江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏05民初86号原告：孙小东，男，1979年5月14日出生，汉族，住江苏省苏州市相城区。委托诉讼代理人：倪颢，江苏瀛元律师事务所律师。委托诉讼代理人：张智峰，江苏瀛元律师事务所律师。被告：赵春玲（ZHAOCHUNLING），女，香港特别行政区居民，住苏州市相城区。被告：潘祝强（POONTZOCKKEONG），男，香港特别行政区居民，住苏州市相城区。原告孙小东因与被告赵春玲、潘祝强保证合同纠纷一案，本院于2017年2月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告孙小东委托诉讼代理人张智峰到庭参加诉讼，被告赵春玲、潘祝强未到庭。本案现已审理终结。原告孙小东向本院提出诉讼请求：请求判令赵春玲、潘祝强对于凯露琳服装（苏州）有限公司（以下简称凯露琳公司）应返还孙小东的转让款1419000元以及利息216634元承担连带还款责任，本案诉讼费用由赵春玲、潘祝强承担。庭审中，孙小东明确因从凯露琳公司破产案件中分配到款项，故变更请求为赵春玲、潘祝强对656389.75元承担连带还款责任，不再主张利息。事实和理由：2015年8月10日，赵春玲、潘祝强以及凯露琳公司与孙小东签署了确认函一份。确认凯露琳公司负责偿还1419000元。赵春玲、潘祝强对利息本金承担连带担保责任。因凯露琳公司以及赵春玲、潘祝强未履行还款义务。孙小东将凯露琳公司诉至苏州市相城区人民法院。凯露琳公司法定代表人赵春玲出庭应诉。经法院组织调解达成调解协议。并由相城区人民法院出具（2015）相渭商初字第00485号民事调解书，调解书确认凯露琳公司应返还孙小东转让款1419000元。该款于2016年6月30日前支付。如未按时足额履行，孙小东可另主张利息损失216634元。但凯露琳公司未能履行调解确定的义务。为此，孙小东向法院提起民事诉讼。请求判如所请。赵春玲、潘祝强未到庭，未提交答辩意见或证据。孙小东围绕诉讼请求依法提交了证据，赵春玲、潘祝强未予质证，本院对孙小东提供的《确认函》、民事调解书、凯露琳公司债权表、重整计划草案及银行流水明细等证据的真实性均予以认定。本院经审理查明：2015年8月10日，甲方赵春玲、潘祝强作为与乙方孙小东签订《确认函》一份，该函约定，一、甲方同乙方已于2013年4月7日签订《股权转让合同书》。约定甲方转让凯露琳公司25%股权于乙方，至2013年8月底尚未完成该转让协议，双方同意转让协议终止，乙方要求甲方退还其转让款120万元整。但因甲方资金问题未能如期退款（其资金甲方用于公司运营），甲乙双方同意以月息2.5%支付利息，甲方从2014年起至今偿还乙方34万元，根据双方计算，甲方至今尚欠乙方141.9万元整（含利息）。鉴于甲方已将需返还的股权转让款全部用于凯露琳公司生产经营，双方确认该欠款由凯露琳公司负责偿还，甲方对该本金利息等承担连带担保责任。二、乙方于2013年为凯露琳公司宿舍楼内整改装修，共38万元整。凯露琳公司于2013年6月工程结束时未支付工程款，双方同意从工程结束起，甲方每月支付2.5%延迟履行金，到2014年10月归还50万元（其中代收房租租金16万元）工程款及延迟履行金，该工程款及延迟履行金已全部支付完毕。甲方承认凯露琳公司欠孙小东以欠款合计141.9万元整，情况属实。以上款项按每月2%计算利息，从2015年4月20日起。该函落款处甲方由赵春玲、潘祝强签字，凯露琳公司加盖公章；乙方有潘晓通孙小东签字确认。2016年3月15日，苏州市相城区人民法院出具（2015）相渭商初字第00485号民事调解书。原告孙小东与被告凯露琳公司达成如下协议：一、凯露琳公司应返还孙小东转让款1419000元，该款于2016年6月30日前支付；二、如凯露琳公司未按时足额履行，孙小东可另主张利息216634元，孙小东可就到期未履行款项及利息一并申请执行……五、案件受理费减半收取为9760元、保全费5000元，共计14760元，由凯露琳公司负担。2017年6月5日，凯露琳公司管理人就该公司破产清算案作出第一次债权人会议资料，接受孙小东向其申报的对凯露琳公司享有的借款本金1419000元、诉讼费14760元、利息216634元，合计1650394元的普通债权。