吉林省双辽市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）吉0382刑初80号
公诉机关吉林省双辽市人民检察院。
被告人于连祥，男性，1988年6月1日出生，汉族，初中文化，无职业，户籍所在地吉林省双辽市，住双辽市。曾因犯有信用卡诈骗罪，于2016年8月4日被四平市铁东区人民检察院判处有期徒刑八年零六个月。现因涉嫌诈骗罪，于2016年12月14日被双辽市公安局刑事拘留；因涉嫌犯有诈骗罪，于2017年1月12日被双辽市公安局逮捕，现羁押于双辽市看守所。
吉林省双辽市人民检察院以双检刑检刑诉【2017】77号起诉书，指控被告人于连祥犯有诈骗罪，于2017年3月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年4月20日公开开庭审理了本案。双辽市人民检察院指派检察员刘海波出庭支持公诉，被告人于连祥到庭参加了诉讼，现已审理终结。
吉林省双辽市人民检察院指控：2015年5月11日，在双辽市服先镇付某1处，被告人于连祥伙同孟某利用于连祥事先准备好的伪造汽车购买发票，谎称车辆为李某所有，由孟某冒名顶替李某，将一辆起亚智跑车抵押给付某1，孟某在车辆买卖协议及借据上签署李某的名字，向付某1抬款人民币120000元。借款后该款被于连祥全部用于还债，造成被害人付某1经济损失120000元。
吉林省双辽市人民检察院为指控上述犯罪事实所列举的证据有：1.物证照片：涉案起亚牌轿车照片；2.借据；3.车辆买卖协议书；4.机动车销售统一发票报税联、发票联、注册登记联；二网交车确认书；5.东风悦达起亚汽车有限公司出具车架号起亚牌轿车基本参数信息；6.四平市达威汽车销售服务有限公司营业执照、组织机构代码证；7.四平市达威汽车销售服务有限公司证明；8.收据；9.案件来源；10.被告人归案情况；11.办案说明；11.
公民户籍信息证明；12.吉林省四平市中级人民法院刑事裁定书；13证人孟某、李某、付某2、韩某、何某、于某、范某1、姜某、赵某、苏某、任某的证言；14.被害人陈述；15.被告人于连祥的供述与辩解。16.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录。
吉林省双辽市人民检察院认为，被告人于连祥以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人于连祥对公诉机关指控的罪名无异议，辩解从被害人处当时取走现金是100000元，后通过自动取款机给对方转账19000余元。
经审理查明：2015年5月11日，被告人于连祥伙同孟某，在双辽市服先镇付某1处，在付某1不认识孟某和李某的情况下，被告人于连祥伙同孟某利用于连祥事先准备好的伪造汽车购买发票，谎称车辆为李某所有，由孟某冒名顶替李某，然后将一辆起亚智跑车抵押给付某1，孟某冒名在车辆买卖协议及借据上签署李某的名字，骗取付某1人民币120000元。借款后该款被于连祥全部用于还债，造成被害人付某1经济损失120000元。
上述事实，有在庭审中举证、质证的下列证据予以证实：
1.物证：汽车照片，证实了涉案起亚牌轿车的具体情况。
2.书证：（1）借据，证实2015年5月11日，李某作为借款人、于连祥作为担保人向付某1出具一份借款为126000元的借据，还款日期为2015年6月11日。（2）车辆买卖协议书，证实2015年5月11日，李某将起亚牌轿车转让给付某1，转让价格126000元。(3)机动车销售统一发票报税联、发票联、注册登记联，证实经苏某辨认，不是其所公司开具的事实。（4）二网交车确认书，证实2015年4月9日，于连祥收到四平达威起亚智跑汽车一台。（5）东风悦达起亚汽车有限公司出具的起亚牌轿车基本参数信息、四平市达威汽车销售服务有限公司营业执照、组织机构代码证、四平市达威汽车销售服务有限公司证明，证实该公司未开具发票，购货人李某的发票。（6）收据，证实双辽市服先镇祥和驾校出具收到报名费7500的收据。
3.案件来源，证实2016年1月6日，双辽市服先派出所接到双辽市服先镇居民付某1报案称：自己在2015年5月11日被于连祥伙同孟某利用伪造汽车手续抵押的方式骗走自己120000元，一直未归还。接到报案后，服先派出所立即受理该案件，并开展调查的事实。
4.被告人归案情况，证实于连祥于2016年12月14日被双辽市公安局服先派出所民警从吉林省梅河监狱解回，现羁押于双辽市看守所。
