湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长中民四终字第08660号
上诉人（原审原告）：邹琼玲。
委托代理人罗元芝，湖南楚梅律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：湖南杰奥思光电科技有限公司，住所地湖南省长沙市开福区综合农场洪山翠园D11座。
法定代表人鲍静，董事长。
委托代理人黄健，系公司总经理。
上诉人邹琼玲因与被上诉人湖南杰奥思光电科技有限公司（以下简称杰奥思公司）劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市开福区人民法院（以下称原审法院）（2015）开民一初字第01777号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人邹琼玲的委托代理人罗元芝与被上诉人杰奥思公司委托代理人黄健均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定：2013年10月24日，邹琼玲与长沙市雨花区杰奥思光电科技有限公司签订《劳动合同书》，约定合同期限为2013年8月18日至2016年7月17日。邹琼玲工资为2000元／月（另1、岗位补贴600元，2、如每份标书中标后按照合同金额的千分之五的提成核算）。其中试用期为1500／月。后2014年9月28日，邹琼玲从杰奥思公司离职。邹琼玲向长沙市开福区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请。申请事项为：被申请人长沙市雨花区杰奥思光电科技有限公司一次性支付申请人邹琼玲工资5645元。2015年4月7日长沙市开福区劳动人事争议仲裁委员会作出开劳人仲案字（2015）第9号仲裁裁决书，裁决驳回申请人的仲裁请求。邹琼玲不服该仲裁裁决，向法院提起诉讼，杰奥思公司未向法院提起诉讼。邹琼玲提交报价提成明细表，载明：邹琼玲在紫华郡亮工程提成金额为840元，2013年已支取420元，杰奥思公司欠付420元；在湘潭宜华宝鼎亮化工程提成金额为237元，已领取；在山水名城亮化工程提成金额为4335元；在清溪亮化工程提成金额为500元；在楚天逸品发光字工程提成390元。杰奥思公司总经理黄健在提成明细表上注明“同意工程款到款后按合同支付”。拟证实邹琼玲提成款共计5882元，杰奥思公司拖欠邹琼玲提成款5645元。杰奥思公司质证意见为前四项工程没有进行招投标，无需制作招投标文件，不存在支付邹琼玲提成。杰奥思公司同意支付第五项楚天逸品发光字工程提成390元。邹琼玲主张只要邹琼玲作了工程报价，并且杰奥思公司与第三方签订了合同，不管是否进行了招投标，杰奥思公司都需要支付千分之五的提成款，但邹琼玲未提供相应证据证实邹琼玲与杰奥思公司有此约定。
原审法院另认定：2015年2月5日原长沙市雨花区杰奥思光电科技有限公司单位名称变更为湖南杰奥思光电科技有限公司。
原审法院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。根据双方签订的劳动合同，邹琼玲获得提成的条件为邹琼玲为杰奥思公司制作工程标书、标书中标后按照合同金额的千分之五提成。邹琼玲主张杰奥思公司应支付紫华郡亮工程提成金余额420元，山水名城亮化工程提成金额为4335元，在清溪亮化工程提成金额为500元，因邹琼玲未提供上述三项工程杰奥思公司投标且中标的证据，法院不予支持。邹琼玲主张只要邹琼玲作了工程报价，并且杰奥思公司与第三方签订了合同，不管是否进行了招投标，杰奥思公司都需要支付千分之五的提成款，但邹琼玲未提供相应证据证实邹琼玲与杰奥思公司对合同进行了此项约定，法院不予采信。邹琼玲主张的楚天逸品发光字工程提成390元，杰奥思公司同意支付，法院予以认可。根据《中华人民共和国劳动法》第三十条第一款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条之规定，原审法院判决：一、杰奥思公司于判决生效之日起十五日内向邹琼玲支付拖欠工资共计390元；二、驳回邹琼玲其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由邹琼玲承担。
上诉人邹琼玲不服原审判决，上诉称：1、杰奥思公司的总经理在报价提成明细表中明确批示“同意。工程款到款后按合同支付”，由此可见，杰奥思公司对应向邹琼玲支付提成工资一事是同意的，仅因不确定与第三方签订的合同金额而在其后批注“工程款到款后按合同支付”此处的“合同”应为杰奥思公司与第三方签订的合同。且紫华郡亮工程并未进行公开招标，而其提成已于2013年支付一半，湘潭宜华宝鼎亮化工程亦未进行公开招标，杰奥思公司仍于邹琼玲离职后，向其支付了提成。另外，清溪川亮化工程的提成若按千分之五的标准支付应为2527元，但因黄健只同意支付500元，而最终双方确定为500元，由此可推知双方在履行劳动合同中对合同进行了变更，而此种变更不为法律所禁止，是合法有效的，故杰奥思公司应按报价提成明细表中确定的金额向邹琼玲支付提成。2、一审法院适用法律错误。双方在劳动关系存续期间，杰奥思公司支付提成的证据在其会计凭证中，邹琼玲在举证期内向一审法院提交了调取证据申请书，法院亦在开庭时要求杰奥思公司提供上述证据，然杰奥思公司未如实提供，根据前述规定法院应当认定邹琼玲主张支付提成不以中标为前提的内容是真实的，不应由邹琼玲承担举证不能的不利后果。综上所述，请求法院撤销原判，依法改判杰奥思公司支付邹琼玲提成工资5645元。
被上诉人杰奥思公司答辨称：1、合同从未进行过变更，而提成款明细表中“工程款到款后按合同支付”，此处的“合同”指邹琼玲与杰奥思公司签订的劳动合同而非杰奥思公司与第三方签订的合同。2、即使是变更，那么合同的变更亦应是书面的而非是口头的，邹琼玲未提供证据证实合同已经变更。3、任何员工的劳动报酬的支付都应按照合同支付。根据双方签订的劳动合同，提成明细表中所列项目都达不到支付条件。综上所述，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院二审审理过程中，上诉人邹琼玲提供杰奥思公司2013年12月、2014年1月、7月、8月、9月份工资单，拟证明杰奥思公司在一审法院中提供的记账凭证中对邹琼玲的工资记载是不真实的。杰奥思公司质证称：对该份证据的三性皆有异议，该证据既无原件亦无公章，无法证明其主张，且工资的发放与提成的支付没有关系。本院经审核认为：杰奥思公司的质证意见成立，邹琼玲提供的证据本院不予确认。
本院二审审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为：根据本案案情以及双方当事人发表的论辩意见，本案的争议焦点是杰奥思公司应否支付邹琼玲的提成。经审查，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，邹琼玲主张虽然依据其与杰奥公司签订的劳动合同约定邹琼玲获得提成的条件为标书中标后按照合同金额的千分之五核算提成，但事实上双方在履行劳动合同的过程中已就劳动合同进行了变更，只要杰奥思公司与第三方签订了合同，不管是否进行了招投标，杰奥思公司都应支付提成，且杰奥思公司已支付了部分未进行招投标项目的提成。杰奥思公司不认可双方已就劳动合同进行了变更，且邹琼玲亦未向本院提供双方已就劳动合同变更达成协议的证据，故邹琼玲提出要求杰奥思公司支付其提成的上诉意见，没有事实依据，本院不予采信。原审判决并无不当，本院予以确认。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处适当。上诉人邹琼玲提出的上诉理由不成立，本案应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费10元，由邹琼玲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王红兰
代理审判员 李雨佳
代理审判员 戴 静
二〇一六年三月九日
书 记 员 张 琦
附本案所适用的相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。