福建省长汀县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0821刑初223号
公诉机关长汀县人民检察院。
被告人曾令长，男，1974年9月27日出生于福建省长汀县，汉族，小学文化，个体经商，住福建省长汀县（户籍所在地：福建省长汀县）。1999年4月14日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑一年六个月。因涉嫌开设赌场于2016年9月25日被抓获，同日被长汀县公安局刑事拘留，同年10月20日由长汀县公安局决定并执行取保候审，2017年6月21日由长汀县人民检察院决定并由长汀县公安局执行取保候审。
被告人胡家欣，男，1983年1月29日出生于福建省长汀县，汉族，初中文化，务工，户籍所在地和住址为福建省长汀县。2015年10月23日因赌博被罚款200元。因涉嫌开设赌场于2016年10月12日被抓获，同月14日被长汀县公安局刑事拘留，同年11月1日由长汀县公安局决定并执行取保候审，2017年6月21日由长汀县人民检察院决定并由长汀县公安局执行取保候审。
被告人吴金水，男，1968年5月4日出生于福建省长汀县，汉族，小学文化，务农，户籍所在地和住址为福建省长汀县。因涉嫌开设赌场于2016年11月2日自动投案，同日由长汀县公安局决定并执行取保候审，2017年6月21日由长汀县人民检察院决定并由长汀县公安局执行取保候审。
长汀县人民检察院指控，2016年4月初，被告人曾令长和郑某（已判决）等人经商议，由郑某邀集黄某、陈某1（均已判决），由曾令长邀集被告人吴金水，艾某1（已判决）邀集被告人胡家欣，再由被告人曾令长在选定赌博场所及购买桌椅等工具，共同在南山镇废弃民房内以押“牌九”的方式组织他人赌博。其中，被告人曾令长、胡家欣分别占11%股份、被告人吴金水占3%股份。期间，被告人曾令长负责搬运赌场内桌椅及发放工资、被告人胡家欣在赌场做庄或参与赌博、被告人吴金水帮忙赌场做饭。同月20日，郑某等二十余人在废弃民宅内聚众赌博时，被长汀县公安局治安大队民警当场查获并缴获赌资人民币2万余元及扑克牌等工具。经查，被告人曾令长等人在开设赌场期间非法获利共计人民币15000余元，被告人吴金水非法所得2400元。
2016年9月25日，被告人曾令长在汀州镇水东街被长汀县公安局城关派出所民警抓获；同年10月12日，被告人胡家欣在诏安火车站被厦门铁路公安处云霄车站派出所民警抓获；同年11月2日，被告人吴金水自动向长汀县公安局治安大队投案。到案后，三被告人均如实供述了自己的罪行。
为证明上述事实，公诉机关提供了以下证据：1、长汀县公安局出具的受案登记表、常住人口基本信息、到案经过、违法犯罪嫌疑人有无违法犯罪经历证明表、刑事判决书、行政处罚决定书、扣押决定书、扣押清单、收缴物品清单、股份分配清单等书证；2、证人郑某、艾某1、陈某1、黄某、丘某1、刘某1、丘某2、江某、袁某、刘某2、修飞林、张某、陈某2、刘某3、林某、陈某3、蓝某等人的证言；3、被告人曾令长、胡家欣、吴金水的供述和辩解；4、长汀县公安局出具的检查笔录、提取笔录、现场照片、辨认笔录等勘验、检查笔录。
公诉机关认为，被告人曾令长、胡家欣、吴金水以营利为目的，共同开设赌场，扰乱社会公共秩序，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。
被告人曾令长、胡家欣对指控无异议，请求从轻处罚。
被告人吴金水辩解其未参与股份分配商议，是被动被分配股分，也未享受到股份利益，其并无案涉赌场的股份。
