湖南省宁远县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘1126刑初355号
公诉机关湖南省宁远县人民检察院。
被告人欧阳令，男，汉族，小学文化，农民。因犯贩卖毒品罪，于2015年11月10日被宁远县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年9月22日被宁远县公安局刑事拘留，同年10月28日经宁远县人民检察院批准逮捕，次日由宁远县公安局执行逮捕。现羁押于宁远县看守所。
湖南省宁远县人民检察院以湘宁检刑诉（2017）334号起诉书，指控被告人欧阳令犯贩卖毒品罪，于2017年5月22日向本院提起公诉。本院于当日受理后，依法由审判员李裕民担任审判长，与人民陪审员王英子、谢冒仔组成合议庭，代理书记员黄小婷担任庭审记录，于2017年6月9日在第一审判庭公开开庭审理了本案。宁远县人民检察院指派检察员黄军辉出庭支持公诉。被告人欧阳令到庭参加诉讼。现已审理终结。
宁远县人民检察院指控：
2016年9月21日15时许，被告人欧阳令在宁远县保安乡至李亥村的十字路口，以人民币1800元的价格将三大包净重18.89克甲基苯丙胺（冰毒晶体）疑似物质贩卖给吸毒人员杨世军时，被公安民警当场抓获，并从被告人欧阳令居住的房子中查获4瓶瓶装甲基苯丙胺疑似物质78.38克、1袋袋装灰色海洛因疑似物2.56克、1袋袋装白色粉末装海洛因疑似物质7.88克、1盒疑似罂粟提取物27.55克、7支2毫升装淡黄色杜冷丁疑似物、1袋袋装白色粉末状底粉866.8克。经鉴定，上述甲基苯丙胺疑似物质中检出甲基苯丙胺成分、1袋袋装灰色海洛因疑似物中检出伪麻黄碱成分、1袋袋装白色粉末状海洛因疑似物质中没有检出甲基苯丙胺、氯胺酮和海洛国成分、1盒疑似罂粟提取物中没有检出甲基苯丙胺、氯胺酮和海洛因成分、7支2毫升装淡黄色杜冷丁疑似物中检出安定成分、1袋袋装白色粉末状底粉中没有检出甲基苯丙胺、氯胺酮和海洛因成分。
针对指控的上述事实，公诉机关提供了户籍资料等书证，现场勘查笔录、辩认笔录及照片、鉴定意见、证人杨世军等人的证言，被告人欧阳令的供述及辩解等证据证实。据此认为，被告人欧阳令违反毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖给他人，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，被告人欧阳令因贩卖毒品罪被判过刑后，又犯贩卖毒品罪，对其还应同时适用《中华人民共和国刑法》第三百五十六条的规定处罚，提请本院依法判处。
被告人欧阳令对起诉书指控的事实没有异议，但提出是帮吸毒人员杨世军买的，是运输毒品，无罪。
经审理查明：
2016年9月21日15时许，被告人欧阳令在宁远县保安乡至李亥村的十字路口，以人民币1800元的价格将三大包净重18.89克甲基苯丙胺（冰毒晶体）疑似物质贩卖给吸毒人员杨世军时，被公安民警当场抓获。经鉴定，毒品疑似物检出甲基苯胺成分。
上述事实，公诉机关提供了下列证据予以证实。
1、书证
（1）关于欧阳令贩卖给杨世军的毒品的扣押决定书，扣押物品文件清单，证实扣押欧阳令3大袋白色塑料装的毒品冰毒和一辆红色的本田男式二轮摩托车。
（2）检定证书，欧阳令贩卖给场世军的毒品称重照片、欧阳令贩卖毒品所骑摩托车的照片、欧阳令指认在欧阳文军家搜查到的毒品疑似物的称重照片，证实对毒品称重及拍照情况。
（3）关于欧阳令住处搜出的毒品扣押决定书、扣押清单，证实扣押欧阳令住处4瓶毒品冰毒疑似物，含瓶重78.38克及其他毒品疑似物情况。
（4）判决书，证实欧阳令于2015年11月10日被宁远县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。
