山西省晋中市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）晋07刑终102号
原公诉机关晋中市榆次区人民检察院。
上诉人（原审被告人）ＸＸ晟，曾用名王飞，男，1992年12月24日出生于山西省晋中市榆次区，汉族，初中文化，捕前系榆次区居民，住榆次区。2016年7月7日因涉嫌犯寻衅滋事罪被民警抓获，2016年7月8日被晋中市公安局城区分局刑事拘留，同年8月8日被逮捕。现羁押于晋中市看守所。
上诉人（原审被告�）段凯，男，1991年9月12日出生于山西省晋中市榆次区，汉族，大专文化，捕前系榆次区居民，住榆次区。2016年7月11日因涉嫌寻衅滋事罪被晋中市公安局城区分局刑事拘留后在逃，2016年10月19日被民警抓获，同日被刑事拘留，2016年10月20日被依法逮捕。现羁押于晋中市看守所。
辩护人张建平、马文韬，山西奇政律师事务所律师。
原审被告人李旻哲，男，1995年6月8日出生于山西省晋中市榆次区，汉族，大专文化，捕前系榆次区居民，住榆次区。2016年7月7日因涉嫌犯寻衅滋事罪被民警抓获，2016年7月8日被晋中市公安局城区分局刑事拘留，同年8月8日被逮捕。2017年1月6日被榆次区人民法院取保候审。
原审被告人王昊，男，1993年3月22日出生于山西省晋中市榆次区，汉族，初中文化，榆次区居民，住榆次区。2016年7月7日因涉嫌犯寻衅滋事罪被民�抓获，2016年7月8日被晋中市公安局城区分局刑事拘留，同年8月8日被取保候审。
榆次区人民法院审理榆次区人民检察院指控被告人ＸＸ晟、段凯、李旻哲、王昊涉嫌犯寻衅滋事罪一案，于2016年12月27日作出（2016）晋0702刑初558号刑事判决。原审被告人ＸＸ晟、段凯不服，提出上诉。本院依法组成合议庭于2017年6月12日公开开庭审理了本案，晋中市人民检察院指派检察员韩敏出庭履行职务，原审被告人ＸＸ晟、段凯及其辩护人张建平、马文韬到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
榆次区人民法院判决认定,2016年6月20日22时许，被告人ＸＸ晟、李旻哲、段凯、王昊、赖某（另案）、姬某1（在逃）等人去榆次区安宁街3CM-
KTV唱歌。6月21日凌晨0时许，被告人ＸＸ晟、段凯、姬某1等三人从KTV洗手间出来，ＸＸ晟借酒无故踹开了郭某及其亲属唱歌的M02房间，与郭�的亲属发生口角，后ＸＸ晟、李旻哲、段凯、姬某1（在逃）等人在KTV的走廊开始追赶殴打郭某等人,致郭某全身多处受伤。经晋中市公安局城区公安司法鉴定中心鉴定，郭某因外伤致左侧肋骨骨折构成轻伤二级，因外伤致左眼眶内壁骨折构成轻微伤。在殴打过程中，郭某随身携带的两部手机被损坏，经晋中市价格认证中心鉴定，被损坏的两部手机价值共计7130元。
在KTV走廊殴打完郭某以后，被告人ＸＸ晟、段凯先行下了楼。在KTV门口，ＸＸ晟看到了在门口西侧和朋友聊天的侯某1等人，以为是郭某叫来的朋友，便同段凯从自己开的未悬挂牌照的奥迪车后备箱各取了一根棒球棒向侯某1等人冲去，ＸＸ晟将侯某1打倒后，又与段凯对侯某1进行殴打。这时从楼上下来的姬某1、王昊二人也冲过去帮忙，并与ＸＸ晟、段凯一起对准备逃跑的侯某1朋友杨某（大）、杨某�小）拦截、殴打，致侯某1、杨某（大）、杨某（小）全身多处受伤。经晋中市公安局城区公安司法鉴定中心鉴定，侯某1因外伤致左侧眼眶下壁骨折构成轻伤二级，杨某（大）因外伤致头皮裂伤构成轻微伤。ＸＸ晟、段凯还用棒球棒将侯某1开的桑塔纳轿车玻璃等砸烂，经晋中市价格认证中心鉴定该车被损坏的财物价值2782元。
另查明，案发后被告人家属赔偿被害人郭某十万元，赔偿侯某1六万元，郭某、侯某1对被告人ＸＸ晟、李旻哲、段凯、王昊的行为表示谅解。
