湖北省黄冈市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鄂11刑终209号
原公诉机关湖北省浠水县人民检察院。
上诉人（原审被告人）周火青，男，1960年9月29日出生，湖北省浠水县人，汉族，高中文化，原系浠水县绿杨乡国土所所长，户籍地浠水县，住浠水县。因涉嫌犯贪污罪，于2015年5月21日被刑事拘留,同年6月5日被逮捕。现羁押于浠水县看守所。
湖北省浠水县人民法院审理湖北省浠水县人民检察院指控原审被告人周火青犯贪污罪一案，于二○一六年七月十二日作出（2015）鄂浠水刑初字第00224号刑事判决。宣判后，原审被告人周火青不服，提起上诉。本院立案后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2011年浠水县人民政府按照相关文件精神成立了浠水县城乡建设用地增减挂钩试点工作（以下简称“用地增减挂钩项目”）领导小组,各项目区实施乡镇比照成立相应的组织机构，以促进土地资源的高效利用。
2013年底，被告人周火青找到时任浠水县绿杨乡人民政府乡长汪敏（另案处理）以绿杨乡国土所在配合绿杨乡实施“用地增减挂钩项目”试点工作中做了大量工作同时产生了一些费用为由，向汪某提出帮国土所处理十几万元费用的要求。经商量，汪某同意被告人周火青以虚假项目工程承包合同，在绿杨乡政府报账的方式帮绿杨乡国土所处理22万元的费用，并约定由被告人周火青在虚报的工程款中按事先与国土局有关人员的协商，付给县国土局有关部门费用8万元，余款由被告人周火青用于所里开支。随后，周火青便在绿杨乡政府文印室电脑上套打出一份价款为22万元的虚假“土地整理项目工程承包合同”，以其朋友何某的名义在工程承包方栏（即乙方）签字，后周火青又找到汪某，由汪敏授权在合同甲方栏加盖绿杨乡人民政府的行政公章。2014年1月26日，周火青拿着虚假的工程承包合同和借来何某的身份证在浠水县地税局缴纳11858元的税款，并开具22万元的工程款税务发票。后周火青通过转账的方式付给县国土局土地整理中心出纳陈某8万元，剩余128142元被其据为己有。
2014年年底，绿杨乡政府当年“用地增减挂钩项目”试点工作验收完毕后，周火青再次找到汪敏要求帮绿杨乡国土所处理费用，汪某同意继续按上年度报虚假工程款的方式给国土所处理13万元的费用，并约定由周火青从虚报的费用中付给分管绿杨乡国土工作的副乡长杨某1万元费用，余款由被告人留所开支。随后，周火青从绿杨乡政府文印室电脑上套打出一份承包价款为13万元的工程承包合同，在合同上承包方一栏签上何某的名字，在发包方法人代表栏上签上汪某的名字，后找到汪敏在合同上加盖绿杨乡人民政府的行政公章。2015年2月15日，周火青拿着虚假承包合同和向何某借来的身份证在浠水县地税局缴纳7787元税款，并开具13万元的工程款税务发票。后周火青找到汪某在发票上签字、加盖审核专用章，并将发票拿到绿杨乡政府财务室报账。次日，绿杨乡政府财务室报账员张某在扣除周火青欠付的2000元服务中心费用后，将余款12.8万元转账至周火青信用社个人账户内。周火青按事先约定以转账的方式付给绿杨乡副乡长杨某1万元，剩余112213元被其据为己有。
综上，被告人周火青利用虚报工程款的方式一共侵吞公款240355元。
同时认定，被告人周火青在任职期间，浠水县国土局考虑到其患有严重胃病却长期在基层带病工作，通过与绿杨乡政府协商，由绿杨乡政府帮助其解决1万元的医药费用；另认定，2013年至2014年间被告人周火青有因公出车加油、租车、招待来客等费用15401元未能在国土局报账，减此两项费用后，被告人周火青实际侵吞公款214954元。
2015年5月20日，在浠水县纪律检查委员会对被告人周火青涉嫌贪污问题进行初核期间，被告人周火青主动到县纪委交代其违法违纪问题，并积极退还赃款16万元。案件审理期间，被告人的亲属向浠水县人民法院退缴了赃款余额。
上述事实，有控辩双方提交，并经庭审质证、认证的下列证据证实：
证人证言
（1）证人汪某（浠水县绿杨乡原乡长）的证言，证实2013年和2014年浠水县国土局有土地增减挂钩和林改耕两个项目，都由绿杨乡负责立项、踏勘、改造、验收、复查、耕种等，国土所配合乡政府实施。2013年之前，国土所向乡政府要费用都是在县国土局开收据后与乡政府结算，国土所再向国土局报销费用。2013年之后，国土所向乡政府要的费用都是用建设工程发票与乡政府结算的，即国土所虚开工程款发票在乡政府报账。2013年，绿杨乡国土所所长周火青在乡政府虚报了22万元的费用；2014年，周火青在乡政府虚报了13万元的费用。
（2）证人张某（绿杨乡报账员）的证言，证实2014年1月26日，周火青分两次用土地增减挂钩平整项目的发票从绿杨乡报账35万元，扣除乡镇府收取的便民服务中心费用2000元，余款348000元汇入周火青农商行个人账户。
（3）证人杨某（绿杨乡副乡长）的证言，证实2014年腊月初五左右，我找到了乡长汪敏要求处理我经手开支的一些就餐费用，汪某安排在拨付绿杨国土所经费中予以处理。后周火青将10000元的处账款转给我信用社卡上。
（4）证人周某1（绿杨乡副乡长）的证言，证实绿杨信用社周火青13万元在镇政府入账，我签字时叫乡报帐员张锦锦将乡政府收绿杨国土所便民服务中心费用2000元扣下来。2000元的收据早已交给周火青，但周火青没有付款。
