黑龙江省哈尔滨市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）黑01民终3029号
上诉人（一审被告)：刘彦辉，男，1974年9月9日出生，汉族，农民，住哈尔滨市南岗区。
委托诉讼代理人：王霞，黑龙江拓行律师事务所律师。
被上诉人(一审原告)：佟德金，男，1980年3月25日出生，汉族，工人，住黑龙江省七台河市。
委托诉讼代理人：徐彦斌，依兰县广堂法律服务所法律工作者。
一审被告：哈尔滨市大顶子山温泉度假村有限公司，住所地哈尔滨市呼兰区杨林乡田堡村。
法定代表人：郭淑琴，总经理。
委托诉讼代理人：王录华，男，该公司财务总监。
上诉人刘彦辉因与被上诉人佟德金、一审被告哈尔滨市大顶子山温泉度假村有限公司（以下简称大顶子山温泉公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服哈尔滨市呼兰区人民法院（2017）黑0111民初1290号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月9日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人刘彦辉、被上诉人佟德金及其委托诉讼代理人徐彦斌、一审被告大顶子山温泉公司的委托诉讼代理人王录华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘彦辉上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：一审判决认定事实错误。佟德金受伤住院期间已由刘彦辉派人护理，直到佟德金出院；一审责任划分错误。佟德金不服从刘彦辉的施工安全管理，私自一人上高作业，不戴安全帽、不系安全带对高空作业的安全起到决定性作用，佟德金应承担70%的责任；数额计算错误。佟德金住院期间，刘彦辉派人在医院护理，支付一切费用，佟德金住院期间的全部伙食及家属的伙食全部由刘彦辉支付，刘彦辉不应当另行再支付一次；精神损害抚慰金过高。一审法院判决刘彦辉支付10000元，按照黑龙江省的经济水平，刘彦辉认为应按照2016年黑龙江省的社会平均工资支付一个月的工资作为精神损害抚慰金较为合适。综上所述，刘彦辉认为一审判决认定事实错误、责任划分错误、赔偿数额计算错误，请求依法改判，维护刘彦辉的合法权益。
佟德金辩称，刘彦辉上诉没有事实和法律依据，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审查明事实，驳回刘彦辉的上诉，维持一审判决。
大顶子山温泉公司述称，同意刘彦辉的上诉请求。
佟德金向一审法院起诉请求：依法判决刘彦辉、大顶子山温泉公司赔偿佟德金各项损失共计283454元。
一审法院认定事实：2014年4月26日，刘彦辉借用哈尔滨金港不锈钢制品有限责任公司资质，与大顶子山温泉公司签订施工合同，承包大顶子山水上乐园外面中空玻璃墙体、钢结构保温工程，佟德金系刘彦辉雇佣的工人，佟德金在往外墙挂铝板时掉下摔伤。刘彦辉把佟德金送入巴彦县人民医院救治，后因伤势较重又转入哈尔滨市第五医院骨伤科住院治疗，诊断为右股骨颈粉碎骨折、双侧髋臼骨折、骨盆骨折（双侧耻骨支、坐骨支、骶骨骨折）、右腕豌豆骨骨折、腰3、4右侧横突骨折，左侧关节骨折。佟德金共住院148天，共花医药费60950.81元，佟德金自行支付2700元，刘彦辉垫付58250.81元。佟德金伤情经民强司法鉴定中心鉴定为：右侧骨颈粉碎性骨折，行内切开复位固定术，腰3、4右侧横突骨折，骨盆多发性骨折、右腕豌豆骨骨折，评定为八级伤残，伤后10个月医疗终结，住院期间平均两人护理90天，其余1人护理出院，取固定物医药费8000元，一人护理20天。一审法院认为，刘彦辉雇佣佟德金往外墙挂铝板，佟德金与刘彦辉之间形成雇佣的法律关系。大顶子山温泉公司与哈尔滨金港不锈钢制品有限公司签订施工合同，将工程发包给该公司，故佟德金要求大顶子山温泉公司承担赔偿责任的诉讼请求，一审法院不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。对佟德金要求刘彦辉承担赔偿责任的诉讼请求，一审法院予以支持。