湖南省常德市鼎城区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘0703民初1177号
原告：肖冬香，女，汉族，住湖南省常德市鼎城区。
委托诉讼代理人：郭延强，湖南合策律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。
委托诉讼代理人：ＸＸ，湖南合策律师事务所律师，代理权限为一般授权代理。
被告：黄玲，女，汉族，住湖南省常德市武陵区。
被告：曾逸如，男，汉族，住址同上，系黄玲之子。
被告：曾凡海，男，汉族，住址同上。
被告：黄用康，男，汉族，住湖南省常德市武陵区。
被告：黄斌，男，汉族，住湖南省常德市武陵区。
被告黄玲、曾逸如、曾凡海、黄用康、黄斌共同委托诉讼代理人：陈大波，男，汉族，住湖南省常德市武陵区，代理权限为特别授权代理。
被告：肖志宁，女，汉族，住湖南省宁乡县。
被告：余仕忠，男，汉族，住湖南省常德市武陵区。
原告肖冬香与被告黄玲、曾逸如、曾凡海、黄用康、黄斌、余仕忠、肖志宁民间借贷纠纷一案，本院于2017年6月13日立案受理后，依法适用普通程序，于2017年8月18日和2017年9月15日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人郭延强、ＸＸ及被告黄玲、曾逸如、曾凡海、黄用康、黄斌委托诉讼代理人陈大波、被告肖志宁到庭参加了诉讼，被告余仕忠经传票传唤未到证参加诉讼。现已审理终结。
原告诉称：2016年3月3日上述被告作为共同借款人和抵押担保人从原告处共借资金400万元，并约定月利率2%，原告于2016年3月3日分二次向被告黄玲尾号为0521466的银行账户转账300万元。原告通过案外人唐浩明于2016年1月12日向被告黄玲转账100万元。同时被告黄用康以房产作抵押担保，被告黄斌用奥迪Q5汽车抵押担保。2016年6月3日被告肖志宁又向原告借款200万元，由被告肖志宁出具借条，并书面承诺借款期限为2016年6月3日至2016年12月2日，月利息按每天3%计算，被告黄玲在被告肖志宁借条签名。同时，被告肖志宁，黄玲对原告肖冬香递交《共同借款人保证书》，借款到期后，被告未偿还。为此。1、请求法院判令被告黄玲、余仕忠、肖志宁、曾逸如、曾凡海共同偿还借款600万元及按月利率2%标准支付利息至还清款项为止；2、被告黄用康、黄斌用其抵押物为被告黄玲、余仕忠、曾逸如、曾凡海、肖志宁借款作担保，原告肖冬香对被告黄用康、黄斌享有优先受偿权；3、被告曾凡海与被告黄玲借款时系夫妻关系，应是共同债务人承担债务偿还责任；4、七被告支付律师费5000元；5、七被告承担诉讼费用。
被告黄玲、黄斌、黄用康、曾逸如、曾凡海辩称：一、被告曾凡海与被告黄玲于2016年3月前已分居，在分居期间双方无经济往来，后协议离婚，黄玲所借原告肖冬香之债与被告曾凡海无关，请求驳回原告对被告曾凡海的诉讼请求；二、被告黄用康、黄斌与原告肖冬香未有借贷关系和抵押担保关系，请求驳回原告对被告黄用康、黄斌的诉讼请求；三、被告黄玲、曾逸如与原告肖冬香借贷关系成立，所借原告现金600万元属实。但俩被告已给原告肖冬香442.2万元。
被告肖志宁辩称：所借原告现金400万元属实，另外2016年6月6日借款200万元是一种合作协议，原告没有平仓，自身有责任。通过结算偿还原告442.2万元。另外还有抵押邮票在原告手中，共计价值未结算，故不欠原告的借款本金及利息。
被告余仕忠未向本院递交书面答辩意见和提交相关证据。
根据采信的证据，结合当事人在庭审中的陈述，本院认定如下案件事实：
一、2016年3月3日，原告肖冬香与被告黄玲签订了《借款合同》，合同约定被告黄玲向原告借款400万元用于商业周转，贷款期限自2016年3月3日至2016年7月3日止，贷款利率和计算方式按月利率2%计算，利息于本合同实际还款日连本偿清，借款人不能按照本合同的约定归还贷款人本息的，应当向借款人支付全部贷款本金按30%的违约金及贷款本金每日万分之七的利息费用负担，因订立和履行本合同可能产生的全部费用（包括诉讼费、律师费、差旅费等）。