河南省鲁山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫0423刑初391号
公诉机关河南省鲁山县人民检察院。
被告人杨鑫（又名杨明太），男，1955年7月30日出生于河南省郑州市，汉族，大专毕业，市民，住郑州市金水区。因涉嫌诈骗犯罪，2017年1月7日，杨鑫被郑州东站派出所民警抓获，2017年1月11日被鲁山县公安局刑事拘留，同年2月14日被鲁山县公安局执行逮捕。
被告人刘义，男，1960年9月27日出生于安徽省涡阳县，汉族，高中毕业，市民，现住郑州市新华南街市（户籍地：商丘市）。因犯诈骗罪，于2008年1月9日被永城市人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币70000元，2011年5月12日刑满释放。因涉嫌诈骗犯罪，2016年11月5日，刘义被郑州东站派出所民警抓获，2016年11月8日被鲁山县公安局刑事拘留，同年12月15日被鲁山县公安局执行逮捕。
鲁山县人民检察院以鲁检公诉刑诉（2017）222号起诉书指控被告人杨鑫、刘义犯诈骗罪，于2017年8月9日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。鲁山县人民检察院指派检察员闫亮出庭支持公诉，被告人杨鑫、刘义到庭参加诉讼。现已审理终结。
鲁山县人民检察院指控：
2012年2月,被告人刘义以被告人杨鑫能够将鲁山县城关镇居民吴某丈夫调动工作为由，先后两次共骗取该吴人民币6.5万元。被告人杨鑫通过被告人刘义骗取该吴人民币25万元。
吴某发现受骗后，经多次追要，案发前被告人刘义退还5万元。被告人杨鑫通过刘义退还8万元，被告人刘义将该8万元挥霍。针对指控，公诉机关提供了被告人供述、被害人陈述、证人证言、银行票据、银行交易明细等证据，认为二被告人的行为已构成诈骗罪，请求依法对其惩处。
被告人杨鑫辩称吴某打到其银行账户上的25万元是其向刘义借的款项，并不是其诈骗吴某的钱款，辩称其根本没有对吴某进行诈骗。
被告人刘义当庭自愿认罪，对公诉机关指控的犯罪事实无异议。
经审理查明：
被告人刘义自称是北京电视台驻郑州记者,以能够帮助鲁山县城关镇居民吴某丈夫调动工作为由，于2012年3月1日欺骗吴某花向其户名为刘义的工商银行卡上转账5万元，2012年4月1日向其户名为刘义的工商银行卡上转账1.5万元，先后两次共骗取吴某人民币6.5万元。吴某发现受骗后，经多次追要，案发前被告人刘义退还吴某人民币5万元。
2012年3月份，被告人刘义找到被告人杨鑫，让其帮助鲁山县城关镇居民吴某丈夫调动工作，杨鑫谎称办成调动工作之事需花费费用30万元，刘义经与杨鑫协商先给杨鑫打款25万元，事情办成之后再给杨鑫打款5万元。刘义将此事告知吴某后，2012年3月20日吴某向杨鑫所提供的工商银行卡汇款25万元。后因调动工作之事毫无进展，吴某发现受骗后，多次追要钱款。案发前被告人杨鑫向被告人刘义退还赃款8万元，被告人刘义将该8万元挥霍，未退还被害人吴某。
上述事实有下列证据证实：
1、户籍证明，证实二被告人犯罪时已达到完全刑事责任年龄。
2、郑州市公安局文化路派出所出具的前科证明、被告人刘义的前科刑事判决书、监狱档案材料，证实被告人杨鑫无违法犯罪前科。被告人刘义因犯诈骗罪，于2008年1月9日被永城市人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币70000元，2011年5月12日刑满释放。
3、案发证明、抓获经过、羁押证明，证实本案案发情况及抓获和羁押二被告人的有关情况。
4、银行票据、银行交易明细，证实叶小民、吴某向被告人杨鑫、刘义账户上汇款的事实。
5、银行交易凭证、收到条，证实刘义收到杨鑫退款8万元的事实。
6、嵩县人民政府办公室证明，证实刘义（身份证号）从无在嵩县任职经历，未在嵩县政府担任过任何职务。
7、河南省商务厅证明，证实经查，我厅没有名为“河南省人民政府农业结构调整推进办公室”的机构，没有名为杨鑫的工作人民，没有地址为“河南省商务厅行政大厅3709室”的办公场所。
