陕西省宝鸡市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）宝中刑一终字第00051号
原公诉机关宝鸡市渭滨区人民检察院。
上诉人（原审被告人）宋鹏飞，男，1989年11月8日出生于陕西省陇县，汉族，初中文化，无业，住陇县。2009年5月18日因犯抢劫罪被宝鸡市渭滨区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金二千元，2010年6月12日刑满释放。2014年7月2日被抓获，同年7月4日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年8月4日因涉嫌犯非法持有毒品罪被逮捕。现羁押于宝鸡市渭滨区看守所。
上诉人（原审被告人）陈军，男，1971年4月8日出生于陕西省宝鸡市，汉族，初中文化，系陕西新华瑞事业发展有限公司总经理，住宝鸡市。2000年4月因犯故意伤害罪被宝鸡市金台区人民法院判处有期徒刑四年。2010年12月2日因犯非法持有毒品罪被宝鸡市金台区人民法院判处拘役四个月。2014年7月3日被抓获，次日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年8月4日因涉嫌犯非法持有毒品罪被逮捕。现羁押于宝鸡市渭滨区看守所。
辩护人张欢，陕西炎城律师事务所律师。
原审被告人相红军，男，1984年8月20日出生于陕西省宝鸡市，汉族，初中文化，无业，住宝鸡市渭滨区。2005年5月因犯盗窃罪被宝鸡市渭滨区人民法院判处有期徒刑四年六个月，2008年7月减刑释放。2010年9月9日因犯故意伤害罪被宝鸡市渭滨区人民法院判处有期徒刑三年，2012年5月22日刑满释放。2014年7月3日被抓获，次日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年8月4日因涉嫌犯非法持有毒品罪被逮捕。现羁押于宝鸡市渭滨区看守所。
原审被告人温某，女，1980年9月22日出生于陕西省宝鸡市，汉族，初中文化，无业，住宝鸡市渭滨区。2014年7月3日被抓获，次日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年8月4日因涉嫌犯非法持有毒品罪被逮捕。现羁押于宝鸡市第二看守所。
原审被告人栾某，男，1970年3月8日出生于陕西省宝鸡市，汉族，初中文化，住宝鸡市渭滨区。2014年7月9日投案，同年7月11日因涉嫌犯非法持有毒品罪被刑事拘留，同年8月4日被逮捕。2015年5月8日被取保候审。
宝鸡市渭滨区人民法院审理宝鸡市渭滨区人民检察院指控原审被告人相红军、宋鹏飞犯贩卖毒品罪、原审被告人相红军、宋鹏飞、温某、栾某、陈军犯非法持有毒品罪一案，于二0一五年四月八日作出（2015）渭滨刑初字第00026号刑事判决。宣判后，原审被告人宋鹏飞、陈军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭。经过阅卷、讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，（一）被告人相红军、宋鹏飞贩卖毒品的事实：
1、2014年7月2日晚上，赵某某通过电话联系，向被告人相红军购买300元毒品，相红军遂指派宋鹏飞携带毒品前往宝鸡市渭滨区宝光路金月时尚酒店门口送给赵某某。宋鹏飞在赵某某驾驶的汽车内准备交易毒品时，被公安人员抓获，当场从宋鹏身上查获毒品一小包。经鉴定，该包毒品净重0.86克，检出甲基苯丙胺成份。
2、2014年7月2日晚上，被告人相红军通过电话联系，约定给倪某贩卖300元毒品，便前往宝鸡市渭滨区宝光路金月时尚酒店。在酒店相红军收取倪某300元毒资，称自己去取毒品，上二楼网吧后，相红军发现网吧有公安民警，遂将毒品从网吧厕所冲走。随后，相红军、倪某被公安人员抓获，当场从相红军处查获毒资300元。
3、2014年7月1日凌晨，经电话联系，被告人相红军在宝鸡市渭滨区宝光路金月时尚酒店门口给赵某某贩卖400元毒品（毒品种类）一包。
