江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）通中民终字第01133号
上诉人（原审原告）南通恒盛钢结构有限公司，住所地如皋市九华镇华兴路8号。
法定代表人陈宝泉，该公司总经理。
委托代理人刘正明，南通市益群法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）吴飞。
委托代理人薛春林，如皋市郭园法律服务所法律工作者。
原审第三人赵小刚。
上诉人南通恒盛钢结构有限公司（以下简称恒盛公司）因与被上诉人吴飞及原审第三人赵小刚工伤保险待遇纠纷一案，不服如皋市人民法院（2014）皋民初字第1171号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，恒盛公司系2009年3月17日成立的有限公司，一般经营项目为钢结构件、石墨制品、非标准碳素制品、船舶舾装件、风机（除高压离心通风机）生产、加工、销售；工业自动控制系统装置制造、销售；钢材切割加工、销售；钢结构安装；房屋建筑工程施工总承包（以上涉及资质的凭有效资质经营）。吴飞于2013年4月开始在恒盛公司车间从事钢构件的装备工作。2013年6月2日吴飞在恒盛公司车间工作过程中受伤，被送往医院住院治疗27天。2013年8月14日吴飞向如皋市人力资源和社会保障局申请工伤，并出具《工伤认定申请表》一份，该申请表中注明：申请人吴飞；用人单位名称恒盛公司；伤害经过简述2013年6月2日13时许，申请人上班后按照班组长的分工，与同事李锋标做装配，具体操作是5-6m的钢板焊接成工字形，操作中钢板倒下压在申请人左腿上，在工友施救的过程中，钢板又一次砸下，造成二次伤害，造成申请人左腿三段骨折，发生工伤事故；受伤害职工或亲属意见请求按工伤赔偿处理；用人单位意见工伤属实。吴飞在申请人栏内签名，恒盛公司在用人单位栏内盖章，并由法定代表人陈宝泉签名。2013年10月11日，吴飞所受伤害被如皋市人力资源和社会保障局认定为工伤。2014年1月8日吴飞所受伤害被南通市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残。
另查明，自2010年9月10日起南通市在岗职工平均工资调整为3715元／月，2013年7月1日之后实行新的统筹标准，在岗职工平均工资为4116元／月。人均预期寿命为78.39周岁。江苏省2011年度农业人员在岗平均工资为21683元／年，如皋市当地职工住院伙食补助标准为20元／天。恒盛公司就其工伤待遇于2014年5月19日向如皋市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。仲裁委员会于2014年8月11日作出皋劳人仲案字（2014）第632号仲裁裁决书，裁决：一、双方自2014年5月19日起解除劳动关系；二、恒盛公司支付吴飞医疗费870.72元、住院伙食补助费504元、护理费1603.95元、停工留薪期工资15603元、一次性伤残补助金24519元、一次性工伤医疗补助金179120.63元、一次性伤残就业补助金61740元，鉴定费400元；三、不予支持吴飞的其他仲裁请求。恒盛公司不服该仲裁裁决，于2014年8月6日向诉至法院，请求确认其公司与吴飞不存在劳动关系，不应向吴飞支付工伤保险待遇。
原审认为，本案争议焦点一、恒盛公司主张与吴飞不存在劳动关系是否成立？吴飞在恒盛公司的工地做工，且在工作过程中受伤。恒盛公司在吴飞申请工伤认定时，亦认为是工伤，并由如皋市人力资源和社会保障局认定为工伤。工伤认定书是由行政机关依职权作出，其效力高于其他证据。存在劳动关系是认定工伤的条件之一，工伤认定作出后，恒盛公司既未复议，也未提起诉讼，目前工伤认定已生效，民事案件审理不能改变行政决定事项，故恒盛公司要求确认双方不存在劳动关系，法院依法难以采纳。
二、吴飞的工伤待遇如何确认？恒盛公司应否承担赔偿责任？
1、职工被认定为工伤的，按照《工伤保险条例》的规定，用人单位应当依法支付各项工伤待遇。吴飞发生工伤时，恒盛公司未为吴飞办理工伤保险，其医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金等应由恒盛公司承担。吴飞的医疗费已由赵小刚支付，审理中吴飞承认在医院治疗工伤过程中未出医疗费。故吴飞无权再向恒盛公司主张。
2、一次性伤残补助金，吴飞所受伤害被评为八级伤残，恒盛公司应支付吴飞11个月本人工资的一次性伤残补助金。因双方未能提供工资标准，法院以吴飞2013年6月2日发生工伤时，当地同期统筹地区在岗职工月平均工资3715元的60%（2229元／月）作为吴飞月工资标准，则恒盛公司应支付吴飞11个月本人工资（2229元／月）的一次性伤残补助金，计24519元。
3、一次性工伤医疗补助金，吴飞于2014年5月19日提起仲裁申请，要求与恒盛公司解除劳动关系，法院认定双方劳动关系自2014年5月19日起解除。职工因工致残被鉴定为七至十级伤残的，按照《工伤保险条例》的规定，职工与用人单位解除劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。因恒盛公司未为吴飞参加工伤保险，一次性工伤医疗补助金应由恒盛公司承担。按照统计部门最近一次公布的当地人口平均预期寿命（78.39周岁）与吴飞解除劳动关系时的年龄（24周岁）之差计算，八级的，每满一年发给0.8个月的当地职工平均工资（4116元／月），不满一年的，按一年计算，则一次性工伤医疗补助金为181104元，吴飞只主张179120.63元，法院予以支持。
4、一次性伤残就业补助金，20至30周岁的八级工伤职工，用人单位应支付15个月在岗职工平均工资（4116元／月）的一次性伤残就业补助金，为61740元。
5、停工留薪期工资，劳动者因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤治疗的，享受停工留薪期待遇，停工期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。吴飞2013年6月2日受伤，2014年1月8日作出伤残等级结论，吴飞实际主张7个月的停工留薪期工资，未超过法定标准，法院予以支持。因双方未提供吴飞受伤前月工资标准，法院以统筹地区在岗职工平均工资3715元／月的60%计2229元作为吴飞月工资，则停工留薪期工资为15603元。
