江西省九江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）九中民三终字第9号
上诉人（原审被告）九江联盛物业服务有限公司瑞昌分公司。住所地：瑞昌市赤乌中路。
负责人钟志强，公司经理。
委托代理人陈新红，公司员工。
委托代理人何欢锴，九江联盛实业集团有限公司员工。
被上诉人（原审原告）徐莲香，女，1959年9月18日出生，汉族，江西省瑞昌市人，农民，现住瑞昌市。
九江联盛物业服务有限公司瑞昌分公司（以下简称联盛瑞昌公司）因劳动争议纠纷一案，不服瑞昌市人民法院（2014）瑞民初字第632号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明，2012年1月，被告与原告签订劳动合同书一份，用人单位为被告公司，劳动者为原告，约定劳动合同期限为2012年1月2日至2017年1月2日。合同另还约定了工作内容、工作地点、工作时间、休息休假、劳动报酬、社会保险、福利待遇、劳动纪律、劳动合同的解除和终止、解除或终止劳动合同的经济补偿等事项。原告在劳动者处签名，被告在用人单位处没有加盖印章，只是填写了2012年1月2日字样。
2012年1月2日，原告开始在被告处工作，每天工作6.5小时，至2012年7月底，每月休假两天，之后每月休息四天。
原告工资组成分为基本工资和考核工资，其中基本工资2012年度1月至3月份为750元/月，4月份为846.67元，2012年5月份至2013年4月份为850元/月，2013年5月份至12月份为950元/月。其中原告基本工资部分的扣款情况为2013年度6月份过失扣款100元，9月份缺勤扣款15.80元，11月份缺勤扣款126.70元。
原告考核工资为季度发放，原告2012年度和2013年度季度考核工资分别为267.10元、279元、（被告没有提供原告2012年第三季度考核工资）、270元、276元、204元、478.58元（扣款25元）、489.89元。原告的工资组成中，部分月份还有加班工资（有的月份称工资补贴），被告庭审陈述为法定节假日等原因产生的加班工资，没有包含正常工作时间可能超过法律规定而计算出的加班工资。原告的加班工资情况为：2012年度1月份，145.16元；9月份56.67元；10月份164.52元；2013年度1月份54.84元；2月份182.14元；4月份56.67元；5月份61.29元；7月份63.33元；9月份31.60元；10月份183.87元。
2013年12月17日，被告向原告下发员工退休通知单，内容大致为原告于2009年9月18日已达国家法定退休年龄，请及时与所在部门及人力资源部联系，于2014年1月1日前办理相关退休离职手续。
2014年1月份起，原告工作单位变更为九江普盛贸易有限公司瑞昌分公司，但工作岗位、工作场所并没有发生改变。
2014年1月份，原告在九江普盛贸易有限公司瑞昌分公司的基本工资为1200元，津贴50元，加班工资为288元，考核工资为94元。2月份的基本工资为1200元，津贴50元，加班费327.27元，考核工资为89元。2014年2月12日，原告提交辞职申请书，并获得批准。之后，原告以被告未支付经济补偿金、加班工资、未签订劳动合同双倍工资等为由申请仲裁不予受理，原告遂诉至法院。
原审法院认为，原告于2012年1月2日到被告处工作，原、被告之间劳动关系成立。依据法律规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，应当按劳务关系处理。本案中，原告虽然已经达到法定退休年龄，却并未享受养老保险待遇或领取退休金，故原、被告之间系劳动关系，而并非劳务关系。
关于原告诉请的未签订书面劳动合同被告应支付双倍工资差额问题。依据法律规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，支付期间为自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。被告没有在提供给原告的劳动合同书上加盖印章，原、被告的书面劳动合同没有成立，被告没有与原告签订书面劳动合同，依法应当支付给原告自用工之日满一个月的次日起满一年期间的双倍工资。但原告主张被告支付该双倍工资差额应在用工满一年后一年内提出，否则，属于超过诉讼时效。本案中，原告在被告处工作满一年的期日为2013年1月1日，原告应当在2014年1月1日前主张该权利。原告申请仲裁的日期为2014年4月14日，超过了申请仲裁时效，丧失胜诉权，对原告的该诉请不予支持。
关于原告诉请的2012年1月2日至2012年7月31日期间的加班工资问题。法律规定劳动者工作时间为每天工作8小时，每周时间为40小时。因工作性质或者生产特点的限制，不能实行每日工作8小时、每周工作40小时标准工时制度的，按照国家有关规定，可以实行其他工作和休息办法，但总的工时不得超过上述规定。原告每天工作6.5小时，每月休息两天，每月实际工作时间为182小时（月数为30天）或188.5小时（月数为31天）；按照法律规定，原告工作时间应为不超过166.64小时/月（每月工作天数20.83天×8小时/天）。由此，原告诉请被告每月支付原告两天的加班工资，符合法律规定。同时，原告诉请被告给付原告加班工资按照每天25元同时乘以200%计算，依据原告的工资水平，前者符合法律规定，后者不符合法律规定，应当按照乘以150%计算。由此，被告应给付原告的加班工资为262.50元，计算方式为25元×150%×2天/月×7个月。
关于原告诉请解除合同经济补偿金问题。由于原告在被告处工作期间，被告没有为原告参加基本养老保险、医疗保险、工伤保险，没有与原告签订书面劳动合同，存在违法用工的情形，在其与原告解除劳动关系时，依法应当支付解除劳动合同经济补偿金。原告诉请的经济补偿金为1900元（950元×2），符合法律规定，予以支持。
关于原告诉请因工作岗位变动导致工作量增加被告应给付5700元，没有法律依据，不予支持。
原告在庭审过程中，撤回要求被告给付扣发的考核工资950元的诉请，没有违反法律规定，予以准许。
据此，被告应给付原告加班工资262.50元，解除经济补偿金1900元，共计2162.50元。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一款第一项、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条第一款第三项、第四十六条第一款第一项、第四十七条第一款、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动法实施条例》第七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《国务院关于职工工作时间的规定》第三条、第五条之规定，判决：一、限被告九江联盛物业服务有限公司瑞昌分公司于本判决生效后三日内给付原告徐莲香加班工资262.50元，经济补偿金1900元，共计2162.50元。二、驳回原告徐莲香的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
宣判后，联盛瑞昌公司不服一审判决，向本院提起上诉称：被上诉人徐莲香系主动辞职要求回家带孙子，故上诉人不应当支付解除劳动合同的经济补偿金，请求二审法院改判驳回徐莲香要求上诉人支付经济补偿金的诉讼请求。
被上诉人徐莲香服从一审判决。
二审查明事实与原审相一致。
本院认为，被上诉人徐莲香与上诉人联盛瑞昌公司之间劳动关系存续期间，联盛瑞昌公司没有依法为徐莲香办理社会保险，亦没有签订书面劳动合同，故徐莲香要求与联盛瑞昌公司解除劳动合同，联盛瑞昌公司依法应当支付经济补偿金。原审判决并无不当。上诉人联盛瑞昌公司上诉无理，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元由上诉人九江联盛物业服务有限公司瑞昌分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张 薇
审判员 王 琳
审判员 江龙浔
二〇一五年三月十二日
书记员 洪 严