重庆市铜梁区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）铜法民初字第02986号
原告李某甲，男，1971年10月31日出生，汉族。
委托代理人李凤英，重庆龙都律师事务所律师。
被告司代全，男，1967年12月25日出生，汉族。
被告重庆市铜梁区祥龙汽车运输有限公司，住所地重庆市铜梁区东城街道办事处中南路509号，组织机构代码20370081-6。
法定代表人聂正红，董事长。
委托代理人陈昌伟，该公司安全科科长。
被告渤海财产保险股份有限公司重庆分公司，住所地重庆市江北区建新南路16号22层1、2、3、4号，组织机构代码66641980-1。
负责人张怀志，副总经理。
委托代理人余玲娜，该公司职工。
原告李某甲诉被告司代全、重庆市铜梁区祥龙汽车运输有限公司（以下简称“祥龙公司”）、渤海财产保险股份有限公司重庆分公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年5月28日立案受理后，依法由代理审判员朱丹独任审判，适用简易程序于2015年9月21日公开开庭进行了审理。原告李某甲及其委托代理人李凤英、被告司代全、被告祥龙公司的委托代理人陈昌伟、被告保险公司的委托代理人余玲娜均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李某甲诉称，2014年12月21日10时05分，被告司代全驾驶渝CX9X**号小型客车，当车行驶至交委十字路口时，与原告李某甲驾驶的渝C8XX**号摩托车相撞，造成原告受伤，两车受损的交通事故。经认定，被告司代全负主责，原告负次责。事后，原告在铜梁区中医院住院治疗，诊断为右内踝骨折，右侧额窦前壁骨折，左上第1、右上第1、第2切牙断裂。经鉴定，原告伤势构成十级伤残。现起诉至法院，要求赔偿医疗费1332.20元、误工费15300元、护理费5760元、住院伙食补助费2304元、残疾赔偿金59339元、续医费12100元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1450元、交通费800元，共计103385.20元。先由被告保险公司在交强险和第三者商业险范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔偿；不足部分由被告司代全、祥龙公司赔偿；本案诉讼费由被告承担。
被告保险公司辩称，责任要求四六开，对医疗费、护理费、住院伙食补助费认可，误工费认可3000元每月，残疾赔偿金按照农村标准计算，续医费认可4000元，烤瓷牙认可更换一次，精神损害抚慰金不认可，交通费认可400元。
被告祥龙公司辩称，同意保险公司意见，渝CX9X**号小型客车是祥龙公司所有，被告司代全系被告祥龙公司聘请的驾驶员，在本次交通事故中被告祥龙公司垫付了医疗费20341.62元，渝CX9X**号车修复费用1350元，要求在本案中予以处理。
被告司代全辩称，同意被告祥龙公司意见。
经审理查明，2014年12月21日10时05分，被告司代全驾驶渝CX9X**号小型轿车，当车行驶至交委十字路口时，与原告李某甲驾驶的渝C8XX**号普通二轮摩托车相撞，造成原告受伤，两车受损的交通事故。2015年4月13日，铜梁县公安局交通巡逻警察大队对本次事故作出认定：被告司代全违反机动车超车时，应当提前开启左转向灯、变换使用远、近光灯或者鸣喇叭。在没有道路中心线或者同方向只有1条机动车道的道路上，前车遇后车发生超车信号时，在条件许可的情况下，应当降低速度，靠右让路。后车应当在确认由充足的安全距离后，从前车左侧超越，在与被超车辆拉开必要的安全距离后，开启右转向灯，驶回原车道的规定，是导致此次事故的主要原因，承担此次事故的主要责任。原告李某甲违反机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶的规定，是导致此次事故的次要原因，承担事故次要责任。
事发当日即2014年12月21日原告李某甲被送往重庆市铜梁区中医院住院至2015年3月3日，共住院72天，出院诊断：1、右内踝骨折；2、头皮撕裂伤；3、右侧额窦前壁骨折；4、轻微脑损伤；5、左上第1、右上第1、第2切牙断裂；6、下唇皮肤裂伤；7、右顶叶陈旧性脑软化灶。出院医嘱：1、半年内避免重体力劳动；2、全休一月；3、在医生指导下逐渐加强患肢功能锻炼；4、定期复查，术后3、6、12月复查，骨折后取出内固定物，二次手术住院费用约8000元；5、不适随诊。共用去医疗费21341.62元，该款由被告祥龙公司垫付20341.62元，原告李某甲自付1000元，出院后原告门诊用药332.54元。
