安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖01民终6895号
上诉人（一审被告）：合肥市广播电视台，住所地安徽省合肥市政务文化新区天鹅湖路***号。
法定代表人：陈飚，该台台长。
委托诉讼代理人：吕广涛，安徽承义律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘之银，安徽承义律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：中国音乐著作权协会，住所地北京市东城区东单三条33号京纺大厦5层。
法定代表人：赵季平，该协会主席。
委托诉讼代理人：陈瑷，安徽汇朴律师事务所律师。
上诉人合肥市广播电视台（简称合肥广电）因与被上诉人中国音乐著作权协会（简称音著协）著作权侵权纠纷一案，不服安徽合肥高新技�产业开发区人民法院（2017）皖0191民初136号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
合肥广电上诉请求：1、撤销一审判决；2、驳回音著协的全部一审诉讼请求；3、一、二审诉讼费用由音著协承担。所述事实与理由：涉案节目由合肥市委宣传部和合肥广电主办，由合肥市老龄委、合肥市委老干部局、合肥市民政局、合肥市老年大学等单位联合支持的大型群众娱乐互动平台，旨在丰富群众精神文化生活。歌曲《少年壮志不言愁》是选手王少平自选自送自演自唱，合肥广电没有为表演者选定歌曲，也没有向任何人收取费用，节目播放前后及整个过程无任何广告植入。合肥广电的行为构成著作权规定的合理使用，一审判赔于法无据，属于适用法律错误。音著协未证明其各项合理支出已经发生，另外，音著协主张的4500元�证费是针对18首歌曲产生，本案仅涉一首歌曲，公证费应按比例扣减。一审支持音著协的部分合理支出及公证费，明显证据不足。
音著协二审答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，依法应维持一审判决。
音著协一审请求判决合肥广电：1、立即停止播放涉案音乐作品；2、支付涉案音乐作品著作权使用费10000元；3、赔偿为该案支出的合理费用12434元。事实和理由：音著协是经国家批准设立的中国大陆地区唯一的音乐著作权集体管理组织，根据著作权人的授权，可以自己的名义提起诉讼。根据其与雷蕾、林汝为签订的《音乐著作权合同》，有权对作品《少年壮志不言愁》的作词和作曲行使著作权，包括提起诉讼。合肥广电在未支付相关著作权使用费的情况下，在“欢乐唱吧”栏目中的“老爸老妈唱起来”节目中使用涉案作品，构成侵权。一审�讼过程中，音著协确认诉请2变更为要求合肥广电赔偿损失10000元。
合肥广电一审答辩称，其行为不构成侵权行为。涉案节目是由其和合肥市委宣传部主办的群众娱乐互动平台，涉案作品系由参赛选手所选自唱，该节目是群众性公益活动，没有收益，属于合理使用；涉案节目已停止播放且该节目传播范围小，未产生较大影响，音著协主张的各项合理支出无法证明已实际发生，且数额过高。
一审法院查明，1993年，音著协经国家民政部批准设立，系音乐著作权集体管理组织。2007年8月至11月，林汝为（乙方）、蕾蕾（乙方）分别与音著协（甲方）签订《音乐著作权合同》，合同约定：乙方是依法取得著作权的著作权人，双方就乙方所享有的著作权授权甲方进行管理事宜；乙方同意将其拥有著作权的音乐作品的表演权、复制权、广播权及信息网络环境下的表演权、复制权（亦称信息网络传播权）以信托方式授权甲方进行集体管理，以便上述权利在其存续期间及在本合同有效期内完全由甲方行使；甲方对乙方的权利管理，指同音乐作品的使用者商谈使用条件并发放音乐作品使用许可证，征集作品的使用情况，向使用者收取使用费，根据使用情况向乙方分配使用费。上述管理活动以甲方的名义进行；为有效管理乙方授予甲方的权利，甲方有权以自己的名义向侵权使用者提起诉讼，乙方亦应积极配合甲方的诉讼行为；本合同签订之日起生效，有效期三年，至期满前六十日乙方未以书面形式提出异议，本合同自动续展三年，之后亦照此办理。合同另对定义解释、授权、作品登记、权利保证、使用费分配、权利继承、合同解除、合同变更等作了详细约定。
《红旗飘飘——红色经典歌曲集》由海潮出版社出版，�中内附歌曲《少年壮志不言愁》，载明林汝为作词，雷蕾作曲，刘欢演唱。
2016年10月14日，安徽省合肥市徽元公证处接受音著协的申请，安排公证人员与音著协的委托代理人王琦共同来到合肥市香榭丽都＃××室。进入室内后，王琦打开电视机遥控电源，打开电视进入搜索频道界面搜索频道，选择“欢乐频道”，点击进入，约19时20分左右，“欢乐频道”开始播放“欢乐唱吧”栏目中“老爸老妈唱起来”节目，该节目先后播放了包括涉案歌曲在内的18首歌曲。约20时10分左右，上述节目结束。安徽省合肥市徽元公证处对整个证据保全过程进行了公证，出具了（2016）皖合元公证字第12063号公证书，并附封存的光盘。音著协为保全证据支出公证费4500元。
一审另查明，2017年3月21日，中共合肥市委宣传部出具证明，载明涉案节目系由其与合肥广电共同主办�大型群众性活动，该节目面向电视节目受众，没有向公众收取任何费用，也未向参赛的表演者支付费用等内容。
