安徽省蚌埠市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）皖03刑终76号
原公诉机关蚌埠市禹会区人民检察院。
上诉人（原审被告人）孟祥雷，男，1968年12月22日出生于蚌埠市，汉族，初中文化，无业，住蚌埠市蚌山区。被告人孟祥雷因犯流氓罪于1984年和1991年被蚌埠市原中市区人民法院分别判处有期徒刑四年和有期徒刑十年；因犯赌博罪于1999年7月28日被蚌埠市原中市区人民法院判处有期徒刑八个月。2017年7月5日，被告人孟祥雷因涉嫌犯寻衅滋事罪被蚌埠市公安局高新区分局监视居住。2017年12月26日经禹会区人民法院决定逮捕，当日由蚌埠市公安局禹会分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市第一看守所。
辩护人陈倩，安徽治邦律师事务所律师。
蚌埠市禹会区人民法院审理蚌埠市禹会区人民�察院指控原审被告人孟祥雷犯寻衅滋事罪一案，于2017年12月26日作出（2017）皖0304刑初323号刑事判决。宣判后，原审被告人孟祥雷不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。蚌埠市人民检察院指派检察员王磊出庭履行职务，上诉人孟祥雷及其辩护人陈倩到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院认定：2011年7月30日20时许，朱某2(已判刑)邀请被告人孟祥雷与刘某（已判刑）、朱某3（已判刑）到蚌埠市高新区锦江皇家一号KTV“811”房间唱歌；期间，周某、陆某(均已判刑)亦被邀去唱歌。当晚，上述等人共消费人民币1020元。结束后，朱某2到吧台欲付款遭到孟祥雷的阻止，后某3祥雷和朱某2、陆某、朱某3先开车离开皇家一号KTV。刘某、周某随后离开时见KTV工作人员议论未付款一事，刘某遂打电话给朱某2问是否付款，孟祥雷、朱某3、朱某2、陆某随即返回皇家一号KTV，再次拒绝付款并无理取闹。皇家一号KTV工作人员前来制止时，刘某先上前用刀柄往工作人员赵某1头部砸一下，随即朱某3、周某、朱某2等人一起上去殴打赵某1，工作人员葛某1看到赵某1被打即过来拉架，刘某亦打了葛某1眼部一拳，并用手中的弹簧刀往葛某1的左右侧腹部各捅一刀，致葛某1肺挫伤、右侧少量血胸、肝破裂、膈肌破裂、腹腔积血，朱某2、陆某等人继续追打赵某2、葛某1。此时另一工作人员朱某1出来劝架，遭到孟祥雷、朱某3、刘某、周某等人的拳打脚踢，周某用弹簧刀在朱某1头上戳了几刀，致朱某1头左枕顶部两处平行疤痕累计长2.5cm。
2011年9月7日，经蚌埠市公安司法鉴定中心鉴定，被害人葛某1被殴打致血胸的损伤程度为轻伤，肝破裂、腹腔积血的损伤程度为重伤；被害人朱某1的头左枕顶部两处平行疤痕�计长2.5cm，损伤程度为轻微伤。2012年5月4日，经安徽天平司法鉴定所伤残鉴定，被害人葛某1因外伤致肝破裂并行修补术属十级伤残、膈肌破裂行修补术属十级伤残。案发后，孟祥雷赔偿了葛某145万元、赔偿了朱某125万元，二被害人对孟祥雷等参与殴打的人均予以谅解。
另查明：2017年7月4日9时许，被告人孟祥雷到蚌埠市公安局高新区分局刑侦大队投案，后向该分局提供涉嫌犯赌博罪的网上在逃人员姜某在他家门口附近收购粮食。2017年7月6日，孟祥雷协助公安机关将姜某抓获。2017年7月18日，孟祥雷向蚌埠市公安局高新区分局举报称其知道一个叫孙杰的怀远县荆芡乡张沟村人在逃，其于2014年在禹王路唱歌时将人打伤的。2017年7月30日，孟祥雷协助公安机关将孙某1抓获。
上述事实，有公诉机关、指派辩护人提交，并经庭审质证、认证的以下证据证实：
（一）书证
