广东省佛山市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤06刑终782号
原公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
上诉人（原审被告人）娄某，男，汉族，初中文化，户籍地河南省周口市商水县。因本案于2016年1月6日被羁押，同日被刑事拘留，同年2月6日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
上诉人（原审被告人）和某，男，满族，初中文化，户籍地黑龙江省哈尔滨市五常市。因本案于2016年1月6日被羁押，同日被刑事拘留，同年2月6日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
上诉人（原审被告人）钱某明，男，蒙古族，小学文化，户籍地黑龙江省大庆市杜尔伯特蒙古族自治县。因犯寻衅滋事罪，于2015年1月9日被广东省惠州市惠城区人民法院判处有期徒刑10个月，2015年6月19日刑满释放。因本案于2016年1月11日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月6日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
上诉人（原审被告人）南某，男，汉族，大学文化，户籍地河北省沧州市泊头市。因本案于2016年1月11日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月6日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
原审被告人郑某，男，汉族，初中文化，户籍地广东省汕头市潮南区。因本案于2016年1月18日被羁押，同日被刑事拘留。现已被取保候审。
佛山市顺德区人民法院审理佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人娄某、和某、钱某明、南某、郑某犯寻衅滋事罪一案，于2016年6月13日作出（2016）粤0606刑初1046号刑事判决。原审被告人娄某、和某、钱某明、南某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原判认定，2016年1月5日22时许，被告人娄某、和某与黄某、王某四人一起去到佛山市容桂街道顺成西路泰安市场旁边一家烤鱼店。后被告人郑某、南某、钱某明三人也来到该烤鱼店，双方各坐一桌宵夜。至第二天凌晨，上述七人合坐到一桌。期间因被告人娄某与郑某在斗酒的过程中发生争执，被告人娄某随即向郑某飞砸了一个啤酒瓶，接着被告人郑某和被告人南某、钱某明一起去追打被告人娄某，黄某在拉开被告人娄某的时候被被告人郑某、南某、钱某明一方打伤头部。之后被告人和某、娄某二人继续与被告人郑某、南某、钱某明三人以飞砸啤酒瓶及飞砸塑料凳子的方式对打。最终导致黄某与被告人郑某、和某受伤。经法医鉴定，被告人和某的伤情构成轻微伤、黄某的伤情构成轻微伤、被告人郑某的伤情构成轻伤一级。
另查明，案发后，证人黄某对各被告人的行为表示谅解。
原判认定上述事实的证据有：五被告人的供述及辨认笔录、指认材料；证人黄某、王某、蒋某的证言及辨认笔录；现场勘查笔录及照片；伤情鉴定意见及告知书；抓获经过；户籍材料；被告人钱某明的前科材料等。
根据以上事实和证据，原判认为，被告人娄某、郑某、和某、钱某明、南某为发泄情绪，随意殴打他人，情节恶劣，五被告人的行为均已构成寻衅滋事罪。五被告人归案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。被告人钱某明在被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。鉴于黄某已谅解了五被告人，对五被告人酌情从轻处罚。根据各被告人的犯罪事实、情节、认罪态度及对社会的危害程度，分别依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第一款及第三款的规定，作出如下判决：
一、被告人娄某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月。
二、被告人郑某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
三、被告人和某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。
四、被告人钱某明犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月。
五、被告人南某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月。
上诉人娄某上诉称原判量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。
上诉人和某上诉称案发时其只是扔了两个酒瓶，没有打架，但原判对其量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。
上诉人钱某明上诉称案发时其没有打架，只是劝架；原判量刑过重，请求二审对其从轻处罚。
上诉人南某上诉称原判量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人娄某、和某、钱某明、南某及原审被告人郑某犯寻衅滋事罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
关于上诉人钱某明所提其没有参与打架的意见，经查，上诉人钱某明归案后即供认参与打架且一审庭审予以确认，且上诉人娄某、和某、郑某、南某及证人黄某、王某等指证上诉人钱某明参与打架，足以认定。上诉人钱某明所提与查明的事实不符，不予采纳。
本院认为，上诉人娄某、和某、钱某明、南某及原审被告人郑某随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。上诉人娄某、和某、钱某明、南某及原审被告人郑某归案后如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。上诉人钱某明曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被害人黄某已谅解了五被告人，可酌情对上诉人及原审被告人从轻处罚。鉴于本案是熟人之间偶发性的寻衅滋事，采纳上诉人娄某、和某、钱某明、南某认为原判量刑过重的意见。原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，但量刑不当，应予改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第一款及第三款的规定，判决如下：
一、维持佛山市顺德区人民法院（2016）粤0606刑初1046号刑事判决中第一、二、三、四、五项中对各上诉人的定罪部分。
二、撤销佛山市顺德区人民法院（2016）粤0606刑初1046号刑事判决中第一、二、三、四、五项中对各上诉人的量刑部分。
三、上诉人娄某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年1月6日起至2016年10月5日止。）
四、上诉人和某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年1月6日起至2016年9月5日止。）
五、上诉人钱某明犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年1月11日起至2016年10月10日止。）
六、上诉人南某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年1月11日起至2016年9月10日止。）
七、原审被告人郑某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。
（缓刑考验期从本判决确定之日起计算）
本判决为终审判决。
审 判 长 姚宏平
审 判 员 古加锦
代理审判员 陈 云
二〇一六年八月二十二日
书 记 员 李 芳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。