山东省沂南县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）鲁1321刑初380号
公诉机关山东省沂南县人民检察院。
附带民事诉讼原告人谢某1，男，汉族，居民。系本案被害人。
附带民事诉讼原告人田某，女，汉族，居民，住沂南县。系本案被害人。
附带民事诉讼原告人之委托代理人谢胜翠，女，汉族，农民。
被告人薛某甲，男，汉族，农民。2013年8月9日因犯寻衅滋事罪被沂南县人民法院判处有期徒刑六个月；2015年3月22日因吸毒被沂南县公安局行政拘留十五日，并处罚款1000元；2015年10月20日因吸毒被沂南县公安局行政拘留十五日并处罚款一千元；2015年10月30日因吸毒被沂南县公安局决定社区戒毒三年；2016年5月19日因涉嫌寻衅滋事被山东省沂南县公安局刑事拘留，同年6�24日被逮捕。
被告人付某，男，汉族，农民。2016年5月25日因涉嫌寻衅滋事被山东省沂南县公安局刑事拘留，同年6月24日被逮捕。
辩护人夏云雨，山东沂蒙律师事务所律师。
山东省沂南县人民检察院以沂南检公诉刑诉【2016】352号起诉书，指控被告人薛某甲、付某犯寻衅滋事罪，于2016年9月20日提起公诉，在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人谢某1、田某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。沂南县人民检察院指派检察员闫敬礼、王晓出庭支持公诉。
二附带民事诉讼原告人谢某1、田某之委托代理人谢胜翠，被告人薛某甲、付某及辩护人夏云雨均到庭参加诉讼。现已审理终结。
山东�沂南县人民检察院指控，2016年2月6日18时许，被告人薛某甲、付某与李某甲、邹某甲等人酒后驾乘鲁Ｑ×××××白色“雪佛兰”轿车行至沂南县蒲汪镇工商所门口路段时，被告人薛某甲、付某等人随意殴打鲁Ｂ×××××轿车驾驶员谢某1及乘车人田某，致谢某1、田某受伤，谢某1眼镜一副、“华为”手机一部受损。经法医鉴定谢某1之损伤为轻伤、田某之损伤为轻微伤。
针对上述指控，公诉机关提供了被害人谢某1、田某陈述、证人证言、鉴定意见、书证、被告人薛某甲、付某的供述和辩解等证据，认为被告人薛某甲、付某构成寻衅滋事罪，诉请惩处。
附带民事诉讼原告人谢某1、田某诉称，依法追究二被告人的刑事责任；责令二被告人赔偿原告人医疗费等各�经济损失10万元。
被告人薛某甲对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，给被害人造成的经济损失愿意依法赔偿。
被告人付某辩称对公诉机关指控的犯罪事实有异议，认为自己参与殴斗时，未对谢某1实施殴打，仅伤及田某。对指控的罪名无异议，给被害人造成的经济损失愿意依法赔偿。
辩护人夏云雨提出的辩护意见是，1、被告人系初犯，认罪、悔罪；2、被告人付某在共同犯罪中所起作用较小，系从犯；3、被告人付某主动投案，并如实供述犯罪事实，依法构成自首。4、被告人付某愿意赔偿被害人经济损失。综上应对被告人从轻或减轻处罚。
经审理查明，2016年2月6日18时许，被告人薛某甲、付某与李某甲、邹某甲等人酒后驾乘鲁Ｑ×××××�色“雪佛兰”轿车行至沂南县蒲汪镇工商所门口路段时，被告人薛某甲、付某等人随意殴打鲁Ｂ×××××轿车驾驶员谢某1及乘车人田某，致谢某1、田某受伤，谢某1眼镜一副、“华为”手机一部受损。经法医鉴定谢某1之损伤为轻伤、田某之损伤为轻微伤。
另查明，被告人薛某甲、付某的犯罪行为造成附带民事诉讼原告人谢某1、田某经济损失，花医疗费7231元，误工费1037.04元、护理费1037.04元、住院伙食补助费360元、交通费1000元，共计人民币10665.08元。
案经调解，被告人付某亲属赔偿二被害人各项经济损失20000元，取得被害人谅解。
