福建省周宁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）周刑初字第110号
公诉机关周宁县人民检察院。
被告人邹某某，男，1967年3月18日出生于福建省浦城县，汉族，小学，无业，住浦城县。曾因犯诈骗罪于2012年4月12日被龙泉市人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月。因涉嫌犯诈骗罪，于2014年6月5日被周宁县公安局刑事拘留，同年7月10日被逮捕。现羁押于周宁县看守所。
周宁县人民检察院以周检公诉刑诉（2014）1061号起诉书指控被告人邹某某犯诈骗罪，于2014年11月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。周宁县人民检察院指派检察员肖政李出庭支持公诉，被告人邹某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
周宁县人民检察院指控称：2014年3月24日14时许，被告人邹某某在狮城镇西街“宝贝计划”婴儿用品店铺门口，俯身捡起事先准备好的装有假黄金项链、假发票的红色包装袋，引起被害人吴某某注意，并以平分项链为诱饵，将被害人带至周宁县中医院后门，用假项链换取被害人一条价值5328元黄金项链，得手后迅速逃离。同年6月份，被告人再次窜至周宁县狮城镇，欲采用相同手段作案时被周宁县公安局抓获。公诉机关当庭提供了物证、被害人陈述、证人证言、抓获经过、前科材料、户籍证明、被告人供述、视频资料、检测报告等为证。周宁县人民检察院指控认为，被告人邹某某以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人钱财价值人民币5328元，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人邹某某辩称，其实施诈骗行为是事实，但并未实际取得被害人的金项链。
经审理查明：2014年3月24日，被告人邹某某携带装有假黄金项链、假发票的红色包装袋从浦城县窜至周宁县狮城镇伺机实施诈骗。14时许，被告人在狮城镇西街“宝贝计划”婴儿用品店铺门口遇见迎面走来的被害人吴某某，便将事先装有假黄金项链、假发票的红色包装袋扔在地上。当被害人吴某某经过该处时，被告人俯身捡起袋子，故意引起被害人注意，谎称捡到一条价值一万多元的黄金项链，要求不要声张，并以平分捡到的项链为诱饵，将被害人带至周宁县中医院后门，用假项链换取被害人一条价值5328元黄金项链，得手后迅速逃离现场。
同年6月5日，被告人邹某某再次窜至周宁县狮城镇，欲采用相同手段作案时被周宁县公安局抓获。
另查明，被告人邹某某曾因犯诈骗罪于2012年4月12日被龙泉市人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月。缓刑考验期间为：自2012年4月23日起至2013年10月22日止。
认定上述事实，有公诉机关当庭举证、质证的下列证据证实：
（一）被害人吴某某陈述及辨认笔录，证实2014年3月24日下午14时许，其从东市路菜市场买菜回家路上，其经过西街杜氏特香包店铺和“宝贝计划”婴儿用品店铺门口之间时，其看到被告人邹某某弯腰去检一袋红色塑料袋包，其看了一眼后继续走，邹某某推着一辆小型的自行车紧跟其，并声称捡到一条黄金项链。到妇幼站路口时邹某某追上来同其说“你不要和别人讲掉，和你平分这条黄金项链，这条项链值一万多，上面还有标价”，并拿出一张发票给其看，其只认得上面写着“上海市”几个字，之后邹某某到中医院后门说要平分，邹某某还出示了一张工作证，上面贴着邹某某的照片，证件上的字是红色的。邹某某声称要其把身份证押下，回家拿现金5000元给其。其说未带身份证，邹某某就要求其把黄金项链押在那里，便抬手摘走其脖子上的黄金项链，同时邹某某把捡来的红色塑料袋塞到其的上衣口袋里，并说“阿姨，你在这等一下，我回家拿钱，马上就来”，接着骑着那辆小型的自行车冲下坡离开。其在该处等了约有十分钟，看到没有人来才知道被骗了。并辨认出邹某某即其笔录中所称中年男子。
（二）证人证言及辨认笔录
1、徐某某证言，证实2014年3月24日15时许，其走到交警大队处时，碰到其婆婆吴某某。吴说，“刚才有人拿一条很大的金项链给她，说平分，并在中医院后门把她脖子上的金项链给拿走了，说回家拿钱给她，可她等了十来分钟仍发现那个人回来，才知道被骗。”其当时一看邹某某给的金项链就知道其婆婆被骗了。不久后，其丈夫叫其婆婆去报警。同时其证实吴的项链价值5326元，并提供了发票给民警。
2、林某某证言，证实周宁县公安局从被害人吴某某处提收到的购物发票，系该店所出，黄金项链价格为5328元。
3、肖某某证言及辨认笔录，证实邹某某有在其饭店入住过。第一次入住是在今年三月份间，邹某某对其谎称是司机，行车路过在其饭店住一晚。第二次邹某某来其饭店是6月份的一个晚上，住了一晚后，次日早上离开。并辨认出邹某某就是其笔录中提到的入住其饭店的男子。
（三）物证、书证
