广东省惠州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）惠中法民三终字第163号
上诉人（原审原告）：李振新，男，汉族，身份证住址：广东省东源县，公民身份号码：×××4111。
委托代理人：张锦愉，广东力臣律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：林春珍，女，汉族，身份证住址：广东省惠州市惠城区，身份证号码：×××2428，系惠州市惠城区陈江新八达广告装饰部经营者。
委托代理人：曾德祥，男，汉族，××年××月××日出生，身份证住址：广东省东源县。
上诉人李振新因与被上诉人林春珍劳动合同纠纷一案，不服惠州市惠城区人民法院（2014）惠城法仲民初字第925号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。
2014年9月3日，上诉人李振新向惠州仲恺高新区劳动人事争议仲裁委员会提请劳动仲裁，请求裁决：1、一次性伤残补助金96453元；2、一次性伤残津贴413370元；3、一次性医疗补助金55116元；4、2011年9月至2013年8月每周末加班工资47815.04元；5、2012年3月至今无故克扣的工资1254元；6、停工留薪期工资22500元；7、违法解除劳动关系赔偿金22693.5元；8、护理费27000元；合计：686201.54元。惠州仲恺高新区劳动人事争议仲裁委员会于2014年11月21日作出惠仲劳人仲案字（2014）621号《仲裁裁决书》，裁决：一、自本裁决书生效之日起五日内，林春珍一次性向李振新支付解除劳动合同经济补偿金人民币8371.125元；二、自本裁决书生效之日起五日内，林春珍一次性向李振新支付一次性伤残补助金50226.75元（2391.75元／月×21个月），一次性工伤医疗补助金28701元（2391.75元／月×12个月），一次性伤残津贴215157.5元（2391.75元／月×75%×12个月×10年）；三、驳回李振新的其它仲裁请求。
李振新不服仲裁裁决，向原审法院起诉，请求：1、一次性伤残补助金96453元；2、一次性伤残津贴413370元；3、一次性医疗补助金55116元；4、支付2011年9月至2013年8月期间周末休息日加班工资47815.04元；5、请支付自2012年3月至今无故克扣的工资1254元；6、停工留薪工资22500元；7、支付违法解除劳动关系赔偿金（自2010年1月至2014年5月6日）22693.5元；8、支付护理费27000元；合计686201.54元。原审法院经审理后，判决如下：一、被告林春珍应于本判决生效之日起十日内向原告李振新支付一次性伤残补助金人民币52500元、一次性工伤医疗补助金人民币30000元、一次性伤残津贴人民币225000元，共计人民币307500元。二、被告林春珍应于本判决生效之日起十日内向原告李振新支付解除劳动合同经济补偿金人民币8750元。三、被告林春珍应于本判决生效之日起十日内向原告李振新支付护理费人民币17920元。四、驳回原告李振新的其它诉讼请求。
上诉人李振新不服原审判决提起上诉，其上诉要点及上诉请求为：一、原审判决刻意歪曲事实。1、从劳动仲裁到原审诉讼程序，上诉人一直主张每月实际工资约为3400元。根据被上诉人的陈述，上诉人每月基本工资为2500元／月，有加班另算加班费。同时根据被上诉人的陈述和提交的证据证明，上诉人每月实际工作时间为29日，每月休息一天，故此，上诉人每月周末加班约为7天。以此计算实际月平均工资总收入为3400元。2、上诉人受伤后，因脑部伤势严重，一直由两名家属护理，相关的食宿和护理用品费用较大。原审判决无视双方对费用实际用途的确认凭证，凭空扭曲为已支付停工留薪期工资。二、原审判决严重违法，恶意扭曲法定证据规定。被上诉人明确陈述上诉人每月基本工资为2500元／月，加班费另算，上诉人每月休息1天，以此可知周末加班约为7天，对此，被上诉人在原审中以书面方式明确确认。对此事项既有被上诉人陈述，又有书证，原审判决对上诉人主张存在周末加班事实，竟然信口雌黄、无视证据，认定为没有证据证明。原审判决不但违反上述举证规定，并且即使在有证据的情况下，仍然枉法裁判。同时，根据原审中被上诉人陈述，上诉人的每月出勤是有考勤卡予以记录，足以说明对加班事实是被上诉人掌握了证据，原审判决即使违法篡改法定举证规则、要求上诉人证明被上诉人掌握了加班事实的证据，上述证据也充满证明该证据由被上诉人掌握了。因此从正、反两面的证据，从被上诉人自身的陈述己充分证明上诉人存在周末加班事实，被上诉人应依法支付2年内周末加班费47815.04元。综上，请求二审法院依法撤销原审判决，依法改判支持上诉人的上诉请求。
