福建省宁德市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽09民终460号上诉人（原审原告）：陈招兴，男，1985年6月3日出生，汉族，住福建省福安市，上诉人（原审被告）：福建联德企业有限公司，住所地福建省宁德市蕉城区漳湾镇闽海路88号，统一社会信用代码91350902567311459N。法定代表人：郭中起，董事长。委托诉讼代理人：郭伟华，公司员工。上诉人陈招兴因与被上诉人福建联德企业有限公司劳动争议纠纷一案，不服蕉城区人民法院（2016）闽0902民初1843、1848号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月12日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈招兴上诉请求：1、判令福建联德企业有限公司支付陈招兴停工留薪期工资40336元、发生工伤时首次入院和取内固定钢板二次手术住院期间护理费6192元、一次性伤残就业补助金35272.5元；2、判令福建联德企业有限公司支付陈招兴自行垫付的医疗费717元和并交还陈招兴交于福建联德企业有限公司的2张鉴定收据（320元的鉴定费收据和195元鉴定门诊检查收据）以及支付陈招兴自行垫付的二次手术等治疗费用7623元及取残留螺钉的再次手术治疗费用；3、判令福建联德企业有限公司赔偿未按陈招兴实际工资标准申报工伤保险而导致陈招兴一次性伤残补助金损失的25920元，并配合陈招兴向宁德市工伤保险机构申领由工伤保险基金支出的工伤保险待遇（如一次性工伤医疗补助金等），并且在签订三方终止工伤保险关系协议时应对陈招兴今后若因手指工伤部位伤情复发需治疗时其治疗费用由谁承担或报销方式予以明确。在上述1至5项上诉请求事项中，若有属于宁德市工伤保险机构应负责任的，请求在民事上诉中对宁德市工伤保险机构进行行政诉讼，明确工伤赔偿事项及责任主体。事实和理由：一、关于停工留薪期工资40336元、护理费6192元、一次性伤残就业补助金35272.5元部分。1、停工留薪期工资。依据《工伤保险条例》第三十三条及《福建省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》要求福建联德企业有限公司支付陈招兴停工留薪期工资：（1）补足住院期间停工留薪期工资2015年5月25日至2015年6月19日的原福利待遇不变的差额=（6900元-3280元）*20/21.75=3236元；（2）2015年6月23日至2015年10月30日这段时间的停工留薪期工资，按4个月计，停工留薪期金额=4个月*6900元/月=27600元；(3)依据《福建省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第十条，陈招兴动二次手术取内固定物，应增加30天的停工留薪期，30天的停工留薪期工资=6900元/月*（30天/21.75天）=9500RMB。即要求福建联德企业有限公司支付给陈招兴的停工留薪期工资共计40336元。2、护理费。陈招兴入住宁德市中医院取内固定物钢板二次手术时住院11天应为停工留薪期，依据《工伤保险条例》第三十三条可知，福建联德企业有限公司应支付陈招兴取内固定钢板二次手术时住院期间护理费用。即福建联德企业有限公司应支付陈招兴发生工伤时第一次入院和取内固定钢板二次手术时共计住院36天的住院期间护理费=36天*172元/天=6192元。3、一次性伤残就业补助金。依据《工伤保险条例》第三十七条及《福建省实施办法》第二十七条可知，福建联德企业有限公司应支付陈招兴一次性伤残就业补助金35272.5元（=4175.25元/月*（72.24-30）*0.2）。二、有关医疗费和其他应由福建联德企业有限公司承担的赔偿费用及应尽义务。1、医疗费。（1）陈招兴要求福建联德企业有限公司支付陈招兴717元医疗费用，并要求福建联德企业有限公司交还陈招兴给予的2张鉴定费收据（320元的鉴定费收据和195元鉴定门诊检查收据）。（2）上诉人要求被上诉人支付取手指内固定钢板二次手术治疗费用7263元及取残留螺钉的再次手术治疗费用。2、其他费用及义务。陈招兴发生工伤前12个月平均工资为6900元，陈招兴为九级伤残，本应得到一次性伤残就业补助金为9*6900元=62100元，然而从工伤保险基金支付给陈招兴的一次性伤残就业补助金为36180.09元。陈招兴认为福建联德企业有限公司未按陈招兴实际工资标准申报工伤保险而导致陈招兴一次性伤残补助金损失25920元，理由如下：依据《工伤保险条例》第十条可知，不管是何原因导致少缴纳陈招兴的工伤险缴费基数，都不应该由陈招兴承担这个过失。福建联德企业有限公司为陈招兴缴纳的工伤保险缴费基数不是按陈招兴工资总额计算平均月工资并以此为缴费基数进行缴纳工伤险。福建联德企业有限公司以陈招兴的工资底薪或者与工资底薪相近的金额为缴费基数进行缴纳工伤保险费属于违法行为，侵害了陈招兴的合法权益，导致陈招兴不能按正常的工资标准获得工伤保险待遇，陈招兴要求福建联德企业有限公司赔偿工伤待遇不足部分。在上述上诉请求事项中，若有属于宁德市工伤保险机构应负责任的，请求民事上诉中对宁德市工伤保险机构进行行政诉讼，明确工伤赔偿事项及责任主体。福建联德企业有限公司辩称：一审判决认定事实清楚，证据充分，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，请求维持原判、驳回上诉。主要理由：1、陈招兴2015年5月25日受伤住院期间，福建联德企业有限公司已经依法支付工资，不存在还需支付停工留薪期工资40336元。2、陈招兴第一次手术住院期间的护理费3346.25元由福建联德企业有限公司承担。