上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）闵少民初字第163号
原告李乙。
法定代理人卢某某。
法定代理人李丙。
委托代理人刘鸿珍，上海方英律师事务所律师。
被告李甲。
被告中国人民财产保险股份有限公司XX市分公司。
负责人张某。
委托代理人杨雪萍。
原告李乙与被告李甲、中国人民财产保险股份有限公司XX市分公司（以下简称中国人民财险XX市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年7月22日立案受理。本案依法由审判员李欣适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李乙的委托代理人刘鸿珍、被告李甲到庭参加了诉讼，被告中国人民财险XX市分公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本院依法缺席审判。本案现已审理终结。
原告李乙诉称，2013年10月1日10时38分，被告李甲驾驶自有的皖SEXX**“雪佛兰”轿车行驶在上海市闵行区浦江镇胜利村2组，将行走的原告撞伤。当天，公安机关出具事故认定书，认定被告李甲负事故全责，原告则被送至医院救治，并住院治疗，原告为此支出医疗费1，667元。嗣后，经司法鉴定机构鉴定，原告伤势构成XXX伤残、伤后可营养120日、陪护150日。因被告李甲就皖SEXX**轿车向被告中国人民财险XX市分公司投保第三者责任强制保险（以下简称交强险）及第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）。现请求：1、被告中国人民财险XX市分公司在交强险限额范围内赔偿原告医疗费1，667元、住院伙食补助费160元（20元／天×8天）、营养费4，800元（40元／天×120天）、残疾赔偿金38，416元（19，208元／年×20年×10%）、护理费9，485元（1，897元／月×5个月）、交通费1，208元、物损费300元、精神损害抚慰金5，000元（在交强险范围内优先赔偿）；商业三者险限额范围内赔偿司法鉴定费2，300元。
被告李甲辩称，对于事故经过及责任认定无异议。事故发生后，其用皖SEXX**轿车将原告送至上海市第六人民医院就诊，之后转至复旦大学附属儿科医院诊疗，为此其垫付原告12，824.80元（其中包括现金1，000元、医疗费11，799.80元、交通费25元），要求在本案中一并处理。
被告中国人民财险XX市分公司书面答辩称，对于事故经过及责任认定无异议，同意在保险责任限额范围内对原告的合理损失予以赔偿。就原告主张的各项赔偿费用，其答辩意见如下：1、医疗费中的非医保部分不属于保险理赔范围，应予扣除，扣除的具体金额为医疗费总额的10%；2、原告伤势鉴定结论中的护理期限、营养期限过长，不合理，其确认原告合理的营养费为2，400元、护理费为7，000元；3、与原告就诊日期不一致的交通费单据不予认可，其确认原告合理的交通费为600元；4、物损费未提供证据佐证，不予认可；5、司法鉴定费为原告举证伤残等级、营养期限、护理期限所支出的诉讼成本，不属于保险理赔范围，应由原告自负；6、其公司未收到原告的理赔请求，不存在赔付异议，更没有拒赔，故案件受理费不应由其公司负担。
经审理查明：2012年10月1日10时38分许，被告李甲驾驶自有车辆皖SEXX**轿车在上海市闵行区浦江镇胜利村2组由西向东行驶，碰撞到正在路边行走的原告，致原告倒地受伤，引发交通事故。当日，上海市公安局闵行分局交通警察支队出具交通事故简易程序处理书，并作出责任认定：李甲负事故全责，原告无责。同日，被告李甲驾驶皖SEXX**轿车将原告送至上海市第六人民医院就诊，诊断结论为右胫腓骨下端骨折，并采取石膏固定，并医嘱转儿童医院小儿骨科继续治疗，被告李甲垫付医疗费514.50元、停车费25元。被告李甲遂又将原告送至复旦大学附属儿科医院就诊，诊断结论仍为右胫腓骨下端骨折，并于2013年10月1日起至2013年10月8日止住院治疗，并行骨折闭合复位克氏针固定术，被告李甲垫付住院医疗费11，285.30元（其中包含住院期间的伙食费117元）。原告出院后又陆续进行门诊治疗，自行支出医疗费1，117元、自购药费550元。另外，被告李甲还垫付原告现金1，000元。
2014年4月11日，上海市公安局闵行分局交警支队委托华东政法大学司法鉴定中心对原告伤势进行鉴定。2014年4月25日，该鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定结论为：被鉴定人李乙因交通事故致右胫腓骨下端粉碎性骨折伴成角畸形，现右踝关节活动受限，评定XXX伤残；酌情给予（含二期内固定取出术）伤后营养120日、陪护150日。原告为此支出司法鉴定费2，300元。
2014年7月22日，原告遂以诉称理由，诉至本院。
另查明，皖SEXX**“雪佛兰”小型轿车车辆行驶证登记的所有人为李甲，注册日期为2011年4月20日，检验有效期至2013年4月。下次车辆检验日期为2015年4月。李甲机动车驾驶证记载的有效起始日期为2009年9月24日，有效期限为6年，准驾车型为C1D。2013年4月18日，被告李甲就皖SEXX**小型轿车向被告中国人民财险XX市分公司投保“机动车交通事故责任强制保险单”，保险期间自2013年4月18日起至2014年4月17日止，责任限额一栏为死亡伤残赔偿限额110，000元、医疗费用赔偿限额10，000元、财产损失赔偿限额2，000元；同日投保“机动车辆保险单”，内载：保险期间自2013年4月18日起至2014年4月17日止，其中第三者商业责任险赔偿限额300，000元及三者险不计免赔等内容。
