内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）内04民终3400号
上诉人（一审原告、反诉被告）马某，男，1967年5月10日出生，汉族，城建局职工。
委托代理人王某1，阿鲁科尔沁旗新城法律服务所法律工作者。
委托代理人李某1，男，1976年8月27日出生，汉族，个体工商户。
被上诉人（一审被告，反诉原告）巴某，男，1965年2月6日出生，汉族，个体工商户。
被上诉人（一审被告、反诉原告）张某，男，1971年5月23日出生，汉族，个体工商户。
二被上诉人委托代理人李某2，男，1963年11月2日出生，蒙古族，教师。
被上诉人（原审被告）阿鲁科尔沁旗罕山水业有限责任公司。住所地：阿鲁科尔沁旗罕山鹿场院内。
法定代表人王某2，系经理。
上诉人马某因与被上诉人巴某、张某、阿鲁科尔沁旗罕山水业有限责任公司（以下简称罕山水业）股权转让合同纠纷一案，不服阿鲁科尔沁旗人民法院（2016）内0421民初2675号民事判决向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
马某上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：1、被上诉人巴某、张某的反诉请求不能成立，上诉人起诉的是追偿权，被上诉人反诉的是合同纠纷，不符合同一案由、同一诉讼种类、同一诉讼主体三个要件，一审支持巴某和张某的反诉请求错误；2、阿鲁科尔沁旗人民法院（2015）阿鲁民初字第7640号民事调解书，已经解除马某与巴某、张某之间签订的企业转让合同，该合同条款对双方当事人均无任何约束力，该合同也失去了法律效力，该调解书仅涉及马某预交40万元和马某经营期间利润所得两项内容，一审法院依据已经解除的转让合同，驳回上诉人返还预付款40万元及给付水票差额款7.488万元的诉讼请求，判令上诉人给付二被上诉人违约金52万元错误。3、被上诉人没有地下取水许可证和水容器吹瓶许可证，属于违反行政强制性规定，影响其经营，并且被上诉人隐瞒重大债务，以罕山水业名义借贷款120万元，故被上诉人存在严重违约行为，一审对被上诉人的违约行为未进行处理错误。
三被上诉人辩称，原审判决认定事实正确，应驳回上诉，予以维持。
马某向一审法院起诉请求：1、要求巴某、张某和罕山水业返还马某预付款40万元及给付水票差额款7.488万元；2、要求巴某、张某和罕山水业，马某为其垫付的工人工资2.2779万元及更换喷码机一台1.8万元，四项合计为51.5659万元。
巴某、张某反诉请求：要求马某支付违约金52万元。
一审法院认定事实：2015年8月23日，马某（反诉被告）作为受让方（乙方）与巴某、张某（反诉原告）作为转让方（甲方）、阿鲁科尔沁旗罕山鹿业有限责任公司作为第三方签订企业转让合同，合同共十二条，其主要内容是，鉴于甲方在罕山水业拥有合法股权，现甲方将拥有的全部股权转让给乙方。甲乙丙三方经友好协商，本着平等互利，协商一致的原则，就股权转让事宜达成如下协议，以资三方共同信守。第一条股权转让1、甲方同意将其在公司所持有的全部股权转让给乙方，乙方同意受让。2、甲方同意出售而乙方同意购买的股权，包括该股权项下所有的附带权益及权利，含所有者权益、企业全部资产（含固定资产、流动资产）、企业字号、营业执照、生产许可证等各项经营许可证。不包括本合同生效前企业的应收债权、应付债务、欠付的工人工资、欠缴的各项劳动保险、欠缴的税款以及清算费用。......。4、转让的地域范围工业用地和厂房均坐落在阿鲁科尔沁旗罕山鹿业有限责任公司院内，阿鲁科尔沁旗罕山鹿业有限责任公司对土地拥有使用权。转让的土地使用权范围是：以现在的鹿场办公室大门东为界，直线向北至鹿圈南墙，在从鹿圈南墙向东至鹿场的东围墙，大约6余亩地，以附图为准。