湖北省老河口市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂老河口民初字第02531号
原告老河口市财扶担保有限责任公司。住所地：老河口市中山路*号。统一社会信用代码：9142068278445339X2。
法定代表人余涛，系该公司总经理。
委托代理人张春虎，系湖北正音律师事务所律师，代理权限：一般代理。
被告湖北常香油脂股份有限公司。住所地：老河口市汉孟公路北侧。组织机构代码：74765037-8.
法定代表人刘振喜，系该公司董事长。
被告刘振喜，男，汉族，1969年8月27日生，襄阳市人，私营业主，现任湖北常香油脂股份有限公司董事长，住老河口市。
被告刘振冬，男，汉族，1978年10月21日生，系刘振喜之弟，住老河口市，
被告张丹,女,汉族，1978年03月10日生，住老河口市，
被告金学洁,女,汉族，1970年04月30日生，住老河口市，
被告金学照,男,汉族，1974年04月23日生，住老河口市，
被告芦小菊,女,汉族，1976年08月03日生，住老河口市，
上述七被告共同委托代理人陈琳，系湖北宏义律师事务所律师，代理权限：一般代理。
原告老河口市财扶担保有限责任公司（以下简称财扶公司）与被告湖北常香油脂股份有限公司（以下简称常香油脂公司）、刘振喜、刘振冬、张丹、金学洁、金学照、芦小菊追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告财扶公司的委托代理人张春虎、七被告的共同委托代理人陈琳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：一、2015年1月6日，原告为被告赔常香油脂公司900万元的银行承兑汇票，提供了担保450万元经过。2015年1月6日和2015年1云7日，被告常香油脂公司与湖北银行股份有限公司老河口支行签订《银行承兑协议》，由湖北银行对被告常香油脂公司签发，为期6个月的活期利率计息，金额分别为400万元和500万元的银行汇票贰张，并向原告交纳风险保证金90万元，同日原告与湖北银行股份有限公司老河口支行签订《保证合同》为被告常香油脂公司的银行业汇票提供了450万元的担保。2014年12月18日，被告刘振喜、刘振冬、张丹、金学洁、金学照、卢小菊为原告的担保出具了反担保的《无限担保责任书》，同时被告刘振喜、金学洁、金学照、卢小菊以房产进行了抵押并与原告签订《房地产抵押担保合同》。2014年12月17日，被告常香油脂与原告签订了《机器设备担保合同》价值839万元为原告反担保。2014年12月18日，被告刘振喜、刘振冬与原告签订了《股权质押合同》，常香油脂公司100%股权为原告反担保。二、原告代为清偿担保的经过。以上借款到期后，被告常香油脂公司无力偿还湖北银行股份有限公司老河口支行的借款本金和逾期利息，原告依据担保约定，2015年9月30日代为清偿了100746.46元，2015年9月30日代为清偿了80756.33元，2015年10月20日代为清偿了2524947.21元。2015年10月20日代为清偿了2019949.73元。被告常香油脂公司及反担保被告刘振喜、刘振冬、张丹、金学洁、金学照、卢小菊没有承担原告代为清偿款项。为维护原告的合法权益故诉至法院，请求：1、判令被告湖北常香油脂股份有限公司支付原告担保追偿款3826399.73元及47731.9元违约罚息；2、被告刘振喜、刘振冬、张丹、金学洁、金学照、卢小菊作为连带反担保人承担清偿责任；3、原告在被告提供的物权担保范围享有优先受偿权；4、本案的诉讼费由被告共同承担。
原告为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：
证据一、保证合同2份。用以证明原告为常香油脂公司在湖北银行老河口支行借款200万元和250万元提供担保。
