.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区巴林左旗人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2016）内0422民初4250号原告：田某1，男，1973年11月21日出生，汉族，居民。公民身份号码：。委托代理人：王某1，内蒙古兴林律师事务所律师。被告：王某2，男，1968年10月25日出生，汉族，个体工商户。公民身份号码：。被告：赤峰市巴林右旗振通建筑有限责任公司。住所地：巴林右旗大板镇巴林路南段路东园林临街北。法定代表人：高某1，经理。被告：巴林右旗振通房地产开发有限责任公司。住所地：巴林右旗大板镇巴林路南段路东。法定代表人：高某2，经理。赤峰市巴林右旗振通建筑有限责任公司、巴林右旗振通房地产开发有限责任公司委托代理人：吴某，内蒙古木叶山律师事务所律师。原告田某1与被告王某2、被告赤峰市巴林右旗振通建筑有限责任公司、被告巴林右旗振通房地产开发有限责任公司之间的买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告田某1及委托代理人王某1、被告王某2，被告赤峰市巴林右旗振通建筑有限责任公司、被告巴林右旗振通房地产开发有限责任公司的委托代理人吴某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。田某1向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判令被告立即给付材料款73359.54元，违约金73244.34元，合计146603.88元。2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年6月4日原、被告签订供货合同，约定被告王某2向原告采购给排水器材、采暖器材。给排水器材、采暖器材的价格按报价单上浮百分之三十计算，供货地点为林东镇金阳家园小区项目部工地，被告王某2用巴林右旗振通房地产开发有限公司建设的金阳家园小区住宅楼抵顶给被告工程款的楼房用来抵顶乙方供货等价款，楼房按3288元每平方米计算，待材料供应完毕后，决算时楼房房款或货款多退少补，以现金或楼房面积找齐，违约责任双方未按约定履行合同义务的，应赔偿给对方造成的实际损失，违约方负责总造价百分之二十的损失等，在合同履行过程中，原告严格按照合同约定履行了义务，但被告无故拒绝使用原告材料且不履行合同义务，为维护原告合法权益，依据相关法律规定，请求人民法院支持原告的诉讼请求。被告王某2辩称：由于原告与被告签订供货合同后至今未向被告方提供报价单，被告无法全程与原告对账，被告只有几张销货清单货物有单项价格，原告单方所述欠款不属实，需要和原告方进行清算。被告已于2016年向原告出具一套楼房的手续，原告此时已经向被告供了部分货物。被告方并未拒绝履行合同，是原告拒绝履行合同。在2017年春节开工之后，被告曾多次向原告提出供货要求，均被原告以无货等理由拒绝。被告被迫另想办法由其他商家供货，被告方并未违约，不应承担违约责任。综上，要求原告与被告本着实事求是的原则进行结算，被告不承担违约责任。被告赤峰市巴林右旗振通建筑有限责任公司、被告巴林右旗振通房地产开发有限责任公司辩称，答辩人对于本案的买卖合同既不是签订方也不是履行方更没有任何的违约行为，答辩人不应承担责任，违约金与答辩人无任何关系。原告为支持自己的诉讼主张向本院提供如下证据：1、供货合同一份，证明针对金阳家园小区施工工地原告田某1提供了给排水、采暖的材料。被告王某2使用的是赤峰市振通建筑有限责任公司的资质，并以该公司对外承担相关的权利和义务，作为原告田某1有理由相信赤峰市巴林右旗振通建筑有限公司是建筑商被告王某2是林东金阳家园小区项目工地的实际施工人；合同中明确约定供货时间，原告应在被告王某2发出书面通知后10日内将该货物运至林东金阳家园小区施工工地，同时被告委派了相关的收货人，双方对到货的验收及实际交付及风险的承担及质量的保证均有明确的约定，同时对货款的给付，被告王某2是用振通房地产开发有限责任公司建设的金阳小区住宅楼抵顶给原告作为供货的价款，楼房价款是按3288元每平方米计算，被告王某2不用原告供货依据合同的约定，被告应承但总价款百分之二十的违约责任。2、销货清单3本，销货清单是从2015年开始到2016年9月，三本销货清单合计货款金额是281709元。