山西省临汾市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）晋10刑终128号
原公诉机关翼城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张甲，男，1974年5月4日生，汉族。1993年5月18日因犯强奸罪、流氓罪被判处有期徒刑四年。2016年8月13日，因涉嫌犯盗窃尸体罪被翼城县公安局刑事拘留，同年9月19日翼城县人民检察院以涉嫌犯盗窃尸体罪、敲诈勒索罪批准逮捕，现羁押于翼城县看守所。
上诉人（原审被告人）张乙，男，1976年2月7日生，汉族。2016年8月13日，因涉嫌犯盗窃尸体罪被翼城县公安局刑事拘留，同年9月19日翼城县人民检察院以涉嫌犯盗窃尸体罪、敲诈勒索罪批准逮捕，现羁押于翼城县看守所。
翼城县人民法院审理翼城县人民检察院指控原审被告人张甲、张乙犯敲诈勒索罪、盗窃尸骨罪一案，于二0一七年一月二十日作出（2016）晋1022刑初106号刑事判决。宣判后，原审被告人张甲、张乙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，提审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、2015年8月份一天，被告人张甲、张乙预谋盗窃李某某母亲坟内财物，便携带撬棍、铁锹、矿灯、探杆等物品行至翼城县隆化镇石门村李某甲母亲（张某甲）坟前，由张乙在路边望风，张甲挖开墓室后将李某甲父母棺材撬开，没有发现金银首饰等贵重物品，便将墓室填埋后逃离现场。
2016年6月份一天，张甲、张乙预谋盗窃李某甲母亲（张某甲）的尸骨，二人携带作案工具二次行至李某甲父母坟地前，由张乙在路边望风，张甲挖开墓室，用两个蛇皮袋将张某甲的尸骨装好，用电线捆紧后盗走，后张甲将尸骨掩埋至隆化镇尧都村河南的地内。随后张甲从侯马市购得一张不记名的13028029175号联通手机卡。2016年8月3日后，张甲以张某甲尸骨在其手中为由，多次向李某甲发送短信预谋敲诈钱财，被害人报案后二被告人被抓获。2016年8月12日，侦查机关在二被告人与父母共同居住的院落最西边房间内搜查出了发送敲诈短信息的手机和探杆、矿灯等作案工具。
原判认定上述事实的证据有：
1、物证。
证实：公诉机关向本院移送的自被告人处扣押的探杆8节、51CT手机1部、撬棍1个、联通手机卡一张。
2、书证。
（1）常住人口基本信息。
证实：张甲生于1974年5月4日，张乙生于1976年2月7日，均达到刑事责任年龄，具备完全刑事责任能力。
（2）搜查证、搜查笔录及扣押、发还物品文件清单。
证实：2016年8月2日，侦查人员在马某某的见证下对张乙、张甲住宅进行搜查，在该院最西侧的房屋内的窗台下发现探杆8根，在该房屋的最北侧的衣柜被子夹层内发现一部黑色51CT手机，上述物品均予以扣押。
（3）张某乙的证言。
证实：她是张乙的妻子。全家七口人居住在一个院子，共四间住房，张甲住最东边一间，她父母住在从东往西第二间，她和丈夫张乙住在往西第三间，最西边一间平时没有人住，放一些杂物，有时天热女儿居住。张乙与哥哥张甲关系很好。侦查人员从最西边住房衣柜中搜出的黑色手机是丈夫张乙两年前在青岛购买的，现在用的是另外一部手机，最近她见过张乙拿过这部手机，但没有见打电话。一个星期前她见过张甲拿过这部手机，但没有见打过电话。
（4）张某丙的证言。
证实：他是张乙、张甲的父亲。家中共有四间窑，张甲占最东边一间，他占在从东往西第二间，张乙占往西第三、四间，张乙和媳妇住第三间，最西边一间张乙女儿住过两三宿，后因天热就与他住在一起了。没有发现两人有啥不正常表现，两个孩子关系很好，没有见过吵闹。
（5）痕迹鉴定意见。
证实：经临汾市公安司法鉴定中心鉴定，对翼城县公安局送检的唐铭LED锂电头灯、被告人家中提取的盗墓用探杆、钢管、撬棍、51CT手机、现场提取的“红塔山”烟盒上均未鉴出DNA基因型。
（6）照片说明。
