贵州省安顺市平坝区人民法院民 事 判 决 书（2018）黔0403民初208号原告：贵州焱兴房地产开发有限公司。住所地：贵州省安顺市平坝区安平办事处高新区珍珠苑小区。统一社会信用代码：91520421082785154P。法定代表人：孙小勇，职务：总经理。委托代理人：汪文卫，贵州巨人律师事务所律师。代理权限为一般代理。委托代理人：李顺江，职业及代理权限同上。被告：贵阳凤凰传说文化传媒发展有限公司。住所地：贵州省贵阳市南明区银花巷*号。统一社会信用代码：915201007897679454。法定代表人：黄利军，职务：经理。委托代理人：尹毅，贵州华顿律师事务所律师。代理权限为特别授权。委托代理人：刘彪，职业及代理权限同上。原告贵州焱兴房地产开发有限公司（以下简称焱兴房开公司）诉与被告贵阳凤凰传说文化传媒发展有限公司（以下简称凤凰传媒公司）委托合同纠纷一案，本院于2018年1月16日立案受理后，依法由审判员常礼武适用简易程序于2018年3月9日公开开庭进行了审理,审判员常礼武以其与原告的法定代表人系表亲关系为由,申请自行回避,本院院长决定其回避。本案依法由审判员吴丽琴适用简易程序于2018年4月25日公开开庭进行了审理,原告的委托代理人汪文卫、李顺江，被告的委托代理人尹毅、刘彪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告签订的《平坝（平安广场城市综合体）项目核心主力店招商专项策划服务代理合作合同》（以下简称《主力店招商合同》）及《平坝（平安广场城市综合体）项目商业物业经营定位策划及招商代理合同》（以下简称《经营策划及招商合同》）；2、被告返还原告160万元，并承担违约金50万元，共计210万元；3、被告向原告支付上述款项的利息（利息以160万元为本金，按照中国人民银行同期同类贷款利率从2017年1月1日计算至被告实际付清该款项为止）。事实和理由：原告因开发建设安顺市平坝区平安广场城市综合体项目，委托被告就该项目的相关品牌进行招商。2015年，双方就该项目的招商事宜进行洽谈，后于2015年12月31日及2016年1月27日分别签订了《主力店招商合同》、《经营策划及招商合同》，约定被告为原告引进沃尔玛、百丽、滔博、德克士、多纳多等知名品牌进驻该项目。因上述合同双方进行多次修改才最终签订，原告为了展现履约诚信，同时为了被告尽快开展招商工作，在合同正式签订前，即2015年11月5日至2016年2月1日期间，应被告要求向被告支付招商款160万元。在约定的招商期限届满，被告仍未引进任何一家商家进驻该项目，因被告无法实现原告的招商目的，原告多次找到被告要求退还招商款项，但被告答应退还的款项过低，双方无法达成一致意见。在双方未正式签订合同前，原告就已支付相关的招商款项，合同签订后，被告未按合同约定完成招商工作，从未有一家品牌与原告进行正式的商业洽谈，被告构成违约，不仅损害原告要求返还招商款项的权益，还严重影响该项目的整体规划和运作，给原告造成巨大的经济损失。原告为维护自身合法权益，特依法起诉。被告凤凰传媒公司辩称：原告无故拒不与商家签署租赁合同致使主力店招商合同约定的招商代理目的无法实现。案涉的经营策划及招商合同已履行完毕，被告按约定收取策划费110万元，被告收取原告50万元前期招商公关推广费，已全部用于案涉项目的招商代理工作，原告要求返还没有事实和法律依据。两份合同之间的关系及产生的过程，以及案涉160万元的支付情况及性质，可以印证被告积极履行合同义务的事实。原告拒绝回应、签约的事实，以及案涉项目由原告全部委托给国富大润发经营的结果，足以昭示原告违约的事实。请求法庭在查明事实的基础上，正确适用法律，依法判决驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2015年，原、被告双方就平坝平安广场城市综合体项目的招商事宜达成一致意见，原告委托被告代理原告开发建设的项目招商专项策划服务。同年11月5日、12月3日、12月11日，原告三次通过银行电汇分别支付被告招商款20万元、服务款40万元、招商款20万元。同年12月31日，原告委托方为甲方，被告代理方为乙方，双方签订了《主力店招商合同》，合同约定委托内容为乙方为甲方引进知名的生活超市、西式快餐、部分零售品牌进驻该项目，专门为目标品牌商家进行市场调研及可行性分析等专项策划；约定的代理期限12个月，合约期满，合同自动终止；约定代理范围：1、根据目标品牌的需求，进行市场调研；2、按照目标品牌的价值体系，对项目进行分析比对；3、提供目标品牌的报店可行性报告。