湖南省新邵县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘0522民初912号
原告：何治民，男，1939年9月2日出生，汉族，户籍登记地湖南省新邵县严塘镇，住湖南省新邵县酿溪镇。
被告：鸿鑫环境科技有限公司新邵分公司，住所地湖南省新邵县酿溪镇。
负责人：张西平。
原告何治民诉被告鸿鑫环境科技有限公司新邵分公司（以下简称鸿鑫公司新邵分公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年6月22日受理后，依法适用普通程序，由审判员谢建中担任审判长，与审判员黄瑛玲、人民陪审员罗阶清组成合议庭，于2017年8月7日公开开庭进行了审理。原告何治民到庭参加诉讼。被告鸿鑫公司新邵分公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现己审理终结。
原告何治民向本院提出诉讼请求：依法判令被告支付原告解除合同的经济补偿31504元、星期天加班工资37802.88元、法定假加班工资14176.08元、被扣除的夜宵店加班工资68元，违法解除劳动合同的处罚工资应按二倍计算，共计应支付原告167137.92元。事实和理由如下：原告何治民于2012年应聘到被告处，被告为原告发放了工作服及打扫卫生的工具，安排原告在酿溪镇资江一桥下、老公安局至县政府路段打扫卫生，每月工资900元，未签订劳动合同。根据《劳动合同法》第十四条，原告已与被告订立了无固定期限劳动合同。上班时，同路段、同工种其他人员1800元/月，原告只有900元/月，星期天、法定节假日加班未发加班费，也未补休。2015年9月，被告未说明理由，强行停止原告上班，违法解除了劳动合同。被告被迫自2015年至2017年期间数次找公司、总公司维护权益未果，诉至法院。
被告鸿鑫公司新邵分公司书面答辩称，一、被告从公司现有人事档案中未保存关于原告何治民入职、离职的档案，原告也未有证据证明与被告存在劳务关系；二、被告公司成立于2013年1月29日，原告不可能2012年入职到被告处；三、原告生于1939年，即使被告成立时入职，被告也已74岁，依法也是劳务关系而非劳动关系；四、即使是被告职工，原告于2015年6月离职，其请求已过诉讼时效。请求驳回原告的诉讼请求。
原告何治民围绕诉讼请求提交了证据。本院依法组织双方当事人进行质证。经审查、合议，对原告提交的原告何治民的身份证、被告企业信用信息查询结果、原告何治民上班的照片、邵阳市创建国家卫生城市工作北塔区指挥部办公室副主任何比峰出具证明、中共新邵县委、新邵县人民政府来访登记与接谈记录表，均符合证据真实性、合法性及关联性要求，本院予以采信。原告提交的劳动仲裁申请书及劳动仲裁不予受理决定书，能够证实原告就涉案纠纷于2017年6月21日向新邵县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，对真实性，本院予以确认。对原告提交的岳跃华、李解秀、何卫国、刘多生的调查笔录，结合原告何治民提交的身穿印有“鸿鑫物业”字样的环卫工人工作服，上述证人证言中关于原告何治民从事环卫工作的事实，能够相互印证，但关于加班事实，原告未提供其他证据佐证，上述证人证言不足以证实，对上述证人证言，本院予以部分采信。
根据上述采信证据，结合审理情况，本院查明本案事实如下：原告何治民系农村户口，未领取养老保险金。被告鸿鑫公司新邵分公司成立于2013年1月29日。自2014年5月初，被告鸿鑫公司新邵分公司开始为原告何治民每月发放工资900元，并安排原告从事保洁工作，双方未签订书面劳动合同。2015年8月31日，被告口头通知原告停止打扫原来的保洁区域，亦未给原告安排新的保洁区域。之后，原告多次到邵阳市创建国家卫生城市工作北塔区指挥部投诉。2017年6月6日，该指挥部告知原告到新邵劳动仲裁部门维权。2017年6月21日，原告何治民向新邵县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委作出新劳人仲字（2017）7号不予受理决定书，以申请人何治民不具有主体资格为由，决定对申请人何治民的仲裁请求不予受理。
另查明，2013年12月1日-2014年12月31日期间，湖南省最低工资为945元；2015年1月1日-2015年12月31日期间，湖南省最低工资为1030元。
本院认为，本案系劳动争议纠纷。本案争议焦点如下：一.原、被告之间是否存在劳动关系或者劳务关系；二.原告的主张是否超过仲裁时效；三.被告鸿鑫公司新邵分公司应否向原告何治民支付解除合同的经济补偿及加班费。首先，原告何治民提供了身穿印有“鸿鑫物业”字样的环卫工人工作服的照片，与岳跃华、李解秀、何卫国、刘多生的证人证言相互印证，能够证实原告何治民以鸿鑫物业职工名义从事环卫工作。且自2014年5月初开始，被告鸿鑫公司新邵分公司为原告何治民每月发放工资900元，并安排原告从事保洁工作，原告付出劳动并服从被告安排，故原、被告之间虽未签订书面劳动合同，但自2014年5月起已形成劳动关系。被告辩称，原告何治民已达74岁高龄，故依法形成的只能是劳务关系，但原告系农村户口且未领取养老保险金，原、被告之间形成劳动关系不违反《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定。对被告该辩解，本院不予采信。第二，关于本案的仲裁时效，原告何治民自2015年9月以后多次向邵阳市创建国家卫生城市工作北塔区指挥部投诉，该部门虽并非劳动仲裁部门，但考虑到原告年事已高，法律意识和法律认知能力不强，其向邵阳市创建国家卫生城市工作北塔区指挥部投诉的行为实际上是在积极主张权利，故本院认定本案仲裁时效中断，原告的主张并未超过仲裁时效。第三、被告于2015年8月31日将原告负责保洁区域安排给他人，亦未再另行安排工作区域给原告，原告自此之后未再上班，原、被告之间的劳动关系已实际解除。原告以此为由主张解除合同的经济补偿，于法有据，本院予以支持。因原告实际在被告处工作了一年零四个月，被告应按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条规定，向原告支付一个半月工资。因原告何治民月工资900元低于同期湖南省最低工资标准，该工资应为原告离职前湖南省12个月最低工资标准平均数1002元[（945元×4个月+1030元×8个月）÷12个月]。故被告应向原告支付一个半月的解除劳动合同的经济补偿1503元（1002元+501元）。关于原告何治民主张的解除劳动合同的赔偿金，本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第85条系惩罚性条款，也就是说，人民法院支持其赔偿金的前提是在劳动行政部门责令限期支付后用人单位逾期不支付。本案中，原告未提交劳动行政部门责令限期支付解除劳动合同的经济补偿被告逾期不付的相关证据，故原告主张赔偿金，证据不足，本院不予支持。关于原告主张的相关加班费，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，原告未有充分证据证实其加班情况，对原告关于加班费的主张，本院不予支持。原告主张被告支付扣除夜宵店加班费68元，亦未提交证据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百四十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条、第九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
原告何治民与被告鸿鑫环境科技有限公司新邵分公司之间的劳动关系于2015年8月31日解除；
由被告鸿鑫环境科技有限公司新邵分公司于本判决生效后五日内支付原告何治民解除合同的经济补偿1503元；
驳回原告何治民的其他诉讼请求。
本案案件受理费10元（原告已预交），由被告鸿鑫环境科技有限公司新邵分公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。
审 判 长 谢建中
审 判 员 黄瑛玲
人民陪审员 罗阶清
二〇一七年八月十四日
代理书记员 何奇志
相关法律条文附后：
《中华人民共和国民法通则》第一百四十条诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。
《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。
第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。