辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）大民五终字第809号
上诉人（原审原告、被告）：全日汕，无职业。
委托代理人：李秀明，辽宁同方律师事务所大连分所律师。
上诉人（原审被告、原告）：大连星之宝汽车销售服务有限公司，住所地辽宁省大连市沙河口区星海广场F区26号一层。
法定代表人：林业，该公司董事长。
委托代理人：张誉腾，辽宁住邦律师事务所律师。
委托代理人：郝建华，辽宁住邦律师事务所律师。
原审原告（被告）全日汕与原审被告（原告）大连星之宝汽车销售服务有限公司（以下简称星之宝公司）劳动合同纠纷一案，大连市沙河口区人民法院于2015年6月12日作出（2015）沙民初字第820号民事判决。全日汕、星之宝公司均不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年8月19日公开开庭进行了审理。上诉人全日汕的委托代理人李秀明，被上诉人星之宝公司的委托代理人张誉腾、郝建华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（被告）全日汕一审诉辩称：原告于2008年7月1日与被告公司签订劳动合同，在被告处从事展厅经理工作，后调整为总经理。2012年2月双方签订无固定期限劳动合同。2014年2月以前原告月平均工资37，470元。2014年2月被告通知原告回家休息待岗。2013年9月原告怀孕，2014年5月18日生产。2014年10月27日被告向原告邮寄送达了《解除劳动合同证明书》，解除劳动合同的理由为原告严重违反用人单位规章制度。因被告违法解除劳动合同，2014年12月原告向大连市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会裁决认定被告违法解除劳动合同，但仅裁决被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金176，787元、2013年带薪年休假工资3，823元。故原告诉至法院，请求判令被告：1、支付原告代通知金8，232.56元；2.支付原告2013年度带薪年休假工资17，220元；3.支付原告违法解除劳动合同赔偿金191，958元；4.支付原告2014年3月、4月、5月5日-17日未足额支付工资92，160元及25%经济补偿金23，040元。
被告（原告）大连星之宝汽车销售服务有限公司一审诉辩称：原告所述与事实不符。原告自2014年2月起，不服从被告工作安排，在没有办理任何请假手续的情况下，再未到被告处上班。被告在原告入职时，即组织原告学习考勤制度等被告的规章制度，原告也签署了入职培训表。但原告在明知被告考勤制度的情况下，上下班从不打卡，连续旷工数月。原告怀孕和生育均未告知被告，被告对原告怀孕并不知情，原告称被告因其怀孕而不让其上班并解除劳动合同不符合逻辑。即便原告怀孕也应正常上班，也应遵守被告的考勤制度。2014年8月4日被告以书面形式通知原告到公司报到上班，原告仍置之不理，系严重违反用人单位规章制度，故被告解除劳动合同符合法律规定，原告请求的违法解除劳动合同赔偿金无法律依据；关于原告提出的2013年度带薪年休假工资问题，因用人单位可以根据工作具体情况，跨年度安排职工的年休假，且累计事假20天以上的，不应享受带薪年休假。原告工作期间上下班从不打卡，按公司规定应按事假处理，且自2014年2月起原告未到岗上班，被告依然为原告发工资，原告实际已经享受了带薪年休假待遇，原告该项请求不应予以支持；关于原告请求的欠付工资问题，2014年3-6月，被告按每月2，077.44元向原告发放了工资，均不低于大连市最低工资标准，被告已足额向原告支付了工资，不存在欠付问题。综上，请求不向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金176，787元；不向原告支付2013年带薪年休假工资3，823元。
一审法院审理查明：原告全日汕于2008年7月1日到被告大连星之宝汽车销售服务有限公司处从事展厅管理工作。当日，双方签订了书面劳动合同约定：原告执行标准工作时间，原告按照被告的工作安排认真履职，遵守被告的规章制度，原告工资按被告依法制定的工资分配制度确定。被告依法保障原告带薪休假等休假权利，原告在合同期内的孕期、产期、哺乳期及待遇按相关法律法规执行。2012年7月2日，双方签订了无固定期限劳动合同及其补充协议书，补充协议第四条工作调动条款约定：因工资需要，被告与原告通过协商可对原告工作岗位进行调整，原告岗位调整后，薪金随岗位变动而变动。在劳动合同履行期间，原告升任为总经理。2013年9月以后原告怀孕。2013年原告未休年休假，未享受带薪年休假待遇。2014年2月10日，被告通知原告调整其工作岗位，原告因此交接、停止其原工作，等待调岗。2014年5月18日，原告在妊娠39周时行剖宫产分娩。2014年5月20日，被告单位另一调岗待岗员工戚莹与被告法定代表人林业沟通离职原因时，谈及被告内部复杂的人际关系，被告法定代表人称原告生产后也得离职。