山西省平陆县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋0829刑初60号
公诉机关平陆县人民检察院。
被告人屈某甲，男，1967年4月22日出生，汉族，初中文化。2000年6月21日因犯故意伤害罪被河南省伊川县人民法院判处有期徒刑二年，2001年9月20日刑满释放。2015年6月11日因涉嫌盗窃罪被平陆县人民检察院批准逮捕（在逃），2016年4月6日投案后，次日被执行逮捕。现羁押于平陆县看守所。
辩护人王洪艺，河南凯仁律师事务所律师。
辩护人王太钢，河南凯仁律师事务所律师。
平陆县人民检察院以平检公诉刑�【2016】52号起诉书指控被告人屈某甲犯盗窃罪，于2016年6月29日向本院提起公诉，同日本院予以立案，并依法组成合议庭公开开庭审理了本案。平陆县人民检察院指派检察员薛伟出庭支持公诉，被告人屈某甲及其辩护人王洪艺、王太钢均到庭参加了诉讼，现已审理终结。
平陆县人民检察院指控：2014年10月至2015年4月30日，被告人屈某甲伙同刘某甲(已判决)经事先预谋，分别在山西省平陆县曹川镇某甲刚玉厂、某乙刚玉厂、某丙刚玉厂的地磅上安装干扰器，并在在运输刚玉出厂时，使用干扰器减少吨位数，从而实施盗窃。随后将刚玉送至河南省伊川县某砂厂和登封市某磨料厂销售牟利。经查，被告人屈某甲共盗窃一级刚玉79.51吨、二级刚玉5.42吨。经平陆县价格�证中心鉴定，被盗一级刚玉价格为每吨2700元、被盗二级刚玉价格为每吨1525元，盗窃金额共计222942.5元。
公诉机关认为，被告人屈某甲的行为构成盗窃罪，在犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可从轻或者减轻处罚，建议对其在有期徒刑三年至四年之间予以量刑，并处罚金。同时提供有被告人的供述及辩解、被害人的报案材料及陈述、证人证言、平陆县公安局现场勘查、辨认笔录及照片、价格鉴定结论书、到案经过、户籍证明等证据证实。
被告人屈某甲辩称，对自己和刘某甲一起盗窃刚玉的事实无异议，但盗窃的刚玉吨数没有那么多，且起诉书指控的盗窃二级刚玉自己并不知情。
辩护人认为：1、起诉书指控被告人屈某甲犯盗窃罪定性不准确，应以诈骗罪追究刑事责任。2、被告人屈某甲系自首，可从轻或减轻处罚。3、指控金额高于实际金额，对共同犯罪中屈某甲不知情、未参与、未分赃的非法取得二级刚玉数额和地磅误差所造成的吨位差应当扣减。4、屈某甲在共同犯罪中属于从犯，应从轻或减轻处罚。5、屈某甲家庭困难，请法院酌情从轻处罚。综上建议对其在有期徒刑三年以下幅度内量刑，适用缓刑。
经审理查明：2014年10月至2015年4月30日，被告人屈某甲伙同刘某甲(已判刑)经事先预谋，在平陆县曹川镇某甲刚玉厂、某乙刚玉厂、某丙刚玉厂地磅安装遥控电子干扰器，在运输刚玉出厂时，使用干扰器减少吨位数，后将刚玉送至河南省伊川县某砂厂和登封市卢店镇某磨料厂销售牟利。经查，被告人屈某甲共盗窃一级刚玉79.51吨，二级刚玉5.42吨。经平陆县价格认证中心鉴定，被盗一级刚玉价格为每吨2700元、被盗二级刚玉价格为每吨1525元，共计222942.5元。其中某甲刚玉厂被盗一级刚玉56.62吨，二级刚玉5.42吨，共计161139.5元，某丙刚玉厂被盗一级刚玉22.89吨，共计61803元。
同时查明，2016年4月6日被告人屈某甲家属向平陆县曹川派出所打电话称屈某甲愿意投案，该所即告知屈某甲家属到当地公安局等候。被告人屈某甲到案后，同日临时�押于河南省伊川县看守所，2016年4月7日移交平陆县公安局刑事警察大队。
证实上述事实的证据有：
1、被害人陈某甲（某丙刚玉厂股东）的陈述及报案材料。主要内容：刘某甲从2015年1月24日至4月30日在某丙刚玉厂拉刚玉。2015年4月30日下午16时许，刘某甲和他司机关某甲驾驶豫M88737的翻斗车拉刚玉，当时净重为23.03吨，而别人的车净重一般都是24吨。于是自己在5月1日对地磅进行检查，发现了干扰器。一直到2015年5月4日下午16时许，刘某甲和司机关某甲再次开车到厂里拉刚玉，自己的工人就将他们拦下，随后就报警了。刘某甲拉刚玉一共是四辆车，一�豫M88737红色翻斗车，还有他雇佣的三辆车，车牌号豫M67237翻斗车、豫M50309、豫M89488的红色前四后四翻斗车。
