浙江省义乌市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0782刑初861号
公诉机关义乌市人民检察院。
被告人彭凯，男，1994年2月24日出生于江西省鹰潭市，汉族，大专文化，家住江西省鹰潭市月湖区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年11月14日被义乌市公安局监视居住，2017年6月1日经本院决定被依法逮捕。现押于义乌市看守所。
辩护人张晓芳，义乌市法律援助中心指派的浙江兴茂律师事务所律师。
被告人马兆磊，男，1990年2月18日出生于安徽省淮南市，汉族，大学文化，家住安徽省淮南市。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年12月7日被义乌市公安局刑事拘留，同年12月21日被依法逮捕。现押于义乌市看守所。
辩护人钱超，浙江六和律师事务所律师。
被告人付围围，男，1990年1月2日出生于江西省抚州市，汉族，初中文化，家住江西省抚州市。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年12月7日被义乌市公安局刑事拘留，同年12月21日被依法逮捕。现押于义乌市看守所。
辩护人方小妹，义乌市法律援助中心指派的浙江欧凯律师事务所律师。
被告人罗成有，男，1987年5月19日出生于云南省临沧市，汉族，小学文化，家住云南省临沧市双江拉祜族佤族布朗族傣族自治县。因犯危险驾驶罪于2016年1月25日被本院判处拘役一个月，并处罚金人民币2000元。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年11月14日被义乌市公安局刑事拘留，同年12月21日被依法逮捕。现押于义乌市看守所。
辩护人楼定超，义乌市法律援助中心指派的浙江福田律师事务所律师。
被告人刘洋洋，男，1988年7月7日出生于河北省涿州市保定市，蒙古族，中专文化，家住河北省涿州市保定市。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年1月5日被义乌市公安局刑事拘留，同年1月20日被依法逮捕。现押于义乌市看守所。
辩护人毛劲松，浙江拓思律师事务所律师。
义乌市人民检察院以义检刑诉[2017]824号起诉书指控被告人彭凯、马兆磊、付围围、罗成有、刘洋洋犯聚众斗殴罪，于2017年4月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。义乌市人民检察院指派检察员孟某出庭支持公诉，被告人彭凯及其辩护人张晓芳，被告人马兆磊及其辩护人钱超，被告人付围围及其辩护人方小妹，被告人罗成有及其辩护人楼定超，被告人刘洋洋毛劲松到庭参加诉讼。现已审理终结。
义乌市人民检察院指控，被告人彭凯与刘某3、骆某,4存在感情纠纷。2016年11月12日22时许，被告人彭凯回到其与骆某,4共同居住的出租房时，发现刘某3与骆某,4在房中搂抱，被告人彭凯遂伙同被告人马兆磊对刘某3以拳打脚踢的方式对其进行殴打。后被告人彭凯与刘某3约定在义乌市江东街道青岩街168号门口见面。被告人彭凯纠集被告人马兆磊、罗成有、付围围及胡文东等人前往义乌市江东街道青岩街168号准备教训刘某3。刘某3因头部有伤前往医院治疗，由被告人刘洋洋（刘某3哥哥）、张志康（另案处理）在青岩街168号门口等。后在青岩街168号门口，被告人彭凯、马兆磊、付围围、罗成有等人与被告人刘洋洋及张某互殴。经义乌市公安局司法鉴定中心鉴定，张某头部的损伤构成轻伤二级；被告人彭凯外伤致胸部的损伤构成轻伤二级，头部及体表的损伤构成轻微伤；被告人刘洋洋肢体的损伤构成轻微伤。
指控认为，被告人彭凯、马兆磊、付围围、罗成有、刘洋洋的行为均已构成聚众斗殴罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项之规定予以惩处。
被告人彭凯对公诉机关的指控无异议。
辩护人张晓芳对公诉机关的指控无异议，提出被告人彭凯系初犯，如实供述了犯罪事实并已取得谅解，应从轻处罚。
被告人马兆磊对公诉机关的指控无异议。
辩护人钱超对公诉机关指控的事实无异议，提出被告人马兆磊应构成故意伤害罪，且系从犯，有自首、谅解情节，请求对其从轻处罚。
被告人付围围对公诉机关指控无异议。
辩护人方小妹对公诉机关指控无异议，提出被告人付围围有自首情节，属于初犯，已取得对方谅解，请求对其从轻处罚。
被告人罗成有对公诉机关指控无异议。
辩护人楼定超对公诉机关指控无异议，提出被告人罗成有认罪态度好，已取得对方谅解，案发后有让朋友送被告人马兆磊、付围围去派出所投案应构成立功，请求对其从轻处罚。
被告人刘洋洋对公诉机关指控的事实无异议，提出其一方只有两人参与打架，其不构成聚众斗殴罪，应以故意伤害罪对其惩处。