（5）户籍资料，证实被告人欧阳令出生于1989年1月18日，具有完全刑事责任年龄。
（6）通话详单，证实欧阳令2016年8月、9月的通话情况。
2、现场勘查笔录、辨认笔录及照片
（1）现场勘查笔录及照片，证实对何良军、杨世军、欧阳令贩卖毒品的现场进行了勘查。经勘查，在现场发现了3包毒品冰毒、一台红色男士二轮摩托车。
（2）辨认笔录及照片，证实杨世军（“马虎”）在见证人彭海明的见证下对欧阳令进行了辨认；何良军（“龙龙”）在见证人彭海明的见证下对欧阳令进行了辨认。
3、鉴定意见，证实永州市公安司法鉴定中心2016年10月13日作的永公物鉴（理化）字[2016]609号鉴定意见书，经鉴定，认定从欧阳令身上缴获的白色晶体中检出甲基苯丙胺成分。4、证人证言
（1）证人杨世军的证言，证实2016年9月21日9点半左右，欧阳令打电话给我，讲他有好货（指纯度高的冰毒），100元一个，我讲贵了，他就讲90元一个，我讲我考虑一下。然后我打电话给何良军，何良军讲欧阳令总这么卖毒品引诱我们吸毒，我们干脆报公安机关搞掉他算了，我讲要得。大概下午1点钟左右，欧阳令就打电话给我，喊我们去保安乡十字路口的小商店那里拿毒品，我就打电话给特警大队的民警，向他们举报了这个情况。过了大概半个小时，我们就坐特警大队的便车一起去保安乡了。在车上欧阳令联系了我几次，问到哪里了，我就按照公安机关民警的要求回复他在路上，二十分钟就会到。下午2点半左右，我们到了保安乡十字路口，我就和何良军下车到旁边的小商店打电话给他，他讲看不到钱不送货，我就拿手机拍了我手拿现金的一张照片微信发给他看。我是和他讲买20个货，谈好的价钱是每个90元，每个的重量是1克，一共1800元。因为欧阳令是放大货（指贩卖毒品的数量较大）的，他讲过最少要10个货以上他才会拿给我们。欧阳令他讲喊我们从十字路口往李亥村那个小路里进去等他。15分钟后，欧阳令就骑了一台平头红色男式摩托车从李亥村往保安乡的方向来了，到了以后我当何良军的面数了1800元现金给他，他收到钱放在裤子后面口袋里，喊我们在原地等，然后他就往李亥村方向走了。过了十多分钟，他骑摩托车来到我们身边，从摩托车左前方的挡泥板处拿出一个槟榔盒子，里面用卫生纸包的三大包冰毒，大概有20来克，讲全部在这里，我拿出来拿了一下，讲完他就想走了，何良军为了拖延他，就喊他抽支烟，他刚下摩托车公安民警就围上来把我们抓了，并现场缴获了那三大包毒品。我是先给钱给欧阳令，欧阳令再回去拿毒品的。
（2）证人何良军的证言，证实昨天我老表杨世军打电话给我，说欧阳令打电话给他，讲卖货（指冰毒）给他，喊我一起去举报欧阳令。我们就商量，讲买20个货，喊欧阳令送到县里来，但欧阳令不同意，讲去他保安乡的家里拿。中午欧阳令就打杨世军的电话，喊杨世军上去拿货。杨世军就马上打电话给公安局的人，过了二十来分钟，公安局的人就来了，我们就和公安局的人一起去保安乡了。到了保安乡，杨世军和他联系的，但欧阳令讲没见到钱不放心，杨世军就用手机拍了张拿钱的照片发给欧阳令。欧阳令喊我们去保安乡十字路口往李亥村那条村道的马路边等到，过了一会，欧阳令就骑红色男式摩托车来了，我看到杨世军给了一叠钱给欧阳令，欧阳令数了一遍，一共是1800元，数完就装进裤袋，讲回去拿货。过了十来分钟，欧阳令又回来了，我看到欧阳令拿着装槟榔的盒子给杨世军，讲货都在这里面。杨世军拿出来看了一下，里面是卫生纸包了三大包的冰毒，大概有20来克。我看到公安的车子还没接近，我就喊欧阳令下来抽根烟，欧阳令刚下车，公安局的民警就围上来，把我们全部抓了，并当场收缴了那三包毒品。
（3）证人杨爱军的证言，证实欧阳令是我侄儿子，是我大哥欧阳文中的儿子，我大哥死了有十年了，现在是我大嫂欧阳春玉在外务工赚钱养家。欧阳令没有找工作，欧阳令和欧阳文军是住在老瓦房的。这座在建的三层楼房是我大嫂出钱起的，是前年建的，我母亲和我姐姐欧阳向英住在新房子。欧阳文军和欧阳令是住在老瓦房的，欧阳令吃饭是在新建房子吃的。
