湖南省衡阳市南岳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）岳刑初字第32号
公诉机关湖南省衡阳市南岳区人民检察院。
被告人谭某忠，男，1954年6月20日出生，汉族，小学文化，中共党员。因涉嫌贪污罪，经衡阳市南岳区人民检察院决定，于2014年10月10日被衡阳市公安局南岳分局刑事拘留；经衡阳市南岳区人民检察院决定，于2014年10月12日被衡阳市公安局南岳分局取保候审。
被告人谭某红，男，1966年9月18日出生，汉族，初中文化。因涉嫌犯有贪污罪，经衡阳市南岳区人民检察院决定，于2014年10月11日被衡阳市公安局南岳分局刑事拘留；经衡阳市南岳区人民检察院决定，于2014年10月18日被衡阳市公安局南岳分局取保候审。
被告人谭某平，男，1958年6月13日出生，汉族，高中文化。因涉嫌犯有贪污罪，经衡阳市南岳区人民检察院决定，于2014年10月10日被衡阳市公安局南岳分局取保候审。
湖南省衡阳市南岳区人民检察院以南岳检公诉刑诉（2014）34号起诉书指控被告人谭某忠、谭某红、谭某平涉嫌贪污罪，于2014年11月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年12月16日公开开庭进行了审理。衡阳市南岳区人民检察院指派检察员胡兰兰出庭支持公诉，被告人谭某忠、谭某红、谭某平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖南省衡阳市南岳区人民检察院指控，2010年，被告人谭某忠在担任南岳区南岳镇烧田村某某组组长期间，伙同时任某某组组民代表的被告人谭某红、被告人谭某平利用三人协助南岳区人民政府管理和发放土地征用补偿款的职务便利，先后两次共侵吞某某组土地征用补偿款30040.23元。公诉机关就指控的上述事实向法庭提交了以下证据：1、被告人谭某忠、谭某红、谭某平的户籍资料证明、南岳高速公路修建过程中的相关文件、宅基地补差款支付明细表及转账凭证、谭某忠工商银行的账户交易明细及被告人谭某忠的指认说明、被告人谭某忠、谭某红账户的存取款凭证及利息情况说明、征用土地协议、某某组土地征用补偿款相关票据凭证及土地权属纠纷调解书、以谭某忠名字开设的邮政储蓄存折、某某组收支明细表、现金分配到户表及三被告人所立字据等书证；2、证人谭某源、汪某某、李某某、谭某龙、何某某的证言；3、被告人谭某忠、谭某红、谭某平的供述与辩解。公诉机关认为，被告人谭某忠、谭某红、谭某平利用协助南岳区人民政府管理和发放土地征用补偿款的职务便利，先后两次共侵吞某某组土地征用补偿款30040.23元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款第三项、第二款、第九十三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，三被告人均起主要作用，均系主犯，应根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款之规定处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人谭某忠、谭某红、谭某平对起诉书所指控的犯罪事实供认不讳，但辩称其为烧田村某某组做事没有补贴，应发误工费。为证明其主张向本庭提交了《关于请求批准南岳高速公路征地拆迁等各项误工补贴的报告》的证据。
经审理查明，2009年起到案发时止，被告人谭某忠担任南岳区南岳镇烧田村某某组组长，期间伙同时任某某组组民代表的被告人谭某红、被告人谭某平利用三人协助南岳区人民政府管理和发放土地征用补偿款的职务便利，先后侵吞某某组土地征用补偿款及利息共计30040.23元。具体犯罪事实如下：
1、因政府修建南岳高速公路征用南岳区南岳镇烧田村某某组的土地，2009年4月27日，当时的南岳区衡岳高速公路（后改为南岳高速公路）建设协调领导小组办公室与烧田村某某组签订征用土地协议，约定南岳区衡岳高速公路建设协调领导小组办公室应支付给某某组征地补偿款1177835元。扣除因土地权属纠纷调解书支付给敦本组的24757元及因修路支付给烧田村的集资款4000元，某某组实际领取的土地征用补偿款为1149078元。2009年6月29日，南岳镇村级财务管理中心将南岳高速公路建设协调指挥部拨付的1149078元某某组土地征用补偿款转账至以被告人谭某红名字开设的邮政储蓄账户。同年7月15日，被告人谭某忠、谭某红、谭某平商量，将该1149078元分两笔转为三个月定期，一笔为500000元，一笔为649000元，余款78元仍为活期存款。2010年2月22日，被告人谭某红按照谭某忠的要求，将该账户中的本金及利息共1159012.91元清户全部转账至以谭某忠名字开设的账户中。2010年4月1日，被告人谭某忠、谭某红、谭某平将谭某忠账户中本金及利息1159464.93元取出并销户。自2009年6月29日至2010年4月1日，该1149078元土地征用补偿款在谭某红及谭某忠的账户中共产生利息款10386.93元。2010年4月1日，被告人谭某忠、谭某红、谭某平商议，仅向组民公布按活期存款可得的利息3146.7元，多出的7240.23元利息款由三人私分。随后被告人谭某忠、谭某红、谭某平从取出的征地补偿款本息共计1159464.93元中拿出7240.23元钱三人平分。
