山西省太原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋01民终3425号
上诉人（原审原告）：临汾市第二建筑工程总公司锅炉设备安装分公司，住所地山西省临汾市平阳北街227号。
负责人：于宪旺，总经理。
委托诉讼代理人：王栋，山西见证律师事务所律师。
委托诉讼代理人：明阳，山西见证律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：太原黑猫炭黑有限责任公司，住所地山西省清徐县东于镇东高白村石奇地2号。
法定代表人：贾保民，董事长。
委托诉讼代理人：聂丹，男，太原黑猫炭黑有限责任公司法务部部长，住江西省景德镇市珠山区毕家坦横弄15号。
委托诉讼代理人：吕善策，男，太原黑猫炭黑有限责任公司电气助理，住交城县红旗路三角小区2栋2单元301号。
上诉人临汾市第二建筑工程总公司锅炉设备安装分公司因与被上诉人太原黑猫炭黑有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，不服清徐县人民法院（2017）晋0121民初44号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月29日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人临汾市第二建筑工程总公司锅炉设备安装分公司(以下简称临汾二建锅炉安装公司)的委托诉讼代理人王栋、明阳，被上诉人太原黑猫炭黑有限责任公司（以下简称黑猫炭黑公司）的委托诉讼代理人聂丹、吕善策到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
临汾二建锅炉安装公司上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判支持临汾二建锅炉安装公司的全部诉讼请求；3.一、二审诉讼费由黑猫炭黑公司负担。事实与理由：临汾二建锅炉安装公司与黑猫炭黑公司签订第三份合同后，黑猫炭黑公司支付的192000元为第三份合同的工程进度款，不应在双方已经确认的第一、二、四份合同款中予以扣除。一审法院在认定黑猫炭黑公司尚欠第一、二、四份合同价款292115元的前提下，扣除黑猫炭黑公司本应支付临汾二建锅炉安装公司第三份合同的工程进度款系事实认定错误。根据一审查明的事实，黑猫炭黑公司尚欠临汾二建锅炉安装公司第一、二、四份合同价款292115元，为了保证黑猫炭黑公司支付第三份合同的工程价款，临汾二建锅炉安装公司要求黑猫炭黑公司支付工程进度款，黑猫炭黑公司支付的192000元是第三份合同的工程进度款。一审法院认定未对第三份合同的工程量进行现场盘点，没有证据证明结算按照《山西省建筑工程预算定额》套用相关子项目系事实认定错误。临汾二建锅炉安装公司提供的建筑安装工程预结算书均是按照《山西省建筑工程预算定额》的计算标准进行的结算，附表中的双方来往文件是经双方现场负责人签字认可的工作量。住房城乡建设部《建筑工程施工发包与承包计价管理办法》第十八条”......（二）非国有资金投资建筑工程的发包方，应当在收到竣工结算文件后的约定期限内予以答复，逾期未答复的，按照合同约定处理，合同没有约定的，竣工结算文件视为已被认可......发承包双方在合同中对本条第（一）项、第（二）项的期限没有明确约定的，应当按照国家有关规定执行；国家没有规定的，可认为其约定期限均为28日。”本案为建设工程施工合同纠纷，应适用上述法律规定。黑猫炭黑公司收到临汾二建锅炉安装公司提交的结算文件在法定的28日期限内不予答复的行为应视为其放弃结算权利，认可临汾二建锅炉安装公司的竣工结算文件。一审法院未适用该规定认可第三份合同的结算价款系适用法律不当。
