云南省昭通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）昭中民二终字第806号
上诉人（原审原告）彝良县牛街镇煤矿。
被上诉人（原审被告）陶永才。
上诉人彝良县牛街镇煤矿因与被上诉人陶永才劳动争议纠纷一案，不服彝良县人民法院（2014）彝民初字第1051号判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审人民法院经审理确认的本案法律事实是：陶永才于2010年2月进入彝良县牛街镇煤矿从事井下采煤工作。彝良县牛街镇煤矿于2013年1月3日为陶永才办理了工伤保险。同年3月19日，陶永才在煤矿井下C2、C5煤层采煤时，在装箱过程中片帮掉石块打伤左脚。双方于2013年4月29日签订赔偿协议，由彝良县牛街镇煤矿一次性补偿陶永才受伤期间误工费、生活费2800.00元并已支付。陶永才之伤经昭通市人力资源和社会保障局于2013年5月10日认定为工伤，昭通市劳动鉴定委员会于2013年6月30日鉴定为拾级伤残，未达到护理等级。彝良县劳动争议仲裁委员会于2013年11月15日裁决彝良县牛街镇煤矿向陶永才支付一次性伤残补助金22017.00元、一次性伤残就业补助金22017.00元、一次性工伤医疗补助金6291.00元、一次性伤残赔偿金37744.00元、停工留薪期间工资12581.00元、住院期间伙食补助费136.00元、解除劳动合同经济补偿11009.00元，共计111795.00元，扣除彝良县牛街镇煤矿已给付的2800.00元，尚应支付108995.00元。陶永才与彝良县牛街镇煤矿之间的劳动关系解除。彝良县牛街镇煤矿不服，向法院提起诉讼。
原审人民法院经审理认为：陶永才系彝良县牛街镇煤矿职工，在为彝良县牛街镇煤矿工作期间遭受工伤事故，双方虽然签订赔偿2800.00元的协议并已履行，但赔偿项目仅为受伤期间误工费、生活费。陶永才有依照《工伤保险条例》享受规定的工伤保险待遇的权利。对陶永才享有的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，因彝良县牛街镇煤矿已为陶永才投保工伤保险，故陶永才的该工伤保险待遇应由彝良县牛街镇煤矿自陶永才的工伤认定及劳动能力鉴定结论作出一年内，向陶永才参保地人力资源和社会保障局工伤保险经办机构申报办理，陶永才参保地人力资源和社会保障局工伤保险经办机构将其划拨到彝良县牛街镇煤矿账户后，由彝良县牛街镇煤矿代为支付给陶永才。但彝良县牛街镇煤矿至今未向陶永才参保地人力资源和社会保障局工伤保险经办机构为陶永才申报办理工伤保险待遇，造成陶永才不能从工伤保险基金中获赔一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，对此，彝良县牛街镇煤矿存在过错，其应承担相应的民事责任，支付陶永才一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金。关于解除劳动合同的经济补偿，彝良县牛街镇煤矿虽缴纳了医疗保险金，但不能证明含有陶永才部分，且未为陶永才缴纳养老保险、失业保险，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，陶永才在彝良县牛街镇煤矿工作3年零一个月，彝良县牛街镇煤矿未提供证据证明陶永才的月工资额，按昭通市2012年城镇在岗职工年平均工资37744.00元计算，解除劳动合同的经济补偿为37744.00元÷12×3.5=11009.00元。彝良县牛街镇煤矿主张不支付解除劳动合同经济补偿理由不能成立，不予支持。关于一次性伤残补助金，依照《工伤保险条例》第三十七条第（一）项的规定，双方均未能提供陶永才本人工资标准，按照昭通市2012年城镇在岗职工年平均工资37744.00元计算，一次性伤残补助金为37744.00元÷12×7=22017.00元。关于一次性伤残就业补助金，依照《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十九条第二款的规定，双方均未能提供陶永才本人工资标准，确定以昭通市2012年城镇在岗职工年平均工资37744.00元计算，一次性伤残就业补助金为37744.00元÷12×7=22017.00元。关于一次性工伤医疗补助金，依照《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十九条三款的规定，双方均未能提供陶永才本人工资标准，确定以昭通市2012年城镇在岗职工年平均工资37744.00元计算，一次性工伤医疗补助金为37744.00元÷12×2=6291.00元。关于一次性赔偿金，依照《云南省煤矿安全事故伤亡赔偿暂行规定》第三条第二款、第六条的规定。双方均未能提供陶永才本人工资标准，按昭通市2012年城镇在岗职工年平均工资37744.00元计算，一次性赔偿金为37744.00元×1=37744.00元。陶永才系在井下采煤过程中因石块掉落打伤，彝良县牛街镇煤矿主张不支付陶永才一次性赔偿金理由不能成立，不予支持。关于停工留薪期间工资，依照《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”的规定，双方均未能提供陶永才本人工资标准，确定以昭通市2012年城镇在岗职工年平均工资37744.00元计算，陶永才受伤至作出劳动能力鉴定是3个月11天，为37744.00元÷12×4=12581.00元。关于住院伙食补助费，依照《工伤保险条例》第三十条第四款的规定，参照《昭通市人力资源和社会保障局关于工伤职工住院治疗期间伙食补助费及到昭通市外就医所需交通、食宿费用标准的通知》的规定，双方均未能提供陶永才本人工资标准，确定以云南省2012年第三类地区（昭通市彝良县属第三类地区）月最低工资标准830.00元，陶永才住院治疗7天，住院伙食补助费为（830.00元÷30×70%）×7=136.00元。