浙江省宁波市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）浙02刑终583号
原公诉机关宁波市海曙区人民检察院。
上诉人（原审被告人）崔旭东，曾用名杨旭东，男，1993年11月24日出生于浙江省宁波市，汉族，初中文化，公司职员，住宁波市海曙区。2013年7月18日因殴打他人被宁波市公安局鄞州分局行政拘留三日；2016年4月30日因饮酒后驾驶机动车被宁波市公安局鄞州分局交通警察大队暂扣机动车驾驶证六个月，并处罚款人民币二千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年2月24日被宁波市公安局海曙分局刑事拘留，同年3月22日被取保候审，同年8月15日经宁波市海曙区人民法院决定被依法逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。
辩护人陈东豪，浙江靖霖（宁波）律师事务所律师。
原审被告人芦华，男，1972年9月2日出生于浙江省临海市，汉族，初中文化，无固定职业，住宁波市海曙区。2009年4月9日因赌博被宁波市公安局海曙分局处行政拘留十日，并处罚款人民币三千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年2月24日被宁波市公安局海曙分局刑事拘留，同年3月30日被依法逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。
原审被告人陈敏明，男，1966年10月11日出生于浙江省宁波市，汉族，小学文化，无固定职业，住宁波市江北区。2016年5月18日因犯开设赌场罪被宁波市江北区人民法院判处拘役二个月，缓刑四个月，并处罚金人民币三千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年2月24日被宁波市公安局海曙分局刑事拘留，同年2月25日被监视居住。
原审被告人何飞欧，男，1983年4月5日出生于浙江省临海市，汉族，高中文化，无固定职业，住宁波市海曙区。2010年11月21日因醉酒后驾驶机动车被宁波市公安局交通警察支队暂扣机动车驾驶证六个月，并处罚款人民币二千元；2014年7月2日因犯开设赌场罪被宁波市海曙区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年2月24日被宁波市公安局海曙分局刑事拘留，同年3月30日被依法逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。
原审被告人郑江进，男，1979年10月30日出生于浙江省临海市，汉族，初中文化，无固定职业，住宁波市海曙区。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年2月24日被宁波市公安局海曙分局刑事拘留，同年3月22日被取保候审，同年8月15日经宁波市海曙区人民法院决定被依法逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。
原审被告人芦山，男，1972年9月2日出生于浙江省临海市，汉族，高中文化，无固定职业，住宁波市海曙区。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年2月24日被宁波市公安局海曙分局刑事拘留，同年3月22日被取保候审，同年8月15日经宁波市海曙区人民法院决定被依法逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。
原审被告人吴涛，男，1984年3月5日出生于贵州省普定县，汉族，初中文化，务工，住普定县。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年2月24日被宁波市公安局海曙分局刑事拘留，同年3月22日被取保候审，同年8月15日经宁波市海曙区人民法院决定被依法逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。
原审被告人段飞飞，男，1990年6月13日出生于安徽省涡阳县，汉族，初中文化，务工，住涡阳县。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年2月24日被宁波市公安局海曙分局刑事拘留，同年3月22日被取保候审，同年8月15日经宁波市海曙区人民法院决定被依法逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。
宁波市海曙区人民法院审理宁波市海曙区人民检察院指控原审被告人芦华、陈敏明、何飞欧、郑江进、崔旭东、芦山、吴涛、段飞飞犯开设赌场罪一案，依法适用简易程序，实行独任审判，于2017年8月17日作出（2017）浙0203刑初447号刑事判决。原审被告人崔旭东不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
2017年2月6日开始，被告人芦华、陈敏明合伙在其经营的位于宁波市海曙区石碶街道鄞州大道西段250号的庄湾休闲棋牌室内，提供赌具，组织赌客以“牌九”等形式进行赌博，从中抽头获利。芦华先后雇佣被告人何飞欧、崔旭东等人为赌场工作人员。其中，何飞欧负责抽头；被告人崔旭东、郑江进负责望风；被告人芦山介绍并安排被告人吴涛、段飞飞负责护场。
2017年2月23日晚，公安机关在该赌场将被告人芦华、陈敏明、何飞欧、郑江进、崔旭东、芦山、吴涛、段飞飞被抓获，并当场查获牌九牌32张、色子2粒、对讲机2部、抽头箱内的人民币11300元及赌资人民币18000元。经查，至2017年2月23日赌场被查，芦华、陈敏明等人共计抽头获利人民币30000余元。
原审根据上述犯罪事实，依照相关法律规定，作出如下判决：一、被告人芦华犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币八千元；二、被告人陈敏明犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币八千元；三、被告人何飞欧犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元；四、被告人郑江进犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元；五、被告人崔旭东犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；六、被告人芦山犯开设赌场罪，判处有拘役四个月，并处罚金人民币二千元；七、被告人吴涛犯开设赌场罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币二千元；八、被告人段飞飞犯开设赌场罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币二千元；九、涉案违法所得人民币30000元、予以追缴；赌资人民币18000元、牌九牌32张、色子2粒、对讲机2部，予以没收。
上诉人（原审被告人）崔旭东及其辩护人提出，崔旭东开设赌场犯罪情节较轻，且有正当职业，社区矫正已落实，恳请二审法院对崔旭东适用缓刑。
经审理查明，原判认定上诉人崔旭东、原审被告人芦华、陈敏明、何飞欧、郑江进、芦山、吴涛、段飞飞犯开设赌场罪的事实，有经一审质证、认证的下列证据予以证实：证人陈某、胡某、吴某1、黄某1、黄某2、鲍某1、付某,周某、潘某、金某、程某2、杨某、何某2、唐某、吴某2、蒋某、陶某、莫某、候某,4、马某、赵某、张某、叶某、鲍某2证言，辨认笔录、检查笔录、清点笔录、扣押笔录，扣押物品清单及照片、租赁合同、行政处罚决定书、收缴物品清单、到案经过、户籍证明、刑事判决书，以及上诉人崔旭东、原审被告人芦华、陈敏明、何飞欧、郑江进、芦山、吴涛、段飞飞供述等。上述证据之间能相互印证，足以认定，本院予以确认。
本院认为，上诉人崔旭东、原审被告人芦华、陈敏明、何飞欧、郑江进、芦山、吴涛、段飞飞以营利为目的，结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，系共同犯罪。芦华、陈敏明在共同犯罪中起主要作用，系主犯，均应按照其所参与的全部犯罪处罚；何飞欧、郑江进、崔旭东、芦山、吴涛、段飞飞在共同犯罪中起次要作用，均系从犯，依法应当从轻处罚；芦华、陈敏明、何飞欧、崔旭东、芦山、吴涛、段飞飞能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；郑江进能自愿认罪，可酌情从轻处罚。各被告人的违法所得应予以追缴，供被告人犯罪所用的本人财物及涉案赌资应予以没收。关于上诉理由、辩护意见。经查，原判根据崔旭东开设赌场的犯罪事实，地位、作用，认罪态度等，综合本案各被告人的量刑情况，对其所处刑罚适当。案发前，崔旭东曾因殴打他人、饮酒后驾驶机动车而被行政处罚，本次又参与开设赌场而构成犯罪，说明具有一定社会危害性，根据法律规定，对其不宜适用缓刑。上诉人崔旭东及其辩护人恳请二审法院对崔旭东适用缓刑的意见不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性及适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张奇辉
代理审判员 潘效国
代理审判员 王向霞
二〇一七年九月二十一日
书 记 员 陈礼鸣