上海市松江区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）松民一（民）初字第3911号
原告简泽芬，女，1969年11月15日出生，汉族，住贵州省。
委托代理人高树升，上海市润华律师事务所律师。
被告上海松江公共交通有限公司，住所地上海市松江区。
法定代表人陈加林，总经理。
委�代理人沈国平，男。
委托代理人陈秋雷，男。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。
负责人吴军，总经理。
委托代理人赵秀华，上海明伦律师事务所律师。
委托代理人李佳佳，上海明伦律师事务所律师。
原告简泽芬诉被告上海松江公共交通有限公司（以下简称松江公交公司）、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安财险上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年5月5日立案受理后，依法适用简易程序审理，于2015年6月9日、11月27日两次公开开庭进行了审理。原告简泽芬的委托代理人高树升、被告松江公交公司的委托代理人陈秋雷、沈国平以及被告平安财险上海分公司的委托代理人赵秀华、李佳佳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告简泽芬诉称：2014年2月5日13时许，何德强驾驶牌号为沪B8XX**大客车在沪松公路出涞亭北路西约100米处，撞伤包括原告在内的三人。事故造成原告严重损伤，在上海市第六人民医院治疗，现原告一肢缺失。事故发生后，经上海市公安局松江分局交通警察支队（以下简称松江交警支队）认定，何德强承担本次事故全部责任。沪B8XX**大客车所有人系被告松江公交公司，事发时在被告平安财险上海分公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）、商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）。原告经鉴定构成XXX伤残。因双方协商未果，故原告依法起诉，请求判令：二被告赔偿原告医疗费1，194.30元、住院伙食补助费2，360元、护理费106，400元、营养费7，200元、误工费33，000元、残疾赔偿金667，940元、残疾辅助器具费483，898元、鉴定费1，900元、交通费1，000元、�损500元、律师费8，000元、精神损害抚慰金35，000元，由被告平安财险上海分公司在交强险、商业三者险限额内优先承担赔偿责任，不足部分由被告松江公交公司赔偿。
被告松江公交公司辩称：对事故经过和责任认定无异议，其余同意保险公司意见。何德强是该公司的驾驶员，事故中是职务行为，由该公司承担赔偿责任。事发后，该公司为原告垫付医疗费536，351.70元、护理费9，090元、现金103，000元，以及部分日用品费、洗头费等，要求在本案中一并处理。同意商业险的免赔率20%。
被告平安财险上海分公司辩称：对事故经过和责任认定无异议，同意在保险范围内承担赔偿责任。沪B8XX**大客车商业三者险限额为300，000元，因未购买不计免赔，故商业三者险需加扣20%，且商业三者险限额仅余189，425.31元，交强险责任限额已经用尽。
经审理查明：2014年2月5日13时03分许，案外人倪某某驾驶牌号为苏N8XX**普通二轮摩托车载原告简泽芬、案外人倪瑶瑶沿沪松公路由东向西行驶，至沪松公路出涞亭北路西约100米处，与一辆出租车发生碰撞，倪某某车辆停于东向西方向左侧机动车道内，后案外人倪某某及原告简泽芬、案外人倪瑶瑶三人起身站于该车道内（靠近中心隔离带），案外人倪某某将车辆扶起停于其身旁，至13时08分许，何德强驾驶牌号为沪B8XX**大型普通客车沿沪松公路由东向西行驶至此因采取措施不当，车辆失控将倪某某、简泽芬、倪瑶瑶三人及摩托车撞倒，后冲过道路中心隔离带，导致车损、案外人倪某某及原告简泽芬、案外人倪瑶瑶受伤。松江交警支队对此出具事故认定书认定，何德强负事故的全部责任，案外人倪某某、原告简泽芬及案外人倪瑶瑶无责任。
另查明，沪B8XX**大型普通客车的登记车主系被告上海松江公共交通有限公司，何德强系被告上海松江公共交通有限公司员工，事发时为职务行为。沪B8XX**大型普通客车事发时在有效检验期限内，被告上海松江公共交通有限公司就上述车辆在被告平安财险上海分公司投保了交强险、限额为300，000元的商业三者险（未投保不计免赔险），本起事故发生在保险期限内。交强险责任限额为：死亡伤残赔偿限额110，000元、医疗费用赔偿限额10，000元、财产损失赔偿限额2，000元。商业险条款约定，未投保不计免赔的，在驾驶员承担事故全部责任的情况下加扣20%，被告上海松江公共交通有限公司对此无异议。
案外人倪某某于2014年9月29日提起赔偿诉讼，本院审理后，作出（2014）松民一（民）初字第8578号民事判决，该判决现已生效，该判决已经使用上述交强险赔偿限额122，000元，商业三者险赔偿限额50，574.69元。案外人倪瑶瑶诉被告松江公交公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年9月9日立案受理后，经审理，于同年10月30日作出（2015）松少民初字第24号民事判决，判决被告松江公交公司赔偿原告倪瑶瑶240，013.43元，该判决现已生效，该判决中未使用交强险和商业三者险赔偿限额。
再查明，原告受伤当日即被送往上海市第六人民医院急救，2014年2月6日起住院治疗，同年3月25日出院，出院诊断：车祸伤，左大腿脱套伤，右大腿不全离断，多发骨折（右股骨开放髁上骨折，左锁骨骨折，L2骨折，多发肋骨骨折），肺挫伤，胸腔积液。2014年3月28日至4月9日，2014年4月10日至5月14日，原告两次在上海市松江区九亭医院住院治疗。2014年6月11日至6月17日，原告第二次在上海市第六人民医院住院治疗。2014年6月20日至7月9日，原告在上海市第一人民医院住�治疗。治疗期内，原告还多次在上海市第六人民医院门诊治疗。期间，原告本人支付医疗费1，194.30元，原告还于2014年3月11日购买轮椅支出1，898元。被告松江公交公司已经垫付原告医疗费536，351.58元（含伙食费1，096元）、洗头费140元、腰托费300元、日用品费3，247.50元、护理费9，090元，并另行支付原告现金103，000元。
