云南省富宁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云2628刑初32号
公诉机关富宁县人民检察院。
被告人刘国兴，男，1966年9月8日出生，汉族，初中文化，云南省富宁县人，住富宁县，现住富宁县。1998年年8月18日因犯盗窃罪被广州市荔湾区人民法院判处有期徒刑一年零九个月，并处罚金人民币5000元。又因本案于2016年9月26日被取保候审。
辩护人黄一健，男，云南恒沁律师事务所律师。
富宁县人民检察院以富检公诉刑诉[2017]29号起诉书指控被告人刘国兴犯贪污罪，于2017年1月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭适用普通程序于2017年2月22日公开开庭审理了本案。富宁县人民检察院指派检察员韦慧芬、助理检察员李欣蓉出庭支持公诉，被告人刘国兴及其辩护人黄一健到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
富宁县人民检察院指控：2012年2月2日，时任富宁县林业局局长施某（另案处理）与副局长陆某1（另案处理）为骗取国家资金，找到被告人刘国兴通过签订虚假苗木购销合同套取国家防护林专项资金41.6万元，将其中的26.6万元存入单位小金库，剩余的15万元刘国兴与陆某1进行私分，陆某1分得10万元，刘国兴分得5万元。
为证明指控的事实，公诉机关提交了以下证据：
书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述和辩解等。
公诉机关认为，被告人刘国兴与国家工作人员施某、陆某1内外勾结，利用虚假合同将国家资金套取后存入单位小金库和进行私分，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第三款、第三百八十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。建议对被告人在有期徒刑三年以上十年以下的幅度内量刑，并处罚金。
被告人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。
被告人的辩护人的辩护意见是：被告人的行为构成贪污罪，但具有从轻处罚的情节。一、被告人在本案中属于从犯。被告人非国家工作人员，不具备贪污的条件，系被他人人利用的工具，在共同犯罪中起次要、辅助的作用。二、被告人归案后能如实供述自己的犯罪事实，积极配合调查,主动上缴赃款。综上，建议对被告人免予刑事处罚。
经审理查明：2012年2月2日，时任富宁县林业局局长施某（另案处理）与副局长陆某1（另案处理）为骗取国家资金，找到被告人刘国兴通过签订虚假苗木购销合同套取国家防护林专项资金41.6万元，将其中的26.6万元存入单位小金库，剩余的15万元由刘国兴与陆某1进行私分，陆某1分获10万元，刘国兴分获5万元。
认定上述事实，有下列证据：
1、线索登记表、立案决定书，证实2016年9月7日，李某某匿名举报刘国兴存在与县林业局订立虚假苗木购销合同，涉嫌套取国家专项资金，涉嫌套取国家专项资金40余万元，其中部分用于私分，部分存于对方小金库。富宁县人民检察院于2016年9月22日立案侦查。
2、云南省行政事业单位资金往来结算票据、农业银行转账回执，证实被告人刘国兴向富宁县人民检察院缴纳赃款5万元。
3、户口证明、前科查询记录、刑事判决书、罪犯档案资料，证实被告人刘国兴已达完全刑事责任年龄，1998年8月18日因犯盗窃罪被广州市荔湾区人民法院判处有期徒刑一年零九个月，并处罚金人民币5000元。
4、到案经过，证实本案系富宁县人民检察院在办理其他案件过程中发现，于2016年9月22日立案侦查，9月22日、12月13日传唤被告人刘国兴到案接受讯问调查。
5、现金日记账记录复印件，证实2016年6月1日，陆某2提供的现金日记账记录复印件记载被告人刘国兴于2012年2月2日存入现金26.2万元。
6、记账凭证、建设银行支票存根、发票，证实2012年2月2日，富宁县林业局拨付防护林工程苗木款41.6万元，收款人为刘国兴。
7、苗木购销合同书，证实被告人刘国兴与富宁县林业局（法人签字：施某）签订苗木购销合同，合同签订日期为2010年5月10日，苗木价格为41.6万元。
8、银行卡取款凭条、银行卡明细账，证实2012年9月8日，刘国兴（卡号：62×××15）的账户向陆某1（卡号：62×××19）的账户转账10万元。2012年2月2日，刘国兴（卡号：62×××62）的建设银行账户转账存入41.6万元，对方户名为富宁县林业局。
9、富宁县人民代表大会常务委员会文件、富宁县人民政府文件、中共富宁县委文件，证实2008年8月29日任命施某为富宁县林业局局长，2015年2月10日任命施某为政协富宁县第九届委员会副主席；1996年5月16日任命陆某1为富宁县林业局副局长，2016年4月29日免去陆某1富宁县林业局副局长职务。
10、证人陆某1的证言，证实2012年春节前后，原林业局局长施某让其找人将单位的专项资金套出，其便找到刘国兴让刘国兴与林业局签订虚假的苗木销售合同，实际并未履行，套取资金40万余元，刘国兴得到15万元的好处费，并将其中的10万元分给其，剩余资金转入林业局小金库。
11、证人施某的证言，证实其任林业局局长期间，在副局长陆某1的建议下找到刘国兴套取林业局项目资金41.6万元，后将其中的26.6万元通过出纳陆某2打入单位小金库，剩余的15万元由陆某1安排使用。
12、证人陆某2的证人，证实2012年2月2日，刘国兴将2606万元交给其，其按施某的交代放入单位小金库，其不清楚资金的性质。
13、证人吴某的证言，证实2012年林业局账户向刘国兴支付09年防护林专项资金41.6万元，该笔资金是中央安排项目，由县级财政转资金，资金下拨时应当下有相关文件。
14、视听资料、电子数据，证实本案的同步录音录像光盘共有三张，检察机关办案程序合法，无刑讯逼供的情形。
15、被告人刘国兴的供述和辩解，证实2012年的一天，时任林业局局长施某和副局长陆某1叫其帮忙通过签订虚假的苗木购销合同套取林业局的项目资金41.6万元，并转到其个人的农业银行账户，后其将其中的26.6万元取出来交给林业局的出纳陆某2，剩余的15万元，分给陆某110万元，其个人分获5万元。
上述证据来源合法，内容客观、真实，经庭审质证、认证，证据间能相互印证，能够证明本案事实，本院予以确认。
本院认为，被告人刘国兴与国家工作人员施某、陆某1共同实施利用签订虚假合同的方式套取国家资金，并将套取的部分资金用于私分，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第三款、第三百八十三条之规定，构成贪污罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，公诉机关指控的罪名成立。被告人刘国兴与国家工作人员勾结，伙同贪污，数额较大，构成共同犯罪，但其在共同犯罪中起辅助的作用，系从犯，应对其减轻轻处罚。鉴于被告人在提起公诉前能如实供述自己的罪行且积极退还赃款，认罪态度及悔罪表现好，可依法对其从轻处罚并适用缓刑。被告人的辩护人提出被告人系从犯，且积极退赃的辩护意见理由成立，依法予以采纳；其余辩护意见理由不成立，不予采纳。综上，根据本案被告人的犯罪事实、情节、认罪态度及退赃情况，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第三款、第三百八十三条、第七十二条、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十九条之规定，判决如下：
一、被告人刘国兴犯贪污罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币100，000.00元，限于本判决生效后三十日内缴纳。
二、对被告人刘国兴非法所得50，000.00元依法予以追缴（已缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 李陶梅
审判员 农文单
审判员 庞何海
二〇一七年三月十七日
书记员 黄 媛