广西壮族自治区桂林市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）桂市刑一终字第52号
原公诉机关广西壮族自治区全州县人民检察院。
上诉人（原审被告人）谭恺胜（曾用名“谭恺昱”），现羁押于全州县看守所。
辩护人王海波，广西永富律师事务所律师。
广西壮族自治区桂林市全州县人民法院审理广西壮族自治区桂林市全州县人民检察院指控原审被告人谭恺胜犯故意伤害罪一案。于2015年1月22日作出（2014）全刑初字第280号刑事判决。原审被告人谭恺胜不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，并于2015年4月16日公开开庭进行了审理。桂林市人民检察院指派代检察员邓盛文出庭履行职务，上诉人谭恺胜及其辩护人王海波到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：全州县某水电站负责人王延军（已判刑）于2008年11月7日与全州县某乡某村委的五村签订了在某地开办沙场协议，后王延军未履行该协议中的部分事项，部分村民遂不满，要求解除协议。2011年5月，留贤村村民王某丙等人将出入沙场的道路挖坏。同年7月，王某丙等部分村民到全州县采沙办反映称村民不同意王延军采沙，后王某丙还组织部分村民到沙场阻止开工。王延军恼怒，遂指使沙场管理人员唐小毛纠集社会闲散人员，以要求王某丙赔偿挖坏的道路损失为由，将王某丙从村子抓出对其恐吓，达到王某丙等人不继续闹事的目的，所需费用由王延军负责。
尔后，唐小毛（已判刑）找蒋宴军（已判刑）具体承办此事。蒋宴军遂纠集张钢军、蒋旭生、唐忠勉（均已判刑）参与。唐小毛让张钢军长期租用一辆微型面包车，两次带蒋宴军、张钢军、唐忠勉、蒋旭生去留贤村寻找王某丙，均未果。期间，王延军支付唐小毛买刀费用5000元，所购回的十余把砍刀存放于所租面包车上。
2011年8月12日晚，王某丙邀集留贤村村民代表开会，欲让村民代表同意解除2008年11月7日该村与王延军签订的采沙协议，由其与李某某、唐某某、王某甲甲等人共同承包沙场。王延军得知后恼怒，在与村干部王某丙通电话时声称要搞死王某丙。次日，唐小毛叫蒋宴军多喊些人手。2011年8月14日，张钢军纠集了蒋培泰（在逃）、李文（已判刑）；蒋旭生纠集了陶航、蒋萍鸿（均已判刑）；唐忠勉纠集了被告人谭恺胜。15时许，唐小毛让蒋萍鸿租一辆面包车带陶航、蒋萍鸿到留贤村，借修水泵之机向陶航、蒋萍鸿指认王某丙及其住处，让放有砍刀的另一辆车上的其他人在村外等候。指认王某丙后，唐小毛、陶航、蒋萍鸿三人到村口与张钢军等人会合。唐小毛要求张钢军等人将王某丙押出来，如押不出来，就直接用刀砍，并当即给付张钢军3000元。18时许，蒋萍鸿、唐忠勉、蒋旭生三人留在车上望风，张钢军、李文、陶航、蒋培泰、被告人谭恺胜五人各持砍刀冲进王某丙家，朝侧卧在沙发上休息的王某丙手、腿、背部猛砍，致王某丙大失血当场死亡。后张钢军等人驾车逃往桂林。
2014年3月20日，全州县公安局刑侦大队民警接到情报信息后至全州县“凤凰花园”谭恺胜母亲李某住宅，将被告人谭恺胜带回全州县公安局刑侦大队接受调查。
2014年12月20日，被告人谭恺胜亲属自愿赔偿被害人王某乙亲属经济损失人民币50000元（款已给付），取得谅解。
原判认定上述事实的证据有：被告人谭恺胜的户籍证明；桂林市中级人民法院（2012）桂市刑一初字第66号刑事附带民事判决书、广西壮族自治区高级人民法院（2013）桂刑三终字第67号刑事附带民事判决书；同案犯李文、唐忠勉、陶航的辨认笔录；证人王某甲甲、王某甲乙、王某甲等人证言；同案犯王延军、唐小毛、张钢军、李文、蒋旭生、蒋萍鸿、唐忠勉、陶航的供述；（全）公（法医）鉴（尸检）字（2011）55号法医学尸体检验鉴定书；桂林市公安局物证鉴定所（市）公（刑）鉴（DNA）字（2011）185号生物物证鉴定书；同案犯张钢军、李文辨认现场勘查笔录、现场平面示意图，被告人谭恺胜辨认现场勘查笔录、现场平面示意图及照片；被告人谭恺胜的供述和辩解等证据。
