浙江省缙云县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙1122刑初14号
公诉机关浙江省缙云县人民检察院。
被告人吕杨鹏，男，1981年5月22日出生，汉族，高中文化程度，农民，中共党员，住浙江省缙云县。因本案，于2016年7月29日被缙云县公安局刑事拘留，同年8月5日被取保候审，后经本院决定，于2017年3月8日被逮捕。现羁押在缙云县看守所。
指派辩护人丁想，浙江民晖律师事务所律师。
缙云县人民检察院以缙检刑诉【2016】454号起诉书指控被告人吕杨鹏犯合同诈骗罪一案，于2017年1月3日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。缙云县人民检察院指派代理检察员王慧琴出庭支持公诉，被告人吕杨鹏及其指派辩护人丁想到庭参加了诉讼。现已审理终结。
缙云县人民检察院指控，2015年4月28日，被告人吕杨鹏因经济困难，企图通过租车抵押的方式获得财物。后其与东阳市白云鑫焱汽车租赁公司以签订租车合同的方式骗取黑色宝马5系轿车一辆，后其又谎称宝马轿车主潘某需要借钱，委托自己将车辆套现，将黑色宝马5系轿车抵押给郑某，并从郑某处借款人民币18.8万元，后将该借款用于偿还债务和日常花销。经鉴定，该黑色宝马5系轿车的价值为人民币26万元。另查明，被告人吕杨鹏于2016年11月9日成功劝说涉嫌信用卡诈骗犯罪的其他犯罪嫌疑人归案，具有立功表现。公诉机关为证明上述事实，当庭宣读和出示了被告人吕杨鹏的供述，被害人郑某、潘某的陈述，证人孙某、朱某、陈某的证言，调取证据通知书、调取证据清单、接受证据材料清单、营业执照、注册登记机动车信息栏、汽车租赁合同、驾驶证复印件（吕杨鹏）、借条、收条、行驶证复印件、身份证复印件（潘某），农业银行转账凭证，、价格鉴定结论书，立功材料，违法犯罪记录查询证明，抓获经过，户籍证明等证据。公诉机关认为其指控事实清楚，证据确实、充分。被告人吕杨鹏以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，应以合同诈骗罪追究刑事责任；被告人吕杨鹏成功劝说其他犯罪嫌疑人归案，具有立功表现，应适用《中华人民共和国刑法》第六十八条的规定。提请本院依法判处。
被告人吕杨鹏在庭审中对起诉指控的犯罪事实、罪名均无异议。其辩护人丁想的辩护意见是对起诉指控的犯罪事实、罪名无异议，但被告人具有如下从轻或减轻的量刑情节：1、被告人具有坦白情节；2、被告人具有立功表现；3、被告人系因做生意失败导致经济困难才走上犯罪道路，现家中子女年幼，经济负担重，且其当庭自愿认罪，具有明显的悔罪表现。综上，请求本院对被告人减轻处罚并宣告缓刑。
经审理查明，被告人吕杨鹏因经济困难企图通过租车质押的方式骗取财物。2015年4月28日，其与东阳市白云鑫焱汽车租赁公司签订租车合同，骗取了一辆黑色宝马5系轿车，后其又谎称宝马轿车主潘某需要借钱，委托自己将车辆套现，将该宝马轿车质押给被害人郑某，并从郑某处借款人民币20万元。之后除支付人民币7000元的利息以外，被告人吕杨鹏将其余借款用于偿还债务和日常花销。经鉴定，该宝马轿车的价值为人民币26万元。现宝马轿车已被被害人潘某自行开回。
另查明，被告人吕杨鹏于2016年11月9日成功劝说涉嫌信用卡诈骗犯罪的其他犯罪嫌疑人归案。
还查明，案发后，被告人吕杨鹏已赔偿被害人潘某的经济损失，并取得谅解。
又查明，被告人吕杨鹏因本案于2016年7月29日被刑事拘留，同年8月5日被取保候审，其被先行羁押的时间为7日。
上述事实，有公诉机关当庭举证，并经庭审质证，本院予以确认的下列证据证实：
被害人潘某的陈述证实：2015年4月28日，吕杨鹏在其经营的东阳市白云鑫焱汽车租赁服务部租了一辆黑色宝马5系轿车。刚开始吕杨鹏会按期支付日租金，到了5月上旬，吕杨鹏经常拖欠租金，后其发现车辆已被吕杨鹏抵押给他人。7月5日晚上，其通过车上GPS查到车辆出现在磐安，就和两个朋友去把车开回来。其等人拦住车辆后发现车辆是一个年轻人开的，他说车是车主“潘某”抵押给他的，但事实上其没有抵押过车子，后其将车开回东阳等事实。
2、被害人郑某的陈述证实：2015年4月29日，朱某联系其说吕杨鹏介绍了一个叫“潘某”的朋友需要借款人民币20万，以宝马轿车作为质押，其审核了潘某的户籍信息和车辆的行驶证信息后表示同意。当天晚上，吕杨鹏和其说“潘某”有事先走了，委托他办理借款事宜，并提供了事先写好的借款金额为人民币20万元的借条，落款人为“潘某”，其审核身份证和借条后，就将人民币20万元钱交给吕杨鹏。其将借款交给被告人吕杨鹏时并未拿回利息，双方在借条上约定的利息是月利率3分，每月一付，后经多次讨要利息，吕杨鹏除于2015年6月25日向其转账7000元利息外，剩余本息至今未付。其和朋友曾开着质押的宝马轿车在磐安县冷水镇岩潭村附近的路上被人逼停，对方将其和朋友从车上拉下来后开走宝马轿车。后经过公安民警调查，其才得知该宝马轿车系吕杨鹏从租赁公司租来的，真正的车主潘某对于借款一事一无所知等事实。
3、证人孙某的证言证实：2015年4月28日下午，被告人吕杨鹏在其与潘某合伙经营的东阳市白云鑫焱汽车租赁服务部租了一辆黑色宝马5系轿车，并向其要了汽车行驶证原本后将车开走等事实。
