浙江省绍兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）浙06民终1495号
上诉人(原审被告)：黄某1，男，1966年11月25日出生，汉族，住上海市闵行区漕宝路1555号7区**号***室，现住诸暨市。
委托诉讼代理人（特别授权）：王晶，浙江近远律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：张某，女，1963年10月28日出生，汉族，住上海市闵行区漕宝路1555号7区**号***室，现住上海市闵行区。
委托诉讼代理人（特别授权）：尤校进，浙江根旺律师事务所律师。
原审被告：广大建设集团有限公司，住所地诸暨市王家井镇市南路148-1号。
法定代表人：周某。
原审第三人：周某，男，1949年4月5日出生，汉族，住诸暨市。
上诉人黄某1因与被上诉人张某，原审被告广大建设集团有限公司，原审第三人周某离婚后财产纠纷一案，不服浙江省诸暨市人民法院（2016）浙0681民初10788号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月3日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人黄某1提起上诉请求：撤销一审判决，依法发回重审或者改判驳回被上诉人的一审诉讼请求；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院事实认定错误：1．上诉人与被上诉人的离婚协议未对涉案股权如何分割作出约定；上诉人与被上诉人的离婚协议书约定“其它共同财产归女方所有”不能认定为涉案的股权属于被上诉人所有。首先股权不是财产，另外结合离婚协议的上下文判断，离婚协议主要对房屋等价值较大的不动产进行分割，后面的“其它共同财产”在当时的离婚协议表述时的本意也应当是指有形的物质财产，而并不涉及股权的分割。2．即使股权约定分割，因股权具有人合性，被上诉人不能直接获得股权。如果被上诉人要主张婚姻关系存续期间与股权有关的财产，则只能主张股权在婚姻关系存续期间的收益。且公司具有人合性，股权在客观上不能随意分割给股东之外的人，其他股东在同等条件下具有优先购买权，本案第三人具有优先购买权，被上诉人不能直接获得股权。3．一审法院委托诸暨天阳会计师事务所有限公司对股权价值进行评估，上诉人及原审被告不存在不配合的情形；一审法院单方听取司法鉴定机构诸暨天阳会计师事务所的说法，认为上诉人及原审被告存在不配合情形，但并没有不配合的具体事实依据，第三人并没有收到过天阳会计师事务所的任何通知，且当庭表示同意对相关股权价格进行评估和审计，在此情形下上诉人认为一审法院有义务主持鉴定工作的继续开展，但一审法院不作审查，直接认定是上诉人及原审被告的原因造成无法鉴定，一审法院的事实认定缺乏任何依据，鉴定机构及一审法院均涉嫌不作为。4．被上诉人未通知其他股东转让股权事宜，侵害了第三人作为其它股东的优先购买权。二、一审法院程序错误。1．一审法院将广大建设集团有限公司列为共同被告错误。本案的案由系离婚后财产纠纷，系上诉人与被上诉人之间的纠纷，一审法院将广大建设集团有限公司列为共同被告明显不当。2．一审法院未主持司法鉴定错误。鉴定机构和一审法院均涉嫌不作为，不予鉴定的结果是导致其他股东无法购买涉案股权，严重侵害了其他股东的优先购买权，不予鉴定属于严重的程序错误。综上所述，一审法院事实认定错误，程序不当，导致判决错误，从而损害了上诉人的利益。
被上诉人张某辩称，股权属于夫妻共同财产，股权虽具有人合性，但涉及到夫妻离婚中股权分割时我国相应的法律有明确规定。正因为上诉人一方以及第三人没有明确表示购买而且在股权转让过程中表现了一系列不配合，一审法院不得已作出了将股权归属于被上诉人的判决。至于上诉人提出的侵犯第三人优先购买权的问题，诉讼中追加了第三人周某，在诉讼期间也将被上诉人的相关主张告知了第三人，而第三人也明确表示了不想购买股权，故并没有损害第三人的优先购买权。此外，一审程序没有错误，因上诉人与被上诉人离婚财产的分割涉及股权转让，故涉及广大建设集团有限公司，将它作为诉讼主体并无不当。上诉人及原审被告、原审第三人在本案审理的大半年时间都没有拿出审计的相关材料，变相拒绝和拖延，原因就是账目不全怕被发现有偷漏税等情况，并不是一审法院不予鉴定的问题。
原审被告广大建设集团有限公司、原审第三人周某未发表答辩意见。
原审原告张某向一审法院起诉请求：要求法院判决确认被告黄某1持有广大建设集团有限公司69%的股权归原告所有，被告黄某1、广大建设集团有限公司与第三人周某协助办理股权变更登记手续。
一审法院认定事实：原告张某与被告黄某1原系夫妻，××××年××月××日双方办理结婚登记手续，婚后生育二女，长女黄某3（1996年12月14日出生），次女黄某2（2002年10月10日出生）。因夫妻不和，原告张某与被告黄某1订立自愿离婚协议书，于2012年7月23日在上海市闵行区婚姻登记中心办理离婚登记手续。离婚协议书约定：婚生女儿黄某3、黄某2由原告抚养，抚养费由双方自行协商解决；坐落于松江区产权房共三套，归原告和两个女儿共同所有，坐落于归原告所有，双方其他共同财产全部归原告所有，双方婚姻期间的共同债权归原告所有，双方婚姻期间共同债务由被告黄某1承担。2014年3月4日，原告张某诉讼来院，要求判决确认被告黄某1持有广大建设集团有限公司69%的股权归原告所有，被告黄某1、广大建设集团有限公司与第三人周某协助办理股权变更登记手续。审理中，因被告黄某1及第三人周某不同意原告成为广大建设集团有限公司股东，该院于2014年7月委托诸暨天阳会计师事务所有限公司对股权价值进行评估，因被告黄某1、广大建设集团有限公司及第三人周某未履行配合义务，导致鉴定不能，诸暨天阳会计师事务所有限公司于2015年9月将委托鉴定材料退回该院。
