四川省雅安市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）川18民终835号上诉人（原审原告）：石棉沃邦科技开发有限公司。住所地：四川省石棉县。法定代表人：陈小平，系该公司经理。委托诉讼代理人：李欧，女，汉族，生于1988年3月30日，住四川省汉源县，系该公司员工。委托诉讼代理人：曹兴元，四川益华律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张国富，男，汉族，生于1972年9月1日，住四川省石棉县。委托诉讼代理人：许杰，石棉县棉城法律服务所法律工作者。上诉人石棉沃邦科技开发有限公司（以下简称石棉沃邦公司）因与被上诉人张国富劳动争议纠纷一案，不服四川省石棉县人民法院（2017）川1824民初406号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月1日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年8月24日公开进行了审理。上诉人石棉沃邦公司的委托诉讼代理人李欧、曹兴元，被上诉人张国富及其委托诉讼代理人许杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。石棉沃邦公司上诉请求：请求二审法院依法撤销一审判决，将该案发回重审或者依法改判如下：1、改判张国富与石棉沃邦公司的劳动关系于2015年11月30日解除；2、改判石棉沃邦公司支付张国富一次性伤残补助金29664元（3296元/月×9个月）；3、改判石棉沃邦公司支付张国富一次性工伤医疗补助金19776元（3296元/月×6个月）；4、改判石棉沃邦公司支付张国富一次性伤残就业补助金32960元（3296元/月×10个月）；5、改判石棉沃邦公司不支付张国富停工留薪期间工资；6、改判石棉沃邦公司不支付张国富车费198元、食宿费300元。事实及理由：一、一审法院关于双方劳动合同解除的时间认定错误，且适用法律错误。张国富向一审提交的承诺书载明工作时间至2015年11月，故双方劳动合同终止的时间是2015年11月30日，而非2016年6月4日。本案是双方协商一致解除合同，《劳动合同法》并没有禁止在工伤期间协商解除劳动合同关系。二、张国富关于停工留薪期间工资不应得到支持，一审支持其留薪期间工资错误。双方于2015年11月以后解除劳动关系的工资不应当得到支持。张国富从2015年10月18日至2016年1月25日出院后休息满三个月止，为6个月，但张国富2015年10月、11月的工资石棉沃邦公司已经发放，应当扣除。3、张国富受伤后没有劳动，但石棉沃邦公司按照每月1300元标准支付了4个月的工资，即便要支付工资也应扣减。三、一审法院关于一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金的标准适用法律错误，应予纠正。张国富受伤是在2015年10月18日，一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金的标准应当按照雅安市2014年度职工月平均工资标准，即3296元/月计算，一审法院以2015年标准计算错误。四、一审法院判决支持张国富交通费、食宿费没有法律依据。张国富在一审中未提供其支持交通费、食宿费的证据，该费用不在工伤保险条例赔付范围内。被上诉人张国富答辩称，一审法院判决双方解除劳动合同时间为2016年6月符合法律规定，石棉沃邦公司主张于2015年11月解除双方劳动关系违反劳动法禁止性规定。石棉沃邦公司也没有支付张国富2015年10月、11月的工资。一审法院依照2015年度职工月平均工资标准计算相关费用正确。张国富的交通费、食宿费是在四川省劳动能力鉴定委员会鉴定花费的费用，依照相关规定应由石棉沃邦公司承担。请求二审法院驳回上诉，维持一审判决。石棉沃邦公司向一审法院起诉请求：1、判令石棉沃邦公司与张国富的劳动关系于2015年11月30日解除；2、判令石棉沃邦公司支付张国富一次性伤残补助金29664元（3296元/月×9月）；3、判决石棉沃邦公司支付张国富一次性医疗补助金19776元（3296元/月×6月）；4、判决石棉沃邦公司支付张国富一次性伤残就业补助金32960元（3296元/月×10月）；5、判决石棉沃邦公司不支付停工留薪期间工资；6、判令石棉沃邦公司不支付张国富车费198元，食宿费300元。一审法院认定事实如下：张国富于2013年6月起在石棉沃邦公司上班，双方未签订书面劳动合同。2015年10月18日，张国富在上班时不慎被捣炉机压伤左足，当日被送至石棉县人民医院住院治疗至2015年10月23日，后转入天全县中医医院住院治疗至2016年1月25日出院，出院医嘱：建议休息3个月。2016年6月22日，雅安市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》（雅人社险[2016]2-505号），认定张国富为工伤。2016年8月31日，雅安市劳动能力鉴定委员会出具《雅安市职工因工伤残劳动能力鉴定表》（雅鉴定[2016]586号）认定张国富构成工伤拾级。2017年1月20日，张国富再次申请鉴定，四川省劳动能力鉴定委员会作出《四川省劳动能力鉴定委员会再次鉴定结论书》（四川省劳鉴2016年再669号）认定张国富构成工伤玖级并作为最终鉴定结论。