广东省佛山市禅城区人民法院� � 事 判 决 书（2016）粤0604民初7007号原告：湖南省第六工程有限公司，住所湖南省长沙市天心区劳动西路296号7楼，注册号430000000019516。法定代表人：陈光乐。委托诉讼代理人：蔡义，广东华进律师事务所律师。被告：杨军，男，汉族，1966年11月12日出生，住广东省惠州市惠阳区，委托诉讼代理人：何阳，广东深信律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄名胜，广东深信律师事务所律师。第三人：詹永华，男，汉族，1969年9月18日出生，住湖北省黄梅县，原告湖南省第六工程有限公司与被告杨军劳动争议一案，本院于2016年7月19日立案后，依法适用简易程序，于2016年9月5日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人蔡义、被告委托诉讼代理人何阳到庭参加诉讼。后因案件审理需要，本案转入普通程序，本院依法追加詹永华作为第三人参与诉讼，于2017年1月13日公开开庭进行了审理。被告委托诉讼代理人何阳到庭参加诉讼；原告湖南省第六工程有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼；第三人詹永华经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求撤销佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会作出的佛禅劳人仲案字[2016]667号仲裁裁决书；2.判令原告与被告没有事实劳动关系；3.判令原告不需要支付被告2015年10月至2016年1月工资20400元；4.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告依法承建佛山市禅城区华宝世家雅苑项目，从没有聘请被告在该项目任财务工作。2016年2月6日被告等28人以原告拖欠农民工工资为理由到政府相关部门闹事，导致原告在相关部门的压力下被迫向被告发放工资30300元，发放工资依据的《2015年度项目管理人员欠薪表（统计至2016年1月31日）》上只有詹永华的签名，没有加盖原告的公章或项目章。詹永华因伪造原告公章被长沙市公安局天心分局立案侦查，现已经被公安机关通缉，尚未到案。本案应该在公安机关依法处理后再进行审理。被告辩称，原告虽然没有直接聘请被告担任财务工作，但被告可以提供在原告项目部担任财务的工作文件，包括工程进度款的转账记录，被告支付项目部人员工资及材料费用的转账记录以及账户银行回单、转账收据证明原告认可被告作为其项目部财务管理的职能，同意有关设计项目工程的款项通过被告的个人账户汇入汇出。被告与原告存在事实劳动关系。被告没有收到原告向其发放的工资，原告也没有提供相关的工资发放记录及转账证明。原告发放工资的依据，欠薪表上只有詹永华的签名，因詹永华是原告任命的项目负责人，且与原告签订有内部承包合同，原告作为项目的承包单位，理应对被告的工资支付承担责任。因为詹永华涉嫌伪造公章罪的刑事案件与本案不是因同一法律、事实产生的案件，不适用先刑事后民事的原则。詹永华是否涉嫌经济犯罪，不能免除原告的工资支付责任。也不能中止本案的审理。第三人没有提交书面意见，也没有到庭参加诉讼陈述意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据和事实，本院认定如下：原告提供的证据：1、营业执照复印件。2、佛禅劳人仲案字【2016】667号仲裁裁决书及送达回证。3、湖南省第六工程有限公司项目内部承包合同，詹永华身份证复印件。4、标准编码印章准刻证。5、六公司法字【2015】323号关于成立佛山华宝世家雅苑项目经理部的通知。6、协议书，2015年度项目部管理人员欠薪表（统计至2016年1月31日春节前）。7、天公（刑）立字（2016）1049号立案决定书。8、天公（刑）受案字（2016）1403号受案登记表。9、长公物鉴（文检）字【2016】1416号鉴定文书。10、借款合同。