原审法院审理认为，原告张某与被告黄某1订立离婚协议书，对房屋及其他共同财产的归属进行约定，未违反法律规定，应当认定有效。鉴于广大建设集团有限公司系有限责任公司，公司法第七十一条规定，股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第十六条规定，人民法院审理离婚案件，涉及分割夫妻共同财产中以一方名义在有限责任公司的出资款，另一方不是该公司股东的，按以下情形分别处理：（二）夫妻双方就出资额转让份额和转让价格等事项协商一致后，过半数股东不同意转让，但愿意以同等价格购买该出资额的，人民法院可以对转让出资所得财产进行分割。过半数股东不同意转让，也不愿意以同等价格购买出资额的，视为其同意转让，该股东的配偶可以成为该公司的股东。原告张某与被告黄某1在离婚协议书中约定除房屋外的其他共同财产全部归原告所有，被告黄某1在广大建设集团有限公司的69%股权及出资额也属夫妻共同财产范围，应当视为双方协商一致被告黄某1在广大建设集团有限公司的出资额、股权归原告所有，现被告黄某1、第三人周某作为广大建设集团有限公司的股东，其不同意原告张某成为公司股东，虽表示同意以评估价格购买该出资额，但在该院根据原告张某的申请委托第三方对广大建设集团有限公司的股权进行评估过程中，被告黄某1、广大建设集团有限公司与第三人周某不履行配合义务，拒不向鉴定机构提供相关材料，导致鉴定不能，应当认定被告黄某1、第三人周某不愿意以同等价格购买该出资额，视为其同意转让，原告张某依法可以成为该公司股东。依照《中华人民共和国婚姻法》第十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第十六条、《中华人民共和国公司法》第七十一条、第七十四条规定，判决：被告黄某1在广大建设集团有限公司的69%股权归原告张某所有，被告黄某1、广大建设集团有限公司、第三人周某协助将该69%股权转移登记到原告张某名下，限判决生效之日起十日内履行完毕。案件受理费12800元，财产保全费5000元，合计17800元，由被告黄某1、广大建设集团有限公司各负担8900元。
双方当事人在二审中均未提交新的证据。
本院二审查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院围绕上诉请求与事实理由审查认为，1．关于涉案股权的归属问题，首先，股权属于财产权利，且该股权系黄某1与张某婚姻关系存续期间取得，一审法院将其认定为夫妻共同财产范畴应属正确；其次，根据上诉人与被上诉人在离婚协议书中的约定，除该协议书载明的房产外，双方其他共同财产全部归张某所有。该约定系双方真实意思表示，且约定内容明确、不存歧义，故涉案股权作为其他共同财产应归张某所有。一审法院对此认定正确，本院照准。2.关于一审法院将广大建设集团有限公司列为被告是否恰当的问题。本案一审中张某起诉确认股权归其所有，并要求黄某1和广大建设集团有限公司协助办理涉案股权变更登记。若张某诉请成立，广大建设集团有限公司作为涉案股权的目标公司，则负有为特定行为之义务。张某将广大建设集团有限公司列为被告，一审法院予以准许，并无不当。3.关于一审法院未完成涉案股权价格评估、审计有无违反程序的问题。一审法院为充分保障各当事人的合法权益，依法启动司法鉴定程序，委托诸暨天阳会计师事务所有限公司对涉案股权价格的评估、审计。从司法鉴定的实践情况和实际要求来看，涉案股权价格的评估、审计必须以目标公司的财务报表、会计凭证等资料作为基础材料，否则无法完成。因此，涉案股权价格的评估、审计能否完成，极大程度上取决于广大建设集团有限公司的意志，或者说其股东的意志。虽然广大建设集团有限公司及各股东均未明确表示不配合鉴定，但客观上经催告后该公司仍未向诸暨天阳会计师事务所有限公司提供评估、审计所需资料，以致评估、审计工作无法正常进行，相关案卷被退回一审法院，司法鉴定程序终止。在此情况下，一审法院将司法鉴定程序无法顺利完成的责任归于黄某1或广大建设集团有限公司、原审第三人并无不可。现黄某1以故一审法院未继续主持对涉案股权价格评估、审计的司法鉴定为由，主张一审法院程序不当，本院不予采信。4.关于上诉人提出的被上诉人未通知其他股东转让股权事宜，侵害了原审第三人优先购买权的问题。原审第三人周某已参加诉讼，其已在诉讼过程中知悉相关股权转让事宜，且明确表示不同意被上诉人成为广大建设集团有限公司股东并同意对股权进行评估，故不存在因被上诉人未通知而侵害第三人优先购买权的问题。但如上所述，因黄某1、广大建设集团有限公司及原审第三人的不配合以致无法确定涉案股权的价格。既然涉案股权价格无法确定，那么优先购买权的行使也就无法实现。这种无法行使优先购买权的境况，乃黄某1、广大建设集团有限公司及原审第三人在一审中消极应诉所造成的。既然原审第三人以实际行为阻却自身行使股东优先购买权的实现，那么一审法院据此认定其实际不愿意以同等价格购买涉案股权并无不可。现黄某1主张一审法院的处置损害了原审第三人的优先购买权，本院不予支持。
综上，上诉人的上诉理由均不成立，本院依法不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费12800元，由上诉人黄某1负担。
本判决为终审判决。
审判长 郑森轶
审判员 李丹丹
审判员 韦 玮
二〇一八年五月十一日
书记员 钟利玲