广东省佛山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤06民终11745、11746号
上诉人（原审原告）：许彰优，男，汉族，1970年12月9日出生，住江西省赣州市石城县。
上诉人（原审被告）：佛山市顺德区凡帝罗电器有限公司，住所地广东省佛山市顺德区。
法定代表人：胡国兵，总经理。
委托诉讼代理人：赵辉煌，广东仲马律师事务所律师。
上诉人许彰优因与上诉人佛山市顺德区凡帝罗电器有限公司(以下简称凡帝罗公司)劳动合同纠纷一案,均不服广东省佛山市顺德区人民法院（2017）粤0606民初8980、9018号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理后，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条，《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条第（三）项、第四十六条、第八十二条，《广东省工资支付条例》第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，于2017年8月18日判决：“一、原告许彰优与被告佛山市顺德区凡帝罗电器有限公司自2016年10月19日至2017年4月19日存在劳动关系；二、被告佛山市顺德区凡帝罗电器有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告许彰优支付春节假期工资902.53元；三、被告佛山市顺德区凡帝罗电器有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告许彰优支付2017年4月工资差额270.14元；四、被告佛山市顺德区凡帝罗电器有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告许彰优支付未签订劳动合同二倍工资差额18542.91元；五、被告佛山市顺德区凡帝罗电器有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告许彰优支付经济补偿3001.8元；六、被告佛山市顺德区凡帝罗电器有限公司无需支付原告2017年3月工资3863元；七、驳回原告许彰优的其他诉讼请求；八、驳回被告佛山市顺德区凡帝罗电器有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（2017）粤0606民初8980号案件受理费5元（已减半计算），本院准予免交；（2017）粤0606民初8980号案件财产保全费464.43元，由原告许彰优负担232.43元，被告佛山市顺德区凡帝罗电器有限公司负担232元；（2017）粤0606民初9018号案件受理费5元（已减半收取），由被告佛山市顺德区凡帝罗电器有限公司负担。”
许彰优不服原审判决，向本院提起上诉。其上诉的主要内容和上诉请求是：一、原审判决认定事实和适用法律错误,导致判决错误。许彰优于2016年9月19日进入凡帝罗公司，任职杂工，当时双方口头约定，许彰优为时工，月正常工资2330元。折算为每天107元，加班另计，另外全勤和房补100元/月，如因公司原因造成开工不足，公司补足3000元一个月的保底工资，加班费等另算。一、凡帝罗公司在工作日、休息日、法定节假日安排许彰优加班时，也是按照正常工作时间计算许彰优的加班工资。凡帝罗公司违反《中华人民共和国劳动法》四十四条、《广东省工资支付条例》第二十条、第十六条的规定，凡帝罗公司应当依法向许彰优支付2016年9月19日至2017年4月19日期间的加班工资差额、工作日、休息日、法定节假日加班工时和工资差额如下：(1)2016年9月份，工作日延长工作时间共17小时114元（17小时×6.7元=114元），休息日加班共16小时，214元（16小时×13.4元=214元），共计328元。10月份，工作日加班24.5小时，共164元（24.5小时×6.7元=164元），休息日加班共49.5小时，663元(49.5小时×13.4元=663元)，法定节假日加班8小时，214元(8小时×13.4×2=214元)，共计1041元。11月份工作日延长工作时间共23.5小时，157元（23.5小时×6.7元=157元），休息日加班48小时，共643元（48小时×13.4元=643元），共计800元。12月份工作日延长工作时间共11小时，73元（11小时×6.7元=73元），休息日加班共68小时，911元（68小时×13.4元=911元），共计984元。