铁岭市银州区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽1202民初1801号
原告：辽宁玉深股份有限公司，住所地铁岭市银州区城南街。
法定代表人：迟兆斌，该公司总经理。
委托代理人：李贵祥，辽宁务实律师事务所律师。
代理权限：参加诉讼，代为承认、变更、放弃、诉讼请求，收集举证、辩论、诉讼请求，代收法律文书。
被告：沈阳东邦稀有金属公司，住所地铁岭市皇姑区凤凰山路23号。
法定代表人：吴成林，该公司董事长。
委托代理人：佟连发，辽宁中联律师事务所律师。
代理权限：提出答辩，参加庭审，举证、质证、代收法律文书。
原告辽宁玉深股份有限公司（以下简称“辽宁玉深公司”）与被告沈阳东邦稀有金属公司（原名沈阳钨钼集团公司，以下简称“沈阳东邦金属公司”）企业出售合同纠纷一案，本院于2016年9月2日受理后，依法组成合议庭，于2016年11月11日公开开庭进行了审理。原告辽宁玉深公司的委托代理人李贵祥、被告沈阳东邦金属公司的委托代理人佟连发到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：2002年12月6日,原告与被告签订《辽宁玉深股份有限公司有效资产转让协议书》，签订后原告将资产移交给被告，但被告在超过给付期限后，仅于2004年6月份先后给付原告133万元，余款拒不支付。被告还用其成立的新单位名义，用原告移交的房地产作抵押贷款579万元。被告未按约定投入新企业资金2450万元，也没有投入生产。2005年8月25日，被告新成立企业被铁岭市工商行政管理局吊销营业执照，显然被告的行为不履行合同中规定的义务。2004年7月24日，铁岭市政府组织原、被告讨论合同履行情况时，双方均同意解除辽宁玉深股份有限公司资产转让协议，并形成了51期会议纪要。2004年9月，原告向铁岭市中级人民法院提起诉讼，请求解除原、被告的有效资产转让协议，后铁岭市中级人民法院判决解除原、被告的有效资产转让协议，并由被告承担违约金15万元。后被告上诉，在二审期间原告撤诉。2005年11月11日，原告向被告递交了《关于解除〈辽宁玉深股份有限公司有效资产转让协议〉的通知书》。被告虽然不同意解除合同，但又不去法院诉讼。2006年3月，被告诉铁岭市人民政府侵权纠纷一案期间，原告认为通知应发生法律效力，故请求辽宁省高级人民法院予以确认。辽宁省高级人民法院作出（2006）辽民三初字第32号民事判决发生法律效力后。被告申请再审，2014年7月28日，经最高人民法院（2014）民二终字第81号民事裁定书撤销辽宁省高级人民法院（2011）辽审二民再字第4号民事判决和2007年7月23日（2006）辽民初字第32号民事判决。该案至今没有予以确认合同解除是否发生法律效力。按照合同法940条、167条、114条、第96条规定，双方签订的辽宁玉深股份有限公司有效资产转让协议应当于2005年11月1日通知后即解除。而被告对此至始终不到法院主张权利，并已超过期限，故应予认定2005年11月11日解除合同已生效。原告要求解除原、被告签订的《辽宁玉深股份有限公司有效资产转让协议》的协议；被告赔偿原告违约金102.38万元；诉讼费由被告承担。
被告辩称：被告按约定履行协议，组建了铁岭玉米发展有限公司和铁岭热电有限公司，两个公司被告占90%股份，铁岭市人民政府国占10%，协议签订后被告投入46230890.60元。审计鉴定意见书序号1-3，证明被告投入资金3544605.80元，对玉米淀粉线检修及实施；对沈阳钨钼集团公司庭审中提出问题的说明和新增固定资产明细表；被告共投入400多万元，有投资明细表，证明被告履行了义务，并非像原告陈述的那样。事实是原告违约在先，这个协议签订这后，按照协议约定被告不应该承担其他债务，原告扣除被告取暖费9941435.80元，扣除陈欠的电费5359483.47元，原告欠加网费3149871.10元，共计1600多万元，至今原告并没有向被告移交。原告已经放弃了合同解除权，此前被告因为诉讼，原告提出解除，原告二次主张解除合同，第一次是原告自动撤诉，第二次被最高法院给原判决撤销了。原告不具备起起诉的权利，被告没有违约的行为，原告不具备解除合同，被告保留对原告进行违约赔偿的所赔权，被告要求驳回原告的起诉。
