福建省南平市延平区人民法院 民 事 判 决 书 （2014）延民初字第524号 原告包明万，男，1961年5月30日出生，汉族。 委托代理人苏应秋，福建联政律师事务所律师。 被告卿频，男，1975年7月15日出生，汉族。 被告杨威，男，1975年10月18日出生，汉族。 原告包明万与被告卿频、杨威民间借贷、保证纠纷一案，本院于2014年1月7日立案受理后，根据原告包明万的财产保全申请，本院于2014年1月21日作出民事裁定：“查封被告杨威所有的位于南平市延平区闽江支路1号16幢1106室房产（购销合同号0972463），财产保全金额为人民币45万元。”本案依法由审判员郑传兵适用简易程序于2014年3月24日、9月2日公开开庭进行了审理。原告包明万的委托代理人苏应秋、被告卿频、杨威到庭参加诉讼。审理过程中，原、被告双方均要求给与时间进行案外调解，调解未果。本案现已审理终结。 原告包明万诉称，2012年3月17日，原告与被告卿频签订借款协议：“协议约定，被告卿频向原告包明万借款人民币30万元，月利率约定为4%，借款期限2个月，即从2012年3月17日至2012年5月17日，被告杨威对该借款本金、利息、违约金、律师代理费、诉讼费及所发生的一切费用承担连带报账担保，协议还就其他事项进行约定。”协议签订后，原告依约支付借款，借款期限届满后，被告因资金周转困难无法偿还本金，但利息支付至2012年8月17日止。后经原告多次催讨，被告以各种理由拒不还本付息。为此，请求法院依法判令：1、两被告共同偿还借款人民币30万元；2、利息102000元（从2012年8月18日起按月息2%计算至2014年1月17日止，共计17个月，月利息按6000元计算），剩余利息从2014年1月18日起按月息2%计算至还清之日止；3、律师代理费人民币2000元由两被告承担；4、案件受理费、财产保全费由两被告承担。 被告卿频辩称，钱我是有借，但是我也有还钱。 被告杨威答辩称，我是担保人，我没有帮被告卿频还钱，原、被告他们是股东，他们股东之间的拆借，我就去证明一下，签了一个字，我不是他们的股东，和他们双方都很熟。 原告包明万在举证期限内向本院提交如下证据： 证据1、借款协议、银行卡流水一份，以此证明原告借给被告卿频288000元，被告杨威承担连带责任的事实。 证据2、委托合同一份、税务发票一份，以此证明原告因本案支出律师代理费2000元的事实。 证据3、农业银行转账凭证一份，以此证明原告包明万于2012年8月6日转账给被告账户40万元。 经庭审质证，被告卿频表示对三份均无异议，但对证据1表示只收到288000元的钱，条子也没有体现利息，利息4%不是被告卿频写的，除了“包明万、月息4%”，其它都是被告卿频写的；对证据3表示，这笔钱是被告卿频代转给别人的，是转到被告卿频账户后，其再转给别人。被告杨威对原告提供的三份证据均无异议。 本院认为，因二被告对原告提供的三份证据的真实性均无异议，对此本院予以采信。关于被告卿频提供的借条中除“4%、包明万”的字迹是被告卿频写的外，其余系原告自己加上去的，经原告包明万当庭确认属实，本院对该事实予以认可。 被告卿频向本院提交如下证据： 证据1、银行流水一份，以此证明被告卿频已还还钱的事实，具体如下：2012.8.7还款7000元，7.12还款26000元，6.13还款19000元，4.18还款12000元，4.9还款7000元，3.14还款7000元；3.21还款7000元；3.26还款210000元；2013.5.2还款10000元；2013.7.23还款50000元；10.11还款20000元。以上为30万借条的以后，被告卿频打给原告总计37.2万元。 证据2、合作协议、合伙借贷协议各一份，以此证明本案借贷是在合伙过程中的借贷。 经庭审质证，原告表示2012年8月7日的7000元是上一笔20万元的3.5分利息；2012年7月12日的26000元是30万4分的利息12000元，然后其中7000元是上一笔的利息，另外7000是他帮别人代还的；2012年6月13日的19000元是还利息的钱，其中12000元是30万元利息4分的，余款7000元是20万元的3.5分的利息；2012年4月18日的12000元是30万元4分利息；2012年4月9日的7000元是20万元3.5分利息；2012年3月14日的7000元是之前20万元3.5分利息；2012年3月21日的7000元陈和平借款叫被告转还的（没有证据）。2012年3月26日的21万元和本案是没有关系的，这是他之前生意往来的钱（没有证据）；2013年5月2日的1万元是还前面的2011年被告借款的20万元的钱。2013年7月23日的5万元我们已经在的20万元的案件中认可还了5万元；2013年10月11日的2万也认可了；杜继斌的3万我们也认可了。对证据2，原告表示与本案没有关联，合伙协议书只是本案的被告和杜续斌的合伙协议书，也和本案没有关系。 被告杨威表示对被告卿频提供的证据均无异议。 本院认为，因原告对被告卿频提供的证据1的真实性均无异议，但对转账所偿还何笔债务有异议，故本院对证据1的真实性予以采信；对证据2，因该合伙协议中并无被告卿频的名字，但原告对该协议的真实性无异议，本院对该协议的真实性予以采信。 被告杨威未提供证据。 综合原、被告方所举证据及庭审中查明的事实，本院将本案事实归纳如下： 2012年3月17日，被告卿频以临时需要为由向原告包明万借款30万元，双方一份签订《借款协议》，该协议约定借款期限2个月，由被告杨威承担连带担保责任，保证期间至借款到期的两年。该协议中关于借款月利率一栏为空白，后原告根据与被告卿频的口头约定自行将双方口头约定的借款月利率4%填上。协议签订后，原告通过银行转账的支付的方式向被告支付了288000元借款。借款后，被告卿频按照月利率4%的标准向原告支付了部分利息，其中包括：1、2012年4月18日的12000元是30万元月利率4%的利息；2、2012年6月13日的19000元中12000元是30万元月利率4%的；3、2012年7月12日的26000元中本笔30万月利率4%的利息12000元。