河南省郑州高新技术产业开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）开刑初字第299号
公诉机关郑州高新技术产业开发区人民检察院。
被告人周某某，男，1958年12月9出生，汉族。因涉嫌犯职务侵占罪，于2010年3月31日被郑州市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，同年5月5日被逮捕，同年12月31日被郑州高新技术产业开发区人民检察院取保候审，于2014年5月12日被本院决定逮捕并于当日被郑州市公安局经济技术开发区分局执行逮捕。现羁押于郑州市第三看守所。
辩护人李建松，河南广奥律师事务所律师。
郑州高新技术产业开发区人民检察院以郑开检刑诉（2014）120号起诉书指控被告人周某某犯职务侵占罪、伪造公司印章罪，于2014年5月7日向本院提起公诉。本院立案后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。郑州高新技术产业开发区人民检察院指派代理检察员李海强出庭支持公诉，被告人周某某及其辩护人李建松到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2008年4月份，河南某某建设有限公司（以下简称某某公司）中标承揽了鑫苑景园住宅小区的建设工程，被告人周某某受某某公司委派为该工程项目负责人，负责该建设工程的施工管理等工作。2008年4月24日，周某某代表某某公司与郑州市管城区某某物资供应站胡某某签订了钢材供货协议，在该协议的履行过程中，周某某采取虚报钢材供货数量的手段，欺骗公司，要求某某公司将钢材款项汇给胡某某的郑州市管城区某某物资供应站共877.23万元，胡某某实际供钢材数量为1086.524吨，价值625.298万元。后周某某于2008年5月5日至2009年1月18日从胡某某处分六次将其中的291.33万元取走。
2008年3月份，周某某等人未经某某公司同意及授权，在郑州市黄河食品城私刻“河南某某建设有限公司鑫苑景园项目部”印章一枚，后周某某等人在建设鑫苑景园项目期间，利用私刻的印章签订协议、签署欠条收据等，致使某某公司遭受重大经济损失。
针对指控的上述事实，公诉机关当庭提供并出示了被告人周某某的供述与辩解；证人王某某、毕某某、胡某某、李某某等人证言；户籍证明、控告书、报案补充材料、起诉某某公司的民事诉讼的相关证据、刻制鑫苑景园项目部印章费用发票、某某公司出具的证明及授权委托书身份证明、郑州市商业银行转账支票、钢材供货协议书、鑫苑（中国）置业有限公司与某某公司签订的承包工程合同及建设工程施工合同、某某公司营业执照、本院移送案件函、到案经过等证据，认为被告人周某某的行为已构成职务侵占罪和伪造公司印章罪，应数罪并罚，遂向本院提起公诉，请求依法判处。
被告人周某某辩称：其不是某某公司员工，鑫苑景园项目是其和刘某某等三人自筹资金，借用某某公司资质中标的工程，某某公司未投入资金。胡某某付给其的钱是其应得的工程款，且该笔资金已全部用于工程项目上，不存在职务侵占单位的资金，因此其不构成职务侵占罪。关于刻制河南某某建设有限公司鑫苑景园项目部的椭圆形印章，是为了工程需要，经过公司领导毕某某同意后刻制的，其不构成私刻公司印章。
其辩护人的意见是：本案系某某公司法人王某某因与周某某存在经济纠纷报的假案；根据某某公司在民事诉讼中的答辩，周某某并非受聘于某某公司，鑫苑景园工程是周某某等三人自筹资金，自愿入股招揽的项目，因无资质，挂靠某某公司独立承包施工的。本案所涉及的工程款所有人及支付人都不是某某公司，其仅是经手人，某某公司应在扣除管理费及税金后，再付给承包人周某某。周某某从钢材商提出的291万元，用于支付工人工资及材料款。根据河南普天会计事务所审计，某某公司还欠周某某312万余元；周某某刻制的项目部的椭圆形印章系经某某公司法定代表人同意并经毕某某安排刻制的，指控周某某私刻印章不能成立。并提供了会议记录等证据证明以上观点。
