吉林省松原市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）吉07刑终152号
原公诉机关吉林省前郭尔罗斯蒙古族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）卢伟，小学文化，住吉林省前郭县。因涉嫌犯强奸罪于2017年4月13日被刑事拘留，同年4月21日被逮捕。现羁押于前郭县看守所。
吉林省前郭尔罗斯蒙古族自治县人民法院审理吉林省前郭尔罗斯蒙古族自治县人民检察院指控原审被告人卢伟犯强奸罪一案，于2017年8月21日作出（2017）吉0702刑初274号刑事判决。宣判后，原审被告人卢伟不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，因本案涉及个人隐私，不公开开庭审理了本案。松原市人民检察院指派检察员郑晓政、白宝志出庭履行职务。上诉人卢伟到庭参加诉讼。现已审理终结。
原公诉机关指控，2017年4月12日晚，被告人卢伟将从广东来松原的QQ网友陈某及陈某的女儿接到前郭县乌兰塔拉乡莲花村莲花屯其家中，当晚，被告人卢伟以杀死陈某及其女儿相威胁，强行将陈某奸淫。之后，陈某通过微信好友求救，公安机关接到陈某微信好友报警后，于2017年4月13日在被告人卢伟家中将其抓获。
原公诉机关对于指控的上述事实，向本院移送并当庭出示和宣读了松原市公安局接处警综合单、抓捕经过、公民户籍信息证明及现实表现等书证、证人吉某证言、被害人陈某陈述、被告人卢伟供述、鉴定意见及现场勘验笔录等证据。
原公诉机关认为，被告人卢伟违背妇女意志，强行与妇女发生两性关系，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款之规定，应当以强奸罪追究其刑事责任。提请本院依法惩处。
原审被告人卢伟辩称，我没罪，我没有性功能，没强奸她，她诬陷我。
原审法院审理查明，2017年4月12日晚，被告人卢伟将从广东来松原的QQ网友陈某及陈某的女儿接到前郭县乌兰塔拉乡莲花村莲花屯其家中，当晚，被告人卢伟以杀死陈某及其女儿相威胁，欲强行与被害人陈某发生性关系，由于其意志以外的原因未能得逞。之后，陈某通过微信好友求救，公安机关接到陈某微信好友报警后，于2017年4月13日在被告人卢伟家中将其抓获。随后，民警提取了被害人陈某的阴某及内裤一条，并对被害人、被告人进行了血样采集。经吉林省公安厅物证鉴定中心法庭科学DNA鉴定书认定，被害人陈某的内裤、阴某可疑斑迹均未检出精斑，STR基因分型呈多态性。
上述事实，有以下经过庭审质证的证据证实，本院予以确认：
1.松原市公安局接处警综合单，证实了被害人陈某求助其微信好友报警的事实。
2.微信聊天记录，证实了被害人陈某求助其微信好友（小龙女）报警的事实。
3.公安机关出具的抓捕经过，证实了本案的案发过程及被告人卢伟系被抓捕归案的情况。
4.照片2张，证实了被告人卢伟被陈某抓伤的事实。
5.户籍证明，证实了被告人卢伟的身份情况。
6.接受证据材料清单，证实了2017年4月13日提取了被害人陈某所穿的粉紫色内裤。
7.鉴定意见
吉林省公安厅物证鉴定中心法庭科学DNA检验报告，吉公鉴（法物）字[2017]122号。
提供检材：陈某血样，编为1号检材；陈某内裤一条，编为2号检材；陈某阴道擦拭物，编为3号检材；卢伟血样，编为4号检材。
鉴定意见：送检的陈某、被告人卢伟血样常染色体STR呈多态性检验结果；从送检被害人陈某内裤、阴道擦拭物中未检出STR分型谱带。
8.现场勘验检查笔录、现场勘验检查提取痕迹、物品登记表，卢伟强奸案现场平面示意图1份及现场照片8张，证明案发现场的位置以及室内物品摆放情况。
9.公安机关出具的办案说明，证实公安机关已电话告知被害人陈某物证鉴定中心的检验结果。
10.现实表现，证明被告人卢伟无前科。
11.证人吉某的证言证明，2017年4月12日晚7点20分
左右，卢伟雇其车去前郭县客运站接网友，8点左右接到的，她还带着一个小女孩，之后大概晚上9点20分左右回到乌兰塔拉莲花村卢伟家的，卢伟给其135元车费，4月13日早上7点多，卢伟给其打电话让其把网友送回去。
