湖北省黄冈市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂11民终1294号
上诉人（原审被告）：周福和，男，1974年3月17日出生，汉族，湖北省麻城市人，住湖北省麻城市。
委托代理人：栾建辉，麻城市正杰法律服务所法律工作者，代理权限为一般代理。
上诉人（原审原告）：帅修银，男，汉族，1950年10月15日出生，湖北省红安县人，住湖北省红安县。
委托代理人：金新咏，红安县八里湾法律服务所法律工作者，代理权限为一般代理。
上诉人周福和因与被上诉人帅修银买卖合同纠纷一案，不服湖北省红安县人民法院（2015）鄂红安民一初�第00068号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月29日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人周福和及其委托代理人栾建辉，被上诉人帅修银及其委托代理人金新咏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
上诉人周福和的上诉请求：一、依法撤销红安县人民法院（2015）鄂红安民一初字第00068号民事判决；二、棉机款不应由帅修银退还；三、诉讼费由帅修银承担。事实及理由：一审判决认定事实不清，运用法律法律错误，因而导致判决失当。1、帅修银经人介绍在安徽省金士棉机有限责任公司（以下简称金士棉机公司）购买了金士棉机一台，本人系金士棉机公司的代理商。2015年4月1日，帅修银在操作弹花机过程中，导致右手掌受伤并致残。一审判决仅凭一组照片就认定，该金士棉机存在产品缺陷，存在重大安全隐患，而致使帅修银受伤致残。完全忽视了更重要的原因：一是帅修银操作失误；二是帅修银年龄、体质上的因素。2、一审法院运用《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第73条来推测、判断帅修银的证据效力令人难以信服，违背了“谁主张，谁举证”的原则，没有经过现场勘查，没有技术鉴定，帅修银的伤是不是本人所销售的金士棉机所伤都存在争议。而一审法院仅凭本人与帅修银之间的协议来认定、推测帅修银受伤的真正原因是不确切的。3、本人只是金士棉机公司的代理商，帅修银购机后由公司负责安装调试、交付费用，应找金士棉机公司负责。
被上诉人帅修银答辩：周福和所售的机械产品属于不合格产品，且为市场禁止流通的产品。该产品既无行业标准也无国家合格标准，且在一审中已承认。该产品在国家的机械产品目录中没有产品记录备案。
帅修银的诉�请求：一、请求依法解除帅修银与周福和之间的协议；二、判令周福和退还帅修银机械设备款32000元；三、本案诉讼费由周福和承担。
一审法院认定事实：2014年9月初，帅修银从金士棉机公司的代理商周福和处花费32000元购买了金士棉机一台。2015年4月1日，帅修银一人在操作弹花机过程中，机器运行发生故障时，为排除故障将滑落的滚杆扶正时被刺滚绞伤，导致右手掌被全部绞掉，经法医鉴定，帅修银伤残为8级。后因就金士棉机修理、赔偿等事宜达不成一致意见，遂形成诉讼。
另查明：金士棉机公司产品合格证为空白，质量管理体系认证书到期日为2013年11月15日，质量管理体系认证书明确注明：2011年11月—2013年11月之间与当年年度确认书同时使用方为有效。其产品警示标志采用粘贴形式，发生事故的弹花机的照片上没有显示产品警示标志。
还查明：2015年8月25日，帅修银、金士棉机公司及周福和对本案争议达成协议约定：1.金士棉机公司及周福和对金士棉机进行维修，达到原告的使用要求，帅修银不得再要求退货；2.金士棉机公司及周福和一次性赔偿帅修银医疗费、残疾赔偿金、误工费、交通费等各项损失21000元，该款于帅修银撤诉后3日内由金士棉机公司及周福和共同支付给帅修银。2015年8月25日，金士棉机公司法定代表人纵兆香曾经取款20000元，周福和当天向纵兆香出具欠条一份（欠纵兆香电动机一台，单价3000元）。
