山东省青岛市李沧区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）李刑初字第45号
公诉机关山东省青岛市李沧区人民检察院。
被告人鞠某，中共党员，1994年任青岛市住房资金管理中心业务部副主任，1998年任青岛市住房资金管理中心业务部主任，2001年任青岛市住房资金管理中心副主任，2006年任青岛市国际会展中心主任至今。因涉嫌犯受贿罪、贪污罪于2013年8月27日被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现羁押于山东省青岛市第一看守所。
辩护人张需聪，北京大成（青岛）律师事务所律师。
青岛市李沧区人民检察院以青李检刑诉（2013）379号起诉书指控被告人鞠某犯受贿罪、贪污罪，于2013年12月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。青岛市李沧区人民检察院指派检察员尤嘉出庭支持公诉，被告人鞠某及其辩护人张需聪到庭参加诉讼。在案件审理过程中，青岛市李沧区人民检察院发现案件需要补充侦查，于2014年3月19日建议延期审理，本院于同日决定对本案延期审理。后青岛市李沧区人民检察院于2014年4月18日补充侦查完毕，建议恢复审理，本院于同日决定对本案恢复审理。本案现已审理终结。
公诉机关认为，被告人鞠某身为国家工作人员，利用职务上的便利，以明显低于市场价格从他人处购买房屋、非法收受他人财物，价值共计人民币198791元，为他人谋取利益；且利用职务上的便利，侵吞国有资产价值共计人民币368803元，其行为已分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、三百八十二条第一款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当分别以受贿罪、贪污罪追究其刑事责任。
被告人鞠某辩称，起诉书指控的买了三套房子事实存在，但都经领导批准，不同意指控的罪名，对收取购物卡的事实及罪名无异议。
鞠某的辩护人提出的辩护意见是：被告人鞠某经领导同意，以高于最低优惠价从永乐住屋发展有限公司购房，未利用职务便利，不构成贪污罪；被告人鞠某未利用职务便利，以明显低于市场价从新园公司购房，不构成受贿罪。
辩护人提供下列证据：1、房地产登记材料（一）证明青岛永乐住屋发展有限公司投资建设的逍遥村改造工程C1组团52#、53#、56#三个楼座中，以每平方米2400元的价格销售了1套住房，以每平方米2590.45元的价格销售了1套住房，以每平方米2600元的价格销售了9套住房，以每平方米2800元的价格销售了3套住房，欲证实该公司投建的房产存在优惠销售价格，鞠某以每平方米2800元的优惠价格从永乐住屋发展有限公司购买住房，不属于明显低于市场价格。2、房地产登记材料（二），证明青岛新园房地产开发有限公司投建的逍遥村改造工程C1组团50#、51#、54#、55#四个楼座中，以每平方米2600元的价格销售了6套住房，以每平方米2800元的价格销售了3套住房，以每平方米3100元的价格销售了1套网点，以每平方米3500元的价格销售了3套网点，欲证实该公司投建的房产也存在优惠销售价格，鞠某以每平方米2600元的优惠价格从新园公司购买住房，也不属于明显低于市场价格。3、房地产登记材料（三）证明新园公司投建的楼座中以每平方米3000元的价格销售了7套住房，永乐住屋发展有限公司投建的楼座中还以每平方米3000元的价格销售了2套住房，结合上述证据1和证据2的数据，可以清楚地看出，永乐住屋发展有限公司和新园公司投建的7个楼座中，以每平方米3000元及以下的价格共销售了32套住房，因此，涉案楼座的优惠市场价应为每平方米2400元-3000元之间。本案中以委托鉴定的方式来确定涉案房屋的市场价格，显然不当。4、房地产登记材料（四）证明青岛国际城房地产开发有限公司在同一时期、同一区域开发销售的两个商品房楼座中，以每平方米2500元的价格销售了1套，以每平方米2900多元的价格销售了4套，以每平方米3000元的价格销售了2套。可见，该区域同期房屋的优惠市场价确实在每平方米2500元-3000元之间，欲证实鞠某的购房价格并非明显低于市场价。5、涉案房屋预售许可证2001年8月30日，证实吴美已退休。6、刑事判决书，虽是东营市中院判决，但涉案房屋在青岛，予以借鉴，不作为证据使用，请法庭参考；7、盛怀茂的刑事判决书，证实鞠某以优惠价购买不属于受贿罪。
