山东省烟台市莱山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）莱山刑初字第13号
公诉机关烟台市莱山区人民检察院。
被告人ＸＸ，男，1978年9月3日出生于烟台市芝罘区，汉族，初中文化，个体，住烟台市芝罘区。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年4月9日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕，2013年12月24日被取保候审。
辩护人陈芳永，山东星河泰律师事务所律师。
辩护人孙剑坤，山东星河泰律师事务所律师。
被告人王巍（曾用名：王魏），男，1983年7月3日出生于山东省栖霞市，汉族，高中文化，无固定职业，住烟台市芝罘区。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年4月9日被刑事拘留，同年5月17日被取保候审。
被告人郑建平，男，1986年9月4日出生于烟台市牟平区，汉族，初中文化，无固定职业，住烟台市牟平区。2012年9月26日因犯故意伤害罪被烟台市牟平区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年4月9日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕，现羁押于烟台市看守所。
辩护人赵兵，山东昆嵛律师事务所律师。
被告人王彬，男，1989年9月5日出生于山东省海阳市，汉族，中专文化，无固定职业，住山东省海阳市。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年4月9日被刑事拘留，同年5月17日被取保候审。
被告人王坤鹏，男，1977年5月2日出生于烟台市经济技术开发区，汉族，中专文化，无固定职业，住烟台市芝罘区。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年4月9日被刑事拘留，同年5月17日被取保候审。
烟台市莱山区人民检察院以烟莱检刑诉（2013）158号起诉书指控被告ＸＸ、郑建平、王巍、王彬、王坤鹏犯开设赌场罪，于2013年12月30日向本院提起公诉，本院于同日立案，依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。烟台市莱山区人民检察院指派检察员杨儒出庭支持公诉，上述被告人及辩护人陈芳永、孙剑坤、赵兵到庭参加诉讼。现已审理终结。
莱山区人民检察院指控，被告人ＸＸ于2011年10月份至2013年4月8日期间，先后在烟台市莱山区芳华园大新裤业四楼、烟台市莱山区益丰购物中心康莱大药房二楼的电玩城内，摆放36台具有退币、荧屏计分功能的电子游戏机供人赌博，共非法获利26万余元。游戏厅经营期间，被告人ＸＸ雇佣被告人王巍负责日常经营管理，雇佣被告人王彬负责机器维修，雇佣被告人王坤鹏、郑建平为游戏厅服务员。经公安部门认定，上述电子游戏厅均属于具有赌博功能的电子游戏机。
公诉机关认为，被告人ＸＸ、郑建平、王巍、王彬、王坤鹏开设赌场，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人郑建平系缓刑考验期内重新犯罪，应撤销缓刑，数罪并罚。被告人郑建平、王彬、王坤鹏在共同犯罪中作用较小，系从犯。提请本院依法判处。为证实上述指控，公诉机关向本院提交了相关证据。
被告人ＸＸ、王巍、郑建平、王彬、王坤鹏对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议。
被告人ＸＸ辩护人的辩护意见为：1.被告人ＸＸ的犯罪行为不符合开设赌场罪情节严重的情形，应按照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款的规定量刑；2.被告人归案后能如实供述自己的犯罪事实，且主动交代了侦查机关未掌握的自己在其他地点开设赌场的事实，应从轻处罚。综上，请求本院对被告人ＸＸ减轻或从轻处罚，并适用缓刑。
被告人郑建平辩护人的辩护意见为：1.被告人郑建平系从犯，依法应从轻、减轻或免除处罚；2.被告人郑建平归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。综上，请求本院对被告人郑建平从轻或减轻处罚。
经审理查明，被告人ＸＸ于2011年10月份至2013年4月8日期间，先后在烟台市莱山区芳华园新大新裤业四楼，烟台市莱山区益丰购物中心康莱大药房二楼经营电子游戏厅，并在经营场所内摆放36台具有退币、荧屏计分功能的电子游戏机供人赌博，期间违法所得人民币26万余元。经营赌场期间，受被告人ＸＸ的雇佣，被告人王巍自2011年10月起负责赌场日常经营管理，被告人王彬自2012年3月起负责赌场机器维修，被告人王坤鹏自2012年3月起、被告人郑建平自2012年10月起担任赌场服务员，负责为赌客换取游戏币等工作。经公安部门依法认定，上述电子游戏机均属于具有赌博功能的电子游戏机。
上述事实，有经庭审举证、质证的公安机关出具的被告人的身份证明、归案经过、具有赌博功能的电子游戏机设施设备认定书、烟台市牟平区人民法院（2012）烟牟刑初字第128号刑事判决书、扣押决定书及扣押清单等书证；现场勘验检查工作记录及现场照片；游戏厅监控录像光盘；以及被告人供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人ＸＸ以营利为目的，在自营的电玩城内设置带有赌博功能的电子游戏机供人赌博，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，被告人王巍、郑建平、王彬、王坤鹏明知被告人ＸＸ开设赌场，仍提供相关协助，其行为亦构成开设赌场罪，且系共同犯罪，莱山区人民检察院的指控成立，予以支持。关于被告人ＸＸ辩护人认为被告人ＸＸ开设赌场的行为未达到情节严重的意见，经查，起诉书中指控的被告人ＸＸ非法获利26万元，应认定为ＸＸ的违法所得，其中已扣除赌客获利以及其他非赌场获利，且该赌场自2011年10月起开设赌场至案发，时间跨度长，社会影响恶劣，结合其具体犯罪事实，参照《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》中关于“情节严重”的规定，应认定为情节严重。关于被告人ＸＸ辩护人所提被告人ＸＸ在侦查阶段主动交代公安机关尚未掌握的其在烟台市莱山区芳华园新大新裤业四楼开设赌场这一事实，应从轻处罚的意见，本院认为，被告人ＸＸ开设赌场是连续事实，且公安机关已查获该赌场开设在烟台市莱山区芳华园新大新裤业四楼时期的部分账本，其交代在烟台市莱山区芳华园新大新裤业四楼开设赌场的情节不符合《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第四条所规定的从轻处罚之情形，辩护人该辩护意见本院不予采纳。被告人郑建平、王彬、王坤鹏在共同犯罪中其次要作用，系从犯，依法可减轻处罚。被告人郑建平系缓刑考验期内重新犯罪，依法应撤销其缓刑，数罪并罚。鉴于五被告人到案后均能如实供述自己的犯罪事实，当庭亦表示认罪，根据被告人的具体犯罪情节及悔罪态度，对被告人ＸＸ、王巍、王彬、王坤鹏适用缓刑没有再犯罪的危险，依法可适用缓刑。辩护人相关辩护意见本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第七十七条第一款之规定，判决如下：
一、被告人ＸＸ犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五万元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金于判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人王巍犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金于判决生效之日起十日内缴纳。）
三、被告人王彬犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金于判决生效之日起十日内缴纳。）
四、被告人王坤鹏犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金于判决生效之日起十日内缴纳。）
五、撤销烟台市牟平区人民法院（2012）烟牟刑初字第128号刑事判决书中对被告人郑建平宣告缓刑的部分；被告人郑建平犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；前犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，数罪并罚决定执行有期徒刑三年零三个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月9日起至2016年4月26日止；罚金于判决生效之次日起十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向烟台市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张华军
人民陪审员 贺业猛
人民陪审员 于 萍
二〇一四年二月二十一日
书 记 员 焦正国