山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁02民终10053号
上诉人（原审被告）：刘某海。
委托诉讼代理人:王颖，山东加舜律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）:刘某太。
委托诉讼代理人：兰慧慧，山东金彩律师事务所律师。
原审被告:栾某存。
原审被告:青岛环发工程处置有限公司。
法定代表人：兰海波，该公司总经理。
委托诉讼代理人：刘冰，山东万桥律师事务所律师。
原审被告：中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司。
主要负责人：武长奎，该公司总经理。
上诉人刘某海因与被上诉人刘某太及原审被告栾某存、青岛环发工程处置有限公司、中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服青岛市李沧区人民法院（2016）鲁0213民初4516号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
刘某海上诉请求：依法撤销一审判决书中判决赔偿被上诉人的误工费14527.48元、护理费5850元，共计20377.48元，并予以改判；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人已年满58岁，是否有稳定工作及收入尚有疑问，且未提交其误工时间，无法确认实际误工损失；被上诉人未提交陪护人员收入证明及因陪护收入减少的证明。综上，一审判决对误工费、护理费的认定缺乏事实证据和法律依据。
刘某太辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。
青岛环发工程处置有限公司述称，认可上诉人的上诉意见及理由，其他意见同一审意见。
栾某存、中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司未答辩。
刘某太向一审法院起诉请求：1.判令四被告连带赔偿原告经济损失343386.71元（医疗费37381.74元、住院伙食补助费2300元、营养费460元、交通费500元、护理费9684.98元、误工费19369.97元、残疾赔偿金261588元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2080元）。2.诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年10月13日2时许，王某某驾驶鲁Ｂ×××××号面包车行驶至青岛市李沧区金水路与毛杨路交叉路口时，栾某存驾驶鲁Ｂ×××××号重型自卸货车行驶至此，追尾王某某驾驶的车辆，致两车受损，面包车乘客刘某太受伤。经交警部门认定，栾某存承担全部责任、刘某太不承担责任。栾某存驾驶车辆系环发公司所有，车辆在被告保险公司投保交强险和商业险，为维护合法权益故诉至法院。
一审法院认定事实：1.2016年10月13日1时45分许，栾某存驾驶鲁Ｂ×××××号重型自卸货车，沿李沧区金水路东向西行驶至毛杨路路口处，适遇王某某驾驶鲁Ｂ×××××号小型面包车，沿毛杨路由北向南行驶至此，鲁Ｂ×××××号重型自卸货车前部与鲁Ｂ×××××号小型面包车左侧相撞，致两车损坏，鲁Ｂ×××××小型面包车乘车人罗某某甩出车外当场死亡，龙某某、刘某太、黄某某、龙某仁、李某学受伤，龙某某经医院抢救无效于10月16日死亡。经青岛市公安局交通警察支队李沧大队认定，栾某存承担事故的全部责任，王某某、罗某某、龙某某、刘某太、黄某某、龙某仁、李某学不承担事故责任。2.鲁Ｂ×××××号重型自卸货车实际所有人为被告刘某海，被告栾某存系刘某海雇佣的驾驶员，其在从事雇佣活动中发生本次事故；鲁Ｂ×××××号重型自卸货车挂靠在被告环发公司经营，该车辆在被告保险公司投保交强险（赔偿限额医疗费用10000元、死亡伤残赔偿限额110000元、财产损失赔偿限额2000元）和商业三者险（不计免赔1000000元）。3.事故发生后，刘某太被送往中国人民解放军第四〇一医院（以下简称“401医院”）住院治疗，入院诊断“1.肋骨骨折（双侧、多发）；2.全身多处皮肤擦伤”、补充诊断“肋骨骨折（左侧6-8，右侧6-10）；眶外侧壁骨折（左侧）；额颞部皮下血肿（左侧）；胸腔积液（双侧）；脑外伤反应”，住院23天，于2016年11月5日出院，出院医嘱“1.注意休息；2.继续胸带外固定2周，2周后来院复查胸部CT；3.避免剧烈活动；4.不适随诊”。4.诉讼中，原告向法院提出司法鉴定申请，请求对其伤残等级、合理护理期限、后续治疗费进行鉴定，法院依法委托青岛正源司法鉴定所进行了鉴定，鉴定意见（2017.2.10出具）为：“（一）被鉴定人刘某太双侧多发肋骨骨折目前致残程度为八级。（二）被鉴定人刘某太多发损伤，其护理期限自受伤之日起为30-60日”。原告为此花费鉴定费2080元。5.2017年5月11日，法院一审以栾某存犯交通肇事罪判处其有期徒刑四年六个月；栾某存不服一审判决提起上诉，2017年7月28日，青岛市中级人民法院依法裁定驳回上诉、维持原判。