天津市滨海新区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）津0116民初83790号
原告：天津中新科炬生物制药股份有限公司（原名称天津中新科炬生物制药有限公司），住所地天津经济技术开发区第六大街65号。
法定代表人：焦艳，董事长。
委托诉讼代理人：张赛，北京盈科（天津）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王健，天津大有律师事务所律师。
被告：福州法玛西亚医药科技有限公司，住所地福建省福州市晋安区岳峰镇连江北路与化工路交叉处东二环泰禾城市广场（一期）6号楼12层29办公。
法定代表人：胡邦春，董事长。
委托诉讼代理人：翁道华，北京德恒（福州）律师事务所律师。
原告天津中新科炬生物制药股份有限公司（以下简称中新科炬公司）与被告福州法玛西亚医药科技有限公司（以下简称法玛西亚公司）委托合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告中新科炬公司委托诉讼代理人张赛、王健到庭参加了诉讼，被告法玛西亚公司委托诉讼代理人翁道华到庭参加了第一、二次庭审，第三次开庭审理时被告经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1、被告给付原告违约金30万元；2、被告给付原告NS3001与NS7001试剂仪器货款61万元；3、被告赔偿原告2014年预期利益损失180万元（按照行业平均毛利率计算）；4、诉讼费、保全费由被告承担。
事实与理由：2013年12月3日，原告与被告签订《产品代理协议》及《补充协议》，约定被告购买试剂价格11元/人份、仪器价格每台1万元，如被告未能按期完成合同约定，需支付违约金30万元。2014年度，被告未能完成合同约定的销售量，怠于履行合同义务给原告造成巨大损失，应当承担违约金责任并赔偿原告按行业平均毛利率计算的预期利益损失363万元。2014年3月至2015年9月，原告陆续向被告提供仪器61台，被告未支付设备款。故，原告起诉来院。
为支持其诉讼请求，原告提交了专利证书、产品代理协议、补充协议、托运单、发货单、情况说明（含批文、复函）、证人孙某证言、审计报告、庭审笔录及一、二审判决书、利某及招股说明书等证据。
被告辩称，原告未能履行开票义务构成根本违约，导致双方签订的《产品代理协议》因合同目的无法实现而解除，被告无需承担违约责任；被告未收到原告发运的仪器设备，不应支付货款；原告主张预期利益损失依据不足，且与违约金重复。故，请求驳回原告全部诉请内容。
为支持抗辩主张，被告提交了产品代理协议、补充协议、汇款凭证、增值税发票、行业规范、通知函等证据。
原告对被告出示产品代理协议、补充协议、汇款凭证及增值税发票真实性不持异议，对行业规范及通知函不予认可，理由为合同履行中确属被告违约。
被告对原告出示专利证书、产品代理协议、补充协议、庭审笔录及一、二审判决书真实性不持异议；对托运单、发货单、情况说明（含批文、复函）、证人孙某证言、审计报告真实性不予认可，理由同答辩意见；对利某及招股说明书，因未参加第三次庭审而未发表质证意见。
经审理查明，原告中新科炬公司系降钙素原快速定量免疫层析检测试剂盒的专利权人。
2013年12月3日，原告中新科炬公司（甲方）与案外人王翔（乙方）签订《产品代理协议》，约定乙方汇入甲方账户100万元，作为甲方指定规格的指定产品人降钙素原(PCT)定量测试片在全国市场的总代理商市场的预付货款，现有客户进货将转给乙方，同时乙方应保证甲方业务人员的利益；乙方将100万元打入甲方指定账户后代理资格方可确立，乙方每次提货时，提货款从试剂保证金中扣除，直至保证金扣完为止。乙方可以用“甲方指定规格的指定产品在合同指定区域唯一合法授权代理商”的名义进行一切合法的商业活动，但未经允许不得用任何具有扩大范围的宣传；试剂产品开票价格为20元/人份，每次乙方购买试剂5500人份赠送4500人份，最终核算底价为11元/人份。NS3001免疫层析结果判读记录仪按直接成本价折扣1万元/台给乙方提供；乙方代理甲方生产的“人降钙素原(PCT)定量测试片”在全国市场（现有已做客户除外）的销售期限为一年，最低销售量为50万人份，总金额为550万（仪器货款除外）。乙方每次需要仪器时按10000元/台，缴纳货款后甲方即可发货。如乙方在合同期内未完成合同规定量，乙方需支付100万元人民币30%的违约金，如乙方年终能如期完成50万人份（550万人民币）的任务指标，甲方将给予乙方试剂货款3%的奖励；乙方向甲方订货时，需填写产品订货单交由乙方签字，连同汇款凭证（货款保证金用完之后）一起传真给甲方，甲方收到书面订单并确认货款汇出后，确保五个工作日内发出货物；甲乙双方中任何一方违反本协议及附属协议内容时，首先应友好协商解决，若协商无法解决时，利益受损方可书面通知违约方，如违约方在收到通知后十个工作日内仍未实际履约，利益受损方可无条件终止本协议及代理关系，并向原告方所在地法院提起诉讼以解决纠纷；协议有效期自2014年1月1日至2014年12月31日，有效期一年。如双方同意续约，应在本合同有效期届满前二十个工作日内签署书面续约协议，逾期未能签署，本合同到期后自动终止。
