安徽省芜湖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖02民终2758号
上诉人（原审被告）：安徽古德纳克科技有限公司，住所地安徽省芜湖县安徽新芜经济开发区。
法定代表人：陈东，该公司董事长。
委托诉讼代理人：古立平，安徽纬纶律师事务所律师。
委托诉讼代理人：谢晋驰，安徽纬纶律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杭州余杭区余杭街道庆帆水产养殖场，住所地浙江省杭州市余杭区余杭街道上湖村林山组凌加嘴西湖畈*号。
经营者：林炳瑞，男，1966年2月20日出生，汉族，住浙江省杭州市余杭区。
委托诉讼代理人：朱磊，浙江睿磊律师事务所律师。
原审被告：安徽蓝海机电设备有限公司，住所地安徽省芜湖县安徽新芜经济开发区。
法定代表人：杨陈波，该公司总经理。
委托诉讼代理人：古立平，安徽纬纶律师事务所律师。
委托诉讼代理人：谢晋驰，安徽纬纶律师事务所律师。
原审第三人：浙江德清凯骏电子科技有限公司，住所地浙江省德清县武康镇回山路262号。
法定代表人：钱志庭，该公司总经理。
上诉人安徽古德纳克科技有限公司（以下简称古德纳克公司）因与被上诉人杭州余杭区余杭街道庆帆水产养殖场（以下简称庆帆养殖场）、原审被告安徽蓝海机电设备有限公司（以下简称蓝海机电公司）、原审第三人浙江德清凯骏电子科技有限公司（以下简称德清电子公司）代位权纠纷一案，不服安徽省芜湖县人民法院（2017）皖0221民初1587号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月7日立案后，依法组成合议庭，因双方均未提出新的证据，故不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
古德纳克公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：一审法院判令其承担保证责任错误。1、一审认定其承担保证责任的依据是2014年8月20日签订的《保证担保合同》，但该保证合同担保的主合同2014年8月20日签订的《借款合同》借款本金400万元未真实发生。一审将可能发生于2014年7月9日的借款400万元认定为2014年8月20日协议的借款，显然不当。2、其虽在该合同保证人处盖章，但合同内容中明确保证人为陈东并非古德纳克公司，其盖章行为仅系对陈东身份的确认。3、该保证合同应当按6个月计算保证期间，其担保也超过了保证期限。
庆帆养殖场辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告蓝海机电公司述称，同意古德纳克公司的上诉意见。
原审第三人德清电子公司未作陈述。
庆帆养殖场向一审法院起诉请求：1、判令蓝海机电公司履行代为清偿义务，向其支付价款本金400万元整；2.判令蓝海机电公司支付借款利息1283507元（自2014年8月8日起至2015年12月8日，共488天，按年息24%计算），并判令蓝海机电公司支付价款利息自2015年12月9日起至判决生效支付日止（按借款本金400万元，年息24%计付）；3、判令古德纳克公司就上述第一、二项诉请承担连带清偿责任。
一审法院认定事实：蓝海机电公司为解决资金需求，决定向浙江德清县佐力利创小额贷款有限公司（以下简称德清小贷公司）借款，因贷款政策原因，德清小贷公司不能向县外企业提供贷款，于是蓝海机电公司与德清电子公司协商，以德清电子公司名义向德清小贷公司借款600万元，以蓝海机电公司厂房、土地作为抵押。贷款到位后，德清电子公司借给蓝海机电公司400万元，并按指定打入蓝海机电公司法定代表人杨陈波个人账号，该400万元分批给付，蓝海机电公司按德清小贷公司约定利息（月息1.5%）支付给德清电子公司。2014年4月17日至5月13日，德清电子公司分五次向蓝海机电公司法人杨陈波个人账号转入448万元。上述借款到期后，蓝海机电公司未能偿还。2014年7月9日，蓝海机电公司（乙方）与德清电子公司（甲方）签订《共同融资协议》，约定：“甲、乙双方共同协商自愿向德清小贷公司贷款人民币陆佰万元整。甲方为主借方，乙方自愿提供名下的房产、土地为抵押担保。贷款到位后，甲方借给乙方肆佰万元，并按指定打入乙方法人杨陈波个人账号（分批到位肆佰万元），乙方承诺按小额贷款公司约定利息（月息1.5%）支付甲方。2014年7月9日，德清小贷公司收回全部陆佰万元资金，乙方寻求甲方帮助，向庆帆养殖场借款人民币肆佰万元，约定月息为日息千分之二，二个月内归还。甲方从庆帆养殖场借款肆佰万元，受乙方委托于2014年7月9日归还德清小贷公司。本次肆佰万元及利息、费用产生均由乙方承担，乙方到期日将本金肆佰万元归还甲方，并按每15日支付甲方利息。甲方将本金及利息支付庆帆养殖场。甲、乙双方约定，可提前去银行或小额贷款，乙方归还甲方本金肆佰万元及相应利息等费用，甲方将乙方的土地、厂房的他项权证注销归还乙方。”