广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院民 事 判 决 书（2017）桂0102民初4498号原告：广西金汇通混凝土有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市兴宁区昆仑大道118号,统一社会信用代码91450100745120XXXXX。法定代表人：薛大春，该公司执行董事。委托诉讼代理人：陆延海，广西国海律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖艳，广西国海律师事务所律师。被告：中建三局第二建设工程有限责任公司南宁分公司，住所地广西壮族自治区南宁市青秀区民族大道157号财富国际广场2号办公楼5层办公,统一社会信用代码9145010372767xxxxx.法定代表人：肖礼鹏，该公司总经理。委托诉讼代理人：叶馨，女，1990年10月26日出生，汉族，住所地河南省三门峡市湖滨区，该公司员工。委托诉讼代理人：陈兵，男,1977年10月6日，汉族，住所地武汉市洪山区，该公司员工。被告：中建三局第二建设工程有限责任公司，住所地湖北省武汉市洪山区鲁磨路306号，统一社会信用代码9142010017773xxxxx。法定代表人：樊涛生，该公司董事长。委托诉讼代理人：叶馨，女，1990年10月26日出生，汉族，住所地河南省三门峡市湖滨区，该公司员工。委托诉讼代理人：陈兵，男,1977年10月6日，汉族，住所地武汉市洪山区，该公司员工。案由：买卖合同纠纷适用程序：简易程序（√）普通程序（）立案时间：2017年8月1日开庭时间：2017年11月9日当事人到庭情况：原告广西金汇通混凝土有限公司（简称金汇通公司）：委托诉讼代理人陆延海到庭。被告中建三局第二建设工程有限责任公司南宁分公司（简称中建三局二建南宁分公司）、中建三局第二建设工程有限责任公司（简称中建三局二建公司）：委托诉讼代理人叶馨、陈兵到庭。原告诉请要点诉讼请求：1、被告中建三局二建南宁分公司支付原告货款749923.6元；2、被告中建三局二建南宁分公司支付原告违约金38793.13元（计算方式：以拖欠货款为基数，从2016年9月24日起至还清货款之日止，暂计至2017年6月5日，按年利率4.75%的1.5倍计算）；3、被告中建三局二建公司对被告中建三局二建南宁分公司上述债务承担连带清偿责任；4、本案诉讼费由两被告承担。事实与理由：被告中建三局二建南宁分公司没有按合同的约定支付货款构成违约，被告中建三局二建南宁分公司应承担还款责任，同时支付违约金。被告中建三局二建南宁分公司是被告中建三局二建公司的分公司，应对被告中建三局二建南宁分公司上述债务承担连带清偿责任。被告答辩要点1、原告违约在先，两被告停止付款是正当行使不安抗辩权利，在履约过程中，两被告发现原告供应的混凝土存在质量问题和迟延供货，为此两被告多次向原告发出整改《工作联系函》，但原告签收函件后仍未完全整改，造成两被告使用原告的混凝土后产生工程质量问题，导致经济损失1266465元，所以原告无权要求两被告支付货款及支付违约金；2、原告提供的结算单，供货清单不能作为最终结算价款的依据。基于原告提供的混凝土存在质量问题，两被告多次向原告发出工作关系均不回函的情况下，两被告在多份“结算单”中均注明“结算单金额为原告实际供货金额，未包含部分合同外扣款项，最终结算金额以我司办理完工结算金额为准。”，因原告产生违约，两被告依照合同约定进行扣款，两被告做法也属于行业惯例，为此原告提供的结算单中载明了“金额不能作为本案最终结算金额”，人民法院应根据实情从原告货款中扣除造成两被告的经济损失，原告货款扣除与被告经济损失抵销后，被告已不欠原告的货款，原告要求支付货款及违约金依据不足，依法驳回原告的诉讼请求。分析与认定一、认定事实：2013年8月6日，原告（乙方）与被告中建三局二建南宁分公司（甲方）签订了《物资采购合同》，约定：1、甲方承建的永恒·朗晴工程项目建设的需要向供方购买混凝土；2、质量标准和技术要求：预拌混凝土必须符合GB/T14902-2003国家标准，水泥只准采用海螺、华宏、华润三家大厂所生产的产品，同一批次商品砼采用一个厂家的水泥；3、订货与交货：从乙方商品砼出厂到甲方工地入模不得超过2小时，因乙方在商品砼生产和运输过程中的原因，造成工程质量事故的所有损失，由乙方承担责任。