大连市沙河口区人民法院民 事 判 决 书（2017）辽0204民初7699号原告：范玮琦，女，汉族，1992年1月31日出生，住大连市甘井子区华北路。委托诉讼代理人：孙广逊，辽宁泛舟律师事务所律师。被告：大连市妇幼保健院，住所地大连市沙河口区敦煌路*号。法定代表人：于华，院长。委托诉讼代理人：郭春龙，男，该院乳腺科副主任医师，住大连市沙河口区。委托诉讼代理人：韩峰，辽宁华爵律师事务所律师。原告范玮琦与被告大连市妇幼保健院医疗损害责任纠纷一案，本院于2017年12月14日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告范玮琦及其委托诉讼代理人孙广逊、被告大连市妇幼保健院的委托诉讼代理人郭春龙、韩峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令被告给付原告12万元（医疗费4174元；2016年原告机票4285元、原告配偶王x陪同回国机票4285元；原告2017年2月17日由大连返回白俄罗斯明克斯市机票4630元、配偶王x机票4630元；2017年7月3日往返机票6235元、王x往返机票6305元，机票费用合计30370元；误工费按照每月18600元，误工两个月共37200元；配偶王x产生的误工陪护费19050元；精神损害抚慰金29206元）。事实与理由：2017年2月6日原告至被告处入院，于次日做双乳纤维腺瘤切除手术，并于同月8日出院。术后原告回到白俄罗斯工作，期间原告发现存在双乳不对称的情况，右侧乳房术后一个月左右恢复正常，左侧乳房仍有肿块。2017年7月5日，原告对双乳做彩色超声波检查，发现左侧乳房在术前相同位置有同样的纤维肿瘤。被告将入院检查的超声波对比后承认漏切肿瘤。之后原告调取病例报告单，发现被告在左乳手术中切除的是“乳腺小叶增生伴个别导管扩张”，而非切除纤维瘤。被告的医疗行为致使原告和家人遭受了巨大的痛苦，故提出如上诉请。被告辩称，首先我院向原告表示歉意，原告确实于2017年2月在被告处住院治疗，虽然发生了手术漏切情况，但并不存在原告所臆测的严重损失，原告的情况并不影响其怀孕或者哺乳。关于赔偿的费用，按照法律规定，赔偿费用应为原告针对被告的漏切行为所采取的补救措施而形成的费用，但原告尚未采取补救措施，相关费用并未形成，因此原告主张赔偿费用不符合法律规定。对原告主张的费用中的医疗费应以其合理部分为准，对合理部分我院同意支付。对交通费，原告为纠正本次问题所产生的交通费用我方同意支付，其配偶的交通费不属于合理范畴，不应由被告承担，并且本案原告在2016年的往返机票费用是为解决其自身疾病产生的，不应当支持。本次赔偿范围应为仅就本次争议问题所产生的费用。关于误工费，原告提出的赔偿标准和赔偿期限均存在异议，乳腺纤维瘤是一个极小的手术，手术的创面比较小，恢复期比较短，绝大患者在术后第二天可以正常工作和生活，原告提出误工两个月无法律依据，与手术休治时间明显不符，原告是2月7日手术、2月8日出院，仅住院一天，返回俄罗斯是2月17日，术后十天返回工作岗位，所谓两个月的误工期不成立。因此原告主张误工费无事实和法律依据。原告主张其配偶误工费显然更不能成立，原告必须配偶护理必要性不存在，按照我国法律规定即便被告侵权产生损失，原告方也有减损的义务，即原告不能扩大损失，而对于胸部损伤目前司法鉴定的标准中原告所对应的损伤即便需要护理，护理期也仅为一天，对于这一天的护理完全可以聘用护工完成。所以原告配偶作为护理人员的误工损失无法律和事实依据。对原告主张精神抚慰金，我方认为被告并非盈利性的企业，对于本案过失不具有主观恶意，并且也未造成原告残疾这样损害后果，根据目前司法实践，原告在此情况下主张精神抚慰金不应支持。经审理查明，2017年2月6日，原告以无意中发现双乳肿物4个月为主诉入住被告大连市妇幼保健院，同日经彩色超声波检查诊断：左侧乳腺：12点乳头旁见低回声包块，大小17*19*11mm，边界清，形态欠规则，CDFI示其内血流信号。右侧乳腺：2点距乳头4cm见低回声包块，大小12*12*7mm，边界清，CDFI示其内血流信号。超声提示：双侧乳腺增生，双侧乳腺实性包块，请结合临床并随诊。入院记录记载“专科检查：双乳对称，无红肿，无破溃，无橘皮样外观，无局部皮肤凹陷，无乳头内陷，于右乳头旁内侧3点处可及一1.0*1.5cm大小肿物，距乳头0.2cm，于左外乳外侧2点处可及一1.0*1.0cm大小肿物，距乳头0.2cm，均质韧，边界清，活动可，无压痛，与皮肤及胸肌无粘连，无乳头溢液双腋窝及双锁骨上未及肿大淋巴结。”2017年2月7日，被告对原告确定诊断为患双乳纤维腺瘤，并对其进行手术，手术经过记载“……取右乳晕边缘内侧弧形切口，长约2.0cm，切开皮肤、皮下组织，切开腺体，直达肿块，探查肿瘤光滑，有被膜，约1.0*1.5cm，将肿瘤连同被膜一并切除，取左乳外侧弧形切口，长约2.0cm，切开皮肤、皮下组织，切开腺体，直达肿块，探查肿瘤光滑，无明显被膜，约1.0*1.0cm，将肿瘤连同被膜一并切除，送冰冻回报示右乳宵夜增生伴纤维腺瘤形成，左乳小叶增生伴个别导管扩张，详待石蜡。”