北京市海淀区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）京0108民初30878号
原告：北京思瑜盛大科技有限公司，住所地北京市海淀区王庄路1号院4号楼16层1603号。
法定代表人：江成瑜，总经理。
委托诉讼代理人：俞延彬，北京市海勤律师事务所律师。
委托诉讼代理人：赵霞，北京市恒盈律师事务所律师。
被告：运城市热带风暴水上乐园有限公司，住所地运城市盐湖区运解路（雷家坡收费站南50米）。
法定代表人：李得高，总经理。
委托诉讼代理人：耿建军，男，运城市盐湖区龙居镇法律服务所法律工作者，住运城市盐湖区。
被告：李得高，男，1977年10月28日出生，汉族，住安徽省宿州市。
原告北京思瑜盛大科技有限公司（以下简称思瑜盛大公司）与被告运城市热带风暴水上乐园有限公司（以下简称运城热带风暴公司）合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告思瑜盛大公司法定代表人江成瑜及其委托诉讼代理人俞延彬、赵霞，被告运城热带风暴公司的委托诉讼代理人耿建军到庭参加诉讼，被告李得高经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法公开缺席审理。本案现已审理终结。
思瑜盛大公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令运城热带风暴公司、李得高共同退还思瑜盛大公司剩余预付款736887元；2、请求判令运城热带风暴公司、李得高共同向思瑜盛大公司支付违约金10万元；3、本案诉讼费用由运城热带风暴公司、李得高承担。事实和理由：2016年4月1日，思瑜盛大公司与运城热带风暴公司、李得高签订《华宇票务-
热带风暴水上乐园合作协议》（合同编号：BJ20160618），约定思瑜盛大公司独家代理运城热带风暴公司所有线上产品，并支付预付款100万元，同时对合作方式、对账和结算、合作期限、违约责任等均作出明确约定。合作协议签订后，思瑜盛大公司依约向运城热带风暴公司支付了预付款100万元。但运城热带风暴公司在履行合作协议的过程中存在违反独家代理及诚信合作约定的违约行为，且经思瑜盛大公司多次交涉仍拒不纠正。鉴于此，思瑜盛大公司于2016年8月16日向运城热带风暴公司、李得高分别发出《终止协议通知书》，告知合作协议自2016年9月5日期满后终止，不再顺延或者续约，并要求退还剩余预付款736887元及支付违约金10万元。但运城热带风暴公司、李得高至今未付。
运城热带风暴公司辩称：1、运城热带风暴公司没有违反独家代理及诚信合作的约定内容，思瑜盛大公司所诉不实，反而是思瑜盛大公司通过其销售渠道美团网，违反合同第6条第1款约定，以9.9元或48元的价格低于或高于约定的上线销售限价在网上销售，造成门票价格行情混乱，致门票销量达不到运城热带风暴公司的预期目的，致运城热带风暴公司收入减少，损失严重，这是思瑜盛大公司经营过程中销售策略失误导致的后果。2、双方合同第4条第3款，第6条第3款，第7条第2款，第10条第2款约定了2017年双方依照此合同执行，并具有法律效力。若要单方解除合同，既没有法定理由的出现，也没有约定事实的产生。思瑜盛大公司的诉讼请求无事实和法律依据，故思瑜盛大公司应继续履行合同，共同友好协商解决问题，善意合作达到互利互赢的结果，这才是商业经营的本质目的。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院查明：2016年4月1日，运城热带风暴公司出具一份《独家授权委托书》，载明：“兹委托独家授权给思瑜盛大公司代理运城热带风暴公司网络电子单次门票的票务事宜，全权代表运城热带风暴公司对此票在美团网，大众点评网，百度糯米网，拉手网，携程网，去哪儿网，同程网，驴妈妈，淘宝网，途牛网，银行商城，微信商城等网络渠道销售，包含但不限于‘华宇’系统分销平台，团购网站，OTA网站，商城网站等。具体事项为运城热带风暴水上乐园门票”。
