上海市青浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青民三（民）初字第1752号
原告陆莉芳，女，1976年3月6日出生，汉族。
委托代理人陈勇，上海咏君律师事务所律师。
被告上海证大西镇置业发展有限公司。
法定代表人季岷，董事长。
委托代理人汤林刚，北京市中伦文德律师事务所上海分所律师。
原告陆莉芳诉被告上海证大西镇置业发展有限公司商品房预售合同纠纷一案，本院于2015年4月27日立案受理后，依法由代理审判员金艳独任审判。本案于2015年6月10日公开开庭进行审理，原告陆莉芳及其委托代理人陈勇、被告委托代理人汤林刚到庭参加诉讼。因案情复杂，本案于2015年7月27日转为适用普通程序审理。本案于2015年10月9日第二次公开开庭进行审理，原告陆莉芳及其委托代理人陈勇、被告委托代理人汤林刚到庭参加诉讼。本案经本院院长批准同意延长审限一个月继续审理。本案现已审理终结。
原告陆莉芳诉称：原、被告于2014年1月18日签订《上海市商品房预售合同》，约定原告向被告购买位于上海市青浦区朱家角镇珠湖路299弄房屋，房价人民币4，692，761元。原告于签订合同当日支付了500，000元购房款，后分别于同年2月28日、3月15日分别支付了500，000元和492，761元的购房款，合计共支付1，492，761元，尚余3，200，000元未支付。原告与前夫胡洪波于2008年6月6日登记结婚，婚后双方感情不和于2013年11月23日离婚，后因考虑孩子年幼和家长劝和等原因，决定复婚。原告为了试探前夫胡洪波是否真心想挽回夫妻感情，向其要了1，500，000元用于购买系争房屋，后因无法复婚，导致原告购买系争房屋后无力支付相关费用，现原告属于失业状态，无收入来源。为了减少损失，原告愿意支付被告尚未支付购房款的10%即320，000元，作为被告的赔偿金，解除合同。故原告起诉至本院请求判令：1、解除原、被告于2014年1月18日签订的《上海市商品房预售合同》；2、被告返还原告购房款1，172，761元。在案件审理过程中，原告变更第二项诉讼请求为要求被告返还购房款1，492，761元。
被告上海证大西镇置业发展有限公司辩称：1、不同意解除合同。对原、被告之间存在的商品房预售合同关系及原告已付购房款1，492，761元无异议，对原告家庭情况表示理解，但是不构成解约的理由，被告坚持要求继续履行合同。2014年4月开始原告一直要求被告退房，故没有办理按揭贷款手续；2、不同意第二项诉讼请求，如果法院判决解除合同，原告需要按照合同约定承担违约责任。
经开庭审理查明：2014年1月18日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《上海市商品房预售合同》，约定乙方购买位于上海市青浦区朱家角镇珠湖路299弄《朱家角九间堂西苑》房屋，建筑面积214.87平方米，每平方米单价21，840元，总价（不包含房屋全装修价格）暂定为4，692，761元。乙方若未按本合同约定的时间付款，应向甲方支付违约金，违约金按逾期未付款额的日万分之2计算，违约金自本合同的应付款期限之第二天计算至实际付款之日止，逾期超过60天后，甲方有权选择下列第壹种方案追究乙方责任，即甲方有权单方面解除合同，乙方应承担赔偿责任，赔偿金额为总价款的10%，甲方有权在乙方已付的房款中扣除乙方应支付的赔偿金额，剩余房款退还给乙方。如乙方已支付的房价款不足赔偿的，甲方有权追索。甲方如行使解除合同权的，应当书面通知乙方。甲方定于2014年5月30日前将该房屋交付乙方，除不可抗力外。合同附件一约定，乙方应于2014年1月18日前支付500，000元（含意向金），于2014年2月28日前支付房款（除定金）500，000元，于2014年3月15日前支付房款492，761元，于2014年5月15日前办妥余款3，200，000元的银行按揭手续，并支付至甲方指定账户。以上房价款到达甲方账户之日视为乙方实际支付之日，若在上述指定日期前，甲方账户未收到有关款项（包括贷款部分）即视为乙方逾期付款。若乙方贷款申请未获得银行批准或乙方获得贷款不足以支付房屋总价款的，乙方仍应按照本合同约定按时足额向甲方支付房款，否则，甲方有权按合同第七条之约定追究乙方的违约责任。双方确认，因任何原因导致本合同约定的乙方付款义务未能得到实际履行，应按本合同第七条约定处理。如因合同终止或解除，乙方应在收到甲方发出的终止或解除合同通知之日起15日内与甲方共同向房屋所在区房地产管理部门办理预售合同备案及预告登记解除手续。因发生第七条所述的合同解除或终止等事项产生的相关费用由乙方承担。合同还约定了其他权利义务。
合同签订后，原告共计支付被告1，492，761元房款，被告开具发票。剩余房款原告至今未付。
2014年4月原告向被告提出要求解除合同，被告未同意，也未以书面或诉讼方式要求原告继续履行。
