山西省临汾市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）晋10民终2722号上诉人（原审被告）：刘瑞成，现住永和县。委托诉讼代理人：刘二平（系刘瑞成儿子）。委托诉讼代理人：赵青祥，现住永和县。被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司临汾中心支公司，住所地临汾市车站街22号。负责人王玉斌，总经理。委托诉讼代理人：王瑞聪，山西诚敏律师事务所律师。原审原告：刘某。法定代理人：刘某1（系刘某父亲）。原审被告：隰县胜通运输有限公司，住所地隰县正大街3号。负责人张廷生，公司董事长。上诉人刘瑞成因与被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司临汾中心支公司及原审原告刘某、原审被告隰县胜通运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省永和县人民法院（2017）1032民初117号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人刘瑞成的委托诉讼代理人刘二平、赵青祥，被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司临汾中心支公司委托诉讼代理人王瑞聪到庭参加诉讼。原审原告刘某和原审被告隰县胜通运输有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。上诉人刘瑞成上诉请求：一、请求依法改判一审判决书判决内容第（三）条为：刘瑞成、隰县胜通运输公司共同承担刘某精神抚慰金2000元、鉴定费2000元；应由中国太平洋财产保险股份有限公司临汾中心支公司承担。二、依法改判一审案件受理费2159元给予减半收取并合理分配，原告、被告刘瑞成、被告隰县胜通运输有限公司三方各承担多少？事实与理由：精神抚慰金和鉴定费，是本次意外交通事故所致，理应由保险公司承担。对于保险免责事项，保险公司未尽到告知义务，故一切费用由保险公司承担。被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司临汾中心支公司辩称，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。原审被告隰县胜通运输有限公司未作陈述。原审原告刘某未作陈述。原审原告刘某诉至一审法院要求赔偿原告医药费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金、鉴定费等共计96138.86元，并由被告承担本案的诉讼费用。原审法院经审理查明，2016年5月13日16时许，被告刘瑞成驾驶XXX大型普通客车由南向北行驶至省道248线204km＋200m时，与相对方向行驶的李洪黎驾驶的XXX小型越野车相撞，导致客车侧翻，乘坐在客车内的原告刘某受伤。经大宁县公安局交警大队调查，作出大公交认字（2016）00003号道路交通事故认定书，认定被告刘瑞成负该起事故的全部责任。经山西省交口司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为被鉴定人刘某损伤为十级伤残。另查明，原告刘某系永和县XX人，其户别为非农业家庭户口。被告刘瑞成与任建平共同经营XXX大型普通客车，二人系该车车主，该车挂靠于被告隰县胜通运输有限公司，隰县胜通运输有限公司在太平洋保险公司为XXX车辆投有道路客运承运人责任保险，期限为2015年9月22日至2016年9月21日，投保座位共为31座，每次事故每座人身赔偿限额为50万元。本次事故发生时间是2016年5月13日，XXX客车在保险期内。在审理过程中，原告提供了以下证据：1.刘某户口本，证明刘某为城镇居民，刘某1为其法定监护人。2.道路交通事故认定书，证明事故发生的时间地点及事故责任。3.大宁县人民医院病历，证明在大宁县人民医院住院治疗，住院天数为1天。4.住院收费票据，证明刘某在临汾市人民医院医药费19852.35元。5.临汾市第四人民医院住院病历，诊断证明书、出院证，证明刘某在临汾市第四人民医院住院证明、出院证明，住院天数为18天。6.医用外固之支具，证明刘某住院所用支具费用为700元。7.门诊发票15张，证明门诊发票15张，证明门诊发票15张共计1580.51元。8.交口司法鉴定意见书，证明刘某的所受损伤为十级伤残。9.鉴定费发票，证明刘某做鉴定所支出的费用为2000元。10住宿费票据4张，证明住宿费为2306元。11.配眼镜，证明配眼镜花费320元。12.临汾市第四人民医院二次手术证明，证明刘某二次手术花费8000元。