黑猫炭黑公司辩称，第三份合同是对前二份合同的补充，并没有增加工程量。纵观第三份合同，从工程概况到合同的第一、二条，全部条款均为临汾二建锅炉安装公司愿意完成2008年6月21日及9月5日二份合同的工程量，第三条是截止2011年7月28日，黑猫炭黑公司尚欠临汾二建锅炉安装公司工程款252115元及付款方案，第四、五条是双方的义务。通观第三份合同没有新的工程量及款项约定，并非临汾二建锅炉安装公司所称”192000元为第三份合同的工程进度款，不应在双方已经确认的第一、二、四份合同中予以扣除”。一审判决规避了黑猫炭黑公司要求对临汾二建锅炉安装公司按1000元／天处罚及开具86万元建筑安装税票的要求。第三份合同第六条约定临汾二建锅炉安装公司在2011年9月25日前完成尾气发电试运行，延时一天，按1000元／天处罚，而该工程为第十三化建公司在2011年8月18日完工并试运行。按1000元／天处罚，临汾二建锅炉安装公司应承担1057000元。临汾二建锅炉安装公司的郑兴茂从黑猫炭黑公司拿走的工程款都是向黑猫炭黑公司借走的，应承担银行的同期利率，临汾二建锅炉安装并应按合同约定，先予开具86万元建筑安装税票后，黑猫炭黑公司再支付工程款。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
临汾二建锅炉安装公司向一审法院起诉请求：1.判令黑猫炭黑公司向临汾二建锅炉安装公司支付拖欠的工程款476525.68元；2.判令黑猫炭黑公司向临汾二建锅炉安装公司支付上述款项利息200000元（自2012年4月1日起至履行终结止，按同期银行贷款利率计算）；3.判令黑猫炭黑公司承担给临汾二建锅炉安装公司造成的停工损失32000元；4.诉讼费由黑猫炭黑公司承担。
一审法院认定事实：2008年6月21日，临汾二建锅炉安装公司与山西光大炭黑有限公司（以下简称光大炭黑公司）签订了35吨蒸汽锅炉安装工程及辅助设备安装合同，工程总价款为380000元，合同总工期为3个月。工程范围和内容包括”a.锅炉本体及锅炉辅机设备（鼓风机、引风机、烟道安装）；b.尾气管线（生产区-
尾气炉管架）制做、安装；c.供水部分及设备（水处理房-锅炉用水部位）安装；d.汽管线（锅炉出汽口-
汽轮机用汽口及炭黑生产线用汽口）安装；e.锅炉热力系统动力电器安装；h.锅炉轻钢顶棚制做、安装；j.安检合格证、锅炉探伤、拍片”，并约定了工程期限、工程合同总价、材料、设备供应、工程质量的检查、验收和要求、施工设计变更、双方负责事项，工程价款的支付与结算、违约责任与规定等条款。其中工程价款的支付与结算约定，施工人员及设备进入光大炭黑公司现场后支付合同总金额的30%、水压试验合格后付40%、工程完工验收试车合格付25%、余5%质保金运行三个月正常后一次付清。2008年9月5日，临汾二建锅炉安装公司与光大炭黑公司签订了尾气发电工程安装合同，合同总工期为2个月，工程总价款为440000元（开据3.34%建安企业营业发票），同样约定了工程概况、工程期限、工程合同总价、材料、设备供应、工程质量的检查、验收和要求、施工设计变更、双方负责事项，工程价款的支付与结算、违约责任与规定等条款。其中工程价款的支付与结算约定，合同签订后支付合同总金额的30%、设备安装完毕支付40%、工程完毕试车合格后付25%、余5%质保金运行三个月后付清。2011年7月30日，临汾二建锅炉安装公司作为乙方与作为甲方的黑猫炭黑公司签订了尾气发电工程施工补充合同，其主要内容为”工程概况：2008年10月5号光大炭黑公司与临汾二建锅炉安装签订两份合同总计工程款82万元整，由于各种原因本工程停工到现在一直没完成工，甲方由原光大炭黑公司现变更为黑猫炭黑公司，甲方要求乙方继续履行和完成合同义务，通过双方协商达成如下协议：1.乙方愿意继续完成本工程及履行2008年于光大炭黑公司所签订合同；2.甲方增加的工作量（天津化工设计院图纸，已定的前两个合同以外的工作量），甲乙双方以实结算的方式确定其造价，即双方现场盘点工程量，按照现行的《山西省建筑工程预算定额》套用相关子目，执行现行《山西省建筑工程费用定额》确定费用，一并决算；3.由于甲方尚欠乙方合同工程款25.2115万元，乙方施工人员和设备进入施工现场前甲方预付乙方4万元，工人、设备进施工现场后再付3万元，具备发电条件，发出电后甲方付乙方10万元，乙方把锅炉执照办回后甲方付乙方4万元，本工程发电三个月后余款付清。乙方在清理尾款时出建筑安装税票。”2011年12月10日，临汾二建锅炉安装公司作为甲方又与作为乙方的黑猫炭黑公司签订尾气发电工程补充合同，其主要内容为”按照合同法的规定，本着互谅互让之精神，甲方先将该公司已安装完毕的汽轮机，（因放置时间过长）重新揭缸复查（核实中心、间隙、紧力等参数），看《汽轮机本体检查技术协议》，委托乙方施工，经双方友好协商，达成一致意见，作为2011年7月28日所签合同的附件，以资共同执行，一、工程范围：汽轮机揭缸，再次安装，并符合国家规范要求；二、安装费用：本工程经双方测算，安装费用确定为两块，一为施工费，叁万柒千元，二为主要材料购料费，为叁千元，总价合计肆万元；三、付款方式：合同经双方签字后，甲方付乙方40%预付款，乙方积极组织力量施工，主要材料、人员、机具进场后，再付20%，工程完工确认无异议，再付30%，剩余10%运行后无揭缸引发的质量问题，付清本工程款”。