2016年4月11日，运城热带风暴公司向思瑜盛大公司出具一份《代收款委托书》，载明：“我单位因业务需要，现委托李得高作为我单位合法委托代理人，授权其代表我单位进行电子票务代收款工作。该委托代理人的授权范围为：代表我单位与你单位进行电子票代收款活动有关的事务。在整个电子票代收款过程中，该代理人的一切行为，均代表本单位，与本单位的行为具有同等法律效力。本单位将承担该代理人行为的全部法律后果和法律责任，代理人无权转换代理权。”
同日，思瑜盛大公司向李得高支付预付款30万元。
2016年5月19日，思瑜盛大公司向李得高支付预付款70万元。
2016年8月10日，思瑜盛大公司向运城热带风暴公司发出一份《违约告知函》，载明：“根据我司与贵司于2016年4月1日签订的《华宇票务—热带风暴水上乐园合作协议》（以下简称“合作协议”），我公司享有独家代理贵司所有线上销售产品的权利，贵司不得与其他销售类型的网站、票务公司合作。另根据贵司于2016年4月1日向我司出具的《独家授权委托书》，贵司已独家授权我司在美团网、大众点评网、百度糯米网等网络渠道销售热带风暴水上乐园的门票。签订合作协议后，我司已严格按照合作协议第四条C款第3条约定，及贵司于2016年4月11日向我司出具的《代收款委托书》，向贵司指定的收款人李得高账户转入共计100万元，并严格履行合作协议约定的其他义务。2016年7月29日，我司发现贵司通过美团网发布了热带风暴水上乐园的团购信息并进行团购销售，而该销售权为我司独家享有，贵司是无权在与我司合作期限内，与其他销售类型的网站进行合作的。我司于7月29日及时与贵司进行沟通，贵司虽然口头回复我司将立即撤销在美团的信息，但遗憾的是，截止到2016年8月10日，贵司仍未撤回在美团发布的团购销售信息。在此期间，我司以快递的形式向贵司发送停止违约行为的函告，但未得到贵司的回应。贵司的行为，属于违约，已严重损害了我司的合法权益，为防止贵司的违约行为给我司造成的损失进一步扩大，现我司再次函告贵司：请贵司立即停止违约行为。在收到本通知后，立即撤销在美团网上的团购销售信息，并保证在剩余的合作期限内不再实施任何违约行为及有损我司利益的行为。”
2016年8月16日，思瑜盛大公司向运城热带风暴公司、李得高发出一份《终止协议通知书》，载明：“2016年4月1日，我公司（思瑜盛大公司）与贵公司、李得高签订《华宇票务—热带风暴水上乐园合作协议》（以下简称“合作协议”），在合作协议履行过程中，贵司存在以下违约情形：一、违反合作协议关于独家代理的约定中的价格约定，擅自在美团网上发布“热带风暴水上乐园”的团购信息并进行团购销售，且经我公司多次交涉，贵公司拒不纠正；二、严重违反合作协议第六条诚信合作约定。同时，基于合作协议中关于合作期限的约定。我公司郑重致函如下：一、合作有效期在2016年9月5日期满后，合作协议期满终止，不再顺延或者续约。二、贵公司应当按照合作协议约定，退还剩余预付款，截止2016年8月15日，为751558元。每逾期一日退还，应当向我公司支付1%的资金成本。三、贵公司应当按照合作协议第八条承担违约责任，赔偿我公司因此所遭受的损失（损失为总预付款金额的三倍）并支付违约金10万元。四、如贵公司未能依约履行金钱给付义务，则李得高应当承担连带清偿责任。我公司将保留通过法律途径主张贵公司和李得高全部法律责任（包括但不限于预付款、损害赔偿、违约金、诉讼费、财产保全费等）”。
