文书�容福建省厦门市翔安区人民法院民 事 判 决 书（2014）翔民初字第1936号原告厦门鑫玖源五金有限公司，住所地厦门市集美区杏林锦亭路218号，组织机构代码68525998-9。法定代表人张福根，总经理。委托代理人黄有仕、王发镔，北京盈科（厦门）律师事务所律师。被告厦门明澳国际进出口贸易有限公司，住所地厦门市翔安区新店镇春江里14号203，组织机构代码59497685-1。法定代表人�毅霖，总经理。委托代理人龚志飞、王福金，福建君州律师事务所律师。原告厦门鑫玖源五金有限公司于2014年9月5日起诉被告厦门明澳国际进出口贸易有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2014年9月5日予以立案受理后，依法适用普通程序由审判长吴建国、审判员江自奋、人民陪审员张辉艺组成合议庭，于2015年3月9日上午、2015年4月24日上午在本院第六法庭进行了公开开庭审理。原告的委托代理人黄有仕、王发镔参加第一次、第二次的开庭，被告的委托代理人龚志飞、王福金参加第二次的开庭。在向被告送达起诉状等应诉材料的过程中，因被告的工商注册地址厦门市翔安区新店镇春江里14号203实际上不存在，故本院依法于2014年12月6日进行了公告送达。本案现已审理终结。原告厦门鑫玖源五金有限公司诉称，2013年下半年，被告厦门明澳国际进出口贸易有限公司向原告厦门鑫玖源五金有限公司购买五金配件，原告依约将货物送至被告指定的仓库。被告在原告出具的每月对账明细上对该月货款金额进行确认。经结算，被告应支付原告货款人民币335567.49元（币种下同），但被告仅于2013年9月2日支付79065.4元和2013年10月23日支付31845.14元，尚欠原告货款224656.95元。原告多次向被告催讨未果，故诉请法院判决：1、被告厦门明澳国际进出口贸易有限公司向原告厦门鑫玖源五金有限公司支付货款224656.95元及逾期付款利息（自2014年3月1日起按中国人民银行同期同类贷款利率计至判决确定的付款之日止，暂计至2014年9月1日的利息为6795.1元），2、本案诉讼费用由被告厦门明澳国际进出口贸易有限公司承担。被告厦门明澳国际进出口贸易有限公司辩称，一、原告未依约供货，应向被告支付违约金。1、原告并未按时供货。被告与原告签订《订购单》，双方就货物品名、数量、单价、供货时间等作出了约定，并约定若原告未按时供货，每延期一天，原告应向被告支付延期交货部分货款总值千分之一的违约金。订单签订后，原告延期供货，应向被告支付违约金，违约金具体数额因原告提供的送货单与《订购单》无法对应，暂无法计算。2、原告对部分订单并未供货。被告与原告签订的《订购单》中约定，原告应将货物送至被告指定仓库，并交被告指定收货人李小聪签收。但2013年10月18日之后，原告就再未按照上述条件进行发货，原告实际交付送货单号0000702-0000719、0000723-0000726、0000729-0000733项下货物，以及送货单号0000727项下把手U型铁片4共计50pcs、大U型铁片50pcs和送货单号0000728项下中把手铁片、上把手铁片、弧形铁片各100pcs、板支撑400pcs，供货的价值仅为135632.27元。二、被告已不欠�告货款。原告实际供货135632.27元，其在起诉状中自认被告已向其支付110910.54元，加上原告未依约供货产生的违约金，被告已不欠原告货款。综上，原告对被告提出的诉讼请求没有事实和法律依据，应当依法全部予以驳回。经审理查明，2013年9月、10月间，原告厦门鑫玖源五金有限公司与被告厦门明澳国际进出口贸易有限公司签订了37份订购单和1份报价单，这37份订购单的合同号分别为13130351-H1B、13130410-H1B、13130548-H1B、13130549-H1B、13130354-H1B1～13130356-H1B1、13130550-H1B1、13130411-H1B1、13130412-H1B1、13130413-H1BA～13130417-H1BA、13130552-H1BA～13130556-H1BA、13130621-H1BA～13130623-H1BA、SEN130901-H5(3)、A130808-B002、13130559-G1A-1、13130356-2-H1B1、13130580-G1A-1、13130580-G1A-2、13130322-H1B1、13130352-H1B、13130353-H1B、13130357-H1B1、D72502-H2A1、SEN130901-G2(3)、13130552-H1BA、F9CA-(1-4)。