河南省开封市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫02民终483号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司大连分公司。
住所地：辽宁省大连市中山区人。
负责人：杨万武，总经理。
委托诉讼代理人：毛培锋，河南千益律师事务所律师，代理权限为一般代理。
被上诉人（原审原告）：魏长领，男，汉族，1994年4月14日生，住河南省杞县。
委托诉讼代理人：赵传伟，杞县公明法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。
原审被告：李平，男，汉族，1982年6月9日生，住辽宁省彰武县。
原审被告：大连大开国际运输有限公司。
法定代表人：刘春，总经理。
住所地：辽宁省大连市中山区。
原审被告：大连大开国际运输有限公司上海分公司。
营业场所：上海市浦东新区。
负责人：胡杰。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司大连分公司因与被上诉人魏长领、原审被告李平、大连大开国际运输有限公司、大连大开国际运输有限公司上海分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省开封市祥符区人民法院（2017）豫0212民初1554号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司大连分公司委托诉讼代理人毛培锋，被上诉人魏长领委托诉讼代理人赵传伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中国平安财产保险股份有限公司大连分公司上诉请求：1、请求重新认定魏长领的伤残赔偿标准及误工费计算标准，不服金额33679.36元。2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、魏长岭的伤情不足以构成十级伤残，一审法院不准许上诉人重新鉴定适用法律错误。××例手术记录显示，魏长领的伤情为左尺桡骨骨折，行内固定术。尺桡骨骨折位均不在腕关节及肘关节的位置，不影响腕关节活动度。开封京都法医临床司法鉴定所却依据《人体损伤致残程度分级》标准5.10.6.11条标准“四肢任一大关节功能丧失25%以上”鉴定十级伤残。虽然该鉴定结论对腕关节的活动方位进行了测量，前提是魏长岭的伤情并不影响腕关节的活动度，其伤情不足以构成十级伤残，上诉人在一审时提出的重新鉴定申请应当得到准许。二、一审法院认定魏长领的伤残赔偿金按照城镇标准计算事实错误，适用法律不当。魏长岭一审提供的居住证明，证据不充分，不真实，收据仅显示房租费，但无法显示是租赁房屋的具体信息，不能作为裁判的依据且没有提供居住期间所缴纳的水、电、燃气等费用。且在魏长岭住院期间，魏长岭本人承认其长期在邢口乡××居住且有其亲属签字予以确认。据此魏长岭提供的证据无法证实其在城镇居住。三、一审法院认定魏长岭的误工标准错误。魏长岭提供的误工证据不充分、不真实，没有提供银行流水证明其实际工资发放情况，且误工证明明确显示魏长领系批发部下乡送货司机，货车系营运车辆需要驾驶人员具有从业资格证才能合法驾驶。一审时魏长岭没有提供相关证据佐证，无法证实其系从事下乡送货工作。魏长岭提供的劳务合同第一款显示：“合同期限为二年，自2014年11月1日至2018年10月31日。甲方雇佣乙方为甲方的下乡送货货车司机。”该条款明显表述不一致，不能作为裁判的依据。魏长岭住院期间，上诉人的查勘人员对魏长岭的基本信息进行调查，魏长岭自己承认其系做流动饭店生意且有魏长岭亲属签字予以确认。因此，其误工费应按照居民服务业标准计算。
魏长领答辩称：1、一审时，魏长岭向祥符区人民法院提出申请对其伤残程度司法鉴定，经一审法院通知当事人各方，选择确定开封京都法医临床司法鉴定所为鉴定机构，经鉴定魏长岭构成十级伤残。在一审时上诉人并未提出异议，也未提出重新鉴定申请。2、魏长岭一审时提交了确凿的证据证明其自2015年元月份开始同其妻子魏桂杰、孩子在杞县××××大街“上城公馆”居住及生活。魏长岭在住院期间确实有平安保险公司的工作人员去问过情况，他们只是口头进行了询问，魏长岭对其在杞县县城居住并生活、在县城内给他人经营的果品批发零售门市部当司机的情况作了如实陈述，保险公司的工作人员并未记录。3、魏长岭务工的单位杞县吴国振水果批发零售部系个人独资，对雇佣人员按月发工资，从来没有通过银行转帐的方式发工资，所以魏长岭提交不出银行流水。其在该水果批发部的工作就是驾驶车辆下乡给农村的一些超市送水果，其驾驶的送货货车并非属营运车辆，是C1驾驶证可以驾驶的小型厢式货车。
