湖北省房县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鄂0325刑初50号
公诉机关湖北省房县人民检察院。
被告人刘某甲，男，汉族，高中文化，中共党员。2016年6月15日因涉嫌贪污罪经房县人民检察院决定刑事拘留，同月28日经十堰市人民检察院批准逮捕，同日由房县公安局执行逮捕，2016年7月22日经房县人民检察院决定取保候审。现在家。
辩护人杜建立、柯波，湖北陵燕律师事务所律师。
房县人民检察院以房检刑诉［2017］36号起诉书指控被告人刘某甲犯贪污罪、非国家工作人员受贿罪于2017年2月22日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法由审判员高运强、陈洪、人民陪审员刘林组成合议庭，由审判员高运强担任审判长并主审本案，于2017年4月12日公开开庭审理了本案，房县人民检察院指派检察员许婷、汤静出庭支持公诉，被告人刘某甲及其辩护人杜建立、柯波到庭参与诉讼。房县人民检察院建议延期审理二次。现已审理终结。
公诉机关指控：被告人刘某甲身为村民委员会基层组织人员，利用协助人民政府从事土地征收、征用补偿费用管理的职务便利，骗取土地补偿款，并非法占为己有，其行为已构成贪污罪。又非法收受他人财物，数额较大，为他人谋取利益，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。特提起公诉，请依法判处。
被告人刘某甲辩称：1、工程是我做的，结算时用的是万顺园林的名义；2、当时城关镇说的是2万／亩，含房屋拆迁补偿和土地平整费用，验收合格的是11亩多，仅结算了18万多，还有部分钱还没支付；3、房屋拆了且验收合格的只有7户，钱都补给了他们，剩余7户没拆，钱没给他们；二、指控我非国家工作人员受贿罪中的第1、2、5、8、10、11笔有异议。1、收取余某的4000元是建房手续费，并且我给他打的有收条，余某也承认这个事；2、刘庆珍和刘某丙的我只收了90oo元，是建房保证金；3、收取龚以林的是两户的费用，收取周光明的费用也是两户的；4刘国珍是我姐姐，收的是建房手续费；5、李红英的钱是在村委会门口，很多人看到的，我当时说让他等几天，6月17日来找他，如果搞的成上收入开收据，搞不成退给他。结果没到那天，我就被带走了；6、我为建房农户代缴过税费，应当将这部分扣减掉。
其辩护人的辩护意见：一、公诉机关指控被告人刘某甲犯贪污罪，缺乏事实和法律依据，理由是：1、在增减挂钩项目中被告人的行为属于村民自治范围的经营、管理活动，不符合国家工作人员的身份；2、国土资源局规定复垦一亩两万元的标准，含对农户房屋的补偿及土地平整费用，房屋拆迁补偿也无具体标准，结算时仍有部分工程款未支付，剩余七农户的房屋既未拆除，也未经验收，故未给农户兑现，无贪污事实；3、增减挂钩项目实属被告人刘某甲个人投入承建；4、农户房屋拆迁补偿款属村民的个人财产，不属集体财产。二、公诉机关指控被告人刘某甲犯非国家工作人员受贿罪依法不能成立，理由是：1、被告人收取建房农户现金65500元大部分属建房手续费用不属受贿行为，其中收取余某的4000元有收条明确写明按实际票据计算，不属贪污行为；2、收取李红英1万元，其供述“搞的成的话上收入还要补钱，搞不成退还”，不具有受贿故意，检察院未再进行核实，无其它证据印证，故认定属受贿事实不清3、收取建房农户的费用中应扣减被告人代缴的办证费用5220元(其中高光清1200元、龚明举1200元、赵大林420元、杨太平1200元、周武1200元)，这属委托事项中实际开支费用，不应作为受贿金额，应当扣减，不含余某办证开支600元，实际收取的数额尚未达到立案标准。
经审理查明：
(一)贪污
2014年，房县国土资源局委托房县城关镇人民政府实施房县2011年城乡建设用地增减挂钩项目，该项目涉及城关镇炳公村大王沟的土地整理。2014年10月，房县国土资源局城关分局副局长散兴卉通知被告人刘某甲大王沟增减挂钩项目可以实施，刘某甲对村委会隐瞒而自行组织施工，并委托刘某乙与7户涉及旧房拆除农户达成补偿协议，合计补偿金额为人民币21000元。工程完工后，房县国土资源局委托第三方对该工程进行了验收。2015年6月，房县城关镇在对本镇内的土地增减挂钩项目进行结算时，刘某甲找到房县万顺园林开发有限公司(简称“万顺公司”)经理赵泽兴帮忙，要求以该公司名义结算工程款，赵泽兴同意后，被告人刘某甲于2015年6月2日私自以村委会名义与“万顺公司”签定虚假的工程承包合同书，并在合同书上列明补偿14户农户补偿款共计人民币58000元。嗣后，房县城关镇财政所将该项目工程款共计人民币186412.56元划至“万顺公司”账户，由“万顺公司”副经理许年林取出交给刘某甲。刘某甲将58000元补偿款中的27000元兑付给7户农户，剩佘31000元被刘某甲非法占为己有。
对上述指控的事实，被告人刘某甲在开庭审理过程中对事实均无异议，且有中共房县城关镇委员会文件、相关记账凭证、相关政策文件、建筑工程合同、工程验收材料、户籍证明等书证，证人散兴卉、刘某乙、戢某等人的证言，视听资料，被告人刘某甲的供述和辩解等证据证实，足以认定。
