重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝五中法民终字第04079号
上诉人（原审原告）赵文秀，女，1952年2月25日出生，汉族。
委托代理人陈春梅（系赵文秀之女），1981年2月8日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）重庆兴红得聪餐饮管理有限公司，住所地重庆市渝中区中华路178号18-1，组织机构代码67336208-1。
法定代表人孙万松，该公司总经理。
委托代理人郭勇，男，1987年6月2日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）重庆兴红得聪餐饮管理有限公司合川重百店，住所地重庆市合川区合阳办苏家街25号1幢附2-1号，组织机构代码67869533-6。
负责人朱运群，该店经理。
委托代理人郭勇，男，1987年6月2日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）重庆百货大楼股份有限公司，住所地重庆市渝中区民权路28号（英利国际金融中心）第30、31、32层，组织机构代码20282475-3。
法定代表人何谦，该公司董事长。
委托代理人ＸＸ，男，1976年12月21日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）重庆百货大楼股份有限公司合川商场，住所地重庆市合川区合阳办苏家街25号1幢，组织机构代码70931096-2。
负责人申颖，该商场总经理。
委托代理人ＸＸ，男，1976年12月21日出生，汉族。
上诉人赵文秀与被上诉人重庆兴红得聪餐饮管理有限公司（以下简称兴红得聪公司）、重庆兴红得聪餐饮管理有限公司合川重百店（以下简称兴红得聪合川重百店）、重庆百货大楼股份有限公司（以下简称重百公司）、重庆百货大楼股份有限公司合川商场（原重庆百货大楼股份有限公司超市分公司合川店，以下简称重百公司合川商场）健康权纠纷一案，重庆市渝中区人民法院于2014年6月19日作出（2013）中区法民初字第09691号民事判决。赵文秀对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人赵文秀及其委托代理人陈春梅、被上诉人重庆兴红得聪餐饮管理有限公司及重庆兴红得聪餐饮管理有限公司合川重百店的委托代理人郭勇、被上诉人重庆百货大楼股份有限公司及重庆百货大楼股份有限公司合川商场的委托代理人ＸＸ均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2011年4月18日，赵文秀在重百公司合川商场购物，兴红得聪合川重百店的两名员工推着装满货物的手推车从库房推货出来，途经重百公司合川商场电压力锅卖点的过道，撞到赵文秀左脚内脚踝，导致赵文秀左脚内脚踝韧带损伤。当天赵文秀向合川区公安局合阳派出所报警。赵文秀受伤当天兴红得聪合川重百店人员与其共同在医院门诊，由兴红得聪合川重百店支付医疗费，后赵文秀在合川区人民医院门诊治疗（2011年4月18日至2011年4月30日），用去医疗费558.18元，2011年5月14日至同年10月10日在合川中西医结合医院门诊治疗，用去治疗费3100元，均由赵文秀支付费用，该院证明，每次至该院就诊，赵文秀行动不便，每次来都有专人掺扶。2011年10月13日至2012年1月4日在西南医院门诊治疗，用去医疗费1859.50元，在此期间，2011年11月8日至同月11日在西南医院住院治疗3天，用去医疗费由兴红得聪合川重百店支付，入、出院诊断为：1、左内踝软组织挫伤；2、左距腓前韧带部分损伤。出院医嘱：1、踝套固定休息6周，对症治疗；2、出院后6周、6月来我院门诊复查（每周二、三唐康来教授门诊），不适随时复诊。2012年1月19日在解放军第三军医大学新桥医院门诊，同月30日至同年3月8日在该院住院治疗38天，在该院用去医疗费43825.1元。入、出院诊断：左踝关节内侧三角韧带断裂；2、左踝关节内侧接触性皮炎。出院医嘱：继续患肢石膏外固定4-5周后拆除石膏外固定，逐步行患肢功能锻炼；3、出院后3月内避免负重活动；4、如有不适，我科随诊。