11、企业公章确认函。被告认为，对证据1、2无异议；对证据3的真实性无异议，对证明内容有异议；对证据4、5的真实性无异议，对关联性有异议；对证据6、7、8、9、10、11的真实性无异议，对证明内容有异议。被告提供的证据：1、电子回单（转账金额20000元、转账金额50000元、转账金额20000元、转账金额50000元、转账金额10000�、转账金额3504元、转账金额5500元、转账金额8000元、转账金额20000元），广东省农村信用社网银交易凭证（金额5000元、金额5000元、金额2000元），佛山农商银行客户回单（转账金额67809元），禅城区张槎街道农村集体组织收据（电子），分类账，佛山农村商业银行股份有限公司古灶支行银行流水5张。2、佛山农村商业银行股份有限公司古灶支行银行流水4张。3、湖南省第六工程有限公司2015年6月3日出具的授权委托书，六公司字（2016）011号关于委托向正梁、吴全刚、余灿同志全权处理“物华路北侧、华宝北路东侧地块建设项目”春节前农民工工资发放的通知，春节维稳紧急函，2016年度春节前项目部管理人员工资发放表（统计至2016年1月31日春节前）。4、协议书，2015年度项目部管理人员欠薪表（统计至2016年1月31日春节前），六公司人字（2014）16号关于熊毅等同志职务任命的通知，公告。原告认为，对证据1中的佛山农村商业银行股份有限公司古灶支行银行流水的真实性无异议，对分类账的真实性无异议，对证明内容有异议，并不能证明是被告所写的，对其余证据因没有原件核对、真实性无法确认；对证据2的真实性无异议，是詹永华委托杨军收的；对证据3、4的真实性无异议，对证明内容有异议。本院调取的证据：（1）本案仲裁审理阶段的庭审笔录。2、（2016）粤0604民初6262号案卷宗材料。（1）佛山市禅城区人力资源和社会保障局关于湖南省第六工程有限公司与其员工纠纷的卷宗材料。（1）（2016）粤0604民初6689、6859号开庭笔录。原告认为，对证据1的真实性无异议。原告在2017年1月13日没有到庭参加诉讼，未对证据2、3、4提出质�意见。被告认为，对证据1、2、3、4的真实性无异议。诉讼中，第三人没有到庭参加诉讼，也没有对上述证据提交质证、辩证的意见。关于上述证据，本院认为，第三人没有到庭参加诉讼、提供证据，也没有提供质证、辩证的意见，按规定应视为放弃举证、质证、辩证的权利。原告在2017年1月13日没有到庭参加诉讼，应视为在当日庭审中放弃举证、质证、辩证的权利。首先，关于原告提供的证据：因被告对证据1、2、3、4、5、6的真实性无异议，而且证据的内容与本案的争议关联，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十五条的规定，本院应予采信；被告虽对证据7、8、9、10、11的真实性无异议，但证据内容反映的是原告与詹永华的纠纷，根据上述规定，被告提出的异议成立，在本案中不应审查。其�，关于被告提供的证据：原告对证据1中的佛山农村商业银行股份有限公司古灶支行银行流水、分类账的真实性无异议，证据的内容与本案的争议关联，根据上述规定，本院应予采信。对证据1的其余证据，因被告未能提供原件核对，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条的规定，本院不予采信；原告对证据2、3、4的真实性无异议，根据上述规定，本院应予采信。最后，关于本院调取的证据：证据1、2、3、4均是档案材料，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十七条的规定，本院应予采信。综合本院采信的证据以及当事人的陈述，本院对本案事实认定如下：位于佛山市禅城区物华路北侧、华宝北路东侧的佛山市禅城区华宝世家雅苑项目是由原告湖南省第六工程有限公司承建，第三人詹永华原�上述项目的负责人。该项目对外称的名称是物华路北侧、华宝北路东侧项目，审批之后称华宝世家雅苑项目。