2、2009年因政府修建南岳高速公路占用烧田村某某组7户组民的宅基地，南岳区南岳高速公路建设协调指挥部决定按水田与宅基地的差价对某某组进行补偿。2010年12月27日，南岳高速公路建设协调指挥部按照面积6.67亩、单价15210元的补偿标准，将总金额101450元的宅基地补偿款转账至以被告人谭某忠名字开设的中国工商银行南岳支行账户。同日，三人共谋仅向组民公布5.17亩宅基地补偿面积共78635.7元补偿款，其余1.5亩面积的宅基地补差款共22800元由三人均分。随后被告人谭某忠从存放补偿款的账户中取出补偿款22800元，于当晚11时许与被告人谭某红、谭某平平分，每人分得7600元钱。
另查明，案发后被告人谭某忠、谭某红、谭某平侵吞的1.5亩面积的宅基地补差款共22800元已由衡阳市南岳区人民检察院扣押，侵吞某某组土地征用补偿款利息已于2014年1月26日、2014年3月19日先后退还到中国邮政储蓄银行南岳支行户名为谭某忠的南岳区南岳镇烧田村某某组帐户。
又查明，本院委托南岳区司法局对三被告人实行社区矫正社会调查评估，该局于2014年12月18日出具《调查评估意见书》，建议适用社区矫正。
认定上述事实的证据如下：1、被告人谭某忠、谭某红、谭某平的户籍资料，证明证实被告人谭某忠出生于1954年6月20日、被告人谭某红出生于1966年9月18日、被告人谭某平出生于1958年6月13日，犯罪时均已满18周岁，系完全刑事责任能力人。2、南岳高速公路修建过程中的相关文件，证实为修建衡阳至南岳高速公路，要征用南岳区辖区内部分土地，其中包括南岳镇烧田村曹门组的部分土地及土地征收、征用补偿标准，同时证实该项目法人为湖南省南岳高速公路建设开发有限公司，负责投资建设、经营、养护管理相关情况。本项目由政府投资、收费还贷公路。3、宅基地补差款支付明细表及转账凭证，证实2010年12月27日，被告人谭某忠、谭某红、谭某平从南岳区南岳高速公路建设协调指挥部领取的某某组宅基地补偿款总额为101450元，补偿面积6.67亩，单价15210元，并于当日转账至谭某忠工商银行的账户中。4、谭某忠工商银行的账户交易明细及被告人谭某忠的指认说明，证实2010年12月27日被告人谭某忠在中国工商银行190……891的账户通过转账收入宅基地补差款101450元，同日支取22800元与被告人谭某红、谭某平私分，并取出78300元存三个月定期的事实。5、被告人谭某忠、谭某红账户的存取款凭证及利息情况说明，证实自2009年6月29日至2010年4月1日，1149078元土地征用补偿款共产生利息10386.93元。6、征用土地协议，证实2009年4月27日南岳区南岳高速公路建设协调领导小组办公室与烧田村某某组签订的征用土地协议中约定的某某组土地征用补偿款为1177835元的事实。7、某某组土地征用补偿款相关票据凭证及土地权属纠纷调解书，证实南岳区南岳高速公路建设协调指挥部支付给烧田村某某组的1177835元征地补偿款，扣除支付给烧田村2007年修路集资款的4000元及土地权属纠纷调解书中约定的支付给敦本组的24757元，某某组实际领取的土地征用补偿款为1149078元。8、以谭某忠名字开设的邮政储蓄存折，证实被告人谭某忠、谭某红、谭某平退还其三人私分的土地征用补偿款利息的事实。某某组收支明细表、现金分配到户表及三被告人所立字据证实三人向某某组组民公布和分配的的宅基地补差款为78635.7元、补偿面积为5.17亩、补偿标准为15210元每亩、某某组领取的1149078元土地征用补偿款的利息为3146.7元的事实。同时证实某某组2010年征地收入除砍伐费、水改旱、席草青苗补偿以外，其他收入出现差错由三人负同等责任。间接证实侵吞某某组征地补偿款一事系三人合谋而为。9、证人谭某源的证言，证实征地和补偿款的发放程序，同时证实被告人谭某忠在2013年年底将其与被告人谭某红、谭某平隐瞒私分2万多元宅基地补差款一事告知自己的事实。10、证人汪某某的证言，证实征地及补偿款的发放程序及南岳高速公路建设协调指挥部向烧田村某某组拨付了101450元宅基地补差款的事实。11、证人谭某龙的证言与证人李某某的证言，共同证实了谭某忠、谭某红、谭某平向某某组组民公布的宅基地补差款为78635.7元，面积为5.17亩，以及1149078元土地征用补偿款利息为3146.7元的事实。12、证人何某某的证言，证实具体征地拆迁事宜均由南岳高速公路建设协调指挥部组织实施，与组民之间的征地、拆迁协议的签订及征地款的发放也是由南岳高速公路建设协调指挥部负责，同时证实南岳高速公路在修建的过程中在烧田村某某组征用过土地的事实。13、被告人谭某忠、谭某红、谭某平的供述与辩解，证实三人担任南岳区南岳镇烧田村某某组组长、组民代表期间，利用协助南岳区人民政府管理和发放土地征用补偿费用职务便利，先后两次侵吞某某组土地征用补偿费用的事实和经过。经庭审质证，被告人谭某忠、谭某红、谭某平对公诉机关出示的上述证据均不持异议。上述证据，来源合法，内容客观真实，与本案待证事实相关联，本院依法确定具有证据效力。对三被告人提交的《关于请求批准南岳高速公路征地拆迁等各项误工补贴的报告》，公诉机关认为与本案无关，经查，三被告人欲证明其为组里做了事情，应发误工费，但该证据与本案定罪与量刑没有关联，故本院不予采信。
