广东省东莞市第二人民法院民 事 裁 定 书（2017）粤1972清申7号申请人：赖庚友，男，汉族，1970年6月24日出生，住广东省河源市东源县，委托代理人：郭义，广东品峰律师事务所律师。委托代理人：李倩雯，广东品峰律师事务所律师。被申请人：广东高晟实业投资有限公司（原名称东莞市高晟实业投资有限公司）。住所地：广东省东莞市大朗镇朗东路*号中地大厦***室。注册号为441900001777951。法定代表人：桑灵芝，总经理。委托代理人：王东海，广东律点律师事务所律师。申请人赖庚友与被申请人广东高晟实业投资有限公司申请公司清算纠纷一案，本院于2017年8月7日立案审查。本案依法由审判员杨粤欣担任审判长，与审判员梁虹、人民陪审员李子聪组成合议庭，于2017年10月19日组织公开听证。申请人赖庚友的委托代理人郭义，被申请人广东高晟实业投资有限公司的委托代理人王东海到庭参与听证，本案现已审查终结。申请人赖庚友提起申请称：东莞市高晟实业投资有限公司于2013年11月22日注册成立，申请人入股500000元，占公司5%的股份。2014年6月5日，东莞市高晟实业投资有限公司变更名称为广东高晟实业投资有限公司（以下简称高晟公司）。2015年6月30日和2015年8月19日高晟公司召开股东会决定停止公司经营，进行清算，但公司清算组在清算过程中将收回的公司债权转入原法定代表人桑弘华、夏道宁等人个人银行账号，导致公司财产损失，损害了公司股东和公司债权人的利益，同时公司清算未依法在工商部门登记备案。被申请人的清算行为违反了公司法的相关规定，损害了申请人的股东权益，申请人请求人民法院指定有关人员组成清算组，对高晟公司进行清算。被申请人高晟公司答辩称，本案申请人提出的强制清算条件及事实理由不符，被申请人公司目前没有任何法定或股东决议进行解散事宜。即使公司决定解散，那公司目前也在进行清算前的相应工作，并没有需要进行强制清算的条件。本院经审理查明：高晟公司原名称为东莞市高晟实业投资有限公司，于2013年11月22日经工商登记注册成立，于2014年6月5日更名为高晟公司。现时工商登记资料显示注册资本为10000000元，股东为王东、曹建华、王远莉、刘涌龙、桑灵芝、黄麟文。2013年12月30日，高晟公司向申请人出具一份收款收据，确认收取申请人投资款500000元。高晟公司并于2013年11月向申请人颁发股权证，记载申请人持有高晟公司五股股份，出资时间为2013年11月，金额为500000元。2015年5月8日，高晟公司向全体股东发出股东会通知，称鉴于公司成立以来，投资经营项目出现暂无短时间内收回部分债券，而部分股东在借款时不能按期足额清偿本金及借款利息，从而出现大部分股东申请退股或减持股本，导致公司运营资金大幅减少，无法满足公司继续运营，故公布公司资产情况，并称经公司决策委员会一致决定：1.停止公司实际经营运作，未借本金股东股息照常发放，已借股本金的股东股息暂停发放，股金借款到期暂时不用归还。2.决定于2015年5月16日在会议室召开全体股东会，决定清算、清算股本、借款事宜进行集体表决。2015年5月16日，高晟公司在东莞东城中路国坤科技公司二楼会议室召开全体股东会，会议议题为公司内部清算方案探讨，参会人显示有桑灵芝等37人，全体股东最终决议为同意决策2015年5月8日作内部清算的决议，自5月8日起高晟股东减持或退股每股净值现金84752.30元作结算，以公司预留6个月运营成本之后的资金退给减持或退股股东。相应的会议纪要有桑灵芝等16个股东签名予以确认。2015年6月30日，高晟公司向申请人发出告知函，称申请人为高晟公司隐名股东，投资500000元，公司因经营不善于2015年5月16日股东会决议决定对公司进行内部清算，确定了公司目前资金情况，亏损状况及相关债权情况，每股确定亏损15247.7元，亏损部分由股东按股比承担，并同意退回所有股本金。但申请人于2014年6月24日为原股东袁兰担保借款500000元未归还，本金可直接抵扣借款，故结算结果为申请人应向高晟公司支付76238.5元，故要求申请人在收到函件后十五日内支付款项到公司指定账户，并办理书面清算协议，解除与公司的股权关系，否则公司将提起诉讼解决。函件中指定账户显示的托管人为桑弘华，开户行为招商银行东莞时代城支行。2016年7月26日，高晟公司再次向申请人发出催告函，称根据2015年6月30日及8月19日的公司股东会决议，全体股东一致同意停止高晟公司经营，进行内部清算，投资人共同承担亏损，并按相应投资比例将应承担部分40%款项支付至公司指定账户，清偿给未有向公司借款的股东，但申请人尚未履行。