这37份订购单和1份报价单是被告通过传真发送给原告后，原告在订购单上盖章回传给被告的，订购方栏均有加盖“厦门明澳国际进出口贸易有限公司”公章，供应方栏均有加盖“厦门鑫玖源五金有限公司”公章。这37份订购单均有约定“货物的名称、规格、单位、数量、单价、金额，到福建省厦门市集美区杏林锦亭北路260号，运费由供应方负担。含税为17%增值税发票。供应方未按本合同规定的产品数量交货时，少交的部分，订购方如果需要，应照数补交，订购方如不需要，可以退货。由于退货所造成的损失，由供应方自行承担。如订购方需要而供应方不能交货，则供应方应付给订购方不能交货部分货款总值的5%的罚金。产品交货时间不符合同规定时，每延误一天，乙方应偿付甲方以延期交货部分货款总值千分之一的罚金。交货地点为厦门明澳国际进出口贸易有限公司指定仓库，收货人为�小聪；付款方式为月结90天。如上述条款内容无异议，请在两天内签字盖章，并回传本公司，方可生效”。并约定“货物的名称、规格、单位、数量、单价、金额、交货日期”等事项。在庭审中，被告确认其在订购单中指定仓库为乐福来仓库，地点为厦门市集美区杏林锦亭北路260号。在上述37份订购单和1份报价单的履行过程中，原告总共交付了37份送货单的货物，其中单号0000702-0000719及0000723-0000732的送货单的客户签收为李小聪，单号0000722、0000733的送货单的客户签收为陈，单号0000734-0000747、0000749-0000753、0000758-0000774、0000780-0000781、0000783-0000787的送货单的客户签收为曹明育。这37份送货单有载明“客户明澳，送货日期，货物品名、数量，订购单的单号”。2013年9月30日，郑清秀对厦门鑫玖源2013年9月份对账明细进行审核及签名。2013年10月24日，张伟萍�厦门鑫玖源2013年9月份对账明细进行审核及签名，该月的货款金额为81511.87元。2013年10月29日，郑清秀对厦门鑫玖源2013年10月份对账明细进行审核及签名。2013年11月14日，陈尧森对厦门鑫玖源2013年10月份对账明细进行审核及签名，该月的货款金额为91821.3元。2013年12月5日，郑清秀对厦门鑫玖源2013年11月份对账明细进行审核及签名，该月的货款金额为162234.32元。在上述37份订购单和1份报价单的履行过程中，原告向被告开具了《厦门增值税专用发票》2张（开票日期分别为2013年11月27日、2013年11月27日，价税金额分别为82300.87元、91821.3元）。被告向原告支付货款2笔，其中2013年9月2日支付79065.4元，2013年10月23日支付31845.14元，合计110910.54元。在庭审中，原告申请证人曹明育和郑清秀出庭作证。证人曹明育证明“我自2012年10月份就在厦门乐福来运动器材有限�司做仓管员，我在2013年3月份与厦门乐福来运动器材有限公司签订2年期的劳动合同。2013年中秋节的时候，公司有开会，明澳的会长告诉乐福来公司已经属于明澳公司的，我们也属于明澳公司的员工。但我没有和明澳公司签订劳动合同。乐福来的仓库在厦门市集美区锦亭北路。明澳公司当时委托我们对原告送货进行签收。明澳公司在2013年9月份有派了李小聪来一起签收货物，李小聪在2013年10月份请假，后来就没有来上班。送货单上有签‘曹明育’的是其本人签的”。证人郑清秀证明“我是2013年9月份进厦门乐福来运动器材有限公司，我在2013年9月初与厦门乐福来运动器材有限公司签订2年期的劳动合同。在2013年9月份中秋节的时候，明澳公司开会通知说乐福来已经被明澳公司收购。我在明澳公司当采购文员。但我没有和明澳公司签订劳动合同，我的工资是乐�来的财务发放的。原告负责对对账明细进行初审后确认并签字，之后拿给李景峰核对，核对后拿去给李满生，李满生确认后传真给原告盖章。原件由李满生收执，给我一份复印件留底。我有在对账明细上的签字。