江苏省无锡市滨湖区人民法院民 事 判 决 书（2015）锡滨民初字第02957号原告：朱乃宏，男，1955年9月20日生，汉族，住江苏省无锡市滨湖区。委托代理人：田方，江苏双汇（泰州）律师事务所律师。委托代理人：邱晓峰（系原告朱乃宏女婿），男，1982年10月29日生，汉族，住江苏省无锡市滨湖区。被告：王振西，男，1953年9月28日生，汉族，住江苏省徐州市云龙区。委托代理人：孙景利，江苏义行律师事务所律师。委托代理人：王圣宝，男，1981年9月5日生，汉族，住江苏省徐州市经济开发区。被告：王博，男，1981年2月20日生，汉族，住江苏省徐州市云龙区。被告：赵爱萍，男，1958年2月24日生，汉族，住江苏省无锡市。原告朱乃宏与被告王振西、王博、赵爱萍民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告朱乃宏的委托代理人田方、邱晓峰，被告王振西的委托代理人王圣宝，被告赵爱萍到庭参加了诉讼，被告王博经本院合法传唤、无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。原告朱乃宏向本院提出诉讼请求：1、判令王振西、王博向原告返还借款本金31万元及利息（以31万元为基数，自2014年3月5日起计算至实际判决给付之日止，按月息1.5%计算）。2、判令赵爱萍对王振西、王博的上述本息还款责任承担连带赔偿责任；3、判令赵爱萍支付违约金5万元。事实与理由：2013年12月5日，朱乃宏与江苏世圆金行贵金属经营有限公司无锡第一分公司（以下简称世圆无锡分公司）签订《代客理财协议书》，约定朱乃宏交给世圆无锡分公司31万元，月收益率固定为1.5%。因朱乃宏不需承担任何投资风险和亏损，故双方实际是借贷关系。后世圆无锡分公司未按约定返还本金及相应利息。2014年8月8日，世圆无锡分公司被总公司江苏世圆金行贵金属经营有限公司（以下简称世圆公司）注销，同年12月19日世圆公司被注销并进行清算，世圆公司剩余净资产3446682.24元由股东王振西、王博两人分配。现世圆公司和世圆无锡分公司均被注销，根据公司法的规定，世圆无锡分公司的债务应由世圆公司股东王振西、王博获得的公司剩余资产范围内承担。另外，世圆无锡分公司会计赵爱萍出具还款承诺书，承诺对世圆无锡分公司拖欠朱乃宏的借款本息承担连带还款担保责任，如不偿还，赵爱萍愿意承担5万元违约金。后经朱乃宏多次催讨，几被告至今未予还款。被告王振西辩称：1、朱乃宏与被告及世圆无锡分公司之间均不存在借贷关系。2、世圆无锡分公司是2014年8月8日注销，世圆公司是2014年8月27日登报声明解散公司，2014年12月19日注销公司相关登记。在登报声明期间，朱乃宏也未到世圆公司申报债权。而且注销登记后产生其他债权人到世圆公司清算组进行了结算，现在剩余资产全部处置完毕，没有剩余资产可供处分。被告王博在法定期间内未作答辩。被告赵爱萍辩称：张希平为世圆无锡分公司负责人，当时是张希平要求其写的承诺书。其对朱乃宏的诉讼请求无异议。经审理查明：2013年12月5日,朱乃宏（甲方）与世圆无锡分公司（乙方）签订《代客理财协议书》一份，约定甲方委托乙方进行有偿代理操作是在天津贵金属交易所开立起始金为31万元的贵金属投资账户，双方约定代客理财期自2013年12月5日至2014年3月4日，每3个月签一次合同。关于开户交易，乙方拥有完全独立的下单买卖操作权，但没有资金调拨权；甲方拥有资金调拨权，即只有甲方可以取出资金。开户后甲方把账户的交易账号和交易密码告知乙方（不含资金调拨密码，即从券商转银行和从银行转券商的资金密码），由乙方进行操作交易。在协议执行期间，由乙方进行操作甲方账户，甲方不得变动账户内资金，不得操作自己的账户，可以在节假日休市时查询交易情况及资金余额。甲方完全委托乙方买卖操作，甲方不得干涉乙方买卖操作，不得随意变更委托资金账户交易密码。关于利润分配，采取指定账户保本收益型，具体为在协议期限内，资金统一存放在乙方指定的银行账户内，甲方不承担任何投资风险和亏损，除了要求本金安全之外，同时月收益固定为1.5%（即资金的本金和所有收益到年底统一结算）。在投资过程中，超出甲方固定年收益的利润，归乙方所有。本协议期满后自动终止。在协议附件，双方约定每三个月签一次合同，每月支付利息，本金31万元，每月到期支付利息4650元。2013年12月5日，朱乃宏向世圆无锡分公司给付金额31万元的银行本票。后世圆无锡分公司向朱乃宏支付了三个月的利息，每月利息为4650元。之后，朱乃宏未再收到任何利息或本金。2014年4月4日，世圆无锡分公司会计赵爱萍向朱乃宏出具《承诺书》一份，载明：“本公司在2013年12月5日借朱乃宏31万元于3月4日到期，由于公司搬迁装修，承诺4月4如全额支付本金及利息，今日期满由于资金调动困难，特向贵客户要求顺延至14年4月10日，如到期不支付，本人愿意负连带责任，并愿意支付违约金5万元，特此承诺，承担法律责任。”2015年5月27日，赵爱萍在该承诺书上添加“因本人目前无力偿还债务，本人承诺偿还债务，直至还清。”另查明：张希平系世圆无锡分公司负责人，2014年9月张希平因另案被包头市公安局刑事拘留，2016年6月24日，张希平因犯职务侵占罪被包头市中级人民法院判处有期徒刑七年。2014年8月8日，世圆无锡分公司被世圆公司申请注销。世圆公司由两个股东，即王振西和王博。