福建省莆田市城厢区人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0302民初208号原告：邹某1，女，2014年1月11日出生，汉族，居民，住所地莆田市荔城区。法定代理人：邹某2（系原告邹某1之父），男，1979年4月20日出生，汉族，农民，住所地莆田市荔城区。法定代理人：陈某（系原告邹某1之母），女，1983年4月4日出生，汉族，居民，住所地莆田市荔城区。委托诉讼代理人：游碧娥、郑飞鹏，福建品秀律师事务所执业律师。被告：莆田市第一医院，住所地莆田市城厢区龙德井***号。组织机构代码：48858856-4。法定代表人：王国荣，该院院长。委托诉讼代理人：姚春兰、韩兰梅，福建凌龙律师事务所执业律师。原告邹某1与被告莆田市第一医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2016年1月15日立案后，依法适用普通程序，两次公开开庭进行了审理。第一次、第二次开庭时原告邹某1的法定代理人邹某2、委托诉讼代理人游碧娥、郑飞鹏及被告莆田市第一医院的委托诉讼代理人姚春兰、韩兰梅均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。邹某1向本院提出诉讼请求：1、依法判决莆田市第一医院赔偿邹某1医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金、营养费、鉴定费等各项经济损失共计1588089.25元；2、本案诉讼费用由莆田市第一医院承担。2016年10月27日，邹某1将上述诉讼请求1变更为依法判决莆田市第一医院赔偿邹某1医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金、营养费、鉴定费等各项经济损失共计2290525.87元。事实和理由：邹某1之母陈某身怀邹某1时，预产期为2014年1月8日。同年1月11日1：30分左右，陈某胎膜早破，羊水流出，于当日2时左右急诊被送到莆田市第一医院产科待产。医院接诊后，明知孕妇胎膜已破、羊水少、胎心监测出现异常且孕妇家属多次要求剖宫产，但该院的医护人员极为不负责任，不仅未采取措施，还严重违规使用缩宫药品，违反诊疗常规，存在接生过错，致使邹某1在母体内窒息。出生时，被诊断为：新生儿窒息、新生儿脑损伤、头颅血肿、蛛网膜下腔出血等症。之后，邹某1被转入莆田市第一医院新生儿科接受治疗，但是新生儿科诊断错误，耽误诊疗时机，致使病情加重，造成后遗症。为了进一步治疗，邹某1多次到莆田学院附属医院住院治疗，至今共住院489天，花去医疗费188165.01元。2015年12月16日，福建闽中司法鉴定所作出闽中司鉴【2015】临鉴字第2031号《法医临床鉴定书》，鉴定邹某1因本案的损害所造成伤残程度为一级。2016年10月17日，由邹某1和莆田市第一医院共同选定的南方司法鉴定机构对邹某1进行了鉴定，鉴定意见为损伤构成一级伤残，所需护理人数为一人，莆田市第一医院的医疗行为存在过错，与邹某1的损害之间存在因果关系，过错参与度为90%左右。故请求判如所诉。莆田市第一医院辩称，1、答辩人在整个医疗服务行为过程中，始终严格遵守诊疗常规和操作规范，合理检查，在医疗及护理上积极、有效、规范，不存在医疗及护理过错。因脑瘫形成原因的复杂性，为了还双方公平公道，答辩人申请进行基因检测，以查清脑瘫的形成原因；2、答辩人的诊疗行为不存在过错，被答辩人诉求的经济损失与答辩人无关。且答辩人提出的部分赔偿请求偏高，应不予支持。综上，答辩人诊疗行为不存在过错，被答辩人诉求答辩人承担赔偿责任，缺乏依据。请求驳回被答辩人的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据该确认的证据，结合本案庭审笔录，本院认定事实如下：2014年1月11日，邹某1的母亲陈某以“停经40+4周，阴道流水半小时”为主诉入住莆田市第一医院，主要诊断：头位顺产，其他诊断：单胎活产，胎膜早破，××表面抗原携带者，足月儿，新生儿轻度窒息，妊娠合并先天性畸形。当日21：12，陈某顺娩一活婴，体重3200g。后邹某1因“生后不哭10分钟。”转新生儿科治疗，2014年1月30日出院，共住院19天。出院诊断：1、新生儿脑损伤；2、新生儿感染；3、新生儿高胆红素血症；4、低钙血症；5、新生儿窒息；6、头颅血肿等。此次住院共花费医疗费用15954.15元，其中统筹基金支付6714.50元，自付9239.65元。