安徽省宿州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖13民终308号
上诉人（一审被告）：杨家龙，男，汉族，1973年10月2日生，住安徽省淮北市。
委托诉讼代理人：袁广立，淮北市辰光法律服务所法律工作者。
被上诉人（一审原告）：福建卓越建设工程开发有限公司，住所地福建省福清市音西镇西门卓越路1号。
法定代表人：余美核，该公司总经理。
委托诉讼代理人：张子阳，安徽安康律师事务所律师。
上诉人杨家龙因与被上诉人福建卓越建设工程开发有限公司（以下简称卓越公司）合同纠纷一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院(2016)皖1302民初6290号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人杨家龙的委托诉讼代理人袁广立，被上诉人卓越公司的委托诉讼代理人张子阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
杨家龙上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：卓越公司提供的委托书系伪造的，其与吴大明、陈某是承包关系，其与卓越公司没有合同关系；其已经把决算书交给吴大明，已经全部履行与吴大明、陈某签订的合同义务，其不存在违约行为。
卓越公司答辩称：其提供的证据，能够证明其和杨家龙存在合同关系以及杨家龙没有按照协议履行合同义务。
卓越公司向一审法院起诉请求：1、判令解除汴河路安置小区二标段工程竣工（决）算劳务费用协议；2、判令杨家龙返还劳务费用8万元，并承担违约金5万元；3、诉讼费用由杨家龙承担。
一审法院认定事实：2015年5月26日，吴大明、陈某作为甲方与杨家龙（乙方）签订一份《汴河路安置小区二标段工程竣工（决）算承包劳务费用协议》，约定：甲方把汴河路安置小区二标段工程竣工决算（含审计对帐）承包给乙方（含水电安装、钢筋算量），决算劳务总费用暂定约20万元人民币，具体以最终决算为准；本协议的竣工决算书编制上报自本协议签订及乙方自2015年5月26日收到全套施工图纸及相关决算所需材料后，需在2015年7月15日之前将决算书按照要求编制成型提交甲方初审，2015年7月26日前必须申报开发公司审核；因甲方资料不齐全未能及时提交影响约定提交决算书时间的，责任由甲方承担，提交日期相应顺延；乙方收到甲方预付款后在编制决算和对账期间不得半途而废，乙方在规定的时间内向建设单位上报工程决算书后，需全程参与工程决算审核；如果乙方中途退场一次性罚款5万元。当日，杨家龙出具一份收条，载明：“今收到宿州市汴河路安置小区2标段工程（13#、14#、15#、18#、19#、22#楼及S5#、6#、7#商业门面S12#会所）竣工结算编制费预付款1万元”。2015年9月30日，杨家龙出具一份收条，载明：“今收到宿州汴河路安置房工程决算编制费4万元”；2015年12月10日，杨家龙填写一份借支单，载明：“借支人杨家龙，借支事由为汴河路小区预算编制费，人民币3万元”。
位于安徽省宿州市磬云路与汴河路交汇处汴河路安置小区2标段工程（C13#、14#、15#、18#、19#、22#楼及S5#、6#、7#商业门面，S12#会所）的发包人是宿州元一房地产开发有限公司，承包人是卓越公司。
一审法院认为：汴河路安置小区二标段工程承包人是卓越公司。杨家龙签名出具的收条及借支单在卓越公司处，结合卓越公司提供的委托证明等证据，可认定涉案的竣工决算承包劳务费用协议，是卓越公司委托吴某（小名吴大明）、陈某与杨家龙签订的，卓越公司系适格的诉讼主体。卓越公司与杨家龙之间存在合同关系。对杨家龙称其未与卓越公司签订涉案协议，卓越公司不是适格的诉讼主体的理由，不予支持。
杨家龙提供的邮箱资料及汴河路安置小区二标段工程竣工（决）算书，不足以证明邮件的接收人为吴大明、陈某。也不能证明提供决算书的时间及履行了参与工程决算审核的义务。涉案工程发包方宿州元一房地产开发有限公司发给卓越公司的函，证明在2016年5月16日前该工程未进行工程结算初审对账。上述证据证明杨家龙未参与涉案工程结算初审对账，未履行约定义务。双方均认可杨家龙提交决算书的日期为2015年10月25日，而协议约定的对账审计的日期为2015年7月26日之前。对杨家龙称其已全部履行协议约定的义务，证据不足，不予采信。由于杨家龙不能全部履行合同约定义务，致使双方签订合同的目的不能实现，故对于卓越公司请求解除合同的请求，予以支持。本案杨家龙是以提供劳务作为履行合同的义务，卓越公司向杨家龙支付的1万元预付款用于履行合同开支，对卓越公司返还该款的请求，不予支持。杨家龙共向卓越公司借支7万元，因杨家龙只履行了部分义务，酌定杨家龙返还给卓越公司5万元为宜。庭审时双方均称约定违约金为5万元，对卓越公司要求杨家龙支付违约金5万元的请求，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第九十四条、第九十七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条,《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、解除卓越公司即吴大明、陈某与杨家龙签订的汴河路安置小区二标段工程竣工（决）算劳务费用协议；二、杨家龙于判决生效后十日内返还给卓越公司劳务费用5万元及支付违约金5万元。案件受理费减半收取为1450元，杨家龙承担1116元，卓越公司承担334元。
