浙江省余姚市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）甬余刑初字第1028号
公诉机关浙江省余姚市人民检察院。
被告人李小某，于湖南省邵东县，农民。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年3月8日被余姚市公安局刑事拘留，同年4月1日被依法逮捕，次日变更为取�候审，2016年4月1日再次取保候审。
辩护人鲁丽丹，浙江义韬律师事务所律师，由浙江省余姚市法律援助中心指派。
被告人胡忠某，于浙江省慈溪市，农民。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年3月8日被余姚市公安局刑事拘留，同年4月1日被依法逮捕。现羁押于余姚市看守所。
辩护人厉建萌，浙江麦田律师事务所律师。
余姚市人民检察院以余检诉刑诉（2015）902号起诉书指控被告人李小某犯贩卖毒品罪，被告人胡忠某犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2015年7月10日向本院提起公诉，本院于同日立案，依法适用普通程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。余姚市人民检察院检察员孙丹萍，被告人李小某、胡忠某，辩护人鲁丽丹、厉建萌到庭参加了诉讼。期间，2015年10月8日，余姚市人民检察院以需要补充侦查为由，建议对本案延期�理，同日本院决定对本案延期审理，同年11月6日，余姚市人民检察院补充侦查完毕，提请对本案恢复审理，同日，本院决定对本案恢复审理；2016年2月4日，余姚市人民检察院以需要补充侦查为由，再次建议对本案延期审理，同日，本院决定对本案延期审理，同年3月3日，余姚市人民检察院补充侦查完毕，提请对本案恢复审理，同日，本院决定对本案恢复审理；2016年5月24日经宁波市中级人民法院批准延长审限三个月。现已审理终结。
公诉机关指控：
2015年3月7日17时许，被告人胡忠某受被告人李小某所托，为其介绍联系购毒人员常某，后被告人胡忠某将被告人李小某及常某约至其位于慈溪市新浦镇洋龙村某号的家中，商议毒品交易细节。期间，被告人李小某、胡忠某及常某均吸食了由被告人李小某从其黑色包内拿出的毒品甲基苯丙胺（冰毒和麻黄素）。后被告人李小某将装有毒品的黑色包交与被告人胡忠某藏匿。同日22时许，被告人李小某与常某经事先电话联系，至本市凤山街道新建路辰茂河姆渡大酒店，欲将毒品甲基苯丙胺（冰毒和麻黄素，净重9.9927克）以人民币3000元的价格贩卖给常某时，被本市公安民警抓获。次日，被告人胡忠某被本市公安民警抓获。民警从其家中二楼卧室柜子内，搜查到被告人李小某交给其藏匿的黑色包内的毒品甲基苯丙胺（冰毒和麻黄素，净重37.1289克）。为证明上述事实，公诉机关提交了相关证据。公诉机关认为，被告人李小某、胡忠某违反国家毒品管理法规，明知是毒品仍予以贩卖，其中被告人李小某贩卖毒品甲基苯丙胺共47.1216克，被告人胡忠某贩卖毒品甲基苯丙胺共9.9927克，系情节严重，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，均应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；被告人胡忠某违反国家毒品管理法规，明知是毒品，仍非法持有毒品甲基苯丙胺共37.1289克，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人胡忠某犯两罪，应数罪并罚。提请本院依法判处。
被告人李小某对指控的罪名和事实均无异议。
被告人李小某的辩护人对指控的事实和罪名均有异议，认为：1.被告人李小某向常某贩卖的毒品甲基苯丙胺9.9927克，因交易未完成，系犯罪未遂；2.被告人李小某存放于被告人胡忠某家中的毒品甲基苯丙胺37.1289克，应认定为被告人李小某非法持有毒品的数量；3.被告人李小某系初犯、偶犯，并能如实供述，且当庭自愿认罪。综上，建议对被告人李小某从轻处罚。
被告人胡忠某对指控其贩卖毒品罪、非法持有毒品罪的罪名和�实均有异议，认为：1.其不知被告人李小某贩卖毒品，其也未贩卖过毒品；2.其不知被告人李小某的包内有毒品，包是被告人李小某放在其家中的，其未持有该毒品。
