安徽省铜陵市铜官山区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）皖0705刑初154号
公诉机关铜陵市铜官山区人民检察院。
附带民事诉讼原告人汪某甲。
诉讼代理人汪平子，男，1964年2月15日，户籍地安徽省铜陵县。系被害人汪某甲的父亲。
诉讼代理人章红明，安徽智全律师事务所律师。
被告人钟小双，男，1986年2月1日，个体经营者。2015年8月11日因涉嫌犯故意伤害罪经铜陵市公安局铜官山分局决定被取保候审。
辩护人丁辰，铜陵市铜官山区法律援助中心指派律师。
铜陵市铜官山区人民检察院以铜官检刑诉（2016）第104号起诉书指控被告人钟小双犯故意伤害罪，于2016年5月20日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人汪某甲向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。铜陵市铜官山区人民检察院指派检察员肖建荣、代理检察员张翠翠出庭支持公诉，被告人钟小双及其辩护人丁辰、附带民事诉讼原告人汪某甲的诉讼代理人汪平子、章红明均到庭参加诉讼。期间，辩护人因申请调取新证据和民事和解建议延期审理一次。现已审理终结。
铜陵市铜官山区人民检察院指控：
2015年7月13日凌晨，佘某与被害人汪某甲到本市三中铁道口旁的三佰龙虾店，看见被告人钟小双坐在店外路边的一辆轿车上，二人进入车内因琐事与钟小双发生争执。钟小双要求二人下车被拒绝，汪某甲动手打钟小双，钟小双下车打电话报警，佘某、汪某甲跟着下车，佘某将钟小双抓住，汪某甲对钟小双拳打脚踢，与钟小双揪打在一起，钟小双跑到马路对面，汪某甲、佘某跟后追打，钟小双从马路对面跑回龙虾店门口，在烧烤店桌上拿起一个玻璃醋瓶，走到马路中间，遇汪某甲上前踢踹时，钟小双迎上去手持玻璃醋瓶对汪某甲头部砸了一下，玻璃醋瓶破碎，汪某甲倒地，钟小双跑进烧烤店，后开车送汪某甲到医院诊治。经鉴定，汪某甲的伤情程度为轻伤一级。
针对上述指控，公诉人当庭出示被告人供述、被害人陈述、证人证言、鉴定意见等证据，公诉机关认为，被告人钟小双的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条，构成故意伤害罪。提请本院依法惩处。
附带民事诉讼原告人汪某甲诉称：被告人钟小双的犯罪行为给其造成了巨大经济损失，请求法庭判令被告人支付其各项经济损失共计97255.33元。具体包括：医药费25063.33元(含后续治疗费20000元)；误工费4500元；护理费720元，营养费300元，住院伙食补助费300元，交通费500元，伤残赔偿金53872元，精神抚慰金10000元，鉴定费2000元。诉讼代理人当庭提交了被害人汪某甲的医疗、鉴定等费用的票据、住出院记录、出院医嘱证明、伤残鉴定意见书等证据。
被告人钟小双对起诉书指控的事实和罪名均无异议，当庭认罪悔罪。其辩护人辩称：1、对本案的定性无异议，但钟小双的行为应属防卫过当；2、被害人在案件起因上有重大过错；3、归案后能如实供述事实，认罪态度好；4、无犯罪前科，主观恶性较轻；5、事后积极施救，叫人报警，有自首情节；6、愿意赔偿被害人全部合法及合理损失。综上，建议法庭对钟小双从轻处罚，适用缓刑。
经审理查明：
