河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫17民终3887号
上诉人（原审原告）：陈卫军，男，1975年9月17日出生，汉族，住河南省驻马店市驿城区，
上诉人（原审原告）；贾勇旗，男，1978年5月25日出生，汉族，住河南省驻马店市驿城区小刘庄村委大刘庄组***号附*号。
二上诉人的委托诉讼代理人：张伟、杨初，河南国基律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：驻马店市练江河管理处。住所地河南省驻马店市白桥路南段。
法定代表人：王彤，该管理处主任。
委托诉讼代理人：汪新华，河南小东律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）；驻马店市中和水利工程维护有限公司。住所地驻马店市白桥路南段。
法定代表人：马志远，该公司经理。
上诉人陈卫军、贾勇旗、驻马店市练江河管理处（以下简称练江河管理处）因与被上诉人驻马店市中和水利工程维护有限公司（以下简称中和水利公司）合同纠纷一案，不服驿城区人民法院（2016）豫1702民初5165号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人贾勇旗，上诉人陈卫军、贾勇旗的委托诉讼代理人张伟，上诉人练江河管理处的委托诉讼代理人汪新华，被上诉人中和水利公司的法定代表人马志远到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
陈卫军、贾勇旗上诉请求：撤销一审法院判决，改判支持其一审全部诉讼请求。事实和理由：其二人修建亲水平台，是取得了练江河管理处、中和水利公司的同意和认可，没有上述两者的同意认可，其不可能投入大量资金进行建造，其损失完全是由于练江河管理处、中和水利公司的过错造成的，于练江河管理处、中和水利公司应赔偿其全部损失。
练江河管理处上诉请求：撤销一审法院判决，改判驳回陈卫军、贾勇旗对其管理处的诉讼请求。事实和理由：其管理处依法拆除陈卫军、贾勇旗建造的违法建筑符合法律规定，不存在过错，陈卫军、贾勇旗的损失应由其自身负担。
中和水利公司辩称，其公司不存在过错，一审法院判决其公司不承担任何责任正确。
陈卫军、贾勇旗向一审法院起诉请求：判令练江河管理处、中和水利公司向其二人赔偿损失1074023元。
一审法院认定的事实：2014年4月3日，陈卫军（乙方）与中和水利公司（甲方）签订《练江河水域旅游开发经营承包合同书》一份，约定：根据《中华人民共和国合同法》的有关规定，结合单位实际，为更好地开发练江河的旅游及渔业养殖资源，本着公开、公平、公正、平等自愿、互惠互利的原则，经双方协商同意，订立以下合同条款。一、承包范围。练江河管理处所管理区域内的练江河河道所有水面、岛屿、旅游码头及所有对外经营的项目。二、承包方式。甲方将现有练江河的河道所有水面及水上岛屿承包给乙方独立经营，甲方享有水面、岛屿上土地及原有资产等附属物的所有权，乙方在承包经营项目中享有独立经营权。乙方有权根据渔业养殖及旅游开发的需要，设置各种养殖设施、开发不同的旅游项目、组织各种旅游活动，对部分项目乙方有权进行招商寻求合作。三、承包时间。自2014年4月3日起至2029年4月2日止。四、承包费用。总承包金额双方议定为按每年乙方总收入的12%提取管理费，因考虑到练江河正在建设中且水面污染比较严重，第一年免交管理费，管理费由乙方在签订合同之日起第二年开始执行。提取管理费计算方式。乙方必须使用加盖有甲方专用章的票据才能对外经营，甲方月底按票据存根提取乙方当月12%的管理费。五、双方承担的责任。（一）甲方责任。1、甲方应保证乙方有独立的经营权、管理权、继承权，允许乙方享受到当地政府对外招商引资的优惠政策。2、甲方应积极协助乙方排除在经营过程中属甲方管理权限范围内出现的外部干扰因素。