5.办案说明，证实服先派出所在办理于连祥诈骗案过程中，同案孟某于2016年4月30日被双辽市公安局取保候审，孟某在取保候审期间，于2016年12月8日因涉嫌聚众斗殴罪被福州市公安局晋安分局刑事侦查大队刑事拘留，2016年12月30日被福州市晋安区人民检察院批准逮捕。现因孟某在取保候审期间重新犯罪，双辽市公安局服先派出所已将于连祥诈骗案中犯罪嫌疑人孟某相关材料移交至福州市公安局晋安分局办理的事实。
6.公民户籍信息证明，证实于连祥于1988年6月1日出生，具有完全民事行为能力。
7.吉林省四平市中级人民法院刑事裁定书，证实吉林省四平市铁东区人民检察院于2016年8月4日作出(2016)吉0303刑初128号刑事判决，以被告人于连祥犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币30万元，被告人不服原判提出上诉，吉林省四平市中级人民法院经过审理作出终审裁定：驳回上诉，维持原判。
8.证人证言：（1）证人孟某的证言，证实2015年夏天6月份的时候，于连祥开着起亚智跑的SUV车过来找我，他和我说他急需用钱，想把这车抵押给一个姓付的人，需要我帮忙去签字做一个担保人。因为我和于连祥是好朋友，然后我和他一起开着车去找一个姓付的人，当时于连祥就用这部车子抵押给姓付的，签的合同是汽车买卖合同，我当时签的担保人名字和身份证号码是我表弟李某的信息。后来，于连祥就从姓付的那里拿了120000元。（2）证人李某的证言，证实四平市达威汽车销售服务有限公司开具的购车发票不是我办理的。（3）证人付某2的证言，2015年5月份，于连祥和我说他朋友李某想用点钱，我手里没钱让他去我妹妹付某1那借，我妹妹付某1借给于连祥120000艳，用一台起亚智跑车做抵押，汽车购买发票上的名字是李某的，后来我才知道汽车发票是假的。（4）证人韩某的证言，证实2015年8月30日，我所有的邮政储蓄银行账户里没有一笔19900元的交易记录。（5）证人何某的证言，证实2015年5月11日于连祥和孟某（冒充李某）来我家借钱，用一辆起亚车做抵押，从我家拿走了120000元现金，这120000元钱欠款于连祥一次都没有还过，2015年8月30日，于连祥没有通过我嫂子韩某的银行卡向我家还过19900元钱。（6）证人于某的证言，证实于连祥还过付某3一次两万元钱，是我跟我妻子范某2说的，然后范某2找张某帮着于连祥借两万元钱，然后于连祥拿着借的二万元钱还给了付某3。（7）证人范某1的证言，证实于连祥说欠付某3120000元，已经还上20000元了，如果付某3同意再还他100000元钱，我就想帮着于连祥张罗把钱还上，2015年12月份的一天，我和付某3说我想承担于连祥欠他的钱，付某3就把他妹妹付某1找来，付某1带着于连祥打的120000元欠条，付某3看完欠条说最低得还150000元，我和我姐夫于某觉得有点多，就没有达成协议。（8）证人姜某（于连祥妻子）的证言，证实我听说于连祥在付某3那借钱时当时欠条打的是120000元，但是就拿走了100000元现金。2015年8月30日下午17时许，在双辽市老庙头邮局那，于连祥通过自动存款机给付某3打过19900元钱。（9）证人赵某的证言，证实于连祥是做汽车销售买卖的，代卖我们公司的汽车，于连祥是在我们公司留下押金，把汽车卖了之后把汽车的全款返还给我们，2015年4月9日于连祥在我们公司留下押金50000元，就把一辆价值198800元的起亚智跑SUV车开走了。于连祥把车开走后一直没有返还车款，后期我们就联系不上于连祥了。（10）证人苏某的证言，证实于连祥和我们签订汽车代理合同，销售点在双辽市服先镇，机动车销售发票不是我们公司开具的，2015年4月份的时候，于连祥从我们公司调取了一台金色起亚智跑越野车，当时交了40000元保证金，该车一直处于未销售状态，一直在于连祥手代卖，我们公司找过于连祥想把车调回，于连祥一直没把车开回公司，现在也联系不上于连祥了。（11）证人任某的证言，证实2015年3月29日，我在服先镇祥和驾校被骗了，我在于连祥驾校交的保证价格7500元，说40来天就拿证，结果我考完科一就不让我再考试了。
