浙江省瑞安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0381刑初1822号
公诉机关浙江省瑞安市人民检察院。
被告人邱余国，男，1973年1月7日出生于浙江省瑞安市，汉族，小学文化，务工，住浙江省瑞安市。因涉嫌犯强制猥亵妇女罪，于2016年12月6日被监视居住，2017年6月5日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现羁押于瑞安市看守所。
辩护人曹启练，浙江玉海律师事务所律师。
瑞安市人民检察院以瑞检刑诉[2017]1877号起诉书指控被告人邱余国犯强奸罪，于2017年10月23日向本院提起公诉。本院于同月26日立案，并依法组成合议庭，2017年11月9日不公开开庭审理了本案。瑞安市人民检察院指派检察员潘某出庭支持公诉。被告人邱余国及辩护人曹启练到庭参加诉讼。现已审理终结。
瑞安市人民检察院指控，2016年11月13日下午17时许，被告人邱余国邀请郑某1到瑞安市湖岭镇鹿木彭埠村鹿木壹号美食林餐馆206包厢内吃饭。期间，被告人邱余国从后面抱住被害人郑某1的腰部，后将其按至墙角，并使用暴力手段欲强行与被害人郑某1发生性关系，因被害人郑某1反抗而未得逞。
对于上述指控事实，公诉机关提供相应证据，认定被告人邱余国的行为已构成强奸罪，系未遂，应依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二十三条之规定予以惩处。
被告人邱余国辩称，当日邀请郑某1吃饭以及摸其胸部属实，但没有想与她发生性关系。
辩护人曹启练的辩护意见是，公诉人对被告人作有罪起诉欠妥。一、事实方面：1、当晚被告人是想叫被害人一家来吃饭，可以排除一开始想将被害人骗来强奸的主观故意。2、吃饭的包厢是木板隔开的，如果是强奸，被害人完全可以叫服务员或打开包厢门避免。3、被害人陈述不确定包裙是被告人拉破的，且关于包裙和内裤一起被掀开的陈述也不客观。4、本案是因为被告人被被害人老公殴打致轻伤，被告人要求赔偿才报案，且公安机关是以强制猥亵妇女罪立案。二、证据方面：本案直接证据仅被害人陈述，没有其他证据能证实强奸的事实。三、生活常理方面：根据当时的包厢环境，被害人完全可以采取各种方式避免，而被害人没有采取。本案是案发后的第4天才报案，并且是在被告人邱余国被殴打致伤报案后才去报案，不排除是虚报。综上，请求法院尊重案件事实，对被告人宣告无罪。
经审理查明，2016年11月13日下午17时许，被告人邱余国在瑞安市湖岭镇鹿木彭埠村鹿木壹号美食林餐馆206包厢内打电话给祝某，邀请他和被害人郑某1两夫妻过来一起喝酒，因祝某称自己在外地去不了，被告人邱余国即打电话叫被害人郑某1过来吃饭，被害人郑某1过来后，两人在包厢里边喝酒边聊天，期间，被告人邱余国从后面抱住被害人郑某1的腰部，后将其按至墙角，并使用暴力手段欲强行与被害人郑某1发生性关系，因被害人郑某1反抗而未得逞。
2016年12月6日，被告人邱余国被公安机关抓获。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人邱余国的供述，供认2016年11月13日下午17时许，在瑞安市湖岭镇鹿木彭埠村鹿木壹号美食林餐馆206包厢内打电话给祝某，想邀请他和郑某1两夫妻过来一起喝酒，祝某称自己在外地来不了，我就打电话叫郑某1过来吃饭，打了二、三个电话都是郑某6的母亲接，我也有叫他的母亲一起过来，他母亲说好的，过了一会，郑某1一人过来，我们就边喝酒边闲聊，我喝了5、6瓶，郑某1喝了2瓶多，我看她坐着玩手机，就到她后面，从后面抱住她，然后一只手放在她肩上，一只手放在她胸上，她好像不好意思就拒绝了我，之后我就结账回家。过了1、2个小时，郑某6打电话问我给郑某1喝了多少酒，我说只有2、3瓶，他还说郑某1一直在哭不回家，到了当晚23时左右，郑某6打电话问我在哪里，我说在家里，他说在我楼下叫我下楼，我下楼后就被郑某6等人殴打致伤。
