广东省清远市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤18刑终156号
原公诉机关清远市清新区人民检察院。
上诉人(原审被告人)陈世勇，男，1976年8月2日出生于广东省清远市清新区，汉族，小学文化程度，农民，户籍住址清远市清新区，现住清远市清新区。因犯抢劫罪于2011年7月11日被原广东省清新县人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币5000元，2013年7月2日刑满释放。因本案于2016年9月27日被刑事拘留，同年10月28日被依法逮捕。现羁押于清远市清新区看守所。
辩护人陈万来。
清远市清新区人民法院审理清远市清新区人民检察院指控原审被告人陈世勇犯制造毒品罪一案，于2017年4月19日作出（2017）粤1803刑初49号刑事判决。原审被告人陈世勇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。
原判认定，2016年9月份开始，被告人陈世勇从他人处购买制毒原料，在其位于清远市清新区的租住处内制造甲基苯丙胺片剂。
2016年9月27日9时许，公安机关在清远市清新区抓获被告人陈世勇，在其住处内扣押了灰色药丸30多粒（装在紫色盒子内，经检验，检出甲基苯丙胺成分，净重9.21克）,电子称一把，打粒机一台，电光波炉一只，白色汤匙一只、铁质煲一只、淡黄色粉末（放在房间茶几下方装在红色苹果塑料罐内，经检验，检出甲基苯丙胺成分，净重30.52克），一台黑色苹果5S手机。此外，公安民警对被告人陈世勇租用的黑色丰田（车牌号码为粤Ｒ×××××）小车进行搜查，扣押了白色药丸9粒（用烟盒装着的三粒白色药丸和装在透明罐子内的六粒白色药丸，经检验，检出甲基苯丙胺成分，净重1.48克）。
原判认定上述事实，有经庭审出示、质证的物证、书证、证人证言、被告人供述、鉴定意见、现场勘验、检查记录等证据证实。
对于被告人陈世勇辩称其不构成制造毒品罪构成非法持有毒品罪的意见。经查，公安机关在被告人陈世勇的住处和租借的汽车内起获甲基苯丙胺片剂成某和半成某（灰色药丸、白色药丸、淡黄色粉末）共计41.21克，同时起获制造毒品的工具打粒机、电光波炉、白色汤匙、铁质煲等物品，其供述的制造毒品流程与上述物证相互印证，故其推翻之前供述拒不承认制造毒品的辩解无合理理由和解释；同时根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》规定，制造毒品案件中，毒品成某、半成某的数量应当全部认定为制造毒品的数量，对于无法再加工出成某、半成某的废液、废料则不应计入制造毒品的数量。故公安机关现场起获的甲基苯丙胺片剂成某和半成某共计41.21克应当全部计入制造毒品的数量。综上，对于被告人陈世勇的相关辩解，不予采纳。
原判认为，被告人陈世勇违反国家对毒品管理的规定，制造毒品数量较大，其行为已构成制造毒品罪。被告人陈世勇曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，依法应当从重处罚。根据被告人的犯罪事实、情节、性质和悔罪表现，以及其行为对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第四十七条之规定，判决：一、被告人陈世勇犯制造毒品罪，判处有期徒刑十四年六个月，并处罚金25000元；二、公安机关在被告人陈世勇处起获的黑色苹果5S手机一台、电子称一把，打粒机一台，电光波炉一只，白色汤匙一只、铁质煲一只、毒品甲基苯丙胺41.21克予以没收销毁。以上均由清远市公安局清新分局负责处理。
上诉人陈世勇上诉提出：1.原判没有查清检出甲基苯丙胺成分的毒品中甲基苯丙胺的含量，并进行折算不当。2.没有证据证明其使用的方法可以制造出含甲基苯丙胺的混合物，在其租住处查获的毒品是其购买的，应认定为非法持有毒品罪。原判量刑畸重，请求依法改判较轻的刑期。
经审理查明，2016年9月起，被告人陈世勇在其位于清远市清新区龙颈镇龙新路档铺巷2号的租住处，把事先从他人处购买的“808”化学品、曲某、酒精、香精等原料，用混合加热、物理压制的方式，制造含甲基苯丙胺成分的毒品。2016年9月27日9时许，公安机关在上述地点抓获被告人陈世勇，查获含甲基苯丙胺成分的毒品39.73克，以及打粒机一台、电光波炉一只、白色汤匙一只、铁质煲一只、电子称一把等物品。在被告人陈世勇租用的黑色丰田小轿车内，查获含甲基苯丙胺成分的毒品1.48克。
认定上述事实有下列经一审庭审出示、质证的证据证实：