刘某甲每次拉刚玉厂里都开的有磅单，给刘某甲一联。他拉的刚玉标号为95，成品一级，每吨出厂价为2700元左右。
2、被害人芦某甲（某丙刚玉厂股东）的陈述。主要内容：刘某甲共从公司拉走一级刚玉31车，炉底料8车。出厂磅单有的刘某甲司机关某甲和雇佣车车主签刘某甲的名字，有的是厂里人签的，大部分是刘某甲签的，刘某甲全部都在场。自己厂里直接雇佣刘某甲的豫M88737和郑某甲的豫M67237给河南伊川县送过刚玉，没有给吴某甲的厂里�过。经过盘库发现刚玉少了90多吨，这一段百分之八十刚玉都是刘某甲拉走的。
3、被害人崔某甲（某甲刚玉厂出纳）的陈述。主要内容：刘某甲从2014年10月份至2015年4月份在某甲刚玉厂拉刚玉。2015年3月份左右，自己听某丙刚玉厂的人说刘某甲的车过磅的时候总是比别人少，自己也怀疑刘某甲在自己厂拉的刚玉吨位有问题。后来刘某甲从自己厂拉刚玉，自己让他到别的磅上再过一下，他推脱不过，就更加怀疑他了。他从2015年4月28日以后，就再也没有到厂里拉过刚玉。2015年5月4日，自己听说他在某丙刚玉厂拉刚玉时被民警带走了。当天，民警带着刘某甲从自己厂里磅房拆下了干扰器的数据线。刘某甲拉刚玉一共是三辆车，一辆他自己的豫M88737翻斗车，还有他�佣的两辆豫M67237、豫M50309翻斗车。刘某甲拉的刚玉标号为95，每吨出厂价为2750元左右。每车出厂时都有磅单，给刘某甲一联。
刘某甲共从公司拉走一级刚玉71车，二级刚玉8车，炉底料12车，出厂磅单有他司机关某甲和雇佣车车主签刘某甲的名字，有的没有签名，出厂时刘某甲全部在场。自己厂里雇佣刘某甲豫M88737和郑某甲豫M67237给伊川县吴某甲的某砂厂送过两车刚玉，吴某甲通过银行转账付的款。经过盘库发现少了200多吨一级刚玉，2014年10月至2015年5月，直接从厂里买货的只有刘某甲一个人。
4、被害人张某甲（某乙刚玉厂）的陈述。主要内容：2014年10月至2015年4月，刘某甲从厂里拉刚玉给河南登封和伊川送。都是直接拉走，卖了以后再付款，一共从厂里拉了16车刚玉，都有出厂磅单。他一共找了三辆车拉刚玉，自己的一辆红色翻斗车，还有一辆红色翻斗车，一辆前四后四自卸翻斗车。他从厂里拉走的都是一级刚玉，现金每吨2600元，承兑汇票每吨2650元。
5、证人关某甲证言。主要证实：从2014年11月份开始给刘某甲开大车送刚玉。从平陆县曹川镇某甲刚玉厂和某丙刚玉厂拉刚玉，送到伊川县高山镇的五个某砂厂，某乙刚玉厂也拉过，只有几车，到了伊川后联系屈某甲负责过磅接货。前期刘某甲和自己一起送了十几车后，后来他只和自己在曹川装货、过磅，自己一个人送到伊川县，在送货的途中从来没有向车上加过货。从2014年11月份至2015年4月份，自己一共在某甲刚玉厂拉了四、五十车刚玉，每次都是和刘某甲一起去的，过完磅后刘某甲在厂里开票。货送到伊川县高山镇的过磅都是屈某甲负责的。今年2、3月份，一次在伊川县过磅的时候，自己看见过磅的吨数比在曹川厂里过磅记录多了2吨左右。后来刘某甲说他在曹川刚玉厂里的地磅上装了干扰器，过磅时候把吨位减少，这个干扰器应该是屈某甲带过来的，他和刘某甲一起安装的。每次出厂过磅时，都是刘某甲用遥控器操作。从2015年2月至4月份，自己在某丙刚玉厂拉有二十车刚玉，具体过程和某甲刚玉厂一样。某丙刚玉厂也装有干扰器，应该是刘某甲安装的，大概2、3月份自己从伊川县送货回来，屈某甲让自己捎过一根干扰线。刘某甲还雇佣郑某甲的豫M67237、朱某甲的豫M50309和永的豫M89488三辆车拉过刚玉。郑乙的车每次都和自己一起过磅，应该也使用干扰器了。另关某甲对郑乙进行辨认。关于送刚玉的具体过程，一般是前一天下午两、三点在刚玉厂装货，五、六点出发，到了伊川就是晚上12点左右，就联系伊川接货人过磅、卸货。有的时候去的晚，到了伊川就是凌晨3、4点了，都是等到早上8点左右和接货人联系。一天只能送一车刚玉，不可能送两车以上。
