山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民一终字第1553号
上诉人（原审原告）张萍萍。
委托代理人王文涛，北京大成（青岛）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）青岛市水产实业总公司。
法定代表人魏小军，经理。
委托代理人郭凡炬，山东琴岛律师事务所律师。
上诉人张萍萍因与被上诉人青岛市水产实业总公司劳动合同纠纷一案，不服青岛市市南区人民法院（2013）南民初字第60105号民事判决，于2014年5月12日向本院提起上诉。本院于2014年6月20日受理后，依法组成由代理审判员侯娜担任审判长、代理审判员邱彦主审本案、代理审判员王化宿参加评议的合议庭。经过阅卷审查，本院认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，决定对本案不开庭审理，并于2013年8月12日组织当事人进行了证据和事实核对。上诉人张萍萍及其委托代理人王文涛与被上诉人青岛市水产实业总公司的委托代理人郭凡炬均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
张萍萍在一审中诉称，张萍萍自1976年以来一直在青岛市水产实业总公司处工作，1993年11月与青岛市水产实业总公司签订了书面劳动合同。1994年10月，青岛市水产实业总公司出资设立青岛八大峡商业城，后青岛市水产实业总公司将张萍萍安置到青岛八大峡商业城工作，张萍萍与青岛八大峡商业城于2004年12月签订无固定期限劳动合同，直至2012年7月31日，青岛八大峡商业城违法单方解除了与张萍萍之间的劳动合同。张萍萍为维护其合法权益，诉至一审法院，请求依法判决：1、青岛市水产实业总公司支付张萍萍违法解除劳动合同赔偿金136800元；2、青岛市水产实业总公司向张萍萍支付待岗工资4960元；3、青岛市水产实业总公司向张萍萍支付一次性养老补助金10000元；4、青岛市水产实业总公司向张萍萍支付带薪年休假工资19656元；5、诉讼费由青岛市水产实业总公司承担。一审庭审中，张萍萍变更第2项诉讼请求为：青岛市水产实业总公司向张萍萍支付2012年8月至2013年2月待岗工资10280元。
青岛市水产实业总公司在一审中辩称，1、青岛市水产实业总公司是独立核算、经营、自负盈亏的全民所有制企业，与张萍萍之间没有劳动合同关系，张萍萍向青岛市水产实业总公司主张权利，没有法律和事实依据。2、张萍萍一直系工人岗位，其已于2010年3月1日年满50岁达到法定退休年龄，根据《劳动合同法》第四十四条第（二）款的规定，双方劳动合同关系因法定事由而终止了。青岛八大峡商业城于2012年7月30日解散，根据《劳动合同法》第四十五条第（五）款的规定，青岛八大峡商业城与包括张萍萍在内的全部员工的劳动合同关系于2012年7月30日终止，青岛八大峡商业城也依法履行了终止双方劳动合同关系的手续，故张萍萍在诉状中认为2012年7月31日青岛八大峡商业城单方面解除与其的劳动合同，属于事实认识错误、法律理解有误。故张萍萍要求青岛市水产实业总公司支付其违法解除劳动合同的赔偿金136800元的请求无事实和法律依据。3、张萍萍在达到退休年龄之前一直在青岛八大峡商业城工作，没有待岗事实，所以张萍萍的第2项诉讼请求无事实依据。且张萍萍当庭增加的诉讼请求未经仲裁程序，依法不应在庭审中予以调查及核实。4、张萍萍第3项请求“一次性养老补助金”没有经过劳动争议仲裁程序处理，且没有法律依据，更不是基于劳动法律法规或者双方的劳动合同关系，该请求不属于劳动争议范畴，法院应依法予以驳回。5、张萍萍已于2010年3月1日年满50岁达到法定退休年龄，因此其第2项、第4项诉讼请求已超过法定仲裁时效，法院不应予以审理或支持。6、青岛八大峡商业城在张萍萍诉请带薪年休假工资的期间没有任何经营活动，张萍萍与另外两个同事作为留守人员，每个工作日上午上班，下午三人轮流留1人上班，因此，张萍萍休息的时间远远超过国家规定的带薪年休假时间，故张萍萍的第4项诉讼请求无事实依据。综上，张萍萍的诉讼请求均没有事实及法律依据，请求法院驳回张萍萍的诉讼请求。
