江西省赣州市章贡区人民法院民 事 判 决 书（2016）赣0702民初第1599号原告：钟国梁，男，1981年9月4日生，汉族，江西南康人，住赣州市南康区。委托诉讼代理人：曾旭岚、罗敏，江西南芳律师事务所律师，特别授权代理。被告：刘诚斌，男，1984年10月3日生，汉族，江西赣州人，住赣州市章贡区。被告：中银保险有限公司赣州中心支公司。住所地：赣州市章贡区八一四大道*号。统一社会信用代码：91360700685964872M。负责人：周孜怡，系该公司经理。委托诉讼代理人：胡中，该公司员工，一般授权代理。原告钟国梁诉被告刘诚斌、中银保险有限公司赣州中心支公司（以下简称中银保险）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年5月10日立案受理，原告于立案当日申请对其伤残程度等进行鉴定，被告中银保险申请对原告腰椎损伤与交通事故参与度鉴定，本院于2016年8月17日收到鉴定意见书。2016年9月9日，本院依法组成合议庭适用普通程序并公开开庭进行了审理。原告钟国梁及其委托诉讼代理人曾旭岚、罗敏、被告刘诚斌、被告中银保险委托诉讼代理人胡中到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告钟国梁向本院提出诉讼请求：1、判令两被告赔偿原告各项费用合计45263元；2、本案诉讼费用由两被告承担。诉讼中，原告变更诉讼请求：1、增加护理费共计人民币120元/天×45天=5400元;2、增加误工费共计人民币10000元×2个月=20000元；3、增加原告鉴定往返车费共计人民币346元；4、增加鉴定费2700元；5、增加后续治疗费10000元；6、变更护理期为45天，误工期为60天。事实和理由：2016年3月29日，被告刘诚斌驾驶赣Ｂ×××××号轿车行驶至阳明路原区政府门前路段时，停车后在开启车门过程中与同向行驶的原告驾驶的电动车发生碰挂，造成原告摔倒受伤及车辆损坏交通事故。公安交警认定，被告刘诚斌承担事故全部责任。经查，被告刘诚斌驾驶的赣Ｂ×××××号轿车在被告中银保险投保了交强险及商业险。原告住院治疗25天，出院医嘱要求原告全休两周，术后三个月避免从事体力劳动。被告刘诚斌辩称：我在被告保险公司投保了保险，应由保险公司赔偿。我没有垫付任何费用。被告中银保险辩称：1、关于医疗费，我司只承担基本医疗保险范围内的部分。根据江西天剑司法鉴定中心鉴定意见，我司只承担原告第一次住院治疗费用6557.97元医保范围内用药及第二次住院治疗费用27109.8元的30%医保范围内用药；2、关于误工费，我司认为其误工费标准应按照江西省2015年城镇私营单位零售业就业人员平均工资29100元/年计算，误工8天+（60-8）×30%=23.6天，误工费总计为29100/365×23.6=1881.53元。3、关于护理费，原告住院期间的护理费应按照2015年度江西省城镇私营单位居民服务和其他服务行业日平均工作77.71元/天×19.1天计算，护理天数8+（45-8）×30%=19.7天，即77.71元/天×19.1天=184.26元；4、关于住院伙食补助费，按照10元/天计算，总计128元；5、关于营养费按照10元/天计算，总计128元；6、我司不承担精神抚慰金；7、关于后期治疗费，根据鉴定意见，后续治疗费用10000元主要用于内固定取出，故我司只承担3000元；8、关于鉴定往返车费，我司只承担该费用的30%即346元×30%=103.8元；9、关于摩托车修理费以正式发票为准；10、我司不承担诉讼费赔偿责任，鉴定费承担30%。原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织原、被告进行了证据质证。被告对原告提供的身份证、房产证、营业执照、被告刘诚斌的驾驶证信息、保险单、道路交通事故认定书、医院诊断证明、出入院记录、医疗费发票、用药清单、江西天剑司法鉴定中心鉴定意见书、鉴定费发票、银行流水清单、往来车费发票。被告刘诚斌未提交证据。被告中银财险提交了司法鉴定发票。两被告对原告提交的除银行流水清单以外的其他证据的三性没有异议，原告与被告刘诚斌对被告中银财险提供的鉴定费发票三性没异议，本院对当事人经质证无异议的证据予以确认并在卷佐证。关于原告提供的江西赣州银座村镇银行（自2015年7月5日至2016年4月18日）、赣州农村商业银行股份有限公司金龙支行（自2015年9月9日至2016年8月15日）、中国工商银行股份有限公司赣州金桥支行（自2015年4月22日至2016年4月26日）等3家银行流水清单，原告称流水清单中的所有进款均是其经营的“章贡区农心家禽店”售货收入，经查，仅有赣州农村商业银行股份有限公司金龙支行注明款项来源是赣州市城乡规划设计研究院食堂，能证实原告自2015年9月至2016年8月经营销售禽类产品收入为49170元。