综上所述，被告人相红军贩卖毒品甲基苯丙胺三次，依据毒资700元折合毒品0.7克，查获毒品0.86克，以上共计1.56克；被告人宋鹏飞贩卖0.86克的毒品甲基苯丙胺一次。
（二）被告人栾某、温某、陈军、相红军、宋鹏飞非法持有毒品的事实：
2014年6月底的一天，被告人温某和栾某商定，温某帮栾某以较低价格购买毒品，约定购买50克，后栾某指派自己公司出纳给温某账户汇款18000元作为毒资。随后，温某联系被告人陈军帮忙买50克冰毒，陈军答应帮忙并电话告知被告人相红军，相红军又委托被告人宋鹏飞联系购买毒品。经联系后，被告人温某给宋鹏飞提供的银行卡汇入13500元用于购买冰毒。宋鹏飞在西安购买冰毒返回宝鸡并与相红军到宝鸡市渭滨区万祥花园5-15号陈军的办公室将冰毒交给陈军。后相红军和陈军协商，相红军留10克毒品，并退给陈军2500元钱。相红军和宋鹏飞离开后，陈军通知温某来办公室将冰毒以及2500元钱取走。随后，温某通过电话微信告知栾某毒品已拿到，栾某因故未从温某处取走毒品。
2014年7月3日凌晨1时许，因被告人相红军在相家庄金月宾馆旁边的一个游戏厅发现有公安人员查封游戏厅，其将冰毒从游戏厅厕所冲走。
2014年7月3日16时许，公安人员在宝鸡市渭滨区公园路1号院405号将被告人温某抓获，现场从衣柜内查获冰毒一大包。经鉴定，净重39.12克，检出毒品甲基苯丙胺成份。查获其他毒品三小包，共计净重1.21克，均检出甲基苯丙胺成份。
2014年7月3日19时许，公安人员在宝鸡市渭滨区万祥花园5-15陈军办公室将陈军抓获，从其长裤裤兜查获毒品两小包，从其办公室内查获冰毒一大包及一小包和吸毒工具。经鉴定，所查获毒品共计净重6.82克，均检出毒品甲基苯丙胺成份。
2014年7月9日16时许，栾某接到宝鸡市公安局禁毒工作支队通知后自动投案，并主动交出一塑料瓶，内装毒品。经鉴定，净重0.45克，检出甲基苯丙胺成份。
综上所述，被告人相红军、宋鹏飞非法持有毒品甲基苯丙胺39.12克；被告人温某非法持有毒品甲基苯丙胺40.33克；被告人陈军非法持有毒品甲基苯丙胺45.94克；被告人栾某非法持有毒品甲基苯丙胺39.57克。
另查，被告人栾某投案后，公安机关利用其手机联系抓获涉嫌非法持有毒品的嫌疑人田辉琴，并经栾某辨认出该嫌疑人。被告人陈军在被羁押期间检举他人犯罪，公安机关依据陈军提供的线索抓获涉嫌贩卖毒品的嫌疑人杨某、聂某某。
原审法院经审理认为，被告人相红军、宋鹏飞明知是毒品而向他人出售，其行为均已构成贩卖毒品罪；被告人相红军、宋鹏飞、陈军、温某、栾某明知是毒品而非法持有，其行为均已构成非法持有毒品罪，原公诉机关指控罪名成立。对被告人相红军、宋鹏飞应当按照贩卖毒品罪和非法持有毒品罪，数罪并罚。关于被告人相红军及辩护人辩解相红军贩卖毒品证据不足的意见，经查，有被告人相红军、宋鹏飞在公安机关的多次供述及证人赵某某、倪某的证言及指认、辨认笔录等证据证实其二人贩卖毒品的事实，故对以上辩解意见，本院不予采纳。关于公诉机关指控被告人相红军参与其中二起及被告人宋鹏飞参与其中一起贩卖毒品系犯罪未遂的意见，经查，一起事实是宋鹏飞受相红军指派已经将毒品带至吸毒人员赵某某的车中交易时即被查获，一起事实为相红军已收取吸毒人员倪某毒资300元后取毒品时被查获，该两起事实均已进入毒品交易环节，应当认定为犯罪既遂，对公诉机关指控为未遂的意见不予采纳。被告人相红军多次贩卖毒品，系情节严重。在被告人相红军和宋鹏飞参与的一起贩卖毒品共同犯罪中，被告人相红军起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚；被告人宋鹏飞受指派送毒品，起次要、辅助作用，系从犯，应当从轻处罚。五被告人非法持有毒品，以实际查获的毒品数量计算，对查获各被告人自己持有的其他同类型毒品累计计算。在五被告人共同持有的39.12克毒品共同犯罪中，五被告人均行为积极，缺一不可，不区分主从犯，但被告人温某系购买毒品的提出者，被告人栾某为购买毒品的出资者，被告人宋鹏飞为最终从上线购买回毒品者，该三被告人所起作用略大于被告人陈军、相红军，被告人陈军、相红军属于共同犯罪中罪责较轻的主犯，量刑时应有所区别。