吉林省白山市浑江区人民法院民 事 判 决 书（2017）吉0602民初1457号原告：孙连胜，瓦匠，住白山市。委托诉讼代理人：窦庆利，吉林修然律师事务所律师。被告：白山市浑江区鑫国土建工程服务队。统一社会信用代码：×××。经营场所：七道江村。经营者：刘艳彬。委托诉讼代理人：孙铭琴，白山市浑江区法律援助中心律师。原告孙连胜与被告白山市浑江区鑫国土建工程服务队（经营者刘艳彬）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告孙连胜及其委托诉讼代理人窦庆利、被告白山市浑江区鑫国土建工程服务队的经营者刘艳彬及其委托诉讼代理人孙铭琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。孙连胜向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告赔偿原告医药费1256.06元、误工费50807.25元（2016年6月30日-2017年5月21日期间，156.33元/天×325天=50807.25元）、交通费67元、鉴定费1600元、残疾赔偿金53060.84元（26530.42元×20年×10%=53060.84元），共计106791.15元；二、诉讼费由被告负担。事实和理由：刘艳彬承包浑江区红土崖村暖房子工程，因施工需要自2016年6月21日开始雇佣原告从事外墙保温工作，工资实行计件加效益结算，即按照每平方米8元计算。2016年6月30日，原告在做外墙保温时，从施工跳板上摔下受伤，由于原告经济困难没有住院治疗，只进行了门诊治疗，经通化矿业集团有限公司总医院诊断为右跟骨粉碎性骨折。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受损害，雇主应承担赔偿责任。被告拒绝赔偿原告产生的医疗费等费用，双方未能协商解决，原告无奈，特诉至法院，请依法支持原告的诉请。被告辩称：一、孙连胜告诉主体错误，因刘艳彬系白山市浑江区鑫国土建工程服务队经营者，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第59条之规定，既然孙连胜坚持向刘艳彬主张权利，那么其就应列白山市浑江区鑫国土建工程服务队为被告，而不应列刘艳彬为被告；二、刘艳彬与孙连胜不存在雇佣关系，因刘艳彬系白山市浑江区鑫国土建工程服务队经营者，2016年3月30日，白山市浑江区鑫国土建工程服务队与白山市浑江区红土崖镇红新村村民委员会签订了一份浑江区红土崖镇红新村房屋修缮加固工程施工合同，后服务队又将工程以每平方米9元的价格分包给王玉巍，在孙连胜向刘艳彬主张赔偿损失前，刘艳彬根本不认识孙连胜；三、刘艳彬不清楚孙连胜诉称的在工地工作过程中受伤的事实真相。在孙连胜所称的受伤发生两个多月之后，孙连胜找过刘艳彬要求赔偿，刘艳彬从分包人王玉巍处了解到孙连胜也确实在工地干过，当时刘艳彬考虑孙连胜仅花费了1000余元医药费，因自己平时要处理的事务太多，不想因这点小事分散精力，所以刘艳彬在并不清楚受伤原因等相关问题的情况下也同意给付医药费，但这并不能证明刘艳彬告就认可双方存在雇佣关系、孙连胜确系在工作过程中受伤及刘艳彬就应承担责任的事实；四、如果孙连胜坚持认为与刘艳彬存在雇佣关系，且其所受伤害系工作过程中受伤，那么白山市浑江区鑫国土建工程服务队就属于有雇工的个体工商户，根据《工伤保险条例》第二条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条之规定，孙连胜应当按《工伤保险条例》的规定走劳动争议的处理程序而不应由人民法院受理此案。基于以上四点，刘艳彬希望法院能在查明事实的基础上依法驳回孙连胜的诉讼请求。经审理查明：刘艳彬系白山市浑江区鑫国土建工程服务队的经营者。2016年，刘艳彬承包施工白山市浑江区红土崖镇红一村西街住房的房屋修缮加固工程，王玉巍系该工程工地的领工人。2016年6月21日，孙连胜经王玉巍介绍，为刘艳彬承包的白山市浑江区红土崖镇红一村西街住房房屋修缮加固工程提供劳务。2016年6月30日，孙连胜在红一村工地施工过程中，从距离地面高度1米左右的跳板上摔下受伤，当日，王玉巍将孙连胜送至通化矿业（集团）有限责任公司总医院门诊治疗，产生门诊医疗费479.04元，初步诊断：右侧跟骨骨折；处置：建议患者住院治疗，患者拒绝，给予石膏固定，嘱其注意石膏松紧，明日取X线报告，休息，避免不当活动及运动，对症治疗，适当功能练习，定期复查，病变随诊。后孙连胜分别于2016年8月8日、9月16日、2017年6月30日至通化矿业（集团）有限责任公司总医院进行门诊检查三次，产生门诊医疗费合计851.84元。孙连胜治疗期间，共产生交通费67元。2016年10月中旬，经王玉巍建议，刘艳彬同意赔偿孙连胜1000元。依孙连胜鉴定申请，经白山市中级人民法院对外委托，吉林公正司法鉴定中心对孙连胜的伤情进行了伤残等级评定，该鉴定中心作出吉公正司鉴中心[2017]法临鉴字第1847号《法医临床学司法鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人孙连胜的损伤已构成十级伤残。因鉴定，孙连胜交纳鉴定费1600元。依刘艳彬鉴定申请，经白山市中级人民法院对外委托，吉林公正司法鉴定中心对孙连胜的伤情未经住院治疗与其构成十级伤残是否存在因果关系及参与度进行了鉴定，该鉴定中心作出吉公正司鉴中心[2017]法临鉴字第2059号《法医临床学司法鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人孙连胜的伤情未经住院治疗与其构成十级伤残之间不存在因果关系，也不存在参与度。孙连胜现年46周岁，系非农业家庭户口。以上案件事实有当事人陈述、白山市浑江区红土崖镇红一村民委员会出具的证明、证人证言、通化矿业（集团）有限责任公司总医院门诊医疗手册、X线检查报告单、CT(MRI)检查报告单、超声检查报告单、吉林省医疗机构门诊收费专用票据、交通费发票、营业执照、吉公正司鉴中心[2017]法临鉴字第1847号《吉林公正司法鉴定中心司法鉴定意见书》、吉公正司鉴中心[2017]法临鉴字第2059号司法鉴定意见书《吉林公正司法鉴定中心司法鉴定意见书》、鉴定费发票等证据及庭审笔录在卷为凭，足资认定。本院认为，关于诉讼主题问题，刘艳彬辩称其系白山市浑江区鑫国土建工程服务队的经营者，并提供了个体工商户营业执照予以证明。对有字号的个体工商户，依法应以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息，故本案中应列白山市浑江区鑫国土建工程服务队为被告，并注明经营者为刘艳彬。关于本案的法律关系问题，刘艳彬辩称根据《工伤保险条例》第二条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条的规定，孙连胜应当按照劳动争议主张权利，人民法院不应受理此案。但刘艳彬并未提供证据证明白山市浑江区鑫国土建工程服务队（经营者刘艳彬）与孙连胜存在劳动关系的事实，并且选择何种法律关系来主张权利是原告享有的诉讼权利，故本案应按照原告选择的侵权责任法律关系审理。