2015年7月13日凌晨，佘某与被害人汪某甲到本市三中铁道口旁的三佰龙虾店，看见被告人钟小双坐在店外路边的一辆轿车上，二人进入车内，汪某甲为今年6月18日与佘某等人携长矛等凶器对钟小双的三佰龙虾店进行打砸，受到公安机关处理系钟小双报警一事，与钟小双发生争执，并用手拍打钟小双脸部。钟小双要求二人下车被拒绝，即下车打电话报警，二人也随后下车，汪某甲先动手打钟小双，两人揪打在一起，钟小双跑到马路(路宽十余米)对面，汪某甲跟后追打。钟小双挣脱纠缠从马路对面返回到龙虾店门口，随手从隔壁烧烤店桌上拿起一个玻璃醋瓶走到马路中间，当汪某甲冲上前再次踢踹时，钟小双持玻璃醋瓶砸击汪某甲头部，醋瓶破碎，汪某甲倒地，钟小双跑进烧烤店。钟小双发现汪某甲伤势较重从店内出来，叫人打电话报警，并驾车送汪某甲至铜陵市立医院诊治。经鉴定，汪某甲伤情程度为轻伤一级。
附带民事诉讼原告人汪某甲受伤后住院治疗5天，医嘱建议5天后拆线，故误工天数可按10日计算，庭审后汪某甲亲属另补充提交了去上海诊治发生的医疗及交通费用票据，被告人对此质证认可，其经济损失经本院审核：医疗费25300.83（含后续治疗费20000元）、护理费580元、住院期间伙食补助费250元、营养费250元、误工费1500元、交通费448元、鉴定费2000元，共计30328.83元。
另查明，被告人钟小双在侦查阶段已支付赔偿款2000元。在本案审理期间，被告人钟小双另预交赔偿款20000元至本院，并表示已交赔偿款如超出判决确认部分，自愿作为对被害人的补偿。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、受案登记表、立案决定书证实案件的来源情况。
2、归案情况说明证实被告人钟小双的到案经过。
3、被害人汪某甲的陈述证实：2015年6月18日其与佘某等人持匕首和长矛对钟小双的龙虾店进行了打砸，7月13日凌晨，其酒后为此事与钟小双发生争吵扭打，其左脸部被划伤，头上有个包。记得有一个女的在拉架，其他的事记不清了，事后听说是其先动手打人的。
4、证人佘某的证言证实：汪某甲与钟小双因砸龙虾店的事在车内发生争吵打斗，下车后两人互相揪打，其在中间拉架，不想让他俩打。期间，汪某甲两次摔倒，第二次是钟小双用醋瓶将汪某甲砸倒，汪某甲满脸是血。在汪某甲被打倒以后，其用脚踢了龙虾店老板。后钟小双开车将汪某甲送医院救治。
5、证人汪某乙的证言证实：当晚，龙虾店老板（被告人钟小双）和两个小伙子在车内争吵，下车后，穿黑上衣的小伙子（被害人汪某甲）打了龙虾店老板一巴掌，后又用脚踹（基本都踹到腿上），瘦瘦小伙子（佘某）将他俩拉开，不想打架，但穿黑上衣的小伙子很冲动，又踹了几脚，龙虾店老板从对面马路挣脱后就跑回店门口，在其吃烧烤的桌上拿起一个醋瓶跑到马路上朝穿黑色上衣小伙子举起，大概举有一分钟，穿黑上衣小伙子还踢他时，龙虾店老板即用醋瓶砸了对方面部，醋瓶破碎，小伙子倒地不动。瘦小伙子开始没动手，在穿黑上衣小伙子被醋瓶砸倒后踹了龙虾店老板几脚。
6、证人张某甲的证言证实：下车后，穿黑上衣的小伙子往龙虾店老板头面部打了两拳，其把该小伙子抱到一边，可能是他喝酒的原因，感觉抱他很轻松。龙虾店老板劝另一个小伙子“赶快把你兄弟拖走，他酒喝多了”。但穿黑上衣小伙子又冲过来拳打脚踢，后龙虾店老板从桌上抓起一个醋瓶，当黑上衣小伙子再次踹他时，他用醋瓶将对方砸倒。
7、证人张某乙的证言证实：胖男子追着三佰龙虾店老板拳打脚踢，相互揪在一起到马路对面，其姐张某甲一直在拉架。胖男子被龙虾店老板用醋瓶砸到头部，脸上流了好多血。
8、被告人钟小双的供述证实：2015年7月12日晚上12时许，龙虾店关门后其在自己的车内坐着，没一会儿，佘某和汪某甲过来也进入车内，二人为上次砸其龙虾店被公安处理系其报警一事不满。其要求二人下车遭拒，汪某甲用手拍其脸，其边下车边用手机报警，汪某甲跑过来抢手机。其往加油站方向走，汪某甲追过来用脚踹其身体，其用手将汪某甲和佘某挥倒。汪某甲倒地后爬起来继续追打。之后，其到龙虾店门口拿起桌上的一个醋瓶，当汪某甲再次冲过来时，用醋瓶砸了汪某甲的头部。汪某甲倒地后脸上流血，其叫人打电话报警，随后抱起汪某甲开车送他到市立医院救治。
