广西壮族自治区来宾市兴宾区人民法院民 事 判 决 书（2014）兴民初字第666号原告（反诉被告）湖南省第二工程有限公司。住所地：湖南省长沙市天心区跃进路***号。法定代表人李永迪，董事长。委托代理人许思理，该公司法律顾问。被告（反诉原告）叶启胜。委托代理人谭克远，广西�合律师事务所律师。委托代理人何义梅。原告（反诉被告）湖南省第二工程有限公司与被告（反诉原告）叶启胜建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年4月1日受理后，因被告住址不详，本院依法公告送达民事诉状、应诉通知书、开庭传票等；到期后，被告叶启胜到庭参加诉讼并提起反诉。本院依法组成由审判员ＸＸ担任审判长，人民陪审员黄海宽、李家妥参加评议的合议庭，于2014年10月21日公开开庭合并审理了本案。书记员蒙文晶担任记录。原告湖南省第二工程有限公司的委托代理人许思理、被告叶启胜及其委托代理人谭克远、何义梅到庭参加诉讼。因本案案情重大复杂，经本院院长批准，延长审理期限六个月。本案现已审理终结。原告（反诉被告，下称原告）湖南省第二工程有限公司诉称，被告于2013年7月15日与原告方的广西来宾东糖纸业有限公司年产6万�生活用纸技改项目二期工程钢结构施工项目负责人符安卫签订《建筑工程承包合同》；合同约定由原告将广西来宾东糖纸业有限公司年产6万吨生活用纸技改项目二期工程钢结构工程承包给被告雇佣的广西建工集团第一建筑工程有限公司钢结构分公司施工，该工程开始安装钢柱的日期是2013年7月21日，竣工日期为2013年8月26日，工期35天，同时，约定钢结构节点工期每推迟一天处罚承包人3000元；但被告没按合同约定雇佣广西建工集团第一建筑工程有限公司钢结构分公司施工且延误了竣工日期。为此，请求法院判令被告支付违约金168000元（3000元／每天×56天）给原告，并承担本案的诉讼费。原告对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：1、《土建及钢结构施工合同》；证实：湖南省第二工程有限公司与广西来宾东糖纸业有限公司签订广西来宾东糖纸业有限公司年产6万�生活用纸技改项目二期工程土建及钢结构工程承包合同；2、《委托书》，证实：2013年12月12日，湖南省第二工程有限公司委托符安卫全权代理该公司处理“广西来宾东糖纸业有限公司年产6万吨生活用纸技改项目二期工程钢结构施工”分包纠纷相关事宜；3、《建筑工程承包合同》，证实：符安卫与叶启胜签订《建筑工程承包合同》，符安卫将广西来宾东糖纸业有限公司年产6万吨生活用纸技改项目二期工程钢结构施工承包给广西建工集团第一建筑工程有限公司钢结构分公司的叶启胜施工；4、《委托书》、《收条》、《网上电子回单》，证实：叶启胜收到的工程款；5、《广西来宾东糖纸业有限公司工程联系单》，证实：广西来宾东糖纸业有限公司于2013年10月21日发文给建筑方，要求撤除檩条，并派人到场按图纸与设计变更的要求进行施工，在本月30号前将钢结构部分安装完工，同时，将进度工程款账号发给广西来宾东糖纸业有限公司，人员到场施工后立即拨进度款；6、《劳动保障监察调查询问通知书》、《身份证复印件》，证实：因未支付民工工资，来宾市劳动保障监察支队下发询问通知书。被告（反诉原告，下称被告）叶启胜辩称，原、被告于2013年7月15日签订《建筑工程承包合同》。合同签订后，被告委托广西建工集团第一建筑工程有限公司钢结构分公司进行材料的加工、制作；施工进行过程中的8月、9月，原告按时拨进度款；到10月，原告于22日才支付15万元，不按时且不按合同约定的85﹪支付（尚欠14万元）；被告还应业主的要求进行施工，拆卸已安装好的檩条，以便其吊装机器设备入场；11月2日，原告无故终止合同，以致停工，合同无法履行。因此，提起反诉，请求法院判令原告支付尚欠工程款283155.54万元给被告，并承担本案的诉讼费。被告对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：1、《工程项目承包下达通知书》，证实：2013年6月28日，符安卫已确认将广西来宾东糖纸业有限公司年产6万吨生活用纸技改项目二期工程钢结构施工承包给广西建工集团第一建筑工程有限公司钢结构分公司的叶启胜施工；2、《建筑工程承包合同》，证实：符安卫与叶启胜签订《建筑工程承包合同》；3、《工程项目汇总表及工程量清单报价表》，证实：广西来宾东糖纸业有限公司年产6万吨生活用纸技改项目二期工程钢结构施工的工程总价为125万元；4、《钢结构工程量清单、部分变更函及结算清单》，证实：工程增加5万元的工程量；5、《收据及材料清单》，证实：叶启胜购买材料清单及支付的款项；6、《区一建的收据及合同》，证实：区一建收到叶启胜支付的工程款及广西建工集团第一建筑工程有�公司钢结构分公司的承包情况。