山东省临沂市xx区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）河民初字第690号
原告孙连亮，男，xx年x月x日生，汉族，临沂市xx区人，农民。
委托代理人管文全，临沂xx法律援助中心律师。
被告张秀元，男，xx年xx月x日生，汉族，农民。
委托代理人沈剑，山东xx律师事务所律师。
被告艾光晓，男，xx年xx月xx日生，汉族，农民。
委托代理人李纪涛，山东xx律师事务所律师。
原告孙连亮诉被告张秀元、艾光晓身体权纠纷一案，于2013年2月4日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告孙连亮及委托代理人管文全，被告张秀元的委托代理人沈剑，被告艾光晓的委托代理人李纪涛均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告孙连亮诉称，自2011年1月16日（农历）开始，我受被告张秀元雇佣干建筑工，由被告张秀元承揽建民房业务，每年工资分两次发放，张秀元系包工头。2012年1月10日（农历），张秀元带领20余人给被告艾光晓建房，被告艾光晓催的很急，当时天气很冷，不具备施工条件，且空心砖垒墙质量不合格。由此事实可以看出，房主艾光晓存在过错，应承担连带责任。下午13时30分左右，大伙吃完饭在休息时，墙体突然倒塌，致我及其工友9人受伤，其中我伤势最严重。事故发生后，被告送我去xx疗养院住院治疗17天，花费大量医疗费用。并造成我下肢瘫痪，构成二级伤残。经我多次要求二被告赔偿，均拒绝支付。综上，请求依法判决二被告赔偿我医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、后期大部分护理依赖、交通费、精神损害赔偿金等共计451752元。
被告张秀元在庭审中辩称，1、原告和我经临沂市xx区xx人民调解委员会达成调解协议，该调解协议考虑到原告今后的一切治疗费用和伤残赔偿以及我的经济状况和履行能力，达成的一次性赔偿协议，该协议合法有效，应受到法律保护。2、施工当中，没有按照操作规程和采取必要的安全防护措施，违章作业，对此，雇主和受害人也应承担相应的责任。3、对原告的赔偿数额过高，请法院确定一个合理的数额。
被告艾光晓在庭审中辩称，1、本案原告诉我主体错误，我不是涉案房屋的房主，应依法驳回对我的起诉，也不是原告所列“艾广晓”。2、抛开主体说，本案房主无过错。本案被告张秀元作为包工头，承建涉案房屋是一个承揽合同，适用合同法的相关规定。根据临中法2011年55号文的第14条规定，在农村房屋建设中受伤的施工人员，三层以下的含三层，由施工方作为雇主承担责任；作为建设方的房主，如果提供的设施、工具或指示无瑕疵，不承担责任；如房主有过错，可在过错范围内承担责任。本案中，所有施工人员包括原告，都与张秀元形成雇佣关系。房主只是和张秀元协商由其建房，至于所有建设工具、人员、开工日期都是张秀元提供和决定，至于是否具备施工条件，房主作为外行人，根本不懂。但是张秀元及原告作为多年从事建筑行业的业内人士，应该很懂，如果明确在不具备施工条件的情况下，仍然施工，其责任也应由承揽人承担。本案的发生是因为施工人员在没有做好防护措施的情况下，摊多冒进，急功近利违反建筑常识、操作规程，在没有足够支撑的情况下，单纯垒起了北面的单片墙体达10几砖高，并且把墙体垒成顺缝，严重降低了牢固度，还有也没有掌握好墙体的垂直度，以致发生倒塌，其责任应由承揽人承担。实际上，因为施工质量低下，在北面墙体倒塌后，约下午三时，东面墙体相继倒塌，在此次事故中，也给房主造成巨大损失。对于建筑所有空心砖也是在张秀元介绍下所购买，且原告也无证据证明墙体倒塌的原因是因空心砖有质量问题，在施工过程中，房主也并未在现场发出过任何的指示。因此，本案的责任应由承揽人承担。3、原告应对其伤害承担主要责任。如原告在诉状中所述，原告等人当时是在吃完午饭后休息时间，在新建的北墙下打牌玩耍时，墙体倒塌致伤；原告作为一个建筑工人，应该明知自己刚垒的北面墙体可能存在着危性，仍在墙下玩耍以致受伤，且其又是在休息时间，因此，应对自己受伤承担主要责任。
