湖南省湘潭市中级人民法院
行 政 裁 定 书
（2017）湘03行终79号
上诉人（原审第三人）刘跃进，男，1959年4月18日出生，汉族，湖南省湘潭市人。
委托代理人马智，湖南绥之律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被上诉人（原审原告）刘雪林，女，1954年1月16日出生，汉族，湖南省湘潭市人。
委托代理人余彪，湘潭市雨湖区弘道法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。
原审被告湘潭市国土资源局，住所地湖南省湘潭市雨湖区北二环中路6号。
法定代表人胡建凯，局长。
委托代理人邱明晖，男，1971年5月27日出生，汉族，湖南省湘潭市人，湘潭市国土资源局政策法规科科长，代理权限为一般代理。
委托代理人丁琼，女，1988年12月14日出生，汉族，湖南省长沙市人，湘潭市国土资源局不动产登记中心工作人员，代理权限为一般代理。
上诉人（原审第三人）刘跃进因与被上诉人（原审原告）刘雪林、原审被告湘潭市国土资源局撤销国有土地使用权证一案，不服湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2016）湘0302行初61号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，因案情复杂，经湖南省高级人民法院批准延期审理三个月。本案现已审理终结。
原审判决认定，刘汉庭生前拥有湘潭市岳塘区东坪镇茶陵宫11号的土地使用权。刘汉庭生前育有四个子女(大女刘金莲，1976年去世；二子刘春华，1971年去世；原告刘雪林、第三人刘跃进共四个子女)。1998年5月，刘汉庭去世。2003年9月24日，第三人刘跃进向被告湘潭市国土资源局申请，将父亲刘汉庭名下潭国用（1995）字第2050518号《国有划拔土地使用权》，变更登记在自己的名下。2003年10月30日，湘潭市公证处出具[2003]潭证内民字第0611号《继承公证书》，明确：原告刘雪林、第三人刘跃进是刘汉庭的子女；刘汉庭生前拥有湘潭市岳塘区东坪镇茶陵宫11号的国有土地使用权，因刘汉庭生前无遗嘱，现原告刘雪林自愿放弃继承刘汉庭的国有土地使用权的继承权，由第三人刘跃进一人继承。2003年11月4日，被告湘潭市国土资源局将原刘汉庭名下的《国有土地使用权》登记在第三人刘跃进名下，权证号（潭国）用2003－2200068。
2016年8月26日，因涉案地块征拆，原告刘雪林从湘潭市公证处得知父亲刘汉庭生前的《国有土地使用权证》已更名在第三人刘跃进名下，原告刘雪林遂向湘潭市公证处提出异议。2016年9月16日，湘潭市公证处经过复查，确定：第三人刘跃进向该处提交的证明材料内容不真实，导致该处的公证书遗漏了继承人，遂撤销了[2003]潭证内民字第0611号《继承公证书》。原告刘雪林认为被告湘潭市国土资源局依据原《继承公证书》的变更登记行为违法，被告颁发给第三人刘跃进的《国有土地使用权证》应当撤销。原告刘雪林遂以书面方式向被告湘潭市国土资源局申请要求撤销第三人刘跃进的《国有土地使用权证》，被告湘潭市国土资源局在收到原告刘雪林的申请后，没有实施撤销的行政行为，原告遂诉至该院要求撤销被告湘潭市国土资源局颁发在第三人刘跃进名下的地号为2－5－1－118、图纸为80.60－38.00，位于湘潭市岳塘区东坪镇茶陵宫11号的（潭国）用2003－2200068号《国有土地使用权证》。
原审判决认为，案件争议的焦点如下：一、原告的起诉是否已超过法定起诉期限。虽然被告湘潭市国土资源局的变更登记行为发生在2003年11月4日，直至原告起诉，已超过13年之久，但是原告刘雪林知道该行政行为的时间是2016年8月，而原告刘雪林向该院直接提起诉讼的时间是2016年11月8日，故本案依法适用《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条：公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出起诉的规定。因此被告湘潭市国土资源局辩称原告刘雪林的起诉已超过法定起诉期限的理由不能成立，该院依法不予支持。
二、被告是否应当撤销登记在第三人名下的《国有土地使用权证》。由于被告湘潭市国土资源局据以作出变更登记在第三人刘跃进名下的[2003]潭证内民字第0611号《继承公证书》，已被湘潭市公证处撤销，故被告湘潭市国土资源局变更登记的行为已没有了合法依据，原告刘雪林以此要求被告湘潭市国土资源局撤销变更登记在第三人刘跃进名下的地号为2－5－1－118、图纸为80.60－38.00，位于湘潭市岳塘区东坪镇茶陵宫11号的（潭国）用2003－2200068号《国有土地使用权证》，合法有据，该院予以支持。被告湘潭市国土资源局在收到原告刘雪林的申请后并没有履行撤销登记的行政行为，属行政不作为。据此，该院遂根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条、第七十条（六）项之规定，判决撤销被告湘潭市国土资源局于2003年11月4日登记在第三人刘跃进名下的（潭国）用2003－2200068号《国有土地使用权证》。案件受理费予以免交。