魏长领向一审法院起诉请求：赔偿医疗费32859.28元、误工费17820元、护理费927.59元、住院伙食补助费500元、营养费300元、交通费500元、残疾赔偿金54465.84元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费700元，共计112572.71元。
一审法院认定事实：2017年3月7日9时50分，魏长领驾驶魏桂杰所有的豫Ｂ×××××小型轿车沿大广高速由南向北行驶至大广××东××处，因行车道上减速低速行驶时，随后李平驾驶大连大开国际运输有限公司所有的辽Ｂ×××××号重型半挂牵引车及大连大开国际运输有限公司上海分公司所有的沪KF9**挂重型集装箱挂车与魏长领驾驶的机动车尾部发生碰撞，导致魏长领驾驶的机动车碰撞道路右侧防护设施，李平驾驶的机动车右侧又与魏长领驾驶的机动车尾部发生刮碰，造成魏长领及乘坐人魏爱民、魏桂杰、岳春华、袁秀荣受伤，两机动车不同程度损坏的交通事故。经开封市公安高速交通警察支队认定，李平负该事故主要责任，魏长领负事故次要责任，魏爱民、魏桂杰、岳春华、袁秀荣无责任。事故发生后，魏长领于2017年3月7日至3月17日在开封市××区第一人民医院住院治疗10日，经诊断为1、左尺桡骨骨折；2、额部皮肤挫裂伤。魏长领支付医疗费32859.28元。魏长领的伤情经开封京都法医临床司法鉴定所鉴定，该所于2017年8月19日出具鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人魏长领左上肢伤残程度评定为X级（十级）伤残。魏长领为鉴定支付鉴定费700元。魏长领请求残疾赔偿金按城镇居民计算和请求误工费17820元，提供1、杞县吴国胜水果批发零售部劳动合同一份，证明魏长领在该水果店务工，月工资为3300元；2、杞县吴国胜水果批发零售部误工证明一份，魏长领在该水果店务工，事故发生后魏长领未上班，未发放工资；3、提供杞县万泰物业管理有限公司和杞县公安局于2017年9月10日出具的证明一份，证明魏长领自2015年1月份在杞县县城居住至今；4、提供租房合同一份，证明魏长领在杞县租赁出租人杨亚彬的房屋一套；5、提供房屋出租人杨亚彬的商品房买卖合同一份，证明杨亚彬在杞县购买房屋一套。
肇事车辆辽Ｂ×××××号重型半挂牵引车在中国平安财产保险股份有限公司大连分公司投有交强险和特种车综合商业险第三者责任险（限额为1000000元）。事故发生在保险期间内。李平为大连大开国际运输有限公司聘用的司机。李平为魏长领垫付医疗费10000元。
另查明，河南省城镇居民2016年人均可支配收入为27232.92元/年，河南省2016年居民服务行业人员平均工资为33857元/年。
一审法院认为，公民的生命权、健康权、身体权依法受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。开封市公安交通警察支队的道路交通事故认定书认定李平负该事故主要责任，魏长领负事故次要责任，魏爱民、魏桂杰、岳春华、袁秀荣无责任，该认定书内容客观、真实，本院予以采信。本事故以李平承担70%的责任、魏长领承担30%的责任为宜。由于李平为大连大开国际运输有限公司聘用的司机，事故发生时李平在执行工作任务，故应由大连大开国际运输有限公司承担赔偿责任，李平不再承担赔偿责任。辽Ｂ×××××号重型半挂牵引车在中国平安财产保险股份有限公司大连分公司投有交强险和特种车商业险。故本案魏长领请求的合理损失应由中国平安财产保险股份有限公司大连分公司在交强险和商业险责任限额内先行赔偿，不足部分，由大连大开国际运输有限公司予以赔偿。魏长领在城镇居住和务工，其残疾赔偿金和误工费应按城镇居民计算。