山东省聊城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）聊民五终字第319号
上诉人（原审原告）：罗全林，男，汉族，农民。
委托代理人：常文东，东阿同圆法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：刘克鹏，男，汉族，农民。
委托代理人：刘雪，山东聊城东昌安太法律服务所法律工作者。
上诉人罗全林因健康权纠纷一案，不服山东省东阿县人民法院（2014）东民初字第1192号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审认定：案外人罗某甲（原告侄女）与案外人李某乙（被告妻姐）在陈集乡开设相邻门市。2014年1月10日，因在门市外张贴海报一事该二案外人产生争执，案外人罗某甲同其叔叔罗某乙打电话，随后罗某乙与原告罗全林赶到，继而原告、罗某甲、罗某乙等人与被告刘克鹏、李某乙等人发生肢体冲突。东阿县公安局陈集乡派出所接警后赶赴现场予以制止。原告罗全林随后到东阿县人民医院住院就医，经医院诊断为鼻骨骨折。后原告罗全林提起诉讼。审理中，被告刘克鹏委托代理人刘雪、陈茂林于2014年12月16日申请对原告罗全林伤情进行重新鉴定。聊城法衡司法鉴定所于2015年1月31日出具《关于罗全林伤残登记重新鉴定的司法鉴定意见书》一份，鉴定意见为：被鉴定人罗全林伤情达不到凭残标准。原告即变更诉求数额为15620.71元。因被告刘克鹏未到庭，致本案无法调解。
原审认为：根据依法调取的王某乙故意伤害案刑事侦查卷宗，其中对李某乙的询问笔录中记载（具体详见询问笔录），原告之伤情系原告罗全林先行殴打被告刘克鹏，故刘克鹏还手将原告打伤，庭审时原告明确表示对该笔录无异议，可以认定本案系原告先行动手，后被告刘克鹏将原告打伤，故原被告在本案中均存在过错，被告刘克鹏对原告因伤造成的损失负有赔偿责任。本案原告诉求被告应当承担的损失有：1、医疗费2175.55元；2、误工费：117.23元×84天＝9847.32元；3、护理费：117.23元×8天＝937.84元；住院伙食补助费：100元×8天＝800元；4、交通费300元；5、鉴定费1300元；6、在公安机关作司法鉴定产生的费用260元（未提交单据）。经具有合法资质的鉴定机构对原告的伤情重新鉴定，原告伤情不构成伤残，故对原告主张的误工天数、鉴定费本院不予支持。被告应当承担的经济损失包括：1、医疗费2175.55元；2、误工费：117.23元×8天＝937.84元；2、护理费：117.23元×8天＝937.84元；4、住院伙食补�费：100元×8天＝800元；5、交通费300元。以上共计5151.23元。鉴于在本案中原被告均存在过错，应当承担同等过错责任。故本案被告应当承担的原告经济损失为5151.23元×50%=2575.62元。为保护双方当事人的合法权益，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条、第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告刘克鹏于本判决书生效后十日内赔偿原告罗全林各项损失共计2575.62元。二、驳回原告罗全林的其他诉讼请求。案件受理费741元，由原告罗全林承担690元，由被告刘克鹏承担51元。
上诉人罗全林不服，上诉请求：1、撤销原审判决第一项，予以改判或发回重审。2、支持上诉人一审诉求差额部分13044.09元的赔偿款。3、本案的一、二审诉讼费用由被上诉人全部承担。上诉理由：本案中一审法院依据�次打架的直接主导者李某乙的证词来认定案件事实，况且李某乙是上诉人侄女罗某甲矛盾产生的直接对立面，被上诉人是来现场帮李某乙打架的亲戚，李某乙和被上诉人之间存在有法律上的利害关系，更何况在一审中上诉人对李某乙笔录没有对谁先打架的事实进行质证。