甘肃省永昌县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）永民一初字第83号
原告张天杰，男，1952年2月12日出生，汉族，永昌县人。
委托代理人陈炷昌，甘肃维正律师事务所律师。
被告永昌县同翔冶金炉料有限公司。住所地：永昌县东寨镇头坝村。组织机构代码：67080087-5。
法定代表人王建民，该公司总经理。
委托代理人陈晓红，甘肃瑞雪律师事务所律师。
被告严永恒，男，1972年8月9日出生，汉族，永昌县人。
委托代理人许正强，甘肃骊千律师事务所律师。
原告张天杰与被告永昌县同翔冶金炉料有限公司（以下简称同翔炉料公司）、严永恒提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告张天杰委托代理人陈炷昌，被告同翔炉料公司委托代理人陈晓红及被告严永恒委托代理人许正强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张天杰诉称，被告同翔炉料公司将其成品铁的入库业务承包给被告严永恒负责，被告严永恒又让原告具体为其提供劳务。2012年10月28日17时许，原告在被告厂区内1号炉拉运成品铁的途中，厂区内交叉作业的铲水渣的铲车与原告驾驶的装载有成品铁的四轮拖拉机相撞，造成原告受伤。经甘肃政法学院司法鉴定中心鉴定，原告的伤残为柒级。现要求二被告连带赔偿原告损失204148.90元［其中医疗费179.60元、护理费2013.19元（87.53元/天×23天）、营养费230元、住院伙食补助费920元（40元/天×23天）、误工费33874.11元（87.53元/天×387天）、交通费500元、残疾赔偿金166432元（20804元/年×20年×0.4）］，并要求二被告连带赔偿原告重新鉴定期间花费的检查费411元、住宿费208元、交通费368元。
被告同翔炉料公司辩称，一、原告起诉我公司主体错误，因原告与我公司不存在劳务关系，我公司已将成品铁的入库业务承包给被告严永恒，原告又受严永恒雇佣为其提供劳务，因此原告的损失应由严永恒赔偿。二、原告受伤的经过并非原告所述，事实是原告驾驶四轮拖拉机在上坡的过程中，因拖拉机上不了坡，原告便请求在附近作业的铲车司机驾驶铲车去推拖拉机，在推拖拉机的过程中导致原告受伤，原告有一定过错。三、事故发生时，原告已年满60周岁，属于丧失劳动能力的人，不存在误工，原告长期生活在农村，残疾赔偿金应按农村标准计算，主张的营养费无法律依据，交通费过高。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求。
被告严永恒辩称，对原告所述我方承包同翔炉料公司成品铁的入库业务和原告为我方提供劳务的过程中受伤没有异议。对原告主张的误工时间应按医嘱合理认定，残疾赔偿金以原告实际年龄按农村标准计算，营养费没有医嘱不认可，对原告的损失主要由被告同翔炉料公司承担。原告对事故的发生有一定过错，应承担相应责任。原告治疗期间，我方垫付医药费4180元，要求一并处理。
经审理查明，被告同翔炉料公司系自然人投资设立的有限责任公司，其经营范围为硅铁、硅锰、硅铬及铁合金产品的生产、冶炼、销售。2011年，同翔炉料公司将其拉运成品铁入库的业务承包给不具备安全生产条件和相应资质的被告严永恒，严永恒又雇佣原告张天杰为其驾驶四轮拖拉机转运成品铁，严永恒每月向原告支付劳务工资2200元。2012年10月28日17时许，原告驾驶被告严永恒所有的四轮拖拉机在同翔炉料公司厂区内拉运成品铁上坡时，四轮拖拉机陷入路面上的炉渣内，原告便请求正在附近驾驶铲车作业的铲车司机张勋前去帮忙推搡拖拉机，当铲车从后面推搡陷入炉渣的拖拉机时，拖拉机的机头向上翘起，导致原告受到挤压受伤。原告于受伤当日被送往永昌县人民医院住院治疗23天后好转出院。经诊断为急性闭合性胸部外伤：1、右侧多发性肋骨骨折并血气胸，2、右侧胸背部皮下积气，3、右侧创伤性湿肺。出院医嘱：2月内勿剧烈运动，注意预防感冒，若有不适及时复诊。期间共支付医疗费10181.29元（其中由被告严永恒支付4180元，其余由铲车司机张勋和铲车所有人田斌支付）。原告出院后，先后在永昌县人民医院和金昌市人民医院门诊检查治疗两次，共支付门诊检查费179.60元。2013年11月21日，张天杰委托甘肃维正律师事务所向金昌市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，经鉴定原告张天杰达到《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》柒级。2014年1月24日，原告向金昌市人力资源和社会保障局申请工伤认定时，被告知原告受到事故伤害时已达到法定退休年龄（依法享受基本养老保险待遇），建议原告直接向有管辖权的人民法院提起民事诉讼。2014年3月25日，原告向本院提起民事诉讼，要求被告同翔炉料公司、严永恒参照非法用工赔偿标准赔偿其医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、停工治疗期生活费、一次性赔偿金等费用共计171865.10元，经本院审理后，以原、被告之间的争议未经劳动争议仲裁委员会仲裁为由，裁定驳回原告的起诉。2014年5月30日，原告向永昌县人事劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，同年6月3日，永昌县人事劳动争议仲裁委员会以原告受伤时已超过法定退休年龄，且原告和被申请人之间不存在劳动关系，申请的事项不属于劳动争议受案范围为由，作出不予受理案件通知书。随后，原告又以同样的诉讼请求向本院提起民事诉讼。同年7月22日，本院作出（2014）永民一初字第265号民事判决书，判令二被告连带赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、停工治疗期生活费、交通费、一次性赔偿金等费用共计142231.10元。二被告不服，提起上诉，二审法院以原判认定主要事实不清，证据不足为由裁定发回重审。重审期间，二被告申请对原告的伤残等级重新鉴定，原告支付检查费411元、住宿费208元、交通费368元。
