湖南省湘潭市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘03刑终296号
原公诉机关湖南省湘潭县人民检察院。
上诉人（原审被告人）周桑，男，1977年10月4日出生，住湘潭市雨湖区。2015年7月1日因涉嫌徇私枉法罪、受贿罪经湘潭县人民检察院决定被刑事拘留，经湘潭市人民检察院决定于2015年7月17日被依法逮捕。现羁押于湘潭县看守所。
辩护人许伟，湖南湘牵律师事务所律师。
辩护人何易，湖南湘剑律师事务所律师。
湖南省湘潭县人民法院审理湖南省湘潭县人民检察院指控原审被告人周桑犯受贿罪一案，于二O一六年七月十日作出（2015）潭刑初字第464号刑事判决。宣判后，原审被告人周桑不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年9月28日将案卷移送湘潭市人民检察院阅卷，于2017年2月15日进行了公开开庭审理。湘潭市人民检察院指派检察员何琳琅出庭履行职务，上诉人（原审被告人）周桑及其辩护人许伟、何易到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：2009年至2015年期间，被告人周桑利用其先后担任湘潭市雨湖区人民检察院（以下简称“雨湖区检察院”）公诉科副科长、侦查监督科科长及检察委员会委员的职务便利，在案件的办理过程中，接受案件当事人亲朋戚友的请托，非法收受他人所送财物共计现金人民币217000元及烟酒等。具体事实分述如下：
1、2013年10月份，王某为了曾某涉嫌寻衅滋事罪一案通过蔡某找被告人周桑打招呼帮忙搞“不捕”，后为感谢周桑帮忙，王某通过蔡某在中国工商某3行湘潭分行办公楼前的马路边送给周桑现金人民币5000元，周桑予以收受。
2、2015年1月份，唐某为了唐某1涉嫌开设赌场罪一案通过冯某找被告人周桑打招呼帮忙搞“不捕”，后为感谢周桑帮忙，冯某和唐某在周桑办公室送给其现金人民币8000元，周桑予以收受。
3、2014年12月份，骆某为了范某、范某1涉嫌抢劫罪一案通过胡某1找被告人周桑打招呼帮忙从轻处理，后为感谢周桑帮忙，骆某通过胡某1在周桑办公室送给其现金人民币20000元，周桑予以收受。
4、2011年至2014年期间，熊某为了案子的事情找被告人周桑打招呼帮忙，先后五次送给周桑现金人民币共计37000元及烟酒等物。具体事实分述如下：
(1)2011年7月份，黄某为了罗某涉嫌故意伤害罪一案通过熊某找被告人周桑打招呼帮忙搞“不捕”，后为感谢周桑帮忙，黄某通过熊某在雨湖区检察院附近的马路边送给周桑现金人民币2000元、五粮液酒1对及“和天下”香烟2条，周桑予以收受。
(2)2011年11月份，肖某为了肖某1涉嫌诈骗罪一案通过熊某找被告人周桑打招呼帮忙搞“不捕”，后为表示感谢，肖某通过熊某在周桑家楼下送给其现金人民币5000元、五粮液酒1对及“和天下”香烟2条，周桑予以收受。
(3)2011年年底的一天，易某进为了张某涉嫌故意伤害罪一案通过熊某找被告人周桑打招呼帮忙给予关照。为感谢周桑，易某进通过熊某在雨湖区“米兰”茶楼二楼包厢送给周桑现金人民币5000元，周桑予以收受。
(4)2013年11月份，熊某为了徐某、胡某、熊某2涉嫌破坏生产经营罪一案找被告人周桑打招呼帮忙关照，后为表示感谢，熊某在周桑办公室送给其现金人民币20000元，周桑予以收受。
(5)2014年3月份，黄某为了黄某2、黄某3涉嫌破坏生产经营罪一案通过熊某找被告人周桑打招呼帮忙搞“不捕”，后为感谢周桑帮忙，黄某通过熊某在雨湖区熙春路上的“唐羽茶楼”一楼包厢里送给周桑现金人民币5000元，周桑予以收受。
5、2013年6月份，刘某为了刘某1涉嫌非法拘禁罪一案通过陈某2找被告人周桑打招呼帮忙搞“不捕”，后为感谢周桑帮忙，陈某2和刘某在雨湖区熙春路“都市会所”茶楼二楼包厢送给周桑现金人民币30000元，周桑予以收受。
6、2015年4月份，姚某为了姚某1涉嫌抢劫罪一案通过黄某3找被告人周桑打招呼帮忙搞“不捕”，后为感谢周桑帮忙，黄某3和姚某在周桑办公室送给周桑现金人民币10000元，周桑予以收受。
