广东省佛山市顺德区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）佛顺法刑初字第1453号
公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
被告人夏某某，男，1987年8月8日出生，汉族，初中文化，原佛山市顺德区桂龙生物技术有限公司销售员，户籍地湖南省衡阳市衡东县。因本案于2013年9月16日被羁押，同年9月17日被刑事拘留，同年10月23日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
辩护人李来斌，广东盈安律师事务所律师。
佛山市顺德区人民检察院以佛顺检刑诉（2014）1019号起诉书指控被告人夏某某犯职务侵占罪及挪用资金罪，于2014年5月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派检察员刘建淳出庭支持公诉，被告人夏某某及其辩护人李来斌到庭参加诉讼。现已审理终结。
佛山市顺德区人民检察院指控称：2010年5月4日，被告人夏某某与被害单位佛山市顺德区桂龙生物技术有限公司（以下简称桂龙公司）签订劳动合同，入职桂龙公司，先后任广州市增城区域及惠州市博罗县区域销售业务员，负责开拓市场、上报销售计划、收取客户货款并上交桂龙公司。
一、职务侵占
2013年4月期间，被告人夏某某调任桂龙公司驻惠州市博罗县区域业务经理。期间，被告人夏某某假借客户博罗县杨村镇永和饲料店的名义向桂龙公司订购饲料，从桂龙公司提走饲料一批，货值人民币45175元，私自转卖给慧发饲料店，并收回部分货款，将货款非法占为己有。
二、挪用资金
1、2011年至2013年1月期间，客户慧发饲料店与桂龙公司一直有业务往来，并因慧发饲料店拖欠货款人民币262032.5元而被桂龙公司停止发货。后被告人夏某某陆续收取客户慧发饲料店拖欠的上述货款但没有上缴桂龙公司，私自用于个人业务接待及购买电脑、电冰箱等奖品或饲料无偿赠送给客户，以维持其个人客户网络的稳定。
2、2012年12月至2013年4月期间，被告人夏某某收取客户广州市增城东兴饲料店的货款人民币24720元及客户广州市增城增江养殖场的货款人民币15400元，未上缴桂龙公司，私自挪用于订购饲料转卖慧发饲料店。
综上所述，被告人夏某某利用任职桂龙公司业务员的职务便利，侵占桂龙公司货款人民币45175元；挪用桂龙公司货款共计人民币302152.5元，用于个人经营活动。
2013年4月，被告人夏某某的上述行为被桂龙公司发现，夏如实向桂龙公司交代上述行为，并书面出具还款承诺。同年9月16日，被告人夏某某在明知桂龙公司报案的前提下，应桂龙公司的通知，主动来到桂龙公司配合调查。
公诉机关提供了下列证据：抓获经过；被告人夏某某的供述及指认材料；被害单位的委托人陈某某的报案陈述；证人朱某某、赵某某、陈某平的证言及辨认笔录；被告人夏某某的任职材料；涉案的相关对帐单、销售单证；被害单位出具的证明；被告人夏某某出具的欠条；被告人夏某某的户籍材料等。
公诉机关据此认为被告人夏某某无视国家法律，以非法占有为目的，利用任职公司业务员的职务便利，采取假借客户名义提货转卖货物的手段，侵占本公司的财物，数额较大；采取收取客户货款不上缴的手段，将货款用于经营活动，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百七十二条第一款、第六十九条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪、挪用资金罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人夏某某对公诉机关指控的犯罪事实、证据、罪名均无异议，辩解称其只收回慧发饲料店人民币一万多元，其余款项尚未收取，应以人民币一万多元作为职务侵占数额。
被告人夏某某的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实、证据无异议。辩护人提出：1.对公诉机关指控被告人夏某某犯挪用资金罪无异议，被告人夏某某违规挪用资金是用于本公司的业务开拓，并非作其他私人用途，可以酌情从轻处罚；2.公司拖欠被告人夏某某的工资及相应费用，应扣减被告人夏某某的犯罪数额；3.被告人夏某某已于2013年8月6日存入公司用于收取货款的私人帐号（户名：张挺）人民币2万元，该款项应在犯罪数额中扣除；4.被告人夏某某是初犯、偶犯；5.被告人夏某某有自首情节；6.被告人夏某某没有非法占有被害单位财物的故意，其转卖公司财物的行为不构成职务侵占罪。
经审理查明，公诉机关指控被告人夏某某犯职务侵占罪及挪用资金罪的事实清楚，证据确实、充分，并经当庭质证，本院予以确认。
另查明，被害单位桂龙公司尚有工资、提成、差旅费共计人民币35192.89元未支付给被告人夏某某。该事实有经法庭质证的被害单位的委托人陈某某的报案陈述、被告人夏某某的供述予以证实，足以认定。
本院认为，被告人夏某某无视国家法律，以非法占有为目的，利用任职公司业务员的职务便利，采取假借客户名义提货转卖货物的手段，侵占本公司的财物，数额较大；采取收取客户货款不上缴的手段，将货款用于经营活动，超过三个月未还，其行为已构成职务侵占罪及挪用资金罪，并应数罪并罚。佛山市顺德区人民检察院指控被告人夏某某犯职务侵占罪及挪用资金罪，罪名成立。被告人夏某某有自首情节，可以从轻处罚。对于被告人夏某某提出的辩解意见及辩护人提出的第6点辩护意见。本院认为，被告人夏某某利用职务便利，虚构事实提取公司货物后转卖，将所得货款侵占，其行为已构成职务侵占罪，并应以所提取的该批货物价值确定职务侵占犯罪数额。至于被告人夏某某是否已全额收回货款，不影响被告人夏某某的定罪量刑，未收回的货款，亦不应在犯罪数额中扣除。被告人夏某某提出的该点辩护意见及辩护人提出的第6点辩护意见，理由不充分，本院不予采纳。鉴于被告人夏某某违规挪用资金是用于本公司的业务开拓，并非作其他私人用途；被告人夏某某亦被公司拖欠工资及相应费用，本院对被告人夏某某酌情从轻处罚。被告人夏某某是初犯、偶犯，本院对被告人夏某某酌情从轻处罚。辩护人提出的第1、4、5点辩护意见，经查属实，本院予以采纳。对于辩护人提出的第2点辩护意见，本院认为，虽然公司有拖欠被告人夏某某工资及相应费用的过错，但该过错不是被告人夏某某违法犯罪的理由，二者是不同的法律关系。公司拖欠被告人夏某某工资及相应费用的数额，不应在被告人夏某某的犯罪数额中扣减，辩护人提出的该点辩护意见，理由不充分，本院不予采纳。对于辩护人提出的第3点辩护意见，因被告人夏某某未能提供相关证据予以证实，且被害单位亦出具证明证实未收取过该笔款项，故本院对该点辩护意见不予采纳。根据被告人夏某某的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百七十二条第一款、第六十七条第一款、第六十九条第一款的规定，判决如下：
被告人夏某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑七个月；犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年零六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年零九个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月16日起至2015年6月15日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张伟民
人民陪审员 黄杏冰
人民陪审员 罗嘉敏
二〇一四年七月二十一日
书 记 员 魏 乐
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。