广东省佛山市南海区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）佛南法知刑初字第119号
公诉机关佛山市南海区人民检察院。
被告人许某甲，因本案于2015年7月22日被羁押，同日被刑事拘留，同日被取保候审。
被告人陈某甲（自报名），因本案于2015年7月21日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月28日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。
被告人许某乙，因本案于2015年7月21日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月28日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。
被告人许某丙，因本案于2015年7月21日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月28日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。
被告人魏某（自报名），因本案于2015年7月21日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月28日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。
被告人陈某乙，因本案于2015年7月21日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月28日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。
辩护人高庆强，广东民道律师事务所律师。
被告人杨某（自报名），因本案于2015年7月21日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月28日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。
辩护人黄艳磊，广东中晟律师事务所律师。
佛山市南海区人民检察院以佛南检公诉刑诉（2015）4152号起诉书指控被告人许某甲、陈某甲、许某乙、许某丙、魏某、陈某乙、杨某犯假冒注册商标罪，于2015年11月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭适用普通程序，于同年12月7日公开开庭审理。佛山市南海区人民检察院指派检察员莫小骅出庭支持公诉，上列被告人及辩护人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：被告人许某甲在佛山市南海区大沥镇黄岐泌冲大沙村南约东街某8楼经营一间无牌的手机电池工场，雇佣被告人陈某甲、陈某乙、许某乙、杨某、许某丙、魏某等人加工生产假冒注册商标的三星、华为品牌手机电池。其中陈某甲于2014年5月到该工场工作，作为司机负责开车拉货、送货和发货；陈某乙于2014年5月到该工场工作，负责手机电池线路版的焊接工作；许某丙于2014年3月到该工场工作，负责手机电池线路板的焊接工作；许某乙于2015年2月到该工场工作，负责开注塑机，将手机电池的电芯和电极的线路板注塑固定；魏某于2014年2月到该工场工作，负责开注塑机，将手机电池的电芯的电极的线路板注塑固定；杨某于2015年4月到该工场工作，负责贴标和包装已经生产好的手机电池。2015年7月21日，公安机关查获该工场，当场查扣标有“三星”商标的手机电池15470块、标有“华为”商标的手机电池2000块，三星手机电池的标签纸10000多张。经鉴定，上述三星、华为品牌手机电池均为假冒注册商标的侵权产品，共价值人民币1224850元。
就上述指控，公诉机关向法庭出示了抓获经过、现场勘查笔录、搜查笔录及照片、扣押清单，被侵权商标的商标注册证、委托授权书、广东盛祥企业管理有限公司出具的报案材料、鉴定报告、价格证明，涉案财物价格鉴定结论书，被告人许某甲、陈某甲、许某乙、许某丙、魏某、陈某乙、杨某的供述及辨认笔录，被告人陈某乙、许某丙、许某乙的户籍证明等证据，并认为被告人许某甲、陈某甲、许某乙、许某丙、魏某、陈某乙、杨某无视国家法律，未经注册商标所有权人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重，已触犯《中华人民共和国刑法》第二百一十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以假冒注册商标罪追究其刑事责任。被告人许某甲在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人陈某甲、许某乙、许某丙、魏某、陈某乙、杨某在共同犯罪中起次要或辅助作用，是从犯。被告人许某甲、陈某甲、许某乙、许某丙、魏某、陈某乙、杨某均如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可从轻处罚。
被告人许某甲、陈某甲、许某乙、许某丙、魏某、陈某乙、杨某对起诉书指控的犯罪事实均无异议。
被告人陈某乙的辩护人认为涉案假冒电池的鉴定价值过高，应以单个假冒电池的加工费人民币0.3元来计算本案的非法所得，并以其系初犯、从犯，属于自首，且涉案假冒电池全部被扣押，没有造成严重的社会危害等为由，请求对被告人陈某乙减轻处罚并适用缓刑。
被告人杨某的辩护人认为涉案工厂有完备的管理制度，应参照单位犯罪来进行处罚，并以杨某系初犯、从犯，制假时间较短，归案后如实供述自己的罪行，涉案假冒电池为合格产品且全部被起获未流入社会等为由，请求对被告人杨某减轻处罚并适用缓刑。辩护人在庭审中向法庭出示了一份村委会证明。
经审理查明，公诉机关指控被告人许某甲、陈某甲、许某乙、许某丙、魏某、陈某乙、杨某假冒注册商标的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
另查明，注册号为69××540的字母图形商标的注册人是三星电子株式会社，核定使用商品类别为第9类，包括碱性蓄电池等，续展注册有效期限自2014年6月21日至2024年6月20日。
注册号为70××403的字母图案商标的注册人是华为技术有限公司，核定使用商品类别为第9类，包括电池等，续展注册有效期自2013年6月21日至2023年6月20日。
