浙江省桐乡市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0483刑初276号
公诉机关桐乡市人民检察院。
被告人吕伟，男，1976年12月8日出生，汉族，初中文化，务工，住浙江省。2010年5月5日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑一年四个月，2011年4月20日刑满释放。因本案于2016年6月30日被桐乡市公安局刑事拘留，同年8月5日经桐乡市人民检察院决定被依法逮捕。现押于桐乡市看守所。
被告人杨亚江，男，1980年8月30日出生，汉族，小学文化，无业，住浙江省。2016年2月18日因赌博被桐乡市公安局行政拘留三日，收缴赌资四千九百五十元。因本案于2016年6月1日被桐乡市公安局取保候审，同年8月12日被刑事拘留，同年8月18日经桐乡市人民检察院决定被依法逮捕。现押于桐乡市看守所。
辩护人金志海，浙江金道律师事务所律师。
被告人孙月洪，男，1967年1月10日出生，汉族，小学文化，无业，住浙江省。2016年3月31日因赌博被桐乡市公安局行政罚款三百元，并收缴赌资一百九十元。2016年5月19日因赌博被桐乡市公安局行政罚款四百元，并收缴赌资一百三十元；2016年7月18日因赌博被桐乡市公安局行政罚款三百元，并收缴赌资六百八十元。因本案于2016年6月1日被桐乡市公安局取保候审，同年8月12日被刑事拘留，同年8月18日经桐乡市人民检察院决定被依法逮捕。现押于桐乡市看守所。
被告人沈跃锋，男，1979年12月9日出生，汉族，小学文化，无业，住浙江省。2016年6月1日因犯聚众斗殴罪被本院判处有期徒刑三年四个月（刑期自2015年8月17日起至2018年12月16日止）。因本案于2016年7月1日被桐乡市公安局刑事拘留，同年8月5日经桐乡市人民检察院决定被依法逮捕。现押于桐乡市看守所。
桐乡市人民检察院以桐检公诉刑诉[2017]210号起诉书指控被告人吕伟、杨亚江、孙月洪、沈跃锋犯赌博罪，于2017年3月22日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。桐乡市人民检察院指派检察员周艳萍出庭支持公诉。被告人吕伟、杨亚江、孙月洪、沈跃锋及辩护人金志海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
桐乡市人民检察院指控：被告人吕伟、杨亚江、孙月洪、沈跃锋以营利为目的，组织他人聚众赌博，赌资累计达30余万元；被告人吕伟又结伙他人以营利为目的，组织他人聚众赌博四次，从中抽头获利8万余元，并提供赌资25万元，均应当以赌博罪追究四被告人的刑事责任。被告人吕伟系累犯，应当从重处罚；被告人沈跃锋在刑罚执行完毕前发现漏罪，应当数罪并罚；被告人沈跃锋系从犯，应当从轻处罚。为证实其指控，公诉机关提供了证人证言、辨认笔录及照片、刑事判决书、行政处罚决定书等证据，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十五条、第二十七条、第七十条、第六十九条之规定，对四被告人分别予以惩处。
被告人吕伟对被指控的犯罪事实当庭作了供述，对本案定性无异议，对公诉机关认定的金额有异议，辩称：第一起事实中参赌人员都是孙月洪叫的，赌资只有10万余元；第二起事实中抽头金额只有3万余元。
被告人杨亚江对被指控的犯罪事实有异议，辩称其只参与了商议实施诈赌、安装设备等，赌博当天其没有参与，其行为不构成赌博犯罪。其辩护人提出如下辩护意见：对本案定性有异议。被告人杨亚江的行为不构成赌博罪。理由为：1、被告人杨亚江没有聚众赌博的主观犯意、客观上也没有实施聚众赌博行为、也没有从中抽头渔利，不符合刑法意义上赌博犯罪以营利为目的构成要件，故不能以赌博罪对其定罪量刑。2、被告人杨亚江的行为不是引发本案的原因，本案中系在被告人孙月洪的召集及组织下，才聚集了吴某等多名参赌人员在其家里进行赌博，构成了本罪。请求对被告人杨亚江作出无罪判决。
