江西省赣州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）赣07民终2034号
上诉人（原审被告）：合隆制衣（全南）有限公司。住所地：全南县第一工业园。
法定代表人：AnnaHillered（许莉娜），董事长。
委托诉讼代理人：曹文杰，广东融泽律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：曾广妹，女，1963年11月25日出生，汉族，家住全南县。
委托诉讼代理人：陈永平，江西全丰律师事务所律师。
上诉人合隆制衣（全南）有限公司因与被上诉人曾广妹劳动争议纠纷一案，不服全南县人民法院（2016）赣0729民初901号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
人合隆制衣（全南）有限公司上诉请求：撤销原判第一项，改判上诉人无需支付赔偿金。事实和理由：一、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”《劳动合同法》第四十四条二项规定的“劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的”并不是实施条例第二十一条规定的前提条件，两者是并列的关系，满足任一一个条件劳动合同即终止。《劳动合同法》第四十四条第二项是确定性规则，是指内容本已明确肯定，无须再援引或参照其他规则来确定其内容的法律规则。《劳动合同法》第四十四条第六项是准用性规则，是指内容本身没有规定人们具体的行为模式，而是可以援引或参照其他相应内容规定的法律规则。依据第六项，可以引用作为行政法规的《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，即达到退休年龄终止的法律规范是先依照《劳动合同法》第四十四条第六项，再依照《劳动合同法实施条例》第二十一条。原告出生于1963年1月25日，至2013年11月25日达到退休年龄，按前述法律规定，此时双方当事人之间签订的劳动合同即行终止。二、《劳动合同法》第四十六条五项的规定为“除用人单位维持或提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第一项规定终止固定期限劳动合同的。”原判认定“原被告的劳动合同应于2013年11月25日自行终止”，既然劳动合同已经于2013年终止，就不存在于2016年再适用《劳动合同法》第四十六条第五项的可能。故原判一方面认定原劳动合同已终止，一方面却判决上诉人依照《劳动合同法》第四十六条第五项的规定支付经济补偿金适用法律错误。三、原判认定被上诉人入职年限存在锘误。被上诉人的入职资料上诉人一审已提交，入职时填写的《员工登记表》明确载明入职时间为2006年9月1日。原审仅凭借证人温某温某的证人证言，即认定被上诉人借用温某身份证入职，入职时间为2003年3月11日，在事实认定上存在明显错误。四、即使不考虑退休年龄问题，原审关于经济补偿金年限的计算也存在错误。《劳动合同法》第九十三条规定“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”劳动合同到期不续签劳动合同需要支付经济补偿金属于劳动合同法的新规定，计算经济补偿年限应当从2008年1月1日起算。
被上诉人曾广妹辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。事实和理由：上诉人对《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条理解错误。曾广妹是农业户口，至今未享受任何退休待遇，而根据法律规定，只要到了法定年龄没有依法享受退休待遇的与原企业之间的关系就还是劳动关系。直到2016年3月8日，双方当事人之间的劳动关系才结束，上诉人未提出提高工资标准等问题而是直接下达解除劳动关系的通知书，该情形符合劳动法第四十六条之规定，故上诉人应向被上诉人支付经济补偿。司法实践也是如此，只要企业未为员工购买养老保险，员工自己也没有领取养老金的，劳动合同终止的都符合领取经济补偿金的情形。
曾广妹向原审法院起诉请求：1.判决解除双方的无固定期限劳动合同；2.判决被告向原告支付双倍经济补偿金57661.01元（2015年9月到2016年8月总工资25627.12/12=2135.59×13.5=28830.50×2=57661.01）；3.判决支付原告各项社会保险费（除医疗保险费外）50000元。
原判认定：温某与原告曾广妹系妯娌关系。原告曾广妹于2003年3月11日借用温某的身份证入职于被告全南合隆公司务工，从事剪线工作。2006年9月1日起以本人的身份继续在被告全南合隆公司务工，仍然从事剪线工作。之后，原、被告签订过数份劳动合同，最后一份《劳动合同》为2011年9月1日签订，该份《劳动合同》约定：固定期限从2011年9月1日起至2016年8月31日止，岗位（或工种）为生产部门/生产岗/操作工，工作时间为标准工时，正常工作时的工资为550元/月，乙方（曾广妹）小时加班工资的计算的基数为（550/21.75/8=3.16）元/小时。被告全南合隆公司除从2008年起给原告曾广妹办理了医疗保险外没有办理其他社会保险。2016年8月30日，被告全南合隆公司向原告曾广妹发送了《劳动合同终止通知书》，但未给原告曾广妹任何经济补偿，2016年9月1日原告曾广妹离开原告全南合隆公司。2016年10月11日，原告曾广妹向全南县劳动仲裁委员会申请仲裁，全南县劳动仲裁委员会于当天作出全劳仲不字（2016）第20号不予受理案件通知书，主要理由为：申请人已超过法定退休年龄，不属于劳动仲裁的受案范围。原告曾广妹离职前12个月每月应发工资为：2015年9月2049.76元、2015年10月2409.84元、2015年11月2340.61元、2015年12月2422.39元、2016年1月2762.35元、2016年2月2010.98元、2016年3月2445.31元、2016年4月1323.34元、2016年5月1990.84元、2016年6月1515.63元、2016年7月1855.23元、2016年8月2420元，12个月平均工资为2128.86元。2017年4月11日，原审法院作出（2016）赣0729民初901号民事裁定书，裁定：驳回原告曾广妹诉讼请求中第3项的起诉，原、被告对裁定均未提起上诉，裁定书已经发生法律效力。