(二)非国家工作人员受贿
2014年7月至2016年5月期间，被告人刘某甲利用担任村民委员会基层组织人员的身份，收受他人财物共计人民币63950元。其中：
1、2014年7月，房县城关镇炳公村2组村民余某为建房办手续的事情请刘某甲帮忙，给刘某甲人民币4000元，刘某甲出具了注明“据实结算，多退少补”的收条。
2、2014年8月份，房县城关镇炳公村10组村民刘庆珍和刘某丙两户因建房超面积被房县城关国土分局执法队停建，两人一起找到刘某甲帮忙从中协调，并给了刘某甲人民币10000元。
3、2014年11月，房县城关镇炳公村2组村民高辉林为建房办手续的事情请刘某甲帮忙，给刘某甲人民币10000元。
4、2015年6月，房县城关镇炳公村6组村民王永建家因未办建房手续建房被城关国土分局执法队停建，王永建的妻子找到刘某甲请刘某甲帮忙从中协调，在刘某甲家中给刘某甲人民币2000元。
5、2015年6月，房县城关镇炳公村4组村民龚以林为建房办手续的事情请刘某甲帮忙，在龚以林家门口路上给刘某甲人民币7000元。2015年7月，龚以林在建房过程中因只办理了一套建房手续而建了两套房屋，被城关国土分局执法队停建，龚以林找刘某甲从中帮忙协调，在龚以林家的路边上给刘某甲人民币7500元，刘某甲收受现金共计14500元。
6、2015年7月，房县城关镇炳公村4组村民赵元贵为感谢刘某甲在其办理建房手续事情上帮助，在刘某甲家中给刘某甲人民币2000元。
7、2015年7月，房县城关镇炳公村4组村民杨大平为了建房办手续的事情请刘某甲帮忙，在炳公村干河桥附近路上给刘某甲人民币5000元。
8、2015年7月，房县城关镇炳公村1组村民周光明在建房过程中办理了一套建房手续而建了两套房屋，被城关国土分局执法队停建，周光明找刘某甲从中帮忙协调，在周光明家的路边上给刘某甲人民币2o00元。
9、2015年7月，房县城关镇炳公村5组村民陈玉权因建房的事情请刘某甲帮忙，希望能够早点放线动工，在刘某甲家中给刘某甲人民币2000元。
10、2015年8月，房县城关镇炳公村6组村民刘国珍为建房办手续的事情请刘某甲帮忙，在刘某甲家中给刘某甲人民币5000元。
11、2o16年5月，房县城关镇炳公村10组村民李红英为建房办手续的事情请刘某甲帮忙，在刘某甲家中给刘某甲人民币10000元。
另查明：在诉讼过程中，被告人刘某甲及其辩护人提供了其在房县国税局代缴的办证费用的税票，即高光清1200元、龚明举1200元、赵大林420元、杨太平1200元、周武1200元、合计5220元，以及余某出庭作证并出示了被告人刘某甲给其书写的据实结算的4000元的收据，经公诉机关核实并当庭质证，公诉机关予以认可，本院予以确认。
对上述指控的事实，被告人刘某甲在开庭审理过程中对事实均无异议，且有中共房县城关镇委员会文件、村干部履历表、户籍证明、税票、收条、扣押清单等书证，证人刘清珍、刘某丙、余某等人的证言，视听资料，被告人刘某甲的供述和辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人刘某甲身为村民委员会基层组织人员，利用协助人民政府从事土地征收、征用补偿费用管理的职务便利，骗取土地补偿款31000元并非法占为已有，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控其犯罪，事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。被告人刘某甲及其辩护人提出其不构成贪污罪的辩解、辩护意见与事实不符，本院不予采纳。被告人刘某甲及其辩护人提出为农户代缴了办证费用5220元以及收取余某的4000元是据实结算，应当从受贿金额中冲减的辩解、辩护意见与事实相符，本院予以采纳。因被告人刘某甲受贿数额未达到法定立案标准，故其不构成非国家机关工作人员受贿罪，公诉机关指控被告人刘某甲犯非国家机关工作人员受贿罪不能成立，本院不予确认。被告人刘某甲及其辩护人提出的其他辩解、辩护意见与事实不符，本院不予采纳。鉴于被告人刘某甲案发前退清了全部赃款，未给国家造成损失，案发后认罪态度好，犯罪情节轻微，能够坦白认罪，依法可以免予刑事处罚。本案经合议庭评议并经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》三百八十二条、第六十七条第二款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘某甲犯贪污罪，免予刑事处罚。
二、对被告人刘某甲的非法所得予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 高运强
审 判 员 陈 洪
人民陪审员 刘 林
二〇一七年六月二十七日
书 记 员 丁 晓
附：本判决所适用的法律(法规、司法解释)规定
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。