上海市青浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）青民四（民）初字第2843号
原告代芳。
委托代理人邓美玲，上海国雄（杭州）律师事务所律师。
委托代理人陈丽琴，上海得勤律师事务所律师。
被告蒋品兴（第一被告）。
被告上海文雅建材有限公司（第二被告）。
法定代表人李雅娟，董事长。
委托代理人周远，男，在上海文雅建材有限公司工作。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司（第三被告）。
负责人张渝，总经理。
委托代理人沈晓蕾，上海市中天阳律师事务所律师。
原告代芳诉被告蒋品兴、被告上海文�建材有限公司、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年12月23日立案受理后，依法由审判员陆晓云独任审判。审理中，本院根据第三被告的申请，依法委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告的伤残及三期进行了重新鉴定。本案于2014年4月24日公开开庭进行了审理，原告代芳及其委托代理人邓美玲、被告蒋品兴、被告上海文雅建材有限公司的委托代理人周远、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司的委托代理人沈晓蕾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告代芳诉称：2013年4月28日，第一被告驾车与原告所骑的电动自行车相撞，造成原告受伤。本起事故经上海市公安局青浦分局交通警察支队（以下简称青浦交警支队）认定第一被告负事故主要责任，原告承担次要责任。故请求判令被告赔偿原告医疗费人民币39，973.05元（含药品费19.20元、救护车费140元、用血互助金1，440元，已扣除伙食费414元）、二次手术费15，000元、住院伙食补助费500元（20元＊25天）、营养费4，200元（1，200元＊3.5月）、护理费11，000元（2，000元＊5.5个月）、误工费33，000元（3，000元＊11个月）、残疾赔偿金38，416元（19，208元＊20年＊0.1）、精神损害抚慰金5，000元、交通费500元、衣物损失费500元、停车费45元、陪客椅费90元、鉴定费2，400元、律师费5，000元，上述损失要求第三被告在交强险限额内和商业险限额内进行赔偿，精神损害抚慰金要求在交强险限额内优先受偿，超出部分要求第一、第二被告按照80%赔偿比例赔偿，律师费由第一、第二被告全额赔偿，并扣除被告已付款18，800元；诉讼费由第一、第二被告承担。
被告蒋品兴辩称：与第二被告意见一致。
被告上海文雅建材有限公司辩称：对事故经过及责任认定无异议。第一被告是我公司员工，事故发生时是在履行职务行为。第二被告垫付医疗费2万元，要求一并处理。律师费过高且应当按照责任比例赔偿。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司辩称：对事故经过、责任认定及投保情况无异议。医疗费仅在医保范围内承担赔偿责任，外购药无医嘱不认可。交通费认可200元。住院伙食补助费认可。衣物损失费没有证据不认可。残疾赔偿金认可。护理费认可每月1，200元。营养费认可每月900元。精神损害抚慰金按照责任比例认可4，000元。第一次鉴定费应由原告自行承担。
经开庭审理查明：2013年4月28日17时20分，第一被告驾驶第二被告所有的沪XX轻型普通货车由北向南行驶至本区芦蔡北路进华丹路北约100米处，适遇原告骑电动自行车行驶至此，双方发生碰撞，造成人伤及车损的道路交通事�。2013年5月2日青浦交警支队对本起事故作出责任认定：第一被告承担事故主要责任，原告承担事故次要责任。事发时，第一被告系履行第二被告职务行为。原告受伤后至复旦大学附属中山医院青浦分院治疗，并于2013年4月28日至5月22日住院治疗，共花去医疗费40，367.85元（含伙食费414元、急救救护车费140元、用血互助金1，440元）。原告另支付陪客椅费90元、停车费45元。事发后第二被告已支付原告20，000元。因原、被告双方就赔偿事宜无法达成协议，原告遂诉诸本院，并聘请律师代理诉讼，支付律师代理费5，000元。
另查明：2013年10月29日，上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所对原告的伤残程度及三期出具了鉴定结论。原告为此支付鉴定费2，400元。2014年3月22日，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具重新鉴定结论，内容为：原告构成十级伤残，伤后一期�疗休息270-300日、营养90日、护理150日；今后若行二期治疗，酌情休息30日、营养15日、护理15日。第三被告为此支付鉴定费2，630元。
还查明：第一被告驾驶的事故车辆在第三被告处投保了机动车交通事故责任强制险及商业三者险（含不计免赔），本起事故发生在保险期间内。
以上查明的事实，有以下证据证明：原、被告的陈述，道路交通事故认定书（简易程序）、驾驶证、行驶证、病史资料、医疗费发票、保险单、鉴定意见书及鉴定费发票、律师费发票、收条、陪客椅费发票、停车费发票，上述证据并经庭审质证，本院予以确认。
审理中，原告主张：一、外购药19.20元，并提供外购药发票一份，第三被告表示没有医嘱，不予认可；二、护理费11，000元，并提供营业执照、劳动合同、扣发证明，三被告对证据真实性无异议，但认为原告未提供工资签收单、扣发证明、银行对账单等证据，认可每月900元；三、误工费33，000元，原告称其在工厂从事修毛刺的工作，每月收入3，000元，发生事故后就不再上班，未发放工资，并提供青浦新龙五金加工厂2013年10月28日出具的误工证明（主要内容为：代芳自2012年3月以来在我单位工作，平均工资为3，000元，因其于2013年4月28日发生交通事故后一直住院治疗，在家休假，扣发其6个月工资，计18，000元）、营业执照，三被告对证据真实性无异议，但认为原告未提供劳动合同、银行对账单、社保缴纳记录等证据，应按最低工资计算；四、交通费500元，并提供交通费发票，三被告认可200元。
