浙江省绍兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浙绍民终字第1571号
上诉人（原审原告）吕祥亨。
上诉人（原审原告）吕月丹。
委托代理人（特别授权代理）吕美晓。
上诉人（原审原告）吕旭亮。
法定代理人童玉。
上述三上诉人之委托代理人（特别授权代理）吕一鸣。
上诉人（原审原告）俞丽苹。
上诉人（原审原告）吕昕格。
法定代理人俞丽苹，上诉人吕昕格之母。
被上诉人（原审被告）杜云龙。
被上诉人（原审被告）巨化集团公司汽车运输有限公司。
法定代表人林金元。
委托代理人（特别授权代理）朱跃进。
被上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司衢州市分公司。
负责人翁文庆。
委托代理人（特别授权代理）李健。
上诉人吕祥亨、吕月丹、吕旭亮、俞丽苹、吕昕格因机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省嵊州市人民法院（2014）绍嵊民初字第1818号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年11月26日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审判决查明：2014年6月10日，被告巨化集团公司汽车运输有限公司（以下简称运输公司）雇佣被告杜云龙驾驶浙h×××××-浙h×××××（挂）号重型半挂车途经g15（甬金）高速公路56千米＋500米地方车辆右侧防护栏与原告亲属吕高峰驾驶的浙g×××××号轻型普通货车左侧尾部发生刮擦，致浙g×××××号轻型普通货车翻出边护栏坠入路基，造成吕高峰死亡和二车及路产受损的交通事故。事故经浙江省公安厅高速交警总队绍兴支队二大队勘查，出具交通事故证明，证明吕高峰在高速公路上驾驶车辆越车道线行驶在被其他车辆超越过程中采取措施不当的违法行为，被告杜云龙驾驶危险物品运输车辆在高速公路上超过规定时速（最高时速80千米／小时，车载gps显示为101千米／小时）行驶的违法行为。事故发生后原告已收到被告运输公司支付的赔偿款50000元。被告杜云龙驾驶的浙h×××××-浙h×××××（挂）号重型半挂车向被告中国人民财产保险股份有限公司衢州市分公司（以下简称保险公司）投保交强险一份，商业第三者责任险保险金额主车100万元，挂车5万元，并投保不计免赔险。
原审判决认为：吕高峰在高速公路上驾驶车辆越车道线行驶，在被其他车辆超越过程中采取措施不当的违法行为，被告杜云龙驾驶危险物品运输车辆在高速公路上超过规定时速（最高时速80千米／小时，车载gps显示为101千米／小时）行驶的违法行为，致发生二车刮擦造成吕高峰死亡和二车及路产受损的交通事故，吕高峰应负事故主要责任，被告杜云龙负事故次要责任。机动车辆发生交通事故造成人身损害的，应由机动车辆投保的保险公司在交强险限额内先予以赔偿，超过交强险部分按事故责任由雇佣被告杜云龙的接受劳务方运输公司承担40%的赔偿责任，被告运输公司承担40%的赔偿责任由被告保险公司在商业第三者责任险中按合同约定予以赔付。故原告要求被告赔偿合理损失，理由正当，应予支持。对原告要求赔偿的误工费应按3人3天标准计赔；对原告吕祥亨、吕月丹、吕旭亮、吕昕格要求的被抚养人生活费的诉讼请求，因吕祥亨、吕月丹、吕旭亮、吕昕格户籍是农民，被抚养人生活费应按浙江省农村居民标准计赔，被抚养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度农村居民人均年生活消费支出额，被抚养人生活费按规定计入死亡赔偿金中一并计赔。该事故造成原告损失有：抢救吕高峰的医疗费1587.68元、吕高峰的死亡赔偿金757020元、丧葬费22256.50元、被抚养人生活费147000元、交通费1200元、误工费1097.55元、住宿费1969元。对原告要求精神损害抚慰金50000元，该院根据事故责任酌情确定25000元由被告运输公司赔偿。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十八条、第二十二条、第三十五条的规定，判决：一、保险公司在判决生效后二十日内按交强险规定赔偿吕祥亨、吕月丹、吕旭亮、俞丽苹、吕昕格为抢救吕高峰的医疗费1587.68元、因吕高峰死亡的死亡赔偿金110000元，合计111587.68元。二、保险公司在判决生效后二十日内在第三者责任险中赔偿吕祥亨、吕月丹、吕旭亮、俞丽苹、吕昕格因吕高峰死亡的死亡赔偿金794020元、丧葬费22256.50元、交通费1200元、误工费1097.55元、住宿费1969元，合计820543.05元的40%计328217.22元。三、运输公司赔偿吕祥亨、吕月丹、吕旭亮、俞丽苹、吕昕格精神损害抚慰金25000元。运输公司已付50000元，吕祥亨、吕月丹、吕旭亮、俞丽苹、吕昕格在判决生效后二十日内返还运输公司25000元。四、驳回吕祥亨、吕月丹、吕旭亮、俞丽苹、吕昕格其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14140元，依法减半收取7070元，由原告吕祥亨、吕月丹、吕旭亮、俞丽苹、吕昕格负担2000元，被告运输公司负担5070元（限被告于判决发生法律效力之日起十日内向该院缴纳）。
