吉林省靖宇县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）吉0622刑初75号
刑事判决书
公诉机关靖宇县人民检察院。
被告人马某，男，1969年3月24日出生于吉林省靖宇县，汉族，小学文化，中共党员，户籍所在地吉林省靖宇县，因涉嫌贪污罪，于2017年5月17日被靖宇县人民检察院取保候审，2017年9月13日被本院取保候审。
辩护人崔莉君，靖宇县法律援助中心律师。
靖宇县人民检察院以靖检刑检刑诉〔2017〕68号起诉书指控被告人马某犯贪污罪，于2017年9月13日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2017年9月28日公开开庭对本案进行了审理。靖宇县人民检察院指派检察员武志越、王帅出庭支持公诉，被告人马某及其辩护人崔莉君到庭参加诉讼。现已审理终结。
靖宇县人民检察院指控，2012年被告人马某在靖宇县三道湖镇新农村担任村主任期间，利用协助靖宇县三道湖镇政府开展新农村国家扶贫蓝莓种植的职务之便使用马某1、李某、李某1的名义虚假申报蓝莓种植的亩数，非法套取国家扶贫蓝莓苗21312棵。被告人马某将其中的4662棵种植于自家耕地，将其中4000棵以个人名义送给杨某、陈某，被告人马某共计占用国家扶贫蓝莓苗8662棵，总价值47641元。
靖宇县人民检察院认定上述事实的证据如下：
1、任职证明、2012年财政扶贫项目申报表、三道湖镇蓝莓新农村蓝莓种植项目所需资金的请示、公示名单、物品发放名单；2、证人吴某、李某、李某1、杨树祥、杨某、陈某等人的证言；3、被告人马某的供述与辩解；4、户籍证明等其他证据。
靖宇县人民检察院认为，被告人马某利用职务之便，贪污扶贫款物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》刑法第三百八十三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。
被告人马某对公诉机关指控的事实有异议，认为其没有领取那么多的蓝莓苗，对证据无异议，请求从轻处罚。
辩护人崔莉君辩护认为，被告人马某租赁李某的土地为40亩，租赁李某1土地10亩种植蓝莓，是在二人同意情况下，租赁二人土地种植蓝莓。种植蓝莓户发放表上，虽然是被告人马某签写李某、李某1名领取蓝莓苗，但马某将蓝莓苗种植在租赁二人的土地上，是李某、李某1的真实意识表示，是有效的民事法律行为。被告人是主动到检察机关投案，有自首行为，且案件在审理期间，被告人已将贪污款项全部上缴，请求法庭对被告人从轻或减轻处罚。
经审理查明，2007年至2013年5月间，被告人马某任三道湖镇新农村村主任，2012年在国家给予靖宇县三道湖镇新农村扶贫种植蓝莓项目中，其利用协助三道湖镇政府给村民发放国家扶贫蓝莓苗的便利条件，用其儿子马某1的名义虚假报领蓝莓苗4662株，价值25641元。案发后，被告人马某于2017年5月10日主动到靖宇县人民检察院投案自首。案件在审理期间，被告人马某已将虚假报领的蓝莓苗，按价款全部上缴本院。
上述事实，有庭审中举证、质证的下列证据证明：
1、靖宇县人民检察院提请立案报告、立案决定书，证明被告人马某涉嫌贪污案件系靖宇县人民检察院职务犯罪检察部自行发现，2017年5月17日经检察长决定开始初查，靖宇县人民检察院于同日决定立案侦查。
2、到案经过，证明2017年5月10日，马某从长春回到靖宇县检察院职务犯罪部，主动说明犯罪事实。
3、靖宇县三道湖镇人民政府证明，证明马某2011年至2013年在三道湖镇新农村任村主任一职，负责村全面工作，2012年协助镇政府实施蓝莓项目，负责新农村扶贫蓝莓项目的具体实施和发放工作。
4、三道湖镇新农村蓝莓种植档案，证明三道湖镇政府于2012年4月26日向靖宇县财政局申请新农村蓝莓种植项目财政扶贫资金100万元。靖宇县财政局确定2012年财政扶贫项目为三道湖镇新农村蓝莓种植受益贫困户数43户、受益人口165人，中央、省财政扶贫资金100万元。
三道湖镇新农村村民代表会议记录，证明经村民集体讨论决定，实行分散种植及发放标准。有50人放弃种植蓝莓，并成立了种植协会。2012年5月10日新农村蓝莓种植项目进行了公示。2012年5月20日新农村确定蓝莓种植实施方案，对种植户名单进行了公示。
吉林蓝馨饮品有限公司带农户种植蓝莓协议书，证明吉林蓝馨饮品有限公司和三道湖农村及种植协会签订供苗协议，新农村种植面积450亩、每亩栽333株、每株5.5元，共计149850株、总金额824175元。
三道湖镇新农村2012年蓝莓种植户发放物品名单，证明马某1亩数14亩、领取蓝莓苗4662株；李某1亩数10亩、领取蓝莓苗3330株；李某亩数40亩、领取蓝莓苗13320株。
三道湖镇政府新农村蓝莓种植项目情况说明，村民种植蓝莓株行距过近，每亩种植405株，实际栽植370亩，虽然栽植亩数不足，栽植苗木仍为149850株。不影响蓝莓产量。
2012年11月10日三道湖新农村发展蓝莓种植项目经验收蓝莓已全部栽入地里，长势良好，符合标准，可以付款。
