陕西省延安市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）陕06刑初15号
公诉机关陕西省延安市人民检察院。
被告人李小明，男，1969年12月2日生，汉族，小学文化，无业。1991年6月22日因犯抢劫罪被判处死刑，缓期二年执行。2008年6月26日刑满释放。2016年6月19日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，2016年7月26日被执行逮捕。现羁押于子长县看守所。
指定辩护人白云峰，陕西常鸣律师事务所律师。
被告人刘军利，男，1965年5月7日生，汉族，高中文化，无业。2011年11月23日因犯盗窃罪被陕西省户县人民法院判处有期徒刑五年，2015年9月14日刑满释放。2016年6月19日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，2016年7月26日被执行逮捕。现羁押于子长县看守所。
延安市人民检察院以延检诉发刑诉（2017）2号起诉书指控被告人李小明、刘军利犯贩卖毒品罪，于2017年2月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行审理。延安市人民检察院指派代理检察员边峻新出庭支持公诉，被告人李小明及其指定辩护人白云峰，被告人刘军利均到庭参加诉讼。现已审理终结。
延安市人民检察院指控，2016年6月16日，在子长县公安局安排下吸毒人员孙某某电话联系被告人刘军利欲购买200克海洛因，刘军利遂电话联系被告人李小明购买毒品。2016年6月17日，李小明在西安市五路口万达广场将从曹某（在逃）处取得的海洛因样品交给刘军利，并约定每克海洛因售价400元。刘军利携带样品在西安市长安区韦曲镇“福星宾馆”403房间与孙某某谈好以每克700元的价格向特情民警装扮的购毒人员出售200克海洛因。2016年6月18日中午，李小明驾驶陕A6TT**号黑色奥迪车将从曹某处取得的毒品送至西安市凤城二路“全季酒店”楼下交给刘军利进行贩卖，后又伙同刘军利共同进入全季酒店812房间与特情民警假扮的购毒人员进行交易，被当场抓获，现场查扣疑似毒品可疑物两大包。经鉴定：①号检材净重100.5克，检出海洛因，含量为24.24%；②号检材净重100.7克，检出海洛因，含量为23.78%。上述事实有被告人供述、证人证言、鉴定意见相互印证，足以认定。依照《中华人民共和国刑法》第二百四十七条之规定，指控被告人李小明、刘军利构成贩卖毒品罪，请求依法判处。
被告人李小明提出其从不吸毒、贩毒，因狱友刘军利多次催促联系才帮助购买毒品，他本就有中止犯罪想法。他系曹某指使才将毒品送给刘军利。其辩护人提出本案属于公安人员控制下交易，钱货未两清，李小明的行为属于犯罪未遂。
被告人刘军利提出他不吸毒、贩毒，案发前系其狱友孙某某一直打电话让其联系毒品，引诱他犯罪，孙某某在李小明中止犯罪无法进行毒品交易时，给他亮明了公安特情的身份，并承诺事成之后公安机关会给其现金奖励。
经审理查明，2016年6月16日，在子长县公安局办案人员的安排下吸毒人员孙某某多次电话联系被告人刘军利购买毒品，刘军利遂电话联系其狱友被告人李小明帮助购买。2016年6月17日，李小明在西安市五路口万达广场将从上线曹某（在逃）处取得的海洛因样品交给刘军利，并约定每克海洛因400元。刘军利携带样品在西安市长安区韦曲镇“福星宾馆”403房间与孙某某谈好以每克700元的价格向民警装扮的购毒人员出售200克海洛因。2016年6月18日中午，李小明驾车将从曹某处取得毒品送至西安市凤城二路“全季酒店”楼下交给刘军利，李小明又与刘军利共同进入全季酒店812房间与民警假扮的购毒人员进行交易，被公安人员当场抓获。现场查扣疑似毒品可疑物两包，经鉴定，①号检材净重100.5克，检出海洛因，含量为24.24%；②号检材净重100.7克，检出海洛因，含量为23.78%。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、被告人李小明供述，2016年6月16日11时许，刘军利给他打电话问有没有海洛因，他说可以弄到（他知道他朋友曹某那里有毒品），刘问多少钱一克，他说一般每克400元。2016年6月17日16时许，刘军利给他打电话要海洛因样品，他就给曹某打电话，后去莲湖区唐乐宫洗浴中心找到曹某，曹某给了他一小包海洛因毒品。2016年6月17日，他给刘军利打电话，刘军利让他到五路口的万达广场等着，不一会刘军利就来了，给了刘军利样品以后他就走了。6月18日刘军利给他打电话说他陕北的朋友来了，要东西了。