之后，邹某1自2014年3月28日至2015年12月28日前后22次前往莆田学院附属医院住院治疗，共住院495天，花费医疗费165906.7元，其中统筹基金支付71177.87元，自付94728.83元。2015年12月16日，福建闽中司法鉴定所受委托作出闽中司鉴【2015】临鉴字第2031号《法医临床鉴定书》，鉴定意见为参照《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》（GB18667-2002）第4.1.1：b款及c款之规定，患者邹某1的伤残程度属一级。在本案的诉讼过程中，邹某1申请对莆田市第一医院是否存在医疗过错程度和对邹某1的护理人数进行鉴定，同时莆田市第一医院也申请对邹某1的伤残等级、基因检测以确定脑瘫的形成原因及莆田市第一医院接生邹某1的医疗行为是否存在医疗过错，过错参与度，损害后果与医疗行为是否存在因果关系进行鉴定。因邹某1与莆田市第一医院申请鉴定的项目重合，邹某1申请撤回对莆田市第一医院是否存在医疗过错程度，仅对邹某1的护理人数进行鉴定。2016年5月23日，福建南方司法鉴定中心作出南方司鉴中心【2016】综字第138号《司法鉴定回复函》，内容为“（2016）莆中法委鉴字第93-1号《对外委托司法鉴定委托书》委托我中心就莆田市医院在接生邹某2、陈某之女邹某1的医疗行为是否存在过错等问题进行鉴定。但又对邹某1的基因检测也一并委托。本中心认为前者是常规的鉴定，后者是医方的辩解，医方的辩解不是鉴定的范围，应由其举证。我中心的实验室不能检测该案的异常基因，如果医院方不能自己举证，而硬将两者捆绑鉴定，我中心决定不予受理，如果仅就医疗过错等事项进行鉴定，待医方举证时限届满后，本中心拟决定受理，请函复。”经过质证，邹某1与莆田市第一医院同意分别进行鉴定，邹某1对莆田市第一医院接生的医疗行为是否存在医疗过错，过错参与度以及损害后果与医疗行为是否存在因果关系、护理人数进行鉴定。莆田市第一医院则对基因检测、伤残等级进行鉴定。后莆田市第一医院于2016年7月27日申请放弃对伤残等级的鉴定。2016年10月17日，福建南方司法鉴定中心作出南方司鉴中心【2015】临鉴字第1540号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、邹某1的损伤构成一级伤残；2、所需护理人数为一人；3、莆田市第一医院的医疗行为存在过错，与邹某1的损害之间存在因果关系，过错参与度为90%左右。邹某1花费鉴定费8900元。2017年1月11日，依据莆田市第一医院的申请，福建南方司法鉴定中心的医师张瑾怀作为鉴定人员出庭接受质证。莆田市第一医院对过错参与度为90%左右的依据提出询问，鉴定人员陈述，莆田市第一医院的医疗行为的过错是主要责任，过错参与度在50%——100%之间，本案鉴定为过错参与度为90%左右系法医的自由裁量权。莆田市第一医院花费出庭费用600元。对双方争议的证据和事实，本院予以分析认定如下：关于福建南方司法鉴定中心作出南方司鉴中心【2015】临鉴字第1540号《司法鉴定意见书》可否作为本案定案依据的问题。邹某1主张，该鉴定意见可以作为本案的定案依据。莆田市第一医院主张，该鉴定意见中关于莆田市第一医院的医疗行为是否存在过错与邹某1的损害后果之间是否存在因果关系，过错参与度是根据送检的莆田市第一医院胎监检查报告中记载胎儿在2014年1月11日16：47-16：53期间，出现胎心异常，胎心基线最低降至90次/分以下，属重度变异减速，是急性胎儿窘迫的临床表现，具备了立即行剖宫产的手术指征。但医方未能采取有效正确的措施，故认为莆田市第一医院在产妇分娩过程中处理不当与胎儿宫内窒息致缺血缺氧性脑损伤之间存在因果关系，其医疗行为存在过错，过错参与度为90%左右。然该鉴定意见缺乏医学和医疗依据，根据妇产科学只有Ⅲ类胎监才考虑直接剖宫产终止妊娠，而邹某1的母亲陈某最多属于Ⅱ类胎监，不能直接诊断胎儿宫内窘迫且后来胎心基线也恢复正常范围。脑瘫形成的原因众多、复杂，仅断章取义的以一段的胎心异常判定莆田市第一医院过错参与度为90%左右缺乏依据，故该鉴定意见不能作为定案依据，应重新鉴定。本院经审查认为，该鉴定意见书系本院通过莆田市中级人民法院委托福建南方司法鉴定所鉴定作出的，莆田市第一医院虽对该证据提出异议，认为邹某1缺血缺氧性脑损伤不排除基因原因导致的，但因现无有资质的单位可就基因进行鉴定且莆田市第一医院也未能提供证据证明上述鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足，故该鉴定意见依法可作为本案的定案依据。