证据二、履行担保责任通知书4份和还款凭证6份。用以证明原告代被告清偿了湖北银行的借款450万元及利息，共计4726399.73元。
证据三、被告常香油脂公司的营业执照、机构代码、股东会决议、机器设备抵押合同、抵押登记证明各1份。用以
证明被告常香油脂公司以机器设备抵押，为原告提供反担保，并在老河口市工商局办理抵押登记。
证据四、股东股权质押合同2份、出质证明1份。用以
证明常香油脂公司股东刘振喜、刘振冬以其在常香油脂公司的股权向原告提供反担保，并在老河口市工商局办理出质登记。
证据五、无限担保责任书6份。用以证明刘振喜、刘振冬、金学洁、张丹、金学照、卢小菊为原告提供个人反担保。
证据六、房屋抵押合同2份、同意抵押担保书2份及抵押登记证明。用以证明由被告刘振喜、金学洁位于老河口市房屋为原告提供反担保，金学照、卢小菊位于老河口市××号房屋为原告提供反担保，该担保房屋在老河口市房产局办理抵押登记。
证据七、汇款单一份。用以证明被告交纳风险保证金90万元。
被告常香油脂公司口头答辩称：1、案件事实需要看原告举证；2、从起诉状看被告向原告缴纳了90万的风险保证金，如事实成立该保证金应当从原告起诉的数额中扣减。3、被告有机器设备担保839万元，足以偿还原告所称代偿款；4、被告公司股权办理了质押登记，足以偿还以上代偿款；5、公司目前经营困难，没有现金支付原告的代偿款；6、因被告抵押质押财产价值足以偿还以上代偿款，其他担保人不承担担保责任。
被告常香油脂公司未向法庭举证。
被告刘振喜、刘振冬、张丹、金学洁、金学照、卢小菊口头辩称：1、案件事实需要看原告举证；2、担保法规定担保责任期限为6个月，原告要求担保人承担担保责任超过担保期限；3、本案被告常香油脂公司有物的担保（机器设备抵押）、股权质押登记足以偿还原告的代偿款，担保人无需承担担保责任。
被告刘振喜、刘振冬、张丹、金学洁、金学照、卢小菊未向法庭举证。
经庭审过程中及庭后补充质证：对原告所提交的七项证据，被告均无异议，本院依法予以采信。
经审理查明：2014年12月17日，常香油脂公司以甲方即抵押人的身份与抵押权人财扶公司（乙方）签订《机器设备抵押担保合同》一份。合同载明：为确保乙方为本合同项下的甲方（借款人）在湖北银行老河口支行开具承兑汇票提供担保后其权益（本合同项下的甲方追偿权）得到保障，甲方愿以自己的机器设备向乙方提供反担保。合同约定：一、甲方保证及声明：甲方是本合同项下抵押物完全的、有效的、合法的所有者，该抵押物不存在所有权或经营管理权方面的争议……。二、被担保的对象及担保范围：被担保对象是乙方对本合同项下的甲方（借款人）的追偿权；担保范围：乙方在担保范围内代本合同项下的甲方（借款人）在湖北银行老河口支行开具承兑汇票偿付的承兑汇票额及承担相应的费用；乙方实现追偿权的费用（包括诉讼费、仲裁费、律师费、评估拍卖费等）；乙方代偿后至追偿权得到实现期间的利息损失（按国家同期同类贷款利率计算）。三、抵押物及抵押期限：抵押物为价值834万元的机器设备。抵押开具承兑汇票担保额450万元中的350万元，担保期限2年，具体开具承兑汇票期限以合同为准。设备抵押期限（24个月）自2014年12月17日至2016年12月16日止。四、抵押权实现：乙方在行使抵押权时，依据法律规定经与甲方协商对抵押物进行折价以抵偿本合同项下的甲方（借款人）所欠债务或对抵押物进行拍卖、变卖以取得价款优先受偿。合同还对双方的权利义务、违约责任等作了约定。该合同签订后，双方于2014年12月19日向老河口市工商局进行了抵押登记并办理了《动产抵押登记书》。
2014年12月18日，常香油脂公司召开股东会并形成股东会决议一份。决议内容为：同意将我公司价值为834万元的机器设备（见设备清单）抵押给财扶公司作为我公司在湖北银行老河口支行开具450万元承兑汇票中的350万元的反担保抵押物，同时本公司股东承担个人连带保证责任。
