新疆维吾尔自治区高级人民法院民 事 判 决 书(2015)新民二初字第50号原告：新疆库尔勒农村商业银行股份有限公司(原库尔勒农村信用合作联社），住所地：新疆维吾尔自治区库尔勒市塔指西路。法定代表人:夏华东，该公司理事长。委托诉讼代理人：孙长虹，新疆恒瑞律师事务所律师。被告：库尔勒鲁岳三川建材有限公司，住所地：新疆维吾尔自治区库尔勒市塔什店镇塔北路。法定代表人：桑逢祥，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙建平，新疆阳光律师事务所律师。被告：三川科技集团股份有限公司，住所地：山东省泰安市肥城桃园镇米山岭。法定代表人：桑桂川，该公司总经理。委托诉讼代理人：程龙，男，汉族，系该公司员工，住山东省新泰市。被告：桑桂川，男，汉族，原三川科技集团股份有限公司董事长，住山东省肥城市。委托诉讼代理人：耿立营，男，汉族，系三川科技集团股份有限公司销售经理，住山东省肥城市。原告新疆库尔勒农村商业银行股份有限公司（以下简称库尔勒农商银行)与被告库尔勒鲁岳三川建材有限公司（以下简称鲁岳三川公司）、被告三川科技集团股份有限公司（以下简称三川科技公司）、被告桑桂川金融借款纠纷一案，本院于2015年10月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告库尔勒农商银行的委托诉讼代理人孙长虹，被告鲁岳三川公司的委托诉讼代理人孙建平、被告三川科技公司的委托诉讼代理人程龙、被告桑桂川的委托诉讼代理人耿立营到庭参加诉讼。本案现已审理终结。库尔勒农商银行向本院提出诉讼请求：1、确认2102年7月13日库尔勒农商银行与鲁岳三川公司签订的《农村信用社借款保证合同》有效，鲁岳三川公司偿还库尔勒农商银行借款本金5000万元，利息8285754.615元，本息合计58285754.60元；2、确认库尔勒农商银行与鲁岳三川公司签订的《农村信用社借款抵押合同》有效，对鲁岳三川公司设定抵押的房产、土地、机器设备等抵押财产享有优先受偿权；3、三川科技公司、桑桂川对鲁岳三川公司的上述债务承担连带保证责任；4、三被告承担律师费407728元；5、本案诉讼费、保全费等诉讼费用由被告承担。事实和理由：2010年6月10日鲁岳三川公司向库尔勒农商银行申请借款5000万元，双方签订了《农村信用社借款保证合同》和《农村信用社借款抵押合同》，与三川科技公司、桑桂川签订了《借款保证合同》。鲁岳三川公司向库尔勒农商银行申请借款5000万元；借款期限自2010年6月10日至2015年6月9日止；借款利率为月息8.415‰，按季清息；鲁岳三川公司用自己名下的库市国用（2014）00000100号面积为199214.96平方米的土地、机器设备生产线设定抵押，库尔勒农商银行与鲁岳三川公司双方共同办理了抵押他项权利证书；三川科技公司、桑桂川自愿为鲁岳三川公司的借款提供保证担保，担保方式为连带责任保证。现该笔贷款己到期，鲁岳三川公司本息未还，三川科技公司、桑桂川亦未承担相应的连带清偿责任。鲁岳三川公司辩称，1、本公司对借款本金5000万元无异议；2、对库尔勒农商银行起诉的利息部分有异议，根据库尔勒农商银行出具的”利息说明”反映，利息分正常利息和逾期利息，我方对正常利息无异议，对逾期利息有异议。逾期利息按正常利息的1.5倍计算过高，逾期利息不应当超过正常利息的30%；3、不同意承担库尔勒农商银行为此而支付的律师代理费55万余元。我方愿意积极筹措资金偿还贷款本息，我方不是故意拖欠，由于市场原因，希望法院主持调解。三川科技公司辩称，三川科技公司的注册资金仅1亿元，而担保了1.2亿元的担保责任，我公司愿意在注册资金范围内承担保证责任。被告桑桂川辩称，应由鲁岳三川公司、三川科技公司承担责任，桑桂川在担保书上签字不是个人责任，系履行职务行为，个人不应当承担，是代表三川科技公司承担的担保责任。库尔勒农商银行起诉已过保证合同约定的6个月期间。