湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘10刑终87号
原公诉机关湖南省桂阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）谭某，男，1980年3月9日出生。因涉嫌犯盗窃罪于2015年9月29日被湖南省桂阳县公安局刑事拘留，同年11月5日被逮捕。现羁押于湖南省桂阳县看守所。
上诉人（原审被告人）卢某某，男，1986年7月9日出生。因涉嫌犯盗窃罪于2015年9月29日被湖南省桂阳县公安局刑事拘留，同年11月5日被逮捕。现羁押于湖南省桂阳县看守所。
原审被告人欧阳某某，男，1978年7月13日出生。因涉嫌犯盗窃罪于2015年11月17日被湖南省桂阳县公安局刑事拘留，同年12月18日被逮捕。现羁押于湖南省桂阳县看守所。
湖南省桂阳县人民法院审理湖南省桂阳县人民检察院指控原审被告人谭某、卢某某、欧阳某某犯盗窃罪一案，于二○一六年一月二十九日作出（2016）湘1021刑初6号刑事判决，原审被告人谭某、卢某某不服，均提出上诉。2016年3月15日，湖南省桂阳县人民法院将案卷移送本院，本院当日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。郴州市人民检察院于2016年5月4日至同年5月27日阅卷完毕。本院于2016年5月31日公开开庭审理了本案，郴州市人民检察院指派检察员曹娟出庭履行职务，上诉人谭某、卢某某及原审被告人欧阳某某均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2015年6月份至8月份，被告人谭某、卢某某、欧阳某某在南方石墨公司的老鹅神、太婆头、江边上等矿区盗窃地磅称、钢轨、电动机等物品。其中谭某参与作案6起，盗窃金额17561元，卢某某参与作案5起，盗窃金额19250元，欧阳某某参与作案3起，盗窃金额8511元。具体犯罪事实如下：
一、2015年6月份的一天，被告人谭某、卢某某、欧阳某某伙同他人在桂阳县荷叶镇新塘村南方石墨有限公司老鹅神煤矿矿区盗走一台报废的地磅秤，销赃得款3200元。经价格鉴定，被盗地磅秤价格为4100元。
上述事实，被告人谭某、卢某某、欧阳某某在开庭审理过程中无异议，且有受案登记表，立案决定书，现场勘查笔录及照片，证人谭某某的证言，价格鉴定结论书，被告人谭某、卢某某、欧阳某某的供述等证据证明。
二、2015年7月5日凌晨，被告人谭某、卢某某在桂阳县荷叶镇新市村砖厂内盗走两台三相异步电动机，销赃得款1000元。经价格鉴定，被盗两台三相异步电动机价格为5300元。案发后，卢某某赔偿了被害人谭某讲经济损失5000元，取得了被害人的谅解。
上述事实，被告人谭某、卢某某在开庭审理过程中无异议，且有受案登记表，立案决定书，现场勘查笔录及照片，被害人谭某讲的陈述，证人陈某平的证言，价格鉴定结论书，谅解书，被告人谭某、卢某某的供述等证据证明。
三、2015年7月中旬的一天，被告人谭某在桂阳县荷叶镇新市村南方石墨有限公司老江边井煤矿矿区盗走报废钢轨1.5吨，销赃得款1200元。经价格鉴定，被盗报废钢轨价格为1500元。
上述事实，被告人谭某在开庭审理过程中无异议，且有受案登记表，立案决定书，现场勘查笔录及照片，证人谭某某的证言和卢某某的陈述，价格鉴定结论书，被告人谭某的供述等证据证明。
四、2015年7月下旬的一天，被告人谭某、欧阳某某伙同他人在桂阳县荷叶镇新塘村岩门口村旁的护坡工地盗走柴油一桶，销赃得款600元。经价格鉴定，被盗柴油价格为611元。
上述事实，被告人谭某、欧阳某某在开庭审理过程中无异议，且有受案登记表，立案决定书，现场勘查笔录及照片，价格鉴定结论书，证人蔡某某的证言，被告人谭某、欧阳某某的供述等证据证明。
五、2015年8月份的一天，被告人谭某、卢某某在桂阳县荷叶镇新市村南方石墨有限公司太婆头煤矿矿区绞车房内盗走一台报废的三相异步电动机，销赃得款3900元。经价格鉴定，被盗报废三相异步电动机价格为4200元。
上述事实，被告人谭某、卢某某在开庭审理过程中无异议，且有受案登记表，立案决定书，现场勘查笔录及照片，证人谭某某的证言，价格鉴定结论书，被告人谭某、卢某某的供述等证据证明。
六、2015年8月份的一天，被告人谭某、卢某某在桂阳县荷叶镇新市村南方石墨有限公司太婆头煤矿矿区盗走一台报废矿斗车和1.4吨报废钢轨，销赃得款1900元。经价格鉴定，被盗一台报废矿斗车价格为450元、被盗1.4吨报废钢轨价格为1400元。
上述事实，被告人谭某、卢某某在开庭审理过程中无异议，且有受案登记表，立案决定书，现场勘查笔录及照片，证人谭某某、邓某某的证言，价格鉴定结论书，被告人谭某、卢某某的供述等证据证明。
（七）2015年8月份的一天，被告人卢某某、欧阳某某伙同他人在桂阳县荷叶镇新塘村南方石墨有限公司老江边上煤矿矿区盗走一台报废的地磅秤，销赃得款3000元。经价格鉴定，被盗报废地磅秤价格为3800元。
上述事实，被告人谭某、卢某某、欧阳某某在开庭审理过程中无异议，且有受案登记表，立案决定书，情况说明，现场勘查笔录及照片，证人谭某某、谭某国的证言，价格鉴定结论书，被告人卢某某、欧阳某某的供述等证据证明。
