浙江省平阳县人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0326民初5796号原告：曾瑞正，男，1972年9月10日出生，汉族，住浙江省平阳县。委托诉讼代理人：温正搭、吴富兵，浙江九州大众律师事务所律师。被告：温州市万银房地产开发有限公司，住所地浙江省平阳县昆阳镇雅山村昆雅路143号。诉讼代表人：浙江德威会计师事务所有限公司温州分所，系温州市万银房地产开发有限公司破产管理人。委托诉讼代理人：高冲，系该公司破产管理人工作人员。原告曾瑞正与被告温州市万银房地产开发有限公司（以下简称万银房开公司）破产债权确认纠纷一案，本院于2017年8月10日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告曾瑞正及其委托诉讼代理人吴富兵、被告万银房开公司委托诉讼代理人高冲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曾瑞正向本院提出诉讼请求：1.依法确认原告对被告享有工资债权734750元，并确认该金额在破产财产中第一顺序受偿；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年初开始，被告雇佣原告为其开发的楼盘万银名郡工程从事挖土作业。2013年11月30日，经双方结算，原告工资合计794250元，扣除预支款250000元，尚欠544250元。2014年，原告继续为被告从事挖土作业，双方于2015年2月8日进行结算，确认2014年11月至2015年5月间挖土工资为190500元。至此，被告合计欠原告工资734750元。之后，被告进入破产程序，原告向被告破产管理人申报债权，并于2017年8月4日收到被告破产管理人的通知，仅确认原告挖土工资为441120元。原告在庭审中陈述：挖土作业的挖机是原告购买的，挖机驾驶员工资（每月5000元左右）亦是原告先行支付的。原告的挖机有时多台同时作业，还有加班的情况。万银房开公司的工程立项只有一个，没有一期、二期之分，原告挖土均是用于该工程项目。被告万银房开公司答辩称：（一）万银房开公司管理人根据债权人委员会的决议，对工程款债权人完工工程的造价委托温州东瓯会计师事务所有限责任公司（以下简称东瓯会计师事务所）进行鉴定，工程款总金额均是根据《工程造价咨询报告书》认定。（二）原告虽是与瑞安建筑公司签订了《工程施工承包合同》，与万银房开公司未签订任何合同，但其债权属工程款债权，万银房开公司应在欠付工程款范围内对作为实际施工人的原告的工程款承担责任，且原告申报的债权未在瑞安建筑公司申报的债权范围内，故管理人接收原告直接申报债权。（三）万银房开公司开发的工程分为一期、二期，原告在一期、二期地块均有挖土作业，目前破产财产限于一期工程，二期地块无财产可供处置，根据一期、二期地形变化，东瓯会计师事务所测算后认为，原告一期工程量占总工程量比例不到50%，最后认定原告债权金额为441120元是合理的，原告仅可对一期工程款441120元享有优先受偿权。此外，原告在申报债权时并未主张优先受偿权。（四）原告申报债权资料显示，2013年初至11月30日间挖机作业2322小时即290天有余（每天8小时），显然不合理。从账面上看，万银房开公司已付至原告银行卡300多万元，但公司会计张克成曾使用原告该银行卡支付给他人款项，故已付工程款金额无法确定。（五）“温州市万银房地产开发有限公司万银铭郡工程部”印章之前由公司工程部负责人倪裕俊掌握，除了原告在本案中提供的结算单，其他债权申报资料中均未加盖该印章。本院经审理，认定事实如下：原告曾瑞正于2009年3月3日签订一份《工程施工承包合同》，乙方、承包方处由曾瑞正签名，甲方、发包方为瑞安建筑公司万银铭郡住宅楼工程项目部。该合同约定，工程地点为昆阳镇雅山村馒头坡，承包方式为包清工，工程施工承包范围为万银铭郡工程基础整平土方挖掘和挡土墙基础挖掘；工程价款采取固定价款，120型号每天1500元，210型号每天1800元，挖掘机等施工工具由乙方自备，挖掘机燃油由乙方负责；2009年6月8日开工，乙方项目负责人曾瑞正，甲方委派倪裕俊负责现场施工管理，乙方必须按甲方现场管理人员指定施工方案挖掘，听从指挥，单机每天按8小时工作时计，如遇挖掘机损坏修理、雨天停工或甲方要求暂停施工，甲方不予计工和补偿；乙方必须做到安全施工，采取必要的安全防护措施，清除事故隐患；工程款按进度支付，扣留20%待工程完工，经验收达到合格以上予以付清。曾瑞正进行挖土施工后，于2013年11月30日与万银房开公司结算，万银房开公司向曾瑞正出具一份结算单，载明“2013年挖土机代工工资结算至11月30日止，120型中机2322小时×每小时单价187.5=435375元，2000型大机1595小时×每小时单价225=358875元，总计794250元-预支款250000元=欠余款544250元”。该结算单有曾瑞正签名并盖有“温州市万银房地产开发有限公司万银铭郡工程部”印章。