山西省晋中市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）晋中中法刑终字第44号
原公诉机关山西省介休市人民检察院。
上诉人（原审被告人）高某海，男。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年4月19日被刑事拘留，同年5月4日被逮捕。现羁押于介休市看守所。
辩护人兼诉讼代理人郝增明，山西旭日明律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人武某，男，系本案被害人。
原审附带民事诉讼原告人秦某宙，男，系本案被害人。
诉讼代理人苏某香，女，系秦某宙之母。
介休市人民法院审理介休市人民检察院指控原审被告人高某海故意伤害罪一案，于2013年12月25日作出（2013）介刑初字第154号刑事附带民事判决。原审被告人高某海不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。晋中市人民检察院指派检察员闫景磊出庭履行职务，上诉人（原审被告人）高某海、原审附带民事诉讼原告人武某、原审附带民事诉讼原告人秦某宙的诉讼代理人苏某香等均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定：2013年4月19日上午9时许，被害人武某、秦某宙随李某果前往位于介休市西大街由被告人高某海经营的梦特娇皮具店为张某忠索要欠款。在索要欠款的过程中，双方因言语不和发生争执、斗殴，被告人高某海从裤兜掏出一把折叠刀（钢制、刀身黑白相间）将被害人武某、秦某宙捅伤后，主动到介休市公安局北关派出所投案，并如实供述了自己的犯罪事实。被害人武某、秦某宙前往汾矿总医院抢救治疗，经汾矿集团公司职工总医院诊断，被害人秦某宙伤情为多发软组织裂伤（胸部、左前臂、左背部），被害人武某伤情为肝破裂、胃破裂、胸腹部刀刺伤、失血性休克。经介休市公安局法医学人体损伤程度，武某胸部损伤属于轻微伤，腹部损伤属于重伤；秦某宙躯干、四肢损伤属于轻微伤。经山西省介休市司法鉴定中心鉴定，武某的伤残等级为八级。
原判认定上述事实的证据有：
一、书证
1、高某海户籍证明。
2、汾矿集团公司职工总医院出具的诊断治疗建议书2份，载明秦某宙伤情为多发软组织裂伤（胸部、左前臂、左背部），武某伤情为肝破裂、胃破裂、胸腹部刀刺伤、失血性休克。
3、介休市公安局扣押物品清单，载明介休市公安局刑事侦查大队于2013年4月19日自高某海处扣押折叠刀一把（钢制、刀身黑白相间）。
4、作案工具照片一张。
5、介休市公安局北关派出所出具的情况说明，载明高某海于2013年4月19日自行到北关派出所投案。
二、证人证言
1、郭某程的证言，2013年4月19日8时许，李某果给我打电话，让我去市政府门口处等他。9点半左右，李某果让我去市政府旁边的梦特娇专卖店拿钱。我过去后看见李某果、秦某宙、武某在店内的沙发上坐着，梦特娇专卖店的老板（高某海）和两个我不认识的人在专卖店门口处坐着。后来李某果跟高某海去了专卖店的办公室，武某去了店内收银台处玩电脑，然后高某海出来不让武某在收银台那边玩电脑，两个人相互撕拽了几下后，高某海就把我们都叫到了办公室。后来老板娘（燕某萍）过来了，我就出了办公室，我不清楚里面发生了什么。后来李某果出来把店里的衣服架子推到，我看见高某海用一把匕首朝秦某宙、武某身上捅，然后秦某宙、武某就跑了。
2、李某霞的证言，2013年4月19日9时许，我和老板高某海在西大街梦特娇店内工作，有四、五个二十来岁的男子来到店中替人家要账。后来这几个在店内捣乱并踢打高某海，高某海没有还手并把这几个人喊进了库房，我听见里面吵闹。后来老板娘燕某萍来了，并和对方发生口角。后来看见有人推倒货架准备从库房出来时，高某海被几个人拦住。我正查看被推倒的衣架时，拦高某海的几个人就往外跑，高某海在后面追了出来，并让我报警，我就打了110。
3、燕某萍的证言，我系高某海的妻子。2013年4月19日9时许，店里的服务员李某霞告诉我店里有人闹事，问我要不要报警，我说先别报警。然后我进了店里办公室看见有几个围着高某海并威胁要钱。后来一个人把一个衣服架子给推倒了并说不让我们做买卖了。我就让李某霞报警，并给我们的债主河南某打电话。打电话过程中，我看见从办公室里面跑出一个人推了我一下就跑了，还有一个人拿着斧头要砍高某海，我劝他们无效。后来不知怎么回事，高某海跟我说他把人捅伤了，就一个人去了派出所投案。
4、张某忠的证言，介休市西大街梦特娇老板高某海欠我现金及利息共计11万元，我一直问他要钱他没有还给我，我找了一个叫李某果的人帮我要账。2013年4月19日9时许，李某果给我打电话说他找个几个人去要账时，和高某海打架了，李某果叫去的人被高某海拿刀捅伤了。但是我并知情李某果要帐的具体经过，也不知道他今天要去要账。
三、被害人陈述
