广西壮族自治区柳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）桂02刑终342号
原公诉机关广西壮族自治区柳州市柳江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）曾文标，曾用名曾文文，男，1990年5月1日出生于广西壮族自治区来宾市，汉族，初中文化，公司职员，户籍地来宾市兴宾区，租住柳州市柳江区。因涉嫌犯强奸罪，于2016年5月1日被刑事拘留，同月12日被逮捕。现羁押于柳州市柳江看守所。
辩护人何果，广西恒聚律师事务所律师。
广西壮族自治区柳州市柳江区人民法院审理广西壮族自治区柳州市柳江区人民检察院指控原审被告人曾文标犯强奸罪一案，于2017年7月18日作出（2017）桂0221刑初95号刑事判决。宣判后，在法定期限内，原审被告人曾文标不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理本案。合议庭经过审阅卷宗材料，讯问上诉人曾文标，核实全案证据，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年4月中下旬，被告人曾文标与被害人杜某通过网上一QQ聊天群相识并互加为好友。4月30日21时18分，曾文标通过手机QQ约杜某见面被拒后，曾文标便发送其与杜某一起游玩时并排走的合照给杜某，以将该照片张贴到杜某所居住的小区为由威胁，迫使杜某从家中来到柳州市柳南区东苑门口与其见面。后曾文标将杜某带至柳州市柳江区拉堡镇基隆综合区龙泉东二街XX室曾文标租住的房内，在明知杜某未满14周岁的情况下，强行与杜某发生性关系。后因关门声大，楼上住户下楼询问曾文标，杜某趁机推开曾文标并离开。杜某回家后在其母亲的追问下说出被性侵经过，其母亲带其到公安机关报案。2016年5月1日凌晨，公安民警在曾文标租住房内将其抓获，并查获其持有的内含与被害人杜某QQ聊天记录的ViVo智能手机一部及手表一块。经鉴定，在曾文标租住房床单上提取的血迹与被害人杜某血样在共有的20个STR基因座的分型一致。
另查明，杜某于2003年04月22日出生，案发时未满十四周岁。
上述事实，有下列经一审庭审举证、质证的证据证实：
1、受案登记表、立案决定书证实，经被害人杜某报案，公安机关对杜某被强奸一案进行受理并立案侦查。
2、到案经过证实，公安民警于2016年5月1日凌晨在柳州市柳江区拉堡镇基隆综合区龙泉东二街XX号房间内将曾文标拘传到案。
3、被害人杜某的陈述证实，其现在柳州市第二十二中学读初一，QQ号码16×××77，网名K．m。其于2016年4月30日23时许，在柳州市柳江区拉堡镇基隆综合区”爱丁堡”快餐店楼上的一间出租屋内，被租住在那里的那名男子强奸了。该男子自称姓曾，网名醉神江殇。前几天其加入一个单身QQ群，该男子也在这个群里并加其为QQ好友，双方就认识了，4月29日晚上该男子还约其到帽合公园游玩。4月30日晚上，该男子发QQ消息说要其做他女朋友，其没有同意，该男子又叫其跟他一起出去，其仍然没有同意。后来该男子就将一张两人并排一起走的照片发给其看，并讲如果不答应做他女朋友，就将该张照片打印出来粘贴在其居住的小区里面，其便出来与该男子在柳南区东苑门口见面。见面后该男子就拿出一个红色的盒子，说送一块手表给其，要其做他的女朋友，其接过盒子看了手表后递回给该男子并拒绝做他女朋友。该男子又拿照片的事情威胁，让其一起去他租住的地方，其害怕就跟该男子坐了一辆出租车去他住的地方。在出租车上其告知该男子其才12、13岁，并表示双方年纪差距大不合适在一起，该男子说年龄不是问题。后来到了该男子居住的楼下其想回家，但该男子拉其上楼进了出租屋。进房间后，该男子将房门反锁，该男子把手表和盒子丢在床头靠墙的位置后，抱其并用手摸其乳房和下阴。开始是隔着衣服裤子摸，后来就直接将手伸进其衣服裤子里面摸。被摸了一会之后，其就推开该男子起来，刚起来就被拉倒在床上，并被压在他身下。接着该男子就脱其裤子和衣服，也脱了自己的衣服裤子，将其双腿分开，并将阴茎插入其阴道内，其感觉很痛。