山西省运城市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋08刑终273号
原公诉机关山西省临猗县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王甲，男，1992年10月27日出生，汉族，中专文化，山西省万荣县人，农民。2016年3月8日因涉嫌犯故意伤害罪被临猗县公安局取保候审,2016年6月17日经临猗县人民法院决定逮捕。现羁押于临猗县看守所。
临猗县人民法院审理临猗县人民检察院指控原审被告人王甲犯故意伤害罪一案，于2016年6月27日作出(2016)晋0821刑初98号刑事判决。宣判后，原审被告人王甲不服,提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年6月30日21时许，被告人王甲在运城市盐湖区人王乙（已判决）的纠集下，以被害人王某某的朋友没有能给王乙的朋友办下信用卡为由，伙同谢某某（另案处理）窜至临猗县化肥厂东门口持木棍将王某某头部打伤。案发后，经临猗县公安司法鉴定中心医学人体损伤程度鉴定：王某某受外力作用致使头皮裂伤，经治疗现留有疤痕长8.3CM，损伤程度已达轻伤二级。被告人王甲已对被害人王某某进行了经济赔偿，并得到了谅解。
2016年3月8日，被告人王甲到临猗县公安局投案。
原判认定上述事实的证据有：书证、证人证言、鉴定意见、辨认笔录、被害人陈述、被告人供述与辩解等。
根据上述事实和证据，原审法院认为，被告人王甲故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立。被告人王甲伙同他人在共同犯罪中造成被害人头部受伤，应从重处罚。案发后，被告人王甲自动投案，并如实供述犯罪事实，系自首，依法从轻处罚。被告人王甲与被害人就民事赔偿达成协议，并取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款之规定，以被告人王甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。
判后，原审被告人王甲以自己是在王乙的纠集下共同实施的故意伤害行为，王乙被判处有期徒刑才七个月，自己却被判处有期徒刑六个月，并且自己是主动投案的，一审量刑过重为由提出上诉。
经审理查明事实与原判认定一致。
认定事实的证据有：
1、被害人王某某的报案材料、情况说明及询问笔录，主要内容：2014年6月份一天晚上，我开车来化肥厂办事，接到王乙的电话说找我，我们在厂子门口谈他办信用卡的事，谈的过程中我们发生了争吵，他招手把不远处的白色现代车上的朋友叫来，有5个人下来，他们手里拿着木棍就来了，我就往厂子里跑，我摔倒了，他们追上了打我。他们走后，我就报了警。我见过王乙和谢某某，能认出来2014年6月30日21时打我的那些人中有谢某某。
2、同案犯王乙的讯问笔录，主要内容：2014年6月份一天晚上，因为王某某答应给我们办信用卡，但是没有办成。我就纠集4人开着一辆晋MVM1**轿车去找他，得知他在临猗县化肥厂，我们几个就开车到化肥厂，到化肥厂门口我一个人下去和他谈办信用卡的事，谈的过程中我们发生争吵，车上的朋友就拿着木棍下来，一个朋友递给了我一根木棍，我们就追上他开始打。
3、证人吕某某询问笔录，主要内容：2014年6月30日21时许我在天宇气体厂门房，看到门口停着一辆白色轿车，从车上下来4个年轻人手里拿着木棍，往化肥厂门口跑，过了一两分钟4个人又回到车上，朝着北边走了。后面见到一个年轻人手捂着头，头流血了。
4、证人李某某询问笔录，主要内容：王乙曾找我办信用卡，因为要照片，我们就一同去过王某某的信息部照相，这就认识了王乙。后来信用卡一直办不下来，王乙多次打电话问这事，还要我借给他钱，后来说过要找王某某借钱。2014年7月1日下午，他还打电话说“我已经把王某某打了，你不给我钱，这就是你的下场”。
5、证人王丙的询问笔录，主要内容：2014年6月30日18时左右，王乙到我家把我老公田某某的晋MVM1**车借走了，23点多才还回来。
6、证人田某某的询问笔录，主要内容：2014年6月30日17时我和王丙、我妈在沃尔玛超市购物，回家后我就睡觉了，2014年7月2日我才知道我老婆把我的车借给了王乙。