证实：被盗李某甲母亲张某甲尸骨的地点位于翼城县隆化镇上石门村李兴武地里；坟墓被盗挖的洞穴及墓内破坏状况；掩埋尸骨的地点在隆化镇尧都村河南一田地里；被现场挖出来的张贵兰尸骨包装外貌；被害人手机中敲诈短信内容，发信息手机号码为1302802****；被告人所使用的手机发送敲诈内容，未体现索要数额；撬棍及探杆的外貌体征。
3、被告人的供述。
（1）被告人张甲的供述。
证实：大约一年前，他猜想李某甲父母坟里可能有贵重陪葬品，就和张乙一起去挖开，但没有找到值钱财物就将坟填了。当时由张乙负责望风，他自己挖土、撬棺、寻找财物。后来他到湖南打工也没有挣下钱，回来后就和张乙商议偷出李某甲母亲的尸骨敲诈钱财，张乙仍负责望风，他自己把墓挖开，打开棺木用蛇皮袋把尸骨装上，用电线绑紧后拖上来盗走，将尸骨埋在尧都村河南的地里。后来他从侯马市买了一黑卡手机卡与李某某联系，手机发了短信后就藏在西屋衣柜被褥中，到案发仍没有想好如何要钱。
（2）被告人张乙的供述。
证实：他参与了盗窃李某甲母亲的尸骨，当时张甲让他在路边望风，没有到跟前去。没有参与敲诈钱财。
上述证据，二被告人均不持异议。
二、2014年秋天一天晚上，张甲、张乙预谋盗窃坟内财物，二人行至隆化镇石门村一坟地，由张乙在路边望风，张甲挖开墓室后把棺材撬开，将一女尸骨用蛇皮袋装好，用电线绑紧后盗走，藏埋于隆化镇尧都村河南一地里。2016年2月13日，张甲得知所盗尸骨系朱某甲母亲的尸骨后，将一封匿名信放到朱某甲小爸朱某乙门口，声称知道其母亲尸骨的下落，若需取回需要支付50000元费用。期间张甲从网上购买了虚假姓名的手机卡和银行卡。2016年4月2日张甲送了第二封匿名信，留下联系电话号码，后与朱某甲取得了联系，发送了银行卡号，向朱索要5万元。2016年4月25日朱某甲向张甲指定的银行卡中汇款5万元，张甲在翼城县隆化信用社、中卫信用社共取出22500元，剩余被万家基金、快钱金融等入账处理。在收在汇款后张甲将朱某甲母亲的尸骨放置到了约定的地点，由被害人取回。
原判认定上述事实的证据有：
1、书证。
（1）手机卡开户资料、银行卡开户资料及交易明细、中卫信用社取款记录。
证实：敲诈勒索中使用的1561640****手机号系2015年11月21日，以广东省遂溪县城月镇广前公司周某某的名义，在中国联通股份有限责任公司湖南省邵东县分公司登记；所使用的6236682960001350937银行卡号系以周全生的名义在中国建设银行股份有限公司邵东廉桥分理处办理的；该卡于2016年4月25日汇入50000元，自4月25日至26日分9次、每次2500元在山西农信取款共计22500元。其余被万家基金、快钱金融等入账处理。
（2）敲诈信件。
证实：由朱某乙提交的两份敲诈信件，内容是知道朱某甲母亲尸骨的下落，想取回需要支付50000元好处费，并留下了联系电话号码1561640****。
（3）翼城县公安局情况说明。
证实：敲诈朱某甲的信上的笔迹，因需同时期大量字迹作比对鉴定，而张甲、张乙系农民无同时期大量字迹，不具备鉴定条件。关于1503574****是否在51CT手机上使用过，因51手机系老款手机，无法进行电子物证采集。张甲、张乙网络购买虚假身份证、银行卡的信息及快递信息无法查询。
（4）翼城县隆化镇尧都村委会证明。
证实：其村村民张甲、张乙兄弟二人未发生过争吵，感情较好，二人同父母亲共同居住在一个院内。
（5）翼城县农村信用社情况说明。
证实：案发时取款影像前面已覆盖，无法调取，硬盘无法恢复。
（6）遂溪县公安局证明及户籍证明。
证实：其辖区居民周某某曾于2015年3月18日办理过身份证挂失手续。
2、证人证言。
（1）周某某证言。
证实：他没有来过翼城县，也没有去过湖南省邵东县，1561640****不是他的手机号，没有建设银行储蓄卡，不认识张乙或张甲。2015年2、3月份丢失过身份证，办理过挂失手续，补办了身份证，没有将身份证借给他人使用过。
（2）朱某乙（朱某丙小爸）证言。
