湖北省通城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂1222刑初第206号
公诉机关：通城县人民检察院。
被告人：吴凡生。
辩护人：续辉，通城县法律援助中心律师。
通城县人民检察院以鄂隽检刑诉（2016）183号起诉书指控被告人吴凡生犯诈骗罪，于2016年8月29日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。通城县人民检察院指派检察员杨桃平、皮昌海出庭支持公诉，被告人吴凡生及其辩护人续辉到庭参加诉讼。现已审理终结。
通城县人民检察院指控：2008年至2009年期间，被告人吴凡生因参与“二八杠”赌博而背负巨额赌债。2010年至2015年11月25日期间，为偿还赌债,吴凡生利用自己为通城县农村商业银行股份有限公司员工的身份，以高于银行利息为诱饵，虚构本县隽水镇老粮道街改造、为朋友做生意借钱周转等事实，以借新债还旧债的形式骗得亲戚朋友熊某、卢某、吴某1、张某、吴某2、魏某、皮某2、王某1、吴某3、吴某4、彭某等人现金人民币447.305万元，所骗款项均被其用于偿还赌债和日常开支。2015年12月吴凡生潜逃外地。
2016年1月11日，被告人吴凡生到通城县公安局投案，后其亲属退还熊某现金人民币8.2万元。
为证明上述事实，公诉机关向本院提交了书证、证人证言、被害人的陈述、被告人的供述与辩解等证据。
公诉机关认为，被告人吴凡生虚构事实，诈骗他人财物，数额特别巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可从轻处罚。提起公诉，请依法判处。
被告人吴凡生辩称：借吴某1的钱没有172.5万元，实际只借吴某190余万元的本金，其余都是利息转为本金。借吴某410万元是吴某4主动找我要我借的，我没有诈骗她。对指控的其他事实没有异议。
辩护人续辉辩称：1、对公诉机关的定性无异议，诈骗的数额447.305万元，据被告人的供述，这个金额中存在如下情况：①将利息转换为本金时更换借条；②部分债务已偿还利息并金额接近本金。应以被害人的实际损失为准，不应将利息计算在诈骗金额以内，应予以扣除。2、被害人被高额利息所吸引，骗与被骗相当模糊，被害人本身应承担一定过错。3、本案因还赌债而起，流动滚息才致案发，与恶意借款潜逃有所区别，主观恶性较小。4、被告人系自首，认罪态度良好，家人尽力在为其还款。综上请求法庭充分考虑，从轻处罚，建议在十年以下量刑。
经审理查明，2008年至2009年期间，被告人吴凡生因参与“二八杠”赌博而背负巨额赌债。2010年至2015年11月25日期间，为偿还赌债,吴凡生以虚构本县隽水镇老粮道街改造、为朋友做生意借钱周转等事实，以借新债还旧债的形式骗得亲戚朋友熊某、卢某、吴某1、张某、吴某2、魏某、皮某2、王某1、吴某3、彭某等十人人民币418.905万元，所骗款项均被其用于偿还赌债和日常开支。2015年12月吴凡生潜逃外地。其丈夫胡某将其家中一辆“卡罗拉”桥车抵押给吴某1。
2016年1月11日，被告人吴凡生到通城县公安局投案并如实供述自己的主要犯罪事实。后其亲属退还熊某8.2万元，退还吴某10.6万元。
上述事实，有经过庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
一、书证
（一）到案经过。证实被告人在2016年1月11日9时许主动到通城县公安局经侦大队投案。
（二）被告人吴凡生的户籍证明材料。证实被告人已达完全刑责任年龄。
（三）吴凡生的借条复印件。
1、2015年11月25日向皮某2借现金20万元，按月息2分计算，时间3个月；
2、2014年4月11日向张某借现金25万元，按月息2分5厘计算，利息已付到2015年4月11号止，金额75000元；
3、2015年11月10日向魏某借款10万元，月息1分计算，时间1个月；
4、向吴某2出具的借条。（1）2015年1月30日向吴某2借现金20万元，时间3个月内还，月利2分计算；（2）2015年6月18日向吴某2借现金20万元，时间1个月内还清，利息3分5厘计算；