诉讼中，被告李甲称，在本案事故发生后，其立即拔打保险报案电话，“中国人保财险”向其发送报案回复短信，短信内容为：“报案号XXXXXXXXXXXXXX，请保护现场并报交警。请在县级以上医院按医保标准治疗。索赔需事故责任认定书、调解书、病历、医疗发票、误工证明、住院清单等原件，被保险人为单位的需组织机构代码、营业执照复印件。最终以我司的索赔须知为准。”
以上事实，由交通事故简易程序处理书、机动车行驶证、机动车驾驶证、交强险保单、商业三者险保单、病史资料、出院小结、医疗费单据、住院费用清单、交通费单据、司法鉴定意见书及司法鉴定费发票、短信信息，以及当事人的陈述等证据所证实，并均经庭审质证。
本院认为，根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，根据交通事故简易程序处理书，被告李甲负事故全责，被告李甲就皖SEXX**小型轿车向被告中国人民财险XX市分公司投保交强险及商业三者险。综上，被告中国人民财险XX市分公司在交强险、商业三者险限额范围内就原告合理的医疗费、营养费、护理费、交通费、精神损害抚慰金、司法鉴定费予以理赔。
就原告主张的各项赔偿费用，本院认定如下：
1、医疗费原告主张其支出的医疗费为1，667元，其中包括门急诊医疗费1，117元及自购药费550元。被告李甲主张其为原告垫付门诊医疗费、住院医疗费合计11，799.80元（其中包括住院期间伙食费117元）在本案中一并处理。被告中国人民财险XX市分公司对医疗费单据的真实性无异议，但需扣除医疗费总额10%的非医保部分的医疗费，具体由法院依法处理。
本院认为，根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿。此法条所指的“人身伤亡”是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用、因误工减少的收入、残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金、丧葬费和死亡赔偿金，以及精神损害抚慰金的各项损害。该法条未将医疗费限定为非医保、自费以外的医疗费。被告中国人民财险XX市分公司就医疗费事项虽在保险合同中明确理赔的医疗费中不包括非医保、自费的医疗费，但该条款与现行法律规定不符，且属格式条款，加重了车辆投保方责任，且原告的治疗措施系由医疗机构根据原告病情选择使用医疗器材及医疗药品，并非原告可以自行选择使用医保、非医保、自费用药，故被告中国人民财险XX市分公司的该项辩称理由，本院难以采信。
就原告主张其支出医疗费1，667元，其中包括自购药550元，但原告未能提供医疗机构的处方，故该项费用应从医疗费中予以剔除。就被告李甲主张垫付的医疗费11，799.80元中，包括住院期间的伙食费117元，亦应从医疗费中予以扣除。综上，本院确认原告因本案事故所产生的合理的医疗费为12，799.8元；
2、住院伙食补助费原告主张住院伙食补助费160元（20元／天×8天），被告中国人民财险XX市分公司无异议，本院予以确认；
3、营养费原告主张营养费4，800元（40元／天×120天），被告中国人民财险XX市分公司对营养天数及营养标准均持异议，对营养费认可2，400元。
本院认为，虽被告中国人民财险XX市分公司对司法鉴定结论中的营养天数、护理天数持异议，但未提出重鉴申请，也未提供证据证明其异议的理由，故本院依法确认司法鉴定意见书于本案具有证据效力。根据司法鉴定结论，原告伤情可营养120日，同时考虑到原告受伤时尚不满五周岁，受伤后先采取石膏固定，后采取行骨折闭合复位克氏针固定术及内固定取出术等手术治疗方式。综上，本院确认原告合理的营养费为4，800元；
4、护理费原告主张护理费9，485元（1，897元／月×5个月），被告中国人民财险XX市分公司对护理天数及护理标准均有异议。
本院认为，根据司法鉴定结论，原告伤情可护理150日，结合本市从事同等级别护理的劳务报酬标准，确定原告合理的护理费为9，000元（1，800元／月×5个月）；
5、交通费原告主张交通费1，208元，被告李甲垫付交通费25元，被告中国人民财险XX市分公司认可600元；
本院认为，根据法律规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本案中，根据原告提供的交通费单据及病史资料，本院确定原告合理的交通费为830元（其中包括被告李甲垫付的交通费25元）；
6、残疾赔偿金原告主张XXX伤残的残疾赔偿金为38，416元（19，208元／年×20年×10%），被告中国人民财险XX市分公司无异议，本院予以确认；
7、精神损害抚慰金原告主张精神损害抚慰金5，000元，被告中国人民财险XX市分公司请求法院依法处理；
本院认为，根据法律规定，精神损害抚慰金的数额要符合我国国情，须考虑损害结果、社会生活水准等因素确定。本案中，原告事发时系尚不满五周岁的未成年人，且被告李甲负事故全责，同时考虑到原告的治疗经过，故本院确定原告的精神损害抚慰金为5，000元；
