新疆生产建设兵团第八师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）兵08民终465号
上诉人（原审原告）：沙得尔，男，1958年1月30日出生。
委托代理人：阿布拉江，新疆君正律师事务所律师。
委托代理人：阿丽亚(上诉人之女)，女，1991年1月26日出生。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司石河子市分公司。
代表人：惠文巢。
委托代理人：王思怡。
委托代理人：夏洪涛。
被上诉人（原审被告）：石河子鑫源公路运输有限公司。
法定代表人：邵玉森。
委托代理人：常荣江。
委托代理人：田馨，新疆双信律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：邢志辉，男，1977年11月10日出生。
上诉人沙得尔因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司石河子市分公司(以下简称人保石河子公司)、石河子鑫源公路运输有限公司(以下简称鑫源运输公司)、邢志辉机动车交通事故责任纠纷一案，不服石河子市人民法院(2016)兵9001民初1912号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人沙得尔的委托代理人阿布拉江、阿丽亚、被上诉人人保石河子公司的委托代理人王思怡、夏洪涛、被上诉人鑫源运输公司的委托代理人常荣江、田馨、被上诉人邢志辉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人沙得尔上诉请求：依法撤销原判中上诉人承担40%责任的认定，改判全额支持其在原审中的诉请，一、二审诉讼费和送达费由被上诉人承担。事实和理由：原判确认上诉人酒后步行横过道路，行为具有过错，应当对事故给自己造成的损失自负40％的责任没有证据证实，导致认定事实有误。造成事故的直接原因是被上诉人邢志辉的超载、超速两项违法行为，交警部门的事故证明及原判均对此予以认定，而无论上诉人是否饮酒，都是在自己可行的道路斑马线上行走，法律亦未规定饮酒者不能上路行走，故是否饮酒与本案损害后果无直接因果关系。而邢志辉盲目超速及超载驾驶是造成上诉人损伤的原因，其具有重大过错，怎能让无过错的上诉人替其承担40％的责任呢?另外，肇事车辆主挂车的作用是一致的，在涉及到赔偿时应考虑到挂车的保险份额。
被上诉人人保石河子公司辩称，原判决认定事实清楚，程序合法，判决正确，请求二审驳回上诉，维持原判。
被上诉人鑫源运输公司辩称，原判决认定事实清楚、程序合法、适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。
被上诉人邢志辉辩称，同意鑫源运输公司的答辩意见。
上诉人沙得尔向一审法院起诉请求：判令各被上诉人赔偿因交通事故造成的损失，即医疗辅助用品费11124元、住院伙食补助费3200元(128天25元／日)、营养费7950元(30元／天265天)、伤残赔偿金176371.20元(27558元／年20年32％)、误工费36058.55元、在石河子市人民医院的护理费2187.20元(16天136.70元／日)、在石河子大学医学院第一附属医院的护理费45931.20元(136.70元／日112天3人)、出院后护理费18641.59元(137天136.07元／日)、交通费1000元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费5386元、复印费122.5元，并负担本案的诉讼费用。
一审法院认定事实：2015年2月10日5时许，被告邢志辉驾驶其单位即被告鑫源运输公司的新C197**号(新C42**挂)“解放”牌重型自卸半挂牵引车，沿S115线由西向东行驶至与石河子市北泉路交叉路口处时，与沿S115线由南向北步行至此的行人原告沙得尔相碰撞，造成行人沙得尔受伤，车辆受损的道路交通事故。2015年5月8日，石河子市公安局交通警察支队郊区大队作出石公交(郊)证字(2015)第003号道路交通事故证明：被告邢志辉驾驶的机动车载物超过了核定载质量，驾驶机动车超速行驶；经现场勘查，询问当事人等调查，该交通事故发生的事实存在，由于道路交通事故发生在凌晨，视频录像灯光昏暗，无法通过视频录像查明行人沙得尔横过机动车道路是否违反交通信号灯，不具备鉴定条件，因此无法确定交通事故的责任。
交通事故发生后，原告于2015年2月10日早晨7时许入住石河子市人民医院治疗，诊疗经过：入院后急查动脉血气分析检查结果，提示1型呼衰并低氧血症，请重症医学科医师急会诊后，反复与患者家属沟通谈话，于19时25分转入重症医学科。按照重症医学科常规护理，立即经口气管插管，呼吸机辅助呼吸，行中心静脉穿刺置管术，扩容，补液稳循环。患者入院15天后，神志转清，呼吸机条件进一步下调，自主呼吸及咳痰能力存在巩固治疗中。2015年2月25日，原告出院并转入石河子大学医学院第一附属医院治疗，2015年6月17日出院。出院诊断：左额颞顶叶、右侧颞叶脑挫伤(小范围，重型颅脑损伤)；右额部及左侧颞部硬模下血肿(重型颅脑损伤)；创伤性蛛网膜下腔出血；右颞部乳突区，右颞顶部及左顶骨骨折；多发性肋骨骨折(双侧第2.3.4.5.6.7.8肋骨骨折)；创伤性湿肺；脂肪肝；高血压3级(很危险)；2型糖尿病；高脂血症。原告在石河子市人民医院及石河子大学医学院第一附属医院分别住院15天、113天，合计住院128天，期间花费的住院费全部由被告鑫源运输公司支付。原告在住院期间及出院后由其子赛都拉、女儿阿丽亚、妻子吐拉汗进行护理。
