湖北省鹤峰县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂鹤峰刑初字第00013号
公诉机关鹤峰县人民检察院。
被告人覃某甲，农民。因本案，被告人覃某甲于2010年6月11日主动到公安机关投案自首。2011年11月7日再次到公安机关投案自首，当日被鹤峰县公安局决定取保候审。2013年12月20日被刑事拘留，同年12月27日被逮捕，2014年1月22日被鹤峰县公安局决定监视居住。
鹤峰县人民检察院以鹤检刑诉（2014）00010号起诉书指控被告人覃某甲犯开设赌场罪，于2014年2月25日向本院提起公诉，当日，本院以简易程序立案，2014年3月14日转为普通程序，依法组成合议庭，于2014年5月21日公开开庭进行了审理。本案在审理期间，经恩施土家族苗族自治州中级人民法院批准延长审理期限3个月。鹤峰县人民检察院副检察长刘玉清、检察员张申蓉出庭支持公诉，被告人覃某甲到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2010年2月26日至5月中旬，何某、杨某甲、郑某甲（均已判刑）三人共同开设赌场，并邀约被告人覃某甲等人为“股东”，先后在容美镇龙井村二组王某住宅、容美镇容美村一组李某住宅、容美镇龙井村二组刘某丁住宅、容美镇新庄村一组卢某住宅、容美镇新庄村三组彭某住宅、容美镇新庄村六组郑某乙住宅等地方用扑克牌玩“三公”的形式进行聚众赌博，断断续续长达五十余天。覃某甲在赌场开设期间，入股成为“股东”，获利6000余元。
公诉机关就上述指控的事实，向法庭出示了被告人覃某甲的供述和辩解笔录，证人覃某乙、何某、杨某甲、郑某甲、杨某乙、汤某、刘某甲、罗某等人的证言笔录，被告人覃某甲的户籍证明、（2010）鹤刑初字第43号刑事判决书、到案经过、扣押物品清单等物证、书证，勘验、检查笔录、赌博场所的辩认笔录及照片等证据材料。据此，公诉机关认为，被告人覃某甲开设赌场的行为，已构成开设赌场罪，应科以刑罚。
被告人覃某甲对公诉机关指控的事实未提出异议。但辩称，他于案发后到公安机关投案，并如实供述了其犯罪事实，虽于取保候审期限届满后外出务工，被公安机关上网追逃抓获，其主观上以为该案就此了结，不具有外逃的故意，应以自首认定。
经审理查明，2010年2月25日晚，何某、郑某甲、杨某甲在郑某甲家商议三人共同开设赌场，议定2月26日起场，场地租用容美镇村民住宅，赌博方式为用扑克牌玩“三公”（一人当庄家，其他参赌人员坐三方为闲家，庄家、闲家各发三张扑克牌按一定的规则比点数大小来决定输赢的赌博方法），吸纳社会赌博人员为“股东”，共同抽头渔利等各项事宜。2月26日，赌场在容美镇龙井村二组王某住宅正式起场，期间时断时续，先后租用容美镇容美村一组李某住宅、容美镇龙井村二组刘某丁住宅、容美镇新庄村一组卢某住宅、容美镇新庄村三组彭某住宅、容美镇新庄村六组郑某乙住宅开设赌场，每天组织、招集、吸引社会闲散人员二三十人在赌场参赌，并给参赌人员（不含赌场“股东”）每天发放50.00元至200.00元不等的工资。赌场至5月中旬迫于“严打”声威关闭。赌场开设期间，由赌场管理者对参赌庄家每赢一局按赢利10%抽头的渔利。赌场每天“庄水”的分配原则是除去当天各项开支后，各“股东”平均分配。期间，被告人覃某甲等人在赌场参赌，并成为赌场“股东”（要成为“股东”，首先征得赌场管理者同意，然后每天在赌场管理者的安排下准时参与“抽牌”决定“坐庄”顺序。其义务是没有其他参赌人员“坐庄”时，必须按顺序轮流当庄家“撑门子”，以便赌场其他人员作为闲家参赌。其权利是每天赌场散场时，可参与平均分配“庄水”）参与赌场抽头渔利的分配。覃某甲参与开设赌场13天，非法获利6000元。
另查明，被告人覃某甲作案后，于2010年6月11日主动到公安机关投案自首，并如实供述了其犯罪事实，公安机关对覃某甲讯问后，未采取强制措施，覃某甲便外出务工。2011年11月7日，被告人覃某甲在公安机关“清网行动”中再次到公安机关投案，公安机关对覃某甲决定取保候审，未规定期限。覃某甲随后又外出务工，公安机关在未采取相应传唤措施下，对其上网追逃。2013年12月20日，覃某甲自贵阳回鹤峰县容美镇入住逸家宾馆，被公安机关抓获到案。
上述事实，有下列经过庭审举证、质证的证据证实：
一、被告人覃某甲的供述，证实了他以“股东”的身份参与何某、杨某甲、郑某甲等人开设赌场13次，分得抽头渔利“庄水”钱6000元。覃某甲另证实，他于2010年6月11日、2011年11月7日两次到公安机关投案的事实。
二、证人证言
1、证人何某、郑某甲、杨某甲、覃某乙、杨某乙、汤某、刘某甲、罗某、麻某、高某、向某、姚某、何某甲、陈某、周某、吕某、钟某甲、钟某乙、刘某乙、何某乙、刘某丙、聂某、田某、丰某等人的证言笔录，证实了覃某甲伙同何以明、杨某甲、郑某甲等人开设赌场，并从中获取非法利润的事实。