证实：2016年1月7日，翼城县隆化镇上石门村的朱某丙父亲去世发坟时发现其母亲尸体被盗，当时在场人说好谁也别往外面说，就先把朱某丙的父亲下葬了。2016年2月13日，他在大门口发现一个红包，里面一封信，大致意思是说知道朱某丙母亲尸骨的下落，要想取回需支付50000元好处费。4月12日，他又见到一份信，意思是让准备50000元和1561640****手机联系，然后朱某丙就去联系去了，怎么联系的就不知道了。2016年5月6日，朱某甲打电话说尸骨在坟下油路边一个窑洞里，他就和朱某丙、王维成去那个地方把尸骨抬回来于5月9日重新下葬。那两封信已提交侦查机关。
（3）朱某甲（朱某丙哥哥）的证言及银行交易明细。
证实：2016年1月7日，他父亲去时发现母亲尸骨被盗，他小爸朱某乙不让声张，先把父亲尸体下葬后再说，没有办法就先把父亲尸体下葬了，因没有啥线索这事就放下了。2016年2月13日，他小爸朱某乙打电话说在大门口发现了一封信，称知道其母亲尸骨的下落，他让小爸按照那人要求的方法去做。4月12日，他小爸又见到一份信，上面有一个手机号，让先电话联系，他就打了两次这个手机号，都没有人接，1561640****电话显示是湖北的号码。几分钟后那个号码发短信，称不准打电话只能短信联系，不准报警，并给了一个银行卡号623668296001350937，名字是周某某，要尸骨需支付50000元，后来他就往那张卡里汇入了50000元，那个人发信息让到坟下油路边一个窑洞内取回尸骨。
3、被告人的供述。
（1）张甲的供述。
证实：2014年秋天，他和张乙在上石门村挖坟盗过一具女尸骨，后来听人说是朱某丙母亲的尸骨，便从网上购买了一个黑户手机卡和银行卡，联系朱某丙并索要了50000元。他从卡上只取了22500元，其余的钱就不见了。盗窃尸骨时是他自己下去的，张乙只是在地棱便坐着，兄弟二人关系很好，叫张乙望风是壮胆，找别人不放心。敲诈朱某丙的信是他写的，钱到手后他在隆化信用社取了2500元，在中卫信用社取了20000元。
（2）张乙的供述。
证实：他和张甲去上石门村盗过一次尸骨，没有到跟前去，在路边望风。没有参与敲诈朱某丙。
上述证据，被告人张甲均不持异议。被告人张乙认可参与盗窃尸骨，但否认参与敲诈钱财。
三、2014年9月25日，张甲、张乙携带作案工具行到翼城县大众饮料厂，由张乙在外望风，张甲行至一办公室窗外，剪断窗户钢筋，进入房间，盗走黑色联想一体机笔记本电脑一部及现金700元。经鉴定被盗笔记本电脑价值805元。
原判认定上述事实的证据有：
1、李某乙报案材料及询问笔录。
证实：2014年9月24日，他到大众饲料厂上班时发现办公室笔记本电脑被盗，经查看视频是凌晨3时许，一陌生男子用钢筋钳把防盗窗剪断，钻进办公室，用撬杠撬保险柜没有撬开，盗窃现金700元和一部笔记本电脑。
2、扣押、发还物品清单。
证实：2016年8月23日，侦查人员在张庆林的见证下自被告人处扣押了黑色联想一体机一台、黑色惠普笔记本电脑一台、撬棍一根。11月18日，将被盗物品黑色联想一体机发还给失主。
3、鉴定意见。
证实：被盗笔记本电脑经翼城县价格认证中心鉴定，价值893元（结论在2014年9月24日于本地市场价格为805元），受害人李双峰，被告人张甲均签名，无异议，张乙拒绝签字。
4、被告人的供述。
（1）张甲的供述。
证实：两三年前，他和张乙带撬杠到大众饲料厂，由张乙望风，他用液压钳剪断窗户上的防盗网后准备盗窃保险柜，撬杠撬不开，后盗窃一笔记本电脑、钱包和几百元现金。
（2）张乙的供述。
证实：他和张甲到一个厂子盗窃过，在外面望风，不知道是大众饲料厂，也不知道盗了什么东西。
上述证据，被告人张甲、张乙均不持异议。
原判另认定，1993年5月18日，张甲因犯强奸罪被本院判有期徒刑三年，犯流氓罪判有期徒刑二年，决定合并执行有期徒刑四年。张甲具有犯罪前科。公诉机关提交有本院（1993）翼刑初字第12号刑事判决书证实。
综上，被告人张甲参与盗窃尸骨两次，敲诈勒索两次，涉案敲诈数额50000元。被告人张乙参与盗窃尸骨两次。