2015年4月3日经重庆市铜梁司法鉴定所鉴定：原告李某甲右下肢丧失功能10%以上，评定为X（十级）级伤残；李某甲右踝关节取内固定等多项后期所需治疗费用，累计约需16280元。原告李某甲为此支付鉴定费1400元和照相资料制作费50元。被告保险公司在审理过程中于2015年7月31日向本院申请对原告李某甲的伤残等级和续医费进行重新鉴定。2015年8月25日，重庆市法正司法鉴定所鉴定：原告李某甲右下肢损伤以X（10）级伤残认定为宜；李某甲内固定取出费用约肆仟圆左右；烤瓷冠每8-10年更换一次，每次更换费用约贰仟柒佰圆左右。
原告李某甲系农村家庭户口，从2012年3月至2014年12月期间在铜梁区清泽桶装水经营部从事送水工工作。原告李某甲从2012年4月起至今居住于铜梁区南城街道办事处XXX路XXX。原告李某甲与妻子黄某某婚后生育一子李某乙（2006年8月3日出生）。现李某乙就读于铜梁区XX小学。
另查明，渝CX9X**号小型轿车为被告祥龙公司所有，被告司代全系该公司聘请的驾驶员，该车在被告保险公司投保了投保机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险，没有购买不计免赔险，其中机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元；商业第三者责任保险赔偿限额为1000000元。在庭审中，被告保险公司与被告祥龙公司均同意在商业第三者责任险限额内直接扣除非医保用药比例20%。
上述事实，有原告提交的第5002245201403296号道路交通事故认定书、原告身份证、户口页、铜梁区中医院病案、入院记录、手术记录、出院记录、检验报告单、诊断证明书、出院证、出院记录、门诊发票、住院费用清单汇总、铜梁区平滩镇XX村村民委员会于平滩镇XX村XX社联合出具的证明、铜梁区南城街道XX社区居民委员会与房东李永富联合出具的证明、收条、铜梁区清泽桶装水经营部出具的证明、个体工商户管理登记卡、铜梁区金龙小学出具的证明、商品房买卖合同，被告祥龙公司提交的铜梁区中医院医药费专用收据，以及当事人的陈述证明等证据材料在案，这些证据材料具有真实性、合法性、关联性，本院确认其证明力并予以采信。
被告祥龙公司提供的渝CX9X**号车修车发票与本案无关联性，本院依法不予采信。
本院认为，根据法律规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。同时，法律还规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
本案的交通事故经责任认定，原告李某甲负事故次要责任，被告司代全负事故主要责任。据此，原告李某甲在交通事故中有过错，依法应对其受到的损害承担相应的侵权责任。但被告司代全系被告祥龙公司的驾驶员，其因执行工作任务造成原告的损害，依法应由用人单位即被告祥龙公司承担相应的侵权责任，由于原告李某甲在交通事故中也有过错，依法应减轻被告祥龙公司的责任。结合原、被告的具体违法情节，本院依法确定由被告祥龙公司承担70%的责任，原告自负30%的责任。因该车在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险，因此被告保险公司应当在机动车强制保险责任限额范围内进行赔付，不足部分由被告保险公司根据商业第三者责任险保险合同予以赔偿。仍有的不足部分，由被告祥龙公司根据相关法律规定承担赔偿责任。
关于原告要求赔偿医疗费1332.20元的请求，因本案中原告在住院期间垫付了医疗费1000元，该请求本院依法予以主张，门诊原告共垫付332.54元，但原告仅要求主张332.20元是对自己权利的处置，本院依法予以准许，因此本院依法主张医疗费1332.20元。
关于原告要求赔偿续医费12100元的请求，因第二次鉴定报告明确表明，原告取内固定需4000元，且烤瓷冠需8-10年更换一次，每次费用为2700元。本院结合原告的年龄以及使用次数，建议更换三次为宜，因此本院依法主张续医费9400元（900元×3枚×2次＋4000元）。
关于原告要求赔偿残疾赔偿金59339元的请求，原告虽系农村居民户口，但已在城镇买房居住，且有正当的收入来源，为此对残疾赔偿金的计算应按城镇居民人均可支配收入计算，本院依法予以主张残疾赔偿金50294元；关于原告要求赔偿其子李某乙被扶养人生活费8907元，因在第二次伤残等级确定之时其子已年满9周岁，为此本院依法支持8225.55元（18279元×9年×10%÷2人），根据法律规定被扶养人生活费计入残疾赔偿金内，本案应主张残疾赔偿金58519.55元。