魏长领的各项损失为：1、医疗费32859.28元；2、营养费300元（10日×30元）；3、住院伙食补助费300元（10日×30元）；4、误工费18040元（3300元/月÷30日×164日），但魏长领请求17820元；5、护理费927.59元（33857元/年÷365天×10日）；6、残疾赔偿金54465.84元（27232.92元/年×20年×10%）；7、鉴定费700元。魏长领请求精神损害抚慰金5000元，符合法律规定，本院予以支持；请求交通费500元，未提供证据证明，根据实际就医情况，酌定为300元为宜。以上各项合计为112672.71元，超出部分不予支持。由于在同一事故中，在交强险医疗费限额内已判决赔偿魏桂杰、袁秀荣、魏爱民、岳春华医疗费各2000元，在交强险伤残限额内已判决赔偿魏桂杰3312.65元、袁秀荣799.31元、魏爱民1321.59元、岳春华34399.39元，合计39832.94元，交强险伤残限额余70167.06元（110000元-39832.94元）。中国平安财产保险股份有限公司大连分公司在交强险限额内应赔偿魏长领医疗费2000元、误工费8773.63元、护理费927.59元、残疾赔偿金54465.84元、鉴定费700元、精神损害抚慰金5000元、交通费300元，共计72167.06元；在第三者责任险限额内赔偿魏长领医疗费30859.28元、营养费300元、住院伙食补助费300元、误工费9046.37元，合计40505.65元的70%，即28353.96元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、中国平安财产保险股份有限公司大连分公司于本判决生效之日起5日内在交强险限额内赔偿魏长领医疗费2000元、误工费8773.63元、护理费927.59元、残疾赔偿金54465.84元、鉴定费700元、精神损害抚慰金5000元、交通费300元，共计72167.06元。
二、中国平安财产保险股份有限公司大连分公司于本判决生效之日起5日内在第三者责任险限额内魏长岭医疗费30859.28元、营养费300元、住院伙食补助费300元、误工费9046.37元，合计40505.65元的70%，即28353.96元。
三、驳回魏长领的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1180元，由大连大开国际运输有限公司负担。
本院二审期间，当事人没有提交新证据，经二审查明，魏长岭一审时变更后的诉讼请求为：赔偿医疗费32859.28元、误工费17820元、护理费927.59元、住院伙食补助费500元、营养费300元、交通费500元、残疾赔偿金54465.84元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费700元，以上共计113072.71元。魏长岭要求共计112572.71元，由中国平安财产保险股份有限公司大连分公司在交强险范围内赔偿80713.43元，在第三者责任险范围内赔偿下余31859.28元的70%即22301.5元，共计103014.93元。一审法院判决交强险限额内赔偿72167.06元，第三者责任险限额内赔偿28353.96元，共计100521.02元，不超魏长岭的诉讼请求，本院予以确认。
本院认为，上诉人中国平安财产保险股份有限公司大连分公司不认可开封京都法医临床司法鉴定所关于魏长岭伤残等级的鉴定意见，但未提供充分的证据证明鉴定意见存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》中规定的应予准许重新鉴定的情形，一审法院不准许其重新鉴定的申请并无不妥。关于魏长岭的伤残赔偿金和误工费计算标准，魏长岭提供有劳动合同、误工证明、租房合同、商品房买卖合同、物业公司和公安机关出具的证明等证据予以证实，上诉人称魏长岭提供的证据与其查勘人员的调查不一致，但是没有提供合法的证据予以证明，本院不予确认。
综上所述，中国平安财产保险股份有限公司大连分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费642元，由中国平安财产保险股份有限公司大连分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 谷长东
审判员 杨秋玲
审判员 申和平
二〇一八年四月十六日
书记员 曹路莹