经审理查明：2016年4月初，被告人曾令长和郑某（已判决）等人经商议，由郑某邀集黄某、陈某1（均已判决），由曾令长邀集被告人吴金水，艾某1（已判决）邀集被告人胡家欣，再由被告人曾令长在选定赌博场所及购买桌椅等工具，共同在南山镇废弃民房内以押“牌九”的方式组织他人赌博。其中，被告人曾令长、胡家欣分别占11%股份，被告人吴金水占3%股份（同案人郑某48%，艾某1、陈某1各11%，黄某5%的股份）。期间，被告人曾令长负责搬运赌场内桌椅及发放工资、被告人胡家欣在赌场做庄或参与赌博、被告人吴金水帮忙赌场做饭。同月20日，郑某等二十余人在废弃民宅内聚众赌博时，被长汀县公安局治安大队民警当场查获并缴获赌资人民币4万余元及扑克牌等工具。被告人曾令长等人在开设赌场期间非法获利共计人民币15000余元，被告人吴金水非法所得2400元。
2016年9月25日，被告人曾令长在汀州镇水东街被长汀县公安局城关派出所民警抓获；同年10月12日，被告人胡家欣在诏安火车站被厦门铁路公安处云霄车站派出所民警抓获；同年11月2日，被告人吴金水自动向长汀县公安局治安大队投案。到案后，三被告人均如实供述了自己的罪行。
另查明，被告人吴金水已向长汀县公安局退出违法所得2400元；同案人郑某、艾某1、陈某1、黄某（均已判决）等人已退出案涉非法获利15000元。案件的审理过程中，被告人曾令长主动预缴罚金13000元，被告人胡家欣主动预缴罚金13000元，被告人吴金水主动预缴罚金5000元。
上述事实，有以下经庭审举证质证并经本院确认的证据证实：
1、长汀县公安局出具的受案登记表、立案决定书，破案经过，证明案件的来源和立案、侦破经过。
2、证人证言
（1）郑某：2015年4月初，我因未能找到合适工作，就打电话让朋友“弄弄”（曾令长）找到适合的地方开赌场，交待“弄弄”把赌场内的塑料登、桌子等东西准备好，4月13日开始赌博，并之前讲好每天给他1500元，让他找人望风工资、负责赌场中午的伙食、矿泉水等所有开支，并讲好会给他股份。我也和河田的陈某1讲过开赌场的事并许诺会给他股份，4月13日，我邀陈某1一起到南山赌场，安排陈某1负责赌场秩序。“弄弄”也邀了他朋友艾某1在赌场内做庄，并邀人到赌场进行赌博。“弄弄”还叫了他一个叫“眼镜”（胡家欣）的朋友在场子里，也有股份。第一、二天因为来赌博的人较少，没有什么抽到水钱，抽的水钱是我在管。后来慢慢的人多了，15日，我邀黄某到赌场来负责“抽水”，并讲好会分他股份。从4月13日起“抽水”大概一万四千元左右，里面包括每天给“弄弄”一千五百元的赌场开支，还有当天我被抓身上的6000元；被查获当天的“抽水”还在黄某身上。
4月16日或是17日晚上，在茶庄，我与黄某、陈某1、丘某1、艾某1、胡家欣、曾令长等人有商议赌场股份分配，因胡家欣、曾令长有意见未果。4月18日晚上，在泡脚店，我与黄某、陈某1、丘某1、艾某1等人商议股份分配，胡家欣没到场，然艾某1说商量好后跟他说一下就行了。议定的股份情况：郑，1.6指的是我占16%股份；邱，1.5是丘某115%股份；毛，1.1是陈某111%的股份；弄，1.1是“弄弄”11%的股份；艾，1.1是艾某111%的股份；古，1.1是“眼镜”11%的股份；水，0.3是“弄弄”的姐夫3%的股份；盯，0.5是黄某5%的股份。至于其他“辉，1.1”、“炳，0.6”是我为了多占股份自己编的。后邱马金说他曾因赌博被判刑不要股份，“郑”、“邱”、“辉”、“炳”项下手股份都是我的。
是我让曾令长去找的赌博地点，在南山镇的洋背村及找了三个赌博地点，两个望风人员也是我让曾令长去找来的。曾令长负责将桌椅搬到赌场并发放日常费用，陈某1就在赌场维护秩序，黄某则在现场“抽水”，胡家欣在现场做庄赌博，艾某1在现场具体没做什么，主要他是村人，就是偶尔在现场赌博，“金水”负责做饭。
（2）艾某1：我们在的赌场设了三个点，二个在山上，一个在村里废弃的民宅，共有我、郑某、黄某、陈某1、“弄弄”、“眼镜”、“金水”七个股东。赌场从2016年4月13日经营至20日。
2016年4月初，“弄弄”打电话给我，说有个朋友在开场子，叫我下来赌博，会分点场子的股份给我。第二天我到赌场，接下来几天我就在场子里赌“牌九”，有时候也会做庄。