7、2013年11月份，李某为了郭某、张某涉嫌寻衅滋事罪一案通过肖某1找被告人周桑打招呼帮忙搞“不捕”，后为感谢周桑帮忙，李某乘坐出租车从雨湖区检察院送周桑去吃饭的过程中，送给周桑现金人民币10000元，周桑予以收受。
8、2015年3月份，杨某为了戴某涉嫌寻衅滋事罪一案通过肖某1找被告人周桑打招呼帮忙搞“不捕”，后为感谢周桑帮忙，杨某通过肖某1在湘潭市园林处家属院周桑父母家楼下送给周桑现金人民币3000元，周桑予以收受。
9、2013年7月份，殷某为了殷某1涉嫌故意伤害罪一案找被告人周桑打招呼搞“不捕”，后为感谢周桑帮忙，殷某在周桑家楼下送给周桑现金人民币24000元，周桑予以收受。
10、2011年至2013年期间，谭某1为了案子的事情找被告人周桑打招呼帮忙，先后分两次送给周桑共计现金人民币10000元。具体事实分述如下：
(1)2011年6月份，谭某1为了盛某1涉嫌诈骗罪一案找被告人周桑打招呼帮忙搞“不捕”，后为感谢周桑帮忙，谭某1在周桑办公室送给其现金人民币5000元，周桑予以收受。
(2)2013年7月份，谭某1为了邱某1涉嫌聚众斗殴罪一案找被告人周桑打招呼帮忙搞“不捕”，后为感谢周桑帮忙，谭某1在周桑办公室送给其现金人民币5000元，周桑予以收受。
11、2009年年初，陈某3为了唐某1涉嫌开设赌场罪一案通过郭某2找被告人周桑打招呼帮忙搞“取保候审”，后为了感谢周桑帮忙，陈某3通过郭某2在雨湖区检察院附近的一家米粉店送给周桑现金人民币2000元，周桑予以收受。
12、2014年至2015年期间，肖某4为了案子的事情找被告人周桑打招呼帮忙，先后两次共计送给周桑现金人民币20000元。具体事实分述如下：
(1)2014年8月份，雍某为了刘某2涉嫌非法拘禁罪一案通过肖某4找被告人周桑打招呼帮忙搞“不捕”，雍某通过肖某4在雨湖区熙春路“都市会所”茶楼送给周桑现金人民币10000元，周桑予以收受。
(2)2015年2月份，戴某2为了戴某3、郭某4、吴某2等人涉嫌寻衅滋事罪一案通过肖某4找被告人周桑打招呼帮忙搞“不捕”，后为感谢周桑帮忙，戴某2通过肖某4在雨湖区检察院附近马路边送给周桑现金人民币10000元，周桑予以收受。
13、2013年至2014年期间，彭某2为了案子的事情找被告人周桑打招呼帮忙，先后两次共计送给周桑现金人民币共计10000元。具体事实分述如下：
(1)2013年3月份，彭某2为了陈某5、张某3涉嫌非法拘禁罪一案找被告人周桑打招呼帮忙搞“不捕”，后为感谢周桑帮忙，彭某2在雨湖区熙春路“唐羽茶楼”一楼包厢送给周桑现金人民币4000元，周桑予以收受。
(2)2014年4月份，陈某6为了朱某涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案通过彭某2找被告人周桑打招呼帮忙搞“不捕”，后为感谢周桑帮忙，陈某6通过彭某2在周桑家楼下送给周桑现金人民币6000元，周桑予以收受。
14、2014年期间，朱某为了案子的事情找被告人周桑打招呼帮忙，先后两次共计送给周桑现金人民币20000元。具体事实分述如下：
(1)2014年9月份，徐某加为了徐某1涉嫌故意毁坏财物罪一案通过朱某找被告人周桑打招呼帮忙搞“不捕”，后为感谢周桑帮忙，徐某加通过朱某在雨湖区检察院附近送给周桑现金人民币10000元，周桑予以收受。
(2)2014年10月份，朱某为了朱某4涉嫌寻衅滋事罪一案找被告人周桑打招呼帮忙搞“不捕”，后为感谢周桑帮忙，朱某在周桑办公室送给其现金人民币10000元，周桑予以收受。
15、2014年期间，刘某2为了案子的事情找被告人周桑打招呼帮忙，分两次共计送给周桑现金人民币3000元。具体事实分述如下：
(1)2014年1月份，刘某2为了晏某1涉嫌信用卡诈骗罪一案找被告人周桑打招呼帮忙关照，后为感谢周桑帮忙，刘某2在雨湖区潭城大厦附近的文化街口子送给周桑现金人民币2000元，周桑予以收受。
(2)2014年8月份，刘某2为了陈某7涉嫌盗窃罪一案找被告人周桑打招呼帮忙关照，后为感谢周桑帮忙，刘某2在周桑办公室送给其现金人民币1000元，周桑予以收受。
