江苏省海安县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）安高民初字第00743号
原告仇桂林。
委托代理人刘桂山，江苏震阳律师事务所律师。
被告周志忠。
被告中国人民财产保险股份有限公司海安支公司，住所地海安县海安镇长江中路126号。
负责人张华，经理。
委托代理人杨洁，江苏紫石律师事务所律师。
原告仇桂林与被告周志忠、中国人民财产保险股份有限公司海安支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年7月14日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年11月5日公开开庭进行了审理。原告仇桂林的委托代理人刘桂山，被告周志忠，被告保险公司的委托代理人杨洁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告仇桂林诉称：2014年6月1日8时23分左右，原告驾驶自行车途经海安县海安镇中坝北路丹凤桥南边时与周志忠驾驶的苏F×××××号小型客车发生碰撞，致原告跌倒受伤，车辆受损。原告随即被送往海安县中医院住院治疗，2015年6月原告做二次手术取内固定。事故发生后，海安县公安局交通巡逻警察大队认定周志忠负全部责任，原告无责任。周志忠所驾车辆在保险公司投保了交强险和商业三责险。现原告要求两被告赔偿医疗费42674.11元、营养费900元（90天×10元／天）、住院伙食补助费882元（49天×18元／天）、误工费13371元（150天×89.14元／天）、护理费8022.6元（90天×89.14元／天）、××赔偿金68692元（34346元／年×2年）、精神损害抚慰金5000元、交通费500元、鉴定费1560元，合计141601.71元，扣减事故发生后周志忠已垫付的20000元，要求两被告赔偿121601.71元，其中保险公司在交强险和商业三责险范围内承担赔偿责任，超过的部分由周志忠赔偿。
被告保险公司辩称：对本起事故发生的事实和责任认定没有异议，周志忠所驾车辆在我公司投保了交强险和商业三责险（限额为30万元，含不计免赔），事故发生在保险期限内。根据我公司提供的事故发生后原告受伤部位的照片，原告构不到伤残等级，故对原告的伤残等级有异议，要求鉴定人员出庭作证。原告主张的医疗费中应当扣除伙食费、没有门诊病历佐证的医疗费以及非医保用药20%；对住院伙食补助费、营养费予以认可；对误工费不认可，原告没有证据证明造成了实际损失；对护理天数认可，护理费标准认可85元／天；交通费认可300元；鉴定费不属于保险公司赔偿范围。
被告周志忠辩称：对本起事故发生的事实和责任认定没有异议，我所驾车辆在被告保险公司投保了交强险和商业三责险（限额为30万元，含不计免赔）。我不同意承担非医保用药，其他同意保险公司的意见。事故发生后，我一共垫付了23000元，请求法院依法处理。
经审理查明：2014年6月1日8时31分，周志忠驾驶苏F×××××号小型客车，沿海安县海安镇中坝北路占用部分非机动车道由南向北行驶至丹凤桥南边时，所驾车前部与仇桂林推自行车由西向东横过道路，在非机动车道内发生碰撞，造成仇桂林受伤。海安县公安局交通巡逻警察大队（以下简称交警大队）认定周志忠承担本起事故的全部责任，仇桂林无责任。
事故发生后，仇桂林随即被送往海安县中医院住院治疗，入院诊断为：右侧胫骨平台粉碎性骨折、右侧股骨内上髁骨折。同年6月11日，该院对仇桂林行“右侧胫骨平台骨折切开复位内固定＋植骨术”。同年7月11日，仇桂林好转出院。仇桂林支付医疗费34524.28元（含伙食费600元）。事故发生后，周志忠垫付了23000元。
2015年6月16日，仇桂林到海安县中医院摄片检查。2015年6月18日，仇桂林入住海安县中医院取内固定，同年6月26日出院。仇桂林共支付医疗费8149.83元。
审理中，仇桂林向本院申请司法鉴定，本院委托如皋市人民医院司法鉴定所对仇桂林的伤残等级、休息期限、营养期限、护理人数及期限进行鉴定，该所于2015年9月15日出具了通皋人院司鉴所（2015）临鉴字第129号司法鉴定意见书，意见为：仇桂林因交通事故致右侧胫骨平台粉碎性骨折，目前右下肢功能丧失程度为10.27%，被评定为交通事故十级伤残；其余伤情不足以评残。仇桂林受伤后误工期限以150日为宜，营养支持以60日以内为宜，护理期限以90日以内为宜，护理期限内需护理人员一人。为此，仇桂林支付鉴定费1560元。
另查明：2011年3月7日，仇桂林的户口簿登记的户别为家庭户，其缴纳了职工养老保险。原告陈述自己正常在饭店打零工。
周志忠所驾驶的苏F×××××号小型客车在被告保险公司投保了交强险，本起交通事故发生在保险期限内。
上述事实，有交通事故认定书，海安县中医院的门诊病历、出院记录、医疗费票据、用药清单，司法鉴定意见书、鉴定费票据，户口簿，及双方当事人的陈述等在卷证实。
本院认为：本案所涉交通事故经交警大队认定周志忠承担全部责任，仇桂林无责任，该责任认定准确，本院予以确认。原告仇桂林因交通事故受伤，依法有权获得医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、××赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等损失的赔偿，但各个项目的赔偿应有相应的事实依据，计算标准应当符合法律规定。
原告主张的医疗费中包括第一次住院期间的伙食费600元，该伙食费不应当作为医疗费，应当从医疗费中予以剔除。2015年6月16日的医疗费票据虽然没有门诊病历佐证，但系原告拍摄X线片产生的费用，该影像资料在2015年6月18日原告进行二次手术取内固定的出院记录中已有记载，与本起交通事故具有关联性，对该日的医疗费本院予以采信。本院确认原告的医疗费损失为42074.11元。
原告主张营养费900元（90天×10元／天）、住院伙食补助费882元（49天×18元／天），两被告没有异议，本院予以支持。
原告主张误工费13371元（150天×89.14元／天），根据司法鉴定意见，原告受伤后需要休息150天；原告陈述自己在饭店打零工，虽然未举证证明其误工收入减少的情况，但原告受伤确需休息，其主张误工标准89.14元／天不超过江苏省城镇居民人均可支配收入标准，本院予以支持。
