辽宁省大连市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）辽02刑终720号
原公诉机关大连市中山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）马国静，男，1989年10月27日出生，汉族，初中文化，无职业，户籍地辽宁省普兰店市。曾因犯盗窃罪于2014年3月27日被大连市西岗区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元，2014年5月13日刑满释放。因本案于2016年2月18日被刑事拘留，同年3月3日被逮捕。现羁押于大连市看守所。
辩护人宋闻博，辽宁见道律师事务所律师。
大连市中山区人民法院审理大连市中山区人民检察院指控被告人马国静犯盗窃罪一案，于2016年10月18日作出（2016）辽0202刑初216号刑事判决。宣判后，原审被告人马国静不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2016年2月7日17时许，被告人马国静来到大连市某酒店别墅区七号楼内，趁屋内无人之机，使用螺丝刀将该别墅一楼厨房西侧窗户撬开，进入室内将二楼办公室写字台内的美金7万元（折合人民币457198元）、港币30万元（折合人民币251670元）和隔壁房间内中华牌香烟3条（经估价鉴定，价值人民币1950元）盗走。2016年2月18日，被告人马国静被抓获到案。到案后，港币20万元、美金6万元已被追缴并返还被害人，另有赃款人民币128447.79元被公安机关冻结。
原判认定上述事实的证据，有经原审庭审举证、质证的下列证据证实：
1.大连市公安局中山分局制作的案件来源及抓获经过证明：2016年2月12日16时许，阮某某到公安机关报案，称2016年2月11日15时30分许，其老板葛某某回到大连市中山区某办公室，发现办公室写字台柜内的7万元美金、30万港币被盗。公安机关经过侦查后，确定马国静有重大嫌疑，同年2月18日公安机关在大连市沙河口区某酒店319房间内将马国静抓获。
2.大连市公安局中山分局制作的指认照片证明：被告人马国静对中华香烟、赃款的藏匿地点、盗窃现场、盗窃外币、香烟的具体地点、作案工具的丢弃地点等进行了指认。
3.大连市公安局中山分局制作的搜查笔录、扣押文件清单证明：公安机关对马国静进行了人身搜查，搜查出一张身份证、四张银行卡、一部手机和人民币三千元。上述物品已被扣押。
4.大连市公安局中山分局制作的扣押决定书、扣押物品清单、发还清单证明：涉案美元6万元、港币20万元、软包中华烟3条已发还被害人。
5.大连市中山区某旅馆提供的入住信息证明：马国静于2016年2月8日入住该旅馆118房间。
6.北京联合货币兑换有限公司大连分公司提供的外汇兑换水单证明：2016年2月9日，马国静在该公司将港币38000元兑换成人民币31683.80元；次日在该公司将美元5000元兑换成人民币32471.50元。
7.中国银行大连市中山广场支行提供的外汇牌价证明：2016年2月7日，港币、美元与人民币兑换的汇率情况。
8.某酒店提供的入住信息证明：马国静于2016年2月16日入住该酒店。
9.某酒店提供的入住信息证明：马国静于2016年2月15日入住该酒店。
10.大连某网吧上网人员信息证明：被告人马国静在该网吧的上网情况。
11.某银行提供的个人业务凭证证明：2016年2月10日，被告人马国静在该行存入人民币3万元。
12.某银行提供的个人账户存款信息证明：2016年2月15日，被告人马国静在该行存入人民币8万元。
13.某银行提供的马国静银行账户交易信息证明：被告人马国静的资金往来情况。
14.某银行大连分行提供的马国静银行账户交易信息证明：被告人马国静的资金往来情况。
15.大连市公安局中山分局冻结财产通知书证明：被告人马国静某银行（人民币25539.03元）和某银行（人民币102907.79元）的账户已被冻结。
16.大连市公安局中山分局制作的情况说明证明：本案的侦破经过情况。
17.常住人口基本信息证明：被告人马国静的自然身份情况。
