云南省曲靖市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）曲中法刑终字第254号
上诉人（原审自诉人）朱某某，男，1977年10月11日出生，汉族，云南省罗平县人，农村居民。
上诉人（原审被告人）潘某某，男，1989年4月30日出生，汉族，云南省罗平县人，农村居民。
云南省罗平县人民法院审理原审自诉人朱某某控诉原审被告人潘某某犯故意伤害罪并提起附带民事诉讼一案，于二0一四年八月二十八日作出（2014）罗刑初字第155号刑事附带民事判决。当事人双方均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭不公开开庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决认定，2014年2月8日上午，被告人潘某某与自诉人朱某某之侄子朱某发生吵打。当天下午12时许，自诉人朱某某在罗平县九龙大道遇到被告人潘某某，即下车与潘某某发生厮打，自诉人朱某某在厮打过程中受伤。经医院诊断朱某某左胫骨平台骨折、左胫骨上段粉碎性骨折、左胫骨髁间刺骨折、左颞部多处皮肤裂伤、左膝部软组织伤、左小腿软组织损伤。经鉴定朱某某的伤属轻伤一级、九级伤残。住院76天，用去医疗费37575.16元，鉴定费1900元。案发后，被告人潘某某先予支付自诉人医疗费3000元。原审人民法院认为，自诉人朱某某与被告人潘某某厮打过程中受伤，但自诉人提交的证据不能证实其轻伤确系被告人潘某某的行为所致，指控事实不清，证据不足，指控罪名不成立。但在双方相互厮打，给自诉人造成伤害，自诉人对于本案的发生也有一定过错，应当减轻被告人的赔偿责任。自诉人提出医疗费、护理费7600元、住院伙食补助费7600、后期治疗费9700元、鉴定费1900元符合法律规定，予以支持。但主张交通费500元，没有提交票据，合理开支部分即200元予以支持。主张的误工费82855元应按住院天数和根据农业标准计算为5798.8元。主张营养费没有相应的证据，不予支持。残疾赔偿金和精神抚慰金不符合法律规定，不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第三项和《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条的规定，判决：一、被告人潘某某无罪；二、由被告人潘某某赔偿自诉人朱某某医疗、误工、护理等经济损失人民币共计人民币35186.98元，除已付的3000元外，还应支付32186.98元。限于判决后效后30日内履行。
上诉人（原审自诉人）朱某某上诉称，一、原审判决既然认定上诉人的轻伤是在相互厮打中造成，就应依法判决被告人有罪；二、上诉人的轻伤是被告人一人的行为所致，并非是上诉人自己跌伤。三、原判计算误工费有误，计算误工费的天数应为129天即受伤到评伤日。四、上诉人的伤残赔偿金应得到支持。五、上诉人的各项赔偿不应按农村居民的标准而应按城镇居民的标准计赔，因为上诉人已在城镇居住多年。综上请求二审改判，判决被告人有罪和依法对附带民事部分改判。
上诉人（原审被告人）潘某某上诉称，原判认定事实不清。原审自诉人的伤是他主动殴打上诉人时自己摔伤。原审自诉人的伤不是上诉人的行为造成，与上诉人的行为没有因果关系，不应由上诉人承担民事责任。请求二审改判。
经审理查明，2014年2月8日上午，被告人潘某某与自诉人朱某某之侄发生吵打。当天下午12时许，自诉人朱某某在罗平县九龙大道遇到被告人潘某某，即下车与潘某某发生厮打，在厮打过程中，朱某某自己摔倒，潘某某用手掐住朱某某的颈部，踢了朱某某胸腹部，又用车钥匙戳朱某某的头部。经医院诊断朱某某左胫骨平台骨折、左胫骨上段粉碎性骨折、左胫骨髁间刺骨折、左颞部多处皮肤裂伤、左膝部软组织伤、左小腿软组织损伤。6月4日，经曲靖珠源司法鉴定中心鉴定，朱某某的伤属轻伤一级、九级伤残，后续治疗费为人民币（下同）9700元，用去鉴定费1900元。共住院76天，用去医疗费37575.16元。案发后，被告人潘某某先予支付自诉人医疗费3000元。
