江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏05民终7367号
上诉人（原审原告）:程勇强,男,1970年11月25日出生,汉族,住苏州市姑苏区。
委托诉讼代理人：郁康，江苏陈全兴律师事务所律师。
委托诉讼代理人：滕越，江苏陈全兴律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）:苏州新港物业服务有限公司,住所地苏州市高新区玉山路105号3楼。
法定代表人：邹立波，总经理。
委托诉讼代理人：邵慧，公司员工。
委托诉讼代理人：朱石梅，公司员工。
上诉人程勇强因与被上诉人苏州新港物业服务有限公司（以下简称新港物业公司）劳动争议纠纷一案，不服苏州市姑苏区人民法院（2017）苏0508民初字2288号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月8日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
程勇强上诉称:（一）、关于恢复上诉人在博物馆工作地点及岗位的问题。1、被上诉人调动上诉人到锦书清华小区，不符合员工手册的规定，变更的不是上诉人的工作部门或岗位，而是工作地点。且没有与上诉人进行协商，违反法律规定是无效的。2、上诉人于2016年10月27日晚到博物馆原岗位上班，遭到被上诉人三位管理人员的暴力阻拦，被上诉人作出调令送达给上诉人是在2016年11月1日，存在明显违法。3、上诉人从2007年2月进单位后一直在博物馆工作，被上诉人将上诉人调到锦书清华小区后，待遇福利必然减少，对上诉人伤后康复也是不利的，上诉人要求在博物馆原岗位继续工作。（二）、关于加班费及50%经济赔偿金的问题。被上诉人没有向劳动部门申请办理综合工时制，却以综合工时制计算上诉人的工资是违法的。上诉人2014年10月至2015年10月双休日加班55天，加班费8492元，节假日8天，加班费4176元，2015年4月少算2天计348元，合计13016元。上诉人从2007年2月入职到2014年9月的加班公司拒绝提供考勤记录，应承担不举证的法律后果，之前的加班费参照计算，还应支付加班费56984元，并支付50%赔偿金3.5万元，共计10.5万元。（三）、关于工伤治疗期间工资福利待遇的问题。被上诉人违法克扣上诉人工伤治疗期间工资18656元、高温费800元、过节费240元、保安津贴200元、饭贴1200元，合计21096元，公司在仲裁后已支付17007元，差额4089元应予支付。
新港物业公司辩称:一、根据双方签订的劳动合同和公司员工手册的约定，被上诉人可以在合理范围内调整员工的工作岗位。上诉人因工伤休息，原工作岗位已有人顶替，公司调整上诉人到锦书清华项目，属于就近合理安排，无需恢复上诉人原工作部门。二、2015年1月1日至2015年10月26日的加班费，被上诉人已按照法律规定如数支付，因理解差异需结算的其他加班费，被上诉人也已按照一审判决支付给上诉人。三、上诉人于2015年10月27日受伤，但2016年9月9日才工伤认定，工伤鉴定于11月25日完成，根据公司内部管理惯例，停工留薪期待遇等工伤鉴定完成后予以复核、发放。在复核过程中，上诉人提出劳动仲裁，仲裁裁决确定被上诉人需要补发的17007元也已如数发放。综上，一审判决事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
程勇强向一审法院起诉请求:1、判令恢复程勇强博物馆的工作地点。2、判令新港物业公司支付2007年2月起至2015年10月违法克扣未足额支付延时150%、双休200%、节假日300%的加班工资7万元，并承担50%赔偿金35000元。3、判令新港物业公司在程勇强工伤治疗期福利待遇不变违法克扣的工资18656元及高温费800元、过节费240元及保安费200元，并承担50%赔偿金。审理中，程勇强撤回高温费、过节费、保安费的诉讼请求。
一审法院认定事实：程勇强于2007年2月进入新港物业公司工作，被安排至苏州博物馆从事秩序维护员岗位，双方于2015年4月15日签订最后一期无固定期劳动合同。2015年10月27日，程勇强在下班途中发生的交通事故中受伤，被认定为工伤。程勇强自进入新港物业公司工作至2015年10月27日受伤，一直在苏州博物馆上班。2016年10月27日，程勇强受伤一年后欲回博物馆上班，但新港物业公司要求其至新的工作地点工作，同时薪资福利等保持不变，程勇强予以拒绝。2016年10月31日，新港物业公司向程勇强邮寄书面的调动通知函，要求程勇强至新的工作地点上班。程勇强于2016年11月1日收到该份通知函。
