福建省漳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）闽06刑终252号
原公诉机关福建省漳浦县人民检察院。
上诉人（原审被告人）林顺典，男，1978年11月10日出生于福建省漳浦县，汉族，初中文化，农民，住福建省漳浦县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2017年2月20日被刑事拘留，同年3月22日被逮捕。现羁押于漳浦县看守所。
福建省漳浦县人民法院审理福建省漳浦县人民检察院指控原审被告人林顺典犯非法经营罪一案，于2017年5月16日作出（2016）闽0623刑初206号刑事判决，原审被告人林顺典不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，审查其上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
2014年4月间，被告人林顺典和一云霄县人向郑某2（已被判刑）租赁了漳浦县院前溪的养殖场欲用于安装机器生产假烟，每年租金人民币15800元。2015年3月间，被告人林顺典告知郑某2要在上述养殖场内修建地下室，后该云霄县人于当月至同年10月间在上述养殖场内修建了地下室，并于2016年9月下旬安装了机器设备准备生产假烟。同年10月19日，漳浦县公安局联合漳浦县烟草专卖局查获了该处制假窝点，并当场缴获YJ14-22卷烟机1台套（价值人民币44万元）及滤嘴棒52件（价值人民币24582元）、烟丝3包（价值人民币2858元）。上述制假机器和原辅材料（价值合计人民币467440）已移交给漳浦县烟草专卖局统一处理。2017年2月20日，被告人林顺典主动到漳浦县公安局投案，并如实供述了犯罪事实。
原判认定上述事实的依据有：证人郑某1、郑某2、吴某的证言，被告人林顺典的户籍证明、漳浦县公安局出具的到案经过证明、漳浦县公安局的扣押清单、移送财物清单、福建省漳浦县人民法院（2017）闽0623刑初71号刑事判决书，现场勘验检查笔录、现场平面图及现场照片，漳浦县价格认证中心出具的浦价认定[2016]第275号关于卷接烟机等价格认定意见书、被告人林顺典的供述等。
原判认为，被告人林顺典明知他人违反国家规定，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，仍给予提供帮助，其行为已构成非法经营罪，非法经营数额计人民币467440元，情节特别严重，属共同犯罪。在共同犯罪中，被告人林顺典起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。案发后，被告人林顺典能投案自首，依法可以减轻处罚。依法判决：被告人林顺典犯非法经营罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币十万元。
上诉人林顺典上诉提出，其介绍他人向郑某2租赁场地用于养殖，并无伙同他人向郑某2租赁场地生产假烟，其有自首情节，原判量刑偏重，请求二审法院撤销原判，对其改判较轻刑罚。
经二审审理查明，原判认定上诉人林顺典犯非法经营罪事实清楚。二审认定的事实、证据与一审相同。据以定案的证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人林顺典明知他人违反国家规定，未经许可非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，仍然提供帮助，其行为已构成非法经营罪，非法经营数额计人民币467440元，属情节特别严重。在共同犯罪中，上诉人林顺典起次要作用，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚，其案发后能主动投案并如实供述自己的罪行，是自首，可从轻或减轻处罚。上诉人林顺典上诉提出，其介绍他人向郑某2租赁场地用于养殖。经查，上诉人林顺典在侦查阶段供述其知晓他人租赁场地系用于生产假烟后还帮助联络出租方租得场地、修建地下室等，其供述与同案人郑某2的供述能相互印证，足以证实其明知他人实施非法生产烟草专卖品的行为仍然提供帮助，其关于介绍他人向郑某2租赁场地用于养殖的辩解意见不予采信。原判根据上诉人林顺典的犯罪事实、性质、其系从犯、有自首等情节对其定罪、减轻处罚并无不当，上诉人林顺典上诉提出原判量刑偏重，要求对其改判较轻刑罚的意见缺乏事实及法律依据，不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分；定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第二十五第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条、第九条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 祥
审 判 员 杨 健
代理审判员 林秀美
二〇一七年六月二十八日
书 记 员 林潇璇
附相关法律规定：
1、《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
2、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。
第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。
本解释所称“卷烟辅料”，是指卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束。
本解释所称“烟草专用机械”，是指由国务院烟草专卖行政主管部门烟草专用机械名录所公布的，在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成一项或者多项特定加工工序，可以独立操作的机械设备。
本解释所称“同类烟草专用机械”，是指在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成相同加工工序的机械设备。
3、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。