广东省广州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤01刑终633号
原公诉机关广州市天河区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某甲，男，1981年2月10日出生于广东省惠来县，汉族，文化程度初中，户籍地广东省惠来县。因本案于2013年7月14日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月22日被逮捕。现押于广州市天河区看守所。
辩护人吴高元，系国信信扬律师事务所律师。
广州市天河区人民法院审理广州市天河区人民检察院指控原审被告人张某甲犯诈骗罪一案，于2015年7月24日作出（2014）穗天法刑初字第738号刑事判决。原审被告人张某甲不服，向本院提起上诉。本院审理后认为事实不清、证据不足，依法撤销原判，发回重审。广州市天河区人民法院经重新审理后，于2017年2月24日作出（2015）穗天法刑重字第7号刑事判决。原审被告人张某甲不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理本案。广州市人民检察院指派检察员王峰出庭履行职务，被害人石某、上诉人张某甲及其辩护人吴高元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定：2010年1月至2011年8月期间，被告人张某甲向被害人石某虚构合伙做电子芯片生意的事实，骗取被害人石某的信任，后编造进货需要资金周转、货物被海关扣押需要钱疏通等各种理由，骗得被害人石某的款项共计人民币785300元，后被告人张某甲一直逃避返还资金。
2013年7月14日，被告人张某甲被公安机关抓获归案。案发后，上述赃款均未能缴回。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证实：被害人石某的陈述、辨认笔录及报案材料，证人潘某、黄某、张某、汪某的证言及辨认笔录，证人单某、陈某的证言，公安机关调取的《合作协议》，石某、潘某、黄某提供的银行转账流水凭证、存款凭证等，公安机关调取的涉案银行账户交易明细，受理报警登记表、接受刑事案件登记表、立案决定书、抓获经过、户籍资料，以及被告人张某甲的供述与辩解等。
原审判决认为，被告人张某甲以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，且诈骗的财物均无法缴回，依法应当对其在“处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产”的量刑幅度内酌情从重处罚。被告人张某甲的违法所得，依法予以追缴并发还被害人。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决：一、被告人张某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑十年三个月，并处罚金人民币十万元；二、追缴被告人张某甲的违法所得，发还被害人石某人民币785300元。
宣判后，原审被告人张某甲提出上诉称：其从未对石某虚构事实实施诈骗，其与石某发生金钱来往是基于长期合伙做手机和芯片生意。石某陈述和证人汪某证言证实其经营手机和电子芯片的事实，其并无虚构事实。其和石某做手机和芯片生意前一直合作做内衣生意，由石某经营内衣店，其负责经营手机店，其取得资金后部分用于手机和芯片经营，投入4万多元用于档口两个柜台租金，5万多元用于雇佣员工，还有60多万元用于购买手机芯片。合伙结束后，其用应当归还石某的资金用于偿还个人债务，并不构成对石某虚构事实的诈骗，最多可定性为其侵占石某资金不还。本案证据不能排除其辩解的合理性。请二审撤销原判，改判其不构成诈骗罪。
辩护人的辩护意见：1.一审判决认定张某甲故意隐瞒、编造事实的证据不足，只有石某陈述，其他证人证言均为传来证据，来源是听石某说。2.张某甲一直供认其挪用资金的事实，故张某甲不构成诈骗罪，其行为只构成侵占罪。