关于被告人栾某的辩护人认为栾某构成犯罪中止的意见，经查，所代购毒品已经买回，本案已处于既遂状态，故对该辩解意见不予采纳。被告人陈军系毒品再犯，应当从重处罚，但其有立功表现，可以从轻处罚。被告人相红军、宋鹏飞系累犯，应当从重处罚。被告人相红军、陈军另有犯罪前科，可酌情从重处罚。被告人栾某有自首情节和立功表现，均可以从轻处罚。被告人宋鹏飞能够如实供述其贩卖毒品的犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人相红军、宋鹏飞、陈军、温某能够如实供述其非法持有毒品的犯罪事实，依法均可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百四十八条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第六十九条、第三百五十六条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，判决：被告人相红军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元。犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币2000元。数罪并罚，决定合并执行有期徒刑四年四个月，并处罚金人民币5000元。被告人宋鹏飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1000元。犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币2000元。数罪并罚，决定合并执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币3000元。被告人温某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币2000元。被告人陈军犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2000元。被告人栾某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑10个月，并处罚金人民币1000元。查获毒品甲基苯丙胺48.46克（检材用0.35克）、毒资300元，由扣押机关依法没收；物证手机5部及吸毒工具等，依法收作案证。
宣判后，被告人宋鹏飞、陈军不服，向本院提出上诉。上诉理由是：
宋鹏飞的上诉理由是：1、对其非法持有毒品量刑过重。2、其向公安机关提供了毒品上线的详细情况。请求依法改判。
陈军的上诉理由是：1、非法持有毒品犯罪中，应当区分主从犯。2、不应当将从上诉人处查获的6.82克毒品计入非法持有毒品的数量。3、上诉人具有当庭认罪、如实供述且有立功等法定酌定从轻情节。请求依法改判。
陈军的辩护人辩称，1、非法持有毒品犯罪中，应当区分主从犯。2、陈军在上诉期间检举他人犯罪。请求依法减轻对陈军的处罚。
经审理查明，（一）原审判决认定原审被告人相红军、上诉人（原审被告人）宋鹏飞贩卖毒品的犯罪事实清楚、正确，有原公诉机关提交并经一审当庭质证确认的下列证据证实：
1、搜查笔录、称量笔录、提取笔录、扣押决定书、扣押物品清单证明，2014年7月2日22时50分许，公安机关抓获被告人宋鹏飞时，从其身上查获其用于联系毒品的黑色小米手机一部、一小包冰毒疑似物（毛重1.2克）；2014年7月3日1时30分许，公安机关抓获被告人相红军时，从其身上查获毒资300元及用于联系毒品的黑色苹果4手机一部。公安机关将以上物品予以扣押。
2、指认笔录及照片证明被告人相红军指认收取倪某毒资的地点、在厕所冲走毒品的地点、被公安机关查获的300元毒资、联系毒品时所使用的手机；被告人宋鹏飞指认被抓获地点、被查获毒品、联系毒品时所使用的手机等情形。
