安徽省高级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）皖行终373号
上诉人（一审原告）程家银，男，汉族，1974年4月6日出生，住安徽省全椒县。
委托代理人马召杰，天津益农律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）全椒县人民政府，住所地安徽省全椒县儒林路181号。
委托代理人曾朝阳，该县人民政府办公室工作人员。
委托代理人顾春景，该县国土和房产管理局工作人员。
程家银因诉全椒县人民政府（以下简称�椒县政府）违法占用土地及行政赔偿一案，不服安徽省滁州市中级人民法院作出的（2016）皖11行初40号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人程家银及其委托代理人马召杰，被上诉人全椒县人民政府副县长秦安明作为行政机关负责人与委托代理人曾朝阳、顾春景到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
程家银向一审法院起诉称，其系安徽省全椒县十字镇华林村吴小桥组村民，承包土地共计23.37亩(其中鱼塘面积10亩)，全椒县政府在没有任何批复及告知的情况下，以朝阳大道项目名义对其承包的土地实施“征收”。被告的行为严重违反法律规定，给其造成巨大经济损失。为此，请求确认全椒县政府征占其土地和鱼塘的行为违法，并赔偿经济损失共计316088元。
一审法院经审理查明，全椒县政府于2011年在全椒县十字镇启动十谭产业园建设，并成立了建设指挥部。全椒县十字镇华林村吴小桥村民组的土地位于十谭产业园范围内，自2014年开始该村民组的土地停止耕种，当地村民统一领取了相应的土地流转补偿费。程家银系全椒县十字镇华林村吴小桥村民组村民，家庭承包土地23.37亩。在十谭产业园建设过程中，因朝阳大道项目建设需要，占用了全椒县十字镇华林村吴小桥村民组的土地69.91亩，其中包括了程家银户的部分承包土地及鱼塘。2016年1月8日，全椒县十字镇华林村吴小桥村民组召开村民代表会议，对朝阳大道占用土地的补偿款2237120元(32000元/亩)如何分配，制定了按人口进行分配的方案。按照该分配方案，程家银签字领取了土地补偿款90250元。此外，关于程家银户被占用土地、鱼塘的附属物补偿，程家银分别于2015年5月25日和2015年6月8日与华林村民委员会签订了补偿�议，协议约定的补偿款82000元及8230元，程家银已签字领取。
一审法院认为，公民、法人或者其他组织在提起行政诉讼的同时一并提出行政赔偿请求的，其起诉期限按照行政诉讼起诉期限的规定执行。本案被诉行政行为是全椒县人民政府占用土地的事实行为，程家银与村委会最后签订补偿协议的时间为2015年6月8日，且根据程家银在庭审中陈述，协议签订后2-3天，涉案土地及鱼塘即被推平占用，程家银虽于此时知道了行政行为的内容，但并不知道诉权或者起诉期限，根据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第四十一条第一款的规定，应当适用2年的起诉期限。程家银自其知道行政行为的内容至提起本案诉讼未超过2年，故程家银的起诉未超过法定的起诉期限，全椒县政府关于程家银起诉超过了起诉期限的辩解不能成立，该�不予支持。
《中华人民共和国土地管理法》第四十四条第一款规定，建设占用土地，涉及农用地转为建设用地的，应当办理农用地转用审批手续。本案全椒县政府在建设十谭产业园过程中，因修建朝阳大道项目，占用了全椒县十字镇华林村吴小桥村民组的土地69.91亩，其中包括了程家银户的部分承包土地及鱼塘。因程家银户被占用的承包地及鱼塘系农用地，按照上述法律规定，转为建设用地的，应当办理农用地转用审批手续。但全椒县政府在诉讼过程中，对于其占用农用地转为建设用地，是否履行了经有权机关批准的手续，未能提供任何证据予以证明，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条的规定，应视为没有相应证据，由其承担不利的法律后果，据此能够认定，全椒县政府占用程家银户承包土地及鱼塘行政行为的程序违反法律规定，属程序违�，但因不具有可撤销内容，故应当判决确认该行政行为违法。
