南京市栖霞区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）栖商初字第525号
原告张士红，男，汉族，1972年12月16日出生。
委托代理人章丽吉，江苏圣典律师事务所律师。
委托代理人顾东生，江苏圣典律师事务所实习律师。
被告汉佰（南京）纺织品有限公司，住所地江苏省南京经济技术开发区出口加工区内。
法定代表人DONALDFLEMINGCOOK。
委托代理人金力、汤华，国浩律师（南京）事务所律师。
原告张士红与被告汉佰（南京）纺织品有限公司（以下简称汉佰公司）买卖合同纠纷一案，本院于2015年8月12日立案受理后，依法由代理审判员陈猛适用简易程序，于2015年9月8日、2015年10月9日公开开庭进行了审理，原告张士红及其委托代理人章丽吉、顾东生，被告汉佰公司委托代理人金力、汤华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张士红诉称，2012年9月1日，被告与江苏维森工贸有限公司南京分公司（以下简称维森南京分公司）签订非生产性废料合同，约定由维森公司在合同签订后5个工作日内支付保证金15万元，并约定从2013年1月1日起每6个月为一个周期，一次性支付被告回收废料货款，合同有效期自2015年12月31日。后被告于2014年发出提前解除合同的通知，表明合同有效期变更至2014年7月31日。维森南京分公司于2011年1月27日已经注销，根据法律规定，法人或其他组织终止后，行为人仍以其名义进行民事活动的，以行为人为当事人，故2012年所签订合同的当事人实际为张士红与被告。合同履行过程中，张士红按期支付15万元保证金以及回收废料货款，但鉴于被告提前解除合同，张士红实际支付的保证金以及自2014年8月1日至2014年12月31日的货款共计262500元并未归还，故原告诉至法院，要求判令：一、被告返还保证金15万元；二、被告返还自2014年8月1日起至2014年12月31日止的货款112500元；三、本案诉讼费用由被告承担。
被告汉佰公司辩称：一、张士红并非适格原告，本案所涉款项并非张士红交纳，与被告发生业务往来的是维森南京分公司，双方于2009年、2010年、2011年、2012年签订了4份合同，时间上具有延续性，在维森南京分公司注销后，其总公司维森公司依然存在，被告继续与维森公司开展合作，因此最高人民法院的司法解释对张士红并不适用；二、维森南京分公司、维森公司在合同履行过程中存在违约行为，被告已发出提前终止合同的通知，维森南京分公司也作出检讨书，并自愿承担最高额15万元的违约赔偿，而张士红系作为代表在检讨书上签字，因此被告有权将15万元违约金从保证金中扣除。综上，请求驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：汉佰公司成立于2007年9月5日，经营范围：高档织物面料的设计、研发、织染及后整理加工、生产、销售自产产品等。江苏海奇威环保科技有限公司（以下简称海奇威公司）原名维森公司，于2010年3月23日办理变更登记，经营范围：废旧物资回收等，海奇威公司于2015年4月13日经工商行政管理部门核准注销。维森南京分公司成立于2005年9月30日，负责人陈为桂，经营范围：废旧物资回收等，于2011年1月27日经工商行政管理部门核准注销。
2009年1月1日，买方维森南京分公司与卖方汉佰公司签订《废料销售协议书》一份，序言部分：汉佰是一家生产服饰产品的制造商，产品包括T恤衫、内衣裤和运动服，在生产过程中会产生一定量的产品裁切和缝纫的边角料以及不合格的衣物，我们把这些统称为“废料”，现买方愿意在此协议有效期内确定并定期持续的向汉佰购买“废料”，双方就此达成一致；正文部分：1、本协议有效期自2009年1月1日起至2009年12月31日止；……。合同落款处，买方加盖维森南京分公司公章及陈某甲签字，卖方加盖汉佰公司合同专用章。该协议附件2：《补充合同》第7条约定：买卖双方约定保证金金额3000元，在本行合同签订7天内买方向卖方支付该笔费用；第11条约定：合同到期前1个月，双方应共同协商确定是否续签合同，如不再续签时，卖方应将保证金返还买方；……。2009年5月20日，汉佰公司开出收据一份，载明：交款单位：江苏维森，付款方式：现金，人民币：3000元，事由：废品回收保证金。