屈某甲联系接货过磅一般都在伊川的两个磅房过磅。一个是伊川县城往南走的大路上，磅房负责人是个男的；一个是在中医院的对面，磅房负责人是个女的。每次过磅时都是屈某甲在招呼。
另外，关某甲对�川凯翔、五兴和某乙刚玉厂的出厂磅单都予以确认；对伊川县崔某乙磅房和张某乙磅房调取的过磅记录本和流水记录中88737和67237两车的过磅记录均予以确认；对伊川县李某乙某砂厂，车牌号为88737的磅单予以确认；对伊川县李甲国某砂厂磅单中00737、00237的过磅记录予以确认，确认这是自己车和郑乙车的过磅记录。关某甲还证实刘某甲还有一次联系伊川别的刚玉买家，也是自己和郑某甲开车送的货。
2014年10月至2015年4月，刘某甲雇佣自己驾驶豫M88737的车从凯翔和五兴拉一级刚玉四、五十车，二级刚玉只有几车，炉底料有十来车，具体以出厂磅单为准。自己看见过刘某甲使用干扰器，从两个厂拉的料都送往伊川县和登封市。伊川县除了以前指认的五个厂还有吴某甲的厂，登封就几车，全部是一级刚玉。张某乙磅房记录中88737和737的记录应该是自己的车，因为都是和67237一起过的磅，两车一般都是一起的，有时磅房也把车牌号记成737，记录中的刚玉都是屈某甲接的货，应该是送吴某甲的厂里。曹川刚玉厂直接雇佣刘某甲车给吴某甲送过一车刚玉。
6、证人郑某甲证言。主要内容：从2015年2月份至4月份，刘某甲雇佣自己的翻斗车拉刚玉往河南的伊川县送，到了伊川县一个当地人接货过磅。自己送了几车后发现刚玉的吨位不对，送出的刚玉料比出厂磅上显示的吨数要多。于是自己就问刘某甲，他说不让自己管。送了十几车后，有一次到伊川过磅，自己发现多了2吨左右，自己没有吭气。后来伊川那个接货人看见了，于是�己在回去的半路上就接到刘某甲的电话，他说不让自己看磅。4月30日自己和关某甲给伊川县送过两车刚玉。过了几天，自己问刘某甲有活干吗，刘某甲说下边刚玉厂已经怀疑他在磅上安装了干扰器，不要再去拉了。自己从某甲刚玉厂和某丙刚玉厂给刘某甲拉刚玉，在某乙刚玉厂也拉过一、两车。自己翻斗车车牌号为豫M88737，每次去伊川都是和关某甲相跟着，都是出厂后把货直接送到伊川，没有在半路装过货。自己每车出厂时一般显示22-24吨，但每车运费都按25吨2500元结算，是因为刘某甲在磅上做了手脚，自己也知道他做了手脚。关某甲也给自己说过。送刚玉一般下午五、六点出发，到了伊川就是凌晨12点左右，就在车上睡觉到天快亮，关某甲联系接货人过磅、卸货，还有一种情况是当天晚上就联系接货人。伊川过磅的磅房，一个在县城往南走的大路上，磅房负责人�个女的，还有一个磅房是往前走右拐的路上，磅房负责人是个男的。
郑某甲对凯翔、五兴和某乙刚玉厂的出厂磅单予以确认；对崔某乙磅房和张某乙磅房调取的记录本和流水记录关于67237或7237，237的过磅记录都予以确认；对李某乙某砂厂、李甲国某砂厂的过磅记录都予以确认。郑某甲证实五兴和某丙刚玉厂的人雇佣自己给伊川县送过刚玉，都是某砂厂的人接货。
刘某甲雇佣自己豫M67237的车在凯翔和某甲刚玉厂拉过刚玉和炉底料。刚玉拉了有20多车，炉底料有2、3车。每次过磅的时候都是刘某甲在招呼过磅。刘某甲雇佣自己的车就往伊川县送，没有�半路装过东西。刘某甲付给自己的运费都是按每车25吨，2500元标准付的。在伊川县张某乙磅房的流水记录中，67237应该是自己的车，因为记录显示和88737一起过的磅，两车一般都是一起去的，237的车就不一定了。曹川的几个刚玉厂直接雇佣自己的车给伊川县送过刚玉，2015年2月和4月送过几车，都是自己车单独去的。
7、证人崔某丙证言。证实：2014年10月至2015年4月，刘某甲用三辆车在某甲刚玉厂拉刚玉，一辆车车牌是88737，另一辆车是67237，还有一辆车牌号记不清了。刘某甲一般是下午3点至晚上7点装刚玉、过磅。磅单共三联，两联给厂里的会计、出纳，第三联是给刘某甲的，但他一般不要，所以也不给我们签字，他就按显示器和磅单上的数字给厂里付钱，磅�一般只填写车牌数字。经统计，刘某甲一共从某甲刚玉厂拉了74车刚玉。
