黑龙江省哈尔滨市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黑01民终1171号
上诉人（原审被告）哈尔滨医科大学附属第二医院，住所地哈尔滨市南岗区保健路***号。
法定代表人张斌，职务院长。
委托代理人刘垚，哈医大二院医生，住哈尔滨市南岗区。
委托代理人聂鑫，黑龙江佳鹏律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）陈玉环，住黑龙江省宾县。
委托代理人冯毅，黑龙江百程律师事务所律师。
上诉人哈尔滨医科大学附属第二医院（以下简称哈医大二院）因与被上诉人陈玉环医疗损害责任纠纷一案，不服哈尔滨市南岗区人民法院（2015）南西民初字第215号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年2月23日受理后，依法组成合议庭，于2016年3月14日以阅卷、询问当事人的方式审理此案。上诉人哈医大二院的委托代理人聂鑫，被上诉人陈玉环及其委托代理人冯毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定：2010年11月15日，陈玉环因胆囊息肉入住哈医大二院。2010年11月19日行胆囊微创切除术。2010年11月25日出院，住院10天。2010年12月2日陈玉环又入院行剖腹探查、腹腔冲洗术，2011年1月19日出院，住院49天。2011年4月11日，陈玉环入院行胆总管支架术，2011年4月18日办理出院手续，住院7天。次日办理住院手续，2014年12月10日出院，住院1339天，住院期间行胆囊切除术、胆肠吻合术等。因胆道感染，陈玉环于2015年5月14日至5月18日在宾县人民医院住院5天。哈医大二院未收取陈玉环的住院医疗费。陈玉环曾到北京市和上海市就诊，支付医疗费14560元、交通费13715.50元、住宿费218元。陈玉环住院时，其女兰云晶刚满13周岁，现已成年。
诉讼中，陈玉环申请司法鉴定，该院委托黑龙江省森工总医院司法鉴定所组织鉴定，该鉴定机构于2015年7月6日出具鉴定意见书，鉴定意见为：哈医大二院对陈玉环住院期间的医疗行为存在过错，其过错参与度约为90%。陈玉环胆管十二指肠吻合术后，评定为七级伤残。住院治疗期间需2人护理，出院后1人护理6个月。出院后现暂不需治疗，密切观察病情，随诊。陈玉环支付司法鉴定费6600元。
陈玉环在一审中诉称：2010年11月15日，陈玉环因胆囊息肉到哈医大二院就诊，经导诊员引导挂外科，甲状腺科主任秦华东接诊后办理住院手续，2010年11月19日行胆囊微创切除术。陈玉环术后腹部胀痛，经反映未引起重视，2010年11月25日出院。出院5天后，陈玉环病情加重，在宾县县医院CT检查，诊断腹部有大量积液，肠道不能蠕动。2010年12月2日陈玉环又入住哈医大二院，行剖腹探查、腹腔冲洗术，2011年1月19日出院。2011年4月11日，陈玉环入院行胆总管支架术，2011年4月18日办理出院手续，于次日办理住院手续，住院1339天，住院期间行胆囊切除术、胆肠吻合术等。因胆道感染，陈玉环于2015年5月14日至5月18日在宾县人民医院住院5天。在哈尔滨市住院期间，陈玉环先后到北京市和上海市就诊，发现哈医大二院存在医疗过错，为维护合法权益，故起诉要求：1、哈医大二院赔偿医疗费14560元、误工费259170元、护理费489326元、交通费13715.50元、住宿费5023元。住院伙食补助费141000元、残疾赔偿金180872元、被扶养人生活费28817.50元，合计1132484元的90%即1019235.60元；2、哈医大二院赔偿陈玉环精神损害抚慰金20000元；3、案件受理费和司法鉴定费由哈医大二院负担。
