山西省临汾市中级人民法院
p t ” > 刑 事 裁 定 书
（2018）晋10刑终46号
原公诉机关安泽县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄伟，男，1999年1月10日出生于河北省张北县，汉族，初中文化，现租住于河北省张北县。2017年3月25日因涉嫌开设赌场罪被安泽县公安局刑事拘留，2017年4月28日被安泽县公安局取保候审；2017年9月14日被安泽县人民法院取保候审；2017年10月19日因违反取保候审的有关规定被安泽县人民法院决定逮捕，并于10月21日被安泽县公安局执行逮捕，现羁押于古县看守所。
上诉人（原审被告人）朱永平，男，1995年8月11日出生于安徽省枞阳县，汉族，小学文化，现租住于北京市石景山区。2017年3月25日因涉嫌开设赌场罪被安泽县公安局刑事拘留，2017年4月28日被安泽县公安局取保候审。2017年9月7日被安泽县人民法院取保候审；2017年11月20日被安泽县人民法院决定逮捕，并于11月21日被安泽县公安局执行逮捕，现羁押于浮山县看守所。
原审被告人ＸＸ帅，男，1996年3月2日出生于山西省安泽县，汉族，初中文化，现住安泽县。2017年3月25日因涉嫌开设赌场罪被安泽县公安局刑事拘留；2017年4月28日因涉嫌开设赌场罪被安泽县人民检察院批准逮捕，现羁押于安泽县看守所。
原审被告人朱佳兴，男，1994年4月16日出生于河北省遵化市，汉族，初中文化，现租住于住北京市丰台区。2017年3月25日因涉嫌开设赌场罪被安泽县公安局刑事拘留，2017年4月28日因涉嫌开设赌场罪被安泽县公安局取保候审。2017年9月7日被安泽县人民法院取保候审。
原审被告人王宇超，男，1998年6月4日出生于四川省凉山彝族自治州冕宁县，汉族，初中文化。2017年3月25日因涉嫌开设赌场罪被安泽县公安局刑事拘留，2017年4月28日被安泽县公安局取保候审。2017年9月7日被安泽县人民法院取保候审；2017年10月19日被安泽县人民法院决定逮捕，并于10月20日被安泽县公安局执行逮捕，现羁押于安泽县看守所。
原审被告人ＸＸ峰，男，1996年9月9日出生于山西省安泽县，中专文化，现住安泽县。2017年3月25日因涉嫌开设赌场罪被安泽县公安局刑事拘留，2017年4月28日因涉嫌开设赌场罪被安泽县公安局取保候审；2017年9月6日被安泽县人民法院取保候审。
原审被告人周慧琪，男，1999年1月27日出生于安泽县，汉族，中专文化。2017年3月25日因涉嫌开设赌场罪被安泽县公安局刑事拘留，2017年4月28日因涉嫌开设赌场罪被安泽县公安局取保候审；2017年9月6日被安泽县人民法院取保候审。
安泽县人民法院审理安泽县人民检察院指控原被告人ＸＸ帅、黄伟、朱永平、朱佳兴、王宇超、ＸＸ峰、周慧琪犯开设赌场罪一案，于2017年11月22日作出（2017）晋1026刑初40号刑事判决。原审被告人黄伟、朱永平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷及讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：被告人ＸＸ帅在北京打工时认识了被告人黄伟、朱佳兴，期间，因在河北等地参与过利用微信红包赌博，见有利可图，便产生了自己干的想法。2017年1月15日左右，被告人ＸＸ帅在安泽县川口村租赁一独院，购买11台二手台式电脑，开始准备利用微信红包赌博。期间，被告人ＸＸ帅联系了被告人黄伟、朱佳兴、ＸＸ峰、周慧琪，黄伟又联系了被告人王宇超、朱永平等人。2017年元宵节前后（2017年2月11日），被告人黄伟、朱佳兴等六人来到被告人ＸＸ帅处。被告人ＸＸ帅将在网上购买的未实名认证的手机卡提供给被告人黄伟、朱佳兴等人，让他们在微信等社交软件上注册账号，以女性身份，在交友网站上与男性聊天，待相互熟悉后询问对方是否能接受玩红包赌博，对于愿意玩的网友，将其拉入一个叫做大西洋接待群的微信群里（被告人ＸＸ帅是群主），介绍赌博规则，并开始利用微信发红包的形式赌博。从2017年2月到案发前，被告人ＸＸ帅共抽头渔利累计数额达32078.13元，黄伟分得5000元、朱佳兴分得2000余元，该三被告所得款项均已被挥霍。2017年3月25日，安泽县公安局接到举报后，在被告人ＸＸ帅租住的房屋内将除被告人ＸＸ帅之外的六被告人当场查获，并将赌博所用的电脑等作案工具查扣。被告人ＸＸ帅得知情况后，主动到公安机关投案自首。
原判采信的证据有：