2014年12月10日，松江交警支队委托上海华医司法鉴定所对原告简泽芬的伤残、营养、护理、休息期限进行鉴定。2015年2月4日，该司法鉴定所出具华医（2014）临鉴字第2434号司法鉴定意见书，鉴定结论为：原告简泽芬脊柱、神经、肢体交通伤，其中腰2椎体粉碎性骨折，构成XXX伤残；后遗神经功能障碍，日常活动能力轻度受限，构成XXX伤残；后遗左上肢功能障碍，构成XXX伤残；后遗一肢缺失（下肢膝关节以上），构成XXX伤残。损伤后休息期300日、�养期180日，数年内生活部分不能自理，需要他人帮助；若后期行内固定取出术治疗，酌情休息期60日，营养期30日，护理期30日。原告为此次鉴定支出鉴定费1，900元。
原告于2014年11月，在优邦假肢矫形器（上海）有限公司安装假肢，并支付假肢款70，000元、硅胶套款4，800元，共计74，800元。优邦假肢矫形器（上海）有限公司2014年11月25日出具证明，处理意见：经诊断该患者（指简泽芬）适合装配普通适用型大腿假肢，价格为人民币70，000元。鉴于患者体质比较敏感，且残肢残端有较强幻肢痛，需配硅胶套，价格人民币4，800元；赔偿周期及年限：该假肢使用寿命约为4年，每年维修费用为该假肢款的8%；硅胶套每两年更换一个，初次装配训练期约为45天，食宿费80元／天／人，装配期间需陪护1人，假肢具体赔偿期限参照“受诉法院所在地的人均寿命”。
再查明，原告倪某某系农业家庭户口居民，自2012年3月19日至2014年5月22日居住于松江区九亭镇朱龙村赵家角121号201室，于2007年1月起至事发时在案外人上海曜成金属制品有限公司工作至事发时。
以上事实，有道路交通事故认定书、车辆信息、驾驶员信息、保险单、门急诊病历、医药费收据、费用清单、司法鉴定意见书、发票、收条、居住证历史信息、劳动合同及当事人陈述等证据证实。
本院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。对于不足部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。同时根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案属于机动车与行人之间发生的交通事故，何德强负事故全部责任，其系被告上海松江公共交通有限公司的员工，事发时为职务行为，故应该由被告松江公交公司对原告的损失承担全部的赔偿责任。被告平安财险上海分公司交强险责任限额已经�尽，商业三者险未投保不计免赔险，计算不计免赔率后，尚余商业三者险赔偿限额189，425.31元，故先由被告平安财险上海分公司在商业三者险限额内对原告的损失进行赔付。超出保险赔付范围的损失，由被告上海松江公共交通有限公司赔偿。
关于赔偿项目和相应数额的认定：1、对医疗费，根据原告和被告松江公交公司分别提供的病史资料和医疗费收据，本院支持原告的医疗费536，449.88元；
2、对住院伙食补助费，其主张数额在本院可认定范围内，本院支持住院伙食补助费2，360元；
3、对营养费，原告主张40元／天的标准计算6个月，并无不当，本院支持营养费7，200元；
4、对护理费，结合原、被告双方的意见，本院认定护理费48个月，按40元／天计算，支持护理费57，600元，被告松江公交公司垫付的护理费9，090元应包含在其中�
5、对误工费，原告主张误工损失标准并无证据证实，本院支持误工费20，200元；
6、对残疾赔偿金，原告提供证据可以证实其经常居住于本市城镇地区且收入来源于城镇，其构成九级、十级、十级、XXX伤残，本院支持残疾赔偿金629，772元；
7、对残疾辅助器具费，原告首次发生的假肢款70，000元，本院予以支持，该假肢维修费按假肢款的8%计算3年计16，800元，其后计算4次更换假肢，假肢款结合当事人意见，确定为55，000元／只，假肢款计220，000元，维修费按8%计算12年计52，800元。原告的硅胶套费用4，800元本院予以认定，另给予9次更换硅胶套，硅胶套费用共计48，000元，原告购买轮椅支出的1，898元，本院也予以支持，因此，本院支持残疾辅助器具费409，498元；
8、对交通费，本院支持1，000元；
9、对精神损害抚�金，根据原告伤残和当事人过错情况，本院支持精神损害抚慰金33，000元；
10、对衣物损，本院支持500元；
11、对鉴定费1，900元，本院予以支持；
12、对律师费，本院酌定5，000元。
13、被告垫付的腰托费300元、日用品费3，247.50元、洗头费140元，本院予以确认。
上述损失，共计1，708，167.38元，被告平安财险上海分公司在商业三者险范围内赔偿残疾赔偿金189，425.31元，尚余1，518，742.07元，由被告松江公交公司承担全部赔偿责任，其已付652，129.08元，在赔偿时抵扣。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第三十四条第一款、第四十八条及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公�于本判决生效之日起十日内在商业三者险范围内赔偿原告简泽芬189，425.31元；
二、被告上海松江公共交通有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告简泽芬1，518，742.07元（已付652，129.08元，尚需支付866，612.99元）。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费16，908元，减半收取8，454元，由原告简泽芬负担1，302元（已付），被告上海松江公共交通有限公司负担7，152元（于本判决生效之日起七日内交付本院）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 黄 勇
二〇一五年十二�三日
书记员 薄京芳
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
……
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。