湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘01民终3491号
上诉人（原审原告）：陈某，男，1970年1月24日出生，汉族，住湖南省宁乡县。
委托诉讼代理人：吴红艳，湖南湘民律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李玉琴，湖南湘民律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：刘某，男，1987年4月23日出生，汉族，住湖南省宁乡县。
委托诉讼代理人：曾国强，宁乡县唯楚法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）：付某，男，1984年10月16日出生，汉族，住湖南省宁乡县。
委托诉讼代理人：曾国强，宁乡县唯楚法律服务所法律工作者。
原审被告：宁乡恒雅装饰有限公司，住湖南省长沙市宁乡县玉潭街道楚沩社区一环北路2号2楼。
法定代表人：付某，系公司负责人。
原审被告：黄某，男，1987年7月28日出生，汉族，住湖南省宁乡县。
上诉人陈某、付某、刘某因与原审被告宁乡恒雅装饰有限公司（以下简称恒雅公司）、黄某提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省宁乡县（2016）湘0124民初6224号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月24日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。本案现已审理终结。
陈某上诉请求：请求二审法院撤销一审判决第一项，依法改判付某、刘某赔偿陈某经济损失68054.11元。事实和理由：一审判决认定事实错误，导致陈某与付某、刘某之间的责任承担比例错误。付某、刘某包工包料后雇请陈某前来做工，陈某按付某、刘某的指示完成劳务活动，并从付某、刘某处领取报酬，二者之间应属雇佣关系。根据相关法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。付某、刘某作为陈某的雇主，应当对陈某在为其提供劳务过程中受伤造成的损失承担赔偿责任。业主黄某明知付某、刘某没有装修资质仍与其签订装修合同，在选任上存在过失。陈某自身亦存在相应过错。陈某在从事雇佣活动中遭受人身损害，构成8级伤残，造成各项损失共计113423.51元。综合各方的过错程度，黄某承担20%、付某、刘某承担60%、陈某承担20%的过错责任更为合理。其次，一审判决陈某自行承担60%的责任，有违社会公平的价值理念。
付某、刘某答辩称，一、我方与陈某的关系是承揽关系。二、陈某的受伤没有证据予以支持。三、陈某的受伤是其自身所致，与我方无关。
黄某答辩称，一、陈某在我的房屋受伤没有事实依据。二、陈某受伤后到一审开庭前都没有与我沟通。三、我方与陈某没有直接关系，涉案房屋是由恒雅公司承包的。
付某、刘某上诉请求：请求二审法院撤销一审判决第一项，依法改判付某、刘某在本案中不承担民事责任。事实和理由：一、付某、刘某与陈某之间系承揽关系，付某、刘某不应承担赔偿责任。付某、刘某所承接的装修工程，无论是公司成立之前的筹备之中还是公司正式挂牌成立之后，所接的装饰工程都是按水电、木工、油漆分项定作完成，在议价中根据房屋面积的大小、装修设计的繁简程度、劳动力市场价位及技术含量成分等方面，综合议定各项定做的报酬，经双方现场协定达成一致即可，付某、刘某一方只管工程质量与完工日期，其余均由承揽方自主安排，材料用业主的，所有工具由承揽人自备，食宿自理，人员不限，这些事实在一审中，付某、刘某提供了充分证据，特别是泥木工、水电工一致证明，所有装修工程都是分项定作而非承包，如此明显的事实，付某、刘某提供的所有证据一审既未否认也未支持。在本案中，付某、刘某对陈某在涉案房屋装修的泥工单方承揽中并无选任和指示的过失。一审中认定付某、刘某包工包料是错误的，付某、刘某仅是以包工的单包方式，而后将其中泥工一项定价8000元交给陈某定作完成，陈某承揽后完成少量工作，后经结算给付1000元。