山东省淄博市临淄区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁0305刑初89号
公诉机关淄博市临淄区人民检察院。
被告人魏明，男，1987年1月2日出生于山东省东营市广饶县，汉族，大学文化，山东魏源食品有限公司实际负责人，住山东省东营市广饶县经济开发区。因涉嫌犯生产、销售有毒、有害食品罪于2016年6月7日被淄博市公安局临淄分局刑事拘留，同年6月20日被取保候审。
辩护人任青青，山东高格律师事务所律师。
淄博市临淄区人民检察院以临检公刑诉[2017]51号起诉书指控被告人魏明犯生产、销售有毒、有害食品罪，于2017年2月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。淄博市临淄区人民检察院指派检察员薛冰出庭支持公诉，被告人魏明及其辩护人任青青到庭参加诉讼。期间，公诉机关建议延期审理二次，现已审理终结。
淄博市临淄区人民检察院指控：
自2015年9月以来，被告人魏明在其经营的山东魏源食品有限公司生产“幸福角”“美国薯条”“妙脆角”“双胞胎妙脆角”等膨化食品过程中，非法添加泡打粉（成分含有硫酸铝铵），而后将该类膨化食品对外销售，销售金额为十六万余元。2016年4月27日和6月23日，临淄区食品药品监督管理局分别将临淄区齐都镇锦瑄婚庆店、喜临门婚庆服务部销售的山东魏源食品有限公司生产的“美国薯条”“幸福角”样品和从山东魏源食品有限公司库存“幸福角”“美国薯条”“妙脆角”“双胞胎妙脆角”等膨化食品中取样的样品委托青岛谱尼测试有限公司进行检测，后经检测，上述膨化食品样品中均检出含铝食品添加剂，为《食品中可能违法添加的非食用物质名单》中的物质。
公诉机关以物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、辨认笔录、鉴定意见等证据证实其指控的事实，认为被告人魏明在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料，其行为构成生产、销售有毒、有害食品罪，提请依据《中华人民共和国刑法》第一百四十四条之规定，予以判处。
被告人魏明对公诉机关指控的罪名无异议，事实方面辩称其只在查获的产品中添加了含铝添加剂。
被告人魏明的辩护人发表的辩护意见是：1、被告人魏明不构成生产、销售有毒、有害食品罪；2、指控销售金额十六万余元证据不足；3、被告人魏明认罪态度较好。
经审理查明：
2016年4月27日，临淄区食品药品监督管理局执法人员在临淄区齐都镇锦瑄婚庆店和喜临门婚庆服务部分别现场抽取了山东魏源食品有限公司生产的膨化食品：批号为2016年3月2日的“美国薯条”、批号为2016年1月18日的“幸福角”样品，经青岛谱尼测试有限公司检测，上述样品中检出铝的残留。2016年6月23日，临淄区食品药品监督管理局将临淄公安分局从山东魏源食品有限公司库存批号为2016年6月1日、2016年6月12日的“美国薯条”“幸福角”“妙脆角”“双胞胎妙脆角”等膨化食品中取样的样品委托青岛谱尼测试有限公司进行检测，经检测，上述样品中均检出铝的残留。
被告人魏明系山东魏源食品有限公司实际负责人，该公司生产膨化食品的产量为每天约50箱、每箱售价约90元。被告人魏明销售添加了含有硫酸铝铵的泡打粉生产的膨化食品共四个批次，销售金额为18000元，非法所得为3600元。
另查明，案发后，公安机关扣押被告人魏明现金30000元。
上述事实，有当庭出示并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、证人魏某的证言证实，其是山东魏源食品有限公司法人代表，2015年2月份，其儿子魏明开始负责公司所有事务；2015年9月份左右，魏明开始购买设备生产膨化食品，一种是薯条，一种是三角锥状物质。
2、证人马某的证言证实，其在广饶县城南批发市场经营胜海批发部，2016年春节，批发部的司机李某送货回来说临淄区齐都镇张姓客户想要广饶糖果工业园一家公司生产的“美国薯条”，其就打听到了山东魏源食品有限公司，从该公司购进了6箱“美国薯条”（每箱15斤、售价90元），李某给临淄区张姓客户送去了2箱，剩余的4箱在批发部里销售光了。
3、证人李某的证言证实，其在广饶县城南市场批发部做业务员，2016年春节后其给临淄齐都镇锦瑄婚庆店老板张某推销时，她问其有没有“美国薯条”，生产地是广饶县糖果工业园，其回去后告诉了老板马某，后来马某购进了“美国薯条”，其给张某送去了两箱货。
4、证人张某的证言证实，其经营临淄区齐都镇锦瑄婚庆店，2016年年初，一名女子问其店里有没有“美国薯条”，她儿子结婚要用，其就找到经常来推销糖果、薯条的广饶县“老李”。过了两天，“老李”来送货时，给其带来了两箱“美国薯条”，其在店里零售，还剩下一斤半。
5、证人谢某的证言证实，其经营齐都镇喜临门婚庆服务部，2016年3月底，其到山东魏源食品有限公司购买了一箱“幸福角”，支付了不到200元货款，“幸福角”在其的婚庆服务部销售，还剩不到2.5斤。
6、青岛谱尼测试有限公司出具的检测报告、说明材料证实，临淄区齐都镇锦瑄婚庆店抽样受检的由山东魏源食品有限公司生产的“美国薯条”、临淄区齐都镇喜临门婚庆服务部抽样受检的由山东魏源食品有限公司生产的“幸福角”、临淄区公安分局送检的“幸福角”“妙脆角”“双胞胎妙脆角”“美国薯条”（黄色包装袋）均检出铝的残留，含量分别为346.4mg/kg、147.9mg/kg、150.6mg/kg、154.8mg/kg、177.2mg/kg、335.7mg/kg；临淄公安分局送检的样品因超过保存规定已处理，当时所送样品“美国薯条”（黄色包装袋）合格证日期为2016年6月1日、样品“双胞胎妙脆角”合格证日期为2016年6月12日。
