广西壮族自治区梧州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）桂04刑终284号
原公诉机关广西壮族自治区苍梧县人民检察院。
上诉人（原审被告人）甘亚波，男，1984年4月4日出生于广西壮族自治区苍梧县，汉族，初中文化，务农，住苍梧县。因涉嫌犯赌博罪，于2014年12月20日被刑事拘留，2015年1月12日被逮捕，同年1月16日由苍梧县公安局决定取保候审，2016年6月20日由苍梧县人民法院决定取保候审，同年9月7日由该院决定逮捕，次日被逮捕。现羁押于苍梧县看守所。
广西壮族自治区苍梧县人民法院审理广西壮族自治区�梧县人民检察院指控原审被告人甘亚波犯赌博罪一案，于二○一六年九月十八日作出（2016）桂0421刑初59号刑事判决，甘亚波不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年12月13日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区梧州市人民检察院指派代理检察员郑俊婷出庭履行职务，原审被告人甘亚波到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2014年12月4日至2014年12月17日期间，被告人甘亚波以营利为目的，在苍梧县梨埠镇清水村清水一组的“新屋地”，单独或伙同他人以“三公会”的形式进行聚众赌博，被告人甘亚波负责发牌和抽取渔利。参赌人数累计超过20人，其获利人民币3000元。2014年12月17日，公安人员接到群众举报后，在赌博现场将甘亚波查获。
另查明，苍梧县公安局旺甫派出所根据甘亚波的举报线索，查�了涉嫌犯盗窃罪的黄泳钊（因犯盗窃罪已被广西壮族自治区苍梧县人民法院判处有期徒刑九个月）。
上述事实，有受案登记表、立案决定书、户籍证明、抓获经过、旺甫派出所出具的证明、逮捕证、甘亚波举报材料、现场检查笔录、辨认笔录、证据保全清单、罚没收据、证人陈某、于某、易某、郑某1、梁某1的证言，被告人甘亚波供述等证据予以证实。
原判根据上述事实和证据，认为被告人甘亚波以营利为目的，聚众赌博，参赌人数累计达到20人以上，其行为触犯刑律，构成赌博罪。甘亚波伙同他人聚众赌博，属共同犯罪，在案中其地位和作用均是主要的，是主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。甘亚波归案后，虽然多次承认其聚众赌博的事实，但前后供述反复变化，供述不一，在2016年3月23日的供述中完全否认�作为股东抽水获利的事实，被告人并没有如实供述其犯罪事实，不能认定被告人具有自首情节。被告人举报黄某盗窃一案，有旺甫派出所出具的证明予以证实，且公安机关根据被告人的举报，对黄某进行了查获，法院也对黄某作出了有罪判决，应认定被告人有立功表现，依法应予从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十八条的规定，判决如下：被告人甘亚波犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；追缴被告人甘亚波违法所得人民币三千元，上缴国库。
原审被告人甘亚波上诉称原审判决量刑过重，请求二审法院减轻处罚并适用缓刑。
出庭履行职务的检察人员认为原判认定事实清楚，采信的证据确实、充分，定性和适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，上诉人的上诉理由不成立，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2014年12月4日至2014年12月17日期间，原审被告人甘亚波以营利为目的，在苍梧县梨埠镇清水村清水一组的“新屋地”，单独或伙同他人以“三公会”的形式进行聚众赌博，甘亚波负责发牌和抽取渔利，参赌人数累计超过100人，获利人民币3000元。2014年12月17日，公安人员接到群众举报后，在赌博现场将甘亚波查获。
另查明，苍梧县公安局旺甫派出所根据甘亚波的举报线索，查获了犯盗窃罪的黄某。
上述事实有经一、二审庭审示证、质证，查证属实的下列证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书，证实公安机关于2014年12月17日对甘亚波涉嫌犯赌博罪一案进行立案侦查。
2.户籍证明，证实原审被告人甘亚波的身份情况如前所述。
3.抓获经过，证实甘亚波于2014年12月17日被当场抓获归案，没有自首情节的情况。
4.现场检查笔录，证实公安机关当场查获甘亚波、陈某、于某、易某等人聚众赌博，并收缴扣押赌资、扑克牌的情况。
5.证据保全清单、罚没收据，证实公安机关扣押赌资及扑克牌的事实。
6.证人陈某的证言，证实当时清水村清水组一块空地上有40多人以“三公”形式进行赌博，每局总赌注小的时候有500多元，大的时候有2000多元，由一个30多岁的男子进行发牌、抽水，其只参与了1次赌博。
7.证人于某证实的情况与陈某证实的情况相一致�其共参与了2次赌博。
8.证人易某的证言，证实的情况与陈某证实的情况一致，还证实每局的赌注有500或900元，由一个叫“亚波”的人负责发牌抽水。
9.证人郑某1的证言，证实的情况与陈某证实的情况一致，还证实赌场有时每局抽水100或200元，其参与了2次赌博。
10.证人梁某1的证言，证实2014年12月17日梨埠镇清水村清水组一处空地有几十人参赌，其参与赌博3次，该赌场每次抽水几十元或一百多元不等。
11.原审被告人甘亚波供述，2014年12月4日至17日，其单独或与他人合伙在苍梧县梨埠镇清水村清水一组的“新屋地”聚众赌博，每天参赌人员有7、8个人，每局抽水，自己做老板时获利1000元，合伙时获利2000元，共抽水获利3000元。
12.辨认笔录，证实原审被告人甘亚波辨认出陈某、于某、易某是参与赌博的人；陈某、于某、易某、郑某1、梁某1辨认出甘亚波是负责发牌、抽水的人。
13.旺甫派出所出具的证明，证实根据甘亚波举报线索，公安机关查获了黄某涉嫌犯盗窃罪一案的事实。
14.立案决定书，证实原审被告人甘亚波举报黄某盗窃一案已经由公安机关进行立案的事实。
15.逮捕证，证实黄某被逮捕的事实。
16.甘亚波举报材料一份，证实甘亚波举报黄某盗窃他人现金的事实。
本院认为，原审被告人甘亚波以营利为目的，单独或伙同他人聚众赌博，参赌人数众多，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，构成赌博罪，依法应在“处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金”的刑幅内量刑。在本案中，甘亚波积极实施聚众赌博行为，应按照其所参与的全部犯罪处罚。甘亚波在赌博现场被抓获归案，不符合自首的构成要件，依法不能认定其自首。甘亚波归案后至庭审期间如实供述其聚众赌博的事实，依法予以从轻处罚。甘亚波举报黄某盗窃一案，具有立功表现，依法予以从轻处罚。
对于甘亚波上诉称原判量刑过重的意见，经查，原判根据原审被告人的犯罪事实、性质、量刑情节、悔罪表现及社会危害程度等，依法对原审被告人从轻处罚，所判处的刑罚是在法定刑幅之内，并无不当，故甘亚波所提上诉意见，缺乏法律依据，不予采纳。
据上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。唯对原审被告人甘亚波如实供述�罪事实认定不当，本院依法予以纠正。出庭履行职务的检察人员的意见正确，本院予以采纳。原审被告人甘亚波的上诉理由不成立，依法予以驳回。劝告原审被告人要吸取教训，积极改造，以法纪为重，做一个遵纪守法的好公民。本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 钟康安
审 判 员 谭巧华
代理审判员 李 勉
二〇一六年十二月十九日
书 记 员 庾兰艳
裁定书援引的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。