4月18日晚上，我、郑某、“弄弄”、陈某1、黄某、丘某1等人在黄某营背汽车站的泡脚店商议分配的赌场股份，郑某拿了一张写好股份分配情况的条子给大家传阅。我、“弄弄”、陈某1、眼镜各占11%，黄某占5%，“弄弄”的姐夫“金水”占3%。后来我听郑某说丘某1因为丘某1判刑坐过牢不要这个股份。
郑某负责全场，黄某负责“抽水”，“弄弄”负责场地、搭棚子、安排望风、安排他姐夫（南山洋背人占0.3股份）做饭，南山的我们三个人还要负责对南山人可能上场地闹事的安全以及要召集爱赌的南山人来参赌，河田的几个负责河田人来参赌及安全。
（3）陈某1：2016年4月初，郑某打电话给我，讲他在南山搞了个赌博场子，叫我下去帮忙看场子，会分点股份给我。几天后，郑某载我到南山赌场，场子里赌“牌九”，我主要负责场子的秩序，一直到4月20日下午被公安机关当场查获。
4月18日晚，我、郑某、黄某、艾某1、“弄弄”在黄某泡脚店商量了赌场股份分配，我占11%，其余不清楚。
（4）黄某：2016年4月份的时候，郑某打电话给我，说他在南山开了个赌博场所，要我到场子里帮忙“抽水”钱，一天给我两百元人民币，并说会分点股份给我。4月15日，郑某开车载我到南山的场子，场子里赌的是“牌九”，我从2016年4月16日开始帮郑某“抽水钱”，散场后我会把抽到的水钱全部拿给郑某，郑某每天要给“弄弄”一千五百元钱作为赌场日常的费用开支，直到20日下午，我们在场子里被公安机关当场查获。郑某答应我每天给我二百元钱，十天付一次钱，所以到现在为止我没有拿到钱。我是从2016年4月16日开始帮郑某“抽水钱”，共抽到了大概有一万元左右。
4月18日晚上，我、郑某、陈某1、艾某1、“弄弄”、丘某1等人在我店里商量赌场的股份分配，我占5%。
（5）丘某1：南山镇一房屋旁的雨棚内的赌场是郑某、艾某1、黄某，还有三个人我不认识的，总共六个人合开的。2016年4月17日傍晚的时候，我去黄某开的足浴店泡脚，我到店里的时候刚好碰到郑某他们六个人在商量开赌场如何分股的事情，郑某还是给我11%，我因刚刑满释放说不要。艾某1占百分之十一股，黄某占百分之五，其他人的股分情况不清楚。2016年4月20日其在该赌场参赌“九点”时被查获。
（6）刘某1、丘某2、江某、袁某、刘某2、修飞林、张某、陈某2、刘某3、林某、陈某3、蓝某等人证言，证明：南山镇一房屋旁的雨棚内开设赌场并以押“牌九”的方式设赌，2016年4月20日赌场内聚集了三十余人的情况。
3、被告人供述和辩解
（1）曾令长：2016年4月10多号，郑某打电话给我说，他和朋友一起在个赌场，帮忙做事，每天工资300元，十天结算一次。我干了几天，没有什么钱赚，就对郑某提出来不想干了，郑某给我说，会分点场子的股份给我，并说有钱大家一起赚，于是我也就答应了。第二天，郑某又说，每天拿1500元给我，让我把这些钱分给望风的四个人（每人200元），还有做饭的吴金水（我姐夫）400元，另外300元拿给运送赌博人员的面包车司机，我也应答了，4月18日，郑某打电话给我，让我到营背街黄某（负责场所“抽水”钱的人）的泡脚店，商量分股份的事情，当天晚上8点多，起商量股份的郑某、艾某1等七、八个人，我有事先走了，然后我就先离开了。第二天早上7点左右，郑某就打电话给我说，分了我11%的股份，还分了吴金水3%的股份。上午，我又和往常一样开车到了南山吴金水家，说郑某分了11%的股份给我，还分了他3%的股份。吴金水听闻后先说不要股份，在我说已经定下来后说“那随便”。
吴金水是我叫他在场所里做饭，从15号开始做饭，菜是郑某从城里买到南山给吴金水，做饭的米是吴金水的，每天拿400元工资给他。
