广东省汕尾市城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤1502刑初90号
公诉机关汕尾市城区人民检察院。
被告人张俊杰，绰号“吉B”，男，1990年10月30日出生于汕尾市城区，汉族，高中文化，经商，户籍地址汕尾市城区，被羁押前住汕尾市区。曾因犯贩卖毒品罪于2017年6月28日被深圳市罗湖区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元，2017年7月31日刑满释放。因本案于2017年11月24日被汕尾市公安局城区分局羁押，同月26日被该局刑事拘留，同年12月14日被该局执行逮捕。现羁押于汕尾市看守所。
指定辩护人肖舜诚，汕尾市法律援助处律师。
汕尾市城区人民检察院以汕区检公刑诉（2018）63号起诉书指控被告人张俊杰犯贩卖毒品罪，于2018年3月1日向本院提起公诉，本院于次日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕尾市城区人民检察院指派检察员钟丽娜出庭支持公诉，被告人张俊杰及其指定辩护人肖舜诚到庭参加诉讼。现已审理终结。
汕尾市城区人民检察院指控：2017年11月4日至22日期间，被告人张俊杰使用手机联系的方式，先后在汕尾市区大马路两次贩卖含有可待因成分的“咳宝”止咳水（每瓶120毫升）给吸毒人员王某，在通航路3次贩卖“咳宝”止咳水给吸毒人员施某1达。
1、2017年11月4日21时左右，吸毒人员王某通过其号码为150××××1831的手机拨打被告人张俊杰号码为135××××5598的手机联系购买含有可待因成分的“咳宝”止咳水事宜后，被告人张俊杰在汕尾市城区大马路某KTV附近，以每瓶180元的价格贩卖3瓶“咳宝”止咳水给王某，得款540元；同月9日20时左右，被告人张俊杰通过上述方式与王某联系，在汕尾市区大马路某KTV附近，以每瓶190元的价格贩卖了5瓶“咳宝”止咳水给王某，得款950元。
2、2017年11月20日20时左右、同月21日21时左右、同月22日19时左右，吸毒人员施某1达通过其号码为139××××8779的手机拨打被告人张俊杰号码为135××××5598的手机联系购买含有可待因成分的“咳宝”止咳水事宜后，被告人张俊杰先后在汕尾市区通航路某酒店附近，贩卖了“咳宝”止咳水给施某1达共3次3瓶，得款600元。
针对上述指控，公诉机关当庭出示了被告人供述、证人证言、物证、书证、检查笔录等证据。并据此认为，被告人张俊杰无视国法，违反国家对毒品的管理制度，多次非法贩卖含有可待因成分的“咳宝”的止咳水给吸毒人员王某、施某1达，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。鉴于被告人张俊杰于2017年因犯贩卖毒品罪被判过刑，且其在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，是毒品再犯、累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条、第三百五十六条之规定，依法应当从重处罚。
被告人张俊杰辩称其贩卖给王某只有1次3瓶，得款540元，贩卖给施某1达1次1瓶，得款200元。其辩护人肖舜诚提出被告人张俊杰具有坦白情节、认罪悔罪情节，请求法庭从轻处罚。
经审理查明，2017年11月4日21时左右、同月9日20时左右，被告人张俊杰利用其黑色“iPhone7”的手机（号码135××××5598）作为贩卖毒品的联系工具，先后在汕尾市区大马路某KTV附近，贩卖含有可待因成分的“咳宝”止咳水（每瓶120ml、用塑料瓶包装，以下的“咳宝”止咳水规格型号一致）给吸毒人员王某共2次8瓶，得款1490元（其中一次卖3瓶，每瓶价格180元；另一次卖5瓶，每瓶价格190元）。同月20日时左右、同月21日21时左右和同月22日19时左右，被告人张俊杰利用上述方式，在汕尾市区通航路某酒店附近，先后贩卖含有可待因成分的“咳宝”止咳水给吸毒人员施某1达共3次3瓶，得款共计600元（每次卖1瓶，每瓶价格200元）。同月24日23时许，民警在汕尾市区三马路中段附近将被告人张俊杰抓获归案，现场从其身上缴获作案联系工具黑色“iPhone7”手机一部及电话卡（号码为135××××5598）一张。
上述犯罪事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.汕尾市公安局城区分局捷胜边防派出所出具的《人口信息查询资料》，证实张俊杰，男，1990年10月30日出生，身份证号码，汉族，籍贯汕尾市城区，户籍地址汕尾市城区新港街道大马路。
2.汕尾市公安局城区分局捷胜边防派出所出具的《到案经过》《检查笔录》《扣押清单》《扣押物品照片》《随案移送清单》，证实该所民警于2017年11月24日23时许，在汕尾市区三马路中段附近抓获被告人张俊杰，现场对被告人张俊杰进行人身检查，从其身上查获并扣押黑色“iPhone7”手机一部及电话卡（号码为135××××5598）一张。扣押物品已拍照附卷。
3.汕尾市公安局城区分局出具的《调取证据通知书》[汕城公调证字（2017）00341号]和中国移动通信集团广东有限公司汕尾分公司安全保卫部出具的《通话记录》，证实电话号码为135××××5598分别于2017年11月4日20时26分53秒、同月9日20时6分32秒与号码为150××××1831的通话情况；2017年20日19时47分56秒、同日19时54分6秒、同月21日21时14分14秒、同月22日19时17分16秒、同日19时26分26秒与电话号码为139××××8779的通话情况。
4.深圳市罗湖区看守所出具的《刑满释放证明书》和深圳市罗湖区人民法院出具的《刑事判决书》[（2017）粤0303刑初966号]，证实被告人张俊杰曾因犯贩卖毒品罪于2017年6月28日被该院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元，于2017年7月31日刑满释放。