1.报案材料、受案登记表和立案决定书，证实2011年7月30日22时00分，吴来喜通过电话向蚌埠市公安局高新区分局报警称在该区皇家一号公馆门口发生打架斗殴，后公安民警赶到现场，经调查了解，该分局于次日以寻衅滋事罪立案侦查。
2.归案情况说明，证实2017年7月4日9时许，被告人孟祥雷到蚌埠市公安局高新区分局刑侦大队投案。
3.户籍证明，证实案发时，被告人孟祥雷某到完全刑事责任年龄。
4.蚌埠市中市区人民法院(1999)中刑初字第108号刑事判决书，证实被告人孟祥雷因犯流氓罪于1984年和1991年被蚌埠市原中市区人民法院分别判处有期徒刑四年和有期徒刑十年；因犯赌博罪于1999年7月28日被蚌埠市原中市区人民法院判处有期徒刑八个月。
5.蚌埠市禹会区人民法院（2012）禹刑初字第00196号刑事判决书和（2013）禹刑初字第00065号刑事判决书，证实朱宝刚因犯寻衅滋事罪于2012年11月21日被禹会区人民法院判处有期徒刑一年六个月；2013年5月29日，禹会区人民法院以故意伤害罪判处刘凯有期徒刑三年、以寻衅滋事罪判处周通有期徒刑一年三个月、以寻衅滋事罪判处朱保亮有期徒刑十个月、以寻衅滋事罪判处陆某有期徒刑一年。另证实2012年5月4日，经安徽天平司法鉴定所伤残鉴定，被害人葛某1因外伤致肝破裂并行修补术属十级伤残、膈肌破裂行修补术属十级伤残。
6.蚌埠市高新区天上人间餐饮娱乐会所出具的证明，证实朱某1担任该会所常务副总经理、葛某1系该会所安保队长、赵某1系该会所安保员。
7.蚌埠市高新区天上人间餐饮娱乐会所消费账单，证实该会所KTV811房间于2011年7月30日晚消费了人民币1020元。
8.谅解书，证实被告人孟祥雷�付给了朱某125万元，赔付给了葛某145万元，二人出具谅解书对孟祥雷表示谅解，请求法院对其判处缓刑或者免予刑事处罚。
9.蚌埠市公安局高新区分局出具的情况说明及抓捕孙某1的视频资料、在逃人员登记表以及移交、接收证明和存根、讯问笔录及怀公（新）监居字[2017]51号监视居住决定书等材料，证实2017年7月4日，被告人孟祥雷向蚌埠市公安局高新区分局提供涉嫌赌博罪的网上在逃人员姜某在他家门口附近收购粮食，后孟祥雷于同月6日通过电话方式向该分局检举称其在怀远县涡北新区高皇村姜某家的西红柿收购点发现姜某活动情况，后公安民警按照孟祥雷的指引赶到上述地点将姜某抓获，并移交给怀远县公安局新城派出所。姜士有因涉嫌犯开设赌场罪于2017年8月14日被怀远县公安局监视居住。
10.蚌埠市公安局高新区分局出具的情况说明及抓捕孙杰的视频资料、在逃人员登记表以及移交、接收证明和存根、讯问笔录及（2017）皖0321刑初561号刑事判决书等材料，证实2017年7月18日，被告人孟祥雷向蚌埠市公安局高新区分局举报称其知道一个叫孙杰的怀远县荆芡乡张沟村人在逃，他是于2014年在禹王路唱歌时将人打伤的。后某3祥雷于同月30日21时30分通过电话方式向该分局检举称其在怀远县四桥南圣达影城发现孙某1的活动情况，后公安民警按照孟祥雷的指引赶到上述地点将致人重伤二级的孙某1抓获，并移交给怀远县公安局永平派出所。孙杰因犯故意伤害罪于2017年9月28日被安徽省怀远县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。
11.现场勘验检查笔录，证实2011年7月30日23时20分至次日10时55分，公安机关对位于事发现场即蚌埠市高新技术产业开发区东海大道锦江大酒店内皇家一号公馆进行现场勘查，后提取了1辆奥迪汽车和1把弹簧刀。
12.案发现场示意图及相关照片，证实本案的案发现场情况及查获的作案工具弹簧刀等相关情况。
13.调取证据通知书及视听资料，证实2011年7月31日9时30分，公安机关在皇家一号KTV二楼监控室调取事发情况的监控视频，以及该监控视频记录了当晚事发的相关情况。
