广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤01民终22965号上诉人(原审被告)：广州市盖恋服饰有限公司，住所地广州市番禺区南村镇官堂村镇东路7号3-4层。法定代表人：吴启军，系公司总经理。委托代理人：王晓佳，系北京市东元（广州）律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：彭秀林，男，1968年9月17日出生，汉族，住湖南省衡南县。委托代理人：马环开，系广东定海针律师事务所律师。上诉人广州市盖恋服饰有限公司（以下简称“盖恋公司”）因劳动合同纠纷一案，不服广东省广州市番禺区人民法院（2017）粤0113民初670号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉请求：维持原审判决第三项，撤销原审判决第一、二项。上诉理由：一、原审判决超出彭秀林的请求范围进行判决，程序不当。二、彭秀林实际领取到手的月工资已经高达四千至七千不等，远远超出双方约定的劳动合同标准。原审再判决盖恋公司向彭秀林支付加班工资和未休年休假工资，彭秀林实际领取的工资收入将达到6000至10000元左右，明显加重了上诉人的用工成本，有失公正。三、盖恋公司已向彭秀林足额支付加班工资，彭秀林工资表中除了“加班工资”项目外，“其他津贴”、“社保补贴”项目及现金发放部分也属于支付的加班工资。四、彭秀林主张的部分加班�资已经超过仲裁时效。彭秀林答辩称同意原审判决，请求维持原判。彭秀林在原审诉请判决：一、判令被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金23807元。二、判令被告向原告支付2014年7月至2016年9月法定节假日加班费14101.2元、正常工作时间加班费4175.9元、周六日加班费6425.9元。三、判令被告向原告支付2015年至2016年年假工资4666元。四、本案诉讼费由被告承担。原审法院查明：原告于2014年6月24日入职被告，任职保安队长。2016年10月14日被告向原告发出《关于开除彭秀林的通知》，解除了双方的劳动合同关系。因解除劳动关系问题，原告于2016年10月20日向广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付违法解除劳动关系赔偿金、加班工资以及年休假工资等。2017年1月10日，该仲裁委员会作出穗番劳仲案字〔2017〕第7096号终局《仲裁裁决书》，裁决：一、被告向原告支付2015年至2016年年休假工资697.04元。二、驳回原告的其他仲裁请求。原告不服，遂在法定期限内向原审法院起诉。被告未就仲裁裁决向法院申请撤销裁决。另查明，双方均确认被告已向原告发放2014年10月至2016年10月实发工资为4002元、3283元、3481元、3272元、5657元、3755元、1125元、3215元、4008元、3849元、4114元、4590元、5142元、4752元、4907元、5127元、7716元、4925元、4234元、4153元、4044元、3950元、4162元、4028元、1711元。诉讼中，原告主张被告未向其支付加班工资以及年休假工资，并于2016年10月14日违法解除了双方劳动关系。为此，其提交了工资表、交接班记录、《关于开除彭秀林的通知》等证据。其中，1、工资表显示原告2014年10月至2016年9月的加班工资为10280元；2、《关于开除彭秀林的通知》上记载“因人力资�中心保安人员彭秀林多次违反公司规定，现公司决定予以以开除处理，最后工作日为2016年10月14日，请在2016年10月14日到公司人力资源中心办理相关离职手续。”3、交接班记录显示2016年7月7日监控画面黑屏，7月8日显示保安室设备设施齐全无损。被告对上述证据予以确认，但其辩称已足额向原告支付加班工资、年休假工资，原告因违反公司规章制度被记三次大过，被告根据规章制度解除与原告劳动关系符合法律规定，为此，其提交了千细词典及签阅表、保安制度及签阅表、处罚通知及依据、薪金统计表、保安排班表、通话录音等证据。