安徽省固镇县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖0323刑初242号
公诉机关安徽省固镇县人民检察院。
被告人丁刚，男，1974年2月28日出生于安徽省固镇县，汉族，大专文化，2015年2月任固镇县刘集粮油收储库主办会计，2016年3月任固镇县新马桥粮油收储库主办会计，住安徽省固镇县。2017年4月13日被固镇县人民检察院传询到案，因涉嫌犯挪用公款罪于2017年4月15日经固镇县人民检察院决定被刑事拘留，同年4月28日经蚌埠市人民检察院决定逮捕，当日由固镇县公安局执行逮捕。2017年11月12日经本院决定被取保候审。
辩护人庄敏，安徽振固律师事务所律师。
辩护人吴松，安徽振固律师事务所实习律师。
被告人单桂林，男，1963年4月5日出生于安徽省固镇县，汉族，高中文化，居民，户籍地安徽省固镇县，住所地安徽省固镇县。因涉嫌犯挪用公款罪于2017年4月15日经固镇县人民检察院决定被刑事拘留，同年4月28日经蚌埠市人民检察院决定逮捕，当日由固镇县公安局执行逮捕。2017年8月7日经固镇县人民检察院决定被取保候审。
辩护人周波，安徽周波律师事务所律师。
固镇县人民检察院以固检刑诉〔2017〕249号起诉书指控被告人丁刚、单桂林犯挪用公款罪，于2017年8月24日向本院提起公诉。本院于当日立案。本案在审理期间，因案情复杂，经蚌埠市中级人民法院批准延长审理期限三个月。本院依法组成合议庭，于2017年10月10日公开开庭审理了本案。固镇县人民检察院指派检察员王宇出庭支持公诉，被告人丁刚及其辩护人庄敏、吴松，被告人单桂林及其辩护人周波等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
固镇县人民检察院指控：2015年12月，被告人单桂林以安徽华某建筑工程有限公司的资质向固镇县农业开发办进行投标，因资金短缺，找到县粮食局职工刘某1（另案处理）请其帮忙借款周转，刘某1从刘集粮油收储库主办会计丁刚处得知刘集粮站收储库有收卖粮大户交的保证金可以用，便要求丁刚暂时不要退还此款，借作他用，等其与站长讲过后，不要予以阻拦，被告人丁刚表示同意。后刘某1找到刘集粮站站长徐某（另案处理），让其将卖粮大户交的保证金50万元借给单桂林用于投标，徐某同意。同年12月14日，刘某1告知单桂林，刘集粮站有卖粮大户交的保证金,已经和站长、会计讲好借款50万元。当天上午，徐某与丁刚谈到刘某1帮单桂林借款交投标保证金之事，二人均同意。后单桂林到刘集粮油收储库见到徐某和丁刚。徐某安排丁刚给单桂林办借款手续，单桂林给刘集粮油收储库出具借款50万元的借条，后丁刚从刘集粮油收储库账户转款50万元到单桂林妻子桑某农行卡中，该款被单桂林用于交投标保证金等营利活动。2016年1月28日，单桂林将此款归还。
针对上述指控，公诉机关向本院提供了户籍证明、任职文件、银行交易明细、证人徐某等人的证言，被告人丁刚、单桂林的供述与辩解等相关证据。公诉机关认为，被告人丁刚作为刘集粮油收储库主办会计，利用职务上的便利，合谋将本单位公款挪给被告人单桂林用于营利活动，且数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以挪用公款罪追究二被告人的刑事责任。
被告人丁刚当庭对起诉书指控的事实和罪名均不持异议，并自愿认罪。
辩护人庄敏、吴松提出的辩护意见是：被告人丁刚归案后如实供述自己的罪行,在共同犯罪中所起的作用相对较小,且所挪用的款项已全部归还,建议法庭对其从轻处罚。
被告人单桂林当庭对起诉书指控的事实和罪名均不持异议，并自愿认罪。
辩护人周波提出的辩护意见是：根据《最高人民法院关于如何确认公民与企业之间借贷行为效力问题的批复》,企业可以借款给公民,故被告人单桂林从刘集粮油收储库借款系民间借贷,被告人单桂林的行为不构成挪用公款罪,请求法庭依法判决被告人单桂林无罪。
