山东省昌邑市人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁0786民初2667号原告：付希海。委托诉讼代理人：张瑞，山东文宇律师事务所律师。委托诉讼代理人：王海波，山东文宇律师事务所实习律师。被告：金风章。委托诉讼代理人：于鹏，山东大本律师事务所律师。被告：王光娥。委托诉讼代理人：于鹏，山东大本律师事务所律师。原告付希海与被告金风章、王光娥合同纠纷一案，本院于2016年10月25日立案后，依法适用普通程序，两次公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人王海波、被告金风章及两被告共同委托诉讼代理人于鹏均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告付希海向本院提出诉讼请求：1.判令两被告共同偿还原告欠款180000元、违约金50000元及逾期付款期间的债务利息；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2013年7月15日，原告付希海与被告金风章签订网吧转让�议一份，原告将其经营的名为“昌邑市万佳网络怡情连锁店”转让给被告金风章。原告按协议的要求履行自己的义务，被告却未按协议要求进行付款。至今仍欠原告转让费180000元未还，两被告系夫妻关系。该款经原告多次催要，但是被告至今以种种理由拒绝支付。被告金风章、王光娥辩称，原、被告签订的网吧转让协议因违反法律的效力性强制性规定而无效，原告应返还被告已支付的合同款100000元及利息。理由：1、原、被告签订的协议实质上是单一的转让网吧营业相关证件的行为，是经营权的转让。原、被告签订协议中约定“甲方转让给乙方网吧的一切与该网吧营业相关的证件牌照，包括工商营业执照、公安经营许可证、网络文化经营许可证”。原、被告之间的转让不涉及网吧经营场所及相关设施、设备，且签订协议时，网吧的相关证件已被法院查封，至今未解封；2、单一转让网吧营业相关证件的行为违反了法律的强制性规定。根据国务院《互联网上网服务营业场所管理条例》第十二条规定“互联网营业场所经营单位不得涂改、出租、出借或者以其他方式转让《网络文化经营许可证》”，双方转让的行为侵犯了国家对互联网上网服务营业场所的专门许可管理制度，违法了法律、行政法规的效力性强制性规定；3、《互联网上网服务营业场所管理条例》第十二条规定系效力性强制性规定。如果转让，触犯刑律的，将依照刑法关于伪造、变造、买卖国家机关公文、证件、印章罪追究刑事责任，尚不够刑事处罚的，网络文化经营许可证也将被吊销。据此，行政法规对转让网络文化经营许可证的行为效力作出了否定性评价，该规定属于效力性强制性规定；4、根据合同法规定，涉案网吧转让协议为无效协议。合同法解释一第十条规定“当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外”，合同法第五十二条规定的合同无效的几种情形，包含“违反法律、行政法规的强制性规定”。涉案网吧转让协议符合合同法第五十二条第五款的规定；5、原告主张的违约金过高，应予调整。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年7月15日，原告付希海（甲方）与被告金风章（乙方）签订网吧证转让协议，约定：第一条甲方以贰拾捌万元（280000.00元）的价格转让给乙方。工商批准号：370786329006590、公安批准号：潍公信安（2011）第103号证书编号：3707002261、文化批准号：昌文网（2013）18号；第二条：甲方转让给乙方网吧的一切与该网吧营业相关的证件牌照；第三条：在该网吧相关的任何手续都未变更过户、更名之前，在签字之日起，网吧证件使用权已转让给乙方。网吧证件转让后后所产生的相关费用由乙方负责。甲方应协助配合乙方办理有关过户更名手续；第四条：在甲方将网吧转让给乙方之后，乙方营业期间所发生的一切侵权、盗版、法律责任、财产纠纷、赔偿问题、违法乱纪行为等，均由乙方全权负责并承担，甲方不负责任何责任和连带责任。甲方在网吧证件转让给乙方前与后跟第三方所发生的经济纠纷及其他行为与乙方所转让的网吧证件无关；第五条：甲方转让网吧后，不得以任何形式向乙方索要网吧物品，参与网吧经营，干涉网吧事务。网吧过户�让给乙方后，乙方享有全部产权，甲方无权过问或以任何形式干涉。第六条：甲方自网吧所有证件交接给乙方后，乙方预付给甲方转让款10万元，如甲方网吧证件经昌邑市人民法院解冻后，乙方于2013年农历12月23日前付甲方10万元，剩余8万元于2014年（农历）12月23日前全部付清。假如甲方在2013年（农历）12月23日前未经昌邑市人民法院解冻，乙方所欠甲方18万元，分别于2013年（农历）12月23日前付给甲方5万元，于2014年（农历）12月23日前付给甲方8万元，剩余款5万元于2015年（农历）7月31日前全部付清。本网吧证件转让一事，双方不得反悔，如任何一方违约，将付给对方违约金5万元。网吧营业的相关证件牌照包括：工商营业执照、公安经营许可证、网络文化经营许可证。原告与被告金风章签订转让协议时，该网吧相关证件已被昌邑市人民法院查�。合同签订当天，被告金风章向原告付款10万元。另查：涉案昌邑市万佳网络怡情连锁店系个人独资企业。2015年6月29日，昌邑市万佳网络怡情连锁店进行了工商登记变更，投资者由付希海变更为金风章；2015年9月11日，昌邑市公安局向被告金风章发放互联网上网服务营业场所安全审核合格证；2016年5月24日，昌邑市万佳网络怡情连锁店在昌邑市文化局进行了互联网上网服务营业场所经营单位变更，将法定代表人由付希海变更为金风章。再查：被告金风章、王光娥系夫妻关系。本院认为，本案双方当事人争执的焦点是：一、网吧证转让协议的效力问题；二、原告主张的违约金数额及逾期付款利息能否支持。关于焦点一。涉案网络文化经营许可证的许可单位为昌邑市万�网络怡情连锁店，协议签订后，原、被告先后办理了工商登记投资者变更、互联网上网服务营业场所安全审核、网络文化许可经营证法定代表人变更，并由被告进行了正常使用，结合协议第五条约定“甲方转让网吧后，不得以任何形式向乙方索要网吧物品，参与网吧经营，干涉网吧事务。