海南省第一中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）琼96刑终16号
原公诉机关关定安县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李德炳,绰号”么旺”，男，1983年5月7日出生，汉族，海南省定安县人，小学文化，农民，捕前住定安县龙河镇龙介村黎宅队。因犯贩卖毒品罪和故意伤害罪，于2010年11月8日被海口市美兰区人民法院判处有期徒刑一年十个月，2011年11月10日刑满释放。因吸食毒品，2016年8月12日被定安县公安局行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2016年8月24日被定安县公安局刑事拘留，同年9月23日被执行逮捕。现羁押在定安县看守所。
海南省定安县人民法院审理定安县人民检察院指控原审被告人李德炳犯贩卖毒品罪一案，于2016年12月8日作出（2016）琼9021刑初230号刑事判决。原审被告人李德炳不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问和听取上诉人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原审判决认定：2016年7月8日11时许，被告人李德炳在定安县龙河镇龙介村黎宅队自家附近花梨树园的帐篷旁贩卖1小包冰毒给吸毒人员邓某1，得款人民币100元。
2016年8月3日21时许，被告人李德炳在定安县龙河镇龙介村黎宅队路口处贩卖1小包冰毒给吸毒人员秦某、周某，得款人民币100元。
2016年8月4日22时许，被告人李德炳在定安县龙河镇龙介村黎宅队自家附近的花梨树园的帐篷旁贩卖1小包冰毒给吸毒人员邓某1，得款人民币100元。
2016年8月11日14时许，被告人李德炳在定安县龙河镇龙介村黎宅队店面家附近花梨树园的帐篷处贩卖l小包海洛因给吸毒人员邓某2，得款人民币100元。双方交易完毕后被公安民警抓获，当场从被告人李德炳处缴获11小包海洛因共净重1.42克、人民币1940元、白色索尼爱立信LT18i手机1部（号码为139XXXX****）、睿智牌电子秤1台、吸管1袋、密封袋2袋，从吸毒人员邓某2身上缴获刚跟被告人李德炳购买的毒品海洛因l小包净重0.10克。
原审认定上述事实的证据有：常住人口查询表，受理案件登记表、到案经过，现场勘验笔录、现场方位示意图、现场照片，扣押决定书、扣押清单，现场检测报告书，通话清单，代管款专用票据，称量笔录及照片，海南省公安厅物证鉴定中心（琼）公（物）鉴（理化）字（2016）1041号检验报告书，（2010）美刑初字第374号刑事附带民事判决书、海口市第一看守所（2011）583号刑满释放证明书，证人邓某2、符某、邓某1、秦某、周某的证言，被告人李德炳的供述，辨认笔录及照片等。
原审判决认为，被告人李德炳违反国家毒品管理规定，向多人贩卖毒品四次，其中甲基苯丙胺三次，海洛因一次，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，应予支持。被告人李德炳曾因犯贩卖毒品罪和故意伤害罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又再犯贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯，依法应从重处罚。被告人李德炳到案后能如实供述自己贩毒四次的犯罪事实，其中三次贩毒事实司法机关尚未掌握，属坦白，依法可以从轻处罚。公安机关扣押的白色索尼爱立信LT18i手机1部、睿智牌电子秤1台、密封袋2包，系作案工具；吸管1包，系吸毒工具；毒品海洛因12小包，系违禁品；现金人民币400元，系毒资，均依法予以没收。扣押被告人李德炳与本案无关的现金人民币1540元，冲抵罚金。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第五十二条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第三百五十六条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项的规定，判决如下：一、被告人李德炳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币15000元。二、随案移送的作案工具白色索尼爱立信LT18i手机1部（号码：139XXXX****），予以没收。三、扣押的作案工具睿智牌电子秤1台、密封袋2包；吸毒工具吸管1包、违禁品毒品海洛因12小包、毒资人民币400元（本项所列物品均存于公安机关），予以没收。
