北京市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）二中民（商）初字第08374号
原告北京铁路燃料有限公司，住所地北京市丰台区北京西站东附楼7层。
法定代表人张宏涛，总经理。
委托代理人靳庆玉，男，1962年1月12日出生，北京铁路燃料有限公司副总经理。
委托代理人叶斌，北京市瑞得律师事务所律师。
被告山西介休三盛焦化有限公司，住所地山西省介休市义安镇。
法定代表人宋新民，董事长。
委托代理人王宏宾，山西旭日明律师事务所律师。
被告介休市佳乾化工有限公司，住所地山西省晋中市介休市义安镇西大期村。
法定代表人宋新民。
被告宋新民，男，1967年10月29日出生。
原告北京铁路燃料有限公司（以下简称铁路燃料公司）与被告山西介休三盛焦化有限公司（以下简称介休三盛公司）、介休市佳乾化工有限公司（以下简称佳乾化工公司）及宋新民之间买卖合同纠纷一案，本院于2014年7月30日受理后，依法组成由法官闫飞担任审判长，法官刘佳、人民陪审员冀辉杰参加的合议庭，于2014年10月9日公开开庭进行了审理。原告铁路燃料公司的法定代表人张宏涛、委托代理人叶斌均到庭参加了诉讼。被告介休三盛公司、佳乾化工公司及宋新民经合法传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理完毕。
铁路燃料公司起诉称：2012年5月9日，铁路燃料公司与介休三盛公司签订《煤炭买卖合同》，约定由介休三盛公司为铁路燃料公司年提供洗精煤42万吨。为保证合同顺利履行，铁路燃料公司预付介休三盛公司4000万元货款，介休三盛公司确保每月支付铁路燃料公司40万元收益（资金占用费）。如产生纠纷，双方选择原告所在地法院诉讼。合同订立后，铁路燃料公司将4000万元款项打入介休三盛公司账户，介休三盛公司履行了部分合同义务。合同到期后，介休三盛公司未将剩余货款39359236.39元返还铁路燃料公司。经协商，双方于2013年7月25日签署《还款协议》，介休三盛公司承诺于2013年8月25日前归还本金2000万元及资金占用费320万元；剩余货款于2013年9月25日前全部还清。如介休三盛公司按时还款，则免除其应承担的违约金8000万元，否则铁路燃料公司全额主张。佳乾化工公司、宋新民作为担保人承担连带保证责任。还款期限届满，介休三盛公司仍未履行还款义务。铁路燃料公司诉至法院，请求判令：1、介休三盛公司立即归还所欠货款39359236.39元；2、介休三盛公司支付资金占用费720万元（自2013年1月1日暂算至2014年6月30日）；3、介休三盛公司承担违约金8000万元；4、介休三盛公司赔偿迟延付款造成的损失200万元；5、案件受理费由介休三盛公司负担。上述合计128559236.39元。佳乾化工公司、宋新民对介休三盛公司的付款义务承担连带保证责任。
介休三盛公司、佳乾化工公司、宋新民经法院合法传唤，无正当理由未到庭，亦未发表答辩意见。
经审理查明：2011年10月16日，铁路燃料公司与山西达胜泰能源实业有限公司（以下简称达胜泰公司）签订《煤炭购销合同》，约定由铁路燃料公司预付4000万元购买达胜泰公司煤炭。双方共同确定煤炭需求用户，由铁路燃料公司与需方签订供需合同。达胜泰公司协助铁路燃料公司办理与需方的结算事项。铁路燃料公司称该合同所指需方用户为介休三盛公司。后在履行过程中，达胜泰公司未按约定协调介休三盛公司支付铁路燃料公司货款，铁路燃料公司与达胜泰公司于2012年5月9日签署终止《煤炭购销合同》的协议，铁路燃料公司同意达胜泰公司将上述铁路燃料公司预付款转付至介休三盛公司账户内，作为铁路燃料公司与介休三盛公司签订新的煤炭购销协议的预付款。
2012年5月9日，铁路燃料公司与介休三盛公司签订《煤炭购销合同》，约定：一、介休三盛公司年供应铁路燃料公司洗精煤42万吨（每月3.5万吨），介休三盛公司指定由铁路燃料公司销售给天津市富腾国际贸易有限公司（需方）。二、铁路燃料公司预付介休三盛公司4000万元货款作为周转资金。该资金由介休三盛公司监督达胜泰公司转入，本协议签署后视为铁路燃料公司4000万元预付款已实际到达介休三盛公司账户内，介休三盛公司向铁路燃料公司出具《确认书》予以认可。三、介休三盛公司确保每月支付铁路燃料公司40万元收益。为提高资金使用效率，介休三盛公司应保证上述资金每45天周转一次以上。如在45天周期内销售总额未超过4000万元，介休三盛公司除以服务费形式补足铁路燃料公司每月应得的40万元收益不足部分外，并支付销售额不足部分的1%作为违约金（第二个45天周期15日前结清）。