贵州省安顺市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔04民终904号
上诉人（原审被告）：海南中水路桥工程有限公司西南分公司，住所地贵州省贵阳市观山湖区贵阳世纪城H组团商业市场1层17号房。统一社会信用代码：91520190090327241W。
负责人：李素芬。
委托诉讼代理人：桑玉文，贵州哲瀚律师事务所律师。代理权限为特别授权。
被上诉人（原审原告）：张光权，男，1966�8月19日生，汉族，住四川省合江县，
被上诉人（原审原告）：朱元全，男，1965年2月4日，汉族，住四川省合江县。
二被上诉人委托诉讼代理人：潘令、张良平，贵州如松律师事务所律师、实习律师。代理权限为特别授权。
原审被告：海南中水路桥工程有限公司，住所地海南省海口市海秀中路120号顺发新村9栋102-202室。统一社会信用代码:91460000594932867H。
法定代表人：汪顺章。
上诉人海南中水路桥工程有限公司西南分公司（以下简称“中水西南分公司”）因与被上诉人张光权、朱元全、原审被告海南中水路桥工程有限公司（以下简称“海南中水公司”）建设工程施工合同纠纷一案，不服贵州省安顺市平坝区人民法院(2017)黔0403民初1050号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。
中水西南分公司上诉请求：依法撤销原审判决，发回重审会依法改判；诉讼费由被上诉人负担。
事实和理由：上诉人与二被上诉人签订的《建筑劳务联建合同》、《水电安装工程施工联建合同》，能够证实上诉人与二被上诉人系内部联建关系，被上诉人只做劳务部分是合法的，且二人已经进场施工，合同也正在履行中，保证金应按合同约定履行而非退还；其次，即使合同无效，根据合同法的规定，有过错的双方均应分担责任，一审判决全额退还错误。
张光权、朱元全答辩称：一审认定事实、适用法律正确，请求维持原判。
海南中水公司二审未答辩。
张光权、朱元全在一审诉请：一、判令对方退还保证金共550000元；二、对方支付资金占用费55308元（截止2017年5月3日），并支付自2017年5月4日起至实际还款之日止�资金占用费71.6元/天；三、本案诉讼费由对方负担。
一审法院经审理查明：2015年3月19日张光权、朱元全二人与中水西南分公司签订《建筑劳务联建合同》，约定：工程名称“平坝县城南棚户区安置项目”，工程地址：“安顺平坝”，承包范围“建筑土建工程、结构施工图孔桩口以上地梁、地下室等钢筋、模板、主体工程……,双方签字盖章并交清保证金后生效。”等,2015年3月24日二人与中水西南分公司签订《水电安装工程施工联建合同》，约定：工程名称“平坝县城南棚户区安置项目”，工程地址：“安顺平坝”，承包范围及工作内容“建筑面积10万平方米水电安装工程及其相关地下室内给排水、强电、弱电工程……，交履约保证金叄拾万元。”。张光权于2015年3月21日分别向中水西南分公司支付保证金100000元、200000元，2015年3月26号，张光权分别向中水西南分公司支付150000和100000元工程保证金。2016年5月29日、2016年5月30日，张光权先后两次分别收到中水西南分公司委托人张艺泓银行转账方式支付的款额10000元、10000元，共计20000元。
另查明，张光权、朱元全无建筑施工资质，二人系合伙关系。中水西南分公司是海南中水公司之分公司。
一审法院认为，本案争议的焦点问题是：（一）案涉《建筑劳务联建合同》及《水电安装工程施工联建合同》是否有效；（二）二人与中水分公司保证金的数额及保证金是否应退还，资金占用费的主张应否支持；（三）海南中水公司是否应承担责任；（四）本院对本案是否具有管辖权。
第一，关于案涉《建筑劳务联建合同》、《水电安装工程施工联建合同》的效力问题。张光权二人与中水西南分公司签订的《建筑劳务联建合同》及《水电安装工程施工联建�同》，因二人均不具备相应资质等级条件，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项的规定，案涉《建筑劳务联建合同》、《水电安装工程施工联建合同》应认定为无效。
第二，关于二人与中水西南分公司保证金的数额及保证金应否退还及资金占用费主张应否支持的问题。本案中，张光权于2015年3月21日向中水西南分公司支付保证金100000元和200000元，2015年3月26号，张光权再次向中水西南分公司支付150000和100000元，两天共计支付550000元，中水西南分公司予以认可，予以确认。鉴于双方所签上述合同均无效，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定，中水西南分公司基于该公司取得的550000元应予退还。该款张光权二人认可已收到对方返还的20000元，对此亦予确认。故二人主张的保证金确定为530000元，并予支持。
庭审中，中水西南分公司抗辩称，案涉工程正在施工中，保证金暂不予退还。对此，鉴于案涉工程是否正在施工，以及施工是否与张光权二人存在关联，中水西南分公司均未提供证据证实，故认为中水西南分公司的这一抗辩理由没有事实基础和法律依据，不予采纳。此外，中水西南分公司有关二人交纳的100000保险费不予退还的辩解，基于其双方签订的上述合同无效，合同有关保险费的约定自然也无效。并且，纵使中水西南分公司就案涉工程投保了意外伤害险，但根据其提交的保险单等证据，投保的是团体性保险，这是其作为案涉工程承建单位，为降低自身在施工中的责任风险而购买的保险，保险利益并非张光权二人享有。故此，中水西南分公司的这一抗辩理由亦不成立，亦不予采纳。
