宁夏回族自治区银川市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）宁01刑终303号
原公诉机关宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘宁平（外号”六子”），男，1969年9月25日出生，公民身份号码×××，汉族，高中文化，山西省临县人，无业，户籍所在地宁夏回族自治区银川市。2006年10月26日因吸食毒品被银川市人民政府劳动教养管理委员会劳动教养二年。2011年10月20日因吸食毒品被银川市公安局兴庆区分局拘留十五日、强制隔离戒毒二年。2012年11月5日因犯盗窃罪被银川市兴庆区人民法院判处有期徒刑一年二个月，2013年10月7日刑满释放。2014年4月4日因吸食毒品被银川市公安局兴庆区分局拘留十五日、强制隔离戒毒二年。2016年4月1日因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被逮捕，现羁押于银川市看守所。
辩护人马万军、马宁。
宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院审理宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院指控原审被告人刘宁平犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2016年9月27日作出（2016）宁0104刑初692号刑事判决。原审被告人刘宁平不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年12月15日公开�庭审理了本案。宁夏回族自治区银川市人民检察院指派代理检察员刘浩出庭履行职务。上诉人刘宁平及其辩护人马宁到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：一、贩卖毒品的事实
（一）2014年4月3日，被告人刘宁平在银川市兴庆区吉和家园1-3-401室其家中，以300元的价格向王某贩卖海洛因1小包。
上述事实，有公诉机关提供，经法庭质证、认证的以下证据予以证实：
1.被告人刘宁平的常住人口信息，证实被告人刘宁平案发时系成年人，具有完全刑事责任能力的事实；
2.证人王某的证言、辨认笔录，证实2014年4月3日12时许，王某到兴庆区宝湖路外号叫”六子”的男子家里，在”六子”的手里购买了300元的毒品海洛因，王某在”六子”的家中采用烫吸的方式吸食了毒品海洛因，出门后�被公安抓获了。王某吸毒成瘾，经常在”六子”的手中购买毒品，平均每天购买200元的毒品，2014年2月到4月份，一直向”六子”购买毒品。2014年4月3日购买毒品时，黄某和徐某都在现场。”六子”的家中平时都有陈某、”海海”还有好多不知道名字的男子在”六子”家吸食毒品。2014年4月3日被抓获的当天王某的尿样检测结果呈阳性。经王某辨认指出刘宁平就是”六子”的事实；
3.证人徐某的证言、辨认笔录，证实2014年4月3日13时20分左右，徐某和朋友黄某一起到银川，徐某打电话给王某，王某叫徐某到宝湖路快到胜利街路口找王某，后王某带徐某和黄某进入一栋楼房的一间小屋子里坐下，王某就出去了，过了一会王某手里拿了一些锡纸和海洛因吸了起来，徐某也吸几口，聊了一会天，�某和黄某就离开了。2014年4月3日被抓获的当天徐某的尿样检测结果呈阳性。经徐某辨认指出刘宁平就是在家中贩卖毒品的”六子”的事实；
4.证人黄某的证言，证实2014年4月3日13时许，黄某和徐某两个人到银川，徐某和一个叫王某的男子联系，王某是徐某的朋友，王某就把黄某和徐某带到宝湖路一小区1单元402室，王某从一个叫”六子”的男子手里购买了300元的毒品。黄某和徐某、王某三人采用锡纸烫吸的方式吸食。吸食完之后，走到宝湖路上被民警抓获了。2014年4月3日被抓获的当天黄某的尿样检测结果呈阳性的事实；
5.被告人刘宁平的供述和辩解，证实位于银川市兴庆区吉和家园1-3-401室是刘宁平的房子。刘宁平的外号叫”六子”。2014年4月3日上午9时左右，刘宁平接到妻哥陈龙的电话，陈龙让刘宁平到刘宁平�于银川市兴庆区吉和家园1-3-401室的家中，刘宁平就过去了，去之后陈龙不在房子内。平常都是瞿某在刘宁平的房子里贩卖毒品。2014年4月3日10时许，王某先来刘宁平家中的，紧接着陈某也来了，然后是”海海”，几个人都是找妻哥陈龙的，”海海”在刘宁平的家中吸食了毒品，上午10点左右，陈某也来到了房子内找”海海”拿海洛因，有没有拿上刘宁平不知道，陈某呆到中午1点多就一个人走了。中午12点多，有一个叫”二毛”（李某）的男子来敲门，刘宁平给开的门，”二毛”在客厅与瞿某见面，但”二毛”有没有拿上海洛因刘宁平就不知道了，当时刘宁平在厨房，”二毛”待了不到一分钟，刘宁平就让”二毛”走了。中午12时多，刘宁平以烫吸的方式吸食毒冰毒和海�因。毒品是从朋友”海海”处要来的。公安机关抓捕当天刘宁平藏在床底下，并在公安机关冒用了亲弟弟刘某的名字的事实；
6.到案经过，证实公安机关于2014年4月3日在、银川市兴庆区吉和家园1-3-401室的家中将刘宁平抓获的事实。