辩护人毛劲松对公诉机关指控的事实无异议，提出被告人刘洋洋应构成故意伤害罪，且认罪态度好，已取得谅解，请求对其从轻处罚。
经审理查明：被告人彭凯与刘某3、骆某,4存在感情纠纷。2016年11月12日22时许，被告人彭凯回到其与骆某,4共同居住的出租房时，发现刘某3与骆某,4在房中搂抱，被告人彭凯遂伙同被告人马兆磊对刘某3以拳打脚踢的方式进行殴打。后被告人彭凯与刘某3约定在义乌市江东街道青岩街168号门口见面。被告人彭凯纠集被告人马兆磊、罗成有、付围围及胡文东等人准备了电击棍、木棍等工具前往义乌市江东街道青岩街168号准备教训刘某3。刘某3因头部有伤前往医院治疗，由被告人刘洋洋（刘某3哥哥）和张志康（另案处理）在青岩街168号门口等。期间，被告人刘洋洋及张某准备了木棍。被告人彭凯等人到达青岩街168号门口后，被告人刘洋洋即上前打被告人罗成有头部，引发双方互殴。期间被告人彭凯、马兆磊、付围围、罗成有等人持电击棍、木棍与被告人刘洋洋（手持木棍）及张某相互打斗，造成多人不同程度受伤，后双方离开现场。经义乌市公安局司法鉴定中心鉴定，张某头部的损伤构成轻伤二级；被告人彭凯外伤致胸部的损伤构成轻伤二级，头部及体表的损伤构成轻微伤；被告人刘洋洋肢体的损伤构成轻微伤。
现双方已达成谅解，互不追究对方民事赔偿责任。
2016年11月13日凌晨4时许，被告人马兆磊、付围围至义乌市江东派出所投案。同日20时许，义乌市公安局民警在义乌市复元医院将被告人彭凯、罗成有传唤到案。2016年11月15日19时许，义乌市公安局民警在义乌市后宅街道普济骨伤科医院将被告人刘洋洋传唤到案。
上述事实，被告人彭凯、马兆磊、付围围、罗成有、刘洋洋在庭审过程中亦无异议，且有证人张某、胡某、刘某3、骆某,4、宗某、杨某、钱超、刘某2、吴某,4的证言，伤势照片，现场勘查笔录，通话记录，谅解书，法医学人体损伤程度鉴定书，受案登记表，前科刑事判决书，到案经过，身份证明等证据证实，足以认定。
关于辩护人提出被告人罗成有案发后让朋友送被告人马兆磊、付围围至派出所投案，应构成立功的辩护意见。经查，证人吴某,4的证言，被告人马兆磊、付围围的供述均能证明2016年11月13日凌晨，马兆磊、付围围要去派出所投案，吴某,4正好要回家，遂顺路将马兆磊、付围围送至江东派出所，并无人叫吴某,4送马兆磊、付围围去江东所投案的事实。故该辩护意见本院不予采纳。
关于被告人刘洋洋及其辩护人提出被告人刘洋洋构成故意伤害罪的意见。经查，被告人彭凯、刘洋洋的供述，证人刘某3、张某的证言均能证明2016年11月12日晚上，刘某3与彭凯约定地点，刘洋洋与张某事先准备了木棍并在约定地点等候，在对方到达后，刘洋洋即上前先行动手，引发双方互殴，其主观上与对方约定斗殴的目的明显，应按聚众斗殴罪定罪处罚，故该意见本院不予采纳。
本院认为，被告人彭凯、马兆磊、付围围、罗成有、刘洋洋持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控成立，应予支持。被告人彭凯、罗成有、刘洋洋归案后如实供述自己罪行，依法可以从轻处罚。被告人马兆磊、付围围犯罪后自动投案，如实供述自己罪行，系自首，依法可以减轻处罚。辩护人提出被告人彭凯、罗成有、刘洋洋认罪态度好，请求从轻处罚的辩护意见予以采纳。各辩护人提出双方已经达成谅解，请求对各被告人从轻处罚的辩护意见予以采纳。在共同犯罪中，各被告人均积极参与，作用相当，本案不宜区分主从犯，辩护人提出被告人马兆磊系从犯的辩护意见不予采纳。辩护人提出被告人马兆磊构成故意伤害罪的辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款和第三款之规定，判决如下：
一、被告人彭凯犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月1日起至2020年11月30日止）。
二、被告人马兆磊犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月7日起至2019年6月6日止）。
三、被告人付围围犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月7日起至2019年6月6日止）。
四、被告人罗成有犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月14日起至2019年11月13日止）。
五、被告人刘洋洋犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月5日起至2020年1月4日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 徐 巍
人民陪审员 金程程
人民陪审员 朱堂辉
二〇一七年八月十五日
代书 记员 季青春