安徽省铜陵市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖07民终477号
上诉人(原审原告):刘永忠,男,1970年7月17日出生,汉族，住安徽省铜陵市义安区。
委托诉讼代理人：ＸＸＸ，安徽宪达律师事务所律师。
委托诉讼代理人：杨光康，安徽宪达律师事务所律师。
上诉人(原审被告):安徽振升保安服务有限公司,住所地：安徽省合肥市高新技术开发区合欢路16号新世纪商务中心2幢504室，统一社会信用代码：9134010058158266P（1-1）。
法定代表人：汤祥，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王飞，北京中银（合肥）律师事务所律师。
被上诉人(原审被告):安徽碧云物业管理有限公司,现住所地安徽省铜陵市建设新村51栋1层物业办公�，统一社会信用代码：913407007647912361。
法定代表人：方碧云，该公司总经理。
委托诉讼代理人：梅萍，该公司经理。
上诉人刘永忠因与上诉人安徽振升保安服务有限公司（以下简称振升公司）、被上诉人安徽碧云物业管理有限公司（以下简称碧云公司）劳动争议一案，不服安徽省铜陵市铜官区人民法院（2017）皖0705民初727号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月5日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人刘永忠及其委托诉讼代理人ＸＸＸ、上诉人安徽振升保安服务有限公司委托诉讼代理人王飞、被上诉人安徽碧云物业管理有限公司委托诉讼代理人梅萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘永忠上诉请求：撤销安徽省铜陵市铜官区人民法院（2017）皖0705民初727号民事判决第二项即“驳回原告刘永忠其他诉讼请求”，改判振升公司和碧云公司支付上诉人延长工作时间的工资报酬5888元。事实与理由：一审判决对上诉人延长工作时间的事实未予认定。2016年4、5、6月份，刘永忠每天上班时间为12个小时，超过法定标准工时的上班时间，但是一审判决中对刘永忠要求支付延长工时的工资报酬没有支持。依据振升公司提供的考勤表可以看出，刘永忠存在加班的事实，刘永忠2016年4月份延长工时计115小时，5月份延长工时计85小时,6月份延长工时计97小时，按月平均工资2300元计算，振升公司和碧云公司应当支付给刘永忠延长工时的加班工资共计5888元。
针对刘永忠上诉请求，振升公司辩称，振升公司是从事保安服务行业，实行三班两运转的制度，没有未支付加班工资的情形，如有加班，工资均已支付。
针对刘永忠上诉请求，碧云公司辩称，刘永忠与被上诉人碧云公司没有签订书面劳动合同，刘永忠的上诉理由没有依据，请求驳回上诉。
振升公司上诉请求：一、撤销安徽省铜陵市铜官区人民法院（2017）皖0705民初727号民事判决第一项，依法改判振升公司无需向刘永忠支付解除合同赔偿金、工资和加班工资；二、一、二审全部诉讼费用由刘永忠承担。事实与理由：一、一审认定事实错误。（一）关于合同期限，振升公司与刘永忠的《劳动合同》期限填写有误，合同期限应为：2016年3月25日至2016年10月31日。因振升公司服务单位为全威铜业，原与其订立的保安服务合同期限至2017年10月30日止，因此，振升公司遂与所有保安人员都签订了合同期限至2017年10月30日止的《劳动合同》，这与客观事实不符。（二）关于劳动报酬，振升公司与刘永忠之间《劳动合同》约定的劳动报酬为每月1520元，从未同意按照每月2300元计算，故一审认定基本工资的事实错误。