福建省永安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）永刑初字第363号
公诉机关永安市人民检察院。
被告人邢某甲，男，1983年2月10日出生，汉族，大专文化，无业，住福建省永安市。因涉嫌诈骗犯罪于2014年7月22日被刑事拘留，同年8月1日逮捕。现羁押于永安市看守所。
辩护人郑福才、许鹏，福建建州·联兴律师事务所律师。
永安市人民检察院以永检公刑诉（2014）1236号起诉书指控被告人邢某甲犯诈骗罪，于2014年8月28日向本院提起公诉，在审理过程中发现被告人邢某甲有遗漏罪行，以永检公刑追诉（2015）1号追加起诉决定书指控被告人邢某甲犯故意伤害罪，于2015年2月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，永安市人民检察院指派检察长李剑平、检察员邓清华出庭支持公诉，被告人邢某甲及其辩护人郑福才等到庭参加诉讼。现已审理终结。
永安市人民检察院指控：一、诈骗�
2014年3月份，被告人邢某甲为骗取钱款，虚构其准备投资“龙岩地区水文站项目”的事由，并找被害人黎某乙合伙投资。2014年6月9日至17日期间，被告人邢某甲以要找有投标资质的公司投标并需要交纳投标保证金为由，陆续从被害人黎某乙处骗取钱款共计人民币70万元，后将该款项非法占为己有，并将该款项用于偿还个人债务以及个人使用。
二、故意伤害罪
2015年1月21日0时许，被告人邢某甲伙同林香伟、冯晓铮（均另案处理）在永安市看守所112号监房内因夜间监室值班问题与被害人吴某乙发生争执，并共同使用拳脚殴打被害人吴某乙，致使被害人吴某乙受伤。经永安市公安局法医鉴定，被害人吴某乙的损伤为轻伤贰级。
对于以上指控，公诉机关提供了被害人陈述、证人证言、书证、辨认笔录、鉴定意见、辨认现某认为被告人邢某甲的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、二百三十四条第一款的规定，应以诈骗罪、故意伤害罪追究其刑事责任。
被告人邢某甲对公诉机关所指控的犯罪事实均无异议，但辩解其没有把被害人黎某乙的钱占为己有。
辩护人郑福才认为，邢某甲虽有编造虚假事实，但没有诈骗的主观故意，没有非法占有黎某乙70万元不还的目的。其真实的目的是以虚假的理由向黎某乙借款68万（另2万元为正常往来款），其性质为借贷，不能仅以借贷理由虚假就将本案定性为诈骗罪。因此起诉书指控邢某甲犯诈骗罪证据不足，邢某甲在本案中的行为依法定性为借贷纠纷。对于故意伤害，被告人邢某甲能主动坦白故意伤害他人的犯罪事实，认罪态度好，在整起犯罪中作用较小，危害程度较轻，建议予以从轻处罚。
经审理查明，一、诈骗罪
2014年3月份，被告人邢某甲因欠高息民间借贷、民间标会会款�债务，为了偿还债务，虚构其准备投资“龙岩地区水文站项目”的事由，并找被害人黎某乙合伙投资，骗取钱款。2014年6月9日至17日期间，被告人邢某甲以要找有投标资质的公司投标并需要交纳投标保证金为由，陆续从被害人黎某乙处骗取钱款共计人民币70万元。被告人邢某甲取得以上款项后，用于偿还其欠他人的高息债务以及用于支付债务的利息和标会的会钱。6月20日前后，被害人黎某乙得知不存在“龙岩地区水文站”的项目后，即要求被告人邢某甲提供挂靠公司的材料。因被告人邢某甲提供不了相关材料，被害人黎某乙要求撤回投资，被告人邢某甲表示同意，并出具了70万元的借条给被害人黎某乙，承诺于7月1日付款。因被告人邢某甲未按期付款，双方于7月3日进行协商，就以上款项达成相关协议，由被告人邢某甲提供房产、汽车作为抵押，以及担保人邢克秋提�担保，双方约定7月22日清偿以上债务。7月22日邢某甲未按约定还款，被害人黎某乙即向公安机关报案。7月24日，担保人邢克秋将70万元偿还被害人黎某乙。
上述事实，被告人邢某甲在开庭审理过程中亦无异议，且有公诉机关提供并经法庭举证、质证的下列证据证实，具有合法性、真实性和关联性，本院予以确认。
