安徽省亳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）皖16刑终246号
原公诉机关蒙城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王杰，男，汉族，1975年2月10日出生于山东省枣庄市，初中文化，农民，住枣庄市市中区。因涉嫌犯盗窃罪于2016年8月8日被刑事拘留，同年9月14日被逮捕。现押于蒙城县看守所。
上诉人（原审被告人）张宏林，男，汉族，1986年12月8日出生于山东省枣庄市，初中文化，农民，住枣庄市峄城区。2006年12月8日因犯抢夺罪被山东省枣庄市峄城区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。因涉嫌犯盗窃罪于2016年9月19日被刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现押于蒙城县看守所。
辩护人张婉君，安徽淮中律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）张忠斌，男，汉族，1989年11月6日出生于山东省枣庄市，初中文化，农民，住枣庄市峄城区。因涉嫌犯盗窃罪于2016年9月6日投案，同日被刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现押于蒙城县看守所。
蒙城县人民法院审理蒙城县人民检察院指控原审被告人王杰、张宏林、张忠斌犯盗窃罪一案，于2017年3月23日作出（2017）皖1622刑初69号刑事判决。宣判后，王杰、张宏林、张忠斌不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
一审法院依据现场勘查笔录、现场图、照片、扣押清单、随案移交清单、辨认笔录、鉴定意见、物证、书证、被害人陈述、被告人供述等证据认定：
1、2016年7月2日凌晨，被告人王杰、张忠斌、张宏林伙同褚某（另案处理）开车行驶至河北省邯郸市魏县张二庄境内，王杰负责开车，褚某负责望风，张忠斌与张宏林下车将王某停放在大严屯安聊路北商店门口的别克轿车“冀Ｄ×××××”的车牌盗走。经蒙城县价格认证中心鉴定，该牌照价格为100元。
2、2016年7月20日晚，被告人王杰、张忠斌、张宏林伙同褚某开车行驶至310国道河南省商丘市谢集镇路段路南一玻璃店门口附近，王杰负责开车，张忠斌负责望风，褚某与张宏林将韩某停放在该商店门口的朗逸轿车“豫Ｎ×××××”的车牌盗走。经蒙城县价格认证中心鉴定，该牌照价格为100元。
3、2016年7月23日晚，被告人王杰、张忠斌、张宏林伙同褚某开车行驶至安徽省宿州市砀山县城关镇供销社附近，王杰负责开车，张忠斌负责望风，褚某与张宏林将孙某1停放在该供销社门口的帕萨特轿车“皖Ｌ×××××”的车牌盗走。经蒙城县价格认证中心鉴定，该牌照价格为100元。
4、2016年7月28日凌晨，被告人王杰、张忠斌、张宏林伙同褚某开车行驶至105国道安徽省霍邱县马店乡路段“西美阁”足疗店门口，王杰负责开车，褚某负责望风，张忠斌与张宏林将黄某停放在该店门口的朗逸轿车“皖Ｎ×××××”的车牌盗走。经蒙城县价格认证中心鉴定，该牌照价格为100元。
5、2016年7月28日凌晨，被告人王杰、张忠斌、张宏林伙同褚某开车行驶至安徽省霍邱县龙潭万军钣金汽修厂附近，王杰负责开车，褚某负责望风，张忠斌与张宏林将张某停放在该厂门前的帕萨特轿车“皖Ｎ×××××”的车牌盗走。经蒙城县价格认证中心鉴定，该牌照价格为100元。
6、2016年8月8日凌晨，被告人王杰、张忠斌、张宏林伙同褚某开车行驶至安徽省怀远县城关镇禹都大道怀远第三医院附近，张忠斌负责指挥，王杰戴上口罩负责开车，张宏林、褚某戴上帽子及口罩将姚某停放在该处的桑塔纳轿车“皖Ｃ×××××”的车牌盗走，后王杰将该车牌照安装在自己的汽车上。经蒙城县价格认证中心鉴定，该牌照价格为100元。
7、2016年8月8日凌晨，被告人王杰、张忠斌、张宏林伙同褚某开车行驶至安徽省怀远县荆山镇涡南村附近，张忠斌负责指挥，王杰戴上口罩负责开车，张宏林、褚某戴上帽子及口罩将孙某2停放在自家门前的帕萨特轿车“皖Ｃ×××××”的车牌盗走。经蒙城县价格认证中心鉴定，该牌照价格为100元。
8、2016年8月8日凌晨，被告人王杰、张忠斌、张宏林伙同褚某开车行驶至安徽省蚌埠市高速路口附近，王杰负责开车，张忠斌负责望风，张宏林、褚某戴上帽子及口罩用作案工具撬开一辆停放在路边的货车驾驶室门，盗走一部“北斗e路航”牌导航仪。经蒙城县价格认证中心鉴定，该导航仪价格为210元。
9、2016年8月8日凌晨，被告人王杰、张忠斌、张宏林伙同褚某开车行驶至安徽省宿州市灵璧县境内，王杰将车开至一饭店门口，张忠斌负责望风，张宏林、褚某戴上帽子及口罩用作案工具撬开呼某停放在该饭店门口的货车驾驶室门，盗走驾驶室内现金2000元及一部“OPPO”牌手机。经蒙城县价格认证中心鉴定，该手机价格为928元。
