陕西省泾阳县人民法院刑 事 判 决 书（2014）泾刑初字第00069号公诉机关泾阳县人民检察院。被告人栾某某。2013年7月31日因涉嫌非法经营罪被泾阳县公安局监视居住于泾阳县蒙秦商务酒店，同年8月1日被刑事拘留，同年9月7日被依法逮捕，现羁押于咸阳市渭城区看守所。被告人卢某某。2013年11月5日因涉嫌非法经营罪被泾阳县公安局取保候审，2014年5月9日经本院决定对其逮捕，因其患有疾病，当日变更强制措施为取保候审。被告人韩某某。2013年7月31日因涉嫌非法经营罪被泾阳县公安局监视居住于泾阳县蒙秦商务酒店，同年8月8日被刑事拘留，同年9月7日被依法逮捕，现羁押于泾阳县看守所。泾阳县人民检察院泾检诉字（2013）140号起诉书以被告人栾某某、卢某某、韩某某、刘某甲犯非法经营罪向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，泾阳县人民检察院指派检察员胡二运、代理检察员薛慧芳出庭支持公诉，被告人栾某某、卢某某、韩某某均到庭参加了诉讼，审理期间，被告人刘某甲因病死亡，故本院依法裁定终止了对刘某甲的审理。本案现已审理终结。泾阳县人民检察院指控：2007年以来，刘某甲（已死亡）在未取得烟草专卖行政主管部门审批的烟草专卖许可证的情况下，长期在咸阳市秦都区马庄镇街道、礼泉县阡东镇街道、泾阳县太平镇街道非法经营烟草制品谋取利益，先后从礼泉县城关镇老槐树街道黄某某、王某甲处及西安市未央区三桥老街栾某某、卢某某处进购“巴山雪茄”、“大工字”、“小桔子”、“325”及无品牌雪茄等伪劣烟草制品共计2810条（每条十盒，每盒十支，合计281000支），并长期在马庄、阡东、太平等集市上摆摊销售。2013年7月30日被公安机关查获，并扣押剩余的伪劣卷烟共计50600支，价值4052.5元。经陕西省烟草质量监督检测站R-ZW06113080399号鉴别检验报告书鉴定，上述烟草制品均为伪劣卷烟。2012年8月份以来，被告人栾某某在未取得烟草专卖行政主管部门审批的烟草专卖许可证的情况下，在西安市未央区三桥老街租赁门店非法经营烟草制品，长期从王某乙（另案处理）处购买烟草制品销售牟利。其在案发前在其商店内共向刘某甲售出伪劣卷烟制品130条，合计13000支。2013年7月31日公安机关查获时，在其经营的商店扣押剩余的“王冠”、“黄山松”、“黑金刚”、“大工字”等伪劣卷烟共计583950支，烟丝525斤，共价值49203元。经陕西省烟草质量监督检测站R-ZW06113080398号鉴别检验报告书鉴定，上述卷烟制品均为伪劣卷烟。2012年8月份以来，被告人卢某某、韩某某母子二人在未取得烟草专卖行政主管部门审批的烟草专卖许可证的情况下，在西安市未央区三桥老街附近租赁门店及库房非法经营烟草制品，长期从王某乙处购买烟草制品销售牟利。其在案发前在其商店内共向刘某甲售出伪劣卷烟制品280条，合计28000支。2013年7月31日公安机关查获时，在其经营的商店及库房内扣押剩余的“王冠”、“巴山”、“春兰”、“大工字”等伪劣卷烟共计158800支，烟叶600斤、烟丝6450斤，共价值54039元。经陕西省烟草质量监督检测站R-ZW06113080397号鉴别检验报告书鉴定，上述卷烟制品均为伪劣卷烟。公诉机关认为，被告人栾某某、卢某某、韩某某已构成非法经营罪，提请本院依法判处。被告人栾某某、卢某某、韩某某对公诉机关指控的以上犯罪事实及罪名无异议。经审理查明：2007年以来，刘某甲（已死亡）在未取得烟草专卖行政主管部门审批的烟草专卖许可证的情况下，长期在咸阳市秦都区马庄镇街首、礼泉县阡东镇街道、泾阳县太平镇街道非法经营烟草制品谋取利益，先后从礼泉县城关镇老槐树街道黄某某、王某甲处及西安市未央区三桥老街栾某某、卢某某处进购“巴山雪茄”、“大工字”、“小桔子”、“325”及无吕牌雪茄等伪劣烟草制品共计2810条（每条十盒，每盒十支，合计281000支），并长期在马庄、阡东、太平等集市上摆摊销售。2013年7月30日被公安机关查获，并扣押剩余的伪劣卷烟共计50600支，价值4052.5元。经陕西省烟草质量监督检测站R-ZW06113080399号鉴别检验报告书鉴定，上述烟草制品均为伪劣卷烟。