1.搜查笔录、扣押决定书、扣押物品、文件清单，证明：侦查人员对出租屋进行搜查，在出租屋房间内悬挂在墙壁上的蓝色手提袋内发现用白色罐子装着的白色晶体、用塑料袋装的白色粉末和一把电子称，发现在房间沙发底下黄色铁碗上用白色瓷碗装着的红色粉末，在房间沙发上发现用紫色盒子装着的灰色药丸，发现放在房间靠门口的铁制工具盒用塑料袋装的灰色粉末；在大厅的电视柜上红色的袋子上发现用塑料袋装的淡黄色粉末，发现用行李箱装着的一台打粒机。在车牌号为粤Ｒ×××××的小车内，发现用烟盒装着的灰色粉末和用烟盒装着的白色晶体，用透明罐子装着的白色药丸和用透明罐子装着的白色晶体。上述物品已依法扣押。
2.现场勘验检查笔录、现场照片、现场示意图，证明：中心现场位于清远市清新区出租屋。在客厅北侧靠墙处的电视柜西侧储物格上放有一个透明的玻璃瓶，在玻璃瓶内放有灰色粉末（已原物提取），在客厅西侧靠墙处的一个白色行李箱内放有一台铁质的打粒机（已原物提取）。客厅西南侧的房间门口朝东，房间内东侧墙上挂有一个蓝色手提袋，在手提袋内放有一个白色罐子（该罐子内放有白色晶体，已原物提取）、一个透明塑料袋（该塑料袋内放有白色粉末，已原物提取）、一把银色的电子称（已原物提取）；房间内东南侧靠墙处摆放有木板、竹席、纸箱等物品，在木板之间放有一个红色的袋子，在袋子内放有锡箔、耳机、透明封口袋等物品，在透明封口袋内放有一个透明塑料袋，在透明塑料袋内放有浅黄色粉末（已原物提取）；房间内中间位置放有一张茶几，在茶几靠东侧的下方地面上放有一个红色的塑料罐（该塑料罐内放有浅黄色粉末，已原物提取）和一个铁质煲（已原物提取），在该铁质煲内放有一个白色的汤匙（已原物提取）；房间内南侧靠墙处摆放有一张长椅，在长椅靠西侧的下方地面上放有一台黑色多功能电陶炉（已原物提取）和一个黄色的铁罐，该铁罐内放有一个白色的瓷碗，在瓷碗内放有红色粉末（已原物提取）；房间内靠北墙上方有一个储物隔层，在隔层内靠东南侧边缘位置放有一个纸箱，纸箱内放有一个紫色盒子和塑料胶杯等物品，在紫色盒子内放有浅黄色药丸（已原物提取）。
3.清远市公安局司法鉴定中心出具的理化检验检验报告，证明：在被告人陈世勇小车内扣押的，装在透明罐子内的白色药丸检出甲基苯丙胺成分，净重1.48克；白色晶体检出甲基苯丙胺成分，净重0.87克。在被告人陈世勇出租屋内扣押的，装在蓝色手提袋内一白色罐子内的白色晶体检出甲基苯丙胺成分，净重6.83克；装在紫色盒子内的灰色药丸检出甲基苯丙胺成分，净重9.21克；放在房间茶几下方装在红色苹果塑料罐内的淡黄色粉末检出甲基苯丙胺成分，净重30.52克。其余扣押物品未检出常见毒品成分。
4.到案经过，证明：2016年9月27日，侦查人员接线报后在清远市清新区的出租屋内将陈世勇传唤至清远市公安局清新分局进行调查。
5.上诉人陈世勇的供述：2016年4月初，我听他人讲制造“摇头丸”的过程，听起来程序不是很复杂，操作起来也容易，我当时就将制造毒品“摇头丸”的过程记了下来。我最近赌博输了几万元，想快速赚钱来用，就想到制造“摇头丸”。2016年9月初开始，我就筹集资金和制造毒品所需要的工具，向一名叫“详叔”的本地男子购买了500克代号“808”化学药物作为底粉，我就开始尝试制造毒品“摇头丸”。我用租来的粤Ｒ×××××丰田小汽车作为运输工具的。
2016年9月初开始，我一共制造过三次毒品“摇头丸”，都是在清新区的出租屋里制造的。第一次是9月7日中午13时许，我先将“808”化学品和粘米粉、糯米粉共约100多克混在一起，倒在铁质煲里，用一杯酒精，大约50克左右，然后搅拌，加热煮成糊状，混合物就变成米黄色，之后用汤匙混合均匀，由于没有经验，加热时酒精起火，混合物被烧糊，颜色变黑，制造出来的视觉效果不好，我直接抛弃了。第二次隔了一个星期左右，大约是9月17日中午13时许，我吸取教训，将糯米粉的量放少一点，粘米粉放多一点，“808”化学品占6成左右，共约100克材料，加入50克酒精，用汤匙搅拌后放在铁质煲，用电光波炉加热几分钟后，我就将混合物拿到太阳下晒干，之后我就出去玩了，后来下雨我制造出来的“摇头丸”固体被水淋湿，只好抛弃。第三次大约是9月24日中午13时许，用与第二次制造毒品相同的原料，相同的配方进行制造，将剩下的100多克“808”化学药品全部用来制造“摇头丸”，效果比前二次都好，我将制造出的固态“摇头丸”用压片的工具压制成一粒一粒的药丸状，压好之后共30多粒，具体数量我没有统计，我将制造好的“摇头丸”放在一个纸盒里面自然风干，这样“摇头丸”就做好了。我制造了真正的“摇头丸”30多粒，“摇头丸”粉剩下大约10克左右，还有几百克没有放曲某的半成某。