2016年8月18日，运城热带风暴公司向思瑜盛大公司发出一份《关于终止协议通知书复函》，载明：“运城市热带风暴水上乐园于贵司在2016年夏季合作期间，我公司没有在美团私自签署任何销售协议，贵公司提出的我方私自在美团销售违约责任，我公司也多次追责美团，美团说于贵公司协商好的。关于退款事宜按原合同执行。”
诉讼中，思瑜盛大公司提交了一份《华宇票务-
热带风暴水上乐园合作协议》（合同编号：BJ20160618），该协议首部载明：“甲方：思瑜盛大公司（以下简称甲方）”、“乙方：运城热带风暴公司（以下简称乙方）”、“丙方：李得高（以下简称丙方）”，约定：乙方提供有竞争力的产品给甲方代理销售，甲方通过自有渠道（含微信平台，团购网站，旅行社和OTA网站，商城网站，银行商城，票务同行等）推广销售乙方提供产品，以票券的形式销售给客户，客户直接持票券到乙方消费，乙方提供服务。合作产品名称为热带风暴水上乐园，门市价68元，合作价19元，包含项目水上乐园门票一张（备注：1.1米以下儿童免费，1.1米及以上需购买成人票）。独家代理约定：甲方独家代理乙方所有线上销售产品（乙方不得与其他销售类型的网站、票务公司合作）。甲方预付乙方100万元预付款用于乙方接待甲方客户，双方签订完合同七个工作日内甲方支付乙方30万元；待乙方开业正常接待完甲方第一个客户无误后五个工作日内把余款70万元支付给乙方。当乙方产品总实际结算价验证总金额达到100万元时，甲乙双方根据乐园实际情况（乐园客流量及乐园开放剩余时间等）协商后续预付款金额。双方最终商定完具体金额后两个工作日内预付到乙方账户，否则乙方有权终止甲方的网络电子售票独家代理权及接待甲方客户。合同有效期结束后如首笔100万元预付款没有使用完毕，须转入第二年合作使用，如第二年不合作须退还剩余预付款并支付每天1%的资金成本；如合同有效期结束后，后续的预付款没有使用完毕，甲方须在七个工作日内退还甲方剩余预付款；另合作期间出现停业、单方面不接待客户、经营人变更、装修、自然灾害、管道破裂、人员溺水等问题导致不能正常接待客户超过七日的，甲方有权终止合作并要求乙方七日内退回剩余预付款，逾期不退的每天1%的滞纳金。价格倒挂约定：乙方现行门市价格不得等于或低于甲方销售价格；甲方在任何网站的销售价格不得低于19.8元/张，不得高于29.8元/张。本协议为甲乙丙三方协议，乙方在履行本协议中出现违约，没有能力履行的，丙方承担全部责任。本协议有效期自2016年3月28日至2016年9月5日止，如果部分内容需要变更，双方须协商另行签订新的书面补充协议，本协议其他未变更的内容仍然有效。本协议一经双方签字盖章即刻具有法律效力，中途不得出现无故、恶意终止协议。违约方违反本协议约定的任何一条内容，应当向守约方承担违约责任，赔偿守约方因此所遭受的损失（损失为总预付金额的三倍）并罚违约金10万元。本合同具有法律效力，无需每年续约，自动顺延一年，如解除合作，以书面通知为准。该协议尾部“甲方”处有“思瑜盛大公司合同专用章”字样的印章，“乙方”处有“运城热带风暴公司”字样的印章、“李得高”签名字样，日期均为2016年4月1日。对此，思瑜盛大公司称上述协议签订各方为其与运城热带风暴公司、李得高；其与运城热带风暴公司为合同履行方，李得高系保证人的身份；上述协议约定的合作产品系水上乐园单人票。运城热带风暴公司称上述协议签订方为其与思瑜盛大公司，李得高系其法定代表人，不是保证人的身份；其收到思瑜盛大公司支付的预付款100万元，现该预付款剩余736887元，没有退还给思瑜盛大公司。
诉讼中，思瑜盛大公司提交了一份《华宇票务-
