文书内容终稿广东省广州市荔湾区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0103民初3297号原告：广州立白企业集团有限公司，住所地广州市荔湾区陆居路二号。法定代表人：陈丹丽，职务：总经理。委托诉讼代理人：盛丽君，女，该公司法务经理，通讯地址：广州市荔湾区。委托诉讼代理人：钟宁，女，该公司法务专员，通讯地址：广州市荔湾区。被告：广州中春文化传播有限公司，住所地广州市天河区。法定代表人：陈旭东。委托诉讼代理人：陈春平，男，该公司法律顾问，通讯地址：广州市天河区。被告：陈旭东，男，1987年12月8日出生，汉族，住湖北省麻城市。原告广州立白企业集团有限公司诉被告广州中春文化传播有限公司、陈旭东合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告广州立白企业集团有限公司的委托诉讼代理人盛丽君、钟宁，被告广州中春文化传播有限公司（以下简称中春公司）的委托诉讼代理人陈春平到庭参加了诉讼，被告陈旭东经本院传票传唤，无正当理由没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出的诉讼请求是：1.请求依法判令两被告退回原告已付款项448000元；2.请求依法判令两被告支付原告违约金1120000元；3、请求依法判令由两被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2016年8月4日，原告与被告中春公司就电视剧《小别离》随片播映的广告合作签订了《广告发布合同书》，约定2016年8月1日至2016年9月30日期间在广东南方卫视频道、广西综艺频道、福建电视剧频道等共28省28家电视台播映《小别离》电视剧时随映播放原告的广告片，晚间黄金播出总次数：1260次；白天重播：1260次。《广告发布合同书》签订后，原告于2016年8月11日，依约向被告中春公司支付了448000元，但原告发现被告中春公司并未在约定的时间段播放原告的广告。根据《合同法》第107条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任，鉴于被告中春公司获得《小别离》电视剧在28省28电视台的播映权期限至2017年3月8日，已无法继续履行合同义务，被告中春公司的行为已构成违约，应当退回原告已支付的合同款448000元，且依据《广告发布合同书》第五条第一项约定，应当向原告赔偿违约金为1120000元。原告认为，原告与被告的合同关系合法、有效，被告应依约履行合同义务。被告中春公司系自然人独资的有限责任公司，被告陈旭东系一人股东，依法应对被告中春公司的行为承担连带责任。现被告中春公司未能依约履行义务，原告为了维护自己的合法权益，特依法向贵院提起诉讼，恳请依法判准原告的诉请。被告中春公司答辩称：不同意原告的诉讼请求，具体理由是：一、本案广告合同自2016年6月初开始接洽，直到2017年7月初双方达成合作意向合同总价56万元，先付款后播出广告，分两次付款，第一次付款8月8日开播前支付5秒口（本节目由亲肤无刺激的好爸爸天然洗衣液特约播出）制作费，播配音费，制作费，电视剧（小别离）版权费，广告费等80%，即448000元正，原告违约于2017年8月11日才支付首期款448000元正，被告直到2017年8月14日才收到合同首付款80%448000元正，被告方按合同约定按时播出原告的广告，原告违约在先，无权要求被告退还款项并支付违约金。双方2016年8月4日签订的《广告发布合同书》第二条第1款约定原告应当在2016年8月8日之前支付合同总价款的80%的广告费448000元，之所以约定付款日期在2016年8月8日之前，是因为该随片广告的45集电视剧（小别离）于2016年8月8日起开始播放。但是原告并未按时付款，而是拖延到8月14日才向被告中春公司支付款，被告中春公司在没有收到钱的情况下垫付款给28家电视台和电视剧营运商，直到2017年9月18日电视广告在28省广东南方卫视频道、广西综艺频道、福建电视剧频道、海南影视剧频道、浙江经济生活频道、江苏影视频道、江西都市频道、安徽生活频道、湖南经济频道、湖北经视频道、河南公共频道、河北经济频道、四川公共频道、黑龙江影视频道、云南都市频道、贵州公共频道、山东影视频道、新疆影视频道、西藏影视文化频道、青海生活频道、甘肃经济频道、宁夏银川生活频道、内蒙古新闻综合频道、重庆影视频道等28省播出完后提供播出证明拍照DVD，14家拍小视频，云南都市频道、贵州公共频道、山东影视频道、新疆影视频道、西藏影视文化频道、青海生活频道、甘肃经济频道、宁夏银川生活频道、内蒙古新