湖北省蕲春县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鄂1126刑初253号
公诉机关湖北省蕲春县人民检察院。
被告人王某，男，1981年1月6日出生，汉族，初中文化，户籍所在地湖北省黄冈市蕲春县，住。因涉嫌非法持有枪支弹药罪，于2016年11月30日被蕲春县公安局刑事拘留，同年12月14日被蕲春县公安局决定取保候审，2017年4月17日经蕲春县人民检察院批准逮捕，同年5月8日由蕲春县公安局执行逮捕。现羁押于蕲春县看守所。
辩护人宋卫平，湖北衡权律师事务所律师。执业证号14211199410685951。
被告人吕某甲，男，1963年5月6日出生，汉族，初中文化，户籍所在地湖北省黄冈市蕲春县，住。因涉嫌非法买卖枪支弹药罪，于2016年11月30日被蕲春县公安局刑事拘留，同年12月14日被蕲春县公安局决定取保候审，2017年4月17日经蕲春县人民检察院批准逮捕，同年4月24日由蕲春县公安局执行逮捕。现羁押于蕲春县看守所。
辩护人李宁，湖北永铭律师事务所律师。执业证号14211199710727836。
蕲春县人民检察院以蕲检诉刑诉[2017]148号起诉书指控被告人王某、吕某甲犯非法持有枪支罪，于2017年7月18日向本院提起公诉。本院受理后，于同日立案，依法适用普通程序公开开庭审理了本案。蕲春县人民检察院指派检察员陈萍、陈锦鹏出庭支持公诉。被告人王某及辩护人宋卫平、被告人吕某甲及辩护人李宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
蕲春县人民检察院指控：2016年11月29日，被告人王某在没有办理持枪证和狩猎证的情况下持猎枪在蕲春县大同镇游山村山林内非法狩猎时被现场抓获。经查，被告人王某所持猎枪为2012年前后以1000元价格从被告人吕某甲处购买。经黄冈市公安司法鉴定中心鉴定，王某持有的猎枪为制式枪支，具备杀伤力。
公诉机关当庭出示和宣读了被告人的供述、证人证言、书证、辨认笔录、视听资料、电子数据等证据证实上述指控。公诉机关认为，被告人王某、吕某甲违反法律规定，非法买卖枪支，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以非法买卖枪支罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
庭审中，被告人王某对指控的罪名及事实均无异议。
其辩护人辩称，对指控的犯罪事实无异议，但对被指控的罪名有异议，被告人王某只是基于生产需要及个人爱好，保留使用枪支五年之久，其没有以卖为目的购买和卖出行为，故其不构成非法买卖枪支罪的要件，其行为应认定非法持有枪支罪。请求对其处以非监禁刑。
被告人吕某甲对指控的事实及罪名均无异议。
其辩护人辩称，对被告人吕某甲不是以出卖为目的，其犯罪行为也应认定为非法持有枪支罪，被告人吕某甲将枪支转让给王某时，枪支已锈坏，对枪支的鉴定有异议。被告人吕某甲主观恶性较小，请求对其处以缓刑。
经审理查明：被告人王某2012年以1000元价格从被告人吕某甲处购买猎枪一支。2016年11月29日，被告人王某在没有办理持枪证和狩猎证的情况下，持该猎枪在蕲春县大同镇游山村山林内非法狩猎时被现场抓获。经黄冈市公安司法鉴定中心鉴定，被告人王某持有的猎枪为制式枪支，具备杀伤力。
本院依法委托蕲春县司法局社区矫正机构对被告人吕某甲进行了审前社会调查，经调查建议对被告人吕某甲适用非监禁刑。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、物证
（1）编号8603407的单杆猎枪一支及12发子弹照片共计四张。
2、书证
（1）扣押清单一份，证明公安机关将编号为8603407的单杆猎枪一支及12发子弹扣押。
（2）移交物品清单一份。
（3）蕲春县公安局爆炸危险物品监管大队证明一份，证实被告人王某未办理持枪证，且编号8603407的单杆猎枪不是该局配发的猎枪，未在公安机关备案。
