江苏省淮安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）苏08民终701号
上诉人（原审原告）：韩梦梦。
法定代理人：韩某（系韩梦梦父亲）。
委托诉讼代理人：宋东海，淮安市淮阴区新海法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）：淮安市恒广建材科技有限公司。
法定代表人：殷军，该公司总经理。
原审第三人：淮安市淮阴区社会医疗保险管理处。
委托诉讼代理人：谢清波，江苏天哲（淮安）律师事务所律师。
上诉人韩梦梦、淮安市恒广建材科技有限公司（以下简称恒广建材公司）与原审第三人淮安市淮阴区社会医疗保险管理处（以下简称淮阴区医保管理处）因劳动争议纠纷一案，不服淮安市淮阴区人民法院（2017）苏0804民初5290号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月1日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
韩梦梦上诉请求：撤销一审判决，改判不扣除案外人王洪亮支付的款项。事实与理由：（2013）淮刑初字第0276号刑事附带民事调解书确定交通事故赔偿款430300元，实际到位赔偿金额仅为188300元，余款无力赔偿。虽然在刑事附带民事赔偿中，上诉人主张了医疗、误工、护理等费用，但赔偿到位金额不必然是赔偿医疗、护理等费用。故一审法院扣除在第一次住院期间的医疗费164172.68元和医保外用药48800元错误，即少判231372.68元；将第一次住院期间伙食补助费中扣除83天错误。请求二审法院支持上诉人诉请。
恒广建材公司答辩称，上诉人上诉理由不成立，请求二审法院驳回。
淮阴区医保管理处述称，一审判决正确，请求二审维持。
恒广建材公司上诉请求：撤销一审判决，改判或发回重审。事实与理由：韩梦梦本次向上诉人主张权利，已过诉讼时效，韩梦梦在（2016）苏0804民初6885号民事案件中，其起诉状明确表示只向上诉人主张停工留薪工资和劳动能力鉴定前护理费，其余损失向社保部门主张；且韩梦梦此次主张费用亦属重复主张，请求二审法院予以纠正。
韩梦梦答辩称，恒广建材公司上诉理由不成立，请求二审法院驳回。
淮阴区医保管理处述称，一审判决正确，请求二审维持。
韩梦梦向一审法院起诉请求：要求恒广建材公司支付住院伙食补助费12950元、医疗费322839.43元、交通费1562元、轮椅费1100元、鉴定费400元、一次性伤残补助金39767元、2016年8月18日至2017年7月1日伤残津贴14560元、2016年8月18日至2017年9月18日期间护理费17424元，并自2017年7月1日起按照淮阴区最低保障工资按月发放伤残津贴。
一审法院认定事实：2013年5月11日6时36分许，韩梦梦上班途中被案外人王洪亮驾驶的摩托车撞伤，韩梦梦对该起交通事故的发生无责任。事故发生后韩梦梦即被送往淮阴医院住院治疗，于2013年8月2日出院，花去医疗费164172.68元，出院诊断为重型开放性颅脑损伤、右侧额叶及左侧额颞顶叶挫裂伤、创伤性脑疝、创伤性蛛网膜下腔出血、顶骨及右侧颞枕骨骨折、颅内积气、脑积水、两肺创伤性湿肺、两侧胸腔积液、两侧颞顶部头皮下血肿、肺部感染、泌尿系感染，出院医嘱为转上级医院进一步诊治。2013年8月2日，韩梦梦转至淮安市第二人民医院住院治疗，直至2014年1月21日出院，共花去医疗费83257.99元，出院诊断为颅脑外伤术后，颅骨成形术后，出院医嘱为出院后加强功能锻炼，有情况及时随诊，一周门诊复诊。韩梦梦合计住院257天。此外，韩梦梦还支出门诊治疗费用8208.76元。2013年7月17日，韩梦梦以恒广建材公司为被申请人，向淮安市淮阴区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2013年9月26日作出裁决书，裁决韩梦梦、恒广建材公司之间于2012年2月以后存在劳动关系。恒广建材公司不服该裁决，于2013年10月9日诉至法院。一审法院于2014年1月5日作出（2013）淮徐民初字第0547号民事判决，判决韩梦梦、恒广建材公司之间自2013年2月起建立劳动关系，并认定韩梦梦的月平均工资为1729元。