被告人胡忠某的辩护人对指控被告人胡忠某犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪的罪名和事实均有异议，认为：1.被告人胡忠某无贩卖毒品的故意，亦无贩卖毒品的行为，公诉机关指控被告人胡忠某犯贩卖毒品罪证据不足；2.被告人胡忠某不明知被告人李小某包内藏有毒品，故被告人胡忠某不构成非法持有毒品罪；3.如被告人胡忠某最终被认定构成犯罪，但被告人胡忠某主观恶性较小，系初犯、偶犯，在犯罪过程中所起作用较小，系从犯，建议对被告人胡忠某从轻处罚。
经审理查明：
2015年3月7日17时许，被告人胡忠某受被告人李小某所托，为其介绍联系购毒人员常某，后被告人胡忠某将被告人李小某及常某约至其位于浙江省慈溪市新浦镇洋龙村五塘江东路16号的家中，商议毒品交易细节。期间，被告人李小某、胡忠某及常某均吸食了由被告人李小某从黑色包内拿出的毒品甲基苯丙胺。后被告人李小某将装有毒品的黑色包交与被告人胡忠某藏匿。
同日22时许，被告人李小某与常某经事先电话联系，至本市凤山街道新建路辰茂河姆渡大酒店，以人民币3000元的价格将3小包毒品甲基苯丙胺贩卖给常某时，被本市公安民警当场抓获。民警当场从被告人李小某处查获冰毒2小包及麻黄素10粒。经鉴定，上述毒品共净重9.9927克，均检出甲基苯丙胺成份。
2015年3月8日，被告人胡忠某被本市公安民警抓获。民警从其家中二楼卧室柜子内，查获被告人李小某交给其藏匿的黑色包内的冰毒3小包，麻黄素139粒。经鉴定，上述毒品共净重37.1289克，�检出甲基苯丙胺成份。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证，本院予以确认的下列证据证明：
1.书证：（1）清点及称重记录、扣押决定书、扣押清单、宁波市暂扣物品专用票据、毒品上交清单及照片说明，证实从被告人胡忠某住处搜查到的疑似麻黄素139粒，疑似冰毒3小包，共重约40克（净重37.1289克），从被告人李小某身上搜查到疑似冰毒2小包，疑似麻黄素10粒，共重约11克（净重9.9927克），并将查扣的上述毒品上交至宁波市禁毒委员会办公室的事实；（2）“抓获经过”，证实2015年3月7日22时许，本市凤山派出所民警抓获被告人李小某，同年3月8日2时许，本市凤山派出所民警抓获被告人胡忠某的事实；（3）通话清单，证实被告人李小某、胡忠某及常某在上述时间段内互相通话的事实；（4）人口信息，证实被告人李小某、胡忠某出生年月等�份信息的事实。
2.证人证言：（1）证人常某证言，证实2015年3月7日17时许，被告人胡忠某打电话叫其去他家里玩，还要其帮忙介绍毒品买家，其至被告人胡忠某家中，被告人李小某也在，其与被告人李小某、胡忠某一起吸食了毒品，吸食的毒品是被告人李小某从一个黑色的包内拿出来的，当时被告人胡忠某也看到了，被告人李小某叫其介绍购买毒品的人，同日晚，其给被告人李小某通过电话联系，说有个朋友要买10克冰毒，其与被告人李小某一起至本市辰茂河姆渡酒店大堂，并与被告人李小某约定以人民币3000元的价格向被告人李小某购买毒品，后在该酒店大堂被民警抓获的事实；（2）证人毛某证言，证实其与被告人胡忠某系同事，2015年3月7日晚22时许，被告人胡忠某打其电话说有朋友在，不来上班了，被告人胡忠某有个女朋友是湖南人，现在也被警察抓�的事实；（3）证人岑某证言，证实其是慈溪市新浦镇洋龙村村书记，被告人胡忠某是新浦镇洋龙村的巡逻队员的事实。
3.勘验、检查、辨认笔录及照片：搜查证及搜查笔录，证实2015年3月7日，本市公安民警依法对被告人李小某人身进行搜查，从其红色外套内侧口袋里搜到疑似冰毒2小包，疑似麻黄素1小包；2015年3月8日，本市公安民警依法对被告人胡忠某位于慈溪市新浦镇洋龙村五塘江东路16号的民宅进行搜查，在二楼卧室大衣柜内搜到一黑色的包，包内有疑似麻黄素139粒，疑似冰毒3小包的事实。
4.鉴定意见：（1）现场检测报告书，证实2015年3月7日，经甲基类胶体金法测试被告人李小某与常某尿检结果均呈阳性，同年3月8日，被告人胡忠某经甲基类胶体金法测试，尿检结果呈阳性的事实；（2）理化检验鉴定报告，证实从被告人李小某处扣押的毒品共计9.9927克，从被告人胡忠某家中搜查出的毒品共计37.1289克，均检出甲基苯丙胺成份的事实。
5.被告人供述与辩解：被告人李小某对上述事实作了如实供述；被告人胡忠某在公安侦查阶段，对其居中介绍他人贩卖毒品及非法持有毒品的事实均作了供述。
针对庭审中控辩双方的意见，本院概述、评判如下：
1.关于公诉机关指控被告人胡忠某犯贩卖毒品罪系情节严重、犯非法持有毒品罪系情节严重。因现行司法解释有新的规定，故对被告人胡忠某犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪均不予认定情节严重。
