广东省深圳前海合作区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）深前法商初字第21号
原告：中证资本管理（深圳）有限公司。住所地：深圳市前海深港合作区前湾一路鲤鱼门街一号前海深港合作区管理局综合办公楼A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司），组织机构代码：07252023-2。
法定代表人：王海东，总经理。
委托代理人：宗某某，上海市某某（深圳）律师事务所律师。
委托代理人：马某某，上海市某某（深圳）律师事务所律师。
被告：上海工协经贸发展有限公司。住所地：上海市闸北区江场三路26号、28号413室，组织机构代码：74562961-2。
法定代表人：李某，董事长。
委托代理人：耿某某，上海市某某律师事务所律师。
被告：沈某某，男，汉族，1960年7月31日出生，住所地：上海市虹口区宝山路***号弄*号***室。
被告：李某，女，汉族，1972年2月2日出生，住所地：安徽省宿州市灵壁县灵城镇花园井居委会1265。
委托代理人：耿某某，上海市某某律师事务所律师。
被告：沈某，男，汉族，1969年2月2日出生，住所地：安徽省宿州市灵壁县灵城镇花园井居委会1265。
委托代理人：白某某，上海某某律师事务所律师。
被告：郑某某，男，汉族，1963年1月27日出生，住所地：上海市宝山区宝林五村**号***室。
委托代理人：耿某某，上海市某某律师事务所律师。
被告：上海星地互联卫星导航有限公司。住所地：上海市虹口区四平路***弄***号****室。
法定代表人：沈某，总经理。
委托代理人：耿某某，上海市某某律师事务所律师。
被告：上海仁礼进出口有限公司。住所地：上海市杨浦区双阳路***号****室。
法定代表人：许某某，董事长。
委托代理人：沈某某，基本情况同前。
原告中证资本管理（深圳）有限公司（以下简称中证资本公司）诉被告上海工协经贸发展有限公司（以下简称工协经贸公司）、沈某某、李某、沈某、郑某某、上海星地互联卫星导航有限公司（以下简称星地互联公司）、上海仁礼进出口有限公司（以下简称仁礼公司）债务、担保纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人宗某某、马某某，被告工协经贸公司、星地互联公司及李某、郑某某共同委托代理人耿某某，被告沈某某、被告沈某及其委托代理人白某某、被告仁礼公司委托代理人沈某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告与被告工协经贸公司于2014年12月20日签署了一份合同编号为ZZ-
ZK-01的《债务确认协议》，被告工协经贸公司确认自愿承担债务人民币42468441.36元，并承诺自确认协议签订之日起三个月内将该款及自确认协议签订之日起至实际还款日止按每年20%的比例计算滞纳金，支付至甲方账户，逾期未支付的，按照每日千分之一的比例支付违约金。其他六被告确认自愿对上述债务承担连带保证责任并在确认协议上签章，同时出具了相应的担保函，其中被告李某将持有的被告工协经贸公司的全部股权质押给原告，双方签订了《股权质押协议》并办理了股权出质登记手续。签订确认协议后原告多次向被告工协经贸公司联系催促还款，但直到2015年3月20日被告工协经贸公司也未支付任何款项，原告于2015年3月24日向被告工协经贸公司发送了通知函，但被告工协经贸公司至今仍未支付任何款项。