经审理查明：2015年12月，被告人单桂林以安徽华某建筑工程有限公司的资质向固镇县农业开发办进行投标，因资金短缺，找到固镇县粮食局职工刘某1（另案处理）请其帮忙借款周转，刘某1从刘集粮油收储库主办会计丁刚处得知刘集粮油收储库有收取卖粮大户交的保证金可以使用，便要求丁刚暂时不要退还此款，借作他用，等其与站长讲过后，不要予以阻拦，被告人丁刚表示同意。后刘某1找到刘集粮油收储库站长徐某（另案处理），让其将卖粮大户交的保证金50万元借给单桂林用于投标，徐某同意。后刘某1告知单桂林，刘集粮油收储库有卖粮大户交的保证金,已经和站长、会计讲好可借款50万元。同年12月14日上午，徐某与丁刚谈到刘某1帮单桂林从刘集粮油收储库借款50万元用于交投标保证金之事，两人均同意。当日单桂林到刘集粮油收储库见到徐某和丁刚。徐某安排被告人丁刚给单桂林办借款手续，单桂林给刘集粮油收储库出具借款50万元的借条，后丁刚从刘集粮油收储库账户转款50万元到单桂林妻子桑某农行卡中，该款被单桂林用于交投标保证金等营利活动。2016年1月28日，单桂林将此款归还刘集粮油收储库。
上述事实，有检察机关提交,并经法庭举证、质证的下列证据予以证明:
一、书证
（一）户籍证明，证明被告人丁刚、单桂林的年龄等基本情况。
（二）固镇县粮食局固粮字[2009]18号文件、中共固镇县粮食局委员会固粮字[2015]8号文件、中共固镇县粮食局委员会固粮字[2016]15号文件，证明丁刚于2009年4月30日任刘集粮站主管会计，2015年2月11日任刘集粮油收储库主办会计,2016年3月10日任新马桥粮油收储库主办会计。
（三）中国农业银行分户账－固镇县刘集粮油收储库账单明细,中国农业银行账户交易明细回单、中国农业银行转账支票存根、银行交易明细、记账凭证、银行存款日记账、现金日记账、收条、自助转账单等,证明2015年7月,固镇县刘集粮油收储库收取张某、梁某1小麦保证金69万元,同年11月，丁刚将该69万元转至固镇县刘集粮油收储库账户。2015年12月14日,刘集粮油收储库将50万元转至桑某账户。2016年1月28日，单某1给丁刚账户转存50万元。
（四）业务回单（付款）、明细查询、记账凭证、保证金缴纳情况表、投标保证金退还申请表,证明安徽华某建筑工程有限公司收取单某2缴纳固镇县石湖、任某2015国家农综开发高标农田建设项目投标保证金时间、金额及其上缴投标保证金与退还保证金等情况。
（五）固镇县人民检察院反贪污贿赂局出具的案发经过、固镇县人民检察院立案决定书、询问通知书,证明:2017年4月13日,固镇县纪委将丁刚、单桂林涉嫌挪用公款一案移送固镇县人民检察院，同日固镇县人民检察院将丁刚、单桂林传询到案。次日，固镇县人民检察院立案侦查。
二、证人证言
(一)证人徐某证言,证明2015年底的一天，刘某1给我打电话，让我借50万元给单桂林用于投标工程交保证金,我说我没有钱。过了两天,刘某1跟我讲:“你们单位账户上不是有张某、梁某1的几十万保证金吗？先拿来用用。”我讲：“行,你再问问会计丁刚。”隔了一、二天,刘某1打电话跟我讲,让单桂林来找我办借钱的事,我讲好。过了一会,单桂林来刘集粮站见到我和丁刚。单桂林讲:“我借这个钱是用于投标的,用一个星期就还”。我讲：“好。”我就安排丁刚去银行办手续。当时丁刚问我，刘某1是否给我讲借钱给单桂林用的事，我讲她讲过了。接着,我跟丁刚讲把保证金借给单桂林用，丁刚讲行。过了一个月左右,丁刚跟我讲,这笔钱还回来了。这50万元是张某和梁某1交给刘集粮站的保证金,是公款。我们当时决定把钱借给单桂林使用,没有征求张某、梁某1的同意,他俩不知道。把这50万元借给单桂林使用,我们没有向固镇县粮食局汇报,粮站也没有开会研究过,是我和会计丁刚决定的。
