广东省广州市越秀区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）穗越法民二初字第203号
原告：广东中粤云天律师事务所，住所地：。
负责人：张忠，主任。
委托代理人：高亦镠、梁小仙，该所律师。
被告：何智强，男，汉族，1962年5月7日出生，住所：广州市越秀区。
委托代理人：黄岩，广东尚之信律师事务所律师。
被告：广州市亿竞投资有限公司，住所地：。
法定代表人：江国炽。
原告广东中粤云天律师事务所诉被告何智强、被告广州市亿竞投资有限公司（下称：亿竞公司）合同纠纷一案，本院于2014年1月6日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人高亦镠、梁小仙，被告何智强的委托代理人黄岩，被告亿竞公司的法定代表人江国炽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2008年9月两被告合作竞买整体打包出售的房产（广州市白云区沙太北路320号首层、二层、广州市白云区沙太北路金雅街1号三至十九层、广州市白云区沙太北路302-324号地下室21个车位）以转售后共同获利，被告亿竞公司委托梁瑞卿负责该项目（下称：金湖雅苑项目）的操作事宜。2008年9月13日，梁瑞卿与中介林小虹就竞买金湖雅苑项目签订《委托合同》，委托中介参与竞投金湖雅苑项目，合同约定竞买总价款不得超过7180万元（包括竞投价和受托人的代理费）。2008年9月17日，梁瑞卿与林小虹签订《�充合同》，确定受托人的代理费为7180万元与实际成交价的差价，并约定委托人到广州市海珠区公证处办理提存金额为300万元的公证提存监管账户，同时向受托人合作方广东致德律师事务所开具200万元的支票。2008年10月6日，原告根据梁瑞卿指示将300万元划到公证处提存，用于支付林小虹买入金湖雅苑项目的中介费，其余200万元划给梁瑞卿指定的账户，再由梁瑞卿开具支票给广东致德律师事务所。
2008年10月10日，被告亿竞公司与金湖雅苑项目原承租人广东天健国际家居装饰商贸广场有限公司（下称：天健公司）达成《转让协议》和《补充协议》，约定被告亿竞公司向天健公司支付原租赁合同的转让补偿费500万元，补偿费分两笔支付，第一笔250万元，约定由原告转该款，后来是被告亿竞公司支付。2008年10月23日，金湖雅苑项目的原产权人广州市电力总公司向承租人天健�司、被告亿竞公司发出《提请确认是否行使优先购买权的函》及其附件，确认被告亿竞公司的承租人地位，提请被告亿竞公司是否以保留价6000万元受让交易标的，两被告在要求确认的相关附件中进行了确认。两被告初步取得了金湖雅苑项目。2008年12月12日，被告亿竞公司代表两被告与广州市电力总公司签订《房地产权转让协议》，约定广州市电力总公司以6000万元将金湖雅苑项目转让给被告亿竞公司。同日，两被告与广州市电力总公司签订了《补充协议书》，约定三方同意被告亿竞公司委托被告何智强按照《房地产转让协议》第3条“转让价格及支付条件”中约定的付款金额和时间支付标的物的房产转让价款，并同意被告亿竞公司委托被告何智强行使“指定将标的房产中的任何部分过户给第三方”的指定权利。
2008年12月25日，被告何智强在支付项目转让价款后委托�告经办律师到广州产权交易所领取交易价款的收据。被告何智强取得金湖雅苑项目后，将金湖雅苑项目房产大部分出售，从中获利3000多万元，未出售的部分也转至被告何智强名下。期间由于被告亿竞公司的法定代表人江国炽及处理金湖雅苑项目的委托代理人梁瑞卿（二人系夫妻关系）被司法机关羁押，被告何智强至今未与被告亿竞公司就金湖雅苑项目进行结算，故原告为该项目支付的500万元，两被告至今未归还给原告。
