山东省滨州市沾化区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鲁1603刑初222号
公诉机关山东省滨州市沾化区人民检察院。
被告人刘某，男，初中文化，无固定职业。因涉嫌犯贩卖淫秽物品牟利罪，于2016年4月19日被刑事拘留，同年5月23日被逮捕。
辩护人刘芳军，山东芳军律师事务所律师。
被告人秦某，女，初中文化，无固定职业。因涉嫌犯贩卖淫秽物品牟利罪，于2016年5月4日被刑事拘留，同年5月23日被取保候审。
辩护人王志良，山东芳军律师事务所律师。
被告人戴某，女，大专文化，学生。因涉嫌犯贩卖淫秽物品牟利罪，于2016年5月4日被刑事拘留，同年5月23日被取保候审。
滨州市沾化区人民检察院以沾检诉刑诉（2016）207号起诉书指控被告人刘某、秦某、戴某犯贩卖淫秽物品牟利罪，于2016年11月9日向本院提起公诉，本院于同日立案。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。滨州市沾化区人民检察院指派检察员张丁出庭支持公诉，被告人刘某及其辩护人刘芳军、被告人秦某及其辩护人王志良、被告人戴某到庭参加诉讼。现已审理终结。
滨州市沾化区人民检察院指控，一、2015年9月份以来，被告人刘某通过QQ（37×××22、12×××11、321194822）、微信（×××）从张某甲（另案处理）处购买新更新过的带有淫秽视频的百度云账号，从程某处购买第三方百度云转存软件，将百度云账号上的视频转存到其从网络上购买来的空百度云账号上，制作成带有淫秽视频的百度云账号；或从网络上购买空的115云盘账号，通过115云盘APP软件中的传输功能将空的115云盘账号制作成带有淫秽视频的115云盘账号，后通过其QQ37×××22、微信×××以聊天的形式对外宣传销售发卡平台www.105ka.com中的链接（5218.105ka.com），以0.4-10元/个的不等价格对外销售淫秽视频账号进行牟利。
具体犯罪事实如下：
1、刘某使用微信号×××、QQ37×××22销售给杨某（另案处理，微信号×××、QQ71×××26）含有淫秽视频的账号共计120个，非法牟利57元；
2、刘某使用QQ37×××22销售给刘某乙（QQ14×××70）含有淫秽视频的账号共计172个，非法牟利150.3元；
3、刘某使用QQ37×××22销售给高某（QQ97×××34）含有淫秽视频的115云盘账号共计27个，非法牟利155元；
4、刘某使用QQ37×××22销售给杨某（QQ11×××98）含有淫秽视频的百度云账号共计480个，非法牟利275元；
5、刘某使用QQ12×××11、QQ37×××22销售给张某甲（QQ18×××74、QQ33×××71）含有淫秽视频的115云盘账号共计26个，非法牟利283元；
6、刘某使用QQ37×××22、微信号×××销售给张某乙（QQ29×××28、微信号×××、微信号×××）含有淫秽视频的百度云账号共计1946个，非法牟利699元。
2016年5月11日经鉴定，刘某销售给杨某百度云账号中的其中5个账号内包含的视频文件有78部视频为淫秽视频；同年5月31日经鉴定，刘某对外销售的其中14个账号内包含的视频文件有325部视频为淫秽视频；同年8月22日经鉴定，刘某销售给高某115云盘账号中的其中2个账号内包含的视频文件有232部视频为淫秽视频。
二、2016年3月份以来，被告人秦某、戴某明知被告人刘某通过QQ、微信对外销售带有淫秽视频的账号，二人多次使用微信（×××、wanglin2468）、QQ（15×××20、10×××82）接收刘某发来的115云盘空账号，后在手机115云盘客户端上登录该空账号，通过云盘中的文件夹共享功能接收刘某发送的淫秽视频文件夹，将115云盘空账号更新为带有淫秽视频的账号。每次更新完毕后，刘某以0.5元/个或1元/个的价格通过QQ红包、微信红包的形式给秦某、戴某支付报酬。
2016年5月11日经鉴定，秦某帮助刘某更新1**云盘账号其中2个账号内包含的视频文件有101部视频为淫秽视频；戴某帮助刘某更新1**云盘账号其中1个账号内包含的视频文件有35部视频为淫秽视频。
综上，被告人刘某贩卖淫秽视频文件771个，被告人秦某贩卖淫秽视频文件101个，被告人戴某贩卖淫秽视频文件35个。
