大连市甘井子区人民法院民 事 判 决 书（2017）辽0211民初2044号原告（被告）：杨从集，男。被告（原告）：三众投资有限公司。委托诉讼代理人：肖思礼，男，系该公司法律顾问。原告（被告）杨从集（以下简称原告）诉被告（原告）三众投资有限公司（以下简称被告）劳动争议纠纷一案，本院于2017年3月1日立案受理。同日，本院受理三众投资有限公司诉杨从集劳动争议纠纷一案。双方当事人互为原、被告，因不服同一份仲裁裁决分别提起诉讼，故将两案合并，依法由审判员富国周适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨从集、被告三众投资有限公司的委托诉讼代理人肖思礼到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杨从集诉称，其于2012年7月18日至2016年8月1日期间在被告处从事电气工程技术工作，被告先后与原告签订两次劳动合同，后被告以原告严重违反单位规章制度为由，解除了与原告的劳动合同。但事实上，被告未能提供证据证明原告违反单位规章制度，系违法解除双方签订的劳动合同。被告的行为侵害了原告的权益，原告向大连高新园区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会作出大高劳仲裁字[2017]第5号仲裁裁决书，原告不服仲裁裁决，诉至法院，请求判令：1、被告支付违法解除劳动合同赔偿金30,220元；2、被告支付2014年12月至2016年7月31日期间少发的工资11,159元；3、被告承担本案诉讼费。被告三众投资有限公司辩称，对仲裁裁决书确认的向原告支付法定节假日加班费1,017.57元及2015年度、2016年度带薪年休假�资4,473.62元没有异议。不同意原告的其他诉讼请求。理由：一、原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金违法错误。双方签订的两个无缝对接的固定期限劳动合同均因期限届满终止，而非在履行期间因被告解除而终止，故不属于《劳动合同法》第四十八条规定的任何一种违法解除或者终止劳动合同的法定情形。因此，根本不存在被告违法解除劳动合同的事实。二、被告不拖欠原告工资，工资表证明，原告自2014年12月至2016年7月期间共20个月的工资发生了增减变化，这是被告作为用人单位依法行使对劳动者报酬进行调整的权利，而根据情况适当增减的结果，对此原告从未持异。原告未提供任何证据证明其工资被克扣少发。显然，被告不拖欠原告分文工资。三、仲裁依据《劳动法》第三十九条规定认定双方签订的劳动合同中第7条第1款第2项关于不定时工作制的约定，因无劳动行政部门的批准而无效是错误的。《劳动法》第三十九条规定：“经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。”该规定本质上就不属于强制性规定，充其量仅为管理性强制规定，而非能够直接导致合同无效的效力性强制规定。被告安排原告工作一日休息两日。原告每个工作日早7:40打卡上班，至18点结束工作，并专门设置了宿舍供原告休息到次日，原告每个工作日的工作时间仅为9小时20分钟，延时1小时20分。综上，被告亦不服仲裁裁决，诉至法院，请求判令：1、被告不支付原告2012年7月18日至2016年7月31日的延时加班费79,585.3元；2、被告不支付原告法定节假日加班费1,017.57元。庭审过程中，被告将第2项诉讼请求变更为：请求法院认定原、被告签订的劳动合同第7条第1款第2项合法有效。经审理查明，原告于2012年7月18日到被告处工作。双方于2012年8月1日签订书面劳动合同，约定，合同期限自2012年8月1日起至2015年7月31日止；原告在被告处物业岗位，从事水电运行工作；原告所在岗位实行不定时工作制；按照被告依法制定的工资分配制度确定原告工资。该劳动合同第九条约定：“……确因生产经营需要，经与工会和原告协商后可以延长工作时间，一般每日不超过1小时。因特殊原因需延长工作时间的，在保障乙方（原告）身体健康的条件下，延长工作时间每日不超过3小时，每月不超过36小时。”合同期满后，双方于2015年8月1日续订固定期限劳动合同，期限自2015年8月1日起至2016年7月31日止。2016年7月31日，原告向被告提出要求订立无固定期限劳动合同，但被告未与原告订立无固定期限劳动合同。2016年7月31日，因劳动合同期满，双方终止劳动合同关系。原告终止劳动合同前十二个月的平均工资为2,974元。另查明，2012年7月至9月，原告月基本工资为2,500元。2012年10月原告提出转正申请，被告予以批准，原告月基本工资调整为2,800元。2014年6月，被告因原告的工作量增加，为原告每月增加400元奖金。2014年11月20日，被告将原告的工作岗位调整为普通员工，同时减少了奖金300元，2014年12月开始，原告的月基本工资为2,500元。2016年3月至7月，原告月基本工资为2,600元。再查明，原告在被告处工作期间的作息制度为工作一日，休息两日。