新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新01民终1908号
上诉人（原审被告）：中国平安保险股份有限公司乌鲁木齐中心支公司，住所地：乌鲁木齐市沙依巴克区克拉玛依西路712号办公大楼一、二层。
负责人：桑晓玲，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：刘海燕，新疆恒瑞律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘胜利，男，汉族，1979年4月2日出生，乌鲁木齐恒安利运输服务有限公司职工，住乌鲁木齐市新市区永州四巷10号102号团结小区。
委托诉讼代理人：段荣，北京盈科（乌鲁木齐）律师事务所律师。
原审被告：孟庆林，男，汉族，1987年6月10日出生，无固定职业，住乌鲁木齐市头屯河区中亚北路西三巷*号*单元***号。
原审被告：李元平，男，1965年3月2日出生，无固定职业，住新疆乌鲁木齐市新市区长春南路269号2号楼一单元201号长春苑小区。
委托诉讼代理人：李小琴，女，汉族，1986年12月21日出生，新疆鼎丰盛贸易有限公司职员，住乌鲁木齐市新市区迎宾路林清园小区21号2单元101室。
上诉人中国平安保险股份有限公司乌鲁木齐中心支公司因与被上诉人刘胜利、原审被告孟庆林、李元平机动车交通事故责任纠纷一案，不服乌鲁木齐市新市区人民法院（2016）新0104民初1419号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人中国平安保险股份有限公司乌鲁木齐中心支公司的委托诉讼代理人刘海燕、被上诉人刘胜利及其委托诉讼代理人段荣、原审被告孟庆林、原审被告李元平的委托诉讼代理人李小琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中国平安保险股份有限公司乌鲁木齐中心支公司上诉请求：请求将死亡赔偿金数额改为505193.33元，精神抚慰金一审计算过高，另外我公司放弃对护理人员误工费、护理费的上诉。事实和理由：一审计算死亡赔偿金方式有误，精神抚慰金也应该按照75%死亡参与度责任计算。另原审被告孟庆林已获刑，故不该赔偿精神抚慰金。
刘胜利辩称，护工费应该支持，住院治疗22天，医嘱写明陪护1人，是被上诉人陪护的，老年病医院123天，老年病医院出具了证明，证明陪护2人，产生了123天护工费。原审被告孟庆林虽然承担了刑事责任，当不影响其民事责任的承担，精神损害抚慰金应该得到支持。死亡赔偿金是未满61周岁，按照20年计算是正确的，精神抚慰金的赔偿不考虑过错程度。
孟庆林述称，一审判决事实清楚，适用法律正确，请求维持。
李元平述称，一审判决事实清楚，适用法律正确，请求维持。
刘胜利向一审法院起诉请求：1、请求依法判令赔偿：医疗费114362.64元、住院伙食补助费17400元、营养费7250元、护理费12400元、护理人员误工费24365.60元，刘建忠本人误工费10000元、交通费1500元、死亡赔偿金525493.20元、丧葬费30457元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费4150元；2、诉讼费、送达费用由对方承担。
一审法院认定事实：2015年11月7日，孟庆林驾驶一辆新A57S**号长安牌小型面包车，行驶至乌鲁木齐市长春北路由北向南新市区集资建房小区路段时，将在道路清扫卫生的刘建忠碰撞致伤，根据乌鲁木齐市公安交警队对事故认定，孟庆林负担主要责任，刘胜利的父亲刘建忠付次要责任,刘建忠受伤后一直昏迷不醒，处于植物人状态，因此送入医院治疗。该车车主为李元平，该车在中国平安保险股份有限公司乌鲁木齐中心支公司投保交强险及商业三者险的保险。法院经申请，于2016年3月15日，委托新疆新医司法鉴定所对刘建忠伤残等级和护理费用进行鉴定，因刘建忠于2016年4月2日患重症肺炎死亡，该鉴定机构于2016年6月16日中止鉴定程序。期间，2016年5月4日，乌鲁木齐市公安局交警支队委托新疆新医司法鉴定所对刘建忠车祸与死亡关联度，结果为刘建忠车祸外伤与死亡后果存在直接关系，考虑到未通过尸体解剖完全排除被鉴定人自身疾病，车祸与死亡后果参与度大小综合考虑为75%。一审法院认为，关于赔偿责任问题，根据交通事故认定书确认刘建忠为次要责任，应承担赔偿责任的30%，孟庆林为主要责任，应承担赔偿责任的70%。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。中国平安保险股份有限公司乌鲁木齐中心支公司作为方机动车投保的保险人，其应当在保险责任限额的范围内对第三者即刘胜利的损失进行赔偿。《最高人民法院〈关于道路交通损害赔偿司法解释〉》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三责险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。