河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫03民终580号上诉人（一审原告、被告）：宋克温，男，1963年8月2日出生，汉族，住洛阳市西工区。委托诉讼代理人：牛正龙，河南一得律师事务所律师。上诉人（一审被告、原告）：洛阳六和饲料有限责任公司，住所地：河南省新安县洛新工业园。法定代表人：王禄生，该公司董事长。委托诉讼代理人：高振洋，河南申慎律师事务所律师。上诉人宋克温、洛阳六和饲料有限责任公司（以下简称六和公司）因劳动争议纠纷一案，均不服河南省新安县人民法院（2017）豫0323民初2253号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人宋克温及其委托诉讼代理人牛正龙，上诉人六和公司的委托诉讼代理人高振洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宋克温上诉请求：1.撤销一审判决第二、三、五、六、七条；2.改判六和公司支付宋克温工资82500元；3.改判六和公司支付宋克温住院伙食补助费9000元；4.改判六和公司支付宋克温护理费41998元；5.改判六和公司赔偿宋克温一次性伤残补助金47585.45元；6.改判六和公司支付宋克温未签订劳动合同的双倍工资（共11个月，每月6500元）71500元；7.改判六和公司支付宋克温解除劳动合同赔偿金（按九年计算）58500元；8.改判六和公司支付宋克温一次性工伤医疗补助金38180元；9.改判六和公司支付宋克温住院期间未报销的费用5106.3元；10.改判六和公司支付宋克温年休假工资80869元；11.改判六和公司赔偿宋克温失业保险金26800元；12.本案一、二审诉讼费由六和公司承担。事实与理由：宋克温于2008年7月到六和公司工作，开始双方签订有劳动合同，后六和公司没有与宋克温签订劳动合同，双方之间形成无固定期限劳动合同。2016年4月20日，宋克温在新乡卫辉市唐庄镇新乡六和饲料有限公司生产车间简仓处参观机器设备拍照时不慎跌入地坑造成全身多处受伤。2016年7月28日，认定宋克温系工伤。2017年4月12日，经鉴定宋克温伤残等级为八级。宋克温受伤前12个月平均工资6500元，六和公司从2016年5月至10月每月发工资2500元，欠24000元，2016年11月至2017年4月，欠工资58500元；六和公司未支付宋克温住院伙食补助费9000元；六和公司未支付宋克温2016年4月20日至7月19日两人护理费（每人每月3818元上年度职工月平均工资）22908元，未支付2016年7月20日至12月6日一人护理费19090元。由于六和公司不依照宋克温实际工资缴纳社保，导致宋克温只领取一次性伤残补助金239141.55元，损失47585.45元，六和公司应当赔偿。宋克温在六和公司工作期间，六和公司未安排带薪年休假，应按带薪年休假45天，加倍赔偿宋克温年休假工资报酬。由于六和公司严重违反法律规定，宋克温要求解除与六和公司的劳动关系，六和公司应当支付宋克温解除劳动合同赔偿金。宋克温与六和公司解除劳动合同后，宋克温应享受的失业保险待遇应由六和公司赔偿。六和公司辩称，宋克温的上诉理由均不能成立，其他意见同六和公司的上诉意见。六和公司上诉请求：1.撤销一审判决第二、三、四、五、六项，支持六和公司一审诉讼请求。事实与理由：1.六和公司举证证明宋克温发放的收入并非其法定意义上的工资，其中的车补，系按宋克温实际使用车辆的时间、公里数等计算，是对其实际支出的补偿，并非劳动报酬。双方签订的书面劳动合同明确约定宋克温工资标准为每月2500元，且缴纳社保的基数也是每月2500元。因此宋克温每月工资为2500元，六和公司不拖欠其工资。2.一审判决认定违约责任错误，六和公司不应支付解除劳动合同补偿金。六和公司未拖欠宋克温劳动报酬，对停工留薪期的补贴标准的不同理解，不应作为是否违反劳动法的依据，更不能作为宋克温单方解除劳动合同和获得解除合同补偿金的依据。3.宋克温住院期间的护理费计算标准过高，且无法律依据。4.宋克温2017年4月向劳动仲裁部门申请仲裁，按照仲裁结论，双方已经解除了劳动合同，一审判决六和公司向宋克温支付2017年度带薪休假工资，没有事实和法律依据。宋克温辩称，1.六和公司提交的劳动合同与宋克温向社保部门调取的合同不一致，不能认定双方签订了劳动合同。六和公司认为宋克温工资每月2500元没有依据。2.六和公司没有按照宋克温实际工资缴纳社保，且在工伤治疗期间停发工资，均违反了相关规定，六和公司存在违约，应支付解除劳动合同经济补偿金。3.一审判决护理费标准不高。