山西省洪洞县人民法院民 事 判 决 书（2016）晋1024民初1965号原告：山西平阳重工机械有限责任公司，地址：山西省侯马市红军街一号。法定代理人：张海军，该公司董事长。委托代理人：卫翔，女，山西汾水律师事务所律师。被告：洪洞县腾跃煤化有限公司，地址：洪洞县刘家垣镇曹家庄村。法定代表人：孟风英，该公司经理。委托代理人：房勇，男，汉族，1974年6月4日出生，系该公司职工。被告：王保新，男，汉族，1964年2月16日出生。被告：刘福平（又名刘杰），男，汉族，1970年2月12日出生。委托代理人：李洪庆，男，山西靖华律师事务所律师。被告：张红飞，男，汉族，1985年5月3日出生。原告山西平阳重工机械有限责任公司与被告洪洞县腾跃煤化有限公司、王保新、刘福平、张红飞买卖合同纠纷一案，本院于2016年8月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告山西平阳重工机械有限责任公司的委托代理人卫翔、被告洪洞县腾跃煤化有限公司的委托代理人房勇、被告王保新、被告刘福平的委托代理人李洪庆到庭参加诉讼，被告张红飞经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理，本案现已审理终结。原告山西平阳重工机械有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告洪洞县腾跃煤化有限公司立即支付拖欠原告的煤款662477元，并依法承当违约金（违约金从2015年5月18日起计算至还清之日止，按双方协议约定计算），并由被告王保新、张红飞、刘福平承担连带保证还款责任。2：请求责令被告洪洞县腾跃煤化有限公司为原告出具证明，完善已作为煤款背书转让给原告的银行承兑。3：判令由四被告承担本案全部诉讼费用及代理费用。事实和理由：2015年4月3日原告与被告洪洞县腾跃煤化有限公司签订了《供煤协议》，双方约定由原告向被告洪洞县腾跃煤化有限公司提供蒲县宏源煤业集团生产的精煤2000吨，以宏源煤业集团过磅单为准，每吨590元，以银行承兑汇票方式付款，原告向被告洪洞县腾跃煤化有限公司按每吨560元提供增值税发票，从拉煤之日起40天内将所有煤款付清，付不清者从第45天起，每天按剩余款项3%向原告支付违约金，同时约定由被告王保新、张红飞、刘福平提供担保。协议签订后第二天，原告为被告洪洞县腾跃煤化有限公司供煤。2015年4月18日，该公司向原告出具原煤入库结算单，载明拉煤50车，1970.3吨。2015年5月5日，原告按协议出具了含税价560元/吨的增值税发票，被告洪洞县腾跃煤化有限公司于同年6月上旬向原告支付了50万元的煤款，其中现金5万元，银行承兑汇票三份共45万元，其中两份银行承兑汇票（1、31300XX0、246355XX；2、313005XX、22817XX）共计40万元因印章加盖不清晰，被银行拒付，银行要求被告洪洞县腾跃煤化有限公司出具证明后才能兑付，经原告多次交涉，被告洪洞县腾跃煤化有限公司拒不完善手续，也未还清剩余款项，各被告至今也不履行保证责任。被告洪洞县腾跃煤化有限公司辩称，原告所述的基本事实其应提供证据予以证明。在还款中被告不存在违约，是双方履行买卖合同中原告的业务员与被告的原法定代表人王北才发生争执，导致王北才去世，而未能如期还款。故要求原告对王北才的死亡予以赔偿。被告王保新辩称，原告与被告洪洞县腾跃煤化有限公司签订买卖合同时，我做为在场人在担保人处签了个名，具体合同内容并不知情，至于如何履行更不清楚，故应是供需双方结算支付，与我无关。另外原告与被告洪洞县腾跃煤化有限公司约定，被告洪洞县腾跃煤化有限公司应在拉煤之日起40日内给付煤款，而拉煤是2015年4月4日，付款最后截止日是2015年5月14日。根据担保法规定，主债务履行期限届满之日六个月内为保证期间，保证期满日为2015年11月14日。现已超过该期限，我的保证责任已免除，故应驳回原告对我的起诉。被告刘福平辩称，原告所诉欠款数额有误，三方签订供煤协议履行后，我垫付煤款245000元，故被告洪洞县腾跃煤化公司应归还原告煤款417477元，归还我垫付煤款245000元。被告张红飞未到庭参加诉讼，也未提出答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷作证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告为证明案件事实提供了《供煤协议》一份，洪洞县腾跃煤化有限公司原煤入库结算单一份，增值税专用发票一份，银行承兑汇票二份，银行拒付款理由二份。认为上述证据能反映原、被告之间买卖合同的基本事实，证明被告洪洞县腾跃煤化有限公司用银行承兑汇票支付煤款时其中两份票据背书有瑕疵，40万元的煤款至今无法兑付，尚欠原告662477元的煤款。被告洪洞县腾跃煤化有限公司对上述证据的真实性无异议，但对入库结算单的署名存在异议，但未提供证据予以证实。被告刘福平对原告的证据的真实性不持异议，但对所欠煤款数额提出异议，并提供原告的业务员马张建书写的收条一份、借据一份，认为在履行合同中，为被告洪洞县腾跃煤化有限公司垫付煤款245000元。被告洪洞县腾跃煤化有限公司实际欠原告417477元，欠被告刘福平245000元。原告认为马张建所写的收条是合同履行的保证金，借条是被告刘福平与马张建之间的私人借贷，故不能抵顶被告履行保证责任给付的煤款。