他就给曹某打电话说陕北买毒品的人来了，要200克的海洛因毒品，曹某说其把毒品放在了西安市万达广场南边的花池里了。上午10时许，刘军利给他打电话说陕北朋友已到路上了，让他把东西准备好，他说东西已经准备好了，让到万达广场去找。刘军利说陕北的老板不放心，让他把东西拿到凤城二路去。他说他不做了。刘军利又给他打电话说他的陕北朋友大老远的来了也不容易，非让他过去。他也想了一下，曹某把东西给他让他去卖，但是他没有做成这笔交易，他面子上也过不去。刘军利一直打电话催他,他就在万达广场的花池里把毒品找上，开车来到了凤城二路他们说的那个宾馆对面。等了一下刘军利就和一个男子下来上了他的车，刘军利坐在副驾驶座上，另一个男子坐在后面，他把放在他腿上纸盒子里装着的毒品给了刘军利,让拿着去交易，刘军利要给他5000元订金，他没要。刘军利拿着毒品就和那个男子下车走了。他不放心，就把车停好跟着去了宾馆。他们三人一起上了楼，到了812房间,刘军利把东西打开给买家看，刚打开公安人员就进来把他们当场抓获。曹某是湖南郴州人，说他西安认识人多，如果有人要毒品就到他那里来拿，这是他和曹某第一次做毒品生意。
2、被告人刘军利供述，2016年6月16日孙某某打电话让他帮忙找点海洛因毒品，并说过来跟他见面谈。两个小时之后，他给李小明打电话说，有人要购买点海洛因。17日中午，他给李小明打电话说人已经到了，在五路口地铁站，让给他点儿样品，当时李小明在五路口的万达广场，他过去之后，李小明从裤子兜里掏出一个用卫生纸包裹的海洛因样品给了他，李小明说“东西”都是别人的，以每克400元的价格买。让他适当加点价，他给孙某某说了之后，孙某某说每克算500元，然后再给老板按每克800元的价格销售。他拿着样品到了五路口地铁口给了孙某某，他和孙到韦曲他开的粮油门市附近，孙某某登记了房间，试过样品说没问题，并且说把试样品的图片给老板发过去了，老板也给其发了装有钱的袋子的照片，孙某某和他说成一克700百，要200克，800元每克老板觉得太贵了。最后以700元每克的价格卖给孙某某的老板，每克共赚200元。孙某某说如果把李小明“钓”来了，能获利4万元，给他分2万元。18日早上，他给小明打电话让小明到韦曲来交易，小明说韦曲太远了，让他到五路口来。然后他和孙某某到了五路口附近万达广场，他给李小明打电话说，他到万达广场了，小明就过来了。他对李小明说对方是陕北人，对五路口不熟，到二环或三环交易，小明说不弄了。孙某某说老板已经来了，不能让事情黄了。他和孙某某到了孙某某老板住的“全季酒店”812房间，孙某某的老板给了5000元的订金，孙某某把订金给了他。他给小明打电话说对方已经给了5000元的订金，小明让他在“全季酒店”门口等着。过了40分钟，小明开着车停在了酒店的对面。他上了小明的车，红星站在车门口，他给了小明5000元订金，小明说不要，然后小明从车的正驾驶车门的兜里取出一个袋子，给到他手里，让他拿上，然后他和孙某某返回酒店。小明也跟着他，他们三人一起到了全季酒店812房间，见到了孙某某的老板，老板让验一下货，这时民警进来把他们抓住了。6月18日他让李小明把毒品送到凤城五路全季酒店时，李小明不交易了，孙某某才告诉他是配合警察钓鱼了，并告诉他有奖金，他才说服李小明继续交易。他没和子长县公安局民警接触联系过，孙某某告诉他配合执法前，他不知道特情执法的事情。
3、证人孙某某证言证明，2016年6月16日上午10时许，他给刘军利打电话说要180克冰毒，20克海洛因，刘军利说可以，下午给他回话。当天下午刘军利回电话说没有冰毒，只有海洛因，他说那就弄100克海洛因，刘军利说行，之后他又对刘军利说海洛因要200克。17日他来到西安刘军利在西安五路口把他接到长安区韦曲的一个粮油店里，掏出一小包海洛因毒品样品，让他试货，他在附近的“福星宾馆”开了403房间吸食样品。刘军利说一克500元，他说他给老板每克算800元，刘军利说不敢给算的太高，以后还能继续来往，他说没事，就按800元每克算。6月18日7时许，他和刘军利吃饭时说，他的老板嫌一克800太贵了，一克700咋样，他们还能挣4万元，他承诺给刘军利分2万元，刘军利说行。吃过饭后，他和刘军利坐地铁来到五路口，公安民警ＸＸ伪装的购买毒品的人说来到西安了，他对刘军利说他的老板取货来了，刘军利给其上线打电话要货，十分钟左右后，其上线就过来了，他对刘军利说，让其上线把毒品拿上走，刘军利说上线不过去，让他的老板过五路口来，他对刘军利说，他老板带的钱多不安全，刘军利说那可能弄不成了，然后其上线就走了。他对刘军利说直接过他的老板那里，然后他和刘军利来到凤城路“全季酒店”，ＸＸ把他和刘军利接到房间，经商谈ＸＸ说先给5000元的订金，让他们去取货，刘军利问上线行不行，对方说行，让他们在酒店的门口等着，他和刘军利下楼时，把订金给了刘军利。大约二十分钟，刘军利的上线开着一辆奥迪车在酒店对面停着，刘军利坐到副驾驶室内，他坐在副驾驶的后排，刘军利给上线看了订金，上线从正驾驶车门侧面的兜里取出一个袋子，给了刘军利，并嘱咐刘军利拿好，然后他和刘军利就拿着袋子上楼。结果刘军利的上线也跟他们来了，刘军利拿着袋子，他们到了房间内，ＸＸ要再次验货，ＸＸ打电话说让把钱送过来，十几秒之后冲进来一些民警，将刘军利与他的上线抓获。