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告库尔勒农商银行提交了18份证据：证据1.2010年7月13日《农村信用社借款合同》，合同中约定原三川集团有限公司和桑桂川对鲁岳三川公司的贷款提供共同担保；证据2.2010年7月13日《借款借据》，鲁岳三川公司收到库尔勒农商银行发放贷款5000万元；证据3.2010年6月13日桑桂川向库尔勒农商银行出具连带保证责任的《借款保证承诺书》；证据4.2010年6月13日股东会决议；证据5.2010年7月13日原三川集团有限公司和桑桂川为鲁岳三川公司贷款出具承担连带保证责任的《农村信用社借款保证合同》；证据6.2010年7月13日库尔勒农商银行与鲁岳三川公司签订《农村信用社借款抵押合同》，鲁岳三川公司将其所有价值18179.63万元机器设备生产线设置抵押；证据7.2011年4月1日三川科技公司向库尔勒农商银行出具承担连带保证责任的《农村信用社借款保证合同》；证据8.2013年10月23日三川科技公司向库尔勒农商银行出具承担连带保证责任的《农村信用社借款保证合同》；证据9.2014年5月18日鲁岳三川公司向库尔勒农商银行出具的《抵押承诺书》；证据10.2014年3月14日库尔勒农商银行为涉案抵押机器设备办理《动产抵押登记书》；证据11.2014年4月18日办理的库市他项（2014）第102号土地他项权利登记证，鲁岳三川公司将其取得的298.82亩土地向库尔勒农商银行设定抵押，抵押终止日期为2015年6月9日；证据12-14.2014年11月19日，2015年5月12日、8月12日，库尔勒农商银行向鲁岳三川公司发出的三份《贷款到期催收通知书》；证据15-17.库尔勒农商银行向新疆恒瑞律师事务所出具的三张律师费发票，合计407728元，证据18.借款利息计算清单。被告鲁岳三川公司质证认为，对以上证据的真实性均认可，但对律师费的相关证据有异议，对律师费的计算方式有异议，与本案的关联性不认可。被告三川科技公司的质证意见与鲁岳三川公司的意见一致，以上证据的真实性均认可。被告桑桂川的质证意见与上述两被告相同，对以上证据的真实均认可，但桑桂川不是个人行为，系代表公司的职务行为。被告鲁岳三川公司提交新银监复[2015]89号文件和工商登记信息各1份，经中国银监会新疆监管局批准，2015年5月25日原库尔勒农村信用合作联社经改制后注册成立新疆库尔勒农村商业银行股份有限公司。被告三川科技公司提交其公司名称变更工商登记信息3份。各方当事人对库尔勒农商银行、三川科技公司名称变更等事项均无异议。本院经审理查明：一、2010年6月10日，贷款人库尔勒市农村信用合作联社（甲方）与借款人鲁岳三川公司（乙方）、担保人山东三川集团有限公司、桑桂川（丙方）签订《农村信用社借款合同》,第一条约定自2009年6月10日起甲方向乙方发放贷款5000万元，借款期限至6月12日止，具体借款期限以信用社放款凭证为准，利率为8.415‰（月利率），并按季结息，贷款用途为项目贷款，如遇国家贷款利率调整，按中国人民银行有关规定执行。第六条约定，对于逾期贷款按中国人民银行有关逾期贷款的规定承担逾期的法律责任，在合同利率水平上加收50%的罚息。对不按本合同约定用途使用贷款，对违约使用部分在违约使用期间按中国人民银行有关挤占挪用贷款的规定，承担相应的法律责任，在合同利率水平上加收100%的罚息。第七条乙方的贷款由山东三川集团有限公司、桑桂川提供担保，具体见担保合同。第八条贷款到期后如乙方不按期归还本息时，由丙方连带承担为乙方偿还本息和逾期罚息的责任，或用抵押、质押担保的财产予价（以）抵债或拍卖受偿。第十条乙方不履行借款合同，甲方根据《民法通则》第89条在甲方所在地起诉，依法保护甲方的正当权利，并由乙方或丙方承担诉讼费用（含律师代理费）；第十二条本合同经甲方、乙方、丙方签字盖章后生效。库尔勒市农村信用合作联社、鲁岳三川公司和山东三川集团有限公司、桑桂川在该合同上加盖公章，各法定代表人签字或加盖私章。2010年7月13日，鲁岳三川公司向库尔勒市农村信用合作联社出具《新疆农村信用合作社借款借据》，收到借款5000万元。鲁岳三川公司该笔贷款正常结息至2014年6月21日，此后再未向库尔勒市农村信用合作联社偿还本息。二、2010年7月13日，贷款人库尔勒市农村信用合作联社（甲方）与借款人鲁岳三川公司（乙方）、抵押人鲁岳三川公司（丙方）签订《农村信用社借款抵押合同》。鲁岳三川公司用自己名下的库市国用（2014）00000100号面积为199214.96平方米的土地和机器设备生产线设定抵押，抵押土地评估价值1095.68万元，机器设备、房屋建筑物、构筑物及车辆评估价值18179.63万元；第四条乙方提供抵押担保范围是：甲方和乙方签订的借款合同约定的借款本金、借款利息、损害赔偿金、违约金以及实现抵押权的费用（含律师代理费）。第五条抵押期间为：自抵押生效之日起至抵押担保范围内全部贷款清偿完毕止。2014年3月6日，对涉案土地之外的固定资产含机器设备、房屋建筑物、构筑物评估价值为18179.63万元。2014年3月14日，双方当事人将机器设备办理了新抵m012014004号《动产抵押登记书》，固定资产中的房屋建筑物、构筑物因鲁岳三川公司没有取得房产证，没有办理抵押登记。