大连市甘井子区人民法院民 事 判 决 书（2017）辽0211民初5190号原告：大连海富人力资源服务有限公司，。委托诉讼代理人：张克贵，男，系该公司工作人员。委托诉讼代理人：姜丽丽，系辽宁法之道律师事务所律师。被告：迟德杰，男。委托诉讼代理人：王志江，系大连市甘井子区法律服务所法律服务工作者。被告鞍钢民企中厚板厂。委托诉讼代理人：黄玉龙，男，系该厂职工。委托诉讼代理人：李伟，男，系该厂职工。被告：大连昆仑海事有限公司。委托诉讼代理人：高岩，男，系该公司业务员。原告大连海富人力资源服务有限公司（以下简称海富公司）与被告迟德杰、被告鞍钢民企中厚板厂（以下简称中厚板厂）及被告大连昆仑海事有限公司（以下简称昆仑海事公司）劳务派遣合同纠纷一案，本院于2017年6月8日立案受理，依法由审判员富国周适用简易程序，公开开庭进行审理。原告海富公司的委托诉讼代理人张克贵、姜丽丽、被告迟德杰的委托诉讼代理人王志江、被告中厚板厂的委托诉讼代理人黄玉龙、李伟、被告昆仑海事公司的委托诉讼代理人高岩均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告海富公司诉称，2011年9月1日，原告与被告中厚板厂签订劳务派遣协议书，后经续签，合同期限延续至2016年12月31日，同时约定由被告中厚板厂承担被派遣员工的工资、保险、福利、加班费、解除合同经济补偿金及违法解除劳动合同经济赔偿金等费用。2013年1月9日，原告派遣被告迟德杰到被告中厚板厂位于大连市甘井子区大连湾杂货码头的鞍钢钢材库工作，2016年3月31日，被告中厚板厂违反《劳动合同法》等相关法律法规的规定，无正当理由将被告迟德杰退工，并拒绝按照协议约定支付经济赔偿金，导致原告无力承担被告迟德杰的经济赔偿金。被告迟德杰在工作期间完全受被告中厚板厂管理，对于被告的考勤、年休假等实际情况，原告并不知情。由于被告中厚板厂的违法、违约行为，导致原告迟迟不能将赔偿金等费用支付给被告迟德杰。被告迟德杰在申请仲裁时，误将与本案没有利害关系的被告昆仑海事公司列为被申请人，而遗漏了本案真正的责任主体中厚板厂，大连市甘井子区劳动人事争议仲裁委员会也未将中厚板厂追加为被申请人，直接裁决由原告支付相关费用。故原告不服仲裁裁决，诉至法院，请求法院判令：原告不支付被告迟德杰经济赔偿金以及带薪年休假工资合计30,275.86元被告迟德杰辩称，不同意原告的诉讼请求，服从仲裁裁决。被告迟德杰作为劳动者不知道原告与本案另一被告中厚板厂之间的劳务派遣协议内容，劳动者与原告签订了劳动合同，与原告存在劳动关系，原告为劳动者缴纳社会保险，且在劳动者离职时向劳动者出具了解除劳动合同证明书，故应由原告向劳动者支付解除劳动合同赔偿金及带薪年休假工资。被告中厚板厂辩称，不同意原告的诉讼请求，服从仲裁裁决。原告系劳务派遣公司，2016年1月1日，原告与被告中厚板厂签订的《劳务派遣协议书》约定，由原告将被告迟德杰派遣至被告中厚板厂位于大连湾杂货码头的鞍钢钢材库工作，协议期限自2016年1月1日起至2016年3月31日止。合同到期后，被告中厚板厂如约告知被告迟德杰回到原告单位。因被告中厚板厂在大连湾杂货码头的鞍钢钢材库合同未中标，由被告昆仑海事公司中标，并于2016年4月1日进入，被告昆仑海事公司留用了被告迟德杰。原告以劳务派遣方式将被告迟德杰派遣至被告昆仑海事公司继续从事原工作。被告中厚板厂只是用工单位，而不是与被告迟德杰签订劳动合同的用人单位，原告与被告迟德杰之间不存在劳动关系。现劳务派遣协议到期终止，原告另行将被告迟德杰派往新的用工单位，即被告昆仑海事公司，合理合法。被告中厚板厂不存在违法违约行为，不应承担任何责任。请求法院依法判令被告中厚板厂无责任，驳回原告对被告中厚板厂的请求。被告昆仑海事公司辩称，2016年4月1日以前被告昆仑海事公司与原告不存在劳务派遣关系，被告昆仑海事公司系于2016年4月1日以后才作为用工单位接收劳动者迟德杰，之前的事情与被告昆仑海事公司无关。经审理查明，自2011年9月1日起，原告与被告中厚板厂建立劳务派遣合作关系，并先后签订《劳务派遣协议书》。2016年1月1日，原告与被告中厚板厂签订的《劳务派遣协议书》中约定：劳务派遣协议期限自2016年1月1日起至2016年12月31日止，本协议期满前30日双方应就本协议是否终止或续订进行协商确定。甲方（原告）为乙方（被告中厚板厂）提供劳务人员8名，从事以下岗位的工作：（以下部分为手写）1、以上8人用工时间从2016年1月1日至3月31日；2、李青用工时间从2016年1月1日至12月31日。另查明，被告迟德杰与原告签订劳动合同书（劳务派遣专用），约定：甲方（原告）派遣乙方（被告迟德杰）到被告中厚板厂处（用工单位）工作；派遣期限自2011年9月1日起至2013年9月1日止；乙方的工资标准为1,100元/月。合同期满，甲乙双方续签劳动合同至2016年8月31日。2016年3月31日，原告为被告迟德杰出具《解除劳动合同证明书》，载明：本单位工作起止时间为2011年9月21日起至2016年3月31日止；解除劳动合同的期限为固定期限2011年9月21日起至2016年12月31日止；解除劳动合同的原因为双方协商一致。被告迟德杰在该解除劳动合同证明书上进行了签字确认。原告并未举证证明系与被告迟德杰协商一致后解除了上述劳动合同，劳动合同解除后，原告及被告中厚板厂均未向被告迟德杰支付解除劳动合同经济补偿金。庭审中，各方当事人均认可2016年4月1日起，原告将被告迟德杰以劳务派遣方式派遣至被告昆仑海事公司从事原工作。