山西省运城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋08民终614号
上诉人（原审原告）：山西关铝碳素有限责任公司，住所地：山西省运城市盐湖区。
法定代表人：尉东斌，该公司董事长。
委托代理人：许言随，山西淳正律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：赵春雷，男，1979年4月11日出生，汉族，现住山西省运城市盐湖区。
委托代理人：程红霞，山西旭辰律师事务所律师。
上诉人山西关铝碳素有限责任公司（以下简称山西关铝）因补偿金纠纷一案，不服山西省运城市盐湖区人民法院（2015）运盐民重字第45号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人山西关铝的委托代理人许言随、被上诉人赵春雷及其委托代理人程红霞到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审查明：被告赵春雷原系原告山西关铝碳素有限责任公司员工，在2001年8月至2013年2月在该公司工作。期间原告未给被告办理养老保险，被告于2004年4月8日向原告出具承诺书，承诺书载明被告放弃上缴养老保险的权利，希望单位不要从工资中扣除个人应缴部分，由被告个人承担不上缴养老保险所引发的一切法律责任。2013年3月双方解除劳动合同后，被告赵春雷向运城市盐湖区劳动争议仲裁委员会提出仲裁请求，请求原告给被告缴纳各项社会保险并由原告支付被告经济补偿金25300元。该劳动争议仲裁委员会于2013年10月17日作出运盐劳仲案裁字（2013）25号裁决书，裁决原告山西关铝碳素有限责任公司支付被告赵春雷经济补偿金25300元。原告山西关铝碳素有限责任公司不服该裁决，向本院提起诉讼。被告离职前12个月的平均工资为2338元。
原审认为：本案争议的焦点为被告向原告出具的关于被告不参加社会保险的“承诺书”是否有效的问题。根据劳动法第七十二条规定“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”劳动法的立法目的在于从国家和社会整体利益出发，对劳动者权益实行切实必须的保障。原告和被告以被告出具“承诺书”的形式免除了双方的缴纳义务违反了法律的强制性规定，应为法律所禁止，该“承诺书”对双方不具有约束力，用人单位、劳动者和劳动保障行政部门之间基于社会保险费的缴纳而形成的行政法律关系是一种公法关系，这种公法意义上的法律关系不得由用人单位和劳动者以私自合意方式予以任意变更。因此，用人单位和劳动者在相关劳动保障法律并未授权的情况下订立改变缴纳社会保险费方式的双方协议，违反了法律强制性规定，不具有法律效力。故被告向原告出具的双方免缴社会保险费的“承诺书”无效。无效的民事行为自始不具法律效力。被告在原告未依法为其缴纳社会保险费的情况下提出解除劳动合同，符合劳动合同法第三十八条的情形。综上，尽管被告向原告签署了决定不缴纳养老保险的承诺书，但因该“承诺书”违反法律强制性规定而无效。故因原告在未依法向被告缴纳社会保险费的情况下，被告可以提出解除劳动合同。根据劳动合同法第四十六条的规定，原告应当向被告支付经济补偿金25300元。原告山西关铝碳素有限责任公司主张被告赵春雷主动辞职，不应支付经济补偿金，没有法律依据。原审据此判决：一、原告山西关铝碳素有限责任公司支付被告赵春雷经济补偿金25300元。二、司法鉴定费4500元由被告赵春雷承担，其中原告山西关铝碳素有限责任公司已支出的2250元，由被告赵春雷付给原告。三、驳回原告山西关铝碳素有限责任公司的其他诉讼请求。上述一、二项相抵，原告山西关铝碳素有限责任公司付给被告赵春雷23050元，限本判决失效后十日内付清。