3、福建联德企业有限公司愿意配合陈招兴申领一次性伤残就业补助金，而一次性伤残就业补助金35072.1元由福建联德企业有限公司承担。4.陈招兴在解除劳动关系后，可获得工伤保险基金支付的一次性工伤医疗金及福建联德企业有限公司支付的一次性伤残就业补助金35072.1元，预计将达70144.2元。该补助金属于职工自愿终止劳动合同关系后的后续医疗费用补偿。陈招兴二次手术费为劳动关系解除后，故福建联德企业有限公司无需再承担工伤职工的后续医疗费用。5、陈招兴提出的所谓自行垫付医疗费用及鉴定费用未能提供相关证据，故福建联德企业有限公司不予承担。6、社保基金支付的基数是按照缴费工资的标准支付的，福建联德企业有限公司于次月10日将上月的薪资单给员工本人，包含社保缴费基数。故陈招兴每月的工资及社保缴费基数，陈招兴本人是清楚的。陈招兴如果觉得缴纳基数过低发工资单时就应该提出。陈招兴每月的工资是不固定的，福建联德企业有限公司缴纳的社保基数是按照上年度同岗位平均工资来决定下年度的缴纳基数。陈招兴向一审法院起诉请求：1.福建联德企业有限公司支付陈招兴停工留薪期工资、住院期间护理费和解除劳动合同后一次性伤残就业补助金合计87872.50元整，并配合陈招兴向工伤保险机构申领由工伤保险基金支出的工伤保险待遇；2.福建联德企业有限公司支付陈招兴自行垫付的医疗费913元以及二次手术等治疗费用7623元；3.福建联德企业有限公司向陈招兴赔偿未按陈招兴工资标准申报工伤保险而导致陈招兴一次性伤残补助金的损失25920元；4.福建联德企业有限公司向陈招兴支付后续治疗费用。福建联德企业有限公司向一审法院起诉请求：依法判决无需向陈招兴支付停工留薪期工资6339.94元、住院期间护理费3346.25元和一次性伤残就业补助金35072.1元。一审法院认定事实：陈招兴与福建联德企业有限公司于2012年11月1日建立劳动关系。2015年5月25日下午16时许，陈招兴在工作时右手不慎受伤，后住院25天。2015年6月23日，陈招兴回福建联德企业有限公司工作。2015年7月6日，经宁德市人力资源和社会保障局认定，陈招兴系工伤。2015年11月9日，经宁德市劳动能力鉴定委员会鉴定，陈招兴属九级伤残。2015年10月30日双方解除劳动关系。2016年原告进行二次手术，住院11天。一审法院认为，劳动者有获得劳动安全卫生保护、享受社会保险和福利的权利。劳动者因工伤残的，依法享受社会保险待遇。陈招兴在福建联德企业有限公司任职，因工作遭受事故伤害，构成工伤，伤残等级为九级，依法享受工伤保险待遇。福建联德企业有限公司应支付原告1个月的停工留薪工资6361.54元、住院期间护理费3346.25元、一次性伤残就业补助金35072.10元。陈招兴主张福建联德企业有限公司支付其垫付的医疗费913元、二次手术费7623元、一次性伤残补助金损失25920元以及后续治疗费，无相关事实及法律依据，均不予支持。一审法院依照《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三第、第三十七条第（二）项，《福建省实施办法》第二十六条第（二）项、第二十七条第（二）项，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、被告福建联德企业有限公司于本判决生效之日起十内支付原告陈招兴停工留薪工资6361.54元;二、被告福建联德企业有限公司于本判决生效之日起十内支付原告陈招兴住院期间护理费3346.25元;三、被告福建联德企业有限公司于本判决生效之日起十内支付原告陈招兴一次性伤残就业补助金35072.10元;四、驳回原告陈招兴的其他诉讼请求。五、驳回被告福建联德企业有限公司的诉讼请求。本院二审期间，对一审判决查明认定事实，陈招兴、福建联德企业有限公司均没有异议。本院对一审查明的事实予以确认。本案的争议焦点为：一审法院关于本案停工留薪期、护理费、一次性伤残就业补助金的认定是否正确？陈招兴上诉有关医疗费和其他应由福建联德企业有限公司承担的赔偿费用及应尽义务能否成立？本院认为，陈招兴于2015年5月25日发生工伤，同年6月23日回福建联德企业有限公司，福建联德企业有限公司按时支付工资。2015年10月30日双方解除劳动关系。2015年11月9日宁德市劳动能力鉴定委员会作出伤残等级鉴定。有双方当事人一、二审庭审陈述、宁德市人力资源和社会保障局工伤认定书、有关劳动能力鉴定委员会鉴定报告为据。一审法院认定本案陈招兴停工留薪期为1个月，依据充分。陈招兴主张停工留薪工期工资为40336元依据不足，本院不予支持。对于护理期，一审法院根据陈招兴第一次住院11天的及宁德市统计部门公布的居民服务业在岗职工平均工资计算，认定护理费为3346.25元，依据充分，并无不当。陈招兴主张护理费按36天、每天172元计算，依据不足，本院不予支持。一审法院按照宁德市2014年度在岗职工月平均工资以及相关年度的宁德市男性平均预期寿命计算一次性伤残就业补助金，认定陈招兴一次性伤残就业补助金为35072.1元，依据充分，并无不当。陈招兴主张一次性伤残就业补助金为35272.5元，依据不足，本院不予支持。根据《社会保险法》第六十三条规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的问题应属于社会保险费征收机构依法强制征缴范围，不属于劳动争议范畴。陈招兴上诉状中有关医疗费和其他应由福建联德企业有限公司承担的赔偿费用及应尽义务等，亦无相关法律依据，本院不予支持。综上，上诉人陈招兴的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，上诉人陈招兴负担。本判决为终审判决。审判长  许晓武审判员  彭祖斌审判员  林 斌二〇一七年七月三日书记员  龚季凡林建玉