经审理查明：2007年12月5日，被告人周某某与李某某、刘某某签订《鑫苑景园工程项目股东认定书》一份，约定：工程项目召集人、股东主管周某某；资金来源实行股份制，确定六股，每股50万元；周某某与李某某均认定股权100万元。2008年3月5日，周某某等利用河南某某建设有限公司的资质中标承揽了鑫苑景园住宅小区的建设工程，周某某受某某公司委派为该工程项目负责人，负责该建设工程的施工管理等工作。同年3月份，周某某等人未经某某公司同意及授权，在郑州市黄河食品城私刻“河南某某建设有限公司鑫苑景园项目部”椭圆形印章一枚。后周某某等人在建设鑫苑景园项目期间，利用私刻的印章签订协议、签署欠条收据等，致使某某公司遭受重大经济损失。现已查明部分使用该印章的有：卢某某起诉某某公司，标的分别为441470元、379040元，李某某起诉某某公司，标的为14万元，及某某公司对郑某、连某某、李某芝、刘某阳等所签署的欠条，金额分别为15649元、52936元、26865元、20600元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：
1、被告人周某某的供述及辩解，称：鑫苑景园项目工程是其和李某某、刘某某三个人接的，我们三个人是股东，前期工程开始前我出资100万元、李某某出资100万元、刘某某出资50万元，我主管这个项目，掌握现金。因为某某公司需要其提供劳务发票才能支付我们项目部工人工资。劳务发票缴税太多，我提供不了这种劳务发票，就让胡某某帮忙开具发票，河南某某公司把款项打到胡某某的账上，我分六次从胡某某那里拿走现金291.33万元，用于支付工人工资、民工工资和材料款。
项目部刚开始的时候，没有印章，我就给某某公司的毕某某说了，他让我刻一个项目部的章。我和李某某、刘某某在2008年3月中旬去郑州市黄河食品城一个文具商店里刻章。因为刻圆形的章要手续，但是椭圆形的章就不需要手续，于是我们就刻了一个椭圆形的章，章上的内容为“河南某某建设有限公司鑫苑景园项目部”。2008年2月份，某某公司自己刻了一个“河南某某建设有限公司鑫苑景园项目部”的圆形章。椭圆形章是项目部内部使用，比如说购买材料、借款等方面。圆形章是对内对外都使用。某某公司在刻制圆形印章后，其还继续使用椭圆形印章。那个椭圆形章在2009年9月份左右被毕某某收回。我刻这个椭圆形的章的时候河南某某建设有限公司没有给我授权委托书，这个事情是毕某某安排允许的。
2、被害单位职工王某某证言，称：2008年3月5日，我们公司承接了鑫苑景园建设工程，并委托周某某全权负责这个工程的建设施工。并且明确由毕某某对周某某进行监督指导。过了没几天，毕某某给我说项目部需要一枚印章，然后我就安排我们公司财务人员按照正规的手续去刻制印章，财务人员刻制的是一枚圆形印章，印章上面的内容为“河南某某建设有限公司鑫苑景园项目部”，并指派公司员工华一凡保管此印章。2009年9月份左右，公司才发现那个椭圆形印章，然后公司决定把那个椭圆形的章收回。公司在2008年3月20日（有发票为准）刻制圆形印章，提供的有公司的委托书，营业执照的复印件等文件。周某某利用私刻的印章与商户鉴定合同、写借条、欠条、高利贷等，现已导致众多商户到法院起诉我公司，一共十起，现法院判决一起，涉及金额为46万元，详细情况有附表。
3、证人毕某某证言，称：鑫苑景园项目支付费用是甲方按照工程进度节点将工程款汇入某某公司的帐户内，然后周某某将有他签字的项目部工程款费用申请单报给某某公司，某某公司扣除税金后将资金支付给周某某或者转帐给由周某某指定的材料商。项目刚开工的时候，周某某给我说需要用项目部印章，我就安排公司刻了，不过是公司自己刻制的那枚圆形的项目部印章，根本没有安排周某某等人刻制项目部印章。如果我安排他们刻了，我们公司就根本没必要再刻制那枚圆形印章了。到2009年9月份左右，我们公司发现周某某有一枚标有“河南某某建设有限公司鑫苑景园项目部”字样的椭圆形的印章，我和程某等三人一起找周某某把那枚椭圆形的印章收回。我们公司接到鑫苑景园项目后，周某某让我给他找一个钢材供应商，我就通过亲戚认识了郑州市管城区某某物资供应站的胡某某，后来我把胡某某介绍给了周某某，他们双方谈好后，就签订了一份钢材供货协议书。胡某某说因为他和周某某不认识，并且没有公司的印章，他就要求我做担保，于是我就在钢材供货协议书担保方上面签了我的名字，时间是2008年3月11日。当时这份钢材供货协议书上没有河南某某建设有限公司鑫苑景园项目部椭圆形印章，因为我们公司规定项目中大的材料，比如钢材、混凝土等必须签订合同并加盖公司的合同专用章。
4、证人胡某某证言，称：2008年3月份左右，我经熟人介绍认识了河南某某公司的周某某，周某某找到我让我供应钢材。我们供应钢材的总价是625.298万元，河南某某建设有限公司一共支付了877.23万元，转付周某某309.33万元，他当时给我说要我帮忙，因为工程很多材料款，包括工人工资需要支付，没有票据等相关正规手续，所以让我帮他走帐代开发票。