14.鉴定聘请书、（蚌）公（司）鉴（法）〔2011〕160号、161号法医学人体损伤程度鉴定书及鉴定意见通知书，证实2011年9月7日，经蚌埠市公安司法鉴定中心鉴定，伤者葛某1被人致伤造成了肺挫伤、右侧少量血胸、肝破裂、膈肌破裂、腹腔积血，其中，血胸的损伤程度为轻伤；肝破裂、腹腔积血的损伤程度为重伤。当日，经蚌埠市公安司法鉴定中心鉴定，伤者朱某1被人致伤造成头左枕顶部两处平行疤痕累计长2.5cm，其损伤程度为轻微伤。公安机关于2011年9月15日将鉴定意见告知了被害人葛某1，于次日将鉴定意见告知了被害人朱某1；另外公安机关将上述鉴定意见告知了朱某3、周某、刘某、朱某2、陆某。
15.证人马某1的证言，证实马某1在蚌埠市高新区皇家一号休闲会所工作，担任副总经理，负责日常管理。2011年7月30日晚，马某1在二楼办公室里听到保安队长葛某1在对讲机喊马某2，有散客不给钱跑了。后马某1和安保部门负责人朱某1到一楼吧台查看情况，保安说这伙人开车向西走了。马某1走出大门未看到车，其认为向西的路不通，他们还会回来，就招呼葛某1、赵某1、孙某2、陶某和另外两个保安公司的人将路堵上，防止这些人跑单。这时一个熟客从大门出来和马某1打招呼，其就带着客人到锦江大酒店门口要出租车。马某1回来时见一辆黑色奥迪车向皇家一号门口开过去，车上下来4个人，加上从后面出租车下来�，共8人向保安身边聚集。马某1不认识他们，朱某1好像认识他们。穿灰色T恤的人(刘某)殴打赵某1，葛某1去拉架，也被他和另外几个人殴打，赵某1和葛某1抵挡不住往西边跑，他们追到西边继续打。朱某1上去劝解和拉架。过了一会，马某1见赵某1回来了，头被打烂，但未看到葛某1，接着朱某1也回到了皇家一号门口，这伙人跟着跑回来，其中一个高个子抱住朱某1的脖子把他往外面拖，另一个穿短裤背个包的胖子拉住朱某1的胳膊不让他动，穿灰色T恤的人用脚踢朱某1的脸部，一个瘦一点的男子向大厅里扔花盆，还有一个人向大厅扔石头。另证实当时现场很乱，但马某1看见那个高个子、穿灰色T恤的人和穿短裤背个包的胖子带着5、6个人打的，期间葛某1被捅伤，后被保安孙某2发现送医院抢救的，朱某1和赵某1伤势较轻，事后用单位的车送去包扎的。
16.证人王某�证言，证实王某从事个体装修工作。2011年7月30日22时许，王某在雾集云合楼下浴池里准备和朋友打麻将，其刚打完电话，就听见有人喊门口有人打架了。王某出来见孟祥雷、刘某、“通通”等七、八个人围着朱某1，就觉得有点不对，上前问怎么搞的，“通通”手上拿着跳刀讲出事了，刘某一手的血。说着话时，一个胖子夹着朱某1的头，孟祥雷拽着朱某1右手，将朱某1拖到大门右前方2、3米的地方，刘某和“通通”及几个不认识的人一起将朱某1摔倒在地上，用脚踹他头脸、身上。王某见“通通”拿着跳刀要戳朱某1，其不让他戳，后被拉到旁边去了。朱某1站起来后靠在一辆车的后面，“通通”从朱某1身后拿着跳刀对着朱某1后脑砍了两下。这时皇家一号的保安出来，有的拿着棍子，刘某他们见来人了就往外跑。一个黑胖的保安拿着棍追“通通”，“通通”准备用跳刀刺，被该保安一棍打掉到地上。后“通通”跑了，警察过来了。
17.证人陶某的证言，证实陶某在皇家一号公馆工作。2011年7月30日晚，陶某在皇家一号大厅上班，811包间的服务员过来对陶某说该包间的客人不愿付钱，后俩人一起到皇家一号门口，服务员又问他们要钱，他们没有搭理服务员，准备打车离开。陶某就跟他们其中一个穿浅色条纹T恤背着休闲包的人说“老大，你们的房间没有买单”，他回答说“你去找订房人买单”，陶某说“你们是散客，没有订房人”，他就讲“你去找雪贵”，然后他们其中有几个人乘出租车走了，其他人上了一辆黑色奥迪准备往西边开。陶某急忙用对讲机喊保安队长葛某1下来准备拦该辆车。不久葛某1和保安赵某1、负责内保的朱某1、公馆的陈某及其他保安都到了门外。这时这辆奥迪车已经往西开了，陶某和朱某1在后面追，但�追上。朱某1沿原路返回，陶某从东边回到皇家一号，后见赵某1用手捂着头，在里面站着，头部在流血；朱某1在门口和811包间的几个客人争吵。后某2拿着橡皮棍出来发现葛某1被人用刀戳伤了，弯着身子，用手捂着肚子；同事孙某2在打120。陶某冲到门口见朱某4血满脸是血往大厅走，就急忙冲出去追那帮人，后在公馆旁大花园东南拐的一个角落里追上了一名上身穿着浅色T恤、下身穿着短裤和脚穿运动鞋的人，该人准备用一把弹簧刀袭击陶某，被其用橡皮棍将他的刀打掉了。这时警察过来，陶某就回去了。
