湖南省石门县人民法院民 事 判 决 书（2017）湘0726民初1505号原告（反诉被告）:毛勇，男，1979年3月21日出生，土家族，住湖南省石门县。委托诉讼代理人：安吉峰，湖南楚江律师事务所律师。被告（反诉原告）:石门县中美矽砂矿，个人独资企业，住所：湖南省常德市石门县。投资人：吕郑，男，1970年8月15日出生，汉族，住浙江省温州市鹿城区。委托诉讼代理人：舒立新，湖南前进律师事务所律师。原告毛勇与被告石门县中美矽砂矿（以下简称“中美矽砂矿”）租赁合同纠纷及反诉一案，本院于2017年9月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。毛勇及其委托诉讼代理人安吉峰、中美矽砂矿委托诉讼代理人舒立新到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。毛勇向本院提出诉讼请求：1.判令解除毛勇与中美矽砂矿挖机承包协议；2.判令中美矽砂矿支付毛勇挖机租赁费19.5万元、挖机修理费1.1375万元、违约金12.6万元。事实与理由：2015年4月25日，毛勇与中美矽砂矿签订了《挖机承包协议》，约定：毛勇将挖机一台供中美矽砂矿使用，中美矽砂矿负责挖机司机工资和挖机正常运转全部费用；承包价格为3.5万元/月，结算方式为每月25号为截止日期，下月25日之前一次性付清。合同还约定了其他权利义务。合同签订后，毛勇依约将挖机交付给中美矽砂矿使用。截至2017年7月26日，中美矽砂矿尚欠毛勇19.5万元租金未付，毛勇不得已将挖机收回，并送至修理厂维修，支付维修费用1.1375万元。中美矽砂矿向本院提出反诉请求：1.判令毛勇继续履行合同，立即将挖机开回供中美矽砂矿使用；2.判令毛勇支付中美矽砂矿违约金12.6万元，赔偿违约损失8.25万元（计算至2017年10月9日，如毛勇继续违约，损失计算至重新履行合同之日止）。事实及理由：毛勇与中美矽砂矿签订《挖机承包协议》后，一直按合同约定履行义务，按期支付租赁费。合同履行过程中，一直采用毛勇先借支，待毛勇开具发票后再支付租金的方式履行。截至2017年7月26日，因毛勇未开具相关发票，双方未对账，所以不存在中美矽砂矿欠付租赁费之说。中美矽砂矿已按约支付租赁费，合同没有解除，中美矽砂矿当然不用支付挖机修理费。相反，毛勇在履行本案合同中有违约行为。毛勇在未书面通知中美矽砂矿，也未取得中美矽砂矿同意的情况下，私自将挖机开走至今，致中美矽砂矿与张家界慈胜石英材料有限公司签订的挖机租赁合同无法履行，造成该公司产量下降，中美矽砂矿因此赔偿该公司损失3.25万元。2017年8月9日，中美矽砂矿为继续履行与张家界慈胜石英材料有限公司的租赁合同，不得不租用滕荣东的挖机，每月租金2.5万元。所以毛勇的违约行为造成了中美矽砂矿的损失，应向中美矽砂矿支付违约金12.6万元，并赔偿中美矽砂矿直接损失8.25万元，如毛勇拒不履行合同，则按2.5万元/月继续计算损失。经审理查明，中美矽砂矿与毛勇于2015年4月25日签订《挖机承包协议》，双方约定：毛勇将编号PCM02955的卡特320DGC型挖机交由中美矽砂矿使用，承包时间为2015年4月26日至2018年5月25日，承包价格为3.5万元/月；结算方式为：每月25号为截止日期，下月25日之前一次性付清；中美矽砂矿负担以下费用：挖机司机工资及正常运转全部费用，合同期内挖机保养及维修产生的费用（发动机、液压系统必须原生产厂家配件，保证外观完整），挖机油耗及税费；如一方不遵守协议约定，则按全年承包款30%支付违约金。协议签订后，毛勇将挖机交付中美矽砂矿使用。至2016年9月30日止，除中美矽砂矿将挖机交由第三人肖贵华使用期间下欠租金1.07万元外，其余租金已付清。自2016年10月1日起，毛勇通过借支的方式向中美矽砂矿支取了租金12万元（其中于2017年1月19日借支2万元、2017年3月24日借支3万元、2017年3月9日借支2万元、2017年5月19日借支3万元、2017年6月29日借支2万元），另于2016年11月11日领取矿山装车款2万元、于2017年1月14日领取青苗补偿款2.57万元，共计16.57万元，双方均认可该16.57万元实为租金。2017年7月26日，因中美矽砂矿欠付毛勇租金，毛勇在未取得中美矽砂矿同意的情况下将挖机开走，并于2017年7月31日对挖机自行维修保养，支付维修保养费1.1万元。另查，2017年2月14日，中美矽砂矿将承租的毛勇的挖机出租给张家界慈胜石英材料有限公司，2017年7月26日毛勇将挖机开走后，中美矽砂矿为继续履行与张家界慈胜石英材料有限公司的租赁合同，于2017年8月9日租赁了滕荣东的挖机。本院认为：一、本案《挖机承包协议》约定毛勇将挖机交付中美矽砂矿使用、收益，由中美矽砂矿支付对价，该协议实质上为挖机租赁合同，双方约定的承包期为租赁期、承包价格为租金。协议签订后，毛勇已将挖机交由中美矽砂矿使用，中美矽砂矿应依约在每月的25日之前一次性向毛勇给付上月租金3.5万元。二、《挖机承包协议》中只约定了税费由中美矽砂矿负担，对开具发票的义务主体、开票时间未做出明确约定，故中美矽砂矿对于其提出的由毛勇先开具发票，再由中美矽砂矿根据发票支付租金的抗辩主张未能举证证明，本院不予支持。