浙江省淳安县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙0127民初1693号
原告：胡瑞良男，1963年8月18日出生，汉族，住淳安县。
委托诉讼代理人：吴文书，淳安县千岛湖法律服务所法律工作者。
被告：杭州千岛湖平山建筑工程有限公司，住所地淳安县千岛湖镇坪山工业园区。
法定代表人：方平山，执行董事。
委托诉讼代理人：余炳成，浙江泽道律师事务所律师。
原告胡瑞良诉被告杭州千岛湖平山建筑工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年4月17日立案受理后，依法适用简易程序于同年5月9日公开开庭进行了审理。原告胡瑞良及其委托诉讼代理人吴文书、被告杭州千岛湖平山建筑工程有限公司的委托诉讼代理人余炳成到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉请：一、判令被告赔偿原告各项损失共135789.93元；二、本案诉讼费用由被告承担。庭审中，原告将诉讼请求第一项主张的赔偿款数额变更为132789.93元。
事实和理由：里商乡架子岭村大会堂维修改造工程由被告公司承建，被告于2015年11月23日与里商乡架子岭村村民委员会签订《工程建设施工合同》一份，合同第九条约定，若发生安全事故由承包方承担一切经济、法律责任。
2015年12月19日，原、被告签订《劳动合同》一份，被告雇佣原告到工地从事木工工作。2016年1月5日上午，原告在工地进行吊顶作业时，因另一脚手架歪倒碰到原告作业的脚手架，原告跌落地面，造成腰部、胸部骨折等伤情。原告受伤后，被告安排项小平向原告支付了21000元赔偿款，后经核实预付赔偿款数额为24000元。原告经住院治疗及司法鉴定，共造成了156789.93元损失。原告认为，被告作为雇主应当承担赔偿责任，故起诉。
被告答辩称，里商乡架子岭村大会堂维修改造工程由被告承建属实。考虑到管理方便，被告便聘请架子岭村村民项小平作为管理人员，协调与村民的关系，但项目经理并非项小平，而是邵胜涛。2016年1月5日，原告在工地上受伤，但据在场人员的陈述，当时是原告站在脚手架上在一处作业完毕时需要到另一处继续时，原告没有下来，而是直接让其他人帮忙移动脚手架，造成脚手架倒塌原告受伤的。之后被告通过项小平预付了24000元费用，并支付了1200元护理费。被告还为原告投保了建筑工程施工人员团体意外伤害险，事发后并协助原告办理了理赔，但原告住院时还用药治疗了肝功能异常和病毒性××，扣除无关联用药，保险公司赔偿原告医疗费15000元左右，此外保险公司审核后认为原告未达到伤残等级，故对伤残赔偿金不予赔付。被告要求法院委托鉴定机构重新鉴定。
被告认为，原、被告之间并非提供劳务者受害责任纠纷的法律关系。原、被告之间有劳动合同，原告也认可其直接由被告雇佣，被告应系合法的用工主体，双方之间应为劳动合同关系，因此，如果被告向原告主张赔偿，应当进行工伤认定并向劳动争议机构申请裁决。关于本案，应当驳回原告的起诉。
针对被告的答辩意见，原告补充陈述，项小平是工程的实际管理人，平时都是由其向原告支付工资。2017年1月，被告向其投保的保险公司申请理赔，是在雇佣关系的基础上以提供劳务者受害责任纠纷为由提出的，并非以工伤申请理赔，劳务合同是事故发生后为了办理理赔方便，被告要求原告补签的，之后保险公司将14836.98元直接赔付给原告，其他费用保险公司不予理赔，但也是因本次事故而发生的。如果被告认为双方是劳动合同关系，按照《工伤保险条例》规定，被告应为原告缴纳社保和工伤保险，事故发生后应及时为原告办理工伤认定的手续，但实际上被告从未履行该义务，因此双方实际上仍是雇佣关系的性质。
被告补充答辩称，企业雇佣员工也是劳动合同法律关系，劳动法赋予了原告在一年内可以进行工伤认定或劳动仲裁的时效规定，原告主张申请仲裁时效已过是被告造成的，被告并不认可，原告完全可以自行行使该权利。
为支持其诉讼请求，原告向本院提供如下证据材料：
1、病历卡、出院记录、报告单、医疗费发票、用药清单1组（复印件，盖保险公司章，原件在保险公司存放），拟证明原告的伤情和医疗费金额的事实。
2、建设施工合同、廉政协议各1份（复印件，盖保险公司章），被告系工程承包方的事实。
3、鉴定意见书2份（原件），拟证明原告的伤残等级和护理期限、营养期限、误工期限的事实。
4、鉴定费发票2份（复印件），拟证明原告垫付的鉴定费的事实。
5、劳动合同1份（复印件，盖保险公司章），拟证明原告系被告的工作人员的事实。
6、事故证明1份（复印件，盖保险公司章），拟证明原告受伤的经过。