3、通话记录详单证明被告人相红军、宋鹏飞相互及相红军与证人赵某某、倪某相互联系的情形。
4、尿样提取笔录、现场检测报告书证明公安机关对被告人宋鹏飞、相红军及吸毒人员赵某某、倪某进行尿检，检测结果均为阳性。
5、证人赵某某证言证明，2014年7月2日晚，其与相红军电话联系提出购买一包冰毒，宋鹏飞拿了一小包冰毒送到约好的金月酒店门口，刚上了其开的汽车就被警察抓获。公安人员从宋鹏飞身上查获了一小包毒品。2014年6月30日晚上，其联系相红军在金月时尚酒店门口见面花400元从相红军手里买了一包毒品，后其在自己的车上将该毒品吸食。
6、证人倪某证言证明，2014年7月2日晚23时许，其与相红军电话联系，向相红军提出购买300元钱的冰毒，在金月酒店二楼网吧内给了相红军300元钱，相红军去取毒品，倪某等相红军给自己送毒品时被公安人员抓获。
7、被告人相红军供述，2014年7月2日晚上，其接到陈某（即赵某某）电话向其购买毒品，其让宋鹏飞忙帮给宝鸡市石坝河金月宾馆那里给一个叫陈某的人送300元的毒品，并给了宋鹏飞一小包毒品。当天晚上23时左右，“斌斌”（即倪某）给其打电话购买300元的毒品，其在相家庄金月酒店一楼大厅收到钱上楼取毒品时发现有公安机关来查封游戏厅，其就在游戏厅厕所把毒品给冲掉了。过了一会就有几名警察将其抓获。2014年6月30日，其还在金月时尚酒店门口陈某的黑色朗逸轿车上给陈某贩卖了400元的冰毒。
8、被告人宋鹏飞供述，2014年7月2日晚上，有人打电话向相红军购买冰毒，相红军给其一包冰毒让其拿到金月时尚酒店门口等一个人，其过去等了一会，然后就来了一辆黑色大众车，车上那人在车上向其招手，其上车后被公安机关抓获，在其身上查获了该包冰毒。
9、毒品检验报告证明，公安机关在宋鹏飞处查获的毒品一包净重0.86克，检出甲基苯丙胺成份。
10、辨认笔录及照片证明，被告人宋鹏飞、相红军与证人赵某某互相辨认出及被告人相红军辨认出证人倪某的情形。
（二）原审判决认定原审被告人栾某、温某、上诉人（原审被告人）陈军、原审被告人相红军、上诉人（原审被告人）宋鹏飞非法持有毒品的犯罪事实清楚、正确，有原公诉机关提交并经一审当庭质证确认的下列证据证实：
1、记账凭证、汇款小票证明证人栾某甲于2014年7月1日给温某的牡丹灵通卡账户汇款18000元。
2、银行查询账户详单及潘某某账户明细清单证明，被告人温某的牡丹灵通卡账户于2014年7月2日中午给户主为潘某某牡丹灵通卡账户分别转款和汇款8500元和5000元，共计13500元。
3、手机微信聊天记录截屏证明，被告人温某和栾某在微信上商量由温某帮助栾某购买毒品及2014年7月1日凌晨1时发给栾某账号让栾某汇款，温某给栾某发的已购买回毒品及藏毒品的瓜子包装袋照片等情形。
4、提取笔录及微信记录照片证明被告人陈军与温某及相红军关于代购毒品的微信通话记录。
5、指认笔录及照片证明，被告人相红军对宋鹏飞给其毒品的地方予以指认，对其给陈军毒品的地方予以指认，对其和宋鹏飞帮陈军购买的毒品予以指认，对其购买毒品时联系的手机予以指认；被告人宋鹏飞对其给相红军、陈军毒品的地方予以指认，对其和相红军帮他人购买的毒品予以指认，对其联系购买毒品时使用的手机予以指认；被告人陈军对温某取走毒品的地方予以指认，对其被查获的毒品及吸毒工具予以指认；被告人温某对陈军给其毒品的地方予以指认，对其家里衣柜中被查获的毒品和吸毒工具予以指认，对其联系毒品的手机予以指认，对其购买毒品转账所用银行卡予以指认；被告人栾某对其联系购买毒品所用手机予以指认，对其自己藏匿的毒品及吸毒工具予以指认等情形。
6、手机通话记录详单证明被告人温某与陈军、陈军与相红军、相红军与宋鹏飞之间在7月1日、2日通过手机相互联系的事实。
