浙江省苍南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0327刑初535号
公诉机关浙江省苍南县人民检察院。
被告人叶经陆，男，1967年9月7日出生于浙江省苍南县，汉族，小学文化，农民，住苍南县。因为赌博提供条件于2014年5月12日被苍南县公安局行政拘留十四日。因本案于2017年1月23日被苍南县公安局刑事拘留，同年2月28日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
辩护人陈思思，浙江豪江律师事务所律师（苍南县法律援助中心指派）。
被告人庄凤钗，女，1965年6月9日出生于福建省福鼎市，汉族，小学文化，农民，住苍南县。因本案于2016年12月15日被苍南县公安局刑事拘留，2017年1月20日被取保候审。
辩护人方照，浙江正昌律师事务所律师。
苍南县人民检察院以苍检公诉刑诉[2017]431号起诉书指控被告人庄凤钗、叶经陆犯开设赌场罪，于2017年6月7日向本院提起公诉，本院于同日立案并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派检察员杨某1、代理检察员项聪聪出庭支持公诉，被告人叶经陆、庄凤钗及其辩护人陈思思、方照到庭参加诉讼。现已审理终结。
苍南县人民检察院指控：2015年5月5日以来，被告人庄凤钗、叶经陆在承包苍南县马站镇闸桥头村村委会一楼后，提供麻将桌供他人赌博并从中抽取头薪。2016年12月14日20时许，该赌场被苍南县公安局查获，现场查获赌客37名，赌资51727元。经查，该场地至承包以来，除了有三个月左右的时间未予以经营外，其余时间基本系每日经营，赌场每天至少有赌客十五名，获利约26000元。
对上述事实，公诉机关当庭提供了相关证据，并据此认为被告人庄凤钗、叶经陆的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，且系情节严重。被告人庄凤钗归案后能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。建议判处被告人叶经陆、庄凤钗有期徒刑三年至五年。
被告人叶经陆当庭对指控事实无异议，但辩解其初衷为了村里老人的精神娱乐。其辩护人辩称：本案事实不清，证据不足，被告人叶经陆不构成开设赌场罪。在案证据无法证实被告人叶经陆有开设赌场行为，被告人叶经陆在庭审质证结束后认罪，不排除为妻子庄凤钗顶罪而虚假供述的嫌疑。
被告人庄凤钗对指控事实无异议。其辩护人辩称：1.对指控罪名没有异议，但认为本案不构成情节严重，被告人开设的赌场规模不大，参赌人员相对固定，获利少，案发地在棋牌室，用于丰富本村老年人的娱乐活动，且抽取头薪少，每天收费只有100元左右，扣除茶水费，月收入只有一二千元，不应当认定为情节严重。2.被告人庄凤钗归案后能如实供述罪行，不是犯意的提起者和开设者，作用较小，请求法庭对其从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2015年5月5日以来，被告人庄凤钗、叶经陆在承包苍南县马站镇闸桥头村村委会一楼后，提供麻将桌供周边村民赌博，并按半天30元的标准收取费用。2016年12月14日20时许，该聚赌地点被苍南县公安局查获，现场查获赌客37名，赌资51727元。经查，该场地至承包以来，除了有三个月左右的时间未予以经营外，其余时间基本系每日经营，赌场每天至少有赌客十五名，获利约26000元。
在本案审理过程中，被告人庄凤钗主动退出违法所得人民币26000元。
上述事实，有公诉机关提交并经当庭质证的下列证据予以证实：
1.证人颜某1、游某1、叶某1的证言，证实2015年5月5日，叶经陆、庄凤钗承包马站镇闸桥头村委会一楼用于经营棋牌室，兼顾村里老年人娱乐活动场所，承包期为2015年5月10日至2018年5月8日，承包金28000元。
2.证人游某2、胡某,4、金某,4的证言，证实2015年以来，叶经陆、庄凤钗在马站镇闸桥头村委会一楼经营棋牌室，该棋牌室一般中午开到晚上九点左右，都是玩马站麻将、扑克、放炮等，每天参赌人员至少有十五六人，一桌抽头3至5元不等或每次一桌收30元，最长时间不得超过6个小时。2016年12月14日晚，其在该棋牌室赌博时，被公安机关查获的事实。
