广东省韶关市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）韶中法民一劳仲字第10号
申请人：陈子华，男，1986年12月20日出生，汉族。系韶关市华仔影视化妆美甲学校经营者。
委托代理人：钟伦辉，韶关市浈江区太平法律服务所法律工作者。
被申请人：许小菊，女，1990年8月6日出生，汉族。
委托代理人：张剑波，广东天行健律师事务所律师。
申请人陈子华申请撤销韶关市浈江区劳动人事争议仲裁院（简称浈江仲裁院）韶浈劳人仲案字（2014）72号仲裁裁决一案，本院于2014年11月20日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，认为本案各方当事人没有提出新的事实、证据或者理由，决定不开庭审理本案。本案现已审理终结。
本院经审理查明：许小菊于2013年5月30日入职韶关市华仔影视化妆美甲学校从事化妆师、讲师工作。韶关市华仔影视化妆美甲学校未经工伤行政管理部门注册登记。许小菊在仲裁庭审中陈述每月底薪为4900元＋奖金（按总业绩的0.35%）。2014年7月23日中午，许小菊在下班回家途中发生交通事故而受伤住院。许小菊住院时间为2014年7月23日至2014年8月4日。出院医嘱：1、注意休息以及营养，继续对症治疗，病休2周。2、不适随诊。3、住院期间陪人一个。陈子华于2014年8月5日出具了《个人损失证明》，内容为：许小菊在交通事故期间损失工资3400元，社保补贴300元，手机费200元，住房补贴300元，交通补贴200元，月全勤奖500元和业务提成。陈子华称，该《个人损失证明》是出具给许小菊用于交通事故诉讼所用，与许小菊的真实工资不符。2014年8月19日，许小菊以身体不适，仍需继续治疗为由，向陈子华递交了《辞职信》。2014年8月14日，许小菊向韶关市浈江区人力资源和社会保障局申请工伤认定。韶关市浈江区人力资源和社会保障局于2014年8月14日作出韶浈人社工受字（2014）343号《工伤认定申请受理决定书》，受理了许小菊的工伤认定申请。2014年9月1日，韶关市浈江区人力资源和社会保障局作出韶人社工伤认字（2014）402号《工伤认定决定书》，认定许小菊的损伤为工伤。许小菊在收到该决定书后，向浈江仲裁院申请仲裁，要求陈子华支付2014年7月份工资4900元及8月1-19日工资3853.8元；2、未签订劳动合同双倍工资53900元；3、未购买社保解除劳动关系的经济补偿金7350元。2014年11月27日，韶关市浈江区人力资源和社会保障局作出《关于撤销韶浈人社工受字（2014）343号工伤认定申请受理决定书改为不予受理的通知》，以陈子华经营的韶关市华仔影视化妆美甲学校未在工商部门登记，许小菊与陈子华之间不属于劳动法和劳动合同法所规定的用工主体，故该局撤销韶浈人社工受字（2014）343号《工伤认定申请受理决定书》，改为不予受理。
浈江仲裁院经审理后认为：许小菊于2013年5月30日入职陈子华经营的韶关市华仔影视化妆美甲学校从事化妆师、讲师工作。因韶关市华仔影视化妆美甲学校未经工伤管理部门注册，其用工属非法用工行为。许小菊的工资应以陈子华2014年8月5日出具《个人损失证明》的基本工资3400元及2014年7月31日工商银行发送陈子华汇入许小菊账号6300元工资为基数除以2，许小菊的月工资应为4850元。2014年7月23日中午，许小菊下班回家途中发生交通事故。许小菊入院日期为2014年7月23日，出院日期为2014年8月4日。出院医嘱：1、注意休息以及营养，继续对症治疗，病休2周。2、不适随诊。3、住院期间陪人一个。对许小菊提出要求陈子华支付2014年7月份工资及2014年8月1-19日工资的请求，该院根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十三条的规定，予以支持。因陈子华不具备合法经营资格的用人单位，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第二条规定的合法的用人单位，其行为属非法用工，许小菊要求其支付未签订劳动合同双倍工资的请求，该院不予支持。许小菊提出要求陈子华支付经济补偿金的请求，因许小菊于2014年8月19日以因身体不适仍需继续治疗，不能按时上班为由向陈子华递交了辞职信，不符合支付经济补偿金的情形，故该院不予支持。该院根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条第（一）、第（二）项、第四十八条的规定，于2014年10月29日作出韶浈劳人仲案字（2014）72号仲裁裁决：一、陈子华应在十五日内一次性支付2014年7月份工资4850元及2014年1月（注：此处为笔误，应为8月）1-19日工资4236.28元（4850元÷21.75天×19天=4236.78元），两项合计9086.78元；二、驳回许小菊的其他仲裁请求。按该裁决为终局裁决。
