江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宁民终字第2648号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司，住所地江苏省南京市玄武区龙蟠中路69、37号。
负责人娄伟民，中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司总经理。
委托代理人雷清华，江苏华庭律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）刘恒彩，男，汉族，1962年11月10日生，自由职业。
委托代理人陶玉兰，江苏衡鼎律师事务所律师。
委托代理人金丽，江苏衡鼎律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）陈义香，女，汉族，1976年10月13日生，驾驶员。
委托代理人王德平（系陈义香丈夫），男，汉族，1974年12月15日生。
被上诉人（原审被告）南京捷顺达出租车有限公司，住所地江苏省南京市浦口区经济开发区江苑路10号。
负责人吕德宝，南京捷顺达出租车有限公司总经理。
委托代理人虞飞，男，汉族，1976年10月11日生。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司与被上诉人刘恒彩、陈义香、南京捷顺达出租车有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，南京市浦口区人民法院于2014年4月24日作出（2013）浦民初字第3573号民事判决，中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司对该判决不服，向本院提起上诉，本院于2014年6月18日立案受理。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司的委托代理人雷清华，被上诉人刘恒彩的委托代理人陶玉兰，被上诉人陈义香的委托代理人王德平，被上诉人南京捷顺达出租车有限公司的委托代理人虞飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2013年10月24日7点50分，刘恒彩未取得驾驶证驾驶无号牌正三轮摩托车沿浦口区万寿路由北向南行驶至顶山都市产业园路口、车辆向东左转弯时，适遇陈义香驾驶苏A×××××号轿车沿万寿路由南向北行驶至该路口，两车相撞，造成刘恒彩受伤及两车不同程度损坏的交通事故。该事故经交警部门认定，刘恒彩负事故主要责任，陈义香负事故次要责任。事故发生后刘恒彩被送往中国人民解放军第二军医大学长征医院南京分院住院治疗，2013年12月6日出院，共花费医疗费155618.72元。其中陈义香垫付医疗费30000元，中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司垫付医疗费10000元。
另查明，肇事车辆苏A×××××号车的登记车主为南京捷顺达出租车有限公司。陈义香系该公司驾驶员，事故发生时系在工作岗位上。该车辆已在中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险），保险期限自2012年11月7日至2013年11月6日止，第三者责任险500000元以及不计免赔，保险期限自2012年11月11日至2013年11月10日止。
上述事实，有交通事故责任认定书、病历、医疗费票据、保单、当事人陈述等证据予以证实。
原审法院认为，公民依法享有生命健康权和财产权，侵犯公民的上述权利，依法应当承担相应的赔偿责任。本案中，刘恒彩因交通事故受伤，驾驶员陈义香系南京捷顺达出租车有限公司的员工，其事故发生时的行为是履行职务的行为，不应承担民事责任。南京捷顺达出租车有限公司作为肇事车辆所有人以及陈义香的雇主，应按照责任比例承担民事责任。事故发生时，苏A×××××车辆已向中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司投保了交强险、三者险及不计免赔险，故该保险公司对刘恒彩的损失应首先在交强险限额范围内赔偿，不足部分，由其根据保险合同予以赔偿。
因此，刘恒彩提出的诉请医疗费155618.72元应由中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司在交强险医疗费限额内赔偿10000元。由于事故发生在机动车之间，且刘恒彩负事故主要责任，因此对刘恒彩超出交强险部分的医疗费损失145618.72元由南京捷顺达出租车有限公司承担30%即43685.62元，其余部分由刘恒彩自行承担。因肇事车辆在中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司投保了三者险、不计免赔险，中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司根据保险合同予以赔偿刘恒彩43685.62元。在庭审中，中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司提出应扣除非医保用药部分，其并没有确切的证据证实哪一部分为非医保用药及非医保用药的可替代性，刘恒彩在医疗过程中对用药也无法进行选择，故对此不予认可。综上，中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司应在交强险及三者险项下赔偿刘恒彩因交通事故造成的损失共计53685.62元。在庭审中已查明，陈义香已经垫付刘恒彩医疗费30000元，中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司亦垫付10000元，扣除后，中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司还应支付刘恒彩13685.62元，应返还陈义香30000元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十九条的规定，原审法院判决：一、中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司于判决生效后七日内赔偿刘恒彩53685.62元。扣除陈义香垫付的30000元以及中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司垫付的10000元后，中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司还应支付刘恒彩13685.62元，应返还陈义香30000元；二、驳回刘恒彩的其它诉讼请求。
宣判后，中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司不服，向本院提起上诉，请求本院依法撤销一审判决或改判，其理由是：一审判决未按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费的赔偿金额，不符合法律规定及合同约定。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十六条第二项规定，需商业三者险赔偿的部分应当根据保险合同约定给予理赔。保险公司与被保险人签订的保险合同条款第27条第2款约定“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费的赔偿金额。”保险合同系双方真实意思表示，合法有效，该条款应当约束合同双方。
被上诉人刘恒彩辩称，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人陈义香辩称，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人南京捷顺达出租车有限公司辩称，请求驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审法院查明的事实属实，本院予以确认。
本案二审的争议焦点为：对于刘恒彩的赔偿款中应否扣除非医保用药部分。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司以其与南京捷顺达出租车有限公司签订的商业三者险的保险合同中已经明确约定按照国家基本医保标准核定医疗费用的赔偿金额，主张超出交强险限额的医疗费中应当扣除非医保用药部分，并提交了其单方制作的医疗审核表予以证明。一审中，中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司未提供证据证明其对南京捷顺达出租车有限公司已履行了明确告知义务；对于医疗审核表，因系中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司单方制作，且未提供非医保用药的种类的具体明细，亦未就非医保用药提供替代性用药的种类，故一审法院对中国人民财产保险股份有限公司南京分公司要求扣除非医保用药的主张不予支持，并无不当。二审审理中，中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司亦未能进一步证明其主张，故对中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司的该项上诉请求，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司上诉理由不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费400元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周 彬
代理审判员 周家明
代理审判员 李筱艳
二〇一四年七月二十一日
书 记 员 魏 璇