7、保险单及理赔材料1组（复印件），拟证明被告为原告投保了团体意外伤害保险及事故发生后保险公司已经向原告支付了14836.98元的事实。
8、村委会证明1份（原件），拟证明原告一直从事木工工作，应当按城镇标准计算残疾赔偿金的事实。
9、通知书1份（复印件，原件已寄给被告）和邮件详情单2份（原件），拟证明2017年1月25日原告通知被告其已委托鉴定机构对伤残等级及三期进行鉴定的事实。
10、被告出具的事故证明1份（复印件，盖保险公司章），拟证明原告于2017年4月24日发现，被告就本次事故向保险公司办理理赔时出具事故认定书单方认为其在事故中不应承担赔偿责任的事实，但原告对此不予认可。
11、申请证人胡某出庭作证，用以证明原告胡瑞良摔下的过程及原告胡瑞良长期脱离农业生产从事木工劳作的事实。
被告未有证据提供。
原告提供的证据，被告对证据2、6、7没有异议，本院予以采信。
对证据1的真实性没有异议，对关联性有异议，认为治疗过程中除了人身损害的医疗费外，还治疗了病毒性××和肝功能异常，在用药清单中多处有反应，保险公司已经赔付了原告因受伤而产生的医疗费用。本院审查后对该证据本身的真实性予以确认，对合理医疗费数额本院审核后再做出认定。
对证据3、4、9均有异议，主张伤残等级的鉴定依据肋骨骨折和畸形愈合，但鉴定报告没有反应骨折情况，且反应不出畸形愈合，要求重新鉴定。保险公司对原告提供的理赔材料进行了审核，也认为无法达到伤残等级，故只赔付了医疗费。因为伤残等级鉴定错误，所以相应的误工天数、护理天数等都不予认可；原告自行委托的鉴定，鉴定费用不应由被告承担；主张证据9不能反映是谁签收了快递，公司实际办公地址在千岛湖镇新安东路不在坪山工业园区，认为即使被告收到了，也与本案无关，因为这只是原告单方面委托的鉴定。本院审查后认为虽然本次鉴定系原告单方委托，但原告及鉴定机构均已向被告履行了通知义务，鉴定程序合法、内容客观真实，可以作为认定案件事实的依据，予以采信，故对被告要求重新鉴定的申请不予准许。
对证据5的真实性有异议，劳动合同上的公章和公司现用的印章不符，但是原告在被告公司工作是认可的，但工资报酬和固定期限不认可。本院审查后仅对被告自认原告在被告处提供劳务的事实予以确认。
对证据8三性均有异议，主张原告应当提供房屋租赁合同或其他劳动合同作为其应适用于城镇标准计算残疾赔偿金的依据，本院审查后对被告的质证意见不予采纳，对该证据予以采信。
对证据10证明的真实性没有异议，主张该证明书可以说明原、被告双方存在劳动关系，也证明了双方在协商过程中被告委托项小平与原告协商，并支付了2万余元的预付款，按照原告的说法，理赔后与公司不发生关系，公司对此予以认可，本院审查后认为该证据与本案缺乏关联性，不予采信。
对证据11胡某的证言中关于事故发生经过的陈述无异议，主张该部分证言可以反映原告在作业过程中存在过错；对证言中关于原告从事长期木工作业的部分不予认可，主张原告长期生活居住在农村，残疾赔偿金应按农村标准计算。本院审查后认为证人已经出庭接受质询，证人证言符合形式要件，且被告对证人证言中关于事发经过的陈述无异议，本院予以采纳，同时结合原告提供的证据8，对原告长期从事木工作业予以认定，据此应按城镇标准计算残疾赔偿金。
综合上述证据的分析与认定，结合当事人的证明责任及庭审陈述，本院认定事实如下：2015年11月23日，里商乡架子岭村村民委员会将里商乡架子岭村大会堂维修改造工程发包给被告施工，为此双方签订《工程建设施工合同》一份，其中合同第九条约定，若发生安全事故由承包方承担一切经济、法律责任。之后被告雇佣原告到该工地从事木工作业。
2016年1月5日上午，原告在工地进行吊顶作业。当原告站在两张堆叠放置的脚手架上作业完毕后，准备到另一处继续工作，但原告没有从脚手架上下来，而是直接让其他人帮忙移动脚手架将其推向另一处，之后脚手架倒塌造成原告受伤。事故发生后，原告被送往淳安县中医院住院治疗，被诊断为胸11椎体骨折，多根多处肋骨骨折，共花费医疗费21311.03元。2017年2月28日，原告的伤情经杭州华硕司法鉴定中心作出司法鉴定意见，原告因9-12肋骨骨折伴畸形愈合构成人体损伤残疾程度十级残疾，误工期限150日，护理期限为60日、营养期限为60日。被告己支付原告现金24000元，并支付了护理费用1200元。
另查明：被告于2015年12月11日为原告向中华联合财产保险股份有限公司浙江分公司投保了建筑工程施工人员团体意外伤害保险，事故发生后保险公司已经向原告支付了保险金14836.98元。
