太原市小店区人民法院民 事 判 决 书（2017）晋0105民初425号原告山西远东实业有限公司，住所地太原市小店区长风街108号东座9层，统一社会信用代码：91140000701004629D。法定代表人白振华，执行董事。委托代理人梁晓燕，北京盈科（太原）律师事务所律师。委托代理人白鹏程。被告山煤国际能源集团大同有限公司，住所地大同市南环路319号。负责人曹文海，总经理。委托代理人朱彦君，男。委托代理人魏鑫，男。原告山西远东实业有限公司与被告山煤国际能源集团大同有限公司合同纠纷一案，本院于2017年1月18日立案受理后，依法由审判员张潘潘、人民陪审员池凤林及人民陪审员张铁牛组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告山西远东实业有限公司的委托代理人梁晓燕及白鹏程、被告山煤国际能源集团大同有限公司的委托代理人朱彦君及魏鑫到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告山西远东实业有限公司诉称，2014年5月23日，原告（乙方）与被告（甲方）签订编号为SMDT-ydsy20140515的《协议书》一份，协议约定，甲方按照合同约定给乙方供应煤炭，乙方按合同约定支付甲方煤款。协议期限为6个月，自2014年05月23日至2014年11月23日。月度合同是本协议不可分割的部分，与本协议具有同等法律效力。乙方与乙方客户签订的协议是本协议不可分割的一部分。甲方根据销售给乙方的煤炭数量，按月计算（煤炭吨数半年20万吨以下，包括20万吨），每月销售煤炭3.34万吨，甲方给于乙方销售价格优惠3元吨，若销售量增长或减少，则销售优惠价格随之降低或提高。甲方未按合同履约的，双方约定按照以下方式处理：乙方有权要求甲方退还乙方预付货款10000000元整，并应向乙方赔偿违约金，即违约金=3.34万吨／每月＊3元＊月数-实际供货所产生的毛利润。2014年12月22日，原告（乙方）与被告（甲方）签订编号为SMDT-sxyd20141118《协议书》一份，协议约定，甲方按本协议及月度合同约定供应煤炭，协议期限为一年，自2014年11月24日至2015年11月23日，一年内供应煤炭累计约55万吨，甲方一年供应煤炭累计约55万吨。月度合同是本协议不可分割的部分，与本协议具有同等法律效力。乙方与乙方客户签订的协议是本协议不可分割的一部分。若甲方原因导致在2015年11月23日前供煤数量不足55万吨，乙方有权要求甲方承担赔偿责任，赔偿金额＝55万吨＊2元／吨-实际供货数量产生的优惠额。根据两份《协议书》约定，原告与被告先后签订了15份煤炭采购合同，原告共向被告支付货款258074065.62元，收到被告开具的增值税发票218383857.54，被告给原告退款39273358.9元，被告仍然应向原告退416849.18元货款，应当按照约定承担相应的违约责任。特诉至法院，请求依法判令：1、被告返还原告预付货款416849.18元、支付违约金286311.21元；2、被告承担律师费15000元、本案诉讼费及其他相关费用被告山煤国际能源集团大同有限公司辩称，1、原告的现有证据无法切实证明双方实际交易数量、数额及欠付货款，尤其是付款、发票、合同不能形成对应关系，无法证明欠款如何形成、数额如何计算。根据根据谁主张谁举证的法律规定及举证规则，应当驳回原告诉讼请求；2、原告现有证据不能证明我方存在违约行为，且未就违约金计算予以证明，如该违约金基于2014年5月23日签订的《协议书》计算得出，则该项诉求时效已过；3、原告未提供律师费依据，该项请求不应得到支持。经审理查明，2014年5月23日，原告（乙方）与被告（甲方）签订编号为SMDT-ydsy20140515的《协议书》一份，协议约定，甲方按照合同约定给乙方供应煤炭，乙方按合同约定支付甲方煤款。协议期限为6个月，自2014年05月23日至2014年11月23日。月度合同是本协议不可分割的部分，与本协议具有同等法律效力。乙方与乙方客户签订的协议是本协议不可分割的一部分。甲方根据销售给乙方的煤炭数量，按月计算（煤炭吨数半年20万吨以下，包括20万吨），每月销售煤炭3.34万吨，甲方给于乙方销售价格优惠3元吨，若销售量增长或减少，则销售优惠价格随之降低或提高。甲方未按合同履约的，双方约定按照以下方式处理：乙方有权要求甲方退还乙方预付货款壹仟0000元整，并应向乙方赔偿违约金，即违约金=3.34万吨／每月＊3元＊月数-实际供货所产生的毛利润。2014年12月22日，原告（乙方）与被告（甲方）签订编号为SMDT-sxyd20141118《协议书》一份，协议约定，甲方按本协议及月度合同约定供应煤炭，协议期限为一年，自2014年11月24日至2015年11月23日，一年内供应煤炭累计约55万吨，甲方一年供应煤炭累计约55万吨。月度合同是本协议不可分割的部分，与本协议具有同等法律效力。乙方与乙方客户签订的协议是本协议不可分割的一部分。若甲方原因导致在2015年11月23日前供煤数量不足55万吨，乙方有权要求甲方承担赔偿责任，赔偿金额＝55万吨＊2元／吨-实际供货数量产生的优惠额。根据两份《协议书》约定，原告与被告先后签订了15份煤炭采购合同，被告履行向原告供应煤炭的义务。截至2015年12月31日，经原告与被告确认，原告欠被告7583150.82元。2016年4月8日，原告向被告支付货款13000000元。被告于2016年1月27日、2016年1月30日、2016年4月12日、2016年4月21日、2016年5月9日累计五次退还原告货款5000000元，此后被告未再退还原告货款，被告至今尚应退还原告货款416849.18元。2017年1月4日，原告委托北京盈科（太原）律师事务所律师诉来本院，向本案被告主张上述实体权利。确认以上事实的证据有：《协议书》、《动力煤采购合同》、《煤炭采购合同》、《动力煤轮船运输采购合同》《煤炭供需合同》、2015年12月31日的《往来账项询证函》、2016年1月27日的承兑汇票、2016年1月30日的收据与银行承兑汇票、2016年4月8日的收据与银行汇票、2016年4月12日的收据与银行汇票、2016年4月21日的收据与银行汇票、2016年5月9日的收据与银行汇票、委托代理合同等，上述证据经原告当庭举证、质证及本院审查，另有本案庭审笔录在卷佐证，足以采信。本院认为，原告所提供的证据足以证明被告至今尚应退还原告货款416849.18元。被告未及时向原告退还货款，其行为已构成违约，且势必会给原告带来一定的经济损失。结合本案案情及原告所提供的证据，本院酌情判令被告支付原告相应违约金，具体计算方式为：416849.18元自2016年5月10日起至被告给付416849.18元货款日止，以中国人民银行同期同类贷款利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。对原告主张的律师费，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、第一百三十条的规定，判决如下：一、被告山煤国际能源集团大同有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告山西远东实业有限公司货款416849.18元。二、被告山煤国际能源集团大同有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山西远东实业有限公司416849.18元货款自2016年5月10日起至被告山煤国际能源集团大同有限公司给付416849.18元货款日止，以中国人民银行同期同类贷款利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算的违约金。三、驳回原告山西远东实业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10982元（原告已预交），由被告山煤国际能源集团大同有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数或代表人的人数提交副本，上诉于山西省太原市中级人民法院。审 判 长  张潘潘人民陪审员  池凤林人民陪审员  张铁牛二〇一七年六月十九日书 记 员  武朝霞