上海市杨浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）杨民二（商）初字第391号
原告胡生喜。
委托代理人黄建兵，上海市银星律师事务所律师。
被告叶绪华。
被告吉万富。
原告胡生喜诉被告叶绪华、被告吉万富合伙协议纠纷一案，本院2014年4月14日受理后，依法适用简易程序，由代理审判员徐进峰独任审判，于2014年4月28日、5月7日公开开庭进行了审理。原告胡生喜及其委托代理人黄建兵，被告叶绪华、被告吉万富到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告胡生喜诉称，原告自2009年11月开始进入两被告合伙�营的上海叶子美容美发店（简称“叶子美容美发店”）工作。2011年8月1日，原告与被告叶绪华签订《入股协议》，约定原告投资人民币（以下币种同）35，000元，占叶子美容美发店10%的股份，合同有效期与美容美发店合同期相同。合同签订当日，原告以现金方式支付了叶绪华20，000元，余款15，000元在两个月内付清。之后叶子美容美发店除了向原告发放工资，还每月按约定支付原告股份红利4，000元左右。2013年2月底，原告因为身体原因无法继续工作，便请假离开，此后叶子美容美发店未再支付原告工资和分红。原告为诉讼至工商部门查询叶子美容美发店工商登记材料得知，叶子美容美发店登记为个人独资企业，原投资人为叶绪华，2011年7月28日，被告叶绪华与被告吉万富签订《转让协议》，将叶子美容美发店转让给被告吉万富，并办理了工商变更登记手续。2014年2月26�，叶子美容美发店经工商核准注销。原告认为签订《入股协议》时，叶绪华仍为叶子美容美发店的实际经营人，因叶子美容美发店已注销，吉万富作为登记的投资人应对个人独资企业的债务承担连带责任，故起诉要求被告叶绪华返还投资款35，000元，被告吉万富承担连带责任。
为证明自己的主张，原告提供如下证据：
1、2011年8月1日原告与被告叶绪华签字的《入股协议》1份，证明原告持有叶子美容美发店10%的股份。
2、叶子美容美发店工商登记材料1组，证明2011年7月28日被告叶绪华与被告吉万富就叶子美容美发店所有权转让签订《转让协议》，并办理了工商变更登记。叶子美容美发店于2014年2月26日注销。
3、原告妻子王某某名下账号为xxxxxxxx1的银行账户2011年8月5日至2011年12月9日的明细以及原告胡生喜名下账号为xxxxxxxx1的银行账户2012年2月11日至2013年1月31日的明细1组。证明2011年8月至2013年1月叶子美容美发店每月支付原告工资及分红，原告胡生喜是叶子美容美发店的合伙人，实际享受了分红，进而推知原告有实际出资。
4、2014年2月11日原告妻子王宏梅与被告叶绪华电话通话录音1份，通话中被告叶绪华表示“你可以帮我找美容师，做的好把10%的股份卖掉，卖多少钱给你多少”，证明叶绪华认可原告有10%的股份，并同意原告为叶子美容美发店介绍个美容师，即将入股款退还给原告。
被告叶绪华辩称，《入股协议》相对方是叶子美容美发店，叶绪华只是作为甲方代表签字。叶子美容美发店虽工商登记为个人独资企业，实际由两被告合伙经营。签订《入股协议》是为了长期留住人才，如果原告长期在店里工作，作为奖励，同意让原告持有10%的股份，原告未实际支付35，000元对价。且2013年2月原告未与两被告协商突然携营业款离职，按照《入股协议》的约定原告未按规定打卡出勤，合同就自动失效，故不同意原告要求返还投资款的诉请。
被告吉万富辩称，叶子美容美发店确实为其与被告叶绪华合伙经营，对与原告签订《入股协议》的事宜知晓且同意，但原告未实际支付35，000元的对价，所以入股协议无效，也不需要退还投资款。叶子美容美发店及吉万富个人与原告均无债权债务关系，故不同意原告的诉讼请求，也不同意承担连带责任。
审理中，两被告均未提供证据。
经庭审质证，两被告认为《入股协议》的相对方是叶子美容美发店，协议签订后原告未支付35，000元对价。两被告实际是合伙关系，为了便于叶子美容美发店的管理所以签订《转让协议》并办理工商变更登记，办理注销登记原因是叶子美容美发店经营不善，导致负债。银行账户明细无法区分哪些款项是工资、哪些是分红，但认可除每月发工资外，额外给原告有奖励。录音产生原因是本案诉讼前，原告另有两次起诉，诉讼中双方和解，考虑到原告妻子与被告叶绪华是亲戚关系，且家里经济困难，所以被告叶绪华同意只要原告为叶子美容美发店引进优秀的员工，就给原告奖励，但原告没有介绍合适的人员，且多次向工商部门、劳动部门举报，妨碍经营，故不再同意协商的方案。
经法庭询问，原告表示35，000元入股对价支付方式为签订《入股协议》当时现金交付20，000元给被告叶绪华，余款15，000元从2011年10月、11月的工资和分红中扣除，后又表示15，000元为工资和分红打入原告银行卡后，原告从银行中取出现金交给了被告叶绪华，但原告未能明确取款的时间和金额明细。被告叶绪华表示未收到两笔现金交付的钱款。
经审理查明，上海叶子美容美发店于2005年1月10日成立，原投资人为被告叶绪华�出资额150，000元，住所上海市xx路xx号-
xx。2011年7月28日，被告叶绪华与吉万富签订《转让协议》1份，将叶子美容美发店所有权转让给被告吉万富，并向工商局申请变更登记，上海市工商行政管理局杨浦分局于2011年8月2日发出准予变更登记通知书，被告叶绪华2011年8月3日签收。2014年2月26日，叶子美容美发店注销。
