宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）宁01民终2422号
上诉人（原审被告）曹飞雄，男，1957年8月17日出生，汉族，个体，住宁夏回族自治区银川市。
被上诉人（原审原告）宁夏科强建筑安装有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区富宁南街131号。
法定代表人孙成杰，公司执行董事。
委托诉讼代理人李海龙，宁夏天盛律师事务所律师。
委托代理人陆冬梅，女，汉族，1971年12月15日出生，住宁夏回族自治区银川市兴庆区，系公司员工。
上诉人曹飞雄因与被上诉人宁夏科强建筑安装有限公司追偿权纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2016）宁0106民初3336号民事判决书，向本院提起上诉，本院于2016年11月10日立案后，依法组成合议庭，于2016年11月28日公开开庭进行了审理。上诉人曹飞雄，被上诉人的委托代理人李海龙、陆冬梅庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2004年3月10日，原告与银祥公司签订《建设工程施工合同》，约定由原告承包位于银川市新华街新华商城工程，后原告将该工程Ｂ段交由被告负责施工。被告又将部分砌砖、抹灰工程承包给曹秀珊组织施工。曹秀珊与原、被告因建设工程分包纠纷起诉至银川市兴庆区人民法院，宁夏科强建筑安装有限公司对一审判决不服后提起上诉，银川市中级人民法院于2008年11月3日作出（2008）银民终字第975号民事调解书，确认被告于调解书生效之日内五日内给付曹秀珊工程款47844元，逾期付款违约金4571元；原告公司在欠被告工程款的范围内，对上述款项承担连带清�责任。后该案进行执行程序，2014年8月25日，银川市兴庆区人民法院强制扣划原告银行存款85873.58元，扣除执行费后发还曹秀珊。故诉至法院，请求判令：1.被告归还原告代偿本金及利息85873.58元，支付迟延履行期间的债务利息19540.18元，两项合计105413.76元；2.本案诉讼费用由被告承担。
原审法院另查明，原、被告因建设工程施工合同纠纷，自2008（原审法院表述为2004年）年提起诉讼，宁夏回族自治区高级（原审法院表述为银川市中级人民法院）人民法院于2015年11月11日作出（2014）宁民终字第60号民事判决书，确认扣除原告已支付和代付的13项款项后，原告欠付被告工程款为3792343.30元，13项款项中不包括涉案向曹秀珊代付的工程款。
原审法院认为，被告曹飞雄欠付案外人曹秀珊工程款、逾期付款违约金，经银川市中级人民法院（2008）银民终字第975号民事调解书确认，原告代被告偿还欠款本息及案件受理费共计85873.58元后，被告应向原告全额偿还。被告认可双方在（2014）宁民终字第60号建设施工合同纠纷一案中扣除的13项款项不包含本案涉及的款项，故原告可另行主张自己的权利，被告提出原告违反”一事不再理”原则的辩称意见，但被告没有提交证据证明原告在（2014）宁民终字第60号案件审理中自愿放弃过，故对该抗辩意见不予采纳。原告诉请被告支付自2014年8月25日至2016年7月15日迟延履行期间双倍罚息19540.18元，不符合相关法律规定，按照中国人民银行同期贷款利率调整被告占用资金期间利息为10122元（85873.58元×6.15%÷12月÷30日×690日）。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条之规�，判决：被告曹飞雄于本判决生效后十日内偿还原告宁夏科强建筑安装有限公司85873.58元，利息10122元，共计95995.58元。案件受理费2408元，减半收取1204元，由被告曹飞雄负担。