二审期间，卓越公司申请证人陈某、吴某出庭作证。陈某、吴某证明：“其是卓越公司的职工，其是代表卓越公司与杨家龙签订的涉案协议；其通知杨家龙参加与发包方的工程审计对账，但杨家龙没有参加”。吴某另证明：“其曾用名吴大明；决算资料不可能在签订协议的时候一次性提供齐全，是分几次将决算资料交给杨家龙；其指定通过梁德伟QQ邮箱向杨家龙发送决算资料”。卓越公司同时提供以下证据：第一组证据为民事判决书、记录单、验收记录，欲证明其承包施工涉案工程；第二组证据为工资借支单，欲证明吴大明是其工作人员。
杨家龙质证意见为：陈某、吴某与卓越公司存在利害关系，其证言不能证明本案双方争议的事实。卓越公司提供的其他证据与本案无关，达不到证明目的。
本院认证意见为：证人陈某、吴某（吴大明）系涉案协议的签字人员，对其证明系代表卓越公司与杨家龙签订的涉案协议以及杨家龙没有参加与发包方对工程决算审计对账的事实，本院予以认定；对吴某（吴大明）证明系分数次交给杨家龙决算资料以及其指定通过他人QQ邮箱向杨家龙发送决算资料的事实予以确认。卓越公司二审提供的其他证据不能证明双方争议的事实，与本案无关联性，本院不予认定。
对当事人二审争议的事实，本院认定事实如下：对一审查明的基本事实，本院予以认定。
另查明：卓越公司与宿州元一房地产开发有限公司签订一份协议书，承包施工宿州元一房地产开发有限公司开发的宿州市保障性安置工程汴河路安置小区二标段工程。2015年5月26日，卓越公司委托其工作人员吴某（曾用名吴大明）、陈某与杨家龙签订一份《汴河路安置小区二标段工程竣工（决）算承包劳务费用协议》。签订该协议的当日，卓越公司没有将决算资料完全交齐给杨家龙。吴某同时告知杨家龙指定通过梁德伟QQ邮箱向杨家龙发送决算资料。协议签订后，吴某通过梁德伟等人的QQ邮箱，分别于2015年8月24日、10月4日陆续向杨家龙发送决算资料。2015年10月25日，杨家龙将决算书交付给卓越公司。此后，杨家龙没有参加卓越公司与宿州元一房地产开发有限公司进行的决算审计对账。
2016年5月16日，宿州元一房地产开发有限公司向卓越公司送达一份“关于汴河路安置小区二标段工程初审意见的联系函”，主要内容为：截至5月9日，你公司仍未安排人员前来对账，我司于5月10日约谈你公司，你公司表示因预算员有事暂时无法对账，何时能对账也无法确定；现要求你公司于5月19日安排人员至我司初审对账，逾期不回复或核对，视为认可我公司初审余额。2016年5月26日，卓越公司就宿州市保障性安置工程汴河路安置小区二标段工程与安徽建鑫工程咨询有限公司签订一份工程造价咨询协议。
本院认为：案已查明，涉案工程实际是由卓越公司承包施工，陈某、吴某系卓越公司工作人员，杨家龙已收到的款项亦由卓越公司财务人员予以签字发放。上述事实能够证明吴某、陈某与杨家龙签订涉案协议，实际是代表卓越公司的职务行为，涉案协议约定的权利义务应由卓越公司承担，卓越公司与杨家龙之间存在涉案协议的合同关系。对杨家龙称其与卓越公司没有合同关系的理由，与事实不符，本院不予支持。
涉案协议签订后，杨家龙虽完成向卓越公司编制决算书的义务，但没有参加卓越公司与发包方进行的决算审计对账，违反了协议中约定的“在编制决算和对账期间，不得半途而废”“在向建设单位上报决算书后，需全程参与工程决算审核”的义务，造成卓越公司与发包方不能及时对工程决算进行审计对账。同时，因卓越公司至签订协议后数月才向杨家龙提供完毕决算所需的资料，没有按照涉案协议的约定履行在“协议签订当日即提供完整资料”的义务，致使杨家龙不能按照协议约定的时间完成编制决算书。上述事实证明，双方在履行涉案协议中均存在违约行为，双方违约责任相当。故对卓越公司要求杨家龙承担支付违约金5万元的请求，本院不予支持。
《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款（四）项规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。案已查明，杨家龙没有按照协议约定参加卓越公司与发包方的工程决算审计对账，致使卓越公司欲通过审计对账与发包方对工程进行审计决算的目的不能实现。现卓越公司要求解除双方签订的涉案协议，本院予以准许。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿。本案中，杨家龙在履行涉案协议中虽已提供编制的决算书，付出了一定工作劳动，但没有履行完毕涉案协议约定的全部义务，造成卓越公司签订合同的目的不能完全实现。同时，卓越公司在履行涉案协议中也存在违约行为。综合分析，对卓越公司已支付给杨家龙的编制决算费用合计8万元，本院酌定杨家龙返还卓越公司劳务费用5万元为宜。
综上所述，杨家龙上诉理由部分成立，一审判决部分认定错误，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持安徽省宿州市埇桥区人民法院(2016)皖1302民初6290号民事判决第一项；
二、变更安徽省宿州市埇桥区人民法院(2016)皖1302民初6290号民事判决第二项中的“杨家龙于本判决生效后十日内返还给福建卓越建设工程开发有限公司劳务费用5万元及支付违约金5万元”为“杨家龙于本判决生效后十日内返还给福建卓越建设工程开发有限公司劳务费用5万元”；
三、驳回福建卓越建设工程开发有限公司的其他诉讼请求。
如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1450元，杨家龙承担1000元，福建卓越建设工程开发有限公司承担450元；二审案件受理费2300元，福建卓越建设工程开发有限公司承担1150元，杨家龙承担1150元。
本判决为终审判决。
审判长 马 杰
审判员 孙 强
审判员 欧阳顺
二〇一七年三月二十七日
书记员 李秋琳
附本判决适用的法律依据：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重申。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。