原告（甲方）为履行与建设单位签订的上述建设项目合同与第三人（乙方）签订了《湖南省第六工程有限公司项目内部承包合同》，合同载明2013年7月1日实行，并约定：“……1.1甲、乙双方共同与建设单位进行合同谈判，由甲方与建设单位签订《建设工程施工合同》；乙方接受甲方的委派实施本项目；甲方全权委托湖南省第六工程有限公司华南公司（以下简称监管机构）对本项目实施日常监管并向乙方收取承包管理费。1.2乙方自担风险、负责全部成本和亏损，承担和履行《建设工程施工合同》规定的承包人的全部责任和义务，负责施工项目从开工直至竣工验收结算完毕及工程保修期满、项目账务结清全过程管理。1.3乙方按本合同规定向甲方上缴承包管理费，乙方按规定交纳报建、招投标和施工过程中应由施工单位承担的各项费用，同时承担履行合同所发生的各种赋税。……1.5甲方按照《劳动合同法》要求，与乙方签订以完成该项目工作任务为期限的劳动合同，乙方必须接受甲方监管机构对施工全过程监管。……2.1按甲方职代会及相关文件精神，施工项目由监管机构全权负责监管，甲方派出一名现场代表、一名财务负责人及根据项目管理需要配备的其他管理人员与乙方共同组成项目经理部，对本工程进行管理；……其他项目管理人员由乙方推荐人选，需经甲方考核并体检合格后上岗。……2.3监管机构协助乙方组建项目经理部，对于不符合条件和甲方认为不合适的人员，乙方必须无条件更换。……2.6办理需要甲方或以甲方名义办理的其他事宜，由此发生的费用由乙方承担。……2.7甲方配合乙方共同与项目管理�员签订以完成该项目工作任务为期限的劳动合同，签订合同后，甲方依照长沙市社会保险局的相关规定为乙方及其项目管理人员办理社会保险参保手续，并代扣代缴所有社会保险费用。所需费用由甲方直接从工程款或乙方抵押金中扣除。……项目管理人员如合同到期或需提前解除，乙方应及时以书面形式告知甲方，甲方接到书面通知后办理合同解除、社会保险停保等手续。……3.10乙方进场后，项目管理人员备案信息及时上报工程科技部；项目实施过程中，如需换证（人），提供换证人员信息报给工程科技部审核，人力资源部下文换证（人）；……6.4项目亏损的处理：项目对外所欠的民工工资、材料款、税金、行政罚款由乙方自有资金支付，如属甲方垫付，甲方有权向乙方追偿，并按垫付金额和垫付时间按每日万分之五计取利息。……”。另外，在2014年2月24日，原告作出《六公司人字（2014）16号关于熊毅等同志职务任命的通知》载明：“……聘任詹永华同志为物华路北侧、华宝北路东侧地块建设项目经理部执行经理，负责项目经理部日常工作……”。诉讼中，原告、被告杨军确认被告于2015年6月1日至2016年1月31日期间曾在上述工程项目工地工作。被告也承认其入职由第三人雇佣。2016年1月，因被告等项目管理人员被拖欠工资，第三人（甲方）、与项目管理人员中的向正梁、张凯、吴全刚（乙方）签订《协议书》，第三人签名确认了《2015年度项目部管理人员欠薪表（统计至2016年1月31日春节前）》。其中《协议书》约定：“由于年底甲方不够钱支付给乙方（项目管理人员）发放人员工资，现甲乙双方协议如下……一、甲方2016年2月1日前应付乙方人员工资玖拾壹万壹仟柒佰叁拾柒元，现经劳动部门协调，甲方2016年2月4日支付伍拾万元管理人员工资给乙方发放部分管理人员工资，不够部分由乙方自行与管理人员协商处理好，余款肆拾壹万壹仟柒佰叁拾柒元……由乙方收取后直接补给下面的管理人员（限2015年度项目部管理人员欠薪表（统计至2016年1月31日春节前））。……二、上述肆拾壹万壹仟柒佰叁拾柒元甲方在1号楼封顶后支付给乙方（不迟于在2016年6月1日）……四、乙方收到上述‘一项’伍拾万元后负责发放2016年2月1日前人员工资（限2016年度春节前项目管理人员工资发放表），出现有2016年度春节前项目部管理人员工资发放人员到项目部或当地劳动部门索要工资的情况由乙方负全部责任”。《2015年度项目部管理人员欠薪表（统计至2016年1月31日春节前）》显示登记了被告在内共28名的项目管理人员的情况。其中记录被告的职务为后勤、应发工资为20400元、实发2000元，欠�18400元。2016年5月23日，杨军向佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1、确认与湖南省第六工程有限公司于2015年10月1日至2016年1月31日期间存在劳动关系；2、湖南省第六工程有限公司支付2015年10月至2016年1月工资20400元。