四川省峨眉山市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川1181刑初144号
公诉机关四川省峨眉山市人民检察院。
被告人鞠某某，男，1984年4月8日出生，汉族，初中文化，四川省峨眉山市人，住四川省峨眉山市峨山镇。2007年3月14日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑十四年，2015年7月8日刑满释放。2016年12月29日因涉嫌开设赌场罪被峨眉山市公安局刑事拘留，2017年1月23日因涉嫌开设赌场罪经峨眉山市人民检察院批准逮捕，同日由峨眉山市公安局执行逮捕。现羁押于峨眉山市看守所。
辩护人罗汉林，四川慧灼律师事务所律师。
辩护人田建华，四川新大州律师事务所律师。
被告人雷某某，男，1972年8月10日出生，汉族，小学文化，四川省峨眉山市人，住四川省峨眉山市符溪镇。2012年6月11日因犯敲诈勒索罪被判处有期徒刑三年，缓刑四年。2016年12月29日因涉嫌开设赌场罪被峨眉山市公安局决定监视居住。
辩护人谢文刚，四川英冠律师事务所律师。
被告人刘某某，女，1966年11月15日出生，汉族，小学文化，四川省峨眉山市人，住四川省峨眉山市绥山镇。2016年12月29日因涉嫌开设赌场罪被峨眉山市公安局刑事拘留，2017年1月23日因涉嫌赌博罪经峨眉山市人民检察院批准逮捕，同日由峨眉山市公安局执行逮捕。现羁押于乐山市看守所。
被告人帅某某，女，1980年10月16日出生，汉族，初中文化，四川省峨眉山市人，住四川省峨眉山市符溪镇。2016年12月29日因涉嫌开设赌场罪被峨眉山市公安局刑事拘留，2017年1月23日因涉嫌赌博罪经峨眉山市人民检察院批准逮捕，同日由峨眉山市公安局执行逮捕。现羁押于乐山市看守所。
辩护人熊英俊，四川守诚律师事务所律师。
被告人王某某，男，1965年9月8日出生，汉族，小学文化，四川省井研县人，住四川省井研县马踏镇。2017年1月23日因涉嫌赌博罪经峨眉山市人民检察院批准逮捕，次日由峨眉山市公安局执行逮捕。现羁押于峨眉山市看守所。
被告人何某，男，1976年11月3日出生，汉族，初中文化，四川省峨眉山市人，住四川省峨眉山市九里镇。2016年12月29日因涉嫌开设赌场罪被峨眉山市公安局刑事拘留，2017年1月23日因涉嫌开设赌场罪经峨眉山市人民检察院批准逮捕，同日由峨眉山市公安局执行逮捕。现羁押于峨眉山市看守所。
峨眉山市人民检察院以峨检刑诉[2017]144号起诉书指控被告人鞠某某、雷某某、刘某某、帅某某、王某某、何某犯开设赌场罪，于2017年6月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。峨眉山市人民检察院指派检察员李陈出庭支持公诉，被告人鞠某某及其辩护人罗汉林、田建华，被告人雷某某及其辩护人谢文刚，被告人帅某某及其辩护人熊英俊，被告人刘某某、王某某、何某到庭参加诉讼。本案审理期间，峨眉山市人民检察院向本院提出延期审理建议，本案延期审理一次。现已审理终结。
峨眉山市人民检察院指控，自2016年12月以来，被告人鞠某某、雷某某受张某某（在逃）雇佣在峨眉山市川主乡高河村2组一民房内设置赌博窝点，为他人赌博提供场所。其中，被告人鞠某某负责管理工作人员、发放工资、向股东分配利润等，被告人雷某某负责安排股东进行赌博。
赌场吸收被告人刘某某、帅某某、王某某、雷某某等人作为股东，在赌场“坐庄”进行赌博以吸引他人投注参与赌博。赌场以“推马股”的方式进行赌博，每盘向赢家抽取5%的利润，所获利润扣除工作人员工资后，由张某某先抽取10%，剩余利润由股东均分。
被告人何某平时在赌场放高利贷，在明知刘某某为实施开设赌场犯罪进行赌博的情况下，以放“水钱”的方式多次为刘某某提供赌博资金共计约10万余元（以下币种均为人民币），从中获利约五千余元。
2016年12月28日14时许，峨眉山市公安局民警在该赌场当场抓获被告人鞠某某、何某、刘某某、帅某某、王某某等人，查获参赌人员二十余人，现场查获赌资及扑克牌等涉案工具。经查证，仅2016年12月25日、26日、27日三天，该赌场抽头获利就达到15万余元。
公诉机关就上述指控事实向法庭出示的证据有：书证、证人证言、被告人的供述和辩解等。公诉机关认为，被告人鞠某某以营利为目的，提供赌博场所及用具，以扑克牌“推马股”的方式进行赌博，从中抽头获利；被告人雷某某明知他人开设赌场，参与赌场管理并领取高额固定工资；被告人雷某某、刘某某、帅某某、王某某在赌场以扑克牌“推马股”的方式进行赌博，与赌场经营者共同从中抽头获利；被告人何某以营利为目的，明知他人实施开设赌场犯罪，而为其提供资金，上述被告人的犯罪情节严重，行为均已构成开设赌场罪。被告人鞠某某在被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再次犯罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人鞠某某、雷某某、何某、刘某某、帅某某、王某某归案后能够如实供述，依法可以从轻处罚。提请依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定判处。