被告人孙月洪对被指控的犯罪事实当庭作了供述，对本案定性及犯罪事实均无异议，辩解赌博当天其不在现场，只是后来才听说吴某在吕伟参与赌博前已输了20多万元，后又输了10万余元等。
被告人沈跃锋对被指控的犯罪事实当庭供认不讳，无辩护意见。
经审理查明：
一、2014年3、4月份间，被告人吕伟、杨亚江经商议后，联系了被告人孙月洪，约定在孙月洪家中放置作弊桌子，通过以比骰子点数大小的形式聚众赌博，事后分好处费。后被告人吕伟联系被告人沈跃锋购买作弊用的桌子等设备，并和被告人杨亚江、沈跃锋等人一起将桌子及遥控设备运送到桐乡市凤鸣街道联庄村孙家门1号被告人孙月洪家中安装并进行调试。次日，被告人孙月洪招引了赌博人员吴某、顾某1、姜某、徐某2等人进行聚众赌博，涉案赌资累计达30万余元。
该节事实，有如下证据予以证实：1、证人吴某（绰号“光头三毛”）证言，证实案发当天，孙月洪联系其后与姜某一起至孙月洪家赌博。赌了一会后吕伟也参与进来，吕伟参赌后自己一共输了约20万元，后发现被诈赌，事后孙月洪、吕伟退了4万元，当天共输掉39万元等事实。2、证人费某,4证言，证实在去赌博的路上被告人吕伟让其帮忙控制遥控器，到达赌场后见人多，故将遥控器还给吕伟，其未参与诈赌等事实。3、证人顾某1证言（绰号“老虎”），证实其接到被告人孙月洪的电话后去孙月洪家中参与赌博，在场人员有吴某、吕伟、“济公”、孙月洪、徐某2、朱某等人；看到吴某向吕伟、东北人“小刚”借钱，其离开时吴某已经输了10万余元等事实。4、证人徐某2证言，证实2014年3、4月的一天，听赌客说在孙月洪家赌博就赶了过去，赌博方式是掷骰子，有吴某、吕伟、“济公”、“老虎”、孙月洪等人，在现场看到吴某输了20万元等事实。5、证人施某2证言，证实2014年3月的一天，和吴某、吕伟、“济公”等人在孙月洪家中赌博，事后听吴某说被开“娘舅”、输了30多万元等事实。6、证人姜某（绰号“济公”）证言，证实其和吴某、吕伟、“老虎”、徐某2等人在孙月洪家中赌博，在吕伟来之前吴某输了好几万，其赢了2万元。后吴某与其他人清账之后和吕伟赌，吴某一直在输，事后吴某告知其被吕伟等人用设备“杀猪”骗钱等事实。7、证人朱某证言，证实其和吴某、姜某、顾某1、孙月洪等人在孙月洪家中赌博，赌了一段时间后吕伟过来参与赌博，吕伟和吴某赌的最大等事实。
二、2016年4月至6月期间，被告人吕伟结伙陈某、金某、林某、吕某（均已被判刑）经事先预谋后，在桐乡市崇福镇新三五大酒店边农商银行二楼吕国平的办公室内，先后四次组织、招引参赌人员袁某、许某2、谈某2、顾某3等人以赌“梭哈”的形式聚众赌博，从中抽头获利8万余元，被告人吕伟提供赌资25万余元。
该节事实，有如下证据予以证实：1、同伙陈某供述，证实其与吕伟、金某等人商量开赌博场子，由吕伟负责找地方、找人抽头和资金（用于放抛资），其及金某负责叫人，共抽头获利10多万元等事实。2、同伙金某供述，证实其结伙陈某、吕伟、“羊头”等人开设赌博场子，各自分工及分成，共赌博四、五次，抽头15万元等事实。3、同伙吕某（绰号“羊头”）供述，证实被告人吕伟、陈某、金某合伙在其办公室里聚众赌梭哈，并从中抽头获利，其只提供场地收取场地费等事实。4、同伙林某供述，证实其在梭哈场子上帮忙抽头，一共四场，其经手抽头7万余元等事实。5、证人严某证言，证实其参与赌博四次、被抽头近6万元，有一本地男子和“羊头”负责抽头，场子上共抽头金额约30万元、其向吕伟借了22万元抛资钱等事实。6、证人许某2证言，证实其参赌四次、被抽头共6万余元，前后一共向被告人吕伟借了34万元的抛资（每1万元300元利息）等事实。7、证人谈某2证言，证实其参与赌博2次、被抽头1万余元，另向吕伟借过10万元抛资钱等事实。8、证人顾某3证言，证实其参与赌博3次，向吕伟借了4万元的抛资，以及知道的其他参赌人员等事实。
本案的综合证据如下：
1、辨认笔录及照片，证实被告人、同伙间的相互辨认以及被告人、同伙、参赌人员间的相互辨认情况。
2、刑事判决书、释放证明书、行政处罚决定书等，证实被告人吕伟、沈跃锋的犯罪前科、被告人杨亚江、孙月洪的违法劣迹，同伙陈某、金某、林某已被本院判刑、已追缴违法所得8500元等事实。
3、四被告人的供述与辩解在案。
