江苏省沭阳县人民法院民 事 判 决 书（2017）苏1322民初19034号原告：沭阳县中小企业信用担保有限责任公司,住所地沭阳县苏州西路207号。法定代表人：殷正光，该公司董事长。委托诉讼代理人：肖建，男，1970年12月8日出生，汉族，沭阳县人，居民，住沭阳县，该公司员工。被告：沭阳新阳混凝土有限公司,住所地沭阳县沭城镇十字社区纬一路（沭城工业园）。法定代表人：韩学文。被告:韩学文,男,1979年7月8日出生,汉族，沭阳县人，居民，住沭阳县。被告:仲桂平,女,1969年5月20日出生,汉族，沭阳县人，居民，住沭阳县。原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司（以下简称中小企业担保公司）与被告沭阳新阳混凝土有限公司(以下简称新阳公司)、韩学文、仲桂平追偿权纠纷一案，本院于2017年11月21日立案后，依法适用简易程序，于2017年12月27日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人肖建、被告新阳公司、韩学文到庭参加诉讼；被告仲桂平经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告中小企业担保公司向本院提出诉讼请求：1.被告新阳公司给付原告代偿款3101482.66元及违约金（以300万元为基数，从2017年9月12日起按年利率24%计算至款付清之日止）；2.被告韩学文、仲桂平对被告新阳公司的上述债务承担连带责任；3.原告对上述款项在沭阳县房乡、镇他字第2582号乡、镇企业厂房抵押登记证明项下抵押财产拍卖、变卖所得款项在400万元范围内享有优先受偿权；在苏N4-20-2015-0004号动产抵押登记书项下财产拍卖、变卖所得款项在400万元范围内享有优先受偿权；对苏Ｎ×××××、苏Ｎ×××××、苏Ｎ×××××车辆的拍卖、变卖所得款项均在300万元范围内享有优先受偿权；4.本案的诉讼费由三被告负担。事实和理由：2015年11月11日，被告新阳公司为在江苏昆山农村商业银行股份有限公司沭阳支行（以下统称贷款人）处借款，与原告签订合同，约定由原告为被告新阳公司向贷款人借款300万元提供担保，贷款期限自2015年11月11日至2017年11月10日止；还约定由被告新阳公司提供反担保及不能按约定期限归还贷款，按逾期贷款万分之8.3/日收取违约金，被告新阳公司应偿还原告代偿款并承担律师费等。为此，被告新阳公司与原告签订《最高额抵押反担保合同》五份，以其房屋、动产及车辆设定抵押，为原告提供抵押反担保，并办理了抵押登记。抵押反担保的保证范围为原告代被告新阳公司偿还的全部款项（包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失等），贷款担保合同中约定被告新阳公司应向原告支付担保手续费、违约金和其他费用和损失，原告为实现债权所发生的费用（包括但不限于差旅费、律师费、公证费等一切费用）。同时，被告韩学文、仲桂平自愿作为反担保保证人为被告新阳公司承担连带保证责任。2015年11月11日，贷款人、原告与被告新阳公司共同签订《最高额保证合同》，贷款人与被告新阳公司签订《最高额借款及综合授信合同》、《流动资金借款合同》，2016年10月16日，贷款人向被告新阳公司发放300万元，到期日为2017年5月9日。贷款到期后，被告新阳公司未按约还款。2017年6月29日、8月8日、8月29日、9月11日，贷款人分六次从原告账户扣划共计3101482.66元用于偿还被告新阳公司所欠借款本息。三被告至今未向原告清偿。因约定违约金计算标准过高，原告主动将其调整为按年利率24%计算。被告新阳公司、韩学文辩称，对于本案原告所述及诉讼请求均无异议。1.在（2017）苏1322民初17123号案件中，被告新阳公司应原告要求为被告沭阳同力混凝土有限公司提供担保，借款时沭阳同力混凝土有限公司所有的财产已经向原告设立了抵押，原告当时明确告诉被告新阳公司借款人是有财产抵押的，说担保没有问题，所以被告才提供担保的。但现在抵押的财产已经被处理了部分，要求原告对借款人先追偿。如果原告同意免除被告新阳公司在沭阳同力混凝土有限公司及江苏福余混凝土拌和浇铸有限公司借款案件中的担保责任，那么被告新阳公司同意随时归还本案借款；2.被告新阳公司为江苏福余混凝土拌和浇铸有限公司提供担保时缴纳20万元保证金，原告当时承诺对被告新阳公司暂不申请执行，要求缴纳的20万元保证金抵充本案部分执行款；3.本案被告新阳公司贷款时缴纳了15万元保证金，要求该保证金抵充本案款项。被告仲桂平未作答辩，亦未提交证据。原告中小企业担保公司围绕诉讼请求提交了送达地址确认书两份、最高额贷款担保合同一份、最高额抵押反担保合同5份、沭阳县房乡、镇他字第2582号《乡、镇企业厂房抵押登记证明》、苏N4-20-2015-0004号动产抵押登记书及车辆抵押登记书、最高额反担保合同、最高额保证合同、最高�借款及综合授信合同、流动资金借款合同、借款借据、昆山农村商业银行凭证等证据。被告新阳公司、韩学文对原告提交的上述证据均无异议。被告仲桂平经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃答辩、举证、质证权利。