河南省安阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）安中刑一终字第45号
原公诉机关安阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）孟银全，男，2011年2月份至2012年6月份任安阳县住房和城乡规划建设局建设股股长。因涉嫌犯滥用职权罪、贪污罪、受贿罪，于2013年7月28日被指定居所监视居住，2013年8月7日被刑事拘留，2013年8月21被逮捕。现羁押于安阳县看守所。
辩护人李敏，河南洹河律师事务所律师。
安阳县人民法院审理安阳县人民检察院指控原审被告人孟银全犯滥用职权罪、贪污罪、受贿罪一案，于2013年12月15日作出（2013）安刑初字第404号刑事判决。宣判后，被告人孟银全不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。安阳市人民检察院指派检察员郭鹏飞出庭履行职务。上诉人孟银全及其辩护人李敏到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：一、贪污事实
（一）2011年期间，被告人孟银全身为安阳县住建局村镇建设股股长，在危房改造过程中，利用其职务上的便利，与安阳县都里乡村镇建设中心主任陈爱学（另案处理）共谋，利用孟银全分管危房改造工作便利，套用国家危房改造资金予以贪污。之后，陈爱学就给都里乡前街村的副支书路发的和南阳城村的支书王某某联系，并征得他们的同意，让已建好或正在建的不符合危房改造补贴条件村民提供虚假的危房改造手续进行上报，陈爱学利用村民提供虚假的危房改造手续套取国家危房改造补助资金264000元，其中111000元用于给付48户农民；被告人孟银全伙同陈爱学共同贪污危房改造补助资金153000元，被告人孟银全分得80000元，陈爱学分得73000元。案发后，被告人孟银全将所得赃款全部退出。
（二）2011年10月份左右，被告人孟银全同徐玉海合谋，利用同样的手段，由孟银全分给许家沟乡徐玉海5�d级危房改造名额，套取国家危房改造补助资金45000元。被告人孟银全伙同徐玉海共同贪污危房改造补助资金28000元，孟银全分得15000元，徐玉海分得13000元。下余17000元用于给付5户农民。
综上，被告人孟银全伙同他人共骗取国家危房改造资金309000元，伙同他人共同贪污181000元，被告人孟银全实际非法占有95000元。案发后，被告人孟银全将所得赃款全部退出。
另查明：
1、2012年4月，乡纪委接到举报反映都里乡村镇中心危房改造工作中存在弄虚作假问题，乡纪委立即展开调查，在调查期间，被告人孟银全通过陈爱学退出贪污的危房改造款40000元。
中共安阳县纪委证明：2012年6月，安阳县纪委调查组在对安阳县许家沟乡村镇中心原主任徐玉海调查期间，孟银全主动到调查组交代其在2011年农村危房改造工作中贪污32000元补贴款的违法违纪事实，并退回该款。
2013年7月27日，经安阳县人民检察院通知，被告人孟银全到安阳县人民检察院接受询问。
认定上述事实的证据有：
1、被告人孟银全供述，对指控的上述犯罪事实不持异议，并称2011年安阳县对全县11个乡镇开展危房改造工作，正好后期有几户指标，就有了想给他弄几个指标两个人都分点钱的思想。于是就给都里乡陈爱学打电话，说给你们乡几个d级指标，得给上面点好处费。还给陈爱学说，你可以借鉴其他地方的经验，找几户已经建好的新房，用人家的房子办理手续，照照片。其给了陈爱学8户d级指标。过了不久，又给陈爱学一批c级指标，还给他说，你可以集中到一个村，让村里找个专业施工队，统一施工，这样速度就快了。这样陈爱学给了其共8万元好处费。还给许家沟乡徐玉海5户d级指标，也给他说你去村里看一下有没有快盖好的房子或新盖的房子，拿他们来补办手续就行了�事后他共给了其15000元好处费。
2、同案犯陈爱学供述，2011年9月下旬快验收时，孟银全打电话说有几个d级翻建户指标，并要求给上面解决点儿好处费。他说可以借鉴其他地方的经验，找几户已经建好的新房，用人家的房子办手续、照照相片。他给8户d级翻建指标。停了没多久，孟银全给拨下来一批c级维修指标，并说你可以把40个指标集中到一个村，让村里集中找专业施工队集中施工，这样工期就快了。危房改造结束后，其和孟银全总共套取了153000元。按照当初的约定给孟银全分了8万元，其分了73000元。
3、同案犯徐玉海的供述，2011年10月份左右，安阳县危房改造工作已经进行了一多半，孟银全给其打电话说有点指标，问其想要不要，说大家弄点辛苦费。其说想要，但其说现在快要验收了，来不及盖了，孟银全说，你去村里看一下有没有已经建好的房子或快要建好的房子，拿他们补办一下手续就行了。于是其就找了五户。等补贴下来后，其给了那五户村民17000元，给了孟银全15000元现金，自己得了13000元。
4、证人路某某、王某某证言，与陈爱学证明内容一致。
5、任职证明、关于2011年危房改造工作的上级文件、许家沟乡危房改造验收汇总表、2011年都里乡危改竣工汇总表及危改对象确认表、都里乡纪委调查报告、中共安阳县纪委证明、安阳县人民检察院到案证明。
