青海省海东市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）青02刑终89号
原公诉机关青海省互助土族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）靳某某，男，汉族，初中文化，1962年12月18日出生于青海省互助土族自治县，住该县塘川镇。农民。因涉嫌犯故意伤害罪一案于2016年5月28日被监视居住,同年9月22日被互助土族自治县人民法院决定逮捕，因患病看守所拒绝羁押，次日被取保候审，同年10月26日被逮捕。现羁押于互助土族自治县看守所。
辩护人王海，海源律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人（被害人）王某某，男，汉族，文盲，1957年2月22日出生于青海省互助土族自治县，住该县塘川镇。
青海省互助土族自治县人民法院审理青海省互助土族自治县人民检察院指控被告人靳某某犯故意伤害罪一案，于2016年12月27日作出（2016）青0223刑初139号刑事附带民事判决，原审被告人靳某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。青海省海东市人民检察院指派检察员马臻出庭履行职务，原审附带民事诉讼原告人王某某、上诉人（原审被告人）靳某某及其辩护人王海等到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，被告人靳某某与被害人王某某系邻居关系。2016年4月12日15时许，靳某某在清理自家水渠时与王某某发生争吵中拨下，王某某栽在水渠边的果树苗，，王某某遂持木棒在靳某某的腿部打了一下，靳某某随即用木棒在王某某的身上打了几下，将其致伤，共花用医疗费12536.93元法医鉴定为轻伤一级。
上述事实，有下列证据予以证明：
1、互助土族自治县公安局的接警记录证实：2016年4月12日15时10分，王某某电话报警被同村村民靳某某打伤。
2、被害人王某某陈述：2016年4月12日14时许，因靳某某拔了我栽在水沟边的苹果树而发生争吵中，我追过去打靳某某时，靳某某之子靳某甲在我胸部打了两拳。我就捡起木棒打靳某某，靳某某用铁锹拦挡，铁锹把被打折。后靳某甲抱住我，靳某某用木棒在我头部打了一下，两肋处打了两下，将我致伤。
3、证人证言
（1）证人靳某甲（靳某某之子）证言：2016年4月12日15时许，我与父亲靳某某在自家墙外整理水渠时，王某某过来说将他家的树苗拔掉了而发生争吵。后靳某某拔下王某某种的１颗树苗，王某某持木棒，靳某某持铁锹互殴，木棒、铁锹碰在一起，木棒掉在地上，铁锹把被打折。王某某又捡起一根木棒在靳某某腿上打了一下。我抱住王某某，靳某某用木棒在王某某胳膊上打了一下。我和妻子陶某某将他俩拉开。后在说水渠的事情时，王某某又用木棒在靳某某头部打了一下，靳某某也用木棒在王某某肩部打了一下，身上打了一下。
（2）证人陶某某（靳某某儿媳）证言：2016年4月12日下午2时许，我听到吵架声后出门，见王某某用木棒来打靳某某，靳某某用铁锹挡，木傣、铁锹把都折了，半截木棒打在靳某某腿部，靳某某被打倒。后靳某某用木棒在王某某身上打了一下，我和丈夫靳某甲去挡架时，王某某在靳某某背部打了一棒，靳某某在王某某右肩部打了一下。
4、提取笔录及扣押清单、刑事照片证实：作案时被害人王某某所持木棒的情况。
5、互助土族自治县人民医院出院证住院病案证实：被害人王某某住院治疗17天，出院医嘱建休3月，避免重体力劳动，2周后门诊复查拆线，不适随诊。
6、刑事科学技术鉴定
（1）青海正信司法鉴定所司法鉴定意见书证实：被害人王某某的损伤构成轻伤一级。
（2）青海正信司法鉴定所司法鉴定意见书证实：被害人王某某的误工期为60-150日，护理期为45-60日，营养期为45-60日，其伤情构成九级伤残。
7、被告人靳某某供述：我与王某某为整理水渠的事发生争吵后，我拔掉了1颗树苗，王某某就用木棒打来时，我用铁锹挡，木棒和铁锹把都折了，已折的半截木棒打在我左肋部，将我打倒在地。后王某某又用半截木棒在我双腿膝盖处打了一下。我儿子靳某甲拉住了王某某，儿媳陶某某拉住了我，我甩开陶某某，捡起木棒在王某某两肋处各打了一下。
8、附带民事诉讼的证据（1）医疗费票据4张，计12536.93元；
（2）交通费票据26张，计250元；
（3）鉴定费票据2张，计2520元。
