广东省江门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）江中法民四终字第281号
上诉人（原审原告）：恩平市金旺陶瓷有限公司。
法定代表人：谭永安，公司董事长。
委托代理人：吴伟权，男，汉族，1988年8月27日出生，住址：广东省恩平市。
被上诉人（原审被告）：熊华先，汉族，住址：四川省珙县。
委托代理人：李云松，系广东邦杰律师事务所律师。
上诉人恩平市金旺陶瓷有限公司（以下简称“金旺公司”）因与被上诉人熊华先工伤保险待遇纠纷一案，不服广东省恩平市人民法院（2014）江恩法民一初字第53号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
原审法院经审理查明：熊华先于2013年5月19日入职金旺公司在生产车间加减砖岗位工作，双方签订了书面劳动合同，合同约定熊华先的工作内容是生产工人，正常工资1100元／月。2013年6月19日下午4时左右，熊华先在工作时右手食指不慎被输送带齿轮卡伤，后被送往恩平市君堂中心卫生院治疗，并被诊断为右手食指末节离断伤。熊华先分别于2013年6月19日至7月5日和2013年7月11日至18日，共住院治疗25天。恩平市人社局于2013年9月4日作出恩人社工认字（2013）161号工伤认定决定书，认定熊华先于2013年6月19日所受的伤为工伤。江门市劳动能力鉴定委员会于2013年11月1日作出江劳鉴恩（2013）63号劳动能力鉴定书，鉴定熊华先为伤残拾级。
熊华先的工资是金旺公司通过中国工商银行以转账方式支付，其中，金旺公司于2013年7月5日向熊华先账户转入239元、7月13日转入250．60元、8月6日转入840元、8月12日转入1625．5元、9月11日转入1118元、10月16日转入1119元、11月13日转入1130元。计发工资周期是从每月26日至下一个月的25日，金旺公司没有为熊华先缴纳工伤保险费。
2014年1月7日，恩平市劳动人事争议仲裁委员会作出恩劳人仲案字（2013）90号仲裁裁决书，裁定金旺公司一次性支付工伤保险待遇30875元给熊华先，金旺公司不服仲裁而诉至原审法院。
原审法院审理认为：本案属于工伤保险待遇纠纷，熊华先在工作中发生事故受伤，经恩平市人力资源和社会保障局认定其工伤，应享受工伤保险待遇，但由于金旺公司在用工期间没有为熊华先办理工伤保险，违反了保护劳动者的法定义务，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用，”应由用人单位承担责任。本案争议的焦点主要是：一、熊华先的月工资数额如何确定；二、金旺公司是否应支付工伤保险待遇和住院期间的伙食费给熊华先。
一、对于熊华先的月工资数额，金旺公司主张熊华先的月工资是1600元，熊华先予以否认，要求按月工资2500元计算。熊华先于2013年5月19日入职金旺公司，于2013年6月19日发生工伤事故，其工作时间不足两个月，计薪周期均不足一个月，无法认定熊华先的工资数额。由于双方均无充分的证据证明其主张，根据《广东省工资支付条例》第四十四条第二款“用人单位和劳动者不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定”的规定，可按照恩平市2012年在岗职工平均工资30278元／年计算，即在岗职工平均月工资为2523.17元。熊华先请求按照月平均工资2500元来计算不超过上述规定范围，原审法院予以采纳，金旺公司主张熊华先的月平均工资1600元的意见，原审法院不予采纳。
二、金旺公司是否应支付工伤保险待遇和住院期间的伙食费给熊华先。1、熊华先因工受伤被鉴定为伤残拾级，应享受上述工伤保险待遇。根据《广东省工伤保险条例》笫三十四条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：……十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：……十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：……十级伤残为四个月的本人工资”的规定，熊华先应享受工伤保险待遇如下：十级伤残的一次性伤残补助金为7个月的本人工资（2500元／月×7个月）17500元，一次性工伤医疗补助金（2500元／月×1个月）2500元，一次性伤残就业补助金（2500元／月×4个月）10000元，合共为30000元。2、金旺公司是否应支付熊华先住院期间的伙食补助费。熊华先受伤后，分别于2013年6月19日至7月5日和2013年7月11日至18日在恩平市君堂中心卫生院住院治疗，共住院25天。根据《广东省工伤保险条例》第二十五第二款“职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付”，以及《关于印发江门市工伤职工住院伙食补助费、转统筹地区以外就医交通食宿费基金支付标准的通知》（江人社发（2011）539号）第一条的规定，熊华先受伤住院25天，其住院期间的伙食补助费为875元（35元／天×25天）。但在熊华先住院期间，金旺公司为熊华先支付的72元伙食费应予减除，金旺公司仍应支付熊华先住院期间的伙食补助费803元。至于金旺公司认为熊华先住院期间的伙食补助费在其发放工资时，通过银行转账方式在熊华先的工资卡中转入840元，但金旺公司对此没有提供相关证据证实此款是支付熊华先住院期间的伙食补助费，故原审法院不予确认。