2016年7月1日，佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会作出佛禅劳人仲案字[2016]667号仲裁裁决书，裁决：（一）确认与湖南省第六工程有限公司于2015年10月1日至2016年1月31日期间存在劳动关系；（二）湖南省第六工程有限公司支付2015年10月至2016年1月31日工资20400元。原告在2016年7月11日收到裁决书后，于2016年7月19日向本院提起诉讼。另查明，原告在2016年1月29日曾作出六公司字（2016）011号《关于委托向正梁、吴全刚、余灿同志全权处理“物华路北侧、华宝北路东侧地块建设项目”春节前农民工工资�放的通知》，决定全权委托项目执行经理向正梁、生产经理吴全刚、行政经理余灿三人全权处理春节前农民工工资发放事宜。另外，在（2016）粤0604民初6262、6689号原告与其他项目管理人员（吴全刚、余灿）劳动纠纷案件的证据反映，原告于2016年2月4、5日有通过湖南省第六工程有限公司惠州大亚湾分公司的银行账户，向《2015年度项目部管理人员欠薪表（统计至2016年1月31日春节前）》登记的管理人员支付欠薪表中的“实发”项目的工资。诉讼中，原告称向余灿支付其中的2000元是被告的工资。但被告否认，并称没有收到该款。还查明，原告在2016年3月31日曾以第三人私刻公司印章、给公司造成重大经济损失，向长沙市公安局天心分局报案。原告在2016年4月25日发出《公告》，通知因佛山市物华路北侧、华宝北路东侧地块建设项目原项目部经济责任人詹永华私�公章、涉嫌侵吞国有资产，原告决定“……原项目管理团队自公告之日起予以撤销解散”。另外，按本院向佛山市禅城区人力资源和社会保障局调取的卷宗材料反映，在佛山市物华路北侧、华宝北路东侧地块建设项目工地负责施工的班组工人在2016年2月因被拖欠工资曾提出投诉。经调解，第三人与班组工人的代表签订了协议书。本院认为，本案系劳动争议。根据原、被告双方的起诉、答辩，以及在诉讼中的陈述，本案的争议焦点是本案是否应中止审理、按撤诉处理？原、被告之间是否成立劳动关系？原告是否承担向被告支付工资的责任？（1）本案是否应中止审理、按撤诉处理的争议。首先，本案是否应中止审理的问题。原告提供的证据反映，原告是以第三人私刻公司印章、给公司造成重大经济损失向公安机关报案的。而本�是被告在原告承建的工程项目工地工作期间发生的拖欠工资等纠纷，与原告和第三人的纠纷并非同一事实。根据《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第一条的规定，被告的答辩意见成立。因此，对原告提出的中止审理申请，本院不应准许。其次，本案是否应按撤诉处理的问题。被告在2017年1月13日的庭审中提出原告在当日无正当理由拒不到庭参加诉讼，应按撤诉处理。但是，本案中，因原告在2016年9月5日已到庭参加诉讼陈述了请求、事实和理由，并进行了举证、辩论。而《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十三条也并非强制性的规定。据此，认定被告的主张成立的依据并不充分。因此，按上述规定，对本案仍应继续审理。（1）关于原、被告之间是否成立劳动关系的争议。首先，原告在诉讼中提供了与詹永华签订的《湖南省第六工程有限公司项目内部承包合同》，而被告对该合同的真实性无异议；而且本案的其他证据如《协议书》反映，詹永华与原、被告争议标的存在利害关系。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十二条的规定，在本案中应将詹永华作为当事人。其次，关于原告、被告、第三人之间的关系。《湖南省第六工程有限公司项目内部承包合同》虽然第1.5条约定了按《劳动合同法》的要求，但按第1.2条、第1.3条等关于承担建设项目的成本、风险、亏损的权利义务的约定，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第四条的规定，认定第三人与原告之间属于不承担用人单位经营风险、只提供劳动，收取劳动报酬的劳动关系，证据不足。