原判认定上述事实的证据有：
1、晋中市公安局城区分局和开发区分局的抓获经过，证实：2016年7月7日晚20时许，城区分局民警在榆次区安宁东街新乐网吧门口将赖某、王昊、李旻哲抓获。2016年7月7日下午17时许，ＸＸ晟被城区分局民警抓获。2016年10月19日，开发区分局民警在榆次区郭家堡乡碧玉峰小区将在逃人员段凯抓获。
2、现场勘验检查记录、现场照片，证实案发后现场状况。
3、榆次通顺汽修厂配件销售清单、增值税发票，郭某门诊诊疗手册、侯某1、杨某病例续页，证实车里损失情况及被害人受伤情况。
4、被告人ＸＸ晟、李旻哲、段凯、王昊的常住人口信息，证实了本院查明的被告人的身份情况。
5、刑事判决书，证实：2012年9月7日赖某因犯故意毁坏财物罪被罚金人民币四千元。
6、郭某、侯某1出具的谅解书及收条，证实：郭某与ＸＸ晟打架一事互相谅解，民事部分自行解决，郭某收到ＸＸ晟等人支付的医药费十万元。侯某1与ＸＸ晟等人打架一事，双方已和解，侯某1不再追究ＸＸ晟等人的责任，ＸＸ晟赔偿侯某1医药费六万元整。
7、辨认笔录，证实：ＸＸ晟辨认出赖某�王昊、姬某1是参与打架的人。赖某辨认出段凯、“瑞子”是参与打架的同伙。
8、监控视频光盘，证实四被告人的犯罪事实。
9、郭某提供购买苹果手机的收据，证实：2014年以6088元购买苹果手机一部。罗某提供的苹果6plus的销售单，2016年4月以4900元购买。
10、晋中市价格认证中心价格鉴定结论书，证实：经鉴定，晋Ｋ×××××小轿车被损毁价值2782元。被损坏的2部手机价值7130元。
11、晋中市公安局法医学人体损伤程度鉴定书，证实：鉴定意见为，杨某因外伤致头皮裂伤构成轻微伤。侯某1因外伤致左侧眼眶下壁骨折构成轻伤二级。郭某因外伤致左侧肋骨骨折构成轻伤二级，左眼眶内壁骨折构成轻微伤。
12、被害人郭某在侦查机关的陈述，证实：2016年6月20日晚上23时30分左右，该与亲属在3cmKTV的M02包间内唱歌，忽然有人将门踹开，该就跟着杜某2出去查看，这时一个人拉住该说那个男的喝醉了，对面一个男的的从包厢里拿垃圾桶扔过来，没有砸到人，就又拿起一个话筒扔过来。两个男的回到包间后就冲出一群人来，用啤酒瓶扔，该拉着女友往楼道跑，绕了一圈正好遇见对方的人，对方一拳打在该眼睛上，该倒地后就被对方四五个人围着打。该手机放在口袋里，是苹果6plus。
13、被害人侯某1在侦查机关的陈述，证实：2016年6月20日11时30分左右，该开着一辆白色的桑塔纳（晋Ｋ×××××）去3CM接女友武某，过去后就将车停在3CM对面的便道上，该就与武某在3CM门口聊天。1个多小时后，从3CM出来两个男的，从一辆白色的奥迪车后备箱里拿出几根镐棒和棒球棍，之后从3CM出来一群人，这些人就往该车跟前走，拿镐棒的朝该头上打了一棍，该眼角流血，后对面的人又朝该背上打了几下，�后就开始砸车，该就往东面的巷子里跑了，之后就报案了。
14、被害人杨某（大）在侦查机关的陈述，证实：2016年6月21日凌晨0时20分，该在车（晋Ｋ×××××）副驾后面座位上玩手机，忽然有人在砸车门和车玻璃，该与鹏飞下车就跑，看见“老虎”（另一个小杨某）被两个人拿着铁质的棒球棒殴打，后此二人就朝该冲过来，将该头左后侧和左后肩各打一棒，该继续跑，二人没有再追。
15、证人杜某1在侦查机关的证言，证实：2016年6月21日凌晨，该与亲属去3cmKTV唱歌，有两人将包间的门踹开，该弟弟杜某2出去查看，后该出去后有两人无故拿着东西砸人，有一人将该脸上和肩膀上踹了一下，后该与弟媳妇温某就进去包间看着孩子，一进去就报了警。后温某出去查看情况，说是表弟郭某受伤了，于是该就打了120急救电话，将郭某送去医院。
