天津市北辰区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）辰刑初字第0494号
公诉机关天津市北辰区人民检察院。
被告人汪XX。
辩护人石慧来，天津天关律师事务所律师。
被告人刘XX。
辩护人何春景，天津行通律师事务所律师。
天津市北辰区人民检察院以津辰检公诉刑诉（2015）438号起诉书指控被告人汪XX、刘XX犯受贿罪，于2015年11月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市北辰区人民检察院指派检察员巩宝强出庭支持公诉，被告人汪XX及其辩护人石慧来、被告人刘XX及其辩护人何春景到庭参加诉讼。现已审理终结。
天津市北辰区人民检察院指控，XX酿酒有限公司系国有控股上市公司。2013年初至2014年9月底，被告人汪XX系该公司仓储物流部调度；2011年至今，被告人刘XX系该公司仓储物流部库管员。
2013年下半年至2014年底，汪XX、刘XX二人合谋，利用负责成品酒出入库监管和记账的职务便利，将吴某某的上海XX物流公司引进天津XX酿酒有限公司，并促成签订运输合同，承诺在双方业务往来中给其提供更大的物流业务量。期间，非法收受其好处费人民币215000元，二人俵分。案发前二人全额退还赃款。
针对指控的事实，公诉机关提供了相应的证据材料，认为被告人汪XX、刘XX的行为已构成受贿罪，并建议本院对被告人汪XX判处有期徒刑五年至六年的刑罚，对被告人刘XX判处有期徒刑六年至八年的刑罚。
被告人汪XX对公诉机关指控的犯罪事实及罪名表示无异议。
被告人汪XX的辩护人提出：1、被告人汪XX不具备受贿罪主体资格，现有证据不能证明汪XX为上海XX物流公司谋取不正当利益，汪XX没有为上海XX物流公司谋取利益的故意，故其行为不构成受贿罪。2、被告人汪XX如实供述全部罪行，具有自首情节，并主动退还全部赃款，又经单位给予行政处理。3、被告人汪XX系初犯、偶犯，主观恶性较小。综上，辩护人请求对被告人汪XX从轻处罚，适用缓刑。
被告人刘XX对公诉机关指控的犯罪事实及罪名表示无异议。
被告人刘XX的辩护人对公诉机关指控的事实及罪名没有异议，提出以下辩护意见：1、被告人系自首，可以从轻或者减轻处罚。2、被告人职位较低，受上级主管汪XX指派工作，主观恶性较小，并且不存在向上海XX物流公司主动索要的情节，没有给XX公司造成经济损失。3、刘XX系初犯、偶犯，一贯表现良好，对其进行社区矫正没有不利影响，并且XX公司出具建议，恳请对刘XX从轻处罚。综上，辩护人请求对刘XX减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，XX酿酒有限公司（以下简称“XX公司”）于2004年注册登记为外资企业，其注册地为英属维尔京群岛。被告人汪XX、刘XX与XX公司签订劳动合同，合同期限为2013年8月1日至2016年7月31日，工作内容为仓储物流管理。
2013年下半年至2014年底，被告人汪XX、刘XX利用职务便利将吴一X的上海XX物流发展有限公司（以下简称“XX公司”）引进XX公司，并承诺在双方业务往来中给XX公司更多的物流业务。期间，被告人汪XX、刘XX共收受吴一X送的好处费215000元，二被告人得赃款后俵分。2014年，被告人汪XX、刘XX主动向XX公司领导交代其犯罪事实并将赃款全部退还吴一X。2015年9月，被告人汪XX、刘XX被传唤到案。
能够认定上述事实的证据如下：
1、被告人汪XX供述，证实我在XX公司工作，现在仓储物流部发货部工作，以前在该部门担任调度员，负责给各个车队物流公司派活和结算运费。我担任调度员的时间为2013年初至2014年9月底。
2013年下半年，当时公司活挺多，缺少运输队，我就问我们部门的刘XX有没有运输队可以联系，刘XX当时在我公司驻江苏太仓仓库工作，他给我介绍的XX公司。我就让刘XX实地考察，之后他把文件从网上传回来，我向部门领导吴二X汇报，最后决定用XX公司运货。
2013年11月份的时候，刘XX打电话告诉我，XX公司的负责人吴一X打过来6万元好处费，让一人一半平分。事后刘XX交给我一张农行的银行卡并告诉我密码，我自己去自动取款机上取出3万元现金并交给我爱人王XX保管。在2014年4月份至8月份期间，我累计三次从刘XX交给我的农行卡上取出77500元现金，这些钱我都交给我爱人保管了。我每次收到的钱都是和刘XX平分的，我前后累计四次一共收到107500元现金，刘XX也是收到107500元。刘XX给我钱时，告诉我这是XX公司吴总（吴一X）给的好处费。
2014年上半年，吴一X第二次给我们钱的时候，他打电话告诉我他把钱打到刘XX的银行卡上，让我们俩分一下，之后他再给我俩打钱都告诉我。吴一X给我们的是好处费，给我们钱的原因：一是我们把他们公司引进来，另外就是给他们的活多业务量大，吴一X为了感谢我们才给的好处费。我们和XX公司业务往来有合同协议，我们之间签了运输合同。我和物流部领导吴二X去上海办事处的时候，吴一X招待过我们几次，也没有其他的往来了。
