山东省济南市市中区人民法院
行 政 判 决 书
（2015）市行初字第133号
原告张晓丽，女，1979年8月13日出生，汉族，山东金佳投资有限公司股东，住济南市
委托代理人杜迎春，山东德衡（济南）律师事务所律师。
委托代理人刘志慧，山东德衡（济南）律师事务所律师。
被告济南市工商行政管理局，住所地济南市。
法定代表人贾杰，局长。
委托代理人张涛，该局工作人员。
委托代理人郭文栋，该局工作人员。
第三人山东金佳投资有限公司，登记注册地济南市历下区历山路80号，现登记法定代表人张梦雪，其他情况不详。
第三人张梦雪，女，1988年5月12日出生，汉族，其他情况不详。
原告张晓丽不服被告济南市工商行政管理局于2015年2月2日作出的法定代表人变更登记，于2015年6月16日向本院提起行政诉讼。本院于同日受理后，依法向被告济南市工商行政管理局送达了起诉状副本及应诉通知书。因山东金佳投资有限公司、张梦雪与本案的处理结果有法律上的利害关系，经原告申请，本院依法通知山东金佳投资有限公司、张梦雪作为本案的第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，于2015年9月17日公开开庭审理了本案。原告张晓丽的委托代理人杜迎春、刘志慧，被告济南市工商行政管理局的委托代理人张涛、郭文栋到庭参加了诉讼。第三人山东金佳投资有限公司、张梦雪经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案缺席审理，现已审理终结。
被告济南市工商行政管理局于2015年2月2日作出法定代表人变更登记，主要内容为：山东金佳投资有限公司法定代表人张晓丽变更为张梦雪。
被告在法定期限内向本院提供了其作出上述被诉具体行政行为的证据、依据如下：
1、被告2015年2月5日立案审批表，载明：案件来源：举报；核查情况及立案理由：2015年2月5日，接山东金佳投资有限公司投诉，请求被告调查山东金佳投资有限公司2015年2月2日变更事宜，并撤销此次变更登记，建议立案调查；
2、私营企业登记信息查询结果，主要内容为：山东金佳投资有限公司，住所济南市，核准日期2015年2月2日，法定代表人张梦雪，注册资本500万，打印时间2015年6月23日；
3、企业变更登记信息查询结果，主要内容为：法定代表人张晓丽变更为张梦雪，企业类型有限责任公司（自然人投资或控股）变更为有限责任公司（自然人独资），打印时间2015年6月23日；
4、企业变更登记信息查询结果，主要内容为：变更日期2015年2月2日，董事备案：张晓丽执行董事兼总经理变更为张梦雪执行董事兼总经理；经理备案：张晓丽执行董事兼总经理变更为张梦雪执行董事兼总经理；投资人（股权）变更：股东张晓丽认缴出资额400，认缴出资比例80，股东张鑫（应为笔误，为“张巍”）认缴出资额100，认缴出资比例20，变更为股东张晓丽认缴出资额30，认缴出资比例6，股东张梦雪认缴出资额470，认缴出资比例94；
5、公司登记（备案）申请书，变更项目：法定代表人，原登记内容张晓丽，拟变更内容张梦雪；股东张巍、张晓丽，拟变更内容张梦雪、张晓丽。法定代表人签字“张梦雪”，“2015年12月15日”；
6、指定代表或者共同委托代理人授权委托书，主要委托他人办理变更登记事宜；
7、附件，董事、监事、经理及法定代表人信息；
8、股东会决议，记载主要内容：会议时间2014年12月15日，股东全部到场，会议由执行董事张晓丽主持，会议通过以下变更事项：股东张晓丽将所持公司股份370万，占注册资本的74%，转让给张梦雪，股东张巍将所持公司股份100万元，占注册资本20%转让给张梦雪。变更后股东张晓丽持公司股份30万元，占注册资本6%，股东张梦雪持公司股份470万元，占注册资本的94%。免去张晓丽公司执行董事、法定代表人、经理职务，选举张梦雪担任执行董事、法定代表人、经理职务。全体股东签字“张梦雪”、“张晓丽”、“张巍”，“山东金佳投资有限公司”盖章，2014年12月15日；
