福建省莆田市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）闽03刑终31号
原公诉机关莆田市涵江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）郑金标，男，1958年4月15日出生于福建省莆田市涵江区，汉族，小学文化，务工，住址莆田市涵江区，因涉嫌犯故意伤害罪于2017年2月22日被刑事拘留，同年3月7日被逮捕。
辩护人郑潮平、林莉莉，福建普阳律师事务所律师。
莆田市涵江区人民法院审理莆田市涵江区人民检察院指控原审被告人郑金标犯故意伤害罪一案，于2018年12月19日作出（2017）闽0303刑初506号刑事判决。原审被告人郑金标不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2016年12月17日18时许，被告人郑金标与郑某1、郑某2、被害人肖某1等人在莆田市涵江区三江口镇新兴村郑某3经营的食杂店内饮酒，其间郑金标与肖某1因酒后言语不和发生争执，二人继而在食杂店外附近用拳头互殴，后被郑某2劝开。郑金标遂与郑某1离开食杂店去往郑某1位于乌菜港的家中。当晚19时许，肖某1因心怀不满与肖某2来到郑某1家附近找到郑金标，双方再次产生肢体冲突，其间郑金标的头部、郑某1的眼部被对方殴打致伤，后肖某1、肖某2离开现场，郑某1向公安机关报案。经鉴定，郑金标、郑某1的损伤程度均属轻微伤，肖某1的损伤程度属轻伤二级。案发后，被告人郑金标于2017年2月21日经电话通知后主动到公安机关投案。
认定依据：
1、受案登记表、立案决定书，证明：公安机关于2016年12月18日接到郑某1报案称肖某1殴打其和郑金标，并于同月21日对本案立案侦查的情况。
2、接警单、警情反馈单，证明：郑某1于2016年12月18日报警称，他和郑金标于昨日18时30分许在他位于涵江区三江口镇乌菜港自然村的家门口被肖某1殴打；公安机关于2016年12月23日接到手机号码158××××9447（肖某1儿子肖某3的手机号码）报警称，17日晚在涵江区三江口镇哆头村新兴被人打，现人在市医院住院部九楼，公安机关将该警情与前述郑某1的报警警情合并处理。
3、户籍证明，证明：被告人郑金标的基本身份情况，作案时已达完全刑事责任年龄。
4、到案经过说�，证明：被告人郑金标于2017年2月22日经公安机关电话通知后主动到案接受调查的情况。
5、体表原始伤情记录表、伤情照片、莆田市公安局物证鉴定所莆公物鉴〔2016〕2370号、2371号、2442号鉴定书，证明：公安机关对郑某1、被告人郑金标、被害人肖某1进行体表检查的情况。经法医鉴定，郑某1左下眼睑挫伤，右下眼睑挫伤，损伤程度属轻微伤；郑金标左眉弓部挫裂创、左颧部挫裂创（累计总长度未达6.0cm），面部挫伤，左小指甲床出血，损伤程度属轻微伤；肖某1左侧第5、6及右侧第4、5前肋骨折，损伤程度属轻伤二级。
6、莆田市第一医院入院记录、出院记录、莆田市第一医院CT报告单、中国人民解放军第九五医院CT影像诊断报告单，证明：被害人肖某1于2016年12月23日到莆田市第一医院入院治疗的�况。
7、指认地点笔录，证明：被告人郑金标及被害人肖某1指认案发现场莆田市涵江区三江口镇新兴村郑某3经营的食杂店门口以及新兴村郑某1住处门口的情况。
8、行政处罚决定书、行政拘留执行回执，证明：被害人肖某1因结伙殴打他人于2017年2月22日被公安机关处以行政拘留十五日（执行期限自2017年2月22日至2017年3月9日止），并处罚款人民币一千元。
9、莆田市涵江区三江口镇新兴村民委员会于2017年9月22日出具的情况说明，证明：该村村民肖某1已婚，育有两男一女，其平时性格孤僻，一家人少与外人来往，其与村民郑金标打架前后期间，两个儿子在外务工，女儿已出嫁，其妻肖某4珠参与全能神离家出走。
