河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）洛民终字第958号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司济源中心支公司。住所地：河南省济源市。
负责人：季竹玲，该公司总经理。
委托代理人：姚劲松，河南剑光律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：曾达兴，男，汉族。
法定代表人：张志国，该公司总经理。
委托代理人：苗国强，该公司员工。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司济源中心支公司（以下简称中国平安财保公司济源中心支公司）因与被上诉人曾达兴、原审被告唐志刚、原审被告济源方园物流有限公司（以下简称济方物流公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服洛阳市老城区人民法院（2014）老民初字第1390号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人中国平安财保公司济源中心支公司的委托代理人姚劲松，被上诉人曾达兴及其委托代理人王孟川，原审被告济方物流公司的委托代理人苗国强到庭参加诉讼。原审被告唐志刚经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2014年4月3日，唐志刚驾驶豫U989**号重型半挂牵引车后挂豫U55**号挂重型仓栅式半挂车沿310国道由东向西行驶，由于突降大雨唐志刚将车头西尾东停放在310国道路北侧搭防雨布，遇曾达兴下夜班驾驶电动自行车行驶到310国道746公里＋550米处，曾达兴驾驶电动自行车前部和唐志刚驾驶重型仓栅式半挂车左后部相接触，造成电动自行车损坏，曾达兴受伤的交通事故。事故发生后，曾达兴被送往洛阳市第三人民医院住院治疗，经诊断为：开放性颅脑损伤，脑挫裂伤并出血，颅底骨折，颧骨、鼻骨多发骨折，右侧眼眶内侧壁骨折，右眼外伤，脑脊液漏，颅内积气，鼻腔出血，双侧额颞部头皮下血肿，颌面部多发软组织挫伤，住院64天（自2014年4月3日至2014年6月6日止），支付医疗费40961.39元。2014年4月18日，洛阳市公安局交警支队事故处理大队作出公交认字（2014）第1201400166号道路交通事故认定书，认定：唐志刚应负该起事故同等责任；曾达兴应负该起事故同等责任。曾达兴为维护其合法权益，持状诉至法院。另查明：唐志刚系济方物流公司聘用驾驶员，济方物流公司系豫U989**号重型半挂牵引车后挂豫U55**号挂重型仓栅式半挂车所有人。该肇事车辆在中国平安财保公司济源中心支公司投保交强险和商业三责险。济方物流公司在曾达兴住院治疗期间垫付医疗费10000元。又查明：陪护人谭萍系曾达兴妻子，陪护人朱嫱系曾达兴儿媳妇。曾国培（1924年11月21日出生）系曾达兴父亲，曾达兴有兄弟姐妹五人。
原审法院认为：唐志刚驾驶豫U989**号重型半挂牵引车后挂豫U55**号挂重型仓栅式半挂车与原告曾达兴驾驶的电动自行车相接触，造成电动自行车损坏，曾达兴受伤的交通事故。该事故，经洛阳市公安局交警支队事故处理大队认定：唐志刚应负该起事故同等责任；曾达兴应负该起事故同等责任。该事故认定事实清楚，划分责任准确，予以确认。据此，酌定被告济方物流公司应承担60%的赔偿责任。曾达兴应承担40%的损失。该肇事车辆在中国平安财保公司济源中心支公司投保机动车交通事故强制保险和商业三责险，故中国平安财保公司济源中心支公司应当在交强险范围内先行赔偿，超过部分，按照上述责任划分，由中国平安财保公司济源中心支公司在商业三责险范围内承担赔偿责任。超过保险范围部分，因唐志刚的行为属职务行为，应由济方物流公司承担赔偿责任。现曾达兴主张的医疗费40961.39元、被抚养人生活费1482.20元，符合法律规定，予以支持。关于曾达兴主张的住院伙食补助费3200元其中的1920元（30元／天×64天），符合法律规定，予以支持。超出部分，于法无据，不予支持。关于曾达兴主张的营养费1920元，其中的640元（10元／天×64天），符合法律规定，予以支持。超出部分，于法无据，不予支持。关于曾达兴主张的误工费12664.89元，虽曾达兴称其在河南东方正大有限公司洛阳饲料厂工作，但其未提供其在该单位工作的劳动合同及工资表，故参照河南省2014年城镇居民人均可支配收入为22389.03元／年的标准计算至定残前一天（即：22389.03元／年÷365天×189天），误工费应为11593.26元，超出部分，不予支持。关于曾达兴主张的护理费24132元，根据曾达兴出院医嘱：曾达兴出院休息3个月，需一人陪护。虽曾达兴提供了洛阳市洛龙区张利云饰品店出具陪护人谭萍收的入和误工证明，但曾达兴未能提供陪护人谭萍休息前的工资表及与用人单位签订的劳动合同，且曾达兴在庭审中的陈述和提交的证据显示陪护人谭萍原工作单位系洛阳市灯泡厂职工，现退休（退休工资2000元），故陪护人谭萍不存在误工，曾达兴该部分诉求，于法无据，不予支持。