浙江省慈溪市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0282刑初1152号
公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。
被告人谢湖军，男，1986年9月10日出生于浙江省慈溪市，汉族，初中文化，农民，家住慈溪市。2014年6月因犯故意伤害罪被本院判处拘役四个月，缓刑六个月。现因涉嫌犯非法采矿罪于2017年4月20日被慈溪市公安局刑事拘留，同年5月25日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
辩护人周红安，浙江杨柳风律师事务所律师。
被告人潘建方，男，1981年9月4日出生于浙江省慈溪市，汉族，初中文化，农民，家住慈溪市。因涉嫌犯非法采矿罪于2017年5月23日到案，同月24日被慈溪市公安局取保候审。
浙江省慈溪市人民检察院以慈检刑诉（2017）1121号起诉书指控被告人谢湖军、潘建方犯非法采矿罪，于2017年8月1日向本院提起公诉，并建议本案适用简易程序审理，本院于同日立案。经审理，认为本案不宜适用简易程序，于同月21日转为普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。在审理过程中，浙江省慈溪市人民检察院以慈检刑追诉（2017）18号追加起诉决定书指控被告人谢湖军犯妨害公务罪，于2017年9月22日向本院追加起诉。浙江省慈溪市人民检察院指派检察员朱军路出庭支持公诉，被告人谢湖军及其辩护人周红安、被告人潘建方到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省慈溪市人民检察院指控：
一、2016年10月底至11月27日期间，被告人谢湖军、潘建方伙同谢某等人（均另案处理）在慈溪市横河镇子陵村一废弃山塘内，擅自开采塘渣23000余吨，矿产品价值共计人民币500000余元，并销赃给他人，从中非法获利人民币45万元。期间，被告人谢湖军负责纠集开采塘渣的人员；被告人潘建方系打头机老板。上述非法获利中，被告人谢湖军及谢某共计分得人民币330000余元，被告人潘建方分得人民币40000余元。
2017年4月20日，被告人谢湖军主动至慈溪市公安局横河派出所投案。到案后，被告人谢湖军、潘建方均如实供述了上述犯罪事实。
二、2017年4月14日9时许，慈溪市公安局交通警察大队城区中队民警胡某、大队保安徐某等人在慈溪市浒山街道慈溪市人民医院急诊室门口新城大道路边执行违停抄牌工作时，发现路边违停的浙Ｂ×××××号轿车的车主系被告人谢湖军（网上逃犯），便联系支援并伺机准备抓捕工作。后被告人谢湖军及其妻子吴某（已判刑）走到车旁准备离开时，胡某、徐某等人上前欲依法抓捕谢湖军，谢湖军借机让吴某进入浙Ｂ×××××号轿车驾驶室，后其趁民警、保安等人不备，进入车内，胡某、徐某等人见状前去拦截，被告人谢湖军在明知徐某抓住吴某驾驶的方向盘的情况下，依然指使其妻子驾驶车辆加速逃离，致徐某被拖至数米后倒地受伤。案发后，被告人谢湖军已赔偿徐某的损失，取得了对方的谅解。
到案后，被告人谢湖军如实供述了上述犯罪事实。
为证明上述事实，公诉机关向法庭提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人谢湖军、潘建方违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为均已构成非法采矿罪；被告人谢湖军又伙同他人以暴力方法阻碍人民警察依法执行职务，其行为又构成妨害公务罪。在非法采矿罪中，被告人谢湖军有自首情节，被告人潘建方到案后能如实供述自己的罪行。在妨害公务罪中，被告人谢湖军到案后能如实供述自己的罪行。被告人谢湖军一人犯二罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二百七十七条第一款、第五款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十九条第一款、第三款之规定，予以惩处。
被告人谢湖军、潘建方对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。
