广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤06刑终675号
原公诉机关广东省佛山市南海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘勇材（自报名），男，1971年2月10日出生于广西壮族自治区灵山县，汉族，初中文化，农民，住灵山县。因本案于2015年10月9日被羁押，同日被刑事拘留，同年11月9日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
广东省佛山市南海区人民法院审理广东省佛山市南海区人民检察院指控原审被告人刘勇材犯贩卖毒品罪一案，于2016年5月23日作出（2016）粤0605刑初487号刑事判决。原审被告人刘勇材不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年9月起，被告人刘勇材多次在佛山市南海区桂城街道东约幼儿园附近贩卖毒品，具体分述如下：
1.同月26日左右，被告人刘勇材在上述地点将1小包海洛因以100元的价格卖给吸毒人员黄某，同月29日，刘勇材再次在上述地点将1小包海洛因以100元的价格卖给黄某。
2.同年10月1日左右，被告人刘勇材在上述地点将1小包海洛因以100元的价格卖给吸毒人员韦某2，同月6日，刘勇材再次在上述地点将1小包海洛因以100元的价格卖给韦某2。
3.同月2日左右，被告人刘勇材在上述地点将1小包海洛因以50元的价格卖给吸毒人员邓某1。
4.同月7日左右，被告人刘勇材在上述地点将1小包海洛因以50元的价格卖给吸毒人员韦某1。
同月9日13时，民警在东约幼儿园附近将被告人刘勇材抓获，当场从其身上查获毒品1小包及手机1部。
经鉴定，被告人刘勇材身上查获的1小包毒品净重0.09克，检出海洛因成分。经检验，被告人刘勇材的尿液检验海洛因呈阳性。
原判认定上述事实的证据有：证人邓某1、黄某、韦某1、韦某2的证言及辨认笔录，被告人刘勇材在侦查阶段的供述及辨认笔录，抓获经过，起获经过、扣押清单、通话清单，被告人的户籍资料，情况说明，现场勘查检查工作记录，现场检测报告，物证检验鉴定报告，视听资料等。
原判认为，被告人刘勇材多次向多人贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。被告人系有吸毒情节的贩毒人员，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，作出如下判决:
一、被告人刘勇材犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。
二、起获的毒品海洛因0.09克，予以没收并销毁；起获的作案工具手机1台，予以没收，上缴国库。
上诉人刘勇材上诉提出：证人所说的不是事实,他于2015年10月9日13时许被抓后,手机已被控制,他没有用手机与任何人通话,而证人反映接电话的时间是当天15时以后,说明他和证人交易毒品完全不是事实；他没有贩卖毒品，如果是贩毒人员，怎么会在同一地点与多个证人交易毒品？由此可知证人证言完全是警察所为。因此希望二审法院查明事实作出判决。
经审理查明，2015年9月起，被告人刘勇材在佛山市南海区桂城街道东约幼儿园附近向吸毒人员黄某、韦某2各贩卖毒品海洛因2次，向吸毒人员邓某1贩卖毒品海洛因1次。
同年10月7日20时许，被告人刘勇材在上述地点将1小包海洛因以50元的价格卖给吸毒人员韦某1。
同月9日13时，民警在东约幼儿园附近将被告人刘勇材抓获，当场从其身上查获毒品1小包及手机1部。
经鉴定，被告人刘勇材身上查获的1小包毒品净重0.09克，检出海洛因成分。经检验，被告人刘勇材的尿液检验海洛因呈阳性。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1.证人邓某1（吸毒人员）的证言及辨认笔录，内容为：2015年10月9日15时许，我从佛山市禅城区南庄镇去到南海区桂城街道雷岗东约幼儿园旁边准备找老乡“阿某”购买毒品海洛因，我用我的手机130××××5664打“阿某”的手机137××××8771，刚打通一会就有民警过来检查并将我传唤至派出所。我是2012年4月份在老家开始以“追龙”的方式吸食毒品海洛因的，平时吸食的毒品有的是朋友给的，有的是在“阿某”处买的，之前我在“阿某”处买过1次毒品。具体情况是：同月2日左右的一天12时许（详细日期记不清了），我用自己的手机打“阿某”的手机，问他有无办法找到海洛因，他说可以，我说要50元的，他叫我到桂城街道雷岗东约幼儿园旁边找他。我去到上述地点联系他，他来到并将我带到他位于附近的住处。我在屋内给了他50元，他走出住处，过了5分钟后回来，交给我1粒毒品海洛因，之后我回了禅城区南庄镇。“阿某”卖给我的海洛因是用白色胶纸包住的白色粒状物，重约0.1克。
证人邓某1辨认出被告人刘勇材是向其贩毒的“阿某”，指认东约幼儿园附近系毒品交易的场所。