2014年10月30日，世圆公司出具清算报告载明，世圆公司于2014年8月25日召开股东会决议解散，并于同日成立公司清算组，对公司进行清算，公司清算组已于清算组成立之日起十日内通知了公司全体债权人，并于2014年8月27日在江苏经济报上发布了公告。具体债权债务清理情况为：公司库存、收回债权、偿还债务均为0，剩余净资产3446682.24元，其中货币3446682.24元。根据各股东协商，对公司剩余资产分配如下：王振西80%，689336.55元货币，王博20%，2757346.19元货币。清算组成员为王振西、王博、刘霞、张杰。2014年12月19日，世圆公司申请注销。庭审中，王振西和赵爱萍陈述，因张希平在2014年被采取刑事强制措施，所以当时世圆无锡分公司注销时，未进行清算，也未向朱乃宏通知分公司被注销事宜。王振西陈述，在世圆公司注销时，因不清楚有朱乃宏的债权，故也未向朱乃宏书面通知总公司解散清算事宜。上述事实，有《代客理财协议书》、转账凭证、承诺书、刑事判决书、工商登记资料、清算报告等证据予以证实，由当事人陈述在卷佐证，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1、朱乃宏与世圆无锡分公司之间是否构成借贷关系；2、王振西和王博作为原世圆公司的股东，是否需对原世圆无锡分公司的债务承担清偿责任。关于争议焦点1，根据《代客理财协议书》约定的利润分配方式为，资金统一存放在世圆无锡分公司指定的银行账户内，朱乃宏不承担任何投资风险和亏损，除了要求本金安全之外，同时月收益固定为1.5%。该约定属于保证本息固定回报的保底条款，表明委托人朱乃宏对合同目的和合同预期是追求资产的固定本息回报，对受托人世圆无锡分公司管理资产行为及收益后的分成并无预期，此种协议属于“名为委托理财、实为借贷关系”之情形。协议签订后，世圆无锡分公司也按约支付了三个月利息，每月4650元，应当认定朱乃宏与世圆无锡分公司之间构成借贷关系，并适用借贷关系相关法律规定。世圆无锡分公司在借期届满之后既未归还借款，也未支付利息，应当承担归还借款和支付逾期付款利息的责任。关于利息标准，鉴于双方约定的月利率1.5%符合法律规定，应属有效。关于争议焦点2，有限责任公司的股东在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。本案中，世圆无锡分公司不具有法人资格，其民事责任由世圆公司承担。世圆无锡分公司、世圆公司均于2014年注销。世圆无锡分公司、世圆公司在公司注销之前均未向朱乃宏告知解散清算事宜，另外世圆公司在清算时未对世圆无锡分公司进行清算即出具相应的清算报告，该清算报告的清算结果不全面、不准确，进而导致朱乃宏未能及时申报债权而获清偿，王振西和王博作为世圆公司的股东，同时也作为世圆公司清算组的成员，依法应当对朱乃宏承担赔偿责任。关于朱乃宏要求赵爱萍承担连带还款责任以及支付5万元违约金的请求，因为赵爱萍已出具承诺书予以认可，同时在本案中赵爱萍对朱乃宏的诉讼请求也无异议，本院予以确认。王博经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为其放弃诉讼权利，应承担举证不能的法律后果。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告王振西、王博于本判决发生法律效力后立即支付原告朱乃宏借款本金31万元及利息（以31万元为基数，自2014年3月5日起计算至实际判决给付之日止，按月息1.5%计算）。二、被告赵爱萍对被告王振西、王博的上述债务承担连带还款责任。三、被告赵爱萍于本判决发生法律效力后立即支付原告朱乃宏违约金5万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6700元，公告费600元，合计7300元，由被告王振西、王博、赵爱萍负担。服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审 判 长  杨 牧人民陪审员  吴树基人民陪审员  施秋珍二〇一七年九月六日书 记 员  李元非本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》：第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》：第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率２４％为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率６％支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国公司法》：第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》：第十一条公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。第十九条有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。《中华人民共和国民事诉讼法》：第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。