湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘01民终1072号上诉人（原审被告）：熊建华，男，1959年11月19日出生，汉族，住湖南省长沙市天心区。委托诉讼代理人：王香港，广东君言（长沙）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：邓淼，女，1972年10月29日出生，汉族，住湖南省长沙市雨花区。委托诉讼代理人：田志平，北京德恒（长沙）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：姜会敏，女，1975年11月2日出生，汉族，住湖南省邵东县。委托诉讼代理人：刘双秀，湖南泓锐律师事务所律师。上诉人熊建华、邓淼因与被上诉人姜会敏机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省长沙市雨花区人民法院（2016）湘0111民初3832号民事判决，向本院提出上诉，本院于2017年2月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人邓淼上诉请求：一、撤销雨花区人民法院（2016）湘0111民初字第3832号民事判决，查清事实重新审核。二、一审、二审诉讼费用由姜会敏承担。事实与理由：一审判决认定事实错误，程序明显违法。1、关于责任主体，根据《湖南省实施办法》29条第八项规定，非机动车违规载人，姜会敏作为一个正常的成年人，明知搭乘非机动车严重违反法定条例，并可能造成严重后果，其自身应承担50%的责任。2、关于赔偿范围：①、后续治疗费，应该按实际发生的费用赔偿。②、住院伙食费60元/天与营养费重复计算。③、交通费应以实际发生金额，凭票据赔偿。④、被抚养人生活费，姜会敏大女儿在事故发生之日已满17岁六个月，应该只赔偿六个月。关于被抚养人赔偿年限，未来事情无法预料万一没有活到实际赔偿年限，而支付多余的赔偿是不合理的。⑤、残疾赔偿金，虽然姜会敏有轻微残疾，但并不影响实际收入的减少，根据姜会敏提供的房屋租赁协议，合同到期日是2016年7月6日止，并不能证明以后的20年就一定在长沙居住经营，不可能都按照城镇居民标准赔偿。⑥、精神损害抚慰金，因姜会敏明知违章违法行为还故意为之，不应该有赔偿。⑦、误工费是否应计算至定残日前一天。3、本案是健康权、身体权纠纷，事故认定书虽是同责，但不能依据道交法来划定各方责任，应适用侵权责任法进行划分责任。熊建华属于非法运营，且违反电动车不能载超过12周岁的人的规定，应承担50%以上的责任。姜会敏明知熊建华属于非法运营车辆，而乘坐，存在一定的过错，也应承担相应的责任。综上所述，一审判决认定事实错误，程序违法，适用法律不当，请求二审法院查明事实，纠正一审不公正的判决。熊建华辩称，姜会敏坐熊建华的电动车发生事故，姜会敏应当承担相应责任。上诉人熊建华上诉请求：1、请求撤销一审判决，改判熊建华承担33.3%的赔偿责任；2、请求由姜会敏承担本案一审、二审诉讼费用。事实与理由：一、一审法院认定的赔偿数额过高，加重了熊建华的经济负担，应予重新计算或者核减。1、后续治疗费8000元，应以实际发生的拆除费用为准。2、营养费1000元，没有医嘱证明，不应支持该项费用。3、残疾赔偿金以城市标志计算无法律和事实依据。姜会敏仅提供房产证和营业执照等证据，并没有足够证据表明姜会敏在长沙居住满一年且有固定收入。4、护理期间一审法院认定过长，应该以姜会敏实际住院期间为准计算。5、交通费，一审法院认定500元明显过高，请求法院予以核减。6、姜会敏误工期过长，加重了熊建华的经济负担，请求法院予以核减。二、一审法院根据长沙市公安局交通警察支队雨花大队作出的雨公交认字【2016】第030046号《道路交通事故认定书（简易程序）》，划分责任，有失公允。姜会敏明知下雨天搭乘摩的会有一定的危险性，其本身存在过错。综上所述，一审法院判决认定事实不清，划分责任不当，请求二审法院查清事实，依法改判。邓淼辩称，姜会敏应承担50%的责任，一审法院对于后续治疗费、住院伙食费、交通费、被抚养人生活费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费均计算错误。姜会敏辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，邓淼、熊建华的上诉理由不能成立。一、熊建华、邓淼侵犯了姜会敏的生命健康权，应该承担全部侵权责任。交通事故认定书依照法定程序作出，真实合法、客观公正。一审法院审理予以采信正确。二、姜会敏一审主张的赔偿要求完全符合法律规定，并有充足证据。