其中，1、千细词典及签阅表、保安制度及签阅表上有原告签名，千细词典第七章奖惩篇记载员工记大过三次，公司有权给予开除；2、处罚通知及依据显示原告于2016年5月12日、2016年7月18日、2016年9月23日因值班时间打瞌睡、作为保安队�监管不力、保安室监控设备未及时报修等原因被记大过三次，2016年5月12日、2016年7月18日的处罚通知上有原告签名；3、薪金统计表上实发加班费一栏中包括加班工资、其他津贴、现金发放等项目，被告认为上述项目均为加班工资，另被告于2016年6月向原告发放年休假871.3元。4、保安排班表显示10月至4月排班为早班8：00-19:00，中班19:00-5:00，晚班24:00-8:00,5月至9月排班为早班8:00-19:00，中班19:00-6:00，晚班24:00-8:00。原告对签阅表以及处罚通知上的签名予以确认，并陈述已收到2016年9月23日的处罚通知，但其认为不属于严重违纪，故没有签名。庭审中，原告对保安排班表予以确认，但对薪金统计表中的实发加班费以及年休假工资不予确认。原审法院认为：原、被告双方依法建立了劳动关系，双方的劳动权益均受法律保护。关于加班工资。原告于2016年10月20�才就未足额支付加班工资问题向劳动仲裁主张，其中，原告主张2014年7月至2014年9月的加班工资已过诉讼时效，原审法院对原告主张的2014年10月至2015年9月的加班工资予以审查。根据原、被告双方确认的2015年7月至2016年9月期间周六日加班天数与法定节假日加班天数，参考上述期间保安排班表早班、中班、晚班的工作时间，并根据正常人的生理特点扣除需要进食以及适当休息时间每天1小时，原审法院酌情认定周六日、法定节假日以每天9小时计算加班时间。经核算，原告2015年7月至2016年9月正常工作日加班小时为591.5小时，周六日加班小时为432小时，法定节假期加班小时为108小时。因被告未能提交原告2014年10月至2015年6月的出勤情况，应承担举证不能的不利后果，故原审法院根据原告2015年7月至2016年9月期间的加班小时推算上述期间其具体加班时间，经推算，原告2014年10�至2015年4月正常工作日加班小时为276.03小时，周六日加班小时为201.6小时，法定节假期加班小时为50.4小时。原告2015年5月至2015年6月正常工作日加班小时为78.86小时，周六日加班小时为57.6小时，法定节假期加班小时为14.4小时。被告辩称已足额支付加班工资，其认为实发加班费包括加班工资、其他津贴、现金发放，但原告对薪金统计表中关于加班工资的数额不予确认，被告未能提交其他有效证据予以证实其主张，其应就此承担举证不能的不利后果。根据双方确认的工资表中的基本工资约定以及广州市最低工资标准，原告2014年10月至2015年4月的基本工资为1550元/月，其上述期间的加班工资应为1550元/月÷21.75天/月÷8小时×276.03小时×150%+1550元/月÷21.75天/月÷8小时×201.6小时×200%+1550元/月÷21.75天/月÷8小时×50.4小时×300%=8626.94元。原告2015年5月至2016年9月的基本�资为1895元/月，其上述期间的加班工资应为1895元/月÷21.75天/月÷8小时×670.36小时×150%+1895元/月÷21.75天/月÷8小时×489.6小时×200%+1895元/月÷21.75天/月÷8小时×122.4小时×300%=25614.5元。结合被告已向原告支付2014年10月至2016年9月的加班工资为10280元，故被告还应向原告支付2014年10月至2016年9月的加班工资为8626.94元+25614.5元-10280元=23961.44元。关于年休假工资。被告辩称已向原告支付年休假工资817.3元，但原告不予确认，被告又未能就其主张提交证据予以证实，应就此承担举证不能的不利后果。庭审中，双方均确认原告2015年、2016年没有休年假，因原告未能提交证据证实其参加工作时间，结合原告在被告处的入职时间为2014年6月24日，原告应从2015年6月24日起依法享受带薪年假。因被告未依法安排原告休年休假，故被告应按《企业职工带薪年休假实�办法》第十条、第十二条的规定，按照300%支付2015年6月24日至2016年10月14日的年休假工资劳动报酬（其中包括正常工作期间的工资收入）。根据原告2015年11月至2016年10月的工资数额以及已发放的加班工资，剔除加班工资后其解除劳动关系前的十二个月平均工资为4144.45元。经折算，被告应向原告支付2015年、2016年未休年休假工资为4144.45元÷21.75天×5天×200%=1905.49元。关于解除劳动关系的问题。