16、证人罗某在侦查机关的证言，证实：2016年6月20日晚上23时30分许，该与男友郭某及亲属一起在3cmKTV的M02房间唱歌，唱了不到十分钟，就有人突然把门踹开，郭某的哥哥杜某2就出去查看，其余人也一起出去了。后发现只是有人喝醉了，就准备回包间了，忽然有一男的就拿垃圾桶砸过来，没砸到人，就又拿一个话筒砸到该手上。后这个男的从包间里叫出来十几个人在楼道里追着砸着该与郭某、杜某2，十几人追上后就将郭某围着打了，该就躲到厕所，出来后，看见郭某躺在地上，有个男的从郭某身上拿了两个手机就摔了，后郭某的姐姐杜某1就报警了。
17、证人杜某2在侦查机关的证言，证实：2016年6月20日晚上23时30分许，该与家人一起在3cm的M02房间唱歌，突然有人把门踹开，该就出去查看，有个男子说是他踹的，另一男子说那个男子喝醉了。刚进门，就听见有�在楼道外面砸东西，好像是垃圾桶，接着又扔出来两个话筒。该又出去查看，看到从一个包间里出来七八个男的，就朝该扔啤酒瓶，该从楼梯上跑下去，他们又追下来。该跑到KTV旁边一个银行门口，站了几分钟看见一群人不知道是打架还是干啥，现场混乱。该表弟郭某肋骨骨折，左眼睁不开，头流血，被救护车拉走了。
18、证人张某在侦查机关的证言，证实：2016年6月21日凌晨12时左右，该与家人在3cm唱歌，突然有人踹开了包间的门，该小舅子杜某2就出去查看，该听见争吵声后，与其他人一起出去，看见对方有两个男的，该和对方理论，对方会包间，他们从包间出来后有一个男的拿垃圾桶朝该的方向扔过来，该妻子杜某1拿饮料瓶扔过去，对方开始拿啤酒瓶朝该砸。该往外跑，表弟郭某、啤酒瓶开始砸人，该就往楼梯口跑，对方三四个男的看见该表弟郭某�开始用脚踹，后该就跑到KTV外面的马路边。后看见120来了，就跟着医生一起上楼了，并帮忙将表弟郭某送去医院。
19、证人温某在侦查机关的证言，证实：2016年6月20日晚23时50分左右，该与家人在3厘米KTV的502房间唱歌，包间的门就被踹开了，该老公杜某2就出去查看，该紧跟着就出去了，有个男子说是他踹的，然后男子拿起垃圾桶砸了过来。该姐姐杜某1手中拿着一个矿泉水瓶子就往他们方向扔了过去，有两个男子就要过来打人，这时他们房间冲出几个男子拿着啤酒瓶打过来，将郭某按到地上用啤酒瓶和笤帚打，还用拳头打，用脚踹，打了有五分钟。之后杜丽报了警。郭某受伤了，他和他对象的苹果手机都碎了。
20、证人武某在侦查机关的证言，证实：2016年6月21日凌晨1时左右，该与侯某1、赵某3在KTV门口聊天时，从KTV下来的两个人从白色奥迪车后�箱拿出铁质的棒球棒过来将侯某1的脸上打了一棒子，侯某1被打倒在地。后二人就拿着棒球棒砸车，将车四周的玻璃都打碎后，又回来一直打侯某1。另外五个人拿着棒球棒围着从车上跑下来的老虎（小杨某）打，其中的两个人就去追另一个杨某，杨某也被打了。打完后七人就走了。
21、证人赵某1在侦查机关的证言，证实：2016年6月20日21时30分左右，该与侯某1等人开着白色的桑塔纳（晋Ｋ×××××）区3cm找朋友聊天，并将车停在了3cm对面的便道上。侯某1下车在3cm楼下聊天，该四人坐在车中。后看见三个男的拿着镐棒，带头的男的就将侯某1头上打了一棍子，致侯某1头上流血。后几人就拿着镐棒开始砸车，该下车准备跑时，腿上和屁股上被打了一棍子。该跑了后就碰到侯某1，二人就报了案。
22、证人李某1在侦查机关的证言，证实：2016年6月20日晚上23时30分许，该和朋友在3CM门口停着车聊天时，看见有两个男的拿着镐棒之类的东西冲到侯某1身边，一下将侯某1打倒在地上。后几人转身就开始砸车，该就下车跑了。
23、证人杨某（小）在侦查机关的证言，证实：2016年6月20日晚上，该和赵某1、侯某1、杨某去3CMKTV门口，正聊天时有两个男子从KTV楼上下来，从一辆奥迪车后面拿出棒球棒开始打侯某1，接着就过来砸车玻璃。该下车跑，还没跑就被打倒了，另一个杨某也被打了，对方有七八个人。
