福建省泉州市洛江区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）洛民初字第1008号
原告泉州洛江双阳恒伟钢构加工厂，住所地泉州市洛江区双阳街道万安开发区（泉州市洛江恒兴工艺有限公司内）。
经营者黄新伟，男，1983年12月20日出生，汉族，住福建省福州市晋安区。
委托代理人陈钦彬、郑燕燕，福建臻泉律师事务所律师。
被告孟庆海，男，1973年7月12日出生，汉族，住湖北省枣阳市。
原告泉州洛江双阳恒伟钢构加工厂与被告孟庆海工伤保险待遇纠纷一案，本院于2014年7月25日立案受理后，依法由代理审判员孙玫芳适用简易程序公开开庭进行了审理。原告泉州洛江双阳恒伟钢构加工厂的委托代理人陈钦彬、被告孟庆海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告与被告工伤待遇争议一案，泉州市洛江区劳动争议仲裁委员会于2012年5月26日受理了被告的仲裁申请，并于2014年7月10日作出闽泉洛劳仲案（2014）021号裁决书。然而，原告认为该仲裁裁决有误，具体事实及理由如下：首先，泉州市劳动能力鉴定委员会于2014年4月21日作出的《泉劳鉴委伤字（2014）337号劳动能力鉴定结论书》认定构成劳动功能障碍等级（伤残）九级，明显有误。被告所受伤害并未达到九级伤残，至多仅达到十级伤残，对此请求法院依法予以查证。其次，退一步讲，假使被告确实构成九级伤残，泉州市洛江区劳动争议仲裁委员会所认定的以下赔偿项目亦存在错误，请求法院予以纠正。具体如下：1、一次性伤残补助金。被告的平均月工资为人民币2500元以现金形式发放，故未存在发放凭证。而洛江区劳动争议仲裁委员会未能查清客观事实便草率认定被告工资为175元／日明显有误。故而，本案中原告应支付的一次性伤残补助金应为：2500元／月×9个月=22500元。因此，本案中洛江区劳动争议仲裁委员会关于一次性伤残补助金的认定显然有误，依法应予以纠正。2、关于停工留薪期工资。闽泉洛劳仲案（2014）021号裁决书认定被告停工留薪期间为7个月缺乏法律依据。《工伤保险条例》第三十三条之规定：“职工因工作遭受事故伤害或者职业需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”由此可知，受工伤者享有停工留薪待遇之间仅限于“因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的”期限内。在本案中，因被告伤后经住院治疗28天便已治愈出院，故被告停工留薪期间应为28天。承前所述，加之被告平均月工资为2500元，故而其停工留薪期间工资应为2333元，而并非26642元。请求判令：1、原告应向被告支付一次性伤残补助金为22500元、停工留薪期间的工资2333元；2、被告承担本案全部诉讼费用。
被告辩称，其工资一个月5500元，劳动局裁决时扣除了法定节假日的工资。被告下股骨粉碎性骨折，28天是不能完全治愈的。
原告为支持其主张向本院提供的证据如下：证据1，营业执照副本复印件、身份证复印件，证明原告诉讼主体适格；证据2，被告身份证复印件，证明被告的基本情况；证据3，闽泉洛劳仲案（2014）021号裁决书复印件、送达回执复印件，证明洛江区劳动争议仲裁委员会认定事实不清裁决有误，并且该裁决尚未生效的事实；证据4，被告于仲裁程序中提交的证据病历复印件，证明被告因伤住院治疗28日便治愈出院的事实。
被告对原告提供的证据质证如下：对证据1-3无异议，对证据4，出院记录的真实性无异议。
被告为支持其主张向本院提供的证据如下：证据1，泉州市正骨医院入院记录，证明被告的伤情；证据2，泉州市正骨医院疾病诊断证明书，证明被告的伤情；证据3，劳动能力鉴定结论书，证明被告伤情经鉴定为劳动功能障碍等级（伤残）九级；证据4，认定工伤决定书，证明被告工伤的事实。
原告对被告提供的证据表示无异议。
经审理查明，被告孟庆海系原告泉州洛江双阳恒伟钢构加工厂的电焊工，双方未签订书面劳动合同。2013年7月31日15时许，被告在原告车间焊钢材时，左腿被横吊的钢材打到，导致受伤。事故发生后，被告即被送往泉州市正骨医院住院治疗，行左股骨下段开放性骨折闭合复位逆行髓内钉内固定术，于2013年8月28日出院。被告的伤情经诊断为：左股骨下段开放性骨折。出院医嘱有：18个月后视骨痂生长情况决定去除内固定物。原告支付了住院期间的医疗费。2014年2月14日，经泉州市人力资源和社会保障局认定，被告受到的事故伤害为工伤。2014年4月21日，经泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定，被告存在劳动功能障碍等级（伤残）九级。2014年5月26日，被告向泉州市洛江区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求：1、解除双方的劳动关系；2、泉州洛江双阳恒伟钢构加工厂支付一次性伤残补助金49500元、一次性工伤医疗补助金21792元、一次性伤残就业补助金21792元、停工留薪期工资38500元、护理费2800元、住院伙食补助费840元、劳动能力鉴定费320元、交通费500元、后续治疗费10000元，合计146044元。2014年7月10日，泉州市洛江区劳动争议仲裁委员会裁决如下：一、孟庆海与泉州洛江双阳恒伟钢构加工厂之间的劳动关系解除；二、泉州洛江双阳恒伟钢构加工厂应支付孟庆海停工留薪期工资26642元、一次性伤残补助金34254元、一次性工伤医疗补助金21792元、一次性伤残就业补助金21792元、住院伙食补助费840元、劳动能力鉴定费320元，以上合计105640元，扣除已支付的1200元，还应支付104440元；三、驳回孟庆海的其他仲裁请求。