（二）2014年4月3日，被告人刘宁平在银川市兴庆区吉和家园1-3-401室其家中，以200元的价格向李某贩卖海洛因2小包，后李某在刘宁平家楼下被公安机关抓获，从李某处缴获海洛因1小包（净重共0.19克）。
上述事实，有公诉机关提供，经法庭质证、认证的以下证据予以证实：
1.扣押决定书、扣押清单，证实公安机关从李某身上扣押毒品海洛因疑似物二小包的事实；
2.称重笔录、称重照片，证实公安机关对从李某身上扣押毒品海洛因疑似物二小包进行称重，净重0.19克的事实；
3.鉴定聘请书、毒品检验鉴定报告、鉴定意见通知书，证实公安机关对从李某身上扣押的毒品海洛因进行检测，检出毒品海洛因成分的事实；
4.证人李某的证言、证明，辨认笔录，证实2014年4月3日下午13时许，李某去”六子”家里买了两个100元的海洛因包子，准备回家时，在”六子”家楼下的单元门口被公安抓获，公安当场从李某的身上查获两个100元的海洛因包子。2014年4月3日被抓获的当天李某的尿样检测结果呈阳性。经李某辨认指出刘宁平就是在家中贩卖毒品的”六子”的事实。
（三）2014年4月3日，被告人刘宁平在银川市兴庆区吉和家园1-3-401室其家中，以50元的价格向陈某贩卖海洛因1小包，后陈某下楼时被民警查获，从陈某处缴获海洛因2小包（净重共2.87克）。
上述事实，有公诉机关提供，经法庭质证、认证的以下证据予以证实：
1.扣押决定书、扣押清单、毒品收据，证实公安机关从陈某身上扣押毒品海洛因疑似物一小包、毒品冰毒疑似物一小包的事实；从刘宁平位于银川市兴庆区吉和家园1-3-401室的家中茶几上扣押海洛因一小包，以上毒品除取检材使用外，其余毒品均已上交银川市禁毒工作领导小组办公室的事实；
2.称重笔录、称重照片，证实公安机关对从陈某身上扣押毒品海洛因疑似物一小包进行称重，净重1.97克，对扣押的毒品冰毒疑似物一小包进行称重，净重0.9克的事实；
3.鉴定聘请书、毒品检验鉴定报告、鉴定意见通知书，证实公安机关对从陈某身上扣押的毒品海洛因疑似物进行检测，检出毒品海洛因成分，对从陈某身上扣押的毒品冰毒疑似物进行检测，检出甲基苯丙胺成分的事实；
4.证人陈某的证言、证明、辨认笔录，证实2014年4月3日9时许，陈某到兴庆区宝湖路上的吉和家园401室”六子”家，进门看见王某在”六子”家的小卧室内上网，”六子”一个人在客厅。进门后陈某向”六子”买了一个50元的小包子，陈某接到包子后就坐在”六子”家的客厅沙发上采用烫吸的方式把买来的小包子吸食完了，然后陈某就坐在”六子”家里看电视，在这个过程中有一男一女在”六子”家另一个卧室待着。1点多陈某准备回家，”六子”给了一个用卫生纸包着的一包毒品海洛因让陈某下楼送给路边一辆银灰色车上的一个女的，毒品送到后让陈某问那个女的收1200元，刚开始陈某没有答应，并说回家收到钱咋办呢，”六子”说把东西给了就行了，钱不用收，陈某就同意了并拿�东西下楼，后在一楼楼道内被公安抓获，公安当着陈某的面打开包毒品的卫生纸，看见包着两个用透明塑料袋装着的毒品，大的装的海洛因，小的装的冰毒。”六子”在给陈某毒品的时候翟立海在场。2014年4月3日被抓获的当天陈某的尿样检测结果呈阳性。经陈某辨认指出刘宁平就是在家中贩卖毒品的”六子”的事实。
二、容留他人吸毒的事实
2014年4月3日，被告人刘宁平在其位于银川市兴庆区吉和家园小区1号楼3单元401室的家中，先后容留吸毒人员瞿某、王某、徐某、黄某、陈某吸食海洛因，当日被公安机关查获。
另查明，被告人刘宁平于2012年11月5日因犯盗窃罪被银川市兴庆区人民法院判处有期徒刑一年二个月，2013年10月7日刑满释放。
上述事实，被告人刘宁平在开庭审理过程中无异议，并有公诉机关�供，经法庭质证、认证的银川市房屋权属档案查阅单、现场检测报告书、公安行政处罚决定书、情况说明、证人王某、徐某、黄某、瞿某、陈某、刘某的证言、被告人刘宁平的供述与辩解、到案经过、劳动教养决定书、强制隔离戒毒决定书、刑事判决书、刑满释放证明书及常住人口信息等证据予以证实，足以认定。
原判认为，被告人刘宁平明知是毒品海洛因、甲基苯丙胺而多次予以贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人刘宁平犯贩卖毒品罪的罪名成立。对被告人刘宁平应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。被告人刘宁平一次容留多人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控被告人刘宁平犯容留他人吸毒罪的罪名成立。对被告人刘宁平应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。对于被告人刘宁平提出没有实施公诉机关指控的六起贩卖毒品的行为的辩解意见，经查，在公诉机关指控的第一起贩卖毒品的行为中，证人王某的证言、辨认笔录证实被告人刘宁平于2014年4月3日在银川市兴庆区吉和家园1-3-401室的家中以300元的价格向王某贩卖海洛因1小包。