一审宣判后，原审被告人李德炳不服，提出上诉称：一审法院认定其贩卖毒品四次，其中三次系司法机关尚未掌握的犯罪事实，依法可以对其从轻处罚，但一审法院在量刑时并未对其从轻处罚，故请求本院对其依法从轻判处。
经审理查明：上诉人李德炳于2016年7月8日11时许和2016年8月4日22时许，二次共贩卖2小包毒品给吸毒人员邓某1；2016年8月3日21时许，上诉人李德炳贩卖1小包毒品给吸毒人员周某、秦某；2016年8月11日14时许，上诉人李德炳贩卖1小包净重0.10克的海洛因给吸毒人员邓某2时被公安民警当场抓获，并从被告人李德炳处缴获11小包海洛因共净重1.42克、人民币1940元、白色索尼爱立信LT18i手机1部、睿智牌电子秤1台、吸管1袋、密封袋2袋。
认定上述事实的证据有：
1、常住人口查询表，证实上诉人李德炳出生于1983年5月7日，具有完全刑事责任能力。
2、受理案件登记表、到案经过，证实定安县公安局接到群众举报后，在定安县龙河镇龙介村委会黎宅队李德炳住宅旁的花梨树园内将正在贩卖毒品的李德炳和购买毒品的邓某2抓获。
3、现场勘验笔录、现场方位示意图、现场照片，证实：李德炳贩卖毒品的的现场位××县李德炳住宅旁的花梨树园内。
4、扣押决定书、扣押清单，证实：（1）从李德炳处扣押毒品疑似物11包、人民币1940元、索尼爱立信手机1部、睿智牌电子秆1台，吸管1袋、密封袋2袋；（2）从邓某2身上扣押毒品疑似物1包。
5、现场检测报告书，证实：经现场提取李德炳的尿液用甲基安非他明检测，李德炳的尿液呈阳性反应。
6、通话清单，证实：（1）2016年7月8日10时5分至11时13分之间，上诉人李德炳号码为139XXXX****手机与邓某1号码为136XXXX****手机有多次通话记录；（2）2016年8月3日21时50分许，上诉人李德炳号码为139XXXX****手机与周某号码为135XXXX****手机有通话记录。（3）2016年8月4日23时许，上诉人李德炳号码为139XXXX****手机与邓某1号码为136XXXX****手机有通话记录。（4）2016年8月11日14时许，上诉人李德炳号码为139XXXX****手机与邓某1、周某号码分别为136XXXX****、135XXXX****手机有通话记录。
7、代管款专用票据，证实从上诉人李德炳身上扣押的19400元存于定安县公安局。
8、称量笔录及照片，证实：（1）从上诉人李德炳身上缴获的11包毒品疑似物共净重1.42克；（2）从邓某2身上缴获的1包毒品疑似物净重0.10克。
9、海南省公安厅物证鉴定中心（琼）公（物）鉴（理化）字（2016）1041号检验报告书，证实送检的毒品疑似物均检出海洛因成份。
10、海南省海口市美兰区人民法院（2010）美刑初字第374号刑事附带民事判决书、海口市第一看守所（2011）583号刑满释放证明书，证实被告人李德炳曾因犯故意伤害罪、贩卖毒品罪，被判处有期徒刑一年十个月，并处罚金1000元。2011年11月10日刑满释放。
11、证人证言：
（1）邓某2（绰号”虾仔”）证言，证实：2016年8月11日13时30分左右，我因为好久不吸食毒品了，今天想购买毒品来试试，我就叫翰林镇翰林圩上的一个外号叫”麽黄”的人骑着一辆白色的五羊牌摩托车拉我到定安县龙河镇龙介村委会黎宅村附近树林中，来到一个使用帆布盖的棚子附近准备找一个外号叫”阿旺”的人购买毒品，我们到的时候并没有看到”阿旺”在现场，当时的时间是14时左右，在我们准备离开的时候，”阿旺”从棚后面走出来并对我说：”干嘛不打电话？”我回答说：”有货不”，”阿旺”回答说：”有”，我问”要五十元的货”，他回答说：”我这里不卖五十元，都是一百元”，我说：”拿一百元的货”，我从口袋里面拿出-
