贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔26民终1247号
上诉人（一审被告）：李泽杯，男，汉族，1969年04月05日出生，住贵州省岑巩县，
被上诉人（一审原告）：叶文光，男，汉族，1974年09月04日出生，贵州省剑河县村民，现住贵州省剑河县，
上诉人李泽杯因与被上诉人叶文光劳务合同纠纷一案，不服贵州省剑河县人民法院（2017）黔2629民初3号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
李泽杯上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.本案诉讼费用、鉴定费用由被上诉人承担。事实及理由：首先，一审法院认定事实错误。上诉人与被上诉人于2013年12月29日签订《房屋施工协议》，约定被上诉人以包工不包料的方式承接上诉人所承揽的民房建设工程，因该工程涉嫌违建，在未完工的前提下，遭政府强拆。本案产生的主要争议点是在总承包单价（160元每平方）不变的基础上，如何结算已完工部分价款。一审中被上诉人自行委托鉴定评估，因鉴定机构不合法，上诉人上诉后，案件被发回重审，但一审法院重审时并未采纳代理人观点，一味偏袒被上诉人，导致案件事实依然未查明，被上诉人未完工部分应按承包价予以扣除，而不是一审所认定的鉴定意见。其次，一审法院程序违法。被上诉人既然已自行委托鉴定，表明其已认可鉴定意见，就不应该反悔。一审法院不应当允许被上诉人申请再次鉴定，且其鉴定意见既不合法也不合理，举证不利的后果也只能由被上诉人承担。再次，本案中诉讼费和鉴定费应由败诉方承担。鉴定费是被上诉人举证的费用，只能由被上诉人承担。
叶文光辩称，一审法院认定事实清楚，证据充分，法律适用适当，判决结果公正合理，请依法驳回上诉人的上诉请求。上诉人认为，一审法院允许被上诉人再次申请鉴定程序违法，该上诉理由纯属单方面的错误理解。法律规定在诉讼过程中，当事人有权向人民法院提出鉴定、评估申请，该鉴定是法院经过当事人申请，通过法律程序，一审以网上摇号选定的评估机构作出的鉴定意见作为裁判依据，符合法律规定并客观真实。至于程序问题，法律规定在开庭前或庭审中都可以增加或放弃诉讼请求，这是当事人的诉讼权利。诉讼费及鉴定费，都属于人民法院诉讼费范围，上诉人属于败诉人，负担诉讼费及鉴定费，符合法律规定。况且，单独就诉讼费提起上诉是违反规定的。
叶文光向一审法院起诉请求：１、判令被告支付劳务费50299元；2、本案鉴定费6000元由被告承担。
一审法院认定事实：2013年2月25日，被告李泽杯与案外人万胜军签订《房屋建筑施工协议书》。协议约定，万胜军将位于剑河县革东镇三号区后面两栋自建房以包工不包料的方式承包给被告李泽杯修建，其中前面一栋从三楼开始修建，按地面每平方530元结算，后面一栋从地梁开始修建，按地面每平方570元结算。后双方又达成补充协议，补充协议约定，万胜军增建楼梯间，每平方米按570元结算，万胜军另外补偿被告李泽杯60000元。2013年12月29日，原、被告签订《房屋施工协议》，协议约定：被告李泽杯将位于剑河县革东镇三号区后面两栋民房以包工不包材料的方式承包给原告施工，承包单价为前面一栋每平方米按160元结算，后面一栋按180元结算，做好后按实际面积计算，雨棚不算平方。前面一栋从三楼开始至七楼屋顶，包括砌砖、支模型、扎钢筋、内外墙粉刷、打地皮、清光、卫生间回填及打地坪，楼梯用水泥清光、不贴瓷砖、安便盆、清理整栋房屋垃圾，四周散水一转为一米宽，屋顶尖山，用杉木领子，盖大瓦安牛角，尖山打地坪、粉刷、做好天沟，被告按尖山全部面积的三分之一计算工钱支付给原告。
协议签订后，原告叶文光即对前面一栋房屋进行施工，该房屋实际建筑八层楼及一个屋顶尖山，主体已完工。因涉及违法建筑，2014年9月12日，该栋房屋被剑河县人民政府依法拆除。后面一栋尚未开始施工。