9、章程修正案，第五章第六条改为：“股东姓名、出资方式、出资额、出资时间如下”：张梦雪、货币、470万元、2014年12月15日；张晓丽、货币、30万元、2014年12月15日。法定代表人“张梦雪”签字，“山东金佳投资有限公司”盖章，2014年12月15日；
10、股权转让协议，主要内容为：甲方张晓丽，乙方张梦雪，甲方将其在公司所持370万元股权（占公司注册资本的74%）转让给乙方，价格370万元，本协议生效后3日内支付全部转让价款。转让方“张晓丽”签字，受让方“张梦雪”签字，“山东金佳投资有限公司”盖章，2014年12月15日；
11、股权转让协议，主要内容为：甲方张巍，乙方张梦雪，甲方将其在公司所持100万元股权（占公司注册资本的20%）转让给乙方，价格100万元，本协议生效后3日内支付全部转让价款。转让方“张巍”签字，受让方“张梦雪”签字，“山东金佳投资有限公司”盖章，2014年12月15日；
12、被告2015年2月2日准予变更登记通知书，主要内容为：山东金佳投资有限公司：经审查，提交的山东金佳投资有限公司申请，材料齐全，符合法定形式，我局决定予以受理，并在5日内作出是否准予登记的决定，被告盖章，2015年2月2日；
13、企业登记证照颁发及归档记录表，证实山东金佳投资有限公司2015年2月4日领取变更后的营业执照及副本；
14、山东金佳投资有限公司营业执照副本；
15、《工商总局关于印发〈内资企业登记提交材料规范〉和〈内资企业登记文书规范〉的通知》（工商企字[2014]29号）；
16、《公司变更登记提交材料规范》；
17、《国务院关于印发注册资本登记改革方案的通知》（国发[2014]7号）；
18、山东省人民政府《关于贯彻国发[2014]7号文件推进工商注册制度便利化加强市场监管的实施意见》（鲁政发[2014]5号）；
19、济南市人民政府《关于改革工商登记制度优化营商环境的实施意见》（济政发[2014]11号）。
以上证据、依据，被告用以证明其作出被诉具体行政行为认定事实清楚，行政程序合法，适用法律正确。
原告张晓丽诉称：山东金佳投资有限公司2014年12月15日向被告提出的变更法定代表人的材料中“张晓丽”签字非本人所签，且与前一次变更登记中的“张晓丽”签字存在较大区别。提交的材料中，公司公章印模与前一次变更登记材料中的公章印模不一致，且防伪编码存在明显数字错误。被告没有尽到审慎的审查义务。山东金佳投资有限公司2014年12月1日曾申请变更登记，被告同年12月23日予以核准，但在2014年12月15日受理了本次争议的变更登记申请，并于同年12月24日作出准予变更登记的通知。被告称系整理档案是发生错误，实际系造假的行为。被告未尽审查义务，草率作出有关变更的工商登记，具体行政行为侵犯了原告及金佳公司的权益，为维持原告的合法权益，特提起诉讼，请求判决撤销被告根据2014年12月15日山东金佳投资有限公司申请作出的变更法定代表人的工商登记。
原告向本院提供了以下证据：
1、企业登记证照颁发及归档记录表，主要内容：山东金佳投资有限公司，准予登记通知书领取时间2015年1月29日，营业执照正副本领取时间2015年1月29日，归档时间2015年2月4日；
2、股权转让协议，内容同被告证据10；
3、股东会决议，内容同被告证据8；
4、公司登记（备案）申请书，内容同被告证据5；
5、董事、监事、经理信息，内容同被告证据7；
6、山东金佳投资有限公司营业执照复印件，登记时间为2014年12月24日，法定代表人张晓丽；
