江苏省海安县人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0621民初4409号原告海安县海陵中小企业担保有限公司，住所地江苏省海安县海安镇江海西路86号。法定代表人张斌，公司董事长。委托诉讼代理人吴晓燕，公司客户经理。被告海安久泰机械有限公司，住所地江苏省海安县海安镇联合村6组。法定代表人周春年。被告周春年，男，1966年10月19日生，汉族，住江苏省海安县。被告嵊州天使服饰领带有限公司，住所地浙江省嵊州市剡湖街道艇东路88号。法定代表人麦杰克。原告海安县海陵中小企业担保有限公司（以下简称担保公司）与被告海安久泰机械有限公司（以下简称久泰公司）、周春年、嵊州天使服饰领带有限公司（以下简称天使公司）追偿权纠纷一案，本院于2017年7月4日受理后，依法组成合议庭，因被告久泰公司、周春年、天使公司下落不明，本院依法进行公告送达，并于2017年10月9日公开开庭进行了审理。原告担保公司委托诉讼代理人吴晓燕到庭参加诉讼。被告久泰公司、周春年、天使公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告担保公司诉称：2014年1月24日，我公司与久泰公司签订委托担保协议书一份，约定我公司为其向江苏银行股份有限公司海安支行（以下简称江苏银行）借款人民币500万元提供最高额连带保证责任担保；如我公司因担保代垫款，久泰公司按垫款金额的每日万分之五的比率乘以实际垫款天数向我公司支付违约金。被告周春年、天使公司自愿为上述担保，在主合同和委托担保协议书约定责任范围内向我公司提供连带责任反担保。因久泰公司在接受贷款后未能按约还本付息，2014年8月30日，我公司向江苏银行代偿久泰公司所欠本金500万元及利息112957.58元。我公司代偿后，未能实现追偿。请求法院判决被告久泰公司立即给付代偿款本金人民币5112957.58元及违约金（以本金5112957.58元，按年利率18%算至实际给付之日）；被告周春年、天使公司承担连带责任；被告久泰公司负担案件受理费、诉讼保全费等原告实现债权的一切费用。被告久泰公司、周春年、天使公司未答辩。经审理查明：2013年11月20日，久泰公司与担保公司签订编号为海陵保【2014】第011号委托担保协议书一份。委托担保协议书载明：担保公司同意受托为久泰公司与江苏银行签订债权本金最高额不超过500万元、担保期限为主合同债务履行期届满后24月的保证合同，由担保公司认可的第三人为上述担保提供连带责任反担保；当债权人江苏银行按保证合同的规定向担保人担保公司索赔时，担保公司有权自垫款之日起，按垫款金额的每日万分之五的比率乘以实际垫款天数向久泰公司收取违约金（资金占用费）；委托人久泰公司必须在收到担保人催款通知后的五日内，无条件向担保人偿清全部垫款及违约金；担保人为实现本委托担保协议书、“保证合同”、反担保保证合同、抵押或质押反担保合同约定的债权而发生的全部费用（包括但不限于差旅费、诉讼费、仲裁费、律师费、评估费、鉴定费等），由久泰公司承担并支付。上述委托担保合同签订后，周春年、麦杰克分别向海陵公司出具《个人无限连带责任承诺函》一份。承诺函载明：兹有久泰公司于2013年11月20日签署委托担保合同，承担保公司接受委托为其提供500万元贷款担保，为维护担保公司的合法权益，周春年愿以个人所有财产及权益，以无限连带责任的方式向担保公司提供反担保；放弃一切有关担保顺位的抗辩；本承诺函是不可撤销的，无论是否征得本人同意或是否事先通知本人，皆不影响本承诺函的法律效力及继续履行；本承诺函自本人签字之日起生效，直至担保公司根据《委托担保合同》所提供的担保债权被全部清偿为止。与此同时，担保公司与天使公司签订编号为海陵保【2014】反保字第011号反担保保证合同一份。反担保保证合同载明：鉴于久泰公司向江苏银行申请借款本金金额不超过500万元，并委托担保公司担保，天使公司同意并确认以反担保保证人的身份自愿向担保公司提供连带责任反担保；反担保人愿意以拥有的全部资产（不分区域）承担连带保证责任；反担保保证的范围包括主合同、保证合同及委保协议项下的债务及以及实现债权的费用（包括但不限于担保人支出的诉讼费、保全费、律师费、评估费、拍卖费等）；保证期限为自担保人代借款人向贷款人偿还贷款、利息及其他相关费用之次日起两年。2014年1月24日，江苏银行与久泰公司签订编号为JK053214000135的流动资金借款合同一份。借款合同载明：久泰公司向江苏银行借款500万元，借期自2014年1月24日起至2014年7月23日止，借款利率为同期人民银行人民币贷款基准利率5.6%上浮20%，执行年利率6.72%，合同有效期内利率不变，按月结息，结息日为每月的20日。同日，江苏银行与担保公司签订编号为BZ053214000020号最高额保证合同一份。最高额保证合同载明：本担保合同的主合同为江苏银行与久泰公司签署的编号为SX053214000260的最高额综合授信合同及依据该合同已经和将要签署的单项授信业务合同，保证人担保公司自愿向债权人江苏银行提供最高额不超过500万元的连带责任保证。担保的范围为债务人久泰公司在主合同项下发生的全部债务，包括但不限于本金、利息、复利、罚息、手续费、违约金、损害赔偿金、律师费、公正费、税金、诉讼费、差旅费、评估费、拍卖费、财产保全费、强制执行费、公告费、送达费、鉴定费及债权人为实现债权所支付的其他相关费用等款项；保证人在本合同项下承担的保证最高额为最高不超过人民币500万元整；保证期间为自本合同生效之日起至主合同项下债务到期（包括展期到期）后满两年之日止；无论何种原因导致主合同在法律上成为无效或部分条款无效，保证人担保公司对债务人久泰公司的还款责任仍应按本合同载明的条件承担担保责任；如主合同项下除本保证外又有物的担保的，保证人愿意就担保的全部债务先于物的担保履行连带保证责任。