(二)证人刘某1证言,证明2015年10月以后,单桂林给我打电话,问我可能帮他借50万元用于投标交保证金。我就打电话问徐某，可能帮我借50万元，给单桂林用于工程投标交保证金，徐某不愿帮忙。我给徐某打完电话后，在固镇县康复巷碰到会计丁刚，我就跟丁刚说,单桂林让我帮忙借点钱他投标用。丁刚跟我说张某、梁某1有50多万元收购粮食的保证金在他这里，还没有退给他们。然后,我就打电话给徐某，说：“张某、梁某1的保证金不能拿来用一下吗？”徐某问我：“你是怎么知道的？”我说：“我和丁刚在一起来。”徐某跟我说：“我得跟他俩讲一声，能用多长时间？”我跟徐某说：“最多用两个星期。”后来徐某就给我回电话,说：“管，你让丁刚来办吧。说好两个星期，如果单桂林不还钱，到时都是你的事。”我说:“好。”然后，我就让丁刚在县医院门口等单桂林。我给单桂林打电话，说:“钱问好了,丁刚在县医院门口等你，回来你们俩一起去办就行了。”过了两个星期，单桂林钱没还，徐某找我,我就找单桂林，单桂林跟我说投标保证金还没退回来。后来这个钱单桂林还了。
(三)证人桑某证言,证明单桂林是我丈夫。我只有一张农行卡，我从来不用，都是单桂林使用的。
(四)证人单某1证言,证明单桂林是我父亲。2016年1月底，我父亲安排我向丁刚转账50万元，卡号是我父亲告诉我的,然后我就将50万元分两笔从网上转账到丁刚的账户。
(五)证人杨某证言,证明我从2015年1月至今任刘集粮站指导员。我不知道刘集粮站借款给单桂林，也从来没有人告诉我。
(六)证人刘某2证言,证明我从2015年2月至今在刘集粮站上班,任现金会计,2016年4月任刘集粮站主管会计。刘集粮站研究过收梁某1、张某小麦保证金的事,具体让他们交多少,我记不清了。后期丁刚交账的时候,我才看到有这笔账,交的是69万元。我不知道2015年12月单桂林从刘集粮站借款50万元的事。
(七)证人张某证言，证明大概是2015年7月份,我通过手机银行转给丁刚30万元。丁刚给我打了收条，上面盖的是粮站的公章。这是我向刘集粮站交的小麦保证金。这保证金过了半年才退，退了27.5万，剩下的钱粮站说扣杂了。
(八)证人梁某1证言,证明2015年7月28日我向刘集粮站交小麦保证金39万元，我分两次共转给刘集粮站23万元，剩下的16万元是直接从刘集粮站当天应付我的小麦款中扣除的。会计丁刚给我的收条上面盖的是刘集粮站的章。过了好几个月，我和张某找了好多次，这个钱才退给我们。
(九)证人王某证言,证明我于2012年任安徽华某建筑工程有限公司工程部经理至今。2015年下半年，单桂林的哥哥单某2给我打电话，讲石湖和任某的农田水利工程他想自己干，想借用我们公司的资质进行投标。经查招标公告，我们单位的资质符合招标要求。后来单某2跟我联系，我跟他讲可以用我们公司资质进行投标，他就以安徽华某建筑工程有限公司的名称进行投标报名。2016年1月13日，单某2向我们公司账户分5次打了42万元的投标保证金。在开标前，我们公司向固镇县招标局打了42万元的保证金。后来没有中标。在2016年的1月26日，按公司规定，扣除一些费用后退款是33.99万元。
(十)证人单某2证言，证明我帮我弟弟单桂林和安徽华某建筑工程有限公司的工程部经理王某联系，借他们公司的资质投标，但是没有中标。当时投的是农业开发办石湖和任某高标准农田项目，共5个标段，交42万保证金是通过我的账户打过去的，由于没中标，他们公司扣除投标费用，剩下的钱打到我个人账户上去了。42万元保证金是单桂林给我的。
三、被告人的供述与辩解
(一)被告人丁刚的供述和辩解，证明我和刘某1都是粮食系统的，我经刘某1介绍才认识单桂林的。在借钱之前认识他时间不长，只知道他是干工程的。
我和徐某为了张某和梁某1承包仓库扣量的事情闹得不愉快，刘某1不知怎么知道了，在街上遇到我了，问我这件事，我就把这件事讲给她听了。当时讲到了收小麦保证金的事，她问我：小麦保证金是怎么收的？我跟她讲是按照他们收小麦总价款的百分之三十取整收的，一共是69万元。