5、向吴某1出具的借条。（1）2013年12月23日向吴某1借款12万元，按月息2分计算；（2）2014年4月4日向吴某1借款20万元，按月息2分计算，时间2个月内还清；（3）2014年10月28日向吴某1借款33万元，按月息2分计算；（4）2014年10月6日向吴某1借款40万元，按月息1分8厘计算；（5）2014年10月28日向吴某1借款21万元，按月息1分8厘计算；（6）2014年9月20日向吴某1借款22万元，按月息2分计算；（7）2014年11月19日向吴某1借款20万元；（8）2015年10月23日向吴某1借款4.5万元；
6、向卢某出具的借条。（1）2015年11月3日借卢某现金40万元,1个月时间；（2）2015年5月30日借卢某现金10万元；（3）2015年7月7日借到现金10万元；（4）2015年5月8日借卢某现金20万元；（5）2015年1月4日借到卢某现金10万元、（6）2013年7月28日借现金20万元；
7、2015年8月4日向王某2借款30万元，按月息2分5厘计算；
8、2015年1月22日向吴某3借款7万元，年利息1分5厘计算，2016年元月20日付现金2万元整；
9、向熊某出具的借条。（1）2010年9月11日借现金7万元，按月息1分计算，利息付在2011年9月11号止（8400元）；（2）2014年1月8日借到现金10万元，月息1分5厘计算，利息付在201,5年1月8号止，“孙某1”，担保人吴凡生；（3）2012年6月14日借到现金8万元，按月息1分计算，2012.6-2013.6利息已付清，利息已付2014.6.14止，利息已付在2015.6.14号止；（4）2012年6月16日借现金5万元，按月息1分计算，2012.6-2013.6利息已付清，利息已付2014.6.16止，利息已付在2015.6.16号止；（5）2014年9月1日借到现金10万元，按月息1分5厘计算；（6）2015年7月14日借到现金10万元，按月息1分5厘计算；（7）2015年8月21日借到现金15万元，按月息2分计算，时间4个月还清；（8）2015年10月5日借到现金10万元，月息1分5厘计算；（9）2015年11月24日借到现金10万元，时间15天内还清，利息2000元整；
10、2015年11月13日向彭某借款6万元，17号还清。
（四）吴凡生邮政储蓄银行62×××23账户开户至2015年12月21日、6221885200033972094账户2011年1月4日至2015年12月17日、农村商业银行62×××88账户开户至2016年3月21日交易情况，含对手户名与账号，交易日期，交易渠道，交易金额、余额，交易对方卡号，交易对方户名。
（五）吴凡生的财产查询情况。
吴凡生名下有一辆鄂Ｌ×××××牌号的灰色丰田牌小型轿车。
（六）吴凡生以“明天会更好”的微信昵称与熊某女儿潘某的聊天记录。
二、证人证言
（一）证人胡某的证言：
熊某是吴凡生的姨娘，我不知道吴凡生向熊某借了钱，案发后熊某找到我才知道，当时说是69万元，我答应她慢慢还，后来我陆续还了82000元。另吴凡生提供给熊某的孙某1的10万元的借条是吴凡生要我冒用孙某1的名书写的，当时吴凡生说是找别人借钱放贷赚利息差价，吴凡生说我的字写得好些，不知这10万元的去向，我没有用吴凡生诈骗来的钱，我也不知吴凡生诈骗他人的钱的去向。编号1借条是我按吴凡生的要求冒“孙某1”的名字写的。她给我看了张孙某1写的借条，叫我按孙某1的笔迹写张10万元的借条，我问她为什么要冒孙某1的名字写借条，吴凡生解释说她要向别人借10万元钱，给别人的利息低，她再把这笔钱以较高的利息借给其他人，自己可以从中赚些利息差价，她准备借钱的人认得孙某1，以孙某1的名义借钱，那人会放心把钱借给她。于是我就按照吴凡生的要求模仿孙某1的笔迹写了那张借款10万元的借条，借条写好后我就给了吴凡生。在吴凡生案发前不知道她诈骗的事，后来知道了我们问她钱的去向但她没说，吴凡生每月工资应有五六千元。我家是吴凡生管账，我家2010年按揭买了卡罗拉轿车，车价13万元加上其他费用共15万元多，这车现被吴某1拿去了，以目前家里的情况是无法偿还的。