上述事实有经一审庭审质证的如下证据证实：
1、自诉人朱某某陈述，他下车问潘为何要打其侄子朱某时，潘就用刀朝他一阵乱杀，他左太阳被杀了一刀，就倒下去，潘又杀了他头两下。同时，又乱踢他，他当时就被打昏倒地。左小腿是如何断的不清楚。他被打倒在地后就有点迷糊，等清醒过来时，发觉左腿没有知觉。
2、证人证言
朱某甲的证言证实，潘打朱和朱头上有血、左小腿断掉。朱某乙的证言证实，朱某甲告诉潘某某就是和朱某打架的人，朱某某就下车。后见朱某某受伤。朱某（自诉人朱某某之侄）的证言证实，朱某与潘某某家母子发生吵打。朱某某（丙）的证言证实，朱某某和潘某某厮打，潘踢朱，手里拿着东西戳朱的头部。周某某的证言证实，朱主诉，在打架过程中，朱避让了摔倒后，他人用石头砸，用脚踢伤朱的。头是被他人用刀杀伤的，腿是被他人用石头打，他被打倒后，他人又用脚踩。高某某应财证实，朱下车冲过去踢打潘的肩，潘就后退了几步，朱就摔倒下去，潘用拳头打了朱几下。
3、被告人潘某某供述，朱首先来踢打他左肩，落地时踩在石头上滑了摔在地上，他去打朱，朱掐他脖子，打他头部，他就去掐着朱脖子，踢了朱的胸和肚，才用摩托车钥匙戳朱的头部二、三下。
4、曲靖珠源司法鉴定中心作出朱某某轻伤一级和九级伤残，需后续治疗费9700元的鉴定意见；
5、医疗费收据等书证证实朱某某住院76天，用去医疗费37575.16元和鉴定费1900元，潘支医疗费3000元。
以上证据足以认定。
本院认为，上诉人（原审自诉人）朱某某头部伤是原审被告人潘某某的行为造成，有朱某某的陈述和证人的证言、病情诊断书、鉴定意见和原审被告人潘某某供认予以证实。只有原审自诉人朱某某的陈述，他的头被原审被告人潘某某致伤，但不清楚自己的左小腿是如何被致伤的。所提供的病情诊断书和伤情鉴定意见均不能证明其伤是何人的行为造成。除与其有亲属关系的、唯一证人的证言证实朱某某和潘某某厮打，潘某某踢朱某某，手里拿着东西戳朱某某的头部。没有其他证据证明朱某某的左小腿骨折是潘某某的行为所致。相反，有二证人的证言、被告人潘某某的辩解能够证明朱某某在与潘某某厮打过程中，自己摔倒在地。不能排除朱某某的左小腿的轻伤是自己摔伤的可能。因此，朱某某控诉被告人潘某某致其轻伤的证据不足，指控罪名不成立。原判定性准确。双方在厮打过程中，被告人潘某某实施了伤害行为，并造成自诉人朱某某体损伤，潘的行为与朱某某的损伤具有民法上的因果关系，依法应承担相应的民事责任。朱某某对于本案发生有过错，依法可减轻潘某某的民事责任。上诉人朱某某未提供足够的证据证明其居住在城镇一年以上和主要收入来源于城镇打工，故其提出应按照城镇居民的标准计赔的上诉理由不成立。上诉人潘某某提出其不承担民事责任的理由没有事实和法律依据，其上诉理由亦不能成立，上诉请求不予支持。根据医院出具的病情诊断，上诉人朱某某出院时并未完全康复，仍持续误工。根据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第143条和最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工天数可从住院之起至鉴定评残之日前一天止即为125天，原审判决确定误工天数为住院天数即76天有误，导致误工费计赔有误，应予纠正。上诉人朱某某的部分上诉理由成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持云南省罗平县人民法院（2014）罗刑初字第155号刑事附带民事判决第一项即被告人潘某某无罪；
二、撤销云南省罗平县人民法院（2014）罗刑初字第155号刑事附带民事判决第二项即由被告人潘某某赔偿自诉人朱某某医疗、误工、护理等经济损失人民币共计人民币35186.98元，除已付的3000元外，还应支付32186.98元。
三、由上诉人（原审被告人）潘某某赔偿上诉人（原审自诉人）朱某某医疗、误工、住院伙食被助、护理、后期治疗费、鉴定等费共计人民币37056元，除已付的3000元外，还应支付34056元。
本判决为终审判决。
审判长 唐 志
审判员 陈志刚
审判员 崔新富
二〇一四年十一月六日
书记员 张建林