四川省邻水县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）邻水刑初字第306号
公诉机关邻水县人民检察院。
被告人包某某，又名包某，男，1975年9月5日出生于四川省邻水县，汉族，初中文化，无业。因涉嫌贩卖毒品罪，2015年8月23日被邻水县公安局刑事拘留，同月8月31日经邻水县人民检察院批准，次日由邻水县公安局依法执行逮捕。现羁押于邻水县看守所。
辩护人江勇，四川欣锐律师事务所律师。
辩护人张青春，四川欣锐律师事务所律师。
邻水县人民检察院以邻检公诉刑诉（2015）216号起诉书指控被告人包某某犯贩卖毒品罪，于2015年10月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭于2015年11月6日公开开庭审理了本案。邻水县人民检察院指派检察员魏巍出庭支持公诉，被告人包某某及其辩护人江勇、张青春到庭参加诉讼。现已审理终结。
邻水县人民检察院指控：2014年10月的一天，陈甲以一百元在邻水县鼎屏镇佳新巷被告人包某某的住处向被告人包某某购买约0.2克的甲基苯丙胺（俗称冰毒），陈甲购得甲基苯丙胺后与陈乙、卢某某等人一起吸食。
2015年6月的一天，吴某某在城南佳景胡辣壳对面在被告人包某某处购买十颗甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）用于吸食。
2015年7月的一天，李某某在城南佳景附近以五百元在被告人包某某处购买十颗甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）用于吸食。
指控上述事实的主要证据有：
1、受案登记表、立案决定书。
2、辨认笔录。
3、证人证言
（1）证人陈甲的证言：去年八、九月份的一天，我和几个朋友一起吸毒时，其中一个人给了我一个电话号码，让我去找这个叫包某的人买毒品，之后我一直在他手中购买毒品。去年十月，卢某某拿的一百元钱给我，我找包某买的毒品“冰毒”。最近三个月我在他手中买了两三次毒品，每次买的一百元小包子。
（2）证人李某某的证言：我一共找包某买了两次毒品“麻古”。第一次是今年7月十几号，我打电话问包某买麻古，他让我到他家楼下。我到了城南佳景水晶浪淘沙一侧包某住的楼下，拿了五百元钱给他，他就递给我十颗麻古，这些麻古是用塑料吸管两头烧化了密封的。第二次是今年7月27日左右的一天晚上，我打电话给包某买十颗麻古，包某让我在老城南派出所外面红绿灯路口等，我在黄汤圆门口等了半个小时左右包某就来了，我拿了五百元给包某，包某就递了十颗用塑料吸管两头烧化密封的麻古给我。我买的麻古都被我拿回家独自吸食了。我和包某都没有说价，麻古外面的行情都是五十元一颗，包某自己也晓得。
（3）证人吴某某的证言：我和包某只是认识，晓得他手里有毒品卖。今年六月份的一天，我给包某打电话叫他卖十颗麻古给我。包某开始说手里没得，只能帮我问一下。过了一会我又给他打电话，他叫我到胡辣壳去等他。在包某的车上，包某给了我用口袋包起的十颗麻古，我拿了五百元钱给他，之后我就回家独自吸食了。我和包某没有说价钱，我们都晓得麻古五十元一颗的行价。包某卖了十颗麻古给我，我是先拿的500元钱给他，他后给我的麻古。我当时拿了一小包大约0.2至0.3克的冰毒给包某，但这点毒品我是给包某吸起耍的，没有要包某的钱，也没有用这点毒品抵账，我送给他冰毒就是为了以后向他买麻古便宜点，维持关系。
4、被告人包某某的供述与辩解：我贩卖了毒品，第一个是陈甲去年10月份的一天晚上打电话给我说要100元钱的东西（毒品冰毒），然后我就叫他到我住的地方（邻水县城南佳景）来拿，当时他给了我1张100元钱的人民币，我给了他2分（0.2至0.3克）左右的毒品冰毒包子。
第二个是“老屁眼虫”（李某某），今年7月份的一天“老屁眼虫”给我打电话说要十颗麻古，然后我们约定在我家楼下城南佳景附近交易，说的买麻古的500元钱先欠到，我还是把十颗麻古用塑料吸管装起给他了，这个钱他到现在都还没有给我。
第三个是“大师兄”（吴某某），今年6月份左右的一天傍晚，大师兄给我打电话说要十颗麻古，我们约定在城南佳景胡辣壳对面交易，当时本来是十颗麻古500元钱，但是他没有直接给我钱，而是用等价值500元钱的冰毒交换的，具体好多我也没有称量，因为我们本来就是关系很好的人，但是我当时手里也没有十颗麻古，我只有五颗，所以最后我只给了他五颗麻古，他给了我一包冰毒（价值也不足500元钱，可能值两三百元钱的冰毒包子），我给他的麻古是用塑料吸管装的，两边用打火机烤了密封起的。我和吴某某太熟了，不好要他的钱，他就拿了冰毒和我抵账。
我平时只是自己吸毒，卖这几次是因为和他们要好了帮到拿点。
5、户籍证明，证实：被告人包某某出生于1975年9月5日，具有完全刑事责任能力。
6、在逃人员查询比对表、违法人员查询比对表，证实：被告人包某某是在逃人员，有违法犯罪记录。
7、抓获经过，证实：2015年8月23日下午，广邻高速公路交警大队执勤民警排查自重庆垫江入川进入毕家坝收费站的车辆。民警对包某某所在的车辆进行人员身份核查时，查获包某某系涉嫌贩卖毒品罪的在逃人员。2015年8月23日18时许，广邻高速公路交警大队民警将包某某移交邻水县公安局刑事侦查大队。