公安人员在我的出租屋内搜出了一些白色粉末、白色晶体、用白色瓷碗装的红色粉末、用玻璃器皿装的灰色粉末、紫色盒装的白色药丸（部分显微黄色）、淡黄色粉末、灰色药丸、一把电子秤、一台打粒机、一只电光波炉、一只铁锅、汤匙等物品。淡黄色的粉末是我用“808”底粉和糯米粉、粘米粉兑勾加热反应后晒干制成的。白色晶体，是我一个月前向“阿强”购买了22.5克的毒品“冰毒”吸食剩下的。在房间内一个紫色的盒子装着的灰色药丸，是我制造成的摇头丸，约30多粒。那些红色粉末就是我用约30克我制造出的“摇头丸”粉末与“阿咪”换得的约30克“麻果”粉，白色药丸就是制造的“摇头丸”成某。车上的灰色粉末是我制造的“摇头丸”半成某，白色晶体是我吸食的毒品“冰毒”。
6.证人黄某的证言：我没有制造毒品，民警在我居住的出租屋内查获的那些东西是我前夫陈世勇的，我不知道那些是什么东西，也不知道那些东西是用来干什么的。我只知道陈世勇有吸食毒品“冰毒”的行为。
7.证人苏某的证言：2014年9月29日开始，我将我的旧宅租给阿美（陈世勇前妻黄某），阿美与她的二个女儿及其丈夫一起在出租屋居住。阿美的丈夫“吹水”平时多数是早上在家休息，晚上外出，经常驾驶一辆车牌尾数是101的小汽车。
8.证人邹某1的证言：我公司的粤Ｒ×××××丰田小车在2015年5月30日出租给一名叫陈世勇的本地男子，每月7800元的租金，当时签了一份出车单，没有签租车合同，后在2016年2月28日补签了一份租车合同，陈世勇一直都有交租金。
证人邹某1辨认出上诉人陈世勇。
9.现场检测报告书，证明：经对上诉人陈世勇尿液检测，结果甲基安非他明呈阳性。
10.原广东省清新县人民法院（2011）清新刑初字第95号刑事判决书、清远市中级人民法院（2011）清中法刑终字第83号刑事裁定书、释放证明书，证明：上诉人陈世勇因犯抢劫罪，于2011年7月11日被原广东省清新县人民法院有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币5000元。2013年7月2日刑满释放。
11.户籍信息，证明:上诉人陈世勇的身份基本信息。
12.车辆租赁合同，证明：2016年2月28日，上诉人陈世勇在清远市飞腾租车有限公司租用了一辆粤Ｒ×××××丰田小汽车。
13.清远市某租车有限公司出具的营业执照、出车单，证明：粤Ｒ×××××丰田小轿车所有人是清远市某租车服务有限公司，被告人陈世勇于2015年3月30日提车，包月价格为7800元/月。
14.入所体检表，证明：被告人陈世勇的入所体检无异常。
对于上诉人陈世勇上诉提出原判没有查清涉案毒品中甲基苯丙胺的含量并进行折算的意见。经查，根据刑法的有关规定毒品的数量以查证属实的制造毒品的数量计算，不以纯度折算。上诉人陈世勇提出原判没有进行折算的意见，没有法律依据，不予采纳。
对于上诉人陈世勇上诉提出其行为应构成非法持有毒品罪的意见。经查，上诉人陈世勇归案后稳定供述将“808”化学药品、曲某、酒精等物品混合加热，后压制成粒状药丸的方式制造毒品的过程。而现场勘验检查笔录、搜查笔录等证据反映，在上诉人陈世勇租住处查获了电光波炉、铁质煲、打粒机等物品，上述物证与上诉人陈世勇的供述互相印证，足以认定上诉人陈世勇制造毒品的事实。侦查人员在上诉人陈世勇租住处查获的灰色药丸、淡黄色粉末、白色药丸等，经上诉人陈世勇指认是其制造的毒品。且上述物品经鉴定均含甲基苯丙胺成分。上诉人陈世勇在一审庭审及二审审理期间辩称没有制造毒品，不能合理说明理由且没有其他证据印证，不予采信。综上，上诉人陈世勇提出其行为构成非法持有毒品罪的意见，没有事实和法律依据，不予采纳。
对于上诉人陈世勇上诉提出原判量刑畸重的意见。经查，上诉人陈世勇的行为构成制造毒品罪，制造含甲基苯丙胺成分毒品41.21克，依法应判处七年以上有期徒刑，并处罚金。且上诉人陈世勇是累犯，依法应当从重处罚。原判对其在法定量刑幅度内量刑并无不当。上诉人陈世勇没有法定、酌定从轻或减轻处罚情节，其上诉要求改判较轻刑罚的意见依据不足，不予采纳。
本院认为，上诉人陈世勇违反国家毒品管制法规，制造毒品，其行为已构成制造毒品罪。上诉人陈世勇因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。原判认定上诉人陈世勇制造毒品的事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法。上诉人陈世勇上诉提出的意见理据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈昌武
审判员 谭灿科
审判员 胡巧玲
二〇一七年七月十四日
书记员 朱乐颖