5.证人王某证言及辨认笔录，证实他向张俊杰购买过2次含有可待因成分、每瓶120ml、用塑料瓶包装、标签注有“咳宝”的止咳水。其中，第一次是在2017年11月4日21时左右，他用手机（号码150××××1831）拨打“吉B”的手机（号码135××××5598）联系购买3瓶“咳宝”止咳水，“吉B”告诉他每瓶价格180元，他同意后约在汕尾市区大马路某KTV附近交易，在交易地点，他将事先准备好的现金540元递给“吉B”，“吉B”从身上拿出3瓶“咳宝”止咳水给他，随后他们各自离开；第二次是在同月9日20时左右，他以上述联系方式及交易地点，以每瓶190元的价格向“吉B”购买5瓶共计950元的“咳宝”止咳水，交易完成后各自离开。
经相片辨认，指认出被告人张俊杰就是“吉B”，是贩卖含有可待因成分的“咳宝”止咳水给他的人。
6.证人施某1达证言及辨认笔录，证实他向张俊杰购买过3次含有可待因成分、每瓶120ml、用塑料瓶包装、标签注有“咳宝”的止咳水。时间分别是2017年11月20日20时左右、同月21日21时左右、同月22日19时左右，他用手机（号码139××××8779）拨打“吉B”的手机（号码135××××5598）联系购买“咳宝”止咳水并约定在汕尾市区通航路某酒店附近交易，在交易地点，他向“吉B”购买每瓶价值200元含量120ml、用塑料瓶包装的含有可待因成分的“咳宝”止咳水共3次3瓶，共支付600元。
经相片辨认，指认出被告人张俊杰就是“吉B”，是贩卖含有可待因成分的“咳宝”止咳水给他的人。
7.被告人张俊杰供述和辨认笔录，供认他的朋友称他为“吉B”。他分别贩卖过“咳宝”止咳水给“阿德”2次、“成达”3次。其中，2017年11月4日21时左右、同月9日20时左右，“阿德”通过手机（号码150××××1831）与他手机（号码135××××5598）联系购买止咳水事宜并约好交易地点后，他先后在汕尾市区大马路某KTV附近以每瓶180元的价格，卖给“阿德”3瓶含有可待因成分、每瓶120ml、用塑料瓶包装的“咳宝”止咳水，得款540元，以及以每瓶190元的价格，卖给“阿德”5瓶含有可待因成分、每瓶120ml、用塑料瓶包装的“咳宝”止咳水，得款950元；同月20日时左右、同月21日21时左右、同月22日19时左右，“成达”通过电话（号码为139××××8779）与他电话（号码为135××××5598）联系购买止咳水事宜并约好交易地点后，他先后在汕尾市区通航路某酒店附近以每瓶200元的价格，3次贩卖给“成达”共3瓶含有可待因成分、每瓶120ml、用塑料瓶包装的“咳宝”止咳水，得款共计600元。
经相片辨认，分别指认出王某、施某1达就是向他购买含有可待因成分的“咳宝”止咳水的“阿德”和“成达”。
上列证据，经查证属实，且能相互印证，可作为定案的根据予以确认。
被告人张俊杰辩称其贩卖给王某只有1次3瓶，得款540元，贩卖给施某1达1次1瓶，得款200多元。其辩护人肖舜诚提出被告人张俊杰具有坦白情节、认罪悔罪情节，请求法庭从轻处罚。经查，证人王某和施某1达证言分别证实于2017年11月4日21时左右、同月9日20时左右，王某在汕尾市区大马路某KTV附近先后以每瓶180元的价格和190元的价格，向被告人张俊杰购买含有可待因成分的“咳宝”止咳水共2次8瓶，支付给被告人张俊杰共1490元；2017年11月20日20时左右、同月21日21时左右、同月22日19时左右，施某1达在汕尾市区通航路某酒店附近以每瓶200元的价格，向被告人张俊杰购买含有可待因成分的“咳宝”止咳水共3次3瓶，支付给被告人张俊杰共600元。该二人证言与被告人张俊杰在公安机关供述一致，且与中国移动通信集团广东有限公司汕尾分公司安全保卫部出具的《通话记录》所显示该三手机号码的通话时间能相互印证，证人王某、施某1达亦在公安机关提供的一组相片中分别指认出被告人张俊杰就是贩卖含有可待因成分的“咳宝”止咳水给他的人。故公诉机关指控被告人张俊杰的犯罪事实清楚，证据确实充分，足资认定；被告人张俊杰在本案庭审中未能坦白认罪，辩护人提出被告人张俊杰具有坦白认罪、悔罪情节的辩护意见据理不足，本院不予采纳。
本院认为，被告人张俊杰无视国法，违反国家对毒品的管理制度，非法多次贩卖能够使人形成瘾癖的精神药品（含有可待因成分的止咳水）给他人，其行为已构成贩卖毒品罪，情节严重，应依法惩处。被告人张俊杰曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后在五年内故意再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，又系毒品再犯，依法应当从重处罚。公诉机关指控被告人张俊杰的罪名成立，本院予以支持。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十七条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条和《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》[法释（2016）8号]第四条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人张俊杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月24日起至2021年2月23日止。罚金自判决发生法律效力次日起十日内缴纳完毕）。
二、随案移送的贩卖毒品联系工具黑色“iPhone7”手机一部，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吕俊智
审 判 员 黄伟群
人民陪审员 王伟忠
二〇一八年五月三十一日
法官 助理 陈俊杰
书 记 员 林嘉欣
附：有关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺(冰毒)、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》[法释〔2016〕8号]
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；
（三）向在校学生贩卖毒品的；
（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（六）其他情节严重的情形。