广西壮族自治区梧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂04民终579号
上诉人（原审原告）：钟洪祥，男，汉族，1972年1月9日出生，住所地广西梧州市。
委托诉讼代理人：梁桂英，梧州市万秀区148法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：广西高新美管业科技股份有限公司，住所地梧州市广东路容安里1号第1幢，统一社会信用代码：914504005718215313。
法定代表人：谢孝义，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：韦云飞，广西正立律师事务所律师。
委托诉讼代理人：黄善康，广西正立律师事务所律师。
上诉人钟洪祥因与被上诉人广西高新美管业科技股份有限公司（以下简称高新美管业公司）劳动争议一案，不服梧州市万秀区人民法院(2016)桂0403民初1672号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月28日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人钟洪祥的委托诉讼代理人梁桂英、被上诉人高新美管业公司的委托诉讼代理人韦云飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人钟洪祥上诉请求：1、撤销梧州市万秀区人民法院（2016）桂0403民初1672号民事判决；2、改判被上诉人向上诉人支付加班费84274.30元，经济补偿金84274.30；3、改判被上诉人向上诉人支付2016年5月至7月被克扣的工资13000元，并支付克扣工资赔偿金8000元；4、改判被上诉人向上诉人支付2016年5月至7月未与原告签订劳动合同的两倍工资差额15000元。事实与理由：一、一审法院认定被上诉人从2016年6月开始实际已经不存在劳动关系实属违法裁判。因被上诉人不按约定归还上诉人的181951元投资款而发生纠纷（已另案起诉并发生法律效力），双方签订的劳动合同在2015年11月底到期后，被上诉人恶意拒绝与上诉人签订劳动合同，并在2016年9月强硬将《解除劳动合同通知书》放到上诉人工作的桌面上，但从未送达《离厂通知书》给上诉人，因《解除劳动合同通知书》写明“本企业与你签订肆年的劳动合同，自2011年11月1日起至2015年11月30日止。（解除劳动合同的理由）：因钟洪祥在劳动合同期满后，至今为止仍然在公司上班，现经双方协商一致，可以解除劳动关系”。以上注明的“现经双方协商一致”解除劳动合同完全是不真实的，因被上诉人从来没有与上诉人协商过解除劳动关系的事实，上诉人也不愿意解除劳动合同，当然不愿意签收注明有“现经双方协商一致”解除劳动合同内容的《解除劳动合同通知书》。因被上诉人不具有强制单方解除劳动合同关系的权力，在上诉人不同意解除劳动关系和继续上班的情况下，不存在已经解除劳动合同的事实，而一审法院认定已事实上解除劳动合同是严重错误的，也不符合法律规定。二、一审法院不支持被上诉人未与上诉人签订劳动合同期间的两倍工资差额15000元属偏向被上诉人。上诉人是被上诉人雇请的弱势者，一审法院没有依法保护弱者的合法权益，认定双方仍按《加盟协议》履行，其实《加盟协议》约定期限为5年，至2016年4月12日《加盟协议》期限结束后，被上诉人仍然拒绝与上诉人签劳动合同，且不支付上诉人2016年5月后的工资。被上诉人没有履行《加盟协议》是事实，一审法院认定双方仍按《加盟协议》履行属错误裁判。三、一审法院以上诉人在起诉前未对工资表中所载事项提出异议，也未提出过补偿加班费的要求为由，不支持上诉人主张支付加班费的请求，有失公平。上诉人已向法院提供了被上诉人在另案中向法院提供的上诉人加班的出勤表和工资表，出勤表和工资表已充分证实上诉人星期六加班以及被上诉人从未向上诉人支付过星期六加班费的事实。一审法院不应认为上诉人在起诉前需向被上诉人提出补偿加班费的要求，我国的法律没有规定雇用单位不支付被雇用人加班费，被雇用人要先向雇用单位提出支付加班费的要求才能起诉到法院主张权利。上诉人处于被管理的地位，出勤表和工资表都掌握在被上诉人手中。而一审法院在未查明事实的情况下，认定上诉人是管理人是错误的，上诉人只是一个技术员（被上诉人提供的《解除劳动合同通知书》已注明）。上诉人在被上诉人处工作，已投入49万股金，但从未享受过股东待遇，从未能参加股东会议，更未享受过分红，也从来未参与过管理工作，特别是行政管理工作。上诉人入职以来星期六加班是事实，但被上诉人从未向上诉人支付过加班费，请求二审法院支持被上诉人支付上诉人星期六加班费。综上，请求二审法院支持上诉人的诉讼请求。