（一）被告人鞠某身份及相关公司性质的认定
经审理查明，被告人鞠某于1994年12月28日至2001年6月，任青岛市住房资金管理中心业务部副主任（正科级），主任（副处级），2001年6月14日，任青岛市住房资金管理中心副主任（正处级），青岛市住房资金管理中心业务部主要工作职责为做好住房资金筹集、使用和管理。使用资金，定期编制住宅建设政策性专项贷款计划，及时回收专项贷款本息。2003年3月28日，任青岛市住房公积金管理中心（市住房资金管理中心）总会计师（正处级），2006年9月18日，不再担任青岛市住房公积金管理中心（市住房资金管理中心）总会计师职务。被告人鞠某任副主任、总会计师期间，分管筹集部、个贷部、永乐住屋发展有限公司。2006年12月8日任青岛国际会展中心主任，主持青岛会展中心工作，分管办公室、人力资源部、财务部、经营部。青岛永乐住屋发展有限公司（下称永乐住屋发展有限公司）属于国家出资公司。青岛市住房资金管理中心出资260万元，占注册资金52%，自然人刘百祥出资240万，占注册资金48%。实际刘百祥并未出资，均由青岛市住房资金管理中心出资。青岛市住房资金管理中心主任吴美任法定代表人，吴美于2001年退休。
认定上述事实的证据如下：
1、青财组（1993）46号、青住资（1993）16号、青财组（1994）41号、青住资字（1995）第4号、青住资字（1997）第4号、青住资字（1997）第47号、青政办政字（98）7号、青住资字（1999）第42号、青政办政字（2001）8号、青政办政字（2003）6号、青组干字（2005）88号、青组干字（2006）78号文件
证实：鞠某在青岛市住房公积金管理中心（住房资金管理中心）历任任职情况。
2、青岛市住房公积金管理中心出具的证明、鞠某任职证明证实：市住房资金管理中心业务部主要工作职责为做好住房资金筹集、使用和管理工作。使用资金，定期编制住宅建设政策性专项贷款计划，及时回收专项贷款本息。
鞠某的任职情况及分管工作情况：2001.06-2003.5.28，任副主任、总会计师（2003.3.28任命）期间，分管筹集部、个贷部、永乐住屋发展有限公司。
3、青岛市住房公积金管理中心事业法人登记证证实：青岛市住房公积金管理中心系事业单位。
4、青岛国信实业有限公司提供的营业执照及工商登记证实：青岛国信实业有限公司为国有独资有限责任公司，经营项目为国有资产运营及投资货物和技术的进出口业务；注册资金300万元，系国有独资。
5、青岛国际会展中心提供的事业单位法人证书证实：青岛国际会展中心为青岛国信实业有限公司下属的自收自支事业单位。
6、青岛市第十三届人民政府市长办公会议纪要证实：2006年4月6日市长办公会确定会展中心项目整体划归市国信公司，由国信公司接受会展中心产权，现会展中心工作人员一并移交给国信公司，实行企业化管理，具体由外经贸局和国信公司搞好衔接。
7、青岛国信实业有限公司［青国信（2006）109号］任免文件证实2006年12月8日任命鞠某为青岛国际会展中心主任。
8、青岛国际会展中心情况说明证实：鞠某任青岛国际会展中心主任主持青岛会展中心工作，分管办公室、人力资源部、财务部、经营部工作。
9、青岛住房公积金管理中心事业法人登记证、青岛永乐住屋发展有限公司企业登记查询、房屋租赁协议、投资声明、公司变更登记申请书、刘百祥个人证件复印件证实：青岛永乐住屋发展有限公司属于国有控股公司，租用青岛市住房资金管理中心的市南区东海西路16号401室作为办公用房。
10、证人刘某某的证言证实其未实际出资。
11、证人吴某的证言证实（原系青岛市住房公积金管理中心主任）：其任青岛市住房公积金中心主任全面负责住房公积金中心的工作。青岛市住房公积金管理中心成立青岛永乐住屋发展有限公司和青岛永安投资咨询有限公司。其任两个公司的法定代表人。上述公司只有住房资金管理中心出资，其他股东没有出资，只是挂名。
12、永乐住屋有限公司报销审批单、工资审批单等证实：鞠某自2001.12至2003.11，对永乐住屋有限公司公司具有实际的分管权限，报销审批单据、工资审批单都有其签字。
