湖南省临澧县人民法院民 事 判 决 书（2017）湘0724民初279号原告：张德良，男，1949年12月1日出生，汉族，住临澧县。委托诉讼代理人：张简政，湖南朝阳律师事务所律师。被告：湖南省妙音花炮集团有限公司，住所地临澧县四新岗镇青林村向阳组。委托诉讼代理人：周文，湖南洞庭律师事务所律师。原告张德良与被告湖南省妙音花炮集团有限公司（以下简称妙音花炮公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年3月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张德良及其委托诉讼代理人张简政、被告妙音花炮公司法定代表人周思君及其委托诉讼代理人周文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张德良向本院提出诉讼请求：判令妙音花炮公司赔偿张德良医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费等各项损失合计335570.93元（除去妙音花炮公司已经支付的医疗费40000元，还应支付295570.93元）。事实与理由:张德良自2011年起在妙音花炮公司运输生产花炮用的筒子，工作车辆两台，每天工作时长经常长达15小时以上，2015年工资为每月3500元。2015年3月22日16时左右，在四新岗镇养老院内的筒子组装厂内，张德良装货前对货车车厢进行清扫，清扫完毕后下车时因被车内钉子钩挂裤子摔倒，张德良受伤后立即被送往临澧县中医院抢救，检查后转诊常德市第一人民医院，住院20天后，转回临澧县人民医院继续住院治疗28天后出院，张德良伤情经常德市杏德司法鉴定所鉴定为七级伤残。事发后，妙音花炮公司仅为张德良支付医药费40000元，张德良作为在妙音花炮公司工作多年的员工，在完成工作任务时受到伤害，妙音花炮公司应对其在劳务活动中遭受的损害承担全部赔偿责任。妙音花炮公司辩称：1.张德良起初是在妙音花炮公司代班，后来转为正式员工至事故发生之日不足一个月时间，故张德良仅是在妙音花炮公司临时上班，没有长期固定工作，其劳动报酬已经及时结清；2.张德良受伤损失应该按照过错确定责任，张德良受伤是在清扫车箱时后退摔倒所致，与妙音花炮公司无关；3.事故发生后，张德良已经与妙音花炮公司达成赔偿协议，即约定由妙音花炮公司支付张德良医疗费，并按照3500元/月的标准支付张德良住院期间工资，张德良出院后继续在妙音花炮公司上班，则张德良不再追究妙音花炮公司责任，后妙音花炮公司履行了上述承诺；4.张德良请求的各项损失过高，张德良系农村户口，应该按照农村标准、根据《人体损伤致残程度分级》认定的伤残等级计算其损失，且张德良应该提供工资表证明其工资收入情况。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：（1）各方当事人无争议的事实张德良为农业家庭户口，1949年12月1日出生，事发前在妙音花炮公司务工，用妙音花炮公司所有的六轮车为其运输生产花炮用的筒子。2015年3月22日下午4时左右，在四新岗镇养老院内的筒子组装厂内，张德良装货前对货车车厢进行清扫，清扫完毕后，张德良在下车过程中摔倒受伤，事发当日，张德良被送往常德市第一人民医院住院治疗，共住院20天，于2015年4月11日出院，出院医嘱建议转回当地医院继续治疗，张德良于次日前往临澧县人民医院继续住院治疗，共住院28天，于2015年5月10日出院，此后，张德良分别前往临澧县人民医院、常德市第一人民医院、常德市康复医院进行门诊检查、治疗，以上合计产生医疗费47701.97元，其中妙音花炮公司垫付40000元。湖南省2016年度城镇居民人均可支配收入为31284元。（1）各方当事人有争议的事实（1）张德良的伤情应适用何种标准评定伤残和计算损失。张德良主张，其是在劳动过程中受伤，定残及损失计算应适用《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准，为证明其上述主张，张德良向本院提交分别由常德市杏德司法鉴定所、常德市司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》各1份；妙音花炮公司主张，张德良伤情应适用《人体损伤致残程度分级》标准定残，对张德良提交的由常德市杏德司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》及由常德市司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》中根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准评定的伤残等级提出异议。