山西省长治市郊区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）晋0411刑初117号
公诉机关山西省长治市郊区人民检察院。
被告人马良，男，1977年9月28日出生于山西省长治市，回族，初中文化，无业。2016年12月因犯非法经营罪被长治市城区人民法院判处二年有期徒刑。2017年4月10日因涉嫌销售假冒注册商标的商品罪被长治市公安局高新开发区分局刑事拘留，同年5月9日经长治市郊区人民检察院批准，同日被长治市公安局郊区分局执行逮捕。现羁押于长治市看守所。
辩护人马平气，山西双师律师事务所律师。
山西省长治市郊区人民检察院以郊检公诉刑诉（2017）99号起诉书指控被告人马良犯售假冒注册商标的商品罪，向本院提起公诉。本院于2017年6月7日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，长治市郊区人民检察院指派检察员常曙光、张钰出庭支持公诉，被告人马良及辩护人马平气到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
长治市郊区人民检察院指控：2016年6月16日15时许，公安机关与山西杏花村汾酒集团打假办的工作人员在被告人马良经营的本市某烟酒店、某小区北座X号楼XXX号车库内查获42个品牌1051盒、284瓶酒品。经鉴定，查处扣押酒品系假冒产品，价值共计334620元。
针对以上事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人马良明知是假冒注册商标的商品而销售且数额巨大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百一十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以销售假冒注册商标的商品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，要求本院依法判处。
被告人马良对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳。
辩护人马平气提出辩护意见：被告人马良销售的假酒金额不确定，鉴定意见不是假酒的实际出售价值。从2016年5月中下旬到2016年6月中上旬马良只销售了5到6件酒，实销售金额较少，大部分酒没有销售，社会危害性小，且其认罪态度好，希望法庭对其从宽处理。另外，对于山西杏花村汾酒公司出具的假冒产品鉴定证明中记载“以下空白”之后又记录有60度大青花汾酒一瓶，该证据应作为瑕疵证据予以排除。
经审理查明：2016年6月16日15时许，公安机关与山西杏花村汾酒集团打假办的工作人员在长治市高新区飞龙巷被告人马良经营的某烟酒茶店及某小区北座X号楼XXX号车库内查获42个品牌1051盒、284瓶白酒。假冒白酒品种及数量如下：45度十年老白汾129瓶，53度十年老白汾47瓶，42度二十年汾酒34瓶，42度封坛十五年酒56瓶，42度醇柔老白汾洒70瓶，45度蓝水晶老白汾酒31瓶，45度十五年中华老白汾酒24瓶，40度青花二十年汾酒16瓶，48度三十年汾酒25瓶，53度三十年汾酒4瓶，45度双十年老白汾酒20瓶，53度玻璃瓶装汾酒107瓶，48度玻璃瓶装汾酒61瓶，42度玻璃瓶装汾酒58瓶，45度竹叶青酒38瓶，48度乳玻璃瓶装酒20瓶，53度国藏汾酒2瓶，60度大青花汾酒1瓶，45度十五年老白汾酒20瓶，48度双小兰花汾酒15瓶，45度双十五年老白汾酒48瓶，45度十五年中华老白汾酒132瓶，45度十年老白汾酒30瓶，42度青花二十年汾酒18瓶，42度双三十年汾酒37瓶，45度兰水晶老白汾酒54瓶，48度双三十年汾酒18瓶，48度三十度汾酒35瓶，53度三十年汾酒8瓶，42度二十年汾酒6瓶，65度三十年汾酒12瓶，45度双二十年老白汾酒6瓶，53度国藏汾酒6瓶，五粮液酒47瓶，剑南春酒36瓶，洋河系列海之蓝酒450ml10瓶，洋河系列天之蓝酒480ml36瓶，洋河系列5A梦之蓝酒500ml4瓶，贵州茅台酱香型酒500ml14瓶。经贵州茅台酒股份有限公司、江苏洋河酒厂股份有限公司、四川绵竹剑南春酒有限公司、四川宜宾五粮液集团有限公司、山西杏花村汾酒集团有限公司鉴定，涉案扣押白酒均属假冒产品。经长治市城区物价局价格认证中心鉴定，查处扣押的白酒价值共计334620元。
另查明，2016年12月被告人马良因犯非法经营罪被长治市城区人民法院判处二年有期徒刑(刑期自2016年6月21日起至2018年6月20日止)，并处罚金30000元。2017年4月10日，长治市公安局高新开发区分局将正在山西省晋城监狱服刑的马良提押回长治市看守所。
认定上述事实，有公诉机关举证，经法庭质证、认证的以下证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书、举报信，证明案件来源系山西杏花村汾酒集团公司打假办报案。
2、到案经过，证明2017年4月10日长治市高新开发区分局将被告人马良从山西省晋城监狱提押回长治市看守所。
