山东省青岛市中级人民法院
行 政 裁 定 书
（2017）鲁02行终615号
上诉人（原审原告）青岛青丽啤酒有限公司。
法定代表人刘丽，经理。
委托代理人林永青。
上诉人（原审原告）青岛世纪青丽实业有限公司。
法定代表人刘前前，经理。
委托代理人林永青。
被上诉人（原审被告）即墨市金口镇人民政府。
法定代表人滕先成，镇长。
被上诉人（原审被告）即墨市人民政府。
法定代表人吕涛，市长。
上诉人青岛青丽啤酒有限公司、青岛世纪青丽实业有限公司因诉被上诉人即墨市金口镇人民政府行政赔偿、被上诉人即墨市人民政府行政复议一案，不服山东省即墨市人民法院（2016）鲁0282行初148号行政裁定，在法定期限内提起上诉。本院受理后依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院查明，二原告于2016年1月18日向被告即墨市人民政府申请行政复议，称即墨市店集镇人民政府（已并入金口镇人民政府）工作人员于2013年8月28日封堵厂门38天，严重乱作为，给原告带来巨大经济损失。即墨市人民政府以行政复议申请超过法定申请期间为由，于2016年1月20日作出即复不字[2016]第2号《不予受理行政复议申请决定书》，决定不予受理行政复议申请。
原审法院认为，1、《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条第二款规定，经复议的案件，复议机关决定维持原行政行为的，作出原行政行为的行政机关和复议机关是共同被告。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第六条规定，行政诉讼法第二十六条第二款规定的“复议机关决定维持原行政行为”，包括复议机关驳回复议申请或者复议请求的情形，但以复议申请不符合受理条件为由驳回的除外。本案中，被告即墨市人民政府决定对二原告行政复议申请不予受理的理由是不符合法定受理条件，因此即墨市人民政府不是本案的适格被告。2、《中华人民共和国国家赔偿法》第九条第二款规定，“赔偿请求人要求赔偿，应当先向赔偿义务机关提出，也可以在申请行政复议或者提起行政诉讼时一并提出。”《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第四条第二款规定，“赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼，须以赔偿义务机关先行处理为前提。赔偿请求人对赔偿义务机关确定的赔偿数额有异议或者赔偿义务机关逾期不予赔偿，赔偿请求人有权向人民法院提起行政赔偿诉讼。”根据上述规定，赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼的，要先向赔偿义务机关提出赔偿申请，先由赔偿义务机关对赔偿问题作出处理，对处理不服的，才可向法院提起行政赔偿诉讼。本案中，二原告应先向赔偿义务机关提出赔偿申请。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条第二款、第四十九条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第三条第一款第（一）项、第（三）项、第六条、《中华人民共和国国家赔偿法》第九条第二款、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第四条第二款的规定，裁定驳回原告青岛青丽啤酒有限公司、原告青岛世纪青丽实业有限公司的起诉。二原告预交的案件受理费50元，本裁定生效后予以退还。
上诉人青岛青丽啤酒有限公司、青岛世纪青丽实业有限公司不服原审法院裁定，上诉称，一审法院严重违法，指挥主审法官滥用职权，以权压法，歪曲事实，颠倒是非黑白，人为控制立案、判决、枉法裁判、制造虚假内容的判决书。林永青刘丽已离婚三年多，原审认定是夫妻关系没有依据。严重超过诉讼判决时效。两上诉人公司代表及债权人代表在2014年2月至今无数次到即墨市国土资源局信访办，青岛市国土资源和房屋管理局信访办及各级信访办反映即墨市店集镇政府、世纪瑞丰啤酒（青岛）有限公司涉嫌非法批准征用，涉嫌违法犯罪。根据相关法规中华人民共和国国务院310号令应移交公安、检查机关立案查处，至今拒不移送。2013年2月25日，上诉人青岛世纪青丽实业有限公司以8300万元价格合法取得上诉人青岛青丽啤酒有限公司的102亩土地使用权、厂房设备、设施、品牌、市场网络的所有权、承接上诉人青岛青丽啤酒有限公司所有负债8000余万元，进行了正常运转。