山东省青岛市市北区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）北民初字第771号
原告张宝安。
委托代理人张正美。
委托代理人王XX，青岛市北信和法律服务所法律工作者。
被告郑雄利。
被告青岛日报报业集团发行有限责任公司，住所地青岛市沂水路8号。
负责人徐建宏，总经理。
委托代理人赵XX，山东琴岛律师事务所律师。
被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司，住所地青岛市香港中路66号。
负责人武长奎，总经理。
委托代理人王XX，山东海师律师事务所律师。
委托代理人王XX，山东雅博律师事务所律师。
原告张宝安与被告郑雄利、被告青岛日报报业集团发行有限责任公司（以下简称青岛日报报业集团）、被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司（以下简称人民保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人张正美、王XX，被告青岛日报报业集团的委托代理人赵XX，被告人民保险公司的委托代理人王XX、王XX到庭参加诉讼。被告郑雄利经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年1月10日9时许，被告郑雄利驾驶鲁B×××××号二轮摩托车沿延安三路南向北逆向行驶至事故地点，适有原告沿延安三路西向东行走至此，被告郑雄利的摩托车前头处与原告身体接触，致原告胫骨平台骨折、冠心病、高血压、软组织损伤（上肢、左膝）。事发后，原告入住青岛市骨伤科医院治疗，被告郑雄利为原告支付3000元住院押金后便置之不理。因经济不济，原告被迫拒绝手术治疗，仅住院6天即出院，至今未愈。2013年1月30日青岛市公安局交警支队市北大队作出青公交认字（2013）第000012号道路交通事故认定书，认定被告郑雄利承担事故主要责任，原告承担事故次要责任。被告郑雄利系被告青岛日报报业集团的送报员，被告郑雄利的摩托车在被告人民保险公司投保交强险。为维护原告合法权益。现原告诉至法院，要求被告赔偿原告医疗费118033.74元，误工费63000元（月3500元＊18个月），护理费1434.67元（2013年社平工资37404元／365＊14），交通费234元，住院伙食补助费168元，××辅助器具费258元，××赔偿金70454元，鉴定费4600元，精神损害赔偿金6500元，共计264682.41元。
被告青岛日报报业集团辩称，我方与被告郑雄利不存在劳动关系，被告郑雄利不是我公司人员，其驾车致人损伤并非发生在履行职务行为和受雇佣的情况下，故本次事故造成的原告损失我公司依法不应承担任何责任。
被告人民保险公司辩称，原告主张的经济损失数额过高，诉讼费、鉴定费、精神损害赔偿金不同意承担。车主郑雄利的车辆在中国人民财产保险股份有限公司崂山支公司投保交强险。
经审理查明，2013年1月10日9时许，被告郑雄利驾驶鲁B×××××号二轮摩托车沿延安三路南向北逆向行驶至延安三路19路车站处时，适有原告沿延安三路西向东行走至此，鲁BPW7**号二轮摩托车的前头处与原告身体接触，致原告受伤。青岛市公安局交通警察支队市北大队于2013年1月30日作出青公交认字（2013）第000012号道路交通事故认定书，认定被告郑雄利承担事故主要责任，原告承担事故次要责任。鲁BPW7**号肇事摩托车在被告人民保险公司投保交强险，事故发生在保险期限内。
原告向本院提交了如下证据：
证据一：交通事故认定书一份，证明事故发生经过及责任划分。
证据二：青岛骨伤医院住院病历一份，证明原告住院6天。原告本次住院没有结账，医疗费是被告青岛日报报业集团的站长垫付了3000元，因没有结账，所以该费用没有主张。
证据三：青岛市市南区私营医疗机构梅青诊所门诊病历及收款收据三份，证明原告花费医疗费5040元。
证据四：青岛大学医学院附属医院住院病历及住院费发票、费用明细各一份，证明原告第二次住院8天，花费医疗费112993.74元。
证据五：购买××辅助器具（拐杖和坐盆）发票一张，花费258元。
