湖北省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鄂刑终192号
原公诉机关湖北省宜昌市人民检察院。
上诉人（原审被告人）向蓉，无固定职业。2010年3月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑三年，2012年11月12日刑满释放。因本案于2014年9月4日被刑事拘留，同月28日被逮捕。现羁押于宜昌市第一看守所。
辩护人李冬伟，湖北夷陵律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）王忠林，企业职工。因本案于2014年9月4日被刑事拘留，同月28日被逮捕。现羁押于宜昌市第一看守所。
湖北省宜昌市人民检察院指控原审被告人向蓉、王忠林犯贩卖、运输毒品罪一案，宜昌市中级人民法院审理后于2015年12月10日作出（2015）鄂宜昌中刑初字第00023号刑事判决。原审被告人向蓉、王忠林不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。合议庭经审阅本案卷宗材料，审查上诉人的上诉理由，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。合议庭依法讯问了上诉人，听取了辩护人的意见，核实了全案证据，对一审判决认定的事实和适用法律进行了全面审查。本案现已审理终结。
原审判决认定：2014年四五月间，被告人向蓉通过他人认识了云南人“山哥”。同年7月，向蓉与“山哥”商量，向蓉在“山哥”处购买海洛因进行贩卖。之后，向蓉给“山哥”汇款3.9万余元。向将购买毒品的事情告诉了被告人王忠林，并让王忠林帮忙取回以邮件方式寄来的海洛因。同年9月1日，“山哥”通过快递公司将海洛因寄至荆州市荆州区南环路城南春天小区，由王忠林将海洛因取回。同年9月3日，向、王二人将购买的海洛因分装后，携带海洛因从荆州市乘车到枝江市，在枝江市换车至宜昌市。当日13时许，当客车行至宜昌市伍家岗区桔城路高速公路出口处时，公安机关将向、王二人抓获，当场从向蓉随身携带的棕色女式提包内查获白色圆饼固体2包。经鉴定，从2包白色圆饼固体中检出海洛因成份，净重共计136.28克，海洛因的含量均为9.54%。
2014年9月4日，公安机关在被告人向蓉位于荆州市荆州区荆州中路215号1门2号的租住屋内，查获红色药片和淡黄色块状物若干。经鉴定，被查扣的红色药片中检出甲基苯丙胺和咖啡因成份，净重共计316.71克，甲基苯丙胺的含量为0.92%；淡黄色块状物中检出海洛因成份，净重14.90克，海洛因的含量为21.81%。
上述事实，有户籍资料、归案破案情况说明、生效法律文书等书证，证人证言，鉴定意见，被告人的供述与辩解等证据证实。
原审法院认为，被告人向蓉违反国家毒品管理规定，贩卖、运输毒品海洛因151.18克、贩卖甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）316.71克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。被告人王忠林贩卖、运输毒品海洛因136.28克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。向蓉曾因贩卖毒品被判刑，刑满释放后五年内又重新犯贩卖、运输毒品罪，系累犯、毒品再犯。向蓉在共同犯罪中起主要作用，系主犯。王忠林在共同犯罪中起次要作用，系从犯，可对其从轻处罚。向蓉及其辩护人提出，向蓉归案后能如实供述其犯罪事实，认罪态度较好，所贩卖、运输的毒品含量较低，且毒品未流入社会，社会危害性较小，要求对向蓉予以从轻处罚。向蓉及其辩护人提出的上述辩解理由成立，予以采纳。王忠林及其辩护人提出，王忠林主观上没有贩卖、运输毒品的动机，客观上没有贩卖、运输毒品的犯罪行为，王忠林不构成贩卖、运输毒品罪。经查，王忠林与向蓉认识多年，均吸食毒品，向蓉将其找云南上线购买毒品以及汇毒资之事均告知了王忠林，毒品从云南邮寄到荆州时，向蓉让王忠林将毒品取回，后二人一同试吸并分装。随后，向蓉携带毒品与王忠林一同到宜昌准备贩卖时被公安机关当场抓获。因此，王忠林主观上明知是毒品，还帮助向蓉取货、分装毒品以及共同携带毒品到宜昌市贩卖，构成共同犯罪，应以贩卖、运输毒品罪定罪处罚，故王忠林及其辩护人提出的上述辩解理由和辩护意见均不能成立，不予采纳。