广东省英德市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤1881民初1045号
原告：厉文中，男，汉族，湖南省新邵县人，住湖南省新邵县，身份证号码：×××6591。
原告：梁荣艳，男，汉族，清新区人，住清远市清新区，�份证号码：×××6032。
两原告共同委托代理人：庄武，湖南公言律师事务所律师。
被告：广东银通建筑工程有限公司。住所地：深圳市福田区。
法定代表人：纪楚辉，总经理。
委托代理人：杨明，广东盛唐律师事务所律师。
第三人：周志明，男，1961年3与3日出生，汉族，肇庆市人，住肇庆市端州区，身份证号码：×××573X。
原告厉文中、梁荣艳诉被告广东银通建筑工程有限公司（简称银通公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年4月11日受理后，依法由审判员何白玲适用简易程序公开开庭进行了审理。诉讼中，原告依法申请追加周志明作为第三人参加诉讼。原告厉文中、梁荣艳及其委托代理人庄武、被告银通公司的委托代理人杨明、第三人周志明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告厉�中、梁荣艳诉称：被告银通公司是英德市丽江国际二期建设工程总承包人。2015年5月20日，被告就英德市丽江国际二期水电工程E、D、F、G栋给水、排水、电气安装工程施工相关事宜与原告签订《英德市丽江国际花园二期水电工程分包合同》，合同约定：原告按照被告及相关主管部门审核确认的施工图纸、施工方案完成英德市丽江国际花园二期水电工程E、D、F、G栋给水、排水、电气安装工程；工程以包人工、包材料、包质量、包安装、包安全方式进行承包；工程计划从2015年8月30日开工，以被告书面通知开工日期为准；工程造价及工程量：工程面积约67400.76平方米，工程量结算按2010年广东省建筑安装工程预算定额二类收费、费用定额及施工工期内的按清远市官方材料信息价格及有关文件执行，工程结算总造价下浮14%作为被告综合管理费用。合同签订后，原告按约向被告交付合同履约保证金人民币18万元，但被告至今未通知原告进场开工，致该工程尚未正常施工。
被告作为英德市丽江国际花园二期建设工程总承包人，对建设工程违法分包，严重违反法律规定和损害原告利益。为维护原告合法权益，根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》等相关规定，特向贵院起诉，具体请求：一、确认原、被告于2015年5月20日签订的《英德市丽江国际花园二期水电工程分包合同》无效。二、判决被告返还保证金18万元及利息9180元（按中国人民银行同期同类贷款利率计算1年）合计189180元给原告。三、判令被告承担本案诉讼费用。
被告银通公司未作书面答辩，庭审中答辩称：被告并不是本案适格主体。1、银通公司不是本案所涉合同签订方，对该合同的签订及权利义务并不知情，也未授权任何人以公司名�签订相关合同；合同是周志明冒用银通公司名义签订，并加盖了伪造的公章，银通的公章并不是这样的，是丽江国际花园专用章（经济与合同无效），而涉案合同加盖的公章并没有括号的内容，该事实在（2016）粤1881民初359号民事判决书予以认定；2、银通公司并未收取本案合同的费用，原告所称的保证金全部汇入的是周志明个人账户，所以本案与被告毫无关联，是原告与周志明的个人债务，请求依法驳回原告的诉讼请求。
第三人周志明陈述：我与银通公司确实是在2015年1月签订了解除挂靠合同的手续。但是因为手续并未完全理顺，我替丽江花园已经施工了500多万元工程量，我也打了200多万元作为合同保证金去丽江花园，所以丽江花园是认可我的，但是丽江花园至今没有退回保证金给我。
我是收取了原告的18万元保证金。该款与被告无关，也没有转交给被告。被告不知道我与原告签订了合同。因为当时我准备与湖南华农建筑公司签订挂靠合同，但是关系还没理顺，所以暂时还用被告的名义与原告签订合同。此情况当时签订合同时也与原告说过的。当时丽江花园答应手续很快可以办好，我可以继续施工，所以才与原告签订合同。
我同意退回18万元保证金原告，但是我现在暂时没有钱退还。
经审理查明：丽江房地产公司作为发包单位与被告银通公司作为承包单位于2014年4月15日签订《建设工程施工协议书》，约定由银通公司承建丽江国际花园DEFG栋土建工程，第三人周志明作为委托代理人在该合同承包方处参与签名。
2014年5月17日，周志明签署《英德丽江花园（合作）项目经理部使用“项目部印章”协议》，由银通公司授权周志明使用“广东银通建筑工程有限公司丽江国际花园项目�用章（经济与合同无效）”印章，用章时间：2014年5月15日至2016年5月14日，约定此项目部印章仅限于在英德丽江花园工程项目中同甲方、监理单位、设计单位及政府职能部门的函件、资料、技术文件使用，不得对外签署任何经济往来合同、违约责任、索赔、承诺、证明等。项目部印章必须在银通公司规定的时间内、范围内使用，如超出范围用章，均视为无效，所产生的经济、法律责任由用章人自负。
因丽江国际花园DEFG栋工程中G栋楼层高29层超出银通公司资质范围，英德市建筑行业协会于2014年11月7日取消银通公司于同年7月23日办理的英德市丽江国际花园DEFG栋工程诚信登记。2015年1月4日，发包单位－丽江房地产公司向银通公司发函，称由于银通公司无法办理资质备案，严重违反合同约定的施工进度，延迟履行合同义务，致使不能实现合同的目的，特此书面�知银通公司解除《建设工程施工协议书》。2015年1月7日，银通公司回函称，同意解除合同。
2014年12月8日，第三人周志明出具承诺书，承诺正式与银通公司解除挂靠关系，有权重新选择建筑施工单位。英德市丽江国际花园DEFG栋（二期）工程项目解除挂靠关系前及后所产生的一切债权债务均由周志明承担。
