湖南省涟源市人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）涟刑初字第384号
公诉机关湖南省涟源市人民检察院。
被告人张升宏，男，1988年12月1日出生于湖南省浏阳市，汉族，大专文化，原华润电力（涟源）有限公司发电部采制样中心采制样班组长。因涉嫌非国家工作人员受贿犯罪，2013年1月27日被湖南省涟源市公安局刑事拘留，同年3月6日被该局执行逮捕。同年5月3日由湖南省涟源市公安局转取保候审。同年10月24日由本院决定逮捕，同日由湖南省涟源市公安局执行。现羁押于湖南省涟源市看守所。
辩护人周大来，湖南众议律师事务所律师。
湖南省涟源市人民检察院以涟检刑诉（2013）359号起诉书指控被告人张升宏犯非国家工作人员受贿罪，于2013年10月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，于2013年11月5日公开开庭审理了本案。湖南省涟源市人民检察院指派代检察员邓为方出庭支持公诉，被告人张升宏及其辩护人周大来均到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省涟源市人民检察院指控，被告人张升宏系华润电力（涟源）有限公司发电部采制样中心采制样班组长。2012年9月至2013年1月，被告人张升宏利用职务之便单独或伙同他人为湖南省朝贤贸易发展有限公司（以下简称“朝贤贸易公司”）、涟源市宏庆能源有限公司（以下简称“宏庆能源公司”）、娄底市海龙贸易有限公司（以下简称“海龙贸易公司”）谋取利益，并收受该三公司贿赂。具体事实如下：
一、单个犯罪
2012年9月份的一天，被告人张升宏经同事熊某某介绍认识了朝贤贸易公司员工谢某某。在娄底清泉大洒店的房间内，谢某某请张升宏在采样时给予关照，并送给被告人张升宏一个5000元的红包。张升宏予以答应并收下了钱。
2003年1月份的一天，宏庆能源公司股东刘某甲在娄底郊区的一家饭店内请被告人张升宏在采样时给予关照，并送给张升宏5000元。张升宏予以答应并收下了钱。
2012年11月份的一天，华润电力（涟源）有限公司发电部采制样中心采样班班长刘某乙受海龙贸易公司员工司某某的委托，请被告人张升宏对海龙贸易给予关照，并送给张升宏5000元，张升宏予以收受。2013年1月份的一天，刘某乙再次受司某某的委托，送给张升宏5000元，张升宏予以收受。
二、共同犯罪
2013年1月，海龙贸易公司司某某多次请刘某乙（已判刑）在采集煤炭热值样本时帮助海龙贸易公司做假，并承诺会给予好处费。刘某乙遂和被告人张升宏共同商量做假的方案。1月18日，刘某乙、张升宏和司某某、吴某某（海龙贸易公司负责人）在娄底和天大酒店内商定，由刘某乙组织采样一班全体成员将人工采集的优煤擅自加入海龙贸易公司机械采煤样桶内，提高煤炭样本热值，从而帮助海龙贸易公司谋取利益。海龙贸易公司承诺2013年1月和2月给予全体人员好处费共18万元，以后每月给予好处费18万元，具体由刘某乙负责分配。当天晚上，刘某乙召集被告人张升宏及潘某某、蒋某某、袁喜彬、熊某某（均另案处理）、王某某、肖某某、刘某丙（均已判刑）在自己的117宿舍开会。刘某乙提出若大家在采集煤炭热值样本时帮助海龙贸易公司做假，海龙贸易公司给予每人每月好处费1万元。与会人员均表示同意。刘某乙遂向与会人员详细说明了做假的操作流程，并要求大家相互配合。次日，刘某乙安排张升宏负责采样，刘某丙负责倒样，并做假成功。1月20日，刘某乙因请假回山东委托张升宏具体负责做假事宜。1月21日和23日，在张升宏的安排下，采样一班成员两次成功帮助海龙贸易公司做假。1月25日晚上20时30分许，张升宏、王某某在做假时被发现。海龙贸易公司承诺的18万元好处费尚未支付。
2013年1月27日，被告人张升宏被涟源市公安局传唤接受调查，如实供述了自己的主要罪行，并于同年4月26日退缴了全部赃款。
公诉机关认为，被告人张升宏利用职务上的便利，在采制煤炭热值样本时单独或伙同他人为朝贤贸易公司、宏庆能源公司、海龙贸易公司谋取利益，并非法收受三公司财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款，应当以非国家工作人员受贿罪追究其刑事责任。被告人张升宏在共同犯罪中系主犯且系犯罪未遂，还应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十三条之规定，诉请依法判处。
被告人张升宏的辩护人提出被告人张升宏虽系主犯，但起的作用相对较小，且有未遂和坦白情节，已全部退赃，有悔罪表现，请求对其从轻处罚。
上述事实，被告人张升宏在开庭审理过程中亦无异议，并有证人吴某某、司某某、刘某甲、谢某某、刘某乙、刘某丙、肖某某、王某某、蒋某某、潘某某、熊某某、曹某某、陈某某、贺某某、徐某某等人的证言、劳动合同书、岗位协议、员工个人资料登记表、工商登记资料、华润电力（涟源）有限公司燃料管理制度、煤炭热值检验报告、户籍证明、到案经过、湖南省非税收入一般缴款书、被告人张升宏的供述等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人张升宏利用职务上的便利，在采制煤炭热值样本时单独或伙同他人为朝贤贸易公司、宏庆能源公司、海龙贸易公司谋取利益，并非法收受该三公司财物，数额巨大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。公诉机关指控被告人张升宏犯非国家工作人员受贿罪的罪名成立，对被告人张升宏应当以非国家工作人员受贿罪定罪处罚。被告人张升宏与刘某乙在组织其班里人员王某某、潘某某、肖某某等人帮助海龙贸易公司作假过程中被发现，因其意志以外的原因，海龙贸易公司承诺的18万元受贿金额未得逞，属犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。在共同犯罪中，被告人张升宏与刘某乙等人策划做假方案、与其班里人员开会商量，帮助海龙公司做假，其行为积极主动，起了主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。案发后，被告人张升宏如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人张升宏退缴了全部赃款，可视其有悔罪表现，可酌情从轻处罚。被告人张升宏的辩护人提出的被告人张升宏虽系主犯，但起的作用相对较小，且有未遂和坦白情节，已全部退赃，有悔罪表现，请求对其从轻处罚的辩护意见，与本案事实相符，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第二十三条、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人张升宏犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑三年六个月。
［刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年10月24日起至2017年1月15日止（原已羁押3个月零8天）。］
二、追缴被告人张升宏违法所得人民币二万元上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 刘 洁
人民陪审员 李建辉
人民陪审员 许和平
二〇一三年十一月五日
代理书记员 李 玲
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百六十三条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。