内蒙古自治区鄂温克族自治旗人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）内0724刑初40号
公诉机关内蒙古自治区鄂温克族自治旗人民检察院。
被告人于翔，男，1966年7月20日出生于黑龙江省齐齐哈尔市，汉族，初中文化，无职业，户籍所在地黑龙江省齐齐哈尔市，捕前住内蒙古自治区鄂温克族自治旗。1988年1月20日因犯盗窃罪被黑龙江省齐齐哈尔市富拉尔基区人民法院判处有期徒刑四年，同年4月28日因犯脱逃罪被上述法院加处二年，决定执行有期徒刑六年，于1992年3月6日刑满释放；1996年6月11日因犯流氓罪被黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院判处有期徒刑七年，于2001年9月19日刑满释放；2003年1月27日因犯盗窃罪被黑龙江省齐齐哈尔市富拉尔基区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元；2005年1月5日因犯诈骗罪、盗窃罪被黑龙江省齐齐哈尔市富拉尔基区人民法院判处有期徒刑四年，于2008年2月15日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2015年11月20日被内蒙古自治区鄂温克族自治旗公安局刑事拘留。2015年12月4日经内蒙古自治区鄂温克族自治旗人民检察院批准逮捕，同日被内蒙古自治区鄂温克族自治旗公安局执行逮捕。现羁押于内蒙古自治区鄂温克族自治旗看守所。
鄂温克族自治旗人民检察院以鄂检公诉刑诉[2016]38号起诉书指控被告人于翔犯盗窃罪，于2016年5月18日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成由审判员王斌担任审判长，审判员阿荣、人民陪审员娜拉参加的合议庭，于2016年7月19日、2016年9月8日公开开庭审理了本案。鄂温克族自治旗人民检察院指派检察员王秀兰出庭支持公诉，被告人于翔到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
鄂温克族自治旗人民检察院指控，2015年10月27日至2015年11月2日，被告人于翔在被害人根某家当羊倌期间产生盗窃被害人家羊的想法后，谎称母亲生病为由请假到了海拉尔区收集了拉羊大货车司机的联系方式、联系屠宰场。2015年11月13日回到根某家羊点继续当羊倌。被告人于翔为了实施盗窃提供便利条件，回来的第二天怂恿被害人将羊点迁移至离被害人家7.5公里的位于哈日噶那嘎查伊拉盖东南冬营地里放养。2015年11月14日，被害人同意并与被告人一同将羊群迁移至冬营地。2015年11月14日至2015年11月18日期间，被告人于翔按照之前收集的联系方式，积极联系拉羊的大车、装卸工、屠宰场。2015年11月19日6时许，被告人于翔与雇来的四名装卸工将被害人根某家189只大羊用两台大货车拉至海拉尔区元盛公司附近销赃时，因买家对于翔的反常行为感到怀疑报警后，被告人于翔被呼伦贝尔市公安局海拉尔区公安分局建设派出所民警当场抓获。经鄂温克族自治旗发展和改革局价格认证办公室鉴定，被盗189只羊价值人民币壹拾贰万贰仟捌佰伍拾元整。公诉机关认为被告人于翔以非法占有为目的利用工作便利秘密窃取他人数额巨大的财物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。提请将被告人依法判处，并提供了相关证据。
被告人于翔对拉走被害人根某羊点上200只左右羊的事实供认不讳，但其辩解称，其中的120只羊应是其2014年6月份给根某47,000元加上根某欠他的工资16,000元，让根某购买并放在根某羊点上的羊，2015年10月27日于翔向根某索要上述羊时，根某未表态，后于翔担心根某不返还其120只羊，才将羊拉走。
经审理查明，2015年10月27日至2015年11月2日，被告人于翔在被害人根某家当羊倌期间产生盗窃被害人家羊的想法后，谎称母亲生病为由请假到海拉尔区收集了拉羊大货车司机的联系方式并联系屠宰场。2015年11月13日回到根某家羊点继续当羊倌。被告人于翔为了给实施盗窃提供便利条件，回来的第二天便怂恿被害人将羊点迁移至离被害人家7.5公里的位于哈日噶那嘎查伊拉盖东南冬营地里放养。2015年11月14日，被害人同意并与被告人一同将羊群迁移至冬营地。2015年11月14日至2015年11月18日期间，被告人于翔按照之前收集的联系方式，积极联系拉羊的大车、装卸工、屠宰场。2015年11月19日6时许，被告人于翔与雇来的四名装卸工将被害人根某家189只大羊用两台大货车拉至海拉尔区元盛公司附近，销赃时因买家对于翔的反常行为感到怀疑遂报警，后被告人于翔被呼伦贝尔市公安局海拉尔区公安分局建设派出所民警当场抓获。经鄂温克族自治旗发展和改革局价格认证办公室鉴定，被盗189只羊价值人民币壹拾贰万贰仟捌佰伍拾元整。公安机关已将被盗羊只全部发还失主。
