天津市宁河区人民法院民 事 判 决 书（2018）津0117民初496号原告：天津市和平建工集团建筑工程有限公司，住所地天津市和平区新兴路都市花园5-2303室。法定代表人：赵国栋，总经理。委托诉讼代理人：郝存盛，男，该公司项目经理。被告：天津浩地集团有限公司，住所地天津市红桥区丁字沽一号路329号322。法定代表人：段磊，董事长。委托诉讼代理人：赵萍，女，该公司职员。原告天津和平建工集团有限公司与被告天津浩地集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年1月24日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告天津市和平建工集团建筑工程有限公司（以下简称和平建工）的委托诉讼代理人郝存盛、被告天津浩地集团有限公司（以下简称浩地公司）的委托诉讼代理人赵萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。和平建工向本院提出诉讼请求：1、请求判令立即解除备案编号为“2010-038”的《天津市建设工程施工合同》；2、请求判令被告浩地公司立即向原告支付宁河朝阳花园3-1#、3-4#、3-5#楼已完工程欠付工程款9833310元及未按合同规定支付工程预付款的违约金2089109元，并向原告支付以欠付工程款为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算的自2017年2月11日工程结算报告生效之日起至本案判决确认给付之日止的欠付工程款利息；3、请求判令被告向原告偿还宁河朝阳花园3-1#、3-4#、3-5#楼工程停工期间由原告垫付的自2015年11月至2018年2月的施工现场临时用电费71152.86元；4、请求判令被告向原告支付宁河朝阳花园3-1#、3-4#、3-5#楼工程停工期间现场值班人员自2015年11月至2018年2月的工资性支出费用240600元；5、请求判令被告依据其法定代表人段磊于2014年11月10日对原告“关于朝阳花园一期一标段、一期三标段已完工程的结算意见”的答复意见，立即支付宁河朝阳花园3-1#、3-4#、3-5#楼增加的工程结算款16930288元；6、请求判令原告对朝阳花园35、36、43号楼已完工程评估拍卖后的价款享有优先受偿权；7、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2010年6月11日，原告和平建工参加被告浩地公司关于宁河朝阳花园3-1#、3-4#、3-5#楼工程招标并中标。2010年6月16日，双方签订了备案编号为“2010-038”的《天津市建设工程施工合同》（以下简称施工合同），约定：原告承建被告开发建设的坐落于天津市宁河县”（即35号、36号、43号楼）共3栋商品房的施工，工程施工面积22247.53平方米，合同开工日期为2010年6月16日，竣工日期为2011年11月30日，合同价款为33479318元。施工合同签订后，原告依约组织人员、设备和材料按期进场施工，施工期间被告出现建设资金困难、甲供材料供货不及时等不利因素，导致工程进度款不能按期支付、工期一再拖延，至2012年9月，工程处于半停工状态，2014年4月16日起被告未向原告支付工程进度款，2014年5月起工程被迫全面停工。原告多次与被告交涉无果后，于2016年12月27日向被告邮寄了《关于朝阳花园3-1#、3-4#、3-5#楼工程的解约函》及该工程已施工项目的工程造价结算书，通知被告解除施工合同，对工程造价结算书进行审核并支付欠付的工程款，被告已于2016年12月28日签收了上述文件，但至今未予回复。经原告按照被告的招标文件及施工图纸自行结算，涉案工程原告已经完成的施工项目工程造价共计39463183元。根据施工合同约定，涉案工程结算报告审查时间为45天，被告在此期间内没有提出意见，应视为被告认可了原告提出的结算文件，故涉案工程造价为39463183元。此外，2014年11月6日，原告以电子邮件方式向浩地公司法定代表人段磊提交了朝阳花园一期一标段、一期三标段已完工程的结算意见，浩地公司法定代表人的答复意见中未对原告提出的结算意见予以否认，只要求将朝阳花园一期一标段、一期三标段已完工程的结算分为两部分，一部分以南通建工集团施工的朝阳花园二期一标段工程结算结果为标准进行结算，另一部分记入朝阳花园三期工程结算中，对于差额部分被告给予补偿。