7、搜查笔录、称量笔录、提取笔录、扣押决定书、扣押物品清单证明，2014年7月3日15时许，公安机关抓获被告人温某时，从其随身携带的包内查获白色酷派手机一部、用于毒品交易的工商银行卡一张、从其住所内查获毒品可疑物一大包（毛重42.4克）、三小包及散装毒品（毛重1.5克）、吸毒工具等；2014年7月3日19时40分许，公安机关抓获被告人陈军时，从其身上查获毒品可疑物两小包（毛重0.5克、0.6克），在其住所查获毒品疑似物一大包（毛重8.9克）、一小包（毛重0.4克）、三个吸毒工具（冰壶）、其用于联系毒品的黑色三星手机一部；2014年7月9日，被告人栾某向公安机关投案时，主动交出一个塑料小瓶，内装有毒品疑似物（毛重2.1克）、打火机一个、吸毒工具若干、手机一部。公安机关将以上物品予以扣押。
8、提取笔录证明公安机关对被告人温某、栾某的手机微信聊天记录予以提取；公安机关于2014年7月11日从东方装饰公司的出纳栾某乙处提取中国工商银行自主终端交易凭条一张、中国工商银行卡一张、记账凭证一张。
9、证人栾某乙证言证明，栾某系东方装饰公司宝鸡分公司的老板。2014年7月1日上午10点多，栾某的司机宁某某给其打电话，让其办理了一笔给温某账户上汇款18000元的汇款业务，其将这笔钱的汇款单据在分公司账务上做温某私人借款的挂账处理。
10、证人宁某某证言证明，2014年7月1日凌晨1时多，栾某给其发过来短信让其告诉栾晶慧给温某的账号上汇款18000元，让做挂账处理。其将信息的内容告诉了栾晶慧。
11、毒品检验报告证明，在温某住所查获的一大包毒品净重39.12克，其他毒品净重1.21克，均检出甲基苯丙胺成份；在陈军处查获的毒品总计净重6.82克，均检出甲基苯丙胺成份；栾某投案时携带并交出毒品净重0.45克，检出甲基苯丙胺成份。
12、被告人栾某供述，2014年6月底的一天晚上23点左右，其在公司加班，温某来其公司要冰毒，其从小塑料瓶里取出一点给她，她看见冰毒后问多少钱买的，其说半瓶总共3800元，温某说你买的这个价钱有点贵，她可以帮其联系到便宜的冰毒，其表示同意。6月30日晚20时左右，温某通过微信告诉其她把那个东西这两天给带回来，300一个，是50个对吗。其看了这条微信就知道温某已经帮其把毒品联系好了，是一克300元，问其是不是要50克冰毒。其回复微信说，谢谢，关键一定要好。随后温某就给其发了个工商银行账号，其把这个卡号发给了司机宁某某并嘱咐宁某某让公司的出纳栾某乙给温某账户里汇18000元钱。7月4日凌晨其忙完工作后回到家打开手机看见温某通过微信给其发来一个洽洽瓜子的袋子，说宝贝就放在里面，其就明白温某已经把冰毒帮其买到手了。这时候因其害怕，就没有再联系她。后其接到公安局民警电话，就到公安局投案自首了。
13、被告人温某供述，其朋友栾某开了一家公司叫东方装饰公司，工作经常加班熬夜，其知道栾某吸食冰毒，这样可以缓解疲劳。前几天其和栾某聊天，就问了栾某他买一克冰毒多少钱，栾某说500块钱，其听后觉得有点贵，就产生了想帮栾某购买冰毒的想法。其和栾某说了后，栾某表示同意并给其打了18000元钱，让其帮忙购买毒品。2014年7月1日晚上其在宝鸡王子饭店门前的路上找到了陈军，让陈军帮忙购买冰毒，于是陈军给一个人打电话说了想要购买冰毒并问了对方价格，对方说冰毒270元一克。到了7月2日中午陈军给其打电话说让把钱打过去。于是其就将13500元给卖毒品的提供的账户打过去。到了当日晚上22时左右，陈军给其打电话说毒品拿到了，让其现在去他的办公室，然后其就到了陈军位于渭滨区万利酒店后面的万祥花园5单元8楼西户的办公室里，在陈军的办公室的卧室里，陈军给其一袋毒品，并告诉其说只有40克左右的毒品，然后给其退了2500元左右。其将毒品拿回家藏匿在了走廊壁橱里的一件黑色羽绒服里。然后其联系了栾某，告诉他帮他买了40克毒品，栾某说他最近在外地出差人不在宝鸡，一时半会回不来，让其先替他保管这些毒品。之后到了第二天下午三点左右，其被警察抓获并查获了毒品。当时其给栾某打电话的意思是，毒品拿到手了，约栾某见面，栾某说他忙着，其想毒品放他那和其这一样，都是两人吸食的。