5、证人李某光证言，称：我是2008年9月1日到河南某某鑫苑景园项目部任项目部经理，该项目是周某某、刘某某、李某某三个人用河南某某建设公司的资质接的活。2009年8月份，因为我要离开鑫苑景园项目部，但是他们没有给我工资，我就要求刘某某结工资，刘某某就给我写了一个证明“鑫苑景园项目部欠李某光工资14万元”，周某某在证明上面加盖了项目部的椭圆形印章并且签了他的名字。因工程急需钱，周某某、刘某某他们给我说想借我点钱，我就借给了他们46万元。当时借到条上面没有印章，我就要求刘某某盖章。刘某某把这个借到条夹到资料里面，那个管章女的随手就盖了。后来我看到周某某他们还用了一个椭圆形的项目部印章，我看到项目部出现两个印章，不知道哪个章管用，就要求刘某某再写一个借到条，上面盖上椭圆形印章。我问过周某某，周某某说工程前期用的是椭圆形印章，后期是圆形印章。
6、鑫苑（中国）置业有限公司与河南某某建设有限公司签订的承包工程合同及建设工程施工合同，证明某某公司中标承建鑫苑景园项目第四标段工程。
7、本院（2009）开民初字第1292号民事判决书，本院（2010）开民初字第344号民事判决书，郑州市中级人民法院（2010）郑民四终字第708号民事判决书，综合证明：鑫苑景园第四标段项目部是周某某等三人以河南某某建设工程有限公司的名义承接鑫苑（中国）有限公司的开发项目，三人合伙出资承包，利益风险按认定的投资比例共享共担。发包方将工程款给付某某公司后，某某公司扣除代扣的税金和管理费后，余款支付给周某某的项目部。周某某受某某公司委派为该工程项目负责人，负责该建设工程的施工管理等工作。
8、河南某某建设有限公司出具的证明及授权委托书，证明某某公司委派周某某全权负责鑫苑景园项目工程。
9、河南精诚联合会计师事务所出具的司法鉴定意见书，第五项周某某、李某某、刘某某的出资情况，说明根据某某公司提供的由河南普天会计师事务所出具的（豫普天审字（2009）第003号）鑫苑（中国）有限公司景园第四标段专项审计报告显示，鑫苑景园项目中周某某、李某某前期各出资100万元，截止2009年2月28日周某某投资款为626883.36元……经审计，某某公司提供的有关鑫苑景园项目的财物资料未发现某某公司收到周某某、李某某等的出资款。截止2010年11月28日某某公司直接收到鑫苑（中国）置业有限公司款项合计16477271.61元，鑫苑（中国）置业有限公司代某某公司支付的各项费用合计10687217.48元，某某公司鑫苑景园项目共计发生工程成本27291210.32元。
10、鑫苑（中国）有限公司景园第四标段专项审计报告，主要内容：鑫苑景园第四标段项目部是以河南某某建设工程有限公司的名义承接鑫苑（中国）有限公司的开发项目工程部，该项目部投资人为周某某、李某某和刘某某。前期周某某、李某某各出资100万元，刘某某出资50万元。截止第四次节点，开具发票收入14566317元，某某实际收款金额14138370.98元，项目部实际收款金额10981300元。
11、钢材供货协议书两份，第一份为：2008年3月11日签订，供方为：郑州市管城区某某物资供应站，有法人及委托人胡某鹤、胡某某签名并加盖印章；需方为：河南某某建设有限公司，委托人为周某某，加盖的有河南某某建设有限公司鑫苑景园项目部椭圆形印章，有担保方毕某某签字。第二份为：2008年4月24日签订，供方为：郑州市管城区某某物资供应站，有法人及委托人胡某鹤、胡某某签名并加盖印章；需方为：河南某某建设有限公司，委托人为周某某，加盖的有河南某某建设有限公司合同专用章，无担保方签字。
12、报案补充材料、补充控告书，证明：河南某某建设有限公司控告周某某私刻公章进行非法活动导致众多商户起诉某某公司，并给某某公司造成2619705.9元经济损失；河南某某建设有限公司控告李庆光要求追究其合同诈骗、伪造公司印章罪的刑事责任，并要求被控告人赔偿因伪造公司印章给控告人造成的损失46万元。
13、王某某提供的刻制鑫苑景园项目部印章费用发票，证明：2008年3月20日郑州市管城区方正刻章服务部给某某公司出具发票50元。
14、周某某书写的刻制印章的说明及河南某某建设有限公司鑫苑景园项目部印章印鉴两枚，证明内容均为“河南某某建设有限公司鑫苑景园项目部”的椭圆形印章系周某某等人刻制，圆形印章系某某公司刻制。
15、鑫苑景园项目部印鉴管理责任书，证明：某某公司统一刻制项目行政章一枚，由华一凡专人保管，不得用于对任何方面的合同、协议、借款、贷款、承诺等涉及经济的文件、资料。
16、起诉某某公司的民事诉讼的起诉状、法院传票及相关证据材料，证明：卢某某起诉某某公司承揽合同纠纷，标的共计441470元，在保温工程承包施工合同的发包方加盖有鑫苑景园项目部椭圆形章；李某光起诉某某公司欠款纠纷14万元，在证明上加盖鑫苑景园项目部椭圆形章；卢某某起诉某某公司借款纠纷标的379040元，借条加盖鑫苑景园项目部椭圆形章。