2017年2月27日，张国富就工伤赔偿事宜向石棉县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2017年3月24日作出仲裁裁决书，裁决：一、自本裁决书生效之日起，双方劳动关系即行终止；二、在本裁决书生效五日内，由石棉沃邦公司支付张国富以下费用：1、一次性伤残补助金：3296元/月×9个月=29664元；2、一次性工伤医疗补助金：3544元/月×6个月=21264元；3、一次性伤残就业补助金：3544元/月×10个月=35440元；4、停工留薪期工资：3296元/月×6个月=19776元；5、鉴定费：559元；车费：198元；食宿费：300元。以上费用合计107201元。因石棉沃邦公司对该仲裁裁决不服，故诉至一审法院。一审法院另查明：石棉沃邦公司未为张国富购买工伤保险；雅安市2014年度职工月平均工资为3296元/月，雅安市2015年度职工月平均工资为3544元/月。一审法院认为，张国富与石棉沃邦公司虽未签订书面劳动合同，但双方已形成事实劳动关系，应受法律保护。张国富在工作期间受伤，经劳动行政部门认定为工伤，张国富应依法享受工伤保险待遇，但本案中的石棉沃邦公司并未购买工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”之规定，因石棉沃邦公司未参加工伤保险，故石棉沃邦公司应按照工伤保险待遇承担相应的给付责任。第一、关于石棉沃邦公司与张国富的劳动关系解除时间的问题。一审法院认为，石棉沃邦公司主张于2015年11月30日与张国富解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动法》第二十九条“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依据本法第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同：（一）患职业病或者因工负伤并确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（二）患病或者负伤，在规定的医疗期内的…”之规定，因2015年11月30日张国富因工受伤尚在住院治疗期间，石棉沃邦公司主张解除劳动关系违反法律禁止性规定，故对石棉沃邦公司的该诉讼请求，不予支持；张国富于2016年6月14日向石棉沃邦公司出具本人承诺书，虽张国富并未在该承诺书中作出与石棉沃邦公司解除劳动关系的意思表示，但在承诺书中张国富与石棉沃邦公司就离厂后一次性经济补偿金及一次性社保金达成了协议，且张国富已于2016年8月2日领取了石棉沃邦公司支付的一次性经济补偿金及一次性社保金，根据《中华人民共和国劳动法》第二十四条“经劳动者当事人协商一致，劳动合同可以解除。”之规定，2016年6月14日，张国富向石棉沃邦公司出具承诺书之日应视为双方对解除劳动关系的解除达成了一致意见，故2016年6月14日为双方劳动关系解除之日；第二，关于停工留薪期间工资待遇问题。张国富主张每月工资为3826元，但该工资表未得到公司授权人或法定代表人的确认，也未加盖公司的印章，张国富也未提交其他证据予以佐证，故对张国富的该证据不予采信。因本案各方当事人均未提交充分证据证明张国富遭受工伤前的工资收入情况，根据双方有劳动关系的事实并结合张国富的工作内容和特点，从保护劳动者合法权益出发，确认张国富的月平均工资为其2015年受伤时上一年度即2014年度雅安市职工月平均工资，即3296元/月。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”之规定，张国富因工受伤期间石棉沃邦公司应按照张国富原工资待遇标准向其发放停工留薪期间的工资。张国富于2015年10月18日至2016年1月25日在医院住院治疗，出院医嘱全休三月，故其停工留薪期应从2015年10月18日计算至2016年1月25日出院后满休三个月止，为6个月，其停工留薪期工资为19776元（3296元/月×6个月），虽石棉沃邦公司主张其已经按照每月1300元的标准向张国富支付了停工留薪期间的工资，但其提供的证据不足以证明其主张，故对石棉沃邦公司要求不支付张国富停工留薪期间的工资的诉讼请求不予支持；第三，关于石棉沃邦公司请求支付张国富一次性伤残补助金29664元（3296元/月×9月）的诉讼请求。根据《工伤保险条例》第三十七条第一款第一项“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；”的规定，张国富的工伤等级为玖级，故一次性伤残补助金为其九个月本人工资，石棉沃邦公司应支付张国富的一次性伤残补助金为3296元/月×9月=29664元，故对石棉沃邦公司的该项诉讼请求予以支持；第四，关于石棉沃邦公司要求支付张国富一次性医疗补助金19776元（3296元/月×6月）及一次性伤残就业补助金32960元（3296元/月×10月）的诉讼请求。根据《工伤保险条例》第三十七条第一款第二项“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”的规定，本案张国富提出与石棉沃邦公司解除劳动关系，符合享受一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金的条件，根据川府发〔2003〕42号《四川省人民政府《关于贯彻的实施意见》第八条第二款“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动合同期满终止，或职工本人提出解除劳动合同，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金合并计算，标准为七级伤残36个月，八级伤残26个月，九级伤残16个月，十级伤残10个月。”