吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）吉01民终2856号
上诉人(原审原告)安学军，男，1958年5月27日生，满族，无职业，住吉林省东丰镇。
上诉人（原审被告）吉林省金铭轻钢彩板有限公司，住所地九台经济开发区北区甲1路。
法定代表人王光超，董事长。
委托诉讼代理人刘卫博，总经理。
委托诉讼代理人翟宏晏，长春市朝阳区相志法律服务所法律工作者。
上诉人安学军与上诉人吉林省金铭轻钢彩板有限公司（以下简称金铭公司）劳动争议纠纷一案，均不服长春市九台区人民法院（2016）吉0113民初4179号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人安学军、上诉人金铭公司的委托诉讼代理人刘卫博、翟宏晏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
安学军原审时诉请：1.补发未签订劳动合同二倍工资总额23.71万元；2.解除事实劳动关系的经济补偿金2.1万元；3.补发双休日节假日加班工资7.1053万元；4.未交养老保险赔偿金4.62万元。总计37.5353万元。事实及理由：1.二倍工资问题。安学军于2011年2月22日进入金铭公司工作，担任安全生产厂长，安学军在公司工作五年九个月，但没有依法与安学军签订劳动合同，应自签订劳动合同之日起向劳动者支付两倍工资23.71万元。2.经济补偿金问题。2016年10月11日，我与金铭公司总经理刘卫博办理了工作交接，与金铭公司终止了劳动关系。根据《劳动合同法》第四十六条规定，解除劳动合同，应该给予经济补偿，我在金铭公司工作五年九个月，要求金铭公司支付我经济补偿金21000元。3.加班工资问题。金铭公司每年春节带薪休二十天，腊月二十六放假到正月十六上班，每月休2天，全年休45天，我已经提供考勤记录并有证人签字。金铭公司有指纹打卡记录，这是证明双休日、节假日加班的唯一证据，按最高院司法解释第九条规定，劳动者应该就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果，金铭公司不提供指纹考勤记录就应当承担支付加班工资的责任。4.养老保险赔偿金问题。安学军在金铭公司工作五年九个月，金铭公司没有给我缴纳社会保险金，依据《中华人民共和国社会保险法》若干规定第十九条，用人单位在终止或解除劳动关系时，拒不向职工出具解除或终止劳动关系证明，导致职工无法享受社会保险待遇，用人单位应依法承担赔偿责任。安学军于2016年10月11日终止合同未见金铭公司终止合同证明，2016年12月19日，金铭公司补发解除劳动关系通知书在法律上已没有任何意义。
金铭公司原审时辩称，安学军诉求均不能成立，安学军严重违反劳动纪律，以请假为名擅自离开单位超过期限，无正当理由，应按旷工处理。1.安学军诉称没有签订书面劳动合同理由不能成立。金铭公司与安学军签有劳动合同，且在人社局有备案。其请求双倍工资理由不成立，应予驳回；2.关于解除劳动关系的经济补偿请求不能成立。安学军以请假为名擅离工作岗位，超期不归无正当理由。其自称与单位总经理交接，属于自动离职，单位无需给予经济补偿。安学军2016年10月1日请假后没有再到单位上班，在仲裁开庭承认10月11日与单位老板交接，这是自认的事实；3.安学军请求补发双休日、节假日加班工资没有事实根据，没有证据证明，请求不成立，应予驳回。金铭公司有安学军请假串休的证据；4.关于安学军未交养老金的请求不属于民事争议范畴；安学军不同意将自己的社会统筹账户转入金铭公司，故双方在劳动合同中特别约定，金铭公司将该费用已经发放至安学军工资帐户中，由其自己缴纳该费用。安学军请求均不能成立，应予驳回。
原审法院经审理查明，安学军于2011年2月22日入职金铭公司工作，担任安全生产厂长，每月固定工资3500元，双方未签订劳动合同。金铭公司没有为安学军缴纳社会保险。2016年10月1日，安学军请假后一直未到公司上班。2016年10月21日，金铭公司人力资源部向公司工会委员会作出关于开除安学军同志的请示，该请示载明“安学军同志，于2016年10月5日到2016年10月21日无视单位规章制度，连续多日连续旷工。现根据《劳动法》、《劳动合同法》及单位规章制度，自2016年10月22日起与安学军同志解除劳动关系。请批示”。2016年10月26日，金铭公司向安学军发出解除劳动关系通知书，该通知书载明“因你已经连续旷工十五日以上，我单位决定于你解除劳动关系，望你收到后，来我单位办理相关离职手续。”安学军已接收到金铭公司向其发出的解除劳动关系的通知。2016年11月21日，金铭公司工会委员会对公司人力资源部作出关于《开除安学军的通知》答复函，答复函载明“经全体职工代表大会研究决定，同意单位依据相关法律法规及单位的规章制度的规定，开除安学军同志。自开除之日起单位与安学军劳动关系自然终止”。安学军于2016年10月17日向长春市九台区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，长春市劳动人事争议仲裁委员会于2016年11月28作出九劳人仲字（2016）第058号裁决书，驳回安学军的全部仲裁请求。