（4）被告人王某抓获经过一份，证实王某系被抓获。
（5）被告人吕某甲抓获经过一份，证实吕某甲系被抓获。
（6）被告人王某户籍信息一份，证实其已达到刑事责任年龄。
（7）被告人吕某甲户籍信息一份，证实其已达到刑事责任年龄。
（8）蕲春县社区矫正机构调查建议一份，建议对被告人吕某甲适用非监禁刑。
3、证人证言
（1）证人左某的证言：我和吕某甲是1996年、1997年认识的。1997年下半年，我和吕某甲一起回蕲春打猎。有一天中午吃饭时，吕某甲到我家玩，问我有没有猎枪，我说可以把我的猎枪800元卖给他，吕某甲当时身上只有600元，他问我，给600欠200行不行，我同意了。随后他给了我600元，把猎枪拿走了。我当时给了吕某甲几发子弹。
我卖给吕某甲的猎枪是八几年在蕲春县漕河镇渔猎门市部购买的，当时花了760元。猎枪是哮天犬牌，枪托枣红色，出产地是湖南，口径是16的单杆猎枪，枪号不记得。
（2）证人陈某1（系被告人吕某甲的妻子）的证言：大概七八年前，我发现床头角落有支枪，当时我以为是个土铳，我老公什么时候买回家的我不晓得，我也不知道猎枪是怎么来的，他一直都没有使用过猎枪。大概2013年，吕某甲那段时间没出去做事，我问他哪来钱用，吕某甲说他把这支猎枪卖了，卖了多少钱，卖给谁我都不知道。我也不认识叫王某的人。
（3）证人田某（系被告人王某的妻子）的证言：2016年2月份的时候，有几个朋友叫王某到山上玩，回来后我老公拿着一个野鸡，我问他野鸡哪来的，王某说是自己在山上用猎枪打的，我问他猎枪哪里来的，他没说，之后我也没再问猎枪这个事。王某之后还上山玩过几次，每次都是空手回来的。我不知道王某是否有持枪证。
（4）证人胡某的证言：昨天上午11点时候，我和王某在游山村路口等到高某1、周某，后我们四人各背一支猎枪开始在游山村狩猎。王某的猎枪有一个红色枪套，红色托，单杆，口径16，高某1的猎枪是把排式双杆，是把旧枪，乌色的。
王某携带了猎枪子弹，我不清楚王某的猎枪是哪里来的，也不知道他子弹的来源，
（5）证人高某2的证言：昨天下午，我和我哥、周某、“老三”、王某五个人分头在山上狩猎，听我哥说“老三”和王某各带了一支枪。王某有没有证及枪的特点我不清楚。
（6）证人高某1的证言：今天下午我们一起五个人（我、我弟弟高某2、周某、胡某、王某）在大同镇游山村打猎被公安机关发现。王某的枪有红色枪套。我没见过他们的持枪证和狩猎证。王某在我这里借了10发子弹。
（7）证人周某的证言：11月29日上午，我、高某2、周某、胡某、王某四个人各背着一支枪上山找野猪，我和王某、胡某背的是单杆猎枪，我不知道王某是否有持枪证，他的枪是哪里来的我不知道。
4、被告人的供述与辩解
（1）被告人王某供述：我的猎枪大概是2011年左右，找吕某甲买的，当时是他在家里把枪给我的，我花了1000块钱，我买的猎枪是单杆16号猎枪，现在上面是红色背包带，上面安了激光灯。因为我家以前世代狩猎，我晓得派出所不要人玩枪，但是就是爱好狩猎，没事的时候就想去玩玩。
吕某甲以前也去过我老家打猎，他卖我枪的时候，没有问我是否有持枪证、狩猎证。我的子弹大概是2016年上半高某1生给我十发子弹，2015年下半年我表叔陈海权给我五发子弹。
2016年11月29日上午11时许，我开自己的牌照为鄂Ｊ×××××号小车带胡某、高某1开一辆牌照尾数是277的小车带周某、四个人上山狩猎。在下午5点多，我们就带着猎枪下山了。刚放好猎枪和子弹，就看到好几个人到我的车旁边，其中有一个穿公安制服，当时我就知道是派出所的人来了。那个民警叫我跟他一起到派出所去，我趁那个民警没注意，我转身就跑，那个民警赶了好远，我跑到山上去躲了起来。因为天黑找不到路，后来，我给我妻子打了电话，胡某和那个民警打着手电灯把我带下山，之后就被带到大同派出所。
（2）被告人吕某甲供述：我被传唤到蕲春县公安局城东派出所因为我把自己的一支猎枪卖给一个姓王的男的（大概30多岁，是我们蕲春县人，现在在漕河镇上河桥村居住）。
