湖南省怀化市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘12民终944号
上诉人（原审被告）怀化绿紫园蔬菜科技有限公司，住所地怀化市鹤城区迎丰中路莲花池巷33号。
法定代表人段炼。
被上诉人（原审原告）怀化市昌顺建筑工程有限公司，地址：怀化市鹤城区府星路446号6楼，统一社会信用代码：91431200188883836A。
法定代表人尹新中。
委托诉讼代理人朱国晖（特别授权），男，汉族，1970年4月8日出生，户籍地湖南省怀化市鹤城区。
委托诉讼代理人蒋俊鸿，湖南云天律师事务所律师。
上诉人怀化绿紫园蔬菜科技有限公司因与被上诉人怀化市昌顺建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服湖南省怀化市鹤城区人民法院（2017）湘1202民初669号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月4日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
怀化绿紫园蔬菜科技有限公司上诉请求为：1、撤销（2017）湘1202民初669号民事判决的部分判决，改判上诉人只需向被上诉人支付工程款5579000元，另外的4982300元工程款以及违约金和质保金无需支付；2、由被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：工程没有通过竣工验收，且责任在于被上诉人，其余工程款没有支付是因为工程未通过竣工验收和未过质保期；一审判决支付被上诉人增加的工程款没有任何证据，且被上诉人单方面制作的增加工程量价款没有经过上诉人确认，不具有法律效力；一审判决以中华人民共和国城乡建设部《房屋建筑和市政基础施工工程竣工验收规定》第五条第七项认定上诉人未按期支付工程款导致竣工验收条件不成就系适用法律错误；一审判决上诉人支付违约金没有事实依据。
怀化市昌顺建筑工程有限公司二审答辩称：一审判决正确，请求二审驳回上诉，维持原判。
怀化市昌顺建筑工程有限公司向一审法院起诉请求：一、判令被告怀化绿紫园蔬菜科技有限公司支付原告怀化市昌顺建筑工程有限公司工程款1056.13万元及违约金，违约金按千分之一每日计算，其中欠付工程款557.9万元从2014年8月21日起违约金，欠付工程款215.2万元从2014年10月18日起算违约金，欠付工程款283.03万元从2015年4月1日起算违约金，计算至全部款项付清之日止。暂计算至起诉时违约金为906.5万元。二、判令被告支付原告质保金16.7万元及违约金，违约金按千分之一每日计算，从2016年10月3日起算违约金，计算至付清之日止。暂计算至起诉时违约金约为2.5万元。三、诉讼费用由被告负担。
一审法院认定事实：2012年2月23日，被告绿紫园公司将怀化绿紫园商业办公楼工程发包给原告昌顺公司施工，并签订了《湖南省建设工程施工合同》一份。合同第2条约定，承包范围为怀化绿紫园商业办公楼施工图所有土建、水电、消防、装饰装修工程内容（以2011年12月15日的设计变更及增减部分为依据）及基础开挖的护壁工程，以及涉及到本工程所有的报建手续和相关费用。合同第5条约定，价款实行固定价及总包干价为797万元。合同第10.6条约定，合同工程总造价以2011年12月15日的设计变更及增减部分为依据；如再有变更，增加工程量部分按当期市场价，湖南2006年建筑工程定额、湖南2006年装饰工程定额、湖南2006年安装工程定额套价，下浮比例双方协商确定；减少工程量部分按承包人提供的工程量清单报价为依据套价。合同第10.2条约定，工程全部竣工后，发包人向承包人支付工程总价款的百分之七十（即人民币557.9万元）；本工程竣工验收合格后，发包人再向承包人支付工程总价款的百分之二十七（即人民币215.2万元）；余下百分之三（即人民币23.9万元）作为本工程的质量保证金，质保期为2年（除防水工程外）。质保期满后，发包人应在15天内支付质保金人民币壹拾陆万柒千元整（167000.00元）。防水工程质保期为5年，质保期满后，发包人应在15天内支付给承包人质保金人民币柒万贰仟元整（72000.00元）。合同第10.5条约定，发包人未按合同要求支付工程款，超过30天，按应付工程款千分之一每天支付违约金，自发包人正式收到承包人提交的请款报告之日起算违约金。合同第二部分《通用条款》第31.1条规定，承包人在工程变更确定后14天内，提出变更工程价款的报告，经工程师确认后调整合同价款。第31.3条规定，工程师应在收到变更工程价款报告之日起14天内予以确认，工程师无正当理由不确认时，自变更工程价款报告送达之日起14天后视为变更工程价款报告已确认。合同还约定了其他权利义务。
