上海市黄浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0101民初5669号
原告：周小红，女，1970年8月17日出生，汉族，住江苏省无锡市。
委托诉讼代理人：杨玉东，男，1966年9月1日出生，汉族，住江苏省无锡市。
委托诉讼代理人：陈光宇，上海华夏汇鸿律师事务所律师。
被告：上海御富股权投资基金管理有限公司，住所地上海市嘉定区。
法定代表人：廖翌芳，总经理。
被告：上海御贺投资中心(有限合伙)，住所地上海市崇明县。
执行事务合伙人：廖翌芳。
被告：廖翌芳，男，1973年8月10日出生，汉族，住福建省三明市。
原告周小红与被告上海御富股权投资基金管理有限公司(以下简称御富公司)、上海御贺投资中心(有限合伙)(以下简称御贺投资中心)、廖翌芳合同纠纷一案，本院于2016年3月3日立案后，依法组成合议庭。2016年7月12日，被告御富公司向本院提起管辖异议，本院依法裁定驳回其申请。被告御富公司不服该裁定，提起上诉，上海市第二中级人民法院于2016年9月30日做出终审裁定：驳回上诉，维持原裁定。本院于2016年12月26日公开开庭进行了审理，原告周小红的委托诉讼代理人杨玉东、陈光宇到庭参加诉讼。被告御富公司、御贺投资中心、廖翌芳未到庭参加诉讼，
本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告周小红向本院提出诉讼请求：1.御富公司、御贺投资中心、廖翌芳还款350万元；2.御富公司、御贺投资中心、廖翌芳以350万元为基数，按年利率12%支付自2015年4月10日起至实际清偿日的利息。
事实与理由：2014年初，御富公司、御贺投资中心以募集资金用于浦东祝桥镇大飞机动迁安置房项目为由，向周小红借款。2014年3月27日，周小红以认购项目投资基金的形式，通过中国银行的网上银行交易平台向御贺投资中心转账350万元。2014年4月10日，御富公司、御贺投资中心向周小红确认其认购的金额为350万元，预期税后年化收益率为12%，基金期限为12个月，自成立之后起计算，每半年支付一次预期投资收益，到期一次性返还本金和最后一期预期收益。2014年9月30日，周小红第一次收到预期投资收益21万元。2015年4月21日，御富公司、御贺投资中心告知周小红决定于2015年4月底支付下半年预期投资收益，本金的兑付日期为2015年5月底、6月底、7月底,按30%、30%、40%比例兑付。
2015年4月30日、5月14日，周小红分4次累计收到预期投资收益21万元。2015年7月8日，因御富公司、御贺投资中心未能如期向周小红归还借款本金，廖翌芳担保于2015年11月底、2016年1月底、2016年4月底按30%、30%、40%兑付本金，如再次逾期未能兑付，由其承担兑付责任。
2016年1月14日，廖翌芳再次出具《担保书》，为御富公司、御贺投资中心向周小红兑付350万元投资款提供担保：2016年1月27日前兑付30%计105万元，否则一次性兑付全部投资款350万元；第一次30%如期兑付后，5月27日前兑付30%计105万元，8月27日前兑付40%计140万元，投资收益与最后40%投资款一同兑付。周小红认为，御富公司、御贺投资中心以出售基金份额、支付预期投资收益、兑付本金或回购基金份额的名义向周小红借款、支付利息、归还本金，应当依照约定向周小红还本付息；廖翌芳应当承担连带保证责任，与御富公司、御贺投资中心共同向周小红还本付息。
被告御富公司、御贺投资中心、廖翌芳未作答辩。
原告周小红围绕诉讼请求提交了证据，因被告御富公司、御贺投资中心、廖翌芳未到庭参加诉讼，本院核对原告周小红提交的证据，对于其诉称事实本院予以确认并在卷佐证。本院另查明，1.御富公司与周小红签订的《认购协议》约定，御贺投资中心系一家由御富公司等发起设立的有限合伙企业。合伙企业由御富公司负责在设立后执行合伙事务。认购人(周小红)同意作为有限合伙人以人民币现金方式认缴出资350万元。认购人出资后，认购人将于募集完成时签署《合伙协议》。普通合伙人同意接受并有权接受认购人认缴出资或增资、接纳认购人为合伙企业之有限合伙人。并负责协调其他合伙人，办理认购人实际入资的各项手续，以使得认购人可称为合伙企业有效的有限合伙人。2.御富公司与周小红签订了《合伙人决议》，约定：(1)同意将有限合伙企业的募集资金主要投资到上海市宝山区房产经营公司资金专户及项目公司，用于上海市浦东新区祝桥镇E3-1地块安置房开发项目的招标保证金及开发建设资金；(2)本有限合伙企业的本次投资收益起算时间：打款到账后，隔5天开始起算；(3)每半年支付预期投资收益，到期一次性返还本金和最后一期预期收益。有限合伙企业税后预期收益=投资本金×投资天数×预期年化收益率/365天。预期收益分配及顺序如下：有限合伙企业依法缴纳营业税等税费；合伙协议约定由有限合伙企业缴纳的费用；有限合伙人(优先级)按照投资比例收回税后预期收益；普通合伙人按照投资比例收回税后预期收益；预期税后年化收益为认购金额50万至100万之间的，预期年化利率为11%，100万至300万之间的，预期年化利率为11.5%；300万至600万之间的，预期年化利率为12%；600万至1000万之间的，预期年化利率为13%；大于1000万的，预期年化利率为14%。普通合伙人税后预期收益=投资本金×投资天数×预期年化收益率/365天；实际收益扣除上述分配后的余额为普通合伙人超额收益(如有)。3.周小红与御富公司签订了《回购协议》，约定：御贺投资中心由御富公司发起设立。周小红持有本基金350万元的有限合伙份额。在周小红投资期限满12个月时，御富公司或其指定的第三方将回购周小红所持有的本基金有限合伙份额。协议项下御富公司回购的标的为：周小红所投资本基金实际金额。回购时间自周小红签署《认购协议》并向御富公司缴付全部投资款项后12个月内。回购价格为周小红取得该基金实际有限合伙份额所支付的对价。如御富公司未按协议约定时间足额向周小红支付股权回购价款的，每逾期一天，按逾期金额的万分之五按日向周小红支付延迟付款违约金。4.御富公司、御贺投资中心出具基金成立公告，载明：基金募集资金于2014年4月10日正式成立。预期税后年化收益率为12%。
