福建省南安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0583刑初759号
公诉机关福建省南安市人民检察院。
被告人林文品，男，1987年5月1日出生于福建省安溪县，初中文化，汉族，务工，住安溪县。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年2月18日被刑事拘留，同年3月2日被取保候审，同年5月2日被继续取保候审，同年9月19日被逮捕。现羁押于南安市看守所。
辩护人黄少斌，福建正成功（南安）律师事务所律师。
南安市人民检察院以南检诉刑诉[2017]525号起诉书指控被告人林文品犯诈骗罪，于2017年5月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。南安市人民检察院指派检察员陈惠琼出庭支持公诉，被告人林文品及其辩护人黄少斌到庭参加诉讼。现已审理终结。
南安市人民检察院指控：2016年9月3日，被告人林文品以要去银行贷款但其持有的信用卡额度已透支为由，让李某1先帮其偿还7张信用卡的欠款，其中，中国民生银行信用卡卡号为62×××66欠款人民币10000元、卡号为62×××52欠款人民币6000元、平安银行信用卡卡号为62×××52欠款人民币18000元、卡号为52×××60欠款人民币6000元、中国光大银行信用卡卡号为62×××87欠款人民币15000元、卡号为62×××24欠款人民币15000元、交通银行信用卡卡号为45×××26欠款人民币10000元，并称补足欠款后次日可以再从7张信用卡取款来偿还李某1。同日12时许，李某1分别向被告人林文品提供的7张信用卡汇入款项人民币80000元。随后，被告人林文品即通过电话挂失了其中的6张信用卡，并重新补卡，又打电话给移动公司将其手机号码报停。同日17时许，李某1联系不上被告人林文品，且发现被告人林文品提供给其的6张银行信用卡均已被挂失，后李某1通过一张未被挂失的民生银行卡的主卡在其店内的POS机消费2890元。2017年2月18日，被告人林文品在安溪县西坪镇柏溪村石头溪98号家中被安溪县公安局湖头镇派出所抓获，同日移交给南安市公安局。2017年3月23日，被告人林文品的家属林木兴已替其偿还李某1共计人民币83000元。
公诉机关提供了被害人的陈述，证人证言，辨认笔录及照片，收条、谅解书，涉案信用卡照片，信用卡交易明细，到案经过、抓获经过，户籍证明，被告人的供述和辩解等证据材料。公诉机关认为被告人林文品的行为已构成诈骗罪，数额较大，应依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定追究被告人林文品的刑事责任。
被告人林文品对公诉机关的指控不持异议。其辩护人提出：1、被告人林文品的行为不符合诈骗罪的法定构成要件，不构成诈骗罪。理由：被告人林文品取得李某1代偿的财物时主观上并无非法占有目的，客观上亦未采取虚构事实或隐瞒真相的方法以取得李某1代偿的财物，被告人林文品的行为应当评价为一种违反合同约定、不依约履行义务的民事违约行为，而非犯罪行为。2、如果法院认为被告人林文品的行为构成诈骗罪，那么，鉴于被告人林文品是初犯，具有坦白情节，自愿认罪，其家属已代其向被害人李某1偿还了全部款项，并取得被害人的谅解，建议对被告人林文品适用缓刑。
经审理查明：2016年9月3日，被告人林文品因负大量债务无力偿还，向李某1称其要去办理银行贷款需先还清信用卡透支款，请李某1帮忙偿还他之前质押给李某1的七张信用卡（包括中国民生银行信用卡，卡号62×××66；中国民生银行信用卡，卡号62×××52；平安银行信用卡，卡号62×××52；平安银行信用卡，卡号52×××60；中国光大银行信用卡，卡号62×××87；中国光大银行信用卡，卡号62×××24；交通银行信用卡，卡号45×××26；该7张信用卡密码亦已告知李某1）的透支款，并称次日即可从信用卡再取款出来偿还给李某1。同日，李某1代被告人林文品归还了该七张信用卡的透支款计人民币8万元。被告人林文品随即通过电话挂失了其中的6张信用卡，重新补办新卡，并报停其使用的手机号码后逃匿。同日17时许，李某1联系不上被告人林文品，且发现被告人林文品提供给其的信用卡中有6张已被挂失后，持其中未被挂失的民生银行信用卡主卡消费人民币2890元。2016年9月下旬至10月间，被告人林文品陆续收到补办的信用卡后，持卡取现或消费。
案发后，被告人林文品的家属代其偿还被害人李某1经济损失人民币8.3万元，并取得被害人李某1的谅解。
审理过程中，被告人林文品预交罚金人民币2万元。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实：