一审法院认为，《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条规定，“当事人提供的涉及著作权的底稿、原件、合法出版物、著作权登记证书、认证机构出具的证明、取得权利的合同等，可以作为证据。在作品或者制品上署名的自然人、法人或者其他组织视为著作权、与著作权有关权益的权利人，但有相反证明的除外”，该案中,在没有提供反证的情况下，能够认定林汝为、雷蕾分别为音乐作品《少年壮志不言愁》的词曲作者。音著协根据授权取得该作品的表演权、复制权、广播权等权利，并有权以自己的名义提起诉讼，系该案的适格主体。
关于合肥广电辩称其行为属于合理使用，虽然“老爸老妈唱起�”节目展现的内容可以定性为群众性活动，涉案作品也的确是由参赛群众所演唱，但是合肥广电将展现这一群众性活动过程的录制节目在电视频道中向公众予以播出，就涉案作品的使用已经超出了著作权法所规定的合理使用的范围，故该院对该抗辩事由不予采信，且该使用涉案作品的方式也不属于播放他人已发表的作品。合肥广电未经许可使用了音乐作品《少年壮志不言愁》，且未支付费用，侵犯了音著协对该作品所享有的广播权，应当承担停止侵权和赔偿损失的法律责任。对于赔偿损失的数额，音著协未能举证证明其因合肥广电侵权行为所导致的实际损失，也未能举证证明合肥广电因侵权行为的违法所得，该院综合考量以下因素：第一、涉案作品本身的知名度和影响力；第二、合肥广电是在播出的群众性活动节目中使用了涉案作品，其主观过错、产生的后果与�见的著作权侵权行为相比有所不同；第三、公证费4500元属于为制止侵权行为所支付的合理开支，音著协委托律师诉讼在客观上会产生的费用也应当予以适当考虑，酌定合肥广电向音著协赔偿经济损失12000元。
综上所述，一审法院根据《中华人民共和国著作权法》第十条第一款第（十一）项、第四十八条第（一）项、第四十九条,《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、合肥广电于判决生效之日立即停止播放音乐作品《少年壮志不言愁》；二、合肥广电于判决生效之日起十日内一次性向音著协赔偿经济损失12000元（包括为制止侵权行为所支付的合理开支）；三、驳回音著协的其他诉讼请求。一审案件受理费361元，由音著协负担61元，合肥广电台负担300元。
双方二审均未提交新的证据。
二审对一审查明的事�予以确认。
二审另查明，音著协为公证保全证据，除支付4500元公证费外，还向代理原告参加公证保全的律师支付律师费2800元。为本案诉讼，音著协支付律师费5000元。
本院认为：
合肥广电对涉案作品的使用不在我国著作法规定的合理使用之内，其行为不构成合理使用。大多数的电视台节目均以丰富群众精神文化生活为目的或主要目的，这也是一般文化娱乐作品的创作目的，若以行为目的在于丰富群众精神文化生活而主张合理使用，最终受到伤害的将会是文化娱乐行业本身。即使播放过程未收费并且未植入广告，优秀作品的播放对合肥广电仍然是有益的，至少会增加其对受众的吸引力。单个作品的播放效果当然难以察觉，但从较长时期、较大范围来看，持续播放数目众多的优秀作品，显然有助于增加合肥广电的收视率和影响力，从而�升其竞争力。
另一方面，涉案作品早已公开发表，根据我国著作权法第四十三条第二款的规定，合肥广电播放无须经著作权人许可，但应当支付报酬。由此，一审判决停止播放行为不当。因合肥广电播放而未支付报酬，根据著作权法第四十七条第（七）项的规定，合肥广电的播放构成侵权，其应当就其侵权播放行为向音著协支付报酬。关于维权合理支出，音著协作证据公证保全时涉及多首音乐作品，其支付的4500元公证费及2800元律师费应予酌减。另，一审判决对合理支出未予全额支持，音著协就此也未上诉。综上，一审判决确定赔偿损失金额偏高，本院酌定合肥广电赔偿额为人民币8000元。
根据《中华人民共和国著作权法》第四十三条第二款、第四十七条第（七）项、第四十九条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条�一款第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、撤销安徽合肥高新技术产业开发区人民法院（2017）皖0191民初136号民事判决。
二、合肥市广播电视台于本判决生效之日起十日内，赔偿中国音乐著作权协会经济损失8000元。
三、驳回中国音乐著作权协会的其他诉讼请求。
合肥市广播电视台如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费361元，由中国音乐著作权协会负担61元，合肥市广播电视台负担300元。二审案件受理费100元，由中国音乐著作权协会负担50元，合肥市广播电视台负担50元。
本判决为终审判决。
审判长 樊 坤
审判员 张宏强
审判员 汪 寒
二〇一八年一月九日
书记员 王 妍
附相关法律条文：
《中华人民共和国著作权法》
第四十三条第二款广播电台、电视台播放他人已发表的作品，可以不经著作权人许可，但应当支付报酬。
第四十七条有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任：……（七）使用他人作品，应当支付报酬而未支付的；
第四十九条侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。
权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。