江苏省镇江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏11民终1558号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司镇江中心支公司，住所地镇江市长江路267号翠堤春晓20幢107、203、303、305室。
负责人：纪洋，该公司总经理。
委托诉讼代理人：吴秀平，江苏中坚汇律师事务所律师。
委托诉讼代理人：钱岭，江苏中坚汇律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：朱玥，女，1996年3月17日出生，汉族，住镇江市。
委托诉讼代理人：吴振龙，江苏律威律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：徐海侠，女，1982年5月16日出生，汉族，住镇江市。
原审第三人：紫金财产保险股份有限公司镇江中心支公司，住所地镇江市长江路9号西侧2-3楼。
负责人：单培春，该公司总经理。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司镇江中心支公司（以下简称平安保险镇江公司）因与被上诉人朱玥、被上诉人徐海侠、原审第三人紫金财产保险股份有限公司镇江中心支公司（以下简称紫金保险镇江公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服镇江市京口区人民法院(2016)苏1102民初1996号民事判决，向本院提起上诉。本院2017年5月16日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人平安保险镇江公司委托诉讼代理人钱岭、被上诉人朱玥的委托诉讼代理人吴振龙、被上诉人徐海侠到庭参加诉讼。原审第三人紫金保险镇江公司经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。
平安保险镇江公司上诉请求：撤销京口区人民法院(2016)苏1102民初1996号民事判决，依法发回重审或改判；一、二审案件受理费由被上诉人负担。事实与理由：一审按照每天100元的标准计算护理费不合理；认定朱玥的误工损失事实不清、证据不足。
朱玥辩称，关于护理费，根据最高院司法解释，护理费应当按照当地职工平均工资算。关于误工费，一审提供了江苏大学职工证明证明了年收入，一审怎么判决，被上诉人不清楚。
徐海侠辩称，我垫付的护工费，请求法院让平安保险镇江公司直接支付给我。
朱玥向一审法院起诉请求：要求徐海侠、平安保险镇江公司赔偿残疾赔偿金74346元、精神损害抚慰金5000元、误工费23000元、营养费3600元、护理费3500元、住院伙食补助费3350元、交通费500元，合计113296元。
一审法院认定事实：一、苏Ｌ-×××××雪弗兰牌轿车系徐海侠所有，该车由徐海侠从他人处购得，该车原号牌号码为苏Ｌ-×××××，该车原车主于2014年9月2日在平安保险镇江公司投保了交强险和三责险（未投不计免赔率险）。交强险的保险期间自2014年9月3日0时起至2015年9月2日24时止，死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元。交强险保险单背面载有《机动车交通事故责任强制保险条款》（编号：中保协条款〔2006〕1号），其中第十条载明：“下列损失和费用，交强险不负责赔偿和垫付：……（四）因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用。”三责险的保险期限同交强险，保险金额/赔偿限额为300000元，三者险单附有《机动车辆保险条款（2009版）》，该条款中第一部分基本险的第一章商业第三者责任保险部分的第十三条载明：“根据驾驶人在事故中所负事故责任比例，本保险实行相应的事故责任免赔率：在交通事故中，保险车辆驾驶人负全部责任的，事故责任免赔率为20%；负主要责任的，事故责任免赔率为15%；负同等责任的，事故责任免赔率为10%；负次要责任的，事故责任免赔率为5%。”2015年6月11日，经原投保人申请和平安保险镇江公司同意，徐海侠变更为被保险车辆的投保人。
二、2015年6月11日7时45分许，在镇江市京口区学府路与智慧大道交叉口，徐海侠驾驶苏Ｌ-×××××汽车与驾驶电动车的朱玥发生碰撞，致朱玥车辆损坏、朱玥受伤。经镇江市公安局交通警察支队京口大队现场勘验，认定徐海侠在本次交通事故中负全部责任。
三、交通事故发生当日，朱玥被送至江苏大学附属医院治疗。入院诊断为：“1.骨盆多发骨折（双侧耻骨上下支骨折，左侧髂骨后缘骨折，左侧骶骨骨折伴骶髂骨关节分离）；2.左侧锁骨粉碎性骨折、3.双膝部软组织伤。”期间，朱玥于2015年6月17日行“左骶髂关节分离切开复位植骨内固定+骨盆骨折闭合复位外支架固定+左锁骨骨折切开复位”内固定术。2015年8月5日，朱玥出院，出院医嘱为：“1.建议休息三个月；2.定期门诊复查；3.门诊随诊。”事故发生后，徐海侠向江苏省道路交通事故社会救助基金管理人（以下简称救助管理人）出具承诺书一份，承诺因事故产生的保险理赔款同意保险公司直接偿还救助管理人，后第三人代救助管理人为朱玥先行垫付了医疗费54227.16元。2016年6月6日，朱玥入院行“左锁骨、骨盆骨折内固定固定术后内固定物”取出术。2016年6月18日，朱玥出院，出院医嘱为：“1.建议休息两周，适度负重功能锻炼，避免重体力劳作；2.随诊。”在此住院期间医疗费由徐海侠支付。