2.关于被告人李小某的辩护人提出被告人李小某存放于被告人胡忠某家中的毒品甲基苯丙胺37.1289克，应认定为被告人李小某非法持有毒品的数量的意见。经查，被告人李小某系有吸毒情节的贩毒人员，其被抓获后从其处查获的毒品，应计入其贩卖毒品的数量，因此上述查获的毒品37.1289克，应计入被告人李小某贩卖毒品的数量。故对被告人李小某的辩护人提出的上述意见，本院不予采纳。
3.关于被告人胡忠某及其辩护人提出被告人胡忠某不构成贩卖毒品罪的意见。经查，被告人胡忠某受贩卖毒品者即被告人李小某委托，为被告人李小某介绍联络购毒者即常某，其行为系与被告人李小某贩卖毒品罪的共同犯罪。故被告人胡忠某及其辩护人提出的上述意见，本院均不予采纳。
4.关于被告人胡忠某及其辩护人提出被告人胡忠某不构成非法持有毒品罪的意见。经查，被告人胡忠某系明知被告人李小某持有毒品，并将毒品存放于其家中，上述事实，有书证清点及称重记录、扣押决定书、扣押清单、宁波市暂扣物品专用票据、毒品上交清单及照片说明，与被告人李小某供述和证人常某、毛某、岑某证言等证据互相印证，被告人胡忠某在公安侦查阶段对此亦作过供述，足以认定。故被告人胡忠某及其辩护人提出的上述意见，本院均不予采纳。
5.关于被告人李小某的辩护人提出被告人李小某贩卖毒品系犯罪未遂的意见。经查，常某经介绍向被告人李小某购买毒品，虽未完成交易即被抓获，但双方经事先电话联系，约定交易数量及价格，并已共同到达约定交易地点，视为交易已经完成，应当认定犯罪既遂。故被告人李小某的辩护人提出的上述意见，本院不予采纳。
6.关于被告人胡忠某的辩护人提出被告人胡忠某系从犯的意见。经查，被告人胡忠某积极地为被告人李小某贩卖毒品给常某居间介绍，且三人共同吸食毒品地、毒品藏匿地均在被告人胡忠某家中，因此被告人胡忠某在本案中所起作用并非较小。故被告人胡忠某的辩护人提出的�述意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人李小某、胡忠某违反国家毒品管理法规，明知是毒品仍予以贩卖，其中被告人李小某贩卖毒品甲基丙苯胺47.1216克，被告人胡忠某贩卖毒品甲基丙苯胺9.9927克，其行为均已构成贩卖毒品罪；被告人胡忠某违反国家毒品管理法规，明知是毒品，仍非法持有毒品甲基丙苯胺共37.1289克，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人李小某归案后如实供述自己的罪行，又在庭审中自愿认罪，依法可以从轻处罚。庭审中，辩护人就上述理由提出对被告人李小某从轻处罚的意见，本院予以采纳。被告人胡忠某犯两罪，依法予以数罪并罚。根据两被告人犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，对被告人李小某依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第六十�条第三款、第六十四条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，对被告人胡忠某依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第三百四十八条、第六十九条、第六十四条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人李小某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限判决生效后三个月内缴纳）。
二、被告人胡忠某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金五千元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金五千元，决定执行有期徒刑四年，并处罚金一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁�的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月8日起至2019年3月7日止。罚金限判决生效后三个月内缴纳）。
三、毒品甲基苯丙胺47.1216克，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张安新
人民陪审员 叶厥翔
人民陪审员 黄永明
二〇一六年八月三十一日
代书 记员 俞 红