陕西省榆林市榆阳区人民法院民 事 判 决 书（2017）陕0802民初8714号原告侯某某委托代理人赵某某，陕西银州律师事务所律师。被告李某某委托代理人冯某某、赵某某，陕西正北律师事务所律师。被告某某村村委会被告某某镇镇政府原告侯某某与被告李某某、某某村村委会、某某镇镇政府提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年8月16日立案受理后，依法由审判员蔡伦适用简易程序审理，后因本案涉及村委会及地方镇政府，依法转为普通程序审理，并组成合议庭于2018年1月26日公开开庭进行了审理。原告侯某某及其委托代理人赵某某、被告李某某委托代理人赵某某、被告某某村村委会法定代表人李万娃到庭参加了诉讼，被告某某镇镇政府经本院合法传唤未到庭，本院依法缺席进行审理。本案现已审理终结。原告侯某某向本院提出诉讼请求:1、判令三被告共同赔偿原告医疗费20543元、误工费31772元、护理费3718元、伙食补助费660元、营养费440元、伤残补助金41342.40元、被扶养人生活费3141.60元、后续治疗费14000元、住宿费2200元、精神损害抚慰金10000元，合计127817元，且三被告互负连带责任；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年春季，被告李某某承包了被告某某村村委会的“敬老院”装修工程。被告李某某雇佣多人进行施工，当天早上原告及其他工友干活到中午11时，工头让原告等人都吃饭。因为办灶地点离工地还有一段距离，所以原告等人吃饭必须从这边山头下沟再上坡才能到达。当时原告行走在吃饭的路上，不知怎么回事从路畔2米高处摔下，当即感到胸部和腰部剧烈疼痛，身体不能活动。事后原告儿子将原告送到榆林二院检查治疗，因住院人太多，当天无法办理住院，就在门诊观察治疗两天才转入住院部治疗。诊断为：1、左侧锁骨骨折；2、左侧肋骨多发骨折；3、双侧创伤性湿肺与肺不涨；4、左侧少量气液胸；5、骨盆骨折；6、腰椎横突骨折。原告在医院住院治疗22天后出院，因受伤严重留下残疾，现在都不能劳动。因该敬老院装修工程是被告某某镇镇政府管理和实施的工程，被告某某村村委会是该工程的发包人。又因被告李某某是该工程的承包人，但无施工资质，所以原告的经济损失应由三被告共同承担并互负连带责任。综上，原告是在被告李某某雇佣期间摔伤，所以原告的经济损失由三被告共同赔偿。故原告只能涉诉法院，提出上述诉讼请求。原告向法庭提供以下几组证据：1、诊断证明、用药清单、住院病历、门诊病历各一份、门诊票据三支、住院医疗救助结算单一支，用于证明原告给被告李某某提供劳务过程中受伤在医院住院治疗花费23383.1元，经报销后，原告自负医疗费4110.23元的事实。2、鉴定费票据一支，用于证明原告支出鉴定费用2400元的事实。3、原告及其母亲户口本复印件一份、证明二份，用于证明原告的被扶养人员身份情况以及原告母亲叶界共生育有三个子女的事实。4、住宿费收据一支，用于证明原告的护理人员在原告住院期间产生住宿费为2420元的事实。5、杜成军身份证、驾驶证、行驶证（陕KT15**）、证明、交通费发票各一份，用于证明原告在住院及出院、检查、鉴定期间，均有杜成军护送产生交通费共计1200元的事实。被告李某某辩称：本案事故的发生与答辩人无关，原告受伤并非在工作时间以及与劳务活动无关。根据《侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务方因劳务自己存在过错受伤，双方应按照过错责任承担相应赔偿责任。原告请求的数额过高，项目不合理。对于原告主张的误工费，计算标准及天数均不予认可，误工期限过长，误工标准应当以从事的农、林、牧、渔业行业工资计算；对于原告主张的护理费，每天应以护工工资100元计算；对于原告主张的营养费，因无医嘱，故不认可；对于原告主张的残疾赔偿金，被抚养人生活费均不予认可，应按照2015年陕西省农村可支配收入计算，且原告已年满60周岁，故其抚养年限应当以法律标准予以计算；对原告主张的精神损害抚慰金不予认可。其他赔偿项目同质证、答辩意见。被告李某某提供证明一份，用于证明根据农村合疗政策规定，因工伤等受伤产生的费用不在医保报销范围之内，现原告的医疗费已经通过医保报销，故能说明原告受伤并非工伤。