广东省江门市新会区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0705刑初657号
公诉机关江门市新会区人民检察院。
被告人梁炳泉，男，1987年6月4日出生于广东省江门市，汉族，初中文化，农民，住江门市新会区。2014年4月17日因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪和贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年一个月，2014年11月24日刑满释放。因本案于2016年6月30日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月5日被逮捕。
辩护人李仙艳，是广东江达律师事务所律师。
江门市新会区人民检察院以新检公刑诉［2016］581号起诉书指控被告人梁炳泉犯贩卖毒品罪，于2016年11月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年11月30日公开开庭审理了本案。江门市新会区人民检察院指派代理检察员司徒杰武出庭支持公诉，被告人梁炳泉及辩护人李仙艳均到庭参加诉讼。现已审理终结。
江门市新会区人民检察院指控被告人梁炳泉于2016年6月30日17时许，在江门市新会区司前镇司前影剧院侧冯保秾图书馆门口处，等待购毒人员关某兴前来购毒时被民警抓获。民警在现场缴获被告人梁炳泉持有的白色粉末8.93克、棕色药丸2.81克。经鉴定，上述白色粉末检出含氯胺酮成分，上述棕色药丸检出3，4亚甲基双氧基甲基苯丙胺（MDMA）成分。并提供证人证言、被告人供述、现场勘查笔录、辨认笔录和照片、鉴定意见、视听资料及有关书证。认为被告人梁炳泉的行为已构成贩卖毒品罪，并提出判处被告人梁炳泉一年三个月以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议。
被告人梁炳泉对上述指控的事实、罪名及量刑建议均无异议。辩护人李仙艳提出：1、被告人梁炳泉仅因形迹可疑被盘问即供认贩毒行为，属自首；2、被告人梁炳泉属贩毒未遂；3、其认罪态度较好，有以贩养吸的情节，愿缴罚金，建议对其从轻处罚。
经审理查明，被告人梁炳泉于2016年6月30日17时许，在江门市新会区司前镇司前影剧院侧冯保秾图书馆门口处，等待购毒人员关某前来购毒时被民警抓获。民警在现场缴获被告人梁炳泉持有的白色粉末8.93克、棕色药丸2.81克。经鉴定，上述白色粉末检出氯胺酮成分，上述棕色药丸检出3，4亚甲基双氧基甲基苯丙胺（MDMA）成分。
以上犯罪事实，有公诉机关当庭宣读、出示并经法庭质证予以确认的下列证据予以证实：
（一）证人证言
证人关某的证言，证实：我于2016年6月30日15时27分左右，打电话给白庙小，我问他有没有K粉卖，我想买。他说有，我说迟一阵联系他。到了16时48分，我又打电话白庙小，我问他在哪里，他说在司前，然后我叫他卖K粉给我，他说等一下，接着他挂了电话。过了5分钟，我再致电他，他约我在司前影剧院门口的篮球场等，然后我就开摩托车从小坪出发往影剧院篮球场方向驶去。途中他给过两次电话我，说他已到了，问我走到哪里，我说差不多到了，他说他在篮球场等，接着我继续驾车前行，去到那里没有见到白庙小，于是我打电话给他，但没有人接电话。不久，就有民警过来将我抓获。当时在电话中没有与白庙小约定购买K粉的价格和份量，打算见面时再跟他说。我共向他购买了4次K粉，每次都是买100元K粉。白庙小有两个电话，号码分别是132××××2853、138××××3033，我每次买K粉前都是用我的电话（号码为133××××6855）与他联系。经辨认照片，照片中的7号就是卖K粉给我的“白庙小”，准备向“白庙小”购买K粉的地点是江门市新会区司前镇司前影剧院侧冯保秾图书馆门口处。
（二）被告人供述和辩解
被告人梁炳泉的供述，证实：2016年6月30日15时26分左右，阿锐打电话给我，问我是否有野卖（意思就是问是否有K粉卖），我说有，但未有空。到了16时47分，阿锐又打电话给我问我有空没有，我又跟他说暂时没有空。16时52分，他再打电话给我，我还是说没有空。16时55分，我就打电话他，问他在哪里，他就说在图书馆那里等。于是我就打摩托车去到图书馆那里，去到那里我没有见到阿锐，于是在16时56分许我就打电话给他叫他快点过来，他就说很快到了，于是我在影剧院门口等，不久就被公安人员传唤到司前派出所。我是用被扣押的手机（号码为132××××2853）与阿锐的手机（号码为133××××6855）联系交易K粉的。经辨认照片，辨认出1号照片是准备向我购买K粉的阿锐，准备向阿锐贩卖K粉的地点是江门市新会区司前镇司前影剧院侧冯保秾图书馆门口。
（三）勘验、检查笔录
现场勘查笔录和照片，证实贩毒地点是江门市新会区司前镇司前影剧院侧冯保秾图书馆门口及现场的方位、周围环境等情况。