2014年12月18日，被告刘振喜、刘振冬作为乙方还分别与原告（甲方）签订编号为河财扶股权质押湖北银行字（2014）011-1号、（2014）011-2号的《股权质押合同》各一份。合同载明：鉴于乙方刘振喜、刘振冬分别拥有常香油脂公司中的88%和12%股权，为保证归还甲方为常香油脂公司在湖北银行老河口支行开具承兑汇票敞口450万元担保，乙方将上述股权质押予甲方，甲方同意乙方质押。合同约定：乙方刘振喜、刘振冬分别拥有常香油脂公司中的88%和12%股权，乙方拟将上述股权质押予甲方，作为其对甲方为常香油脂公司在湖北银行老河口支行开具承兑汇票敞口450万元还款保证；甲乙双方同意在本合同生效后至标的公司（常香油脂公司）股权登记机关办理质押登记。乙方保证于2015年6月30日前还清对甲方担保的在湖北银行老河口支行450万元承兑汇票担保额，如到期无法偿还，乙方则依法将质押股权转让予甲方，股权转让协议另行签订。双方还就违约赔偿、争议解决等问题作出了约定。在该《股权质押合同》签订前的2014年9月10日，双方已就上述股权质押事宜向襄阳市工商行政管理局进行了出质登记，登记编号为（襄）内股质登记字（2014）第282号。2014年12月18日，被告刘振喜、刘振冬、张丹、金学洁、金学照、芦小菊还分别向原告出具了《无限担保责任书》各一份。该担保书承诺：本人自愿为常香油脂公司在湖北银行老河口支行开具的450万元承兑汇票担保承担无限担保责任，若到期常香油脂公司未能偿还承兑汇票担保额，由我负责偿还。
2014年12月18日，以借款人常香油脂公司为甲方、抵押权人财扶公司为乙方、抵押人刘振喜、金学洁夫妻为丙方，三方又签订编号为河财扶湖北银行抵押字（2014）041号《房地产抵押担保合同》一份。合同载明：为确保乙方为本合同项下的甲方（借款人）向湖北银行老河口支行开具承兑汇票提供担保后其权益（指对本合同项下的甲方的追偿权）得到有效的保障，丙方愿以自己的房地产为甲方向乙方提供反担保。为明确各方权利义务特订立本合同。合同约定：一、被担保的对象及担保范围：被担保的对象是乙方对本合同项下的甲方（借款人）的追偿权；担保的范围为：乙方在担保范围内代本合同项下的甲方（借款人）向湖北银行老河口支行开具承兑汇票偿付的承兑汇票额及承担相应的费用；乙方实现追偿权的费用（包括诉讼费、仲裁费、律师费、评估拍卖费、过户登记费等）；乙方代偿后至追偿权得到实现期间的利息损失（按国家同期同类贷款利率计算）。二、抵押物及抵押登记：丙方提供的抵押物为位于老河口市的房产。抵押承兑汇票担保额60万元，担保期限3年（具体期限以合同为准）。房产抵押登记期限（36个月）自2014年12月18日至2017年12月17日止。三、抵押权的实现：乙方在行使抵押权时，有权依据法律规定经与丙方协商对抵押物进行折价以抵偿本合同项下的甲方（借款人）所欠债务或对抵押物进行拍卖、变卖以取得价款优先受偿。四、甲乙丙三方的权利义务：本协议签订后，在湖北银行老河口支行开具承兑汇票前，甲方按乙方担保总额的2.5%/年一次性向乙方支付担保费；本合同项下的甲方（借款人）未依约归还借款本息及其他费用而导致乙方代偿的，乙方有权处分本合同项下丙方的抵押物，并从处分抵押物所得的价款中优先受偿。各方还就违约责任等其他事项作出了约定。该《房地产抵押担保合同》签订的当日，抵押人刘振喜、金学洁夫妻还向原告出具了《同意抵押担保书》一份。刘振喜、金学洁承诺：我们自愿将位于老河口市房产抵押给财扶公司，作为常香油脂公司在湖北银行老河口支行开具450万元承兑汇票担保的反担保抵押物。
2014年12月18日，以借款人常香油脂公司为甲方、抵押权人财扶公司为乙方、抵押人金学照、芦小菊为丙方，三方也签订了《房地产抵押担保合同》一份，合同编号为河财扶湖北银行抵押字（2014）040号。该合同除丙方金学照、芦小菊提供的抵押物为位于老河口市××号的房产。抵押承兑汇票担保额为40万元外，合同的其他约定条款与编号为河财扶湖北银行抵押字（2014）041号《房地产抵押担保合同》均一致。