在2014年9月份的时候，吴二X给刘XX打电话，让他通知我，说上面领导知道我们吃回扣这事了，让我们俩赶紧把钱退给XX公司。退钱是公司领导责成我们退的。我把钱退给吴一X了，一共退了107500元。刘XX也把钱退给吴一X了，我们是分开退的。公司把我和刘XX调离原工作岗位，我们被调离原工作岗位就是因为我们收好处费才被调离的。
2、被告人刘XX供述，证实我在XX公司工作，现在仓储物流部做仓库保管员，主要负责成品酒出入库监管和记账。
2013年下半年，我被公司派到江苏太仓仓库工作，当时公司活挺多，缺少运输队。我们部门的调度汪XX问我有没有运输队可以联系，当时我看见XX公司的车队在太仓仓库拉活，于是我就告诉汪XX说XX公司有车队可以拉活，他就责成我去实地考察。事后我到XX公司做了实地考察，并把该公司相关资质材料从网上传给汪XX，过后汪XX通知我公司决定用XX公司运货。
2013年11月份，XX公司的老总吴一X给我打电话，让我给他提供一个银行卡号，他给我打过来点钱表示感谢。我就给他提供了一个户名李XX的银行卡。2013年11月9日，吴一X往这张银行卡上打了6万元，吴一X让我和汪XX俩人平分，表示感谢。我给汪XX打电话告诉他吴一X打过来6万元的好处费，汪XX没说什么。事后我给汪XX银行卡并告诉他密码，他从卡里取走3万元现金。2014年4月18日，吴一X往卡里又打了两笔各5万元，共计10万元。2014年6月27日，吴一X又给我打过来25000元。2014年8月28日，又给我打过来一笔3万元，以上合计215000元，这些钱都是吴一X给我和汪XX的好处费，钱我们俩是平分的，每人107500元。
吴一X说是给我和汪XX的好处费，让我们俩商量着平分。吴一X给我们钱的原因：一是我们确定把他们公司引进来，给他们安排活，另外就是给他们的活多业务量大，吴一X为了感谢我们才给的好处费。
最初吴一X给我往卡里打钱时，告诉我这是给的感谢费，你们俩人平分吧，过后的几次吴一X就没再提。以后我问汪XX这钱怎么分，他说咱俩就一人一半吧，工作上他是我们部门的调度，我得听他的，所以他说平分我也没有意见。我们和XX公司业务往来签了运输合同。吴一X和我们没有别的往来了。我每次把钱从卡里取出现金后都放在家里了，其中用了一部分，主要跟朋友吃喝消费花了几千块。
2014年9月份，吴二X问我和汪XX是不是收了XX公司吴一X给的好处费，我说是的，吴二X说公司领导让我们把收的好处费退给吴一X，还让我通知汪XX也赶快把钱退给吴一X。过后我给汪XX打电话，把吴二X跟说的话转告给他。转天，我和汪XX到吴二X办公室，吴二X又和我们强调了一遍，说公司领导知道我们收吴一X好处费的事了，让我和汪XX把钱给吴一X退回去。
我把钱退给吴一X了，一共退了107500元。汪XX收的好处费退了，我们不是一起退的，他退给吴一X之后告诉我的。
3、证人吴一X证言，证实我在XX公司工作，担任总经理。我公司和XX公司是从2013年下半年开始有业务往来的，该公司物流部的刘XX来我公司考察。我和该公司业务往来有合同协议，我们之间签了运输合同。我和XX公司物流部的汪XX具体联系业务，和他具体开展业务往来。汪XX是XX公司物流部的调度，负责给各物流公司和车队派活。
2014年9月份，刘XX和汪XX分别退给我107500元现金，这钱是我当初为了感谢他们俩确定让我承揽他们公司的物流业务给他们的好处费。汪XX和刘XX退钱的时候，跟我说是他们公司领导让他们退的，说是有人举报他们吃回扣，具体情况我不太清楚。他们俩在小淀镇XX小区我公司租的房子里把钱退给我，每人退给我107500元。
从2013年11月开始到2014年8月，我一共往刘XX给我提供的一张农行卡上打了六笔钱，共215000元，该卡户名是“李XX”，我告诉刘XX这些钱和汪XX平分就行。我除了给汪XX和刘XX好处费外，没给过其他人，我给他们俩钱就是为了感谢他们俩让我承揽了他们公司的运输业务。
4、证人孙XX证言，证实我在XX公司工作，担任公司党委书记，负责党务和人事管理。我公司是国有控股上市公司，公司日常的生产经营和人事管理都由中方具体负责，法方不参与。物流部门负责人是吴二X，是由我公司的党委任命。物流部的日常工作职责是仓库管理和负责调货，调货就是委托第三方物流公司运输我公司的产品，他们的职责就是调度、派活。吴二X是负责人，主管全面工作，下面就是刘XX、汪XX负责日常的调度、派活的具体工作。
刘XX、汪XX的人事关系在XX公司人事部，二人是我公司中方直接聘用的管理岗位。2014年初，上访举报的事我是事后听尹XX总经理和吴二X跟我说的。举报人反应我公司物流部门人员收受业务户回扣的事情，我和尹总知道这事。当时尹XX总经理和我商量，责成汪XX和刘XX二人将收受的回扣退还客户，并将二人调离原工作岗位。汪XX和刘XX二人共收受对方有十多万元。