合同约定甲方责任及权利第３项为负责派专人授权其及时审核、批准意向性合作协议书、租赁合同并予以签字盖章，并保存这些文件；第6项为甲方指定孙鹏为项目工作衔接人，负责和乙方进行工作沟通联络，所有文件均以其签字或盖章为准。合同约定乙方责任及权利第2项为乙方须客观、科学的提供品牌进驻本项目的商务条件建议，并积极协调甲方和目标品牌之间的矛盾或分歧；第4项为积极开展市场拓展调研及区域市场分析工作，为目标品牌提供客观、真实有效的决策信息依据；第5项为督促核心主力店与甲方签订正式合同，并如期进驻本商场运营；第6项为乙方指定黄小军为项目工作衔接人，负责和甲方进行工作沟通联络，所有文件均以其签字或盖章为准。合同约定主力店招商期限、招商代理佣金提取方式及付费方式，约定主力店商家为沃尔玛超市、百丽鞋业＆滔博运动、引进3个时装鞋品牌和2个运动品牌、德克士、多纳多餐饮，其中沃尔玛超市签约时限为2016年3月31日前签订意向性协议，2016年6月30日前签订正式协议并打入保证金，招商代理佣金320万元；百丽鞋业&滔博运动、德克士、多纳多餐饮签约时限为2016年5月30日前签订正式租赁合同，三个品牌的代理佣金为百丽鞋业&滔博运动185万元、德克士45万元、多纳多8万元。合同约定的终止合约为若在本合同约定的时间内，非甲方的原因导致甲方未能与目标品牌签订正式合同，乙方须将甲方已经支付的招商策划费退还甲方，并按银行当期银行同期贷款利息向甲方支付资金成本。甲方有权单方面解除本合同，并有权委托其他招商代理机构开展该项招商专项策划服务工作。2016年1月18日，原告通过银行电汇支付被告招商款30万元。同月27日，原告委托方为甲方，被告代理方为乙方，双方签订了《经营策划及招商合同》，合同约定委托内容：（一）甲方同意乙方在保障完成全商业总面积80%的招商前提下，对商业物业进行经营定位及商业业态规划策划、商业建筑空间策略规划；（二）甲方委托乙方为该项目商业物业的招商代理，商业物业建筑面积约35000平方米。合同约定代理期限：（一）主力店以外商家招商期限为2016年1月1日至2016年10月30日；（二）合同的期限内，乙方需要完成以下的策划工作：1、项目商业发展之针对性市场调研报告；2、项目商业物业市场经营定位及业态规划方案；3、项目商业建筑空间策略规划。合同约定商家招商代理佣金计算标准为商家免租期后的三个月租金为招商代理佣金；付款方式为承租人已与甲方签订租赁合同，并按租赁合同的约定支付了首期租金或其他相关费用，即视为该租赁合同已经被承租人实际履行。由此，即可申请代理佣金。合同约定商业物业经营定位策划费用金额及付款方式：（一）商业物业经营定位策划费用总计110万元；（二）付款方式:如乙方按双方合同约定如期完成相应招商及策划工作，甲方须按以下期限和额度付款，第一次付款：甲乙双方签订协议后5个工作日支付乙方20万元；第二次付款：《项目市场经营定位报告》、《业态规划策略报告》完成后支付30万元；第三次付款：《项目商业空间装饰策划建议报告》完成后支付20万元；第四次付款：2016年6月中旬支付20万元；第五次付款：2016年8月中旬支付20万元。合同约定的终止合约第6项为如乙方未能按本合同约定完成策划工作，则视乙方违约，乙方须向甲方赔付50万元作为违约金；如因乙方原因上述物业未能按照约定的时间完成招商工作，延后时间超过三个月以上，则视为乙方违约，乙方须向甲方赔付50万元作为违约金，甲方有权终止合同。同年2月1日，原告通过银行电汇支付被告招商款50万元，原告支付被告招商款总计160万元。上述两合同签订后，原告指定的人员孙鹏使用名称为“平坝焱兴房地产-孙鹏”、邮箱号854682168的邮件地址，被告指定的人员黄小军使用名称为“一叶之秋”、邮箱号248630096的邮件地址，双方传送在履行合同时所形成的电子邮件。2016年1月31日，孙鹏向对方发送“一～七层划铺图”，黄小军于同年3月13日向对方发送“方案一”，内容为负一层、负二层平面设计图，被告对“方案一”进行修改后于同月15日向对方发送“方案二”，并告知根据沃尔玛最新方案的基础上修改出的方案。黄小军于同月18日发送“综合体B1及1F2F平面方案调整”图纸，于同日发送《平坝项目定位策略报告》、《平坝平安广场项目市场调研报告》两份材料，于同月23日发送“沃尔玛合同样本”。同年4月23日，双方召开会议后形成《平坝平安广场项目工作例会》会议纪要,会议议定内容：1、关于超市沟通的阶段性结果；2、开发商需要决策并及时提供相关资料；3、招商进度计划安排；4、商业运营管理。