7、变更登记材料一宗，系涉案股权变更登记的前一次股权变更登记，主要内容为：张梦雪持股20%、张晓丽持股80%，变更为张巍持股20%、张晓丽持股80%，申请时间为2014年12月1日，准予变更登记为2014年12月23日，企业登记证照颁发为2014年12月24日；
8、营业执照复印件两份，发证时间为2014年10月27日、2014年12月24日，注册资本伍佰万元，法定代表人张晓丽；
9、（济）工商登记内变字[2014]第008141号准予变更登记通知书，认为山东金佳投资有限公司相关登记申请材料齐全，符合法定形式，准予变更，5日内通知换领营业执照；
10、企业登记证照颁发及归档记录表，领取准予登记通知书、营业执照正副本，2015年1月29日；
11、营业执照复印件两份，发证时间为2014年8月5日、2014年10月24日，注册资本伍佰万元，法定代表人分别为张梦雪、张晓丽；
12、山东金佳投资有限公司印章的印模，且原告当庭出示公章进行质证，提出山东金佳投资有限公司合法有效公章为原告持有；
13、山东政法学院司法鉴定中心《文书、手印鉴定意见书》（山政司法鉴定中心[2015]文痕鉴字第11号），结论主要为：“2014年12月15日”《股东会决议》签字处“张晓丽”签名字迹及其上指印不是张晓丽本人所写、所留，“山东金佳投资有限公司”公章印文与提供的同名样本印文不是同一枚印章所形成；“2014年12月15日”《股权转让协议》签字处“张晓丽”签名字迹不是张晓丽本人所写，字迹上指印不具备检验条件，不能判断是否系张晓丽本人所留，“山东金佳投资有限公司”公章印文与提供的同名样本印文不是同一枚印章所形成。
以上证据，原告用以证明其起诉符合法定条件，被告作出工商行政登记行为程序违法，认定事实不清，证据不足。
被告济南市工商行政管理局辩称：一、山东金佳投资有限公司提交的变更登记材料齐全，符合法定形式，我局变更登记行为符合法律规定。根据《中华人民共和国登记管理条例》、《国务院关于印发注册资本登记改革方案的通知》（国发[2014]7号）、《工商总局关于印发〈内资企业登记提交材料规范〉和〈内资企业登记文书规范〉的通知》（工商企字[2014]29号）等规定，该公司于向我局递交的《公司登记（备案）申请书》等变更登记材料齐全，符合法定形式，我局依法履行审查职责。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条第二款之规定：“申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责”，我局于2015年2月2日依法作出准予变更登记决定，并无不当之处。2014年12月15日系申请材料落款时间，并非提交材料的时间，2015年2月2日该公司提出申请，我局系当天同意核准。
二、我局已依法受理原告提起撤销山东金佳投资有限公司2015年2月2日变更登记的举报，并立案调查。原告于2015年2月5日向我局提起撤销该公司2015年2月2日变更登记的举报，我局依法受理并安排执法人员进行调查处理。
三、股东与公司、股东与股东之间的民事纠纷，应通过民事诉讼解决。根据《国务院关于印发注册登记制度改革方案的通知》（国发[2014]7号）、《山东省人民政府关于贯彻国发[2014]7号文件推进工商注册制度便利化加强市场监管的实施意见》（鲁政发[2014]5号）和《济南市人民政府关于改革工商登记制度优化营商环境的实施意见》（济政发[2014]11号）的规定，“股东与公司、股东与股东之间因工商登记争议引发民事纠纷时，当事人依法向人民法院提起民事诉讼，寻求司法救济”，“当事人或利害关系人依照人民法院生效裁判文书或者协助执行通知书要求办理工商登记的，工商部门应依法办理。”
综上所述，我局作出的变更登记行为符合法律规定，原告的诉讼请求玩法无据，与事实不符，我局恳求人民法院驳回原告诉讼请求。