（三）关于加班工资，振升公司是从事保安服务的特殊行业，实行的是“三班两运转”综合工时制度，刘永忠应对加班事实承担举证责任，同时刘永忠如有加班，振升公司均支付了加班工资，2016年4至10月，振升公司向刘永忠支付了加班费1392元，不存在再行支付加班费情况。二、一审法院适用法律错误。振升公司与刘永忠签订的《劳动合同》约定：“乙方必须服从甲方的安排和调配”，2016年12月5日铜陵分公司负责人王藕香短信通知刘永忠：“因工作需要，特调你到六安分公司继续担任保安队员。请你接通知后三日内到六安分公司报到，逾期视为自动离职。”刘永忠未按期报到，也未与振升公司协商，以实际行动终止了劳动合同关系。刘永忠无故不到岗擅自离职的行为属于“严重违反用人单位规章制度”的情形，振升公司解除劳动合同，完全�合法律规定，一审判决振升公司赔偿刘永忠违法解除劳动合同赔偿金，明显适用法律错误。综上，一审认定事实不清，适用法律错误，请求依法判决。针对振升
针对振升公司上诉请求，刘永忠辩称，振升公司与我签订劳动合同后并未给我一份劳动合同，我们签订的劳动合同期限是到2017年10月30日止，按法律规定，与劳动派遣单位订立的劳动合同关系应当不得少于两年，振升公司上诉称合同期限至2016年10月31日结束是不成立的。
碧云公司对振升公司上诉请求没有意见。
刘永忠向一审法院提出诉讼请求：一、请求判令被告支付违法解除劳动关系的经济赔偿金及未提前一个月通知解除的代通知金共计6,900元；二、判令被告支付拖欠的工资2,675元；三、判令被告支付因未为原告缴纳社会保险的补偿金3,190.2元；四、判令被告支付原告加班工资26,418元，法定节假日加班工资1,225元。
一审认定事实：原告刘永忠（乙方）于2016年3月25日由被告振升公司（甲方）派遣至全威铜业科技公司从事保安工作，双方签订一份《劳动合同》，合同约定：合同期自2016年3月26日起至2017年10月30日止，从事值班岗位，乙方工作地点由甲方根据工作需要安排到服务驻点单位，乙方须服从甲方的安排和调配（铜陵全威铜业项目），工作时间实行标准工时工作制，月劳动报酬1,520元。2016年3月25日，原告刘永忠与被告振升公司还签订一份《个人意愿书》，约定：劳动报酬构成包括基本报酬、满勤报酬每月50元、加班费、社保补贴、管理补贴、绩效、工龄报酬，劳动报酬在次月25日发放，刘永忠要求自行到社保部门缴纳社保费用，再凭社保缴费凭据到公司财务部门按比例报销。据此，被告振升公司未为原告缴纳社会保险，2016年3月至2016年7月振升公司按每月530元发放原告社保补贴，2016年8月至2016年10月按每月730元发放了社保补贴，共计发放社保补贴4,840元。2016年12月5日，被告振升公司铜陵负责人王藕香手机短信通知原告“因工作需要调刘永忠到六安分公司担任保安队员，请刘永忠接到通知后三日内报道，逾期视为自动离职”。原告刘永忠未到六安分公司报到，被告振升公司以刘永忠自动离职口头通知解除与刘永忠的劳动关系。被告振升公司未支付原告刘永忠2016年11月及12月份工作了5天的工资。原告刘永忠与被告碧云公司未建立劳动关系。原告于2016年12月20日向铜陵市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2017年1月18日，该仲裁委员会作出裁决，原告对仲裁裁决不服诉讼至本院。庭审时经法院询问，原告刘永忠与被告振升公司均同意被告振升公司未支付给原告的工资为2,458元以及原告月平均工资按2,300元计算。关于原告主张的加班事实，原告未提供证据证明，根据被告振升公司提交的考勤表及工资表，可以计算出原告4月份加班3.5天（含1天法定假日），5月份法定假日加班1天，6月份法定假日加班1天，7月份加班10天，8月份加班8天，9月份加班9天（含1天法定假日），10月份加班13天（含法定假日3天），合计公休假日加班38.5天，法定假日加班7天；其中5月、6月、7月份被告各支付原告加班费200元。