认定上述事实的证据如下：
1、被害人陈述
（1）被害人谢某1陈述
2016年2月6日下午，我拉载着妻子田某和孩子回家，天快黑了路不好走。到工商所门前时，有车从南向北走，我停下车等对面车过去，左边有一辆三轮车走得很慢，从南边过来的车开得有点快，撞到那辆三轮了，司机下车踢了三轮车几脚，三轮车上的人回头看了看，司机转头看了看说：妈屄，停在这里干什么？接着踢了我车几脚，用拳打车玻璃、车门，我下车查看被砸的什么样了，又从那车上下来三青年，那开车的朝我脸就是一拳，将我打倒在地，四个人用脚朝我身上乱踢，还有用拳头打的，我护着头他们用棍子朝我身上打。我对象喊叫并报警，他们想跑，当时我躺在那辆车前边，不知谁把我拉到一边去了。我被打得全身疼。
薛某甲砸了我车几下。我不敢下来把驾驶员一侧的车玻璃升上去了。我下车时拿着手机拍照来。鲁Ｑ×××××车上下来三个男青年连同薛某甲一起朝我走来，谁先用拳头打的记不清了，我的手机屏幕被他们摔坏了。我被打晕了，四个人都打我来。
（2）被害人田某陈述
我对象开车到工商所门口时，来了一辆车开得有点快，撞到三轮车了，司机下来朝三轮车踢了几脚，又踢朝我的车，照驾驶室玻璃打了几拳，我对象把玻璃升上去，那辆白车上又下来三个青年，司机朝我对象打了一拳，把他打倒了，四个人一齐朝我对象身上踢、用拳打。我上去护他，两个青年用拳头朝我头和后背打。这时开车的司机拿来一根棍子，朝我对象背部打了两下，我就喊叫，那司机和另一个人说：喊什么？接着用拳头打我，我吓得朝北跑。我对象躺在地上不动了。
开车的叫“庆”，副驾驶上的叫付某，后排坐的叫邹某甲和李某甲。“庆”先打的，把我对象打倒地，接着李某甲和邹某甲两人用拳打我对象头部、后背，李某甲和邹某甲照我对象身上乱踢，付某上来掐我脖子，邹某甲用拳捣我肩膀和头，庆从车上拿棍子打，从路西理发店跑出两个青年，拿棍子跑过来也打我们。
2、证人证言
（1）证人闵某证言
2016年2月6日下午5点左右，我到工商所门口时，一辆黑色轿车头朝南，一辆白色轿车头朝北停在路西，有一个青年躺在地上，四五个青年用脚踢躺在地上的青年。其中一个穿黄衣服，个头很高。躺在地上的青年嘴里、头上有血。
（2）证人公某证言
2016年2月6日，在蒲汪工商所门前，有三四个青年与一对男女吵吵，路边停了两辆车。这三四个青年上去打仗，我把叫“庆”的拉到一边，被打的青年躺地上。
（3）证人常某证言
2016年2月6日，蒲汪郑工商所门前三四个青年用脚踢躺在地上的青年，倒在地上的青年没反抗。不知道为什么打仗。打人的青年一个系蒲汪镇煤气站的小邹。
（4）证人谢某2证言
2016年2月6日下午6点左右，我侄媳打电话说在蒲汪集被人打了。我开车到了蒲汪镇工商所，看见我侄子谢某1的轿车停在路西，侄子在路东嘴里往外淌血，一个妇女指着白色轿车说：打人的开车跑了，就是那辆车。我跑过去把那辆白车拦�，开车的男青年二十七八岁，拉着两个男青年。这时上来了四个人把我抱到一边，那白车向北开走了。抱我的人一个小声说，打我侄子的人一个是我村的。
（5）证人秦某证言
我和付某乙在工商所斜对面卖猪肉。2016年2月6日下午5点多钟，工商所门前围着许多人有打仗的，过了十多分钟，我过去一看，路西边有一辆黑色轿车车头朝南，旁边地上躺着一个男的我不认识。聚宝官庄的薛某甲，蒲汪村姓邹的青年，还有一个我不认识的青年站在一边，付某坐在白色雪弗兰车里开车要走，戴眼镜的妇女拦着不让走，付某下车让我开走，有人把戴眼镜的妇女推一边去了，我把车开到纸箱厂了。
我看见一个男的躺在地上身上有伤。我当时看见聚宝官庄的薛某甲，蒲汪村的付某，还一个蒲汪村姓邹的和一个我不认识青年，这四五个人打的那个青年。
（6）证人刘某证言
证实鲁Ｑ×××××轿车是其舅子付某的，登记是他的名字。
3、勘验、辨认笔录
（1）勘验笔录
