陕西省府谷县人民法院民 事 判 决 书（2017）陕0822民初838号原告（互为被告）郝某某。委托代理人高某某，男，陕西鸿鹏律师事务所律师。被告（互为原告）府谷县某某煤矿有限公司，住所地：府谷县老高川镇常房梁村。法定代表人苏某，系该公司董事长。委托代理人史某某，陕西华庸律师事务所律师。委托代理人张某，陕西华庸律师事务所实习律师。原告郝某某与被告府谷县某某煤矿有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2017年3月9日受理。2017年3月28日，本院立案受理了原告府谷县某某煤矿有限公司与被告郝某某劳动争议纠纷一案，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条的规定，将两案并案审理，并依法由审判员李彦杰适用简易程序于2017年4月7日公开开庭进行了审理。郝某某经合法传唤未到庭参加诉讼，其委托代理人高利军到庭参加了诉讼，府谷县某某煤矿有限公司法定代表人苏某经合法传唤未到庭参加诉讼，其委托代理人史某某、张某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。郝某某诉称，原告自2003年3月到被告处从事井下工作，月工资为6000元。入职以来，被告从未与原告签订书面劳动合同，也未缴纳各项社会保险。2014年4月8日，原告因身体不适至榆林市第一医院住院治疗，被确诊为煤肺及慢性阻塞性肺疾病急性加重期。由于被告未主动提出工伤认定申请，为了申请工伤认定，2014年7月10日，原告向府谷县劳动仲裁委员会提起仲裁，请求确认双方存在劳动关系。同年10月9日，府谷县劳动争议仲裁委员会作出府劳仲裁字（2014）103号裁决书，认定双方存在劳动关系。2015年4月10日，原告经榆林市疾病控制预防中心诊断为职业病煤工尘肺叁期。2015年4月10日，原告向榆林市劳动和社会保障局申请工伤认定。2016年4月6日，榆林市劳动和社会保障局作出工伤认定书，认定原告属工伤。2016年10月13日，榆林市劳动能力鉴定委员会依法作出劳动能力鉴定结论书，确定原告的伤残等级为三级。当月，原告就本案劳动争议向府谷县劳动仲裁委员会申请仲裁。2017年2月28日，原告收到府劳仲案字（2016）174号裁决书。从2014年4月至今，原告经多次抢救，不断治疗才得以生存。然而，被告作为用人单位，没有承担过任何法定义务和责任，不仅从2014年4月起停发了原告工资，更未支付停工留薪期待遇、生活费、医疗费等费用。故具状起诉，请求人民法院判决1、被告支付原告从2014年4月1日起至2016年10月30日的生活费114000元、停工留薪期间的工资72000元。2、按照2014年4月1日至2016年10月30日期间拖欠工资186000元的25%，支付原告拖欠工资经济补偿金465000元。3、请求被告支付原告工伤医疗费90869.79元、伙食补助费5846元、生活护理费106200元、营养费17700元、工伤等级鉴定费1000元、辅助器具配置费5200元、交通费3000元、住宿费5352元、一次性伤残补助金138000元、一次性支付伤残津贴288000元、后续治疗费500000元。4、被告赔偿原告退休后15年期间（按人均寿命75岁计）的养老保险待遇损失864000元。5、要求被告以伤残津贴为基数，为原告缴纳基本医疗保险费。6、诉讼费用由被告承担。府谷县某某煤矿有限公司辩称，一、原、被告之间不存在劳动关系，劳动仲裁裁决被告向原告支付工伤保险待遇错误。被告成立于2009年7月，公司成立后将建井工程和采煤劳务均承包给有相应资质的法人单位。2011年12月14日，被告与山东正鑫矿建工程有限公司签订《安全生产技术管理合作协议》，原告是山东正鑫矿建工程有限公司的员工，工资也是山东正鑫矿建工程有限公司发放的。二、原告的月工资并非6000元。工资应为工伤职工因工作遭受伤害或患职业病前12个月平均月缴费工资为准，原告患职业病前12个月的工资为2013年度的工资，2013年度原告的月平均工资为4207.25元。