7、扣押笔录、扣押清单、照片证实，公安机关对山东魏源食品有限公司物品及30000元现金予以扣押的相关情况。
8、照片证实了魏明使用的山花牌香甜泡打粉的外观包装及配料表情况，其成分含有40%的硫酸铝铵。
9、广饶县生产企业培训班签到表、全县食品生产企业主体责任培训会议签到表、培训照片及培训材料证实，被告人魏明参加了2015年9月24日、2016年3月24日由广饶县市场监督管理局举办的培训会议，会议对《关于调整含铝食品添加剂使用规定的公告》内容进行了传达，其中规定了2014年7月1日之后膨化食品中不得使用含铝食品添加剂。
10、营业执照、生产许可证证实了山东魏源食品有限公司的企业登记信息及生产资质情况。
11、行政处罚决定书证实,2016年8月15日，广饶县食品药品监督管理局对山东魏源食品有限公司生产不合格膨化食品（生产日期为2016年1月18日的“幸福角”、生产日期为2016年3月2日的“美国薯条”）违法事实处以没收涉案食品；没收违法所得990元；罚款人民币贰万元的行政处罚。
12、山东省非税收入发票证实，山东魏源食品有限公司向广饶县食品药品监督管理局缴纳罚款及违法所得20990元。
13、发、破案经过证实了本案的案发经过及被告人魏明被抓获归案的情节。
14、户籍材料证实了被告人魏明的出生日期，案发时系完全刑事责任能力人。
15、被告人魏明在公安机关的供述及当庭供述称，2015年9月份，其经营的山东魏源食品有限公司开始生产“美国薯条”“妙脆角”等膨化食品，其使用的山花牌香甜泡打粉配料中含有40%的硫酸铝铵；其证言还证实，公司每天产量是大约50箱，每箱约90元，其销售膨化食品的利润大约占销售额的20%。
上述证据均具有客观性、合法性、关联性，本院予以采信。
针对控辩双方争议的焦点问题，结合本案的事实和证据，综合评判如下：
1、关于被告人魏明是否构成生产、销售有毒、有害食品罪的问题。
经查，在案证据证实，被告人魏明在其公司魏源食品有限公司生产的膨化食品中，非法添加含有硫酸铝铵的泡打粉。2014年5月14日《国家卫生计生委等五部门关于调整含铝食品添加剂使用规定的公告（2014年第8号）》规定：自2014年7月1日起，膨化食品中不得使用含铝食品添加剂，小麦粉及其制品（除了油炸面制品、面糊（如用于鱼和禽肉的拖面糊）、裹粉、煎炸粉外）生产中不得使用硫酸铝钾和硫酸铝铵。硫酸铝铵不属于《食品中可能违法添加的非食用物质名单》的物质，而是属于《食品中易滥用的食品添加剂品种名单》中的物质，在2014年7月1日之前一直是以合法食品添加剂的形式广泛使用在制作面食等食品过程中。现行《GB2760-2014食品添加剂使用标准》中对于硫酸铝铵作为食品添加剂的使用量仍然作出了规定：在豆类制品、面糊裹粉、煎炸粉、虾味片、焙烤食品、腌制海蜇中，按生产需要适量使用，铝的残留量小于等于100mg/kg。因此，硫酸铝铵是一种食品添加剂，并非“非食品原料”，亦非“有毒、有害物质”。被告人魏明违反食品安全标准，超范围、超限量添加食品添加剂，足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病，其行为构成生产、销售不符合安全标准的食品罪。公诉机关指控的罪名不当，应予以纠正。辩护人发表的相关辩护意见予以采纳。
2、关于辩护人提出的“指控销售金额16余万元证据不足”的辩护意见。
根据现有证据，被告人魏明生产并销售“美国薯条”“妙脆角”等膨化食品事实清楚，但在案证据只能证实从2016年1月18日生产的“幸福角”、2016年3月2日生产的“美国薯条”以及合格证日期为2016年6月1日的“美国薯条”、合格证日期为2016年6月12日的“双胞胎妙脆角”抽取的样品中检出铝的残留，即被告人魏明在四个批次的产品中添加了含有硫酸铝铵的泡打粉。其余批次产品因无原物，其中是否含有铝的残留具有不确定性，且没有其他证据可以证实其余批次的产品中也使用了含铝泡打粉。因此，根据有利于被告人原则，本院认定被告人魏明生产、销售不符合安全标准的食品的金额为18000元（每批次50箱计算四批次为200箱，每箱90元，共计18000元）。被告人魏明的辩解意见及辩护人发表的相关辩护意见予以采纳。
本院认为，被告人魏明在食品加工、销售过程中，违反食品安全标准，超范围、超限量滥用含铝食品添加剂，足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病，其行为已构成生产、销售不符合安全标准的食品罪。被告人魏明认罪态度较好，退缴了违法所得款项，可酌情从轻处罚，对辩护人发表的相关辩护意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十三条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第八条、第十七条、第十八条之规定，判决如下：
一、被告人魏明犯生产、销售不符合安全标准的食品罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币四万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）。
二、禁止被告人魏明在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动。
三、违法所得款2610元由扣押机关予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省淄博市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王国明
代理审判员 孙 皓
人民陪审员 孙 楠
二〇一七年十一月二十八日
书 记 员 李 雪