广东省陆丰市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）汕陆法刑初字第101号
公诉机关陆丰市人民检察院。
被告人陈某甲，男，汉族，广东省陆丰市人，小学文化，职业：务农。因本案于2013年8月9日被刑事拘留，同年9月11日被逮捕。现羁押于陆丰市看守所。
辩护人刘木权，陆丰市法律援助处律师。
陆丰市人民检察院以陆检公诉（2014）第70号起诉书，指控被告人陈某甲犯非法占用农用地罪，于2014年2月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。陆丰市人民检察院指派检察员陈满出庭支持公诉，被告人陈某甲及其辩护人刘木权到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2000年至2012年，被告人陈某甲与他人在陆丰市某某镇某某村委会“包老坑”旁边的咸田地（也称老鱼池）开挖了26.1亩（国土部门确定为基本农田）用于养殖鱼虾池。2013年3月初，被告人陈某甲将自己的老鱼池26.1亩，并出资人民币4000元入股与陈某乙一起经营养殖鱼虾类的鱼池。
2012年3月下旬，被告人陈某甲与陈某乙（另案处理）与陈某良、陈某兼等40多户农户签订《合同书》，承包陆丰市某某镇某某村“包老坑”地方部份农户咸田，面积合计19.7亩，承包期50年。被告人陈某甲与陈某乙于2013年3月中旬开始雇请挖土机将某某镇某某村“包老坑”的咸田地开挖了约2亩准备养殖鱼虾类的鱼池，被陆丰市国土资源局某某国土所制止后停工开挖。被告人陈某甲等人未经有关部门批准，改变农用地用途。经陆丰市国土资源局鉴定，被告人陈某甲非法占用农用地面积为19.7亩，确定为基本农田。
公诉机关同时向法庭提供了相关证据，以被告人陈某甲的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人陈某甲对公诉机关指控的基本犯罪事实无异议。但提出“老鱼池”的面积不足20亩，是1993年原村委书记陈某丙找其承包的，有向村委上缴承包金的单据证明。2012年3月与陈某乙合伙向40多户承包的咸田地，我有参与，但具体由陈某乙负责。要求从轻处罚。
辩护人刘木权提出的辩护意见：一、被告人陈某甲在本案中未毁坏大量农田，造成的损失较小。2012年3月下旬，被告人陈某甲和同案人陈某乙与本村40多户农户签订合同书，承包“包老坑”的丢荒咸田作为养鱼池，但仅动工开挖二亩就被制止停工，且该地的承包事宜、资金、施工等一切手续均由陈某乙负责。在停工后，被告人陈某甲与陈某乙协商，双方愿意，由陈某乙付还陈某甲人民币6万元，该养殖池归陈某乙经营。被告人没有造成大量土地毁坏的损失。二、被告人在本案中主观恶性小，犯罪情节轻微。被告人陈某甲于1995年就承包开发位于某某村“包老坑”咸田地，并有向村交纳承包金。2000年前后，又与陈某吟合伙共同承包陆续开发成养殖池。当时咸田弃耕的面积较多，管区又缺乏资金找到陈某吟和陈某甲承包开发养殖鱼虾池，每年每亩向村委上缴70元承包金。被告人身为农村农民，法律意识淡泊，根本不清楚农村的土地改变用途需要国土有关部门批准。期间，村委及有关部门也没有制止。
辩护人认为，被告人陈某甲是因承包咸田引起本案的，其主观恶性小，犯罪情节轻微，在本案中未毁坏大量农田，造成的损失较小，而且被告人没有犯罪前科，悔罪表现好。建议法庭对被告人从轻或减轻处罚。
经审理查明：2000年至2012年间，被告人陈某甲与陈某吟未经有关部门批准，擅自在陆丰市某某镇某某村委“包老坑”旁边的基本农田用地开挖养殖鱼池（也称老鱼池）面积计26.1亩。至2012年2月初，被告人陈某甲将自己的老鱼池26.1亩，并出资人民币4000元入股与陈某乙一起经营养殖鱼虾类的鱼池。
2012年3月下旬，被告人陈某甲与陈某乙（另案处理）未经有关部门批准，向村民陈某良、陈某兼等40多户农户签订《合同书》，承包陆丰市某某镇某某村“包老坑”地方部分农户土地，面积合计19.7亩，每亩每年租金200元，期限为50年。被告人陈某甲与陈某乙于2013年3月中旬，雇请许某某的挖土机将某某村“包老坑”的咸田地开挖了约二亩准备扩大养殖鱼池，被陆丰市国土资源局某某镇国土所制止停工。经陆丰市国土资源局鉴定，被告人陈某甲非法占用农用地面积26.1亩已开挖成鱼池；被告人陈某甲与陈某乙向40户农户承包的土地为19.7亩，已开挖了约2亩，均确定为基本农田用地。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的如下证据予以证实：