原告于2017年2月8日出院，出院诊断：双乳纤维腺瘤。原告本次住院两天，共花费诊疗费用共计为3953.75元，其中发生手术费用1126.4元。2017年7月5日，原告至被告处进行彩色超声检查，超声所见：双侧乳腺组织回声欠匀，结构局部紊乱，乳腺组织呈条索状等回声。双侧乳腺未见明显导管扩张。左侧乳腺：2点距乳头4cm见低回声，大小1.2*1.3*0.7cm，形态规则，边界清，活动度好，CDFI示其内见条状血流信号。超声提示：双侧乳腺增生，左侧乳腺实性结节（考虑纤维瘤）。2018年1月24日，原告至大连医科大学附属第一医院进行彩色超声检查，检查所见：双侧乳腺腺体回声欠均匀，层次结构欠清晰。左乳2点距乳头根部4cm处见低回声，大小13*7mm，距皮2mm，界清，形态规整，血运不丰富。左乳4点近乳头根部见低回声，大小8*5mm，界清，形态规整，血运不丰富。另查，2017年7月3日从白俄罗斯明克斯市返回大连并至被告处检查，并于2017年7与12日返回明克斯市，期间发生飞机票费用为6235元。被告在本案庭审中认可在手术中存在漏切情况，但被告陈述原告就诊花费的手术费用为1126.4元，其他费用属于基础费用，无法进行区分，而如果原告仅进行单侧乳腺手术，手术一项所需花费应为704元。上述事实，有原告提供的起诉状、彩色超声检查报告单三份、入院记录、手术记录、出院记录、电子行程单复印件、门诊收费票据、以及双方当事人当庭陈述笔录在案为凭，且经当庭质证和本院的审查，应予采信。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。医疗损害责任是指患者在医疗机构就医时，由于医疗机构及其医务人员的过错，在诊疗和护理活动中受到损害的，医疗机构应当承担侵权损害赔偿责任。本案中，原告至被告处就诊，经诊断患双侧乳腺纤维瘤，但在手术过程中，被告仅对原告右乳乳腺纤维瘤进行切除，但在对左侧乳房行手术过程中，切除肿物为小叶增生，并非为乳腺纤维瘤。被告在手术过程中未对原告左乳乳腺纤维瘤予以切除，存在过错，应当承担因此给原告带来的损失。关于医疗费用，被告陈述原告发生的费用除手术费外其他费用均属于基础费用不可分割，但考虑被告在此次医疗过程中确有过错，故本院酌情判令被告赔偿原告此次医疗费用的50%，即1976.87元。由于被告漏切原告左乳纤维瘤，致使原告2017年7月期间再次入院检查，因而发生交通费属于合理，被告在境外工作，往返大连发生的交通费6235元，被告应当予以承担。但原告提出的其配偶的交通费用，本院认为，因原告系具有完全民事行为能力的成年人，其并未提供证据证明其就医诊疗过程必须他人陪同，故对原告主张的同行人员交通费用的诉请，本院不予支持。关于原告提到的其2016年发生的机票费用4285元，因原告该次回国治疗，系治疗其原发疾病，产生的交通费用不属于因被告的过错行为引发的损失，故原告的该项诉请本院不予支持。原告于2017年7月返回大连进行复查，必然发生误工费，但其未提供劳动合同、工资发放记录或工资完税证明等其他证据证明其工资收入情况，亦未证明其收入实际减少，其单独提供的工资收入证明缺乏客观性，本院不予采信。考虑本案的实际情况，原告2017年7月3日从白俄罗斯返回大连，于2017年7月5日至被告处就诊，就诊时间一天，虽然原告因此休假十天，但考虑往返在途时间及就诊时间，误工五天属于合理，本院酌定误工期五天。因被告并未提供证据证明其收入情况，本院酌情参照大连市2016年度全市在岗职工平均工资73764元（月平均工资6147元）标准确定被告误工费1024.5元，被告应当予以赔偿。原告没有提供证据证明其需陪护，故其主张其配偶因陪护产生的误工损失，本院不予支持。关于原告主张的精神抚慰金29206元一节，因原告未提供证据证明被告的侵权行为致原告精神损害，且被告的诊疗行为并未造成严重后果，故原告该项诉请，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十九条、第二十条、第二十二条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告大连市妇幼保健院赔偿原告范玮琦医疗费1976.87元；二、被告赔偿原告交通费6235元；三、被告赔偿原告误工费1024.5元；四、驳回原告的其他诉讼请求。上述具有履行内容的条款，均于本判决生效之日起十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费2700元（原告已预交），由原告负担2600元、被告负担100元，给付时间同上。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长  孙 莹人民陪审员  许爱秋人民陪审员  张 欣二〇一八年四月十六日书 记 员  张彦勃附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。