8、证人安某甲证言。主要内容与崔某丙的证言基本一致。
9、证人朱某甲证言。证实：刘某甲雇佣自己的晋M50309翻斗车给曹川的刚玉厂送过料，都是司机刘某丙去送的，自己只清楚是送河南伊川县，具体哪个厂不清楚。
10、证人郭某甲证言。证实：刘某甲雇佣自己的豫M89488翻斗车在某乙刚玉厂拉过两车刚玉，在凯翔和某甲刚玉厂各拉过一车，都是一级刚玉。没有在半�装过刚玉。料都送到洛阳伊川和郑州登封市，都是一个伊川人接的货。伊川县是两车两个厂，登封是两车一个厂。
11、证人李某丁证言。证实：2014年12月份刘某甲雇佣自己的61759车从曹川某甲刚玉厂拉过一车炉盖料，送到登封一个厂里，具体哪个厂和接货人自己记不清了。
12、证人刘某乙证言。证实：刘某甲雇佣自己的豫M64589翻斗车在曹川刚玉厂拉料往河南送过，都是司机刘某丙去的，自己不清楚。
13、证人范某甲证言。证实：2014年12月份，刘某甲雇佣自己的豫M66075翻斗车从某甲刚玉厂拉了一车炉盖料送到河南登封市，具体送到登封哪个厂，谁接的货，自己都记不清了。
14、证人尚某甲证言。证实：2015年自己和老丈人孙王学用豫M09883车给吴某甲送过一车刚玉，自己没有雇佣其他人给吴某甲送过刚玉。另尚某甲对吴某甲进行辨认。
15、证人赵某甲证言。证实：2014年10月底至2015年5月期间，刘某甲拉刚玉的车都是从曹川镇上堡站经过。站上2015年1、2月份才安装的地磅，过磅的磅单每个月由纪检委、审计局和财政局的人收一次，不清楚谁保存。
16、证人李某乙证言。证实：屈某甲给自己厂里送过四车刚玉，都是自己和屈某甲一起到高山路的磅房过的磅。送货的具体时间记不清了，以厂里磅单的具体日期为准。送货的是两辆翻斗车，车牌号记不清了，屈某甲送的刚玉全部是一级95的，每吨2750元。
17、证人李某一证言。证实：4月29日到4月30日，屈某甲给自己厂里送了四车刚玉。屈某甲说刚玉是山西平陆曹川的，刚玉一级，每吨2800元。当时自己安排手下人去过的磅，具体地点自己不清楚。屈某甲送货的车牌号自己记不清了，以厂里的过磅单为准。
18、证人王某丁证言。证实：2015年3月份的一天，自己联系屈某甲给厂里送刚玉，先后送了有十多车，刚玉是一级95的，每吨2800元。当时是在离厂子东边点的一个女的磅房过的磅,过磅时自己和屈某甲都在场,过磅单自己没有保存，以磅房的记录和流水账为准。送刚玉的车车牌号自己记得有237、737，司机说话口音是山西的，屈某甲和司机说刚玉是山西曹川的。王某丁对磅房调取的屈某甲给厂里送刚玉的过磅记录予以确认。其证实237、737两辆车先后给自己拉了13车。流水账中的第3页3月11日，737毛重应为33750，第5页237的毛重为32190，第11页4月28日、第12页737、237有改动的痕迹。
19、证人王某丙证言。证实：厂里平时进的刚玉都在厂东面一个女的磅房�还有古城寨村口一个男的磅房过磅。现在只找见2015年4月27日的过磅单，车号是67237，净重22200(kg)。4月22日给厂里送刚玉的也是67237号车，吨位数以磅房的记录为准，送的刚玉是一级95的，每吨2800元，司机说刚玉是山西的，王某丙对磅房的两次记录予以确认。
20、证人董某甲证言。证实：2015年4月份屈某甲给自己的厂里送过刚玉，刚玉每吨在2720元至2780元之间。当时接货人是郭朝阳，平时厂里过磅的磅房是在古城寨村口那个。进刚玉的磅单自己没有保存，以磅房的记录为准。
21、证人王某二证言。证实：2015年2月份的一天，屈某甲联系自己开始给厂里�刚玉，一共送了五、六车。自己记得有一辆车是豫M88737，还有一辆车的车号后面是888。刚玉屈某甲说是山西的，一级95，每吨2740或2750元。过磅时自己派人和屈某甲都在磅房看着。王某二对张某乙磅房的流水记录第6页第7行国强737，第七页国强88的记录予以确认。
