江西省进贤县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）赣0124刑初478号
公诉机关进贤县人民检察院。
被告人吴茂荣，男，1976年7月22日出生，汉族，江西省进贤县人，初中文化，无业，家住进贤县。2016年10月21日因涉嫌合同诈骗罪被进贤县公安局刑事拘留，同年11月4日被逮捕，现羁押于进贤县看守所。
辩护人汤金平，江西红阳光律师事务所律师。
进贤县人民检察院以进检公诉刑诉[2016]385号起诉书，指控被告人吴茂荣犯合同诈骗罪,于2016年12月30日向本院提起公诉，本院受理后，进贤县人民检察院申请延期审理一次，本院于2017年4月12日公开开庭进行了审理，进贤县人民检察院代检察员黄自安出庭支持公诉，被告人吴茂荣及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
2015年7月初，被告人吴茂荣自称与抚州崇仁县中医院院长吴某1关系好，能够承接到崇仁县中医院综合楼建设等项目，邀请段某平一起合作，并要求段某平出资30万元作为疏通关系的前期费用。7月3日，被告人吴茂荣与段某平签订一份关于承接崇仁县中医院综合楼建设等项目的合作协议，在协议中，被告人吴茂荣承诺三个月之内承接下来该项目，若三个月之内没有承接到该项目，被告吴茂荣需在同年10月4日前归还段某平30万元及3万元的费用，造成不会让段某平投资受损的假象。签订协议的当天，段某平将30万元投资款通过银行转帐给被告人吴茂荣，被告人吴茂荣收到该款后，立即用于支付其在抚州购房的首付款及税费。之后，被告人既没有去承接项目，也没有归还30万元，直至案发。另查明，抚州市崇仁县中医院综合楼建设项目至今未进行公开招、投标。
2016年10月21日，被告人吴茂荣在抚州市被抓获归案。
为证明上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了抓获经过、人口信息、受害人陈述、合作协议、证人证言、转帐凭证、崇仁县发展和改革委员会文件、被告人供述和辩解等证据。公诉机关据此认为被告人吴茂荣以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪，提请依法判处。
被告人吴茂荣辩称，他与受害人属借款合同纠纷，他没有诈骗。
其辩护人辩称，被告人吴茂荣的行为只是合同纠纷，不构成诈骗。因为1、被告人在合同签订、履行过程中并没有虚构事实和隐瞒真相；2、段某平对《合作协议》签订和履行有着非常清楚的认识。3、被告人主观上不存在诈骗的故意。
经审理查明，
2015年7月初，被告人吴茂荣从其业务单位抚州市崇仁县中医院院长吴某1处打听到崇仁县中医院有综合楼建设等项目，遂邀请段某平一起合作，并要求段某平出资30万元作为疏通关系的前期费用。2015年7月3日，被告人吴茂荣与段某平签订一份关于承接崇仁县中医院综合楼建设等项目的合作协议，在协议中，被告人吴茂荣承诺三个月之内承接下来该项目，若三个月之内没有承接到该项目，被告吴茂荣需在同年10月4日前归还段某平30万元及3万元的费用，签订协议的当天，段某平将30万元投资款通过银行转帐给被告人吴茂荣，被告人吴茂荣收到该款后，立即支付了其在抚州购房的首付款及税费。直至案发，崇仁县中医院综合楼的建设项目仍未进行招、投标。被告人吴茂荣既没有承接到该项目，也没有归还受害人30万元。
2016年10月21日，被告人吴茂荣在抚州市被抓获归案。
2016年10月26日，被告人吴茂荣的家属代其归还了段某平20万元。（另有10万元已通过他人担保归还）段某平对被告人吴茂荣表示谅解。
上述事实，有公诉机关当庭提交的下列证据予以证实：
1、人口信息全项查询：证实被告人吴茂荣于1976年7月22日生，无违法犯罪记录。
2、抓获经过：证实2016年10月21日，被告人吴茂荣在抚州市家中被抓获归案。
3、合作协议：证实2015年7月3日，被告人吴茂荣与段某平签订一份关于承接崇仁县中医院综合楼建设等项目的合作协议，协议约定，段某平出资30万元作为该项目的前期费用由吴茂荣全权负责办理具体事项。因不可抗力原因未接到该项目，30万元的前期费用风险由吴茂荣承担，（以打借条方式保证）被告人吴茂荣承诺三个月之内承接下来该项目，若没有承接到该项目，被告吴茂荣需在同年10月4日前归还段某平30万元及罚金3万元。
4、工商银行转账凭证及借条：证实2015年7月3日，段某平将30万元投资款通过银行转帐给被告人吴茂荣。
5、吴茂荣牡丹灵通卡帐户明细：证实通过对吴茂荣的银行帐户查询，其银行卡时2015年7月3日段*平存入30万元，余额有300031.96元，同日转付罗*兴26.3万元，次日取现3.7万。至2015年9月21日，该卡无任何现金出入。
6、崇仁县发展和改革委员会文件（2015）85号：证实2015年7月27日下达的该文件精神，崇仁县中医院综合大楼建设项目立项已批复。
7、证人邹某1证言：证实他与段某平是朋友关系，段某平应吴茂荣的的邀请承接崇仁县中医院综合楼建设，就叫他一同到抚州与吴茂荣见面，段当时还叫他一同来合伙，他觉得项目不可靠，曾提醒了段某平，但段某平认为吴茂荣是他村里的外甥，又有点实力，就相信了吴茂荣说的工程，最开始吴茂荣要段某平出50万元前期费用，并且急着要到手的样子，为此，他们三人一同到崇仁县中医院院长了解项目情况，就更让段某平相信了，但他认为该项目必须经过招、投标，不是某个人能够干预就能拿到的，就没有参与该项目，并且提示段某平少拿点钱，后段某平就拿了30万元作为前期费用。