4.一审判决带薪年休假应当按照十五天计算，且应当按三倍工资及加倍赔偿。六和公司上诉理由不成立，应当驳回其上诉。宋克温向一审法院起诉请求：1.六和公司支付宋克温工资82500元；2.六和公司支付宋克温住院伙食补助费9000元；3.六和公司支付宋克温护理费41998元；4.六和公司赔偿宋克温一次性伤残补助金47585.45元；5.六和公司支付宋克温未签订劳动合同的双倍工资（共11个月，每月6500元）71500元；6.解除宋克温与六和公司之间的劳动关系；7.六和公司支付宋克温解除劳动合同赔偿金（按9年计算）58500元；8.六和公司支付宋克温一次性工伤医疗补助金38180元；9.六和公司支付宋克温一次性伤残就业补助金99268元；10.六和公司支付宋克温住院期间未报销的费用5106.3元；11.六和公司支付宋克温年休假工资报酬80869元；12.六和公司赔偿宋克温失业保险金26880元。六和公司向一审法院起诉请求：1.六和公司不应向宋克温支付停工留薪工资差额；2.六和公司不应向宋克温支付解除劳动合同经济补偿金；3.六和公司不应向宋克温支付住院期间护理费16839元；4.六和公司不应向宋克温支付带薪年休假工资。一审法院认定事实：宋克温自2008年7月到六和公司工作，双方签订有书面劳动合同，最后一次签订劳动合同的时间为2014年6月1日。2016年4月20日，宋克温在工作中受伤，2016年4月20日至2016年7月9日住院，共计住院79天。诊断证明书上显示，住院期间需两人陪护。2016年9月18日至2016年12月16日住院，共计住院89天，住院期间需1人陪护。2016年7月28日，洛阳市人力资源和社会保障局认定宋克温所受伤害属于工伤。2016年9月9日洛劳鉴工伤[2016]G160747洛阳市劳动能力鉴定结论通知书载明，同意宋克温康复治疗期自2016年9月14日至2016年12月14日。2017年4月12日，洛阳市劳动能力鉴定委员会鉴定宋克温所受伤害为捌级伤残。宋克温受伤前12个月平均工资6407元。宋克温受伤后，六和公司给宋克温共计发放工资14821元。六和公司给宋克温缴纳有工伤保险和失业保险。宋克温也明确提出不再到六和公司工作。宋克温在六和公司工作期间未休过年休假，也不知道六和公司有年休假的规定。2014年洛阳市在职职工平均工资3707元，2015年洛阳市在职职工平均工资3818元。2017年7月18日，宋克温因工伤赔偿等问题与六和公司发生争议到新安劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求六和公司支付：1.未签订劳动合同的双倍工资71500元；2.工资82500元；3.解除其与六和公司之间的劳动关系；4.解除劳动合同经济补偿金58500元；5.住院期间未报销的费用5106.3元；6.一次性伤残补助金47585.45元；7.一次性工伤医疗补助金38180元；8.一次性伤残就业补助金99268元；9.住院伙食补助费9000元；10.护理费41998元；11.年休假工资报酬80869元；12.失业保险金26880元。2017年8月28日新安劳动人事争议仲裁委员会作出新劳人仲案字[2017]第35号仲裁裁决书，裁决：一、对宋克温要求解除劳动关系的请求予以支持。二、六和公司支付宋克温停工留薪期工资差额部分36975元（6407元/月×8个月-14281元）。三、六和公司支付宋克温解除劳动合同经济补偿金57663元（6407元/月×9个月）。四、六和公司支付宋克温一次性伤残就业补助金99268元（3818元/月×26个月）。五、六和公司支付宋克温住院期间护理费16839元（3707元/月÷21.75天/月×40%×（79天×2人+89天×1人））。六、六和公司支付宋克温带薪年休假工资2946元（6407元/月÷21.75天/月×5天×2倍）。七、对宋克温的其他请求不予支持。裁决作出后，宋克温、六和公司均不服向一审法院提起诉讼。一审法院认为：本案中宋克温与六和公司均不服新安劳动人事争议仲裁委员会作出的新劳人仲案字[2017]第35号仲裁裁决书而先后向一审法院提起诉讼，一审法院已将两案合并审理。宋克温自2008年7月到六和公司工作，最后一次签订劳动合同的时间为2014年6月1日，2016年12月之后，宋克温未再到六和公司处上班。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，未签合同的双倍工资应当指双方新建立劳动关系时，而非指双方应续签而未续签的情况。因此对宋克温要求的双倍工资，一审法院不予支持。