原判认为，被告人靳某某故意伤害他人身体，致人轻伤一级、九级伤残，其行为已构成故意伤害罪。本案系邻里民间纠纷矛盾激化所引发，且被告人靳某某能如实供述犯罪事实，可从轻处罚。由于被告人靳某某的犯罪行为给被害人造成了经济损失，应当承担民事赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第三十六条第一款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一款、第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条第一款、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条的规定，以故意伤害罪，判处有被告人靳某某期徒刑一年，并判令赔偿被害人王某某的医疗费12536.93元、误工费17120元、护理费7200元、住院伙食补助费1020元、营养费2700元、交通费250元、鉴定费2520元，共计43346.93元。
原审被告人靳某某上诉及其辩护人王海辩护称，被害人王某某首先动手殴打靳某某，对引发本案有过错，且有投案自首情节，原判量刑过重，请求判处缓刑。
经审理查明，原判认定的2016年4月12日15时许，上诉人靳某某在清理自家水渠时与被害人王某某发生争吵中，拨下王某某栽在水渠边的果树苗王某某遂持木棒在靳某某的腿部打了一下，靳某某随即用木棒在王某某的身上打了几下，将其致伤，花去医疗费12536.93元，伤情为轻伤一级的事实，有经一审庭审质证、认证的证据证实，且在二审庭审中，上诉人靳某某及其辩护人、原审附带民事诉讼原告人王某某对上述事实均不持异议，事实清楚，证据确实，足以认定，本院予以确认。
关于上诉人靳某某是否有自首情节的问题。经查，本案发生后，被害人王某某当即向互助土族自治县公安局塘川派出所报案，该所民警立即赶到现场并从上诉人靳某某家中将其带至派出所进行询问，虽如实供述了伤害他人的犯罪事实，但并非主动或自动投案，其行为不符合投案自首的条件，只能以坦白论处。。
关于被害人王某某是否有过错的问题。经查，上诉人靳某某在修理自家水渠时将被害人王某某所载植的果树苗拔除，引起王某某不满并持木棒击打靳某某，使矛盾起家一步激化，导致本案发生。据此，被害人王某某首先动手打人，对引发本案具有一定过错。
本院认为，上诉人靳某某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。鉴于其如实供述犯罪事实及被害人对引发本案有一定过错责任，应相应减轻其刑事及民事赔偿责任，同时，在二审庭审中其亲属当庭给付赔偿款10000元，也予以酌情从轻考虑。然其所犯罪行情节虽较轻，且认罪服法，但并未全额赔偿被害人的经济损失，且未取得谅解，其行为尚不符合刑法第七十二条第一款第（二）项关于判处缓刑应当具备“具有悔罪表现”的规定，对其不宜适用缓刑。原判认定的主要事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，审判程序合法。惟有未认定被害人的过错责任并相应减轻上诉人靳某某的刑事及民事赔偿责任不当，应予以改判。上诉人靳某某及其辩护人就其如实供述犯罪事实及被害人有一定过错的上诉及辩护理由成立，予以采纳。但就上诉人靳某某有自首情节的辩护理由与查明的事实不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第三十六条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持青海省互助土族自治县人民法院（2016）青0223刑初139号刑事附带民事判决书的定罪部分；
二、撤销青海省互助土族自治县人民法院（2016）青0223刑初139号刑事附带民事判决书的量刑和附带民事赔偿部分；
三、上诉人靳某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即2016年10月26日起至2017年6月25日止）；
四、原审附带民事诉讼原告人王某某的医疗费12536.93元、误工费17120元、护理费7200元、住院伙食补助费1020元、营养费2700元、交通费250元、鉴定费2520元，共计43346.93元。其中，上诉人靳某某承担82%的赔偿责任，即赔偿原审附带民事诉讼原告人王某某上述各项经济损失34676.15元（已付10000元，剩余部分限判决生效后二月内付清）。
本判决为终审判决。
审 判 长 祁昌生
审 判 员 王 平
代理审判员 韩 禧
二〇一七年一月二十四日
书 记 员 乔晓平