上述事实，有原、被告的陈述，原告提供的永昌县人民医院诊断证明书一份、住院病历一份、住院费用结算单一份、门诊费票据一份，金昌市人民医院门诊费票据一份，金昌市劳动能力鉴定委员会劳动能力鉴定结论通知一份，金昌市人力资源和社会保障局告知书一份，永昌县人事劳动争议仲裁委员会不予受理案件通知书一份，重新鉴定的检查费、交通费、住宿费票据；被告同翔炉料公司提供的用工完工结算单三份，洗选锰铁粉（粒）承包协议一份；本院依法向郑春江所作的调查笔录一份、甘肃政法学院司法鉴定中心鉴定书一份等证据在案证实。
本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告严永恒雇佣原告张天杰转运成品铁，双方形成雇佣关系。张天杰在该雇佣活动中受伤，作为雇主的严永恒应当对其雇员即张天杰在从事雇佣活动中所遭受的人身损害承担赔偿责任。被告同翔炉料公司作为具备经营资格的生产经营单位将其转运成品铁入库的业务发包给不具备安全生产条件和相应资质的被告严永恒，所以被告同翔炉料公司应当与严永恒对张天杰受伤造成的损失承担连带赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告张天杰驾驶四轮拖拉机陷入路面上的炉渣内，请求他人用铲车推搡拖拉机过程中，应当预见到在没有采取任何安全防护措施的条件下，如果冒险作业可能导致危险情况的发生，但其疏忽大意、怠于防范，有一定过失。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。对原告提出赔偿的范围和赔偿标准及数额，应根据现有的法律、法规及事实证据作为赔偿依据。医疗费，根据原告提供的医疗费票据，住院期间被告严永恒为其垫付的医药费4180元、出院后在门诊检查治疗时支付的门诊费179.60元及重新鉴定所花的检查费411元，予以认定；被告严永恒为原告垫付的医疗费4180元，因严永恒要求一并处理，本院予以支持。护理费，依据原告受伤后住院治疗23天的事实，参照本省区上一年度农业人员的人均工资标准每天87.53元，认定为2013.19元（23天×87.53元）；住院伙食补助费，依据原告实际住院天数和本省区上一年度国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天40元，认定为920元（23天×40元）；营养费，因无医嘱建议，不予认定；误工费，根据原告的实际住院天数、医嘱、原告损伤程度和恢复状况，误工日期认定为180天，参照本省区上一年度农、林、牧、渔业平均工资标准每天87.53元计算，认定为15755.40元（180天×87.53元）；交通费，根据原告就医治疗及重新鉴定的实际情况，酌情认定为668元；住宿费，系原告鉴定时实际支出，且有票据证实，认定为208元；残疾赔偿金，因原告张天杰系农村户籍，且在农村常年居住生活，因此，其残疾赔偿金应根据伤残等级以受诉法院所在地上年度农村居民人均纯收入5736元/年为标准，自定残之日起按１９年计算，认定为为43593.60元（5736元/年×19年×0.4）。综上，原告张天杰因本案事故造成的损失共计67928.79元。其中由被告严永恒应依法赔偿85%即57739.47元，已支付4180元，再赔偿53559.47元，被告同翔炉料公司依法承担连带赔偿责任；由原告张天杰自行承担15%即10189.32元。对被告严永恒提出由同翔炉料公司承担主要赔偿责任的抗辩，于法无据，不予支持；对被告同翔炉料公司提出原告已年满60周岁，属于丧失劳动能力的人，不存在误工，不承担赔偿责任的抗辩，于法无据，不予支持。本案经本院审判委员会讨论决定。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一、二款、第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条、第二十五条第一款的规定，判决如下：
一、被告严永恒于本判决生效之日起十日内赔偿原告张天杰各项经济损失53559.47元。
二、被告永昌县同翔冶金炉料有限公司对严永恒的上述赔偿义务承担连带赔偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1120元，由原告张天杰负担200元，被告永昌县同翔冶金炉料有限公司、严永恒负担920元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省金昌市中级人民法院。
审 判 长 杨延虎
审 判 员 孟兆龙
人民陪审员 刘玉华
二〇一五年十二月一日
书 记 员 吕佳忆