原告按照上述答复意见，按人民法院判决认定的南通建工集团施工的朝阳花园二期一标段工程结算标准2000元/平米编制了《朝阳花园一期一标段、一期三标段已完工程结算书》作为结算依据，根据原告提交的结算办法及浩地公司法定代表人段磊的答复意见，依据公平原则，应把以朝阳花园一期一标段、一期三标段已完工程的成本造价扣减已结算部分后的差额16930288.35元增加到朝阳花园3-1#、3-4#、3-5#楼工程结算中。故涉案工程最终结算造价应为56393471.35元。截至2014年4月16日，被告向原告支付工程款16268706.61元，向原告提供了总价11569003.88元的甲供材料，甲方分包工程造价1290000元，被告代原告支付水电费502162.68元。以上各项金额合计29629873.17元，被告尚欠原告工程款26763598元。另，工程开工后，被告未按照施工合同第24条规定向原告支付合同总价百分之十的工程预付款，至2011年1月17日被告才开始支付工程款，自2010年6月24日计算，被告拖延付款208天，根据施工合同第35.1条规定，被告应向原告支付违约金2089109元。被告浩地公司答辩称，认可原告提出的全部诉讼请求和事实理由，但被告目前尚无能力支付款项。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告向本院提交的证据如下：1、工程施工中标通知书，证实涉案工程发包人为浩地公司；2、《天津市建设工程施工合同》及附件，证实原、被告就涉案工程签订了施工合同，被告为发包人，原告为承包人；3、《关于朝阳花园3-1#、3-4#、3-5#楼工程的解约函》及已完工程结算书和邮寄单据，证实原告于2016年12月27日向被告邮寄了解约函及该工程已施工项目的工程造价结算书，通知被告解除施工合同，对工程造价结算书进行审核并支付欠付的工程款，被告已于2016年12月28日签收了上述文件；4、工程结算书，证实原告按照被告的招标文件及施工图纸进行结算，涉案工程原告已经完成的施工项目工程造价共计39463183元，该工程钢筋预算用量为1361.87吨；5、工程付款明细表，证实涉案工程被告已经支付工程款现金16268706.61元，甲供材料直接付款11569003.88元，指定分包单位直接付款1290000元，代原告支付水电费502162.68元，以上各项付款金额合计29629873.17元；6、浩地公司涉案统计，证实原告通过中国裁判文书网统计被告浩地公司自2014年至今的涉诉案件，浩地公司作为被告的案件多达数百件，表明被告财务状况恶化；7、违约金计算说明，证实被告未按施工合同第24条规定向原告支付工程预付款，根据施工合同35.1条规定，被告应向原告支付违约金2089109元；8、财政部、建设部财政建[2004]369号《建设工程结算办法》，证实根据该文件第14、16条规定，被告在收到原告的结算文件后45天内没有提出意见，应视为被告已认可原告寄送的结算文件；9、朝阳花园3-1#、3-4#、3-5#楼该工程垫付电费明细表，证实涉案工程停工后，自2015年11月至2018年2月，原告代被告向天津宁河供电有限公司支付施工现场临时用电费共计71152.86元；10、宁河朝阳花园工地值班人员工资发放单，证实涉案工程停工后，自2015年11月至2918年2月，原告向施工现场的值班人员发放工资共计240600元；11、被告法定代表人关于工程结算的答复意见，证实原告按照被告提出的结算标准进行了已完工程结算；12、新增工程造价计算说明，证实原告按照被告法定代表人提出的结算标准结算而产生的工程造价差额为16930288.35元。被告浩地公司未向本院提交证据。经质证，被告对原告提交的证据及证明目的均予认可。经审核，原告提交的证据能够证实原、被告之间的建设工程施工合同关系，证据真实、合法，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原天津市宁河县于2015年更名为天津市宁河区。2010年6月，原告和平建工中标被告浩地公司招标的朝阳花园3-1#、3-4#、3-5#楼工程，中标建设规模22247.53㎡，中标标价为人民币33479318元。