2014年8月4日被告通过邮寄方式向原告发出通知，要求原告于2014年8月9日前到被告处办理离职等相关手续，领取解除劳动合同证明书，逾期未领，视为送达。原告于次日收到该通知。2014年8月8日原告到被告公司领取《解除劳动合同证明书》，被告人事专员李春娜称原告保险已停缴，但《解除劳动合同证明书》尚未做出，原告领取未果。2014年10月22日，被告再次通过邮寄方式向原告发出通知，告知原告因其自2014年2月10日起未履行请假手续不上班已达254天，已构成无故旷工。通知原告于2014年10月27日携带上述期间非无故旷工的有效证明，到公司说明情况并做出合理解释，否则公司将按规定解除劳动合同。原告于次日收到该通知。2014年10月26日原告再次到被告处领取《解除劳动合同证明书》未果。2014年10月27日，原告与被告法定代表人通电话，询问既然已通知原告解除劳动合同而且已停发工资和保险，为何不给其《解除劳动合同证明书》。被告法定代表人告知原告有两种选择：一是补齐孕产期间的请假手续可以回单位上班，但需要将原告从总经理位置调整到业务员岗位；二是按原告要求直接办理离职手续。当原告问到在其保证工作时间的情况下，可否回到原来岗位时，被告法定代表人明确表示不可能，原告也明确表示不能接受该岗位调整，要求被告出具《解除劳动合同证明书》。原告对该谈话内容进行了录音。同日，被告即以原告严重违反用人单位规章制度为由，出具《解除劳动合同证明书》，与原告解除劳动合同。次日，原告收到了被告以邮寄方式送达的《解除劳动合同证明书》。被告为原告发放工资和缴纳保险至2014年10月。2013年1月-2014年2月期间，被告每月为原告发放固定工资，含基本工资3，500元、加班工资439.37元（2013年1-7月）或404.39元（2013年8月-2014年2）、岗位工资6，400元、交通补助300元。2013年被告另向原告发放年终奖350，000元。2014年3月-10月，被告每月仅向原告发放一项基本工资，其中3-6月均发基本工资2，007.44元，7-10月均发基本工资1，688.55元，代扣代缴原告个人应付社会保险费和公积金（公积金为500元）后，每月实发工资均为零。2013年大连市在岗职工月平均工资4，922元；2014年大连市最低工资标准为1，300元，最低生活保障标准为530元。2014年10月29日，原告向大连市劳动人事争议仲裁委员会提出申请，请求被告支付原告代通知金8，232.56元、2013年度带薪年休假工资17，220元、违法解除劳动合同赔偿金176，787元、2014年3月至5月17日工资92，160元及25%经济补偿金23，040元、为原告办理档案和社会保险关系转移手续。2014年12月15日，大连市劳动人事争议仲裁委员会做出大劳人仲裁字（2014）第1244号仲裁裁决书，裁决被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金176，787元，2013年带薪年休假工资3，823元。原、被告均对该裁决不服起诉至本院。
一审法院认为：原告与被告签订的劳动合同及补充协议书，系劳动者与用人单位作为平等主体，在平等协商的基础上，做出的有关劳动权利、义务的真实意思表示，合法有效，应予法律保护。有关合同内容的变更亦应由双方平等协商一致，不得任意变更。在劳动合同履行期内，被告作为用人单位，应依法向原告支付工资报酬并保障原告带薪年休假待遇，在职工孕期、产期、哺乳期不得以职工不胜任工作或企业生产经营原因而解除劳动合同，否则应依法向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金。关于本案双方当事人争议的主要焦点——被告是否存在违法解除劳动合同问题。首先，被告在2014年10月27日劳动合同履行期内做出的《解除劳动合同证明书》，被告需对其解除劳动合同的合法性承担举证责任，否则将承担举证不能的法律后果；其次，被告以原告无故旷工，严重违反用人单位规章制度为由解除劳动合同，其提供的主要证据是其单方制作的考勤表。因原告对该考勤表的真实性不予认可，且经本院审查，在2013年原告正常工作期间，在被告每月向原告全额发放工资并发放400余元加班费的情况下，该考勤表依然记载原告为全年旷工，故该考勤表的真实性不应采信，被告据此认定原告无故旷工的主张不成立；第三，虽然原告存在多月不上班的事实，但依据原告提供的被告无异议的录音证据及双方当事人陈述笔录，可以认定原告停止工作的起因是被告调整工作岗位，而非原告无故旷工而调整工作岗位，且2014年5月18日至10月为原告法定产假期，10月之前被告向原告发出离职通知均未提及无故旷工问题，故不能认定原告不上班即为无故旷工；第四，2014年5月20日被告法定代表人在与另案原告戚莹的谈话中，己流露出原告产后需离职的信息，可以证明被告对原告怀孕以及生产的事实是明知的。