湖南省湘潭市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）潭中刑终字第114号
原公诉机关湖南省湘乡市人民检察院。
上诉人（原审被告人）ＸＸ，男，1979年8月10日出生，湖南省湘乡市人，汉族，初中文化，农民。2004年9月2日因犯抢劫罪被湖南省湘乡市人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金一万元。2007年12月28日因犯敲诈勒索罪被湖南省湘乡市人民法院判处有期徒刑三年六个月。2014年6月5日因涉嫌犯故意伤害罪被湘乡市公安局刑事拘留，同年6月18日被依法逮捕。现羁押于湘乡市看守所。
湖南省湘乡市人民法院审理湖南省湘乡市人民检察院指控原审被告人ＸＸ犯故意伤害罪一案，于二〇一四年十月二十七日作出（2014）湘法刑初字第243号刑事判决。原审被告人ＸＸ不服，向本院提出上诉。本院于2015年4月3日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2011年5月26日1时许，被害人谭某和钱某（已判刑）、吴某某等人在湘乡市工贸新区吃夜宵时，因吴某某接到被告人ＸＸ的电话，钱某作为吴某某的男朋友在电话里与被告人ＸＸ发生口角，钱某不服气要谭某利用吴某某的手机将被告人ＸＸ约了出来。不久当被告人ＸＸ来到工贸新区红歌汇前的公路边时，谭某即上前肩搭ＸＸ，要其道歉并将其摔倒在地，后又对其殴打，钱某则带领几名青年男子围住被告人ＸＸ。在谭某抱住从地上爬起的ＸＸ防止其逃跑时，被告人ＸＸ持匕首将谭某刺伤后逃跑，钱某率人持锅铲、匕首等凶器将被告人ＸＸ追打至工贸新区鼎龙大厦路口，致被告人ＸＸ受伤。经湘潭市龙城司法鉴定所鉴定，谭某的损伤属重伤。案发后，被告人ＸＸ的家属与谭某达成了赔偿协议，由被告人ＸＸ一次性赔偿谭某经济损失人民币20000元，取得了被害人谭某的谅解。
上述事实有被害人陈述、证人证言、鉴定意见、书证等证据予以证明，被告人亦有供述。
原判认为：被告人ＸＸ故意伤害他人，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人ＸＸ实施正当防卫明显超过必要限度造成重大损害，应当减轻处罚。被告人ＸＸ因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人ＸＸ如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。被告人ＸＸ犯罪后积极赔偿被害人的经济损失并取得其谅解，认罪态度好，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十五条第一款、第二十条第二款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十七条之规定，判决：被告人ＸＸ犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。
宣判后，原审被告人ＸＸ不服，上诉提出“已经赔偿了被害人的经济损失并得到谅解，量刑过重”，请求从轻处罚。
经审理查明：2011年5月26日1时许，被害人谭某和钱某（已判刑）、吴某某等人在湘乡市工贸新区吃夜宵时，因吴某某接到前男友即上诉人（原审被告人）ＸＸ的电话，吴某某的现男友钱某在电话里与ＸＸ发生口角，钱某很气愤，遂要谭某借用吴某某的手机以吴某某的名义发短信息将ＸＸ约出来。不久，当ＸＸ来到工贸新区红歌汇前的公路边时，谭某即上前用手搭在ＸＸ的肩上，要其向钱某道歉并将其摔倒在地，后又对ＸＸ进行殴打，钱某则带领几名青年男子围住ＸＸ。上诉人ＸＸ从地上爬起欲逃跑时，被谭某抱住，遂持匕首将谭某刺伤后逃离现场。随后，钱某率人持匕首、锅铲等凶器追打ＸＸ，钱某用匕首将上诉人ＸＸ刺伤。经湘潭市龙城司法鉴定所鉴定，谭某的损伤属重伤。案发后，上诉人ＸＸ的家属与被害人谭某达成了赔偿协议，上诉人ＸＸ赔偿了谭某经济损失20000元并得到了谅解。
上述事实，有经原审庭审举证、质证并经本院查证属实的下列证据予以证明：