中标后双方于2010年8月13日签订编号为2010-038的《天津市建设工程施工合同》，约定：发包方为浩地公司，承包方为和平建工，工程名称为朝阳花园3-1#、3-4#、3-5#楼；地点天津市宁河县芦台镇商业道东侧；承包范围包含建设单位所发设计施工图纸和工程量清单中所示全部内容，具体以双方认可的工程量清单为准；合同工期自2010年6月16日至2011年11月30日共533天；合同价款为人民币33479318元。合同专用条款约定：4、图纸由发包人在2010年6月16日前向承包人提供施工图纸陆套；23、合同价款采用固定价合同方式确定；24、工程预付款在合同签订后，施工单位进场7日内由发包人向承包人拨付合同总价的10%工程预付款；26、工程进度款支付：⑴发包人每月接到承包人提交的已完工程量报表后七个工作日内，按照承包人的实际完成的工程进度支付工程款（按月完成量的75%支付）。⑵工程竣工验收合格后十日内，发包人累计向承包人付款至合同总造价的95%工程款，扣留5%作为维修保证金，发包人按照各分项工程保修时间届满时一个月内全部付清。27、工程材料设备供应由发包人供应；32、工程竣工验收合格后30日内承包人向发包人提供完整的竣工及竣工资料一套；35、违约责任：35.1合同条款第24条发包人违约应承担违约责任，违约每延期一天付预付款，按照合同总价的万分之三向承包人支付违约金，工期顺延；合同通用条款第26.4条约定发包人违约应承担违约责任，违约每延期一天付工程款，按照合同总价的万分之三向承包人支付违约金，工期顺延；合同通用条款第33.3条约定发包人承担违约责任，如违约从第29天起每延期一天付结算款，按照合同总价的万分之三向承包人支付违约金；47、补充条款：1、工程结算执行财政部、建设部财政建[2004]369号《建设工程价款结算暂行办法》和天津市建委建筑[2005]625号《天津市实施补充细则》的规定；2、竣工后按实际建筑面积以投标单位造价进行结算，建筑面积计算执行国家标准《建设工程建筑面积计算规范》GBT50353-2005的规定；3、本合同价款中包含文明施工措施费，文明施工措施费执行天津市建委建筑[2005]991号文件。施工合同附件含《承包人承揽工程项目一览表》、《发包人供应材料设备一览表》和《房屋建筑工程质量保修书》等文件。工程施工期间，被告出现资金困难，2014年4月16日起被告未再向原告支付工程进度款，2014年5月起工程全面停工。原告于2016年12月27日向被告寄送施工合同解约函和已完工程造价结算书，被告于次日签收后未予回复。但此前被告法定代表人对原告提出的朝阳花园工程造价结算标准回复意见中提出，朝阳花园工程结算标准按照人民法院判决的南通建工集团施工的朝阳花园二期一标段的结算标准，即按照2000元/平方米结算，同时朝阳花园一期一标段、一期三标段工程造价差额部分由被告给予补偿，原告向被告寄送的已完工程造价结算书即按此标准结算，结算造价为39463183元。根据被告法定代表人关于造价结算差额的上述回复，朝阳花园一期一标段、一期三标段工程的住宅部分建筑面积52916.04平方米，成本造价为2045元/平方米，结算造价为2000元/平方米；地下车库建筑面积11148.71平方米，成本造价3305元/平方米，结算造价2000元/平方米，总工程造价差额合计16930288.35元，该差额应增加到涉案的朝阳花园3-1#、3-4#、3-5#楼工程结算造价中。另查，自2015年11月至2018年2月涉案工程停工期间，原告代被告向天津宁河供电有限公司支付施工现场用电费共计71152.86元；原告向施工现场的值班人员发放工资共计240600元。工程开工后，被告未按照施工合同第24条约定，向原告拨付合同总价的10%工程预付款，自2010年6月24日起至2011年1月17日被告支付第一笔工程款止，被告延期支付预付款208天。工程开工后，被告合计支付工程款16268706.61元，向原告提供了甲供材料11569003.88元，甲方分包工程造价1290000元，被告代原告支付水电费502162.68元，上述各项金额累计为29629873.17元，被告尚欠元工程款9833309.83元未付。本院认为，原告和平建工与被告浩地公司之间的《天津市建设工程施工合同》是在双方平等、自愿的基础上签订的，属双方真实意思表示，合同已经过招投标程序，且内容不违反法律禁止性规定，合同依法有效。第一、关于解除合同。被告在施工期间陆续出现资金困难，工程被迫全面停工，双方签订的施工合同无法继续履行，现原、被告均同意解除涉案施工合同，因此原告关于解除备案编号为“2010-038”的《天津市建设工程施工合同》的诉讼请求，本院予以支持。