原告认为损失为：医药费21432.86元、护理费19天*114元=2166元、二次手术费用8000元，住院伙食补助费19天*50元=950元、营养费19天*50元=950元、交通费500元、残疾赔偿金城镇居民最新标准计算27352元*20*10%=54704元、精神损害赔偿金5000元、住宿费2436元。共计96138.86元。经质证，被告太平洋保险公司对刘某户口本、道路交通事故认定书、大宁县人民医院病历、住院收费票据、临汾市第四人民医院住院病历、医用外固之支具没有异议。对门诊发票真实性没有异议，但该费用是出院后产生的门诊费用没有医嘱和门诊手册作证，与本案没有关联性，不予认可。鉴定费不是保险公司赔偿范围，不承担住宿费，配眼镜的证据不能证明是原告的眼镜损失，二次手术费用同意一次性处理。医疗费认可19852.35元，护理费应当按照居民服务行业计算每天101元，伙食补助费没有异议，营养费认可每天30元，交通费未提供证据不予认可。伤残赔偿金应按照25828元计算，精神抚慰金根据保险合同约定属于除外责任，住宿费证据不成立不予认可。被告刘瑞成与太平洋保险公司质证意见一致。原告刘某经质证认为，门诊票据明细可以体现是进行病情复查产生的费用，被告应予承担。交通费是原告治疗过程中实际产生的望法院酌情考虑。残疾赔偿金按照2017年3月2日公布的标准进行计算。住宿费是陪护人员产生的费用望酌情考虑。被告刘瑞成提供以下证据：一、预先结算，1、5月14日大宁门诊3张门诊票据418.7元。2.救护车票据1张1200元。3.住院2天收费票据1096.95元。以上3项合计2715.65元。二、垫付款情况：5月14日4000元，6月18日2000元，5月29日3000元，5月19日5000元，5月16日10000元，以上5张合计24000元，均有原始条据。以上一、二共计26715.65元。刘瑞成证件：驾驶证、身份证、道路旅客运输资格证、行车证。经质证，被告太平洋保险公司没有异议。原告刘某对于垫付款24000元认可，对于大宁预付款2715.65，原告没有起诉，不承担返还义务。对刘瑞成证件没有异议。被告太平洋保险公司提供以下证据：1、保险条款一份，证明精神损害赔偿属于除外责任，旅客应担持有有效的运输凭证。2.保险单一份，证明每次事故每座人身赔偿限额50万元，死亡伤残赔偿限额38万元，医疗费用赔偿限额12万元，每次事故赔偿限额为50万元。3.投保单一份，证明保险公司对被保险人隰县胜通运输有限公司进行过告知义务。经质证，原告李祎平没有异议，被告刘瑞成没有异议。庭后原告刘某提交了二次手术的相关证据，经向被告刘瑞成、隰县胜通运输有限公司、太平洋保险公司询问，均称不需要质证，经本院查证，原告刘某二次手术住院7天，费用为6300.55元。以上事实由当事人及其委托代理人陈述、道路交通事故责任认定书、医院病历、住院医疗费收据票据、医疗费发票、鉴定意见书、鉴定费发票等所证实。原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，由于过错造成他人人身伤害的，应当承担赔偿责任。本案中，被告刘瑞成驾驶的客车与李洪黎驾驶的XXX小型越野车相撞，造成原告刘某受伤，经大宁县公安局交警大队道路交通事故认定书，认定被告刘瑞成负该起事故的全部责任。被告刘瑞成驾驶的XXX客车挂靠于隰县胜通运输有限公司。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。”的规定，本案中被告刘瑞成与被告隰县胜通运输有限公司对原告的损失承担连带责任。被告隰县胜通运输有限公司为XXX客车在太平洋财产保险公司投保道路客运承运人责任保险，故太平洋保险公司应当在其保险限额内进行赔偿，不足部分由被告刘瑞成与被告隰县胜通运输有限公司连带承担。一、原告请求赔偿的合理部分确定为：1、经核实票据，医疗费为31149.06；2、护理费为2626元(101元×26天)；3、住院伙食补助费1300元（50元×26天）；4、营养费780元（30元×26天）；5、住宿费：根据原告实际情况酌情确定为500元；6、交通费根据原告实际情况酌情确定为300元；7、残疾赔偿金为54704元（城镇居民人均可支配收入27352×20×10%），以上损失共计91359.06元。8、精神抚慰金2000元；9、鉴定费2000元。二、被告刘瑞成请求数额确定：垫付医疗费26715.65元。因原告损失91359.06元应先由李洪黎驾驶的XXX车辆在交强险无责任限额内进行赔付，但原告未起诉XXX承保车辆，本次事故刘瑞成驾驶的XXX客车受伤人数为12人，故原告的损失应当扣除1000元（12000÷12），对于此损失，原告可另行起诉要求赔偿。