广西壮族自治区来宾市兴宾区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂1302民初2331号
原告：李华新，男，1980年7月20日出生，汉族，住来宾市兴宾区。
委托诉讼代理人：覃国永，广西华尚（来宾）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：卢利婵，系李华新配偶，1984年6月5日出生，壮族，住来宾市兴宾区。
被告：梁志华，男，1977年4月10日出生，住来宾市兴宾区。
委托诉讼代理人:石有醒，广西华尚（来宾）律师事务所律师。
被告：苏建华，男，1984年5月17日出生，壮族，住来宾市兴宾区。
被告：庞永旺，男，1986年3月30日出生，汉族，住来宾市兴宾区。
原告李华新与被告梁志华、苏建华、庞永旺提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年7月25日立案后，依法组成合议庭，于2017年11月1日公开开庭进行了审理。原告李华新及其委托诉讼代理人覃国永、卢利婵、被告梁志华及其委托诉讼代理人石有醒到庭参加诉讼，被告苏建华、庞永旺经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李华新向本院提出诉讼请求：一、判令三被告连带赔偿原告各种费用共252368.51元；二、本案诉讼费由被告共同承担。事实和理由：2016年12月18日，三被告请原告和蔡求照、梁汉周一起在来宾市兴宾区帮装车搬运石头，约定石头运至每吨运费50元，装车费每车每人50元。当天下午3时许，在装车过程中因石头落下砸中原告头部，造成原告脑部受伤。原告先后进行两次手术，各项经济损失共计288368.51元，其中医药费153303.51元、误工费21172元、住院伙食补助费6800元、住院营养费6800元、住院护理费7092元、交通费2000元、残疾赔偿金62154元、被扶养人生活费22547元、精神抚慰金5000元、伤残鉴定费1500元。被告梁志华已支付原告36000元。
被告梁志华辩称，一、原告李华新与被告梁志华间不存在劳务关系，不应承担赔偿责任。梁志华在本案中是受苏建华和庞永旺委托寻找运输石头的货车司机的介绍人，并为他们做饭。原告受伤后梁志华极力寻找苏建华、庞永旺并催促他们协商赔偿事宜，并从苏建华妻子那里拿了10000元给李华新，还出于同情和人道主义精神代苏建华支付了19000元的医疗费。二、原告部分诉请过高，依法不应予以支持：1、医疗费，应扣除985元生活护理费，原告在诉讼中没有主张。原告在新农合报销的68458.06元应于扣除，再扣除苏建华和庞永旺支付的36000元，其个人实际只支付了47860.45元；2、误工时间实际为142天，误工费应为14810.60元；3、住院时间应为67天，住院伙食补助费为6700元、护理费为6988.10元；4、交通费没有发票，应为1000元；5、住院营养费没有医生的建议，依法不予以支持；其他项目请求合理，故原告合理合法的诉请应为1685600.15元，过高部分不予以支持。三、原告在装车过程中没有采取安全防护措施，没有尽到安全注意义务，自己存在一定过错，应承担40%的责任。
被告苏建华、庞永旺未应诉答辩。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
原告李华新与被告梁志华系同村村民，被告梁志华与苏建华系远房亲戚。2016年12月13日，被告苏建华、庞永旺来到梁志华家聚餐，三人商量贩卖风景石一事，后确定由梁志华负责带两被告在本村山上找风景石并联系货车司机及为工人送饭。同年12月18日，原告接到被告梁志华电话邀请来到本村的象鼻山（山名）帮装车和运石头，双方约定石头运至来宾市兴宾区，每吨运费50元，装车费为每装一车每人50元。当天下午3时许，原告在被告苏建华、庞永旺指挥协助下将石头装车过程中因身体失去平衡从石头上摔落地面，致使头部等身体部位受伤。原告受伤当天被送至来宾市人民医院救治，于2017年2月2日出院，住院46天，出院医嘱第二项注明:定期复检，出院2个月以后回院行颅骨修补成形术。2017年4月5日至4月26日，原告依医嘱再次来到来宾市人民医院住院进行脑部手术，住院21天，出院医嘱第一项注明：加强右侧肢体功能锻炼，避免剧烈活动和重体力劳动半年，避免咬合硬物三个月。原告两次住院共67天，花去费用153303.52元，其中两次住院的生活护理费分别为775元、210元，共计985元，三被告在原告住院期间已向其支付36000元。2017年6月27日，原告向来宾市桂中司法鉴定所申请伤残程度评定，同年7月11日该所将原告伤残程度评定为八级伤残。
另查明，原告与其配偶卢利婵生育两个子女，女儿李勇妮（曾用名李勇琳）于2007年12月6日出生，儿子李勇琪于2009年4月20日出生。
本院认为，本案主要争议问题为被告梁志华是否是原告的雇主，三被告应承担怎样的民事责任。
关于该争议问题：根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十一条第一项及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任;当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。具体到本案，原告主张梁志华与其余两个被告均系其雇主并提供相关证据佐证，被告梁志华为反驳对方观点则提供了证人梁某及梁汉周的证人证言作为证据，本院经审查认为，综合双方当事人陈述及全案证据，可以确定三被告事发前曾在一起商议贩卖风景石的相关事宜及被告梁志华协助另外两个被告找风景石、电话联系原告作为司机及为工人送饭的事实，原告与包括梁志华在内的三被告已具备存在劳务关系的外部表征，原告完成初步证明责任；而在被告提供的证据中，梁某与被告梁志华系亲戚，两人存在利害关系，梁汉周无正当理由未出庭作证，两人的证言依法均不能单独作为认定案件事实的证据，且没有其他证据佐证，不具备足够证明效力，被告梁志华未能举证反驳原告观点，应承担不利后果。从另一方面讲，被告梁志华作为与其余两被告联系最为密切的当事人，距离事实真相最近，知悉内情，在原告已举证证明双方存在劳务关系基本事实的情况下，由梁志华承担反证证明责任及举证不能的后果，并无不妥。综上，本院认定原告与被告梁志华、苏建华、庞永旺间存在劳务关系，而三被告间则系个人合伙关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案三被告作为雇主，安排原告从事存在潜在安全隐患的工作，且未提供相应劳动保护器具和条件，造成原告身体受伤的后果，对损害结果的发生存在过错，应承担主要责任；原告作为完全民事行为能力人，应能意识到站在形状不规则的石头上做工的危险性而未能及时采取恰当的自我保护措施，未尽到安全注意义务，自身存在重大过失。综合本案案情，本院酌定由三被告承担60%的赔偿责任，原告自担40%的责任。另据《中华人民共和国民法通则》第三十五条的规定，合伙人对合伙的债务承担连带责任，偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿，故三被告应向原告承担连带赔偿责任。