根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”的规定，当事人获得国家赔偿应以其合法权益受到侵害为前提。程家银部分土地及鱼塘被占用，依法享有获得相应补偿的权利，具体的补偿项目包括土地补偿费、安置补助费以及地上附着物和青苗的补偿费。其一、全椒县人民政府修建朝阳大道项目，占用全椒县十字镇华林村吴小桥村民组的土地为69.91亩，按照《安徽省人民政府关于调整安徽省征收补偿标准的通知》皖政〔2015〕24号文件规定，以全椒县十字镇的征地补偿(土地补偿费、安置补助费)39270元/亩的标准支付了相应的补偿款，根据相关文件规定，在扣除失地农民养老保险3142元/亩、村征地工作经费1000元/亩和村级留成集体经济发展资金3128元/亩后，全椒县十字镇华林吴小桥村民组召开村民代表会议，对于补偿到户的土地补偿款2337120元(69.91亩×32000元/亩)研究制定了按人口进行分配的分配方案，程家银按照该分配方案签字领取了补偿款90250元；其二、程家银就其被占用土地、鱼塘的附属物补偿，已分别于2015年5月25日和2015年6月8日与华林村民委员会签订了补偿协议，协议约定的补偿款82000元及8230元，程家银已签字领取；其三、本案涉案土地被占用前，全椒县十字镇华林村吴小桥村民组的土地自2014年开始已停止耕种，当地村民已统一领取了相应的土地流转补偿费，程家银部分土地因修建朝阳大道项目被占用时并未实际耕种，故不存在青苗补偿的问题。综上，程家银的部分土地及鱼塘虽被占用，但其由�依法享有的补偿权利并未受到侵害，故其关于要求全椒县政府赔偿其经济损失的赔偿请求不能成立，依法应予驳回。程家银在其提交的《损失清单》中所列举的3项损失项目及数额无任何事实依据，该院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（三）项、第七十四条第二款第（一）项，《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决：一、确认被告全椒县人民政府占用原告程家银土地和鱼塘的行政行为违法；二、驳回原告程家银的赔偿请求。
程家银上诉称：1、上诉人的诉讼请求为“确认被上诉人征占上诉人土地和鱼塘的行为违法，依法补偿并赔偿经济损失”，但一审判决未对涉案土地是否征收进行认定，属认定事实错误。十谭产业园开发建设面积超过一万多亩，需由国务院批准，但被上诉人系在没有征地批复的情况下占地，违反土地管理法的规定。2、上诉人作为土地使用权人，土地未经合法征收，被上诉人应当返还土地并恢复原状。如被上诉人不能返还，应按照全椒县最新征收集体土地上房屋、其他附着物和青苗补偿标准对上诉人土地和鱼塘进行赔偿和补偿，一审判决认定被上诉人违法占地行为未对上诉人造成损失属于事实认定错误。3、被上诉人就上诉人财产损失数额承担举证责任，涉案土地未经审批被非法占用，属于因被上诉人的原因导致上诉人无法举证遭受的实际损失，应由被上诉人承担举证责任，现被上诉人未就该项举证责任履行义务，应当承担举证不能的法定后果。综上，一审判决认定事实和适用法律错误，请求：1、撤销安徽省滁州市中级人民法院（2016）皖11行初40号行政判决第二项并依法改判；2、判令被上诉人征占上诉人土地和鱼�的行为违法，依法补偿并赔偿上诉人经济损失316088元；3、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
全椒县人民政府答辩称：1、对上诉人的补偿已到位。十谭产业园在修建朝阳路时占用华林村吴小桥组土地面积69.91亩，征地补偿款经村民组开会研究，统一意见后制定分配方案，已分配到位。涉及程家银户鱼塘、下坝、小方塘的附属物、青苗等补偿问题已分别于2015年5月25日、6月8日达成补偿协议，并已补偿到位。2、上诉人的起诉已经超过起诉期限，程家银与华林村委会签订补偿协议的最后日期是2015年6月8日，并已领取了补偿款，其于2016年11月提起诉讼已经过起诉期限，应当驳回起诉。3、上诉人的诉请没有事实和法律依据，缺乏证据支持。综上，上诉人的诉请无事实和法律依据且已过起诉期限，请求予以驳回。
一审原告程家银向一审法院提供了以下证据：1、土地承包经营权证，用于证明其对涉案鱼塘与土地享有承包经营权，其诉讼主体适格；2、小组会议纪录(2016年1月8日)，用于证明被告进行违法征占其承包土地建设十谭产业园事实，同时也证明其起诉未超过诉讼期限；3、关于十字镇王广兵信访事项会议纪要，用于证明被告违法占地事实。
