广东省惠州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤13民终815号
上诉人（原审原告、反诉被告）许某。
法定代理人许诚勇，男，汉族，××年××月××日出生，住址同上。
委托代理人曲惠全，广东金卓越律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）叶加洪，男，汉族，住址：湖北省洪湖市，身份证号码：×××0017。
被上诉人（原审被告、反诉原告）惠州市惠城区�口湖滨幼儿园，住所地：广东省惠州市惠城区。
负责人朱香连。
以上两被上诉人委托代理人王治平，广东兆丰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）英大泰和财产保险股份有限公司惠州中心支公司，住所地：惠州市。
负责人吴燕文。
委托代理人刘文杰。
被上诉人（原审被告）天安财产保险股份有限公司惠州中心支公司，住所地：广东省惠州市惠城区。
委托代理人陈汝洪。
上诉人许某因机动车交通事故责任纠纷一案，不服惠城区人民法院（2015）惠城法水民初字第23号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案，现已审理终结。
当事人原审的意见
原告（反诉被告）许某诉称，2014年9月12日16时38分，被告一驾驶车牌号为粤L×××××号大型专用校车从惠泽大道往青塘新村方向行驶，行至惠城区水口镇青塘村惠深煤气站门前路段时与正在行走的许某发生碰撞，造成许某受伤住院，至今仍未出院。2014年9月25日，惠州市公安局交通警察支队江东大队作出441304（2014）D0325号责任认定，被告一对该事故负主要责任。许某监护人负次要责任。由于原告尚在医院治疗，目前其经济损失还不能确定，因此，暂结算人民币30000元。为维护原告的合法权益，特至诉至贵院，请求：1、人民法院依法判令被告一、二连带赔偿原告各项损失暂计人民币30000元（包括前期护理费、营养费、生活补助费、交通费等）；2、请求人民法院判令被告三、四各自在承保范围内依法承担连带赔偿责任；3、依法判令被告承担本案的诉讼费。2015年1月2日，许某将其诉请中的损失变更为125242.81元。
被告（反诉原告）水口湖滨幼儿园反诉及答辩称，2014年9月12日16时38分许，许某在无监护人带领的情况下，横过惠州市惠城区水口镇青塘村惠深煤气站门前路段时与水口湖滨幼儿园的司机叶加洪驾驶的本园的校车（粤L×××××）发生碰撞，许某受伤。事发后，许某被依次送往惠州惠城区水口人民法院、惠州第三人民医院及惠州中心人民医院接受治疗，医疗费共计51356.52元，均由水口湖滨幼儿园垫付，除此之外，水口湖滨幼儿园还垫付住院伙食补助费6000元。本次交通事故经交警认定，许某的监护人许诚勇负事故的次要责任。另外，事故发生前，水口湖滨幼儿园已向英大财险惠州公司投保了交强险，并且处于保险期间内。综上所述，许某不到二周岁，属于无民事行为能力人，事发时监护人许诚勇与其处分事故路段两旁，监护人许诚勇应当或者可以预见到许伶仴可能发生乱穿公路等危险行为，但未及时阻止或者避免该危险行为发生，其监护人未能尽到监护职责与本次交通事故的发生存在较大的直接因果关系，应该与驾驶员承担同等过错责任，由于反诉人垫付了全部的医疗费用和住院伙食补助费，已超过了反诉人应该承担的全部医疗费用和住院伙食补助费，故被反诉人及其监护人应该承担的返还责任，反诉人诉请为：1、判令被反诉人许某及其监护人向反诉人反还人民币18942.60元【（垫付的医疗费51356.52元加垫付住院伙食补助费6000元减交强险医疗费10000）×40%】，请求另外垫付的医疗费2000元在本诉中抵扣。2014年1月13日，反诉人将反诉请求增加为判令被反诉人及其监护人给付惠州市惠城区湖滨幼儿粤L×××××号校车的停车费960元。
被告英大泰和惠州公司对本诉辩称，一、在本案中我司只是承保粤L×××××号车的交强险，保险期限自2014年4月11日至2015年4月10日。因交强险医疗费的赔偿限额只有10000元，对原告因本次事故造成的医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费部分不应由我司来承担。二、我司对原告诉称许诚勇是她的法定代理人有异议，许诚通的居住情况不能同样证明原告的居住情况。根据原告所诉称，原告的父亲是许嘉庆原告的法定代理人只可以是父母。即使许嘉庆因疾病无法监护，根据法律的规定也只可以是原告的母亲作为监护人。所以本案中许诚勇不是原告的法定代理人，许诚勇的居住情况也无法证明原告本人的居住情况。三、根据原告方提供的肇事司机的驾驶证，叶加洪在事故发生时他的驾驶证是过期没有年审的，根据法律的规定，叶加洪应属于无证驾驶行为，我司的交强险不应承担任何赔偿责任，请求法院核实叶加洪事故发生驾驶证的年审情况。四、对原告的各项诉请均有异议，护理费不应计算，残疾赔偿金应�农村居民计算、精神损害抚慰金应以5000元为宜，本案的诉讼费不应由我们承担。
