陕西省延安市宝塔区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕0602民初880号
原告党玉芳，女，汉族，1935年10月15日出生，大专文化，陕西省宝塔区人，无业，现住陕西省延安市宝塔区。
委托代理人白建东，陕西通济律师事务所律师。
被告延安市人民医院。
法定代表人蔺广东，该院院长。
委托代理人刘世平，男，汉族，1972年9月13日出生，本科文化，陕西省榆林市人，现住陕西省延安市。
委托代理人张东亚，陕西嘉岭律师事务所律师。
原告党玉芳与被告延安市人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2017年2月7日受理后，依法由审判员张月华适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张锦岗及其委托代理人、被告延安市人民医院委托代理人到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告党玉芳诉称，2012年2月27日，原告因行走不慎跌倒被送至被告延安市人民医院就诊，诊断为右腿骻关节骨折，需住院手术治疗。被告拒绝原告要求请专家做手术请求，致使术后原告一直感觉腰疼、右腿疼，主治医生称疼是正常的。可直至3月17日出院时，原告腰腿还是疼痛，医生说这手术会造成肌肉损伤，百天后就会慢慢不疼了。然而术后三个月后，原告的右腿仍然疼痛不减，但是医生却无法解释疼痛原因。原告从出院到2015年7月三年多来，仅仅就因右腿疼痛就去延安市人民医院检查了十几次，拍片子、做CT、抽血化验等诊疗措施，但是每次复查后都说是正常的，就是查不出疼痛的原因。2015年7月5日，原告子女拿着延安市人民医院检查时拍的片子先后五次去西安，找了西京医院、陕西省人民医院、西安交大二附院、红会医院的专家诊断，专家们的一致判断疼痛是髋关节假体松动造成的。如果要解决疼痛必须进行二次手术，但是二次手术创伤大，风险大，老人年龄大害怕支持不住。虽然明知二次手术风险大，原告有可能挺不过来，但是眼见原告每日被疼痛折磨的无法行走，无法正常生活。2016年9月26日原告子女冒着巨大风险决定给母亲进行二次手术。原告的手术一切顺利，共住院16天，花费医疗费84015.58元。术后无腰疼症状，右腿略疼，术后一个月后，右腿疼痛完全消失，原告终于能够正常行走。虽然原告现在康复，但被告延安市人民医院三年多未查原告疼痛原因，导致原告从第一次手术以来遭受长达四年的疼痛，因此，原告请求人民法院在判令被告赔偿精神损害抚慰金50000元。综上所述，被告在给原告进行手术时，明知自己技术和经验不足，拒绝原告要求请专家做手术的请求，致使手术后髋关节假体松动，给原告造成医疗损害，具有严重过错；同时原告认为被告作为三甲医院在诊疗活动中其医务人员技术水平问题致使髋关节假体松动，未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。故原告诉至法院，请求法院判决：一、被告赔偿原告医疗费84015.58元、住院伙食补助1280元、营养费1600元、护理费3200元、交通和住宿费2000元、精神损害抚慰金50000元，以上共计142095.58元；二、由被告承担本案鉴定费及诉讼费。
原告党玉芳为证明其主张事实成立,在举证期限内向法院提供了以下三组证据:
证据一：延安市医院住院病案、门诊检查报告单。证明：1、被告给原告实施了诊疗活动，进行了的治疗手术活动髋关节置换术，是造成原告髋关节假体松动的根本原因；2、被告在进行髋关节置换术的诊疗活动中，手术不成功导致髋关节假体松动，未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成原告损害的，被告应当承担赔偿责任；3、证明被告在出院后多达十几次的复查、检查中，居然没有查清楚原告右腿一直疼痛的原因，也足以说明其也未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，延误了原告治疗，导致原告白白承受了近四年的疼痛，给原告身体和精神上造成巨大损害，所以在承担财产赔偿责任的同时还应当承担精神损害赔偿；
证据二：交大二附院住院病案、出院证、医疗费发票。证明：1、造成原告右腿一直疼痛的根本原因就是被告手术置换的髋关节假体松动；2、证明同样的病情，交大二附院直接就检查出来并且也是通过手术一次性就治好了，但是被告方检查了三年多硬是没有检查出来。这足以说明被告不仅在手术水平和检查水平上，未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，更可以证明被告在原告所受医疗损害中有严重过错，所以依据相关司法解释，被告应当赔偿原告二次住院手术费84015.58元、住院伙食补助1280元，营养费1600元，护理费3200元，交通和住宿费2000元，精神损害抚慰金50000元；3、证明原告是在2016年9月26日经过多家医院诊疗最终确诊疼痛是因为髋骨关节假体松动引起。此时，原告方知疼痛的原因，所以即便要计算诉讼时效，也应当从此日开始计算，因此，原告的诉讼请求不超过诉讼时效；
