江西省吉安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）赣08刑终354号
抗诉机关江西省永丰县人民检察院。
上诉人（原审被告人）邹声璋，男，1962年6月2日出生于江西省永丰县，汉族，初中文化，个体，住永丰县，2016年7月8日因涉嫌犯非法运输国家重点保护植物罪经永丰县森林公安局决定被取保候审。2017年9月13日经永丰县人民法院决定被取保候审。
原审被告人宁才光，绰号“和尚”，男，1967年10月29日出生于江西省永丰县，汉族，小学文化，个体，住永丰县，2016年5月29日因涉嫌犯非法收购国家重点保护植物罪被刑事拘留，同年6月8日经永丰县森林公安局决定被取保候审。2017年9月13日经永丰县人民法院决定被取保候审。
原审被告人刘仁月，男，1966年4月23日出生于江西省南昌县，汉族，小学文化，个体，住南昌县，2016年6月24日因涉嫌犯非法收购国家重点保护植物罪被永丰县森林公安局刑事拘留，同年7月1日经永丰县森林公安局决定被取保候审。2017年9月13日经永丰县人民法院决定被取保候审。
江西省永丰县人民法院审理永丰县人民检察院指控原审被告人宁才光犯非法出售国家重点保护植物罪、原审被告人刘仁月犯非法收购国家重点保护植物罪、原审被告人邹声璋犯非法运输国家重点保护植物罪一案，于二Ｏ一七年十月二十五日作出（2017）赣0825刑初111号刑事判决。江西省永丰县人民检察院提出抗诉；原审被告人邹声璋提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，江西省吉安市人民检察院指派检察员李志良出庭履行职务，上诉人邹声璋到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，1、2015年农历七月初七，傅某1、李某（均另案处理）窜至永丰县上溪乡礼坊村西坑“外坑仔”山场砍伐了2株红豆杉，截成数根原木，当晚由李某驾驶摩托车装运至“谷家坳”，并以2200元的价格出售给何科栋（另案处理），何科栋将该原木装运至永丰县藤田镇中西山村一养猪场内存放，后经被告人宁才光介绍出售给王某（另案处理），宁才光获利500元。2016年11月2日，江西省乐安县森林公安局在王某家中查获并扣押红豆杉原木5根，经鉴定树种为野生南方红豆杉，为国家一级重点保护植物，原木材积合计0.29立方米。
2、2015年9月份的一天，傅某1等人在永丰县上溪乡礼坊村南坑“南逢下”山场砍伐了1株红豆杉，截成4根原木并装运至被告人宁才光位于藤田镇的锯板厂内，后经宁才光介绍以28000元的价格出售给被告人刘仁月，宁才光获利2000元。该4根原木经宁才光联系，由被告人邹声璋驾驶赣Ｄ×××××号集装箱车运至刘仁月位于南昌县向塘镇的“祥和家俱厂”内存放，运费为800元。2016年6月24日，永丰县森林公安局在“祥和家具厂”查获并扣押4根红豆杉原木，经鉴定树种为南方红豆杉，属国家一级重点保护植物，材积共计1.196立方米，折合活立木蓄积1.842立方米。
2016年5月29日，被告人宁才光主动到永丰县森林公安局投案；2016年6月8日，被告人邹声璋主动到永丰县森林公安局投案；2016年6月21日，被告人刘仁月被永丰县森林公安局抓获归案。被告人宁才光、邹声璋的违法所得均已上缴。
上述事实，被告人宁才光、刘仁月、邹声璋在庭审中均无异议，并有经庭审查证属实的物证红豆杉原木和运输车辆刑事摄影照片，书证无犯罪记录证明、归案情况说明、常住人口登记表、没收非法所得意见书、指认笔录、辨认笔录、扣押决定书、扣押清单，证人温某、刘某1、刘某2、吴某、黄金花、李某、傅某1、傅某2、陈某、宁某的证言，被告人宁才光、邹声璋、刘仁月的供述与辩解，分宜亚林林业司法鉴定中心林业司法鉴定意见书、乐安县林业局鉴定意见以及现场勘查笔录（附现场示意图及现场照片）等证据证实，足以认定。
