四川省广汉市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川0681刑初216号
公诉机关广汉市人民检察院。
被告人辜兴凯，因犯贩卖毒品罪于2015年12月28日被广汉市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金2000元，2016年2月27日释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年3月8日被广汉市公安局刑事拘留，同年4月14日被逮捕，现羁押于广汉市看守所。
被告人卢凯，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年3月8日被广汉市公安局刑事拘留，同年4月14日被逮捕，现羁押于广汉市看守所。
广汉市人民检察院以广检公刑诉（2017）209号起诉书指控被告人辜兴凯、卢凯犯贩卖毒品罪，于2017年7月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广汉市人民检察院指派检察院冉晓艳出庭支持公诉，被告人辜兴凯、卢凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
广汉市人民检察院指控：2017年年初开始，被告人辜兴凯、卢凯共同居住于辜兴凯租住的向阳镇聚合小区一期6栋1单元1-1号的出租房内，共同贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒），具体行为如下：
1.2017年3月初，被告人辜兴凯在自己的租住房内卖给吸毒人员鄢某某价值人民币50元的甲基苯丙胺约0.2克；
2.2017年3月初，吸毒人员鄢某某联系被告人辜兴凯购买甲基苯丙胺约0.5克，由被告人卢凯将毒品送给鄢某某。
3.2017年3月初，被告人辜兴凯、卢凯在辜兴凯的租住房内卖给吸毒人员黄某某价值100元的甲基苯丙胺约0.5克。
4.2017年3月5日，被告人辜兴凯、卢凯在辜兴凯的租住房内先后两次卖给吸毒人员罗某某价值100元的毒品，每次约0.4克。
5.2017年3月7日，广汉市公安局民警在辜兴凯出租房内将辜兴凯、卢凯挡获，并在卢凯的房间内查获15小袋甲基苯丙胺疑似物（净重5.67克）、电子秤1台、笔记本1本及自制吸毒工具等物品。经德阳市公安局物证鉴定所鉴定，查获的冰毒疑似物中含有甲基苯丙胺成分。
公诉机关认为，被告人辜兴凯、卢凯多次共同贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款第二项的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人辜兴凯曾因贩卖毒品罪被判处刑罚，此次属于毒品再犯，同时其刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。请依法判处。
被告人辜兴凯对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。
被告人卢凯否认公诉机关指控其两次贩卖毒品与吸毒人员罗某某的事实，对公诉机关指控的其余犯罪事实及罪名无异议。
经审理查明，被告人辜兴凯、卢凯自2017年年初共同租住于在广汉市聚合小区一期6栋1单元1楼1号，二人商议合伙贩卖毒品。2017年3月期间，二被告人共同5次向3人贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）7.67克,贩卖毒品所得二被告人均分及用于日常开销。具体分述如下：
（一）2017年3月初的一天，经电话联系，被告人辜兴凯在其租住房以50元的价格贩卖约0.2克毒品甲基苯丙胺给吸毒人员鄢某某；次日，鄢某某再次电话约购毒品，后被告人卢凯携带约0.5克“冰毒”前去交易，因鄢某某无现金，遂用游戏币（价值人民币100元）予以支付毒资。
认定上述犯罪事实的证据有：
1.被告人辜兴凯的供述，供认2017年3月4日前后，鄢某某电话联系向其购买毒品“冰毒”，在其租住房内其贩卖给鄢某某约0.2克“冰毒”，鄢某某通过微信转账向其支付毒资50元；次日，鄢某某电话联系向其购买毒品“冰毒”，后由卢凯携带约0.5克“冰毒”前去交易。交易后卢凯告知其未收到现金，鄢某某用价值100元人民币的游戏币抵扣的事实。
2.被告人卢凯在侦查阶段的第一次供述及辨认笔录，供认2017年3月初，辜兴凯叫其将一包毒品交与鄢某某，鄢某某因无现金，遂用游戏分数（价值人民币100元）抵扣毒资的事实。
3.证人鄢某某的证言及辨认笔录，证实其总共在辜兴凯和卢凯处购买过两次毒品。第一次其在辜兴凯的出租房购买约0.2克的毒品，并通过微信转账向辜兴凯支付毒资50元；第二次其电话联系辜兴凯，后卢凯在聚合小区门口交与他了一袋约0.5克的毒品，因其无现金，遂用价值100元人民币的游戏币抵扣；辜兴凯与卢凯二人贩卖毒品，辜兴凯提供毒品，卢凯专门帮辜兴凯送货的事实。
