浙江省奉化市人民法院民 事 判 决 书（2013）甬奉民一初字第292号原告：马明久，农民。被告：上海吉吉人贸易有限公司，住所地：上海市崇明工业区秀山路68号505室，法定代表人：谢明昌，任公司总经理。委托代理人：刘耀中，上海百林司律师事务所律师。原告马明久与被告上海吉吉人贸易有限公司劳动争议纠纷一案，于2013年4月22日向本院起诉，本院于同日受理后，依法由审判员王华华独任审判，于2013年6月18日公开开庭审理了本案。原告马明久，被告上海吉吉人贸易有限公司的委托代理人刘耀中到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马明久起诉称：2010年9月30日，原告到被告处工作，由被告派往萧山大润发超市回收纸板箱工作。2011年3月4日，原告被被告派往奉化大润发超市回收纸板箱，并任领班。2011年12月9日，原告在上班途中发生交通事故。期间，双方未签订劳动合同，原告每天工作13.5小时，无休息日和节假日，月工资1800元。原告在做领班工作的同时也做另外几份工作，但被告仅支付一部分工资，其他部分工资及加班加点工资均未支付，且原告为被告垫付工资、日常开支、房租等费用。2013年1月24日，原告向奉化市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁要求被告支付加班加点工资、双倍工资及其他相关费用，但奉化市劳动人事争议仲裁委员会仅裁决被告支付节假日加班工资1738元，对其余部分均予以驳回。原告认为该裁决明显违法错误，现向法院起诉要求：1、判令被告支付原告2010年9月30日至2011年12月9日期间加班加点工资（包括延长工作时间加班费、双休日加班费和法定节假日加班费）及兼职工资（包括延长工作时间加班费、双休日加班费和法定节假日加班费）合计183741.70元；2、判令被告支付未签订劳动合同双倍工资205841.70元；3、判令被告支付日常购买铁丝、过磅费、生活补助费、房租、垫付工人工资、搬家补贴、电话费、垫付赔偿金及受伤后工资等相关费用共计66964.40元。被告上海吉吉人贸易有限公司答辩称：1、2011年3月4日开始到2011年12月9日在奉化工作的加班工资为1738元。因为被告的工作性质不管是在相关的判决书还是在原告本人陈述是一个弹性工作时间，是由原告具体安排，故加班超时工作是不存在的，认可仲裁的内容。2、从原告开始工作时就已经知道没有签订劳动合同，时效从工作日起算即从2010年9月30日开始计算，未签订劳动合同时效为一年，原告的请求从2013年1月份才提出故已超过诉讼时效。3、对原告提出的第三项诉讼请求被告认为：首先是管辖范围，这不属于劳动争议的法律关系，故管辖权不在本案。其次是对原告主张的垫付款，原告不是清偿义务人，原告去清偿是自己一厢情愿且也没有证据证明在什么情况下给付了多少等一系列的相关证据。故该项诉讼请求不存在。原告为证明自己的诉讼主张向本院提供下列证据：1、证明一份，拟证明原告是上海吉吉人贸易有限公司的员工的事实。2、证明一份，拟证明原告是上海吉吉人贸易有限公司的职工、所从事的具体工作由原告负责、上下班时间由原告安排及工资发放流程的事实。3、劳动部门调查鲍涧光笔录一份、竺孟冬笔录一份，拟证明原告上班时间的范围且是领班的事实。4、纸板箱过磅明细日报表，拟证明原告的工作情况及上下班时段相关数据的事实。5、工作考勤表十张，拟证明原告工作时间的相关数据的事实。6、2012年4月4日原告和被告的电话录音、2012年12月9日被告跟张女士的电话录音，拟证明被告给原告18500元不是33000元的事实。7、2013年3月22日原告与张女士的电话录音，拟证明四个人干活一个人管理并且被告承认原告是兼职的事实。8、人工资收条一份，拟证明原告兼职干活的事实。9、王秀香的证明一份，拟证明被告2011年10月21日给原告18500元而不是33000元的事实。10、手机短信，拟证明原告兼职工作是被告认可的事实。11、2012年7月20日工伤调查笔录一份，拟证明原告马明久的工资按月计算每月1800元的事实。12、计算多余工资的草稿二张，拟证明原告兼职部分工资的事实。13、厂商纸板箱月报表，拟证明每天有一吨多纸板的事实。14、照片一张，拟证明原告工作非常辛苦的事实。15、帐目纸一张，拟证明18500元不是原告当时所写的、被告的帐目存在问题也就是说实际发了18500元而不是33000元的事实。16、收条一份，拟证明原告给曹连伟发放工资7300元的事实。17、提供短信记录打印单，拟证明⑴、被告已经三个月没发工资给原告的事实；⑵、在萧山原告干的同一份工种，萧山是6个人干活1个人带班；而奉化是原告1人带班，2、3人干活的事实；⑶、被告把店归张女士的事实；⑷、张女士计划要把店交原告管理的事实；⑸、证明张女士选择在黄岩、象山叫原告选择的事实；⑹、张女士安抚原告不要着急，被告的店会给她的事实；⑺、张女士决定想要象山店的事实；⑻、张女士做此店生意利润高，叫原告放心的事实；⑼、张女士如果被告再不给送他店的话被告自己也不好意思了的事实；⑽、被告承诺送店给张女士请原告管理的环节的事实；⑾、张女士劝慰原告，因为张女士受骗导致原告也受骗的事实。⑿、原计划被告承诺送店给张女士并由张女士管理，并由原告为张女士管理，后来不兑现承诺了的事实。⒀、被告承诺送店给张女士，但一直未兑现的事实；⒁、被告这个人不可靠，而原告能吃苦耐劳的事实。上述证据经庭审质证，对证据1、2、3、11、13，被告无异议，本院予以确认。但被告认为上下班时间7:00-22:30是原告上下班时间范围，并不是实际上班时间。对证据4，被告认为纸板箱过磅明细日报表系原告自己制作，对时间的客观反映被告无从得知，原告要证明的工作时间与本案是没有关联性，其中大部分日报表没有原告签字。本院认为，纸板箱过磅明细日报表无从显示原告的具体工作时间，对证据4，本院不予以确认。对证据5，被告认为考勤表不是被告单位，表上的签名都是同一人，对真实性有异议，被告单位是不考勤的，所有的工作时间都是由原告自行安排，因为原告的工作时间是弹性的。本院认为，考勤表系原告单方制作，缺乏证据的真实性，对该证据，本院不予确认。