宁夏回族自治区永宁县人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）宁0121民初1847号
原告：闫万祥，男，1972年3月19日出生，汉族，初中文化程度，个体，住宁夏回族自治区银川市。
委托诉讼代理人：马立武，宁夏天盛律师事务所律师。
委托诉讼代理人：辛加辉，宁夏天盛律师事务所律师。
被告：杨海兵，男，1972年2月2日出生，汉族，个体，住宁夏回族自治区永宁县。
被告：中康建设管理股份有限公司，住所地江西省南昌市南昌县小蓝经济技术开发区江西省千亿建筑科技产业园B区18号中康总部大楼。
法定代表人：敖翔，该公司经理。
委托诉讼代理人：马万军，宁夏永川律师事务所律师。
委托诉讼代理人：喻明凡，北京市京师（南昌）律师事务所律师。
被告：中康建设管理股份有限公司宁夏分公司，住所地银川市兴庆区文化西街106号银川国际贸易中心B段七层A8室。
负责人：黄小平，该公司经理。
原告闫万祥与被告杨海兵、中康建设管理股份有限公司（以下简称：中康公司）、中康建设管理股份有限公司宁夏分公司（以下简称：中康公司宁夏分公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年6月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告闫万祥委托诉讼代理人马立武、被告中康公司委托诉讼代理人喻明凡、马万军到庭参加诉讼。被告杨海兵、中康公司宁夏分公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告闫万祥向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告支付工程款2465000元，违约金705057元（0.05×4倍÷365天×522天×2465000元，该违约金自2016年1月1日起按照同期银行年利率5%的四倍，暂计算至2017年6月6日，后续违约金计算至实际付清之日），合计：3170057元。2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告杨海兵借用被告中康公司资质，承建了永宁县交通局发包的的位××县工程，被告杨海兵又将该工程中的第三合同段项目分包给了原告承建，原告按约完工后，双方于2014年11月20日做出了结算，被告杨海兵、中康公司宁夏分公司承诺于2015年年底付清全部工程款，但二被告至今尚欠2465000元工程款未付，二被告逾期付款给原告造成了巨大经济损失，应当按照约定向原告支付违约金。被告中康公司作为被告中康公司宁夏分公司的总公司，其应当对上述债务承担共同付款责任。
被告中康公司辩称，一、中康公司与原告未建立建设工程施工合同，原告要求中康公司支付工程款于法无据；涉案土方工程是由挂靠人即实际施工人杨海兵违法分包给原告，原告清楚的知道杨海兵系挂靠中康公司的实际施工人，不属于中康公司内部工作人员，其分包行为属杨海兵个人行为，涉案工程款应当由被告杨海兵个人承担；涉案工程款结算单中加盖的”中康建设管理股份有限公司永宁西部道路工程第三合同段项目专用章”字样的印章属于杨海兵个人私刻印章，不能代表中康公司及中康公司宁夏分公司的意思表示；二、被告杨海兵与原告之间的违法分包合同无效，原告主张的违约金违反法律规定，对于违法分包，法律仅对实际施工部分造价进行保护其他违约金、利息均属违法所得，应不予保护，据此，原告主张的违约应不予支持；三、涉案工程实际施工人为杨海兵及杨强，原告放弃对杨强的诉请，损害了连带责任人对杨强的追偿权，原告对其放弃部分的债务应依法自行承担；四、涉案工程为30万土方工程，原告在施工过程中应当有施工人员费用及雇佣车辆的油料燃烧费用的相关支出凭证，同时工程的完成应当由施工合同、施工日志、施工完成后的验收、工程量的测量及工程造价的结算等一系列的行为构成，本案原告仅提供一份结算书，不能证明施工行为的真实存在。据此，原告对中康公司及中康公司宁夏分公司的诉请应予驳回。
本院庭后询问被告杨海兵其称，在施工中因缺少资金将涉案土方工程分包给了原告闫万祥施工，其和闫万祥没有签订书面合同；该结算单是其出具的，其给闫万祥支付过100万元，是用现金支付的，剩余工程款2465000元是真实的，但该结算单中约定的违约金过高，其现在没有能力支付。
被告中康公司宁夏分公司未到庭参加诉讼，也未提交答辩意见。
