连云港市连云区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏0703民初987号
原告（反诉被告）汤某某，男，1965年2月20日生，汉族，住连云港市开发区。
委托诉讼代理人胡维芝，连云港市连云区朝阳法律服务所法律工作者。
被告（反诉原告）孙某某，男，1981年5月11日生，汉族，住江苏省东海县。
委托代理人龚卫明，江苏同科律师事务所律师。
原告汤某某诉被告孙某某建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年3月9月立案受理后，公开开庭进行了审理，原告及其委托诉讼代理人、被告的委托诉讼代理人到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告汤某某向本院提出诉讼请求：判令被告给付原告工程款51500元；由被告承担本案诉讼费、保全费。事实与理由：被告于2016年承建位于连云港经济技术开发区内的连云港市永誉不锈钢制品有限公司室内篮球场钢结构项目期间，被告将土建工程分包给原告施工，并于2016年11月24日签订了施工合同，约定了工程内容，工程造价为108000元及施工期限。合同签订后，原告按合同履行，按时完成工程量，工程结束后，经双方结算工程造价为108000元外加施工中增加地基深度回填石子计2000元，共计11万元，除已付工程款58500元，被告尚欠原告工程款51500元，该款经原告多次催要，被告未能给付，故诉至法院，请求依法处理。
被告孙某某辩称，1、被告已足额支付原告工程款。被告按工程进度于2016年11月25日支付原告19000元工程款，于2016年12月1日支付原告9500元工程款，于2016年12月20日支付原告30000元工程款，加上原告合伙人卢莉从被告处借的4万元，原告与被告口头约定可从工程款中扣除。再加上被告为原告垫付的工人工资11000元，被告已实际支付原告109500元，已超出了被告应付的总工程款。2、原告违反合同约定，没有按时按质完成其承包的工程量，应承担违约责任。到目前为止，原告仍有1.5米×100米的滴水地坪没有施工，而且合同约定的围墙高1.2米，原告只做到了1.1米高，没有按合同的要求施工。原告负责回填、平整，也没有照合同的要求，导致发包方暂扣被告工程款8.7万元。3、由于原告的违约行为，导致涉案工程至今没有竣工验收合格。原告向被告要求工程款不符合法律规定。请求驳回原告的诉讼请求。
被告孙某某向本院提出反诉请求：请求判令原告支付被告违约金7万元；判令原告支付未完工施工费用1万元；判令原告支付被告垫付工资款11000元；由原告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2016年11月24日，原告与被告签订施工合同，依据合同约定被告应完成场地平整、回填、基础浇筑、室内地坪、滴水地坪以及1.2米高砖墙施工，约定工期为20天，工程总价款为108000元。但至目前为止，原告仍有滴水地坪未施工，而且1.2米高的砖墙只做到1.1米，没有按合同的要求施工，导致发包方要求被告承担87000元的违约金，被告向原告主张其中的70000元。原告未完成部分工程价款为10000元，且在施工期间，被告为原告垫付工人工资11000元，请求判决原告一并支付被告。
原告汤某某针对反诉辩称，1、原告确实收到被告支付的58500元的工程款。2、关于被告在反诉中称垫付案外人工资11000元，这与事实不符，本案原告关于该工程款，仅欠工人工资4000余元，被告所称11000元显然超出了原告欠付款。而且工人也没有出现停工的状况。3、被告称案外人卢莉借款4万元可冲抵工程款不属实，原告与卢莉不是夫妻关系，也不是合伙人关系。被告与卢莉发生的借贷关系是2016年9月6日，原、被告双方签订的施工合同是在2016年11月24日，显然是不同的法律关系。4、涉案工程已经实际投入使用，并不存在被告称原告违约等状况。综上，请求法院驳回被告的反诉请求。
经审理查明，2016年11月，被告与连云港市永誉不锈钢制品有限公司签订《施工合同书》1份，约定由被告承包该公司室内篮球场钢结构厂房项目，工程内容为场地平整、回填、基础浇筑、室内地坪施工、钢结构厂房的制作施工，工期60天，工程造价为35.2万元（含普通劳务税）。2016年11月24日，原告与被告签订《施工合同书》1份，约定由被告将其承建的连云港市永誉不锈钢制品有限公司室内篮球场钢结构工程的土建部分分包给原告施工，承包方式为包工包料，工程内容为：开挖、回平、滴水地坪，即原告负责场地平整、回填、基础浇筑、室内地坪、1.2米高砖墙施工，建筑面积704平方米；施工工期为20个工作日，阴天除外；工程造价计108000元，分三次付款，工人进场付材料费和生活费，按工程款的30%付；在浇筑混凝土之前付30%，余款工程结束一次付清。原告施工至2016年12月中旬，将工程交给被告，但双方没有办理书面的验收交接手续。上述事实有原告提供的《施工合同书》及原、被告陈述在案证明，足可认定，原、被告均无异议，本院依法对上述证据的真实性及证据证明的事实予以确认。
关于被告已支付原告工程款：1、被告主张其于2016年11月25日支付原告19000元、于2016年12月1日支付原告9500元、于2016年12月20日支付原告30000元，合计58500元，并提供原告的收条加以证明，原告予以认可，本院对该事实予以确认。
2、被告主张案外人卢莉从被告处的借款40000元，原告口头同意可以冲抵工程款，并提供2016年9月6日卢莉出具给被告的借款40000元的借条加以证明；原告称其与卢莉既不是夫妻关系，也不是合伙人关系，被告与卢莉发生的借贷关系是2016年9月6日，原、被告双方签订的施工合同是在2016年11月24日，显然是不同的法律关系，不同意以该款扣减工程款。对此本院经认证认为，被告仅提供卢莉的借条，没有提供证据证明原告同意以该借款冲抵工程款的事实，且原告在庭审中对该事实亦不予认可，不同意以该款冲抵工程款，故本院对被告主张原告同意以卢莉借款40000元冲抵工程款的事实不予确认。
