贵州省福泉市人民法院民 事 判 决 书（2017）黔2702民初1357号原告:李京，男，1976年6月6日生，汉族，湖南省衡阳市衡阳县人，住湖南省衡阳市衡阳县。委托代理人：蔡泽�，系贵州望江律师事务所律师。被告：中航长城大地建工集团贵州工程有限公司，住所地：贵州省贵阳市中华北路18号银海大厦12楼1204号，统一社会信用代码：91520100090315611Y。法定代表人：罗育红，系该公司总经理。被告：罗育红，男，1966年11月10日生，汉族，湖南省人，现住贵州省贵阳市。二被告共同委托代理人：李文远，系贵州望江律师事务所律师。原告李京诉被告中航长城大地建工集团贵州工程有限公司（以下简称“中航集团贵州工程有限公司”）、被告罗育红合同纠纷一案，本院于2016年12月16日作出（2016）黔2702民初1771号民事判决书，原告李京不服，提�上诉，黔南州中级人民法院作出（2017）黔27民终775号民事裁定，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李京的委托代理人蔡泽元，被告中航集团贵州工程有限公司、罗育红的共同委托代理人李文远到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李京向本院提起诉讼请求：1、解除与被告中航集团贵州工程有限公司签订的《磷矿开采内部承包协议》；2、由二被告返还原告保证金10000元；3、由二被告支付违约金510000元，并赔偿原告直接经济损失以及合同履行后可获得利益2059500元；4、本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：2014年9月21日，被告中航集团贵州工程有限公司与原告签订《磷矿开采内部承包协议》。协议约定：“被告将其承包的位于福泉市道坪镇高坪背后坡磷矿联采点开挖及磷矿�采转包给原告开采。矿点开采总量为600万方，承包期为二年；由原告包工包料、自负盈亏、独立核算，于2014年9月26日开工；土石方、磷矿税后均价为8.5元/方,计量以车载方量计算；被告方负责办理施工所需的相应证件、批件，协调周边作业环境、排除外围干扰、为原告创造良好的施工作业环境;合同第十一条第一款：本合同生效后……违约方必须向守约方支付工程总价款1%的违约金;第三款:如原告原因在本合同生效后被告无法进场施工,被告有权单方终止合同施工,同时被告有权向原告要求赔偿,赔偿额度以保证金数额的一倍为赔偿条件,并同时执行十二条第一款;第六款:因政策因素和原告原因造成的停工停产损失由原告按实赔偿。”合同签订后，被告即向原告罗育红交纳保证金1万，罗育红给被告出具了加盖被告中航集团贵州工�有限公司公章的收条。2014年9月26日原告组织挖机2台、装载机1台、运输车辆8台、员工13人进场施工。由于被告中航集团贵州工程有限公司开采手续存在瑕疵，同年11月11日，福泉市国土资源局、福泉市道坪人民政府责令原告停工并限期拆出设备。原告停工后，被告承诺及时完善相关施工手续，原告停工等待80天复工无望撤出了设备及人员，给原告造成的直接经济损失有工人工资、（挖机、铲车、后八轮汽车）设备租赁费以及合同履行后可以获取得利益51000000元（按600万方，每方8.5元计算）,以上所造成的直接损失及合同履行后可得利益总计为53049500元。为此，原告特向人民法院提起诉讼。被告中航集团贵州工程有限公司、罗育红共同辩称，罗育红不是本案的适格被告，原告将其列为被告无事实依据和法律依据；被告中航集团贵州工程有限公司与原告是劳务转包关系。在另一起劳务承包案件中，一、二审已经判决，明确了合同相对人的违约责任、损失赔偿、合同履行后的可得利益。