山东省高级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁民终375号上诉人（原审原告）：关笑波，男，1950年3月24日出生，汉族，住长春市朝阳区。被上诉人（原审被告）：山东禹鑫新型建材科技有限公司。住所地：禹城市房寺镇。法定代表人：李元刚，该公司董事长。委托代理人：戚志，北京大成（济南）律师事务所律师。委托代理人：杨述龙，北京大成（济南）律师事务所律师。上诉人关笑波因与被上诉人山东禹鑫新型建材科技有限公司（以下简称禹鑫建材公司）合伙协议纠纷一案，不服山东省德州市中级人民法院（2014）德中商初字第27号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人关笑波，被上诉人禹鑫建材公司的委托代理人戚志、杨述龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。关笑波一审诉称：双方当事人于2011年7月2日签订一份有效期为十年的《合作合同书》。确定：一、双方合作共建生产外墙防火保温板生产线；五、禹鑫建材公司出资贰佰万元人民币，作为建生产线所需的应用资金占股51%。关笑波以技术及部分自制专用工装、设备入股占49%；九、关笑波受禹鑫建材公司委托凭借自有技术力量以及交钥匙的资金自负盈亏的总包形式，使用禹鑫建材公司应付的贰佰万元建该生产线的资金来筹建该生产线，禹鑫建材公司应确保应先期付出的壹佰万元建生产线的资金分批及时到位。产品样品出来时结到壹佰万。随后由该生产线第一批生产效益中再付给关笑波剩余的壹佰万元；七、。双方每月结清一次，不得借故拖延。后，关笑波按约如期将生产线建好并培养出技术工人，也生产出样品，刚刚投产，禹鑫建材公司就将外地来的关笑波及关笑波聘请的外地来的技术员以及会计赶出厂门，并扣押技术员数小时，禹鑫建材公司就这样单方面撕毁合同。合同中规定禹鑫建材公司应付给关笑波的剩余壹佰万元至今不给。两年来关笑波应分利润也不结算，也未违约赔偿。为此，请求法院依法判决禹鑫建材公司继续履行合同并承担违约责任；禹鑫建材公司尚欠关笑波100万元以及此金额赔偿金100万元；本案诉讼费用由禹鑫建材公司承担。庭审中，关笑波变更诉讼请求为：一、解除合作合同；二、禹鑫建材公司立即支付剩余的100万生产线设备款；三、按《星泽技术保密条件》的约定禹鑫建材公司支付关笑波500万元违约金。诉讼费用由禹鑫建材公司承担。禹鑫建材公司一审辩称：第一、我公司已按《合作合同书》的约定，按时超额向关笑波支付了前期资金100万元，并提供了生产厂房，已完全履行了合同义务，没有任何违约行为。因为关笑波的生产技术不达标，导致生产出的产品达不到国家相关质量标准（根据公安部做出的《关于进一步明确民用建筑外保温材料消防监督管理有关要求的通知》中的规定：民用建筑外保温材料采用燃烧性能为A级的材料），无法用于市场销售，使我公司前期的巨额投入无法得到回报，是关笑波违约导致合同目的无法实现。第二、我公司并未驱赶、扣押关笑波的人员，是因关笑波技术不达标无法生产出合格产品导致双方合作破裂，后这一生产线也未再进行任何生产，完全闲置至今。综上，我公司完全履行了合同义务，因关笑波的违约导致合同目的无法实现，因此应驳回其诉求。原审法院经审理查明：2011年7月2日，关笑波与禹鑫建材公司签订了《合作合同书》，其中约定：双方共建生产外墙防火保温板生产线，待生产线建设同时进行产品检测备案，具体厂名暂用山东禹鑫新型建材科技有限公司（待日后另行注册新公司）；禹鑫建材公司提供生产所需场地以及流动资金，以满足生产的基本条件；禹鑫建材公司出资200万元作为建生产线所需的应用资金占该生产线股51%，关笑波以技术及设备等入股占股49%；该生产线独立经济核算，双方共同管理财务，双方每季度结算一次，不得借故拖延；双方共同承认并严格遵守《星泽技术保密