2012年10月18日，被告何智强起诉原告和梁瑞卿，要求原告和梁瑞卿返还广州市天河区龙口西路项目的500万元。而事实上，该500万元保证金就是原告支付给被告亿竞公司的授权代表梁瑞卿用于金湖雅苑项目的500万元。早在2008年9月26日，被告何智强与梁瑞卿就位于龙口西路聚龙阁64套住宅的拍卖事宜签订了《合作合同》。合同签订后，被告何智强根据合�于2008年9月27日将保证金500万元转入原告账户。之后该项目竞拍未成，保证金留存在原告账户。鉴于原告一直受两被告之托参与两被告与梁瑞卿之间的金湖雅苑项目和龙口西路项目的相关法律事务，当梁瑞卿指示原告将保证金转入购买金湖雅苑项目用途时，原告遂如前所述将该保证金按指示用于金湖雅苑项目用途。但被告何智强却以没有通知原告和梁瑞卿将龙口西路项目的保证金转入金湖雅苑项目，并认为其从被告亿竞公司取得金湖雅苑项目，主体不同，属另一法律关系为由，起诉要求原告及梁瑞卿返还龙口西路项目保证金。案件经法院判决，原告和梁瑞卿需向被告何智强返还龙口西路项目保证金500万元。
原告认为，原告在收到被告何智强划入龙口西路项目的保证金后，按被告亿竞公司的指示将该款项转入两被告共同合作的金湖雅苑项目（该款全部用于金湖雅苑�目的成本费用），现被告何智强既然否认龙口西路项目与金湖雅苑项目属同一法律关系，而法院也判决原告和梁瑞卿将龙口西路项目保证金归还给被告何智强。则原告因金湖雅苑项目而支付的500万元，两被告作为金湖雅苑项目的共同合作方及受益人，应该共同返还给原告。据此，原告请求法院判令：1、两被告共同返还原告500万元及利息（自起诉之日起按中国人民银行同期贷款基准利率计至付清之日止）；2、本案诉讼费由两被告共同承担。
被告何智强辩称：原告起诉被告何智强缺乏事实和法律依据，请求法院予以驳回。一、被告亿竞公司已于2008年被工商局吊销营业执照，其委托代理人必须经清算组或股东大会的委托才能出庭应诉；二、在（2012）穗越法民二初字第5980号案件中，被告何智强、梁瑞卿以及原告是案件当事人，其中被告何智强是该案原告，梁瑞卿和原�是该案的被告，因江国炽与梁瑞卿系夫妻，江国炽在上述案件中作为梁瑞卿的委托代理人参加诉讼，江国炽与本案存在利害关系，不能在本案中作为被告亿竞公司的委托代理人；三、本案大部分事实已在（2012）穗越法民二初字第5980号案件中予以认定，本案处理应依据该案查明的事实认定；四、在金湖雅苑项目中，原告和被告何智强不存在合同关系，也不存在业务关系，原告对被告何智强的诉讼请求没有事实和法律依据；五、被告何智强与原告之间涉及龙口西路项目拍卖事宜所签订的协议以及协议涉及的500万元保证金已在（2012）穗越法民二初字第5980号案件进行处理，原告起诉被告何智强于法无据。
被告亿竞公司辩称：原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求法院予以驳回。理由是：一、2008年10月23日，被告亿竞公司在广州产权交易所以6000万元价格竞得广州市电力总公司拥有的金湖雅苑项目，该项目是被告亿竞公司和被告何智强共同投资；二、被告何智强在取得该项目前，被告亿竞公司做了大量的前期工作和营销策划，包括公司代表梁瑞卿委托居间人林小虹、广东致德律师事务所促成被告亿竞公司在约定价格内取得金湖雅苑项目，并促成取得该项目房产的承租权和受让后再转让过户的便利，期间开支共计820万元。而且，被告亿竞公司以500万元转让补偿费向金湖雅苑项目承租人天健公司购买了承租权，并将首期款250万元支付给天健公司，并取得金湖雅苑项目的优先购买权，被告亿竞公司与被告何智强尚未结算；三、被告亿竞公司取得项目后，因江国炽和梁瑞卿被司法机关羁押，被告何智强在没有任何法律依据的情况下将项目以及所有的投资款、收益款占为己有，损害了被告亿竞公司的合法利益，被告亿竞公司保留追究的权利；四、本案争议的500万元实际已由被告何智强占有，被告亿竞公司不但没有占有该款，反而还向原告支付了50万元律师费，向天健公司和相关搬迁户支付了搬迁补偿费60万元，向天健公司支付了购买承租权的250万元转让费以及前期的策划营销费用等，被告何智强应向原告返还龙口西路项目保证金500万元。被告亿竞公司对原告将聚龙阁项目的500万元保证金用于支付给金湖雅苑项目居间人林小虹300万元无异议，另外的200万元已支付给天健公司用于购买承租权，由于金湖雅苑项目是由被告亿竞公司和被告何智强合作的项目，故应由被告亿竞公司和被告何智强在出售项目后，再按比例分摊该两笔费用。
经审理查明：2008年广州市电力总公司将金湖雅苑项目（广州市白云区沙太北路320号首层、二层、广州市白云区沙太北路金雅街1号三至十九层、广州市白云区沙太北路302-324号�下室21个车位）委托广州产权交易所公开出售。被告亿竞公司委托公司股东梁瑞卿负责购买该项目的相关事宜。