乐福来的仓库在在集美区锦亭北路。李小聪是明澳公司的仓管员。曹明育是乐福来公司仓管员。张伟萍是乐福来公司财务。陈尧森是是在我之后进入公司的会计”。上述事实，有原告提供的订购单38份（其中订购单13130356-2-H1B1两份内容相同）和报价单1份、送货单37份、《厦门鑫玖源2013年9月份对账明细》（传真件）4张、《厦门鑫玖源2013年10月份对账明细》（传真件）4张、《厦门鑫玖源2013年11月份对账明细》（传真件）6张、《厦门增值税专用发票》（复印件）2张，证人曹明育和郑清秀的证言，被告提供厦门乐福来运动器材有限公司的工商登记材料1�（7页），本案的庭审笔录1份，予以证明。经庭审质证，上述原告提供的书证，被告厦门明澳国际进出口贸易有限公司认为报价单不是原件，由曹明育签名的送货单，曹明育不是被告的员工；单号0000722的送货单签收人陈，不是李小聪；单号0000733的送货单系复印件，不是原件；对账单明细不是原件，合同号为13130322-H1B1、13130352-H1B、13130353-H1B、13130357-H1B1的订购单没有被告的盖章；故这部分书证的真实性，被告不予确认；其余书证的真实性，被告予以确认。证人郑清秀、曹明育自己认为其属于明澳公司员工，但郑清秀、曹明育均承认其是乐福来的员工，郑清秀承认工资由乐福来发放。两个证人的证言不能证明乐福来被明澳公司收购，就算乐福来公司被明澳公司收购，它的收购并没有导致乐福来公司的消亡，乐福来公司依然是一个法人主体。乐福来公司与明澳公司是两个法人主体，不能混同。原告将货物送到乐福来公司，由乐福来公司的员工签收，在没有明澳公司书面授权下，不能代表明澳公司进行收货。对账明细在没有提供原件的前提下，由证人对其复印件进行单方面的确认，是不能予以采信的。上述被告提供的厦门乐福来运动器材有限公司的工商登记材料的真实性，原告没有异议，但原告认为公司收购的形式多变化，不能以工商登记的信息来否认公司收购的事实。两个证人都证明了明澳公司已经收购了乐福来公司，是以实际控制的形式。本院认为，上述原告提供的书证，被告没有异议的订购单、送货单、厦门增值税专用发票，本院对其真实性予以确认。被告有异议的书证，其中报价单项下货物在对账明细上有载明。由曹明育签名的送货单及单号0000722、0000733的送货单上注明的订购单的单号与原�提供的对账明细上备注订购单的单号一致。合同号为13130322-H1B1、13130352-H1B、13130353-H1B、13130357-H1B1的订购单，在李小聪签名的送货单（单号0000726）上有载明这4份订购单的单号。2013年9月份对账明细上有郑清秀和张伟萍签字，2013年10月份对账明细上有郑清秀和陈尧森签字，2013年11月份对账明细上有郑清秀签字。在庭审中被告承认指定仓库为乐福来仓库及曹明育为乐福来的仓管。证人曹明育证明“有签名曹明育的送货单是其所签，其和李小聪在2013年9月份有一起签收客户的货物，李小聪在2013年10月份请假，后来就没有来上班。2013年中秋节的时候，公司有开会，明澳的会长告诉乐福来公司已经属于明澳公司的，他们也属于明澳公司的员工。明澳公司当时委托他们对原告送货进行签收”。证人郑清秀证明“李小聪是明澳公司的仓管员。曹明育是乐福来公司仓管员。张伟萍是乐福来公司财务。陈尧森是是在我之后进入公司的会计。其是2013年9月份进厦门乐福来运动器材有限公司，在2013年9月份中秋节的时候，明澳公司开会通知说乐福来已经被明澳公司收购。其在明澳公司当采购文员。其有在对账明细上签字”。被告在2013年9月2日支付79065.4元，在2013年10月23日支付31845.14元。因此，原告提供的订购单、报价单、送货单、对账明细，以及证人曹明育、郑清秀的证言，形成一组证据链，其内容能够相互印证。上述交易过程中所发生的情况，足以使原告相信曹明育有权代表被告签收货物，故曹明育签收货物的行为构成表见代理。对于上述报价单，由曹明育签名的送货单及单号0000722、0000733的送货单，对账单明细，合同号为13130322-H1B1、13130352-H1B、13130353-H1B、13130357-H1B1的订购单，本院对其真实性予以确认。