广东省云浮市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）云中法刑二终字第40号
上诉人（原审自诉人）余某某，女，1983年7月12日出生，汉族，住云浮市云安县。
诉讼代理人刘永源，广东翔浩律师事务所律师。
原审自诉人吴川市建筑安装工程公司云浮市分公司（以下称吴川公司云浮市分公司），住所地云浮市云城区。
法定代表人杨某某，男，1954年12月2日出生，汉族，住广东省吴川市。
原审被告人杨某，男，1988年6月21日出生，汉族，初中文化，原为昌建建设集团有限公司（以下称昌建公司）云浮分公司职员，住江西省南昌市高新技术开发区。因本案于2013年9月12日被羁押并被刑事拘留，同年10月11日被逮捕。现羁押于云浮市第一看守所。
辩护人周波，广东润科律师事务所律师。
广东省云浮市云城区人民法院审理自诉人余某某、吴川公司云浮市分公司诉原审被告人杨某犯侵占罪一案，于2013年12月18日作出（2013）云城法刑初字第237、238号刑事判决。宣判后，原审自诉人余某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人，听取原审被告人杨某的辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：被告人杨某是昌建公司云浮分公司职员，自诉人余某某、吴川公司云浮市分公司与昌建公司平时的业务往来均是与被告人联系。2013年4月8日，自诉人余某某打算投标罗定市BOT项目工程，于是找到被告人杨某，被告人承诺可以给自诉人挂靠去投标，但需要50万元的保证金，于是自诉人就在2013年4月18日将50万元划到了被告人杨某的个人账户，再由被告人将50万元转到昌建公司账户，当天昌建公司将50万元转到罗定市体育局账户作为投标保证金。5月15日，开标失败，5月22日罗定市体育局将保证金退回了昌建公司账户，昌建公司于5月23日将钱退给了被告人杨某，但被告人杨某收到钱后，未退回给自诉人余某某。
2013年4月下旬，自诉人吴川公司云浮市分公司打算投标腰古镇自来水厂改造扩建工程，于是联系被告人杨某，要求用昌建公司的名义为自诉人投标，被告人杨某表示同意，要求自诉人将投标所需保证金人民币10万元支付至其个人账户用于投标，投标不成功则退回保证金给自诉人。于是自诉人于2013年4月24日通过银行转账方式将10万元投标保证金支付至被告人杨某的个人账户，被告人杨某随后将保证金支付至昌建公司账户。之后，因自诉人考虑经营需要，决定不再对该工程项目进行投标，于是告知被告人不再参与投标，并要求被告人将已付的保证金10万元返还给自诉人，被告人表示待昌建公司退款至其个人账户后再退回给自诉人。昌建公司于2013年4月26日将保证金退回至被告人账户，但被告人未将该笔保证金退回给自诉人吴川公司云浮市分公司。
2013年5月24日左右，被告人杨某搬走昌建公司云浮分公司在云浮的办公设备，并关闭手机，卷款潜逃。
上述事实，有经原审庭审质证的以下证据证实：
（一）余某某自诉案：
1、受案登记表、立案决定书证实：自诉人于2013年5月27日到公安机关以杨某涉嫌诈骗报案的事实。
2、自诉人余某某的陈述证实：被告人杨某没有将50万元保证金退回给其的前后经过。
3、被告人杨某在侦查阶段的供述证实：大约在2013年4月底，余某某打电话给我说想挂靠我公司去投标罗定市BOT项目工程。我们在电话谈好相关条件后，当天余某某就划了50万元到我的中国农业银行帐户，然后由我汇去昌建公司的账号，再由昌建公司划款到罗定市体育局账户作为投标保证金，大约在5月中旬，罗定市体育局通知因项目开标人不足没有开标，罗定市体育局就将投标保证金退回到昌建公司账户，再由昌建公司将保证金退回到我的账户，我没有将保证金退回给余某某，就将该笔钱分两次转账出去了，我将钱转走后，就将云浮分公司的电脑、打印机等办公设备搬走了，然后我就回江西，至今都没有将钱退回给余某某。
4、证人李某某（罗定市体育局工作人员）的证言证实：昌建公司参与了罗定市BOT项目工程投标，后罗定市体育局已经于2013年5月22日将50万元保证金退回给昌建公司。
5、银行流水账证实：罗定市体育局已经于2013年5月22日将50万元保证金退回给昌建公司。
6、自诉人余某某的辨认笔录证实：经自诉人余某某辨认，被告人杨某就是侵占其50万元的杨某。
7、招标公告证实：罗定市体育局于2013年4月8日发布了罗定市BOT项目工程招标公告。
8、身份证、授权委托书、企业基本情况、单位参保职工信息、营业执照证实：被告人杨某是昌建公司云浮分公司职员。
9、网上银行电子回单证实：余某某于2013年4月18日将50万元转入被告人杨某的帐户。昌建公司已经于2013年5月23日将50万元保证金扣除手续费后余下496978元退回给被告人杨某。
（二）吴川公司云浮市分公司自诉案：
