浙江省仙居县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）台仙刑初字第162号
公诉机关浙江省仙居县人民检察院。
附带民事诉讼原告人（被害人）李某甲，农民。
委托代理人蒋武君，浙江神仙居律师事务所律师。
被告人李某乙，农民。2013年3月15日因本案被仙居县公安局刑事拘留，同年3月25日被仙居县公安局取保候审，2014年4月9日被本院取保候审，同年9月23日经本院决定被依法逮捕。现羁押于仙居县看守所。
辩护人陈铖，浙江鑫湖律师事务所律师。
委托代理人陈坚。
仙居县人民检察院以仙检刑诉[2014]169号起诉书指控被告人李某乙犯故意伤害罪，于2014年4月8日向本院提起公诉。在诉讼过程中，被害人李某甲向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。本案在审理过程中，仙居县人民检察院于2014年6月9日作出检延[2014]10号延期审理建议书，建议本案延期审理。本院于2014年7月9日决定对本案继续审理。仙居县人民检察院指派代理检察员陈赛出庭支持公诉。被告人李某乙及其辩护人陈铖、委托代理人陈坚、附带民事诉讼原告人李某甲及其委托代理人蒋武君均到庭参加诉讼。现已审理终结。
仙居县人民检察院指控：2012年9月27日上午10时30分左右，在仙居县福应街道三里溪村仙临路52号被害人李某甲在建房屋的四楼平台，因建房纠纷，被告人李某乙与被害人李某甲发生打架，被告人李某乙用长柴段打伤被害人李某甲。经仙居县公安局法医鉴定，被害人李某甲的身体损伤程度构成轻伤。为佐证上述事实，公诉人当庭出示、宣读了被告人李某乙供述，被害人李某甲陈述，证人王某甲、王某乙、李某丙、杨某、李某丁、林某证言，人体损伤程度鉴定结论书、门诊病历复印件、现场勘查笔录及现场示意图、辨认笔录及照片、扣押物品文件清单、情况说明等证据。认为被告人李某乙的行为已构成故意伤害罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款定罪处罚。
附带民事诉讼原告人李某甲对起诉书指控的事实无异议，要求对被告人李某乙从重处罚，并要求被告人李某乙赔偿医疗费3285.25元、误工费33916元、护理费1220元、住院伙食补助费300元、营养费5000元、交通费500元、鉴定费用1200元、残疾赔偿金64426元，被抚养人生活费5880元、精神损害抚慰金50000元，共计人民币165725.25元。为此，提交了仙居县人民医院病历、医疗证明书、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费发票、户口簿等证据。
被告人李某乙及其辩护人对起诉书指控的事实有异议，辩称2012年9月27日被害人李某甲用电钻钻两家交界的圈梁，被告人不同意，被害人就用钻头想打被告人，还拿砖头砸被告人，被告人拿起一根柴段是防卫用的，但踩到壳子板上摔倒了，被告人没有伤害被害人的主观故意，也没有打到过被害人。案发当日至医院诊断出被害人肋骨骨折这十几天内被害人仍在干重活，不排除被害人受到其他伤害或让他人冒名顶替拍片后再鉴定的可能。除了被害人及其妻子直接陈述外，无其他直接证据证明被告人李某乙用长柴段打过被害人，且被害人及其妻子对长柴段的多次描述均不同，证人王某乙当庭证明被害人胸部红印（受伤位置）与肋骨断裂位置不同，因此本案证据不足，被告人李某乙不构成故意伤害罪。并要求对被害人的伤情重新鉴定；对被害人受伤原因进行模拟实验；对被害人指认的长柴段是否有被告人的指纹进行鉴定；对被告人与被害人进行CPS多道心理测试；申请证人王某乙、李某丙出庭作证。
被告人李某乙及其委托代理人对附带民事起诉状有异议，认为原告人的伤不是被告人造成，且赔偿精神损害抚慰金没有法律依据，误工费过高，营养费、交通费、被抚养人生活费没有证据证明，被害人李某甲单方委托伤残等级鉴定的结论不能采用，被告人不愿意承担赔偿责任。并申请台州学院司法鉴定所鉴定人出庭作证。