4、证人朱某的证言证实：2015年4月底的时候，其接到吕杨鹏关于找其帮忙抵押一辆车的电话后，帮吕杨鹏联系了郑某，后吕杨鹏利用一张事先写好的借条向郑某借款20万元人民币，并把宝马轿车抵押给郑某，当晚郑某将20万元钱给了吕杨鹏后就将宝马轿车开走等事实。
5、证人陈某的证言证实：2016年1月5日，其和郑某驾驶吕杨鹏质押给郑某的宝马轿车途经磐安县冷水镇岩潭村附近时，遭实际车主潘某逼停，郑某与潘某就宝马轿车的归属问题发生肢体冲突，后宝马轿车被潘某强行开走的事实。
6、调取证据通知书、调取证据清单、接受证据材料清单、借条、收条、驾驶证复印件（吕杨鹏）、行驶证复印件、身份证复印件（潘某）证实：根据缙云县公安民警向磐安县新渥镇派出所调取郑某被诈骗案件的相关材料显示，被告人吕杨鹏以潘某的身份向郑某借款人民币20万元，自己作为担保人，并以牌照号浙Ｇ×××××的宝马轿车作为质押的事实。
7、调取证据通知书、营业执照、注册登记机动车信息栏、汽车租赁合同、驾驶证（吕杨鹏）证实：被告人吕杨鹏于2015年4月28日向东阳市白云鑫焱汽车租赁服务部租赁车牌号为浙Ｇ×××××的黑色宝马轿车的事实。
8、中国农业银行转账凭证证实：被告人吕杨鹏于2015年6月25日转账人民币7000元给郑某的事实。
9、原始伤情记录表、检查报告单、调解协议书证实：宝马轿车的实际车主潘某为从郑某处拿回被吕杨鹏非法质押的宝马轿车而与郑某发生肢体冲突，后经调解已解决的事实。
10、谅解书证实：被告人吕杨鹏已赔偿被害人潘某的经济损失，潘某对吕杨鹏的行为表示谅解的事实。
11、价格鉴定结论书证实：经鉴定，涉案黑色宝马5系轿车的价值为人民币26万元的事实。
12、立功材料证实：被告人吕杨鹏于2016年11月9日成功劝说涉嫌信用卡诈骗的其他犯罪嫌疑人归案，具有立功表现的事实。
13、违法犯罪记录查询证明证实：被告人无前科的事实。
14、抓获经过证实:被告人吕杨鹏于2016年7月29日被缙云县公安局民警在缙云县壶镇镇石龙村车水东路6号家中抓获归案的事实。
15、户籍证明证实：被告人、被害人、证人的自然身份情况
16、被告人吕杨鹏在侦查阶段和当庭的供述与本院认定的上述事实基本相符。
本案事实清楚、证据确实、充分。
本院认为，一、关于本案的定性。经查，被告人吕杨鹏虽系隐瞒自己的真实意图以签订租赁合同的方式向汽车租赁公司租赁了车辆，具以合同诈骗的方式骗取他人车辆的表象，但其实施的犯罪行为主要是侵犯他人的财产所有权而非扰乱市场经济秩序，不具有合同诈骗罪的本质特征，故本案应认定为诈骗罪。
二、关于被害人郑某的经济损失数额的认定问题。经查，根据被害人的陈述、被告人吕杨鹏出具的借条、收条以及中国农业银行转账凭证，能相互印证证实被告人吕杨鹏向被害人郑某借款人民币20万元，后通过银行转账支付人民币7000元的利息，故被害人遭受的经济损失为19.3万元。被告人吕杨鹏虽辩称其向被害人借款的同时已经支付1.2万元的利息，但对于利率的供述与其出具的借条上的记载不一致，也未提供其他证据予以证实，且被害人对此予以否认，故对于被告人的辩解意见，本院不予采纳。但公诉机关认定的经济损失数额有误，本院予以纠正。
综上所述，被告人吕杨鹏以非法占有为目的，采用虚构事实和隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名有误，本院予以纠正。被告人成功劝说其他犯罪嫌疑人归案，应认定具有立功表现，依法可以从轻或者减轻处罚；被告人归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；被告人已退赔部分被害人的经济损失，并取得部分被害人的谅解，可酌情从轻处罚。综上，根据被告人的上述犯罪事实、性质及情节，本院决定对其适当从轻处罚，但被告人的辩护人请求本院减轻处罚并宣告缓刑的意见，本院不予采纳。被告人在本案宣判前尚未退出的违法所得人民币19.3万元，应继续予以追缴；其因本案被先行羁押的时间7日，依法予以折抵刑期。为此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第四十五条、第四十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第六十四条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，判决如下：
一、被告人吕杨鹏犯诈骗罪，判处有期徒刑三年零十个月，并处罚金人民币10万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月8日至2020年12月31日。罚金限在本判决生效后即向本院缴纳）。
二、继续向被告人吕杨鹏追缴尚未退出的违法所得人民币19.3万元，返还给被害人郑相科。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向丽水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡 媛
人民陪审员 周云光
人民陪审员 李国省
二〇一七年三月八日
代书 记员 徐诗周
附：裁判文书适用法律条文依据
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十七条第三条犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。