广东省广州市黄埔区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0112刑初688号
公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。
被告人黄某某（绰号“眼镜”、“小王”），男，1983年7月13日出生，汉族，出生地湖南省宜章县，文化程度高中，住湖南省宜章县。因涉嫌犯赌博罪于2017年4月25日被羁押，次日被刑事拘留，因涉嫌犯开设赌场罪于同年6月1日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。
辩护人李忠实，广东理正明律师事务所律师。
被告人罗某某，男，1964年11月13日出生，汉族，出生地湖南省隆回县，文化程度中专，住湖南省隆回县。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年3月23日被羁押，同日被刑事拘留，同年4月28日被公安机关取保候审，同年7月3日被公诉机关取保候审。
被告人胡某某，男，1988年8月23日出生，汉族，出生地湖南省常德市，文化程度初中，住湖南省常德市武陵区。因涉嫌犯赌博罪于2017年4月25日被羁押，同年4月26日被刑事拘留，因涉嫌犯开设赌场罪于同年6月1日被公安机关取保候审，同年7月3日被公诉机关取保候审。
公诉机关以穗埔检刑诉〔2017〕605号起诉书指控被告人黄某某、罗某某、胡某某犯开设赌场罪，于2017年7月18日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2017年7月27日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员潘海出庭支持公诉，被告人黄某某及辩护人李忠实、被告人罗某某、胡某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：1.自2016年12月开始，被告人黄某某、罗某某经合谋后，由被告人黄某某在被告人罗某某所经营的位于广州市黄埔区文冲江北东约北街16号一楼惠万家蔬菜水果超市内放置一台赌博机供他人投币赌博，被告人黄某某给予被告人罗某某每月人民币500元的报酬。期间，被告人黄某某、罗某某共同违法所得累计14000元。
2017年3月12日，公安人员在上述超市内抓获被告人罗某某及2名赌博的男子，并缴获赌博机1台、游戏币一批等。
2.自2016年11月开始，被告人黄某某、胡某某经合谋后，由被告人黄某某在被告人胡某某所经营的位于广州市黄埔区文冲敬业路58号之9的景峡山泉桶装水店内放置一台赌博机供他人投币赌博，2017年3月，被告人黄某某再次在上址放置一台赌博机，被告人黄某某给予被告人胡某某每月人民币500元的报酬及其店内赌博机盈利数额10%提成。期间，被告人黄某某、胡某某共同违法所得累计约5200元。
2017年3月30日，公安人员在上述店内抓获被告人胡某某，并缴获赌博机2台。
2017年4月25日，被告人黄某某主动到公安机关投案。
公诉机关认为：被告人黄某某、罗某某、胡某某结伙开设赌场，其行为共同触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，均应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人黄某某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，可以从轻或者减轻处罚。被告人罗某某、胡某某虽不具有自首情节，但是均能如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被告人黄某某在共同犯罪中均起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款之规定，是主犯。被告人罗某某、胡某某在共同犯罪中均起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，是从犯，应当从轻处罚。公诉机关建议对被告人黄某某判处十个月以下有期徒刑，并处罚金；对被告人罗某某、胡某某均判处拘役，适用缓刑，并处罚金。提请本院依法判处。
被告人黄某某、罗某某、胡某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，均表示认罪、悔罪，恳请对其从轻处罚，被告人罗某某希望能考虑其家庭经济情况免除其财产刑。
被告人黄某某的辩护人提出的以下辩护意见：1.被告人黄某某主动向公安机关投案自首，认罪态度好。2.被告人黄某某设置赌博机数量少、时间短、获利较少，属情节较轻。3.被告人黄某某属初犯，曾被评为“见义勇为先进个人”。综上，建议对被告人黄某某从轻处罚，适用缓刑。辩护人当庭提交户籍地村委会出具的《证明》、见义勇为先进个人奖牌等证据以支持上述辩护意见。
经审理查明：1.自2016年12月开始，被告人黄某某、罗某某经合谋后，由被告人黄某某在被告人罗某某所经营的位于广州市黄埔区文冲江北东约北街16号一楼惠万家蔬菜水果超市内放置1台赌博机供他人投币赌博，被告人黄某某给予被告人罗某某每月人民币500元的报酬。期间，被告人黄某某、罗某某共同违法所得累计人民币14000元。
2017年3月12日，公安人员在上述超市内抓获被告人罗某某及2名赌博的男子，缴获并扣押赌博机1台、游戏币260枚等作案工具。广东省广州市公安局黄埔区分局因本案同一违法犯罪事实于2017年3月13日对被告人罗某某处以行政拘留十日，并处罚款人民币500元，收缴其赌博机1台、游戏币260枚，追缴违法所得人民币30元。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的证人阳某、刘某1、吴某的证言及辨认笔录、《现场勘验笔录》、现场照片、作案工具照片、微信聊天信息截图、微信转账记录、手机通话记录清单、《扣押清单》、《收缴物品清单》、穗公埔行罚决字[2017]00809、00810、00811号《行政处罚决定书》、广州市公安局黄埔区分局治安管理大队出具的（埔）公（治）机认定字[2017]第031201号《具有赌博功能的电子游戏设施设备认定意见书》、《抓获经过》、被告人黄某某、罗某某的供述及辨认笔录等证据予以证实，足以认定。