根据向蓉、王忠林的犯罪事实、犯罪性质和情节、悔罪表现及行为对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第六十五条第一款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第五十九条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人向蓉犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；二、被告人王忠林犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币一万元；三、查获的海洛因151.18克、甲基苯丙胺片剂316.71克，予以没收。
向蓉上诉及其辩护人辩护提出：在向蓉家中查获的片剂及块状物毒品含量极低，不属于毒品；原审判决对向蓉量刑过重。
王忠林上诉提出，其不明知向蓉在运输、贩卖毒品，其行为不构成犯罪。
经二审审理查明，原审判决所列举的证据均经一审当庭宣读、出示并质证，其来源合法、内容真实，与本案密切关联。本院经依法全面审查，对原审判决认定的事实及列举的证据予以确认。
关于上诉人王忠林提出，其不明知向蓉在运输、贩卖毒品，其行为不构成犯罪的上诉理由。经查：（1）王忠林与向蓉认识多年，均吸食毒品，并且王忠林向向蓉购买过毒品；（2）王忠林知悉向蓉从云南通过邮寄方式购回毒品，并接受向蓉的安排取回该批毒品；（3）王忠林明知向蓉携带该批毒品前往宜昌市贩卖，依然陪同前往提供帮助。对上述事实，上诉人王忠林、向蓉均有供述，且细节一致，并有破案情况说明、鉴定意见、购票记录等证据印证。可见，王忠林明知向蓉贩卖、运输毒品，却依然为其提供帮助，与向蓉构成共同贩卖、运输毒品罪。故该上诉理由不成立，本院不予采纳。
关于上诉人向蓉及其辩护人提出，在其家中查获的片剂及块状物的毒品含量极低，不属于毒品，原审判决对其量刑过重的上诉理由和辩护意见。经查：（1）经鉴定，在向蓉家中查获的片剂中检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为0.92%，净重316.71克；块状物中检出海洛因成分，海洛因含量为21.81%，净重14.9克，均属于刑法意义上的毒品；（2）向蓉还伙同他人共同从荆州市运输海洛因136.28克到宜昌市，意图向他人进行贩卖；（3）向蓉曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑三年，2012年11月12日刑满释放。上述事实，有搜查笔录、扣押物品清单、破案情况说明、鉴定意见、生效法律文书、证人证言及上诉人供述等证据证实。因此，原审判决认定向蓉与他人共同贩卖、运输海洛因136.28克；单独贩卖甲基苯丙胺片剂316.71克、海洛因14.9克的事实清楚，证据确实、充分。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项的规定，贩卖、运输海洛因、甲基苯丙胺50克以上的，最低应处十五年有期徒刑。向蓉在共同犯罪中系主犯，其贩卖、运输海洛因、甲基苯丙胺数量达467.89克，其中151.18克含量较高，依法应当在十五年有期徒刑以上量刑；同时，向蓉系累犯和毒品再犯，依法应予从重处罚。因此，原审法院对其判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产，量刑适当。故该上诉理由和辩护意见不成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人向蓉、王忠林违反国家毒品管理法规，明知是毒品而予以贩卖、运输，其行为均构成贩卖、运输毒品罪。其中，向蓉与王忠林共同贩卖、运输海洛因136.28克，在共同犯罪中，向蓉起主要作用，系主犯；王忠林起次要作用，系从犯。向蓉还单独贩卖甲基苯丙胺片剂316.71克、海洛因14.90克。原审判决认定的事实清楚，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。原审判决在援引法律条文时，遗漏《中华人民共和国刑法》第二十六条第四款，本院予以补正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 黄琦雯
审判员 张 凯
审判员 赵胜军
二〇一六年六月二十三日
书记员 王金萍