安徽省芜湖市镜湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖0202刑初348号
公诉机关安徽省芜湖市镜湖区人民检察院。
被告人汪裕坤，男，1963年3月8日出生，汉族，汉族，小学文化，无业，户籍地芜湖市弋江区。被告人汪裕坤于1981年因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑三年；2004年因犯贩卖毒品罪被原芜湖市马塘区人民法院判处有期徒刑四年；2011年8月因犯贩卖毒品罪被芜湖市弋江区人民法院判处有期徒刑三年五个月；2015年6月因犯非法持有毒品罪被芜湖市弋江区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2016年9月刑满释放。2017年3月1日因本案被芜湖市公安局镜湖分局刑事拘留，同年4月6日经芜湖市镜湖区人民检察院批准逮捕,次日由芜湖市公安局镜湖分局执行逮捕。现羁押于芜湖市第一看守所。
指定辩护人张文君，安徽君宏律师事务所律师。
安徽省芜湖市镜湖区人民检察院以镜检刑诉（2017）350号起诉书指控被告人汪裕坤犯贩卖毒品罪，于2017年9月13日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序并组成合议庭,于2017年10月27日公开开庭审理了本案。芜湖市镜湖区人民检察院指派检察员张玮玮出庭支持公诉，被告人汪裕坤及其辩护人张文君到庭参加诉讼。现已审理终结。
安徽省芜湖市镜湖区人民检察院指控：2017年2月，被告人汪裕坤分别向吸毒人员吴某某、蒋某、叶某某、孟某某贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）约30克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人汪裕坤辩称：起诉书指控的第1、2起属实，第3起与第1起是同一次，属重复指控；第4、5、6起（1.2克）与叶某某只是在一起吸食毒品，过后他请我洗洗澡、吃吃饭，并没有收他的钱；第7、8、9、10起不是事实。我与孟某某是在劳改队认识，在被抓获前2－3个月内都有联系，也在一起吸食毒品，但都没有收过钱。2017年2月28日我是在吉和广场附近被抓，而不是在北门附近。在吉和广场被抓时，我主动交待在摩托车里有毒品；在车上和在家里被查获的毒品20.9克应作为非法持有毒品，而不是贩卖。
辩护人的辩护意见：1、对检察机关指控的罪名无异议，但对指控的第3－10起贩毒事实，仅凭买毒人的证言和通话记录显然证据不足。2、从被告人处查获的20.9克毒品未实际交易，未流入社会，不应认定为其贩卖毒品的数量。3、对被告人累犯和毒品再犯不应双重从重处罚。
经审理查明：2017年2月，被告人汪裕坤分别向吸毒人员吴某某、蒋某、叶某某、孟某某贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒），具体犯罪事实如下：
1、2017年2月9日，被告人汪裕坤在本市镜湖区北门杨家巷附近，以400元的价格贩卖一小包甲基苯丙胺约0.7克给吸毒人员吴某某、蒋某。
2、2017年2月23日，被告人汪裕坤在本市弋江区外经凯莱大酒店附近，以400元的价格贩卖一小包甲基苯丙胺约0.7克给吸毒人员吴某某、蒋某。
3、2017年2月26日，被告人汪裕坤在本市镜湖区北门华莱士快餐店附近，以400元的价格贩卖一小包及一小瓶甲基苯丙胺共约0.9克给吸毒人员吴某某、蒋某。
4、2017年2月4日，被告人汪裕坤在本市镜湖区北门亮仔大排档附近，以300元价格贩卖一小包甲基苯丙胺约0.4克给吸毒人员叶某某。
5、2017年2月7日，被告人汪裕坤在本市弋江区南湾半岛小区附近，以350元的价格贩卖一小包甲基苯丙胺约0.4克给吸毒人员叶某某。
6、2017年2月22日，被告人汪裕坤在本市弋江区火龙岗附近，以350元的价格贩卖一小包甲基苯丙胺约0.4克给吸毒人员叶某某。
7、2017年2月20日，被告人汪裕坤在本市镜湖区北门华莱士快餐店附近，以1000元的价格贩卖三小包甲基苯丙胺给吸毒人员孟某某。
8、2017年2月21日，被告人汪裕坤在本市镜湖区北门华莱士快餐店附近，以350元的价格贩卖一小包甲基苯丙胺给吸毒人员孟某某。
9、2017年2月25日，被告人汪裕坤在本市镜湖区北门华莱士附近，以350元的价格贩卖一小包甲基苯丙胺约0.8克给吸毒人员孟某某。
10、2017年2月27日，被告人汪裕坤在本市镜湖区北门华莱士附近，以700元的价格贩卖二小包甲基苯丙胺给吸毒人员孟某某。
2017年2月28日，公安机关在本市镜湖区希尔顿酒店附近将被告人汪裕坤抓获，并从其身上及车内当场查获甲基苯丙胺13包。2017年3月1日，公安机关在被告人租住的蓝湾半岛小区12幢1单元601室查获甲基苯丙胺2盒，两次查获的毒品经称重共计20.9克，该毒品已被芜湖市公安局禁毒支队依法收缴。
认定上述事实的证据有：
1、书证户籍信息、到案经过、扣押清单、现场称重笔录、收缴毒品专用收据等。
2、证人吴某某的证言，证明其通过孟某某得知被告人汪裕坤（绰号大结巴）处有毒品可卖，并得知他的手机号码：1713296****、1705543****、1475530****。此后其朋友蒋某想要购买冰毒，其就联系“大结巴”购买。其与蒋某分别于2017年2月9日在本市北门华莱士快餐店附近、2月中旬（蒋某生日当天）在外经凯莱大酒店附近、2月26日晚在北门华莱士快餐店附近向“大结巴”每次以400元的价格购买一小包甲基苯丙胺约0.4克。最后一次，“大结巴”还赠送其一小瓶冰毒。
证人蒋某的证言，证明其通过吴某某在“大结巴”处购买了三次毒品，每次都是400元一小包。其中第一次是2017年2月9日在北门杨家巷红绿灯附近，第二次是2月23日其生日当天在弋江区外经凯莱大酒店附近，第三次是2月26日在北门华莱士快餐店附近。
证人叶某某的证言，证明其在酒吧玩时通过他人得知被告人汪裕坤有毒品可卖，得知他的手机号码为：1475530****、1585553****、1713296****、1713296****，并加了对方微信。此后，其分别于2017年2月3日左右在“亮仔大排档”附近以300元价格向其购买甲基苯丙胺约0.4克、2月8日左右在弋江区南湾半岛小区附近以350元的价格向其购买甲基苯丙胺约0.4克、2月23日左右在弋江区火龙岗附近以350元的价格向其购买甲基苯丙胺约0.4克。每次交易均是其先给对方打电话，双方确定交货地点后进行交易。