公诉机关为了指控被告人刘某、秦某、戴某犯贩卖淫秽物品牟利罪，当庭出示、宣读了书证、证人证言、鉴定意见、被告人供述等证据，认为被告人刘某、秦某、戴某无视国家法律，以牟利为目的，贩卖淫秽物品，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百六十三条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖淫秽物品牟利罪追究其刑事责任。其中刘某情节特别严重，秦某情节严重。被告人秦某、戴某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，对其应适用《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定。提请本院，依法惩处。
被告人刘某辩称，其销售给刘某乙、杨某、张某乙的账号是空账号，秦某、戴某帮其更新的账号没有对外销售。
被告人刘某的辩护人辩称：一、公安机关是在买家的电脑或手机上提取的淫秽视频检材，无法排除买家自己制作视频的情况，因此，被告人贩卖淫秽视频的数量存疑。二、被告人刘某检举杨某、刘某乙、高某、张某甲等人的犯罪事实，是立功。三、被告人刘某到案后，如实供述自己的罪行及两同案犯的犯罪事实。综上，建议对被告人刘某从轻或减轻处罚。
被告人秦某对指控的事实无异议，自愿认罪。
被告人秦某的辩护人辩称，被告人秦某是从犯，且其参与的犯罪是未遂，并具有坦白、初犯等情节，建议对被告人秦某免予处罚或适用缓刑。
被告人戴某对指控的事实无异议，自愿认罪。
经审理查明，一、2015年9月份以来，被告人刘某通过QQ（37×××22、12×××11、321194822）、微信（×××）购买新更新过的带有淫秽视频的百度云账号，从程某处购买第三方百度云转存软件，将百度云账号上的视频转存到其从网络上购买来的空百度云账号上，制作成带有淫秽视频的百度云账号；或从网络上购买空的115云盘账号，通过115云盘APP软件中的传输功能将空的115云盘账号制作成带有淫秽视频的115云盘账号，后通过其QQ37×××22、微信×××以聊天的形式对外宣传销售存有淫秽视频的账号，进行牟利。
具体犯罪事实如下：
1.被告人刘某使用微信号×××、QQ37×××22销售给杨某（另案处理，微信号×××、QQ71×××26）百度云账号。经鉴定，被告人刘某销售给杨某的百度云账号中的5个账号内，包含的视频文件有78部视频为淫秽视频。
2.被告人刘某使用QQ37×××22销售给高某（QQ97×××34）115云盘账号。被告人刘某销售给高某的115云盘账号中的2个账号内，包含的视频文件有232部视频为淫秽视频。
二、2016年3月份以来，被告人秦某、戴某明知被告人刘某通过QQ、微信对外销售带有淫秽视频的账号，二人多次使用微信（×××、×××）、QQ（15×××20、10×××82）接收刘某发来的115云盘空账号，后在手机115云盘客户端上登陆该空账号，通过云盘中的文件夹共享功能接收刘某发送的淫秽视频文件夹，将115云盘空账号更新为带有淫秽视频的账号。每次更新完毕后，刘某以0.5元/个或1元/个的价格通过QQ红包、微信红包的形式给秦某、戴某支付报酬。
经鉴定，秦某帮助刘某更新1**云盘账号其中2个账号内包含的视频文件有101部视频为淫秽视频；戴某帮助刘某更新1**云盘账号其中1个账号内包含的视频文件有35部视频为淫秽视频。
综上，被告人刘某贩卖淫秽视频文件446个，被告人秦某参与贩卖淫秽视频文件101个，被告人戴某参与贩卖淫秽视频文件35个。
关于公诉机关对被告人刘某向刘某乙、杨某、张某甲、张某乙销售淫秽视频的指控，经查，被告人刘某确实向刘某乙、杨某、张某甲、张某乙销售过网络账号，但侦查机关未对销售的账号进行鉴定，不能确定账号内含有淫秽视频，所以，该项指控不能成立，不予支持。
关于公诉机关指控被告人刘某对外销售的14个账号内包含的视频文件有325部视频为淫秽视频的主张，经查，该14个账号中，有9个账号除了鉴定意见书外，再无其他证据证实，无法认定被告人刘某对外销售这9个账号的事实。另外5个账号可以认定销售给杨某，但是，鉴定意见书是对这14个账号综合作出的结论，对于这5个账号中含有的淫秽视频数量无法确定。所以，该项指控不能成立，不予支持。
