江苏省常州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）常民终字第2143号
上诉人（原审被告）都邦财产保险股份有限公司常州中心支公司，住所地江苏省常州市劳动西路12号金谷大厦15层。
负责人俞拥军，该公司总经理。
委托代理人孟洁。
被上诉人（原审原告）王静。
被上诉人（原审被告）常州市武进凯凯出租汽车有限公司，住所地江苏省常州市武进区广电西路75号。
法定代表人许凯，该公司总经理。
被上诉人（原审被告）许涛。
被上诉人（原审被告）徐敏。
上诉人都邦财产保险股份有限公司常州中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人王静、被上诉人常州市武进凯凯出租汽车有限公司（以下简称凯凯公司）、被上诉人许涛、徐敏机动车交通事故责任纠纷一案，不服金坛市人民法院作出的（2014）坛朱民初字第0160号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年11月13日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
原审情况：
王静诉称，2012年12月30日早晨，王静抱着14个月大的女儿史诗雯购票乘坐许涛驾驶的登记在凯凯公司名下的苏D×××××牌号大客车，去往南京禄口机场搭乘飞机飞往西安。9时，该车行驶至金坛市薛埠镇金牛酒家丁字路口处，车辆侧翻，致王静受伤。王静受伤后随即被送往金坛市人民医院治疗，被诊断为多发性肋骨骨折，双侧胸腔积液，住院49天，花去医疗费30902.82元。王静在住院期间，身心受到巨大伤害，给家人及自己的生活带来重大不便。王静出院后回到西安，在西安门诊检查，花去医疗费2001元。交警部门对本次事故作出认定，许涛负事故全部责任。苏D×××××牌号大客车在保险公司投保了客运承运人责任险。因王静的损失没有得到凯凯公司、许涛、徐敏、保险公司的完全赔偿，起诉要求凯凯公司、许涛、徐敏承担连带赔偿责任，保险公司在保险责任范围内承担相应责任。凯凯公司、许涛、徐敏、保险公司赔偿王静医疗费32903.82元、住院伙食补助费1764元、营养费540元、护理费8616元、误工费40000元、残疾赔偿金65076元、精神抚慰金5000元、鉴定费2100元、住宿费1355元、交通费7695元，购买生活用品费用646.80元等计197745.07元。
凯凯公司辩称，对事故发生的事实及责任认定无异议。许涛及徐敏系凯凯公司工作人员，苏D×××××牌号大客车系凯凯公司所有，事故当日，许涛驾驶车辆的行为系职务行为，该车在保险公司处投保了承运人责任险。王静的损失应先在保险范围内予以赔偿，不足部分由凯凯公司承担。王静主张的赔偿项目，部分标准过高。
许涛未作答辩。
徐敏辩称，对事故发生的事实及责任认定无异议。许涛及徐敏系凯凯公司工作人员，苏D×××××牌号大客车系凯凯公司所有，事故当日，许涛驾驶车辆的行为系职务行为，该车在保险公司投保了承运人责任险。王静的损失应先在保险范围内予以赔偿，不足部分由凯凯公司承担。王静主张的赔偿项目，部分标准过高。
保险公司辩称，对事故发生的事实及责任认定无异议。本案系单方事故，王静主张的各项损失过高，对伤残鉴定结论有异议。王静保留继续追诉医疗费等有关损失，没有法律依据。本案王静已经作出伤残鉴定，且报告上明确载明医疗终结，病情稳定。王静向保险公司主张交强险的赔偿无法律依据。
原审法院经审理查明，2012年12月30日早晨，王静乘坐许涛驾驶的凯凯公司所有的苏D×××××牌号大客车，自常州驶往南京禄口机场搭乘飞机飞往西安老家。9时，该车行驶至金坛市薛埠镇金牛酒家丁字路口处，因许涛操作不当，车辆发生侧翻，致王静等乘客受伤，王静受伤后随即被送往金坛市人民医院接受住院治疗，被诊断为左侧多发性肋骨骨折（6、9、10、11、12），双侧胸腔积液，住院49天，花去医疗费30902.82元，该部分费用尚未结清，凯凯公司垫付2000元护理费。王静回西安后门诊治疗、检查，花去费用2001元。2013年4月4日，金坛市公安局交通警察巡逻大队对该起事故作出责任认定，许涛负事故的全部责任，王静等乘客无责任。经交警部门委托，向常州市德安医院司法鉴定所提出鉴定申请，该所于2013年8月30日作出常德司鉴所（2013）临鉴字第1601号鉴定意见书，被鉴定人王静左侧多发性肋骨骨折构成十级伤残；误工期120日，护理期49日，营养期45日。苏D×××××牌号大客车在保险公司投保了每人责任限额为400000元的客运承运人责任保险，该起事故发生在保险期间内。王德元，1952年5月3日生，妻子李润彦，1955年5月6日生，夫妻二人丧失劳动能力，两人育有女儿即王静，儿子王旭升。王静与史龙于2011年10月20日育有一女史诗雯。