山西关铝因不服该判决，上诉称：依法撤销（2015）运盐民重字第45号民事判决第一项、第三项，改判上诉人不支付赵春雷经济补偿金25300元；其理由是：一、赵春雷在劳动合同期限内主动提出辞职，依据法律规定一诉人不需要支付经济补偿金。上诉人与赵春雷签署的劳动合同书期限为：2012年11月1日至2015年11月1日，2013年2月，因赵春雷所在的动力车间原料库卸车人员多次违反公司制度，向司机索要财物，给公司造成极坏的社会影响，故上诉人决定撤销原料岗位，由人力资源部给包括赵春雷在内的原料岗位的6名工人另行安排工作。赵春雷得知公司的决定后，于2013年2月28日以书面形式向公司声明服从公司安排，但在其他5名工人经培训上岗后，赵春雷却主动向公司提出辞职，并于2013年3月1日办理了离职手续。综上，赵春雷是因不满公司调岗安排而主动提出辞职，并非其他原因，依据法律规定是不应获得经济补偿金的。二、上诉人未能给赵春雷缴纳社会保险，系赵春雷个人原因造成，其法律后果应由赵春雷自行承担。2004年，上诉人为职工缴纳社会保险时，赵春雷多次找到上诉人，表示不想在工资中扣除自己应缴纳的金额，要求上诉人不为其缴纳社会保险，并以书面形式向上诉人作出承诺：赵春雷个人承担不上缴养老保险所引发的一切法律责任，一切后果与上诉人无关。上诉人在与赵春雷多次沟通无果的情况下，只能依照赵春雷的意思表示，未为赵春雷缴纳社会保险。
被上诉人赵春雷答辩称：一、赵春雷离职并不属于《劳动合同法》第37条规定的主动辞职，不是单方主动解除劳动合同。本案是上诉人对赵春雷所在的原料工段对外承包，并告知如对调岗不满意的话，可以提出不干。而赵春雷是对上诉人安排的工作岗位环境比原来的岗位环境更差提出不干的。上诉人为赵春雷办理了解除合同的手续。所以赵春雷并不是在正常情况下，提前30日向上诉人提交书面辞职报告要求解除劳动合同。当时，除赵春雷不干外，还有孔伟也提出不干，上诉人同样为孔伟办理了解除合同的手续。二、社会保险属于国家推行的强制保险，不以劳动者意志为转移，不能说劳动者不愿意缴纳社会保险，用人单位就可以不为劳动者缴纳社会保险，不为劳动者缴纳社会保险是合法的。所以上诉人不为赵春雷缴纳社会保险是违法行为。三、赵春雷离职的原因是上诉人单位存在多种违法行为，符合《劳动合同法》第38条规定的用人单位存在违法情形时，劳动者可以随时解除劳动合同。
经二审审理查明的事实与原审法院判决查明的事实一致。
本院认为：本案争执的焦点为上诉人山西关铝是否应当向被上诉人赵春雷支付经济补偿金。
在本案中，被上诉人赵春雷系上诉人山西关铝的职工，自2001年8月至2013年2月期间在该公司工作，由于被上诉人赵春雷在上诉人山西关铝原料工段工作期间，该工段的一些工作人员因向司机索要财物，被上诉人山西关铝撤销了该工段，被上诉人赵春雷等人被另行安排工作之后，被上诉人赵春雷以工作繁重，没有给其缴纳社会保险等理由解除与上诉人之间劳动合同，并要求上诉人山西关铝给予经济补偿。
《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。该法规定了劳动者和用人单位都应参加社会保险，都有缴纳社会保险费的义务。被上诉人赵春雷为了个人利益，向单位书面承诺放弃养老保险，希望单位不要从工资扣除个人应缴纳部分，并承担不上缴养老保险所引发的一切法律责任，而上诉人山西关铝作为一个大型企业，其承担的社会责任大于个人，其负有代扣个人缴纳部分的义务，对被上诉人的不合法要求应明确拒绝，而不应顺从。正是由于上诉人山西关铝与被上诉人赵春雷的不严格依法办事的行为，导致了被上诉人赵春雷未能参加社会保险。原审法院判决以山西关铝未依法向赵春雷缴纳社会保险费为由，判令山西关铝向赵春雷支付经济补偿金与本案的实际情况不符。据此，上诉人山西关铝应在本案中承担主要责任，被上诉人赵春雷应承担次要责任，即上诉人山西关铝应支付被上诉人赵春雷经济补偿金17710元。
综上所述，上诉人山西关铝要求改判不支付被上诉人赵春雷经济补偿金的理由不能成立。本院不予采信。原审法院判决认定事实清楚，但在判决山西关铝支付赵春雷经济补偿金金额上未考虑双方当事人的过错存在不当之处，应予纠正。原审法院判决对鉴定费的处理正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持山西省运城市盐湖区人民法院（2015）运盐民重字第45号民事判决第二项；
二、撤销山西省运城市盐湖区人民法院（2015）运盐民重字第45号民事判决第一项、第三项；
三、上诉人山西关铝碳素有限责任公司在本判决生效后十日内支付被上诉人赵春雷经济补偿金17716元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共计二十元。由山西同关铝碳素有限责任公司负担14元，赵春雷负担6元。
本判决为终审判决。
审判长 王晓明
审判员 张朝阳
审判员 王玉林
二〇一六年八月十八日
书记员 曲华佳