关于资金占用费的问题，张光权二人明知自己不具备建筑施工资质条件，却与中水西南分公司签订案涉建设工程合同，其对所签合同被认定为无效存在一定过错，故其主张的资金占用费的计算方式及具体金额不予采信。对此，考虑中水西南分公占用资金，必然会给对方造成至少相当于银行贷款利息的损失，故张光权二人主张的资金占用费，酌情按中国人民银行同期同档贷款利率计算并支持，具体计算期间为起诉之日（2017年5月18日）起至本判决指定履行期间届满之日止。
第三，关于海南中水公司是否应承担责任。中水西南分公司是海南中水公司之分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，分公司不具有独立法人资格，其民事责任由公司负担。故中水西南分公司于本案中应负的债务，应由海南中水公司连带负担。
第四，关于本院对本案是否具有管辖权的问题。海南中水公司答�称中水西南分公司签订的《建筑劳务联建合同》未施工，按一般债权债务处理，本院无管辖权。中水西南分公司签订的《建筑劳务联建合同》约定：工程名称“平坝县城南棚户区安置项目”，工程地址：“安顺平坝”，承包范围“建筑土建工程、结构施工图孔桩口以上地梁、地下室等钢筋、模板、主体工程……”。据此内容，合同当事人之间属建设工程施工合同关系无疑。合同签订后，是否实际履行，并不能改变合同的性质。《中华人民共和国民事诉讼法》第三十三条第（一）项规定，因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二十八条第二款规定，建设工程施工合同纠纷按不动产纠纷确定管辖。基于此，由于案涉项目工程位于本院辖区范围内，故本院对本案具有管辖权。海南中水公司有关本案所涉合同性质及其据此所持本案管辖权的辩解有悖法理，不予采纳。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项之规定，判决：一、被告海南中水路桥工程有限公司西南分公司应于本判决生效之日起十日内，向原告张光权、朱元全返还保证金530000元及利息（以530000元为基数，自2015年5月18日起至本判决确定履行期届满之日止，按中国人民银行同期同档贷款利率计付）。二、被告海南中水路桥工程有限公司对本判决第一项确定的债务承担连带清偿责任。三、驳回原告的其余诉讼请求。案件受理费9854元，由原告负担927元，由被告负担8927元。限于本判决生效之日交纳。
二审中，被上诉人提交涉案工地“铂金城一期”项目部所在地照片，拟证实案涉工地已经更换了施工方为“云南景升建筑工程有限公司”，上诉人主张合同正在履行中不属实。上诉人表示确实因业主方的原因，上诉人已经终止施工，照片上的名称“铂金城一期”与实际相符。
其他当事人二审未提交新证据。
二审经审理，确认一审查明事实；另查明，案涉工程“铂金城一期”项目已经更换施工方，中水西南分公司已经终止对该项目的施工。
本院认为：本案争议焦点系上诉人与二被上诉人签订的合同是否有效；保证金应否全额退还。
第一、上诉人称其与二被上诉人签订的两份合同系内部联建关系的理由不能成立。首先上诉人与二被上诉人无任何隶属关系，不存在所谓内部联建。其次联建关系的双方均应符合建设施工合同的�本要求，即具备承建工程的相应资质。二被上诉人系个人，根本不可能具备进行建设工程分包的任何资质，包括劳务的分包。双方签订的两份合同，虽名为联建，实为违法分包，一审认定正确，应予维持。
第二、《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”，本案合同双方对于合同的无效均有过错，但该过错系影响给对方造成损失的赔偿责任，并不涉及保证金，故上诉人上诉认为应当按照双方过错进行分担损失、部分返还保证金的理由也不能成立。
综上，上诉人的上诉理由不能成立，依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
当事人应当按照判决书指定的期间和方式履行义务。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；如果未按本判决书指定的期间和方式履行义务，导致对方当事人向人民法院申请强制执行的，可能被人民法院纳入失信被执行人名单二审案件受理费9854元，由上诉人海南中水路桥工程有限公司西南分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 廖 美 娟
审判员 辜 贤 莉
审判员 宋 颂
二〇一七年十二月十一日
书记员 曹佳慧（代）
附：
当事人被纳入失信被执行人名单，其信息将被录入最高人民法院失信被执行人名单库，通过该名单库统一向社会公布，并将承担以下法律后果：
（一）承担加倍罚息或迟延履行金。
（二）被强制进行审计。
（三）被限制出境。
（四）被限制高消费。限制失信被执行人乘坐飞机、列车软卧等其他非生活和工作必需的消费行为；限制失信被执行人住宿较高星级宾馆、酒店；限制在夜总会、高尔夫球场消费；限制失信被执行人购买不动产及国有产权交易；限制失信被执行人在一定范围的旅游、度假；限制失信被执行人子女就读高收费私立学校。
（五）被限制在金融机构贷款或办理信用卡。
（六）被限制担任企业法定代表人、董事、监事、高级管理人员。
（七）被依法适用强制措施。被执行人具有拒绝报告或虚假报告财产及恶意转移财产、阻挠法�审计、利用虚假诉讼或仲裁规避执行等行为，人民法院可以对被执行人或其法定代表人、主要负责人或直接责任人处以罚款、拘留。
（八）被依法追究刑事责任。对规避执行情节严重的行为人，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条、第三百一十四条及第二百七十七条、《全国人大常委会关于〈中华人民共和国刑法〉第三百一十三条的解释》的规定，以拒不执行判决、裁定罪、非法处置查封、扣押、冻结财产罪和妨碍公务罪，追究刑事责任。