（二）证人潘某的证言：
吴凡生与我是老表关系，她母亲熊亚芳与我母亲熊某是嫡亲姐妹。我母亲熊某被吴凡生总共骗去了85万元，这些钱都是我的钱。我用手机查过，2015年8月14日、8月21日我用自己的招商银行6214861215061098各转款吴凡生62×××88农商行帐户上19万元、15万元，其余的钱都是我先转款到熊某的工行帐户上，再由熊某取现金给吴凡生，吴凡生收到钱后就会开具借条给熊某，利息、本金也是给熊某。吴凡生至今未还的钱都有借条在熊某手里。吴凡生向我借钱的理由是她有朋友开手机店要钱、有朋友急需钱投标，之前她怎么跟熊某说借钱理由的我不知道。吴凡生找我借钱时用过微信，我已经把我们微信交谈时的相关内容截屏打印出来了，我交给你们。“明天会更好”就是吴凡生的微信昵称。我不清楚吴凡生借钱实际用途。只是听说吴凡生的丈夫胡某有2个项目要做，不知道是不是他把吴凡生借的钱拿去投资了。
（三）证人孙某1的证言：
我与吴凡生是同事关系，不认识熊某，她所提供的有孙某1的10万元的借条不是我所写的，我没向她借过钱，上面因担保人是吴凡生，我大致可确定这张借条是胡某写的，胡某的字写得比较好。
三、被害人的陈述
（一）皮某2的陈述：2015年11月25日，吴凡生打电话给我，要我借给她20万元，月息二分。她说上海一个老板急需用钱，短时急用。11月25日12时许，在隽水镇三合转盘附近的中国银行，我将20万元现金给了吴凡生。吴凡生给我写了张借条，并注明“按月息二分计算，时间三个月”，2015年12月底，我打电话给吴凡生，要她把钱还给我。她说年前还我一部分。后来，一段时间就联系不上吴凡生了，钱一直没有还。
（二）被害人张某的陈述：2015年4月11日，吴凡生打电话给我说她有个项目，需要一笔钱，找我借25万元周转一下，一年之后还给我，承诺给我二分五厘的月息，我就拿着现金到她单位交给她了，她给我写了张借条，并备注“按月利息二分五厘算”。2015年2月，因我做房子需要钱，于是找吴凡生要求还钱，吴凡生一直拖来拖去，2015年4月11日给了我7.5万元的利息钱，本钱一直没还给我。我收到利息钱后，吴凡生在原来的借条上又注明“利息已付到2015年4月11号，75000元，吴凡生”。后来我多次去找吴凡生要求还钱，她一直没有还给我。
（三）2015年11月9日下午，我手上有10万元钱，我就给吴凡生打电话，她说她今年贷款任务380万元已经完成，要我把10万元钱借给她，我没有答应，11月10日上午，她先后给我打了三个电话，要我借钱给她，后我就同意了，她说只借一个月我才同意，于是，我在邮政银行将10万元钱转给了吴凡生银行帐上，她给我打了借条。吴凡生没有还过钱，借钱的理由是她帮人借钱周转，一个月还。
（四）被害人吴某2的陈述，我是吴凡生舅妈（吴能成）的妹妹，2015年6月18日，吴凡生说通城一个老板厂里发工资，需要一笔钱周转，先借用一下，十天之内返还本息。我就借给她15万元钱，吴凡生给我打了借条，并备注“时间一个月内还清，利息三分五里计算”。我先后借给吴凡生55万元钱，其中还给我了20万元钱。她答应2015年10月底将剩下的钱本息一并还给我，但是一直推来推去，始终没有还给我。2015年1月底，借给吴凡生的20万元钱都是通过建设银行分两转账给的，2015年4月30日借给吴凡生的20万元钱，其中有18.8万元在她家用POS机刷卡给她的，剩下的1.2万元给的现金，2015年6月18日借给她的15万元钱，其中12万元是通过银行转账给她，好像是通过通城农商行转给她的，3万元是现金，35万元的借款有借条为证。吴凡生已经还了我35万元借款中的10万元本金和4万元的利息。