关于刘艳彬与孙连胜之间是否存在雇佣关系问题，孙连胜主张王玉巍系刘艳彬承包工程工地的领工人，孙连胜经王玉巍介绍，受雇于刘艳彬；刘艳彬抗辩主张其与孙连胜不存在雇佣关系，其将工程分包给王玉巍。但刘艳彬就其主张将工程分包给王玉巍的事实，未能提供证据予以证明，应承担举证不能的不利后果。而且，白山市浑江区红土崖镇红一村民委员会出具证明证实2016年刘艳彬承包施工红一村西街住房的房屋修缮加固工程，刘艳彬在庭审过程中自认曾在红一村进行过施工，刘艳彬亦同意赔偿孙连胜1000元，故对刘艳彬的该项抗辩主张，本院不予采信。本院确认孙连胜受雇于刘艳彬，双方之间存在劳务关系。关于本案的赔偿标准和范围，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《吉林省高级人民法院关于二〇一七年度人身损害赔偿执行标准的通知》的相关规定，孙连胜的合理损失如下：医疗费1256.06元，孙连胜治疗实际产生医疗费1330.88元，但其自愿减让按照1256.06元主张，系其对己方诉讼权利的处分，并不违反法律规定，本院予以尊重；交通费67元；误工费12566，孙连胜接受门诊治疗时医生处置意见为嘱其注意石膏松紧、休息、避免不当活动及运动、对症治疗、适当功能练习等，因医嘱未明确休息天数，孙连胜亦未提供证据证明其因伤致残持续误工，结合孙连胜右侧跟骨骨折的事实，借鉴“伤筋动骨一百天”的民间俗语，因此，本院酌定孙连胜的误工天数为100日为宜。按照2016年度居民服务、维修和其他服务业职工日平均工资标准125.66元计算，误工费数额为12566元，超出部分，不予支持；残疾赔偿金53060.84元，孙连胜现年46周岁，按照2016年度吉林省城镇居民人均可支配收入标准26530.42元计算，26530.42元/年×20年×伤残指数10%=53060.84元；鉴定费1600元；孙连胜的上述合理损失合计68549.90元。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。孙连胜在距离地面1米左右的跳板施工，应对其自身安全保护尽到注意义务，但未有证据显示孙连胜从跳板摔落时，孙连胜对自身安全采取了任何保护措施，其对自身损害的发生存有一定过错，应承担相应的责任，该责任比例酌定以30%为宜。则刘艳彬需对孙连胜的合理损失68549.90元，按照70%的责任比例承担赔偿责任，即赔偿孙连胜损失47984.93元。故对孙连胜的诉讼请求，本院予以支持刘艳彬赔偿孙连胜医疗费、误工费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金合计47984.93元。超出部分，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”、第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的,赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任,也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后,可以向第三人追偿。”、第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证,结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的,应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额,按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费,赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用,可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”、第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的,误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的,误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的,按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的,可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”、第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”、第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级,按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准,自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的,年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的,按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少,或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的,可以对残疾赔偿金作相应调整。”、第三十五条“本解释所称‘城镇居民人均可支配收入’、‘农村居民人均纯收入’、‘城镇居民人均消费性支出’、‘农村居民人均年生活消费支出’、‘职工平均工资’,按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。‘上一年度’,是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条第一款“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。”、第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，判决如下：一、白山市浑江区鑫国土建工程服务队（经营者刘艳彬）于本判决生效之日起立即赔偿孙连胜医疗费、误工费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金合计47984.93元；二、驳回孙连胜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2440元减半收取1220元，由孙连胜负担672元，由刘艳彬负担548元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省白山市中级人民法院。审判员  李冰二〇一八年四月十九日书记员  董研