被上诉人林春珍答辩要点为：一、上诉人要求月工资为3400元与事实不符，也没有合法有效的证据证明，纯属主观设想。根据上诉人确认的工资可知，上诉人有的工资在2500元以下，即为因请假未上班时间多原因；有的工资超过2500元，这就足以证明上诉人己计入了有加班的工资，根据以上的月平均工资应约为2391元为适当。上诉人在住院期间向被上诉人支借费用的38472元完全应该在赔偿总额中扣还被上诉人。上诉人在上诉中要求伙食补助费，法院不应支持，因为，原审中上诉人并没有提出伙食补助费的诉讼请求，根据处分的原则，法院应驳回。二、上诉人认为原审判决是扭曲恶意法定证据规定是不符合事实，也没有合法依据。根据上诉人确认的工资表可知，上诉人实际发生的工资已结算在工资表中，没加班并请假时间长的即达不到月工资额，超过月工资数额的是已包括了加班工资中，作为个体工商户，有上诉人确认的工资表的有效证据足以证明。三、原审法院认定被上诉人支付经济补偿金实为不妥。被上诉人注销营业执照后办理变更营业执照符合法律规定，法院推断被上诉人已解散并推断与劳动者解除劳动合同实为不当。再，上诉人的伤残实为不幸，但上诉人也应该考虑被上诉人无辜及承受，如果当时上诉人按照被上诉人的规章制度及操作规程进行作业，上诉人也不致以伤残。综上，请求二审法院依法公正裁决。
双方在二审期间没有提交新的证据。
本院经审理查明，上诉人于2010年年初入职被上诉人经营的惠州市惠城区陈江新八达广告装饰部，担任户外装饰工一职，双方没有签订书面劳动合同，被上诉人未依法为上诉人缴纳社会保险费。被上诉人处每月通过现金形式支付上诉人的上月工资，没有发放工资条。2013年9月11日，上诉人被派往湘情酒楼安装广告牌时不慎从4米高处摔下受伤，经惠州仲恺高新技术产业开发区社会事务局认定为工伤，后经惠州市劳动能力鉴定委员会鉴定为：劳动功能障碍（伤残）肆级，生活自理障碍达不到等级，医疗终结日期二○一四年六月十二日。根据上诉人提交的经被上诉人认可的《疾病诊断证明书》及《家人陪护证明》显示，上诉人受伤后，于2013年9月11日至2013年12月13日在中信惠州医院住院93天，住院期间陪护一人；于2013年12月13日至2014年1月8日在中山大学孙逸仙纪念医院住院26天，住院期间陪护两人；于2014年1月8日至2014年2月14日在中信惠州医院住院37天，住院期间陪护一人；于2014年2月14日至2014年3月7日在惠州市中心人民医院住院21天，住院期间陪护两人。
另查，被上诉人经营的惠州市惠城区陈江新八达广告装饰部于2014年5月6日登记注销。
本院认为，关于上诉人的工资是否为2500元／月为本案争议焦点。首先，根据原审的庭审笔录显示，上诉人对其在原审诉求中的第1、2、3、6、7项均以2500元／月为基数进行计算；再者，被上诉人称上诉人从2012年2月开始至受伤前月工资为2500元，并向原审法院提交了工资支付凭证予以证实，虽上诉人对该工资支付凭证中上诉人未签名部分不予认可。但根据上诉人在原审诉求时的计算基数，可以相互印证双方对工资基数认可是高度契合的。因此，原审法院据此认定上诉人的工资为2500元／月并无不妥，本院予以维持。
经查，因被上诉人经营的惠州市惠城区陈江新八达广告装饰部于2014年5月6日登记注销，其亦未为上诉人缴纳社会保险费。因此，对于上诉人此次受到的工伤伤害并要求支付的相关工伤待遇赔偿责任，被上诉人应依法予以承担。原审法院根据《广东省工伤保险条例》第五十七条、第二十九条、第三十一条的规定，已清楚核算出应支付给上诉人的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残津贴的工伤保险待遇及护理费，并无不当，本院予以维持。
至于加班工资问题，因上诉人无证据证明其存在加班的事实，亦未能提交证据证明被上诉人掌握其存在加班事实的证据，故，对其要求支付加班费的主张，缺乏相应的事实依据，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案为劳动争议案件，属于免收二审案件受理费范围。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱莉娜
代理审判员 李旭兵
代理审判员 邱炜炜
二〇一五年六月二十五日
书 记 员 林晓玲
附：相关裁判依据
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。