8、证人吴某1证言：证实他自2008年9月份一直担任崇仁县中医院院长，该院确有医院综合大楼建设立项的批复，目前该项目还未对外招、投标。被告人吴茂荣曾带他的朋友到医院了解过此项目，他没有向吴茂荣提出过要前期费用的事，也不知道吴茂荣以承接该项目为名收取30万元前期费用，他没有得过吴茂荣的财物和吃请。当时找他咨询的人很多，他都是答复要接到该项目，必须通过招、投标程序，他没有权利决定项目的发包权。
9、证人罗某1证言：证实他系抚州佳佳房产中介公司职员，吴茂荣通过其公司以按揭方式在抚州市丰源宜合小区买了一套房子，2015年5月31日签订的购房合同，交了一万元诚意金，本来约定一星期或半个月内必须来办理购房手续，超期就会没收诚意金，但吴茂荣拖到7月3日才交首付款办理正式购房手续。吴茂荣交了26.3万元首付款及并交了2.1万元税费。
10、受害人段永平陈述：证实被告人吴茂荣是他村里人的处甥，平时有点接触。2015年6月底，被告人吴茂荣打电话约他到抚州谈合作承建崇仁县中医院综合楼，当晚，他就与邹某1一同到抚州与被告人吴茂荣商谈，被告人吴茂荣自称有关系，可以在二个月内接到该项目，要他准备50万元找院长落实该项目。第二天，吴茂荣又从抚州赶到文港，要他准备钱，说院长急着要钱用，他当时便怀疑院长怎么会缺这么点钱，就拖了二天，经过协商，他答应给30万元作为该项目前期活动经费。7月3日，他与被告人吴茂荣签订一份关于承接崇仁县中医院综合楼建设等项目的合作协议，他担心被告人吴茂荣自己资金困难，以承接项目为借口筹钱做生意，就允许他三个月之内承接下来该项目，如到期没有承接到该项目，要承担3万元费用，并要求被告人吴茂荣写了借条。当日，他将30万元投资款通过银行转帐到被告人吴茂荣帐户，后来他与被告人吴茂荣还一同到崇仁县中医院院长办公室了解些情况，当时吴茂荣表现得与院长很熟，还自称与崇仁县委书记有关系，再后来他就向吴茂荣了解进度情况，吴茂荣要么说工程没下来，要么就不提项目的事，最后连他电话也不接了。
11、收条、谅解书：证实2016年10月26日，被告人吴茂荣的家属代其归还段某平20万元。（另有10万元已通过他人担保归还）段某平对被告人吴茂荣表示谅解。
12、被告人吴茂荣供述与辩解：供认2015年7月初，他通过崇仁县中医院院长吴某1了解到崇仁县中医院要兴建综合楼、内外装饰、购置设备等项目，他当时没有那么多钱，就邀请段某平一起合作，并要求段某平出资30万元作为疏通关系的前期费用。7月3日，他与段某平签订一份关于承接崇仁县中医院综合楼建设等项目的合作协议，在协议中，他承诺三个月之内承接下来该项目，如期没有承接到该项目，他愿承担相应责任。当日，段某平将30万元投资款通过银行转帐到他工行帐户，他收到该款后，当天就用于支付其在抚州购房的首付款及税费。
后来他带段某平、邹某2见了吴某1院长，吴某1院长将综合楼的设计图纸给他们看，并说其本人没权决定项目进度，要想项目尽快实施，要找县领导加快推进，段某平说他会去找崇仁县委书记疏通关系，所以他就没有再去找人了。由于项目一直没下来，他也一时拿不出钱来，所以就一直没有归还段某平的钱。
庭审中，被告人吴茂荣的辩护人提交了下列证据：
1、证人吴某2、吴某3出具的书面证明一份：证实被告人吴茂荣在与段某平签订合作协议前后，为争取涉案项目作准备。
2、被告人吴茂荣房屋装修和购置家电费用相关票据：证实被告人吴茂荣具备装饰房屋能力。
上述证据，经当庭质证，证据客观、真实，能相互印证，应予以认定。针对被告人吴茂荣及其辩护人辩称其没有诈骗的故意，该案系合同纠纷，本院认为，崇仁县中医院要兴建综合楼项目系事实，但该项目何时招、投标，被告人吴茂荣能否中标，均无法确定，被告人吴茂荣在无法确定上述情况下，却承诺三个月之内承接到该项目并与受害人段某平签订合作协议，收取前期费用30万元，在协议议定的期限内既未承接到项目，又未按协议将收取的费用退回受害人，且将收取的前期费用用于支付购房款，系明显以非法占有为目的，利用签订的合作协议骗取他人财物的行为，其行为已构成合同诈骗罪。
本院认为：被告人吴茂荣以非法占有为目的，利用签订的合作协议骗取他人财物30万元，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。被告人吴茂荣及其辩护人辩称该案系合同纠纷的辩解意见，于法无据，不予支持。被告人吴茂荣到案后如实供述相关犯罪事实，属坦白，可依法酌情从轻处罚，案发后本案所骗款项已全部归还，并取得了受害人谅解，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人吴茂荣犯合同诈骗罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月21日起至2020年12月20日止。罚金限本判决生效后十日内一次性缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 毛国东
人民陪审员 章瑜华
人民陪审员 盛 慧
二〇一七年四月二十五日
书 记 员 詹 巍