湖南省高级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）湘高法刑一终字第236号
原公诉机关湖南省永州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李晓春，男，1982年3月29日出生，汉族，初中文化，无业，湖南省宁远县人，住宁远县舜陵镇九嶷南路**号。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2013年6月9日被刑事拘留，同月21日被逮捕。现押宁远县看守所。
辩护人王治文、李靖，湖南四维律师事务所律师。
湖南省永州市中级人民法院审理永州市人民检察院指控被告人李晓春犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪一案，于2014年5月5日作出（2014）永中法刑一初字第15号刑事判决：被告人李晓春犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，没收财产人民币4万元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币1万元，决定执行有期徒刑十八年，剥夺政治权利五年，没收财产人民币4万元，并处罚金人民币1万元。被告人李晓春不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问被告人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
（一）贩卖毒品罪
被告人李晓春于2013年3月23日至4月1日间，在宁远县爱琴海假日酒店先后贩卖冰毒74克。其中卖给“赖子”冰毒17克，卖给陈建冰毒10克，卖给陈茜冰毒25克，卖给蒋松冰毒12克，卖给骆彦冰毒10克。
（二）非法持有毒品罪
2013年6月初，被告人李晓春从“靓仔”处购买了冰毒100克、麻古若干供自己吸食。6月8日22时许，宁远县公安局民警对该县华都宾馆609房例行检查时，当场从李晓春随身携带的手提电脑包中查获冰毒可疑物51克，检出甲基苯丙胺成分，麻古可疑物39克，检出甲基苯丙胺、咖啡因成分，即将其抓获。
上述事实有证人骆彦、李菲菲等人的证言、物证——当场被扣押的冰毒、麻古等照片、书证——户籍证明、抓获经过等、现场勘验检查笔录、辨认笔录、物证鉴定书、被告人李晓春的供述和辩解等证据证明。据此，原审法院作出前述判决。
李晓春上诉提出：只贩卖给了骆彦10克冰毒，原判认定事实不清，量刑过重。其辩护人提出了相同辩护意见。
经审理查明：上诉人李晓春于2013年3月23日至4月1日在宁远县爱琴海假日酒店开房居住期间，先后两次贩卖给骆彦冰毒各5克，共计10克。2013年6月初，上诉人李晓春从毒贩“靓仔”处购买了冰毒100克、麻古若干，拟作贩卖并供自己吸食。6月8日李晓春在宁远县华都宾馆609房居住，当晚22时许，公安机关在对该宾馆例行检查时，在609房从李晓春随身携带的手提电脑包中查获冰毒51克，麻古39克，带吸管的玻璃瓶2只（吸毒工具，俗称“冰壶”），黑色笔记本1本（记载了李晓春贩卖毒品的对象及数量等情况）、电子秤一台、透明塑料包装袋276个，即将其抓获。
上述事实有经查证属实的下列证据证明：
1、公安机关出具的书证《抓获经过》：宁远县公安局刑警大队、禁毒大队民警于2013年6月8日22时许在宁远县华都宾馆609房间进行例行检查时发现房内有冰壶等吸毒工具，并在李晓春随身携带的手提电脑包中查获毒品，并将其抓获归案。
