江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏09民终3777号
上诉人（原审被告）：马万尤，男，1973年9月18日出生，汉族，住江苏省射阳县。
委托诉讼代理人：蔡万宏，江苏盐城城南新区新河法律服务所。
被上诉人（原审原告）:徐雄飞，男，1988年11月25日出生，汉族，住江苏省射阳县。
委托诉讼代理人：李志刚，江苏薛志娟律师事务所律师。
上诉人马万尤因与被上诉人徐雄飞提供劳务者受害责任纠纷一案，不服射阳县人民法院（2017）苏0924民初16号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月22日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人马万尤及其委托诉讼代理人蔡万宏，被上诉人徐雄飞及其委托诉讼代理人李志刚均到庭参加诉讼。
马万尤上诉请求：一、撤销一审判决，驳回被上诉人的诉讼请求；二、本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、马万尤为盐城市骏骅农业机械化服务专业合作社法定代表人，马万尤找徐雄飞干活是职务行为，相关赔偿责任应当由盐城市骏骅农业机械化服务专业合作社承担，同时徐雄飞的受伤属于工伤；2、徐雄飞内固定在位，属于治疗尚未终结情形，所以伤残鉴定结论不准确，不能作为认定其伤残的定案依据；3、徐雄飞的相关赔偿标准应当按照农村标准计算；4、一审认定双方的责任比例不当。徐雄飞擅自操作，安全意识不足，应当负案涉事故的主要责任，而非次要责任。
徐雄飞辩称，1、同期做工的人都是马万尤叫的，工钱也是由马万尤直接结的；2、鉴定上说的很明确，内固定在位不影响定残；3、被上诉人住在洋马镇××洋马街上七八年了，也有房产证，应当按照城镇标准计算赔偿金；4、马万尤叫我去做工的时候，实际上只要与我工作有关的工作全部都让我在做，包括电和机械方面的工作。
徐雄飞向一审法院起诉请求：马万尤赔偿因雇工受到损害产生的医疗费等各项损失合计167777.22元，并承担本案的诉讼费和鉴定费。
一审法院认定事实：2016年马万尤雇佣徐雄飞到连云港农场务工，从事开铲车等工作，每工作一天，工资为150元/天。当年3月30日下午，因筛土机的输送带出现故障，徐雄飞进行维修，在修理过程中，徐雄飞的右上肢不慎卷到仍在运转的输送带下面的压滚导致其手臂受伤。事故发生后，徐雄飞先后被送至灌云四队镇卫生院、洋马医院、射阳县中医院住院治疗及盐城市第一人民医院门诊治疗，住院30天，共花去医疗费22827.72元，其中马万尤垫付13480元。徐雄飞住院期间，马万尤安排其父亲护理5天，吉同兆护理6天，本人护理2天。
受一审法院委托，盐城市第四人民医院司法鉴定所于2017年2月17日对徐雄飞的伤情出具鉴定意见书，认为:1.徐雄飞因外伤致右尺桡骨下段骨折伴神经损伤、右上肢皮肤挫伤，后遗右上肢远端肌力Ⅳ级，构成人损十级伤残；2.根据伤情及参照相关规定，建议误工期限自受伤之日起截至伤残评定之前日为宜，护理期限120日（住院期间2人护理，其余为1人护理），营养期限90日；3.后续二次手术取右尺桡骨内固定预估需柒仟元。徐雄飞为此鉴定支付鉴定费1312元。
一审另查明，徐雄飞不具备相应的维修筛土机的资质。
一审法院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，徐雄飞与马万尤之间形成个人之间的劳务关系，徐雄飞在维修筛土机过程中不慎导致手臂受伤，作为受益方的雇主马万尤具有主要过错，故徐雄飞请求马万尤承担相应的赔偿责任，具有事实和法律依据，予以支持。但事发时徐雄飞作为完全民事行为能力人，在没有维修资质的情况下去维修筛土机，且维修时未及时关闭正在运转的输送带，未尽安全谨慎义务而将手臂卷入输送带的压滚中导致受伤，其对自身损害的发生也具有一定的过错，可适当减轻马万尤的赔偿责任。