湖北省黄冈市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鄂11刑终72号
原公诉机关湖北省黄冈市黄州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王友平（曾用名左某），无业。因犯盗窃罪，于1996年7月15日被湖北省武汉市新洲区人民法院判处有期徒刑六年；因犯盗窃罪，于2013年9月27日被湖北省英山县人民法院判处拘役三个月，缓刑四个月，并处罚金人民币5000元。因吸毒、非法持有毒品，于2015年4月15日被行政拘留二十日；因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年11月25日被刑事拘留，同年12月23日被逮捕。现羁押于黄冈市看守所。
湖北省黄冈市黄州区人民法院审理湖北省黄冈市黄州区人民检察院指控原审被告人王友平犯贩卖毒品罪一案，于2016年2月2日作出（2016）鄂1102刑初字67号刑事判决。原审被告人王友平不服，提出上诉。本院于2016年4月22日立案，并依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2015年11月25日凌晨1时许，被告人王友平收到吸毒人员丁某乙欲购买毒品的电话短信后，到位于黄州区××路粮××厂丁求志的租住屋内，将9片甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）和重约0.2克的甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）交给丁某乙的妹妹丁某甲。丁某甲向其支付了300元。之后，丁某甲、丁某乙吸食了购买的部分毒品，余下毒品于当日上午8时许被公安机关查获。同时，公安机关还当场从王友平的外套里搜出一个绿色方形小铁盒，盒内装有2个透明塑料袋装的甲基苯丙胺片剂共计100片、1个透明塑料袋装的甲基苯丙胺。经鉴定，查获的100片甲基苯丙胺片剂（净重9.406克）、1袋甲基苯丙胺（净重5.486克）和丁某甲身上无色透明塑料盒装1盒白色晶体（净重0.098克）中均含有甲基苯丙胺毒品成分。
上述事实，有经一审庭审质证、认证的下列证据予以证实：
书证
1、户籍材料，证实王友平的身份情况。
2、扣押物品清单（毒品、毒资、麻果壶）及照片，证实公安机关对查获的毒品等予以扣押。
3、短信截屏图片一张，证实2015年11月24日丁雪用151××××6675的手机号码发短信王友平要500元毒品的事实。
4、人体尿样现场检测报告书，证实王友平、丁某乙、丁某甲等人的尿样检测成阳性的事实。
5、刑事判决书，证实王友平有犯罪前科的事实。
二、证人证言
1、证人丁某甲的证言：2015年11月25日凌晨12时许，我和姐姐丁某乙、姐夫龙某回到位于黄州区××路粮机厂租住屋里，当时我姐夫在他们的房间里睡着了，我姐姐跑到我房间跟我说她想吃点麻果醒酒，我想起情人王友平以前跟我说过他那里有麻果，就打王友平的电话，但是连续打了两次他都没有接，然后就叫我姐姐用她的手机给王友平发信息，叫他送500块钱的东西过来，他回了个信息说“好的”。过了半个小时左右，王友平就到我住的出租屋里来了，大家先在客厅里聊了一会天，过了一会王友平就从上身口袋里拿出两个透明塑料袋子，一个里面有9颗红色的麻果，另一个里面有大约2颗麻果那么多的冰毒，冰毒重大约0.2克左右，他把两个袋子放在其的卧室桌子上，我和姐姐就开始用房间里面原来就有的麻果壶吸这些麻果和冰毒，在吸的时候，我拿出300元钱给王友平，并跟他说还差200元钱，过几天再给他，他把300元钱拿到后放在他的口袋里面，笑着说剩下的200元钱算了。当时我和姐姐一人吃了一颗麻果和一点点冰毒，王友平也吃了一点麻果和冰毒，他具体吃了多少我当时没有注意，剩下还有5颗麻果和一小坨冰毒，我为了克制自己尽量少吸毒，就把剩下的5颗麻果交给王友平，让他帮我保管，一小坨冰毒我用一个透明的圆塑料盒装着放在房间的一个铁盒里。我们吸完毒后，我姐姐就在另外一个房间里面跟我姐夫睡觉去了，我和王友平在卧室里睡觉。我们在睡觉前，我跟王友平说逛街看中了一件衣服，王友平说你想买就买，我说没有钱，王友平就把我之前向他买毒品的300元钱又退给我，并说他出来的时候身上没有带多少钱，我把这300元钱拿到后放在包当中了，然后我就和王友平开始睡觉，一直到今天早上9点钟左右，民警把我们抓住。民警把我们抓住后，在王友平穿的一件袄子口袋里面搜出了两袋麻果和一袋冰毒，并且在我的房间里面发现了吸毒的麻果壶和一个小透明塑料盒装的吸剩下的一小坨冰毒。然后就把我们都带到公安局来了。我还在王友平那里买了两次毒品。第一次是上个月20号左右的一天晚上，我跟王友平两个在我租住屋的房间里，说想吸点麻果，就拿出200块钱给王友平，王友平就给了我3颗麻果加一点点冰毒，冰毒大约半颗麻果那么多，然后我和王友平两个就把这3颗麻果和冰毒都吸完了。第二次是这个月10号左右的一天晚上，在出租屋的房间里，我又花了200元钱从王友平手上买了3颗麻果加一点点冰毒，然后我和他两个人都吸完了。
