福建省南安市人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0583民初9430号原告：叶琼英，女，汉族，1971年6月5日出生，住福建省南安市。委托代理人：戴永生，福建求达律师事务所律师。委托代理人：黄文钦，男，汉族，1969年2月25日出生，住福建省南安市，系原告叶琼英丈夫。被告：南安市洪濑镇岭头酒行，经营场所：福建省泉州市南安市洪濑镇溪霞村岭头***号。经营者：黄联城。被告：黄联城，男，汉族，1977年10月5日出生，住福建省南安市。共同委托代理人：郑燕燕、李庆贤，福建泉安律师事务所律师、实习律师。被告：黄金企，女，汉族，1966年8月12日出生，住福建省南安市。被告：张燕英，女，汉族，1964年3月14日出生，住福建省南安市。原告叶琼英与被告南安市洪濑镇岭头酒行、黄联城、黄金企、张燕英提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年11月13日受理后，依法由代理审判员孙承海适用简易程序公开开庭进行审理。原告叶琼英的委托代理人戴永生、黄文钦，被告南安市洪濑镇岭头酒行、黄联城及其委托代理人郑燕燕，被告黄金企、张燕英均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。叶琼英向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令南安市岭头酒行、黄联城、黄金企、张燕英共同赔偿叶琼英医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、辅助器具费等损失暂计人民币214826元；2、本案诉讼费用由南安市岭头酒行、黄联城黄金企、张燕英承担。事实与理由：2016年10月6日下午，南安市岭头酒行、黄联城处来了一货车啤酒，需从车上卸到店内，黄联城打电话给黄金企，让黄金企帮忙叫工人来卸货，黄金企因有事在身，又让张燕英代叫几个工人去帮忙卸货，叶琼英借到张燕英通知，和其他工人一起到南安市岭头酒行店门口从货车上搬运啤酒到其店内，因南安市岭头酒行、黄联城提供架设的木板从车上滑脱掉下，导致在木板上的叶琼英摔倒在地受伤，当场叶琼英被洪濑卫生院的救护车送往南安市医院住院抢救治疗，经诊断为左胫腓骨远端粉碎性骨折。2016年11月8日上午左胫腓骨远端粉碎性骨折切开复位、锁定钛板内固定术。2016年11月26日出院，其住院51天，医嘱定期拍片复查1次/1一个月，约一年左右待经管医师阅片后左下肢负重着地或行走；加强功能锻炼；约两年后待骨痂完全愈合后予二次手术取内固定物；带药促进骨痂形成，门诊随访。叶琼英至今身体仍无法恢复，经鉴定，已构成十级伤残，护理期限为120天，叶琼英的损失有医疗费88897元，误工费54600元、护理费16800元、住院伙食补助费1530元、交通费2000元、营养费10000元、残疾赔偿金30000、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1800元、辅助器具费4199元，损失暂计人民币214826元，至于后续治疗费等相关费用，叶琼英待取内固定物后再另行主张。南安市岭头酒行、黄联城辩称，1、叶琼英并非受雇于答辩人，叶琼英与答辩人之间不存在劳务关系，黄联城并非本案的适格被告，黄联城作为南安市岭头酒行的经营者，且该酒行系有字号的个体工商户，应当仅以该个体工商户为被告，不应当将黄联城列为共同被告；答辩人并未雇佣叶琼英，也未向叶琼英支付任何工资款项，叶琼英虽称受雇于答辩人，但却未提供证据证明其与答辩人之间存在雇佣关系，依法应承担举证不能的后果。2、两答辩人不存在任何过错，不应当承担赔偿责任。即便假设认定答辩人与叶琼英之间存在雇佣关系，根据《侵权责任法》的规定，本案中，两答辩人在叶琼英发生人身损害时并不存在任何过错，因此，两答辩人也不需承担任何责任。答辩人并未给叶琼英提供架设的木板，也未有架设木板的行为，该架设的木板系叶琼英自行架设，答辩人对此也并不知情。答辩人将酒水的搬运工作交由黄金企承揽的行为系合法行为，不存在任何过错。叶琼英在搬运过程中不遵守搬运的相关安全规范，造成自身人身受到损害，依法应当由叶琼英自己承担责任。3、叶琼英主张的赔偿数额过高，部分赔偿项目不合理。医疗费应为81803.72元；误工期限应当按51天计算；护理费已经包含在医疗费发票中；交通费叶琼英未能提供相应的票据，其主张不应得到支持；营养费为8000元左右；残疾赔偿金应为29998.4元；精神损害抚慰金，本案不符合给付条件；鉴定费应当由叶琼英自行承担；辅助器具费叶琼英未能提供证据证明需要辅助器具，应当由叶琼英自行承担。黄金企辩称，南安市岭头酒行到了啤酒，黄联城让答辩人叫几个人过去，答辩人叫张燕英去，张燕英没空不去，后面的情况答辩人就不知道了。张燕英辩称，答辩人在路上遇到叶琼英便问她去不去卸啤酒，叶琼英说她要问一下她老公，具体叶琼英有没有去答辩人不清楚。对有争议的证据和事实，本院认定如下：关于黄联城是否为本案适格被告的问题，叶琼英认为其系由南安市岭头酒行、黄联城雇佣，故南安市岭头酒行、黄联城应共同赔偿其损失，对此，黄联城认为其作为南安市岭头酒行经营者应仅以南安市岭头酒行为被告。