另查明：双方同意对主体工程按施工协议约定结算，即三至八层，每层面积按246平方米，每平方米按160元计算，尖山部分按该层面积的三分之一结算，每平方米按160元计算，楼梯间一至八层，每层20.89平方，每平方米按160元计算。因该房屋未按协议约定全部完工，2016年4月25日，原、被告对尚未完成的工程项目进行确认，经原告申请，本院公告摇号委托皓天评估有限责任公司对原、被告双方确认的未完工部分劳务费进行评估鉴定，2017年5月4日，皓天评估有限责任公司根据双方确认的未完工项目数据作出价格认证，完成该项目及工程尚需付出24960元的劳务费。被告李泽杯已支付给原告叶文光劳务费202000元。协议中关于修建后面一栋房屋的约定，原、被告未实际履行。
一审法院认为，2013年12月29日，原告叶文光与被告李泽杯签订《房屋施工协议》，被告李泽杯将位于剑河县革东镇三号区后面两栋民房以包工不包材料的方式承包给原告叶文光施工修建，双方系劳务合同关系。原告叶文光按协议约定修建房屋后，被告李泽杯应按协议约定向原告叶文光支付相应的劳务费。因原、被告签约所修建的房屋属违法建筑，在主体工程完工后，该房屋即被剑河县人民政府依法拆除，原告未能按协议约定完成该房屋全部建设项目，其责任不在原告。庭审中，原告变更请求，要求被告支付尚欠劳务费50299元，应予支持。但应根据原、被告签订的协议、双方认可的数据和第三方鉴定机构的评估鉴定结果结算，原告叶文光完成该房屋修建的劳务费为276019.2元【（6层×246平方米×160元）+（8层×20.89平方米×160元）+（246平方米×160元÷3）】。房屋施工过程中原告叶文光已领到被告李泽杯劳务费202000元，原告叶文光房屋施工未完工的部分经评估鉴定其劳务费支出为24960元，均应予以扣除，现被告李泽杯尚需支付原告叶文光房屋施工劳务费49059.2元。被告李泽杯辩称应追加房屋发包方万胜军为本案当事人，因属另一法律关系，故本院不予采纳。为保护公民的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第八条的规定，判决如下：一、被告李泽杯支付原告叶文光房屋施工劳务费49059.2元，限于本判决生效后10日内付清。二、驳回原告叶文光的其余诉讼请求。案件受理费1057元，由被告李泽杯负担。评估鉴定费6000元(原告已交付)，由原告叶文光负担2000元，被告李泽杯负担4000元。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，上诉人将与案外人承建的房屋以包工不包料的方式承包给被上诉人叶文光修建，并签订《房屋施工协议》，双方系劳务关系。叶文光按协议对约定的房屋进行了施工，上诉人李泽杯负有支付相应劳务费的义务。庭审中双方认可，如该房完工，上诉人应当支付给被上诉人的劳务费为276019.20元，对于被上诉人未完成部分，应当进行减扣。未完工部分，须经评估后方能确认减扣金额。对此，经被上诉人申请，一审告知由双方协商确定具有资质的评估机构，上诉人不同意协商，一审法院通过网上摇号方式选定具有资质的皓天评估有限责任公司，经该公司对未完工部分进行评估，未完工部分劳务费为24960元，故该程序合法，《评估鉴定书》应作为有效证据采信。一审法院以该数额作为减扣基数，再扣除上诉人已实际支付被上诉人的202000元，计算出上诉人尚需支付被上诉人劳务费49059.20元，计算方式及数额准确。至于诉讼费及鉴定费，一审根据诉讼费交纳办法，判决由上诉人承担并无不当。为此，一审认定事实清楚，适用法律正确，判决结果客观公正，上诉人的上诉理由不能成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1057元，由上诉人李泽杯负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑厚祥
审 判 员 李南楠
审 判 员 沈 智
二〇一七年八月二十一日
法官助理 杨 建
书 记 员 龙冬冬