宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）宁03民终781号
上诉人（原审原告）：何高潮，男，1954年2月1日出生，汉族，退休职工，住宁夏回族自治区青铜峡市。
委托诉讼代理人：韩烈，宁夏韩烈律师事务所律师。特别授权代理。
上诉人（原审被告）：宁夏玺天龙葡萄酒庄有限公司。住所地：宁夏回族自治区青铜峡市青铜峡市青铜峡镇同兴村。
法定代表人：苏天福，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：刘吉宁，男，1961年12月5日出生，汉族，宁夏玺天龙葡萄酒庄有限公司基地负责人。住宁夏银川市兴庆区常青巷*******号。特别授权代理。
委托诉讼代理人：董国庆，男，1952年8月7日出生，汉族，宁夏玺天龙葡萄酒庄有限公司常务副总经理。住宁夏回族自治区青铜峡市同兴村宁夏玺天龙葡萄基地。特别授权代理。
上诉人何高潮因与上诉人宁夏玺天龙葡萄酒庄有限公司（以下简称玺天龙公司）追索劳动报酬纠纷一案，不服宁夏回族自治区青铜峡市人民法院（2017）宁0381民初1482号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月30日立案后，依法组成合议庭，于2017年11月20日公开开庭进行了审理。上诉人何高潮及其委托诉讼代理人韩烈，上诉人玺天龙公司的委托诉讼代理人刘吉宁、董国庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
何高潮上诉请求：1.撤销（2017）宁0381民初1482号民事判决，改判被上诉人玺天龙公司向上诉人支付工资41980元；2.本案一、二审诉讼费均由被上诉人承担。事实和理由：上诉人自2012年3月被被上诉人公司聘请担任该公司生产基地场长，约定工资每年递增百分之五。2016年开始，每月税后工资5247.5元。作为基地场长，上诉人的主要工作是跑项目、催要公司欠款、参加各种会议、抽查值班人员情况、安全防盗检查、作年、月支出预算等工作，同时上班的会计刘吉宁、出纳范某某、会计施文婷及门卫李学柱、值班人员刘虎、梅学峰等都全额发放工资，但没有给上诉人发工资。公司的文件也明确每年冬季放假期间值班人员工资全额发放，其他人员每月仅发放最低生活补助1000元。上诉人在职期间一直在上班，被上诉人出示的公司文件没有上诉人签字，上诉人也不予认可，对其真实性应进一步核实，被上诉人没有证据证明上诉人当时没有上班。一审被上诉人称2015年12月、2016年1月、2月未上班与事实不符。被上诉人2012年12月、2013年1月、2月、12月及2014年1月、2月都全额向上诉人发放了工资，主张2015年12月、2016年1月、2月仅支付1000元生活费没有事实依据。
玺天龙公司辩称，对上诉人何高潮主张的工资数额及每年工资递增百分之五的事实认可，上诉主张的工资标准是经上涨之后的工资，系2014年年底的工资数额，上诉人从一开始并非该工资标准。上诉人主张本案所诉期间在上班与事实不符，2014年的冬季上诉人确实在上班，公司也给其发放了工资。自2015年10月下旬已经离开了公司，没有上班。2016年离开了公司，直到2017年3月9日才回到公司上班。上诉人上诉主张2017年3月至4月期间，3月25日上诉人请病假，4月被公司开除，该两个月不应当发放工资。上诉人上诉主张的公司文件没有其签字而不予认可，而按照公司规定，上诉人没有签字的权限。
上诉人玺天龙公司上诉请求：1.请求撤销一审判决，改判驳回被上诉人的起诉；2.本案一、二审诉讼费均由被上诉人承担。事实及理由：本案案由为追索劳动报酬纠纷，本案双方系劳动合同法律关系，属于受劳动法调整的范畴，故被上诉人依法应当先向劳动仲裁部门申请劳动仲裁。直接向人民法院起诉不符合程序规定。一审判决对上诉人公司提交的公司文件予以认定，确认当年的12月和来年的1、2月作为一个生产周期放冬假，工资是每月1000元。但却对2016年12月的工资予以认定。且被上诉人2017年3月10日到公司上班，当年4月25日被公司开除，故该两个月不应当认定为全勤工资。综上，一审程序错误，适用法律错误，请求依法支持上诉人的上诉请求。
