湖北省丹江口市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂0381民初1212号
原告：陈彬，男，生于1977年11月24日，汉族，丹江口市人。
委托代理人：周杨辉，湖北紫霄律师事务所律师。代理权限：一般代理。
被告：苌军，男，生于1978年9月10日，汉族，丹江口市人。
委托诉讼代理人：张富龙，湖北三丰律师事务所律师。代理权限：特别授权，代为承认、变更、放弃诉讼请求，有权提起反诉，参与调解，代签法律文书。
被告：十堰万正置业有限公司，住址：丹江口市右岸汉江国际20楼a区，法定代表人：孟凡聚。
被告：广西华南建设集团有限公司，住址：钦州市钦州湾大道82号阳光丽城二期五楼，法定代表人：陈汉夫。
委托诉讼代理人：ＸＸ，男，汉族，出生于1970年2月23日，系该公司业务经理。代理权限：特别授权，代为承认、变更、放弃诉讼请求，有权提起反诉，参与调解，代签法律文书等。
原告陈彬与被告苌军、被告十堰万正置业有限公司（以下简称：万正公司）、广西华南建设集团有限公司（以下简称：华南公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年5月31日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈彬及其委托诉讼代理人周杨辉及被告苌军的委托诉讼代理人张富龙、被告华南公司的委托诉讼代理人ＸＸ到庭参加诉讼，被告万正公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈彬向本院提出诉讼请求：1、判决被告苌军支付原告工程款395000元及利息（利息以395000元按照同期银行贷款利率自2015年9月20日计算至欠款付清之日止）；2、被告广西华南建设集团有限公司对原告第一项诉请承担连带支付义务；3、被告十堰万正置业有限公司在拖欠苌军工程款的范围内对原告第一诉请承担连带支付责任。事实与理由：被告十堰万正置业有限公司是“万正·龙城”项目的发包方，被告苌军承包该项目后，将旋挖孔桩工程又发包给原告，2015年9月20日，被告苌军因欠原告工程款422000元，与原告签订《万正·龙城认购协议书》一份，并出具了收到原告购房款365000元的《收条》一份（余欠的57000元工程款另外出具了欠条一份）。签订《万正·丹江龙城认购协议书》的目的是被告以万正·丹江龙城16号楼2单元22层03号房一套作价365000元抵所欠的工程款365000元，但因万正·丹江龙城项目早已停工，而且该项目至今未取得预售许可证，故双方的抵债未能实现，原告有权要求被告支付拖欠的工程款。又因被告广西华南建设集团有限公司是项目的施工方，被告苌军借用其资质，故原告有权依法要求被告苌军支付原告工程款395000元及利息；被告广西华南建设集团有限公司对原告第一项诉请承担连带支付义务；被告十堰万正置业有限公司在拖欠苌军工程款的范围内对原告第一诉请承担连带支付责任。
被告苌军辩称：1、原告的诉讼程序违背了法律规定，根据规定原告应当首先要求解除双方买房合同，其次原告没履行催告义务，所以程序不符合法律规定；2、原告诉请不符合收取工程款的条件；3、被告苌军不是本案合格的被告。
被告万正公司辩称：我公司未与原告陈彬及被告苌军本人签订任何建筑施工合同，也未将“万正·丹江龙城”孔桩工程发包给原告陈彬及被告苌军，不存在拖欠原告陈彬及被告苌军工程款。原告陈彬诉状中所述的万正·丹江龙城16号楼的楼房我公司于2015年4月29日与被告华南公司签订了《建设工程施工合同补充协议书》，并将该栋楼房抵付被告华南公司工程款，我公司未将该房屋出售给原告陈彬及被告苌军，我公司不是本案的适格被告。
被告华南公司辩称：根据被告苌军与原告陈彬签订的旋挖桩合同，付款未到期限。
本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院对此予以确认。原告提交的《万正·丹江龙城认购协议书》一份、《收条》一份、《欠条》一份。拟证明：被告苌军欠原告“丹江龙城”项目旋挖孔桩工程款395000元。所约定的房产并未交付给原告，被告苌军所拖欠原告工程款的债务并未消灭。原告有权要求被告苌军继续履行支付拖欠工程款的义务，被告十堰万正置业有限公司应当在欠付工程款的范围内承担支付义务。被告苌军对该证据的真实性无异议，但认为原告方要求解除购房协议，应当履行催告义务并应给予合理期限。本院认为，原告提交的证据真实合法，且与本案具有关联性，符合法律规定，本院依法予以确认。被告苌军提交的旋挖桩承包合同书一份。拟证明被告苌军代表的华南公司与原告存在旋挖桩合同关系，被告苌军是代表华南公司履行的职务行为，其不是本案的适格主体。原告对该证据的真实性无异议，但认为合同上没有出现华南公司的印章，合同主体应当是被告苌军。本院认为，被告提交的证据真实合法，且与本案具有关联性，符合法律规定，本院依法予以确认。被告万正公司提交的《建设工程施工框架协议》和《建设工程施工补充协议书》复印件各一份。证明万正公司不是本案适格主体。其没有与原告陈彬及被告苌军个人签订过任何合同。被告苌军和被告华南公司对该证据无异议，原告认为这份证据是复印件，无法辨别真伪，被告万正公司是万正龙城项目的发包单位，原告陈彬在万正龙城项目施工事实已经确认，另外孔桩验收表也有建设单位签字认可，证明万正公司与陈彬存在事实上的合同关系，根据规定原告陈彬有权利要求发包方承担工程款的支付与义务。本院认为，该组证据虽是复印件，但被告苌军和被告华南公司对其真实性均无异议，且原告亦认可被告万正公司是万正龙城项目的发包单位，故对该组证据，本院依法予以确认。经审理查明：2014年3月14日，被告万正公司和被告华南公司为丹江龙城城市综合体a11#、a12、a15、a16#栋楼的建设项目签订了《建设工程施工框架协议》，后又于2015年4月29日为工程款的结算签订了《建设工程施工补充协议书》，约定被告华南公司施工部分的工程全部由华南公司垫资建设，被告万正公司不用现金或者转账方式进行结算，除保修金外其余工程款全部采用万正公司的物业进行抵付，抵付工程款的房源范围：丹江龙城一期住宅5#楼西单元、11#楼整栋房屋、12#楼东单元、15#楼整栋房屋、16号楼西单元及部分商铺和车位抵付工程款。