四川省德阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川06民终192号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司绵竹支公司，住所地绵竹市玉妃路西侧通汇街东段仟坤云庭2幢1层101－104号。
负责人：李曾妮，该公司经理。
委托诉讼代理人：文跃，四川朗照律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：蒋七伟，男，1970年3月1日出生，汉族，住绵竹市，系死者杨永会之子。
委托诉讼代理人：苟时彬，绵竹市城中法律服务所法律工作者。
委托诉讼代理人：邱彬，绵竹市城中法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：蒋七蓉，女，1973年12月27日出生，汉族，住绵竹市，系死者杨永会之女。
委托诉讼代理人：苟时彬，绵竹市城中法律服务所法律工作者。
委托诉讼代理人：邱彬，绵竹市城中法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：张乾富，男，1952年5月5日出生，汉族，住绵竹市。
被上诉人（原审被告）：徐飞，男，1975年4月16日出生，汉族，住绵竹市。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司绵竹支公司（以下简称平安财保绵竹公司）因与被上诉人蒋七伟、蒋七蓉、张乾富、徐飞机动车交通事故责任纠纷一案，不服绵竹市人民法院（2016）川0683民初1651号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人平安财保绵竹公司的委托诉讼代理人文跃、被上诉人蒋七伟及蒋七伟、蒋七蓉的共同委托诉讼代理人苟时彬、被上诉人张乾富、徐飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人平安财保绵竹公司上诉请求：1.请求撤销一审判决中关于交通事故责任划分的认定，重新认定张乾富在本次交通事故中负同等责任；2.请求撤销一审判决第一项，改判平安财保绵竹公司在交强险以及商业第三者责任险范围内赔偿蒋七伟、蒋七蓉185759.36元。事实和理由：1.案涉交通事故因无法查明事故原因，故交警部门仅出具事故证明，但根据《道路交通安全法》第76条的规定，机动车与行人之间发生交通事故，有证据证明行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案中，无证据证明张乾富在驾驶机动车过程中有明显的违法情形，而受害人杨永会在未确保安全的情况下横过马路，违反了《道路交通安全法》及《道路交通安全法实施条例》相关规定，是本次交通事故形成的原因之一，故交通事故责任划分为同等责任更为合理。2.一审判决列明损失项目中第1项住院伙食补助费2550元，应由平安财保绵竹公司在商业三者险范围内按照同等责任60%的比例赔偿1530元；一审判决列明损失项目中的第3－8项合计277048.94元，应在交强险范围内先赔付11万元，超出的167048.94元按照同等责任60%的比例赔偿100229.36元；3.一审判决列明的第9项精神抚慰金不属于商业三者险保险合同约定的内容，而第3－8项已经将交强险死亡伤残项的11万的限额用尽，故精神抚慰金不应由平安财保绵竹公司承担。综上所述，平安财保绵竹公司依法应承担的赔偿责任为交强险11万元、商业三者险101759.36元，合计211759.36元，扣除张乾富垫付的26000元，实际还应赔偿185759.36元。
被上诉人蒋七伟、蒋七蓉辩称：一、原审判决认定事实清楚，适用法律正确，基于处理交通事故的基本精神，综合各方因素认定张乾富承担80%的责任符合法律规定。二、蒋七伟、蒋七蓉要求精神抚慰金在交强险内先行支付，法院应予支持。综上，上诉人的上诉请求不能成立，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人张乾富、徐飞请求法院依法判决。
蒋七伟、蒋七蓉向一审法院起诉请求：1、请求判决被告张乾富、徐飞赔偿原告各项损失共计264625.80元（其中死者杨永会的医疗费162076.35元、护理费13399.05元、住院伙食补助费3210.00元、参加事故处理人员工资3人×3次×138.26元/天＝1244.34元、交通费2000.00元、鉴定费1000.00元、死亡赔偿金245016.75元、精神抚慰金20000.00元，扣除车方已支付部分后共计264625.80元）；2、请求判决被告平安财保绵竹公司在保险责任范围内对原告损失承担赔偿责任。
