山东省济宁市兖州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）兖刑初字第74号
公诉机关济宁市兖州区人民检察院。
被告人翟某，农民，中共党员。因涉嫌非法行医罪于2015年1月11日被济宁市兖州区公安局刑事拘留，同月22日经济宁市兖州区人民检察院批准被逮捕。现羁押于济宁市兖州区看守所。
辩护人张玉林，山东滋阳律师事务所律师。
辩护人张彬，山东舜天律师事务所律师。
济宁市兖州区人民检察院以兖检公诉一刑诉（2015）48号起诉书指控被告人翟某犯非法行医罪，于2015年3月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。济宁市兖州区人民检察院指派代理检察员李敏出庭支持公诉，被告人翟某及其辩护人张玉林、张彬到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年1月10日下午16时许，在济宁市兖州区颜店镇翟三村，被告人翟某�未取得医疗机构执业许可证的情况下，开办医疗机构，非法对被害人徐某乙行医治疗。在被告人翟某对被害人徐某乙静脉注射头孢哌酮钠舒巴坦钠药物时，徐某乙出现不适过敏反应，后送兖州区第一人民医院抢救无效死亡。经鉴定，徐某乙系过敏性休克死亡。
公诉人就起诉书指控事实当庭宣读、出示的证据有：受案登记表、户籍信息、兖州区卫计局卫生行政执法文书、兖州区人民医院病员检查证明及门诊病历、济宁市兖州区卫计局《关于翟某乡村医生执业证书办理和考核情况的说明》、注射用头孢哌酮钠舒巴坦钠说明书、证人徐某甲、邓某、杨某、朱某、赵某、武某证言、被告人翟某供述、鉴定意见、现场勘查笔录及照片等。
公诉机关认为，被告人翟某在未取得医疗执业机构许可证的情况下，非法行医，造成一人死亡，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第�百三十六条第一款之规定，应当以非法行医罪追究其刑事责任。
被告人翟某对起诉书指控事实无异议，辩称，其不是非法行医。
辩护人辩称，一、根据最高院指导判例，具有医师资格被告人，即使擅自开办医疗机构，也不构成非法行医罪。而综合被告人过错的大小，有可能定为医疗事故罪。二、被告人翟某不属于司法解释中的“非法开办诊所”。三、被告人翟某主观恶性很轻。四、虽然被告人翟某家庭极其困难，但仍然通过家人四处借款，积极赔偿了被害人家属，已经得到了被害人家属的谅解，请求人民法院从轻处罚，判处缓刑。五、被告人没有前科劣迹，属于初犯、偶犯，又真诚悔罪，主观恶性小，应当予以从轻处罚。六、综合本案案情，辩护人认为，如果有证据表明被告人翟某具有重大过失，可能构成医疗事故罪，而不是非法行医罪。其当庭提供了村级卫�技术人员职称证书、山东省济宁卫生学校毕业证书、翟三村村委会证明、医师资格考试报名暨授予医师资格申请表、照片、颜店镇新型农村合作医疗定点卫生室翟三补偿专章、协议书、谅解书、收到条、撤诉申请书。
经审理查明的事实与起诉书指控事实一致。
上述事实，有以下证据证实：
1、书证
（1）受案登记表证实，2015年1月10日19时许，兖州区卫计局工作人员发现翟某在本村非法对患者徐某乙行医治疗，造成患者徐某乙死亡，涉嫌犯罪移交济宁市兖州区公安局。同月11日，济宁市兖州区公安局认为本案属刑事案件，决定立案侦查。
（2）户籍信息证实，被告人翟某出生于1969年9月25日。被害人徐某乙出生于2004年9月20日。
（3）济宁市兖州区卫生和计划生育局卫生行政执法文书证实，本案发生后，该局对翟某诊所相关药品作为证据进行登记保存，相关人员进行调查询问的事实。
（4）济宁市兖州区卫生和计划生育局《关于对翟某非法行医情况的调查报告》证实，翟某在未取得《医疗机构执业许可证》的情况下开展诊疗活动，属于非法行医行为。