2017年7月15日，凯露琳公司管理人作出该公司重整计划草案，确定普通债权受偿比例为60.2283%，孙小东的债权应受偿金额为994004.249502（1650394*60.2283%）元。2017年9月29日，孙小东收到债权分配款项994004.25元。以上事实由孙小东提供的证据以及当事人当庭陈述在案佐证，本院予以认定。本院认为：赵春玲、潘祝强系香港居民，本案应参照涉外民事案件确定法律适用。根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条的规定，当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居住地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。本案中，孙小东、凯露琳公司与各方均未在合同中明确约定适用的法律，孙小东主张由赵春玲、潘祝强对凯露琳公司一方结欠款项承担连带清偿责任，而履行义务人赵春玲、潘祝强的经常居住地位于苏州市相城区。故本院适用中国内地法律审理本案。赵春玲、潘祝强与孙小东签订《确认函》，明确孙小东支付给赵春玲、潘祝强的股权转让款120万元其已投入到凯露琳公司的经营中，现股权转让协议终止履行，应当由凯露琳公司负责归还款项，赵春玲、潘祝强承诺为上述款项的归还义务承担连带保证责任。该函反映各方真实意思表示，现凯露琳公司未按期归还欠款，孙小东在与凯露琳公司协商解决主债权的情况下，要求赵春玲、潘祝强承担相应的保证责任，本院予以支持。赵春玲、潘祝强承担保证责任的范围，应以《确认函》的约定为准，即包括未偿还的款项及相应利息损失。对具体金额，本院分析如下：2013年8月底双方解除股权转让协议，约定120万元本金以月息2.5%（年利率30%）计息，则计算至2015年4月20日止应产生利息59.6元。该利率标准不违反法律强制性规定，应予准许。期间，凯露琳公司实际偿还款项34万元，双方确认仍结欠141.9万元（含利息），故双方确认实际产生的利息共计55.9万元，未超过前述应产生利息，本院予以确认。孙小东在本案中主张该34万元还款先抵扣利息，符合法律规定，予以支持。但《确认函》同时约定将141.9万元按每月2%（年利率）继续计算利息，实际上在计收复利，缺乏法律依据，本案中孙小东亦同意仅就120万元本金计算利息，放弃主张复利，故本院予以支持。故计算至2016年3月15日双方在法院签订调解协议时止，应产生利息263200元，双方在调解协议中确认孙小东可另行主张的利息216634元也没有超过上述应产生利息。孙小东在凯露琳公司破产清算案件中受偿款项，计算基础系孙小东根据民事调解书向管理人申报的金额1650394元。故，孙小东主张分配所得994004.25元抵扣债务顺序为，调解案件中的案件受理费和财产保全共计14760元、利息216634元、前期已产生的本金和利息1419000元，该主张不违反法律规定，应予准许。按顺序抵扣完毕，前期已产生的本金和利息中还剩余656389.75元未获清偿，而调解协议中另行计算的利息已受偿，同时未约定继续计算利息损失，故上述未获清偿的款项不再计算利息。因此，孙小东降低诉讼请求，即要求赵春玲、潘祝强对凯露琳公司的656389.75元债务承担连带清偿责任，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条、《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定，判决如下：被告赵春玲、潘祝强于本判决生效之日起十日内归还原告孙小东债务656389.75元。案件受理费收取19521元，公告费560元，共计20081元，由原告孙小东负担12000元，由被告赵春玲、潘祝强负担8081元。如不服本判决，可在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省高级人民法院预交上诉案件受理费。（江苏省高级人民法院开户行：中国农业银行南京山西路支行帐号：10×××75）。审判长  孙晓蕾审判员  李晓琼审判员  李 诚二〇一八年一月八日书记员  殷 姿附录法律条文《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。