（4）证人李六生的证言，证实欧阳文军、欧阳令都是我村的人，之前是黄门洞村，欧阳文军我晓得他是吸毒、贩卖毒品的。我晓得欧阳令和欧阳文军是住在老瓦房的。
（5）证人周四荣的证言，证实欧阳文军是我儿子，他不在家，他是住在老房子的。欧阳令也是住到老房子的。新房子是我大儿媳妇在外打工赚钱起的。是我和欧阳琴一起住的。在新老房子搜出毒品时我不在家，我不清楚。
5、被告人欧阳令的供述与辩解，证实2016年9月21日上午9点左右，我接到“马虎”的电话，问我有没有货（指冰毒），要搞二十个，我讲我身边没有，我先打电话问我叔叔（欧阳文军），看他那里有没有。于是我打了电话给我叔叔，我叔叔讲搞起给他，90元一个，20个1800元。然后我和“马虎”就约好下午二点在保安乡李亥村边上的路口见面。下午两时许，我骑着一辆红色的男士摩托车从保安镇黄门洞村往李亥村方向去，在保安乡李亥村边上的十字路口见到“马虎”，还看到以前一起耍（指吸毒）的朋友“龙龙”，我跟他们讲，货在我叔叔屋里，要他们先给我钱，然后他们给了我1800元钱，我就回到家里，把钱给了我奶奶，我奶奶就从身上拿出准备好的20个货，是用3个透明塑料袋装起的毒品，我把这些毒品放在槟榔包装袋里，然后放在摩托车左前方的挡泥板处，就骑着摩托车去保安乡李亥村边上的十字路口国，把货给“马虎”，他接过毒品，我递了根烟给他，这时你们民警就当场把我们抓获了。并供述了称重的他贩卖给“马虎“的三包冰毒，净重18.89克，他没有异议，称重的从我叔叔欧阳文军家搜出的那些毒品疑似物不是我的。
本院认为，被告人欧阳令违反毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。因此，公诉机关指控被告人欧阳令所犯罪名成立。被告人欧阳令原犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯贩卖毒品罪，可能判处有期徒刑，系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。对于公诉机关指控的从欧阳令住处搜出的甲基苯丙胺等毒品，经查，被告人欧阳令居住在欧阳文军家，该房屋系欧阳文军所有的老房屋，欧阳文军、欧阳令均居住其内，欧阳文军既吸毒也贩卖毒品，不排除欧阳文军拥有该毒品的可能性，因此，对从被告人欧阳令住处搜出的毒品不宜认定为被告人欧阳令贩卖毒品的数量。对于被告人欧阳令提出的“是帮吸毒人员杨世军买的，是运输毒品，无罪”。辩解意见，经查，被告人欧阳令贩卖毒品给吸毒人员杨世军并收取人民币1800元被公安民警当场抓获，无论其毒品来源如何，不影响贩卖毒品罪的定性，其称运输毒品只有其供述，没有其他证据证实，因此，对该辩解意见，本院不予采纳。根据本案的犯罪事实和情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第六十五条，第三百五十六条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人欧阳令犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月22日起至2023年9月21日止。罚金定于判决发生法律效力后予以追缴）。
二、对被告人欧阳令违法所得人民币1800元予以追缴上交国库，作案工具摩托车予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李裕民
人民陪审员 王英子
人民陪审员 谢冒仔
二〇一七年八月八日
代理书记员 黄小婷
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。