山东省烟台市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）鲁06刑终71号
原公诉机关山东省莱阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）曾广辉，男，1970年8月6日出生于河南省许昌市，汉族，初中文化，无业，住河南省许昌市魏都区。1999年5月12日因犯抢劫罪被莱阳市人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金一万元。2016年5月9日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年5月23日被逮捕。
原审附带民事诉讼原告人刘某1，男，1983年11月23日出生，汉族，小学文化，农民，住莱阳市。系本案被害人。
山东省莱阳市人民法院审理山东省莱阳市人民检察院指控原审被告人曾广辉犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人刘某1提起附带民事诉讼一案，于2016年12月8日作出（2016）鲁0682刑初369号刑事附带民事判决。原审被告人曾广辉不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人曾广辉并听取其上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人曾广辉于2013年5月3日22时30分许，与朋友姜某1在莱阳市姊妹烧烤店吃烧烤时，因姜某1与邻桌刘某1言语不和发生争执，该遂趁刘某1外出接电话之机，持菜刀朝刘某1连砍数刀，致刘某1左手肌腱损伤、指掌侧总神经断裂、开放性左尺骨骨折、肌肉损伤。经法医鉴定，刘某1的左手部伤情构成重伤二级，体表共计形成53cm疤痕构成轻伤一级。
被告人曾广辉于2016年5月9日主动到公安机关投案，如实供述其犯罪事实。
另查明，附带民事诉讼原告人刘某1伤后住院治疗14天，刘某1及护理人张丽丽系城镇居民。附带民事诉讼原告人刘某1的物质损失为医药费26645.8元，误工费15556元，护理费3803元，住院伙食补助费520元，鉴定费2000元，交通费500元，共计人民币49024.8元。
原审认定上述事实的证据有：
1、被害人刘某1的陈述，证实2013年5月3日22时许，其与朋友在姊妹烧烤店吃饭期间，因琐事与邻桌的姜某1发生争吵，后其出去接电话期间，被与姜某1一桌的“爱辉”持砍刀追砍，其左手、左胳膊等处受伤。出事后该联系姜某1，姜某1答应先给其一万元钱，但之后一直没给。
2、证人证言
（1）姜某1的证言，证实2013年5月3日21时许，其和“大辉”在姊妹烧烤店吃饭期间，其因琐事与邻桌刘某1发生争吵，吕某到烧烤店后，喊其到刘某1桌一起喝酒，其不记得“大辉”是否去了刘某1那桌，其与吕某喝酒聊天期间，听到店外有人喊刘某1被“大辉”砍了，其出去后，发现“大辉”、刘某1均不在场；其不知“大辉”为何及用什么刀砍的刘某1。同时证实曾光辉与刘某1之间不认识，事发当晚二人没发生争吵，其不知曾光辉为何讲是受他指使砍刘某1的。
（2）王某的证言，证实2013年5月3日33时许，其与刘某1等人在姊妹烧烤店吃饭期间，邻桌一名穿长袖衬衣男子因琐事与刘某1发生争吵，刘某1出去接电话，期间，其看到与穿长袖衬衣男子一桌的那个东北小伙从店里冲出来，右手拿一把砍刀，追砍刘某1。
（3）张某的证言，证实2015年5月3日晚，其与刘某1等人在姊妹烧烤店吃烧烤时，刘某1与邻桌一个莱阳口音男子发生争吵，邻桌一个东北口音男子及刘某1分别打电话找来了人，刘某1给莱阳口音男子道歉，并坐一起喝酒，后刘某1出去接电话期间，其到门外看到东北口音男子持刀砍刘某1。
（4）刘某2的证言，证实2013年5月3日晚，其与刘某1、张某等人在姐妹烧烤店吃烧烤期间，邻桌一名左胳膊有纹身的男子因琐事与刘某1发生争吵，二人分别打电话找来人，期间，刘某1出去接电话，邻桌另一名穿黑色外套的中年男子跟了出去，后张某跑进来说刘某1被穿黑色外套男子用刀砍伤，其到门口，看到那名男子把手里的菜刀扔在地上后逃跑。
（5）孙某的证言，证实2013年5月3日22时30分许，其在店里收拾卫生期间，看到6号桌穿灰色衬衫的小伙与7号桌东北小伙发生口角，二人争吵了几句，23时许，其站在门口，看到穿灰色衬衫的小伙从南面刚走过去，那名东北男子就从店里冲了出来，从怀里拿出一把刀，追砍穿灰色衬衫小伙。
（6）吕某的证言，证实其与刘某1系同村朋友，2013年5月3日22时许，其接到刘某1电话，约他到姊妹烧烤店吃饭，其到达后，发现姜某1与一中年男子也在烧烤店，因其认识姜某1，就把姜某1喊到刘某1桌，期间，刘某1出去接电话，其听到店外有人喊刘某1被人砍了，其出去，看到刘某1上了一辆出租车，那名中年男子不知去向，该不清楚中年男子为什么要砍刘某1。
（7）姜某2的证言，证实2013年5月3日晚上该接到曾广辉电话，对方称在姊妹烧烤和人打架，让过去看看，该就给尉翔打电话让一起过去看看，到了后看到吕某就一起到了刘某1那桌喝酒，后来姜某1也过来了，该不记得曾广辉是否一起喝酒，说了没几句化刘某1就到了店外，一会听到外面有人喊打起来了，该到店外没发现异常，过了几天该听说是曾广辉用刀把刘某1砍伤了。