第三人张梦雪述称：一、本案原告主体不适格，张晓丽不是真正权利人。2014年10月22日、27日，张晓丽伪造《股东会决议书》、《股权转让协议书》，模仿张梦雪和魏莉的签字，伪造公司印章（《山东大舜司法鉴定所司法鉴定意见书》为证），将魏莉持有的山东金佳投资有限公司名下的80%股权变更到张晓丽自己名下，将公司的法定代表人由张梦雪变更为张晓丽。故张晓丽并非金佳公司的法定代表人及股东，其无权起诉，不是本案适格原告。
二、建议法院对本案依法中止审理。张梦雪、山东金佳投资有限公司已于2015年7月提起（2015）市行初字第121号行政诉讼，要求撤销2014年10月22日、27日张晓丽作出的工商变更，本案应以该案的裁判结果为依据。故在该案作出裁判前，本案应中止审理。张晓丽作出的工商变更行为先于本案争议的变更行为，且张晓丽在（2015）市中初字121号行政诉讼案件的答辩状中自认股东决议书上张梦雪、魏莉签名是别人代签的事实，故该诉讼的裁判应当作为本案的依据，其裁判能证实金佳公司的实际股东和法定代表人。该诉讼现已被贵院裁定中止审理，且针对同一争议事项，同一法院不应该作出相违背的处理，故申请本案中止审理。
另外，金佳山东金佳投资有限公司的实际控制人是宋庆伟，宋庆伟与张梦雪系股权代持关系，已经过（2015）历城商初字第340号判决书确认公司100%的股权归宋庆伟所有。现宋庆伟因山东金佳投资有限公司涉及的事项被刑事拘留，无法应诉，不利于查清本案事实，亦不利于保护真正权利人的利益。
本案诉争纠纷及的具体过程如下：2011年2月25日张巍山东金佳投资有限公司的法定代表人资格和100%股份转到张梦雪名下。2011年11月14日，因魏莉（张巍的朋友）为办理出国移民需要，张梦雪在张巍的授意下，未经得宋庆伟的同意，与魏莉签订了《关于魏莉借张梦雪金佳公司股权的协议书》。2011年11月16日，张梦雪与魏莉作了股东变更登记。自此，工商登记显示，股东魏莉占80%股份，张梦雪占20%股份，张梦雪为法定代表人。2014年10月，张晓丽在获知山东金佳投资有限公司名下的房产涉及拆迁后，便利用她公司员工身份，于2014年10月22日伪造工商登记变更材料，将魏莉名下80%的股份转移到其个人名下。现通过司法鉴定以及张晓丽个人供述，登记材料中的“张梦雪”并非本人所签，其对此毫不知情。2014年10月27日，张梦雪到济南市历城区公安分局办理并启用了新的身份证。同日，张晓丽利用张梦雪已作废的身份证复印件，并再次伪造工商登记材料，伪造签名，将公司法定代表人变更为其本人。
综上所述，请贵院查明事实，慎重考虑第三人的答辩意见。
第三人庭后由他人代交材料一宗。
经庭审质证，本院对证据作出如下确认：原告提供的证据1-11号系被告工商行政登记过程中形成，部分出自被告登记档案库，被告对其无异议，本院对其真实性予以确认。原告提供的证据12、13号，被告对其真实性无异议，本院予以确认，该证据可以证实本次涉案登记申请材料中《股东会决议》签字处“张晓丽”签名字迹及其上指印不是张晓丽本人所写、所留，《股权转让协议》签字处“张晓丽”签名字迹不是张晓丽本人所写，两份材料中的“山东金佳投资有限公司”公章印文非其公司实际使用的真实公章所留。上述两份证据系原告当庭提供，鉴于上述材料证明的作用原告在起诉状上已经涉及，且系本案重要证据，原告当庭提供后被告给予了充分质证，本院予以采信。关于被告证据，原告对其真实性无异议，本院予以确认。被告证据及陈述认为被告作出涉案变更登记的时间为2015年2月2日，部分申请材料显示时间为“2014年12月15日”，但实际提交变更登记申请为2015年2月2日。本院认为，因行政诉讼的证据要求，被告应当证实其作出行政行为的过程以及事实依据，被告证据显示部分申请材料落款时间为“2014年12月15日”与被告2015年2月2日作出准予变更登记的行为并不矛盾，被告2015年2月2日准予变更登记通知书内容实为受理通知书。因举证责任分配的要求，原告提供的证据不足以推翻被告主张的上述事实及证据。第三人张梦雪由他人庭后提交材料，且该材料与本案具体行政行为合法性无直接关联，本院将材料入卷，但未当庭质证予以审查。