1、被害人李某1的陈述及收条、谅解书和涉案信用卡照片，证实大约2016年7、8月份，林文品将其七张信用卡放在他那里，并将密码告诉他，让他代其归还透支款；2016年9月3日，林文品请他帮忙偿还七张信用卡的欠款，称次日就可以将钱还给他，他即向该七张信用卡还款共计8万元，当天发现其中6张被挂失，他打林文品的电话也打不通；林文品被关押后，其家属代林文品归还他83000，他对林文品表示谅解等事实。
2、证人董某的证言，证实他曾办理了几张包括平安银行在内的信用卡，并交给丈夫林文品使用，他不清楚信用卡的使用情况及用途等事实。
3、辨认笔录及照片，证实经被害人李某1辨认，确认被告人林文品的身份情况。
4、信用卡交易明细，证实涉案信用卡情的交易情况。
5、到案经过、抓获经过，证实被告人林文品的归案情况。
6、户籍证明，证实被告人林文品的身份情况。
7、被告人林文品的供述，供认大概2014年底，他的信用卡透支欠银行很多钱，无力偿还，后来，他认识了李某1，李某1说其能帮人偿还信用卡，他与李某1商定，他的信用卡放在李某1那里，密码也告诉李某1，每个月到期还款日，李某1帮他还信用卡，次日再将钱取出来，每偿还1万元，他要支付给李某1手续费每天150元；商量好后，他就直接将7张信用卡放在李某1那里，信用卡密码也告诉李某1，李某1每个月要帮他还信用卡透支款8万元左右，还款次日，李某1通常都会再将钱取出来，然后，他再将手续费以转账或现金方式拿给李某1；到了2015年年底，他投资的厂倒闭，欠了一屁股债，他还向邮政银行、西坪信用社、工商银行和网上小额贷款公司贷了很多钱，实在无力偿还；2016年9月3日上午，他跟李某1说他要去泉州贷款，贷款额度批不下来，让李某1先帮他的7张信用卡还款8万元，以贷款更多额度，他答应支付给李某1相应的手续费，当天11、12时许，李某1将他的7张信用卡的欠款8万元全部还清；因为当时他欠下巨额债款，他就想着将李某1的8万元偷偷占有下来，于是他就通过打电话将手上的6张信用卡（除了民生银行信用卡以外）立即挂失，并办理补卡手续，挂失、补卡后，他立即将手机报停，并躲到了厦门；大约过了十几天，他跟家人联系，了解到银行把信用卡寄到他家里，他就叫家人把信用卡寄到厦门给他，拿到新的信用卡后，他陆陆续续将信用卡里的钱全部取了出来；案发前，他在外头就已经欠下了几十万的债款，收入很一般，没有稳定的收入来源；李某1被他占有的8万元现在都已经没有了，都被他用来偿债、花费日常开销等挥霍掉了等事实。
上述证据，经庭审质证，查证属实，能相互印证，可作为定案依据，本院予以确认。
本院认为：被告人林文品以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关的指控成立。被告人林文品在事前已负大量债务无力偿还的情况下，将信用卡质押给被害人（并将密码告知被害人），诱骗被害人为其归还信用卡透支款后，随即挂失信用卡，报停手机并逃匿，后再持补办的信用卡取现或消费。综合考量上述事实，足以认定被告人林文品主观上系以非法占有为目的，足以认定被告人林文品的行为构成诈骗罪。因此，被告人林文品的辩护人提出被告人林文品的行为不构成诈骗罪的辩护意见不能成立，不予采纳。被告人林文品归案后如实供述自己的罪行，可予从轻处罚。案发后，被告人林文品的亲属代其赔偿被害人的全部损失，并取得被害人的谅解；审理过程中，被告人林文品已预交罚金，对被告人林文品可酌情从轻处罚。公诉机关提出对被告人林文品在有期徒刑一年至一年六个月的幅度内量刑适当，本院予以采纳。被告人林文品的辩护人提出的相关对被告人林文品从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。但提出对被告人林文品适用缓刑的理由不足，不予采纳。根据本案的事实、情节和危害后果，结合被告人的认罪、悔罪表现，对被告人林文品予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款的规定，判决如下：
一、被告人林文品犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，羁押期间取保候审的，刑期的终止日顺延，即自2017年2月18日起至2018年9月5日止。)
二、如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份。
审 判 长 周远红
人民陪审员 黄高级
人民陪审员 黄莲治
二〇一七年九月二十日
书 记 员 张宝兴
速 录 员 黄柳君
附本案相关的法律条文：
1、《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其她严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其她特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
2、《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。