我自己的猎枪应该是1998年左明生把猎枪卖给我的，他卖给我的猎枪是一个单杆猎枪，打16号猎枪弹，好像是“鹰”牌。左明生当时要800元钱，我身上只有600元钱，还差他200块钱至今没有给。
我是在2011年至2012年的时候准备拆屋，搬家时找到那把猎枪，当时准备销毁的。后来王某多次找到我，叫我卖给他，最后我就卖给他了，他给了我1000元钱。所以我卖枪给他应该就是2012年前后的事。
我没有办理持枪证和狩猎证，就是因为没有办理持枪证，我才将猎枪卖给王某。我清楚没有办理持枪证和狩猎证进行狩猎是违法的行为。
5、鉴定意见
（1）黄冈市公安局公（刑）鉴（痕）字[2016]041号枪支弹药鉴定书意见：送检王某持有的猎枪为制式枪支，以火药为动力发射制式16号猎枪弹，具备杀伤力。
6、辨认笔录
（1）被告人吕某甲辨认出被告人王某就是从其手上购买猎枪的“小王”。
（2）被告人吕某甲辨认出编号8603407的单杆猎枪就是其2012年前后卖给王某的单管猎枪。
7、视听资料
（1）被告人王某、吕某甲讯问视频一份。
（2）被告人吕某甲辨认枪支视频一份。
针对被告人及辩护人提出的辩解和辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下：
关于二被告人及其辩护人认为指控二被告人的行为构成非法买卖枪支罪不能成立，应认定为非法持有枪支罪的意见。
经查，“买卖枪支罪”中的“买卖”应具有流转交易性质的行为，其中的“买卖”具体应包括：（1）购买后的出售行为；（2）出售行为；（3）以出售为目的的购买行为。
被告人王某基于爱好、收藏等动机或目的购买枪支,其终极目的在于维持枪支的持有，而不是实现对枪支的传播与流转，对于不以出售为目的的单纯购买枪支行为不应认定为非法买卖枪支罪。被告人王某系不符合配置枪支人员，违反枪支管理规定，擅自持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪，其辩护人的此辩护意见，本院予以采纳。
被告人吕某甲购买枪支后，明知非法持有枪支系违法行为，非法将枪支销售、转卖他人，其行为构成非法买卖枪支罪，其辩护人辩称，被告人吕某甲的行为构成非法持有枪支罪、出售的枪支已锈坏，对枪支的鉴定有异议的辩护意见，与事实不符且无证据予以证实，本院不予采纳。
本院认为，被告人王某违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，其行为构成非法持有枪支罪，依法应予以惩处，公诉机关指控的罪名予以更正。被告人吕某甲违反法律规定，非法买卖枪支，其行为构成非法买卖枪支罪，公诉机关指控的罪名成立，依法应予以惩处。庭审中，二被告人当庭自愿认罪，均可酌定从轻处罚。蕲春县社区矫正机构经调查建议对被告人吕某甲适用非监禁刑，根据其犯罪后悔罪表现，以及社区矫正机构适用非监禁刑的建议，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可依法宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》一百二十五条、第一百二十八条、第七十二条、第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下：
被告人王某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前羁押一日折抵刑期一日。即自2017年5月8日起至2017年10月22日止，原羁押15日已折抵。）
被告人吕某甲犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。（缓刑考验期，从判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖北省黄冈市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张双全
审 判 员 张 红
人民陪审员 陈振发
二〇一七年十月十日
书 记 员 胡 秀