海南省琼中黎族苗族自治县人民法院民 事 判 决 书（2017）琼9030民初296号原告：琼中鑫森混凝土有限公司，住所地：海南省琼中黎族苗族自治县（以下简称琼中县）。社会信用代码：91469036583919389E法定代表人：黄永光，该公司董事长。委托诉讼代理人吴淑鸾，女，1989年3月25日出生，汉族，琼中鑫森混凝土有限公司法务专员。被告：潮州市建筑安装总公司。住所地：广东省潮州市。社会信用代码：91445100198170119W法定代表人：邹辉煌，该公司总经理。委托诉讼代理人：周晓芳，女，1977年10月20日出生，系潮州市建筑安装总公司职员。委托诉讼代理人：王英晶，女，1974年10月1日出生，系潮州市建筑安装总公司职员。原告琼中鑫森混凝土有限公司与被告潮州市建筑安装总公司买卖合同纠纷一案，本院于2017年4月19日立案受理后，依法适用简易程序由审判员盘文京独任审理，于2017年5月24日公开开庭进行了审理。原告琼中鑫森混凝土有限公司的委托代理人吴淑鸾，潮州市建筑安装总公司的委托代理人周晓芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告琼中鑫森混凝土有限公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告潮州市建筑安装总公司支付原告琼中鑫森混凝土有限公司混凝土欠款443545元；2、判决被告向原告支付违约金，（以尚欠款443545元为基数，从2016年10月31日起至2017年4月13日日共计202256元，之后的违约金以2017年4月14日起计算至债务实际付清之日止），3、被告承担全部诉讼费用。事实和理由：被告潮州市建筑安装总公司承建琼中县湾岭镇乌石农场”美丽春天”建筑项目工程，2015年12月25日被告潮州市建筑安装总公司与原告签订《预拌混凝土供销合同》，合同约定由原告向被告提供预拌商品混凝土，被告每月向原告支付上个月的全部货款，延期一天原告按所欠货款千分之三计收日违约金。合同签订后，原告按合同约定按质按量完成了供应，履行了合同义务，被告却迟迟拖欠混凝土货款不付。截止2016年10月30日，被告共欠原告混凝土款443545元，给原告造成重大经济损失。为维护合法权益，依据《民事诉讼法》第119条规定提起诉讼，请求判如所请。被告潮州市建筑安装总公司答辩如下：一、关于拖欠的混凝土货款款项问题。原、被告通过平等协商，双方签订了《预拌商品混凝土购销合同》，对合同的标的物及双方权利义务进行了详细约定，关于标的物的价款，其中合同3.1条约定：”C15号为270元/立方米；C35号为310元/立方米。”，”特殊混凝土价格说明：8、混凝土综合成本价格调整超出超过±5%（含5%）时，混凝土价格作相应调整，由原告发出调价函，被告签字或盖章即视为确认。”并且合同对价款事宜再次做了确认：”9.1双方......依本合同第三条所列的单价计算货款金额。”根据《中华人民共和国合同法》第八条：”依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。”在合同生效后，原告向被告口头主张C15混凝土的单价为290元/立方米、C35混凝土的单价为330元/立方米。被告未能接受价格调整方案，并表示按原合同继续履行。因此，原告自主张的价格调整没有法律效力，双方仍应按原告合同价格计算货款。根据原告供货量及双方约定的混凝土单价，被告应付混凝土货款共计1161050元，已付800000元，实际拖欠的货款为361050元。二、关于违约金的金额。原告主张价格调整超过5%时，没有按合同约定向被告发出调价函，而是被告不接受的条件下，擅自单方主张的单价结算货款并出具对账单，被告在对账单上和签名只是对所接收到的混凝土数量和质量进行确认，货款仍应按合同约定的单价来执行。根据《中华人民共和国合同法》第一百二十条的规定：”当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。”原告擅自主张变更合同主要条款已违约在先，同时，被告多次主张按合同约定的单价结算货款，原告又予以拒绝，故原告对合同的违约负大部分责任。根据被告实际拖欠的混凝土货款361050元为本金，本案违约金为361050元×3‰×164天=177636元，结合被告应承担小部分违约责任，被告实际应支付原告的违约为177636元×20%=35527元。