按照双方合同的约定，用楼房抵顶材料价款价格上浮百分之三十，加上销售清单的总价款，所得材料的总价款366221.70元，减去用金阳小区南1号楼4单元202室楼房价款，所得的材料款73359.54元，是原告主张的材料款。3、金阳小区材料报价单一本8页。证明原、被告签订供货合同时是双方确认的供货的单价。被告王某2质证认为：1、供货合同签订时间是2016年6月4日，2015年原告供的33899.5元货不应上浮百分之三十。2、原告提供的销货清单总借款是281709元，无异议的金额是275361元。有异议金额6348元，其中，1、单据号0344045号，序号8、10、11、12的四笔共计5220元，被告王某2持有的单据底联上标注着”没拿”证明被告没有收到该货；2、单据号0268659、0268660号单据共计1128元是李春雨拿走的，证明被告没有收到该货。通过原告提交的销货清单、报价表对比，销货清单的价格高于报价表的价格。报价单与销货单的价格不统一，证明原告提供的销货清单是最后的结算清单，已经包含了上浮的百分之三十。3、销货清单第二联4份，原告方提供的销货清单中有改动，0344054号单据中序号5由5元改成了9元，序号1由6元改成8元；0344041号单据中序号9由30元改为45元；0344044号单据序号11由4元改为5元，0344048号单据中序号5由30元改成45元；0762164号单据上序号3由5元改为8元，序号6由4元改为6元，上述清单中原来的价格是报价单价格，也证明了原告已经在结算单上加上了上浮的百分之三十。4、0344051号单据序号2中有供货八零大弯、0762177号单据序号2个七零冲压头，证明不是一张单子是第二次给送的，证明争议的5220元中的货物的确没有送。被告赤峰市巴林右旗振通建筑有限责任有限公司、巴林右旗振通房地产开发有限责任公司质证。对于原告提交的合同及销货清单，王某2是否向田某1购买材料等均不知情，对合同和销货清单的真实性、关联性、合法性均有异议。王某2是施工项目具体施工人，材料来源均由王某2自己掌握，王某2按照工程价款结算公司不参与购买材料等。被告王某2为支持自己的抗辩主张向本院提供如下证据：1、电话录音一份，证明被告王某2没有违约。2、水暖工程合同复印件一份，签订人是桑向波，证明桑向波是具体施工人，桑向波去原告田某1处提货未给付的事实。3、王某3，王某3去原告田某1处拉料，自去年9月份开始就不给供货的事实。4、田某2，证明原告田某1供货到2016年年底，2017年原告田某1就不供货的事实。原告质证认为：被告王某2认为报价单和销货清单的单价不同，是因为被告王某2对货物材质提高相关标准以及材质发生了变化，并不能证明被告所称的已经包括上浮的百分之三十。四枚所谓有改动的理由同上。被告陈述说与原告在2015年不能计算上浮数额，被告是在逃避责任。针对争议的材料款5220元是否供货，被告去拿货的时候要求的货物量比较大，原告需要组织货源送至被告处，该货物和材料已经送去。被告与桑向波的录音证明被告没有违约与事实不符，桑祥波具体是谁我们不清楚，原告从未与桑向波之间签订过任何合同。作为证人应当出庭作证接受法庭调查和原、被告的询问，该录音不符合证据的形式要件和实质要件不能作为证据使用。水暖工程工程合同与录音的质证意见相同。对证人王某3的证言有异议，王某3与王某2之间存在亲属关系，其证言不属实。证人田某2的证言和王某3的证言有矛盾，二证人不能证实原告有任何违约行为。赤峰市巴林右旗振通建筑有限责任公司、巴林右旗振通房地产开发有限责任公司质证。田某1和王某2之间是否有买卖合同及合同是否履行我公司均未参与，王某2提交的证据与我公司没有关联，应由王某2和田某1自己进行清算。被告赤峰市巴林右旗振通建筑有限责任公司、被告巴林右旗振通房地产开发有限责任公司为支持自己的抗辩主张向本院提供如下证据：借据一枚及商品房买卖合同一份，证明王某2与我公司之间有合同关系，我公司与田某1之间没有任何关系；证明王某2称要给田某1楼房抵顶材料款，楼房价款为319584元，田某1供给王某2的材料款是272068元。原告质证认为，商品房买卖合同确实是王某2与巴林右旗振通建筑有限公司将金阳家园小区商住楼南××楼抵顶给田某1提供的材料款，后田某1出让给了陈立超，原告对借据书写田某1下欠47516元房款的书写人和签字，不认可，田某1与被告之间的供货合同双方约定楼房价款3288元每平方米。被告王某2承认赤峰市巴林右旗振通建筑有限责任公司、巴林右旗振通房地产开发有限责任公司出具的证据。当事人围绕诉讼请求依法提交证据，本院组织当事人进行了质证。