广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤04刑终455号
原公诉机关广东省珠海市香洲区人民检察院。
上诉人（原审被告人）车振华，男，1959年12月30日出生，汉族，高中文化，户籍地广东省珠海市香洲区，因犯盗窃罪于1991年3月19日被本院判处有期徒刑六年。因本案于2017年8月8日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月29日被逮捕。现押于珠海市第二看守所。
辩护人桑振华，广东华信辉煌律师事务所函律师。
辩护人杨哲，北京市东元（广州）律师事务所律师。
广东省珠海市香洲区人民法院审理广东省珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人车振华犯强制猥亵罪、猥亵儿童罪一案，于2017年11月9日作出（2017）粤0402刑初1409号刑事判决。原审被告人车振华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉材料，讯问上诉人车振华，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定以不开庭的方式进行审理。现已审理终结。
原判决认定，2017年7月18日19时许，被告人车振华在珠海市香洲区情侣中路格蕾斯幼儿园正门附近，以抓胸的方式对途经此处的被害人成某1进行猥亵。
2017年7月27日19时30分许，被告人车振华在珠海市香洲区梅华东路水拥坑公交车站附近，以抓胸的方式对途经此处的被害人陈某1进行猥亵。
2017年8月2日22时许，被告人车振华在珠海市香洲区情侣中路格蕾斯幼儿园门口路边遇到途经此处的被害人林某1（女，11岁），被告人车振华从后用手抱住被害人林某1的胸部将其带入路边草丛，用捂嘴、掐脖子的方式阻止其反抗，被对面群众发现并解救。
2017年8月8日22时许，被告人车振华在珠海市香洲区华海路41号15栋401房被抓获。
上述事实，被告人车振华在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人车振华的供述、辨认笔录及亲笔供词，被害人林某1、陈某1、成某1的陈述及辨认笔录，证人林某2、周某的证言及辨认笔录，抓获经过，常住人口基本信息，未成年人法定代理人到场通知书，现场检测报告书，（1991）珠中法刑一字第5号刑事判决书，释放证明书，随案移送物品、文件清单，珠香公（司）鉴（法活）字[2017]493号法医学人体损伤程度鉴定书，林某1损伤程度鉴定书附图，鉴定人资格证书，鉴定机构资格证书，鉴定意见通知书，现场照片，指认照片，林某1损伤照片等证据予以证实。
根据上述事实和证据，原审法院认为，被告人车振华强制猥亵妇女，在公共场所当众猥亵儿童，其行为已触犯刑律，构成强制猥亵罪、猥亵儿童罪。被告人车振华当庭自愿认罪，如实供述所犯罪行，依法可以从轻处罚。被告人车振华一人犯数罪，依法应当数罪并罚。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第二百三十七条、第六十七条第三款、第六十九条的规定，作出如下判决：被告人车振华犯强制猥亵罪判处有期徒刑六个月；犯猥亵儿童罪，判处有期徒刑五年；决定执行有期徒刑五年三个月。
上诉人车振华及其辩护人提出的上诉理由是：1.原审判决认定上诉人车振华构成强制猥亵罪定性有误，上诉人车振华在路边行走时触碰被害人陈某1、成某1敏感部位的行为远未达到使被害人不知反抗和不能反抗的程度，不属强制行为，应属一般违法行为而非犯罪。2.原审判决认定上诉人车振华对被害人林某1（女，11岁）具备“在公共场所当众猥亵”的情节错误，当上诉人车振华实施猥亵行为时，附近没有人，三位证人也没有看见猥亵行为，不应认定为“当众”。上诉人车振华还提出自己认罪态度较好的上诉意见。综上，上诉人车振华及其辩护人请求本院查明事实，依法对上诉人车振华从轻改判。
经审理查明，原判决认定事实清楚，采信的证据确实、充分，本院予以确认。
关于上诉人车振华及其辩护人所提上诉人车振华并未对被害人陈某1、成某1实施强制行为，其行为属一般违法而非犯罪行为的上诉理由，经查，以暴力、胁迫或者其他使他人不能反抗、不敢反抗、不知反抗的方法强制猥亵他人的构成强制猥亵罪，该罪侵犯的法益是他人性的自己决定权。本案在案证据证实，上诉人车振华采用突袭的方式，趁单身过路妇女被害人陈某1、成某1不注意突然触摸其胸部，明显违背被害人意志，是以其他使得被害人不知反抗的方法强制猥亵，其行为成立强制猥亵罪。上诉人车振华及其辩护人所提的此项上诉理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人车振华及其辩护人所提上诉人车振华不具备“在公共场所当众猥亵”被害人林某1的情节的上诉意见，经查，上诉人车振华在一审期间亦提出相同的辩解意见，原审法院认为，刑法将公共场所当众实施猥亵规定为猥亵儿童罪的法定加重处罚情节，主要是因为，该行为不仅侵犯了普通公民最基本的性羞耻心和道德情感，更是对被害人身心造成严重伤害，社会影响更恶劣。因此，只要行为人在公共场所当众实施，无论在场的其他人是否看到这种超越普通猥亵行为的严重社会危害性，对受害人造成的叠加伤害已经形成，符合了加重处罚的条件。上诉人车振华在强制猥亵林某1后为制止其呼救和反抗继而对其实施捂嘴、掐脖子的行为，被三名证人看见并当场解救，符合《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第二款中“当众”的定义，构成当众实施猥亵儿童的情节。本院认为，原审判决的上述论述理据充分，结论正确，不再赘述。上诉人车振华及其辩护人提出的没有人看见上诉人车振华猥亵儿童的辩解及辩护意见与事实不符。上诉人车振华及其辩护人所提的此项上诉理由没有理据，不予采纳。
关于上诉人车振华所提其认罪态度较好的上诉理由，经查，原审法院在量刑时对上诉人车振华当庭自愿认罪，如实供述所犯罪行的情节已予考量并给予从轻处罚，其再以此为由上诉请求从轻改判不予采纳。原审法院因上诉人车振华犯强制猥亵罪判处其有期徒刑六个月，犯猥亵儿童罪，判处其有期徒刑五年，数罪并罚决定执行有期徒刑五年三个月，已充分考虑上诉人车振华的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，量刑在法定幅度之内且并无不当。
本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 谢志刚
审判员 王 丹
审判员 李 莉
二〇一七年十二月十四日
书记员 郭 毅
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十七条以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵他人或者侮辱妇女的，处五年以下有期徒刑或者拘役。
聚众或者在公共场所当众犯前款罪的，或者有其他恶劣情节的，处五年以上有期徒刑。
猥亵儿童的，依照前两款的规定从重处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。