3、甲方应允许乙方在不破坏生态环境的前提下在岛上开发新项目，但乙方所开发的新项目必须合法，甲方应当提供手续等方面的协助。所需要的项目工程用地甲方不再另外收取其他费用（当地政府职能部门的收费除外）。（二）乙方责任。1、乙方在经营过程中必须遵守国家的法律、法规及当地政府的有关规定和要求，乙方在经营期间独立承担各种税费。3、保障甲方原有投资的固定资产经营期满后需全部归还甲方。3、切实加强乙方经营船舶的安全管理，确保安全无事故，认真执行当地政府对环保的规定，保护好生态环境等条款。被告练江河管理处作为主管机关在合同落款处加盖印章。2016年2月2日，原告陈卫军（甲方）与原告贾勇旗（乙方）签订《合伙协议》一份，约定：根据甲方与驻马店市练江河管理处、驻马店市中和水利工程维护有限公司签订的《练江河水域旅游开发经营承包合同书》，为更好地开发练江河流域的旅游项目，增加收入，双方共同投资建立练江河休闲观光亲水平台项目（以下简称此项目），主要经营餐饮、观光、商务，现双方就合作开发此项目约定如下。1、此项目位于练江河河道××河支流××桥下方××岸河处，相关手续报河道管理处、中和公司同意。2、此项目投资由乙方负责，甲方负责提供场地及项目报批手续。3、此项目建成后由甲乙双方共同经营、管理，享有共同的权益。4、每年年底，双方共同核算此项目当年的收益，由甲乙双方五五分成。5、此项目在建设、经营过程中的各项风险由甲乙双方共同承担等条款。2016年3月，陈卫军、贾勇旗开始在练江河上投资建设休闲观光亲水平台，后于2016年6月初建成并对外开放。2016年7月23日，练江河管理处将该亲水平台拆除。后原告以诉称理由诉至本院，酿成纠纷。另查明，①2016年4月19日，练江河管理处向市水利局作出《练江河钢板闸上游处建观光餐饮船的情况说明》一份，写明：“市水利局：练江河管理处属于市水利局二级单位，主要职责为负责练江河、橡胶坝、五里河水库维护、保养、管理及防汛工作；依法对水利工程范围内实施水政监察及水资源管理。……合理利用和开发水资源，在不影响练江河河道行洪抗旱的情况下，在河道上游五里河支流107桥下方右岸河湾处建一观光餐饮船，此处在翻板闸、钢板闸之间，水流量小，形不成大的水波冲击，并且船周围都采取了安全防护措施。为保护河道不受污染，在船尾处设有6立方的污水收纳箱，船上所产生的污水全部进入污水处理箱，集中处理后由环卫罐车清理，严禁污水进入河道。现已邀请相关专家及资质单位对船体进行防洪影响评价。本船集观光、游玩、餐饮为一体，为方便广大市民休闲娱乐，本船早上5点至下午5点免费开放，为游人免费提供茶水，并备有象棋、围棋及其他娱乐项目，丰富了市民的业余文化生活”。②2016年7月8日，练江河管理处、中和水利公司向驿城区发展和改革委员会出具《证明》一份，写明：“……合理利用和开发水资源，在不影响练江河河道行洪抗旱的情况下，中和水利工程维护公司在河道上游五里河支流107桥下方右岸河湾处建一休闲观光亲水平台、集餐饮、娱乐为一体、为公司增加收入、减少经济压力，此处在翻板闸、钢板闸之间，水流量小，形不成大的水波冲击，并且亲水平台周围都采取了安全防护措施。为保护河道不受污染，在平台尾处设有6立方的污水收纳箱，平台上所产生的污水全部进入污水处理箱，集中处理后由环卫罐车清理，严禁污水进入河道……请驿城区发展和改革委员会给予办理有关审批手续”。③2016年7月12日，驻马店市驿城区发展和改革委员会行政服务中心向中和水利公司出具《河南省企业投资项目备案确认书》一份，写明：“企业名称：驻马店市中和水利工程维护有限公司。经核查，你单位申请备案的驻马店市练江河休闲观光亲水平台项目符合国家产业政策，准予备案。