浙江省温州市龙湾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）温龙开刑初字第106号
公诉机关浙江省温州市龙湾区人民检察院。
被告人桑利山，无业。曾因犯抢劫罪于2002年12月11日被广东省顺德市人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利四年，并处罚金人民币5000元，2011年3月4日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2013年12月1日被瑞安市公安局刑事拘留，2014年1月7日被温州市公安局经济技术开发区分局逮捕。现羁押于温州市看守所。
委托辩护人陈批斌，浙江玉海律师事务所律师。
温州市龙湾区人民检察院以温龙检公诉刑诉（2014）1220号起诉书指控被告人桑利山犯盗窃罪，于2014年4月4日向本院提起公诉。本院于同月9日立案，并依法组成合议庭，于同年5月13日公开开庭审理了本案。同年6月18日，温州市龙湾区人民检察院以案件需要补充侦查为由，建议延期审理，本院于同日决定对该案延期审理。同年7月1日，温州市龙湾区人民检察院提请本院恢复法庭审理，本院于同月14日公开开庭审理了本案。温州市龙湾区人民检察院指派检察员叶显伟出庭支持公诉。被告人桑利山及其辩护人陈批斌到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市龙湾区人民检察院指控：
1、2012年2月19日凌晨，被告人桑利山伙同陈庆金、贾登银以及三名身份不明人员经预谋，由桑利山伙同陈庆金等人来到位于温州经济技术开发区滨海园区月兔集团公司，爬围墙进入公司，将二十多捆铜圈盗出并搬到该公司东大门向北侧约150米的围墙处，从栏杆缝隙中塞到围墙外面，然后搬上由贾登银驾驶的一辆牌照为浙C×××××的货车盗走。第二天，贾登银负责销赃，得赃款48000元，每人分得8000元。
2、2012年8月4日，被告人桑利山伙同陈庆金、“桂子”经预谋，来到温州经济技术开发区滨海园区月兔集团公司，溜门进入车间，并扳开车间连接仓库的铁皮，盗走仓库内的铜管若干，后销赃得款3300余元，桑利山分得1600余元。
3、2013年11月29日晚上，被告人桑利山伙同陈公雄、“雷子”经预谋，驾驶一辆黑色小轿车在浙江省瑞安市塘下街道三都路口附近路边，撬开四、五辆货车油箱盖，使用油管手动抽取的方式盗窃油箱里的0号柴油，共计10个塑料桶，每桶50公斤。经鉴定，被盗柴油价值人民币2158元。
4、2013年11月30日23时许，被告人桑利山伙同陈公雄、“雷子”又在瑞安市汀田街道后里工业区瑞金铜铝型材有限公司门口附近以同样方式盗窃了四辆车的柴油，共计7个塑料桶。经鉴定，被盗柴油价值人民币1209元。
对于以上指控事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人桑利山的行为已构成盗窃罪，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款之规定，予以处罚。被告人桑利山在执行附加刑剥夺政治权利期间又重新犯罪，依法应数罪并罚。公诉机关建议对被告人桑利山在有期徒刑二年至三年的幅度内量刑，并处罚金。
被告人桑利山辩称其未参与第一节盗窃，柴油每桶是50斤，而非50公斤。其辩护人提出：1、第一节犯罪事实中，同案犯陈庆金和贾登银关于如何去月兔公司、如何提议、如何打电话的供述存在矛盾，故公诉机关指控被告人桑利山参与第一节盗窃，证据不足，应不予认定。2、即使对第一节予以认定，被告人桑利山在本案第一、第三、四节中应属从犯。3、被告人桑利山不构成累犯，也不应数罪并罚。请求对被告人桑利山从轻处罚。
经审理查明：