3、被告主张其在原告施工期间，向原告雇佣的工人直接支付工程款11000元，要求从欠付原告的工程款中予以扣减，被告并申请证人刘某、方某出庭作证，证明其主张。该两名证人系原告雇佣在涉案工地干活的工人，两人出庭均证明涉案工程完工后，原告尚欠其及另两名工人工资4630元，但原告还欠雇佣工人（包括4人在内）在朝阳高尔夫球场工地干活的工钱5300元、新浦火车站工地工钱1200元，合计11000元，且是原告叫4人找被告要钱的，4人是在2017年正月二十找到被告，被告付其11000元，该款已经分给干活的工人了。原告认为涉案工程其仅欠工人工资4000余元，被告向工人支付11000元没有依据。对此本院经认证认为，被告主张已付原告工人工资11000元，工人已经出庭作证证明该事实，且工人向被告要钱发生在涉案工程完工后，被告尚欠原告工程款情况下，那么原告叫工人向被告要钱，用要来的钱支付原告所欠工人工资符合常理，且原告也没有否认其尚欠工人其他工程工人工资，故本院对被告主张该11000元应冲抵所欠原告工程款的事实予以确认。
关于原告已施工工程价款，原告主张合同约定价款为108000元，在施工过程中，应被告要求滴水地坪不做，但室内地坪加厚，两项工程冲抵，被告再加价2000元给原告，原告对此没有提供书面证据证明，被告对此亦不予认可。被告主张原告滴水地坪没有做，合同约定的1.2米高砖墙实际只砌到1.1米高，场地也没有按合同约定平整，故要求扣减工程款10000元。被告对其主张向本院提供施工现场照片及视频加以证明。被告申请的证人刘某、方某在出庭作证时称，在涉案工地施工时，没有人叫做滴水地坪，原告确实拉四车石子垫高地坪，但对原、被告是否协商价格均表示不知情。对此本院经认证认为，原告带领工人将承包的工程施工完毕，才会叫工人向被告索要工程欠款，而在本案原告起诉前，被告并没有向原告主张工程尚未干完，而原告主张垫高地坪与不施工滴水地坪两项相冲抵，与证人描述拉石子垫高地坪能够相互印证，故对原告没有施工的滴水地坪不应扣减原告工程款；原告据此主张被告应加付其工程款2000元也没有依据，本院依法不予确认；对被告主张原告所砌砖墙没有达成合同约定的1.2米高，因原告施工的砖墙系在钢结构安装好以后砌墙，高度系由钢结构确定，不是原告想砌多高就能砌多高的，故虽然没有达到合同约定的1.2米高，但也不能因此确认系原告所干工程不合格，因此对原告所干工程总价款仍应按合同约定108000元予以确认。
综上所述，本院认为，原告与被告签订的施工合同，能够证明是原、被告之间存有建设工程施工合同关系，因原告不具备建筑施工资质，故该合同系无效合同。合同虽然无效，但原告已经按合同约定全部履行了义务，并已交付被告，故本院对原告要求被告按合同约定支付工程款的诉讼请求依法予以支持。涉案工程款总价款为108000元，扣减被告已经支付原告的58500元及被告为原告支付的工人工资款11000元，余款38500元被告应当给付原告。对被告主张卢莉借款40000元也应当冲抵工程款，被告提供的证据不足以证明原告同意冲抵，故本院对被告该主张不予支持。对被告反诉主张的违约金，被告未能提供充分的证据证明，本院依法不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第二百六十九条、第二百八十七条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条第（一）项、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告孙某某于本判决生效之日起十日内给付原告汤某某工程款38500元。
二、驳回原告王宜亮和被告孙某某的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1087元（原告预交）、反诉费1088元（被告预交），合计2175元，由原告承担324元，由被告承担1851元（被告将原告预交的763元于给付上述款项时一并给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费2175元，并将交款凭证一并交于本院。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，帐号：10×××94。000
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。
审判员 王 艳
二〇一七年六月七日
书记员 张林林
法律条文及上述须知
一、法律条文
（一）《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项有下列情形之一的，合同无效：违反法律、行政法规的强制性规定。
第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。
第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。
（二）最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条（一）项建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的。
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应于支持。
（三）《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百二十四条发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。
法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
二、上诉须知
根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：
当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。
上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法求助申请或者申请司法求助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用<诉讼费用交纳办法>的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。