22、证人程某甲证言。证实：自己和屈某甲没有业务来往，他也没有给自己厂里送过刚玉。经查询厂里的过磅单和记录，没有找到89488和88737两车的送货记录。自己厂里平时都在张某乙磅房过磅，他的流水账第三、四页关于89488、88737货车过磅记录，应该是自己厂的记录。当时进的是一级刚玉，磅房的记录应该准确。
23、证人董某一证言。证实：自己厂从山西平陆曹川进过十车货，其中67237有两车，88737有一车。平时厂里都在张某乙磅房过磅。这三车刚玉是从曹川胡学英处购买的，都是一级刚玉95的，每吨2720元。具体吨位数以厂里的账本和过磅单为准。张某乙磅房记录中的7237和67237就是自己厂进货的记录。
24、证人吴某甲证言。证实：自己和屈某甲没有业务来往，是通过平陆曹川的老孙和黑旦进的刚玉，总共有四、五车，全部是一级刚玉95的，每吨2750元左右。厂里平时都在张某乙磅房过磅，张某乙磅房关于89488、88737和67237车的记录都是自己厂进刚玉的记录，自己不保存磅单，也没有流水账。
25、证人屈某甲证言。证实：从刘某甲手中进过炉底料，一共拉有两、三车。每车21或22吨，每吨430元左右。都是在张某乙的磅房过的磅，自己没有保存磅单。张某乙磅房记录的三车是准确的。自己和刘某甲都是现金结算。
26、证人崔某乙证言。证实：屈某甲送刚玉给李某乙、王某丁的厂里，送给哪个厂的，谁就和屈某甲过来。屈某甲给王某丁、李某乙送刚玉的车牌号为737(后三位)、67237两辆车，具体每车吨位数，以流水账上的记录为准。另外737、67237两车还给ＸＸ超的厂子送过两车刚玉。崔某乙确认2015年5月1日、3月11日、4月28日的车号737、237的记录被屈某甲改动了。
27、证人张某乙证言。证实：自己记录两笔账，一个是货主的次数登记本(毛重、皮重)，一个是每天的流水记录。自己记录时只写货车后面的三、四位数，记录本与流水记录上不一致。88737、67237、89488的三辆货车在自己磅房有过磅的记录，以记录本上的记录为准，两本记录本的记录有被改动过，不是自己改动的，不知道谁改动的。
28、证人李某二证言。第一份证言证实：2014年12月8日刘某甲给自己厂里送过5车炉盖，12月9日送过1车炉盖。12月8日5车的净重分别为23.520、24.660、24.18、23.28、24.66吨，12月9日1车净重22.06吨，自己当时没有记车牌号。另外2014年10月24日、25日、27日、28日刘某甲送了四车二级刚玉，自己找到四车的磅单，分别是23.720、23.920、22.260、24.160吨，刘某甲当时还提供了四车料的出厂磅单(经查，全部系伪造)。这几车炉盖和刚玉都是刘某甲直接送到厂里的，没有他人介绍，也没有和其他人合伙，屈某甲没有参与刘某甲往厂里送料的事。另李某二对刘某甲进行辨认。
第二份证言证实：屈某甲和刘某甲两个人还给厂里送过一级刚玉，好像来过两次，但每次来几辆车记不起来了。每车载重量就是二十四、二十五吨左右，厂里每次都在李江涛的磅房过磅，磅单没有保存。磅单和屈某甲提供的出厂磅单数字相差不大，都是50公斤以内。他俩送刚玉的时间是2014年冬天，刚玉都是平陆县曹川的，经侦查人员查询该厂账目未发现有屈某甲、刘某甲送�玉的记录。
29、证人董某三证言。证实：屈某甲给自己厂里送过几车一级刚玉，具体几车想不起来了，自己没有保存磅单，他送的刚玉都是山西送的，具体什么地方不清楚。自己给屈某甲付款都是通过儿子董某三的邮政储蓄账户给屈某甲转账，还直接给山西那边的人转过一次账，刚玉每吨2700元至2720元之间。经过辨认银行账户明细，2014年10月31日、11月1日分别汇给屈某甲67500和67000元，这是两车料款。2014年11月6日给山西那边人刘某甲汇了一车料钱65000元。
30、证人张某一证言。证实：自己经营了一家金刚沙场，负责厂里的进货、过磅、财务。自己听说过屈某甲这个人，但是不认识，也没有让他送过刚玉。儿子张某二以前在古城村经营一家某砂厂，现在不干了，经侦查人员查询厂里账目，未发现屈某甲2014年至2015年给该厂送刚玉的记录。