上述事实，有公诉机关当庭举证、质证，确认有效的如下证据予以证实：
（一）书证
1、受案登记表，证实案件来源为被害人根某于2015年11月19日报案。
2、立案决定书，证实鄂温克族自治旗公安局将本案于2015年11月20日立为刑事案件进行侦查。
3、被告人于翔户籍证明，证实被告人于翔身份信息，案发时已达完全刑事责任年龄。
4、抓捕经过，证实被告人于翔案发后被民警抓获到案。
5、接受证据材料清单及鄂某提交的日历，证实2015年10月27日日历上记载今天汉族羊倌放羊，羊一共有489只，家里留有33只羊；2015年11月2日日历上记载今天汉族羊倌回家了，拿走了300元；2015年11月13日日历上记载今天汉族羊倌回来了；2015年11月14日日历上记载今天汉族羊倌开始放羊，羊一共是485只。
6、夏某使用的151XXXXXXXX号手机通话详单，证实自2015年11月14日12:15至2015年11月19日05:16被告人于翔用170XXXXXXXX的手机多次与夏某联系。
7、扣押决定书、扣押清单、发还清单，证实于2015年11月20日将168只活绵羊和21只死绵羊发还被害人。
8、齐齐哈尔市法拉尔基区人民法院（88）刑一字第5号、（88）刑一字第52号刑事判决书、黑龙ＸＸ山监狱释放证明书（存根），证实被告人于翔分别于1988年1月20日、1988年4月28日因盗窃罪、脱逃罪被上述法院判处有期徒刑四年、有期徒刑二年，决定执行有期徒刑六年，后于1992年3月6日被释放。
9、黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院（1996）齐刑初字第114号刑事判决书及黑龙江省齐齐哈尔监狱（2001）释字第391号释放证明书存根，证实被告人于翔于1996年6月11日因犯流氓罪被黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院判处有期徒刑七年，于2001年9月19日被释放。
10、齐齐哈尔市法拉尔基区人民法院（2003）富刑初字第17号刑事判决书、鄂温克族自治旗公安局协查信息，证实被告人于翔于2003年因犯盗窃罪被上述法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元；黑龙江省齐齐哈尔市富裕县公安局刑警队表示未查到关于于翔服刑的相关信息。
11、泰来监狱狱政科出具的（2015）第53号服刑证明、（2005）富刑初字第4号刑事判决书，证实于翔因盗窃罪、诈骗罪于2005年1月5日被齐齐哈尔市富拉尔基区人民法院判处有期徒刑四年，于2008年2月25日被刑满释放。
12、鄂温克族自治旗公安局于2016年3月21日从呼伦贝尔市移动分公司调取的被害人根某案发时使150XXXX****手机号与被告人于翔案发时所使用的170XXXXXXXX手机号自2015年10月16日9:50:34至10月31日14:05:32通话记录，证实2015年10月16日起被告人于翔先与被害人根某联系的事实。
13、海拉尔公安分局建设派出所出具的情况说明及海拉尔公安分局接处警回执单，证实2015年11月19日10时38分该派出所接到夏某的报警后赶赴现场，发现案件属鄂温克族自治旗公安局管辖后，未受理此案，移交鄂温克族自治旗公安局刑警队的事实。
14、被告人于翔自2013年1月至今使用身份证住宿详细记录及使用身份证购买火车票的所有记录。
15、鄂公（刑）立字（2016）068号立案决定书、编号为×××号在逃人员登记表，证实鄂温克族自治旗公安局于2016年3月23日以掩饰隐瞒犯罪所得收益罪对夏某立案侦查并于同日将夏某进行网上通缉的事实。
（二）证人证言
1、证人杨某1、郑某的证言，证实2015年11月19日9时许，证人杨某1在购买被告人于翔羊时，发现该批羊有问题后报警将被告人于翔抓获，期间被告人于翔两次逃跑均被证人杨某1抓获，并证实杨某1将部分购羊款10,000元交付给于翔，后听于翔称，将钱款中的5,100元已经支付两台车车费的事实。
3、证人夏某的证言，证实2015年11月19日清晨6时30分许，被告人于翔雇夏某、刘某1两台大货车及四名装卸工，从鄂温克旗东苏木往海拉尔拉羊，在运输过程中证人夏某发现于翔行为异常，于是报警，建设镇派出所民警将于翔抓获及夏某未收取于翔给付的运输费的事实。
4、证人刘某1的证言，证实2015年11月19日清晨6时许，被告人于翔雇刘某1、夏某两台大货车及四名装卸工，到鄂温克旗东苏木一个羊点，将羊点上的200只左右的羊拉到海拉尔，后在海拉尔找到买主将上述羊销售及刘某1未收取运输费的事实。
