上海市青浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0118民初13730号
原告：冯进元，男，1929年2月18日出生，汉族，住上海市青浦区。
法定代理人：冯阿宝，女，1933年11月15日出生，汉族，住上海市青浦区。系原告妻子。
委托诉讼代理人：杨佳，上海上华律师事务所律师。
被告(第一被告)：卢继羲，男，1972年3月1日出生，汉族，住安徽省。
被告(第二被告)：上海拓凰物资经营部，住所地上海市嘉定区。
法定代表人：耿广威，总经理。
委托诉讼代理人：耿广磊，男。
被告(第三被告)：亚太财产保险有限公司承德中心支公司，住所地河北省承德市。
负责人：杨庆华，经理。
委托诉讼代理人：张文明，上海申恒律师事务所律师。
委托诉讼代理人：武君英，上海申恒律师事务所律师。
原告冯进元与被告卢继羲、被告上海拓凰物资经营部、被告亚太财产保险有限公司承德中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年9月5日立案后，依法适用简易程序。本案于2017年10月27日公开开庭进行了审理。原告冯进元的委托诉讼代理人杨佳、被告卢继羲、被告上海拓凰物资经营部的委托诉讼代理人耿广磊、被告亚太财产保险有限公司承德中心支公司的委托诉讼代理人张文明、武君英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告冯进元向本院提出诉讼请求：原告因本次交通事故造成的损失为医疗费人民币67,975.80元、住院伙食补助费590元(20元/天×29.5天)、营养费3,600元(1,200元/月×3个月)、护理费9,440元(76元/天×65天+4,500元)、残疾赔偿金28,072元(25,520元/年×5年×0.22)、精神损害抚慰金11,000元(交强险内优先赔付)、交通费942元、残疾辅助器具费230元、衣物损300元、鉴定费6,450元、律师费3,000元；判令第三被告在保险范围内承担先行赔付责任，超出或者不属于保险理赔范围的由第一、第二被告承担赔偿责任；要求扣除第一被告垫付的20,000元；保留后续治疗的诉讼权利；判令诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年12月27日，第一被告驾驶第二被告所有的沪D8XX**中型普通货车行驶至上海市青浦区外青松公路鹤意路北约10米处时，因违反让行规定，与原告发生碰撞，造成原告受伤的道路交通事故。本起事故经上海市公安局青浦分局交通警察支队认定，第一被告负事故全部责任。
被告卢继羲辩称：事故事实及责任认定无异议。我是第二被告员工，是职务行为。事发后垫付过20,000元，要求在本案中一并处理。
被告上海拓凰物资经营部辩称：事故事实及责任认定无异议。事故车辆是非营运车辆，车辆的行驶证是非营运的，且车辆是空车，并没有拉货。第一被告是我公司员工，事发时是为公司工作，认可职务行为。律师费依法判决。
被告亚太财产保险有限公司承德中心支公司辩称：事故事实及责任认定无异议。事故车辆投保了交强险及商业三者险(50万元，含不计免赔)，但是投保的是非营运保险，经我司调查第二被告在上海市运管处办理过营运证，但车辆是否营运车辆我司不清楚，商业险不同意赔付。原告肢体XXX伤残认可，精神XXX伤残不认可，申请重新鉴定，已提交书面申请。医疗费发票据票核定，外购药有医嘱的认可，否则不予认可，医疗器械费无医嘱且未列明是何项目，故不认可，医疗费要求扣除住院伙食费及10%非医保；住院伙食补助费无异议；营养费认可30元每天；护理费认可50元每天；伤残赔偿金认可十级，按照农村标准计算；精神损害抚慰金认可十级计算；交通费认可500元。
本院经审理认定事实如下：2016年12月27日，第一被告驾驶沪D8XX**中型普通货车行驶至上海市青浦区外青松公路鹤意路北约10米处时，因违反让行规定，与原告发生碰撞，造成原告受伤的道路交通事故。本起事故经上海市公安局青浦分局交通警察支队认定，第一被告负事故全部责任。事发时，第一被告系第二被告员工，系履行职务行为。事故车辆在第三被告处投保了机动车交通事故责任强制险和商业第三者责任保险50万元含不计免赔，本起事故发生在保险期间内。
另查明：原告受伤后至复旦大学附属中山医院青浦分院、上海交通大学医学院附属第九人民医院就诊，并于2016年12月28日至2017年1月26日在复旦大学附属中山医院青浦分院住院治疗，期间共住院29.5天。
又查明：2017年8月15日，上海枫林司法鉴定有限公司对原告的伤残等级及三期出具鉴定意见：被鉴定人冯进元之左侧第3-9肋骨骨折，构成XXX伤残；酌情给予休息期120天、营养期60天、护理期60天。原告为此支付鉴定费1,950元。2017年8月15日，上海枫林司法鉴定有限公司对原告的XXX伤残等级及三期出具鉴定意见：被鉴定人冯进元之颅脑多发损伤(蛛网膜下腔出血，左侧颞部硬膜下出血等)致轻度智力缺损，日常活动能力部分受限，构成XXX伤残；酌情给予休息期180天、营养期90天、护理期90天。原告为此支付鉴定费4,500元。
还查明：事发后，第一被告为原告垫付现金20,000元。
对于上述当事人各方没有争议的事实，本院予以确认。