3.证人杨某2、王某1、林某1、林某2、游某3、游某4、李某1、杨某3、谢某,4、董某1、张某1、梁某,4、张某2、殷某,4、施某1、李某1、郑某,4、颜某2、叶某2、颜某3、董某2、朱某,4、赵某,4、王某2、章某1、章某2、施某2听、陈某1、施某3、游某5、范某,4、颜某4、陈某2、叶某3、林某3、颜某5、颜某6的证言，证实2016年12月14日晚，其在庄凤钗、叶经陆经营的马站镇闸桥头村委会一楼棋牌室赌博时，被公安机关查获；该棋牌室每桌一局赌完抽头3元或5元或是每次一桌收30元，最长时间不得超过六个小时。
4.证人李某2、陈某3、施某4、林某4、施某2琪、董某3、林某5、李某3、王某3、颜某7、叶某4、林某6、许某,4的证言，证实2016年12月14日晚，马站镇闸桥头村委会一楼的棋牌室因赌博被公安机关查获。
5.被告人叶经陆、庄凤钗对上述事实均无异议。
6.承包协议，证实2015年5月5日，马站镇闸桥头村委将村委会一楼承包给叶经陆、庄凤钗，用于经营棋牌室及供全村老人开展健康娱乐活动，承包期限为2015年5月10日至2018年5月8日，承包金为28000元。
7.扣押决定书、扣押清单，证实公安机关扣押涉案麻将牌1392张、扑克牌320张。
8.检查笔录及相关照片复印件，证实2016年12月14日，公安机关在马站镇闸桥头村委会一楼棋牌室内查获涉案赌资51727元及37名赌客及相关赌具，并予以扣押。
9.证据保全清单、行政处罚决定书、收缴物品清单、发还清单，证实公安机关对现场涉案参赌人员的赌资进行收缴，并予以行政处罚的事实。
10.辨认笔录，证实证人经辨认，确定被告人叶经陆、庄凤钗系马站镇闸桥头村委会一楼棋牌室经营者。
11.行政处罚决定书，证实被告人叶经陆的劣迹情况。
12.归案经过，证实被告人庄凤钗、叶经陆系被抓获归案的事实。
13.人口信息，证实被告人庄凤钗、叶经陆的身份情况。
本院认为，被告人庄凤钗、叶经陆以营利为目的，结伙聚众赌博，其行为均已构成赌博罪。公诉机关指控事实成立，予以支持；但定性不当，予以纠正。本案被告人庄凤钗、叶经陆所经营的棋牌室，参赌人员主要为周边村民，输赢额不大，兼具赌博和娱乐，被告人抽头渔利与赌客输赢无关，更多基于提供赌博场所和服务费用，明显有别于开设赌场罪的犯罪特征，不宜以开设赌场罪论处。被告人叶经陆有赌博类劣迹，可酌情从重处罚；但其当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人庄凤钗归案后能如实供述犯罪事实，且能积极退赃，根据其犯罪情节和悔罪表现，可从轻处罚并适用缓刑。被告人庄凤钗在缓刑考验期限内必须自觉接受社区矫正，服从社区矫正组织的管理教育。辩护人相关从轻处罚的辩护意见，予以采纳。公诉机关因定性不当导致量刑建议畸重，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人叶经陆犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月23日起至2018年7月22日止；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。
二、被告人庄凤钗犯赌博罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币20000元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。
三、被告人庄凤钗、叶经陆违法所得人民币26000元（已暂扣于本院），予以没收，上缴国库。
四、扣押于苍南县公安局的作案工具麻将牌1392张、扑克牌320张，均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈民城
代理审判员 黄崇彬
人民陪审员 苏婷婷
二〇一七年六月二十九日
书 记 员 董莉莉
法律条文附录：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
……
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。