安徽省滁州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）皖11刑终9号
原公诉机关安徽省天长市人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵福雨，男，汉族，1989年5月8日出生于辽宁省海城市，初中文化，务工，住海城市。曾因犯妨害公务罪于2012年4月11日被辽宁省海城市人民法院判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年。此次因涉嫌犯寻衅滋事罪于2017年2月13日被天长市公安局刑事拘留，同年3月22日经天长市人民检察院批准被天长市公安局执行逮捕。现羁押于天长市看守所。
上诉人（原审被告人）陈海东，男，汉族，1988年5月29日出生于吉林省榆树市，小学文化，务工，住榆树市。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2017年2月15日被天长市公安局刑事拘留，同年3月22日被天长市公安局取保候审，同年5月24日被天长市人民检察院取保候审。2017年8月24日被天长市人民法院决定逮捕，同年8月29日由天长市公安局执行逮捕。现羁押于天长市看守所。
原审被告人赵福来，男，汉族，1982年3月17日出生于辽宁省海城市，小学文化，务工，住海城市。曾因犯妨害公务罪于2012年4月11日被辽宁省海城市人民法院判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年。此次因涉嫌犯寻衅滋事罪于2017年2月17日被天长市公安局刑事拘留，同年3月22日经天长市人民检察院批准被天长市公安局执行逮捕。现羁押于天长市看守所。
原审被告人李金鑫，男，汉族，1992年4月22日出生于黑龙江省龙江县，初中文化，务工，住龙江县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2017年2月13日被天长市公安局刑事拘留，同年3月22日被天长市公安局取保候审。同年5月24日被天长市人民检察院取保候审。2017年8月24日被天长市人民法院决定逮捕，同年8月28日由天长市公安局执行逮捕。现羁押于天长市看守所。
原审被告人谢小龙，男，汉族，1992年5月30日出生于内蒙古自治区，初中文化，务工，住兴安盟。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2017年2月13日被天长市公安局刑事拘留，同年3月22日被天长市公安局取保候审。同年5月24日被天长市人民检察院取保候审。2017年8月24日被天长市人民法院决定逮捕，同年8月28日由天长市公安局执行逮捕。现羁押于天长市看守所。
安徽省天长市人民法院审理天长市人民检察院指控原审被告人赵福雨、赵福来、李金鑫、谢小龙、陈海东犯寻衅滋事罪一案，于2017年11月22日作出（2017）皖1181刑初274号刑事判决。宣判后，原审被告人赵福雨、陈海东不服，提出上诉。本院立案后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：2017年1月25日18时许，被告人赵福雨、赵福来、李金鑫、陈海东、谢小龙等人在天长市二凤南路醉仙楼大酒店就餐至次日凌晨0时许，后至一楼大厅以少上一道菜为由，被告人赵福雨搂拽酒店老板胡某，被告人李金鑫、陈海东、谢小龙帮助将胡某控制至大厅一鱼缸处。胡某欲挣脱解释，被告人赵福雨用膝盖顶撞胡某，并将鱼缸弄碎。酒店员工董某1、朱某见状拉架，被告人赵福雨殴打董某1，被告人李金鑫、陈海东、谢小龙纠缠董某1、朱某。在被告人赵福雨、李金鑫、陈海东抓住胡某、董某1的过程中，被告人陈海东殴打胡某，被告人谢小龙则推倒拉架的朱某。被告人赵福雨、李金鑫、陈海东将胡某、董某1拉扯到大厅花盆处，被告人李金鑫并将董某1摔倒在地，被告人赵福雨踢董某1一脚。被告人赵福雨、李金鑫、陈海东、谢小龙欲离开现场，被胡某拦住，被告人陈海东拿酒瓶挥打胡某、董某1未果，被告人李金鑫将胡某摔倒在花盆处，被告人赵福雨、谢小龙上前踢胡某几脚，被告人赵福雨用花盆碎片将胡某头部砸破，被告人赵福来、谢小龙站在门口制止他人报警。被告人赵福雨等人欲再次离开现场，被胡某等人阻止。被告人赵福雨、赵福来、李金鑫、谢小龙又对胡某拳打脚踢，被告人谢小龙将胡某拽倒在地踢了两脚。被告人陈海东和董某1在拉扯中摔倒在地，被告人陈海东乘势压住董某1，被告人赵福雨、赵福来殴打董某1，并对拉架的朱某拳打脚踢，将朱某打跌倒在花台里。后各被告人逃离现场。