13、户籍查询证实：鞠某的身份情况。
（二）控辩双方争议的事实、证据分析及本院评判如下：
贪污部分
公诉机关指控，2002年，鞠某在担任青岛市住房资金管理中心副主任期间，利用职务上的便利，在分管的下属国有单位青岛永乐住屋发展有限公司，以明显低于市场的价格支付331877元人民币购买青岛市市南区大尧三路58号2单元202户房屋一套（经鉴定价值人民币428423元），侵吞国有资产价值人民币96546元。
2003年，鞠某在担任青岛市住房资金管理中心副主任、总会计师期间，利用职务上的便利，在分管的下属国有单位青岛永乐住屋发展有限公司，以明显低于市场的价格支付348871元人民币购买青岛市市南区大尧三路58号3单元602户房屋一套（经鉴定价值人民币621128元），侵吞国有资产价值人民币272257元。
经审理查明，青岛新园房地产开发公司（下称新园公司）因棚户区改造等项目多次向青岛市住房资金管理中心贷款。贷款程序有三级审批，调查人、业务部主任、中心主任均需签字。新园公司与青岛国际城房地产开发有限公司联合建设逍遥村改造工程50、51、52、53、54、55、56楼。因新园公司资金紧张，其与永乐住屋发展有限公司联合建设逍遥花园。双方协议以新园公司的名义与青岛国际房地产开发有限公司签订联建协议。其中，新园公司自己投资建设50、51、54、55号楼，青岛永乐住屋发展有限公司投资建设52、53、56号楼并均由新园公司代建。永乐住屋发展有限公司委托新园公司代理销售52、53、56号楼。一至五层每平方米2950元保底销售，顶层每平方米4100元保底销售，按保底价销售的房款全部归永乐住屋发展有限公司。低于保底价销售的，差价部分由新园房地产公司补齐，以保证永乐住屋发展有限公司的利益。高于保底价100元的部分由新园房地产取得，再高的部分新园房地产与永乐住屋发展有限公司6：4分成。在实际销售中，吴美、盛怀茂商议确定优惠价2600元。购房人要求优惠时，由吴美确定价格，短信或批条联系盛怀茂，购房人到新园公司办理销售手续。被告人鞠某向吴美汇报要求优惠购房，吴美同意。在新园公司代售房屋中，有十四套房屋单价低于2950元出售。新园公司后因资金紧张，由被告人鞠某联系，新园公司与香江置业公司联合建设一楼座。青岛国际城房地产开发公司逍遥村改造项目于2001年8月30日获批商品房预售许可证，可以公开预售。
2002年1月30日，被告人鞠某以江伟名义购买青岛市市南区大尧三路58号2单元202户（合同房号为53号2单元201户）房屋一套、单价为2800元／平方米，面积113.13平方米，总金额为331877元（其中，包括房价316764元和一次性缴纳的煤气、暖气配套费15113元）。付款时间2002年1月30日、4月3日。江伟系被告人鞠某亲属，并未出资。2009年12月21日，江伟将大尧三路58号2单元202户的房屋转让给鞠某。侦查期间，青岛市李沧区人民检察院委托鉴定该房单价3787元／平方米，价值人民币428423元，鉴定基准日为2002年1月30日。
2003年7月14日，被告人鞠某妻子周敏青岛市市南区大尧三路58号3单元602户（合同房号为53号1单元601户）房屋一套，单价为2800元／平方米，面积118.99平方米，总金额为348871元（其中，包括房款333172元和一次性缴纳的煤气、暖气配套费15699元）。周敏实际付款的时间是2013年3月13日。2004年2月7日，周敏将该处房屋卖给宋修英。青岛侦查期间，青岛市李沧区人民检察院委托鉴定该房单价5220元／平方米，价值人民币621128元，鉴定基准日为2003年7月14日。
另查明，永乐住屋发展有限公司以每平方米2400元的价格销售了1套住房，以每平方米2590.45元的价格销售了1套住房，以每平方米2600元的价格销售了9套住房，以每平方米2800元的价格销售了3套住房。
认定上述事实的证据如下：
1、联建协议证实：青岛新园房地产开发公司与永乐住屋发展有限公司联合建设逍遥花园的事实。双方协议以青岛新园房地产的名义与青岛国际房地产开发有限公司签订联建协议。其中，新园房地产公司自己投资建设50、51、54、55号楼。
