浙江省宁波市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浙甬民一终字第283号
上诉人（原审原告）：宁波市鄞州区爱克斯乐药业有限公司。
法定代表人：郑春晓。
被上诉人（原审被告）：王国梅。
上诉人宁波市鄞州区爱克斯乐药业有限公司（以下简称爱克斯乐公司）因劳动争议一案，不服宁波市鄞州区人民法院于2013年3月7日作出的（2012）甬鄞民初字第2144号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年3月29日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。经阅卷和询问当事人，事实已核对清楚，决定径行判决。本案现已审理终结。
原审法院审理认定：王国梅于2010年8月25日进入爱克斯乐公司工作，在石碶店担任营业员兼收银员，双方未签订书面劳动合同。王国梅在职期间，工作时间为工作一天休息一天。每年11月至次年2月，工作时间为7：30至21：00，日工作时间13.5小时，每年3月至10月，工作时间为7：30至21：30，日工作时间14小时。2011年10月至2012年9月期间，王国梅在春节放假5天，工作天数为180天，合计2491小时，其中法定节假日上班4天，共56小时，平时工作172天共2435小时。2011年10月至2012年9月期间，爱克斯乐公司已向王国梅支付工资28569元，其中已支付法定节假日加班工资260元。
爱克斯乐公司因经营不善，于2012年10月5日将石碶店店面转让，爱克斯乐公司提前通知所有员工工作至2012年9月30日止。2012年9月29日公司员工进行盘货。次日，爱克斯乐公司仍安排员工上班，但王国梅以当天为中秋节、公司不支付加班工资为由未到单位上班。爱克斯乐公司因此在王国梅2012年9月份工资中扣发150元。王国梅在职期间，爱克斯乐公司未为其缴纳社会保险，但每月向王国梅支付了社会保险补贴200元。王国梅在职期间，未依法享受带薪年休假待遇。另查，王国梅在奉化市已经自行缴纳了社会保险。
2012年10月8日，王国梅向宁波市鄞州区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求爱克斯乐公司支付：1.2012年9月被扣工资236元；2.二倍经济补偿金12950元；3.每月超时工作36小时和每月25日盘货的加班工资8870元；4.法定节假日工作22天和未休年休假10天的三倍工资5566元；5.2011年4月至2012年9月期间基本工资未达到最低工资标准的不足部分3130元；6.工作期间未签订劳动合同的双倍工资64750元；7.补缴2010年8月25日至2012年9月30日的社会保险；8.支付2012年冷饮费520元。宁波市鄞州区劳动争议仲裁委员会于2012年12月4日作出仲裁裁决，裁决：1.爱克斯乐公司为王国梅补缴2010年9月至2012年9月的基本养老保险和基本医疗保险，其中个人缴费部分王国梅自行承担。同时王国梅向爱克斯乐公司返还社会保险补贴5000元；2.爱克斯乐公司支付王国梅2012年9月被扣工资150元、延时加班工资5347.28元、法定节假日加班工资1309.74元、年休假工资1635.57元、经济补偿金7370元；3.驳回王国梅的其他仲裁请求。审理过程中，王国梅表示放弃要求爱克斯乐公司为其补缴2010年9月至2012年9月的基本养老保险和基本医疗保险。爱克斯乐公司基于王国梅放弃该项原仲裁请求，自愿撤回本案的第一项诉讼请求，并放弃要求王国梅返还社会保险补贴。
爱克斯乐公司不服仲裁裁决，于2012年12月20日向原审法院起诉，请求判决其：1.无需为王国梅补缴2010年9月至2012年9月的基本养老保险和基本医疗保险；2.无需向王国梅支付被扣工资、延时加班工资、法定节假日加班工资、年休假工资及经济补偿金等合计15812.59元。
王国梅在原审中辩称：2010年9月30日王国梅未上班属实，但原因是9月29日全体员工对货物清盘，工作已交接完毕。并已向店长说明9月30日是中秋节，公司不支付加班费是不会去加班的，不属于旷工。根据公司的工作制度，每年8个月（3月至10月）的上班时间是每天14小时（7：30-21：30），每年4个月（11月至次年2月）的上班时间是每天13.5小时（7：30-21：00），隔天上班。因上班时间比较忙，员工是在店里吃饭的，吃饭时间从不关门，随时都有客人来买药。夏天中午正常营业，没有规定午休时间。在职期间，公司没有安排员工节假日休息，节假日加班只是补贴30元，也没有安排年休假。店长在2012年9月26日让王国梅签协议，领取2000元遣散费。宁波市鄞州区劳动争议仲裁委员会的裁决是正确的，请求法院依法判决。