证据三：陕西西安中恒法医司法鉴定所陕中恒司鉴所[2017]临鉴字第285号司法鉴定意见书。评定：1、延安市人民医院对党玉芳的治疗过程中，存在一定过错；2、延安市人民医院对党玉芳的医疗行为已尽到相应的诊疗义务；3、延安市人民医院对党玉芳的过错诊疗行为与党玉芳的损害结果不存在因果关系；4、延安市人民医院医疗行为的过错参与度为15%-25%。产生鉴定费12000元。
被告延安市人民医院辩称，一、原告的起诉超出诉讼时效，应依法驳回其全部的诉讼请求。原告2012年2月27日入住被告延安市人民医院治疗，2012年3月17日出院。原告诉称2015年7月5日专家告知其疼痛是髋关节假体松动造成，根据《民法通则》第一百三十六条“身体受到伤害要求赔偿的，诉讼时效期间为一年”及该法第一百三十七条“诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。”可见，原告的起诉超出诉讼时效，依法丧失胜诉权。应驳回原告的诉讼请求。二、原告诉称被告存在医疗过错无事实根据和法律依据。原告诉称被告的行为存在过错。对此，《侵权责任法》第五十四条规定“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”该条款明确医疗损害责任是过错责任，需要原告对被告的医疗行为存在过错承担举证责任。原告拿不出被告有过错的证据，应当承担举证不能的不利后果。党玉芳，女，80岁，2012年2月27日因外伤至右髋部疼痛、活动受限来被告延安市人民医院就诊，拍片检查后诊断为：右股骨颈骨折（GardenⅣ型），依此收住院。入院后经科内讨论，认为患者从年龄、骨折部位、分型等方面均是人工全髋关节置换的绝对适应症。入院后在充分术前准备下给予行人工全髋关节置换术。术后患者复查X线片示：假体位置良好，关节关系正常，住院期间患者已下地行走，仅伤口处有疼痛，考虑手术创伤引起，所以手术是成功的。被告延安市人民医院在外请专家手术问题上，向来遵循自愿原则，鉴于医疗形势如此复杂，被告延安市人民医院断然不会做出强迫或诱导患者选择治疗的事，近年来被告延安市人民医院请外院专家行关节置换手术多例，均为患方自愿自费选择的。张文生主任，2009年晋升为主任医师，具有关节置换资质，有上百例关节置换术经验，技术成熟，关节置换已成被告延安市人民医院常规手术，况且患者为单纯股骨颈骨折，置换难度小，不存在技术水平不足问题。患者术后住院期间自诉右髋部疼痛，主要考虑手术后伤口疼痛导致，慎重起见被告延安市人民医院也给予化验检查及拍片检查，均未发现有感染、松动等方面征兆，故建议出院后短期观察，门诊随诊。患者出院后未按医嘱定期复查。患者此次翻修是在术后4年7个月以后，期间是否存在疼痛消失期，是否有过再次外伤不得而知。鉴于患者后期未来被告延安市人民医院复查，疼痛、松动原因不得而知，故被告延安市人民医院不存在隐瞒病情之说。关于翻修原因，在西安交大二附院住院病历中提到“术后髋部持续疼痛。1月前疼痛加剧难忍”，X线检查示：右人工股骨头完全显示，考虑右髋关节脱位。并未报告有松动的影像学表现。故翻修原因不排除外伤导致的髋关节脱位。关于关节松动，可能原因有：①患者自身原因，如骨质衰变、疏松；②骨溶解；③.感染；④.外伤，⑤.初次不稳等。患者股骨侧是应用骨水泥固定的，初期稳定性是确切的，故不存在早期松动，早期X检查也未发现松动征象，感染从被告延安市人民医院及交大二院检查均未发现，故排除。假体松动是关节置换的常见并发症，患者为老年女性，骨质差，关节假体磨损颗粒等均可导致松动，外伤也是常见原因。因患者后期未来被告延安市人民医院复查，故不得而知。三、医疗费应当扣除医保报销部分，伙食费应当计算每天30元，陪人应当计算一人，交通、住宿费应当酌情认定。营养费和精神损害费不予承担。综上所述，被告对原告的遭遇表示同情。但被告医务人员在整个医疗活动中，未违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规，不存在任何医疗过错及过失，更与原告的损害后果没有法律上的因果联系，不应承担赔偿责任。为此，恳请贵院依法驳回原告的诉请。
被告延安市人民医院为证明其主张成立，在举证期限内向法院提供原告住院病案一份。证明：原告出现的假体松动系术后并发症，被告在术前已经进行了书面告知，被告诊疗行为符合规范，不存在医疗过错及过失。