10、2016年8月8日凌晨，被告人王杰、张忠斌、张宏林伙同褚某开车行驶至S307省道安徽省怀远西高速路口附近，张忠斌负责指挥，王杰戴上口罩负责开车，张宏林、褚某戴上帽子及口罩用作案工具撬开靳某停放在路边的货车驾驶室门，盗走车内现金200余元。
11、2016年8月8日凌晨，被告人王杰、张忠斌、张宏林伙同褚某开车行驶至安徽省蒙城县庄周办事处乐土路附近，张忠斌负责指挥，王杰戴上口罩负责开车，张宏林、褚某戴上帽子及口罩登上钱某停放在路边的货车驾驶室盗窃财物，被钱某发现后逃跑。
一审法院认为，被告人王杰、张宏林、张忠斌等人以非法占有为目的，流窜作案，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。案发后，王杰如实供述部分犯罪事实，可酌情从轻处罚。张忠斌具有自首情节，依法可从轻处罚。张宏林具有坦白情节，当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。三被告人所盗赃物已被追回并退还失主，可酌情予以从轻处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条的规定，以盗窃罪判处被告人王杰有期徒刑一年十一个月，并处罚金人民币五千元；判处被告人张宏林有期徒刑一年十一个月，并处罚金人民币五千元；判处被告人张忠斌有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币五千元；对违法所得人民币二千零四十元予以追缴，作案时使用的鲁Ｄ×××××桑塔纳牌汽车一部、开锁工具等物品予以没收。
王杰上诉提出：其未参与被抓当天以外的盗窃，原判量刑偏重，请求从轻处罚。
张宏林上诉提出：其在盗窃犯罪中所起作用较小，原判量刑偏重，请求从轻处罚。其辩护人提出基本相同的辩护意见。
张忠斌上诉提出：原判认定第二、三起盗窃车牌犯罪，其未下车，不应认定为犯罪；原判量刑偏重，请求从轻处罚。
经审理查明，上诉人王杰、张宏林、张忠斌结伙盗窃他人财物的事实，有业经庭审举证、质证的证据予以证实。本院审理期间，王杰、张宏林、张忠斌及张宏林的辩护人未提出影响本案事实认定的新证据，故本院对原判所列证据及认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人王杰、张宏林、张忠斌以非法占有为目的，结伙多次流窜作案，秘密窃取他人数额较大的财物，其行为均已构成盗窃罪。张宏林具有坦白情节，张忠斌具有自首情节，依法均可从轻处罚。三上诉人实施原判认定的第十一起犯罪时，由于意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚。三上诉人在共同犯罪中分工明确，相互配合，不宜区分主从犯。对张宏林所提其在盗窃犯罪中所起作用较小的上诉理由及其辩护人与之相同的辩护意见不予采纳。对王杰所提其未参与被抓当天以外的盗窃的上诉理由，经查，王杰归案后虽未供认该节，但张宏林、张忠斌均指认王杰参与本案全部十一起盗窃，二人供述能够相互印证，且有被害人陈述及被盗车牌佐证，足以认定王杰参与本案全部盗窃犯罪，王杰该节上诉理由不能成立，本院不予采纳。对张忠斌所提原判认定第二、三起盗窃车牌犯罪，其未下车，不应认定为犯罪的上诉理由，经查，三上诉人结伙实施盗窃作案前共同预谋，作案中分工明确，作案后利益均分，未直接实施盗窃行为并不影响对参与盗窃犯罪的认定。张忠斌该节上诉理由不能成立，本院不予采纳。对三上诉人所提原判量刑偏重，请求从轻处罚的上诉理由及张宏林的辩护人与之相同的辩护意见，经查，一审法院虽未认定第十一起盗窃系犯罪未遂，但综合考量三上诉人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，所作量刑并无不当，三上诉人该节上诉理由及张宏林辩护人该节辩护意见不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第一、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 梅林
审判员 罗炜
审判员 杜奇
二〇一七年五月三十一日
书记员 周方
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行的,是自首。对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚。其中,犯罪较轻的,可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的,以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
二、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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