被告人鞠某某辩称：1、自己并没有受张某某的雇佣，是被告人雷某某叫自己去赌场上班的，自己只是在赌场打工，不是股东，也没有参与分红。自己主要负责把每天赢的钱分配给股东，自己除了工资以外不会分得利润；2、当庭表示自愿认罪。
被告人雷某某、刘某某、王某某、何某均对公诉机关的指控基本无异议，并当庭表示自愿认罪。
被告人帅某某对公诉机关的指控基本无异议，辩称起诉书指控的2016年12月25日、26日、27日三天中，自己只参与了27日一天，因为赌场的股东每天是不固定的，只有当天参与了的股东才能参与分红。自己确实有三次股东分红，但还有两次不是25、26日。
被告人鞠某某的辩护人罗汉林的辩护意见是：1、被告人鞠某某受人雇佣，领取每日300元的固定工资，不参与股东分红，在本案中处于从属地位，系从犯；2、被告人鞠某某能够如实供述自己的犯罪事实，系坦白；3、公诉机关依据网上开设赌场和利用赌博机开设赌场的司法解释认定本案为开设赌场“情节严重”，这两个司法解释并不适用于本案，不能参照认定，且起诉书指控赌场抽头获利15万元没有确实充分的计算依据，也没有证据证明涉案赌场的具体开设时间及参赌人数，因此不应当认定被告人鞠某某的犯罪行为系情节严重；3、建议对被告人鞠某某在有期徒刑八个月至十个月之间量刑。
被告人鞠某某的辩护人田建华的辩护意见是：1、对起诉书关于被告人鞠某某的行为构成开设赌场罪的指控没有异议；2、被告人鞠某某系基于他人聘用而管理赌场、主观恶性较轻，涉案赌场经营时间短、社会危害性相对较轻；3、案发后，被告人鞠某某积极认罪、悔罪、如实供述；4、建议对被告人鞠某某在有期徒刑一年以下量刑。
被告人雷某某的辩护人谢文刚的辩护意见是：1、对起诉书指控被告人雷某某犯开设赌场罪的犯罪事实无异议；2、被告人雷某某在该赌场的开设、经营中所起的作用较小，系起次要和辅助作用的从犯；3、涉案赌场开设时间较短、社会危害性也相对较小；4、被告人雷某某认罪态度好，到案后如实供述；5、建议对被告人雷某某适用减轻处罚。
被告人帅某某的辩护人熊英俊的辩护意见是：1、对起诉书指控的罪名无异议；2、被告人帅某某只参与了27日的开设赌场行为，不应当对25日、26日的行为承担责任；3、起诉书指控的抽头获利15万元系推定金额，不符合刑事证据的要求，且本案并非网上开设赌场或利用赌博机开设赌场，在没有法律或司法解释规定的情况下，不能够直接参照认定本案为情节严重；4、被告人帅某某并非组织者、积极参与者，而是处于次要地位的从犯；5、被告人帅某某系初犯，且能够如实供述；6、公安机关从被告人帅某某处扣押的钱没有证据证明是赌资，不应当予以没收；7、建议对被告人帅某某从轻处罚，在有期徒刑十个月内进行量刑。
经审理查明，2016年12月28日14时许，峨眉山市公安局民警在工作中查获一个位于峨眉山市川主乡高河村二组的以“推马股”为赌博方式的赌博场所，现场抓获被告人鞠某某、雷某某、刘某某、帅某某、王某某、何某，挡获参赌人员十余人，查获赌资16215元及扑克牌五盒、骰子两套。
位于峨眉山市川主乡高河村二组的赌场于2016年12月初开设，每天的股东不固定，采取由一名股东轮流坐庄、三名股东轮流坐闲，闲家吸引他人投注参与赌博的方式进行赌博，每盘赢家抽取5%的利润，每日所获利润在扣除工作人员工资等费用后，剩余利润由当天的股东平均分配。
在此期间，被告人鞠某某负责该赌场的日常管理、工资发放、利润分配等；被告人雷某某除作为赌场工作人员外，还同被告人刘某某、王某某、帅某某等人作为赌场股东参与赌博并分配所当股东当天的利润；被告人何某在明知刘某某作为股东参与赌博的情况下，向其提供“水钱”进行坐庄，并领取被告人刘某某应当分得的利润。
2016年12月27日，被告人雷某某、刘某某、帅某某、王某某作为股东每人分红5200元，其中被告人刘某某的分红5200元由被告人何某领取。
上述事实，有经庭审质证，本院予以确认和采信的受案登记表、立案决定书，到案经过及抓获经过，户籍信息，刑事判决书、释放证明书，现场勘验笔录、图及照片，扣押决定书、扣押清单及《关于扣押决定书的情况说明》、情况说明及领条，行政处罚决定书，证人彭某某、廖某某、胡某某、张某甲、沈某某、李某甲、熊某某、姚某某、李某乙、李某丙、李某、欧某某、石某、江某、田某、冯某某的证言，被告人鞠某某、雷某某、刘某某、帅某某、王某某、何某的供述及辩解，辨认笔录等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人鞠某某、雷某某、刘某某、帅某某、王某某伙同他人以营利为目的开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。被告人何某明知被告人刘某某作为股东参与坐庄赌博，为其提供资金，其行为亦构成开设赌场罪。公诉机关的相关指控成立，本院予以支持。
对于起诉书指控被告人何明在明知被告人刘某某为实施开设赌场犯罪进行赌博的情况下，以放“水钱”的方式为其提供赌博资金共计约10万余元，从中获利约5千余元的事实，经查，被告人刘某某除作为股东参与赌博时向被告人何某借钱外，作为一般参赌人员参与赌博时也曾向被告人何某借钱。根据本案在案证据，并不能充分证明被告人刘某某作为股东参与赌博时，被告人何某具体为其提供的赌博资金数额，因此对公诉机关的该项指控本院不予支持。
