浙江省衢州市柯城区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0802民初6672号原告：余桃仙，女，1952年6月11日出生，汉族，住浙江省衢州市柯城区。委托诉讼代理人：姜素梅，浙江东昊律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑芬燕，浙江东昊律师事务所律师。被告：余荣土，男，1951年10月25日出生，汉族，住浙江省衢州市柯城区。委托诉讼代理人：刘琪瑞，浙江泓宝律师事务所律师。委托诉讼代理人：张耀喜，浙江泓宝律师事务所律师。原告余桃仙与被告余荣土健康权纠纷一案，本院于2017年12月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告余桃仙的委托诉讼代理人姜素梅，被告余荣土及其委托诉讼代理人刘琪瑞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告余桃仙向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告各项损失共计105889.53元；2、诉讼费由被告负担。诉讼中，原告变更第一项诉讼请求为：判令被告赔偿原告各项损失共计106279.53元。事实和理由：原、被告两家系隔壁邻居关系，两家房子都在马路边上，原告因生产需要，在靠近公路边上原告的自留地上挖粪池，但该块自留空地在被告余荣土家旁边，故遭到被告的反对，后经村里调解，被告同意。但2014年9月4日早上8时许，原告与丈夫余有良正在化粪池内干活，被告不让原告建造，所以被告与原告的丈夫发生了争吵及相互拉扯，被告又回家拿锄头想打原告，两人发生拉扯，后锄头被余有良夺下。随后被告余荣土又捡起地上的石头向正站在化粪池最南侧的原告余桃仙砸去，该石块砸到余桃仙左手手腕处，造成左手手腕骨折，身上擦伤，后经医院诊断，原告：1、左桡骨远端粉碎性骨折伴正中神经损伤；2、全身多处软组织挫伤；3、左尺骨茎突骨折等。后经天恒司法鉴定所鉴定，原告构成十级伤残。因该次伤害原告多次要求派出所协调，但协调未果。故原告诉至法院，诉请如前。被告余荣土答辩称：1、原告诉称被告同意其在被告地基边造化粪池不属实，被告于2012年先建坐北朝南新房一栋，原告家于2014年在被告房后建了一栋坐东朝西房屋，两家房屋中间有一村道相隔。2014年原告预先偷偷的将化粪池的管子埋到被告新房的地基边，被告多次向村委反映，让原告移走管子，都未成功。2014年暑假期间被告去杭州子女家，8月29号原告家趁被告家中无人，在被告新房地基边的窗户底下挖了一个长2.7米、宽0.9米、深1米多的化粪池，9月1日被告知道情况后返回家中，并请村两委多次协调此事，在未能协商成功的情况下原告家继续施工，所以才会出现被告继续阻止原告施工，与原告丈夫余有良拉扯。2、原告诉称被告拿锄头想打她和用石头砸她不属实，2014年9月4日清晨，原告家出动三人加快速度修建化粪池，原告丈夫的弟弟余春祥在化粪池最北边一格刷水泥，原告在自己屋前拌水泥、提水泥到化粪池最北边一格，给在池内刷水泥的余春祥递水泥，原告丈夫余有良就专门看住被告，被告刚出面阻止就被余有良拉扯住，被告想拿锄头填掉化粪池时，锄头被余有良抢走，为表示抗议，被告站在化粪池最南边的一格处顺手抓起化粪池边的三块石头丢到最南边的一格中，随即又被余有良拉到马路上不放手，被告至始至终没有针对原告的行为。3、原告不小心跌进化粪池时左手撑地造成其左手腕骨折，并非被告砸伤，其左手骨折与被告扔石头到化粪池的行为没有因果关系。被告没有针对原告的行为，被告在最南边拿了三块石头扔进最南面一格化粪池内，当时最南边一格化粪池周边无人，原告也不在化粪池边，原告在家里提水泥桶，石头扔进化粪池后原告从其自己家提着水泥到化粪池最北面施工，看到被告在路边想过来骂人，结果一脚踩空自己掉进化粪池，当时被告离原告约3米，不仅没有针对原告的行为，也不可能使原告受惊。原告自己承认其跌进化粪池时左手撑地造成其左手腕骨折。原告在公安几次改口，最后把自己不小心跌入化粪池受伤归咎被告，其伤情与其家人陈述相互矛盾，也与现场位置、常理不符，公安历时两年多调查仍无法得出是被告丢石头砸着原告，致使原告跌进化粪池的结论，原告诉请无事实和法律依据。4、被告对原告损失部分提出异议如下：被告对原告经司法鉴定十级伤残的事实不予认可，伤残赔偿金计算有误。原告在受伤当日已满62岁，且没有工作依据，其主张的误工费没有依据。2015年3月20日是消化科就诊，与外伤无关，因此应剔除309.75元，原告自身有多年高血压病症，故与外伤无关的费用应予剔除。