原判认为，劳动者和用人单位的合法权益均受法律保护。原告曾广妹于2003年3月11日入职被告全南合隆公司工作后即与被告全南合隆公司建立了劳动关系，因原告曾广妹于1963年11月25日出生，到2013年11月25日就已满50周岁，达到法定退休年龄，故根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”之规定，原、被告的劳动合同应于2013年11月25日自行终止，但劳动合同的终止并不必然意味着劳动关系终止，原告曾广妹仍在被告全南合隆公司继续上班，仍然存在事实的劳动关系，原告曾广妹与被告全南合隆公司签订的劳动合同约定合同期限至2016年8月31日止，被告全南合隆公司亦于2016年8月30日发送了《劳动合同终止通知书》给原告曾广妹，终止了双方的劳动关系。由于原告曾广妹达到法定退休年龄，应该依法享有养老保险待遇或者退休金的权利，被告全南合隆公司应为其提供这种保障，而原告曾广妹作为农民工，虽已达到法定退休年龄，但被告全南合隆公司没有给其办理养老保险，且原告曾广妹也不享受退休金待遇，因此，原告曾广妹仍为劳动法意义上的劳动者，双方形成的用人关系应是劳动关系而非劳务关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿……（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第一项规定终止固定期限劳动合同的……”原告曾广妹与被告全南合隆公司签订的劳动合同中约定劳动期限至2016年8月31日，期满后被告全南合隆公司既未以维持或者提高劳动合同约定条件与原告曾广妹续订劳动合同，也未办理退休手续，所以，被告全南合隆公司应当支付原告曾广妹相应的经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。原告曾广妹从2003年3月11日至2016年8月31日在被告全南合隆公司工作，工作年限为13年5个月20天，根据上述法律规定，计算经济补偿的月份为13.5个月，原告曾广妹在劳动合同解除前十二个月的平均工资为2128.86元，经济补偿为28739.61元（2128.86元/月×13.5个月），因此，被告全南合隆公司应当支付原告曾广妹的赔偿金为28739.61元。对原告曾广妹主张被告全南合隆公司支付赔偿金中的合理部分，本院予以支持，超过的部分，本院不予支持。据此，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一款第（一）项、第四十六条第一款第（五）项、第四十七条之规定，作出如下判决：一、被告合隆制衣（全南）有限公司于本判决生效后十日内支付给原告曾广妹的赔偿金28739.61元；二、驳回原告曾广妹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告曾广妹承担5元，由被告合隆制衣（全南）有限公司承担5元，限被告合隆制衣（全南）有限公司连同上述款项一并支付给原告曾广妹。
二审审理期间，当事人未提交新的证据。本院对原判认定的事实予以确认。
本院认为，一、关于当事人双方签订的劳动合同履行至何时终止的问题。被上诉人虽于2013年11月25日年满50周岁，但因其尚不符合领取养老保险金的条件，依法仍可与用人单位建立劳动关系。事实上，其时双方当事人之间签订的劳动合同尚未到期，而上诉人亦认可继续履行劳动合同，直至合同约定的期限届满上诉人才书面通知被上诉人终止劳动合同。故双方当事人签订的劳动合同实际履行至2016年8月31日才终止。二、关于是否应支付经济补偿金及应如何支付的问题。因双方当事人之间的劳动关系延续至2016年8月31日劳动合同约定期限届满上诉人不愿续签劳动合同止，故上诉人依劳动合同法之规定应给付经济补偿金。但是，劳动合同法之前法律并未规定此情形用人单位仍应支付经济补偿金，故本案经济补偿金应自《中华人民共和国劳动合同法》实施之日起计付，共应计付9个月工资，按被上诉人平均工资每月2128.86元计算，上诉人共应支付被上诉人经济补偿金19160元（2128.86元/月×9月）。三、关于2003年3月11日至2006年8月31日被上诉人是否借用温某的身份入职上诉人公司从事剪线工作的事实争议，因与本案被上诉人的诉请无直接关联，故本案不予审查。原判对其他问题的处理并无不当。综上所述，上诉人合隆制衣（全南）有限公司的上诉请求部分成立。原判认定基本事实清楚，但部分法律适用不当，致使上诉人应支付的经济补偿金数额认定错误，本院纠正为19160元，原判其他判决结果并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）（二）项之规定，判决如下：
一、维持全南县人民法院（2016）赣0729民初901号民事判决第二项；
二、变更全南县人民法院（2016）赣0729民初901号民事判决第一项为：上诉人合隆制衣（全南）有限公司支付被上诉人曾广妹经济补偿金19160元，此款限本判决生效后十日内付清。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，由被上诉人曾广妹负担；二审案件受理费10元，由上诉人合隆制衣（全南）有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张慧珍
审 判 员 宋玉玲
审 判 员 钟华龙
二〇一七年九月二十日
代理书记员 管燕梅
代理书记员 龚三妹