24、证人赵某2在侦查机关的证言，证实：2016年6月21日凌晨0时左右，该与侯某1、武某等四人在3cm楼下聊天，有几个手里拿着棒球棒的男的，用棒子将侯某1打倒了，然后开始砸车，边骂边从车里拽人，当时车里坐着四个侯某1的朋友。随后车里的人往外跑，对方就一直追着打。
25、证人陈某在侦查机关�证言，证实：2016年6月20日晚上，该与ＸＸ晟等人在3cm唱歌时，与另一个包间的人起了争执，ＸＸ晟等人就朝对方扔了两个话筒，然后一群男的都出来朝对方扔啤酒瓶。该下楼后，ＸＸ晟和一个胖胖的男的从白色的奥迪车的后备箱中拿了棒子，就朝白色普桑冲过去，将车边站的男的打倒了，后二人就开始砸车，车中的人就下车跑，ＸＸ晟的朋友就过去帮忙，该就上车了。
26、证人侯某2在侦查机关的证言，证实：白色的桑塔纳（晋Ｋ×××××）是赵磊所有，2016年6月20日晚上杨某借了该车。
27、被告人ＸＸ晟在侦查机关的供述，证实：2016年6月20日晚，该与赖某等人在3cm唱歌，该喝多了，踹了一个房间的门，并与房间的人发生争执，还拿着话筒砸人。该与凯凯（段凯）追人回来时，看见同行的在打一个男的，就加入进去，在男的肩部、背部打了七八拳�将肚子踢了两脚。后又拿着笤帚在该男的背部打了两下，就和凯凯下楼了。该下楼后，以为是被打的男的叫过来的朋友，就从后备箱中拿了一根棒球棒，冲过去将车旁的男的打倒了。后该看见王昊正在踹另一个男的，就过去用棒子打了该男的背部两下，腿上也敲了两下，接着该开始砸白色的桑塔纳车玻璃，将车玻璃打碎后走了。该车的后备箱有两根棒球棒，好像是段凯拿了一根，没注意其他人砸车没有，第二天该将两根棒子都扔了。在KTV门口参与殴打的人还有王昊和姬某2，王昊和姬某2打的就是王昊拽住的那个人。
28、被告人李旻哲在侦查机关的供述，证实：2016年6月20日晚上，该与赖某、姬某2（姬某1）、王昊等人在3cm唱歌，后来ＸＸ晟与一男子跑进来拿了几个啤酒瓶子在走廊里朝人砸，然后就绕着楼道追。这时一男一女跑过来，该就把男子推到墙上，�克晟和姬某1就对该男子拳打脚踢，该在男子背上用拳头打。然后，该下楼看见有几个男的拿着棍子跑到一辆车跟前，开始打车旁边的一个男的，打完以后这几个男的就跑回来了，没有看清是谁打的。
29、被告人段凯在侦查机关的供述，证实：2016年6月21日凌晨1时左右，该与赖某、ＸＸ晟等人在3cm唱歌，期间该与ＸＸ晟、姬某2去上厕所，回来时与别的包间起了冲突，ＸＸ晟与对方吵了起来。该劝对方不要吵，不知道是谁扔了个话筒过来，该朋友们冲对方扔啤酒瓶，对方就跑，该和朋友们追，堵住一个男的就开始打。打完以后该和ＸＸ晟下楼，看见几个男的在一辆车旁边站着，不知道谁说是对方叫的人，ＸＸ晟打开汽车后备箱，拿出棒球棒朝对方冲过去，该也拿了一根往过跑，该和ＸＸ晟朝对方打，对方就跑了。该和ＸＸ晟还有两个不认识的人砸了车，该砸�驾驶室后面的玻璃，只有该和ＸＸ晟拿了棒子。
30、被告人王昊在侦查机关的供述，证实：2016年6月下旬左右的一天晚上23时左右，该与赖某、ＸＸ晟等人在3cm唱歌，之后听见外面有人叫喊，出去看见ＸＸ晟与几个朋友一直踩地上的一个男的，ＸＸ晟拿扫帚把打地上的男子。该下楼后没一会看见ＸＸ晟和他的三四个朋友拿着棍子，朝一辆白色普桑轿车跑去，他们将站在车旁边的一个男的用棍子打，然后几人开始砸车玻璃，车上有人往下跑，ＸＸ晟和他朋友就追着打，该过去推了一男子，拉住他的衣服扯了一下，ＸＸ晟几人就用棒子打，打了后男子就跑了。
