浙江省淳安县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）浙0127民初260号
原告：余海香女，1951年6月18日出生，汉族，住浙江省淳安县。
委托代理人：胡林娟，浙江良恭律师事务所律师。
被告：滕越男，1972年8月19日出生，汉族，住四川省岳池县。
被告：项苏珍女，1969年1月14日出生，汉族，住淳安县。
委托代理人：方卫平，浙江信仁律师事务所律师。
被告：中国人民财产保险股份有限公司淳安支公司（以下简称人保淳安支公司），住所地：淳安县千岛湖镇排岭北路55号。
代表人：王爱国，该公司经理。
委托代理人：吴亦岑，该公司职员。
原告余海香诉被告滕越、项苏珍、人保淳安支公司机动车交通事故责任纠纷一案，原告于2018年1月4日向法院提起诉讼，诉请：1、判令被告滕越、项苏珍赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计86163.75元。2、判令被告人保淳安支公司在保险责任内对上述损失承担赔偿责任，并要求非医保用药及精神损害抚慰金在交强险中优先赔付。3、本案诉讼费由被告负担。本院受理后，依法适用简易程序，于2018年2月1日公开开庭进行审理，现已审理终结。
案件事实
2016年9月25日17时11分许，滕越驾驶浙Ａ×××××号轻型普通货车在淳安县进淳洪线0KM+90M路段与对向由余真兵驾驶的三轮电动车发生碰撞，致三轮电动车侧翻，车上乘员余真兵、后座乘员余海香、余汪磊受损的交通事故。本次事故，原告经淳安县第一人民医院住院治疗，经诊断为：左锁骨肩峰骨折，胸椎骨折，多发肋骨骨折等，花费了医疗及其他费用。2017年3月1日，被告伤情经司法鉴定，被评定为拾级伤残，误工期限120日、护理期限60日、营养期限60日。本次事故，经淳安县公安局交通警察大队调查认定，滕越承担事故主要责任，余真兵承担事故次要责任。
另查，涉案车辆浙Ａ×××××号轻型普通货车的登记所有人系被告项苏珍，滕越系项苏珍雇佣的驾驶员，事发时从事职务行为，该车辆在人保淳安支公司投保了交强险及商业险100万元（含不计免赔险），事故发生在保险期间。
庭审中，到庭的当事人对事故认定均无异议；原告主张的各项损失，被告方意见如下：
损失项目
原告主张金额、依据及争议事项。
1、医疗费
原告主张21917.16元（非医保用药1971.65元，在交强险中优先赔付）。依据为票据。
人保淳安支公司认为医疗费中应扣除非医保用药。
本院经核，数额为21830.76元。依据为票据。（非医保用药在交强险中优先赔付）。
2、护理费
原告主张：9240元（60天×154元/天）。依据为2016年度浙江省在岗职工年平均工资。
人保淳安支公司认可7200元（60天×120元/天）。
本院认为原告的主张合理，予以支持。
3、营养费
原告主张1800元（60天×30元/天）。
人保淳安支公司认可。
本院认为原告的主张合理，予以支持。
4、误工费
原告主张：8800元（2200元/月×4个月）。依据为原告在草莓基地打工实际收入情况。
人保淳安支公司认可期限90天，但认为原告年满66周岁，不存在误工损失。
本院根据原告实际收入及身体状况，酌情支持7200元（120天×60元/天）
5、住院伙食补助费
原告主张600元（12天×50元/天）。
人保淳安支公司认可360元（12天×30元/天）。
本院认为原告主张合理，予以支持。
6、残疾赔偿金
原告主张：66131.8元（47237元*14年*10%）。依据是鉴定意见及2016年浙江省城镇常住居民人均可支配收入。
人保淳安支公司32012.4元（22866元*14年*10%），依据2016年浙江省农村常住居民人均可支配收入
本院通过实地走访了解，原告事发前基本是打零工及务农，应按2016年浙江省农村常住居民人均可支配收入计算，故本院支持32012.4元。
7、精神损害抚慰金
原告主张5000元，依据是原告的伤情。（在交强险中优先赔付）
人保淳安支公司认可2100元。
本院认为支持3500元，依据原告的伤情及过错责任情况。
8、交强险及理赔情况
已投保交强险122000元，未理赔。
9、商业保险及理赔情况
已投保商业三者险1000000元（已投保不计免赔险），未理赔。
10、被告垫付
被告项苏珍垫付医疗费19462.56元及其他费用5000元，合计24462.26元。
裁判理由与结果
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。在本案交通事故中，余真兵承担事故的次要责任，滕越承担事故的主要责任，鉴于涉案车辆在人保淳安支公司投保了交强险和商业第三者责任险1000000元（已投保不计免赔险），本院根据双方的过错程度确定交强险以外的损失由滕越承担80%，因被告滕越系被告项苏珍雇佣的驾驶员，事发时从事职务行为，故应由被告项苏珍承担赔偿责任。余海香、余汪磊虽在事故认定中为无责方，但其应知晓骑电动三轮车不可载人，其自身行为存在一定过错，故应自负10%。余真兵的损失与余海香、余汪磊的损失一并予以核算理赔。
经核算，余真兵医疗费用项下为：医疗费12818.07元、住院伙食补助费600元、营养费1800元，合计15218.07元；死亡伤残赔偿限额项下为：护理费9240元、误工费7800元、残疾赔偿金113368.8元、精神损害抚慰金8000元，合计138408.8元元（精神损害抚慰金8000元在交强险中优先赔付）。余海香医疗费用项下为：医疗费21830.76元、住院伙食补助费600元、营养费1800元，合计24230.76元；死亡伤残赔偿限额项下为：护理费9240元、误工费7200、残疾赔偿金32012.4元、精神损害抚慰金3500元，合计51952.4元（精神损害抚慰金3500元在交强险中优先赔付）。余汪磊医疗费用项下为：医疗费1195.2元。
交强险赔偿限额：保险公司医疗费项下赔偿余真兵15218.07元÷（15218.07元+余海香24230.76元+余汪磊1195.2元）×10000元=3744.2元，同种计算方式得出应赔偿余海香为5961.7元、应赔偿余汪磊为294.1元；死亡伤残赔偿限额项下赔偿余真兵130408.8元÷（48452.4元+130408.8元）×98500元+8000元=79816.96元、同种计算方式得出应赔偿余海香为30183.04元。以上合计，保险公司在交强险限额内应赔偿余真兵83561.16元，赔偿余海香36144.74元，赔偿余汪磊294.1元。
在商业险中赔偿部分：保险公司应赔偿余真兵【（15218.07元-3744.2元）+（130408.8元-71816.96元）】×80%=56052.57元、应赔偿余海香【（24230.76元-5961.7元）+（48452.4元-26683.04元）】×70%=28026.89元、应赔偿余汪磊（1195.2元-294.1元）×70%=630.77元。
综上，余海香由保险公司赔偿5961.7元+30183.04元+28026.89元=64171.63元(非医保用药、精神损害抚慰金在交强险中优先赔偿)。扣除被告项苏珍已付医疗费19462.56及其他费用5000元，尚需赔偿39709.07元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司淳安支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告余海香各项损失39709.07元。
二、驳回原告余海香的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1954元，减半收取977元，由原告余海香负担527元，被告项苏珍负担450元。
原告余海香于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告项苏珍于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。
代理审判员 余秀玲
二〇一八年三月八日
书 记 员 张 鑫
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本案引用的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十五条第一款第（六）项（六）赔偿损失；
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。