经审理查明如下事实，金阳小区商住楼的开发单位是巴林右旗振通房地产开发有限责任公司，被告王某2借用被告赤峰市巴林右旗振通建筑有限责任有限公司的资质，承建了金阳小区商住楼项目。被告王某2作为金阳家园小区的实际施工人于2015年8月16日起在原告田某1处赊购水暖器材。2015年8月16日至2015年11月2日被告王某2在原告处赊购水暖器材合计33899.5元。2016年6月4日原告田某1和被告王某2签订供货合同，约定王某2在原告田某1处赊购给排水及取暖器材。采暖价款按报价单上浮百分之三十计算；供货地点为林东镇金阳家园小区项目部工地。被告王某2用巴林右旗振通房地产开发有限公司建设的金阳家园小区住宅楼抵顶给王某2工程款的楼房抵顶原告供货的价款，楼房按3288元每平方米计算，待材料供应完毕决算后，楼房房款或货款多退少补，以现金或楼房面积找齐，并约定了违约责任。原告向本院提交了三本销货清单，被告王某2共用原告的货款是281709元，其中5220元的货款在原告田某1给被告王某2出具的第二联销货清单注有”没拿”二字，原告的销货清单底联已经划去。原告称是第二天送去的，被告王某2不承认，原告未能提供其他证据予以证实；还有1128元的水暖器材拿货人是李春雨，被告王某2予以否认，原告当庭表示放弃向被告主张权利。对三本销货清单货物总款数无争议金额是275361元。原告还向本院提交了金阳小区报价单。被告王某2根据原告提供的报价单对照原告提供的销货清单认为有若干取暖器材的价款高于报价单的价款。2016年8月27日被告王某2将被告巴林右旗振通房地产开发有限责任公司拨付给被告王某2的一处楼房价款为292862.16元给了原告田某1，田某1又将该楼房出售给了陈立启。该收据中王某2承认使用了原告田某1的货款合计是272068元。经核对销货清单在2016年8月27日后被告王某2又用原告田某18976元的采暖、排水器材。合计是281709元。281709元减去签订合同前的货款33899.5元和有异议货款6348元在上浮30%在加上275361元（货款总额281709减去有异议货款6348元）减去被告王某2已付给原告田某1楼房款292862.16元就是本案被告王某2尾欠原告的材料款54937.29元。本院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。原告将水暖器材出售给被告王某2，被告王某2指定工地工作人员接收并在销售清单上签字，证明原告田某1和被告王某2存在买卖合关系，有原告提交的供货合同、报价表、销售清单和被告王某2为巴林右旗振通房地产开发有限责任公司出具的收据予以佐证。原告田某1要求被告王某2给付货款的诉讼请求本院支持54937.29元。原告向本院提交了三本销货清单，被告王某2共用原告的货合款是281709元，其中5220元的货款在原告田某1给被告王某2出具的第二联销货清单注有”没拿”二字，原告的销货清单底联已经划去，对此原告可在有证据时另行主张权利。原告提交的2015年的销货清单的货物是在供货合同签订前供的货，原告主张要求上浮本院不予支持。原告称销货清单与报价单不符是供应货物的材质有变化，且被告王某2在2016年8月27日结账时予以认可，故对被告王某2称高于报价单的部分是上浮30%的价款的抗辩理由本院不予支持。原告要求被告赤峰市巴林右旗振通建筑有限责任公司、巴林右旗振通房地产开发有限责任公司承担给付责任的诉讼请求，本院认为出借资质的赤峰市巴林右旗振通建筑有限责任公司应当承担连带责任，被告巴林右旗振通房地产开发有限责任公司不承担责任。因原告和被告签订的是用楼房换取暖、排水器材的合同，在原告供应一定数量的货物后被告王某2也给原告拨付了相应的楼房，被告王某2并没有根本违约，故原告要求被告承担违约责任本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百五十九条之规定，判决如下：一、被告王某2给付原告田某1材料款54937.29元。二、被告赤峰市巴林右旗振通建筑有限责任公司承担连带责任。三、驳回原告要求巴林右旗振通房地产开发有限责任公司承担责任的诉讼请求。四、驳回原告田某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3740元，原告田某1承担2566.57元，被告王某2承担1173.43元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。审判长边书成审判员于海霞人民陪审员夏志广二〇一七年十一月二十二日书记员白萌萌