湖南省永顺县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘3127刑初125号
公诉机关永顺县人民检察院。
被告人肖丛波，外号“二黑”，男，1988年1月11日出生，土家族，湖南省永顺县人，小学文化，无业。因吸食毒品，2010年1月11日被永顺县公安局行政拘留10日。因吸食毒品冰毒，2012年2月23日被永顺县公安局行政拘留13日。因吸食毒品海洛因，2017年6月23日被永顺县公安局行政拘留15日。因涉嫌贩卖毒品罪，2017年6月23日被永顺县公安局刑事拘留，经永顺县人民检察院批准，2017年7月4被执行逮捕。现押于永顺县看守所。
永顺县人民检察院以湘永检公诉刑诉（2017）130号起诉书指控被告人肖丛波犯贩卖毒品罪，于2017年8月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年9月1日公开开庭进行了审理。永顺县人民检察院检察员汪二贵、周松林出庭支持公诉，被告人肖丛波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
永顺县人民检察院指控，2017年5月初的一天下午，吸毒人员彭某通过他人知道被告人肖丛波手里有冰毒，便电话联系肖丛波欲购毒品，二人在电话中约定在永顺县灵溪镇一中后门上坡的地方交易。二人到达约定地点后，彭某给肖丛波支付人民币100元，肖丛波则给彭某0.05克冰毒。
2017年6月22日晚上，被告人肖丛波受贩毒人员贾某委托给吸毒人员刘某送毒品海洛因，肖丛波在永顺县看守所附近从贾某处拿了1个毒品海洛因，后骑摩托车至永顺县灵溪镇机械厂内吸毒人员刘某家门口。当肖丛波欲将1个海洛因递交给刘某时二人被公安民警当场抓获；随后民警当场从肖丛波身上依法扣押毒品海洛因1个，经称重，此海洛因净重0.1克。
为此，公诉机关举出如下证据：物证毒品疑似物照片；书证户籍资料、到案情沥说明、现场检测报告书、扣押物品清单、毒品称重笔录及照片、刘某向贾某购买毒品的徼信红包记录、吸毒成瘾认定意见书、吸毒检测资格证书、吸毒成瘾认定意见告知书、前科资料、情况访明：证人彭某、刘某的证言：被告人肖丛波的供述和辩解：辨认笔录。
该院认为，被告人肖丛波违法国家对毒品的管理规定，给他人贩卖毒品海洛因0.1克、冰毒0.05克，其行为已触犯《中缉人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人肖丛波在第二次贩卖毒品的过程中，其已经着手实施犯罪，但由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，对其应结合《中掣人民共和国刑法》第二十三条第一、二款之规定予以处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人肖丛波对公诉机关指控的犯罪事实和定性均无异议。
经审理查明：被告人肖丛波系吸毒成瘾严重人员。2017年5月至6月期间，被告人肖丛波共给他人贩卖毒品二次，其中第一次贩卖毒品冰毒0.05克，第二次贩卖毒品海洛因0.1克。具体犯罪事实如下：
1、2017年5月初的一天下午，吸毒人员彭某通过他人知道被告人肖丛波手里有冰毒，便电话联系肖丛波欲购毒品，二人在电话中约定在永顺县灵溪镇一中后门上坡的地方交易。二人到达约定地点后，彭某给肖丛波支付人民币100元，肖丛波给彭某0.05克冰毒。
2、2017年6月22日晚上，被告人肖丛波受贩毒人员贾某委托给吸毒人员刘某送毒品海洛因，肖丛波在永顺县看守所附近从贾某处拿了1个（净重0.1克）毒品海洛因，后骑摩托车送至永顺县灵溪镇机械厂内吸毒人员刘某家门口。当肖丛波将海洛因递交给刘某时，被公安机关当场抓获。公安机关将该毒品海洛因及作案工具手机一个依法扣押。
上述事实，有公诉机关提供并经过庭审质证、认证，并查证属实的证据证明：
1、物证：毒品疑似物照片。证明：从刘某手中缴获的毒品海洛因的样貌。
2、书证：现场检测报告书。证明：经永顺县公安局对肖丛波的尿样进行吗啡／甲基安非他朋联合检测试剂检测，其结果呈阳性。
3、扣押物品清单。证明：永顺县公安局依法扣押肖丛波持有的海洛因疑似物1个及手机1个。
4、毒品称重笔录及照片。证明：此次交易的海洛因疑似物毒品带皮重0.13克，净重0.1克。
5、刘某向贾某购买毒品的微信红包记录。证明：刘某通过微信红包的方式将毒资转给了贾某。
6、情况说明。证明：涉案人员王平另案处理、贾某经公安民警多方查找，没有找到下落。
7、辨认笔录四份。证明：2017年6月4日，经辨认人彭某对十二张不同男性正面免冠照片辨认，辨认出3号男子肖丛波系给自己卖过毒的人“二黑”。2017年6月22日，经辨认人刘某对十二张不同男性正面免冠照片辨认，辨认出4号男子贾某系当天晚上向自己贩卖毒品的人员贾某。2017年6月22日，经辨认人刘某对十二张不同男性正面免冠照片辨认，辨认出3号男子肖丛波系当天晚上给自己送毒品的男子“二黑”。2017年6月22日，经辨认人肖丛波对十二张不同男性正面免冠照片辨认，辨认出2号男子系给自己贩卖毒品的人王平。2017年6月22日，经辨认人肖丛波对十二张不同男性正面免冠照片辨认，辨认出1号男子系当天拿毒品给自己的人贾某。2017年6月22日，经辨认人肖丛波对十二张不同男性正面免冠照片辨认，辨认出8号男子系当天自己送毒品的对象“三毛”刘某。2017年6月22日，经辨认人肖丛波对十二张不同男性正面免冠照片辨认，辨认出11号男子系向自己买过毒品冰毒的的人“僵尸”彭某。