经庭审双方质证认证，被告延安市人民医院对原告党玉芳提供的证据一中延安市医院住院病案真实性无异议，后期六张门诊检查报告单中除高文魁、高敏（雒文珍）外的其余四张真实性无异议，对证明目的有异议，因该证据不能证明原告的证明目的，故本院对该组证据中高文魁、高敏（雒文珍）门诊检查报告单及证明目的不予采信，对该组证据中其余证据的真实性予以采信；对证据二中医疗费票据的真实性有异议，其他真实性无异议，对证明目的有异议，经审查，该证据真实、合法，但因该证据不能证明其目的，故本院仅该证据真实性予以采信；原、被告均对证据三有异议，并提出书面异议书，陕西西安中恒法医司法鉴定所对双方异议书面答复后，原告有异议，被告无异议。经审核，原告虽提出异议，但并未提供证据予以证明，故该证据真实合法有效，能够证明延安市人民医院对党玉芳的治疗过程中，存在一定过错；延安市人民医院对党玉芳的医疗行为已尽到相应的诊疗义务；延安市人民医院对党玉芳的过错诊疗行为与党玉芳的损害结果不存在因果关系；延安市人民医院医疗行为的过错参与度为15%-25%。产生鉴定费12000元。故本院对该证据真实性及该事实予以采信；原告对被告提供的证据真实性无异议，证明目的有异议。因该证据不能证明其目的，故本院仅对该证据真实性予以采信。
经审理查明，2012年2月27日原告因右腿髋关节骨折入住延安市人民医院接受治疗，2012年3月1日进行了右腿髋关节置换术。2012年3月17日出院，2012年6月8日、2013年1月18日在延安市人民医院进行检查。2016年9月27日入住西安交通大学医学院第二附属医院，2016年9月29日原告进行了右髋关节翻修术，2016年10月12日出院，共花费医疗费84015.58元。2017年2月7日原告诉至法院，要求被告承担医疗损害责任。
案件审理中，经原告党玉芳申请、延安市中级人民法院委托，2017年5月17日，陕西西安中恒法医司法鉴定所陕中恒司鉴所[2017]临鉴字第285号司法鉴定意见书，评定：1、延安市人民医院对党玉芳的治疗过程中，存在一定过错；2、延安市人民医院对党玉芳的医疗行为已尽到相应的诊疗义务；3、延安市人民医院对党玉芳的过错诊疗行为与党玉芳的损害结果不存在因果关系；4、延安市人民医院医疗行为的过错参与度为15%-25%。产生鉴定费12000元。
本院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。经陕西西安中恒法医司法鉴定所评定延安市人民医院对党玉芳的治疗过程中，存在一定过错，延安市人民医院对党玉芳的医疗行为已尽到相应的诊疗义务，延安市人民医院对党玉芳的过错诊疗行为与党玉芳的损害结果不存在因果关系，延安市人民医院医疗行为的过错参与度为15%-25%。本院依据公平公正原则认定过错参与度为20%。原告党玉芳可以确认的损失有：报销后医疗费为84015.58元、护理费为3200元（100元/天×16天×2人）、住院伙食补助费480元（30元/天×16天）、鉴定费用12000元，共计99695.58元。故由被告延安市人民医院赔偿原告19939.12元（99695.58元×20%）。关于原告主张的被告支付营养费、交通费及住宿费的诉求，被告不认可，因其未提供相应证据予以证明，故本院不予以采信。关于原告主张精神损害抚慰金50000元，因陕西西安中恒法医司法鉴定所评定延安市人民医院对党玉芳的医疗行为已尽到相应的诊疗义务，延安市人民医院对党玉芳的过错诊疗行为与党玉芳的损害结果不存在因果关系，仅对生手术后出现并发症的结果未能详细说明，也未得到患者的充分理解，存在一定过错，应承担15%-25%的责任，且原告未构成伤残，故本院不予支持。虽然被告主张原告的起诉已超诉讼时效期间，原告称其于2016年9月26日才被确诊为髋关节松动，所以诉讼时效应以该日期起算，且医疗过错、因果关系及参与度以鉴定结论为准，鉴定结论确定时日起才能确定侵权主体。依据《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条、第一百三十七条之规定，诉讼时效期间从知道或应当知道权利被侵害时起计算。故被告的辩解不能成立。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四、五十五条之规定，判决如下:
一、由被告延安市人民医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告党玉芳各项损失19939.12元；
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3142元，原告党玉芳已预交，减半收取，实际由被告延安市人民医院负担1571元。实际由被告兑现案件款时一并支付于原告。
如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于陕西省延安市中级人民法院。
审判员 张月华
二〇一七年六月二十六日
书记员 拓 锋