18.证人张某的证言，证实张某在皇家一号会所工作。2011年7月30日20时许，总台通知张某811房间来客人，张某引导他们进入房间，开始只有5个人，后陆续来了几个人，还有两个女子，共有十几个人，他们要了一个果盘、两样小吃和约30瓶啤酒。22时许，他们�开房间，张某带他们到吧台买单，消费约1100元。其中一名穿粉红色短袖T恤和短裤的约30岁男子要买单，另外一个约30岁穿横条上衣和斜挎一个包的男子将他拉开，对张某等人说“叫雪贵(朱某1)买单，我们不买”，他们就出门了。张某追出去，同时对站在门口的一名黑胖的保安说“811的客人没有人买单”。保安追过去喊那几个人买单，他们说叫订房间的人买单。保安说“你们是散客没有人订房间”。他们说让“雪贵”买单，后就打车走了，另一批人开奥迪车走的。过了一会，他们又回来，下车就向保安走过去，其中一个穿灰色T恤的人一直站在旁边没有离开(刘某)，他打了赵某1。这时朱某1过来，张某就上楼了，后听说保安队长葛某1被捅了。
19.证人吴某1的证言，证实吴某1在皇家一号会所工作。2011年7月30日晚，吴某1和另外一名收银员马邗一起在当班。事发当晚8时许，有一批客人到皇家一号，迎宾问他们有无预订，他们说没有，迎宾就问吴某1（我们）有无房间，吴某1（我们）说有。于是吴某1通知服务员说811房间有客人，他们就上去了，有七八个人。当晚10时许，811房间服务员下来告诉吴某1买单，这些客人消费1020元。其中一名穿粉红色短袖T恤和脖子上戴粗金项链的男子要买单，另外一个约30岁穿横条上衣和斜挎一个包的男子将他拉开，对吴某1等人说“叫雪贵(朱某1)买单，我们不买”，他们就出门了。服务员追出去，同时对站在门口的几个保安喊“811的客人没有人买单”。保安追去喊那几个人买单。不久，马某2和“雪贵”都下来了。后吴某1见保安赵某1捂着头跑进大厅，后面追他的男子就是一开始要买单的穿粉红色上衣的男子。
20.证人杨某的证言，证实杨某在皇家一号公馆桑拿部工作。2011年7月30日近22时许�杨某在桑拿部吧台听服务员讲外面打架了，就出来，见皇家一号门口台阶南侧有五六个人和两个光着上身的皇家一号保安，其中一个上身穿印有英文字母T恤的高个子讲“我们练练”，后就朝光着身子的保安头上砸去，手上好像还握着东西，保安用手捂着头，头上流着血。保安队长葛某1过去拉架，这个人把手里的弹簧刀打开，和五六个人一起追打葛某1。皇家一号负责安保的朱某1出来和那些人争吵，有4、5个人追打头部受伤的保安。他们一个人把朱某1的手机夺掉摔在地上，有一个矮胖的男子从后面用胳膊夹住朱某1的脖子，那个上身穿印有英文字母T恤的人去踢朱某1脸，随后朱某1被摔倒在地，一群人上去对朱某1拳打脚踢。
21.被害人朱某1的陈述，证实朱某1在皇家一号休闲会所工作，负责安保。2011年7月30日晚上，朱某1在二楼办公室听到对讲机里喊“马某马某2，有散客不给钱，跑了”，后朱某1跟马某2一起到一楼吧台查看情况。保安对朱某1讲这伙人开车走了，朱某1出大门未看到车，门口的人讲“那是孟祥雷”。朱某1准备找朋友联系孟祥雷，当回来时，见孟祥雷他们开车停在皇家一号门的西北侧，他们七八个人在皇家一号门口站着，其中有朱某3、刘某，其他几个人虽熟，但叫不上名字。后朱某1上去问孟祥雷他什么意思，在讲话时，孟祥雷他们一伙人将保安葛某1、赵某1打倒在门口，朱某1上去拉架，但他们人太多，未拉住。朱某1在拉架时手机响了，就接电话，孟祥雷将其电话抢过去摔到地上，朱某3从后面搂住朱某1脖子将其摔在地上，后某3祥雷他们七八个人就一起过来打朱某1；期间朱某1起来两次，但都又被打趴在地上，其头后面不知道被谁划了两个口子，流了很多血。后来朱某1起身，皇家一号保安也下来了，朱某1从他们手里拿了一根棍打他们其中一个人。保安们过来将孟祥雷他们冲散，这时110也过来了。另证实散客就是提前没有预订，自己来玩的。皇家一号有权免单的人有吴某2、陈某和朱某1，孟祥雷等人来之前很少来消费，也没有买过单。