8、证人刘健的证言。刘某（绰号三毛，男，44岁）于2017年6月22日在永顺县公安局执法办案中心询问室五向侦查员张开天、向昌文提供证言。证实：2017年6月22日21时许，刘某因想吸食毒品便打电话给贾某，让贾某给自己送100元钱的海洛因到家中，贾某答应之后刘某便通过微信，给贾某发了100元钱的红包，大概半个小时后，刘某听见摩托车按喇叭的声音后开门去看，便看见肖丛波骑了个摩托车隶送海洛因，肖丛波伸手递出海洛西，刘某还没有拿到手，二人便被公安机关抓获。
9、证人彭某的证言。（绰号“僵尸”男，32岁）2017年6月4日在永顺县公安局禁毒大队办公室向公安民警姜兴华、徐照松提供证言。证实：2017年5月初的一天下午，彭某给“二虎子”打电话问其有没有冰毒，“二虎子”说，刚才“二黑”也就是被告人肖丛波将冰毒买走了，所以让彭某打电话给肖丛波，彭某给肖丛波打电话，肖丛波让其去一中后门上坡的地方，彭某到达指定的地点后便打电话给肖丛波，随后肖丛波便出来了。见面后，彭某将一张100元面值的人民币给了肖丛波，肖丛波递给彭某一个装有冰毒的透明封口塑料袋，里面大概装了0.05克冰毒，之后，彭某就离开了。
10、被告人肖丛波的供述和辩解。肖丛波（小名二黑）于2017年6月23日、8月8日在永顺县公安局执法办案区域、永顺县看守所向公安民警张开天和向昌文、检察员周松林、汪二贵提供的供述和辩解。证实：肖丛波从2004年至今一直在吸毒。因吸毒需要很多钱，而自己又没有钱，所以在2017年6月21日，贾某找到肖丛波以卖一百元毒品给其一百元毒品为条件，让肖丛波帮其卖毒品时，肖丛波便答应了。2017年6月22日晚上七点，贾某给肖丛波打电话，叫肖丛波去机械厂给“三毛”送海洛因。之后，肖丛波便骑着摩托去了看守所附近的贾某住处，见到贾某后，贾某将海洛因用红色垃圾袋封起来给了肖丛波，随后又给了肖丛波一点海洛因，肖丛波在贾某家注射完海洛因后，贾某就将自己的手机给了肖丛波，并将肖丛波的手机留了下来。随后肖丛波拿着贾某给自己的手机骑着自己的摩托车去了永顺县机械厂，在“三毛”家门口敲开其家门，准备将贾某给自己的海洛因交给“三毛”时，海洛因还没有递交到“三毛”手中，自己便与“三毛”一起被公安机关抓住了。另被告人肖丛波称：“三毛”与贾某交易的毒资并未经过自己，所以自己并不知道其二人的付款情况。此次从贾某手中拿到的交给“三毛”的海洛因，公安机关当着其面进行了称重，重0.1克。2017年5月初的一天，“僵尸”给肖丛波打电话问其有没有冰毒，肖丛波讲有，叫“僵尸”来自己家里拿。到肖丛波家后，肖丛波就将一个装有约0.05克冰毒的封口塑料袋给了“僵尸”，“僵尸”递给肖丛波100元钱后便离开了。
11、书证：户籍资料。证明：犯罪嫌疑人肖丛波的基本信息：身份证号码：ⅩⅩⅩ，1988年1月11日出生，住永顺县灵溪镇灵溪村二组。
12、书证：到案情况说明。证明：2017年6月22日晚，公安民警在经过永顺县灵溪镇机械厂内刘某家门口时，发现肖丛波和刘某在进行毒品交易，于是二人被民警口头传唤带至永顺县公安局执法办案区域进行调查。
13、书证：吸毒成瘾认定意见书、吸毒检测资格证书、吸毒成瘾认定意见告知书。证明：经永顺县公安局认定，肖丛波已构成吸毒成瘾严重。
14、书证：前科资料。证明：肖丛波因吸毒毒品，2010年1月11日被永顺县公安局行政拘留十日。因吸毒毒品冰毒，2012年2月23日被永顺县公安局行政拘留十三日。因吸毒毒品海洛因，2017年6月23日被永顺县公安局行政拘留十五日。
本院认为，被告人肖丛波违反国家对毒品的管理规定，给他人贩卖毒品二次，其中第一次贩卖毒品冰毒0.05克，第一次贩卖毒品海洛因0.1克（未遂），其行为已构成贩卖毒品罪，其犯罪事实清楚，证据确实、充分，永顺县人民检察院的指控成立，本院予以支持。被告人肖丛波系以贩养吸，被抓获归案后能如实供述自己的罪行，认罪态度较好，第二次贩卖毒品海洛因0.1克未遂，依法可以从轻处罚。被公安机关扣押在案的毒品海洛因0.1克，犯罪工具手机一个，依法应当予以没收。据此，根据被告人肖丛波的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人肖丛波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。
二、被公安机关扣押在案的毒品海洛因0.1克，犯罪工具手机一个，予以没收，由扣押机关依法处理。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人肖丛波的刑期从2017年6月23日至2018年4月22日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 覃大友
人民陪审员 曹 平
人民陪审员 谭忠俊
二〇一七年九月二十五日
代理书记员 李 瑶
附本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以 外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。