三、原告要求被告支付2014年4月至2016年10月的生活费没有法律依据。要求支付2014年4月1日至2016年10月30日拖欠工资补偿金没有法律依据。四、医疗费应根据票据原件计算，住院伙食补助费、交通费、住宿费应根据《关于工伤职工住院治疗伙食费、交通费及住宿费支付标准的通知》和票据确定。根据该通知，伙食补助费每天为25元。五、一次性伤残补助金和伤残津贴应以原告停止上班前12个月的平均工资为基数计算。六、原告请求支付养老保险待遇损失不符合法律规定，用人单位按月支付伤残津贴后就无需支付养老保险待遇损失。府谷县某某煤矿有限公司诉称，一、原、被告不存在劳动关系，裁决府谷县某某煤矿有限公司向郝某某支付工伤待遇错误。二、裁决认定郝某某月工资6000元错误，工资应以工资表为准。故具状起诉，请求人民法院判决1、府谷县某某煤矿有限公司不向郝某某支付工伤待遇。2、本案诉讼费由郝某某承担。郝某某委托代理人辩称，2014年10月9日，府谷县劳动争议仲裁委员会作出（2014）103号裁决书，确认双方存在劳动关系。2016年4月6日，榆林市劳动和社会保障局作出工伤认定书，认定原告属工伤。府谷县某某煤矿有限公司应当赔偿郝某某工伤待遇。郝某某委托代理人向法庭提交了以下证据：1、职业病诊断证明书、工伤认定书、伤残等级鉴定结论书各一份，证明原告在被告处工作期间被诊断为职业病，并且属于工伤，榆林市劳动能力鉴定委员会鉴定原告的伤残等级为三级。2、某某煤矿打掘进工资表一份、何文新的证明一份、证人张民团的证言，证明原告月工资为6000元至7000元。3、病例四份，证明2014年4月8日，原告在榆林市第一医院确诊为煤肺，慢性阻塞性肺疾病急性加重期，先后在三家医院住院71天及所花费的各项费用。4、职业病诊断收据、辅助器具配置费、护理费、交通费、住宿、伙食费票据，证明原告所花费的费用都属于工伤保险待遇项目，应由被告赔偿。5、医疗费票据，证明原告因职业病支出医疗费90869.79元。6、榆阳区荣康诊所医疗费票据一支、榆林市第一医院医疗费票据两支、榆林市第一医院费用清单两份、榆林市第一医院住院病历一份，证明原告的病情及住院所花费用。府谷县某某煤矿有限公司向法庭提供了以下证据：1、劳动仲裁裁决书一份，证明该裁决书因起诉而不发生法律效力。2、某某煤矿井下生产整体承包合同、安全生产技术管理合作协议复印件各一份、证明两份，证明2011年12月14日，某某煤矿与山东正鑫矿建工程有限公司签订合同一份，协议期限为2012年1月20日至2015年1月19日，原告在此期间在山东正鑫矿建工程有限公司工作。3、2013年1月至2014年1月工资表13份，证明原告在2014年1月8日前在山东正鑫矿建工程有限公司工作，在停职前12个月即2013年度平均工资为4207.25元，计算工伤待遇应当按照最后12个月的平均工资计算。经庭审质证，本院对郝某某提供的证据认定如下：1、职业病诊断证明书、工伤认定书、伤残等级鉴定结论书各一份，因被告对该组证据的真实性无异议，本院予以确认。2、某某煤矿打掘进工资表一份、证人张民团的证言，对于打掘进工资表一份、何文新证明一份，证据形式不合法，本院不予确认；对于张民团的证人证言，再无其他证据相印证，本院不予确认。3、病例四份，形式合法，内容真实，本院予以确认。4、职业病诊断收据、辅助器具配置费、护理费、交通费、住宿、伙食费票据，对于职业病诊断费票据一支，可以证明原告支出职业病诊断费50元的事实，本院予以确认；对于辅助器具配置费，因劳动能力鉴定委员会未确认原告需要配置辅助器具，故对于该证据本院不予确认；对于护理费票据，证据形式不合法，本院不予确认；对于交通费票据，可以证明原告所花费的交通费用情况，本院予以确认；对于住宿费票据，可以证明原告所花住宿费用的情况，本院予以确认；关于伙食费票据，对于2016年10月28日出具的伙食费票据，可以证明原告所花费伙食费情况，本院予以确认。对于其他伙食费票据，证据形式不合法，本院不予确认。5、医疗费票据，对于刘治国证明一支、薛刚证明一支，证据形式不合法，本院不予确认；对于其他票据，可以证明原告花费医疗费用的情况，本院予以确认。