陈子华该仲裁裁决，向本院提出申请称：陈子华经营的韶关市华仔影视化妆美甲学校系未经工商管理部门注册的机构，即该机构从法律上并不存在。根据《中华人民共和国劳动合同法》及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》的规定，用人单位是指中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织及依法成立的会计师事务所、律师事务所等合伙组织和基金会，而陈子华经营的韶关市华仔影视化妆美甲学校并不属于法律规定的用人单位。许小菊与陈子华无证经营的韶关市华仔影视化妆美甲学校并未形成法律规定的劳动合同关系，应只认定为许小菊与陈子华个人形成雇佣合同关系，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的规定，劳动仲裁部门只受理劳动争议关系的案件，对于雇佣关系的案件，应当告知当事人向其他部门提出诉求。因此，根据该法第四十九条：“用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；……人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形争议的，应当裁定撤销。”之规定，本案仲裁机构适用《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》是错误的，也不属于仲裁机构受理的范围，也违反了法定的程序。故仲裁机构作出的仲裁裁决是错误的，应当依法予以撤销。二、许小菊在陈子华处工作的工资应为2500元／月，许小菊提供的《个人损失证明》是许小菊称因交通事故赔偿的需要而要求陈子华出具的不真实的证明，陈子华对该证明不予确认，请法院依法确认许小菊的工资为2500元／月。三、许小菊在2014年7月23日发生的交通事故不属于工伤，应属于雇佣关系。因此，其从2014年7月23日发生交通事故起至2014年8月19日辞职止属旷工，陈子华无义务支付工资给许小菊，故许小菊要求支付该段时间的工资无法律依据，应当予以驳回。四、许小菊称陈子华未支付其7月份的工资无法律依据，经陈子华确认，其已经将许小菊交通事故发生前的工资结清，并不欠许小菊的任何款项。综上所述，浈江仲裁院在该案的仲裁过程中，认定事实不清，适用法律错误，违反法定程序。请求法院撤销浈江仲裁院2014年10月29日作出的韶浈劳人仲案字（2014）72号仲裁裁决。
许小菊答辩称：浈江仲裁院作出的仲裁裁决书认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。一、陈子华无证经营的韶关市华仔影视化妆美甲学校聘请许小菊从事化妆讲师工作属于非法用工情形。根据《工伤保险条例》第六十六条及《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条，非法用工的主体是无执照或者被吊销、撤销执照、备案登记的单位等，因此，没有营业执照等不具备法律规定要件单位的用工行为都在非法用工的范围，都属于非法用工。本案中，陈子华在未取得营业执照的情况下，聘用许小菊从事化妆师、讲师的工作依法都属于非法用工的行为。二、非法用工属于劳动争议。《中华人民共和国劳动合同法》第九十三条规定，对不具备合法经营资格的用工单位的违法行为依法追究法律责任，劳动者已经付出劳动的，单位或者个人应支付报酬或经济赔偿金。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第三条的规定，应当将用人单位或者其出资人列为当事人。还有《关于受理非法用工单位与伤亡人员有关劳动案件的通知》，上述三个法律及司法解释明确规定了对不具备合法经营资格的用工主体与劳动者发生劳动争议的诉讼争议主体以及责任承担作了明确的规定。根据这些规定，非法用工属于劳动争议范畴。本案中，许小菊与陈子华之间属于劳动争议。三、仲裁裁决查明陈子华未支付许小菊7月1日至8月19日的工资是有法律依据的。1、从许小菊提供的证据可以得知，陈子华没有支付7月1日至8月19日的工资，陈子华向许小菊支付工资，主要是两种形式，一种是发放现金，一种是通过银行转账。