证据六：原告与青岛万源鸿基模具有限公司签订的聘用合同书一份及误工证明两份，证明原告月工资3500元，2013年10月至2014年5月期间的工资全部扣发。
证据七：交通费发票一宗，计234元。
证据八：伤残鉴定意见书及鉴定费发票各一份；
证据九：照片两张，证明被告青岛日报报业集团下设的北仲发行站通讯录中有被告郑雄利的名字。
证据十：视听资料一份（谈话录音光盘一张），证明被告郑雄利在被告青岛日报报业集团下设的北仲发行站从事送报纸工作，2014年6月辞职。
证据十一：青岛市精神卫生中心病历一份，证明原告有轻度焦虑症状。
证据十二：青岛大学医学院附属医院门诊病历一份，病历记载建议原告休息3至6个月。
被告青岛日报报业集团对证据一、二、八无异议；对证据三真实性不予认可；对证据四的证明事项有异议，关联性有异议，根据原告提交的证据证明事故发生时原告受伤的位置是右膝盖，而二次入院的诊断是双侧创伤性关节炎，不能证明原告入院治疗情况。对医疗费真实性无异议，但原告的休息时间应为2个月；对证据五真实性无异议，但对证明事项和关联性有异议；对证据六真实性不予认可，原告应当提供发放工资及扣发工资的相应证据；对证据七真实性不予认可，都是同一日期且连号的；对证据九真实性不予认可，不能显示被告郑雄利与集团的关系；对证据十认为真实性无法确认，对证明事项不予认可，录音中记载被告郑雄利已经不干了，并不能代表其辞职，录音中说被告是9点左右下班，但该证据不能证明所有投递员都是这个时间下班。第三份录音原告妻子所述被告站长到医院送押金，站长只是强调是被告郑雄利跟他借钱，且还说被告是在下班后撞到了原告，可以看出被告郑雄利是向站长个人借了3000元，且被告郑雄利也认可是在送完报回家的路上将原告撞伤，不是职务行为；对证据十一真实性无法判定，病历中记载原告三四年前患有脑中风，所以认为与本案无关。对证据十二真实性无法确认，医生开具休息证明是要有诊断证明的，且开具时间过长。
被告人民保险公司对证据一无异议，但认为原告年龄超过60岁，不应当主张误工费。经确认肇事车辆在公司投保交强险一份，时间为2012年10月11日至2013年10月10日，未投保商业险；对证据二真实性无异议，但出院记录中载明，原告伤情好转，建议休息12周，因此原告主张的误工时间明显过长；对证据三、四认为与本案无关；对证据五、六、七、八、九、十、十一、十二同意被告青岛日报报业集团的质证意见。对原告残疾赔偿金计算方式有异议，原告按2014年标准计算，因此其计算年限应按18年计算，而不应按20年计算。对证据六认为原告提交的聘用合同是2010年8月1日至2015年8月1日，每月工资3500元，原告应当提交2010年8月1日至2011年9月1日期间相关的纳税证明，以证明原告确系单位返聘员工。
被告青岛日报报业集团向本院提交了该集团与郑雄利签订的报刊投递承包协议书一份，内容有甲方（青岛日报报业集团）与乙方（郑雄利）是业务承包关系，乙方自备交通工具投递报纸等。证明双方不是雇佣关系。原告认为被告青岛日报报业集团与被告郑雄利存在劳动关系。
根据原告的申请，本院依法委托青岛正源司法鉴定所对原告的伤残等级及原告第二次住院的伤情与本次交通事故的因果关系和参与度进行鉴定。青岛正源司法鉴定所分别于2014年4月2日和2015年3月4日出具青正司鉴（2014）法临鉴字第718号司法鉴定意见书和青正司鉴（2015）法临鉴字第362号司法鉴定意见书，结论为原告构成十级伤残。原告第二次住院的伤情（针对右膝治疗，在青医住院）与本次交通事故存在直接因果关系，参与度以85%-95%为宜；第二次住院的伤情（针对左膝治疗，在青医住院）与本次交通事故存在临界型因果关系，参与度以45%-55%为宜。原、被告无异议。
上述事实，有原被告提供的上述证据，青岛正源司法鉴定所出具的青正司鉴（2014）法临鉴字第718号司法鉴定意见书和青正司鉴（2015）法临鉴字第362号司法鉴定意见书及当事人陈述在案佐证，有关证据经本院庭审质证和审核，可以认定。