经法医鉴定，胡某系面部多处皮肤软组织挫擦伤、左顶部头皮缺损、右颞部及左胸部软组织挫伤、左侧第4根肋骨骨折，属轻微伤；董某1系口唇部及右手背多处皮肤擦伤，下口唇粘膜破损、系轻微伤；被告人陈海东系胸骨骨折，属轻伤二级。案发后，被告人赵福雨、李金鑫、谢小龙、陈海东、赵福来先后到天长市公安局投案，被告人赵福来、李金鑫、谢小龙赔偿二被害人部分经济损失，取得被害人谅解。
原判依据被害人胡某、董某1的陈述，证人朱某、沈某、干某、郑某的证言，辨认笔录，视频资料、天长市公安局刑事侦查大队“关于2017年1月26日赵福雨等人涉嫌寻衅滋事的视频制作说明”，天长市公安司法鉴定中心（天）公鉴（临床）字（2017）7号、12、18号法医学人体损伤程度鉴定书、伤情照片、鉴定意见通知书，受案登记表、立案决定书，天长市公安局刑事侦查大队关于被告人赵福雨、赵福来、李金鑫、陈海东、谢小龙归案经过情况说明，涉案人员户籍信息，辽宁省海城市人民法院（2012）海刑一初字第00089号刑事判决书，赔偿协议书、收条、谅解书、被害人胡某、董某1请求严惩陈海东的报告，被告人赵福雨、赵福来、李金鑫、陈海东、谢小龙的供述等证据认定上述事实，并认为：被告人赵福雨、赵福来、李金鑫、陈海东、谢小龙随意殴打他人，情节恶劣，其行为均构成寻衅滋事罪。被告人赵福雨、赵福来有犯罪前科，从重处罚。被告人赵福雨、赵福来、李金鑫、陈海东、谢小龙均自动投案，其中被告人赵福雨、赵福来、李金鑫、谢小龙能如实供述犯罪事实，是自首，对被告人赵福雨、赵福来、李金鑫、谢小龙可以从轻处罚。被告人赵福来、李金鑫、谢小龙主动支付被害人胡某、董某1医疗费等相关费用，取得被害人谅解，可以酌情从轻处罚。对被告人赵福雨、赵福来、李金鑫、谢小龙依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款之规定，对被告人陈海东依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款之规定，判决：一、被告人赵福雨犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零三个月；二、被告人赵福来犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；三、被告人李金鑫犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月；四、被告人陈海东犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零六个月；五、被告人谢小龙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月。
赵福雨上诉主要提出：一审量刑过重，请求二审法院依法判处。
陈海东上诉主要提出：其行为不构成寻衅滋事罪，构成自首，一审量刑过重，请求二审法院依法判处。
原判所列证实原审被告人赵福雨、赵福来、李金鑫、陈海东、谢小龙犯寻衅滋事罪事实的全部证据均经庭审举证、质证、查证属实。二审期间，上诉人及原审被告人均未提供证据推翻相关事实及证据，本院对原判认定的事实及所列证据依法予以确认。
针对上诉人陈海东提出其行为不构成寻衅滋事罪的上诉理由，经查：被告人供述、被害人陈述、证人证言、视频资料、辨认笔录等证据相互印证证实，陈海东等人就餐至凌晨零时许后，以少上一道菜为由与酒店工作人员发生争执，后陈海东等人不听劝解，随意殴打酒店老板胡某、酒店员工董某1等人，并致胡某、董某1轻微伤，情节恶劣，破坏了社会秩序，陈海东等人的行为符合寻衅滋事罪的犯罪构成。故上诉人提出的此节上诉理由与事实、法律规定不符，本院不予采纳。
针对上诉人陈海东提出其构成自首的上诉理由，经查，侦查机关出具的到案经过、陈海东在侦查机关及当庭供述相互印证证实：陈海东的行为不符合自动投案、如实供述自己的罪行的规定，依法不构成自首。故上诉人的此节上诉理由无事实及法律依据，本院不予采纳。
本院认为：上诉人赵福雨、陈海东及原审被告人赵福来、李金鑫、谢小龙犯寻衅滋事罪的事实清楚，证据确实、充分。原审依据各被告人的犯罪事实、性质及犯罪情节，并充分考虑赵福雨有前科、系自首及各原审被告人的相关量刑情节作出的判决，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人赵福雨、陈海东的上诉理由无事实和法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 万 杰
审判员 宋珺梅
审判员 许 汪
二〇一八年二月一日
书记员 高 乐
附：本案适用的法条
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；