福建省宁德市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽09刑终274号
原公诉机关福建省霞浦县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈发起，男，1987年3月15日出生于福建省霞浦县，汉族，小学文化，无业，户籍地霞浦县，住霞浦县。因涉嫌犯非法制造枪支罪，2016年2月17日被抓获，次日被刑事拘留，同年3月4日被逮捕。现羁押于霞浦县看守所。
辩护人陈言峰，霞浦县法律援助中心律师。
福建省霞浦县人民法院审理福建省霞浦县人民检察院指控原审被告人陈发起犯非法制造枪支罪一案，于2016年5月30日作出（2016）闽0921刑初158号刑事判决。原审被告人陈发起不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅案卷及上诉材料，提审上诉人，听取辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人陈发起将从淘宝网上购买的射钉枪、厚壁管、瞄准仪、枪托等配件组装成以火药燃烧为动力且可正常击发空包弹并发射金属弹丸的枪支1支。原判认定上述事实的证据有：证人涂某证言，物证枪支等，淘宝网账户购物截图、提取笔录，扣押决定书、扣押清单、指认笔录、指认照片，宁德市公安局物证鉴定所鉴定书，被告人陈发起供述及辨认笔录，到案经过、户籍证明。陈发起对原判认定的事实没有异议。
原判认为，被告人陈发起违反枪支管理规定，未经国家有关主管部门的许可，私自制造以火药燃烧为动力可发射枪弹的非军用枪支1支，其行为已构成非法制造枪支罪。陈发起到案后能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条以及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项的规定，判决：一、被告人陈发起犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年。二、扣押在案的枪支1支、若干钢珠弹丸、若干射钉枪子弹，予以没收。
上诉人陈发起认为，其收到的网购射钉枪是已经安装了枪托和枪管的射钉枪，已具备枪支基本性能，其将瞄准器等其他配件加装在射钉枪上，不能视为组装，不能定性为非法制造枪支，而应认定为非法持有枪支；其认罪态度好，购买枪支系为打猎使用，请求适用缓刑。辩护人持同样的辩护意见。
经审理查明，2015年9月至12月间，上诉人陈发起在霞浦县牙城镇牙城村南门一弄其家中通过其妻涂某的淘宝网账号，在淘宝网上陆续购买射钉枪、厚壁管、瞄准仪、枪托等配件自行组装枪支，并在网上购买射钉枪子弹、钢珠弹丸等。2016年2月17日，陈发起在家中被公安机关抓获，并被当场查获自制枪支1支、钢珠弹丸6000颗、射钉枪子弹等物。经宁德市公安局物证鉴定所鉴定，上述自制枪支是以火药燃烧为动力，可正常击发空包弹并发射8MM金属弹丸，枪口比动能为93.4焦耳/平方厘米，可认定为枪支。
上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、证人涂某证言，证实其夫陈发起会用其账户登录淘宝网购物。公安机关出示的其淘宝账号“已买到的宝贝”里搜索的“枪”、“管”、“钢珠”截图共4张9个不同订单，系陈发起用其账号购买的。
2、物证枪支等、扣押决定书、扣押清单、提取笔录、提取物证登记表、指认笔录及照片，证明公安机关于2016年2月17日从陈发起处查获钢珠弹丸6000颗、内角螺丝刀3把、射钉枪子弹51枚、由射钉枪改装外带红外瞄准仪的疑似枪支一把。公安机关扣押并提取了上述物品，陈发起对上述物品予以指认。
3、提取笔录、淘宝网涂某账户购物截图，证明涂某账户于2015年9月9日至2015年12月19日在淘宝网陆续购得南山射钉枪后托配件、射钉枪加长管套、钢珠、红外线瞄准仪、防爆管、管夹等物品。
4、宁德市公安局物证鉴定所鉴定书，证明被扣押的疑似枪支系改制枪支，枪管口径8.1MM，机械结构正常，以火药燃烧为动力，可正常击发空包弹并发射8MM金属弹丸，枪口比动能为93.4焦耳/平方厘米，符合《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》中规定的枪支，可认定为枪支。