四、介休三盛公司每月向铁路燃料公司销售煤炭总量不足本合同数量的一半时，铁路燃料公司有权终止合同。铁路燃料公司应以书面形式通知介休三盛公司，通知送达3日后视为合同终止时间，介休三盛公司保证在3日内将预付款退回铁路燃料公司账户，否则，介休三盛公司每日按铁路燃料公司预付款的1%支付违约金。五、由于需方原因导致货款不能按约定周期45天内及时回至铁路燃料公司账户时，介休三盛公司仍需每月以服务费形式向铁路燃料公司支付40万元作为利润。六、铁路燃料公司向需方销售的煤炭如发生质量、数量问题，由介休三盛公司承担全部责任。在煤炭运达需方过程中所产生的运杂、仓储、站台、货场占用、卸车等各种费用均由介休三盛公司承担支付。七、本合同到期或终止后，介休三盛公司须保证在三日内以现汇形式将预付款退还至铁路燃料公司账户。逾期支付，介休三盛公司每日按所欠铁路燃料公司预付款的1%承担违约金。八、担保：佳乾化工公司（抵押担保）、自然人宋新民为本协议中铁路燃料公司资金提供担保，承担连带担保责任。担保期限为一年。九、争议解决方式：本合同履行过程中出现纠纷，双方协商解决，协商不成，双方同意任何一方可向铁路燃料公司所在地人民法院提起诉讼。十、本合同履行过程中，双方协商一致可以变更、终止合同条款。双方之间围绕合同所发生的经对方确认的信件、电子邮件、传真、补充协议等附件均为本合同有效组成部分，与本合同具有同等法律效力。十一、本协议自双方签字盖章后生效。有效期自2012年5月9日起至2012年12月25日止，未尽事宜可另行签订补充协议。本协议一式五份，双方各执两份、保证人执一份。铁路燃料公司法定代表人金镇、介休三盛公司法定代表人宋新民分别在合同落款处签字并加盖公司印章。
同日，铁路燃料公司（债权人）与介休三盛公司（债务人）、佳乾化工公司（保证人）、宋新民（保证人）签署保证合同。约定：佳乾化工公司、宋新民为铁路燃料公司与介休三盛公司2012年5月9日签署的《煤炭购销合同》承担连带责任保证，主合同项下的债权包括预付款及违约金。保证期间为主债权清偿期届满之日起1年。保证合同自各方盖章、法定代表人签字后生效。另对保证合同与主合同的关系，保证人声明与承诺、保证人违约责任的承担等内容进行了约定。合同落款债权人处加盖了铁路燃料公司公章，并有法定代表人金镇签字，债务人处加盖了介休三盛公司公章，并有法定代表人宋新民签字，保证人佳乾化工公司处，法定代表人有宋新民签字，保证人宋新民处有本人签字。
2013年7月25日，铁路燃料公司与介休三盛公司签订还款协议，主要内容为：双方签署《煤炭购销合同》后，铁路燃料公司如约将4000万元预付款通过达胜泰公司转入介休三盛公司账户内。但介休三盛公司没有履行供煤义务，合同到期后也未将预付款返还铁路燃料公司。2013年1月12日，铁路燃料公司给介休三盛公司发出《确认记录函》，认定介休三盛公司截止到2012年12月31日欠本金39883207.4元，应收利润1476028.99元；2013年7月12日，铁路燃料公司再次发出《确认记录函》，确认截止到2013年6月30日，介休三盛公司欠铁路燃料公司本金39359236.39元。被告方盖章予以确认。在确认上述事实基础上，双方达成如下还款协议：1、截至到2013年7月25日，介休三盛公司承认欠铁路燃料公司本金39359236.39元，资金占用费280万元。2、介休三盛公司承诺于2013年8月25日前归还本金2000万元及资金占用费320万元；于2013年9月25日前归还剩余本金19359236.39元及资金使用费20万元。3、如介休三盛公司按时还款，则免除其应承担的违约金8000万元（按合同第七条约定，每天违约金为40万元，截至到2013年7月20日，介休三盛公司逾期200天还款），否则铁路燃料公司保留全额追诉违约金的权利。4、本还款协议在铁路燃料公司、介休三盛公司、担保人佳乾化工公司盖章及担保人宋新民签字后生效。还款协议落款甲方处加盖了铁路燃料公司公章，并有法定代表人张宏涛签字，乙方处加盖了介休三盛公司公章，并有法定代表人宋新民签字，担保人佳乾化工公司加盖了公章及担保人宋新民签字确认。
此后，铁路燃料公司向介休三盛公司出具两份签认记录函，分别记载截止2014年3月31日，介休三盛公司欠铁路燃料公司应收账款及应收利润数额。具体内容为：下列数据出自本单位账簿记录，如与贵单位记录相符，请在下端“数据证明无误”处签章以示确认，如有不相符，请在“数据不符”处列明不符金额并说明事项。本单位谨此对贵公司表示谢意。本函仅为复核账目之用，并非催款结算。截止2014年3月31日，本单位列账科目应收利润，贵公司欠600万元。截止2014年3月31日，本单位列账科目应收账款，贵公司欠39359236.39元。铁路燃料公司在落款加盖了财务专用章。介休三盛公司在结论为数据证明无误处加盖财务专用章。