在2015年12月的一天，刘某1在街上碰到我，她问我:“刘集粮站可有钱？”我说：“刘集粮站没有钱。”她讲:“你站里收人家的小麦保证金退了吗？”我说：“小麦保证金还没退”。她讲:“这个钱可能借用一下？”我说：“这个事我做不了主。”她讲：“我知道了，这个钱暂时先不要退，我来问问徐某，等我问好了，你不要拦着不借就行了。”我讲：“好，我知道了。”过了几天，2015年12月14日上午，我当时正在刘集粮站上班，刘某1给我打电话，她说：“借钱的事给徐某说好了，这个钱是借给单桂林交投标保证金的，用的时间不长，一会叫人到刘集粮站去找你们借钱，徐某同意过了，你不要不同意，你给人家办一下借款手续。”我讲：“好。”之后，在粮站办公室，站长徐某跟我讲：“刘某1帮单桂林借钱去交投标保证金的，用的时间短，用不了几天就还了。”考虑刘某1跟我讲过了，站长也同意，所以我当时就同意了。后来单桂林开车到刘集粮站，在办公室见到徐某和我，就说刘某1借钱是替他借的，他用来交投标保证金的，开过标以后就还，最多十几天，月底就还了。徐某同意了。单桂林讲：“等忙过了，请你们吃个饭，谢谢你们。”徐某跟我讲:“你给他办一下借款手续。”当时单桂林就在粮站办公室打了一个借条，上面写借刘集粮站现金50万元，借条上没有写还款期限。徐某当时在借条上签字，同意借款。我在粮站办公室给单桂林开的转账支票，开好后我就和单桂林到刘集农行给单桂林办了转账手续，把刘集粮站的50万元转到单桂林老婆桑某的账户上。在这之后，我催过徐某，让徐某催单桂林还钱。2016年1月28日，徐某跟我讲单桂林今天要把钱还给我们，徐某让我跟单桂林联系。我打电话给单桂林，单桂林让我把银行卡号发给他，我就把我的个人卡号发给他了，当天是他儿子把钱转到我的个人账户上的。
我收张某和梁某1保证金都给他们打了收条，盖了刘集粮站的公章。粮站把50万元借给单桂林使用，没有经过站里领导开会研究，我也没向粮食局汇报过,是我和徐某私自商量的。按照程序是需要开会研究,我们个人无权决定。徐某同意了，刘某1也跟我打过招呼,我没有坚持原则就同意了。
单桂林借钱的时候没有约定利息，我和单位也没有收到单桂林给的利息。
(二)被告人单桂林的供述和辩解，证明2015年12月份，因为我要投标，需要向招投标局交保证金，但资金不够，我就想找刘某1借钱。大概在招标前的十来天前，我到刘某1家。我说：“我等招标交保证金，需要五、六十万元，你可有钱？”刘某1跟我讲她没有钱。我讲：“你想想办法，能不能从其他地方给我周转一下。”刘某1当时答应了。过了几天,我打电话给刘某1，刘某1给我讲：“刘集粮站有大户交的小麦保证金。我给站长和会计都讲好了，我给你借50万块钱，这个钱不能用时间长，要尽快还。”我讲：“这个钱我用的时间不长，用好后立马就还。”过了二、三天,刘某1通知我到刘集粮站，我就开车去了。当时我、徐某和丁刚在粮站大院的一间办公室里，我讲：“这是刘某1帮我借的钱，是交投标保证金的，用的时间不长，到月底就还。感谢你们帮忙，有空请你们吃饭。”徐某就同意了，会计丁刚让我打个条子。我就给刘集粮站打了50万元的借条。丁刚开了转账支票后跟我一起到刘集农行给我转了50万元到我家属桑某的银行卡上。之后,我把这50万元交了投标保证金,用了一个多月。期间，刘某1和徐某多次打电话催我还钱，我都跟他们讲,等这钱退掉后,我马上还钱。这50万元退给我后，我打电话给丁刚，让丁刚把卡号发给我。之后,我让我儿子单某1把这50万元打到了丁刚个人卡上了。
我借钱后是用安徽华某建筑工程有限公司资质投标。我就是以这个公司名义去投标，如果中标后工程由我自己干，只向这个公司交管理费，利润归我自己，自负盈亏，后来没有中标。
本院认为，被告人丁刚身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款供被告人单桂林进行营利活动，数额较大，其行为已构成挪用公款罪。被告人单桂林与被告人丁刚等人共谋，参与策划取得挪用款，应以挪用公款的共犯定罪处罚。公诉机关指控的罪名成立，适用法律正确，本院予以采纳。被告人丁刚、单桂林归案后如实供述自己的罪行，均可以从轻处罚。被告人丁刚、单桂林所挪用公款在案发前已全部归还，未给单位造成重大损失，对其可酌情予以从轻处罚。辩护人庄敏、吴松关于被告人丁刚归案后如实供述自己的罪行,所挪用款项已全部归还,建议法庭对其从轻处罚的辩护意见成立,本院予以采纳。被告人单桂林明知该公款挪用后归其使用，而与被告人丁刚等人就挪用公款事宜进行合意,其主观上有挪用公款的故意，客观上伙同丁刚等人办理了公款转账手续,参与取得挪用款，应以挪用公款罪的共犯定罪处罚。