证人黄某的证言证实黄某、徐某于2014年4月3日到银川市兴庆区吉和家园，二人被王某领进了一间小屋子，后王某从一个叫”六子”的男子手中以300元的价格购买了毒品海洛因，被三人吸食。证人徐某的证言证实徐某、黄某于2014年4月3日到银川市兴庆区吉和家园，二人被王某领进了一间小屋子，后王某出去一会就拿来了毒品海洛因。以上证据能够相互印证，形成证据链证实2014年4月3日被告人刘宁平在银川市兴庆区吉和家园1-3-401室的家中以300元的价格向王某贩卖海洛因1小包，故依法认定被告人刘宁平实施了公�机关指控的第一起贩卖毒品的犯罪行为；在公诉机关指控的第二、三起贩卖毒品的行为中，证人李某、陈某的证言，证实了被告人刘宁平在相同的时间段对二人分别实施了贩卖毒品的行为，且李某、陈某均在购买并吸食完毒品后，被公安机关在刘宁平位于银川市兴庆区吉和家园1-3-401室的楼下抓获，结合被告人刘宁平在当天亦实施了第一起贩卖毒品的事实，综合证人证言及买毒人的归案情况，应能认定被告人刘宁平实施了于2014年4月3日在银川市兴庆区吉和家园1-3-401室的家中，以200元的价格向李某贩卖海洛因2小包，以50元的价格向陈某贩卖海洛因1小包的犯罪事实成立。对于公诉机关指控的第三起犯罪事实中公安机关从陈某处缴获的海洛因2小包是被告人刘宁平交给陈某并让陈某以1200元的价格交给楼下车内的人的事实，现有证据中仅有证人陈某的证言，无其它证据予以�证，公诉机关指控的事实有误，予以纠正。公诉机关指控的第四、五、六起被告人刘宁平贩卖毒品的犯罪事实，经查，现有证据仅有买方的陈述，无其它证据予以佐证，故不予认定，被告人刘宁平的相应辩解意见予以采纳。被告人刘宁平提出的未实施公诉机关指控的第二、三起容留他人吸毒的行为，经查，现有证据中仅有公诉机关指控的第三起容留他人吸毒的犯罪中有吸毒人员的证言，且该证言又无其它证据予以佐证，故对公诉机关指控的第二、三起容留他人吸毒的指控不予认定，被告人刘宁平的相应辩解意见予以采纳。被告人刘宁平一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人刘宁平曾因犯罪被判处有期徒刑，刑满释放未满五年再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，对被告人刘宁平依法应从重处罚。被告人刘宁平对公诉机关指控的第一起容留他人吸毒的罪名表�自愿认罪，酌情可从轻处罚。为了维护社会秩序，保障国家对毒品的管理制度和公民的身体健康不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十四条、第六十五条第一款、第六十九条第一款、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项、第十二条第一款第（一）项、第二款之规定，判决：被告人刘宁平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。总和刑期为有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币六千元，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币六千元。
上诉人刘宁平及其辩护人的上诉理由和辩护意见，本案证人均为吸毒人员，证人之间的证言相互矛盾�不具有排他性，上诉人刘宁平不构成贩卖毒品罪。
二审出庭履行职务的检察人员认为，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实：2014年4月3日被告人刘宁平向李某贩卖海洛因2小包，从李某处缴获海洛因2小包；2014年4月3日被告人刘宁平让陈某下楼时将2小包毒品以1200元的价格交给楼下车内的人，陈某下楼后被民警查获，从陈某处查获海洛因1小包，净重1.97克，查获冰毒1小包，净重为0.9克。其他事实与原审审理查明的事实一致，有一、二审当庭举证、质证的扣押决定书、扣押清单、称重笔录、毒品检验鉴定报告、证人证言及辨认笔录、被告人供述等证据予以证实，上述证据经查证来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以确认。
本院认为，上诉人刘宁平明知是毒品海洛因、冰毒而多次予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；上诉人刘宁平一次容留多人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。上诉人刘宁平一人犯数罪，应当数罪并罚。对于上诉人刘宁平及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见，经查，证人证言、扣押清单、毒品检验鉴定报告等证据相互印证，足以证实上诉人刘宁平多次向他人贩卖毒品的犯罪事实，对该上诉理由和辩护意见不予采纳。出庭履行职务的检察人员建议驳回上诉、维持原判的意见成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李 刚
审判员 李根贤
审判员 徐玉芳
二〇一七年一月二�日
书记员 李世飞