的规定，张国富系工伤玖级，且张国富于2017年2月27日主张工伤保险待遇，故张国富的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应按照统筹地区2015年度职工月平均工资标准3544元/月计算为56704元(3544元/月×16个月)，故对石棉沃邦公司的上述两项诉讼请求不予支持；第五，关于石棉沃邦公司要求不支付张国富车费198元，食宿费300元的诉讼请求，一审法院认为，张国富虽于2016年8月1日向石棉沃邦公司报销车费596元，但2017年1月20日张国富前往四川省劳动能力鉴定委员会进行再次鉴定，新发生了车旅费及住宿费，结合张国富就诊次数、地点，酌定为498元，故对石棉沃邦公司的该项诉讼请求不予支持；第六、鉴定费559元，该项费用已实际发生且双方对此也未提出异议，予以确认。因石棉沃邦公司、张国富对双倍工资的裁决内容均未提起诉讼，故对仲裁裁决书中关于驳回张国富双倍工资的裁决内容予以确认，在本案中不再予以审查;张国富主张的因工受伤住院期间的生活费、护理费石棉沃邦公司已实际支付，故在本案的工伤保险待遇中不再计算。以上费用共计107201元，予以确认。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第二十四条、第二十九条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、石棉沃邦科技开发有限公司与张国富的劳动关系于2016年6月14日解除；二、石棉沃邦科技开发有限公司于判决生效之日起十日内支付张国富工伤保险待遇107201元；三、驳回石棉沃邦科技开发有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由石棉沃邦科技开发有限公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审审理查明事实与一审查明事实一致，本院予以确认。本院认为：一、关于张国富与石棉沃邦公司的劳动关系的解除时间的认定问题。石棉沃邦公司上诉认为双方的劳动关系于2015年11月30日解除，但根据本案查明事实，张国富于2015年10月18日受伤，其于2016年6月14日向石棉沃邦公司出具承诺书，载明张国富截止2015年11月工作共27个月，石棉沃邦公司支付2.5个月工资的经济补偿金和社保金，双方并未明确表明解除劳动关系。且依照劳动法的相关规定，职工负伤，在规定的医疗期内用人单位不得依法解除劳动合同。故一审法院认定双方于2016年6月14日出具承诺书之日为解除双方劳动关系的时间即符合本案事实，也符合法律的规定。对石棉沃邦公司上诉认为双方的劳动关系已于2015年11月30日解除的意见，不予支持。二、关于张国富停工留薪期间的工资是否支持问题。依照《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”之规定，张国富因工受伤期间石棉沃邦公司应按照张国富原工资待遇标准向其发放停工留薪期间的工资。石棉沃邦公司提出张国富2015年10月、11月的工资已经发放，且按照1300元标准支付了4个月的工资应当扣除的意见，但其未提供证据予以证明。一审法院依据雅安市2014年度职工月平均工资3296元标准，判决石棉沃邦公司向张国富支付6个月的工资19776元并无不当。对石棉沃邦公司上诉认为不应支付张国富停工留薪期间工资的意见，不予支持。三、关于石棉沃邦公司支付张国富一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的工资标准认定问题。依照《工伤保险条例》第三十七条第一款第二项“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”，川府发〔2003〕42号《四川省人民政府《关于贯彻的实施意见》第八条第二款“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动合同期满终止，或职工本人提出解除劳动合同，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金合并计算，标准为七级伤残36个月，八级伤残26个月，九级伤残16个月，十级伤残10个月”的规定，张国富评定为工伤九级伤残，前文已述，双方劳动关系解除时间节点应确定为2016年6月14日，故一审法院认定张国富的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金按照统筹地区雅安市2015年度职工月平均工资标准3544元计算并无不当，对石棉沃邦公司上诉认为应按雅安市2014年度职工月平均工资为3296元计算该费用的意见，不予支持。四、关于石棉沃邦公司是否应支付张国富车费198元、食宿费300元问题。根据本案查明事实，张国富由四川省劳动能力鉴定委员会进行再次的伤残鉴定，新发生了车旅费及住宿费，一审法院结合张国富就诊次数、地点，酌定认定该费用为498元并无不当。对石棉沃邦公司上诉认为不应支付张国富车费、食宿费498元，该费用不在工伤保险条例赔付范围内的意见，不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人石棉沃邦公司的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人石棉沃邦科技开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘入源审判员  伍子刚审判员  陶明刚二〇一七年九月十三日书记员  张脘皎