河南省光山县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫1522民初2241号
原告蔡某宗，男，汉族，1947年2月1日生，住光山县。
委托代理人ＸＸ，河南人天律师事务所律师。代理权限：特别授权。
被告张某银，男，汉族，1961年11月13日生，住光山县。
委托代理人张瑞太，河南人天律师事务所律师。代理权限：一般代理。
被告龚某明，男，汉族，1962年4月16日生，住光山县。
原告蔡某宗诉被告张某银、龚某明提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告蔡某宗及其委托代理人ＸＸ，被告张某银的委托代理人张瑞太、被告龚某明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2015年秋，被告龚某明为了兴建位于北××街道的个人商铺，将房屋的施工工程发包给被告张某银施工。为了顺利施工，被告张某银雇请原告及程某1、李恒星等人到工地干活，并约定每天工资120元。2015年10月29日上午（农历9月17日），当原告等人正在干活时，檩条突然断裂，导致原告从高处摔落受伤。事故发生后，被告张某银将原告送至信阳市中心医院救治。经鉴定，原告损伤程度达八级伤残。综上所述，原告作为雇工，在雇佣劳动中受伤致伤，被告张某银理应承担赔偿责任，而被告龚某明作为发包方，将工程发包给没有资质的个人施工，且没有提供必要的安全措施，有明显的过错，应与被告张某银承担连带赔偿责任。为保护公民的合法权益，特提出起诉。请求法院依法判令：1、二被告连带赔偿原告各项损失103362元；庭审过程中，变更本项诉讼金额为175388.23元。2、诉讼费由二被告承担。
被告张某银辩称，原告自身有重大过错，年龄较大，经验丰富，作为施工人员，负责搭建架子，却擅自用木工的架子，以致造成事故。2、原告施工前一天醉酒，第二天来工地并未完全醒酒，施工前自己就撞到架子上，已不适合劳务作业。3、原告受伤后，被告积极施救，并垫付相关费用共79026.23元，其中垫付信阳市中心医院的医疗费71066.23元，罗陈卫生院检查费360元，转院交通费600元，住院期间原告支付生活费2000元，另请洛阳白马寺专家医院做手术，支付手术费5000元。
被告龚某明辩称，1、被答辩人起诉主体错误，答辩人非本案适格被告，依据法律规定应当驳回其诉讼请求。理由是：被答辩人起诉的案由系提供劳务者受害责任纠纷，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称“人身损害赔偿司法解释”）第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，被答辩人蔡某宗诉状中自认是被告张某银雇请其与程某1、李恒星等人到工地干活，并约定每天工资120元，由此应当认定被告张某银系其雇主。答辩人并非其雇主，被答辩人应向被告张某银主张赔偿损失，与答辩人无关，答辩人在本案法律关系中不具备承担法律责任的义务。被答辩人的诉讼请求毫无事实依据且不能成立，更无法律依据，依法应当予以驳回。2、答辩人与被告张某银之间系承揽关系，与被答辩人之间非雇佣关系，依据法律规定亦不应由答辩人承揽任何责任。“人身损害赔偿司法解释”第十条规定：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。答辩人与被告张某银于2015年4月2日签订有《建房协议》一份，其中开头部分明确：甲方龚某明拟建房屋一套，由乙方即本案被告张某银承担建设；协议中第二项约定：甲方按包清工方式（包工不包料）承包给乙方，施工工具由乙方自带，双方更对施工的具体事项进行相关约定。因此从协议内容上来看，足以认定答辩人与被告张某银之间系承揽合同关系而非其他法律关系，答辩人不需要对被答辩人摔伤的结果承担任何法律责任。被答辩人诉称“答辩人将工程发包给被告张某银施工”等部分与事实明显不符，对于其要求答辩人承担赔偿责任显然无合理的法律依据。3、被答辩人受伤原因归结于“檩条断裂”，从而导致摔伤，故其承担责任的主体不应是答辩人。檩条断裂的原因如若是被答辩人在施工时操作不当人为导致断裂的，那么被答辩人也明显具有相应过错，应自行承担相应责任；如若是被告张某银提供的檩条本身质量问题导致断裂的，那么其作为雇主，更应对雇员在从事雇佣活动中遭受的人身损害承担赔偿责任。4、被答辩人在本案当中也具有明显的过错，亦应当自行承担相应的责任。“人身损害赔偿司法解释”第二条规定，受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。本案中，被答辩人作为一名69周岁的老人，还来从事重体力高危职业的体力活动，无论从身体的健康程度、强壮性、体力支出负荷、灵敏度、反应等各个方面均已不适合从事该职业。从某种意义来讲，被答辩人在劳务过程中，等同于已经将自身的部分风险转移到了雇主的身上。那么雇主雇佣了这样提供劳务的一方，也明显具有相应过错。我国《侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。因此，本案应当依据雇主（被告张某银）和提供劳务一方（被答辩人）之间的过错程度来承担责任。综上，恳请人民法院依法查明案件事实，驳回被答辩人的诉讼请求，维护答辩人的合法权益不受侵害，保障司法公正。