原审法院审理认为：用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位安排劳动者延长工作时间和在法定休假日工作的，应当依法向劳动者支付加班工资。2011年10月至2012年9月期间，王国梅在法定节假日工作4天，加班时间为56小时，爱克斯乐公司应当支付法定节假日加班工资。关于加班工资的计算基数，因王国梅的基本工资低于最低工资标准，故以宁波市最低工资标准1310元作为计算基数。因爱克斯乐公司向王国梅支付的工资中已包含法定节假日的一倍工资，故应向王国梅支付的法定节假日加班工资为583.22元（1310元÷21.75天÷8小时×56小时×200%-260元）。王国梅的工作岗位为药店营业员兼收银员，实行作一休一的轮休方式，该工作岗位的性质符合综合计算工时工作制的岗位特征。故仅对其延时加班工资予以支持。经核算，王国梅2011年10月至2012年9月期间的延时加班工资为4916.11元。2012年9月30日系法定节假日，爱克斯乐公司以王国梅未上班为由扣除其工资150元，违反法律规定，应当依法予以返还。关于王国梅的年休假工资，其于2010年8月25日进入爱克斯乐公司工作，至2011年8月24日已经工作满一年，故其2011年8月25日至2012年9月30日期间可以享受5天带薪年休假待遇。因爱克斯乐公司未安排王国梅休年休假，依法应支付年休假工资1635.57元。
爱克斯乐公司因经营不善，将其石碶店结束经营并转让店面，双方的劳动合同因合同订立时所依据的客观情况发生重大变化而无法继续履行。爱克斯乐公司因此解除与王国梅的劳动关系，应支付经济补偿，经济补偿金的金额为7128.82元。庭审中，王国梅表示自愿放弃要求爱克斯乐公司为其补缴2010年9月至2012年9月期间的基本养老保险和基本医疗保险的原仲裁请求。故爱克斯乐公司撤回本案的第一项诉讼请求并自愿放弃要求被告返还社会保险补贴5000元，也予以准许。据此，原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十条第（三）项、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十一条的规定，作出判决：宁波市鄞州区爱克斯乐药业有限公司于判决生效之日起五日内向王国梅支付2012年9月被扣工资150元，2011年10月至2012年9月期间的法定节假日加班工资583.22元、延时加班工资4916.11元、年休假工资1635.57元以及解除劳动合同的经济补偿金7128.82元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由宁波市鄞州区爱克斯乐药业有限公司负担。
宣判后，原审原告爱克斯乐公司不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，改判其不支付被上诉人2012年9月被扣工资150元、2011年10月至2012年9月期间的法定节假日加班工资583.22元、延时加班工资4916.11元、年休假工资1635.57元以及解除劳动合同的经济补偿金7128.82元。理由是：1.上诉人于9月30日通过电话和信息方式通知被上诉人来上班，但其无故旷工，按公司规定扣发被上诉人工资。工作人员是工作一天休息一天，员工旷工一天，实际为二班，如按被上诉人工资收入2682元计算，除以21.75天，需扣除123.30元一天，二倍需扣除246.60元，如按旷工三倍计算需扣除739.80元，其中无法营业的损失还未和被上诉人计算，上诉人仅扣150元是基于制度规定所需。2.根据工作制度，员工每年5月至9月这5个月工作时间14小时，每年10月至次年4月这7个月工作时间为13.5小时，其中包括二次用餐时间和夏天7月、8月、9月共3个月午睡1小时（营业员轮流午休，店堂内有监控，夏天中午没生意），所以不存在加班。员工有事请假早走也没有扣工资，上诉人认为不存在延时加班问题。3.一年节假日11天，上诉人春节放假5天，其中3天春节节假日，剩下8天节假日也是轮流加班，一年最多也就4天。