浙江省舟山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙舟民终字第152号
上诉人（原审原告）舟山森××有限公司，住所地舟山
市定海区××外××岙。
法定代表人林某某。
委托代理人庞某某。
被上诉人（原审被告）祁某某。
委托代理人殷某、许某某。
上诉人舟山森××有限公司因劳动争议一案，不服舟山
市定海区人民法院（2010）舟定民初字第279号民事判决，向
本院提起上诉。本院于2010年7月19日立案受理后，并于2010
年8月5日公开开庭进行了审理。上诉人舟山森××有限公司（
以下简称森××公司）的委托代理人庞某某，被上诉人祁某某
的委托代理人许某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查某，祁某某于2002年2月到森××公司工作，工资
标准为950元／月。自祁某某进入森××公司工作起，一直未
签订书面劳动合同，森××公司也未为祁某某参加社会保险。
祁某某于2009年9月25日以森××公司老板没有信誉为由离开
森××公司，当日，森××公司支付给祁某某20775元。之后
，祁某某向舟山市定海区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委
受理后，于2010年1月26日作出裁决，具体如下：1、森××公
司应自本仲裁裁决书生效之日起十五日内按社会保险经办机构的规定为祁某某一次性补缴2002年2月至2009年9月的职工基本
养老保险费；2、祁某某应自本仲裁裁决书生效之日起五日内
将个人应某担部分的职工基本养老保险费一次性支付给森××
公司；3、森××公司应自本仲裁裁决书生效之日起五日内一
次性支付祁某某未签劳动合同的工资13750元；4、森××公司
应自本仲裁裁决书生效之日起五日内一次性支付祁某某解除劳
动关系的经济补偿金21381.82元；5、森××公司应自本仲裁
裁决书生效之日起五日内一次性支付祁某某加班工资9212.67
元。另查某，祁某某的月工资由基本工资、月效益奖、通讯费
、伙食补贴、其他、加班工资等组成，解除劳动合同前12个月
的平某某发工资为2676.72元／月。2009年2月，森××公司统
一向包括祁某某在内的员工发放了一笔费用，但未当场付清，
只是出具欠条，从2009年4月开始支付，2年内付清。2009年4
月起，森××公司每月支付了祁某某除工资收入外的款项1385
元，至2009年9月止。在祁某某的社会保险缴费基本情况表中
显示，2009年11月祁某某工伤保险变动原因系“合同期满解除
”。
原审认为，根据法律规定，双方在劳动关系存续期间，
森××公司应为祁某某参加社会保险并缴纳社会保险费。现森
××公司未予缴纳，应某担缴纳的义务，对祁某某的相关主张
予以支持，但祁某某应将自身承担部分的职工养老保险费支付
给森××公司。森××公司提出其与祁某某签订的劳动合同被
保管劳动合同的办公室主任杨某某擅自拿走的说法，无证据印
证。森××公司根据社保部门记载的2009年11月社保中断的原因为“合同期满解除”，推断双方签订有合同，经原审法院询
问社保部门，该原因记载系系统设置，并不能确定有劳动合同
，故森××公司的推断亦不能成立。据此，森××公司应某担
举证不能的后果，应认定双方未签订有劳动合同，森××公司
应支付祁某某2008年2月至2008年12月期间未签订劳动合同的
工资，即13750元。双方对有无加班事实有争议，证明有无加
班事实的主要证据应为考勤表，而考勤表应在森××公司处，
现森××公司未提供该证据，应某担举证不能的后果，根据祁
某某的工资单，确定双方劳动关系解除前二年祁某某的休息日
加班天数为70天，由此祁某某的加班工资应为9212.67元。祁
某某解除与森××公司的劳动合同是鉴于森××公司老板没有
信誉，并不是鉴于《劳动合同法》第三十八条所列情形，因此
，祁某某主张经济补偿金无法律依据，不予支持。森××公司
提供的领（付）款凭证中记载金额，系森××公司于2009年2
月出具给祁某某的欠条余额，从森××公司出具给其他员工的
欠条看，未载明该款系支付经济补偿金或加班费。祁某某认为
其在领（付）款凭证中签名时，“用途”该栏是没有字的，从
领（付）款凭证中所有手写字看，“加班费等”与前面所有字
均为不同，结合该凭证在森××公司处保存的事实，应认定“
加班费”为森××公司事后添加。据此，原审法院认定森××
公司未支付祁某某休息日加班工资。案经调解无果。根据《中
华人民共和国劳动法》第四十四条、第七十二条、第一百条，
《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第八十二条之规
定，判决：一、原告舟山森××有限公司不支付被告祁某某经济补偿金；二、驳回原告舟山森××有限公司的其他诉讼请求
；三、原告舟山森××有限公司自判决生效之日起十五日内按