综上所述，被告工协经贸公司拖延不履行双方签署的确认协议严重违约，有失诚信，根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国担保法》及相关法律法规等的规定和双方确认协议的约定，原告有权要求被告工协经贸公司支付相应款项及约定的滞纳金、违约金并承担诉讼费、保全费等全部费用，其余六被告作为担保人，在确认协议中明确承担的是连带保证责任，并出具担保函，应对被告工协经贸公司的债务承担连带赔偿责任，为了维护原告的合法权益，特诉至贵院，恳请法院判令：一、被告工协经贸公司向原告支付款项人民币42468441.36元；二、被告工协经贸公司向原告支付滞纳金人民币2094543.52元；三、被告工协经贸公司向原告支付违约金人民币806900元（暂计至起诉前一天，具体计算过程附后）；四、被告沈某某、李某、沈某、郑某某、上海星地互联卫星导航有限公司、上海仁礼进出口有限公司对被告工协经贸公司的上述债务承担连带赔偿责任；五、上述全部被告连带承担本案的受理费、保全费等全部相关费用。以上诉讼请求合计人民币45369884.88元（不包括受理费、保全费等相关费用）。
被告工协经贸公司辩称：一、被告工协经贸公司与原告之间不存在债务确认的关系。被告从未收到原告的款项，其应原告的要求实际充当担保人的角色。二、债务不合法。《债务确认协议》上写通过贸易的业务，经调查，被告工协经贸公司没有贸易的业务，而是借款融资的行为，按照有关法律规定，企业之间的借款融资不应作为有效的合同予以确认,是不合法的，并且款项的计算上存在重复和比较高的计算方式。因此，《债务确认协议》不合法，不应由被告承担。三、被告仁礼公司和其他五家公司的约定形成一个贸易链。第一单由仁礼公司发起付一笔保证金，将15%的保证金给三维邦海公司，三维邦海公司和金隅公司通过签订合同，将15%保证金给了金隅公司，金隅公司又和原告中证资本公司签订协议，将15%的保证金交给中证资本公司，原告中证资本公司拿到保证金后与山西晋煤公司签订合同，再将100%的货款交给山西晋煤公司，山西晋煤公司又和忻州公司签订合同，将100%的货款交给忻州公司。原告起诉金额是4500多万元，在第一单中有山西晋煤公司，据被告工协经贸公司所知的为2000多万元，如果原告起诉山西晋煤公司2000多万元，则不应起诉本案被告这么多。
被告沈某某辩称：同意被告工协经贸公司的答辩意见。
被告李某、郑某某、上海星地互联卫星导航有限公司共同辩称：针对原告的第四项诉讼请求，被告认为连带赔偿责任应当基于有过错，如果是担保还款，主债务人不承担，担保人承担的是支付义务，而不是赔偿责任。其次，起诉计算的费用数额有很大差异。
被告沈某辩称：自己未向工协经贸公司提供担保，不应当承担连带赔偿责任。
被告上海仁礼进出口有限公司辩称：本金还欠3300万元左右，欠款本金应该还，合理的利息也可以给付。
经审理查明：
2014年12月20日，中证资本公司作为甲方，工协经贸公司作为乙方，星地互联公司、仁礼公司、沈某某、沈某、李某、许某某、郑某某作为丙方、担保方，各方签订编号为ZZ-
ZK-01的债务确认协议，内容包括：第一条各方确认以下事实：1、2013年11月27日、2014年1月6日，金隅物产（上海）有限公司（以下简称金隅公司）向甲方发起两单动力煤采购业务，分别指定山西晋煤集团国际贸易有限责任公司（以下简称山西晋煤公司）、中信信通国际物流有限公司宁波分公司（以下简称中信信通公司）为指定供应商。由甲方向上述指定供应商支付全款采购煤炭。具体业务关系详见甲方与上述当事方签订的《煤炭采购合同》（合同编号分别为ZZ-
CY20131120、ZZ-CY20131120-1、ZZ-JYWC-20131127、ZXNB-ZZ-20140106、ZZ-
JYWC-20140106）。2、现因甲方将两笔购货款支付给山西晋煤及中信信通后，实际被乙方关联企业上海仁礼进出口有限公司（公司原名称上海根申物资有限公司）占用，造成甲方无法收到货物，也没有收到返还货款。截止至2014年12月20日，甲方应收欠款人民币35462160元，原合同违约金人民币7006281.36元（违约金由原合同约定的双倍返还货款调整为按每年20%比例计算），以上本金及违约金合计为人民币42468441.36元。第二条债务确认：1、乙方确认自愿承担对甲方的债务42468441.36元。2、乙方承诺在本协议签订之日起3个月内，将上述款项及自本协议签订之日起至实际还款日止按每年20%比例计算滞纳金，支付至甲方账户。3、乙方逾期未支付的，视为违约，乙方须按照日千分之一的比例向甲方支付违约金。第三条债务担保为保障甲方上述债权的实现：1、李某将持有乙方的全部股权质押给甲方（见编号为ZZ-