本院认为，被告人谭某忠、谭某红、谭某平作为村基层组织的村民小组长、村民代表，本应遵守国家法律、法规，公正行使村民赋予的权力，但却利用协助南岳区人民政府管理和发放土地征用补偿款的职务便利，用实存定期却公布活期利息，实为挥挥部按国土部门测量面积6.67亩补偿款却公布5.17亩补偿款，以欺骗村集体和村民的方式，获取利息差和宅基地面积补偿款差额，共同侵吞某某组土地征用补偿款及利息共计30040.23元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款第三项、第二款、第九十三条第二款、《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。三被告人在共同贪污犯罪中，均起主要作用，均系主犯，应根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款之规定处罚。被告人谭某忠作为南岳区南岳镇烧田村某某组负责人，系起主要作用的主犯，被告人谭某红、被告人谭某平系起次要作用的主犯，被告人谭某红缺乏悔罪表现，酌情从重处罚。三被告人归案后及庭审中如实供述犯罪事实，依据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可从轻处罚。案发后三被告积极退还贪污赃款，可以酌情从轻处罚。三被告人辩称为组里做事理应有误工费，本院认为，三被告人应得的收入应通过正当途径取得而不应采取犯罪手段获取，故对三被告人的辩解本院不予采信。根据三被告人犯罪情节，经社区矫正机关调查评估，同意对其进行社区矫正，故可依法对其宣告缓刑。据此，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第三百八十三条第一款第（三）项、第二款、第六十一条、第六十二条、第七十二条、第七十五条、第七十六条、第九十三条第二款及全国人民代表大会常务委员会关于《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款的解释之规定，判决如下：
一、被告人谭某忠犯贪污罪，判处有期徒刑一年又六个月，缓刑三年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。并限被告人谭某忠自本判决生效之日起十日内，持刑事判决书到居住地司法所报到，接受社区矫正。）
二、被告人谭某红犯贪污罪，判处有期徒刑一年又四个月，缓刑二年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。并限被告人谭某忠自本判决生效之日起十日内，持刑事判决书到居住地司法所报到，接受社区矫正。）
三、被告人谭某平犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年又六个月。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。并限被告人谭某忠自本判决生效之日起十日内，持刑事判决书到居住地司法所报到，接受社区矫正。）
四、衡阳市南岳区人民检察院从被告人谭某忠、谭某红、谭某平处扣押的赃款22800元，由该院依法上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 袁 旭
代理审判员 郭玉凤
人民陪审员 李代福
二〇一四年十二月二十二日
书 记 员 周奕芹
核对人：周奕芹
本案所适用法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：
（一）遵守法律、行政法规，服从监督；
（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；
（三）遵守考察机关关于会客的规定；
（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
《全国人民代表大会常务委员会关于﹤中华人民共和国刑法﹥第九十三条第二款的解释》
村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：
（一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理；
（二）社会捐助公益事业款物的管理；
（三）国有土地的经营和管理；
（四）土地征用补偿费用的管理；
（五）代征、代缴税款；
（六）有关计划生育、户籍、征兵工作；
（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。
村民委员会等村基层组织人员从事前款规定的公务，利用职务上的便利，非法占有公共财物、挪用公款、索取他人财物或者非法收受他人财物，构成犯罪的，适用刑法第三百八十二条和第三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定。