吕祥亨、吕月丹、吕旭亮、俞丽苹、吕昕格不服原判，上诉称：一、原审认定吕高峰存在“在高速公路上驾驶车辆越车道线行驶在被其他车辆超越过程中采取措施不当的违法行为”违法行为错误。原审认定重型半挂车仅仅存在超速的违法行为也是错误的。二、原审程序亦存在不当。1.上诉人于2014年10月9日提出专家出庭作证申请，原审于2014年10月8日提前判决不当。2.原审判决在上诉人庭审时已对鉴定书提出种种疑问，庭后也提交了申请书情况下，为查清事实，理应同意上诉人的申请。综上，请求：1.撤销原判第二项，依法改判被上诉人承担全部民事责任。2.撤销原判第三项，依法改判被上诉人赔偿上诉人50000元。3.原审诉讼费及上诉费由被上诉人承担。
运输公司针对吕祥亨、吕月丹、吕旭亮、俞丽苹、吕昕格的上诉，答辩称：请求驳回上诉，维持原判。
保险公司针对吕祥亨、吕月丹、吕旭亮、俞丽苹、吕昕格的上诉，答辩称：原审法院根据相关的鉴定报告以及事故发生的事实，作出了相对合理的责任划分。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人杜云龙未作答辩。
被上诉人运输公司在二审期间提供了以下证据：公路路产损坏后的赔偿清单，证明被上诉人已经垫付了该部分损失，应由保险公司赔付。
上诉人吕祥亨、吕月丹、吕旭亮质证认为真实性没有异议，但认为与本案无关联性。且不属于二审中的新证据。上诉人俞丽苹、吕昕格质证同意上诉人吕祥亨、吕月丹、吕旭亮的意见。
被上诉人保险公司质证认为应根据事故比例承担相应的责任。
本院经审查后认为，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条之规定，二审程序中的新的证据包括：一审庭审结束后新发现的证据；当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许，二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据。由于被上诉人运输公司提供的证据不符合法律关于二审中“新的证据”之规定，且与本案并无实质相关性，故不作为认定本案事实的有效证据予以收集。
其他当事人在二审中均未提交新的证据。
本院经二审审理查明的事实与原审法院认定的一致。
本院围绕上诉理由和请求审查认为，本案争议焦点有为：原审采信浙江省高速交警总队绍兴支队二大队检验、鉴定结论，判定上诉人在交强险外自负60%的责任并判定精神损害抚慰金根据责任比例确定为25000元是否正确、合理。本院认为，浙江省公安厅高速公路交通警察总队绍兴支队二大队委托浙江省方正校准有限公司作出浙方正鉴第20140139号检验、鉴定结论书，该鉴定结论为重型半挂车（被上诉人杜云龙所驾驶）在完成变更车道后超车，在没有顾及轻型货车（受害人吕高峰所驾驶）压线或贴线行驶的情况下高速贴身超越；当重型半挂车车头超越轻型货车时，轻型货车操作失当，导致其车厢左右端与重型半挂车右侧中部防护栏发生碰撞。上诉人在未能提供证据予以反驳上述鉴定结论，原审对该鉴定结论予以认定并无不当。原审结合该鉴定结论及道路交通事故证明认定受害人吕高峰存在压线或贴线行驶及被其他车辆超过过程中采取措施不当的违法行为，杜云龙存在驾驶危险物品运输车辆在高速公路上超过规定时速行驶的违法行为，进而认定上诉人应对自身损失承担交强险外60%的责任并判定精神损害抚慰金根据责任比例确定为25000元亦并无明显不当，本院予以认定。关于上诉人吕祥亨、吕月丹、吕旭亮在二审中主张鉴定人出庭作证，本院经审查后认为，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条之规定，二审程序中的新的证据包括：一审庭审结束后新发现的证据；当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许，二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据，上诉人提出该申请不应属于二审中的新证据，故本院依法不予准许。关于原审的程序问题，上诉人认为原审存在瑕疵，仅有己方陈述，未提供证据证明，应承担举证不利的后果。
综上，上诉人的上诉理由不能成立，本院依法不予采信。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10030元，由上诉人吕祥亨、吕月丹、吕旭亮、俞丽苹、吕昕格负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 毛振宇
审 判 员 吕景山
代理审判员 钟丽丹
二〇一五年一月二十九日
书 记 员 余建维