河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫04民终1981号
上诉人（原审被告）：浙商财产保险股份有限公司平顶山中心支公司，住所地河南省平顶山市湛河区。
代表人：贾永军，总经理。
委托诉讼代理人：关明阳。该公司员工。
被上诉人（原审原告）：王花让，女，汉族。
委托诉讼代理人（王花让之女）：马爱珍。
原审被告：李学义，男，汉族。
上诉人浙商财产保险股份有限公司平顶山中心支公司（以下简称浙商财险平顶山公司）与被上诉人王花让及原审被告李学义机动车交通事故责任纠纷一案，王花让于2016年2月5日向河南省郏县人民法院起诉，请求：判令李学义、浙商财险平顶山公司赔偿王花让医疗费、住院期间的生活补助费、营养费、护理费合计68550.1元。庭审中王花让增加诉讼请求：二次手术费、护理费21000元。河南省郏县人民法院于2016年5月31日作出（2016）豫0425民初370号民事判决。浙商财险平顶山公司不服，提出上诉。河南省郏县人民法院于2016年7月12日将此案移送本院，本院于2016年7月13日立案后，依法组成合议庭，于2016年7月25日公开开庭审理了本案，上诉人浙商财险平顶山公司的诉讼代理人关明阳，被上诉人王花让的诉讼代理人马爱珍到庭参加诉讼。原审被告李学义经传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审认定，李学义是豫A×××××号小型普通客车的所有权人，李学义为该车在浙商财险平顶山公司投有交强险、商业第三者责任险（保额为500000元）及不计免赔，保险期间为2015年3月25日0时起至2016年3月24日24时止。2015年12月1日下午16时45分李学义驾驶豫A×××××号小型普通客车沿238省道由东向西行驶至郏县薛店烟站西路段时，与横过道路的王花让驾驶的电动三轮车相撞，致王花让受伤，双方车辆均有不同程度损坏。王花让被送往郏县人民医院住院治疗，经诊断为：1、右股骨干骨折；2、右颞顶部头皮挫裂伤；3、头皮血肿；4、全身多处皮肤挫擦伤；5、类风湿性关节炎；6、左股骨颈内固定存留；7、慢性支气管炎合并肺炎；8、左肺下叶支气管扩张；9、脑梗塞。共住院治疗53天，花医疗费43605.1元。王花让需行二次手术，费用为10000元。
2015年12月14日郏县公安交通警察大队作出郏公交认字（2015）第308号道路交通事故认定书认定：李学义驾驶未经检验的机动车在道路上通行，在没有交通信号的道路上未确保安全、畅通的原则下通行。其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十三条第一款、第三十八条之规定，负该事故的同等责任。王花让驾驶非机动车上道路通行，横过道路时未下车推行，确认安全后直行通过。其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第七十条第一款之规定，负该事故的同等责任。
原审另查明：1、王花让之子马某某在浙江省打工，王花让受伤前三个月马某某月工资平均为6113.73元，王花让受伤后住院期间马某某请假护理；2、2015年度河南省居民服务业和其他服务业人均工资为30482元／年。王花让提交的赔偿清单为：1、住院治疗费48105.1元；2、住院期间的生活费1560元；3、营养费520元；4、护理费20445元（2人）；5、二次手术费15000元；二次手术护理费6000元（2人），共计91630元。
原审认为，本案交通事故发生后郏县公安交警部门作出的道路交通事故认定书认定：李学义负该事故的同等责任；王花让负该事故的同等责任。符合客观事实，予以采信。事故的发生导致王花让受损，依法提起诉讼，请求予以赔偿，符合法律规定，予以支持。王花让的具体损失：1、医疗费，王花让请求48105.1元其证据不足，应按郏县人民医院出具的医疗票据43605.1元计算；2、住院伙食补助费，王花让请求30元／天×52天=1560元，不违反法律规定；3、营养费，王花让请求10元／天×52天=520元，不违反法律规定；4、护理费，王花让请求按2人护理20445元，因无提供医疗机构需2人护理的证明，故按1人护理，护理人马永军在浙江省打工，月工资平均为6113.73元，护理费为月工资平均6113.73元÷30天×53天=10800.92元；5、二次手术费10000元。共计66486.02元。王花让请求二次手术护理费6000元（2人），因未实际发生，无法支持。因豫A×××××号小型普通客车在浙商财险平顶山公司投有交强险、商业第三者责任险（保额为500000元）及不计免赔，且事故发生在保险期间内，故王花让的医疗费（含二次手术费）、营养费、住院期间伙食补助费共计55685.1元由浙商财险平顶山公司在交强险医疗费用赔偿限额范围内赔付10000元。不足的45685.1元，李学义、王花让各负该事故的同等责任，因李学义驾驶的系机动车，王花让驾驶的系非机动车，故应按6：4比例承担，李学义应赔偿60%即27411.06元，由浙商财险平顶山公司在商业第三者责任险范围赔付。王花让的护理费10800.92元由浙商财险平顶山公司在交强险伤残死亡赔偿限额范围内赔付。上述浙商财险平顶山公司应赔付王花让48211.98元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第三十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，原审判决：一、浙商财产保险股份有限公司平顶山中心支公司于判决生效后十日内赔付王花让48211.98元；二、驳回王花让的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1514元，由王花让负担449元，浙商财产保险股份有限公司平顶山中心支公司负担1065元。
