景德镇市珠山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）珠刑初字第165号
公诉机关景德镇市珠山区人民检察院。
被告人徐芳，绰号“芳芳”，女，汉族，初中文化，无业，户籍所在地和住址均为景德镇市珠山区。因涉嫌犯开设赌场罪，2014年10月9日被景德镇市公安局珠山分局刑事拘留，同年10月23日被逮捕，同年11月14日被景德镇市公安局珠山分局取保候审，2015年6月30日被逮捕。现羁押于景德镇市看守所。
辩护人何文东，系江西景之元律师事务所律师。
被告人朱某某，绰号“小吉”、“小嘴”，男，汉族，初中文化，公司职工，户籍所在地和住址均为景德镇市珠山区。1985年8月因盗窃被劳动教养二年，1994年1月7日因犯流氓罪被景德镇市珠山区人民法院判处有期徒刑二年零六个月。因涉嫌犯开设赌场罪，2014年12月3日被景德镇市公安局珠山分局取保候审，2015年6月30日被逮捕。现羁押于景德镇市看守所。
景德镇市珠山区人民检察院以景珠检公诉刑诉（2015）149号起诉书指控被告人徐芳、朱某某犯开设赌场罪，于2015年7月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年8月19日公开开庭审理了本案。景德镇市珠山区人民检察院指派检察员王亚琼出庭支持公诉。被告人徐芳及其辩护人何文东、被告人朱某某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
景德镇市珠山区人民检察院指控，2012年5月至2014年9月，被告人徐芳伙同喻某某、童某、“瘦子”、李某、“有根”、“老妈头”、“根某”（七人均在逃）等人在景德镇市广场北路聚景宾馆后面的光明巷10号新村花苑5栋102室摆放两台打渔赌博机，以人民币兑换虚拟分的方式组织多人进行赌博。前期两台赌博机可同时供14人使用，后期可同时供12人使用。被告人徐芳负责赌场日常事务管理，占有一股。2013年5月，被告人朱某某应喻某某之邀在赌场负责技术维护，喻某某答应给被告人朱某某半股。2013年12月至2014年2月份间，邹某太（已另案处理）占15%干股，两个月共获得人民币3、4万元左右。赌场开设期间，徐芳从中获利人民币20余万元。朱某某分得人民币1万元左右。
上述指控，公诉人当庭出示并宣读了以下证据材料，书证：到案经过、常住人口信息、刑事判决书、行政处罚决定书、扣押收缴清单、情况说明；证人邹某太等人的证言；二被告人的供述和辩解；现场指认笔录、辨认笔录。公诉机关认为，被告人徐芳、朱某某违反我国社会管理秩序，利用打渔赌博机开设赌场，摆设的赌博机可同时供10人以上进行赌博，违法所得数额累计20余万元，二被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款和第二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究二被告人的刑事责任。
本案在开庭审理时，公诉人当庭追诉二被告人的行为构成情节严重。
被告人徐芳对公诉机关指控的罪名无异议，但提出其开设赌场期间未获利，也没有分给邹某太3、4万元的获利。其辩护人提出，公诉机关指控徐芳获利20余万元，其行为构成情节严重，事实不清，证据不足，不应认定。
被告人朱某某对公诉机关指控的罪名无异议，但提出其只是帮朋友的忙，朋友出于感谢给其5000元和2条烟。
经审理查明：2012年5月左右喻某某、“童某”、“瘦子”、“李某”、“有根”、“老妈头”、“根某”等人（均在逃）在市广场北路聚景宾馆后面的光明巷10号新村花苑5栋102号房内摆放2台电子打渔赌博机，以人民币兑换虚拟分的方式供他人赌博，以获取非法利益。2台赌博机其中1台可供8人同时使用，另1台可供6人同时使用。因可供8人使用的赌博机所占地方较大，后换成了1台可供6人同时使用的赌博机。被告人徐芳因其男友喻某某是股东，在赌场开业时，就负责赌场的日常管理。2013年5月因“根某”退股，徐芳就接了“根某”的股份并继续负责赌场的日常管理。2013年5月被告人朱某某应喻某某的邀请负责赌场内赌博机的技术维护，喻某某许诺给朱某某赌场半股的股份。2014年9月该赌场被关闭。赌场开设期间，徐芳违法所得人民币20余万元，朱某某违法所得人民币1万元左右。2013年12月至2014年2月间，邹某太（另案处理）在该赌场占15%的干股，2个月在该赌场违法所得人民币3万至4万元。
上述事实，有公诉人当庭出示、宣读，并经庭审质证、认证和确认的下列证据予以证实：
1、书证：（1）常住人口信息，证明两被告人作案时均系成年人及他们的身份信息。
（2）景德镇市公安局珠山分局行政处罚决定书、扣押、收缴清单，证明2014年2月15日，景德镇市公安局珠山分局对喻某某在四副村（地址为市广场北路聚景宾馆后面的光明巷10号新村花苑5栋102室）摆设赌博机的行为进行了行政拘留三日，收缴赌博机主板2台及赌资200元的处罚。
（3）景德镇市珠山区人民法院（93）刑字第140号刑事判决书，证明被告人朱某某曾因犯流氓罪被判处刑罚的情况。
（4）景德镇市公安局珠山分局刑警大队出具的到案经过，证明两被告人被公安人员抓获归案的情况。
（5）景德镇市公安局珠山分局刑警大队出具的情况说明，证明喻某某、童某、李某、“瘦子”、“有根”、“老妈头”、“根某”七人均未到案，公安机关在查实身份抓获后再另案处理。
2、证人证言：（1）证人邹某太的证言，证明3、4年前因被告人徐芳经常与其妻子在一起打牌而认识徐芳。2014年初其在躲避公安机关抓捕期间到徐芳与人合伙开设的赌场玩过电子赌博机，该赌场在市广场北路聚景宾馆后面的新村花苑小区内，内有2台打渔赌博机。赌场有7、8个股东，其只认识负责赌场日常管理事务的徐芳。2013年12月至2014年2月期间其从徐芳手中拿到赌场15%股份的分红计人民币3、4万元左右。