该院证明，在住院期间，因生活不能自理，24小时需人照顾。2012年赵文秀就受伤一事向重庆市合川区人民法院提起诉讼，请求支付截止2012年4月17日的医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通住宿费、营养费等，案件审理过程中，赵文秀称其伤未治愈，还需继续治疗，2012年4月17日以后的费用、精神抚慰金、残疾赔偿金未要求主张。2013年2月21日，重庆市合川区人民法院作出（2012）合法民初字第03802号民事判决书，判决兴红得聪合川重百店在判决生效后十日内赔偿赵文秀57441.68元。后赵文秀不服一审判决提起上诉，重庆市第一中级人民法院于2013年6月14日作出（2013）渝一中法民终字第01751号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。后赵文秀不服（2013）渝一中法民终字第01751号民事判决，向重庆市高级人民法院申请再审。重庆市高级人民法院于2014年1月14日作出（2013）渝高法民申字第01308号民事裁定书，裁定驳回赵文秀的再审申请。2013年10月18日，兴红得聪公司将案款57441.68元打入重庆市合川区人民法院专用账户中。
2012年4月17日之后，赵文秀又在解放军第三军医大学新桥医院产生门诊医疗费3592.3元，其中2012年6月4日的门诊病历建议：随诊，加强锻炼，补充营养。2013年3月8日，赵文秀委托重庆市法医学会司法鉴定所对赵文秀的伤残等级、续医费、护理时限进行司法鉴定，2013年3月11日，该鉴定中心出具渝法医所（2013）临床B鉴字第446号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、赵文秀左下肢丧失功能10%以上属X级伤残；2、赵文秀的后期医疗费约需20000元人民币；3、赵文秀需部分护理，其期限根据治疗情况决定。鉴定费2157.6元由赵文秀预交。根据该鉴定意见无法确定赵文秀的护理时限，一审法院依法向重庆市法医学会司法鉴定所出具函件请其予以进一步明确。后重庆市法医学会司法鉴定所回函表示，护理时限一般可参照住院时间或者医院出具的医疗证明计算，根据所提供的鉴定材料，赵文秀伤后治疗约3个月的时间，伤后9个月后行了手术治疗，住院1个多月的时间，其护理时限难以准确评定。根据赵文秀伤情及治疗情况，建议第一次治疗时间及第二次治疗时间可予计算护理时限，第二次手术后需康复约2个月左右，其护理时限可考虑6个月左右。一审庭审中，赵文秀表示对该回函有异议，但其表示不申请鉴定人出庭，也未申请再次鉴定。
一审另查明：赵文秀系农村户口，1991年离开户口所在地在城镇居住，2002年在合川区公园路购得房屋居住。兴红得聪公司租赁重百公司合川商场房屋，由兴红得聪合川重百店经营。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案中，兴红得聪合川重百店在经营过程中，其两名员工所推的装满货物的手推车将赵文秀致伤，由于两名员工属职务行为，兴红得聪合川重百店系兴红得聪公司的分公司，其相应的民事责任应当由兴红得聪公司承担。重百公司合川商场、重百公司不承担责任。
关于医疗费，结合举示的医疗费票据、病历资料及当事人庭审意见，赵文秀诉请医疗费3592.3元，予以确认；
关于续医费，根据鉴定意见，并结合赵文秀伤情的实际情况，确认续医费为20000元；
关于营养费，结合赵文秀伤情及各方庭审意见，兴红得聪公司愿意支付2000元，予以准许；
关于护理费，结合鉴定意见，第一次治疗时间及第二次治疗时间均不在本案赵文秀的诉请时间范围内，第二次手术后需康复约2个月左右，其护理时限可考虑6个月左右，且为部分护理，兴红得聪公司表示愿意支付赵文秀从2012年4月18日起一年的护理费18250元（365天×50元／天），对此予以确认；
关于交通费、住宿费，结合赵文秀的伤情及举示的票据，酌情主张3000元；
关于残疾赔偿金，根据赵文秀提交的证据，该项可按城镇标准进行计算，结合司法鉴定意见书的内容，赵文秀诉请残疾赔偿金为45936元，予以确认；