2016年2月6日，沂南县公安局对工商所门前路段进行勘查：南北路中间有一水果摊，摊子东谢某1头朝北躺地上，不能言语，脸上、嘴里有血，头部有血，眼镜损坏。田某称头晕，谢某1躺地南边有一辆BXXXXX黑色轿车，未见明显受损。
（2）辨认笔录
2016年3月1日，谢某1辨认殴打他的被告人邹某甲、付某、薛某甲、李某甲的情况；田某辨认邹某甲、付某、薛某甲、李某甲的情况。
2016年6月23日，邹某甲对一同殴打被害人的付某进行了成功辨认。
4、鉴定意见
证实被害人谢某1之下唇贯通伤为轻伤二级；田某之损伤程度为轻微伤。
5、书证
（1）抓获经过、到案经过
证实被告人薛某甲系抓获归案，付某系主动投案。
（2）常住人口登记表、机动车信息
证实被告人李某甲、薛某甲、付某、邹某甲以及被害谢某1、田某的身份情况；证实鲁Ｑ×××××雪佛兰轿车的所有人为刘某；鲁Ｑ×××××轿车的所有人为谢某1。
（3）薛某甲、付某前科证明
证实被告人�某甲有犯罪前科及受行政处罚的情况；付某无前科。
（4）刑事判决书、行政处罚决定书
证实2013年8月9日，被告人薛某甲因寻衅滋事罪被沂南县人民法院判处有期徒刑六个月；2015年3月22日，被告人薛某甲因吸毒被行政拘留十五日并处罚款一千元；2015年10月20日，被告人因吸毒被行政拘留十五日并处罚款一千元的事实。
6、同案人供述和辩解
（1）同案人李某甲供述和辩解
2015年腊月28日逢集，我在付某家玩，薛某甲、邹某甲也去了，四个人喝了很多酒，每个人平均一斤，到下午四五点钟，酒后四个人开车去南岭拿酒，回来薛某甲开着车，到工商所门前时，我迷迷糊糊听见外边吵吵，挣开眼见车停下了，薛某甲、付�、邹某甲都下了车，西边一辆轿车，车头前有人在争吵，我见一个青年躺在车前，薛某甲被别人拉着，还要踢躺在地上的青年，我上前推薛某甲说：大过年的打什么仗呀。一个女的趴在雪佛兰车前边，付某说：你别把雨刷弄坏了，我没有怎么你。
我没看见付某、邹某甲动手打人，薛某甲去踢趴地上的青年。
（2）同案人邹某甲供述和辩解
2015年腊月二十八下午，我和李某甲、薛某甲一起在付某家喝了四斤白酒。薛增喜打电话让去付某拿箱子酒，开雪佛兰轿车去的，我在车上睡着了，到工商所门口，听着有砸车的声被惊醒了。薛某甲站在付某车西侧，用手拽一个不认识青年的肩膀，一会儿，那个青年在视线里不见了，付某先下去见那个青年躺在车前边，接着说遇到碰瓷的了。�和李某甲都下了车，不认识的妇女拿手机在录像，我用手挡着不叫录，去夺手机。我和她夺手机时手机掉地上去了。薛某甲在车前踢那个青年，我把薛某甲抱住拉一边去了。
薛某甲、“老冰”还有那个不认识的青年每人拿着镐把。
7、被告人供述和辩解
（1）被告人薛某甲供述和辩解
2015年腊月二十八下午，我和付某、李某甲、邹某甲在付某家喝酒，四个人喝了四斤白酒，每人平均喝了一斤。到下午四、五点钟，我爸爸说给付某箱子酒，我开车拉载他三人去苗圃拿酒。回来到工商所门口时，前面一辆电动三轮车堵着路，西侧一辆黑色鲁B雪佛兰轿车，因路很窄两车错不开，我敞开玻璃对鲁B牌轿车驾驶员喊，让他靠靠我�过去。他不听我骂了两句，他也下车乱说，我们都在车里说把那人弄到一边。我先下车，邹某甲、付某、李某甲也下来了，让他靠边，我照他前胸两拳，邹某甲、李某甲上去用脚踹、用拳头打，鲁B牌轿车驾驶员被打歪地，他躺地上用手机拍照，李某甲、邹某甲还在踢那个青年，邹某甲踢驾驶员拍照的手机，踢到那驾驶员的嘴上。公某把我拉到一边。
我打了鲁B牌轿车驾驶员两拳，但没打那个女的，那个男的嘴淌血。
（2）被告人付某供述和辩解
2015年腊月二十八号中午，李某甲、邹某甲、薛某甲在我家共同喝酒，每人喝了约一斤白酒。酒后去南岭拿酒。去时我开着车走街里。回来薛某甲开着车，到工商所对面时，前面一辆电动三轮车，薛某甲开车搡了三轮车，便下车来朝骑三轮车的喊，嫌碍事。接着又喊开雪佛兰轿车司机，我和邹某甲、李某甲下车。有一个女的拍我车前盖，踢车保险杠，我说：干什么？她说：你们打人？我抓着她袄袖子拽了几下，她的伤可能是我弄的。主要是喝醉了酒，有些情节确实忘了。那个男的脸上有血，可能是薛某甲等人造成的。