5、证人张某的证言，证明2012年三道湖镇开展扶贫蓝莓种植项目，其与新农村、支边村、岳家村、向阳村、三合村签的协议，提供蓝莓苗子，蓝莓果成熟后，其回收，各村干部与其一起去东北虎苗木基地看的蓝莓苗木，后在三道湖镇政府同各村干部协商订的价格，蓝莓苗每棵为5.5元，新农村蓝莓苗款824175元其已收到。
6、婚姻登记记录证明，证明2015年1月6日马某1（22062219900227501x）与毛中莎（220622199003085023）办理过结婚登记类业务。
7、证人马某1的证言，证明其系马某之子，2012年其未成家，同父亲马某共同居住，不应该享受扶贫待遇，2012年5月份，马某让其在发放物品名单上签名，自己不知道怎么回事，其是2015年结婚的。
8、证人吴某的证言，证明2010年至今其是三道湖镇新农村村文书，2012年马某召开村民会议研究过100万元蓝莓苗，每株5.5元的项目。公示名单上总共是370亩，财政所返还后的发放名单是450亩。在发放中马某领走了李某10亩，李某140亩，马某1的14亩的蓝莓苗子。
9、证人李某的证言，证明其家没有申请种植蓝莓，2012年三道湖镇新农村有种植蓝莓项目，马某问其种不种植蓝莓，自己表示不种，马某租其土地种蓝莓，自己同意了，蓝莓种植户发放表上的签字不是其本人签的字。
10、证人李某1的证言，证明其在外打工10多年了，我们村有一个种植蓝莓的项目，当时马某问其种不种植蓝莓，自己不在家就没种，马某租其土地种植蓝莓，自己同意，把大地10亩租给马某，小地块自家一直种玉米，自己没有在种植蓝莓合同上签过字。
11、证人王某的证言，证明其是三道湖镇新农村监督委员会委员，2012年国家给我们村100万元的蓝莓扶贫资金，一亩地可领333株蓝莓苗，每株价格是5.5元。
12、证人薄某的证言，证明2012年，其是三道湖镇新农村蓝莓种植协会副会长，马某担任村主任并负责，扶贫资金一共是100万元，其中83万元用于购买蓝莓栽子，14万元用于买薄膜、硫磺粉、打地等花销，3万元按照每亩地80元的标准发给蓝莓户了。
13、证人张某1的证言，证明其是新农村村民，其有10亩租给马某了，其没有参与蓝莓扶贫项目种植，李某把东大地的地也租给马某了。
14、被告人马某的供述与辩解，证明2007年至2013年5月其任三道湖镇新农村村主任，2012年三道湖镇党委批准新农村种植蓝莓国家给予扶贫资金100万元的项目，每棵蓝莓苗是5.5元,自己租了60亩地种植蓝莓，发蓝莓苗时，其把刘某、刘某1、马某1也报上，用他们的名义领取了蓝莓苗，将刘某、刘某1名领取的蓝莓苗种植在租用的60多亩地里了，将马某1虚报的蓝莓苗放到其家后园子里，尝试与美人松混种，有些苗死了，其把剩下的苗子移植到东大地租用的60多亩地里继续种植。
15、户籍证明，证明马某出生于1969年3月24日，具有刑事责任能力。
辩护人崔莉君向法庭提供下列证据：
1、农村土地租赁合同，证明被告人马某租赁李某土地为40亩，种植蓝莓及农作物。
2、证人李某出庭当庭作证，证明被告人马某租赁其土地为40亩种植蓝莓。
本院对控辩双方就刑事部分事实和证据提出异议的问题，经审查后认为；关于公诉机关指控被告人马某犯贪污罪的犯罪数额为47641元问题：经查，根据新农村村民代表大会纪要及新农村蓝莓种植实施方案记载，户口在本村，不在本村居住，但回本村种植农作物的农民享受参加蓝莓种植标准。证人李某、李某1的证实，2012年三道湖镇新农村有种植蓝莓项目，马某问二人种不种植蓝莓，二人表示不种，马某租赁二人的土地种植蓝莓，二人同意后，将土地租赁给马某种植蓝莓。种植蓝莓户发放表上，虽然是被告人马某签写李某、李某1名领取蓝莓苗，但马某将蓝莓苗种植在租赁二人的土地上，是李某、李某1的真实意识表示，是有效的民事法律行为，故应当将李某、李某1名下领取蓝莓苗在被告人马某的犯罪数额中扣除。应当认定被告人马某用其子马某1的名义虚假报领国家扶贫蓝莓苗4662株，价值25641元。故对辩护人崔莉君的辩护意见予以采纳。
本院认为，被告人马某任靖宇县三道湖镇新农村村主任期间，在国家给予新农村扶贫种植蓝莓项目时，其利用协助三道湖镇政府发放蓝莓苗的便利条件，用其子马某1名义虚假报领扶贫蓝莓苗4662株、价值25641元，数额较大，其行为已构成贪污犯罪，公诉机关指控其犯贪污罪的事实及罪名成立，本院予以确认。案发后，被告人马某主动到检察机关投案，如实供述了自己的犯罪事实，系自首，庭审中自愿认罪、悔罪、确有悔改表现，案件在审理期间，被告人已将贪污财物，按价全部上缴，依法可减轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第九十三条、第六十七条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人马某犯贪污罪，免予刑事处罚。
二、对被告人马某退缴的违法所得人民币25641元，依法上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省白山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 姜允国
审 判 员 赵洪伟
人民陪审员 高志玲
二〇一七年九月三十日
书 记 员 卢 婧