山东省滨州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁16刑终224号
原公诉机关博兴县人民检察院。
上诉人（原审被告人）曹全献，男，汉族，1965年5月6日出生于山东省博兴县，大专文化，户籍地博兴县，住博兴县。2008年1月19日至案发任博兴县工程建设监理有限公司经理。因涉嫌犯挪用公款罪于2016年2月26日被刑事拘留，同年3月14日被逮捕。羁押于滨州市沾化区看守所。
辩护人王爱华、杨德贤，山东志城律师事务所律师。
博兴县人民法院审理博兴县人民检察院指控原审被告人曹全献犯受贿罪、贪污罪、挪用公款罪一案，于二○一七年九月三十日作出（2016）鲁1625刑初227号刑事判决。原审被告人曹全献不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。山东省滨州市人民检察院指派检察员余金、王忠秀出庭履行职务，上诉人（原审被告人）曹全献及其辩护人王爱华、杨德贤均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2008年1月19日，曹全献担任国有企业博兴县工程建设监理公司（以下简称博兴县监理公司）的经理，2011年11月，曹全献以低价购买与博兴县监理公司签订监理合同的山东省博兴县新怡和置业有限公司（以下简称“新怡和公司”）开发的怡和名士豪庭小区房产一套，经鉴定，差价为461088.30元，并为新怡和公司在监理费用的收取上谋取利益。
2011年8月25日，曹全献个人决定将监理公司公款100万元借给其妻妹崔某1经营的博兴县冷奥厨业有限公司使用，崔某1于2015年8月31日和11月17日归还该100万元借款。2011年5月26日，曹全献利用担任博兴县工程建设监理有限公司经理的职务之便，安排王某1、谭某某挪用公款50万元存入其所有的尾号8031的建设银行卡内。2011年9月2日归还该款。2013年12月，被告人曹全献与博兴县监理公司副经理闫某、赵某成立山东万合建设项目管理公司（以下简称万合公司），曹全献利用担任监理公司经理的职务之便，安排财务人员王某1、谭某某于2013年12月5日、6日，两次将监理公司公款240万元分别转入闫某、赵某的个人账户内，用于山东万合建设项目管理公司注册验资。2013年12月30日和2014年4月4日，山东万合建设项目管理公司账户全部归还了该款。
原审认定上述事实的证据有书证、证人证言、鉴定意见、被告人的供述等证据证实。
原审法院认为，被告人曹全献身为国家工作人员，利用担任博兴县监理公司经理的职务之便，在履行监理合同过程中为他人谋取利益，受贿461088.30元，数额巨大，构成受贿罪；挪用公款390万元归本人或他人使用，超过三个月未还，或进行营利活动，情节严重，构成挪用公款罪。被告人能坦白事实，可以从轻处罚。挪用公款未造成损失，可以酌情从轻处罚。根据曹全献犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十四条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第六条、第十九条的规定，以被告人曹全献犯受贿罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金二十万元；犯挪用公款罪，判处有期徒刑五年；数罪并罚，决定执行有期徒刑七年，并处罚金二十万元。追缴涉案赃款461088.30元，予以没收，上缴国库。