4、检查笔录、扣押清单指认照片证明，公安人员经过对李小明、刘军利二人进行检查，从李小明处扣押一台黑色索尼手机、一部黑色小手机；从刘军利身上扣押海洛因两包，黑色手机BDBOO一部。
5、（陕）公（延）鉴（理化）字（2016）126号鉴定意见、西安交通大学法医学司法鉴定中心（2016）毒检字第209号鉴定意见证明，送检的1号检材净重100.5克，检出海洛因，含量为24.24%。送检的2号检材净重100.7克，检出海洛因，含量为23.78%。
6、受案登记证明，2016年6月18日8时许，子长县公安局巡特警大队民警ＸＸ接特情报称，在西安市凤城二路“全季酒店”812房间内破获毒品案件。
7、通话记录证明，证人孙某某与被告人刘军利通话情况，刘军利与李小明的手机通话情况。
8、民警ＸＸ关于归案、现场抓捕情况及照片证明，2016年6月16日，子长县公安局巡特警大队民警得到特情人员孙某某提供的线索后，6月18日赶赴西安，并安排大队民警乔装成购买毒品者，当天上午11时许与贩卖毒品者商量共购买200克海洛因毒品，每克700元，并确定好在西安市凤城二路的全季酒店交易毒品。同年6月18日14时许，刘军利、李小明来到西安市凤城二路的全季酒店812房间，与大队乔装民警交易毒品时，被当场抓获。在刘军利手中查获一个灰色硬纸盒，里面装着两个透明的封装塑料袋装有的白色块状疑似海洛因毒品。
9、陕西省公安机关毒品收据证实，子长县公安局收到巡特警大队移交的刘军利、李小明涉嫌贩卖毒品案疑似海洛因两大包。
10、户籍信息证明，被告人李小明生于1969年12月2日，刘军利生于1965年5月7日。
11、陕西省高级人民法院（1991）刑一上字第7号刑事判决书及释放证明，被告人李小明曾因犯抢劫罪被判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身。2008年6月26日刑满释放。
12、陕西省西安市中级人民法院（88）刑初字第8号刑事判决证明，1988年10月15日被告人刘军利曾因犯故意杀人罪，被西安市中级法院判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身。2008年5月19日被渭南市中级人民法院裁定假释。陕西省户县人民法院（2011）户刑初字第00222号刑事判决及释放证明，2011年11月刘军利曾因犯盗窃罪被户县人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金20000元。2015年9月14日刑满释放。
以上证据相互关联、相互印证，足以认定。
本院认为，被告人李小明、刘军利违反国家对毒品的管理规定，居间贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。鉴于本案存在公安特情犯意、数量引诱并控制下交易，二被告人均无贩毒史，属从中帮助贩卖，依法对二被告人均可减轻处罚。被告人刘军利系累犯，依法从重处罚。刘军利在卷提出特情孙某某在交易毒品之前就向其亮明身份，并且承诺公安机关现金奖励的供述，经退查，此节没有证据印证，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第六十五条、第二十五条、第二十六条、第二十七条之规定，判决如下：
一、被告人李小明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月19日起至2026年6月18日止），并处罚金5000元。
二、被告人刘军利犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月19日起至2026年6月18日止），并处罚金5000元。
如不服本判决，可在接到本判决次日起十日内，通过本院或直接向陕西省高级人民法院提出上诉，书面上诉的应交上诉状正本一份，副本两份
审 判 长 黄延峰
审 判 员 张 娟
人民陪审员 常浩前
二〇一七年七月二十八日
书 记 员 齐 素