2、被害人郑某1的陈述，证实2016年11月13日下午17时多，
我老公的一个朋友邱余国叫我过去吃饭，我当时说自己不舒服，老公也不在，就不想去，之后他打了好几个电话，是我婆婆接的，婆婆说他打了那么多电话，也叫我去，我过去看到包厢内就他一个人在，他说有几个朋友已经走了，我们就边吃边聊家常，邱余国大概喝了3瓶啤酒，我喝了一瓶啤酒，他突然到我这边趁我在玩手机之机，从后面抱住我的腰，摸我的胸，我把他的手推开就站起来，他就把我按在椅子上，解我的裤裆扣子，我就两只手捂着我的裤裆，叫他不要这样，然后他就把我按倒在角落里，拼命摸我的胸，把我的上衣撕破，然后他说“哥哥很想你”，我说不要这样，传出去会很倒霉的，接着他伸进我衣服里面摸我胸，拉我的裤裆拉不开就用阴茎顶过来，我当时一直挣扎，挣不开，他还用手把我的裤裆和内裤一起掀开来，裙子被弄破了，我是站着的，他掀开之后拿阴茎插进我的阴道一下就被我推开，然后我就马上蹲着，他就抱着我的腋下拉我拉不起，这时好像有人在外面收拾碗筷，他才把阴茎放进去拉上拉链，接着他就去结账，我怕被别人看出来就装作没事与他一起出去，出去之后我就打电话给我姐，告诉她我被强奸了，不敢报警，当晚一直在外面走，我老公出去找我，我一直在哭，我也把当晚的事情告诉我老公，当晚23时许，我和我姐姐、弟弟、我老公等人去了邱余国家，骂他不是人，我过去打了他好几个耳光，后来他跑了。并证实被邱余国按在墙上的时候后背被碰了淤青，手被掐肿，右腿膝盖有淤青。
3、证人郑某2的证言，证实案发当晚接到郑某1的电话，她一直在哭讲不清楚，后来我多次打电话问她什么事，她才说出同一个电工在吃饭时被电工强奸了，我叫她马上报警，她怕丢人不敢报，叫她告诉她老公也不敢，就是一直在哭，还说想死的念头都有，我怕她想不开，就打电告诉我妹夫祝某，当时还不敢说她被强奸了，说是被一个电工动手动脚了，后来我跟我妹妹和妹夫多次联系，知道我妹夫已经把郑某1领回家，但我还不放心，到了当晚23时，我和我老公来到我妹妹家，我弟弟也在，接着我和我老公、弟弟、妹妹、妹夫五个人就到邱余国家让他向我妹妹赔礼道歉，在他家门口我们骂他，我妹妹上去打了她几巴掌，当时他还说了两句对不起就跑掉了。听郑某1说被邱余国按在角落里时，对方的阴茎已经碰到她的阴部，有没有插进去没说，她还说到背上、臂上、膝盖上都有淤青，内衣的扣子，上衣的领口都有被扯坏了。
证人祝某的证言，证实2016年11月13日下午17时多，邱余国打电话叫我和老婆郑某1一起去喝酒，因我当时还在外地，过不去，到了晚上20时许，邱余国来到我家，我问他喝好了，我老婆呢，他说郑某1想自己走走，刚好郑某1的姐姐郑某2打电话说郑某1哭得很厉害，有人对她动手动脚，我打电话给我老婆郑某1，没有声音，我就出去找到郑某1，她正蹲在地上哭，问她多次都没说，我就打电话给邱余国，她看我打电话给他就更生气，说自己死了算，我听她这么说就挂了，死命地抱住她，然后问她，她说了邱余国强奸她，我又打电话给邱余国骂他，没等他说话就挂了，我接她回家后，看到她的手臂上、腿上、膝盖有伤势。到了晚上23点，我老婆的姐姐、姐夫、弟弟来我家，我们就去邱余国家找他，在他家楼下我们骂他，我老婆上去扇了他几个耳光，邱余国突然跑了，第二天我老婆说邱余国当时按住她的手，被按得很痛，衣服被他撕破，当时我也没有再找邱余国，这事说出去也不好听，再说邱余国原来也是我的朋友，就没打算报案，后来听说邱余国被我们打伤还要我们赔偿，我们气起来也去报警。
