湖北省竹山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂竹山刑初字第00065号
公诉机关竹山县人民检察院。
被告人张某甲，2008年11月至2014年8月任竹山县潘口乡小漩居委会党支部书记。2015年3月19日因涉嫌犯贪污罪被竹山县人民检察院决定刑事拘留，3月20日由竹山县公安局执行刑事拘留，同年3月31日经十堰市人民检察院批准逮捕，同年4月1日由竹山县公安局执行逮捕，同年6月5日经本院决定取保候审。
辩护人熊光辉，湖北无为律师事务所律师。
被告人张某乙，2008年11月至2013年任竹山县潘口乡小漩居委会党支部委员、居委会主任。因涉嫌犯贪污罪于2015年6月1日经本院决定逮捕，同日由竹山县公安局执行逮捕，同年6月12日经本院决定取保候审。
辩护人全文，湖北文润律师事务所律师。
竹山县人民检察院以竹检公诉刑诉（2015）54号起诉书指控被告人张某甲、张某乙、张某丙犯贪污罪，于2015年5月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法由审判员范斌担任审判长，与审判员章胜军（主审人）、方治平组成合议庭，于2015年7月3日公开开庭进行了审理。竹山县人民检察院指派检察员虞崇学出庭支持公诉，被告人张某甲及其辩护人熊光辉、被告人张某乙及其辩护人全文、被告人张某丙到庭参加了诉讼。在诉讼过程中，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》发布施行，调整了追诉标准，故公诉机关撤回对被告人张某丙的控诉。本案经合议庭评议、审判委员会讨论并作出决定，现已审理终结。
竹山县人民检察院指控：1、201l年7月，因竹山县潘口中学新建消防通道，需征用潘口乡小漩居委会土地0.8亩（其中农户贺某宏0.6亩，村集体0.2亩），双方经协商后，潘口中心学校赔偿小漩居委会征地补偿款5万元。其中24000元征地补偿款由小漩居委会文书贺某于2012年1月12日在潘口中心学校领取后入村财务账，赔偿给被征地农户贺某宏。另外26000元征地补偿款由被告人张某甲指使被告人张某乙于2012年7月5日用过期作废的农村合作经济组织收款收据在潘口中心学校领取后隐瞒不报。后二人将该笔款项予以私分，被告人张某甲、张某乙各私分公款13000元。2、2012年因潘口乡一级路建设，需征用小漩居委会位于小地名“滴水岩”的闲置土地，因村民王某、纪某等在该宗土地上种植了农作物、搭建有棚舍，要求赔偿。后经协商，县一级路指挥部通过潘口乡财政所于2013年1月10日拨付小漩居委会征地补偿款97652.58元。被告人张某甲于2013年1月l8日将97652.58元征地补偿款领取后，没有交村财务记账，而是在账外支付农户王某、贺某乙等地面附作物等赔偿款、工资等共计38540元；结余59112.58元，被告人张某甲、张某乙、张某丙商量后予以私分，其中被告人张某甲分得10112.58元、张某乙分得10000元，张某丙分得9000元，另分给乡驻村干部鲁某、陈某各15000元，鲁某、陈某收款后主动上交纪委。3、2012年，潘口一级路建设过程中，因从县城进入潘口乡集镇入口地段路面增高，路旁植树等可能影响路边农户房屋采光，小漩居委会出面要求赔偿。经协商后，竹山县交通局拨付小漩居委会补偿款59176元补偿农户，被告人张某甲到潘口乡财政所领取补偿款后赔付农户54900元，尚有4276元被张某甲据为己有。4、2010年至2013年间，被告人张某甲和被告人张某乙、张某丙等居委会班子成员集中商量以虚列支出的方式套取资金75194.85元，其中2011年3月以虚列购买桃子树苗套取资金47000元，2011年12月虚列支出精神病人医疗费10294.85元，2013年6月虚列土地补偿金17900元。被告人张某甲称全部用于送礼，经核实，其中49000元由张某甲用于向移民局、人社局等相关人员送礼的开支，尚有26194.85元被张某甲非法占有。
公诉机关认为，被告人张某甲、张某乙及张某丙三人在协助潘口乡人民政府征地、管理村级财务资金过程中，利用经手钱物的便利，以截留收入不上账和虚列支出等手段，非法占有公款，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条的规定，应当以贪污罪追究被告人张某甲、张某乙的刑事责任。被告人张某甲在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人张某乙起次要作用，系从犯。现提起公诉，请依法判处。
被告人张某甲辩解和辩护人熊光辉的辩护观点一致。其主要观点为：1、对公诉机关指控贪污罪的罪名和起诉书指控的第1笔、第2笔的犯罪事实无异议，但对其它贪污事实的指控持有异议：①指控的第3笔结余款4276元，该款系竹山县交通局在修路过程中支付的赔偿款，因其中一户尚未赔偿，经乡政府分管领导安排，此款暂时由张某甲保管，仅是一种代为保管的行为，不应认定为贪污；②指控的第4笔查无实据的26194.85礼金，该款确已全部用于年终给与小漩居委会有联系的相关单位工作人员拜年及部分领导有私事送礼了，送礼是经过居委会领导班子集体商议决定的，不能因为查不清楚就认定该款被张某甲贪污。2、本案是竹山县纪律检查委员会移送的案件，县纪委在调查小漩居委会居民反映的其它问题时，是张某甲主动向县纪委交待本案的经济问题，依照相关司法解释，属于自首，应当从轻或减轻处罚。3、被告人张某甲属于初犯，且犯罪后能自愿认罪，积极退赃，其犯罪情节较轻，请求从轻处罚。