因此，应认为上述合同是平等主体之间的约定。按合同约定内容，原告是约定建设项目的发包人、第三人是承包人。被告在诉讼中也承认其是由第三人雇佣的项目管理人员。而且被告提供的《协议书》、《2015年度项目部管理人员欠薪表（统计至2016年1月31日春节前）》反映，支付工资等均与第三人协商、确定。因此，与被告形成直接用工管理关系的是第三人，而非原告。因此，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第四条的规定，原告关于确认其与被告不存在事实劳动关系请求的理由成立。对原告的该请求，本院予以支持。虽然原告按欠薪表向项目管理人员支付过工资，但按上述通知第四条的规定，应认为向不具备用工主体资格的承包人招用的劳动者支付拖欠工资是原告的法定义务。而以原告履行上述义务行为的事实为据，确认双方成立劳动关系，则与上述规定不符。（三）关于原告是否承担向被告支付工资的争议。诉讼中，双方均提供了《协议书》、《2015年度项目部管理人员欠薪表（统计至2016年1月31日春节前）》。原告虽对上述证据提出异议，但其他案件的证据反映原告也已按协议书、欠薪表确定的内容向管理人员付款，而且在本案中也作为证据提交。根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第66条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条的规定，对原告提出的异议，本院不予认定。因此，按欠薪表确定的内容，对被告称至2016年1月31日被拖欠工资20400元的主张，本院予以认定。因詹永华是不具备用工主体资格的自然人，但原告与詹永华签订承包合同，将有关的建设项目的施工工程发包给�永华，而被告又是詹永华招用的劳动者，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条的规定，被告要求原告承担支付拖欠工资的责任，具有合法的依据，本院应予支持。虽然被告在仲裁申请中未对詹永华提出主张，但根据上述规定，以及《中华人民共和国民法通则》第八十七条的规定，原告认为应由詹永华承担责任、原告不承担责任的主张不成立。因杨军在本案中并未向詹永华主张请求，对詹永华拖欠杨军工资的责任，本院在本案中不应处理。关于原告应向被告支付的工资金额。原告虽称向余灿支付其中的2000元是被告的工资。但被告否认收到该款，而六公司字（2016）011号的内容反映余灿是受原告的委托，在原告未能举证证明余灿已向被告付款的情形下，根据《中华人民共和国合同法》第六十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若�规定》第五条、第七十六条的规定，原告的主张证据不足，应承担举证不能的责任。另外，关于原告请求撤销佛禅劳人仲案字[2016]667号仲裁裁决书的请求。因原告对裁决不服，已在法定期限内向本院提起诉讼，故仲裁裁决并无生效，原告请求予以撤销于法无据，本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第四条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，缺席判决如下：（1）确认原告湖南省第六工程有限公司与被告杨军在2015年10月1日至2016年1月31日期间不存在劳动关系；（1）原告湖南省第六工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向被告杨军支付2015年10月至2016年1月31日期间工资20400元；（1）驳回原告湖南省第六工程有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  陈锦棠人民陪审员  李健莹人民陪审员  苏俐华二〇一七年三月二十九日书 记 员  邹洁婷