此后，被告卿频未依约偿还其余借款本金及利息，被告杨威亦未承担保证清偿责任，原告包明万遂于2014年1月7日诉至本院。 另查明，2014年1月6日，原告包明万因本案委托福建联政律师事务所律师代理本案，并支付诉讼代理费2000元。 本院认为，原告与被告卿频之间的民间借贷关系有原告提供的《借款协议》及转账凭证等在案为凭，足以认定。双方的债权、债务关系依法成立，且不违反法律与行政法规禁止性规定，本院对此予以确认与保护。原告包明万向被告卿频出借借款后作为债权人有合法主张债权的权利，被告卿频作为债务人有依约偿还借款的义务。被告卿频关于本案并非为借贷关系而是双方合伙从事放贷业务的抗辩，因被告卿频向原告包明万出具的为借款协议，被告卿频从原告包明万借取款项后，以自己的名义向原告出具借条，再以自己名义对外出借他人，故应当认定原、被告之间的借贷关系已成立。至于被告卿频将所借款项再次出借给案外人，属于其他法律关系，应由被告卿频自行主张。因原告向被告卿频支付借款本金时直接将当月的利息12000元扣除，被告卿频实际只收到借款本金288000元。根据《中华人民共和国合同法》关于借款利息不得在本金预先扣除，扣除后应以实际收到的款项为借款本金的规定，本案的借款本金应当认定为288000元。 借款后，被告卿频以月息4%的标准共计偿还36000元，因双方约定的借款月利率4%的标准超过法律保护的范围，现被告卿频提出高息的抗辩，故超过法律保护的部分应当视为偿还借款本金。经查，2012年3月17日中国人民银行一年期银行贷款基准利率为6.56%。根据最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》关于民间借贷利率的规定，四倍为26.24%，月利率为2.19%。因此本案借款本金288000元2012年3月17日至被告卿频最后一次支付的日期2012年7月12日共计117天，原告依法可获得的利息为24598.08元，被告卿频支付36000元，故11401.92元认定为偿还借款本金，因此本案尚欠借款本金276598.08元。针对被告卿频主张的2012年3月26日向原告包明万转账21万元，被告卿频在第一次开庭中主张系偿还原告本案借款，但其在第二次开庭中认可本案借款并未清偿，实际上是被告卿频从原告包明万处借款，而后将款项出借给案外人，至今未收回而导致本案诉讼的发生，故本院对原告包明万主张的事实予以认可，被告卿频于2012年3月26日的转账21万元与本案借贷关系无关。而2012年8月6日，原告亦转账40万给被告卿频，而后被告卿频再转给他人，均应当认定与本案的借贷关系无关。关于其余的转账，因被告卿频尚欠原告包明万另一笔20万元借款，原告主张其余部分系偿还上一笔借款，符合法律规定，本院予以支持。 同时，原告主张被告应按照月利率2%的标准向其支付利息，本院认为，原告与被告卿频有关于月利息4%的约定，但该约定违反了最高人民法院关于民间借贷利率的规定。现原告自愿将借款利率调整为月利率2%，符合规定，本院予以支持。被告自2012年7月13日起未支付利息，故被告卿频应当按照月利率2%的标准向原告包明万支付利息至借款清偿之日止。关于原告包明万主张被告卿频应向其支付代理费的主张。本院认为，被告卿频、杨威出具的借据协议中明确约定债权人实现债权所产生的律师费由债务人承担，现原告就该主张提供了相应证据证明其已因本案实际支付了代理费2000元，故被告卿频应向原告支付代理费2000元。 被告杨威作为保证人在借款协议上签名，且明确约定保证责任为连带保证责任，故原告在保证期间内要求被告杨威承担连带清偿责任的诉讼请求，有事实与法律依据，本院依法予以支持。被告杨威向原告包明万清偿本案债务后，有权向被告卿频追偿。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国担保法》第十八条、《最高人民法院〈关于人民法院审理借贷案件的若干意见〉》第六条之规定，判决如下： 被告卿频应于本判决生效之日起十日内一次性向原告包明万偿还借款本金276598.08元，并从2012年7月13日起按月利率2%的标准向原告包明万支付利息至借款实际清偿之日止。 被告卿频应于本判决生效之日起十日内向原告包明万支付诉讼代理费2000元。 三、被告杨威对上述第一项、第二项确定的还款义务承担连带清偿责任。被告杨威承担连带清偿责任后有权向被告卿频追偿。 四、驳回原告包明万的其他诉讼请求。 如果被告卿频、杨威未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3680元，财产保全费2020元，合计5700元，均由被告卿频承担，由被告承担杨威连带清偿责任。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。 审判员  郑传兵 二〇一四年九月十日 书记员  何新平 本案所依据的主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》： 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《中华人民共和国民法通则》： 第九十条：合法的借贷关系受法律保护。 第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 《中华人民共和国担保法》： 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 《最高人民法院〈关于人民法院审理借贷案件的若干意见〉》 第六条民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出部分的利息不予保护。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》： 第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一期起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。