湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0104民初7173号原告:中联重科股份有限公司渭南分公司，住所地陕西省渭南市高新技术产业开发区朝阳大界西段。负责人:郭学红，总经理。委托代理人:王清，湖南道宽律师事务所律师。委托代理人:刘坤，湖南正湘律师事务所律师。被告:张革平，男，汉族，1968年3月17日出生，住陕西省华阴市。原告中联重科股份有限公司渭南分公司（以下简称“中联重科渭南分公司”）与被告张革平劳动争议纠纷一案，因不服陕西省渭南高新区劳动争议仲裁委员会作出的渭高新劳仲案字〔2016〕8号仲裁裁决书，于2016年10月14日移送本院立案受理后，本院依法适用普通程序于2016年12月13日、2017年1月3日公开进行了审理。原告中联重科渭南分公司的委托代理人王清、刘坤、被告张革平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中联重科渭南分公司诉称：原告与被告劳动争议纠纷一案，原告不服渭南高新区劳动仲裁委渭高新劳仲案字（2016）13号仲裁裁决，认为该裁决书认定事实不清。经原告计算，被告离职前十二个月的平均工资为4483.8元，解除劳动合同经济补偿应为35870.4元，而不是37356.64元，额外补发的一个月工资应为4150元，而不是4669.58元。请求人民法院依据《劳动合同法》及相关法规对此进行重新核算，依法判决。裁决书认定未休年休假工资为6696.3元及加班工资12399.32元系事实认定错误，请求依法判决。裁决认定由原告支付被告2015年6月至11月“上三休四”工资差额1451.53元系计算错误。应为754.55元，请求法院予以纠正。故诉至法院，请求判令：一、经济补偿金计算错误，请重新核算经济补偿数额，依法判决；二、年休假及加班费事实认定错误，请查清事实，依法判决；三、“上三休四”差额计算错误，请依法判决。被告张革平辩称：原告所诉与事实不符。与法律法规及原告的规章制度不合，原告既未提前三十日以书面形式通知被告，也未支付被告一个月工资，已经构成违法解除劳动合同，应支付被告赔偿金，不是仲裁裁决确定的经济补偿金。被告的工资也应当为5254.73元，原告应支付被告的2015年加班费为7026.72元，被告的许多证据都证实原告承认安排被告加班及未付加班费的事实。原告应支付被告2008年起所有加班加点劳动报酬，应为67906.41元。原告应当支持被告“上三休四”工资1871.53元。原告连年亏损，人员流失严重非被告责任，原告应通过正常的经济性裁员合理解决此类问题。请求驳回原告的所有诉讼请求，支持被告的诉求。经审理查明：被告张革平于1990年7月大学毕业后分配到原陕西黄河工程机械厂（后改制为陕西新黄工机械有限责任公司）工作。2008年中联重科股份有限公司（简称“中联重科”）收购被告所在的陕西黄工公司，陕西黄工公司于2008年向渭南市国资委提交《关于处理陕西黄河工程机械集团有限公司改制历史遗留问题—职工安置过渡方案》（以下简称“职工安置方案”），对原陕西黄工公司通过竞聘上岗方式仍与原告中联重科渭南分公司存在劳动关系的职工在2007年12月31日前的经济补偿金由陕西黄工公司按有关规定支付，2008年1月1日以后的经济补偿金由聘用单位（中联重科）按现行《劳动法》及有关法律法规的规定支付，当陕西黄工公司进一步改制时，由陕西黄工公司按有关规定支付2007年12月31日前的经济补偿金。该方案经陕西省渭南市国资委同意批复通过。2008年10月31日，被告与陕西黄工公司签订《解除劳动关系协议书》解除劳动关系。2008年11月1日，被告与陕西中联重科土方机械有限公司签订劳动合同，约定双方劳动期限自2008年11月1日至2011年10月31日止，被告在陕西中联重科土方机械有限公司推土机制造部从事工时定额员岗位工作，2011年11月1日，被告与陕西中联重科土方机械有限公司续签劳动合同至2014年10月31日，被告在陕西中联重科土方机械有限公司推机技术质量部从事定额工艺工程师岗位工作。陕西中联重科土方机械有限公司系中联重科股份有限公司控股的企业。