根据各方当事人均认可的原告提供的2015年4月至2016年3月职工工资计算清单记载，被告迟德杰解除劳动合同前十二个月平均应发工资为2,217.5元。被告迟德杰2016年度应享受法定带薪年休假的天数为5天。再查明，2017年3月30日，被告迟德杰以本案原告及被告昆仑海事公司为共同被申请人，向大连市甘井子区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、支付违法解除劳动合同赔偿金30,000元；2、支付带薪年休假工资20,689.55元。2017年5月18日，仲裁委员会作出甘劳人仲案字（2017）第160号仲裁裁决书，裁决：1、本裁决书生效之日起五日内，第一被申请人（原告）支付申请人（被告迟德杰）违法解除劳动合同的赔偿金及带薪年休假工资合计30,275.86元。2、驳回申请人超额部分的申请请求。原告不服仲裁裁决，诉至法院，提出诉称中所列诉讼请求。本院所确认的上述事实，有仲裁裁决书、劳动合同书、解除劳动合同证明书、劳务派遣协议书、职工工资计算清单、业务交接书、当事人陈述及本院调查笔录、庭审笔录在案为凭，这些证据材料已经开庭质证和本院审查，可以采信。本院认为，关于原告要求不向被告迟德杰支付违法解除劳动合同赔偿金30,000元的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条第二款之规定：“劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。”第六十五条第二款之规定：“被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。”本案中，原告与被告迟德杰签订的劳动合同期限至2016年12月31日，被告中厚板厂于2016年3月31日将被告迟德杰退回至原告公司后，原告依法应向被告迟德杰按月支付最低工资，直至双方签订的劳动合同期限届满。但是，原告并未履行上述法定义务，而是于2016年3月31日以“双方协商一致”为由，解除了与被告迟德杰的劳动合同。庭审中，原告及被告中厚板厂均并未举证证明作为劳动者的被告迟德杰存在劳动合同法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的解除情形，原告亦未举证证明其与被告迟德杰曾就解除劳动合同事宜协商一致，故原告与被告迟德杰解除劳动合同系违法行为。虽然被告迟德杰于2016年4月1日即被原告派遣至被告昆仑海事公司继续从事原工作，但并无法改变2016年3月31日原告与被告迟德杰解除劳动合同的违法性。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十二条之规定：“劳务派遣单位违法解除或者终止被派遣劳动者的劳动合同的，依照劳动合同法第四十八条的规定执行。”《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”第四十八条之规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”第八十七条之规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准二倍向劳动者支付赔偿金。”故原告应向被告迟德杰支付违法解除劳动合同赔偿金22,175元（2,217.5元/月×5个月×2倍）。关于原告要求不向被告迟德杰支付2016年度带薪年休假工资275.86元的诉讼请求。本院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条之规定：“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。”《职工带薪年休假条例》第三条之规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”本案中，根据现有证据，被告迟德杰自2014年1月9日起，每年应享受带薪年休假的天数为5天，被告迟德杰对此予以认可。被告迟德杰对仲裁裁决确认的原告仅向其支付2016年度带薪年休假工资未提起诉讼，应视为其对仲裁裁决的此项内容予以认可，故本院仅对被告迟德杰2016年度带薪年休假工资进行认定。依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条之规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数－当年度已安排休假天数。”本案中，2016年3月31日，原告与被告迟德杰解除了劳动合同。经折算，被告迟德杰2016年度应享受的带薪年休假天数为1天（91天÷365天×5天）。根据《职工带薪年休假条例》第五条之规定：“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条之规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。”本案中，根据原告提供的2015年4月至2016年3月职工工资计算清单记载，剔除加班工资后，被告迟德杰月平均工资为1,887.5元。故原告应向被告支付2016年度带薪年休假工资差额173.56元（1,887.5元/月÷21.75天×1天×200%）关于被告中厚板厂应否就原告向被告迟德杰支付的违法解除劳动合同赔偿金22,175元及2016年度带薪年休假工资差额173.56元承担连带责任的问题。