广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）深中法民终字第2367号
上诉人（原审原告）刘某，女。
委托代理人高劲松，广东文迪律师事务所律师。
委托代理人陈嘉敏，广东文迪律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）深圳xx医院。
法定代表人陈金国，董事长。
委托代理人种健君，北京市康达（深圳）律师事务所律师。
委托代理人刘学，北京市康达（深圳）律师事务所实习律师。
上诉人刘某因与被上诉人深圳xx医院（以下简称xx医院）医疗损害责任纠纷一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2011）深龙法民一初字第3879号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审法院查明：2007年7月25日，刘某入住xx医院，被诊断为异位妊娠；同日18时，刘某在《手术知情同意书》上签字同意手术；同日20时25分，xx医院妇产科医生李某对刘某进行右侧输卵管部分切除术；刘某在xx医院住院至2007年7月31日，共住院6天，医疗费为3998.84元，出院时医嘱加强营养。2009年2月11日，刘某因阴道流血伴下腹痛入住深圳市布吉人民医院（以下简称布吉医院），布吉医院诊断为异位妊娠，当日7时40分行左侧输卵管切除术。布吉医院的手术记录显示：双侧输卵管间质部处可见既往手术线结。刘某在布吉医院住院至2009年2月19日共8天，医疗费为6931.4元，出院时医嘱加强营养。刘某的两侧输卵管被切除后，丧失了生育功能，遂向法院起诉xx医院要求赔偿，案号为（2009）深龙法民初字第10388号。经法院委托鉴定，广东南天司法鉴定所于2010年11月4日作出了粤南（2010）临鉴字第20775号《法医学司法鉴定意见书》，鉴定结论为“xx医院的医疗行为与刘某左侧输卵管异位妊娠之间存在因果关系依据不足”，刘某为此支付了鉴定费6000元。法院及时将该《法医学司法鉴定意见书》送达双方当事人，2010年12月24日，刘某在法定异议时间内未再申请对该意见书重新复核也未再申请重新鉴定的情况下向法院申请撤回起诉，法院于2010年12月24日作出了（2009）深龙法民初字第10388号民事裁定书，裁定“准许刘某撤回起诉”。2011年6月21日，刘某又向法院提起诉讼，诉求xx医院对其医疗损害进行赔偿。本案在审理过程中，应刘某的申请，对xx医院提交的《手术知情同意书》上刘某的签字进行鉴定。该《手术知情同意书》上第三条第（五）项标明“可能会切除患侧输卵管”，家属或单位负责人签字处刘某的签字为“刘某，同意手术，同意必要时切除输卵管”。法院依法委托鉴定，2012年4月13日，广东南天司法鉴定所作出了粤南（2012）文鉴字第211号《文书司法鉴定意见书》，结论为“检材《手术知情同意书》第2页家属或单位负责人签字处‘…。必要时切除输卵管’中‘…。必要时切除’和‘输’字未涂改部分是刘某书写；其中‘卵管’和‘输’字涂改后笔画不是刘某书写”，刘某为此支付了鉴定费3000元。刘某还提交了由佛山市医学会司法鉴定中心于2012年7月23日作出的粤佛司鉴中心（2012）临鉴字第1310号《司法鉴定意见书》，鉴定结论为“被鉴定人刘某双侧输卵管切除属六级伤残”，刘某为此支付了鉴定费700元。庭审中，双方围绕着给刘某实施手术的xx医院妇产科医生李某是否具有行医资质展开举证、质证并辩论。经查，李某，女，19xx年x月x日出生，学历本科，专业为妇幼，专业技术任职资格为主治医师，获得执业医师资格时间为2002年12月30日；2006年x月xx日由湖南省xx县xx医院变更到深圳xx医院，2007年x月xx日由深圳xx医院变更到xx医院，2009年6月5日由xx医院变更到深圳xx医院，2010年1月12日由深圳xx医院变更到xx医院，其中2007年8月15日由深圳xx医院变更到xx医院的《医师变更执业注册申请审核表》上，xx医院在“拟执业机构意见”签章时间为2007年3月21日，“变更注册理由”李某签字时间为2007年8月10日，“原执业机构意见”签章时间为2007年8月11日，“卫生行政部门的审批意见”深圳市卫生局签章时间为2007年8月13日。