河北省平泉县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）平民初字第1590号
原告承德亮达房地产开发有限公司。
法定代表人贾洪如，董事长。
委托代理人王新锋，河北中宜律师事务所律师。
被告赵广生，男，住河北省平泉县。
委托代理人于晓强，河北时扬律师事务所律师。
原告承德亮达房地产开发有限公司与被告赵广生其他劳动争议纠纷一案，本院于2014年5月20日受理后，依法适用简易程序由审判员孙剑独任审判，因案件疑难重大本院将本案由简易程序转为普通程序，依法组成合议庭，于2014年6月30日、8月5日公开开庭进行了审理。原告承德亮达房地产开发有限公司的委托代理人王新峰，被告赵广生及其委托代理人于晓强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告承德亮达房地产开发有限公司诉称，原告与被告之间既无书面的劳动合同，也无事实上的劳动关系，原告与被告之间不存在劳动关系。被告从未在原告处工作过，被告申请书称“于2013年10月28日去被申请人处工作”与事实不符。事实是，原告的工作人员中从无被告其人，原告从未招聘、录用过被告作为本公司的职工，被告从未为原告工作过，被告也从未在原告处领取过劳动报酬。被告称与原告存在劳动关系无任何证据支持，且与事实不符。综上，被告确认劳动关系的仲裁主张，无事实依据，反而与事实相悖。仲裁委员会裁决后原告不服，诉至人民法院，请求法院裁判原告与被告不存在劳动关系。
被告赵广生辩称，2013年10月28日，董有亮与张凤芹合伙承包了由承德亮达房地产开发有限公司开发的平泉帝景花园二期8号、10号、13号楼楼面细石混凝土工程，并于当天签订了合同。被告也于当天被董有亮招用，在董有亮承包的10号楼从事力工工作，月工资4500.00元。2013年11月6日下午3时许，被告在原告工地工作时，被正在卸车的水泥砸伤，后被送往平泉县医院住院治疗。依据原劳动保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条，建筑施工，矿山企业等用人单位将工程或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人雇佣的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。所以，答辩人与被答辩人之间理应存在事实上的劳动关系。综上所述，请求法院在查清事实的基础上，驳回原告的诉讼请求。
本案在审理过程中，根据原、被告双方当事人的诉辩陈述及庭前所举证据，本庭调查事项为：原、被告是否存在劳动关系。
原告在举证期限内及庭审中未提交证据。
被告为反驳原告的诉讼请求，在举证期限内提交并当庭举示如下证据：
1、平泉县劳动人事争议仲裁委员会平劳仲案字（2014）78号卷宗7－8页楼面细石混凝土施工协议，拟证明2013年10月28日承德亮达房地产开发有限公司将平泉帝景花园二期8号、10号、13号楼的楼地面细石混凝土施工工程承包给董有亮、张凤芹。
2、平泉县劳动人事争议仲裁委员会平劳仲案字（2014）78号卷宗9－10页平泉县劳动人事仲裁委员会仲裁人员对证人张凤芹的调查笔录一份，拟证明其和董有亮从承德亮达房地产开发有限公司承包了帝景花园10号楼细石混凝土工程，其和董有亮没有建筑资质，赵广生从2013年10月28日到帝景花园10楼工地工作，2013年11月6日赵广生往搅拌机上运水泥时被车上掉下来的水泥袋子砸伤。
3、平泉县劳动人事争议仲裁委员会平劳仲案字（2014）78号卷宗11页被告代理人对证人董有亮的调查笔录一份，拟证明其承包了承德亮达房地产开发公司开发建设的帝景花园8号、10号楼的地暖回填工程，其雇赵广生为力工，在帝景花园10楼负责往输送带上倒水泥，工资每天150.00元，赵广生在2013年10月28日到工地上班，同年11月6日下午，赵广生在工地正常工作时，被卸水泥的水泥砸伤左腿。赵广生的医药费是其和合伙人张凤芹掏的，其和承德亮达房地产开发公司签订过合同，其没有施工资质，亮达公司和赵广生没签过劳动合同。
原告对被告提供的证据的质证意见：对1号证据认为施工协议为复印件应当提供原件，对其真实性有异议。对2、3号这两份证据虽然在仲裁卷宗中，但在本案仲裁过程中始终未出示，也未要求仲裁当事人对该证据进行质证，根据劳动争议调解仲裁法的规定，当事人对仲裁证据有质证的权力，上述二证据未经出示，未经质证不具有证据合法性要件。从该两份证据的形式看属于证人证言，根据民事诉讼证据规则的规定，证人应当出庭作证，否则该证据不具备证据效力。因此上述三份证据缺乏证据真实性，合法性要件，不能作为定案依据使用。
本院于2014年6月19日对证人董有亮的调查笔录一份，拟证明2013年10月28日赵广生在其和张凤芹合伙承包的承德亮达房地产开发有限公司承建的帝景花园二期的地面水暖工程工地打工，同年11月6日下午，赵广生往输送带上水泥，被送水泥车上掉下的水泥砸坏了。其有合同，原件忘记放哪了，复印件和原件一致，上面的字也是其写的，没有建筑资质。
原告对证人董有亮调查笔录的质证意见为：1、认为这份证据缺乏合法性要件，根据民事诉讼证据规则的规定，人民法院只有当事人依法申请外，只有几种特殊情况才可主动调查取证。本案审判人员调查的内容不符合民事诉讼规则规定的法院主动调查的范围，因此该份调查笔录缺乏证据合法性要件。2、根据该份笔录的内容审判人员主要是调查核实施工协议复印件与原件的一致性，但根据证人董有亮的证言，董有亮未能提供与复印件一致的原件及审判人员未能就施工协议复印件与原件的一致性进行核查。所以说该份证据缺乏证据的合法性、真实性要件，不能作为证据使用。
被告对证人董有亮的调查笔录没有意见。
对以上证据，本院认为：原告提供的1、2、3号证据与本案待证事实具有关联性，且证据的形式、来源符合法律规定，具有客观性，本院予以采信。本院对证人董有亮的调查笔录与本案待证事实具有关联性，且证据的形式、来源符合法律规定，具有客观性，本院予以采信。