原告胡生喜2011年8月前开始在叶子美容美发店担任发型师。2011年8月1日，叶子美容美发店作为甲方，原告胡生喜作为乙方，签订《入股协议》1份，协议约定：1、从2011年8月1日起，乙方特持有甲方杨浦区国定店10%的投资股份，计35，000元整（大写叁万伍仟元整），有效期与该店租赁合同期相同。2、合作期间，甲方为乙方提供稳定安全的工作环境。如果乙方不在其所入股的该店与其他员工一起实行全日制上班（且上班期间与员工一起实行打卡考勤制），视其自�离开叶子美容美发分店，则此合同就自动失效，且甲方件不予退还乙方当初入股的股金。如果乙方确实要求退股的，须在甲方正常利益的情况下方可提出此要求，否则其所退股将无偿归甲方所有。如乙方确实有困难的，则乙方需向甲方提出书面申请，经甲方核实后视情适当退还给乙方当初入股的本金。并将客户在本店购买的会员卡中未消费的卡金，按入股时的比例退还给本店。……4、每月盈亏当月算清，并在次月25日分账，如无特殊情况甲方不得无故拖延。5、自签订合同当日算起，合同期满，或店面转租或转让，所有资产清算后，按当初入股时双方所占比例分享财产。如有债务，按当初入股时所占比例清偿。……9、如该店因经营不善而倒闭时，甲乙双方按照当初刚入股的比例承担责任。10、如遇事经协商无法解决的，可经司法途径由当地杨浦区人民法院处理。…�被告叶绪华在甲方代表处签名，并加盖了叶子美容美发店的印章。协议签订后，原告继续在叶子美容美发店工作，至2013年2月底，原告未向两被告提出书面申请，携带部分营业款自行离职，未再回至叶子美容美发店工作。
以上事实，有工商档案材料、《转让协议》、《入股协议》等证据材料及庭审笔录在案为凭，并经双方当事人质证及本院审核，应予采信。
本案争议焦点为：一、入股协议是否有效；二、原告是否有权要求返还投资款35，000元。
本院认为，对于争议焦点一，叶子美容美发店注销前工商登记表现为个人独资企业，但原告及两被告均认可协议签订时，叶子美容美发店实际由被告叶绪华和被告吉万富合伙经营，两被告也认可有吸收原告入股的真实意思，入股协议由被告叶绪华代表签名，并加盖了叶子美容美发店的印章，被告吉万富在庭审中表示认可入�协议签订事宜，系争入股协议是原告与两被告之间关于吸收原告入伙，共同经营叶子美容美发店，共享收益并共担风险的真实意思表示，属于叶子美容美发店内部关于合伙经营的协议，合法有效，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。入股协议中未约定35，000元的支付方式及支付日期，虽有“退还乙方当初入股的股金”的表述，但原告未提供已经支付35，000元的证据，且关于15，000元支付形式的陈述前后矛盾，对原告已经支付35，000元款项的陈述，本院难以采信。但入股协议未约定协议以35，000元的支付作为生效要件，法律法规也未禁止以劳务、技术等非金钱方式作为合伙的出资，故两被告关于原告未支付35，000元对价故入股协议无效的抗辩，本院不予采信。
对于争议焦点二，本院认为，首先，入股协议属于合伙协议性质，协议第6条和第9�分别约定了正常经营情形下终止经营以及因经营不善倒闭情况下，合伙各方对合伙财产的分割以及债权债务的承担方式。即使原告有出资，现叶子美容美发店已办理工商注销登记，原告无权主张返还投资款；其次，原告认为协议第2条“不在店里上班就视为自愿离开叶子美容美发店，合同自动失效，甲方不退还乙方入股的股金”的内容属于“霸王条款”、显示公平，应为无效条款，但庭审中原告陈述签订协议时已经注意到该条的约定，对内容的理解也无歧义。结合入股协议的文本表述，以及庭审中双方当事人的陈述可知，双方当事人对入股协议的签订是为了鼓励原告长期在叶子美容美发店全日制工作是有共识的，协议第2条同时约定了双方协商退股以及乙方确实有困难的情况下经书面申请适当退股等内容，综合来看，该条约定并未明显限制、损害原告方的利益，原告也未曾主张撤销该条款，故原告关于协议第2条无效的抗辩本院不予采信。即使原告因腰椎疾病确无法继续履行协议，按照协议的约定也应该向甲方提出书面申请，现原告自2013年2月底起未经书面申请，自行离开叶子美容美发店，根据协议第2条的约定，合同自此失效，原告无权再要求退还股金。
综上，原告要求被告叶绪华返还投资款35，000元的诉请，于法无据，以此债务为基础要求被告吉万富承担连带责任也无事实和法律基础，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
原告要求被告叶绪华返还投资款35，000元，被告吉万富承担连带责任的诉讼请求，不予支持。
本案案件受理费人民币675元，减半收取为人民币337.50元，由原告胡生喜负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
代理审判员 徐进峰
二〇一四年五月七日
书 记 员 朱 迪
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
……
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
……
三、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。