安徽省阜阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）皖12民终329号上诉人（原审被告）：阜阳市小厨娘餐馆管理有限公司，住所地安徽省阜阳市开发区京九办沙河路556号富安森活印象A8#商住楼113室，统一社会信用代码9134120033671903G。法定代表人：张思化，该公司经理。上诉人（原审被告）：张思化，男，1980年10月9日出生，汉族，户籍所在地安徽省阜南县，经常居住的安徽省阜阳市。上诉人（原审被告）：陈伟，男，1968年12月12日出生，汉族，住安徽省阜阳市。上述三上诉人共同的委托诉讼代理人：张华，安徽景涛律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张敏，女，1975年10月2日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍州区。委托诉讼代理人：朱洪军，阜阳市颍州区三十里铺镇法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：陈雷，男，1963年8月31日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍州区。上诉人阜阳市小厨娘餐馆管理有限公司(以下简称阜阳小厨娘公司)、张思化、陈伟因与被上诉人张敏买卖合同纠纷一案，不服安徽省阜阳市颍州区人民法院（2017）皖1202民初3335号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。阜阳小厨娘公司、张思化、陈伟上诉请求：1、撤销一审判决，改判或发回重审；2、张敏承担一、二审案件诉讼费用。事实和理由：1、其公司系有限公司性质，以其公司全部财产对公司的债务承担责任。现其公司仍然处于正常营业状态，所以本案一审被告应是其公司而不应将张思化和陈伟列为被告。2、一审认定事实不清，证据不足。到目前为止，双方从未进行过结算，更未给张敏出具过收条。一审法院仅根据收条就认定其公司欠张敏71080元错误。3、一审法院认为“阜阳小厨娘公司在歇业后未及时清算”，就直接认定张思化、陈伟对本案承担连带责任错误。张敏辩称，一审判决正确，请求维持原判。张敏向一审法院起诉请求：1、判令阜阳小厨娘公司、张思化、陈伟连带支付所欠其鱼款共计人民币71080元；2、诉讼费由阜阳小厨娘公司、张思化、陈伟承担。一审法院认定事实：阜阳小厨娘公司多次从张敏购买鱼产品,2017年2月份，双方结算后阜阳小厨娘公司给张敏出具《收条》一张，载明：“今贰零壹柒元月贰号欠鱼类以上货款柒万壹仟捌拾元整”，阜阳小厨娘公司在《收条》右下方加盖公章。阜阳小厨娘公司成立日期为2015年4月22日，核准日期为2016年10月05日，私营企业基本注册信息查询单显示：阜阳小厨娘公司注册资本为100万、实收资本为0.0万元，被告张思化、陈伟系阜阳小厨娘公司的股东，股东出资额为null；阜阳小厨娘公司在2017年5月5日前已不营业，阜阳小厨娘公司也未在法定期限内进行清算。一审法院认为：阜阳小厨娘公司欠张敏货款71080元，事实清楚，证据确凿，故张敏要求阜阳小厨娘公司支付货款71080元的诉讼请求，应予支持；私营企业基本注册信息查询单显示注册资本为100万元，但实收资本为0.0万元，股东出资额为null，阜阳小厨娘公司在歇业终止后亦未及时进行清算，故阜阳小厨娘公司的股东张思化、陈伟应对上述债务承担连带清偿责任；综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国公司法》第三条、第三十条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条、第二十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告阜阳市小厨娘餐馆管理有限公司于本判决书生效之日起五日内偿还原告张敏货款71080元；二、被告张思化、陈伟对上述债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1577元，减半收取789元，由被告阜阳市小厨娘餐馆管理有限公司承担。二审中，当事人没有提交新证据。对一审法院查明的事实予以确认。本院根据张敏申请依法从阜阳市工商行政管理局和开发区分局调取了阜阳小厨娘公司的注册信息和该公司的章程，该公司现处于营业状态，注册资本100万元，股东张思化和陈伟各自认缴出资50万元，但未实际缴纳。本院认为：张敏向阜阳小厨娘公司运送鱼类水产品，双方买卖关系合法有效。2017年2月份，双方进行结算，阜阳小厨娘公司出具《收条》一张。虽未写明欠条，也未写明债权人系张敏，但根据书面内容、双方买卖往来及该《收条》原件在张敏处的事实可以认定系阜阳小厨娘公司和张敏进行结算所欠鱼款的条据。故对阜阳小厨娘公司、张思化、陈伟上诉称不欠张敏鱼款71080元的理由不予采信。2015年4月22日阜阳小厨娘公司依法成立，注册资本100万元，实收资本0元；公司股东张思化、陈伟认缴出资额分别为50万元，但其二人未履行出资义务，故张思化与陈伟应对该公司的债务在各自认缴出资额本息范围内承担补充赔偿责任。其二人上诉称阜阳小厨娘公司仍在营业，不应将其二人列为一审被告的上诉主张不能成立，本院不予支持。一审判决二人承担民事责任正确，但判决二人对阜阳小厨娘公司的债务承担连带责任不当，本院应予纠正。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：一、维持安徽省阜阳市颍州区人民法院（2017）皖1202民初3335号民事判决第一项，即:被告阜阳市小厨娘餐馆管理有限公司于本判决书生效之日起五日内偿还原告张敏货款71080元；二、变更安徽省阜阳市颍州区人民法院（2017）皖1202民初3335号民事判决第二项，即：被告张思化、陈伟对上述债务承担连带清偿责任为：张思化、陈伟对阜阳市小厨娘餐饮管理有限公司上述债务不能清偿的部分各自承担50%的补充赔偿责任。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费1577元，由上诉人阜阳市小厨娘餐馆管理有限公司、张思化、陈伟负担。本判决为终审判决。审判长  贾继华审判员  许敏灵审判员  叶茂林二〇一八年四月十三日书记员  李金楠附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。