广东省惠东县人民法院刑 事 判 决 书（2017）粤1323刑初373号公诉机关惠东县人民检察院。被告人ＸＸ，男，1979年11月19日出生，汉族，小学，户籍所在地：吉林省和龙市和龙县，曾因犯贩卖毒品罪于2015年11月6日被深圳市南山区人民法院判处有期徒刑10个月，2016年5月13日刑满释放。因涉嫌毒品犯罪，于2016年7月19日被惠东县公安局刑事拘留，经惠东县人民检察院批准，同年8月25日由惠东县公安局执行逮捕。被告人高军正，男，1971年8月9日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：黑龙江省穆棱市，因涉嫌毒品犯罪，于2016年7月19日被惠东县公安局刑事拘留，经惠东县人民检察院批准，同年8月25日由惠东县公安局执行逮捕。辩护人邹斌，广东慧达律师事务所律师。惠东县人民检察院以惠东检诉刑诉〔2016〕1002号起诉书指控被告人ＸＸ、高军正犯运输毒品罪向本院提起公诉，本院于2017年3月14日作出（2016）粤1323刑初1184号刑事判决书，宣判后，被告人ＸＸ提出上诉。惠州市中级人民法院作出（2017）粤13刑终141号裁定书，认为原审判决认定事实不清、证据不足，发回本院重新审判。本院重新立案，依法组成合议庭，于2017年9月14日公开开庭审理了本案。惠东县人民检察院指派检察员蔡仕鸿出庭支持公诉，被告人ＸＸ、高军正及其辩护人邹斌到庭参加诉讼。本案补充侦查一次，现已审理终结。惠东县人民检察院指控：2016年7月17日晚上，被告人高军正、ＸＸ驾驶车牌号为粤Ｂ×××××的小汽车从深圳至惠东县黄埠镇，2800元的价格向他人购得毒品甲基苯丙胺一包。接着，高军正、ＸＸ将购得的上述毒品放在车上，并驾车前往某镇某温泉。次日5时许，公安民警在某温泉将高军正、ＸＸ抓获，当场从上述小汽车内查获二人以上购买的毒品50.13克。惠东县人民检察院向法庭提交以下证据：物证；书证；被告人的供述与辩解；鉴定意见；勘验、检查、辨认笔录。据此认为，被告人ＸＸ、高军正违反国家毒品管理法规，明知是毒品而运输，数量大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以运输毒品罪追究其刑事责任。ＸＸ曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又运输毒品，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条、第三百五十六条之规定。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。被告人ＸＸ辩称案发时，公安机关已对他们的实际情况进行掌控，故意到了平海才实施抓捕，是公安机关利用线人故意陷害他们，他们购买冰毒的数量没有50.13克，毒品是其与高军正共同出资购买，其中其本人购买了10个，高军正购买了30个，每个不足1克，购买的毒品是用于自己吸食，应构成非法持有毒品罪而非运输毒品罪。被告人高军正辩称毒品是其与ＸＸ共同出资购买的，其购买的毒品是本人吸食，用于止痛的。辩护人邹斌辩称：1、被告人高军正的行为构成非法持有毒品罪而非运输毒品罪；2、被告人高军正的行为只能按照我国《刑法》第348条第二款定罪量刑；3、本案侦查机关在办案过程中介入了特情人员，大大降低了案件的社会危害性，对被告人的行为应当从轻或减轻处罚。经审理查明：被告人高军正因想购买毒品甲基苯丙胺吸食，便委托被告人ＸＸ寻找购买渠道。2016年7月17日晚上，被告人高军正、ＸＸ为购买毒品驾驶车牌号为粤Ｂ×××××的小汽车从深圳来到惠东县黄埠镇。次日凌晨2时许，被告人高军正、ＸＸ在黄埠镇圆盘附近以2800元的价格向他人购得毒品甲基苯丙胺一包。接着，高、李某将购得的上述毒品放在车上，并驾车前往某镇某温泉。当日凌晨5时许，公安民警在某温泉将高军正、ＸＸ抓获，当场从上述小汽车内查获二人购买的上述毒品50.19克。以上事实有公诉机关提交的并经庭审质证的如下证据予以证实：1、受案登记表及立案决定书，证实案件来源及公安机关对案件立案侦查，合法启动侦查程序。2、抓获经过，证实2016年7月18日凌晨5时许，公安机关将被告人ＸＸ、高军正抓获归案。3、现场勘验检查笔录、方位图、现场照片，证实抓捕现场的方位、地点、概貌及周边情况。