2014年4月9日，鲁岳三川公司取得涉案抵押土地使用权利证书库市国有（2014）00000100号。2014年4月18日，将设定抵押的该出让土地199214.96平方米办理库市他项（2014）第00000102号《土地他项权证》。2014年5月18日，鲁岳三川公司法人向库尔勒市农村信用合作联社出具《抵押承诺书》，内容为：”本公司在贵联社办理委托5000万元，担保方式为抵押+保证担保，其中土地证已经抵押给贵社，但地上附着物尚未办理房产证等有效证件，本公司承诺该地上附着物作为该笔贷款的抵押物一并抵押给库尔勒市农村信用合作联社。本承诺不可撤销。”三、2010年6月13日，山东三川集团有限公司召开股东会并决议：同意为鲁岳三川公司在库尔勒农村信用合作联社贷款到期的5000万元，期限五年，提供保证担保并承担连带保证责任。山东三川集团有限公司全体股东在决议上签字。同日，桑桂川向库尔勒农村信用合作联社出具《保证担保承诺书》内容为：”本人桑桂川，身份证号×××，现任鲁岳三川公司法人代表。本人同意为鲁岳三川公司在库尔勒农村信用合作联社贷款伍仟万元、期限五年，提供保证担保并承担连带保证责任”。桑桂川在该承诺书上签字。2010年7月13日，贷款人库尔勒市农村信用合作联社（甲方）与借款人鲁岳三川公司（乙方）、担保人山东三川集团有限公司、桑桂川（丙方）签订《农村信用社借款保证合同》，约定丙方愿意为乙方向甲方归还的贷款期限自2010年6月10日至2015年6月9日、贷款5000万元的贷款提供担保，担保方式为连带责任保证。丙方承担连带保证的范围是甲方同乙方签订的借款合同约定的贷款本金、贷款利息、损害赔偿金、违约金以及实现甲方债权的费用（含律师代理费）。丙方承担连带保证责任的期间为贷款发放之日起，至借款到期后借款展期到期后两年为止。2011年4月1日，贷款人库尔勒市农村信用合作联社（甲方）与借款人鲁岳三川公司（乙方）、担保人三川科技集团有限公司（丙方）签订一份《农村信用社借款保证合同》。2013年10月23日，贷款人库尔勒市农村信用合作联社（甲方）与借款人鲁岳三川公司（乙方）、担保人三川科技集团股份有限公司（丙方）又签订一份《农村信用社借款保证合同》，具体内容与前述2010年7月13日合同相同。2013年10月26日，三川科技公司召开股东会并决议：名称变更后的公司继续履行对鲁岳三川公司向库尔勒农村信用合作联社贷款的担保责任和义务。四、库尔勒农村信用合作联社于2015年5月12日、2015年8月12日向三川科技公司、桑桂川发出二份《贷款到期催收通知书》，主要内容为截止2010年7月13日，尚有借款本金5000万元未归还，且该笔借款本金及利息已逾期，三川科技公司及桑桂川作为该笔贷款的保证担保人，请抓紧筹措资金，归还贷款本息。鲁岳三川公司在借款人处加盖印章，桑桂川在两保证人处均签字捺印。五、库尔勒农商银行提交2015年5月19日中国银监会新疆监管局新银监复[2015]89号文件和工商登记信息反映，经中国银监会监管局批准，原库尔勒农村信用合作联社于2015年5月25日经改制后注册成立新疆库尔勒农村商业银行股份有限公司。三川科技公司提交其公司名称变更情况工商登记信息反映，2011年4月1日由”山东三川集团有限公司”变更为”三川科技集团有限公司”，于2013年10月23日由”三川科技集团有限公司”变更为”三川科技集团股份有限公司”。2015年12月8日法定代表人桑桂川变更为桑逢祥。六、库尔勒农商银行于2016年3月7日向新疆恒瑞律师事务所支付407728元，附言为垫付案件服务费。七、库尔勒农商银行于2015年10月8日向本院提出财产保全申请，本院于2015年10月12日作出（2015）新民初字第50-1号民事裁定书。库尔勒农商银行缴纳保全措施申请费5000元，并交纳相应案件受理费50元。八、库尔勒农商银行提交其计算利息清单：贷款正常应付利息为5122375.11元。按季度分别计算为：2014年6月21日至2014年9月20日，5000万元×92天×8.415‰÷30=1290300元；2014年9月21日至2014年12月20日，51290300元×91天×8.415‰÷30=1309210.552元;2014年12月21日至2015年3月20日，52599510.552元×90天×8.415‰÷30=1327874.644元;2015年3月21日至2015年6月11日，51327874.64元×83天×8.415‰÷30=1194989.913元。