被上诉人高新美管业公司辩称，一、根据已经生效的梧州市中级人民法院（2016）桂04民终1202号民事判决，上诉人与被上诉人签订的《加盟协议》约定了上诉人的工作岗位、期限等涉及到劳动关系属性的条款，该协议是双方签订的书面劳动合同。按照该协议，上诉人的工作期限约定为至2016年4月12日，被上诉人根据《加盟协议》的约定以及《中华人民共和国劳动合同法》相应规定，在劳动合同期满后终止与上诉人的劳动关系。二、《加盟协议》约定期限结束后上诉人不配合办理终止劳动关系手续，导致被上诉人至2016年5月31日才终止与其劳动关系。对于没有及时发放终止劳动关系文书，被上诉人已经对此承担了相应的责任。2016年6月1日开始，上诉人已经不再受被上诉人的规章制度约束也没有接受被上诉人的工作安排，上诉人要求被上诉人支付其2016年6月份之后的工资、赔偿金、工资差额缺乏依据。三、被上诉人的企业作息制度是严格按照法律规定，若有延长工作时间均会在次月支付加班费，且会公布职工加班情况，由职工确认。被上诉人从来没有被职工因加班费的问题提出过异议。被上诉人规定员工每星期休息一天符合法律规定，但上诉人认为周六工作属于加班要支付其加班费，没有法律依据。综上，上诉人的上诉主张没有事实与法律依据，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。
钟洪祥向一审法院起诉请求：1、被告向原告支付加班费84274.30元、经济补偿金84274.30元；2、被告向原告支付2016年5月至7月被克扣的工资13000元，并支付克扣工资赔偿金8000元；3、被告向原告支付2016年5月至7月未与原告签订劳动合同的两倍工资差额15000元，以上三项共204548.60元。
一审法院认定事实：原告钟洪祥与被告高新美管业公司于2011年4月11日签订《加盟协议》，其中第5条表明“钟洪祥加盟高新美公司后，必须在高新美公司工作满5年”，2011年5月30日，双方签订《加盟协议》附件，约定将钟洪祥工资调整为每月4500元，加盟协议其他条款不变。2014年11月1日，原被告双方签订了《劳动合同》，约定的工作期限为2014年11月1日至2015年11月30日。2015年11月30日，该合同到期后，原被告双方未再签订劳动合同。2016年5月31日，被告向原告发出《离厂通知》以及《广西高新美管业科技有限公司解除劳动合同通知书》，但原告拒绝签收，并在2016年5月至7月期间仍每天回公司，但被告没有再给原告安排工作内容。原告仍在被告处工作，被告继续为原告缴纳社会保险至2016年5月。2016年6月14日，被告向梧州市社保局填交《参加社会保险人员增减变动表》，停止为原告缴纳社保。被告向原告发放工资到2016年4月后，未再向原告发放过工资。因工资、加班工资、双倍工资差额等问题，原告于2016年8月2日向梧州市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求仲裁委员会裁定被申请人向申请人支付：1.加班工资84274.3元，加付补偿金84274.3元；2.2016年5月至7月工资13000元，加付克扣工资赔偿金8000元；3.2016年5月至7月未签订劳动合同的双倍工资差额15000元。梧州市劳动人事争议仲裁委员会于2016年9月20日作出裁决“驳回申请人钟洪祥的仲裁请求”。原告对仲裁裁决不服，在法律规定的期限内向该院提起诉讼。