上诉人何高潮辩称，1.本案程序合法，本案系上诉人何高潮已经向青铜峡市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁后，仲裁不予受理才到法院提起的诉讼。2.何高潮每月都在单位上班，工作期间没有休息，应当按照正常工资发放。对玺天龙公司主张的何高潮基础工资为4500元以及其后涨到5247.5元之后再没有涨的事实认可。何高潮当时与该公司约定工资系年薪月发放，每年递增百分之五。2015年12月、2016年1月、2月，何高潮都在正常上班，同期同类人员在上班的包括刘吉宁等人都拿的是全额工资。一审判决上述三月按照每月1000元发放工资没有事实依据。3.玺天龙公司提出2015年10月26日何高潮就离开公司的主张不属实，因为葡萄埋芽都是每年11月下旬才开始，当时何高潮是不可能离开公司的。2016年12月何高潮给公司发短信通知因其身体不好，才决定离开的公司。2017年1月、2月何高潮没有去上班，后公司因人手不够，要求其到公司帮忙，何高潮于2017年3月又到公司上班，4月才又离开的公司，期间工作都有书面的工作材料以及拖拉机手等人均可证实。故上诉人主张2016年何高潮已经离开公司与事实不符。
何高潮向一审法院起诉请求：1.请求判令玺天龙公司支付何高潮工资41980元；2.诉讼费由玺天龙公司负担。
一审法院认定事实：何高潮自2012年4月到玺天龙公司处工作，担任基地生产场长。2015年至2017年月工资为5247.5元。其中，玺天龙公司欠何高潮2015年12月、2016年1月、2月、10月、11月、12月、2017年3月、4月共计8个月工资没有向何高潮支付。2017年4月25日玺天龙公司开除了何高潮。另查明，玺天龙公司规定，每年12月1日至次年2月冬季冬歇期公司放假，放假期间值班人员工资全额发放，其他人员发放最低生活补助1000元。一审法院认为，双方之间的劳务合同关系明确、合法、有效。何高潮出示的”未发何厂长工资统计”是玺天龙公司会计出具，具有真实性，能够证明玺天龙公司欠何高潮8个月工资没有支付。何高潮出示的银行交易流水明细清单能够证明何高潮月工资额为5247.5元。玺天龙公司出示的公司文件规定，每年冬季冬歇期公司放假，放假期间值班人员工资全额发放，其他人员仅发放最低生活补助1000元。该规定适用全公司职工，没有指出何高潮属于工资全额发放之列，对玺天龙的此项辩解予以支持。何高潮冬歇期间的工资应当按照最低生活补助1000元发放。因此，玺天龙公司欠何高潮工资为：2015年12月、2016年1月、2月，每月工资1000元，共计3000元；2016年10月、11月、12月，2017年3月、4月，每月工资5247．5元，共计26237．5元；玺天龙公司共欠何高潮工资29237．5元，玺天龙公司应当给何高潮支付。玺天龙公司会计出具”未发何厂长工资统计”是会计职责，玺天龙公司辩解非公司出具、不能认定的理由不能成立；玺天龙公司辩解只欠何高潮3个月工资，其余时间何高潮没有上班，但没有提交何高潮没有上班的证据，对该辩解不予支持。何高潮主张自己冬季冬歇期间仍然在工作，但没有提交相应证据证实，对该主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条之规定，判决：一、玺天龙公司支付何高潮工资29237．5元，于判决生效之日起10日内付清；二、驳回何高潮的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取425元，何高潮负担130元，玺天龙公司负担295元。