再查明：帅修银受伤后，在医院的时候打电话通知了销售商周福和，后来销售商周福和到过现场，但没有调查取证。
一审法院认为，本案的争议焦点为：一、关于帅修银是否被周福和所销售的金士棉机所伤的问题；二、本案在诉前已达成调解协议是否发生效力的问题；三、周福和所销售的金士棉机的产品质量是否存在瑕疵的问题；四、周福和所销售的金士棉机是否符合退还的问题。评判如下：
一、关于帅修银是否被周福和所销售的金士棉机所伤的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十三条规定：“双方当事人对同一事实分别举出相反的证据，但都没有足够的依据否定对方证据的，人民法院应当结合案件情况，判断一方提供证据的证明力是否明显大于另一方提供证据的证明力，并对证明力较大的证据予以确认。因证据的证明力无法判断导致争议事实难以认定的，人民法院应当依据举证责任分配的规则作出裁判。”本案中，帅修银一人在操作弹花机过程中，机器运行发生故障时，为排除故障将滑落的滚杆扶正时被刺滚绞伤，导致右手掌被全部绞掉。帅修银受伤后，被家人送往医院抢救而没有及�采取措施固定证据，但其在医院的时候打电话通知了销售商周福和，周福和亦到过现场，但也没有调查取证。此时，作为销售商周福和有义务通知生产商，有义务采取措施，固定争议证据，而不是在事后进行赔偿协商，协商不成而否认基本事实。故周福和认为帅修银所受伤害不是其所销售的金士棉机所伤的理由不成立，依法不予支持。
二、本案在诉前已达成调解协议是否发生效力的问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”2015年8月25日，帅修银、金士棉机公司及周福和对本案争议达成协议约定：1.金士棉机公司及周福和对弹花机进行维修，达到帅修银的使用要求，帅修银不得再要求退货；2.金士棉机公司及周福和一次性赔偿帅修银医疗费、残疾赔偿金、误工费、交通费等各项损失21000元，该款于帅修银撤诉后3日内由金士棉机公司及周福和共同支付给帅修银。本案中，上述协议是约定赔偿款于帅修银撤诉后3日内，由金士棉机公司及周福和共同支付给帅修银，且金士棉机公司支付赔偿款应当提交收据或转账证明，而不仅仅是金士棉机公司法定代表人曾经有过的取款证明，不足以认定该事实。故金士棉机公司认为其已向帅修银支付了赔偿款的理由不成立，依法不予支持。在金士棉机公司及周福和就本案争议达成协议后，金士棉机公司没有将金士棉机进行维修，达到帅修银的使用要求，帅修银也没有向法院申请撤诉，金士棉�公司及周福和亦没有证据证实共同支付给帅修银赔偿款，双方均没有履行协议，该协议亦没有发生法律效力。故周福和认为在诉前已达成调解协议已发生效力的理由不成立，依法不予支持。
三、周福和所销售的金士棉机的产品质量是否存在瑕疵的问题。《中华人民共和国产品质量法》第十五条第一款和第五款规定：“产品或者其包装上的标识应当符合下列要求：（一）有产品质量检验合格证明；（五）使用不当，容易造成产品本身损坏或者可能危及人身、财产安全的产品，有警示标志或者中文警示说明。”第二十七条规定“产品或者其包装上的标识必须真实，并符合下列要求：(一)有产品质量检验合格证明;(二)有中文标明的产品名称、生产厂厂名和厂址;(三)根据产品的特点和使用要求，需要标明产品规格、等级、所含主要成份的名称和含量的，用中文相�予以标明;需要事先让消费者知晓的，应当在外包装上标明，或者预先向消费者提供有关资料；（四)限期使用的产品，应当在显著位置清晰地标明生产日期和安全使用期或者失效日期;(五)使用不当，容易造成产品本身损坏或者可能危及人身、财产安全的产品，应当有警示标志或者中文警示说明。……”本案中，周福和所销售的金士棉机上的合格证为空白，金士棉机公司的质量管理体系认证书到期日为2013年11月15日，质量管理体系认证书明确注明：2011年11月—2013年11月之间与当年年度确认书同时使用方为有效。金士棉机公司所生产的金士棉机警示标志采用粘贴形式，周福和亦没有证实该机在销售给帅修银前有警示标志的证据。故周福和认为其所销售的金士棉机的产品质量不存在瑕疵的理由不成立，依法不予支持。