备案内容如下：一、建设地点：驻马店市练江河五里河支流北岸，钢板闸西200米；二、建设主要内容：项目利用练江河河道，合理开发和利用水资源，建设固定钢结构漂浮式亲水平台一座，本平台有六个密封舱组成，采取焊接方式连接，平台长39米，宽12米，主体二层，建筑面积936平方米，打造成集观光、游玩、餐饮为一体的休闲观光娱乐亲水平台；三、建设起止年限：2016年7月至2016年8月；四、总投资：96万元，其中企业自筹96万元”，该份备案确认书右下角处同时备注有“1、企业持本备案确认书办理土地、规划、环评、能评、施工许可（开工报告）等项目开工前依法依规所需的全部手续。2、备案内容系企业自行填写，备案机关仅对项目是否符合产业政策进行了审查，对其他内容应由相关机关依法独立进行审查并办理相关手续……”。还查明，①2016年6月21日，驻马店市水利局向中和水利公司下发《责令改正通知书》，写明：“经查，你公司未经水行政主管部门批准，擅自在练江河左岸107国道大桥东120米处建设1条2层钢质观光餐饮船，违反了《中华人民共和国防洪法》第二十二条第二款：禁止在河道、湖泊管理范围内建设妨碍行洪的建筑物、构筑物，倾倒垃圾、渣土，从事影响河势稳定、危害河岸堤防安全和其他妨碍河道行洪的活动之规定……现责令你公司于2016年6月30日前改正。改正内容：向练江河的水行政主管部门驻马店市水利局申请补办相关手续或在2016年6月30日前自行将观光餐饮船撤离河道”。②2016年7月15日，驻马店市环境保护委员会办公室向市水利局下发《关于要求拆除练江河水上餐厅等设施的函》一份。③2016年7月15日，驻马店市水利局向市练江河管理处作出《关于练江河中心城区段违章船（滨河一号）限期清除的通知》一份。④2016年7月22日，被告练江河管理处向滨河一号餐饮船经营者作出《关于限期拆除“滨河一号”餐饮船的通知》，写明：“……该船为私自焊接，无证无照，存在较大安全隐患；河道内设置网箱也会对河道的行洪造成不利影响。经练江河管理处党支部研究决定，责成你单位务必于2016年7月25日前将‘滨河一号’游船拆除并移出河道，并对河道内的网箱进行拆除。根据以上情况‘滨河一号’所有人并没有执行。因此我单位将于7月23日委托拆船公司对‘滨河一号’进行强制拆除”。一、诉讼中，陈卫军、贾勇旗申请对建设练江河休闲观光亲水平台项目的造价进行评估，一审法院依法委托驻马店振兴资产评估事务所出具驻振评报字[2017]第41号资产评估报告书，评估结论为：经过评定估算，练江河休闲观光亲水平台项目造价的评估价值为1074023元。二、诉讼中，陈卫军、姜勇旗称因其未办理营业执照，二人就以中和水利公司的名义向驿城区发展和改革委员会申报亲水平台项目，并称在其建设亲水平台之前没有办理备案及相关的土地规划、环评、能评等手续，在项目备案后没有办理相关的土地规划、环评、能评等手续，相关手续在拆除前正在办理。三、诉讼中，陈卫军、姜勇旗称，根据相关法律规定，如果有违约行为又有侵权行为的情况下，其选择适用侵权责任要求练江河管理处、中和水利公司承担赔偿责任。上述事实，有陈卫军、贾勇旗提交的承包合同书、合伙协议、备案确认书等证据，被告练江河管理处提交的责令改正通知书等证据及双方陈述在卷，经庭审质证，据以认定。
一审法院认为，中和水利公司在经练江河主管部门练江河管理处同意的情况下将练江河的河道所有水面及水上岛屿承包给原告陈卫军，双方并签订《练江河水域旅游开发经营承包合同书》一份，合同双方意思表示真实，内容未违反法律强制性规定，应为有效。本案中，陈卫军承包水面及岛屿后又与贾勇旗共同投资建立了练江河休闲观光亲水平台，该亲水平台从2016年3月份开始建设至2016年6月初建成并对外开放。陈卫军、贾勇旗在修建亲水平台过程中，练江河管理处作为主管部门于2016年4月就建立亲水平台的事宜向驻马店市水利局作出情况说明。2016年7月8日，陈卫军、贾勇旗以中和水利公司的名义向驻马店市驿城区发展和改革委员会申请在练江河上建设休闲观光亲水平台，后驻马店市驿城区发展和改革委员会行政服务中心于2016年7月12日对建设亲水平台项目准予备案，同时备案确认书中明确要求需持备案确认书办理土地、规划、环评、能评、施工许可（开工报告）等项目开工前依法依规所需的全部手续。