宣判后，曹全献提出“博兴县监理公司与怡和置业公司的监理合同不是他签订的，他没有在施工监理、收费标准、交款进度等让利于开发商，虽然部分监理费没付清，但没有证据证实博兴县监理公司放弃监理费用的收取，他在工作期间，加大了对怡和置业公司的收费力度，他的家人与怡和置业签订的合同房价明显高于市场价格，不存在低价购房，王某2未到庭作证，严重违背法律规定，他没有给王某2谋取任何利益，王某2也没给他任何好处和利益，认定他犯受贿罪事实不清，证据不足，适用法律不当。原审认定的挪用公款50万元转入他的建设银行卡升级为白金卡，是为办理业务方便，且该卡用于公务，没有用于他的个人业务，没有谋取个人利益。原审认定博兴县监理公司给博兴县冷奥厨业有限公司100万不是他个人决定的，该借款公司的领导成员及财务人员均知情，借款单位与监理公司也签订了借款合同，并约定有利息，收取的利息账目全部记载，公诉机关并未指控该起挪用事实，就认定上述挪用事实一审未展开辩论作出判决，违背刑诉法规定。原审认定他挪用公款240万元成立的万合公司与博兴县监理公司属于两个公司一套班子，成立万合公司也向博兴县城建局领导做过汇报，他在万合公司的股份属于顶名，对借用博兴县监理公司的240万元用于万合公司注册，是监理公司的成员开会决定的，他从中没有谋取个人利益”的上诉理由。其辩护人提出与其上诉理由相同的辩护意见外，还提出“曹全献在无任何部门对其谈话调查或侦查下，将房款交足”的辩护意见。
滨州市人民检察院出庭意见认为曹全献在担任监理公司经理期间，以缓免新怡和置业公司的监理费为条件，以实际支付30万元房款明显低于市场价格的方式购买价值761088.3元的该公司开发的怡和名士豪庭小区房产，并在该小区购买房产的他人被立案侦查后，才修改合同将余款补齐，其行为构成受贿罪。曹全献将单位公款转入其个人账户事实清楚，挪用时间超出三个月，该卡是曹全献个人银行卡，且卡内没有公款资金来往记录证实该卡用于公务，曹全献挪用50万元的行为属于挪用公款的行为，原审认定上述事实清楚，证据确实充分，应予维持。建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，博兴县工程建设监理有限公司原名为博兴县工程建设监理公司，于1996年2月6日经博兴县人民政府批准组建，1996年3月14日成立，该公司为国有企业，承担建筑工程监理业务，实行独立核算，自负盈亏，隶属于博兴县建设委员会。2008年1月19日，中共博兴县建设局委员会博建发［2008］1号《关于曹全献等同志任免职的通知》任命曹全献担任该公司经理。
1.受贿的事实
2007年11月15日，博兴县监理公司与新怡和公司”签订了《建设工程委托监理合同》，时任博兴县监理公司经理郑某某与新怡和公司总经理王某2在合同上签字盖章，双方约定监理公司在规定范围内对新怡和公司开发的怡和名士豪庭工程进行施工监理，新怡和公司按年度施工造价的2%支付监理费用，开工时预付30%，中间按施工进度支付，竣工验收前付清。2008年1月19日，曹全献担任监理公司经理后，便接手了监理公司与新怡和公司的监理业务工作。自2008年3月至2010年11月，新怡和公司支付给监理公司一期工程监理费用为288万元，2010年11月至2013年7月，又支付二期工程监理费用为155万元，截止案发，新怡和公司尚欠部分监理费用。
在双方履行监理合同期间，2011年11月，曹全献向新怡和公司总经理王某2提出，欲在名士豪庭小区购买一套商品房，二人经过协商后，曹全献于11月7日安排其妻子崔某到名士豪庭小区售楼处，以其女儿曹某的名义签订了52－1－301号商品房买卖合同，购买名士豪庭小区52－1－301精装修商品房一套，建筑面积为192.32平方米，合同约定商品房单价为4972.22元/平方米，包括储藏室，房款共计1046258元，买受人于合同签订之日交付总房款。当日，崔某支付房款30万元。2013年6月，曹全献取得该房后入住。2017年7月，经博兴县价格认证中心鉴定，该套商品房在2011年11月时市场价值为761088.30元，二者差价为461088.30元。
2015年9月，曹全献为了掩盖少交房款的真相，经与王某2商议变更上述商品房买卖合同。曹全献于2015年9月25日安排妻子崔某办理合同变更手续并缴纳购房款。崔某到新怡和公司找到工作人员肖某，肖某根据王某2的指示，将原合同单价变更为3600元/平方米，相应房款变更为782352元，其他内容没有变更，合同签订时间仍然为2011年11月7日。崔某签字后，于同日缴纳了变更后合同的剩余购房款482352元。
认定上述事实的证据有：
1.书证