原审法院认为，一、关于未签定劳动合同二倍工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立”。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，用人单位应从用工之日起满一个月的次日开始向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，安学军自2011年2月22日起入职到金铭公司公司工作，双方之间存在劳动关系。庭审中，金铭公司提供了五份劳动合同书，但安学军并未在劳动合同书上签字，故金铭公司关于已同安学军签订劳动合同的观点没有事实和法律依据，不予采纳。金铭公司应向安学军支付2011年3月至2012年2月双倍工资差额38500元[3500×11×2-3500×11]。二、关于违法解除劳动合同赔偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定：“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会”，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”，《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。本案中，金铭公司于2016年10月26日在没有经过公司工会委员会同意的情况下向安学军发出解除劳动关系通知书，故金铭公司作出的解除劳动关系通知书违反法定程序，金铭公司系违法解除劳动合同。由于安学军在公司工作满五年六个月有余，金铭公司依法应按6个月工资的两倍的标准向安学军支付赔偿金，安学军主张金铭公司支付违法解除劳动合同赔偿金21000元于法有据，予以支持。三、关于双休日节假日加班工资问题。安学军提供的其自行制作的2016年1月至9月考勤表不足以证明加班事实的存在，本院对安学军的该项请求不予支持。四、关于养老保险赔偿金的问题。此项请求属于政府劳动保障行政部门或其征收机关对双方征收社会保险费时依职权处理的范围，不属于人民法院民事诉讼案件受理的范畴，安学军可申请劳动保障行政部门或其征收机关通过行政途径解决。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十三条、第四十七条、第八十二条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，原审判决：一、金铭公司于判决生效之日支付安学军双倍工资差额38500元；二、金铭公司于判决生效之日支付安学军违法解除劳动合同赔偿金21000元；三、驳回安学军的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由金铭公司负担。
宣判后，安学军、金铭公司均不服，向本院提起上诉，安学军的上诉请求为：1.判决金铭公司支付未签订劳动合同二倍工资总额230100元；2.2016年8、9月份拖欠两个月工资7000元；3.补发双休日节假日加班工资71053元；4.未办理社会保险经济赔偿46200元。主要理由为：安学军2011年2月22日进入金铭公司工作五年零九个月，公司没有与其签订劳动合同，应赔偿二倍工资，原审判决金铭公司仅向安学军支付2011年3月至2012年2月双倍工资差额38500元违反劳动合同法实施条例第六条规定。公司拖欠2016年8、9月工资7000元，银行工资支付流水很清楚，原审不支持错误。根据劳动法第四十四条规定，金铭公司应支付安学军双休日、节假日加班工资，安学军已提供考勤记录，原审法院不采纳该证据错误，且用人单位不提供相关证据应承担相应责任。公司未与安学军签订劳动合同，也未办理社会保险，应承担赔偿责任，依据最高院审理劳动争议案件司法解释相关规定，原审法院不予审理错误。