2015年6月17日，石河子大学医学院第一附属医院为原告出具疾病陪护休息诊断证明书一份，内容为：“沙得尔2015年2月25日至2015年6月17日住院113天，期间需要三人陪护。”
原告在住院期间及出院后门诊检查，花费交通费190元。
原告为复印病历花费复印费122.50元。
2015年8月20日，新疆天宇司法鉴定所委托新疆绿洲法医精神病司法鉴定所对原告的精神状态与车祸之间的因果关系进行鉴定。2015年10月25日，新疆绿洲法医精神病司法鉴定所作出(2015)新绿司鉴字(2015)158号法医精神病司法鉴定书。鉴定意见：医学诊断，气质型人格障碍；上述疾病与2015年2月10日车祸致伤头部有直接因果关系。2015年12月3日，原告之女阿丽亚委托新疆天宇司法鉴定所对原告的致残程度、误工期、护理期、营养期进行评定。2015年12月6日，新疆天宇司法鉴定所作出(2015年)临鉴字第336号法医学司法鉴定书。鉴定意见：沙得尔的损伤评定为八级伤残；九级伤残；误工期、护理期、营养期至伤残评定前一日。原告花费法医鉴定费用5386元。
另查明：1、新疆生产建设兵团2014年度在岗职工平均工资为49668元、城镇居民人均可支配性收入为27558元。
2、2015年12月18日，石河子市向阳街道北子午路社区居委会为原告出具证明一份，内容为：“兹有我社区居民沙得尔其与家人于2013年5月15日至今一直居住于我社区天平建材城院内38栋5单元561号。特此证明。石河子市公安局老街派出所于2016年2月25日(盖章)。”
3、交通事故发生前，原告沙得尔饮过酒，交通事故发生时，原告沙得尔为酒后步行状态。
4、原告称其在住院期间及出院后购买医疗辅助用品花费11124元，各被告均认为没有正规发票不予认可。
5、《商业第三者责任保险─机动车辆保险条款》第九条第一款规定：“保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按照下列免赔率免赔：(二)违反安全装载义务的，增加免赔率10％。”《附加险─不计免赔附加险条款》规定：“经特别约定，保险事故发生后，按照对应投保的险种规定的免赔率计算的，应当由被保险人自行承担的免赔金额部分，保险人负责赔偿。下列情形下，应当由被保险人自行承担的免赔金额，保险人不负责免赔：三、因违反安全装载规定而增加的。”
一审法院认为，公民的人身权利受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿损失。原、被告对石河子市公安局交通警察支队城区大队做出的道路交通事故认定书认定的事实没有异议，该院予以认定。
根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：(二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险(以下简称“交强险”)和第三者责任商业保险(以下简称“商业三者险”)的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；(三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”本案中，被告邢志辉驾驶载物超过核定载质量的机动车，且超速行驶，致使此次交通事故的发生，其行为具有重大过错，应当对原告因交通事故造成的损失负60％的赔偿责任，原告沙得尔酒后在没有确保安全的情况下步行横过道路，其行为也具有过错，应当对因交通事故给自己造成的损失自行负担40％的责任。因被告邢志辉驾驶的主车辆在被告人保石河子公司投保有交强险及商业险，故被告人保石河子公司除应当在交强险限额内赔偿原告的损失外，还应当在商业险限额内根据被告邢志辉的过错程度依照保险合同的约定承担赔偿责任。
用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。被告邢志辉作为被告鑫源运输公司的驾驶员，其系执行单位任务过程中发生的交通事故，故被告邢志辉因交通事故给原告造成的损失应由其单位被告鑫源运输公司承担赔偿责任。
根据本案查明的事实，该院对原告的损失确定如下：
1、住院伙食补助费。原告先后在石河子市人民医院及石河子大学医学院第一附属医院住院治疗合计128天，各被告对原告的住院天数没有异议，该院予以认定。参照国家机关工作人员出差补助标准费标准，原告的住院伙食补助费为3200元(25元／天128天)。
