黑龙江省哈尔滨市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黑01民终3519号
上诉人（原审被告）：曲建华，女，1955年12月18日出生，汉族，无业，住哈尔滨市南岗区。
上诉人（原审被告）：党小东，男，1991年3月24日出生，汉族，无业，住哈尔滨市道里区。
委托诉讼代理人：魏超，黑龙江恒金律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：赵景涛，男，1971年1月31日出生，汉族，哈尔滨制药六厂工人，住哈尔滨市道外区。
被上诉人（原审原告）：季香芝，女，1969年4月26日出生，汉族，无业，住哈尔滨市道外区。
上诉人曲建华、党小东因与被上诉人赵景涛、季香芝民间借贷纠纷一案，不服哈尔滨市南岗区人民法院（2016）黑0103民初9264号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人曲建华、上诉人党小东委托诉讼代理人魏超，被上诉人赵景涛、季香芝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
党小东上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或在一审判决总额82万元中扣除已偿还的422,968元;2.一、二审诉讼费用由赵景涛、季香芝负担。事实和理由：1.一审法院违反程序，影响公正裁判。该案在一审的第二次开庭前，党小东的母亲曲建华通过电话告知主审法官，党小东因涉嫌故意毁坏财物罪被羁押,无法出庭应诉。党小东未能参加庭审非主观原因。一审以公告方式送达开庭传票违法。2.一审法院认定事实的证据不�。党小东在第一次开庭时向法院提交了在出具借条及欠条后，由党小东及曲建华向赵景涛、季香芝支付款项的证据，证明偿还了部分借款的事实，完成法律规定的举证责任。一审法院对此不予确认，有意偏袒赵景涛、季香芝。3.在一审庭审中赵景涛、季香芝已明确表示在借据记载数额已先行扣除利息。依据《中华人民共和国合同法》、《最高人民法院关于民间借贷司法解释》规定，民间借贷的数额以双方实际支付的数额为准。一审判决仍以借据记载数额进行判决，存在认定事实错误。
曲建华的上诉请求：1.一审法院超出诉讼请求，进行审理并作出判决属违法裁判。赵景涛、季香芝在起诉状中明确要求“判令党小东返还借款50万元赔偿5万元损失费，并支付至实际给付之日止的利息”并没有请求曲建华承担此50万元的连带还款义务，此判项违反《中华人民共和�民事诉讼法》不告不理的原则。请求查清事实改判曲建华不承担连带责任。
赵景涛、季香芝辩称：1.一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。依法应当维持。一审法院根据双方当事人在法庭的庭审情况，结合了双方当事人向法院所提供的证据，根据《民事诉讼法》对于证据认证的要求，认定了本案的事实。2.赵景涛、季香芝当庭提供了欠条及通话记录等证据，足以证明了党小江、曲建华和赵景涛、季香芝之间存在债务。党小东、曲建华在一审庭审过程中，虽然向法庭提供了证据，但是，所提供的证据不能证明自己的抗辩主张。一审法庭依据证据和当事人庭审的陈述认定本案的事实，证据充分。
曲建华的上诉理由依法亦不能成立。曲建华主张一审法院违反不告不理原则，赵景涛、季香芝在一审判决中，已经列明担保人曲建华为本案的当事人，将曲建华列为被告即要求曲建华承担担保责任。虽然在诉状中的第三项请求没有明确，但是不影响在该案中，赵景涛、季香芝要求曲建华承担连带责任。另外，在庭审过程中，作为党小东、曲建华在答辩中，没有就担保人是否承担担保责任而提出抗辩，视为放弃抗辩的权利，请求二审法院驳回曲建的上诉，维持原判。
赵景涛、季香芝向一审法院起诉请求：1.判令党小东返还借款2万元并支付至实际给付日止的利息（按照中国人民银行贷款利率计算）；2.党小东返还借款30万元并支付至实际给付日止的利息（按照中国人民银行贷款利率计算），曲建华承担连带还款责任；3.判令党小东返还借款50万元、赔偿5万元损失费并支付至实际给付日止的利息（按照中国人民人民银行贷款利率计算）；4.诉讼费由党小东、曲建华承担。
一审法院认定事实：赵�涛、季香芝系夫妻关系，曲建华、党小东系母子关系。赵景涛、季香芝婚姻关系存续期间的2014年8月22日，党小东向赵景涛借款2万元，约定于2015年8月22日一次性还清；2014年8月30日党小东向季香芝借款50万元，约定应于2015年8月30日一次性还清，否则由曲建华负责偿还全部款项并赔偿全款标的额10%和承担一切法律责任；2015年4月11日，党小东向赵景涛借款30万元约定应于2016年4月12日一次性还清并由曲建华担保该笔债务的履行，但党小东、曲建华至今没有履行债务。因以上债权系赵景涛、季香芝夫妻关系存续期间的共同债权，赵景涛、曲建华系债权人，党小东系债务人，曲建华系党小东的担保人，依法应在所担保的范围内对党小东的债务承担连带清偿义务。因上述借款均未偿还，故赵景涛、季香芝诉至法院，形成本次诉讼。
