吉林省松原市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）吉07刑终10号
原公诉机关吉林省宁江区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）柳某某，男，1956年6月20日生，汉族，农民，现住扶余市肖家乡立新村一社，系本案被害人。
委托代理人张志明，吉林信维律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）魏喜贵，1966年10月10日生，扶余市人，捕前住扶余市。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2015年7月10日被刑事拘留，同年7月24日被执行逮捕，现羁押于扶余市看守所。
辩护人姜淑华，吉林群兴律师事务所律师。
扶余市人民法院审理扶余市人民检察院指控上诉人魏喜贵犯寻衅滋事罪、刑事附带民事诉讼原告人柳某某提起刑事附带民事诉讼一案，于2015年12月28日作出（2015）扶刑初字第298号刑事附带民事判决。上诉人柳项臣、魏喜贵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。松原市人民检察院指派代理检察员李贺出庭履行职务。上诉人柳某某及其委托代理人张志明，被告人魏喜贵及其辩护人姜淑华到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审公诉机关指控，2013年3月22日14时许，被告人魏喜贵到本村肖勤刚家玩扑克。16时许，魏喜贵妻子潘某某将其找回家。魏喜贵认为是柳某某妻子马某某告诉潘某某其在肖勤刚家的，遂对柳某某家人产生怨恨。当晚23时许，魏喜贵从自家携带斧头来到柳某某家超市，谎称其买烟和烧纸，骗马某某打开超市门，魏喜贵进入超市后，趁马某某拿烟之际，来到超市屋里，用斧子将柳某某头部打伤。经扶余市公安司法鉴定中心鉴定：被害人柳某某头部外伤构成轻伤。
原审公诉机关认为，被告人魏喜贵持械随意殴打他人，致一人轻伤的严重后果，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条之规定，应以寻衅滋事罪追究其刑事责任。
原审附带民事诉讼原告人柳某某诉称，依法追究被告人魏喜贵的杀人的刑事责任，从重处罚，并判令被告人魏喜贵赔偿其医疗费10873.67元、误工费883.08元、护理费1116.72元、伙食补助费900元、营养费1000元、鉴定费400元，合计人民币15173.47元、苞米损失4万元及卖店损失6万元。原告人的代理人张志明提出，被告人魏喜贵的行为应属故意杀人未遂。
原审被告人魏喜贵对公诉机关指控的事实供认不讳。对于附带民事诉讼原告提出的医疗费，因没有结算收据无法赔偿，玉米及卖店的损失不同意赔偿，其它费用同意按照法律规定赔偿。原审被告人的辩护人姜淑华提出，魏喜贵的行为应认定为故意伤害罪。民事部分由于医疗费及鉴定费没有票据原件，故不予承认。玉米及卖店损失，没有证据支持，不同意赔偿。
经原审法院审理查明，2013年3月22日14时许，被告人魏喜贵到本村肖勤刚家玩扑克。16时许，魏喜贵妻子潘某某将其找回家。魏喜贵认为是柳某某妻子马某某告诉潘某某其在肖勤刚家的，遂对柳某某家人心生怨恨。当晚23时许，魏喜贵从自家携带斧子来到柳某某家卖店，谎称其买烟和烧纸，骗马某某打开卖店门，魏喜贵进入卖店后，趁马某某拿烟之际，来到卖店屋里，用斧子将柳某某头部打伤。经扶余市公安司法鉴定中心鉴定：被害人柳某某头部外伤构成轻伤。刑事附带民事原告柳某某受伤后，于2013年3月23日到扶余市人民医院住院治疗9天，诊断为左顶骨骨折，好转出院。被告人魏喜贵给被害人柳某某拿治疗费人民币4000元。
上述事实，有下列经当庭举证、质证，原审法院予以确认的下列证据证实：