原告无精神损害，要求精神损害抚慰金无依据。原告左手骨折不影响手和行动，住院陪护两人不合理，因为原告儿子是市人民医院神经科主任，有人为照顾之嫌，应按一人计算。另外，住院伙食费已包含在医疗费用中应予剔除。本院经审理认定事实如下：原、被告系衢州市柯城区石梁镇大俱源村村民，两家房屋毗邻而建，被告家于2012年先建坐北朝南房屋一栋，原告家于2014年在被告房后建坐东朝西房屋一栋，两家房屋西边临近马路，房屋之间相隔一条村道。原告家房屋建成之后，欲在自家自留地上建造一座化粪池，因化粪池选址位于被告房屋西侧空地上，双方由此发生相邻权益纠纷，村委会多次协调未果。2014年9月4日，原告及其丈夫余有良、小叔余春祥三人对化粪池进行粉刷建造，被告余荣土上前阻止，并与原告丈夫余有良发生拉扯，拉扯松开后被告找来一把锄头欲挖掉化粪池，余有良为阻止与被告又发生拉扯，双方经邻居劝解后结束争抢锄头，后被告余荣土走到化粪池边捡起一块砖头和一块石头扔向化粪池，余有良过来阻止被告扔石头，双方继续拉扯，拉扯过程中被告又向化粪池扔过水泥块，两人拉扯至马路上，因原告余桃仙呼喊左手疼痛，双方停止拉扯并报警处理，余桃仙主张被告余荣土将其砸伤，公安机关多次调查，期间余桃仙经法医鉴定为轻伤一级。2017年4月21日余桃仙向公安机关提出撤销案件，公安机关于2017年5月3日以“该案犯罪事实无法查清且被害人余桃仙要求自行通过法院提起自诉”为由决定终止余桃仙被故意伤害一案。故原告诉至本院，诉请如前。案经本院调解未果。另查明，就原告余桃仙因伤所受损失部分，原告同意其主张的医疗费用中应剔除消化科的费用309.75元。被告虽对原告经鉴定的伤残等级提出异议，但不申请重新鉴定，本院对原告的伤残等级予以确认。原、被告两家之间因化粪池产生的相邻关系纠纷已经由柯城、衢州两级法院裁判处理。以上事实，有原、被告陈述及双方提供的门诊病历、入院记录、出院记录、医疗费发票、医疗费清单、医院证明书、鉴定意见书、鉴定发票、当事人申请调取的原告余桃仙的询问笔录、被告余荣土的询问笔录、讯问笔录、余有良询问笔录、余春祥询问笔录、余瑞良询问笔录、法医学人体损伤程度鉴定书、终止侦查决定书、（2015）衢柯巡民初字第344号民事判决书、（2016）浙08民终202号民事判决书、照片等证据所证实，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案的主要争议焦点是原告的损伤是否由被告造成。关于原告余桃仙受损伤的经过，双方当事人在接受公安机关询问时所作的陈述不一致，但是可以确定，被告余荣土在向化粪池砸石头时，原告余桃仙正处在石块砸向的目标范围。鉴于双方都没有确凿的证据证明受伤的经过，又不能排除原告受石块砸中导致身体失去平衡摔伤的可能，被告余荣土不顾及他人安全砸石块的行为的危险性，认定被告对原告的损伤承担30%的民事责任。对原告因受伤产生损失认定如下：根据原告提供的证据，剔除消化科医疗费用309.75元，确认原告共产生医疗费损失25411.23元，其中包含医院代收的住院伙食补助费804.8元，故对原告另行主张的住院伙食补助费不予支持。原告左手受伤，不影响自理和活动能力，住院陪护两人不合理，本院按一人陪护确认护理费为9150元（39天×130元+51天×80元）。原告余桃仙受伤时已年满60周岁，其未提供充分证据证明其仍从事劳动或因伤丧失劳动能力和劳动报酬，故对原告有关误工费的主张本院不予支持。原告主张伤残赔偿金34299元（22866元×15年×10%），营养费1800元、交通费390元、鉴定费2040元，符合法律规定，本院予以确认。对原告要求精神损害抚慰金的诉请，因未造成严重后果，本院不予支持。综上，原告因伤所产生的损失共计73090.23元，被告余荣土承担73090.23元×30%≈21927.07元（四舍五入后得出）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告余荣土于本判决生效之日起十日内赔偿原告余桃仙医疗费等损失共计21927.07元；二、驳回原告余桃仙的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费932元，减半收取466元，由原告余桃仙负担370元，由被告余荣土负担96元，均限于本判决生效之日缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省衢州市中级人民法院。审 判 员 童小平二〇一八年一月二十三日法官助理 沈发玲书 记 员 童旭峰·??-2-?·??-3-?