闻综合频道、重庆影视频道DVD给原告，原告因人事长期变动没有专人对接此事，直到2017年2月份被告中春公司找原告收尾款20%的广告费112000元时，原告说没有收到播证和照片及小视频，被告中春公司解释说播证照片及小视频早已寄去提供给你们了，可原告不但没人理此事反而自己找CTR检测公司检测，直到被告中春公司收到原告在法院起诉书上才发现原告提供CTR检测公司检测到的不是被告中春公司和原告签订合同上签订的45集电视剧广告（小别离），而原告提供CTR检测公司检测到的是（小离别），中春公司严格按照合同的约定在全国28家电视播出45集电视剧广告（小别离）以及原告的5秒口播（本节目由亲肤无刺激的好爸爸天然洗衣液特约播出）和两条15秒广告正一和倒一。二、原告提供的证据《CTR检测公司检测检测证据》是错误的，与本案无关。被告中春公司提供CTR检测公司检测到的不是中春公司和原告签订合同上签订的45集电视剧（小别离），而原告提供CTR检测公司检测到是（小离别），一个简单的顺序调换，失之毫厘谬以千里，这份证据与本案无关。原告后来提供的CTR检测公司重新出具的播出证明，是不真实的，原告应该履行合同立即支付中春公司20%112000元的广告费，无权要求被告中春公司退还款项并支付违约金。被告陈旭东无答辩。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告提交的证据有：1.商事登记基本信息，证明被告的主体适格；2.广告发布合同书，证明原被告间对于随片播映广告事宜已作了明确了约定，2016年8月4日原告与被告签订了《广告发布合同书》，约定了每集电视剧《小别离》播映时随片播映好爸爸天然洗衣液的广告，播放广告的播放频道有28家电视台，合作期限是2016年8月1日-2016年9月30日，合同约定的付款是2016年8月8日广告开播前支付合同总价的80%，原告已依约履行付款448000元即合同约定的付款金额，播放完毕之后，经原告确认之后支付剩余20%的广告费用；3.收付款业务回单，合同约定的付款方式是银行转账；4.发票；3-4证明原告已依约支付了款项；5.播出证明和企业信用信息公示报告，证明经过央视研究公司的监控，查实被告并未依照约定播出广告，原告在广告审计中发现被告没有依照约定播出广告并经央视研究公司确认，因央视研究公司开具播出证明时出现了笔误，已重新出具了证明。被告中春公司提交的证据有：1.收据（支付给配音演员的收据，制作费的收据），证明中春公司支付了演员的配音录制费8800元和制作服务费5600元；2.光盘2张，证明被告中春公司为原告制作广告的光盘证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告陈旭东无正当理由不到庭应诉，没有对原告提供的证据发表质证意见。本院对上述证据依法进行审查，依法认定事实如下：2016年8月4日，原告与被告中春公司签订了《广告发布合同书》，就45集电视剧《小别离》随片播映时的广告合作达成协议，合同书第一条约定在合作期限2016年8月1日至2016年9月30日内，被告中春公司安排在广东南方卫视频道、广西综艺频道、福建电视剧频道、海南影视剧频道、浙江经济生活频道、江苏影视频道、江西都市频道、安徽生活频道、湖南经济频道、湖北经视频道、河南公共频道、河北经济频道、四川公共频道、黑龙江影视频道、云南都市频道、贵州公共频道、山东影视频道、陕西都市青春频道、山西影视频道、辽宁都市频道、吉林都市频道、新疆影视频道、西藏影视文化频道、青海生活频道、甘肃经济频道、宁夏银川生活频道、内蒙古新闻综合频道、重庆影视频道共28省28家电视台作为广告播出平台，播映每集电视剧《小别离》时随片播映原告的广告片，约定了每个播出频道的广告开始播出的日期，播出的时间段，广告播出的时长及播出总次数及白天重播总次数；合同书第二条约定了收费标准是每一个电视台2万元，28省电视台，合同总金额共计56万元，在2016年8月8日广告开播前，原告应支付中春公司合同总价80%的广告费，28家电视台的广告全部播出完毕，且经原告确认后7个工作日内，原告应支付中春公司剩余20%的广告费；合同书第三条约定了原告须向中春公司提供合法的广告播出带一套；合同书第四条约定了原告随片广告的具体播出日期、时间以电视台安排为准，开播前由中春公司通知原告，中春公司负责广告播出的质量监控，并向原告提供各播出台的播出证明书；合同书第五条约定了违约责任：中春公司按宣传内容保证剧集质量，如漏播、缺播原告广告，原告应在发现当日起，七个工作日内提供详细监播资料给中春公司以便查证，如有漏播原告广告，中春公司同意按“缺一补二（即漏播一次按比例扣除二次款项）”的原则给予扣款，等等；合同书第六条约定在签订协议后，双方不得以任何借口终止本合同，任何一方违约，守约方有权立即终止本合同，且违约方应按合同总金额的30%作为违约金支付给守约方。