山东省荣成市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）荣商初字第666号
原告：邹德众。
被告：荣成市鑫程大饭店有限公司，住所地荣成市成山大道。
委托代理人：曲卫东，山东荣顺律师事务所律师。
第三人：张福琪。
委托代理人：曲卫东，山东荣顺律师事务所律师。
第三人程连洛。
原告邹德众诉被告荣成市鑫程大饭店有限公司、第三人张福琪、程连洛民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告邹德众、被告荣成市鑫程大饭店有限公司与第三人张福琪之委托代理人曲卫东到庭参加诉讼。第三人程连洛经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告邹德众诉称，原告因做生意与程连洛相识，2003年8月，程连洛申请设立了荣成市鑫程大饭店有限公司，股东为其本人及妻子、女儿三人。2004年5月至8月间，程连洛向原告借款167，500元说用于大饭店的装修和准备开张，并口头约定向原告支付利息，且于年底还清。借款到期后，原告多次向程连洛索要欠款未果，于2010年向荣成市人民法院提起诉讼，经过法庭调解，程连洛主张借款全部用于鑫程大饭店的事务，应由鑫程大饭店偿还。另外，鑫程大饭店在经营过程中，也同时向第三人张福琪借过款。当时为偿还张福琪的借款，程连洛与张福琪达成协议，将其女儿名下的鑫程大饭店的全部股份，一次性转让给张福琪，由张福琪以鑫程大饭店的名义申请贷款。并约定扣除程连洛欠付张福琪的借款，张福琪必须在一周内将大饭店返还给程连洛，但最终张福琪没有以大饭店的名义贷到款。因此，张福琪不是真实的鑫程大饭店的股东，他只是在一个阶段内受雇于大饭店进行管理的人员。虽然，现工商部门将鑫程大饭店登记在张福琪名下，但这只是张福琪与程连洛恶意串通，企图从银行贷款偿还债务的一种手段。且原告对程连洛与张福琪恶意串通，将鑫程大饭店登记在张福琪名下的事也根本不知情。程连洛从原告处借款说是为鑫程大饭店开张做准备，原告认为就应当由鑫程大饭店来还款。综上，现请求法院依法判令被告荣成市鑫程大饭店有限公司偿还原告借款167，500元及利息。
被告荣成市鑫程大饭店有限公司辩称，1、原告起诉程序不合法。原告与程连洛因民间借贷纠纷已于2010年10月份，在荣成市人民法院提起过诉讼，后该案因发现存在错误，在荣成市人民法院提起再审。原告已于2014年8月对再审案件申请了撤诉，且已经本院裁定核准。因此，被告及第三人认为，依据民事诉讼法一事不再理的规定，原告提起诉讼无合理理由，请求法庭予以驳回。2、原告所主张的借款主体错误，其借款均与程连洛本人发生，与被告没有关系，原告主张借款用于鑫程大饭店的装修与开业与事实不符。原告所主张的借款期间内，被告尚处于准备建设阶段，工程由相关单位垫资建设，与原告所主张的借款用途没有关联。原告于2010年对程连洛提起诉讼期间，将被告程连洛变更为本案被告，明确证明原告与程连洛间存在恶意串通，因此，程连洛与原告间的债权与被告及第三人无关。
第三人张福琪述称，本案原告将张福琪列为第三人无法律依据。张福琪自2009年8月14日通过股权受让取得了被告单位法定代表人身份。而原告所主张的债权债务是与程连洛之间发生的往来，即使牵连到被告，张福琪也只是被告单位的股东，对被告债务也不应承担偿还的义务，因此，本案与第三人无关。
第三人程连洛未答辩。
经审理查明，2004年5月至8月间，程连洛共计向原告借款167，500元，并出具欠条8张，程连洛在每张欠条上签名。
2009年8月12日，第三人张福琪与程连洛签订合同书一份，约定：一、程连洛将鑫程大饭店的股权全部转让给张福琪，张福琪为鑫程大饭店的法定代表人。……三、张福琪同意在该协议生效后两个月内以鑫程大饭店做抵押从银行贷款，程连洛同意付给张福琪报酬壹百万元，此款从张福琪在银行贷款中扣除。……六、张福琪必须在协议生效后90日内完成银行贷款，否则，张福琪将鑫程公司的股份100%转给程连洛，程连洛在一个月内还清张福琪玖佰陆拾万元。本协议生效后半个月内，由于程连洛不能提供鑫程大饭店相关资料或因程连洛原因造成不能贷款，程连洛必须在两个月内还清玖佰陆拾万借款，否则，张福琪有权自行处理鑫程大饭店的资产，程连洛保证在合同签订日期前没有任何债务纠纷，假如以后有人或单位要求偿还以鑫程公司名义借欠个人或任何公司款项，均由程连洛承担还款责任，与张福琪及鑫程大饭店无关。……。
2009年8月14日，鑫程大饭店法定代表人由程慧存变更为本案第三人张福琪，并在工商局办理了变更登记。经查，鑫程大饭店于2003年8月5日成立。2008年10月10日以前，鑫程大饭店的法定代表人为程连洛，后又经过多次变更，最终变更为本案第三人张福琪。