广州市人民检察院的意见：原判事实清楚、证据确实、充分，建议驳回上诉、维持原判。
经审理查明，2010年1月至2011年8月期间，张某甲向被害人石某虚构合伙做电子芯片生意的事实，骗取被害人石某的信任，后编造进货需要资金周转、货物被海关扣押需要钱疏通等各种理由，骗得被害人石某的款项共计人民币785300元，后张某甲一直逃避返还资金。
2013年7月14日，张某甲被公安机关抓获归案。案发后，上述赃款均未能缴回。
上述事实，有下列经原审及二审出示、质证的证据证实：
（一）书证
1.石某提供的银行转账流水凭证、存款凭证等，证实案发期间石某通过银行转账存款的方式向张某甲支付款项的事实。
2.公安机关调取的涉案银行账户交易明细，证实案发期间账户名为“罗某”、“肖某1”、“张某甲”的多个银行账户交易明细情况，印证了石某、潘某、黄某的陈述中关于转账汇款至各涉案银行账户的事实。
3.受理报警登记表、接受刑事案件登记表、立案决定书，证实受理报警及立案情况。
4.抓获经过，证实张某甲的归案情况。
5.户籍资料，证实张某甲的身份情况。
（二）证人证言
1.证人单某的证言：我是石某的丈夫。2009年石某和张某甲在广西合伙开店做内衣生意，后来又听石某说她和张某甲合伙做芯片生意，张某甲称认识一个台湾的经理，那名经理私下寄货给他，这样利润很高，让石某投资，然后由张某甲操作。石某还征求过我的意见，因为当时其他生意也不好做，我就同意他们合伙做芯片生意，我和石某都有投钱给张某甲去做芯片生意。2011年8月左右，我和石某在东莞石龙找张某甲结算，结算时确认石某共投入了80多万元给张某甲，其中有一次是我向朋友黄伟强借款的10万元，由黄伟强直接转款给张某甲，结算时张某甲借口称钱包掉了来躲避还款，张某甲没有写过欠条等任何凭证给石某。
2.证人张某的证言及辨认笔录：我是张某甲的姐姐，我与张某甲平时很少来往，电话也不多，我没有帮过张某甲做过什么事情，只是曾经帮张某甲卖过少量内衣给亲戚朋友，我不记得张某甲有没有使用过其名下的信用卡，也没有见过张某甲的女朋友罗某。经辨认照片，证人张某辨认出张某甲。
3.证人汪某的证言及辨认笔录：2009年8月份开始，我在广西南宁市新和平服装市场一期帮石某和张某甲合伙开的内衣店打工，期间，我曾经去过张某甲自称自己开的一间位于南宁市百盛商场内的手机店。我在工作期间曾听到张某甲和石某谈论合作经营手机电子产品的情况，一般都是些电子产品涉及钱的问题，但我没听到这些货物进货、出货等情况。2010年9月的一天中午，张某甲在店里告诉我称“赌六合彩这期输了钱，没钱入货了”，我就问张某甲入什么货，张某甲称是手机方面的货，石某也有份的，我就知道张某甲和石某合作搞手机等产品的生意。据我了解张某甲自称自己开的那间手机店一直都是他自己经营，石某没有参与该店的经营，我听石某称她都没有见过产品。经辨认照片，证人汪某辨认出张某甲。
4.证人陈某的证言：2012年2月份，我通过朋友认识张某甲。同年4月份开始，张某甲以各种名义找我借钱，刚开始还能及时归还，但到了5月份以后张某甲又以做足彩项目的名义游说我一起做，当时欧洲杯足球赛事即将开始，我前后一共给了张某甲十几万元人民币。2012年8月份，我打电话问张某甲，张某甲说赌球赔了，之后我就没有再打电话给他了，我当时借钱给张某甲时就知道他是用于赌球的。
5.证人潘某的证言及辨认笔录：2012年5月份，我通过朋友介绍认识了张某甲，张某甲自称是做服装加工生意，在网上赌球方面有关系客户及专家，投资后有巨额回报，不需要自己打理，只需要押金10万元。2012年7月24日，我在天河区枫叶路工商银行给张某甲转款7万元，8月1日通过天朗明居的农业银行向张某甲女朋友罗某的农行账户现金转入2万元，8月2日给张某甲现金1万元。后张某甲以给客户垫款的名义让我给一个叫肖某1的人汇款33000元，于是我在8月7日通过枫叶路的农业银行转款33000元到肖某1的账户。另外，张某甲称我有几万元的收益，但因为客户无力偿还用档口抵押，需要我垫付2500元的过户手续费，于是我在10月7日通过天朗明居的农业银行给一个叫“王某”的人转款2500元。