协议》；关笑波受禹鑫建材公司委托凭借自有技术力量以交钥匙的资金自负盈亏的总包形式，使用禹鑫建材公司应付的200万元建该生产线的资金来筹建该生产线，禹鑫建材公司应确保应先期付出的100万元建生产线资金分批及时到位；合同第十条约定：合同签定后，由禹鑫建材公司确定施工场地，禹鑫建材公司首付10万元作为合同启动资金，并按关笑波要求出资20万元进第一批设备材料预付款，第一批设备到前再付给50万元，生产线完工时，付足80万元，产品样品出来时，结到100万元，随时按照合同要求投产，随后由该生产线第一批生产效益中再付给乙方剩余的100万元，至此结清该生产线200万元全部的设备款。合同签订后，禹鑫建材公司提供了生产场地，并陆续向关笑波支付了100万元的生产线设备款，禹鑫建材公司另支付给关笑波187600元的工人工资等费用。后，关笑波按照约定对于外墙防火保温板生产线设备进行了建设，并生产出了保温板样品。2011年10月22日，关笑波受禹鑫建材公司的委托将设备生产线生产的三块防火保温板样品送到“国家防火建筑材料质量监督检验中心”进行防火等级检验，但没有检验结果。2012年4月3日，关笑波向山东禹城市房寺派出所报警称：技术员关保贞被扣押，要求解救。随后民警赶到后，找到关保贞，并让禹鑫建材公司的王强带领关保贞到公司将其被褥带走。至此双方未再进行合伙经营生产。至本案起诉之日，双方未对合伙经营期间的资产状况进行清算。原审法院认为：关笑波与禹鑫建材公司所签订的《合作合同书》，是双方真实的意思表示，且不违反法律强制性规定，为合法有效。双方合伙关系成立后，应按合同的约定履行各自的义务，但本案中，关笑波只生产出防火保温板的样品，没有正式投产。从禹城市公安局房寺派出所出具的证明及原审法院对关保贞的调查情况证实，双方已产生了不可调和的矛盾。而且禹鑫建材公司也认为关笑波所制造的产品不能达到国家标准，同意解除合同。由此，双方已不能按《合作合同书》的约定实现合同目的，已无法继续合作，且关笑波申请解除合同，禹鑫建材公司表示同意，符合《中华人民共和国合同法》关于合同解除的规定，所以，对于关笑波要求解除双方签订的《合作合同书》的诉讼请求，原审法院予以支持。对于关笑波要求禹鑫建材公司支付剩余100万生产线设备款的诉讼请求，原审法院认为，双方《合作合同书》中明确约定，双方合伙的该生产线独立经济核算，并且合同第十条约定，产品样品出来时，结到100万元，随即按合同要求投产，该生产线第一批生产效益中再给关笑波剩余100万元。本案中，关笑波已生产出样品，禹鑫建材公司也已支付了100万元，但对于生产线正式投产及盈利未能提供证据，禹鑫建材公司也认为因关笑波生产的产品不达标，没能按合同进行投产，没产生效益，禹鑫建材公司不应支付。原审法院认为，双方之间为合伙经营的性质，按双方合同约定应从生产线第一批生产效益中支付100万元，支付的主体应当为双方所合伙经营的项目中的收益，但该项目至今没有清算，没有效益依据，支付条件不具备，所以，关笑波所诉禹鑫建材公司支付剩余100万生产线设备款的诉讼请求，因证据不足，原审法院不予支持。但《合作合同书》解除后，双方合伙项目解散，双方应根据共同经营，独立核算，共同管理财务的约定，对于合伙期间的经营状况进行清算，关笑波可根据清算的资产利润，主张剩余的100万生产线设备款。对于关笑波所诉要求禹鑫建材公司支付500万元违约金的问题，原审法院认为，关笑波提交了证人证言及送货凭证等证据以证明禹鑫建材公司在赶走关笑波后继续经营，禹鑫建材公司对此均不予认可，因其证人未出庭作证，且送货凭证记录模糊，其证据的真实性、关联性存疑，不能证明禹鑫建材公司使用双方合伙建设的生产线继续进行经营，无法证明禹鑫建材公司违反了《星泽技术保密条件》中关于技术保密的约定，故，关笑波所诉要求禹鑫建材公司支付500万元违约金，因证据不足，原审法院不予支持。