2、永乐住屋发展有限公司与青岛新园房地产开发公司的二份协议书、三份补充协议证实：永乐住屋发展有限公司与青岛新园房地产开发公司共同联合参与逍遥村改造工程，是以青岛新园房地产开发公司的名义与青岛国际城房地产开发有限公司签订联建协议。
3、商品房销售台账、付款账目、房屋销售合同、购房交款收据、房产登记及交款明细、房产交款发票、江伟身份证、房屋预售许可证、测绘证明、逍遥花园新旧门牌编号证明及产权证明证实：房产登记编号为市南区大尧三路58号2单元202户（合同房号为53号2单元201户）的购房人、所有人为江伟，签合同时间为2002年1月30日，单价为2800元／平方米，面积113.13平方米，总金额为331877元（其中，包括房价316764元和一次性缴纳的煤气、暖气配套费15113元）。付款时间2002年1月30日、4月3日。
4、房屋所有权登记审核表、交款明细及完税证明、房屋转移登记申请书、江伟注销的房地产权证、房屋买卖合同证实：2009年12月21日，江伟将大尧三路58号2单元202户的房屋转让给鞠某。
5、商品房销售台账、付款账目、商品房买卖合同、购房交款收据、房产登记及交款明细、房产交款发票、商品房预售许可证及竣工验收备案表、测绘证明、逍遥花园新旧门牌编号证明、卖房评估涵、产权证明、房屋转让资料证实：房产登记编号为青岛市市南区大尧三路58号3单元602户（合同房号为53号1单元601户）的购房人、所有人均为周敏，签合同时间为2003年7月14日，单价为2800元／平方米，面积118.99平方米，总金额为348871元（其中，包括房款333172元和一次性缴纳的煤气、暖气配套费15699元）。周敏实际付款的时间是2013年3月13日。2004年2月7日，周敏将该处房屋卖给宋修英。
6、青岛新园房地产开发有限公司账目证实：周敏支付房款。
7、青岛新园房地产开发公司的青岛市住宅建设政策性专项贷款申请审批书及贷款合同证实：1995年至1999年青岛新园房地产开发公司在住房资金管理中心办理洛东小区、逍遥花园等工程的贷款情况，鞠某作为业务部副主任、主任，审批书上均有其批准贷款的签字，证明其职务上对新园房地产开房公司的申请贷款有一定的审批权限。
8、青岛市住宅建设政策性专项贷款展期申请、审批表及展期合同书
证实：青岛新园房地产因不能如期偿还贷款，申请对贷款展期归还。审批表上均有鞠某签字。证明鞠某在职务上对青岛新园房地产开发公司贷款展期申请上有一定审批权限。
9、青岛新园房地产开发公司账目明细表证实：青岛新园房地产开发公司获得的专项贷款账目情况。
10、证人周某的证言证实：市南区大尧三路54号楼的1单元201户在周敏名下，大尧三路58号楼的2单元202户当时是鞠某以他外甥女江伟的名义购买的，已过户到鞠某名下。
11、证人吴某的证言证实：永乐住屋发展有限公司开发了燕儿岛路19号的永乐花园和新园公司开发的逍遥花园的7个楼座中的3个，这三个楼座由永乐住屋发展有限公司住屋出资，由新园公司代建代卖，销售价格由永乐住屋发展有限公司、新园公司商定，是否有最低限价记不清了。确定保底销售价由吴美、盛怀茂等参与确定，因鞠某是业务部主任，在这方面比较懂，所以让他参与定价。因有上级领导等买房，吴美与盛怀茂确定优惠价是2600元。有多套房子低于保底销售价销售，都是吴美同意后批条或发信息给盛怀茂，购房者直接去新园公司办手续。鞠某为在逍遥花园买房便宜找过吴美，吴美也答应了，但是因为谁买房找的，找了几次，便宜了多少钱记不清了，以鞠某说的和合同为准。新园公司向住房公积金中心贷过款，洛阳路小区项目和逍遥花园项目都贷过款。
12、证人盛某某的证言证实：青岛市住房公积金管理中心成了永乐住屋有限公司。永乐住屋有限公司投资逍遥村改造工程中的3个楼座，永乐住屋发展有限公司与新园公司就销售价格有保底协议，有部分房屋低于保底销售价销售。
13、证人傅某某的证言证实：永乐住屋有限公司投资逍遥村改造工程中的3个楼座，永乐住屋发展有限公司与新园公司有关于保底价的销售价格有协议。低于保底价销售的，新园公司还是按照实际价格与永乐住屋发展有限公司进行结算。低于保底价的差额部分，新园公司也没有补齐，应得的利益也放弃了。
14、证人江某的证言证实：市南区大尧三路58号2单元202户的房屋是鞠某以江某的名义购买的，后江某将其过户到鞠某名下。