一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。被告主张与原告之间应为合伙关系纠纷，但双方之间的关系在原告提交的（2016）桂0403民初1254号民事判决书中已进行认定，第一次庭审时该案因上诉未生效，但在庭审结束后已由梧州市中级人民法院（2016）桂04民终1202号民事判决书最终确认原被告双方之间存在着劳动关系。本案中原告起诉要求被告支付加班费与被克扣的工资，是基于其在被告处工作时发生的，因此，被告主张本案不应作为劳动争议解决，与事实不符，该院不予采纳。关于原告要求被告支付2016年5月至7月的工资13000元的主张，因2016年5月31日，被告与原告解除劳动关系，向原告发出了《离厂通知》以及《广西高新美管业科技有限公司解除劳动合同通知书》，而原告拒绝签收，有相关书证以及送达录影光盘为凭。5月31日后，原告在工作时间仍去公司，但被告未再给原告安排工作内容，也没有出勤记录。被告对原告在单位的行为不过问，原告是否回公司亦不受规章制度约束，有双方当庭陈述以及仲裁记录为证。综上，自2016年6月起，双方实际上已经不存在劳动关系，即原告工作的时间应计算至2016年5月，只能要求被告支付该月工资。因此，对于原告主张中有事实依据的部分，该院予以支持，即被告应支付原告2016年5月的工资4500元。超出部分没有事实依据，且与法律冲突，该院不予支持。关于原告要求被告支付的克扣工资赔偿金8000元的主张，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，即适用该条款的前提是劳动行政部门责令用人单位限期支付，用人单位逾期不支付的。原告没有提供劳动行政部门对被告责令改正等处理意见，因此，对于原告的主张，该院不予支持。原告认为因被告在2015年11月后没有再与其签订劳动合同，而要求被告支付2016年5月至7月因未与原告签订劳动合同的两倍工资差额15000元，但按照《加盟协议》和钟洪祥的承诺书，即可明确原告的工作岗位、工作期限、劳动权利和义务、工资报酬等，且原、被告双方一直按协议约定履行，因此即使双方签订的书面劳动合同于2015年11月30日到期后，双方未再订立名为劳动合同的合同，但双方仍按《加盟协议》及其原告签署的承诺书来履行，且被告仍为原告缴交社保至2016年5月，结合双方实际履行的情况，此期间应视为双方签订了书面劳动合同。又因该院已认定自2016年6月起双方实际上已经不存在劳动关系，综上，原告要求被告支付2016年5月至7月因未与原告签订劳动合同的两倍工资差额15000元的主张与事实不符，该院不予支持。原告要求被告支付2011年4月至2016年3月的加班费84274.3元、经济补偿金84274.3元的主张，因被告的惯例是在每月发工资时均在工资表中注明出勤时间和加班费，有被告提供的工资表为证，原告对该书证的真实性也予以认可。但原告自2011年在被告处工作至本案起诉前，均未对工资表中所载事项提出异议，也未提出过让被告补偿加班费的要求，且原告是管理人员，工作时间不特定，仅凭原告提供的出勤情况表不足以证明原告有加班的事实，因此，原告请求被告支付拖欠的加班费及由此产生的经济补偿金的主张证据不足，该院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第八十五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决：一、被告广西高新美管业科技有限公司应向原告钟洪祥一次性支付拖欠的工资4500元；二、驳回原告钟洪祥的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告钟洪祥负担。
本院二审期间，上诉人钟洪祥没有向本院提交新证据。被上诉人高新美管业公司向本院提交一份诉讼主体资格证明和本院（2016）桂04民终1202号民事判决书，拟证明被上诉人由原来的“广西高新美管业科技有限公司”变更为“广西高新美管业科技股份有限公司”及法定代表人的职务也发生了变更和被上诉人与钟洪祥签订的《加盟协议》应视为双方签订了劳动合同。上诉人钟洪祥经质证认为，对被上诉人提交的主体资格证明的真实性、合法性和关联性没有异议，对（2016）桂04民终1202号民事判决书的真实性、合法性和关联性没有异议，但不认可被上诉人对该证据的拟证内容。本院认为，被上诉人于二审期间提交的证据真实、合法，且与本案具有关联性，可以作为本案定案证据使用。