而一审却以承包为由，判付某、刘某承担部分赔偿责任，适用法律不当，违背客观事实。二、一审判决认定的事实缺乏依据。在第一次开庭时，陈某尚未提供任何证据证明其受伤的过程，而是开庭后根据相关人员的提示，提供所谓的证据，证人在出庭作证时答非所问，前后自相矛盾。法院虽然调查了证人谢某，但谢某仍然不是第一现场目击证人，系传来证据，陈某左眼受伤仅只有其自述及庭后提供所传来的证据，事实仍然是不清楚的。三、本案一审程序违法。本案陈某于2016年11月24日向一审法院提起诉讼并受理，举证期限至2016年11月24日，定于2016年12月29日开庭审理，在开庭前一天，陈某以遗漏诉讼主体为由要求延期，推至2017年1月20日开庭，如期开庭后仅等待判决，而被上诉人却于开庭后又提交证据，且于2017年3月2日再次开庭，并被一审采信，程序明显违法。
陈某辩称，一、刘某、付某的上诉理由不成立，刘某、付某与黄某之间是承揽关系。二、陈某受伤时恒雅公司尚未成立，一审判决黄某作为房主承担责任是合适的，但是刘某、付某与陈某之间系雇佣关系而非承揽关系，一审过程中刘某、付某并未提供任何证据证明其与陈某之间系承揽关系，因此一审认定的事实是错误的。三、我方请求二审法院对本案依法进行改判，对陈某受伤的责任承担比例重新划分，由刘某、付某承担主要责任，黄某承担过失责任，陈某仅承担未经安全注意义务的次要责任，最多承担20%。
黄某述称，没有意见。
陈某向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判令付某、刘某、恒雅公司、黄某赔偿陈某各项经济损失178989元。2、付某、刘某、恒雅公司、黄某承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：2016年7月25日，陈某在宁乡县××金色××小区××单元××号住宅从事泥工工作时，陈某在拉扯样线时，线头钢钉弹入陈某左眼，导致陈某受伤。陈某伤后在长沙市第一医院住院治疗12天。2016年11月10日，陈某的伤情经长沙市楚沩司法鉴定所鉴定，被鉴定人陈某左眼球穿通伤，角膜穿通伤伴虹膜嵌顿，化脓性眼内炎，视神经损伤，致左眼视力0.1,构成8级伤残；误工期为90天,护理15天，营养30天。另查明，恒雅公司成立于2016年8月30日。黄某将位于宁乡县玉潭镇“金色夏威夷”小区八栋一单元1302号房屋的装修以包工包料的形式承包给付某、刘某。付某、刘某又以包工的形式，将泥工部分的装饰承包给陈某。
一审法院认为，本案争议的焦点是陈某与付某、刘某之间是否形成雇佣关系；陈某是否在从事泥工活动中受到伤害；黄某与付某、刘某之间是否形成承揽关系，黄某是否应当为陈某所受伤害承担赔偿责任。陈某是否在宁乡县××金色××小区××单元××号住宅从事泥工工作时受伤，有陈某的陈述，付某、刘某承认将宁乡县玉潭镇“金色夏威夷”小区八栋一单元1302号房屋装饰的泥工部分承包给陈某，有陈某伤后小区物业公司员工谢某的证实，有出租车司机陈某送陈某至长沙市第一医院治疗的证明及住院病历等证据，形成完整的证据链，应认定陈某在宁乡县玉潭镇“金色夏威夷”小区八栋一单元1302号房屋从事泥工活动中受到伤害。根据建设部（现为“住房和城乡建设部”）《家庭居室装饰装修管理试行办法》第二条“本办法所称家庭居室装饰装修，是指居民为改善自己的居住环境，自行或者委托他人对居住的房屋进行修饰处理的工程建设活动”。第六条第一款“凡承接家庭居室装饰装修工程的单位，应当持有建设行政主管部门颁发的具有建筑装饰装修工程承包范围的《建筑业企业资质证书》”。第七条“凡没有《建筑业企业资质证书》或者建设行政主管部门发放的个体装饰装修从业者上岗证书的单位和个人，不得承接家庭居室装饰装修工程”之规定，凡承接家庭居室装饰装修工程之单位，应当持有《建筑业企业资质证书》，黄某将位于宁乡县玉潭镇“金色夏威夷”小区八栋一单元1302号房屋的装修以包工包料的形式承包给没有建设施工资质的付某、刘某，且没有提供相应的安全条件，具有明显过错。付某、刘某将房屋的装修装饰的泥工部分承包给没有个体装饰装修从业者上岗证书的陈某，故黄某、付某、刘某应对陈某的损失承担赔偿责任。