15、辩护人提供房地产登记材料证明青岛永乐住屋发展有限公司投资建设的逍遥村改造工程C1组团52#、53#、56#三个楼座中，以每平方米2400元的价格销售了1套住房，以每平方米2590.45元的价格销售了1套住房，以每平方米2600元的价格销售了9套住房，以每平方米2800元的价格销售了3套住房。
16、鉴定意见
李沧区价格认证中心价格鉴定结论书：青李沧价鉴字（2013）103、104号（采取公开市场价值标准确定的客观合理的价格）认定房屋价值，鉴定基准日签订购房合同时间，价格鉴定师臧绍君、冯海的注册登记证随案佐证。
评判：被告人鞠某不构成贪污罪，理由如下：
1、被告人未利用职务上的便利。价格的确定超出了被告人的职权范围。
购买房屋的价格由吴美确定，鞠某向吴美汇报买房要求优惠，吴美证实鞠某的确向其汇报过买房要求优惠，具体情况记不清楚了，以鞠某陈述的为准。
2、被告人未采取隐瞒、骗取等不为人知的手段得到房产，而是以真实身份签订书面合同，并及时付款，与贪污罪通常所采取的隐匿手段不符。
3、涉案房屋属永乐住屋发展有限公司开发所有，其作为国有公司在市场经营中有自主定价的权利，永乐住屋发展有限公司与新园公司联建协议中约定保底销售价系双方结算价格，作为购房者，无需任何关系即可享受该购房价格，吴美等证言证实经商议确定优惠价是2600元，实际确有十余人以该价位购买房屋，在无证据证实其他十余套房子系非正常交易的前提下，应认定该价格属于商品经营者事先设定的不针对特定人的最低优惠价格，即市场价格。被告人鞠某购买房屋单价2800元，系高于最低优惠价格购入。侦查机关确认的鉴定基准日是签订购房合同时间，被告人称在2001年已订房，因吴美于2001年退休，同年8月交接工作，其确定被告人购房价格的时间应在2001年8月前，该项目商品房预售许可证在2001年8月30日获批，侦查机关选定鉴定基准日有误，本院不予采纳。鉴定价格远高于保底销售价及最低优惠价格，现无理由及证据认定永乐住屋发展有限公司在当时应按照鉴定价格出售涉案房屋，最高人民法院及最高人民检察院关于此类情形是否构成贪污罪亦无相关司法解释，故公诉机关以鉴定价格与被告人购买房屋实际价格的差价为依据指控被告人犯贪污罪，缺乏足够的事实及法律依据，本院不予支持。
综上所述，本案现有证据不能证实被告人利用职务上便利，采取隐瞒、骗取等不为人知的其他手段非法占有公共财物，不构成贪污罪。
受贿部分
公诉机关指控1、1995至2000年左右，被告人鞠某在任青岛市住房资金管理中心业务部副主任、主任期间，利用职务上的便利为青岛新园房地产开发公司办理贷款提供帮助，后于2002年任青岛市住房资金管理中心副主任期间，以明显低于市场的价格支付355853元人民币购买青岛新园房地产开发公司的位于青岛市市南区大尧三路54号1单元201户房屋一套（经鉴定价值人民币529644元），收受贿赂价值人民币173791元。
2、2011年左右，鞠某在任青岛国际会展中心主任期间，利用职务上的便利，收受会展单位青岛嘉路博国际会展有限公司、青岛嘉时代文化传媒有限公司共计价值人民币15000元的购物卡，为其办理会展提供帮助。
3、2012年春节前，鞠某在任青岛国际会展中心主任期间，利用职务上的便利，收受会展单位青岛海宸国际会展有限公司价值人民币10000元的购物卡，为其办理会展提供帮助。
经审理查明，上述二、三笔事实被告人无异议，足以认定公诉机关指控的事实，证据如下：
1、青岛嘉路博国际会展有限公司、青岛嘉时代文化传媒有限公司购买海信广场购物卡的账目、银行进账单据
证实：2010年12月30日，青岛嘉路博国际会展有限公司从海信广场购买4万元的货物。2010年11月30日，青岛嘉路博国际会展有限公司从海信广场购买12万元的货物。
2、青岛海信东海商贸有限公司的银行进账单据、购物卡购买明细表证实：2010年12月30日、12月1日，青岛嘉路博国际会展有限公司分别转账到海信广场4万元、12万元。
3、鞠某妻周敏在海信广场用购物卡购物的刷卡记录证实：周敏用购物卡卡号为80×××94、85×××91在海信广场购物。
4、青岛嘉路博国际会展有限公司、青岛嘉时代文化传媒有限公司提供的与青岛国际会展中心的合同。证实：青岛嘉路博国际会展有限公司、青岛嘉时代文化传媒有限公司在青岛国际会展中心办会展的事实。