GQZY-01的《股权质押协议》），以担保甲方对乙方债权的实现。2、丙方沈某某、李某、沈某、许某某、郑某某、上海星地互联卫星导航有限公司、上海仁礼进出口有限公司自愿为乙方对甲方的债务承担连带保证责任。双方还约定了其他条款。中证资本公司、工协经贸公司、星地互联公司、仁礼公司均加盖公司印章。沈某某、李某签名。沈某某经授权代替许某某、郑某某签名。沈某签字栏处为空白。
同日，沈某某、李某、郑某某、星地互联公司、仁礼公司均向中证资本公司出具了担保函，内容为：本单位/本人知悉贵司与上海工协经贸发展有限公司于2014年12月20日签署了《债务确认协议》（合同编号：ZZ-
ZK-01），工协经贸依据该协议应于2015年3月20日前向贵司支付欠款42468441.36元和双方合同约定的滞纳金、违约金。本单位/本人自愿对工协经贸对贵司的上述债务及逾期支付的违约金承担连带保证责任，担保时限为自签订本担保函之日起十年。中证资本公司当庭还提交了一份内容相同，签名为“沈某”的担保函，称系沈某向其出具。被告沈某否认曾出具担保函，并向本院申请进行笔迹鉴定。经本院委托广东南天司法鉴定所对担保函上“沈某”签名与沈某签名样本进行比对，意见为不是同一人书写。沈某为申请鉴定垫付鉴定费人民币65000元。
2014年12月20日，中证资本公司作为甲方，工协经贸公司作为乙方，李某作为丙方，三方签订《股权质押协议》，约定李某拥有工协经贸公司100%的股权，出资额人民币1500万元，李某同意将上述股权质押予中证资本公司，作为工协经贸公司依据《债务确认协议》（编号：ZZ-
ZK-01）对中证资本公司欠款人民币42468441.36元和合同约定的滞纳金、违约金的还款保证，最高担保金额人民币5000万元。2014年12月26日，该股权办理了质押登记手续。
2015年3月24日，中证资本公司向工协经贸公司发出通知函，要求其在2015年3月20日前归还欠款和违约金、滞纳金共计人民币44562775.45元。工协经贸公司未还款。
针对债务确认协议中确认的“截止2014年12月20日应收欠款35462160元”，中证资本公司在其向本院出具的情况说明中列明计算方法为，其与山西晋煤公司签订的煤炭采购合同及补充协议（编号ZZ-
CY20131120、ZZ－CY20131120-1）金额为21280000元，其与中信信通公司签订的合同（合同编号ZXNB-
ZZ-20140106）金额为39650000元，二者合计60930000元。截至2014年12月20日，其共收到金隅物产上海有限公司(以下简称金隅公司)、上海集顺金属材料有限公司（以下简称集顺公司）、仁礼公司以货款、保证金等方式支付的款项26139500元，收到山西晋煤公司返还的货款200000元，合计26339500元。其与山西晋煤公司签订的采购合同金额为21280000元，与金隅公司签订的合同金额为21605660元，预期可得利益为325660元。其与中信信通公司签订的合同金额为39650000元，与金隅公司签订的合同金额为40196000元，预期可得利益为546000元。其支付的全部货款加上两份合同预期可得利益额，再减去已经收到的款项，应收款为35462160元（60930000元+325660元+546000元－26339500＝35462160元。