一审法院认为:合法借贷关系应受法律保护。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条：“原告仅依据借据、收据、欠条等债权凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩已经偿还借款，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。”本案中，党小东、曲建华虽不否认借款事实，但抗辩其已经偿还借款，但党小东、曲建华举示的证据不能支持其诉讼主张。对党小东、曲建华抗辩，法院不予支持；党小东、曲建华抗辩上述借款没有约定利息，因民间借贷系实践性合同，并不以书面形式为要件，党小东、曲建华于2014年8月30日、2015年4月11日为赵景涛、季香芝出具欠条载明：“党小东于2014年8月30日欠季香芝人民币伍拾万元整，定于2015年8月30日一次性还清”、“今有党小东向赵景涛借款人民币叁拾万元整，定于2016年4月12日一次性还清”，结合赵景涛、季香芝陈述、录音及党小东、曲建华与赵景涛、季香芝交易记录、交易频次、交易金额等证据可认定党小东、曲建华在借款合同到期之前所还款项应为利息，故党小东、曲建华主张其给赵景涛、季香芝支付款项为本金的抗辩，法院不予支持。赵景涛、季香芝要求党小东向季香芝给付借款50万元，向赵景涛借款30万元、2万元的诉讼请求，法院予以支持。曲建华作为党小东所欠上述80万元债务的担保人，应对上述80万元债务承担连带给付责任。赵景涛主张党小东5万元损失费的诉请，符合曲建华、党小东于2014年8月30日为赵景涛、季香芝出具欠条约定，且不违法法律强制性规定，对于赵景涛、季香芝此项诉请，法院予以支持。判决：1.党小东于本判决生效之日起十日内给付赵景涛借款本金20,000元及利息（自2016年8月22日起实际给付日止，�中国人民银行同期贷款利率计算）;2.党小东于本判决生效之日起十日内给付赵景涛借款本金300,000元及利息（自2016年8月22日起至实际给付日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）;3.党小东于本判决生效之日起十日内给付季香芝借款本金500,000元及利息（自2016年8月22日起实际给付日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）;4.党小东于本判决生效之日起十日内给付季香芝经济损失50,000元；5.曲建华对第二项、第三项、第四项下债务承担连带给付责任；案件受理费12,000元，保全费4,620元，由曲建华、党小东负担。
二审各方当事人均没有举示证据。
二审与一审查明的事实一致。
另查明：2015年9月30日党小东给季香芝通过工商银行汇款1.1万元的利息。2016年8月12日季香芝与党小东的通话录音中记载双方有利息约定为2分。
本院认为：一审�院两次开庭审理该案，第一次送达开庭传票，党小东因与曲建华系母子关系，由党小东代曲建华签收。党小东作为曲建华特别授权的委托诉讼代理人参加了第一次开庭审理。第二次开庭送达开庭传票。党小东的母亲曲建华拒绝接收开庭传票，一审法院缺审审理该案，程序并无不当。曲建华、党小东此节的上诉理由不能成立，本院不予支持。
党小东上诉主张，在出具借条及欠条后，党小东及曲建华向赵景涛、季香芝偿还了422,968元借款，上述款项应在本金中扣除，对方予以否认。经庭审查证，党小东所举示的证据仅向赵景涛、季香芝支付过20万元左右，根据党小东与季香芝及党小东的陈述及党小东于2015年9月30日汇款凭证记载案涉借款存在利息且利息为2分。党小东的案涉汇款未注是本金还是利息，根据〈最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干�题解释二第二十一条规定，党小东所还款项应认定为利息而非本金。党小东主张还款应冲抵本金，无事实及法律依据，本院不予支持。
曲建华上诉主张，一审判决超出赵景涛、季香芝的诉讼请求范围。赵景涛、季香芝在起诉状中明确要求“判令党小东返还借款50万元赔偿5万元损失费，并支付至实际给付之日止的利息”并没有请求曲建华承担该50万元借款的连带还款义务。本院认为，赵景涛、季香芝在起诉状及在庭审过程中，均未提出曲建华对党小东50万元的借款承担担保责任的诉请。而一审判决，曲建华对该50万元承担担保责任系超出了当事人的诉请，有违反“不告不理”原则，故曲建华的上诉请求成立，于法有据。本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持哈尔滨市南岗区人民�院（2016）黑0103民初9264号民事判决第一、二、三、四项；
二、变更哈尔滨市南岗区人民法院（2016）黑0103民初9264号民事判决第五项为曲建华对第二项、第四项债务承担连带责任；
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费12,000元,由党小东负担;二审案件受理费12,000元，由上诉人党小东负担。上诉人曲建华二审案件受理费12,000由赵景涛、季香芝负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨大为
审判员 赵 蓉
审判员 陈 明
二〇一七年七月二十五日
书记员 那 爽