本院认为，《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》适应于与用人单位存在劳动关系的职工务工时受伤后的伤情定残和损失计算，需经过工伤认定程序，《最高人民法院关于雇员在雇佣活动中造成人身损害用什么标准评定伤残的答复》载明“评定伤残的标准和计算损失赔偿的标准应相互对应。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，若不属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围，在进行伤残程度评定时，不宜适用”，张德良未提交证据证明其与妙音花炮公司存在劳动关系，且未经过工伤认定程序，统一的人身损害伤残评定国家标准即《最高人民法院最高人民检察院公安部国家安全部司法部关于发布的公告》载明“为进一步规范人体损伤致残程度鉴定，现公布《人体损伤致残程度分级》，自2017年1月1日起施行。司法鉴定机构和司法鉴定人进行人体损伤致残程度鉴定统一适用《人体损伤致残程度分级》”，故张德良的伤情应适用《人体损伤致残程度分级》评定伤残和计算损失，本院对张德良提交的由常德市杏德司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》证明力不予认定，对本院委托由常德市司法鉴定中心于2017年6月13日出具的《司法鉴定意见书》中根据《人体损伤致残程度分级》标准评定的伤残等级及相关医疗事项予以确认，该《司法鉴定意见书》作出的鉴定意见为：被鉴定人张德良因颅脑损伤所致脑外伤后综合证（边缘智能）的伤情按《人体损伤致残程度分级》标准4.10.1.2条之规定评定为十级伤残，被鉴定人张德良颅脑及周围神经损伤所致右下肢肌力减退、右足肌力4级的伤情，依照《人体损伤致残程度分级》标准5.9.1.6条之规定评定为九级伤残，上述损伤需住院治疗，住院期间医疗费以实际开支计，出院后医疗终结期（12个月）内医疗费以实际有效发票计，综合评定误工期12个月、护理期2个月、营养2个月。（二）张德良的损失应适用农村标准还是城镇标准计算。张德良主张，张德良自2012年起至事发时一直从事非农生产，其损失应按城镇标准计算，张德良向本院提交临澧县四新岗镇青林村村民委员会证明、张学建出具的证明、张德良委托诉讼代理人张简政对黎桂兰、张孝付作出的调查笔录各1份，并申请张孝付、张学建出庭作证，上述证据拟共同证明张德良自2012年起至2015年3月事故发生时止一直在妙音花炮公司务工的事实；妙音花炮公司主张，张德良系农业户口，其损失应按农村标准计算，对张德良提交的上述证据提出异议。本院认为，张德良提交的上述证据能够形成证据锁链、相互印证，且与双方当事人庭审陈述一致，对其证明力本院予以确认，张德良虽为农业户口，但其于事故发生前已在妙音花炮公司务工多年，故其损失应适用城镇标准计算。（三）关于张德良的损失认定1.医疗费47701.97元，根据张德良提交的医疗费票据认定；2.住院伙食补助费4800元[100元/天×（20+28天）]，张德良在常德市第一人民医院住院20天、在临澧县人民医院住院28天，本院参照现行国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元/天计算；3.营养费3000元（50元/天×60天），鉴定意见评定的伤者营养期为2个月，本院根据张德良的伤情，参照上述鉴定意见，对其营养费予以支持，并酌定按50元/天的标准计算；4.护理费5100元[85元/天×60天]，鉴定意见评定的伤者护理期为2个月，本院参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，对张德良主张的85元/天的标准予以支持；5.误工费30266元[（3500元-3000元）÷30天×41天＋（3500元-2000元）÷30天×34天＋3500元/月÷30天×239天]，张德良事发前后均在妙音花炮公司务工，根据妙音花炮公司提交的工资发放领取记录及双方在庭审中一致陈述，妙音花炮公司按照3500元/月标准向张德良发放了包括住院期间在内的工资，妙音花炮公司主张张德良无固定工资，对其按照3500元/月发放工资是因为张德良曾主动提出以此作为了结赔偿事宜的赔偿金，妙音花炮公司未提交证据证明其上述辩解主张，本院不予采信，张德良自2012年起一直在妙音花炮公司务工，因其不能提交最近三年的平均收入状况，其误工费可参照湖南省2016年度制造业城镇非私营单位在岗职工年平均工资54795元计算，现张德良主张误工费按3500元