而原告是该起案件的实际施工人，却以被告罗育红代理人的身份出庭，因此，就本案而言，原告就同一事实提出的诉请不能超出人民法院作出的已发生法律效力的判决书所判决的内容，为此请求人民法院公正判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告李京提供的证据有：1、身份证复印件，证实原告的身份即主体资格；2、《磷矿开采内部承包协议》，证明2014年9月18日福泉市驰程矿业有限公司将其承包的位于福泉市道坪镇高坪背后坡磷矿劳务工程发包给被告中航集团�州工程有限公司的法人开采，双方签订的协议约定了劳务的工程总量、工程地点、工程期限、价款、开工日期、保证金的支付、违约责任及违约金的承担等事宜；3、《矿山股份转让合作协议》，证明福泉市驰程矿业有限公司于2014年6月10日出资购买了福泉市进维矿产品有限责任公司在贵州省××××村格地土矿山51%的股份，双方签订了矿山股份转让合作协议；4、《磷矿开采内部承包协议》，证明被告中航集团贵州工程有限公司将从驰程矿业有限公司转包的劳务工程再转包给原告开采的事实，双方约定的劳务工程总量、工程地点、工程期限、价款、开工日期、保证金的支付、违约责任及违约金的承担等事宜均是基于“背后坡”矿点；5、开工通知书，证明驰程矿业有限公司2014年9月18日通知被告罗育红施工队、第三工程队于2014年9月26日进场；6、租赁合同三份，证明原告为履行合同而租赁挖机、铲车、后八轮汽车，约定了租期及租金支付方式；7、收条6张，证明原告租赁相关机械设备支付的定金以及原告将设备运回湖南的费用、被告违约导致原告违约未能退还押金的事实；8、现场清单二份，证明原告租用设备的相关情况；9、工资发放清单，证明施工人员的工资发放情况；10、停止施工通知书两份，证实因被告未完善相应手续，而导致原告正常的施工被有关部门叫停的事实；11、通知及罚款单，证明罗育红施工队在施工过程中，因未严格执行管理规定，被驰程矿业有限公司处罚；12、结算清单一份，证实原告施工的最后日期为2014年11月4日；13、领条二张，证明租用挖机的费用；14、告知书一份，原告按揭一台挖掘机，因未履行还款义务,被收回给原告造成损失；15、收据一份，证明被告罗育红收取原告押金1万元；16、（2015）福商初字第893号民事判决书，证明了罗育红诉福泉市驰程矿业有限公司合同纠纷一案，法院已审理查明情况。二被告提供的证据有：1、营业执照，证实被告中航集团贵州工程有�公司的法人是罗育红；2、（2015）福商初字第893号及（2016）黔27民终727号民事判决书，证明在罗育红诉福泉市驰程矿业有限公司合同纠纷一案中，原告李京是该合同的实际施工人，在该案中作为原告代理人参加诉讼，且诉请依据系原告李京提供的，也间接主张了自己的权益。该两份判决书已认定驰程矿业有限公司违约，而不是被告中航集团贵州工程有限公司和罗育红违约，且法院认定的违约金是69万元，保证金是20万元。本院对原、被告提供的证据作如下认证：被告除对原告提供的第1、2、3、5、11、12、14、15号证据无异议，应作为本案的定案依据外，对第4号证据的真实性无异议，但提出被告罗育红代表公司与原告签订的《磷矿开采内部承包协议》是一种职务�为，其签字行为不能确认其具有本案被告的主体资格；对其余证据均有异议。经查，本院认为，原告提供的8号发包方签字确认的现场清单及12号证据能相互印证，原告为履行该协议所作的准备，故原告提供1—5号、10号、11号、12号、14号、15号、16号符合证据“三性”特征，本院予以确认。6号、7号、8号、9号、13号因无其他证据佐证，故本院不予确认。被告提供的1、2号证据，原告无异议，本院予以确认。经审理查明，2014年9月18日，福泉市驰程矿业有限公司与本案被告罗育红签订《磷矿开采内部承包协议》，将自己承包的福泉市道坪镇英坪村格地土（福泉市道坪镇高坪背后坡）矿点的磷矿开采及土石方开挖的劳务承包给中航集团贵州工程有限公司法人罗育红。合同签订当日，福泉市驰程矿业有限公司即向罗育红出具了开工通知书。被告另依约交纳了100万元保证金。