9、钟小双体表检查照片显示其受伤情况。
10、门诊病历证实：被害人汪某甲伤后一刻钟接受诊治，病历记载当晚有饮酒史。
11、铜陵市公安司法鉴定中心《法医学人体损伤程度鉴定书》载明：被害人汪某甲因外力致伤颜面部，致左侧颜面部切割伤，见有三条瘢痕，累计长度达10cm以上，未达15cm，损伤程度为轻伤一级。
12、安徽蓝天司法鉴定所《关于汪某甲伤残等级鉴定及后续医疗费评估意见书》载明：汪某甲的损伤程度为十级伤残，后续整形医疗费用20000元。
13、住院病历、出院证明、医疗发票、鉴定费、误工费等民事单据：证实被害人汪某甲治疗及损失情况。
14、收条证实汪某甲的亲属在侦查阶段收到钟小双赔偿款2000元。
15、户籍资料证实被告人钟小双的身份简况。
本院认为，被告人钟小双为使本人免受正在进行的不法侵害，实行防卫具有正当性，但本案中汪某甲侵害方式只是拳脚，未使用凶器，且两人体格差异明显，钟小双持醋瓶砸击不法侵害人汪某甲头面部，造成轻伤一级的损害后果，其防卫明显超过必要限度，属防卫过当，应当负刑事责任，故意伤害他人身体，致一人轻伤，故其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控故意伤害罪罪名成立，本院予以支持。附带民事诉讼原告人汪某甲要求判令被告人钟小双赔偿其经济损失的诉请，依法有据，予以支持，但部分诉请项目无事实和法律依据，本院依法予以核减，被害人汪某甲寻衅滋事引起纠纷并首先动手打人，负有重大过错，应自行承担40%的民事责任。本案中汪某甲侵害方式只是拳脚，未使用凶器，且钟小双魁梧高大，汪某甲矮小并系未成年人，两人体格差异明显，钟小双为使本人免受正在进行的不法侵害，持醋瓶砸击不法侵害人汪某甲头面部，造成轻伤一级的损害后果，其防卫行为明显超过必要限度，属防卫过当，应当负刑事责任，但是应当减轻或免除处罚。案发后钟小双积极施救、叫人报警，明知公安机关会及时赶到仍在医院等候，并如实供述犯罪事实，构成自首；积极赔偿被害人损失，有悔罪表现，且被害人对本案的引发负有重大过错，依法从宽处理。辩护人所提上述相关辩护意见，本院予以采纳。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第二十条第二款、第六十七条第一款、第三十六条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一、二款之规定，判决如下：
一、被告人钟小双犯故意伤害罪，免予刑事处罚。
二、被告人钟小双赔偿附带民事诉讼原告人汪某甲经济损失共计人民币一万八千一百九十七元三角。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省铜陵市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 谢飞梦
审 判 员 华时来
人民审判员 汪 斌
二〇一六年八月二十三日
书 记 员 阎 岩
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》：
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第二十条第二款正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》：
第一百五十五条第一、二款对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。