辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2016）辽01民终1414号
上诉人(原审被告)：辽宁依生生物制药有限公司，住所地沈阳市。
法定代表人：张译，该公司董事长。
委托代理人：张宁，男，1985年12月12日出生，汉族，住河南省开封市，该公司员工。
委托代理人：邵朗，女，1987年5月24日出生，汉族，该公司工作人员，住辽宁省铁岭县。
被上诉人（原审原告）：吉树军，男，1964年2月22日出生，汉族，住址沈阳市。
委托代理人：张雨，辽宁欣合律师事务所律师。
上诉人辽宁依生生物制药有限公司因与被上诉人吉树军劳动争议纠纷一案，不服沈阳市沈北新区人民法院[2015]北新民初字第4159号民事判决，向本院提起上诉。本院受理此案后，依法组成由审判员赵智担任审判长，审判员王耀锋（主审）、审判员谢宏参加评议的合议庭，对本案进行了公开审理。
吉树军向原审法院诉称：2000年10月10日，原告到被告处从事生产工人工作，双方签订三份劳动合同，时间从2008年5月1日到2009年4月30日、2013年5月1日签订无固定期限劳动合同。工作期间，公司鼓励大家学习，提高学历，原告通过学习，2013年7月取得北京外事研修学院专业本科学历并交给了公司。2015年5月22日，人力资源部经理邵朗、常务副总王立峰、生产副总王树民、狂苗车间主任刘旭生、分包装车间主任姜运峰召集包括原告在内的30多人，公司认为我们提供给公司的学历造假，正式通知开除我们，后公司停止发放我们2015年4月和5月的工资，不允许我们进入厂区。后经原告到劳动监察部门投诉，被告为原告开具解除劳动合同通知书。原告认为，我的学历是通过正常学习取得，没有弄虚作假，也没有欺骗公司，公司没有证据也没有权利单方面否定我的学历的真实性。根据劳动合同法的规定，公司开除我的行为违法。同时，公司应当在解除劳动合同时出具解除劳动合同证明，并在十五日内为我办理档案和社会保险关系转移手续。原告解除劳动合同前12个月平均工资为6571.14元。故原告诉至法院，要求被告给付经济赔偿金208422.90元，2015年4月至5月工资10427.61元，2013年7月至12月绩效工资3900元、2015年2月至5月绩效工资4000元，33.44天的加班费12453.45元，未休年假工资31035元，失业保险金18720元，补缴2005年3月至2005年9月、2015年2月至2015年5月保险。
辽宁依生生物制药有限公司向原审法院辩称：被告与原告合法解除劳动合同。1、学历确认单位原告自愿签署，学历确认单中明确了虚假学历的后果；2、用人单位以学信网查询学历确认学历是符合国家规定的，原告的学历无法在学信网上查询，至今也未能提供能证明其学历真实性的材料；3、原告所提供的证书显示的学校亦不在教育部公布的《全国高等学校名单中》，对于违规招生的单位，其所招生的学生学籍、发放的毕业证书国家均不予承认；4、不被认可的学历就是虚假学历，是社会公认的事实，沈阳市中院的认定标准也与事实及社会认知严重不符；5、被告在所谓的“民教网”上也未能查到原告学历；6、近年来各大新闻媒体有关于假大学、假学历有大量报道，并列明了一些打着民办大学幌子的“野鸡”大学，其中有此次系列案件中部分原告的“毕业学校”；7、被告已向法院申请学历调查，请法院依法依职权核查并向教育部门调查询问，依法得出权威、客观的结论。故除我方认可给付原告的项目外，其他均不同意给付。
原审法院经审理查明：2000年10月10日，原告开始在被告处上班，2005年9月1日签订劳动合同，约定合同期限为2005年9月1日至2008年9月1日(其中2005年9月1日至2005年12月1日为试用期)，标准工时工作制，月工资为850元，每年增加50元；2008年5月1日签订劳动合同，约定合同期限为2008年5月1日至2009年4月30日，标准工时工作制，月工资为1650元；2010年5月1日签订劳动合同，约定合同期限为2010年5月1日至2013年4月30日，标准工时工作制，月工资为1300元，从2011年12月起开始执行综合工时工作制；2013年5月1日签订无固定期限劳动合同，约定综合计算工时工作制，月工资为2600元，2014年1月1日变更合同内容为：自2014年1月1日起工资变更为5000元每月。2013年6月至12月期间，被告公司停业整顿。2014年1月13日，被告公司薪酬体系中，确认学历影响个人工资定级，原告签署学历确认单，确认其学历为函授本科，毕业院校北京外事研修学院，如学历虚假，原告同意被告随时解除劳动合同，并无需支付任何经济补偿，被告自2014年1月起按原告本科学历发放岗位工资4500元（原岗位工资4100），学历工资500元（原学历工资0元）。2015年5月22日被告以原告学历存在造假为由与原告解除劳动合同。被告未给原告发放2015年4、5月工资及2015年2月至5月绩效工资。经双方确认，原告剩余加班天数为34.44天，未休带薪年休假0天。审理中，原、被告均认可现已无法领取失业保险金，关于原告要求失业保险金，被告计算数额3079.80元，原告认可。2015年7月8日，原告向沈阳市沈北新区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被告支付赔偿金163290元，绩效工资6730元，2015年4、5月工资11472元，加班费19301.16元、年假工资7090.8元，补缴2000年10月至2005年8月、2015年2月至5月的社会保险费，办理失业手续。沈阳市沈北新区劳动人事争议仲裁委员会于2015年7月10日以原告的仲裁请求不属于劳动人事争议的处理范围和超过仲裁申请时效为由出具了不予受理通知书。