宣判后，上诉人曹飞雄不服，上诉称，被上诉人在一审法院的诉讼请求就是在宁夏高级人民法院（2014)宁民终字第60号案件审理中被驳回的诉求，该诉讼不符合法律规定。一审判决认为上诉人提出被上诉人违反一事不再理原则的辨称意见，但上诉人没有提交证据证明被上诉人在（2014)宁民终字第60号案件审理中自愿放弃过的认定属于认定错误。一审判决认定上诉人认可双方在（2014)宁民终字第60号建设施工合同一案中扣除13项款不包含本案涉及的款项，故被上诉人可另行主张自己的权利的认定错误，无法律依据。一审法院判决由上诉人偿还被上诉人97199.58元款属�定事实错误，适用法律错误。经结算上诉人欠曹秀珊款47844元，该款是B段工程中的劳务费，必须从被上诉人支付上诉人工程款中支付，因（2014)宁民终字60号案件于2015年11月11日才终结，中途被上诉人拒绝付款。所以，在（2008）银民终字第975号民事调解书指定的还款期限，上诉人没有还款能力。经（2010)兴执字第2114-1号执行法官查明被上诉人名下有银行存款，但其不付上诉人，致使本应欠曹秀珊的47844元，双倍计息增加到97199.58元。该笔损失主要由被上诉人恶意拖欠所致，被上诉人因拖欠过失给上诉人造成的经济损失，理应由被上诉人承担其全部经济损失。
被上诉人辩称，上诉人上诉请求于法无据，原审认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。
二审中双方当事人均未提交新证据，二审查明的事�与一审一致，二审法院对一审认定的事实予以确认。
本院认为，2015年11月11日，宁夏回族自治区高级人民法院作出（2014）宁民终字第60号民事判决书并没有处理上诉人欠付曹秀珊款项的事宜，上诉人认为被上诉人的起诉行为构成一事不再理的上诉请求不能成立，本院不予支持。该判决书判令被上诉人向上诉人支付工程款3792343.3元并支付2005年1月1日至判决确定的给付之日止的银行同期贷款利息，后该案进入执行程序。以上事实充分说明了被上诉人欠付上诉人工程款。（2008）银民终字第975号调解书确认上诉人于调解书生效之日起5日内支付曹秀珊工程款47844元，逾期付款违约金4571元（共计52415元），被上诉人在欠付上诉人工程款的范围内承担连带清偿责任，一审案件受理费555元由曹飞雄负担。欠付曹秀珊的工程款是上诉人施工工程中形成的，最终责任应由上诉人承担。被上诉人于2014年8月25日承担责任后，上诉人应偿还被上诉人。因被上诉人不能按时支付欠付曹飞雄的工程款，致使曹飞雄无法向履行调解书确定的义务，故被上诉人要求上诉人支付利息的诉讼请求不能成立，本院不予支持。被上诉人在欠付上诉人工程款的情况下没有即时履行（2008）银民终字第975号调解书确定的连带清偿责任，直到2014年被法院强制执行85873.58元，比调解书确定的债权多出32903.58元（85873.58-47844-4571-555）。被上诉人认为上诉人在（2014）宁民终字第60号保全其3210000元，其要求上诉人接收该3210000元，上诉人不接收，故多出的32903.58元应由上诉人承担。事实上，被上诉人欠付上诉人工程款3792343.3元，2016年还未支付完毕。对于多出的32903.58元，是由于被上诉人迟延履行（2008）银民终字第975号调解书且不向上诉人支付工程款造�的，应由被上诉人承担。依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2016）宁0106民初3336号民事判决书；
二、上诉人曹飞雄于本判决书生效之日起十日内偿还被上诉人宁夏科强建筑安装有限公司52970元；
三、驳回被上诉人宁夏科强建筑安装有限公司的其他诉讼请求。
一审案件受理费1204元，由上诉人曹飞雄负担605元，被上诉人宁夏科强建筑安装有限公司负担589元；二审案件受理费2408元，由上诉人曹飞雄负担1210元，被上诉人宁夏科强建筑安装有限公司负担1197元。
本判决为终审判决。
审判长 高卫国
审判员 李玉霞
审判员 解 杰
二〇一七年一月二十日
书记员 王 兰
附本案适用法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
......
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定