1、陆丰市国土资源局陆国土（立）（2013）030号立案呈批表、陆丰市公安局立案决定书，证实2013年4月10日陆丰市国土局以陈某甲、陈某乙涉嫌土地违法行为呈报司法机关立案。2013年7月3日，陆丰市公安局决定立案侦查。
2、陆丰市公安局户籍证明，证实被告人陈某甲出生日期等基本情况。
3、陆丰市国土资源局《关于陈某甲、陈某乙涉嫌国土资源犯罪案件情况的调查报告》，证实陈某甲、陈某乙于2012年3月中旬开始，未经批准擅自与40多户农户签订《合同书》，承包某某村“包老坑”责任田共21.82亩开挖成养殖鱼池，改变农用地用途，违反《土地管理法》第三十六条之规定，应追究其责任。
4、陆丰市国土资源局现场勘测笔录、现场勘测图纸、照片，证实现场位于陆丰市某某镇某某村咸塭田，经现场测量占用土地45444平方米，其中基本农田用地43128.71平方米，现场已挖土形成养殖鱼池。
5、陆丰市国土资源局《地类性质鉴定书》，证实陈某甲、陈某乙非法占用农用地，涉及土地面积68.16亩，基本农田保护区面积64.7亩。
6、陆丰市公安局现场勘验笔录、现场勘验平面示意图，证实案发现场位于陆丰市某某镇某某村“克清塭”田地。现场见部分农田被挖并填成一条道路，有部分农田被挖土地机挖过的痕迹。
7、陆丰市国土资源局陆国土资（2013）413号的复函、鱼池位置现状图，证实经陆丰市中业测绘工程有限公司测量，本案涉及土地面积37239.22平方米（即为55亩）。测量图纸标识红线内位置西北面13170.13平方米（即19.7亩）的土地为陈某甲、陈某乙向该村40户农户承包的土地。陈某乙本人在该土地上开挖了约2亩。测量图纸标识红线内东南面24069.09平方米（即为26.1亩）的地方为陈某甲开挖的鱼池。
8、被告人陈某甲和陈某乙与农户签订的《合同书》，证实于2012年3月20日被告人陈某甲、陈某乙与某某村陈某绵等40户农户订立土地承包合同，面积共21.82亩，每年每亩租金人民币200元。
9、证人许某某的证言，证实于2013年初，某某村陈某乙打电话叫其为他挖土，地点在某某村“克清塭”与“包老坑”之间的土地，开挖养殖池。但由于工程较大需要先挖填一条路。所以按照陈某乙的吩咐进行作业，大约做了三、四个半天，每天人民币1300元。当时由于某某镇国土所等部门到工地叫停工，陈某乙叫我不要再做，我就停工了。
10、证人陈某丁证言，2012年3月下旬，我村的陈某乙、陈某甲一起未经我某某村委会同意，未经上级批准，擅自与部分村民签订合同承包位于某某村大公沟渡槽边的“包坑曲清塭仔”基本农田，将我村的100左右亩土地变为癣池，擅自改变土地使用性质。该土地以前是我村村民用来种田、种花生、种蕃薯的。面积约100亩，不包括“老鱼池”土地，所谓“老鱼池”指陈某甲和陈某吟俩人在十五年前开挖的用来养殖的鱼池，这一次国土部门的勘测，鉴定并不包括“老鱼池”在内。
11、证人陈某义证言，陆丰市国土局对陈某乙、陈某甲利用我村农用地的鉴定范围是在我村的“克清塭”与“包老坑”之间的农用地，但不包括“老鱼池”（所谓老鱼池是指陈某甲与陈某吟在15年前承包的养殖池）。我在陈某乙的工地上看到的是他先行开挖填土成一条路，用以方便之后的工程开工，但是陈某乙才刚开挖约2亩左右就被国土部门叫停工了。陈某甲、陈某乙两人合伙准备开发养殖鱼池，该土地是以前我村的农民用来种田、花生、种蕃薯之用地。
12、证人黄某某证言，2013年3月25日我接到一个匿名举报电话，称某某镇某某村陈某乙、陈某甲采用欺骗非法手段，改变土地性质，私自挖土地用于养殖池。我接到举报后，向镇委副书记郑某某报告，郑副书记也说有接到举报的电话。2013年3月26日，我和某某镇副镇长卓某某及某某村书记陈某义到举报地点某某村大公沟渡槽边“保坑塭仔”地方，发现该地已被挖成养殖用的土坑，基本农田已遭到破坏。然后我以某某镇国土所的名义对其发出《责令停止国土资源违法行为通知书》，并告知陈某乙、陈某甲签收。2013年4月14日，又以某某镇国土所的名义向某某供电所发函，对该项目的停电通知。2013年4月24日，陆丰市国土局对陈某乙、陈某甲的违法行为进行调查，但陈某乙、陈某甲没有停止其违法行为。
13、陆丰市某某镇某某村民委员会证明，2013年12月14日经陆丰市国土资源局委托陆丰市中业测绘工程有限公司及村委会两委派员协助现场勘测，陈某甲开挖的鱼池面积为24069.09平方米（即为26.1亩），陈某乙向农户承包的土地为13170.13平方米（即为19.7亩），该地开挖的面积约有2亩，尚未挖成鱼池。
14、证人陈某良证言，2012年3月中旬，我村的陈某乙找到我，并对我说“将你的田地租给我和陈某甲，我们每亩地给你200元”，我听后就答应了。由我和陈某傅的田地也是我在耕作，所以将我的1.5亩、每年租金300元，我弟的田地1.35亩、每年租金270元与陈某乙签订合同，陈某乙对我说合同签订50年，每年在年头付一次租金，我不识字依在他说的合同签名并按了手印。陈某乙仅付了一次租金给我。并提交合同书二份。