经比对，被告人许某甲、陈某甲、许某乙、许某丙、魏某、陈某乙、杨某在电池上使用的标识与上述注册商标在视觉上基本无差别、足以对公众产生误导。
关于相关辩护人提出按涉案电池正品的市场中间价计算本案非法经营数额过高，应以被告人许某甲供述的假冒电池的加工费来计算本案违法所得，并作为定罪量刑的依据的辩护意见。经查，根据《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第十二条第一款规定，非法经营数额，是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值；已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算；制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算；侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。本案中，现有证据无法查明假冒电池的实际销售价格，而现场起获的假冒电池也没有标价，现公诉机关按照被侵权产品的市场中间价格作为计算本案七名被告人的非法经营数额于法有据，本院予以确认。至于相关辩护人关于应按被告人许某甲违法所得数额作为本案定罪量刑依据的意见。首先，相关司法解释明确规定以非法经营数额或违法所得数额两个标准作为罪与非罪，罪轻与罪重的依据，是为了更加全面的保护权利人的权益及市场秩序，特别是克服非法经营数额巨大但没有获利或获利较少而无法按罪刑相适应原则惩治行为人的弊端，并非作为被告人非罪或罪轻规避法律惩罚的选择。其次，从刑法理论角度来看，即使行为人基于一个罪过，实施同一行为，同时触犯两种以上规范，造成程度不一的危害后果的，根据罪刑相适应原则，应从其较重者处断。最后，虽被告人许某甲称仅收取每个假冒电池加工费人民币0.3元，但除其口头陈述外，并无其他证据相印证，故不宜以此作为计算本案违法所得数额的依据。综上，相关辩护人的辩护意见没有事实及法律依据，本院不予采纳。据此，本院认定七被告人的非法经营数额为1224850元。
关于相关辩护人提出本案应参照单位犯罪处理的辩护意见。经查，涉案工厂未办理工商登记，不符合单位犯罪主体的形式要件，相关辩护人的辩护意见没有事实及法律依据，本院不予采纳。
本院认为，被告人许某甲、陈某甲、许某乙、许某丙、魏某、陈某乙、杨某未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，且假冒两种以上注册商标，非法经营数额均超过十五万元以上，已触犯刑律，构成假冒注册商标罪，情节特别严重，公诉机关所控罪名成立。
在量刑情节方面，考虑到被告人陈某甲、许某乙、许某丙、魏某、陈某乙、杨某在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，依照《中华人民共和国刑法》第二十七条第二款之规定从轻处罚。关于相关辩护人提出的被告人陈某乙属于自首的辩护意见，经查，公安人员于2015年7月21日在涉案工厂抓获陈某乙等人，不属于自首，该辩护意见证据不足，本院不予采信。考虑到被告人许某甲、陈某甲、许某乙、许某丙、魏某、陈某乙、杨某均如实供述自己的罪行，认罪态度较好，确有悔罪表现，依法可从轻处罚，对其适用缓刑不致再危害社会，依法可适用缓刑。
关于罚金数额。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50％以上一倍以下确定。考虑到按正品市场中间价认定的非法经营数额有推定的成分，本院酌定对被告人许某甲科以罚金人民币十五万元；考虑到其他六名被告人在本案中属于从属地位，并未参与分配犯罪所得，根据罪刑相适应原则，对被告人陈某甲、许某乙、许某丙、魏某、陈某乙、杨某分别科以罚金人民币二千元。
依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条之规定，判决如下：
一、被告人许某甲犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币十五万元（缓刑考验期限，从本判决发生法律效力之日起计算。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。
二、被告人陈某甲犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二千元（缓刑考验期限，从本判决发生法律效力之日起计算。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。
三、被告人许某乙犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二千元（缓刑考验期限，从本判决发生法律效力之日起计算。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。
四、被告人许某丙亮犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二千元（缓刑考验期限，从本判决发生法律效力之日起计算。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。
五、被告人魏某犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二千元（缓刑考验期限，从本判决发生法律效力之日起计算。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。
六、被告人陈某乙犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二千元（缓刑考验期限，从本判决发生法律效力之日起计算。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。
七、被告人杨某犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二千元（缓刑考验期限，从本判决发生法律效力之日起计算。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 植少佳
代理审判员 李 娟
人民陪审员 谭兰好
二〇一五年十二月二十一日
书 记 员 谭彩兰