张百元面值的人民币交给他，他就从裤子的口袋里面拿出一个塑料盒子打开，从里面拿出一小包红色塑料袋包装的毒品海洛因交给我，我们交易完成后就被警察当场抓获。公安机关当场扣押了我购买的毒品。
（2）符某证言，证实：2016年8月11日中午1点多钟，我在翰林镇遇见邓某2，他让我骑摩托车送他去龙河镇龙介村。我就骑着自己的银色五羊牌摩托车送他过去。我送他到龙河镇龙介村黎宅队的一处花梨树园里，里面有一个用帆布盖的帐篷。邓某2见没有人在，就准备让我和他一起返回翰林。这时就有个青年仔从帐篷后面走出来，问我们什么事，有事怎么没打电话。邓某2就和他说有毒品吗？这青年说有。邓某2就说要50元的毒品，这青年说不卖50元的，只卖100元的。邓某2就付了100元给这青年，这青年收到钱后，就从裤子的口袋里面拿出一个装眼镜的塑料盒子，从里面拿出一小包红色塑料袋包装的毒品给邓某2。邓某2接到毒品后就被警察当场抓获了。我还看到警察从邓某2身上扣押了那包刚买的毒品；从卖毒的青年处扣押几包毒品和一些钱，还有手机、电子秤等。
（3）邓某1（绰号”么猪”）证言，证实：2016年7月8号中午12时左右，我在龙河镇平塘村用号码为136XXXX****的手机拨打”阿旺”号码为139XXXX****的手机联系阿旺有没有货（毒品），”阿旺”说有。我去到”阿旺”住的帐篷附近一棵大树旁，我给”阿旺”1张100元整的人民币，”阿旺”给我一包用白色塑料袋包装好的冰毒，交易后我就回到定安县龙河镇平塘村路口的槟榔园里面吸食冰毒。
2016年8月4日晚上10点钟（具体时间不记得了），我从家里面出来准备在去龙河镇的路上，我用号码为136XXXX****的手机拔打”阿旺”号码为139XXXX****的手机问”阿旺”有没有货，”阿旺”说有。之后，我就去到”阿旺”住的帐篷一棵大树旁，我看到”阿旺”，就从口袋里面拿出1张100元面值的人民币交给”阿旺”，他就从口袋里面拿出一包白色塑料袋包装的冰毒交给我，我就在回家的路上找个没有人的地方吸食。今天（2016年8月11日）下午1点多钟，我拨打”阿旺”的电话，”阿旺”说他在帐篷里。我到”阿旺”住的帐篷那里准备跟”阿旺”购买冰毒时，被公安民警当场抓获。
（4）秦某证言，证实：2016年8月3日晚上九点左右，我和周某驾驶一辆红色小轿车到龙介村找”阿旺”购买毒品。我们到龙介村黎宅队路口后，周某用自己的手机打电话给”阿旺”，说我们到路口了，让他出来。过了几分钟，”阿旺”就出来。他走到我们车前，我坐在驾驶位上从自己身上拿出100元给”阿旺”，”阿旺”收到钱后就给了一包白色塑料袋包装的冰毒给我。之后，我和周某就一起回到翰林加乐岭的坡地里吸食所购买的毒品。今天（2016年8月11日）下午2点左右，我和周某联系”阿旺”购买毒品，在”阿旺”住的帐篷那里准备跟”阿旺”购买冰毒时，被公安民警当场抓获。
（5）周某（绰号”么蟹”)证言，证实：2016年8月3日晚上的九点多钟，我和朋友秦某两人一起驾驶秦某借来的一辆红色小轿车到龙介村找”阿旺”购买毒品。秦某开车，我坐副驾驶位置。我们到龙介村黎宅队路口后，我用自己号码为135XXXX****手机打电话给”阿旺”说我们到了，让他到路口这里。没过多久，”阿旺”就出来。他坐上我们的车后座位置，秦某付100元给”阿旺”后，”阿旺”就卖一包用白色塑料袋包装的冰毒给我。买到毒品后，我和秦某就一起回到翰林加乐岭橡厂旁的坡地里吸食毒品。今天（2016年8月11日），我和秦某到”阿旺”住的帐篷那里准备跟”阿旺”购买冰毒时，被公安民警当场抓获。
12、被告人李德炳供述：2016年8月11日中午2点钟左右，我在自家住宅附近花梨树园的帆布棚旁休息，有两个男子驾驶一辆银色女式五羊摩托车过来，我一看不认识这两人，就躲到棚子后面。这两人没看见我就准备要离开，我就从棚后面走出来问其中的一个年老的男子，”有事为什么不打电话？”年老的男子就问我：”有货吗”。我说”有呀”。他就和我说，”要50元钱的货给我。”我说”没有50元的，只有100元的。”他听后就从身上拿了100元递给我，我接到钱后从裤袋里拿出一个装有毒品的塑料盒子，从盒子里拿出一包红色塑料袋包装的海洛因交给他。我们刚交易完，就被民警当场抓住了。并扣押了9包用红色塑料袋包装的海洛因、2包用黑色塑料袋包装的海洛因、一部白色索尼爱立信LT18i手机、一台睿智电子秆、毒资1940元、吸管一袋、密封袋2包。上述扣押的物品，手机是贩卖毒品联系使用的，电子秆是打包毒品和贩卖毒品时使用的，密封袋是打包毒品使用的，吸管是吸食毒品使用的。
