湖北省武汉市中级人民法院
行 政 裁 定 书
（2017）鄂01行终57号
上诉人（原审原告）方泽煌，男，1955年2月15日出生，汉族，住址湖北省蕲春县。
上诉人（原审被告）湖北省卫生和计划生育委员会，住所地武汉市洪山区卓刀泉北路2号。
法定代表人杨云彦，该委员会主任。
委托代理人何辉，该委员会工作人员。
委托代理人张敏，湖北协立律师事务所律师。
上诉人方泽煌诉湖北省卫生和计划生育委员会（以下简称湖北省卫计委）卫生行政回复行为一案，因不服武汉市洪山区人民法院（2016）鄂0111行初86号行政裁定，向本院提起上诉。本院于2017年1月3日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。
原审法院经审理查明：2015年11月25日，武汉市医学会作出武医鉴字［2015］029号《医疗事故技术鉴定书》，认定方泽煌医疗事件不构成医疗事故。原告方泽煌的代理人洪向明向武汉市卫计委提交书面材料，反映武汉市医学会没有依法在医疗双方在场情况下启封病历，医方送检病历造假，申请撤销武医鉴字［2015］029号《医疗事故技术鉴定书》，并重新组织鉴定。2015年12月9日，武汉市卫计委对洪向明作出的《市卫生计生委关于方泽煌医疗事故技术鉴定有关情况的告知书》，载明：关于鉴定书“九、鉴定分析意见”中“2、患者术前右眼视力进行性下降，左眼视力接近失明…”，经市医学会查阅鉴定专家组鉴定意见，并向鉴定专家组组长核实，该处属笔误，病历中的记载为“患者术前右眼视力进行性下降，左眼视力0.6…”。…武汉市医学会医疗鉴定办公室已经向我委出具了更正说明，并重新制作了医疗事故技术鉴定书，我委将采取挂号信的方式寄送”。后武汉市卫计委向洪向明邮寄了更正后的武医鉴字［2015］029号《医疗事故技术鉴定书》。洪向明收到该《鉴定书》后，向武汉市卫计委提交了《对“市卫计委关于方泽煌医疗事故技术鉴定有关情况的告知书”不同意见》。2015年12月31日，武汉市卫计委对洪向明作出［2015］301号《关于方泽煌病历医疗争议有关问题处理意见书》（求决类），载明：“该医疗争议医疗事故技术鉴定前，医患双方共同抽取了鉴定专家，对鉴定材料进行了确认并签字。…在本案鉴定环节，医患双方共同认定了鉴定材料，均为提及存在封存病历资料的客观事实，也未提交相应佐证材料。…认定该鉴定存在违反《医疗事故技术鉴定暂行办法》第二十五条规定之情形尚缺乏依据”。
2016年1月11日，洪向明受原告方泽煌委托，向被告湖北省卫计委提交《举报信》，举报武汉市卫计委没有依法对武医鉴字［2015］029号《医疗事故技术鉴定书》履行审查职责，要求被告依据《医疗事故处理条例》第五十四条第（五）项的规定，责令武汉市卫计委撤销该《医疗事故技术鉴定书》并重新组织鉴定。2016年2月29日，湖北省卫计委作出《关于洪向明来信的回复》，载明：“关于你反映封存病历的有关问题。经调查，此鉴定前医患双方对提交的鉴定材料已签字确认，同意将双方所提供资料作为医疗是故技术鉴定所依据的材料，对病历真实性无异议，并未提及封存病历有关问题。关于你反映武汉市卫计委没有履行审查职责的有关问题，经调查，2015年12月，武汉市卫计委依法履行了职责，如果你仍对鉴定结论不服，还可以向人民法院提起民事诉讼，或通过其他法定途径依法维护自己的权益。若你对我委的回复有不同意见，按照《信访条例》第三十四条的规定，可以自收到书面答复之日起30日内向本机关的上一级行政机关省政府信访事项复查复核办公室请求复查”。洪向明不服，向湖北省人民政府信访事项复核工作委员会办公室申请查办。2016年3月25日，湖北省人民政府信访事项复核工作委员会办公室向洪向明作出《申请复查不予受理告知书》，载明：“您对武汉市医学会医疗事故技术鉴定结论不服，应当申请再次鉴定或就医疗事故争议向有管辖权的人民法院提起民事诉讼。您要求武汉市卫计委对武汉市医学会医疗事故技术鉴定书履行审查职责问题，应当由省、市卫计委按照《医疗事故处理条例》的规定进行行政处理。我办对您提出的问题不予受理”。原告方泽煌不服被告湖北省卫计委作出的《关于洪向明来信的回复》，提起诉讼。
原审法院认为，根据《医疗事故处理条例》第五十四条第（五）项“卫生行政部门违反本条例的规定，有下列情形之一的，由上级卫生行政部门给予警告并责令限期改正；情节严重的，对负有责任的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分：（五）未依照本条例规定审核医疗事故技术鉴定书的”的规定，上级卫生行政部门对下级卫生行政部门的监督行为系基于其内部管理职权，对下级卫生行政部门及其工作人员的违法违纪行为进行调查，给予警告并责令限期改正，对其作出行政处分的活动，属于行政机关内部的层级管理和监督行为。本案中，原告向武汉市卫计委提交书面材料，申请撤销武医鉴字［2015］029号《医疗事故技术鉴定书》，并重新组织鉴定。武汉市卫计委向原告作出书面回复，称认定涉案鉴定存在违法情形尚缺乏依据。