1、被害人黎某乙的陈述和辨认笔某证实2014年3月份的一天，邢某甲到他店铺说最近投资了一个“三明地区水文站的项目”，已经把该项目的10%拿到手并转卖给别人，下一步他准备投资一个“龙岩地区水文站项目”，整个项目有1400多万元，问他们要不要投资。他问如何投资，邢某甲说一人出60万元投资，事后赚钱了大家平分，他就同意考虑一下。6月初，邢某甲说项目快要招标了，让他打钱，好去找有投标资质的公司去挂靠，他就在6月9日通过建行账户转账40万元到邢某甲的账户。6月11日，又从该建行账户转账20万元到邢某甲的账户，邢某甲当时有写一张60万元的收条。之后邢某甲说要再挂靠三家公司去投标，让他再拿30万元出来，他说只能拿出10万元，就又往邢某甲的账户转账了8万元，加上邢某甲买车时欠的银行利息钱2万元，一共是10万元。
后来，刘某帮他上福建省招标采购网去查询“龙岩地区水文站”的项目，结果查询不到该项目，他叫邢某甲提供挂靠公司的材料也拿不出来。后来他向邢某甲要求撤回投资并退钱，邢某甲说钱已经打30万元到投标公司去了，等7月1日再还钱，当天他还让邢某甲写了一张70万元的借条，落款写6月14日。7月1日，邢某甲说没钱，让他再缓一段时间。7月2日，他到邢某甲家里要钱，邢某甲说没钱还，他就让邢某甲重新写过借条，并要求有人担保。7月3日，邢某甲就写了一张25万元的借条，担保人是邢某甲的叔叔邢克秋，邢某甲还写了一张房屋买卖合同，把在新安大院的房产过户给他，上面注明如果他在7月22日之前还30万元，则该房屋买卖合同失效，另外邢某甲的老婆吴艳青还写了一张15万元借条，同时在上面注明，如果无法偿还欠款，则其名下的奥迪A4小车就抵押给他，这辆奥迪A4现在在他车行放着。但是到7月22日邢某甲还没有还钱，他觉得邢某甲是在骗我，就报案了。2014年7月24日，邢某甲的叔叔邢克秋将这70万元退还给他了，他已经挽回了损失，请求司法部门对邢某甲从轻处罚等事实。
2、证人刘某的证言，证实2014年3月份的一天，邢某甲在黎某乙店铺泡茶时说最近在投资一个“三明地区水文站项目”，已经把这个项目的10%拿到手并转卖给别人了，下一步准备投资一个“龙岩地区水文站项目”，问他们要不要投资，他当时并不感兴趣。6月中旬的一天，�某乙找他借15万元说准备去投资邢某甲说的项目。他怕被骗就打电话到大田水文电站去问是否之前有这个项目，大田水文电站说有意向做这个项目，但是还没有开始做，他就觉得邢某甲可能是在骗人。6月20日左右，他和黎某乙去找邢某甲问是否真的把钱拿去挂靠投标公司，邢某甲说是委托省里的其他人去做，所以也拿不出这些公司的证明材料。回去之后，他就上福建省招标采购网查询“龙岩地区水文站”的项目，结果都查询不到。6月底的一天，他和黎某乙去找邢某甲退钱，邢某甲说现在没钱，并说已经拿了30万元去投标，其他的40万元也不说去哪里了的事实。
3、证人邢某乙的证言，证实2014年5月份，邢某甲找他借款6万元还银行贷款。6月9日，邢某甲转账35万元到他的建设银行账户，其中5万元是还他的借款，剩下30万元于当天转到邢某甲的农村信用社账户的事实。
4�证人黎某甲的证言，证实她和邢某甲经济往来持续4、5年了，经常以2分、3分的利息借钱给邢某甲。2014年6月11日，邢某甲转账一笔3万元到她的银行账户偿还2014年3、4月份买车时借去周转的钱的事实。
5、证人何某的证言，证实2014年6月12日，邢某甲转账两笔各万元到他的银行账户，归还5月9日找他借的14万元借款，还欠他4万元的事实。
6、证人魏某甲的证言，证实邢某甲于2014年6月9日转账两笔共51000元到他老婆谢美莉的银行账户，并在永安市鑫晟汽车有限公司的POS机上消费了两笔50000元，加起来一共是151000元，系归还邢某甲于2014年5月6日以资金周转困难向他借款的事实。
7、证人陈某的证言，证实2014年1月5日，邢某甲以要还贷款、资金周转为由向其借款20万元，利息2分。今年过年前归还了7万元，6月9日通过转账方式还了10万元，还欠其3万元以及利息1万元的事实。