很显然，一审法院依据李某乙笔录认定的案件事实是错误的，一审法院所认定“原告之伤情系原告罗全林先行殴打被告刘克鹏，故刘克鹏还手将原告打伤，庭审时原告明确表示对该笔录无异议，可以认定本案系原告先动手，后被告刘克鹏将原告打伤”之事实更是错上加错。对于一审法院草率将上诉人认定为本案的过错方并承担50％的过错责任是没有事实依据和法律依据的，被上诉人在上诉人劝说时无理将上诉人打伤，其应承担100％的过错责任，即被上诉人应向上诉人给付15620.71元的赔偿款，而一审法�仅支持上诉人2575.62元是明显错误的。另外，对于上诉人的诉求项目中的误工、护理天数一审法院仅支持8天，也是有违客观事实及法律规定的。总之，一审法院不论在事实认定上，还是诉求保护上均有明显错误。故上诉人针对一审错判，特向贵院提出以上请求，请求贵院支持。
被上诉人刘克鹏辩称：原审判决正确，请求驳回上诉。
二审中，上诉人罗全林申请对出院后误工时间、护理时间和护理人数进行司法鉴定，聊城法衡司法鉴定书出具聊衡司法鉴定所[2015]临鉴字第117号鉴定意见书：伤者罗全林出院后误工时间23天，出院后无护理时间，无护理人数。上诉人罗全林对鉴定意见予以认可，被上诉人刘克鹏认为鉴定误工时间过长。上诉人罗全林支付本次鉴定费800元。对于上述鉴定意见，被上诉人刘克鹏虽提出异议，但没有相反证据证明其主张，本院依法采信上述鉴定意见。据此，本院认定：上诉人罗全林出院后误工时间23天，出院后无需护理。罗全林支出鉴定费800元。本院查明的其他事实同原审法院认定的事实。
本院认为：
关于一审认定的责任比例问题。一审庭审中对公安机关对李某乙的询问笔录进行了质证，一审法院依据上诉人对该笔录的质证意见认定了罗全林先行殴打被上诉人刘克鹏的事实。上诉人罗全林称在一审中没有对李某乙的笔录质证，显然与一审庭审笔录的记录不符，上诉人罗全林也没有提供证据证明其主张的事实，因此，对上诉人罗全林该项上诉理由，本院不予支持。上诉人罗全林到达现场参与冲突具有一定过错，原审认定50%的责任并无不当。上诉人罗全林主张由被上诉人刘克鹏承担全部责任于法无据，本院不予支持。
关于上诉人罗全林出院后的误工费和护理费的问题。上诉人罗全林自行委托聊城诺特锐司法鉴定所出具的鉴定意见认为罗全林误工损失日为伤后84天，但是该意见是在罗全林被鉴定为十级伤残的情况下认定的。由于一审中聊城法衡司法鉴定所已经出具鉴定意见认定罗全林达不到评残标准，因此，聊城诺特锐司法鉴定关于罗全林误工损失日为伤后84天的鉴定意见不能采信。经上诉人罗全林申请，聊城法衡司法鉴定书出具聊衡司法鉴定所[2015]临鉴字第117号鉴定意见书：伤者罗全林出院后误工时间23天，出院后无护理时间，无护理人数。因此，上诉人罗全林要求出院后护理费主张，本院不予支持。上诉人罗全林要求出院后误工费的主张，本院予以支持，其误工时间为23天，误工费为23×117.23元=2696.29元。被上诉人刘克鹏应当赔偿上诉人罗全林出院后误工费1348.15元（2696.29元×50%）、鉴定费400元（800元×50%），共计1748.15元。综上，综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、维持山东省东阿县人民法院（2014）东民初字第1192号民事判决第一项，即“被告刘克鹏于本判决书生效后十日内赔偿原告罗全林各项损失共计2575.62元”。
二、撤销山东省东阿县人民法院（2014）东民初字第1192号民事判决第二项，即“驳回原告罗全林的其他诉讼请求”。
三、被上诉人刘克鹏于本判决生效后十日赔偿上诉人罗全林出院后误工费和鉴定费共计1748.15元。
四、驳回上诉人罗全林其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费741元，由上诉人罗全林承担690元，由被上诉人刘克鹏承担51元；二审案件受理费126元，由上诉人罗全林承担110元，由被上诉人刘克鹏承担16元。
本判决为终审判决。
审判长 王玉东
审判员 李曙霞
审判员 孙 倩
二〇一六年五月三十日
书记员 丁 立