又查明，原告与案外人胡洪波于2008年6月6日登记结婚，2013年11月23日协议离婚。自愿离婚协议书约定：女儿胡芳与由女方抚养，男方每月补贴女儿生活费5，000元，教育费，医疗费双方各承担50%，至女儿工作为止，青浦区外青松公路6999弄房屋产权归男方，贷款由男方承担，无其他债权债务。原告至今未再婚。
2009年6月至2011年，原告在上海上外国际教育交流信息中心从事培训中心英语教师工作。之后原告辞职至今未另行就业。2011年1月12日，原告生育女儿。2015年9月7日，上海市青浦区夏阳街道劳动保障事务所出具证明，证明原告系无业人员。
在审理过程中，原告前夫胡洪波来本院陈述：因其父母一直希望促成两人复婚，原告提出让其出资购买房屋，以表诚意，故由原告选中本案系争房屋，签订了购房合同。原告支付的首付款都是其转账给原告的，本打算复婚后双方共同承担剩余320万元房款的支付，但因双方依旧争执不断，故2014年3-4月，其明确告知原告不同意复婚，让原告将房屋退掉，还向原告索要已付钱款。原告表示被告不同意退款后，其还找被告协商过，但都没有结果。其本人原是公司高管，有一定的经济能力，现在工作上也不顺利。原告一直待业在家，没有经济能力，名下也没有房产。原告所购房屋和其没有关系，其不愿意履行。
以上查明的事实，由原、被告的陈述，上海市商品房预售合同、购房发票、结婚证、离婚证、签购单、证明、出生医学证明、无婚姻登记记录、银行交易明细、劳动合同、劳动手册、证明、谈话笔录等证据予以证明，并经庭审质证属实，本院予以确认。
庭审中，原告认为：原告家庭发生变化，原准备与前夫复婚，但因故未复婚，导致原告履行不能，原告自身无履约能力。依据《合同法》第四条和第九十四条第（二）款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十六条、《民法通则》第四条等规定，要求解除合同，原告愿意支付房屋总价的10%的违约金。被告在第一次庭审后未及时给予法院书面答复，应视为被告同意解除合同。系争房屋目前涨幅达到18.84%，被告没有实际损失。如果法院判决合同解除，同意协助被告办理预售合同网上备案撤销手续，同意退还被告购房发票。
被告认为：原告所述的情况被告是认可的，被告对原告家庭状况也表示理解，但是这不能作为退房的理由，被告不同意解除合同。原告现在无能力履约不代表今后没有履约能力。原告所述的法律条款不适用于本案情况，系争房屋目前价格基本平稳。被告考虑到原告的特殊情况，至今未以书面方式明确要求原告继续履行。被告不认可因未及时回复法院就视为被告同意解除合同，被告从未明确表示过同意解除合同。如果法院判决解除合同，则要求原告协助办理预售合同网上备案撤销手续，并将购房发票退还被告。
根据庭审确认的事实，本院认为：原、被告签订的《上海市商品房预售合同》是双方当事人真实意思的表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，双方均应按照合同履行各自义务。原告未按合同约定履行付款义务，已构成违约。原告签约前并未复婚，是否复婚本身处于不确定状态，原告所述的复婚不成并非订立合同时无法预见和不可抗力造成，原告家庭也未发生重大变故，故原告认为家庭客观情况变化，导致其无能力继续履行的意见本院不予采纳。至于原告本身是否具有履约能力，在其签约时就应当谨慎考虑，并在签约后按约履行，本案中原告也未提供符合法律所规定有权行使解除权的证据，故原告作为违约方提出解除合同没有法律依据。被告是否解除合同应以积极主动行为进行明示，审理中被告明确表示不同意解除合同，故本院对原告要求解除合同并退还房款的请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第九十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十六条之规定，判决如下：
一、原告陆莉芳要求解除与被告上海证大西镇置业发展有限公司在2014年1月18日签订的《上海市商品房预售合同》的诉讼请求不予支持；
二、原告陆莉芳要求被告上海证大西镇置业发展有限公司退还购房款1，492，761元的诉讼请求不予支持。
本案受理费15，354.80元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审 判 长 邵 霞
代理审判员 金 艳
人民陪审员 支 敏
二〇一五年十一月二十七日
书 记 员 赵晖晖
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
二、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》
第二十六条合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。