2015年5月20日，第三人周志明以被告银通公司的名义与原告签订《英德市丽江国际花园二期水电工程分包合同》，将丽江国际花园DEFG栋水电工程承包给原告施工，约定该工程以包人工、包材料、包质量、包安装、包安全方式进行承包；工程计划从2015年8月30日开工，以第三人书面通知开工日期为准；工程造价及工程量：工程面积约67400.76平方米；同时第十九条第1点约定：签订合同当日，原告向第三人周志明交付合同履约保证金18万元…。周志明在落�甲方处签名，并盖“广东银通建筑工程有限公司丽江国际花园项目专用章”，该印章与银通公司授权周志明使用的印章相比缺少“（经济与合同无效）”字样。
另查明：第三人周志明与原告签订合同时，准备另外与湖南华农建筑公司签订挂靠合同，所以暂时还用被告的名义与原告签订合同。此情况在签订合同时也告知了原告。
2015年5月20日和同年5月26日，原告将18万元保证金汇入周志明银行账户，周志明于2015年5月26日出具收据给原告，该收据仍加盖“广东银通建筑工程有限公司丽江国际花园项目专用章”印章。
再查明：原告是自然人，其没有工程建筑施工资质。
2016年4月11日，原告向本院起诉，请求一、确认原、被告于2015年5月20日签订的《英德市丽江国际花园二期水电工程分包合同》无效。二、判决被告返还保证金18万元及�息9180元（按中国人民银行同期同类贷款利率计算1年）合计189180元给原告。三、判令被告承担本案诉讼费用。诉讼中，原告追加周志明为第三人，要求其承担连带责任。第三人周志明确认其是与被告银通公司解除挂靠关系后仍以银通公司名义与原告签订合同，并收取原告的合同保证金18万元，同意由其退回该18万元给原告，但提出其与原告签订的合同所盖的公章是被告银通公司移交给其的，当时移交了二玫公章，一玫有“（经济与合同无效）”字样，一玫没有该字样。被告银通公司提出其只移交一玫有“（经济与合同无效）”字样公章给周志明，且其移交的公章限制周志明不能对外签订合同。针对此问题，本院给五日时间周志明举证，逾期周志明没有提供被告移交二玫公章其的证据。
以上事实，有原、被告提交的证据在案佐证，本院予以认定。
�院认为，第三人周志明与原告厉文中、梁荣艳签订《英德市丽江国际花园二期水电工程分包合同》之前，银通公司因不具备相应施工资质被英德市建筑行业协会取消英德市丽江国际花园DEFG栋工程诚信登记，周志明已经与被告银通公司解除挂靠关系。银通公司也因不具备相应施工资质与发包方丽江房地产公司于2015年1月解除了建设工程施工合同。
周志明以银通公司的名义与原告签订《英德市丽江国际花园二期水电工程分包合同》所盖的项目专用章是内部用章，而且该印章并非银通公司授权周志明使用的项目专用章（刻有“经济与合同无效”字样）。周志明在已经与银通公司解除挂靠关系的情况下仍以银通公司名义与原告签订的《英德市丽江国际花园二期水电工程分包合同》，事后未取得银通公司的追认，而且原告未取得建筑施工企业资质，至今原告并未进场施工，该合同为无效合同。合同无效，因该合同取得的财产，应当予以返还，周志明收取原告18万元保证金应当予以返还。并从收取保证之日即2015年5月26日起按中国人民银行贷款利率计算利息至付清之日止，本院予以支持。对被告银通公司应否承担返还保证金的责任问题。首先，签订合同时，被告与周志明已经解除挂靠关系，被告周志明使用的印章并非银通公司经过备案的公章，原告作为大型建筑工程的承包方应当具备相应的辨识能力，但在本案中未尽到合理的审查义务，自身存在疏忽。其次，银通公司承担违约责任应以合同合法有效为前提，本案合同无效且原告至今尚未施工，而合同保证金是由原告汇入周志明个人银行账户，银通公司未收取原告保证金，合同无效，应由收取保证金一方退回，故原告要求被告银通公司承担责任，本院不予支持。原告认为第三人�志明的行为构成表见代理的观点，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条之规定，判决如下：
一、原告厉文中、梁荣艳与第三人周志明于2015年5月20日签订《英德市丽江国际花园二期水电工程分包合同》无效；
二、第三人周志明于本判决生效之日起十日内返还原告厉文中、梁荣艳合同保证金人民币18万元及利息（利息以18万元为基数，从2015年5月26日起按照中国人民银行规定的同期同类贷款利率计算，至付清所欠款项止）。
三、驳回原告厉文中、梁荣艳的其他诉讼请求。
本案受理费2041.80元，由第三人周志明负担。
如不服本判决，可在判决�送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。
审判员 何白玲
二〇一六年六月二十七日
书记员 胡容容
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损�，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第五十六条对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。
对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼�人民法院判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。
前两款规定的第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理，诉讼请求成立的，应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书；诉讼请求不成立的，驳回诉讼请求。
附英德市人民标的款账户情况：
户名：英德市人民法院
开户行：中国银行清远英德和平中路支行
账号：71×××45
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