14、被告人陈军供述，2014年7月1日晚上，其和温某在宝鸡市高新四路王子饭店聊天，温某让其帮助联系购买冰毒。其当着温某的面给相红军打电话，询问是否有冰毒。相红军愿意帮助温某联系一些冰毒。当时商量的是相红军帮助联系购买50克冰毒。每克是270元，共计13500元。2014年7月2日相红军给其联系，希望温某先给相红军的银行卡上面汇款13500元，温某就如实的汇款过去了。当天晚上，相红军给其打电话说毒品买回来了。当天夜里，相红军领着一个年轻人（即宋鹏飞）来到其办公室。年轻人从兜里掏出冰毒。相红军说他拿了10克给其退2500元。相红军和卖冰毒的两人离开时，其办公桌上就放着剩下的冰毒和2500元钱。当晚温某来取冰毒，其说东西都在这里，有40克冰毒，冰毒重量不够，给你补上2500元钱。随后温某就拿上全部冰毒和钱离开。后来公安机关对其人身及办公室进行搜查，搜到了其自己的冰毒、打火机、冰壶、电子秤等物品。
15、被告人相红军供述，2014年7月1日晚上，其接到陈军的电话问能不能联系来冰毒，然后其给宋鹏飞打电话让他帮忙联系50克毒品，宋鹏飞答应后过了一会给其回电话说联系好了，一克270元。其把这些情况告诉了陈军。到了7月2日中午，宋鹏飞给其把对方（指毒品的上线）的银行账号发了过来，并说往这个账号上打13500元，才能拿到50克的东西。其把这个消息和对方的银行账号告诉了陈军。当天晚上9点左右，宋鹏飞约其在高新区高新零路天籁皇朝前见面。在车上宋鹏飞把50克毒品交给其，随后其带着宋鹏飞到陈军的办公室。在陈军办公室其分出10克冰毒，将剩余毒品和2500元钱交给了陈军。后来其在相家庄金月酒店旁边游戏厅发现有公安人员查封游戏厅，其在厕所把毒品给冲掉。
16、被告人宋鹏飞供述，2014年7月1日晚上，相红军给其打电话让帮忙联系购买50克冰毒，然后其给朋友周某某打电话，让他帮忙联系。7月2日早上，其联系相红军后将13500元打到其提供的银行卡上，其把钱取出来直接给了周某某。周某某带着其在一个小伙处购买回毒品，其拿到毒品回宝鸡后交给了相红军，并和他一起将毒品在陈军的办公室给了陈军。
17、辨认笔录及照片证明宋鹏飞和陈军互相辨认出的情形。
原公诉机关提交并经一审当庭质证确认的证据予以确认：
1、手机5部证明五被告人犯罪时所使用的通讯工具。
2、受案登记表证明案件来源于宝鸡市公安局禁毒工作支队在工作中发现。
3、户籍材料证明五被告人均达到法定刑事责任年龄。
4、抓获经过、破案经过、情况说明证明，公安人员于2014年7月2日晚23时许将在宝光路金月时尚酒店门口将被告人宋鹏飞、吸毒人员赵某某抓获。于2014年7月3日凌晨1时许在宝光路金月时尚酒店二楼网吧厕所将吸毒人员倪某抓获，随后在一楼的游戏厅内将被告人相红军抓获。于2014年7月3日16时许在公园路1号院405号房间将被告人温某抓获。于2014年7月3日19时许在渭滨区万祥花园5-15号将被告人陈军抓获。经电话传唤，被告人栾某于2014年7月9日16时许到公安机关投案。
5、刑事判决书、证明、释放证明、出所登记表证明，被告人相红军于2005年5月因犯盗窃罪被渭滨区人民法院判处有期徒刑四年六个月；于2010年9月因犯故意伤害罪被渭滨区人民法院判处有期徒刑三年，于2012年5月22日刑满释放；被告人宋鹏飞于2009年5月因犯抢劫罪被渭滨区人民法院判处有期徒刑一年六个月，于2010年6月12日刑满释放；被告人陈军于2000年因犯故意伤害罪渭滨区人民法院判处有期徒刑四年，于2010年12月因犯非法持有毒品罪被金台区人民法院判处拘役四个月，于2010年12月22日刑满释放。
6、毒品收据证明，公安机关查获涉案冰毒48.01克（其中宋鹏飞0.86克、温某39.12克、陈军6.82克），检材用0.35克；从栾某处查获冰毒0.45克，检材用0.1克。全部上缴宝鸡市公安局禁毒工作支队统一保管。
7、尿样提取笔录、现场检测报告书证明公安机关对被告人宋鹏飞、相红军、陈军、温某、栾某及吸毒人员赵某某、倪某进行尿检，检测结果均为阳性。
8、公安机关情况说明三份、短信记录、辨认笔录、讯问笔录及逮捕证、起诉意见书证明，2014年7月9日16时许，栾某接到公安机关电话通知后到公安机关投案，在审讯栾某期间，栾某手机接到田辉琴的短信后，公安机关用栾某手机与田辉琴短信聊天将其约到万豪酒店并将其抓获，在田辉琴身上查获甲基苯丙胺50余克，田辉琴拒不交代犯罪事实，后栾某指认田辉琴于2014年春节期间卖给栾某一次5000元的毒品。