综上，双方《合作合同书》依法予以解除，对于关笑波所诉合伙期间的经营利润及禹鑫建材公司违反《星泽技术保密条件》的违约责任，可在双方解除合伙清算后，另行起诉。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条，《中华人民共和国合伙企业法》第八十五条、第八十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，原审法院判决：一、解除关笑波与山东禹鑫新型建材科技有限公司于2011年7月2日签订的《合作合同书》；二、驳回关笑波的其他诉讼请求。案件受理费22800元，由关笑波负担12800元，山东禹鑫新型建材科技有限公司负担10000元。上诉人关笑波不服原审判决，上诉称：原审法院认定事实错误。首先，禹鑫建材公司单方撕毁合伙协议构成违约。并且，禹鑫建材公司违反了双方签订的《星泽技术保密条件》，仍在销售使用关笑波的技术生产的产品，因此其应当按照《星泽技术保密条件》约定，赔偿关笑波违约金。其次，按照《合作合同书》约定，禹鑫建材公司仍应当支付关笑波100万元，原审法院不予支持不当。请求：1、判决被上诉人承担违约责任，并支付100万元设备款。2、一、二审案件受理费由禹鑫建材公司负担。被上诉人禹鑫建材公司二审辩称：一、违约的是上诉人并非禹鑫建材公司。双方的合作也未产生任何效益，禹鑫建材公司无法从生产线第一批生产效益中再付给上诉人一百万元。上诉人称禹鑫建材公司违反了《星泽技术保密条款》与其合作结束后又继续使用该技术生产获利，该情形是不存在的，禹鑫建材公司未违反星泽技术保密条件中的违约责任条款，不应承担该违约责任。禹鑫建材公司完全履行了合同义务，也没有违反保密条款，是因为上诉人的违约导致合同目的无法实现。因此上诉人的上诉请求不应得到支持，应予驳回。本院二审审理查明的事实与一审审理查明的一致。本案二审审理焦点为：一、禹鑫建材公司是否违反了《星泽技术保密条件》的约定。二、禹鑫建材公司应否支付关笑波100万元设备款。一、对于禹鑫建材公司是否违反了《星泽技术保密条件》的约定的问题。本院认为，依据《最高人民关于适用的解释》第九十条之规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。因关笑波无证据证明其曾向禹鑫建材公司移交过相关技术文件，也无法证明禹鑫建材公司现生产的产品与其技术秘密之间的关联性，故其所提交证据不足以证明现禹鑫建材公司利用其技术继续生产且卖出产品获利。关笑波该上诉理由不成立。原审法院认定并无不当，本院予以维持。二、关于禹鑫建材公司应否支付关笑波100万元设备款的问题。关笑波主张其向禹鑫建材公司仅负有提供生产线的责任，至于所生产的产品合格与否并非由其负责。本院认为，根据双方签订的《合作合同书》的约定，“关笑波受禹鑫建材公司委托凭借自有技术力量以交钥匙的资金自负盈亏的总包形式，使用禹鑫建材公司应付的200万元建该生产线的资金来筹建该生产线”，因此关笑波应当负有提供技术，保证生产线能够生产出达到双方签订合作协议之目的的产品的责任。现关笑波无法证明该生产线生产的防火保温板符合国家强制性标准，可以对外销售。禹鑫建材公司为减少损失，停止生产线运行，并无不当。因关笑波未提供证据证明该生产线已经投产赢利，依据《合作合同书》的约定，关笑波主张禹鑫建材公司应支付100万元的条件不成就。原审法院认定正确，本院予以维持。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。上诉人关笑波的上诉理由无事实和法律依据，其上诉请求，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13800元，由上诉人关笑波负担。本判决为终审判决。审 判 长  康 靖代理审判员  郑元文代理审判员  尹哲璇二〇一六年四月××日书 记 员  彭 震