浙商财险平顶山公司不服原审判决，向本院提出上诉，请求：改判浙商财险平顶山公司不承担护理费、后期治疗费等不合理部分费用16692.92元、扣除浙商财险平顶山公司垫付医疗费10000元，共计26692.92元；上诉费用由王花让承担。理由是：原审判决认定事实、适用法律错误。1、原审支持王花让的护理费10800.92元错误。王花让住院期间不是马永军一人护理，还有其他家人轮流护理的情况，不能只选择一个收入高的做护理人。王花让在原审提供的误工手续及收入证明不足以证实马永军的月工资为6113.73元，且未提供证据证明马永军在王花让住院期间存在误工损失的事实。2、王花让提供的二次手术费证明加盖的印章为住院收费专用章，且二次手术未实际发生，也未经鉴定机构鉴定，上述证明不具有效力。二次手术费应按照合理范围承担。3、浙商财险平顶山公司在2015年12月24日为王花让垫付的医疗费10000元应予扣除。
王花让答辩称：1、王花让住院期间不是二人轮流护理，而是一直由马巧玲、马永军两人共同护理，因为王花让身体比较差，医院要求两人护理。马永军在外地打工，有银行流水工资单，马巧玲在本地锅厂打工，每月4000多元，工资不是通过银行发放，所以原审仅支持了马永军的护理费。2、王花让腿部骨折后做手术，进行了内固定，一年后去除内固定物需要做二次手术，后来医生出具证明说需要二次手术费10000元左右。3、浙商财险平顶山公司确实在王花让住院期间垫付10000元医疗费，该10000元是否扣除由法院依法认定。
李学义未到庭参加诉讼，也未提交书面陈述意见。
本院经审理查明的证据、事实与原审查明的证据、事实相一致。另查明：1、浙商财险平顶山公司在二审庭审中提供支付宝客户电子回单一份，拟证明在王花让住院期间该公司垫付医疗费10000元。王花让对上述证据无异议，认可收到浙商财险平顶山公司垫付医疗费10000元。2、2016年5月19日王花让住院期间的医师李冠丙出具证明，证实王花让骨折内固定存留，需二次手术去除内固定，二次手术所需费用约10000元，该证明加盖郏县人民医院住院收费章。
本院认为，根据我国相关法律规定，公民享有生命健康权，其合法民事权益应受法律保护，公民或法人因过错致使他人身体遭受损害的，应承担相应的赔偿责任。2015年12月1日下午16时45分李学义驾驶豫A×××××号小型普通客车沿238省道行驶至郏县薛店烟站西路段时与王花让驾驶的电动三轮车相撞，致王花让受伤，双方车辆均有不同程度损坏。郏县公安交通警察大队作出郏公交认字（2015）第308号道路交通事故认定书认定李学义、王花让各负该事故的同等责任。诉讼中，各方当事人对该事故认定书均未提出异议，本院对此予以确认。因豫A×××××号小型普通客车在浙商财险平顶山支公司投保有交强险和商业三者险，事故发生在保险期间内。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。根据上述法律规定，王花让的各项损失由浙商财险平顶山支公司在豫A×××××号小型普通客车投保的交强险各分项限额范围内先行赔付，不足部分由浙商财险平顶山支公司根据事故责任比例在商业三者险限额范围内赔付。
关于护理费的计算问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；……。原审中王花让提供了护理人员马永军所在单位浙江三元电子科技有限公司出具的工资收入证明及马永军发放工资的银行流水清单，能够证实马永军在本案交通事故发生前三个月的工资收入及误工情况。原审依据最高人民法院的司法解释关于护理费的规定，结合王花让提供的上述证据，支持王花让住院期间的护理费10800.92元有事实和法律依据。浙商财险平顶山公司关于护理费的上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于二次手术费10000元应否支持的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定，医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。王花让住院治疗期间骨做了骨折内固定手术，二次手术去除内固定是必然发生的费用，住院医师李冠丙出具证明证实二次手术所需费用约10000元。虽然该证明加盖印章存在瑕疵，但考虑王花让的伤情、参考同类骨折内固定取出术的费用，原审支持二次手术费10000元符合客观实际，且与已经发生的医疗费一并处理减少了当事人的诉累，并无明显不当。
关于垫付款的问题。在二审庭审中，浙商财险平顶山公司出具证据证明在王花让住院期间该公司垫付医疗费10000元，王花让对此予以认可，该垫付款应从王花让的总损失中予以扣除。即浙商财险平顶山公司应赔偿王花让38211.98元（48211.98元-10000元）。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，但双方在二审中均认可浙商财险平顶山公司垫付款10000元，该款应从王花让的总损失中予以扣除。故对本案的处理结果予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十四条之规定，判决如下：
一、维持河南省郏县人民法院（2016）豫0425民初370号民事判决第二项，即“二、驳回王花让的其他诉讼请求”；
二、变更河南省郏县人民法院（2016）豫0425民初370号民事判决第一项为：一、浙商财产保险股份有限公司平顶山中心支公司于本判决生效后十日内赔偿王花让各项损失共计38211.98元；
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1514元，由王花让负担670元，浙商财产保险股份有限公司平顶山中心支公司负担844元；二审案件受理费467元，由王花让负担175元，浙商财产保险股份有限公司平顶山中心支公司负担292元。
本判决为终审判决。
审判长 杜军伟
审判员 陈 克
审判员 张培培
二〇一六年七月二十七日
书记员 王秋月
附相关法律规定
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
第一百七十四条：第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。