安徽省合肥市庐阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖0103刑初127号
公诉机关安徽省合肥市庐阳区人民检察院。
被告人张跃文，男，1953年3月18日出生，汉族，安徽省合肥市人，初中文化程度，无业，住合肥市瑶海区。2016年4月18日因涉嫌犯合同诈骗罪经合肥市公安局庐阳分局决定被取保候审。
辩护人宋霞，安徽国运律师事务所律师。
被告人黄如明，男，1952年2月22日出生，汉族，安徽省合肥市人，大学文化程度，无业，现住合肥市包河区。2016年4月18日因涉嫌犯合同诈骗罪被合肥市公安局庐阳分局刑事拘留，2016年5月26日经合肥市公安局庐阳分局决定被取保候审，2017年6月6日经本院决定并由合肥市公安局庐阳分局执行被逮捕，现羁押于合肥市看守所。
辩护人陈传杰，安徽国运律师事务所律师。
安徽省合肥市庐阳区人民检察院以庐阳检刑诉[2017]138号起诉书指控被告人黄如明、张跃文犯合同诈骗罪，于2017年3月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开�审理了本案。安徽省合肥市庐阳区人民检察院指派代理检察员柴双出庭支持公诉，被告人黄如明、张跃文及其辩护人陈传杰、宋霞均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
安徽省合肥市庐阳区人民检察院指控，2014年10月9日，经被告人黄如明、张跃文共同商议，在明知安徽省肥东浮槎山高新技术产业示范区项目未实际投资启动的情况下，由被告人张跃飞拿着由被告人黄如明签字并加盖安徽省江淮路桥建设有限公司公章的《景观区盘山主干道工程内部承包协议》，以发包虚构的肥东县浮槎山景区主干道路工程的名义，与被害人沈某签订了承包协议，以此骗取了被害人沈某保证金人民币300000元，并由二人均分，此后二人以各种理由推脱开工日期，不给付合同、不退还保证金、不予见面。为证实上述指控，公诉人当庭出示、宣读了报案材料、归案经过、景观区盘山主干道工程内部承包协议、退赃收据、证人的证言笔录、被害人陈述笔录、辨认笔录、被告人的供述笔录等证据。公诉机关认为，被告人黄如明、张跃文以非法占有为目的，在签订、履行合同中，没有实际履行能力，编造虚假工程诱骗他人签订、履行合同，骗取他人人民币30万元，数额巨大，应当以合同诈骗罪追究其刑事责任；被告人黄如明、张跃文系自动投案，提请本院依法判处。
被告人黄如明对起诉书指控的事实没有异议。其辩护人提出的辩护意见是，本案案涉工程位于安徽省肥东县，管辖法院应为安徽省肥东县人民法院；被告人黄如明没有以非法占有为目的，系代表单位履行职务行为，应为单位犯罪；被告人黄如明系自首，案发后主动退赔，取得被害人谅解，积极预缴罚金，建议从轻或者减轻处罚。
被告人张跃文对起诉书指控的事实没有�议。其辩护人提出的辩护意见是，涉案主体是单位，被告人张跃文没有编造虚假合同的故意，本案应为单位犯罪。
经审理查明：2011年5月30日，陕西省发展交通能源建设集团有限公司与安徽省肥东县人民政府签订了《安徽省肥东浮槎山高新技术产业示范区项目战略合作框架协议书》，欲在肥东县开展建设肥东浮槎山高新技术产业示范区项目，最终因该公司未到肥东县办理项目立项、土地、规划建设备案核准等相关手续，未实际投资，协议被搁置。而按照协议需要，以安徽省江淮路桥建设有限公司法定代表人被告人黄如明等人为股东成立的安徽省浮槎山高新技术产业发展投资有限公司也未能出资承接项目，该项目实际并未启动。
2014年9月底，被告人黄如明、张跃文在明知上述项目不存在的情况下，商议以安徽省江淮路桥建设有限公司的名义对外发�虚构的肥东县浮槎山景区主干道道路工程，以此骗取他人保证金，并约定由张跃文寻找承包商，洽谈收取保证金事宜，收取的保证金由二人均分。
2014年10月5日，被告人张跃文拿着起草好的《景观区盘山主干道工程内部承包协议》找被告人黄如明签字并加盖了安徽省江淮路桥建设有限公司公章。2014年10月9日，按照前期商谈，被告人张跃文带着该份协议在合肥市双岗银瑞林大酒店与被害人沈某、曹某签订了承包协议，协议约定沈某、曹某二人的工程队于2014年10月即可进场施工。2014年10月9日、2014年10月14日，被害人沈某按照协议，相继转账两笔共计人民币30万元保证金到被告人黄如明、张跃文二人指定的安徽省江淮路桥建设有限公司项目投资分公司账户。收到款项后，被告人张跃文以打借条的形式陆续领走15万元，其余15万元被被告人黄如明用于还债及个人花�。