证人孟某某的证言，证实其与被告人汪裕坤在九城监狱认识，后来断续有来往，知其有四个电话号码1475530****、1585553****、1713296****、1713296****。2017年2月3、4号左右的一天晚上，其电话联系汪裕坤（1475530****）相约在本市九华山路北门华莱士快餐店附近以1000元的价格向其购买3小包毒品；2月20日下午，其电话联系汪裕坤（1585553****）相约在本市九华山路北门华莱士快餐店附近以1000元的价格向其购买三小包毒品；2月21日下午，其电话联系汪裕坤（1713296****）相约在本市九华山路北门华莱士快餐店附近以350元价格向其购买一小包毒品；2月25日晚上，其电话联系汪裕坤在本市九华山路北门华莱士快餐店附近以350元价格向其购买一小包毒品甲基苯丙胺约0.8克；2月27日晚上，其电话联系汪裕坤（1713296****、1713296****）相约在本市九华山路北门华莱士快餐店附近以700元价格向其购买二小包毒品。
3、被告人汪裕坤的供述，证实其通过孟某某认识吴某某并加了微信，其分别于2017年2月中旬在弋江区外经凯莱大酒店附近、2月下旬在北门附近两次卖给吴某某毒品甲基苯丙胺，每次400元一小包约0.7克。吴某某每次开车过来时车上均坐着一个小伙子。吴某某的电话号码是139xxxx****，其本人有四个号码：171xxxx0172、170xxxx4752、147xxxx****、158xxxx****。
2017年2月28日下午其从家里出来时将十三包冰毒带在身上，在吉和街希尔顿酒店附近被民警抓获，将其身上十三包冰毒查获，次日在其另一住处弋江区蓝湾半岛12－1－601室民警又查获二盒冰毒。
4、辩认笔录，被告人汪裕坤辩认2017年2月在本市向其购买毒品的系吴某某。
证人吴某某辨认在2017年2月期间其陪同朋友多次从“大结巴”处购买毒品的人系被告人汪裕坤。
证人蒋某辩认在2017年2月期间，其和吴某某一起多次从“大结巴”处购买毒品的人系被告人汪裕坤。
证人叶某某辩认在2017年2月期间，其先后三次从一男子处购买冰毒的人系被告人汪裕坤。
证人孟某某辩认在2017年2月期间，其多次从被告人汪裕坤处购买毒品。
5、鉴定意见，证明从被告人汪裕坤处查获的白色晶体状物品检出甲基苯丙胺成分。
6、通话记录，证明被告人汪裕坤有四个手机号码：171xxxx0172、170xxxx4752、147xxxx****、158xxxx****，上述手机号码147xxxx****、171xxxx0172在2016年2月9日、23日、26日与吴某某（139xxxx****）均有通话记录；手机号码147xxxx****、158xxxx****在2月4日、7日、22日与叶某某（1515532****）有通话记录；手机号码171xxxx0172在2月20日、21日、25日、27日与孟某某（152xxxx****）有通话记录。
7、刑事判决书，证实被告人汪裕坤2015年6月曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑一年六个月。
被告人汪裕坤辩解起诉书指控的第3－10起不是事实、与叶某某、孟某某曾在一起吸毒但未收钱的意见。经查，公诉机关指控被告人汪裕坤向吸毒人员叶某某、孟某某贩卖甲基苯丙胺，不仅有证人即买毒人员叶某某、孟某某的证言，而且有证人与被告人汪裕坤之间的通话记录，该通话记录与证人所陈述事实能互相印证，故对被告人关于仅为共同吸毒而非买卖毒品的辩解意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人汪裕坤违反国家毒品管理规定，多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺约23克，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人汪裕坤在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且系毒品再犯，依法予以从重处罚。从被告人汪裕坤处查获的毒品尚未流入社会，本院予以酌情从轻处罚。对于辩护人提出从被告人处收缴的毒品不应计算在贩卖数量之内的意见，本院认为被告人向他人贩卖毒品，根据《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》“对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量”的意见，其自身携带的毒品应计入其犯罪数量，故对于辩护人的该辩护意见不予采纳。为打击毒品犯罪，维护社会管理秩序，根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十四条、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决如下：
一、被告人汪裕坤犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日。即自2017年3月1日起至2029年2月28日止。罚金款于判决生效后十日内缴纳。）
二、从被告人汪裕坤处查获的毒品甲基苯丙胺20.9克依法予以没收，由扣押机关芜湖市公安局镜湖分局上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 汪 丽
人民陪审员 倪泽勤
人民陪审员 王 丽
二〇一七年十二月八日
书 记 员 张 琴
附本案适用法律：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条
因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时缴纳。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条第一款
被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。