12.被害人陈某的陈述：我和卢伟是QQ好友，我们认识两年了。2017年4月12日中午11点半，我坐飞机到长春，之后坐客车到松原的，卢伟来松原接的我，我们之前在QQ上约好了，昨天晚上7点多卢伟打车来松原接的我，到他家已经晚上9点多了。他家就两间房，没有我单独住的房间，我要去宾馆住，卢伟不让我走，让我跟他一起过日子，我有老公，不可能跟他过日子。我还要走，他不让我离开，我就拿他家屋里窗户沿子上的玻璃，我说你要是逼我，我就自杀给你看。他就上来抢我手上的玻璃，被他抢走了，我手被玻璃划了个小口子。我说打电话报警，刚拿起电话拔打110，他就把我电话抢走了，他按着我的脖子把我按在他家炕上，随后他开始脱我衣服，我反抗用手挠他脸，用脚踹他下体，但我没有他力气大，他把我衣服都脱了，我还在反抗，他就威胁我说：你再反抗，你信不信我掐死你和你女儿，把你们埋在我家院里，谁都不知道。我害怕了，我说：我行，我把身体给你。之后他的阴茎就硬了，他用手扶着他的阴茎插进我身体了，我用腿顶他，他就把我的腿分开，用手抱着我的腿，用他的阴茎插我的阴道里，他把阴茎全都插到我阴道了，来回进出大概10多分钟，我感觉他阴茎在我体内软了，应该是在我体内射精了，完事他从我身上下去了。我躺了两分钟左右，要上趟厕所，就下地走到他家中间屋里，在一个红色的小桶上方便（小便）了一下，完事之后我用纸擦了一下我的下体，把纸扔在桶里，我就又上炕了。我跟他说明天我就走了，他不让我走，他让我给他生儿育女，我说不可能跟他一起生活，我一直求让他明天放我走，他一直也没说放我走。晚上我搂着女儿睡的，他不让我穿衣服，他想搂着我，我也没同意，今天早上我要走，他还是不让我走，我就打电话报警了。卢伟完事从我身上下去之后，我体内没有东西流出来。我上完厕所之后又上炕没跑是因为我当时身上什么都没穿，非常冷（我是南方人），而且我的小孩还在炕上。我方便后的小桶不清楚被卢伟倒什么地方了。我要用电话拨打110的时候，我家孩子在卢伟家炕上靠近窗户的位置睡着了，我到他家的时候，他家炕上顺着窗户方向铺了两套被褥，我们的头是朝外墙的方向，脚是朝他家厨房的方向。我们发生关系时没带套，卢伟射精了，射在我体内了。我们发生关系时，我很害怕，身体麻木，都没什么感觉。我当天穿白色皮鞋，蓝色牛仔裤，格子的针织衫，粉紫色的内裤，桃红色的文胸。卢伟穿什么我没太注意，只看见他里面穿一条毛裤，裤子是军绿色的，内裤什么样的我没看，上身穿一件军绿色的外套，一双深色的鞋。我女儿叫张吉娜，今年（2017年）3岁，我网名叫花沫樱尘，QQ号是×××，卢伟网名叫东北哥之龙之骄子，QQ号是×××。
当时不是我报的警，我先后求助两个人，求助一个微信上的一个附近的人报警，但那个人只给了我当地派出所的电话号，我不敢打电话，我又求助我一个上海的朋友报的警。我用微信搜索的附近的人，网名我没记住，我不知道那个人真名叫什么，那个人说尽力帮我，我把我所在的位置用微信发给他了，那个人把当地报警电话（0438-259****）发给我了，但我不敢打电话。我求助这个附近的人时，那时我已经被强奸了。我求助的另一个人是上海的，我觉得应该是他报警的，他的微信名叫小龙女，他手机号是187XXXX****。我不敢给当地派出所打电话是因为卢伟就在我旁边监视我，我电话一有声音他就抢，我能提供我求助的这两个人的聊天记录。
13.被告人卢伟的供述与辩解
第一份，我和陈某是网友关系，她家是陕西省的，我们在网上看到过彼此的照片，现实生活中她昨天来我家找我才见到她本人，她来跟我过日子来了。
2年前，我和陈某是QQ好友，我们就在网上认识了，我们聊的挺好的，陈某说她离婚三年了，前一段时间她说要来我们家跟我过日子，昨天（2017年4月12日），她领着她3岁的女儿从广州坐飞机来我们家了，我在松原客运站接的她。我给吉某打电话说用车，吉某从乌兰塔拉开车接的我和陈惠连，到我们家后，我给了吉某135元车费。陈某到我家一看是土房，她就后悔后了，她说我家太穷了，说我骗她了，要打车去松原，我就不让她走。我说今天太晚了，明天再走吧，陈某掏出手机要打110，我把她手机抢下来了，她跟我抢电话的时候把我脖子和脸挠坏了，我把她电话藏在我家东屋的被子里，过了半个小时左右，我看她消气了，我就把电话拿出来给她了，之后我就给她铺被让她躺下，她女儿睡着了，我也躺炕上了，我就拽她胳膊让她过我这边，我要与她发生性关系，我还用手碰她胸部了，她不干，她说我欺骗她了，说明天就走，她不让我碰她我没强行碰她，之后我们就各自睡觉了。第二天（2017年4月13日）早上，我给吉某打电话让他来把陈某送走，吉某还没到，派出所的人就来了。陈某网名叫一沫清莲。
