湖南省澧县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）澧刑初字第37号
公诉机关湖南省澧县人民检察院。
被告人谢某某，男，1979年3月18日出生于湖南省澧县。因犯包庇罪，于2012年10月19日被湖北省荆州市荆州区人民法院判处有期徒刑九个月；因涉嫌生产、销售伪劣产品罪，于2013年12月12日被澧县公安局刑事拘留，2014年1月17日经澧县人民检察院批准逮捕，当日由澧县公安局执行，现押于澧县看守所。
被告人谢某某非法经营一案，由澧县人民检察院以湘澧检刑诉（2014）29号起诉书于2014年4月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员陈世明担任审判长，人民陪审员彭小平、向才菊参加的合议庭，于2014年5月5日公开开庭审理了此案。书记员彭美凤担任法庭记录，澧县人民检察院检察员廖修文出庭支持公诉，被告人谢某某到庭参加了诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控：2013年10月初，湖北人赵某某、宋某某（均另案处理）与被告人谢某某联系后，租赁了澧县复兴厂镇鲁家村金满地塑业厂闲置厂房，以450000的价格从福建省漳州市购买了烟草专用设备，于2013年12月初开始生产烟丝，收取加工费。在筹建和生产期间，被告人谢某某参与了该地下加工厂的部分事务，并与赵某某达成口头协议，场地转为出资，获利后分40%的利润。2013年12月9日，澧县公安局和湖北省荆州市公安局联合查获了该非法烟丝加工厂，扣押了价值4408000元的生产设备一套，价值77078元的烟梗14880公斤、价值134254元的烟丝2790公斤。2013年12月3日至8日，该非法烟丝加工厂共计收取加工费110940元。
公诉机关就上述指控向本院提交了案件揭发经过、常住人口信息；证人徐某某、杨某某、罗某某等人的证言；被告人谢某某的供述和辩解及鉴定意见等证据，认为被告人谢某某未经烟草专卖行政主管部门许可，伙同他人将烟梗加工成烟丝，非法经营数额在二十五万元以上，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应以非法经营罪追究其刑事责任。本案系共同犯罪，被告人谢某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯；且被告人谢某某系累犯，提请本院依法判处。
被告人谢某某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议，自愿认罪，请求从轻处罚。
经审理查明：2013年10月初，湖北人赵某某、宋某某（均另案处理）与被告人谢某某达成口头协议，赵某某、宋某某租赁被告人谢某某占有股份的原澧县金满地果业胶框包装厂闲置厂房从事生产经营。随后由赵某某出面自称花450000元从福建省漳州市购买了生产烟丝的专用设备一套，于2013年12月初开始非法生产烟丝，收取加工费。后宋某某、赵某某又与被告人谢某某口头约定，由被告人谢某某以原澧县金满地果业胶框包装厂闲置厂房及场地入股，获利后，分取利润。在筹建和生产期间，被告人谢某某参与了为该非法烟丝加工厂购买设备零件、转运货物等部分事务。2013年12月9日，澧县公安局和湖北省荆州市公安局联合查获了该非法烟丝加工厂，扣押了价值77078元的烟梗14880公斤、价值134254元的烟丝2790公斤。扣押了生产烟丝机械设备一套，经澧县价格认证中心鉴定，该套设备价值4408000元。自2013年12月3日至8日，该非法烟丝加共收取工厂加工费110940元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院确认的下列证据证明：
1、案件揭发经过及归案经过，证明被告人谢某某系被抓获归案的事实。
2、现场勘验检查记录，证明该非法烟丝加工厂的位置及设施等情况。
3、扣押物品、文件清单，证明公安机关从该非法烟丝加工厂扣押了烟梗、烟丝、生产设备及现金等物品。
4、生产烟丝出货记录，证明生产烟丝数量及应获取加工费110940元事实。
5、湖南省烟草质量监督检测站“卷烟鉴别检验报告”，证明从该非法烟丝加工厂扣押的烟丝为劣质烟丝。
6、湖南省烟草专卖局“价格证明”，证明从该非法烟丝加工厂扣押的烟丝2790公斤，价值134254元；烟梗14880公斤，价值77078元。
7、澧县价格认证中心“澧价认鉴（2014）3号价格鉴定结论书”，鉴定意见为扣押的一套生产设备价值为4408000元
8、辨认笔录，证明赵某某辨认出被告人谢某某等人；被告人谢某某辨认出赵某某；员工程某某辨认出赵某某。