31、同案犯赖某在侦查机关的供述，证实：2016年6月21日凌晨0时许，该与王昊等人一起去3cm唱歌，忽然听到有人在喊“打起来了”，该就出去查看，看见ＸＸ晟与一帮人在争执，该回包间拿了两个啤酒瓶子朝一个男的砸去，没砸住，此男子就跑了，该去追没追到。回来后，看见ＸＸ晟拿着扫帚在打地上躺着的一个男的，姬某2踢了两脚，还看见地上掉的一部手机。该和姬某2、李旻哲以及几个女的下楼后，看见ＸＸ晟、段凯拿着棒球棒跑到KTV门口停放的一辆白色的普桑跟前，ＸＸ晟一棒子就将车旁的男子打倒了，后ＸＸ晟和段凯将车玻璃砸碎后，又去追打其他人。
上诉人ＸＸ晟上诉认为该系饮酒后导致头脑不清，并非故意犯罪，归案后如实供述了自己的犯罪行为，主动积极赔偿被害人损失并取得谅解，且当庭自愿认罪、系初犯，原判量刑过重，请求二审从轻处罚。
上诉人段凯上诉认为该系饮酒后头脑不清，一时冲动，案发后对被害人进行了赔偿并取得谅解，系从犯、初犯、偶犯，原判未予认定自愿认罪以致量刑过重，请求二审从轻处罚。
其辩护人所提辩护意见与其上诉意见基本一致，另提出请求二审判处上诉人缓刑。
二审经审理查明的事实与原审查明一致，认定事实的证据已经原审庭审举证、质证，符合法律规定，本院予以确认。
本院认为，原审被告人ＸＸ晟、段凯、李旻哲、王昊随意殴打他人致人轻伤，任意毁损他人财物，情节严重，其行为确已构成寻衅滋事罪。关于上诉人ＸＸ晟所提该系饮酒后犯罪的上诉意见，经查，上诉人ＸＸ晟饮酒后借酒逞强，随意殴打他人并致人轻伤，任意毁损他人财物，情节严重，饮酒不能成为其逃避法律责任和犯罪的理由。关于其所提归案后如实供述自己的犯罪行为，主动积极赔偿被害人损失并取得谅解，当庭自愿认罪，原判量刑过重的上诉意见，经查，原审已对上诉人所提上述情节予以考虑和认定，原判量刑适当，故对上诉人王�晟的上诉意见不予采纳。关于上诉人段凯及其辩护人所提该系饮酒后头脑不清，一时冲动，案发后对被害人进行了赔偿并取得谅解，系初犯、偶犯的上诉及辩护意见，经查，原判已对上述情节予以认定并在量刑时考虑，故对其此点上诉及辩护意见不予采纳。关于上诉人段凯及其辩护人所提段凯系从犯的上诉及辩护意见，经查，上诉人段凯积极参与殴打他人，任意毁损他人财物，其在共同犯罪中并非处于辅助或次要地位，故对其系从犯的上诉及辩护意见不予采纳。关于上诉人段凯及其辩护人所提该自愿认罪，原审判决未予认定的上诉及辩护意见，经查，上诉人段凯在原审庭审和二审庭审中均能自愿认罪，在二审庭审中认罪态度较好，本院对其此点上诉及辩护意见予以采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，但量刑不当，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第六十一条、第六十二条、第二十五条第一款之规定，判决如下：
一、维持山西省晋中市榆次区人民法院（2016）晋0702刑初558号刑事判决第一、三、四项，即被告人ＸＸ晟犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；被告人李旻哲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月；被告人王昊犯寻衅滋事罪，判处拘役六个月，缓刑一年。
二、撤销山西省晋中市榆次区人民法院（2016）晋0702刑初558号刑事判决第二项，即被告人段凯犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。
三、上诉人（原审被告人）段凯犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月19日起至2017年8月18日止。）
本�决为终审判决。
审判长 郑晓勇
审判员 梁 静
审判员 皇甫权
二〇一七年六月十二日
书记员 武李婷