2014年1月24日，久泰公司在江苏银行借款借据上加盖公司印章，并由法定代表人周春年加盖私人印章。借款借据明确借款金额为500万元，借款期限自2014年1月24日起至2014年7月23日止，借款年利率6.72%。泰公司未按约还款，担保公司分别于2014年4月21日代偿利息28603.98元、2014年5月21日代偿利息28000元、2014年6月23日代偿利息28933.22元、2014年7月21日代偿利息28010.8元、2014年8月21日代偿本金4999409.58元。2017年5月26日，江苏银行向担保公司出具代偿证明，证实担保公司上述代偿，并明确担保公司为久泰公司代偿本息合计5112957.58元。22016年8月1日，担保公司向久泰公司、周春年发出催款函，要求久泰公司立即归还代偿款项5112993.12元，并自代偿之日起按合同约定的日万分之五的预期利率标准赔偿担保公司的利息损失。2017年6月22日，担保公司出具情况说明一份。情况说明载明：2014年1月24日，久泰公司因经营周转需要向江苏银行借款500万元，委托担保公司为其提供担保，担保公司当时的法定代表人为徐海涌，担保公司于2015年1月8日变更法人。以上事实，有委托担保协议书、个人无限连带责任承诺函、反担保保证合同、流动资金借款合同、最高额保证合同、借款借据，江苏银行业务专用凭证、江苏银行特种转账凭证，代偿证明、催款函、情况说明及当事人庭审陈述等在卷佐证，本院予以确认。本院认为：案涉借款担保及反担保系各方当事人真实意思，应认定为成立有效。原告担保公司替久泰公司向江苏银行履行代偿义务后，有权向主债务人被告久泰公司追偿，并可要求反担保人周春年、天使公司、麦杰克按反担保约定承担担保责任。现担保公司未要求反担保人麦杰克按反担保约定承担担保责任，系其行使自由处分权的体现，并不违反法律，本院照准。被告久泰公司与被告天使公司从法律角度而言系两个独立的法人，向被告久泰公司主张过权利并不意味着向被告天使公司主张过权利，而原告担保公司又未能举证证明其在保证期限内向反担保保证人被告天使公司主张过权利，故被告天使公司的责任在本案中不能确定，可由原告担保公司另行按程序处理。被告周春年承担担保责任后，可凭本判决直接向被告久泰公司追偿。本案中，当事人在委托担保协议书中明确约定追偿中的违约金标准为日万分之五，核算为年利率18%，又未在诉讼中另行主张利息损失，符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条的规定，本院予以认可。尽管代偿款分期给付，但原告担保公司主张违约金统一从最后一期支付之日（即2014年8月21日）起算，放弃了部分权利，系其行使处分权的体现，符合法律规定，本院亦予以照准。被告久泰公司、周春年、天使公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，放弃了对证据质证、对事实抗辩的权利，不利后果由其自行承担。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条，最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条、第三十二条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条第一款、第十一条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告海安久泰机械有限公司给付原告海安县海陵中小企业担保有限公司代偿款本金5112957.58元及违约金（以本金5112957.58元，自2014年8月21日起按年利率18%算至实际给付之日）。二、被告周春年对被告海安久泰机械有限公司的上述第一项给付义务承担连带清偿责任；被告周春年承担连带责任后，有权凭本判决书直接向被告海安久泰机械有限公司追偿。三、驳回原告海安县海陵中小企业担保有限公司的其他诉讼请求。案件受理费47591元，由被告海安久泰机械有限公司、周春年负担（已由原告海安县海陵中小企业担保有限公司代垫，被告海安久泰机械有限公司、周春年于履行本判决义务时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费47591元（户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：46×××65，开户行：中国银行南通市濠南路支行）。审 判 长 钱 军代理审判员 丁 隽人民陪审员 陈麒名二〇一七年十月九日见习书记员 陆志宏附：《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。第三十二条第二款保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行届满之日起二年。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条第一款本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。第十一条法人之间、其他组织之间以及它们相互之间为生产、经营需要订立的民间借贷合同，除存在合同法第五十二条、本规定第十四条规定的情形外，当事人主张民间借贷合同有效的，人民法院应予支持。第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。