福建省上杭县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）杭民初字第1807号
原告刘晓辉，男，1972年11月17日出生，汉族，农民，住上杭县。
委托代理了卢子华，上杭县中心法律服务所法律工作者。
被告汤玉富，男，1967年4月14日出生，汉族，农民，住上杭县。
原告刘晓辉与被告汤玉富提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员温云球独任审判，公开开庭进行了审理。原告刘晓辉及其委托代理人卢子华，被告汤玉富到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘晓辉诉称，2013年11月23日上午开始原告受被告邀请替其承包的工地做工，主要是做抬石块的工作，做至2013年11月23日上午9时左右，在原告爬上车搬抬石块的过程中，突然，从车辆高处砸下一石块，砸中左脚踝关节处，先送至上杭县临城卫生院救治，随后又送至上杭县医院救治，并对伤口进行缝合，医生还说要进行观察几天和检查后才能决定是否要住院动手术，等到11月26日原告才住院进行治疗和动手术。医生诊断为开放性左内踝粉碎性骨折、左关节半脱位，住院21天后出院。2014年4月8日原告经福建闽西司法鉴定所司法鉴定伤残10级的等级。原告因此次事故遭受的经济损失有：医疗费14550.04元；住院伙食补助费21天（上杭县医院住院天数）×25元计525元；护理费21天（上杭县医院住院天数）×88.7元计1862.7元；误工费［21天（上杭县医院住院天数）＋108天）］×88.7元计11442.3元；交通费300元；鉴定费760元；残疾赔偿金11184.2元×2年计22368.4元；后续治疗费8500元（拆钢板及后续复查费）；精神损失费5000元；营养费1500元，以上总计66808.4元，扣除被告已支付5000元，余61808.4元。原告认为因本次事件已造成身体的伤害，被告理应承担相应的民事赔偿责任。为此，要求：依法判决被告赔偿原告医疗费14550.04元、住院伙食补助费525元、护理费1862.7元、误工费11442.3元、交通费300元、鉴定费760元、残疾赔偿金22368.4元、精神损失费5000元、营养费1500元，总计66808.4元（扣除被告已支付5000元，余61808.4元）。
被告汤玉富辩称，其跟汤仰琮包了工程，是做坟墓的工地，原告的老婆与其做了近一年的小工，因运输石碑人力不够，原告的老婆说把这个工作包给她，就是把公路旁边的石碑搬到做坟墓的地方，具体多少钱还没定，是原告老婆叫原告过来搬石头的，是从梁建国打石店运到苏姑山大路边下来，由原告的老婆、原告、巫松良、巫育红搬运。其和汤仰琮讲好了包工不包料，运费及搬石头上车和下车的费用是汤仰琮负责，但搬石头的人是其去叫的。事发后，搬运石头的工钱汤仰琮给了其由其代付的，一个人200元，原告的老婆收到了原告200元的工钱。原告受伤后，原告到临城卫生院，其充值了100元的就诊卡，到县医院又充值了100元，后来其又给了原告200元买东西吃。11月26日，原告住院，其先给原告的弟弟300元用于吃饭。之后其又出了5000元充值到原告的住院的账户上。
在审理过程中，原告刘晓辉为了证明其主张，提供了如下证据：
1、上杭县医院的出院记录、发票、门诊病历、疾病证明书、用药清单，证实原告受伤以后的伤情和治疗的情况。
被告汤玉富质证认为，真实性无异议。
2、闽西司法鉴定书及鉴定发票，证明原告因本次受伤鉴定的伤情是十级。
被告汤玉富质证认为，鉴定书是假的，鉴定发票的真实性无异议。
3、证人何荣发出庭作证的证言，证明是被告叫原告的老婆叫原告去干活的。
被告汤玉富质证认为，其是叫证人何荣发去叫小工帮忙做工，是不是叫原告其没说，搬抬石碑是200元一天，证人说的基本没错，但搬抬石碑的工资不对。
在审理过程中，被告汤玉富未提供证据证明其主张。
本院出示的证据有：
2014年8月21日对汤仰琮的询问笔录一份。
原告刘晓辉质证认为，该证据的真实性、合法性、关联性无异议。因为原告只与被告发生关系。
被告汤玉富质证认为，拖拉机是汤仰琮去叫的，汤仰琮在笔录中说的其它都没有异议。