（1）建设工程委托监理合同及付款情况，证实新怡和公司与博兴县监理公司签订了《建设工程委托监理合同》。工程名称为怡和名士豪庭，支付报酬方式为开工时支付30%，中间按工程进度支付，竣工验收前付清，共计已支付443万元。
（2）商品房买卖合同，证实该合同封面标记“废”字，合同编号为MSHT52-1-301，出卖人新怡和公司，买受人曹某，单价4972.22元/平方米，房款金额956258元，储藏室90000元，两项总房款1046258元，买受人字曹某，崔某代签，合同第9页的签署时间为2011年11月7日，合同载明付款方式为合同签订日一次性付款。
（3）商品房买卖合同，证实合同编号为MSHT52-1-301，出卖人新怡和公司，买受人曹某，单价3600元/平方米，房款金额692352元，储藏室90000元，两项总房款782352元，买受人签字曹某、崔某代签，合同第9页的签署时间为2011年11月7日，付款方式为合同签订日一次性付款。
（4）记账凭证、现金缴款单、收据,证实2011年11月7日，崔某向新怡和公司转账交纳了30万元的房款；2015年9月25日，崔某(曹某)交纳了482352元的房款。
（5）新怡和公司出具的52号楼销售价格表，证实名士豪庭小区52号楼1单元10套商品房的价格情况。房屋单价为2600元-5462元不等，其中曹全献(曹某)购买的52-1-0301价格为3600元，曹某付款金额为782352元。
2.证人证言
（1）陈某（新怡和公司财务负责人、会计）证言，证实新怡和公司开发的怡和名士豪庭房地产项目是博兴县监理公司监理施工的，两期工程共缴纳了443万元的监理费。在实际缴纳的时候，经与博兴县监理公司领导协调，在收费的标准和交款进度方面，博兴县监理公司都进行了照顾。在监理费的收取时打了折扣，缴纳的监理费比合同约定应缴纳监理费少，两期项目也没有按照合同约定的期限向监理公司缴纳监理费，二期项目完工后，还欠着监理公司监理费一百四、五十万元。曹全献在新怡和公司开发的名士豪庭小区购买了52号楼301室，经查账，崔某在2011年11月7日交纳了30万元的房款，在2015年9月23日、24日又缴纳了两次房款，分别是200000元和282352元，共计交纳了782352元。
（2）肖某（新怡和公司工作人员）证言，证实新怡和公司开发的名士豪庭小区52-1-301号房，面积192.32平方米。2011年11月7日，业主曹某的母亲崔某作为代理人到公司签订了一份合同，约定价格每平方米4972.22元，总价是1046258元（包括储藏室90000元），房款一次性付清，这套房子只交了30万元购房款，还有746258元没有交纳，公司没有到房管局给该房屋办理网签。2015年夏天，王某2通知她，曹某购买的52-1-301商品房需要更改合同，要把单价从4972.22元，更改为3600元，落款时间不变。第二天，崔某找到她更改了原合同，将单价由4972.22元改为3600元，总价由1046258元变成了782352元，其他内容没有变化，形成了一份新的合同。崔某在新的购房合同上签了曹某的名字，她在原合同封面上写了一个“废”字。
（3）时某（新怡和公司销售总监）证言，证实名士豪庭小区52号楼是都是通过王某2的关系购买的，具体的价格由王某2确定。曹某购买的房子价款是100多万元，当时只缴纳了30万元，后续的房款一直没有缴纳。
（4）曹某（新怡和公司副总经理）证言，证实怡和名士豪庭小区的工程监理由博兴县监理公司承揽，监理费是王某2总经理和曹全献商量的，怡和名士豪庭小区52号楼是一个多层楼，住户都是通过王某2总经理购买的，一房一价。
（5）王某2（新怡和公司总经理）证言，证实2007年至2014年，他的公司在博兴县开发了怡和名士豪庭小区，由博兴监理公司施工监理，期间曹全献任监理公司的经理。曹全献对新怡和公司一直很照顾，在施工监理中给予方便，在监理费上给公司打了折扣，少收了几十万元的监理费。新怡和公司大约还欠着博兴县监理公司100余万元监理费。2011年11月底，曹全献的妻子崔某以曹某的名义与新怡和公司签订了购房合同，房屋总价款为100多万元，曹全献只交纳了30万元。2015年上半年，博兴县人防办主任付光福被博兴县检察院立案侦查，找他调查付光福在他这买房的情况，他就多次找到曹全献商量，让曹全献再交一部分房款。2015年9月份，曹全献要求重新签订合同，并且提出将房价由4972元变更为3600元，其他的条款和时间不变，总房款由原来的100余万元降到了不足80万元，他安排肖某具体为曹全献办理了变更合同的事宜，合同上署名的时间仍然为2011年11月。之后，曹全献又缴纳了48万余元的房款。