另查，2013年11月20日，中证资本公司与山西晋煤公司签订一份编号为ZZ－CY20131120的煤炭采购合同，约定中证资本公司向山西晋煤公司采购动力煤75300吨，单价545元/吨，总价41038500元。交货地点为秦皇岛港口堆场，交货方式为需方自提。付款结算时间和方式为，合同签订后3个工作日内，中证资本公司预付全部货款，山西晋煤公司收到全部采购款后45日内交清全部货物，中证资本公司在山西晋煤公司交货后15日内提清货物。付款方式为现汇。结算方式为一票结算，山西晋煤公司开具17%的增值税发票。如果山西晋煤公司不能在收到采购款后45日内供应全部货物，则需向中证资本公司承担迟延履行违约金，每迟延一日，按尚未供货所对应的货款金额的万分之三计算。如果迟延15日仍未供应全部货物，中证资本公司有权解除合同，山西晋煤公司应当立即将未供货的货款全额返还给中证资本公司，同时承担违约金，违约金金额为尚未供货所对应的货款金额。双方还约定了其他条款。
同年11月27日，双方签订了补充协议，将动力煤的数量变更为38000吨，单价调整为560元/吨，总价变更为21280000元。原合同第八条约定“合同签订后3个工作日内，需方应预付全额货款”变更为“合同签订后10个工作日，需方应预付全额货款”。
2013年12月2日，中证资本公司向山西晋煤公司支付人民币21280000元。后山西晋煤公司未交付货物。2014年3月10日，中证资本公司向山西晋煤公司发出解除合同通知书。2014年4月2日，山西晋煤公司返还中证资本公司货款人民币200000元。
2015年4月9日，中证资本公司以山西晋煤公司为被告向本院提起诉讼，案号为（2015）深前法商初字第20号，请求判令：一、被告山西晋煤公司返还货款人民币21080000元。二、被告山西晋煤公司支付违约金4633960元（暂计至起诉前一天）。三、被告承担受理费、保全费。该判决认定，关于ZZ-
CY20131120号合同及其补充协议，中证资本公司已经收回全部货款21280000元。截止2014年12月20日的违约金为1347339元，截止2015年4月13日全部货款付清所产生的违约金为1397511元。还应当支付违约金285511元。本院判决：一、被告山西晋煤集团国际贸易有限责任公司于判决生效之日起五日内给付原告中证资本管理（深圳）有限公司违约金285511元。二、驳回原告其他诉讼请求。
上述事实，有债务确认协议、担保函、股权质押协议、登记情况通知、通知函、邮寄凭证及妥投记录、煤炭采购合同、集顺公司代付证明、金隅物产公司的情况说明、原告的情况说明及当事人的当庭陈述，足以认定。
本院认为：本案系债务、担保合同纠纷，争议的焦点问题在于：一、各方签订的债务确认协议的性质。二、各担保人的担保行为是否有效。
关于第一个问题，本院认为，在2014年12月20日的债务确认协议中，被告工协经贸公司自愿加入山西晋煤公司、中信信通公司对中证资本公司的债务，但并未显示原告中证资本公司愿意免除山西晋煤公司和中信信通公司的债务或者对于债务转移达成一致。因此，该协议系被告工协经贸公司单方自愿加入债务的履行，不属于债务的转移。中证资本公司的债权来源有两个，一是与山西晋煤公司签订的ZZ-
CY20131120、ZZ-CY20131120-1号合同，二是与中信信通公司签订的ZXNB-
ZZ-20140106号合同。关于与山西晋煤公司之间的合同，中证资本公司另案以山西晋煤公司为被告向本院提出了诉讼，要求山西晋煤公司承担返还货款、给付违约金的责任。本院（2015）深前法商初字第20号案件判决山西晋煤公司承担相应民事责任。被告工协经贸公司自愿作为债务人加入，应当与山西晋煤公司共同承担民事责任。关于与中信信通公司签订的合同，中证资本公司并未向中信信通公司主张权利，而仅向工协经贸公司主张权利，因此，工协经贸公司应当自己承担民事责任。根据中证资本公司与中信信通公司签订的合同，中证资本公司总共支付的货款为39650000元，收回5947500元，未收回的货款为33702500元。对于该部分款项，工协经贸公司应当承担民事责任。按照中证资本公司的陈述，债务确认协议中确认的欠款35462160元中还包括预期可得利益871660元（325660元+546000元）。因为双方已经约定了违约金，其功能就在于弥补中证资本公司的损失，再另行计算预期可得利益损失明显不当，对于该部分金额，本院不予支持。被告经协经贸公司辩称上述债务不合法，其不应当承担民事责任的理由不能成立，本院不予采纳。