2014年8月被告通知原告办理离职手续，10月最终做出解除劳动合同决定均在原告法定产假期间，在被告无据证明原告无故旷工或双方协商一致的情况下，该行为明显违反法律规定；第五，依据谈话录音，可以认定原告是努力留在原岗位工作，并非主动要求离职。综上，被告在没有证据证明原告不适合原岗位工作，在未征得原告同意的情况下，对原告工作岗位进行调整，且在原告产假期间与原告解除劳动合同，显系违法，应向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金。对被告关于因原告无故旷工而解除劳动合同的主张，本院不予采信。关于原告诉称的2014年3月-5月17日欠付工资问题，因被告于2014年10月28日向原告送达了《解除劳动合同证明书》，原告认可双方劳动合同于当日解除，故被告向原告支付2014年3-5月的相关劳动待遇。期间，原告因等待被告调岗而放假休息，被告应依照大劳发（2003）65号《大连市关于规范企业工资支付有关问题的通知》第五条的要求向原告支付生活费，生活费标准不得低于大连市政府规定的最低工资标准的80%，该生活费含个人应缴纳的各种社会保险费，扣除个人应缴纳的各种社会保险费后，实际支付给原告的生活费，不得低于大连市城镇居民最低生活保障线。欠付该生活费应依法支付25%的经济补偿金。2014年3-5月，被告每月向原告发放2，077.44元，虽不低于大连市最低工资标准，但扣除原告个人应缴保险费外仅为500元，低于大连市城镇居民最低保障线，故被告应向原告补发该期间生活费90元【（最低生活保障线530元-被告代缴公积金500元）＊3个月】及其25%的经济补偿金22.50元。关于被告应付赔偿金数额问题，被告违法解除劳动合同，应依法按解除劳动合同的经济补偿金2倍向原告支付赔偿金。经济补偿金应为原告的工作年限6.5年×原告解除劳动合同前12个月的月平均工资。2013年原告年终奖依法应计算在其工资范畴之内，原告解除劳动合同前12个月（含待岗期间）的月平均工资应为9，648元【（2013年11至2014年2月应发工资＋年终奖350，000元／12个月×2个月＋2014年3至10月应发生活费）除以12个月】，不高于大连市在岗职工月平均工资三倍，故被告应付违法解除劳动合同赔偿金的数额为125，422.70元。关于原告请求的2013年带薪年休假工资问题，带薪年休假属于职工的福利待遇，应由单位根据工作需要安排职工休年休假。现被告没有安排原告在2013年休年休假，且无据证明系原告本人原因不能安排年休假，故被告应依法向原告支付带薪休假期间（5天）日平均工资300%的工资，因被告已正常向原告发放了1倍工资，故被告应再向原告200%的工资。现原告按2013年日平均工资1，722元标准主张带薪年休假工资，不高于原告2013年应发日平均工资【（全年应发工资总额扣除加班费＋年终奖）除以12个月除以21.75天】，故对原告主张的带薪年休假工资17，220元予以照准。关于原告请求的代通知金问题，因原告主张被告系违法解除劳动合同，并主张以支付赔偿金的形式追究被告违法解除劳动合同的责任，故被告该项诉讼请求无法律依据，本院不予支持。据此判决：一、被告大连星之宝汽车销售服务有限公司向原告全日汕支付违法解除劳动合同的赔偿金125，422.70元；二、被告向原告支付2013年带薪年休假工资17，220元；三、被告向原告支付2014年3-5月生活费90元及其25%经济补偿金22.50元；四、驳回原告的其他诉讼请求；五、驳回被告的诉讼请求。案件受理费20元（原、被告各自预付10元），由被告负担。上述具有给付内容条款于本判决生效之日起10日内履行。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
全日汕上诉的理由及请求是：一审法院认定的赔偿金标准错误，其本人因单位原因待岗，不应按照大连市最低工资标准的80%计算工资；一审法院认定2014年3-5月工资按照息工标准支付错误，故请求二审法院撤销一审判决第一、三项并依法改判支持其一审全部诉讼请求。
大连星之宝汽车销售服务有限公司二审答辩认为：不同意全日汕的上诉请求。全日汕作为单位的高管签署了责任书，其中有明确的规定。35万元并非其工资收入，是工资之外的一种支付。全日汕与公司的合同期限应当自2012年7月2日开始。2012年3-6月在案外人大连中升搏勒汽车销售服务有限公司（以下简称中升搏勒公司）处工作。一审庭审中全日汕自认自2014年2月起即未参加任何的工作也未上班，其休假已超应休的带薪年假的天数，其不应当获得带薪年假的补偿。全日汕的离职是因严重违反了企业规章制度，根据劳动法的规定单位是可以解除劳动合同，原审法院适用法律错误。全日汕的离职前12个月工资为4，766.79元。
大连星之宝汽车销售服务有限公司上诉的理由及请求是：一审法院认定公司对全日汕进行调岗、全日汕的平均工资标准、双方劳动合同存续时间、全日汕未休年假、公司拖欠工资等事实错误且未查清基本事实；一审法院适用法律有误；一审程序违法，故请求二审法院撤销一审判决依法改判驳回全日汕的全部诉讼请求。
全日汕二审答辩意见与其上诉理由相同。
本院经审理查明：一审判决认定事实属实。