原告遂根据《医疗事故处理条例》第五十四条第（五）项，向被告提交《举报信》，要求被告责令武汉市卫计委撤销武医鉴字［2015］029号《医疗事故技术鉴定书》并重新组织鉴定，被告向原告作出被诉行政回复行为。根据双方提供的证据显示，被告作出的被诉行政回复行为未改变或撤销武汉市卫计委对原告作出的书面回复，没有直接对原告设定新的权利义务。被告对武汉市卫计委审核医疗事故技术鉴定书工作是否进行监督，如何监督属于行政机关的内部管理行为，不属于司法权对行政权监督审查的范围。因此，原告认为被告未对武汉市卫计委履行监督职责提起诉讼，不属于行政诉讼受案范围。原告若不服武汉市卫计委作出的回复行为，可以另行主张权利。综上，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第一百零二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第三条第一款第（一）项的规定，裁定驳回原告方泽煌的起诉。
上诉人方泽煌不服原审裁定向本院提起上诉称，1、原被告主体适格，有具体的诉设请求和事实依据，在一审前被上诉人对上诉人的本诉事项认为是其法定职责。讼中对部分法定职责存在异议。其认为武汉市洪山区人民法院行政裁定书(2016)鄂0111行初86号的裁定没有法律依据。2、上诉人己尽到向被上诉人申请履行法定职责义务。被上诉人作出的被诉行政行为，是没有事实根据和法律依据的，属主观恶意。被上诉人及其上级湖北省人民政府都认为被诉行政行为存在法律适用错误。被上诉人未自行撤销被诉行政行为，其上级也没有告之其违法，更没有直接撤销。时至今日，都没有重新作出行政处理决定。其认为被上诉人“关于洪向明来信的回复”的复函违法，事实清楚，法律依据充分。3、本诉一审前，被上诉人没有告知上诉人，本诉不是其法定职责。本诉一审中，被上诉人已承认没有履行本诉部分法定职责被上诉人当庭表示希望通过行政查处程序处理本诉。上诉人对被上诉人希望用行政查处程序处理本诉，并无异议。其认为上诉人本诉请求是有事实根据和法律依据的，并且也是被上诉人真实意思的表现。恳请法庭给予被上诉人改正错误的机会。综上所述，特请求：1、撤销武汉市洪山区人民法院(2016)鄂0111行初86号行政裁定书；2、判令被上诉人“关于洪向明来信的回复”违法并予以撤销；3、判令被上诉人履行对武汉市卫计委行政违法行为举报的查处职责。
被上诉人湖北省卫计委辩称，一审裁定认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院依法驳回上诉人方泽煌的全部上诉请求。
各方当事人向原审法院提交的证据、法律依据均随案卷移送本院。二审中，各方当事人坚持原审质辩意见。本院对原审裁定认定的事实予以确认。
本院认为，本案双方当事人争议的焦点：
一是被上诉人湖北省卫计委作出的《关于洪向明来信的回复》是否违法应予撤销的问题。本案中，上诉人方泽煌向武汉市卫计委提交书面材料，申请撤销武医鉴字［2015］029号《医疗事故技术鉴定书》，并重新组织鉴定。武汉市卫计委向其作出书面回复，称认定涉案鉴定存在违法情形尚缺乏依据。上诉人方泽煌遂根据《医疗事故处理条例》第五十四条第（五）项，向被上诉人湖北省卫计委提交《举报信》，要求责令武汉市卫计委撤销武医鉴字［2015］029号《医疗事故技术鉴定书》并重新组织鉴定，被上诉人湖北省卫计委向上诉人方泽煌作出被诉行政回复行为，该行政回复行为没有改变或撤销武汉市卫计委对上诉人方泽煌作出的书面回复，没有对上诉人方泽煌设定新的权利义务，对其合法权益明显不产生实际影响。上诉人方泽煌认为被诉行政回复行为违法应予撤销的理由不成立，本院不予支持。
二是被上诉人湖北省卫计委是否应当履行对武汉市卫计委行政违法行为的查处职责的问题。根据《医疗事故处理条例》第五十四条第（五）项“卫生行政部门违反本条例的规定，有下列情形之一的，由上级卫生行政部门给予警告并责令限期改正；情节严重的，对负有责任的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分：（五）未依照本条例规定审核医疗事故技术鉴定书的”的规定，上级卫生行政部门对下级卫生行政部门的监督行为系基于其内部管理职权，对下级卫生行政部门及其工作人员的违法违纪行为进行调查，给予警告并责令限期改正，对其作出行政处分的活动，属于行政机关内部的层级管理和监督行为。被上诉人湖北省卫计委对武汉市卫计委审核医疗事故技术鉴定书工作是否进行监督，如何监督属于行政机关的内部管理行为，不属于司法权对行政权监督审查的范围。上诉人方泽煌若不服武汉市卫计委作出的回复行为，可以另行主张权利。上诉人方泽煌认为被上诉人湖北省卫计委应当履行对武汉市卫计委行政违法行为进行查处的理由不成立，本院不予支持。
综上，上诉人方泽煌的上诉理由及请求均不能成立，本院不予支持。原审裁定认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原裁定。
本裁定为终审裁定。
审判长 余汉平
审判员 刘 忠
审判员 朱金梅
二〇一七年三月二十四日
书记员 张笑弥