2008年9月13日，梁瑞卿（委托人）与林小虹（受托人）签订《委托合同》约定：委托人委托受托人参与金湖雅苑项目的竞投事宜，受托人确保总价款不超过7180万元，其中包括竞投价和受托人的代理费用；合同签订之日起三日内，委托人到受托人指定的银行开立金额为500万元的共管账户，在委托人签订《拍卖成交确认书》起次日内，该款将转为受托人的酬金。同年9月17日，梁瑞卿与林小虹签订《补充合同》，约定总价款与实际成交价之差作为委托人支付受托人（包括受托人之合作方）的代理费；本合同签订之日起三日内，委托人到广州市海珠公证处办理提存金额为300万元的公证提存监管账户，同时委托人向受托人之合作方广东致德律师事务所开具金额为200�元的支票；在委托人成功竞得标的物起次日内，委托人在公证处提存的300万元转为受托人酬金。
2008年9月28日，梁瑞卿向原告开具收款收据，载明收到原告转交来何智强聚龙阁保证金112万元。2008年10月6日，原告从其账户转账300万元至广州市海珠公证处提存公证专户，同日梁瑞卿向原告开具收款收据，载明收到原告转交来何智强聚龙阁保证金300万元。2008年10月7日，梁瑞卿向原告开具收款收据，载明收到原告转交来何智强聚龙阁保证金88万元。三笔款项合计500万元。
2008年10月10日，被告亿竞公司（甲方）与天健公司（乙方）签订《协议书》约定：乙方同意在广州市电力总公司出具同意将于2001年12月11日及2002年4月17日与广州市电力总公司签订的涉及金湖雅苑项目房产房屋租赁合同剩余期间的权利和义务全部转让甲方的同意意见后，有偿将原租赁合同项下的剩余期间的权�和义务自甲方按照本协议付清全部补偿款后整体转让给甲方；甲方同意支付乙方原租赁合同的转让补偿费500万元，自本协议书签订后3个工作日内，甲方将该款存于原告处作为保证金，以保证在满足相关条件时分三次划至乙方账户等。同日，被告亿竞公司与天健公司签订《补充协议》，约定天健公司在收到原告转来的被告亿竞公司承租第一笔补偿款250万元后才开始履行协议事项。
2008年10月23日，广州市电力总公司向天健公司、被告亿竞公司发出《提请确认是否行使优先购买权的函》，称广州产权交易所组织金湖雅苑项目竞价活动，鉴于天健公司、被告亿竞公司作为交易标的的承租人，对交易标的在同等条件下享有优先购买权，故提请天健公司、被告亿竞公司确认是否以交易保留价6000万元受让交易标的，若确认的予以回复，并将已经签署的《成交确认书》提交给广�市电力总公司，同时将保证金700万元划入广州产权交易所的资金监管账户；若逾期不回复，或提出收购但未按照上述规定缴纳保证金，或未按规定与广州市电力总公司签订《房地产转让协议》和《接受标的物产权及付款通知》，视为放弃收购。该函附件包括：附件一《成交确认书》、附件二《房地产权转让协议》、附件三《接受标的物产权及付款通知》等。
上述三份附件的受让方签章栏均有梁瑞卿的签名和被告亿竞公司的盖章，其中《房地产转让协议》的首部乙方（受让人）栏有被告何智强的签名，并加盖被告亿竞公司印章。附件一《成交确认书》是由被告亿竞公司向广州产权交易所出具，内容为受让方被告亿竞公司确认以6000万元收购金湖雅苑项目的房产及所属土地使用权。附件二《房地产权转让协议》订明标的转让价款为6000万元，乙方在参与竞买标的房产前�存入广州产权交易所指定银行账户的竞买保证金，于本协议生效之日起转为本协议的履约保证金，如乙方需指定将标的房产中的任何部分房产过户给第三方的，必须在按照约定付清标的房产转让价款后3个工作日内一次性明确向出让方提出等。
2008年10月27日，广州产权交易所向广州市电力总公司出具《关于确认受让方的函》，称交易所已收到被告亿竞公司受让交易标的的复函，被告亿竞公司已向交易所交纳了保证金700万元，被告亿竞公司被确认为交易标的的受让方，请广州市电力总公司与被告亿竞公司签订《房地产权转让协议》，并到交易所办理后续交易手续。