四、朱玥受伤后，徐海侠为朱玥垫付了相关费用，具体为：1.朱玥第一次住院期间的护工费5385元；2.手机维修费350元；3.拐杖费115元；4.第二次住院医疗费11272.45元；5.手术止痛费用161元；6.摄片费386元。
五、南京医科大学司法鉴定所基于朱玥的申请，对其伤残等级及误工、护理、营养的期限进行鉴定，意见为朱玥因本次交通事故的受伤的伤残等级为十级伤残；误工期限为180日，护理期限为90日，营养期限为90日。朱玥为完成上述鉴定预支鉴定费2360元、普通门诊中医辨证论治费15元、数字化摄影费75.2元。
六、朱玥为城镇居民,交通事故事发前就职于江苏大学职工医院的职工，年均收入为46000元。
一审法院认为：本案朱玥因交通事故遭受人身损害，同时涉案交通事故亦经公安部门依法作出责任认定，根据徐海侠在本次交通事故中的责任比例，朱玥因事故受伤所形成的相应损失应由徐海侠予以赔偿，平安保险镇江公司作为保险人应在保险限额内对保险事故承担保险责任。因本案徐海侠在商业三者险中未投不计免赔率险，为此，平安保险镇江公司理赔时应扣除20%的理赔款，扣除的款项应由徐海侠承担。
朱玥主张的残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、营养费、护理费、住院伙食补助费及交通费系本案所涉交通事故所产生的赔偿项目属承担的责任范围。具体的赔偿金额分述如下：
1、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。”本案中，朱玥的伤残等级及误工、营养、护理期限经有权机构出具了鉴定意见，平安保险镇江公司亦无足以反驳该鉴定意见的相反证据和理由，对该鉴定意见予以确认。经核算，朱玥主张的残疾赔偿金为74346元。
2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条规定：“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。”《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条规定：“因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。”依据上述条文规定，结合朱玥的伤情，酌定朱玥的精神损害抚慰金为5000元。
3、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，朱玥有固定工作，其用人单位出具的证明具有证明力，可以作为计算误工费的依据，结合鉴定意见出具的误工期限，经核算，朱玥主张的误工费为23000元。
4、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”结合朱玥的伤情和鉴定机构出具的营养期限的鉴定意见，朱玥主张3600元的营养费，予以采纳。
5、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”结合朱玥的伤情和鉴定机构出具的护理期限的鉴定意见，考虑到徐海侠已实际支付了部分，朱玥主张的3500元护理费，予以支持。
6、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”结合朱玥的伤情和住院期间，朱玥主张3350元的住院伙食补助，予以采纳。
7、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”结合朱玥的伤情和住院期间，朱玥主张500元的交通费，予以采纳。
《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十四条规定：“国家设立道路交通事故社会救助基金（以下简称救助基金）。有下列情形之一时，道路交通事故中受害人人身伤亡的丧葬费用、部分或者全部抢救费用，由救助基金先行垫付，救助基金管理机构有权向道路交通事故责任人追偿：（一）抢救费用超过机动车交通事故责任强制保险责任限额的；（二）肇事机动车未参加机动车交通事故责任强制保险的；（三）机动车肇事后逃逸的。”本案中，第三人先行垫付的医疗费用亦属徐海侠、平安保险镇江公司承担责任范围。
综上，朱玥的损失共计113296元，平安公司应在其承保的交强险中予以理赔。
第三人垫付54227.16元医疗费属于朱玥受伤后住院治理的费用，该费用的发生具有合理性和必要性，应由平安保险镇江公司理赔。平安保险镇江公司要求扣减10%的非医保用药的辩称意见，无证据证实，不予采纳。该医疗费应在平安保险镇江公司在其承保的交强险及三责险中予以理赔，其中在交强险中理赔3050元，剩余部分在三责险中扣除免赔部分的理赔款为40942元，剩余10235.16元应由徐海侠承担。