原告围绕其诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了质证。对原告提交的结算单一份，被告中康公司对其真实性、合法性及关联性均不认可，认为该结算单单独无法证实原告与被告杨海兵及中康公司之间的工程承包关系，所盖印章不属于中康公司提供，不能代表中康公司；对原告提交的西部水系第三工程段的施工合同协议书及永宁县人民法院民事裁定书各一份，被告对以上证据的真实性和合法性没有异议，但对关联性有异议，认为以上证据无法证实原告提交的结算单的真实性；本院经审查认为，原告提交的结算单由涉案工程的实际施工人杨海兵签字确认，该结算单内容真实、来源合法，本院予以确认。原告提交的西部水系第三工程段的施工合同协议书及永宁县人民法院民事裁定书与认定本案事实有一定的关联性，本院予以确认。被告杨海兵、中康公司、中康公司宁夏分公司未提交证据。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年4月22日，被告中康公司与永宁县交通局签订施工合同，由中康公司承包永宁县西部水系道路工程第三合同段项目，被告杨海兵挂靠中康公司宁夏分公司具体负责施工，后杨海兵将土方工程交由原告施工，原告依约施工完毕。2014年11月20日，原告与被告杨海兵经结算，原告实际施工的工程量为31.5万方，单价为11元/平方，合计工程款为3465000元，被告杨海兵已向原告支付100万元，下欠2465000元未支付，双方在结算单中约定，剩余款项2465000元于2015年年底前付清，若逾期未付，则按同期银行贷款利率的4倍支付违约金,该结算单落款处加盖了”中康建设管理股份有限公司永宁县西部水系道路工程第三合同段项目专用章”，该下剩工程款至今未付。
另查明，经银川市中级人民法院（2017）宁01民终2341号民事判决书确认，涉案永宁县西部水系东岸道路Ⅲ标段工程已交付使用，涉案工程由杨海兵代表中康公司与工程发包方永宁县交通局进行了结算。
本院认为，被告中康公司承包永宁县西部水系东岸道路工程后，被告杨海兵挂靠中康公司宁夏分公司具体负责施工。被告杨海兵将该标段的土方工程交由原告施工，原告施工完毕后与被告杨海兵进行了结算，被告杨海兵应就结算单中剩余工程款及时向原告支付，拖欠未付应按约定向原告支付违约金；被告杨海兵庭后提出原告主张的违约金过高，经本院庭后询问原告闫万祥，其自愿将违约金下调为同期银行贷款利率年利率5%的三倍从2016年1月1日计算至2017年6月6日止为528793元,该主张调低了双方在结算单中的约定，本院予以支持；本案被告中康公司在答辩中自认被告杨海兵系挂靠中康公司宁夏分公司具体负责施工，现工程已交工并交付使用，被告中康公司宁夏分公司应对被告杨海兵所欠原告工程款承担连带清偿责任；被告中康公司宁夏分公司不具有独立的法人资格，民事责任依法应由所属法人被告中康公司与其共同承担；原告主张被告中康公司、中康公司宁夏分公司支付违约金的诉请，因双方在结算单中明确被告杨海兵系挂靠施工，该结算单也仅就杨海兵与原告之间土方工程的工程量进行结算，该违约金的约定不应约束被告中康公司宁夏分公司或中康公司，故对原告要求被告中康公司和中康公司宁夏分公司连带支付违约金的诉请，本院不予支持。
综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十九条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十条之规定，判决如下：
一、被告杨海兵于本判决生效后十五日内向原告闫万祥支付工程款2465000元、违约金528793元；
二、被告中康建设管理股份有限公司宁夏分公司、中康建设管理股份有限公司对上述工程款2465000元承担连带清偿责任；
三、驳回原告闫万祥的其余诉讼请求。
如未按本判决书指定的期限履行给付金钱义务的，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费已减半收取16080元，保全费5000元，由被告杨海兵、中康建设管理股份有限公司宁夏分公司、中康建设管理股份有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。
审判员杨茗
二〇一七年十二月十四日
书记员孙彩霞
本判决书所适用的相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。
建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。
《中华人民共和国建筑法》
第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。
禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。
《中华人民共和国公司法》
第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。
公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。
《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》
第三十条原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的，人民法院可以根据原告的诉讼请求及双方已经提交给法庭的证据材料缺席判决。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条检察院有权人民对民事审判活动实行法律监督。
第二百五十三条被加执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。