以上两份《房地产抵押担保合同》签订的当日，抵押人刘振喜、金学洁、金学照、芦小菊与抵押权人财扶公司就上述抵押财产办理了抵押登记，登记证书编号为老河口市房他证市区字第××号。
2015年1月6日，原告财扶公司以甲方即保证人的身份与债权人（乙方）湖北银行股份有限公司老河口支行签订（2015）保200401060009号《保证合同》一份。合同载明：为确保常香油脂公司（债务人）与乙方签订的2015承200401060002号《银行承兑协议》的履行，保障乙方债权的实现，甲方愿意为债务人在主合同项下的债务提供连带保证责任。双方约定的保证范围为：主合同项下本金人民币200万元及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向乙方支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费等）、乙方实现债权与担保权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、公告费、律师费等）；保证方式为连带保证责任；保证期间为：自本合同生效之日起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止。甲方同意债务展期的，保证期间至展期协议重新约定的债务履行期限届满之日后两年止。若乙方根据主合同约定，宣布债务提前到期的，保证期间至乙方宣布的债务提前到期日后两年止。如果主合同项下的债务分期履行，则对每期债务而言，保证期间均至最后一期债务履行届满之日后两年止；保证责任：一、如果主合同项下债务到期或者乙方根据主合同的约定或法律规定宣布债务提前到期，债务人未按时足额履行，或者债务人违反主合同的其他约定，甲方应在保证范围内立即承担保证责任。二、无论乙方对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用信用证等担保方式），不论上述其他担保何时成立、是否有效、乙方是否向其他担保人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担主合同项下的全部或部分债务，也不论其他担保是否由债务人自己所提供，甲方在本合同项下的保证责任均不因此减免，乙方均可直接要求甲方依照本合同约定在其保证范围内承担保证责任，甲方将不提出任何异议；应付款项的划收：对甲方在本合同项下的全部应付款项，乙方有权从甲方在湖北银行系统开立的账户中划收人民币或其他币种的相应款项，且无须提前通知甲方；双方还就其他事项作出了约定。
2015年1月7日，原告财扶公司又以甲方即保证人的身份与债权人（乙方）湖北银行股份有限公司老河口支行签订（2015）保200401070001号《保证合同》一份。该合同除担保的主合同本金为250万元外，其他约定与（2015）保200401060009号《保证合同》的内容完全一致。
2015年9月30日，湖北银行老河口支行向原告发送《履行担保责任通知书》2份。其中第一份通知称：贵公司为常香油脂公司（借款人）在我行的银行承兑汇票提供连带责任担保，保证范围为承兑汇票敞口金额250万元及利息等其他费用。截止2015年9月30日，上述承兑汇票本息已逾期，望贵公司督促借款人及时组织资金偿还逾期利息，先由贵公司代为清偿逾期利息100746.46元。第二份通知称：贵公司为常香油脂公司（借款人）在我行的银行承兑汇票提供连带责任担保，保证范围为承兑汇票敞口金额200万元及利息等其他费用。截止2015年9月30日，上述承兑汇票本息已逾期，望贵公司督促借款人及时组织资金偿还逾期利息，先由贵公司代为清偿逾期利息80756.33元。出具通知书的当日，湖北银行老河口支行即从原告开立在该行的银行账户上分别扣划资金100746.46元和80756.33元，两笔合计扣划资金181502.79元。