2014年9月21日，被告中航集团贵州工程有限公司（甲方）与原告（乙方）签订了《磷矿开采内部承包协议》将福泉市道坪镇英坪村格地土（福泉市道坪镇高坪背后坡）矿点的磷矿开采及土石方开挖的劳务转包给原告，协议约定：乙方包工包料、自负盈亏、独立核算；该矿点的开采量为600万方左右，承包期暂定为二年，土石方、磷矿按税后均每立方8.5元，以车载方量计算；……对不符合要求的施工作业提出相应整改意见，对违章行为的有权要求整改和停工整改，停工期间工期不予顺延；中航集团贵州工程有限公司负责办理施工所需的相应证件、批件，协调周边作业环境、排除外围干扰、为李京创造良好的施工作业环境；如因以上原因及中航集团贵州工程有限公司原因，造成李京机械施工人员不能按期施工及中途停工，单次停工时间不能超过24小时，每月累计停工不能超过三天，否则由被告承担设备、人工的相应损失（挖机每台每天1500元、装载机每台每天500元、运输车辆每天800元、管理人员每人每天150元、工人工资每人每天100元）；合同生效后，如有一方违约，违约方须向守约方支付工程总价款1%的违约金等。原告依约向被告中航集团贵州工程有限公司缴纳了10000元抵押金（风险保证金）。同年9月25日原告租赁徐工50型铲车一辆、小松牌360型和住友360型挖机各一台，同时还租用运输车辆8台及雇请民工10人、管理人员3人，于次日到原告指定的施工现场进行作业。2014年10月10日，因罗育红施工队未严格执行甲方管理人员合理的施工安排，造成事故，福泉市驰程矿业有限公司通知其停工整顿，开工日�另行通知，并罚款5万元。同年10月30日，发包人福泉市驰程矿业有限公司根据其管理人员统计的罗育红施工队即原告10月份开挖的土石方量，挖机、铲车、运输车辆的工作量的统计，支付了前期的劳务费。同年11月4日，原告李京收到福泉市国土资源以原告擅自开采磷矿为由下达的责令停止违法行为通知书。原告施工队被迫停工。同年11月11日，福泉市国土资源局、福泉市道坪人民政府以违法开采为由下达责令限期拆除通知书，通知原告在接到本通知书之日起3日内自行撤出设备。之后原告撤出了施工队。另查明，福泉市驰程矿业有限公司法定代表人殷保洪向罗育红承诺在本月28日前将罗育红所交纳的100万元保证金退还罗育红。2015年11月2日，经被告罗育红授权，原告以被告罗育红代理人的身份向本院提起诉讼，要求解除被告罗育红与福泉市驰程矿业有限公司签订的《磷矿开采内部承包协议》；判令福泉市驰程矿业有限公司依约支付本案被告罗育红违约金1000000万元。本院以（2015）福商初字第893号民事判决书计算违约金为10元/（土方）＋13元/（石方）＋28元/（磷矿石方）÷2×600万方×1%（约定违约金）=170万元，因此判决支持了本案被告罗育红诉请的100万元违约金的诉求，黔南州中级人民法院以（2016）黔27民终727号民事判决书以双方虽约定了停工损失的计算方式，但罗育红提供的证据不足以证明因福泉市驰程矿业有限公司的违约行为，致使罗育红停工共计80天，缺乏证据佐证，判决福泉市驰程矿业有限公司赔偿罗育红违约金100万元，实属过高，从公平原则出发该案双方当事人约定的工程总价款1%计算违约金即：10元/（土方）＋13元/（石方）÷2×600万方×1%（约定违�金）=69万元，改判了本院的判决，将违约金改判为69万元。本院认为，原告与被告中航集团贵州工程有限公司签订的《磷矿开采内部承包协议》，系双方真实意思表示，未违反国家法律、法规强制性规定，应认定为有效合同。合法有效的合同对双方当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。协议签订后，原告按约缴纳保证金10000元，并租赁铲车、挖机、运输车辆及聘请民工、管理人员等，进入被告指定的施工现场进行作业，该劳务的发包人福泉市驰程矿业有限公司对所运输的方量及车次进行登记。