福建省厦门市湖里区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）湖民初字第6147号
原告吴建忠，男，1974年6月7日出生，汉族，住福建省莆田市涵江区。
委托代理人陈新棋、陈晶，福建典冠律师事务所律师。
被告邱辉，男，1982年10月13日出生，汉族，住所地福建省厦门市湖里区。
委托代理人马春财、李珊珊，福建闽鹭律师事务所律师。
原告吴建忠与被告邱辉债务转移合同纠纷一案，本院于2015年8月24日立案受理后，依法由审判员陈惠清适用简易程序于2016年3月8日公开开庭进行了审理。原告吴建忠的委托代理人陈新棋，被告邱辉的委托代理人李珊珊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吴建忠诉称，2015年4月21日，原告与被告邱辉担任法定代表人的厦门拓闽进出口有限公司签订《产品购销合同》一份，约定原告向厦门拓闽进出口有限公司购买喜力啤酒。当日，原告转账支付给厦门拓闽进出口有限公司预付款266800元。之后，厦门拓闽进出口有限公司只向原告供应了106100元的啤酒，其后再也没有按合同约定供货。2015年7月17日，经原告与被告友好协商、结算，双方同意终止该《产品购销合同》，货款余额为160700元，被告邱辉个人保证于2015年7月23日前还清，如逾期，将按余额的月利率2%计息支付违约金。被告同时向原告出具了《欠条》一份，并收回《产品购销合同》。原告起诉请求判令：被告偿还原告欠款160700元及自2015年7月23日起至还款之日止按月利率2%计算的利息（违约金），暂计至起诉之日止利息（违约金）为3214元。
被告邱辉辩称，第一，《产品购销合同》的签订主体为原告与厦门拓闽进出口有限公司，被告邱辉并非合同当事人，不应作为本案被告，应驳回原告起诉。第二，《欠条》系被告作为厦门拓闽进出口有限公司的法定代表人出具的，系代厦门拓闽进出口公司做出的意思表示，其后果应由厦门拓闽进出口有限公司承担。被告向原告出具《欠条》的前提是原告与拓闽公司之间存在的买卖合同关系，而拓闽公司已根据合同向原告交付了106100元的货物，双方均实际履行该《产品购销合同》，是该《产品购销合同》的主体。该《欠条》系被告作为拓闽公司法定代表人对该买卖合同关系进行结算的行为，属于公司正常的经营活动。根据《中华人民共和国民法通则》第43条的规定，企业法人对他的法定代表人和其他工作人员的经营活动承担民事责任，因此，应由拓闽公司承担对原告的还款责任。第三，被告出具《欠条》不符合债务承担的构成要件，该《欠条》只能表明被告代表厦门拓闽进出口有限公司对合同进行结算，因此邱辉作为本案的诉讼主体不适格。合同法第84条规定，债务人将合同的义务全部或部分转移给第三人的，应当经债权人同意。债务承担应当是由债权人、债务人通过与第三人达成意思表示一致，才能将全部或部分债务转移给第三人承担，即债务承担应有三方主体。本案中，被告若作为个人承担了拓闽公司的债务，应有作为债务人的拓闽公司的盖章确认，且注明被告承担拓闽公司的债务，该债务承担方为有效。但是被告出具的《欠条》并未有拓闽公司的盖章确认，也未有任何陈述表明由被告承担拓闽公司的债务，因此该《欠条》无论形式还是内容都不符合债务承担的构成要件，且原告在庭审时未明确该债务承担是免责的债务承担还是并存的债务承担，意思表示不明，也不能认定该《欠条》系一种债务承担的依据。
经审理查明，被告邱辉是厦门拓闽进出口有限公司的法定代表人。2015年4月21日，原告与厦门拓闽进出口有限公司签订《产品购销合同》一份（合同号：2015-04-21），约定原告向厦门拓闽进出口有限公司购买啤酒（具体规格数量双方以合同附页形式约定，数量、金额均以实际到港数量为准计算），双方还约定了厦门拓闽进出口有限公司应在收到原告的预付款次日起70天内将酒品交付；若未能交付，原告有权提出退款，厦门拓闽进出口有限公司在退还所收预付款的同时赔偿货款2%的金额作为赔偿等等。同日，原告向被告邱辉转账支付266800元啤酒预付款。厦门拓闽进出口有限公司在履行合同过程中仅向原告交付了价值106100元的啤酒。2015年7月17日，被告邱辉出具《欠条》一份，该《欠条》载明：经双方友好协商，合同号为2015-04-21于2015年7月17日终止。邱辉欠吴建忠货物余额160700元（大写壹拾万陆仟零柒佰元整）。此款于2015年7月23日前还清。如逾期，将按余额的两分利息／月，支付吴建忠违约金。欠款人邱辉（350825198211134515）。原、被告双方在庭审中确认该《欠条》中的大写“壹拾万陆仟零柒佰元”系“壹拾陆万零柒佰元”的笔误。2015年7月31日，被告邱辉向原告转账退还35000元，原、被告均同意该款项应先抵扣利息。
以上事实，有原告提供银行转账凭证、《欠条》，被告提供的《产品购销合同》及其附页、组织机构代码证、转账凭证为证，还有双方当事人的陈述及本院庭审笔录为佐证，足以认定。
本院认为，原告主张厦门拓闽进出口有限公司承担的债务已经转移给被告邱辉，其向被告邱辉主张债务系基于债务转移，故本案案由应为债务转移合同纠纷。从《欠条》载明的内容看，被告邱辉作为欠款人自认欠原告货物余款160700元并承诺于2015年7月23日前还清欠款，邱辉并非代表厦门拓闽进出口有限公司作出公司欠款的意思表示，因此该《欠条》可视为邱辉个人愿意承担《产品购销合同》（合同号2015-04-21）项下厦门拓闽进出口有限公司全部债务的意思表示。同时，邱辉又是厦门拓闽进出口有限公司的法定代表人，其出具《欠条》的行为可以认定为厦门拓闽进出口有限公司亦同意将合同债务转移给邱辉。原告以该《欠条》起诉邱辉，也表明了债权人同意上述债务转移，故原告主张被告邱辉应全部承担厦门拓闽进出口有限公司的债务，有事实和法律依据，本院予以支持。被告主张《欠条》并非债务承担意思表示，本院不予采信。被告主张《欠条》系邱辉作为法定代表人履行职务、代表公司进行结算的行为，与《欠条》的记载不符，本院不予采信。被告邱辉未按《欠条》约定于2015年7月23日前还清款项，应按双方约定向原告支付尚欠款项的违约金（以月2%计算）。被告邱辉于2015年7月31日向原告返还35000元，原、被告双方均同意该笔还款先抵扣利息857元（以160700元为基数，按月2%，自2015年7月24日起计算至2015年7月31日止的利息为857元），剩余部分34143元用于抵扣尚欠货款，即截止2015年7月31日，被告邱辉尚欠原告货款本金126557元。被告邱辉未按期还款，还应向原告支付违约金（以126557元为基数，按月2%，自2015年8月1日起计算至本判决确定的还款之日止）。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第八十四条、第八十五条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告邱辉应于本判决生效之日起之日内向原告吴建忠返还货款126557元及违约金（以126557元为基数，按月2%，自2015年8月1日起计算至本判决确定的还款之日止）。
二、驳回原告吴建忠的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费1789元，由原告吴建忠负担381元，由被告邱辉负担1408元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。
审 判 员 陈惠清
二〇一六年三月十五日
代书记员 黄 珊
附页：
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第八十四条债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。
第八十五条债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
本案执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。