18.大连市西岗区人民法院（2014）西刑初字第115号刑事判决书及刑满释放证明证明：被告人马国静曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币2千元，2014年5月13日刑满释放。
19.大连市公安局中山分局制作的情况说明证明：公安人员在对被告人马国静的审讯、指认现场、关押看守所的全部过程，均未对马国静有任何刑讯逼供行为，入所体检表显示马国静入所时体表未见异常。
20.证人阮某某的证言证明内容同被害人葛某某。
21.证人徐某的证言证明：其是马国静的母亲。今年2月10日，马国静回家一次，给其一个橘黄色的袋子，让放在家里种植的大棚里藏着，里面装了一些东西，没告诉是什么。经过公安人员清点，袋子里有6万美元和20万港币。
22.证人徐某某的证言证明：其是出租车司机，2016年2月7日其在中山区望海街和五五路交口往北20米左右的五五路道边有一个男子招手打车，这个人上车后，拉他到胜利桥联通公司对面下车的。因为他说绕道了，就争辩起来，所以有印象。他当时穿了一件深色棉外套，拎了一个塑料袋，里面装着东西。
23.证人高某的证言证明：其是某酒店保安部主任。2016年2月8日早上，保安刘某发现7号楼的后窗户开了，情况可疑，之后其和大堂经理孙某某、服务员陈某某一起前往查看情况。发现窗户是向内开的，窗台上有一个像脚印样的痕迹。进屋后，没发现有被翻动的迹象，地面有脚印的痕迹，脚印也比较多。
24.证人刘某的证言证明：其是某酒店的保安，主要工作是在园区里巡视。2月8日，其巡视时发现7号楼楼后西侧的一扇窗户是开着的。窗户下面的台上有脚印。其将这个情况告诉领导高某。
25.证人宋某某的证言证明：其是某酒店别墅区的主管，负责人员管理和打扫别墅区7号楼的卫生。2016年2月8日早上，保洁陈某某来电话，说7号楼窗户被打开，窗台上有脚印。其电话联系7号楼的办公室主任阮某某，问她屋内是否有贵重物品，她说没有什么，其就和陈某某离开了。2月9日，其上班把房间打扫了一遍，屋内的脚印也被拖干净了。
26.证人陈某某的证言证明内容同证人高某、宋某某。
27.证人王某某、付某、鲍某某的证言均证明：上述人员与马国静羁押在大连市看守所同一监室，均听马国静说过其盗窃的事情。
28.被害人葛某某的陈述证明：大连市某酒店7号楼是其租用的。今年大年初四其发现办公室写字台里的钱没了。办公室主任阮某某说大年初一的时候保安发现7号楼一楼厨房西侧窗户是虚掩的，没关死。其让阮某某去报案了。放在二楼办公室写字台柜里的外币丢了，三十万港币、七万美元。二楼办公室旁边的卧室里还有十条软中华烟也没有了，是用黑色塑料袋装的。
29.被告人马国静的供述和辩解证明：其因赌博把所有的积蓄都输了。2016年2月7日，也就是除夕那天，其在网吧拿了一个螺丝刀准备盗窃。当天傍晚到了作案的小区，找了一家位置相对比较僻静的人家，按了门铃，没有吱声，确定这家没人。用螺丝刀将窗户撬开，从窗户进入屋内。通过楼梯上了二楼，楼梯的颜色是浅黄原木色。二楼楼梯口正对的那个屋，看屋里有床，还有衣服啥的，不像放贵重东西的地方，就退出来了。其挨着进到隔壁的屋，看应该是个大办公室，只有一张大办公桌。就先翻的那个办公桌的抽屉，抽屉里有一些办公用的东西，还有一些零钱，具体数额记不住了，大约有20元，被其拿走。接着，其又翻了这个写字台下面有个小柜，一打开，发现里面一个浅黄色的布包，里面有好几捆子外国钱，有4-5捆子，就把这些连包一起，夹到其外套里怀里。在走廊，路过刚才有床的那个屋，看见屋里靠外的那张床上，有三条中华烟，其顺手给一起拿走了，是用他们家的一个黑色塑料袋子装的烟，是装鞋的那种袋子。其顺原道离开的现场，到了外面马路上，打了一台出租车，直接回到某网吧。在网吧找了个没人的地方，先查了一下，这些外国钱，有一种是港币，包里总共有三个捆子，面值是1000元的，这应该是30万港币；还有一种外币是美元，都是100面值的，有俩捆是和咱们人民币一样，一万一捆的，还有5捆是捆在一起的。2月8日早，其打车到机场用自己的身份证换了38000港币，换到手31000多人民币。2月9日早上，其在某旅社开了个标准间，是118号房间，其把三条烟和7万美金、262000港币藏在屋里写字台最下面抽屉的最下层里面。