浙江省台州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）浙10刑终49号
原公诉机关温岭市人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨雪红，女，1975年10月25日出生于浙江省温岭市，汉族，初中文化，农民，住温岭市。因本案于2017年3月24日被刑事拘留，同年4月29日被逮捕。现羁押于温岭市看守所。
上诉人（原审被告人）张书军，男，1971年5月11日出生于湖北省江陵县，汉族，初中文化，农民，住江陵县。因本案于2017年3月24日被刑事拘留，同年4月29日被逮捕。现羁押于温岭市看守所。
上诉人（原审被告人）朱娇荷（曾用名朱朝霞），女，1965年8月28日出生于浙江省温岭市，汉族，初中文化，农民，住温岭市。因本案于2017年3月24日被刑事拘留，同年4月29日被逮捕。现羁押于温岭市看守所。
原审被告人陈丽琴，女，1972年7月22日出生于浙江省温岭市，汉族，初中文化，农民，住温岭市。因本案于2017年3月24日被刑事拘留，同年4月29日被逮捕。现羁押于温岭市看守所。
原审被告人吴冬莲（曾用名吴芸芸），女，1966年12月5日出生于浙江省温岭市，汉族，初中文化，农民，住温岭市。因本案于2017年3月24日被刑事拘留，同年4月29日被逮捕。现羁押于温岭市看守所。
原审被告人ＸＸ芬，女，1976年3月19日出生于浙江省温岭市，汉族，初中文化，农民，住温岭市。因本案于2017年3月24日被刑事拘留，同年4月29日被逮捕。现羁押于温岭市看守所。
原审被告人金亚娟（曾用名金翠香），女，1988年10月24日出生于浙江省温岭市，汉族，初中文化，农民，住温岭市。因本案于2017年3月24日被刑事拘留，同年4月29日被逮捕。现羁押于温岭市看守所。
原审被告人姚慧红，女，1973年5月7日出生于浙江省三门县，汉族，初中文化，农民，住三门县。因本案于2017年3月24日被刑事拘留，同年4月29日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。
浙江省温岭市人民法院审理温岭市人民检察院指控原审被告人陈丽琴、杨雪红、张书军、吴冬莲、朱娇荷、ＸＸ芬、金亚娟、姚慧红犯诈骗罪一案，于2017年12月12日作出（2017）浙1081刑初1913号刑事判决。原审被告人杨雪红、张书军、朱娇荷不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审查上诉状、提审上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
（一)2016年9月21日，被告人张书军与被告人吴冬莲等人事先商量后，张书军冒充女性，利用微信聊天约出游某，被告人吴冬莲、陈丽琴、杨雪红在温岭市一茶楼以打麻将诈赌的方式诈骗得游某人民币36700元。
（二）2016年12月27日，被告人张书军冒充女性，利用微信聊天骗出刘某，被告人吴冬莲伙同另两名女子（另案处理)在温岭市富日酒店719房间以买东西的名义骗得刘某人民币300元。
（三）2016年6月10日，被告人杨雪红、陈丽琴与金某（另案处理）结伙，在温岭市太平街道果然香棋牌室以打麻将诈赌的方式骗得被害人陈某1人民币约20000元。
（四）2016年8月3日，被告人杨雪红、陈丽琴、朱娇荷结伙，在温岭市城东街道皇茶棋牌室以打麻将诈赌的方式骗得陈某1人民币34000元。
（五）2016年10月份的一天，被告人杨雪红、陈丽琴、朱娇荷与李某2、李某3（均另案处理）结伙，在温岭市城西街道芝岙村珍品棋牌室以“挖花”诈赌的方式骗取陈某1人民币50000元，其中已骗得人民币25800元。
（六）2016年7月19日晚上，被告人ＸＸ芬、姚慧红、朱娇荷结伙，在温岭市漫时光咖啡厅B08包厢，以打麻将诈赌的方式骗取仇某人民币25000元，其中已骗得人民币5000元。
（七）2016年9月1日，被告人杨雪红、陈丽琴、吴冬莲结伙，在温岭市城东街道汇头王村数码城5楼茗岭茶庄803包厢，以打麻将诈赌的方式骗取徐某1人民币22000元，其中已骗得人民币2000元。
（八）2016年10月份一天，被告人ＸＸ芬、朱娇荷、姚慧红结伙，在温岭市城东街道汇头王村数码城5楼茗岭茶庄，以打麻将诈赌的方式骗得卢某人民币20000元。