2012年8月15日山西省锅炉压力容器监督检验研究院出具电站锅炉安装监督检验报告，并出具锅炉安装监督检验证书，该报告及证书均载明锅炉安装质量合格。2009年10月27日，黑猫炭黑公司张彩萍收到郑兴茂交来光大炭黑公司炭黑有限公司试验报告一式两份；2014年12月1日，黑猫炭黑公司李晓静收到工业锅炉安装工程质量验收证明书（散装锅炉）1本，共60页，无损检测报告1本，共47页；2015年2月3日，黑猫炭黑公司张成建收到临汾二建锅炉安装公司电站锅炉安装监督检验报告一份。
2013年黑猫炭黑公司作为甲方与作为乙方的抚顺伟恩签订建筑工程安装承包合同一份，承包范围为”太原6000KM发电工程仪表安装、调试、开工及自控专业的技术指导”；与作为乙方的十三建公司签订建筑安装工程承包合同一份，工程范围为”锅炉、汽轮机、发电机维修和工艺管道、烟风气系统及电器安装”；与作为乙方的河北拓实签订合同一份，工程内容为”汽轮机、电气、热控分系统及整体启动调试工程”。
另查明，2011年4月14日，山西光大炭黑有限公司变更登记为太原黑猫炭黑有限责任公司。原黑猫炭黑公司签订的四份合同所涉工程款，其中第三份合同签订前，黑猫炭黑公司付临汾二建锅炉安装公司第一、第二份合同所涉工程款567885元，第三份合同签订后的2011年8月至2012年7月黑猫炭黑公司付临汾二建锅炉安装公司工程款192000元。该尾气发电工程已于2014年9月投产使用。
一审法院认为，临汾二建锅炉安装公司与光大炭黑公司签订的35吨蒸汽锅炉安装工程及辅助设备安装合同、尾气发电工程安装合同，及临汾二建锅炉安装公司与黑猫炭黑公司签订的尾气发电工程施工补充合同、尾气发电工程补充合同均系合同双方的真实意思表示，且不违反有关法律规定，均为有效。其中第三份合同即临汾二建锅炉安装公司与黑猫炭黑公司于2011年7月30日签订的尾气发电工程施工补充合同系双方对第一、第二份合同有关内容的总结，并对新增工作量计价方式进行了约定。该合同第三条载明”由于甲方尚欠乙方合同工程款25.2115万元，乙方施工人员和设备进入施工现场前甲方预付乙方4万元，工人、设备进施工现场后再付3万元，具备发电条件，发出电后甲方付乙方10万元，乙方把锅炉执照办回后甲方付乙方4万元，本工程发电三个月后余款付清。乙方在清理尾款时出建筑安装税票。”可见黑猫炭黑公司对签订第三份合同时尚欠临汾二建锅炉安装公司工程款25.2115万元予以认可，并对付款条件进行了相应约定。因该尾气发电工程已于2014年9月投产使用，而黑猫炭黑公司提供的其与抚顺伟恩、十三建公司、河北拓实签订的合同中所涉工程范围与临汾二建锅炉安装公司、黑猫炭黑公司（包括黑猫炭黑公司前身光大炭黑公司）所签合同所涉工程范围并不相同，且临汾二建锅炉安装公司提交的电站锅炉安装监督检验报告及证书、临汾二建锅炉安装公司向黑猫炭黑公司提交工业锅炉安装工程质量验收证明书亦可佐证临汾二建锅炉安装公司已完成相应的工程内容，已符合双方第三份合同第3条约定的付款条件，对临汾二建锅炉安装公司要求黑猫炭黑公司按第三份合同约定支付第一、第二份合同剩余工程款25.2115万元的诉讼请求，一审法院予以支持。同理，临汾二建锅炉安装公司要求黑猫炭黑公司支付第四份合同所涉工程款4万元的诉讼请求，一审法院亦予以支持。但应扣减第三份合同签订后黑猫炭黑公司已付临汾二建锅炉安装公司的工程款192000元。临汾二建锅炉安装公司要求黑猫炭黑公司支付欠款期间利息200000元（自2012年4月1日起至履行终结止）的诉讼请求，一审法院予以支持，但应从山西省锅炉压力容器监督检验研究院出具电站锅炉安装监督检验报告的次日即2012年8月16日起算。临汾二建锅炉安装公司要求黑猫炭黑公司承担停工损失32000元的诉讼请求，未提供相应证据，一审法院不予支持。