（6）崔某（曹全献妻子）证言，证实2011年11月份，她家购买了怡和名士豪庭的52-1-301商品房，买房子是曹全献联系购买的，购房手续和缴纳房款是曹全献让她去办理的。2011年11月，曹全献对她说在怡和名士豪庭购买的房子需要签订购房合同，单价4900多元。她去怡和名士豪庭售楼处，以女儿曹某的名义签订了购房合同，交了30万元房款。2013年6月份，她家搬到了这套房子居住。2015年夏天，曹全献称需要更改购房合同一下，已经和王某2协商好，更改后的价格是3000多元，总房款不到80万元。因为2011年交了30万元，签订这份合同之后，曹全献安排她将剩余的40余万元房款全部交纳，合同签订的落款时间还是写在了2011年11月份。
3.鉴定意见
博兴县价格认证中心滨博价认定［2017］40号价值认定结论书，经鉴定，博兴县怡和名士豪庭小区52-1-301房及储藏室，在2011年11月时市场价值为761088.30元，在2015年9月时市场价值为991333.5元。
4.上诉人的供述
曹全献的供述，证实他于2008年1月担任博兴县监理公司经理，监理公司负责对新怡和公司开发的怡和名士豪庭小区的项目进行工程施工监理，工程竣工后，监理费还没有付清，他不清楚具体欠多少钱。2011年11月份，他给女儿曹某从怡和名士豪庭小区购买了一套商品房，后来商定的价格是每平方米3600元。他安排妻子崔某办理的买房手续。2011年签订合同以后，交纳了30万元的购房款，2015年9月份，又交纳了两笔房款，这样就把房款交清了。他之所以间隔了这么长的时间交纳房款，是因为当时没有钱，所以一直没有交全。
2.挪用公款的事实
（1）2011年8月25日，曹全献个人决定将博兴县工程建设监理有限公司公款100万元借给其妻妹崔某1经营的博兴县冷奥厨业有限公司使用，约定使用周期1年、月息1分。2012年10月6日，王某1、谭某某将该100万元借款及产生的利息入账。后博兴县冷奥厨业有限公司多次续借。崔某1于2015年8月31日和11月17日归还该100万元借款。
上述事实，有下列经法庭举证、质证的证据予以证实：
（1）书证
①山东省博兴县冷奥厨业有限公司营业执照，证实该公司法定代表人为崔某1，类型为有限责任公司（自然人投资或控股）。
②博兴县监理公司记账凭证、支票存根尾号9466的农村信用社转账支票，证实该支票出票日期为2011年8月24日，收款人李某某，金额1000000，用途为借款，崔某1签字。
③博兴县监理公司记账凭证，证实2012年10月6日，王某1、谭某某将100万元借款记账。
④借据，证实2012年9月1日，崔某1在借款人处签字，并加盖有山东省博兴县冷奥厨业有限公司财务专用章，向博兴县监理公司借款100万元。
⑤博兴县监理公司明细账，证实该账于2012年10月至2015年9月，每个月收取利息1万元。
(2)证人证言
①王某1（博兴县监理公司财务会计）的证言，证实2011年8月份，谭某某根据公司经理曹全献的安排，借给了李某某100万元，实际收款人是崔某1。博兴县监理公司的2011年8月25日第34号记账凭证，支票存根尾号“9466”的农信社转账支票是公司借出的100万元的支票。按照月息1分的标准收取利息，崔某1每月支付利息，利息都转入谭某某在农信社的账户中保管。2012年8、9月份，崔某1又续借这100万元，并附了一张借条。2012年10月6日，她就用这张借条做了支出100万的记账凭证，随后每月的1万元利息也进行了记账。2015年8月31日，崔某1转到谭某某农信社尾号为6978账户50万元，2015年11月17日，崔某1农信社账户转入监理公司农信社账户50万元，全部归还了100万元。