受贿事实
2011年，被告人孟银全利用担任安阳县住建局村镇建设股股长的职务便利，在为安阳县个别乡镇的分配危房改造指标和上报危房改造手续的过程中提供帮助，非法收受或索取他人现金共计39000元，并为他人谋取利益。具体情况如下：1、2011年12月份左右，被告人孟银全在给辛村镇分配4个d级危房改造指标时，利用职务之便，要求辛村镇村镇建设中心主任武某�每个指标给其4000元钱协调费，后在其办公室收受武某某现金16000元；2、2011年9月份，被告人孟银全在分配给北郭乡邓庄村6个危房改造指标时，利用职务之便，在安阳市盘庚街与滨河路交叉口收受张文海现金12000元；3、2011年10月份，被告人孟银全利用职务之便，为安阳县崔家桥镇危房改造工作提供帮助，并在其办公室内收受崔家桥镇村镇建设中心主任王某现金4000元；4、2011年10月份，被告人孟银全利用职务之便，为安阳县永和乡危房改造工作提供帮助，并在安阳市红旗渠广场附近收受永和乡村镇建设中心主任郭某某现金5000元，后于2012年4月份，因安阳县纪委开始调查危房改造的事情，孟银全又将这5000元钱退给了郭某某。5、2011年的时候，被告人孟银全利用职务之便，为安阳县瓦店乡危房改造工作提供帮助，并向安阳县瓦店乡村镇建设中心主任柳某某打电话索要活动�费，后在安阳市灯塔路与东风路交叉口附近收受柳某某现金2000元。
认定上述事实的证据有：
1、被告人孟银全的供述，对指控的事实不持异议。
2、证人刘某某（邓庄村支书）、武某某（安阳县辛村镇政府城建办主任）、王某（崔家桥镇村镇建设中心主任）、郭某某（永和乡水利站站长）、柳某某（崔家桥镇村镇建设中心主任）的证言。
3、被告人孟银全户籍证明、安阳县检察院反渎职侵权局情况说明：被告人孟银全到案后主动交代其利用职务便利，在分发危房改造指标或工作中提供帮助，非法收受他人现金的犯罪事实。
原判认为，被告人孟银全身为国家工作人员，利用职务之便，伙同他人采用伪造危房改造手续的方式，骗取国家危房改造资金，非法占有国家危房改造补助资金181000元，其中被告人孟银全分得95000元，核其行为已构成贪污罪。在共同贪污犯罪中�被告人孟银全积极参与、共同分赃，系主犯。被告人孟银全身为国家工作人员，利用主管危房改造指标发放的职务之便，非法索取或收受他人39000元，并为他人在危房改造过程中谋取利益，核其行为已构成受贿罪。2012年6月，安阳县纪委调查组在对安阳县许家沟乡村镇中心原主任徐玉海调查期间，被告人孟银全主动到调查组交代其在2011年农村危房改造工作中贪污违法违纪事实，并退回该款。后被告人孟银全在安阳县人检察院接受询问，并主动供述其受贿的犯罪事实，被告人孟银全属于自动投案。被告人孟银全当庭如实供述自己贪污和受贿的犯罪事实，构成自首，对贪污罪予以减轻处罚。被告人孟银全在受贿犯罪中存在索贿情节，予以从重处罚；被告人孟银全受贿犯罪构成自首，予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第�款第（一）项、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（三）项、第六十四条、第二十五条第一款、第二十六条、第六十七条第一款之规定，作出判决：一、被告人孟银全犯贪污罪，判处有期徒刑九年；犯受贿罪，判处有期徒刑二年；合并决定执行有期徒刑十年。二、被告人孟银全违法所得予以没收，由扣押机关上缴国库。
上诉人孟银全上诉理由及其辩护人辩护意见为，指控的贪污罪实际应当定性为职务侵占罪；一审量刑重。
出庭检察员意见为，本案事实清楚，证据确实、充分，一审法院定罪量刑并无不当，上诉人孟银全及其辩护人所持意见均无有效证据支持，建议二审法院维持原判。
经审理，二审查明的事实及证据与一审相同，且证据均经一审当庭举证、质证，查明属实，本院予以确认。
关于上诉人孟银全上诉称及其辩护人所持的“指控的贪污罪实际应当定性为职务侵占罪”的意见，经查，根据被告人孟银全及同案犯陈爱学、徐玉海供述，并结合证人路某某、王某某证言可证实孟银全利用其职务便利，与陈爱学、徐玉海等人预谋，利用不符合危房改造条件的农户，申报虚假危房改造补贴手续，套取国家财产，并据为已有，其行为已构成贪污罪，故该上诉理由及辩护意见不能成立。
本院认为，上诉人（原审被告人）孟银全身为国家工作人员，利用职务便利，伙同他人骗取危房改造资金181000元，其行为已构成贪污罪；孟银全利用职务便利，非法索取或收受他人贿赂39000元，其行为已构成受贿罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人孟银全的上诉理由及其辩护人的辩护意见，本院均不予采纳。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二�五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 廖奇志
代理审判员 郭丕亮
代理审判员 申江波
二〇一四年六月十一日
书 记 员 原嘉玺