1、被害人谭某的陈述。证明：2011年5月26日凌晨，他和女朋友易某、钱某及其女朋友吴某某（外号“思雨”）、张某某、周某某等人在湘乡市“红歌汇”歌厅旁边的“香辣跳跳蛙”吃夜宵。后来，吴某某接了一个男子的电话，钱某在电话里与那个男子吵了起来，事后他知道那个男子叫ＸＸ。随后，钱某把吴某某的手机交给他，叫他以吴某某的口气发短信息给ＸＸ，约ＸＸ出来。过了一个多小时，ＸＸ打电话给吴某某，吴某某就要ＸＸ过来。过了一会，吴某某说ＸＸ过来了，并用手指了一下。他看见ＸＸ站在“红歌汇”歌厅的大门前，就走过去，用手搭在ＸＸ的肩膀上，搂着ＸＸ往“香辣跳跳蛙”方向走，并问ＸＸ找吴某某干什么，为什么刚才与钱某通话时骂娘。ＸＸ没有回答，只是笑。走着走着，他就看见钱某带着几个青年男子朝他和ＸＸ冲过来。ＸＸ见状就想跑。他因喝了酒，就搂住ＸＸ将其摔倒在地上，接着还打了几下。钱某等人也趁机把ＸＸ围住。ＸＸ从地上爬起来想跑，被他从身后抱住。这时，ＸＸ就掏出刀子刺中了他的胸部，他就捂着胸蹲在地上，随后打的到医院急救，没有管钱某和ＸＸ之间的事情了。当天，他自己没有带刀子之类的凶器。钱某当时打赤膊，也不可能带什么凶器。
2、证人钱某的证言。证明：2011年5月25日晚上23时许，他和谭某、周某某、张某某以及“花样年华”的小姐吴某某、易某等人到湘乡市工贸新区的“跳跳蛙”吃夜宵。然后，吴某某就接了两个电话，他就叫吴某某吃夜宵时不要老是接电话。吴某某就说是她以前的男朋友老是缠着她，并请他同对方说一下，不要缠着她了。后来，吴某某的前男友又打电话过来，他就接过电话问对方是谁，对方回答“是你爷爷”，然后就把电话挂了。他很生气，就用吴某某的手机打电话过去，并和对方吵起来了。他问吴某某对方到底是谁，吴某某只是哭，什么也不讲。然后，他就叫谭某拿吴某某的手机以吴某某的口气给对方发短信，约对方出来。到了次日凌晨1时许，他吃完夜宵和张某某走到马路对面准备上车离开的时候，易某站在对面说来了一个男的，不知道是不是刚才同他吵架的那个男的。他一听，就马上跑了过去，一起吃夜宵的几个细伢子也跟着跑了过去。那个男的见他跑过来了，就想跑，谭某就抱住那个男的不让其走。当他跑到谭某面前时，那个男子挣脱谭某跑了，谭某捂着胸口倒在地下。他知道谭某中刀了，就去追那个男的，追到鼎龙宾馆时就追上了。那个男的见他和几个细伢子围了过来，就没有跑了，手里拿着匕首在空中胡乱挥舞。接着，一个细伢子给了他一把锅铲，他拿了锅铲就去抓那个男子拿刀的手，那个男子用匕首划伤了他的右手小臂，接着他抓住了匕首，但右手无名指和小指被划伤了。随后，他把匕首抢过来并对着对方的头部砸了一下，旁边的几个细伢子也围过来对着那个男子打了起来。当时，他自己没有带什么凶器在身上。事后，他知道那个男子叫ＸＸ，ＸＸ的头部和手也受了伤。
3、证人吴某某的证言。证明：2011年5月25日晚上，她和易某、钱某、谭某等人在“跳跳蛙”吃夜宵的过程中，接到了前男友ＸＸ的电话。在她讲话的时候，钱某抢过电话与ＸＸ发生了争吵并很快就挂了电话。钱某逼问她对方是谁，还要她带他去找对方。她知道钱某是要去打ＸＸ，所以就说不知道ＸＸ在什么地方。随后，钱某就把她的手机给了谭某，谭某就以她的口气发短消息给ＸＸ。大概过了十分钟，ＸＸ打电话来说到了“红歌汇”下面，并问她在哪里。然后她就告诉了谭某，谭某看见ＸＸ后就走过去跟ＸＸ讲话。他们两人在一起还没有一分钟，她就看见谭某蹲在地上，钱某等人就去追打ＸＸ。她和其他几个女的就把谭某送到医院去治疗去了。她没有看见钱某等人带什么凶器。
4、证人易某的证言。证明：2011年5月26日凌晨，她和男友谭某、王某及其男友张某某、吴某某及其男友钱某等人在“红歌汇”前面的“跳跳蛙”吃夜宵。后来，吴某某接了一个电话，钱某就问是谁，吴某某说是一个朋友ＸＸ，钱某就抢过吴某某的电话与ＸＸ吵了起来。吴某某为了证明ＸＸ只是她的一个普通朋友，就要ＸＸ到“跳跳蛙”来。过了十分钟左右，ＸＸ就过来了。然后，谭某就走了出去，在“红歌汇”歌厅前面接到了ＸＸ，并且两个人肩并着肩。这时，ＸＸ就从身上拿出一把匕首对着谭某的胸部刺了一刀，然后拔腿就跑。一起吃夜宵的人就赶忙跑过去，她们几个女的就把谭某送到医院救治，钱某等五、六个男的就去追ＸＸ去了。她没有看见钱某带凶器。