原判认为，被告人谭恺胜伙同他人故意非法损害他人身体健康，致一人死亡，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款之规定，构成故意伤害罪，依法应处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。公诉机关指控的罪名成立。被告人谭恺胜当庭认罪，依法可以从轻处罚；其赔偿了被害人亲属经济损失并取得谅解，量刑时可酌情从轻处罚。故辩护人王海波建议对被告人谭恺胜从轻处罚的辩护意见，予以采纳。被告人谭恺胜在本案中系被纠集者，没有参与共谋，也没有其他辅助行为，但其在作案过程中持刀进入王某丙家参与砍杀王某丙，属于起次要作用的主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。因此，辩护人王海波认为被告人谭恺胜在本案中系从犯的辩护意见，不予采纳。被告人谭恺胜及辩护人王海波认为被告人谭恺胜未砍杀王某丙，因有同案犯指证被告人谭恺胜对被害人王某丙实施了砍杀，故其辩解、辩护意见，不予采纳。被告人谭恺胜母亲李某向公安机关报告时称谭恺胜在家，但谭恺胜本人不知情。事后被告人谭恺胜母亲李某叫谭恺胜不要外出在家等候，此时谭恺胜仍不知为何事要在家等候不能外出。全州县公安局刑事侦查大队民警是在被告人谭恺胜完全不知情的情形下于2014年3月20日8时许来到被告人谭恺胜居住处将其带回刑事侦查大队协助调查，被告人谭恺胜的归案行为不符合《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项应当视为自动投案的第2种情形，其行为不构成自首。因此，辩护人王海波认为被告人谭恺胜有自首情节的辩护意见，不予采纳。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十八条第一款之规定，作出如下判决如下：被告人谭恺胜犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年。
谭恺胜上诉提出：其归案后认罪态度好；系自动投案，应视为自首；得到被害人家属谅解，初犯，没有前科，请求法院从轻、减轻处罚。
辩护人王海波以同样的理由为上诉人谭恺胜进行辩护，另外还提出上诉人系从犯，请求本院从轻处罚。
桂林市人民检察院认为，一审判决事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实与原判认定的事实相同，不再赘述。原判认定本案犯罪事实的证据均已在一审法院开庭审理时当庭宣读、出示并质证，本院予以确认。在二审审理期间，上诉人谭恺胜未向本院提供影响其定罪量刑的新证据。本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，上诉人谭恺胜持刀伙同他人故意非法损害他人身体健康，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条的规定，构成故意伤害罪；上诉人谭恺胜致一人死亡，依该条第二款，应处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
对于上诉人提出其投案行为应视为自首的上诉理由。经查，上诉人谭恺胜在2011年8月14日犯罪后逃离现场，直到2014年3月20日公安民警得知上诉人在其母亲李某住宅的情报后，公安民警将其抓获，虽然上诉人的母亲李某有规劝其自首的行为，但是上诉人归案后，没有如实供述自己的主要犯罪事实，其行为不符合《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项的规定，不能认定为自首，因此该辩解本院不予采纳。
对于辩护人提出上诉人系从犯的辩解意见，经查，上诉人谭恺胜达到案发现场后，与同伙持刀共同进入被害人王某丙家并将其砍杀致死，属于共同犯罪中积极参与者，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。因此该辩护意见，与查明的事实不符，不予采纳。
对于上诉人提出其归案后认罪态度好，得到被害人家属谅解，初犯，没有前科的上诉理由。与查明的事实相符，原判对以上情节已予以了充分考虑，并依法对其从轻处罚，符合法律规定，本院予以确认，上诉人再以此为由要求从轻处罚，不能允许。
综上，原判决根据上诉人谭恺胜的犯罪事实、情节、犯罪行为的危害后果作出的判决，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 伍永兴
审 判 员 唐运才
代理审判员 申超明
二〇一五年四月二十七日
代书 记员 王虹翔