7、证人裴某的询问笔录，主要内容：我给王乙说我朋友能办下信用卡，后来他问我是谁，我把王某某的电话给了他。王某某不能办信用卡，是他朋友能办。王乙本人没有办信用卡。
8、山西省临猗县公安司法鉴定中心（临）公（司法）鉴（损伤）字[2014]079号法医学人体损伤程度鉴定书，主要内容：王某某受外力作用致使头皮裂伤，经治疗现留有疤痕长8.3CM，损伤程度已达轻伤二级。
9、证人李某某的辨认笔录，主要内容：李某某从10名不同男子照片中辨认出曾经找他办信用卡，他们一同去过王某某的信息部的王乙。
10、被害人王某某的辨认笔录，主要内容：王某某从10名不同男子照片中辨认出2014年6月30日21时许纠集多人对其进行殴打的王乙。
11、被害人王某某的辨认笔录，主要内容：王某某从10名不同男子照片中辨认出2014年6月30日21时许和王乙一起对其进行殴打的谢某某。
12、王乙的辨认笔录2份，主要内容：王乙分别从10名不同男子照片中辨认出2014年6月30日21时许和王乙一起殴打王某某的谢某某、王甲。
13、到案经过，主要内容:王甲于2016年3月8日与亲属到临猗县公安局猗氏派出所投案自首。
14、临猗县人民法院（2015）临刑初字第73号刑事判决书，主要内容：王乙因故意伤害王某某，被临猗县人民法院以故意伤害罪判处有期徒刑七个月。
15、抓获经过，主要内容：2015年7月6日，盐湖区公安分局北城派出所抓获同案犯谢某某。
16、盐湖分局立案决定书、拘留证、提请批准逮捕书、逮捕证，主要内容：2015年7月6日，谢某某因涉嫌抢夺罪被运城市公安局盐湖分局立案并刑事拘留，同年8月8日被逮捕。
17、王某某出具的谅解书，主要内容：因我被王甲等人殴打至轻伤，现王甲家长已对我进行了赔情道歉和经济赔偿，我对王甲表示谅解，希望司法部门对王甲从轻处罚。
18、王甲的户籍证明，主要内容：王甲，男，1992年10月27日出生，汉族，山西省万荣县人，农民。
19、上诉人王甲的供述，主要内容：2014年6月份的一天，我在盐湖区文香苑小区我姐家中，王乙打电话让我和他一起到临猗县城去要钱，我没有答应。过了二十多分钟，王乙和谢某某到我姐家中，让我开车送她去临猗县城。上车后王乙对我说让我先开车去槐树凹他住的地方拿些东西，过去后他往车上拿了四根洋镐把。到了临猗县先去了被害人的家中，他妻子说人在化肥厂。我们到了化肥厂，在化肥厂门前，王乙先一个人下车和被害人说话，不知为什么吵了起来，王乙让我把洋镐把拿下来，我打开后备箱拿了三根，我、王乙、谢某某一人一根。我拿棍在被害人胳膊上打了两下，谢某某在头部打了几下，棍都打断了。王乙好像在腿上和头上打了几下，把被害人打倒后，我们就开车走了。当时开我姐王丙的车，车牌号是晋MVM1**。
以上证据均经原审庭审举证、质证，能够相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）王甲故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人王甲伙同他人在共同犯罪中造成被害人头部受伤，应从重处罚。案发后，上诉人王甲自动投案，并如实供述犯罪事实，系自首，依法可对其从轻处罚。上诉人王甲与被害人就民事赔偿达成协议，并取得被害人的谅解，可酌情对其从轻处罚。关于上诉人王甲提出自己是在王乙的纠集下共同实施的故意伤害行为，王乙被判处有期徒刑才七个月，自己却被判处有期徒刑六个月，并且自己是主动投案的，一审量刑过重的上诉理由。经查，上诉人王甲案发后主动投案，积极赔偿被害人经济损失并取得被害人谅解，认罪悔过。故对该上诉理由，本院予以采纳。原判事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，但量刑偏重。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项和《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款之规定，判决如下：
一、撤销山西省临猗县人民法院（2016）晋0821刑初98号刑事判决。
二、上诉人（原审被告人）王甲犯故意伤害罪，判处拘役三个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月17日起至2019年9月16日止）
本判决为终审判决。
审判长 董自强
审判员 李 宁
审判员 裴黎杰
二〇一六年八月十八日
书记员 邢雁彬