同日，庆帆养殖场与德清电子公司签订《借款合同》，约定德清电子公司向庆帆养殖场借款400万元；借款期限为2014年7月9日至2014年9月8日；借款利率为月利率千分之六。庆帆养殖场当日通过网银向德清电子公司转账400万元。德清电子公司偿还了德清小贷公司600万元借款后，解除了蓝海机电厂房、土地抵押登记。2014年8月20日，蓝海机电公司向德清电子公司作出书面承诺，承认欠德清电子公司400万元，承诺在2014年10月30日前归还。庆帆养殖场（丙方）、德清电子公司（甲方）、蓝海机电公司（乙方）签订《协议》一份，内容为：“甲方因转贷需求于2014年7月9日向丙方借款400万元，约定借款壹天，约定费用8000元/天，甲方还贷之后，德清小贷公司不同意续贷，甲方暂无其他还款来源，直至今日未偿还丙方借款，也未付费用。德清小贷公司收贷之后，丙方才知道甲方该笔借款实际是为乙方代偿还款，具体情况是：甲方之前在德清小贷公司借款600万元，以乙方土地、房产抵押形式贷出，之后甲方出借给乙方周转资金400万元，贷款到期之日甲方归还200万元，还有400万元到期借款甲方要求乙方筹款归还，乙方一时没有办法解决，于是甲方向丙方临时调头400万元用于还贷。据上，乙方自7月9日之后积极与当地银行、小贷公司联系尽快解决资金问题偿还该笔借款，至今乙方已联系好当地小贷公司贷款300万元，用于偿还该笔借款，为此经甲方、乙方、丙方三方协商同意：1.乙方首先支付该笔借款费用，自2014年7月9日至2014年8月7日止，共计30天，费用预付每天2666.7元人民币按月利率千分之二十计算，该费用甲方同意乙方当场直接支付给丙方；2.甲方将土地证、房产证及相关注销证明等及借条（乙方向甲方借款）交予丙方，丙方积极配合做好此项工作；3.乙方尽快落实资金还款，一旦小贷公司贷款发放之后或其它资金到账时，甲方同意乙方直接转入丙方账户，用于偿还以上债务；4.乙方从小贷公司或其他筹资，甲方同意直接转入丙方账户，到账金额如不能全部还清债务部分，甲方愿意给乙方期限解决，乙方应重立借条，原先借条还给乙方；5.如乙方未能在10月30日前将还款资金转入丙方账户，那么丙方将与甲方另行协商还款付息事宜。”同日，杨陈波向林炳瑞个人账户分两次转入8万元。同时，古德纳克公司、陈东作为保证人，德清电子公司、钱志庭、林炳瑞作为债权人签订《保证担保合同》，约定为确保债权人与债务人蓝海机电公司、杨陈波于2014年8月20日签订的借款合同的履行，在债务人不履行债务时，保证人陈东愿意按照约定履行债务或承担责任；保证金额为人民币400万元；保证期间自本合同生效之日起至主合同履行期限届满之日后两年止等，合同加盖了古德纳克公司印章。
2015年，德清电子公司与钱志庭作为共同原告，以民间借贷纠纷曾向浙江省德清县人民法院起诉蓝海机电公司、杨陈波，古德纳克公司、陈东，后因德清电子公司无财产提供对上列当事人财产保全担保而申请撤回起诉。
2015年6月4日，德清电子公司的法定代表人钱志庭因犯合同诈骗罪被限制人身自由。2016年7月11日，被杭州市中级人民法院判处有期徒刑12年，现在服刑期间。
一审法院认为，债权代位权的成立须满足以下条件：1.债权人与债务人之间有合法的债权债务关系存在；2.债务人须有权利存在，且该权利非专属于债务人本身；3.债务人怠于行使到期债权；4.债务人怠于行使到期债权损害了债权人的利益。2014年8月20日《协议》第3条约定，蓝海机电公司尽快落实资金还款，一旦德清小贷公司贷款发放之后或其他资金到账时，德清电子公司同意蓝海机电公司直接转入庆帆养殖场账户，用于偿还以上债务；第5条约定，如蓝海机电公司未能在10月30日前将还款资金转入庆帆养殖场账户，庆帆养殖场将与德清电子公司另行协商还款付息事宜。上述约定表明，蓝海机电公司在10月30日前筹集到资金后，可以直接交付给庆帆养殖场，如不能给付，庆帆养殖场将与德清电子公司另行协商还款，庆帆养殖场并没有放弃要求德清电子公司给付债务的权利，转而要求蓝海机电公司直接给付上述借款，庆帆养殖场、德清电子公司、蓝海机电公司之间并未发生债务转让，本案符合债权人代位权特征。本案通过庭审调查，三方当事人争议的焦点是：1.庆帆养殖场对德清电子公司是否享有到期债权？2.德清电子公司对蓝海机电公司是否享有到期债权？3.德清电子公司是否怠于行使对蓝海机电公司的债权？4.德清电子公司怠于行使到期债权是否损害了庆帆养殖场的利益？5.古德纳克公司对蓝海机电公司的债务担保是否超过期限及担保责任承担？
焦点一，庆帆养殖场对德清电子公司享有400万元到期债权。2014年7月9日，庆帆养殖场与德清电子公司签订了《借款合同》，约定借款本金400万元，借款期限为2014年7月9日至2014年9月8日。同日，庆帆养殖场通过网银向蓝海机电公司指定的账户转入人民币400万元，同时德清电子公司出具了借据，确认收到了庆帆养殖场转入的款项及收款账户。在此后签订的《共同融资协议》及《协议》中，也对上述借款事实进行了明确。