该男子抽插了3、4下这样，其就将他推开坐起来，讲想走了。该男子讲不要走先，拉其过去睡，又将阴茎插入其阴道内抽插了3、4下这样。其又将该男子推开，见到该男子阴茎上沾有血，该男子去卫生间冲洗。其起来穿衣服准备走，但是该男子不让走，又拿照片的事情相威胁。其穿好衣服打开房门想回家，但该男子一直拦着，其拉开房门，该男子又将门关上，双方就这样来来回回的开关房间门。过了一会，楼上有一名女子喊：”你们搞这个门这么大声做什么，搞得别人都不得睡觉!”然后该男子回应没有事的，其趁该男子讲话的时候用力将他推开，拉开房门跑下楼。当时其跑下楼的时候该男子只穿着一条内裤，所以没有追出来。下楼之后，其见路边有一名骑电动车的男子停在路边，其借了男子电话打给其母亲称马上回家了，这名男子骑电动车送其回家。凌晨1时许回到家后，在其母亲逼问下其才将被强奸的事情说了，其父母就带着其到派出所报案。该男子在强奸其过程中没有打其，只是拿相片的事情来威胁其，该男子还讲：”你要是敢走的话，我不打死你我就不姓曾!”闻到他身上有酒气，其也很害怕。该男子在强奸其过程中没有戴安全套，没有射精。其以前没有和别人发生过性关系。
4、证人沈某的证言证实，曾文标于2016年4月13日开始租住在柳州市柳江区拉堡镇基隆综合区龙泉东二街XX室。4月30日晚上24时许，其听到楼下有人很用力的关门，便下到3楼后听到曾文标的房间内传出一名女子的声音。其敲曾文标的门说小声一点，里面的那名女子讲没有事了。因担心曾文标与女子吵架，其便在楼道里面听，过了几分钟，那名女子就从曾文标的房间开门出来，出来的时候曾文标还抱着这名女子，后来那名女子就推开曾文标，低着头就跑下楼去了。曾文标当时只穿一条红色的内裤，当时这名女子好像很害羞。
5、证人韦某的证言证实，其是被害人杜某的母亲。杜某现年13岁，就读于柳州市二十二中初一年级。2016年4月30日22时许，杜某说要去同学家，十几分钟后就回来，然后就离开家。24时许，杜某用一个陌生电话打给其，称马上回家，并讲在基隆菜市。不见杜某回家，其拨打了杜某打过来的电话但是无人接听。一直到了5月1日凌晨1时许，杜某走回小区。回家后其问杜某发生了什么事，开始的时候杜某不肯讲，被逼问的紧了才讲了事情的经过。杜某脱下内裤后发现内裤上沾了不少血，于是其让杜某换了条内裤，并用塑料袋装好沾血的内裤到派出所报案。
6、辨认笔录证实，被害人杜某辨认出2016年4月30日晚上强行与其发生性关系的曾姓男子就是曾文标。
7、扣押笔录、指认笔录证实，公安民警对曾文标随身携带物品进行检查，发现一部ViVo手机，内含有曾文标与杜某的QQ聊天记录，对手机内聊天内容进行拍照后又让曾文标对其与被害人杜某的QQ聊天记录及其本人QQ个人信息、杜某QQ个人信息进行指认，同时扣押该手机。
8、现场勘查笔录、现场辨认笔录、提取痕迹、物证登记表及照片证实，公安民警在柳州市柳江区拉堡镇基隆综合区龙泉东二街XX号房间提取了一个带有疑似血迹并印有”MONOPOD”字样的纸盒、对床上疑似血迹进行拍照后提取；曾文标指认该XX房间就是其与被害人杜某发生性关系的地方。
9、搜查笔录、扣押笔录证实，公安民警对曾文标租住的柳州市柳江区拉堡镇基隆综合区龙泉东二街XX室进行搜查，在曾文标所住的房间床铺上发现一个红色的印有”高级世界名表”等字样的盒子，盒子内有手表一块，手表为金黄色，表盘上镶嵌有一圈钻石。公安民警对该手表进行了提取并扣押。
10、门诊病历、疾病证明书证实，2016年5月1日6时30分，公安民警带杜某到医院检查，结果显示杜某外阴血污，处女膜已裂，新鲜伤口，阴道内有血性分泌物，取阴道内分泌物放入塑料管中由警方带走。
11、杜某照片证实，杜某身高163厘米，显示其比较稚嫩。
12、曾文标与杜某的手机QQ聊天记录截图证实，2016年4月30日18时14分至22时08分，曾文标叫杜某出来见面，杜某称家长不给其出去，后曾文标以在杜某家小区张贴其和杜某并排走在一起的照片为由迫使杜某从家中出来与其见面。
13、人员基本信息证实，被告人曾文标的身份情况、被害人杜某未满14周岁。
14、扣押决定书及扣押清单证实，公安民警对曾文标持有的ViVoX6PlusD直板智能手机、手表及盒子予以扣押。