综上，请求法院在事实的情况下，依法判决。原告琼中鑫森混凝土有限公司向本院提交的证据有：1、《预拌混凝土供销合同》，用于证明原告与被告存在混凝土买卖法律关系，是合法有效的；2、2016年9月2日《琼中县鑫森限公司对账单》，用于证明被告尚欠原告混凝土款1243545元的事实。3、催款通知书，用于证明被告于2016年9月30日支付800000元后尚欠原告混凝土货款443545元的事实。以上证据经庭审举证、质证。被告对以上三份证据均无异议。本院认为，原告的以上证据真实合法、与本案有关联性，本院予以采信。被告潮州市建筑安装总公司向本院提交被告公司财务出具的《乌石项目对账单》，用于证明被告依据合同约定的单价和原告的供货数量，经被告财务计算核算的单据，被告应付的混凝土货款为1161050元，已付800000元，未付361050元。原告对被告提交的证据质证为：对该证据的三性有异议，被告提交的账单系单方制作，未经原告方财务签名或盖章认可，没有证明力。本院认为，被告提交的证明系被告公司财务自行核算的数据，未经原告核实确认，不能对抗双方于2016年9月2日签名盖章确认的《琼中县鑫森限公司对账单》，对该证据不予采信。本院经审理认定事实如下：2015年12月25日，被告潮州市建筑安装总公司（甲方）与原告琼中鑫森混凝土有限公司（乙方）签订一份《预拌混凝土供销合同》。合同约定由原告琼中鑫森混凝土有限公司向被告潮州市建筑安装总公司承建的琼中县乌石美丽春天（一期）1﹟2﹟3﹟楼供应预拌商品混凝土。双方还约定了商品混凝土单价及汽泵单价明细、质量标准、订货与发货方式、双方责任、计算验收方法、结算及付款方式、不可抗力条款、争议解决方式及合同有效期。其中混凝土强度等级为C15单价为270元每立方米，C35单价为310元每立方米，如混凝土综合成本价格调整超出±5%（含5%）时，混凝土价格作相应调整，由原告发出调价函，被告签字或盖章即视为确认。结算方法为双方在每月5日前凭签认的《鑫森混凝土送货单》核对各强度等级的混凝土供应数量并依合同第三条所列的单价计算货款金额。双方确认后，在《琼中鑫森混凝土有限公司对账单》上签字、盖章；双方于每月5日前对上月实际发生的混凝土货款进行结算，结算完成（双方均在《琼中鑫森混凝土有限公司对账单》上签字或盖章视为结算完成。）后10日内，被告向原告支付上个月全部货款。如未按合同约定付款，原告有权停止供货，且每延期一天，将按所欠货款的3‰的标准向原告支付日违约金，直至被告付清货款为止。合同签订后，原告依约向被告供应了预拌商品混凝土。合同履行完毕后，2016年9月2日，经原告与被告对账确认，被告潮州市建筑安装总公司累计拖欠原告混凝土款1243545元，双方均在《琼中鑫森混凝土有限公司对账单》上签名、盖章确认。之后，2016年9月30日，被告向原告支付了涉案混凝土货款800000元。尚拖欠443545元。经向被告催收货款未果，原告琼中鑫森混凝土有限公司向本院提起诉讼，请求如下：1、判决被告潮州市建筑安装总公司支付原告琼中鑫森混凝土有限公司混凝土欠款443545元；2、判决被告向原告支付违约金，（以尚欠款443545元为基数，从2016年10月31日起至2017年4月13日共计违约金202256元，之后的违约金以2017年4月14日起计算至债务实际付清之日止），3、被告承担全部诉讼费用。另查明，原告曾于2017年2月22日向被告发函要求支付尚欠443545元的货款。2017年6月2日，被告向原告支付了混凝土货款400000元，尚欠43545元。上述事实，有书证《预拌商品混凝土购销合同》、《琼中县鑫森限公司对账单》、《催款通知书》及原、被告的陈述为证，并经当庭举证、质证，足以认定。本院认为，原告琼中鑫森混凝土有限公司与被告潮州市建筑安装总公司于2015年12月25日签订的《预拌混凝土供销合同》，其内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，且系双方当事人的真实意思表示，应为有效的买卖合同，当事人应当按照合同约定履行各自的义务。原告已经按照合同的约定向被告供应混凝土，但被告未按照合同约定履行支付全部混凝土货款的义务，被告的行为已构成违约，应当承担违约责任。原告与被告经对账确认截至2016年9月2日止，被告尚欠原告混凝土款1243545元，原告当庭承认被告在起诉前已经支付了货款800000元，于2017年6月2日支付货款400000元，尚欠42645元。