黑龙江省林口县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）林民初字第563号
原告戚彩霞，女，1964年1月7日出生，汉族，住所地黑龙江省林口县西街办事处第二居委会*组。
委托代理人赵延东，男，1968年11月24日出生，汉族，住所地黑龙江省林口县西街办事处第六居委会*组。
被告王玉书，男，1954年1月20日出生，汉族，住所地黑龙江省林口县奎山乡奎山乡直。
委托代理人王善保，林口县林口法律服务所法律服务工作者。
原告戚彩霞与被告王玉书提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年8月4日立案受理，依法组成合议庭于2015年11月5日公开开庭进行了审理，原告戚彩霞及其委托代理人赵延东、王玉书委托代理人王善保到庭参加诉讼；本院又于2016年1月14日公开开庭进行了审理，原告戚彩霞及其委托代理人赵延东、王玉书委托代理人王善保到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，2014年7月11日，被告雇佣原告为其在林口镇文化宫西侧尚待开业的山湖鱼邨鱼锅刮大白，当时双方约定被告向原告支付工资每日150元，工作时间早6:30至晚6:00，中午休息1个半小时，工作天数以大白全部刮完计算。2014年8月3日，将近晚6时，正在卡登上工作的原告不慎从卡登上掉下摔伤，被同时在店里贴壁纸的高某救起，并给被告打电话，被告来到后，开车将原告送至吴长明中医整骨医院住院治疗。第二天原告转到鸡西市人民医院住院治疗。2014年8月25日出院，共住院21天，被诊断为右侧肱骨干骨折，原告在住院期间及出院后共花费医疗费20711.87元。原告住院期间被告向原告分两次给付医疗费共3000元，对原告的其他损失，经双方多次协商未果，故原告起诉要求：一、被告赔偿原告医疗费20711.87元、住院伙食补助费2200元（100元22天）、二次手术费5000�、护理费8602元（52333元/年÷365天60天）、误工费14679元（44036元/年÷12个月4个月）、残疾赔偿金90436元（22609元/年20年20%）、鉴定费2700元。
被告王玉书辩称，原告起诉的内容与事实不符，被告在枫林晚办公室找过原告商量干活的事，约定是干完活一次性给付劳动报酬，二者的关系是承揽关系，不存在雇佣关系，因此原告的伤情被告不应承担赔偿责任。另外，被告对原告受伤的事实不清楚，原告在吴长明医院住院后，在被告不知情的情况下转院就诊，因此被告亦不应承担赔偿责任。对原告称工资一天150元、工作时间是6点30分与事实不符。
综合各方当事人的陈述，确定本案的争议焦点为:原告的诉讼请求有无事实和法律依据。
原告为支持其主张，�法庭提交证据如下：
证据一，林口中医整骨医院诊断书复印件一份，意在证明：原告受伤的事实。
被告对此份证据的形式要件没有异议，对证明内容有异议。
本院认为，此份证据是林口中医整骨医院依法出具，形式要件合法，被告有异议，未提出相反证据予以佐证，此份证据本院予以采信。
证据二，鸡西市人民医院住院病案复印件一份，意在证明：1.原告所受伤害的事实；2.原告在2014年8月4日至8月25日在鸡西市人民医院住院21天的事实。
被告质证认为，原告一开始在林口中医整骨医院进行治疗，没有办理转院手续就到鸡西市人民医院治疗，被告不清楚缘由，因此有异议。
本院认为，此份证据是鸡西市人民医院依法出具，形式要件合法，被告有异议，未提出相反证据予以佐证，此份证据本院予以采信。
证据三，林口中医整骨医院诊断书复印件一份，意在证明：原告所受伤害的事实。
被告质证认为，原告是在2014年8月3日受伤，诊断书的时间是2015年9月16日，此项治疗与因承揽关系所受的损伤没有因果关系。
本院认为，原告是在2014年8月3日受伤，且伤情经诊断为右肱骨干骨折，而原告于2015年9月16日治疗的是腰肌筋膜损伤，不能证明原告的此次伤情系因2014年8月3日受伤所致，故此份证据本院不予采信。