原告主张护理费8022.6元（90天×89.14元／天），原告未提供护理人员因护理原告造成其收入减少的证据，其主张护理费标准89.14元／天没有事实和法律依据，被告保险公司辩称护理费标准按85元／天计算，本院予以采信，本院确认原告的护理费损失为7650元（85元／天×90天）。
原告主张××赔偿金68692元（34346元／年×2年），原告因交通事故受伤构成十级伤残，系审理中经本院委托鉴定机构进行司法鉴定的意见。被告保险公司辩称根据事故发生后其对原告伤情拍摄的照片，原告不构成伤残，但即使证据真实也不足以推翻司法鉴定的意见。被告保险公司认为鉴定人员测量不准而要求司法鉴定人员出庭，但鉴定机构对原告进行检查时被告保险公司已派人在现场，故对于保险公司要求鉴定人员出庭，本院不予准许。事故发生前原告的户籍已登记为家庭户，且缴纳了职工养老保险，其主张按城镇居民标准计算××赔偿金，本院予以采信。对原告主张的××赔偿金，本院予以支持。
原告主张精神损害抚慰金5000元，原告因本起交通事故构成××，给原告精神上造成较大的痛苦，本院综合考虑侵权人的过错程度、侵权后果以及本地生活水平等因素，酌定精神损害抚慰金为4000元。
原告主张交通费500元，原告未提供交通费发票，根据原告治疗的情况，被告认可交通费300元，本院予以采信。
原告主张鉴定费1560元，有鉴定费票据加以证实，本院予以支持，但应当计入诉讼费用中一并处理。
综上，原告仇桂林因本起交通事故造成的损失合计137869.11元（不含鉴定费1560元）。被告周志忠所驾车辆已在被告保险公司投保了交强险和商业三者险，本起交通事故发生在保险期限内。根据《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分由当事人按责分担。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。故原告的上述损失，首先由被告保险公司在交强险责任限额范围内承担赔偿责任，在交强险医疗费用限额范围内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿误工费、护理费、××赔偿金、精神损害抚慰金、交通费94013元（含精神损害抚慰金4000元），合计104013元。
被告周志忠所驾车辆在被告保险公司投保商业三者险，被告保险公司应当根据保险合同予以赔偿。原告仇桂林超出交强险部分的损失有医疗费、住院伙食补助费、营养费为33856.11元，因被告周志忠承担本起事故的全部责任，故超出交强险限额的损失全部由被告周志忠承担赔偿责任。因被告周志忠所驾车辆投保了商业三者险，被告保险公司应当根据保险合同予以赔偿，且由被告保险公司以赔偿商业三者险保险金的方式直接赔偿给原告仇桂林。被告保险公司辩称应当扣除20%的非医保用药，但未提供证据加以证明，本院对其辩称不予采信。事故发生后，被告周志忠已垫付的23000元，应由原告仇桂林在获赔后予以返还。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第二条、第十七条、第六十五条，《国务院机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司海安支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告仇桂林医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、××赔偿金、精神损害抚慰金、交通费合计104013元。
二、被告中国人民财产保险股份有限公司海安支公司在商业三责险限额范围内赔偿原告仇桂林保险金33856.11元。
上述一、二项合计137869.11元，于本判决发生法律效力后10日内履行完毕（上述款项可汇至海安县人民法院由本院转交，户名：海安县人民法院执行款，开户行：建行海安营业部，帐号：32×××74）。
三、原告仇桂林在被告中国人民财产保险股份有限公司海安支公司履行上述判决义务后3日内返还被告周志忠23000元。
如义务人未按照本判决指定的期限履行金钱给付义务的，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
四、驳回原告仇桂林的其他诉讼请求。
案件受理费1008元，鉴定费1560元，合计2568元，由被告周志忠负担（已由原告仇桂林代垫，与上述第三项判决义务相抵后，原告仇桂林应返还被告周志忠20432元）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费1008元（该院开户行：中国银行南通市西被闸支行，户名：南通市财政局，帐号：47×××82）。
审 判 长 杨云霞
人民陪审员 钱德凤
人民陪审员 朱长余
二〇一五年十一月二十四日
书 记 员 殷莉莉
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成××的，还应当赔偿××生活辅助具费和××赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第二条本法所称保险，是指投保人根据合同约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限等条件时承担给付保险金责任的商业保险行为。
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《国务院机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条第一款被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
机动车交通事故责任强制保险责任限额由保监会会同国务院公安部门、国务院卫生主管部门、国务院农业主管部门规定。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。