当日，原告中新科炬公司（甲方）与被告法玛西亚公司（乙方）签订《补充协议》（该协议注明原乙方为王翔），约定甲乙双方友好协商对“2013年终签约的有效期为2014年1月1日起至2014年12月31日止的PCT代理协议”进行如下补充：一、福州法玛西亚医药科技公司为天津中新科炬生物制药有限公司PCT（含半定量）全国总经销；二、原协议中赠送取消直接以底价开票，其底价为11元/人份；三、甲方必须在官网上（中新科炬网站）公布乙方的代理信息、乙方业务联系人、联系电话等；四、乙方合同第一年合同履约后，第二年、第三年可继续享有代理权并保证80万人份（不少于880万人民币）、100万人份（不少于1100万人民币）的回款；五、甲方应提供6的增值税票。
2014年8月14日，原告中新科炬公司（甲方）与被告法玛西亚公司（乙方）签订《产品代理协议》补充协议，约定甲、乙双方于2013年12月3日共同签署了《产品代理协议》及《补充协议》。现本着互惠互利原则，就《产品代理协议》及《补充协议》中未尽事项特订立以下补充协议：一、所有货物（含已发）均按17%增值税开票；二、乙方销售甲方CRP经销价格为3.0元/人份，其它产品的经销价格双方协商后进行补充签订，所有产品均为现款现货，不享受赠送仪器的政策；三、甲方试剂配套的免疫层析结果判读记录仪由乙方购买改为甲方赠送。在完成2014年全年任务，甲方赠送仪器150台，以乙方的进度要求发送设备，年底结算，并出具设备的17%增值税发票；四、为更好配合乙方开发市场参与竞争，在乙方完成全年50万人份PCT试剂并回款后，甲方赠送8万人份PCT试剂，并开具17%的发票；五、发票的开具以实际完成为准，仪器及赠品的开票金额包含在实际完成总金额内；六、乙方应提前安排好订货周期，以方便甲方安排生产；七、经上半年双方协商，乙方在8月10号前回款98.8万元，以上补充内容在完成上半年回款后自动生效。本协议生效后，与《产品代理协议》及《补充协议》具有同等法律效力，除本协议明确修改条款之外，原协议的其余部分应继续有效。
另查，2013年12月18日，被告向原告汇款50万元。2013年12月30日，被告向原告汇款50万元。2014年9月19日，被告向原告汇款98.9万元，附言注明货款。
2016年9月1日，本案被告法玛西亚公司起诉原告中新科炬公司，要求返还货款1903000元。2016年11月14日，福建省福州市仓山区人民法院作出（2016）闽0104民初4169号民事判决，判令中新科炬公司返还法玛西亚公司货款154万元。此后，中新科炬公司提起上诉，福建省福州市中级人民法院于2017年2月28日作出（2017）闽01民终206号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。
上述生效判决查明：在代理销售过程中，中新科炬公司向法玛西亚公司供应PCT降钙素原定量检测卡4万人份（价值44万元）及CRP3000人份（价值9000元）。法玛西亚公司于2015年2月4日向中新科炬公司发货未销售部分PCT降钙素原定量检测卡36240份。2016年3月17日，中新科炬公司向法玛西亚公司发出《通知函》，内容“贵公司由于PCT降钙素原定量检测卡试剂产品市场滞销，于2015年2月退回我公司暂存，合计数量36240人份。现这批退货中，应贵公司要求返回12000人份后，又于2016年1月底退回7240份。目前尚余退货数量31480份。现征求贵公司意见，是否同意将这些退货全部退回还是由我公司自行销毁处理。如贵公司在收到通知函10个工作日内未回复处理意见，则我公司视为同意进行自行销毁处理”。该生效判决认为：根据双方协议约定，非质量问题不得退货。法玛西亚公司不能提供证据证明，36240人份PCT降钙素原定量检测卡系退货。故，扣除已供应部分PCT降钙素原定量检测卡4万人份及CRP产品3000人份货值449000元，中新科炬公司应退还法玛西亚公司货款154万元。案件审理中，涉及货物返还背景因素，法玛西亚公司曾在庭审中陈述“市场销售不景气而退货”。
再，关于涉案4万人份PCT降钙素原定量检测卡的进货一节，原告陈述，被告分别于2014年4月进货2万人份，2014年5月进货2万人份。被告提交证据显示，原告向被告开具了PCT降钙素原定量检测卡的销售发票99000元。
原告提交专项审计报告记载，PCT降钙素原定量检测卡的平均成本为1.116元/人份，产品成本构成包括原材料及辅料（含包装物）、人工费及制造费用等，其中2014年2月至2014年5月产量82000人份。原告解释，剩余42000人份系根据被告订购要求生产，但未能就此提交证据。涉及50万人份的供货量，原告陈述按照合作意见，1-6月的订货量应为20万人份，7-12月的订货量应为30万人份。
原告主张PCT降钙素原产品的行业毛利润率为79.29%，据此计算其可得利润损失约392万元。
涉及仪器设备发货一节，原告主张其向被告发运设备61台（其中2014年46台、2015年15台），但仅提供了承运人开具的托运单，并未提供被告收货的相关凭证。
又，审理中，原告申请诉讼财产保全，本院依法作出了（2016）津0116民初83790号民事裁定，对被告采取了保全措施。
因本案需以（2016）闽0104民初4169号案件的审理结果为依据，故，于2016年12月15日中止审理。
上述事实有专利证书、产品代理协议、补充协议、庭审笔录及一、二审判决书、汇款凭证、增值税发票、审计报告及当事人庭审陈述予以证实。