（五）被害人吴某1的陈述：因我多年在信合有业务，在2009年认识了吴凡生，2013年她以粮道街旧房改造为由开始向我借钱，2013年12月23日我借给她12万元，不知是现金还是转账，她给我打了借条；2014年4月4日她又以我要粮道街改造的门面就要交钱为由找我借了20万元，2014年10月6日以同样的理由借了40万元，2014年10月28日借了两笔，一笔33万元，一笔21万元，2014年9月20日借了22万元，2014年11月19日借了20万元，都写了借条，最后一次未写利息。2015年10月23日下午3时左右，她又打电话要我借5万元给她，只借三天，我说只有4.5万元，她说就4.5万元，我到邮政银行用存折转款到吴凡生的卡号32×××23账户上，2015年11月3日她还了我1.56万元，转在我邮政折子账号60×××96账户上，还欠我2.94万元，从2015年12月9日她就与我断了联系。我给吴凡生的钱有现金，有转账，她是骗我的钱，她答应付息未付息。
吴某1写给我的借条金额总额172.5万元，其中包含有她答应付而未付给我的利息17.8万元，我记得这17.8万元的利息钱含在2014年10月28日的那两张借条里，具体是哪张我记不清楚了。吴凡生就只还过我15600元钱。吴凡生被抓后，我找吴凡生丈夫胡某要钱，胡给过我6000元钱，另外胡某还把他家的1辆“卡罗拉”桥车也抵给了我。她一分钱的利息都没给过我。
（六）被害人卢某的陈述：我自2013年认识吴凡生后，她先后以完成银行任务、帮朋友做生意借款为由，并许1.5-2分的月息，先后六次向我借款，共计金额110万元。吴凡生共还了我借款110万元中的利息28.695万元从2015年12月10日开始就找不到吴凡生，手机没有接，或是打不通，她本人不知去向。
（七）被害人王某1的陈述：我家与吴凡生私房只隔一里路，从2012年开始，她就开始向我借钱，借了还，还了借，到现在为止吴凡生还欠我30万元，没有付过我的本和息，她借钱时说朋友需借钱周转，时间不长一个月左右，我需要时随时还给我。
（八）被害人吴某3的陈述：2015年1月22日吴凡生骗了我7万元钱，2015年12月22日她亲属还了我2万元，还有5万元没有还我。吴凡生是以高息骗我将钱借给她的，她向我出具了借条。
（九）被害人熊某的陈述：吴凡生总共骗了我85万元钱，吴凡生被关后我们私下里找吴凡生丈夫胡某还钱，多次催讨下才陆续还了我82000元。吴凡生从我这骗钱去都开了借条给我。总共有9张借条，我自己都编了号。2014年1月8日，吴凡生把编号为1号借条给我时，我就问了她借款人孙某1是谁？吴凡生就说这笔10万元钱是农商行的孙某1主任借的，孙某1拿这笔钱转借给做生意的人，利息比付给我的1.5分还要高得多，她在其中只是起个引荐作用，所以她在借条上写上自己的名字作为担保人。而这笔10万元钱我是以现金方式交给了吴凡生的，当时我想是吴凡生的领导借钱更加安全放心了。这笔借款的利息已付到了2015年1月8日，是吴凡生拿18000元现金交给我的，当时我就要吴凡生把本金也帮我要回来，吴凡生说你要钱用要等到明年去了，还借1年时间，我于是就答应了。至2015年12月，我想要回这笔借款，就找吴凡生，却听说吴凡生不在通城出去讨钱去了，于是我直接去农商行通过打听找到孙某1，孙某1一看我出示的以他名字开具的借条就说这借条不是他写的，看字体应该是胡某写的，当时孙某1还将借条复印了1份。当天回家后我就打胡某电话质问他借条是不是他写的，开始他不认，过了2天后，胡某打电话给我说他想起来了，借条是吴凡生叫他这样写的，他说吴凡生把钱拿到外面放2分利息可以从中赚取差价。吴凡生最初借钱时说要我把钱放到她手里她再转借给别人，我得到的利息就比存在银行的利息要高些，她还以有朋友开手机店要借钱、做水泥生意的介老板借钱等理由向我借钱，而事实上吴凡生也有付利息给我，利息1分至2分不等，确实比银行的利息高几倍。我看到这个情况才陆续再借钱给她。借钱给她基本上都是她找我问有没有钱我才会借钱给她。我都是从我工行工资本上取出现金交给吴凡生的。借给吴凡生的85万元钱都是我女儿潘某的钱，她把钱转到我的工资本上，我再取现交给吴凡生。吴凡生晓得我交给她的钱是潘某的钱。胡某断断续续总共帮吴凡生还了82000元本金，之前吴凡生没有还过我本金。吴凡生还了利息都会在她开具的借条上写清楚，我统计了吴凡生付息的总金额为73200元。
（十）被害人彭某的陈述：
