安徽省六安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖15民终795号
上诉人（原审原告）：王廷素。
上诉人（原审原告）：刘国文。
上述二上诉人共同委托代理人：叶贻祥，安徽余浩律师事务所律师。
上诉人（原审被告)：安徽省霍邱中学。
法定代表人：张文元，该中学董事长。
委托代理人：杨群，安徽百协律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陈忠�。
被上诉人（原审原告）：陈某。
法定代理人：陈忠军。
上述二被上诉人共同委托代理人：余浩，安徽余浩律师事务所律师。
上诉人王廷素、刘国文、安徽省霍邱中学因与被上诉人陈忠军、陈某工伤保险待遇责任纠纷一案，不服安徽省霍邱县人民法院于2016年1月20日作出的（2015）霍民一初字第02286号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年5月16日公开开庭进行了审理。上诉人王廷素、刘国文的共同委托代理人叶贻祥，上诉人安徽省霍邱中学的委托代理人杨群，被上诉人陈忠军及陈忠军、陈某的共同委托代理人余浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审中陈忠军、陈某诉称：刘广丽系安徽省霍邱中学职工，在安徽省霍邱中学工作，2014年12月18日15时05分左右，刘广丽在去学校上班途中驾�电动车行驶至S310线161KM＋460M处与常松驾驶的皖K×××××号重型货车相刮，刘广丽倒地后被皖K×××××号重型货车碾压，致刘广丽当场死亡。霍邱县人力资源和社会保障局邱人社工伤（2015）5049号工伤认定书认定，刘广丽死亡系工伤。为此，陈忠军、陈某申请工亡待遇仲裁，仲裁裁决用人单位适用补偿原则裁决安徽省霍邱中学支付278414元，供养亲属抚恤金每月201.73元。该裁决明显违法，对于工伤和第三人侵权赔偿并存的情况下，根据相关规定：劳动者所在的单位未参加工伤保险，因第三人侵权造成劳动者人身损害，同时构成工伤的，如果劳动者已经获得侵权赔偿，用人单位应当承担的工伤保险责任中应扣除第三人已支付的医疗费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾器具辅助费和丧葬费等实际发生的费用。另外，该裁决计算抚恤金标准为每月201.73元错误，综上，�求判决安徽省霍邱中学支付一次性工亡补助金576880元，丧葬补助金23904元，供养亲属抚恤金36124.7元，合计636908.7元。
原审中王廷素、刘国文诉称：刘国文年满60周岁，王廷素年满55周岁，依据《因公死亡职工供养亲属范围规定》第三条规定，应当享有供养亲属抚恤金，自2015年1月，按月支付王廷素、刘
国文分别501.73元。
原审中安徽省霍邱中学辩称：对本案的事实没有异议，对于工伤认定也没有异议，对陈忠军、陈某主张的工亡补偿金标准有异议，上年度的标准是每年26955元，丧葬费有异议，这两项都过高，对陈某抚养金没有异议，应该是501.73元，王廷素、刘国文有生活来源，主张抚恤金不符合法律规定。陈忠军、陈某、王廷素、刘国文已经从加害人那里得到了28万元的赔偿，应该依法予以扣除，其放弃了对加害人索赔的权利，这种放弃应该视为对安徽省霍邱中学的一种权利放弃。
原审审理查明：刘广丽从2010年4月始在安徽省霍邱中学从事食堂勤杂工作，双方未签订书面劳动合同，安徽省霍邱中学未为刘广丽办理工伤保险。2014年12月18日15时05分左右，刘广丽与常松驾驶的皖K×××××号重型货车相刮倒地后被皖K×××××号重型货车碾压，致刘广丽当场死亡。2014年12月25日，交警部门出具道路交通事故认定书，认定常松负事故全部责任，刘广丽不负事故责任。2015年2月2日，霍邱县道路交通事故人民调解委员会调解，常松赔偿刘广丽死亡赔偿金、安葬费、交通费、精神抚慰金，被抚养人儿子陈某11岁，父亲刘国文64岁，母亲王延素58岁，抚养费等28万元。陈忠军、刘国文及其亲属收到常松各项赔偿款28万元后，自动放弃以此次交通事故而产生的其他费用。本协议双方签字后生效，今后永无纠缠。当日�常松依约支付赔偿款。2015年5月22日，霍邱县人力资源和社会保障局出具工伤认定决定书，认定刘广丽受到的事故伤害属于工伤认定范围，予以认定工伤。2015年9月30日霍邱县劳动人事争议仲裁委员会作出裁决：安徽省霍邱中学支付陈忠军、陈某因刘广丽死亡的丧葬补助金和一次性工亡补助金差额部分278414元；从2015年1月按月支付陈某供养亲属抚恤金为201.73元，今后若调整，依有关规定执行。陈忠军、陈某不服该裁决提起诉讼。