②谭某某（博兴县监理公司出纳）的证言，证实2011年8月份，她根据曹全献的安排，将公司的100万元借给博兴县冷奥厨业有限公司的崔某1使用，约定月利息为1%。崔某1每月支付1万元利息，她存放在信用社的“谭某某”账户内。自2011年8月25日至2012年10月6日，收入了12万元左右的利息。直到2012年10月6日她才把借款和以后的利息收入记账。2015年8月31日、11月17日，崔某1分两次归还了100万元。
③崔某1（博兴县冷奥厨业有限公司法人代表）的证言，证实曹全献是她的姐夫，2011年8月25日，经曹全献同意，博兴县冷奥厨业有限公司向博兴县监理公司借款100万元用于经营使用，约定使用周期1年、月息1分，每个月都支付1万元利息，后多次续借，于2015年11月全部归还借款，期间支付利息37万元左右。
④李某某（崔某1的丈夫）的证言，证实崔某1担任博兴县冷奥厨业有限公司法人代表，2011年8月，经过曹全献同意，向博兴县监理公司借款100万元用于经营使用，后经多次续借，于2015年全部偿还。
⑤闫某的证言，证实博兴县监理公司财务上的工作都由曹全献负责。公司没有召开过班子会研究决定将100万元资金借贷给博兴县冷奥厨业有限公司使用。
(3)上诉人的供述和辩解
曹全献供述，他的妻妹崔某1和丈夫李某某投资经营着博兴县冷奥厨业有限公司。2011年的一天，崔某1提出向他借款，他就安排财务人员将博兴县工程建设监理有限公司公款100万元出借给崔某1经营使用，双方签订了借款协议，对方按每月1分的标准支付利息。2015年，崔某1把100万元借款全部归还。
2.2011年5月26日，曹全献利用担任博兴县监理公司经理的职务之便，为将其建设银行卡升级为白金卡，擅自安排王某1、谭某某挪用公款50万元存入其尾号为8031的建设银行卡内。2011年9月2日归还该款。
认定上述事实的证据有：
（1）书证
曹全献建设银行尾号为8031的银行卡交易明细，证实谭某某于2011年5月26日分两笔给该卡转款50万元。2011年9月2日，曹全献将50万元转至王某1尾号为8864账户内。
（2）证人证言
①王某1的证言，证实2011年5月，曹全献称为方便出差，办一张建设银行的白金卡，让她给尾号8031的建设银行卡转款50万元。她让谭某某从公司账户里转到曹全献8031卡内50万元。谭某某于2011年5月26日分两笔共给曹全献卡内转了50万元。至于曹全献如何办的白金卡，她不知道。2011年9月2日，曹全献又将50万元从建设银行卡转到她的账户内，归还了借款。
②谭某某的证言，证实2011年5月26日，她根据王某1的要求，分两笔将50万元转入曹全献尾号为8031的建设银行卡，为将该卡升级为白金卡。2011年9月2日，曹全献归还了该款。
（3）上诉人的供述和辩解
曹全献的供述和辩解，证实2011年他安排财务人员王某1、谭某某将50万元公款转入他的个人银行卡，是办理法人公务卡，便利财务人员办理公务，用了三、四个月后就把钱转回公司财务账户。
③博兴县人民检察院反贪污贿赂局破案经过，证实曹全献涉嫌受贿、挪用公款、贪污一案，系纪检监察机关移交。2016年2月26日，博兴县人民检察院干警将曹全献带至办案工作区进行调查，同日，对其立案侦查，在侦查期间查明下列犯罪事实：曹全献利用职务之便，收受他人贿赂946258万元；侵吞公款12万元，非法占有；挪用公款1010万元，归个人使用、进行营利活动或非法活动。（审查二卷1页）
认定上述事实的综合证据有：
1.书证
（1）户籍证明，证实曹全献的身份信息情况。
（2）博兴县建设局主体证明、事业单位工作人员年度考核登记表、聘任制干部履历表、中共博兴县建设局委员会文件，证实曹全献于2008年1月19日开始担任博兴县监理公司经理，事业编制。
（3）博兴县人民政府关于同意成立博兴县监理公司的批复、公司营业执照、工程监理资质证书、企业变更情况，证实博兴县监理公司为国有企业，承担建筑工程监理业务，实行独立核算，自负盈亏，隶属于博兴县建设委员会。该公司营业执照显示，博兴县监理公司法定代表人为曹全献，注册资本600万元，成立时间为1996年3月14日，登记时间为2015年11月18日。