本案中，陈子华并未提供2014年7月1日至8月19日之间的现金发放工资的凭证证明，也未提供其银行转账的相关支付凭证。如果陈子华认为其已经支付了该工资，那么其应当提供相关的支付凭证。2、陈子华在许小菊受伤期间应当向其支付工资。《中华人民共和国劳动合同法》第九十三条已经作出明确的规定。四、许小菊在陈子华处工作的工资应当是在4850元以上，而不是陈子华认为的月工资2500元。许小菊的工资分几个部分，一部分是基本工资，第二部分是相关补贴，第三部分是业务提成。本案中，陈子华提供的基本工资只有一月与二月的，并没有提供三月至七月的疾病工资清单。而三月至七月的工资应当在3400元以上。而且，从许小菊提交的六月份的工资证据可知，许小菊的业务提成每月都超过2000元。因此，许小菊的工资在4800元以上。综上所述，浈江仲裁院作出韶浈劳人仲案字（2014）72号仲裁裁决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。
本院认为：本案争议焦点是：浈江仲裁院对本案是否有管辖权，是否违反了法定程序。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十三条：“对不具备合法经营资格用人单位的违法犯罪行为，依法追究法律责任；劳动者已经付出劳动的，该单位或者其出资人应当依照本法有关规定向劳动者支付劳动报酬、经济补偿、赔偿金；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。”和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第四条：“劳动者与未办理营业执照、营业执照被吊销或者营业期限届满仍继续经营的用人单位发生争议的，应当将用人单位或者其出资人列为当事人。”的规定，虽然陈子华经营的韶关市华仔影视化妆美甲学校未办理工商营业执照，其聘用许小菊任该学校的化妆师、讲师工作属非法用工。但劳动者可根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，向非法用工单位及出资人主张劳动报酬等权利。因此，劳动者与非法用工的用人单位及出资人之间因劳动报酬而发生的纠纷，属于劳动争议纠纷。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条：“发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。”的规定，许小菊认为韶关市华仔影视化妆美甲学校的经营者陈小华未支付2014年7月及8月1-19日的工资，向浈江仲裁院申请仲裁。该申请属于浈江仲裁院的管辖范围。浈江仲裁院据此作出终局仲裁，并未违法法律程序。
至于许小菊的月工资应是多少、陈子华是否应向许小菊支付2014年7月及8月1-19日的工资，属于认定事实是否错误的问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款：“用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为。”及参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第39条第一款：“除《劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款第（四）、（五）项规定的情形外，用人单位以认定事实错误为由申请撤销终局裁决的，人民法院不予支持。”的规定，浈江仲裁院作出的终局仲裁裁决认定事实是否存在错误，不属于法定撤销终局裁决的理由之一。因此，本院对此不作审查。
综上所述，陈子华申请撤销韶关市浈江区劳动人事争议仲裁院作出的韶浈劳人仲案字（2014）72号仲裁裁决的理由不成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第九十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项的规定，裁定如下：
驳回陈子华申请撤销韶关市浈江区劳动人事争议仲裁院作出的韶浈劳人仲案字（2014）72号仲裁裁决的申请。
案件受理费400元。由陈子华负担。
本裁定为终审裁定。
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审 判 长 吴 锐
代理审判员 李 罡
代理审判员 刘 茜
二〇一四年十二月八日
书 记 员 何海祥
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