被告天安财险惠州公司对本诉辩称，1、我司承保赔偿范围是车辆上面，被答辩人的损失不在我公司投保的范围。2、被答辩人变更诉讼请求要求我方承担，请求驳回请求。
原审法院查明的事实
原审法院经审理查明：2014年9月12日16时38分许，叶加洪驾驶粤L×××××号大型专用校车从惠泽大道往青塘新村方向行驶，行至惠州市惠城区水口镇青塘村惠深煤气站门前路段时，与行人许某发生碰撞，造成许某受伤的交通事故。2014年9月25日，惠州市公安局交通警察支队江东大队作出441304（2014）D0325号道路交通事故认定书，认定“驾驶员叶加洪负事故主要责任，监护人许诚勇负事故次要责任”。事故发生后，许某被送往惠州惠城区水口人民医院门诊治疗，用去门诊费184元�同日，原告被转送惠州第三人民医院住院、惠州中心人民医院住院治疗，住院时间从2014年9月12日至同年11月21日，共计70天，用去门诊及住院费用合计51172.52元。惠州中心人民医院诊断结果为：1、失血性休克……。出院诊断为：1、左侧大腿皮肤软组织坏死……。出院小结：1、专科随诊、定期复查……。出院疾病证明书载明：出院半年康复期留陪人，注意加强营养。2014年12月19日至2015年2月26日期间，许某用去门诊费3861元。许某主张住院期间由许小平护理，许小平身份证号码：××。
2014年11月17日，许某诉至原审法院，请求：判如诉称所述。诉讼中，医疗费请求变更为3861元。案经受理后，许某向原审法院递交一份广东西湖司法鉴定所出具的广湖司鉴所（2015）临鉴字第033号司法鉴定意见书，鉴定结论为：1、被鉴定人许某的损伤与本次交通事故存在直接因果关系。2、被鉴定人许某的皮肤损失致瘢痕形成达体表面积4%以上，构成10级伤残。被鉴定人许某左下肢丧失功能10%以上，构成10级伤残。许某用去鉴定费1800元。
水口湖滨幼儿园对其垫付的医疗费部份及损失部分提起反诉，反诉如诉称所述。
原审法院于2015年1月13日、3月11日、4月16日依法公开开庭进行了审理。
另查，水口湖滨幼儿园垫付的费用有51356.52元医疗费及8000元生活费（水口湖滨幼儿园表述为医疗费2000元与生活费6000元，原审法院均认定为生活费8000元）。本次交通事故中，粤L×××××号大型专用校车用去停车费2400元。
粤L×××××号大型专用校车的投保情况：另查，粤L×××××号大型专用校车在被告英大泰和惠州公司（其中死亡伤残赔偿限额110000元、医疗赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元）。
又查，许�户籍为农业户口，许某提供了随监护人许诚勇居住惠州市惠城区水口街道联和村民委员会居住证明，但未提供许诚勇的收入证明。
以上事实，有身份证、交通事故认定书、疾病证明书、出院小结、证明、收条、经营许可证、证明、户口本、残疾人证、驾驶证、行驶证、保险单、司法鉴定意见书及本案的开庭笔录予以证实。
原审法院判决理由和结果
原审法院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷，过错方应根据事故责任大小承担相应的民事责任。惠州市公安局交通警察支队江东大队作出441304（2014）D0325号道路交通事故认定书，认定事实清楚，责任划分准确，原审法院予以采纳。此外，广湖司鉴所（2015）临鉴字第033号司法鉴定意见书有事实依据与法律依据，原审法院予以采信。
本案本诉部份，许某的损失，原审法院认定如下�一、住院伙食补助费，住院时间共计70天，按每天100元计算（法庭辩论终结之日标准），核准为：7000元（100元／天×70天）。二、关于营养费，原审法院按住院期间每天50元计算，因许某是未成年人，处于生长期，故原审法院按住院期间每天50元计算，出院按30天计算。经核算为：8900元（50元／天×70天＋30元／天×180天）。三、护理费，许某方认为由许小平护理，原审法院认为无不合理之处，故予以采信。住院期间每天121.67元（3650元／30天）计算，出院期间，鉴于未成人出院后本身需要留陪人，而本案未成人受伤对留陪人的事务性要求增加，综合两者因素，可以适当支持护理费，原审法院按每天50元计算，17516.67元（3650元／30天×70天＋50元／天×180天）。四、关于伤残赔偿金，许某虽提供居住在城镇化水平较高的街道办事处所辖村委会的证明，未提供其监护人许诚勇收入证明或其父母收入在城镇的证明，故原审法院按农村标准计算其伤残赔偿金，25672.46元（11669.30元／年×0.11×20年）。五、关于精神损害抚慰金，原告因本次交通事故构成两个10级伤残，故原审法院对其精神损害抚慰金请求予以支持，但原告诉请20000元过高，原审法院酌情支持10000元。六、关于伤残鉴定费1800元，由票据为凭，原审法院予以支持。七、关于后期医疗费3861元，有证据支持，原审法院予以支持。八、交通费，原审法院酌情1000元。