2017年1月份工作日延长时间共12.5小时，83元(12.5小时×6.7元=83元)，休息日加班共42.5小时,569元（42.5小时×13.4元=569元），共计652元。2月份工作日延长工作时间共3.5小时，23元（3.5小时×6.7元=23元），休息日加班时间共44小时，589元（44小时×13.4=589元），共计612元。3月份工作日延长工作时间共12小时，80元（12小时×6.7元=80元），休息日加班时间共51小时，683元（51小时×13.4元=683元），共计763元，4月份工作日延长工作时间共1.5小时，10元（1.5小时×6.7元=10元），休息日加班时间共41小时，549元（41小时×13.4元=549元），共计559元。原审已经认定许彰优提供的相关证据合法有效，并且采信。但认定双方没有约定正常工作时间的工资标准，应按照最低工资标准计算许彰优的工资，凡帝罗公司不会多给许彰优几百元工资。许彰优提供的工资标准和凡帝罗公司支付给许彰优的工资能对应。原审判决认定凡帝罗公司足额支付了加班费错误，凡帝罗公司没有正当理由拒不提供掌握的工资单和考勤表。依据《工资支付条例》第十六条、第十七条、第四十四条，《劳动仲裁法》第六条、第三十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第九条等相关规定，应支持许彰优的上诉请求。
二、许彰优于2016年9月19日进入凡帝罗公司工作后，凡帝罗公司一直拒绝和许彰优订立书面劳动合同，按照《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，凡帝罗公司应当依法支付许彰优2016年10月至2017年4月19日的未签订劳动合同的二倍工资差额部分：2016年10月份，1632元，11月份，4213元，12月份，4220元，2017年1月份2990元，2月份3173元，3月份3863元，4月份2485元。
三、凡帝罗公司没有依法为许彰优缴纳社会保险，导致许彰优2017年4月20日起依法和凡帝罗公司解除了劳动关系，按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，凡帝罗公司应当依法支付许彰优一个月工资的经济补偿金4500元。
四、凡帝罗公司违反双方口头约定，没有支付许彰优2017年1月份，2月份春节期间的放假工资，按照《广东省工资支付条例》第三十五条规定，凡帝罗公司应当支付许彰优2017年1月份，2月份春节期间放假工资2000元。
五、依照《广东省工资支付条例》第十三条相关规定，用人单位与劳动者依法终止或者解除劳动关系当日结清并一次性支付劳动者工资，凡帝罗公司应当依法及时支付许彰优2017年3月份工资3863元，4月份工资2482元。
六、因许彰优需要凡帝罗公司缴纳社会保险，所以要确认双方2016年9月19日至2017年4月19日的劳动存续关系。因原审没支持许彰优加班工资差额，二倍工资少了几千元。原审判决对《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条适用错误，导致判决错误。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条规定，即有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。依据《广东省工资支付条例》第十六条、第十七条、第四十四条，《劳动仲裁法》第六条、第三十九，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据规定》第七十五条的相关规定，凡帝罗公司拒不提供掌握保管的工资支付单和考勤表，应承担不利后果。许彰优提供的工资标准和工作时间对应凡帝罗公司每月发给许彰优的工资，即使不采信许彰优的工资标准也应按照《广东省工资支付条例》第四十四条相关规定，按照佛山市上一年度职工平均工资计算，而不是原审判决按1510元最低工资计算。
综上，许彰优上诉请求：1.撤销原审判决；2.改判凡帝罗公司向许彰优支付以下款项：(1)2016年9月19日至2017年4月19日工作日、休息日、法定节假日加班工资差额共计人民币5593元。(2)2016年10月19日至2017年4月19日凡帝罗公司没有依法和许彰优签订书面劳动合同的双倍工资差额共计人民币25000元。(3)凡帝罗公司没有依法给许彰优缴纳社会保险费，导致双方解除劳动关系的经济补偿金共计人民币4500元。(4)凡帝罗公司没有依法支付许彰优2017年1月份，2月份春节放假期间的工资共计人民币2000元。(5)凡帝罗公司支付许彰优2017年3月份、4月份的工资，共计人民币6350元，以上各项共计人民币44443元。(6)确认凡帝罗公司和许彰优2016年9月19日至2017年4月19日双方的劳动关系。(7)本案产生的一切诉讼费用凡帝罗公司承担。
