云南省高级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云刑终576号
原公诉机关云南省曲靖市人民检察院。
上诉人(原审被告人)陈伟坤，男，汉族，1985年10月1日出生，云南省罗平县人，初中文化，农民，住罗平县。因本案于2016年4月15日被刑事拘留，同年5月21日被逮捕。现羁押于罗平县看守所。
辩护人高彦金,云南大韬律师事务所律师。
云南省曲靖市中级人民法院审理曲靖市人民检察院指控原审被告陈伟坤犯故意伤害罪一案，于2017年2月20日作出(2017)云03刑初18号刑事判决。宣判后，原审被告人陈伟坤不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、提讯被告人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，2005年3月30日21时许，被告人陈伟坤、胡正能（已判刑）、陈某1（因拒捕于2007年被击毙）等十一人相约到罗平县阿岗镇海马村委会高松树村玩耍时，与该村村民发生追打。在此过程中，陈伟坤持木棍与胡某1、陈某1等人一起对卢某1（殁年17岁）实施殴打致卢某1受伤，后卢某1经送医院抢救无效于2005年4月6日死亡。经鉴定，卢某1系头部钝性外力致颅脑损伤并多器官功能衰竭死亡。
原判根据上述事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、第四款、第二十七条之规定，认定被告人陈伟坤犯故意伤害罪，判处有期徒刑六年。
原审被告人陈伟坤上诉称，案发后至被刑事拘留前十余年没有违法犯罪行为，请求从轻判处。其辩护人提出本案事实不清，证据不足，请求判处上诉人陈伟坤无罪。
经审理查明，原判认定2005年3月30日21时许，被告人陈伟坤、胡正能（已判刑）、陈某1（因拒捕于2007年被击毙）等十一人相约到罗平县阿岗镇海马村委会高松树村玩耍时，与该村的村民发生追打。在此过程中，陈伟坤持木棍与胡某1、陈某1等人一起对卢某1（殁年17岁）实施殴打致卢某1受伤，后卢某1经送医院抢救无效于2005年4月6日死亡。经鉴定，卢某1系头部钝性外力致颅脑损伤并多器官功能衰竭死亡。
上述事实，有以下证据予以证实：
1.报案笔录、接受刑事案件登记表，证实2005年3月30日21时15分，高松树村的卢保林电话向公安机关报称，卢某1在本村的便道上被舍得村的一伙人用刀杀伤，已送医院抢救，请求查处。
2.抓获经过材料，证实2016年4月14日21时许，公安民警在罗平县阿岗镇红梁子大街上将被告人陈伟坤抓获。
3.现场勘查笔录、现场图及刑事照片、现场辨认笔录及照片，证实了案发的现场情况，中心现场位于罗平县阿岗镇海马村委会高松树村卢乔德家门前一空地上，东南面18米处是被害人卢某1家住房。归案后，被告人陈伟坤辨认出了当晚打架时被害人被打倒在地的地点，该地点与现场勘查的地点一致。
4.理化检验鉴定报告，证实卢某1胃内容物及血液中均未检出有机磷、有机氯、氨基甲酸酯、拟除虫菊酯类农药和鼠药类毒物。
5.法医病理学检验报告、尸体检验笔录、尸体检验报告、尸体检验照片，证实卢某1肺炎、肺水肿、肺出血、肺实变，余内脏器官组织不同程度水肿，卢某1系头部钝性外力致颅脑损伤合并多器官功能衰竭死亡。
6.证人卢某2、李某所的证言，证实了其儿子卢某1当晚被舍得村的小伙子殴打受伤抢救无效死亡的情况。
7.证人高某、卢某3、陈某2、卢某4、卢某5、卢某6、梁某、卢某7、卢某8、陈某3、陈某4的证言，证实了2005年3月30日晚上舍得村的陈某1、胡某1、陈某11平、陈伟坤等十多人骑着五辆摩托车，其中一辆摩托车上有一把刀，来到高松树村玩时与高松树村的人发生打架，高松树村的卢某1在村子里被舍得村的人殴打受伤送至医院抢救最后死亡的详细情况。
8.证人胡某2的证言，证实了当晚舍得村的小伙子胡正能、陈伟坤、陈某1（大）、陈某1（小）等十一人骑着摩托车去到高松树村找村子里的小姑娘聊天玩时，高松树村的四五个小伙子不得导致双方发生追撵打架的事实。在返回到舍得村后听陈某1（大）说自己用刀砍着对方一个小伙子，胡某1说自己丢了一个石头去打对方。过了一个星期左右才听说对方死了一个小伙子。
证人陈某5、陈某6、陈某1（小）、陈某7、陈某8的证言与胡某2的证言一致。