2012年8月份以来，被告人栾某某在未取得烟草专卖行政主管部门审批的烟草专卖许可证的情况下，在西安市未内区三桥老街租赁门店非法经营烟草制品，长期从王某乙（另案处理）处购买烟草制品销售牟利。其在案发前在其商店内共向刘某甲售出伪劣卷烟制品130条，合计13000支。2013年7月31日公安机关查获时，在其经营的商店扣押剩余的“王冠”、“黄山松、“黑金刚”、“大工字”等伪劣卷烟共计583950支，烟丝525斤，共价值49203元。经陕西省烟草质量监督检测站R-ZW06113080398号鉴别检验报告书鉴定，上述卷烟制品均为伪劣卷烟。2012年8月份以来，被告人卢某某、韩某某母子二人在未取得烟草专卖行政主管部门审批的烟草专卖许可证的情况下，在西安市未央区三桥老街附近租赁门店及库房非法经营烟草制品，长期从王某乙处购买烟草制品销售牟利。其在案发前在其商站内共向刘某甲售出伪劣卷烟制品280条，合计28000支。2013年7月31日公安机关查获时，在其经营的商店及库房内扣押剩余的“王冠”、“巴山”、“春兰”、“大工字”等伪劣卷烟共计158800支，烟叶600斤、烟丝6450斤，共价值54039元。经陕西省烟草质量监督检测站R-ZW06113080397号鉴别检验报告书鉴定，其所销售的卷烟制品均为伪劣卷烟。以上事实，有公诉机关当庭举证、质证、认证的下列证据证实：1、证人王某乙证言：他给西安市三桥街道两家商店送过卷烟和烟叶制品，一家是一个50岁左右的妇女经营，一个是韩某某和他母亲经营的。他给这两家商店销售的价格是精制手工雪茄卷烟批发价是每条9元、精制糊米雪茄卷烟批发价是每条8.5元、福记精品雪茄卷烟批发价是每条11元、外包装上没写字的那种糊米雪茄卷烟，大号的批发价是每条7.5元、中号的批发价是每条5.5元、小号的批发价是每条4.5元，烟叶的批发价是10元或12元、烟丝每斤2.5元。2、证人王某丙证言：他给栾某某经营的商店送过多次卷烟和烟叶，给卢某某的商店也送过多次卷烟，韩某某有时在商店内给卢某某帮忙。3、证人刘某乙证言：她在泾阳县太平镇太平农贸市场北门口开了家饭店，刘某甲在农贸市场北门口摆摊卖卷烟有七、八年了。4、证人刘某丙证言：她在泾阳县太平镇太平农贸市场北门口开了家商店，2007年她开店时，刘某甲就在农贸市场北门口摆摊卖卷烟。5、证人张某某证言：她在礼泉县阡东镇街道摆了个水果摊，刘某甲在阡东镇街道摆摊卖卷烟有七、八年了。6、证人邓某某证言：她在礼泉县阡东镇街道摆了个水果摊，刘某甲在阡东镇街道摆摊卖卷烟有七、八年了。7、证人王某丁证言：他家在三桥老街道开了家门面，2013年6月韩某某从他家租过一间库房。8、证人高某某证言：他平时在礼泉县阡东镇街道，北屯镇街道，咸阳市马庄镇赶集卖菜种子，刘某甲也经常在阡东镇、马庄镇街道卖卷烟和烟叶、烟未。9、泾阳县公安局搜查笔录、扣押物品清单及照片：在刘某甲位于咸阳市秦都区马庄镇将相村三组的住所后院石棉瓦房屋内发现巴山雪茄55条，无品牌雪茄卷烟39条。在刘某甲车辆上发现巴山雪茄5条，每条10盒，每盒10支。桔子雪茄卷烟3条，325卷烟5条、工字牌雪茄5条、手工雪茄（精制）43条。在位于西安市未央区三桥街道栾某某所经营的商店内发现大工字雪茄卷烟52条，每条10盒，每盒10支。黄山松卷烟20条，每条10盒、每盒5支。325雪茄卷烟900条，每条10盒，每盒10支。王冠卷烟80盒，每盒10支。巴山雪茄卷烟135条，每条10盒，每盒10支。黑金刚卷烟，每条10盒，每盒5支，共105条。黑金刚（女神）卷烟15条，每条10盒，每盒10支，桔子雪茄卷烟316条，每条10盒，每盒10支。精制手工雪茄卷烟168条，每条10盒，每盒10支。福记精品雪茄卷烟162条，每条10盒，每盒10支。精品糊米卷烟150条，每条10盒，每盒10支。特制糊米卷烟645条，每条10盒，每盒10支。无品牌雪茄3226条，每条10盒，每盒10支。烟丝共7包，共计重量为525斤。在位于西安市未央区三桥街道韩某某所经营的商店内发现大工字卷烟345条，每条10盒，每盒10支。春兰雪茄卷烟50条，每条10盒，每盒10支。王冠雪茄卷烟150盒，每盒10支。巴山雪茄22条，每条10盒、每盒10支。特制糊米卷烟1156条，每条10盒、每盒10支。