浙江省苍南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）温苍刑初字第946号
公诉机关浙江省苍南县人民检察院。
被告人杨＊，农民。因本案于2014年12月25日被苍南县公安局刑事拘留，2015年1月8日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
辩护人赖振国，浙江中欣律师事务所律师（苍南县法律援助中心指派）。
苍南县人民检察院以苍检公诉刑诉（2015）752号起诉书指控被告人杨＊犯职务侵占罪，于2015年7月3日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派检察员郑存国出庭支持公诉，被告人杨＊及其辩护人赖振国到庭参加诉讼。期间，应公诉机关要求补充侦查，延期审理1次。现已审理终结。
苍南县人民检察院指控：2013年2月份以来，被告人杨＊与杭州临安环保装备技术工程有限公司签订作为温州偏远村居安装饮用水净化设备总代理协议，并到温州相关村居等地落实该项目。2014年下半年，被告人杨＊为牟取经济利益，伪造印有杭州临安环保装备技术工程有限公司公章、发票专用章的委托书与收款收据等材料，私下与苍南县桥墩镇关庙村、方竹村等地的村居签订饮用水净化合同，共收取50余万元的款项，扣除其应得提成外，将其中的35万元非法占为己有，至今没有偿还。
为证明上述指控事实，公诉人当庭宣读出示了相关证据，并据此认为，被告人杨＊利用职务上的便利，以将本单位的财物非法占为己有，数额巨大，其行为构成职务侵占罪，但其归案后能如实供述犯罪事实，可以从轻处罚，建议本院对被告人杨＊在有期徒刑五年至七年之间判处。
被告人杨＊辩称其不是私下签订合同，都是公司允许的，制作公章也是经过同意；共收了35万元的款项，还要扣除其应得的部分。其辩护人提出：1、对本案的定性无异议。2、本案犯罪数额应当认定在35万元以下。被告人虽然在公安阶段有供述50万元交到他手里，保证书上的数额是经被告人和公司核对后结算，根据保证书的内容，尚应扣除个人应得的部分。3、被告人系初犯，认罪态度较好，公司也有一定的谅解。
经审理查明：2013年2月份，被告人杨＊与杭州临安环保装备技术工程有限公司签订代理协议，合同约定杭州临安环保装备技术有限公司（甲方）授权被告人杨＊（乙方）为温州地区南片办事处负责人，区域为苍南县、瑞安市、泰顺县、平阳县和文成县，销售内容为二氧化氯全自动消毒装置、可调式（缓释型CL）水质净化器，期限自2013年3月1日至2014年2月28日。合同约定乙方所有销售款都必须汇入甲方指定的银行，甲方应根据业务提成的相关规定，将业务提成款项汇入乙方指定的银行。自2013年下半年开始，被告人杨＊为牟取私利，使用印有其伪造的杭州临安环保装备技术工程有限公司公章、发票专用章的委托书与收款收据等材料，与苍南县桥墩镇关庙村、方竹村等地的多个村居签订饮用水消毒设备安装工程合同，共收取50余万元的款项，扣除其应得提成外，将其中约35万元占为己有。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证的下列证据证实：
1.证人平某（杭州临安环保装备技术有限公司经理）的证言及辨认笔录，证实被告人杨＊系该公司在温州地区南片的代理商，根据约定所有销售款必须汇入公司指定的银行，不得进行现金交易或挪用货款的行为，合作时间自2013年3月1日至2014年2月28日。2013年8月份至年底，该公司发现陆续收到的一些村居汇款与合同金额相比差距较大，部分村居答复早已将款以现金或者汇款方式交给杨＊，其中，桥墩镇关庙村还出示了与杨＊签订的另外一份合同和授权书；杨＊提供的自制收款明细表载明的金额约50万元，除去提成，杨＊应还款35万元左右。
2.证人高某（杭州临安环保装备技术有限公司董事长）的证言，证实被告人杨＊系该公司在温州地区南片的代理商，根据约定所有销售款必须汇入公司指定的银行。杭州临安环保装备技术有限公司有公章、合同专用章和发票专用章三枚，其中公章新旧各一枚，新的于2014年2月左右开始启用。根据杨＊提供的清单，其共私结50万元左右，除去提成，杨＊应该还款35万元左右，但至今未还的事实。
3.证人刘某（系苍南县桥墩镇方竹村党支部书记）的证言及辨认笔录，证实其所在村于2013年底与杭州临安一家饮用水消毒设备公司业务员杨＊签订了饮用水消毒设备安装合同，杨＊当时有出具分别加盖公章、合同专用章和发票专用章的相关材料，后村报账员于2014年1月以银行转账方式将款项汇入杨＊个人账户的事实。
4.证人曾某（系苍南县桥墩镇方竹村委会主任）的证言及辨认笔录，证实其所在村于2013年底与杭州临安一家饮用水消毒设备公司业务员杨＊签订了饮用水消毒设备安装合同，杨＊当时有出具分别加盖公章、合同专用章和发票专用章的相关材料，后村报账员于2014年1月以银行转账方式将合同款9000元和消毒药款3000元汇入杨＊个人账户的事实。经辨认，其辨认出被告人杨＊。