1.被告人魏喜贵的供述，冬天我经常在柳某某家玩。2013年3月份的一天夜里，我用斧子把柳某某的脑袋打伤了。柳某某家是开小卖部的，平时有人在他家的小卖部打扑克，柳某某家能挣点钱。案发那天下午我在肖勤刚家玩扑克，柳某某的媳妇就把这件事告诉我媳妇潘某某了，然后潘某某把我找回家，我媳妇把我找回去告诉我：是柳某某的媳妇告诉她的。我想我在谁家玩跟你有什么关系，我当时越想越生气，当天晚上11点钟左右，我到柳某某家卖店说买烟和纸，马某某把门打开后，我自己带的斧子，斧子是铁把，斧柄一尺左右，我什么也没说，就用斧头打了柳某某头部两下，我就看见柳某某脑袋出血了。我打了两下后，柳某某就起来了，柳某某媳妇也进屋了，他俩把我撕扯到卖店屋里，把我撕扯倒了，柳某某骑在我身上打了几拳，然后就不打了，接着我妻子和王某某也来了。就是因为我在肖勤刚家玩，柳某某的媳妇告诉我媳妇了，我挺生气的，就想报复柳某某，就想打柳某某出一顿气，没想到能把柳某某打啥样。我当时去柳某某家没带柴油桶。
2.被害人柳某某陈述，2013年3月22日晚上，我和我媳妇马某某在我家小卖店睡觉呢，晚上11点多有人敲门，我媳妇起来要去开门，问是谁，魏喜贵说是我，我家有老人呢，出来买几盒烟抽，我媳妇就把门打开了，魏喜贵就进来了，我就在炕上躺着，我躺着这个屋和小卖店隔着一扇门框，我也没睁眼睛，我就感觉有东西打我脑袋，我起来看见魏喜贵拿着一把斧子，我问你干什么，魏喜贵也没吱声，上来又给我两下子，用的是斧背，照我脑袋打两下子，我媳妇出去喊人去了，我用脚蹬了魏喜贵两下，蹬在魏喜贵脖子上了，我就下地了，我和他撕巴起来了，魏喜贵使劲一轮我，把我轮倒了，我就动弹不了了，魏喜贵一句话没说就走了。魏喜贵走后我脑袋出血了。
3.证人马某某证言证明，2013年3月22日晚上11点左右，我和我丈夫柳某某在我家东屋睡觉，这时外面有人喊开门，我仔细一听是我们村的魏喜贵。我就把门打开了，我就问魏喜贵你这是干啥呀？魏喜贵说我买烧纸，我老婶老了，你再给我拿一条大云烟。我刚转过身去拿烟，我听见我丈夫说：老贵你干什么啊？我一回头看见魏喜贵在我家东屋用斧子打我丈夫脑袋几下子，我上去拽魏喜贵，然后我丈夫和魏喜贵就打一起去了，他们两个在地上互相撕打，地上都是血。我吓蒙了，就出去找人，我先找魏喜贵媳妇，我又给我们村的王某某打电话让他过来，我就回家了，魏喜贵媳妇在我后面跟着，我进屋后魏喜贵和我丈夫就不打了。我丈夫脑袋出血了，趴在写字台上，魏喜贵在旁边坐着对我丈夫说：你拿菜刀砍我吧？我丈夫说：我不砍你，我丈夫这时候就迷糊了，魏喜贵媳妇也就进屋叫魏喜贵回家了，魏喜贵站在我家卖店北侧紧挨着柜台不动，也不走。这时王某某进屋了，我就打电话找车去医院。我没看清魏喜贵有没有拿斧子，我家没有斧子，魏喜贵是用斧子打的我丈夫。我在给我丈夫找车送医院的时候，我发现我家门外有一个二十斤塑料桶，里面装四五斤不知道是什么油。我不清楚这油是不是魏喜贵拿的，但这油不是我家的。
4.证人潘某某证言证明，当天下午4、5点钟，柳某某媳妇上我家来说我丈夫魏喜贵在老肖家玩呢，我直接去老肖家卖店了，把我丈夫找回来了，我丈夫问我是不是柳某某媳妇告诉你的？我说不是，我们就回家了。当天晚上11点多，我们村柳某某媳妇来我家说你丈夫在我家打人了，我就和柳某某媳妇去他家了，到柳某某家卖店后，我看见我丈夫在卖店屋里柜台那站着呢，柳某某在东屋炕上坐着呢，柳某某脑袋出血了。这时我们村王某某来了，他把我丈夫拽出去了。柳某某媳妇联系的车送柳某某去医院，我就回家了。魏喜贵砍柳某某的斧头不是我家的，我家没斧头。公安机关在柳某某家提取的油桶不是我家的。
5.证人王某某证言证明，2013年3月22日晚上12点左右，柳某某媳妇给我打电话说，魏喜贵和柳某某打起来了，你过来看看，我就去了。我到柳某某家卖店的时候，我看见柳某某在他们家东屋穿衣服，脑袋出血了。魏喜贵在柳某某家卖店北侧柜台站着，魏喜贵媳妇也在屋里站着，魏喜贵媳妇叫我把魏喜贵整回去，我就把魏喜贵拽走了，我一直把魏喜贵送回家，我又去柳某某家了。不一会车来了，把柳某某接走了。柳某某去医院后，柳某某媳妇对我说：门口有桶油，这时我才看见这桶油。
6.证人尚某某证言证明，我家开小卖店，我丈夫叫肖勤刚。打仗当天下午14时左右，我和肖勤刚吃饭呢，魏喜贵就来我家了，后来我家来几个人打麻将，魏喜贵也没玩，下午16时左右，魏喜贵的妻子就来了，叫魏喜贵回家，魏喜贵就跟着回去了。
7.扶余市公安司法鉴定中心（扶）公（法）鉴（伤）字[2013]024号鉴定书认定，被鉴定人柳某某头部外伤构成轻伤。
8.提取笔录证明，侦查机关提取作案用的斧子的情况。
9.抓捕经过证明，被告人魏喜贵于2015年7月9日20时40分许在大安北候车室被抓获。
10.户籍信息证明，记录了与被告人身份信息。