2014年8月21日，原告向被告提交书面《请款报告》。该报告称，原告已于2014年8月20日完成了合同约定的全部工程，要求被告支付进度工程款557.9万元。被告在该报告上加盖了公章。
2014年9月18日，本案工程主体工程质量经原告、被告、监理单位、设计单位验收合格，并经监督站监督验收监督工程师签字通过。
2014年9月28日，原告致函被告，要求被告尽快完成应由被告负责的水电开户和电梯安装验收，以免耽误原告已完工工程的整体竣工验收。被告于2014年10月16日予以签字盖章表明收到。
2015年1月28日，原告向被告提交《结算报告》，结算报告中合同包干总价款加上所附《签证单》确认的增加工程量价款共计1080.03万元，所有结算资料附后，报告中原告要求被告30日内与原告完成结算。被告在该报告上加盖了公章。
2015年7月12日，原告向被告提交《催款报告》。原告向被告再次催付工程款。被告在该报告上加盖了公章。
另查明，被告现已装修并出租使用了该建设工程。
一审法院认为，原告怀化市昌顺建筑工程有限公司与被告怀化绿紫园蔬菜科技有限公司签订的《湖南省建设工程施工合同》，系双方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，应认定有效。原告依《湖南省建设工程施工合同》履行了合同固定价款内的施工义务及增加工程量的施工义务，主体工程已验收合格。对于合同固定工程款7970000元，根据合同约定，竣工后支付百分之七十工程款5579000元，原告于2014年8月21日向被告提交《请款报告》，该付款条件已成就，违约金同时起算。又根据合同约定，竣工验收合格后再支付百分之二十七即2152000元。本案工程虽只进行了主体工程验收，并未进行竣工验收，其责任在于被告未完成水电开户及电梯安装，导致竣工验收不能及时进行；另外，中华人民共和国住房城乡建设部《房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收规定》（建质[2013]171号）第五条规定，工程符合下列要求方可进行竣工验收：（七）建设单位已按合同约定支付工程款。本案中，被告未按合同约定支付百分之七十工程款，导致竣工验收条件不成就，原告于2014年9月28日致函被告，告知被告已具备竣工验收的基本条件，但因被告未完成应由被告负责的水电开户和电梯安装验收导致停工，被告于2014年10月16日予以签字盖章收到，未提异议，视为原告施工已于2014年9月28日之前具备竣工验收条件。因此，后续工程款百分之二十七即2152000元付款时间应从2014年9月28日起算，30日后即从2014年10月29日起算违约金。对于增加的工程量，原告于2015年1月28日向被告提交《结算报告》、《签证单》十份，签证时间从2013年5月3日起至2014年12月28日，涉及增加工程款2830303.18元，要求被告30日内完成结算。被告在该《结算报告》加盖公章，但未签署意见，应当视为被告当天已收到。根据合同《通用条款》第31.1、31.3条规定，答复时间为14日，由于原告要求答复的时限为30日，视为原告单方面同意延长被告的答复时限，应以该时限为被告的确认时限，并以该时限到期日的次日即2015年3月1日为增加工程款的付款时间，30日后即从2015年4月2日起算违约金。对于质保金，应从2014年9月28日之日起计算质保期，质保期两年，15日内即2016年10月12日内退还167000元，因质保金由工程款扣留而来，其违约金按照工程款支付要求计算，30日后即从2016年11月13日起算违约金。
关于本案合同约定的违约金是否过高的问题：根据《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第十七条及《最高人民法院〈关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第十二四条第四款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”之规定，鉴于本案争议所涉的《湖南省建设工程施工合同》已经对违约金的计算方法进行了明确约定，故原则上应当按照该约定计算违约金。如果按照约定计算得出的违约金明显过高，而被告又未到庭的情况下，法院酌情予以调整，就本案而言，被告怀化绿紫园蔬菜科技有限公司逾期支付工程款导致原告怀化市昌顺建筑工程有限公司的损失为垫资利息的损失。参照怀化本地民间借贷市场利率情况，该垫资利息损失宜按照年息24%来计算。现《湖南省建设工程施工合同》约定的违约金计算方法得出的违约金显然超过了按照年息24%计算得出的垫资利息损失，因此，应当调整为未支付的工程款为基数按照年息24%计算违约金。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第四十五条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》一百四十四条之规定，判决如下：