15、接受证据材料清单证实，公安民警对被害人杜某母亲提交的杜某案发时穿的内裤、病历、疾病证明书予以接收提取。
16、鉴定意见证实：(1)印有”MONOPOD”字样的纸盒上血迹、床铺中央床单上血迹与杜某血样在共有的20个STR基因座的分型一致。(2)床垫上血迹检出一女性基因型，不是杜某所留。(3)杜某内裤裆部斑迹、杜某阴道分泌物未检见人精子。
17、被告人曾文标的供述证实，其QQ号为46×××70，网名醉神江殇。其于2016年4月30日22时许在自己位于柳州市柳江区拉堡镇基隆综合区龙泉东二街”爱丁堡”居民楼三楼XX室出租屋内与女朋友韦铃发生一次性关系。一个星期前其与韦铃通过QQ聊天认识，其不知道韦铃的真名，韦铃在柳州二十二中读初二，短发型，中等身材，讲桂柳话口音，家住柳南区”和谐小区”，具体房号不清楚。韦铃的网名叫K.m。2016年4月30日其喝完酒回到住处后就用手机和韦铃QQ聊天，并约好在韦铃家的小区门口见面。见面后就和韦铃一起到其住处，在房间内的床铺边，其直接用手抱住韦铃的身体，并用手隔着衣服抚摸韦铃的乳房，后来直接伸手进衣服里面抚摸韦铃的乳房和阴部，将韦铃抱上床，把韦铃的衣服裤子脱光，其自己也脱光，用身体压在韦铃身上，用双腿将韦铃的双腿分开并把自己的阴茎插进韦铃的阴道里面，其用阴茎不断的抽插了几下，没有射精，后来将阴茎拔出来休息几分钟后又将阴茎插进韦铃的阴道里，不断抽插约一分钟，也没有射精，韦铃就将其推开并称要回家。其就穿一件红色的内裤起来，并拦住房门口叫韦铃不要走多陪其一会。当时其讲话声音较大，但是韦铃还是下楼离开了。案发当晚，韦铃上身穿一件红色的外套，里面穿一条灰色与白色相间的秋衣，下身穿一件灰色的休闲裤子，穿一条带白色的花色内裤。其与韦铃见过三次面，都是一起出去玩，然后牵手或搂抱。其在出租屋内打算送给韦铃的手表是从网上以398元钱购买的。其发给韦铃的照片是4月29日他们一起出去玩回来的时候在半路拍的。4月30日晚上其在朋友家吃过饭到21时才回到家，回家后没有其他人用过其手机。在其手机中与韦铃的QQ聊天内容都是其与韦铃的聊天内容，当时韦铃不肯出来与其见面，所以才讲要把照片贴满韦铃的小区。
原判认为，被告人曾文标明知是未满十四周岁的幼女，仍强行与其发生性关系，其行为构成强奸罪，依法应从重处罚。被告人归案后能如实供述自己的罪行并当庭认罪，依法可以从轻处罚。综合考虑被告人曾文标犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一、二款、第六十四条之规定，判决：
一、被告人曾文标犯强奸罪，判处有期徒刑三年六个月；
二、作案工具ViVo智能手机一部依法予以没收，上缴国库。
曾文标上诉称，其与被害人杜某是男女朋友关系，其不知杜某未满十四周岁，双方自愿发生性关系，请求二审法院改判其无罪。
辩护人认为认定曾文标构成强奸罪的证据不足。
经二审审理查明的事实、证据与原判认定的相一致。原判所采纳的证据来源合法，真实客观，相互关联且经原审庭审举证、质证，本院予以确定。
本院认为，上诉人（原审被告人）曾文标采用胁迫手段与不满十四周岁的幼女发生性行为，其行为构成强奸罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。曾文标奸淫幼女，依法应当从重处罚。原判据此决定对曾文标从重处罚，量刑适当。关于曾文标及辩护人的上诉、辩护意见，经查，被害人关于其告诉曾文标自己读初二，拒绝做曾文标女朋友，被曾文标威胁而出门相见并被带到租房强奸的陈述，有QQ聊天记录及证人沈某、韦某的证言佐证；曾文标归案后亦供述知道被害人读初二，并在一审庭审中认罪；本案证据足以认定曾文标明知被害人未满十四周岁，仍采用胁迫手段强行与被害人发生性行为的事实。故曾文标和辩护人的上诉、辩护意见本院不予采纳。原判适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 朱 滨
审判员 韦家勉
审判员 谭贵勇
appoint
二〇一七年九月二十五日
书记员 赵晶晶