2、营养费。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。根据司法鉴定意见书，原告构成多级伤残。根据原告的伤情，原告在住院期间及出院后一定时期内，客观上确需加强营养，该院对原告的营养期酌定为200天，每天15元为宜，原告的营养费为3000元(200天15元／天)。
3、护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。根据原告的伤情及治疗情况，原告在石河子市人民医院住院期间需要1人护理；根据石河子大学医学院第一附属医院出具的诊断证明书，原告在石河子大学医学院第一附属医院住院期间确需3人护理，考虑到原告在住院期间其亲属护理的实际情况，结合新疆生产建设兵团2014年度在岗职工平均工资，原告在石河子人民医院的护理费为2041.15元(49668元／年÷365天15天)，在石河子大学医学院第一附属医院住院113天的护理费为46130.01元(49668元／年÷365天113天3人)。关于原告出院后的护理费，结合原告的恢复状况、年龄等因素，原告在出院后需1人护理为宜，护理期限为100天，参照新疆生产建设兵团2014年度在岗职工平均工资，结合原告亲属护理的情况，原告在出院后的护理费为13607.67元(49668元／年÷365天100天1人)。原告的护理费总额为61778.83元(2041.15元+46130.01元+13607.67元)。
4、残疾赔偿金。根据石河子市向阳街道北子午路社区居委会为原告出具并由石河子市公安局老街派出所盖章的证明，原告在发生交通事故前在石河子市区连续居住且生活已满一年以上。结合新疆生产建设兵团2014年度城镇居民人均可支配性收入，原告的残疾赔偿金为伤残赔偿金176371.20元(27558元／年20年32％)。
5、误工费。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。根据原告的伤情、恢复状况及年龄，结合新疆天宇司法鉴定所作出的鉴定意见，原告的误工期该院确定为255天，参照新疆生产建设兵团2014年度在岗职工平均工资，原告的误工费为34699.56元(49668元／年÷365天255天)。
6、交通费。原告因受伤住院及出院后门诊检查，确需花费一定的交通费用，原告仅向该院提供190元交通费票据，故原告主张的交通费，该院酌定为190元。
7、精神损害抚慰金。原告因交通事故构成八级、九级伤残，给原告精神上造成较大的伤害。原告要求被告赔偿精神损害抚慰金的请求，符合法律规定，具体数额应根据原告的伤情、受伤害程度及侵权人的过错、侵权行为所造成的后果、本地区平均生活水平等因素综合情况确定，故原告要求被告赔偿的精神损害抚慰金，该院酌定为7000元。
8．医疗辅助用品费。原告为配合治疗，期间确实需要花费一定的医疗辅助用品费用，该院根据原告实际花费医疗辅助用品费用的情况，对原告的医疗辅助用品费酌定为6000元为宜。
以上第1至8项，合计289539.59元(住院伙食补助费3200元+营养费3000元+护理费61778.83元+残疾赔偿金176371.20元+误工费34699.56元+交通费190元+精神损害抚慰金7000元+医疗辅助用品费6000元)，因被告人保石河子公司已经在交强险医疗费限额内先行赔偿了原告的医疗费10000元，故被告人保石河子公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿原告110000元(含精神损害抚慰金)，被告邢志辉驾驶的车辆超过了核载的质量，依照被告鑫源运输公司与被告人保石河子公司签订的商业险保险合同赔偿，故被告人保石河子公司在商业险限额内根据保险合同的约定赔偿89769.80元[(289539.59元-110000元)50％]，被告鑫源运输公司应当依照其与被告人保石河子公司签订的商业险保险合同的约定赔偿原告17953.96元[(289539.59元-110000元)10％]。
9、鉴定费。原告为鉴定自己的伤情等所花费的鉴定费用5386元，系原告客观上必须花费的费用，该院予以认定。
10、复印费。原告为复印病历，花费复印费122.50元，系原告客观上必须花费的费用，该院予以认定。
以上第9至10项，合计5508.50元(5386元+122.50元)，被告鑫源运输公司赔偿原告3305.10元(5508.50元60％)。被告鑫源运输公司应当赔偿原告的损失为21259.06元(17953.96元+3305.10元)。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(一)项、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十六条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条第一款、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条之规定，判决：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司石河子市分公司在机动车交通事故责任强制保险伤残赔偿限额内赔偿原告沙得尔110000元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司石河子市分公司在机动车商业第三者责任保险限额内赔偿原告沙得尔89769.80元；
