湖南省长沙市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）长中刑一终字第00241号
原公诉机关湖南省浏阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈甲。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2013年7月30日被刑事拘留，同年9月5日被逮捕。现羁押于浏阳市看守所。
湖南省浏阳市人民法院审理湖南省浏阳市人民检察院指控原审被告人陈甲犯贩卖毒品罪一案，于二○一四年二月二十四日作出（2014）浏刑初字第80号刑事判决。原审被告人陈甲不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，长沙市人民检察院指派检察员覃某某出庭履行职务，上诉人陈甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省浏阳市人民法院认定，被告人陈甲系吸毒人员，自2013年6月至7月，为以贩养吸，从他人处购买冰毒后，先后4次贩卖冰毒给吸毒人员张某、陈乙钱，共计贩卖冰毒约0.683克。具体情况分述如下：
1.2013年6月中旬的一天上午，被告人陈甲接到张某求购毒品的电话后，在浏阳市城区罗家坝地段的一桥边，贩卖约0.1克冰毒给张某，得赃款人民币100元。
2.2013年6月中旬的一天晚上，被告人陈甲接到陈乙钱求购毒品的电话后，来到浏阳市城区人民路“上海滩网络会所”附近，贩卖约0.1克冰毒给陈乙钱，得赃款100元。
3.2013年7月29日下午6时许，被告人陈甲接到张某求购毒品的电话后，两人一同来到浏阳市城区人民路“上海滩网络会所”附近的商城宾馆8318房间，被告人陈某某从他人处购得1小包重约0.1克冰毒后，转手贩卖给张某，得赃款100元，并与张甲同吸食了所贩卖的冰毒。
4.2013年7月30日下午6时许，被告人陈甲接到陈乙钱求购毒品的电话后，携带冰毒来到“上海滩网络会所”附近，准备将冰毒贩卖给陈乙钱时，被公安机关抓获，并从其身上查获冰毒1小包。经物证鉴定，被查获的1小包冰毒净重0.383克，并从中检出甲基苯丙胺成分。
该院认定上述事实的证据有：扣押物品清单、毒品保管收据、户籍证明、现实表现证明、归案经过、现场检测报告书、吸毒人员行政处罚决定书、受案登记表、立案决定书等物证、书证；证人张某、陈乙钱的证言；物证鉴定意见书；被告人陈甲的供述与辩解等。
湖南省浏阳市人民法院认为，被告人陈甲明知冰毒（甲基苯丙胺）是毒品，而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且多次贩卖，属情节严重。被告人陈甲归案后如实供述了自己的罪行，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，第六十七条第三款和《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，判决：被告人陈甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。
陈甲上诉提出：2013年7月29日系帮张乙购毒品，而非贩卖毒品。
长沙市人民检察院出庭检察员认为，原判决认定第二笔贩毒事实的时间、贩毒种类和交易金额错误；认定第四笔贩毒事实证据不足。
本院经审理查明，上诉人陈甲系吸毒人员，2013年7月先后2次贩卖冰毒给吸毒人员张某，共得毒资200元。具体情况如下：
1.2013年7月中旬的一天上午，陈甲接到张某求购毒品的电话后，在浏阳市××地段××桥处，贩卖1小包冰毒给张某，得毒资100元。
2.2013年7月29日19时许，陈甲在浏阳市将从他人处购得的1小包冰毒贩卖给张某，得毒资100元，并与张某共同吸食了该冰毒。
2013年7月30日下午，公安机关在浏阳市××海××网××所××楼抓获陈甲，从其身上查获净重0.383克冰毒1小包。
上述事实，有经庭审质证查证属实的下列证据予以证明：
1.受案登记表、抓获经过证明，2013年7月30日，浏阳市公安局禁毒大队抓获吸毒人员陈乙钱，陈乙钱交待从绰号为“路妹子”的人处购过毒品。随后，在浏阳市××海××网××所××楼抓获陈甲（即“路妹子”），从其身上查获疑似冰毒的白色晶体1包。
2.检查笔录、扣押物品清单、长公物鉴（毒品）字（2013）2227号物证鉴定书证明，2013年7月30日抓获陈甲后从其右边裤口袋内查获白色晶体1包，经鉴定，送检陈甲一案白色晶体净重0.383克中检出甲基苯丙胺成分。
3.证人张某的证言、行政处罚决定书证明，2013年7月30日张某交待：半个月前，张某逛到浏阳市罗家坝时打电话给陈甲求购100元冰毒，陈甲要张某在罗家坝那座小桥处等候，15分钟后陈甲赶来和张某见了面，张某给了陈甲100元钱后，陈甲给了张某1小包用白色塑料袋装好的冰毒；前一天晚饭后，张某打电话给陈甲，两人见面后19时许到人民路上海滩大酒店开了318房，在该房间内，张某问陈甲有冰毒没有，陈甲背着张某打了个电话后出去，10多分钟后，陈甲回到318房，张某给了陈甲100元钱，陈甲给了张某1小包用白色塑料袋装好的冰毒，后张某和陈甲一起吸食了所购冰毒。张某因于2013年7月份伙同陈甲吸食冰毒被行政拘留10日。
4.证人陈乙钱的证言、辨认笔录、行政处罚决定书证明，2013年7月30日1时，陈志某某涉嫌吸毒被传唤至公安机关，交待从“路妹子”处购买过毒品并辨认出陈甲就是“路妹子”。陈志某某吸食毒品被行政拘留15日。
5.上诉人陈甲的供述及辩解、现场检测报告书、户籍信息证明，陈甲对上述事实供认不讳，陈甲实施上述贩卖毒品行为时已年满18周岁，陈甲的尿样检测甲基胺菲他明呈阳性。
本院认为，上诉人陈甲2次贩卖毒品给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。陈甲系坦白，可以从轻处罚。原判决认定上诉人陈某某后4次贩卖毒品给他人，属多次贩卖，情节严重，经查，起诉书指控和原判决认定的第二笔贩毒事实的时间、地点、毒品种类和交易金额均无证据证实，该笔贩毒事实依法不能认定；起诉书指控和原判决认定的第四笔贩毒事实无购毒者陈乙钱的证言证明，亦无其他证据佐证该笔贩毒事实，该笔贩毒事实的证据不确实、充分，不能认定，故原判决认定上诉人陈甲多次贩卖，属情节严重错误，应予纠正。对于上诉人陈甲提出2013年7月29日系帮张乙购毒品，而非贩卖毒品的上诉理由，经查，陈甲的供述和张某的证言能相互印证该笔贩毒事实，该上诉理由与事实不符，不予采纳。检察员的相关意见与二审查明事实相符，予以采纳。原判决部分事实不清、证据不足，本院查清后予以纠正，并据此对陈甲的量刑予以改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项，《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、维持湖南省浏阳市人民法院（2014）浏刑初字第80号刑事判决对上诉人陈甲的定罪部分；
二、撤销湖南省浏阳市人民法院（2014）浏刑初字第80号刑事判决对上诉人陈甲的量刑部分；
三、上诉人陈甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元（限本判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年7月30日起至2015年1月29日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 梁 锋
代理审判员 肖 玲
代理审判员 王新平
二〇一四年七月二十三日
书 记 员 冯寒煜
附相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。