之后，张某甲称投资失利，之前的利益都亏损了，我就要求张某甲归还我投资的款项，但张某甲称暂时没钱还。2012年11月23日，张某甲称买手机急需用钱，我就在龙口西路工商银行转账400元给张某甲。2012年12月13日18时左右，我和朋友约张某甲在车陂路口肯德基见面要求张某甲还款，但张某甲借口称要第二天才有钱还，当时到他家中可以还款18000元，张某甲带着我们走到越华路时，张某甲突然逃跑，我朋友追了上去，张某甲从随身携带的单肩包里拿出一把菜刀，我朋友就不敢追了。之后我就无法联系到张某甲了。我和张某甲、黄某三人有签过一份协议。经辨认照片，证人潘某辨认出张某甲。
6.证人黄某的证言及辨认笔录：2012年6月，我通过朋友潘某认识张某甲，张某甲自称在石塘开有一间制衣厂，有三四十个工人，有几十台衣车，专做来料加工生意，并称其女朋友罗某在外贸公司上班，可以承接加工服装对外贸易的货单。同年7月8日前两天，张某甲称有一批出口喀麦隆的服装加工需要资金7.5万元，问我是否有投资意向，于是我在同年7月8日就汇款7.5万元到张某甲提供的户主为“肖某1”的农业银行账户。2012年7月23日，张某甲找我和潘某“合作赌球”并签订一份协议，协议要求每人出资10万元，张某甲称这10万元作为我之前投资7.5万元的凭证，我当时想着反正之前给张某甲的钱已经拿不回来了，这次我不用再出钱，所以就同意了。同年9月初，张某甲付给我4600元作为投资回报，但未偿还本金。期间，张某甲告诉我称这个“合作赌球”有了4万多元的利润，但是这些钱都被赌输球的人欠着，现在没有钱分配，要等到追回钱之后才能分。所谓的“合作赌球”就是我和张某甲、潘某投钱作本，张某甲找人投注赌球在网络上进行操作，投注输的话就把钱给我们，如果赢的话我们就要给对方钱，实际上我们只是从中“抽水”盈利，不管赌球的人输赢，我们都能赚到钱。赌球分为“欧盘”和“澳盘”，“澳盘”就是让球盘。我认为这个“合作赌球”是张某甲虚构出来的东西，根本没有人投注，张某甲所谓欠钱的人也是假的，我在整个过程中都没有直接下注参与赌球行为。同年10月17日，张某甲又以喀麦隆订单资金缺口资金13.6万元为由找我投资，我就向账户名为罗某的农业银行账户汇款6.21万元。之后一个月，张某甲又称喀麦隆订单袖口做错需要1.4万元买材料，于是我在同年11月6日再向罗某的农业银行账户汇款1.4万元。之后，我联系张某甲得知服装还在加工中，直到同年12月初，张某甲手机便一直关机，住的出租屋也没人了。我给张某甲的钱都是投资张某甲所谓的服装生意。我没有实地看过张某甲的工厂，没有见过任何单据。我之前在接受公安机关询问时认为“合作赌球”这个协议内容与我被骗钱没有直接关系，所以就没有向公安机关提到这个问题，并非是刻意隐瞒。经辨认照片，证人黄某辨认出张某甲。
（三）被害人陈述
被害人石某的陈述、辨认笔录及报案材料:2009年7月份，我在广西南宁通过朋友介绍认识了张某甲，后我和张某甲合伙经营内衣生意。2010年1月份，张某甲称现在电子芯片生意很好做，他认识台湾那边的公司，有条件可以和台湾的公司进货做生意，每个月都会有利润，要我投资合作，我因为相信张某甲就答应了。我和张某甲口头约定由我出资40%，张某甲出资60%并负责进货和销售，利润所得也是按出资比例分配，双方没有签订书面协议。2010年7月份，张某甲称已注册了一间名叫“广州市誉诚鼎盛通讯有限公司”的皮包公司并拿出一份该公司与台湾新力电子科技有限公司签的独家代理协议给我看，称货源多了，叫我不断加大资金的投入，我就相信了他。之后张某甲以进货需要资金周转、货物被海关扣押需要钱疏通等名义，先后向我要了815300元，大部分均是通过我老公单某和我本人在增城石滩镇开户的中国工商银行账户和中国农业银行账户、中国银行账户转账的方式给张某甲（收款人分别有张某、肖某2、韩维卷）。在整个过程中，张某甲曾经还款过一笔钱约3万元，除此之外一直没给我还钱，也不给我看货物。