2016年7月22日，练江河管理处以该亲水平台为私自焊接、无证无照，存在较大安全隐患及对河道的行洪造成不利影响为由将该亲水平台拆除。本案中，陈卫军、贾勇旗在未取得备案及规划、环评、施工许可等项目开工前所需的全部手续前即建设了亲水平台而致使该亲水平台被练江河管理处拆除。因此陈卫军、贾勇旗未审批就私自建设亲水平台是导致亲水平台被拆除的根本原因，应承担主要过错责任。同时鉴于被告练江河管理处作为练江河管理的主管机关，负责练江河、橡胶坝、五里河水库维护、保养、管理及防汛工作，同时还对水利工程范围内实施水政监察及水资源管理。练江河管理处明知陈卫军、贾勇旗在没有取得相关手续前即在练江河上建设亲水平台未能履行其监管职责，即未及时制止陈卫军、贾勇旗的建设行为，而是放任陈卫军、贾勇旗建设，故练江河管理处对陈卫军、贾勇旗的违规建设存在一定的过错。经综合考量，一审法院酌定练江河管理处对陈卫军、贾勇旗的损失承担10%的赔偿责任，即练江河管理处应向二原告赔偿损失107402.3元（1074023元×10%）。陈卫军、贾勇旗请求超出该数额的部分，无事实和法律依据，不予支持。因中和水利公司对练江河没有行政管理职责，且陈卫军、贾勇旗的损失与该公司之间不存在因果关系，其单位不应承担赔偿责任。故陈卫军、贾勇旗请求中和水利公司承担赔偿责任，无事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，一审法院判决：一、限驻马店市练江河管理处于本判决生效后十日内向陈卫军、贾勇旗赔偿损失107402.3元。
二、驳回陈卫军、贾勇旗对驻马店市练江河管理处的其他诉讼请求。三、驳回陈卫军、贾勇旗对驻马店市中和水利工程维护有限公司的诉讼请求。如驻马店市练江河管理处未在本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14340元，由陈卫军、贾勇旗负担12906元，由驻马店市练江河管理处负担1434元。
本院二审期间，上诉人练江河管理处提交了询问笔录等材料。对于上述材料，因缺乏证明效力，不予采信。本院对一审法院判决认定的事实予以确认。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承当侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，陈卫军、贾勇旗是在未取得备案及相关审批手续前就开始建设亲水平台。其二人未经审批就私自开工建设是导致亲水平台被拆除的根本原因，其二人应对自身的损失承担主要责任。与此同时，练江河管理处作为练江河管理的主管机关，其在明知陈卫军、贾勇旗没有取得相关手续前就擅自开工建设的情况下，并未及时加以制止。其怠于履行监管责任的行为与陈卫军、贾勇旗损失的造成之间存在一定的因果关系，其管理处应对陈卫军、贾勇旗的损承担部分责任。中和水利公司不存在过错，不应承担侵权责任。综上，一审法院结合案件实际及各方当事人的的过错程度，认定练江河管理处承担10%的责任，陈卫军、贾勇旗承担90%的责任并无不当。至于陈卫军、贾勇旗上诉称练江河管理处、中和水利公司应承担全部责任以及练江河管理处上诉称其管理处不存在任何过错不应承担的问题。两方上诉人的上诉理由缺乏事实基础和法律依据，均不予支持。
综上所述，陈卫军、贾勇旗及驻马店市练江河管理处的上诉请求均不能成立，予以驳回。一审法院认定事实清楚，判决结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费14894元，由陈卫军、贾勇旗负担13460元，驻马店市练江河管理处负担1434元。
本判决为终审判决。
审判长 张雪奎
审判员 刘 涛
审判员 郑志宏
二〇一七年九月二十七日
书记员 曾 克