热带风暴水上乐园合作协议（补充/修改协议）》，该协议首部载明：“甲方：思瑜盛大公司（以下简称甲方）”、“乙方：运城热带风暴公司（以下简称乙方）”、“丙方：李得高（以下简称乙方）”，约定：甲、乙双方本着互利互惠的原则，经友好协商于2016年4月1日签订了编号：BJ20160618《华宇票务-
热带风暴水上乐园合作协议》（下称“原协议”），现就原协议中以下内容作出补充/修改：经双方协商确认于2016年8月1日起调整上线销售价格，原上线价位26.8元现调整为19.8元，原结算价19元现调整为17元。调整期限为2016年8月1日至2016年9月5日。本协议签字盖章后生效，生效后即成为编号原协议不可分割的组成部分，同时具有同等的法律效力。除本协议中明确所作修改的条款之外，原协议的其余部分应完全继续有效。（注：本补充/修改协议生效之前生成的票务订单，遵循原合同约定事项施行）。该协议尾部“甲方”处有“思瑜盛大公司”字样的印章，“乙方”处有“运城热带风暴公司”、“李得高”签名字样。
诉讼中，思瑜盛大公司称运城热带风暴公司存在违反双方协议中独家代理的约定、价格倒挂的约定的违约行为，就此要求运城热带风暴公司支付违约金。就此，思瑜盛大公司提交了一张视频光盘，其中包括2段视频和2张照片，用以证明运城热带风暴公司违反双方协议关于价格倒挂的约定，以9.9元的价格销售门票。对此，思瑜盛大公司称视频中水上乐园的门票，系在距离乐园门口不远的路边处购买的；不知道在水上乐园的正规售票点的门票价格是多少。运城热带风暴公司称视频中的门票系其水上乐园的门票，但不是其销售的。思瑜盛大公司提交了一份《公证书》，用以证明运城热带风暴公司存在违反独家代理的约定，擅自在美团网发布热带风暴水上乐园门票的团购信息、进行团购销售的违约行为，并称运城热带风暴公司的回函称“多次追责美团”，也说明其存在其他代理渠道。运城热带风暴公司认可该公证书的真实性，不认可证明目的。该公证书内容载明：登录美团网山西运城页面，搜索热带风暴，显示找到“热带风暴”相关团购6个。其中，【盐湖区】热带风暴水上乐园共5个，分别为192元（最高价值680元）的热带风暴水上乐园团队票；18.5元（最高价值68元）的热带风暴水上乐园学生票；98元（最高价值340元）的热带风暴水上乐园团队票；39.8元（最高价值136元）的热带风暴水上乐园双人票；26.8元（最高价值68元）的热带风暴水上乐园成人票。
诉讼中，思瑜盛大公司称依据双方协议中关于“本协议为甲乙丙三方协议，乙方在履行本协议中出现违约，没有能力履行的，丙方承担全部责任”的约定，要求李得高与运城热带风暴公司共同退还预付款、支付违约金。
以上事实，有原告思瑜盛大公司提交的《华宇票务-热带风暴水上乐园合作协议》（合同编号：BJ20160618）、《华宇票务-
热带风暴水上乐园合作协议（补充/修改协议）》、《独家授权委托书》、《代收款委托书》、中国工商银行业务回单、《公证书》、《违约告知函》、《终止协议通知书》、《关于终止协议通知书复函》、快递单、快递投递结果网页查询打印件等证据材料，以及本案开庭笔录在案佐证。
本院认为：本案中，《华宇票务-热带风暴水上乐园合作协议》（合同编号：BJ20160618）、《华宇票务-
热带风暴水上乐园合作协议（补充/修改协议）》首页载明的协议各方分别为思瑜盛大公司（甲方）、运城热带风暴公司（乙方）、李得高（丙方），虽然协议尾部落款处仅载明甲方、乙方，但协议尾部有“李得高”签名字样，说明李得高知晓该两份协议且签字确认。据此，本院认为，该两份协议的签订各方为思瑜盛大公司、运城热带风暴公司以及李得高，两份协议反映了各方真实意思表示，未违反国家法律及行政法规的强制性规定，应确认有效。结合合作协议中“如合同有效期结束后，后续的预付款没有使用完毕，甲方须在七个工作日内退还甲方剩余预付款”前后部分的表述，以及思瑜盛大公司向运城热带风暴公司预付100万元的事实，本院认为上述约定的表述有误，应为“乙方须在七个工作日内退还甲方剩余预付款”。