辩护人周波关于被告人单桂林不构成挪用公款罪的理由不能成立，本院不予采信。综上，根据被告人单桂林的犯罪情节和悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第二十五条第一款、第四十二条、第四十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第一、三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条、《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款第（二）项、第八条之规定，判决如下：
一、被告人丁刚犯挪用公款罪，判处有期徒刑七个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月13日起至2017年11月12日止。）
二、被告人单桂林犯挪用公款罪，判处拘役六个月，宣告缓刑十个月。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省蚌埠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周 建
审 判 员 刘 静
人民陪审员 张 凯
二〇一七年十二月十二日
书 记 员 徐婷婷
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国刑法》相关条文
第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役;情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。
第四十四条拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》相关条文
第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”：
（一）挪用公款数额在二百万元以上的；
（二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的；
（三）挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的；
（四）其他严重的情节。
三、《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》相关条文
第一条刑法第三百八十四条规定的”挪用公款归个人使用”，包括挪用者本人使用或者给他人使用。
挪用公款给私有公司、私有企业使用的，属于挪用公款归个人使用。
第二条对挪用公款罪，应区分三种不同情况予以认定：
（一）挪用公款归个人使用，数额较大、超过三个月未还的，构成挪用公款罪。
挪用正在生息或者需要支付利息的公款归个人使用，数额较大，超过三个月但在案发前全部归还本金的，可以从轻处罚或者免除处罚。给国家、集体造成的利息损失应予追缴。挪用公款数额巨大，超过三个月，案发前全部归还的，可以酌情从轻处罚。
（二）挪用公款数额较大，归个人进行营利活动的，构成挪用公款罪，不受挪用时间和是否归还的限制。在案发前部分或者全部归还本息的，可以从轻处罚；情节轻微的，可以免除处罚。
挪用公款存入银行、用于集资、购买股票、国债等，属于挪用公款进行营利活动。所获取的利息、收益等违法所得，应当追缴，但不计入挪用公款的数额。
（三）挪用公款归个人使用，进行赌博、走私等非法活动的，构成挪用公款罪，不受“数额较大”和挪用时间的限制。
挪用公款给他人使用，不知道使用人用公款进行营利活动或者用于非法活动，数额较大、超过三个月未还的，构成挪用公款罪；明知使用人用于营利活动或者非法活动的，应当认定为挪用人挪用公款进行营利活动或者非法活动。
第8挪用公款给他人使用，使用人与挪用人共谋，指使或者参与策划取得挪用款的，以挪用公款的共犯定罪处罚。