经审理查明：
被告人李某乙系被害人李某甲胞兄，两家房屋相邻而建。2012年9月27日上午10时30分左右，被害人李某甲为继续建造第四层楼顶以上部分，在第四层楼顶用电钻钻与被告人李某乙交界的圈梁。因双方对房屋建造高度存在纠纷，被告人李某乙发现后即阻止被害人李某甲，并用撬棍撬被害人李某甲已经安装好的壳子板，被害人李某甲则用砖头砸被告人李某乙，但没有砸到，被告人李某乙随手拿起一根长柴段打伤被害人李某甲。经仙居县公安局法医鉴定，被害人李某甲左第5-9肋骨骨折，身体损伤程度构成轻伤。
认定上述事实的证据有：
1、被害人李某甲的陈述：2012年9月27日上午10时30分左右，我当时在自家楼上做生活，因为我家这边的楼板比李某乙家那边低20公分左右，我为了浇楼板钢筋可以接驳就拿电钻钻我们两家交界公墙的圈梁，当时楼板的壳子已经立好了。我在钻的时候李某乙就上来了，他就不让我钻，把我电钻的电插拔掉，我就要钻，把电插又插了回去，他见我这样就拿了一根撬棍站在他自家楼板那边撬我家立好的壳子板，我就捡了半块砖头砸他，但是没有砸到，他就扔了撬棍拿了一根捅柱来打我，他当时是横着扫过来打在我左侧的肋骨处，他打了一下之后自己没站稳就摔倒了，我就跑过去抓着他的头发，把他压在身下。后来我老婆王某甲叫我们不要打，就这样歇掉了。捅柱是一根二米长左右，直径十多公分的小杉树段（2013年9月6日陈述木棒长三米左右，直径在5、6厘米左右），这根杉树段两边树皮削掉了。我当时也没什么感觉，后来李某乙把村民主任王某乙叫过来时我才感觉左侧肋部有点痛，我当时还捋给他看过，他当时叫我去医院看一下，我当时感觉没有这么严重就没有去。当天下午一、两点钟的时候我就感觉很痛了，就到边上新安村的国旗诊所买了止痛膏，过了四、五天我去穿城北路“蓝天”药房买了一瓶好得快喷剂，但喷了几天都没有效果，我到人民医院去检查才发现肋骨断了5根。2012年9月27日案发后至2012年10月7日去医院检查前，我没有出门干过活，每天都是在家看看电脑，去村里看大家搓麻将。
2、证人证言
证人王某甲证言：9月27日上午10点多，我在新屋楼下听到楼上起了争执，我就上楼去看是怎么回事。我到顶上的时候，看见李某乙站在四楼拿着一根撬棍砸我家与他家交界的壳子板，李某甲就放下手上的电钻，捡起旁边地上的一块砖头，李某乙丢掉撬棍捡起一根两米多长的捅柱，朝李某甲扫过来，打到了李某甲的上身位置，李某甲被打之后就把手上的砖头丢过去，李某乙躲避了一下没有被砖头砸到，他后退了一步结果没站稳就摔倒了，这时李某甲就过去把李某乙捺在地上。李某甲叫我打李某乙，我站在他们旁边在劝李某乙，叫他们不要打，李某乙没有吭声。后来我把他们从地上劝起来，站在他们中间劝阻，他们就没有再打了。当时李某甲跟我说他左侧肋骨位置有点痛，打完后过了一个多星期，李某甲去人民医院检查了才知道他左侧肋骨断了五根。当时我们也没想到有这么严重，那天上午打架后下了楼，李某甲跟我讲他左侧肋骨位置有点痛，吃过午饭后，我找了一张止痛膏给他贴上，下午村主任王某乙来了解情况，李某甲也跟他提过左侧肋骨位置痛。接下来几天李某甲左侧肋骨位置都有点痛，我们买了好得快、止痛膏，以为伤势会好起来，但是他痛得越来越严重，我们担心是否有了内伤才去医院检查的。
证人王某乙证言：那天上午我在城关家里，李某乙11时左右电话打给我讲他与李某甲两家打架了，我就开车赶到了三里溪村里。我先是在村里的办公楼前见到了李某乙，李某乙讲李某甲没有与他讲好就拿电钻钻他家的圈梁了，他叫李某甲不要钻，李某甲硬要钻，还要拿电钻戳他。我就赶到李某甲家去看，李某甲家新屋没结顶但已经住在那边了，我见到李某甲后李某甲就与我讲了上午他与李某乙打架的经过，讲自己被李某乙打了，李某甲讲当时他在四楼平台上钻圈梁，李某乙上来叫他不要钻，他不听，李某乙就拿了一根撬棍戳他家安装好的平台壳子板，他就拿了一块砖头扔李某乙但没有扔到，李某乙就拿了一根长树段打他，横着打到了他的左侧肋部，打了之后李某乙滑倒在壳子板上，他就捺过去抓着李某乙的头发把他压在下面。他当时说自己左侧肋部被李某乙树段打到有点痛，他当时还捋起衣服给我看过，确实有点红肿（在庭审中讲到是红印，没有肿，红印不是五根肋骨骨折的位置），红肿部位看上去好像有四、五公分左右长的椭圆形，是在左侧乳头的下方，我叫他到医院检查一下，他说好像没什么事情就没去。