之后，程勇强向苏州市姑苏区劳动人事争议仲裁委提出仲裁申请。要求裁令：1、恢复程勇强原工作地点及岗位-
苏州博物馆夜班保安。2、支付2013年9月至2015年9月延时、双休日、法定节假日加班工资12000元，及25%的补偿金。3、补发停工留薪期工资18656元。4、支付2016年10月27日至2017年2月9日的工资4893元。2017年3月16日，苏州市姑苏区劳动人事争议仲裁委裁令新港物业公司补发停工留薪期工资17007元。程勇强不服仲裁裁决，故诉至一审法院。仲裁裁决后，新港物业公司按照仲裁裁决书载明的金额支付了程勇强。
一审法院另查明:2014年10月至2015年10月期间，新港物业公司支付程勇强的加班费和实发工资分别为：1339元、2793.36元；1064元、2588.36元；1238元、2967.36元；1412元、3191.36元；890元、2504.36元；1238元、2867.36元；1238元、2829.81元；1412,2968.81元；1064元、2855.81元；948元、2719.81元、1064元、2855.81元；1064元、3087.81元；890元、2410.81元；自2015年11月开始，程勇强不存在加班工资，月工资为1343.81元、1363.81元、1363.81元、1475.81元、1455.81元、1455.81元、1455.81元、1456.81元、1456.81元、1456.81元、1456.81元、1456.81元。之后新港物业公司又补发了程勇强停工留薪期工资1116元。
一审审理中，程勇强陈述，2016年10月26日单位的魏辰电话给我，要调我去锦书清华，说要双方协商。
审理中，双方均提供了员工手册，员工手册中均有“公司根据工作实际情况和人员配备变化情况，可以调整员工的工作部门及岗位”。同时，单位还提供了新港物业第四届职工代表大会暨工会会员代表大会第二次会议议程、员工手册投票表决情况汇总，职代会签到表，证明员工手册已经过民主程序协商通过，具有法律效力。程勇强表示对此不清楚。
审理中，新港物业公司表示，2015年1月1日之前的考勤无法提供，提供2015年和2016年两年全年的考勤记录。程勇强表示认可考勤记录。双方还一致确认程勇强是做4天休2天，每天12个小时。
上述事实，由仲裁裁决书、全日制劳动合同书、工伤认定书、劳动能力鉴定结论通知、调动通知函、内部人员调配通知单、通话录音、短信、工资明细、农行卡存折明细、新港物业第四届职工代表大会暨工会会员代表大会第二次会议议程、员工手册投票表决情况汇总，职代会签到表、员工手册、考勤记录、进账单及当事人陈述等证据证实。
一审法院认为：用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。
关于程勇强主张恢复博物馆工作地点的诉讼请求。一审法院认为，根据双方均提供的经过民主程序制定的员工手册中内容，新港物业公司根据工作实际情况和人员配备变化情况，可以调整程勇强的工作部门及岗位。程勇强因工伤休息，其原苏州市博物馆的工作岗位必然有人顶替，且顶替时间已经不短，同时新港物业公司所调整的锦书清华项目距离其住址也不远，单位也承诺薪资福利不变，故新港物业公司调整其岗位，符合法律规定。对于程勇强的该项诉讼请求，一审法院不予支持。
关于停工留薪期克扣工资。根据双方均认可的程勇强工伤前12个月的月平均工资，扣除新港物业公司已经支付的部分，新港物业公司已足额支付程勇强停工留薪期工资，故无需再支付。
关于加班工资。新港物业公司作为用人单位应保留工资支付凭证、考勤记录至少两年。故关于程勇强主张的加班工资，一审法院就2013年11月至2015年10月期间的加班工资予以支持。新港物业公司支付的工资中已经考虑了加班的情况，应认定包含加班工资，但如折算后的正常工作时间工资低于本地最低工资标准，加班工资应当予以补足。程勇强在庭审中认可，新港物业公司实际支付过加班费，只是没有按照法律规定给足。一审法院认为，法律规定用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日，故根据双方认可的程勇强做4休2的工作制度，程勇强并不存在休息日加班，但根据双方认可的2015年1月至2015年10月的考勤记录，程勇强存在延时加班和法定节假日加班。新港物业公司未提供2013年11月至2014年12月的考勤记录，应承担举证不利的法律后果。故该期间的加班工资，一审法院参照2015年1月至10月期间的加班工资予以支持。经计算，新港物业公司尚需支付程勇强加班工资1908元。关于赔偿金，因其未依法先向劳动行政管理部门申请处理，故对此不予支持。