针对许彰优的上诉，凡帝罗公司称以上诉意见作为答辩意见。
凡帝罗公司亦不服原审判决，向本院提起上诉。其上诉的主要内容和上诉请求是：一、凡帝罗公司已经依法发放许彰优2017年1月份、2月份（含春节、期间）的工资，且通过银行代发至许彰优账户，许彰优在上班期间对其并无提出异议，因此原审判决春节假期工资没有事实依据，应当依法改判。
二、凡帝罗公司己经依法通过银行代发许彰优2017年4月份工资，不存在支付许彰优工资差额的事实，且许彰优未办理正常的离职手续即自行离职，已经给凡帝罗公司造成损失，因此原审判决认定事实错误，应当依法改判。
三、在许彰优签署的《员工入职登记表》中声明，第三条明确确定许彰优与凡帝罗公司订立了书面劳动合同，工资待遇按合同约定办理，同时许彰优愿意遵守公司的管理规章制度等。许彰优严重违反劳动纪律，没有办理正常的离职手续即自行离职，已经给凡帝罗公司造成损失。因此原审判决要求凡帝罗公司支付未签订劳动合同二倍工资差额是没有事实依据的，依法应当改判。
四、凡帝罗公司已经给许彰优补交了社会保险，因此依据未参加社会保险的理由要求支付经济补偿金的理由不存在，原审判决要求凡帝罗公司支付经济补偿金是没有事实和法律依据，依法应当予以改判。
五、许彰优有目的性的针对某些用人单位管理上的漏洞，多次以不签订劳动合同的所谓理由寻求劳动仲裁、诉讼等进行所谓的维权，已被当地劳动行政管理部门列入不良记录名单，对于许彰优此类不当行为，应当对其行为作出否定的评价，而不是机械式的适用法律而不考虑社会效果。根据顺德区劳动行政管理部门的内部信息通报，许彰优在佛山市顺德区劳动人事争议仲裁委员会己经多次以未签订劳动合同和参加社保为由主张双倍工资差额和经济补偿金等，且大部分己经获利。许彰优此等行为已经显示其不诚信的行为，有恶意利用法律规则获取利益的嫌疑。
综上，凡帝罗公司上诉请求：1.改判凡帝罗公司不需要支付许彰优春节假期工资902.53元；2.改判凡帝罗公司不需要支付许彰优2017年4月工资差额270.14元；3.改判凡帝罗公司不需要支付许彰优未签订劳动合同二倍工资差额18542.91元；4.改判凡帝罗公司不需要支付许彰优经济补偿金3001.8元；5.判令许彰优承担本案一审、二审的诉讼费用。
针对凡帝罗公司的上诉，许彰优答辩称：1.凡帝罗公司违反双方约定和法律法规规定没有依法支付许彰优春节假期工资；2.凡帝罗公司没有依照相关法律规定支付许彰优3、4月份的加班工资差额部分；3.凡帝罗公司没有依法和许彰优签订书面劳动合同，没有按照相关法律法规支付许彰优的双倍工资；4.凡帝罗公司没有依法为许彰优缴纳社会保险费导致双方解除劳动关系，应当依法向许彰优支付经济补偿金；5.本案是因凡帝罗公司的违法行为导致许彰优依法维护权利诉讼案件，应依法判令凡帝罗公司承担本案一审、二审的诉讼费用。
凡帝罗公司在二审期间向本院提交以下证据材料：追溯补缴社保费核定表与联网缴交社保费凭证各一份。拟证明凡帝罗公司为许彰优补缴了工作期间的社保，因此许彰优主张未缴纳社保的经济补偿金不应得到支持。
许彰优质证认为：对该证据真实性无异议。
许彰优在本案二审期间未提交新的证据材料。
本院对凡帝罗公司二审期间提交的证据分析认定如下：
凡帝罗公司提交的社保费核定表反映凡帝罗公司2017年9月13日为许彰优补交了社保费，系本案纠纷发生后才进行的补交。
经审查，本院对原审查明的事实予以确认。
本院认为，本案系劳动合同纠纷，原审判决已经确认双方于2016年10月19日至2017年4月19日期间存在劳动关系，对此双方均无异议，本院予以确认。本案二审时的争议焦点为：1.凡帝罗公司是否需向许彰优支付加班费；2.凡帝罗公司是否需向许彰优支付春节假期工资；3.凡帝罗公司是否需向许彰优支付2017年3、4月份工资差额；4.凡帝罗公司是否需向许彰优支付未签订劳动合同的二倍工资差额；5.凡帝罗公司是否需向许彰优支付解除劳动关系的经济补偿金。
