上海市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪01民终7822号
上诉人（原审原告）：鼎楷贸易（上海）有限公司，住所地上海市浦东新区港城路2222号厂房1-301室。
法定代表人：廖尚文，董事长。
委托诉讼代理人：孟庆丹，上海伟聚律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张洋，上海伟聚律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）:张惠慈，女，1978年10月30日出生，汉族，住上海市崇明区。
上诉人鼎楷贸易（上海）有限公司因与被上诉人张惠慈劳动合同纠纷一案，不服上海市浦东新区人民法院（2017）沪0115民初13751号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月16日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人鼎楷贸易（上海）有限公司的委托诉讼代理人张洋，被上诉人张惠慈到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
鼎楷贸易（上海）有限公司（以下简称鼎楷公司）上诉请求：撤销原审判决第一项，维持原审判决第二至五项，改判鼎楷公司无需支付张惠慈违法解除劳动合同赔偿金人民币86,800元。事实与理由：鼎楷公司因客观情况发生重大变化而与张惠慈解除劳动合同符合法律规定，应适用劳动合同法41条第3项进行补偿。鼎楷公司在仲裁、一审中已经提供了审计报告，可以证明鼎楷公司连续三年亏损情况，该情形符合公司法规定的公司提前解散的情形。因此股东会决定提前解散公司，并与劳动者就补偿金额进行协商，鼎楷公司同意按照法律规定来支付补偿金，已经履行了用人单位的法定义务。关于年资累积的问题，没有证据证明鼎楷公司与Z公司（以下简称Z公司）存在关联关系，在计算经济补偿金或赔偿金时张惠慈在Z公司的工作年限不应连续计算。
张惠慈辩称，不同意鼎楷公司的上诉请求。
鼎楷公司向一审法院起诉请求：判令鼎楷公司无需支付张惠慈违法解除劳动合同赔偿金人民币89,600元。
一审法院查明，2009年5月18日张惠慈进入上海XX有限公司工作，双方签订了期限为2009年5月18日至2010年5月17日的劳动合同，约定张惠慈的工作岗位为行政部门行政助理，工作地点为上海市浦东新区XX路XX号。2009年6月2日，经上海市工商行政管理局核准，上海XX有限公司企业名称变更为Z公司。2010年5月18日Z公司与张惠慈签订期限为2010年5月18日至2013年5月17日的劳动合同，约定张惠慈从事行政部行政专员工作。该劳动合同上载明Z公司的地址为上海市浦东新区XX路XX号。2012年12月1日鼎楷公司与张惠慈签订无固定期限劳动合同，约定张惠慈从事行政部主任工作。该劳动合同上载明鼎楷公司的地址为上海市浦东新区XX路XX号。2016年3月18日鼎楷公司向张惠慈发出通知，载明“……现我司经营情况发生重大变化，你所在的岗位裁撤，故我司根据《劳动合同法》第四十一条的规定通知贵方：我司与贵方的劳动合同自2016年3月18日解除……”。为此，张惠慈于2016年9月5日向上海市劳动人事争议仲裁委员会提出申诉，要求鼎楷公司支付：1、一次性伤残补助金61,290.90元；2、一次性工伤医疗补助金32,706元；3、一次性伤残就业补助金32,706元；4、违法解除劳动合同赔偿金89,600元；5、2015年6月18日至2016年3月18日停工留薪期工资差额2,437.20元；6、2015年6月18日至2016年3月18日医药费12,117.30元；7、2015年度、2016年度未休年休假折算工资10,262元。经仲裁，裁决鼎楷公司支付张惠慈一次性工伤医疗补助金32,706元、一次性伤残就业补助金32,706元、违法解除劳动合同赔偿金89,600元、2015年6月18日至2016年3月18日停工留薪期工资差额1,800元、2015年6月18日至2016年3月18日医药费3,560元、2015年度、2016年度未休年休假折算工资7,062元；对张惠慈其余请求不予支持。鼎楷公司不服，遂向法院提出起诉。