经审理查明：2015年2月2日，山东金佳投资有限公司向被告济南市工商行政管理局申请股东持股的变更登记申请，提交了公司登记（备案）申请书、指定代表或者共同委托代理人授权委托书、董事、监事、经理及法定代表人信息、股东会决议、章程修正案、股权转让协议等材料，申请变更登记的事项为：法定代表人张晓丽变更为张梦雪。后经鉴定，上述申请材料中“股东会决议”签字处“张晓丽”签名字迹及其上指印不是张晓丽本人所写、所留，“股权转让协议”签字处“张晓丽”签名字迹不是张晓丽本人所写，两份材料中的“山东金佳投资有限公司”公章印文非其公司实际使用的真实公章所留。被告于同日受理后，同日核准上述登记申请。原告认为上述法定代表人变更登记侵犯其权益，在法定期限内向本院提起行政诉讼。
本院认为：一、根据法律、法规的规定，被告济南市工商行政管理局作为我市企业登记主管机关，具有作出本案被诉具体行政行为的行政主体资格和行政权限。
二、涉案的本次行政登记中，山东金佳投资有限公司提交的材料齐全，被告收到原告材料后履行了形式审查的职责，认为该公司提交材料符合法定形式，在法定期限内作出了准予变更登记的决定，颁发营业执照，整个过程并无不当。原告主张被告涉案登记收到公司材料的时间为2014年12月15日，作出准予变更登记的时间并非2015年2月2日；申请登记材料中公司公章有相应的代码，与公司实际真实工商代码不同，明显可以分辨，被告未履行严格的审查职责，属于程序违法。本院认为，在本次行政诉讼过程中，被告已经按照举证责任的要求提供证据证实其收到公司变更登记申请及准予变更登记的时间为2015年2月2日，申请材料记载的时间不影响该事实的认定，原告的证据及主张尚不予以推翻该事实。申请登记材料中公司公章有相应的代码，经庭审质证确与公司实际使用的公章中的代码不一致（最后五位数），但上述代码字体细小，是否能够作出区分，涉及众多主客观因素，且被告作为工商登记的主管部门，对公司公章的真实性问题不承担审查职责，也无相应的法律、法规、规章及操作规范要求被告类似项目如何进行审查及审查的程度。综上，被告行政程序合法，无明显不当之处，且未侵害原告权益。
三、本案中已经查明本次涉案登记申请材料中“股东会决议”签字处“张晓丽”签名字迹及其上指印不是张晓丽本人所写、所留，该材料中的“山东金佳投资有限公司”公章印文非其公司实际使用的真实公章所留。以上查明的事实可以说明本案涉案法定代表人变更登记并非原告张晓丽的真实意思表示，且事后未得到原告的追认。上述事实并非被告行政行为中的审查职责造成，但从结果看，被告作出本案法定代表人变更登记认定事实错误，主要证据不足，应予撤销。
四、对于第三人张梦雪的主张，本院认为，本案审查的系山东金佳投资有限公司的最后一次变更登记，该登记的后果体现现有公司登记状况，原告张晓丽系本次涉案登记股权变更的当事人，其提起行政诉讼具有原告主体资格。至于第三人张梦雪提出的主张，不影响本案的审理，其主张应当根据本案最终结果另行提出。
综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项的规定，判决如下：
撤销被告济南市工商行政管理局2015年2月2日对张晓丽有关法定代表人的变更登记。
案件受理费50元，由被告济南市工商行政管理局负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审 判 长 俞春晖
人民陪审员 焦国庆
人民陪审员 张 炜
二〇一五年十月二十一日
书 记 员 赵 娣