辩护人周红安辩护：对非法采矿罪，被告人谢湖军有自首情节，依法应予从轻处罚，在共同犯罪中，被告人谢湖军不负责管理、买卖矿石等主要犯罪环节，其作用比同案犯谢某小，量刑时应予以体现；对妨害公务罪，本案犯罪情节较轻，造成的后果也有限，被告人谢湖军的主观恶性小，到案后能如实供述犯罪事实，依法应予从轻处罚，且被告人谢湖军在主动投案后，如实供述了其妨害公务的犯罪事实，应认定为有自首情节。
经审理查明：
一、2016年10月底至2016年11月27日，被告人谢湖军、潘建方伙同谢某（已判刑）等人在未取得采矿许可证的情况下，在慈溪市横河镇子陵村一废弃山塘内，使用打头机、挖掘机擅自采挖塘渣（系建筑用凝灰岩）2.3万余吨，价值人民币50余万元，并销赃给他人，从中非法获利人民币45万元。期间，被告人谢湖军负责纠集开采塘渣的人员；被告人潘建方系打头机老板，雇佣陈某（已判刑）使用打头机开采塘渣。上述非法获利中，被告人谢湖军及谢某等人分得人民币33万元；被告人潘建方分得人民币5万元，其中人民币1万元用于支付陈某的工资。
2017年4月20日，被告人谢湖军主动至公安机关投案。被告人谢湖军、潘建方到案后，均如实供述了上述犯罪事实。
在审理过程中，被告人潘建方已向本院预缴退赃款等款项。
上述事实，有公诉机关及被告人潘建方向法庭提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1.证人张某的证言，证明：2016年10月中旬，谢某让其去横河镇子陵村的一个山塘帮忙。山塘没有采矿许可证。同年10月底，其开始去山塘记账，并将记账纸交给谢某。至被抓那天，一共开工至少22天，最少运出去2万吨左右的塘渣。山塘里有挖机和打头机。谢某和货车司机结账，有些货车司机也会给其现金，其交给谢某。
2.证人王某1的证言，证明：2016年10月底，谢湖军让其到横河镇子陵村村委往南大概一公里的山塘帮忙。山塘的老板是谢湖军和谢某，采矿证没有的。同年11月7日左右，其开始晚上去山塘，帮忙记账、送饭，直到同月27日，期间运出去19000吨左右塘渣。山塘里有挖机和打头机。
3.证人童某、欧某、王某2、廉某、宋某、王某3等货车司机的证言，证明：2016年11月，工程车会经常去横河镇子陵村一个没有采矿许可证的山塘装塘渣，塘渣卖价22元1吨。山塘里有1台挖机、1台打头机。
4.同案犯谢某的供述，证明：2016年10月，其和谢湖军商量在横河镇子陵村村委往南一公里左右的一个废弃山塘里开采矿石。该山塘没有采矿许可证。谢湖军负责联系挖机和叫人，其负责收钱分钱，利润其六，谢湖军四。谢湖军叫来他的表兄弟记账，挖机老板蒋某1、蒋某2，打头机由蒋某1联系。2016年10月底开始开采，至被查获，一共开采20多天，运出去2万吨左右塘渣。卖塘渣的钱还有5万元没有收回来。其一共给了蒋某1、蒋某2计12万元左右。打头机的费用是蒋某1、蒋某2给的。
5.同案犯蒋某1、蒋某2的供述，证明：蒋某1有一台挖机。2016年10月25日左右，谢湖军、谢某叫其两人去横河镇子陵村的一个没有采矿证的废弃山塘挖塘渣。谢某管账和钱，谢湖军负责人员安排。山塘实际开采塘渣20天左右，一共运出去2万多吨左右的塘渣。挖塘渣赚的钱，其两人对半分。打头机老板是潘建方，费用是400元1小时。潘建方知道涉案山塘没有采矿证。开打头机的是陈某。谢某给其两人11万元左右，其两人给了潘建方5万元左右。
6.同案犯陈某的供述，证明：其是开打头机的。2016年10月20日左右，老板潘建方让其去横河镇子陵村的一个山塘用打头机开采矿石。大概做了一个月左右，运出去2万多吨的塘渣。其和潘建方等人都知道涉案山塘没有采矿证。其听潘建方说打头机的费用是400元1小时，一般一天工作九小时。其工资1万元一个月，潘建方已经给其了。
7.非法开采现场照片，证明：涉案非法采矿作业的工具及作业现场。
8.经被告人谢湖军等人确认的记账情况照片，证明：涉案山塘采挖塘渣的吨数及部分收款情况。
9.辨认笔录及照片，证明：被告人谢湖军、同案犯谢某、蒋某1、蒋某2、陈某及证人欧某、王某2、廉某等人辨认涉案人员的情况。
10.慈溪市国土资源局出具的证明，证实：涉案采矿行为未经慈溪市国土资源局批准，采矿地点位于慈溪市横河镇子陵村，该处未设立具有合法采矿权的矿山企业，属横河镇子陵村集体所有，非法采挖的系建筑用凝灰岩类。