2013年3月5日，深圳市卫生和人口计划生育委员会在给刘某的深卫人信函（2013）29号《市卫生人口计生委关于刘某信访事项的答复函》中称：一、xx医院李某的医师资质问题：本案手术医生为李某，李某于2002年12月30日注册为执业医师，2007年8月15日变更注册到xx医院执业。患者刘某于2007年7月25日在xx医院行“右侧输卵管部分切除”手术时，李某并未变更注册到xx医院。xx医院于2007年7月使用未取得处方权的人员李某开具处方，该行为违反了《处方管理办法》的有关规定，鉴于该违法行为发生时间距发现时间已超过两年，根据《行政处罚法》第二十九条的规定，不再予以行政处罚。二、xx医院涉嫌擅自切除患者刘某右侧输卵管的问题：经查，xx医院《手术知情同意书》上有刘某“同意手术，同意必要时切除输卵管”的签字。目前无证据表明xx医院存在未经患者刘某同意擅自切除患者右侧输卵管的行为。三、关于xx医院进行涉嫌虚假记载、伪造病历以及对患者双侧输卵管间质部进行了不必要的手术操作的问题：通过目前的调查无法认定xx医院存在虚假记载、伪造病历以及对患者双侧输卵管间质部进行不必要的手术操作的行为。
另查明，刘某为非农业家庭居民。刘某在起诉时诉请的标的仅为鉴定费8000元，并要求鉴定后增加诉讼请求。审理中，刘某变更诉讼请求为医疗费15434.42元、误工费4887.91元、住院伙食补助费800元、护理费800元、残疾赔偿金268974.8元、精神损害抚慰金50000元、司法鉴定费9700元、交通费8000元、住宿费8000元。庭审中，刘某没有提交交通费、住宿费及误工损失的证据。
原审法院认为：本案系医疗损害责任纠纷。本案争议的焦点：1、李某在xx医院给刘某实施手术时是否具有行医资质，是否属于违法行医行为；2、xx医院在给刘某实施右侧输卵管部分切除术时对刘某双侧输卵管间质部处需要进行手术线结是否必然导致刘某不能正常受孕，致使再次异位妊娠，不得不将左侧输卵管部分切除，最终导致刘某不能生育的后果发生。
关于焦点1，根据查明的事实看：首先，李某作为妇产科医生，于2002年12月30日即取得了国家认可的注册执业医师资格，其专业为妇幼，2007年7月25日，李某在给刘某实施右侧输卵管部分切除手术时，是具有实施该手术的专业技能和资质的，这与其是否已经注册到xx医院执业，是两个不同的概念；其次，对于刘某庭审中称李某在没有注册到xx医院执业时却在xx医院执业属于非法行医行为，深圳市卫生和人口计划生育委员会在给刘某的深卫人信函（2013）29号《市卫生人口计生委关于刘某信访事项的答复函》中已经明确为“xx医院于2007年7月使用未取得处方权的人员李某开具处方，该行为违反了《处方管理办法》的有关规定，鉴于该违法行为发生时间距发现时间已超过两年，根据《行政处罚法》第二十九条的规定，不再予以行政处罚”，该复函明显表明了李某给刘某实施手术的行为不属于刘某所称的非法行医行为。
关于焦点2，法院在审理（2009）深龙法民初字第10388号案件过程中，已经委托了广东南天司法鉴定所进行了司法鉴定，该所于2010年11月4日作出的粤南（2010）临鉴字第20775号《法医学司法鉴定意见书》的鉴定结论为“xx医院的医疗行为与刘某左侧输卵管异位妊娠之间存在因果关系依据不足”。而刘某在收到该鉴定报告后，未在法定期限内提出异议也未申请重新进行鉴定，却申请了撤回起诉。庭审中，刘某代理人称刘某找到他们后，“我们经过分析案情发现前案证据准备不充分，所以建议撤诉之后重新准备证据材料，再行起诉”。这就致使刘某丧失了申请重新鉴定的权利，即广东南天司法鉴定所的粤南（2010）临鉴字第20775号《法医学司法鉴定意见书》的鉴定结论即发生了法律效力。综上，法院认定xx医院的医疗行为与刘某左侧输卵管异位妊娠之间存在因果关系依据不足，即刘某在xx医院手术后又发生异位妊娠导致其左侧输卵管被部分切除最终导致其不能生育的损害后果发生，与其在xx医院的医疗行为之间没有因果关系。