2.自2016年11月开始，被告人黄某某、胡某某经合谋后，由被告人黄某某在被告人胡某某所经营的位于广州市黄埔区文冲敬业路58号之9的景峡山泉桶装水店内放置1台赌博机供他人投币赌博，2017年3月，被告人黄某某再次在上址放置1台赌博机，被告人黄某某给予被告人胡某某每月人民币500元的报酬及其店内赌博机盈利数额10%提成。期间，被告人黄某某、胡某某共同违法所得累计约人民币5200元。
2017年3月30日，公安人员在上述店内缴获赌博机2台。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的《现场勘验笔录》、现场照片、作案工具照片、《扣押清单》、微信转账记录及截图、广州市公安局黄埔区分局治安管理大队出具的（埔）公（治）机认定字[2017]第050801号《具有赌博功能的电子游戏设施设备认定意见书》、被告人黄某某、胡某某的供述及辨认笔录等证据予以证实，足以认定。
2017年4月25日，被告人黄某某、胡某某主动到公安机关投案。
上述事实及本案其他相关事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的广州市公安局黄埔区分局文某派出所出具的《抓获经过》、《情况说明》、户籍材料等证据予以证实，足以认定。
本院认为：被告人黄某某、罗某某、胡某某设置赌博机，组织赌博活动，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人黄某某、罗某某、胡某某犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。广东省广州市公安局黄埔区分局已因本案同一违法犯罪事实对被告人罗某某处以罚款人民币500元，依法应当折抵相应罚金。
本案查明的量刑情节包括：1.被告人黄某某在开设赌场共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人罗某某、胡某某在开设赌场共同犯罪中起次要作用，系从犯，本院依法对其二人从轻处罚。2.被告人黄某某、胡某某犯罪以后自动投案，是自首，本院依法对其二人从轻处罚。3.被告人罗某某归案后如实供述自己罪行，本院依法对其从轻处罚。根据被告人罗某某、胡某某的犯罪事实、情节及其行为对社会的危害程度，对其适用缓刑确实不致再危害社会，本院依法对其适用缓刑。公诉机关及辩护人就本案量刑情节提出的意见，本院已予以考虑。公诉机关提出的量刑建议与三名被告人的罪责相适应，本院予以采纳。辩护人提出对被告人黄某某适用缓刑的建议未能体现罪责刑相适应原则，本院不予采纳。被告人罗某某提出免除其财产刑的意见没有法律依据，本院不予采纳。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款及第三款、第七十二条第一款及第三款、第七十三条第一款及第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条第一款第（四）项、第三条第（一）项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条第二款、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下：
一、被告人黄某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月25日起至2017年10月24日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）
二、被告人罗某某犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑九个月，并处罚金人民币一千五百元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳，穗公埔行罚决字[2017]00809号行政处罚决定已处罚的人民币500元予以折抵。）
三、被告人胡某某犯开设赌场罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一千元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）
四、没收被公安机关扣押的作案工具赌博机2台、vivo牌手机1部、GIONEE牌手机1部（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
代理审判员 靳梦
二〇一七年八月四日
书 记 员 钟慧
附：本裁判的主要法律依据
一、《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第一款、第三款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
第七十二条第一款、第三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第一款、第三款拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
二、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》
第一条设置具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备，并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品，或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物（以下简称设置赌博机）组织赌博活动的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为。
第二条第一款第（四）项设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：
（四）违法所得累计达到5000元以上的；
第三条第（一）项明知他人利用赌博机开设赌场，具有下列情形之一的，以开设赌场罪的共犯论处：
（1）提供赌博机、资金、场地、技术支持、资金结算服务的；
三、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第八条第二款赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。