2011年的时候，张某甲告诉我称一批货被海关扣了，要我拿7万多元去拿回这批货，当时我有点怀疑张某甲是骗我的，但因为之前已经投入了很多，想着这次要是不相信他，那么之前给的钱也拿不回来了，所以也继续给了张某甲钱，直到后面我在东莞石龙和张某甲核实款项时，张某甲自称钱包丢了，把身份证和银行卡也丢了，我就觉得张某甲在说谎话骗我。另外，2010年年底，我要求张某甲给我看相关的交易单据、收据或发票，张某甲每次都推托称没有空见我。2011年年初的时候，我还要求张某甲带我们到所谓的台湾公司位于深圳的分公司看看，但张某甲也是多次推托称说没有空。张某甲曾带我去过南宁市兴宁区万达广场二楼电子市场的一个经营手机的小柜台，那个小柜台只能放下一张凳子、坐一个人，根本不是张某甲所说的和台湾公司有合作的那种大型经营电子芯片的业务，而且这个柜台和我没有半点关系。2011年7月份，在我多次要求下，张某甲才给了我一份上述协议书的复印件，但始终以各种借口不让我去公司查看情况。2011年8月份，张某甲称跟台湾那边的公司合约到期，我要求清账，当时我们二人在东莞石龙见面，经过核算，张某甲说我之前投入的80余万元现金加上应分得的利润和利息，一共要给我120万余元，但张某甲称钱包丢了，没有身份证和银行卡，要等他办好身份证和银行卡再还钱。自此之后，张某甲就经常躲着我不肯跟我见面，后面被逼得没有办法了才跟我见一面，但又找各种理由不给钱，最后甚至称没有钱，让我去法院告其。在2013年的5月份左右，张某甲曾经写下一张还款协议给我，明确共欠我120万元，但我后来觉得张某甲一直在骗我，还款协议也是假的无法兑现，就把还款协议扔掉了。另外，大概在2010年前后，张某甲曾经和我说过他有收过人家一些足球世界杯的赌博单，我就大概知道张某甲有参与这类行为，但是因为我对这些东西不懂，所以也没有关注，张某甲也没有叫我合作参与足球赌博。经辨认照片，被害人石某辨认出张某甲。
（四）被告人供述与辩解
张某甲在侦查机关的供述与辩解：2009年我在广西认识石某，开始和石某合伙做内衣生意，后来生意不好做。2010年1月份左右，我和石某又开始合伙做手机和电子芯片的生意，石某先后投资了人民币30多万元用于进货，我在南宁市兴宁区万达广场二楼电子市场找了一个柜台经营手机、U盘生意，我还从深圳福田区赛格电子市场进货各类型手机和U盘。后来我因欠别人的钱，于是就向石某借款30多万元去还债。2011年10月，由于生意难做，我就和石某商量不合作了，并清算了我们的账目，算出石某投资的本金、利润加上我欠石某的钱总共加起来有人民币70万元。到了2012年，我们又算了一次，我总共欠石某人民币120万元，还约定了还款时间。后我只转账归还石某人民币39800元就没钱了，之后石某一直找我要钱但我没钱还。2013年5月份，我写过一份还款协议给石某。
2012年5月份，我在棠下村一个棋牌室打牌时认识了棋牌室的老板娘潘某和顾客黄某，我因为喜欢足球所以偶尔有赌球，而黄某也喜欢足球于是就跟我一起赌球，潘某见我们赢了些钱，就提出合伙赌球，后来我们三人就签订了一份《合作协议》约定合伙投资赌球，每个人出资人民币10万元，盈亏三人平分，由我主导和直接掌管全部资金及分配收入。潘某按照协议支付给我人民币10万元，黄某因为钱不够只给了人民币75000元。过了约两个月，潘某见赌球没有什么盈利，就提出要退股，但因当时潘某的10万元钱已经被我挪作别用，我没钱退，于是我就和潘某约定将这人民币10万元当成借款借给我，由我支利息给潘某，潘某也同意了，但后来我没还钱也没支付利息，潘某到处找我。2012年12月的一天，潘某带了四名男子在车陂南地铁站跟我见面后，一定要我还钱，我在途中趁对方不注意就拿了一把切刀在手上吓对方，后就趁机逃跑了，之后我为了躲避潘某把手机号码也换了。在上述期间，我除了欠潘某10万元投资款外，还曾因为欠别人的钱需要还款就向潘某借了33000元，有一次没钱交房租借了2500元，还有一次不够钱买手机又借了400元，所以我总共欠潘某135900元，我打过一张10万元的借条给潘某。