16、2014年1月份，朱某3为了胡某3涉嫌故意伤害罪一案通过朱某6找被告人周桑打招呼帮忙搞“不捕”，朱某3请周桑、朱某6等人在岳塘区建设南路“海关”附近一家商务会所吃晚饭，饭后朱某3通过朱某6经手送给周桑现金人民币5000元现金及“和天下”香烟2条，周桑予以收受。
2015年7月1日，被告人周桑的家属已向湘潭市雨湖区纪委上缴全部违法违纪所得。
原审判决认定上述事实的证据有：证人证言、情况说明、被告人的供述等。
原审法院认为：被告人周桑身为国家工作人员利用其先后担任湘潭市雨湖区人民检察院公诉科副科长、侦查监督科科长及检察委员会委员的职务便利，在案件的办理过程中，接受案件当事人亲朋戚友的请托，非法收受他人所送财物共计现金人民币217000元及烟酒等，数额巨大，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。依法应予以惩罚。公诉机关指控的罪名成立。被告人周桑在庭审过程中能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚；被告人周桑能退缴全部违法所得，可酌情予以从轻处罚。被告人周桑退缴的违法所得应予没收，上缴国库。综上所述，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十九条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十五条第一款、第十八条、第十九条第一款之规定，遂判决：一、被告人周桑犯受贿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十六万元。二、对被告人周桑退缴的全部违法所得，予以没收，由扣押机关直接上缴国库。
上诉人周桑及其辩护人提出，一、上诉人周桑协助司法机关抓捕犯罪嫌疑人赵某的行为构成立功，一审判决未予认定，明显错误，二审应予纠正；二、上诉人周桑揭发同监室在押人员谭某3的犯罪事实已查证属实，构成新立功，请求二审对其减轻处罚。三、上诉人周桑收受胡某1的20000元和熊某的20000元，没有利用职务便利为他人谋取利益，不应认定为受贿金额。
湘潭市人民检察院的出庭意见是：一、关于熊某所送的20000元，符合司法解释关于受贿的规定，应当认定为受贿金额；二、关于上诉人举报赵某犯罪的立功表现问题，因公安机关办案说明证实系根据特情抓获的赵某，不能认定上诉人周桑为立功；三、二审期间，上诉人周桑举报他人犯罪事实，查证属实，可以认定为立功，请二审量刑时考虑该情节。
经审理查明：原审法院认定上诉人周桑收受他人财物的事实清楚，本院予以确认。二审期间，上诉人周桑举报同一监室的在押人员谭某3两次盗窃作案的犯罪事实，公安机关根据周桑的举报，依法查实了谭某3两次盗窃犯罪的事实。
上诉人（原审被告人）周桑收受他人财物的事实有如下经原审法院举证、质证、并经本院查证属实的证据予以证实：
1、证人胡某1、熊某、彭某、骆某、徐某、莫某2、莫某、王某、莫某2、盛某1、张某、艾某1、周某2、刘某2、毛某、符某、谢某、冯某、谭某1、唐某、肖某1、杨某、李某、黄某2、姚某的证言；
2、书证：国家公务员（工作人员）年度考核登记表；研究生报考登记表；毕业登记表；工资登记表；湖南省考试录用检察院工作人员报名登记表；人民检察院工作人员录用表；录用通知；人民检察院工作人员转正审批表；评定检察官等级审批表；检察官等级变动审批表；干部任免审批表；公务员登记表；人口信息资料；中共湘潭市雨湖区纪律检查委员会关于被审查人周桑主动交代（坦白）和退缴赃款赃物的情况说明；湖南省非税收入一般缴款书；长沙市融程花园酒店有限公司证明；湘潭市雨湖区人民检察院内部监督制度；湘潭市雨湖区人民检察院制度汇编；涉及莫某、盛某1、肖某1、熊某2、罗某、朱某4、刘某1、黄某2、范某1、晏某2、陈某7、张某3、陈某5、刘某2、徐某1、朱某、张某1、张某、戴某3、胡某3、唐某1、曾某、唐某1、邱某1、殷某1、戴某、郭某、姚某1案件相关材料。湘潭县人民检察院监所监察科、反渎职侵权局、湘潭市公安局刑侦支队三大队的办案说明。