本院认为，交警部门出具的交通事故认定书认定事实清楚，本院应予采信。公民的生命健康权受法律保护。公民由于过错侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。本案中，根据交通事故认定书，肇事司机郑雄利应承担民事赔偿责任。因鲁BPW7**号肇事摩托车在被告人民保险公司处投保了交强险，按照法律规定，被告人民保险公司应当首先在交强险分项限额内承担赔偿责任（医疗费用赔偿限额为10000元，死亡伤残赔偿限额为110000元，财产损失赔偿限额2000元）。超出交强险分项赔偿限额部分，由被告郑雄利根据交通事故认定书认定的责任比例承担赔偿责任。本院认定原被告的责任比例为2：8。根据原告提交的相关证据，结合被告青岛日报报业集团向本院提交的该集团与郑雄利签订的报刊投递承包协议书一份，本院认为原告的证据不能证明被告郑雄利与被告青岛日报报业集团存在雇佣关系，故被告青岛日报报业集团在本案中不承担责任。
原告的损失认定如下：
1、医疗费，原告提交了证据证明其在青岛大学医学院附属医院第二次住院花费医疗费112993.74元，在青岛市市南区私营医疗机构梅青诊所花费治疗费5040元，共计118033.74元。根据青岛正源司法鉴定所于2015年3月4日出具的青正司鉴（2015）法临鉴字第362号司法鉴定意见书，结论为原告第二次住院的伤情（针对右膝治疗，在青医住院）与本次交通事故存在直接因果关系，参与度以85%-95%为宜；第二次住院的伤情（针对左膝治疗，在青医住院）与本次交通事故存在临界型因果关系，参与度以45%-55%为宜。本院认定原告在青岛大学医学院附属医院治疗花费的医疗费112993.74元根据该鉴定结论的比例计算，原告的医疗费损失为112993.74／2＊90%＋112993.74／2＊50%得79095.62元。原告的医疗费损失共计84135.62元。
2、住院伙食补助费，原告两次住院共14天，原告主张住院伙食补助费为12元＊14天得168元，本院予以支持。
3、误工费，根据青岛骨伤医院和青岛大学医学院附属医院的病历记载原告出院后需要拆线和休息，结合原告的伤情，本院认定原告的误工时间为6个月，原告的误工费根据原告提交的误工证明载明的3500元计算为21000元。
4、护理费，原告主张住院14天期间的护理费为1434.67元，符合法律规定，本院予以认定。
5、残疾赔偿金，根据青岛正源司法鉴定所出具的青正司鉴（2014）法临鉴字第718号司法鉴定意见书，原告构成十级伤残，残疾赔偿金按2013年青岛市城镇居民人均可支配收入计算为35227元＊19年＊10%得66931.3元。原告共花费鉴定费4600元属实。
6、残疾器具费，原告花费258元本院予以认定。
7、交通费，原告主张234元，事实清楚，证据充分，本院予以支持。
8、精神损害抚慰金，原告因伤致残，影响了其今后的生活，造成了其精神上的痛苦，被告应赔偿原告精神损害抚慰金3000元。
综上，原告的医疗费和住院伙食补助费合计为84303.62元，应由被告人民保险公司在交强险医疗费限额内予以赔偿10000元，超出的74303.62元，由被告郑雄利按照80%向原告赔偿59442.9元。
原告的误工费、护理费、残疾赔偿金、残疾器具费、交通费、精神损害抚慰金合计92857.97元，由被告人民保险公司在交强险赔偿限额内向原告承担赔偿责任。
依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下：
一、中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告各项损失共计102857.97元。
二、被告郑雄利于本判决生效之日起十日内赔偿原告各项损失共计的59442.9元。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回原告的其他诉讼请求。
案件受理费5270元（原告交纳），公告费900元（原告交纳）鉴定费4600元，（原告交纳），合计10770元，由原告负担3810元，由被告郑雄利负担3110元，由被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司负担3850元。
如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审 判 长 袁 静
审 判 员 张 健
人民陪审员 王春叶
二〇一五年六月二十三日
书 记 员 胡 涛