4、扣押清单，证实公安机关从被告人高军正处扣押车牌号为粤Ｂ×××××黑色现代牌小轿车一辆、白色晶体状疑似冰毒一袋（重50.19克）。5、被告人供述材料及辨认笔录（1）被告人ＸＸ的供述材料及辨认笔录，证实被告人ＸＸ与高军正本是朋友关系，高军正让ＸＸ通过电话联系一女子准备购买毒品“冰毒”。2016年7月17日10时许，ＸＸ与高军正驾车到达惠东县黄埠镇转盘附近的某餐厅，然后联系该女子。该女子到达转盘附近路边后，由高军正出资，给了她1800元向别人购买“冰毒”，然后二人便在餐厅内等待。次日凌晨2时左右，该女子拿到毒品并上了ＸＸ、高军正所驾驶的汽车后座，高军正坐在驾驶位，ＸＸ坐在后座，ＸＸ将高军正的1000元交给了她，她把装着毒品的黑色袋子交给了ＸＸ，买来40个冰毒，称重约有50克。交易完成后，ＸＸ、高军正便驾车来到平海某温泉，高军正下车后带着他女儿去开房，ＸＸ前去停车，不久便被公安机关抓获，并在车上缴获涉案毒品，随后又将高军正抓获。经辨认，被告人ＸＸ从混杂照片中辨认出高军正就是于2016年7月17日与其一起购买毒品的男子。（2）被告人高军正的供述材料及辨认笔录，证实高军正因想购买“冰毒”吸食，便让“阿某”帮忙联系买家，“阿某”在深圳打电话给一惠东女子，该女子承诺能在惠东找到“冰毒”，二人便来惠东找该女子。高军正、ＸＸ于2016年7月17日10时许到达黄埠镇转盘附近的某餐厅，然后“阿某”便联系该女子。女子过来后，高军正、“阿某”先在转盘附近的路边给了该女子定金，在该女子去拿“冰毒”时，二人在餐厅等候。次日凌晨2时左右，这个女子交给二人“冰毒”，高军正、“阿某”便驾车到平海某温泉。到达后，高军正带着其女儿去开房，“阿某”前去停车，这时公安机关前来将高军正抓获，公安机关抓获高军正、ＸＸ时，在高军正的黑色现代牌小轿车后排座上（车牌号：粤Ｂ×××××）缴获一包用密封塑料袋包装的“冰毒”，称重显示约50克。经辨认，高军正从混杂照片中辨认出ＸＸ就是介绍其购买“冰毒”的“阿某”。6、抽样提取笔录，证实公安机关对涉案毒品提取0.64克抽样送检。被告人ＸＸ、高军正在该抽样提取笔录上签名确认。7、《理化化验检验报告》，证实公安机关从被告人高军正的车上缴获可疑毒品一包，经抽样检查，检出甲基苯丙胺成分。8、刑事判决书与释放证明，证实2015年11月6日，被告人ＸＸ因犯贩卖毒品罪，被深圳市南山区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金一千元，于2016年5月13日刑满释放。9、被告人ＸＸ的同步审讯录像，证实公安机关对被告人ＸＸ审讯的过程，被告人ＸＸ供述内容与讯问笔录基本一致。10、称重的同步录音录像，证实2017年8月30日，公安机关对涉案毒品“冰毒”称重并进行同步录音录像，毒品“冰毒”净重49.55克（不包括抽样送检的0.64克）。11、情况说明，证实公安机关接线人举报获知被告人ＸＸ、高军正购买毒品“冰毒”后，对被告人高军正驾驶的车辆进行锁定、追踪，并在合适的时机将二人抓捕。12、被告人ＸＸ的人口信息、被告人高军正的户籍证明，证实被告人ＸＸ、高军正的个人身份等基本情况及作案时具有完全刑事责任能力。上述证据，均经庭审举证、质证，来源合法，所证明的事实与本案事实相关联，内容真实，并有庭审笔录、高军正审讯光盘等证据在卷佐证，本院予以采信。关于被告人及辩护人提出的辩解、辩护意见，现作如下评析：1、被告人ＸＸ在庭审中提出公安机关当时已对他们的实际情况进行掌控，故意到了平海才实施抓捕，是公安机关利用线人故意陷害他们。辩护人邹斌提出，本案存在特情引诱，经查，被告人ＸＸ、辩护人邹斌并未提出任何证据证明他们各自的主张，而公安机关出具了《情况说明》，证实案件是接到线人举报后对涉案车辆予以追踪，并选择合适时机抓捕二被告人，上述辩解、辩护意见与事实不符，本院不予采纳。2、关于二被告人及辩护人邹斌提出涉案毒品称重不足50克的辩解意见，经查，案件发回重审期间，公安机关对涉案毒品进行了再次称重，并进行了同步录音录像，毒品毛重50.67克，其中包装袋重1.12克，即毒品净重49.55克，另外，原一审期间（2017年7月27日）公安机关对查获的毒品抽样提取了0.64克送检鉴定，综上，抓获被告人ＸＸ、高军正时，扣押毒品净重50.19克，上述毒品称重与原一审的相差0.06克，在天平偏载误差+1.0e的范围内。