原告主张被告于2016年10月14日违法解除了双方劳动关系。被告提交了千细词典及签阅表、保安制度及签阅表、处罚通知及依据、通话录音等证据以证实原告多次违反公司规章制度而被记三次大过，被告根据公司规章制度合法解除双方劳动关系。原告对签阅表以及处罚通知上的签名予以确认，并陈述已收到2016年9月23日的处罚通知，但其认为不属于严重违纪，故没有签�。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条关于“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，被告提交的证据相互证实了原告多次违反公司规章制度的事实，被告已就双方解除劳动关系的原因进行有效举证。故原审法院确认被告系合法解除与原告的劳动合同关系。原告要求被告支付违法解除劳动关系赔偿金的诉讼请求，缺乏理据，原审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《广东省工资支付条例》第十八条、第二十条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，原审法院判决如下：一、被告广州市盖恋服饰有限公司应在判决生效之日起五日内向原告彭秀林支付加班工资差额23961.44元。二、被告广州市盖恋服饰有限公司应在判决生效之日起五日内向原告彭秀林支付2015年、2016年未休年假工资1905.49元。三、驳回原告彭秀林的其它诉讼请求。本案受理费10元，由被告广州市盖恋服饰有限公司负担。本院经审理查明的事实与原审判决查明事实一致。本院认为：根据当事人双方二审的诉辩意见，本案争议焦点在于应否支付加班工资。关于应否支付加班工资的问题，该问题的判断涉及加班时间、计算加班工资的工资标准及已支付工资的情况等三方面的事实。对此，原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对相关事实进行了认定，理由阐述充分，本院予以确认。然而，彭秀林在原审起诉请求的正常工作时间的加班费为4175.9元，原审判决认定的该项加班费超出彭秀林的诉讼请求，判超所请，明显不当，本院依法予以纠正。原审判决认定的该项加班费根据不同时期的基本工资标准分段计算为3688.3元（1550元/月÷21.75天/月÷8小时×276.03小时×150%）和10951.1元（1895元/月÷21.75天/月÷8小时×670.36小时×150%），总计为14639.4元，超出彭秀林起诉请求的正常工作时间加班费4175.9元的数额为10463.5元，依法应予扣除。综上，盖恋公司应向彭秀林支付的加班工资应计为13498元（23961.44元-10463.5元）。至于盖恋公司是否已足额支付加班工资的问题，盖恋公司上诉主张彭秀林工资表中“其他津贴”、“社保补贴”项目及现金发放部分也属于支付的加班工资，在工资表已明确“加班工资”项目的情况下，盖恋公司主张其他工资构成项目也属于加班工资，明显与工资表载明的工资构成不符，本院不予采纳。关于加�工资仲裁时效的问题。彭秀林在双方劳动关系解除后一个月内即就加班工资等诉求申请劳动争议仲裁，依法并未超过仲裁时效，盖恋公司上诉以仲裁时效为由主张无需再另行支付加班工资，缺乏依据，本院不予采纳。关于未休年休假工资的问题。原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对相关事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条，第一百七十条第一款第（一）、（二）项，《最高人民法院关于适用的解释》第二百二十八条的规定，判决如下：一、维持广东省广州市番禺区人民法院（2017）粤0113民初670号民事判决第二、三项。二、变更广东省广州市番禺区人�法院（2017）粤0113民初670号民事判决第一项为：广州市盖恋服饰有限公司应在本判决生效之日起五日内向彭秀林支付加班工资差额13498元。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审、二审受理费各10元，均由广州市盖恋服饰有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 魏 巍审判员 乔 营审判员 张蕾蕾二〇一七年十二月二十五日书记员 曾凡峰