福建省漳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽06刑终227号
原公诉机关福建省龙海市人民检察院。
上诉人（原审被告人）江某甲，女，1961年4月20日出生于福建省龙海市，汉族，初中文化，原龙海市港尾镇格林村党支部书记，住福建省龙海市。因涉嫌犯贪污罪于2015年9月1日被刑事拘留；同年9月10日被逮捕。现羁押于漳州市女子看守所。
福建省龙海市人民法院审理福建省龙海市人民检察院指控原审被告人江某甲犯贪污罪一案，于2016年5月5日作出（2016）闽0681刑初117号刑事判决。原审被告人江某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人江某甲的上诉理由，并讯问上诉人江某甲，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定的事实：
被告人江某甲伙同苏某甲、颜某甲、苏某乙、苏某丙、苏某丁、苏某戊、王某、范某、颜某乙、苏某己、苏某庚（另案处理）利用担任龙海市港尾镇格林村党支部书记，协助龙海市港尾镇人民政府管理、监督台风“西马仑”、“康妮”水毁工程建设之职便，采用虚增水毁工程量、冒用他人名义签订虚假工程承包协议、伪造收款收据等手段骗取水毁工程款432680元。具体事实如下：
2013年7月间，龙海市港尾镇格林村因受台风“西马仑”影响，召开村两委会研究灾后自救事宜。会上，被告人江某甲与苏某甲提出由村两委人员和业务人员进行格林村水毁修复工程施工，并商定分工情况以及冒用他人名义伪造签订工程承包协议，虚增多报水毁工程款作为补贴。后被告人江某甲和苏某甲、苏某丙、颜某乙等人一起到江某乙家中，雇请江某乙进行工程的概算和决算，并要求其提高造价，多报工程费用。2013年10月的一天，被告人江某甲及苏某甲、颜某甲、苏某乙、苏某丙、苏某丁、苏某戊、王某、范某、颜某乙、苏某己、苏某庚召开会议，对水毁工程款进行统计，总共向港尾镇报销水毁工程款367850元，实际支付工程款102268元。后被告人江某甲与苏某甲各分得25000元，苏某甲、颜某甲、苏某乙、苏某丙、苏某丁、苏某戊、王某、范某、颜某乙、苏某己、苏某庚各分得20000元。
2013年9月间，龙海市港尾镇格林村因受台风“康妮”影响，召开村两委会研究灾后自救事宜。被告人江某甲伙同苏某甲、颜某甲、苏某乙、苏某丙、苏某丁、苏某戊、王某、范某、颜某乙、苏某己、苏某庚以上述方式，总共向港尾镇报销水毁工程款602585元，实际支付工程款385909元。2014年3月至4月的一天，被告人江某甲及苏某甲、颜某甲、苏某乙、苏某丙、苏某丁、苏某戊、王某、范某、颜某乙、苏某己、苏某庚召开会议，后被告人江某甲与苏某甲各分得15000元，颜某甲、苏某乙、苏某丙、苏某丁、苏某戊、王某、范某、颜某乙、苏某己、苏某庚各分得10000元。
2014年2月，龙海市港尾镇经组织审核检查，发现格林村两委干部及相关业务人员2013年度领取的各项补贴不符合相关规定，于2014年4月通知格林村两委干部及相关业务人员退还2013年度领取的部分超额补贴。2014年4月、5月间，被告人江某甲伙同苏某甲、颜某甲、苏某乙、苏某丙、苏文旺、苏明祥、王财元、范艺敏、颜某乙、苏中香、苏立明共同商量后决定用水毁修复工程多报的工程款来冲抵退缴的补贴款。其中，被告人江某甲冲抵退缴的补贴款3590元。
案发后，被告人江某甲于2015年2月26日召集颜某甲、苏某乙、苏某丙、苏某丁、苏某戊、王某、范某、颜某乙、苏某己、苏某庚到龙海市港尾镇格林村村委会，提出到中共龙海市港尾镇纪律检查委员会投案，同日，被告人江某甲即与颜某甲、苏某乙、苏某丙、苏某丁、苏某戊、王某、范某、颜某乙、苏某己、苏某庚到中共龙海市港尾镇纪律检查委员会投案，被告人江某甲于2015年3月14日到龙海市人民检察院投案。中共龙海市纪委、市监察局暂扣被告人江某甲款项46000元。
原判认定事实的依据：
有证人江某乙、曾某甲、苏某甲、苏某乙、苏某丙、苏某丁、苏某戊、王某甲、苏某己、苏某庚、颜某甲、黄某甲、苏某辛、苏某壬、李某甲、苏某癸、曾某乙、苏某子、苏某丑、王某乙、苏某寅、曾某丙、苏某卯、苏某辰、黄某乙、苏某巳、苏某午、苏某未、苏某申、江某丙、黄某丙、黄金钟、颜某乙、苏某酉、苏某戌、高某、苏某亥、苏某A、颜某丙、苏某B、陈某、苏某C、苏某D、黄某丁、王某丙、黄某戊、苏某E、郭某、黄某己、苏某F、苏某G、许某、苏某H、苏某I、黄某庚、苏某J、李某乙等人的相关陈述，同案人苏某甲、苏某乙、颜某甲、苏某丙、苏某丁、苏某戊、王某、范某、颜某乙、苏某己、苏某庚等人的具体供述，又有该案发破案及江某甲归案经过、户籍证明、龙海市港尾镇2012届村两委干部花名册等材料、《龙海市财政局关于下达第三批抢险救灾专项资金的通知》、《龙海市港尾镇人民政府关于下达救灾补助专项资金的通知》、《龙海市财政局、龙海市国土资源局关于下达2013年首期灾毁耕地复垦补助资金的通知》、《中共港尾镇委员会、港尾镇人民政府关于加强灾后恢复重建资金项目监督管理的通知》证实下拨给格林村相关款项、中共龙海市港尾镇纪律检查委员会出具的该案相关情况说明、有关会议记录、情况说明、记帐凭证、收款收据、福建省集体专用收款票据、8号台风水毁工程材料工资费用付款表、收款收据、协议书、工程概算表、工程决算表、中共龙海市纪委、市监察局扣款收据、中共龙海市港尾镇党委出具的相关情况说明、漳州市人民检察院司法会计鉴定书及被告人江某甲的相关具体供述等证据证实。
上述证据，经庭审举证、质证属实，予以确认。
原判认为，被告人江某甲身为农村基层组织人员，伙同他人利用协助人民政府从事行政管理工作之职便，非法占有台风水毁工程款432680元，数额巨大，其行为已构成贪污罪。被告人江某甲在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。案发后，被告人江某甲能自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，且能劝说并带其他同案人投案，有立功表现，并积极退赃，可以减轻处罚。原审依法判决，一、被告人江某甲犯贪污罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金十五万元。二、被告人江某甲被扣押在中共龙海市纪委、市监察局的43590元，予以没收，上缴国库。
