广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤13刑终208号
原公诉机关惠州市惠城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄某杰，男，汉族，户籍所在地广西省壮族自治区藤县，小学文化，务工。于2014年10月21日犯寻衅滋事罪被广西壮族自治区藤县人民法院判处有期徒刑一年七个月，于2015年8月30日刑满释放。现因涉嫌故意伤害于2016年8月23日被惠州市公安局仲恺分局抓获，次日被行政拘留15日，同年9月8日被刑事拘留，同年10月15日被执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。
原审被告人黄某深，男，汉族，户籍所在地广西省壮族自治区藤县，初中文化，务工，因涉嫌故意伤害于2016年8月23日被惠州市公安局仲某分局抓获，次日被行政拘留15日，同年9月8日被刑事拘留，同年10月15日被执行逮捕。现羁押在惠州市看守所。
惠州市惠城区人民法院审理惠州市惠城区人民检察院指控原审被告人黄某杰、黄某深犯故意伤害罪一案，于2017年4月12日作出（2017）粤1302刑初121号刑事判决，宣判后，被告人黄某杰不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷并提讯上诉人，认为案件事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判决认定，2016年8月21日23时许，被告人黄某杰在惠州市仲某高新区平某好工业园门口买鸭脖子时，因被害人吴某不同意赊账，黄某杰遂将吴某的摊车掀翻，后吴某报警，同年8月23日21时许，黄某杰买啤酒经过吴某档口时对吴某进行言语威胁，吴某持铁棍追赶黄某杰，黄某杰回到宿舍后告知工友其被人追赶，后黄某杰纠集被告人黄某深等五、六名男子，持啤酒瓶、晾衣杆来到吴某的摊位前，双方发生打斗，黄某杰、黄某深等人夺过对方的铁棍并将吴某及其朋友余某打伤，随后民警到达现场将黄某杰、黄某深抓获。经法医鉴定，吴某身体损伤程度为轻伤一级，余某身体损伤程度为轻伤二级。
原判决认定上述事实的证据有：物证、书证、被害人陈述、证人证言、被告人供述、鉴定意见、现场勘验笔录等。
原判决认为，被告人黄某杰、黄某深无视国法，故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，一人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。被告人黄某杰在刑满释放之后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法予以从重处罚。综上，根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第六十五条第一款、第六十七条第三款的规定，判决如下：
一、被告人黄某杰犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年十个月。
二、被告人黄某深犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月。
上诉人黄某杰提出，是被害人吴某仗势欺人在先，我在拉车过程中才推翻他的车，吴某领着几个人带着铁棒来厂门口找我，在对打过程中我将他误伤。一审判决对我判处过重，请求中院从轻处理。
经审理查明，2016年8月21日23时许，上诉人黄某杰在惠州市仲某高新区平某好工业园门口买鸭脖子时，因被害人吴某不同意赊账，黄某杰遂将吴某的摊车掀翻，后吴某报警，同年8月23日21时许，黄某杰买啤酒经过吴某档口时对吴进行言语威胁，吴某持铁棍追赶黄某杰，黄某杰回到宿舍后告知工友其被人追赶，后黄某杰纠集原审被告人黄某深等5、6名男子，持啤酒瓶、晾衣杆来到吴某的摊位前，双方发生打斗，黄某杰、黄某深等人夺过对方的铁棍并将吴某及其朋友余某打伤，随后民警到达现场将黄某杰、黄某深抓获。经法医鉴定，吴某身体损伤程度为轻伤一级，余某身体损伤程度为轻伤二级。
以上事实，有经原审质证与认证的下列证据予以证明：
1、现场勘查笔录及照片，证实案发地点的具体位置、环境及案发时的现场情况。