6、榆阳区荣康诊所医疗费票据一支、榆林市第一医院医疗费票据两支、榆林市第一医院费用清单两份、榆林市第一医院住院病历一份，可以证明原告的病情及所花费用情况，本院予以确认。对府谷县某某煤矿有限公司提供的证据认定如下：1、劳动仲裁裁决书一份，因原告方无异议，本院予以确认。2、某某煤矿井下生产整体承包合同、安全生产技术管理合作协议复印件各一份、证明两份，与本案无关联，本院不予确认。3、2013年1月至2014年1月工资表13份，可以证明原告月工资情况，本院予以确认。根据原、被告的陈述、举证、质证及认证，查明以下事实:原告郝某某系被告府谷县某某煤矿有限公司职工，双方未签订书面劳动合同。后郝某某向府谷县劳动仲裁委员会申请仲裁，要求确认与府谷县某某煤矿有限公司之间的劳动关系，府谷县劳动仲裁委员会确认双方存在劳动关系。2015年4月10日，榆林市疾病预防控制中心作出职业病诊断证明书，郝某某被诊断为：煤工尘肺叁期。2015年7月16日，榆林市人力资源和社会保障局作出工伤认定，认定郝某某的伤情属工伤。2016年10月13日，榆林市劳动能力鉴定委员会作出初次鉴定结论书，鉴定郝某某的伤残等级为叁级，护理等级为无。2017年2月4日，府谷县劳动仲裁委员会作出（2016）174号裁决书，裁决：1、郝某某与府谷县某某煤矿有限公司保留劳动关系；2、府谷县某某煤矿有限公司从2016年11月起按月支付原告伤残津贴4800元；3、府谷县某某煤矿有限公司以伤残津贴为基数，为郝某某缴纳基本医疗保险；4、府谷县某某煤矿有限公司支付郝某某一次性伤残补助金138000元、停工留薪期工资36000元、医疗费42944.8元、住院期间护理费8284.88元、住院期间伙食补助费925元、鉴定费50元、交通费945元、住宿费960元、伙食费720元。另查明，府谷县某某煤矿有限公司未给郝某某参加工伤保险及养老保险。还查明，郝某某在榆林市第一医院多次住院共计43天、在西京医院急诊科住院4天、在西安市结核病胸部肿瘤医院住院10天、共计住院57天。本院认为，郝某某经榆林市人力资源和社会保障局认定为工伤，府谷县某某煤矿有限公司对该工伤认定书未申请行政复议，亦未提起行政诉讼，因此，府谷县某某煤矿有限公司应当对郝某某的工伤承担赔偿责任。因郝某某受伤时，府谷县某某煤矿有限公司未对郝某某参加工伤保险，一次性伤残补助金应由府谷县某某煤矿有限公司支付。关于郝某某的工资，根据府谷县某某煤矿有限公司在庭审中提供的郝某某12个月的工资表，可知郝某某月平均工资为4147元，但府谷县某某煤矿有限公司要求按4207.25元计算，本院按4207.25元予以支持。关于郝某某停工留薪期的工资，根据郝某某的伤情，并且依据《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》，应当认定郝某某的停工留薪期为6个月。因此，府谷县某某煤矿有限公司应当赔偿郝某某的具体费用包括：一次性伤残补助金4207.25元×23个月＝96766.75元、停工留薪期的工资4207.25元×6个月＝25243.5元、住院期间护理费58442元÷12÷21.75×57天＝12763元、伙食费4998元、住院伙食补助费25元天×57天＝1425元、营养费20元天×57天＝1140元、住宿费5352元、交通费2551元、鉴定费50元、医疗费94962.44元，上述费用共计245251.69元。因郝某某被评为三级伤残，府谷县某某煤矿有限公司还应当从伤残鉴定结论作出的次月起，即2016年11月起，按月支付郝某某伤残津贴，每月的伤残津贴为4207.25×80%＝3365.8元。根据法律规定，工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家规定享受基本养老保险待遇，基本养老保险待遇低于伤残津贴的由工伤保险基金补足差额。现因郝某某未达到退休年龄，且未参加社会养老保险，故伤残津贴支付至郝某某退休止。退休以后的养老保险待遇，郝某某可另行主张。