一审法院认定如下事实：(一)2014年7月11日8时许，张乾富驾驶徐飞所有的川FM6×××号小型轿车沿成青路绵远镇方向往绵竹方向行驶，行驶至开关大道路口时与由南向北横过成青路的行人杨永会（二原告之母）发生事故，致车辆受损、杨永会受伤的交通事故。（二）事故发生后，杨永会被送往绵竹市人民医院进行治疗，住院治疗107天（其中重症监护室22天），2014年10月28日杨永会出院，出院医嘱：1.患者肢体瘫痪，长期卧床，建议留陪护一人，神经外科专科门诊随访。2.来院修补颅骨。3.适量活动，加强翻身拍背护理，鼓励咳痰，防止肺部感染，预防感冒。4.如有不适及时就诊。2014年12月7日，杨永会死亡。（三）死者杨永会住院期间的医疗费，已由被告张乾富支付152076.35元，保险公司支付10000.00元。另外，被告张乾富还支付死者杨永会住院期间的护理费14240.00元，死者杨永会丧葬费20000.00元，被告张乾富向二原告给付现金6000.00元。（四）2014年8月12日，绵竹市公安局交通警察大队作出《道路交通事故证明书》，证明此次交通事故成因无法查清。（五）2014年11月13日，德阳正源司法鉴定中心出具鉴定意见：杨永会因交通事故特重型颅脑损伤左侧偏瘫构成二级伤残，颅骨缺损构成十级伤残，其护理依赖程度为大部分护理依赖；2015年9月8日，德阳正源司法鉴定中心出具鉴定意见：杨永会死亡因素交通事故参与度85%，自身因素参与度15%。（六）川FM6×××号小型轿车在被告平安财保绵竹公司投保了交强险及商业三者险（含不计免赔），事故发生在保险期限内。商业第三者责任险限额为500000.00元。（七）在开庭审理过程中，原、被告双方经协商确认，医疗费的18%为自费用药，被告张乾富自愿承担该由死者杨永会承担的医疗费用，保险公司同意被告张乾富在理赔时在其垫付的费用中予以扣除。（八）死者杨永会生于1945年9月3日，生前住所地绵竹市富新镇新兴路15号，原告蒋七伟、蒋七蓉系死者杨永会之子、之女。
一审法院认为，根据《道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项之规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案中，张乾富所驾驶的川FM6×××号小型轿车与行人杨永会发生交通事故致杨永会死亡，杨永会横过马路时没有注意公路上的车辆，存在一定的过错，应适当减轻被告张乾富的赔偿责任，张乾富承担本次交通事故80%的责任较为适宜；川FM6×××号小型轿车在平安财保绵竹公司投保了交通事故责任强制保险及商业第三者责任险（含不计免赔），事故发生在保险期限内，杨永会因本次交通事故死亡造成的损失由被告平安财保绵竹公司在交强险责任限额内予以承担，超出交强险限额部分由张乾富承担80%的赔偿责任，被告张乾富应承担部分由被告平安财保绵竹公司在商业第三者责任险限额内承担。关于交通费用，原告方没向法庭提交交通费票据，根据二原告在处理此次交通事故必然需支出一定交通费的客观事实，该院酌定交通费用为1000.00元较为适宜；关于误工费，处理交通事故和丧葬的误工费确定为3人3天较为适宜，误工费标准按138.26元/天计算；关于护理费，死者杨永会的出院医嘱上写明建议留陪护一人，因此，护理费应计算至杨永会死亡前一天；关于死亡赔偿金，死者杨永会生前居住在富新镇新兴路，系城镇户口，死亡时已年满69周岁，死亡赔偿金应按城镇标准26205.00元/年计算11年，因鉴定报告中死者杨永会的交通事故死亡参与度为85%，二原告按照死亡赔偿金的85%起诉，因此，对原告的该项请求予以确认；关于精神损害赔偿金，根据当地社会经济水平、张乾富和杨永会在交通事故中的过错程度等因素综合考虑，二原告要求被告支付精神损害赔偿金20000.00元适宜，精神抚慰金20000.00元应由被告张乾富全额承担，因张乾富所驾驶的车辆购买了交强险及商业三者险，二原告请求的这20000.00元精神抚慰金由平安财保绵竹公司承担。此次交通事故造成杨永会死亡的各项损失应为：
1、医疗费162076.35元（已由张乾富及保险公司支付，张乾富垫付的由其自行与保险公司理赔与结算）；
2、住院伙食补助费30.00元/天×85天（扣除重症监护室22天）=2550.00元；
3、护理费91.15元/天×39天（扣除张乾富已支付的住院期间的护理天数107天）＝3554.85元；
4、死亡赔偿金26205.00元/年×11年×85%=245016.75元；
5、交通费1000.00元；
6、处理交通事故、死者丧葬的误工费3人×3天×138.26元/天=1244.34元；
7、丧葬费25233.00元；
8、鉴定费1000.00元；
9、精神抚慰金20000.00元。
以上各项中第2项住院伙食补助费2550.00元，因平安财保绵竹公司已支付10000.00元，交强险范围内的医疗费已支付完毕，该2550.00元应由平安财保绵竹公司在商业三者险中承担80%即2040.00元。上列各项中第3-8项合计277048.94元，应由被告平安财保绵竹公司在交强险死亡伤残赔偿限额内向二原告赔偿110000.00元，超出部分即167048.94元由被告平安财保绵竹公司在商业第三者责任险中承担80%即133639.15元。上述第9项20000.00元应由平安财保绵竹公司承担。故平安财保绵竹公司在死亡伤残赔偿部分应向二原告共赔偿263639.15元（133639.15元+110000.00元+20000.00元＝263639.15元）。扣除张乾富支付的丧葬费20000.00元、给付二原告的现金6000.00元。被告平安财保绵竹公司实际应向二原告赔偿因交通事故造成杨永会死亡的赔偿金239679.15元。被告张乾富向原告方支付的医疗费152076.35元、丧葬费20000.00元、护理费14240.00元、给二原告的现金6000.00元，由被告张乾富自行与保险公司理赔和结算。综上所述，为保护双方当事人的合法权益，该院判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司绵竹支公司于判决发生法律效力之日起15日内向原告蒋七伟、蒋七蓉赔偿因交通事故造成杨永会死亡的赔偿金239679.15元；二、驳回二原告的其他诉讼请求。案件受理费2635.00元，由被告张乾富负担。