陈某受伤时恒雅公司尚未成立。恒雅公司不应对陈某的损失承担赔偿责任。陈某作为一名长期从事泥工的完全民事行为能力人，应当预见自已的行为可能造成自已的伤害而疏忽大意，且未采取必要的安全防护措施，本身存在重大过错，应当减轻他方的赔偿责任。陈某受伤共用去医疗费9899.21元，鉴定费1311.5元，残疾赔偿金65958元（10993元/年×20年×30%），因陈某没有固定职业，误工费按农林牧渔业标准计算至定残之前一日7690.5元（85.45元/天×90天）,护理费参照居民服务业计算1746元（116.42元/天×15天），住院伙食补助费酌情按每天60元计算，共计720元（60元/天×12天）,陈某要求付某、刘某等赔偿交通费的诉讼请求，因交通费己实际发生，一审法院酌情支持500元。陈某因事故导致身体残疾，造成一定的精神痛苦，陈某要求赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求，一审法院酌情支持12000元，营养费一审法院酌情支持1000元,被扶养人生活费12598.3元（陈某之母杨淑华，1944年5月10日出生，9691元/年×8年×30%÷3＝7752.8,陈某之父陈为政，1941年12月29日出生，9691元/年×5年×30%÷3＝4845.5）。陈某因此次事故共造成损失113423.51元。综上所述，导致陈某受伤系一果多因，根据各方当事人的过错程度，一审法院酌情认定陈某、黄某分别承担60%、20%，付某、刘某承担20%的过错责任较为适宜。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十四条第一款第（七）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的意见》第十条、第十七条第一、二款，第十八条第一款之规定，判决：一、由付某、刘某赔偿陈某医药费、残疾赔偿金、后期治疗费等经济损失22684.7元。此款限付某、刘某于本判决书生效之日起3日内付清。二、黄某赔偿陈某医药费、残疾赔偿金、后期治疗费等经济损失22684.7元。此款限黄某于本判决书生效之日起3日内付清。如未按本判决确定的期限履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回陈某其他诉讼请求。
本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。
本院二审查明的事实：黄某将位于宁乡县玉潭镇“金色夏威夷”小区八栋一单元1302号房屋的装修以包工不包料的形式承包给付某、刘某。
本院二审查明的其他事实与一审法院一致。
本院认为，本案的争议焦点为：一、陈某受伤原因的确定问题。从当事人陈述、证人王某、陈某的证人证言、陈某受伤后小区物业公司员工谢某的调查笔录、陈某就诊经过及治疗情况等证据，应可以确认陈某系在涉案房屋从事泥工活动中受到伤害，付某、刘某等人的主张与事实部分不符，本院不予采信。二、本案责任的承担问题。陈某作为一名完全民事行为能力人，在施工过程中未注意自身安全，不慎被钢钉伤到眼睛，自身存在重大过错，一审判令其承担60%的责任并无不当。付某、刘某将涉案房屋的泥工部分承包给没有相应资质的陈某，存在选任过失，一审判令付某、刘某承担20%的赔偿责任并无不当，本院予以维持。三、一审程序是否存在不当之处。经查阅一审卷宗，陈某追加当事人、举证质证、一审法院两次开庭、一审法院对证据的采信等并无违反法律之处，符合程序法的相关规定。
综上所述，陈某、付某、刘某的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1194元，由付某、刘某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 柳ＸＸ
代理审判员 赵康宁
代理审判员 常晓华
二〇一七年七月十一日
书 记 员 蒋 懿
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。