原告因向程连洛多次索要欠款未果，于2010年7月21日向本院提起诉讼，要求程连洛偿还欠款，诉讼过程中，因程连洛辩称，其从原告处的借款是荣成市鑫程大饭店有限公司（以下简称鑫程大饭店）所欠，应由鑫程大饭店偿还，原告遂将被告程连洛变更为鑫程大饭店，双方并在法院主持下达成调解协议，协议约定由鑫程大饭店向原告支付欠款167，500元。该案在执行过程中，本院作出（2013）荣民监字第4号民事裁定书，认定上述调解有误。后该案进入再审程序，原告于2014年7月24日向本院提出撤诉申请书。本院依法作出（2013）荣民再初字第4号民事裁定书，撤销了原告与程连洛所达成的民事调解书并准许原告邹德众撤回起诉。
庭审中，原告为证实程连洛的借款用于鑫程大饭店的装修和开业，申请证人肖某及许某出庭作证。证人肖某与原告系同事关系，并称自2003年5月至2005年底，曾与原告一起开沙场，在2004年5月至8月间，程连洛先后8次向原告借款167，500元。因经常和原告及程连洛在一起吃饭，听程连洛说他借原告的钱都用到日常开支中去了。另，证人许某为邹德众的司机，并称多次听原告说程连洛向原告借款8次，大概是16、17万，并听程连洛说钱都用到公司的日常开支中去了。被告及第三人张福琪对证人肖某证言质证称，对证人证言真实性有异议，通过证人陈述，证人不能完整的就其证言的内容予以解释，且证人与原告之间存在利害关系，因此对证人证言不予认可。被告及第三人张福琪对证人许某证言质证称，证人与原告为上下级关系，双方存在利害关系，证人本人对原告借给程连洛的款项没有全程参与，要款的过程也没有直接参与，因此对该证人证言的真实性有异议。
另查，2003年荣成市宏安建筑工程有限公司（以下简称宏安公司）通过招投标，承建了鑫程大饭店有限公司的整体施工工程，该工程于2008年竣工，因鑫程大饭店一直未付工程款，宏安公司于2009年2月25日将鑫程大饭店诉至本院，本院作出（2009）荣崖商初字第24号民事调解书，协议由鑫程大饭店支付给宏安公司工程款6，535，167.49元。2004年3月至4月间，荣成市运达基础工程有限公司（以下简称运达公司）为鑫程大饭店进行长螺旋灌注桩施工，鑫程大饭店仅支付给运达公司工程款80，000元，运达公司于2010年9月8日向本院提起诉讼，要求鑫程大饭店支付工程款，本院作出（2010）荣民初字第623号民事判决书，判决鑫程大饭店支付运达公司工程款356，756.36元。2007年5月至6月间，荣成市海安石材有限责任公司（以下简称海安公司）给鑫程大饭店外墙干挂石材供货施工，工程完工后，鑫程大饭店未支付工程款，海安公司于2010年11月30日向本院提起诉讼，本院作出（2010）荣崖民初字第656号民事调解书，协议鑫程大饭店支付给海安公司工程款98，563.6元。上述三项工程款项均已在本院（2010）荣执字第442号案件中以对鑫程大饭店拍卖所得价款中得到了执行。
以上事实有当事人陈述、证人证言、欠条、借款合同等相关证据在案为凭。
本院认为，本案的争议焦点为程连洛从原告邹德众处的借款是否应当由被告鑫程大饭店偿还。虽然程连洛从原告借款时为鑫程大饭店的法定代表人，且原告主张是程连洛为鑫程大饭店的装修和开业而借的款。但是，从欠条出具的形式上看，借款是程连洛以自己的名义向原告借的款，且经本院查实，借款发生时，鑫程大饭店主体工程尚处于建设过程中，不可能存在用于装修和开业的事实。因此，在原告无充足证据证明程连洛从原告处的借款全部用于被告处的情形下，因程连洛与鑫程大饭店均系独立的民事主体，程连洛从原告处的借款应当由程连洛本人来偿还。因原告无证据证明双方约定了还款期限及利息，其主张的利息应自权利主张之日即起诉之日2014年8月25日起按中国人民银行同期贷款利率计算为宜。
庭审中，原告为证明程连洛从其处的借款全部用于鑫程大饭店的日常开支，申请了证人出庭作证。该两名证人一名为原告的同事，另一名为原告的司机，依据相关法律规定，有利害关系的证人证言不能单独作为认定事实的依据，因此，在仅有两名证人陈述的情形下，对原告的上述主张，本院不予采信。另，原告主张张福琪不是鑫程大饭店的真实股东，因无证据证实，本院亦不予采信。
综上，原告要求荣成市鑫程大饭店有限公司偿还借款的请求无事实与法律依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的规定》第二条、第六十九条之规定，判决如下：
第三人程连洛于本判决生效后十日内向原告邹德众偿还借款167，500元及利息（利息自2014年8月25日至程连洛实际履行之日止按中国人民银行同期贷款利率计算）；
如果未能按本判决指定的期间履行给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告邹德众要求被告荣成市鑫程大饭店有限公司偿还借款的诉讼请求。
案件受理费3650元，保全费1520，由第三人程连洛负担。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。
审 判 长 孙文丽
人民陪审员 毕云侠
人民陪审员 李顺福
二〇一五年十月十二日
书 记 员 王世霞