另供认：4月13日，我和“眼镜”和艾某2（艾某1）、“鼻屎”（郑某）一山头设赌时，郑某让我再找几个场地，购买桌椅及找几个望风人员，并说给我每天一千五百元支付这些费用。我另外找了无人居住的破房子和山上无人居住的破房子旁边。当天下午，我在南山镇里购买了一张桌子及二十五条椅子，并搬到了其中的一个赌博地点。之后每天上午我就将桌椅搬到赌博地点。
（2）胡家欣：2016年4月初，艾某1说和朋友在搞了个赌场。同月17日，我到该赌场做庄参赌，艾某1说场子是郑某开的并邀我参加。当天散场后，我和郑某、艾某1、曾令长、黄某、陈某1等人一起到了茶庄商量场所股份分配的事，因我与曾令长意见不合未果。次日，我仍到赌场赌博，傍晚，艾某1打电话叫我到黄某的泡脚商量股份的事情，我说没空。当天晚上，艾某1打电话给我，说我占11%的股份，我听后也没有说什么。19日，我又到了赌场参与赌博。
（3）吴金水：2016年4月13日，曾令长到我南山洋背家里，给我说，他和朋友在个赌博的场子，叫我帮忙做饭，每天400元的工资。第二天上午，就有人买了菜到我家里，我就把买来的菜在家里做好，差不多中午1点左右的时候，曾令长就打电话给我，我就把做好的菜挑到场子里给赌博的人员吃。19日上午的时候，曾令长到我家里，说我分到了场子里3%的股份，我说不要、不要，曾令长分就分下去了，听他说后，我说随便，随便。当天，我还是照往常一样送了饭菜，当天参与赌博的人也有二十多人。20日中午，我又送了饭菜到了场子里，当天下午的赌场被公安查获了。
4、长汀县公安局制作的辨认笔录，证明：
（1）同案人郑某、陈某1、艾某1、黄某辨认被告人曾令长就是参与开设赌场的“弄弄”，被告人胡家欣就是参与开设赌场的“眼镜”。
（2）被告人曾令长辨认被告人吴金水就是参与开设赌场的“金水”。
5、股份分配清单，证明三被告人及其他同案人的赌场的股份分配情况。
6、长汀县公安局出具的检查笔录、现场照片、收缴物品清单、扣押决定书、扣押清单，证明：长汀县公安局接群众举报后对南山镇一无人居住民宅进行检查，抓获参赌人员并现场查扣赌具扑克牌2副及赌资40000余元，从被告人郑某身上查扣6850元、从被告人陈某1身上查扣1475元、从黄某身上查扣1100元的情况（扣押物品均于另案处理）。
7、长汀县公安局出具的行政处罚决定书、证明2016年4月20日，长汀县公安局在南山镇抓获30余名涉赌人员，对其中20名参赌人员作出行政处罚。
8、本院（2016）闽0821刑初317号《刑事判决书》，证明：
（1）本院生效判决对本案事实作出确认并对共同作案人郑某、艾某1、陈某1、黄某判处有期徒刑九个月至一年六个月有期徒刑（缓刑考验期一年至二年），并处罚金八千元至三万元的刑罚。
（2）案涉赌场违法所得15000元，除现场查扣的9425元外，余款5575元已由郑玲、艾某1、陈某1、黄某退缴。
9、长汀县公安局出具的《抓获经过》、厦门市铁路公安云霄车站派出所出具的《归案情况说明》、《违法犯罪嫌疑人有无违法犯罪经历证明表》、《行政处罚决定书》、福建省永安市人民法院《刑事判决书》，证明：
（1）被告人曾令长于2016年9月25日被长汀县公安局抓获归案，被告人胡家欣于同年10月12日被厦门市铁路公安云霄车站派出所抓获归案，被告人吴金水于同年11月2日向长汀县公安局投案。
（2）被告人曾令长因犯故意伤害罪于1999年4月14日被永安市人民法院判处有期徒刑一年六个月；被告人胡家欣因赌博于2015年1月24日、10月15日被罚款300元、200元；被告人吴金水本案前无违法犯罪经历记录。
10、长汀县公安局出具的《福建省暂时扣留财物收据》和被告人预缴罚金收据：证明：
（1）被告人吴金水退出违法所得人民币2400元。
（2）被告人曾令长、胡家欣、吴金水分别预缴罚金人民币13000元、13000元、5000元。
11、被告人的户籍证明、刑留决定书、取保候审决定书，证明：被告人曾令长、胡家欣、吴金水的刑事责任年龄和被采取强制措施的情况（与首部一致）。
