湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘06民终1290号
上诉人（原审被告）:岳阳市云溪区卫生和计划生育局，住所地岳阳市云溪区云溪镇中南路5号。
法定代表人：田新云，局长。
委托诉讼代理人：王胜名，系该局工会主席。
委托诉讼代理人：李伟华，湖南红黄蓝律师事务所律师。
上诉人（原审原告）:阮孝祥，男，1967年4月30日出生，汉族，居民，住湖南省临湘市。
委托诉讼代理人：冯攀，临湘市天成法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）:刘勇，男，1987年7月25日出生，汉族，居民，住湖南省云溪区。
委托诉讼代理人：张乐平，湖南红黄蓝律师事务所律师。
上诉人岳阳市云溪区卫生和计划生育局（以下简称云溪卫计局）因与被上诉人阮孝祥、刘勇提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省岳阳市云溪区人民法院（2017）湘0603民初16号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人云溪卫计局的委托诉讼代理人王胜名、李伟华，被上诉人阮孝祥及委托诉讼代理人冯攀，被上诉人刘勇及委托诉讼代理人张乐平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
云溪卫计局上诉请求：撤销一审判决，改判由上诉人不承担赔偿责任。事实和理由：一、一审判决认定基本事实清楚。二、本案系提供劳务者受害责任纠纷，上诉人不是提供劳务的一方，也不是接受劳务的一方。上诉人在本案中是宣传牌的定作方，“宜佳中心”是加工承揽方，该中心是经工商管理部门依法登记的个人独资企业，对自己雇佣的人员在提供劳务中受到损害应承担相应的责任。阮孝祥向上诉人求偿没有法律依据。被上诉人刘勇不是本案适格被告，应是云溪区宜佳广告设计制作中心。综上，上诉人没有侵权行为，不应承担赔偿责任，故请求依法改判。
阮孝祥辩称，一、一审判决认定刘勇及云溪卫计局系阮孝祥的雇主是正确的。刘勇是广告业主的实际承包人，是“宜佳广告”的实际经营者。二、上诉人云溪卫计局是广告制作的发包人，需要提供劳务，则云溪卫计局是劳务的发包人，阮孝祥深夜下雨冒险作业才导致事故，上诉人存在一定过错，应承担相应的责任。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
刘勇辩称，一、上诉人的上诉观点不能成立，其陈述的事实在一审审理时均没有提供证据予以证实。二、本案定的是提供劳务受害者责任纠纷，刘勇虽作为制作广告的包工头，但实际用工单位是云溪卫计局，一审判决对责任划分不当，上诉人应承担50%的责任。
阮孝祥向一审法院起诉请求：判决刘勇、云溪卫计局共同赔偿医疗费等各项经济损失238301.56元，减去已支付的49365.1元，还应赔偿188936.46元，并由两被告共同承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：一、云溪卫计局为作宣传，需要在路灯杆上安装广告。云溪卫计局将此项业务交给宜佳广告中心来制作、设计。2016年4月19日晚上6时许，刘勇（宜佳广告中心的实际经营者）雇请并亲自开车将阮孝祥等8人从临湘接到云溪，开始安装广告。云溪卫计局有工作人员在现场，要求广告必须在当晚全部安装完，并告知现场人员说路灯不会关闭。2016年4月20日凌晨4时许，路灯关闭。凌晨5时许，阮孝祥不慎从脚手架上摔下受伤。阮孝祥受伤后，被送往岳阳市岳化医院住院治疗53天，花去医疗费49365.10元。2016年11月28日，阮孝祥经临湘市湘北司法鉴定所鉴定：综合评定为九级伤残。同时建议：1、住院期间医药费按发票计算；2、建议出院之日起继续追加医药费2000元整，康复费2000元整，第二次手术费10000元整；3、建议自受伤之日起误工240日、护理90日、营养90日。刘勇对阮孝祥伤情鉴定结论所依据的标准提出异议，请求对其伤情采信鉴定。经本院司法技术室组织，双方当事人选定岳阳市巴陵司法鉴定中心作为重新鉴定机构，参照《人体损失致残程度分级》标准对阮孝祥的伤情重新鉴定。2017年4月25日，该鉴定机构作出结论：阮孝祥的伤残程度，参照人体损失致残程度分级》之规定，评定为十级伤残。二、阮孝祥因本次受伤的损失为：1、医疗费。阮孝祥有证据支持的金额为49365.1元，司法鉴定部门证实其必然会发生的后期治疗费费用14000元，合计63365.1元，本院予以确认。2、误工费。阮孝祥系从事建筑安装行业，从受伤之日算至定残前一日，误工时间为217天，其误工费参照建筑行业标准计算为26571.05元。3、残疾赔偿金。阮孝祥系农村居民，但其居住在城镇，主要收入来源于城镇，可按按城镇居民标准计算残疾赔偿金。阮孝祥伤情重新鉴定为十级伤残，残疾赔偿金计算为59068.93元[57676元（28838元/年×20年×10%）+被扶养人（母亲张兰英）生活费1392.93元]，本院予以认定。4、护理费。