上诉人电脑收银台显示，被上诉人好多节假日并未在加班，2011年10月到2012年9月总共加班2天，2012年4月4日清明节上坟和2012年9月30日旷工都未上班。已经发给上诉人260元，还不包括提点费，如果上诉人要拿三倍工资，那么需扣除提点费以及已经发放的节假日每人有份加班费，这是公司四位员工一致通过要求平分的。被上诉人在工作期间也未曾向公司提出任何节假日加班费，公司也按规章制度执行，不应再承担节假日加班费。至于年休假，上诉人年终发放了800元红包作为补偿。4.至于经济补偿，因公司经营不善，店铺转让给迪信通手机店，因为上诉人于2010年8月20日正式通知员工，10月5日搬迁，四位员工工作至9月30日，除所有的工资和提点按期发放外，另外每人补偿2000元解散费，另外几位员工已签字领取。被上诉人拒绝领取，也不同意协商解决，上诉人根据她平时作风，作自动放弃。5.被上诉人平时工作懒惰，服务态度生硬，在公司转让的最后一个月，监控中看到被上诉人以脚痛为由，不起身卖药，每天上班躺在躺椅上。药店也经常发生少药事件。上诉人曾多次要其离职，被上诉人不走。
被上诉人王国梅答辩称：请求驳回上诉，维持原判。
二审期间，上诉人爱克斯乐公司向本院提交公司制度、员工工资表各一份，拟证明被上诉人工作期间的作息时间及其工资、加班费的计算方式。被上诉人王国梅认为上述证据并非二审新证据，不同意质证。本院经审查认为，上述证据无正当理由未在一审举证期限内提交，不符合最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条第（二）项关于二审程序中新证据的规定，本院不予采信。
综上，本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为：本案的争议焦点可以归纳为三点，一是爱克斯乐公司是否应向王国梅支付扣发的2912年9月份工资150元，二是爱克斯乐公司是否应向王国梅支付延时加班工资、节假日加班工资和未休年休假工资报酬，三是爱克斯乐公司是否应向王国梅支付解除劳动合同的经济补偿。
关于扣发工资。根据《中华人民共和国劳动法》第四十条、第四十一条的规定，用人单位在法律、法规规定的休假节日期间应当依法安排劳动者休假，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，并按法定标准支付高于劳动者正常工作时间的工作报酬。2012年9月30日系中秋节，是国务院规定的法定休假节日，在王国梅不同意加班的情况下，爱克斯乐公司以旷工为由扣发工资150元，违反法律规定，应予返还。
关于加班工资和未休年休假工资报酬。原审法院根据双方当事人一致认可的作息时间和轮班方式计算王国梅的实际工作时间，合理合法，爱克斯乐公司在二审中亦陈述午休和用餐时间均不得离开工作岗位，上述劳动者无法自行支配的时间不应认定为休息时间，因此其关于应从中扣除夏季午休时间和每天二次用餐时间的主张，本院不予采信。爱克斯乐公司未提供证据证明其已安排王国梅享受年休假，虽主张其已在年终发放800元红包作为补偿，但王国梅予以否认，且爱克斯乐公司亦未提供证据证明该800元曾实际发放以及曾明确为未休年休假的工资报酬，因此，原审法院判决爱克斯乐公司向国梅支付未休年休假工资报酬并无不当。
关于经济补偿。爱克斯乐公司以结束经营并转让店面为由提出解除劳动合同，并提前30日通知王国梅，王国梅对此亦无异议，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项的规定，可以解除劳动合同，但爱克斯乐公司应依法向王国梅支付经济补偿，经济补偿按王国梅在爱克斯乐公司的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准支付，不满六个月的，支付半个月工资的经济补偿。王国梅在爱克斯乐公司实际工作两年零一个月，爱克斯乐公司应向王国梅支付2.5个月工资的经济补偿。爱克斯乐公司以王国梅拒绝领取2000元遣散费视为自动放弃的主张，于法无据，本院不予采信。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，判决得当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人宁波市鄞州区爱克斯乐药业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 晖
审 判 员 樊瑞娟
代理审判员 梅亚琴
二〇一三年四月二十八日
代书 记员 吴佳易