第二条股权转让价格及价款的支付方式1、甲方同意根据本合同所规定的条件，以人民币贰佰陆拾万元将其在公司拥有的股权转让给乙方，乙方同意以此价格受让该股权。2、乙方同意以上价款在本合同三方签订之日支付给甲方价款的80%，即贰佰贰拾万元，合同签订10日内，三方进行企业移交和确定乙方的土地使用范围，在企业资产移交给乙方之日，乙方将剩余价款肆拾万元支付给甲方。......。第三条甲方声明1、甲方为本合同第一条所转让股权的合法所有权人，甲方具有完全的处分权。......3、该股权未被人民法院冻结、拍卖，没有设置任何抵押、质押、担保或存在其他可能影响受让方利益的瑕疵，并且在上述股权转让交割完成之前，甲方将不得以转让、赠予、抵押、质押等任何影响乙方利益的方式处置该股权。公司不存在转让方未向受让方披露的现存或潜在的重大债务、诉讼、索赔和责任。否则由此引起的所有责任由甲方承担。第四条乙方声明乙方保证按本合同第二条所规定的方式支付价款。第五条股权转让有关费用的负担。第六条有关股东权利义务包括公司盈亏的承受。第七条三方约定的其他事项1、在丙方院内，有生产所用的变压器一台，归乙方所有，在本资产转让价款之内......。2、甲方在经营过程中，向用户发行了约张水票，已经收回张，约有张水票没有向用户付水，乙方经营后，应继续向用水户无偿付水。第八条合同的变更和解除第九条违约责任1、如合同一方不履行或严重违反本合同的任何条款，违约方需向守约方赔偿本合同约定价款的30%违约金。同时守约方亦有权要求解除本合同及向违约方索取赔偿守约方因此蒙受的一切经济损失。2、如果乙方未能按本合同第二条的规定按时支付股权价款，乙方所交价款不予退还，乙方还应当向甲方赔偿本合同约定借款的20%的违约金。乙方向甲方支付违约金后，如果乙方的违约给甲方造成的损失超过滞纳金数额，或因乙方违约给甲方造成其他损害的，不影响甲方就超过部分或其他损害要求乙方赔偿的权利。第十条保密条款第十一条议解决条款第十二条生效条款及其他。合同签订当天，张某向马某出具了200万元转让费收条，马某为张某出具了160万元的转让费欠条，张某、巴某实收马某转让费40万元。2015年9月10日双方到工商行政管理部门办理了股权转让及公司法定代表人变更事宜。2015年11月25日，张某、巴某以马某未如约支付股权转让费为由起诉至该院，要求马某给付股权转让费220万元、支付违约金8.8万元。案件在审理过程中，马某于同年12月29日提起反诉，要求解除双方签订的企业转让合同、由张某、巴某返还预交款40万元及垫付的个人工资2.7779万元、赔偿损失20万元。该案经该院于2016年3月11日主持调解，双方自愿达成如下协议：一、解除马某与巴某、张某之间签订的企业转让合同，马某于2016年3月15日前将受让的企业及股权返还巴某和张某，并协助巴某和张某到工商行政管理部门将股权由李某1变回巴某名下，同时完成企业法定代表人由李某1变回原法定代表人巴某的公司变更登记事宜，并到罕山水业公司实地验收移交资产和设备；二、2015年8月23日张某为马某出具的200万元企业转让费收条和2015年8月23日马某为张某出具的160万元转让费欠条相抵后，巴某和张某实收现金40万元及自2015年8月23日至2016年3月15日马某受让企业及股权期间的经营所得，双方一致同意另案解决；三、巴某和张某转让前及马某将企业及股权交回后产生的债权债务由巴某和张某享有和承担，与马某无关，马某经营企业期间产生的债权债务由马某享有和承担，与巴某和张某无关；四、巴某和张某双方任何一方违反本调解书第一条应支付对方违约金50万元。上述协议，由该院作出的（2015）阿鲁民初字第7640号民事调解书予以确认。调解后，双方如约完成了股权返还、企业法定代表人变更登记以及罕山水业的资产和设备移交等事宜。2016年3月28日，马某向张某、巴某和罕山水业提起诉讼。诉讼中，张某、巴某向马某提起反诉。
