湖北省襄阳市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）鄂06刑终179号
原公诉机关襄阳市襄城区人民检察院。
上诉人（原审被害人暨附带民事诉讼原告人）齐某某，男，1977年8月25日出生于湖北省襄阳市，汉族，襄阳市襄州区第二中学教师，住襄阳市襄州区双沟镇建设路**号。
原审被告人李某某，又名郭某某，男，1982年11月24日出生于湖北省襄阳市，汉族，大专文化，襄阳泰斗天下拓展俱乐部有限公司总经理，户籍地襄阳市樊城区牛首镇北街1号，现住湖北省襄阳鱼梁洲经济开发区一洲花园3号楼3单元502室。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年11月25日到案，同日被襄阳市公安局襄城区分局刑事拘留，同年12月31日被逮捕。现羁押于襄阳市第一看守所。
襄阳市襄城区人民检察院指控被告人李某某犯故意伤害罪及附带民事诉讼原告人齐某某提起的附带民事诉讼一案，襄阳市襄城区人民法院审理后于2016年6月29日作出（2016）鄂0602刑初97号刑事附带民事判决。宣判后，在法定期限内襄阳市襄城区人民检察院未提起抗诉，原审被告人李某某未提出上诉，本案刑事部分已经发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人齐某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过审阅本案卷宗材料，询问上诉人，讯问原审被告人，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决认定，2015年1月4日上午，被告人李某某带领高某某（另案处理）、孟某某（在逃）等人在中国人民解放军第四七七医院门口对简某某、齐某某实施殴打，造成被害人齐某某因外伤致左耳重度耳聋，评定为轻伤二级、九级伤残。2015年11月17日，襄阳市公安局襄城区分局对该案刑事立案侦查，同年11月25日，被告人李某某经公安机关电话传唤到案，如实供述了事发经过。
案发后，被害人齐某某检查治疗支付医疗费共计人民币3145.50元，支付伤情鉴定及伤残鉴定鉴定费共计3400元、交通住宿费523.50元。期间，被告人李某某交纳10000元作为预付赔偿款，被害人齐某某已领取4000元。
原审法院认为，被告人李某某伙同他人故意伤害被害人身体，致被害人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关对其指控，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被害人伤情构成九级伤残，对被告人李某某酌情予以从重处罚。被告人李某某有自首情节，依法可从轻处罚，且积极赔偿被害人损失，可酌情从轻处罚。附带民事诉讼原告人齐某某要求判令李某某承担民事责任符合法律规定，应予支持。附带民事诉讼原告人齐某某各项经济损失共计7069元，法院予以确认；主张的其他损失没有证据证实，主张的残疾赔偿金172804.40元以及精神损害抚慰金30000元不属于刑事附带民事赔偿范围，法院均不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款之规定，判决：一、被告人李某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；二、被告人李某某赔偿附带民事诉讼原告人齐某某各项经济损失7069元，扣减被告人李某某已支付的4000元，剩余3069元于判决生效后十日内支付；三、驳回附带民事诉讼原告人齐某某其它民事诉讼请求。
上诉人齐某某上诉提出：原审被告人有赔偿能力而未赔偿残疾赔偿金，一审判决认定其积极赔偿与事实不符，刑事判决量刑过轻；民事赔偿没有支持残疾赔偿金，判决不公正。请求二审法院依法改判。
二审审理查明的事实与一审审理查明的事实相同。
上述事实有下列证据予以证实：
1．受案登记表、接处警登记表。
2．被害人齐某某的陈述。我通过朋友齐某甲认识李某某，并将李某某介绍给简某某。2014年12月14日左右，简某某带我和李某某一起到澳门准备在赌场借码，回襄阳后李某某让我把简某某找到。2015年1月4日上午，我和简某某从477医院出来时，李某某带四五个男子在医院门口把我们围住，欧打简某某，其中有人拿门卫室的凳子砸我，将我打倒在地后架上车，简某某也被拽上车，我们二人被李某某带到鱼梁洲派出所，随后又将我们几人送到古城派出所。
3．证人简某某的证言。我通过齐某某认识放高利贷的李某某，2014年12月，齐某某说李某某要到澳门赌博，让我联系一下，我见到李某某后说去澳门新葡京赌场利来厅玩，可以放码，三人一起到澳门后李某某没有在新葡京赌场玩，他一个人走了，我和齐某某一起回来了，李某某不断联系齐某某说输了钱，要找我和齐某某的事。2015年1月4日15时许，我和齐某某到襄城四七七医院看一个朋友，出门诊楼被李某某带了四个男子围住打了一顿，均被李某某等人打伤，然后都被押上李某某开的一辆汽车，一起到樊城鱼梁洲派出所，到后警察说归襄城警方管，并将我们几人带到古城派出所。
4．证人范某某的证言。证实2015年1月4日15时许，五六个男子对一辆越野车的司机说他骗人，一个男子先将副驾驶位置的女子打了两耳光，其余几个男子对男司机拳打脚踢，其中一个男子拿了一把绿色小铁凳往男司机身上打。
5．证人李某甲的证言。证实2015年1月4日大概15时许，其在门卫旁车棚看车，一辆黑色越野车旁站了一男一女，五六个男子将他们围住后，有人打这个女子，这个女子将脸捂着，其中一个男子拿了一个绿色的小铁凳朝那个中年男子头上打。
6．同案人高某某的供述。2015年1月4日15时许，我和老板李某某及同事赵某某、孟某某、任某某在襄城四七七医院门诊部院内发现简某某、齐某某，李某某和简某某说了几句话，简某某非常嚣张，李某某恼火就打简某某一耳光，齐某某当时要冲上去护被打者，我见状就冲到齐某某的面前先推了他一下，然后顺手打了他一耳光，齐某某向后退准备捡地上的一个小圆凳子，我抢先拿到小凳子，同时赵某某上来推他并打他上身，我和赵某某将他打倒在地，我用小凳子打了几下就将小凳子扔在一边，和赵某某拳打脚踢齐某某，李某某上来制止，齐某某从地上起来后，李某某说到派出所解决，孟某某和任小宝上前将齐某某拉上赵静的车，赵某某、李某某和简某某也上了赵某某的车，我向齐某某要了他的车钥匙，准备把他的车开到水上派出所，他们走后我在医院门诊院内开车时被警察抓获。