原告提供的订购单、报价单、送货单和对账明细的内容，可以证明被告向原告购买五金配件、原告实际向被告供货的货款为335567.49元，抵扣被告已付款110910.54元，被告尚需支付货款224656.95元。被告提供的厦门乐福来运动器材有限公司的工商登记材料，仅能证明厦门乐福来运动器材有限公司的工商登记情况，无法推翻上述表见代理的相关证据的综合证明力。关于原告在履行上述37份订购单和1份报价单中，是否存在部分未送货、部分未按时交货的问题。本院认为，从上述订购单37份和报价单1份的货物清单，以及上述送货单37份的货物清单进行核对，原告有出现部分订购单未全部供货。虽双方在订购单中约定“供应方未按本合同规定的产品数量交货时，少交的部分，订购方如果需要，应照数补交，订购方如不需要，可以退货。由于退货所造成的损失，由供应方自行承担。如订购方需要而供应�不能交货，则供应方应付给订购方不能交货部分货款总值的5%的罚金”。但在实际履行过程中，原告有出现部分订购单未全部供货，被告也未要求原告照数补交少交的部分，反而继续下达新的订购单，原告也继续供应新的订购单项下的货物，双方的行为默许了以实际送货为准。被告辩称原告应向其支付少交的部分的违约金，既未在举证期限届满前提出反诉，也未举证证明“少交的部分，订购方需要而供应方不能交货”，故本院对被告的该项辩称意见不予支持。被告辩称原告在履行订购单中有出现延期供货，应向其支付违约金。虽双方在订购单中约定“产品交货时间不符合合同规定时，每延误一天，乙方应偿付甲方以延期交货部分货款总值千分之一的罚金”，但被告没有明确那部分订购单中有出现延期供货，也没有在举证期限届满前提出反诉，故本院对被告的该�辩称意见不予支持。上述37份订购单和1份报价单系双方当事人真实意思表示，内容没有违反相关的法律规定，应予认定合法有效。被告作为买受人应当偿还所欠原告的货款224656.95元。关于逾期付款损失问题，因原、被告双方未在订购单中约定逾期付款违约金，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款约定，原告要求被告赔偿逾期付款损失的，可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。现原告要求被告支付自2014年3月1日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至判决确定的还款之日止的逾期付款利息，未超出上述司法解释所规定的范围，可以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条第一款、第一百六十一条第一款，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：被告厦门明澳国际进出口贸易有限公司应于本判决生效之日起三日内向原告厦门鑫玖源五金有限公司支付货款人民币224656.95元及逾期付款利息（以人民币224656.95元为基数，自2014年3月1日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至判决确定的还款之日止）；被告厦门明澳国际进出口贸易有限公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币4772元，由被告厦门明澳国际进出口贸易有限公司负担，款限于本判决生效之日交纳。公告费（以发票金额为准）由原告厦门鑫玖源五金有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审  判  长 吴建国审  判  员 江自奋人民 陪 审员 张辉艺二〇一五年六月二日书记员（代） 陈惠玲附本案所适用法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百五十九条第一款买受人应当按照约定的数额支付价款。第一百六十一条第一款买受人应当按照约定的时间支付价款。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院�于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。提示：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。