浙江省衢州市衢江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0803刑初60号
被告人杨某某，女，1957年7月4日出生于浙江省衢州市，汉族，高中文化，住浙江省衢州市衢江区。因涉嫌犯非法经营罪，于2015年4月21日被衢州市公安局衢江分局取保候审。经本院决定，于2016年4月20日被取保候审。
辩护人徐永飞，浙ＸＸ风律师事务所律师。
浙江省衢州市衢江区人民检察院以衢检公诉刑诉(2016)56号起诉书指控被告人杨某某犯非法经营罪，于2016年3月9日向本院提起公诉，同年6月8日、9月27日，浙江省衢州市衢江区人民检察院分别向本院建议本案延期审理，7月7日、10月26日分别建议本院恢复审理。本院根据浙江省衢州市衢江区人民检察院的建议，分别于同日对本案恢复审理，并依法组成合议庭，于同年11月18日公开开庭进行了审理。浙江省衢州市衢江区人民检察院指派检察员王琦出庭支持公诉，被告人杨某某及其辩护人徐永飞到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省衢州市衢江区人民检察院指控，2003年7月21日，衢州市衢江区后溪镇后溪卫生院（以下简称后溪卫生院），与员工林某签订承包合同，由林某自主经营后溪卫生院中药房，期限5年。合同到期后，双方将合同延续至2010年年底。2011年1月1日起，林某回后溪卫生院上班，中药房由其妻子即被告人杨某某经营。杨某某在未取得药品经营许可证及工商营业执照的情况下，从华润衢州医药有限公司、衢州南孔中药有限公司等进购药品进行零售，后被衢江区市场监督管理局查封并扣押药品114种。自2011年1月1日至被查封期间，共计进购了价值161205.6元药品进行零售。
针对上述指控事实，公诉机关当庭宣读和出示了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、现场笔录等证据。据此，公诉机关认为，被告人杨某某未取得药品经营许可证的情况下，非法经营药品，情节严重，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人杨某某如实供述自己罪行，应根据《刑法》第六十七条第三款之规定处罚，建议判处被告人杨某某有期徒刑一年以下并处罚金。
被告人杨某某对公诉机关指控的事实无异议。
辩护人对公诉机关指控的部分犯罪事实有异议，认为承包合同到期后，后溪卫生院对中药房的承包经营期限延续至2011年底，而不是2010年底，从2012年1月1日起被告人杨某某进购药品的数额为79574.48元，尚未达到非法经营罪情节严重的构罪要求，故被告人杨某某的行为不应认定为犯非法经营罪。审理后如认定被告人杨某某犯非法经营罪，鉴于被告人杨某某的犯罪情节较轻，有坦白、认罪情节，且无犯罪前科，希望对被告人杨某某从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2003年7月21日，后溪卫生院与员工林某签订承包合同，由林某自主经营位于衢州市衢江区后溪镇中街的后溪卫生院中药房，期限5年。合同到期后，双方将承包合同期限延续至2010年年底。2011年1月1日，林某回后溪卫生院上班，后溪卫生院给予林某一年时间处理中药房的库存药品，林某将中药房交由其妻子即被告人杨某某经营。杨某某在未取得药品经营许可证及工商营业执照的情况下，自2011年1月1日起从华润衢州医药有限公司、衢州南孔中药有限公司和修正药业等业务员处购进药品进行零售。2015年3月19日，被告人杨某某经营的药店被衢州市衢江区市场监督管理局查封，公安机关扣押了店里所有的药品（共计114个品种）。自2011年1月1日至被查封期间，被告人杨某某共计购进价值161205.6元的药品进行零售。
上述事实，被告人杨某某在开庭审理过程中亦无异议，且有书证户籍证明、人口信息、受案登记表、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、证明、明细、清单、随货同行联、达缘供应联、台帐、回笼收款查询、归案经过、合同、药品质量管理验收台帐、药品进货价清单、情况说明、衢州市衢江区市场监督管理局实施行政强制措施决定书等，证人林某、徐某1、祝某、陈某、江某、吴某1、徐某2、徐某3、杨某、吴某2、季某、张某、郑某、徐某4、缪某、姜某的证言，被告人杨某某的供述，现场笔录等证据证实，足以认定。
关于辩护人提出的承包合同经营期限延续至2011年年底，应从2012年1月1日起计算被告人杨某某进购药品的数额，价值为79574.48元，尚未达到非法经营罪情节严重的构罪要件，被告人杨某某的行为不应认定为犯非法经营罪的辩护意见。经审理认为，后溪卫生院与林某签订中药房承包合同，承包合同到期后后溪卫生院同意将合同延长至2010年12月底，2011年1月1日林某回后溪卫生院上班，后溪卫生院仅同意中药房处理库存药品至2011年12月底，而被告人杨某某从2011年1月1日起在未取得药品经营许可证的情况下，新购进各种药品在中药房进行销售，且被告人杨某某新购进药品进行销售价值达161205.6元，上述事实有证明、承包合同、徐某1和林某的证言、被告人杨某某的供述予以证实，且能互相印证。被告人杨某某的行为符合非法经营罪的构成要件，故对辩护人的该辩护意见不予采纳。
本院认为，被告人杨某某未取得药品经营许可证的情况下，非法经营药品，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关的指控成立。被告人杨某某归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人杨某某无犯罪前科，庭审中自愿认罪，可酌情对其从轻处罚并适用缓刑。公诉机关的量刑意见合理，本院予以采纳。辩护人提出的与本案认定一致的辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第四十五条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款、第三款、第十一条第一款之规定，判决如下：
一、被告人杨某某犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年四个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金30000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
二、公安机关扣押的涉案药品予以没收。
三、禁止被告人杨某某在缓刑考验期内从事药品销售及相关活动。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王顺华
人民陪审员 李 红
人民陪审员 张志诚
二〇一六年十一月二十一日
书 记 员 兰方超
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》
第七条违反国家药品管理法律法规，未取得或者使用伪造、变造的药品经营许可证，非法经营药品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。以提供给他人生产、销售药品为目的，违反国家规定，生产、销售不符合药用要求的非药品原料、辅料，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。实施前两款行为，非法经营数额在十万元以上，或者违法所得数额在五万元以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”；非法经营数额在五十万元以上，或者违法所得数额在二十五万元以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”。实施本条第二款行为，同时又构成生产、销售伪劣产品罪、以危险方法危害公共安全罪等犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第十一条对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件，严格缓刑、免予刑事处罚的适用。对于适用缓刑的，应当同时宣告禁止令，禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。销售少量根据民间传统配方私自加工的药品，或者销售少量未经批准进口的国外、境外药品，没有造成他人伤害后果或者延误诊治，情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。