上诉人江某甲对原判认定的事实表示无异议。江某甲提出的上诉理由，1、其具有自首、立功情节；2、其自愿认罪，积极退赃；3、一审判决量刑偏重，要求适用缓刑。
经二审审理查明：
原判认定上诉人江某甲伙同他人犯贪污罪的事实清楚。二审认定的事实、证据与一审相同。2014年4月、5月间，江某甲、苏某甲等12人共同商量决定用水毁修复工程多报的工程款冲抵退缴的补贴款计52680元。上述证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人江某甲身为农村基层组织人员，伙同他人利用协助人民政府从事行政管理工作之职便，共同非法占有台风水毁工程款432680元，其行为已构成贪污罪，犯罪数额巨大，分得款项计43590元，贪污对象系救灾、防汛等特定款项，属具有其他严重情节。江某甲在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。案发后，江某甲能自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，且能劝说并带其他同案人投案，具有立功表现，并积极退赃，可以减轻处罚。原审龙海市人民法院根据本案查明的具体事实、情节，依法对江某甲进行定罪、处刑并处罚金、被扣押款项43590元予以没收、上缴国库等均是正确的。江某甲上诉提出，其具有自首、立功、自愿认罪、积极退赃等情节，经查，原审法院对江某甲进行处罚时，已充分考虑江某甲具有自首、立功、自愿认罪、积极退赃等情节，综合全案各情节依法予以减轻处罚，江某甲所提一审判决量刑偏重，要求适用缓刑的意见，没有法律依据，均不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第六十八条、第六十一条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款第（一）项、第二条第一款、第二款、第十八条、第十九条第一款、《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 庄永明
代理审判员 杨 健
代理审判员 林秀美
二〇一六年六月三十日
书 记 员 林潇璇
附相关法律法规
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条
国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条
对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第二十五条
共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条
组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十一条
对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条
犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条
犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条
犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条
贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；
（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；
（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；
（四）赃款赃物用于非法活动的；
（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；
（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。
受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）多次索贿的；
（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；
（三）为他人谋取职务提拔、调整的。
第二条
贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第十八条
贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。
第十九条
对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。
《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》
村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作时，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：
（一）救灾、抢险、防汛、优抚、移民、救济款物的管理和发放；
（二）社会捐助公益事业款物的管理和发放；
（三）土地的经营、管理和宅基地的管理；
（四）土地征用补偿费用的管理和发放；
（五）代征、代缴税款；
（六）有关计划生育、户籍、征兵工作；
（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。
村民委员会等村基层组织人员在从事前款规定的公务时，利用职务上的便利，非法占有公共财物，构成犯罪的，适用刑法第三百八十二条和三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条
第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。