22.被害人葛某1的陈述，证实葛某1在皇家一号休闲会所工作。2011年7月30日22时许，葛某1在皇家一号巡视包房，听见对讲机有人喊有客人不愿意买单就走了。葛某1追到门口未发现人，旁边的保安说未买单的那伙人开一辆黑色Q7走了，葛某1就向马某2、陈某汇报，保安部负责人朱某1也来到一楼门口，他往北去看这伙人有没有走远，葛某1留在门口。后Q7从东边锦江大酒店门口转回来，下来了四、五个人，皇家一号门口还站着两个人，其中一个穿粉红色圆领衫的矮胖子、一个穿灰色印有字母T恤的高个子，他俩也是他们一伙的。他们两人�台阶上走，和葛某1等人吵起来，当时赵某1光着膀子，穿T恤的高个子攥紧拳头，手里好像握着什么东西，往赵某1头上砸了一下，其头流血了。葛某1上前拉架，该高个子回头向葛某1眼部打了一拳，他旁边的三、四个人上来一起打葛某1，那个高个子拿手里东西往葛某1的左右侧腹部各捅了一下。当时人很多，葛某1往北边皇家一号后门跑，身上都是血，后遇到保安孙某2和赵有，他们就打110和120。后110和120的车都过来了，葛某1被120送到解放军123医院。另证实穿灰色印有字母圆领衫的高个子先打的赵某1，后又打葛某1，先捅葛某1的也是他，他拿的是那种折叠的弹簧刀。
23.被害人赵某1的陈述，证实赵某1是皇家一号KTV的保安，主要负责检查房间和外围停放的车辆。2011年7月30日晚11时许，赵某1在二楼检查房间，听到对讲机喊811房间的客人不买单。后葛某1喊赵某1一起下去，看到这些人开着黑色奥迪车走了。过了几分钟，这辆车又开回皇家一号公馆门口，过来三、四个人，其中一个人走到赵某1面前推了赵某1左胳膊一下，接着用右手往赵某1头上砸了一下，感觉像是用刀柄砸的，当时头就流血了。葛某1看到赵某1被打后过来拉架，该人把刀打开打葛某1，还有几个人也跟着去追葛某1。这时负责内保的朱某1出来劝架，赵某1问朱某1怎么办。接着又有几个人过来打赵某1，其头被人用拳头打了几下，他们追着赵某1打。赵某1躲进皇家一号公馆里去了。
24.同案犯刘某的供述，证实刘某绰号叫“小凯”。2011年7月30日晚上，朱某3请吃饭，后“大背”请刘某和孟祥雷、朱某3等人到皇家一号唱歌，中途刘某让“通通（周某）”过来给其开车。结束后，孟祥雷和朱某3、“大背”、“小友”先下楼开车走了，刘某和周某后下楼见工作人员在骂不买单的事情，刘某给“大背”打电话问“大背”走时有没有买单，“大背”说让刘某等一时，他们马上就回来。他们不久开车回来了。“雪贵”说“你们怎么不买单的”，后某3祥雷和“雪贵”吵起来，刘某从裤子口袋里掏弹簧刀冲到刚才骂的最凶的一个光背保安面前，一边骂一边用手背打他胸口，并用弹簧刀把砸他的头，该保安往后退，其他人也上来打他。接着又来一个保安，冲到刘某面前拦着刘某，刘某将弹簧刀打开对他身上戳了两刀，这两个保安被打跑了。孟祥雷和负责看场子的“雪贵”又吵起来，孟祥雷火气很大，指着“雪贵”骂。这时朱某3从后面一把勒住“雪贵”脖子，孟祥雷撇住他的手，刘某用脚踢他的脸。孟祥雷、朱某3把“雪贵”拖到马路对面摔倒在地上，刘某等人都上去打他。这时从皇家一号里面冲出来几个人，被朱某3和“大背”给堵回去了。“雪贵”从地上站起来，朱某3又冲过去打他，刘某和周某也打了，周某用弹簧刀在“雪贵”头上戳了几刀。当时刘某看见“小友”手里抱了一块大石头。后从皇家一号里面冲出来好多人，将刘某等人冲散，其从皇家一号对面花坛后的铁围栏翻出去跑掉，也不知道刀掉在何处。另证实刘某打皇家一号工作人员的原因是刘某在皇家一号消费后，孟祥雷不让付钱，双方发生争吵，后就打起来了。参与打架的有刘某、孟祥雷、周某和朱某3及其朋友“大背”和“小友”。