4.通话记录，证实辜兴凯与鄢某某之间在涉案的时间范围内有通话记录的事实。
（二）2017年3月5日，经电话联系，被告人辜兴凯、卢凯在其租住房以100元的价格贩卖约0.5克毒品甲基苯丙胺给吸毒人员黄某某。
认定上述事实的证据有：
1.被告人辜兴凯的供述，供认2017年3月5日黄某某前来租住房购买毒品，卢凯称量一袋净重0.5克价值100元的冰毒给黄某某，黄某某通过微信向其转账140元，其中100元是毒资，40元是黄某某归还以前的借款的事实。
2.被告人卢凯在侦查阶段的第一次供述，供认2017年3月的一天，辜兴凯告知其黄某某要购买“冰毒”，其携带约0.5克的“冰毒”在租住房的楼道处交与黄某某，黄某某告知毒资已经转账与辜兴凯的事实。
3.证人黄某某的证言及辨认笔录，证实2017年3月5日其电话联系辜兴凯约购100元毒品，在广汉市向阳镇聚合小区内与卢凯完成毒品交易，其通过微信转账支付毒资。
4.手机信息截屏照片，证明黄某某通过微信转账140元与辜兴凯以及二人的聊天记录。
5.通话记录，证实被告人辜兴凯与证人黄某某之间在涉案的时间范围内有通话记录的事实。
（三）2017年3月5日，吸毒人员罗某某两次联系被告人辜兴凯约购毒品。被告人辜兴凯、卢凯在其租住房先后两次均以100元的价格贩卖约0.4克毒品甲基苯丙胺给罗某某。
认定上述事实的证据有：
1.被告人辜兴凯的供述，证实2017年3月5日中午，罗某某通过微信联系其约购100元的“冰毒”，后在其出租房内，卢凯称量约0.4克“冰毒”交与罗某某，罗某某通过微信向其转账100元。当日晚，罗某某再次前来租住房购买了0.4克价值100元的“冰毒”。
2.证人罗某某的证言，证实2017年3月5日前后，其两次通过微信联系辜兴凯约购“冰毒”，每次在辜兴凯的租住房，由卢凯将冰毒称量后交与其，其通过微信转账分别支付了100元毒资给辜兴凯；辜兴凯与卢凯均贩卖毒品，卢凯是帮辜兴凯卖毒。
3.手机微信钱包交易记录照片，证实2017年3月5日14时20分、19时53分，罗某某先后两次通过微信转账给辜兴凯100元人民币。
（四）2017年3月7日，广汉市公安局民警在广汉市向阳镇聚合小区一期6栋1单元1楼1号出租房内挡获被告人辜兴凯、卢凯，查获15袋净重5.67克甲基苯丙胺、电子秤1台、簿册1本、手机2部及吸毒工具2套。
认定上述事实的证据有：
1.挡获经过，证实广汉市公安局民警在广汉市向阳镇聚合小区一期6栋1单元1楼1号屋内挡获被告人辜兴凯、卢凯的情况。
2.被告人辜兴凯的供述，证实其租住于广汉市向阳镇聚合小区一期6栋1单元1-1号。2016年腊月，其与卢凯商量合伙贩卖毒品。为方便贩毒，2017年2月份卢凯搬至租住房与辜兴凯同住。3月7日警察在其租住房内查获15袋毒品冰毒，净重5.67克，查获的毒品是与卢凯共有的，卢凯负责保管。贩卖毒品所得二人均分，主要用于二人吃饭、打游戏等。
3.被告人卢凯在侦查阶段的第一次供述，证实2017年3月7日警察在其房间内查获15袋冰毒，并当面进行了称重。其与辜兴凯系朋友，二人一起做贩卖毒品的生意。因为和家里人关系不好，加上为了方便送货（毒品），其搬至辜兴凯的租住房。购毒人员通过电话联系二人，其主要负责送货（毒品）。所获毒资微信转账由辜兴凯保管，现金由其保管，主要用于生活开支；查获的簿册中记录了其与辜兴凯交接毒品及贩卖毒品的明细，目的是为了方便日后算账。
4.搜查笔录、提取笔录、称量封存笔录、扣押决定书、扣押清单，证实2017年3月7日民警从二被告人居住的广汉市向阳镇聚合小区一期6栋1单元1楼1号租住房内查获了自制吸毒工具2个、手机2部、电子秤1个、簿册1本、冰毒疑似物5.67克。以上物品现扣押在案。
5.理化检验报告，证实从租住房查获的物质中含有甲基苯丙胺成分。
6.现场勘验笔录及照片，证实被查获时出租屋现场的状况。
7、视频资料，证明民警对二被告人的住处搜查、检查等过程全程录音录像在卷佐证。
另查明，被告人辜兴凯因贩卖毒品罪于2015年12月28日被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金2000元，2016年2月27日刑满释放；辜兴凯持有的黑色诺基亚手机用于与购毒人员专线联系、而持有的白色华为手机用于联系家庭成员。
本案的综合性证据有：
1.户籍证明，证实被告人辜兴凯、卢凯的身份信息。
2.刑事判决书及释放证明，证实被告人辜兴凯的前科经历。
3.吸毒人员信息表，证实被告人辜兴凯、卢凯系吸毒人员。
4.尿检报告，证实抓获当日经甲基安非他明检测，辜兴凯、卢凯尿液中检出甲基苯丙胺。
上述证据均经庭审举证、质证，来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。
