陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕08民终1617号
上诉人（一审原告）：陕西省定边县泰安实业有限责任公司。住所地陕西省榆林市。
法定代表人：乔军，董事长。
委托诉讼代理人：张辉，宁夏永川律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘磊，陕西海内律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：张政娃，男，1968年5月19日出生，汉族，住西安市。
委托诉讼代理人：朱ＸＸ、李欢欢，陕西哲勤律师事务所律师。
上诉人陕西省定边县泰安实业有限责任公司（以下简称泰安公司）因与被上诉人张政娃劳动争议纠纷一案，不服陕西省定边县人民法院（2016）陕0825民初6243号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
泰安公司上诉请求：1、撤销陕西省定边县人民法院（2016）陕0825民初6243号民事判决，依法改判或发回重审。2、本案一、二审诉讼费用由张政娃承担。二审听证过程中，泰安公司将其诉讼请求明确为：1、一审判决第二项泰安公司承担8534.34元（4741.3元/月×60%×3个月）；2、一审判决第三项泰安公司承担36982.14元（4741.3元/月×60%×13个月）；3、一审判决第四项泰安公司承担42665.1元；4、一审判决第五项泰安公司承担42665.1元；5、一审判决第六项泰安公司承担4836.12元；6、一审判决第七项泰安公司不承担；7、一审判决第八项泰安公司承担转院期间的救护车费用4500元，省外就医费用不承担；8、一审判决第十项泰安公司承担4267.17元（4741.3元/月×60%×1.5个月）；9、一审判决第十一项泰安公司承担8534.34元（4741.3元/月×60%×3个月）；10、一审判决第十二项泰安公司承担5689.56元（4741.3元/月×60%×2个月）；11、一审判决第一项、第九项泰安公司服判。
事实和理由：1、一审判决认定张政娃的月工资为5500元与事实不符，张政娃的工资应按照2015年陕西省在岗职工月平均工资4741.3元的60%计算。2、张政娃的请求中没有护理费、住院伙食补助费，根据不告不理原则，不应判决泰安公司赔偿。3、泰安公司已向张政娃支付了19万元，该款中包括医疗费，工资、经济补偿金等。4、张政娃请求的双倍工资已超过诉讼时效；退一步讲，张政娃第一次向人力资源部门主张权利是2015年10月19日，依据此时间，张政娃双倍工资只能计算3个月，而非原审计算的11个月。5、张政娃未进行停工留薪期鉴定，一审判决按12个月计算，不符合法律规定。
张政娃辩称，泰安公司当庭提出的请求，已经过了上诉期，不应审理；泰安公司的上诉请求不明确，应当裁定驳回上诉。
对泰安公司上诉状中的理由答辩如下：1、关于张政娃的工资问题，泰安公司没有在劳动仲裁和一审中提出证据，应该承担举证不能的法律后果。2、张政娃在劳动仲裁中对护理费和住院伙食补助费提出请求，一审法院审查该两项不算超裁。3、关于19万元，在仲裁过程中，泰安公司未提出，在一审中，泰安公司提出直接给医院垫付了19万，但是张政娃不知情，该19万元没有向张政娃支付过，该19万元与本案无关。
对泰安公司当庭补充的理由答辩如下：1、泰安公司在仲裁和一审阶段，并没有对双倍工资的诉讼时效提出抗辩，所以一审法院裁判是正确的。2、2015年度榆林市职工月平均工资为4870.2元，泰安公司提出的2844.78元是没有依据的。3、张政娃12个月的停工留薪期属于正常，法院应当予以支持。
泰安公司向一审法院起诉请求：1、泰安公司按工伤十级和2014年职工平均工资标准赔付张政娃各项工伤待遇；2、一审诉讼费用由张政娃承担。
一审法院认定事实：2014年3月1日起至2015年5月18日，张政娃在泰安公司50002队从事钻井工作，作业地点在定边县王盘山区，月平均工资为5500元。
2015年5月18日，张政娃从事高空作业时从井架上掉落，当即被送往定边县中医院进行抢救，后转入宁夏医科大学总医院，诊断为：多发骨折；腰2椎体爆裂骨折、右侧胫腓骨上段、右胫骨下段、右足跟骨骨折；左足跟骨骨折。张政娃于2015年6月18日出院，住院治疗30日。期间所花费的医疗费由泰安公司支付。
2015年6月26日由于伤势严重张政娃在商洛市第二人民医院就诊，诊断为：双侧跟骨骨折内固定术后并感染；右腓骨颈粉碎性骨折，右侧腓总神经损伤；右胫骨多发骨折内固定术后；腰2椎体骨折内固定术后。住院治疗21天。支付医疗费10269.95元。
2015年9月14日，张政娃向定边县劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，2015年10月18日，定边县劳动争议仲裁委员会做出定劳裁字【2015】第23号裁决，裁决张政娃与泰安公司具有劳动关系。