《广告发布合同书》签订后，原告于2016年8月11日，向被告中春公司支付了约定的广告费448000元。央视市场研究股份有限公司是从事进行各种商业市场调查研究（包括电视收视率调查、广告知晓率调查等等）的公司，该公司出具《播出证明》，证实：CTR监测数据显示，以下频道（具体列出南方卫视频道等26个频道）2016年8月8日至2016年9月21日期间，没有播出电视剧《小别离》，在指定日期时间段也没有播出立白和高姿两个品牌的广告。中春公司对该《播出证明》有异议，认为《播出证明》的原件所使用的纸张所显示的花纹和图案与CTR检测公司通常所出具证明所使用的纸张所显示的花纹和图案不对称，故认为该证明不具真实性，但没有提交相关的反驳证据。被告中春公司没有提交各播出台的播出证明书，并将该播出证明书或回执提供给原告的证据。被告中春公司是自然人独资的有限责任公司，股东是陈旭东。本院认为：原告与被告中春公司签订的《广告发布合同书》是双方当事人的真实意思表示，双方在合同中约定了广告合作的具体内容、双方的权利义务、违约责任等等，合同内容没有违反法律法规强制性效力性规定，依法成立有效，双方当事人均应据此严格履行合同。按照双方在合同中约定，被告中春公司应在各播出台播出随片广告前通知原告，并向原告提供各播出台的播出证明书或回执，但被告中春公司提供的证据不能证实其有按合同的约定在各省的电视播出台播出电视剧《小别离》时随片播映原告的广告片，也不能证实被告中春公司已向原告提供各播出台的播出证明书，现原告提供央视市场研究股份有限公司出具的《播出证明》，证实被告没有依合同约定在各播出台播出电视剧《小别离》时随片播映原告的广告片，被告虽然对原告在庭审中提供的该《播出证明》的真实性提出异议，但被告没有提供反驳的证据证实该《播出证明》有伪造或擅自变更、篡改的证据，因此，本院对该证据予以采信。被告中春公司没有履行合同，已构成违约，应按合同约定承担相应的违约责任。原告已支付的款项，被告中春公司应予退回；关于违约金的数额，双方在《广告发布合同书》第五条第一项中约定，“如漏播、缺播原告广告，原告应在发现当日起，七个工作日内提供详细监播资料给被告中春公司以便查证，如有漏播原告广告，被告中春公司同意按“缺一补二（即漏播一次按比例扣除二次款项）”的原则给予扣款”，但在45集电视剧《小别离》播出期间，原告也没有及时监播、发现没有播出其广告片，没有及时提供详细监播资料给被告中春公司查证，对此，原告也应承担相应的责任，原告据此条款要求被告中春公司承担全部违约责任，有违公平原则，被告中春公司的违约应按双方签订的合同书中第六条的违约条款执行，即违约方被告中春公司按合同总金额的30%作为违约金支付给守约方原告。《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。本案中，因被告中春公司的股东陈旭东经本院传票传唤，没有正当理由，没有到庭应诉，也没有提出抗辩意见及提供反驳原告诉讼请求的证据，故视为被告陈旭东放弃一审程序的抗辩权利，应承担对其不利的法律后果，陈旭东应当对公司债务承担连带责任。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第九十四条第（四）项、第一百零七条、第一百一十条第（一）项、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第六十三条之规定，判决如下：一、自判决发生法律效力之日起十日内，被告广州中春文化传播有限公司向原告广州立白企业集团有限公司返还款项448000元；二、自判决发生法律效力之日起十日内，被告广州中春文化传播有限公司向原告广州立白企业集团有限公司支付违约金168000元；三、被告陈旭东对上述第一、二项判决被告广州中春文化传播有限公司的债务承担连带清偿责任；四、驳回原告广州立白企业集团有限公司的其他诉讼请求。如果被告广州中春文化传播有限公司、陈旭东未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费18912元，由原告广州立白企业集团有限公司负担8952元，被告广州中春文化传播有限公司、陈旭东共同负担9960元（受理费原告已预交，本院不予退回，两被告负担部分由两被告直接支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  李燕清人民陪审员  黄碧玉人民陪审员  任皓光二〇一七年十二月七日书 记 员  梁晓明吴蕊蕊本法律文书于2017年月日送达，送达人：。