2014年11月1日，被告与中联重科签订自2014年11月1日起至2017年10月31日止的劳动合同。2014年11月1日，被告与中联重科签订合同期限为3年的固定期限劳动合同，工作岗位为质检部质检标准工程师，月工资标准为4150元。2015年12月10日，原告以市场变化双方劳动合同无法继续履行为由向被告发出书面通知，要求被告于2015年12月16日前将现岗位工作交接完毕并到渭南工业园人力资源部办理合同变更及报到手续，同时阐明如被告不同意变更劳动合同，按协商不一致处理，原告将按《劳动合同法》规定给予申请人经济补偿40115.65元；逾期如既未办理劳动合同变更手续，也未办理协商解除劳动合同手续，视为申请人与被申请人单方解除劳动合同。之后，被告与原告中联重科渭南分公司就劳动合同解除事宜进行多次协商，因经济补偿、加班费、应休未休年休假工资、上三休四工资等方面事实未能达成一致。被告向渭南高新区劳动争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁，要求原告中联重科渭南分公司向被告支付：一、违法解除劳动合同的“2倍+1月”的赔偿金、2015年12月17日至劳动合同法解除结算日止被违法停发的工资及正常待遇；二、请求裁定原告再计算申请人经济补偿时依法计算申请人的平均工资；三、支付2008年至2015年未休年休假工资52352.07元；四、因欺诈造成的损害赔偿金31953.10元；五、2008年至2015年加班加点工资55341.00元。六、2015年6月至8月扣发的工资1972.41元；七、支付未付工资、加班费及年休假工资的补偿金27416.37元；八、请求以上各项诉求能“先于执行”的，立即先于执行；九、请求裁定原告承担诉讼过程中产生的各种直接费用；十、裁定原告依法为被告办理社会保险、人事档案转移等手续，不得刁难和推拖。2016年5月26日，渭南高新区劳动争议仲裁委员会作出渭高新劳仲案字〔2016〕8号仲裁裁决书，裁决：一、双方解除劳动合同；原告中联重科渭南分公司向被告出具解除劳动合同证明并在15日内办理档案和社会保险关系转移手续；二、原告中联重科渭南分公司在裁决生效之日起15日内支付被告解除劳动合同经济补偿金37226.64元及额外补发一个月工资4653.33元；三、原告中联重科渭南分公司于本裁决生效之日起15日内支付被告：2014、2015年度应休未休年休假工资4448.6元；2013、2014、2015年度加班工资19495.99元；上述两项之和的25%的补偿金5986.15元；四、原告中联重科渭南分公司与裁决生效支付起15日内支付被告2015年6月、7月、8月“上三休四”工资差额1451.53元；五、驳回被告的其他诉讼请求。因原、被告双方均对该仲裁裁决不服，遂成本诉。另查明，陕西中联重科土方机械有限公司是独立法人，原告中联重科渭南分公司是中联重科在陕西渭南设立的分公司，依法领取营业执照。中联重科与被告建立劳动合同关系后，授权原告中联重科渭南分公司对被告进行劳动管理及处理劳动合同解除事宜。被告2014年休年休假8天、2015年休年休假12天。2015年7月起，因生产经营不正常，原告中联重科渭南分公司安排被告实行“上三休四”的工时制度，其中2015年6月4天、7月4天、8月2天，并据此支付被告劳动报酬，经庭审中原、被告双方确认，中联重科支付给被告的工资与合同约定工资差额为1451.53元。原告与中联重科劳动合同关系存续期间，2015年共延长工作时间190小时，折合为23.8个工作日。以上事实，有劳动合同、关于处理陕西黄河工程机械集团有限公司改制历史遗留问题-职工安置过渡方案、【渭国资发[2008]11号】《关于处理陕西黄河工程机械集团有限公司改制历史遗留问题-职工安置过渡方案决议》的批复、当事人当庭陈述意见等证据证实，并经庭审质证，足以确认。本院认为，劳动者的合法权益应当得到尊重并依法保护。