证人李某丙证言：李某甲和李某乙吵架的第二天下午，李某甲讲他吃不消凿，让我帮他凿圈梁上的坑。那天下午我帮他凿了半天坑，后来我觉得这个活太吃力，所以我说我也吃不消，只做了半天，后来是李某甲老婆的兄弟帮李某甲凿的。
证人杨某证言：李某甲以前被毒蛇咬伤左手，他左手没有了，所以李某甲干不了重活，一般都是在家里玩玩电脑，或者在村里看看麻将。李某甲就住在我家对面，李某甲与李某乙打架后到李某甲去检查期间，李某甲没有干过重活，他一直都在家玩玩电脑，或者玩玩麻将，那段时间也没有受过其他伤。
证人李某丁证言:我知道我们村李某甲和李某乙打架的事，李某甲以前被毒蛇咬伤左手，他左手没有了，所以我知道李某甲没有干过重活，平时都是在家里玩玩的，他家里的活都是包给别人做的。
证人林某证言：我在新安村开了一间诊所，因时间太久，记不清楚李某甲是否到我药店买过止痛膏。
3、被告人李某乙的供述与辩解：当天上午10点左右，我走到屋场时听到楼上有电钻钻东西的声音，我走上去看，看到是李某甲在钻我们两家交界的圈梁。我问他以后屋栋位置不对怎么办，他说电话打给我过，我说在电话里没有答应他钻，他就不理我，照样钻。我不让他钻，过去拔掉他电钻的插头，李某甲就找了一根电钻的钻头想打我，我又拿起一根撬棍撬他家的壳子板但没有撬动，李某甲又继续钻，我就丢掉撬棍想阻止他钻，李某甲就捡了块砖头朝我丢过来，我一躲没有被砸中，他又去找东西想丢我，我见状在自家四楼顶拿起一根长柴段向他冲过去，他家壳子板刷了油，我举起长柴段想打李某甲，结果刚越过我们两家交界、走到他家那边时，我脚踩到他家的壳子板滑倒在地。见我摔倒了，李某甲就跑过来，把我捺在地上，一只手抓我头发，一只手抱我头颈，此时我没有打李某甲，李某甲老婆秀娟拿着根树段过来，问我想死不想死，我说你有胆打下来，秀娟没有打下来。我和李某甲在地上挣了一会都没有力气了，双方歇掉没有再搓了。过了大概五到十分钟，我电话打给村主任王某乙，过了十几分钟，王某乙到楼上看了下，叫李某甲不要钻，还问李某甲哪里被打了，李某甲说其他没被打到，就手上擦破皮，王某乙说你其他地方如果有被打了就去医院看下，李某甲说其他没事，不用去看。争吵之后半个小时左右，王某乙过来的时候，李某甲还在屋顶拿电钻干活，我听同村的李某丙说，那天打架后过几天李某甲还跑到楼顶在圈梁上打洞，洞打到一半李某甲打不动，叫李某丙帮他打。我拿树段是为了防卫，如果李某甲打我，我要还击回来。
4、归案经过：证明被告人李某乙系传唤归案。
5、户籍证明材料。
6、前科查询：证明被告人李某乙无犯罪前科。
7、人体损伤程度鉴定结论书：证明被害人李某甲左第5-9肋骨骨折，构成轻伤。
8、门诊病历复印件。
9、现场勘查笔录及现场示意图。
10、辨认笔录及照片：证明被害人李某甲对被告人李某乙打伤他的木棒进行辨认，木棒长3米，底端直径7厘米，顶端直径4.5厘米。
11、扣押物品文件清单：证明从被害人李某甲处扣押木棒一根。
12、公安机关出具的情况说明：无法对被害人李某甲受伤进行模拟实验以及蓝宝药房员工记不清被害人李某甲有无到店里买过好得快。