根据本案查明的事实结合上一年度人身损害赔偿标准，刘某的各项损失为：医疗费10930.24元、住院伙食补助费700元（按实际住院的14天计算）、残疾赔偿金268974.8元、精神损害抚慰金50000元、司法鉴定费9700元；刘某主张的护理费，其没有提交医嘱证明住院期间需要护理，依法不予认定；刘某主张的交通费，没有提交证据证明，但该费用应该确实发生，可以适当酌定；刘某主张的住宿费，没有提交证据证明，该费用也不是必然发生，依法不予认定；刘某主张的误工费，刘某没有提交证据，但可以根据深圳市最低工资标准予以核算，按住院的14天予以核算。上述认定刘某不能生育属确实存在损失，但因刘某双侧输卵管被切除不能生育的损害后果与xx医院的医疗行为之间不存在因果关系，那么刘某的各项诉讼请求就缺乏事实和法律依据，依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告刘某的诉讼请求。案件受理费1050元，原告刘某已预交，由原告刘某负担。
上诉人刘某不服上述判决，向本院提起上诉，请求：撤销原审判决，改判xx医院承担刘某的各项损失共计366597.13元，并判令xx医院承担一、二审诉讼费用。事实和理由是：一、原审判决错误。1、原审法院已经明确采信了《市卫生人口计生委关于刘某信访事项的答复函》，即已经确认了xx医院使用未取得处方权的人员李某开具处方是违反行政法律法规的，同时也确认了刘某因为不能生育确实存在损失，但是在适用法律时，却没有适用《侵权责任法》第五十八条“患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：（一）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；（二）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；（三）伪造、篡改或者销毁病历资料”之规定。根据以上规定，xx医院的行为既然已经被确认是违反行政法律法规的行为，那么就应该推定xx医院有过错，对刘某的损害承担全部的赔偿责任。但是原审法院只是确认xx医院的违法行为，却没有要求xx医院承担相应的赔偿责任。2、原审法院认为xx医院提供的《手术知情同意书》有刘某同意手术的签字，因此无证据证明xx医院存在未经刘某同意擅自切除刘某输卵管的行为，认定错误。根据粤南（2012）文鉴字第211号《文书司法鉴定意见书》，《手术知情同意书》中“卵管”和“输”字涂改后笔画不是刘某书写，即《手术知情同意书》经过司法鉴定确认存在被篡改的情形，且该份病历资料一直是由xx医院保管的，根据《侵权责任法》第五十八条第一款第（三）项的规定，推定医疗机构存在过错。但是，原审法院完全忽略了xx医院篡改病历的违法行为，这是错误的。xx医院存在推定医疗机构有过错的三种法定情形的其中两种，但是原审法院对xx医院的过错熟视无睹，完全绕开xx医院的过错，这对于弱势地位的刘某来说是不公平的。刘某将自己的生命健康交给了xx医院，但是由于xx医院的过错导致刘某不能生育，而原审法院明知xx医院的行为存在过错，却包庇xx医院，作出错误的判决。3、原审法院认为xx医院使用没有取得处方权的人员李某不属于非法行医，不需要承担责任，认定错误。《执业医师法》规定的“医师”是一个法律概念，按该法第二条的定义是指“依法取得执业医师资格或者执业助理医师资格，经注册在医疗、预防、保健机构中执业的专业医务人员”。这一定义的要点为：一是“依法取得执业医师资格或者执业助理医师资格”；二是“经注册”；三是“在医疗、预防、保健机构中执业的专业医务人员”。该定义，对我们判别一个人是否是符合法律规定的医师，或是否是一个法律手续完备的医师，提供了重要的法律依据。只有法律手续完备的医师，才能算是合法的医师，方能进入医师队伍和开展医疗活动。换言之《执业医师法》所谓的“医师”是一个法律概念，与一般大众理解的作为一类职业（医生）的从业人员的统称不同。取得医师资格是实质要件，经过合法、有效注册是形式要件，二者同时具备，方为可执业的医师，除此就不是《执业医师法》指称的医师而是“非医师”。《医师执业注册暂行办法》第二条规定，医师经注册取得《医师执业证书》后，方可按照注册的执业地点、执业类别、执业范围，从事相应的医疗、预防、保健活动；执业地点是指医师执业的医疗、预防、保健机构及其登记注册的地址；执业类别是指临床、中医（包括中医、民族医和中西医结合）、口腔、公共卫生；未经注册取得《医师执业证书》者，不得从事医疗、预防、保健活动。