本案原告人刘建忠因交通事故身体受伤，中国平安保险股份有限公司乌鲁木齐中心支公司作为肇事车辆机动车交强险和商业三者险的保险方，首先应当依照法律规定在机动车第三者责任强制保险分项责任限额范围内对赔偿权利人予以赔偿，不足的部分，由保险公司根据商业三者险的保险合同、及死亡参与度75%，由保险公司方予以赔偿。由于交强险伤残赔偿限额为110000元，刘胜利主张的伤残赔偿金已超过110000元限额，故伤残赔偿金中110000元在交强险赔偿限额范围内予以承担，超出部分在商业三者险的范围内按照保险合同予以赔偿。同时，刘胜利主张合理的交通费、部分医疗费、住院伙食补助费、护理费亦根据商业三者险的合同约定进行赔偿。由于刘胜利在此次交通事故中负次要责任、肇事司机孟庆林负主要责任，中国平安保险股份有限公司乌鲁木齐中心支公司在商业三者险的责任限额范围内承担70%的赔偿责任及75%的死亡参与度责任。孟庆林系肇事车辆驾驶员，李元平系实际车主，应由孟庆林承担给刘胜利赔偿责任，李元平不承担民事责任，鉴于刘胜利的经济损失均在交强险和商业三者险的责任限额范围内，超出部分由个人赔偿，但因诉讼费、鉴定费，不属于交强险的赔付范围，故该部分费用应由孟庆林承担。判决：一、中国平安保险股份有限公司乌鲁木齐中心支公司在交强险范围内赔偿刘胜利精神损害抚慰金10000元；二、中国平安保险股份有限公司乌鲁木齐中心支公司在商业险范围内赔偿刘胜利医疗费28635.41元；三、中国平安保险股份有限公司乌鲁木齐中心支公司在商业险范围内赔偿刘胜利住院伙食补助费12180元（17400元×70%）；四、中国平安保险股份有限公司乌鲁木齐中心支公司在交强险范围内赔偿刘胜利护理期间误工费24365.60元；五、中国平安保险股份有限公司乌鲁木齐中心支公司在交强险范围内赔偿刘胜利护理费12400元；六、中国平安保险股份有限公司乌鲁木齐中心支公司在交强险范围内赔偿刘胜利死亡赔偿金62234.40元；七、中国平安保险股份有限公司乌鲁木齐中心支公司在交强险范围内赔偿刘胜利交通费1000元；八、被中国平安保险股份有限公司乌鲁木齐中心支公司在商业险范围内赔偿刘胜利父亲刘建忠误工费7000元（10000元×70%）；九、中国平安保险股份有限公司乌鲁木齐中心支公司在商业险范围内赔偿刘胜利死亡赔偿金238222.85元（26274.66元×19年+26274.66元÷365天×233天＝515990.71元，515990.71元－62234.4元＝453756.31元，453756.31元×70%×75%＝238222.06元）；十、中国平安保险股份有限公司乌鲁木齐中心支公司在商业险范围内赔偿刘胜利丧葬费15989.93元（30457元×70%×75%）；十一、孟庆林赔偿鉴定费2905元（4150元×70%）；十二、驳回刘胜利的其他诉讼请求；十三、李元平在本案中不承担民事责任。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第29条，死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。刘建忠发生事故时已年满61岁，故其死亡赔偿金应为（26274.66元×19年-62234.4元）×70%×75%＝229416.67元。一审法院计算方式有误，本院直接予以纠正。在死亡赔偿金的计算方式上，原审法院已考虑了鉴定书确定的死亡参与度确定了75%的参与度，并且划分了责任比例，故上诉人中国平安保险股份有限公司乌鲁木齐中心支公司要求按照死亡参与度计算交强险范围内的死亡赔偿金的上诉请求不能成立，本院不予支持。关于精神损失抚慰金，本案因交通事故导致受害人死亡，受害人近亲属受到了严重的精神创伤，一审已充分考虑了死亡参与度及责任划分比例酌定精神损害抚慰金10000元并无不妥，本院予以维持。原审被告孟庆林虽然承担了刑事责任但不影响其民事责任的承担，故上诉人上诉称不应承担精神抚慰金的请求无法律依据，本院不予支持。
综上所述，中国平安保险股份有限公司乌鲁木齐中心支公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持乌鲁木齐市新市区人民法院（2016）新0104民初1419号民事判决第一、二、三、四、五、六、七、八、十、十一、十二、十三项；
二、变更乌鲁木齐市新市区人民法院（2016）新0104民初1419号民事判决第九项“中国平安保险股份有限公司乌鲁木齐中心支公司在商业险范围内赔偿刘胜利死亡赔偿金238222.85元（26274.66元×19年+26274.66元÷365天×233天＝515990.71元，515990.71元－62234.4元＝453756.31元，453756.31元×70%×75%＝238222.06元）”为：中国平安保险股份有限公司乌鲁木齐中心支公司在商业险范围内赔偿刘胜利死亡赔偿金229416.67元{（26274.66元×19年-62234.4元）×70%×75%}；
一审案件受理费11473.78元，由孟庆林负担6081.1元，由刘胜利负担5392.68元。二审案件受理费1073.15元，由中国平安保险股份有限公司乌鲁木齐中心支公司负担888.57元，由刘胜利负担184.58元。
本判决为终审判决。
审 判 长 程慧玲
审 判 员 项 颖
代理审判员 潘 涛
二〇一七年七月三十一日
书 记 员 姜中晟