安徽省临泉县人民法院
行 政 判 决 书
（2016）皖1221行初81号
原告黄治山，男，1961年1月出生，汉族，住安徽省临泉县，
委托代理人王志伟，北京京平律师事务所律师。
被告临泉县城乡管理行政执法局（原行政机关），住所地临泉县政务新区南楼2楼，统一社会信用代码11341221MBOW051426。
法定代表人张卫华，该局局长。
委托代理人侯允超，安徽文瑞律师事务所律师。
委托代理人席文禄，安徽文瑞律师事务所实习律师。
被告阜阳市城市管理行政执法局（复议机关），住所地阜阳市颖河西路181号，统一社会信用代码113412007509644663。
法定代表人张春，该局局长。
委托代理人王希钊，该局法制科工作人员。
委托代理人曹华，该局法律顾问。
黄治山诉临泉县城乡管理行政执法局（以下简称临泉县城管局）行政处罚及阜阳市城市管理行政执法局（以下简称阜阳市城管局）行政复议决定一案，于2016年12月7日向本院提起行政诉讼，本院受理后，于次日向被告送达了起诉书副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2017年2月10日依法公开开庭审理了本案。原告黄治山及其委托代理人王志伟，被告临泉县城管局副职负责人朱成天及委托代理人席文禄、侯允超，被告阜阳市城管局委托代理人王希钊、曹华到庭参加诉讼。因本案的审理需以其他行政案件的审理结果为依据，本院于2017年2月15日裁定中止审理，2017年11月8日恢复审理，在此期间扣除审限。本案现已审理终结。
临泉县城管局于2016年9月3日作出城管罚决字（2016）第009号行政处罚决定书，以黄治山在临泉县××社区××村建设的房屋，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条、《安徽省城乡规划条例》第三十条的规定，依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、《安徽省城乡规划条例》第五十四条的规定，决定拆除黄治山上述违法房屋。黄治山不服，提起行政复议，阜阳市城管局于2016年11月4日作出阜城管复决字[2016]031号行政复议决定书，维持了城管罚决字（2016）第009号行政处罚决定书。
黄治山诉称，其系临泉县刘元行政村村民。2016年9月3日，临泉县城管局对原告房屋作出处罚决定，原告不服提起复议，阜阳市城管局作出了维持的决定。该复议决定缺少事实和法律依据，侵犯了原告的合法权益，请求依法确认临泉县城管局作出城管罚决字（2016）第009号行政处罚决定和阜阳市城管局作出的阜城管复决字[2016]031号行政复议决定违法，并予以撤销；诉讼费由被告承担。
黄治山未向本院提供证据。
临泉县城管局和阜阳市城管局辩称，临泉县城管局经过立案、调查、勘验、依法送达听证告知书等程序，根据临泉县规划局临规字[2016]103号函认定，确认黄治山在三合社区刘园建设的房屋为违法建筑物，依据《中华人民共和国城乡规划法》及《安徽省城乡规划条例》作出城管罚决字（2016）第009号行政处罚决定事实清楚、证据确凿、定性准确、程序合法、处罚适当。阜阳市城管局作出的阜城管复决字[2016]031号行政复议决定程序合法、适用法律正确。请求依法驳回原告的诉讼请求。
临泉县城管局和阜阳市城管局在法定期限内向本院提交了作出原行政行为合法的以下证据、依据：一、主体资格方面的证据：《国务院关于进一步推进相对集中行政处罚权工作的决定》；《安徽省城市管理领域相对集中行政处罚权办法》；临政办[2010]13号《关于公布临泉县城乡管理行政执法局行政执法依据通知》；《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条。以上证据证明临泉县城管局具有对原告处罚的职权。二、认定事实方面的证据：1.黄治山身份证复印件；2.2016年7月6日《请求给予规划认定的函》及相关附件、2016年7月25日临规字[2016]103号《关于八里陈社区、三合社区、戴营社区11处违法建设的回函》；3.