一审审理中，鼎楷公司与张惠慈一致确认：1、仲裁裁决鼎楷公司支付张惠慈一次性工伤医疗补助金32,706元，该款项现已由工伤保险基金理赔，无需在本案中处理；2、张惠慈劳动合同解除前12个月的月平均工资为6,200元。
双方当事人争议的事实如下：张惠慈提供录用核定表、2015年6月18日公出申请单、2016年1月至12月工资单；鼎楷公司表示，因无原件，且无鼎楷公司签章，故不予认可。法院采信鼎楷公司的质证意见，对上述证据在本案中不予确认。
鼎楷公司主张，鼎楷公司以公司经营情况发生重大变化（公司面临清算），张惠慈所在的岗位裁撤为由，依据劳动合同法第四十条第三项规定解除与张惠慈的劳动合同，解除通知上援引的劳动合同法第四十一条系笔误；解除劳动合同前鼎楷公司曾与张惠慈协商，但未能就变更劳动合同内容达成协议，相应依据无法提供。张惠慈则认为，鼎楷公司从未与张惠慈协商变更劳动合同内容。
张惠慈主张，Z公司（原企业名称为上海XX有限公司）与鼎楷公司系关联企业。鼎楷公司则认为，两家企业系独立法人，并非关联企业。
一审法院认为，本案的争议焦点在于张惠慈在Z公司（原企业名称为上海XX有限公司）的工作年限能否合并计算为鼎楷公司处的工作年限？鼎楷公司与张惠慈已在上述陈述各自观点，本处不再赘述。根据规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”。本案中，张惠慈与上海XX有限公司签订的劳动合同中约定工作地点为上海市浦东新区XX路XX号，张惠慈与Z公司签订的劳动合同及鼎楷公司与张惠慈签订的劳动合同中均载明用人单位的地址为上海市浦东新区XX路XX号，且张惠慈的工作岗位均系行政岗位工作，而鼎楷公司与Z公司的法定代表人为同一人，根据上述规定，确认张惠慈系非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，其在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限，故张惠慈的连续工龄自2009年5月18日起计算。
根据法律规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，鼎楷公司主张根据客观情况发生重大变化而解除与张惠慈的劳动合同。鼎楷公司需举证证明曾与劳动者协商，并就变更劳动合同内容无法达成协议。但鼎楷公司就此未提供任何证据予以佐证，且遭张惠慈否认。因此，对鼎楷公司该主张难以采信。另，根据法律规定，生产经营发生严重困难的，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员；但裁减人员时，应当优先留用与本单位订立无固定期限劳动合同的人员。本案中，鼎楷公司出具的解除劳动合同通知上载明依据上述法律规定解除与张惠慈的劳动合同，但张惠慈系签订无固定期限劳动合同的人员，在经济性裁员时应当优先留用，故鼎楷公司以此为由解除与张惠慈的劳动合同，亦属于违法解除。综上，鼎楷公司系违法解除与张惠慈的劳动合同。对鼎楷公司要求不支付张惠慈违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，不予支持。根据前述认定张惠慈的工龄自2009年5月18日起计算，结合双方一致确认的张惠慈解除劳动合同前12个月的月平均工资6,200元，经计算，鼎楷公司应支付张惠慈违法解除劳动合同赔偿金86,800元。
审理中，鼎楷公司与张惠慈一致确认仲裁裁决鼎楷公司支付张惠慈一次性工伤医疗补助金32,706元，该款项现已由工伤保险基金理赔，无需在本案中处理，故对于该请求不再处理。仲裁裁决鼎楷公司支付张惠慈一次性伤残就业补助金32,706元、2015年6月18日至2016年3月18日停工留薪期工资差额1,800元、2015年6月18日至2016年3月18日医药费3,560元、2015年度、2016年度未休年休假折算工资7,062元，双方对此均未提出起诉，应视为对该裁决结果的认可，予以确认。