一审被告全椒县政府向一审法院提供了以下证据：1、十字镇华林行政村村民委员会《证明》；2、《十字镇十谭产业园朝阳路征地涉及华林村吴小桥组程家银户鱼池补偿协议》；3、《十字镇十谭产业园朝阳路征地涉及华林村吴小桥组程家银下坝、小方塘补偿协议》；4、十字镇华林行政村村民委员会《会议纪录》2份；5、程家银领取赔偿款领条3份；6、《华林村吴小桥村民组2014年土地流转及水面补偿款预支分配表》；7、《华林村吴小桥村民组2015年度征用土地款分�表》。上述证据用于证明：原告土地及鱼塘补偿款已全部到位，原告本人已领取相关款项。
以上证据均随案移送本院。经审查，一审法院对证据的审核认定符合法律规定。对一审判决认定的案件事实，本院依法予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国土地管理法》第四十四条第一款的规定，建设占用土地，涉及农用地转为建设用地的，应当办理农用地转用审批手续。本案中，全椒县政府因建设十谭产业园，占用了程家银户的部分承包地及鱼塘用于修建朝阳大道，但并未提供证据证明其占用该土地已经有权机关批准。因此，全椒县政府占用程家银户承包地及鱼塘的行为违反上述法律规定,一审判决确认其该行为违法并无不当。
根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款的规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法�定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。因此，公民、法人和其他组织获得国家赔偿的前提是合法权益受到行政行为的侵害。本案中，程家银在一审庭审中称，补偿款到其账户上后土地被占用。而综合本案证据，对被占用的承包地及鱼塘，程家银领取的补偿款包括以下三部分：其一，土地流转补偿费。全椒县政府2015年占用包括程家银户部分承包地及鱼塘在内的十字镇华林村吴小桥村民组69.91亩土地前，该部分土地已因十谭产业园建设于2014年开始停止耕种。对停止耕种期间的损失，程家银于2015年6月7日领取了相应的土地流转补偿费。其二，土地补偿费和安置补助费。全椒县政府占用十字镇华林村吴小桥村民组土地前，根据《安徽省人民政府关于调整安徽省征收补偿标准的通知》（皖政〔2015〕24号）规定�标准，将土地补偿费及安置补助费支付给了该村民组。对此，该村民组根据相关文件规定扣除失地农民养老保险等费用后制定了按1996年二轮承包时人口分配的分配方案。程家银在二审庭审中称其对该分配方案无异议，且其实际亦按照该分配方案领取了补偿款。其三，附着物补偿费。就涉案土地及鱼塘上的附着物，程家银于2015年5月25日和2015年6月8日与华林村村民委员会签订了两份补偿协议，程家银户亦按照该补偿协议于2015年5月28日和2016年5月30日分别领取了相应的附着物补偿费。另，因全椒县政府占用程家银户部分承包地前，该部分土地已停止耕种，一审判决对程家银主张的青苗费补偿不予支持并无不当。故，全椒县政府虽未经法定程序占用了程家银户部分承包地和鱼塘，但在违法占用行为发生前，程家银对涉案土地及鱼塘已经获得了依法应享有的补偿，程家银的�法权益并未因全椒县政府的违法占用行为受到侵害。根据《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条的规定，被告的具体行政行为违法但尚未对原告的合法权益造成损害的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。因此，一审判决驳回程家银要求全椒县政府赔偿其经济损失316088元的请求符合法律规定。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。上诉人程家银的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人程家银负担。
本判决为终审判决。
审判长 张志强
审判员 王新林
审判员 朱达远
二〇一七年八月�十五日
法官助理阮秀芳
书记员刘琳
附：本判决适用的相关法律依据
《中华人民共和国行政诉讼法》
第八十九条第一款人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定。
……