《临泉县城市总体规划（2010-2030）》；4.2016年8月10日田桥街道三合社区居委会的证明、2016年8月11日田桥街道办事处及田桥街道三合社区居委会的证明、2016年8月19日城管局对黄治山的询问笔录、2016年8月31日城管局对黄新春的询问笔录、2016年8月31日城管局对黄双喜的询问笔录、2016年8月20日现场勘验检查笔录、违法建筑物的现场照片。以上证据证明涉案房屋属于城市规划范围内，违反了城乡规划法的相关规定，依法应予以处罚，临泉县城管局作出的处罚决定认定事实清楚。三、处理程序方面的证据：1.2016年7月25日立案登记表；2.2016年8月23日调查报告、审议笔录；3.2016年8月24日城管告字[2016]第011号事先告知书、城管听告字[2016]第011号听证告知书、送达回执；4.2016年8月23日行政处罚决定呈批表、2016年9月4日行政处罚决定书的送达回执、送达录像。以上证据证明临泉县城管局作出的处罚决定处理程序合法。四、适用法律方面的证据：《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、《安徽省城乡规划条例》第五十四条。以上证据证明临泉县城管局作出的处罚决定适用法律正确。
阜阳市城管局在法定期限内向本院提交了证明复议程序合法的以下证据、依据：1、黄治山行政复议申请书及身份证复印件、城管罚决字（2016）第009号行政处罚决定书；2、2016年9月12日阜城管复审字[2016]031号行政复议案件受理审批表；3、2016年9月14日阜城管复审字[2016]031号行政复议答复通知书；4、2016年9月14日阜城管复审字[2016]031号行政复议文书送达回证；5、2016年9月20日行政复议答复书；6、2016年11月2日阜阳市城管局行政复议案件审结报告；7、2016年11月4日阜阳市城市管理行政执法局审议笔录；8、2016年11月4日阜城管复决字[2016]031号行政复议决定审批表；9、2016年11月4日阜城管复决字[2016]031号行政复议决定书及送达回证2份、顺丰速运回执2份。以上证据证明阜阳市城管局作出的复议决定程序合法。
经庭审举证质证，当事人对上述证据的质证意见如下：
原告对被告提举的原行政行为主体资格方面的证据三性无异议，对证明目的有异议，认为该组证据不能证明城管局对涉案建筑有处罚职权。被告辩驳认为，临泉县城管局具有对违法建筑的处罚权。
原告对被告提举的原行政行为认定事实方面的证据1无异议；对证据2的合法性及证明目的有异议，认为临规字[2016]103号文件认定事实不清；对证据3的三性有异议，认为该证据不符合证据规则合法性的形式；证据4的三性有异议，认为出具证明材料的人员没有出庭作证，不具备证明的效力，且证明的涉案房屋建设时间2013年9月，与客观实际不相符；对黄双喜、黄新春的询问笔录时间是2016年8月31日，与该案调查终结时间是2016年8月23日存在矛盾，程序违法；现场勘查笔录对涉案建筑物的面积认定错误，且没有当事人的签字，程序违法；现场照片没有提供照片的原始载体，不符合证据的合法性要件。被告辩驳认为，临规字[2016]103号文件合法；城市总体规划经过相关部门批准，在网站、电视均已公开；田桥街道办及三合社区居委会作为该辖区管理部门，出具的证明对查明事实有效；证人证言及调查的事实证明涉案房屋的建设时间为2013年；黄治山拒绝在现场勘验检查笔录上签字，不影响检查笔录的真实性；照片在档案中有原始载体。
原告对被告提举的原行政行为处理程序方面的证据1无异议；对证据2、3的真实性无异议，合法性有异议，认为该调查报告认定事实错误，且形成时间在两份询问笔录之前，程序违法；事先告知书及听证告知书认定事实错误，适用法律错误；对证据4的真实性、合法性有异议，见证人员身份无法核实，送达程序违法。被告辩驳认为，两份询问笔录是在作出处罚决定之前，调查报告是内部程序，未对原告利益产生实际影响；录像证明执法人员宣读被送达文书的内容，留置送达程序合法。
原告对被告提举的原行政行为适用法律证据提出异议，认为涉案房屋是村庄规划，应适用《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条。被告辩驳认为，涉案房屋属于城市规划区域，适用法律正确。
原告对被告阜阳市城管局提举的证明复议程序合法的证据无异议。
本院对上述证据认证如下：