2016年7月6日至9日这几天中的一天中午，我在龙河镇龙介村黎宅队自家附近的花梨树园里面的帐篷里休息，”么猪”用其自己的手机打电话给我，问我有冰毒没有。我说有呀，你过来吧。没多久，”么猪”就骑一辆电动车过来找我，他拿100块钱给我，我卖一包用塑料袋包装的冰毒给他。
2016年8月4日晚上，”么猪”又用自己的手机打电话给我，向我购买毒品，我也是让他来帐篷这里，他也是骑一辆电动车过来的。他付100元给我后，我卖一包用塑料袋包装的冰毒给他。
2016年8月2日或者3日的晚上10点左右，”么蟹”用他号码为135XXXX****手机打电话给我，问我是否有冰毒。我说有。他说已经到了，让我到我村路口处找他们。我就从帐篷处走到路口，看见”么蟹”坐在一辆红色小轿车的副驾驶位上，开车的是公朗村的一名青年（我不知道名字）。为了不让别人看见我们交易毒品，我就坐上他们的车后座，那名公朗村青年就给我100元，我收到钱后就从身上拿一包用塑料袋包装的冰毒交给他们。
13、辨认笔录及照片
（1）2016年8月11日，邓某2对公安机关提供的2组各由12张不同男子正面免冠照片进行辨认，确认第一组照片中编号为4号的男子（李德炳）就是贩卖毒品给其的”阿旺”；确认第二组照片中编号为2号的男子（符某）就是用摩托车载其去向”阿旺”购买毒品的”麽黄”。
（2）2016年8月11日，符某对公安机关提供的1组各由12张不同男子正面免冠照片进行辨认，确认照片中编号为3号的男子（李德炳）就是贩卖毒品给邓某2的青年。
（3）2016年8月11日，邓某1对公安机关提供的1组各由12张不同男子正面免冠照片进行辨认，确认照片中编号为5号的男子（李德炳）就是贩卖毒品给其的”阿旺”。
（4）2016年8月19日，秦某对公安机关提供的1组各由12张不同男子正面免冠照片进行辨认，确认照片中编号为8号的男子（李德炳）就是贩卖毒品给其的”阿旺”。
（5）2016年8月19日，周某对公安机关提供的1组各由12张不同男子正面免冠照片进行辨认，确认照片中编号为8号的男子（李德炳）就是贩卖毒品给其的”阿旺”。
（6)2016年8月11日，李德炳对公安机关提供的5组各由12张不同男子正面免冠照片进行辨认，确认第一组照片中编号为4号的男子（邓某2）就是当天向其购买毒品的年老男子；确认第二组照片中编号为9号的男子（符某）就是当天与年老男子一起来向其购买毒品的另一名男子；确认第三组照片中编号为6号的男子（邓某1）就是向其购买毒品的”么猪”；确认第四组照片中编号为11号的男子（周某）就是向其购买毒品的”么蟹”；确认第五组照片中编号为9号的男子（秦某）就是与”么蟹”一起向其购买毒品的公朗村青年。
上述证据，均经一审庭审举证、质证，并经二审核实，证据来源合法，客观真实，且能相互印证，应予采信。
本院认为，上诉人李德炳无视国法，非法贩卖毒品海洛因或冰毒，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人李德炳向多人多次贩卖海洛因，情节严重，应予严惩。上诉人李德炳因犯贩卖毒品罪和故意伤害罪被判处有期徒刑，刑罚刑满释放未满五年又再犯贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯，依法应从重处罚。一审法院在对被告人李德炳定罪科刑时已考虑被告人李德炳的认罪态度并从轻处罚。被告人李德炳关于一审法院在量刑时并未对其从轻处罚，请求本院对其依法从轻判处的上诉意见，据理不足，不予支持。原审法院判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 东
审 判 员 邱 甜
审 判 员 韩香畴
二〇一七年二月八日
法官助理 伍中宽
书 记 员 刘雅琴
附：本案适用法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。