2016年9月9日洛劳鉴工伤[2016]G160747洛阳市劳动能力鉴定结论通知书载明，同意宋克温康复治疗期自2016年9月14日至2016年12月14日。因此，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，六和公司应支付宋克温2016年4月20日至2016年12月14日之间的停工留薪期工资。对于停工留薪的工资标准，根据《工伤保险条例》第三十三第一款的规定，原工资福利待遇不变。根据《工伤保险条例》第六十四条的规定，应当以宋克温在受伤前12个月的平均工资予以计算。宋克温提出2016年12月16日至2017年7月9日也属康复治疗期，应由六和公司支付该期间内的停工留薪期工资的主张，其主张的依据为医院开具的诊断证明，不具有法律效力，一审法院不予支持。宋克温受伤后不愿再到六和公司工作，因此，对于宋克温要求解除劳动合同的请求，一审法院予以支持。关于宋克温要求的解除劳动合同经济补偿金的请求，《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。《河南省人力资源和社会保障厅关于工伤保险若干问题的意见》第十四条规定：《工伤保险条例》第三十三条中“原工资福利待遇”应理解为“职工因工作遭受××前正常出勤情况下，应享受的工资福利待遇（延长工作时间的工资报酬除外）。”本案中，宋克温受伤前12个月平均工资6407元，根据六和公司出具的业务员工资表，载明宋克温的工资构成分别为工资、补助、车补、提成，但六和公司在宋克温受伤后仅支付了2500元的工资部分，未依法足额向宋克温支付工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。现宋克温以此为由要求解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。故六和公司应当支付宋克温解除劳动合同经济补偿金。月工资标准依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定计算。关于六和公司提出一次性伤残就业补助金、一次性伤残医疗补助金与解除劳动合同经济补偿金不应同时主张的意见，一审法院认为，工伤待遇与解除劳动关系经济补偿金的法律依据不同，适用对象不同，工伤待遇的法律依据是《工伤保险条例》，适用对象为工伤职工，而解除劳动关系经济补偿金的法律依据是《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，适用对象是非主动提出解除劳动关系的劳动者、单位有过错时解除劳动关系的劳动者。两者性质不同，也不相互矛盾，故六和公司的该项主张于法无据，一审法院不予支持。六和公司给宋克温办理有工伤保险，根据《工伤保险条例》第三十条规定，宋克温住院期的医疗费用，符合工伤保险支付范围的规定，由工伤保险基金支付。不符合支付范围的项目，法律未明确要求由用人单位负担，因此，对于宋克温的要求一审法院不予支持。关于宋克温要求的工伤保险支付一次性伤残补助金的差额部分，根据《工伤保险条例》第五十三条的规定，宋克温对伤残补助金的异议，或提起行政复议或提起行政诉讼。因此不属于一审法院处理范围，一审法院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十七条第二项及《河南省工伤保险条例》第二十七条第一款的规定，双方劳动关系解除后，六和公司应支付宋克温一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金由社保经办机构工伤保险基金中支付，不属于一审法院处理范围。六和公司给宋克温办理有工伤保险，根据《工伤保险条例》第三十条第四款的规定，宋克温住院期间的伙食补助费由工伤保险基金支付。宋克温在住院期间的护理费问题，宋克温两次住院期间，六和公司没有派人护理，但医院出具有陪护证明，因此六和公司应向宋克温支付护理费。具体标准依据《河南省劳动保障厅转发劳动和社会保障部若干问题的意见>的通知》豫劳社工伤[2015]4号第十三条的规定。六和公司给宋克温缴纳有失业保险，因此，是否符合领取失业保险费应由失业保险经办机构予以处理。宋克温要求六和公司支付带薪年休假工资问题。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第九条的规定，六和公司应根据企业自身情况并考虑职工本人意愿，统筹安排年休假。但六和公司并没有出具安排职工年休假的任何制度规定，且宋克温也确实没有享受过带薪年休假。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，六和公司应当支付宋克温2017年的带薪年休假工资。