原审法院认为，被告人魏喜贵持械随意殴打他人，致一人轻伤，其行为构成寻衅滋事罪。对于辩护人的不应认定被告人犯有寻衅滋事罪，应认定为故意伤害罪的辩护意见，经查，被告人逞强好胜，持器械随意砍伤被害人，致一人轻伤，破坏了社会秩序的安定性，其行为符合寻衅滋事罪的构成要件，对辩护人的辩护意见不予采纳。被害人及其委托代理人关于被告人的行为应定性为故意杀人未遂的代理意见，经查，认为，结合本案的事实、情节及危害后果，被告人的行为不构成故意杀人罪。对于附带民事诉讼原告关于住院期间误工费、护理费的诉求符合法律规定，予以支持。伙食补助费、营养费及鉴定费的诉求不属刑事附带民事范畴，不予支持。附带民事诉讼原告医疗费的主张，被告方对其主张的医疗费的真实性有异议，附带民事诉讼原告提交了住院病历、诊断书及消费清单，未提供医疗费凭证，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定即医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定，而附带民事诉讼原告关于医疗费的主张未向法庭提交医药费收款凭证，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条即当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的诉讼主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。故对附带民事诉讼原告的赔偿其医疗费的请求不予支持。对于附带民事诉讼原告主张的玉米损失及卖店损失，因其没有提供相关证据证明上述损失确实存在及损失系由被告人的犯罪行为造成，对附带民事诉讼原告关于玉米损失及卖店损失的赔偿请求不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，判决：一、被告人魏喜贵犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；二、被告人魏喜贵赔偿附带民事诉讼原告柳某某经济损失人民币1999.8元。
上诉人柳某某及其代理人的意见为：上诉人住院期间所受到的经济损失及鉴定费应依法支持；上诉人的苞米损失2万元应得到法律保护；上诉人受伤后自家经营卖店的损失4万元应得到保护。
上诉人魏喜贵的及其辩护人的意见为：上诉人魏喜贵的行为应定性为故意伤害罪；上诉人魏喜贵认罪态度好，积极赔偿被害人损失，应对被告人从轻处罚，依法改判。
松原市人民检察院出庭意见为：原审判决认定事实认定清楚、证据充分，应驳回上诉，维持原判。
经本院审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。
上述事实，有经一审开庭举证、质证，并经本院审查予以确认的原审被告人魏喜贵的供述和辩解，被害人柳某某的陈述，证人马某某、潘某某、王某某、尚某某的证言，扶余市司法鉴定中心鉴定书、住院病历、抓捕经过、户籍信息等证据予以证实。
本院审理过程中，上诉人魏喜贵的妻子代魏喜贵对被害人柳某某给予赔偿，与柳某某达成和解协议，取得了柳某某的谅解。柳某某向本院出具谅解书，表示同意对魏喜贵从轻处罚，判处缓刑。
关于上诉人魏喜贵及其辩护人所提，上诉人的行为应属故意伤害罪的辩护人意见。经查，被告人逞强好胜，持器械肆意砍伤被害人，破坏了社会秩序的安定性，其行为构成寻衅滋事罪。故对上诉人魏喜贵及其辩护人的该点的上诉意见，本院不予采纳。
本院认为，上诉人被告人魏喜贵持械随意殴打他人，致一人轻伤，其行为构成寻衅滋事罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，审判程序合法。鉴于上诉人魏喜贵的亲属积极赔偿被害人经济损失，取得了被害人的谅解，对上诉人谷艳超判处缓刑不致再危害社会，依法可以判处缓刑。故依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（二）项的规定，判决如下：
一、维持扶余市人民法院（2015）扶刑初字第298号刑事附带民事判决第一项的定罪部分；
二、撤销扶余市人民法院（2015）扶刑初字第298号刑事附带民事判决第一项的量刑部分、第二项；
三、上诉人魏喜贵犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审判长 杨凤双
审判员 包 丽
审判员 丛 峰
二〇一六年三月二十五日
书记员 孙丽新