、书证（1）受案登记表，证实被告人刘某1于2013年5月3日电话报警称在莱阳市五龙路姊妹烧烤店处有人持刀打架，
（2）户籍证明，证实被告人曾广辉案发时，已达到完全刑事责任年龄，应承担刑事责任。
（3）前科查询及（1999）莱阳刑初字第69号刑事判决书，证实被告人曾广辉于1999年5月12日因犯抢劫罪，被莱阳市人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金一万元。
（4）（2003）（2005）枣刑执字第307、1072号刑事裁定书及（2005）鲁滕刑释字第444号释放证明书，证实被告人曾广辉因犯抢劫罪被判处有期徒刑十年，2005年7月裁定减余刑释放。
（5）到案经过，证实2016年5月9日15时30分，曾广辉主动到许昌市公安局魏都区分局五一路派出所二中队投案，自称2013年曾在山东莱阳市姊妹烧烤店跟别人打架。
4、鉴定意见
定意见（莱）公（刑）鉴（伤）字[2016]064号莱阳市公安局法医学人体损伤程度鉴定书，被鉴定人刘某1，根据《人体损伤程度鉴定标准》第5.10.2c（一手除拇指外，其余任何三指挛缩畸形，不能对指和握物）条款有关规定，其左手部（中、环、小指）伤情构成重伤二级；《人体损伤程度鉴定标准》第5.11.2b（创口或者瘢痕长度累计40.0cm以上）条款有关规定，其体表（左上肢、右肩部、左腹部疤痕）损伤构成轻
5、辨认笔录
认笔录（1）刘某2的辨认笔录，经辨认确认曾广辉就是砍伤刘某1的中
男子。（2）刘某1的辨认笔录，经辨认确认曾广辉就是砍伤其的“
辉”。（3）张某的辨认笔录，经辨认确认曾广辉就是砍伤刘某1的中
男子。（4）姜某1的辨认笔录，经辨认确认曾广辉就是砍伤刘某1的“
6、被告人曾广辉的供述，与审理查明的事实相一致。
7、附带民事诉讼原告人提供的证据：
证据：（1）烟台市莱阳中心医院门诊病历及住院病历、用药明细、医疗费单据、鉴定费单据、交通费单据等，证实刘某1受伤后去医院治疗及花费等相
情况。（2）莱阳市沐浴店镇西蒲格庄村村委证明、常驻人口登记卡、护理人张丽丽的身份证、结婚证、出生证明、房屋租赁合同、房产证复印件等，证实刘某1的居住地、家庭成员及护理人张丽丽的身份及从事的职业等相
情况。（3）烟正贺司法鉴定所（2013）临鉴字1093号司法鉴定意见书：被鉴定人刘某1的伤情构成职工工伤与职业病致残等级八级伤残；伤后误工时间为180天；住院期间1人护理，出院后1人护理30日；伤后所用药品符合伤情、伤程所需，用
合理。原审法院认为，被告人曾广辉故意伤害他人身体，致人重伤二级，其行为构成故意伤害罪。被告人曾广辉案发后主动投案，归案后及当庭能够如实供述其犯罪事实，系自首；具有犯罪前科；对被害人的损失未予赔偿，在量刑时对上述情节予以考虑。被告人曾广辉的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的物质损失，依法应当承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人主张的伤残赔偿金、被扶养人生活费不符合相关法律规定，依法不予支持；其他主张符合审理查明的事实及相关法律规定，予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款及相关民事法律法规之规定，以被告人曾广辉犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年九个月；判令被告人曾广辉赔偿附带民事诉讼原告人刘某1物质损失为医药费26645.8元，误工费15556元，护理费3803元，住院伙食补助费520元，鉴定费2000元，交通费500元，共计人民币49024.8元，于判决生效后一个月内付清；驳回附带民事诉讼原告人刘某1的其他诉
请求。一审宣判后，公诉机关不抗诉，原审附带民事诉讼原告人刘某1服判不上诉，原审被告人曾广辉不服，以其有自首情节、愿意赔偿被害人经济损失为由，提出上诉，请求二审法院改判
本院二审查明的事实和证据与一审相同。
相同。本院认为，上诉人曾广辉因琐事故意伤害他人身体，致人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪，应依法予以惩处。上诉人曾广辉曾因故意犯罪被判处有期徒刑，案发后未能赔偿被害人经济损失，应酌情从重处罚；鉴于上诉人曾广辉能够主动投案，如实供述犯罪事实，具有自首情节，依法可以从轻处罚。对因其犯罪行为给被害人刘某1造成的经济损失，应当依法予以赔偿。上诉人曾广辉关于有自首情节、愿意赔偿被害人经济损失，请求从轻处罚并改判缓刑的上诉理由，经查，原审法院对其自首情节已经认定并已据此对其从轻处罚，故该上诉理由不能成为其要求再予从轻处罚的理由，二审期间，上诉人曾广辉虽表示愿意赔偿被害人经济损失，但没有赔偿能力和实际赔偿行为，故其上诉理由均不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑和确定赔偿数额适当，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 孙学泉
审 判 员 于文波
代理审判员 王振明
二〇一七年三月二十四日
书 记 员 施鸿正