1、武某的陈述，2013年4月19日早上，李某果叫上我、秦某宙去跟他要账。后来李某果就开车载上我、秦某宙去了西大街梦特娇专卖店，要账的过程中和该专卖店的老板发生了冲突，我和秦某宙被专卖店的老板捅伤了。
2、秦某宙的陈述，2013年4月19日早上，李某果叫上我、武某去跟他要账。后来李某果就开车载上我、武某去了西大街梦特娇专卖店，要账的过程中和该专卖店的老板发生了冲突，我和武某被专卖店的老板捅伤了。
四、被告人的供述
被告人高某海供述称，我欠张某忠本息合计共计11万元。2013年4月19日上午9时许，我到店内后看见李某果带着三个男青年来替张某忠要账，我就和他们说有什么去后面说，不要影响做生意。后来李某果和我到了后面，其余三个人在店内。后来我听见外面乱哄哄的，有人在故意捣乱，影响正常经营。我出去让他们停下，对方不但不理会反而打骂我，后来他们停下和我一起去了后面库房。我在那里还是想办法借钱，这时我老婆燕某萍推门进来并和要账的人解释，但他们却骂我老婆，我就劝我老婆出去了，李某果和一个男青年也跟着出去了，留下两个人在后面继续守着我。后来我听见外面吵闹，我以为有人打我老婆。当时我火大的不行，就从裤兜掏出匕首将守着我的两个男青年捅伤。后来我就让店员李某霞报警，我自己就去了派出所投案。
五、鉴定意见
1、介休市公安局（晋介）公（法）鉴（伤）检字（2013）051号法医学人体损伤程度鉴定书，鉴定意见为武某胸部损伤属于轻微伤，腹部损伤属于重伤。
2、介休市公安局（晋介）公（法）鉴（伤）检字（2013）060号法医学人体损伤程度鉴定书，鉴定意见为秦某宙躯干、四肢损伤属于轻微伤。
3、山西省介休市司法鉴定中心（2013）工残鉴字第017号伤残等级鉴定意见书，鉴定意见书武某的伤残等级为八级。
六、辨认笔录
1、秦某宙的辨认笔录，载明秦某宙辨认高某海的过程。
2、武某的辨认笔录，载明武某辨认高某海的过程。
3、郭某程的辨认笔录，载明郭某程辨认高某海的过程。
另查明，附带民事诉讼原告人武某、秦某宙均系农村居民。附带民事诉讼原告人武某自2013年4月19日至2013年7月1日在汾西矿业职工总医院住院治疗73天，支出医药费16153.16元。附带民事诉讼原告人秦某宙自2013年4月19日至2013年4月28日在汾西矿业职工总医院住院治疗10天，支出医药费4845.75元。据《山西省2012年国民经济和社会发展统计公报》，农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资25293元，居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资22565元。《国家机关和事业单位差旅费管理办法》规定出差人员的伙食补助为每人每天为50元。
原判认定上述事实的证据有：
1、武某、秦某宙的身份证、户口本复印件，证明二人均系农村居民。
2、汾西矿业职工总医院出具的出院证2份，证明附带民事诉讼原告人武某自2013年4月19日至2013年7月1日在汾西矿业职工总医院住院治疗73天，附带民事诉讼原告人秦某宙自2013年4月19日至2013年4月28日在汾西矿业职工总医院住院治疗10天。
3、武某提供的医药费票据13支及费用清单1份，证明支出医药费16153.16元。
4、秦某宙提供的医药费票据11支及费用清单1份，证明支出医药费4845.75元。
原判认为：被告人高某海目无国法，遇事不冷静，持械故意伤害他人身体，致一人重伤且构成八级伤残，并致一人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪，应予惩处。公诉机关指控被告人高某海的犯罪事实属实，适用法律正确，罪名成立，应予支持。被告人高某海在案发后自动到公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实，是自首，可从轻处罚。扣押在案的折叠刀一把（钢制、刀身黑白相间）系供被告人高某海犯罪所用的本人财物，应予以没收。对被告人高某海的辩护人提出被告人高某海系自首，系临时起意，且二被害人具有一定过错，可对被告人高某海可从轻处罚的意见，予以采纳。
附带民事诉讼原告人武某、秦某宙请求判令被告人高林海赔偿因身体遭受侵害而造成的损失，予以支持。附带民事诉讼原告人武某主张的医疗费15293.16元，于法有据；主张的误工费应根据误工时间和收入状况确定，该系农村居民且未能举证证明其最近三年的平均收入，比照原审法院所在地农业在岗职工上一年度职工平均工资计算，即25293元＋365天×73天=5058.6元；主张的护理费，因其未提供护理人员的收入证明，参照法院所在地的居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资计算，即22565元＋365天×73天×l人=4513元；主张的住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定，即50元×73天=3650元；主张的营养费，考虑其身体健康恢复需要，住院期间可酌情以30元／天的标准计算，即30元×73天=2190元；主张的交通费，未提供正式票据，不予支持；主张的其他损失10000元，未提供相关证据证明，不予支持；主张的残疾赔偿金，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第二款的规定，不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，不予支持，以上共计30704.76元。