第十六条规定，医师变更执业地点、执业类别、执业范围等注册事项的，应当到注册主管部门办理变更注册手续，并提交医师变更执业注册申请审核表、《医师资格证书》、《医师执业证书》以及省级以上卫生行政部门规定提交的其他材料。第十九条规定，医师在办理变更注册手续过程中，在《医师执业证书》原注册事项已被变更，未完成新的变更事项许可前，不得从事执业活动。医疗行业是一种特殊的行业，国家对医生执业有着严格的要求，医师的执业必须要有医师资格证和医师执业证，还必须要按照注册的执业地点、执业类别、执业范围，从事相应的医疗、预防、保健活动。涉案医生李某在没有办理变更注册手续前，已经在xx医院行医并为刘某做手术，其行为已经违反了法律法规的规定，因此，李某不是在注册的执业地点为刘某做手术，其行为完全可以认定为非法行医。二、原审法院以粤南（2010）临鉴字第20775号《法医学司法鉴定意见书》作为本案定案依据是错误的。1、粤南（2010）临鉴字第20775号《法医学司法鉴定意见书》存在严重的程序错误。《司法鉴定程序通则》第十三条规定，委托人应当向司法鉴定机构提供真实、完整、充分的鉴定材料，并对鉴定材料的真实性、合法性负责；委托人不得要求或者暗示司法鉴定机构和司法鉴定人按其意图或者特定目的提供鉴定意见。第十四条规定，司法鉴定机构收到委托，应当对委托的鉴定事项进行审查，对属于本机构司法鉴定业务范围，委托鉴定事项的用途及鉴定要求合法，提供的鉴定材料真实、完整、充分的鉴定委托，应当予以受理；对提供的鉴定材料不完整、不充分的，司法鉴定机构可以要求委托人补充；委托人补充齐全的，可以受理。第十六条规定，具有下列情形之一的鉴定委托，司法鉴定机构不得受理：（一）委托事项超出本机构司法鉴定业务范围的；（二）鉴定材料不真实、不完整、不充分或者取得方式不合法的；（三）鉴定事项的用途不合法或者违背社会公德的；（四）鉴定要求不符合司法鉴定执业规则或者相关鉴定技术规范的；（五）鉴定要求超出本机构技术条件和鉴定能力的；（六）不符合本通则第二十九条规定的；（七）其他不符合法律、法规、规章规定情形的；对不予受理的，应当向委托人说明理由，退还其提供的鉴定材料。根据《司法鉴定程序通则》的规定，提供鉴定的材料必须真实、完整、充分，鉴定机构必须对鉴定的材料真实性、完整性、充分性进行审查，对鉴定材料不真实，不完整、不充分的，司法鉴定机构不能受理该鉴定。但是广东南天司法鉴定所在接受法院委托后没有对鉴定材料进行认真的审查，在xx医院没有提供涉案医师的合法的执业资格证的情况下依然接受委托，已经犯了严重的程序错误。本次司法鉴定从一开始接受委托就已经存在错误，试问在鉴定材料不真实，不完整、不充分的情况下作出的司法鉴定意见书，能客观、公正吗这样的鉴定意见能作为本案定案的依据吗但是，一审法官罔顾客观事实，采信了这份程序存在严重错误、完全不客观不公正的鉴定意见书作为本案的定案依据。2、原审法院认为是因为刘某的代理人的原因，致使其丧失了申请重新鉴定的权利，是完全没有事实和法律依据的。首先，刘某认为粤南（2010）临鉴字第20775号《法医学司法鉴定意见书》存在严重的程序错误，根本不具有任何的法律效力的。一份错误的鉴定意见书根本不能成为定案的依据。其次，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形；对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。以上规定赋予当事人申请重新鉴定的权利，即如果鉴定机构存在以上四种情况的，当事人就有权申请重新鉴定，该权利并没有时间的限制。但是，原审法院却认为刘某没有在法定的时间内提出重新鉴定，即丧失了重新鉴定的权利，是错误的。刘某已经通过粤南（2012）文鉴字第211号《文书司法鉴定意见书》和《市卫生人口计生委关于刘某信访事项的答复函》两份证据充分证明了：（1）粤南（2010）临鉴字第20775号《法医学司法鉴定意见书》采用的检材《手术知情同意书》存在被篡改的情形；（2）涉案医师在给刘某做手术时没有合法的执业资格，没有处方权。因此，粤南（2010）临鉴字第20775号《法医学司法鉴定意见书》无论是从程序上还是从实体上都是错误的，这样的鉴定意见书居然能成为一审定案依据，真是荒谬。原审法院依据一份错误的鉴定意见书作出的判决必然是错误的。