关于本案案由的问题。被告主张原、被告之间系劳动合同关系，原告应先申请工伤认定再主张工伤赔偿，而不应直接向法院起诉主张提供劳务者受害责任赔偿。本院审查后发现，本案中原告仅是受被告雇佣从事短期非固定期限的工作，被告也从未为原告缴纳相应的社会保险及工伤保险，相反被告仅将原告作为临时雇佣人员为其投保了建筑行业人员团体意外险，事故发生之后被告也及时协助原告办理保险理赔，原告也已经领取保险金，对此原告也未提出异议，因此原告现以提供劳务者受害责任纠纷起诉并无不当，应予准许。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，被告杭州千岛湖平山建筑工程有限公司作为雇主，雇佣了原告胡瑞良从事吊顶施工作业，应当提供必要的安全生产条件，以保证施工的安全进行。同时，被告应当尽到监督提醒义务，及时发现施工人员的安全隐患并立即要求其改正。但被告并未尽到上述义务，对本次事故的发生应负主要责任。原告在施工过程中未严格按规范操作自身未尽到安全义务致使从某摔下受伤，其本身存在过错，依法可以减轻被告的赔偿责任。综上，本院酌情认定被告杭州千岛湖平山建筑工程有限公司对损害结果承担70%的责任，原告胡瑞良自己对损害结果承担30%的责任。关于原告的合理损失。扣除与本次事故无关联用药1403.44元，经核，医疗费为19907.59元；原告主张的误工费标准不超过2016年浙江省全社会单位在岗职工平均工资标准，对原告主张的误工费21253.5元（141.69元/天*150天）予以确认；护理费，住院期间从2017年1月5日至12日8天的护理费用1200元，被告已经直接支付给护工，原告对此无异议，本院予以确认，其余52天的护理可按照原告主张的每日141.69元计算，具体为1200+141.69×52＝8567.88元；原告主张的住院伙食补助费1550元（50元/天*31天）、营养费1800元（30元/天*60天）并无不当，予以支持；原告系十级伤残，主张残疾赔偿金按2016年浙江省城镇居民人均可支配收入47237元标准计算，应为94474元，尚属合理，予以采纳；交通费酌情支持300元；原告单方委托鉴定而支出的鉴定费2500元，不予支持。精神损害抚慰金，根据当事人的过错程序、侵权行为造成的损害后果，受诉法院所在地平均生活水平等因素酌情确定3500元。根据原、被告各自所承担的民事责任，被告杭州千岛湖平山建筑工程有限公司应赔偿原告各项损失147852.97的70%即103497元及精神损害抚慰金3500元，两项合计106997元。虽然被告投保的保险公司已经向原告支付了保险金，但人身保险不同于财产保险中的责任险，受害人从保险公司领取的保险赔款不能抵扣侵权人的赔偿款项。人身保险的保险标的为被保险人的身体和生命，财产保险的责任险的保险标的才是被保险人依法对他人应承担的民事赔偿责任。因此本案中被告所应承担的赔付责任，不因原告已从保险公司获得人身保险理赔款而减轻。据此本院仅扣除被告杭州千岛湖平山建筑工程有限公司己支付的25200元，被告实际尚需支付原告81797元。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条之规定，判决如下：
一、被告杭州千岛湖平山建筑工程有限公司赔偿原告胡瑞良各项物质损失共计103497元。
二、被告杭州千岛湖平山建筑工程有限公司赔偿原告胡瑞良精神损害抚慰金3500元。
上述一、二项合计，由被告杭州千岛湖平山建筑工程有限公司赔偿原告胡瑞良106997元，扣除其已经支付的25200元，余款81797元于本判决生效之日起十日内清偿。
三、驳回原告胡瑞良的其它诉讼请求。
本案受理费3016元，减半收取1508元，由原告胡瑞良负担585元，由被告杭州千岛湖平山建筑工程有限公司负担923元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。
审 判 员 蔡姣姣
二〇一七年八月十七日
代书记员 江 珊
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附录《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
五条第一款第（六）项（六）赔偿损失。第
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外。（
）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节。（
）侵权行为所造成的后果。（
）侵权人的获利情况。（
）侵权人承担责任的经济能力。（
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。