河北省保定市易县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）冀0633刑初164号
公诉机关河北省保定市易县人民检察院。
被告人徐某某，曾用名徐小某，男，1986年12月1日生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地河北省保定市易县，现住易县城内。2015年6月17日因涉嫌开设赌场罪被易�公安局取保候审，2016年11月3日被本院取保候审，现在家。
被告人王某，男，1988年1月14日生，汉族，高中文化，户籍所在地河北省保定市易县，现住易县。2015年6月2日因涉嫌开设赌场罪被易县公安局取保候审，2016年11月3日被本院取保候审，现在家。
被告人曹某某，男，1983年2月15日生，汉族，高中文化，户籍所在地和经常居住地为河北省保定市易县。2015年6月4日因涉嫌开设赌场罪被易县公安局取保候审，2016年11月3日被本院取保候审，现在家。
辩护人许双全，河北颂和安达律师事务所律师。
辩护人荆晓东，河北孙军律师事务所律师。
河北省保定市易县人民检察院以易检刑诉[2016]139号起诉书指控被告人徐某某、王某、曹某某开设赌场罪一案，于2016年11月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审�了本案。易县人民检察院指派检察员赵秀奇、米春燕出庭支持公诉，被告人王某、徐某某、曹某某及其辩护人许双全、荆晓东均到庭参加诉讼。现已审理终结。
河北省保定市易县人民检察院指控，2015年3月8日至5月12日，被告人王某、曹某某先后在易县某某、某某村开设游戏厅，利用“打鱼机”赌博。被告人徐某某协助王某、曹某某管理赌场的日常经营，非法获利10万余元。公诉机关当庭出示了相应的证据，请求依照《中华人民共和国刑法》三百零三条第二款的规定，以开设赌场罪追究三被告人的刑事责任。
被告人徐某某认罪但对指控的事实有异议，称没有获利。开设游戏厅时，王某和曹某某各出资10000元，我负责经营。买打鱼机花了6000元，交了部分房租，剩下的13000元我还了自己的房款。大概是2015年3月底4月初，具体时间记不清了，我在游戏厅里帮他们管理，也没人去玩，过了十几天，因为没有盈利，他们给我打电话说不经营了，后来我就自己经营了。账本上都是我自己记得乱账，有我自己借款、还款的账，装修房屋及日常生活开支的记录。
被告人王某对指控的犯罪事实有异议，认罪但称只是购买游戏机时出了10000元，没有获利。因为没有盈利，游戏厅经营了十天左右，我和曹某某就退出了，后来就是徐某某一人经营。
被告人曹某某对指控的犯罪事实有异议，认罪但辩称我没有获利。游戏厅一直是徐某某经营。徐某某说不挣钱，开了十来天，我就退出了。我和王某每人出了一万，买了一台打鱼机，机子我也没见过。
辩护人许双全的辩护意见是：本案事实不清，证据之间虽然有一定的内在联系，但不能共同指向同一待征事实，即违法所得的具体案值、真实数额。指控犯罪证�不足，被告人曹某某不构成犯罪。
辩护人荆晓东的意见是：三被告人对开设赌场及经营收入的供述前后矛盾，不一致，无法相互印证。本案的主要证据“账本”属于物证，无法印证指控的待证事实，该“账本”不应予以采纳，所以本案事实不清，指控犯罪证据不足，应宣告被告人曹某某无罪。
经审理查明，2015年3月初，被告人徐某某、王某、曹某某预谋用“打鱼机”进行赌博，后被告人王某、曹某某各出资10000元，由被告人徐某某从网上购买“打鱼机”一台。先是在易县某某街北口租房开始经营，十余天后，由于没有盈利，被告人王某和曹某某退出，由被告人徐某某个人经营。后被告人徐某某将赌场搬至易县某某村经营，2015年5月12日，被群众匿名举报，易县公安局现场查获赌资21874元。
认定上述事实的证据如下：
1、被告人�某供述，2015年正月的一天，我跟曹某某在一起，曹某某提出来弄个打鱼机开游戏厅挣钱，让我入股，我同意了。过了几天，曹某某把游戏厅安排好后让我入了一万块钱。然后，他让我找一个人盯着管管账目，我找的我表兄徐某某到游戏厅盯摊。游戏厅是2015年3月8日开始在易县某某街北口老板厂家属院里面经营了一个多月，4月13日徐某某搬到某某村的一间出租房内，5月12日被公安局查抄了。当时商量扣除平时开支及工资，剩下的我跟曹某某五五分成。赌场有一台打鱼游戏机，收费是每100元上一万分，客人用上的分打游戏机里的鱼挣分，赢了按分的比例给钱，输了就是我们盈利了。徐某某的工资不固定，当时说保底工资3000元，盈利多的话就多给点。当庭供述，游戏厅开了十来天因不挣钱我和曹某某就退出了，把游戏厅转给了徐某某。