2、证人丁某乙（又名丁雪）的证言：2015年11月25日凌晨12时许，我和老公龙某、妹妹丁某甲一起回到出租屋内，龙某先睡了，我没有瞌睡，想吸点“麻果”，用手机发信息给王友平，找他买五百元的东西，意思就是想买500元钱的毒品，给他发完信息后大约过了半个小时，王友平开车到我的出租屋，当时我、丁某甲、龙某在家里，龙某已经睡着了，我和丁某甲在客厅里，王友平来了后从身上拿出两个小塑料袋给了丁某甲，后来我看到一个袋子里面装了9颗“麻果”，一袋子里装了一小坨子“冰毒”，冰毒重量和两颗“麻果”差不多，大约0.2克左右，丁某甲当时只拿了300元钱给王友平，说还欠200元过两天再给他，王友平同意了。我们拿到“麻果”和冰毒后，王友平没有走，我们三个一起进到丁某甲睡觉的卧室，在卧室里，我和丁某甲用“麻果壶”各吸了一颗“麻果”和一点点“冰毒”，吸完后就去洗澡回自己卧室里睡觉了，后来的情况就不是很清楚了。
3、证人龙某的证言，证实案发当晚王友平在租住屋过夜，并看到丁某乙在丁某甲的房间吸毒的事实。
三、鉴定意见，证实送检的在王友平身上发现的无色透明塑料袋2袋药片（红色99片，绿色1片，净重9.406克），和无色透明塑料袋装1袋白色晶体（净重5.486克）；丁某甲身上无色透明塑料盒装1盒白色晶体（净重0.098克）中均检出了甲基苯丙胺毒品成分。
四、辨认笔录，证实丁某甲、丁某乙均辨认出王友平是卖给她们毒品的人。
五、搜查笔录，证实公安机关从龙某与丁某乙位于黄州区××路粮机厂的租住屋内进行搜查时，先从王友平的上衣棉袄外套中搜出2袋药片（红色99片，绿色1片，净重9.406克）、无色透明塑料袋装1袋白色晶体（净重5.486克）。再从卧室床头柜上搜出300元现金。经丁某甲交待，搜出的300元钱系她和丁某乙向王友平购买毒品的毒资。
六、同步录音录像光盘、现场照片，证实案发现场的情况。
七、被告人王友平的供述与辩解：2015年11月25日我与丁某甲在黄冈市××路粮××厂丁梅的姐姐丁雪租的屋里睡觉，在早上9点钟左右，警察敲门进来后，在我挂在丁某甲卧室床头边的墨绿色袄子右边的口袋里搜出了一个小铁盒子，盒子里装了2袋“麻果”共100颗，和一袋子冰毒。
原判认为，被告人王友平贩卖毒品15.902克，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人王友平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币10000元；二、对公安机关扣押的毒资300元及“铁锤”牌香槟色直板触屏手机予以没收，上缴国库。
上诉人（原审被告人）王友平上诉称：认定其贩卖给丁某甲1.01克毒品的证据不足；从其外套中查获的14.982克麻果和冰毒应认定为非法持有毒品，而不是贩卖；原判事实不清，定性不准，量刑不当，请求二审法院改判。
经审理查明，湖北省黄冈市黄州区人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证，本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。
针对上诉人的上诉理由，根据本案的事实、证据和相关法律规定，评判如下：
1、上诉人王友平上诉称：认定其贩卖给丁某甲1.01克毒品的证据不足。
经查，证人丁某甲、丁某乙均证实她们从王友平手中买了9片甲基苯丙胺片剂和重约0.2克的甲基苯丙胺，且有物证、鉴定意见、扣押物品清单等证据予以佐证，因此其此节上诉理由不能成立，本院不予采纳。
2、上诉人王友平上诉称：从其外套中查获的14.982克麻果和冰毒应认定为非法持有毒品，而不是贩卖。
经查，证人丁某甲、丁某乙的证言均证实她们在王友平手中买过毒品，王友平被抓获后，从其身上查获的毒品14.892克，依法应认定为贩卖毒品的数量，且没有证据证明查获的毒品并非用于贩卖，因此其此节上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）王友平违反国家毒品管理法规，贩卖甲基苯丙胺15.902克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应判处七年以上有期徒刑，并处罚金。故原判根据原审被告人王友平的犯罪事实、量刑情节及社会危害性对其判处的刑罚并无不当，因此其认为原判量刑不当的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 钟新阶
审判员 张 庆
审判员 张 严
二〇一六年六月十四日
书记员 李笑笑