2010年2月4日，买方维森南京分公司与卖方汉佰公司签订《废料销售协议书》一份，内容与前面一份合同基本一致，约定有效期为一年，保证金如到期不再续约应予返还等，但保证金调整为5000元。合同落款处，买方加盖维森南京分公司公章及陈某甲签字，卖方加盖汉佰公司合同专用章。2010年3月10日，维森南京分公司通过银行付款方式向汉佰公司付款2000元并形成《中国银行现金解款单》一份，该借款单载明：收款单位汉佰公司，借款部门维森南京分公司，款项来源废品押金，备注张士红138××××9049。汉佰公司于同日开出收据一份，载明：交款单位：江苏维森，付款方式：转账，人民币：2000元，事由：废品回收押金。2010年12月21日，汉佰公司开出收据一份，载明：交款单位：维森，付款方式：转账，人民币：25000元，事由：押金。
2011年7月1日，买方维森南京分公司与卖方汉佰公司签订《废料销售协议书》一份，内容与前面一份合同基本一致，约定有效期为一年，自2011年7月1日起至2012年6月30日止，保证金如到期不再续约应予返还等，但保证金调整为60000元。合同落款处，买方加盖维森南京分公司公章及张士红签字，卖方加盖汉佰公司合同专用章。2011年8月2日，维森南京分公司通过银行付款方式向汉佰公司付款30000元并形成《中国银行现金解款单》一份，该解款单载明：收款单位汉佰公司，解款部门维森，款项来源押金，备注张士红138××××9049。汉佰公司于同日开出收据一份，载明：交款单位：江苏维森，人民币：30000元，事由：押金。
2012年9月1日，买方维森南京分公司与卖方汉佰公司签订《废料销售协议书》一份，第2条约定：对于2012年9月1日至2012年11月30日期间实行包干价，计67500元，本合同生效后，买方在5个工作日内一次性将款项打入卖方账户；对于2012年12月1日到2012年12月31日期间，甲乙双方在2012年12月5日前重新回顾并在12月15日前确定当月包干价，包干价确定后，买方在5个工作日内一次性将款项打入卖方账户；从2013年1月1日起，甲乙双方每6个月为一个周期，在该周期的第三个月按照市场行情和销售量回顾一次回收价，如果双方对合同执行无异议，合同自动延长6个月，但最长不超过5次即3年；第7条约定：买卖双方约定保证金150000元；第11条约定：本合同到期前1个月，双方应共同协商确定是否续签合同，如不再续签，甲方应将保证金余额无息返还乙方；……。合同落款处，买方加盖维森南京分公司公章及张士红签字，卖方加盖汉佰公司合同专用章。2012年9月5日，维森南京分公司向汉佰公司付款90000元并形成《中国银行现金缴款单》一份，该缴款单客户签字：张士红，客户填写一栏载明：客户名称：维森南京分公司，金额：90000元，来源：废品，摘要：押金。2012年9月7日，汉佰公司开出收据一份，载明：交款单位：维森，付款方式：转账，人民币：90000元，事由：押金。2014年6月17日，维森南京分公司向汉佰公司付款135000元并形成《中国银行现金缴款单》一份，该缴款单客户签字：张士红，客户填写一栏载明：客户名称：维森南京分公司，金额：135000元，摘要：维森公司。汉佰公司于同日开出收据一份，载明：交款单位：江苏维森，人民币：135000元，事由：废品。
2012年8月16日，张士红向汉佰公司出具《检讨悔改合作书》一份，载明：甲方汉佰公司，乙方江苏维森，主要内容：由于乙方工作人员的失误，给甲方造成一定的影响，乙方愿承担1000元至10000元的罚款并愿意赔偿10000元至150000元。乙方同时愿意与甲方长期合作，同时加强人员管理等。
2014年7月，汉佰公司向维森南京分公司发出《关于提前终止〈非生产性废料销售合同〉的通知》，主要内容：鉴于维森南京分公司严重违反与汉佰公司于2012年9月1日签订的合同，汉佰公司函告如下：1、维森南京分公司在履行过程中私自夹带其他物品，存在违约行为，虽在2012年8月16日提交《检讨悔改合作书》，但2014年5月9日再次发现违反合同约定的行为；2、鉴于上述情况，汉佰公司决定：2012年9月1日签订的合同于2014年7月31日终止；维森南京分公司已交纳的15万元保证金，汉佰公司保留3个月追溯期，自2014年8月1日起至2014年10月31日止，在此期间汉佰公司核实损失。如造成其他损失，从保证金中予以扣除，剩余保证金到期退还，如造成损失超出保证金数额，不足部分将通过法律途径解决；如没有造成其他损失，汉佰公司将从保证金中扣除218元，剩余退还。
庭审中，张士红申请原维森南京分公司负责人陈为桂出庭，用以证明张士红系借用维森南京分公司的名义与汉佰公司发生业务往来，维森南京分公司从未向汉佰公司支付过款项。汉佰公司对证人证言不予认可。张士红对于返还货款112500元的解释为，2014年6月17日支付的135000元为2014年7月1日至2014年12月31日（6个月）的货款，因汉佰公司2014年7月31日终止合同履行，故应返还5个月的货款即112500元。汉佰公司对张士红的解释予以认可，但不认为系张士红的个人行为。
