河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫03民终4364号
上诉人（原审原告）：洛阳市涧西区小婷熟食店。住所地：洛阳市涧西区丽新路活动中心*楼。
负责人：程红团。
委托诉讼代理人：田宇东，河南鸾州侓师事务所律师。
委托诉讼代理人：李忠阁，河南鸾州侓师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：冯娟，女，1979年4月20日出生，汉族，住洛阳市涧西区。
委托诉讼代理人：董凯，男，1982年7月26日出生，汉族，住址同上。
委托诉讼代理人：董永武，男，汉族，1952年3月15日出生，住涧西区。
上诉人洛阳市涧西区小婷熟食店（以下简称小婷熟食店）因与被上诉人冯娟劳动争议纠纷一案，不服洛阳市涧西区人民法院(2016)豫0305民初5248号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人小婷熟食店的委托诉讼代理人田宇东、李忠阁，被上诉人冯娟的委托诉讼代理人董凯、董永武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
小婷熟食店上诉请求：―、请求依法撤销一审判决；二、请求依法支持上诉人在一审中的诉讼请求；三、本案一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由:一、一审法院认定事实错误。1、被上诉人冯娟到上诉人处的工作时间认定错误。一审认定“2014年11月被告到原告处从事商品销售工作…”与事实不符。被上诉人冯娟实际到上诉人处工作时间是从2016年1月15日至2016年3月7日，不足三个月，尚在试用期内。在―审中，上诉人向法庭提供了证人郭某的证言，予以证明该事实。由于证人郭某与被上诉人冯娟上对班，且小婷熟食店只有她们两个工作人员，因此，证人郭某的证言完全可以证明被上诉人冯娟真实的上班时间，而一审法院却没有对此予以认定。2、―审法院通过洛阳市公安局长春路派出所出具的出警证明认定被上诉人冯娟到上诉人处的工作时间，明显是错误的。长春路派出所出具的出警证明中所涉及的事情是，被上诉人冯娟找周某索要其到上诉人处工作之前，在洛阳市老城区周公路“绝味鸭脖”店上班时的工资，而周公路“绝味鸭脖”店与上诉人之间没有关系。―审法院在没有进行认真核实的情况下，就以此认定被上诉人冯娟到上诉人处的上班时间是从2014年11月份开始，明显是错误的。3、一审法院仅通过店名、被上诉人提供的健康许可证，就认定被上诉人冯娟的上班时间，不仅与事实不符，也没有法律依据。首先“绝味鸭脖”是一家全国范围内的加盟连锁店，加盟该连锁店后，均应当按照总公司的要求统一店面，店名均为“绝味鸭脖”。而一审法院仅因为上诉人的店面名称与被上诉人冯娟以前工作过的店面名称一致就推理认定被上诉人冯娟在上诉人处的工作时间是从2014年11月份开始明显是错误的。因为被上诉人冯娟到上诉人处工作之前的周公路“绝味鸭脖”店，虽然与上诉人的店面名称―致，但是与上诉人之间没有任何关系，仅仅都是“绝味鸭脖”的加盟店之一。其次，健康许可证不能作为认定被上诉人冯娟到上诉人处工作时间的依据。在一审中，上诉人已经向法庭明确说明了在洛阳市内办理的从事熟食销售人员的健康许可证都是一样的。该证件在有效期内都是有效的，无需重复办理。被上诉人冯娟在周公路“绝味鸭脖”店工作时，已经办理了健康许可证，到上诉人处上班时，无需再重复办理，因此，一审法院以此推定，被上诉人冯娟到上诉人处的上班时间是错误的。4、周某到上诉人处工作的时间也可以证明被上诉人冯娟到上诉人处工作的时间并非是从2014年11月份开始。周某与被上诉人冯娟均在周公路“绝味鸭脖”店工作过。2015年5月份，周某离开周公路“绝味鸭脖”店到上诉人处工作，2016年1月份，被上诉人冯娟找到周某想通过周某的介绍到上诉人处工作。当时因为上诉人处缺人，而且被上诉人冯娟已经在周公路“绝味鸭脖”店工作过，具有工作经验，上诉人就同意其到上诉人处工作，并且约定了三个月的试用期。二、一审法院适用法律不当。根据《劳动合同法》第三十九条的规定，在试用期间被证明不符合录用条件的，用人单位可以解除劳动台同。上诉人解除与被上诉人冯娟的劳动合同的主要原因是被上诉人冯娟上班期间不讲个人卫生，对顾客态度差，经常被顾客投诉。上诉人是一家销售熟食的连锁加盟店，总公司对加盟店的卫生和员工着装均有严格的要求，有关行政管理部门也经常到店检查，并提出要求，让注意食品安全。上诉人曾多次提醒被上诉人冯娟注意个人卫生和着装，但是其仍然不按要求作好个人卫生和着装。无奈之下，上诉人才作出了解除与其劳动合同的决定，完全符合《劳动合同法》和有关食品安全的相关规定。一审法院适用《劳动合同法》第四十七条、第八十四条的规定，判决上诉人向被上诉人支付双倍工资和赔偿金，明显属于适用法律错误。综上所述，一审法院认定事实错误，适用法律不当，依法应当撤销一审判决，并且支持上诉人一审中的诉讼请求。
冯娟辩称：上诉人所述不属实，答辩人是2014年11份就到上诉人处工作的。一审适用法律正确，要求维持原判。