证据四（一组），林口中医整骨医院、鸡西市人民医院医疗门诊费票据复印件三张，共计886元，意在证明：原告受伤后花费�疗费886元的事实。
被告质证认为，原告是2014年8月3日受伤，票据中的时间是2015年4月16日的，时间太久，原告的受伤与被告没有关系，且没有转院手续，因此有异议。
本院认为，原告是在2014年8月3日受伤住院，于2014年8月25日出院，此组证据无法证明原告的上述治疗系与2014年8月3日的伤情存在因果关系，此组证据本院不予采信。
证据五（一组），鸡西市人民医院医疗费收据复印件一张，共计19825.87元，住院费用清单复印件二十三张，意在证明：原告在鸡西市人民医院住院期间共花费医疗费19825.87元的事实。
被告对此组证据有异议，票据上没有显示日期，并且花费的费用与本案没有因果关系，住院费用清单不是原件，因此有异议。
本院认为，经过对鸡西市人民医院实际调查，原告在2014年8月4日至2014年8月25日确实在鸡西市人民医院住院治疗，并花费医疗费19825.87元，因此对此组证据本院予以采信。
证据六，林口县兴林建筑涂料厂证明一份，意在证明：被告在装修时用的原料和设备都是由被告提供，因此原、被告系雇佣关系，反驳被告所称的承揽关系。
被告对此份证据不认可，证人应出庭作证，不出庭作证不认可。
本院认为，此份证明有林口县兴林建筑涂料厂相关负责人签字，盖有林口县兴林建筑涂料厂公章，形式要件合法，被告有异议，未提出相反证据予以佐证，此份证据本院予以采信。
证据七，原、被告通话记录一份（光碟一张），意在证明：原、�告之间系雇佣关系，反驳了被告所称的承揽关系，该份证据是被告的自认，被告已经明确说明给原告的钱是工资，不是承揽费。
被告对此份证据的形式要件及证明问题均有异议，录音内容听不清，对于录音是否剪裁，是否是原件被告不清楚，被告早已与原告明确将活包给原告，双方不是雇佣关系，是承揽关系。
本院认为，由于被告在录音中未提及原、被告之间是承揽关系亦或是雇佣关系，此份证据本院不予采信。
证据八，中国平安保险公司的投保合同复印件一份，意在证明：1.原告提供的在鸡西市人民医院的医疗住院费票据原件在中国平安人寿保险股份有限公司留存的事实；2.原告在中国平安人寿保险股份有限公司投保的是人身保险；3.依据保险法第四十六条的规定，原�获得保险理赔后有权要求被告重复给付保险公司已经赔偿的费用，不应该扣除保险公司的理赔。
被告质证称，对原告投保的事实没有异议，要求被告承担赔偿责任有异议。
本院认为，被告对原告在中国平安人寿保险股份有限公司投保人寿险的事实没有异议，对此份证据的形式要件及证明问题1和2本院予以采信；由于中国平安人寿保险股份有限公司对原告戚彩霞赔付的是原告受伤后的医疗费用，因此对证明问题3本院不予采信。
证据九，牡丹江医学院第二附属医院司法鉴定意见书原件一份、鉴定费票据原件一份，意在证明：1.戚彩霞右侧肱骨干骨折内固定术后，其伤残九级；2.医疗终结期为伤后4个月（含二次手术）；3.伤后需一人护理60日（含二次手术）；4.二次手术费用约需�民币5000元左右或以实际合理发生为准。
被告对此份证据的形式要件没有异议，对鉴定内容有异议，原告的伤残等级过高，不应是九级。
本院认为，此份证据是牡丹江医学院第二附属医院司法鉴定所依法出具，形式要件合法，被告有异议，未提出相反证据予以佐证，此份证据本院予以采信。
证据十，常住人口登记卡复印件一份、护理人员刘艳秋的常住人口登记卡复印件一份、身份证复印件一份，意在证明：1.原告系城镇户口；2.原告在住院期间由其女儿刘艳秋护理，证明刘艳秋的身份。
被告对原告的常住人口登记卡没有异议，对刘艳秋的常住人口登记卡有异议，因该人的户口已经迁出，因此刘艳秋的户口是无效的证据，但对原告的护理人员是刘艳秋没有异议。
本院认为，因原告提供的是刘艳杰的户口，不是刘艳秋的户口，但因被告对原告的身份及护理人员为刘艳秋没有异议，因此对原告的身份及护理人员为刘艳秋本院予以采信，对其他证明问题本院不予采信。
被告为支持其答辩意见，向法庭提交证据如下：
证据一，证人高贵清出庭作证证言，证言内容为：原告受伤期间证人在被告处装修房子，被告房子需要刮大白，就雇的原告，被告和原告谈包活的事，具体多少钱证人不清楚。意在证明：原告与被告一起商定工程承揽的有关事项。