对证据6、7，被告认为录音的人员身份不明，发问过程中有误导性，未告知对方在录音的情况故是无效的，故属无效证据。本院认为，原告与案外人张女士的录音资料因张女士未到庭，真实性无法认定，本院不予确认。对证据8、9，被告认为与本案无关联性，本院认为证人未当庭出庭作证，对该证据，本院不予确认。对证据10，被告认为该手机短信不符合证据规定，也不知道张女士是谁，所讲的内容也没有明确，工作如果要计算的话也没有说工资如何结算，也不符合原告所主张的要求。本院认为，手机短信只是原告和张女士的内容，并未得到被告的认可，不能证明原告兼职工作是被告认可的事实，对该证据，本院不予确认。对证据12，被告认为是原告自己计算的不应当是证据。本院采纳被告的质证意见，对该证据，本院不予确认。对证据14、15，被告认为与本案无关，本院认为，该证据与本案无关联性，本院不予确认。对证据16，被告认为真实性有异议。本院认为，证人未当庭出庭作证，对该证据，本院不予确认。对证据17，被告认为不符合提交证据规则规定，且与本案无关联性。本院认为，该证据与本案无关联性，本院不予确认。本院经审理，认定事实如下：2010年9月30日，原告到被告处工作，由被告派往萧山大润发超市回收纸板箱工作。2011年3月4日，原告被被告派往奉化大润发超市回收纸板箱工作，月工资1800元，双方未签订劳动合同。奉化大润发超市要求回收纸板箱工作时间为7:00-22:30分左右，但具体工作时间是由原告马明久自行安排，工作日期是不固定，休息日期也是不固定。原告马明久手下也有几个人干活，具体工资由被告按照四个人的标准发放工资，再由他们自己内部去分。原告的工作期间的考勤，由原告自行负责。2011年12月9日，原告在上班途中发生交通事故后未上班，但双方尚未解除劳动关系。2013年1月24日，原告向奉化市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁要求被告支付：1、加班加点工资201073.26元，2、双倍工资225333.26元，3、买铁丝、过磅费、生活补助费等其他相关费用合计23044.4元。但奉化市劳动人事争议仲裁委员会仅裁决被告支付节假日加班工资1738元，对其余部分均予以驳回。2013年4月22日，原告不服仲裁裁决，向本院起诉，要求：1、判令被告支付原告2010年9月30日至2011年12月9日期间加班加点工资（包括延长工作时间加班费、双休日加班费和法定节假日加班费）及兼职工资（包括延长工作时间加班费、双休日加班费和法定节假日加班费）合计183741.70元；2、判令被告支付未签订劳动合同双倍工资205841.70元；3、判令被告支付日常购买铁丝、过磅费、生活补助费、房租、垫付工人工资、搬家补贴、电话费、垫付赔偿金及受伤后工资等相关费用共计66964.40元。另经查明，原告在萧山工作期间发生的劳动争议已由萧山法院受理，原告自愿撤回对萧山工作期间发生的劳动争议的处理。原告在仲裁时，自愿放弃对第三项除生活补助费外的仲裁请求。本院认为：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。根据本案情况，原告应对加班事实负举证责任。被告作为用人单位并不掌握加班事实存在的证据。虽然奉化大润发超市要求回收纸板箱工作时间为7:00-22:30分左右，但原告并未有证据证明该段时间原告一直在工作，且具体工作时间是由原告马明久自行安排。同时，原告工作日期和休息日期是不固定的，原告也并未有证据证明无休息日。因此，原告要求被告支付在奉化工作期间延长工作时间加班费、双休日加班费的诉讼请求，本院不予支持。法定节假日加班费因被告予以认可，本院予以支持。原告在萧山工作期间发生的劳动争议已由萧山法院受理，且原告自愿撤回请求，本院予以准许。兼职工作的事实，因无证据证明，本院不予采信，故对兼职工作的加班费，本院不予支持。用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。对原告要求被告支付双倍工资的诉讼请求，因过仲裁时效和视为已签订无固定期限劳动合同，本院不予支持。原告要求被告支付日常购买铁丝、过磅费、生活补助费、房租、垫付工人工资、搬家补贴、电话费、垫付赔偿金等相关费用，因原告在仲裁时已放弃部分请求且不属于劳动争议范围，本院不予支持。受伤后工资因未经仲裁，本院也不予支持。为此，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第四十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《最高人民法院（三）》第九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告上海吉吉人贸易有限公司在本判决时效后五日内支付给原告马明久节假日加班费1738元。二、驳回原告马明久其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告上海吉吉人贸易有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局预算外资金，帐号：81×××01，开户银行：中国银行宁波市分行。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。审判员  王华华二〇一三年七月十六日书记员  严巧娜附：一、本判决依据的法律条文1．《中华人民共和国劳动法》第二条在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。2.《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。3、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。4、《最高人民法院（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。5．《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。