湖北省荆门市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂08民终681号上诉人（原审原告）：武汉百将功坊房地产投资顾问有限公司，住所地武汉市武昌区武珞路五巷46号凯乐花园3栋1层75号，统一社会信用代码914201063033625863。法定代表人：熊六梁，总经理。委托诉讼代理人：钟儒华，湖北京源律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：董艳艳，女，1985年1月2日出生，汉族，京山县人，住京山县，上诉人武汉百将功坊房地产投资顾问有限公司（以下简称百将功坊公司）因与被上诉人董艳艳劳动争议纠纷一案，不服湖北省京山县人民法院（2016）鄂0821民初1535号民事判决，上诉至本院。本院于2017年4月17日受理后，依法组成合议庭，于2017年5月17日公开开庭审理了本案，上诉人百将功坊公司的委托代理人钟儒华，被上诉人董艳艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人百将功坊公司向本院提出上诉请求：1、请求撤销湖北省京山县人民法院（2016）鄂0821民初1535号民事判决，改判百将功坊公司不支付董艳艳双倍工资差额、经济补偿金、社会保险金，只支付提成工资11959元；2、诉讼费由董艳艳承担。事实和理由：1、社保已随工资发放，不存在支付养老、医疗保险金的情形；2、百将功坊公司应支付董艳艳的提成工资12446元，但应扣除应提成工资总额的20%，即实际支付11959元；3、一审判决支付董艳艳双倍工资和经济补偿，不符合法定情形，脱离了市场经济运行的实际。被上诉人董艳艳辩称，一审法院认定事实清楚，百将功坊公司的上诉理由不能成立，请求法院依法驳回百将功坊公司的上诉请求。原审原告百将功坊公司一审时提出诉讼请求：1、判令百将功坊公司不支付董艳艳双倍工资和经济补偿金20298.34元；2、判令百将功坊公司只支付董艳艳提成工资11959元，节假日工资1996元；3、判令百将功坊公司不支付董艳艳养老、医疗保险金12524.8元。事实和理由：百将功坊公司是一家从事楼盘销售的中介机构，董艳艳是百将功坊公司单位从事销售的业务人员，工时采用综合计时制；有客户时销售员按上班打卡先后接待客户，其余时间在销售部等待；从事销售的员工上下班时间分别为：夏季上午8：00-12：00，下午14：00-18：00；冬季上午8：00-12：00，下午14：00-17：30（中午安排午餐），周末不休息，周一至周五调休，故不存在计算加班工资的问题。董艳艳在百将功坊公司处工作期间，应享受法定节假日18天，百将功坊公司应支付董艳艳加班工资3744元，已支付1748元，尚欠1996元。董艳艳2014年11月21日入职百将功坊公司处，2016年7月1日向百将功坊公司书面申请辞职，属预告解除，解除时间应为2016年8月1日，故百将功坊公司不存在应当支付董艳艳双倍工资的法定情形；董艳艳的辞职理由不涉及百将功坊公司不缴纳社保、欠发工资，且董艳艳提出辞职未与百将功坊公司协商一致，故不应获得经济补偿。董艳艳在百将功坊公司处工作时，工资包括基础工资和提成工资，共计45817元，已支付31858元，扣减借支2000元，实际欠发11959，欠发原因主要是由于房地产销售市场低迷，资金无法回笼，并非故意拖欠。一审查明，董艳艳于2015年6月入职百将功坊公司处从事销售工作，双方未签订书面劳动合同。工作期间，董艳艳的月平均工资为1716.67元；百将功坊公司根据其工作业绩发放一定比例的提成工资，未为其缴纳社会保险费用。入职时，百将功坊公司收取董艳艳服装押金500元。工作期间，百将功坊公司尚有2016年6月部分工资未付，计2355元；董艳艳节假日加班12天，百将功坊公司支付其加班工资1748元；按照董艳艳工作业绩，百将功坊公司应支付其提成工资12446元（税前）未付。2014年12月至2015年10月，百将功坊公司支付董艳艳的工资总额为16865元。2016年7月1日，董艳艳以百将功坊公司未为其缴纳社会保险、未足额支付工资为由向百将功坊公司递交了辞职通知。其后，董艳艳向京山县劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求对百将功坊公司未与其签订书面劳动合同、未足额、及时支付工资、加班费、未缴纳社会保险等事项进行裁决。2016年9月6日，该仲裁委做出京劳人裁字（2016）22-1号裁决，裁决百将功坊公司支付董艳艳11个月的双倍工资差额16865元、两个月工资的经济补偿金3433.34元、2016年工资2355元及提成工资12446元、节假日加班工资1996元；同日，该仲裁委出具的京劳人裁字（2016）22-2号裁决，对百将功坊公司应当为董艳艳补缴的养老保险、医疗保险作出裁决，该裁决为终局裁决。因不服上述裁决，百将功坊公司诉至法院。一审法院认为，董艳艳在百将功坊公司处从事房屋销售工作，其工作内容是百将功坊公司的业务组成部分，工作期间接受百将功坊公司的管理，并获得报酬，双方已形成事实上的劳动关系。董艳艳提供劳动后，依法应当及时足额获得报酬，百将功坊公司虽主张其并非有意拖欠，而是资金链断裂，企业经营困难，但未能提供足够证据支持，亦不符合《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》的相关规定，对百将功坊公司的上述主张一审依法不予支持。