同月28日，双方通过短信就设计方案及各层的布局，以及会议确定商家、超市签约时间进行沟通。同年5月11日，被告用“戏里戏外”电子邮箱，向孙鹏发送“平安广场酒店一～三层商业平面规划”及附件，并发短信告知附件为商场的平面规划及店铺面积计算和汇总，于同月30日发送的“平安广场综合体一～六层”设计图。同年6月15日，被告发送“多纳多公司和百丽公司的租赁合同”。同年7月2日，被告发送“平坝平安广场多纳多公司租赁合同修改版”提请孙鹏审查，于同月13日发送“百丽和滔博反馈的租赁合同”，于同月26日发送“平安广场综合体一至六层”设计图，并发短信告知图纸内各商家的落位情况，系被告前期与各商家对接沟通通过后确定。同年8月23日，被告发送“平坝平安广场百丽租赁合同”，于同年9月15日发送“平坝项目招商资料”，于同年11月15日发送关于百丽及滔博、多纳多、拉夏贝尔、骆驼等的租赁合同，于同年12月16日发送百丽装修补充协议及拉夏贝尔联营意向书，于同月27日发送百丽和滔博运动租赁合同。2017年4月25日，被告向孙鹏发送《关于近期招商推进的工作联系函》，该函提出招商的基本原则，明确经被告与众多品牌进行沟通交流结果，绝大多数品牌认为入驻平安广场项目的收效甚微，直接予以拒绝，对商家就本项目入驻信心不足的原因进行分析：1、目前市场商业物业供应太大，对于商家的选择机会较多；2、由于电商的冲击，宏观经济的触底，居民消费意愿下降，从而导致诸多商家的生意不好做，这势必影响大家的开店意愿；3、就项目本身的质素而言，项目地处平坝新功能板块而非商业中心，商业的昭示性较弱，不是品牌商家选择的重点区域；4、商业经营的竞争，核心是后续商业运营管理竞争，诸多品牌商家对项目后续采取什么模式的管理运营方式，如何进行市场培育非常关注。而本项目在一定程度上不存在严格意义的商业运营管理，这也是商家较为担心的事项。为促进项目实现商家的快速落地，被告提出如下建议：先生存后发展的基本原则，对少量品牌给予客观市场所给予的招商优惠政策/扶持政策；组建相对专业规范的商业运营管理团队，明确具体的商业运营管理模式和市场培育措施；上述两个方式不能接受，建议考虑以较低的价格整体出租给类专业卖场的商家。合同约定的期限届满，无任何商家与原告签约入驻项目，双方就招商款的退还数额协议无法达成一致意见，原告提起诉讼。本案在审理中，被告于2018年2月8日以本案并非被告住所地和合同履行地为由，向本院提出管辖权异议，本院于2018年2月9日作出（2018）黔0403民初208号民事裁定，驳回被告对本案提出的管辖权异议。上述事实有原、被告的陈述和提供的证据予以证明。原告提举：1、《主力店招商合同》、《经营策划及招商合同》；2、银行结算业务申请书5张。被告提举：1、《主力店招商合同》、《经营策划及招商合同》；2、[平坝平安广场]项目商业物业定位论证报告、平坝项目市场经营定位及业态规划策略报告；3、规划设计图、租赁合同等材料。以上证据来源合法、客观真实，且相互之间不冲突、不矛盾，客观反映本案相关事实，本院予以确认。本院认为，原、被告双方签订的两份委托合同是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应当合法有效，双方均应按合同约定履行。本案争议焦点：一是被告未在合同约定的期限完成委托事务是否构成违约，如构成违约应承担的违约责任；二是原告已支付给被告160万元的性质，被告是否应当全部返还给原告。原告委托被告对其所有的不动产进行招商,所签订《主力店招商合同》、《经营策划及招商合同》约定了委托事务、期限、报酬及双方的权利和义务，但两份合同均未约定被告从事委托事务产生的费用，故本案应视为合同约定的佣金包括委托的费用和报酬。根据《主力店招商合同》的约定，在合同约定的期限内，非原告原因导致原告未能与目标品牌的商家签订正式合同，被告须将原告已经支付的招商策划费退还原告，并按照当期银行同期贷款利息向原告支付资金成本。截止2016年12月30日两份合同期限届满，没有任何主力店商家入驻及与原告成功签约，不是原告的原因所致，故被告应当按约定退还原告已支付的招商策划费，并承担支付利息的义务，原告请求被告退还已支付的招商策划费及利息，本院予以支持。被告在签订合同后开展相应的专项策划工作，即对该项目各楼层进行空间、平面规划设计，并对市场进行调研分析，与相关的品牌商家进行洽谈，拟定、修改租赁合同及意向性协议书，完成了商业物业经营定位策划，故被告在履行合同过程中必然产生相关的费用，结合考虑被告为履行委托事务所付出一定劳动的事实，本院酌定被告履行委托合同的费用为80万元，从原告已支付的160万元招商款中扣除，被告应当退还原告的招商款为80万元。