关于曾达兴主张陪护人朱嫱的误工费，虽曾达兴提供了洛阳市西工区天骄通信器材经营部出具陪护人朱嫱的收入和误工证明，但曾达兴未能提供陪护人朱嫱休息前的工资表及每月具体工资数额和陪护人朱嫱与用人单位签订的劳动合同，故参照河南省2014年批发和零售业平均工资31485元／年的标准计算（即：31485元／年÷365天×住院64天＋出院90天×1人），曾达兴主张的护理费应为13284.04元，超出部分，不予支持。关于曾达兴主张的交通费550元，根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际需要，酌定为300元，超出部分，不予支持。关于曾达兴主张的残疾赔偿金44796.06元，参照河南省2014年城镇居民人均可支配收入22389.03元／年的标准计算（即：22389.03元／年×20年×10%），原告曾达兴残疾赔偿金为44778.06元，超出部分，于法无据，不予支持。关于曾达兴主张的精神抚慰金10000元，根据受害人损害后果及侵权人的过错程度，酌定为5000元。关于曾达兴主张电动车修理费600元和停车费300元，因曾达兴未提供有质资的鉴定结构出具的评估鉴定结论，故曾达兴的该项诉求，于法无据，不予支持。综上，曾达兴因交通事故造成的各项损失为：医疗费40961.39元、营养费640元、住院伙食补助费1920元、护理费13284.04元、误工费11593.26元、交通费300元、残疾赔偿金44778.06元、精神损害抚慰金5000元、被抚养人生活费1482.20元，共计119958.95元。中国平安财保公司济源中心支公司在交强险范围内承担医疗费10000元、护理费13284.04元、误工费11593.26元、交通费300元、残疾赔偿金44778.06元、精神损害抚慰金5000元、被抚养人生活费1482.20元，合计86437.56元。其余医疗费30961.39元、营养费640元、住院伙食补助费1920元、合计33521.39元，按照上述责任划分，由中国平安财保公司济源中心支公司在三责险限额范围内承担60%，即：20112.83元。鉴定费700元，由济方物流公司承担。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司济源中心支公司在本判决生效后十五日内赔偿原告曾达兴各项损失106550.39元。二、被告济源方园物流有限公司在本判决生效后十五日内给付原告曾达兴鉴定费700元。三、驳回原告曾达兴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2683元。由原告曾达兴负担237.99元，被告济源方园物流有限公司负担2445.01元（原告已垫付，待执行时由被告一并转付原告）。
宣判后，中国平安财保公司济源中心支公司不服原审判决，向本院提起上诉称：对一审判决认定的曾达兴的赔偿项目、数额及承担比例，上诉人并无异议。在曾达兴住院期间，上诉人已经从交强险医疗费限额内预先赔偿其10000元，济方物流公司也为其垫付了10000元的医疗费用，合计20000元。这20000元曾达兴在起诉时已经认可并从主张的赔偿数额中扣除，但一审判决在计算曾达兴的损失数额时没有将该20000元予以扣除。请求：改判上诉人赔偿曾达兴86550.39元（原审判决第一项106550.39元扣减20000元）；一、二审诉讼费用由曾达兴承担。
被上诉人曾达兴答辩称：关于扣减20000元的问题，一审庭审时唐志刚、济方物流公司、中国平安财报公司济源中心支公司均未提出反诉，不应扣除，一审判决事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。
原审被告济方物流公司述称：同意保险公司上诉意见。
本院经审理查明，在曾达兴住院治疗期间，唐志刚（济方物流公司）、中国平安财保公司济源中心支公司各支付曾达兴医疗费10000元，合计20000元，各方对此均认可。曾达兴在原审起诉状中对此均予认可并在诉求中将20000元扣除。原审判决在计算赔偿数额时对该20000元未予扣除。其余查明事实与原审查明相同。
本院认为，各方均认可曾达兴住院治疗期间，唐志刚（济方物流公司）、中国平安财保公司济源中心支公司各支付曾达兴医疗费10000元，合计20000元，且曾达兴在原审起诉状中对此均予认可并在诉求中将20000元扣除，原审判决未予扣除欠当，故中国平安财保公司济源中心支公司关于赔偿数额扣除其已经支付的10000元的上诉理由成立，本院予以支持。关于唐志刚（济方物流公司）支付的10000元医疗费问题，因唐志刚、济方物流公司未就此向本院提起上诉，该部分本院不予审理。综上，原审判决不当部分本院予以变更。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持洛阳市老城区人民法院（2014）老民初字第1390号民事判决第二、三项及诉讼费负担部分；
二、变更洛阳市老城区人民法院（2014）老民初字第1390号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司济源中心支公司在本判决生效后十五日内赔偿原告曾达兴各项损失96550.39元。
三、驳回中国平安财产保险股份有限公司济源中心支公司其他上诉请求。
二审案件受理费300元，由中国平安财产保险股份有限公司济源中心支公司承担150元，曾达兴承担150元。
本判决为终审判决。
审 判 长 牛永爱
审 判 员 董 艳
代审判员 王茂兵
二〇一五年五月五日
书 记 员 殷春雪