山东省青岛市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）青刑一终字第176号
原公诉机关青岛市城阳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年8月30日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于青岛市城阳区看守所。
辩护人杨道兴，山东志伟律师事务所律师。
原审被告人韩某。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年8月30日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于青岛市第三看守所。
青岛市城阳区人民法院审理青岛市城阳区人民检察院指控原审被告人李某犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪、故意损坏财物罪，原审被告人韩某犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于二〇一四年五月七日作出（2014）城刑初字第166号刑事判决。一审宣判后，原审被告人李某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人、检察员意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
2013年8月的一天，被告人韩某联系了孙某某，并带其到青岛市城阳区茂源花园×号楼×单元××房间的暂住处，将其介绍给被告人李某，被告人李某在该处以26000元的价格向孙某某出售100克冰毒，并在暂住处内容留孙某某吸食冰毒。
2013年7月底的一天及8月28日晚上，被告人李某、韩某在青岛市城阳区茂源花园×号楼×单元××房间的暂住处，两次容留张某某吸食冰毒。
2013年8月29日上午，被告人韩某向张某某出售冰毒，并收取张某某300元，至当日16时案发时，未交付冰毒。
原判决另认定，被告人李某与韩某系男女朋友关系，二人在青岛市城阳区茂源花园×号楼×单元××户同居。民警因接匿名电话举报称在茂源花园×号楼×单元××户内有人贩毒赶到现场。随后，民警在李某居住的南卧室衣橱里搜查出一些冰毒，经询问，李某称是和韩某在该处同居，随后民警让李某打电话叫韩某回来。后韩某和张某某回来，民警从韩某携带的皮包中搜查出一些冰毒。公安机关以被告人李某、韩某涉嫌非法持有毒品为由将其传唤至派出所，并将涉嫌吸毒的陈某某和张某某传唤至派出所。公安机关从被告人李某处扣押的疑似冰毒的晶体和药片共计27.8克，均检出甲基苯丙胺成分；从被告人韩某处扣押的晶体和药片共计5.6克，均检出甲基苯丙胺成分。被告人李某、韩某到案后，如实供述了上述犯罪事实。经查询，陈某某、张某某系网上逃犯。
原判决再认定，因与张某开存在矛盾纠纷，王某永、袁某祥（另案处理）联系被告人李某，让其找人砸张某开的办公室。被告人李某遂安排张某找人。2012年7月23日16时30分许，张某（另案处理）等人开车至本区正阳路彩虹桥北侧皂户小区×号网点房青岛城阳陆通物资储运有限公司，对公司办公室进行打砸，并将停放在公司门口两辆轿车车窗玻璃砸碎。经价格鉴定，被损毁物品共计价值人民币15146元。
原审判决认定上述事实有庭审质证，确认的下列证据证实：受案登记表、报案记录、抓获经过、发破案经过，证人张某某、孙某某、任某丽、任某峰等的证言，同案犯袁某祥的供述，被告人李某、韩某的供述、搜查笔录及照片，称重记录及照片，毒品检验报告，尿液提取笔录、现场检测报告书及照片，电话查询记录、户籍证明，行政处罚决定书，办案说明，涉案物品价格鉴定结论书等。