2015年7月21日，本院作出（2015）温平破（预）字第22号民事裁定书，受理黄薇薇对万银房开公司的破产清算申请，7月29日，本院作出（2015）温平破字第21-1号决定书，载明经温州市中级人民法院选取浙江德威会计师事务所有限公司温州分所担任万银房开公司管理人。2015年8月，万银房开公司位于平阳县昆阳镇雅山村的万银铭郡项目土地使用权及该土地上的建设工程和配套设施被宁波市鄞州区人民法院通过司法网拍处置，成交价为4810万元，除评估费65800元外，余款48034200元均已汇给本院。2016年1月27日，曾瑞正向管理人申报债权，金额为735200元，债权申报登记表上基本事实处填写“2013年2014年2015年挖土机工资合计985200元，预支250000元，余欠工资735200元”。2016年12月，万银房开公司管理人根据债权人委员会决议，委托东瓯会计师事务所对曾瑞正的挖土机工程造价进行鉴定，该所于2017年6月20日出具东瓯会审价字[WY]-21号《工程造价咨询报告书》，鉴定结论为已完工工程造价441120元，报告书载明的计算依据及附件资料均未纳入报告书内容。2017年8月4日，万银房开公司管理人向曾瑞正寄出上述《工程造价咨询报告书》及一份通知，通知载明“你向温州市万银房地产开发有限公司（下称“债务人”）管理人申报的债权金额为735200元，经过管理人审查确认，管理人确认如下：根据温州东瓯会计师事务所有限责任公司东瓯会审字[WY]-21号工程造价咨询报告书，认定你已完工工程造价为441120元，审定工程款为441120元。如对本通知确认的结果存有异议，可于收到本通知之日起十五日内向平阳县人民法院起诉；逾期起诉或不起诉的，视为同意管理人审查确定的结果。”曾瑞正于2017年8月5日收到该通知，8月10日向本院提起本案诉讼。诉讼中，万银房开公司确认曾瑞正申报的挖土债权未在瑞安建筑公司申报的债权范围内，另确认原告提供的结算单上“温州市万银房地产开发有限公司万银铭郡工程部”印章为公司工程部负责人倪裕俊所掌握。以上事实有当事人陈述、身份证、企业信息、结算单、通知、（2015）温平破（预）字第22号民事裁定书、（2015）温平破字第21-1号决定书、万银房开公司债权人委员会会议记录、《工程造价咨询报告书》、EMS面单及邮件查询记录、《工程施工承包合同》、债权申报表等证据予以证实，本院予以确认。本院认为：原告曾瑞正系不具有施工资质的个人，其与瑞安建筑公司签订的《工程施工承包合同》应属无效。根据《工程施工承包合同》及原告陈述，曾瑞正系从瑞安建筑公司处承包挖土方工程，自行提供挖掘机、燃油等工具并承担工人工资，因此其债权为工程款而非工资。曾瑞正作为实际施工人，有权就其施工完成的工程取得工程价款，万银房开公司作为总发包人应在欠付工程价款范围内对曾瑞正的工程款承担责任。（一）关于债权金额问题。根据企业破产法规定，附条件、附期限的债权，债权人可以申报。虽然《工程施工承包合同》约定扣留20%工程款待工程完工、经验收合格后付清，但目前整体工程无法竣工验收的原因在于万银房开公司已进入破产清算程序。曾瑞正的结算单上盖有万银房开公司工程部负责人倪裕俊掌握的“温州市万银房地产开发有限公司万银铭郡工程部”印章，可认定万银房开公司已与曾瑞正结算，曾瑞正要求管理人根据该结算单，确认未付部分544250元为其享有的债权，合法有据，本院予以支持。曾瑞正另要求确认的190500元债权，因其提供的工程联系单上万银房开公司盖章及倪裕俊签名均为复印形成，未能提供原件，依据不足，本院不予确认。万银房开公司与曾瑞正已对挖土工程价款进行结算确认，管理人经债权人会议同意委托东瓯会计师事务所进行工程造价鉴定，但该事务所出具的《工程造价咨询报告书》涉及原告工程造价部分仅有结论而没有计算依据材料及计算方法，管理人要求根据该报告书的结论认定曾瑞正工程款债权金额，于法无据，本院不予支持。因此，本院确认曾瑞正工程款债权金额为544250元。（二）关于债权受偿顺序问题。破产财产应优先清偿破产费用和共益债务，曾瑞正要求第一顺序受偿，于法无据，但其可就工程款544250元在万银房开公司坐落于平阳县的万银铭郡项目建设工程拍卖所得价款中享有优先受偿权。万银房开公司辩称其工程分为一期、二期，目前破产财产限于一期工程，主张曾瑞正仅可对一期工程款441120元享有优先受偿权，但其未提供证据证明工程有分期情况，故本院不予支持。综上，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十九条、第二十六条、《中华人民共和国企业破产法》第四十七条、第一百一十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、确认原告曾瑞正对被告温州市万银房地产开发有限公司享有544250元的工程款债权。二、原告曾瑞正就上述债权金额在被告温州市万银房地产开发有限公司坐落于平阳县的万银铭郡项目建设工程拍卖所得价款中享有优先受偿权。三、驳回原告曾瑞正的其他诉讼请求。案件受理费11148元，减半收取计5574元，由曾瑞正负担953元，温州市万银房地产开发有限公司负担4621元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审 判 员 李洁二○一七年十一月八无代书记员 郑舟??-8-?