社会保险经办机构的规定为被告祁某某一次性补缴2002年2月
至2009年9月的职工养老保险费；四、被告祁某某自判决生效
之日起十日内将个人应某担的职工基本养老保险费一次性支付
给原告舟山森××有限公司；五、原告舟山森××有限公司自
判决生效之日起十日内一次性支付被告祁某某未签劳动合同的
工资13750元；六、原告舟山森××有限公司自判决生效之日
起十日内一次性支付被告祁某某加班工资9212.67元。如果未
按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民
共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履
行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，由
原告舟山森××有限公司负担。
宣判后，森××公司不服原审判决，向本院提起上诉称
：森××公司并非主观故意不为劳动者缴纳社会保险费，而是
劳动者不愿意支付社保费用的个人承担部分。森××公司与祁
某某签订过劳动合同，只是合同被原办公室主任杨某某拿走。
2009年春节前，由于森××公司股东结构发生变化，森××公
司对在此之前的员工全都分月或一次性发给了经济补偿金和加
班费。对加班费，祁某某没有加班事实，且森××公司向原审
法院提供的《领（付）款凭证》可以证实，当时所发的该笔款
项为“经济补偿金”和“加班费”。故请求二审法院查某事实
，支持森××公司诉请，发回重审或改判。
祁某某辩称：原审查某事实清楚，应予维持。森××公司向本院提供两组新证据：1、林某某、徐某某
等40余位员工的养老保险个人帐户缴费清单，拟证明森××公
司已为员工缴纳社会保险费，祁某某系个人不愿意参加，森×
×公司无需再为祁某某缴纳社会保险费。2、陈某某等8位员工
与森××公司之间的劳动合同，拟证明在杨某某管理期间，森
××公司与所有员工均签订过劳动合同。经质证，祁某某认为
这些证据不能作为新证据，且与本案无关联性。
二审审理查某的案件事实与原审查某的事实一致。
本院认为，根据《劳动争议调解仲裁法》第四十七条规
定，追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿金或者赔偿金，不
超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议；因执行国家的
劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面的争议属于
终局裁决。用人单位不能向人民法院提起诉讼。舟山市定海区
劳动争议仲裁委员会就祁某某与森××公司补缴职工基本养老
保险费争议，于2010年1月26日作出仲裁裁决，即：1、森××
公司应自仲裁裁决书生效之日起十五日内按社会保险经办机构
的规定为祁某某一次性补缴2002年2月至2009年9月的职工基本
养老保险费；2、祁某某应自仲裁裁决书生效之日起五日内将
个人应某担部分的职工基本养老保险费一次性支付给森××公
司。该两项为终局裁决事项，已经发生法律效力。森××公司
不得对此提起诉讼，原审判决对此再行处理，不当，应予撤销
。关于祁某某是否与森××公司签订过劳动合同问题，在二审
时森××公司以公司其他八名员工签订过劳动合同的事实来证
明森××公司与祁某某签订过劳动合同，显然缺乏说服力，原审判决森××公司支付祁某某未签劳动合的双倍工资正确。森
××公司向原审提供的《领（付）款凭证》有改动痕迹，且对
此未作合理说明，故森××公司以改动的文字内容来证明加班
费已经支付的事实，其证据效力本院不予认定，原审判决森×
×公司支付祁某某加班工资正确。综上，森××公司提出的上
诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。原审认定事实清
楚，适用法律正确，但对仲裁终局裁决事项进行审理违反法律
规定，本院依法予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事
诉讼法》第一百零八条第一款第（四）项、第一百五十三条第
一款第（一）项，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第
四十七条之规定，判决如下：
一、维持舟山市定海区人民法院（2010）舟定民初字第2
79号民事判决第一、第二、第五、第六项；
二、撤销舟山市定海区人民法院（2010）舟定民初字第2
79号民事判决第三、第四项。
本案一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，均由上
诉人舟山森××有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 毛耕炜
审 判 员 褚 炅
审 判 员 李珊燕
二〇一〇年八月十三日
代书记员 王丽民