原审审理认为：本案争议焦点是死者亲属从第三人侵权获得的赔偿额应否从工伤赔偿中予以扣除；王廷素、刘国文是否具备供养抚恤金的条件。刘广丽因道路交通事故死亡，其近亲属从第三人侵权中获得赔偿，因刘广丽因公死亡构成工伤，由于工伤保险待遇和第三人侵权赔偿性质不同，死者亲属仍有权请求支付工伤保险待遇，但不应享有第三人已支付的医疗费、护理费、营养费、交通费、丧葬费等实际发生费用，供养亲属抚恤金和死亡赔偿金不属于上述费用之列，因此，安徽省霍邱中学应支付一次性工亡补助金26955元／年×20年＝539100元。王廷素、刘国文在农村有承包耕地，其提供证据不足以证明其主要生活来源依靠刘广丽生前提供，其主张供养抚恤金，不予支持。由于安徽省霍邱中学未为刘广丽参加工伤保险，依照《工伤保险条例》规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。综上，原审法院依据《工伤保险条例》第三十九条、第六十二条第二款之规定，判决：一、被告安徽省霍邱中学在本判决生效后十日内支付原告陈忠军、陈某、王廷素、刘国文因刘广丽因公死亡一次性工亡补助金539100元；二、被告安�省霍邱中学按月支付陈某供养亲属抚恤金501.73元（从2015年1月开始支付，今后政策若对此调整，依有关政策执行）；三、驳回原告陈忠军、陈某、王廷素、刘国文其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由安徽省霍邱中学负担，予以免交。
原审宣判后，王廷素、刘国文不服，上诉称：原判适用法律错误，我方诉请的供养亲属抚恤金符合法律规定，应当应予支持，请二审法院依法改判。
安徽省霍邱中学答辩称：1、上诉理由不能成立，王廷素、刘国文有子女三人，女儿死亡只是三子女之一；2、王廷素、刘国文有承包地，有收入来源；3、刘广丽结婚后是单独立户，王廷素、刘国文的生活来源不是主要来源于刘广丽。
陈忠军、陈某答辩称：要求法院依法裁决。
原审宣判后，安徽省霍邱中学不服，上诉称：原判一次性工亡补助金539100元，没有扣除其已经获得的赔偿280000元错误，请二审法院依法改判。
陈忠军、陈某答辩称：工伤保险待遇与第三人侵权性质不同，医疗费、护理费、营养费等实际发生的费用由第三人赔偿后，上诉人依然可以获得供养亲属抚恤金与死亡赔偿金。
王廷素、刘国文答辩称：上诉方的上诉理由不能成立，请求二审法院予以驳回。
二审中各方均未提供新证据，对原审证据的质证意见同原审。
二审查明的案件事实与原审认定的一致，本院予以确认。
二审另查明：在刘广丽死亡的机动车交通事故侵权案件中，经过霍邱县道路交通事故人民调解委员会调解，死者亲属陈忠军、陈某、王廷�、刘国文共获得赔偿280000元，其中包括死亡赔偿金161960元。
本院认为：综合诉辩意见，经归纳并征得各方当事人认可，确定本案的争议焦点：一、王廷素、刘国文的供养亲属抚恤金能否支持；二、原判刘广丽的工亡补助金应否扣除因侵权获得的赔偿数额及如何扣除。
关于争议焦点一，王廷素、刘国文在劳动争议仲裁中未申请参加仲裁，原审起诉其也未参加，后经申请追加为本案的原审原告，此时才诉请供养亲属抚恤金，在仲裁和诉讼程序中，其怠于行使权利，可以视为放弃。同时，王廷素、刘国文尚有其他子女赡养，自身也承包有土地，故对其主张供养亲属抚恤金的诉请，本院不予支持。
关于争议焦点二，刘广丽在交通事故中死亡，其亲属已获得侵权人赔偿款28万元，刘广丽的死亡被劳动部门认定为工伤，按照法律规定其亲属仍然可�主张工伤保险待遇赔偿。原审确定的工亡补助金539100元，双方均没有异议，仅对工亡补助金如何赔偿，应否扣除侵权损害赔偿过的费用，双方存在争议。在民事案件中，如侵权与工伤赔偿竞合的情况下，受害人可以主张双赔，但重复的部分应予扣除。从本案的侵权赔偿中，受害人方获得赔偿280000元，其中包括死亡赔偿金161960元。故一次性工亡补助金539100元扣除死亡赔偿金后为377140元，应由安徽省霍邱中学支付。
综上，上诉人王廷素、刘国文的上诉理由不能成立，本院不予支持；上诉人安徽省霍邱中学的上诉理由部分成立，本院予以支持。原审认定事实清楚，但判决处理部分不当，予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、维持安徽省霍邱县人民法院（2015）霍民一初字第02286号民事判决第二、三项，即“二、被告安徽省霍邱中学按月支付陈某供养亲属抚恤金501.73元（从2015年1月开始支付，今后政策若对此调整，依有关政策执行）；三、驳回原告陈忠军、陈某、王廷素、刘国文其他诉讼请求”；
二、撤销安徽省霍邱县人民法院（2015）霍民一初字第02286号民事判决第一项，即“一、被告安徽省霍邱中学在本判决生效后十日内支付原告陈忠军、陈某、王廷素、刘国文因刘广丽因公死亡一次性工亡补助金539100元”；
三、安徽省霍邱中学于本判决书送达后十日内支付陈忠军、陈某、王廷素、刘国文因刘广丽因公死亡所致的一次性工亡补助金与死亡赔偿金的差额377100元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
原审案件受理费，按原判决执行；二审案件受理费10元，由王廷素、刘国文负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵应军
审 判 员 孙如意
代理审判员 朱宝涛
二〇一六年三月二十七日
书 记 员 汪 洋
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。