被上诉人xx医院答辩称：一、原审法院认定对刘某实施手术的李某医生具有实施该手术的专业技能和资质，并认定《市卫生人口计生委关于刘某信访事项的答复函》明显表明李某给刘某实施手术的行为不属于非法行医，认定清楚正确。首先，对刘某实施手术的医生李某为南华大学妇幼卫生专业本科毕业，并被授予“医学学士”学位，于2002年12月30日取得了国家认可的注册执业医师资格，于2006年5月28日被卫生部授予“妇产科学中级”资格，并于2007年11月23日经深圳市龙岗区卫生局考核授予“妇产科主治医师”技术职称，因此，原审法院认定对刘某实施手术的李某医生具有实施该手术的专业技能和资质认定正确。其次，《市卫生人口计生委关于刘某信访事项的答复函》明显表明李某医生在给刘某实施手术时是具有医师资格的，只是未及时完成执业地点的变更，刘某的代理人不应混淆概念，不应将“未及时完成执业地点变更”的行为等同于非法行医行为。《刑法》第三百三十六条规定的非法行医是指未取得医生执业资格的人擅自从事医疗活动。而本案中，对刘某实施手术的李某医生是具有医生执业资格的。因此，原审法院认定李某医生实施手术不属于非法行医行为正确。再次，刘某上诉称“原审法院只是确认xx医院的违法行为，却没有要求xx医院承担相应的赔偿责任”，该说法既曲解了原审判决，也没有任何逻辑关系。第一，原审法院并未认定xx医院具有违法行为。第二，刘某所主张的损害后果与xx医院的医疗行为根本不存在因果关系。那么，原审法院当然不会判决xx医院承担赔偿责任。二、原审法院认定xx医院是在征得刘某的同意后方对刘某行右侧输卵管切除术，符合客观事实。粤南（2012）文鉴字第211号《文书司法鉴定意见书》和《市卫生人口计生委关于刘某信访事项的答复函》都明确无误地表明：xx医院是本着治病救人的方针，在刘某签署了《手术知情同意书》后方对其行右侧输卵管切除术。因此，原审法院认定xx医院是在征得刘某的同意后方对其行右侧输卵管切除术，依据充足，符合客观事实。三、粤南（2010）临鉴字第20755号《法医学司法鉴定意见书》可以作为本案定案依据。首先，广东南天司法鉴定所作为具有鉴定资质的鉴定机构，依法接受法院的委托进行鉴定，符合法定程序。其次，广东南天司法鉴定所作出鉴定后，如果刘某认为该鉴定存在其在上诉状中所提及的程序错误，那么应当在收到鉴定书的法定期限内提出异议或申请重新鉴定，但刘某的代理人却以“经过分析案情发现前案证据准备不充分，所以建议撤诉之后重新准备证据材料，再行起诉”为由，要求刘某撤回了起诉。很明显，是刘某及其代理人自身的撤诉行为导致其放弃了申请重新鉴定的权利，那么粤南（2010）临鉴字第20755号《法医学司法鉴定意见书》的鉴定结论即当然地发生了法律效力。因此，原审法院完全可以将该鉴定结论作为本案定案的依据。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律准确，请求维持原判。
本院经审理查明：一、关于《手术知情同意书》上“刘某，同意手术，同意必要时切除输卵管”的书写过程，双方陈述如下：（一）刘某的代理人陈述。1、“我曾经问过刘某，但刘某自己也回忆不起来，刘某说连这个签名都不是她签的。”2、（关于“输”字后面是指什么？）“是指女性的生殖器官的话，只有输卵管。第一，我和当事人沟通过，但刘某说确实回忆不起来；第二，我作为代理人当时不在场，也没有目睹，所以确实不清楚；第三，输卵管切除在医学上是很重要的一个医疗步骤，不管是患者出血还是由医院签名，肯定都是要清清楚楚，不可能是模糊不清的，肯定是由患者明确同意切除后医院才可以切除的；第四，无论我方当事人在这份授权同意书上写下了什么笔迹，作为医院按照法律规定也绝对不能对我的当事人的意思进行添加或者篡改。”3、手术时没有其他亲戚或朋友在场。（二）xx医院的代理人陈述。1、（关于刘某当时是出于什么状态下书写的这段文字？）“根据我方的了解，根据医院的规章规定医院不可能代患者在病历上代书任何内容，无论是主治医师还是护士，均否认了代刘某书写上述内容。且本案的现有证据仅证明‘卵管’二字不是刘某书写，至于刘某还是刘某的亲属或者朋友书写还是待查的问题。”2、不清楚刘某手术时还有无其他亲戚或者朋友在场，一般情况下都应有陪同。
二、原审法院查明的其他事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。
