山东省威海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）威民三终字第343号
上诉人（原审原告）威海同方集装箱运输有限公司，住所地：威海市环翠区海滨北路106号。
法定代表人姜承国，执行董事。
委托代理人崔峰花，山东东方未来律师事务所律师。
委托代理人张选辉，山东东方未来律师事务所律师。
上诉人（原审被告）冷秋锦。
上诉人威海同方集装箱运输有限公司（以下简称“同方公司”）、冷秋锦因劳动争议一案，均不服威海经济技术开发区人民法院（2015）威经技区民初字第616号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定，一、原告同方公司于2003年1月8日成立，系自然人投资或控股的有限公司，主要经营普通货运、货物专业运输等。被告于2013年1月1日到原告处工作，从事半挂车司机工作。双方没有约定工资，原告亦未依法为被告缴纳社会保险费。原告认可2013年3月至6月没有为被告发放工资，被告在劳动仲裁部门认可预支10000元。威海市统计局2014年、2015年公布的上一年度在岗职工平均工资分别为43671元、48476元。
二、2013年6月28日，被告在上班的途中与一辆车号不详的黑色轿车相刮，发生交通事故，致其左锁骨骨折、左侧横突骨折、急性颈髓损伤等。经公安机关认定，被告在本次交通事故中不负责任。2014年1月26日经威海市××翠区人力资源和社会保障局认定被告因工负伤。2014年12月29日、2015年2月13日，被告先后经威海市劳动能力鉴定委员会、山东省劳动能力鉴定委员会鉴定劳动功能障碍程度为八级。被告受伤后住院20天，由其妻护理。原告开庭审理时曾认可停工留薪期为6个月。
三、原、被告因支付工伤保险待遇发生争议。被告于2015年3月4日向威海经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求1、自2015年3月3日解除双方的劳动关系；2、原告支付2013年4月至6月所欠工资16000元；3、原告支付被告鉴定费1140元；4、交通费600元；5、押金1000元；6、医药费21647元；7、伙食补助费450元；8、护理费7200元；9、停工留薪期工资六个月30000元（5000元×6个月）；10、一次性伤残补助金55000元（5000元×11个月），11、一次性医疗补助金36392.5元（3639.25元×10个月）、12、一次性伤残就业补助金58228元（3639.25元×16个月）。威海经济技术开发区仲裁委员于2015年4月20日作出威经劳人仲案字（2015）第29号仲裁书，裁决：一、原告与被告于2015年3月3日解除劳动关系；二、原告支付被告189890.5元，其中，包括鉴定费1140元、交通费393元、押金人民币1000元、住院伙食补助费300元、护理费2207元、停工留薪期工资30000元、一次性伤残补助金55000元、一次性工伤医疗补助金36392.5元、一次性伤残就业补助金58228元、2013年3月27日至6月27日工资5230元。原告不服向原审法院提起诉讼，主张原告的注册地、纳税地、主要办事机构均在威海市××翠区，被告申请工伤认定也是向环翠区所在地的威海市人力资源和社会保障局申请工伤认定。故被告申请工伤待遇应当向威海市××翠区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，威海经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会无权受理本案。被告所受伤害系交通事故所致，按照社会保险法有关职工因外来因素所致伤害的支付原则，被告应先向交通事故的肇事方索赔。其次，被告到原告处工作，原告多次要求被告将社会保险关系转移到原告处，被告迟迟未办，造成本次事故未能通过工伤保险报销，应当承担全部责任，被告的仲裁请求不应支持。另外，被告应提供银行工资流水，不能按照被告所说的工资数额计算工伤保险待遇，且2013年原告为职工缴纳社会保险的基数为2129元，计算被告保险待遇应按此数额计算。请求确认原告不必向被告支付鉴定费1140元、交通费392元、押金1000元、住院伙食补助费300元、护理费2207元、停工留薪期工资30000元、一次性残疾补助金55000元、一次性工伤医疗补助金36392.5元、一次性残疾就业补助金58228元、2013年3月27日至6月27日工资5230元，共计189890.50元。诉讼中，原告同意支付被告鉴定费1140元、交通费392元、押金1000元、住院伙食补助费300元、护理费2207元。同意按照伤残八级的标准来计算。但对于一次性医疗补助金，原告要求按照2012年度威海在岗职工平均工资38799元计算，原告支付10个月为32332.5元，一次性残疾就业补助金为51732元（按照上述标准计算16个月）。因为工伤发生在2013年6月28日，再加上六个月的停工留薪期，被告在此后再未上班，双方的劳动关系实际终止于2013年12月28日，故按照上一年度的标准计算。停工留薪期的工资同意按照2100元／月来计算六个月，共计12600元。一次性伤残补助金也是按照这个数来算的11个月，共计23100元。