原告损失90359.06元应当由太平洋保险公司在其道路客运险限额内进行赔偿。因原告的损失已经由太平洋保险公司足额承担，故被告刘瑞成垫付的26715.65元由太平洋财产保险股份有限公司在给付原告时扣除支付给被告刘瑞成。关于精神抚慰金，根据保险条款约定系太平洋保险公司责任免除范围，故精神抚慰金2000元，由被告刘瑞成与被告隰县胜通运输有限公司共同承担。鉴定费2000元，由被告刘瑞成与被告隰县胜通运输有限公司共同承担。被告隰县胜通运输有限公司经传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，应作出缺席判决。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国道路运输条例》第三十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：“一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司临汾中心支公司于本判决生效后十五日内支付原告刘某63643.41元。二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司临汾中心支公司于本判决生效后十五日内支付被告刘瑞成26715.65元。三、被告刘瑞成、隰县胜通运输有限公司于本判决生效后十五日内支付原告刘某精神抚慰金2000元、鉴定费2000元。四、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2159元，由原告刘某负担512元，被告刘瑞成、隰县胜通运输有限公司负担1647元。”本院在二审期间查明事实与一审查明事实一致。本院认为，关于本案原审原告刘某损失中的精神抚慰金和鉴定费被上诉人太平洋保险公司临汾中心支公司应否承担的问题，一审法院认为按照保险条款约定，精神抚慰金属免责范围，故应由刘瑞成、隰县胜通运输有限公司负担。而上诉人刘瑞成认为被上诉人并未将该免责条款向其作明确告知，不产生效力，被上诉人应承担精神抚慰金。被上诉人对此提供了投保单，认为投保单有投保人加盖公章，其对免责条款字迹进行了加黑加粗提示，并认为将该免责条款向投保人作出了明确说明。经查，被上诉人所作的说明不符合《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十一条第二款的规定，该规定为“保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务。”，被上诉人太平洋保险公司不能证明其未将该免责条款的概念、内容和法律后果未向投保人作常人理解的说明，其告知不产生法律效力。被上诉人应当对精神损害予以赔偿，同时，鉴定费亦属原审原告刘某因事故造成的直接损失，被上诉人基于保险合同也应予以赔偿。关于诉讼费的负担，一审法院处理得当，本院不持异议。上诉人要求一审诉讼费减半收取不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、维持山西省永和县人民法院（2017）晋1032民初117号民事判决第一、二、四项，即“一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司临汾中心支公司于本判决生效后十五日内支付原告刘某63643.41元。二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司临汾中心支公司于本判决生效后十五日内支付被告刘瑞成26715.65元。四、驳回原告其他诉讼请求。”二、撤销山西省永和县人民法院（2017）晋1032民初117号民事判决第三项，即“三、被告刘瑞成、隰县胜通运输有限公司于本判决生效后十五日内支付原告刘某精神抚慰金2000元、鉴定费2000元。”三、被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司临汾中心支公司于本判决生效后十五日内支付原审原告刘某精神损害抚慰金2000元、鉴定费2000元,共计4000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2159元，由原告刘某负担512元，被告刘瑞成、隰县胜通运输有限公司负担1647元；二审案件受理费50元，由被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司临汾中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  王斌斌审判员  张桂香审判员  贾晓斌二〇一七年十一月二十九日书记员  贾 惠