经过开庭质证，原告对被告提供的证据，对证据1、2的真实性无异议；对证据3、4、5、6真实性有异议，认为证据3、4、5系被告单方出具，证据6的合同没有原件且没有加盖公章。本院对被告提供的证据1、2、3及证据4的《部分变更函》的真实性予以认定，对证据4的《钢结构工程量清单、结算清单》、证据5、6的真实性不予认定。被告对原告提供的证据1、2、3、、4、5、6的真实性无异议，对证据5、6的证明性有异议。本院对原告提供证据的1、2、3、4、5、6的真实性予以认定。综合全案证据，本院确认以下法律事实：原告湖南省第二工程有限公司与广西来宾东糖纸业有限公司签订《土建及钢结构施工合同》，合同约定广西来宾东糖纸业有限公司将广西来宾东糖纸业有限公司年产6万吨生活用纸技改项目二期工程土建及钢结构工程承包给湖南省第二工程有限公司施工，该工程开始安装钢柱的日期是2013年7月21日，竣工日期为2013年8月26日，工期35天，而该合同第十六条合同生效的规定：合同签订时间2013年6月28日，经双方签字加盖公章后生效，湖南省第二工程有限公司落款时间为2013年7月9日，广西来宾东糖纸业有限公司落款时间为2013年7月18日。2013年6月28日，符安卫已确认将广西来宾东糖纸业有限公司年产6万吨生活用纸技改项目二期工程钢结构施工承包给广西建工集团第一建筑工程有限公司钢结构分公司的叶启胜施工，工程总价为125万元；后符安卫与叶启胜签订《建筑工程承包合同》，合同约定将广西来宾东糖纸业有限公司年产6万吨生活用纸技改项目二期工程钢结构施工承包给广西建工集团第一建筑工程有限公司钢结构分公司进行材料的加工、制作，该工程开始安装钢柱的日期是2013年7月21日，竣工日期为2013年8月26日，工期35天，同时，约定钢结构节点工期每推迟一天处罚承包人3000元，工程无预付款，承包人每月25日前上报本月完成的工程进度款，发包人审核后，于次月10日前按承包人上月完成的工程价款的85％支付工程进度款，工程竣工验收合格后两个月内完成结算工作，发包人向承包人支付工程款至95％，留5％作质量保修金，质保期满无质量问题，一个月内付清质保金；而该合同的落款，甲方只有符安卫的签名，无落款时间，乙方有叶启胜的签名，落款时间为2013年7月15日。合同签订后，被告方进厂施工，期间图纸与设计有小部分变更，后双方发生纠纷，施工终止，至此，被告未完成全部的工程。从被告方进厂施工，至施工终止，原告支付被告75万元工程款，但在施工过程中，原告是否按合同约定支付工程进度款，被告是否按合同约定完成工程量以及被告完成的工程量是多少，双方都没有提供任何签证等书面文件来证明。后原告认为被告的行为已构成违约，应承担违约责任，向本院提起诉讼，而被告亦认为原告的行为构成违约，向本院提起反诉，请求依法判决。本院认为，原告与被告签订的《建筑工程施工合同》是在原告与业主广西来宾东糖纸业有限公司签订《土建及钢结构施工合同》前，即原告尚未取得承包权，符安卫就分包该工程，且无落款时间，尽管原告追认符安卫的分包行为，但原告与被告签订的《建筑工程施工合同》属无效合同。在施工过程中，原告是否按合同约定支付工程进度款，被告是否按合同约定完成工程量以及被告完成的工程量是多少，双方都没有提供任何签证等书面文件来证明；且业主增加了工程量及设计部分变更，但原、被告双方没有在原告取得承包权后，重新签订合同对规定的完工时间进行�新确认，后双方发生纠纷，施工终止，被告未完成全部的工程。现原告提起诉讼或被告提起反诉，没有事实和法律依据，原告的诉讼请求，本院不予支持；被告的反诉请求，本院亦不予支持。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、驳回原告（反诉被告）湖南省第二工程有限公司的诉讼请求。二、驳回被告（反诉原告）叶启胜的反诉请求。案件受理费3660.00元，由原告（反诉被告）湖南省第二工程有限公司承担；反诉费2774.00元，由被告（反诉原告）叶启胜承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或来宾市中级人民法院递交上诉状正本一份，副本二份，上诉于来宾市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交本诉上诉费3660.00元，反诉上诉费2774.00元（收款单位：来宾市中级人民法院，帐号：14×××00，开户银行：农行来宾分行营业室）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  王 勇人民陪审员  黄海宽人民陪审员  李家妥二〇一五年三月三十日书 记 员  蒙文晶附相关法条：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。