5、证人尹XX证言，证实我在XX公司工作，担任总经理，主管生产、销售、物流合储等工作。公司是国有控股上市公司，公司日常的生产经营和人事管理都由中方具体负责，法方不参与。物流部门负责人是吴二X，是由我们的公司党委任命的，有任命文件。物流部的日常工作职责是仓库管理和调货，调货就是委托第三方物流公司运输我公司的产品，他们的职责就是调度、派活。吴二X是负责人，主管全面工作，下面就是刘XX、汪XX负责日常的调度、派活的具体工作。
2014年初，我听吴二X说外面客户反应公司物流部有人拿客户的回扣。举报人反应我公司物流部门人员收受业务回扣的事，物流人员收的是XX公司的回扣，此事具体涉及到我公司物流部门汪XX和刘XX两个人。当时党委决定责成汪XX和刘XX二人将收受的回扣退还，并将此二人调离原工作岗位。我不清楚汪XX和刘XX二人共收受对方多少回扣。我不清楚汪XX和刘XX二人收受对方回扣多少钱，也不太清楚XX公司为什么给汪XX、刘XX回扣，刘XX、汪XX两人给XX公司派的活比较多，业务量比较大。
6、证人吴二X证言，证实我在XX公司工作，自2013年7月1日起担任仓储物流部部长，负责部门的全面工作，日常工作职责包括公司的成品库和销售公司营管部的物流工作。我的仓储物流部部长职务是我们公司党委下文任命的。汪XX是我部门的调度，负责部门的业务调度、日常派工及对业务客户结算运费的具体工作，刘XX是我们部门仓库保管员，他们俩都是我们公司中方聘用人员。在2014年下半年的时候，他们被公司调离原岗位。
2014年初，有人举报反映我部门拿客户回扣好处费，公司领导事后责成汪XX和刘XX将他们收的好处费退还给客户并将他们俩做出调离岗位处理。汪XX和刘XX收的是XX公司负责人吴一X给的好处费，每人收了10多万元。XX公司是他们俩经手考察引进的，经我和主管经理批准后，确定由吴一X公司承揽我们的物流业务，吴一X为感谢汪XX和刘XX能够介绍引进他们公司才给的他们俩好处费。
7、营业执照及注册登记材料，证实XX公司于2004年注册登记为外资企业，外资企业的注册地为英属维尔京群岛。
8、劳动合同书，证实被告人汪XX、刘XX与XX公司签订劳动合同，合同期限为2013年8月1日至2016年7月31日，工作内容为仓储物流管理。
9、工资发放表，证实被告人汪XX、刘XX的工资收入情况。
10、交易明细，证实2013年11月9日至2014年8月28日，吴一X转给李XX六笔款，共计21.5万元。
11、常住人口信息，证实被告人汪XX、刘XX犯罪时均已成年，且无前科。
12、XX公司出具的申请从轻处罚建议，证实XX公司申请对汪XX、刘XX从轻处理。
上述证据经当庭举证、质证，证据来源合法有效，所证明内容客观真实，本院予以确认。
本院认为，被告人汪XX、刘XX作为公司、企业的工作人员利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的行为，已构成非国家工作人员受贿罪。公诉机关指控被告人汪XX、刘XX犯受贿罪的罪名有误，本院依法予以变更。被告人汪XX、刘XX主动向单位领导投案，到案后如实供述犯罪事实，系自首，案发前已退赔全部赃款，故依法对二被告人从轻处罚。被告人汪XX、刘XX的辩护人提出的辩护意见符合法律规定，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、第七十五条、第七十六条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十一条第一款之规定，判决如下：
一、被告人汪XX犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年六个月。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人刘XX犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年六个月。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 史修金
代理审判员 张菲菲
人民陪审员 孙昆鹏
二〇一六年五月十三日
书 记 员 孙 蓓
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第一百六十三条第一款公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：
（一）遵守法律、行政法规，服从监督；
（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；
（三）遵守考察机关关于会客的规定；
（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条第一款贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第十一条第一款刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。