2、证据保全决定书、清单，证实公安机关从案发现场提取了一根红色、不锈钢、空心的钢管及一个空啤酒瓶，并对该证据予以扣押。
3、法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人吴某受伤情况为：右尺骨上段并鹰嘴粉碎性骨折，左髌骨粉碎性骨折，受伤程度为轻伤一级；被害人余某所受伤情况为：左锁骨骨折。左侧第9、10后肋骨骨折，左侧气胸双肺肺挫伤，受伤程度为轻伤二级。两者伤情均符合钝性暴力作用所致。
4、证人赵某证言，2016年8月21日23时许，有名男子（黄某杰）到我隔壁摊档买鸭脖子，他这个点、那个点，这个小子点了很多东西，点完就跟那个老板说赊账，我隔壁摊档的老板就说这个是小本生意不可以赊账，那个小子就对老板说，付一半赊一半，老板没开口说什么，那个小子就把老板的摊档掀翻了，还动手打了档口的老板，也把那个老板的凳子砸了，当时摊档的老板报了警，那个小子就跑掉了，警察了解后，就把摊主带回派出所了解情况，2016年8月22日凌晨1时许，那个小子就过来问我，问隔壁老板去哪里了，我就跟他说去派出所录口供，那小子问我他想怎么样，我说我怎么知道怎样，那个小子就叫我告诉那个老板，叫他小心点，直到今天晚上21时许，那个小子手里提着一个袋子，我看到好像是啤酒瓶，他来到我隔壁卖鸭脖子的老板面前说，叫那个老板明天不要在这里摆档，再摆档就叫人搞他，我隔壁的那个老板就跟着那个小子过去，我害怕他们会打起来，我就跟过去叫老板不要去惹他们，那小子进去约7、8分钟，那个小子就带着五六个人冲出来，他们有人拿铁管，有人拿啤酒瓶，他们直接冲到摆摊老板前，老板不知道说了什么，这六七个人就打了起来，当时摊档老板有个朋友就坐在那里玩，其出来劝说也被他们打了，我看到这个情况，也去拉开他们叫他们不要打，对方的也动手用铁棍往我右腿打了一棍，我就跑开了，这时我看见警察来到现场，警察在现场抓了对方其中两名男子。
5、被害人陈述
（1）被害人吴某陈述，因为2016年8月21日晚上22时左右，有名男子（黄某杰），到我档铺买鸭脚等东西，买了十多元，他说要赊账，我没赊给他，他就在那里吵，并掀翻了我的车子，然后他就走了，我叫了一声，他就回来拿塑胶椅子打我，他走后，我就去公安机关报警了，他知道后，就于22日凌晨来到我旁边的档铺对档铺老板说叫我小心点。23日晚上，那名男子就拿东西，我就拿铁水管去追他，他就跑回天好工业园的宿舍去了。不一会，他就带了5、6名男子出来，那名男子一手拿棍子，一手拿啤酒瓶，他的朋友也有带啤酒瓶过来的，那名男子冲过来，想打我没打到，然后他们就用啤酒瓶砸我，那名男子和另一名穿黑色衣服的男子都有用啤酒瓶砸我，然后，我就倒在地上，我倒地后，铁棍被那名男子抢走了，他就用铁棍来打我，我用右手挡了一下，就被打伤了，然后他又用铁棍打我的左膝盖，我就躺地上了，没看清楚哪个人拿了一张桌子砸过来，我用左手手掌挡了一下，导致左手受伤了，我的老乡余某看到我被打，就过来劝架，也被他们打了，旁边的档铺的也过来劝架，他们就追着旁边的档主，后来警察就来了，抓住了两名男子。
（2）被害人余某陈述，2016年8月23日1时40分钟，我下班到天好工业园门口卖鸭脖子的地摊吃夜宵，我吃了一会后，就有一名男子跑来对卖鸭脖子的老板说：“不要在这里摆摊了”的话，接着那名男子就跑了，吴某就从摊位下面拿着一根水管去追，但是没有追到就回来了，过了几分钟，那名男子带了5、6名男子拿着水管打吴某，然后我就从吴某的摊位下角拿着一根水管去帮吴某，但是我刚拿水管走到他们面前的时候，我手中的水管就被一名男子抢走了，然后那名男子就拿着水管打我，同时也有三名男子拿着水管之类的硬东西打我，他们打到我的头部、背部、胸部、腰部等多处部位，然后他们就跑了，接着我看到有两名打我们的男子被来到的警察抓住了。
6、上诉人黄某杰供述：2016年8月21日晚上23时许，我在仲某平某好工业园门口一个三轮车卖鸭卤味的小摊买东西吃，点了几样卤味，点好东西之后，摊主也没称，我拿出100元放在台上，我说：“能不能赊一半给一半钱。”摊主说：“不行”，我说：“不行你就给我称”，摊主说：“不称”。我说：“不称我就不要”。我就拿回台上的100元，摊主就在打电话，我就把摊主的三轮车推翻了，还拿了一张胶凳子扔到摊主，然后我就离开了，摊主也没来追我。8月23日22时，我在天好工业园门口斜对面买东西，买完东西经过厂门口，被卖卤鸭的摊主拿着铁棍追我，我就往厂宿舍跑，卖鸭脖的摊主追到宿舍处摔了一跤，我跑回宿舍跟舍友（黄金铭、黄某深、黄舞辉、“广东仔”、邹某）说：“我被卖鸭脖子的摊主拿着铁棍追着我，你们和我一起下去看看”。