被告某某村村委会辩称：答辩人不应承担赔偿责任，因当时答辩人召开了村民代表会议，集体决定将工程承包给本村村民李某某，且村民代表包括原告在内。另外根据双方签订的合同，工程期间出现任何事故均与答辩人无关。被告某某村村委会提供了其与被告李某某签订的《粉刷窑洞合同》以及村委会会议记录各一份，用于证明根据合同约定，原告受伤事实与村委会无关。被告某某镇镇政府未到庭，亦未提供书面答辩状及证据材料，本院视为其放弃答辩、举证、质证权利。原、被告对对方提供的证据发表如下质证意见：被告李某某对原告提供的第一组证据真实性无异议，证明目的有异议，认为根据原告提供的住院记录中的病史描述，原告系意外受伤，因此与原告此次受伤与劳务活动无关。对于原告提供的2017年9月18日其在第一医院的二支门诊票据，因无相应门诊病历佐证，故不予认可。对第二组证据真实性及证明目的均有异议，鉴定费过高，且非正规税务发票。对第三组证据真实性无异议，证明目的有异议，认为仅有户口本，无法证明被抚养人的身份；对该组证据证人证言有异议，证人应当出庭作证。对第四组证据真实性及证明目的均有异议，认为该票据非正规发票。对第五组证据真实性及证明目的均有异议，认为其中证人证言不符合证据形式要件；对交通费票据，因其产生时间为2018年1月24日，并非在住院期间以及后续治疗期间，且数额过高，故不认可。被告某某村村委会对原告提供的第一组、第二组证据质证意见与被告李某某相同。对原告提供的第三组证据无异议，原告母亲叶界确实在其村居住，共生育有三个子女，原告是其二儿子。对原告提供的第四组、第五组证据未发表质证意见，认为与某某村村委会无关。原告对被告李某某提供的证据真实性无异议，证明目的有异议，认为原告医疗费并非以工伤名义报销，其为被告李某某提供劳务受伤以后，因原告属于重点优抚对象，根据政府政策报销了部分医疗费用。本案并非工伤，工伤的前提为劳务者与用人单位签订的长期劳动合同。本案为被告李某某个人承包敬老院装修工程，原告在提供劳务过程中受伤，所以对被告的证明目的不予认可。被告某某村村委会对被告李某某提供的证据未发表质证意见。原告对被告某某村村委会提供的证据有异议，认为证据系复印件，且合同中约定的工伤事故，村委会不负责任的免责条款是无效的，因某某村村委会将工程发包给无资质的李某某，故形成的伤害事故，发包方与承包方应共同承担连带赔偿责任。被告李某某对被告某某村村委会提供的证据有异议，认为系复印件，不予认可。本院在审理过程中，原告侯某某伤情经法院委托陕西榆林驼城法医司法鉴定所作出司法鉴定意见书一份，结论为：被鉴定人侯某某外伤后致腰1-4椎体横突骨折，符合九级伤残；左侧锁骨骨折，现左肩关节活动受限，符合九级伤残。其后续去除内固定物治疗费约需14000元。原告对该鉴定意见书无异议；被告李某某认为该鉴定意见书评定伤残等级及后续治疗费过高，保留重新权利；被告某某村村委会对该鉴定意见书未发表质证意见。本院对原、被告提供的及本院调取的证据认定如下：原告提供的第一组证据，能够证明原告受伤后在医院治疗花费以及经医保报销后自己承担的费用，同时在其进行伤残鉴定复查过程中支出费用情况，依法予以认定；第二组证据，因系鉴定机构出具的票据且系原告实际支出，依法予以认定；第三组证据，经被告某某村村委会质证，能够证明原告被抚养人身份情况，依法予以认定；第四组证据，因其提供票据不符合证据的形式要件，依法不予认定；第五组证据，虽其提供交通费发票存在时间不符情形，但考虑到原告受伤后在医院治疗往返期间必然产生交通费用，本院酌情予以认定。被告李某某提供的证据，因其仅能证明原告医疗费存在部分医保报销的事实，并不能证明原告受伤与其雇佣活动无关，故对其证明目不予认定。被告某某村村委会提供的合同及会议记录，经庭后核实原件，能够证明被告李某某与被告某某村村委会签订了《粉刷窑洞合同》，双方之间形成装饰装修合同法律关系，故对该组证据依法予以认定。本院委托所作的鉴定意见书，内容真实，程序合法，能够证明原告伤残等级及所需后续治疗费用情况，依法予以认定。经庭审举证、质证及本院认证，查明以下事实：2016年3月28日，被告某某村村委会决定将村中旧学校的十间窑洞改造为敬老院，同日召开村民全体会议，会议内容为：“关于杨柳川村将旧学校的十孔窑洞维修工程准备承包给村民李某某，在承包前成立两个小组，一个定料小组，一个监督小组。承包开始后到完工，没有任何靠工。