11.横河镇子陵村违法废弃山塘测量报告，证明：涉案矿山开采面积、已挖石方量等测量情况。
12.本院暂存款票据，证明：在审理过程中，被告人潘建方向本院预缴退赃款等款项的情况。
13.同案犯刑事判决书、刑事裁定书，证明：同案犯被判刑的情况。
14.到案经过、抓获经过，证明：被告人谢湖军、潘建方的到案经过情况。
15.身份证明，证明：被告人谢湖军、潘建方的身份情况。
16.被告人谢湖军、潘建方在公安侦查阶段及庭审中的供述与辩解，供述的内容与本院查明的事实一致。
二、2017年4月14日9时许，慈溪市公安局交通警察大队城区中队民警胡某、协警徐某等人在慈溪市浒山街道慈溪市人民医院急诊室门口新城大道路边执行违停抄牌工作时，发现路边违停的浙Ｂ×××××号轿车车主系被告人谢湖军（网上逃犯），便联系支援并伺机准备抓捕工作。后被告人谢湖军及其妻子吴某（已判刑）走到车旁准备离开，胡某、徐某等人上前欲依法抓捕被告人谢湖军，被告人谢湖军借机让吴某进入浙Ｂ×××××号轿车驾驶室，并趁胡某、徐某等人不备进入车内，胡某、徐某等人见状前去拦截，被告人谢湖军在明知徐某抓住吴某驾驶车辆的方向盘的情况下，依然指使吴某以驾驶车辆加速逃离的方式阻碍人民警察依法执行职务，并致徐某被拖至数米后倒地受伤。
被告人谢湖军到案后，如实供述了上述犯罪事实。
案发后，被告人谢湖军已通过其家属赔偿了被害人徐某的经济损失。
上述事实，有公诉机关向法庭提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1.被害人徐某的陈述，证明：其是慈溪市公安局交警大队城区中队的协警。2017年4月14日10时许，民警胡某带着其等人在慈溪市人民医院急诊室附近查违停，查到一辆违停的白色马自达汽车车主谢湖军是网上逃犯，胡某打电话向中队领导汇报。过了几分钟，一男一女两人去开这辆车。其等人就上前去查驾驶证，其看到男的驾驶证上的名字是谢湖军。处理违停的时候，同行的女子说先走，其等人就允许她上车，女子上车发动汽车后，男的趁其等人不注意上了汽车后排，驾驶室车窗开着，其就伸手去抓方向盘，往里面打，让女子停车。后排的谢湖军上来把方向盘往外打，还跟女的说，现在不跑什么时候跑，女的就加大了油门。其身体贴在驾驶室车门上，车辆加速后其就被车带倒，摔在地上，头和膝盖磕在地上，后脑磕出一个包，两只脚膝盖附近磕破了皮，裤子也破了。
2.证人胡某的证言，证明：其是慈溪市公安局交警大队城区中队的民警。2017年4月14日10时许，其带着徐某等人着制服在慈溪市人民医院急诊大厅附近查违停，查到一辆违停的白色马自达汽车车主谢湖军是网上逃犯，其就打电话向中队领导汇报。过了几分钟，一男一女两人去开这辆车。其等人就上前去查驾驶证，处理违停，其还呼叫中队的巡逻车过来。女的说要去接小孩，其就允许她先走。女子上车发动汽车后，男的趁其等人不注意上了汽车后排，还说加油门，徐某在车头的位置，看见车要开了，就伸手去抓方向盘，并往里打方向盘，但油门加大后，车开出十米左右，徐某被带倒了，摔倒在地，后来其叫另外的协警把徐某送到医院。
3.同案犯吴某的供述，证明：谢湖军系其丈夫。2017年4月14日9时许，其和谢湖军将浙Ｂ×××××号白色马自达轿车停在慈溪市人民医院外的路边。10时30分许，其和谢湖军去开车，几个着制服的交警来查违章，还把谢湖军围住了，其心想肯定是谢湖军挖山塘的事警察要抓他。谢湖军和交警商量让其先回去，其觉得交警同意其先走就坐到驾驶室，发动了车子。这时谢湖军也突然窜进汽车，让其开车，其就开动了车子，交警过来拦其，一个站在车子的车头，一个走到驾驶室旁边，一个在副驾驶室旁边，其就踩下油门，站在车头的交警跑开了，驾驶室旁边的交警过来打方向盘，其就猛踩油门，开车跑掉了。其在后视镜上看到交警摔倒在地，因为已经开车在跑了，而且谢湖军也催其车子开得快点，其就开车跑了。
4.病历资料、伤势照片，证明：被害人徐某因本案受伤的情况。
5.慈溪市公安局交通警察大队城区中队出具的情况说明，证明：本案犯罪行为的发生经过。
6.工作证，证明：被害人徐某系慈溪市公安局保安，工作单位为交警大队。
7.谅解书，证明：吴某家属已赔偿被害人徐某的经济损失，被害人徐某对吴某的行为予以谅解。