关于误工费，赵文秀举示的证据不能有效证明其收入状况，但兴红得聪公司表示同意支付赵文秀要求的从2012年4月18日起算322天的误工费，但应参照私营单位居民服务、修理和其他服务业的行业标准计算，故一审认定该费用为25508元÷365天×322天=22502.95元；
关于精神损害抚慰金，赵文秀因此次事故造成伤残，使其遭受精神痛苦，有权请求精神损害抚慰金，结合赵文秀的伤残等级，一审法院确认精神损害抚慰金为5000元；
关于轮椅费，结合相关票据和当事人庭审意见，一审法院对赵文秀诉请800元予以确认；
关于鉴定费，结合相关票据，一审法院确认鉴定费为2157.6元；
关于赵文秀主张的因案件开庭审理所产生的交通费、住宿费，于法无据，依法不予支持。
综上，赵文秀的损失有：医疗费3592.3元、续医费20000元、营养费2000元、护理费18250元、交通费、住宿费3000元、残疾赔偿金45936元、误工费22502.95元、精神损害抚慰金5000元、轮椅费800元、鉴定费2157.6元，合计123238.85元。赵文秀的诉讼请求部分成立。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，一审法院判决如下：“一、被告重庆兴红得聪餐饮管理有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告赵文秀123238.85元。二、驳回原告赵文秀的其他诉讼请求。本案受理费减半收取2388元，由原告赵文秀负担1000元，被告重庆兴红得聪餐饮管理有限公司负担1388元。”
赵文秀不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，依法改判。其主要事实和理由：1、上诉人是在重百公司合川商场的营业场所受伤，该店未尽到安全保障义务，该商场应承担相应的法律责任。2、误工费、护理费、精神抚慰金、营养费、交通费均主张过低。上诉人在受伤前，一直从事铝合金生意，有正当的生活来源，应按照2013年的重庆市职工平均工资计算误工费；护理费应按20年的时限，2人护理且按2013年度重庆市城镇非私营单位在岗职工年平均工资49998元的标准进行主张；上诉人的伤势严重，随时都在承受剧烈的疼痛，精神抚慰金至少应主张3万元；上诉人受伤后在西南医院和新桥医院共住院41天，营养费应按每天100元计算，应主张4100元；交通费是上诉人看病实际产生的，应据实主张6600元。3、上诉人因系左踝关节韧带受伤，现已置换成了人工韧带，由于人工韧带的特殊性，在以后很有可能第二次或多次进行韧带置换，其费用无法计算，故四被上诉人在本次诉讼后仍然应对上诉人因本次受伤后续治疗所产生的一切费用进行赔偿。
被上诉人兴红得聪合川重百店、兴红得聪公司答辩称：上诉人的上诉请求不能超出一审诉讼请求的范围；一审法院对赔付费用的计算正确，请求二审法院依法维持一审判决。
被上诉人重百公司合川商场、重百公司答辩称：同意兴红得聪合川重百店和兴红得聪公司的答辩意见；按照侵权责任法的相关规定，被上诉人重百公司合川商场、重百公司依法不应当承担赔偿责任，一审判决适用法律正确，请求二审法院维持原判。
在本院二审审理过程中，上诉人赵文秀提交一组证据，共计15页。第1-13页为42位个人于2014年8月10日至8月15日书写的证明，其内容均为赵文秀为他们安装过铝合金门、窗，最早时间为1994年，最晚时间为2011年3月。第14页是重庆市合川区钱塘镇畜牧兽医站出具的《证明》，证明在2000年1月赵文秀与陈天国共同为该站安装了铝合窗20个、铝合金卷帘门12扇。第15页是重庆市合川区钓鱼城街道交通街社区居民委员会出具的《证明》，证明赵文秀与其夫陈天国在2008年上半年为该社区办公室安装铝合金窗14扇，在2010期间安装拉闸门1扇、地弹门1扇、雨棚9个、防盗网14个。赵文秀拟用上述证据证明其受伤前有固定的收入，误工费和护理费应按照2013年的社平工资予以赔付。
被上诉人兴红得聪合川重百店、兴红得聪公司、重百公司合川商场、重百公司均认为赵文秀在二审中提交的证据不属于新证据，不予质证。