每孔窑定价2900元，共计29000元，施工工资等政府验收后款到位了由村委会给付，村民一致同意买材料由村委会四人领导负责……”。次日，被告某某村村委会与被告李某某签订了《粉刷窑洞合同》，合同约定：“经村三委、群众代表多方协商一致同意，将旧学校十孔窑洞粉刷改造为“幸福院”的工程承包给被告李某某。由村委会提供材料，李某某负责设备。合同约定粉刷十孔窑洞总工资为29000元，需在一个月内完成。同时约定如在施工过程中出现任何工伤事故，村委会不负任何责任。合同还约定了其他事项”。被告李某某雇佣了包括原告在内的几位村民在该维修工程中做工，工作期间午饭由被告李某某提供。2016年4月5日11点左右，原告及其他工友收工后准备去被告李某某安排的地点吃午饭。因吃饭地点距离工地较远，原告在步行途中不慎从2、3米高路畔处摔下受伤。事发后，原告儿子及被告李某某当即将原告送往榆林市第二医院检查治疗，因病情严重，原告于2016年4月7日转入该院住院部治疗了22天，花费医疗费22853.10元。诊断为：1、左侧锁骨骨折；2、左侧肋骨多发骨折；3、双侧创伤性湿肺；4、左侧少量气液胸；5、骨盆骨折；6、腰椎棘突骨折。出院医嘱载明，原告需逐步加强四肢功能锻炼，严禁下床行走，三月后门诊复查，不适随诊。2016年11月4日，原告医疗费用经医保报销及医疗救助后，其实际个人自负医疗费为3580.23元。后因原、被告未能就赔偿事宜达成一致意见，故原告涉诉法院。本院受理后，原告向本院申请伤残等级及后续治疗费予以鉴定。2017年8月24日，本院将该鉴定委托至榆林市中级人民法院司法技术室，该鉴定室委托陕西榆林驼城法医司法鉴定所对原告的伤残等级及后续治疗费予以鉴定。2017年10月9日，该鉴定所出具陕驼城法医司法鉴定所（2017）法医临检字第F189号司法鉴定意见书，评定为：被鉴定人侯某某外伤后致腰1-4椎体横突骨折，符合九级伤残；左侧锁骨骨折，现左肩关节活动受限，符合九级伤残。其后续去除内固定物治疗费约需14000元。原告鉴定期间在榆林市第一医院复查支出X线片费用530元。另查明，被告李某某在事发后将原告送往榆林市第二医院，并垫付医疗费500元。原告出院在家休养期间，被告李某某前去探望时，给付原告500元探望金。本院认为：结合本案原、被告诉辩意见，本案争议焦点主要有以下几点：一、原告在收工后去往指定地点吃饭，途中不慎摔伤，雇主李某某应否承担赔偿责任？二、原告在本案中自身是否存在过错，责任比例如何认定？三、被告某某村村委会及某某镇镇政府应否承担赔偿责任？四、原告的赔偿项目及标准如何予以认定？针对第一个焦点，原告侯某某受被告李某某雇佣在该敬老院中做工，双方之间雇佣关系可以确认。而原告侯某某按照被告李某某的安排，在收工后前往指定地点吃午饭，该段时间应视为劳动时间的合理延伸，属于雇佣期间内。因此，原告侯某某在前往吃饭地点途中不慎摔伤，应当认定与雇佣活动有关。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。因此本案被告李某某作为雇主，应当就原告受伤后产生的各项损失承担相应赔偿责任。针对第二个焦点：根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案原告侯某某作为一名具有完全民事行为能力人，对自己在道路上行走，未尽到谨慎注意义务，造成自身损害，存在明显的过错。被告李某某作为雇主，对施工场所及指定吃饭地点的沿途周围有安全提醒与防护的义务，亦存有过错。本院根据过错责任原则及公平原则，依法认定原告侯某某自负50%的赔偿责任，被告李某某负担50%的赔偿责任。针对第三个焦点：被告某某村村委会将其敬老院十孔窑洞的维修装饰工程交由被告李某某完成，其二者之间并非原告所述系建设工程合同关系。《中华人民共和国合同法》第十六章中对建设工程合同予以了特殊规定，之所以将其从承揽合同中独立出来，是因建设工程领域对专业性和安全性有特殊要求，所以制定专门法律法规予以规范和维护建筑市场秩序。而根据《中华人民共和国建筑法》（以下简称《建筑法》）第八十三条第三款规定“抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法”，本案所涉十孔窑洞的装饰维修并不需要较高的专业技术水平，并不适用《建筑法》的相关规定。根据双方合同约定内容，被告李某某以自己的设备、技术、劳力按被告某某村村委会的要求交付工作成果，双方之间应系承揽合同关系。