2、被告人曹某某供述，�打鱼机开设赌场的时间、地点、经营过程等事实与被告人王某的供述基本一致。曹某某当庭供述内容与被告人王某的供述一致。
3、被告人徐某某供述，2015年3月初的一天，王某找我说他想弄一个打鱼的赌博游戏机，让我到县城给他帮忙，我同意了。几天后，我和王某、曹某某在一起碰了面，我们在网上挑选了一台赌博的打鱼机，他们俩每人拿出了一万元钱交给我，我负责从厂家买好赌博机后，他们俩让我找场所，我在某某北口街找到了一间出租的平房，把赌博机搬进里面开始经营，到了3月底，王某或者是曹某某又找了许某2帮忙上分，我专职负责游戏厅的日常管理和经营账目，许某2负责上分收钱，在那儿经营了一个月左右，我又在某某村找了一间出租屋，2015年5月12日被易县公安局给查抄了。当庭供述：游戏厅开了十来天因为不挣钱，王某和曹某某就不�了。我的两个账本，是记录的我装修房屋和我的日常生活开支。
4、证人许某1证言，2015年4月底，王小某找我去某某的一个游戏厅干，说每月给我3000元工资，徐宏（红）伟把我接到游戏厅，每天下午2点开始到晚上11点结束，我负责上分收钱，结束后把钱交给徐某某。这个游戏厅每天的人员不固定，大部分就是四、五个人玩儿。
5、证人周某1证言，证实2015年5月12日下午4点左右，周某1到易县城内某某村一游戏厅找其丈夫徐某某，进来了很多警察，把我丈夫还有几个玩游戏机的人带走了，我也跟着来了的事实。
6、证人王某1的证言，证实王某1在某某村有两间房于2015年4月13日租给卢某某及租期一年的事实。
证人赵某1、王某2、耿某、吕某、宿某的证言，
均证实2015年5月12日下午3点左右，在“某某”饭店东边一胡同里的出租房内，利用一个打鱼的游戏机赌博及输钱数额的事实。
7、易县公安局证据保全清单、发还清单、收缴物品清单证实：2015年5月12日现场查获赌资21874元及作案所用工具。
8、易县公安局行政处罚决定书及缴款书，证实该局对被处罚人徐某某等7人利用“打鱼机”进行赌博，依法予以行政拘留十日至十五日，均并处罚款人民币叁仟元及按期缴纳的事实。
9、易县公安局销毁清单、情况说明证实：该局2015年5月12日查获的游戏机一台，于2015年5月22日被销毁。
10、户籍证明信及政历证明，证实被告人王某出生于1988年1月14日、被告人曹某某出生于1983年2月15日、徐某某（曾用名徐某2）出生于1986年12月1日及三被告人无前科的事实。
本院认为，被告人徐某某、王某、曹某某利用“打鱼机”进行赌博活动，三被告人的行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立。本案中被告人徐某某起主要作用，系主犯；但其当庭自愿认罪，主动退缴赃款，又系初犯，依法可酌定从轻处罚；被告人王某、曹某某在本案中起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。鉴于被告人王某、曹某某参与开设赌场时间较短，犯罪情节轻微，当庭自愿认罪，确有悔罪表现，故对二被告人免予刑事处罚。对辩护人许双全、荆晓东的本案事实不清，证据之间虽有一定的内在联系，但不能共同指向同一待证事实，即违法所得的具体案值、真实数额，指控犯罪证据不足，被告人曹某某不构成犯罪的辩护意见，因与事实不符，故本院不予支持。根据被告人的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第三十七条、第五�二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人徐某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；并处罚金人民币五万元。（罚金限判决生效后十日内缴纳）
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、被告人王某犯开设赌场罪，免予刑事处罚。
三、被告人曹某某犯开设赌场罪，免予刑事处罚。
四、对被告人王某、曹某某、徐某某违法所得人民币21874元，依法追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省保定市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 许小亮
审 判 员 赵春宇
人民陪审员 梁 茁
二�一七年一月二十五日
书 记 员 许运韬