25.同案犯周某的供述，证实2011年7月30日21时许，周某在大石马和朋友在一起吃饭，刘某打电话对周某称他在皇家一号喝多了，让周某到皇家一号给他开车。过了十几分钟，周某打车到皇家一号找到刘某他们。约20分钟，唱歌结束，周某和刘某到楼下时，孟祥雷他们已经走了。周某听见有人骂孟祥雷�买单，刘某就给孟祥雷他们打电话。过了几分钟，孟祥雷等人回来就骂，刘某冲到一个光背的保安面前，用手打了他的胸口几下，后用手又打他的头，该保安转身就跑。这时一个保安上来拦，刘某对着他的胸口身上就打，周某等人围上去，该保安也跑了。孟祥雷和皇家一号负责看场子的“雪贵”在皇家一号门口骂了起来，孟祥雷用手指着“雪贵”骂，朱某3从后面一把勒住“雪贵”的脖子，孟祥雷撇住他的手向外拽，刘某用脚不停地踢“雪贵”的脸。后朱某3和孟祥雷把“雪贵”拖到马路对面摔倒在地上，周某等几个上去一起用脚踢“雪贵”身上和头。打了一会停下来，“雪贵”也站起来了，朱某3又过去打；周某从后门用弹簧刀戳“雪贵”的头几下，又用脚踹了他几脚。接着“雪贵”跑进屋里，后皇家一号内冲出来很多保安，周某等人被冲散。当时周某往南边停车�方向跑，几个保安在追，其跑栽倒，刀也被保安打掉了。后来了很多警察，周某趁机开车走了。另证实周某等人打皇家一号工作人员的原因是孟祥雷他们在皇家一号消完费后，孟祥雷为了显示在蚌埠混的好，不让付钱，皇家一号的人没有给孟祥雷面子，就发生争吵，这样打起来了。参与打架的有刘某、孟祥雷、周某和朱某3及其两个朋友。周某参与打架的原因是其和刘某关系好，帮他的。
26.同案犯朱某2的供述，证实朱某2绰号叫“大背”。2011年7月30日晚，朱保刚请吃饭，结束时约20时许。朱某2说请大家去唱歌，后临时决定到皇家一号唱歌，当时有朱某3、朱某2、孟祥雷，刘某开着孟祥雷的车就去了。在玩的时候，朱某3打电话将“小友”(陆某)也喊来了，刘某打电话喊来“胖子”(周某)。结束后，朱某2到吧台付钱，孟祥雷不让买单，后朱某3开孟祥雷的车带着朱某2、孟祥雷和陆某就走了。当车开到东海大道张公山大桥不远处，朱某2接刘某电话，他说因为没买单未走掉；其就告知了孟祥雷和朱某3。孟祥雷说回去看看，后又开车回到皇家一号下了车，孟祥雷走在前面。朱某2等人看到刘某站在门口，没有被扣在那里，当朱某2等人到时，不知道怎么搞的，刘某就动手打一个工作人员，朱某2等几个一起追打其中的一个，一直把他打跑。工作人员跑了后，“雪贵”出来，孟祥雷因不买单的事与他吵起来。突然，孟祥雷、朱某3、刘某和那个胖子将“雪贵”从皇家一号大门口拖到马路对面围着拳打脚踢，“雪贵”被打倒在地。后有人从皇家一号里面冲出来，朱某2和朱某3一起迎上去用手指着他们骂看谁敢动，谁动就打谁。接着朱某3又去打“雪贵”。在打“雪贵”时，朱某2跑到皇家一号大门口，抱起一个花盆，未站稳就摔倒了，后�起花盆里面的石头和泥块砸皇家一号的大门，陆某拿着一块大石头在朱某2旁边。后朱某2见皇家一号里面冲出来很多人，就跑了。另证实打皇家一号工作人员的原因是朱某2等人在皇家一号消费后未付钱，他们让朱某2等人付钱，孟祥雷不让买单；朱某2等人走后，刘某他们又因为不买单没走掉，孟祥雷带朱某2等人回去，对方没有给孟祥雷面子。孟祥雷不让付钱的原因是他认为自己混得好。参与打架的有朱某2、陆某、刘某、孟祥雷、周某和朱某3，当时朱某2不知道有哪些人携带了凶器，后才知道刘某和周某当天带了刀。