本院对原告各项经济损失参照《2017年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》等规定依法审查认定如下：
1、医疗费：对该部分费用被告梁志华提出已由新型农村合作医疗（以下简称新农合）报销的68458.06元和原告未诉请的生活护理费985元应予以扣除，对于前者，本院认为，新农合本质上是原告与保险公司、医保机构等其他民事主体间的法律关系，不属于本案审理范围，而原告参加新农合并报销部分医疗费用并不能免除被告的赔偿责任；对于后者，经查明，原告花费的医疗费为153303.52元，而原告诉请153303.51元，可知诉状中原告虽未提及生活护理费，但实际上已包含在诉讼请求中，原告关于“医药费”的提法虽不严谨，但不影响其真实意思表示的确定，而生活护理费作为原告住院治疗产生的合理、必要开支，理应包含在医疗费的范围内而得到支持。综上，本院对被告以上辩称不予采纳，原告诉请医疗费153303.51元，予以支持。
2、误工费：被告梁志华认为误工时间应计算至伤残等级鉴定的前一日即2017年7月10日，加上住院期间的天数，应为142天而非原告主张的203天，对此，本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。结合本案案情，原告于2016年12月18日受伤住院，2017年2月2日第一次出院，两个月后遵医嘱第二次住院治疗并于2017年4月26日手术完毕后出院，出院医嘱建议“避免剧烈活动和重体力劳动半年”，该半年仍属原告误工期间，其在该期间内申请伤残鉴定直至定残日前一天即2017年7月10日，这段时间原告系持续误工，故误工时间应从2016年12月18日计算至2017年7月10日，共计205天，原告诉请203天并据此计算出误工费为21172元（38069元/年÷365天×203天），合法有据，本院予以支持。
3、住院伙食补助费：原告住院67天，每天100元，应为6700元，原告诉请超出部分本院不予支持。
4、住院护理费：原告住院67天，应为6988.01元（38069元/年÷365天×67天），原告诉请超出部分本院不予支持。
5、残疾赔偿金：原告诉请62154元（10359元×20年×30%），本院予以支持。
6、精神损害抚慰金：原告诉请5000元，综合本案案情，该数额较为合理，本院予以支持。
7、交通费：原告诉请2000元，本院酌情支持1000元。
8、被扶养人生活费：原告诉请22547元，合法有据，本院予以支持。
9、伤残鉴定费：原告诉请1500元，本院予以支持。
10、住院营养费：原告诉请6800元，因无医疗机构加强营养的意见，原告也未能提供充分理由证明其伤情恢复需要额外加强营养，故本院不予支持。
以上各项经济损失合计280364.52元,按照前述责任承担比例计算，三被告应承担60%的赔偿责任即168218.71元，扣除已支付的36000元赔偿金，三被告尚应支付原告132218.71元赔偿金。被告苏建华、庞永旺未到庭参加诉讼，不影响本案的实体审理，本院将依法缺席判决。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十二条、第二十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十九条、第七十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告梁志华、苏建华、庞永旺于本判决生效之日起十五日内连带赔偿原告李华新医疗费、误工费、住院伙食补助费、住院护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、被扶养人生活费、伤残鉴定费共计132218.71元；
二、驳回原告李华新的其他诉讼请求。
义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向本院申请执行。
案件受理费5085元，由原告负担2141元，由被告梁志华、苏建华、庞永旺负担2944元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向来宾市中级人民法院或本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于来宾市中级人民法院。
审 判 长 张 祥
人民陪审员 林育卫
人民陪审员 马春夏
二〇一七年十二月十八日
书 记 员 吕超松
附相关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。
第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。
合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第六十九条下列证据不能单独作为认定案件事实的依据
（一）未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言；
（二）与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言；
（三）存有疑点的视听资料；
（四）无法与原件、原物核对的复印件、复制品；
（五）无正当理由未出庭作证的证人证言。
第七十三条双方当事人对同一事实分别举出相反的证据，但都没有足够的依据否定对方证据的，人民法院应当结合案件情况，判断一方提供证据的证明力是否明显大于另一方提供证据的证明力，并对证明力较大的证据予以确认。
因证据的证明力无法判断导致争议事实难以认定的，人民法院应当依据举证责任分配的规则作出裁判。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：
（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；
（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。