一审法院经审理查明，张萍萍称其于1976年到青岛市水产实业总公司处工作；1994年10月，青岛市水产实业总公司出资成立了青岛八大峡商业城，后将其安排至青岛八大峡商业城工作；2004年12月，青岛八大峡商业城与其订立了无固定期限劳动合同，直至2012年7月31日，青岛八大峡商业城违法单方解除了与张萍萍之间的劳动合同。青岛市水产实业总公司认可张萍萍于1977年到青岛市水产实业总公司处工作，系原固定工身份，于2001年9月1日与青岛八大峡商业城签订劳动合同，于2003年11月30日与青岛八大峡商业城签订无固定期限劳动合同，2012年7月30日前结束工作。青岛市水产实业总公司为张萍萍代扣代缴了1993年10月至2001年8月期间的社会保险费，青岛八大峡商业城为张萍萍代扣代缴了2001年9月至2012年7月期间的社会保险费，青岛八大峡商业城为张萍萍发放工资至2012年7月。2012年7月27日，青岛八大峡商业城以特快专递的形式向张萍萍邮寄终止劳动合同通知书，以单位被依法解散为由，通知张萍萍双方之间的劳动合同于2012年7月30日终止，并自即日起十日内到单位办理相关手续并领取经济补偿金。青岛八大峡商业城未为张萍萍办理退休手续。青岛市水产实业总公司称张萍萍解除劳动合同前12个月的平均工资为1811.70元。
一审法院另查明，青岛八大峡商业城成立于1994年10月10日。青岛市水产实业总公司与青岛八大峡商业城均系全民所有制企业，独立法人。青岛市水产实业总公司系青岛八大峡商业城的唯一出资人和上级主管部门。2012年7月23日，青岛市水产实业总公司下发《关于解散青岛八大峡商业城的通知》和《关于成立八大峡商业城清算组的通知》。2012年7月30日，青岛八大峡商业城在青岛日报发布通知，内容为“经出资人研究决定，青岛八大峡商业城自即日起解散，特此通知。”。2012年7月31日，青岛八大峡商业城在青岛日报发布通知，通知张萍萍10日内到原单位办理劳动关系相关事宜，逾期八大峡商业城将按有关规定处理。2012年9月28日，青岛市市南国家税务局下发税务事项通知书，同意青岛八大峡商业城的注销税务登记申请。
2012年10月12日，张萍萍（申请人）向青岛市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决青岛八大峡商业城（被申请人）、青岛市水产实业总公司（被申请人）：1、支付赔偿金136800元；2、支付独生子女一次性养老补助10000元；3、支付2012年8月、9月的待岗工资共4960元；4、支付2008年至2012年期间带薪年休假工资19656元。2012年12月4日，该仲裁委作出青劳人仲案字（2012）第804号仲裁裁决书，裁决：1、青岛八大峡商业城支付张萍萍2010年11月至2012年7月期间未休带薪年休假工资3811.59元；2、驳回张萍萍的其他仲裁请求。仲裁裁决认定张萍萍月平均工资为1802.22元。现张萍萍不服此裁决，诉至一审法院。
本案在一审审理过程中，青岛市水产实业总公司于2013年2月16日向青岛市工商行政管理局市南分局出具《关于注销青岛八大峡商业城的决定》，内容为：“经我公司研究，决定注销青岛八大峡商业城，该商业城的债权债务已清理完毕，若有遗留问题，由我公司承担责任。”2013年2月21日，青岛八大峡商业城经青岛市工商局市南分局核准予以注销。