一审法院认为，该案的争议焦点之一、马某与巴某、张某于2015年8月签订的企业转让合同是否合法有效。对该合同双方均认可是自己的真实意思表示，应为合法有效的合同。该合同名称虽为企业转让合同，但实质是股权转让合同。因为合同的条款内容均为股权转让的内容，如”鉴于甲方在罕山水业拥有合法股权，现甲方将拥有的全部股权转让给乙方”。第一条股权转让、第二条股权转让价格及价款的支付方式、第五条股权转让有关费用的负担等。本该案的争议焦点之二、双方在履行合同过程中谁有违约行为。因该合同是股权转让合同，故马某提出张某、巴某没有地下水取水许可证和塑料包装容器制品生产许可证，已严重违反法律法规的规定，有严重违约行为的主张因与股权转让没有关联性，故该院对马某的上述主张不予采信。另，马某提出罕山水业违反双方签订的合同第三条第三款约定，以公司名义，用公司的房产证、土地使用证于2015年1月20日在幸福路信用社贷款120万元，隐瞒重大债务，存在重大违约。马某提举的证据，罕山水业于2015年3月25日在幸福路信用社借贷款120万元属实，但该贷款是由阿鲁科尔沁旗尚信融资担保有限公司提供担保的担保贷款，并未用公司的房产证、土地使用证做抵押，也未形成不良信用贷款，故马某的该主张与事实不符，该院不予采信。但马某在支付股权转让费的时间上，确违反了双方签订的转让合同第二条第二项的约定，即”乙方同意以上价款在本合同三方签订之日支付给甲方价款的80%，即贰佰贰拾万元，合同签订10日内，三方进行企业移交和确定乙方的土地使用范围，在企业资产移交给乙方之日，乙方将剩余价款肆拾万元支付给甲方”。合同签订当日，张某虽为马某出具了200万元转让费收条，但张某、巴某实收马某支付的转让费40万元，按合同约定仍有20万元未支付。另张某、巴某在2015年11月25日起诉之前，马某也未按合同约定将剩余股权转让费40万元支付给张某、巴某，两次付款马某均已违约，故马某在履行合同过程中实有违约行为。按转让合同第九条”1、如合同一方不履行或严重违反本合同的任何条款，违约方需向守约方赔偿本合同约定价款的30%违约金。同时守约方亦有权要求解除本合同及向违约方索取赔偿守约方因此蒙受的一切经济损失。2、如果乙方未能按本合同第二条的规定按时支付股权价款，乙方所交价款不予退还，乙方还应当向甲方赔偿本合同约定价款20%的违约金”的约定，张某、巴某收取马某的40万元转让费不但不应退还，反而马某还应向张某、巴某支付合同约定价款20%的违约金，即260万元的20%，故该院对张某、巴某的反诉请求予以支持。马某提出巴某和张某的反诉不成立，理由是，根据法律规定，反诉必须符合同一案由、同一诉讼种类、同一诉讼主体这三个要件。该案马某起诉的案由是追偿权纠纷，巴某和张某反诉的是合同纠纷，马某的诉讼请求是给付之诉，可巴某和张某反诉的请求是确认之诉，同时马某诉的巴某和张某是两个自然人和一个企业，可提起反诉的巴某和张某只有两个自然人，主体不一致的主张，因马某提起诉讼的事实依据是双方签订的转让合同，而巴某、张某提起反诉的依据也是该转让合同，且马某与巴某、张某均系合同当事人，虽然该合同已解除，但马某依据解除合同的法律文书的约定提起的诉讼，故该院对马某提出的该主张不予采信。马某提出应由巴某、张某给付经营期间为其兑付的水票5760张，合计金额为7.488万元的主张，根据转让合同第七条2项的约定，该主张不成立。马某要求巴某、张某给付垫付工人的工资2.2779万元的主张，因罕山水业认可垫付款的事实存在，故该垫付款应由罕山水业支付。马某要求巴某、张某给付购买新喷码机款1.8万元的主张，因该喷码机现已由罕山水业接收，故购机款应由罕山水业支付。马某主张在解决（2015）阿鲁民初字第7640号股权转让纠纷案时，双方均放弃了对违约金的追究，该主张在该院（2015）阿鲁民初字第7640号民事案卷中没有任何表述，且马某亦未提举任何证据予以证明，故马某该主张没有事实根据，该院不予采信。一审判决：一、罕山水业于该判决生效后十日内给付马某垫付款2.2779万元、购买喷码机款1.8万元；
