广东省茂名市电白区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0904刑初768号
公诉机关广东省茂名市电白区人民检察院。
被告人施忠明，男，1976年4月10日出生，汉族，中专文化，户籍所在地广东省茂名市电白区，住电白区。2016年9月6日被刑事拘留，同年9月30日因涉嫌犯非法制造枪支、弹药罪被逮捕。现押于茂名市电白区看守所。
辩护人朱永生，广东济道律师事务所律师。
茂名市电白区人民检察院以茂电检诉刑诉〔2016〕765号起诉书指控被告人施忠明犯非法制造枪支、弹药罪，于2016年11月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。茂名市电白区人民检察院指派代理检察员谢乃冠出庭支持公诉，被告人施忠明及辩护人朱永生到庭参加诉讼。现已审理终结。
茂名市电白区人民检察院指控，2016年3月份起，被告人施忠明通过在微信、互联网购买多支气枪配件回来改造成四支自制气步枪。2016年9月5日，公安民警在位于本区水东镇海滨大道128号聚龙湾第5栋1梯402房内查处施忠明用于制造、改装的四支气枪、弓弩、气枪弹、球形珠丸等一批，用于制造枪支的配件和工具一批。经茂名市公安司法鉴定中心鉴定，送检的枪状物4支的枪口比动能均大于1.8J/cm2,均是自制气步枪；送检的弹形物体2包，共48发分别是5.50mm气枪弹38发，8.00mm球形珠丸10颗；送检的气罐3个均是气枪气瓶。
就上述指控，公诉机关向本院提供了相关证据，并认为被告人施忠明无视国家法律法规，非法制作以压缩气体为动力的非军用枪支（4支）、弹药，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法制造枪支、弹药罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人施忠明辩解缴获的枪支是从网上购买的，没有制造枪支。
辩护人朱永生的辩护意见，一、被告人不会制造枪支，其购买枪支回来组装（由于邮寄等原因，卖家分拆邮寄）、持有玩耍的行为不应认定为制造，应以非法持有枪支、弹药罪定罪量刑。二、被告人购买的是玩具类枪支，不是刑法意义上的枪支。《中华人民共和国枪支管理法》第四十六条规定：“本法所称枪支，是指以火药或者压缩气体等为动力，利用管状器具发射金属弹丸或者其他物质，足以致人伤亡或者丧失知觉的各种枪支。”《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》（公某字[2001]68号）鉴定标准：“（三）对于不能发射制式（含军用、民用）枪支子弹的非制式枪支、按下列标准鉴定：将枪口置于距厚度为25.4mm的干燥松木板1米处射击，当弹头穿透该松木板时，即可认为足以致人死亡；弹头或弹片卡在松木板上的，即可认为足以致人伤害。具有以上两种情形之一的，即可认定为枪支。”《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》（公某字[2010]67号）严重降低了枪支鉴定标准，与枪支管理法规定不符，本案涉案枪支不是枪支管理法规定的枪支。三、被告人用真名、真实地址和联系电话购买枪支，由于不懂法触犯刑法，主观恶意小，可依法从轻处罚。四、被告人出于兴趣购买枪支用于在家娱乐，未造成任何严重后果和社会影响，可依法从轻处罚。五、公安机关尚未掌握被告人主要犯罪事实，前往被告人住处核查时，被告人即如实供述犯罪事实，指引公安机关缴获枪支弹药，其行为构成自首，应依法从轻处罚。六、被告人没有犯罪前科，是初犯、偶犯，认罪悔罪，可酌情从轻处罚，符合适用缓刑条件，建议适用缓刑。
经审理查明，由于对枪支感兴趣和爱好玩枪，自2016年3月份起，被告人施忠明通过在微信、互联网购买气枪配件回来组装成气步枪，用于自行射击玩乐。2016年9月5日，公安民警在被告人施忠明位于电白区水东镇海滨大道128号聚龙湾第5栋1梯402房的住处查获枪形物体4支、及弹形物体、气罐等一批。经广东省茂名市公安司法鉴定中心鉴定，送检的枪状物4支的枪口比动能均大于1.8J/cm2,均是自制气步枪；送检的弹形物体2包，共48发，分别是5.50mm气枪弹38发，8.00mm球形珠丸10颗；送检的气罐3个均是气枪气瓶。
