山东省潍坊市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁07民终5089号上诉人（原审被告）：临朐县劳务输出有限责任公司，住所地：山东省临朐县新华路70号。法定代表人：张华生，总经理。委托诉讼代理人：张立彬，男，该公司职工。被上诉人（原审原告）：刘顺福，男，1972年7月2日出生，汉族，住山东省胶州市。委托诉讼代理人：李金刚，山东昌潍大鹏律师事务所律师。上诉人临朐县劳务输出有限责任公司（以下简称临朐劳务公司）因与被上诉人刘顺福劳动争议纠纷一案，不服山东省临朐县人民法院（2017）鲁0724民初1119号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。临朐劳务公司上诉请求：撤销山东省临朐县人民法院（2017）鲁0724民初1119号民事判决，依法改判或发回重审。事实和理由：临朐劳务公司派遣刘顺福到青岛前湾集装箱码头有限公司工作，刘顺福工伤等情形属实。但临朐劳务公司为刘顺福缴纳了社会保险，不存在“未依法为劳动者缴纳社会保险费”的行为。刘顺福在2014年11月5日，书面申请与临朐劳务公司解除劳动合同。刘顺福签署的《解除、终止劳动合同证明书》上记载是因其辞职而解除劳动合同。2016年11月26日，刘顺福与原用工单位青岛前湾港集装箱码头有限公司签订了无固定期限劳动合同。因此，刘顺福辞职是为了到更好的单位工作，而不是因为社会保险费缴纳的问题。刘顺福2015年11月3日的仲裁申请书的申请内容，只有一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金，2015年12月29日变更仲裁请求申请处，才增加申请要求经济补偿金。仲裁裁决后，刘顺福的民事起诉状的诉讼请求，也没有要求经济补偿金，是在开庭后审理时，临时增加了经济补偿金的诉讼请求。这些事实足以证明刘顺福辞职原因不是“未依法为劳动者缴纳社会保险费”。故此，一审认定“被告临朐县劳务输出有限公司未依法为劳动者缴纳社会保险系原告刘顺福解除劳动合同的原因之一”，与事实不符，没有证据予以证实，属于认定事实不清。刘顺福是临朐劳务公司派遣到青岛前湾港集装箱码头有限公司工作期间受伤，按照《中华人民共和国劳动合同法》的规定，用工单位应当承担连带责任，一审未通知用工单位参加诉讼，程序违法。刘顺福未提交书面答辩意见。刘顺福向一审法院起诉请求：1、判令临朐劳务公司支付刘顺福一次性伤残就业补助金138312元；2、判令临朐劳务公司补发刘顺福一次性伤残补助金49873.32元；3、判令临朐劳务公司支付刘顺福一次性经济补偿金52904.97元；4、本案诉讼费用由临朐劳务公司承担。一审法院认定事实：2001年6月1日，刘顺福与临朐劳务公司建立劳动关系，被派遣到青岛前湾集装箱码头有限公司工作。2013年9月20日5时30分许，刘顺福在青岛前湾港集装箱码头L01箱区作业时，被港W00791号重型集装箱半挂车右后轮碾伤左足。2013年11月21日，青岛市人力资源和社会保障局认定刘顺福受到的事故伤害为工伤。2014年9月25日，青岛市劳动能力鉴定委员会确认刘顺福劳动功能障碍程度为五级。2014年10月13日，青岛市社会保险事业局核准支付刘顺福一次性伤残补助金29484元（本人受伤前12个月平均缴费工资1638元×18个月）。2014年11月5日，刘顺福书面向临朐劳务公司申请解除劳动合同，终止劳动关系，工伤一次性处理。同日，双方签署解除劳动合同证明书，载明因刘顺福辞职于2014年11月5日解除（终止）劳动合同。后刘顺福向临朐县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求临朐劳务公司支付一次性伤残就业补助金138312元、一次性伤残补助金49873.32元、一次性经济补偿金52904.97元，2017年2月23日，临朐县劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决，刘顺福不服，诉至本院。刘顺福主张的一次性伤残补助金49873.32元，是指刘顺福实际月平均工资是4408.74元，高于工伤保险月平均缴费工资1638元，临朐劳务公司没有按刘顺福实际工资缴纳工伤保险费，导致刘顺福享受的该项待遇降低，临朐劳务公司应支付一次性伤残补助金差额49873.32元。