15、证人陈某兼证言，2012年3月中旬，陈某乙到我家对我说，他和陈某甲俩人想在某某村“包老坑”的一片土地挖坑搞养殖，问我那里的田地是否愿意租给他，每年每亩200元，租期为50年。我当时就答应了，我将在“包老坑”的田地约1.79亩，租金为人民币360元，租给陈某乙，陈某乙拿出合同书一张让我签名按手印，并付给我一年租金360元。并提交合同书一页。
16、证人陈某杰、陈某方的证言，证实于2012年3月18日将个人田地租给陈某乙、陈某甲、期限50年，每年每亩200元。陈某杰及其父亲土地1.56亩、陈某方1.35亩。双方签订了合同书。并提交合同书二张。
17、证人陈某团证言，2012年12月初，我在我村溪畔禾壳塭低畦水田处挖鱼池，后来陈某甲、陈某乙他们想扩大鱼池，为了方便管理，他们和我商量将他们原先所有的“老鱼池”跟我一部分新挖鱼池交换，面积为7.31亩，双方以口头协议为据。
18、同案人陈某乙供述，陈某甲原来在“包老坑”与父亲陈子吟于2000年合伙开挖鱼池进行养殖，其实际亩数约24亩左右。2012年2月初，我和陈某甲一起在他以前就有的20多亩鱼池（该鱼池的土地系陈某甲的）的基础上又重新和我村的40多户农民签订协议，承包某某镇某某村部份农民的责任田，面积合计21.82亩，承包期自2012至2062年止，共计50年，每年每亩租金200元，每年付一次租金。陈某甲和我两人于2013年3月开始动工将农田挖土作为养殖池。两人一起合作在某某镇某某村“包老坑”的田地挖坑准备进行鱼类养殖，陈某甲出资4000元以及20多亩属于自己的田地为股份，其他资金由我负责，两人说好按5：5的比例盈亏分成，我负责与40户农户签合同，并负责告知村委的书记、主任。到了今年4月初，陆丰市国土局的人员到我们鱼池工地进行阻止施工，见到这个情况，陈某甲就对我说他要退出，我答应了他的要求，并补贴他人民币六万元作为赔偿他的投入，我们还为此签订了协议书，之后该鱼池就由我独自经营。我们所经营鱼池所利用的土地并没有报陆丰市某某镇府以及陆丰市国土部门审批。
19、被告人陈某甲供述，我于1993年上半年利用自己的20多亩田地进行养殖，到2012年3月中旬，我村的陈某乙到我家里问我说“我们一起合作经营养殖鱼池怎么样？”我说“好”，于是我们俩商量后由我拿出20多亩田地以及4000元人民币作为股份，剩下的资金由陈某乙出，盈亏以5：5的比例分红。于是，由陈某乙出面和我村的其他村民一共40户签订了合同，我们和村民商量好租赁期限50年，每年每亩租金200元，我们先付一年租金给村民，其他的租金每年年头付一次，我和陈某乙一共先付出8000多元给40户村民，然后我们开始在田地里雇佣挖土机挖土。2013年3月底，某某镇国土所等部门向我们发了《责令停工》的通知后，我们就停工了。我和陈某乙挖掘田地用以养殖这件事情没有和国土局等相关部门办理任何手续。
本院认为，被告人陈某甲违反国家土地管理法规，未经有关部门批准，擅自将基本农田用地开挖成养殖鱼池，数量较大，其行为已构成非法占用农用地罪，应予惩处。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，应予支持。被告人提出“老鱼池”面积不足20亩及其辩护人提出被告人没有毁坏大量农田，造成的损失较小的辩解、辩护意见，经查，被告人陈某甲于2000年至2012年间非法开挖“老鱼池”面积计26.1亩；2012年3月与陈某乙向农户承包土地19.7亩，动工开挖了二亩。这有陆丰市国土资源局陆国土资（2013）413号的复函、现场勘测笔录、现场图等证据证实；有某某村委会及证人证言作证，足以认定被告人非法占用基本农田数量较大的事实。辩护人提出被告人在本案中主观恶性小，犯罪情节较轻以及有认罪、悔罪表现，具有从轻处罚的辩护意见，符合事实，可予采纳。
根据被告人的犯罪事实、情节以及社会危害程度，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人陈某甲犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押一日，折抵刑期一日，即自2013年8月9日起至2014年8月8日止，罚金限于本判决生效后三个内缴清）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 吴声尧
审判员 林 安
审判员 林乙成
二〇一四年五月十三日
书记员 黄伟丽