浙江省乐清市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0382刑初1922号
公诉机关浙江省乐清市人民检察院。
被告人张先兵，男，1990年12月23日出生于湖南省洪江市，侗族，小学文化，无业，住洪江市。因涉嫌贩卖毒品罪于2016年7月12日被乐清市公安局刑事拘留，同年8月18日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。
指定辩护人谢亮亮，浙江浙虹律师事务所律师。
被告人补家林，男，1991年1月5日出生于湖南省芷江侗族自治县，苗族，小学文化，无业，住芷江侗族自治县。曾因犯贩卖毒品罪于2014年11月18日被乐清市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元，于2015年6月5日释放；因吸毒于2016年5月31日被乐清市公安局决定行政拘留十五日。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年5月31日被乐清市公安局刑事拘留，同年7月1日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。
指定辩护人陈旭静，浙江合众律师事务所律师。
乐清市人民检察院以乐检公诉刑诉（2016）1899号起诉书指控被告人张先兵、补家林犯贩卖毒品罪，于2016年9月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。乐清市人民检察院指派检察员赵雷海出庭支持公诉，被告人张先兵及其辩护人谢亮亮、被告人补家林及其辩护人陈旭静到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年5月开始，被告人张先兵和张成林（拘留在逃）在乐清市虹桥镇贩卖毒品，并雇佣被告人补家林在乐清市虹桥镇连桥、瑶岙一带负责抛送毒品。2016年5月31日11时许，公安机关在乐清市虹桥镇邵东吕村一出租房内将被告人补家林抓获，现场查获三包毒品。经温州市公安司法鉴定中心鉴定，三包毒品分别净重15.83克、4.4克、0.1克，均检出海洛因成分。
对于上述指控事实，公诉机关提供了相关的物证、书证、证人证言、被告人的供述和辩解、鉴定意见、检查笔录、辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人张先兵、补家林违反国家毒品管理法规，明知是毒品而予以贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究被告人张先兵、补家林刑事责任；被告人补家林系累犯、毒品再犯，应当从重处罚；被告人补家林系从犯，应当减轻处罚；被告人补家林系自首，可以从轻处罚。被告人张先兵如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。建议本院判处被告人张先兵八年以上九年以下有期徒刑并处罚金，判处被告人补家林四年以上五年以下有期徒刑并处罚金。
被告人张先兵自愿认罪，但对起诉书指控的毒品数量有异议，辩称其只将4.4克的毒品交给补家林，对于其他毒品，其不知情，也没有让补家林抛送过毒品，不应该承担责任。其辩护人提出如下辩护意见，张先兵仅对4.4克毒品承担刑事责任，张先兵对其余两包15.83克和0.1克的毒品不知情，现张成林未到案，补家林关于该两包毒品来源的供述前后矛盾，故张先兵不应对该部分毒品承担责任。同时张先兵具有如实供述、初犯以及犯罪未遂的从轻、减轻情节。
被告人补家林自愿认罪，并对起诉书指控其贩卖毒品的事实没有异议。其辩护人提出补家林具有自首、从犯、犯罪未遂的量刑情节。
经审理查明，2016年5月开始，被告人张先兵和张成林（拘留在逃）在乐清市虹桥镇贩卖毒品，并雇佣被告人补家林在乐清市虹桥镇连桥、瑶岙一带负责抛送毒品。2016年5月31日11时许，公安机关在乐清市虹桥镇邵东吕村一出租房内将被告人补家林抓获，现场查获三包毒品。经温州市公安司法鉴定中心鉴定，三包毒品分别净重15.83克、4.4克、0.1克，均检出海洛因成分。