根据本院所“采信”的上述证据，并经结合当事人的陈述，本院审查确认如下事实：
2013年10月28日，原告承德亮达房地产开发有限公司与董有亮、张凤芹签订了楼面细石混凝土施工协议，将其承建的平泉帝景花园二期8号、10号、13号楼的楼地面细石混凝土工程承包给董有亮、张凤芹。董有亮、张凤芹于协议签订当日招用被告赵广生到其承包的平泉帝景花园10号楼施工工地从事力工工作，2013年11月6日，被告赵广生在平泉帝景花园二期10号楼施工工地工作时，被正在卸车的水泥袋砸伤，后被送往平泉县医院治疗。2014年3月24日，被告向平泉县劳动人事争议仲裁委员会提出确认劳动关系申请，平泉县劳动人事争议仲裁委员会于2014年5月5日作出平劳人仲案字（2014）78号仲裁裁决书，裁决被告与原告之间存在劳动关系。原告不服该裁决，于2014年5月20日向本院提起诉讼，请求法院裁判原告与被告不存在劳动关系。
本院认为，劳动关系是劳动者与用人单位之间形成的劳动合同法律关系，劳动者与用人单位之间不仅具有建立劳动合同的意思表示，劳动者为用人单位提供劳动，接受用人单位支付的劳动报酬，劳动者要接受用人单位的管理，服从用人单位的安排，遵守用人单位的规章制度，并与用人单位形成较为稳定成员关系。本案中，被告赵广生经董有亮、张凤芹招用到原告承德亮达房地产开发有限公司承建的平泉帝景花园二期10号楼的工地工作，其工作内容和时间均由董有亮、张凤芹安排，并未接受原告的劳动管理，劳动报酬也由董有亮、张凤芹支付，故应认定原、被告之间不存在劳动关系，但根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条，人力资源和社会保障部《关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》第七条，最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定第三条的规定，本案被告赵广生作为董有亮、张凤芹招用的劳动者在从事工作中因工伤受伤，应由原告承担工伤保险责任。为维护当事人的合法权益不受侵犯，依照《劳动和社会保障部〈关于确立劳动关系的有关事项的通知〉》第一条、第四条，《人力资源和社会保障部〈关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见〉》第七条和《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条的规定，判决如下：
原告承德亮达房地产开发有限公司与被告赵广生之间不存在劳动关系。
案件受理费10.00元，由原告负担（已交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院（同时交纳二审案件受理费10.00元）。
审 判 长 孙 剑
审 判 员 裴玉成
代理审判员 郭瑞峰
二〇一四年九月二十八日
书 记 员 孟庆磊
附页：
相关法律及司法解释：
1、《劳动和社会保障部〈关于确立劳动关系的有关事项的通知〉》第一条，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。第四条，建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。
2、《人力资源和社会保障部〈关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见〉》第七条，具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。
3、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条，社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：（一）职工与两个或两个以上单位建立劳动关系，工伤事故发生时，职工为之工作的单位为承担工伤保险责任的单位；（二）劳务派遣单位派遣的职工在用工单位工作期间因工伤亡的，派遣单位为承担工伤保险责任的单位；（三）单位指派到其他单位工作的职工因工伤亡的，指派单位为承担工伤保险责任的单位；（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位；（五）个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位。前款第（四）、（五）项明确的承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任或者社会保险经办机构从工伤保险基金支付工伤保险待遇后，有权向相关组织、单位或者个人追偿。
4、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十五条，上诉应当递交上诉状。上诉状的内容，应当包括当事人的姓名、法人的名称及其法定代表人的姓名或者其他组织的名称及其主要负责人的姓名；原审人民法院名称、案件的编号和案由；上诉的请求和理由。
5、《诉讼费用交纳办法》第二十二条，原告自接到人民法院交纳诉讼费用通知次日起7日内交纳案件受理费，反诉案件由提起反诉的当事人自提起反诉次日起7日内交纳案件受理费。上诉案件的案件受理费由上诉人向人民法院提交上诉状时预交。双方当事人都提起上诉的，分别预交。上诉人在上诉期内未预交诉讼费用的，人民法院应当书面通知其在7日内预交。申请费由申请人在提出申请时或者在人民法院指定的期限内预交。当事人逾期不交纳诉讼费用又未提出司法救助申请，或者申请司法救助未获批准，在人民法院指定期限内仍未交纳诉讼费用的，由人民法院依照有关规定处理。