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款、第八十七条规定，判决：一、鼎楷贸易（上海）有限公司于判决生效之日起十日内支付张惠慈违法解除劳动合同赔偿金86,800元；二、鼎楷贸易（上海）有限公司于判决生效之日起十日内支付张惠慈一次性伤残就业补助金32,706元；三、鼎楷贸易（上海）有限公司于判决生效之日起十日内支付张惠慈2015年6月18日至2016年3月18日停工留薪期工资差额1,800元；四、鼎楷贸易（上海）有限公司于判决生效之日起十日内支付张惠慈2015年6月18日至2016年3月18日医药费3,560元；五、鼎楷贸易（上海）有限公司于判决生效之日起十日内支付张惠慈2015年度、2016年度未休年休假折算工资7,062元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取；财产保全费1,193元，由鼎楷贸易（上海）有限公司负担。
本院二审期间，当事人双方未提供新的证据。上诉人鼎楷公司对原审查明事实提出两项补充，1、鼎楷公司实际经营地址、工商登记地址为上海市浦东新区XX路XX号XX室。对此，张惠慈予以认可，并表示Z公司亦是这个办公地址。鉴于当事人双方对此节事实并无争议，本院予以采纳。2、鼎楷公司已经提出了提前解散的申请，其于2015年12月股东会作出提前清算、终止经营的决定，并向员工进行了通知，2016年6月29日向浦东新区政府申请终止经营，2016年7月14日浦东新区政府批复同意，2016年7月29日上海市浦东新区工商局办理了清算组的工作备案。张惠慈则称，鼎楷公司辞退其时，其仍处于停工留薪期，且鼎楷公司尚未进入清算期。本院经查，鼎楷公司向张惠慈出具解除通知书的时间是2016年3月18日，2016年6月29日鼎楷公司向浦东新区政府申请终止经营，因此，鼎楷公司的此项补充事实，系发生在其作出解除劳动关系行为之后，故对本案的处理没有影响，本院不作审查。
本院经审理查明，原审法院查明的事实属实，本院依法予以确认。
本院审理中，鼎楷公司表示其与Z公司的法定代表人相同，共享同一个电视购物渠道，员工是不同的员工。就张惠慈从Z公司转到鼎楷公司的过程，鼎楷公司称系其重新招聘录用张惠慈，依据为《录用核定表》中有初试、复试的信息。张惠慈则称系公司安排其到鼎楷公司工作，其提供的《录用核定表》上Z公司与鼎楷公司是同列于表左上方的小框中，还注明“年资累计（向富2009.05.18-2012.11.30）”。本院经查，原审中，鼎楷公司以《录用核定表》不是原件为由，对该份证据的真实性不予认可，二审中鼎楷公司表示对该份证据的形式不予认可，但从字面上可以反映出张惠慈进入鼎楷公司是经过面试的。
本院认为，劳动合同法第四十一条规定：“有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员；……（四）其他因劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。裁减人员时，应当优先留用下列人员：……（二）与本单位订立无固定期限劳动合同的。”用人单位依据上述规定与劳动者解除劳动合同时，需提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，用人单位可以裁减人员。本案中，鼎楷公司在解除劳动合同通知中引用该条法律，但是没有证据证明鼎楷公司按法律规定履行了相关程序，故鼎楷公司依据该条规定与劳动者解除劳动合同，程序违法，属违法解除劳动合同。鼎楷公司应向张惠慈支付违法解除劳动合同赔偿金。
原审法院在确定鼎楷公司应支付张惠慈赔偿金的数额作出判决时，已经详尽地阐明了判决理由，该理由正确，据此所作的判决亦无不当。鼎楷公司上诉认为张惠慈在Z公司工作年限不应累计，未提出新的事实与理由加以佐证，本院不予采信。
综上所述，鼎楷公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币10元，由上诉人鼎楷贸易（上海）有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 郑东和
审判员 韩东红
审判员 徐 焰
二〇一七年九月十一日
书记员 方 芳
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……