证人李某、郑某3的证言，均证实当晚郑某2说其妹妹郑某1被人欺负了，不放心，我们三人就开车从永嘉开往湖岭，到祝某家大概是23时左右，郑某2一直在安慰郑某1，我们二人在抽烟，后来我们五人一起去邱余国家，祝某打电话给邱余国，我们到时他已在楼下，祝某就上前抓住他的衣服，骂了几名，打了几个耳光，郑某1也上去打了几个耳光，郑某2在骂，我们没有骂，这时对方说了好几句对不起就跑了，我们就回去了，当时我们叫郑某1报警，他们说怕丢人，没有报警。
证人郑某4的证言，证实当晚一个男的打手机给郑某1，因郑某1不在，我接起来，那个男的叫郑某1去吃饭，我跟郑某1说了，刚开始郑某1说不去，后来又打了几个电话，郑某1去了，大概过了一、二个小时回来，她就直接进了自己的房间，敲门也不回应，门也不开，第二天早上出来，看到她手臂上贴上膏药，问她不说，后来还看到她膝盖上有淤青，问她怎么回事，她说是那个吃饭的男的造成的，具体没有说。
4、受案登记表，证实本案案发是被害人郑某1向公安机关报警。
5、接受证据清单、照片、物证，证实郑某1提供的长袖T恤一件，领口、侧边有开裂；女性内衣一件，扣子破损；塑身包裙一件，侧边开裂；被告人邱余国发给被害人郑某1的短信聊天记录予以拍照固定。
6、身体检查笔录，证实公安机关于2017年11月17日21时25分开始对被害人郑某1的身体进行检查，查明被害人郑某1后背右上方有一处淤青、右手小臂有一处淤青、右腿膝盖有一处淤青。
7、现场勘验检查笔录，证实瑞安市湖岭镇鹿木彭埠村鹿木壹号美食林餐馆206包厢内强奸现场的勘验情况。
8、通话记录，证实2016年11月13日下午到晚上被告人邱余国与被害人郑某1的通话记录、被害人郑某1和其姐郑某2的通话记录、祝某与邱余国、郑某1、郑某2的通话记录。
9、受案登记表、体表原始伤情记录表、住院记录、手术记录单、检查报告单、门诊病历，证实被告人邱余国伤势、住院治疗情况以及报案情况。
10、情况说明，证实被告人邱余国无前科记录。
11、光盘6张，证实被告人邱余国第三、四、五次讯问笔录的录像光盘3张，祝某于案发当日用手机拍摄被害人郑某1身体受伤照片、衣服被扯破照片，刻成光盘2张，鹿木幼儿园监控视频1张。
12、抓获经过、人口基本信息，证实被告人邱余国的归案时间和身份。
上述证据来源合法，内容真实确信，并能相互印证，足以认定本案事实。被告人邱余国辩解只是摸被害人胸部一下，没有想与她发生性关系的意见与被害人的陈述以及在案的证据相互矛盾，不予采信。
本院认为，被告人邱余国违背妇女意志，使用暴力手段强行与妇女发生性关系，其行为已触犯刑律，构成强奸罪。公诉机关指控的罪名成立。辩护人曹启练提出被告人邱余国无罪的辩护意见与法律规定不符，本院不予采纳。被告人邱余国已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，系未遂，予以减轻处罚。为严明国法，惩罚犯罪，保护妇女的性健康权利不受侵犯，维护社会秩序，根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二十三条之规定，判决如下：
被告人邱余国犯强奸罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2017年6月5日起至2018年12月4日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 蔡邦建
人民陪审员 叶玲玲
人民陪审员 唐敬英
二〇一七年十一月十六日
书 记 员 陈杨杰
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