网吧过户转让给乙方后，乙方享有全部产权，甲方无权过问或以任何形式干涉”的表述，原、被告双方协议转让网吧相关证件，实际为昌邑市万佳网络怡情连锁店整体的转让，包含经营权的转让。原、被告双方的行为符合《互联网上网服务营业场所管理条例》第十三条第二款“互联网上网服务营业场所经营单位变更名称、住所、法定代表人或者主要负责人、注册资本、网络地址或者终止经营活动的，应当依法到工商行政管理部门办理变更登记或者注销登记，并到文化行政部门、公安机关办理有关手续或者备案”的规定。而非被告主张的违反该条例第十二条规定“互联网上网服务营业场所经营单位不得涂改、出租、出借或者以其他方式转让网络文化经营许可证”的情形。同时，合同是否被认定为无效，需符合《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的情形，针对第五十二条第五款“违反法律、行政法规的强制性规定”，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十四条作出了解释：合同法第五十二条第（五）项规定的强制性规定，是指效力性强制性规定。所谓效力性强制规范，一般明确规定违反的后果导致合同无效，或合同继续有效将损害国家和社会公共利益，而管理性强制规范一般是为实现管理需要而设置。《互联网上网服务营业场所管理条例》旨在规范管理互联网经营者，系管理性强制性规定。从保护交易主体意思自治和契约自由的角度出发，合同效力不因违反管理性强制规定而无效。关于涉案网吧在法院查封期间转让是否有效的问题。原、被告双方均认可，在签订转让协议时涉案网吧已被昌邑市人民法院依法查封。本院认为，被告金风章在明知网吧相关证件被查封的情况下，仍与原告签订转让协议，并同意支付相应对价，应承担证件不能变更登记所产生的风险后果。涉案网吧证件因存在被查封的障碍，实际这是一种物权变动问题，不影响引起变更原因行为即转让协议的效力。且因在查封期间不能进行变更登记，并不会发生损害国家、社会或他人合法利益的实际后果。原、被告双方的转让协议并不因标的系在法院查封期间而导致无效。关于焦点二。《中华人民共和国合同法�第一百一十四条第二款规定：约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款规定：当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案中，因被告未按协议约定履行付款义务而构成违约，原告因被告违约造成的损失实际为逾期付款的利息损失。现被告主张违约金50000元过分高于原告损失应予调整，本院予以支持。故对原告主张的50000元违约金，本院予以调整。因原告未举证证明网吧相关证件已于2013年（农历）12月23日前解封，故违约金的计算应以协议约定的第二种方式分段计算，即：自2014年1月23日（农历2013年12月23日）至2015年2月11日（农历2014年12月23日），以50000元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率计算；自2015年2月12日至2015年9月12日（农历2015年7月30日），以50000+80000=130000元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率计算；自2015年9月13日起，以180000元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率计算。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十二条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。原告未举证证明除利息之外的其他损失，本院调整之后的违约金已弥补其逾期付款利息，因此，对原告逾期付款利息的主张，本院不予支持。综上所述，原告与被告金风章签订网吧证转让协议，系�方当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规的效力性强制性规定，也未损害国家、社会公共利益，应确认有效。被告金风章尚欠原告转让款180000元，事实清楚，证据充分，应予偿还。被告王光娥与金风章系夫妻关系，两被告未提交证据证明夫妻财产相互独立，被告王光娥应对上述债务承担共同偿还责任。对被告金风章称转让协议无效，原告应返还其已付100000元款及利息的抗辩主张，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五款、第六十条、第一百一十二条、第一百一十四条第二款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十四条、第二十九条第二款的规定、最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十四条之规定，判决如下：一、被�金风章、王光娥共同偿还原告付希海转让款180000元及违约金（以50000元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率自2014年1月23日计算至2015年2月11日；以130000元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率自2015年2月12日计算至2015年9月12日；以180000元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率自2015年9月13日计算至判决生效后自动履行期内的给付之日），于本判决生效之日起十日内付清。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3900元，财产保全费1520元，共计5420元，由两被告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。审 判 长  徐卫真人民陪审员  高玉山人民陪审员  郭海英二〇一七年四月十七日书 记 员  姜晓燕