一审庭审中，张萍萍对青岛市水产实业总公司提交的青岛市工商局市南分局出具的《企业注销核准通知书》的真实性无异议，但对青岛市水产实业总公司提交的青岛八大峡商业城解散及成立清算组的相关材料有异议，认为该组材料系进入仲裁程序后青岛市水产实业总公司补做的，亦不认可青岛八大峡商业城与员工终止劳动合同程序及注销程序的合法性；青岛八大峡商业城在注销前具备用工主体资格，应当支付张萍萍其注销前的待岗工资，青岛市水产实业总公司承继青岛八大峡商业城的权益，因此，青岛八大峡商业城注销后青岛市水产实业总公司应继续向张萍萍支付待岗工资。青岛市水产实业总公司提交放假通知材料一宗（2010年至2012年），用以证明张萍萍休息的时间远远超过国家规定的带薪年休假时间。张萍萍对该组证据的真实性不予认可，认为系青岛市水产实业总公司单方制作，且青岛市水产实业总公司安排员工节假日值班表不能证明带薪年休假情况。
一审法院认为，张萍萍与青岛八大峡商业城的劳动合同关系依法成立，劳动关系存续期间，青岛市水产实业总公司虽辩称张萍萍与青岛八大峡商业城之间的劳动合同关系于2010年3月1日张萍萍年满50岁时因法定事由而终止，张萍萍于2010年3月1日之后在青岛八大峡商业城工作系返聘，但未提交证据予以证明，因此，一审法院不予采信。作为青岛八大峡商业城唯一出资人和上级主管部门的青岛市水产实业总公司于2012年7月23日决定解散青岛八大峡商业城，经青岛市工商行政管理局市南分局核准于2013年2月21日对青岛八大峡商业城予以注销登记。张萍萍主张青岛市水产实业总公司违法解散青岛八大峡商业城，并不属于人民法院劳动争议案件的受理范围，故一审法院不予处理。一审庭审查明，青岛八大峡商业城于2012年7月30日以单位被依法解散为由终止双方的劳动合同关系，结合青岛八大峡商业城于2013年2月21日经青岛市工商行政管理局市南分局核准予以注销登记的事实，一审法院认为，青岛八大峡商业城与张萍萍终止劳动合同关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条“有下列情形之一的，劳动合同终止：……（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；……”之规定，应认定张萍萍与青岛八大峡商业城之间的劳动合同关系于2012年7月30日终止。张萍萍主张青岛市水产实业总公司支付赔偿金136800元、2012年8月至2013年2月待岗工资10280元的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。
张萍萍与青岛八大峡商业城之间的劳动合同关系于2012年7月30日终止，此时张萍萍尚未办理退休手续，亦不符合《青岛市单位人口和计划生育工作责任规定》中有关用人单位与劳动者解除劳动关系时，劳动者虽未达到退休年龄但用人单位应当支付独生子女父母一次性养老补助的规定，故张萍萍主张青岛市水产实业总公司支付一次性养老补助金10000元的诉讼请求，不能成立，一审法院不予支持。
根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。……”之规定，张萍萍于2008年至2012年期间每年应享受带薪年休假15天。张萍萍于2012年10月12日申请仲裁，根据《青岛市企业工资支付规定》第十条“……用人单位工资清单至少保存2年备查。”之规定，青岛市水产实业总公司仅对张萍萍2011年至2012年度工资支付情况负举证责任，张萍萍虽主张其于2008年至2010年期间未休带薪年休假，但未提交相关证据予以证明，应承担举证不能的法律后果；青岛市水产实业总公司虽辩称张萍萍的休息时间远远超过带薪年休假时间，张萍萍不予认可，青岛市水产实业总公司亦未提交有效证据予以证明，故一审法院对青岛市水产实业总公司的该项辩称不予认可。参照《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-