据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，判决：一、苏州新港物业服务有限公司于判决生效之日起10日内支付程勇强加班工资1908元。二、驳回程勇强的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由苏州新港物业服务有限公司负担。
二审中，上诉人程勇强向本院提交:1、苏州市姑苏区劳动人事争议仲裁委员会姑劳人仲不字（2017）第083号不予受理通知书、苏州市姑苏区人力资源和社会保障局姑人社察告字（2017）第D002号劳动保障监察告知书各一份，用以证明其追诉2007-2015年双休日、节假日的加班工资，但是仲裁委员会不予受理;上诉人找劳动监察处理工伤期间福利待遇，劳动监察作出应当按劳动争议处理的告知书。2、要求发放工作服的申请、关于工资结算方式方法通知各一份，用以证明公司未向其发放工作服;工资结算方式方法通知用以证明2015年10月在博物馆的员工对双休日、节假日加班有疑问，公司就贴出这份通知，但两天后通知就消失了，公司还是按原来的方法结算员工工资。
新港物业公司质证认为，对上诉人二审提交的不予受理通知书和劳动保障监察告知书的真实性认可，但证明目的不认可，这只是行政部门做出的行政结论;对上诉人提供的工作服申请，表示工作服仅向在岗上班的员工发放，上诉人是在休假状态，且己不属于博物馆管理处，所以没有发放。对工资结算方式方法通知的真实性不认可，这份通知没有公司公章，落款部门也有错误。
二审查明的事实与一审相一致。
本院认为：用人单位享有经营自主权，有权制定一系列劳动规章制度，只要该规章制度的制定程序合法，内容不违反法律规定，并且已向劳动者公示或告知，可以作为用人单位用工管理的依据。本案中，根据双方均提供的经过民主程序制定的员工手册的规定，新港物业公司根据工作实际情况和人员配备变化情况，可以调整程勇强的工作部门及岗位。程勇强因工伤病休一年，期间在博物馆的原工作岗位必然会按排他人接替，程勇强一年工伤假期满前，新港物业公司开具了《内部人员调配通知单》，公司相关负责人也于2016年10月26日、10月31日以电话通知、平台短信、邮寄《调动通知函》的方式告知程勇强岗位调动一事，同时新港物业公司所调整的锦书清华项目距离其住址也不远，也没有超出合同约定工作地点的范围，并且单位也承诺原薪资福利不变，故新港物业公司调整程勇强的工作岗位，并不违反法律规定。程勇强上诉要求恢复在博物馆原岗位工作的上诉请求依据不足，本院不予支持。关于加班工资问题，新港物业公司作为用人单位应保留工资支付凭证、考勤记录至少两年。程勇强主张2013年11月至2015年10月期间的加班工资，用人单位有义务提供工资支付凭证及考勤记录等证据，在此之前的加班费举证责任应有劳动者承担。根据新港物业公司提供的程勇强受伤前12个月的工资明细反映，新港物业公司支付的工资中已经包含了加班工资，但经折算后的正常工作时间工资低于本地最低工资标准，加班工资应当予以补足。程勇强在一审庭审中认可新港物业公司实际支付过加班费，只是认为公司没有按照法律规定给足。本院认为，法律规定用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日，根据双方认可的程勇强做4休2的工作制度，程勇强并不存在休息日加班的情况。根据双方均认可的2015年1月至2015年10月的考勤记录，程勇强存在延时加班和法定节假日加班的情形，经核算，扣除新港物业公司已支付程勇强的加班工资外，新港物业公司尚应补足程勇强该期间加班工资差额为795元。新港物业公司未提供2013年11月至2014年12月的考勤记录，应承担举证不利的法律后果。该期间的加班工资一审法院参照2015年1月至10月期间的加班工资计算，新港物业公司尚需支付程勇强加班工资差额为1113元，二项合计为1908元。因程勇强未依法先向劳动行政管理部门申请处理结欠加班工资事宜，程勇强要求公司支付加班工资50％的经济赔偿金的上诉主张，本院不予支持。根据双方均认可的程勇强工伤前12个月的月平均工资，扣除新港物业公司已经实际支付的款项，新港物业公司已足额支付程勇强停工留薪期工资，故无需再支付。程勇强上诉提出的高温费、过节费、保安津贴、饭贴等请求未经仲裁与一审程序，本院不予理涉。
综上所述，上诉人程勇强的上诉请求不能成立，应予驳回;一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人程勇强负担。
本判决为终审判决。
审判长 施 伟
审判员 徐 辉
审判员 王小丰
二〇一七年十二月六日
书记员 江 静