2、证人刘某丁的证言，证实了被告人覃某甲与何某等人自带桌子、凳子、扑克等赌具到他家租借房屋开设赌场的相关情况。
3、证人李某的证言，证实了被告人覃某甲与何某等人自带桌子、凳子、扑克等赌具到他家租借房屋开设赌场的相关情况。
4、证人卢某的证言，证实了被告人覃某甲与何某等人自带桌子、凳子、扑克等赌具到她家租借房屋开设赌场的相关情况。
5、证人彭某的证言，证实了被告人覃某甲与何某等人到他家租借房屋开设赌场的相关情况。
6、证人郑某乙的证言，证实了被告人覃某甲与何某等人自带桌子、凳子、扑克等赌具到她家租借房屋开设赌场的相关情况。
三、物证、书证
1、户籍信息表，证实了被告人覃某甲的相关的身份信息。
2、湖北省鹤峰县人民法院（2010）鹤刑初字第43号刑事判决书，证实了2010年2月至5月期间，被告人覃某甲参与何某、杨某甲、郑某甲等人开设赌场，本案于2010年9月20日对何以明、杨某甲、郑某甲等人作出有罪判决。
3、扣押物品清单，证实了被告人覃某甲等人开设赌场所使用的扑克牌等部分作案工具已被侦查机关扣押。
4、到案经过，证实了被告人覃某甲归案的过程。
四、勘验、检查笔录
辨认笔录及照片，证实了杨某甲辨认赌博场所的相关情况。
本院认为，被告人覃某甲以营利为目的伙同何某、郑某甲、杨某甲等人租用民居，开设赌场，从中抽头渔利，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，覃某甲不属开设赌场召集者、组织者，应以从犯论，应对其从轻处罚。关于被告人覃某甲辩称他于案发后主动到公安机关投案并如实供述案件事实，虽于取保候审期限届满后外出务工被公安机关上网追逃抓获，但其应构成自首的辩解意见。经查，2010年6月11日，被告人覃某甲主动到公安机关投案，并如实交待了其参与开设赌场的事实。公安机关对其讯问后未采取强制措施，覃某甲便外出务工。2011年公安机关“清网行动”中，覃某甲得知公安机关正在传讯其到案，遂于2011年11月7日又到鹤峰县公安局投案并供述相关案件事实，公安机关对其采取了取保候审的强制措施，但未确定期限。2012年2月2日，鹤峰县人民检察院以鹤检刑补侦（2012）15号补充侦查决定书将该案退回鹤峰县公安局补充侦查，理由是“覃某甲已经我院通知不能及时到案接受调查”。2013年9月9日，鹤峰县人民检察院以“事实不清，证据不足”将该案再次退回鹤峰县公安局补充侦查。2013年12月20日，公安机关通过上网追逃的方式，在鹤峰县容美镇逸家宾馆将覃某甲抓获归案。本院认为，公诉机关并未向法庭提交传讯证或电话通知覃某甲到案的相关通话记录，覃某甲辩称其取保候审一年后未得到相关机关传唤以为案结事了方外出务工，不具备为逃避法律追究而故意外逃的主观故意的辩解意见，本院遵循对被告人有利的原则，并结合其案发后两次主动投案的实际行为，支持其辩解观点，依法认定其行为构成自首，并可依法对其从轻处罚。被告人覃某甲犯罪所得的赃款6000元，依法予以追缴。本院为维护社会主义社会风尚，打击犯罪，根据被告人的犯罪事实、犯罪性质和对社会的危害程度以及其认罪、悔罪表现，对其适用非监禁刑不致危害社会，故本院决定对覃某甲适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第四十五条、第四十七条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，判决如下：
一、被告人覃某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币5000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后一个月内一次性缴纳。）；
二、被告人覃某甲犯罪所得的赃款人民币6000元，依法予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向恩施土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 余春莲
审判员 刘启汉
审判员 舒文卿
二〇一四年七月十四日
书记员 郑志青
附本案相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对从犯，应当从轻，减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重在不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条
……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
……
第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。