临汾二建锅炉安装公司要求黑猫炭黑公司支付第三份合同中增加的工程量所涉工程款376410.68元的诉讼请求，因临汾二建锅炉安装公司未提供证据证实双方曾按约定现场盘点工程量，也未提供证据证实其请求金额系按照现行的《山西省建筑工程预算定额》套用相关子目，并执行现行《山西省建筑工程费用定额》所确定，故对临汾二建锅炉安装公司的该项请求一审法院不予支持。黑猫炭黑公司关于临汾二建锅炉安装公司请求与合同总额不符、临汾二建锅炉安装公司未完成合同约定工程的答辩意见，与查明的事实不符，一审法院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第六十二条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：”一、被告太原黑猫炭黑有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告临汾市第二建筑工程总公司锅炉设备安装分公司工程款100115元，同时原告应依合同约定向被告出具建筑安装税票；二、被告太原黑猫炭黑有限责任公司给付原告临汾市第二建筑工程总公司锅炉设备安装分公司该款项从2012年8月16日起至本判决确定的履行期届满之日止的利息（利息依中国人民银行同期三-
五年贷款的基准利率6.40%计算）；三、驳回原告临汾市第二建筑工程总公司锅炉设备安装分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10885元，由原告临汾市第二建筑工程总公司锅炉设备安装分公司负担8708元，由被告太原黑猫炭黑有限责任公司负担2177元。”
二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，临汾二建锅炉安装公司与黑猫炭黑公司2011年7月30日签订的尾气发电工程施工补充合同（第三份合同）系双方对第一、第二份合同有关内容的总结，并对新增工作量计价方式进行了约定。关于该合同第三条是对欠付工程款的付款条件所做的约定，还是对第三份合同工程进度款付款条件的约定。第三条的内容为，”由于黑猫炭黑公司尚欠临汾二建锅炉安装公司合同工程款25.2115万元，临汾二建锅炉安装公司施工人员和设备进入施工现场前黑猫炭黑公司预付临汾二建锅炉安装公司4万元，工人、设备进施工现场后再付3万元，具备发电条件，发出电后黑猫炭黑公司付临汾二建锅炉安装公司10万元，临汾二建锅炉安装公司把锅炉执照办回后黑猫炭黑公司付临汾二建锅炉安装公司4万元，本工程发电三个月后余款付清。”上述内容清楚明了，确定截止至2011年7月30日黑猫炭黑公司尚欠临汾二建锅炉安装公司工程款25.2115万元，并约定了该25.2115万元的支付条件。临汾二建锅炉安装公司认为，上述内容是对第三份合同工程进度款支付条件的约定，从而认为，第三份合同签订后黑猫炭黑公司于2011年8月至2012年7月付给临汾二建锅炉安装公司192000元是第三份合同的工程进度款。临汾二建锅炉安装公司的这一上诉理由，显然与合同本意不符。一审判决确认黑猫炭黑公司应支付临汾二建锅炉安装公司第一、第二份合同剩余工程款25.2115万元，并支付第四份合同的工程款4万元，但应扣减第三份合同签订后已付的192000元，符合本案的客观事实。关于第三份合同增加的工程量。第三份合同约定，”双方以实结算的方式确定其造价，即双方现场盘点工程量，按照现行的《山西省建筑工程预算定额》套用相关子目，执行现行《山西省建筑工程费用定额》确定费用，一并决算”。临汾二建锅炉安装公司上诉认为，双方往来文件是经双方的现场负责人签字确认的工作量。但双方往来文件并不能确定哪些工程是第一、二、四份合同之外的工程，一审判决认为临汾二建锅炉安装公司未提供证据证实双方曾按约定现场盘点工程量，符合本案的客观事实。双方并未约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件。临汾二建锅炉安装公司要求按照其提供的建筑安装工程结算书确定工程价款，没有合同依据，本院不予支持。
综上所述，临汾二建锅炉安装公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10885元，由上诉人临汾市第二建筑工程总公司锅炉设备安装分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘 卫
审判员 赵耀功
审判员 成志刚
二〇一七年十一月二十日
书记员 李宜颖