另查明，2015年11月16日，公安机关在查处被告人欧阳某某吸食毒品的过程中，欧阳某某揭发了犯罪嫌疑人谭某冬贩卖毒品并配合公安机关抓获谭某冬。认定该事实的证据有公安机关出具的《关于欧阳某某立功的情况说明》，对谭某冬的讯问笔录以及谭某冬的供述等证据证明。
原判认为：被告人谭某、卢某某、欧阳某某盗窃他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。在共同盗窃犯罪过程中，谭某、卢某某、欧阳某某积极实施犯罪行为，起主要作用，均系主犯，谭某、卢某某、欧阳某某如实供述犯罪事实，认罪态度较好，可依法从轻处罚。被告人欧阳某某揭发他人犯罪行为，查证属实，具有立功表现，可依法从轻处罚。被告人卢某某赔偿部分被害人损失并取得谅解，酌情可从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第三款，第六十八条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，原审法院判决：一、被告人谭某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币二万元；二、被告人卢某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元；三、被告人欧阳某某犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元；四、责令被告人谭某、卢某某、欧阳某某退赔被害人经济损失。
上诉人谭某上诉提出：有自首情节；原判量刑过重，请求从轻处罚。
上诉人卢某某上诉提出：他是主动到公安机关投案自首的，构成自首；原判量刑过重，请求从轻处罚。
郴州市人民检察院检察员出庭提出：上诉人谭某、卢某某的行为均不构成自首；原判认定本案的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法，建议维持原判。
经审理查明：原审法院认定上诉人谭某、卢某某及原审被告人欧阳某某的盗窃犯罪事实已被一审判决书中列举的证据所证实，且所列证据均经一审庭审当庭宣读、出示并质证。在二审中，郴州市人民检察院提交了桂阳县公安局出具的《关于传唤卢某某到案的情况说明》新证据，两上诉人及原审被告人均未提交新的证据，本院对一审判决认定的盗窃犯罪事实和所列证据予以确认。
本院认为：上诉人谭某、卢某某及原审被告人欧阳某某以非法占有为目的，单独或者共同多次盗窃他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。在共同犯罪中，谭某、卢某某、欧阳某某均系主犯。原审被告人欧阳某某协助公安机关抓获贩毒犯谭某冬，构成立功。关于上诉人谭某提出“有自首情节”的上诉理由，经查，2015年9月29日凌晨，谭某在桂阳县荷叶镇泰源煤矿水厂盗窃夹板时被群众当场抓获并交给公安机关处理，后谭某向公安机关陆续供述了本案所有盗窃犯罪事实，属坦白交代同种罪行，不构成自首，故本院对此上诉理由不予采纳。关于上诉人卢某某提出“他是主动到公安机关投案自首的，构成自首”的上诉理由，经查，根据公安机关出具的《关于传唤卢某某到案的情况说明》和卢某某的多次供述笔录等相关证据可知，2015年9月29日，桂阳县公安局荷叶派出所根据谭某的供述掌握了卢某某参与本案第二起盗窃犯罪事实后，以处理其拖煤夹子与他人发生纠纷为事由电话传唤到桂阳县公安局荷叶派出所。当日，卢某某到达荷叶派出所后以及第二天（30日）只供述了公安机关已掌握的本案第二起盗窃犯罪事实，没有供述自已的主要盗窃（第一、五、六、七起）犯罪事实，而是同年10月16日、11月12日、12月20日，卢某某才陆续供述了第一、五起、第七起、第六起盗窃犯罪事实，因此不能认定卢某某有自首情节，此上诉理由不能成立，本院不予采纳。故对郴州市人民检察院提出“上诉人谭某、卢某某的行为均不构成自首”的意见予以采纳。原判根据上诉人谭某、卢某某及原审被告人欧阳某某各自的犯罪事实、性质、情节、作用、认罪态度、悔罪表现以及对社会的危害程度等，对其量刑并无不当，故对上诉人谭某、卢某某提出“原判量刑过重，请求从轻处罚”的上诉理由，本院不予采纳。原判认定上诉人谭某、卢某某及原审被告人欧阳某某犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律下确，审判程序合法。故对郴州市人民检察院提出“原判认定本案的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法，建议维持原判”的意见予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张 波
审 判 员 刘继根
代理审判员 唐俊宇
二〇一六年六月一日
代理书记员 刘虹希
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。