（九）2016年10月1日，被告人张书军与被告人吴冬莲等人事先商量后，张书军冒充女性，利用微信聊天约出应某，被告人吴冬莲、陈丽琴、杨雪红在温岭市城东街道富日酒店一房间，以打麻将诈赌的方式骗得应某人民币50000元。
（十）2016年12月10日，李东某（另案处理）冒充女性，利用微信聊天骗出沈某，被告人金亚娟伙同李君华、李君文在温岭市城东街道御道皇茶棋牌室以打麻将诈赌的方式骗得沈某人民币13740元。
（十一）2016年12月11日，李东某冒充女性，利用微信聊天骗出罗某，被告人金亚娟伙同李君文等人在温岭市城东街道御道皇茶棋牌室以打麻将诈赌的方式骗得罗某人民币10000元。
（十二)2016年12月20日，李东某冒充女性，利用微信聊天骗出任某，被告人金亚娟伙同他人在温岭市城东街道御道皇茶棋牌室以打麻将诈赌的方式骗得任某人民币5000元。
(十三）2016年12月27日，被告人吴冬莲、陈丽琴、杨雪红结伙，在温岭市富日酒店以打麻将诈赌的方式骗得洪某人民币2000元。
（十四）2017年1月11日，被告人ＸＸ芬与高某（另案处理）等人结伙，在温岭市以打麻将诈赌的方式骗得李某1人民币34500元。
（十五）2017年2月18日，被告人ＸＸ芬与高某等人结伙，在温岭市以打麻将诈赌的方式骗得张某1人民币2700元。
（十六）2017年2月24日，被告人ＸＸ芬与郑某（另案处理）、李某3等人结伙，在温岭市以买东西为由骗得陈某2人民币1200元。
（十七）2017年3月的一天，被告人张书军冒充女性利用微信聊天骗出蔡某，吴某某、陈某某等人在温岭市富日酒店以打麻将诈赌的方式骗得蔡某人民币1600元。
（十八）2017年3月的一天，李东某冒充女性利用微信聊天骗出徐某2，被告人金亚娟、姚慧红、朱娇荷在温岭市泽国镇黑桃精品酒店6003房间以打麻将诈赌的方式骗得徐某2人民币4400元。
2017年3月23日，温岭市公安局城东派出所民警在温岭市香格里拉小区抓获被告人陈丽琴；在温岭市箬横镇车路村村部旁抓获被告人ＸＸ芬；在台州市椒江区抓获被告人吴冬莲、张书军；在温岭市横湖桥加油站停车场抓获被告人杨雪红；在温岭市黑桃精品酒店抓获被告人姚慧红、金亚娟、朱娇荷。被告人陈丽琴、杨雪红、吴冬莲、朱娇荷、ＸＸ芬、金亚娟、姚慧红归案后，均如实供述了其主要涉案事实。
一审期间，被告人陈丽琴、杨雪红、朱娇荷家属共退赔被害人陈某1人民币77880元；被告人ＸＸ芬家属向温岭市公安局预交退赔被害人仇某的退赔款人民币5000元，被告人朱娇荷、姚慧红家属共退赔被害人仇某人民币4000元；被告人杨雪红、陈丽琴、吴冬莲家属共退赔被害人徐某1人民币5000元；被告人陈丽琴、杨雪红、吴冬莲家属共退赔被害人游某人民币27090元；被告人朱娇荷、ＸＸ芬、姚慧红家属共退赔被害人卢某人民币20000元；被告人陈丽琴、杨雪红、吴冬莲家属共退赔被害人应某人民币43960元；被告人金亚娟、同案犯李东某家属共退赔被害人沈某人民币16000元；被告人金亚娟、同案犯李东某家属共退赔被害人罗某人民币12000元；被告人金亚娟、同案犯李东某家属共退赔被害人任某人民币12220元；被告人陈丽琴、杨雪红、吴冬莲家属共退赔被害人洪某人民币3699元；被告人陈丽琴、杨雪红、吴冬莲家属共退赔被害人刘某人民币300元；被告人ＸＸ芬家属、高某共退赔被害人李某1人民币34500元；被告人ＸＸ芬家属向温岭市公安局预交用于退赔给被害人张某1的退赔款人民币2700元；被告人ＸＸ芬家属退赔被害人陈某2人民币1200元；被告人陈丽琴、杨雪红、吴冬莲家属共退赔被害人蔡某人民币1600元；被告人朱娇荷、金亚娟、姚慧红、同案犯李东某家属共退赔被害人徐某2人民币4400元。被告人陈丽琴、杨雪红、吴冬莲、朱娇荷、金亚娟、姚慧红均已取得全部被害人谅解，被告人ＸＸ芬取得被害人卢某、李某1、陈某2的谅解。
原判认定上述事实的证据有，被害人游某、刘某、陈某1、仇某、徐某1、沈某、应某、卢某、罗某、任某、洪某、李某1、张某2、陈某2、蔡某、徐某2的陈述、辨认笔录，证人吕某的证言及手机截图，腾讯公司微信基本信息，转账记录凭证、微信好友截图，扣押物品清单、扣押决定书，收条、谅解书，常住人口基本信息，到案经过证明，物证手机，被告人陈丽琴、杨雪红、吴冬莲、张书军、朱娇荷、ＸＸ芬、金亚娟、姚慧红、同案犯李东某的供述。