一审法院对佟德金的诉讼请求确认如下：医疗费60950.81元（其中佟德金自己支付2700元，刘彦辉垫付58250.81元），佟德金系城镇居民，误工费按建筑业的赔偿标准计算39922÷12月×10月=33268.33元，护理费佟德金主张27000元，符合法律规定，一审法院予以支持；住院伙食补助费148天×100元=14800元，虽医嘱要求加强营养，住院伙食补助费已经足够，对营养费不予支持，残疾赔偿135654元（22609元×20年×30％），二次手术费8000元，佟德金未提供交通费正规票据，刘彦辉同意按住院期间每天3元给付，148天×3元=444元，佟德金主张精神损害抚慰金10000元，鉴定费2710元，符合律规定，一审法院予以支持，以上合计292827.14元。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六规定，“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”佟德金从事高空作业，对存在的潜在危险是明知的，在工地给发放了安全带的情况下却不系安全带，无任何安全防护措施情况下在高处施工，自身存在一定过错，应减轻刘彦辉的赔偿责任。一审法院认为佟德金应自行承担30％的赔偿责任，刘彦辉承担70％的赔偿责任。即292827．14×70％=204979元，扣除刘彦辉垫付的医药费58250.81元及刘彦辉之前给付的10000元，刘彦辉尚需给付佟德金各项损失136728.19元。佟德金主张刘彦辉欠工资7400元，属另一法律关系，与本案无关。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决：一、刘彦辉于与本判决发生法律效力之日起十日内付清赔偿佟德金医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金、交通费、鉴定费、营养费、精神损害抚慰金等各项损失共计136728.19元。二、驳回佟德金其他诉讼请求。案件受理费4300元，刘彦辉负担3035元，佟德金负担1265元。
二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审判决认定的事实相一致。另查明，佟德金在住院期间，刘彦辉指派姚滨生进行护理，一审庭审时，佟德金自认刘彦辉在其住院期间及2017年春节分两次共给其10000元。二审庭审中，佟德金自认姚滨生护理期间，系早上来晚上走，每天中午均购买午饭，不超过30元钱，晚上走时给佟德金及其父亲30元钱。
本院认为，刘彦辉雇佣佟德金在大顶子山水上乐园外墙挂铝板，双方之间形成个人之间提供劳务的法律关系，对此刘彦辉并不否认，本院予以确认。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。一审法院认定佟德金在高空作业中未系安全带应自负百分之三十的责任比例并无不当，本院予以维持。根据佟德金的伤残等级，一审判令刘彦辉支付10,000元精神抚慰金不违反法律规定，刘彦辉上诉主张应比照社会平均工资支付一个月工资作为精神损害抚慰金，没有法律依据，本院不予支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十二条规定：“一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。”本案中，佟德金自认刘彦辉派人对其进行护理至出院，并出钱购买伙食等，本院酌定对一审判决确定的住院期间护理费、住院伙食补助费由刘彦辉承担百分之五十赔偿比例为宜，即在总赔偿数额292827.14元中减去20900元（13500元＋7400元）为271927.14元。按照一审法院确定刘彦辉承担百分之七十的赔偿比例，即271927.14元×70%﹦190348.99元。扣除刘彦辉垫付的医药费58250.81元及刘彦辉之前给付的10000元，刘彦辉尚需给付佟德金各项损失122098.18元。
综上所述，刘彦辉的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持哈尔滨市呼兰区人民法院（2017）黑0111民初1917号民事判决第二项；
二、变更哈尔滨市呼兰区人民法院（2017）黑0111民初1917号民事判决第一项为刘彦辉于与本判决发生法律效力之日起十日内赔偿佟德金医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金、交通费、鉴定费、营养费、精神损害抚慰金等各项损失共计122098.18元。
如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费3035元，由上诉人刘彦辉负担2710元，由被上诉人佟德金负担325元。
本判决为终审判决。
审 判 长 田晓辉
审 判 员 谢国丰
审 判 员 潘雪梅
二〇一八年五月十六日
法官助理 闫建筑
书 记 员 刘 晶