上海市奉贤区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0120民初21505号
原告：邓后永，男，1964年4月8日生，汉族，户籍地湖南省永州市，现住上海市奉贤区。
委托诉讼代理人：钱国峰，上海敬贤律师事务所律师。
被告：上海练定混凝土制品有限公司，注册地上海市奉贤区，经营地上海市奉贤区。
法定代表人：刘斌，总经理。
委托诉讼代理人：江燕龄，男。
第三人：唐人民，男，1960年6月6日生，汉族，户籍地湖南省永州市冷水滩区杨村甸乡石子塘村，现住上海市奉贤区奉浦街道陈湾小区**号***室。
委托诉讼代理人：夏永清，北京市中银律师事务所上海分所律师。
原告邓后永与被告上海练定混凝土制品有限公司(以下简称：练定公司)、第三人唐人民提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年10月13日立案受理后，依法适用简易程序，于同年11月8日公开开庭进行了审理。原告邓后永及其委托诉讼代理人钱国峰、被告练定公司的委托诉讼代理人江燕龄以及第三人唐人民及其委托诉讼代理人夏永清到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告邓后永向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即支付医药费人民币5,200元(花费医药费四万余元，原告自负5,200元，其余均由被告承担)、住院伙食补助费280元、残疾赔偿金51,040元、误工费25,571元、营养费4,800元、护理费11,200元、交通费1,000元、鉴定费2,800元、精神抚慰金5,000元、律师费10,000元，合计116,891元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年2月24日下午，原告经第三人联系受雇于被告，拆除为被告所有的位于上海市奉贤区海湾镇的彩钢棚，后在被告处卸货时不慎受伤。后被告等人将原告送至医院救治，共花费医药费四万余元(原告自负5,200元，其余均由被告承担)。因原告系被告雇员，受伤应由雇主承担赔偿责任。现双方就赔偿事宜协商未果，原告为维护其合法权益，遂诉至法院。
被告练定公司辩称，不同意原告诉请。原告与被告没有劳动关系，关于原告的受伤被告也不清楚。2016年12月，法定代表人刘斌与第三人唐人民协商，有过一个协议，这个工程就总包给唐人民，让其将老的练定公司厂房里的彩钢棚拆掉搬到位于西渡街道的新公司那里，车子和员工问题全部都由唐人民负责，总的价格就是协议里定的价格。对于具体损失，伙食费已经包含在医药费清单中了；残疾赔偿金、误工费、护理费均由法院确定；营养费认可20元一天；交通费由法院确定，没有票据不认可；精神损失费应该为3,000元；律师费应该是3,000元左右。
第三人述称，原告没有要求第三人承担责任，第三人在本案中确切的应该是证人身份，第三人不需要承担责任。2016年10月或11月份时，被告法定代表人打电话给第三人说奉贤区海湾旅游开发区有个彩钢棚要其帮忙拆掉，到奉贤区西渡街道那里装好。2017年2月份的时候又打电话给第三人，叫其到外面找几个人做点工，每人300元一天，到海湾那边把彩钢棚拆掉再运到西渡那边。后来第三人找了6个人，其中有原告。从2017年2月16日开始过去干活，被告给第三人300元一天，其就按照这个价格给工人。原告受伤其本人没有亲眼看到。
经审理查明，2016年11月左右，被告练定公司联系第三人唐人民，要求其联系人员将被告位于上海市奉贤区海湾旅游区厂房内的彩钢棚拆除后搬至位于奉贤区西渡街道的厂房内，第三人与被告出具书面协议，约定包括点工费、车运费、脚手架费等费用。自2016年12月21日至2017年2月28日，被告将相关费用转至第三人及其女儿唐小艳名下的银行账户内。2017年2月，第三人联系了原告邓后永等六人负责拆除搬运，约定了每天300元报酬。同年2月24日下午，原告在卸货时，不慎从货车上摔下受伤。因与被告就赔偿问题未达成一致，原告遂起诉至本院。
另查明，1、原告系农业家庭户口。2、经原告申请，本院委托，复旦大学上海医学院司法鉴定中心于2017年9月20日出具复医[2017]伤鉴字第2781号司法鉴定意见书，该意见书的鉴定意见为：邓后永因故受伤致左足跟骨粉碎性骨折，目前遗留左足跟畸形愈合伴左足弓结构部分破坏，构成XXX伤残。伤后可予以休息150日、营养90日、护理90日。需遵医嘱择期二次手术取内固定，可予以休息60日、营养30日、护理30日。原告为此预付了鉴定费2,800元。3、2017年3月2日和3月7日，第三人共向被告法定代表人借款15,000元，其称该费用用于支付原告的医药费。4、庭审中，原告称，现场由唐人民要求其干什么活，具体干活由几个人商量。被告公司的人不在现场，并明确不需要第三人承担责任。