经审理查明，被告张某银从事农村个体建筑工程承包建设，无建筑资质。原告蔡某宗从事农村泥瓦工十余年，未取得相关建筑资质，涉案事故发生时受被告张某银雇佣，双方口头约定被告张某银按日支付原告劳动报酬，每日120元。2015年农历4月2日，被告龚某明将其位于北向店乡北向店村街道规划区内拆旧翻新建筑二间三层商住门面房的建筑工程以包工不包料的形式，按每平方266元的价格承包给张某银，双方签订了建房协议，被告龚某明没有对张某银是否有建筑资质进行审查。2015年10月29日（农历9月17日）上午7时左右，建筑工程施工到第三层楼楼梯棚顶时，因原告等人干活所踩架子用的檩条突然断裂，导致原告等人从高处摔落，造成原告受伤。事故发生后，被告张某银将原告送至光山县罗陈乡卫生院抢救，花检查费360元。同日，被告张某银租车将原告转入信阳市中心医院救治，住院27天，花医疗费71066.23元、租车费600元。经诊断：原告左胫骨平台粉碎骨折、左跟骨粉碎骨折、左膝关节外侧副韧带及前后交叉韧带损伤。出院医嘱：1、暂勿下地负重，行适度功能康复锻炼；2、定期门诊复查DR，术后1月、3月、6月；3、病情变化再定，如骨折不愈合。2016年4月27日，经信阳明德法医临床司法鉴定所鉴定，原告蔡某宗外伤应评定为八级伤残。二期取出内固定物需人民币约9000元。原告花鉴定费1300元。
另查明，涉案事故发生后，被告张某银为原告垫付了全部医疗费71426.23元（71066.23元+360元）、转院交通费600元、住院期间生活费500元。
还查明，原告受伤当日从事建筑作业时所踩架子，不是用被告张某银提供的钢管所搭建，系建筑工人用工地木工作业时用的檩条所搭建。
上述事实，有原告提供的身份证、证人程某1、李某、蔡某、程某2的证明、信阳市中心医院的住院病历、入院证、出院证、诊断证明、住院费用日清单、鉴定意见书、鉴定费票据，被告张某银提供的罗陈乡卫生院出具的证明、信阳市中心医院的医疗费票据，被告龚某明提供的建房协议及原、被告的当庭陈述等在卷证实，足以认定。
本院认为，公民的合法人身权益受法律保护。原告蔡某宗受雇于被告张某银从事建筑作业，双方构成雇佣关系，因而被告张某银依法应对原告受伤承担赔偿责任。同时，被告龚某明在集镇（北××街道）规划区内自建二间三层商住房屋，不属于《建筑法》第八十三条规定中的农民自建低层住宅，故应适用《建筑法》，其未按照《建筑法》及国务院《村庄和集镇规划建设管理条例》的规定聘请有建筑资质的单位施工，龚某明存在一定过错，亦应对原告承担赔偿责任。原告作为从事农村建筑十余年的泥瓦工匠，有一定工作经验，发生事故时没有尽到安全注意义务，主观上存在重大过失，也应承担相应的民事责任。以原告承担20%、被告张某银承担70%、被告龚某明承担10%的责任为宜。原告应获赔偿的范围和标准依法核定如下：①医疗费：71426.23元；②误工费：14227.20元[180天（受伤之日至评残前一日）×28849天÷365天]；③护理费10021.20元（120天×30482元/年÷365天）；④住院伙食补助费：1400元（28天×50元/天）；⑤营养费：2400元（120天×20元/天）；⑥交通费：酌定1500元（含被告垫付600元）；⑦伤残赔偿金：35814.90元[10853元/年×11年（20年－9年）×30%]；⑧精神抚慰金：酌定15000元；⑨鉴定费：1300元；⑩后期医疗费：9000元。原告以上损失共计162089.53元。被告张光赢辩称其为原告请白马寺手术医生做手术，给付5000元费用，原告认为，该费用应包含在被告所垫付的医疗费用里，不应另行计算，本院认为，被告张某银辩称的该费用没有另行提供相关医疗费票据证实，亦未提供相关证据证实该费用不在其已垫付的医疗费用中，故本院对被告张某银的该辩称不予支持。被告张某银还辩称原告住院期间其给付生活费2000元，原告认可500元，被告张某银未提供相关证据证实其余1500元，故本院对原告认可的500元予以支持。被告张某银已垫付的医疗费、交通费、住院伙食补助费共计72526.23元（71426.23元＋600元＋500元）应从其赔偿款中予以扣除。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十五条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告张某银赔偿原告蔡某宗医疗费、误工费、护理费、住伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、后期治疗费、鉴定费等共计162089.53元的70%，即113462.67元，扣除其已垫付的72526.23元，余款40936.44元，于本判决生效之日起十日内一次性付清；
二、被告龚某明赔偿原告蔡某宗医疗费、误工费、护理费、住伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、后期治疗费、鉴定费等共计162089.53元10%，即16208.95元，于本判决生效之日起十日内一次性付清；
三、驳回原告蔡某宗其他过高诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3508元，原告承担700元，被告张某银承担2458元，被告龚某明承担350元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。
审 判 长 夏惠凤
审 判 员 潘伦皓
人民陪审员 张盈盈
二〇一六年十二月二十七日
书 记 员 邹元元