（5）翟某的乡村医生执业证书证实，该证发证日期为2010年5月17日，编码：3708821690530964，翟某执业地点为颜店镇翟三村卫生室。
（6）济宁市兖州区卫生和计划生育局《关于翟某乡村医生执业证书办理和考核情况的说明》证实，翟某于2004年参加山东省统一组织的乡村医生考试，考试总分为328分，属于合格范围。乡村医生执业证书为：3708821690530964，执业地址为颜店镇翟三村卫生室。2010年以来翟某参加了山东省乡村医生在岗培训，考试成绩合格；于2014年4月21日在兖州卫校参加了兖州区千名乡村医生进课堂第三期培训学习。
（7）济宁市兖州区卫生和计划生育局卫生行政执法文书及�院（2014）兖行执字第37号行政裁定书证实，兖州市卫生局于2013年11月对翟某未取得医疗机构执业许可证，擅自开展诊疗活动的情况进行调查，并于同年12月11日作出兖卫医罚字（2013）32号行政处罚决定书，责令其立即停止诊疗活动，罚款人民币叁仟元。后翟某拒不履行义务，已经本院于2014年8月5日强行执行完毕。本案发生后，该局工作人员分别对翟某等相关人员进行了询问。
（8）济宁市兖州区人民医院病员检查证明、门诊病历证实，2015年1月10日，徐某乙在外静滴头孢哌酮钠舒巴坦钠时于16时46分突然出现呼之不应，意识丧失，于17时10分由该院120送到急诊科。经门诊抢救，18时55分，徐某乙仍无呼吸心跳，宣告其死亡。
病员检查证明证实，徐某乙经济宁市兖州区人民医院诊断为呼吸心跳骤停，过敏性休克。经抢救后于2015年1月10日18时55分死亡。
（9）注射用头孢哌�钠舒巴坦钠说明书证实，该药品使用的注意事项。
2、证人证言
（1）证人徐某甲证言证实，2015年1月10日下午4时许，其发现其子徐某乙咳嗽比较厉害，就带他到翟三村诊所找翟某医生去看。翟某对徐某乙进行检查。其提出给徐某乙打吊针，翟某配药后给徐某乙扎上吊针。约3分钟后，徐某乙出现不适反应。翟某做了处理不见好转，后让徐某乙打了120电话。当时是16时47分，约10分钟后，120急救车到了，其看到徐某乙嘴发青。120大夫与翟某交流。下午17时10分，120车把徐某乙送到急救室抢救。当晚约7时许，其得知徐某乙去世。距此不到10天，徐某乙患咳嗽是在翟某诊所治疗的。翟某的诊所是他个人干的，是不是正规诊所不清楚。翟某在打针前没有做皮试，也没问孩子是否对其他药物有过敏反应。
（2）证人邓某证言证实，其系颜店镇翟三村支部书记。该村一村一所的诊�是翟三村卫室，法人是邓广正。翟某以前是该村诊所的大夫，后来翟某自己开诊所。前几年上级要求一村一所，该村的其他诊所都合并在一起，但翟某还是自己干。他的诊所在村委会对过，没有手续，也没有上级颁发的证书，开了约5年时间。他有没有行医资格不清楚。2014年上半年，翟某的诊所被卫生局查封了，也进行了处罚。过了一段时间，他又自己开诊所了。2015年1月10日晚8时许，其得知徐某乙在翟某的诊所打针时情况不好，后被送到兖州人民医院急诊室，抢救无效死亡。
（3）证人杨某证言证实，其系被告人翟某之妻。2015年1月10日下午5时许，同村村民徐某甲带他儿子徐某乙到翟某的诊所来看病。翟某给他开的针是头孢哌酮钠舒巴坦钠。其不清楚徐某乙是什么病。其做饭回来，听说徐某乙打针出现了情况，后120救护车来了，徐某乙被送到人民医院。
（4）证人朱某证言证实，2015年1月10日下午4时30分至5时许，其在翟三村翟某诊所看病。当时徐某甲带徐某乙在那里打针，翟某给徐某乙打吊瓶，徐某乙说有点难受。翟某就给他拔针，换了别的针。接着又打了120。去医院之前徐某乙已经休克。翟某开诊所有十几年了。
