江苏省无锡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏02民终2416号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司，住所地无锡市滨湖区太湖新城金融一街11号19楼。
负责人：许威，该公司总经理。
委托诉讼代理人：陈东东，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：钱国兴，男，1969年11月4日生，，汉族，住无锡市滨湖区。
委托诉讼代理人：张华，江苏仁勤律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张星晨，男，1981年11月3日生，，汉族，住无锡市梁溪区。
原审第三人：紫金财产保险股份有限公司，住所地南京市建邺区兴隆大街188号。
法定代表人：黄东峰，该公司董事长。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司(以下简称平安公司)因与被上诉人钱国兴、张星晨，原审第三人紫金财产保险股份有限公司(以下简称紫金公司)机动车交通事故责任纠纷一案，不服无锡市滨湖区人民法院（2016）苏0211民初4691号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年6月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
平安公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判在医疗费中扣减20%比例作为非医保用药不予赔偿、残疾赔偿金和精神损害抚慰金按照十级伤残计算。事实和理由：1、保险条款和保险合同均约定其仅对医疗保险范围内的医疗费用承担赔偿责任，超出医保范围的费用不予赔偿；2、经其核实，钱国兴恢复良好、精神、言谈、思维、日常活动能力都算正常，其仅认可精神十级伤残。
被上诉人钱国兴辩称：一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人张星晨辩称：一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
原审第三人紫金公司未作答辩。
钱国兴向一审法院起诉请求：判令张星晨、平安公司赔偿其医疗费127404.87元（其中张星晨已支付67026元、平安公司已支付10000元、紫金公司已支付14057.87）、住院伙食补助费360元（18元/天*20天）、营养费2160元（18元/天*120天）、护理费7200元（60元/天*120天）、误工费14160元（1770元/月*8月）、残疾赔偿金160608元、精神损害抚慰金10000元、被扶养人生活费23789元、交通费500元、电动车修理费200元。
一审法院认定事实：
2015年4月7日17时11分许，钱国兴驾驶苏G7001**号电动自行车沿无锡市华清大道东侧非机动车道内由南向北行驶至观山路路口时，遇张星晨驾驶苏Ｂ×××××号小型轿车沿观山路由东向西行驶至路口右转弯，两车发生碰撞，致钱国兴受伤、两车损坏。公安机关认定张星晨负事故全责、钱国兴无责。后钱国兴在中国人民解放军第一0一医院、无锡市精神卫生中心接受治疗，产生医疗费127404.87元。事发后，张星晨已垫付医疗费67026元、护理费2200元、电动车修理费200元，共计69426元；平安公司已垫付医疗费10000元；紫金公司通过江苏省道路交通事故社会救助基金已垫付医疗费14057.87元。
苏Ｂ×××××号小型轿车登记所有人为张星晨，该车在平安公司投保有交强险及商业三者险30万元（含不计免赔险），本次事故发生时间均在保险期间内。
钱可清（1944年6月6日生）育有钱国兴、钱国锋二子，其已无劳动能力，除每月发放的农保770元外无其他生活来源，靠二子共同扶养。
一审中，应钱国兴的申请，经法院委托，无锡市精神卫生中心司法鉴定所于2016年10月28日作出法医精神病鉴定意见书，评定钱国兴2015年4月7日道路交通事故引发了“脑外伤所致器质性人格改变”，其精神损伤构成九级伤残；无锡市中西医结合医院司法鉴定所于2017年1月24日作出司法鉴定意见书，评定钱国兴误工期为240日，护理期为120日，营养期为120日。钱国兴支付鉴定费4849元。
上述事实，有行驶证、驾驶证、身份户籍材料、保险单、《道路交通事故认定书（简易程序）》、病历材料、出入院记录、手术记录、诊断报告单、住院处方、医疗费用票据、费用结算清单、护工费凭证、电动车修理费发票、农保证明、误工证明、法医精神病鉴定意见书、司法鉴定意见书、鉴定费发票及当事人陈述等证据在卷佐证。