2016年7月24日，未借款股东陈旭峰等，决策委员成员桑弘华、康文杰，秘书桑灵芝在广东律点律师事务所召开临时未借款股东权利人会议，要求执行原股东决议，故通知申请人于2016年7月30日前将应承担亏损76238.50元支付至公司指定账户。2016年11月13日，高晟公司股东陈旭峰等人在广东沃金律师事务所召开会议，决议对未回款亏损额60%的股东启动诉讼程序，具体费用需核实公布，再重新计算亏损比例，决议之日起所有回收款项均转入“夏道宁”账户。申请人认为该些文件足以证明高晟公司已经解散，但清算过程损害其利益，故要求对高晟公司进行强制清算。另，申请人并提供借款合同、民事起诉状、广东省深圳市宝安区（2017）粤0306民初6241号民事判决书，声称高晟公司在催告函中所称的借款即为桑弘华与袁兰之间的借款，桑弘华已就该笔借款提起诉讼，深圳市宝安区人民法院于2017年9月18日作出（2017）粤0306民初6241号民事判决书，判令袁兰偿还桑弘华借款478500元并支付相应利息。被申请人对该笔借款与本案的关联性不予确认。庭审中，申请人及被申请人确认申请人为高晟公司隐名股东，申请人并确认参与了2015年5月16日的股东会。高晟公司并称公司股东人数众多，大多数以代持股的形式拥有股权，但公司并无建立股东名册，并确认高晟公司并未成立严格意义上的清算组，但是已经启动清算的前期准备工作，对于债权已经进行诉讼催收，公司亏损已经经过财务核算，债权实现后返还股东股金即不存在其他清算工作了。高晟公司并在庭审过后向本院提交截止2017年6月的股东名册，名册显示高晟公司股东有36名，其中包括申请人，申请人股本金500000元，占股比例2.762%。以上事实，有高晟公司的企业登记资料、收款收据、股权证、告知函、催告函、2016年11月13日会议纪要、借款合同、民事起诉状、广东省深圳市宝安区（2017）粤0306民初6241号民事判决书、高晟公司股东名册、2015年5月16日股东会记录、股东会通知及双方当事人的陈述附卷等为据。本院认为：从申请人及被申请人高晟公司确认的文件可见，2015年5月16日高晟公司召开全体股东会已经就高晟公司的清算、清算股本、借款事宜等进行了决议，决定对高晟公司进行清算。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十条：“公司因下列原因解散：…（二）股东会或者股东大会决议解散；…”的规定，本院认定高晟公司已经符合公司解散条件。再根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第七条:“公司应当依照公司法第一百八十三条的规定，在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始自行清算。有下列情形之一，债权人申请人民法院指定清算组进行清算的，人民法院应予受理：…（二）虽然成立清算组但故意拖延清算的；…具有本条第二款所列情形，而债权人未提起清算申请，公司股东申请人民法院指定清算组对公司进行清算的，人民法院应予受理”的规定，公司存在拖延清算的情形，作为公司股东才有权提起强制清算申请。一方面，从高晟公司提供的资料可见，高晟公司在决定清算后一直积极清理债权债务，催收债权，进行诉讼活动，并不存在拖延清算的情形；另一方面，申请人作为公司股东申请高晟公司强制清算的原因系称高晟公司清算组在清算过程中存在损害公司股东及债权人利益的情形且清算未备案，这些理由均不构成股东申请公司强制清算的事由，若申请人认为高晟公司清算组进行的清算损害了其合法权益，可另行起诉解决。综上，申请人申请高晟公司强制清算没有事实及法律依据，本院不予受理。依据《中华人民共和国公司法》第一百八十条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第（一）项的规定，裁定如下：对于申请人赖庚友提出广东高晟实业投资有限公司强制清算的申请，本院不予受理。如不服本裁定，可以在收到裁定书之日起十日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提交副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  杨粤欣审 判 员  梁 虹人民陪审员  李子聪二〇一七年十一月九日书 记 员  何卓云