贵州省贵阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）黔01刑终561号
原公诉机关贵州省贵阳市乌当区人民检察院。
上诉人(原审被告人)李亚军，男，1979年6月17日出生于贵州省贵阳市，汉族，大学本科文化，原系贵州省贵阳市乌当区新天社区城乡管理部负责人，户籍地贵阳市乌当区，捕前住贵阳市乌当区。2017年5月22日因涉嫌犯滥用职权罪、贪污罪被贵阳市乌当区人民检察院决定取保候审，2018年1月16日经贵阳市乌当区人民法院决定逮捕，同月17日被逮捕，现羁押于贵阳市第一看守所。
上诉人(原审被告人)王波，男，1979年3月21日出生于贵州省贵阳市，汉族，大学本科文化，原系贵州省贵阳市乌当区新天社区服务中心经济服务部工作人员，户籍地贵阳市，捕前住贵阳市乌当区。2017年5月23日因涉嫌犯滥用职权罪、贪污罪被贵阳市乌当区人民检察院决定取保候审，2018年1月16日经贵阳市乌当区人民法院决定逮捕，同月17日被逮捕，现羁押于贵阳市第一看守所。
上诉人(原审被告人)杨庆铭，男，1978年10月18日出生于贵州省贵阳市，汉族，初中文化，无业，户籍地贵阳市乌当区，捕前住贵阳市乌当区。2017年9月13日因涉嫌犯滥用职权罪、贪污罪被刑事拘留,同年9月26日被逮捕，现羁押于贵阳市第一看守所。
贵州省贵阳市乌当区人民法院审理贵州省贵阳市乌当区人民检察院指控被告人李亚军、王波、杨庆铭犯贪污罪一案，于2018年4月18日作出（2018）黔0112刑初7号刑事判决。被告人李亚军、王波、杨庆不服，提出上诉。本院于2018年6月20日立案受理，依法组成合议庭审阅案件材料，讯问上诉人李亚军、王波、杨庆铭，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：被告人李亚军、王波均系贵阳市乌当区新天经济发展局城管中队工作人员，其工作职责是：对新天社区内违法建筑进行巡查、违控等。贵阳三联乳业有限公司（以下简称“三联公司”）由山花牛奶公司、花溪奶牛场、三利乳业有限公司组建，2015年划入农投集团作为下属企业，系国有企业。王某1（已判处刑罚）任该公司综合部部长、计划物控部部长，其工作职责为协助公司控违办对贵阳三联公司乌当基地内的违法建筑进行查处和负责在《房屋征收确权书》上签字等；王某2（已判处刑罚）、魏某（已判处刑罚）均系任某公司控违办工作人员，其工作职责为做好控制违章建筑工作，对三联公司乌当基地内的违章建筑进行巡查，发现违章建筑后报城管部门进行处理。
2013年11月，贵阳东北绕城高速公路尖坡至小碧段改建工程项目启动划线定桩工作,时任贵阳三联公司综合部部长的王某1得知该项目需征占贵阳三联公司及白云区小河村部分土地，遂与被告人魏某、王某2共谋在征收范围内投资修建违章建筑套取国家征收补偿款。因担心修建违章建筑被城管部门查处，三人邀约被告人李亚军、王波参与建房，二人积极响应，并与王某1、王某2、魏某到征收范围内选定建房位置。王某2提议被告人杨庆铭参与并负责在白云区都拉乡小河村购买土地，后被告人杨庆铭以12万元购村民陈某1、陈忠伦约一亩的土地。为了所建房屋不被白云区城管部门查处，王某1邀约时任白云区都拉乡小河村村主任王某3（已判处刑罚）合伙建房。尔后，被告人李亚军、王波与王某1等人商议，由王波负责联系建房事宜，王某2管账和支付，王某3负责协调白云区城管部门使该房屋不被拆除。被告人王波随即联系周某，由周某包工包料建房，被告人李亚军、王波及王某1、王某2、魏某、王某3每人出资12万元共计72万元，共同投资修建面积约1226.2㎡的两层违建房屋。2014年7月，房屋征收工作启动，为使违建房屋能得到确权征收，被告人杨庆铭用其家人杨某、王某4、唐某、杨庆碧及本人户头顶户确权。王某1明知该违章建筑属于白云区地界，为得到高价征收，利用身为贵阳三联公司综合部部长具有房屋确权职责的便利，在顶户的杨某等人的《房屋征收确权书》中“贵阳三联公司意见栏”签署确权意见，使该违建房屋得以确权。期间，白云区都拉乡城管办李某1带王某3等人到建房现场对该违建房屋查处时，被告人杨庆铭向王某1、王某2等人通风报信，被告人李亚军、王波等人赶至现场，王某3向李某1谎称，该违建房屋土地属于乌当区地界，不属于白云区范围。同年10月，该违建房屋获得征收补偿款4706205.5元，被告人李亚军、王波每人分得60万元、被告人杨庆铭分得60.2万元。
另查明，被告人李亚军、王波于2017年5月18日主动到乌当区纪委投案，如实交待犯罪事实，并将分得的60万元积极退赃；同年12月1日被告人杨庆铭家属为其退赃60.2万元。
上述事实，有：移送司法机关登记表、立案决定书，扣押决定书、扣押财物清单，《明确乌当区城市管理局下属事业单位机构编制的通知》文件，会议纪要，乌当区城市管理局文件，乌当区新天社区会议纪要、乌当区严控和拆除违法建筑工作领导小组文件，被告人李亚军、王波任职文件，《贵阳市查处违法建筑责任追究暂行办法》，《关于尖坡至小碧段奶牛场片区收回国有农用地使用权补偿方案的批复》、补偿方案，乌当区高速公路建设指挥部办公室会议纪要，贵州省交通规划勘察设计院施工图设计地亩图、尖小线征地协议，《东北绕城高速公路建设项目（奶牛场段）房屋征收安置补偿方案》、《资金管理拨付审批表》，杨某、杨庆铭等五人《个案资料》、《房屋确权申请书》、《征地安置补偿协议》、《征收款收据》，贵阳银行账户流水、电汇凭证，情况说明、到案说明，证人王某1、王某2、魏某、王某3、莫某、陈某1、陈某2、蒙某、周某、康某、李某1、汤某、景某、李某2、杨庆碧、唐某、方某、班某、吕某、谢某的证言，被告人李亚军、王波、杨庆铭的供述及户籍信息等证据证实。