8、1858260****机主信息及部分通话记录，附情况说明，证实：包某某持有的该电话号码，经比对分析发现与吴某某的号码1528268****半年来通话记录仅有三次，分别为2015年6月19日18：36：52、19：58：24、20：13：55。经比对分析发现半年来包某某与李某某通话174次。
公诉机关指控认为，被告人包某某违反毒品管理规定，明知毒品，多次向多人贩卖，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人包某某到案后如实供述主要犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，是坦白，可以从轻处罚。公诉机关当庭建议对被告人包某某在有期徒刑三年至四年幅度内量刑，并处罚金。
被告人包某某对公诉机关指控的罪名没有异议，对贩卖0.2克冰毒给陈甲的事实没有异议，对公诉机关指控其贩卖麻古给吴某某、李某某的两笔事实提出异议，辩称：第二笔是吴某某说冰毒吃起不舒服，叫我帮他找点麻古，当时找了5颗给他，他就拿了点冰毒给我，当时没有说钱的事情，过后我也没提，因为我们以前比较熟，我就是送给他吃。第三笔是我帮李某某找了十颗麻古，但他没有给钱给我，他说他去办了事情后再说，当时我们也没有谈价格，我拿这十颗麻古花了500元钱。当庭提交悔过书，请求从轻处罚。
第一辩护人辩护称：从证据来看，第二笔吴某某说10颗，包某某说5颗，根据有利于被告人的原则，只能认定5颗。第二笔、第三笔均没有谈价格，也没有支付价款，包某某的行为仅属于代购，没有变相加价，不构成贩卖毒品罪，建议对被告人在一年以内量刑。
第二辩护人辩护称：对公诉机关指控的罪名无异议。对贩卖毒品给陈甲的事实无异议。提出三点异议：1、对贩卖毒品给吴某某这笔事实有异议，吴某某与包某某谈的是要毒品，但没有谈价格，实际也没有付钱，而且只给了吴某某5颗，属于互赠行为。2、对贩卖毒品给李某某这笔事实有异议，到目前为止，没有议价，也没有交付贩毒款，贩卖毒品的买卖关系没有形成。综上，起诉书指控的第二、三笔不成立，且该案存在毒品来源没有查明的证据瑕疵，结合贩毒数量较小，系坦白等因素，建议在三年以下量刑。
公诉人回辩称：第一，本案出示的证据均系合法收集，客观、真实，应当予以采信。第二，证据能够证实2015年6月，吴某某与包某某之间有毒品交易，虽然包某某没有供述拿钱买的情况，但证人吴某某是证实给了钱买毒品的。从包某某的供述来说，吴某某拿冰毒给他，也属于以物换物，属于买卖行为。数量上以合议庭审理查明的数量为准。第三，李某某的证言与包某某的供述能够证实他们之间有毒品交易。李某某证实是在包某某处购买毒品，包某某的供述提到当时没有给钱，后面再说，应当认定为贩卖毒品。综上，应当认定被告人包某某贩卖毒品构成情节严重。
经本院审理查明：2014年10月的一天，被告人包某某以100元的价格贩卖0.2克冰毒给陈甲。2015年7月，被告人包某某贩卖10颗麻古给李某某。对于公诉机关指控被告人包某某贩卖10颗麻古给吴某某的事实、贩卖10颗麻古给李某某时收受了500元钱的事实证据不足，根据存疑有利于被告人原则，本院不予确认。辩护人对贩卖给李某某这笔事实认为被告人包某某与李某某“没有议价，也没有交付贩毒款，贩卖毒品的买卖关系没有形成”的观点，本院不予采纳，对于双方约好了价格，是否实际支付不影响定罪。另外辩护人对贩卖给李某某这笔事实提出系代购，且被告人包某某没有变相加价的辩护意见与本院查明的事实不符，本院不予采纳。
本案的证据经当庭举证、质证，其来源合法，证明内容客观真实，能相互印证，形成了完整的证据锁链，予以确认。
本院认为，被告人包某某违反毒品管理规定，明知是毒品而予以贩卖，其中贩卖冰毒0.2克，贩卖麻古10颗，其行为构成了贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人包某某的贩卖行为不属于情节严重，对公诉机关指控情节严重的公诉意见不予采纳。被告人包某某到案后如实供述主要犯罪事实，是坦白，予以从轻处罚。根据被告人的犯罪事实，犯罪性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
被告人包某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币1，000元。违法所得人民币100元予以追缴，上缴国库。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年8月23日起至2016年7月22日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省广安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 游文惠
人民陪审员 姜 纯
人民陪审员 李翠菊
二〇一五年十二月一日
书 记 员 游 祎