江苏省江阴市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏0281刑初1711号
公诉机关江苏省江阴市人民检察院。
被告人怀国明，男，1966年9月25日生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江阴市。1995年7月因吸毒被江阴市公安局罚款人民币二千元；1995年8月因赌博、吸毒被江阴市公安局合计罚款人民币五千元；2004年4月因赌博被江阴市公安局没收赌资；2004年5月因赌博被江阴市公安局罚款人民币三千元；2006年10月因吸毒被江阴市公安局行政拘留十五日，后被强制隔离戒毒六个月；2007年6月因扰乱单位秩序被江阴市公安局行政拘留十日；2011年4月因吸毒被江阴市公安局行政拘留十五日，后被强制隔离戒毒二年，同年8月被责令社区戒毒三年；2012年2月因吸毒被江阴市公安局行政拘留十五日，后被强制隔离戒毒二年；2014年10月、2015年1月、2015年3月因吸毒分别被江阴市公安局决定行政拘留十五日、十五日、十五日；2015年3月因吸毒被江阴市公安局决定强制隔离戒毒二年；2016年2月因吸毒被江阴市公安局决定行政拘留十五日；1995年12月因犯诈骗罪、敲诈勒索罪被本院判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年；2011年6月因犯容留他人吸毒罪被本院判处拘役三个月，并处罚金人民币五千元；2012年11月因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元，2013年11月21日刑满释放；2015年5月因犯容留他人吸毒罪被本院判处拘役四个月，并处罚金人民币四千元（未执行）。2016年7月11日因涉嫌犯贩卖毒品罪被江阴市公安局宣布刑事拘留，同月16日执行刑事拘留，同年8月11日被逮捕。
江苏省江阴市人民检察院以澄检诉刑诉〔2016〕1559号起诉书指控被告人怀国明犯贩卖毒品罪向本院提起公诉。本院受理后，经审查于2016年8月22日立案，依法适用普通程序，组成合议庭，于同年9月8日公开开庭进行了审理。江苏省江阴市人民检察院指派代理检察院丁晓伟出庭支持公诉，被告人怀国明到庭参加诉讼。现已审理终结。
江苏省江阴市人民检察院指控，被告人怀国明于2016年2月初一天晚上、2月上旬一天晚上、2月17日左右一天晚上，在江阴市城东街道山观村陆家村14号自己家中，分别以人民币400元、400元、300元的价格贩卖给吸毒人员葛军毒品甲基苯丙胺（冰毒）0.8克、0.8克、0.7克，合计2.3克。
2016年2月25日，江阴市公安局在江阴市城东街道山观村陆家村14号抓获被告人怀国明，并在其家中查获毒品甲基苯丙胺14.35克。
公诉机关当庭变更指控在被告人怀国明家中查获毒品甲基苯丙胺数量为14.34克。为指控上述犯罪事实，检察机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人怀国明贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人怀国明曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人怀国明因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚。
被告人怀国明当庭对指控的犯罪事实未提出异议，但辩称：1、其在2016年7月16日主动投案，系自首；2、在家中查获的毒品系用于自己吸食，应认定为非法持有毒品，不应计入贩卖毒品数量。
经审理查明，被告人怀国明于2016年2月期间，在江阴市城东街道山观村陆家村14号自己家中，先后3次向吸毒人员葛军贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）共计2.3克，得款人民币1100元。具体犯罪事实分述如下：
1、被告人怀国明于2016年2月初一天晚上，在江阴市城东街道山观村陆家村14号自己家中，贩卖给吸毒人员葛军毒品甲基苯丙胺0.8克，得款人民币400元。
2、被告人怀国明于2016年2月上旬的一天晚上，在上述同样地点，贩卖给吸毒人员葛军毒品甲基苯丙胺0.8克，得款人民币400元。
3、被告人怀国明于2016年2月17日左右一天晚上，在上述同样地点，贩卖给吸毒人员葛军毒品甲基苯丙胺0.7克，得款人民币300元。
2016年2月25日，公安机关在江阴市城东街道山观村陆家村14号抓获被告人怀国明，并在其家中查获毒品甲基苯丙胺14.34克。
另查明，公安机关于2016年2月25日21时许，将被告人怀国明传唤至江阴市公安局三房巷派出所讯问。次日，江阴市公安局决定对怀国明吸毒处行政拘留十五日，但因其自称患有艾滋病，当日江阴市防控中心未能做身体检测，拘留所不予收押。民警对被告人怀国明抽血留存后将其放回，并告知保持联系，但之后未能联系上被告人怀国明。公安机关于2016年7月11日抓获被告人怀国明，当场以涉嫌犯贩卖毒品罪对其宣布刑事拘留，并带至三房巷派出所讯问。次日，民警将其送至江阴市看守所收押，但被告人怀国明又自称患有肝硬化、肺结核，江阴市看守所要求进行身体检查。当月13日，被告人怀国明肺结核及肝功能检查结束后，民警再次至江阴市看守所送押，看守所因被告人怀国明患有艾滋病建议羁押于地级市看守所未予接收，民警于当日17时30分许将被告人怀国明放回。后经协调，由江阴市看守所于2016年7月16收押被告人怀国明。
上述事实，被告人怀国明多次供述在卷，在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：行政处罚决定书、刑事判决书、病历材料、暂不予收押通知书、公安机关出具的情况说明等书证，证人葛军、周某等人的证言笔录，江阴市公安局出具的理化检验报告，江阴市公安局制作的搜查笔录，称重笔录，辨认笔录及照片，人口信息及刑事案件侦破经过等证据，足以认定。
本院认为，被告人怀国明贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为确已构成贩卖毒品罪。被告人怀国明归案后能如实供述且当庭自愿认罪，可酌情予以从轻处罚。但被告人怀国明曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；曾因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚。被告人怀国明在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯罪，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，决定执行的刑罚。
公诉机关指控被告人怀国明犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名正确，予以采纳。公诉机关当庭变更指控在被告人怀国明家中查获毒品甲基苯丙胺数量为14.34克符合本案事实，予以采纳。
关于被告人怀国明提出的其具有自首情节的辩解，经查，被告人怀国明系于2016年7月11日被公安机关抓捕归案，并已于同日对其宣布刑事拘留，对其之后的到案行为不能认定为自首；关于其提出的“在家中查获的毒品系用于自己吸食，应认定为非法持有毒品，不应计入贩卖毒品数量”的辩解，本院认为，被告人怀国明在被抓获之前已有贩毒情节，从其住所查获的毒品，应认定为贩卖的毒品，但可酌情考虑其吸食毒品的情节；故对上述辩解均不予采纳。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款，第三百五十六条，第六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十九条，第七十一条之规定，判决如下：
一、被告人怀国明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元；连同前罪尚未执行的拘役四个月，并处罚金人民币四千元，决定执行有期徒刑八年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，自2016年7月16日起至2024年7月10日止），并处罚金人民币二万元（罚金于本判决发生法律效力第二日起三十日内一次性缴纳）。
二、追缴被告人怀国明违法所得人民币1100元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本1份，副本2份。
审 判 长 顾亚平
代理审判员 丁 莉
人民陪审员 姚耀芬
二〇一六年九月八日
书 记 员 蒋丽燕
本案援引法律条款
《中华人民共和国刑法》：
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍需执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。