7．同案人孟某某的供述。2015年1月4日下午，李某某喊我和高某某、小宝一起开车到襄城四七七医院门口，在院内停车位置找到和李某某发生矛盾的一男一女，他们当时坐在一辆黑色越野车上，李某某把他们喊下车后双方发生了口角，李某某踢了那女的一脚，我打了那女的一嘴巴，那男的上来阻拦，我们几人就将那男的打了一顿，打完后李某某打电话报警，我们几人将这一男一女带到鱼梁洲派出所，民警说这事归襄城古城派出所管，李某某和高某某到古城派出所，我先回公司了。听李某某说自己被这一男一女骗了十几万元。
8．扣押的绿色小铁凳一个。经被告人李某某当庭质证，系作案时使用的工具。
9．湖北同济法医学司法鉴定中心同济司法鉴定（2015）法医临床L0761号法医学鉴定意见书。鉴定意见为：齐某某因外伤致左耳内耳震荡，伤后出现听力下降，经治疗恢复不佳，鉴定时行听觉电生理检查示其右耳听阈在正常范围，左耳听觉传导通路功能障碍，听阈为82dBnHL，属重度耳聋，评定为轻伤二级。
10．襄阳市公安局襄城区分局古城派出所出具的办案情况说明、领条、襄阳市襄城区人民检察院移送财物清单。证实案发后被告人李某某交付10000元作为预付赔偿款，被害人齐某某已支取4000元。
11．襄阳市公安局襄城区分局古城派出所出具的到案经过。证实被告人李某某系经电话传唤到案。
12．被害人齐某某门诊病历、检查报告单、医疗费票据、交通费票据、司法鉴定意见书、鉴定费票据。
13．被告人李某某的供述。简某某和齐某某于2014年12月将我骗至澳门赌博，花费8万多元，我回来后找齐某某解决此事，他多次说找到简某某一起解决，但一直没有解决。2015年1月4日上午，我又电话联系齐某某，他说14时找到简某某见面解决，15时左右，有朋友发现简某某和齐某某在襄城区四七七医院，我们几人赶到后在门诊部堵住他们，简某某不承认骗钱的事，我非常恼火，就上前踢她腹部一脚，她上来抓我衣领，我又打她一耳光，一起过来的高某某、赵静、孟某某在打齐某某，其中一人拿折叠凳子砸了一下齐某某，我过去将他们拉开，后给水上派出所打电话报警，我们几人将简某某和齐某某带到水上派出所，民警让我们几人到古城派出所解决。
上述证据均经一审庭审举证、质证，二审核实，其来源合法、有效，所证内容客观、真实，本院予以确认。
二审期间，上诉人齐某某提交了襄州区二中出具的“证明”以及2015年10月工资报销花名册，证明其2015年上半年请病假扣工资7500元。上诉人齐某某另提交了翟某某书写的“证明”，证明因伤发生的护理费5100元。
关于上诉人齐某某上诉认为一审判决量刑过轻的上诉意见。经查，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一十六条第二款的规定，附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人，可以对地方各级人民法院的第一审判决、裁定中的附带民事诉讼部分提出上诉。《最高人民法院〈关于适用中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百一十四条第一款规定，刑事附带民事诉讼案件，只有附带民事诉讼当事人及其法定代理人上诉的，第一审刑事部分的判决在上诉期满后即发生法律效力。本案一审宣判后，在法定期限内，襄阳市襄城区人民检察院未提起抗诉，原审被告人李某某未提出上诉，本案刑事部分判决已经发生法律效力。上诉人齐某某对判决中的刑事部分提出上诉与法律规定相悖。故对该上诉意见不予采纳。
关于上诉人齐某某上诉提出一审判决没有支持残疾赔偿金，判决不公正的上诉意见。经查，根据《最高人民法院〈关于适用中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第二款之规定，犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应赔偿丧葬费等费用。故残疾赔偿金不属于刑事附带民事赔偿范围，该上诉意见本院不予采纳。
关于上诉人齐某某主张的误工费、护理费的问题。经查，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条之规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，护理人员人数可以参照医疗机构或者鉴定机构的意见确定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。上诉人齐某某仅提交襄州区二中出具的“证明”、2015年10月工资报销花名册，以及翟顺强书写的“证明”，上述证据不能证明其因伤所发生的误工费和护理费。故对上诉人的该主张本院不予支持。
本院认为，被告人李某某故意伤害他人身体，造成上诉人轻伤的后果，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人李某某犯故意伤害罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。上诉人齐某某的上诉理由无事实和法律依据，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，赔偿合理，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持襄阳市襄城区人民法院（2016）鄂0602刑初97号刑事附带民事判决主文部分第二、三项之判决。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 代红存
代理审判员 李 青
代理审判员 胡 丹
二〇一六年九月七日
书 记 员 卢华明