哈医大二院在一审中辩称：本病例医疗行为确有过错，但陈玉环首次术后住院期间无胆漏胆汁性腹膜炎发生，鉴定机构认定医院未及时发现患者胆漏，导致病情延误造成病情复杂化，哈医大二院不予认可，对于参与度为90%的鉴定意见有异议，责任比例明显过高，要求重新鉴定。另外，陈玉环对于被扶养人生活费的计算方式有误，应考虑伤残等级赔偿系数；其要求精神损害抚慰金20000元没有法律依据，请求法院予以调整（其他赔偿项目具体参照质证意见）。
原审判决认为：涉案病例经司法鉴定认定存在医疗过错，哈医大二院承认确有医疗差错行为，同意依法承担赔偿责任，但是认为责任比例过高，要求重新鉴定。经询问，哈医大二院表示不要求鉴定人到庭接受质询，经审查，鉴定机构及鉴定人具备鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定意见科学合理，不符合重新鉴定的条件，故不予支持，鉴定意见应作为本案定案依据。
关于医疗费，陈玉环支付合理医疗费14560元，哈医大二院应承担90%即13104元。关于误工费，陈玉环于2010年11月19日行胆囊息肉切除术，术后造成损害后果，故手术日为侵权日，误工时间应自此日计算至定残前一日共计1689天，按照2014年黑龙江省城镇职工平均工资40793元标准计算，误工费应为188765.42元，哈医大二院应承担90%即169888.88元。关于护理费，陈玉环先后住院1410天，如前所述，哈医大二院不应承担其首次住院前4天的护理费，参照司法鉴定意见按照上述40794元标准计算护理费为334399.04元，哈医大二院应承担90%即300959.14元。关于交通费，陈玉环实际支付交通费13715.50元，哈医大二院应承担90%即12343.95元。关于住宿费，陈玉环举示有效票据218元，哈医大二院承担90%即196.20元。关于住院伙食补助费，按照100元／日的标准支持，按90%比例支持上述住院1406天期间的伙食补助费126540元。关于残疾赔偿金，陈玉环被评定为七级伤残，按照2014年黑龙江省城镇居民人均可支配收入22609元标准计算，赔偿金数额为180872元，哈医大二院应承担90%即162784.80元。关于被扶养人生活费，由于医疗过错造成陈玉环常年住院，其要求医方承担兰云晶三年半的生活费合理，法院按照2014年黑龙江省城镇居民人均消费性支出16467元标准计算为28817.25元，哈医大二院应承担90%即25935.53元。关于精神损害抚慰金，陈玉环按其伤残等级主张20000元合理，予以支持。陈玉环支付的6600元司法鉴定费，系因医疗侵权行为所致实际合理支出，应由哈医大二院承担。
原审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条之规定判决：一、哈医大二院赔偿陈玉环医疗费13104元；二、哈医大二院赔偿陈玉环误工费169888.88元；三、哈医大二院赔偿陈玉环护理费300959.14元；四、哈医大二院赔偿陈玉环交通费12343.95元；五、哈医大二院赔偿陈玉环住宿费196.20元；六、哈医大二院赔偿陈玉环住院伙食补助费126540元；七、哈医大二院赔偿陈玉环残疾赔偿金162784.80元；八、哈医大二院赔偿陈玉环被扶养人生活费25935.53元；九、哈医大二院赔偿陈玉环精神损害抚慰金20000元；十、哈医大二院赔偿陈玉环司法鉴定费6600元；十一、对陈玉环、哈医大二院的其他诉讼请求不予支持。上述给付金钱义务，哈医大二院于判决生效之日起七日内履行完毕。如逾期不履行，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13573元，陈玉环负担1389.48元，哈医大二院负担12183.52元。
原审被告哈医大二院不服一审判决，向本院提起上诉称：一审法院认定事实不清，适用法律错误。采用了缺乏事实及法律依据的鉴定意见，导致扩大了哈医大二院的赔偿责任。1、鉴定意见鉴定哈医大二院对此次医疗行为承担90%的过错参与度，缺乏事实依据和法律依据，与实际情况不符。一审中哈医大二院申请了重新鉴定，但一审法院未予准许。哈医大二院认为一审法院做法错误，理应重新鉴定。2、一审法院判决精神抚慰金、鉴定费、被扶养人生活费等赔偿数额有误。一审判令哈医大二院按照陈玉环主张全额赔偿精神抚慰金和鉴定费用明显错误，即使按照一审的鉴定意见也应当计算赔偿比例。另外被扶养人生活费计算也应当计算伤残赔偿系数，陈玉环鉴残时其女儿已经成年，因此哈医大二院无须支付被扶养人生活费。综上请求：1、撤销一审判决；2、改判哈医大二院承担不超过30%的赔偿金额278564.16元；3、请求组织重新鉴定确定医疗过错参与度；4、一审及二审诉讼费用由陈玉环承担。