本院认为，虽经福建南方司法鉴定中心鉴定，莆田市第一医院在产妇陈某分娩过程中处理不当与胎儿宫内窒息致缺血缺氧性脑损伤之间存在因果关系，其医疗行为存在过错，过错参与度为90%左右,但因参加庭审的专家认为导致邹某1损伤的原因是多方面的，国内大多数报告导致脑瘫的部分因素与基因组织有关，而目前又没有进行基因鉴定的法定机构，且过错参与度为90%左右系法医的自由裁量权，故本院依据实际情况酌情认定莆田市第一医院应对邹某1的损伤承担80%的赔偿责任。邹某1主张医疗费计188165.01元，已提供了相关的票据凭证证实，但其中2424.2元系陈某的医疗费，并非邹某1的治疗费用，应予以扣除，另3879.96元邹某1虽提供了相应的收款凭证，但未提供病历或诊断证明等相关的证据予以佐证，故该费用依法也应予扣除。即本院依法认定邹某1共花费医疗费181860.85元，由统筹基金支付77892.37元，此部分并非邹某1个人支付，该费用依法应予以扣除，邹某1可主张赔偿的医疗费用为103968.48元；本院酌情认定邹某1的营养费为18000元；邹某1主张护理费1174380元（58719元/年×20年），缺乏依据，经鉴定邹某1的护理人数为一人，但因其年纪尚小，今后病情发展存在许多不确定因素，若一次性判决支付20年的护理费明显不妥，可根据实际情况先判决支付5年的护理费，今后邹某1可根据实际情况另行主张。故护理费依法认定为293587.75元（160.87元/天×365天×5年）；邹某1主张住院伙食补助费14670元（30元×489天）、交通费9780元，经核算，邹某1共住院514天，现其主张489天，系对自己民事权利的处分，本院予以确认，故邹某1的上述主张符合法律规定，本院予以支持；误工费是受害人如未遭受人身侵害而本应获得却因侵权人的侵害行为无法得到或者无法完满得到的利益，即“收入损失”。因邹某1系未成年人，无经济收入，故其主张误工费157330.86元（160.87元×489天×2人）缺乏依据，本院不予支持；邹某1主张伤残赔偿金为665500元，因其属于城镇户口，经福建南方司法鉴定所鉴定邹某1属于一级伤残，故其伤残赔偿金应为33275元/年×20年=665500元，即邹某1的该主张符合规定，本院予以认定；邹某1主张精神损害抚慰金60000元，因莆田市第一医院的治疗行为造成邹某1一级伤残，此确实给其身心健康造成较大影响，也给邹某1造成较大的精神痛苦，故邹某1关于精神抚慰金的主张，本院予以支持；本案重新鉴定费用、鉴定人员出庭费用共计9500元，邹某1主张支付给福建闽中司法鉴定所鉴定费700元，但未能提供相应的收据凭证予以证明，故本院不予支持。上述各项损失共计1175006.23元，莆田市第一医院应承担1175006.23元×80%=940004.98元。莆田市第一医院已经支付的鉴定人员出庭费用600元，可从其应承担的赔偿总额中扣除，即莆田市第一医院应支付给邹某1赔偿款为939404.98元。莆田市第一医院关于其没有过错，不承担赔偿责任的辩解依据不足，依法不予采纳。据此，为维护公民的合法权益，依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第五十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条第三款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法(?javascript:SLC(98761,0)?)》第六十四条(?javascript:SLC(98761,64)?)第一款和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：莆田市第一医院应于判决生效之日起十日内支付给邹某1各项经济损失共计939404.98元；二、驳回邹某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25124元，由邹某1负担14819.99元，莆田市第一医院负担10304.01元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。审 判 长  黄 凤人民陪审员  何国庆人民陪审员  陈 琴二〇一七年四月二十八日书 记 员  陈建英附：本案相关的法律法规及申请执行提示《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的,应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。