焦点二、德清电子公司对蓝海机电公司享有至少400万元到期债权。《共同融资协议》及《协议》均确认了蓝海机电公司为解决资金需求，以德清电子公司名义向德清小贷公司申请贷款600万元，贷款到位后，德清电子公司借款400万元给蓝海机电公司，庆帆养殖场也提交了德清电子公司2014年4月17日至5月13日，分五次向蓝海机电公司法定代表人杨陈波个人账号转入448万元的银行流水。结合2014年8月20日蓝海机电公司出具的《承诺书》，可以证实德清电子公司对蓝海机电公司享有400万元债权。蓝海机电公司、古德纳克公司认为蓝海机电公司与德清电子公司之间具有多次经济往来，但未提交相关证据证实，不予采信。
焦点三、德清电子公司怠于行使对蓝海机电公司的到期债权。德清电子公司虽起诉蓝海机电公司、古德纳克公司要求给付借款，但在诉讼过程中又撤回了起诉，撤诉的理由为无力提供财产保全担保，显然不能成立，一是请求财产保全并非诉讼的必然要求；二是既便德清电子公司的法定代表人正在服刑，不能主张权利，但其完全可以委托他人代理主张，然而德清电子公司撤诉后，一直未向蓝海机电公司及担保人主张过权利。
焦点四、德清电子公司怠于行使到期债权损害了庆帆养殖场的利益。德清电子公司怠于行使到期债权，致使其企业资产减少，降低了企业偿债能力，且德清电子公司已处于关停状态，其法定代表人也陈述已无力给付到期债务。
焦点五、古德纳克公司对蓝海机电公司的债务担保未超过期限。古德纳克公司、陈东作为保证人，德清电子公司、钱志庭、林炳瑞作为债权人签订《保证担保合同》第三条1约定，保证期间自本合同生效之日起至主合同履行期限届满之日后两年止，蓝海机电公司出具的承诺书及《协议》中，均明确蓝海机电公司的还款期限为2014年10月30日，本案原告于2016年1月28日即已提起诉讼，并未超过《保证担保合同》约定的担保期限。
综上所述，庆帆养殖场行使代位权的条件成立，故对庆帆养殖场要求蓝海机电公司代为给付400万元借款的诉讼请求，予以支持。关于利息问题，庆帆养殖场、德清电子公司及蓝海机电公司于2014年8月20日签订的《协议》中，约定借款费用为每天2666.70元，并按月利率千分之二十计算利息，显然超过了法律强制性规定，现庆帆养殖场请求以月利率2%支付利息，符合法律规定，予以支持。关于本案担保责任问题，在《保证担保合同》的主文中，虽表述为古德纳克公司法定代表人陈东作为保证人，而在合同的落款处加盖了古德纳克公司印章，综合本案各当事人签订的文书，均有公司与法定代表人共同签名、盖章的情形，古德纳克公司、陈东均应承担连带担保责任，现庆帆养殖场仅起诉古德纳克公司，是其对实体权利的处分，故古德纳克公司应对上述款项承担连带担保责任。
综上，判决：一、蓝海机电公司于判决生效后十日内给付庆帆养殖场借款400万元，并自2014年8月8日起按月利率2%支付利息，至实际给付之日止；二、古德纳克公司对上述款项承担连带清偿责任。案件受理费48785元，保全费5000元，合计53785元，由蓝海机电公司、古德纳克公司负担。
二审中，当事人未提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，一、古德纳克公司在案涉《保证担保合同》中，承诺对蓝海机电公司在2014年8月20日《协议》中的债务予以担保。依据该《协议》及签订于2014年7月9日的《共同融资协议》，蓝海机电公司至少欠德清电子公司400万元借款，蓝海机电公司前述债务显然真实存在，故古德纳克公司称该债务未真实发生，与事实不符。二、古德纳克公司上诉称，其在担保合同中的盖章行为仅系对陈东身份的确认。古德纳克公司在该担保合同保证人一栏中加盖了公司印章，其应当系本案保证人。即便该合同内容中存在案外人陈东为保证人等表述，但该表述与该公司自愿承担保证责任并不矛盾。且本案中，并无证据证明其盖章行为仅系对陈东身份的确认，故古德纳克公司该上诉主张不能成立。三、依据案涉担保合同约定，保证人的保证期间为主合同履行期限届满之日后两年，故古德纳克公司认为应当按6个月计算保证期间的主张，与合同约定明显不符，本院不予支持。
综上所述，古德纳克公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费48785元，由上诉人安徽古德纳克科技有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 文 勇
审判员 朱莉娟
审判员 吕 斌
二〇一七年十二月二十五日
书记员 鲁晨辉
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第一款第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第一百七十条第一款第一项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。