关于原告要求赔偿误工费15300元（102天×150元／天），因原告李某甲出示了其在桶装水经营部从事送水工工作的证据，本院参照2014年度重庆市城镇私营单位居民服务、修理及其他服务业职工年平均工资计算至定残前一日，经计算误工费为10541.21元（37721元／年÷365天×102天），本院依法予以主张10541.21元。
关于原告要求赔偿住院期间护理费5760元（80元／天×72天），符合法律规定，本院依法主张护理费5760元。
关于原告要求赔偿住院期间伙食补助费2304元的请求，符合法律规定，本院依法主张予以主张2304元。
关于原告要求赔偿交通费800元，考虑到原告的就医情况以及我区的交通费用支出情况，本院酌情予以主张400元。
关于原告要求赔偿精神损害抚慰金5000元的请求，根据原被告的责任大小以及原告受伤程度，本院依法予以支持2000元。
关于原告要求赔偿鉴定费1450元，有有效票据予以证明，本院予以支持1450元。
经审核，原告应得到主张的损失为医疗费1332.20元、续医费9400元、残疾赔偿金58519.55元、误工费10541.21元、护理费5760元、住院期间伙食补助费2304元、交通费400元、鉴定费1450元、精神损害抚慰金2000元，共计91706.96元，其中由被告保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告医疗费、续医费、住院伙食补助费，共计10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告残疾赔偿金、误工费、护理费、精神损害抚慰金、交通费，共计77902.21元。剩余3036.20元（不含鉴定费）由被告保险公司在商业第三者责任险中承担1700.27元（3036.20元×70%×80%），被告祥龙公司承担425.07元（3036.20元×70%×20%），原告李某甲自负910.86元（3036.20元×30%）；
鉴定费1450元，应由原告自负30%即435元，被告祥龙公司承担70%即1015元。
综上被告祥龙公司应当赔偿原告1440.27元（425.07元＋1015元）。因被告祥龙公司垫付了医疗费20341.62元，此费用应由原告自负6102.49元（20341.62元×30%），抵扣后原告需给付被告祥龙公司4662.42元（6102.49元-1440.27元）。该款在被告保险公司付给原告李某甲的赔偿款项中予以扣除。
综上，被告保险公司应在交强险医疗范围内赔偿原告李某甲10000元，在死亡伤残限额内赔偿72558.34元（77902.21元-4662.42元）。在商业第三者责任险范围内赔偿原告李某甲1700.27元。
关于原告李某甲要求被告司代全承担责任的诉讼请求，因被告司代全系被告祥龙公司聘请的驾驶员，不应承担赔偿责任，本院不予支持。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十三条、第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，判决如下：
一、被告渤海财产保险股份有限公司重庆分公司十日内在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额赔偿原告李某甲10000元；在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告李某甲损失费72558.34元，赔偿被告重庆市铜梁区祥龙汽车运输有限公司4662.42元。
二、被告渤海财产保险股份有限公司重庆分公司十日内在机动车交通事故商业第三者责任险限额范围内赔偿原告李某甲1700.27元。
三、驳回原告李某甲对被告司代全的诉讼请求；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费938元，减半交纳469元，由原告李某甲负担140.70元，被告铜梁县祥龙汽车运输有限公司负担328.30元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。当事人应自觉履行本判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从判决书规定履行期间的最后一日起计算。
代理审判员 朱丹
二〇一五年十一月三十日
书 记 员 刘颖