经审理查明，2013年11月23日，原告刘晓辉及其妻子、巫松良、巫育红等四人搬运石牌，被告汤玉富从打石店借来了工具给原告等人使用。该日上午9时许，原告刘晓辉在搬运石牌过程中，在拖拉机在倒车的情况下，用右脚撑住石碑，但撑不住，被石碑就砸下来，砸中左脚踝关节处，送至上杭县临城卫生院治疗，后又送至上杭县医院治疗，对伤口进行缝合。同年11月26日，原告刘晓辉住进上杭县医院，2013年12月17日出院。该院入院诊断为开放性左内踝粉碎性骨折、左关节半脱位，出院诊断为开放性左内踝粉碎性骨折、左关节半脱位。出事以后，被告汤玉富赔付给原告刘晓辉共计5700元并支付了原告200元的工钱。2014年4月8日，原告的损伤经福建闽西司法鉴定所作出闽西司法鉴定所（2014）残鉴字第364号司法鉴定意见书，评定原告刘晓辉“交通”十级。案经本院主持调解无法达成一致意见。
本院认为，在个人之间存在劳务关系的前提下，提供劳务的一方因劳务活动自身受到伤害的，在提供劳务一方向接受劳务一方主张损害赔偿时，由双方根据各自的过错程度承担相应的民事责任。本案中，搬运石头的工具是被告从打石店借来给原告等人使用，也支付了原告200元的工钱，且事发后被告共向原告支付了5700元，由此，可以认定原、被告之间形成雇佣劳务关系。本案中原告在搬石碑过程中，拖拉机在倒车的情况下，作为一个有完全民事行为能力的人应当预见到在用右脚撑住石碑有危险而没预见到或自信能够避免可能发生的危险，故原告在搬运过程中不注意安全，有重大过失，依据《》第“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”之规定，原告需自行承担一定的责任，即40﹪为宜。被告作为接受劳务一方的雇主承担60﹪的民事赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、福建省人身损害赔偿有关费用标准等相关规定、结合原告的诉讼请求，原告损失认定为：关于医疗费，原告提供了相关证据，原告医疗费为14550.04元；关于住院伙食补助费，原告在上杭县医院共住院治疗21天，故原告住院伙食补助费（20元／天×21天）为420元；关于交通费，原告住院、出院及护理人员轮换确已实际发生交通费，故结合原告的伤情、路途、住院时间等实际酌定为交通费100元；关于护理费，原告住院21天，故原告护理费为1826.7元（88.7元／天×21天）；关于营养费，原告住院治疗花费了14550.04元，原告营养费酌定为1500元；关于误工费，计算至定残前一天为11442.3元【88.7元／天×（21天＋实际110天原告只主张108天）】，关于残疾赔偿金，原告户籍登记职业为农民，且现居住在上杭县临城镇西南村，故残疾赔偿金按农村居民计算，原告的伤残程度评定为“交通”十级，原告残疾赔偿金为22368.4元（11184.2元／年×20年×0.1）；庭审时被告对鉴定费发票真实性异议，故鉴定费用760元；为此，以上共计人民币52967.44元；关于精神损害抚慰金，原告因本次受伤致残为“交通”十级，其内心必然遭受精神痛苦，结合侵权人的过错程度和受诉法院所在地平均生活水平等因素，被告应赔偿原告精神损害抚慰金为3000元为宜。原告主张后续治疗费8500元，没有实际发生，本院不予以支持，可待实际发生后另行主张。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法?》第、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五之规定，判决如下：
一、被告汤玉富应在本判决生效后十日内向原告刘晓辉赔付医疗费14550.04元、住院伙食补助费420元、交通费100元、护理费1826.7元、营养费1500元、误工费11442.3元、残疾赔偿金22368.4元、鉴定费760元，以上共计人民币52967.44元的60﹪即31780.46元，另赔付精神损害抚慰金3000元，合计34780.46元（执行时应扣除被告已赔付的5700元）；
二、驳回原告刘晓辉其余的诉讼请求。
本案诉讼费530元，适用简易程序减半收取265元，由原告刘晓辉负担106元，被告汤玉富负担159元。
审判员 温云球
二〇一四年九月二十一日
书记员 范秀花
附法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法?》
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。