（4）博兴县人民检察院反贪污贿赂局出具的破案经过，证实本案的案发情况。
2.证人证言
（1）姚某（博兴县建设局原局长）的证言，证实博兴县监理公司属于国有企业，他于2012年8月担任博兴县城乡建设局局长后，曾想参照上级文件精神和其他县区的经验，将监理公司改制为私营中介公司，把国有资产撤出来。监理公司的经理曹全献到国有资产委员会咨询后，了解到监理公司改制比较麻烦，国有资产难以撤出，所以现在监理公司还是国有企业。博兴县工程建设监理有限公司经理由县建设局任命。他不知道曹全献个人在该公司入股500万元的事情。
（2）闫某（博兴县监理公司副经理）的证言，证实博兴县建设局出资成立了博兴县监理公司，他一直在该公司工作，公司性质是全额国有公司，实行企业化管理。公司主要业务是工程项目监理，主要就是监理工程施工安全、工程施工质量等等，公司财务工作由曹全献负责，其他人无权过问。
（3）赵某（博兴县监理公司副经理）的证言，证实博兴县监理公司1996年成立，属于国有企业，实际出资人是博兴县城乡建设局。该公司在工商登记时，登记的名义股东是曹全献、闫某、赵某三人，名称为博兴县监理公司。其中曹全献为法定代表人，负责公司的全面工作，并分管财务科工作。
3.上诉人的供述和辩解
曹全献的供述和辩解，证实博兴县监理公司属于国有企业，实际出资人是博兴县城乡建设局。经博兴县城乡建设局委派，他于2008年1月到博兴县工程建设监理有限公司担任经理。该公司工商登记的名义股东有曹全献、闫某、赵某等人，但实际出资人是博兴县城乡建设局。他负责公司的经营管理，公司的利润用于员工的工资发放和公司的日常开支，没有给博兴县城乡建设局交过费用。利润累计后都在公司的财务账上记录，股东和职工没有进行过分红。
关于上诉人曹全献及其辩护人提出的“博兴县监理公司与怡和置业公司的监理合同不是曹全献签订的，他没有在施工监理、收费标准、交款进度等让利于开发商，虽然部分监理费没付清，但没有证据证实博兴县监理公司放弃监理费用的收取，他在工作期间，加大了对怡和置业公司的收费力度，他的家人与怡和置业签订的合同房价明显高于市场价格，不存在低价购房，王某2未到庭质证，严重违背法律规定，他没有给王某2谋取任何利益，王某2也没给他任何好处和利益，原认定他犯受贿罪事实不清，证据不足，适用法律不当”的上诉理由及辩护意见以及辩护人还提出“曹全献在无任何部门对其谈话调查或侦查下，将房款交足，不构成受贿罪”的辩护意见。
经查，2007年11月15日，博兴县监理公司与王某2担任总经理的新怡和置业公司开发的怡和名士豪庭小区的签订建设工程委托监理合同约定以开工时预付30%，竣工验收前付清。曹全献于2008年1月19日担任监理公司经理，该小区至竣工，曹全献作为国有企业公司经理，让新怡和置业公司缓交及少交监理费，并以其女儿曹某的名义于2011年以低于评估价461088.3元的价值在该小区购买房产一套，上述事实有博兴县建设局主体证明、监理公司的营业执照、新怡和置业公司与监理公司签订的合同、商品房买卖合同、记账凭证，证人姚某、闫某、赵某、王某1、陈某、肖某、时某、曹某、王某2、崔某证言及曹全献的供述印证，足以认定、王某2的证言还证实在2015年9月，检察机关因他人在怡和名士豪庭小区低价购买房产涉嫌职务犯罪找他落实材料，他担心受牵连，就找到曹全献要求补交房款。曹全献则要求修改合同价格，将余款补交齐全，但合同时间仍为2011年，故曹全献在与其受贿有关联的人受到查处后，再补交房款，不影响受贿罪的成立。曹全献作为国有公司的经理，以明显低于市场价的价格购置与其公司有业务往来的新怡和置业公司开发的小区房产，并给予该公司缓交少交监理费等提供方便的行为，应认定为利用职务之便，收受他人财物，并为他人谋取利益。上述上诉理由及辩护人辩护意见，本院不予采纳。
