安徽省广德县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）广刑初字第00005号
公诉机关广德县人民检察院。
被告人何某某，男，1980年11月24日出生于安徽省金寨县，汉族，初中文化，个体经营户，住安徽省广德县，户籍所在地安徽省金寨县。被告人何某某因涉嫌犯非法经营罪，于2013年8月22日被广德县公安局刑事拘留，同年9月16日被广德县公安局取保候审。经本院决定，于2014年1月13日被广德县公安局取保候审。
辩护人许庆仁，安徽华睿律师事务所律师。
被告人余某某，女，1981年11月20日出生于安徽省金寨县，汉族，小学文化，个体经营户，住安徽省广德县，户籍所在地安徽省金寨县。被告人余某某因涉嫌犯非法经营罪，于2013年7月30日被广德县公安局刑事拘留，同年9月2日经广德县人民检察院批准，于同年9月3日被广德县公安局执行逮捕。现羁押于宣城市看守所。
辩护人李孝水，安徽华睿律师事务所律师。
广德县人民检察院以广检刑诉（2013）170号起诉书指控被告人何某某、余某某犯非法经营罪，于2013年12月16日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广德县人民检察院指派检察员曾胜男出庭支持公诉，被告人何某某及其辩护人许庆仁、余某某及其辩护人李孝水到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明：被告人何某某、余某某在江苏省常州市、上海市漕宝路等地购买利群、玉溪等香烟销售到广德县新杭镇、誓节镇等地的香烟经营户，并从这些经营户处购买雄狮和哈德门、红梅、大前门等低档香烟销售到外省的香烟经营户，非法经营数额共计人民币235880元。具体犯罪事实如下：
1.2013年7月30日凌晨，由被告人余某某驾车，被告人何某某到上海市漕宝路虹梅市场购买275条长嘴利群香烟，当晚19时又到广德县桃州镇“中意烟酒”店购买28条硬盒哈德门香烟，准备运往广德县杨滩乡“家家乐超市”和“广宁超市”销售，当车行驶至广宁路第三中学路段时，被广德县烟草专卖局稽查人员查获。经鉴定，涉案香烟价值共计人民币56120元。
2.2012年6月份至2013年7月份，由被告人余某某驾车，被告人何某某到广德县誓节镇街道“阳元批发部”销售长嘴利群和玉溪香烟共75条，同时从该批发部购买雄狮和哈德门香烟共250条，涉案香烟价值共计人民币20000元。
3.2013年6月份，由被告人余某某驾车，被告人何某某到广德县杨滩乡街道“广宁批发部”销售长嘴利群香烟30条，同时从该批发部购买雄狮和哈德门香烟共40条，涉案香烟价值共计人民币6800元。
4.2013年2、3月份至7月份，由被告人余某某驾车，被告人何某某到广德县杨滩乡街道“家家乐超市”销售长嘴利群香烟共50条，并从该超市购买雄狮和哈德门香烟共200条，涉案香烟价值共计人民币14000元。
5.2012年6月份至2013年6月份，由被告人余某某驾车，被告人何某某到广德县桃州镇太极商城“萍记副食品商店”销售长嘴利群香烟共40条，并从该商店购买雄狮和哈德门等香烟共60条，涉案香烟价值共计人民币11200元。
6.2012年上半年至2013年5月份，由被告人余某某驾车，被告人何某某到广德县桃州镇团结路“永盛烟酒商店”销售长嘴利群香烟共50条，并从该商店购买雄狮和哈德门等香烟共100条，涉案香烟价值共计人民币12000元。
7.2012年9、10月份至2013年2月份，由被告人余某某驾车，被告人何某某到广德县桃州镇横山北路“城中副食商店”销售长嘴利群香烟共计70条，并从该商店购买雄狮和红梅等香烟共18条，涉案香烟价值共计人民币16360元。
8.2012年5、6月份至2013年1月份，由被告人余某某驾车，被告人何某某到广德县桃州镇双河街道“双河批发部”销售长嘴利群香烟共100条，并从该批发部购买雄狮和哈德门、红梅等香烟共50条，涉案香烟价值共计人民币21000元。
9.2012年年初至2012年12月份，由被告人余某某驾车，被告人何某某到广德县桃州镇茗桂花园附近“小彭烟酒商行”购买雄狮和哈德门、红梅、红塔山等香烟共60条，涉案香烟价值共计人民币1200元。
10.2013年1月份至6月份，由被告人余某某驾车，被告人何某某到广德县桃州镇祠山岗街道“众乐超市”购买雄狮和哈德门、红梅、红塔山等香烟共100条，涉案香烟价值共计人民币2000元。
11.2012年5月份至2013年7月份，由被告人余某某驾车，被告人何某某到广德县邱村镇新兴街“军龙超市”销售长嘴利群香烟共40条、阳光利群20条，并从其批发部购买雄狮和哈德门、红梅、大前门等香烟共50条，涉案香烟价值共计人民币15200元。
12.2012年6月份至2013年7月份，由被告人余某某驾车，被告人何某某到广德县邱村镇“昌盛经营部”销售长嘴利群香烟共115条，并从该经营部购买雄狮和哈德门、红梅、红塔山等香烟共200条，涉案香烟价值共计人民币27000元。
13.2012年7月份至2013年6月份，由被告人余某某驾车，被告人何某某到广德县邱村镇新兴街道“正广批发部”销售长嘴利群香烟共60条，并从该批发部购买雄狮和哈德门、红梅等香烟共80条，涉案香烟价值共计人民币13600元。