张政娃向榆林市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2015年11月19日做出榆人社伤险认决字【2015】1933号工伤认定决定，认定张政娃于2015年5月18日受到的伤害属于工伤。
张政娃向榆林市劳动能力鉴定委员会申请进行劳动能力等级鉴定，该委于2016年5月18日做出榆劳鉴字【2016】262号鉴定结论，张政娃劳动功能障碍程度七级。
2016年6月13日，张政娃向定边县劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁，2016年8月29日定边县劳动人事争议仲裁委员会做出定劳人裁字【2016】第24号裁决，裁决泰安公司向张政娃支付停工留薪期工资66000元；一次性伤残补助金71500元；一次性工伤医疗补助金73053元；一次性伤残就业补助金73053元；经济补偿金11000元；医疗费10269.95元；交通费、住宿费9874.5元；2015年4月至5月18日工资10000元；劳动合同二倍工资60500元；终止张政娃与泰安公司的劳动关系。
一审法院认为，张政娃与泰安公司之间未签订书面劳动合同，张政娃申请劳动仲裁，仲裁裁决张政娃与泰安公司之间具有劳动关系。张政娃2015年5月18日所受的伤经榆林市人力资源和社会保障局认定属于工伤，故张政娃有权享受工伤保险待遇。
榆林市劳动能力鉴定委员会认定张政娃劳动功能障碍程度七级，泰安公司要求按工伤十级计算张政娃各项工伤待遇没有依据，不予支持。关于泰安公司要求按照2014年度职工平均工资标准赔偿张政娃各项损失的诉讼请求。根据《陕西省实施〈工伤保险条例〉办法》第24条规定，一次性工伤补助金和伤残补助金以解除或者终止劳动关系时所在地上年度职工月平均工资为基数。张政娃于2016年6月13日提起劳动仲裁，请求解除劳动合同，故张政娃的各项损失应该按照2015年度榆林市职工平均工资4870.2元（58442元÷12月）计算。
张政娃在仲裁时请求解除与泰安公司的劳动关系，因泰安公司未提交其缴纳工伤保险费的证据，视为其未缴纳工伤保险费，根据《劳动合同法》第三十八条规定，张政娃有权解除劳动合同。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位依照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。泰安公司未依法为张政娃缴纳工伤保险费，故张政娃所享受的各项工伤待遇由泰安公司支付。
根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工在停工留薪期内的工资福利待遇不变，工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，享受伤残待遇。张政娃于2016年5月18日得到劳动障碍等级的鉴定意见，张政娃在仲裁时要求按照12个月支付停工留薪期工资，不违反法律规定，予以支持，故张政娃停工留薪期工资为66000元（5500元/月×12月）。张政娃劳动能力障碍七级的一次性伤残补助金为71500元（5500元/月×13月）。张政娃解除合同后一次性工伤医疗补助金为2015年度榆林市职工月平均工资15个月数额，即73053元（4870.2元/月×15）。张政娃解除合同后一次性伤残就业补助金为2015年度榆林市职工月平均工资15个月数额，即73053元（4870.2元/月×15）。张政娃未提交其出院后需要护理天数的证据，其出院后护理费不予支持。住院期间的护理费，因张政娃伤势严重，医嘱中也注明需要护理，故对住院期间的护理费予以支持，张政娃的护理人李小利长期居住在西安市灞桥区杨家湾，其收入来源于城市，2015年陕西省在岗职工平均工资56896元，月平均工资为4741.3元，但张政娃要求按照月平均工资4500元计算护理费，予以支持，故张政娃住院期间的护理费为7650元（4500元/月÷30天×51天）。住院期间的伙食补助费，张政娃请求按照20元/天计算，未加重泰安公司的负担，予以支持，故住院伙食补助费为1020元（20元/天×51天）。张政娃转院所产生的交通费，对救护车所产生的4500元及合理的交通费1205.5元予以支持，合计交通费5705.5元。住宿费因张政娃提供的票据是手撕发票，无法证明住宿时间是否与张政娃工伤有关联，不予确认。张政娃请求的二次手术费因张政娃未提供手术费票据及医疗机构的意见，不予支持。张政娃在商洛市第二人民医院支付的医疗费10269.95元，应由泰安公司支付。泰安公司未给张政娃缴纳社会保险，张政娃提出解除劳动合同，泰安公司需要向张政娃支付经济补偿金，张政娃在泰安公司处工作1年又两个月，泰安公司应该向张政娃支付一个半月经济补偿金8250元（5500元/月×1.5月）。泰安公司从用工之日起到张政娃工伤后一直未与张政娃订立劳动合同，且用工已经满一年，视为订立无固定期限劳动合同，泰安公司自应当订立无固定期限劳动合同之日起向张政娃每月支付二倍工资，张政娃已经工作14个月，但只请求支付11个月的双倍工资，该请求未加重泰安公司的负担，予以支持，故泰安公司应支付张政娃未签订劳动合同二倍工资60500元（5500元/月×11月）。张政娃要求泰安公司支付2015年4月至5月的工资10000元的请求，因泰安公司未提供相反证据证明其已经向张政娃支付过工资，故予以认可。