27.同案犯陆某的供述，证实陆某绰号叫“小友”。2011年7月30日20时许，陆某在东方明珠休闲会所洗澡时给朱某3打电话问他在干吗，朱某3说在皇家一号唱歌，让其过去玩一会，且说有“小凯”(刘某)、“大背”(朱某2)、“通通”、孟祥雷，并告知了房间。后陆某到了皇家一号和他们见面，坐了有20分钟，准备结束。陆某和朱某3、孟祥雷、朱某2先下楼，刘某和“通通”在后面。当时朱某3让朱某2将单买掉；孟祥雷不让买单，并说有钱还不如给他。后朱某3开车带陆某和孟祥雷、朱某2离开。当车开到东海大道和朝阳路交叉口附近时，朱某2接到刘某电话，陆某听朱某2说“你就说孟祥雷不让买单的”，陆某等人问朱某2怎么回事，朱某2说刘某因为没有买单被人扣在那了，对方说孟祥雷也不行。后陆某等人开车回到皇家一号，当时门口站了不少人，有客人也有保安。孟祥雷说“谁不让走的？”刘某和“通通”从大厅走到门口，孟祥雷问刘某“是谁不让你走的？”刘某指着一个保安说“就是他不让我走的”，随后又从大厅里冲出一个保安，站在门口的台阶上说“妈的X，我看谁不买单的”。陆某见要“操话”，一起围了上去，刘某冲上去用脚踢这两个保安，还冲着一名保安的身上打了两下，陆某也冲上去踢了这名保安。这时对方围了不少人上来，孟祥雷指着对方说“我看谁敢动”，对方没有还手。被打的保安就向皇家一号门口的小路上跑，陆某等在后面追。在追的时候，皇家一号的内保经理“雪贵”也到了。陆某害怕对方带的东西，就到旁边找石头去了。当陆某找到石头回去时，见“雪贵”躺在地上，刘某用脚踢他的脸和身上有四、五下。朱某2将皇家一号摆放在门口的花盆搬起来摔烂了。陆某听到警笛声，拉着朱某2跑了。
28.同案犯朱某3的供述，证实2011年7月30日晚，朱某3和孟祥雷等十几个朋友在肥皂厂附近一个小饭店吃饭。结束后，朱某2请朱某3，孟祥雷等人到皇家一号唱歌，并要了啤酒和小吃。期间，刘某打电话讲“通通”过来了；朱某3喊来了“小友”。过了十几分钟，结束准备走时，“大背”去买单，孟祥雷跟过去，他们和吧台服务员有争执。后朱某3开着孟祥雷的车带着孟祥雷、“小友”、“大背”离开。当车开到东海大道和朝阳路交叉口附近时，“大背”接到“小凯”电话，他说“小凯”被扣在皇家一号，让朱某3赶快掉头回去。朱某3说怎么搞的；孟祥雷说赶快回去，后朱某3开车返回皇家一号。孟祥雷等人先下车，朱某3去停车了。朱某3到时见“小凯”他们在皇家一号外面等着，没看到有人扣留他们，孟祥雷、“小凯”和“雪贵”在吵，朱某3才知道走时孟祥雷不让付钱引发的事。后朱某3见“通通”和“小友”追打一个光背的人，“通通”拿着弹簧刀向某背的人肩上扎，那个人捂着头跑了。后朱某3和孟祥雷、“小凯”、“通通”将“雪贵”围在中间，“雪贵”问孟祥雷为什么不付钱，孟祥雷感觉没有面子，很生气拽着�雪贵”用手指着他骂。朱某3就从后面一把勒住“雪贵”的脖子不让他动，孟祥雷撇住他的手向外拽，“小凯”从朱某3的身后用脚不停地踢他的脸。后朱某3和孟祥雷将“雪贵”拖到马路对面摔倒在地上，“小凯”、“通通”他们也上来打，朱某3等几个一起用脚踢他身上和头。打了一会，从皇家一号里面出来一个人，但被朱某3和“大背”赶回去了。后“雪贵”站起来，朱某3打了他一个耳光，接着“小凯”、“通通”他们又上去打“雪贵”，还用弹簧刀戳他头。在打“雪贵”的同时，“大背”和“小友”用花盆和大石块砸皇家一号大门。这时皇家一号出来很多人追朱某3等人。朱某3等人就往外跑，其中朱某3找了一个房间躲起来了，过了一会，来了许多警察和警车，朱某3就跑了。另证实“雪贵”大名叫朱某1，“小凯”叫刘某。
(七)被告人的供述
被告人孟祥雷的供述，证实孟祥雷在公安机关如实供述了2011年7月30日晚，其伙同刘某、朱某5、朱某3等人先喝酒，后到蚌埠市高新区锦江皇家一号KTV“811”房间唱歌、喝酒。孟祥雷结束后感觉和皇家一号KTV朱某1关系较好，在朋友面前要面子，没让他们买单付款，后参与殴打前来制止的工作人员等事实。