我就拿了一条晾衣杆，其他舍友拿着啤酒瓶，我走在前面，走到厂门口，对方有3个人拿着铁棍（卖鸭脖卤味的摊主、卖小炒摊主、另一个不认识），我们双方就起冲突，卖小炒摊主拿着铁棍向我打来，我就一闪，卖鸭脖卤味摊主也冲我来，我就把晾衣杆扔了，我双手去抢其手上的铁棍，我和卖鸭脖的摊主，摔倒在地，舍友就跟另外两个打，后来铁棍被我抢到，舍友邹某扔了一张桌子在卖鸭卤味摊主的身上，我就往摊主的大腿打了两下，还打了头部一棍，对方另外两名男子就跑了，我和舍友邹某、“广东仔”（具体名字不清楚）就去追，我当时拿着铁棍，“广东仔”拿着桌子，但是没追到对方两名男子，我们就往回走，走到一半，邹某和广东仔就离开了，我就一个人走回去，还没回到打架现场就被公安机关抓获了。
7、原审被告人黄某深供述：2016年8月23日22点多，黄某杰回到608宿舍，当时我、李某、黄金铭、黄某深、黄舞辉、邹某都在，黄某杰回来就说他被人家拿铁棍追，叫我们一起去下去。黄某杰拿了一根晾衣架，我们拿了空酒瓶跟着其一起下去。半路我把自己的啤酒瓶放下没有继续拿着。后来我们5人跟着黄某杰走到两个老板摆摊的地方,看到那两个老板手里都拿着铁棍,对方看到我们就立刻冲过来,我们所有人也冲过去,我迎着卖鸭脖的老板冲过去,我看他想拿铁棍打我老乡,我立刻抓住他的铁棍夺了过来,并用拳头向他脸部击打,大约打了三四拳,不知道是谁也在一旁帮我打他。很快卖鸭脖子的老板就倒在地上没有还手之力了。过一会有巡逻的警车过来,黄某杰就被警察抓住了,当时我还上去叫他们不要动黄某杰,最后我和黄某杰被带回了派出所。
8、辨认笔录
（1）上诉人黄某杰辨认出黄某深就是和其一起在平某好工业园厂门口一起参与打架的舍友，并辨认出一根红色的钢管就是其打架时使用的工具，但对图片中的啤酒瓶，其表示不清楚是谁使用的。辨认出视频截图中，在马路上拿着棍子的男子就是其本人，并指认拿着桌子的男子就是“广东仔”以及一名叫邹某的男子，是一起去追买鸭脖的摊主和卖炒粉的摊主的人。
（2）原审被告人黄某深辨认出黄某杰在案发时用抢来的铁棍来打卖鸭脖老板的头部。辨认出一根红色铁棍就是黄某杰所使用的打架工具，但对案发现场提取的啤酒瓶，其表示不清楚是谁使用的。
（3）被害人吴某辨认出黄某杰、黄某深就是殴打其的男子。
（4）证人赵某辉辨认出黄某杰、黄某深就是与其隔壁摊档老板直接发生矛盾并叫人打伤隔壁摊档老板的人。
9、到案经过，2016年8月23日，公安民警在惠州市仲某高新区平某好工业园门口附近将上诉人黄某杰、原审被告人黄某深抓获归案。
10、现场检测报告书及照片，上诉人黄某杰、原审被告人黄某深在案发时尿样吗啡、病毒、K粉检测结果呈阴性。
11、前科资料、刑事附带民事判决书、释放证明书，证实上诉人黄某杰因犯寻衅滋事罪被广西壮族自治区藤县人民法院判处有期徒刑一年七个月，于2015年8月30日刑满释放。
12、户籍资料，证明上诉人黄某杰、原审被告人黄某深在案发时已年满十八周岁，系完全刑事责任年龄人。
针对上诉人黄某杰提出的意见，经查，两名被害人的陈述、证人赵某的证言、黄某杰及原审被告人黄某深供述、视频截图等证据证实黄某杰在与吴某滨发生纠纷后，纠集了黄某深等5名男子持械到达现场与2被害人打斗，致被害方一人轻伤一级，一人轻伤二级，原审判处黄某杰有期徒刑一年十个月量刑适当，黄某杰二审期间没有法定从轻或减轻处罚的情节，本院不予支持。综上，对黄某杰提出的上诉意见均不予采纳。
本院认为，上诉人黄某杰、原审被告人黄某深无视国法，故意伤害他人身体，致2人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。黄某杰在刑满释放之后，五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法予以从重处罚。黄某杰、黄某深归案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。原判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 邱志勇
审判员 黄 静
审判员 李浩浩
二〇一七年九月六日
书记员 周 莎
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。