9、检举信、受案登记表、立案决定书及情况说明二份证明，被告人陈军在被羁押期间检举他人犯罪，公安机关依据陈军提供的线索抓获涉嫌贩卖毒品的嫌疑人杨某、聂某某，并从杨某处查获甲基苯丙胺2.75克，从聂某某处查获甲基苯丙胺21.75克。
上述证据经原审公开开庭举证、质证，来源合法，内容客观，并相互印证，本院予以确认。
二审另查明，上诉人（原审被告人）陈军在一审宣判后，向公安机关检举揭发侯某某涉嫌两次盗窃行为的线索，经公安机关立案侦查属实。二审审理期间，上诉人（原审被告人）宋鹏飞自愿撤回上诉。有下列证据证实：
1、监管场所犯罪线索转递函及收到转递函回执、在押人员当前信息表、情况说明、询问笔录、报案材料、讯问笔录、受案登记表、立案决定书和起诉意见书证明，上诉人（原审被告人）陈军在一审宣判后，向公安机关检举揭发侯某某涉嫌两次盗窃行为的线索，经公安机关立案侦查属实。
2、撤诉书及询问笔录证明，上诉人（原审被告人）宋鹏飞二审期间自愿撤回上诉的事实。
本院认为，原审被告人相红军、上诉人（原审被告人）宋鹏飞明知是毒品并违反国家队毒品管理的相关规定，原审被告人相红军向他人三次贩卖毒品甲基苯丙胺共计1.56克；上诉人（原审被告人）宋鹏飞向他人贩卖毒品甲基苯丙胺0.86克，其行为均已构成贩卖毒品罪；原审被告人相红军、上诉人（原审被告人）宋鹏飞、陈军、原审被告人温某、栾某明知是毒品而非法持有，原审被告人相红军、上诉人（原审被告人）宋鹏飞非法持有毒品甲基苯丙胺39.12克，原审被告人温某非法持有毒品甲基苯丙胺40.33克，上诉人（原审被告人）陈军非法持有毒品甲基苯丙胺45.94克，原审被告人栾某非法持有毒品甲基苯丙胺39.57克，其行为均已构成非法持有毒品罪，原公诉机关指控各原审被告人所犯罪名成立。对原审被告人相红军、上诉人（原审被告人）宋鹏飞应当以贩卖毒品罪和非法持有毒品罪，数罪并罚。原审判决对原审被告人相红军、上诉人（原审被告人）宋鹏飞贩卖毒品的犯罪事实和情节认定清楚、准确，原审被告人相红军参与的二起及上诉人（原审被告人）宋鹏飞参与一起的贩卖毒品犯罪系犯罪既遂，原审被告人相红军多次贩卖毒品，系情节严重，在原审被告人相红军和上诉人（原审被告人）宋鹏飞参与的一起贩卖毒品犯罪中，构成共同犯罪，其中，原审被告人相红军系主犯，上诉人（原审被告人）宋鹏飞系从犯，应当从轻处罚。上诉人（原审被告人）陈军系毒品再犯，应当从重处罚，但其有立功表现，可以从轻处罚。原审被告人相红军、上诉人（原审被告人）宋鹏飞系累犯，应当从重处罚。原审被告人相红军、上诉人（原审被告人）陈军另有犯罪前科，可以酌情从重处罚。原审被告人栾某有自首情节和立功表现，均可以从轻处罚。上诉人（原审被告人）宋鹏飞能够如实供述其贩卖毒品的犯罪事实，可以从轻处罚。原审被告人相红军、上诉人（原审被告人）宋鹏飞、陈军、原审被告人温某能够如实供述其非法持有毒品的犯罪事实，依法均可以从轻处罚。在原审被告人相红军、上诉人（原审被告人）宋鹏飞、陈军、原审被告人温某、栾某非法持有毒品犯罪中，五原审被告人构成共同犯罪。其中，原审被告人温某系犯意提起者，原审被告人栾某系毒品的出资者，上诉人（原审被告人）宋鹏飞系实际购买毒品的实施者，原审被告人相红军指使上诉人（原审被告人）宋鹏飞购买毒品，且分割毒品给自己留10克毒品，均系主犯；上诉人（原审被告人）陈军实施为毒品交易主体提供交易信息、介绍交易对象等帮助行为，对促成交易起次要、辅助作用，系从犯，应从轻处罚。上诉人（原审被告人）宋鹏飞上诉称对其非法持有毒品量刑过重，其向公安机关提供了毒品上线的详细情况的理由。经查，上诉人（原审被告人）宋鹏飞系实际购买毒品的实施者，系主犯，原判对其非法持有毒品犯罪的量刑适当，上诉人（原审被告人）宋鹏飞向公安机关提供的毒品上线线索，侦查机关出具材料，表明不能查实，且提供毒品上线线索是其应当如实供述的范围，故其上诉理由不能成立，其上诉请求不予支持。