原告质证认为，1.证人证言不能作为证据使用，因该证据已经超过举证期限，证人表述的内容不涉及本案的基本事实，也证明不了本案是承揽关系还�雇佣关系，所以，此份证据不能作为证据使用；2.证人表述的内容恰恰证明了原、被告之间是雇佣关系或劳务关系，不应是承揽关系。因为原告问证人与被告是什么关系时，证人说证人与被告是雇佣关系，所以，原告与被告也是雇佣关系；3.证人与被告是多年的雇佣关系，证人与被告具有利害关系。
本院认为，证人不能清楚说明原、被告商定刮大白工程的具体事项，其陈述的内容不能说明原、被告之间是否为承揽关系亦或是雇佣关系，对证人证言本院不予采信。
证据二，证人曲志强出庭作证证言，证言内容为：证人知道原告刮大白承包的事，当时证人给被告跑材料，证人和被告是朋友关系，只是帮忙。意在证明：原告与被告一起商定工程承揽的有关事项。
原告对证人证言�异议，第一，证人证言不能作为证据使用，因该证据已经超过举证期限，证人表述的内容不涉及本案的基本事实，也证明不了本案是承揽关系还是雇佣关系，所以，此证据不能作为证据使用；第二，证人表述的内容与被告自己表述的内容相互矛盾；第三，证人说了他与被告之间是朋友关系，这种朋友关系势必导致存在利害关系，所以，对证人表述是否是真实的也有异议；第四，证人所表述的基本事实不清楚，不管承揽还是雇佣，证人没有表述清楚具体费用是多少钱。
本院认为，证人能够证明原告为被告刮大白，不能证明原、被告之间系承揽关系，此份证据本院不予采信。
根据当事人举证、质证、法庭调查及本院对上述证据的认证意见，本院认定本案事实如下：
2014年7月11�，被告王玉书雇佣原告戚彩霞为其尚待开业的山湖鱼邨鱼锅饭店刮大白。2014年8月3日，原告戚彩霞在为被告刮大白时，不慎从卡登上掉下摔伤，被同在店里贴壁纸的高贵清救起，经电话通知被告后，被告将原告送至林口县中医整骨医院治疗，2014年8月4日，原告转院至鸡西市人民医院，共计住院21天，花费医疗费19825.87元。经牡丹江医学院第二附属医院司法鉴定所鉴定：1.戚彩霞右侧肱骨干骨折内固定术后，其伤残九级；2.医疗终结期为伤后4个月（含二次手术）；3.伤后需一人护理60日（含二次手术）；4.二次手术费用约需人民币5000元左右或以实际合理发生为准。另查明，原告在林口县从事刮大白工作，其住院后由女儿刘艳秋护理。再查明，原告戚彩霞在中国平安人寿保险股份有限公司投保有人身保险，原告因此次受伤住院，中国平安人寿保险股份有限公司已支付给原告保险费13408.07元。庭审中，原告戚彩霞自认被告已支付给其医疗费3000元。
本院认为，原告戚彩霞为被告王玉书刮大白，因刮大白工作无需特殊技能、特殊器械，工作内容较为简单、单一，因此，从工作内容来看，应认定原、被告之间存在的是雇佣关系。被告主张原、被告之间存在的是承揽关系，既不能提供原、被告之间的承揽合同，又不能证明劳动报酬具体给付方式，因此，对被告主张原、被告之间存在的是承揽关系，因证据不足，本院不予支持。故依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，原、被告应当按照各自的过错比例承担相应的责任。因被告作为雇主，未对本案原告提供安全的工作环境及工作设备，导致原告受伤，存在一定的过错，由被告承担50%的责任较为适宜；考虑到原告在林口县长期从事刮大白工作，对此�工作的内容较为熟悉，其在未保证自身安全的情况下，单独站在卡登上工作，导致从卡登上掉下摔伤，未尽到安全注意义务，自身亦存在较大过错，故原告自身承担50%的责任较为适宜。
综上，关于原告主张医疗费20711.87元，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，结合原告提供的医疗费票据，能够证明原告因此次受伤共计花费医疗费19825.87元，不能证明原告的其他医疗费花费，且此部分医疗费花费已由中国平安人寿保险股份有限公司支付给原告13408.07元，虽然原告投保的是人身险，但医疗费在人身险中具有财产属性，依据《中华人民共和国保险法》中财产损失不得要求重复赔偿的基本原则，对中国平安人寿保险股份有限公司已经支付给原告的医疗费损失13408.07元，应予扣除，故原告戚彩�的医疗费损失应为6417.80元（19825.87元-13408.07元）。