上述证据经质证，本院认为，被告人李某乙没有提供相关证据证明仙居县公安局物证鉴定室法医学人体损伤程度鉴定中存在在鉴定程序不符或其他违反规定等证据，且仙公物鉴[2012]356号法医学人体损伤程度鉴定书的鉴定意见，与台州学院司法鉴定所出具的被害人李某甲左侧5-9肋骨骨折的鉴定意见相印证，故本院认定被害人李某甲左第5-9肋骨骨折，身体损伤程度构成轻伤，故对被告人李某乙提出重新鉴定申请不予准许；被告人李某乙申请对被害人李某甲如何受伤进行模拟实验，仙居县公安局认为该侦查实验有一定危险性无法进行，故对该申请不予准许；因被告人李某乙在侦查阶段供述拿着一根长柴段想打被害人李某甲，但不承认打到被害人李某甲，因此对被害人李某甲指认打人的木棒进行指纹鉴定没有必要性，故对该申请不予准许；因CPS多道心理测试鉴定结论与刑事诉讼法规定的鉴定结论不同，不属于刑事诉讼法规定的证据种类，故对被告人李某乙申请对双方进行CPS多道心理测试不予准许。本案中，被告人李某乙供述举起长柴段想打被害人李某甲，被害人李某甲及其妻子陈述长柴段打到了被害人李某甲，证人王某乙在侦查阶段证言证实被害人李某甲曾向其讲过被被告人李某乙用长树段打到左侧肋部，并看到被害人李某甲左侧乳头下方有四、五公分左右长的红肿，以及病历、法医学人体损伤程度鉴定书的鉴定意见等，上述证据能够互相印证，足以证明本案事实。既使被害人李某甲对长柴段的描述有一定差异，受伤后到确诊肋骨骨折有一段时间，但均不足以推翻本案事实。
另查明，附带民事诉讼原告人李某甲受伤后，于2012年10月7日前往仙居县人民医院治疗，其中住院治疗10天，共花费医疗费人民币3285.25元，其中2012年10月7日至2012年10月17日住院期间需陪护一人，出院后建议休息3个月。2013年7月15日经台州学院司法鉴定所鉴定，附带民事诉讼原告人李某甲左侧5-9肋骨骨折构成九级伤残，花费鉴定费1200元。上述事实有仙居县人民医院病历一份、仙居县人民医院医疗证明书一份、医疗费发票五张、医疗费清单一张、司法鉴定意见书一份、鉴定费发票一份等证据均经当庭质证所证实。
本院认为，被告人李某乙故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立。被告人李某乙辩称其没有打过被害人李某甲以及不排除被害人李某甲受到其他伤害或让他人冒名顶替拍片后再鉴定、本案证据不足的辩护意见与查明事实不符，本院不予采纳。被害人李某甲对本案发生存有过错，且系兄弟之间矛盾激化所引发，对被告人李某乙酌情予以从轻处罚。被告人李某乙的犯罪行为造成附带民事诉讼原告人李某甲的经济损失，应承担相应的赔偿责任。因附带民事诉讼原告人李某甲行为致本案发生存有一定过错，可适当减轻被告人李某乙的民事赔偿责任。对附带民事诉讼原告人李某甲的经济损失，结合其合法有据的诉讼请求予以确认。附带民事诉讼原告人李某甲的经济损失包括医疗费3285.25元，住院伙食补助费300元（10天×30元/天），护理费1220（10天×122元/天），误工费12200元（100天×122元/天），营养费酌情确定300元，交通费酌情确定100元，残疾赔偿金64424元（20年×16106元/年×20%）、鉴定费1200元，合计人民币83029.25元，由被告人李某乙承担70%的赔偿责任，计赔偿人民币58120.48元。被告人李某乙已受刑事处罚，附带民事诉讼原告人李某甲要求赔偿精神损害抚慰金，依法不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第三十六条第一款和《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款之规定，判决如下：
一、被告人李某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月23日起至2015年7月11日止。）
二、限被告人李某乙于判决生效后一个月内赔偿给附带民事诉讼原告人李某甲经济损失共计人民币58120.48元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张鑫伟
人民陪审员 蒋朝旺
人民陪审员 张贤林
二〇一四年九月二十三日
代理书记员 王雅芬
附件：本案判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第三十六条第一款由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。