在另一间库房内发现烟叶8袋，600斤；烟丝86袋，6450斤；在韩某某驾驶的车上发现一张印有兴旺商店的名片一张。对以上物品均予以扣押。10、泾阳县烟草局保存物品核价单及财物清单：扣押栾某某卷烟制品，大工字共计5200支；黄山松1000支；黑金刚90000支；黑金刚（女神）1500支；巴山雪茄13500支；王冠800支；桔子雪茄31600支；精制手工雪茄16800支；福记精品雪茄16200支；精品糊米雪茄15000支；特制糊米雪茄64500支；无品牌雪茄322600；共计583950支。烟丝5.25担。扣押韩某某卷烟制品，王冠1500支；雪茄157300支；合计158800支。烟丝6担、烟丝64.5担。合计70.5担。11、鉴别检验报告：经抽样检验扣押栾某某的王冠、黄山松为假冒注册商标且伪劣卷烟、精制手工为伪劣卷烟。扣押韩某某的王冠为假冒注册商标且伪劣卷烟、特制糊米为伪劣卷烟。12、西安市烟草专卖局证明：栾某某、韩某某、卢某某均未在该局办理过烟草专卖零售许可证。13、泾价鉴字（2014）12号估价鉴定结论书：（1）、大工字卷烟：52×6.5元条=338元；（2）、黄山松卷烟（5支）：20×9元条=180元；（3）、325雪茄卷烟：900×3.5元条=3150元；（4）、王冠雪茄卷烟：80×8元盒=640元；（5）、巴山雪茄卷烟：135×12元条=1755元；（6）、黑金刚卷烟（5支）：105×25元条=2625元；（7）、黑金刚（女神）：15×70元条=1050元；（8）、桔子雪茄卷烟：316×6.5元条=2054元；（9）、精制手工雪茄卷烟：168×11元条=1848元；（10）、福记精品雪茄卷烟：162×13元条=2106元；（11）、精品糊米雪茄卷烟：150×12元条=1800元；（12）、特制精米卷烟：645×10元条=6450元；（13）、无品牌雪茄卷烟：3226×7元条=22582元；（14）、烟丝：525斤×5元条=2625元；合计：49203元。泾价鉴字（2014）10号估价鉴定结论书：（1）、工字牌雪茄卷烟：5×6.5元条=32.5元；（2）、巴山雪茄卷烟：60×13元条=780元；（3）、桔子雪茄卷烟：3×6.5元条=19.5元；（4）、325雪茄卷烟：5×3.5元条=17.5元；（5）、精制手工雪茄：43×11元条=473元；（6）、无品牌雪茄卷烟：390×7元条=2730元；合计：4052.5元。泾价鉴字（2014）11号估价鉴定结论书：（1）、大工字卷烟：345×6.5元条=2243元；（2）、王冠雪茄卷烟：150×8元盒=1200元；（3）、巴山雪茄卷烟：22×13元条=286元；（4）、春兰雪茄卷烟：50×4元条=200元；（5）、特制糊米雪茄卷烟：1156×10元条=11560元；（6）、烟叶：600斤×10.5=6300元；（7）、烟丝：6450斤×5元=32250元；合计：54039元14、名片：名为兴旺商店，联系人为韩某某。15、现场指认笔录及照片：第一现场位于西安市未央区三桥老街南侧门朝北的临街商铺，为韩某某经营卷烟制品场所，第二现场位于西安市三桥快速干道桥下，为一门朝北单间库房，为韩某某存放卷烟及烟叶、烟丝场所。第三现场位于西安市未央区三桥老街，为一门朝南的门面，为栾某某经营及存放卷烟制品的场所。第四现场位于泾阳县太平镇街道太平农贸市场门道南侧。刘某甲长期在该处经营卷烟制品。第五现场位于礼泉县阡东镇街道佳佳购物超市门前，刘某甲长期在该处经营卷烟制品。第六现场位于咸阳市秦都区马庄镇街道西侧移动通信智能手机专营店南侧。刘某甲长期在该处经营卷烟制品。16、同案被告人刘某甲供述：他从2007年开始卖卷烟。一般都是从咸阳市文林路狗市、西安市三桥街道两家卖卷烟的商店、礼泉县老槐树街道进货。平时在太平镇、马庄镇、阡东镇集市销售。他从三桥街道一家门面能买130条卷烟、一家能买280条，还买了26斤卷烟叶。每条10盒、每盒10支。家中还存放了一些卷烟。17、被告人栾某某供述：她从2012年8月开始销售卷烟。她在三桥街道有两间门面房，由她一人负责经营，销售的有大工字、桔子、325、王冠、巴山雪茄、黑金刚、贡烟、六种没有商标的雪茄及烟丝。