关于违约金的计算问题，首先计算基数应当为未收回的货款33702500元，而不应是债务确认协议上的35462160元。关于2014年12月20日前的违约金数额，中证资本公司与工协经贸公司在协议中确认两份合同总的违约金额是7006281.36元，扣除截止2014年12月20日其与山西晋煤公司合同的违约金1397511元后，其与中信信通公司之间合同的违约金额是5608770.36元（7006281.36－1397511）。关于2014年12月21日之后的违约金，双方约定了每年20%的滞纳金以及逾期未支付每日千分之一的违约金，本院认为滞纳金本质上也是违约金，双方同时约定滞纳金和违约金，明显过高，本院酌情调整为按年利率20%计算。其余过高部分均不予支持。
关于第二个问题，被告沈某某、李某、郑某某、星地互联公司、仁礼公司均自愿为工协经贸公司的债务提供连带责任担保，应当对上述债务的清偿承担连带责任。被告沈某未在债务确认协议上签字，经鉴定担保函上“沈某”二字并非其本人所签，中证资本公司要求沈某承担连带清偿责任，本院不予支持。被告李某以其持有的工协经贸公司100%的股权提供质押担保，并进行了质押登记，中证资本公司享有优先受偿权。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百一十一条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告上海工协经贸发展有限公司对深圳前海合作区人民法院（2015）深前法商初字第20号判决中所确定的山西晋煤集团国际贸易有限责任公司的给付义务承担共同清偿责任。
二、被告上海工协经贸发展有限公司于判决生效后五日内给付原告中证资本管理（深圳）有限公司货款人民币33702500元。
三、被告上海工协经贸发展有限公司于判决生效后五日内给付原告中证资本管理（深圳）有限公司违约金（其中2014年12月20日之前的违约金为人民币5608770.36元；2014年12月21日以后的违约金，以人民币33702500元为本金，按照年利率20%计算，从2014年12月21日起计至本判决限定履行期限届满之日止）。
四、原告中证资本管理（深圳）有限公司对被告李某持有的上海工协经贸发展有限公司100%的股权享有优先受偿权。
五、被告沈某某、李某、郑某某、上海星地互联卫星导航有限公司、上海仁礼进出口有限公司对上述第一至三项判决义务承担连带清偿责任，其履行清偿义务后有权向上海工协经贸发展有限公司追偿。
六、驳回原告其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币268650元（此款原告已预交）,原告负担781元；被告上海工协经贸发展有限公司负担267869元，被告沈某某、李某、郑某某、上海星地互联卫星导航有限公司、上海仁礼进出口有限公司负连带责任。鉴定费人民币65000元（此款沈某已预交），由原告负担。保全费5000元（此款原告已预交），由被告上海工协经贸发展有限公司负担，被告沈某某、李某、郑某某、上海星地互联卫星导航有限公司、上海仁礼进出口有限公司负连带责任。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。
审判长 马 占 举
审判员 胡 劭
审判员 周 立 雄
二〇一五年十一月五日
书记员 袁天园(兼)
书记员 易 小 军
附录相关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。
第一百一十一条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的，另一方有权要求履行或者采取补救措施，并有权要求赔偿损失。
《中华人民共和国担保法》
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。