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害，定作人不承担赔偿责任，定作人对定作、选任、指示有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。因对于农村低层房屋的装饰维修是否需要相应资质，法律并无强制性规定。原告辩称被告某某村村委会将敬老院的装饰及维修工程交由无资质的李某某完成，应当承担连带赔偿责任，其辩称于法无据，依法不予采信。同时，因原告并未提供相应证据证明被告某某镇镇政府在本案中具有相应过错，故被告某某村村委会及某某镇镇政府均无需承担赔偿责任。针对第四个焦点：对于原告主张的医疗费4110.23元，系其报销后由自己负担的费用，符合法律规定，依法予以支持；原告主张的误工费45804.77元（84.20元/天×544天），经核实原告受伤之日至伤残鉴定前一日为551天，其误工期限过长，有人为推迟伤残鉴定时间扩大误工期限之嫌，本院根据原告出院医嘱及其受伤程度，对其误工期酌情认定为200天。对其误工标准，因其并未提供近三年平均收入的相关证明且其平时以务农为主要收入来源，故对其误工费标准参照陕西省与原告从事相同或相近行业（农、林、牧、渔业）上一年职工的年平均工资26255元计算。故对原告主张的误工费依法认定为14386.30元（26255元÷365天×200天）；原告主张的护理费3718元（169元/天×22天），其护理期为住院期间22天，同时因其并未提供护理人员的收入状况，护理费标准本院参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬（60元/天-100元/天）计算，故护理费依法确认为2200元（100元/天×22天）；原告主张的住院伙食补助费660元（30元/天×22天），符合法律规定，依法予以支持；原告主张的营养费440元（20元/天×22天），因无医院医嘱证明，依法不予支持；对原告主张的伤残赔偿金41342.4元（9396元/年×20年×22%），原告系农村户籍，其生于1954年4月16日，伤情构成两处九级伤残，故对其残疾赔偿金依法认定为35141.04元（9396元/年×17年×22%）；对原告主张的后续治疗费14000元，因鉴定机构对该费用已作出鉴定，故依法予以支持；对原告主张的被抚养人生活费3141.60元（8568元/年×5年×22%÷3人），原告母亲叶界生于1925年4月14日，与原告共同居住在农村，其共生育有三个子女，原告为其二儿子。原告主张的被抚养人生活费，符合法律规定，依法予以支持；对原告主张的鉴定费2400元，因有鉴定机构出具的票据予以证明，且该费用系原告实际支出，依法予以支持；原告主张的住宿费1000元，因其提供票据不符合证据的形式要件，依法不予支持；对原告主张的交通费1200元，其提交的交通费发票与原告住院期间时间不符，但考虑到其住院治疗期间必然产生该费用，本院酌情认定500元；对原告主张的精神损害抚慰金1万元，考虑到原告伤残等级较低且原告自身存在明显过错，依法不予支持。上述原告各项损失共计76539.17元，由被告李某某承担50%的赔偿责任为38269.58元，对被告李某某在榆林市第二医院给付原告的500元，应视为垫付款，依法在上述赔偿款中予以抵扣，对于其在原告出院后去原告家探望给付的500元，不应视为垫付款，依法不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、最高人民法院《关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、本判决生效后七日内，由被告李某某赔偿原告侯某某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、交通费共计38269.58元（已垫付的500元在上述款中予以抵扣）。二、驳回原告侯某某的其他诉讼请求。案件受理费2860元，由原告侯某某负担2000元，被告李某某负担860元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。（此页无正文）审 判 长  蔡 伦人民陪审员  夏仲伟人民陪审员  杨高怀二〇一八年三月二十六日书 记 员  马 宁