因此，原告请求被告支付混凝土款43545元的诉讼请求，有事实根据和法律依据，本院予以支持。对于原告提出的要求被告支付违约金202256元（以拖欠货款443545元为基数，按日利率3‰计算，自2016年10月31日起至起诉之日止，违约金应计至债务履行完成之日止)的诉讼请求。被告认为，其确实构成逾期付款的违约责任，但只同意承担原告请求的违约金的20%。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条”当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”规定，双方约定的违约金为每日利率3‰，即年利率为109.5%，被告虽未表示双方约定的违约金过高，但表示只愿意支付约定违约金的20%，即年利率21.9%。可认为被告请求降低支付违约金的标准。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条”当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的'过分高于造成的损失'。”规定，本院认为，被告迟延支付混凝土货款，给原告造成了经济损失，理应依约赔偿违约金，虽然双方在合同中明确约定了违约责任为以拖欠货款3‰的标准每日计收违约金，直至货款付清为止。但该约定折合为利息计算方式为拖欠货款为基数，按年利率为109.5%支付违约金，合同的违约金约定明显过高。本院以原告实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益、方便计算等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，确认以被告尚拖欠原告货款为基数，按年利率24%计付违约金。本院以原告请求于尚欠443545元货款为基数，从2016年10月31起计算至2017年6月2日，逾期付款期间为7个月2天，按年利率24%计付违约金，逾期付款期间的违约金为62687.69元。2017年6月2日之后的违约金，以被告实际拖欠的货款为基数，按年利率24%计付违约金，直至债务付清之日止。对于被告辩称原告未经被告同意，擅自变更混凝土强度C15、C35的单价，被告并没有接受调价的方案。应从调价后货款总额中扣减增加单价的部分，确认被告尚欠原告混凝土货款361050元的意见。本院认为，原、被告于2016年9月2日在《琼中鑫森混凝土公司对账单》上分别签字盖章，确认了截止2016年9月2日，被告累计拖欠原告混凝土货款1243545元，系双方意思自治，且在主合同之后签署的结算单据，具有法律效力，对账单上标明2016年8月5日、6日的C15混凝土单价为290元每立方米，C35混凝土的单价为330元每立方米，比合同原约定单价均高出20元，因被告在该对账单上已经签字盖章确认，应视对上述单价的认可。故对被告的该辩解意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告潮州市建筑安装总公司自本判决生效之日起五日内，一次性支付给原告琼中鑫森混凝土有限公司混凝土款43545元。二、被告潮州市建筑安装总公司自本判决生效之日起五日内，向原告琼中鑫森混凝土有限公司支付违约金（从2016年10月31起计算至2017年6月2日，逾期付款期间为7个月2天，按年利率24%计付违约金，期间的违约金为62687.69元；2017年6月2日之后的违约金，以被告实际拖欠的货款为基数，按年利率24%计付违约金，直至债务付清之日止。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5129元（原告已预缴），由原告琼中鑫森混凝土有限公司负担698元，由被告潮州市建筑安装总公司负担4431元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省第一中级人民法院。审 判 员 盘文京二〇一七年六月二十三日法官助理 林冬竹书 记 员 张利阳附：本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的”过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。