以上第一至二项，合计199769.80元，被告中国人民财产保险股份有限公司石河子市分公司于判决生效之日起十五日内给付原告沙得尔：
三、被告石河子鑫源公路运输有限公司赔偿原告沙得尔21259.06元，于判决生效之日起十五日内给付原告沙得尔。
四、驳回原告沙得尔要求被告邢志辉在本案中承担责任的诉讼请求。
案件受理费2968元，其他诉讼费由90元，合计3058元，由原告沙得尔负担158元，被告石河子鑫源公路运输有限公司负担2900元，被告石河子鑫源公路运输有限公司负担的部分，与前款同期给付原告沙得尔。
本院对一审查明的事实予以确认。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：根据一、二审法庭出示的交通事故案件中现场图的标注可以显示，肇事车辆车头前端侧向偏北停靠在S115线石河子市北泉路交叉路口东侧斑马线上距西侧边线4.4米位置，斑马线全长为6米，而伤者血迹在距该斑马线东侧5.3米处。
本院另查：《商业第三者责任保险─机动车辆保险条款》第二十六条第二款规定：“被保险人或被保险机动车驾驶人根据有关法律法规规定选择自行协商或由公安机关交通管理部门处理事故未确定事故责任比例的，按照下列规定确定事故责任比例：被保险机动车方负主要事故责任的，事故责任比例为70％。”
本院认为，根据上诉人的上诉理由和被上诉人的答辩意见，本案的争议焦点为：上诉人沙得尔因交通事故所受损失的赔偿责任及赔偿比例应如何确定。
根据本案查明的事实，被上诉人邢志辉严重违反交通安全法规，驾驶载物超过核定载质量的机动车，在通过有人行横道的路口时未谨慎安全操作且超速行驶，致使此次交通事故的发生，其行为具有重大过错，应当承担事故的主要责任。上诉人酒后在没有确保安全的情况下步行横过道路，其行为也具有一定过错，应当承担事故的次要责任。原审对事故主次责任的认定适当，本院予以确认。但对于损失赔偿比例的划分不当，本院予以调整。根据事故证据及原因力大小，依照道路交通安全法对人身权优先保护的原则，本院确定损失赔偿比例为上诉人负20％、被上诉人邢志辉负80％为宜。被上诉人邢志辉系执行其单位的职务行为，故其因交通事故给上诉人造成的损失应由被上诉人鑫源运输公司承担赔偿责任。
对于上诉人的损失，其未提出异议，本院亦无异议，予以确认。因肇事车辆在被上诉人人保石河子公司投保有交强险及商业险，故被上诉人人保石河子公司除在交强险限额110000元内赔偿上诉人的损失外，还应当在商业险限额内根据被上诉人邢志辉的过错程度依照保险合同的约定承担赔偿责任。承担范围为规定比例扣减免赔部分计107723.75元[(289539.59元-110000元)60％]，被上诉人鑫源运输公司应当承担其余部分及依照其与被上诉人人保石河子公司签订的商业险保险合同的免赔部分计35907.92元[(289539.59元-110000元)20％]。上诉人损失中鉴定费、复印费合计5508.50元，被上诉人鑫源运输公司赔偿上诉人4406.80元(5508.50元80％)。被上诉人鑫源运输公司应当赔偿上诉人的损失为40314.72元(35907.92元+4406.80元)。
综上所述，上诉人沙得尔的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持石河子市人民法院(2016)兵9001民初1912号民事判决第一项、第四项，即：被告中国人民财产保险股份有限公司石河子市分公司在机动车交通事故责任强制保险伤残赔偿限额内赔偿原告沙得尔110000元；驳回原告沙得尔要求被告邢志辉在本案中承担责任的诉讼请求；
二、撤销石河子市人民法院(2016)兵9001民初1912号民事判决第二项、第三项，即：被告中国人民财产保险股份有限公司石河子市分公司在机动车商业第三者责任保险限额内赔偿原告沙得尔89769.80元；被告石河子鑫源公路运输有限公司赔偿原告沙得尔21259.06，于判决生效之日起十五日内给付原告沙得尔；
三、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司石河子市分公司在机动车商业第三者责任保险限额内赔偿上诉人沙得尔107723.75元，于判决生效之日起十五日内给付；
四、被上诉人石河子鑫源公路运输有限公司赔偿上诉人沙得尔40314.72元，于判决生效之日起十五日内给付；
驳回上诉人沙得尔其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费、送达费按原判决执行；二审案件受理费2968元，由上诉人沙得尔负担68元（经本院院长批准免交），被上诉人石河子鑫源公路运输有限公司负担2900元，于判决生效之日起十五日内交至本院。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 莉
审 判 员 刘巧贞
代理审判员 常 斌
二〇一六年九月六日
书 记 员 张 煜