关于住院伙食补助费2200元（100元22天），因原告的实际住院天数为21天，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定，结合本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为每天50元，原告的住院伙食补助费应为1050元（50元21天），因此，对原告主张的住院伙食补助费2200元中的合理部分1050元本院予以支持。
关于原告主张二次手术费5000元，结合牡丹江医学院第二附属医院司法鉴定意见书，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，二次手术费5000元属于原告的合理花费，本院予以支持。
关于原告主张护理费8602元（52333元/年÷365天60天），因原告住院期间由其女儿刘艳秋护理，原告没有证据证明刘艳秋的具体工作及工资收入，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，结合鉴定意见即原告伤后需一人护理60日（含二次手术），同时参照2014年黑龙江省居民服务和其他服务业收入标准，护理费应为8602.68元（52,333.00元/年÷365天60天），原告主张的护理费8602元在合理范围内，本院予以支持。
关于原告主张误工费14679元（44036元/年÷12个月4个月），由于原告在林口县从事刮大白工作，参照2014年黑龙江省建筑业收入标准，结合鉴定意见即原告的医疗终结期为伤后4个月（含二次手术），依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，原告的误工费损失应为12463.00元（37,389.00元/年÷12个月4个月），因此对原告主张的误工费14679元中的合理部分12463.00元，本院予以支持。
关于原告主张残疾赔偿金90436元（22609元/年20年20%），因原告伤情为伤残九级，为非农业户口，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条，参照2014年度黑龙江省城镇居民人均可支配收入为22,609.00元/年，原告的残疾赔偿金应为90436.00元（22609元.00元/年20年20%），原告主张的残疾赔偿金90436元在合理范围内，本院予以支持。
关于原告主张鉴定费2700元，属于原告在诉讼过程中的合理花费，本院亦予以支持。
综上，上述医疗费、住院伙食补助费、二次手术费、护理费、误工费、残疾赔偿�、司法鉴定费共计为126668.8元（6417.80元+1050元+5000元+8602元+12463.00元+90436元+2700元），应由被告王玉书承担63334.4元（126668.8元50%），由于被告王玉书已经支付给原告戚彩霞赔偿款3000元，故被告王玉书尚需支付原告戚彩霞全部赔偿款共计为60334.4元，剩余损失由原告戚彩霞自行承担。故依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条之规定，判决如下：
被告王玉书于本判决生效后10日内给付原告戚彩霞赔偿款60334.4元；
驳回原告戚彩霞的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3186.6元，由原告戚彩霞负担1854.5元，被告王玉书负担1332.1元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省牡丹江市中级人民法院。
审 判 长 付倞佶
代理审判员 邵明婷
代理审判员 高 宇
二〇一六年三月十日
书 记 员 秦境一