本院认为，本案争议的焦点为上诉人星之宝公司是否存在违法解除劳动合同的行为、带薪年假工资支付标准、是否拖欠2013年3月-5月17日工资。
关于上诉人星之宝公司是否存在违法解除劳动合同的行为一节，上诉人星之宝公司向上诉人全日汕所发通知及开具的《解除劳动合同证明书》中写明的解除原因为旷工及劳动者严重违反用人单位规章制度。对于上诉人星之宝公司指称的无故旷工的事实，上诉人星之宝公司提供了上诉人全日汕的考勤表，但该考勤表显示的上诉人全日汕的出勤情况与其实际出勤情况及加班费发放情况明显不符，因此不能依据该份考勤表认定上诉人全日汕旷工。另上诉人全日汕虽认可其于2014年3月起未到岗工作，但原因系单位单方面调整其工作岗位造成其无工作岗位；且上诉人星之宝公司一审时认可公司于2014年2月与上诉人全日汕协商过调整工作岗位一事，二审中虽对此予以否认但未提供任何反证证明；结合上诉人全日汕于一审时提交的其与上诉人星之宝公司法定代表人林业的谈话录音，可以认定上诉人星之宝公司曾对上诉人全日汕进行调岗，上诉人全日汕并非无故未到岗工作。上诉人全日汕在双方解除劳动关系前系上诉人星之宝公司的总经理，作为高级管理人员，如出现上诉人星之宝公司指称的长期无故旷工行为，上诉人星之宝公司及其上属集团公司却在长达半年的时间内未作出任何处理决定明显有违常理。关于上诉人星之宝公司二审中指称的上诉人全日汕违反岗位责任书中规定的工作职责和行为规范等事实，上诉人星之宝公司均未提供证据加以证明。且上诉人全日汕于2014年5月中旬至2014年10月尚处于法定产假期间，上诉人星之宝公司如无法定理由不得随意与其解除劳动合同。现上诉人星之宝公司提供的证据不足以证明其主张的旷工及严重违反公司规章制度事实的存在，故其于2014年10月27日解除与上诉人全日汕劳动合同违法，应支付上诉人全日汕违法解除劳动合同赔偿金。
关于违法解除劳动合同赔偿金应给付数额，上诉人全日汕于2008年7月1日入职上诉人星之宝公司，对此双方当事人并无异议。对于双方解除劳动合同的时间，二上诉人一审时皆认可为2014年10月27日，这与上诉人星之宝公司出具的《解除劳动合同证明书》相一致。现上诉人星之宝公司又主张解除劳动合同时间为2014年3月1日且未提供有效证据加以证明，故本院不予采信。二审中，上诉人星之宝公司出具了上诉人全日汕与案外人中升搏勒公司签订的劳动合同，主张其于2012年3月至2012年6月在案外人中升搏勒公司工作与其建立劳动关系。从上诉人全日汕与上诉人星之宝公司、案外人中升搏勒公司签订的劳动合同的时间及期限看，上诉人全日汕系在与上诉人星之宝公司劳动合同履行过程中与案外人中升搏勒公司签订劳动合同，而在与中升搏勒公司劳动合同短暂履行且在有效期内又重新与上诉人星之宝公司签订了无固定期限劳动合同，岗位与调动前相比未发生变化。上诉人全日汕对于其曾在案外人中升搏勒公司工作予以认可，但主张系受集团公司委派和安排，并出具了有集团领导签字的《异动审批表》以证明其主张。上诉人星之宝公司虽然不认可上述审批表的真实性，但在二审中也承认上诉人全日汕岗位职务等系由集团公司安排，非上诉人星之宝公司自行决定。综合分析双方在庭审中提供的证据，可以认定上诉人全日汕确系非本人原因于2012年3-6月间到案外人中升搏勒公司工作，故依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，其在上诉人星之宝公司的工作年限应连续计算。上诉人全日汕在上诉人星之宝公司的工作年限为6年4个月。上诉人全日汕于2014年3月至2014年10月非因本人原因处离职待岗状态，故此期间的工资标准应按照其正常工作期间的工资计算，上诉人全日汕2013年11月至2014年10月的平均工资应为15，195.91元／月【（10，604.39元／月×4个月＋10，200元／月×8个月＋350，000元÷12个月×2个月）÷12个月】。上诉人全日汕与上诉人星之宝公司解除劳动合同前十二个月平均工资已高于大连市2013年度职工月平均工资的三倍，故在计算违法解除劳动合同赔偿金时，应按大连市2013年度职工月平均工资三倍标准计算。上诉人星之宝公司应支付上诉人全日汕违法解除劳动合同赔偿金191，958元（4，922元／月×3×6.5个月×2）。
关于带薪年假工资一节，上诉人全日汕2013年在上诉人星之宝公司正常工作，上诉人星之宝公司并未提供证据证明其享受了法定的带薪年假，故上诉人星之宝公司应向上诉人全日汕支付带薪年假工资。关于带薪年假工资的支付标准，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条之规定，应为上诉人全日汕正常工作期间剔除加班工资外的月工资收入，故上诉人星之宝公司应向上诉人全日汕支付2013年带薪年假工资4，689.66元（10，200元／月÷21.75天×5天×200%）。
关于上诉人全日汕请求上诉人星之宝公司支付代通知金一节，因本院已认定上诉人星之宝公司违法解除劳动合同并应向其支付违法解除劳动合同赔偿金，故上诉人全日汕的该项上诉请求不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，本院不予支持。