2015年10月20日，湖北银行老河口支行又向原告发送《履行担保责任通知书》2份。其中第一份通知称：贵公司为常香油脂公司（借款人）在我行的银行承兑汇票提供连带责任担保，保证范围为承兑汇票敞口金额250万元及利息等其他费用。截止2015年10月20日，上述承兑汇票本息已逾期，望贵公司督促借款人及时组织资金偿还到期本息，或由贵公司代为清偿上述债务。第二份通知称：贵公司为常香油脂公司（借款人）在我行的银行承兑汇票提供连带责任担保，保证范围为承兑汇票敞口金额200万元及利息等其他费用。截止2015年10月20日，上述承兑汇票本息已逾期，望贵公司督促借款人及时组织资金偿还到期本息，或由贵公司代为清偿上述债务。出具通知书的当日，湖北银行老河口支行即从原告开立在该行的银行账户上分别扣划资金2019949.73元和2524947.21元，两笔合计扣划资金4544896.94元。以上4笔（2015年9月30日2笔、2015年10月20日2笔）原告共为常香油脂公司向债权人湖北银行老河口支行代偿债务本息4726399.73元（181502.79元+4544896.94元=4726399.73元）。
另查明：在原告为常香油脂公司向银行借款设定担保时，被告常香油脂公司于2015年1月6日通过银行转账方式向原告交纳风险保证金90万元。
现因承担保证责任后，原告要求以其代偿款4726399.73元与常香油脂公司所交纳的保证金90万元冲抵后的差额部分即3826399.73元向七被告行使追偿权而诉至本院。
本院认为：原告与湖北银行老河口支行所签订的《保证合同》、常香油脂公司与原告所签订的《机器设备抵押担保合同》、原告与刘振喜、刘振冬所签订的《股权质押合同》、原告与刘振喜、金学洁、金学照、芦小菊所签订的《房地产抵押担保合同》均是双方在平等自愿的基础上签订的，是其真实意思表示，且合同内容也不违反法律法规的强制性规定，因此均属有效合同，依法应予保护。各方当事人均应按合同约定全面履行自己的义务。本案中，原告作为被告常香油脂公司在湖北银行老河口支行借款的保证人，在常香油脂公司未能偿还到期债务的情况下，原告已按其与湖北银行老河口支行所签订的《保证合同》的约定，为常香油脂公司代偿了湖北银行老河口支行的到期债务本息共计4726399.73元。依据法律规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿，该请求权系基于法律的规定而产生，是保证人的一项法定权利。故原告要求被告常香油脂公司支付其代偿款的请求于法有据，本院应予支持。鉴于原告在为常香油脂公司设定担保时，常香油脂公司已于2015年1月6日向其交纳了风险保证金90万元，故原告在行使追偿权时，应将该90万元予以冲抵，不足部分由被告清偿。原告在诉讼请求中要求被告常香油脂公司支付其代偿款的数额为3826399.73元（4726399.73元-900000元=3826399.73元），实际上已经予以冲抵，且数额准确，故本院予以支持。对原告要求被告向其支付违约罚息的请求，本院认为，依据法律规定，保证人向债务人行使追偿权的范围是其所承担的保证责任的范围，应以保证人的清偿行为使主债务人所受利益为限。因此，保证人行使追偿权的范围除了主债务及利息以外，还应当包括债务人逾期履行的违约金或损害赔偿金、保证人承担保证责任所支出的必要费用、保证人在承担保证责任过程中所受到的损害、保证人清偿之次日起的本金利息等，因为上述损失毕竟是被告违背了诚实信用原则，才导致主债务的形成，且原告在承担保证责任时并无过错。同时，原告作为保证人，在向债权人湖北银行老河口支行履行保证责任之日原告对被告的债权即告成立。从该日起，被告作为被保证人就负有向原告支付代偿款的义务，被告未能向原告支付代偿款，除应向原告支付代偿的全部本息外，还应向原告承担因占用原告代垫资金所造成利息损失的民事责任。故原告的请求于法有据，本院应予支持。