徐海侠要求在本案中一并处理垫付的款项，因徐海侠、平安保险镇江公司之间系保险合同关系，与本案非同一法律关系，同时平安保险镇江公司已与徐海侠进行了部分理赔，为此，徐海侠可另行向平安保险镇江公司主张，本案中不予处理。
判决：一、中国平安财产保险股份有限公司镇江中心支公司于判决生效后十日内给付朱玥理赔款113296元，给付第三人紫金财产保险股份有限公司镇江中心支公司理赔款43992元。二、徐海侠于判决生效后十日内返还第三人紫金财产保险股份有限公司镇江中心支公司10235.16元。
二审中，为查明朱玥的工作、工资病假工资发放等问题，本院要求镇江市卓越人力资源有限责任公司出具朱玥的收入证明，该证明载明朱玥为该公派遣至江苏大学附属医院的员工，合同期从2015年8月至今，月工资收入为1893.20元，病假期间每月工资扣款354元；奖金平均数约为1500元／月，病假期间不发放；年终奖平均到月为470元／月，病假期间不发放。平安保险镇江公司对于法院调查的证据真实性无异议，并认为事故发生在2015年6月11日，而实际用工是在2015年8月，也就是说朱玥在事发时并没有工作，事发后并没有180天的误工期，因此，朱玥的误工费主张应当予以驳回，江苏大学职工医院在朱玥没有入职时出具虚假的证明，干扰法庭审理，请求二审法院对江苏大学职工医院以及朱玥提供虚假证明作出处罚。收入证明实际是江苏大学医院工作，江苏大学职工医院出具证明没有虚假，只是年收入状况证明。朱玥对法院调查证据真实性、合法性无异议，同时我们认为她从8月正式派遣，但是被上诉人从6月就去上班了，试用期间应当有工资收入，有50多天的试用工资，请法院酌情考虑。徐海侠对此证据没有异议。因各方当事人对本院调取的证据无异议，本院予以采信。
本院另查明：朱玥与镇江市卓越人力资源有限责任公司的劳动合同期限自2015年8月1日起。
本院认为：关于护理费问题。朱玥为骨盆多发骨折（双侧耻骨上下支骨折，左侧髂骨后缘骨折，左侧骶骨骨折伴骶髂骨关节分离）、左侧锁骨粉碎性骨折、双膝部软组织伤。在一定期间内生活自理能力受限，其中自我移动能力严重受限，需他人帮助完成。一审法院结合本地一般护理人员的收入水平，确定护理费标准100元／天应属适当。上诉人认为每天100元的标准计算护理费不合理，缺乏事实依据，本院不予支持。
关于误工费。误工费按照实际收入减少计算。根据镇江市卓越人力资源有限责任公司出具的朱玥收入证明及双方劳动合同的期限和司法鉴定意见，本院确定朱玥的误工费自2015年8月1日至2015年12月10日计算为10071元〔（354元+1500元+470元）×4+（354元+1500元+470元）×1／3〕，因朱玥未能举证2015年6月11日至2015年7月31日期间收入减少的证据，对此期间的误工费本院不予支持。基于此，一审关于朱玥误工费的认定不当，本院依法予以纠正。
朱玥的损失为伤残赔偿金74346元、精神损害抚慰金5000元、误工费10071元、营养费3600元、护理费3500元（不包括徐海侠支付的部分）、住院伙食补助费3350元、交通费500元、医疗费54227.16元（紫金保险镇江公司垫付），合计154594.16元。由平安保险镇江公司在交强险限额内赔偿103417元，余51177.16元，扣减20%不计免赔10235.4元（徐海侠负担），余40941.76元由平安保险镇江公司在三者险范围内赔偿。以上合计，平安保险镇江公司应赔偿朱玥144358.76元，扣除应返还紫金保险镇江公司垫付款43991.76（54227.16元-10235.4元），平安保险镇江公司尚需赔偿朱玥100367元。
关于徐海侠要求平安保险镇江公司直接支付其垫付的其他款项的意见，因平安保险镇江公司不同意在本案中一并解决，且一审判决也就相关权利告知徐海侠，本院不予处理。
上诉人平安保险镇江公司关于朱玥误工费计算错误的上诉意见部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销镇江市京口区人民法院(2016)苏1102民初1996号民事判决；
二、中国平安财产保险股份有限公司镇江中心支公司于判决生效后十日内赔偿朱玥100367元；返还紫金财产保险股份有限公司镇江中心支公司垫付款43991.76元；
三、徐海侠于判决生效后十日内支付紫金财产保险股份有限公司镇江中心支公司垫付款10235.4元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件案件受理费667元，鉴定费用2450.2元，合计3117.2元，由徐海侠负担；二审案件受理费3117.2元，中国平安财产保险股份有限公司镇江中心支公司负担1365元，朱玥负担1752.2元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李守斌
审 判 员 谢 铭
审 判 员 张玉宽
二〇一七年七月十四日
法官助理 赵银亭
书 记 员 唐亚维