甘肃省临夏县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘2921民初889号
原告：陈XX，女，1974年6月25日出生，汉族，小学文化，农民。
委托诉讼代理人：王林虎，临夏大夏律师事务所律师。
被告：张XX，男，1966年9月3日出生，汉族，初中文化，农民。
被告：临夏市新型建材厂。
法定代表人：包XX，系临夏市新型建材厂厂长。
委托代理人：包XX（包XX儿子），男，1993年10月12日出生，回族，初中文化，农民。
第三人：中国人寿保险股份有限公司临夏分公司。
法定代表人：王XX，中国人寿保险股份有限公司临夏分公司总经理。
委托诉讼代理人：张XX，男，1967年5月21日出生，汉族，大学文化。
委托诉讼代理人：李XX，临夏河州律师事务所律师。
原告陈XX与被告张XX、临夏市新型建材厂，第三人中国人寿保险股份有限公司临夏分公司劳务合同纠纷一案，本院于2016年10月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈XX及其委托诉讼代理人王XX，被告张XX、临夏市新型建材厂委托诉讼代理人包XX，第三人中国人寿保险股份有限公司临夏分公司（以下简称人保临夏分公司）及其委托诉讼代理人李XX到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈XX向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告支付原告营养费2000元、护理费30000元、停工留薪期工资36000元、一次性伤残补助金39000元、一次性工伤医疗补助金39000元、一次性伤残就业补助金39000元，上述费用共计185000元；2.判决第三人在保险责任范围内承担保险责任；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2013年6月，原告在被告张XX的带领下，到被告临夏市新型建材厂临夏县榆林分厂工作，主要工种为驾驶摆渡车。当时，原告与被告张XX约定工资为每月3000元，没有签订劳动合同。
2013年10约17日18时30分许，原告在临夏市新型建材厂临夏县榆林分厂一号窑施工过程中，原告驾驶的摆渡车控制器失灵，砸压在原告左脚上，致使原告受伤。原告的伤情经临夏州人民医院、甘肃省武警总队医院诊断为：左足第1、2、3足趾坏死，最终被截取以上3根脚趾。原告共计住院治疗53天，现在家休养。后原告向临夏县仲裁委员会申请工伤认定及工伤赔偿事宜，2014年8约29日临夏州劳动能力鉴定委员会评定原告为七级伤残。原告住院期间的医药费已由临夏市新型建材厂支付。但是，原告的伤残补助、工伤医疗补助、伤残就业补助、停工留薪期间工资、营养费、护理费等185000元的损失，无法与被告达成协议解决。
被告张XX辩称，原告是被告的弟媳。都是临夏市新型建材厂榆林分厂的工人。同样也是受害者。在原告发生工伤事故期间，已承担了18000元的医疗费。不应再承担原告人身损害赔偿的责任。作为用人单位，临夏市新型建材厂应当按照《中华人民共和国劳动合同法》的规定，为员工购买工伤保险。2013年6月11日签订的劳务承包协议书中明确标明安全事故等事项全部由临夏新型建材公司负责。原告受伤后，临夏市新型建材公司只支付了10000元医疗费。要求驳回原告对自己的诉求。
被告临夏市新型建材厂辩称，原告受伤属于事实。但事故发生后，被告才知晓有原告这个工人在榆林隧道窑砖厂做工。被告与张XX约定，厂里的生产及工人管理和工资发放都由张XX负责。张XX生产出一定的红砖，被告按约定价格给予承包款。因此说原告和张XX之间存在劳务关系，原告和被告之间并没有劳务关系。至于怎么生产、雇佣多少工人、给工人多少工资，这些事都由张XX直接决定，被告并不知情。故对于该事故的发生，被告没有责任。出于人道主义，愿给付原告26000元。本公司已为原告在第三人处投保了国寿绿洲团体意外伤害保险和国寿绿洲意外费用补偿团体医疗保险。保险金额分别为20000元和100000元。第三人应当按上述保险金额为原告进行赔付。