结合案情，酌定徐雄飞自身承担30%的赔偿责任，马万尤承担70%的赔偿责任。对徐雄飞的损失认定如下：医疗费22823.22元（徐雄飞实际主张22343.22元+马万尤垫付480元）、住院伙食补助费540元（18元×30天）、营养费810元（9元×90天）、误工费35421.76元（根据徐雄飞的实际工作情况，酌定按照城镇常住居民人均可支配收入标准计算其误工费，即40152元/天÷365天×322天）、护理费12397.73元（考虑到住院期间马万尤本人及其亲友护理徐雄飞的情况，酌定护理费按照34809元/天÷365天×130天计算）、残疾赔偿金80304元（40152元×20年×10%）、交通费酌定500元、精神抚慰金酌定2000元，以上合计154796.71元。徐雄飞主张的二次手术费7000元，由于马万尤不认可，该费用亦未实际发生，故徐雄飞可待费用发生后另行主张，本案不予理涉。综上，马万尤应赔偿徐雄飞医疗费等各项损失合计（154796.71元-2000元）×70%+2000元=108957.70元，扣减马万尤已经支付的13480元，马万尤还应赔偿95477.70元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条之规定，一审判决如下：一、马万尤于判决发生法律效力之日起十日内，向徐雄飞赔偿95477.70元；二、驳回徐雄飞的其他诉讼请求。案件受理费3656元，鉴定费1312元，合计4968元，由徐雄飞负担2141元，马万尤负担2827元。
本院对一审查明的事实予以确认。
二审中，马万尤提交了新的证据：第一份证据是盐城市骏骅农业合作社的营业执照，证明是企业单位而非个体。第二份证据是射阳县市场监督管理局企业登记资料查询表，证明企业是存在的，而且正在营业；第三份证据是企业章程，2014年10月25日，由射阳县农业委员会和射阳县羊马镇农业技术推广服务中心审核通过的章程，这个章程是取得营业执照的前提，证明目的是上诉人的企业是具备法人资格的；第四份证据是连云港五图河农场二分厂与盐城市骏骅农业合作社签订的塞土承包协议书，证明目的是这个协议书是以单位名义与对方签订的；第五份证据是设备提供方的营业执照和维修人员的身份证，证明盐城市骏骅农业合作社平时有专业的安全生产流程；第六份证据是盐城市骏骅农业合作社的车间和作业有安全提示，证明企业平时进行了安全宣传。
徐雄飞质证意见为：1、对于第一、二、三份证据的真实性没有异议，但与本案没有关联性，而且当时并不是以单位名义让我们去的；2、对于第四、五、六份证据的真实性都有异议，且即使真实，也与本案没有关联。
本院认为，马万尤虽然为盐城市骏骅农业机械化服务专业合作社法定代表人，但其在一审中认可徐雄飞受其雇佣，并且由其发放工资的事实，故一审认定马万尤为雇主具有事实依据。二审中马万尤又称其雇佣徐雄飞系职务行为，相应责任应由合作社承担，其未能提供充分证据证明其主张，徐雄飞亦不认可，且否认马万尤系以合作社名义找自己做工，故本院对马万尤该项上诉主张不予采信。虽然徐雄飞在接受伤残鉴定时内固定仍在位，但法医学鉴定机构在鉴定意见中已明确说明该内固定在位不影响评残，故一审依据该鉴定意见认定徐雄飞构成十级伤残符合法律规定。从徐雄飞的身份证居住信息可以看出徐雄飞居住地为城镇，故一审按照城镇标准计算残疾赔偿金亦符合法律规定。马万尤未能提供充分证据证明其对徐雄飞尽到了安全管理、教育义务，其作为雇主和受益人，应当承担相应赔偿责任，一审结合本案实际情况酌情认定其承担主要责任并无明显不当。
综上所述，马万尤的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3656元，由马万尤负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨曦希
审 判 员 吕伟平
代理审判员 张振福
二〇一七年十一月十四日
书 记 员 张 晨