每个出勤日原告在被告处用餐三顿，被告为原告提供了寝具，夜间原告可以适当休息。根据被告提供的杨从集工资表（2012.7—2016.7）及打卡明细表中记载的原告出勤天数（扣除法定节假日），原告自2012年7月18日至2016年7月31日期间的工作天数分别为2012年54天、2013年118.5天、2014年115天、2015年117天、2016年68天。被告未提供经劳动行政部门审批可实行不定时和综合计算工时工作制的相关文件。又查明，原、被告双方发生劳动争议，原告遂于2016年12月30日以本案被告为被申请人，向大连高新园区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2017年2月16日，大连高新园区劳动人事争议仲裁委员会作出大高劳仲裁字[2017]第5号仲裁裁决书，裁决：“一、被申请人支付申请人2012年7月18日至2016年7月31日的延时加班费79,585.3元，法定节假日加班费1,017.57元，合计80,602.87元。二、被申请人支付申请人2015、2016年带薪年休假工资4,473.62元。三、驳回申请人其他仲裁请求。上述款项共计85,076.49元，被申请人于本裁决书生�之日起七日内支付给申请人。”原、被告均不服仲裁裁决，分别诉至本院，提出各自的诉讼请求。本院所确认的上述事实，有仲裁裁决书、劳动合同书、申请、录音资料、活期账户历史明细、借记卡账户历史明细清单、工资表、公司制度、应聘登记表、员工登记表、员工转正申请表、照片、入职员工工资明细表、工资调整明细、关于对物业工程部员工奖金的申请、管理通报、工程部人事变动情况说明、关于对基层员工薪资及考核办法调整的决定、打卡明细表、当事人陈述及庭审笔录在案为凭，这些证据材料已经开庭质证和本院审查，可以采信。本院认为，关于仲裁裁决确认的被告向原告支付2012年7月18日至2016年7月31日期间法定节假日加班费1,017.57元及2015、2016年带薪年休假工资4,473.62元，因双方均未提出异议，应视为双方当事人对仲裁裁决的上述事项予以认可，故本院予以确认。关于原告要求被告被告支付违法解除劳动合同赔偿金30,220元的诉讼请求。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条之规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。”第四十六条之规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”本案中，原、被告双方签订了两次固定期限劳动合同，在第二次固定期限劳动合同期满时，原告提出与被告签订无固定期限劳动合同，而被告未同意，双方劳动关系因劳动合同期满而终止，被告不存在违法解除双方劳动合同的行为，故不应向原告支付违法�除劳动合同赔偿金。庭审中，经本院释明，原告请求依法判决，并未坚持要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金。故依据上述法律规定，被告应向原告支付终止劳动合同补偿金。至于被告应向原告支付终止劳动合同补偿金的具体数额。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合�解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案中，原告于2012年7月18日入职被告处，原、被告双方劳动关系于2016年7月31日终止，故被告应向原告支付终止劳动合同经济补偿金13,383元（2,974元/月×4.5个月），原告此项诉讼请求中的合理部分，于法有据，理由正当，本院予以支持。被告关于此节的辩称意见，于法无据，理由不当，不予采纳。关于原告要求被告支付2014年12月至2016年7月31日期间少发的工资11,159元的诉讼请求。本院认为，工资是用人单位向劳动者付出劳动所支付的对价。本案中，原告在被告处工作期间的工资有涨有降，原告工资每次发生变化，被告均提供了相关的文件依据，且原告在其每次工资发生变化后，均未就其工资的变化向被告提出过异议。被告根据其单位的工作安排及原告的实际工作情况对原告的工资进行合法合理的调整，系企业行使经营自主权的体现。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”原告并未提供证据证明被告拖欠或克扣其工资，应当承担对其不利的诉讼后果。故原告此项诉讼请求，于法无据，证据不足，本院不予支持。被告关于此节的辩称意见，理由正当，予以采纳。关于被告要求不向原告支付2012年7月18日至2016年7月31日延时加班费79,585.3元的诉讼请求。本院认为，根据《国务院关于职工工作时间的规定》第三条之规定：“职工每日工作八小时、每周工作四十小时。”第五条之规定：“因工作性质或者生产特点的限制，不能实行每日工作八小时、每周工作四十小时标准工时制度的，按照国家有关规定，可以实行其他工作和休息办法。”