5、青岛国信实业有限公司提供的营业执照及工商登记证实：青岛国信实业有限公司为国有独资有限责任公司，经营项目为国有资产运营及投资货物和技术的进出口业务；注册资金300万元，系国有独资。
6、青岛国际会展中心提供的事业单位法人证书证实：青岛国际会展中心为青岛国信实业有限公司下属的自收自支事业单位。
7、证人林某（青岛嘉路博国际会展有限公司、青岛嘉时代文化传媒有限公司总经理）的证言，证实：鞠某在担任青岛市国际会展中心主任期间，利用职务上的便利，非法收取嘉路博公司购物卡人民币共计人民币15000元。
8、证人周某的证言，证实：鞠某非法收受的购物卡交予妻子周敏，周敏将其消费使用。
9、青岛海宸国际会展有限公司购买购物卡的发票，证实：青岛海宸国际会展有限公司于2013年3月28日在青岛阳光百货购买购物卡的发票。（该购物卡是与其他购物累计开具的，3个月后换发）。
10、青岛海宸国际会展有限公司提供的与青岛国际会展中心的合同，证实：青岛海宸国际会展有限公司在青岛国际会展中心办会展的事实。
11、青岛国信实业有限公司提供的营业执照证实：青岛国信实业有限公司为法人独资有限责任公司，经营项目为国有资产运营及投资货物和技术的进出口业务。国信实业有限公司注册资本300万元，全部为国有资产。
12、证人刘某某的证言证实：2012年春节前，鞠某担任青岛国际会展中心主任期间，非法收受青岛海宸会展有限公司价值1万元的购物卡。
13、证人贾某某（男，41岁，系青岛海宸国际会展有限公司董事长）周开先（原系青岛海宸国际会展有限公司司机）的证言证实2010、2011年春节前，二次给鞠某送过现金，但鞠某没有要。
双方争议的焦点在起诉书指控的第一笔事实是否构成受贿罪。
经审理查明，被告人鞠某以其妻周敏名义于2002年4月6日购买青岛新园公司的位于青岛市市南区大尧三路54号1单元201户（合同房号为51号3单元201户）房屋一套，单价为2600元／平方米，面积130.39平方米，总金额为355853元（其中，包括33901元的房价和一次性缴纳的16839元的煤气、暖气配套费）。周敏付款时间为2003年4月3日、6月28日。
认定上述事实的证据如下：
1、商品房销售台账、房屋买卖合同、交款收据、办理房产证的发票及明细、商品房预售许可证及竣工验收备案表、测绘证明、产权证明证实：周敏购买房产的事实。
2、青岛新园房地产开发有限公司账目证实：周敏支付房款355853元的情况。
3、证人盛某某的证言证实：新园房地产公司从市公积金管理中心贷款业务上接受过鞠某的帮助，该公司以2600元明显低于市场价格卖给鞠某一套房屋，即市南区51号楼三单元201户。给国际城的地钱交齐后，但是新园公司没有建房子的资金。鞠正求知道后，就介绍了一家叫香江公司投入资金，解决了新园公司建房资金问题。最终新园建了3个楼座，香江1个楼座，永乐3个楼座。补充材料证实有售楼处200元优惠，盛某某可以优惠500元，有二类人可享受优惠价格，一类是公司职工或家属，一类是对公司业务有帮助的人。
4、证人傅某某的证言证实：新园房地产公司从市公积金管理中心贷款业务上接受过鞠某的帮助，该公司以2600元明显低于市场价格卖给鞠某一套房屋，即市南区51号楼三单元201户。
5、证人吴某的证言证实：新园公司从公积金管理中心贷过款，洛阳路小区项目和逍遥花园项目都贷过款。先由贷款企业提出书面申请，中心业务部门派人去现场考察，考察该企业是否符合贷款条件、有无偿还能力、有无担保人。经办人根据考察情况提出初步意见报部门负责人审核，中心定期开办公会讨论研究业务部门提交的经过业务部门负责人审核的贷款申请。根据研究结果，签署是否同意贷款，同意贷款的就通知企业办手续，不同意的就放下了。（问：新园公司开发逍遥花园项目时资金是否困难？）当时新园公司资金很困难，如果我们不给他们贷款，新园的房子也盖不起来。
证实：青岛新园房地产开发公司与青岛市公积金管理中心在业务上有密切联系，新园公司资金很困难，从住房公积金中心多次贷款。
6、辩护人提供房地产登记材料，证明青岛新园房地产开发有限公司投建的逍遥村改造工程C1组团50#、51#、54#、55#四个楼座中，以每平方米2600元的价格销售了6套住房，以每平方米2800元的价格销售了3套住房，以每平方米3100元的价格销售了1套网点，以每平方米3500元的价格销售了3套网点.