2008年12月12日，广州市电力总公司（甲方）与被告亿竞公司（乙方）签订《房地产权转让协议》，约定被告亿竞公司以6000万元购买金湖雅苑项目，协议还约定了支付条件、交接及过户、违约责任等内容。同�，广州市电力总公司（甲方）、被告亿竞公司（乙方）、被告何智强（丙方）签订《补充协议书》约定：三方一致同意乙方委托丙方按照《房地产权转让协议书》第3条款“转让价格和支付条件”中约定的付款金额和时间支付标的房产转让价款；三方一致同意乙方不可撤销的委托丙方行使《房地产权转让协议书》第4.3条款“指定将标的房产中的任何部分房产过户予第三方”的指定权利，乙方不再享有“指定将标的房产中的任何部分房产过户予第三方”的权利；乙方监督和确保丙方履行上述权利义务，并对丙方履行权利义务承担连带责任。
2008年12月25日，被告何智强委托广州市正傲实业有限公司代付金湖雅苑项目的交易价款500万元。广州产权交易所收到该款后出具了收据。
2009年1月9日，被告亿竞公司向天健公司出具《关于转让承租权的函》，称由于被告亿竞公司与�告何智强有协议约定，因此被告亿竞公司将广州市白云区沙太路220-224号金湖雅苑圣华阁以及首、二层裙楼物业的承租权转让给被告何智强，并由被告何智强支付余下尚欠天健公司的转让费用；自本函送达天健公司之日起，被告亿竞公司与天健公司签订的所有房屋租赁合同或协议所取得的上述物业的权利及所需承担的义务全部转让给被告何智强，被告亿竞公司不再以合同当事人的身份对上述物业主张任何权利。同年1月18日，被告亿竞公司向被告何智强出具《关于转让承租权的函》，称由于广州市白云区沙太路220-224号金湖雅苑圣华阁以及首、二层裙楼物业是由被告何智强向广州市电力总公司付款购入并支付首期款1200万元，现因被告亿竞公司资金周转困难，由被告何智强按本公司与天健公司的协议书中约定条款支付余下尚欠天健公司的转让费用等有关费用后，被告亿竞公司同意将上述物业的承租权无条件转让给被告何智强；在本函送达被告何智强之日起，被告亿竞公司与天健公司签订的所有房屋租赁合同或协议所取得的上述物业的权利及所需承担的义务全部转让给被告何智强，被告亿竞公司不再以合同当事人的身份对上述物业主张任何权利等。
2009年5月26日，天健公司（甲方）与被告何智强（乙方）签订《合同书》约定：被告亿竞公司已将其于2008年10月10日与天健公司签订房屋租赁的《协议书》中的全部权利和义务转让给乙方，广州市电力总公司同意该转让；按照甲方与被告亿竞公司签订的《协议书》，被告亿竞公司尚欠甲方转让款250万元未付，乙方同意代被告亿竞公司支付该250万元给甲方，乙方在签订本合同当日支付125万元，余下125万元在本合同签订后20日内支付；乙方代被告亿竞公司支付上述全部费用后，甲方同意将《协议书》中约定由被告亿竞公司享有和承担的权利义务全部转让乙方享有和承担。
另查明：2012年10月18日，被告何智强向本院提起诉讼［案号：（2012）穗越法民二初字第5980号］，被告何智强称原告和梁瑞卿未经其同意，擅自将被告何智强用于竞买广州市天河区龙口西路聚龙阁共64套住宅的保证金500万元挪作他用，故要求原告和梁瑞卿返还保证金500万元及利息。原告在该案中认为其是根据被告何智强的口头指示将聚龙阁项目的500万元保证金交给梁瑞卿转入到金湖雅苑项目。
本院在该案中查明：2008年9月26日，被告何智强（甲方）与梁瑞卿（乙方）、原告（见证方）签订《合作合同》，约定：甲、乙双方拟合作以甲方名义通过拍卖竞买聚龙阁的64套住宅，合计楼款44264002.50元，该资金由甲方出资500万元作为保证金，购入后由乙方负责销售，销售所得首先用于拍卖款项，其后�售利润在返还甲方500万元保证金及利息后，由甲乙双方各按50%分成；甲方负责支付竞买保证金500万元，于签订本合同当日支付给见证方，见证方及乙方保证该笔款项仅用作竞买上述房产的保证金之用，不得挪用，在甲方成为上述房产的买受人的当日该款即转为竞买房产的首期款；如在本合同签订后30个工作日内，甲方未能在法院拍卖取得上述房产，则见证方和乙方必须退还500万元给甲方，乙方责任支付该笔款项的利息等。合同签订后，被告何智强于2008年9月27日将保证金500万元转入原告账户。之后，被告何智强与梁瑞卿未竞得聚龙阁住宅，梁瑞卿、原告没有将保证金500万元返还给被告何智强。2013年7月16日，本院作出（2012）穗越法民二初字第5980号民事判决书，判令梁瑞卿和原告返还保证金500万元给何智强，梁瑞卿承担该款利息。原告不服判决，向广州市中级人民法�提起上诉。