2015年11月13日，吴凡生打电话给我叫我借6万元钱给她，吴凡生说是她个朋友需要钱周转下，1个星期后她再到我店里来刷卡还钱，还会付我一定的利息钱。于是当天我就坐吴凡生的车跟她一起到金三角建行取了6万元现金给她，她当场就写了个借条给我，并约定当月17号还清这6万元钱。给吴凡生钱后我还督促她要尽快还钱，我不要她的利息。过了1个星期后我发信息给吴凡生叫她还钱，吴凡生就要我发卡号给她，而她只打款1200元给我，我问她是怎么回事？她说先给我1200元的利息，6万元钱下星期再还给我。过了个星期后，吴凡生就到我店给了我2张银行卡并告诉了银行卡密码，叫我自己在店里POSS机上刷卡还她借的那6万元钱，可能是我店里POSS机出了问题或是吴凡生给我的银行卡受限制，我只刷了2万元钱。我把情况告诉吴凡生后她说等她回来后直接给我现金，之后吴凡生到我店里把那2张银行卡拿走了，并说再等1个星期还钱，后来我发信息给吴凡生催她还钱，但她一直拖着没还。
4、被告人吴凡生的供述与辩解：
我叫吴凡生，我是来投案自首的，我向卢某、吴某1、王某1、吴某2四人借款共两百六十余万元，并承诺支付两分至四分不等的月利息，借来的钱大部分被我赌“二五八杠”输掉了（大约输了两百万元），还有部分用来拆东墙补西墙的付了利息。2008年至2009年我在通城县北港镇庄前附近一个赌场赌“二五八杠”输了大概两百万元钱，为了还赌债，我就陆续向卢某、吴某1、王某1、吴某2等亲友熟人借钱还债，并用借来的钱继续赌博想翻本，到目前为止共计借了两百六十余万元本金，另外还承诺每月支付两分至四分不等的利息并已支付了一部分。我现在平均每月工资收入约五千多元，此外没有其他的收入，只有我丈夫在做建材生意，但近两年也不景气；另外我名下有一辆丰田卡罗拉的小汽车，车牌号鄂Ｌ×××××，包括办牌照保险共用了15万多元，现在这辆车已扣押在吴某1那里，但还没有过户。我总共借了大约400万元，向吴某1借了172.5万元（本金只有大概八、九十万元，我写给她的借条是把利息也计算在内的所以有一百多万元的条子，我目前只还过1.5万元的利息，除此之外没有还过本金）、向卢某借了110万元（2015年11月我通过手机银行从我的农商银行卡上分4笔5万元转账还了20万元的本金，并且我每个月都还了利息给他共计还了至少60万元的利息）、向吴某2借了35万元（2015年8至10月份已经还了10万元本金和4万多元的利息）、向张某借了25万元（已经还了4万元本金和3.5万元的利息）、向皮某2借了20万元、向魏某借了10万元、目前我总共实际还差这些人大概两百万元。这些人都是我的熟人或者亲戚，我是撒谎骗他们说朋友做生意要钱周转等理由来找他们借钱，因为他们知道我在农商银行上班，也认识一些做生意的老板，所以都相信我，再加上我还承诺支付高息。我借来的钱赌博输掉了大概两百万元左右，其余的用来拆东墙补西墙还了以前的欠债和利息。借钱、还钱有通过银行转账的方式、也有现金交易的方式，我的农商银行账户卡号是62×××88，我在邮政银行有两个账户，卡号尾号分别是723和094，我借钱都出具了借条的，但有部分借条上的金额是包含了利息在内的，实际本金没有那么多。我在农商银行上班的时候平均月收入五千元左右，没有做其他的生意也没有其他的收入来源，只有我丈夫在做生意有点收入，所以我个人没有能力偿还这些借款了。因为我老公胡某以前做过三峡水泥的通城代理商，为了做生意方便，我就以他的金鹏建材公司为户名在通城农商银行开了一部POS机，这个POS机绑定的银行账户是户名为我妈妈熊亚芳的尾号为0097的农商银行账户（这个账户都是我在用，卡在我手里，密码也只有我晓得），我找人借钱只用过两次这个POS机，一次是2015年4月30日吴某2在我家用这个POS机刷卡刷了188000元，另一次是2015年11月3日卢某在这个POS机上刷卡刷了384000元（当时我是以朋友做生意为由向卢某借款40万元，月息4分，扣除一个月利息后刷的38.4万元），在POS机上刷的这两笔钱进了尾号0097的账户之后，都被我用来还了债务。我2008年、2009年那两年在通城县北港镇庄前大桥附近的赌场里赌博输了两百万元左右，为了还赌债，我就开始四处向人借钱，这样借钱的利息又很高，所以这以后我只能不断地拆东墙补西墙借钱还债付息，就这样利息越滚越多，窟窿越补越大，到最后实在转不动了，这个过程持续了几年，我陆续向不少人借过钱，然后连本带利还回去的钱实际上远远超过了本金，比如说张某、王某1等人，我以前向他们借的钱都连本带利还了远远超过本金的钱，到最后这一笔实在是还不动了。