2、现场勘验笔录及现场图、照片：公安机关于2013年6月8日22时45分对现场宁远县华都宾馆609房进行了勘查。在609房外墙角发现1个带吸管的玻璃瓶（俗称“冰壶”），在厕所冲水桶内发现1个冰壶；在李晓春随身手提电脑包内发现了3包较大的用透明薄膜袋装的冰毒，6包较小的用透明薄膜袋装的冰毒，1包吸剩下的冰毒渣粉末，2包用银色塑料袋密封好的麻古，1瓶用棕色玻璃瓶装的麻古，1小包麻黄草，276个小塑料包装袋，1部红色直板手机（手机号1324367****），1台电子秤，1张结账单，3张计数纸张，1本笔记本等物品。对上述物品进行了扣押。
3、公安机关扣押物品清单：2013年6月8日宁远县公安局禁毒大队侦查人员从李晓春处扣押冰毒可疑物3大包含袋重51.4克，冰毒可疑物6小包含袋重5.5克，红色麻古可疑物2包含袋重40.2克、红色麻古可疑物1瓶32颗净重3.2克、1包冰毒渣可疑物含袋重1克以及黑色笔记本1本、计数纸张3张、电子秤一台、透明塑料包装袋276个等。
4、湖南省毒品收缴专用收据2张：永州市公安局禁毒支队于2013年7月9日出具的毒品收缴专用收据两份，证明宁远县公安局禁毒大队移送的2013年6月8日从李晓春处扣押的麻古净重39克，冰毒净重51克。
5、公安机关物证检验报告证明：1、从李晓春身上缴获的大包白色晶体，编号为04201305940001号；2、从李晓春身上缴获的小包白色晶体，编号为04201305940002号；3、从李晓春身上缴获的用锡纸装的红色颗粒，编号为04201305940003号；4、从李晓春身上缴获的玻璃瓶装的红色颗粒，编号为04201305940004号；5、从李晓春身上缴获的黄色草状可疑物，编号为04201305940005号。检验意见：1、送检的04201305940001号、04201305940002号检材中均检出甲基苯丙胺成份。2、送检的04201305940003号检材中检出甲基苯丙胺、咖啡因、乙基兰素成份。3、送检的04201305940004号检材中检出甲基苯丙胺、咖啡因成份。4、送检的04201305940005号检材中没有检出甲基苯丙胺、咖啡因、氯胺酮、海洛因成份。
6、公安机关物证鉴定书：从李晓春处缴获的黑色笔记本1本，共13页字迹原件与李晓春书写的笔迹样本2张原件对比鉴定，鉴定结论是同一人书写形成。
7、证人李菲菲的证言：她和李晓春是男女朋友关系。早一个星期的样子，李晓春通过朋友陈建介绍向广东一陌生男子购买了100克冰毒。陈建和李晓春到银行先汇了1500元，后又汇了500元，剩下7000元没有付。李晓春一直将毒品放在一个小纸盒里面，后来她打开纸盒看到里面有两包冰毒，每包有几十克。她和李晓春要吸食的时候就拿出来吸食，具体还剩下多少她不清楚。2013年3月份的时候，她和李晓春在爱琴海酒店住了十多天，当时是李晓春和其父亲吵了架，他们才住到爱琴海假日酒店的。李晓春有个同学叫ＸＸ，外号叫李逵，是贩毒的，因为之前ＸＸ欠了她的钱没还，ＸＸ晓得她和李晓春是吸食冰毒的，就每天拿几克冰毒丢在他们房间里让他们吸食。她与李晓春入住爱琴海宾馆后，李晓春与ＸＸ联系非常多，他们住进宾馆没两天，ＸＸ到他们房间和李晓春讲，要李晓春把数目记清楚，当时也没讲是什么数目。李晓春有次记账的时候她看了下，那纸上记的全部是开销账。李晓春是用笔记本记账的。
8、证人骆彦的证言：他的绰号叫“火生”，他和李晓春是通过陈茜介绍认识的，陈茜说李晓春是卖冰毒的，他在李晓春处一共购买过两次毒品，每次5克，一共买了10克。第一次是2013年3月份的一天晚上21时许，陈茜通过联系，在电话里说好按200元每克的价钱进行交易，他和陈茜在爱琴海假日酒店的一个房间内见到李晓春，他说要5个货（指5克冰毒），并拿出1000元钱给李晓春，李晓春拿出一包重约5克的冰毒交给他。第二次是10天以后，他说再向李晓春购买5个货，经陈茜联系，晚上20时许，他和陈茜去爱琴海酒店，他在大厅里等，把1000元给陈茜，陈茜上楼去找李晓春，过了一会，陈茜拿出二包重约5克的冰毒交给他。