2013年11月15日，广州市中级人民法院作出（2013）穗中法民二终字第1536号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。二审法院认为，原审法院支持被告何智强要求梁瑞卿和原告返还保证金500万元有理有据，应予维持，与被告亿竞公司有关的金湖雅苑项目的运作，在《合作合同》中并无约定，与本案纠纷不属同一法律关系，不属本案审理的范围，原告和梁瑞卿未能举出有效证据证明涉案500万元保证金是依照被告何智强的指示转入金湖雅苑项目，被告亿竞公司亦非《合作合同》的合同主体，故原告主张追加被告亿竞公司作为第三人参加诉讼，不符合法律规定。
再查明，被告亿竞公司因没有按期参加年检，于2008年12月24日被广州市工商行政管理局吊销营业执照，至今未进行公司清算和办理注销登记手续。
本院认为，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第十条规定：“公司依法清算结束并办理注销登记前，有关公司的民事诉讼，应当以公司的名义进行。公司成立清算组的，由清算组负责人代表公司参加诉讼；尚未成立清算组的，由原法定代表人代表公司参加诉讼。”被告亿竞公司虽被工商行政管理局吊销营业执照，但未成立清算组和办理注销登记手续，原法定代表人江国炽代表公司参加诉讼，符合法律规定。
广州市中级人民法院作出的（2013）穗中法民二终字第1536号民事判决书，认定与被告亿竞公司有关的金湖雅苑项目的运作，在被告何智强与梁瑞卿、原告签订的《合作合同》中并无约定，与该案纠纷不属同一法律关系，并判决原告将被告何智强存放在原告处的为竞买广州市天河区龙口西路聚龙阁项目的保证金500万元返还给何智强。根据判决结果，原告付至金湖雅苑项目的500万元，性质已转化为原告的款项，原告对该笔款项主张权利，主体适格。
梁瑞卿代表被告亿竞公司负责处理金湖雅苑项目的购买事宜，在原告转来500万元后出具收款收据予以确认，被告亿竞公司承认该款项已用于支付金湖雅苑项目居间人报酬和向天健公司购买承租权，故梁瑞卿的收款行为所产生的民事法律责任应由被告亿竞公司承担。本案原告并非为取得金湖雅苑项目相关权益而支付500万元，故原告要求被告亿竞公司返还款项500万元及利息，合理合法，本院予以支持。
关于原告要求被告何智强返还该500万元的主张，法院作出的（2012）穗越法民二初字第5980号民事判决和（2013）穗中法民二终字第1536号民事判决，已认定原告和梁瑞卿没有证据证明被告何智强用于聚龙阁项目的保证金500万元是依照被告何智强的指示转入金湖雅苑项目。虽然原告提供的《提请确认是否行使优�购买权的函》的附件二《房地产转让协议》的首部乙方（受让人）栏位置有被告何智强的签名，可表明被告何智强参与了金湖雅苑项目，但此不能说明被告何智强对原告将聚龙阁项目的500万元划入金湖雅苑项目，并由被告亿竞公司将该款项用于支付居间人报酬和向天健公司购买承租权的情况是知情和认可的，即是说，被告何智强参与金湖雅苑项目的行为与被告亿竞公司使用原告支付的500万元所产生的权利义务之间没有必然关联，原告要求被告何智强返还该500万元，缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零六条第一款、第一百零八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、在本判决发生法律效力之日起10日内，被告广州市亿竞投资有限公司向原告广东中粤云天律师事务所清偿5000000元及该款利息（自2014年1月6日起按照中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率计至本判决限定还款之日止）。
二、驳回原告广东中粤云天律师事务所的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费46800元由被告广州市亿竞投资有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按照不服本判决部分的上诉请求数额向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 潘 锋
代理审判员 邓望成
人民陪审员 何国梅
二〇一四年五月十九日
书 记 员 周家谊