上述事实，有原、被告的陈述及工商登记资料、合同、收据、付款凭证、检讨悔改书、提前解除合同通知等证据在卷佐证，本院予以认定。
本院认为：案件存在如下争议焦点：一、张士红是否是适格原告。本案涉及四份合同，其中2009年1月1日和2010年2月4日的合同当事人为维森南京分公司和汉佰公司，此时维森南京分公司未注销，故涉及两份合同的权利义务由维森南京分公司享有和承担，与张士红无关，对于该两份合同缴纳的保证金，张士红无权主张返还。此后2011年7月1日、2012年9月1日签订的两份合同，虽然仍是维森南京分公司和汉佰公司，但维森南京分公司已于2011年1月27日注销，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第六十二条的规定：下列情形，以行为人为当事人：……（三）法人或其他组织依法终止后，行为人仍以其名义进行民事活动的。在维森南京分公司注销后，张士红仍以其名义与汉佰公司签订合同，产生业务往来，故张士红应为合同当事人，相关的权利义务应由张士红享有和承担，张士红有权以自己的名义提起本次诉讼，其作为原告主体适格。汉佰公司抗辩，虽然维森南京分公司注销，但维森公司仍然存续，权利义务应由维森公司承担，故张士红并非合同相对人不能提起本次诉讼。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款的规定：公司可以设立分公司，设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。上述条文规定的是分公司在存续期间，其民事责任应由公司承担，不能推定为分公司注销后，其民事责任当然也由公司承担，如此推定不仅会加重公司的责任，而且与上述司法解释相矛盾，故汉佰公司的抗辩，没有法律依据，本院不予采纳。
焦点二：汉佰公司是否应向张士红返还保证金150000元及货款112500元。张士红以维森南京分公司名义与汉佰公司签订了两份合同，分别交纳保证金30000元和90000元，根据合同约定，双方在合同终止后如不再续签，汉佰公司应将保证金退还。根据汉佰公司发出的《关于提前终止〈非生产性废料销售合同〉的通知》的内容，由于维森南京分公司存在违约行为，故2012年9月1日签订的合同于2014年7月31日终止，同时，汉佰公司对保证金150000万元保留3个月追溯期即自2014年8月1日起至2014年10月31日止，如造成其他损失将从保证金中扣除，如未造成其他损失将从保证金中扣除218元后退还。而汉佰公司在上述保留期限内，并未主张任何损失，故2014年10月31日之后汉佰公司应退还保证金119782元（120000-218），本院对此金额予以确认和支持。汉佰公司抗辩，150000万元保证金应作为损失赔偿而不应返还，但汉佰公司并没有在3个月的保留期内主张损失，故在保留期满后汉佰公司应退还保证金，对于汉佰公司的抗辩，本院不予采纳。
根据2012年9月1日签订的合同，双方约定的付款周期为6个月，张士红在2014年6月17日以维森南京分公司名义向汉佰公司支付6个月（2014年7月1日至2014年12月31日）的货款135000元，在汉佰公司于2014年7月31日终止合同的情况下，理应返还张士红5个月的货款即112500元，对于张士红的此项诉讼请求，本院予以支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十七条、第九十八条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第六十二条第一款第（三）项的规定，判决如下：
一、被告汉佰（南京）纺织品有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告张士红保证金119782元；
二、被告汉佰（南京）纺织品有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告张士红货款112500元；
三、驳回原告张士红的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5238元减半收取2619元，由原告张士红负担227元，被告汉佰（南京）纺织品有限公司负担2392元（此款原告已预交，被告于本判决书发生法律效力之日起十日内给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。
代理审判员 陈猛
二〇一五年十一月六日
书 记 员 潘虹