供货过程中断料的时间不得超过30分钟，如超过以上时间造成工程质量事故的所有损失，由乙方承担责任；试块的取样、制作应在有监理人员及甲、乙双方人员作见证的条件下由甲方完成，试模由乙方免费提供，养护期满由甲方将试块送至第三方有检测资质的实验室检测，该现场抽样送检结果作为混凝土质量评定的依据之一；4、结算方式：商品砼的数量根据甲方专人签收的乙方送货小票进行结算，但甲方将不定期对乙方砼方量进行抽查，抽查方式以过磅计量或料斗计量均可，负误差不超过2%，其中砼容量按2400KG/立方米，过磅地点由甲方选择，以三车次平均为计量基本数，如供方送货单与该基数负误差超过2%，则当批次抽检视为负误差，当批次所供混凝土均按超出部分扣减负误差；5、付款方式：每月20日办理上月21日至本月20日混凝土的结算手续。施工完支护桩后，次月支付结算货款的80%，施工完工程桩后，次月支付结算货款的80%，地下室部分，供方垫资三个月，第四个月支付结算货款的80%，地上部分，次月付上月结算货款的80%，每次的余款累计到工程主体结构封顶四个月内付清，主体封顶后所供混凝土，次月付上月所供货款的80%，余款在停止供货三个月内付清。每次付款前乙方需提供合规的税务发票，每次付款甲方可以用六个月银行承兑汇票支付；6、违约责任：如甲方不按合同约定时间付款，乙方有权暂（缓）停供混凝土，直到解除合同。二、合同履行：原告向被告中建三局二建南宁分公司供应了混凝土，被告中建三局二建南宁分公司验收并接收了原告供应的混凝土。原告与被告结算的时间和金额如下：2013年9月19日121406元+342907元、2013年10月18日49296元+110814元、2013年11月19日27103元、2013年12月22日741935元、2014年1月20日703940元、2014年3月25日1431800元、2014年4月15日652060元，2014年5月19日1619385元、2014年7月10日824114.5元、2014年7月17日1497612元、2014年9月10日703356元、2014年9月30日1334219元、2014年10月27日490113元、2014年11月13日1355097.5元、2014年12月10日1137060元、2015年1月22日1500862.5元、2015年3月23日761000元、2015年4月23日375365元、2015年5月11日449495元、2015年7月8日126525元、2015年7月23日2070元、2015年8月18日－28360元、2015年10月16日5280元+6670元、2015年11月15日25400元、2015年12月15日16830元、2016年1月15日25632.5元、2016年3月15日34790元、2016年6月27日17870元+10810元、2016年6月22日1740元，合计16474198元。其中：一、2014年7月17日1497612元结算单中写明“注：1、本月工程量款已核对无误，2、暂无扣除工作函YHLQ【2014】-022、YHLQ【2014】-023,合计费用按函件处理办法结算，请贵公司尽快回复确认，我方于下月此结算金额扣除”；二、2014年9月10日703356元结算单中写明“扣除误工费用合计20500元，因此费用由贵司直接付现金给劳务分包，现从结算扣除，再转结算至劳务费用，过程中，出现税金3.56%也因由贵司支付，故扣除误工费用合计为20500×（1+3.56%）＝21230元，此月结算金额702626元”；三、2014年11月13日1355097.5元结算单中写明“扣除2＃及3＃楼砼墙柱面修补费用JHTHJ【2014】009号文，约定款项13544.4元，最后结算金额为1341553.1元。；四、2014年12月10日1137060元结算单中写明“1、本月初审结算额为1137060元壹佰壹拾叁万元柒仟零陆拾元整；2、针对‘关于混凝土未能及时供应造成工期延误的函’YHLQ【2014】043文，请贵司尽快做答复，就对出现问题予以解决；3、年前回款是重中之重，贵司请谨重处理供应问题，杜绝或避免因砼供应不及时致使节点货款时间后延，最终使得年前收款陷入僵局，贵我双方利益受损，就砼供应及时性请贵公司积极配合。双方在履行合同过程中，被告中建三局二建公司项目部多次向原告发出工作函，原告于2014年6月3日回复被告中建三局二建公司项目部于2014年5月26日发出的《工作联系函》，同意扣除20立方米混凝土数量。