云南省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）云刑终1074号
原公诉机关云南省昆明市人民检察院。
上诉人（原审被告人）冯春茂，男，1984年9月25日出生，汉族，初中文化，无业，云南省镇雄县人，住镇雄县。因本案于2015年9月11日被刑事拘留，同年10月16日被逮捕。现羁押于昆明市西山区看守所。
辩护人戴自雄、陈静，云南华恒律师事务所律师。
云南省昆明市中级人民法院审理昆明市人民检察院指控原审被告人冯春茂犯贩卖毒品罪一案，于二0一六年五月十一日作出（2016）云01刑初123号刑事判决。原审被告人冯春茂不服，提出上诉。本院依法组成合议庭,于二0一六年十二月六日公开开庭审理了本案。云南省人民检察院指派检察员徐薇、吴永邦出庭履行职务，上诉人冯春茂及其辩护人戴自雄、陈静到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2015年9月10日17时许，被告人冯春茂伙同A某（自报，另处）、貌通通耐（别名角奶，另处）贩卖毒品。后民警在昆明市彩云北路与珥季路交叉路口，从一辆车牌为云Ａ×××××的轿车上，抓获冯春茂、貌通通耐、A某三人，当场从轿车后排座位上摆放的黑色电脑包内查获毒品海洛因净重2115克。
原判根据上述事实，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第五十七条第一款、第四十八条、第六十四条之规定，以贩卖毒品罪判处被告人冯春茂死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；查获的毒品海洛因净重2115克予以没收。
二审庭审中，原审被告人冯春茂上诉称，原判定性不准，涉案人员A某、角奶未的证言不真实，不应被采纳，被扣押的钱财系亲友借给其父亲治病，应退回其亲友，请求二审法院宣告其无罪。辩护人提出意见认为，公安机关的监听录音取证程序违法、内容不明确，不应作为证据采纳。涉案人员A某、角奶指控冯春茂犯罪的证言相互矛盾，应不予采信，冯春茂对毒品犯罪不知情，建议二审法院宣告冯春茂无罪。检察机关当庭提出意见认为，原判认定事实清楚，证据确实充分；定罪准确，量刑适当，建议二审法院维持原审判决。
经审理查明，原判认定被告人冯春茂伙同A某贩卖毒品，于2015年9月10日17时许被公安民警人赃俱获，民警当场从冯春茂驾驶的牌照号为云Ａ×××××的轿车内查获毒品海洛因净重2115克的事实清楚，有下列证据证实：
1.抓获经过说明材料、当场盘问、检查笔录，证实2015年9月10日13时许，民警接线索称：有一名叫“小茂”的昭通口音男子，准备跟缅甸男子进行毒品交易。接线索后，民警前往世纪城一带开展工作，16时30分许，民警发现牌照号为云Ａ×××××的嫌疑车辆出现在世纪城车立方前的停车场内，17时许，嫌疑车辆又开往车立方对面的中国农业银行前的停车场内，该车驾驶座位坐着一名穿白色衬衣、牛仔裤、戴眼镜的青年男子，副驾驶座位上坐着一名青年女子。该男子在车上呆了一会后，下车到农业银行取钱，取完钱又上了车，时不时又从车上下来打电话，过了半个多个小时，该男子从车上下来，一边打电话一边四处张望，朝一名个子较小的缅甸模样男子招手，缅甸模样的男子提着一个黑色电脑包上了云Ａ×××××的车，坐在该车的后排座位，穿白色衬衣、牛仔裤、戴眼镜的男子驾车从停车场出来，顺着金源大道走，到彩云北路路口时右转，顺着彩云北路往南开，当该车行驶至彩云北路与珥季路交叉口时，民警将该车控制，抓获车上的三名嫌疑人，当场从该车后排座位的黑色电脑包内查获六块海洛因可疑物，从坐在副驾驶座位的女子携带的提包内查获三万元现金，从驾驶座位上的戴眼镜的男子皮夹内查获数张银行卡和二千余元现金，从该车的后备箱内一个格子提包内查获现金八万余元。经盘问，驾驶该车的戴眼镜的男子叫冯春茂，其称车上没有违禁物品，摆放在车辆后排座位的黑色电脑包是缅甸男子提上车，缅甸男子是其女朋友叫来，说是要带玉石样品来。被抓获的坐在车辆后排座位的缅甸男子，自称貌通通耐，其称为获取5000元人民币，帮缅甸朋友送黑色电脑包的东西给驾驶云Ａ×××××的车的男子。被抓获的坐在副驾驶座位的女子，自称A某，其称陪男朋友小茂（指冯春茂）来世纪城附近接毒品4号，毒品是缅甸男子送来的。后民警将冯春茂、貌通通耐、A某控制进一步调查。
2.语音记录、手机通话清单,证实被告人冯春茂持有的号码为183××××4956与号码为130××××0277、183××××9228及号码为138××××4404（貌通通耐持有）在案发当天有关于毒品交易内容的通话记录。
3.辨认笔录、毒品提取记录、物证照片、毒品指认照片、毒品称量笔录及照片、提取笔录、毒品物证照片、刑事科学技术鉴定书及毒品鉴定意见通知书，证实从公安民警被告人冯春茂驾驶的车牌为云Ａ×××××的车辆后排座位一黑色手提包内查获毒品可疑物净重2115克，经鉴定系毒品海洛因,对此鉴定意见，被告人冯春茂无异议，不要求补充鉴定或重新鉴定。