本院认为，被告人曾令长、胡家欣、吴金水伙同他人以营利为目的，开设赌场，扰乱社会公共秩序，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立，应予以支持。三被告人犯开设赌场罪，依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。三被告人及其他同案犯按约定分配赌场股份并分工负责赌场事务，系一般共同犯罪，不予区分主从犯，各据其在共同犯作中所起作用进行处罚。
关于被告人吴金水提出的其并未同意接受被动分配的赌场股份，不应认定其有赌场股份的辩解。本院认为，案涉赌场股东均是在赌场运营初始分配股分前参与经营，同一时间分配到股份，分配股份时吴金水虽未在场参与商议，但在被告人曾令长告知其分配到3%的股份时回复以“随便”认可，且之后仍参与赌场的经营工作，以行为意思表示接纳3%的股份。被告人吴金水未享受到股利是因为赌场尚未进行分红，而不是其所辩解的没有股份的原因。被告人吴金水该辩解与事实不符，不予采纳。
被告人曾令长具有犯罪前科，被告人胡家欣具有违法劣迹，酌情予以从重处罚。另被告人吴金水主动投案，到案后如实供述主要犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚；被告人曾令长、胡家欣到案后如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚；被告人吴金水退出违法所得2400元及三被告人主动预缴罚金并其他同案犯代为退出开设赌场的非法获利，当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。
综上，根据被告人的犯罪事实、性质和情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十一条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第四十五条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人曾令长犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年三个月；并处罚金人民币一万三千元（已预缴）。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
二、被告人胡家欣犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年三个月；并处罚金人民币一万三千元（已预缴）。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
三、被告人吴金水犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年；并处罚金人民币五千元（已预缴）。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
四、被告人吴金水退出的违法所得人民币二千四百元，予以没收，由暂扣机关长汀县公安局上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 员 黄田火
人民陪审员 袁福火
人民陪审员 傅智文
二〇一七年十月三十日
书 记 员 涂星华
附注：本案引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十五条：有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条：拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。