本案庭前质证过程中，介休三盛公司对铁路燃料公司提供的双方于2012年5月9日签订的《煤炭购销合同》、《保证合同》、还款协议、《签认记录函》、铁路燃料公司工商档案、佳乾化工公司营业执照、介休三盛公司营业执照的真实性、合法性及关联性均无异议。仅认为还款协议约定的8000万元违约金过高，请求法院予以调整。
另查，铁路燃料公司法定代表人原为金镇，后于2012年5月变更为现法定代表人张宏涛。
上述事实，有2011年10月16日《煤炭购销合同》、2012年5月9日终止《煤炭购销合同》协议、2012年5月9日《煤炭购销合同》、《保证合同》、还款协议、《签认记录函》、铁路燃料公司工商档案、佳乾化工公司营业执照、介休三盛公司营业执照等证据及当事人庭审陈述在案佐证。
本院认为：首先，铁路燃料公司与介休三盛公司签署《煤炭购销合同》后，因介休三盛公司未在承诺期限内履行供煤义务，亦未履行返还预付款之义务，故双方于2013年7月25日签署还款协议，该份还款协议内容真实，合法有效。现铁路燃料公司依还款协议要求介休三盛公司承担返还预付款39359236.39元之主张，具有事实及法律依据，本院予以支持。因介休三盛公司主张双方约定的8000万元违约金过高请求调整，对此，本院将依据介休三盛公司的违约情形及铁路燃料公司的损失情况，酌情予以调整。
其次，关于铁路燃料公司要求介休三盛公司支付自2013年1月1日起暂计算至2014年6月30日资金占用费720万元一节，因还款协议中未对2013年9月25日之后的资金占用费是否支付及具体支付金额进行约定，故本院依还款协议内容认定：截止2013年9月25日，介休三盛公司归还资金占用费应为340万元，对铁路燃料公司主张的2013年9月25日之后的资金占用费不予支持。
再次，2012年5月9日，铁路燃料公司、介休三盛公司、佳乾化工公司及宋新民所签《保证合同》约定，佳乾化工公司、宋新民为铁路燃料公司与介休三盛公司2012年5月9日签署的《煤炭购销合同》承担连带责任保证，保证期间为主债权清偿期届满之日起1年。依上述《煤炭采购合同》，介休三盛公司清偿债务期限届满日为2012年12月28日，在佳乾化工公司、宋新民承担连带保证责任的期限内，铁路燃料公司、介休三盛公司及宋新民、佳乾化工公司签署《还款协议》，介休三盛公司承诺于2013年9月25日前返还本金、资金占用费及违约金。自还款协议签署之日至铁路燃料公司提起本案诉讼，并未超过铁路燃料公司要求保证人承担连带保证责任的诉讼时效。故铁路燃料公司要求佳乾化工公司、宋新民对介休三盛公司的债务承担连带保证责任，应予支持。
关于铁路燃料公司主张的迟延付款损失，因其未提供损失的相关证据，故本院对其该项诉讼请求不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二款，《中华人民共和国担保法》第十八条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十四条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、山西介休三盛焦化有限公司于本判决生效之日起十日内返还北京铁路燃料有限公司预付款三千九百三十五万九千二百三十六元三角九分及违约金（以三千九百三十五万九千二百三十六元三角九分为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率四倍为标准，自二○一三年九月二十六日起计算至款项付清之日止）；
二、山西介休三盛焦化有限公司于本判决生效之日起十日内给付北京铁路燃料有限公司资金占用费三百四十万元；
三、介休市佳乾化工有限公司、宋新民对上述第一、二项判决内容承担连带保证责任；
四、驳回北京铁路燃料有限公司其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费684597元，由山西介休三盛焦化有限公司、介休市佳乾化工有限公司、宋新民负担（于本判决生效后七日内交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费（开户行：工行东铁营分理处，账号：×××，收款人：北京市第二中级人民法院），上诉至北京市高级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 闫 飞
代理审判员 刘 佳
人民陪审员 冀辉杰
二〇一四年十二月十七日
书 记 员 马 頔