本院认为，合伙企业是指由各合伙人订立合伙协议，共同出资，共同经营，共享收益，共担风险，并对企业债务承担无限连带责任的营利性组织。合伙企业应以书面形式订立合伙协议。新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。首先，《认购协议》也约定募集完成时签署合伙协议，普通合伙人负责协调其他合伙人，办理认购人实际入资的各项手续，以使得认购人可称为合伙企业有效的有限合伙人。目前无证据证明其他合伙人同意周小红入伙以及周小红签订的合伙协议，因此，周小红并未成为御贺投资中心的有限合伙人。其次，根据《合伙人决议》、《回购协议》的约定，御富公司将于投资期限届满后返还本金。对于收益，双方约定：合伙企业的本次投资收益起算时间：打款到账后，隔5天开始起算。有限合伙企业税后预期收益=投资本金×投资天数×预期年化收益率/365天。此外，御富公司在御贺投资中心未有任何投资收益的情况下按照约定的预期收益标准向周小红支付了收益款。因此，根据双方的约定，周小红并不承担合伙企业经营风险，其可获得的收益与合伙企业的经营状况也无关联，仅与投资金额及期限相关。综上，本院认为，周小红与御富公司之间并非合伙关系，而是借贷关系。御富公司应当向周小红清偿本金。第三，御富公司应于回购条件成立后的三个工作日向周小红支付所有款项，御富公司应向周小红支付自2015年4月13日起的利息损失。第四，御贺投资中心与御富公司共同出具基金公告，承诺于兑付本息。故周小红要求御贺投资中心、御富公司、廖翌芳支付本金并赔偿利息损失，符合合同约定，本院予以支持。据此，依据《中华人民共和国合伙企业法》第四条、第三十三条、第四十三条、第六十三条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条第二款、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告上海御富股权投资基金管理有限公司、上海御贺投资中心(有限合伙)应于本判决生效之日起十日内向原告周小红归还本金3,500,000元；
二、被告上海御富股权投资基金管理有限公司、上海御贺投资中心(有限合伙)应于本判决生效之日起十日内以3,500,000元为本金，按日万分之五的标准向原告周小红支付自2015年4月13日起至实际清偿日止的利息损失；
三、被告廖翌芳应对上述主文第一项、第二项确定的被告上海御富股权投资基金管理有限公司、上海御贺投资中心(有限合伙)的付款义务承担连带责任，被告廖翌芳承担保证责任后，可向被告上海御富股权投资基金管理有限公司、上海御贺投资中心(有限合伙)追偿。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费34,800元，公告费760元，由被告上海御富股权投资基金管理有限公司、上海御贺投资中心(有限合伙)、廖翌芳共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审 判 长 朱 奇
审 判 员 陶卓华
人民陪审员 周 明
二〇一七年三月二十八日
书 记 员 江凝妤
附：相关法律条文
附：相关的法律条文：
《中华人民共和国合伙企业法》
第四条合伙协议依法由全体合伙人协商一致、以书面形式订立。
设立合伙企业，应当具备下列条件：
（一）有二个以上合伙人。合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力；
（二）有书面合伙协议；
（三）有合伙人认缴或者实际缴付的出资；
（四）有合伙企业的名称和生产经营场所；
（五）法律、行政法规规定的其他条件。
伙协议应当载明下列事项：
（一）合伙企业的名称和主要经营场所的地点；
（二）合伙目的和合伙经营范围；
（三）合伙人的姓名或者名称、住所；
（四）合伙人的出资方式、数额和缴付期限；
（五）利润分配、亏损分担方式；
（六）合伙事务的执行；
（七）入伙与退伙；
（八）争议解决办法；
（九）合伙企业的解散与清算；
（十）违约责任。
合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效。合伙人按照合伙协议享有权利，履行义务。
修改或者补充合伙协议，应当经全体合伙人一致同意；但是，合伙协议另有约定的除外。
合伙协议未约定或者约定不明确的事项，由合伙人协商决定；协商不成的，依照本法和其他有关法律、行政法规的规定处理。
第三十三条合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。
合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。
第四十三条新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。
第六十三条合伙协议除符合本法第十八条的规定外，还应当载明下列事项：
（一）普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名称、住所；
（二）执行事务合伙人应具备的条件和选择程序；
（三）执行事务合伙人权限与违约处理办法；
（四）执行事务合伙人的除名条件和更换程序；
（五）有限合伙人入伙、退伙的条件、程序以及相关责任；
（六）有限合伙人和普通合伙人相互转变程序。
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国担保法》
第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。
第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。