《中华人民共和国劳动法》第三十九条之规定：“企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。”本案中，原、被告双方虽然在劳动合同中约定采取不定时工作制，但被告并未提供原告的工作岗位已经劳动行政部门批准可实行不定时或者综合计算工时工作制的相关审批文件，原、被告双方的约定不得违反国家强制性法律规定，被告作为用人单位，不应以此为由变相延长劳动者的工作时间，侵犯劳动者的合法休息权。根据被告提供的打卡明细表记载，原告每个出勤日的工作时间为24小时，虽然被告辩称原告每个出勤日至18点结束工作，延时工作时间仅为1小时20分，但未提供有效证据予以证明。故结合原告工作岗位的性质、实际工作情况及生活常理，本院推定原告夜间合理休息时间为6小时，三餐时间为1.5小时，原告每日出勤日的实际工作时间为16.5小时，存在平日延时加班的情形。另外，原告虽然在休息日工作，但根据其工作制度，被告采用集中工作、集中休息的方式，应视为已经安排了原告进行补休。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（�）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”及《辽宁省工资支付规定》（辽宁省人民政府令第196号）第二十二条之规定：“计算加班工资的日或者小时工资基数和休假期间的工资，应当按照劳动合同中约定的劳动者本人工资标准确定；劳动合同没有约定的，按照集体合同约定的加班工资基数以及休假期间工资标准确定；劳动合同、集体合同均未约定的，按照劳动者本人正常工作应得的工资确定。”根据被告提供的杨从集工资表（2012.7—2016.7）、打卡明细表中记载的原告出勤天数（扣除法定节假日）及前三项工资数额计算，被告应向原告支付2012年7月18日至2016年7月31日期间延时加班费93,745.1元[（2012年2,650元/月÷21.75天÷8小时×8.5小时×54天＋2013年2,825元/月÷21.75天÷8小时×8.5小时×118.5天＋2014年2,825元/月÷21.75天÷8小时×8.5小时×115天＋2015年2,550元/月÷21.75天÷8小时×8.5小时×117天＋2016年2,621.43元/月÷21.75天÷8小时×8.5小时×68天）×150%]。仲裁裁决被告向原告支付上述延时加班费79,585.3元，并未超出法律规定的合理范围，原告对仲裁裁决确认的此项加班费数额亦未提起诉讼，故本院对仲裁裁决的数额予以认可。被告关于此节的辩称意见，于法相悖，理由不当，不予支持。关于被告要求认定原、被告签订的劳动合同第七条第1款第2项合法有效的诉讼请求。本院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条之规定：“发生劳动争议，当事人不愿协商、�商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。”本案中，被告此项诉讼请求未经劳动争议仲裁委员会仲裁前置程序，故本案不予处理。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动法》第三十九条、第四十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第六条之规定，判决如下：一、自本判决发生法律效力之日起十日内，被告（原告）三众投资有限公司向原告（被告）杨从集支付2012年7月18日至2016年7月31日期间法定节假日加班费1,017.57元、延时加班费79,585.3元，合计人民币80,602.87元；二、自本判决发生法律效力之日起十日内，被告（原告）三众投资有限公司向原告（被告）杨从集支付2015、2016年带薪年休假工资差额人民币4,473.62元；三、自本判决发生法律效力之日起十日内，被告（原告）三众投资有限公司向原告（被告）杨从集支付终止劳动合同经济补偿金人民币13,383元。四、驳回原告（被告）杨从集的其他诉讼请求。五、驳回被告（原告）三众投资有限公司的诉讼请求。逾期付款，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元（杨从集已预交），减半收取5元，由被告（原告）三众投资有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。申请执行的期限为二年。审判员  富国周二〇一七年八月二十一日书记员  关 晶本案引用的法律条文《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，�者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动法》第三十九条企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。