原审法院认为，被告人张甲、张乙以非法占有为目的，违反社会管理秩序，违背社会风尚和公共秩序，秘密窃取他人尸骨，事实清楚，证据充分，二被告人亦供认不讳，足以认定，其行为符合我国刑法关于盗窃尸骨罪的构成要件，翼城县人民检察院指控的罪名成立，应当以盗窃尸骨罪追究其刑事责任。被告人张乙在共同犯罪过程中，在路边望风，为被告人张甲只提供了心理帮助作用，犯罪情节较轻，系从犯，应当减轻处罚。被告人张甲以非法占有为目的，盗窃他人尸骨后藏匿，勒索他人数额巨大钱财，事实清楚，证据充分，被告人张甲亦供认不讳，足以认定，其行为符合我国刑法关于敲诈勒索罪的构成要件，翼城县人民检察院指控的罪名成立，应当以敲诈勒索罪追究其刑事责任。被告人张甲具有犯罪前科，应酌情从重处罚，同时触犯不同的犯罪，应当适用数罪并罚。被告人张甲敲诈他人钱财，给被害人造成巨大经济损失，应责令退赔。
起诉书指控被告人张乙参与实施敲诈勒索行为，现有证据不足以证实，该项指控不能成立。起诉书指控被告人张甲敲诈被害人李某某，因被害人报案被抓获，且还未涉及敲诈数额，处于犯罪预备阶段，可酌情从轻处罚。起诉书指控的第三起盗窃犯罪事实，因涉案金额达不到追诉标准，虽未达到犯罪追诉标准，但可作为量刑情节予以考虑。二被告人庭审中认罪态度较好，可酌情从轻处罚。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百零二条、第二百七十四条第二款、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条、第二十七条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告人张甲犯盗窃尸骨罪，判处有期徒刑二年零六个月；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金一万元，适用数罪并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金一万元。被告人张乙犯盗窃尸骨罪，判处有期徒刑一年零三个月。二、责令被告人张甲退赔被害人朱某甲五万元。
上诉人张甲上诉提出，原判对其量刑过重，应予改判；上诉人张乙上诉提出，其参与的目的只是去盗窃墓内财物，没有参与盗窃尸骨，且量刑过重。
经审理查明，原判认定的事实清楚，所采信的证据均经一审法院当庭出示、宣读、质证，本院予以确认，不再赘述。
关于上诉人（原审被告人）张甲提出的量刑过重的上诉理由，经查，原判对其所具有的从轻处罚情节给予了认定，并在量刑时已予考虑，原判在法定刑幅度内对其裁量刑罚并无不当。综上，上诉人张甲的上述上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人（原审被告人）张乙提出其参与的目的只是去盗窃墓内财物，没有参与盗窃尸骨，且量刑过重的上诉理由。经查，上诉人张甲在其讯问笔录中供称：张乙的分工是负责望风、填土。在盗窃李某某的母亲的尸骨时，张乙望风，我将尸骨装进蛇皮带，扛着尸骨，张乙带着工具，我俩就去了尧都村河南的地里，我挖好坑把尸骨埋进去后和张乙就回家了。其同时供称：2014年秋天，我和张乙盗窃朱某丙母亲的尸骨，我们两人把装尸骨的袋子埋进尧都村河南的一块地里；上诉人张乙在一审庭审中对其与张甲一起挖墓、填埋墓的犯罪事实予以认可，上诉人张甲、张乙的供述相互结合，能够证实上诉人张乙参与实施盗窃尸骨的犯罪事实。原判依据其犯罪事实，在法定刑幅度内对其裁量刑罚并无不当。故其上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人张甲、张乙违背社会风尚和公共秩序，秘密窃取他人尸骨，其行为已构成盗窃尸骨罪；上诉人张甲盗窃他人尸骨后藏匿，并以此勒索他人钱财，数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郭占元
审 判 员 李绍颂
代理审判员 李 芳
二〇一七年三月二十二日
书 记 员 李 鑫