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条及第十二条规定，六和公司应当支付宋克温共计5天的带薪年休假工资。宋克温认为《企业职工带薪年休假实施办法》第十五条的规定，六和公司在未支付年休假工资时，应加付赔偿金的意见，一审法院认为，责令六和公司加付赔偿金是劳动行政部门的行政执法行为，不属于一审法院处理范围。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十一条、第三十五条、第五十三条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《河南省工伤保险条例》第二十七条，《企业职工带薪年休假实施办法》第九条、第十一条、第十二条、第十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、解除宋克温与六和公司之间的劳动关系。二、六和公司应于本判决生效后十日内支付宋克温停工留薪期工资差额部分36975元（6407元/月×8个月-14281元）。三、六和公司应于本判决生效后十日内支付宋克温解除劳动合同经济补偿金57663元（6407元/月×9个月）。四、六和公司应于本判决生效后十日内支付宋克温一次性伤残就业补助金99268元（3818元/月×26个月）。五、六和公司应于本判决生效后十日内支付宋克温住院期间护理费16839元（3707元/月÷21.75天/月×40%×（79天×2人+89天×1人））。六、六和公司应于本判决生效后十日内支付宋克温带薪年休假工资2946元（6407元/月÷21.75天/月×5天×2倍）。七、驳回宋克温的其他诉讼请求。八、驳回六和公司的诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费20元，由宋克温承担10元，六和公司承担10元。本院二审期间，当事人均未提交新证据。经二审审理查明的事实与一审法院查明的一致，本院予以确认。本院认为：宋克温停工留薪期为2016年4月20日至2016年12月14日。宋克温受伤前十二个月平均工资为6407元，六和公司在宋克温停工留薪期间仅支付其工资14281元，未足额支付宋克温停工留薪期工资。该事实有宋克温银行流水、洛劳鉴工伤[2016]G160747号劳动能力鉴定结论通知书证明，本院予以认定。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”宋克温以六和公司未足额支付停工留薪期待遇要求解除劳动合同并支付经济补偿金符合法律规定，六和公司上诉称宋克温月平均工资认定有误，六和公司未构成违约不应支付解除劳动合同经济补偿金的意见于法无据，本院不予采纳。宋克温上诉主张2016年12月16日至2017年7月9日也属康复治疗期，应由六和公司支付该期间内的停工留薪期工资的意见亦于法无据，本院不予采纳。六和公司不能提供宋克温在劳动合同履行期间已休年休假的证据，因此应向宋克温支付未休年休假工资报酬。但依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。一审法院判决六和公司支付宋克温2017年度未休年休假工资报酬有误，应为2016年度未休年休假工资报酬，本院予以纠正。宋克温上诉称应按照45天支付未休年休假工资并加倍赔偿的意见于法无据，本院不予支持。关于宋克温上诉称六和公司应支付其住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及失业保险金的诉求，均不属于法院审理范围，宋克温可另寻其他途径解决。关于六和公司上诉称护理费标准过高及宋克温上诉称护理费计算有误、六和公司应支付未签订劳动合同双倍工资、解除劳动合同经济补偿金计算有误、住院期间未报销费用5106.3元应由六和公司支付的意见，一审法院均已依据相关法律规定予以处理，且已充分阐述裁判理由，本院均予以确认。六和公司和宋克温的上诉理由均于法无据，本院不予采纳。综上，宋克温、六和公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决虽认定事实有误，但不影响判决结果，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人宋克温、洛阳六和饲料有限责任公司各半负担。本判决为终审判决。审判长  裴文娟审判员  张海舟审判员  董 鹏二〇一八年四月二日书记员  麻琳娜