杭州市拱墅区人民法院
民 事 判 决 书
（2009）杭拱商初字第3号
原告：朱××。
委托代理人（特别授权代理）：王甲。
委托代理人（特别授权代理）：齐××。
被告：蔡××。
委托代理人（特别授权代理）：陈×。
原告朱××为与被告蔡××合伙协议纠纷一案，于2008
年12月24日向本院提起诉讼。本院于同日审查受理后，依法由
审判员 徐天鸿独任审判，于2009年2月18日公开开庭进行了审
理。后依法组成合议庭，于2009年4月14日公开开庭进行了审
理。原告朱××委托代理人王甲、齐××两次开庭均到庭，原
告朱××第二次开庭亦到庭；被告蔡××两次开庭均到庭，其
委托代理人陈×第二次开庭到庭。本案现已审理终结。
原告朱××诉称：2008年3月5日，朱××和蔡××二人
合伙，与顾某乙签订了建房合同协议书，协议约定了工程名称、
工程地点、承包方式、承包范围等事项，还约定了工程款总计
为76000元，承包方为蔡××和朱××。同日，双方与顾某甲也
签订了一份建房合同协议，这份协议书，除了甲方的名字是顾
乙外，其他的内容和形式与顾某乙签的那份相同。协议签订后，
朱××投入了大量资金，购买了搅拌机1台、振动机1台、振动
棒1根、电线100米、小滚筒1台、吊机2架、小板案4部、钢架8部、跳板12块、毛某500根、铁锹、泥桶及其它工具设备用于
两协议工程，并共同参与了施工。工程完工后，除去支付其他
工人的工资以及各种费用，两处工程朱某某应分得27400元。
蔡××从顾某乙、顾某甲处领走了工程款项，不分割给朱××，并
将朱××合伙投入的工具设备搬到其自己的工地占有使用。当
朱××要求分割盈利的合伙财产以及退还合伙投入的财产时，
蔡××无理拒绝。为维护自身合法权益，故诉讼至法院，请求
判令：1、蔡××支付合伙期间积累的分割财产共计27400元；
2、蔡××退还合伙时投入的财产，折抵人民币19800元；3、
本案诉讼费由蔡××承担。
审理期间，原告朱××将上述第2项某请变更为要求蔡×
×退还合伙时投入的财产，折抵人民币9900元。
被告蔡××辩称：原告朱××诉称不是事实。两份建房
合同是我、朱××，还有一个钢筋工一起到顾某乙家里签的。我
与朱××之间并不是合伙关系，我是包工头，朱××在我这里
是作泥工的，我是付工资给他的，做一天80元。朱××的诉讼
请求是不成立的。
原告朱××为证明其主张，向本院提交了以下证据：
1、建房合同协议书一份，证明原被告一起与顾某乙签订建
房合同的事实，工程款是76000元。
2、证明二份，证明2008年3月5日，原被告与顾某乙、顾某甲
二人签订了建房合同书，原被告是合伙承包的，实际工程款项
10余某某已经支付给被告了。
3、收款收据五份，证明原告购买了工具设备用于此两处工程。
4、证明一份，证明证据3中的设备送到了原被告施工的
工地。
经庭审质证，被告蔡××对上述证据1没有异议，但认为
不能证明合伙关系；证据2中顾某乙的证明因证人未到庭，不符
合证据要件，而顾某甲的陈述也否认了原被告系合伙关系；对证
据3中没有印章的收款收据有异议，对其他收款收据的真实性
没有异议，但这些工具设备并不是用于顾某甲、顾某乙这两个工地
；对证据4有异议。
原告朱××还申请证人顾某甲到庭作证。经庭审质证，原
告朱××认为顾某甲出具的证明已经顾某甲确认。被告蔡××对证
言没有异议。
被告蔡××为证明其主张，向本院提交了以下证据：
1、建房合同三份，证明工程是蔡××一个人承包的。
2、收款收据一份，证明东西都是蔡××买的。
3、考勤表一份，证明蔡××支付的工人工资。
经庭审质证，原告朱××认为上述证据1中徐某某的合同
与本案无关，对其他二份合同没有异议；对证据2、3有异议。
结合质证意见，本院对双方证据作如下认证：
1、原告朱××的证据。对证据1予以确认；证据2中顾某乙
的证明因证人顾某乙未到庭，不符合证据的形式要件，不予确认
。顾某甲的证明所反映的内容与其本人在庭审中的陈述不一致的
不予确认；对证据3、4的真实性予以确认。
2、被告蔡××的证据。对证据的真实性均予确认。根据上述有效证据及当事人陈述，本院认定以下事实：2
008年3月5日，蔡××作为乙方分别与甲方顾某甲、顾某乙签订了
《建房合同协议书》，在《建房合同协议书》中的首部“乙方
”处打印了“蔡××”和“王乙”字样。协议书约定：工程名
称1至5楼住宅楼，工程地点康桥镇蒋家浜村二组，承包方式乙