逾期利息计算：自2015年6月12日起按贷款逾期利率12.6225‰（在原利率基础上浮50%）计息，2015年6月12日至2015年6月20日52522864.56元×19天×12.6225‰÷30=419880.909元；2015年6月21日至2015年9月20日52942745.47元×92天×12.6225‰÷30=2049360.734元；2015年9月21日至2015年10月20日，54992106.20元×30天×12.6225‰÷30=694137.861元。综上截止2015年10月20日贷款5000万元的利息为8285754.615元。本院认为，一、借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。借款人应当按照约定的期限支付利息，应当按照约定的期限返还借款。借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。涉案《农村信用社借款合同》、《农村信用社借款抵押合同》和三份《农村信用社借款保证合同》，系涉案各方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规效力性强制性规定，应认定为合法有效，各方当事人均应严格全面履行合同义务。鲁岳三川公司在收到借款5000万元后未按合同约定如期归还借款及利息，其行为已构成违约，应当承担归还借款5000万元的违约责任。《农村信用社借款合同》第一条约定贷款月利率是8.415‰。第六条约定”对于逾期贷款按中国人民银行有关逾期贷款的规定承担逾期的法律责任，在合同利率水平上加收50%的罚息”。故，5000万元的到期未还利息为4922775元（即自2014年6月21日起至2015年6月12日止为11月21天，5000万元×8.415‰×11月+5000万元×8.415‰÷30×21日），合同到期后的逾期利息为2734875元[自2015年6月12日起至2015年10月20日止为4月10天，5000万元×8.415‰×（1＋50%）×4月+5000万元×8.415‰×（1＋50%）÷30×10日],以上鲁岳三川公司应当支付的利息合计为7657650元。库尔勒农商银行所主张借款利息8285754.615元中计算了复利，对于计算复利的部分无合同及法律依据，本院不予支持，鲁岳三川公司应按照合同约定向库尔勒农商银行支付利息7657650元。鲁岳三川公司认为计算逾期利息不应当超过正常利息的30%的抗辩意见与合同约定不符，且无事实及法律依据，本院不予采纳。二、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，”被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。”第一百八十二条规定，”以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款规定一并，未抵押的财产视为一并抵押。”《中华人民共和国担保法》第三十六条第二款规定，”以出让方式取得的国有土地使用权抵押的，应当将抵押时该国有土地上的房屋同时抵押”。本案鲁岳三川公司将其受让土地和其所有机器设备设立了抵押并办理了抵押登记，虽因无房产证而未对地上房屋建筑物等办理抵押登记，但该地上附着物均是鲁岳三川公司合法财产，鲁岳三川对其享有处分权，该部分地上附着物虽未办理抵押登记，未发生物权变动，但不影响抵押合同效力。鲁岳三川公司认为涉案抵押合同成立时未取得涉案土地使用权，而认定抵押合同无效，与客观事实不符；其认为所设立抵押的固定资产中的房屋未办理抵押登记，则抵押合同无效，与上述法律规定相矛盾；其依据法复（1994）2号和《中华人民共和国担保法解释》第69条的规定，认为鲁岳三川公司将绝大多数资产全部为涉案贷款设定了抵押，损害了其他债权人合法权益，应认定抵押合同无效，与本案查明事实不符，亦未提供相关证据证明，本院不予采纳。因此，库尔勒农商银行要求对鲁岳三川公司设定抵押的机器设备、土地、房产等抵押财产享有优先受偿权，符合法律规定，本院予以支持。三、《农村信用社借款合同》约定诉讼费用含律师代理费由鲁岳山川公司或三川科技公司承担。故库尔勒农商银行要求鲁岳三川公司支付律师代理费用有合同依据，鲁岳山川公司对律师代理费407728元计算方法提出异议，但未提交证据予以辩驳，本院对库尔勒农商银行主张支付律师代理费407728元的诉讼请求予以支持。根据《诉讼费用交纳办法》第三十八条第三款的规定，申请保全措施的申请费应当由申请人负担，但是申请人可以将该申请费列入诉讼请求。