第二份，我和陈某在网上说好了，她是来我家过日子的，看我家穷她就反悔了，前天（4月12日）晚上9点多到我家后，她提出要离开，我阻止他离开，但没限制她的人身自由，也没威胁过她，没强行和她发生性关系。她刚到我们家时，要走，我不让，她要打电话报警，我就把她电话抢下藏起来了，大约半个小时左右，陈某向我要电话，我就给他了。我说过不发生性关系就掐死她和她女儿的话，但这话是我和她开玩笑说的。当天晚上我是10点半睡觉，早上7点多起来的，我一会儿醒一会睡的，我也没休息好。事情的经过是2017年4月12日晚上7点多，我的网友陈某来松原找我，我去松原接她去我们家，我们俩在网上说好一起过日子，我把她接到我们家后，她一看我们家条件不好就提出要离开，我看天色已晚，我就没让她走，她要打电话报警，我把她手机抢下来藏起来了，过了半个小时左右，我就把电话给她了，我们俩晚上在一个炕上睡的，睡觉时我想与陈某发生关系，我就摸她的胸部和拽她胳膊了，她不愿意，我就没强迫她，第二天早上她提出要走，我就给她联系我们屯子的出租车，之后我就被警察带走了。我脖子上的伤是我抢她手机时，我俩撕吧她挠的。我现在是单身，24岁离婚的，没有孩子。我睡觉时自己盖一个被，是裸睡的，裸睡是我从小的习惯。陈某来我家里只有接我的司机吉某知道，当天晚上她没脱衣服，就穿她那身衣服睡的，第二天我醒来看见她脚底下有一个粉色的文胸，但她上身衣服没脱。我们之前在网上说要摸我阴茎的，当天晚上她还摸了几下，是她主动摸的，我也没什么感觉，没硬起来，我平时手淫，现在都阳痿了。公安机关出示：吉林省公安厅物证鉴定中心鉴定文书。答：我没有异议。
针对被告人卢伟对本案事实和证据提出的辩解，本院根据查明的事实和证据，分析评判如下：
经查：公诉机关指控被告人卢伟犯强奸罪的证据中，被害人陈某陈述被告人实施强奸时没有带套，在其阴道内射精了，但与被害人内裤及阴某可疑斑迹检验未见精子、STR基因分型呈多态性的事实相矛盾。被告人在侦查起诉和庭审阶段的供述均稳定、一致，供述其用手摸被害人胸部和拽被害人胳膊了，被害人不愿意就没强迫她，与物证鉴定书中关于被害人内裤及阴某可疑斑迹检验未见精子、STR基因分型呈多态性的结论能相互印证。综上，法院认为，依据现有证据认定被告人卢伟构成强奸既遂，证据不足，不予支持。
原审法院认为，被告人卢伟违背妇女意志，欲强行与被害人发生性关系，由于意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚。公诉机关的指控事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二十三条之规定，判决：被告人卢伟犯强奸罪（未遂），判处有期徒刑三年。
上诉人卢伟上诉意见为，原审判决认定没有事实依据，定性错误，量刑不准确。请求二审法院重新审理此案。
松原市人民检察院出庭意见为，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经本院审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，认定事实的证据均经一审、二审庭审质证、认证，本院予以确认。
本院认为，上诉人卢伟违背妇女意志，强行与被害人发生性关系，其行为已构成强奸罪。由于卢伟意志以外的原因强奸未得逞，属犯罪未遂，依法可以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。关于上诉人卢伟提出的上诉意见不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨凤双
审 判 员 包 丽
代理审判员 尹万新
二〇一七年九月二十七日
书 记 员 王 迪