经审理查明，被告张秀元系承揽农村房屋建设的包工头，原告孙连亮受被告张秀元雇佣从事建筑工作。2012年农历1月份，被告张秀元承揽被告艾光晓之子艾学俭房屋的建设工程。同年2月1日（农历1月10日），被告张秀元带领原告孙连亮等20余人为艾学俭建房。下午13时30分左右，原告孙连亮及其他工友在午饭后休息时，北面墙体突然倒塌，导致原告孙连亮及其他工友9人受伤。事故发生后，被告将原告孙连亮送至临沂市人民医院住院治疗至同年2月18日出院，共住院17天，花费医疗费50689.5元。
另查明，原告孙连亮在住院期间，其弟弟孙连宣以委托代理人的名义与被告张秀元及两村的村委人员进行协商，于2012年2月4日在临沂市xx区xx镇人民调解委员会达成《人民调解协议书》一份。协议主要内容为：1、张秀元一次性赔偿孙连亮医疗、误工、护理、等共计62100元；2、孙连亮以后如造成残疾，孙连亮自愿放弃残疾费及后续治疗费；3、本次处理系一次性处理，双方严格履行协议，任何一方不得再对此事提出其他异议等。后原告孙连亮在协议书上加按了手印，该协议已履行完毕。原告孙连亮的伤情经临沂xx法医司法鉴定所司法鉴定意见书鉴定为：构成二级伤残，其护理依赖程度为大部分护理依赖。
还查明，原告孙连亮起诉的房主为“艾广晓”，其身份证登
记的姓名为艾光晓，被告张秀元承建的房屋的实际房主系被告艾
光晓之子艾学俭。
上述事实，主要有原、被告陈述、举证和庭审调查所认定的，其证据材料均已收集记录在卷。
本院认为，被告张秀元承揽被告艾光晓之子艾学俭的房屋建设工程，并在建设过程中雇佣孙连亮从事工作，事实清楚，本院予以确认。被告张秀元与原告孙连亮之间系雇佣关系，被告艾光晓之子艾学俭与被告张秀元之间系承揽关系。原告孙连亮未提供证据证明房主对定作、指示或者选任存在过失，故原告的损失不应当由房主承担。在本案中原告孙连亮起诉的实际房主应为艾学俭，其起诉的主体也存在错误。综上，原告孙连亮要求被告艾光晓承担赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。被告张秀元作为雇主，应对原告孙连亮的损害承担赔偿责任。原告孙连亮与被告张秀元在2012年2月4日签订的调解协议，被告张秀元赔偿数额为62100元，与原告的实际损害明显不符，显失公平，本院依法重新认定。根据本案案情，原告孙连亮在未完全完工的墙体下休息，应意识到危险性的存在，其自身安全意识淡薄，未能尽谨慎注意义务，对此原告孙连亮也应自负一定的责任。综上本院认为原告孙连亮与被告张秀元承担责任的比例以4：6为宜。原告孙连亮系临沂市xx区xx街道办事处xx村村民，户籍性质为农村户口，本案中原告伤残赔偿金的赔偿标准应按农村居民人身损害赔偿标准进行计算为宜。因原告的损伤构成2级伤残，故原告的残疾赔偿金应为166840元×90%=150156元，原告孙连亮主张的交通费2000元，本院结合原告住院的情况酌情支持170元。关于原告主张的误工费，因原告伤情鉴定时间与受伤时间相隔时间较长，本院酌情认定误工天数以32天为宜。结合原告的伤情和相关赔偿标准，原告孙连亮因本次人身损害造成的损失为：医疗费50689.5元，护理费39.02元／天×17天=663.34元，误工费39.02×32天=1248.64元，住院伙食补助费8元／天×17天=136元，残疾赔偿金166840元×90%=150156元，残后护理费8342元×20年×80%=133472元，法医鉴定费1020元，交通费170元，以上损失共计337555.48元，以上损失由被告张秀元按60%的责任承担202533.3元，扣除被告张秀元已支付的62100元，被告张秀元还应承担140433.3元，剩余损失由原告孙连亮自行承担。据此，为维护法律的尊严和保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：
被告张秀元于本判决生效后五日内赔偿原告孙连亮医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、残后护理费、法医鉴定费、交通费等共计140433.3元。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
驳回原告孙连亮的其他诉讼请求。
案件受理费8080元，由被告张秀元负担4080元，由原告孙连亮负担4000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。
审 判 长 尚 芹
审 判 员 徐李明
人民陪审员 房美华
二〇一四年二月七日
书 记 员 张元民