在二审庭审过程中，上诉人赵文秀将精神抚慰金的赔偿金额从书面上诉状要求的3万元更改为2万元。同时，上诉人赵文秀认为自己的伤情越来越严重，提出要对自己的伤残等级进行重新鉴定，被上诉人兴红得聪合川重百店、兴红得聪公司、重百公司、重百公司合川商场均不同意赵文秀要求重新鉴定的请求。
二审经审理查明：2014年1月26日，重庆市工商行政管理局合川区分局以渝工商（2014）第01000450号《准予注销登记通知书》决定准予重庆百货大楼股份有限公司超市分公司合川店注销登记。至此，原重庆百货大楼股份有限公司超市分公司合川店整合到重百公司合川商场。重百公司合川商场成立于2003年12月1日，系企业非法人，隶属于重百公司。
本院查明的其他事实与一审法院查明的事实相同。
本院认为，关于上诉人赵文秀提出对自已的伤残等级进行重新鉴定的问题。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：1、鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；2、鉴定程序严重违法的；3、鉴定结论明显依据不足的；4、经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。本案中，上诉人赵文秀申请重新鉴定，但并未举示充分的证据证明存在前述司法解释所规定的应当重新鉴定的法定情形，故本院对其重新鉴定的请求不予支持。重庆市法医学会司法鉴定所作出的司法鉴定意见依法应予采信。
关于重百公司、重百公司合川商场是否应当承担相应责任的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条第二款规定：因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。本案中，致使赵文秀受伤系兴红得聪公司员工的职务行为所致，属于因第三人的行为造成他人损害的情形，一审法院认定由兴红得聪公司承担全部侵权赔偿责任，重百公司合川商场、重百公司不承担责任于法有据。
关于一审法院对赵文秀的误工费、护理费、精神抚慰金、营养费、交通费是否存在主张过低的问题。误工费的主张应根据受害人的误工时间和收入状况确定。本案中，赵文秀在一、二审举示的相关证据仅能证明赵文秀在受伤前一直从事铝合金门窗的安装工作，而不能有效证明其具体的收入状况。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条中“受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，故一审法院参照重庆市统计局发布的2013年的私营单位居民服务、修理和其他服务业的行业的在岗职工年平均工资标准25508元来计算赵文秀的误工损失并无不当。赵文秀要求按照2013年度重庆市城镇非私营单位在岗职工年平均工资49998元的标准赔偿其误工费于法无据，不予支持。关于护理费，上诉人赵文秀在二审中要求按20年的时限，2人护理且按2013年度重庆市城镇非私营单位在岗职工年平均工资49998元的标准赔偿的请求已超越了其在一审起诉时的请求，即超出了本案的审理范围。针对赵文秀在起诉时提出的关于护理费的请求，一审法院根据重庆市法医学会司法鉴定所作出的护理时限为6个月部分护理的建议，再结合本案实际情况支持了赵文秀从2012年4月18日起一年的护理费18250元（365天×50元／天），已经充分保护了赵文秀的权益，故本院对赵文秀二审中提出的护理费请求不予支持。关于精神抚慰金、营养费、交通费，一审法院均是结合本案案情，综合考虑伤者的伤残等级、本地的生活水平等因素予以酌情确定，并不违反法律规定，故本院对赵文秀上诉认为误工费、护理费、精神抚慰金、营养费、交通费过低的理由不予采信。
至于赵文秀提出的由四被上诉人在本次诉讼后仍然要对赵文秀因本次受伤后续治疗所产生的一切费用进行赔偿的上诉请求，不属本案审查范围，故不予审查。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2500元，由上诉人赵文秀负担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 谢英姿
审 判 员 樊仕琼
代理审判员 陈 霞
二〇一四年十月二十八日
书 记 员 黄献丽