关于被告人吕伟对涉案金额认定所提异议，公诉机关认定的第一起犯罪事实中涉案金额达30余万元的证据有报案人吴某陈述、及当日参赌人员施某2等人证言、被告人孙月洪供述予以证实，能相互印证，吴某参与赌博输钱分二个阶段，即被告人吕伟参与前输了十、二十万，参与后输了十几万，本案指控四被告人涉嫌赌博犯罪，被告人吕伟、杨亚江、孙月洪经事先商议摆放作弊桌子，后招引他人参与赌博，不论被告人吕伟何时参与、或被告人杨亚江、沈跃锋当日是否在赌博现场，均不影响本案定性及涉案金额的认定，应当以当日参与赌博人员涉案的全部赌资予以认定。公诉机关认定的第二起犯罪事实涉案金额的证据有同伙陈某、金某、林某、吕某的供述、参赌人员袁某、许某2、谈某2、顾某3等人的证言，证据间相互印证，足以认定。故对公诉机关就二起犯罪事实认定的金额均予以支持，对被告人吕伟该辩解不予采信。
关于被告人杨亚江及其辩护人认为不构成犯罪的辩解及辩护意见，本院认为，被告人杨亚江对于结伙吕伟等人参与商议实施诈赌、安装赌博设备等事实不予置否，其行为符合赌博共犯的构成要件，其赌博当天是否参与不影响本案定性。对该辩解及辩护意见不予采纳。
关于被告人孙月洪所提其赌博当天不在现场的辩解，根据在案证据，被告人孙月洪曾供述过当天赢了12000余元，后又予以否认，但有多名证人证实其于案发当天在家参与赌博，对其辩解不予采信。
综上，本案事实清楚，证据充分，足以认定。
本院认为，被告人吕伟、杨亚江、孙月洪、沈跃锋结伙，以营利为目的，组织、招引他人聚众赌博，赌资累计达30余万元；被告人吕伟又结伙他人以营利为目的，组织他人聚众赌博四次，从中抽头获利8万余元，并提供赌资25万元，四被告人的行为均已构成赌博罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人吕伟系累犯，予以从重处罚；被告人沈跃锋在共同犯罪中起次要作用，系从犯，予以从轻处罚；被告人沈跃锋在刑罚执行完毕前发现漏罪，与前罪实行数罪并罚。被告人吕伟、孙月洪、沈跃锋归案后能如实供述主要犯罪事实，予以从轻处罚；被告人杨亚江、孙月洪有赌博违法劣迹、酌情从重处罚。据此，本院为维护社会秩序，净化社会风尚，根据各被告人在共同犯罪中犯罪情节、悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第二十七条、第七十条、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下:
一、被告人吕伟犯赌博罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金八万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月30日起至2018年8月29日止）。
二、被告人杨亚江犯赌博罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金二万元（刑期自2016年8月12日起至2017年9月11日止）。
三、被告人孙月洪犯赌博罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金二万元（刑期自2016年8月12日起至2017年9月11日止）。
四、被告人沈跃锋犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金一万元，与前判有期徒刑三年四个月并罚，决定执行有期徒刑三年九个月，并处罚金一万元（刑期自2015年8月17日起至2019年5月16日止）。
以上所判罚金，均限于判决生效后十日内缴纳。
五、继续追缴被告人吕伟的违法所得71500元（执行时同伙追缴部分可扣除）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省嘉兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 韩卫红
人民陪审员 莫丽芬
人民陪审员 姚志霞
二〇一七年六月九日
书 记 员 吕艾迪