4.尿检记录，证实民警对被告人冯春茂的尿液用吗啡及甲基安非他明检测试纸检验，检验结果为吗啡检测呈阳性。
5.证人王某、黄某、邓某的证言及辨认笔录、发还清单，证实证人以19万元人民币将云Ａ×××××车辆卖给冯春茂，冯春茂于2015年9月10日支付了定金7万元，尾款12万元未支付，证人已将定金7万元退还，公安机关已将云Ａ×××××车辆发还给证人。
6.证人钟某的证言、辨认笔录及入住证明，证实缅甸人角奶（经辨认指貌通通耐）和角拉包月租住昆明市官渡区君悦吉园酒店1509房间，租期为2015年7月26日至2015年9月26日。
7.犯罪嫌疑人貌通通耐供述及辨认笔录，证实2015年9月10日，其为获取5000元人民币的好处费，帮老板“左丁”到双桥村找两个缅甸女子拿一个放有毒品4号海洛因的包，拿到包后再交给别人，老板还让其买了一张新的电话卡，并把新号码告诉了他。11时许，其接到毒品并告诉“左某”，“左某”说一会儿有一男一女会找其接这些东西，接东西的男子戴着眼镜。16时许，其接到一个男子的电话，自称是“左某”让其给他送东西的人，他在世纪城农业银行那里等其，其打车去世纪城的途中，接货男子还打电话问到哪里了，其说至少还有15分钟才能到，到世纪城农业银行门口后没找到人，其打电话给接货男子，他说他在农业银行门口，其一边打电话一边找，一转身看见一个穿白色衣服戴着眼镜的男子（经辨认系冯春茂）向其招手，其就走了过去，跟着他坐上了一辆银色的小轿车的后排位置，戴眼镜的男子坐在驾驶位置上，副驾驶位置上坐着一个女子（经辨认系A某），其把放有毒品的黑色电脑包递给了戴眼镜的男子，他打开看了一会后就把包给了坐在副驾驶位置的女子，那个女子打开看了看后把黑色电脑包放在了后排左边的位置，之后，戴眼镜的男子把车开出了停车场，车行驶至一个路口时，警察把三人抓了，查获了其送过去的电脑包中的六块毒品，警察还查获了一些钱。其和戴眼镜男子还有“左某”联系的电话号码是138××××4404，“左某”的号码是130××××0277，戴眼镜男子和其联系的电话号码是183××××4956。其住在关上温莎KTV后面的一套小公寓的1509号房间，不认识接毒品的一男一女，只和接毒品的戴眼镜男子通过电话，没有和接毒品的女子打过电话。
8.犯罪嫌疑人A某供述及辨认笔录，证实2015年9月10日16时许，其男朋友小茂（经辨认系冯春茂）开着银色轿车载其到了世纪城一个农行门口，小茂独自一人下车去农行取钱，之后他上车说取了11万，他拿了3万给其，说有人要送“白”的东西过来，让其到时候点一下，如果数目和对方说的一样，就让其把3万元钱给送货人，“白”的东西是毒品“4号”，后来一个缅甸男子（经辨认系貌通通耐）提着黑色电脑包上了冯春茂的车坐在车后排座位，还没来得及清点毒品数目就被警察抓了，警察从缅甸男子提上车的黑色电脑包里查获了6块毒品“4号”。
9.被告人冯春茂供述及辩解、辨认笔录，证实2015年9月10日，民警从其驾驶云Ａ×××××凯迪拉克轿车后排座位上电脑包内查获的六块毒品可疑物是一名缅甸男子（经辨认系指貌通通耐）提上车的，貌通通耐是其女友A某的朋友，是A某今天叫来送玉石样品给其看。其今天到农业银行取了11万，A某拿了3万装进她的提包内，其把剩下的钱放到车的后备箱内，准备和租住房内的5万多元现金一起用来付车款。
10.取保候审决定书及情况说明，证实犯罪嫌疑人A某因怀有身孕被取保候审，被取保候审后，一直无法到案，故对A某另案处理。
11.不批准逮捕决定书、复议决定书、释放证明书，证实犯罪嫌疑人貌通通耐因证据不足，不予批准逮捕。
12.搜查笔录、电话、短信记录提取笔录、房屋租赁合同、情况说明、入所体检表、扣押清单、发还清单已在卷佐证。
13.户口证明证实被告人冯春茂的身份情况。
以上证据均经一、二审庭审质证、认证，来源合法，内容客观、真实，并能相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人冯春茂的行为已构成贩卖毒品罪，且贩卖的毒品数量大，应依法处罚。关于原审被告人冯春茂及其辩护人所提涉案人员A某、角奶的证言不真实、相互矛盾，不应被采信的上诉理由和辩护意见，及所提公安机关监听录音取证程序违法、内容不明确的辩护意见，与本院查明的事实不符，均不能成立；所提被扣押的钱财系亲友借给其父治病，应退回亲友的上诉理由，无证据证实，不能成立。综上，原判定罪准确，审判程序合法。量刑适当。检察机关的出庭意见予以采纳，上诉人及其辩护人所提请求二审法院宣告冯春茂无罪的意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条的规定，本裁定即为核准以贩卖毒品罪判处被告人冯春茂死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产的刑事裁定。
审判长 张赵琳
审判员 邹浪萍
审判员 彭淑芳
二０一六年十二月十四日
书记员 赵 航