对于起诉书指控2016年12月25日、26日、27日三天，该赌场抽头获利达15万余元的事实，根据被告人鞠某某、雷某某、刘某某、帅某某、王某某、何某的供述，可以认定27日当天每名股东的分红为5200元，但是25日、26日的股东分红情况，供述不相吻合，且无充分证据证实该三天实际参与分红的股东人数、所扣除的工作人员的工资等情况，因此对公诉机关的该项指控本院不予支持。
对于起诉书关于被告人鞠某某、雷某某、刘某某、帅某某、王某某、何某开设赌场“情节严重”的指控，本院认为，在现有司法解释未对除网上开设赌场以及利用赌博机开设赌场以外的其他类型开设赌场“情节严重”的情形作出明确规定的情况下，不能直接依据网上开设赌场或利用赌博机开设赌场“情节严重”的相关规定进行认定，而应当综合考虑该赌场开设时间长短、参赌人员数量、抽头渔利数额等情形综合判断，根据本案在案证据查明的事实，本院认为本案不宜认定为情节严重，公诉机关的该项指控本院不予支持。
被告人雷某某、帅某某、王某某、何某均认可的2017年12月27日的分红5200元，系违法所得，依法应当予以追缴。公安机关以峨眉公（川）扣字[2016]10号扣押决定书扣押的扑克牌五盒、骰子两套，系赌具，以峨眉公（川）扣字[2016]11号扣押决定书扣押的16215元，系赌资，均依法应当予以没收。对于被告人帅某某的辩护人提出的从被告人帅某某处扣押的人民币不是赌资的辩护意见，本院认为本案在案证据确实不能充分证明从被告人帅某某、鞠某某、雷某某、刘某某、何某处扣押的人民币系赌资或违法所得，该项辩护理由成立，本院予以采纳。
被告人鞠某某、雷某某、刘某某、帅某某、王某某、何某在共同犯罪中作用相辅相成，不区分主从犯，按在犯罪中的地位和作用分别予以量刑。被告人鞠某某在前罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人雷某某、刘某某、帅某某、王某某、何某均能如实供述基本犯罪事实，依法予以从轻处罚。被告人鞠某某、雷某某、刘某某、帅某某、王某某、何某均能当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。被告人刘某某、帅某某、王某某、何某均无犯罪前科，酌情予以从轻处罚。
对被告人鞠某某、雷某某、帅某某的辩护人所提相关辩护意见，本院予以采纳。
根据被告人鞠某某、雷某某、刘某某、帅某某、王某某、何某犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第五十二条，第五十三条第一款，第二十五条第一款，六十一条，第六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人鞠某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年12月29日起至2018年6月28日止。罚金在本判决生效之日起三十日内一次性缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）
二、被告人雷某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万二千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金在本判决生效之日起三十日内一次性缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）
三、被告人刘某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、被告人帅某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在本判决生效之日起三十日内一次性缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）
五、被告人王某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在本判决生效之日起三十日内一次性缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）
六、被告人何某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币八千元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在本判决生效之日起三十日内一次性缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）
七、扣押在案的赌资人民币16215元，赌具扑克牌五盒、骰子二套依法予以没收；被告人雷某某、帅某某、王某某、何某各自的违法所得人民币5200元，依法予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省乐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王琪玉
审 判 员 杨 茂
人民陪审员 万永东
二〇一七年十月十六日
书 记 员 许 琳
附：引用的相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。