河南省延津县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）延民初字第1088号
原告邵成兵，男，汉族，48岁。
委托代理人赵全朝，河南法盾律师事务所律师。
被告李建堂，男，汉族，52岁。
委托代理人李旭阳，男，汉族，28岁。
第三人高某某，男，汉族，42岁。
原告邵成兵诉被告李建堂提供劳务者受害纠纷一案，于2014年8月11日向本院提起诉讼，本院于同日作出受理决定。依法向被告送达了起诉状副本、开庭传票等法律文书后，于2014年11月25日依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原被告及其委托代理人均到庭参加了诉讼。后追加高某某为第三人，于2015年3月17日公开开庭进行了审理，原告邵成兵、被告李建堂、第三人高某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告跟随被告在盐厂村为高某某盖房，被告是工头，原告是工人，被告负责给原告安排具体工作、发放工资。2014年7月13日下午3点左右，原告在工地上摔伤。原告来院起诉，要求被告李建堂赔偿原告医疗费等各项费用共计108400.61元。不要求第三人承担赔偿责任。
被告辩称，原告在起诉书中称原告在工地摔伤不是事实。事实是原告擅自顺着楼梯爬上墙，自己不小心摔了下来。
第三人高某某辩称：第三人将房承包给被告，工价是按平方计算。
原告向本院提交的证据材料有：1、医疗费票据5张、诊断证明、出院证、病历、日费用清单各一份，证明原告受伤治疗花费情况；2、小潭乡盐场村村委会证明一份，证明原告兄妹2人；3、鉴定意见书、鉴定费票据，证明原告伤残等级及鉴定费损失。被告对以上证据（除日费用清单外）的真实性无异议，对日费用清单称没有家属签字。
被告向本院提交证据材料：1、房主高某某证言，证明被告不是工头，被告和房主高某某系被委托关系；2、合伙盖房证明一份，证明被告和其余工人合伙给高某某盖房；3、证人证言三份，证明原告不听安排摔伤；4、李某某、王某某、王某甲当庭证言，证明被告给房主盖房的实际情况。原告对证据1有异议，称内容和签名笔迹不一样，不能作为证据使用；对证据2有异议，称不符合事实；对证据3的证明目的有异议，称是被告安排原告去支盒子。
第三人未向本院提交证据材料。
依原告申请，本院询问房主高某某通话记录（附有录音）一份。原告对该通话记录没有异议，被告对该通话记录有异议，称建房用的材料都是房主自己购买，建房设备是房主自己租赁的。第三人对该通话记录无异议。
经审查，原告提供的证据1、2、3，相互印证，能够作为本案定案依据，予以认定。被告提供的证据1，和本院询问高某某的内容相矛盾，不予采信；证据2，不能证明被告和其余工人合伙给高某某盖房；证据3，因证人未到庭接受质询，不能证明被告的证明目的；证据4，能证明原告在拆盒子的时候摔伤及建房材料及设备使用的基本情况。对本院询问高某某的笔录予以认定。
根据法庭调查，依据有效证据，根据庭审中陈述、质证，本院确认如下案件事实：原告跟随被告的建房队打工。被告的建房队为高某某建房，由高某某准备建房所需材料，并租用被告的吊板机、搅拌机等部分建房设备。2014年7月13日下午3点左右，在建高某某房屋时原告在拆盒子的时候摔下来，造成原告受伤。原告在延津县人民医院治疗，随即转入滑县骨科医院住院治疗16天，花费医疗费26444.61元，住院期间一人护理。滑县骨科医院出院证显示：“1、一月后复诊，不适随诊。3、卧床功能锻炼”。被告垫付医疗费10000元。2014年11月10日，新乡医学院出具鉴定意见书，内容为：原告L1椎体压缩骨折内固定术后的伤残等级为九级，右跟骨粉碎性骨折内固定术后的伤残等级为九级，综合评定最终的伤残等级为八级。2014年11月15日，高某某出具证明，内容如下：我和李建堂是同行，2014年我委托李建堂给我盖房，并让李建堂代发工资，安排工作…。上述证明内容是被告李建堂书写。庭审中，高某某对证明称其将房屋承包给被告，没有委托被告建房。被告辩称是房主高某某委托被告盖房，被告和其它工人是合伙关系，举证不足。因上述纠纷，原告来院起诉。
另查明，原告被抚养人为原告父亲及原告两个女儿，原告兄妹二人。庭审中，原告不要求第三人承担赔偿责任。李建堂没有相应建房资质。第三人高某某称房款按每平米160元结算，被告称房款是按日工和第三人结算。