9、证人杨某某的证言，证明他在罗某某和赵某某在湖北公安县开的非法烟丝厂做过事，后来罗某某带他到湖南澧县复兴厂镇去看过，是要把烟丝厂搬到那里去。建厂期间，他帮助搞基建和安装设备，生产期间，他负责切烟丝和清洗烟梗。该厂生产了16天，大约生产了3万多斤烟丝和骨片，原材料都是谢某某用集装箱货车运进来的，销往何处他不知道。
10、证人赵某某的证言，证明2013年10月的一天，他表哥宋某某给他打电话说湖南有个人想办烟丝加工厂，问能否买到设备。他就通过杨某某、老吴（姓名不详）的关系，从福建省漳州市花450000元买到一套生产烟丝的设备，钱是打到他银行卡上的，谁出的不清楚。设备于2013年11月1日运抵澧县，接货的是龚某某。建厂期间，电工、泥瓦工是龚某某请的。谢某某在厂里管事，宋某某对谢某某说，由他代宋某某管事，杨某某负责安装调试设备，工人也是杨请来的，老吴联系原材料。他的本子上记录了每次从该厂运出烟丝的时间、数量及收取加工费的数额。
11、证人罗某某的证言，证明2013年10月4日，宋某某找到他，说想到澧县复兴厂镇开一个烟丝加工厂，要他指导一下，后他与杨某某一同到那里去看过，一个中年男人接待了他们。
12、证人龚某某的证言，证明烟丝加工厂筹建期间，谢某某安排他接过湖北老板运来的设备，请了泥瓦匠等；他在原澧县金满地果业胶框包装厂内看到了烟叶和烟梗。
13、证人徐某某的证言，证明她随丈夫赵某某到澧县复兴厂鲁家村非法烟丝加工厂做事，丈夫在该厂管理生产；她还帮赵某某抄写了出货记录。
14、证人程某某的证言，证明他与妻子周某某一起到该地下烟丝厂做工，他负责烧锅炉；该厂有11个个人，都是贵州人。
15、证人伍某某、杨某某的证言，证明她们均在该地下烟丝厂做过工，生产烟丝。
16、被告人谢某某的供述和辩解，2013年10月，湖北人赵某某、宋某某等人租赁他与何某某、曾某合办的澧县金满地果业胶框包装厂的闲置厂房办食品加工厂，说办蚊香厂，承诺每年给8万元左右的租金，他同意了。随后赵某某陆续将机械设备运来并安装，他发现赵某某租场地是生产烟丝，就不同意，赵某某许诺给他烟丝加工厂40%的股份，不另外给厂房租金，他就同意了。赵某某还要求他处理与周围群众的纠纷，他怕处理不了，就想到邀何某某、陈某入伙，给他们分股份，他找到陈某、何某某，陈、何表示到时候看，但至被抓获之前，没出什么纠纷，陈、何也没管事。赵某某还要他买一辆运货的车，他就将自己开着的属于金果农塑框厂的一辆运货车作价26000元卖给烟丝厂，至事发时没给钱。他为烟丝厂转运货物、购买零件、管钱。老吴先后给他50000多元，他付了电工、泥瓦工，生产工人的工资及购买水泥等原材料的钱，还剩10000元左右。
17、被告人谢某某的户籍证明，证明被告人谢某某的基本情况。
18、刑事判决书，证明被告人谢某某因犯包庇罪于2012年10月19日被湖北省荆州市荆州区人民法院判处有期徒刑九个月，刑期自2012年3月22日起至2012年11月23日止。
本院认为，被告人谢某某未经烟草专卖行政主管部门许可，伙同他人将烟梗加工成烟丝，以获取加工费，非法经营数额在二十五万元以上，情节特别严重，其行为构成了非法经营罪，公诉机关指控的罪名成立。本案系共同犯罪，被告人谢某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚；被告人谢某某归案后，能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚；被告人谢某某因犯包庇罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。综上，鉴于本案被告人谢某某及其同伙非法经营时间较短，归案后认罪态度较好，自愿缴纳罚金，本院决定对被告人谢某某减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人谢某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币十万元。
二、本案扣押的违禁品烟梗14880公斤、烟丝2790公斤及烟草专用加工设备予以没收。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人谢某某的刑期自2013年12月12日始至2014年12月11日止；罚金于判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于湖南省常德市中级人民法院。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈世明
人民陪审员 彭小平
人民陪审员 向才菊
二〇一四年六月四日
书 记 员 彭美凤
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
第二十七条对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
校对人：陈世明