本案纠纷系因鲁岳三川公司违约而产生，库尔勒农商银行为此交纳了5000元申请费，这属于鲁岳三川公司给库尔勒农商银行造成的损失，故本院对库尔勒农商银行要求鲁岳三公司赔偿其因申请保全措施而交纳的申请费5000元的诉讼请求予以支持。四、《中华人民共和国担保法》第十八条规定：”当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条第一款规定：”两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证”。三川科技公司在2010年7月13日、2011年4月1日、2013年10月23日签订的《农村信用社借款保证合同》及桑桂川在2010年7月13日的《农村信用社借款保证合同》及2010年6月13日以其个人名义出具的《保证担保承诺书》中均承诺对鲁岳三川公司借款本息及债权人实现债权的费用（含律师代理费）等承担连带责任保证，保证期间为还款期限届满之日起两年。故三川科技公司及桑桂川应按合同约定对鲁岳三川公司的上述借款本息、律师费、申请费承担连带共同保证责任。桑桂川辩称其行为系职务行为其不应承担保证责任与其出具的《农村信用社借款保证合同》及《保证担保承诺书》中的”本人桑桂川自愿为鲁岳三川公司展期借款500万元提供担保，承担连带清偿责任”的内容不符，本院不予采信。库尔勒农商银行在借款到期后即向借款人及两位保证人发出贷款到期催收通知并于2015年10月8日提起诉讼。桑桂川辩称保证期间已经过亦无事实及法律依据，其辩解理由不能成立。《中华人民共和国担保法》第五十三条第二款规定，”抵押物折价拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。”第三十一条规定：”保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”故，如果鲁岳三川公司所提供涉案抵押物不足清偿涉案债务的，保证人三川科技公司和桑桂川应当对未清偿债务承担连带共同保证责任；在承担保证责任后，有权向鲁岳三川公司追偿。综上所述，库尔勒农商银行的主要诉讼请求有事实和法律依据，应当予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、一百八十二条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第五十三条第二款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条第一款的规定，判决如下：一、库尔勒市农村信用合作联社与库尔勒鲁岳三川建材有限公司、三川科技集团股份有限公司、桑桂川于2010年7月13日签订的《农村信用社借款保证合同》合法有效；确认库尔勒市农村信用合作联社与库尔勒鲁岳三川建材有限公司于2010年7月13日签订的《农村信用社借款抵押合同》合法有效；二、库尔勒鲁岳三川建材有限公司自本判决生效之日起十日内偿还新疆库尔勒农村商业银行股份有限公司借款本金5000万元，支付利息7657650元（即自2014年6月21日起计算至2015年10月20日止）；三、新疆库尔勒农村商业银行股份有限公司对库尔勒鲁岳三川建材有限公司设定抵押的土地、机器设备、房产等抵押财产享有优先受偿权；四、库尔勒鲁岳三川建材有限公司自本判决生效之日起十日内向新疆库尔勒农村商业银行股份有限公司支付律师费407728元；五、库尔勒鲁岳三川建材有限公司自本判决生效之日起十日内向新疆库尔勒农村商业银行股份有限公司支付申请费5000元；六、三川科技集团股份有限公司、桑桂川对库尔勒鲁岳三川建材有限公司以其抵押财产清偿上述债务不足部分承担连带共同保证责任；在承担保证责任后，三川科技集团股份有限公司、桑桂川有权向库尔勒鲁岳三川建材有限公司追偿。七、驳回库尔勒农村商业银行股份有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费335267.42元（库尔勒农商银行已预交），由库尔勒农商银行负担1.07%,即3587.36元，由鲁岳三川公司、三川科技公司、桑桂川共同负担98.93%，即331680.06元。申请费5000元（库尔勒农商银行已预交）由库尔勒农商银行负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于中华人民共和国最高人民法院。审 判 长  李渭红代理审判员  陈建红代理审判员  李东风二〇一六年十二月七日书 记 员  韩雅婷