2.证人黄某（吸毒人员）的证言及辨认笔录，内容为：2015年10月9日16时许，我从南海区桂城街道雷岗北约去到雷岗东约幼儿园旁边准备找老乡“大勇”购买毒品海洛因，我用我的手机186××××5274打“大勇”的手机137××××8771，刚打通一会就有民警过来检查并将我传唤至派出所。我是2014年11月份在老家开始以“追龙”的方式吸食毒品海洛因的。我在“大勇”处买过2次毒品，具体情况是：同年9月26日左右的一天19时许（详细日期记不清），其他老乡告诉我“大勇”处有海洛因卖，我用自己的手机打“大勇”的手机，问他有否海洛因卖，并说要100元的，“大勇”叫我到雷岗东约幼儿园旁边找他。我去到上述地点，他已在等我，我将100元交给他，他将1粒用白色胶纸包住的毒品海洛因交给我，之后我去雷岗公园附近将该毒品吸食。同月29日左右的一天8时许（详细日期记不清），我用手机打电话给“大勇”要买100元毒品，“大勇”叫我到上述地点找他，我去到后“大勇”已在等我，我将100元交给他，他将1粒用白色胶纸包住的毒品海洛因交给我，之后我去雷岗公园附近将该毒品吸食。“大勇”卖给我的海洛因每粒重约0.2克。
证人黄某辨认出被告人刘勇材是向其贩毒的“大勇”。
3.证人韦某1（吸毒人员）的证言及辨认笔录，内容为：2015年10月9日17时许，我走到南海区桂城街道东约幼儿园门口附近想找“大勇”购买50元毒品时被民警检查并传唤至派出所。我在戒毒所强戒期间，经老乡拿到“大勇”的联系方式。我向他购买过两次毒品，具体情况如下：同月7日20时左右，我毒瘾发作，就用我的电话150××××3314拨打“大勇”的电话137××××8771，问他能不能拿50元的海洛因给我，他让我在东约幼儿园附近等他。我在上述地点等了一会后他到了，我给他50元现金，他给了我1小包海洛因。第二次就是被抓的当天，还没等到他我就被抓了。我不清楚我买的50元海洛因有多少克，只有小拇指指尖那么一点点，用透明塑料袋子包装，袋口用打火机烧过密封起来，毒品是白色粉末状。
证人韦某1辨认出被告人刘勇材是向其贩毒的“大勇”，指认东约幼儿园附近系毒品交易的场所。
4.证人韦某2（吸毒人员）的证言及辨认笔录，内容为：2015年10月9日21时30分许，我从住处去到桂城街道东约幼儿园旁路段准备购买毒品时被民警抓获。我吸食的毒品是从东约公交车站处向一名叫“大勇”的广西籍男子处购买的，“大勇”的联系电话是137××××8771，他住在东约幼儿园附近。我之前和“大勇”购买过两次毒品，每次都是100元份量。第一次是同月1日早上，我借用别人的电话打电话给“大勇”说要100元海洛因，叫他送到东约幼儿园附近，然后我去到那里等他，过了一会，他来到并将毒品装在烟头里给我，我给了他100元；第二次是同月6日早上，我再次借用别人的电话打给“大勇”，叫他送100元的毒品海洛因到东约幼儿园给我，当时“大勇”将海洛因装在烟头里给我，我给了他100元，之后各自离开。被抓当天20时许，我打电话叫“大勇”送100元毒品到东约幼儿园，当我到达东约幼儿园打电话给他说我到了之后就被抓了。
证人韦某2辨认出被告人刘勇材就是贩卖毒品的“大勇”，指认东约幼儿园附近系毒品交易的场所。
5.抓获经过、起获经过、扣押清单、通话清单、被告人的户籍资料、情况说明、现场勘查检查工作记录、现场检测报告、物证检验鉴定报告、视听资料。
6.被告人刘勇材在侦查阶段的供述及辨认笔录：刘勇材否认有贩毒行为，只供认自己有吸毒行为，承认自己使用的手机号码为137××××8771。
被告人刘勇材辨认了自己使用的手机和起获的毒品。
对于上诉人刘勇材提出的上诉意见，经查：（1）关于证人证言是否采用的问题。现有证据反映，民警根据线报于2015年10月9日13时许抓获涉嫌吸毒的上诉人刘勇材，从刘勇材身上起获了一台手机和一包海洛因，随后将刘勇材传唤至派出所作进一步调查，当天15时起，购毒人员邓某1、黄某、韦某1、韦某2先后打刘勇材的手机要求购买毒品，警方遂将上述购毒人员一举抓获，并向上述购毒人员制作询问笔录。可见，本案证人到案过程自然，证人证言均系公安人员依法定程序调取的，故对证人证言应予采用。（2）关于上诉人是否构成贩卖毒品罪的问题。上述四名证人（即购毒人员）均指证他们分别向刘勇材购买过毒品海洛因，四人所反映的购毒地点、毒品价格、毒品种类、上诉人的手机号码等基本吻合，且有通话清单、手机的扣押清单、所起获毒品的鉴定意见等证据予以佐证，足以认定上诉人刘勇材向多人、多次贩卖毒品海洛因的犯罪事实，故上诉人的行为依法构成贩卖毒品罪。综上，上诉人刘勇材提出的上诉意见据理不足，不予采纳。
本院认为，上诉人刘勇材向多人、多次贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
（此页无正文）
审 判 长 邱卫玲
代理审判员 达 琳
代理审判员 庞玮明
二〇一六年八月十九日
书 记 员 李于蓝
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；
（三）向在校学生贩卖毒品的；
（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（六）其他情节严重的情形。