31、调取证据清单九份。分别证实：（1）、车牌号为豫M88737、豫M67237、豫M89488的卡车在某甲刚玉厂拉刚玉的出厂过磅记录。（2）、车牌号为豫M88737、豫M67237、豫M50309、豫M89488的卡车在某丙刚玉厂拉刚玉的出厂过磅记录。（3）、车牌号为豫M88737、豫M67237、豫M89488在某乙刚玉厂拉刚玉的出厂过磅记录。（4）、屈某甲给伊川县王某丁某砂厂、ＸＸ超金则砂厂送刚玉在崔某乙磅房的过磅记录和流水记录。（5）、屈某甲使用豫M88737、豫M67237、豫M89488和豫M50309送刚玉在张某乙磅房过�的记录和流水记录。（6）、屈某甲给伊川县李某乙某砂厂送刚玉的过磅单复印件以及付款情况记录。（7）、屈某甲给伊川县盛龙矿产品有限公司(李甲国某砂厂)送刚玉的过磅单复印件付款情况记录。（8）、车牌号为豫M88737、豫M67237、豫M50309和豫89488给伊川县ＸＸ超某砂厂送刚玉的过磅单。（9）、车牌号为豫M67237、豫M88737给伊川县范振亚某砂厂(董某一)送刚玉的过磅单复印件以及付款记录。
32、屈某甲、刘某甲、董某三的银行账户明细。证实：董某三账户分别于2014年10月31日、11月1日给屈某甲汇款67500元、67000元，2014年11月6日给刘某甲汇款65000元。
33、接受证据材料清单三份。分别证实：（1）、某甲刚玉厂提供的2014年10月6日至2015年4月30日的盘库记录，以及2015年1月14日给吴某甲刚玉厂直接送刚玉的记录。（2）、某丙刚玉厂提供与刘某甲的账目，以及刘某甲拉料的明细。（3）、崔某甲提供的银行账户明细、承兑记录以及某甲刚玉厂过磅单，芦某甲提供的银行账户明细、刘某甲送货记录以及某丙刚玉厂出库单。
34、车辆照片。证实：刘某甲雇佣豫M61759、豫M67237的车辆照片。
35、现场勘验检查笔录、平面图、照片五份。（1）、2016年4月15日10时45分，侦查人员在屈某甲的指认下对现场(平陆县曹川镇�甲刚玉厂)进行勘查，将该厂地磅显示器拆开后发现一黑色电子元件，屈某甲指认该电子元件为其安装的干扰器，并制作现场勘查笔录一份，绘制现场图一张，拍摄现场照片一组。（2）、2016年4月15日11时10分，侦查人员在屈某甲的指认下对现场(平陆县曹川镇某乙刚玉厂)进行勘查，将该厂地磅显示器拆开后发现一黑色电子元件，屈某甲指认该电子元件为其安装的干扰器，并制作现场勘查笔录一份，绘制现场图一张，拍摄现场照片一组。（3）、2016年4月15日11时40分，侦查人员在屈某甲的指认下对现场(平陆县曹川镇某丙刚玉厂)进行勘查，现场未提取任何物证，并制作现场勘查笔录一份，绘制现场图一张，拍摄现场照片一组。（4）、2015年5月13日13时20分，侦查人员在刘某甲的指认下对现场(平陆县曹川镇某甲刚玉厂)进行勘查，现场未提取任何物证，制作现场勘查笔录一份�绘制现场图一张，拍摄现场照片一组。（5）、2015年5月13日12时10分，侦查人员在刘某甲的指认下对现场(平陆县曹川镇某丙刚玉厂)进行勘查，现场未提取任何物证，制作现场勘查笔录一份，绘制现场图一张，拍摄现场照片一组。
36、扣押笔录。证实：侦查人员于2016年4月15日12时01分，在某乙刚玉厂和某甲刚玉厂的地磅显示屏内，将屈某甲指认的伙同刘某甲安装的干扰器予以扣押，并制作扣押笔录、扣押清单，拍摄照片一组。
37、随案移送物品清单。证实：扣押的地磅干扰器随案移送。