本院认为，原、被告之间签订的《产品代理协议》及《补充协议》均系双方真实意思表示，内容于法无悖，其效力应予确认。前述协议中，原、被告之间成立委托合同与买卖合同关系。委托合同项下，被告应当保证年均50万人份的销售总量，买卖合同项下，双方就具体产品销售产生权利义务。本案中，被告于代理权存续期间仅完成了4万人份的订货量，显属违约，其应承担相关违约责任。被告主张因原告未依法开具药物发票，导致合同目的无法实现，但2014年合作期间至2016年9月双方呈讼，被告既未催促原告开具发票，亦未提及发票开具影响合同履行之事宜，而被告订购的4万人份产品实际销售量不足1万人份。被告在（2016）闽0104民初4169号案件的审理中，认可市场销售不景气对涉案合同的影响。基于此，被告强调原告违约致使合同履行不能，依据不足，本院不予采信。
关于试剂仪器货款损失一节，原告未能提供被告收货的直接证据，且其所述15台仪器的供货期间发生于代理期限届满之后，原告主张被告支付货款61万元，依据不足，本院不予支持。涉及追加第三人一节，原告提交证据记载的承运人不仅包括天津万方物流有限公司，还包括申通快递，具体运输事项以及涉案是否存在实际承运人等，原告均未能给予合理说明，故，本案中不宜追加天津万方物流有限公司作为第三人参加诉讼。
关于预期利益损失一节，涉案PCT降钙素原产品的代理协议签订，系源于双方对产品销售市场的风险预估，被告对商业风险判断失误，应承担相应损失，原告作为守约方亦应负有积极减损义务，不能放任损失扩大。本案中，即使按照原告设定的销售计划，被告上半年进货4万人份，也远未达到20万人份订货量。2014年8月签订补充协议之后，原告既未催促被告继续订货，也未就代理协议约定50万人份剩余46万人份订货量进行协商，其消极懈怠之不作为，客观上也影响了合同目的实现，基于此2014年9月至12月期间产生的预期利益损失，本院不予支持。兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，本院酌情确定2017年1月至8月期间，被告赔偿原告预期利益损失1284920元（26万人份乘以净利润4.942元/人份）：参照原告所述年均销售计划核定，其中1-6月销售量20万人份，7-8月销售量10万人份，纳入预期利益损失的销售量为26万人份；净利润为4.942元/人份，原告提交的行业毛利率说明缺乏客观合理性，审计报告针对成本核算仅考虑了生产环节的原料、人工及制造费用，并未提及流通环节仓储、运输、税务等因素，基于公平原则，可参照审计报告并在此基础上按照50%的比例核算净利润为（11-1.116）/2,即4.942元/人份。
关于违约金一节，原、被告在合同中约定“乙方在合同期内未完成合同规定量，需支付100万元人民币30%的违约金”，现被告违约情形客观属实，应当支付违约金30万元。鉴于违约金之本质在于损失之填平，被告赔偿原告预期利益损失1284920元，足以弥补原告合同项下的客观损失，被告无需因同一违约行为遭受双重惩罚。基于契约信守及公平原则，被告仅应给付原告违约金30万元并赔偿原告预期利益损失984920元，原告超出部分诉讼请求，依据不足，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告福州法玛西亚医药科技有限公司给付原告天津中新科炬生物制药股份有限公司违约金30万元；
二、被告福州法玛西亚医药科技有限公司赔偿原告天津中新科炬生物制药股份有限公司预期利益损失984920元；
三、驳回原告天津中新科炬生物制药股份有限公司其他诉讼请求。
上述给付义务应于本判决生效之日起十日内履行，如被告未按本判决指定的期间履行给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延期间的债务利息。
案件受理费减28480元，保全费5000元，共计33480元。由原告负担17606元，被告负担15874元。被告负担部分于本判决生效之日起十日内迳行给付原告，原告已预交的费用，本院不再退还。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。
审 判 长 徐克贤
审 判 员 石攀清
人民陪审员 张金明
二〇一七年十二月七日
书 记 员 王增艳
附：法律释明：
1．《中华人民共和国合同法》第四十四条：“依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定”。
第六十条第一款：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”。
第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。
第一百一十三条第一款：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”。
第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”。
2.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据”。
第一百四十四条：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”。