对于郝某某要求府谷县某某煤矿有限公司支付生活费114000元的诉讼请求，依据《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》，工伤职工在进行劳动能力鉴定期间，因伤情不能工作的，仍由用人单位按月发给生活费，其标准不得低于停工留薪期工资。但郝某某所举证据不能确定其进行劳动能力鉴定的期间，故对于该诉讼请求本院不予支持。对于郝某某要求府谷县某某煤矿有限公司支付拖欠工资经济补偿金46500元的诉讼请求，郝某某没有证据证明府谷县某某煤矿有限公司是否停发其工资，以及从何时开始停发工资，故对于该诉讼请求本院不予支持。对于郝某某要求府谷县某某煤矿有限公司一次性支付其伤残津贴288000元的诉讼请求，没有法律依据，本院不予支持。对于郝某某要求府谷县某某煤矿有限公司支付其后续治疗费500000元的诉讼请求，郝某某未提供证据证明该费用的产生情况，本院不予支持。对于郝某某要求府谷县某某煤矿有限公司支付5200元辅助器具配置费的诉讼请求，因劳动能力鉴定委员会未确认郝某某需要配置辅助器具，故对该诉讼请求本院不予支持。对于郝某某要求府谷县某某煤矿有限公司赔偿其退休后15年期间的养老保险待遇损失864000元的诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。但郝某某没有证据证明社会保险经办机构不能补办社会保险手续，导致其无法享受社会保险待遇，故对于该项诉讼请求本院亦不予支持。对于郝某某要求府谷县某某煤矿有限公司以伤残津贴为基数，为其缴纳基本医疗保险的诉讼请求，根据《社会保险征缴暂行条例》第二十六条规定：“缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴。”由此，因补缴社会保险费发生的争议，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，郝某某可另行向其他劳动行政部门主张。对于府谷县某某煤矿有限公司认为与原告不存在劳动关系的答辩理由，因被告在法定期限内未对确认双方存在劳动关系的裁决书提起诉讼，故对于该答辩理由本院不予采信。据此，依据《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十五条、第六十二条、第六十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》第四条、第十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：郝某某与府谷县某某煤矿有限公司保留劳动关系。府谷县某某煤矿有限公司于本判决生效之日起三日内支付郝某某一次性伤残补助金96766.75元、停工留薪期的工资25243.5元、住院期间护理费12763元、伙食费4998元、住院伙食补助费1425元、营养费1140元、住宿费5352元、交通费2551元、鉴定费50元、医疗费94962.44元，共计245251.69元。府谷县某某煤矿有限公司从2016年11月起，于每月25日前按月支付郝某某伤残津贴3365.8元，直至郝某某达到退休年龄。驳回郝某某的其他诉讼请求。驳回府谷县某某煤矿有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法在》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。郝某某所交纳的案件受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由府谷县某某煤矿有限公司负担；府谷县某某煤矿有限公司所交纳的案件受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由府谷县某某煤矿有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  李彦杰二〇一七年五月八日书记员  温 倩