6.被告栾某存赔偿伤者李某学、龙某仁相关损失，并取得谅解，该两伤者未提起诉讼。本案死者龙某某亲属龙某香、杨某蓉、龙某虹、龙某波、王某春向法院提起诉讼，案号为（2016）鲁0213民初4508号，要求各被告赔偿其损失1057731.54元；伤者黄某某提起诉讼，案号为（2016）鲁0213民初4517号，要求各被告赔偿损失325481.76元；死者罗某某亲属文某、罗某、罗某1、罗某智、罗某氏提起诉讼，案号为（2016）鲁0213民初4364号，要求各被告赔偿经济损失1370000元。庭审中，原告对其诉讼请求和计算方式举证如下，被告进行了质证：1.医疗费37381.74元：提交401医院门诊医疗费发票原件3张4104.9元、住院医疗费发票原件1张33276.84元、用药明细原件3张，证明原告因本次交通事故受伤住院治疗23天花费医疗费37381.74元的事实。对上述医疗费数额各被告均无异议。2.住院伙食补助费2300元：主张住院23天每天按照100元计算。被告认为应当按照每天20元计算。3.营养费460元：主张住院23天每天按20元计算。被告认为，营养费无法律依据，不予认可。4.护理费9684.98元：提交护理人员龙某身份证复印件1张，证明原告住院期间由其女婿龙某为其护理。结合鉴定结论，原告主张护理期限60天，按照2016青岛市在岗职工平均工资58917元计算为9684.98元（58917元÷365天*60天）。被告质证意见：原告未提供相关护理费证据，其主张的护理费时间过长，标准过高，无法律依据。5.误工费19369.97元：原告主张误工期限为定残前一日即120天,原告受伤前从事建筑工作，工资按日结算；误工费主张按照2016青岛市在岗职工平均工资58917元计算为19369.97元（58917元÷365天*120天）。被告质证意见：原告应当提交误工费的相关证据材料予以证明；其主张的误工时间过长，标准过高，无法律依据。6.交通费变更为230元：无证据提交，主张按住院23天每天10元计算。被告均无异议。7.残疾赔偿金261588元：根据鉴定意见书，原告为八级伤残。提交居住证明原件1张、租房协议原件1张，证明原告发生交通事故时，已在青岛市居住工作满一年以上。计算标准按照2016年城镇居民人均可支配收入43598元计算为261588元（43598元×20年×30%）。被告综合质证意见：原告提交的证据不足以证明应当按照城镇标准计算残疾赔偿金，应按照农村标准计算。8.鉴定费2080元：提交鉴定费发票原件1张予以证明。各被告均不同意赔偿。9.精神损害抚慰金10000元：因本案造成原告八级伤残，给原告的身心造成了重大的损害，故提出该主张。被告综合质证意见：精神损害抚慰金不属于保险赔偿范围，且标准过高；被告栾某存已承担刑事责任，不应承担精神损害抚慰金。
一审法院认为，本案系因机动车交通事故引发的侵权责任纠纷，被告应当依照在交通事故中的过错程度，依法承担民事赔偿责任。案经交警部门认定，被告栾某存承担事故的全部责任、原告无责任，该责任及事实认定已经生效裁判文书所认定，法院予以确认。因鲁Ｂ×××××号重型自卸货车在被告保险公司投保交强险和商业三者险，依照法律规定对被侵权人的各项合理损失，应首先由被告保险公司在交强险各分项限额内赔偿，不足部分由被告保险公司在商业三者限额内按比例承担；仍有不足的或依法不应由保险公司承担的部分由侵权人承担。关于民事赔偿问题，本案争议焦点问题有二：一是本案死者亲属、伤者在诉讼中交强险限额与商业三者险限额如何分配;二是原告超出交强险和商业三者险之外的损失，各被告应如何承担责任。关于第一个问题：从法院查明的事实情况看，本案损害后果造成两死四伤，因其中的两名伤者龙某仁、李某学与被告栾某存达成谅解并获得赔偿，故无需预留相应交强险和商业三者险份额；因被告车辆的保险限额不足以赔偿所有死者亲属及伤者的经济损失，故本案在处理中，应根据原告的损失额，并参考死者龙某某亲属、伤者黄某某以及死者罗某某亲属的相关合理损失确定各自的保险赔偿比例，并预留出相应份额。综合四起案件原告的相关损害后果及实际损失情况，法院确认在交强险分项限额120000元内，以本案原告刘某太分配17500元（医疗费2500元、死亡伤残15000元），预留分配龙某某亲属龙某香、杨某蓉、龙某虹、龙某波、王某春45000元（医疗费5000元、死亡伤残40000元），黄某某17500元（医疗费2500元、死亡伤残15000元），罗某某亲属文某、罗某、罗某1、罗某智、罗某氏40000元（无医疗费。死亡伤残40000元）为宜；商业三者险限额1000000元内，以本案原告刘某太分配125000元，预留分配龙某某亲属龙某香、杨某蓉、龙某虹、龙某波、王某春375000元、黄某某125000元、罗某某亲属文某、罗某、罗某1、罗某智、罗某氏375000元为宜。关于第二个问题：首先，栾某存与刘某海之责任。从法院查明的事实看，被告栾某存系被告刘某海雇佣的驾驶员，栾某存系在从事雇佣活动中发生交通事故，我国民事法律规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。