司法鉴定机构认定阮孝祥需护理90天，参照居民服务业计算其护理费为10623.5元（42494元/360天×90天）。阮孝祥请求10447.8元不违背法律规定，予以确认。5、精神抚慰金。阮孝祥构成十级伤残，其请求精神抚慰金10000元过高，酌定为5000元。6、交通费。阮孝祥请求交通费1000元未提供票据支持，考虑到交通费确有发生，酌定800元。7、营养费。鉴定机构认定阮孝祥需加强营养，其请求营养费2700元过高，酌定为2000元。8、鉴定费。第一次司法鉴定费用1500元，第二次司法鉴定费2140元，合计3640元。9、住院伙食补助费。阮孝祥住院53天，住院伙食补助费为3180元。以上1—9项，阮孝祥有事实和法律依据赔偿主张合计为174072.88元，予以确认。三、阮孝祥认可刘勇已支付医药费49365.10元及生活费3000元；刘勇已支付鉴定费2140元，共计54505.1元。
一审法院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。本案争议焦点为：阮孝祥因受伤造成的损失应由谁负担。阮孝祥作为一个从事安装行业的成年人，应在施工过程中注意安全（包括采取安全防范措施）。且其通宵不间断工作，应自行承担相应责任。法院酌定其承担全部损失的20%。刘勇与云溪卫计局应承担与其过错程度相适应的责任。刘勇（宜佳广告中心的实际经营者）作为雇主，应对阮孝祥从事雇佣活动受伤承担相应赔偿责任，法院酌定其承担阮孝祥全部损失的40%即69629.15元（已支付的54505.1元可以抵扣）。云溪卫计局在阮孝祥施工时，要求其通宵加班，也是事故发生的重要原因之一，法院酌定其承担阮孝祥损失的40%即69629.15元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十五条之规定，判决：一、刘勇于判决生效之日起十日内赔偿阮孝祥损失69629.15元（已支付的54505.1元可以抵扣）；二、岳阳市云溪区卫生和计划生育局于判决生效之日起十日内赔偿阮孝祥损失69629.15元；三、驳回阮孝祥其他诉讼请求。本案案件受理费4080元，减半收取2040元，由刘勇负担820元，由岳阳市云溪区卫生和计划生育局负担820元，由阮孝祥负担400元。
二审期间，上诉人云溪卫计局与被上诉人阮孝祥、刘勇均未向本院提供证据。
本院对一审查明的基本事实予以确认。
本院认为，本案争议焦点为：上诉人云溪卫计局在本案中是否应当承担责任及责任比例大小？
本案中，云溪卫计局将路灯杆安装广告业务交由“宜佳广告中心”来制作、设计、安装，但双方未签订书面协议。二审期间，双方当事人对阮孝祥在安装广告过程中受伤的事实及阮孝祥受伤的各项损失计算未提出异议。关于主体资格问题，“宜佳广告中心”的经营形式为个人经营，刘勇为实际经营者，阮孝祥以刘勇为被告提起诉讼主张权利，并无不当，刘勇对此也无异议。阮孝祥以提供劳务者受害责任纠纷提起诉讼并无不妥，阮孝祥由刘勇联系、安排相关安装业务，并由刘勇向阮孝祥支付劳务报酬，双方之间形成劳务关系。云溪卫计局认为刘勇不是本案一审适格被告的理由不能成立。阮孝祥、刘勇在本案中均应承担责任，理由本院不作赘述。关于云溪卫计局责任承担问题，云溪卫计局将广告安装业务交给刘勇完成，刘勇雇请阮孝祥等人从事安装业务，因云溪卫计局为迎接第二天检查，时间紧迫，要求刘勇等人当晚将广告牌全部安装完毕，提高了安装难度，增加了安装的危险系数，且云溪卫计局在现场督促完成任务时，未能尽到安全提醒及注意义务，并保障安装时的照明需要，故云溪卫计局对阮孝祥的受伤应当承担相应的责任。云溪卫计局认为其不应承担责任的理由不能成立。根据阮孝祥受伤原因及云溪卫计局的过错程度，刘勇作为接受阮孝祥劳务的一方，理应承担主要责任，云溪卫计局只宜承担一定责任。一审判决该两方负同等责任明显不妥。本院酌情确定由刘勇承担60%的责任，云溪卫计局承担20%的责任，阮孝祥自负20%的责任。即云溪卫计局承担34814.58元，刘勇承担104443.73元（已支付的54505.1元可以抵扣）。
综上，云溪卫计局认为其在本案中不应承担责任的理由不能成立，应予驳回；一审判决认定基本事实清楚，但责任划分处理不当，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十五条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
撤销湖南省岳阳市云溪区人民法院（2017）湘0603民初16号民事判决；
由刘勇于本判决生效之日起十日内赔偿阮孝祥损失104443.73元（已支付的54505.1元可以抵扣）；
由岳阳市云溪区卫生和计划生育局于本判决生效之日起十日内赔偿阮孝祥损失34814.58元；
驳回阮孝祥的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费2040元，二审案件受理费1540元，共计3580元，由刘勇负担2148元，岳阳市云溪区卫生和计划生育局负担716元，阮孝祥负担716元。
本判决为终审判决。
审判长 胡铁霞
审判员 许 进
审判员 曹 维
二〇一七年九月十八日
书记员 荣晴瑶