关于上诉人曹全献及其辩护人提出“他借给博兴县冷奥厨业有限公司100万元并非是他个人决定，该借款监理公司领导成员及财务人员均知情，并借款单位与监理公司签订的借款合同，并约定有利息，收取的利息账目全部记载，公诉机关并未指控该起挪用事实，就认定上述挪用事实一审未展开辩论作出判决，违背刑诉法规定”的上诉理由及辩护人意见，经查，上诉人曹全献妻妹崔某1在书写的借据上写有其名字，并将此款用于崔某1经营的冷奥厨业公司，并且款项转入的是个人账户，虽然借款期间都收取利息并且入账，但曹全献将公款供其亲友使用，属于挪用公款归个人使用情形，且超过三个月未归还。关于原公诉机关对贪污12万元的指控，是指挪用公款100万元所产生的利息，公诉机关就上述贪污12万元所提供的证据与原审认定挪用公款100万元的证据一致，也均经原审庭审质证，二审期间，出庭履行职务的检察员、上诉人及辩护人均对该项是否构成挪用公款罪进行辩论，因此原审认定此项构成挪用公款罪并无不当，上述上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。
关于上诉人曹全献及其辩护人提出“他将公款50万元转入其建设银行卡升级为白金卡，是为办理业务方便，且该卡用于公务，没有用于他的个人业务，没有谋取个人利益”的上诉理由及辩护意见，经查，曹全献尾号8031建设银行卡自2011年5月26日转入50万元，同年9月2日转出该50万元，至2013年12月21日无任何资金往来，并且王某1与谭某某的证言也能证实把曹全献尾号8031建设银行卡转账50万元后，如何办理白金卡的事二人均不知情，可印证曹全献挪用公款50万元办理建设银行白金卡，挪用公款供本人使用，且超三个月未归还，应认定为挪用公款罪。上述上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。
关于原审对“被告人曹全献利用职务之便，挪用监理公司公款240万元分别转入闫某、赵某的个人账户内，用于山东万合建设项目管理公司注册验资。系挪用公款进行营利活动”的认定。本院认为，虽然万合公司在工商注册登记时为私营企业，但其注册成立由博兴县监理公司向博兴县城建局汇报，并在博兴县监理公司召开班子会议时安排万合公司的成立事项，证人闫某、赵某证言还证实曹全献在班子会议上称为了博兴县监理公司开展新的业务而成立万合公司，并且在万合公司成立后亦无相关证据证实曹全献等人利用万合公司为个人谋利的情况，原审认定曹全献挪用监理公司240万元，谋取个人利益不当，该起不应认定为构成挪用公款罪。
本院认为，上诉人（原审被告人）曹全献身为国家工作人员，利用担任博兴县工程建设监理有限公司经理的职务之便，在履行监理合同过程中为他人谋取利益，受贿461088.30元，数额巨大，构成受贿罪；挪用公款150万元归个人使用，超过三个月未还，数额较大，构成挪用公款罪。依法应对其数罪并罚。曹全献有坦白情节，依法可从轻处罚；挪用公款未造成损失，可酌情从轻处罚。上诉人及辩护人的部分上诉理由及辩护意见有理，本院予以采纳，综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十四条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第六条、第十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持博兴县人民法院（2016）鲁1625刑初227号刑事判决第一项中对被告人曹全献犯受贿罪的定罪处刑部分、犯挪用公款罪的定罪部分及第二项；
二、撤销博兴县人民法院（2016）鲁1625刑初227号刑事判决第一项中对被告人曹全献犯挪用公款罪的处刑部分及合并执行部分；
三、上诉人（原审被告人）曹全献犯挪用公款罪，判处有期徒刑四年，与原审判决对其犯受贿罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二十万元并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币二十万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月26日起至2022年2月25日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 周 娟
审判员 孙德国
审判员 张建彬
二〇一八年一月八日
书记员 郝艺雯