（5）证人南某,4（绿杨乡国土所报账员）的证言，证实浠水县国土局对下属各国土所实行费用包干，定绿杨所全年9.6万元的费用，包括办公、车辆和食堂开支等。绿杨国土所不建帐，县局财务每月将包干费用打到周火青个人帐户上，所里的费用发票由周火青交给我再拿到县局财务股报账，余额都在周火青手上，到他离任时，所有费用均已结清，没有余额。
（6）证人周某2、吴某、黄某、瞿某、廖某的证言与证人南某,4的证言内容一致。
（7）证人潘某、饶某,4的证言，均证实周火青向浠水县国土局提到过患病处理医药费的事，经局同意解决部分医药费。与绿杨乡政府结算时多拨付1万元到绿杨乡政府，由乡政府为他解决1万元医药费。
（8）证人何某的证言，证实我与周火青是亲家、邻居关系，对其伪造合同和发票均不知情，字不是我签的。周火青曾借过我的身份证。
（9）证人陈某（国土局土地开发整理中心报账员）的证言，证实2013年，我局在全县范围内进行了多宗土地开发整理，期间，为应付上级检查、督办、验收，产生了八万元费用不能正规报销，但该费用我已从土地开发整理中心往年项目备用金中用现金垫付了，到年底时候，无法平账，这时主任左继军对我说，绿杨乡政府为局里出了八万元处理我们之前垫付的费用。2014年1月28日，绿杨所周火青转账八万元到我个人账户，该款我取出后用于了中心费用开支。
2、书证
（1）被告人周火青户籍证明、身份材料，证实其身份情况。
（2）从浠水县地税局调取的承包合同和工程款发票，证实周火青伪造承包合同及何某的签名以骗取公款的事实。
（3）浠水县地税局税费查询明细，证实2014年和2015年，周火青以何某名义在地税开具发票并缴纳税费两笔，分别为11858元和7787元，共计19645元。
（4）银行交易明细，证实周火青虚报工程款及领取情况。
（5）浠水县县国土局2013年和2014年经费支出管理规定、补充规定，证实全县国土所全面经费包干，包干外的经费支出由局长审批或其他局内批准程序。
（6）待报账费用发票，证实由周火青妻子陈春英提供的周火青任职期间的未报账费用发票共计89张，金额15401元。
（7）国务院、国土资源部、省国土资源厅和浠水县政府关于城乡建设用地增减挂钩试点工作的相关文件。
（8）浠水县纪律检查委员会关于周火青在调查期间的表现函。
3、被告人周火青的供述，供称2013年、2014年我以绿杨国土所处理费用的名义，先后两次用虚假工程款发票在绿杨乡政府报销了35万元，除帮绿杨乡政府过帐8万元、两次在浠水县地税局开工程款发票缴税用了19645元、给副乡长杨小文1万元用于驻点村费用、为了两次项目的租车、吃饭等开支了1万余元、2013年至2015年我为所里零星开支没有报的费用有5000元、局里拨给我看病给1万元外，余下的21万余元被我个人占有。
原判认为，被告人周火青身为国家工作人员，利用职务之便伪造工程合同虚报工程款35万元，并将其中214954元公款予以侵吞，其行为已构成贪污罪。周火青交代犯罪事实时办案机关在对其询问，并尚未对其采取任何措施，其行为符合自首的主动性，应认定构成自首，依法可以从轻或减轻处罚；周火青退清全部赃款，可酌定从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项及第三款、第六十七条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释>》第一条第一款、第十九条的规定，判决:被告人周火青犯贪污罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币十万元。
上诉人（原审被告人）周火青上诉称：1、原判认定贪污数额不当，应扣减在绿杨粮食酒楼的招待费16130元。2、原判对其量刑过重。
经审理查明，二审查明的事实与一审认定的事实一致，有经过庭审质证、认证的证人证言、书证、被告人周火青的供述在卷印证，足以证实。
上诉人周火青上诉称，原判认定贪污数额不当，应扣减在绿杨粮食酒楼的公务招待费16130元。
经查，上诉人周火青利用其担任以浠水县绿杨乡国土所所长的身份伪造工程合同虚报工程款214954元，并将此款存入其个人银行账户，其贪污的犯罪行为已经完成。故上诉人上诉称在酒楼支出的费用应予以扣减没有法律依据，仅是其贪污犯罪完成后处置财产的行为，不影响贪污数额的变化。且依据浠水县国土局2013年和2014年经费支出管理规定、补充规定，证实全县国土所全面经费包干，包干外的经费支出由局长审批或其他局内批准程序，故上诉人的此节上诉理由亦没有相应的证据予以证实不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）周火青身为国家工作人员，利用职务之便伪造工程合同虚报工程款35万元，并将其中214954元公款予以侵吞，其行为已构成贪污罪。周火青交代犯罪事实时办案机关在对其询问，并尚未对其采取任何措施，其行为符合自首的主动性，应认定构成自首，依法可以从轻或减轻处罚；周火青退清全部赃款，可酌定从轻处罚。原判结合其犯罪事实和量刑情节，对其判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币十万元并无不当，故上诉人上诉称对其量刑过重的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李 钢
审判员 张应利
审判员 童 琨
二〇一六年十二月二十日
书记员 熊韵文