综上所述，泰安公司应该支付张政娃所受工伤的各项损失合计387001.45元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十四条第三款、第三十八条第一款第三项、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《陕西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条、第二十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，一审法院判决：
1、解除泰安公司与张政娃的劳动关系。
2、泰安公司向张政娃支付停工留薪期工资66000元。
3、泰安公司向张政娃支付一次性伤残补助金71500元。
4、泰安公司向张政娃支付一次性工伤医疗补助金73053元。
5、泰安公司向张政娃支付一次性伤残就业补助金73053元。
6、泰安公司向张政娃支付住院期间护理费7650元。
7、泰安公司向张政娃支付住院伙食补助费1020元。
8、泰安公司向张政娃支付交通费5705.5元。
9、泰安公司向张政娃支付医疗费10269.95元。
10、泰安公司向张政娃支付经济补偿金8250元。
11、泰安公司向张政娃支付未签订劳动合同二倍工资60500元。
12、泰安公司向张政娃支付2015年4月至5月的工资10000元。
以上费用合计387001.45元，由泰安公司于一审判决生效之日起五日内向张政娃支付。
如果未按一审判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，减半收取5元，由泰安公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。一审法院认定事实清楚，本院对一审查明事实予以确认。
本院认为，综合当事人诉辩主张，本案争议的焦点为：1、张政娃的月工资是否为5500元；2、护理费、住院伙食补助费是否应当赔偿；3、泰安公司是否向张政娃支付了19万元，该款中是否包括医疗费，工资、经济补偿金等。4、张政娃请求的双倍工资是否超过诉讼时效，是否只能计算3个月。5、停工留薪期12个月是否适当。分述如下：
关于张政娃的月工资问题。泰安公司在其民事起诉状中陈述：张政娃于2014年3月1日起在泰安公司工作，2015年5月18日不慎摔伤，不应按照泰安公司5500元的月平均工资，应按其受伤前一年度2014年职工平均工资标准计算各项工伤待遇。根据该陈述，可推定张政娃月平均工资为5500元。张政娃的工资证据均由泰安公司管理和控制，泰安公司否认张政娃月平均工资为5500元，应由泰安公司举证证明。一、二审期间，泰安公司未提交张政娃工资的相关证据，泰安公司应承担举证不能的法律责任。张政娃的月平均工资可认定为5500元。
关于护理费、住院伙食补助费问题。定边县劳动人事争议仲裁委员会2016年8月29日定劳人裁字【2016】第24号裁决书中张政娃诉称部分记载：张政娃的请求中有住院期间生活不能自理的护理费7650元、住院伙食补助费1020元。根据该记载，张政娃仲裁申请中包括护理费、住院伙食补助费，故护理费、住院伙食补助费应当赔偿。
关于19万元问题。泰安公司主张向张政娃支付了19万元，该款中包括医疗费，工资、经济补偿金等。张政娃称泰安公司未向其支付过19万元，但认可其第一次住院的医疗费由泰安公司支付，张政娃申请仲裁时未请求医疗费。根据张政娃、泰安公司陈述，不能认定泰安公司向张政娃支付了19万元。一、二审期间，泰安公司未提供该公司向张政娃支付19万元的相关证据，故泰安公司的上述主张不能认定。
关于双倍工资的诉讼时效问题。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定的仲裁时效的限制。本案中定边县劳动人事争议仲裁委员会2016年8月29日定劳人裁字【2016】第24号裁决，陕西省定边县人民法院（2016）陕0825民初6243号民事判决均未生效，张政娃与泰安公司之间的劳动合同尚未解除，故张政娃主张双倍工资没有超过诉讼时效。
关于停工留薪期问题。张政娃的伤情经宁夏医科大学总医院诊断为：将张政娃的停工留薪期确定为12个月并无不当。
综上所述，泰安公司的上诉请求不能成立，应予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由泰安公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨胜利
审判员 乔幼涛
审判员 高锦胜
二〇一七年四月二十六日
书记员 郝云南