原审法院认为，被告人宁才光明知是国家珍贵树木南方红豆杉仍先后两次介绍出售，一次材积为0.29立方米、一次活立木蓄积为1.842立方米，其行为构成非法出售国家重点保护植物罪；被告人刘仁月明知是国家珍贵树木南方红豆杉仍予以购买，所购原木活立木蓄积为1.842立方米，其行为构成非法收购国家重点保护植物罪；被告人邹声璋明知是国家珍贵树木南方红豆杉仍予以运输，所运输的原木活立木蓄积为1.842立方米，其行为构成非法运输国家重点保护植物罪。鉴于被告人宁才光、刘仁月、邹声璋均系初犯，被告人宁才光、邹声璋能够主动投案并如实供述犯罪事实，系自首，被告人刘仁月到案之后能够如实供述犯罪事实并当庭自愿认罪，被告人宁才光、邹声璋的违法所得已上缴，被告人刘仁月积极配合公安机关查扣赃物，三被告人的认罪态度均较好、具有悔罪表现，对其从轻处罚没有再犯罪的危险，且经司法行政机关审前社会调查均同意对三被告人适用非监禁刑，故依法对三被告人从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第六十七条第一款、第三款、第四十五条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第七十三条之规定，判决：被告人宁才光犯非法出售国家重点保护植物罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元。被告人刘仁月犯非法收购国家重点保护植物罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。被告人邹声璋犯非法运输国家重点保护植物罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。
江西省永丰县人民检察院抗诉提出，一审判决认定被告人邹声璋具有自首情节，但未对邹声璋适用自首的法定从轻或者减轻处罚情节，对邹声璋和刘仁月判处相同刑罚，导致判决结果错误。
二审出庭履行职务的检察员认为，上诉人邹声璋有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚，而原审被告人刘仁月系坦白，一审法院对邹声璋和刘仁月判处相同的刑罚，适用刑罚明显不当，判决结果确有错误，请依法纠正，以体现罪责刑相适应原则。
原审被告人邹声璋上诉提出，其有自首情节，并已全部退赃，一审对其判处和刘仁月相同刑罚，量刑偏重。
二审审理查明的事实和证据与一审相同，庭审中，抗诉机关及上诉人邹声璋均不持异议，本院予以确认。
本院认为，上诉人邹声璋明知是珍贵树木南方红豆杉仍予以非法运输，所运输的原木活立木蓄积为1.842立方米，其行为已构成非法运输国家重点保护植物罪；原审被告人宁才光明知是珍贵树木南方红豆杉仍先后两次非法介绍出售并从中获利，其中一次材积为0.29立方米，一次活立木蓄积为1.842立方米，其行为已构成非法出售国家重点保护植物罪，且属情节严重；原审被告人刘仁月明知是珍贵树木南方红豆杉仍予以非法收购，所收购原木活立木蓄积为1.842立方米，其行为已构成非法收购国家重点保护植物罪。案发后，上诉人邹声璋、原审被告人宁才光能主动投案并如实供述自己的罪行，具有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚；退缴了违法所得，可酌情从轻处罚。原审被告人刘仁月到案后能如实供述自己的罪行，具有坦白情节，依法可以从轻处罚；积极配合公安机关查扣并退缴了全部赃物，当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。鉴于上诉人邹声璋及原审被告人宁才光、刘仁月均系初犯，认罪、悔罪态度好，对其适用缓刑不致再危害社会，且经当地社区矫正机构进行审前社会调查均同意对其适用非监禁刑，依法可以对上诉人邹声璋及原审被告人宁才光、刘仁月适用缓刑。抗诉机关提出上诉人邹声璋具有自首情节，但一审未对邹声璋适用自首的法定从轻或者减轻处罚情节，而对邹声璋和刘仁月判处相同刑罚，导致判决结果错误的意见，以及上诉人邹声璋提出其有自首情节并已全部退赃，一审对其判处和刘仁月相同刑罚量刑偏重的意见。经查，原审法院已认定上诉人邹声璋具有自首情节，并综合考虑其犯罪事实、性质、情节和社会危害性，退缴了非法所得，对其予以从轻处罚并适用缓刑，所判刑罚符合罪责刑相适应原则，罚当其罪，判决结果并无错误。同时，原审法院在量刑时，综合考虑原审被告人刘仁月的犯罪事实、性质、情节和社会危害性，归案后能如实供述自己的罪行、积极配合公安机关查扣并退缴了全部赃物、当庭自愿认罪，对其予以从轻处罚并适用缓刑，所判刑罚符合罪责刑相适应原则，量刑亦无不当。故对抗诉机关所提抗诉意见及上诉人邹声璋所提上诉意见均不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回抗诉、上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 唐春梅
审判员 邹慧章
审判员 刘凯升
二〇一七年十二月四日
书记员 胡传义