38、辨认笔录。（1）、2015年5月8日12时20分，侦查人员组织关某甲对在逃的屈某甲进行辨认。（2）、2015年5月8日12时40分，侦查人员组织刘某甲对屈某甲进行辨认。（3）、2015年5月13日16时30分，侦查人员组织郑某甲对在伊川县接货的屈某甲进行辨认。（4）、2015年5月15日、20日、21日、22日，侦查人员分别组织李某乙、崔某乙、王某丁、李甲国、王某二对在逃的屈某甲进行辨认。（5）、2015年5月15日，侦查人员组织关某甲分别对在伊川县过磅的崔某乙磅房、张某乙磅房，以及给伊川县送刚玉的李某乙某砂厂、李甲国某砂厂、王某丁某砂厂、郭红伟某砂厂、王某二某砂厂进行辨认。（6）、2015年10月19日，郭某甲辨认屈某甲就是在伊川县和登封市接货的人。（7）、2015年10月30日，李某丁辨认刘某甲曾经雇佣自己车送炉盖的河南省登封市卢店镇某磨料厂。（8）、2015年10月31日，郑某甲辨认刘某甲雇佣自己车送刚玉的河南省伊川县吴某甲某砂厂。（9）、2015年10月31日，郑某甲辨认刘某甲雇佣自己车送刚玉的河南省伊川县吴某甲金刚砂北厂。（10）、2016年5月5日14时05分，侦查人员组织李某二对屈某甲进行辨认。（11）、2016年5月5日，侦查人员组织屈某甲分别对在伊川县过磅的崔某乙磅房、张某乙磅房，以及给伊川县送刚玉的李某乙某砂厂、李甲国某砂厂、张某三某砂厂、王某丁某砂厂、董某三某砂厂、郭某伟某砂厂、王某二某砂厂、张某良刚砂厂、登封市李某二某砂厂进行辨认。（12）、2016年6月1日16时10分，侦查人员组织张某甲对刘某甲进行辨认。
39、盗窃刚玉数量统计表。证实：经统计被盗一级刚玉共79.51吨，二级刚玉共5.42吨。
40、平陆县价格认证中心价格鉴定结论书。证实：经鉴定被盗的一级刚玉价格为每吨2700元，二级刚玉价格为每吨1525元。
41、山西省平陆县人民法院（2015）平刑二初字第38号刑事判决书。证实：同案犯刘某甲于2016年1月25日因犯诈骗罪被判处有期徒刑四年十一个月，并处罚金20000元。
42、平陆县公安局曹川派出所出具的情况说明及到案经过。证实：2016年4月6日被告人屈某甲主动投案；同日临时羁押于�南省伊川县看守所。4月7日移交刑警队。
43、平陆县公安局现场检测报告书。证实：被告人屈某甲经现场检测，结果呈吗啡阴性、甲基安非他明阴性、咖啡因阴性。
44、河南省伊川县看守所出具的羁押证明。证实：被告人屈某甲2016年4月6日因涉嫌盗窃罪被临时羁押于该所，2016年4月7日被带走。
45、河南省伊川县人民法院（2000）伊刑初字第64号刑事判决书、刑满释放证明书。证实：被告人屈某甲2000年6月21日因犯故意伤害罪被伊川县人民法院判处有期徒刑二年。2001年9月20日刑满释放。
56、户籍证明。证实了被告人屈某甲的身份情况。
57、被告人屈某甲的供述及辩解。主要内容：2013年刘某甲说他经常从平陆县给伊川县拉刚玉，想在刚玉厂里的地磅上安装干扰器，自己答应替他问问。2014年的夏天，自己通过路边的小广告联系，花了1万元买了三根干扰器连接线和一个遥控器，卖家教会自己安装使用。2014年9、10月份，自己和刘某甲联系好后带着三个干扰器到了曹川。他带着自己先到了最里边的刚玉厂，磅房没有人，他负责望风，自己把干扰器安装在地磅上。安装好后，自己试了一下能用，然�教会刘某甲怎么使用。接着我们又到了中间那家刚玉厂，同样的方法安装好后，试了一下教会刘某甲怎么使用，随后又到了最外边的一家刚玉厂，由于这家的显示屏上边的螺丝卸不下来，所以就没有安装成，于是自己就回伊川县了。自己回去后就和伊川县的某砂厂联系好，从2014年10、11月份，刘某甲就开始在安装干扰器的那两个厂拉刚玉。他和司机拉着刚玉到了伊川县后，自己领着他在张某乙的磅房过了磅，然后把刚玉卸在董某三的厂里，卸完料后空车再过一下磅。一车实际吨位数比出厂磅单多了1.8吨左右,后来都是这样，每车都是多了2吨左右，一共拉了三、四十车，最后一次是2015年4月底5月初。十几车算一次帐，一共算过三次帐，我们获利十几万元。自己在给最里边和中间的刚玉厂安装插头地磅干扰器后，感觉连接线太长漏在外面不安全，就又花了1万元从那个人跟前又买了两个插头干扰器、一个方片片干扰器和一个遥控器。自己又到曹川给中间的刚玉厂地磅显示屏里安装了插头干扰器，让刘某甲把那跟长连接线干扰器拆掉，但他一直没有拆。后来刘某甲说外边的刚玉厂开始干了，自己就把第一次剩下的干扰器让他司机捎回去给他。刘某甲说他把这个干扰器安装在最外边的刚玉厂地磅上了，剩下的一个插头干扰器、一个方片片干扰器还有一个遥控器自己都给了刘某甲，他说要安到别的刚玉厂地磅上，至于实际安装没有自己不清楚。