我们赌足球都是在网上向庄家下注，庄家是一名在棋牌室认识的叫“老肖”的人，输赢都在网上有显示。我和黄某合伙赌球，输了20多万元，我输了8万元左右，而黄某输了15万元左右。2012年9月份，因为赌球赢了，我就给过黄某4600元回报，之后有一段时间黄某输的很惨，一个星期输了人民币62100元，“老肖”来收钱时黄某就汇了钱到我女朋友罗某的账户，让我帮忙还钱。2012年11月，黄某又给过我14000元，其中10000元是输球的款项，另外4000元是我向黄某借的，过了一星期左右我就归还了4000元，没有写收条。黄某的钱都是黄某赌球输掉的。我没有诈骗黄某、潘某、石某的钱财，我们之间只是有经济纠纷。
我和陈某也是在潘某的棋牌室认识的，陈某打牌输钱给我，后就转账了四、五万元给我。我使用过的银行账户包括我自己名下的工商银行、农业银行账户，我姐夫肖某1的农业银行账户、我女朋友罗某的工商银行账户、我姐姐张某的农业银行账户。
（五）二审补充调查的证据
1.被害人石某在补充调查时的陈述及其提交的记录本：我没有参与U盘电子芯片生意的实际经营，都是张某甲一个人操作产品的进货和出货，我在其中做的是投资和用本子记录产品的数量。张某甲开始说这个生意是他认识台湾的“李总”（张某甲也叫他光哥），可以由他向“李总”拿货，张某甲负责销售，他在广州有买家容易销售。我前后通过银行转账、现金给张某甲83万元。这个U盘电子芯片生意中，每次都是张某甲告诉我由他姐姐张某在广州收货，然后买家要货的时候也是由他姐姐把货物送到广州的买家那里，然后张某甲口头告诉我进货和出货的数量以及价钱。当时我是在广西南宁新和平商场和张某甲一起合伙做女式内衣生意，所以我是不清楚张某甲与我合伙的这个U盘电子芯片生意在广州具体是如何进货和销售的。当时我跟张某甲两个人都是在南宁的。所以我了解到的U盘电子芯片的经营都是听张某甲讲的，具体是：货物从台湾发来广州，再由张某甲的姐姐帮其收货，销售是张某甲联系的买家，再由他姐姐张某送货。而我只是听张某甲讲货物的进货和出货情况，我就用本子记录下来，而实际上我是没有看到过货物的。
当时我的朋友林某听我说我和张某甲在合作U盘电子芯片的生意，他刚好有个朋友要这种货，然后叫我问张某甲拿几个样板给他看，张某甲当时就叫肖某2去外面买了5个半成品的U盘回来给我，我交给了林某。
关于我和张某甲合伙做U盘电子芯片的事情，我的朋友袁某和林某都是听我说的，当时我在和张某甲合伙做这个生意，他们听后也有提醒我叫我小心点，跟张某甲合作的这个生意我自己是没有看到的，进货和出货的渠道我也是不清楚的。袁某和林某是和我、张某甲一起在南宁吃饭时认识张某甲的。到了合作后期，张某甲要么告诉我货在海关被扣了，要么说芯片做成成品要加壳，需要增加投资，不断让我往生意里投钱，我有把这些情况告诉袁某和林某。他们提醒我让我小心点，那时候我已经投入了80万元左右了。
提交的记录本，记载2010年1月至2011年2月进出货的个数、单价和总价，及不定期结余。石某指出结余时其用铅笔圈住的字迹是张某甲书写的。
被害人石某庭审时陈述，上述记录本记载的是张某甲所称的芯片进货、出货情况，2011年2月那笔是最后一笔交易，之后没有再进货。其交给张某甲的款项大部分是其夫妇向他人借的，其没有同意过借款给张某甲。
2.证人汪某在补充调查时的证言：2009年张某甲和石某在广西南宁合伙开内衣店，请我做工人，我帮他们卖女式内衣。在他们内衣店做了一年多。我了解他们二人合伙做的生意有两个，一个是石某与张某甲合作开内衣店，另一个是他们二人合作内存卡的生意。我在打工期间，曾听到张某甲说他和石某合作内存卡的生意，但具体情况是怎么样我并不清楚，我只是在张某甲和石某说话时听到他们谈论这个生意，而且每次我走近一点张某甲就不说了，刻意回避我。我印象较深的是，有时候张某甲和石某谈论这个生意关于钱什么的，石某会用本子记录下来。我单独问过石某，石某说在跟张某甲做内存卡生意，还说出货、经手都是张某甲，才不方便让我知道那么多。我就不方便问更多了。广西南宁兴宁区万达广场二楼电子市场的卖手机柜台的老板是张某甲，请了他女朋友小慧和肖某2看档口。当时我想在那买手机，石某说她没有份的。