被告提举的原行政行为认定事实方面的2号证据，即2016年7月25日临泉县城乡规划局作出的临规字[2016]103号《关于八里陈社区、三合社区、戴营社区11处违法建设的回函》，被本院的（2017）皖1221行初10号生效行政判决确认违法，对该证据不予确认；对被告提举的其他证据予以确认。
经审理查明，黄治山系临泉县城关镇刘元行政村刘园村村民。临泉县城管局在巡查中发现疑似违法建筑，于2016年7月6日作出《请求给予规划认定的函》及相关附件，函请临泉县城乡规划局对包括黄治山房屋在内的11处建筑是否违反规划及影响规划实施的具体情形予以认定。2016年7月25日临泉县城乡规划局作出临规字[2016]103号《关于八里陈社区、三合社区、戴营社区11处违法建设的回函》，认定黄治山等人擅自建设严重影响城市规划实施，无法采取改正措施消除对规划实施的影响。临泉县城管局经过询问、调查、现场勘验，于2016年8月24日作出城管告字[2016]第011号行政处罚事先告知书及城管听告字[2016]第011号行政处罚听证告知书，送达后，黄治山在规定期限内未提出陈述和申辩，也未提出听证申请。2016年9月3日，临泉县城管局作出城管罚决字（2016）第009号行政处罚决定。黄治山于2016年9月12日申请行政复议，阜阳市城管局于2016年11月4日作出阜城管复决字[2016]031号行政复议决定书，维持了原行政行为。黄治山不服，向本院提起行政诉讼。
另查明，临泉县城市管理行政执法局于2015年更名为临泉县城乡管理行政执法局，于2016年5月9日取得统一社会信用代码证书，同年11月8日更换公章。黄治山等人起诉临泉县城乡规划局临规字[2016]103号《关于八里陈社区、三合社区、戴营社区11处违法建设的回函》一案，本院作出（2017）皖1221行初10号行政判决，认为该回函证据不足，判决确认违法。临泉县城乡规划局不服提起上诉，阜阳市中级人民法院作出（2017）皖12行终209号行政判决书，维持一审判决。
本院认为，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定，未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正……；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除……。本案中，临泉县城管局根据调查，以涉案房屋未取得规划许可证，被临泉县规划局临规字[2016]103号《关于八里陈社区、三合社区、戴营社区11处违法建设的回函》认定为无法采取改正措施的违法建设为事实依据，作出城管罚决字（2016）第009号行政处罚决定书，决定对黄治山的上述房屋予以拆除。该回函经本院生效判决以证据不足确认违法，阜阳市中级人民法院作出终审判决予以维持。因此以该回函为主要证据作出的城管罚决字（2016）第009号行政处罚决定书应属于主要证据不足，原告要求撤销该行政处罚决定书的诉讼请求，应予以支持。阜阳市城管局作出的阜城管复决字[2016]031号行政复议决定书亦属主要证据不足，应予以撤销。据此，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项、第七十九条的规定，判决如下：
一、撤销被告临泉县城乡管理行政执法局于2016年9月3日作出的城管罚决字（2016）第009号行政处罚决定书。
二、撤销被告阜阳市城市管理行政执法局于2016年11月4日作出阜城管复决字[2016]031号行政复议决定书。
案件受理费50元，由被告临泉县城乡管理行政执法局负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。
审 判 长 王 敏
审 判 员 苏菁菁
人民陪审员 魏 玮
二〇一七年十二月十二日
书 记 员 宋亚茹
附：《中华人民共和国行政诉讼法》
第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：
（一）主要证据不足的；
（二）适用法律、法规错误的；
（三）违反法定程序的；
（四）超越职权的；
（五）滥用职权的；
（六）明显不当的。
第七十九条复议机关与作出原行政行为的行政机关为共同被告的案件，人民法院应当对复议决定和原行政行为一并作出裁判。