合同约定合约期满合同自动终止，现两份合同约定的期限已届满，合同的权利义务终止，原告请求解除合同已无实际意义，本院不予支持。根据《经营策划及招商合同》的约定，如因被告原因未能按照约定的时间完成招商工作，延后时间超过三个月以上，则视为被告违约，被告须向原告赔付50万元违约金。被告在签订合同后与商家进行沟通、交流、洽谈等，开展了相应的招商工作，截止2017年3月30日合同约定的延长期限届满，被告未引进任何除主力店外的商家入驻与原告成功签约，但不能认定为系被告原因所致，理由为本案委托合同所涉的委托事务依赖于第三方商家的意愿，商家是否愿意入驻本案的项目发展经营，并不取决于被告，被告无权强制商家与原告签约，其次是项目所在的区域、目前市场等客观因素所致，被告对此进行分析提出了供原告选择的建议，导致无商家入驻的原因并非被告的全部责任，故被告不应承担该违约责任。原告请求被告全额返还招商款并承担利息和违约金，明显违反民事合同的公平原则，本院不予支持。根据《经营策划及招商合同》的约定，对商业物业进行经营定位及商业业态规划策划、商业建筑空间策略规划的前提是被告保障完成全商业总面积80%的招商，被告在未满足约定的招商条件下所完成商业物业经营定位策划，不能视为被告已履行商业物业经营定位策划义务，原告不应支付该策划费用，故被告主张原告应支付110万元的策划费用，因无事实依据，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第三百九十八条之规定，判决如下：一、被告贵阳凤凰传说文化传媒发展有限公司于本判决生效后十日内返还原告贵州焱兴房地产开发有限公司的招商款80万元。二、被告贵阳凤凰传说文化传媒发展有限公司于本判决生效后十日内支付原告贵州焱兴房地产开发有限公司的利息（以80万元为基数，从2017年1月1日起按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算至本判决指定的履行之日止）。三、驳回原告贵州焱兴房地产开发有限公司的其余诉讼请求。当事人应当按照判决书指定的期间和方式履行义务。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；如果未按本判决指定的期间和方式履行义务，导致对方当事人向人民法院申请强制执行的，可能被人民法院纳入失信被执行人名单。案件受理费23600元，减半收取11800元，由原告贵州焱兴房地产开发有限公司、被告贵阳凤凰传说文化传媒发展有限公司各负担5900元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉费23600元，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。逾期不上诉，本判决即发生法律效力，义务人不履行，权利人可在履行期限届满之日起2年内向本院或者本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请强制执行。审判员  吴丽琴二〇一八年五月十五日书记员  方 俊附：当事人被纳入失信被执行人名单，其信息将被录入最高人民法院失信被执行人名单库，通过该名单库统一向社会公布，并将承担以下法律后果：(一)承担加倍罚息或迟延履行金。(二)被强制进行审计。(三)被限制出境。(四)被限制高消费。限制失信被执行人乘坐飞机、列车软卧等其他非生活和工作必需的消费行为；限制失信被执行人住宿较高星级宾馆、酒店；限制在夜总会、高尔夫球场消费；限制失信被执行人购买不动产及国有产权交易；限制失信被执行人在一定范围的旅游、度假；限制失信被执行人子女就读高收费私立学校。(五)被限制在金融机构贷款或办理信用卡。(六)被限制担任企业法定代表人、董事、监事、高级管理人员。(七)被依法适用强制措施。被执行人具有拒绝报告或虚假报告财产及恶意转移财产、阻挠法院审计、利用虚假诉讼或仲裁规避执行等行为，人民法院可以对被执行人或其法定代表人、主要负责人或直接责任人处以罚款、拘留。(八)被依法追究刑事责任。对规避执行情节严重的行为人，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条、第三百一十四条及第二百七十七条、《全国人大常委会关于第三百一十三条的解释》的规定，以拒不执行判决、裁定罪、非法处置查封、扣押、冻结财产罪和妨碍公务罪，追究刑事责任。