宁波市江北区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0205刑初170号
公诉机关宁波市江北区人民检察院。
被告人俞璐，男，1987年9月22日出生于浙江省宁波市，汉族，高中文化，宁波江北区粮机砂轮厂员工，住宁波市江北区。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年8月10日被宁波市公安局江北分局刑事拘留，同年9月15日被逮捕。现羁押于宁波市看守所。
辩护人陈军，浙江佳兆律师事务所律师。
辩护人徐佩，浙江佳兆律师事务所律师。
被告人邵挺，男，1987年11月30日出生于浙江省宁波市，汉族，高中文化，个体劳动者，户籍地宁波市江北区，现住宁波市江北区。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年8月10日被宁波市公安局江北分局刑事拘留，同年9月6日被取保候审。
被告人李军，男，1984年4月21日出生于江西省崇仁县，汉族，初中文化，个体劳动者，户籍地宁波市江北区，现住宁波市江北区。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年8月10日被宁波市公安局江北分局刑事拘留，同年9月6日被取保候审。
宁波市江北区人民检察院以甬北检公诉刑诉［2017］106号起诉书指控被告人俞璐犯开设赌场罪、诈骗罪、被告人邵挺、李军犯开设赌场罪，于2017年4月6日向本院提起公诉。本院于同月12日立案受理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁波市江北区人民检察院检察员张某、代理检察员袁某出庭支持公诉，被告人俞璐及其辩护人陈军、徐佩、被告人邵挺、李军到庭参加诉讼。现已审理终结。
宁波市江北区人民检察院指控：
一、开设赌场
2016年7月13日至同月28日，被告人俞璐以提供场地、邵挺以提供资金方式合伙在本区慈城镇云鹭湾溪鹭院14幢606室内开设赌场，并以“梭哈”形式组织他人进行赌博。被告人李军为该赌场组织客源，并先后以收取回扣和参与抽头分成方式牟利，杨某（另案处理）则负责抽头。期间，该赌场共计抽头获利至少60000元（币种为人民币，下同）。
2016年8月9日，被告人李军被民警抓获；同日，被告人俞璐、邵挺主动到案，其中邵挺如实交代了犯罪事实。
二、诈骗
2016年7月中下旬，被告人俞璐在本区慈城镇云鹭湾溪鹭院14幢606室内开设赌场期间，朱某（另案处理）、杨某作为参赌人员怀疑因他人出老千而导致多次输钱，二人经与被告人俞璐商议�，在该赌场内安装了一套由朱某购买的诈赌设备。
2016年7月27日晚，朱某、杨某及邵挺、李军等人在上述赌场内以“梭哈”形式进行赌博。当朱某输钱后，其离开赌场到室外车内使用诈赌设备，通过安装在赌桌上方灯泡内的摄像头远程偷看底牌，杨某则在赌场内戴耳机听朱某报底牌的同时参与赌博。通过上述欺诈手段，被告人俞璐及朱某、杨某共骗取其他参赌人员财物至少30000元。
公诉机关认为，被告人俞璐、邵挺、李俊开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，被告人俞璐伙同他人诈骗公民财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪；被告人俞璐在判决宣告前一人犯数罪，被告人邵挺有自首情节，被告人李军能如实供述自己罪行，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七�第一款、第三款、第六十九条之规定分别予以处罚。为此向法庭提交书证电量清单、航空进出港信息查询单、立案决定书、到案经过、破案经过、通话清单、维修记录、身份证明，证人邵某、陈某、付某、李某的证言，被告人俞璐、邵挺、李军及同案犯朱某、杨某的供述与辩解，辨认笔录等证据。
被告人俞璐对起诉书指控其犯开设赌场罪、诈骗罪均无异议，辩解其记忆中抽头渔利大概没有6万元这么多；诈赌犯意并非其主动提出、参与。其辩护人对指控被告人俞璐犯罪的基本事实没有意见，但辩称，本案被告人俞璐和邵挺等人聚众赌博，没有明确的分工，参赌人员比较固定，场所特殊，以赌博罪定性更为适宜；被告人俞璐对赌博犯罪一节有自首情节，可以依法从轻处罚。关于诈骗犯罪一节，辩护人提出，被告人俞璐既不是犯意的提出者，也不是诈赌的直接实施者，诈赌设备亦不是由俞璐购买，故可以认定其为诈骗犯罪的从犯。综上，辩护人请求对被告人俞璐从宽处理，并考虑其悔罪表现和家人目前境遇，对其适用缓刑。
被告人邵挺对指控其犯罪的事实和罪名均无异议。
被告人李军辩解，其开始时只是在涉案赌场中自己或者帮助介绍朋友去赌博，介绍的好处费1500元其全部给了参赌的朋友，后因其认为赌场里出老千以至其一直输钱，向俞璐等人提出，对方就让其参与抽头获利的分成，其参与分成最后几场赌博，一共分到1500元。