四、庭审中双方认可的事实：被告请求原告支付鉴定费1140元、交通费392元、押金1000元、住院伙食补助费300元、护理费2207元，原告同意支付，同意按照伤残八级的标准来计算相关的待遇。
原告为证实诉讼请求提交下列证据：1、原告2013年度为其他职工缴纳社会保险费记录，证实其他职工的本人工资为2129元，被告不可能高于此数。
被告质证认为，职工的缴费工资与实际工资不一致时，应当以实际工资计算，应当按照山东省统计局2015年公布的2014年交通运输业月平均工资5573元计算。
上述事实还有双方当事人的陈述在案为凭。
原审法院认为，《中华人民共和国社会保险法》第三十三条规定，用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。该法第四十条第一款规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。可见，依法缴纳工伤保险费是原告的法定责任，原告未依法为被告缴纳工伤保险费，被告相关的工伤保险待遇应当由原告支付。关于被告享有的保险待遇争议的焦点问题主要是一、双方解除合同的时间。二、确定被告的本人工资；三、被告一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金的计算节点。
关于第一个焦点问题，在劳动合同期满前，除非工伤职工具有《劳动合同法》第39条规定的情形，否则用人单位不得单方面与其解除劳动关系。现被告于2015年3月3日提出解除劳动合同，不违反法律规定，应予以确认。
关于第二个焦点问题，本人工资是确定被告劳动报酬、停工留薪期待遇及其一次性伤残补助金等保险待遇的基础。例如《工伤保险条例》第三十三条规定，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变。第三十七条规定，从工伤保险基金中支付一次性伤残补助金，八级为11个月本人工资。对于本人工资，《工伤保险条例》第六十四条明确规定，本人工资，是指工伤职工因工遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。本案原告主张按照2013年度其他职工的缴费工资2100元的标准计算，而被告主张按照2014年山东省交通运输业平均工资的标准计算。工伤保险条例第六十四条的规定，计算本人工资是以统筹地区的职工平均工资为参考，统筹地区即威海市2013年在岗职工的年平均工资43671元，故以月平均工资3639元确定被告的本人工资。被告2013年3月至6月三个月的未发工资扣除被告已预支的10000元，余款917元，原告应当支付给被告。停工留薪期工资及原告支付被告一次性伤残补助金标准，均按此标准计算。对于停工留薪期，原告在开庭审理时曾认可6个月，根据诚实信用的原则，结合《工伤保险条例》第三十三条第二款停工留薪期一般不超过12个月的规定，被告要求停工留薪期为6个月，予以确认。停工留薪期工资3639元×6个月为21834元；一次性残疾补助金为3639元×11个月为40029元应当由原告支付给被告。
关于第三个焦点问题，《山东省贯彻＜工伤保险条例＞实施办法》第二十五条规定，八级伤残，需支付一次性工伤医疗补助金10个月和一次性伤残就业补助金16个月，以解除劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数。本案解除劳动合同本院确认为2015年3月3日，故计算该待遇的节点应按2015年解除合同时的上一年度，即威海市2014年在岗职工平均工资计算，48476元÷12个月为每月4039.67元的标准计算。一次性医疗补助金的计算公式4039.67元×10个月为40397元，一次性伤残就业补助金的计算公式4039.67元×16个月为64635元。
被告请求原告支付鉴定费1140元、交通费392元、押金1000元、住院伙食补助费300元、护理费2207元，原告均予以认可，予以支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第九条、《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第四十一条第一款、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条、参照《山东省贯彻＜工伤保险条例＞实施办法》第十条、第十一条第（三）项、第二十一条、第二十五条规定，判决：一、原告与被告自2015年3月3日解除劳动关系；二、原告于判决生效之日起十日内支付被告鉴定费1140元、交通费392元、押金1000元、住院伙食补助费300元、护理费2207元；三、原告于判决生效之日起十日内支付被告工资917元；四、原告于判决生效之日起十日内支付被告停工留薪期工资21834元；五、原告于判决生效之日起十日内支付被告一次性伤残补助金40029元；六、原告于判决生效之日起十日内支付被告一次性医疗补助金40397元；七、原告于判决生效之日起十日内支付被告一次性伤残就业补助金64635元。案件受理费10元，由原告负担。