认定上述事实的证据有：
一、书证、物证
（一）受案登记表、立案决定书。证明案件的来源及立案情况。
（二）户籍资料。证明被告人施忠明于1976年4月10日出生，案发时达到负完全刑事责任年龄。
（三）抓获经过。证明被告人施忠明于2016年9月5日16时许在电白区水东镇海滨大道128号聚龙湾第5栋1梯402房其家中被抓获。
（四）扣押决定书、扣押清单、签认照片。证明公安机关从被告人施忠明住处缴获枪状物4支、弓、弩、箭、弹状物、球形珠丸及枪支的配件和工具一批。
（五）嫌疑人违法犯罪记录查询登记表、在逃人员登记信息表、《证明》。证明施忠明涉嫌赌博罪部分另案处理。
（六）《证明》。主要内容：侦查机关出具证明，说明经多方调查，无法核实“光头强”、“小光头”的真实身份。
二、被告人施忠明的供述与辩解
主要内容：我于2016年3月份开始通过微信加入玩枪的群里认识了很多玩枪的人，群里也有人销售以压缩气体为动力的枪支及枪支的零件。然后我就联系那些人，向那些人购买枪支，但他们说不能整支枪给我发货，为了避免双方的诚信出现问题，收钱不发货或者发货不付款，他们要将枪支分拆成几个部分分开给我发货。后来我和卖家达成协议以每支约2000元人民币的价格购买枪支，然后卖家就将枪支分拆给我发货，我拿到分拆的枪支就将其组装起来。公安机关从我家扣押了三支以压缩气体为动力的气枪、一支以橡筋为动力的枪、一支弓、一支弩、铅弹一批、金属弹珠一批、箭一批、半成品枪支零件一批、打气泵一个、充气瓶三个、枪支加工工具一批、打靶牌等物品，这些都是我从网上买来的，用来组装枪支、改装枪支和为气枪充气。气枪打的是铅弹，金属弹珠是用减压震射击的，减压震就是一个用迷彩布缠绕的长约65cm的管状物体，一般是用来疏通管道的，但是我用来充气打弹珠，充气后可以击发金属弹珠。我的三支气枪是向一名微信名叫“光头强”的人购买的，那些螺丝刀、打磨机等制枪工具是我从网上购买的，因为那些都是平时可以用到的物品，网上都有得买的，那些半成品枪支是我从网上买零件回来自己组装的，弓弩是成品买回来的，但有些因为时间太长了，我忘记从网上向何人购买的了。铅弹是我向“光头强”买气枪配件的时候向其一并购买的，而那些金属弹珠是从淘宝网上买的。我的淘宝账号是XXXXX,淘宝昵称是XXXXX，密码是XXX。我用于向“光头强”购买气枪配件的微信号是×××，名字是“孤独的魔鬼”，密码是XXX。
我没有见过光头强本人，是从一个玩枪的微信群内认识的，群名叫“意见交流”，加入后我才知道是关于枪支的兴趣群，但是现在那个群已经解散了。“意见交流”那个群里那个叫“小光头”的微信号就是“光头强”，“小光头”和“光头强”两个微信号都是同一个人，但他从来没有告诉过我真名。我得知他有枪支出售，所以就和他联系向他购买了三支气枪的零件回来自己组装，“光头强”将枪支分拆打包通过快递发货给我，然后我就通过微信转账的方式向“光头强”转账用以支付枪支的货款。我收货的名字都是“施先生”、“施忠明”，地址说不定的，有时候是我在聚龙湾的家，有时候是水东的各个宾馆和酒店，例如维斯顿酒店、西雅图酒店，而我收货的电话是我现在的手机号码187××××9866。我收到快递后快递单和包装都扔掉了，不记得“光头强”以何名字从何地址给我发货。我最近一次购买枪支配件回来组装气枪大概是2016年5月中下旬的时候，具体时间我不记得了，那次是以2000多人民币的价格购买来的枪支配件组装了一支仿“秃鹰”气枪，“光头强”将枪托、枪管、镜桥、瞄准镜、扳机、弹簧、子弹等内部零件分开发货。我购买、制造枪支是因为我本人对枪支有着浓厚的兴趣，很喜欢玩枪的，所以我就自己制造枪支来玩，我没有出售过枪支，有在家里对着家中的枪靶打过枪，但是没有外出开过枪，也没有使用枪支射击过人。我之前曾经吸食过毒品麻果，但是现在已经不吸了，从我家中搜出来的麻果是我很久之前在夜场向一名不知名的男子购买的，现在已经联系不上他了。
三、鉴定意见