金铭公司二审答辩称，1.安学军请求违法解除劳动关系补偿金21000元，其在劳动仲裁未提出该请求，一审做出裁决错误，违反了仲裁前置程序，不应裁决。安学军与金铭公司是协商解除劳动合同，劳动仲裁和一审期间安学军均承认2016年10月1日向公司请假离开单位后7日单位通知其上班，安学军与单位总经理刘卫博声明离职并在10月到公司与刘卫博交接工作后离开单位。该事实可证明安学军与金铭公司协商离职，不存在违法解除劳动关系事实。2.安学军请求的未签订书面劳动合同双倍工资差额不能成立，未签订书面合同不成立，双方有劳动合同。3.加班费无证据证明，没有加班。
金铭公司上诉请求撤销一审判决，驳回安学军一审全部诉讼请求。主要理由为：一审判决给付安学军双倍工资差额38500元认定事实错误，原审判决解除劳动关系经济补偿金21000元未经过劳动仲裁程序，程序违法。安学军在金铭公司工作超过五年，每年都有劳动合同，安学军没有提出异议，其自己没有签字是放弃权利，且已经超过诉讼时效。安学军连续旷工超过15天，违反公司制度，根据劳动合同法第三十一条规定单位有权解除劳动合同，安学军自己承认自动离职，有安学军书写的请假条为证。
安学军二审答辩称，金铭公司上诉请求无事实和法律依据，不应支持。
本院经二审审理查明的事实除原审判决认定的事实外，另查明，安学军于2016年10月17日向长春市九台区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求金铭公司支付：1.没有签订劳动合同的经济赔偿；2.双休日节假日加班工资；3.没交养老保险赔偿金。再查明，二审庭审中，安学军提供了一份金铭公司1-9月份考勤表，欲证实其存在加班事实。但该表与其一审期间提交的相应月份考勤表记载内容并不一致，且在有请假单记载为请假的日期显示状态仍为出勤，经法庭询问，安学军解释为：“因为我是厂长负责考勤，我填考勤表是稀里糊涂填写的。”
本院认为，安学军于2011年2月入职金铭公司，2016年10月离职，双方形成劳动关系。
1.关于未签订劳动合同的二倍工资差额，虽然金铭公司提交了多份劳动合同，但安学军未在劳动合同上签字，金铭公司主张系安学军拒绝在劳动合同上签字，但未提供证据支持，对其该主张不予支持，金铭公司应向安学军支付未签订书面劳动合同二倍工资差额。关于计算方式，根据工资支付明细，安学军的月工资数额为3500元，金铭公司主张安学军的月工资数额为2500元，其余1000元为社会保障金，但未提供充分证据证实，其提交的无安学军签字的劳动合同书不能证明双方对此协商一致的事实存在，故对该主张不予支持，应以3500元为月工资标准计算二倍工资差额。依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同”，原审判决金铭公司向安学军支付自2011年3月入职满一个月至2012年2月入职满一年期间的二倍工资差额并无不当。安学军主张自入职至离职期间的二倍工资无法律依据，本院不予支持。
2.关于解除劳动关系的经济补偿金，因安学军提出该项诉讼请求未经过劳动争议仲裁前置程序，原审对该请求进行审理违反了法定程序，应予纠正。金铭公司的该项上诉理由成立，对安学军要求金铭公司支付经济补偿金的诉讼请求不予审理。
3.关于加班工资，因安学军一、二审提交的用以证明存在加班事实的考勤表内容并不一致，且与其庭审中认可的请假单内容相矛盾，安学军亦当庭自认该考勤表系其“稀里糊涂”填写，故对该证据不予采信。因安学军并未提供其他证据证实存在加班事实，故对其该上诉主张不予支持。
4.关于安学军主张的未办理社会保险的经济赔偿，因其并未提供证据证实实际损失数额，本院对该请求不予支持。
5.关于安学军主张金铭公司向其支付2016年8、9月份拖欠工资，因其在仲裁及一审期间均未提出该项请求，本院不予审理。虽然安学军主张其在仲裁及一审中将该数额计算在未签订书面劳动合同二倍工资之中，但支付拖欠工资与未签订书面劳动合同的惩罚性赔偿法律性质不同，其应提出独立的仲裁及诉讼请求，在二审期间提出该项请求本院不予审理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十三条、第四十七条、第八十二条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持长春市九台区人民法院（2016）吉0113初4179号民事判决第一项；
二、撤销长春市九台区人民法院（2016）吉0113初4179号民事判决第二项、第三项；
三、驳回上诉人安学军其他诉讼请求。
一审案件受理费10元由上诉人吉林省金铭轻钢彩板有限公司负担、二审案件受理费20元由上诉人安学军负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈太云
代理审判员 杨 洋
代理审判员 白 雪
二〇一七年七月二十九日
书 记 员 徐 智