当年度已安排年休假天数。”之规定，张萍萍2011年应享受带薪年休假15天，2012年应享受带薪年休假12天（212天÷365天×15天），张萍萍于2011年至2012年7月期间应享受带薪年休假23天。张萍萍主张其解除劳动合同前12个月平均工资为1900元，但其提交的工资条并不能证明其主张，且载明的平均工资低于仲裁裁决认定的1802.22元，因此，一审法院对于张萍萍的该项主张不予采信，一审法院认定张萍萍解除劳动合同前12个月平均工资为1811.70元。参照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。……”之规定，一审法院认为，青岛市八大峡商业城应支付张萍萍带薪年休假工资3831.64元（1811.7元÷21.75天×23天×200%）。现青岛市八大峡商业城已注销，其债权债务由青岛市水产实业总公司承继，故青岛市水产实业总公司应支付张萍萍带薪年休假工资3831.64元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条、第八条、《职工带薪年休假条例》第三条、参照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条之规定，判决：一、青岛市水产实业总公司于判决生效之日起十日内支付张萍萍未休带薪年休假工资3831.64元。二、驳回张萍萍的其他诉讼请求。如果青岛市水产实业总公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由青岛市水产实业总公司承担。因张萍萍已预交10元，青岛市水产实业总公司于判决书生效之日起十日内支付张萍萍10元。
宣判后，张萍萍不服一审判决，上诉至本院。
上诉人张萍萍上诉称，一审判决认定事实不清、适用法律错误，依法应当予以撤销并改判。其上诉的主要理由是：青岛八大峡商业城终止双方之间的劳动合同是违法的，依法应予纠正，青岛八大峡商业城系全民所有制企业，其解散未召开职工代表大会，程序违法，青岛八大峡商业城终止劳动合同时，未向职工出示其解散的任何决定、文件，因此其终止劳动合同时缺乏事实依据。青岛八大峡商业城系全民所有制企业，其存在的目的一方面是为了国有资产的保值增值，另一方面是促进社会就业、保障全民的就业需求。
被上诉人青岛市水产实业总公司答辩称，一、鉴于上诉人张萍萍提起上诉的事实和理由中仅提及了青岛八大峡商业城，没有涉及被上诉人青岛市水产实业总公司，被上诉人青岛市水产实业总公司仅就了解的事实进行答辩，上诉人张萍萍一直从事工人岗位工作，2010年3月1日就已达法定退休年龄，与青岛八大峡商业城的劳动关系因法定事由而终止，2010年3月至2012年7月30日期间，上诉人张萍萍与青岛八大峡商业城之间是劳务关系。双方之间的劳务关系也因青岛八大峡商业城解散而于2012年7月30日终止；二、被上诉人青岛市水产实业总公司与青岛八大峡商业城都是全民所有制企业，均是依法自主经营、自负盈亏、独立享有民事权利和承担民事义务的企业法人，彼此之间没有互相承担法律责任的法律义务，更没有接受青岛八大峡商业城用工责任的法定义务。
二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本案经调解，双方未能达成协议。
本院经审理认为，根据青岛市工商行政管理局市南分局出具的青岛八大峡商业城的“内资企业登记（吊）信息查询结果”载明的内容，“注（吊）销原因”为隶属（派出）企业终止，“备注说明”为企业解散，本案中，上诉人张萍萍作为青岛八大峡商业城的职工，在青岛八大峡商业城已经解散并注销的情况下，双方之间的劳动关系客观上已经无法存续。因被上诉人青岛市水产实业总公司与青岛八大峡商业城均是独立的企业法人，上诉人张萍萍提出应由被上诉人青岛市水产实业总公司支付其违法解除劳动合同赔偿金并支付上诉人张萍萍待岗工资及一次性养老补助金的主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
综上，上诉人张萍萍的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人张萍萍负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 侯 娜
代理审判员 邱 彦
代理审判员 王化宿
二〇一四年九月三日
书 记 员 胡浩东
书 记 员 于国英