刘某甲拉的刚玉自己送到了董某三厂(1、2车)、李某乙厂(4车)、张某四厂(2车)、李甲国厂(4车)、王某丁厂(十几车)、王某三厂(6车)、王某二厂(6、7车)、张某五厂(十几车)。没有给吴某甲、程�乙、屈某甲、董某一的厂里送过，也不认识登封的李某二，但是自己和刘某甲给登封的某砂厂送过四车一级刚玉，没有送过二级刚玉和炉盖料。刘某甲拉的刚玉是在张某乙磅房过磅，还有的是在古城村中医院对面的一个女的磅房过的磅。屈某甲对崔某乙磅房和张某乙磅房67237和88737的过磅记录(平召、干超、郭朝阳)予以确认，对李某乙厂的四张磅单和李甲国厂的四张磅单均予以确认。
自己银行账户与董某三账户往来是董某三父亲董某三给自己转的刚玉款，自己给他厂拉过一级刚玉。自己没有从刘某甲手上接过二级刚玉、炉盖料和炉底料。
以上证据�经庭审举证、质证，被告人屈某甲及其辩护人均无异议，当庭予以确认。
本院认为：被告人屈某甲伙同刘某甲（已判刑）采用事先在地磅上安装干扰器，然后根据两次过磅结果计算车上刚玉重量的方法，在被害人平陆虞东电冶集团有限责任公司凯翔刚玉分公司、某甲刚玉厂工作人员不知情的情况下额外多运走价值数十万元的刚玉。本案的犯罪对象是刚玉，尽管被告人的事先行为是秘密进行的，但采取的是欺骗手段，致使被害人对一车刚玉的真实重量产生错误认识，并基于该错误认识而交付财物，符合诈骗罪的构成要件。公诉机关指控的犯罪事实成立，但指控的罪名有误，其行为已触犯刑律构成诈骗罪。被告人屈某甲有犯罪前科，酌情从重处罚；犯罪以后主动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可从轻处罚。对于辩护人提出的应以诈骗罪追究被告人屈某甲刑事责任以及系自首的辩护意见，本院予以采纳。对于辩护人提出的被告人屈某甲在共同犯罪中应认定为从犯的辩护意见，经查，本案中干扰器是被告人屈某甲购买，也是由其负责安装并教会刘某甲使用，并且刚玉的销售是由被告人屈某甲负责，货款的结算大多数也是其结算，故在本案中二人作用相当，不应区分主从犯，辩护人的意见本院不予采纳。对于辩护人提出的指控金额高于实际金额，对共同犯罪中屈某甲不知情、未参与、未分赃的非法取得二级刚玉数额和地磅误差所造成的吨位差应当扣减的辩护意见，经查，所认定的被盗刚玉吨数，有被告人屈某甲及同案犯刘某甲与其司机确认的某甲刚玉厂和某丙刚玉厂的出厂磅单、张某乙与崔某乙磅房的过磅记录、所收�玉厂家的进货记录证实，能够一一对应，相互印证；同时二人系共同犯罪，应对共同的犯罪数额承担相应的责任。故辩护人的意见本院不予采纳。对被害人的损失应予以责令退赔；作案工具予以没收，上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第二十五条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人屈某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑三年十一个月，并处罚金20000元。
(刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年4月6日起至2020年3月5日止。罚金限判决生效后十日内缴纳�）
二、责令被告人屈某甲在判决生效后十日内，对山西省平陆县人民法院（2015）平刑二初字第38号刑事判决书中责令被告人刘某甲退赔被害人某甲刚玉厂161139.5元，某丙刚玉厂61803元承担连带责任。
三、随案移送的作案工具两个地磅干扰器予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省运城市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本五份。
审判长 史文娟
审判员 杨春云
审判员 张青波
二〇一六年八月二十三日
书记员 陈 璇