第二、关于已完工程造价和工程欠付款及利息。根据《中华人民共和国合同法》第九十八条规定，合同权利义务终止后，不影响合同中结算和清理条款的效力。原告按照被告法定代表人提出的结算标准自行结算并向被告寄送了结算报告，被告于2016年12月28日签收结算报告，根据施工合同47条第1款，工程结算执行财政部、建设部财政建[2004]369号《建设工程价款结算暂行办法》，据该文件第十四条和第十六条规定，被告从接到竣工结算报告和完整的竣工结算资料之日起45天为审查时间，被告在审查期内对结算报告及资料没有提出意见，则视同认可，即2017年2月12日视为被告认可了结算报告，据此，已完工程造价金额为39463183元，被告合计已付工程款29629873.17元，尚欠工程款9833309.83元未付，原告要求被告支付尚欠工程款9833310元的诉讼请求，本院予以支持。关于利息主张，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”的规定，被告应自2017年2月12日起，以9833310元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率支付利息。第三、关于原告垫付费用。涉案工程停工期间，原告代被告支付用电费共计71152.86元，原告向施工现场的值班人员发放工资共计240600元，被告于庭审中同意给付上述两笔垫付款项，原告关于垫付费用的诉讼请求，本院予以支持。第四、关于增加的工程结算款。朝阳花园一期一标段、一期三标段工程造价差额为16930288.35元，被告认可此差额增加到涉案工程应付价款中进行补偿，因此，原告要求被告支付增加的工程款16930288元的诉讼请求，本院予以支持。第五、关于优先受偿权。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”的规定，原告要求对朝阳花园35号楼、36号楼和43号楼已完工程评估拍卖后的价款享有优先受偿权的诉讼请求，理据充分，本院予以支持。综上，原告的诉讼请求，事实清楚，证据充分，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条的规定，判决如下：解除原告天津市和平建工集团建筑工程有限公司与被告天津浩地集团有限公司签订的备案编号为“2010-038”的《天津市建设工程施工合同》；本判决生效之日起十日内，被告天津浩地集团有限公司给付原告天津市和平建工集团建筑工程有限公司宁河朝阳花园3-1#、3-4#、3-5#楼已完工程欠付工程款9833310元及支付违约金2089109元，并向原告支付以9833310元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算的自2017年2月12日起至本判决确认给付之日止的欠付工程款利息；本判决生效之日起十日内，被告天津浩地集团有限公司给付原告天津市和平建工集团建筑工程有限公司在宁河朝阳花园3-1#、3-4#、3-5#楼工程停工期间垫付的用电费71152.86元；本判决生效之日起十日内，被告天津浩地集团有限公司给付原告天津市和平建工集团建筑工程有限公司在宁河朝阳花园3-1#、3-4#、3-5#楼工程停工期间由原告支付的现场值班人员工资性支出费用240600元；本判决生效之日起十日内，被告天津浩地集团有限公司给付原告天津市和平建工集团建筑工程有限公司增加的工程结算款16930288元；原告天津市和平建工集团建筑工程有限公司对宁河朝阳35号、36号、43号楼已完工程折价或者拍卖的价款优先受偿。如被告天津浩地集团有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费187622元减半收取计93811元，保全费5000元，合计98811元，由被告天津浩地集团有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审判员  贾依军二〇一八年四月三日书记员  王晓青相关法律链接：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。第二十条当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。