上述许某的损失经核算为：医疗费55217.52（51356.52元＋3861元），住院伙食补助费7000元；营养费8900元；护理费17516.67元；伤残赔偿金25672.46元；精神损害抚慰金10000元；交通费1000元，伤残鉴定费1800元，以上损失共计127106.65元，由被告英大泰和惠州公司在交强险限额内向许某承担65989.13元，交强险赔偿不足部分共计61117.52元，由�口湖滨幼儿园承担48894.02元（61117.52元×80%），扣减已支付的生活费59356.52元，水口湖滨幼儿园已超付10462.50元，超付的费用从被告英大泰和惠州公司应承担的交强险部分抵扣，抵扣后，被告英大泰和惠州公司还应承担55526.63元（65989.13元－10462.50元）。
关于反诉部分，水口湖滨幼儿园垫付的医疗费不属于其自身的损失，故原审法院对垫付的医疗费在本诉中抵扣，其停车费部分，依法应向许诚勇主张权利，而不是向许某主张权利，故反诉主体不适格，原审法院不予支持。
许某诉请被告天安财险惠州公司履行赔偿责任无事实依据，原审法院不予支持。
关于许某的诉讼主体问题，因本案受害是许某，至于赔偿款如何领取，是执行问题，在执行问题中解决。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和�民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告英大泰和财产保险股份有限公司惠州中心支公司应在本判决书发生法律效力后10日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额122000元内向原告（反诉被告）许某支付各类赔偿费用共计55526.63元。
二、驳回原告（反诉被告）许某的其他诉讼请求。
三、驳回被告（反诉原告）惠州惠城区水口湖滨幼儿园的全部诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案本诉诉讼费555元（原告许某已预交300元），由被告英大泰和财产保险股份有限公司惠州中心支公司承担；保全费1270元（原告许某已预交），由被告（反诉原告）惠州惠城区水口湖滨幼儿园承担�已支付完毕），反诉诉讼费50元【被告（反诉原告）惠州惠城区水口湖滨幼儿园预交】，由被告（反诉原告）惠州惠城区水口湖滨幼儿园承担。
当事人二审的意见
上诉人不服原审判决上诉称：一、原审法院判决认定上诉人诉求的营养费不予支持系错误的，上诉人经出院医嘱加强营养，全休三个月，而原审法院判决未认定休息期间上诉人营业费。错误地作出认定，应当为：50＊（70＋3个月＊30天／月）=12500元。二、上诉人作为未成年人，出院期间仍然需要留陪人，而且对留陪人的事务性要求增加，因此原审法院认定出院期间上诉人的护理费50／天，上诉人不予认可，护理费应当为：3650／30＊（70＋30×6）=30416.67元。三、上诉人作为未成年人，父亲许嘉庆系植物人，母亲下落不明，监护人许诚勇年事已高并无收入证明，但上诉人确实与监护人许诚勇共�居住在城镇生活满一年以上，上诉人在原审中亦出具了街道办事处所辖村委会的证明及《房屋租赁合同》加以佐证这一事实，但原审法院在裁决理由里却以未提供监护人许诚勇收入证明或父母收入在城镇的证明，从而对上诉人应当按照城镇标准计算伤残赔偿金不予支持，上诉人对这一裁决理由不予认可。因此原审法院判决错误，应按城镇标准计算伤残赔偿金。四、原审认定精神抚慰金10000元过低，上诉人不予认可，应当为人民币20000元。综上，上诉人请求二审法院将本案改判，判令诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人均答辩称：请依法维持原判。
本院查明的事实
本院审理查明：原审法院认定事实属实，本院依法予以确认。
本院判决理由和结果
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，受害人的合法权益应予以保护。本案仅对上诉人提起的诉请予以审查，对各方无异议部分予以确认。根据上诉人提供的证据不足以证实其监护人或其父母主要收入来源为非农业生产的事实，上诉人认为按照城镇标准计算伤残赔偿金无据，不予采纳。上诉人住院期间按3650元／月计算护理费妥当；原审考虑上诉人未成年，出院后需要陪护，酌情按照按50元／天计算护理费合理，予以维持。原审酌情认定营养费、精神抚慰金合理，予以维持。
综上，上诉人的上诉无理，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费1210元由上诉人承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 曾求凡
审 判 员 邹 戈
审 判 员 卫书平
二〇一六年三月二十九日
法官助理 朱锦梓
书 记 员 吴芝仪
附：法律条文
《民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。