经审理查明：
一、赌博
2016年7月中旬开始至7月28日，被告人俞璐、邵挺经事先商量，在俞璐位于本区慈城镇云鹭湾溪鹭院14幢606室的房子内多次组织被告人邵挺、李军和杨某、朱某、邵某、陈某等人以“梭哈”形式进行赌博，从中抽头渔利至少人民币6万元。其中，被告人李军先帮助召集“阿某”等赌客前来赌博，后又在7月下旬最后几场中参与抽头款的分成。
以上事实，有公诉机关提交，经庭审质证，本院予以确认的下列证据证实：
1．证人陈某、邵某、杨某、朱某的证言及辨认笔录，证实三被告人多次组织证人及三名公交车司机等几人在上述云鹭湾房子内进行赌博的事实经过，以及聚众赌博期间抽头渔利的事实；
2．被告人俞璐、邵挺、李军的供述与辩解，证实被告人俞璐、邵挺商量后，由俞璐提供场地，邵挺出资，召集同学、朋友等人以“梭哈”形式进行赌博，并抽头渔利，被告人李军帮助召集赌客，后参与分成的事实。
二、诈骗
2016年7月中下旬，被告人俞璐等人在本区慈城镇云鹭湾溪鹭院14幢606室内聚众赌博期间，朱某（另案处理）因怀疑其多次输钱�其他参赌人员诈赌所致，遂与杨某（另案处理）一起找到被告人俞璐，三人商议后，共同将由朱某负责购得的摄像头、发射器等诈赌设备，于7月19日前后安装在上述赌博场所内。
2016年7月27日晚，朱某、杨某及邵挺、李军等人在上述赌场内使用与诈赌设备配套的牌“梭哈”。赌博进行一段时间，朱某在输钱后离开赌博房间到室外车内，将其从安装在赌桌上方灯泡内的摄像头远程看到的其他参赌人员底牌，通过网络电话报到杨某佩戴的配套耳机，杨某藉此在之后参与赌博过程中赢钱。通过上述欺诈手段，被告人俞璐及朱某、杨某共骗取其他参赌人员钱财至少3万元。
2016年7月29日凌晨，被告人俞璐等人在上述赌博场所安装设备诈赌行为被李军等人发现，交涉后，俞璐分三次退赔给参赌人员共计7.5万元。
以上事实，有公诉机关提交，并经庭�质证，本院确认的下列证据证实：
1．同案犯杨某、朱某的供述、航空进出港信息查询表，证实朱某因在俞璐等人组织的聚赌中输多赢少，认为是李军带来参赌的一名朋友在赌博时做了手脚，并向俞璐提出，后三人商定在赌博房间安装诈赌设备以赢回之前输出的赌资；2016年7月中旬时，朱某通过网络买回包括灯具、摄像头、微型耳机、无线发射器等设备的诈赌工具，拿到赌博房间和俞璐、杨某一起进行安装，期间还向所在小区物业维修人员求助，第一次安装后因设备问题未能成功使用，为此朱某再次联系向其出售诈赌设备的卖家要求更换配套灯具，至因故离甬的被告人俞璐于7月25日回来后，朱某、杨某二人将新换灯具安装好，并在2016年7月27日与李军、邵挺、“阿某”、邵某等人聚赌时使用了诈赌设备，在使用诈赌设备期间赢得赌资至少3万元的事实；以及2016年7月28日晚几人赌博以后，朱某在次日凌晨时接到俞璐电话，称李军等人发现了诈赌事情，因担心自己前去拆设备被李军等人发现，朱某就电话联系了其朋友付某，让付某帮忙前去拆换设备灯泡，后付某和前来查看的李军等人相遇，诈赌设备被发现的事实经过；
2．证人李某的证言、通话清单、维修记录，证实李某在负责云鹭湾小区部分房屋售后维修工作期间，曾在2016年2月15日以后接到过溪鹭院14幢606室房主电话，要求更换灯座，其到上述606室操作，当时室内有房主等三名男子的事实；通话清单可见在2016年7月18日的17:00、7月19日的11:03、11:04及13:06,被告人俞璐138××××7618电话与李某135××××8041电话的通话记录，与李某证言互相印证；
3．证人李军、邵挺、邵某的证言，证实2016年7月27日晚几人和杨某、朱某、“阿某”等八、九个人在上述溪鹭院14幢606室内赌“梭哈”，俞璐在一旁玩手机，期间杨某基本在赢钱，朱某则一直在输，过了一段时间以后朱某离开房间，之后杨某继续赢牌，直到结束杨某整场赢钱5万余元；次日几人又在一起聚赌，结束后因怀疑杨某总是赢钱有诈，“阿某”在离开时带走了几张赌博时所用的扑克牌，经人指点是诈赌专用牌，李军、“阿某”等人遂于7月29日凌晨时打电话向俞璐讨说法，又赶到上述云鹭湾小区准备检查赌博房间，途中碰到应朱某要求前去帮忙拆除摄像头、灯具的付某，用付某拿着的房间钥匙开门入内，在室内发现了赌桌上方灯具内安装的摄像头以及另一房间内的无线发射器；当日清晨俞璐应约与李军等人见面，曾当场承认在赌博房间内安装摄像头等诈赌工具，事后俞璐退赔7.5万元的事实；
4．证人付某的证言，证实2016年7月底的一天凌晨，其在家中接到朱某电话�要求其帮忙到云鹭湾小区一房子内拿一样东西，其依约与朱某、杨某汇合后一起赶到，朱某打电话给俞璐后，俞璐从一幢楼下来带着其几人到了云鹭湾另一幢楼旁，指明具体位置后俞璐将房间钥匙和1个灯泡交给其，让其换下房间内桌子上方的灯，其爬围墙进去走到所在房间楼下即与李军等二、三个人相遇，李军直接问其是不是俞璐叫其来拿东西的，然后就跟随其一起上楼，用钥匙打开门后，其看到房间是空的，中间一张桌子上有些筹码，李军等人让其用钥匙打开房间内另一扇门，并在里面找到一个类似无线发射器的器材和几副扑克牌，之后其随李军等人下楼，见到又来了几个人，于是又上楼到房间里，其中一名男子将桌子上方的灯拆下，在里面发现一个类似摄像头的东西，又用手机照了一下房间内的扑克牌，就在手机屏幕上看到了底牌是什么，之后其就先行离开�的事实经过；