本院对原告提供的证据作如下认证：由于被告新阳公司、韩学文对上述证据均无异议，且原告提交的证据均系原件，合法有效，与待证事实相关联，能够形成完整的证据链，本院予以确认。本院经审理认定事实如下：2015年11月10日，原告（甲方）与被告（乙方）新阳公司签订最高额抵押反担保合同五份，被告新阳公司提供位于沭阳县车辆作为抵押物设定抵押，并办理了以下抵押登记手续。沭阳县房乡、镇他字第2582号乡、镇企业厂房抵押登记证明记载：房屋他项权人为原告，房屋所有权人为被告新阳公司，房屋所有权证号见沭阳县十字镇人民政府证明，房屋坐落于沭阳县沭城镇十字社区纬一路（厂房），权利价值为400万元整，建筑面积为2437.6平方米，幢号1-3幢；苏N4-20-2015-0004号动产抵押登记书记载：抵押人为被告新阳公司，抵押权人为原告，担保的范围为贷款本金、利息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、处置费等），抵押物概况为：混凝土搅拌机1套、混凝土泵车2台、车载泵1台、装载车1台、装载车1台、混凝土搅拌运输机7台、电子汽车衡1台、加油机及油罐1台、变压器1台、实验器1台、混凝土泵车1台，被担保债权数额为人民币肆佰万元整；苏Ｎ×××××、苏Ｎ×××××、苏Ｎ×××××重型专项作业车所有权�为被告新阳公司，抵押权人为原告，抵押登记日期为2015年11月11日，最高额抵押反担保的最高余额均为人民币300万元。抵押反担保的保证范围为原告履行保证义务代借款人偿还的全部款项，包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失等，贷款担保合同中约定的借款人应向原告支付的担保手续费、违约金及其他费用和损失，原告为实现债权所发生的费用，包括但不限于差旅费、律师费、公证费等一切费用。2015年11月11日，原告分别与被告韩学文、仲桂平签订最高额反担保合同，约定被告韩学文、仲桂平同意对自2015年11月11日起至2017年11月11日止，在最高余额人民币肆佰万元以内（含）原告为借款人新阳公司借款提供的最高额保证提供最高额反担保。上述最高余额指债务本金的最高余额，反担保的保证范围以本合同第三条所述为准；（第三条）反担保的保证范围为原告履行保证义务代借款人偿还的全部款项，包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失等，最高额贷款担保合同中约定的借款人应向原告支付的担保手续费、违约金及其他费用和损失，原告为实现债权所发生的费用，包括但不限于差旅费、律师费、公证费等一切费用；担保方式为连带责任保证，反担保保证期间为本合同生效之日起至原告履行担保义务即代偿之日后两年为止；如主合同项下除本保证外又有物的担保的，被告韩学文、仲桂平自愿就所担保的全部债务先于或同时于物的担保履行连带保证责任。2015年11月11日，原告与被告新阳公司签订最高额贷款担保合同，约定原告为被告新阳公司自2015年11月11日起至2017年11月10日止，在债权人处办理约定的贷款业务所实际形成的�债务最高余额提供最高额连带保证责任担保，主债务的最高余额限定为人民币叁佰万元整，上述最高余额指债务本金的最高余额；被告新阳公司如不能按期偿还贷款，原告代为偿还后，有权向其追偿，并要求反担保保证人承担连带责任，有权处置抵押物后，优先受偿；被告新阳公司不能按合同约定期限归还贷款，应按逾期贷款万分之8.3/日支付违约金，违约金计算至代偿款还清之日止，同时，应偿还原告代偿款，并承担赔偿金、律师费、诉讼费、保全费、公告费、评估费、拍卖费等为实现债权的一切费用。随后，原告与贷款人、被告新阳公司签订最高额保证合同，约定原告为被告新阳公司在贷款人处最高本金余额叁佰万元整的债务提供最高额连带保证责任担保。贷款人与被告新阳公司签订最高额借款及综合授信合同。2016年10月11�，贷款人与被告新阳公司签订流动资金借款合同，约定被告新阳公司向贷款人借款300万元整，合同对逾期罚息及复利作了约定。据此，贷款人于2016年10月11日向被告新阳公司发放借款300万元，到期日为2017年5月9日，年利率为7.2%。贷款到期后，被告新阳公司未按约偿还借款本息，贷款人于2017年6月29日、2017年8月8日、2017年8月29日、2017年8月29日、2017年9月11日、2017年9月11日分别从原告账户扣划35162.56元、28855元、375.52元、25766.56元、11698.54元、2999624.48元，合计3101482.66元。另查明，编号为沭阳县房乡、镇他字第2582号乡、镇企业厂房抵押登记证明项下的涉案房屋未取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证等审批手续。被告新阳公司贷款时交纳了150000元保证金。本院认为，原告与被告新阳公司签订的最高额抵押反担保合同、最高额贷款担保合同，与被告韩学文、仲桂平签订的最高额反担保合同，均系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对合同双方具有约束力。合同当事人应按合同约定全面履行各自义务。被告新阳公司未按约定还款构成违约，原告为该笔贷款提供连带责任保证，有权在承担保证责任后向借款人追偿，并自代偿贷款次日起计收违约金。双方合同约定按照万分之8.3/日计算违约金，标准明显过高，现原告主动对违约金计算方式进行调整，要求按照年利率24%计算，不违反法律规定，本院予以支持。