鉴定文书。经广东省茂名市公安司法鉴定中心鉴定，送检的枪状物4支的枪口比动能均大于1.8J/cm2,均是自制气步枪；送检的弹形物体2包，共48发分别是5.50mm气枪弹38发，8.00mm球形珠丸10颗；送检的气罐3个均是气枪气瓶。
四、手机微信聊天记录、手机截图。证明施忠明在网上与网友“小光头”交流枪支及购买枪支、弓弩零件和工具的情况。
五、现场勘查笔录、现场图及现场照片。证明案发现场位于电白区水东镇海滨大道128号聚龙湾第5栋1梯402房，现场缴获涉案物品及现场概况。
上述证据来源合法，并经庭审公开举证、质证，可作为定案的依据。
本院认为，被告人施忠明违反国家枪支管理规定，非法持有以压缩气体为动力的非军用枪支4支，其行为已构成非法持有枪支罪，应予刑罚，依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。被告人施忠明通过网络购买枪支的零部件回来后按说明组装成枪支，从枪支的零部件到成形枪支，当中只是简单的拼凑，无需太多技术，组装枪支的目的是为了自行玩耍，该行为应定性为非法持有枪支为宜，故公诉机关指控被告人施忠明犯非法制造枪支、弹药罪，定性有误，予以纠正。被告人施忠明辩解没有制造枪支和辩护人朱永生辩护认为本案应定性为非法持有枪支的意见，据理充分，予以采纳。对于辩护人朱永生认为本案涉案枪支是玩具类枪支，不属于刑法规定的枪支的意见，经查，鉴定意见是依据《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》（公某字[2010]67号）进行，该工作规定是生效的部门规章，依据该规定作出的鉴定意见可以作为定案依据，故辩护人该节辩护意见，依据不足，不予采纳。辩护人朱永生认为公安机关尚未掌握被告人的主要犯罪事实，到被告人住处核查时，被告人即如实供述犯罪事实，并指引公安机关缴获枪支弹药，其行为构成自首，对于该意见，本院认为，公安机关在掌握被告人的犯罪线索后前住被告人住处核查即查获涉案枪支等物品，被告人虽然如实供述，但没有自动投案，故不能认定为自首。被告人非法持有枪支是出于兴趣和爱好玩耍，没有违法犯罪目的，没有对社会造成不良后果，到案后能如实供述自己的罪行，悔罪认罪，依法可从轻处罚。辩护人从轻处罚的辩护意见据理充分,予以采纳，但建议适用缓刑的意见，据理不足，不予采纳。根据被告人施忠明的犯罪事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人施忠明犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年九个月；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月6日起至2018年6月5日止。）
二、缴获被告人施忠明的自制气步枪4支、弹形物体2包，气枪气瓶3个，予以没收，由公安机关依法处置。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 冼海英
人民陪审员 黎 冰
人民陪审员 蒙 柱
二〇一七年二月十三日
书 记 员 严国华
速 录 员 邓友连
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期限徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释
第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；
（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。
具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：
（一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的；
（五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。