关于被告人卢凯辩称公诉机关指控其两次贩卖毒品与吸毒人员罗某某的事实不属实；公安机关对二被告人的住处所查获毒品归属的认定，本院评析如下：
二被告人在侦查阶段及庭审的供认以及证人证言可以认定以下事实：1、二被告人商议共同贩卖毒品并共同居住，其目的是为了方便贩毒。现场查获的毒品系辜兴凯交与卢凯保管，二人吸食、贩卖的毒品均从中拿取，获取的收益二人共享，毒品属二人共有。2、吸毒人员购买毒品只需联系辜兴凯或卢凯其中一人亦可，双方的交易地点一般在二被告人的租住房，交易方式采取吸毒人员直接上门取货或卢凯送货，足以确认二被告人的租住房即是存放毒品及贩毒窝点，二被告人均可单独或共同拿取毒品出卖给吸毒人员。3、现场勘验检查笔录、提取笔录等侧面佐证了现场查获的毒品应属二被告人共有。综上，本院认为二被告人构成贩卖毒品的共犯，现场查获的毒品应属二被告人共有。根据毒品犯罪相关规定“对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节”。
关于公诉机关指控卢凯两次贩卖毒品与吸毒人员罗某某的犯罪事实，不仅有同案人辜兴凯的供认，还有购毒人员罗某某的证言，二人对毒品交易的细节做了较为详尽的陈述，罗某某两次前往二被告人的住处购毒均由卢凯称量后交给他，二人的陈述相互吻合，且有微信钱包的交易记录佐证二者之间毒品交易行为的完成。庭审查明二被告人无论单独还是共同贩卖毒品的收益二人共享，二被告人的租住房即是存放毒品及贩毒窝点，二被告人构成贩卖毒品的共犯。故本院对被告人卢凯辩解该指控不是事实的理由与审理查明的事实不符，不予采纳。
本院认为，被告人辜兴凯、卢凯违反国家对毒品的管理制度，共同向多人多次贩卖毒品甲基苯丙胺7.67克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控二被告人犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，依法应当判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金的刑罚。本案系共同犯罪，二被告人在共同贩卖毒品犯罪中均积极参与并相互分工、密切配合，所起作用相当，不宜区分主、从犯,可按其在犯罪过程中的作用大小及危害程度承担相应的刑事责任，卢凯的作用略次于辜兴凯，量刑时予以考虑；被告人辜兴凯曾因贩卖毒品罪被判过刑，在刑罚执行完毕之后五年内再犯贩卖毒品罪，且应当判处有期徒刑以上刑罚。根据刑法规定，构成累犯，又构成毒品再犯，依法均应从重处罚；公诉机关提出二被告人均有坦白情节，经查，被告人辜兴凯归案后能够如实供述自己的罪行，系坦白，依法可从轻处罚；而被告人卢凯在侦查阶段的供述出现反复，无论在侦查阶段亦或庭审均对部分犯罪事实予以翻供或否认，不符合成立坦白的构成要件，故不应认定为坦白；鉴于被告人辜兴凯、卢凯本身吸食毒品，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节。为打击毒品犯罪，维护社会管理秩序，根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人辜兴凯犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币15000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年3月8日起至2021年9月7日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人卢凯犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年零三个月，并处罚金10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年3月8日起至2020年6月7日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）
三、扣押在案的甲基苯丙胺5.67克、电子秤1台、簿册1本、诺基亚手机1部、吸毒工具2套予以没收。
四、扣押在案的华为手机1部返还被告人辜兴凯。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或直接向四川省德阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本三份。
审 判 长 袁 萍
人民陪审员 雒朝明
人民陪审员 柏 钧
二〇一七年九月五日
书 记 员 李 娜
附：本判决主要法律依据
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时缴纳。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。