对于被告新阳公司提供的不动产抵押担保，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十条之规定，债务人或第三人有权处分的建筑物等财产可以抵押。“有权处分”的前提是财产必须合法且可以流通、转让。原、被告双方就涉案财产设立担保的目的是抵押人不履行到期债务时，抵押权人可以对抵押的财产依法进行转让、变价以清偿债务，从而实现抵押担保的目的；若不具备转让性，则抵押财产无法实现其价值，亦难以实现抵押担保的目的，设立抵押权变得没有意义。本案中，涉案房屋的建设没有取得建设工程规划许可证等相关审批手续，该房屋不具备可转让性，不能进入流通领域实现其交换价值，故抵押权人欲以拍卖、变卖涉案抵押物所得价款优先受偿的目的无法实现。因此，虽然原、被告就涉案房屋办理了抵押登记，但因该房屋无法进入流通领域，抵押权自始即不能实现，故涉案房屋抵押权未设立，原告要求对涉案抵押房屋拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权的诉讼请求不能成立，本院不予支持。被告韩学文、仲桂平作为反担保人，应根据最高额反担保合同的约定对被告新阳公司的债务承担连带清偿责任。被告新阳公司、韩学文称另案中借款人沭阳同力混凝土有限公司已提供财产设定抵押，故要求原告先对借款人沭阳同力混凝土有限公司先行追偿，且如果原告同意免除该案中被告新阳公司的保证责任，那么被告新阳公司随时可将本案款项清偿完毕。原告对此不予认可，且被告所述与本案没有法律关系，本院不予采信。被告新阳公司要求其为江苏福余混凝土拌和浇铸有限公司借款案件中交纳的200000元保证金抵充本案部分款项，原告不同意，且该保证金与本案无关联性，本院不予采纳。被告新阳公司贷款时交纳了150000元保证金，要求该保证金抵充本案部分款项。原告�同意，但认可被告已交纳了该笔保证金。本院认为，该笔保证金系被告新阳公司为本案贷款而交纳，被告逾期还款，原告代偿后，该款理应冲抵部分代偿款，冲抵后的代偿款数额为2951482.66元、违约金计算基数为2850000元。被告仲桂平经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，不影响本案的审理。综上所述，原告要求被告新阳公司给付代偿款及违约金，且要求就涉案抵押动产及车辆享有优先受偿权，并由被告韩学文、仲桂平承担连带清偿责任的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。但对代偿款数额及违约金计算基数本院依法予以调整。依照《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条、第二百零三条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第六十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告沭阳新阳混凝土有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司代偿款2951482.66元及违约金（以2850000元为基数，从2017年9月12日起按年利率24%计算至实际给付之日止；二、原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司就编号为苏N4-20-2015-0004号动产抵押登记书项下的财产折价或者拍卖、变卖所得价款在4000000元范围内对本判决主文第一项确定的债权享有优先受偿权；就苏Ｎ×××××、苏Ｎ×××××、苏Ｎ×××××重型专项作业车折价或者拍卖、变卖所得价款各在3000000元范围内对本判决主文第一项确定的债权享有优先受偿权；三、被告韩学文、仲桂平对本判决主文第一项所确定的被告沭阳新阳混凝土有限公司所负债务承担连带清偿责任；四、驳回原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费32652元，减半收取计16326元（原告已预交16326元），由被告沭阳新阳混凝土有限公司、韩学文、仲桂平负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费32652元。审判员  陈东良二〇一八年二月六日书记员  陈胜康书记员  咸军成附录法律条文《中华人民共和国物权法》第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。第一百七十六条被担保的债权既有物权的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带�任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第六十一条抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的�容为准。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指�的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。