姜会敏因事故受伤住院治疗，必然要产生交通费；后续治疗费以司法鉴定为依据；受伤需要加强营养且有医嘱；姜会敏在城镇工作与生活，且提供了营业执照、房产证、门面租赁合同足以证明姜会敏的收入来源及固定住所；护理费根据受伤情况与鉴定结果为依据认定；姜会敏系个体工商户，受伤后无法营业必然产生营业损失，一审误工费计算正确。住院伙食补助费根据现行法律规定及省内标准予以计算；被抚养人生活费，姜会敏的女儿未成年及父母无劳动能力无生活来源需要抚养且提供了相关证据；因事故造成姜会敏无可估量的精神打击，应赔偿精神抚慰金。三、姜会敏提供的司法鉴定意见书真实合法。综上所述，请求维持原判。姜会敏向一审法院起诉请求：1、判令熊建华、邓淼共同赔偿姜会敏各项损失170543.49元（医药费45196.64元、后续治疗费8000元、住院伙食补助费1840元、营养费2000元、护理费7200元、误工费23333.5元、交通费1500元、残疾赔偿金57676元、被扶养人生活费17497.35元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1300元）；2、判令由熊建华、邓淼承担本案诉讼费用。一审法院认定事实，2015年12月17日8时10分，邓淼驾驶无牌电动车沿长沙市长沙大道高桥酒店用品城21栋路段由西向东行驶，熊建华驾驶无牌电动车搭乘姜会敏沿该路段由南向北行驶。因邓淼驾驶非机动车在没有信号灯控制的路口未让右方来车先行，熊建华驾驶非机动车违法载人，致使在上述地点发生了两车相撞，姜会敏受伤的交通事故。姜会敏在湖南旺旺医院、中南大学湘雅二医院进行治疗，共计住院23天，花费医药费45196.64元，其中邓淼支付5655.8元，熊建华支付5000元，姜会敏支付34540.84元。姜会敏出院医嘱为左踝关节骨折并脱位等，出院医嘱要求注意休息，加强营养等。2015年12月29日，长沙市公安局交通警察支队雨花大队作出雨公交认字[2016]第030046号《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定邓淼、熊建华在本次事故中承担同等责任，姜会敏在本次事故中不承担责任。2016年4月28日，长沙市星城司法鉴定中心出作出长星司鉴字（2016）第030号《司法鉴定意见书》，姜会敏系因钝性外力所致左踝关节三踝骨折内固定术后，左踝关节活动功能受限，其损伤程度已达到十级伤残标准。误工期为90-180日，护理30-60日，营养60-90日。姜会敏择期行内固定拆除术，拆除手术治疗费用约需8000元。姜会敏花费鉴定费1300元。姜会敏系农业家庭户口，居住在其购买的长沙市××号绿地名邸11栋1105号。姜会敏受伤前系长沙市敏忆雨具商行的经营者。姜会敏父亲姜某A，1951年2月8日出生，姜会敏母亲黄某B，1953年7月21日出生，二人系农业家庭户口，生育有子女三人。姜会敏大女儿邓某C，1998年6月17日出生，姜会敏小女儿邓某D，2006年1月10日出生，二人均系农业家庭户口，随姜会敏在长沙生活。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，造成人身损害的，应当承担赔偿责任。一、关于责任主体。发生交通事故造成公民身体损害的，应当依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。长沙市公安局交通警察支队雨花大队作出的雨公交认字[2016]第030046号《道路交通事故认定书（简易程序）》，内容真实，程序合法，该院予以采信。邓淼、熊建华承担同等责任，应当各自赔偿姜会敏50%的损失。二、关于姜会敏可获赔偿的范围。（一）医疗费用。1、医药费。姜会敏治疗共产生医药费45196.64元，其中邓淼支付5655.8元，熊建华支付5000元，姜会敏支付34540.84元。2、后续治疗费。根据鉴定结论，姜会敏后续治疗费为8000元。3、住院伙食补助费。姜会敏住院23天，按60元/天计算住院伙食补助费为1380元（60元/天×23天）。4、营养费。根据姜会敏的伤情，该院酌情支持1000元。5、残疾赔偿金。姜会敏虽为农业家庭户口，但长期在城市生活工作，该院按城镇居民标准计算残疾赔偿金。姜会敏构成十级伤残，残疾赔偿金计算为57676元(28838元/年×20年×10%)。6、护理费。根据鉴定结论，姜会敏护理期为30-60日，该院酌情认定45日，护理费按100元/天计算为4500元（100元/天×45天）。7、交通费。考虑到姜会敏的治疗时间和实际需要，该院酌情支持500元。8、误工费。根据鉴定结论，姜会敏误工期为90-180日，该院酌情认定150日。姜会敏受伤前系长沙市敏忆雨具商行的经营者。因未能举证证明受伤前三年的工资情况，该院参照上一年度城镇私营单位批发和零售业从业人员年平均工资25995元/年计算，误工费为10682.87元（25995元/年÷365日×150日）。9、被扶养人生活费。