恒广建材公司不服该判决，上诉至淮安市中级人民法院，淮安市中级人民法院于2014年5月20日作出（2014）淮中民终字第0523号民事判决书，撤销淮安市淮阴区人民法院（2013）淮徐民初字第0547号民事判决，判决：韩梦梦、恒广建材公司自2013年4月10日起建立劳动关系，对原审法院认定的其他事实予以确认。2013年7月25日，韩梦梦作为附带民事诉讼原告人向一审法院提起刑事附带民事诉讼，后韩梦梦与附带民事诉讼被告人王洪亮达成协议，由王洪亮赔偿韩梦梦各项经济损失合计430300元，一审法院作出（2013）淮刑初字第0276号民事调解书确认该协议。王洪亮实际已支付188300元,余款因王洪亮无赔偿能力未执行到位。2015年3月30日，韩梦梦受到的事故伤害经淮安市淮阴区人力资源和社会保障局认定为恒广建材公司单位工伤。2016年8月18日，经淮安市劳动能力鉴定委员会鉴定，韩梦梦致残程度为叁级，部分生活自理障碍，经该委确认，同意配置轮椅。本次鉴定花去鉴定费400元。2016年11月21日，韩梦梦以恒广建材公司为被申请人再次向淮安市淮阴区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同日该委作出淮劳人仲不字[2016]第259号《不予受理通知书》。韩梦梦又诉至一审法院，要求恒广建材公司支付2013年5月11日至2016年8月18日期间的停工留薪期工资、劳动能力鉴定前的原工资福利待遇合计139066元、劳动能力鉴定前护理费119200元。一审法院受理后，于2017年2月9日作出（2016）苏0804民初6885号民事判决书，判决恒广建材公司支付韩梦梦停工留薪期及停工留薪期满至劳动能力鉴定结束前工资71202.13元、劳动能力鉴定前护理费119200元，合计190402.13元。后恒广建材公司不服该判决，提出上诉，淮安市中级人民法院于2017年6月14日作出（2017）苏08民终931号民事判决书，对（2016）苏0804民初6885号民事判决书予以改判，判决由上诉人恒广建材公司支付被上诉人韩梦梦停工留薪期及停工留薪期满至劳动能力鉴定结束前工资71202.13元、劳动能力鉴定前护理费110900元，合计182102.13元。改判的理由为用人单位承担的工伤保险责任中应扣除王洪亮已支付的医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费等实际发生的费用，韩梦梦在刑事附带民事诉讼案件中已经主张了83天的护理费8300元，依法应予扣除。经查，韩梦梦在刑事附带民事诉讼案件中，还主张了医疗费164172.68元、医保外购药48800元、住院伙食补助费83天*20元/天=1660元、误工费90元/天*83天=7470元、交通费1000元。
一审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定：“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。”据此规定，韩梦梦因王洪亮侵权发生交通事故导致工伤，有权既享受工伤保险待遇，也有权请求负有交通事故责任的王洪亮承担民事赔偿责任，但在工伤保险责任中，应对侵权人已支付的医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费等实际发生费用予以扣除。应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用，故本案恒广建材工伤应依法支付韩梦梦的工伤保险待遇。在（2016）苏0804民初6885号民事案件中，韩梦梦只是先行主张了停工留薪期工资、劳动能力鉴定前原工资待遇及护理费，对于其他项目表示由工伤保险基金支付，但并未明确表示放弃主张，故对恒广建材公司关于韩梦梦已放弃向其主张权利的辩称意见不予采纳。另外，在工伤认定之前，韩梦梦、恒广建材公司还就双方是否为劳动关系进行了诉讼，在劳动关系经法院确认之后，韩梦梦的工伤认定及劳动能力鉴定才得以认定，劳动能力鉴定结论于2016年8月18日作出，韩梦梦在此之后才得以继续进行诉讼，故韩梦梦的诉讼请求未超出仲裁时效及诉讼时效。
对于韩梦梦主张的各项请求，一审法院认定如下：
1、住院伙食补助费，因韩梦梦在刑事附带民事诉讼案件中已经主张了83天的住院伙食补助费，依法应当予以扣除，故对于其余176天的住院伙食补助费予以支持，即176天*50元/天=8800元；