上诉人（原审被告人）陈军的上诉及其辩护人辩护称非法持有毒品犯罪中，应当区分主从犯的理由，经查成立。上诉人（原审被告人）陈军上诉称不应当将从其处查获的6.82克毒品计入非法持有毒品的数量及其具有当庭认罪、如实供述且有立功等法定酌定从轻情节的理由。经查，原判将从上诉人（原审被告人）陈军处查获的6.82克毒品甲基苯丙胺累计计入其非法持有毒品数量，符合非法持有毒品的犯罪构成，并无不当，其具有当庭认罪、如实供述且有立功等法定酌定从轻情节，原判在量刑时已经依法予以考虑，故其该部分上诉理由不能成立。上诉人（原审被告人）陈军的辩护人辩称上诉人（原审被告人）陈军在上诉期间检举他人犯罪的理由，经查，上诉人（原审被告人）陈军在一审宣判后，向公安机关检举揭发侯某某涉嫌两次盗窃行为的线索，经公安机关立案侦查属实，上诉人（原审被告人）陈军的辩护人该辩护理由成立。上诉人（原审被告人）宋鹏飞在二审审理期间，自愿撤回上诉，符合法律规定，应予准许。上诉人（原审被告人）陈军在一审宣判后，向公安机关检举揭发侯某某涉嫌两次盗窃行为的线索，经公安机关立案侦查属实，属立功表现，可以从轻处罚。原判认定事实清楚，审判程序合法。惟对原审被告人相红军、上诉人（原审被告人）宋鹏飞、陈军、原审被告人温某、栾某非法持有毒品共同犯罪中不区分主从犯不当，应予改判。对于上诉人（原审被告人）陈军在一审宣判后的立功表现，属于本案新的情节和事实，依法予以认定并改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第三百四十七条第一款、第四款、第三百四十八条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第六十九条、第三百五十六条、第六十四条、最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条、最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定，判决如下：
一、准许上诉人（原审被告人）宋鹏飞撤回上诉。
二、维持宝鸡市渭滨区人民法院（2015）渭滨刑初字第00026号刑事判决中除被告人陈军的主刑量刑部分，即“被告人相红军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元。犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币2000元。数罪并罚，决定合并执行有期徒刑四年四个月，并处罚金人民币5000元。被告人宋鹏飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1000元。犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币2000元。数罪并罚，决定合并执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币3000元。被告人温某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币2000元。被告人栾某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑10个月，并处罚金人民币1000元。查获毒品甲基苯丙胺48.46克（检材用0.35克）、毒资300元，由扣押机关依法没收；物证手机5部及吸毒工具等，依法收作案证。”
三、上诉人（原审被告人）陈军犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币2000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二O一四年七月三日起至二O一五年九月二日止。罚金限判决发生法律效力之日起三十日内缴纳）。
本判决为终审判决。
审判长 杨瀚黎
审判员 李少华
审判员 侯多奇
二〇一五年七月二十一日
书记员 苏永康