二审中，各方当事人未提交新的证据，二审查明的基本事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。
另查明，案涉交通事故发生地点为一交叉路口，无交通信号控制。一审中蒋七伟、蒋七蓉已主张精神抚慰金在交强险中先行赔付，上诉人平安财保绵竹公司予以认可，本院予以确认。
本院认为，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”之规定，结合各方当事人的意见，本案争议焦点为：一、张乾富应承担案涉交通事故的80%的责任还是60%的责任；二、精神抚慰金应否在交强险中先行赔付而由上诉人平安财保绵竹公司承担。
一、张乾富应承担案涉交通事故的80%的责任还是60%的责任的问题。
《中华人民共和国道路交通安全法》第四十七条第二款规定：“机动车行经没有交通信号的道路时，遇行人横过道路，应当避让。”，第六十二条规定：“行人通过路口或者横过道路，应当走人行横道或者过街设施；通过有交通信号灯的人行横道，应当按照交通信号灯指示通行；通过没有交通信号灯、人行横道的路口，或者在没有过街设施的路段横过道路，应当在确认安全后通过。”本案中，在行经没有交通信号的道路交叉路口时，张乾富驾驶机动车没有避让行人，对事故的发生具有过错，应依法承担赔偿责任；杨永会在没有确保安全的情况下横过马路，对事故的发生具有一定过错，按照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”之规定，可以适当减轻张乾富的赔偿责任。一审法院结合案件情况，认定张乾富承担交通事故损失的80%的责任，杨永会承担交通事故损失的20%责任，并无不当。故上诉人提出张乾富按同等责任承担60%赔偿责任的主张不能成立，不应支持。
二、关于精神抚慰金应否在交强险中先行赔付而由上诉人平安财保绵竹公司承担的问题。
一审中，蒋七伟、蒋七蓉已主张精神抚慰金在交强险中先行赔付，按照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第二款：“被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”之规定，精神抚慰金应由上诉人平安财保绵竹公司在交强险中先行赔偿。故平安财保绵竹公司提出的精神抚慰金不应由该公司承担的主张不能成立。
由此，一审法院判决认定的各项损失中第2项住院伙食补助费2550.00元，因平安财保绵竹公司已支付10000.00元，交强险范围内的医疗费已支付完毕，该2550.00元应由平安财保绵竹公司在商业三者险中承担80%即2040.00元。第3-9项合计297048.94元，应由平安财保绵竹公司在交强险死亡伤残赔偿限额内向蒋七伟、蒋七蓉赔偿包括精神抚慰金在内的金额110000.00元，超出部分即187048.94元由平安财保绵竹公司在商业第三者责任险中承担80%即149639.15元、杨永会承担37409.79元。故平安财保绵竹公司在死亡伤残赔偿部分应向二原告共赔偿261679.15元（2040.00元+110000.00元+149639.15元＝261679.15元），扣除张乾富支付的丧葬费20000.00元、给付二原告的现金6000.00元。平安财保绵竹公司实际应向二原告赔偿因交通事故造成杨永会死亡的赔偿金235679.15元。张乾富向原告方支付的医疗费152076.35元、丧葬费20000.00元、护理费14240.00元、给二原告的现金6000.00元，由张乾富自行与保险公司理赔和结算。
综上所述，平安财保绵竹公司的上诉理由不能成立，不应支持；一审判决确定的赔偿金额确有错误，应予纠正。、依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百零七条第二款之规定，判决如下：
一、维持绵竹市人民法院（2016）川0683民初1651号民事判决第二项；
二、变更绵竹市人民法院（2016）川0683民初1651号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司绵竹支公司于本判决发生法律效力之日起15日内向蒋七伟、蒋七蓉赔偿因交通事故造成杨永会死亡的赔偿金235679.15元；
三、驳回上诉人中国平安财产保险股份有限公司绵竹支公司的其他上诉请求。
一审案件受理费2635.00元，由张乾富负担。二审案件受理费1150元，由中国平安财产保险股份有限公司绵竹支公司负担1065元，张乾富负担85元。
本判决为终审判决。
审判长 邵 敏
审判员 魏红敏
审判员 李玉兰
二〇一七年三月十四日
书记员 黄 静