且开具发票系合同附随义务，给付租金系合同主要义务，两种义务不具有对价关系，中美矽砂矿不能据此行使先履行抗辩权。三、毛勇向中美矽砂矿出具的借款单及中美矽砂矿财务记账凭证显示，自2016年10月1日起，中美矽砂矿向毛勇支付的款项多次以毛勇借款的方式履行，中美矽砂矿将该部分支出挂账其他应收款科目。由此可知，中美矽砂矿对与毛勇挖机租赁关系中的往来账目有明确记载，故对中美矽砂矿提出的因未与毛勇对账，未下欠毛勇租金的抗辩主张，本院不予支持，对毛勇所述向中美矽砂矿催收租金后，中美矽砂矿以毛勇借支的方式部分给付租金的事实，本院予以确认。且通过中美矽砂矿向毛勇给付款项的时间及金额可知，2016年10月1日起，中美矽砂矿并未如期足额给付租金。依照《中华人民共和国合同法》第二百二十七条规定，承租人无正当理由未支付或者迟延支付租金的，出租人可以要求承租人在合理期限内支付。承租人逾期不支付的，出租人可以解除合同。2017年7月26日，毛勇将挖机从中美矽砂矿开走，视为其行使合同解除权并以不再履行合同的行为通知了中美矽砂矿。挖机被开走时，中美矽砂矿雇请的该挖机司机陈林在场，而中美矽砂矿随后也另行承租滕荣东的挖机以代替毛勇的挖机，故中美矽砂矿应当知道毛勇行使了合同解除权。所以，因毛勇多次向中美矽砂矿催收租金而未获足额给付，毛勇依法行使合同解除权，租赁合同自毛勇开走挖机之日起解除。合同解除后，未履行部分终止履行，合同结算和清理条款效力继续有效，故中美矽砂矿应承担继续支付租金并支付违约金的责任。2016年10月1日至2017年7月25日产生租金34.3225万元（3.5万元/月×9个月+3.5万元/月÷31天×25天=34.3225万元），加上2016年9月30日前欠付租金1.07万元，共计35.3925万元。其中中美矽砂矿已经给付16.57万元，余下租金18.8225万元，中美矽砂矿应继续给付。《挖机承包协议》约定的违约责任为按全年承包款的30%支付违约金，即12.6万元（3.5万元/月×12个月×30%=12.6万元）。经本院当庭释明，双方均表示违约金过分高于对方实际损失，要求对违约金进行核减。本院认为，因中美矽砂矿迟延履行给付租金义务给毛勇造成的可预期损失即为下欠租金的利息损失，故本院酌定将违约金调整为以下欠租金为基数按年利率24%的标准计算至2017年10月20日止的逾期付款利息损失的1.3倍，经核算具体金额为2.7935万元（详见违约金计算表）。四、2017年7月31日，毛勇对挖机进行维修保养，未经中美矽砂矿的同意或认可，且毛勇未提交证据证明维修保养系对中美矽砂矿承租挖机期间造成损害的合理维修保养。故对毛勇要求中美矽砂矿支付维修费1.1375万元的诉讼请求，本院不予支持。五、综上所述，本案挖机租赁合同中，因中美矽砂矿违约在先，导致毛勇依法解除合同，毛勇无需支付违约金，对中美矽砂矿由此产生的损失不负赔偿责任。所以，对中美矽砂矿反诉所主张的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百二十六条、第二百二十七条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、石门县中美矽砂矿于本判决生效之日起十日内支付毛勇挖机租金18.8225万元，支付违约金2.7935万元，共计21.616万元；二、驳回毛勇其他诉讼请求；三、驳回石门县中美矽砂矿全部反诉请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉案件受理费6286元，减半收取计3143元，由石门县中美矽砂矿负担2271元、毛勇负担872元；反诉案件受理费4427元，减半收取计2213元，由石门县中美矽砂矿负担。应由石门县中美矽砂矿负担的本诉案件受理费57元，毛勇同意垫付后由石门县中美矽砂矿直接向毛勇履行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。代理审判员 郭 蕾二〇一七年十月二十日书 记 员 郑寒友附法律条文:一、《中华人民共和国合同法》第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。第二百二十六条承租人应当按照约定的期限支付租金。对支付期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，租赁期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付；租赁期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付。第二百二十七条承租人无正当理由未支付或者迟延支付租金的，出租人可以要求承租人在合理期限内支付。承租人逾期不支付的，出租人可以解除合同。二、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约鑫过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。三、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。