10、证人郑某1的证言，证明：2016年12月17日18时许，他去涵江区三江口镇新兴村郑某3经营的食杂店买酒准备回家喝，正好碰上他哥郑金标、肖某1及郑某2在该店里喝酒，他也坐下来与他们一起喝酒。喝了一会儿，郑金标和肖某1都开始酒后说脏话，肖某1要找郑金标单挑。郑金标说要单挑就出去，并让他回家，其自己的事情自己处理。接着，郑金标和肖某1就走到食杂店外面互相推扯，郑某2在中间劝和。他看没什么事情就先回家了，之后郑金标很快也到他家。大约过了半个小时，郑金标要回家了，其刚走出去，他就听到外面在争吵。他走出去看到郑金标脸部流血并喊疼，肖某2拿着木棍站在旁边。肖某1跑到旁边拿机砖要冲过来砸郑金标，他见状就赶过去拦住肖某1并把其手上的机砖打掉，肖某1就用拳头朝他眼睛打了两拳。之后他儿子郑某4跑出来，肖某2和肖某1就跑走了。他的眼睛被对方�红肿了。
11、证人郑某2的证言，证明：2016年12月17日18时许，他和郑金标、郑某1、肖某1四人在涵江区三江口镇新兴村郑某3经营的食杂店内喝酒，喝了差不多一箱多的啤酒。郑金标和肖某1喝酒后都开始大声说脏话，两人互不相让就开始吵起来。郑金标和肖某1都说要打架出去说，郑金标让他弟郑某1回去，其和肖某1的事情其自己处理。接着郑金标就走出去，肖某1也要跟着出去，他就劝肖某1不要出去，有话好好说。肖某1不听劝并说晚上一定要出去找郑金标，让他放手。肖某1接着就去店外面了，他也跟着出去。肖某1和郑金标一到店外面就开始互相用拳头朝对方身上打，他没注意具体打到什么部位，肖某1被多打了几下。他一直在劝和两人，郑某1就站在店门口没有参与。后来郑金标和肖某1两人就分开了。当时双方打完后看起来都没什�事，也没有流血之类的，他不清楚具体伤情如何。郑金标和郑某1就先回家了。他也劝肖某1回家，但肖某1没有回家，还在店附近。他看双方散开了，就回店里看电视。
12、证人郑某3的证言，证明：2016年12月17日18时许，郑金标、郑某1、肖某1、郑某2在他经营的食杂店喝酒。郑金标和肖某1不知为何就吵架了。他劝不和就叫双方去外面吵，那四人就走出去。郑某1站在店门口，他在店里看电视没有出去，他听到外面有吵架声才走出去看。郑金标和肖某1在他店旁边的树下互相推扯，郑某2在中间劝和，双方就分开了，接着双方就各自回家了。过了大约半个小时，有个过路司机来店里买烟，说在前面一户人家有人打架。之后很长一段时间，他都没看见过郑金标和肖某1，肖某1以前会到他店里买烟、看电视。
13、证人肖某2的证言，证明：2016年12月17日19时，他去涵江区三江口镇新兴村里买烟的路上看见他叔肖某1在路边。他问肖某1在做什么，肖某1说其刚才被郑金标打了，其要去找郑金标说理。他劝肖某1回家，肖某1不听劝。他买完包烟回头看到肖某1已经走在前面了，他就追上去。快到郑某1家时，他在路边小便，等他跟进去时，他看见郑某1和肖某1在郑某1家门口用拳头对打。郑某1的儿子跑出来，他就走开了。
14、证人郑某4的证言，证明：2016年12月17日10时许，他在涵江区三江口镇新兴村家里楼上玩电脑，听到楼下有吵闹声。他跑下楼看到他伯父郑金标头部流血躺在地上，肖某2手上拿着一根长约1米的木棍站在郑金标旁边，他父亲郑某1正在拉着肖某1。他就大喊一声在做什么，肖某1和肖某2就跑走了。他赶紧打120叫救护车，之后派出所民警也赶到现场。
15、证人刘某的证言，证明：他家处在肖某1家出来的路口，距离肖某1家一百米左右。他在家里卖香烟给村里人，肖某1出去做工时会到他店里买烟。他听说肖某1和郑金标打架了，打架之后他没见过肖某1，之前肖某1在店里买烟欠的钱也还没还，他不知道肖某1去哪里。
16、证人肖某3的证言，证明：肖某1是他父亲。他带肖某1去医院检查前的一两天，肖某1有打电话给他说其胸腹部疼痛，不舒服，让他回家带其去医院检查。他在黄石和仙游两地做事，没有时间回去。他母亲当时离家出走，他姐已出嫁，他哥在外地打工，所以家里就肖某1一人。过两天后，肖某1又打电话让他回家带其去检查，他回到家后看到肖某1很憔悴，精神状态不是很好，肖某1告诉他说其胸部疼痛。他就带肖某1去医�拍片，发现有四根肋骨骨折。他就问肖某1发生什么事，肖某1说是前几天在小卖部门口被人打了，其他细节记不清了。他听完后就在医院报案了。