原审法院认为：关于原告要求的被告支付违法解除劳动合同赔偿金的主张，原告自2000年10月入职后，签订多份劳动合同，可见原告的条件能够满足该工作岗位的需要，2014年1月双方签署《学历确认单》的用途约定为“学历影响个人工资定级”，被告在签订该学历确认单后并未立即进行核实，而是在1年半以后以原告虚假学历为由解除劳动关系。根据《劳动合同法》规定，只有符合第三十九条、第四十条、第四十一条规定的条件才能解除劳动合同，而且第四十条、第四十一条规定的情形下，仍需支付经济补偿金，第八十七条规定，用人单位只要违反劳动合同法规定解除或者终止劳动合同的，均应向劳动者支付赔偿金。原、被告双方的约定，不符合劳动合同法规定的解除条件，该约定由于违反法律规定而不具有法律效力，被告据此解除劳动合同，属于违法，依法应向原告支付赔偿金。关于原告提供的学历，在原告提供的校内网站“北京外事研修学院”上能查询到原告的毕业证信息，不能认定原告该学历为虚假学历，原告主张的拖欠工资、赔偿金、加班费、绩效工资等请求均应按现标准计算。经本院核算，原告离职前十二个月(2014年5月至2015年4月)平均工资为5310元，原告在被告单位工作时间为14年7个月12天，经济赔偿金为5310×12×2=127440元。关于原告主张34.44天加班费，其工资标准按5200元计算（岗位工资4500元、学历工资500元、出勤工资100元、工龄工资均按100元），共计12350.90元（5200÷21.75×34.44×1.5）（见附表2）。关于原告要求2013年7月至12月期间绩效工资，因2013年7月至12月期间被告公司停产，此事实已经沈阳市中级人民法院[2015]沈中民五终字第019181号民事裁定书予以确认，故原告主张，本院不予支持。关于原告要求的2015年2月至5月期间绩效工资，按原告岗位工资4500元和学历工资500元合计数额的20%计算基数为1000元，按被告确定的考核系数分别为0.96、0.88、1，5月系数本院按照22号离职计算为0.71，绩效工资合计3550元（详见附表3）。关于原告要求2015年4月至2015年5月拖欠工资，按原告基本工资4000元、学历工资500元、全勤工资100元、工龄工资100元标准发放，5月计算22天，共计8037元（见附表4）。关于原告要求失业保险金，被告计算数额3079.80元，原告认可，该院予以确认。关于原告要求补缴社会保险，不属于人民法院受案范围，应向社保部门寻求解决。
原审法院依据《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十一条、第四十七条、第五十条、第八十二条、第八十七条、《辽宁省工资支付规定》第二十一条、《辽宁省失业保险管理办法(试行)》第二十四条、《职工带薪年休假条例》第四条之规定，判决：一、被告辽宁依生生物制药有限公司给付原告吉树军经济赔偿金127440元；二、被告辽宁依生生物制药有限公司给付原告吉树军加班费12350.90元；三、被告辽宁依生生物制药有限公司给付原告吉树军2015年2月至5月期间绩效工资3550元；四、被告辽宁依生生物制药有限公司给付原告吉树军2015年4月至2015年5月拖欠工资8037元；五、被告辽宁依生生物制药有限公司给付原告吉树军失业保险金3079.80元；上述款项，被告于判决发生法律效力后二十日内付清；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；六、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告辽宁依生生物制药有限公司负担。
宣判后，辽宁依生生物制药有限公司不服原审判决，向本院提出上诉称：第一、上诉人解除与被上诉人的劳动合同系合法解除，无需支付赔偿金。被上诉人违反双方签订的劳动合同，严重违反公司制度，上诉人因此解除与被上诉人的劳动合同，符合法律规定。被上诉人向上诉人提交虚假学历，导致上诉人受骗变更劳动合同提高工资发放，给上诉人造成重大经济损失。第二、原审关于工资、失业保险金、绩效工资的判决不当。被上诉人以欺骗的手段造成上诉人经济损失，上诉人因此扣除被上诉人的工资款予以赔偿合情合理。被上诉人之所以未能领取失业金是其自身原因所致，不应由上诉人承担。
被上诉人吉树军辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。
本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为：原审法院认定事实不清。2014年1月13日在双方签署的《学历确认单》中约定，因学历影响个人工资定级，吉树军承诺所提供的学历证书都是真实可查的，如公司发现提供的信息有虚假、欺诈成份的，吉树军同意公司随时解除劳动合同，并无需支付任何经济补偿。原审法院未对该约定的效力进行审查。吉树军主张其毕业于北京外事研修学院，原审法院应当查明吉树军的学历是否属于国家教育部门承认的学历，是否存在虚假、欺诈。原审法院重审时应查明上述事实，依据《劳动合同》和《学历确认单》中的有关约定，认定双方之间的劳动关系是否为合法解除，并在此基础上对马学刚的诉讼请求依法做出裁决。
综上，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，裁定如下：
一、撤销沈阳市沈北新区人民法院[2015]北新民初字第4159号民事判决；
二、发回沈阳市沈北新区人民法院重审。
二审案件受理费10元，退回上诉人辽宁依生生物制药有限公司。
审判长 赵 智
审判员 谢 宏
审判员 王耀锋
二〇一六年五月二日
书记员 席红跃