但是，原告未能提供其他证据佐证江西赣州银座村镇银行、中国工商银行股份有限公司赣州金桥支行流水清单的进账记录均是经营禽类产品收入，也不能排除银行流水中有的进账系原告的债权实现记录，且原告还自称聘请有员工5名，应当在收入中支付员工的工资，此外，原告其他生产经营成本投入也应当在收入中扣除，因此，原告仅提供银行流水无法证实其事故发生前一年实际经营利润收入达到其主张的平均10000元/月。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年3月29日10时20分许，被告刘诚斌驾驶赣Ｂ×××××号轿车行驶至阳明路原区政府门前路段时，停车后在开启车门过程中与同向行驶的原告驾驶的电动车发生碰挂，造成原告摔倒受伤及车辆损坏的交通事故。经公安交警认定，被告刘诚斌承担事故全部责任，原告不承担事故责任。事故发生后，原告被送入赣州市立医院住院治疗8天，医院诊断：腰5左侧椎弓峡部裂，腰5椎体I度滑脱，腰5棘突骨折（陈旧性），反流性食管炎；出院医嘱：带药，腰围保护腰椎，注意休息，必要时手术治疗，定期复查，加强营养，随诊；花费住院治疗费6444.67元，门诊费113.3元。2016年4月6日，原告转入赣南医学院第一附属医院住院治疗16天，医院诊断：腰5左侧椎弓峡部裂，腰部外伤；出院医嘱：继续营养神经、止痛等对症支持治疗，出院后继续卧床休息2周，2周后可在腰围保护下逐步下地活动，术后三个月避免从事重体力劳动，避免过度负重，术后3、6、12个月返院复查，根据复查结果及时调整康复计划及拆除内固定，我科随诊，不适及时返院就诊；花费住院治疗费27109.8元。上述医疗费总计33667.77元。2016年7月15日，经江西天剑司法鉴定中心鉴定，原告的伤情未达到伤残等级标准；误工期60日，护理期45日（均自受伤之日起计算）；后续治疗费为10000元；原告腰5椎体I度滑脱与本次交通事故有直接关系，参与度100%；腰5双侧椎弓峡部裂及腰4－5、腰5－骶1椎间盘向后突出与本次交通事故存在因果关系，参与度为30%。原告支付鉴定费2700元，被告中银财险支付鉴定费2400元。另查明：原告系农村户口，但是，原告自2012年3月至今在赣州市章××区××号经营“章贡区农心家禽店”，还于2014年登记购买了解放路解危房×栋×室。被告刘诚斌驾驶的赣Ｂ×××××号轿车在被告中银保险投保了机动车交通事故强制责任险及商业第三者险50万元。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险范围内予以赔偿。本次交通事故，公安交警认定被告刘诚斌承担事故的全部责任，原告不承担事故责任。被告刘诚斌驾驶的赣Ｂ×××××号肇事车辆在被告中银保险投保了机动车交通事故强制责任保险和商业第三者责任保险，故被告中银保险应当在机动车交通事故强制责任保险和第三者责任险范围内承担相应责任。关于被告中银财险提出不承担非医保费用的主张，其未能提供证据证实相关用药的非合理性和必要性，本院认为其主张依法无据不应支持。本案争议的焦点是：关于被告中银保险提出对第二次住院期间的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、赴南昌鉴定交通费、鉴定费均只承担30%的主张是否应当支持的问题。被告中银财险的主要理由是，因本次事故造成原告的伤情已在市立医院第一次住院治疗过了，而第二次住院是治疗腰5双侧椎弓峡部裂，经鉴定意见评定腰5双侧椎弓峡部裂及腰4－5、腰5－骶1椎间盘向后突出与本次交通事故存在因果关系，参与度为30%。原告抗辩认为，司法鉴定意见书中写明与事故是存在因果关系的，但参与度不能作为确定赔偿费用的标准，不能以受害者自身有的疾病或缺陷，也不能以每个人的身体状况不同同一事故造成后果的程度不同来确定赔偿费用的标准；原告身体特征不是法律意义上可以苛责的过错，也并非保险公司免责的理由。本院查明，第二次住院即在赣南医学院第一附属医院的病历载明诊断结果为：腰5左侧椎弓峡部裂，腰部外伤。因此，原告第二次住院并不仅仅治疗腰5左侧椎弓峡部裂，还治疗了因交通事故导致的腰部外伤，其发生的医疗费也不仅包含治疗腰5左侧椎弓峡部裂费用，还包含治疗腰外部外伤的费用。