方承包（杠瓦工、钢筋工、泥水匠），工程款总计均为76000
元，乙方以蔡××、王乙为代表负责施工。在朱××向本院提
交的2008年11月10日落款人为“顾某甲”的《证明》中写道：“
本人名叫顾某甲，浙江省杭州市人，住杭州市××区康桥镇××
村××组××号。2008年3月5日蔡××和王乙与我签订了建房
合同协议书，由蔡××和王乙负清包施工，工程款总计76000
元，本人知道他们是合伙承包的。至2008年11月10日，我已向
蔡××支付了工程款55500元。”但顾某甲在庭审陈述中表示：
“对蔡××和王乙是否合伙承包我是不清楚的，工程款是付给
蔡××的。《证明》中的内容是王乙代理人写的。签建房协议
时是蔡××先来的，后来又来了两个人，一个是王乙，听蔡×
×说王乙是代班的，蔡××很忙，经常要跑来跑去，所以合同
上写了两个人的名字。建房需要的工具设备是蔡××叫人运过
来的。”另，朱××就其购买设备材料，向本院提交了2008年
3月至5月间的五张《收款收据》，其中两张加盖有“杭州市万
城机电b8411号”的印章，两张盖有“杭某某华油漆五金商行
”印章；朱××提交的2008年11月11日的《证明》亦盖有“杭
州市万城机电b8411号”印章。而蔡××提交的2008年3月的收
款收据也是“杭州市万城机电b8411号”出具。本院认为：《中华人民共和国民法通则》第三十条规定
：“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实
物、技术等，合伙经营、共同劳动。”第三十一条规定：“合
伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合
伙终止等事项，订立书面协议。”《最高人民法院关于贯彻执
行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见》第50条又规
定：“当事人之间没有书面合伙协议，又未经工商行政管理部
门核准登记，但具备合伙的其他条件，又有两个以上无利害关
系人证明有口头合伙协议的，人民法院可以认定为合伙关系。
”依照上述法律规定，并根据“谁主张，谁举证”原则，原告
朱××应就其诉请的合伙关系及依合伙关系要求按比例分配盈
余承担证明责任。首先，讼争双方未签订书面协议确定合伙关
系，也没有充分证据证明双方对出资额、盈余分配等有过约定
；其次，原告朱××提交了顾某甲、顾某乙的《证明》欲证明本案
合伙关系，但顾某乙的《证明》因缺乏形式要件不能作为有效证
据认定，而顾某甲的《证明》中关于合伙部分的内容与其本人在
庭审中的陈述不一致，该部分内容也不能作为有效证据认定；
至于建房合同，落款处仅有蔡××一人签名，内容也未反映讼
争双方存在合伙，也不能充分证明合伙关系成立。综上，本案
现有证据不能充分证明朱××与蔡××存在合伙关系，朱××
基于合伙关系而提出的有关盈余分配的主张自然不能成立。依
照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《最
高人民法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问
题的意见》第50条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
驳回原告朱××的诉讼请求。
案件受理费980元，由原告朱××负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院
递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于杭州市
中级人民法院，并向杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费
。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分
的上诉请求预交。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤
回上诉处理。（开户银行：工商银行湖滨分理处；帐号：1202
024409008802968；户名：浙江省杭州市中级人民法院）。
审判长徐天鸿
人民陪审员杨荣发
人民陪审员宣乐民
二０〇九年六月十五日
代书记员徐玲