7、鉴定意见
李沧区价格认证中心价格鉴定结论书：青李沧价鉴字（2013）102号（1P29-40）（采取公开市场价值标准确定的客观合理的价格）
证实：青岛市市南区大尧三路54号1单元201户，鉴定单价4062元，面积130.39平方米，鉴定值529644元，鉴定基准日2002.4.6
价格鉴定师臧绍君、冯海的注册登记证随案佐证。
评判：1、市场价格的确定
《最高人民法院及最高人民检察院关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》规定，关于以交易形式收受贿赂问题…受贿数额按照交易时当地市场价格与实际支付价格的差额计算。前款所列市场价格包括商品经营者事先设定的不针对特定人的最低优惠价格。”公诉机关补充证据证实新园公司董事长盛怀茂有每平方米500元的优惠权利，但并未查明当时项目开盘价格。从新园公司与永乐住屋发展有限公司签订的代售协议看，双方约定的保底销售价格是2950元，系双方结算价格，作为购房者，无需任何关系即可享受该购房价格，即2950元与当时周边市场价格是基本相符的。在此基础上优惠500元，应为2450元。新园公司开发出售的楼座有6套单价2600元，3套单价2800元。考虑到新园公司开发出售的楼座与永乐住屋发展有限公司所有的楼座属同一小区，且均由新园公司销售，永乐住屋发展有限公司的最低优惠价格是2600元，在无证据证实其他几套房子系非正常交易的前提下，不能排除新园公司有事先设定有不针对特定人的最低优惠价格即2600元的可能性。
2、是否利用职务上的便利
新园公司虽向青岛市住房资金管理中心贷款，但与永乐住屋发展有限公司系合作开发，被告人鞠某又联系其他开发商帮助新园公司解决资金问题，更多的体现出平等的合作关系，且被告人鞠某辩解其向吴美汇报买房，吴美证实鞠某的确向其汇报过买房要求优惠，具体情况记不清楚了，以鞠某陈述的为准。故现有证据不足以证实被告人鞠某利用职务之便。
综上所述，公诉机关提供的证据不能排除新园公司销售单价2600元系不针对特定人的最低优惠价格的可能性，无法认定被告人以明显低于市场价格购房，且在购房中利用了职务上的便利，不构成受贿罪。
本院认为，被告人鞠某利用职务上的便利，收受他人财物共计人民币25000元，为他人谋取利益，构成受贿罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。但指控的第一笔受贿事实，本院不予认定。公诉机关指控被告人鞠某犯贪污罪的罪名及事实均不成立，本院不予支持。被告人到案后如实交代司法机关尚未掌握的其收受青岛海宸国际会展有限公司的贿赂罪行，系坦白，可从轻处罚。被告人积极退缴涉案款，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（三）项、第七十二条第一款、第七十六条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人鞠某犯受贿罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。）
二、被告人鞠某退赔的赃款人民币二万五千元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 强
人民陪审员 董利元
人民陪审员 毕彩霞
二〇一四年七月九日
书 记 员 郭 钢
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十五条第一款国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百八十三条第一款对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节严重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。