根据《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条的规定：“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。”，经查，南安市岭头酒行系有字号的个体工商户，经营者为黄联城，故应以该个体工商户登记的字号即南安市岭头酒行为当事人，本院予以确认。关于叶琼英是由谁雇佣的问题，叶琼英主张其系南安市岭头酒行、黄联城通过黄金企、张燕英雇佣的，并提供村委会证明、南安市公安局调解协议书一份欲以证明。对此，南安市岭头酒行、黄联城认为村委会证明不能证明叶琼英与南安市岭头酒行、黄联城的雇佣关系，对南安市公安局调解协议书真实性无异议但与本案没有关联，并提供一份村委会证明，欲证明叶琼英系黄金企雇佣。对于叶琼英提供的村委会证明、南安市公安局调解协议书，其形式真实性本院予以确认，其内容无法证明叶琼英主张的雇佣关系，故对其关联性不予认定。对黄联城提供的村委会证明，经本院至该村委会核实，其村委会于2018年3月1日出具一份《关于我村出具的叶琼英受雇于黄金企的证明说明》，称该证明系村委会全然不知情而出的，故对黄联城提供的证明，不予认定。南安市岭头酒行、黄联城认为其没有雇佣叶琼英，有货到都是叫黄金企帮忙找人的，有口头约定要找能胜任工作的人，黄金企没有从中抽成，都是把工资支付给来搬运工人中的一个，让他们自己去发；黄金企称南安市岭头酒行处到了啤酒，其叫了五个人及张燕英，后张燕英没空，叶琼英怎么去的，黄金企不清楚，而且搬货都是问谁有空，没有具体是谁雇佣；张燕英称其在路上遇到叶琼英便问去不去卸啤酒，叶琼英称要问一下老公，具体有没有去不清楚。另，黄联城称工人过来后，其没有确认具体来了谁，事故发生时其在现场，叶琼英摔倒后，其才知道叶琼英过来搬啤酒。对于南安市岭头酒行、黄联城的陈述，其中黄联城叫黄金企帮忙找人卸货，且黄金企并不从中抽成，有黄金企的确认，二者相互印证，本院予以认定。对于黄金企的陈述，其中黄金企未去搬货并叫其他五人以及张燕英去，有张燕英的确认，且其他当事人对此无异议，故予以认定。对张燕英的陈述，其中张燕英路遇叶琼英问其是否去搬货，叶琼英称问其老公后确定的情况，有叶琼英的确认，故对此予以认定。综上，南安市岭头酒行处有啤酒到货需卸货，黄联城找黄金企帮忙叫人卸货，黄金企叫张燕英及其他五人去卸货，张燕英有事无法去卸货便询问叶琼英是否去卸货，后叶琼英去南安市岭头酒行处卸货，该事实经原、被告在庭审中的陈述相互印证，本院予以认定。据此，本院认为，黄金企、张燕英的行为均系因南安市岭头酒行需卸货而要雇用工人卸货引起，且黄金企、张燕英均未从中抽成，仅起到代为传达南安市岭头酒行处需要雇佣卸货工人的作用，并未与南安市岭头酒行发生承揽关系，故叶琼英并非黄金企、张燕英雇佣。叶琼英得到消息至南安市岭头酒行卸货，黄联城并未确定工人身份而任由工人搬运货物，应系为对工人雇佣关系的确认，黄联城作为南安市岭头酒行的经营者，故叶琼英应为南安市岭头酒行雇佣，本院予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年10月6日下午，叶琼英受南安市岭头酒行的雇佣搬运啤酒，在南安市岭头酒行店门口从货车上搬运啤酒到店内时因所搭设木板从车上滑落致使叶琼英摔倒受伤。叶琼英受伤后被送往南安市医院治疗51天，并于2016年11月26日出院，出院诊断为：左胫腓骨远端粉碎性骨折。出院医嘱为：“1、定期拍片复查1次/1个月，约一年左右待经管医师阅片后左下肢择期负重着地或行走；2、加强功能锻炼；3、约二年后待骨痂完全愈合后予二次手术取内固定物；4、带药促进骨痂形成，门诊随访；5、禁止吸烟、饮酒。”。后经叶琼英自行委托，福建安泰司法鉴定所于2017年10月26日对叶琼英的伤情作出司法鉴定意见，叶琼英的伤情构成十级伤残，护理期限120天，叶琼英为此花费了鉴定费人民币1800元。另查明，2016年度福建省农村居民人均可支配收入为14999.2元，2016年度福建省农、林、牧、渔在岗职工平均工资为51121元/年。上述事实有身份证复印件、户籍证明、病历材料、医疗费凭证、发票、司法鉴定意见书，以及原、被告在庭审中的陈述为证，可以认定。本院认为，被告南安市岭头酒行雇佣原告叶琼英从事搬运啤酒工作，从而与原告叶琼英形成雇佣合同关系。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”，作为雇员的原告叶琼英在从事雇佣活动中遭受的人身损害，雇主南安市岭头酒行应当承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条的规定：“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。”，经查，南安市岭头酒行系有字号的个体工商户，经营者为黄联城，故应以该个体工商户登记的字号即南安市岭头酒行为被告，本院予以确认。被告黄金企、张燕英与叶琼英并不存在雇佣关系，故不应承担赔偿责任。原告叶琼英在未进行完善安全检查且未采取完善的安全防护措施的情况下从事搬运作业工作，存在一定过错，应承担相应责任。结合本案具体情况，本院依法认定原告叶琼英应自行承担15%的责任，被告南安市岭头酒行对原告的损失承担85%的赔偿责任。