被告人张某乙辩解和辩护人全文的辩护观点一致。其主要观点为：1、对公诉机关指控的贪污事实和罪名无异议。2、本案是被告人张某乙主动向县纪委交待的经济问题，依照相关司法解释，属于自首，应当从轻或减轻处罚。3、被告人张某乙在共同犯罪中系从犯，又是初犯，且犯罪后能自愿认罪，积极退赃，请求从轻处罚。
经审理查明：2008年11月至2014年8月，被告人张某甲任竹山县潘口乡小漩居委会党支部书记，主持全面工作。2008年11月至2011年12月，被告人张某乙任竹山县潘口乡小漩居委会党支部委员，2011年12月至案发任该居委会主任。
被告人张某甲、张某乙利用协助人民政府从事公务的职务之便，采取收入不入账的手段，侵吞公款55112.58元，张某甲个人分得23112.58元，张某乙分得23000元。具体事实如下：
1、201l年7月，竹山县潘口中学新建消防通道，需征用潘口乡小漩居委会土地0.8亩（其中农户贺某宏0.6亩，村集体0.2亩），双方协商后，潘口中心学校支付小漩居委会征地补偿款5万元。2012年1月12日，小漩居委会文书贺某在潘口中心学校领取24000元征地补偿款入村财务账，后补偿给被征地农户贺某甲。2012年7月5日，被告人张某甲指使张某乙用过期作废的农村合作经济组织收款收据在潘口中心学校领取26000元征地补偿款隐瞒不报，后二人将该款予以私分，各分得13000元。
2、2012年，竹山县潘口乡一级路建设需征用该乡小漩居委会位于小地名“滴水岩”的闲置土地，因村民王某、纪某等在该宗土地上种植了农作物和搭建有棚舍而要求赔偿。后经协商，县一级路指挥部通过潘口乡财政所于2013年1月10日拨付小漩居委会征地补偿款97652.58元。被告人张某甲于2013年1月l8日从财政所领取该款后未上交财务记账，在账外支付农户王某、纪某、贺某乙等地面附作物等赔偿款、工资等共计38540元，另送给乡政府驻居委会干部鲁某、陈某各15000元（鲁某、陈某收款后主动上交纪委），结余29112.58元。后被告人张某甲、张某乙及张某丙（另处理）商量予以私分，张某甲分得10112.58元、张某乙分得10000元、张某丙分得9000元。
案发后，被告人张某甲退交赃款23112.58元，被告人张某乙退交赃款23000元。
上述事实，有经庭审举证、质证，查证属实的下列证据予以证实：1、证人鲁某、陈某、贺某甲、王某、贺某乙等人的证言，2、书证户籍证明、任职文件、账务资料、退赃收据等，3、司法会计鉴定，4、视听资料，5、被告人多次一致的供述。
本院认为：被告人张某甲、张某乙身为农村基层组织人员，在协助人民政府从事征用土地的行政管理工作过程中，利用职务之便，采取收入不入账的手段，非法侵占公款55112.58元，其行为均已构成贪污罪。公诉机关指控的该犯罪事实清楚，证据充分，罪名成立，应予以支持。但公诉机关指控第3笔，被告人张某甲从财政所领取补偿款后赔付农户54900元，尚有4276元被其据为己有，经查，张某甲领取补偿款后赔付了二户，尚有一户待协商，乡政府分管领导让其先保管并负责协商处理，张某甲仅是代管行为，没有非法占有的目的，其指控该笔贪污事实不能成立，不予支持。公诉机关指控第4笔，被告人张某甲虚列支出套取资金75194.85元，其中49000元用于公务礼金，尚有26194.85元无证据证明属公务礼金，而被其非法占有，因控方指控26194.85元被张某甲非法占有的证据不足，其指控该笔贪污事实不能成立，不予支持。被告人张某甲、张某乙具有共同贪污的故意，属共同犯罪，张某甲在犯罪过程中起主要作用，系主犯；张某乙在犯罪过程中起次要作用，系从犯，依法应当比照主犯从轻处罚。二被告人归案后能如实供述其犯罪事实，系坦白，并积极退交全部赃款，可依法从轻处罚。被告人张某甲和辩护人提出的指控第3、4笔不应认定为贪污犯罪事实及在案发后能积极退赃和自愿认罪，可从轻处罚的辩解和辩护理由成立，予以采纳。被告人张某乙和辩护人提出的系从犯，并能积极退赃和自愿认罪，可从轻处罚的辩解和辩护理由成立，予以采纳。被告人张某甲、张某乙的辩护人提出的具有自首情节的辩护理由，因该案认定的犯罪事实是被告人在办案机关已掌握线索时交待的，不符合自首的规定，其辩护理由不能成立，不予采纳。
故此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款第（一）项、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯贪污罪，判处拘役六个月，缓刑十个月，并处罚金人民币十万元；
二、被告人张某乙犯贪污罪，判处拘役四个月，缓刑八个月，并处罚金人民币十万元。
（上述被告人的缓刑考验期从判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 范 斌
审判员 章胜军
审判员 方治平
二〇一六年八月三日
书记员 章胜荣
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。