根据庭审确认的事实，本院认为：公民的生命健康权受法律保护。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿由此造成的损失。本案系因道路交通事故而引起的人身损害赔偿纠纷，公安机关就本起事故作出的责任认定所依据的事实清楚、适用法律正确，对此本院予以确认。据此，本院确认第一被告对原告的损失应承担80%赔偿责任。由于第一被告是在履行职务行为过程中发生本起事故，故第一被告的赔偿责任应由第二被告承担。事故车辆在第三被告处投保了机动车交通事故责任强制保险及商业三者险，根据相关规定，应由第三被告在强制保险责任限额及商业三者险限额内承担赔付责任。原告的各项赔偿费用具体确定如下：一、医疗费，系治疗因交通事故造成损伤的合理费用，结合原告提供的病史材料及发票，计算为40，367.85元，扣除不属于医疗费的伙食费，剩余医疗费39，953.85元，本院予以确认，原告在医疗费中一并主张的外购药19.20元，因原告未提供相关医嘱，故本院不予支持；二、住院伙食补助费500元，第三被告无异议，本院予以确认；三、营养费4，200元、残疾赔偿金38，416�，原告的主张符合法律规定，本院予以确认；四、交通费，结合本案实际情况，酌情确认300元；五、精神损害抚慰金，本次交通事故给原告带来了精神上的痛苦，被告方应予以赔偿，本院酌情确定为4，000元；六、衣物损失，结合本案实际情况，酌情确认100元；七、二次手术费，该费用尚未发生，原告可待实际发生后再行主张，本案中不予处理；八、护理费，酌情按每月1，820元计算165天，合计10，010元；九、误工费，根据鉴定结论，原告一期治疗休息270-300日，本院按300日计，其中180日根据原告提供的证据计算18，000元，剩余120日原告未提供相关证据，本院酌情按每月1，820元计算即7，280元，共计25，280元，后续治疗产生的误工费原告可待实际发生后再行主张。上述各赔偿项目总计122，759.85元，由第三被告在交强险限额内赔付88，106元（含精神损害抚慰金4，000元），余款34，653.85元的80%即27，723.08元由第三被告在商业三者险限额内赔付。鉴定费2，400元、陪客椅费90元、停车费45元，系原告因本次交通事故导致的实际经济损失，原告亦提供了相关证据，本院予以确认，由第二被告赔偿80%，共计2，028元；律师费，系原告因本次诉讼支出的合理费用，被告方应适当赔偿，本院酌情确认4，000元；故第二被告应赔偿原告共计6，028元，扣除第二被告的已付款20，000元，原告应返还第二被告13，972元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十四条第一款第（七）项、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十四条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔付原告代芳88，106元（含精神损害抚慰金4，000元）；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在商业三者险限额内赔付原告代芳27，723.08元；
三、原告代芳应于本判决生效之日起十日内返还被告上海文雅建材有限公司13，972元；
四、原告代芳的其余诉讼请求不予支持。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中�人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2，827.60元，减半收取1，413.80元，由原告负担245.80元，第二被告负担1，168元。重新鉴定费2，630元，由原告和第三被告各半负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 陆晓云
二〇一四年六月三日
书记员 胡 琼
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国民法通则》
第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。
债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。
第九十八条公民享有生命健康权。
第一百�六条……
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十四条承担民事责任的方式主要有：
……
（七）赔偿损失；
……。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的�被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
……。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
三、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，�担不超过百分之十的赔偿责任。
……。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日�一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖�度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上�，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，�民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。