大工字、桔子卷烟每条进价均为6元，卖价为6.5元；325每条进价为3元，卖价为3.5元；王冠每箱进价是600元，卖价为每盒8元、巴山雪茄每条进价是12元，卖价为13元；黑金刚每条进价为22元，每盒卖6元；精品糊米进价每条10元，卖价为每条12元；福记精品每条进价为11元，卖价为13元；精制手工每条进价9元，卖价为11元；特制糊米每条进价8.5元，卖价为10元；纯白色包装每条进价4元，卖价为5元；贡烟每包装10小包的进价为22元，卖价为24元，另一种进价是8元，卖价为10元左右。在路对面一家卖烟的商店，是一个老婆经营的，她儿子有时帮忙销售。她的烟是从王某乙处购买的，总共能买8300余条。18、被告人韩某某供述：他家的商店是从2012年前后开始经营卷烟制品的。商店平时由他母亲卢某某经营。他经常来帮他母亲经营。他家存放烟草制品的库房是他租的。19、被告人卢某某供述：她在西安市未央区三桥街道经营一家商店。销售日常用品及卷烟制品。她从2012年8月份开始销售卷烟。有大工字、325、春兰、巴山雪茄、桔子和一些无商标卷烟，还有一些烟丝。每天能卖出去10多条烟。她的烟都是从一个姓王的人处进购的。她儿子有时也来给她帮忙。她记得有一个咸阳的老汉在她店内批发过二、三次卷烟。以上证据经当庭举证、各证据间可相互印证，本院予以确认。本院认为，被告人栾某某、卢某某、韩某某违反烟草专卖法规，在未取得烟草专卖行政许可的情况下，非法经营烟草制品，扰乱市场秩序，其中栾某某非法经营卷烟制品596950支、烟丝525斤；卢某某、韩某某非法经营卷烟制品158800支、烟叶600斤、烟丝6450斤，价值54039元，又向刘某甲出售卷烟28000支，属情节严重，其行为均已构成非法经营罪，泾阳县人民检察院指控其犯罪事实成立。被告人卢某某经营小卖部，在共同犯罪中系主犯，被告人韩某某仅帮助其经营，起次要作用，系从犯，可从轻处罚。三被告人在侦查阶段和庭审中均能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。三被告人确有悔罪表现，依法可宣告缓刑。故依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、被告人栾某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，宣告缓刑四年，并处罚金人民币20000元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）二、被告人卢某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，宣告缓刑三年，并处罚金人民币20000元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）三、被告人韩某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年一个月，宣告缓刑三年，并处罚金人民币15000元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）以上所处罚金于判决生效后十日内一次性缴纳。如不服本判决，可在接到判决书之第二日起十日内通过本院或直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  吕子实代理审判员  陈 涛代理审判员  王浩然二〇一四年七月三十一日书 记 员  许 聪附录《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。《中华人民共和国刑法》第五十二条第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。《中华人民共和国刑法》第五十三条第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第二十五条第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。《中华人民共和国刑法》第六十七条第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。