另查明，2016年5月31日，被告人补家林在公安机关日常工作检查中被发现有吸毒行为，被采取强制措施后，如实供述了公安机关尚未掌握的贩毒行为。同年7月12日广州市公安局海珠区分局沙园派出所民警在广州市海珠区悦品四季酒店抓获了在逃的被告人张先兵。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、剪刀一把、黑色电子秤一个、封口袋若干条、手机一部以及物证照片，证实乐清市公安局禁毒大队民警从被告人补家林暂住处查获以上物品并予以拍照固定。
2、检查笔录，证实2016年5月31日11时许，乐清市公安局禁毒大队民警在乐清市虹桥镇邵东吕村进行日常工作检查时，发现未办理居住证的补家林，在对其尿检后，吗啡呈阳性，后在对其房间进行检查，发现其床底下有一条黑紫相间的袋子，该袋子内有三包用封口袋包装的毒品疑似物、一把剪刀、一个黑色电子秤及封口袋若干条，并在其身上查获手机一部。
3、扣押决定书、扣押清单，证实乐清市公安局禁毒大队民警将查获的海洛因疑似物三包、一把剪刀、一个黑色电子秤及封口袋若干条、手机一部予以扣押。
4、毒品当场称量记录，证实经乐清市公安局禁毒大队民警当场称重，在补家林暂住处查获的三包毒品疑似物毛重分别为17.04克、5.23克、0.39克。
5、理化检验报告，证实2016年5月31日，从补家林暂住处床底查获的三包毒品疑似物分别净重15.83克、4.4克、0.1克，均检出海洛因成分。
6、行政处罚决定书，证实补家林因吸毒于2016年5月31日被乐清市公安局决定行政拘留十五日。
7、刑事判决书、前科情况核实证明，证实补家林曾因犯贩卖毒品罪于2014年11月18日被本院判处有期徒刑一年，于2015年6月5日刑满释放；张先兵没有犯罪前科。
8、户籍证明，证实被告人张先兵、补家林作案时均已具有完全刑事责任能力。
9、抓获经过，证实2016年5月31日11时许，乐清市公安局禁毒大队民警在乐清市虹桥镇邵东吕村一出租房内抓获被告人补家林；同年7月12日广州市公安局海珠区分局沙园派出所民警在广州市海珠区悦品四季酒店抓获在逃的被告人张先兵。
10、被告人张先兵的供述与辩解，2016年7月12日在广州市公安局海珠区分局沙园派出所以及同月21日在乐清市看守所供述其于2016年5月份期间与补家林在乐清市虹桥镇合伙贩毒，其负责拿货和接电话，补家林负责送货，拿货是200元一克，卖出去280元一克，大概做了十几天，补家林被抓获，其就跑到广东来了。
2016年7月12日张先兵在广州市公安局海珠区分局沙园派出所出具了亲笔供词称其与补家林于2016年5月份在乐清市贩卖毒品，贩卖了十几天后，补家林被抓了，其就不做了。
2016年7月26日以及28日在乐清市看守所，张先兵供述称其和“张哥”（即张成林）于同年5月份开始合伙贩毒，其出资1000元和接吸毒人员电话，由“张哥”负责去购买毒品和管理贩毒用的银行卡，“张哥”将毒品交给补家林，其和“张哥”两人都有指挥补家林去投放毒品。其中7月28日还供述其回来当天早上看到补家林把“张哥”放在桌上的十几克毒品拿走，于是其就将自己的4克多毒品也交给了补家林。
2016年9月18日检察机关对张先兵询问时，张先兵供述称其与“张哥”在2016年5月初说好一起贩买毒品，其出资1000元，剩余由“张哥”出资。张哥负责购买毒品，然后将毒品交给补家林抛送以及管理贩毒用的银行卡，其负责接打吸毒人员的电话，然后告知“张哥”，让“张哥”打电话给补家林去抛毒。5月31日早上其刚回到乐清，其看到过补家林把放在桌上的十几克毒品拿走，便将早上自己捡到的4克多毒品交给补家林去卖。
11、被告人补家林的供述与辩解，2016年5月31日的询问笔录以及前四次讯问笔录（5月31日、6月1日、6月2日、7月1日）均供述其从2016年5月份开始帮“阿东”投送毒品，“阿东”给其每月3000元工资，包吃住。每次“阿东”会打电话让其拿多少毒品，然后其把毒品放在外面，再把放毒品的地点告诉“阿东”，再由“阿东”通知购买毒品的人去拿。其中5月31日的询问笔录和讯问笔录以及6月1日的讯问笔录均供述称在虹桥镇邵东吕村暂住处被抓获时查获的黑紫相间的袋子的剪刀和封口袋以及查获的毒品都是“阿东”交给他的。