审理中，各方当事人存在以下争议：
一、第三被告认为事故车辆投保了非营运保险，但第二被告在上海市营运处办理过营运证，商业险保单特别约定栏特别提示，承保非营运险的车辆从事营运，商业险拒赔。第三被告庭后补充提供上海市城市交通运输管理处调取的信息等证据，证明第一被告驾驶的事故车辆的道路运输证在2015年12月31日更新为待注销状态，2016年处于未审状态。原告补充意见称2016年国家明文规定非营运车辆营运证不予年审，第一被告驾驶的事故车辆营运证2016年未年审，营运证属于失效状态，且事发时事故车辆是空车，是未营运状态，2017年1月份车辆的营运证由国家统一注销。
二、原告提供鉴定意见书，证明原告的伤残等级及三期期限。第三被告认为肢体鉴定报告无异议，精神鉴定报告有异议，申请重新鉴定；第一被告、第二被告同意第三被告意见。后第三被告以原告病情较重不适合重新鉴定为由，申请撤销重新鉴定。
本院认为：被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。公民的生命健康权受法律保护。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿由此造成的损失。本案系因道路交通事故而引起的人身损害赔偿纠纷，公安机关就本起事故作出的责任认定所依据的事实清楚、适用法律正确，对此本院予以确认。据此，第一被告应承担全部赔偿责任。事发时，第一被告是第二被告员工，系履行职务行为，故第一被告的赔偿责任应由第二被告承担。事故车辆在第三被告处投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险，根据相关规定，第三被告应首先在强制保险责任限额内按照实际损失承担赔付责任，不足部分由第三被告在商业第三者责任险范围内承担赔付责任。第三被告认为第一被告驾驶的事故车辆办有营运证，商业险拒赔，本院认为第一被告驾驶事故车辆的营运证在事发时处于失效状态，且第三被告也未提供其他证据证明事发时第一被告驾驶事故车辆从事营业性运输，故本院不予支持。原告的各项损失具体确定如下：一、医疗费，系原告治疗因交通事故造成损伤的合理费用，凭票计算，本院确认67,926.64元；二、住院伙食补助费590元，结合原告的住院天数，本院予以确认；三、营养费3,600元(1,200元/月×3个月)，根据鉴定意见书，本院予以确认；四、护理费，结合鉴定意见书及护工费票据，本院确认9,440元(76元/天×65天+4,500元)；五、残疾赔偿金，结合原告伤残等级及年龄，本院确认28,072元(25,520元/年×5年×0.22)；六、精神损害抚慰金，结合原告伤残等级，本院确认11,000元；七、交通费，本院酌定500元；八、残疾辅助器具费，原告提供的证据不充分，本院不予支持；九、衣物损，本院酌定200元；十、鉴定费，符合法律规定，本院确认6,450元，第三被告主张鉴定费不属于保险理赔范围，但未提供相关证据予以佐证，本院根据保险法规定，对第三被告该主张不予采纳；十一、律师代理费，系原告因本次诉讼支出的合理费用，被告方应适当赔偿，本院确认3,000元。
综上所述，原告因本次交通事故造成的损失共计130,778.64元，由第三被告在保险限额内赔付原告127,778.64元，由第二被告赔偿原告律师代理费3,000元。原告应返还第一被告20,000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十五条第一款第(六)项、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告亚太财产保险有限公司承德中心支公司应于本判决生效之日起十日内在保险责任限额内赔付原告冯进元127,778.64元；
二、被告上海拓凰物资经营部应于本判决生效之日起十日内赔偿原告冯进元3,000元；
三、原告冯进元应于本判决生效之日起十日内返还被告卢继羲20,000元；
四、原告冯进元的其他诉讼请求本院不予支持。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2,532元，减半收取1,266元，由原告冯进元负担9.32元，由被告上海拓凰物资经营部负担1,256.68元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 杨 炜
二〇一八年三月八日
书记员 金春峰
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
……
（六）赔偿损失；
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损害按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国保险法》
第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
三、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予以支持。
五、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。