结合原、被告双方在机器设备反担保合同以及房地产抵押反担保合同中的约定，即：被告的反担保范围包括“乙方（财扶公司）代偿后至追偿权得到实现期间的利息损失（按国家同期同类贷款利率计算）”，因此原告所主张的违约罚息应自原告承担保证责任之日起至追偿权得到实现之日止按国家同期同类贷款利率计算。综合原告两次承担保证责任的时间、数额（2015年9月30日代偿利息181502.79元；2015年10月20日代偿本息4544896.94元），以及被告常香油脂公司向原告交纳90万元保证金的实际，原告的利息请求应以3826399.73元为基数，自2015年10月20日起至追偿权得到实现之日止按国家同期同类贷款利率计算。对原告要求在被告提供的物权担保范围内享有优先受偿权的请求，本院认为，依据担保法的规定，为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担保证责任后，有权向债务人追偿。担保法还规定，债务人或者第三人有权处分的股权可以出质，但应当订立书面合同，并自办理出质登记时设立。出质人和质权人在合同中不得约定在债务履行期届满质权人未受清偿时，质物的所有权转移为质权人所有。本案中，原、被告双方所签订的《机器设备抵押担保合同》、《房地产抵押担保合同》已经在相关主管部门办理了抵押登记。依据双方的约定，原告在行使抵押权时，有权依据法律规定经与抵押人协商对抵押物进行折价以抵偿本合同项下借款人所欠债务，或者对抵押物进行拍卖、变卖以取得价款优先受偿。因此，原告主张就被告提供抵押的房地产和机器设备享有优先受偿权的请求，本院予以支持。但对原告主张就被告提供质押的股权优先受偿的请求，因双方在质押合同中作出的“如到期无法偿还，乙方则依法将质押股权转让予甲方”约定，违反了“出质人和质权人在合同中不得约定在债务履行期届满质权人未受清偿时，质物的所有权转移为质权人所有”的法律规定，故对其该项请求，本院不予支持。对原告要求被告刘振喜、刘振冬、张丹、金学洁、金学照、芦小菊作为连带反担保人承担清偿责任的请求，因上述六被告均向原告出具了无限担保责任书，均承诺对原告的担保行为承担无限反担保责任，且原告的请求并未超过保证期间，故原告的该项请求于法有据，本院也予以支持。综上，本案经合议庭评议，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条、第二百二十三条、第二百二十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第三十一条、第六十六条的规定，判决如下：
一、被告湖北常香油脂股份有限公司于本判决生效后十日内偿还原告代偿款3826399.73元，并以此为基数，按国家同期同类贷款利率向原告支付自2015年10月20日起至本判决确定的生效履行之日止的利息。
二、若被告湖北常香油脂股份有限公司未按期履行上述义务，原告有权对被告湖北常香油脂股份有限公司名下的登记的机器设备、对被告刘振喜、金学洁、金学照、芦小菊名下的登记编号为老河口市房他证市区字第××号的房产行使抵押权，对拍卖、变卖上述财产的价款享有优先受偿权。
三、被告刘振喜、刘振冬、张丹、金学洁、金学照、芦小菊对上述第一项付款义务承担连带清偿责任，并自承担保证责任后，有权向被告湖北常香油脂股份有限公司追偿。
四、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费37792元，由七被告共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。（上诉人应在提交上诉状时，预交上诉案件受理费37792元，款汇湖北省襄阳市中级人民法院，开户行：农业银行襄阳市万山支行。帐号17×××56；上诉人在上诉期间届满后七日内仍未预交诉讼费的，按自动撤回上诉处理）。
审 判 长 高建军
人民陪审员 张 钰
人民陪审员 罗民江
二〇一六年十二月二十六日
书 记 员 付 浩