5、证人刘某2的证言，证实2015年11月19日清晨，刘某2与其他三名装卸工和两台大货车及司机，一同到鄂温克旗卖主的羊点上拉200只左右的羊，将上述羊拉到海拉尔，后听姓夏的说拉羊的犯事儿被抓了，所以没要着工钱的事实经过。
6、证人杨某2的证言，证实2015年11月19日清晨，证人杨某2与两台大货车及车主和几名装卸工到鄂温克旗给卖主拉羊及事后未拿到工费的事实。
7、证人马某1的证言，证实2015年11月17日之前被告人于翔多次联系马某1准备卖羊，后2015年11月19日上午9时许，被告人于翔将200只左右的羊拉到海拉尔元盛公司附近，后马某1联系杨某1看羊，杨某1与于翔达成买卖意向，于翔将170只活羊卖给杨某1，在二人交易过程中马某1发现于翔行为异常，于是多次提醒杨某1及杨某1已经将部分购羊款10,000元给付于翔，于翔将其中部分款项支付运费的事实。
8、证人刘某3的证言，证实2015年11月10日前于翔在证人刘某3经营的海拉尔迎春旅店住宿的事实。
9、证人马某2的证言，证实证人马某2的证言可以推翻被告人于翔所供述的被害人因为欠他工钱打的欠条在他邮给家里的皮箱的事实及于翔没什么存款，没什么朋友，其父母在前几年时因为于翔要看病分几次给过他一万多元的事实。
10、证人刘某4的证言，证实2013年12月至2014年1月期间在根某家放羊时被告人于翔也在根某家放牛，待刘某4走了没几天听萨仁其其格说于翔也离开了根某家的事实。
（三）被害人陈述
1、被害人根某的陈述，证实被告人于翔将被害人根某家羊盗走205只，并称于翔于2013年12月至2014年1月在其家中放了一个月的牛，月工资为2,500元，被害人已经将上述钱款全部支付给于翔，二人之间并无债权债务关系及根某得知羊被偷的经过。另证实被害人根某除了写自己名字不会写其他汉字的事实。
2、被害人鄂某的陈述，证实被告人于翔于2015年11月19日在当被害人根某、鄂某吉德玛家羊倌期间，将被害人家中207只羊盗走，被害人鄂某吉德玛称2013年12月至2014年1月期间于翔在其家中放过一个月的牛，工资约2,500元，并称已经将工资按时付清，与于翔之间并无其它债权债务关系。
（四）被告人于翔的供述和辩解
被告人于翔的供述与辩解，证实被告人于翔对拉走被害人根某羊点上200只左右羊的事实供认不讳，但其辩解称，该拉走的羊中120只应是其用2014年6月份给根某
47，000元加上根某欠他的工资16,000元，让根某购买并放在根某羊点上的羊，2015年10月27日于翔向根某索要上述羊时，根某未表态，后于翔担心根某不还其120只羊，才将羊拉走。
（五）鉴定意见：
鄂温克族自治旗发展和改革局价格认证办公室鄂发改价鉴字（2015）42号关于对基础母羊价格鉴定结论书，证实被盗189只基础母羊，鉴定价格为：人民币122,850元。
（六）现场勘验检查笔录
证实：现场位于呼伦贝尔市鄂温克旗锡尼河东苏木哈日嘎那嘎查住宅区南7.5公里处温都尔达巴南坡根某家牧点的羊圈内。根某家位于哈日嘎那嘎查住宅区最东端，此居住地牧民俗称伊日盖，根某家牲畜被盗案发生在哈日嘎那住宅区南7.5公里处温都尔达巴南坡根某家牧业点羊圈内。羊圈北侧地面上见有薄薄的雪，在羊圈圈门东北4.82米处地面见有可疑车辆轮胎印痕，印痕是由北至羊圈圈门附近又转向东侧形成的痕迹，对可疑车轮胎印痕进行拍照固定。对羊圈内进行勘验检查。羊圈呈圆形状，圈门设在北侧，圈共有21片铁栅栏围成，栅栏高度为1.40米，羊圈直径为12.50米，栅栏外围全部用彩条布围实，是一个封闭式的羊圈，羊圈地面是厚厚的羊粪，拍照固定。
本院认为，被告人于翔以非法占有为目的，秘密窃取他人数额巨大财物的行为，已构成盗窃罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。被告人于翔具有犯罪前科，可酌情从重处罚。被盗赃物已全部发还失主，可酌情从轻处罚。被告人于翔关于拉走的是其放在被害人根某家的羊，只因怕被害人根某不返还所以拉走的辩解意见，因与本案的证据和事实不符，本院不予采信。公诉机关关于被告人于翔具有犯罪前科，建议判处有期徒刑五年至七年，并处罚金的量刑建议，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，判决如下：
被告人于翔犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2015年11月20日起至2021年11月19日止。罚金自本判决生效之日起十日内交纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向呼伦贝尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 王 斌
审 判 员 阿 荣
人民陪审员 娜 拉
二〇一六年九月二十六日
书 记 员 张嘉琦