5．证人陈某的证言，证实其曾在俞璐的房子内参与赌博，输了很多钱以后就不再去，之后在2016年7月29日凌晨时其听说赌博的房间内俞璐等人安装了诈赌的设备，后其在现场跟随和李军认识，朱某叫来的一名男子进入房间里，发现了安装的摄像头、无线接收器等诈赌设备；其随后联系俞璐，不久俞璐到约定地点，表示诈赌设备都是近期刚装等的事实；
6．被告人俞璐的供述和辩解与上述证据互相印证。
2016年8月9日，被告人李军因涉嫌开设赌场罪被民警抓获后，如实供述了召集参赌人员，聚众赌博等事实。经电话通知，被告人俞璐、邵挺主动到公安机关，其中俞璐供述了组织人员进行赌博的事实；邵挺在第一次供述中仅交代了参与赌博事实，在之后的审讯中如实供述了和俞璐、李军合伙聚众赌博、抽头渔利的事实。
以上事实有公诉机关提交，经庭审质证、认证的到案经过、破案经过及各被告人的供述笔录等证据证实，足以认定。
另有常住人口基本信息等书证，证实被告人俞璐、邵挺、李军及证人等的身份信息。
本院认为，本案聚众赌博一节中参与赌博的赌客多为被告人俞璐、李军等人利用人际关系资源召集的同学、朋友，每聚赌一次基本需要重新召集，人数不多，人员相对固定，重复参与率较高；规模较小，私密性较好，组织结构简单，且证明被告人开设赌场经营性目的的证据不充分，而认定赌博罪已足以评价整个犯罪行为的性质。
综上，被告人俞璐、邵挺、李军以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪。公诉机关指控三被告人行为构成开设赌场罪，与查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳。被告人俞璐与人合伙，以非法占有�目的，隐瞒事实真相，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人俞璐自动投案，如实供述赌博犯罪主要事实，于赌博罪有自首情节，依法予以从轻处罚。被告人邵挺虽主动投案，但其到案后第一次笔录中避重就轻，未如实供述自己赌博犯罪事实，公诉机关认定其自首的意见，与法律规定不符，本院予以纠正。被告人邵挺、李军归案后如实供述，且自愿认罪，依法予以从轻处罚。被告人俞璐对指控其犯诈骗罪当庭表示认罪，且在案发前积极退赔，酌情予以从轻处罚。辩护人根据以上理由要求对被告人俞璐从轻处罚的意见，本院予以采纳。现有证据互相印证，证实被告人俞璐在诈骗一节犯罪中与同案犯作用、地位相当，不宜区分主从犯，辩护人提出认定俞璐为从犯的意见，依据不足，本院不予采纳。被告人俞璐一人犯数罪，可见其主观恶性相对较大，不宜宣告缓刑，辩护人相关意见，本院不予采纳，对被告人俞璐依法予以数罪并罚。违法所得依法予以追缴。被告人邵挺、李军本次犯罪情节相对较轻，社会危害性不大，经社会调查，对二人适用缓刑不至于造成不良社会影响，依法可以适用缓刑。为此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人俞璐犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元；犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币六千元，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币九千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期�日，即从2016年8月10日起至2017年8月9日止；罚金限于判决生效后一个月内向本院缴纳）；
二、被告人邵挺犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币六千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限于判决生效后一个月内向本院缴纳）；
三、被告人李军犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币四千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限于判决生效后一个月内向本院缴纳）；
四、被告人俞璐、邵挺、李军赌博犯罪违法所得人民币6万元，继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 �陈晓蕾
人民陪审员 胡 裕 宏
人民陪审员 张 宏
二〇一七年六月十六日
代书 记员 颜 芸 珏