14.2012年7月份至2013年7月份，由被告人余某某驾车，被告人何某某到广德县桃州镇横山中路“中意烟酒店”购买雄狮和哈德门、红梅等香烟共100条，涉案香烟价值共计人民币2000元。
15.2012年8月份至2013年3月份，被告人何某某到广德县新杭镇大方路“兴达综合经营部”购买雄狮和哈德门、红梅、大前门等香烟共60条，涉案香烟价值共计人民币1200元。
16.2013年4、5月份，被告人何某某到广德县新杭镇牛头山街道“小梦副食便利店”购买雄狮和大前门等香烟共30条，涉案香烟价值共计人民币600元。
17.2013年2月份至6月份，由被告人余某某驾车，被告人何某某到广德县新杭镇街道“元芳超市”销售长嘴利群香烟共60条，涉案香烟价值共计人民币12000元。
18.2012年7月份至2013年2月份，由被告人余某某驾车，被告人何某某到广德县新杭镇流洞街道“交通超市”购买雄狮和哈德门等香烟共60条，涉案香烟价值共计人民币1200元。
19.2012年6月份至2013年7月份，由被告人余某某驾车，被告人何某某到广德县新杭镇街道“联华超市”购买雄狮和哈德门、红梅、大前门香烟共100条，涉案香烟价值共计人民币2000元。
20.2012年6月份至2013年7月份，由被告人余某某驾车，被告人何某某到广德县新杭镇“天天名烟名酒”购买雄狮和哈德门等香烟共20条，涉案香烟价值共计人民币400元。
被告人何某某于2013年8月22日被公安机关抓获归案，被告人余某某于2013年7月30日被公安机关抓获归案。
上述事实及罪名，被告人何某某、余某某在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人何某某、余某某的户籍信息、抓获经过等书证；广德县烟草专卖局制作的勘验检查笔录和广德县公安局制作的辨认笔录；中国烟草总公司安徽省公司出具的鉴定意见和安徽烟草质量检测站出具的鉴定意见；证人戴某某、罗某某等人的证言；被告人何某某、余某某供述和辩解等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人何某某、余某某违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，两被告人的行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以支持。两被告人在共同犯罪中所起作用相当，不宜区分主从犯，应当按照各自所犯的罪行对所参与的全部犯罪事实承担刑事责任。被告人何某某、余某某当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。两被告人的辩护人提出的两被告人当庭自愿认罪，悔罪态度较好，请求对两被告人从轻处罚的辩护意见，符合法律规定，本院予以采纳。综合以上两被告人的犯罪情节和量刑情节，对被告人何某某、余某某适用缓刑没有再犯罪的危险，对所居住的社区没有重大不良影响，依法可以适用缓刑。为惩罚犯罪，维护社会主义市场经济秩序，案经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条（一）项、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人何某某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金五万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
二、被告人余某某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金五万元（已缴纳四万三千元）。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。其余罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）
三、被告人何某某、余某某的违法所得予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宣城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 许祚松
人民陪审员 张学仿
人民陪审员 汪金忠
二〇一四年一月十六日
书 记 员 杨 伟
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准，非法经营证劵、期货或者保险业务的，或者非法从事资金支付业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻的；
（二）有悔罪表现的；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑的，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。