9.被害人陈述，证实2015年5月份，于连祥通过我哥付某2找到我说他朋友李某要借钱，于连祥给担保，用一辆起亚轿车做抵押，借款120000元。2015年5月11日，于连祥就领着“李某”到我家去了，签了借据和车辆买卖协议书，于连祥把起亚车的所有手续文件都给我了，我把120000元现金给了于连祥。到期后李某和于连祥都找不到了，直到2015年8月份的一天，我接到四平4S店工作人员电话说是于连祥还没给4S店钱呢，又过了一段时间我才知道和我签协议的不是李某是孟某，我通过孟某找到于连祥，他承认从我这借的钱让他自己花了，所有车的手续都是假的，当时他答应当周五还钱，结果到周五没有还钱，再打于连祥的电话就关机了，微信留言也不回，我看找不到于连祥了就来办案了。
10.被告人的供述与辩解，证实我在双辽市服先镇经营一家起亚汽车代卖点，之前我就在服先镇的付某3那借过钱，借了几次，一共借了十三四万，具体多少记不清了，到还款日我手里没钱，就想用我代卖的起亚智跑车在付某3那抵押再借点钱，然后把之前欠付某3的钱还上，然后我就在网上购买了一台车的机动车销售发票，发票上的信息都是我给对方提供的，车主写的李某。之后我给付某3打电话说李某想用十万元钱，用他的起亚智跑车做抵押，还不上钱就把汽车抵押给他，付某3说一毛钱利，打十二万的条，到日期之后还款十二万，我同意了，他让我到他妹妹付某1那取钱，等我去取钱的时候，我找到孟某，让孟某帮我签李某的名字。2015年我和孟某开着我代买的那辆起亚智跑车来到付某1家，跟付某1做的借据和车辆买卖协议，孟某在借据和车辆买卖协议上签上了李某的名字，我签的担保人的名，签完之后付某1把十万元现金给了孟某，然后我把之前我准备好的汽车合格证和假汽车购买发票给了付某1，我和孟某拿钱就走了，过了大约3个月左右，我通过存取款机，还了付某1一万九千多元钱，剩下的钱一直没还。
11.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录，证实经现场勘查，付某1被骗位置于服先镇商业街十字路东惠农农资屋内，经走访，付某1家的街坊邻居对付某1被诈骗一事均不知情，现场屋内无监控录像，无视屏证据。
上述证据，均经庭审举证、质证，经查证属实，予以确认采信，应作为定案依据。
经审查控辩双方的控辩意见后认为，关于被告人于连祥辩解从被害人手中当时取走的现金是100000元，而非120000元，后从邮政储蓄所的自动取款机还款19000余元的事实，虽卷中有被告人及其妻子姜某的供述及证言，但被害人否认此事实，并有中国邮政储蓄银行流水明细及其他证人证言予以佐证，不能认定被告人于连祥的此辩解理由成立，故对被告人的辩解意见不予采纳。
本院认为，被告人于连祥以非法占有为目的，采取虚构事实，隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。本院应予支持。被告人于连祥在犯信用卡诈骗罪宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还诈骗罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依法实行数罪并罚。根据本案的犯罪事实、情节、危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条【诈骗罪】、第五十二条【罚金】、第五十三条【罚金的缴纳】、第七十条【判决宣告后刑罚执行完毕前发现漏罪的并罚】、第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】、第六十四条【犯罪所得之物、所用之物的处理】之规定，判决如下：
一、被告人于连祥犯诈骗罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币壹拾万元，加上原判刑期有期徒刑八年零六个月，并处罚金人民币叁拾万元，决定执行有期徒刑十一年零六个月，合并并处罚金人民币肆拾万元（此罚金于判决生效后缴纳）。
刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年1月21日起至2027年7月20日止。
二、本案未追回赃款继续予以追缴，并返还给被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向吉林省四平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 王锦莹
代理审判员 许明阳
人民陪审员 张春玲
二〇一七年六月十二日
书 记 员 黄 妍