8.在逃人员登记表，证明：2016年12月至2017年4月，被告人谢湖军因涉嫌非法采矿被公安机关上网追逃。
9.前科刑事判决书、同案犯刑事判决书，证明：被告人谢湖军的前科情况及同案犯被判刑的情况。
10.被告人谢湖军在公安侦查阶段及庭审中的供述与辩解，供述的内容与本院查明的事实一致。
关于辩护人周红安提出的被告人谢湖军在妨害公务罪中有自首情节的辩护意见，本院经审理认为，被告人谢湖军在向公安机关投案后，仅主动如实供述了其非法采矿的犯罪事实，在其被采取强制措施后，经公安民警讯问，才如实供述了公安机关已掌握的妨害公务的罪行，依法不能认定为有自首情节。对辩护人周红安提出的上述辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人谢湖军、潘建方伙同他人违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为均已构成非法采矿罪。被告人谢湖军又伙同他人以暴力方法阻碍人民警察依法执行职务，其行为又构成妨害公务罪。公诉机关指控的罪名均成立。在非法采矿罪中，被告人谢湖军有自首情节，被告人潘建方到案后能如实供述自己的罪行，依法均予以从轻处罚。根据被告人潘建方的犯罪情节和悔罪表现，依法可以适用缓刑。在妨害公务罪中，被告人谢湖军到案后能如实供述自己的罪行，且已赔偿被害人经济损失，依法予以从轻处罚。被告人谢湖军一人犯二罪，依法应当数罪并罚。辩护人周红安请求对被告人谢湖军从轻处罚的相关合理辩护意见，本院予以采纳。被告人谢湖军、潘建方的违法所得，依法均予以追缴。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二百七十七条第一款、第五款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十九条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人谢湖军犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币六万五千元；犯妨害公务罪，判处有期徒刑六个月。二罪并罚，决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币六万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月20日起至2018年8月19日止。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。）
二、被告人潘建方犯非法采矿罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币四万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。）
三、被告人谢湖军等人的共同违法所得人民币三十三万元、被告人潘建方的违法所得人民币四万元，继续予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 沈 玮
人民陪审员 杨法弟
人民陪审员 王吉祥
二〇一七年十月十九日
书 记 员 孙淑女
附：
《中华人民共和国刑法》相关条文
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第二百七十七条以暴力、威胁方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。
以暴力、威胁方法阻碍全国人民代表大会和地方各级人民代表大会代表依法执行代表职务的，依照前款的规定处罚。
在自然灾害和突发事件中，以暴力、威胁方法阻碍红十字会工作人员依法履行职责的，依照第一款的规定处罚。
故意阻碍国家安全机关、公安机关依法执行国家安全工作任务，未使用暴力、威胁方法，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
暴力袭击正在依法执行职务的人民警察的，依照第一款的规定从重处罚。
第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。