因被告栾某存在本次事故中承担全部责任，并造成了两死四伤的严重后果，其行为构成重大过失。因此，根据上述规定，被告刘某海首先应对原告的合理损失承担雇主替代责任，被告栾某存因其重大过失而应依法与刘某海承担连带赔偿责任。其次，环发公司之责任，被告刘某海实际所有之事故车辆系营运车辆，其为取得营运资格行为而挂靠在被告环发公司经营，挂靠公司在通过经营资格的出租获得利益的同时亦应承担相应风险，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条明确规定：“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持”。基于上述理论和法律规定，被告环发公司作为刘某海车辆的挂靠单位，对原告的合理损失应依法与刘某海承担连带赔偿责任。关于原告主张的医疗费37381.74元、住院伙食补助费2300元、交通费230元、残疾赔偿金261588元、鉴定费2080元，证据确实充分，计算方式和标准符合法律规定，法院予以支持。关于营养费460元，原告未提交证据予以证明，计算标准无法律依据，法院不予支持。关于护理费9684.98元，原告未提交其实际需要护理60日的证据，也未提交护理人员的工资收入及减少收入证明，法院不予支持；参考鉴定意见书及原告的伤情，法院酌情支持护理期限按照45天计算，护理费标准按照一般护工标准每人每天130元计算，合理护理费为5850元。关于误工费19369.97元，原告主张误工120天，但未提交其至定残前持续误工的证据，法院不予支持；根据原告的伤情并参考公安部误工损失日评定标准，法院酌情支持原告误工期限按照90日计算，合理误工费损失为14527.48元（58917元÷365天×90天）。关于精神损害抚慰金10000元，本案被告栾某存因交通肇事罪被依法判处有期徒刑，且其行为在主观上属于过失，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百六十四条规定：“被害人或者其法定代理人、近亲属在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼，另行提起民事诉讼的，人民法院可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决”。根据上述规定，精神损害抚慰金不属于本案的经济损失赔偿范围，原告提出的该项主张无法律依据，法院不予支持。综上所述，原告的合理损失为：医疗费37381.74元、住院伙食补助费2300元、护理费5850元、误工费14527.48元、交通费230元、残疾赔偿金261588元、鉴定费2080元，合计323957.22元，首先由被告保险公司在交强险分项限额内赔偿原告17500元、在商业三者险限额内赔偿125000元，超出保险限额部分的181457.22元由被告刘某海赔偿，被告栾某存、环发公司对刘某海的上述数额承担连带赔偿责任。判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司在机动车交通事故第三者责任强制保险分项限额内赔偿原告刘某太经济损失17500元（直接汇入原告刘某太中国工商银行62×××22银行卡号中），于判决书生效之日起10日内付清；二、被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司在机动车交通事故第三者责任商业保险限额内赔偿原告刘某太经济损失125000元（直接汇入原告刘某太中国工商银行62×××22银行卡号中），于判决书生效之日起10日内付清；三、被告刘某海赔偿原告刘某太经济损失181457.22元（直接汇入原告刘某太中国工商银行62×××22银行卡号中），于判决书生效之日起10日内付清；四、被告栾某存、被告青岛环发工程处置有限公司对被告刘某海的上述数额承担连带赔偿责任；五、驳回原告刘某太的其他诉讼请求。
本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案争议的焦点问题是：一审判决对误工费及护理费的认定是否正确。关于误工费。刘某太向法院提交了租房合同及青岛市崂山区沙子口街道东姜社区居委会出具的居住证明，可以认定至事发之日其在城镇已连续居住一年以上，且事故发生时刘某太未满60周岁，属城镇无固定收入人员，一审判决按照刘某太损伤程度、恢复情况并参照其诊疗记录及司法鉴定意见确定误工费数额并无不当，本院予以维持。关于护理费，根据相关法律规定，护理人员没有收入的，可以参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。刘某太虽未提交护理人员其女婿龙飞的收入证明，但结合刘某太伤情及鉴定意见书，一审判决按照一般护工标准确定护理费数额并无不当，本院予以维持。
综上所述，刘某海的上诉理由不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费310元，由上诉人刘某海负担。
本判决为终审判决。
审判长 张好栋
审判员 魏 文
审判员 衣 洁
二〇一八年一月十五日
书记员 李 兵
书记员 于 雪