合同签订后，被告人张跃文、黄如明以各种理由推托开工日期，且不给付合同、不退还保证金、不予见面，被害人沈某发现被骗后于2015年2月6日向公安机关报案。2016年4月17日，合肥市公安局庐阳分局对该案立案侦查，当日，被告人黄如明、张跃文接公安机关电话通知后主动投案，归案后如实供述了上述犯罪事实。
2016年5月17日，被告人黄如明亲属代其退缴人民币30万元至合肥市公安局庐阳分局财政专户，被害人沈某对其行为表示谅解，该款暂存于合肥市公安局庐阳分局。
本案审理期间，被告人黄如明向本院预交罚金人民币50000元。
另查明：被告人黄如明因本案于2016年4月18日被刑事拘留，于同年5月26日被取保候审，于2017年6月6日经本院决定并由合肥市公安局庐阳分局执行被逮捕，被先行羁押38日。被告人张跃文于2017年6月6日经本院决定逮捕，因患有尿毒症不予收押，经本院决定被取保候审。
上述事实，被告人黄如明、张跃文在开庭审理过程中亦无异议，并有刑事控告状、受案登记表、立案决定书、归案经过、被害人沈某的陈述笔录、证人王某、张某、陈某1、陈某2的证言笔录、肥东县人民政府情况说明、战略合作框架协议书、企业基本注册信息查询单、银行账户历史交易明细、景观区盘山主干道工程内部承包协议、收款收据、借条、肥东县公安局调取的关于海南中航天建筑工程蚌埠分公司浮槎山工程项目部涉嫌合同诈骗的相关材料、户籍信息、收条、安徽省政府非税收入专用收据、谅解书、拘留证、取保候审决定书、逮捕证、不予收押审批表、本院暂存款收据等证据与被告人黄如明、张跃文的供述可相互印证，予以证实，足以认定。
本院认为：被告人黄如明、张�文以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，没有实际履行能力，编造虚假工程诱骗对方当事人继续签订和履行合同，骗取对方当事人财物人民币30万元，数额巨大，其行为均已构成合同诈骗罪，且系共同犯罪，应按照各被告人在共同犯罪中的作用、情节分别依法惩处。被告人黄如明、张跃文均系自动投案，在归案后均如实供述基本犯罪事实，是自首，可从轻处罚。案发后，被告人黄如明主动退赔，并取得被害人谅解，积极预缴罚金，可酌情从轻处罚。公诉机关的指控，主要事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人黄如明的辩护人关于本案管辖错误的辩护意见，经查，案涉合同签订地、被害人沈某付款地均位于本市庐阳区，故本院对该案有管辖权，辩护人的该节辩护意见无事实和法律依据，本院不予采信。被告人黄如明、张跃文的辩护人关于本案系单位犯罪的辩护意见，经查，1、作为安徽省江淮路桥建设有限公司的股东及法定代表人、保管公司印章的被告人黄如明，在未经公司股东会决议的情况下，私自利用公司名义与被害人沈某签订本不存在的工程合同，其正是利用公司的名义骗取被害人沈某的信任，故以公司为名签订合同、收取款项仅是其合同诈骗犯罪的手段；2、案涉合同系由被告人张跃文草拟，合同的签订系由被告人黄如明与张跃文共同商议、操作，因此而骗取的保证金亦为被告人黄如明与张跃文均分用于还债及个人花销，故该节事实不符合单位犯罪的构成要件，辩护人的该节辩护意见不能成立，本院不予采信。依据《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（三）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张跃文犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币50000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决生效后执行。罚金于本判决书生效之日起十日内一次性缴纳。）
二、被告人黄如明犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币50000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月6日至2018年10月28日止，已扣除先行羁押的38日。罚金已缴纳。）
三、对于被告人黄如明退赔的赃款人民币300000元发还给被害人沈林。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵 霞
审 判 员 彭 举
人民陪审员 李�应
二〇一七年六月六日
书 记 员 孙 娴
附相关的法律条文
《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（三）项第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。