上述证据，经庭审质证，附带民事诉讼原告人、被告人薛某甲对认定的犯罪事实无异议。能够证明案件事实，且相互印证，予以确认。被告人付某认为未伤害谢某1，其伤情与己无关。审查认为，其辩解意见与案件事实不符，但被告人付某在整个殴斗过程中，起作用相对较小是事实，在量刑时上要予以体现。
二附带民事诉讼原告人提供的证据：医疗费单据四张，计费7231元。
上列证据，经当�质证，二被告人无异议，予以确认。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人薛某甲、付某与同案人酒后逞强耍威，在公共场所殴打他人，造成一人轻伤，一人轻微伤的后果，其行为严重破坏了社会秩序和他人的身心健康，构成寻衅滋事罪，公诉机关指控罪名成立，应当依法追究二被告人的刑事责任。
被告人薛某甲虽认罪服法有悔改之意，但其因多次被行政机关处罚，在本案中挑起事端，对引起殴斗负有主要责任，且因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内又故意犯罪，构成累犯，应依法从重处罚。
被告人付某主动投案，并如实供述犯罪事实构成自首；辩护人提出被告人付某在共同犯罪中所起作用较小，仅对被害人田某实施伤害，未伤害及他人，应认定为从犯的意见，经审查认为，被告人付某与同案人一同参与殴斗，所起作用相对较小与案件事实吻合。但根据共同犯罪理论，不影响本罪成立。故本院对辩护人要求认定付某为从犯的意见不予采纳；但付某在共同犯罪中罪责相对较轻，且其亲属已赔偿二被害人经济损失，取得其谅解，在对其量刑时要予以体现。综合考虑本案犯罪事实和量刑情节，故可对被告人付某从轻处罚。
被告人薛某甲的犯罪行为给二附带民事诉讼原告人造成医疗、误工等经济损失，应与同案人承担连带赔偿责任。但由于承担连带责任的共同侵权人付某等已足额给予赔偿，被告人薛某甲因与二原告人形成的侵权之债因同案人清偿而消灭，故二原告人要求薛某甲承担赔偿责任的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和�刑法》第二百九十三条、第二十五条、第三十六条、第六十五条，第六十七条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十条、第一百三十四条一款（七）项之规定，判决如下：
一、被告人薛某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。（刑期自判决执行之日起计算，判决前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年5月19日至2017年11月18日止）。
二、被告人付某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月。
（刑期自判决执行之日起计算，判决前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日），即自2016年5月25日至2016年11月24日止。
三、驳回附带民事诉讼原告人谢某1、田某要求薛某甲赔偿的诉讼请求。
如�服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省临沂市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 高同伟
审 判 员 孙明霞
人民陪审员 侯学功
二〇一六年十一月十五日
书 记 员 李媛媛