6、住院伙食补助费，吴飞住院共27天，住院伙食补助费每天20元，恒盛公司应支付住院伙食补助费540元，吴飞只主张504元，法院予以支持。
7、护理费，工伤职工因伤停工生活不能自理需要护理的，由用人单位负责。吴飞未能提供护理人员工资标准，法院以江苏省2011年度农业人员在岗平均工资21683元／年作为护理人员工资标准，计算住院27天，护理费为1603.95元，法院予以确认。恒盛公司虽提供吴飞父亲吴迪胜出具给赵小刚的护理费收条，但该收条中双方均注明此款“此款不在理赔总额中扣除”，故本案中对第三人赵小刚所给付的该款项不作处理。
8、营养费，吴飞主张的营养费因无法律依据，法院不予采信。
9、鉴定费，吴飞为工伤等级鉴定花去鉴定费400元，应由恒盛公司承担。
另本案即便恒盛公司与吴飞无直接的劳动合同关系，在吴飞认定为工伤后，向仲裁委员会申请仲裁，亦不免除本案恒盛公司作为用工主体承担的法律责任。人社部发（2013）34号人力资源社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见第七条规定：具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。本案亦符合此规定情形。恒盛公司已承担相关工伤保险责任，第三人赵小刚本案中不再承担工伤保险责任。至于恒盛公司与第三人赵小刚是何关系，第三人赵小刚在恒盛公司对吴飞承担工伤保险责任后对恒盛公司承担何种责任，不属本案处理的范围。据此，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《江苏省实施工伤保险条例办法》第二十条、第二十二条、第二十四条之规定，原审判决：一、恒盛公司与吴飞自2014年5月19日起解除劳动关系；二、恒盛公司于判决生效后10日内向吴飞支付停工留薪期工资15603元、一次性伤残补助金24519元、一次性工伤医疗补助金179120.63元、一次性伤残就业补助金61740元、住院伙食补助费504元、护理费1603.95元、鉴定费400元，合计283490.58元；三、驳回恒盛公司的诉讼请求；四、驳回吴飞的其他诉讼请求。如果恒盛公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由恒盛公司负担。
宣判后，恒盛公司不服，向本院提起上诉称，吴飞系在其雇主赵小刚承包的工程作业中受伤，原审认定吴飞系在其公司车间工作过程中受伤系事实认定错误，其公司与吴飞之间不存在劳动关系，不应向吴飞支付工伤保险待遇；其公司在原审中请求确认与吴飞不存在劳动关系，吴飞并未提起反诉主张工伤保险待遇，但原审对吴飞的工伤保险待遇直接予以确认，违反法定程序。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判或发回重审。
被上诉人吴飞答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审第三人赵小刚未予答辩。
经审理查明，原审认定的事实基本属实，本院予以确认。
二审中，吴飞向本院出具书面申请，要求恒盛公司依法支付工伤保险待遇，放弃要求确认与恒盛公司之间的劳动关系。
本院认为，因吴飞放弃主张与恒盛公司之间存在劳动关系，系对自身权利处分，故对于恒盛公司与吴飞之间是否存在劳动关系，本案不予理涉。至于工伤保险待遇责任问题，即便恒盛公司将案涉工程发包给赵小刚，由赵小刚雇佣吴飞等人进行施工，根据相关规定，具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的人员从事承包业务时因公伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。恒盛公司作为具备用工主体资格的单位，将案涉工程发包给不具备用工主体资格的赵小刚，吴飞作为赵小刚招用的人员在案涉工程作业过程中受伤，应当由恒盛公司承担用人单位依法应承担的工伤保险责任，原审认定恒盛公司支付吴飞工伤保险待遇，并无不当。至于原审程序问题，吴飞在仲裁中即主张恒盛公司支付工伤待遇，仲裁裁决作出后，当事人不服向法院起诉的，法院仍应按全面审理的原则对劳动争议的全面内容进行审理，故恒盛公司关于吴飞未提起反诉主张工伤保险待遇、原审对吴飞的工伤保险待遇直接予以确认违反法定程序的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，除对恒盛公司与吴飞之间是否存在劳动关系本案不予理涉外，原审认定的其他事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、维持如皋市人民法院（2014）皋民初字第1171号民事判决第二项，即南通恒盛钢结构有限公司于本判决书生效后10日内向吴飞支付停工留薪期工资15603元、一次性伤残补助金24519元、一次性工伤医疗补助金179120.63元、一次性伤残就业补助金61740元、住院伙食补助费504元、护理费1603.95元、鉴定费400元，合计283490.58元；
二、维持如皋市人民法院（2014）皋民初字第1171号民事判决第三项，即驳回南通恒盛钢结构有限公司的诉讼请求；
三、维持如皋市人民法院（2014）皋民初字第1171号民事判决第四项，即驳回吴飞的其他诉讼请求；
四、撤销如皋市人民法院（2014）皋民初字第1171号民事判决第一项，即南通恒盛钢结构有限公司与吴飞自2014年5月19日起解除劳动关系。
如南通恒盛钢结构有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，由南通恒盛钢结构有限公司负担；二审案件受理费10元，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 顾晓威
审 判 员 王建勋
代理审判员 李少飞
二〇一五年九月二十三日
书 记 员 李 彤