姜会敏父亲姜某A，1951年2月8日出生，姜会敏母亲黄某B，1953年7月21日出生，二人系农业家庭户口，生育有子女三人。姜会敏大女儿邓某C，1998年6月17日出生，姜会敏小女儿邓某D，2006年1月10日出生，二人均系农业家庭户口，随姜会敏在长沙生活。该院计算被扶养人生活费为19758.58元（9691元/年×16年×10%÷3+9691元/年×18年×10%÷3+19501元/年×1年×10%÷2+19501元/年×8年×10%÷2）。姜会敏主张17497.35元，符合法律规定，该院予以支持。10、精神损害抚慰金。根据姜会敏的伤残等级和交通事故的责任划分，该院支持5000元。11、鉴定费。姜会敏花费鉴定费1300元，提供了鉴定费发票证明，该院予以支持。上述1至11项，姜会敏总损失为152732.86元。三、关于赔偿责任的具体计算。姜会敏的总损失152732.86元，由邓淼、熊建华各自赔偿50%，为76366.43元。因邓淼已支付姜会敏医药费5655.8元，故还应赔偿姜会敏70710.63元。因熊建华已支付姜会敏医药费5000元，故还应赔偿姜会敏71366.43元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、邓淼自判决生效之日起5日内赔偿姜会敏70710.63元；二、熊建华自判决生效之日起5日内赔偿姜会敏71366.43元；三、驳回姜会敏的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1153元，由邓淼负担576.5元，熊建华负担576.5元。在本案二审中，邓淼向本院提交姜会敏微信照片一份，拟证明姜会敏在张家界旅游，此次事故对姜会敏没有造成重大的影响。熊建华质证如下：对真实性、合法性、关联性予以认可。姜会敏质证如下：对该证据的真实性、合法性、关联性有异议，微信没有显示姜会敏的名称，照片无法核实，根据证据的相关规定，提供电子证据没有原始载体，也没有经过公证，微信也并未实名，无法达到邓淼的证明目的。本院对证据认证如下：对邓淼提交证据的真实性予以认可，但姜会敏外出旅游并不能表明事故对其未造成影响，故对于邓淼的证明目的，本院不予采信。本院经审理查明的事实与一审法院审理查明的事实一致。本院认为，一、长沙市公安局交通警察支队雨花大队根据现场勘查、调查询问、道路情况等证据，在分析事故形成原因后，依照交通法规、当事人的违章行为以及违章行为与事故损害后果之间因果关系作出雨公交认定[2016]第030046号《道路交通事故认定书》，认定邓淼、熊建华在本次事故中承担同等责任，姜会敏不承担责任，该责任划分具有客观性、真实性，可以作为认定本案责任的依据，熊建华、邓淼主张姜会敏因承担相应责任的上诉请求，本院不予采信。二、关于各项赔偿的计算。1、残疾赔偿金的计算标准。姜会敏提供了其在长沙市敏忆雨具商行的营业执照、姜会敏所有的位于长沙市××号绿地名邸11栋1105号的长房权证天心字第××号《房产证》以及房屋租赁协议一份，拟证明其在城镇居住并工作满一年以上。一审法院依据法定程序全面、客观地审核证据，对双方提供的证据与案件事实的关联程度、各证据之间的联系等方面进行综合审查判断后认为，姜会敏虽是农业家庭户口，但根据姜会敏提交的证据可以证明姜会敏在此次交通事故发生前已在城镇生活居住满一年以上，其主要收入来源地为城镇，故一审法院按城镇居民标准计算姜会敏残疾赔偿金正确，本院予以确认。2、姜会敏提供了其在长沙市敏忆雨具商行的营业执照、以及房屋租赁协议一份，因姜会敏未能举证证明受伤前三年的工资情况，一审法院参照上一年度城镇私营单位批发和零售业从业人员年平均工资25995元/年计算误工费正确，本院予以确认。3、一审法院根据长沙市星城司法鉴定中心作出的长星司临鉴字（2016）第30号司法鉴定意见书确定后续治疗费、误工期间、护理期间、营养费正确，本院予以确认。4、住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，故一审法院结合目前实际情况，酌定60元/天并无不当，本院予以认可。5、结合姜会敏前期治疗和后续治疗等情况，一审法院酌定交通费500元并无不当，本院予以认可。6、事故发生时，姜会敏的大女儿邓某C未满十八周岁，一审法院计算邓某C的生活费正确，本院予以确认。7、一审法院根据姜会敏的伤残等级和交通事故给其造成的伤害，酌定精神损害抚慰金5000元并无不当，本院予以认可。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费1153元，由熊建华承担576.5元，邓淼承担576.5元。本判决为终审判决。审 判 长  张玉霞代理审判员  姜 文代理审判员  黄雀艳二〇一七年五月二十五日书 记 员  陈 聪附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。