被上诉人陈玉环辩称：原审法院认定事实清楚、适用法律正确，请求二审法院维持原判。
二审中双方均未举示新的证据。
二审认定的案件事实与一审一致。
本院认为：公民的合法权益应当受到法律保护，结合双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：1、哈医大二院对鉴定意见提出异议，是否应当重新鉴定；2、一审法院判决精神抚慰金、鉴定费、被扶养人生活费等赔偿数额是否有误。
关于是否应当对哈医大二院医疗过错参与度进行重新鉴定的问题。哈医大二院称黑龙江省森工总医院司法鉴定所于2015年7月6日出具的鉴定意见书认定其医疗行为应承担90%的过错参与度比例过高。《司法鉴定程序通则》第三十一条规定：“有下列情形之一的，司法鉴定机构可以接受办案机关委托进行重新鉴定：（一）原司法鉴定人不具有从事委托鉴定事项执业资格的；（二）原司法鉴定机构超出登记的业务范围组织鉴定的；（三）原司法鉴定人应当回避没有回避的；（四）办案机关认为需要重新鉴定的；（五）法律规定的其他情形。”对上述鉴定意见，哈医大二院没有提交证据证明该鉴定意见书存在符合可以重新鉴定的情形，其仅以单方认为鉴定医疗过错参与度过高为由申请重新鉴定，不符合法律规定。故对哈医大二院提出重新鉴定的主张，本院不予支持。
关于哈医大二院提出一审法院判决其赔偿陈玉环精神抚慰金错误的主张。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条规定：“自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：（一）生命权、健康权、身体权；（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；（三）人格尊严权、人身自由权。”陈玉环因在哈医大二院接受治疗不当致损，哈医大二院亦承认其存在一定过错。因此，一审法院判决哈医大二院赔偿陈玉环精神抚慰金20000元并无不当。对哈医大二院的该项主张，本院不予支持。
关于哈医大二院称一审法院判决其赔偿陈玉环鉴定费用错误问题。因双方对陈玉环所受到损害的原因及程度无法达成一致意见，故经双方同意而启动司法鉴定程序，因此该司法鉴定费6600元系为确定本案赔偿费用所发生，故应由哈医大二院负担，一审法院对此判决并无不当，对哈医大二院的该项主张，本院不予支持。
关于哈医大二院提出一审法院判决其赔偿陈玉环被扶养人生活费计算错误的主张。哈医大二院称在计算被扶养人生活费时应当考虑伤残赔偿系数，且陈玉环在定残时其女儿已经成年，故无须支付被扶养人生活费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”可见，法律并未规定在计算被扶养人生活费时需考虑伤残赔偿系数。经审查，陈玉环的女儿出生日期为1997年9月14日，而鉴定机构作出鉴定意见书的日期为2015年7月6日，即陈玉环在定残时其女儿并未成年，且陈玉环在受到医疗损害时已无法照顾被扶养人。因此，一审法院判决哈医大二院赔偿陈玉环被扶养人生活费25935.53元并无不当，对哈医大二院提出的该项主张，本院不予支持。
综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费13573元，由哈医大二院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘松江
审 判 员 安红霞
代理审判员 吕树成
二〇一六年五月十日
书 记 员 徐 翀
于凯华