原告叶琼英损失赔偿项目及数额方面，根据法律及司法解释的规定，受害人因遭受人身损害的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿医疗费等费用外，还应当赔偿误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等其他合理费用。原告叶琼英损失赔偿项目及数额方面，根据法律及司法解释的规定，结合原告提供的证据，本院认定如下：1、医疗费。原告主张花费了医疗费88897元，南安市岭头酒行、黄联城认为医疗费应为81803.72元。本院认为应以医疗机构出具的正式收费票据为准，故医疗费应为81803.72元。2、误工费。原告诉请误工费为人民币54600元，主张其误工时间按390天计算，对此，南安市岭头酒行、黄联城认为没有事实和法律依据，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”的规定，误工时间可计算至定残前一天即390天，叶琼英要求误工时间按390天计算，结合叶琼英伤情及医院医嘱情况，误工时间可按390天计算，本院予以确认。而原告是农业户口，应参照2016年度福建省农、林、牧、渔在岗职工平均工资为51121元/年的标准计算，其因本案事故而造成的误工费损失为140元/天×390天=54600元。3、护理费。原告共住院治疗51天应为完全护理，南安市岭头酒行、黄联城主张叶琼英提供的医疗费发票中包含护理费项目，护理费是指受伤的人因生活不能自理需要他人帮助而付给护理人员的报酬，叶琼英提供的医疗费发票中的护理费848元应属医疗费而不在护理费范畴之内，鉴于叶琼英未提供证据证实所需护理人员的人数及护理人员的实际收入，也未能提供正式的护理费发票，故对其住院期间的护理费应参照误工费的计算方式确定为妥。根据鉴定机构出具的鉴定意见，原告诉请其护理期限按120日计算，本院予以认可，结合原告的受伤部位及治疗情况，原告出院后应按50%计算其护理费，护理费参照误工费的计算方式确定，本院依法确定原告的护理费损失为：140元/天×（69×50%+51）天=11970元。4、住院伙食补助费。叶琼英主张住院伙食补助费为1530元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”故叶琼英住院伙食补助费应按每天30元计算为妥，故住院伙食补助费为30元/天×51天＝1530元。5、交通费。因原告住院及出院后复查期间确曾花费交通费，根据原告住院、出院、诊察及医院出院医嘱的建议等实际情况，原告请求交通费损失2000元，并无不当，应予认定。6、营养费。原告请求营养费10000元，根据原告的伤情等综合认定，营养费为8000元。7、残疾赔偿金。福建安泰司法鉴定中心所作出的原告伤情构成十级伤残的鉴定结论，其鉴定程序合法，可作为定案依据，其残疾赔偿金依法确定为14999.2元/年×20年×10%=29998.4元。8、精神损害抚慰金。根据原告的伤残等级，结合其伤情，原告请求被告给付精神损害抚慰金5000元偏高，本院依法酌定为人民币3000元。9、鉴定费。原告因评定残疾程度、护理期限花费了鉴定费人民币1800元，有正式发票为证，应予支持。10、辅助器具费。原告主张辅助器具费4199元。关于原告提供的金额为198元的发票未写明产品具体名称，故不予认定。原告因恢复生活及病情康复需要，购置了一副坐便器及助残三轮车，花费人民币4001元，有正式发票为证，应予支持，故辅助器具费应为4001元。综上所述，叶琼英因本案事故的各项损失确定为人民币198703.12元。叶琼英起诉请求赔偿的项目，金额合理部分予以采纳，不符合规定的部分不予支持。叶琼英因本次事故造成的损失应由叶琼英、南安市岭头酒行按责任比例承担。故被告南安市岭头酒行应当承担的赔偿数额为198703.12×85%=168897.65元。另，后续治疗费等相关费用，叶琼英主张待取内固定物后再行主张，这是叶琼英对自身民事权利的处分，本院予以认可。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决发下：1被告南安市岭头酒行应于本判决生效后三日内赔偿原告叶琼英因本事故造成的损失人民币168897.65元；2驳回原告叶琼英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4523元，减半收取为2261.5元，由南安市岭头酒行负担1839元，由叶琼英担422.5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。代理审判员  孙承海二〇一八年四月三日书 记 员  洪小玲附：引用的主要法律条文《中国人民共和国民法通则》第六十三条公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释(?javascript:SLC(34937,0)?)》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：（一）生命权、健康权、身体权；（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；（三）人格尊严权、人身自由权。违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。