湖南省岳阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘06刑终97号
原公诉机关湖南省岳阳市君山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）胡国友，男，1966年9月15日出生于湖南省岳阳市君山区，汉族，高中文化，无业，住湖南省岳阳市君山区。因犯盗窃罪于2006年4月18日被湖南省安乡县人民法院判处有期徒刑一年，2006年10月12日刑满释放；因犯盗窃罪于2013年3月7日被湖南省临湘市人民法院判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币五千元，2014年5月23日减刑释放；因犯盗窃罪于2015年7月2日被湖南省岳阳市君山区人民法院判处拘役六个月，缓刑十个月，并处罚金人民币三千元，因湖南省岳阳市君山区人民检察院提出抗诉，2015年10月9日被湖南省岳阳市中级人民法院改判有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元，刑罚执行期满日为2015年7月2日。又因涉嫌犯盗窃罪于2016年11月22日被岳阳市公安局君山分局执行监视居住。2017年2月23日被湖南省岳阳市君山区人民法院决定逮捕。现羁押于岳阳市看守所。
原审被告人李建武，又名李建伍，男，1971年6月17日出生于湖南省南县，汉族，文盲，无业，住湖南省南县。因犯盗窃罪于1991年3月被湖南省南县人民法院判处有期徒刑三年六个月；因流氓斗殴于1996年6月被益阳市劳动教育管理委员会决定劳动教养三年；因犯盗窃罪于2001年12月被湖南省南县人民法院判处有期徒刑一年；因犯盗窃罪于2007年9月被湖南省津市人民法院判处有期徒刑六个月，服刑期间因犯脱逃罪于2008年4月被津市人民法院判处有期徒刑二年；因犯盗窃罪于2010年1月被湖南省南县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元，与原判脱逃罪并罚，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币一万元，2013年6月10日刑满释放；因犯盗窃罪于2010年1月被湖南省南县人民法院判处有期徒刑四年。因犯盗窃罪于2016年6月24日被湖南省南县人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币五万元。现在岳阳监狱十三监区服刑。
湖南省岳阳市君山区人民法院审理湖南省岳阳市君山区人民检察院指控原审被告人李建武、胡国友犯盗窃罪一案，于二○一七年二月二十三日作出（2016）湘0611刑初106号刑事判决。原审被告人胡国友不服，提出上诉。岳阳市君山区人民法院于2017年3月22日将案卷移送本院。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年6月20日公开开庭审理了本案。湖南省岳阳市人民检察院于2017年3月29日至4月28日查阅了案卷，并指派检察员罗时成出庭履行职务。上诉人胡国友到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2015年9月2日，被告人李建武、胡国友发现岳阳市君山区许市镇月台村六组村民柳某家在摆宴席，便共谋晚上到柳家实施盗窃。当晚，被告人李建武携带液压钳、起子等作案工具，乘坐被告人胡国友驾驶的摩托车从华容县出发，来到许市镇月台村柳某家附近蹲守。次日凌晨1时许，被告人李建武、胡国友步行至紧邻柳某家的被害人刘某1家屋外，李建武用液压钳剪断刘家一楼厕所窗户护栏，从厕所里挂着的一金属盆内盗得人民币767元。接着，胡国友翻窗入室，打开刘家大门让李建武进入室内，李建武在刘家翻找财物未果，又与胡国友步行至被害人柳某家屋外。李建武用液压钳剪断柳家一楼餐厅窗户护栏，胡国友翻窗入室，打开柳家大门让李建武进入室内盗窃财物，胡国友站在门口望风。被告人李建武从室内盗出几个皮包和1台OP**牌手机，在门口与胡国友一起翻找皮包内的财物，共盗得人民币1800元和一些外币。被告人李建武再次返回室内寻找财物时被柳某发现，李建武、胡国友遂逃离现场。事后，李建武分给胡国友赃款人民币800元，并让胡国友将所盗OPPO牌手机销赃得赃款人民币500元。经物价鉴定，该手机价值人民币2239元。
2015年12月21日，被告人李建武因其他罪行被公安机关抓获。2016年11月10日，被告人胡国友自动到公安机关接受调查，并如实交代了上述罪行。