被告人高军正对原一审的毒品称重进行了签名确认，被告人ＸＸ在公安机关、检察机关亦有交代卖家交给其约50克冰毒。二被告人及辩护人邹斌提出的辩解意见，因与事实不符，本院不予采纳。3、关于二被告人提出毒品是用于其本人吸食及辩护人邹斌提出高军正的行为构成非法持有毒品罪，且毒品的数量应按照出资比例进行计算的辩护意见，经查，被告人ＸＸ、高军正购得涉案毒品后，携带涉案毒品驾驶汽车从惠东县黄埠镇前往惠东县某镇，根据《的通知》，吸毒者在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚，故即使二被告人购买的毒品是用于本人吸食，亦构成运输毒品罪。此外，根据被告人ＸＸ、高军正在侦查阶段的供述材料，ＸＸ系受高军正委托联系购买毒品，后在黄埠镇转盘附近处交易，购买毒品的毒资系由被告人高军正支付，并非如庭审时所述共同出资购买，且扣押的毒品并未分开包装，二被告人被抓获时亦对扣押毒品的照片进行了签名确认，二被告人无正当理由予以翻供，本院不予采纳。另外，即便二被告人是共同出资购买，但二被告人明知是毒品甲基苯丙胺仍予以运输，也应当按照缴获的涉案毒品数量承担刑事责任。故二被告人及辩护人邹斌的上述辩护意见，因与事实、法律均不相符，本院不予采纳。4、关于辩护人邹斌提出涉案毒品数量应按照被告人与贩毒人员约定的交易数量28克为准，超过其犯罪意图以外的毒品数量不应当计算在内的辩护意见，经查，被告人高军正、ＸＸ在毒品交易完成后，已经实际控制涉案毒品。在此情况下，高军正、ＸＸ二人将涉案毒品从惠东县黄埠镇驾车运至某镇，运输毒品的数量应当按照实际缴获毒品的数量进行认定。综上，辩护人邹斌的上述辩护意见，本院不予采纳。5、辩护人邹斌提出涉案毒品没有检测纯度的比重，经查，根据《的通知》，办理毒品犯罪案件，无论毒品纯度高低，一般均应将查证属实的毒品数量认定为毒品犯罪的数量，并据此确定适用的法定刑幅度，故辩护人邹斌此辩护意见，与法律不符，本院不予采纳。本院认为，被告人ＸＸ、高军正明知是毒品甲基苯丙胺而予以运输，毒品数量大，其行为已构成运输毒品罪。公诉机关指控被告人ＸＸ、高军正犯运输毒品罪的定性准确、罪名成立，应予以支持。被告人ＸＸ曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑满释放五年内又再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，又是毒品再犯，依法应当从重处罚。本案在审理过程中，惠东县人民检察院向本院递交了《量刑建议书》，建议判处被告人ＸＸ、高军正有期徒刑十五年，并处没收财产。经审查，惠东县人民检察院的量刑建议于法有据，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十六条、第六十五条、第五十五条、第五十六条、第五十九条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人ＸＸ犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收个人财产人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月18日起至2031年7月17日止。）二、被告人高军正犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币一万五千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月18日起至2031年7月17日止。）三、公安机关依法扣押的作案工具黑色粤Ｂ×××××现代牌小轿车一辆，依法没收，上缴国库；扣押的涉案毒品，依法没收，予以销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省惠州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李彬雄审 判 员  李丽丽人民陪审员  李 静二〇一七年十月二十八日书 记 员  罗丽捷附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必要的生活费。在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。