刘顺福要求临朐劳务公司支付解除劳动合同经济补偿金的理由是：1、解除劳动合同是临朐劳务公司首先提出，临朐劳务公司提供了辞职申请让刘顺福抄写，刘顺福提供了其妻子尚美红和临朐劳务公司驻青岛办事处张志全的通话录音，临朐劳务公司对录音的真实性提出异议，并主张证人应当出庭作证。2、临朐劳务公司未依法给刘顺福缴纳社会保险费。刘顺福工资发放至2013年12月份，受伤前12个月（2012年8月至2013年8月）平均工资是4914.59元，解除劳动合同前12个月（2013年1月至2013年12月）平均工资是4628.63元。另查明，2013年度青岛市职工月平均工资是3557元。以上事实，有工伤认定书、劳动能力鉴定结论通知书、工伤保险待遇核准表、申请书、解除、终止劳动合同证明书、工资银行交易明细及当事人陈述在案为证，足以认定。一审法院认为，刘顺福因工致五级伤残，根据《工伤保险条例》第三十六条和《山东省贯彻实施办法》第二十五条规定，经刘顺福提出解除劳动合同，临朐劳务公司作为用人单位应当支付刘顺福一次性伤残就业补助金128052元（3557元×36个月）。由工伤保险基金支付的一次性伤残补助金，标准为18个月的本人工资，应为88462.62元（4914.59元×18个月），青岛市社会保险事业局根据刘顺福受伤前12个月平均缴费工资1638元计算为29484元，二者之差为58978.62元，临朐劳务公司少报缴费基数，造成刘顺福应享受的一次性伤残补助金降低，差额部分应当由临朐劳务公司补足。刘顺福主张的差额49873.32元低于应得数额，是其对自己权利的处分，本院应予准许。同时，临朐劳务公司未依法缴纳社会保险系刘顺福解除劳动合同的原因之一，应当支付经济补偿金，关于经济补偿年限，《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条规定，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日（2008年1月1日）起计算，本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行，刘顺福的经济补偿年限为5年，经济补偿金为23143.15元（4628.63元×5个月）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条、第九十七条、《工伤保险条例》第十条、第三十六条、第六十四条、《山东省贯彻实施办法》第二十五条规定，判决：一、临朐劳务公司支付刘顺福一次性伤残就业补助金128052元、一次性伤残补助金49873.32元、经济补偿金23143.15元，共计201068.47元，于判决生效后十日内付清；二、驳回刘顺福其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由临朐劳务公司负担。本院二审期间，临朐劳务公司围绕上诉请求提交劳动合同、仲裁申请书、变更仲裁请求申请书各一份，证明刘顺福辞职目的是为了找到更好的工作，仲裁时未主张过经济补偿金。本院组织当事人进行了证据交换和质证，刘顺福质证认为，对真实性无异议，对证明内容不认可。对上述当事人争议的事实，本院认定如下：临朐劳务公司提供的证据不足以证明刘顺福辞职是为了找到更好的工作。本院查明的其他事实与原审法院认定一致，本院予以确认。本院认为，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人临朐劳务公司主张被上诉人刘顺福辞职是为了找到更好的工作，不是因为未缴纳社会保险费，且其主张已为被上诉人刘顺福缴纳了社会保险，但其提供的证据不能支持其主张，应承担举证不能的不利后果，对其上诉请求，本院不予支持。一审法院依据已查明事实及当事人提交的证据判决上诉人临朐劳务公司支付被上诉人刘顺福经济补偿金23143.15元，事实清楚，证据充分，本院予以认定。上诉人临朐劳务公司主张用工单位应承担连带责任,无事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人临朐劳务公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人临朐县劳务输出有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  张国良审判员  王 斌审判员  王 峰二〇一七年八月三日书记员  仲自然