借款合同签订后，原告肖冬香又委托常德鼎禾商贸有限公司与被告黄玲签订了《借款、委托服务合同》，甲方为肖冬香、乙方为常德鼎禾商贸有限公司、丙方为被告黄玲，委托合同再次约定了双方的借款金额400万元，借款期限4个月，利息为月利息2%外，委托合同还约定丙方在约定时间内没有将借款本息及相关费用结清，丙方从逾期之日每月向乙方支付借款综合服务费12万元，具体金额以收据为准，本借款属中介（委托性借款，丙方不得以任何理由要求展期。丙方归还借款时，应将款项转至甲方在建设银行开立的账户，甲方、乙方、丙方三方均签名盖章。）被告黄玲、余仕忠、曾逸如、肖志宁于2016年3月3日又向原告肖冬香出具《共同借款人保证书》，保证书承诺：“借款代表人在所立借据而形成的债务都是共同债务，作为共同债务人自愿对借款的偿还，承担连带清偿责任。”共同借款人黄玲、肖志宁、余仕忠、曾逸如均签名。同时，对案外人常德鼎禾商贸有限公司以服务方的名称，对抵押人黄斌、黄玲、曾逸如、黄用康其代表人黄玲与抵押权人易友平、庹先军、桃源永发、肖冬香，其代表人肖冬香签订《借款抵押合同》，抵押物的名称，邮量和价值，奥迪Q5车一台（议价35万元），no1770xxx账号内七运会套票69877套（议价500万元），PP黄帝片29包（议价10万元1包）房产证号03xxx房产一套（议价96万元）抵押期限到期，仍因实际困难无法如期偿清借款本息，要求延长抵押期限者，经抵押人提出书面申请，抵押权人审查同意并签订补充协议和作为本合同书的附件，可以延长抵押期限，并约定处分抵押物所得款项，按下列顺序使用。1、支付处分抵押物的费用；2、缴纳抵押物的税金；3、偿还欠乙方借款税金；4、付清丙方综合费用；5、偿还欠乙方借款本金、利息及相关费用。被告曾逸如、黄玲、黄用康在该抵押合同签名，案外人常德鼎禾商贸有限公司盖章。被告黄斌委托被告黄玲并向原告肖冬香出示了《个人授权委托书》。《个人授权委托书》记载“汽车抵押贷款事宜，2016年3月3日。”原告肖冬香通过中国建设银行二次汇款共计300万元，原告肖冬香通过易友平债权确认协议100万元，被告黄玲于2016年3月3日向原告肖冬香出具了借款借据，借款借据总额400万元。
二、2016年6月3日，被告肖志宁又向原告借款200万元，借款期限为2016年6月3日至2016年12月2日，并承诺，借款人逾期未还款，需支付借款总额30%的违约金，利息按照每天30%计算。本借条即为借款收据。此款作为肖志宁租用谭正辉邮票交易账户使用。被告黄玲在担保人签名。同时，被告肖志宁、黄玲向原告肖冬香出示了《共同借款人保证书》，被告肖志宁在共同借款人保证书上眉批“此款打入肖志宁租用谭正辉中南邮票交易账户（no27xxx），此账户所产生交易手续费归肖志宁所有。”同日，原告肖冬香为甲方，被告肖志宁为乙方，签订了《邮票资金合作协议》该合作协议。“1、甲方应乙方要求将下述交易账户与资金交付乙方用于邮品电子平台投资。户名谭正辉，开户公司中南邮票交易中心，资金账号no27xxx，账户起始资金200万，合作期自2016年6月3日至2016年12月2日止；2、合作期间，账户盈利全部属于乙方所有。6、双方指定下列银行账户作为资金调拨专用账户，乙方据此向甲方追加保证金，甲方收款账户建设银行62170xxx，乙方收款账户户名肖志宁账号建设银行滨湖路支行621xxx。15、本合同当乙方在甲方指定账户内入金40万元生效至甲乙双方结清全部债务失效。”原告肖冬香、被告肖志宁、黄玲均签名。根据账户出入金明细表记载no2778xxx谭正辉共计240300元，no277xxx谭和湘共计1048400元，共计偿还了原告肖冬香116.87万元。2016年6月6日案外人易友平向原告肖冬香出具了债权转让协议，其债权转让协议如下“2016年3月3日乙方（原告）共同出示借400万元给甲方（被告）黄玲（共同借款人黄玲、肖志宁、余仕忠、曾逸如、黄斌、黄用康）现在本人自愿将100万元及相关权益全部转给肖冬香，当时黄用康自有房产（产权证号05**）办理抵押登记在本人名下，现确认将相关权益全部转给肖冬香。”并将房屋他项权证交给肖冬香，案外人桃源县永发投资咨询管理有限公司也于2016年6月6日向原告肖冬香出具了《债权转让协议》，该协议内容记载”2016年3月3日乙方（原告）共同出借400万元给甲方黄玲（共同借款人黄玲、肖志宁、余仕忠、曾逸如、黄斌、黄用康），现本公司自愿将35万元及相关权益全部转给肖冬香，被告方借款后，被告黄玲、肖志宁已向原告肖冬香支付现金262.2万元，含（服务费48万元，保证金40万元），原告销售《96各国议会联盟套票》所得98万元，原告从谭和湘邮票交易账户提取现金116.87万元。