庭审中，原告认为被告刘福平支付的保证金200000元愿抵做煤款无异议，但45000元不能作为煤款予以抵顶。关于担保期限，本案属于担保期限约定不明确，因而担保期限应是2015年5月14日起两年之内，且合同约定被告洪洞县腾跃煤化有限公司所欠煤款不能如期履行即转移到担保人名下。由此，被告王保新的保证责任不能免除。本案原、被告所提供的各类书证来源合法，相互关联，客观真实，能作为本案认定事实的证据。《供煤协议》证明了2015年4月3日原告与被告洪洞县腾跃煤化有限公司、王保新、刘福平、张红飞共同签订了供煤协议，其中原告为甲方，被告洪洞县腾跃煤化有限公司为乙方，被告王保新、刘福平、张红飞为担保人。约定的供货名称及数量为宏源煤业集团原煤，数额2000吨，单价590元（承兑价），含税价560元。煤炭质量及运输由乙方负责，与甲方无关。且乙方要按甲方规定的时间和数量及时拉完煤炭。货款的结算方式为承兑，结算期限从开始拉煤之日起40日内将所有煤款结清。担保人的担保责任为，若乙方不能在拉煤之日起40日内付清甲方所有煤款，由担保人在十五日内向甲方付清剩余款项，若不按时付清款项，一切责任全部由担保人承担。违约责任为，乙方若不能在拉煤之日起40天内结清煤款，从第45天起，每天按剩余款项的3%向甲方支付违约金，直至结清所有煤款。入库结算单证明了原、被告签订协议后，原告依据合同向被告供煤1970.3吨。增值税专用发票证明了原告为其提供了1970.3吨的原煤价格为1103368元。按承兑票付款1970.3吨煤的价格为1162477元。马张建的收条证明了2015年4月4日收到刘杰支付的货款200000元。马张建的借条证明了2015年4月10日原告的业务员马张建向刘杰借款45000元。承兑汇票三份及原告的陈述证明2015年6月份被告洪洞县腾跃煤化有限公司支付煤款500000元，其中现金50000元，承兑汇票50000元，另两份汇票共计400000元因背书字迹印章模糊未能兑付。本院认为，原告与被告洪洞县腾跃煤化有限公司所签订的供煤协议符合买卖合同的法律特征，是双方真实意思的表达，被告王保新、刘福平、张红飞作为担保人在该协议中签署的担保条款是上述买卖合同的从合同，也是真实意思的表达，符合担保合同的法律特征。三方所签订的供煤协议合法有效，从签订之日起即对各方具有相应的约束力，理应根据合同约定履行各自的职责。原告依照协议约定2015年4月4日向被告洪洞县腾跃煤化有限公司履行供货义务后，被告洪洞县腾跃煤化有限公司理应于2015年5月14日支付原告全部货款，但被告洪洞县腾跃煤化有限公司到2015年6月上旬只支付了货款500000元，且400000元的承兑汇票义务履行不完全，剩余货款662477元至今未付，显属违约。被告刘福平在协议履行中向原告的业务员马张建支付货款200000元，是履行担保保证责任替被告洪洞县腾跃煤化有限公司垫付货款的行为。原告的业务员马张建向被告刘福平借款40000元是马张建与被告刘福平之间的借贷关系，与本案无关，不属于履行该供煤协议保证责任的行为。供煤协议明确约定若乙方（被告洪洞县腾跃煤化有限公司）不能在拉煤之日起40日内付清甲方（原告）所有煤款，由担保人在十五天内向甲方付清剩余款项，如不按时付清，一切责任全部由担保人承担。承担的条款表明该担保为连带责任保证，此约定可视为保证期限约定不明确，即该协议的保证期间为主债务届满之日起二年。合同约定的违约责任为每天按剩余款项的3%向甲方支付违约金，直至结清所有煤款。该约定显然高于货款拖欠不还给其造成的损失，应予调整。剩余煤款应从2015年5月18日按同期同类银行贷款利率计息，直到确定履行之日止。被告王保新、刘福平、张红飞承担连带保证责任。综上所述，原告要求被告洪洞县腾跃煤化有限公司支付剩余煤款的数额为662477元，应减去刘福平支付的煤矿200000元，现被告洪洞县腾跃煤化有限公司尚欠原告煤款462477元。其长期拖欠不还的行为违约，原告要求其归还剩余煤款及违约金的请求符合法律规定，本院应予支持。被告王保新、刘福平、张红飞不履行保证义务，于法有悖。根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百五十九条、第一百六十一条、第六十一条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条第二款以及《最高人民法院关于适用的解释》第三十二条第二款之规定，判决如下：一、判决生效起十五日内被告洪洞县腾跃煤化有限公司归还原告欠款462477元及利息（从2015年5月18日按同期同类银行贷款利率计息，直到确定履行之日止）；二、判决生效后十五日内被告洪洞县腾跃煤化有限公司给原告出具两份银行承兑汇票（1、31300XX、246355XX；2、3130XX、22817XXX）的证明，以完善银行承兑汇票支付所需的相关义务；三、被告王保新、刘福平、张红飞承担连带保证责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10425元，由原告承担2000元，被告洪洞县腾跃煤化有限公司承担8425元。被告王保新、刘福平、张红飞承担连带保证责任。如不服本判决，可以在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于临汾市中级人民法院。审 判 长  辛忠兴人民陪审员  焦丽丽人民陪审员  尉玉爱二〇一六年十一月三十日书 记 员  张吉宇