原审法院另查明，2013年江苏省城镇居民人均可支配收入32538元，2012年江苏省专业技术服务业在岗职工年均工资为73885元，2012年江苏省城镇居民人均消费性支出20371元。
原审法院经审理后认为，公民享有生命健康权，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿相关损失。本案的争议焦点有：1、本案是否属于交通事故纠纷。《中华人民共和国道路交通安全法》第一百一十九条交通事故，是指车辆在道路上因过错或者意外造成的人身伤亡和财产损失的事件。许涛驾驶车辆侧翻，属于单方事故，符合该概念的范畴，应当属于交通事故的类型之一。2、保险公司是否有义务在保险责任范围内优先赔偿。《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款，责任保险的被保险人给第三者造成损害的，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。本案中，王静诉至法院要求凯凯公司、许涛、徐敏、保险公司赔偿，但凯凯公司至今未能对于王静的损失予以足额赔偿，属于怠于请求保险公司赔付保险金，故保险公司提出王静无权向其主张赔付保险金的辩解意见，法院不予采纳。关于保险公司提出对王静提交的鉴定结论有异议的辩解意见，因该鉴定系交警部门依法委托有权机构作出的鉴定，保险公司未在举证期限内提出异议，又未能提供证据证明该鉴定结论与事实严重不符，王静经金坛市人民医院诊断肋骨骨折达四根以上，故法院对其该辩解意见亦不予采纳。本次事故，许涛负有全部责任，事故当日驾驶车辆系职务行为，对于王静的损失由保险公司在保险责任范围内予以赔偿，不足部分由凯凯公司予以赔偿，凯凯公司赔偿后可以向具有重大过错的许涛追偿。根据有关规定，王静的医疗费应扣除10%的非医保用药，该扣除部分由凯凯公司承担为宜。关于王静的各项损失如下表及备注所示：
项目数额备注医疗费32903.82元医疗费票据和欠费证明住院伙食补助费882元住院49天，参照每天18元计算营养费450元参照鉴定意见45日，参照每天10元计算护理费8444.33元参见备注1误工费24628.33元参见备注2残疾赔偿金65076元参见备注3被扶养人生活费35030.45元参见备注4鉴定费2100元鉴定费票据精神抚慰金5000元根据责任和伤残等级酌定住宿费1000元参见备注5交通费5000元参见备注6购买住院期间的物品费用0元因凯凯公司和保险公司不予认可，该项主张亦无法律依据，法院对该项主张不予支持以上合计180514.93元备注1、护理费：王静主张其受伤后由其丈夫史龙护理，同时提供了史龙与西安感知电子信息技术有限公司签订的劳动合同及该公司出具的误工证明、工资停发证明，要求以史龙的月基本工资3450元及每月的各项补助1720元，合计实发工资5170元的标准计算其护理费损失。王静是陕西西安人，其在常州金坛受伤由丈夫来此护理符合常理，法院对史龙的工资发放形式、数额予以采信，王静护理期49天，该项损失为5170÷30×49﹦8444.33元。
备注2、误工费：王静主张其受伤前系从事律师工作的工作人员，提供了执业证书、聘用协议、工资表及2014年1、2月份的纳税凭证，王静据此要求按照月均工资10000元的标准计算其损失。王静未能提供事故前三个月的工资收入、完税情况的证据，凯凯公司和保险公司同意按陕西西安的服务业工资标准计算王静的损失。王静因侵权受伤，其收入实有减少，考虑其系未能提供收入情况的完整证据链，可按受诉法院所在地江苏省2012年专业技术服务业在岗职工年均工资73885元确定其损失，王静经鉴定误工期为4个月，该项损失为73885元÷12月×4月﹦24628.33元。
备注3、残疾赔偿金：王静十级伤残，赔偿系数为10%，定残日34周岁，赔偿年限为20年。王静主张侵权行为所在地的江苏省2013年城镇居民标准赔偿应予支持，所以王静该项损失为32538元×10%×20年﹦65076元。
备注4、被扶养人生活费：①史诗雯：其母王静定残日满1周岁，主张16年，该项损失为20371元×16年÷2人（史诗雯应由史龙、王静共同承担抚养义务）×10%（十级伤残对王静工作生活影响系数为10%）﹦16296.80元。②王德元、李润彦：其女王静定残日，两人分别满61周岁、58周岁，赔偿年限分别为19年、20年，同理两人损失为9607元×（19年＋20年）÷2人×10%﹦18733.65元。所以赔偿的总额应为35030.45元。