另查明：被告黄玲与被告曾凡海在被告借款时系夫妻关系，双方因感情不和于2017年3月16日在常德市武陵区民政局进行协议离婚。2015年11月8日所购常德鑫泽置业有限公司商品房归被告曾凡海所有，余下按揭款由被告曾凡海偿还，双方各自债权债务各自承担。原告肖冬香与案外人唐浩明系夫妻关系。《96各国议会联盟套票》共计98万元，唐浩明于2016年3月31日至2016年8月30日成交金额190350.5元，肖冬香于2016年3月31日至2016年8月30日成交金额408549.26元，谭光亮于2016年3月31日至2016年10月27日成交金额2207052.77元。
再查明，桃源县永发投资咨询管理有限公司经营范围为：投资咨询、投资管理、投资居间、助贷咨询等。
2017年6月7日，原告肖冬香与湖南合策律师事务所签订了《委托代理合同》，合同约定其代理费5000元，其代理人履行了代理权限。
常德鼎禾商贸有限公司法人为唐浩明，该公司的股东人员为唐浩明、谭和湘、候克冰、汤勇、李金权。
本院认为：原告肖冬香与被告黄玲、肖志宁所签订的《借款合同》和《共同借款人保证书》，共同还款声明系原、被告当事人真实意思表示。2016年3月3日借款400万元和2016年6月3日的借款200万元的用途，以及原、被告提供的证据来看，2016年3月3日被告黄玲借款400万元，应是民间借贷行为，2016年6月3日被告肖志宁、黄玲借款200万元，被告肖志宁借款借据，承诺：“此款作为肖志宁租用谭正辉邮票交易账户使用，……此款打入肖志宁租用谭正辉中南邮票交易账户（no277xxxx），此账户所产生交易手续归肖志宁所有。”又于2016年6月3日原告肖冬香与被告肖志宁签订了《邮票资金合作协议》应是原、被告双方经营邮票合作合同纠纷，也属于经营合作范围。被告肖志宁辩称：2016年6月3日借款200万元是一种合作协议，原告没有平仓，自身有责任。故本院认定是2016年6月3日被告肖志宁、黄玲借款200万元是经营合作协议。原告肖冬香，案外人唐浩明、谭光亮销售《96各国议会联盟套票》所得98万元也应是2016年6月31日200万元的偿还范围，应另行起诉。
本案争议的焦点：一、哪些是共同借款人；二、借款抵押合同是否有效；三、被告曾凡海是否是本案的被告，服务费48万元，保证金40万元能否作为被告支付原告还款行为；四、被告偿还行为是否先支付原告的利息。一、共同借款人，在本案中被告黄玲与原告签订《借款合同》并向原告出具了借据，被告肖志宁、余仕忠、曾逸如在《共同借款人保证书》和《共同还款声明》签名。因此，被告黄玲、肖志宁、余仕忠、曾逸如应是共同借款人，被告黄玲肖志宁所借原告400万元。根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条之规定共同借款人应是黄玲、肖志宁、曾逸如、余仕忠；二、借款抵押合同是否有效，被告黄用康对被告黄玲借原告肖冬香400万元签订了抵押合同，用被告黄用康自有的房屋作抵押担保，但该房屋权利人为易友平，被告黄用康至今没有解除与易友平抵押关系，但易友平向原告肖冬香出具了债权转让协议，并将房屋抵押他项权证交给了原告肖冬香，根据《中华人民共和国担物权法》第十五条：“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，……自合同成立时生效；未办理物权登记的不良影响合同效力。”被告黄斌虽未在《借款抵押合同》中签名，但被告黄斌授权委托黄玲用其车辆抵押办理贷款手续，故被告黄斌用奥迪Q5湘J07x**小车为被告黄玲作借款抵押担保有效。原告肖冬香要求被告黄用康、黄斌承担抵押物优先受偿的诉讼请求本院应予以支持。三，本案中，被告黄玲、肖志宁向原告借款共计400万元，主要是用于商业经营投资交易邮票票品，根据原告肖冬香，被告黄玲、肖志宁、案外人常德鼎禾商贸有限公司、桃源县永发投资咨询管理有限公司《借款合同》、《借款抵押合同》、《邮票资金合作协议》、《借款委托服务合同》均证明了被告黄玲、肖志宁借款用途投资交易邮票票品。