1、2012年2月19日凌晨，被告人桑利山伙同陈庆金、贾登银（另案处理）等人经预谋盗窃，由桑利山及陈庆金等人来到位于温州经济技术开发区滨海园区月兔集团公司，爬围墙进入公司，将二十多捆铜圈盗出并搬到该公司东大门向北侧约150米的围墙处，从栏杆缝隙中塞到围墙外面，然后搬上贾登银所有并由其驾驶的一辆牌照为浙C×××××的货车盗走。后贾登银负责销赃，得款48000元，每人分得8000元。
2、2012年8月4日，被告人桑利山伙同陈庆金等人经预谋，来到温州经济技术开发区滨海园区月兔集团公司，溜门进入车间，盗走仓库内的铜管若干，后销赃得款3000元。
3、2013年11月29日晚上，被告人桑利山伙同陈公雄、“雷子”经预谋，驾驶一辆黑色小轿车在浙江省瑞安市塘下街道三都路口附近路边，撬开四、五辆货车油箱盖，使用油管手动抽取的方式盗窃油箱里的柴油，共计10个塑料桶，每桶50斤。经鉴定，被盗柴油价值人民币2158元。
4、2013年12月1日凌晨，被告人桑利山伙同陈公雄、“雷子”经手机联系后，携带开油箱的工具螺丝刀、刻刀及吸油用的油管，在瑞安市汀田街道后里工业区瑞金铜铝型材有限公司门口附近，以同样方式盗窃了被害人陈仁贤、尤金勇、胡志勇、都凤敏停放于此的车辆油箱内的柴油，装了7个塑料桶，共计167升。后桑利山在盗窃过程中被公安机关抓获归案，并查获作案工具螺丝刀一把、刻刀一把、黑色杂牌手机一部、油管一根。经鉴定，被盗柴油价值人民币1209元。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人桑利山的供述、对同案犯陈庆金、陈公雄及作案地点的辨认笔录，供认2012年8月份的一天晚上，其伙同陈庆金、“桂子”经预谋，翻墙进入月兔公司，窃取仓库内的铜材，后予以销赃，得款4000余元，其分得3300元，2013年11月29日晚，其伙同陈公雄、“雷子”驾驶一辆大众汽车，在瑞安市塘下镇三都路口盗窃货车油箱内的柴油，共装了10个油桶，每桶50斤；2013年12月1日凌晨，其伙同陈公雄、“雷子”经手机联系，携带开油箱的工具螺丝刀、刻刀及吸油用的油管，在瑞安市汀田街道用车上的油管将路边四辆车油箱里的油吸入车上的油桶内，共装了7个油桶，每桶50斤，后被当场抓获，其被抓时谎报自己的姓名为桑海新的事实。
2、同案犯陈庆金的供述及对被告人桑利山、同案犯贾登银的辨认笔录，供认2012年农历正月的一天夜里，其伙同桑利山等五人预谋盗窃后来到三甲邮电局附近，其打电话给贾登银，叫贾登银开车过来运其等人偷出来的东西，贾登银同意，后其五人翻墙进入月兔集团公司，从车间内窃取二十多捆铜材料搬到公司围墙外面，然后打电话叫贾登银把车子开过来，与贾登银一起将铜材料搬上车，第二天贾登银、桑利山等人将窃得的铜材料予以销赃，后每人分得赃款8000元；2012年8月4日左右，其伙同桑利山等人经预谋，到月兔集团厂房内窃取三袋铜，后桑利山称销赃得款3000元，其分得1200元的事实。
3、同案犯贾登银的供述及对被告人桑利山、同案犯陈庆金及对作案地点、作案工具的辨认笔录，供认2012年农历正月底的一天晚上，陈庆金打电话给其，称要去月兔集团偷东西让其开车去接应和运送赃物，其同意，遂驾驶其所有的车牌为浙C×××××的货车将陈庆金、桑利山等五人送至月兔集团附近后离开，凌晨时又接到陈庆金电话，其又开车过去将窃得的十几捆铜丝运走，后由其联系销赃，得款48000元，每人分得8000元的事实。
4、同案犯陈公雄的供述、对被告人桑利山及作案地点的辨认笔录，供认2013年11月29日凌晨，其伙同“雷子”、桑利山到瑞安市塘下镇盗窃货车油箱内的柴油，共装了10个油桶；2013年12月1日凌晨，其伙同“雷子”、桑利山经电话联系，携带开油箱的工具螺丝刀、刻刀及吸油用的油管，来到瑞安市汀田街道盗窃车子油箱内的油，塑料桶是50斤装的，后在盗窃过程中其和桑利山被公安机关抓获的事实。
5、证人张建国、吴庆森、杨卷蓉、朱坤、李红的证言，证明月兔集团公司的财物被盗的时间、地点、数量及价值等情况。
6、被害人陈仁贤、尤金勇、胡志勇、都凤敏的陈述，各自证明其车辆柴油被盗的事实，数量分别为42升、14升、83升、28升。