根据诉辩双方的陈述意见，本案的争议焦点为原告的各项诉请是否有事实与法律依据，本院分别论述如下：根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款规定，原告中联重科渭南分公司因市场情况发生重大变化致使与被告劳动合同无法继续履行的情况下，向被告发出变更劳动合同通知，后双方未就变更劳动合同事宜达成一致，原告解除劳动合同并无不当，关于本案离职经济补偿的计算，《劳动合同法》第二十七条规定“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入”，本案中，应列入经济补偿计算月工资范畴的包括：固定工资、司龄工资、温差补贴13薪，据此核算被告劳动合同解除前12个月的月平均工资标准为[（4150+140）×10+3568.26（6月工资）+3891.76（7月工资）+400+4150]÷12=4575.83元，被告主张午餐补贴要求计入月工资范畴无事实依据，本院不予支持。关于补偿年限，渭南市人民政府国有资产监督管理委员会文件【渭国资发[2008]11号】（即渭南市人民政府国资委关于对黄工集团公司职代会审议通过的《关于处理陕西黄河工程机械集团有限公司改制历史遗留问题-职工安置过渡方案决议》的批复已对2008年11月前的劳动合同经济补偿的问题予以处理，故本案中被告经济补偿金计算年限应从2008年11月起计算至2015年12月17日劳动合同解除之日止。中联重科应向被告支付经济补偿合计为34318.73元（4575.83元×7.5个月）。关于应休未休年休假工资部分，《职工带薪年休假条例》规定了职工可以享受带薪年休假的条件和天数，结合被告参加工作的时间及其连续工作年限，应累计计算被告的工作时间，被告在中联重科处每年可享受的年休假时间为15天。被告与中联重科2014年11月建立劳动合同关系后，2014年被告在中联重科处未休年休假时间为7天、2015年实际休年休假天数为12天，应休未休年休假天数为3天，中联重科应当另行合计向被告支付200%工资报酬计4207.66元（4575.83元÷21.75×10天×200%）。关于原告诉请的2008年至2015年加班费问题，原告与被告于2014年11月建立劳动合同关系，原告中联重科渭南分公司与中联重科的关联关系，被告在中联重科渭南分公司的加班工资应计算至中联重科处。被告2013年延长工作时间31.3小时、休息日加班4.5天，2014年延长工作时间187小时、休息日加班1天，2015年延长工作时间190小时，2013年至2015年合计延长工作时间408.3小时，计加班费16106.1元（4575.83元÷21.75日/月÷8小时/日×408.3小时×150%），休息日加班合计5.5天，计加班费2314.21元（4575.83元÷21.75日/月×5.5天×200%），以上两项加班费合计18420.31元。关于原告诉请的“上三休四”的工资差额部分，2015年6月至8月原告虽因市场低迷，调整生产计划，安排员工“上三休四”，但用人单位的经营行为非用人单位不足额支付劳动者工资报酬的事由，中联重科应当补足2015年6月至8月被扣的工资1451.53元。因原告中联重科股份有限公司渭南分公司、中联重科股份有限公司需支付被告张革平的劳动争议相应款项已在本院（2016）湘0104民初第7178号原告张革平诉被告中联重科股份有限公司渭南分公司、中联重科股份有限公司劳动争议案件中有所阐述，故在本案中不再赘述。据此，依据《中华人民共和国公司法》第四条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十七条、第四十条、第四十七条、第五十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，参照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《职工带薪年休假条例》第五条第三款、《工资支付暂行规定》第十二条之规定，判决如下：驳回原告中联重科股份有限公司渭南分公司的全部诉讼请求。本案案件受理费10元，由原告中联重科股份有限公司渭南分公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  彭松林人民陪审员  周杏玲人民陪审员  李 毅二〇一七年九月二十八日书 记 员  方 乐