/月计算的标准低于该标准，系处分自己权益的行为，本院予以采纳，故张德良的误工费按照3500元/月标准计算为宜；鉴定意见评定的张德良误工期为12个月，但妙音花炮公司向张德良发放了住院期间（2015年3月22日至5月10日）工资，且自2015年9月20日起张德良继续在妙音花炮公司务工，妙音花炮公司继续为其支付工资，2015年9月20日至10月31日因张德良从事保管员工作按照3000元/月发放工资，2015年11月1日至12月4日因张德良从事门卫工作按照2000元/月发放工资，自2016年5月20日起张德良继续在妙音花炮公司务工，故张德良的实际误工期应为239天（2015年5月11日至2015年9月19日计131天+2015年12月5日至2016年3月22日计108天），张德良虽自2015年9月20日至12月4日在妙音花炮公司继续务工，但根据其工种及领取工资情况，其劳动力明显因本次事故受损，故应补齐其事发前工资与事发后务工所得工资之间的差额；6.残疾赔偿金100734元（31284元/年×14年×23%），常德市司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》根据《人体损伤致残程度分级》评定张德良分别构成九级、十级伤残各一处，其伤残赔偿指数按23%计算；张德良常年在妙音花炮公司务工，其主张按湖南省2016年城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金，符合法律规定，本院予以支持，张德良年满66岁，赔偿年限为14年；7.精神损害抚慰金11500元,本院根据张德良伤残程度等情况酌定；8.交通费300元，本院根据张德良就医的时间长短、往返距离等因素酌定；9.鉴定费2300元，根据常德市司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》鉴定费发票认定，常德市杏德司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》本院不予认定，张德良对其产生的鉴定费的请求，本院不予支持。以上各项损失合计为205702元。本院认为，张德良受妙音花炮公司雇佣务工，妙音花炮公司按其劳动量计付报酬，双方之间形成劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”，妙音花炮公司雇请他人务工，作为接受劳务的一方，理应采取必要的安全防范措施，提供安全务工条件，合理安排劳务现场的安全防范工作，以避免事故发生，妙音花炮公司怠于履行其安全监管职责，应对张德良的损害后果承担主要责任，本院确定妙音花炮公司应承担的民事责任比例为70%，即应赔偿张德良143991元（205702元×70%），由于其已实际支付40000元，故尚需支付103991元。张德良作为提供劳务者，事发前已在妙音花炮公司务工多年，理应对务工环境非常熟悉，具备较丰富的务工经验和安全知识，其在务工过程中，对自身安全应尽到谨慎注意义务，事发当天，在打扫完货车车厢后，张德良下车时摔倒受伤，显然太过疏忽大意，自身对事故的发生存在一定过错，亦应承担相应责任。本院确定其自行承担的民事责任比例为30%，即自行承担61711元（205702元×30%）。妙音花炮公司关于事发后已与张德良达成赔偿协议的辩解意见，因其未提交证据予以证明，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：湖南省妙音花炮集团有限公司于本判决生效后十日内赔偿张德良各项损失合计143991元（已付40000元，尚需支付103991元）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5795元，由张德良负担2615元，湖南省妙音花炮集团有限公司负担3180元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。本案的申请执行期限为二年。审 判 长 陈 芳代理审判员 向 柳人民陪审员 游元芳二〇一七年十月十六日书 记 员 刘薇斯本案引用的法律条文：1.《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。2.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。3.《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。4.《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。