7、证人林初斌、郑永杰的证言，证明2013年12月1日凌晨，其二人抓获二名偷油的小偷，另外一个小偷开车逃跑，被抓的二个小偷自报姓名叫桑海新、陈公雄的事实。
8、扣押物品清单及照片，证明公安机关扣押作案工具螺丝刀一把、刻刀一把、黑色杂牌手机一部、油管一根的事实。
9、现场勘察笔录及照片，证明月兔集团有限公司仓库的案发现场情况。
10、价格鉴定意见书，证明被盗柴油的价值。
11、同案犯刑事判决书，证明本案部分事实已被生效法律文书所确认及同案犯陈庆金、贾登银的判决情况。
12、广东省顺德市人民法院刑事判决书及刑满释放材料，证明被告人桑利山的前科情况。
13、抓获经过、情况说明，证明被告人桑利山系被动到案。
14、被告人桑利山的户籍证明。
被告人桑利山关于柴油每桶是50斤，而非50公斤的辩解，与同案犯陈公雄的供述一致，予以采信。对公诉机关的相应指控，予以变更。
被告人桑利山辩称其未参与第一节盗窃，其辩护人提出第一节犯罪事实中，同案犯陈庆金和贾登银关于如何去月兔公司、如何提议、如何打电话的供述存在矛盾，故公诉机关指控被告人桑利山参与第一节盗窃，证据不足，应不予认定的意见。经查认为，同案犯陈庆金、贾登银的供述虽然在细节上有一些出入，但在对主要犯罪事实的描述上并无矛盾，可以作为定案依据，故被告人桑利山参与第一节盗窃的事实，有同案犯陈庆金、贾登银的供述及辨认笔录等证据证实，证据之间能相互印证，足以认定。故对被告人桑利山及其辩护人的上述意见，不予采纳。
被告人桑利山的辩护人还提出被告人桑利山在本案第一、第三、四节中应属从犯。经查认为，被告人桑利山从犯罪预谋、实施到分赃，参与了犯罪的全过程，不宜认定为从犯。故对被告人桑利山的辩护人的上述意见，不予采纳。
公诉机关及被告人桑利山的辩护人均提出被告人桑利山原判主刑已经执行完毕，但案发时附加刑剥夺政治权利四年尚未执行完毕，故不构成累犯。辩护人还提出被告人桑利山原判主刑已经执行完毕，也不应数罪并罚。经查认为，刑法第六十五条规定的“刑罚执行完毕”是指主刑执行完毕，故被告人桑利山构成累犯；同时被告人桑利山在原判主刑已经执行完毕，在执行附加刑剥夺政治权利期间又犯新罪，依法应数罪并罚。故对公诉机关及辩护人的上述意见均不予采纳。
本院认为，被告人桑利山以非法占有为目的，结伙多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。对被告人桑利山依法应予数罪并罚。被告人桑利山曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再次故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应从重处罚。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。据此，根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第七十一条、第六十九条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人桑利山犯盗窃罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币5000元；与前犯盗窃罪尚未执行完毕的剥夺政治权利一年三个月四日并罚，决定执行有期徒刑二年八个月，剥夺政治权利一年三个月四日，并处罚金人民币5000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月1日起至2016年7月31日止。）
二、责令被告人桑利山退赔涉案赃物及赃物折价款，返还各被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡洁茜
人民陪审员 邵建和
人民陪审员 张惠俏
二〇一四年七月十五日
书 记 员 张海晓