一审法院认为：公民的生命健康权、财产权受法律保护，侵害人因过错造成他人人身损害，相关赔偿义务人应承担赔偿责任。现双方对事故事实、责任认定、医疗费金额、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、电动车修理费等均无异议，予以确认。
关于紫金公司要求钱国兴的赔偿款中优先偿还其垫付款14057.87元的诉请。道路交通事故社会救助基金垫付抢救费用后，其管理机构有权向交通事故责任人追偿。本案中，紫金公司作为江苏省道路交通事故社会救助基金管理人，有权向责任人追偿，法院予以支持。
关于钱国兴是否构成九级伤残。平安公司虽抗辩不认可钱国兴的伤残等级，但未提供证明鉴定程序、结论有误的证据，故认可钱国兴的精神损伤构成九级伤残，对平安公司的该抗辩意见不予采纳。
钱国兴因本次事故遭受的损失有：
1.医疗费127404.87元，对于平安公司要求扣除20%的非医保用药费用的抗辩，因其未提供证据证明医疗费中非医保用药的品种及可以替代的医保内用药并列明差价，故对其该抗辩意见不予支持。2.住院伙食补助费360元。3.营养费2160元。4.护理费7200元。5.误工费。钱国兴提供的误工证明虽无法证明其事发前后的实际收入及减少情况，但可以认定其具有固定工作，且钱国兴尚未达到退休年龄,故其主张按照1770元/月计算误工费的诉请符合法律规定，予以支持，结合其误工期为240天，核定钱国兴的误工费为14160元。6.残疾赔偿金160608元。7.精神损害抚慰金。根据事故发生的具体情节、双方事故责任、事故造成钱国兴九级伤残的后果等因素，确定精神损害抚慰金为10000元。8.被扶养人生活费。钱国兴因本次事故定残时，其父亲钱可清72周岁，已无劳动能力且仅有每月发放的农保770元作为生活来源，由钱国兴、钱国锋二人赡养，依照江苏省2016年度城镇常住居民人均生活消费性支出的标准减去钱可清每月的低保收入，核定被扶养人生活费为13754元。9.交通费500元。10.电动车修理费200元。综上，钱国兴因本案交通事故产生的损失共计为336346.87元。
因苏Ｂ×××××号小型轿车在平安公司投保有交强险，故上述336346.87元应由平安公司在交强险责任限额内赔偿120200元（医疗费用赔偿限额项下10000元、死亡伤残赔偿限额项下110000元、财产损失赔偿限额项下200元），超出部分216146.87元由张星晨承担。因苏Ｂ×××××号小型轿车还在平安公司投保有商业三者险30万元（含不计免赔险），故该216146.87元应由平安公司赔偿。事发后张星晨已垫付69426元，平安公司已垫付医疗费10000元，紫金公司已垫付医疗费14057.87元，该款予以一并核算。据此，平安公司共应支付赔偿款326346.87元，其中支付钱国兴242863元，支付张星晨69426元，支付紫金公司14057.87元。
据此，一审法院依照相关法律规定，判决：一、平安公司于判决发生法律效力之日起十日内共应支付赔偿款326346.87元，其中向钱国兴支付242863元，向张星晨支付69426元，向紫金公司支付14057.87元。二、驳回钱国兴的其他诉讼请求。一审案件受理费1971元减半收取986元，鉴定费4849元，共计5835元，由张星晨承担986元，由平安公司承担4849元。
二审中，双方当事人均未提交新证据，本院对一审查明事实予以确认。
本院认为，一、关于非医保用药问题。《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条规定：保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。根据上述规定，平安公司欲免除其非医保用药的赔偿责任，首先应证明其已经就相关免责条款尽到了提示、说明义务，该免责条款已经生效；其次平安公司应就医疗费中非医保用药的构成及超出基本医疗保险同类医疗费用的金额进行举证；平安公司在未尽到上述举证责任的情况下，笼统要求在医疗费中扣除20%比例作为非医保用药费用不予赔偿，缺乏依据，法院难以支持。
二、关于钱国兴的伤残等级问题。司法鉴定机构依法出具的鉴定意见具有较强证明效力。本案中无锡市精神卫生中心司法鉴定所对钱国兴所作的伤残鉴定系受一审法院依法委托进行，经核查，相关鉴定人员具有相应鉴定资质，鉴定程序合法，所作鉴定结论有相应依据佐证，并不存在应当重新鉴定的情形，一审法院依据该所出具的鉴定意见确定钱国兴构成九级伤残，并无不当。保险公司上诉认为钱国兴恢复良好、精神、言谈、思维、日常活动能力都算正常，仅认可十级伤残，其上诉意见缺乏相应依据，不足以推翻鉴定意见，本院不予采纳，相应的残疾赔偿金、精神损害抚慰金应按九级伤残标准赔偿。
综上所述，平安公司的上诉请求，不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1791元，由上诉人平安公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘晓伟
审判员 杜伟建
审判员 孙 宏
二〇一七年八月二十三日
书记员 杨 志