8、证人蒋某的证言，证实邢某甲于2014年3、4月份找他借款5万元，后于6月份的一天通过转账方式归还了该笔借款的事实。
9、户籍证明，证实被告人邢某甲的出生日期、家庭住址的等个人身份基本情况的事实。
10、银行交易信息、收条，证实被害人黎某乙分别于2014年6月9日、11日、17日从其的建行账户各转账40万元、20万元、8万元至邢某甲的银行账户，以及被告人邢某甲于2014年6月11日出具收条收到黎某乙现金60万元的事实。
11、银行交易明细，证实被告人邢某甲的建设银行账户、农村信用社账户分别于2014年6月9日、11日、17日收到被害人黎某乙通过银行转账的人民币40万元、20万元、8万元，共计68万元。以及被告人邢某甲于6月9日通过其建行账户转账35万元到邢某乙的银行账户，后邢某乙于当天将30万元转账到被告人邢某甲的农村信用社账户；被告人邢某甲于2014年6月9日通过消费及转账的方式给谢美莉151000元，转账10万元给陈某；于2014年6月11日转账3万元给黎某甲，转账5万元给蒋某；2014年6月12日转账10万元给何某等事实。
12、借条，证实被告人邢某甲因还银行贷款资金周转需要，于2014年5月9日向何某借款人民币14万元的事实。
13、房屋买卖合同、借条，证实被告人邢某甲分别向被害人黎某乙出具三张借条，并以永安市新安大院29幢1002号房屋、奥迪轿车作为抵押，借条落款时间分别为2014年6月14日、7月3日，担保人邢克秋对其中25万元提供担保等事实。
14、到案经过，证实永安市公安局刑侦大队民警于2014年7月22日将被告人邢某甲传唤至永安市公安局执法办案中心接受讯问的事实。
15、收条、谅解书，证实被害人黎某乙于2014年7月24日收到被告人邢某甲支付的款项人民币70万元，并对刑生润的行为表示谅解的事实。
16、被告人邢某甲的供�及辩解，供认2014年3月份，他借了点钱在黎某乙的鑫晟汽车有限公司买了一辆奥迪A4，这时已经欠了别人很多钱，利息也比较高，他就想编造一个投资工程的理由从黎某乙那里先弄一些钱来用。因为他和黎某乙以前都做过水利工程，刚好听说过三明大田、沙县以及龙岩地区有建设水文站的项目，就想到以投资水文站的理由从黎某乙那里骗点钱来先用。2014年3月份的一天，他在黎某乙车行泡茶时，当时刘某也有在场，就骗对方说最近投资了一个“三明地区水文站项目”以10个点转手卖给别人，以此来让对方相信他有经济实力，然后又说下一步准备投资一个“龙岩地区水文站项目”，问对方要不要投资，黎某乙表示愿意投资。6月初的一天，他以要找有投标资质的公司去投标需要交投标保证金为由，让黎某乙先打40万元。6月9日，黎某乙打了40万元到他的建设银行账户。他�其中的35万元转账到他叔叔刑克贤的农村信用社账户，扣除他欠的5万元借款，将剩下的30万元打还到他的农村信用社账户，他把这30万元中的大部分通过转账、POS机消费等方式偿还他的债务。后来发觉这些钱还不够还债，就又跟黎某乙说还要找一个投标公司会更保险，还需要20万元的投标保证金，黎某乙又打了20万元到他的农村信用社账户，他把这20万元也拿去还债了。后来，他又以再找一个投标公司为由找黎某乙拿了8万元，加上之前欠的2万元，刚好是10万元。他从黎某乙处骗来的70万元大部分还给了陈某、何某、黎某甲等人，还有一些钱从银行取现出来也基本上用于支付债务的利息和标会的会钱。此后，因为没钱还给黎某乙就以招标时间没到等理由推脱，6月底黎某乙找到他说不想投资并要把钱撤出去，他手头上根本没有钱，就说已经把钱转到招标公司账户，要等两�月才能退出来。后来，黎某乙到他家里来要钱，他就写了三张借条，并把房子和车子抵押给黎某乙。此后因为他一直没钱还，黎某乙就去报案了。
