湖南省永州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘11刑终55号
原公诉机关：湖南省东安县人民检察院。
上诉人（原审被告人）：唐某甲，绰号“杰毛”，男，1982年3月24日出生，汉族，湖南省东安县人，中专文化，无业。2002年3月因犯故意伤害罪被东安县人民法院判处有期徒刑三年六个月。因本案于2016年4月18日被东安县公安局刑事拘留，同年5月10日经湖南省东安县人民检察院以涉嫌犯开设赌场罪、容留他人吸毒罪批准逮捕，次日由湖南省东安县公安局执行逮捕。现羁押于湖南省东安县看守所。
辩护人：张红兵，湖南慎明律师事务所律师。
原审被告人：李甲，绰号“司令”，男，1978年7月29日出生，汉族，湖南省东安县人，初中文化，无业。因本案于2016年2月25日被东安县公安局行政拘留，次日被东安县公安局刑事拘留，同年3月30日经湖南省东安县人民检察院以涉嫌犯开设赌场罪、贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪批准逮捕，次日由湖南省东安县公安局执行逮捕。现羁押于湖南省东安县看守所。
原审被告人：曾某甲，男，1985年1月14日出生，汉族，湖南省东安县人，初中文化，无业。因本案于2016年2月25日被东安县公安局行政拘留，同年3月4日被东安县公安局刑事拘留，同年3月30日经湖南省东安县人民检察院以涉嫌犯开设赌场罪批准逮捕，次日由湖南省东安县公安局执行逮捕。现羁押于湖南省东安县看守所。
湖南省东安县人民法院审理东安县人民检察院指控原审被告人李甲、唐某甲、曾某甲犯开设赌场罪一案，于二Ｏ一七年一月六日作出（2016）湘1122刑初304号刑事判决。宣判后，原审被告人唐某甲不服判决，于2017年1月9日向本院提出上诉。东安县人民法院于2017年1月23日向本院移送案件，本院于当日收到案件并立案。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
开设赌场罪：2015年5月至2016年2月24日期间，唐某甲伙同李甲利用电游赌博机开设赌场，由唐某甲提供电游赌博机和安排电游赌博厅的工作人员，由李甲提供场地，两人合伙分成（其中唐某甲占百分之八十五，李甲占百分之十五）。在赌场经营期间，被告人唐某甲雇请被告人曾某甲及马甲、王某甲（均另案处理）等人，在电游赌博厅里负责上分以及管理电游赌博厅秩序，所雇人员工资由被告人唐某甲负责发放，每人每天领取100元不等的工资。2016年2月24日赌场被公安机关查获。
贩卖毒品罪：被告人李甲在赌场经营期间从广西人谢某甲（在逃）处以200元三小包的价格购买冰毒，之后以100元一小包的价格将购买回来的冰毒贩卖给在自己家中玩电游赌博机的赌客唐某乙、彭某乙等人吸食，其中2016年2月22日李甲在赌场内分别以100元一小包的价格向唐某乙、彭某乙贩卖冰毒各一小包。2016年2月24日，李甲被抓获，公安机关当场从其身上查获冰毒疑似物三小包，经现场称重为1.3克，经永州市公安司法鉴定中心物证检验，检材中成分含甲基苯丙胺。
容留他人吸毒罪：被告人李甲在赌场经营期间，多次容留赌客凡某甲、唐某乙、彭某乙及曾某甲等人在其家中一楼电游赌博厅及二楼住房内吸食毒品。
原判据以认定上述事实的证据有：物证、书证、证人证言、鉴定意见、现场勘验、检查笔录、被告人的供述与辩解等。
原判认为：被告人李甲、唐某甲、曾某甲利用赌博机开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，同时被告人李甲在赌场内贩卖毒品，又为他人吸毒提供场所，其行为同时构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。本案开设赌场罪系共同犯罪，被告人李甲、唐某甲在共同犯罪中起了主要作用，均系主犯；被告人曾某甲在共同犯罪中起次要作用，系从犯。被告人李甲同时触犯数罪，应适用数罪并罚。据此东安县人民法院判决：一、被告人李甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元；二、被告人唐某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币四万元；三、被告人曾某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。
一审宣判后，原审被告人唐某甲不服判决，以“原判认定事实不清，认定其提供电游赌博机构成犯罪的证据不足，量刑过重”为由，提出上诉。
二审审理查明的事实和证据与一审查明的事实和证据相一致，本院予以确认。
另查明，二审审理期间，上诉人唐某甲缴纳了二万元的罚金。
本院认为，上诉人唐某甲及原审被告人李甲、曾某甲利用赌博机开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，同时原审被告人李甲在赌场内贩卖毒品，又为他人吸毒提供场所，其行为同时构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。上诉人唐某甲提出的“原判认定事实不清，证据不足”的上诉理由，经查，上诉人唐某甲提供捕鱼机伙同被告人李甲家组织赌博活动的犯罪事实不仅有相关的证人证言、物证（提取的赌博机主机），还有被告人唐某甲、李甲、曾某甲及同案犯马甲、王某甲的供述等证据证实，足以认定其行为构成了开设赌场罪。本罪系共同犯罪，上诉人唐某甲系主犯。鉴于上诉人唐某甲能认罪悔罪，主动缴纳罚金，可酌情从轻处罚。据此，对上诉人唐某甲应适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十二条第一款（一）、（二）项，对原审被告人李甲、曾某甲应适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十二条第一款（一）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省东安县人民法院（2016）湘1122刑初304号刑事判决第一项、第三项及第二项对被告人唐某甲的定罪部分；
二、撤销湖南省东安县人民法院（2016）湘1122刑初304号刑事判决第二项对被告人唐某甲的量刑部分；
三、上诉人唐某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月18日起至2017年10月17日止。罚金已缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 卢 勇
审 判 员 宋争文
代理审判员 曹 江
二〇一七年三月二十九日
书 记 员 刘海艳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。