本院认为，原、被告虽未签订书面劳动合同，但已形成事实劳动关系。被告在劳动关系存续期间发生工伤并致残，应享受相应工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，由于被告受伤前，原告未为被告投工伤保险，故被告的工伤保险待遇应由原告承担。1、关于一次性伤残补助金问题。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”。本案中，原、被告双方均陈述工资以现金方式按月支付，但未签名留底。原告提出被告月工资2500元，被告提出其月工资5500元，由于双方均未能提供相应证据证明工资情况，可参照事故伤害发生前12个月泉州市在岗职工年平均工资标准。福建省人力资源和社会保障厅公布的2012年、2013年泉州市在岗职工月平均工资分别为3426元、3741元，则被告事故发生前12个月的月平均工资为3609.75元［即（3426元×5个月＋3741元×7个月）÷12］。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……九级伤残为9个月的本人工资……”的规定，本案一次性伤残补助金为3609.75元×9个月＝32487.75元。2、关于停工留薪期间工资问题。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。……”的规定，并参照《福建省工伤职工停工留薪期间管理暂行办法》第九条“工伤职工停工留薪期间到期，存在残疾，影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定，经鉴定达到伤残等级的，从停工留薪期限到期的次月开始停止享受停工留薪期待遇，并按《条例》、《实施办法》规定，享受伤残等级待遇”的规定及该暂行办法的附件《福建省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，结合双方提供的医疗机构疾病诊疗证明书、入院记录、出院记录，及被告对泉州市洛江区劳动争议仲裁委员会认定停工留薪期间为7个月没有异议的意见，确认被告停工留薪期间为7个月，则停工留薪期间的工资为3609.75元×7个月＝25268.25元。原告主张停工留薪期以住院天数28天计算缺乏法律依据，不予采纳。另，泉州市洛江区劳动争议仲裁委员会作出裁决后，原告对裁决中的部分事项（即一次性伤残补助金、停工留薪期间工资）不服向本院提起诉讼，则该裁决整体不发生法律效力。对于当事人未提起诉讼的仲裁事项，应认定当事人对该部分仲裁裁决事项的实体内容没有异议，本院一并予以确认。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、原告泉州洛江双阳恒伟钢构加工厂与被告孟庆海之间的劳动关系解除；
二、原告泉州洛江双阳恒伟钢构加工厂应于本判决生效之日起十日内支付被告孟庆海一次性伤残补助金32487.75元、停工留薪期间工资25268.25元、一次性工伤医疗补助金21792元、一次性伤残就业补助金21792元、住院伙食补助费840元、劳动能力鉴定费320元，以上合计102500元，扣除已支付的1200元，还应支付101300元；
三、驳回原告泉州洛江双阳恒伟钢构加工厂的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，减半收取5元，由原告泉州洛江双阳恒伟钢构加工厂负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。
代理审判员 孙玫芳
二〇一四年十月十七日
书 记 员 赖昕晟
速 录 员 杜丽琼
附：一、判决引用的主要法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《工伤保险条例》
第三十条第一款职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十二条第二款依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
第六十四条第二款本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。
最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》
第十七条劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
二、执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。