对于辩护人提出的关于被告人邢某甲主观上没有非法占有的故意，起诉书指控邢某甲犯诈骗罪证据不足的辩护意见。经查，被告人邢某甲因为欠了大量高息外债，遂产生从黎某乙处骗取钱款用于还债，虚构了其准备投资“龙岩地区水文站项目”的事由，并找被害人黎某乙合伙投资。之后于2014年6月份，以要找有投标资质的公司投标并需要交纳投标保证金为由，陆续从被害人黎某乙处骗取钱款共计人民币70万元，并将该款项用于偿还个人债务以及个人使用。以上事实，有被害人陈述、证人证言、书证等证据证实，被告人邢某甲亦供认不讳。本院认为，被告人邢某甲的以上行为，符合诈骗罪的构成要件。辩护人的以上辩护意�，理由不能成立，本院不予采纳。
二、故意伤害罪
2015年1月21日0时许，被告人邢某甲伙同林香伟、冯晓铮（均另案处理）在永安市看守所112号监房内因夜间监室值班问题与被害人吴某乙发生争执，并共同使用拳脚殴打被害人吴某乙，致使被害人吴某乙受伤。经永安市公安局法医鉴定，被害人吴某乙的损伤为轻伤贰级。
上述事实，被告人邢某甲在开庭审理过程中亦无异议，且有公诉机关提供并经法庭举证、质证的下列证据证实，具有合法性、真实性和关联性，本院予以确认。
1、被害人吴某乙的陈述，证实2015年1月21日凌晨0点10分左右，他在监室值班挪弄凳子时有发出声音，同监室的冯晓铮、林香伟就说他故意吵他们睡觉，并说有本事就不要值班。他听后很生气，就把值班红帽子摘下来，把值班坐的塑料凳重重的放在窗台上，然后把号服脱下来躺在自己的床位上。邢某甲就走到他床位边，大声叫他起来值班，把他被子掀开，用左手打了他右边脸颊一巴掌。冯晓铮和林香伟看到邢某甲打他，也从床铺上下来，用拳打脚踢的方式朝他的左脸颊和左边肋骨位置进行殴打，期间邢某甲也有打我。他被打之后，鼻血都流出来了，就躺倒在床位上，之后就爬起来按铃呼叫值班干部，值班干部就把他带去就医的事实。
2、证人黄某、吴某甲的证言，证实2015年1月21日0时许，吴某乙因值班问题与邢某甲发生争执，后邢某甲、林香伟、冯晓铮使用拳打脚踢的方式将吴某乙殴打致伤的事实。
3、证人魏某乙的证言，证实2015年1月20日晚上10点多，他听到林香伟、冯晓铮、邢某甲三人用永安话讲如果谁等下不值班就干死谁之类的话。1月21日0时许，吴某乙因值班搬动凳子发出声响以及不值班的问题被邢某甲、林香伟、冯晓铮共同使用拳打脚踢的方式殴�致伤的事实。
4、报警情况说明，证实2015年1月21日凌晨0时4分，永安市看守所巡视民警在巡视期间接到112监室报警电话，报警人吴某乙称自己被监室人殴打，民警赶到监室后见吴某乙鼻子流血，后将吴某乙带至医院治疗的事实。
5、永安市看守所112号监室人员信息，证实永安市看守所112号监室羁押人员为邢某甲、林香伟、冯晓铮、龙艳军、黄某、吴某乙、吴某甲、魏某乙、杜正军、钟祝标的事实。
6、户籍证明、收条、收据、谅解书，证实被告人邢某甲的出生日期、家庭住址等个人身份基本情况，被告人邢某甲已赔偿被害人吴某乙人民币3000元，被害人吴某乙对被告人邢某甲的故意伤害行为表示谅解等事实。
7、永安市公安局物证鉴定室《法医学人体损伤程度鉴定书》，证实经永安市公安局法医鉴定，吴某乙的损伤为：左侧鼻骨及上颌窦额突骨折；左侧上颌窦前壁�内侧壁骨折伴左上颌窦积液；左颧面部软组织损伤；左侧第7、8、9、10前肋骨折。损伤评定为轻伤贰级的事实。
8、辨认笔录及辨认现场照片，证实被告人邢某甲以及同案人林香伟分别对实施故意伤害的地点进行辨认，系永安市看守所112号监房内，并附有照片的事实。
9、监控视频（附光盘1张、视频截图9张），证实2015年1月21日0时许，吴某乙在永安市看守所112号监房内被被告人邢某甲以及林香伟、冯晓铮使用拳脚殴打的事实。
10、同案人林香伟的证言，证实2015年1月21日凌晨12时许，吴某乙值班时挪动凳子发出很大声响，把整个号房的人都吵醒了。邢某甲因为吴某乙不肯值班就用左手打了吴某乙右脸颊一巴掌，他和冯晓铮看到吴某乙这么屌，都很生气，也朝吴某乙冲过去，他用右脚朝吴某乙的左肋骨靠下位置踹了一脚，冯晓铮也跟着用脚朝吴某乙左脸颊踢了一脚，之后看到邢某甲跟上去用右手扇了吴某乙左脸颊一巴掌，吴某乙捂着鼻子侧趴在自己的被子上，鼻子开始流血了。他又跟上去用右手和右手肘朝吴某乙的左肋骨位置打了两下，之后吴某乙就起来按铃报警了。他看到邢某甲打吴某乙脸上一巴掌的时候一起参与殴打吴某乙是因为1月20日下午邢某甲和他、冯晓铮说如果晚上吴某乙不想值班就过去打吴某乙，所以当天晚上他和冯晓铮看到邢某甲打吴某乙的时候，也冲过去打吴某乙的事实。