小婷熟食店向一审法院起诉请求：1、判决原告不支付被告双倍工资19800元；2、判决原告不支付被告赔偿金7600元；3、本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实:：2014年11月，被告到原告处从事商品销售工作，双方未签订书面劳动合同，原告也未给被告缴纳社会保险。2016年3月7日，原告通知被告不再来上班。2016年5月11日，洛阳市公安局长春路派出所出具出警证明一份，载明:“2016年3月10日10时许，我所民警接到110指令称:万达后街绝味鸭脖店有纠纷。接警后，民警迅速赶到现场，报警人董凯称2014年11月份开始其爱人冯娟来万达广场“绝味鸭脖”店上班，2016年2月24日冯娟因做了小产手术，请了两天病假，之后店负责人周某通知让其爱人冯娟一个月后再上班，3月2日下午其夫妻来店协商上班之事，周某予以否决说想上班3月27日再来，3月7日上午周某通知冯娟结算工资，不再用她，3月10日冯娟收到工资1730元，周某对上述情况认可”。庭审中，被告冯娟提交从业人员健康检查、卫生知识培训合格证明，显示工作单位为绝味鸭脖，发证日期为2015年6月12日。原、被告均认可被告的月薪为1900元。另查明，原告申请证人郭某(原告的员工)出庭作证，证人认可原告的名称也叫绝味鸭脖店，被告冯娟与证人系对班，平时没有见过，周某在2016年年底前是商店的管理负责人，证人持有的健康许可证和被告冯娟提交的健康许可证相同;证人否认被告主张的上班时间并欲证明被告上班时间未按卫生规范操作、服务态度差。
一审法院认为，当事人对自己的主张，有责任提供证据。原告主张被告系2016年1月与原告建立劳动关系，但原告申请证人郭某认可周某在2016年年底前是商店的管理负责人，同时，被告提交的洛阳市公安局长春路派出所出具出警证明显示周某对报警人董凯陈述的被告冯娟的工作情况认可，另外，证人郭某认可原告的名称也叫绝味鸭脖店，且证人认可其持有的健康许可证和被告冯娟提交的健康许可证相同，综合上述情况考虑，被告冯娟主张的其自2014年11月起与原告建立劳动关系的待证事实的存在具有高度可能性，一审法院依法予以认定。原告的该项主张，证据不足，一审法院依法不予认可。原告主张与被告解除劳动合同的原因是被告上班时间未按卫生规范操作、服务态度差，但周某认可的情况与原告主张的并不相同，一审法院对原告的主张依法不予采信。被告主张原告支付未签订劳动合同期间11个月的双倍工资19800元，一审法院依法予以支持。被告主张原告支付加倍赔偿违法解除劳动合同的赔偿金7600元，一审法院依法支持其中的5700元。原告的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，一审法院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条之规定，判决:一、原告洛阳市涧西区小婷熟食店在本判决书生效后十五日内向被告冯娟支付双倍工资19800元。二、原告洛阳市涧西区小婷熟食店在本判决书生效后十五日内向被告冯娟支付赔偿金5700元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元，由原告洛阳市涧西区小婷熟食店承担。
二审中，小婷熟食店提交了洛阳市老城区黄丹丹熟食加工店的营业执照，并申请证人周某和靳某出庭作证，欲证明冯娟2016年1月15日前在黄丹丹熟食加工店工作。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为：本案争议的焦点是冯娟到小婷熟食店工作的起始时间。小婷熟食店一、二审中虽然申请证人郭某、周某以及靳某出庭予以作证，但郭某、周某系小婷熟食店员工，存在利害关系。依郭某庭审中的陈述，小婷熟食店仅有两名员工，两人上对班，上一天休息一天，并称冯娟2016年1月中旬到小婷熟食店上班。但经当庭发问，郭某并不能说出冯娟到该店上班之前其对班人员名字。周某的陈述也与公安机关出具的的出警证明内容不一致。靳某称其2015年3月到黄丹丹熟食加工店上班时冯娟就在该店工作，直到2016年１月冯娟才离开该店。但冯娟一审中提交的2015年6月12日健康证显示是××预防控制中心为其发放，小婷熟食店经营场所在洛阳市涧西区，而黄丹丹熟食加工店经营地点在洛阳市老城区。故在小婷熟食店未提供充分证据证明冯娟系2016年1月15日才到其店里工作的情形下，一审法院根据当事人的举证及陈述，依据高度盖然性原则，认定冯娟2014年11月起与小婷熟食店建立劳动关系并无不当。小婷熟食店主张其与冯娟2016年1月15日才建立劳动关系，冯娟在试用期内不符合录用条件，其解除劳动关系符合法律规定的主张，证据不足，本院不予支持。原审判决并无不当，本院予以维持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人洛阳市涧西区小婷熟食店负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵国欣
审判员 沈可可
审判员 王 鹏
二〇一七年九月二十二日
书记员 李亚丹