1、安泽县公安局受案登记表，证明安泽县公安局接到报案人鲍某的举报而查获案件的情况。
2、安泽县公安局出具的抓获经过及对报案人鲍某的询问笔录，证明鲍某接到在被告人ＸＸ帅处打工的同学的聊天信息后，得知数被告人在利用微信赌博而向公安机关报案的情况。
3、安泽县公安局对被告人ＸＸ帅的讯问笔录，证明ＸＸ帅为开设赌场、租房子、买电脑、购买不实名认证的手机卡，联系黄伟、朱佳兴、朱永平、王宇超、ＸＸ峰、周慧琪等人为其在交友平台上拉赌博人员，并给其提供食宿、工资，建立微信赌博群并介绍游戏规则、管理赌博赢利及流水的情况。
4、安泽县公安局对被告人王宇超的询问笔录，证明王宇超系由黄伟联系来做红包托，没有发过工资，工资按照比例抽成。
5、安泽县公安局对被告人周慧琪询问笔录，证明其从2017年2月12日开始在ＸＸ帅这里上班的，共招揽过三十多个网友的情况。
6、安泽县公安局对被告人黄伟的询问笔录，证明其在北京通州曾与ＸＸ帅一起干过红包托，以及这次在安泽县参与微信红包赌博的经过。
7、安泽县公安局对被告人朱永平的询问笔录，证明今年2月底其与朋友黄伟一起来安泽干红包托的经过。
8、安泽县公安局对被告人朱佳兴的询问笔录，证明其之前与ＸＸ帅在北京通州一起干过红包托，ＸＸ帅联系其来到安泽，并参与利用红包赌博的经过。
9、银行交易流水记录，证明被告人ＸＸ帅在2017年2月至3月开设赌场期间的盈利为32078.12元。
10、现场照片及说明，证明案发现场的情况。
11、物品扣押清单，证明七被告人利用赌博所用的电脑11台、手机四部（苹果手机三部、OPPO手机一部），已随案移送我院。
原审认为，被告人ＸＸ帅以营利为目的，利用手机、互联网微信平台建立赌博群盈利32078.12元；被告人黄伟、朱永平、朱佳兴、王宇超、ＸＸ峰、周慧琪在各大交友平台诱使他人在微信群里赌博，其行为均已构成开设赌场罪。
七被告人在共同犯罪过程中，被告人ＸＸ帅组织人员、购买电脑等赌博工具，系主犯。其在案发后，能够主动到公安机关投案，并如实供述所犯罪行，系自首，可予以减轻处罚。
被告人黄伟、朱永平、朱佳兴、王宇超、ＸＸ峰、周慧琪在共同犯罪中，积极参与，帮ＸＸ帅拉拢参赌人员，均系从犯，可予以减轻处罚；六被告人归案后均能如实供述所犯罪行，系坦白，亦可从轻予以处罚。对被告人朱佳兴、ＸＸ峰、周慧琪判处缓刑，不致再危害社会，可对其适用缓刑。
综上，本案根据各被告人在犯罪中所起作用和归案后的有关情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、最高人民法院最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条之规定，判决：一、被告人ＸＸ帅犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；二、被告人黄伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；三、被告人朱永平犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；四、被告人王宇超犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；五、被告人朱佳兴犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元；六、被告人ＸＸ峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元；七、被告人周慧琪犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元；八、被告人ＸＸ帅等作案时所使用的电脑十一台、手机四部（苹果手机三部、OPPO手机一部），系作案工具，予以没收。
上诉人黄伟、朱永平的主要上诉理由为：原判对其量刑重。
经审理查明：二审查明的事实和证据与一审相同，本院予以确认并不再赘述
关于上诉人黄伟、朱永平的上诉理由，经查：原判依照其二人的犯罪事实和量刑情节，分别对原审被告人黄伟、朱永平判处有期徒刑六个月并无不当，故对其二人的上诉理由，本院不予支持。
本院认为，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人黄伟、朱永平所提上诉理由缺乏事实和法律依据，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长陈国鹏
审判员史晓鹏
审判员王小琴
二0一八年二月十二日
书记员郭庆华