一审判决宣告后，刘跃进不服提起上诉称：一、一审判决认定事实错误。目前没有任何证据证明上诉人本人或授权他人到湘潭市国土资源局办理了国有土地使用权的变更登记手续，也没有证据证明上诉人本人或授权他人办理了虚假公证手续。二、一审判决适用法律错误。湘潭市国土资源局的变更登记行为发生在2003年，距今已有十四年之久，本案不属于因不动产提起的诉讼，无法适用最长20年的起诉期限。涉案土地位于湘潭市岳塘区，如若认为本案是因不动产提起的诉讼，依据《行政诉讼法》第二十条规定：“因不动产提起的行政诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。”那么本案应由岳塘区人民法院管辖。综上所述，请求二审法院依法撤销原判并驳回被上诉人（原审原告）刘雪林的诉讼请求。
被上诉人刘雪林答辩称：一、答辩人对上诉人办理继承权公证一事毫不知情，答辩人既没有亲自签名也没有委托他人办理，且该继承权公证书已被湘潭市公证处予以撤销。二、一审判决事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。
原审被告湘潭市国土资源局陈述称：一、依据相关法律规定，土地登记是依申请登记，申请人需对自己提供证据的合法性负责，国土局只进行形式审查，不对其进行实质性审查。二、本案被告主体不适格，国有土地使用权证的发证机关是市政府，国土局只是登记机关，应以发证机关为被告。三、本案争议的国有土地使用权已被政府纳入征收范围，即使撤销该证也不可能恢复到原有状态，依据《物权法》第二十八条规定，已被纳入征收范围的物权不能再进行转移或变更。四、一审判决认为湘潭市国土资源局行政不作为超越了原告的诉讼请求。
经本院二审审理查明，本案诉争的潭国用（2003）字第2200068号《国有土地使用权证》颁发时间为2003年11月，当时的发证机关为湘潭市人民政府，2015年3月1日《不动产登记暂行条例》施行以后，该职权转移至湘潭市国土资源局。
本院查明的其他事实，与原审法院认定的事实一致。
本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六规定：“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。因不动产提起诉讼的案件自行政行为作出之日起超过二十年，其他案件自行政行为作出之日起超过五年提起诉讼的，人民法院不予受理。”本案争议的是政府机关的颁证行为，湘潭市人民政府为上诉人刘跃进颁发潭国用（2003）字第2200068号《国有土地使用权证》的时间为2003年11月，被上诉人刘雪林直至2016年11月4日才提起本案诉讼，已超过最长5年起诉期限，且无正当理由，故本案应不予受理。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第三条第一款规定：“有下列情形之一，已经立案的，应当裁定驳回起诉：……；(二)超过法定起诉期限且无正当理由的;……。”本案应驳回被上诉人刘雪林的起诉，一审判决适用法律错误，应予以撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款（二）项、《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第七十九条（一）项之规定，裁定如下：
一、撤销湘潭市雨湖区人民法院（2016）湘0302行初61号行政判决；
二、驳回被上诉人（原审原告）刘雪林的起诉。
案件受理费50元，减半收取25元，由上诉人刘跃进负担。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 谢 颖
审 判 员 田 晴
代理审判员 赵 祝
二〇一七年九月二十五日
代理书记员 谭聪乐
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国行政诉讼法》
第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
……；
(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更;
……。
《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第七十九条人民法院审理二审案件和再审案件，对原审法院受理、不予受理或者驳回起诉错误的，应当分别情况作如下处理：
(一)第一审人民法院作出实体判决后，第二审人民法院认为不应当受理的，在撤销第一审人民法院判决的同时，可以发回重审，也可以迳行驳回起诉；
……。