一审法院认为：被告人孟祥雷伙同他人在公共场所无事生非，随意殴打他人，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，应予以支持。被告人孟祥雷在寻衅滋事犯罪中与其他同案犯所起作用相当，不宜区分主从犯。被告人孟祥雷曾因受过刑事处罚，具有前科情节，可以酌情从重处罚。被告人孟祥雷协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，是立功，依法可以从轻处罚。被告人孟祥雷于案发后能主动投案，并如实供�了犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚。案发后，被害人葛某1、朱某1已得到赔偿，并对被告人孟祥雷表示谅解，可以酌情从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十八条之规定，判决如下：被告人孟祥雷犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月。
宣判后，孟祥雷上诉提出：1、其在该案中作用较小，应属从犯。2、其有立功表现，并具有自首情节；主动赔偿两位被害人经济损失70万元，取得被害人谅解。综上，请求二审对其从轻处罚，并适用缓刑。
其辩护人提出相同辩护意见。
出庭检察员当庭发表了原判事实清楚，证据充分，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判的出庭意见。
经审理查明，二审查明的事实、证据与一审一致。
本案证据均�一审庭审举证、质证，查证属实，原判已作为定案依据，本院予以确认。
在二审庭审中，被害人葛某1出庭参加诉讼，并请求二审对孟祥雷从轻处罚。
针对上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见，本院根据查明的事实、证据，综合评判如下：
（一）关于主从犯的认定。经查，本案起因是因上诉人孟祥雷伙同他人到KTV消费后无理拒不付款而引发，孟祥雷在共同犯罪所起作用较大，不属从犯。故孟祥雷的上诉理由及辩护人的辩护意见不予采信。
（二）关于量刑。经查，一审根据上诉人孟祥雷的犯罪事实、情节，并认定孟祥雷具有立功、自首情节，结合孟祥雷积极赔偿被害人经济损失，取得被害人谅解等情节，已对上诉人孟祥雷从轻处罚，量刑适当。但考虑到在二审期间，被害人葛某1、朱某1恳请二审对孟祥雷从轻处罚，故二审决定可适当对孟祥雷从轻处罚。但考虑到孟祥雷曾受到刑事处罚，孟祥雷在共同犯罪中所起作用以及本案的后果等因素，不宜对孟祥雷适用缓刑，故孟祥雷及辩护人提出的对孟祥雷从轻处罚的理由、意见予以采信，请求适用缓刑的理由、意见不予采信。
本院认为：上诉人孟祥雷伙同他人在公共场所无事生非，随意殴打他人，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。但在二审审理期间，被害人恳请二审对孟祥雷从轻处罚，可适当对孟祥雷从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十八条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销蚌埠市禹会区人民法院（2017）�0304刑初323号刑事判决。
二、上诉人孟祥雷犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月26日起至2018年7月25日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 青
审 判 员 刘俊杰
审 判 员 任秀莲
二〇一八年三月二十九日
法官助理 季 灿
书 记 员 陆敏婕
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；