浙江省温州市瓯海区人民法院
民 事 判 决 书
（2010）温瓯商初字第49号
原告：黄某某。
委托代理人：孔某某、张某某。
被告：杨甲。
被告：施某某。
被告：杨乙。
原告黄某某为与被告杨甲、施某某、杨乙民间借贷纠纷
一案，于2010年1月13日向本院提起诉讼，本院于同日立案后
，依法组成合议庭，于2010年5月6日公开开庭进行了审理。原
告委托代理人孔某某到庭参加诉讼。被告杨甲、施某某、杨乙
经本院公告送达开庭传票无正当理由拒不到庭。本案现已审理
终结。
原告黄某某起诉称：被告杨甲、施某某系夫妻关系，被
告杨乙系被告杨甲之弟。三被告因经商缺资经他人介绍共同向
原告借款，为此，原、被告双方签订了《借款及担保协议书》
，约定向原告借款40万元，利息为月利率2%，借款时间为2008
年2月3日至同年4月2日，如借款人逾期还款，应向出借人支付
借款总额10%的违约金外，还需支付未偿额的每日万分之六的
逾期还款利息，及承担出借人实现债权的费用。协议签订后，
原告依约将出借款项支付给被告（按被告要求将款汇给被告杨
乙）。借款到期后，被告未能按期归还借款。虽经原告多次查找，但三被告回避不见。现请求法院判令：一、被告偿还借款
本金40万元，并支付违约金4万元、律师代理费1万元、逾期还
款利息（从2008年4月3日起至履行完毕之日止，按每日万分之
六计算）；二、原告对被告所有的座落于瑞安市塘下镇××路
××号房屋的拍卖、变卖、或折价款享有优先受偿权。
原告黄某某为证明其主张，在本院指定的举证期限内提
供下列证据：
1.三被告户籍证明，以证明三被告的主体资格及相互关
系；
2.借款及担保协议书、领款凭证、银行汇款单，以证明
被告向原告借款，对有关事项的约定，同时原告已将出借款支
付给被告。
3.房地产抵押登记证明书，以证明被告向原告借款时，
被告杨甲将其座落在瑞安市塘下镇××村繁盛路××号房屋作
为抵押，并依法办理了抵押登记手续；
4.发票一份，以证明原告为提起诉讼聘请律师，支付代
理费10000元。
被告杨甲、施某某、杨乙没有答辩，也未在本院指定的
举证期限内提交证据。
经本院审查，原告提供的上述证据，来源合法，可以证
明案件事实，同时与原告在庭后提供的抵押借款合同、委托代
理合同，被告杨甲、施某某的结婚登记表相互印证，本院予以
确认。
经本院审理认定：被告杨甲、施某某于2005年5月11日登记结婚，被告杨乙系被告杨甲之弟。2008年2月3日，被告杨甲
经他人介绍向原告借款40万元，并由被告施某某提供担保，双
方签订了《借款及担保协议书》，该协议书载明：借款金额40
万元、月利率2%、借款时间为2008年2月3日至同年4月2日；如
借款人逾期还款，应向出借人支付借款总额10%的违约金外，
还需支付未偿额的每日万分之六的逾期还款利息，及承担出借
人实现债权的费用（包括律师费）；担保人对借款人所有应承
担的义务提供连带责任保证；如双方出现争议由出借人所在地
人民法院管辖。同日，原告与被告杨甲约定，被告杨甲将其座
落在瑞安市塘下镇××路××号房屋作为上述借款抵押，并依
法向房屋管理部门办理抵押登记手续。协议签订后，原告按照
被告杨甲指示，将出借款项汇入被告杨乙银行卡内。
本院认为：被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，
又未提出答辩意见，应视为其放弃抗辩的权利，本院依法予以
缺席审理。根据原告陈述及提供的证据，经本院审查，可以认
定原告与被告杨甲之间的借贷关系，被告杨甲未按期归还借款
，应依法承担违约责任，原告与被告杨甲间虽约定被告逾期还
款应承担10%的违约金及每日万分之六的逾期还款利息，但鉴
于该违约金与逾期还款利息折算为借款利率，已明显超过目前
人民银行贷款基准利率的四倍，故本院对其违约金与逾期还款
利息依法调整为以月利率1.6%计算。原告与被告杨甲借款时又
约定以被告的房屋作为抵押，并依法办理了抵押登记手续，故
原告对被告的该房屋享有抵押权。被告施某某在《借款及担保
协议书》上虽作为担保人签字，但该债务是被告施某某、杨甲夫妻存续期间发生，且被告施某某予以担保确认，故该债务应
属于其夫妻共同债务，被告施某某负有共同偿还的义务。对原
告要求被告承担律师代理费，符合借据约定，且经本院审查，
属于合理费用支出，本院予以支持。对原告要求被告杨乙承担
共同偿还责任，缺少事实依据，本院不予支持。据此，依照《
中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二
百一十条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国担保法
》第三十三条、第四十一条，最高人民法院《关于适用〈中华
人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条，《
中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定，判决如下
：
一、被告杨甲、施某某应在本判决生效后10日偿付原告
黄某某借款本金40万元及违约金与逾期还款利息（从2008年4
月3日起至本判决确定履行之日止，按月利率1.6%计算），律
师代理费1万元。
二、原告黄某某对被告杨甲所有的座落在瑞安市塘下镇
××村繁盛路××号房屋（地号：b3110-6-
7；所有权证号：00005985）的拍卖、变卖、或折价款就上述
款项的偿付享有优先受偿；
三、驳回原告黄某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依
照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加
倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费9800元，公告费1000元，合计10800元，由被告杨甲、施某某负担（公告费已由原告垫付）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院
递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省
温州市中级人民法院。
审 判 长 张宪武
人民陪审员 张吟宇
人民陪审员 陈 琰
二〇一〇年五月二十七日
代书 记员 戴文衡
附告：判决适用的法律条文及当事人应知的相关事项
一、判决适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百三十条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的
，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条
当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对
借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规
定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款
人在合理期限内返还。
第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借
款时生效。
第二百一十一条第二款
自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的
，视为不支付利息。
自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反
国家有关限制借款利率的规定。
《中华人民共和国担保法》
第三十三条
本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四
条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行
债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、
变卖该财产的价款优先受偿。
前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，
提供担保的财产为抵押物。
第四十一条
当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。
最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若
干问题的解释（二）》
第二十四条
债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张
权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权
人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第
十九条第三款规定情形的除外。
二、当事人应知的相关事项
1、上诉人应按一审案件预交的受理费标准预交上诉案件
受理费（对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上
诉请求数额交纳案件受理费），在向人民法院提交上诉状时预
交到温州市中级人民法院，或通过农业银行电汇至浙江省省级
财政专户结算分户，帐号：31×××51。
2、当事人一般应自案件裁判文书生效后10日内向人民法
院领取裁判文书生效通知书。
3、当事人负担的诉讼费用应在裁判文书生效后10日内来
院交纳，或通过汇款交纳（开户行：温州银行景山支行，帐号
：759000120190081823）；当事人需要退还诉讼费用的，应在
裁判文书生效后10日内来院办理诉讼费用退费手续。
4、根据法律、司法解释的规定，发生法律效力的民事判
决、裁定、调解书，当事人必须履行。被执行人未按法律文书
指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间
的债务利息，未按法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金（迟延履行期间的利息或迟延履行金自法律文
书指定的履行期间届满的次日起计算；加倍支付迟延履行期间
的债务利息，是在按人民银行同期贷款最高利率计付的债务利
息基础上再增加一倍；迟延履行非金钱给付义务的，无论是否
已给申请执行人造成损失，都应当支付迟延履行金；已经造成
损失的，双倍补偿申请执行人已经受到的损失）。
5、当事人一方拒绝履行的，对方当事人可以在履行期限
届满后的二年内（分期履行的，从规定的每次履行期间的最后
一日起计算）向第一审人民法院申请执行。逾期申请的，人民
法院不予受理执行。
6、拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的
；隐藏、转移、变卖、毁损已被查封、扣押的财产，或者已被
清点并责令其保管的财产，转移已被冻结的财产的；以暴力、
威胁或者其他方法阻碍司法工作人员执行职务的，人民法院可
以根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事
责任。