四、周福和所销售的金士棉机是否符合退还的问题。《中华人民共和国产品质量法》第二十七条规定：“产品或者其包装上的标识必须真实，并符合下列要求：(一)有产品质量检验合格证明；(二)有中文标明的产品名称、生产厂厂名和厂址；(三)根据产品的特点和使用要求，需要标明产品规格、等级、所含主要成份的名称和含量的，用中文相应予以标明；需要事先让消费者知晓的，应当在外包装上标明，或者预先向消费者提供有关资料；(四)限期使用的产品，应当在显著位置清晰地标明生产日期和安全使用期或者失效日期；(五)使用不当，容易造成产品本身损坏或者可能危及人身、财产安全的产品，应当有警示标志或者中文警示说明。裸装的食品和其他根据产品的特点难以附加标识的裸装产品，可以不附加产品标识。”第四十条规定：“售出的产品有下列情形之一的，销售者应当负责修理、更换、退货；给购买产品的消费者造成损失的，销售者应当赔偿损失：(一)不具备产品应当具备的使用性能而事先未作说明的；(二)不符合在产品或者其包装上注明采用的产品标准的；(三)不符合以产品说明、实物样品等方式表明的质量状况的。……”。《中华人民共和国合同法》第一百一十一条规定：“质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。”本案中，周福和所销售产品合格证为空白，即没有产品质量检验合格证明。金士棉机公司的质量管理体系认证书到期日为2013年11月15日，质量管理体系认证书明确注明：2011年11月—2013年11月之间与当年年度确认书同时使用�为有效。周福和所销售给帅修银的产品没有产品警示标志来告诫、提示操作人应当对某些不安全因素引起高度注意和警惕的图形，也没有警示说明来告诫、提示操作人应当对某些不安全因素引起高度注意和警惕的文字说明，该产品明显存在危及人身、财产安全的不合理的危险。故周福和认为其销售的金士棉机产品合格，不应退还的理由不成立，依法不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国产品质量法》第十五条、第二十七条、第四十条，《中华人民共和国合同法》第一百一十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，遂判决：一、周福和于本判决生效后十日内一次性向帅修银退还购买金士棉机款32000元，原告帅修银收到退还款3日内向被告周福和退还所购金士棉机；二、驳回原告帅修银其他诉讼请求。
二审审理过程中，�方均未提交新的证据。
本院经审理查明，一审查明的事实属实。
本院认为，根据帅修银与金士棉机公司、周福和签订调解协议及帅修银的委托代理人对周福和的询问笔录的内容，可以认定帅修银是在操作棉机时受伤，并告知了周福和，后三方曾为人身损害赔偿及对棉机进行维修事宜签订过协议的事实。故周福和认为帅修银的受伤原因不明的上诉理由不能成立，本院不予支持。周福和出售给帅修银金士棉机的时间是2014年9月初，而北京联合智业认证有限公司对金士棉机公司生产的棉机的质量管理体系认证证书的有限期至2013年11月15日，周福和出售给帅修银棉机的产品合格证上产品名称、型号出厂编号、检验员及出厂日期均为空白，其不能证实该棉机为合格产品，同时该棉机没有产品警示标志和警惕的文字说明来告诫、提示操作人应当对某些不安全�素引起高度注意，该产品明显存在危及人身、财产安全的不合理的危险，导致帅修银在操作时发生了受伤的后果，故帅修银要求退还棉机款的请求，依法应予支持。《中华人民共和国产品质量法》第四十条的相关规定，帅修银作为原告，为实现自己权利得到最直接、最大限度的保护，其有权选择销售商作为被告，周福和承担责任后，有权向生产者主张权利。
综上所述，上诉人周福和的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费用600元，由上诉人周福和负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 静
审 判 员 倪志勇
审 判 员 朱 卫
二〇一七年十月十日
法官助理 刘延超
书 记 员 丁美玲