综上，原审法院依照《广东省工伤保险条例》第二十五第二款、笫三十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、金旺公司应在判决生效之日起十日内一次性支付人民币30802元（其中一次性伤残补助金17500元、一次性伤残就业补助金10000元、一次性工伤医疗补助金2500元、住院伙食补助费802元）给熊华先。二、驳回金旺公司的诉讼请求。本案诉讼费10元由金旺公司负担。
金旺公司不服原审判决，向本院提起上诉称：原审判决认定熊华先的月工资为2500元没有法律依据。金旺公司提交的劳动合同能够证明熊华先的基本工资是1100元／月。后经双方协商调整为1600元／月，此工资调整未体现在劳动合同里，有熊华先本人签名的工资单证明其工资为1600元／月，而熊华先没有相关证据证明其工资为2500元／月，所以原审判决没有法律依据。熊华先的住院所有费用已由金旺公司垫付，有医院单据证明，金旺公司不再支付熊华先住院期间的补助费用。综上，请求二审法院：1、撤销原判；2、依法判令金旺公司不支付熊华先一次性工伤补助金及住院伙食费30802元；3、本案一、二审诉讼费由熊华先负担。
熊华先答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
双方当事人在二审期间均未提供新的证据。
本院经审理查明，原审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。
本院认为：本案系工伤保险待遇纠纷案件。依照最高人民法院《关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》第三十五条“第二审案件的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行，当事人没有提出请求的，不予审查……”之规定，本院仅对上诉人的上诉请求进行审查。
结合双方当事人的诉辩陈述以及本案的相关证据，本案的争议焦点是：一、熊华先的月工资标准问题；二、金旺公司是否应支付熊华先工伤保险待遇的问题。
关于焦点一，关于熊华先的月工资标准问题。根据《广东省工伤保险条例》笫三十四条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：……十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：……十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：……十级伤残为四个月的本人工资”、第六十六条：“本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。……”的规定，金旺公司未为熊华先缴纳工伤保险，计算熊华先的工伤保险待遇应以熊华先的实发工资为基数。但熊华先于2013年5月19日入职金旺公司，于2013年6月19日发生工伤，工伤事故发生前金旺公司未实际支付熊华先工资报酬，现当事人双方对熊华先工伤发生前的工资数额均有异议。根据《广东省工资支付条例》第四十四条：“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障部门、劳动争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定”的规定，金旺公司应对熊华先的月工资数额负举证责任。金旺公司主张应按双方约定的1600元／月的工资标准确定，但其提供的5月份、7月份的工资条数额分别是250.60元、1118元，熊华先对5月份工资条的签名予以否认，认为7月所发工资为停工留薪期工资，金旺公司无其他证据予以佐证其主张。而熊华先主张金旺公司2013年8月6日转入其银行账户840元、2013年8月12日转入1625．5元为其6月份工资，亦无其他证据佐证，对于双方均无证据证明熊华先月工资的情况下，原审法院根据《广东省工资支付条例》第四十四条第二款确定熊华先月工资为2500元并无不当，本院予以维持。
关于焦点二，金旺公司是否应支付熊华先工伤保险待遇问题。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用，”金旺公司没有为熊华先购买社会保险，故熊华先因发生工伤而享有工伤保险待遇应由金旺公司承担。根据《广东省工伤保险条例》笫三十四条的规定，熊华先因工受伤为十级伤残，其应享受工伤保险待遇如下：十级伤残的一次性伤残补助金为7个月的本人工资（2500元／月×7个月）17500元，一次性工伤医疗补助金（2500元／月×1个月）2500元，一次性伤残就业补助金（2500元／月×4个月）10000元，合共为30000元。对于伙食补助金，金旺公司主张已支付熊华先伙食补助费840元，但并未提供切实有效的证据予以证实，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，金旺公司对其主张应承担举证不能的法律后果，故金旺公司认为其不用承担熊华先工伤保险待遇没有理据，本院不予支持，原审法院计算金旺公司应支付熊华先一次性伤残补助金17500元、一次性伤残就业补助金10000元、一次性工伤医疗补助金2500元、住院伙食补助费802元，共计人民币30802元，并无不当，本院予以维持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理恰当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人恩平市金旺陶瓷有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴拥军
代理审判员 赵 沂
代理审判员 张媛花
二〇一四年六月三十日
书 记 员 林银仲