2016年7月26日的两次询问笔录均供述，“阿东”还有一个合伙人叫“张哥”，其帮“阿东”和“张哥”贩毒毒品，其不清楚两个人如何分工，但两个人都有指挥其去丢放毒品。公安机关在暂住处查获的毒品都是“阿东”交给其的。之前因为“阿东”未到案，其出于朋友义气没有供述“阿东”的合伙人“张哥”。
12、辨认笔录，证实补家林所称的“阿东”就是被告人张先兵；补家林和张先兵所称的“张哥”就是张成林。
庭审中，被告人张先兵及其辩护人辩称张先兵仅提交了4.4克海洛因给补家林，仅对该部分毒品数量承担刑事责任，其余毒品张先兵不知情，不应承担相应的刑事责任。对于被告人张先兵的当庭辩解意见，本院认为被告人张先兵在侦查阶段能稳定供述自己与张成林共同商量贩卖毒品，所得利益均分，且有指派被告人补家林抛送毒品。被告人补家林也供述自己受张先兵和张成立的指派抛送毒品，故对于张先兵和张成林合伙贩毒并指派补家林抛送的事实可以认定，对张先兵辩称自己并未指使补家林贩卖毒品的辩解意见不予采信。对于张先兵仅对4.4克毒品承担刑事责任的辩解意见，本院认为，虽然补家林在庭审中关于三包毒品具体来自张先兵还是张成林的供述称因记忆原因有些模糊，但补家林在侦查阶段中均能稳定供述毒品来自张先兵，而事实上张先兵也承认有将毒品交给补家林。因张先兵事先有与张成林共谋贩卖毒品以及由补家林帮两人送毒品的意思联络，故不论毒品是张先兵自己交给补家林的还是张成林交给补家林的，因其二人的事先约定而应认定在张先兵意思表示范畴内，并未超出其共同犯意。因此，对被告人张先兵该点辩解意见不予采信。
本院认为，被告人张先兵、补家林违反国家毒品管理规定，明知是毒品仍予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人补家林曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应被判处有期徒刑以上刑罚之本罪，系累犯和毒品再犯，依法应从重处罚。被告人补家林受他人指使进行贩毒，在共同犯罪中起次要辅助作用，可认定为从犯；被告人补加林因吸毒被公安机关抓获后，如实供述司法机关尚未掌握的本人其他犯罪行为，可认定为自首，依法可予以减轻处罚。对被告人补家林辩护人提出的上述相关从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。俩辩护人还提出两被告人系犯罪未遂的辩护意见，本院认为两被告人系贩毒人员，其持有毒品的目的是为了贩卖，故从其住处查获了毒品应认定为既遂。但鉴于本案毒品并未流入社会，可对其酌情从轻处罚。公诉机关提出判处被告人张先兵八年以上九年以下有期徒刑，判处被告人补家林四年以上五年以下有期徒刑并处罚金的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第二款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张先兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币32000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月12日起至2024年7月11日止。）
二、被告人补家林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币20000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月31日起至2021年5月30日止。）
三、随案移送的作案工具手机一只、剪刀一把、电子秤一台、封口袋若干以及扣押于乐清市公安局的涉案毒品，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 朱文协
人民陪审员 廖焕志
人民陪审员 任世彬
二〇一七年一月四日
代书 记员 董 利