由于原告未按协议约定办理施工中的相关证照手续，原告在施工作业时被相关行政部门责令立即停止违法开采，导致原告中途停工。停工期间，原告也未补办施工所需的相关证照手续，原告从施工现场撤出施工设备及施工队，致使原告所签订的合同目的不能实现，被告的行为实属违约，被告理应承担民事违约责任。原告诉请解除与被告签订的《磷矿开采内部承包协议》的主张，理由充分，本院予以支持。解除合同后，被告除应返还原告交纳的保证金10000元外，还应根据合同约定承担相应的违约责任。因原、被告双方订立合同时明确约定了违约金的计算方法和直接损失的计算方法，二者在合同中是并列的两种违约责任，本院从尊重当事人的意思自治以合同约定为原则，被告理应承担原告的停工损失和支付原告违约金。关于原告的停工损失，原告举证证明其在2014年11月4日接到停工通知后即停工，到2014年11月11日接到责令限期拆除通知书限期3日内自行撤除，已知被告未办理相关手续导致合同不能履行，理应采取适当措施防止损失扩大，根据《�华人民共和国合同法》第一百一十九条“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适用措施防止损失扩大的，不得对扩大的损失要求赔偿。”故原告的停工时间应认定为2014年11月4日至2014年11月14日，停工10天，所造成的停工损失为113500元（1500元×10天×2台挖机+500元×10天×1台铲车+800元×10天×8辆车+3人×150元×10天＋100元×10人×10天），故原告主张停工80天损失，其合理部分，本院予以支持。关于违约金，合同约定“违约方须向守约方支付工程总价款1%的违约金”，故违约金为51万元【8.5元/（土方）×600万方×1%】。另根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当�当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”故原告另主张预期所得利益，本院不予支持。被告罗育红在与原告签订《磷矿开采内部承包协议》，收取原告押金10000时,加盖有公司印章，其所从事的民事行为是一种职务行为，所产生的法律后果由中航集团贵州工程有限公司承担，故本案中被告罗育红不承担民事责任，应由被告中航集团贵州工程有限公司承担责任。原告诉请被告罗育红与被告中航集团贵州工程公司承担共同偿还责任的主张，于法无据，本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第（四）项、第九十七条、第一百零八条、第一百一十�条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告李京与被告中航长城大地建工集团贵州工程有限公司2014年9月21日签订的《磷矿开采内部承包协议》;二、由被告中航长城大地建工集团贵州工程有限公司于本判决生效之日起五日内返还原告李京押金（风险保证金）人民币一万元整（10000元）;三、由被告中航长城大地建工集团贵州工程有限公司于本判决生效之日起五日内赔偿原告李京违约金人民币五十一万元整（510000元）;四、由被告中航长城大地建工集团贵州工程有限公司于本判决生效之日起五日内赔偿原告李京停工损失十一万三千五百元整（113500元）；�、驳回原告李京的其它诉讼请求。本案案件受理费27436元，由原告李京承担10000元,被告中航集团贵州工程有限公司承担17436元。若被告中航集团贵州工程有限公司未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。逾期不提出上诉，则本判决书发生法律效力。若义务人未履行判决所确定的义务，权利人可在本判决书确定的履行期限届满之日起二年内申请人民法院强制执行。审判�熊喜梅人民陪审员  刘义芳人民陪审员  索绍龙二〇一七年十二月六日书 记 员  滕树英