经本院审理查明，一审判决查明的事实属实，本院予以确认。
另查明，广西高新美管业科技有限公司于2017年6月15日变更为广西高新美管业科技股份有限公司。
本院认为，上诉人钟洪祥与被上诉人高新美管业公司在二审时的诉辩意见表明，本案的争议焦点是：1、高新美管业公司是否应向钟洪祥支付加班费84274.3元和经济补偿金84274.3元；2、高新美管业公司是否应向钟洪祥支付2016年5月至7月被克扣的工资13000元和克扣工资赔偿金8000元；3、高新美管业公司是否应向钟洪祥支付2016年5月至7月未签订劳动合同的双倍工资差额15000元。关于高新美管业公司是否应向钟洪祥支付加班费84274.3元和经济补偿金84274.3元问题，从在案高新美管业公司员工出勤情况表和工资表等证据记载内容来看，高新美管业公司员工每周上班时间是上六天班、休一天，每周的星期六均属正常上班日，而非加班日；同时，高新美管业公司在其每月出勤情况表中均记载了员工的出勤时间、加班（延时加班、休息日加班、法定节假日加班）等基本情况，且予以公示、异议、核对，而且，高新美管业公司又在其每月的工资表中均注明出勤情况和加班费，钟洪祥也认可高新美管业公司提供的工资表的真实性，且钟洪祥至起诉前均未对工资表所记载的事项提出异议，也未提出让高新美管业公司补偿其加班费的要求；此外，钟洪祥提供的出勤情况表不足以证明其存在加班的事实，一审不予支持钟洪祥请求高新美管业公司支付拖欠的加班费及由此产生的经济补偿金的主张正确，本院予以维持。关于高新美管业公司是否应向钟洪祥支付2016年5月至7月被克扣的工资13000元和克扣工资赔偿金8000元问题，在案证据高新美管业公司《2016年5月份出勤情况》等证明，钟洪祥在2016年5月全勤工作，高新美管业公司应依法向钟洪祥支付该月工资，而生效的梧州市万秀区人民法院（2016）桂0403民初1254号民事判决和本院（2016）桂04民终1202号民事判决已确认钟洪祥在高新美管业公司工作期间的月工资是4500元；同时，在案证据和事实表明，高新美管业公司和钟洪祥自2016年6月起实际上已经不存在劳动关系，故钟洪祥的工作时间应计算至2016年5月，其只能要求高新美管业公司支付该月工资，一审判决高新美管业公司支付钟洪祥2016年5月的工资4500元正确，本院予以维持；此外，从《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定来看，若用人单位未依法支付劳动报酬而需向劳动者加付赔偿金这一法律责任形式仅由劳动行政部门实施，劳动者无权直接以此为由请求用人单位承担此类责任，而本案中，钟洪祥没有提供劳动行政部门对高新美管业公司责令改正等处理意见，一审不予支持其要求高新美管业公司支付克扣工资赔偿金8000元的主张正确，本院予以维持。关于高新美管业公司是否应向钟洪祥支付2016年5月至7月未签订劳动合同的双倍工资差额15000元问题，在案证据本院（2016）桂04民终1202号民事判决已确认钟洪祥与高新美管业公司在2015年12月至2016年4月期间已签订了书面劳动合同，而与此相连且行为性质同样的钟洪祥与高新美管业公司2016年5月的劳动合同表现形式亦应认定为双方签订了书面劳动合同；同时，2016年6月起双方实际已不存在劳动关系，钟洪祥要求高新美管业公司支付2016年5月至7月未签订劳动合同的双倍工资差额15000元的主张缺乏事实依据，一审法院不予支持正确，本院予以维持。综上所述，上诉人钟洪祥的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人钟洪祥负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李友齐
审 判 员 朱卓慧
审 判 员 黄 俊
二〇一七年九月二十七日
法官助理 黄嘉妮
书 记 员 韦晓瑜
附：本判决适用的法律依据
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。