根据上述事实，被告曾凡海未参与交易邮票票品，而被告黄玲与被告曾凡海闹矛盾分居期间应是被告黄玲单方债务。根据《中华人民共和国婚姻法》第四十一条“夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还。”以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条之规定，原告不能提供相关证据，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定驳回原告要求被告曾凡海承担偿还400万元及利息的诉讼请求。被告向原告偿还借款现金262.2万元中，其中服务费48万元，应认定是被告偿还利息的行为，保证金40万元以及原告肖冬香案外人唐浩明、谭光亮所得利润98万元应是邮票资金合作协议借款的范围；四、被告的偿还行为是否先支付原告的利息，根据《借款合同》的约定，利息于合同实际还款日连本偿清，应属于原、被告双方约定不明确。根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”其借款应先支付到期利息为原则，400万元的到期利息为42.24万元，原告要求被告支付律师代理费5000元，因借款合同中有约定，本院予以认可，被告余仕忠经本院传票传唤未到庭参加诉讼。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定应缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，《中华人民共和国物权法》第十五条，《中华人民共和国担保法》第三十三条，《中华人民共和国婚姻法》第四十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院〈关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定〉》第一条、第二条、第九条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告黄玲、肖志宁、余仕忠、曾逸如15日内共同偿还原告肖冬香借款本金172.04万元，并从2016年9月5日起至偿还之日止，按月利率2%计算支付利息；
二、被告黄玲、肖志宁、余仕忠、曾逸如承担原告肖冬香律师代理费5000元；
三、原告肖冬香对被告黄用康的房产（房产证号03xx**）、黄斌的奥迪Q5汽车（车牌号湘J0xx**）抵押物在变卖和拍卖价款中享有优先受偿权；
四、驳回原告肖冬香的其他诉讼请求。
如未按如被告未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费43480元，保全费10000元，共计53480元。原告肖冬香负担23000元，被告黄玲、肖志宁、余仕忠、曾逸如共同负担30480元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。逾期不上诉的，本判决即发生法律效力。
审 判 长 文国新
审 判 员 龚 旭
人民陪审员 徐金凤
二〇一七年十二月十一日
书 记 员 王汝器
附相关法条
《中华人民共和国合同法》
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
《中华人民共和国物权法》
第十五条当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。
《中华人民共和国担保法》
第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。
前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。
《中华人民共和国婚姻法》
第四十条夫妻书面约定婚姻关系存续期间所得的财产归各自所有，一方因抚育子女、照料老人、协助另一方工作等付出较多义务的，离婚时有权向另一方请求补偿，另一方应当予以补偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。