原告于2014年8月12日回复被告中建三局二建公司项目部于2014年8月4日发出的《工作联系函》，同意扣除货款15500元。原告于2014年11月11日回复被告中建三局二建公司项目部：同意扣除2＃及3＃的修补费用13544.4元并从货款中扣除。2016年7月30日回复被告中建三局二建公司项目部于2017年7月27日的《工作函》，不同意扣款1266465元，为此双方产生纠纷。被告中建三局二建南宁分公司已实际向原告支付货款总额15710000元。被告中建三局二建南宁分公司是被告中建三局二建公司的分公司。以上事实，有原告提交的《物资采购合同》、委托书、结算单和被告提供的工作联系函、回复函等证据证实，本院予以确认。二、法律适用1、法律关系的性质及效力：原告与被告中建三局二建南宁分公司之间签订的《物资采购合同》是在双方协商一致的基础上签订，当事人的意思表示真实，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。2、责任承担：原告认为被告中建三局二建南宁分公司未按《物资采购合同》约定支付货款构成违约。两被告认为原告供应的混凝土存在质量问题，没有及时供应混凝土，造成两被告经济损失，原告要求两被告支付的货款已抵偿两被告的经济损失，因原告与两被告双方在协商结算中存在争议，最终没有达成正式的结算，两被告不存在违约行为。本院认为，根据《物资采购合同》第二条第1项和第三条第5项约定质量存在问题时以有资质的第三方作出评定，本案中两被告没有证据证明原告供应的混凝土存在质量问题，且原告供应的混凝土经被告中建三局二建南宁分公司工作人员检验和签收，双方最后一次结算的时间为2016年6月27日，根据《物资采购合同》第五条约定“余款应在停止供货三个月内付清”，故两被告应在2016年9月27日前付清货款，至今两被告尚欠原告货款，被告中建三局二建南宁分公司行为违约，原告请求两被告支付货款和违约金理由成立，本院予以支持。关于货款数额问题。原告向被告中建三局二建南宁分公司供应的总货款为16474198元，已付货款15710000元，原告于2014年5月26日同意扣除20立方米混凝土数量、2014年8月12日同意扣除货款15500元、2014年11月11日同意扣除2＃及3＃的修补费用13544.4元。按2014年5月26日双方结算的混凝土最高单价为397元/立方米，折算货款为397元/立方米×20立方米＝7940元，两被告尚欠货款为：总货款16474198元－已付货款15710000元－扣款（7940元+15500元+13544.4元）＝727213.6元。关于违约金计算问题。原告与被告双方签订的《物资采购合同》第五条约定“余款应在停止供货三个月内付清”，原告与被告中建三局二建南宁分公司双方最后一次结算的时间为2016年6月27日，本案违约金起算时间应为2016年9月27日。因上述合同没有约定违约金计算比例，为此应按中国人民银行同期流动资金贷款利率计算。判决结果综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条和《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定，判决如下：一、被告中建三局第二建设工程有限责任公司南宁分公司向原告广西金汇通混凝土有限公司支付货款727213.6元；二、被告中建三局第二建设工程有限责任公司南宁分公司向原告广西金汇通混凝土有限公司支付违约金（计算方法：以727213.6元为基数，从2016年9月27日起至还清之日止，按中国人民银行同期流动资金贷款利率计算）；三、被告中建三局第二建设工程有限责任公司南宁分公司以其财产对上述第一、二项债务承担清偿责任，不足部分由被告中建三局第二建设工程有限责任公司承担补充清偿责任。上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。案件受理费5844元，被告中建三局第二建设工程有限责任公司南宁分公司、中建三局第二建设工程有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，并在上诉期届满后7日内预交上诉费，逾期仍未预交上诉费又不提出缓交、减交或者免交申请的，按自动撤回上诉处理。审判员  梁振郁二〇一七年十一月二十二日书记员  何籼桦【附法律条文】《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。