一、限被告怀化绿紫园蔬菜科技有限公司在本判决生效之日起10日内支付原告怀化市昌顺建筑工程有限公司工程款1056.13万元及违约金（违约金按年利率24%计算，其中欠付工程款557.9万元从2014年8月21日起算违约金，欠付工程款215.2万元从2014年10月29日起算违约金，欠付工程款283.03万元从2015年4月2日起算违约金，计算至付清之日止）。
二、限被告怀化绿紫园蔬菜科技有限公司在本判决生效之日起10日内支付原告怀化市昌顺建筑工程有限公司质保金16.7万元及违约金（违约金按年利率24%计算，从2016年11月13日起算违约金，计算至付清之日止）；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费140710元，由被告怀化绿紫园蔬菜科技有限公司负担。
二审期间，双方当事人均未提交新证据。一审法院对证据的采信和对事实的认定正确。
本院二审查明的事实与一审认定的事实一致。
本院认为：怀化市昌顺建筑工程有限公司与怀化绿紫园蔬菜科技有限公司签订的《湖南省建设工程施工合同》，系双方当事人的真实意思表示，未违反法律强制禁止性规定，合法有效，原审认定有效正确。
怀化市昌顺建筑工程有限公司根据其与怀化绿紫园蔬菜科技有限公司所签订的上述合同，已经完成了施工，工程已经全部竣工，并已达到验收的条件和标准，只是因为怀化绿紫园蔬菜科技有限公司的原因工程尚未竣工验收，责任不在于怀化市昌顺建筑工程有限公司。怀化市昌顺建筑工程有限公司在工程已被怀化绿紫园蔬菜科技有限公司自行使用的情况下，要求怀化绿紫园蔬菜科技有限公司依照合同支付工程价款，理由正当。依照合同，怀化绿紫园蔬菜科技有限公司应当支付的工程款为：1、合同固定工程款7970000元，竣工后支付百分之七十工程款即5579000元；2、竣工验收合格后再支付百分之二十七即2152000元。因前述，工程已经全部竣工，并已达到验收的条件和标准，只是因为怀化绿紫园蔬菜科技有限公司的原因工程尚未竣工验收，工程已由怀化绿紫园蔬菜科技有限公司自行使用，怀化绿紫园蔬菜科技有限公司应当支付该部分工程款；3、增加工程款2830303.18元，该部分工程款对应的工程量均经过怀化绿紫园蔬菜科技有限公司签证。上述款项为（5579000元+2152000元+2152000元）1056.13万元，应由怀化绿紫园蔬菜科技有限公司支付。原审对此认定正确。怀化绿紫园蔬菜科技有限公司提出只须向怀化市昌顺建筑工程有限公司支付5579000元、另外4982300元不应支付的上诉主张及理由不能成立。
由于怀化绿紫园蔬菜科技有限公司在履行合同中未依约支付工程款，违约事实客观存在，依法应承担违约责任，原审根据怀化绿紫园蔬菜科技有限公司的违约事实和合同约定，并在合同约定的违约金标准即年利率36%的基础上下调至24%并无不当。怀化绿紫园蔬菜科技有限公司提出不应承担违约金的上诉主张及理由亦不能成立。
对于质保金，合同约定质保期两年，原审从2014年9月28日即工程已经全部竣工并已达到验收条件而因怀化绿紫园蔬菜科技有限公司的原因未予验收之日起计算质保期，满两年后判令怀化绿紫园蔬菜科技有限公司退还质保金16.7万元并承担违约金，并无不妥。怀化绿紫园蔬菜科技有限公司提出不应退还质保金16.7万元并承担违约金的上诉主张及理由亦不能成立。
综上，怀化绿紫园蔬菜科技有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原判事实清楚，适用法律正确，处理并无不当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费46658元，由上诉人怀化绿紫园蔬菜科技有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨代绪
审判员 刘士平
审判员 李东恒
二〇一七年九月七日
书记员 戴蚁玲