17、河南公专司法鉴定中心关于“河南某某建设有限公司鑫苑景园项目部”印章印文鉴定意见书，豫公专司鉴中心（2011）痕鉴字第0017、0018、0019、0020、0021号。证明：2009年4月10日的《协议》中两枚圆形“河南某某建设有限公司鑫苑景园项目部”印章印文不是同一枚印章盖印形成；2008年11月21日的欠条（李某芝）加盖的印章与某某公司样本印章不是同一枚印章；2008年11月28日的欠条（连某某）加盖的印章与某某公司样本印章不是同一枚印章；2008年11月21日的欠条（刘向阳）加盖的印章与某某公司样本印章不是同一枚印章；2008年11月26日的欠条（郑某）加盖的印章与某某公司样本印章不是同一枚印章。
18、到案经过，证明周某某系被公安机关抓获，无自首情况。
19、被告人户籍证明，证明：周某某犯案时系成年人，无前科。
关于公诉机关指控被告人周某某构成职务侵占罪、被告人周某某及其辩护人辩称不构成职务侵占罪的意见，经查，控告人某某公司在多次民事诉讼答辩均称：该项目工程系周某某与刘某某等三人自筹资金联系的，挂靠某某公司名义施工，周某某并非某某公司的工作人员；某某公司在该项目上并未投资。项目部实际由周某某等负责、管理、控制。发包方陆续支付到某某公司账上的工程款，某某公司代扣税金和管理费后，余款全部支付给项目部。该事实已经被本院（2009）开民初字第1292号民事判决书等多份民事判决所确认并与相应的审计报告、证人李某光等证言相印证，故认定周某某是某某公司工作人员，利用职务便利的事实与现有证据不符；关于侵占单位资金的事实，因为某某公司已说明发包方在付给其支付工程款后，其代扣税金、管理费后，余款应支付项目部，即周某某是该资金的实际所得者和管理者，某某公司只是经手人，周某某从某某公司转到钢材商处领取的291万余元是发包方应付给实际承包商周某某的工程款，不是被挂靠单位某某公司的资金，故认定周某某侵占某某公司资金的证据不足；关于该笔资金的去向，现有证据不能证明被周某某占为己有，根据周某某供述及相关审计报告，未发现周某某将该笔资金私吞，周某某辩称资金用于付工人工资及材料款的意见与证人胡某某的证言能够印证，且无相反证据予以推翻。且某某公司于2009年3月委托的河南普天会计师事务所有限公司出具的（2009）第003号专项审计报告证实，截止当期，某某公司实收资金1400多万余元，付给项目部1098万余元，尚有300多万元差口。某某公司与周某某的项目部存在经济纠纷。综上，指控周某某是公司工作人员，利用职务便利，将单位的资金占为己有的证据不充分，故该指控罪名不能成立，本院不予支持。
关于被告人周某某及其辩护人辩称伪造公司印章罪不能成立的意见，经查，根据周某某的供述，其刻制项目部的椭圆形印章得到公司副总毕某某的同意并有会议记录为证，对此毕某某予以否认，并称其许可的是按正规手续刻制公司印章，会议记录亦不能证明其来源及效力。周某某等在刻制公司印章时得知，刻制圆形印章需要手续，遂刻制不需要手续的椭圆形印章，亦说明其不能提供公司的授权等手续。根据一般常识及某某公司刻制项目部印章的过程可知，公司企业等单位刻制公章需要公司出具授权委托书及营业执照等手续，并不能仅凭个人的许可，周某某在没有公司授权等手续的情况下私自刻制公司印章并使用，造成多起诉讼，给某某公司造成经济损失，扰乱正常的公司管理秩序，其行为应以伪造公司印章罪定罪处罚。故该项辩解意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，被告人周某某未经公司授权，私自刻制公司印章并使用，其行为已构成伪造公司印章罪。公诉机关指控的该项罪名成立，本院予以支持，但指控其犯职务侵占罪的事实不清，证据不足，本院不予支持该项指控。根据本案的犯罪事实、情节、性质及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十条第二款之规定，判决如下：
被告人周某某犯伪造公司印章罪，判处有期徒刑二年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月12日起扣除已羁押的9个月零1日至2015年8月10日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李金波
审 判 员 耿媛媛
代理审判员 王 娟
二〇一四年七月十日
书 记 员 张登旗