本院二审期间，上诉人何高潮向法庭提交下列证据：证据一、玺天龙公司2016年优质葡萄园项目实施方案；证据二、2016年玺天龙公司节水葡萄示范园项目建设方案。证明：2015年和2016年冬天上诉人何高潮均在单位工作，应当全额发放工资。上诉人何高潮还申请证人范某某出庭作证，证明何高潮冬季并未在家休息，仍然负责场里的全部工作，且从2012年至2015年冬季何高潮的工资都是正常发放的。上诉人玺天龙公司二审未提交新证据。本院组织当事人进行了证据质证，上诉人玺天龙公司对证据一、二的真实性无异议，认可系其公司材料，但对其关联性及证明目的不予认可;对证人范某某的证言质证认为，证人系原其公司的出纳，2012年至2014年12月，其公司全额给何高潮发放工资，对上述事实均予以认可。但证人对自己什么时间进入公司都无法确认，故对其证言的证明目的不予确认。结合双方当事人一、二审的陈述及被上诉人一审提交的证据，本院对证据一、二的真实性予以确认，对证人范某某的证言因本案诉争的事实发生时证人已经离开公司，对其证言的证明目的不予确认。
经审理查明，2016年12月属于玺天龙公司规定的冬歇期间。本院二审查明的其他事实与一审认定的事实一致，对一审认定的事实予以确认。
本院认为，根据本案查明的事实，上诉人何高潮原属于青铜峡市林业局在编技术人员，在上诉人玺天龙公司工作期间办理了退休手续。上诉人何高潮一直依法享受养老保险待遇并领取退休金。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条的规定：”用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工等争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”在本案中，双方虽未签订书面的聘用合同，但均自认上诉人何高潮属上诉人玺天龙公司聘用人员，因此上诉人何高潮与聘用单位之间构成劳务关系。劳务关系是指平等民事主体之间就一方向另一方提供劳务，另一方接受劳务并支付对价而形成的权利义务关系，属于民事关系的一种。因劳务关系发生纠纷适用民事争议的处理方式，当事人可以直接向人民法院提起民事诉讼，无需经过仲裁前置程序，原审审判程序合法。上诉人何高潮就聘用期间拖欠的工资提起诉讼，双方对工资数额及拖欠时间不持异议，争议的焦点集中在特定时间段内上诉人何高潮应享有的工资数额。上诉人玺天龙公司主要从事葡萄及农林种植，该生产经营活动存在冬季歇业的特殊性，玺天龙公司根据本企业生产周期存在冬季歇业的特殊性制定针对本企业员工冬歇期间的工资待遇，属于企业管理行为，该行为不针对特定的员工，具有普遍约束力。上诉人何高潮属上诉人玺天龙公司的聘用人员，应适用企业的管理制度。上诉人何高潮以本人在冬歇期间仍从事企业安排的各项工作，应全额享受工资待遇为由提起上诉，但在一、二审期间均未提供确定充分的证据证实本人在冬歇期间仍然从事正常的工作，也未提供证据证实本人不属于上诉人玺天龙公司冬季发放最低生活费用之列。因此，上诉人何高潮的上诉请求因缺乏事实依据和证据证实，本院不予支持。原审违反证据采信标准一致性原则，对2016年12月份冬歇期间的工资待遇未按照采信的证据予以认定，对此应予纠正。故上诉人玺天龙公司的部分上诉理由本院依法予以采纳。
综上，玺天龙公司的部分上诉请求成立，予以支持，上诉人何高潮的上诉理由不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持宁夏回族自治区青铜峡市人民法院（2017）宁0381民初1482号民事判决第二项；
二、撤销宁夏回族自治区青铜峡市人民法院（2017）宁0381民初1482号民事判决第一项；
三、宁夏玺天龙葡萄酒庄有限公司支付拖欠何高潮工资24990元，于本判决生效之日起10内付清。
一审案件受理费425元，上诉人何高潮负担253元，上诉人宁夏玺天龙葡萄酒庄有限公司负担172元。上诉人何高潮预交的二审案件受理费850元由上诉人何高潮负担；上诉人宁夏玺天龙葡萄酒庄有限公司预交的二审案件受理费850元，由上诉人何高潮负担123元，上诉人宁夏玺天龙葡萄酒庄有限公司负担727元。
本判决为终审判决。
审判长马建萍
审判员马海法
审判员贾玉宁
二〇一七年十一月三十日
书记员梁耀盟