9.证人陈某9的证言，证实到高松树村玩了正准备离开时，他骑着摩托车刚走出几十米就被高松树村的几个小伙子用木棒打着，摩托车也倒了，他就喊了两声，之后陈某1（大）就提着刀和胡某1、陈伟坤等人冲了过来，高松树村的人就跑了，胡某1、陈伟坤、陈某1（大）等人就追了过去，后来他就看见有一个人睡在一牛车后面的地上。
10.证人陈某10的证言，证实陈某9大声说了一句“快过来，我们的人被高松树村的人打了”，他们听到后，陈伟坤骑着摩托车带着陈某1（大）就冲过去，另外两辆摩托车也跟着冲过去，后陈某1（大）拿着一把大刀，陈伟坤拿着一根木棒追着一个小伙子撵，小伙子被追上后，胡某1用石头打，陈某1（大）用刀砍，陈伟坤用木棒打，其他人去追高松树村的另外的人，在没有追上后，大家就骑着摩托车回家了。
11.同案犯胡某1供述，当晚他们正准备离开高松树村时遇到高松树村的人用石头、木棒来打他们，被打翻的陈某9就大声喊叫，他与陈某1（大）、陈伟坤等人就骑着摩托车撵上去，他捡起一块比拳头大一点的石头朝死者丢过去打在死者的头部，死者呼了一声“唉呀”，陈某1（大）用手中砍刀砍死者，陈伟坤用木棒打死者，死者倒下后他们又去追撵其他人，但没有追到，他们就骑着摩托车返回了舍得村。返回到村子里后大家在一起议论时，他说他用石头打，陈某1（大）说自己用刀砍，陈某1（大）用的砍刀是陈伟坤从家里拿来捆在摩托车上带去的。
12.被告人陈伟坤供述，当晚他们村的陈小平约大家到舍得村去找小姑娘玩，之后他与陈某1（大）、陈某1（小）、陈某9、胡某1等十一人骑着五辆摩托车来到舍得村找到陈某2、卢某6等人聊天玩，他们邀请这些年轻小姑娘到舍得村玩，但这些小姑娘不去，他们正准备返回舍得村时，听见陈某9说被高松树村的人打了，他们其他人就骑着摩托车冲过去，只听见陈某9说手膀断了，他就从一摩托车边上捡了一根烤烟用的木棒追着对方的人撵，但没有打着死者，胡某1用石头丢出去打着死者的头，陈某1（大）拿着一把砍刀砍着死者，后来他们就骑着摩托车离开了现场。在返回舍得村后，陈某1（大）说自己用刀砍着死者，胡某1说自己拿石头打着死者。陈某1（大）当晚是坐他骑着的一辆摩托车去的，陈某1（大）所用的砍刀是他的，是他在去高松树村时，他拿了绑在他的摩托车货架上的。
13.刑事附带民事判决书、说明材料，证实了本案事实及同案犯胡某1已于2006年4月16日被判处无期徒刑；陈某1（大）在2007年6月11日公安机关对其抓捕过程中因拒捕反抗被民警当场击毙。
14.谅解书、撤诉申请书，证实2016年8月8日，被告人陈伟坤之父陈某11七与被害人卢某1之父卢某2就本案达成民事赔偿协议，由被告方赔偿卢某2人民币10万元并已实际履行，卢某2对被告人陈伟坤的行为予以谅解并申请撤诉。
上述证据经一审庭审质证，证据来源合法，内容客观真实，并能相互印证，案件事实足以认定。
本院认为，上诉人陈伟坤参与他人共同故意伤害卢某1致其死亡，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪。根据在案证据，被害人卢某1的致命伤位于头部，是胡某1实施了主要伤害行为而导致，因此在共同犯罪中，上诉人陈伟坤仅起次要作用，系从犯。鉴于一审中被告方已与被害方就民事赔偿自愿达成协议，被告方赔偿被害方人民币10万元并已实际履行，二审期间，被告方又对被害方的损失补偿了人民币13600元，被害方对被告人陈伟坤表示谅解，并放弃附带民事诉讼请求，被害方再次表示对上诉人陈伟坤予以谅解。上诉人陈伟坤在二审期间表示认罪、悔罪且其犯罪后至被刑事拘留前十余年没有违法犯罪行为，结合本案实际，原判对上诉人陈伟坤量刑偏重。其辩护人提出本案事实不清、证据不足的理由本院不予采纳。据此，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、第四款、第二十七条、第六十三条第一款、第七十二条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》二百二十五条第一款(二)项的规定，判决如下：
一、撤销云南省曲靖市中级人民法院(2017)云03刑初字第18号刑事判决。
二、上诉人(原审被告人)陈伟坤犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年(缓刑考验期自判决确定之日起计算)。
本判决为终审判决。
审 判 长 李红斌
审 判 员 邹尔曼
审 判 员 牛 凯
二〇一七年七月十一日
法官助理 何永乔
书 记 员 包媛萍