换回的人民币，其存到工商银行人民币28000元，余钱带在身上。2月10日早上，其打车回家，把6万美元和20万港币装在那个浅色黄包内，让其母亲放好，告诉她钱是赌博来的。2月11日，其从某旅社退房，把藏在写字台下的钱拿走了，烟没有拿。2月13日，其到机场用自己身份证兑换了5000美元，换回来32000多元人民币，存入工行卡。2月16日，其带着5000美元和62000元港币在青泥洼桥新玛特旁边的一个中国银行，找一个黑市外汇贩子，换了80000多，存到工行卡里。这张工行卡里以前没有钱，现在存的都是赃款。农行卡里有2万多元钱，是其兑换5000美元的部分人民币，也是赃款。作案用的螺丝刀被其顺手扔到道边了。
30.大连市公安局中山分局制作的辨认笔录证明：被告人马国静在大连市中山区某旅馆辨认出藏匿赃物三条软包中华香烟的地点；被告人马国静辨认出作案现场及作案使用的黄色螺丝刀；被告人马国静辨认出藏匿赃款的地点；被害人葛某某辨认出外币、中华烟的失窃地点；证人阮某某辨认出外币、中华烟的失窃地点。
31.中国人民银行大连市中心支行出具的货币真伪鉴定书及鉴定意见通知书证明：涉案的美元、港币均为真币。
32.大连市价格认定中心出具的价格认定结论书及鉴定意见通知书证明：涉案的3条软包中华牌香烟总价为1950元。
33.大连市公安局中山分局制作的中公（刑）勘[2016]114号现场勘验检查记录证明：公安人员对大连市某酒店7号楼被盗现场进行了勘验检查情况。
34.视听资料证明：被告人马国静的在侦查阶段所做的供述和指认情况。
原判认为，被告人马国静以非法占有为目的，秘密窃取公民私人财物，数额特别巨大，其行为侵犯了公民的财产权利，已构成盗窃罪。公诉机关指控的事实及罪名成立。被告人马国静刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚；到案后，涉案大部分财物已被追缴，量刑时酌情考虑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，以被告人马国静犯盗窃罪，判处有期徒刑十二年六个月，并处罚金人民币十万元；在案冻结赃款人民币壹拾贰万捌仟肆佰肆拾柒圆柒角玖分，依法返还被害人葛某某；继续追缴涉案赃款人民币贰万零柒佰伍拾陆圆贰角壹分，依法返还被害人葛某某。
上诉人马国静的上诉理由为：原判认定的失窃物品不是盗窃的，而是捡来的，被害人葛某某的陈述不足以证明失窃物品是马国静偷的；公安机关在侦查阶段对其有刑讯逼供的行为。
辩护人的辩护意见为：被害人葛某某的损失大部分已经追回，原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。
本院经审理查明的事实与原判相同。原判所列举的认定本案事实的证据均经庭审出示、质证等法庭调查程序查证属实，本院予以确认。在本院审理过程中，上诉人和辩护人均未提交新的证据。
本院认为，上诉人马国静以非法占有为目的，秘密窃取公民私人财物，数额特别巨大，其行为侵犯了公民的财产权利，已构成盗窃罪。关于马国静提出的失窃财物是捡来的上诉理由，经查，马国静在侦查阶段多次供述进入大连市某酒店别墅区七号楼盗窃的详细经过，包括该楼的内部构造、房间格局、钱款及香烟的放置地点等，且该供述与被害人葛某某的陈述、证人阮某某等人的证言、现场勘验检查记录等证据相互佐证，足以证实马国静窃取财物的事实，故该上诉理由，与事实不符，本院不予采纳；关于马国静提出的侦查机关对其刑讯逼供的上诉理由，经查，马国静在侦查阶段供述的视听资料证实未对马国静有刑讯逼供行为、入所体检表显示马国静入所时体表未见异常，故该上诉理由，与事实不符，本院不予采纳；关于辩护人提出的量刑过重的辩护意见，经查，原判在量刑时已酌情考虑被害人的涉案财物大部分被追缴的情节，量刑并无不当，故该辩护意见，于法无据，本院不予采纳。
综上，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 郭 辉
审判员 徐 颖 明
审判员 徐 孝 鹏
二〇一六年十二月二十九日
书记员 耿艳（代）
附：《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。