一、关于凡帝罗公司是否需向许彰优支付加班费的问题。首先，加班工资的计算基数为劳动者正常工作时间的工资，正常工作时间工资以双方约定为准。劳动者与用人单位就正常工作时间工资数额约定不明且无法查清的，以当地最低工资标准作为正常工作时间工资标准。本案中，双方均未举证证明许彰优的正常工作时间工资数额，故原审判决以佛山地区最低工资标准1510元/月，作为许彰优正常时间工资认定准确无误，本院予以维持。其次，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”。本案中，许彰优提供的《特殊加班申请表》能够证明其2016年9月延长工作时间加班14小时，10月延长工作时间加班14小时，法定节假日加班8小时，其提交的证据显示，凡帝罗公司实行的加班审批制，并没有证据显示凡帝罗公司掌握了考勤记录而拒不提交。由于许彰优对于《特殊加班申请表》记载之外的加班时间并未举证证明，其应承担举证不能的不利后果。最后，依上所述，许彰优的正常时间工资为1510元/月，许彰优2016年9月延长工作时间加班14小时，10月延长工作时间加班14小时，法定节假日加班8小时，经折算凡帝罗公司向许彰优实际发放的工资已经高于其应得工资数额，本院认定凡帝罗公司已经足额向其发放了加班费。故许彰优上诉请求凡帝罗公司支付加班工资的理由不能成立，本院不予支持。
二、关于凡帝罗公司是否需向许彰优支付春节假期工资的问题。凡帝罗公司春节期间（2017年1月22日至2017年2月6日）放假，凡帝罗公司向许彰优发放了2017年1月工资2338元、2月工资2561元，比其他月份工资明显偏低，凡帝罗公司未能举证证明其已经向许彰优足额发放了春节放假期间的正常时间工资，故原审判决凡帝罗公司向许彰优支付春节放假期间工资902.53元（1510元÷21.75天/月×13天）准确无误，本院予以维持。
三、关于凡帝罗公司是否需向许彰优支付2017年3、4月份工资差额的问题。凡帝罗公司已经实际向许彰优支付了2017年3月工资3594元，已经高于其2016年10月至2017年1月期间的平均工资3001.8元（3461元+3413元+3236元＋2338元+2561元），故因此认定凡帝罗公司已经足额向许彰优支付了2017年3月工资。至于2017年4月份工资数额的问题。凡帝罗公司已经向许彰优支付了2017年4月工资1631元，许彰优2017年4月工作19天，凡帝罗公司应向其支付2017年4月工资1901.14元（3001.8元/月÷30天×19天=1901.14元）,凡帝罗公司还应向其支付差额270.14元（1901.14元－1631元），原审判决对此认定准确无误，本院予以维持。
四、关于凡帝罗公司是否需向许彰优支付未签订劳动合同的二倍工资差额的问题。首先，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十七条的规定：“劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。”本案中，凡帝罗公司提交的许彰优签名《员工入职登记表》中不具备上述法律规定的条款，故不能将《员工入职登记表》视为双方签订的劳动合同。其次，虽然入职登记表中的声明条款3，记载已与公司订立了书面劳动合同，但是凡帝罗公司并未提交双方签订的书面劳动合同，且该声明条款为格式条款，其记载的内容与客观事实不符，故本院认定双方并未签订劳动合同。故其上诉主张无需支付未签订劳动合同的二倍工资差额的理由不能成立，本院不予支持。最后，依上所述，凡帝罗公司无需向许彰优支付加班工资，故许彰优上诉主张在计算未签订劳动合同二倍工资差额时应计入加班工资的理由亦不能成立，本院不予支持。综上，经本院核算，原审判决凡帝罗公司向许彰优支付未签订劳动合同二倍工资差额18542.91元准确无误，本院予以维持。
五、关于凡帝罗公司是否需向许彰优支付解除劳动关系的经济补偿金的问题。本案系许彰优以凡帝罗公司未为其购买社会保险为由解除双方之间的劳动关系，而凡帝罗公司则主张其2017年9月13日已经为许彰优补交了社保费，因此无需向其支付解除劳动关系的经济补偿金。由于凡帝罗公司为许彰优补交社保费是在本案发生纠纷之后，至许彰优离职前，凡帝罗公司并未为其购买社会保险，故许彰优可以依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项的规定，解除双方之间的劳动关系，并请求凡帝罗公司支付解除劳动关系的经济补偿金。凡帝罗公司上诉主张无需向其支付经济补偿金的理由不能成立，本院不予支持。同时，以上所述，凡帝罗公司已经足额向许彰优支付了加班费，故原审判决以许彰优实收平均工资3001.8元作为计算许彰优经济补偿金的工资标准正确，本院予以维持。双方之间2016年10月19日至2017年4月19日期间存在劳动关系，经本院核算，原审判决凡帝罗公司向许彰优支付解除劳动关系的经济补偿金3001.8元准确无误，本院予以维持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审受理费10元，由上诉人佛山市顺德区凡帝罗电器有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈庆莉
审 判 员 谢达辉
代理审判员 侯 进
二〇一七年十一月二十九日
书 记 员 钟秀婷