（2）证人王某芳的证言，证明景德镇市珠山区新村街道百眼井社区（地址为市广场北路聚景宾馆后面的新村花苑小区内）对面2012年就开了一家赌场，赌场开业后有不少人到里面玩。赌场2014年9月关门，开业期间偶尔停业过一段时间。
（3）同案人喻某某的证言，证明2014年2月15日凌晨，其在四副村（地址为市广场北路聚景宾馆后面的光明巷10号新村花苑5栋102室）摆放了2台赌博机，有2个人来赌博，收了200元赌资。
（4）参赌人员马某、汪某安证言，证明2014年2月15日凌晨他们在四副村（地址为市广场北路聚景宾馆后面的光明巷10号新村花苑5栋102室）“福某”开的赌场赌博，里面摆放了两台赌博机，后被公安机关抓获。
（5）证人万某琴的证言，证明2014年2月15日其在名叫“福某”的老板的赌场给赌博机做上分的工作，该赌场有两台打渔赌博机。
3、被告人供述：（1）被告人徐芳的供述，证明2012年5月喻某某、“童某”、“瘦子”、“李某”、“有根”、“老妈头”、“根某”、“小吉”等人在市广场北路聚景宾馆后面的新村花苑私房内摆放了2台打渔赌博机，供他人赌博。2台打渔赌博机1台可供8人使用，另1台可供6人使用，后供8人使用的因占地过大就换了1台可供6人使用的打渔赌博机。因其男友喻某某是股东，其平时在赌场负责日常管理事务。2013年5月因股东“根某”退股，其就接了“根某”的股份并继续在赌场负责管理，赌场的盈利是所有股东均分的。赌场开始时生意不太好，后来越来越好，至赌场关闭时每股按分成均可以分到20多万元。由于自己好赌，把应分到的20多万元钱全部打赌博机输掉了。2013年12月至2014年2月间，因邹某太的要求，赌场将15%的干股给了邹某太，邹某太在这2个月拿到了3、4万元。2014年2月15日赌场被公安机关查获，喻某某因此被行政拘留三日。“小吉”曾开过赌场，对打渔赌博机的情况比较了解，懂技术。
（2）被告人朱某某的供述，证明2012年左右，“福某”和徐芳在市广场北路聚景宾馆后面的新村花苑开设了一个带赌博性质的赌场。2013年5月因“福某”赌场的打渔赌博机出现了问题，其帮着解决了。“福某”就让其以后帮忙解决赌博机出现的技术问题，并许诺给其半个股份。赌场开设期间，“福某”给过其几次钱，其本人也从赌场拿过钱，总共从赌场获利1万元左右。
4、现场指认笔录和辨认笔录：（1）现场指认笔录，证明徐芳指认市广场北路聚景宾馆后面的光明巷10号新村花苑5栋102室就是其伙同喻某某等人利用打渔赌博机开设赌场的地点。
（2）辨认笔录，证明邹某太从12张不同女性的照片中辨认出5号徐芳就是在广场北路聚景宾馆后面新村花苑利用打渔赌博机开设赌场的人。徐芳从12张不同男性的照片中辨认出3号朱某某是与其共同开设赌场的人。朱某某从12张不同男性照片中辨认出5号喻某某就是2013年5月份以来和他共同开设赌场的“福某”。
上列证据来源合法有效，内容客观真实，已形成完整证据链，能够证实被告人徐芳、朱某某违反社会管理秩序，利用打渔赌博机开设赌场的事实。故上述事实清楚，证据确实充分，应予认定。
本院认为，被告人徐芳、朱某某以非法获利为目的，违反社会管理秩序，利用打渔赌博机开设赌场供他人赌博，违法所得3万元以上，情节严重，二被告人的行为均已构成开设赌场罪，应予处罚。公诉机关指控的犯罪事实与罪名成立。被告人徐芳及其辩护人提出公诉机关指控徐芳在开设赌场期间违法所得20余万元，其行为构成情节严重，事实不清，证据不足。被告人徐芳开设赌场的行为是否构成情节严重？本院认为，徐芳开设赌场违法所得20余万元的事实有其本人供述，另证人邹某太的证言也证实，2013年12月至2014年2月的2个月里，其在赌场获得人民币3、4万元，可印证该赌场的违法所得金额在3万元以上。根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款规定：“设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚”，其中第（四）项规定：“违法所得累计达到5000元以上”，同时该条第二款第一项规定：“数量或者数额达到第二条第一款第（一）项至第（六）项规定标准六倍以上的”构成情节严重。根据上述条款规定，只要违法所得金额在3万元以上，就构成情节严重。而本案赌场的违法所得金额远不止3万元，因此被告人徐芳、朱某某的行为，均构成情节严重。综上，对徐芳及其辩护人提出的不构成情节严重的辩解及辩护意见，不予采纳。被告人朱某某提出其违法所得只有5000元的辩解，与本案查明的事实不符，不予采纳。被告人徐芳在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人朱某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法可减轻处罚。据此，根据二被告人所犯罪行与情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人徐芳犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日开始计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月30日起至2019年5月23日止。罚金限判决生效之日缴纳。）
二、被告人朱某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日开始计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月30日起至2017年6月29日止。罚金限判决生效之日缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省景德镇市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 程 红
人民陪审员 张仁龙
人民陪审员 秦娅瑾
二〇一五年九月三十日
书 记 员 熊龙飞