以上共计111795.00元，彝良县牛街镇煤矿支付的2800.00元在赔偿总额中扣除该部分。综上所述，根据《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条第一款、第三十七条第（一）项、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十九条第二款、第三款、《云南省煤矿安全事故伤亡赔偿暂行规定》第三条、第六条的规定，判决：一、彝良县牛街镇煤矿与陶永才的劳动关系解除；二、由彝良县牛街镇煤矿向陶永才支付一次性伤残补助金22017.00元、一次性伤残就业补助金22017.00元、一次性工伤医疗补助金6291.00元、一次性伤残赔偿金37744.00元、停工留薪期间工资12581.00元、住院期间伙食补助费136.00元、解除劳动合同经济补偿11009.00元，共计111795.00元，扣除彝良县牛街镇煤矿已给付的2800.00元，还应支付108995.00元。判决生效后10日内履行完毕。诉讼费10元，由彝良县牛街镇煤矿负担。
一审判决后彝良县牛街镇煤矿不服，向本院提起上诉，请求二审法院依法撤销原判，依法改判支付陶永才一个月的经济补偿金、驳回陶永才的一次性赔偿金请求，一、二审诉讼费由陶永才承担。其上诉理由是：1.陶永才自2012年5月28日至2013年3月19日在彝良县牛街镇煤矿上班，一审判决按三年工作时间支持其三个月的经济补偿金不当；2.一审法院依据《云南省人民政府令
--131号》文件进行判决不当。
被上诉人陶永才作出服判答辩。
本案在二审诉讼中，双方当事人对一审判决认定的事实均无异议，本院依法予以确认。
归纳诉辩双方主张，本案的争议焦点是：一审判决支持陶永才的一次性赔偿金、解除劳动合同经济补偿金是否恰当。
针对此争议焦点，本院评判如下：
关于一审判决支持陶永才的一次性赔偿金是否恰当的问题。本院经审理认为，云南省人民政府令（第131号）《云南省煤矿安全事故伤亡赔偿暂行规定》第三条规定“发生煤矿安全事故后，事故伤亡人员或者其家属除按照《工伤保险条例》及本省有关规定享受工伤保险待遇外，还有权按照本规定要求煤矿企业支付一次性赔偿金”，由此条规定可见，适用该暂行规定的前提是因煤矿安全事故造成损害才能适用。又根据煤安字（1995）第50号“煤炭工业企业联工伤亡事故报告和统计规定”（试行）划分伤亡事故统计分类标准，煤矿安全事故类别有顶板、瓦斯、机电、运输、放炮、水害、火灾和其他。本案中，陶永才受伤是因在装箱过程中，片帮掉落石块打伤其右脚，不是因顶板、瓦斯、机电等性质的煤炭安全事故造成，其受伤不应认定为煤矿生产安全事故，依据《云南省煤矿安全事故伤亡赔偿暂行规定》的相关规定其无权获得一次性赔偿金待遇，一审判决支持一次性赔偿金待遇不当，本院依法改判。
关于一审判决支持陶永才经济补偿金是否恰当的问题。本院经审理认为，彝良县牛街镇煤矿在一审诉讼中对陶永才主张其系2010年2月起开始在彝良县牛街镇煤矿上班的主张未提出异议，一审判决予以认定恰当，彝良县牛街镇煤矿在二审诉讼中主张陶永才系2012年5月28日起开始在彝良县牛街镇煤矿上班，但未提交证据予以证实或作出合理解释，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”及第四十六条第一款“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”的规定，经一审法院明确提示后，彝良县牛街镇煤矿未能提供证据证实为陶永才缴纳社会保险费，陶永才请求与彝良县牛街镇煤矿解除劳动关系符合法律规定，且彝良县牛街镇煤矿应向陶永才支持解除劳动合同的经济补偿金，一审判决彝良县牛街镇煤矿支付陶永才解除劳动合同经济补偿金恰当。
综上，彝良县牛街镇煤矿应支付陶永才支付一次性伤残补助金22017.00元、一次性伤残就业补助金22017.00元、一次性工伤医疗补助金6291.00元、停工留薪期间工资12581.00元、住院期间伙食补助费136.00元、解除劳动合同经济补偿11009.00元，共计74051.00元，扣除彝良县牛街镇煤矿已给付的2800.00元，彝良县牛街煤矿还应支付陶永才71251元。
综上所述，本院认为，原判认定事实清楚，适用法律不当，依法予以改判。上诉人彝良县牛街镇煤矿的上诉理由部分成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持（2014）彝民初字第1051号民事判决书第一项，即彝良县牛街镇煤矿与陶永才之间的劳动关系解除；
二、撤销（2014）彝民初字第1051号民事判决书第二项，即由彝良县牛街镇煤矿向陶永才支付一次性伤残补助金22017.00元、一次性伤残就业补助金22017.00元、一次性工伤医疗补助金6291.00元、一次性伤残赔偿金37744.00元、停工留薪期间工资12581.00元、住院期间伙食补助费136.00元、解除劳动合同经济补偿11009.00元，共计111795.00元，扣除彝良县牛街镇煤矿已给付的2800.00元，还应支付108995.00元；
三、由彝良县牛街镇煤矿支付陶永才支付一次性伤残补助金22017.00元、一次性伤残就业补助金22017.00元、一次性工伤医疗补助金6291.00元、停工留薪期间工资12581.00元、住院期间伙食补助费136.00元、解除劳动合同经济补偿11009.00元，共计74051.00元，扣除彝良县牛街镇煤矿已给付的2800.00元，还应支付71251.00元；
一、二审案件受理费共计20元，由彝良县牛街镇煤矿负担。
本判决为终审判决。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决自送达之日起生效。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。本案当事人申请强制执行的期限为二年。
审 判 长 马 春
审 判 员 李 宏
代理审判员 徐玉龙
二〇一四年十二月十日
书 记 员 罗 杨