广西壮族自治区南宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）桂01民终4954号上诉人（原审被告）：南宁（中国-东盟）商品交易所有限公司，住所地：南宁市青秀区民族大道136-5号华润大厦C座17层。法定代表人：彭文坚，该公司董事长。委托诉讼代理人：鲍方，广西金中大律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：广西壮族自治区国有高峰林场，住所地：南宁市邕武路**号。法定代表人：苏勇，该场场长。委托诉讼代理人：卢乃瑞、朱竑俊，广西邦泰律师事务律师。上诉人南宁（中国-东盟）商品交易所有限公司（以下简称“东盟交易所”）因委托合同纠纷一案，不服南宁市青秀区人民法院（2016）桂0103民初13781号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月14日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人东盟交易所的委托诉讼代理人鲍方，被上诉人广西壮族自治区国有高峰林场（以下简称“高峰林场”）的委托诉讼代理人卢乃瑞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人东盟交易所上诉请求：撤销一审判决第一项，依法改判。事实与理由：高峰林场未就其实际损失提供相应证据，其损失应为延迟收到货款的利息损失，应当按照中国人民银行同期贷款利率4.35%计算，计算结果为133650.266元。一审判决以银行贷款四倍计算，明显高于合同法司法解释二第二十九条的规定。被上诉人高峰林场辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，虽然违约金起算方式有瑕疵，导致违约金计算少了，但我方也接受一审判决，二审应当予以维持。高峰林场向一审法院诉讼请求：判令东盟交易所向高峰林场支付逾期转款违约金人民币855830.94元。一审法院认定事实：2013年8月27日，高峰林场（甲方、委托人）与东盟交易所（乙方、受托人）签订一份《林产品竞价销售电子交易委托合同》，约定由甲方委托乙方组织开展林产品销售电子交易等事项，该合同第三条第三款约定“乙方按照当次交易须知规定的购买人付款时间和批次要求收到货款后在3个工作日内将货款划转到甲方指定的银行账户，若超过该约定期限2个工作日（不含2个工作日）没有将应划转的款项划转到甲方指定的银行账户，乙方除应及时向甲方转付货款外还须按应付款项总额的银行同期贷款利息的5倍支付甲方违约金；若超过该约定期限10个工作日（含10个工作日）没有将应付款项划转到甲方指定的银行账户，乙方除应及时向甲方转付货款外还须按应付款项总额的10%支付甲方违约金，不可抗拒因素造成付款延迟除外。”合同还约定了其他事项。高峰林场在甲方落款处加盖公章，东盟交易所在乙方落款处加盖公章。合同签订后，东盟交易所受托开展林产品销售电子交易活动，截止2015年6月23日止，东盟交易所累计收到客户支付的货款10107456元。自2015年7月23日起至2016年1月8日止，东盟交易所陆续向高峰林场划转全额货款，具体时间及金额如下：2015年7月23日还款1000000元，2015年8月10日还款1370000元，2015年10月14日还款500000元，2015年11月13日还款250000元，2015年11月27日还款150000元，2015年12月3日还款1000000元，2015年12月16日还款400000元，2015年12月22日还款3000000元，2016年1月8日还款2437456元。2016年5月20日，东盟交易所向高峰林场又支付了款项154914.66元，高峰林场主张该笔款项为部分违约金，而东盟交易所主张该笔款项为部分应付利息款。2016年12月2日，高峰林场以东盟交易所逾期支付货款且未足额支付违约金为由诉至一审法院，并提出前述诉讼请求。一审经审理认为：高峰林场和东盟交易所签订的《林产品竞价销售电子交易委托合同》中约定，东盟交易所应按照当次交易须知规定的购买人付款时间和批次要求收到货款后在3个工作日内将货款划转到高峰林场指定的银行账户，若超过约定期限10个工作日（含10个工作日）没有将应付款项划转到高峰林场指定的银行账户，东盟交易所除应及时向高峰林场转付货款外还须按应付款项总额的10%支付甲方违约金。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第二款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条第一款“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”之规定，东盟交易所延迟支付货款，已构成违约，应向高峰林场支付违约金。关于违约金如何计算的问题。高峰林场主张以应付款项总额的10%计付，东盟交易所抗辩称该违约金计算标准过高。由于高峰林场未就其实际损失提供相应证据，则其实际损失应为延迟收到货款的利息损失，该损失如按应付款项总额的10%计付，已过分高于实际利息损失，导致双方权利义务失衡，故调整该计算标准为按中国人民银行同期贷款利率的四倍分段计付，即东盟交易所收到货款后在3个工作日内未将货款划转到高峰林场指定的银行账户的，除应及时向高峰林场转付货款外还须按中国人民银行同期贷款利率的四倍分段计付违约金。