山东省日照市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）日民一终字第601号
上诉人（原审被告）：徐某某，女。
委托代理人：郭星群。
被上诉人（原审原告）：田某某，男。
委托代理人：马淑伟，山东旷世律师事务所律师。
上诉人徐某某因与被上诉人田某某离婚纠纷一案，不服山东省莒县人民法院（2012）莒民一初字第2356号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明：田某某、徐某某经人介绍于1992年相识，后举行结婚仪式同居生活，1994年6月30日补办结婚登记手续。1995年6月28日生育男孩田某荣，田某荣现独立打工生活。自2010年起田某某与其妻徐某某在未办理离婚手续的情况下与案外人孙某新以夫妻名义共同生活并于2011年7月16日生育一子，原审法院（2013）莒刑初字第400号刑事判决书判决田某某犯重婚罪，判处有期徒刑一年，田某某以量刑过重为由提起上诉。2009年3月3日田某某向季永锋借款50000元，并约定借款利息为月息一分，2011年12月1日经双方结算，田某某欠付季永锋本金及利息共计55000元。季永锋于2012年5月31日向原审法院起诉，请求田某某与徐某某夫妻共同偿还借款55000元及利息。2012年6月19日，季永锋以实际借款人系田某某为由，申请撤回对徐某某的诉讼请求，季永锋与田某某于2012年6月19日达成还款协议一份，田某某自愿偿还季永锋借款本金及利息共计人民币55000元。2013年10月28日田某某为求得徐某某对其重婚案件的谅解以个人名义向季安增借款10万元。
另查明，徐某某在田某某处婚前个人财产有写字台一张，小木椅六个；田某某、徐某某婚后共同财产有鲁L×××××别克凯越轿车一辆（现下落不明），鑫源125牌二轮摩托车一辆，电动车一辆，自行车一辆，电视机、电冰箱各一台。
原审认定上述事实的证据有当事人陈述、婚姻状况证明、（2011）莒民一初字3171号民事判决书、（2012）莒民一初字第2343号民事调解书、（2013）莒刑初字第400号刑事判决书、调查笔录等。
原审法院认为：田某某、徐某某虽登记结婚，并生育一男孩，但婚后共同生活期间，田某某以夫妻名义与他人同居并生育一子，导致夫妻感情破裂，田某某请求离婚，徐某某亦同意离婚，对田某某的离婚请求，原审法院予以准许。田某某、徐某某之子田某荣已年满16周岁，并依靠打工作为主要生活来源，已经具有完全民事行为能力不必再由田某某或徐某某抚养。关于田某某与季永锋之间55000元债务问题，该笔借款中出借人季永锋明确田某某为实际借款人并在相关诉讼过程撤回对徐某某的诉讼请求，田某某亦自愿偿还季永锋55000元，且徐某某在庭审过程中表示对该笔借款并不知情，田某某未提供证据证实该笔借款行为是夫妻共同举债意思表示或该笔借款用于夫妻共同利益，原审法院认为该笔55000元借款属于田某某个人债务，应由田某某个人偿还。关于田某某与季安增之间100000元债务问题，该笔借款系田某某为求得徐某某对其重婚案件的谅解以个人名义向季安增借款，该笔借款没有夫妻共同举债意思亦没有用于夫妻共同利益，原审法院认为该笔100000元借款属于田某某个人债务，应由田某某个人偿还。徐某某婚前个人财产写字台一张，小木椅六个仍归徐某某所有。田某某、徐某某未就夫妻共同财产处理达成一致意见，根据照顾无过错方、照顾女方的原则，原审法院认为田某某、徐某某夫妻共同财产中鑫源125牌二轮摩托车一辆归田某某所有；电动车一辆，自行车一辆，电视机、电冰箱各一台归徐某某所有较为合理。徐某某在庭审过程中提出还有其他夫妻共同财产但未提供证据证实，且田某某、徐某某婚后共同财产鲁L×××××别克凯越轿车一辆现下落不明，徐某某可待有充分证据证实后另行主张权利。田某某以夫妻名义与他人同居并生育一子，违反一夫一妻婚姻制度，违背夫妻互相忠实义务，导致田某某、徐某某夫妻感情破裂，徐某某作为无过错方有权请求损害赔偿，但徐某某请求田某某支付损害赔偿金4万元数额过高，根据田某某过错程度和造成的损害后果，考虑田某某经济能力，原审法院酌定田某某支付徐某某损害赔偿金3万元。经调解无效，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十九条、第四十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条的规定，原审判决：一、准予田某某与徐某某离婚；二、田某某借季永锋55000元、借季安增100000元为田某某个人债务，由田某某个人负担；三、田某某、徐某某夫妻共同财产中鑫源125牌二轮摩托车一辆归田某某所有，电动车一辆、自行车一辆、电视机、电冰箱各一台归徐某某所有；四、田某某于判决生效后十日内支付徐某某损害赔偿金3万元；五、驳回田某某其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，由田某某负担。
上诉人徐某某不服原审判决，上诉称：一、田某某重婚，抛妻弃子，徐某某已年近50，日后将无家可归，离婚给徐某某造成的痛苦常人难以接受，原审判决田某某给付3万元精神赔偿金，显失公平。二、徐某某身患多种疾病，已基本丧失劳动能力，无经济来源，离婚后生活难以继续。田某某在原审时同意给付徐某某经济帮助10万元，并达成了调解协议，但原审法院却判决结案，且未判决经济帮助，程序、结果均不合法。三、原审法院对徐某某与田某某的财产情况未查明。请求撤销原审判决，改判田某某给付徐某某精神损害10万元、经济帮助20万元或发回重审，一二审案件受理费由田某某承担。徐某某后对上诉意见变更为：本案原审判决后，田某某因犯重婚罪被莒县人民法院判处实刑，田某某上诉后经二审法院主持调解双方对精神损害赔偿金、经济补助已经达成协议，因此对该两块费用不再作为本案的上诉请求，徐某某的上诉请求主要是原审未处理的夫妻共同财产，希望二审法院予以查清，依法分割。徐某某与田某某共同生活期间还有别克凯越轿车一辆，价值10万元左右；打井机两台，价值20万元左右；莒县书香苑小区3号楼3单元顶楼东户楼房一套，价值30－40万元。
被上诉人田某某答辩称：一、原审判决后，田某某与徐某某通过日照市中级人民法院刑庭主持达成协议，田某某按照原审判决支付给徐某某3万元损害赔偿金。二、田某某与徐某某达成协议，田某某额外补偿徐某某10万元，该款徐某某也实际支取。三、原审判决对田某某与徐某某的财产情况已经查清，并对财产进行了分割。别克凯越轿车一辆属实，田某某在被释放后，将该车卖了2万元，用于偿还债务；徐某某主张的打井机及楼房一套不属实，徐某某也没有提供相应证据证实存在该共同财产。请求驳回徐某某的上诉请求。
本院经审理查明的事实和证据与原审一致。
本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明；没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。徐某某主张夫妻共同财产有打井机两台、楼房一套，但未提供证据予以证明，应承担举证不能的不利后果。徐某某主张夫妻共同财产还有别克凯越轿车一辆，田某某亦予认可，但因该轿车下落不明，无法确定车辆价值、无法进行分割，故原审暂不处理，并酌定徐某某可待有充分证据证实后另行主张权利，并无不当。综上，徐某某的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人徐某某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 琳
代理审判员 张锦秀
代理审判员 李 云
二〇一四年九月十二日
书 记 员 叶 迪