董艳艳在百将功坊公司处工作期间，百将功坊公司未与其签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日其起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位之自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，……”的规定，百将功坊公司应当支付董艳艳11个月的工资差额16865元。同时，百将功坊公司在董艳艳工作期间未为其购买相关社会保险、未及时足额支付工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；……”和第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”的规定，百将功坊公司应当向董艳艳支付经济补偿，其主张双方系预告解除，不应支付经济补偿的理由不能成立。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，董艳艳到百将功坊公司处工作的时间为2014年11月至2016年6月，故百将功坊公司应当按董艳艳的工资额支付其两个月的经济补偿金，即3433.34元（1716.67元/月×2月）。关于董艳艳的提成工资，百将功坊公司主张只应支付11959元，与其在仲裁过程中认可的12446元存在一定差距，由于百将功坊公司针对其主张未能提供证据支持，应当承担举证不能的法律后果，关于董艳艳的提成工资，一审确认为12446元；因双方当事人均认可上述金额为税前收入，故相关税费的缴纳应按国家规定执行。关于加班工资，双方对法定节假日加班10天,尚有加班工资1996元未支付并无异议，董艳艳虽主张工作日存在超时加班，但仅凭其提供的打卡记录，不能认定加班事实的存在，故对董艳艳的该项主张一审不予支持，百将功坊公司应当支付董艳艳法定节假日加班工资1996元。本案所涉及的养老保险、医疗保险的相关数额，系终局裁决内容，百将功坊公司的该项诉讼请求不属于本案受理范围，应予驳回。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审判决：一、武汉百将功坊房地产投资顾问有限公司支付董艳艳未签订书面劳动合同的双倍工资差额16865元、经济补偿金3433.34元、提成工资12446元、法定节假日加班工资1996元；上述款项限判决生效之日起十五日内付清，相关税收按国家规定执行；二、驳回武汉百将功坊房地产投资顾问有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费10元，由武汉百将功坊房地产投资顾问有限公司负担。双方当事人对一审查明的事实均无异议，二审予以确认。本案的争议焦点为：1、百将功坊公司能否扣减董艳艳20%的提成工资；2、百将功坊公司是否应支付双倍工资和经济补偿金。本院认为，关于争议焦点一，百将功坊公司认为，根据公司的薪酬管理制度，董艳艳未完成交房手续，应扣减20%的提成工资。经本院审核，百将功坊公司在一审中提交了《销售人员管理制度》，其中第四章薪酬管理制度第二条第五点约定：“凡公司入职人员销售佣金按80%计提，剩余20%待客户办理交房手续后全额发放。”《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款规定：“用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生，保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。”百将功坊公司未将《销售人员管理制度》提交职工代表大会讨论，也不能举证证明董艳艳参与《销售人员管理制度》的培训和学习，该制度不能对董艳艳产生约束力。且制度中对职工离职时尚未完成交房手续的，后续工作如何衔接，剩余20%的销售提成如何处理未进行明确约定，故本院对百将功坊公司提出的应扣减董艳艳20%提成工资的上诉请求不予支持。关于争议焦点二，百将功坊公司认为，董艳艳与百将功坊公司已形成无固定期限的劳动关系，董艳艳在无固定期限的劳动关系中提出辞职，是单方面解除劳动关系的行为，根据《劳动合同法》第三十六条等规定，不存在支付双倍工资和经济补偿金。本案中，百将功坊公司未与董艳艳签订劳动合同，也未给董艳艳缴纳社会保险，并拖欠董艳艳劳动报酬，董艳艳以此为由递交了辞职申请，并申请劳动争议仲裁，要求百将功坊公司支付双倍工资和经济补偿金。董艳艳要求百将功坊公司支付双倍工资和经济补偿金的请求符合《中华人民共和国劳动合同法》中有关双倍工资及经济补偿金的规定，具体条文一审已详述，本院不再赘述。百将功坊公司的此点上诉理由不能成立，本院不予支持。百将功坊公司另提出市场低迷，开发商资金回笼达不到预期，此事实不管是否真实存在，均不能成为其不支付双倍工资和经济补偿金的合法理由，本院亦不予支持。百将功坊公司提出不支付社会保险费的上诉请求，因最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议，人民法院应予受理。”据此，百将功坊公司要求不支付社会保险费的诉讼请求不属于人民法院受案范围，对该诉讼请求，原审未纳入审理范围，予以驳回正确，本院予以支持。综上所述，原判认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，经合议庭评议，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由武汉百将功坊房地产投资顾问有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 苏 华审判员 李芙蓉审判员 李 伟二〇一七年六月三十日书记员 李 静