本院认为，原告主张的第二次住院期间的各项费用中，仅医疗费中的手术费（3760元）、卫生材料费（9296.56元）可以明确认定系治疗腰5左侧椎弓峡部裂所做手术产生的费用，应当按照鉴定意见的参与度30%计算，即扣除9139.59元（3760元+9296.56元×70%）由原告自行承担，但是，医疗费中的其他费用被告未能提供充足证据区分治疗腰5左侧椎弓峡部裂与腰外部外伤的费用，则其他医疗费用不宜按鉴定意见的参与度30%计算，则该次住院医疗费应支持医疗费17970.21元（27109.8元―9139.59元）;同理，对该次住院的误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费，被告亦未提供证据证实其主张，亦不予按鉴定意见的参与度30%计算；而赴南昌鉴定的交通费、鉴定费则系为确定原告损失而必然产生的费用，被告主张按30%计算依法无据。因此，对第二次住院的医疗费应支持17970.21元,对被告中银保险提出对第二次住院期间的误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、赴南昌鉴定交通费费、鉴定费均只承担30%的主张不予支持，其已支付的鉴定费应由其全额承担。关于被告中银保险提出不承担非医保费用的主张，其未能提供证据证实相关用药的非合理性和必要性，本院认为其主张依法无据不应支持。根据查明的事实并结合当地物价消费水平和原告的诉求，可认定合理医疗费为24528.18元（33667.77元—9139.59元），住院伙食补助费720元（30元/天×24天）、营养费720元（30元/天×24天）、护理费5400元（120元/天×45天）、交通费346元、鉴定费2700元。关于原告提出后续治疗费10000元的诉请，被告中银财保辩驳认为只能按鉴定意见承担30%，本院经查，江西天剑司法鉴定中心鉴定意见书分析说明认为，后续治疗费主要用于腰5双侧椎弓峡部裂内固定物取出，腰5椎体I度滑脱治疗、拍片复查所必须开支的医疗费用为10000元，而该鉴定结论又评定腰5双侧椎弓峡部裂及腰4－5、腰5－骶1椎间盘向后突出与本次交通事故存在因果关系，参与度为30%；原告腰5椎体I度滑脱与本次交通事故有直接关系，参与度100%；本院认为，根据原告的伤情及事故参与度鉴定意见，可酌定其因本案交通事故产生的合理后续治疗费为5000元。关于原告提出误工费20000元的诉请，由于原告提供的证据不足于证实其事故发生前一年月平均工资为10000元，本院酌定参照江西省统计局公布的2015年在岗职工年平均工资计算其误工费损失，则误工费应8570.4元(52137元/年÷365天×60天)。关于原告提出精神损害抚慰金5000元、车辆维修费300元的诉请，本院认为其诉请依法无据，本院不予支持。综上，原告的损失有：医疗费24528.18元，住院伙食补助费720元、营养费720元、护理费5400元、交通费346元、鉴定费2700元、后续治疗费5000元、误工费8570.4元，共计人民币47984.58元。其中医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费计为30968.18元，由被告中银保险在交强险内承担10000元，剩余由被告刘诚斌承担的20968.18元,转由被告中银保险在商业第三者险限额内承担。其他费用17016.4元，由被告中银保险在交强险限额内承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告钟国梁的损失有：医疗费24528.18元，住院伙食补助费720元、营养费720元、护理费5400元、交通费346元、鉴定费2700元、后续治疗费5000元、误工费8570.4元，共计人民币47984.58元；二、由被告中银保险有限公司赣州中心支公司在机动车交通事故强制责任保险限额内赔偿原告钟国梁人民币27016.4元；三、由被告中银保险有限公司赣州中心支公司在商业第三者责任保险的范围内赔偿原告钟国梁人民币20968.18元；四、综合第二、第三项,被告中银保险有限公司赣州中心支公司应支付钟国梁各项赔偿款项共计人民币47984.58元；五、驳回原告其他诉讼请求。上述款项，限被告中银保险有限公司赣州中心支公司于本判决生效之日起10日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1773元，由被告刘诚斌各承担。因原告已全额预交，则限被告刘诚斌于本判决生效之日起10日内直接支付给原告钟国梁1773元，本院不再另行收、退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状正本和副本共三份，并按规定预交上诉费，上诉于江西省赣州市中级人民法院。本判决内容生效后，权利人可申请执行，申请执行的期间为二年。审 判 长  傅一波代理审判员  吴 璇代理审判员  赵盈慧二〇一六年十月十日书 记 员  蔡 姗