（4）证人赵某证言证实，其系兖州区卫生监督所监督四科科长，该科主要负责整顿本区的医疗市场，净化医疗环境。2013年年底，该科发现兖州区颜店镇翟三村卫生室后院翟某所开的卫生室，没有医疗机构许可证。翟某有乡村医生职业证书，从业地点在新建的颜店镇翟三村卫生室。翟某开诊所不符合规定，因为乡村医生必须有乡村医生资格证书并且在注册的卫生室，翟某的行为是非法行医。兖州卫生监督所责令翟某立即停止诊疗活动并处罚款3000元，翟某不接受处罚并且到多处反映此事。2014年上半年，兖州卫生监�所将此案移交兖州区人民法院强制执行。
（5）证人武某证言证实，其系济宁市兖州区人民医院医生。2015年1月10日，其在该院急诊室值夜班。××病人。其提前到抢救室等着，当时是17时5分。患者徐某乙于17时10分被送到抢救室，其检查发现，患者已经没有心跳，生命体征消失。询问村医得知是因打头孢哌酮钠舒巴坦钠时反应。其做了心肺复苏等急救措施。在急救过程中，吸出的胃内容物无特殊气味，排除农药中毒现象。抢救了1小时45分，于18时55分宣布死亡。头孢哌酮钠舒巴坦钠需要做皮试，村医说做了，徐某乙爷爷说没做。
3、被告人翟某对起诉书指控事实无异议，其侦查阶段供述证实起诉书指控事实。并证实，其于徐某乙输液出现反应后，采取了抢救措施。××患者到医院，在对方报警后，即在兖州区公安局城郊派出所供述了其非法行医的事实。
4、鉴定意见
�1）济宁医学院司法鉴定中心法医病理鉴定书分析说明证实，根据上述法医病理学检查主要发现死者：支气管炎，急性肺淤血水肿（轻度），脑水肿（轻度），肝细胞水肿；多器官轻度淤血水肿等改变，未见明显致死性疾病病变。其死亡原因请结合临床表现、整个案情经过、尸体剖验及毒物检测进行综合分析确认。
（2）济宁市公安局刑事科学技术研究所（济）公（刑）鉴（毒）字（2015）13号物证检验报告检验意见证实，从死者的血液中未检出常见有机磷及安眠镇静类药物成分。
（3）济宁市兖州区公安局（兖）公（刑）鉴（尸检）字（2015）001号法医学人体损伤程度鉴定书鉴定意见证实，徐某乙符合静脉用药致过敏性休克死亡。
5、现场勘查笔录证实，案发现场翟某诊所的客观状态。
上述证据经质证、认证，合议庭评议后予以确认。
另经审理查明，2015年5月5日，被告人翟某与被害人徐某乙的父母徐某甲、霍文杰达成赔偿协议，赔偿徐某甲、霍文杰各项经济损失共计18万元。徐某甲、霍文杰向本院申请撤回附带民事诉讼，并请求法院对被告人翟某适用较轻的罪名，判处较轻的刑罚，适用缓刑。
上述事实，有协议书、谅解书、收到条、撤诉申请书为证。上述证据经质证、认证，合议庭评议后予以确认。
本院认为，被告人翟某在未取得医疗执业机构许可证的情况下，非法行医，造成就诊人死亡，其行为已构成非法行医罪。公诉机关指控成立。被告人翟某案发后自首，可减轻处罚；能够赔偿被害人亲属的物质损失，可酌情从轻处罚。被告人翟某确有悔罪表现，可宣告缓刑。被告人翟某、辩护人提出的辩解、辩护意见与本院认定事实、情节一致的，本院予以采纳；其他辩护意见不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
被告人翟某犯非法行医罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年；并处罚金一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已预缴）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省济宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 颜世锋
人民陪审员 王 燕
人民陪审员 李新华
二〇一五年五月二十七日
书 记 员 张 斌