11、同案人冯晓铮的供述，证实1月20日下午3点多，他们号房因多了一个人要重新安排人员值班的情况，邢某甲把吴某乙值班的时间调到凌晨12点到2点。吴某乙因为值班没有被调到白天就很不甘愿，还说晚上不值班。到晚上12点，林香伟值完班叫吴某乙起来，吴某乙起来后因为不甘愿值班一直动椅子，发出很多杂音，邢某甲就叫吴某乙安静点，吴某乙安静了一会又开始吵，他就问吴某乙是不是故意的，吴某乙就把衣服、帽子脱掉去睡觉，邢某甲就起来把吴某乙的被子翻开叫吴某乙起来值班，吴某乙还是不甘愿，嘴巴一直说什么，邢某甲就用手摔了吴某乙右脸一巴掌，林香伟跟着踢了吴某乙大腿一脚，他也跟着踢了吴某乙一脚，刚好踢到吴某乙左脸上，之后邢某甲又摔了吴某乙左脸一巴掌，林香伟又用拳头打了吴某乙背部和肚子各一拳。吴某乙被打后有用手捂住肚子，还有流鼻血的事实。
12、被告人邢某甲的供述，供认2015年1月19日下午，他所在的永安市看守所112号房来了一个新号，号房值班人员就要重新安排一下。吴某乙的班就变成凌晨12点到2点，吴某乙当时就很不高兴。安排值班的时候，吴某乙就有表示不想值晚上的班，对值班安排不满意。当时他就有跟冯晓铮、林香伟讲晚上看吴某乙会不会去值�，如果没值的话就让冯晓铮、林香伟一起帮忙叫吴某乙起来值班。1月21日凌晨0点左右轮到吴某乙值班，因为不甘愿被叫起来值班就一直在动凳子，发出很吵的声音，把很多人吵醒了。林香伟和冯晓铮就让吴某乙安静，吴某乙安静了一会又开始吵，冯晓铮就问吴某乙是不是故意的，吴某乙就说“谁不吵谁来值班”，说完就把衣服、帽子脱掉，还把椅子很用力的放到铁门那里。他就让吴某乙把凳子搬回来值班，吴某乙没有起来。他就走过去把吴某乙被子掀起来并叫吴某乙值班，吴某乙说不值班，他很生气就用左手摔了吴某乙右脸一巴掌，之后林香伟过来用脚踢了吴某乙肋骨附近一脚，冯晓铮也跟着用脚踢了吴某乙左脸部一脚，他又摔了吴某乙左脸一巴掌，吴某乙就倒在地板上趴住，接着林香伟又用手往吴某乙肋骨位置打了几拳，之后吴某乙就按铃报警了。吴某乙被打�后有用手捂住肚子，还有流鼻血。
本院认为，被告人邢某甲以非法占有为目的，采用虚构事实的手段，骗取他人财物，其行为已构成诈骗罪。被告人邢某甲以故意损害他人身体健康为目的，伙同他人使用拳脚殴打一人致轻伤贰级，其行为又已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人邢某甲一人犯数罪，应数罪并罚。被告人邢某甲的部分犯罪行为属共同犯罪。被告人邢某甲在骗得被害人钱款被发现后，积极与被害人协商，并已归还全部赃款，归案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好，犯罪情节轻微，可以免予刑事处罚。案发后，被告人邢某甲能如实供述故意伤害他人的犯罪事实，认罪态度较好，积极赔偿被害人经济损失，有较好悔罪表现，且取得被害人的谅解，可以从轻处罚。辩护人提出的以上辩护意见，本院予以采纳，其他辩护意见，不予采纳�据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第三十七条、第六十九条第一款的规定，判决如下：
被告人邢某甲犯诈骗罪，免予刑事处罚，犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月，决定执行有期徒刑一年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月22日起至2015年10月21日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 宋明泉
审 判 员 刘 珊
人民陪审员 林丽川
二〇一五年九月二十五日
书 记 员 林燕榕