8、物损费原告主张衣物损失费300元，被告中国财险XX市分公司不予认可。
本院认为，原告虽未能提供服装购置凭证，但原告因伤致右胫腓骨下端骨折，故在治疗过程中需采取破剪裤腿进行治疗，存在衣裤受损，本院酌定衣裤损失为100元；
9、司法鉴定费原告主张司法鉴定费2，300元，被告中国人民财险XX市分公司对真实性无异议，但认为不属于保险理赔范围。
本院认为，根据保险法的相关法律规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。司法鉴定费是确定原告伤残等级、营养、护理、休息期限的必要、合理的费用，故应当列入商业三者险理赔范围。
另，被告中国人民财险XX市分公司提及的诉讼费用的负担一节，本院认为，首先，根据法律规定，人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，应当将承保交强险的保险公司列为共同被告。但该保险公司已经在交强险限额范围内予以赔偿且当事人无异议的除外。人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许。故原告就本案提起诉讼，将被告中国人民财险XX市分公司列为被告是基于法律规定；其次，根据“中国人保财险”向原告所发的报案回复短信，其中提及“索赔需事故责任认定书、调解书、病历、医疗发票、误工证明、住院清单等原件”的内容，而本案李乙与被告李甲就本案赔偿事宜未能达成民事调解书，故客观上被告李甲在未对原告进行赔偿的前提下，从原告处取得病历、医疗发票、误工证明、住院清单等原件；再次，在本案审理过程中，被告中国人民财险XX市分公司书面答辩就原告提出的诉讼请求持有异议，亦未到庭参加诉讼，参与调解。综上，本院认定就被告中国人民财险XX市分公司应按其赔付原告的费用比例承担相应的案件受理费。
综上，原告上述第1至8项的合理损失，由被告中国人民财险XX市分公司在交强险限额范围内予以赔偿，其中1-3项为医疗费用赔偿限额为10，000元；第4-7项为死亡伤残赔偿限额为110，000元，第8项为财产损失赔偿限额为2，000元。就第1项医疗费余额7，759.80元，以及第9项司法鉴定费，由被告中国人民财险XX市分公司在商业三者险范围内予以赔偿。
此外，原告则应返还被告李甲垫付款12，824.80元。
据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条、《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司XX市分公司于本判决生效之日起10日内在第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告李乙63，346元（其中包括医疗费5，040元、住院伙食补助费160元、营养费4，800元、护理费9，000元、交通费830元、残疾赔偿金38，416元、精神损害抚慰金5，000元、物损费100元）；在第三者责任商业保险范围内赔偿原告李乙10，059.80元（医疗费7，759.80元、司法鉴定费2，300元），以上两项合计73，405.80元；
二、原告李乙于本判决生效之日起10日内返还被告李甲垫付款12，824.80元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费679.20元（已减半收取），由原告李乙负担17.85元、被告中国人民财产保险股份有限公司XX市分公司负担661.35元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院（立案庭）递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 李欣
二〇一四年八月十二日
书记员 王苑
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。
道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
第二十五条人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，应当将承保交强险的保险公司列为共同被告。但该保险公司已经在交强险责任限额范围内予以赔偿且当事人无异议的除外。
人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许。
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
五、《中华人民共和国保险法》
第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。
六、《中华人民共和国合同法》
第三十九条采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。
格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。
第四十条格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。