本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第六条之规定：“当事人不服劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决，依法向人民法院提起诉讼，人民法院审查认为仲裁裁决遗漏了必须共同参加仲裁的当事人的，应当依法追加遗漏的人为诉讼当事人。被追加的当事人应当承担责任的，人民法院应当一并处理。”本案在仲裁阶段遗漏了作为用工单位的中厚板厂，经原告申请，本院依法追加中厚板厂为本案被告。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条之规定：“劳务派遣单位违反本法规定的，由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正；情节严重的，以每人一千元以上五千元以下的标准处以罚款，并由工商行政管理部门吊销营业执照；给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。”《企业职工带薪年休假实施办法》第十四条之规定：“劳务派遣单位的职工符合本办法第三条规定条件的，享受年休假。被派遣职工在劳动合同期限内无工作期间由劳务派遣单位依法支付劳动报酬的天数多于其全年应当享受的年休假天数的，不享受当年的年休假；少于其全年应当享受的年休假天数的，劳务派遣单位、用工单位应当协商安排补足被派遣职工年休假天数。”本案中，原告与被告中厚板厂签订的劳务派遣协议书第二条已经明确约定了该协议的有效期限为2016年1月1日至2016年12月31日，却又在第一条派遣人数与岗位处手写了被派遣人员的用工时间，无论此部分手写内容为何方所填写，均明显与该协议书所约定的劳务派遣期限相互矛盾，又显得多此一举，且书写的位置亦不合理，庭审中，原告对此部分亦存在异议，故本院对此部分手写内容的真实性不予认定。据此，被告中厚板厂关于劳务派遣期限届满，将被告迟德杰退回原告公司的主张不能成立，故被告中厚板厂应对原告向被告迟德杰支付的违法解除劳动合同赔偿金22,175元承担连带责任。另外，原告作为劳务派遣单位，被告中厚板厂作为用工单位，双方未协商安排补足被派遣职工迟德杰2016年度带薪年休假天数，故被告中厚板厂亦应对原告向被告迟德杰支付的2016年度带薪年休假工资差额173.56元承担连带责任。被告中厚板厂之辩称意见，于法无据，理由不当，本院不予支持。被告昆仑海事公司系于2016年4月1日起才与原告建立劳务派遣关系，本案涉及的时间段内，被告昆仑海事公司并非被告迟德杰的用工单位，故本院认定，被告昆仑海事公司不承担责任。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第五十八条第二款、第六十五条第二款、第八十七条、第九十二条、《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第六条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十二条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，判决如下：一、自本判决发生法律效力之日起十日内，原告大连海富人力资源服务有限公司向被告迟德杰支付违法解除劳动合同赔偿金人民币22,175元、2016年度带薪年休假工资差额人民币173.56元；被告鞍钢民企中厚板厂对上述应付款项承担连带给付责任。二、驳回原告大连海富人力资源服务有限公司超额部分的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元（原告已预交），减半收取5元，由原告大连海富人力资源服务有限公司与被告鞍钢民企中厚板厂各负担2.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。申请执行的期限为二年。审判员  富国周二〇一七年十一月三日书记员  关 晶本案引用的法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第五十八条第二款劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。第六十五条第二款被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第九十二条违反本法规定，未经许可，擅自经营劳务派遣业务的，由劳动行政部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处五万元以下的罚款。劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。《中华人民共和国劳动法》第四十五条国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第六条当事人不服劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决，依法向人民法院提起诉讼，人民法院审查认为仲裁裁决遗漏了必须共同参加仲裁的当事人的，应当依法追加遗漏的人为诉讼当事人。被追加的当事人应当承担责任的，人民法院应当一并处理。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。