17、被害人肖某1的陈述，证明：2016年12月17日18时许，他和郑金标、郑某2在涵江区三江口镇新兴村郑某3的食杂店内喝酒，后来郑金标的弟弟郑某1也过来喝酒。他酒量不行，郑金标一直叫他喝酒，他们就争吵起来。郑金标和郑某1就在食杂店外用拳头朝他身上乱打，他被打得坐在地上，郑金标和郑某1就离开了。过了一会儿，肖某2路过那边问他怎么回事，他就告诉肖某2他被郑金标兄弟打了，接着他就带上肖某2去郑某1家里说理。刚在通往郑某1家的路上，郑金标和郑某1又冲出来，肖某2看到了就跑走了。接着郑金标和郑某1用拳头打他，他被打得受不了就跑回家了。他喝多了，不记得有没有动�打对方，他解释不了郑金标和郑某1为何受伤。当天晚上他就回到家中睡觉，反正被打了，就随便他了，他也没有告诉任何人。他家里没人，小孩都在外面上班，妻子出走很久长期不在家中，他在家里自己照顾自己，吃饭有一顿没一顿。他之前都会去路口的刘某家里买烟，他被打后就没出过门，也没去买烟，直到他儿子回家带他去治疗，欠的烟钱是他儿子后来去还的。
18、被告人郑金标的供述，证明：2016年12月17日18时许，他和肖某1、郑某2在涵江区三江口镇新兴村郑某3的食杂店喝酒。后来他弟弟郑某1也来店里，他叫郑某1一起喝酒。喝了一会儿，肖某1酒后就开始大声说脏话，说他们灌其酒，并要找他单挑打架。他就跟郑金标一起出去，并叫郑某1回去，不要插手他的事情，他自己会处理。接着，他和肖某1就在店外面开始用拳头互相往对方身上打，他们都被对方打倒在地上，郑某2一直在劝和，郑某1站在店门口没有参与，后他们就分开了。肖某1说要回去叫人带工具打他们。他和郑某1一起回到乌菜港郑某1的家中。过了大约半个小时，他在一楼喝茶，听到肖某1在外面叫他，他就走出去。肖某1又开始吵，肖某2拿木棍打他的头部，他被打蒙了就喊疼，肖某1捡了机砖要砸他，这时郑某1出来拦住肖某1，肖某1就用拳头打在郑某1脸上。肖某2又拿机砖冲上来朝他脸部砸，他用手挡了一下，手指和脸部都被砸出血了。这时郑某1的儿子冲出来，肖某1和肖某2就跑走了，他们没有还手。之后他一直在医院治疗。郑某1的眼部被肖某1打红肿。
原审认为，被告人郑金标故意伤害他人身体健康，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人郑金标犯罪以后能够主动到案，并如实供述自己的罪行，属自首，依法予以从轻处罚；鉴于本案系因被告人郑金标与被害人肖某1二人酒后言语过激而引发，双方对本案的发生均具有一定的过错，在量刑时酌情予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第四十五条、第四十七条、第六十七条第一款之规定，判决：被告人郑金标犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。
上诉人郑金标及其辩护人上诉理由与辩护意见，本案没有证据证实被害人肖某1在案发当日肋骨骨折受伤，被害人肖某1并非在案发后第一时间检查伤情，其轻伤鉴定意见不能作为定案依据。
经审理查明的事实、证据与一审相同。
本院认为，上诉人郑金标殴打他人致轻伤，其行为已构成故意伤害罪。鉴于上诉人郑金标具有�首情节，被害人有一定的过错，原判对上诉人郑金标予以从轻、酌情从轻处罚，量刑适当。上诉人郑金标及其辩护人诉、辩称本案没有证据证实被害人肖某1在案发当日肋骨骨折受伤，被害人肖某1并非在案发后第一时间检查伤情，其轻伤鉴定意见不能作为定案依据。经查，根据证人郑某1、郑某2、郑某3、肖某3等人的证言、上诉人郑金标的供述、被害人肖某1陈述，并结合莆田市公安局物证鉴定所莆公物鉴〔2016〕2442号鉴定书、入院记录、出院记录、CT报告单、民委员会出具的情况说明等证据可证实，上诉人郑金标与被害人肖某1在案发当天发生互殴致肖某1受伤，肖某1因家庭条件所限未及时送医就诊，后经法医学损伤程度鉴定肖某1左侧第5、6及右侧第4、5前肋骨折，符合纯性外力作用所致。故足以认定被害人肖某1的轻伤后果系上诉人郑金标殴打行为造成的。上诉人郑金标及其辩护人诉、辩理由与意见不能成立，不予采纳。原判定罪准确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 蔡庆明
审判员 王晋平
审判员 刘爱兵
二〇一八年三月七日
书记员 吴黎丽
附：本案适用的主要法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法�对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。