3、扣押决定书、扣押清单，证明2016年6月16日公安机关在被告人马良经营的某烟酒茶店及某小区北座X号楼XXX号车库内扣押贵州茅台、剑南春、五粮液、汾酒等品牌白酒的情况。
4、涉案物品价格鉴定结论书，证明经长治市城区价格认证中心鉴定，涉案扣押的白酒鉴定总价值为人民币334620元。
5、贵州茅台酒厂鉴定文书、洋河酒厂产品鉴定报告、四川绵竹剑南春酒厂鉴定证明书、四川宜宾五粮液集团有限公司鉴定证明书、山西杏花村汾酒厂股份有限公司假冒产品鉴定证明，证明经鉴定扣押的白酒属假冒产品。
6、长治市城区人民法院刑事判决书，证明2016年12月6日被告人马良因犯非法经营罪被判处有期徒刑二年，并处罚金30000元。
7、户籍信息，证明程某、马某、马良的个人身份信息情况。
8、扣押假冒白酒照片，证明公安机关从被告人马良经营的长治高新区某地烟酒茶店及车库内扣押假冒白酒情况。
9、山西杏花村汾酒集团有限公司打假办公室情况说明，证明案发当天其工作人员配合公安局执法人员查获假酒时，由于60度青花汾酒(4L)壹瓶是在查获结束时发现的，故其办工作人员将该产品添加到了鉴定证明上。
10、证人程某证言，系山西杏花村汾酒集团公司打假办工作人员，证明其向公安机关举报某烟酒茶店销售假冒白酒的情况。
11、证人马某证言，系被告人马良的儿子，长治市高新区某小区北口斜对面的某烟酒茶商铺是其父亲马良经营的，酒存放在商铺地下储存室和某小区北座小区XXX号车库里面，其不知道店里的酒是假冒伪劣酒。
12、证人郝某证言，证明2016年6月16日其配合长治市公安局高新开发区分局和汾酒集团打假办的工作人员在长治市某区某巷某烟酒茶店查获扣押假酒，进行清点后其在扣押清单、扣押决定书上作为见证人签了字。
13、被告人马良供述，证明2016年6月份公安局的工作人员在其经营的烟酒店里发现销售有假冒伪劣白酒以及高新区某北座小区XXX号车库内存放的假冒伪劣白酒，后被公安局工作人员扣押拉走，当时是其儿子马某在店里。这些酒是一个平顺籍人经常给其店里送酒，这个人的电话已经丢失，无法联系了。购进这些酒的价格比正规渠道进的价格低很多，所以其认为卖的这些酒就是假酒。其每箱老白汾酒卖三百元赚一百，二十年老白汾酒每箱卖八百元赚二百元，三十年老白汾酒每箱卖一千赚二百。2016年12月其因犯非法经营罪被长治市城区人民法院判处有期徒刑两年，现在晋城监狱服刑。
本院认为，被告人马良明知是假冒注册商标的商品而销售，待销售货值金额334620元，数额巨大，其行为构成销售假冒注册商标的商品罪，依法应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，应予以支持。鉴于其由于意志以外的原因而未销售该商品，系犯罪未遂，且到案后能够如实供述其犯罪行为，自愿认罪且悔罪态度较好，依法可酌情从轻处罚。
对于已销售假冒注册商标的白酒，仅有被告人马良的供述，而无其他证据印证，现有证据无法查清其实际售价和标价，故现场查获待销售的假冒注册商标的白酒按照鉴定的市场价格计算货值金额，合法有据。同时本案是按照销售假冒注册商标的商品罪未遂进行定罪处罚，辩护人认为鉴定价格不是实际销售价格，以及销售金额较少，应从轻处罚的辩护意见，不予采纳。就辩护人提出山西杏花村汾酒公司出具的假冒产品鉴定证明应作为瑕疵证据予以排除的意见，因侦查机关已作出合理解释，且该项证据客观、真实，故对该项辩护人意见不予采纳。
被告人马良在刑罚执行完毕前又发现判决宣告前还有其他罪没有判决，应对新发现罪判决，与原判决数罪并罚。综上所述，根据被告人马良犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对社会的危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十四条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部<关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见>》第八条第二款之规定，判决如下：
一、被告人马良犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币50000元；与原判有期徒刑二年，并处罚金人民币30000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币80000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一六年六月二十一日起至二〇二〇年六月二十日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴清）
二、查获的假冒注册商标的商品，由扣押机关长治市公安局高新开发区分局予以没收，并按照相关法律规定处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省长治市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 牛志华
人民陪审员 曹海玉
人民陪审员 郭 瑜
二〇一七年九月七日
法官 助理 崔小雷
书 记 员 李 浩