5、陈发起供述，其老家水门乡常有野兽出没，其很想弄一把枪打猎。2014年其从QQ群里获知从淘宝网上购买射钉枪、厚壁管、红外线扫描器等可以自己改装射钉枪。其用妻子涂某账号登陆淘宝网购得上述物品及射钉枪子弹。其按QQ群里教的步骤把上述物品组装成一把枪支，以射钉枪子弹当底火为推力，在枪管里放上捡来的钢珠。后该枪摔坏了并被其丢弃。2015年9月间，其又用涂的账号在淘宝网上购得一把射钉枪、2根内径6MM的厚壁管、绿激光瞄准器、枪托、钢珠10斤、射钉枪子弹200发。其在霞浦县牙城镇牙城村南门一弄家中组装好枪支后上山打猎。6MM的厚壁管坏了后，其上淘宝网买来四五根7MM的厚壁管，但更不经用，其又买来8MM的厚壁管当枪管。该枪被公安机关查获。该枪的主体是射钉枪，厚壁管当枪管，瞄准仪用于瞄准，枪托为了美观及提高枪支稳定性，射钉枪子弹产生动力，钢珠当弹头。公安机关出示的涂某淘宝账号“已买到的宝贝”里搜索的“枪”、“管”、“钢珠”截图共4张9个不同订单，系其用妻子涂某账号购买的，其中2015年9月17日尾数为0670订单包含射钉枪订单。
6、霞浦县公安局出具的人员基本信息表，证明陈发起作案时已达法定刑事责任年龄。
7、霞浦县公安局出具的到案经过，证明2016年2月17日，有耳目举报称陈发起在网上购买射钉枪自制枪支，公安机关在陈发起霞浦县牙城镇牙城村南门一弄家中抓获陈发起并查获自制枪支等物。
上述证据均经庭审举证、质证，客观真实，来源合法，能够相互印证形成证据链，足以证明所查明的事实，本院予以确认。
关于上诉人陈发起及其辩护人提出的陈发起收到的网购射钉枪是已经安装了枪托和枪管的射钉枪，已具备枪支基本性能，其将瞄准器等其他配件加装在射钉枪上，不能视为组装，不能定性为非法制造枪支，而应认定为非法持有枪支上诉意见及辩护意见。经查，第一，陈发起供述被查获枪支的枪管系其用内径为8MM的厚壁管组装在射钉枪上的，此前其已换过6MM和7MM的厚壁管，宁德市公安局物证鉴定所鉴定书鉴定该枪支枪管口径8.1MM，佐证了该供述。第二，淘宝网涂某账户购物截图证明枪托、射钉枪、厚壁管、瞄准仪是在不同时间购买，其中枪托和厚壁管的购买时间相差8天以上。陈发起、涂某均对此予以确认。第三，《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》规定，当所发射弹丸的枪口比动能大于等于1.8焦耳/平方厘米时，一律认定为枪支。陈发起被查获的自制枪支经鉴定枪口比动能为93.4焦耳/平方厘米，远远大于鉴定标准。综上，应认定陈发起对陆续购买的射钉枪、厚壁管、瞄准仪、枪托等配件进行组装，该自制枪支经鉴定系枪支，该行为应认定为非法制造枪支的行为。该上诉意见及辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。
本院认为，上诉人陈发起非法制造枪支一支，其行为已构成非法制造枪支罪。陈发起如实供述主要犯罪事实，可从轻处罚，但不具备适用缓刑的条件，陈发起及其辩护人提出的请求缓刑的意见不予采纳。原判认定事实和适用法律正确、量刑适当、程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 曾 鸣
审 判 员 黄传明
代理审判员 林志远
二〇一六年八月二十三日
书 记 员 郑 涛
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。
单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第一百二十五条(?javascript:SLC(17010,125)?)第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：
（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支一支以上的；
（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用子弹十发以上、气枪铅弹五百发以上或者其他非军用子弹一百发以上的；
（四）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹一枚以上的；
（五）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置的；
（六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的；
（七）具有生产爆炸物品资格的单位不按照规定的品种制造，或者具有销售、使用爆炸物品资格的单位超过限额买卖炸药、发射药、黑火药十千克以上或者烟火药三十千克以上、雷管三百枚以上或者导火索、导爆索三百米以上的；
（八）多次非法制造、买卖、运输、邮寄、储存弹药、爆炸物的；
（九）虽未达到上述最低数量标准，但具有造成严重后果等其他恶劣情节的。
介绍买卖枪支、弹药、爆炸物的，以买卖枪支、弹药、爆炸物罪的共犯论处。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。