以上事实，有原告提供的门诊病历卡、出院小结、医药费发票、住院费用小项统计、鉴定意见书、鉴定费发票、被告提供的借条、付款凭证、被告与第三人的协议以及当事人陈述等予以佐证，经庭审质证，本院依法予以确认。庭审中，原告申请证人阳某某、雷某某出庭作证，证人阳某某称：2017年2月份或3月份，唐人民联系其干活，说好每天300元，唐人民也是这个价格一同干活，就是从海湾那边装货到西渡那边卸货，干活的时候是大家一起商量着怎么干的。在卸货时，其是负责放材料的，原告是负责把东西放到挂钩上。具体过程不清楚，就看到原告摔倒在地上。受伤后是唐人民把原告送到医院了。证人雷某某称：2017年2月份，唐人民联系其做点工即拆钢架，说好每天300元，唐人民也是这个价格一同干活。拆完后由海湾运到西渡那边，卸货的时候原告从车上摔下了。当时其是负责在下面取钩，原告在上面负责挂钩。其亲眼看到原告摔下来的。当时原告站在门旁边，钢材从钩子上掉下了，砸在车子上，车子震动了一下，原告就从车子上摔下了。干活时，有的人戴了安全帽，有的人没有戴，戴安全帽的也是自己买的。对于两位证人的证人证言，能够与本案其他证据相互印证，亦符合一般常理，本院对此予以认定。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
本案最大的争议焦点在于原告邓后永与被告练定公司是否存在劳务关系。当事人之间是否存在劳务关系可以从提供劳务者已实际提供劳务并从雇主处取得报酬；雇主有对提供劳务者实施了管理、指挥、监督等行为；提供劳务者有接受雇主相关纪律、制度约束的行为等情况进行认定。本案中，根据本院查明的事实，原、被告之间并无直接的联系，而是通过第三人唐人民发生关系。根据第三人与被告之间的书面协议，第三人负责拆除彩钢棚及运输，被告支付点工费、车运费、脚手架费等费用，双方之间的关系应属于承揽关系。第三人虽称该书面协议系另一个工程，与本案无关，但未提供相应的证据予以证明。退一步而言，即使如第三人所言是两个工程，根据本案原告、第三人及证人所述，本案所涉及工程与第三人所称的上一个工程不论从协商、工作量及过程均基本一致，被告与第三人之间在没有其他书面协议的情况下，应遵从一贯的交易习惯，亦是构成承揽关系。至于原告与第三人之间的关系，原告坚持主张雇主系被告而非第三人，本院认为，根据原告及证人陈述，原告在干活时被告未派人到现场，具体干活也是原告几个人自己商量着干，并未接受被告的管理、指挥、监督，也未接受被告相关纪律、制度的约束，故本院认定原告、第三人均与被告构成承揽关系。承揽人在完成工作过程中造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，被告要求第三人联系人员拆除彩钢棚，但未对第三人所联系人员的资格进行过审核及进行基本的安全培训，存在选任过失，综合被告责任的大小，本院确定被告应对原告的本次受伤承担20%的赔偿责任。
对于原告具体损失中的医疗费，本院根据医疗机构出具的医疗费发票等收款凭证，结合门急诊病历、出院小结等相关证据及原告的诉讼请求，确定为5,200元。原告提供的医疗费发票虽然远超过5,200元，但其仅主张其中的5,200元，本院对此予以支持。住院伙食补助费，本院按照20元/日的标准，期限参照住院费发票计算13日，金额为260元。营养费，本院按照30元/日的标准，期限参照鉴定意见计算120日，金额为3,600元。护理费，本院根据原告的病情并参考本市上一年度服务行业的平均工资酌情支持60元/日，期限参照鉴定意见计算120日，金额为7,200元。误工费，原告未提供相应固定工作的证据予以证明，本院按照本市职工最低工资标准即2,300元/月计算，期限参照鉴定意见计算7个月，金额为16,100元。残疾赔偿金，原告系农业家庭户口，本院按照目前公布的上海农村居民家庭人均可支配收入25,520元/年的标准，根据其伤残等级(XXX伤残，系数为10%)，自定残之日起计算20年，金额为51,040元。精神损害抚慰金，由于原告的损伤已构成XXX伤残，必然对其今后生活产生不良影响，使其在精神上遭受痛苦，故本院对此予以支持，金额为5,000元。交通费，结合原告就诊情况，本院酌情支持500元。鉴定费，系原告实际的损失，本院凭据予以支持，金额为2,800元。对律师代理费，因原告相对缺乏法律知识，其聘请律师代理诉讼，有利于其诉讼权益的实现，但原告的请求金额过高，本院酌情支持4,000元。
综上所述，原告因本次事故造成的损失为95,700元，被告应赔偿原告其中的20%计19,140元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
被告上海练定混凝土制品有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告邓后永19,140元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2,638元，减半收取计1,319元，由原告邓后永负担1,103元，被告上海练定混凝土制品有限公司负担216元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 费正权
二〇一八年一月十二日
书记员 毛小利
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。