本案中，合作协议有效期为2016年3月28日至2016年9月5日。思瑜盛大公司在该有效期内向运城热带风暴公司发出通知称合作有效期在2016年9月5日期满后，合作协议期满终止，不再顺延或者续约。运城热带风暴公司就此回函称退款事宜按原合同执行，且未对思瑜盛大公司提出的终止合作、不再顺延或续约的要求提出异议。同时，依据现有证据也无法确认双方此后就第二年合作签订合作协议。故该合作协议于2016年9月5日到期终止，运城热带风暴公司按照协议约定应向思瑜盛大公司退还剩余预付款736887元。
本案中，合作协议约定的合作产品为热带风暴水上乐园门市价68元的单人票，依据协议中合作产品部分的备注内容可以确认为成人单人票。据此，合作协议中思瑜盛大公司独家代理运城热带风暴公司的所有线上销售产品应仅针对的是68元的单人成人门票，并不包括其他类型的门票。思瑜盛大公司提交的公证书显示美团网销售的除单人最高价值68元的成人门票以外的其他门票，均不是思瑜盛大公司独家代理销售的范围。思瑜盛大公司就此主张运城热带风暴公司违反独家代理的约定、存在违约行为的主张，缺乏依据，本院不予采纳。合作协议约定的价格倒挂为运城热带风暴公司现行门市价格不得等于或低于思瑜盛大公司的销售价格，但思瑜盛大公司提交的视频中显示的门票不是通过热带风暴水上乐园的门市购买的，且思瑜盛大公司表示不知道热带风暴水上乐园的正规售票点的门票价格是多少。思瑜盛大公司就此主张运城热带风暴公司违反价格倒挂约定、存在违约行为的主张，缺乏依据，本院不予采纳。据此，思瑜盛大公司主张运城热带风暴公司的上述两项违约行为均不能成立，其就此要求支付违约金的诉讼请求，缺乏事实依据，本院对此不予支持。合作协议中关于“本协议为甲乙丙三方协议，乙方在履行本协议中出现违约，没有能力履行的，丙方承担全部责任”的约定，一方面该约定没有明确李得高承担的是何种责任，另一方面，李得高承担责任的前提为运城热带风暴公司没有能力履行。本案中，思瑜盛大公司要求运城热带风暴公司退还款项，依据现有依据无法确认运城热带风暴公司没有能力履行该项义务，结合本案现查明的事实，思瑜盛大公司依据上述约定要求李得高与运城热带风暴公司共同承担退还款项、支付违约金的诉讼请求，缺乏依据，本院对此不予支持。
李得高对思瑜盛大公司的起诉享有答辩的权利，现经本院传票传唤，李得高无正当理由拒不到庭参加诉讼视为其放弃庭审抗辩权，不影响本院根据查明的事实依法裁判。
综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告运城市热带风暴水上乐园有限公司向原告北京思瑜盛大科技有限公司退还预付款736887元，于本判决生效之日起十日内付清；
二、驳回原告北京思瑜盛大科技有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费12169元，原告北京思瑜盛大科技有限公司已预交，由其自行负担1454元；由被告运城市热带风暴水上乐园有限公司负担10715元，于本判决生效后七日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，并按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉费，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 王 焱
人民陪审员 唐福来
人民陪审员 董福利
二〇一七年二月二十七日
书 记 员 窦文冉