河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫04民终1985号
上诉人（被告［原告］）郏县景煤劳务服务有限公司。
法定代表人王贵杰，经理。
委托代理人陈燕，河南大乘律师事务所律师。
被上诉人（原审原告［被告］）牛亚磊，男，1983年8月20日生，汉族。
委托代理人吴强、马俊雅，河南长顺律师事务所律师。
上诉人郏县景煤劳务服务有限公司（以下简称郏县景煤公司）与被上诉人牛亚磊工伤保险待遇纠纷案，牛亚磊原审诉请：1、依法解除牛亚磊与郏县景煤公司之间的劳动合同；2、郏县景煤公司支付牛亚磊一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、护理费、交通费等各项费用共计138990.31元，诉讼中牛亚磊诉讼请求增加至199871.31元。郏县景煤公司原审诉请：撤销郏劳仲案字（2015）第4号仲裁裁决书，驳回牛亚磊的诉请。郏县人民法院于2016年5月26日作出（2015）郏民初字第1165号、（2015）郏民初字第1205号民事判决，郏县景煤公司不服提起上诉。本院于2016年7月13日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年7月27日公开开庭进行了审理，上诉人郏县景煤公司的委托代理人陈燕，被上诉人牛亚磊的委托代理人吴强、马俊雅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，牛亚磊2013年7月1日与郏县景煤公司签订农民工劳动合同。合同约定：期限自2013年7月1日起至2018年6月30日止。工作地点为河南景昇煤业公司，任掘进工，其工资由用工单位以打卡的方式代发。2014年1月17日11点左右，牛亚磊在井下工作时天板顶掉落砸伤腿部。事故发生后，用人单位派车把牛亚磊送到郏县中医院，后又转至平顶山152医院住院治疗，共住院61天。牛亚磊在住院期间，郏县景煤公司派人进行护理，支付给护理人员有护理费，并支付了牛亚磊住院期间的全部医疗费。因工伤赔偿问题，牛亚磊向郏县劳动争议仲裁委员会申诉，请求：1、解除牛亚磊与郏县景煤公司之间的劳动合同；2、要求郏县景煤公司支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、住院伙食补助费、护理费、交通住宿费共计138990.31元。2015年6月23日郏县劳动争议仲裁委员会作出郏劳仲案字（2015）第4号仲裁裁决书，裁决书认为，申诉人牛亚磊与被诉人郏县景煤劳务服务有限公司之间签订有劳动合同，双方建立了劳动关系。2014年1月17日申诉人在工作中受到事故伤害，被诉人应当按照《工伤保险条例》规定的项目和标准向申诉人支付工伤保险相关费用。申诉人要求的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金，由郏县工伤保险经办机构审核并从工伤保险基金中支付。申诉人要求被诉人支付一次性就业补助金、护理费的请求于法有据，予以支持。经调解双方没有达成一致意见。根据《工伤保险条例》第三十一条、第三十五条，《河南省实施﹤工伤保险条例﹥暂行办法》第三十二条之规定和仲裁庭的调查，经仲裁庭合议，裁决如下：一、被诉人应支付申诉人一次性伤残就业补助金56656元，护理费2789元。二、以上款项共计59445元整，核减被诉人已支付的护理费及其它费用4500元，余额54945元，被诉人应于接到裁决书之日起十五日内一次性支付给申诉人。三、驳回申诉人的其他请求。该裁决向双方当事人送达后，牛亚磊、郏县景煤公司均不服，诉至法院。另查明，1、2014年5月26日，郏县人事劳动和社会保障局《郏县认定工伤决定书》郏（人社）工伤认（2014）20号认定牛亚磊受到的事故伤害为工伤；2、2014年10月9日，平顶山市劳动能力鉴定委员会《平顶山市劳动能力初次鉴定结论书》经鉴定牛亚磊为九级伤残。3、牛亚磊受伤前，郏县景煤公司为其办理了工伤保险注册手续，缴纳了工伤保险费用；4、牛亚磊受伤后郏县景煤公司支付生活费4500元、停工留薪期间工资均打入牛亚磊的工资卡上7个月共14000元；5、牛亚磊受伤前工作5个月的工资，月平均工资为4276.49元；6、2013年度平顶山地区统筹职工平均工资为3541元／月。诉讼中，郏县景煤公司提出对牛亚磊的伤残进行复查鉴定，并申请本案中止诉讼。本案于2015年11月16日中止诉讼。2016年4月20日平顶山市劳动能力鉴定委员会作出《平顶山市劳动能力初次鉴定结论书》，结论为：牛亚磊为九级伤残；无护理依赖。牛亚磊提交的工伤赔偿清单为：1、一次性伤残补助金4317.75元／月×9月=38859.75元；2、一次性工伤医疗补助金42492元／年÷12月×8月=28328元；3、一次性伤残就业补助金42492元／年÷12月×16月=56656元；4、住院伙食补助费30元×61天=1830元；5、护理费29041元／年÷365天×265天=21084.56元；6、鉴定费300元；7、交通住宿费1000元；8、停工留薪期间工资4317.75元／月×12月=51813元，共计199871.31元。