关于上诉人全日汕请求上诉人星之宝公司支付2014年3月-5月17日欠发工资一节，上诉人星之宝公司无正当理由对上诉人全日汕进行调岗并造成其长期处于待岗状态，上诉人全日汕本人并无过错，故上诉人星之宝公司应按照其正常工作时的工资标准向其补发工资。因上诉人星之宝公司在该时间段内正常为上诉人代扣代缴了“五险一金”，故其按照上诉人全日汕正常工作时的实发工资标准向其补发工资18，517.57元（7，528.17元／月×2个月＋7，528.17元／月÷21.75天×10天）。因上诉人全日汕的上诉请求数额为18，517.34元，故上诉人星之宝公司应按其请求的数额向其支付的欠发工资数额并支付25%经济补偿金4，629.3元。
综上所述，二上诉人上诉请求有理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销大连市沙河口区人民法院（2015）沙民初字第820号民事判决；
二、上诉人大连星之宝汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起十日同人向上诉人全日汕支付违法解除劳动合同赔偿金191，958元；
三、上诉人大连星之宝汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起十日同人向上诉人全日汕支付2013年带薪年假工资4，689.66元；
四、上诉人大连星之宝汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起十日同人向上诉人全日汕支付2014年3月-5月17日拖欠工资18，517.57元及25%经济补偿金4，629.3元；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
五、驳回上诉人全日汕的其他上诉请求及诉讼请求；
六、驳回上诉人大连星之宝汽车销售服务有限公司的其他上诉请求及诉讼请求；
一审案件受理费20元，由上诉人大连星之宝汽车销售服务有限公司与上诉人全日汕各承担10元；二审案件受理费20元，由上诉人大连星之宝汽车销售服务有限公司与上诉人全日汕各承担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 车兆东
审 判 员 王 歆
代理审判员 梁 爽
二〇一五年九月二十五日
书 记 员 郑 颖
附相关法条：
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：
（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；
（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；
（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。
第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：
（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；
（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；
（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。
《企业职工带薪年休假实施办法》
第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。
前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。
职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工。日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》
第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。
用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排至新用人单位工作”：
（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；
（二）用人单位以组织委派或者任命形式对劳动者进行工作调动；
（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；
（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；
（五）其他合理情形。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。