东盟交易所于2015年6月23日收到客户支付的货款10107456元，至2015年7月23日起至2016年1月8日陆续向高峰林场划转全额款项，则违约金应以每次还款后的剩余货款为基数，自2015年6月27日起至2016年1月8日止，按中国人民银行同期贷款利率的四倍分段计付，具体如下：1、2015年7月23日还款1000000元，则2015年6月27日至2015年7月23日期间（共计27天），违约金应以10107456元为基数，按中国人民银行同期贷款利率的四倍分段计付，即第一段为2015年6月27日的违约金为5649.1元（10107456元×5.1%×4/365×1天），第二段为2015年6月28日至2015年7月23日期间，违约金为139676.73元（10107456元×4.85%×4/365×26天）；2、2015年8月10日还款1370000元，则2015年7月24日至2015年8月10日期间（共计18天），违约金应以9107456元（10107456元－1000000元）为基数，按中国人民银行同期贷款利率的四倍计付，即9107456元×4.85%×4/365×18天＝87132.15元；3、2015年10月14日还款500000元，则2015年8月11日至2015年10月14日期间（共计65天），违约金应以7737456元（9107456元－1370000元）为基数，按中国人民银行同期贷款利率的四倍分段计付，即第一段为2015年8月11日至2015年8月25日的违约金为61687.66元（7737456元×4.85%×4/365×15天），第二段为2015年8月26日至2015年10月14日期间，违约金为195026.29元（7737456元×4.6%×4/365×50天）；4、2015年11月13日还款250000元，则2015年10月15日至2015年11月13日期间（共计30天），违约金应以7237456元（7737456元－500000元）为基数，按中国人民银行同期贷款利率的四倍分段计付，即第一段为2015年10月15日至2015年10月23日的违约金为32836.24元（7237456元×4.6%×4/365×9天），第二段为2015年10月24日至2015年11月13日期间，违约金为72453.87元（7237456元×4.35%×4/365×21天）；5、2015年11月27日还款150000元，则2015年11月14日至2015年11月27日期间（共计14天），违约金应以6987456元（7237456元－250000元）为基数，按中国人民银行同期贷款利率的四倍计付，即6987456元×4.35%×4/365×14天＝46634.09元；6、2015年12月3日还款1000000元，则2015年11月28日至2015年12月3日期间（共计6天），违约金应以6837456元（6987456元－150000元）为基数，按中国人民银行同期贷款利率的四倍计付，即6837456元×4.35%×4/365×6天＝19557元；7、2015年12月16日还款400000元，则2015年12月4日至2015年12月16日期间（共计13天），违约金应以5837456元（6837456元－1000000元）为基数，按中国人民银行同期贷款利率的四倍计付，即5837456元×4.35%×4/365×13天＝36176.23元；8、2015年12月22日还款3000000元，则2015年12月17日至2015年12月22日期间（共计6天），违约金应以5437456元（5837456元－400000元）为基数，按中国人民银行同期贷款利率的四倍计付，即5437456元×4.35%×4/365×6天＝15552.61元；9、2016年1月8日还款2437456元，则2015年12月23日至2016年1月8日期间（共计17天），违约金应以2437456元（5437456元－3000000元）为基数，按中国人民银行同期贷款利率的四倍计付，即2437456元×4.35%×4/365×17天＝19753.41元；应付违约金合计732135.38元。2016年5月20日，东盟交易所向高峰林场支付的154914.66元应予以冲抵应付违约金，但仍有577220.72元违约金应继续支付。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条第一款之规定，判决如下：一、南宁（中国-东盟）商品交易所有限公司向广西壮族自治区国有高峰林场支付违约金577220.72元；二、驳回广西壮族自治区国有高峰林场的其他诉讼请求。本案案件受理费12358元，由广西壮族自治区国有高峰林场负担4023元，由南宁（中国-东盟）商品交易所有限公司负担8335元。本案二审过程中各方当事人均未提供新的证据，一审法院查明的事实正确，本院二审予以确认。本案的争议焦点为：一审法院认定的违约金计算方式是否不当。本院认为：本案《林产品竞价销售电子交易委托合同》是双方真实意思表示，没有违反法律、法规强制性规定，合法有效，对双方均有约束力，包括约定的违约金部分。本案双方订立合同为商事行为，其中的违约条款应当是双方在充分考虑商业风险、可承担损失等事项的情况下约定的，原则上应当尊重缔约当事人的意思表示，只有存在《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条第一款规定的双方权利、义务明显失衡的情况下，才可以予以调整。本案违约方东盟交易所逾期付款对于守约方高峰林场而言，所造成的损失不仅仅为货款存入银行而可能产生的利息收益损失，还应当包括高峰林场不能及时使用货款而造成的经营、生产预期利益损失。一审法院在高峰林场不能举证证明其预期利益损失的情况下，参照金钱最直接可以获取利益的情形，即民间借贷可以获得的法律限度内的最高利益，作为认定高峰林场损失的标准，并无不当，本院二审予以确认。综上所述，一审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项及第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9527元，由南宁（中国-东盟）商品交易所有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  魏 超审 判 员  耿 莉代理审判员  于代亮二〇一七年十月十日书 记 员  梁 怡