原判认为，被告人李亚军、王波伙同他人利用职务上的便利，修建违章建筑，套取国家房屋征收补偿款共计4706205.5元，数额特别巨大；被告人杨庆铭受他人邀约参与买卖土地，帮忙照看工地，提供“户头”顶户为违法房屋进行确权，参与分赃，数额特别巨大，被告人李亚军、王波、杨庆铭的行为均已构成贪污罪。被告人李亚军、王波积极出资参与建房，且对相关部门隐瞒不报，事后均分赃款，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人杨庆铭受他人邀约参与犯罪，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应依法减轻处罚。被告人李亚军、王波自动到案，如实交代犯罪事实，系自首，应依法减轻处罚。被告人杨庆铭到案后如实供述所犯罪行，具有坦白情节，依法对其从轻处罚。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第三项、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十九条之规定，作出如下判决：一、被告人李亚军犯贪污罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二十五万元；二、被告人王波犯贪污罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二十五万元；三、被告人杨庆铭犯贪污罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二十万元；四、被告人李亚军贪污所得赃款60万元、被告人王波贪污所得赃款60万元、被告人杨庆铭贪污所得赃款60.2万元，予以发还被害单位俱领（以上款项均暂存于贵阳市乌当区人民检察院）。宣判后，被告人李亚军、王波、杨庆均不服，以“量刑过重”为由，向本院提出上诉。原公诉机关在法定期限内对一审判决未提出异议。
经二审查明，上诉人李亚军、王波均系贵阳市乌当区新天经济发展局城管中队的工作人员，其二人与上诉人杨庆铭受贵阳三联公司综合部部长王某1（已判刑）、保卫部部长兼控违办主任魏某（已判刑）、保卫部兼控违办工作人员王某2（已判刑）的邀约，商议在贵阳东北绕城高速公路尖坡至小碧段改建工程要经过的白云区都拉乡小河村，王某1又邀约时任白云区都拉乡小河村村主任王某3（已判刑）参与，每人出资12万元共计72万元，共同投资修建面积约1226.2㎡的两层违建房屋。并在2014年7月房屋征收工作启动后，上诉人杨庆铭用其家人及本人户头顶户确权进行申报，王某1利用身为贵阳三联公司综合部部长具有房屋确权的职责在虚假的《房屋征收确权书》中“贵阳三联公司意见栏”签署确权意见，致该违建房屋得以确权征收，骗取征收补偿款共计4706205.5元，上诉人李亚军、王波每人分得60万元、上诉人杨庆铭分得60.2万元。案发后，上诉人李亚军、王波主动到乌当区纪委投案，并将分得的60万元上缴；同年12月1日，上诉人杨庆铭的家属为其退交赃款60.2万元。
原判列举了认定本案事实的相关证据，所列证据已举证、质证，查证属实。在本院审理过程中，上诉人李亚军、王波、杨庆均未提交新的证据。本院对原判决认定事实及证据均予以确认。
对于上诉人李亚军、王波、杨庆铭所提“量刑过重”的上诉理由。经查，上诉人李亚军、王波、杨庆铭伙同贵阳三联公司综合部部长王某1及保卫部部长兼控违办主任魏某、保卫部兼控违办工作人员王某2、白云区都拉乡小河村村主任王某3共同投资修建的面积约1226.2㎡的两层违建房屋，骗取征收补偿款共计4706205.5元，其行为均已构成贪污罪，依法应当判处十年以上有期徒刑，并处罚金。鉴于上诉人李亚军、王波案发后主动到乌当区纪委投案自首并退交赃款；上诉人杨庆铭系共同犯罪中的从犯，并积极退赃，原判根据上述犯罪事实及情节，对上诉人李亚军、王波、杨庆铭给予减轻处罚，作出的量刑适当，应予维持。故上诉人李亚军、王波、杨庆铭所提“量刑过重”的上诉理由均不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人李亚军、王波、杨庆铭伙同王某1、魏某、王某2、王某3，利用王某1身为贵阳三联公司综合部部长具有房屋确权的职权便利，在贵阳东北绕城高速公路尖坡至小碧段改建工程征收中，共同修建违章建筑骗取国家房屋征收补偿款共计4706205.5元，其行为均已构成贪污罪，数额特别巨大，依法应当判处十年以上有期徒刑，并处罚金。上诉人李亚军、王波在共同犯罪中起主要作用，系主犯。鉴于上诉人李亚军、王波主动投案自首并退交赃款，应依法减轻处罚。上诉人杨庆铭到案后如实供述所犯罪行，具有坦白情节，系本案从犯，积极退赃，应依法减轻处罚。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人李亚军、王波、杨庆铭所提“量刑过重”的上诉理由均不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下处：
驳回上诉、维持原判。
本裁定为终审裁定。
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审 判 长 毛晋
审 判 员 弋玮
审 判 员 付凤
二〇一八年六月二十七日
法官助理 雪莲
书 记 员 帅荣