关于被告人刘某的辩护人认为公安机关是在买家的电脑或手机上提取的淫秽视频检材，无法排除买家自己制作视频的情况，被告人贩卖淫秽视频的数量存疑的意见，经查，首先，侦查机关是登陆百度云账号或115云盘账号，下载视频，进行鉴定的，不是在被告人刘某的下家的电脑或手机上提取的视频；其次，根据杨某、高某等人的证言，杨某、高某等人从被告人刘某处购买带有淫秽视频的账号后，没有对购买的账号进行变动。所以，辩护人的该项意见与事实不符，不予采纳。
关于被告人刘某的辩护人认为被告人刘某检举杨某、刘某乙、高某、张某甲等人的犯罪事实，是立功的意见，经查，被告人刘某归案后，供述了其销售给杨某、高某等人带有淫秽视频账号的事实，是如实供述自己的犯罪事实，不是检举、揭发他人犯罪，不是立功。辩护人的该项意见不符合法律规定，不予采纳。
关于被告人秦某的辩护人认为被告人秦某属犯罪未遂的意见，经查，被告人刘某已经贩卖出去的淫秽视频账号中不包含被告人秦某、戴某帮助被告人刘某更新的含有淫秽视频的账号，根据现有证据可以认定，被告人秦某、戴某参与的对于3个账号中的136个淫秽视频的贩卖行为并未完成，该部分犯罪属未遂。辩护人的该项辩护意见成立，予以采纳。
本院认为，被告人刘某、秦某、戴某无视国家法律，以牟利为目的，贩卖淫秽物品，其行为均已构成贩卖淫秽物品牟利罪。公诉机关指控被告人刘某、秦某、戴某犯贩卖淫秽物品牟利罪，事实清楚，证据确实充分，予以确认。其中被告人刘某、秦某情节严重，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，被告人戴某依法应处三年以下有期徒刑。
被告人秦某、戴某在共同犯罪中起次要作用，系从犯。被告人秦某的辩护人认为被告人秦某是从犯的意见成立，予以采纳。
被告人刘某、秦某、戴某在侦查机关能够如实供述自己的罪行，是坦白。被告人刘某、秦某的辩护人认为被告人刘某、秦某有坦白情节的意见成立，予以采纳。
综合被告人刘某、秦某、戴某的犯罪情节，对被告人刘某可从轻处罚，对被告人秦某可减轻处罚，对被告人戴某可从轻处罚。
对被告人刘某依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第二十三条、第七十二条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条之规定；对被告人秦某依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第二十三条、第六十七条第三款、第七十二条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条之规定；对被告人戴某依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第二十三条、第六十七条第三款、第七十二条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条之规定，判决如下：
一、被告人刘某犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金三万元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内缴纳）
被告人秦某犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金一万五千元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内缴纳）
被告人戴某犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金一万元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内缴纳）
二、随案扣押的被告人刘某作案工具组装电脑一台、苹果6S手机一部，被告人秦某作案工具苹果6SPlus手机一部，被告人戴某三星手机一部、苹果6SPlus手机一部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省滨州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张洪海
人民陪审员 杨振东
人民陪审员 宋忠良
二〇一七年六月五日
书 记 员 赵胜南