3、上诉人周桑的供述。
上诉人周桑在二审期间立功的事实有如下经本院查证属实的证据证实：
1、湘潭县公安局花石派出所出具的《关于周桑举报线索的情况说明》，证实花石派出所根据周桑的举报，查实了谭某3入室盗窃的犯罪事实；
2、湘潭县看守所对周桑所作的两次询问笔录，证实周桑向该看守所干警举报了谭某3盗窃作案的事实；
3、被盗受害人胡某4等的陈述，证实家中被盗的情况；
4、犯罪嫌疑人谭某3的供述，证实其盗窃作案的事实以及他在看守所关押期间与他人讲过他还有两次盗窃未交代的事实；
5、湘潭县公安局起诉意见书等书证，证实谭某3盗窃案已进入刑事诉讼程序。
本院认为：上诉人（原审被告人）周桑身为国家工作人员利用其先后担任湘潭市雨湖区人民检察院公诉科副科长、侦查监督科科长及检察委员会委员的职务便利，在案件的办理过程中，接受案件当事人亲朋戚友的请托，非法收受他人所送财物，数额巨大，其行为已构成受贿罪。上诉人周桑能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚；上诉人周桑能退缴全部违法所得，可酌情予以从轻处罚。其所退缴的违法所得应予没收，上缴国库。上诉人周桑及辩护人提出了三点辩护意见，关于第一点辩护意见，经查，根据在案证据证实，公安机关是根据特情提供情报而抓获犯罪嫌疑人赵某的，故上诉人周桑及辩护人提出一审应当认定其有立功表现依据不足，该辩护意见不成立，本院不予采纳；关于第二点辩护意见，经查，有相关证据证实二审期间，上诉人周桑举报他人犯罪事实，查证属实。该辩护意见成立，本院予以采纳。依法可以从轻或减轻处罚。关于第三点辩护意见，经查，根据证人证言、上诉人的供述等相关证据证实，上诉人周桑收受胡某1的20000元和熊某的20000元的行为，符合受贿罪的相关法律规定，应当认定为受贿金额。该辩护观点亦不成立，本院不予采纳。湘潭市人民检察院上诉人周桑有立功表现等出庭意见正确，本院予以采纳。
综上，原审法院认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但量刑不当。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第九十三条、第六十七条第三款、第六十八条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十五条第一款、第十八条、第十九条第一款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省湘潭县人民法院（2015）潭刑初字第464号刑事判决刑事判决中对原审被告人周桑的定罪部分和第二项；
二、撤销湖南省湘潭县人民法院（2015）潭刑初字第464号刑事判决刑事判决中对原审被告人周桑的量刑部分；
三、上诉人周桑犯受贿罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二十万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2015年7月1日起至2017年12月30日，罚金在判决生效后十日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 陈卫平
审 判 员 曾仁平
审 判 员 刘欢欢
二〇一七年三月六日
代理书记员 赵 望
附：本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
……
第十五条对多次受贿未经处理的，累计计算受贿数额。
国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益前后多次收受请托人财物，受请托之前收受的财物数额在一万元以上的，应当一并计入受贿数额。
第十八条贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。