广西壮族自治区来宾市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）桂13刑终27号
原公诉机关广西壮族自治区象州县人民检察院。
上诉人（原审被告人）覃雪道，男，1976年10月30日出生于广西壮族自治区象州县，壮族，大学文化，中共党员，原任象州县国土资源局副局长（副科级），住象州县。因涉嫌犯受贿罪，于2014年10月1日被刑事拘留，同年10月16日被逮捕，2014年11月5日被取保候审，2015年11月6日被监视居住。
辩护人张祖能，广西恒聚律师事务所律师。
辩护人覃宗安，广西桂中律师事务所律师。
广西壮族自治区象州县人民法院审理象州县人民检察院指控原审被告人覃雪道犯受贿罪一案，于2016年12月13日作出（2016）桂1322刑初44号刑事判决。覃道雪不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年5月10日公开开庭审理了本案。来宾市人民检察院指派检察员黄泽卿出庭履行职务，上诉人覃道雪及其辩护人张祖能、覃宗安到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，被告人覃雪道于2011年至2014年间，利用担任象州县国土资源管理局副局长的职务便利，在矿产开发、矿业执法等方面为他人谋取利益，分两次收受梁某所送现金12，000元；分三次收受郑某、曹某所送现金8，000元；分两次收受吴某所送现金40，000元；分三次收受王某所送现金36，000元。覃雪道合计收受他人贿赂款96，000元。
原审法院认为，被告人覃雪道身为国家工作人员，利用职务之便，为他人谋取利益，非法收受他人财物，数额较大，已触犯刑律，构成受贿罪，依法应处三年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。覃雪道主动交代自己的全部犯罪事实，当庭自愿认罪，依法可对其从轻处罚。覃雪道已退出全部涉案赃款，有悔罪表现，可对其酌情从轻处罚。根据覃雪道的犯罪事实、情节和悔罪表现，决定对其从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第一项和第二款、第三款、第五十二条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条、第六十四条、第十二条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条第一款之规定，判决：一、被告人覃雪道犯受贿罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币十万元；二、被告人覃雪道退缴涉案赃款九万六千元予以没收，上缴国库。
覃雪道上诉及辩护人提出：1.上诉人收受郑某、曹某送给的8，000元是传统的人情往来，不应认定为受贿款；2.上诉人收受吴某的30，000元属民间居间报酬，不应认定为受贿款；3.上诉人在检察机关第一次询问时便如实供述侦查机关尚未掌握的全部犯罪事实，应认定为自首。综上，原判量刑畸重，请求二审法院给予上诉人免于刑事处罚。
来宾市人民检察院出庭意见：原审判决认定上诉人覃雪道犯受贿罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，上诉人覃雪道于2011年至2014年间，利用担任象州县国土资源管理局副局长的职务便利，在矿产开发、矿业执法等方面为他人提供帮助，收受他人贿赂款共计96，000元，具体事实分述如下：
1.2011年10月份，梁某在象州县寺村镇“古巴”岭矿山采矿，期间，象州县国土资源局以梁某的矿山属非采矿区为由下达停产通知书，并勒令回填矿坑等事宜。梁某为将所采出的矿洗出外调，便找覃雪道帮忙解决。2012年春节前的一天晚上，覃雪道在象州县国土资源局附近的路边收受梁某送给的10，000元。
认定上述事实的证据有：
（1）梁某证实，2011年10月份，他在寺村镇“古巴”岭矿山采矿，采出一千多吨矿时，象州县国土资源管理局对他下达停产通知书，并勒令回填矿坑。他为将采出的矿洗出外调，主动找覃雪道帮忙，并送给覃雪道15，000元。
（2）覃雪道自书收受梁某财物情况。证实梁某在象州县寺村镇“古巴”岭有个矿口被象州县国土资源局执法大队责令停产，梁某找其帮忙，并于2012年春节前送给其10，000元及两条香烟。
（3）上诉人覃雪道供述，2012年春节前的一天晚上，梁某和其电话联系后，在象州县国土资源局附近的路边送给其10，000元及两条真龙香烟。
