江苏省江阴市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏0281刑初208号
公诉机关江苏省江阴市人民检察院。
被告人彭炎炎，男，1987年10月3日生，，汉族，中共党员，中专文化，上海铁路局新长工务段江阴线路车间江阴工区工作，户籍所在地安徽省萧县。2016年10月15日到案，次日因涉嫌犯盗窃罪被江阴市公安局刑事拘留，同月22日被该局取保候审。2017年5月18日经本院决定逮捕，同日交由江阴市公安局执行逮捕。
辩护人詹峰，安徽径桥（蚌埠）律师事务所律师。
辩护人严佳，江苏春申律师事务所律师。
江苏省江阴市人民检察院以澄检诉刑诉〔2017〕66号起诉书指控被告人彭炎炎犯盗窃罪向本院提起公诉。本院受理后，经审查于2017年2月13日立案，依法适用普通程序，组成合议庭，于同年5月11日公开开庭审理了本案。江苏省江阴市人民检察院指派检察员魏某出庭支持公诉，被告人彭炎炎及辩护人詹峰、严佳到庭参加诉讼。公诉机关以需要补充侦查为由建议延期审理1次，本院经审查同意延期审理并恢复审理。现已审理终结。
江苏省江阴市人民检察院指控，被告人彭炎炎于2016年9月18日晚，借住在江阴市澄江街道君巫路一百九十弄59号被害人张某家中，趁向被害人张某借手机玩游戏之机，用该手机登录被害人张某的支付宝，先后4次向自己的支付宝转账共计人民币14700元。案发后被告人彭炎炎退赔给被害人张某人民币16000元。
被告人彭炎炎于2016年10月15日主动到公安机关投案。
为指控上述犯罪事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人彭炎炎以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为应当以盗窃罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。公诉机关另当庭认定被告人彭炎炎系自首。
被告人彭炎炎在开庭审理过程中对公诉机关指控的事实无异议并当庭自愿认罪。
辩护人詹峰当庭提出辩护意见：被告人彭炎炎在本案中并非盗窃行为，而是信用卡诈骗行为，应认定其无罪，具体理由：公诉机关指控的人民币14700元有9850元来自蚂蚁借呗，是被告人向蚂蚁借呗发出的指令，属于信用卡诈骗中的“恶意透支”行为，但数额未达到人民币1万元，未达到入罪标准。公诉机关指控的余下人民币4850元并非由被害人占有，而是在支付宝平台上，属于信用卡诈骗的手段，但数额未达到人民币5000元，亦未达到入罪标准。
辩护人严佳当庭对公诉机关指控的事实及罪名没有异议，但提出：被告人彭炎炎系初犯、偶犯，有自首情节，实施盗窃行为并无预谋，已退赔被害人损失并取得谅解，建议对被告人彭炎炎从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：被告人彭炎炎与被害人张某通过聊天软件相识。2016年9月18日晚，被告人彭炎炎借住在江阴市澄江街道君巫路一百九十弄59号被害人张某家中，趁向被害人张某借手机玩游戏之机，登录被害人张某的支付宝并向蚂蚁借呗借款（合计人民币9850元）、赎回支付宝上的理财产品到支付宝账户，连同被害人张某支付宝账户余款先后4次向自己的支付宝转账共计人民币14700元。案发后被告人彭炎炎退赔被害人张某人民币16000元并取得谅解。
上述事实，被告人彭炎炎多次供述在卷，在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：支付宝转账截图及聊天记录截图、银行卡交易查询记录、谅解书等书证，证人彭某的证言笔录，被害人张某的陈述笔录，江阴市公安局制作的检查笔录，辨认笔录及照片，人口信息及刑事案件侦破经过等，足以认定。
本院认为，被告人彭炎炎以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为确己构成盗窃罪。鉴于其归案情形符合自首的法律规定，可以自首论，已退赔被害人经济损失并取得谅解，依法予以从轻处罚。
公诉机关指控被告人彭炎炎犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名正确，当庭认定被告人彭炎炎系自首符合案情及法律规定，予以采纳。
关于辩护人詹峰当庭提出的“被告人彭炎炎在本案中并非盗窃行为，而是信用卡诈骗行为，应认定其无罪”的辩护意见及理由，经查，本案当中并未涉及信用卡，故对该辩护意见不予采纳。关于辩护人严佳当庭提出的建议对被告人彭炎炎从轻处罚的辩护意见及理由，经查，符合案情和法律规定，予以采纳；但根据被告人彭炎炎的犯罪性质及情节，结合其社会危害性，不具备缓刑适用条件，不宜适用缓刑。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第六十七条第一款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一、二款，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
被告人彭炎炎犯盗窃罪，判处拘役三个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，自2017年5月18日起至2017年8月9日止），并处罚金人民币三千元(罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳)。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本1份，副本2份。
审 判 长 顾亚平
代理审判员 丁 莉
人民陪审员 陆亚瑛
二〇一七年五月十八日
书 记 员 缪梦蕾
本案援引法律条款
《中华人民共和国刑法》：
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条第一、二款盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的,应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况,并考虑社会治安状况,在前款规定的数额幅度内,确定本地区执行的具体数额标准,报最高人民法院、最高人民检察院批准。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》：
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。