本院认为：因第三人高某某建房，被告李建堂带领包括原告在内的建房队为第三人高某某建房。第三人高某某为被告李建堂出具证明，庭审中，第三人高某某称其不认字，对证明内容不知情，其与被告系承揽关系，结合该证明内容系被告李建堂书写的情况，且在建房过程中，第三人高某某称和被告李建堂按平方结算建房款，被告称其按日工和第三人结算建房款后，再将工资发给工人。综上，可以认定在被告李建堂和第三人高某某之间存在承揽关系，即包工不包料的承揽合同关系，在二人的承揽合同中，高某某为定作人，李建堂为承揽人。被告辩称被告和第三人高某某是委托关系，不予采信。被告辩称被告和其他工人是合伙关系，向本院提供合伙证明一份，该证明上没有原告的签名，不能客观反映为合伙关系，基于被告李建堂和第三人高某某之间的法律关系的认定，原告在案涉工地上受伤，故认定被告和原告之间形成雇佣关系，李建堂为雇主，邵成兵为雇员。邵成兵在从事雇佣（建房）过程中摔伤，李建堂作为雇主应承担赔偿责任。邵成兵作为完全民事行为能力人，应当知道拆盒子具有危险性，其未尽到合理的安全注意义务以致摔伤，对事故的发生存在一定的过错，对该事故引起的损失应自行承担部分责任。第三人高某某的房屋系自建房屋，第三人高某某属于受益人，根据公平原则，第三人高某某应承担补充责任。综上，结合本案案情，邵成兵负40%的赔偿责任，李建堂负50%的责任，第三人负10%的责任。原告不要求第三人承担赔偿义务，应当承担不利的法律后果，由高某某应承担的10%补充责任，不予支持。原告的合理损失为：1、26444.61元；2、误工费，原告要求按2013年河南省农村居民人均纯收入23.22元／天计算，符合规定，予以支持，自受伤之日起计算至定残日前一天2014年11月9日共计116天，23.22元／天×116天=2693.52元；3、护理费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定：“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止”，原告的出院证显示卧床锻炼，一月后复诊，根据上述规定及医院出院证，原告的护理期限本院以46天（30天＋16天）予以支持，原告要求计算100天，未举证，不予支持，23.22元／天×46天=1068.12元；4、交通费，原告要求200元，符合实际情况，本院予以支持；5、住院伙食补助费，原告要求按每天30元，计算16天，符合法律规定。本院予以支持，30元×16天=480元；6、营养费，原告要求按每天30元计算，不予支持，应按每天15元，计算16天，15元／天×16天=240元；7、残疾赔偿金，原告的伤构成八级伤残，赔偿系数为30%，原告要求按2013年河南省人均纯收入8475.34元／年计算，予以支持，8475.34元／年×20年×30%=50852.04元；被抚养人生活费，原告要求按2013年河南省人均纯收入5627.73元／年计算，予以支持，原告父亲出生于1941年6月25日，抚养年限7年，数额为：7年×5627.73元／年×30%÷2=5909.12元，原告大女儿出生于1998年6月5日，抚养年限2年，2年×5627.73元／年×30%÷2=1688.32元，原告二女儿出生于2003年6月12日，抚养年限为7年，数额为：7年×5627.73元／年×30%÷2=5909.12元，以上抚养费为13506.56元，以上共计64358.6元（50852.04元＋13506.56元）；8、鉴定费700元，原告要求730元，未举证，不予支持。以上共计96184.85元，由被告赔偿原告的数额为96184.85元×50%=48092.43元，加上精神抚慰金8000元，共计56092.43元，扣除被告垫付10000元，下余46092.43元，由被告赔偿原告。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，判决如下：
被告李建堂赔偿原告邵成兵医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费共计46092.43元，于判决生效后十日内给付。
如未按本判决指定期间履行金钱给付义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2300元，由原告负1348元，由被告负担952元。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一式四份，上诉于新乡市中级人民法院。
审 判 长 席爱珍
审 判 员 陈香芹
人民陪审员 黄盼盼
二〇一五年四月二日
书 记 员 金 阳