2、对于医疗费，因韩梦梦在刑事附带民事诉讼案件中已经主张了第一次住院期间医疗费164172.68元及医保外购药48800元，依法应当予以扣除，其余的住院期间医疗费83257.99元及门诊费用8208.76元，有票据为证，故予以支持，对于医保外用药，因无相应医嘱凭证予以佐证，不予支持；
3、交通费1562元，虽韩梦梦在刑事附带民事诉讼案件中已经主张了1000元交通费，但根据韩梦梦提供的交通费票据，韩梦梦本次主张的交通费均在刑事附带民事案件之后所发生，故对此予以支持；
4、轮椅配置费，韩梦梦主张1100元，因韩梦梦未能提供票据予以证实，但其劳动能力鉴定结论中已明确韩梦梦需配置轮椅，故参照市场价，酌定轮椅配置费为600元；
5、鉴定费400元，有票据为证，依法予以支持；
6、一次性伤残补助金，韩梦梦的致残等级为三级，一次性伤残补助金为韩梦梦的23个月工资，即1729元*23=39767元；
7、伤残津贴，根据《工伤保险条例》第三十五条规定，三级伤残按月支付的伤残津贴为工资的80%，韩梦梦的月工资为1729元，其伤残津贴低于本地区同期最低保障工资，故应按本地区最低保障工资计算，2016年8月18日至2017年6月30日伤残津贴应为1400元*（10+12天/30天）=14560元，自2017年7月1日起，每月按本地区最低保障工资支付韩梦梦伤残津贴；
8、护理费，根据《工伤保险条例》第三十四条规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活部分不能自理的生活护理费按照统筹地区上年度职工月平均工资的30%计算，韩梦梦主张2016年8月18日至2017年9月18日期间护理费17424元符合法律规定，应予支持。
以上合计174579.75元。
韩梦梦与淮阴区医保管理处之间并不存在民事法律关系，故依法驳回韩梦梦对淮阴区医保管理处的起诉。综上，依照《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，作出判决：一、淮安市恒广建材科技有限公司应于判决发生法律效力之日起十日内支付韩梦梦住院伙食补助费、医疗费、交通费、轮椅配置费、鉴定费、一次性伤残补助金、2016年8月18日至2017年6月30日期间的伤残津贴、2016年8月18日至2017年9月18日期间的护理费合计174579.75元；二、淮安市恒广建材科技有限公司自2017年7月1日起于每月15日前按照本地区最低保障工资标准支付韩梦梦伤残津贴；三、驳回韩梦梦的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元免收。
二审中，当事人均未提供新证据。
经本院审查，对一审认定的案件事实予以确认。
本院认为，依据相关法律规定，由于劳动关系以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，同时又构成工伤的，目前采用的是“部分兼得，部分补充”模式，即劳动者已获得侵权赔偿，用人单位承担的工伤保险责任应扣除王洪亮已支付的医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费和丧葬费等实际发生的费用。本案中，韩梦梦在刑事附带民事赔偿案件中，已主张了第一次住院期间的医疗、护理、住院伙食补助等费用，最终与案外人肇事者王洪亮达成赔偿协议，由王洪亮一次性赔偿韩梦梦43万余元，故一审法院根据事实和法律，在本次判决中，从中扣除第一次住院期间（83天）的伙食补助费和已发生的164172.68元、医保外用药48800元正确，上诉人韩梦梦主张该费用不应扣除无法律依据。上诉人恒广建材公司主张，韩梦梦提起本次诉讼，已过诉讼时效，经查，韩梦梦受伤后，一直在治疗和诉讼，其并未明确放弃要求恒广建材公司承担工伤赔偿责任，故本院对恒广建材公司的上诉理由不予支持。
综上所述，韩梦梦与恒广建材公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉人淮安市恒广建材科技有限公司预交的上诉案件受理费10元，由上诉人淮安市恒广建材科技有限公司负担；上诉人韩梦梦应交的上诉案件受理费10元免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 勇
审 判 员 孙 洁
审 判 员 蒋其举
二〇一八年五月三十一日
法官助理 庞汝全
书 记 员 ＸＸ平