原判根据上述事实和相关法律规定，作出如下判决：（一）被告人陈丽琴犯诈骗罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币四万元。（二）被告人杨雪红犯诈骗罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币四万元。（三）被告人张书军犯诈骗罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币三万元。（四）被告人吴冬莲犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。(五)被告人朱娇荷犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。(六)被告人ＸＸ芬犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。(七)被告人金亚娟犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币四千元。(八)被告人姚慧红犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币四千元。(九)责令被告人陈丽琴、杨雪红、朱娇荷继续退赔被害人陈某1犯罪所得人民币1920元；被告人陈丽琴、杨雪红、吴冬莲、张书军退赔被害人游某犯罪所得人民币9610元；被告人陈丽琴、杨雪红、吴冬莲、张书军退赔被害人应某犯罪所得人民币6040元。
被告人杨雪红上诉要求从轻处罚。被告人张书军上诉称，2016年9月21日诈骗游某不是其约来的；其余三次诈骗，其只是帮助吴金莲约人，是从犯，原判量刑过重，要求从轻改判。被告人朱娇荷上诉称，原判认定的第五节犯罪事实，诈骗所得的25800元是杨雪红在其不知情的情况下事后收取，应认定其诈骗未遂；其在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，要求从轻处罚。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。本案事实清楚，证据确实、充分。关于被告人张书军提出其未约过游某的上诉理由，经查，被告人陈丽琴、杨雪红、吴冬莲的供述一致证实张书军使用“清风徐来”微信名，平常利用微信冒充女性帮助吴冬莲约陌生男子供他们诈骗；吴冬莲的供述证实2016年9月21日被骗男子是张书军用微信约来；被害人游某的陈述证实2016年9月21日微信名为“清风徐来”的人主动加其微信约其见面，后与三名女子（经辨认系陈丽琴、杨雪红、吴冬莲）打麻将被骗钱；证人吕某的证言证实“清风徐来”是张书军的微信名，腾讯公司数据信息显示“清风徐来”微信名注册所用的手机号码系张书军所使用。因此原判认定2016年9月21日游某被诈骗系张书军使用微信约出的事实清楚，张书军上诉称其未约过游某的理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人(原审被告人)杨雪红、张书军、朱娇荷、原审被告人陈丽琴、吴冬莲、ＸＸ芬、金亚娟、姚慧红结伙，以非法占有为目的，骗取他人财物，其中被告人陈丽琴、杨雪红诈骗数额巨大，被告人吴冬莲、张书军、朱娇荷、ＸＸ芬、金亚娟、姚慧红诈骗数额较大，其行为均已构成诈骗罪。被告人陈丽琴、杨雪红、吴冬莲、朱娇荷、ＸＸ芬、姚慧红在分别参与第五、六、七节犯罪中部分钱款未实际取得，未取得部分属犯罪未遂，应当比照既遂犯从轻处罚。被告人陈丽琴、杨雪红、吴冬莲、朱娇荷、ＸＸ芬、金亚娟、姚慧红归案后如实供述主要犯罪事实，积极退赔，取得被害人谅解，依法可予以从轻处罚。在共同犯罪中，被告人张书军积极、主动参与犯罪，且实施的约被害人见面的行为，对诈骗犯罪的顺利实施起到重要作用；被告人朱娇荷与其余参与人相互配合，直接参加实施诈骗犯罪的行为，因此张书军、朱娇荷均不能认定为从犯，二人上诉称系从犯的理由不能成立，不予采纳。在第五节犯罪中，被告人朱娇荷与陈丽琴、杨雪红等人相互配合实施诈骗，骗取被害人陈某1人民币50000元，已骗得的其中25800元无论是否事后收取、哪个参与人收取、其余参与人是否明知，都不影响对该笔事实犯罪形态的认定，朱娇荷上诉称骗得的25800元应认定其系未遂的理由不能成立，不予采纳。原判根据本案事实、性质、在共同犯罪中的地位、作用依法判处刑罚，被告人杨雪红、张书军、朱娇荷关于原判量刑过重、要求从轻判处的上诉理由均不能成立，不予采纳。原判定罪和适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 程小国
审 判 员 陈敏莉
审 判 员 陈 园
二〇一八年一月二十五日
代书记员 梁荩文