第三人人保临夏分公司述称，第三人与原告不存在劳务合同关系。2013年7月1日，临夏市新型建材厂为原告等18名员工在第三人处投保了团体保险，险种为国寿绿洲团体意外伤害保险和国寿绿洲意外费用补偿团体医疗保险。同时约定因保险合同发生争议，采取诉讼方式解决。临夏市新型建材厂是投保人，原告是被保险人。因此，第三人与临夏市新型建材厂、原告之间存在的是保险合同法律关系，不存在劳务合同法律关系。2013年10月17日18点30分，原告在临夏市新型建材厂工作过程中受伤，住院治疗50多天。同年12月9日出院，出院诊断1、2、3足趾坏死。对原告住院治疗的医药费用，第三人依据和临夏市新型建材厂为原告投保的国寿绿洲意外费用补偿团体医疗保险的约定，于2013年12月25日赔付给原告10963.2元。同时第三人依据国寿绿洲团体意外伤害保险的约定，原告的残疾不符合《国寿绿洲团体意外伤害保险（A型）》第五条第二项被保险人遭受意外伤害，并自意外伤害发生之日起一百八十日内因该意外伤害导致身体残疾，本公司根据《人身保险残疾程度与保险金给付比例表》（见附表1）的规定，按该被保险人的保险金额乘以该项残疾所对应的给付比例给付残疾保险金。的规定，因该残疾达不到六级或六级以上的规定（六级规定一足五趾机能永久完全丧失），从而拒付赔偿。2014年8月29日，临夏州劳动能力鉴定委员会评定原告伤残程度为七级伤残。因此，第三人不赔偿原告残疾保险金是符合团体保险合同约定的。出于同情，本公司愿给付原告10000元。
经审理查明，原告是被告张XX的弟媳。2013年6月11日，被告张军宜与临夏市新型建材有限责任公司榆林分公司（以下简称榆林分公司）签订劳务承包协议书。被告张XX带领原告等人到榆林分公司生产红砖。原告与榆林分公司未签订劳动合同。2013年7月1日，临夏市新型建材有限责任公司为原告等18名员工在第三人处投保了团体保险，险种为国寿绿洲团体意外伤害保险和国寿绿洲意外费用补偿团体医疗保险。同时约定因保险合同发生争议，采取诉讼方式解决。临夏市新型建材厂是投保人，原告是被保险人。2013年10月17日18时30分许，原告在临夏市新型建材厂临夏县榆林分厂一号窑施工过程中，原告驾驶的摆渡车控制器失灵，砸压在原告左脚上，致使原告受伤。原告的伤情经临夏州人民医院诊断为：1.左足第1、2、3足趾坏死；2.左足背皮肤挫伤。最终被截取以上3根脚趾。原告共计住院治疗53天，现在家休养。后原告向临夏县仲裁委员会申请工伤认定及工伤赔偿事宜，2014年8月29日临夏州劳动能力鉴定委员会评定原告伤残程度为七级伤残。原告住院期间的医药费10963.2元已由第三人人保临夏分公司支付。被告张XX垫付原告医疗等费用18000元。原告与被告临夏市新型建材有限责任公司存在事实劳务合同关系。作为用人单位，应当为工人购买工伤保险。临夏市新型建材有限责任公司为原告等18名工人在第三人人保临夏分公司投保了《国寿绿洲团体意外伤害保险》(A型）和《国寿附加绿洲意外费用补偿团体医疗保险》,均为商业保险。保险期限从2013年7月1日到2013年11月30日。《国寿绿洲团体意外伤害保险》(A型）保险金额1800000元。《国寿附加绿洲意外费用补偿团体医疗保险》保险金额360000元。投保人：包XX。合同号：2013-622901-627-70000055-8.投保单号：1016621300005135.保险费合计6350.40元。
本院认为，原告与临夏市新型建材有限责任公司临夏县榆林分公司存在劳务合同关系。原告在生产红砖的过程中发生安全事故，所受伤害属于保险期间发生的事故所致。故第三人人保临夏分公司按照保险合同《国寿绿洲团体意外伤害保险（A型）（2013版）》附表人身保险伤残评定标准（行业标准）7.5下肢的结构损失，足功能或关节功能障碍中的规定，双足十趾中，大于等于两趾缺失，有赔付比例的约定而以没有约定为由，拒付保险金，不符合保险合同约定。应按《中华人民共和国保险法》的规定，赔付原告保险金。榆林分公司是临夏市新型建材有限责任公司的分支机构，分公司的经营行为是总公司经营活动的具体表现，分公司经营管理的财产仍是总公司经营管理或者属总公司所有的财产，仍为总公司对外承担民事责任的物质基础。分公司不具有法人资格，其民事责任由总公司承担。临夏市新型建材有限责任公司未按法定要求为原告购买工伤保险，在第三人赔付范围之外，赔偿原告的各项经济损失。依照《中华人民共和国保险法》第二十三条、国务院《工伤保险条例》第二条、第十条、第六十二条第二款规定，判决如下：
一、原告的营养费、护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，上述费用共计153765元。临夏市新型建材有限责任公司赔偿原告53765元。第三人中国人寿保险股份有限公司临夏分公司赔付100000元（判决生效后，30日内一次性付清）；
二、驳回原告陈XX对被告张XX的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4000元，由临夏市新型建材有限责任公司负担1400元。第三人中国人寿保险股份有限公司临夏分公司负担2600元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于临夏回族自治州中级人民法院。
审 判 长 杨永芳
审 判 员 谢绍忠
人民陪审员 李喜全
二〇一七年三月三十日
书 记 员 时 玲