2.2012年9月份的一天晚上，梁某在未办理相关手续的情况下拉一车矿去罗秀矿粉厂，途中被象州县国土资源局执法大队拦截并扣押运矿车辆。梁某找覃雪道帮助解决，次日被扣押运矿车便获放行。2012年国庆节前的一天晚上，覃雪道在象州县国土资源局大门附近收受梁某送给现金2，000元。
认定上述事实的证据有：
（1）梁某的证言证实，2012年9月份的一天晚上，他在未办理相关手续的情况下拉一车矿去罗秀矿粉厂，途经木苗三厂时被象州县国土资源局执法大队拦截并扣押运矿车辆。后他用电话联系覃雪道帮忙解决，次日被扣押车辆就得以放行。车辆获放行的第二、三天晚上，他用电话联系覃雪道后，在象州县国土资源局办公楼楼下送给覃雪道4，000元。
（2）覃雪道自书收受梁某财物情况。证实2012年国庆前的一天晚上，覃雪道在象州县国土资源局办公楼下收受梁某送给的一盒�叶和2，000元。
（3）上诉人覃雪道供述，2012年国庆前的一天晚上，梁某和其电话约好后，在象州县国土资源局办公楼下收受梁某亮送给的一盒茶叶和2，000元。
3.上诉人覃雪道利用担任象州县国土资源管理局副局长的职务便利，于2012年至2014年期间，先后三次收受象州广鑫矿业有限公司总经理郑某、副经理曹某以拜年、过节名义送给的感谢费共8，000元。
认定上述事实的证据有：
（1）)郑某、曹某的证言证实，其二人为感谢覃雪道对广鑫矿业有限公司矿山的帮忙和照顾，分别于2012年、2013年春节前及2014年中秋节前，以拜年或过节名义到覃雪道的办公室或办公楼附近，每次送给覃雪道3，000元。
（2）覃雪道自书收受曹某、郑某财物情况。证实覃雪道于2012年、2013年春节前，分两次在办公室收受广鑫公司的曹某、郑某以拜年名义送给的现金共计6，000元；于2014年中秋节前在办公楼楼下收受曹某挺、郑某送给现金2，000元。
（3）上诉人覃雪道供述，其于2012年、2013年春节前在办公室分两次收受郑某、曹某以拜年名义送给现金共计6，000元；于2014年中秋节前在办公楼附近的公路边收受曹某、郑某送给现金2，000元。
4.上诉人覃雪道利用担任象州县国土资源管理局副局长的职务便利，为吴某的象州宏源矿业有限公司在象州从事矿产品加工提供帮助，2012年春节前的一天，覃雪道在象州县民政局洗车场内收受吴某送予现金10，000元。2013年春节前的一天，覃雪道在象州县温泉大道二巷路口附近收受吴某斌送予现金30，000元。
认定上述事实的证据有：
（1）吴某的证言证实，2010年8月底的一天，其到覃雪道办公室与覃协商调矿事宜，覃雪道提出帮其组织一些低品位的矿。为感谢覃雪道为其象州宏源矿业有限公司在象州收购矿石提供帮助，2012年2月份的一天，他在象州县民政局洗车场内以过年名义送给覃雪道现金10，000元。2013年春节前的一天，他和覃雪道电话约好后，以给中介费名义开车送30，000元给覃雪道。
（2）谭某、张某的证言证实，2012年，吴某到其花子岭矿山收购了一千八百多吨的重晶石矿，每吨80元。
（3）覃雪道自书收受吴某财物情况。证实2012年春节前，吴某到民政局洗车场内以拜年名义送给他2瓶酒及一个封包，内有现金10，000元。2013年春节前，吴某约他到车上以给利润分成名义送给他30，000元。
（4）上诉人覃雪道供述，吴某曾找他帮忙介绍收购一些低品位的矿来加工拿去卖，后他带吴某去其他老板的矿山看过矿。2012年春节前的一天，吴某电话联系他，得知他在民政局洗车场洗车后，开车拿2瓶酒及10，000到那里送给他过年。2013年春节前的一天，吴某用电话约他见面，他们在他家附近吴斌的车上见面，吴某送30，000元给他过年。
5.上诉人覃雪道利用担任象州县国土资源管理局副局长的职务便利，于2012年至2014年期间，先后三次收受采矿老板王某送给的感谢费共36，000元。
认定上述事实的证据有：
（1）证人王某证实，他在象州从事开采重晶石矿业务，为感谢国土资源管理局副局长覃雪道对他们矿山的关照和帮助，他于2012年5月份的一天晚上，用电话约覃雪道在光明路一带路边见面，后送18，000�的封包给覃雪道。2013春节前的一天晚上，他用电话和覃雪道约好在平安大道林业局门口附近路边见面后，送18，000元现金给覃雪道过年。2014年中秋节前的一天晚上，他用电话和覃雪道约好后，开车送2瓶茅台酒和10，000元到县交警大队门口附近给覃雪道过节。