胡某不晓得我赌博以及编造各种理由向人借款还赌债的事，因为我们家都是我在管账管钱，包括我用房子作抵押，以他的名义从农商银行贷款，也是我骗他说这笔钱是借给别人收利息，直到2015年底我欠债的利息越滚越多实在周转不动了瞒不下去了，才把这些事告诉胡某。向皮某2借了20万元，没有还过利息，之前借他的钱都结清了。皮某2的20万元我编造谎言说上海的当老板的朋友要钱急用，短期内周转一下，事实上是当天还给另外一个债主卢某了。没有支付过本和息。张某借钱开始没有编造谎言，后来再找她借钱时编造谎言了，说别人有项目要招标，需要资金短期周转。吴某32015年1月22日是主动联系我借我7万元钱的，我承诺给1.5分年息，我未支付本息，借条上2016年元月20日还款2万元的字样是我丈夫胡某的。熊某是我母亲熊亚芳的亲姐姐，她是我姨娘。我向熊某借过钱。我已经将9份借条复印件全部看了，借条上书写的内容都是真的，我还欠熊某85万元钱未还。还了利息的在借条上都会有注明，根据借条上注明的还息情况我应该已支付了熊某73200元利息。我知道熊某在帮她女儿潘某管钱，我找熊某借钱基本上都是说有人愿付高息借钱，要她把钱借给我我拿出去帮她放高息，我会付她1分至2.5分不等的利息。熊某都是拿现金给我，只有2次，我担心我老是向熊某借钱借太多了她不放心，我就直接跟潘某联系，编个理由使潘某相信后直接打钱到了我农商行的帐户上，但所有借条我都是开具好后给了熊某，我支付利息也是直接付现金给熊某。我的微信昵称是“明天会更好”。我在聊天中说的“一个朋友投标急需钱”、“有个朋友拿房产证贷款”的事情都是我编造的，目的就是想使潘某相信好借钱给我。彭晓荣是一个美容院的老板，当时说借个把两个月就还她，已还了本金2万元，利息1200元，借了这笔款后两个多星期的样子我就跑到外地去了。
本院认为，被告人吴凡生以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控被告人犯罪的事实和罪名成立，本院予以确认，依法应当以诈骗罪追究被告人的刑事责任。被告人犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。被告人自愿认罪悔罪，退赔了部分款物，可酌情从轻处罚。被告人及其辩护人提出，向吴某1出具的借条172.5万元中实际只借其90余万元现金，其余的都是把借款的利息计算出来后作为本金再向其出具借条的辩护意见，因被告人向被害人吴某1出具了172.5万元的借条，经侦查机关对被害人进行调查，被害人吴某1只认可上述借款中只有17.8万元属息转本这一事实，而被告人没有提供相关证据证明其主张，故对被告人及其辩护人的该辩护意见，因证据不足，本院不予采纳。对被告人及其辩护人提出的被告人向吴某4借款10万元不属诈骗行为的辩护意见，经查，吴凡生向吴某4借款10万元，是吴某4想获得较高的利息（月息1.5%）主动找吴凡生联系要借钱给吴凡生，吴凡生在借款过程中无虚构事实、隐瞒真相等情节。故对被告人及其辩护人的该项辩护意见，本院予以支持。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吴凡生犯诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金10万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年1月11日起至2028年1月10日止）。
二、责令被告人吴凡生退赔违法所得。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省咸宁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 姜功仁
人民陪审员 皮武斌
人民陪审员 吴广元
二〇一六年十二月十五日
书 记 员 熊 珺
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。