广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）珠中法刑终字第38号
原公诉机关广东省珠海市香洲区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘赞，男，1971年7月19日出生于吉林省吉林市，汉族，初中文化，户籍地吉林省吉林市丰满区。因犯盗窃罪于2004年5月被吉林省吉林市丰满区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元，2005年11月被假释。因本案于2013年7月3日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月9日被逮捕，现羁押于珠海市第一看守所。
辩护人李露，广东华大律师事务所律师。
辩护人李霁，广东华大律师事务所实习律师。
广东省珠海市香洲区人民法院审理广东省珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人刘赞犯非法持有毒品罪一案，于2013年11月20日作出（2013）珠香法刑初字第1725号刑事判决。原审被告人刘赞不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审查上诉材料、讯问上诉人刘赞、听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判决认定：2013年7月3日下午，被告人刘赞在珠海市香洲区伙工殿酒店608房，以人民币230元每克的价格向邱某购买了价值人民币五万元的毒品冰毒，并当场支付了现金人民币48，000元。后被告人刘赞准备将毒品拿出酒店外藏匿时，在酒店一楼电梯口被民警当场查获，民警当场从被告人刘赞身上查获疑似毒品的白色晶体状物质三袋及现金人民币二万元，并在伙工殿酒店608房查获用于装毒品的白色纸袋。经鉴定，上述白色晶体状物质中检出甲基苯丙胺成分，净重239.64克。
上述事实，被告人刘赞在原审法院开庭审理过程中亦无异议，且有经过举证、质证的证人邱某的证言及辨认笔录、抓获经过、情况说明、扣押物品决定书、扣押笔录、扣押物品清单、现场检测报告书、户籍证明信、调取证据清单、住宿登记表、通话清单、现场照片、理化检验报告书、刑事判决书、假释证明书等证据予以证实。
根据上述事实和证据，原审法院认为刘赞非法持有毒品数量大，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人刘赞归案后如实供述其所犯罪行，可以从轻处罚。被告人刘赞有犯罪前科，酌情从重处罚。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人刘赞犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币七万元。二、公诉机关扣押的手机四部、白色纸袋、游戏机充值卡与本案无关，由公诉机关依法处理。三、扣押在案的现金人民币68，000元，其中人民币48，000元系购买毒品的毒资，予以没收，由扣押机关上缴国库；其中人民币20，000元折抵罚金，由扣押机关依法代缴。
对于原判决，上诉人刘赞上诉提出：1.其向邱某购买大量毒品是在吸食毒品后，辨识能力弱且邱某对其诱导的情形下进行的，没有意识到该行为的严重性，社会危害小。2.其在归案后如实供述罪行，主动检举邱某向其贩卖毒品的事实，有立功表现。3.其虽然有前科，但是不构成累犯也不构成毒品再犯，原审法院不应当将其前科作为酌定从重处罚的情节。4.其家庭经济困难，原审法院判决的罚金刑过重，请求从轻处罚。
上诉人刘赞的辩护人提出，上诉人刘赞是经特情引诱而购买毒品，原审法院没有考虑该因素，量刑过重。
本院经审理查明，2013年7月3日下午，上诉人刘赞以每克人民币230元的价格向他人购买毒品冰毒，并在珠海市香洲区伙工殿酒店608房进行交易，上诉人刘赞当场现金支付毒资人民币48，000元。后上诉人刘赞准备将毒品拿出酒店外藏匿时，在酒店一楼电梯口被民警当场查获，民警从上诉人刘赞身上查获疑似毒品的白色晶体状物质三袋，并在伙工殿酒店608房查获现金人民币二万元和用于装毒品的白色纸袋。经鉴定，上述白色晶体状物质中检出甲基苯丙胺成分，净重239.64克。
证明上述事实的证据与原审的证据一致。
关于上诉人刘赞所提其向邱某购买大量毒品是在吸食毒品后，辨识能力弱且邱某对其诱导的情形下进行的，没有意识到该行为的严重性，社会危害小的上诉理由，经查，上诉人刘赞在侦查阶段供述，其以前吸食过冰毒，这次叫邱某拿冰毒来吸食后感觉该毒品劲挺大、挺好，就与邱某商量好价钱，表示要购买。从上诉人刘赞的供述可以看出其在吸食毒品后精神状态正常，对自己的行为可以作出正确的认识。且上诉人刘赞到珠海后，是主动向邱某提出要吸食毒品，上诉人刘赞在清醒的状态下放任自己吸食毒品，应当对自己的行为后果承担责任。故对上诉人刘赞所提该项上诉理由不予采纳。
关于上诉人刘赞所提其在归案后如实供述罪行，主动检举邱某向其贩卖毒品的事实，有立功表现的上诉理由，经查，上诉人刘赞归案后能如实供述罪行，其供述邱某向其贩卖毒品的过程。在毒品犯罪中，被告人供述毒品的来源属于其应当如实供述的范围，仅属坦白而不属于立功。故对上诉人刘赞所提该项上诉理由不予采纳。
关于上诉人刘赞所提其虽然有前科，但是不构成累犯也不构成毒品再犯，原审法院不应当将其前科作为酌定从重处罚情节的上诉理由，经查，上诉人刘赞因犯盗窃罪于2004年5月被吉林省吉林市丰满区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元，2005年11月被假释。上诉人刘赞有犯罪前科，经改造后再次实施毒品犯罪，原审法院综合考虑其人身危险性高，社会危害性较大，对其酌情从重处罚，并无不当。故对上诉人刘赞所提该项上诉理由不予采纳。
关于上诉人刘赞所提其家庭经济困难，原审法院判决的罚金刑过重，请求从轻处罚的上诉理由，经查，《中华人民共和国刑法》第五十二条规定判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。上诉人刘赞非法持有冰毒239.64克，属非法持有毒品数量大，犯罪情节严重，原审判处其人民币7万元的罚金刑与其犯罪情节相当，并无过重。罚金数额的确定与被告人家庭经济条件无关，故对上诉人刘赞所提该项上诉理由不予采纳。
关于上诉人刘赞的辩护人所提上诉人刘赞是经特情引诱而购买毒品，原审法院没有考虑该因素，量刑过重的上诉理由，经查，上诉人刘赞在侦查阶段供述自己在吸食毒品后，觉得该毒品劲挺大，价钱也比较便宜就决定购买购买，购买的数量也是根据自己的资金决定的。根据上诉人刘赞的供述可以看出其是自愿购买毒品，购买毒品的数量也是根据自己意愿作出的，本案不存在特情引诱的情形，故对上诉人刘赞的辩护人所提的上诉理由不予采纳。
本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 姚文强
代理审判员 邓飞熊
代理审判员 张超君
二〇一四年三月十日
书 记 员 陈河镇
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。