附带民事诉讼原告人秦某宙主张的医疗费4845.7元，于法有据，予以支持；主张的误工费比照法院所在地农业在岗职工上一年度职工平均工资计算，即25293元＋365天×10天=1534.19元，主张的误工费176.6元，于法有据，予以支持；主张的护理费参照本院所在地的居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资计算，即22565元＋365天×lO天×1人=618.22元，予以支持；主张的住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定，即50元×10天=500元，主张的住院伙食补助费500元，于法有据，予以支持，以上共计6140.52元。据此判决：一、被告人高某海犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年；二、扣押在案的折叠刀一把（钢制、刀身黑白相间），予以没收；三、判令被告人高某海于本判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人武某医疗费15293.16元，住院伙食补助费3650元，营养费2190元，误工费5058.6元，护理费4513元，上述各项费用共计30704.76元；赔偿附带民事诉讼原告人秦某宙医疗费4845.7元，住院伙食补助费500元，误工费176.6元，护理费618.22元，上述各项费用共计6140.52元；驳回附带民事诉讼原告人武某、秦某宙的其他诉讼请求。
上诉人高某海的上诉意见是：上诉人对原判认定的事实不持异议，但在二审期间其家属与原审附带民事诉讼原告人达成和解协议，并出具了谅解书，请求法院撤销原判，从轻判处。
出庭履行职务的检察员支持上诉意见认为：该案在二审期间出现了新的证据，上诉人高某海一方已赔偿原告方并取得谅解，希望法庭给予罪刑相适应的判决。
上诉人高某海当庭辩解意见与其上诉理由基本一致。
上诉人的辩护人所提辩护意见是：上诉人高某海具有临时起意、自首、被害人有过错、民事部分赔偿并取得谅解四个从轻情节，希望法庭对上诉人从轻判处。
上诉人高某海的辩护人当庭所举证据有：与原审附带民事诉讼原告人武某、秦某宙分别达成的和解协议书、二被害人出具的收款收据及谅解书。
出庭履行职务的检察员表示不持异议，原审附带民事诉讼原告人武某、原审附带民事诉讼原告人秦某宙的代理人苏某香均表示认可。
经审理查明，上诉人高某海故意伤害他人身体，致武某重伤、秦某宙轻微伤的犯罪事实与原审基本一致。本院审理期间，上诉人高某海一方与原审附带民事诉讼原告方武某、秦某宙自行达成和解协议，支付了赔偿款，并取得了二被害人的谅解。
认定上述事实的证据，除原判认定的证据外，有经本院二审庭审举证、质证的如下证据予以证实，本院予以采信：
1、上诉人高某海的代理人与武某达成的《和解协议书》、收款收据、《谅解书》各一份，证实与武某达成和解协议，已支付其赔偿款10万元并取得谅解的情况。
2、上诉人高某海的代理人与秦某宙达成的《和解协议书》、收款收据、《谅解书》各一份，证实与秦某宙达成和解协议，已支付其赔偿款2万元并取得谅解的情况。
本院认为，上诉人高某海故意伤害他人身体，致一人轻微伤、一人重伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。在本院审理期间，上诉人高某海与二被害人达成和解协议，对二人进行赔偿并取得谅解，对上诉人高某海应从轻处罚，对上诉人高某海所提上诉意见及其辩护人所提辩护意见本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持介休市人民法院（2013）介刑初字第154号刑事附带民事判决的第二项，即：扣押在案的折叠刀一把（钢制、刀身黑白相间），予以没收。
二、撤销介休市人民法院（2013）介刑初字第154号刑事附带民事判决的第一项，即：被告人高某海犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。
三、上诉人（原审被告人）高某海犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月19日至2016年4月18日止）
本判决为终审判决。
审 判 长 刘青山
审 判 员 皇甫权
代理审判员 张 晖
二〇一四年五月十五日
书 记 员 荣建丽