宣判后，上诉人同方公司不服原审判决，向本院提起上诉，称涉案事故发生在2013年6月28日，双方均认可停工留薪期为6个月。停工留薪期满后，冷秋锦未申请上班，也未到公司报道，未向公司提供任何劳动，且去其他单位上班。冷秋锦的上述行为表示双方已经解除了双方之间的劳动关系，因此应当认定双方劳动关系于2013年12月28日终止，在此情况下，应该按照劳动关系终止时的上一年度统筹地区职工平均工资计算冷秋锦的一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金。因此请求二审法院改判双方之间自2013年12月28日终止劳动关系，并改判按照2012年度的职工平均工资标准计算冷秋锦的待遇。
上诉人冷秋锦亦不服原审判决，向本院提起上诉，称，原审法院适用法律错误，《工伤保险条例》第六十四条规定的本人工资是指工伤职工因遭受事故伤害前12个月的月平均缴费工资，原审法院按照统筹地区平均工资计算待遇不公，请求二审法院依法改判按照上诉人冷秋锦的应得工资为标准计算工伤保险待遇，要求参照山东省统计局公布的5573元的标准来计算。
案经二审查明，上诉人冷秋锦二审自述其受伤后2013年回公司干了十几天，因为身体原因无法胜任，口头与单位负责人打过招呼后又回家休养，治疗结束后再未回公司上班。2014年秋天上诉人冷秋锦到个体运输公司干了几个月后离开。
上诉人冷秋锦主张在公司工作期间采取签字领取现金的方式发放工资，上诉人同方公司对此表示认可，但在本院通知的7日内未提交为上诉人冷秋锦发放工资的相关财务账册。
本院二审审理查明的其他事实与原审认定一致。
本院认为，关于双方解除劳动关系的时间。上诉人同方公司主张自停工留薪期满，双方劳动关系自动终止，但作为用人单位，其未通知冷秋锦办理相关终止劳动关系的手续，故对其该主张本院不予支持。上诉人同方公司进而主张上诉人冷秋锦的一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金应该按照2012年的标准计算没有事实依据，本院亦不予支持。
关于上诉人冷秋锦的上诉理由，《工伤保险条例》第六十四条规定本人工资是指工伤职工因工遭受受伤害前12个月平均月缴费工资。现上诉人同方公司掌握上诉人冷秋锦遭受工伤前12个月发放工资的凭证却拒不提交，其应当承担举证不能的法律后果。因此上诉人冷秋锦要求参照2014年山东省交通运输业平均工资的标准即5573元计算其停工留薪期工资及一次性伤残补助金合理，本院予以支持。经计算，其停工留薪期工资为33438元（5573元／月×6个月），一次性伤残补助金为60907元（5537元／月×11个月），原判计算有误，本院予以纠正。
综上，上诉人同方公司上诉理由不当，本院不予支持。上诉人冷秋锦上诉理由正当，本院予以支持。原判不当部分，本院予以纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）、（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
维持威海经济技术开发区人民法院（2015）威经技区民初字第616号民事判决第（一）、（二）、（三）、（六）、（七）项，即：“（一）、上诉人威海同方集装箱运输有限公司与上诉人冷秋锦自2015年3月3日解除劳动关系；（二）、上诉人威海同方集装箱运输有限公司于判决生效之日起十日内支付上诉人冷秋锦鉴定费1140元、交通费392元、押金1000元、住院伙食补助费300元、护理费2207元；（三）、上诉人威海同方集装箱运输有限公司于判决生效之日起十日内支付上诉人冷秋锦工资917元；（六）、上诉人威海同方集装箱运输有限公司于判决生效之日起十日内支付上诉人冷秋锦一次性医疗补助金40397元；（七）、上诉人威海同方集装箱运输有限公司于判决生效之日起十日内支付上诉人冷秋锦一次性伤残就业补助金64635元”；
变更威海经济技术开发区人民法院（2015）威经技区民初字第616号民事判决第（四）项为：上诉人威海同方集装箱运输有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人冷秋锦停工留薪期工资33438元；
变更威海经济技术开发区人民法院（2015）威经技区民初字第616号民事判决第（五）项为：上诉人威海同方集装箱运输有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人冷秋锦一次性伤残补助金60907元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费各10元，均由上诉人威海同方集装箱运输有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 乔 卉
审判员 时丽杰
审判员 张丽萍
二〇一六年六月一日
书记员 程博远