2015年3月12日，被告华南公司万正龙城项目的项目经理被告苌军和原告陈彬指派的代表人成兴书签订了《旋挖桩工程施工承包合同》，将丹江龙城城市综合体的桩基工程交由没有施工资质的原告陈彬施工。施工工程中，被告苌军陆续向原告支付了部分的工程款。桩基工程完工后，2015年9月20日，经原告陈彬和被告苌军对账，尚欠原告陈彬工程款422000元。同日，被告苌军于原告陈彬签订了万正.丹江龙城认购协议书，将尚未建成的被告万正公司抵付工程款给被告华南公司的丹江龙城16号楼2单元22层03号房卖给原告陈彬，用于抵付所欠工程款中的365000元，并向原告陈彬出具了收条和欠条个一张，收条内容为：今收到陈彬购房款叁拾陆万伍仟元整（365000元）；欠条内容为：今欠到打桩费伍万柒仟元整（57000元）。后被告苌军又向原告支付了27000元欠款。丹江龙城城市综合体建设项目目前仍未完工。
本院认为：被告苌军实际承包丹江龙城城市综合体的建设工程项目后，又将该工程的桩基工程分包给没有建设施工资质的原告陈彬，并签订了《旋挖桩工程施工承包合同》，由于该分包行为违反了法律的强制性规定，所以双方签订的《旋挖桩工程施工承包合同》无效，旋挖桩工程完工后，原告陈彬和被告苌军进行了工程结算，尚欠原告陈彬工程款395000元，被告苌军负有支付实际施工人原告陈彬工程款的义务。被告苌军辩称原告在索要工程款时应先解除购房协议，履行催告义务并应给予合理期限，因购房并非原告陈彬的真实意思表示，且协议中的房屋至今未建，故对该辩解理由本院不予采纳。因被告苌军未履行结清款项的义务，原告主张逾期付款利息的请求，于法有据，应予支持。但因原告未举示曾催告过被告的证据，故只能按起诉之日(2017年5月31日)起计算逾期付款利息。被告苌军作为没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工单位被告华南公司承揽工程施工，该“借用资质”行为为国家法律所明确禁止。对外，被告苌军是以被告华南公司的名义在施工管理的全过程中进行经济往来的民事行为，被告华南公司允许被告苌军借用资质的行为系帮助被告苌军规避法律，形成“合法外衣”，主观上有过错，故应由被告华南公司对被告苌军所欠原告的工程款承担连带清偿责任。被告华南公司辩称：根据被告苌军和成兴书签订的《旋挖桩工程施工承包合同》未到付款期限，因该合同无效，故对该辩解理由本院不予采纳。原告陈彬诉请要求被告万正公司在拖欠被告苌军工程款的范围内对被告苌军应支付给原告的工程款承担连带支付责任，因被告万正公司并未拖欠被告苌军的工程款，故对该诉请本院不予支持。
综上，本院对原告要求被告苌军支付原告工程款395000元及利息（利息以395000元按照同期银行贷款利率自2015年9月20日计算至欠款付清之日止）的诉请，本院部分予以支持；对原告要求被告华南公司对承担连带支付义务的诉请，本院予以支持；对要求被告万正公司在拖欠苌军工程款的范围内承担连带支付责任的诉请，本院不予支持。
依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第五项、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十一条、《中华人民共和国建筑法》第十二条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十六条第一款、第二十六条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告苌军于本判决生效后二十日内向原告陈彬支付工程欠款395000元及逾期利息(利息从2017年5月31日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至支付之日)。
二、被告广西华南建设集团有限公司对上述款项的支付承担连带清偿责任。被告十堰万正置业有限公司不承担清偿责任。
三、驳回原告陈彬的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费7630元，减半收取3815元，由被告苌军、广西华南建设集团有限公司共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市市中级人民法院。
审判员 杨迪
二〇一七年八月三十一日
书记员 丁楠
本案适用的相关法律依据：
1.《中华人民共和国民法通则》
第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。
2.《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
3.《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十一条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，每个人的侵权行为都足以造成全部损害的，行为人承担连带责任。
4.《中华人民共和国建筑法》
第十二条从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，应当具备下列条件：
（一）有符合国家规定的注册资本；
（二）有与其从事的建筑活动相适应的具有法定执业资格的专业技术人员；
（三）有从事相关建筑活动所应有的技术装备；
（四）法律、行政法规规定的其他条件。
5.最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。
第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。
实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。
6.最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
7.《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。