3.证人袁某证言：我与被害人石某是好朋友。张某甲与石某一起合作开内衣店，此外还做起芯片生意。石某跟我说，“小张”说这个很好赚，叫她不要告诉别人，“小张”怕肖振（音）知道，产生矛盾。刚开始石某跟我说她投资的很少，就三千多块。后来石某说，她跟老公说了投资芯片的事，石某的老公就加大了投资，还有石某家婆的投资，石某和石某的老公都向别人借了钱投资。在还没揭开“小张”是骗子之前，听石某说的情况，我估计具体投进去的金额大概有六、七十万元了。期间，石某有说“小张”说有一批货被扣押了，需要钱去赎，石某和“小张”一人出一半，每人出15万元。后来还经常听石某说“小张”说货物质量不合格、被扣押的问题，需要用钱。我和石某有一次一起喝茶，石某带了“小张”给她的他们投资的芯片，我以前在电子厂做过，我当时看了，内心想这个跟电子厂的产品一样，应该不是芯片。
4.被告人张某甲在庭审时的供述与辩解：其和石某合作做内衣，及手机、电子芯片两种生意，石某负责做内衣，其负责做手机、芯片，他们有定期盘点、对账和利润分成。广西南宁市兴宁区万达广场二楼手机档口是其与石某合作手机、芯片生意的经营地点，由其一个人进货。石某投入大约80万元，其中30万元是2010年6-7月间，其向石某借的借款，用于清偿其以前做生意的欠款，其余50万元是做手机、芯片生意的合作款。他们做手机、芯片生意清结后有款项49万元，其经石某同意，将该款用于清偿其赌球的赌债。
对石某提交的记录本，称不是当时记账的账本，该记录本是石某写给她丈夫看的，打算让她丈夫拿钱出来投资，记录本上面的字迹有些是石某写的，有些是其写的，但上面记载的数额实际上不是他们合作做生意的数额，他们合作的真实数额没有那么多。
关于张某甲的行为是否构成诈骗罪的问题，评判如下：1.2010年1月至2011年8月，石某先后交给张某甲款项815300元，扣除张某甲归还的3万元，张某甲共计欠石某785300元的事实，有被害人石某陈述、相关书证，及张某甲供述证实，足资认定。2.石某称上述款项是其交给张某甲的合作芯片购销生意的合作款，芯片的进出货均由张某甲负责，其没见过张某甲的实际经营情况，张某甲以进货需要资金周转、货物被海关查扣需要钱疏通各种理由多次要求其增加投资，合作结束后逃避返还投资款，骗取其投资款。张某甲供述其与石某合作芯片生意，辩称石某交给他的款项中，有30万元是借款，其余约50万元是合作投资款。芯片生意结束时，石某同意将结余的款项49万元借给其还赌债。石某的陈述有汪某、单某、袁某等证人证言及提交的记录本相印证，汪某证言证实石某与张某甲合作芯片生意，用本子做记录；单某证言证实其与妻子石某多次投资共计80多万元给张某甲合作芯片生意；袁某证言证实听石某说她与张某甲做芯片生意的情况，常听到石某说芯片质量不合格、被扣押需要用钱；石某提交的记录本证实在合作期间，其根据张某甲所述，记载的芯片进出货及结余情况。张某甲提出石某交给的款项中有30万元是借款，结余时的49万元石某同意借给其还赌债的辩解，与查明事实不符；其所称将款项投入芯片进出货，没有提供相关依据；其庭审供述的芯片进出货细节，与记录本记载不符；其质证时否认记录本记载真实性，却供认记录本上有其字迹，并对此无合理解释，其辩解不足采信。3.张某甲收到石某多次交付的投资款785300元，经石某多次追讨，以各种理由逃避拒不退还，甚至谎称石某同意将该款借给其还赌债，明显具有非法占有上述款项的目的。综上，张某甲以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。原判认定张某甲犯诈骗罪正确，本院予以支持。张某甲及其辩护人提出原判证据不足，张某甲的行为不构成诈骗罪，只构成侵占罪的意见不成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人张某甲以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应予惩处。原判定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 庞美娟
审判员 平文林
审判员 江锦权
二〇一七年九月四日
书记员 叶绿清
黄藻诗