（四）鉴定意见及其相关书证
理化检验报告及称量笔录、图片、电子天平检定证书、取样笔录、移交物品清单、毒品进出库登记表、扣押决定书、扣押清单和扣押物品照片等证据，证实：公安机关于2016年6月30日缴获被告人梁炳泉持有的白色粉末8.93克、棕色药丸2.81克。经鉴定，上述白色粉末检出氯胺酮成分，上述棕色药丸检出3，4亚甲基双氧基甲基苯丙胺（MDMA）成分。除了扣押上述毒品外，还扣押了被告人梁炳泉的人民币1024元、林海雅马哈牌摩托车1辆（车辆所有人为梁锦业）及白色NOKIA牌直板手机和苹果6SPlus手机各1台。
（五）书证
1、调取证据通知书及通话清单，证实被告人梁炳泉的电话（号码为132××××2853、138××××3033）与关某的电话（号码为133××××6855、）于2016年3月13日至6月30日存在多次通话记录。
2、抓获经过、破案经过，证实：2016年6月30日，江门市公安局司前派出所民警在江门市新会区司前镇司前影剧院侧冯保秾图书馆门口将被告人梁炳泉人赃并获的过程及本案立案、侦破的情况。
3、违法犯罪记录查询证明、人口信息资料、刑事判决书，证实被告人梁炳泉于2014年4月17日因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪和贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年一个月，2014年11月24日刑满释放；属于吸毒人员；其犯罪时已成年等情况。
4、现场检测报告书及图片，证实尿检反映被告人梁炳泉及关某二人的氯胺酮检测呈阳性。
5、说明及车辆信息资料，证实由侦查办案部门司前派出所出具的关于对本案涉案毒品进行扣押、称重的情况说明及证实扣押被告人作案时使用的车牌号码为粤Ｊ×××××的林海雅马哈牌摩托车所有人为梁锦业。
（六）有关视听资料。
对辩护人李仙艳提出辩护意见评析如下：
1、关于辩护人提出被告人梁炳泉仅因形迹可疑被盘问即供认贩毒行为，属自首的问题。经查，控方提供的抓获经过、破案经过及被告人的供述证实公安人员于2016年6月30日在司前镇司前影剧院侧冯保秾图书馆门口处，发现被告人梁炳泉形迹可疑，上前对其盘查并带回派出所讯问，其主动供述有贩毒行为。因此，其行为符合自首的要件，构成自首。上述辩护意见理由充分，予以采纳。
2、关于辩护人提出被告人梁炳泉的行为属贩毒未遂的问题。根据有关法律规定及审判实践，贩卖毒品案件中对于双方约定了交易地点，买方在交易途中被查获的，没有到达交易地点，对于买方是未遂，卖方已经购买毒品到手认定既遂。本案中，被告人梁炳泉与买毒人已约定在新会区司前镇司前影剧院侧冯保秾图书馆门口处交易毒品，且被告人梁炳泉携带毒品到达约定交易地点企图向买毒人关某贩卖，还未与关某见面时即被公安人员抓获，其行为符合上述法律精神及审判实践关于贩毒既遂的规定，属贩毒既遂。因此，辩护人的上述辩护意见理由不成立，不予采纳。
3、关于辩护人提出认罪态度较好，有以贩养吸的情节，愿缴罚金，建议对其从轻处罚。经查，上述辩护意见，理由充分，予以采纳。
本院认为，被告人梁炳泉贩卖毒品氯胺酮，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人梁炳泉曾因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪和贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内又犯应判有期徒刑的贩卖毒品罪，是累犯和毒品犯罪的再犯，依法应从重处罚。鉴于其仅因形迹可疑，被公安机关盘问，即主动、如实供述罪行，属自首，且在法庭上自愿认罪，并积极预缴罚金，可给予从轻处罚。关于公诉机关提出对被告人梁炳泉在法定量刑幅度内判处一年三个月以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议恰当，应予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人梁炳泉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币3000元（已预缴）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押1日折抵刑期1日，即自2016年6月30日起至2017年1月29日止）。
二、缴获涉案的毒品氯胺酮8.93克、3，4亚甲基双氧基甲基苯丙胺（MDMA）2.81克，应予没收并销毁；缴获被告人梁炳泉的人民币1024元，应抵作罚金；对于缴获的其他物品由扣押机关江门市公安局新会分局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 何志杰
人民陪审员 黎玉萍
人民陪审员 梁瑞琴
二〇一六年十二月二十三日
书 记 员 李宇阳