（2）覃雪道自书收受王某财物情况。证实2012年国庆节前的一天晚上，王某电话联系其见面后送给其两瓶茅台酒及16，000元；2013年春节前的一天晚上，王某电话联系其见面后送给其两瓶茅台酒及10，000元；2014年中秋节前的一天晚上，王某电话联系其见面后送给其两瓶茅台酒及10，000元。
（3）上诉人覃雪道供述，2012年国庆节前的一天晚上，王某电话联系其见面后，开车送其回家，并送两瓶茅台酒及16，000元给其过节；2013年春节前的一天晚上，王某电话联系其见面�，将两瓶茅台酒及10，000元的封包放到其车上送给其过年；2014年中秋节前的一天晚上，王某电话联系其见面后送两瓶茅台酒及10，000元给其过节。
另查明，上诉人覃雪道于2011年3月至2014年12月任象州县国土资源管理局党组成员、副局长，分管矿管、地质与环境、矿业执法等工作。象州县人民检察院接到群众举报后，于2014年9月份开始对覃雪道进行初查，发现覃雪道有涉嫌受贿的事实。2014年9月28日，侦查人员从象州县纪委办案区将覃雪道带回检察院询问，覃雪道便交代了全部受贿事实，并于次日将违纪、违法所得款164，000元退缴到象州县监察局。本案在审理过程中，覃雪道主动向原审法院预缴罚金100，000元。
认定上述事实的证据有：
（1）象国土资字〔2011〕18号、30号、〔2012〕5号、〔2013〕7号�18号、23号、33号、47号文件。证实覃雪道于2011年3月至2014年12月任象州县国土资源管理局党组成员、副局长，分管矿管、地质与环境、矿业执法等工作。
（2）立案决定书。证实象州县人民检察院于2014年9月30日以受贿对覃雪道立案侦查。
（3）破案经过及到案情况说明。证实象州县人民检察院接到群众举报后，于2014年9月开始对覃雪道进行初查，发现覃雪道有涉嫌受贿犯罪的事实。2014年9月28日，办案人员从象州县纪委办案区将覃雪道带回检察院询问，覃雪道便交代了全部受贿事实。
（4）记账凭证及对公存款异地代办业务通知单。证实覃雪道于2014年9月29日将164，000元退缴到象州县监察局。
（5）象州县人民法院的罚没款收据。证实覃雪道于2016年12月13日向该院预缴罚金100，000元。
上述证据，经一、二审庭审举证、质证属实，本院予以确认。
对于上诉人覃雪道的上诉理由及辩护人提出的辩护意见，本院综合评判如下：
1.关于覃雪道收受郑某、曹某送给的8，000元是受贿款还是人情往来问题。经查，郑某、曹某是象州广鑫矿业有限公司的总经理、副经理，在象州从事重晶石矿开采业务，为与时任象州县国土资源管理局副局长的覃雪道搞好关系，取得覃对其矿山开采给予关照而送钱给覃。覃雪道与郑某、曹某具有行政管理关系，其收受被管理人员的财物，可能影响职权的行使，视为承诺为他人谋利益，所收财物应认定为受贿款。
2.关于覃雪道收受吴某的30，000元是受贿款还是居间服务报酬问题。覃雪道作为分管矿管、矿业执法业务的副局长，在其分管辖区内介绍作为被管者的吴斌收购他人开采出来的矿石，从中收受获利方财物，利用了手中的职权为他人谋利益，所收财物应认定为受贿款。上诉人提出该款系居间服务报酬的理由不成立。
3.关于覃雪道是否有自首情节的问题。
经查，办案机关对覃雪道进行讯问前，已掌握梁某、曹某、吴某、王某向覃雪道行贿的线索。覃雪道系办案机关通知到案接受讯问，不具有自动投案情节。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首立功等量刑情节若干问题的意见》第一条第三款的规定，没有自动投案，在办案机关调查谈话、讯问、采取调查措施或者强制措施期间，犯罪分子如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实的，不能认定为自首。因此，覃雪道的行为不符合法律及司法解释有关自首的规定，不能认定有自首情节。
本院认为，上诉人覃雪道身为国家工作人员，利用职务之便，为他人谋取利益，非法收受他人财物，数额较大，已触犯刑律，构成受贿罪。原判根据覃雪道犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度依法所作的判决，事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予以维持。来宾市人民检察院建议维持原判的检察意见正确，予以采纳。覃雪道的上诉理由均不成立，不予采纳。依照中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨解光
审 判 员 谭冠植
代理审判员 郭信志
二〇一七年五月十五日
书 记 员 闫秋伶