原审认为，牛亚磊与郏县景煤公司建立了劳动关系，有双方签订的劳动合同佐证。2014年1月17日，牛亚磊在工作中受伤被认定为工伤、鉴定为九级伤残，有郏（人社）工伤认（2014）20号《郏县认定工伤决定书》及平顶山市劳动能力鉴定委员会《平顶山市劳动能力鉴定结论通知书》佐证。根据《工伤保险条例》规定的项目和标准，郏县景煤公司应支付牛亚磊工伤保险相关费用。由于牛亚磊受伤前，郏县景煤公司为牛亚磊办理了工伤保险统筹，缴纳了工伤保险费，故牛亚磊要求的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金及伙食补助费应由有关部门从工伤保险基金中支付。关于牛亚磊请求郏县景煤公司支付一次性再就业补助金，《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）……；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。……。根据此规定，牛亚磊与郏县景煤公司的劳动合同期未满，牛亚磊提出解除劳动合同，要求郏县景煤公司支付一次性就业补助金，符合法律规定。牛亚磊具体的工伤保险待遇为：1、一次性伤残就业补助金42492元／年（2013年度平顶山地区统筹职工平均工资为3541元／月）÷12月×16月=56656元；2、停工留薪期间工资，牛亚磊请求4317.75元／月×12月=51813元，其证据不足，且牛亚磊于2014年10月9日已经进行了伤残评定，故应按牛亚磊受伤前月平均工资4317.75元×9月（受伤至定残时）=38859.75元，共计95515.75元（含牛亚磊受伤后郏县景煤公司支付的现金及工资18500元）。牛亚磊请求护理费29041元／年÷365天×265天=21084.56元，因无证据证明需护理265天，且牛亚磊在住院期间，郏县景煤公司派人进行护理，并支付给护理人员有护理费，故此请求不予支持。牛亚磊请求鉴定费、交通费，因其未提供相关证据，且无法律依据，不予支持。依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条第二款，第三十七条，《河南省实施﹤工伤保险条例﹥暂行办法》第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、解除牛亚磊与郏县景煤劳务服务有限公司2013年7月1日签订的劳动合同；二、郏县景煤劳务服务有限公司于判决生效后十日内支付牛亚磊一次性伤残就业补助金、停工留薪工资共计95515.75元（含牛亚磊受伤后郏县景煤公司支付的现金及工资18500元）；三、驳回牛亚磊的其他请求。案件受理费20元，郏县景煤劳务服务有限公司负担10元，牛亚磊负担10元。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
上诉人郏县景煤公司上诉称，牛亚磊在原审起诉时并未诉及其停工留薪期间的工资，其在仲裁时也未提及该项内容，原审超出了牛亚磊的诉讼请求，违反法律规定。请求二审撤销原判，发回重审或改判。
被上诉人牛亚磊答辩称，原审事实清楚，适用法律正确，虽然牛亚磊在仲裁时未提及停工留薪期间的工资，但并不影响在法院起诉后提出赔偿，且牛亚磊在原审第一次庭审时就增加了诉讼请求，在赔偿清单上明确了增加的停工留薪期间的工资，原判不属于超范围判决。请求维持原判。
本院经二审审理查明事实与原审认定的事实相一致。
本院认为，牛亚磊与郏县景煤公司建立了劳动关系，2014年1月17日，牛亚磊在工作中受伤被认定为工伤、鉴定为九级伤残，根据《工伤保险条例》规定的项目和标准，郏县景煤公司应支付牛亚磊工伤保险相关费用。《最高人民法院﹤关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释一﹥》第六条规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。本案是牛亚磊因受工伤而要求享受相关的工伤保险待遇的诉讼，虽然牛亚磊在仲裁时未提及停工留薪期间工资，在原审起诉时也未诉及该项，但其在原审庭审中增加变更了诉讼请求，要求支付停工留薪期间工资，而停工留薪期间工资是与牛亚磊提出的解除劳动合同相关联、具有不可分割性，不属独立的劳动争议，故原审将该部分予以合并审理，于法有据，并无不当。《工伤保险条例》第三十三条规定，××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期一般不超过12个月。本案中牛亚磊因腿部伤，共住院61天，构成九级伤残，无护理依赖。牛亚磊主张的停工留薪工资，结合本案的实际情况，本院认为按5个月计算牛亚磊停工留薪期工资为宜，原审对此按9个月计算显失公平；同时原审已经查明牛亚磊受伤前工作5个月的工资，月平均工资为4276.49元，但在计算牛亚磊的停工留薪工资时却引用月平均工资4317.75元的标准错误。本院对上述问题予以纠正。故牛亚磊的停工留薪工资为4276.49元×5月=21382.45元。综上，原审事实清楚，适用法律正确，但判决结果部分不当，本院予以纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持郏县人民法院（2015）郏民初字第1165号、（2015）郏民初字第1205号民事判决第一项、第三项，即“一、解除牛亚磊与郏县景煤劳务服务有限公司2013年7月1日签订的劳动合同；三、驳回牛亚磊的其它诉讼请求”；
二、变更郏县人民法院（2015）郏民初字第1165号、（2015）郏民初字第1205号民事判决第二项即“郏县景煤劳务服务有限公司于判决生效后十日内支付牛亚磊一次性伤残就业补助金、停工留薪工资共计95515.75元（含牛亚磊受伤后郏县景煤公司支付的现金及工资18500元）”，为“郏县景煤劳务服务有限公司于判决生效后十日内支付牛亚磊一次性伤残就业补助金56656元，停工留薪工资21382.45元，共计78038.45元（含牛亚磊受伤后郏县景煤公司支付的现金及工资18500元）”。
一审案件受理费20元，由郏县景煤劳务服务有限公司负担10元，由牛亚磊负担10元。二审案件受理费20元，由郏县景煤劳务服务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈亚超
审 判 员 王光辉
代理审判员 李华亮
二〇一六年九月八日
书 记 员 王 伟
附：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。