5、证人王某的证言。证明：2011年5月25日晚上11时许，她和易某、吴某某、丁某、谭某、钱某、张某某等人在“跳跳蛙”吃夜宵。后来，吴某某接到了ＸＸ打来的电话，钱某问是谁，吴某某就讲是一个同学。钱某就抢了吴某某的电话同对方讲话，钱某文对方是谁，对方讲是钱某爷爷，两人就发生了争吵。钱某觉得丢了面子，就要吴某某把ＸＸ约出来向他道歉。吴某某就约了ＸＸ到“红歌汇”歌厅的楼下。当她们吃完夜宵的时候，ＸＸ正好过来了，谭某就过去与ＸＸ讲话，当时距离她们有一、二十米远。他们两人讲了几句话之后，她就看见谭某坐在地上，而ＸＸ往鼎龙宾馆方向跑了。她们就赶忙过去看，发现谭某腹部被捅了一刀。然后，钱某等几个男的就去追ＸＸ去了，她们几个女的就把谭某送到了医院。
6、证人丁A的证言。证明：2011年5月25日晚上11点多，她和王某、易某及其男友谭某、吴某某及其男友钱某等人在“跳跳蛙”吃夜宵，当时吴某某接了一个电话，钱某就问是谁打的，吴某某讲是以前的男友ＸＸ。钱某就接了电话和ＸＸ吵了起来。后来，吴某某就打电话叫ＸＸ到“跳跳蛙”来。大约过了十分钟，ＸＸ一个人就过来了。然后，谭某就出去和ＸＸ站在“红歌汇”门口讲话。她看见谭某突然弯了一下腰，直起身后就和ＸＸ扭打起来了。这时，一起吃夜宵的四、五个细伢子就冲过去打ＸＸ，与ＸＸ扭打起来。ＸＸ就往“花样年华”KTV方向跑，钱某带着几个细伢子就去追ＸＸ去了。易某看见谭某蹲在地上就去扶他，然后发现他的胸口被捅伤了，流了不少的血，赶忙把他送到医院去了。
7、证人周某某的证言。证明：2011年5月25日11点多，他和张某某、谭某、钱某及其女友吴某某等人在“跳跳蛙”吃夜宵。后来，吴某某接了一个男子的电话，钱某抢过电话问对方是谁并吵了起来。快吃完夜宵的时候，他不知道钱某、谭某是什么时候走的。隔了一阵子，他听到外面吵得厉害，后来才知道是钱某、谭某与ＸＸ打了一架，双方都受了伤，但他没有看见打架的过程，只看见钱某受了伤一个人回到“跳跳蛙”店子里，是他送钱某去医院的。
8、证人张某某的证言。证明：2011年5月26日凌晨，他和钱某及其女友吴某某、谭某、周某某等人在“跳跳蛙”吃夜宵。后来，钱某不知为了什么事情抢了吴某某的电话并和对方吵了起来。凌晨1时许，他到鼎龙宾馆前面开了车子返回来准备接其他人时，看见谭某蹲在“红歌汇”前面的路边上，听说受了伤，那几个女的就把谭某送到医院去了。过了一会，钱某过来了，一只手被划伤了。钱某告诉他说是与吵架的那个男的打了一架，那个男的带了刀子。
9、现场方位图及照片。证明：案发现场的基本情况。
10、鉴定意见。证明：被害人谭某所受损伤为重伤。
11、调解协议、收条、谅解书。证明：案发后，上诉人ＸＸ赔偿了被害人谭某经济损失二万元并得到了其谅解。
12、刑事判决书。证明：上诉人ＸＸ的犯罪前科情况。
13、抓获经过。证明：上诉人ＸＸ被民警抓获归案的经过。
14、户籍资料。证明：上诉人ＸＸ的基本情况。
15、上诉人ＸＸ的供述与上述证据相符，能够相互印证。
本院认为：上诉人（原审被告人）ＸＸ实施正当防卫致人重伤，明显超过必要限度造成重大损害，系防卫过当，依法应当负刑事责任，其行为构成故意伤害罪，但是应当减轻处罚。上诉人ＸＸ因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。上诉人ＸＸ如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。上诉人ＸＸ积极赔偿被害人的经济损失并得到谅解，依法可以从轻处罚。关于上诉人ＸＸ提出的“已经赔偿了被害人的经济损失并得到谅解，量刑过重”的上诉理由，经查，原审判决在量刑时已经考虑了上诉人赔偿了被害人谭某的经济损失并得到谅解的量刑情节，对其量刑在法定刑幅度以内，并无不当，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 周孚林
审 判 员 李 晖
审 判 员 侯 钧
二〇一五年四月二十一日
代理书记员 李 望
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。