经审理查明：2002年12月6日,原告辽宁玉深公司与被告沈阳东邦金属公司（原名沈阳钨钼集团公司，2006年8月更名为现名称）签订《辽宁玉深股份有限公司有效资产转让协议书》，原告为甲方（转让方），被告乙方（受让方）。即原告辽宁玉深公司将该企业有效资产转让给被告沈阳东邦金属公司。合同约定：被告收购原告有效资产20476万元。被告收购后组建铁岭玉米发展有限公司和铁岭热电有限公司，两个公司被告占90%股份，铁岭市人民政府国占10%股份，该合同违约条款约定，由于一方违约，造成合同及附件不能履行或不能完全履行，发生违约时由双方协商解决。协商不成，由违约方向对方支付出售有效资产5‰违约金。合同签订后，原告按约定将所属有效资产移交给被告沈阳东邦金属公司，但被告沈阳东邦金属公司接收原告有效资产后，没有按约定履行，只先后给付原告133万元，其余款项拒不支付。同时，被告沈阳东邦金属公司接收原告的企业辽宁玉深公司后，组建铁岭玉米发展有限责任公司和铁岭热电有限责任公司，但没有按约定向新企业投入资金2450万元和按约定投入生产。但被告还用其成立的新单位名义，用原告移交的房地产作抵押贷款579万元。2005年8月25日，铁岭市工商行政管理局根据被告所属企业铁岭玉米发展有限责任公司和铁岭热电有限责任公司，因没有按期办理年检，给予吊销营业执照的处罚。2004年9月7日，由于供暖期临近，鉴于铁岭热电公司的状况，为解决城南90万平方米居民冬季取暖问题，铁岭市人民政府决定由铁岭市天信有限公司托管（期限从2004年9月8日至2005年4月1日止）。2005年8月9日，铁岭市人民政府国有资产监督管理委员会与沈阳万顺达集团有限公司签订托管协议（期限从2005年8月9日至2006年3月31日止），明确在铁岭热电厂不能进行正常生产及不能确保其所承担区域内供暖任务的情况下，为解决该厂承担供热区域内用户的正常供暖问题。协议约定不改变企业性质、不承担托管企业债务下，确保热电厂所有权产权性质。2004年7月24日，铁岭市人民政府组织原、被告讨论合同履行情况时，双方均同意解除《辽宁玉深股份有限公司资产转让协议》，并形成了51期会议纪要。后因双方未能就债权、债务的数额等达成一致，解除转让协议未能签订。
2007年6月18日，铁岭市国有资产监督管理委员会与铁岭万顺达淀粉有限公司签订辽宁玉深股份有限公司有效资产转让协议书，即铁岭万顺达淀粉有限公司全部收购辽宁玉深股份有限公司固定资产（含土地使用权）并已经履行相关的法律手续。
本院所确认的上述事实，有原、被告签订的有效资产转让协议书、资产移交书、铁岭市人民政府市长会议、托管协议、铁岭市中级人民法院（2005）铁民二初字第1号民事判决书、辽宁省高级人民法院（2001）辽审二民再字第4号判决书、最高人民法院（2014）民二终字第81号民事判决书等证据在案为凭，这些证据已经庭审质证和本院的审查，可以采信。
本院认为：原、被告签订了《辽宁玉深股份有限公司有效资产转让协议书》，在庭审中原告要求确认双方之间的有关解除资产转让协议有效，但原告并未能举证证明双方之间存在有关解除《辽宁玉深股份有限公司有效资产转让协议书的协议》的协议，故对原告的诉讼请求，应予驳回。综上，为维护当事人的合法权益。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条（当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同）、第九十四条[有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能实现合同目的；(二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；(五)法律规定的其他情形]和最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条（当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果）的规定，判决如下：
驳回原告辽宁玉深股份有限公司的诉讼请求。
案件受理费14015元（原告预交），由原告辽宁玉深股份有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省铁岭市中级人民法院。
上诉人在递交上诉状次日起7日内交纳上诉费（汇至中国铁岭银行铁岭营业部，“辽宁省铁岭市中级人民法院执行局”专户，账号171120110001780，并必须备注汇款用途为“02诉讼费”），并将交款凭证递交本院，逾期按撤回上诉处理。
审 判 长 范世伟
人民陪审员 焦 健
人民陪审员 王 静
二〇一八年三月十七日
书 记 员 樊珈彤