9、上诉人李晓春供述：民警到宁远县华都宾馆609房查房，除发现带吸管的水瓶等吸毒工具外，还在他随身电脑手提包里发现了冰毒和麻古等毒品可疑物。扣押他的物品包括：3包较大的用透明薄膜袋装的冰毒、6包较小的用透明薄膜袋装的冰毒、1包吸剩下的冰毒渣粉末、2包用银色塑料袋密封好的麻古、1瓶用棕色玻璃瓶装的麻古、1小包麻黄草等。公安人员当场称量了毒品，他对毒品一一进行了指认，其中3包较大的冰毒含袋共重51.4克，6包较小的冰毒含袋共重5.5克，1包冰毒渣含袋重1克，2包麻古含袋重40.2克，棕色玻璃瓶内的麻古一共有32颗，净重3.2克，1小包麻黄草含袋重0.5克。这些毒品含外包装共重101.8克。被查获的毒品都是他在“靓仔”那买的。几天前，广东毒贩“靓仔”来宁远，放了100克冰毒给他，每克按90元算，喊他一个星期内把9000元钱付清，还送了他2包多麻古，大约有40多克。当时“靓仔”给了一个纸盒给他，盒子内有2包冰毒和一些小透明塑料袋，每包50克，冰毒净重约100克，他把冰毒分成小袋，便于自己吸食，这几天他和女朋友每天都要吸食几克冰毒。他汇给“靓仔”2000元，还欠“靓仔”7000元。
公安民警在他房间里缴的笔记本是他记账用的，上面记有他从曾春富、“靓仔”手里拿冰毒来卖的账目。第五页和第六页记的是他贩卖500克冰毒的账目，记的“销售额：500P（实重490P）”是卖了500克，实际重量是490克。其中赖子在他这里买了17克冰毒和两个麻古，是以150元一克冰毒的价格卖给赖子的，麻古是50元一个，共2650元，欠他1200元；“耻”在他这里买了10克冰毒，180元一克的价格卖给“耻”的，共1800元钱，已经付款；猴子，在他这里拿了25克冰毒，是以150元一克的价格卖的，共3750元，但一分钱没给；蒋松，在他这里拿了12克冰毒，是以130元一克的价格买的，共1560元，算1500元，欠着他的；火生，共从他手里买了40克冰毒，是以140元一克冰毒的价格买的，共5600元钱，已付5100元，还欠他500元钱。
10、辨认笔录：李晓春从16张不规则排列的男性正面免冠照片中辨认出13号（骆彦）为“火生”。并辨认出7号为曾春富，10号为“李逵”，12号为“赖子”、15号为“猴子”、16号是蒋松。骆彦从16张不规则排列的男性正面免冠照片中辨认出4号照片上的男子是贩卖毒品的李晓春。
11、尿样检测报告书：提取李晓春的新鲜尿液，采用化学分析法进行冰毒类毒品筛选试验，结果呈阳性反应。
12、爱琴海假日酒店结账单：证明被告人李晓春于2013年3月23日至2013年4月1日入住爱琴海假日酒店10天。
13、被告人李晓春的户籍资料：证明李晓春的身份情况。
本院认为，上诉人李晓春贩卖冰毒10克，并以贩卖为目的购入冰毒100克、麻古39克，其行为已构成贩卖毒品罪。李晓春及其辩护人提出“只贩卖给了骆彦10克冰毒，原判认定事实不清，量刑过重”的上诉理由和辩护意见。经查，原判认定的李晓春贩卖给骆彦等5人共74克冰毒，其中贩卖给骆彦的10克有骆彦本人的证言相印证，可以认定。原判认定李晓春贩卖给其他4人共64克冰毒的事实，只有李晓春的供述及其笔记本上记载的数字为证，不足以认定。另查，李晓春系贩毒吸毒的无业人员，其购入冰毒100克、麻古39克进行贩卖，依法应以贩卖毒品论处。原判对查获李晓春的上述毒品以非法持有毒品予以定罪量刑，适用法律不当。李晓春的上诉理由和辩护意见部分成立。原判认定的部分事实不清，适用法律部分不当。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项、第六十七条第三款、第五十五条、第五十六条、第五十九条之规定，判决如下：
一、维持（2014）永中法刑一初字第15号刑事判决对上诉人李晓春犯贩卖毒品罪的定罪和量刑，撤销对上诉人李晓春以非法持有毒品罪的定罪和量刑以及对上诉人李晓春进行数罪并罚的量刑。
二、上诉人李晓春犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币4万元。
本判决为终审判决。
审 判 长 余旭东
代理审判员 邓志刚
代理审判员 余俊杰
二〇一五年四月二十四日
书 记 员 郁奇川