8、河南省农业结构调整领导小组办公室证明，证实河南省农业结构调整领导小组办公室自2000年成立以来，从未设置“农业结构调整推进办公室”，也没有杨鑫这个工作人员。
9、扣押物品清单，证实从杨鑫处扣押印有“河南省人民政府农业结构调整推进办公室杨鑫主任”字样的名片六张。
10、证人林某证言，证实刘义骗取吴某人民币6.5万元，杨鑫骗取吴某人民币25万元的事实。另证实在叶小民调动工作的事情没有办成之后，吴某已经通过刘义开始找杨鑫要钱了，但是杨鑫有时说说这25万元钱被骗了，有时说这25万元钱他自己用了，就是不退钱，再之后就是联系不上了的事实。
11、证人杨某证言，证实2016年8月15日晚上，在家中见到其父亲杨鑫在到处打电话找钱，追问原因，其父杨鑫告诉他说“四、五年前有个鲁山的女的和刘义的相好林某认识，这个鲁山县的女的找到刘义，让刘义帮着给她丈夫跑调动升迁工作的事情，刘义就找到我，让我给他办这事，然后这个女的就向我的账户转入了25万元钱。但是之前谈好的是30万元，刘义扣了5万元。我就让刘义再打5万元钱，但是刘义迟迟没有把这5万元钱给我。后来事情也没有办成，我就把钱用到融资上了。在后来刘义就找我要钱。”的事实。另证实2016年8月16日晚上，向刘义退还1万元钱及在其父杨鑫的保险柜中找到两份银行汇款凭证，证实其父杨鑫曾两次向刘义退款7万元的事实。
12、王振宇证言，证实其没有担任过省科协的副主席，刘义也从来没有找其办过鲁山县的一个人调动工作的事。
13、被害人吴某陈述，证实其被杨鑫、刘义诈骗的事实。
14、被告人刘义供述，证实其分两次诈骗吴某6.5万元，案发前向吴某退款5万元的事实及被告人杨鑫通过其骗取吴某25万元钱，案发前杨鑫推给其8万元，其将该款挥霍未退给吴某的事实。
15、被告人杨鑫供述，证实2012年3月份，吴某的丈夫叶小民向其账户上转款25万元的事实。
上述证据经当庭出示、质证、辩论，均客观、真实，足以认定。
本院认为，被告人杨鑫以非法占有为目的，虚构事实，诈骗他人财物，数额巨大，被告人刘义以非法占有为目的，虚构事实，诈骗他人财物，数额较大，二被告人的行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控二被告人犯诈骗罪的事实及罪名成立，本院予以确认。所举证据来源合法、客观、公正，本院予以采信。被告人刘义刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。被告人杨鑫、刘义在案发前已退还被害人部分钱款，该款虽不计入诈骗数额，但应作为从重量刑情节予以考虑。被告人杨鑫认为自己不构成诈骗罪的辩解意见与审理查明的事实及证据不符，本院不予采信。为打击犯罪，保护公民财产权利不受侵犯，结合本案事实、情节及二被告人的认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人杨鑫犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月7日起至2021年1月6日止）
二、被告人刘义犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月5日起至2018年11月4日止）
上述罚金均待判决生效后十日内日缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省平顶山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 曾艳阳
人民陪审员 张红梅
人民陪审员 李红星
二〇一七年八月三十日
书 记 员 刚 婉
附法律条文《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条【诈骗罪】诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十五条第一款【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。