1、周宁县公安局提取的金属项链八条、工作卡一张、包装袋十一个，证实：周宁县公安局抓获被告人邹某某时，当场从其身上查获有红色香囊样式小袋1个、发票1张、金属项链2条、工作证件（证件内容为：县政府工作人员，编号：0859，姓名李文坤，职务：副主任）1张，并依法予以扣押；在被告人作案工具摩托车坐垫下，周宁县公安局提取到红色香囊10个、金属项链5条（四条大的，一条小的）、发票两张，并依法予以扣押；被害人吴某某提供了该条假的金属项链，陈述被告人用一条假的金属项链将其真的金项链骗走，并提供了被骗走的真的金项链的购物发票，周宁县公安局依法对该假的金属项链及购物发票依法提取并扣押。
2、浙江省龙泉市人民法院（2012）丽龙刑初字第41号刑事判决书、龙泉市人民法院缓刑执行告知书，证实被告人邹某某因犯诈骗罪，于2012年4月12日被龙泉市人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月（缓刑考验期间：自2012年4月23日起至2013年10月22日止）。
3、松溪县拘留证、延长拘留期限通知书、释放通知书，证实被告人邹某某因涉嫌诈骗罪于2004年3月13日被松溪县公安局刑事拘留一个月（自2004年3月13日起至2004年4月12日止），后于2004年4月12日因证据不足予以释放。
4、周宁县公安局出具的抓获经过，证实被告人邹某某于2014年6月5日上午窜至周宁县狮城镇机关幼儿园路段时被周宁县公安局抓获。
5、周宁县公安局出具的情况说明，证实在办理“2014.3.24”吴某某被诈骗一案，周宁县公安局将被告人邹某某用于诈骗被害人时使用的作案工具金属项链一条和从被告人邹某某处提取到的金属项链七条一并送检，经鉴定从被害人处提取的金属项链的重量为70.40克，黄金含量为零。
6、提收笔录、香港卓尔珠宝购物发票，证实千足金精品坠子3060元，千足金精品项链5328元。
7、通话记录，证实案发当日，被告人邹某某所持有的手机号136××××0968通话记录显示基站在周宁。
8、指认笔录，证实周宁县中兴街农村信用社宿舍楼停车棚就是被告人邹某某停放蓝色折叠自行车的具体地点，周宁县商贸南路28号门前停放的一辆无牌女式摩托车就是被告人邹某某驾驶的摩托车，该摩托车后座就是其藏匿作案工具金属项链、香囊的具体地点。
9、户籍证明，证实被告人邹某某姓名、年龄等基本情况，犯罪时已达刑事责任年龄。
（四）视听资料，证实2014年3月24日14时许被告人邹某某推着一辆自行车和被害人吴某某一起从中华路往周宁县狮城镇中医院后门小巷子走去，二分钟后被告人邹某某独自骑车从小巷中下来。
（五）福州戴信珠宝首饰检测有限公司闽戴检（2014）FDZG020检测报告，证实周宁县公安局送检的编号2014062701-2014062708的8件项链纯度（Au‰）为0。
（六）被告人邹某某供述及辩解，证实其2014年四月份间，其骑摩托车到周宁预备实施丢包诈骗，住在桥头饭店，其骗人的方法就是在城关街上乱逛，寻找一些看上去比较好骗的人，其故意在他面前扔下一个红色的香囊，里面装有假的金项链和一张假发票，故意让对方看到，然后其就上前和他说找个安静的地方平分捡来的东西，到僻静处后，其先说自己身上没有那么多现金，要求对方把值钱的押在其处，其故意将捡来的假项链放在对方处，其借口回家取钱后溜走。其第二次到周宁，再次实施丢包诈骗，即被周宁县公安局抓获。其还证实其丢包诈骗使用的香囊、假戒指是在浦城城关商业城买的；假项链、假发票是在浦城七星桥附近的菜市场买的；剩下的假的金项链、假戒指、假发票及香囊都放在其骑来摩托车的坐垫底下，藏在一个黑色的塑料袋内。其诈骗用的工作证是其去年在广东务工的时候捡来的，想利用假公务员工作证更易使人相信。
关于被告人辩解其诈骗后，没有实际取得金项链的问题。经查，有被害人的陈述和证人徐某某证言、视频资料及被害人提供的假金属项链，相互印证证实被害人的金项链已被被告人骗取。被告人的辩解不成立，不予采信。
本院认为，被告人邹某某以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物价值人民币5328元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。被告人邹某某有前科劣迹，予以酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人邹某某犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币7000元（罚金限于本判决生效之日起十日内缴清）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月5日起至2015年3月4日止）。
二、继续追缴被告人邹某某违法所得人民币5328元，予以返还被害人吴林花。
三、周宁县公安局扣押的金属项链八条、工作卡一张、包装袋十一个，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 熊树海
人民陪审员 龚小英
人民陪审员 陈晓莉
二〇一四年十二月十三日
书 记 员 林 昌
附法律和司法解释相关条文：
1、《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条【诈骗罪】诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
2、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。