上诉人青岛青丽啤酒有限公司自2013年2月25日后已经不是102亩土地所有权人，上诉人青岛世纪青丽实业有限公司也从未委托上诉人青岛青丽啤酒有限公司解除合同。即墨市店集镇人民政府已经于2012年12月30日被依法撤销，该单位已经不存在，不是物权所有人，是无权处置人。根据行政诉讼法第二十六条，行政机关被撤销或者变更职权的，继续行使其职权的行政机关是被告，所以即使要解除该102亩土地合同，依法应该由上诉人青岛世纪青丽实业有限公司与即墨市金口镇人民政府解除。另外土地单独解除触犯刑法二百二十八条。另外被上诉人即墨市金口镇政府于2013年3月在二上诉人毫不知情的情况下，就用二上诉人的土地报山东省国土厅获取1414号批文。上诉人多次找二被上诉人，被上诉人毫不理会，二被上诉人行为严重侵犯了二上诉人的合法权益。当时上诉人青岛青丽啤酒有限公司并未与无权处置人即墨市店集镇中心社区管理委员会签订合同。2014年7月10日，我们11人继续控告原店集书记李移平非法重复批准瑞丰资源（香港）有限公司占用原告土地犯罪行为，被上诉人即墨市金口镇人民政府于2014年7月16日停止供地程序。综上，该102亩土地及所有资产负债都依法属于青岛世纪青丽实业有限公司，其他任何单位或个人都无权对该102亩土地进行任何方式处置，否则就触犯物权法第四条、第十五条、第三十九条、第六十六条、六十七条、六十八条。根据2014年12月29日，青岛市人民政府办公厅青政办函（2014）24号文件，关于进一步规范土地招拍挂出让工作秩序的通知第一、二条规定，在土地出让过程中，各区市政府要坚持依法依规按程序进行，凡有争议和纠纷未解决前，不得上市交易。第二条，禁止区、市政府违规提前签订土地协议，排斥其他竞买人，干扰土地市场。对存在上述行为的，一经查实，将立即中止该项目土地招拍挂出让工作。根据此项规定，2012年10月26日第三人瑞丰资源（香港）有限公司与即墨市店集镇人民政府在上诉人青岛青丽啤酒有限公司毫不知情的情况下签订官商勾结、迫害霸占上诉人青岛青丽啤酒有限公司土地资产的合同，2013年5月20日又签订迫害霸占世纪青丽合同。综上所述，二被上诉人不但没有履行法定职责，反而严重乱作为帮助违法分子完善手续。2012年11月份被上诉人严重乱作为在无任何法律文书的情况下将上诉人500余平方钢结构房产拆除，2013年5月非法将污水管道挖断，2013年6月18日收受青岛世纪瑞丰啤酒有限公司高档帕萨特轿车一部，2013年6月19号在上诉人预留二期土地上动工奠基，2013年8与28日被上诉人在上诉人拒不签订定向转让买卖合同，被上诉人即墨市金口镇人民政府恼羞成怒，李移平安排刘成勇、宋永法警察等人用土石块非法将上诉人大门封堵不让车辆进出，逼迫签订了低价出让合同，给上诉人及百名债权人带来8000余万元的直接经济损失，间接损失巨大。原审法院依据该法条没有法律依据，上诉人是确认被上诉人行政乱作为见154号裁定书，属于第四条第一款，公民法人或者其他组织在提起行政诉讼的同时一并提出行政赔偿请求的，人民法院应一并受理。综上，请求二审法院撤销原审法院作出的裁定并依法改判，诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人即墨市金口镇人民政府、即墨市人民政府未提交书面答辩意见。
本院认为：当事人对复议机关作出的《不予受理行政复议申请决定书》，及对被申请行政复议的行政行为不服提起行政诉讼的，应该选择其一进行诉讼，不能一并同时提起行政诉讼。本案中，两上诉人对被上诉人即墨市人民政府作出的即复不字[2016]第2号不予受理复议决定及被申请行政复议的被上诉人即墨市金口镇人民政府乱作为要求赔偿同时提起诉讼，违反法律规定。原审法院针对两上诉人的起诉，应该明确告知其选择一个行为进行诉讼，原审法院未履行释明告知义务不当，直接适用《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条第二款等规定，裁定驳回两上诉人的起诉，适用法律错误。综上，原审法院行政裁定适用法律错误。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项之规定，裁定如下：
一、撤销即墨市人民法院（2016）鲁0282行初148号行政裁定；
二、本案指令即墨市人民法院继续审理。
审判长 李国宁
审判员 林 桦
审判员 刘力铭
二〇一七年八月二十八日
书记员 王 崧