本院认为，本案争议的焦点是：1、李某及xx医院是否存在非法行医行为；2、xx医院在给刘某实施右侧输卵管部分切除术时对刘某双侧输卵管间质部处需要进行手术线结是否必然导致刘某不能正常受孕，致使再次异位妊娠，不得不将左侧输卵管部分切除，最终导致刘某不能生育的后果发生。
关于争议焦点一。一方面，李某作为妇产科医生，于2002年12月30日即取得了国家认可的注册执业医师资格，其专业为妇幼，李某在2007年7月25日给刘某实施右侧输卵管部分切除手术时，是具有实施该手术的专业技能和资质的，这与其是否已经注册到xx医院执业，是两个不同的概念。另一方面，关于刘某主张李某在没有注册到xx医院执业时却在xx医院执业属于非法行医行为，《市卫生人口计生委关于刘某信访事项的答复函》已经明确李某在xx医院的诊疗行为不属于非法行医，而深圳市卫生和人口计划生育委员会系卫生行政主管部门，其对是否构成非法行医的答复具有权威性。相反，虽然刘某主张深圳市卫生和人口计划生育委员会的答复错误，但其既未能就此提供充分证据予以反驳，也未能举证证明李某或xx医院存在符合《刑法》第三百三十六条规定的非法行医的行为。因此，原审法院认定李某或xx医院不存在非法行医行为，事实清楚，认定准确，本院予以维持。
关于争议焦点二。（一）关于《手术知情同意书》。刘某称对《手术知情同意书》上“刘某，同意手术，同意必要时切除输卵管”的书写过程印象模糊不清，且称签名非其本人所签，但结合粤南（2012）文鉴字第211号《文书司法鉴定意见书》“检材《手术知情同意书》第2页家属或单位负责人签字处‘…。必要时切除输卵管’中‘…。必要时切除’和‘输’字未涂改部分是刘某书写；其中‘卵管’和‘输’字涂改后笔画不是刘某书写”之鉴定结论，《市卫生人口计生委关于刘某信访事项的答复函》“目前无证据表明xx医院存在未经患者刘某同意擅自切除患者右侧输卵管的行为”、“通过目前的调查无法认定xx医院存在虚假记载、伪造病历以及对患者双侧输卵管间质部进行不必要的手术操作的行为”之表述，以及刘某的代理人之陈述，尤其是上述字句中“输”字与女性器官的对应性，上述字句由刘某自行书写或刘某在他人协助下书写具有高度盖然性，故刘某主张xx医院篡改病历，没有事实和法律依据，本院不予支持。（二）关于粤南（2010）临鉴字第20755号《法医学司法鉴定意见书》。一方面，在（2009）深龙法民初字第10388号一案中，广东南天司法鉴定所依据法院委托出具粤南（2010）临鉴字第20775号《法医学司法鉴定意见书》，鉴定结论为“xx医院的医疗行为与刘某左侧输卵管异位妊娠之间存在因果关系依据不足”，而刘某在收到该鉴定报告后，未在法定期限内提出异议，也未申请重新进行鉴定，却申请了撤回起诉，且刘某代理人称“我们经过分析案情发现前案证据准备不充分，所以建议撤诉之后重新准备证据材料，再行起诉”，这就致使刘某丧失了重新申请鉴定的权利，即粤南（2010）临鉴字第20775号《法医学司法鉴定意见书》的鉴定结论发生了法律效力。另一方面，即使在本案审理中，刘某也未能举证证明上述鉴定结论存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条所规定的需要“重新鉴定”或“对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定”而不能作为本案证据等情形，故原审法院采纳上述鉴定结论作为本案定案依据，符合法律规定。综上，因本案系医疗损害责任纠纷，此类纠纷应当通过司法鉴定以确定医方的行为与患方的损害后果是否存在因果关系，现刘某关于xx医院存在非法行医的行为和篡改病历行为的主张不能成立，且粤南（2010）临鉴字第20775号《法医学司法鉴定意见书》的鉴定结论为“xx医院的医疗行为与刘某左侧输卵管异位妊娠之间存在因果关系依据不足”，故刘某要求xx医院承担赔偿责任的主张没有事实和法律依据，本院不予支持。
综上所述，上诉人刘某的上诉主张均不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理妥当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费1050元，由上诉人刘某负担。
本判决为终审判决。
审判长 梁 媛
审判员 黄国辉
审判员 袁劲秋
二〇一三年十二月二十日
书记员 涂 玮