针对以上事实，原审判决列举了下列庭审举证、质证、认证的证据予以证明：现场勘验笔录、辨认笔录；到案经过、户籍资料、前科材料；证人李某、刘某2的证言；被害人刘某1、柳某的陈述；价格认证结论书；被告人李建武、胡国友的供述和辩解。
原审法院认为，被告人李建武、胡国友以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，数额较大，其行为已触犯刑法，构成盗窃罪。在共同犯罪中，被告人李建武、胡国友均起主要作用，均是主犯。被告人李建武、胡国友因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人李建武在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，依法应当对新发现的罪作出判决，与前判决所判处的刑罚进行并罚。被告人胡国友经公安机关口头传唤到案，如实供述自己的罪行并交代了李建武的去向，是自首。被告人李建武有坦白情节，依法可对二被告人从轻处罚。据此，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条第一款、第六十九条第一、三款、第七十条、第六十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决：一、被告人李建武犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元，与前犯盗窃罪，被湖南省南县人民法院（2016）湘0921刑初94号刑事判决书判处的有期徒刑六年，并处罚金人民币五万元并罚，决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币五万二千元；二、被告人胡国友犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。
原审被告人胡国友上诉提出：一、在共同犯罪中，其系从犯；二、其在2016年11月22日至2017年2月23日期间被岳阳市公安局君山分局执行监视居住，但没有折抵刑期；三、检举、揭发并协助公安机关抓获同案犯李建武，应属立功。
经审理查明，原审判决认定2015年9月3日凌晨，上诉人胡国友伙同原审被告人李建武入户盗窃岳阳市君山区许市镇月台村六组柳某家、刘某1家，共盗得人民币2567元的现金和价值人民币2239元的OPPO牌手机一台的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人胡国友、原审被告人李建武以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，数额较大，其行为已触犯刑法，构成盗窃罪。在共同犯罪中，上诉人胡国友、原审被告人李建武均起主要作用，均是主犯。上诉人胡国友、原审被告人李建武因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。原审被告人李建武在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，依法应当对新发现的罪作出判决，与前判决所判处的刑罚进行并罚。上诉人胡国友经公安机关口头传唤到案，如实供述自己的罪行并交代了李建武的去向，是自首。原审被告人李建武有坦白情节，依法可对二被告人从轻处罚。上诉人胡国友提出其系从犯的意见，经查，上诉人胡国友与原审被告人李建武共同商量作案，作案过程中，翻窗入户，打开房门让李建武入室，并积极实施盗窃行为，共同分赃，在共同犯罪中起了主要作用，系主犯，故此上诉意见不能成立，本院不予采纳。上诉人胡国友上诉提出，其在2016年11月22日至2017年2月23日期间被岳阳市公安局君山分局执行监视居住，但没有折抵刑期。经查，岳阳市公安局君山分局对上诉人胡国友执行的监视居住是住处监视居住而非指定居所的监视居住，不能折抵刑期，故此上诉意见本院不予采纳。上诉人胡国友还提出，其检举、揭发并协助公安机关抓获同案犯李建武，应属立功。经查，原审被告人李建武在上诉人胡国友到案前已因其他犯罪被判刑，在岳阳监狱服刑，并非胡国友协助抓捕，且上诉人胡国友向公安机关供述其与同案犯李建武的犯罪事实以及同案犯的去向，属于其应当供述的范围，不符合立功的条件，故该上诉意见不能成立，本院不予采纳。
综上，原判定罪准确、量刑适当、适用法律正确、审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈 敏
审 判 员 黄启宇
代理审判员 漆 晟
二〇一七年六月二十日
书 记 员 王佳奇