上海市青浦区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0118民初6184号原告：刘超，男，1978年2月25日出生，汉族，户籍地安徽省。委托诉讼代理人：陈邦理，上海市律和理律师事务所律师。被告：上海悦丰生物科技有限公司，住所地上海市青浦区。被告：孙远金，男，1974年11月4日出生，汉族，户籍地山东省。原告刘超与被告上海悦丰生物科技有限公司(以下简称悦丰公司)、孙远金合伙协议纠纷一案，本院于2017年5月8日立案后，依法适用简易程序。因无法向被告悦丰公司、孙远金直接送达相关诉讼文书，本院依法组成合议庭进行审理，并向两被告公告送达起诉状副本等诉讼材料。本案公开开庭进行了审理。原告刘超及其委托诉讼代理人陈邦理到庭参加诉讼，两被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告刘超向本院提出诉讼请求：1.判令被告违约并解除合同；2.判令被告返还原告出资款237,863元；2、被告承担违约金及其他损失，违约金自起诉日起至实际支付之日起，律师费3,000元。事实与理由：2015年9月8日，原告与被告孙远金、案外人马某某签订《合作协议书》一份，约定三方自愿合作经营悦丰公司，原告投入30万元；合伙终止后，各合伙人的出资仍为个人所有，届时予以返还；每年项目产品总销售利润，按月结算。上述协议签订后，被告未按约履行，原告并未合伙经营公司，现工商登记仍为其一人有限公司，原告至今亦未收到任何利润结算。被告的违约行为，给原告造成巨大经济损失。原告实际出资237,863元，未参与经营，也不知晓公司经营状况、账目情况，据此，原告诉至本院要求解除合同。在审理过程中，原告明确其诉讼请求为：1.判令解除原告与被告孙悦金于2015年9月8日签订的合同；2.判令被告悦丰公司返还出资款237,863元，并偿付逾期还款利息(以237,863元为本金，按中国人民银行同期贷款利率，自起诉之日起至被告实际清偿之日止)及律师费3,000元；3、被告孙悦金对被告悦丰公司的债务承担连带清偿责任。被告悦丰公司、孙远金未作答辩。经开庭审理查明，2015年9月8日，原告与被告孙远金、案外人马某某签订《合作协议书》一份，约定三方自愿合作经营悦丰公司，总投资为100万元，被告孙远金以产品库存方式投资50万元，马某某以现金方式投入20万元，原告以现金方式投入30万元；合伙终止后，各合伙人的出资仍为个人所有，届时予以返还；三方共同经营，合伙人执行合伙事务所产生的收益归全体合伙人，所产生的亏损或者民事责任由全体合伙人承担；固定资产和盈余按照取得的销售净利润以孙远金50%、马某某20%、原告30%的比例分配；每年项目产品总销售利润，按月结算；本协议有效期暂定三年，由三方代表签字之日起计算，即从2015年9月8日至2018年9月7日止。协议签订后，原告于2015年9月10日向被告孙远金个人账户转账支付13万元。另查明，上海悦丰生物科技有限公司于2015年3月27日成立，是自然人独资的一人有限责任公司，法定代表人和股东为孙远金，注册资本500万元整。再查明，马某某曾于2016年8月向本院提起诉讼，案号(2016)沪0118民初8698号，提出与本案原告相同诉请(请求金额不同)，期间，本案原告曾到庭陈述三方合伙的情况，称虽合作协议书中载明其投资30万，但实际投入23万左右，其中13万元汇入孙远金个人账户，另24,000元现金交付给孙远金，8万元左右用于买苗等。协议签订后，其参与购货、买苗等公司经营事项，悦丰公司仅支付了一次1万元的工资，但并未参与过分红。现已无法联系到孙远金。2017年2月20日，该案判决：一、马某某与孙远金于2015年9月8日签订的合作协议书于2016年11月21日解除；二、上海悦丰生物科技有限公司应于本判决生效之日起十日内返还马某某投资款13万元；三、上海悦丰生物科技有限公司应于本判决生效之日起十日内偿付马某某以投资款13万元为本金，自2016年11月21日至实际清偿日止的违约金，利率按中国人民银行同期贷款利率计付；四、孙远金对上海悦丰生物科技有限公司的上述第二、第三项债务承担连带清偿责任；五、驳回马某某的其他诉讼请求。该判决已生效。本院认为，原告与被告孙远金签订的上述协议，虽约定各方共同合作经营悦丰公司，各方共担亏损、按出资比例分配利润，但原告认为合作期间，其从未参与合伙经营，悦丰公司亦从未向其进行过分红，现被告孙远金去向不明，事实上已无法履行合同义务，现悦丰公司的公司档案显示其成立至今仍为一人有限责任公司，股东与法定代表人均为孙远金，在两被告均未提供相关证据证明履行合同的情况下，本院确认被告孙远金未按约履行合同义务，按照协议约定，一方合伙人有违反协议的，另两方有权解除合作协议，故本院对原告要求解除协议的诉请予以支持。对于合同解除后，原告投资款是否应返还、返还主体和返还金额如何确定的问题，本院认为，根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第47条的规定，三方之间为合伙关系，现原告退出合伙应按合伙期间的盈亏情况分割合伙财产。因两被告未到庭，无法通过账册审计等方式确定盈亏情况，鉴于合作协议书中约定合伙期间的出资仍为个人所有，届时予以返还，该约定系对于退伙的书面约定，原告主张按此约定要求悦丰公司返还投资款，可予支持。原告陈述其投资款为237,863元，其中13万元直接转账至孙远金个人账户，本院确认此款即原告向悦丰公司的投资款，原告主张剩余款项均以日常花费、购货、买苗方式投入，对此未提供相应证据佐证，本院不予确认。悦丰公司为一人有限责任公司，股东和法定代表人均为孙远金，其不能证明公司财产独立于自己财产的，应当对公司债务承担连带责任，故本院对原告主张被告孙远金承担连带责任的诉请予以支持。综上所述，原告与被告孙远金之间签订的合作协议书系各方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，应为合法有效，对各方均有约束力。现被告孙远金违约，应承担相应的违约责任。由于原告在起诉前未向被告孙远金发送过解约通知，故本院将解除协议时间确定为诉讼材料向两被告公告送达之日，即2017年8月15日。此外，原告要求被告承担律师费损失的诉请，于法无据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十七条、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条规定，判决如下：一、原告刘超与被告孙远金于2015年9月8日签订的合作协议书于2017年8月15日解除；二、被告上海悦丰生物科技有限公司应于本判决生效之日起十日内返还原告刘超投资款13万元；三、被告上海悦丰生物科技有限公司应于本判决生效之日起十日内偿付原告刘超逾期付款利息(以投资款13万元为本金，按中国人民银行同期贷款利率，自2017年8月15日至实际清偿日止)；四、被告孙远金对被告上海悦丰生物科技有限公司的上述第二、第三项债务承担连带清偿责任；五、驳回原告刘超的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,912.90元，由原告负担3,462.90元，由两被告共同负担1,450元，公告费560元，由两被告共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  张 静人民陪审员  陆秋云人民陪审员  李玲娟二〇一七年九月二十五日书 记 员  邓 桠附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第九十三条……当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《中华人民共和国公司法》第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。……第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。