5.证人郑某（系苍南县桥墩镇关庙村党支部书记）的证言及授权书、安装工程合同、收款收据，证实其所在村于2013年底与杭州临安一家饮用水消毒设备公司业务员杨＊签订了饮用水消毒设备安装合同，合同加盖合同专用章，授权书（货款回收账户：62×××38，户名：杨＊）加盖公章，后村报账员于2014年1月以银行转账方式将合同款9000元和消毒药款2100元汇入杨＊个人账户的事实，被告人杨＊有出具加盖发票专用章的收款收据的事实。经辨认，其辨认出被告人杨＊。
6.被告人杨＊的供述，供认⑴其于2013年上半年与杭州临安环保装备技术有限公司签订代理协议，由其作为该项目温州南片总代理，约定销售款必须汇入公司指定的银行，其则拿取提成作为报酬；做了一段时间后，其发现赚不到多少钱，又未能按时收到提成，遂产生将收回来的一部分设备安装费等款项给自己而不上交公司的想法，于是就更改公司授权书并伪造公章加盖，把自己的名字和银行卡号写进授权书，又伪造发票专用章印在收款收据上，这样，很多村居的设备安装款项就直接打入其尾号为438的银行卡账户，其便将这些钱中的大部分占有己有，而没有按照协议约定打入公司指定的账户，直至2014年年底被公司发现，且被解除总代理和催讨款项，其于2014年7月写了份保证书给公司。⑵每个村居的设备款有几千元的，有上万元的，共将大概50万元交其个人手头，除去提成，应该是35万元左右，这个已经写在保证书上，收过来的钱已经花光。
7.《二氧化氯全自动消毒装置和可调试次氯酸钙水质净化器总代理协议》，证实杭州临安环保装备技术有限公司（甲方）授权被告人杨＊（乙方）为该公司在温州地区部分县、市的办事处负责人，区域为苍南县、瑞安市、泰顺县、平阳县和文成县，销售内容为二氧化氯全自动消毒装置、可调式（缓释型CL）水质净化器，期限自2013年3月1日至2014年2月28日。合同主要内容：乙方所有销售款都必须汇入甲方指定的银行，所有未经甲方同意的现金交易或挪用货款行为，甲方均可以挪用公款罪追诉乙方的法律责任（特别条款二）；乙方销售货款到达甲方指定的银行五天内，甲方应根据业务提成的相关规定，将业务提成款项汇入乙方指定的银行（一般条款第一条第3项）；销售费用按实际汇入甲方银行的货款额的8%计，安装费按6%计，以上安装费含安装材料、管道、阀门及短途费用。消毒药剂的销售按5%计取（一般条款第五条）的事实。
8.饮用水消毒设备安装工程合同、授权书、收款收据，证实被告人杨＊案发期间伪造授权书与苍南县部分村居订立合同并私自收取销售款的事实。
9．银行进账单、银行交易记录，证实被告人杨＊名下银行账户62×××38于案发期间汇入销售款的明细情况。
10.印章检验鉴定书，证实被告人杨＊与苍南县桥墩镇方竹村订立合同时在收款收据、授权书上使用的发票专用章、公章产生的字样印文均与杭州临安环保装备技术有限公司提供的印鉴样本不是同一枚印章的事实。
11．保证书，证实被告人杨＊于2014年7月3日向杭州临安环保装备技术有限公司出具保证书承诺还款35万元左右的事实。
11.归案经过，证实被告人杨＊系被抓获归案的事实。
12．户籍证明，证实被告人杨＊的身份情况。
经审查，上述证据均符合刑事诉讼证据的基本特征，可以作为本案定案依据。
关于本案犯罪数额问题。经查，被告人杨＊在侦查阶段于2015年1月30日供认部分村居将大概50多万元的销售款交其个人手头，扣除提成后约为35万元左右，与证人平某、高某的证言内容一致，同时，根据其于2014年7月3日向杭州临安环保装备技术有限公司所出具保证书的文义进行分析，保证书中“除去本人自己应得部分，多出的部分退回公司”的内容，反映了双方在保证书出具之前经过协商并结算，故该保证书承诺的还款数额35万元不包括提成，与被告人杨＊的供述、证人平某、高某的证言能够相互印证，据此，本案犯罪数额应认定为约35万元。被告人杨＊的当庭辩解及辩护人的相关辩解意见，与事实不符，不予采纳。
本院认为，被告人杨＊身为公司职员，利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，数额巨大，其行为构成职务侵占罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。被告人杨＊归案后能如实供述主要犯罪事实，可以从轻处罚。对辩护人关于从轻处罚的意见予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨＊犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年，并处没收财产人民币20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月25日起至2019年12月24日止；没收财产限于本判决生效后十日内缴纳）。
二、责令被告人杨＊于本判决生效后十日内退赔违法所得人民币35万元返还被害单位杭州临安环保装备技术有限公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 胜
人民陪审员 许明先
人民陪审员 许 吉
二〇一五年十一月十二日
书 记 员 林允伟
法律条文附录：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
……
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。