原审法院认为，被告人李某、韩某违反国家对毒品的管理制度，贩卖冰毒五十克以上，其行为构成贩卖毒品罪；为他人吸毒提供场所，其行为构成容留他人吸毒罪。被告人李某故意毁损他人财物，数额较大，其行为构成故意毁损财物罪。被告人李某、韩某均犯有数罪，依法应数罪并罚。被告人李某在贩卖毒品的共同犯罪中，起主要作用，系主犯；被告人韩某在共同犯罪中，联系居间介绍下线，起次要作用，系从犯，依法应减轻处罚；被告人李某被公安机关采取强制措施后，主动供述公安机关尚未掌握的其故意毁坏财物的犯罪事实，系自首，对其所犯故意毁坏财物罪，依法可以从轻处罚；被告人韩某因涉嫌犯非法持有毒品罪被公安机关传唤到案后，其如实供述的贩卖毒品事实系公安机关尚未掌握或针对的犯罪事实，系自首，对其所犯贩卖毒品罪，依法应予减轻处罚；被告人李某、韩某到案后如实供述其自首之外的犯罪事实，依法予以从轻处罚。被告人李某、韩某有贩卖毒品的行为，案发时其被查获的持有数量应计入贩卖的数量。被告人李某、韩某系吸毒人员，其吸食毒品的情节，在量刑时应予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第三百五十四条、第二百七十五条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第六十一条、第六十七条、第六十九条之规定，以贩卖毒品罪判处被告人李某有期徒刑十五年，并处没收财产人民币四万元；以容留他人吸毒罪判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元；以故意毁损财物罪判处有期徒刑十个月，决定执行有期徒刑十六年，并处没收财产人民币四万元，罚金人民币三千元。以贩卖毒品罪判处被告人韩某有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币两万元；以容留他人吸毒罪判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币二万三千元。
上诉人李某及其辩护人的上诉理由及辩护意见是，一审法院认定李某系贩卖毒品罪的主犯，韩某系从犯，与事实不符；李某协助抓捕韩某和张某某构成重大立功；李某因涉嫌犯非法持有毒品罪被公安机关传唤后，如实供述贩卖毒品的事实，对贩卖毒品罪构成自首；在李某住处查获的27.8克毒品，不应计入贩卖毒品数量；李某涉嫌犯容留他人吸毒罪证据不足，请求减轻处罚。
山东省青岛市人民检察院的阅卷意见是，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法，量刑适当，上诉人的上诉理由不成立，应维持原判。
经二审审理查明的事实和证据与一审一致。
本院认为，原审判决认定上诉人李某犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪、故意损坏财物罪，原审被告人韩某犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法。关于上诉人李某及其辩护人所提一审法院认定李某系贩卖毒品罪的主犯，韩某系从犯，与事实不符的上诉理由及辩护意见，经查，共同犯罪中，被告人李某掌握毒品的来源，组织、指使韩某参与毒品犯罪行为，收取毒资，其起主要作用，系主犯；被告人韩某联系居间介绍下线，起次要作用，系从犯。对该上诉理由及辩护意见不予采纳。所提李某协助抓捕韩某和张某某构成重大立功的上诉理由及辩护意见，经查，公安机关在李某处查获毒品后，安排李某打电话让同居的韩某回来，属协查性质，对韩某与张某某在一起亦不知情，该安排并非是公安机关让李某协助抓捕同案犯；李某主观上并非积极主动交代其伙同他人贩卖毒品的犯罪事实，也没有积极协助公安机关抓获同案犯，对张某某系网上逃犯亦不知情，故李某不构成立功。对该上诉理由及辩护意见不予采纳。所提李某因涉嫌犯非法持有毒品罪被公安机关传唤后，如实供述贩卖毒品的事实，对贩卖毒品罪构成自首的上诉理由和辩护意见，经查，公安机关接到举报，当场在李某处查获毒品27.8克，并根据韩某、孙某某到案后的供述掌握了李某伙同韩某贩卖毒品的犯罪事实，后李某如实供述自己贩卖毒品的行为，系坦白，不构成自首。对该上诉理由及辩护意见不予采纳。所提在李某住处查获的27.8克毒品，不应计入贩卖毒品数量的上诉理由和辩护意见，经查，李某被公安机关抓获前曾向孙某某贩卖过毒品，其被查获的毒品系持毒品待售，应当计入其贩卖毒品的数量。对该上诉理由及辩护意见不予采纳。所提李某涉嫌犯容留他人吸毒罪证据不足，请求减轻处罚的上诉理由和辩护意见，经查，被告人李某、韩某及证人孙某某、张某某均证实，李某先后容留孙某某、张某某吸食毒品的犯罪事实。一审法院根据上诉人李某犯数罪、认罪悔罪等情节判处其有期徒刑十六年，并处没收财产人民币四万元，罚金人民币三千元，量刑适当。对该上诉理由及辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 谭士海
代理审判员 贾世炜
代理审判员 王 科
二〇一四年八月二十七日
书 记 员 徐希胜