备注5、住宿费：王静提供了由武进区湖塘迷石等三个大酒店开具的三张住宿费票据，分别系为鉴定伤残等级、取鉴定报告、与凯凯公司、许涛、徐敏、保险公司协商赔偿事宜而住宿，王静据此主张1355元。凯凯公司和保险公司认为该标准过高，因王静系陕西西安人，来往常州、金坛鉴定、协商赔偿事宜、诉讼而发生住宿费用不可避免，但王静入住酒店档次较高，法院酌定为1000元为宜。
备注6、交通费：王静提供了十多张票据，王静据此主张7695元。凯凯公司和保险公司认可其事故当日去禄口机场搭乘飞机的机票损失，对其他费用不予认可。因王静事故当日即乘车前往南京禄口机场搭乘飞机，发生事故必然导致航班延误、机票损失，其夫史龙在得知王静受伤后随即搭乘飞机前往金坛护理也符合常理，在王静伤势痊愈后再主张搭乘飞机回西安，从常理可以理解，但该要求于法过高。王静的该项损失，法院确定为5000元为宜。
王静上述损失合计180514.93元，医疗费32903.82元扣除10%即3290.40元非医保用药，凯凯公司垫付2000元，尚需赔偿王静3290.40－2000﹦1290.40元。王静其余损失180514.93－3290.40﹦177224.50元，由保险公司在承保的客运承运人责任保险范围内赔偿。据此，原审判决：1、保险公司于判决生效之日起15日内赔偿王静各项损失人民币177224.50元；2、凯凯公司于判决生效之日起15日内赔偿王静各项损失人民币1290.40元；3、驳回王静的其他诉讼请求。案件受理费人民币4255元，由王静负担417元，保险公司负担3810元，凯凯公司负担28元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
上诉人保险公司不服原审判决，向本院提起上诉称，原审法院核定的王静的损失中包含5000元精神抚慰金，根据保险公司与凯凯公司签订的保险合同，精神抚慰金属责任免除，保险公司不承担此项费用的赔偿。王静的损失中包含5000元交通费用，为丢失飞机票的损失。根据保险合同的规定，丢失飞机票不属于条款规定的财产损失，因此保险公司不应承担此项费用的赔偿。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判，一、二审诉讼费由王静、凯凯公司、许涛、徐敏承担。
被上诉人王静辩称，保险公司认为不应赔偿5000元精神抚慰金没有法律依据，保险法明确规定，排除投保人、被保险人或者受益人依法享有的权利的条款属于无效条款。保险公司称5000元的交通费是王静丢失的机票完全与事实不符，5000元并非丢失的机票，而是原审法院认定的交通费，属于王静因交通事故产生的法定赔偿项目。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人凯凯公司未作答辩。
被上诉人许涛未作答辩。
被上诉人徐敏答辩称，保险公司一审代理人在原审法院已认可交通费和精神损失费，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审中，保险公司向本院提供了道路客运承运人责任险的保险条款，以证明保险合同当事人对精神损害赔偿免责有约定。徐敏认为该免责部分的条款没有当面告知被保险人。
二审中，经本院询问保险公司上诉状中称王静丢失5000元机票有何依据，保险公司陈述称系误解。
二审中查明的事实与原审基本一致。
本院认为，依照法律规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案保险公司虽在保险条款中对精神损害赔偿等免除保险人责任的条款作了加黑处理的提示，但保险公司未能提供证据证明其已经将免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明，故保险公司提出的本案不应承担精神抚慰金的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决查明事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4255元，由上诉人保险公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李银芬
审判员 卢文忠
审判员 万扬飞
二〇一五年一月二十七日
书记员 陈 娟