1、被告人杨某在侦查阶段的供述证实：2013年4-5月，一名叫李某的男子介绍了另外一家公司的梅姐叫我帮他们公司去投标腰古水厂的改建工程，后来梅姐就转给我10万元的保证金，我就将10万元汇入南昌总公司的账号，后来李某就说腰古水厂这个标不投了，后来总公司将10万元汇入我个人账户。之后李某和梅姐曾经打过电话叫我还钱给梅姐，但后来我一直没有将钱还给梅姐。
2、证人张某某（吴川公司云浮市分公司负责人）的证言证实：吴川公司云浮市分公司于2013年4月份汇了10万元保证金给被告人杨某。
3、证人曾某某（吴川公司云浮市分公司工作人员）的证言证实：被告人杨某没有将10万元保证金退回给吴川公司云浮市分公司的前后经过以及其本人就是被告人杨某所提到的“梅姐”。
4、证人李某的证言证实：被告人杨某未退回保证金给曾某某所在公司，且其无法联系到被告人。
5、证人曾某某的辨认笔录证实：被告人杨某就是侵占吴川公司云浮市分公司10万元保证金的杨某。
6、被告人杨某农业银行账号的银行交易明细证实：昌建公司已于2013年4月26日将10万元保证金扣除手续费后余下99992.5元退回给被告人杨某。
7、招标代理合同、招标工作总结证实：昌建公司没有参与腰古镇自来水厂改造扩建工程投标。
8、电子银行交易回单证实：吴川公司云浮市分公司于2013年4月24日将10万元钱汇入被告人杨某账户。
原判认为，被告人杨某将代为保管的自诉人财产非法占为己有，数额共计60万元，拒不退还，其行为已构成侵占罪。两自诉人对被告人杨某所犯罪行的指控，事实清楚，证据确实、充分，被告人杨某侵占罪名成立。根据被告人杨某犯罪的事实、性质、情节及所犯罪行对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十条第一款、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十九条的规定，判决：一、被告人杨某犯侵占罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币2万元。二、责令被告人杨某退赔自诉人余某某被侵占款人民币50万元，退赔自诉人吴川市建筑安装工程公司云浮市分公司被侵占款人民币10万元。
上诉人余某某上诉提出：一、原审被告人杨某侵占的数额达60万元，明显达到了数额巨大，应当在数额巨大的量刑档次从重处罚，一审判处杨某二年有期徒刑明显畸轻。二、杨某在一审的庭审中对犯罪事实百般抵赖，拒不认错，而且在归案至今未退还分文，认罪态度及悔罪态度极差，让其提前回归社会存在极大的社会危害性。
原审被告人杨某的辩护人提出以下辩护意见：一、关于侵占罪数额巨大的起点标准，最高人民法院或广东省高级人民法院没有相关的解释确定，上诉人认为杨某犯罪情节明显达到了数额巨大而应在二年以上五年以下有期徒刑的量刑档次中从重处罚。没有法律依据。二、杨某在庭审中如实供述了其将保管的钱款扣留不予退还给自诉人的全部事实，而杨某对其所实施的行为是否构成侵占罪的辩解，是行使辩护权的表现。三、侵犯财产罪的量刑适用并非以犯罪数额为唯一标准，原审对本案的量刑恰当，即使杨某属于数额巨大，杨某的刑期也处于二年以上五年以下，原审量刑没有违反《中华人民共和国刑法》第二百七十条第一款侵占罪的量刑规定。请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
经审理查明，原判认定原审被告人杨某侵占上诉人余某某50万元及侵占原审自诉人吴川公司云浮市分公司10万元的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
对上诉人余某某、原审被告人杨某的辩护人的上诉及辩护意见，综合评判如下：经查，杨某侵占余某某和原审自诉人吴川公司云浮市分公司的款项共60万元，属数额巨大。余某某上诉提出杨某侵占数额属巨大的意见，予以采纳。《中华人民共和国刑法》第二百七十条第一款规定：“将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还的，处二年以下有期徒刑、拘役或罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处二年以上五年以下有期徒刑，并处罚金。”原判以侵占罪判处杨某有期徒刑二年，符合上述规定，并无不当。余某某上诉提出原判对杨某量刑过轻的意见，不予采纳。杨某的辩护人提出原判量刑符合法律规定的意见，予以采纳。
本院认为，原审被告人杨某将代为保管的他人款项非法占为己有，拒不退还，其行为已构成侵占罪。杨某侵占他人款项共计60万元，数额巨大。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑恰当，审判程序合法。上诉人余某某上诉请求对杨某在侵占罪中数额巨大的量刑档次从重处罚的意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄灿明
审 判 员 陈伟扬
代理审判员 罗 杰
二〇一四年五月五日
书 记 员 赵飞凤