二、驳回马某的其他诉讼请求；三、由马某给付张某、巴某违约金52万元。
二审中，当事人没有提交新证据。
经本院审理查明的事实与原审法院认定事实一致，本院依法予以确认。
本院认为：上诉人马某所提出的被上诉人巴某、张某的反诉不能成立，上诉人起诉的是追偿权，被上诉人反诉的是合同纠纷，不符合同一案由、同一诉讼种类、同一诉讼主体三个要件，一审支持巴某和张某的反诉请求错误的上诉理由，因被上诉人巴某与张某提出的反诉请求与马某提起诉讼的事实依据均是双方签订的转让合同，均属于与本案有关的诉讼请求，故一审对此合并审理并无不当。至于上诉人所提出的阿鲁科尔沁旗人民法院（2015）阿鲁民初字第7640号调解书，已经调解解除双方之间签订的企业转让合同，该调解书仅涉及马某预交40万元和马某经营期间利润所得两项内容，一审法院依据已经解除的转让合同，驳回上诉人返还预付款40万元及给付水票差额款7.488万元的诉讼请求，判令上诉人给付被上诉人巴某和张某违约金52万元错误的上诉请求，因该调解书虽然表述巴某和张某实收现金40万元及自2015年8月23日至2016年3月15日马某受让企业及股权期间的经营所得另案处理，但该调解书没有明确处理违约方面的事宜，上诉人虽然主张被上诉人已经放弃违约金的追究，但对此被上诉人巴某和张某不认可，上诉人亦未能提供相关证据予以证明被上诉人已经放弃违约金。依据《中华人民共和国合同法》第九十七条”合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”和《中华人民共和国合同法》第九十八条”合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力”的规定，马某与巴某、张某签订的企业转让合同虽然已经解除，但双方签订的企业转让合同对双方的行为仍有约束力，被上诉人巴某和张某按照合同约定仍有向上诉人主张违约金的权利。故一审依据企业转让合同的相关内容，上诉人已交的40万不予退还，按合同约定判令上诉人给付被上诉人违约金并无不当。至于上诉人马某提出的要求巴某、张某给付经营期间的水票差额款7.488万元的上诉请求，一审依据双方签订的企业转让合同相关约定，不予支持并无不妥。上诉人的该上诉理由不能成立。上诉人所提出的被上诉人没有地下取水许可证和水容器吹瓶许可证，并且被上诉人隐瞒重大债务，以罕山水业名义借贷款120万元，被上诉人存在严重违约行为的上诉理由，因上诉人与被上诉人之间签订的企业转让合同第2条”甲方（巴某、张某）同意出售而乙方（马某）同意购买的股权，包括该股权项下所有的附带权益及权利，含所有者权益、企业全部资产（含固定资产、流动资产）、企业字号、营业执照、生产许可证等各项经营许可证”，签订合同后巴某、张某按合同约定该企业的营业执照、生产许可证等已经交付给上诉人马某。关于地下取水许可证和水容器吹瓶许可证方面在该合同中没有明确约定，并且上诉人在庭审中认可其一直经营该企业，故没有地下取水许可证和水容器吹瓶许可证，没有实际影响上诉人的经营。上诉人所提出的被上诉人隐瞒重大债务，以罕山水业名义借贷款120万元，被上诉人也存在违约行为的上诉理由，因该贷款是由阿鲁科尔沁旗尚信融资担保有限公司提供担保的担保贷款，并未用公司的房产证、土地使用证做抵押，也未形成不良信用贷款，故上诉人的该上诉理由，不能成立，上诉人所提出的被上诉人存在严重违约行为的上诉理由，本院不予支持。综上所述，马某的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费8957元，由上诉人承担，二审邮寄费80元由上诉人和三被上诉人各承担20元。
本判决为终审判决。
审判长 莲 荣
审判员 孟 和
审判员 苏力德
二〇一六年十一月九日
书记员 孙 皓