河北省深州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）冀1182刑再3号
原公诉机关深州市人民检察院。
原审被告人张路涛，男，1977年8月14日出生，汉族，河北省邯郸市邯山区人，中专文化，无业，住邯郸市。2012年3月22日因盗窃罪被河北省邢台市桥东区人民法院判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币六万元，剥夺政治权利二年。现在深州监狱服刑。
辩护人，段永国，河北盈邦律师事务所律师。
辩护人，赵强，河北盈邦律师事务所律师。
原审被告人史俊清，男，1986年2月23日出生，汉族，河北省邯郸市魏县人，初中文化，农民，住北京市西城区。2008年9月19日因犯绑架罪被北京市第一中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身。2011年7月26日被河北省高级人民法院裁定减为有期徒刑十九年，剥夺政治权利六年。2014年1月9日被衡水市中级人民法院减刑一年三个月，剥夺政治权利六年不变，现在深州监狱服刑。
原审被告人栾国安，男，1984年1月15日出生，汉族，河北省沧州市盐山县人，小学文化，无业，住河北省沧州市盐山县。2008年1月23日因犯盗窃罪被河北省盐山县人民法院判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币五万元，剥夺政治权利二年。2012年9月3日被河北省衡水市中级人民法院减刑一年六个月，剥夺政治权利二年不变。2014年8月17日被衡水市中级人民法院减刑一年二个月，剥夺政治权利二年不变，现在深州监狱服刑。
深州市人民检察院指控原审被告人张路涛、史俊清、栾国安犯故意伤害罪一案，本院于2015年7月27日作出（2015）深刑初字第85号刑事判决书，该判决书发生法律效力后，衡水市人民检察院于2017年6月9日以衡检公诉审刑抗（2017）104号刑事抗诉书，以该判决�实清楚，但对原审被告人史俊清、栾国安量刑时法律适用错误为由提起抗诉。衡水市中级人民法院受理后，依法组成合议庭，不公开审理了本案，认为衡水市人民检察院抗诉理由应予支持，并于2017年8月7日作出（2017）冀11刑再7号再审决定书，决定：一、指令深州市人民法院对本案（2015）深刑初字第85号刑事判决书中被告人史俊清、栾国安犯故意伤害罪部分再审二、再审期间不停止原判决的执行。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。深州市人民检察院检察员贾兰辉、韩忠印出庭履行职务。原审被告人史俊清、栾国安到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审查明，被告人张路涛、史俊清、栾国安与被害人丁某同在河北省深州监狱四监区服刑。2015年3月11日时许，被告人张路涛因同监舍被害人丁某晚上用手拍打床板影响监舍人员休息，与丁某发生争吵并厮打，同监舍被告人史俊清、栾国安也上前殴打丁某，致丁某腰椎L4椎体压缩性骨折，经法医鉴定为轻伤一级。案发后，被害人丁某对三被告的行为表示谅解。
上述事实，有被害人丁某的陈述，被告人的供述及证人马某、张某、高某、王某1、徐某、李某证言，有深州市公安局法医学人体损伤检验鉴定书和被害人的谅解书，足以证实。本院予以确认。
本院原审认为被告人张路涛、史俊清、栾国安殴打被害人，致其轻伤一级，其行为已经构成故意伤害罪，应予刑罚，连同前罪余刑实行数罪并罚。深州市人民检察院指控犯罪事实清楚，证据确实，充分。辩护人所辩被害人对本案的发生有过错，对被告人张路涛应酌情从轻处罚的意见予以采纳。三被告人取得了被害人丁某的谅解，酌情从轻处罚。综上所述，本院根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第七十一条、第六十九条的规定，判决如下：一、被告人张路涛犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，连同前罪余刑八年二个月二十六天，剥夺政治权利二年，决定执行有期徒刑九年二个月，剥夺政治权利二年。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月11日起至2024年5月10日止）。二、被告人史俊清犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月，连同前罪余刑十四年一个月十四天，剥夺政治权利六年。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月11日起到2030年3月10日止）。三、被告人栾国安犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月，连同前罪未执行刑期二年五个月九天，剥夺政治权利二年，决定执行有期徒刑三年四个月，剥夺政治权利二年（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月11日起至2018年7月10日止）。
深州市人民检察院在再审中指出，本院（2015）深刑初字第85号刑事判决书认定事实清楚，定性准确，但对原审被告人史俊清、栾国安量刑时，未依照最高人民法院于2012年1月18日颁布的《关于罪犯因漏罪、新罪数罪并罚时，原减刑裁定应如何处理的意见》（法[2012]44号）的规定“罪犯被裁定减刑后，因被发现漏罪或者又犯新罪，并依法进行数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期不计入已减去的刑期”执行，将二被告人原减刑减去的刑期，计入了已执行的刑期，属于法律适用错误，应予纠正。
本院再审审理查明的事实与原审一致。本院（2015）深刑初字第85号刑事判决书认定事�清楚，定性准确。对原审被告人张路涛的量刑准确无误，对被告人史俊清、栾国安的新罪和前罪剩余刑期并罚时，将裁定减去的刑期分别计入了已执行的刑期。
本院认为，原审被告人史俊清、栾国安在服刑期间犯新罪，其与原判剩余刑期并罚时，原减刑减去的刑期不应计入已执行的刑期，故本院（2015）深刑初字第85号刑事判决书对原审被告人史俊清、栾国安数罪并罚的量刑确属于适用法律错误，故对该判决的第(二)、（三）判决应予撤销。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第七十一条、第六十九条，《最高人民法院关于适用<中华人名共和国刑事诉讼法>的解释》第三百八十九条第一款第（三）项和《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》第三十三条的规定，判决如下：
一、维持本院（2015）深刑字第85号刑事判决书的第（一）项，即被告张路涛犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，连同前罪未执行刑期八年二个月二十六天，剥夺政治权利二年，决定执行有期徒刑九年二个月，剥夺政治权利二年。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月11日起至2024年5月10日止）
二、撤销本院（2015）深刑字第85号刑事判决书的第（二）、（三）项，即被告史俊清犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月，连同前罪未执行刑期十四年一个月十四天，剥夺政治权利六年，决定执行有期徒刑十五年，剥夺政治权利六年。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月11日起至2030年3月10日止）；被告人栾国安犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个�连同前罪未执行刑期二年五个月九天，剥夺政治权利二年，决定执行有期徒刑三年四个月，剥夺政治权利二年。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2015年3月11日起至2018年7月10日止）
三、被告人史俊清犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月，连同前罪未执行刑期十五年四个月十四天，剥夺政治权利六年。决定执行有期徒刑十五年十个月，剥夺政治权利六年。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月11日起至2031年1月10日止）
四、被告人栾国安犯故意伤害罪判处有期徒刑十一个月，连同前罪未执行刑期五年一个月九天，剥夺政治权利二年，决定执行有期徒刑五年六月，剥夺政治权利二年。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月11日起至2020年9月10日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河北省衡水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状，正本一份，副本一份。
审 判 长 张兰丰
审 判 员 王振华
人民陪审员 李忠良
书 记 员 吕珊珊
二〇一七年九月十日