一审法院认为，原告刘永忠与被告振升公司的《劳动合同》约定了刘永忠工作地点是铜陵全威铜业，2016年12月5日，被告振升公司未与原告协商一致就通知原告到六安分公司上班，被告行为属擅自变更合同，被告振升公司以原告未去六安分公司报到为由解除与原告的劳动合同，属违法解除，依法应赔偿原告2个月的月平均工资计4,600元（双方同意月平均工资按2,300元计�）；双方同意被告未支付给原告的工资数额为2,458元，此款被告应给付原告；《劳动合同》约定了原告的工作时间是标准工时工作制，原告加班，被告振升公司应给予加班费，对于加班事实，原告负有举证义务但未举证，故原告加班事实法院按被告提交的考勤表认定，原告公休假日加班38.5天，法定假日加班7天，按月工资1,520元及月计薪天数21.75天折算日工资为69.88元，按照公休假日加班按2倍及法定假日按3倍支付工资的规定，法院计算被告计欠原告加班工资6,248.24元未给付，此加班费被告振升公司应给付原告；根据双方签订《个人意愿书》，被告已按月发放社保补贴，原告再要求被告给付未缴纳社会保险的补偿金3,190.2元，法院不予支持。被告碧云公司未与原告建立劳动关系，原告对被告碧云公司的相关诉讼请求，依法不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款、第八十七条之规定，判决如下：一、被告安徽振升保安服务有限公司于本判决生效后5日内给付原告刘永忠解除合同赔偿金4,600元、工资2,458元、加班工资6,248.24元，合计13,306.24元；二、驳回原告刘永忠其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元,减半收取5元由被告安徽振升保安服务有限公司负担，于本判决生效后十日内交付给本院。
本院在二审期间，刘永忠提交两组证据并申请证人江某出庭作证：一、2016年4月6日至2016年5月4日《安徽振升保安服务有限公司合肥振宏物业管理有限公司值班记录簿》一份，拟证明刘永忠2016年4、5、6月份上班�个班12小时；二、李某的证人证言，拟证明刘永忠每月上班240小时；三、证人江某出庭作证，拟证明刘永忠每月上班240个小时。
振升公司质证意见为：一、对该份值班记录簿真实性持有异议，若为真实则应由保安公司进行保管；该份值班记录簿若为真实，正好反映刘永忠工作时间为三班两运转的实际工作时间，即工作12小时休息24小时乃至更长时间；二、该两组证据并不是新证据，其证明力请求法院核定；三、刘永忠申请证人江某出庭作证，未在举证期限内申请，也未在一审举证期限内申请，应承担举证不能的后果。
碧云公司质证意见为：一、刘永忠提供的值班记录簿与我们没有关联，且没有保安公司的落款，对其真实性持有异议；二、证人李某与刘永忠原是同事关系，现在均离职了，存在利害关系，故对其证据效力有异议；三、对证人江某出�作证的质证意见与振升公司质证意见相同。
本院认证意见：刘永忠提交的两组证据及证人江某出庭作证的意见，结合振升公司认可“刘永忠工作时间为三班两运转的实际工作时间，即工作12小时休息24小时”的质证意见以及本院庭审调查询问查明的事实，可以认定刘永忠每月上班240个小时的事实。
各方当事人对一审期间提交的证据质证意见同于一审，本院认证意见同于一审，本院认定事实也与一审基本一致。
本院认为，本案的争议焦点为：一、振升公司解除与刘永忠的劳动合同是否违法，是否应当支付解除劳动合同赔偿金；二、计算支付刘永忠解除劳动合同赔偿金是按照工资基数每月1520元还是2300元计算；三、刘永忠加班工资是否应当支付，支付多少；四、碧云公司是否承担责任。
关于第一个争议焦点。一、刘永忠与振升公�签订的《劳动合同》约定：合同期自2016年3月26日起至2017年10月30日止；振升公司上诉认为与刘永忠的《劳动合同》期限填写有误，合同期限应为：2016年3月25日至2016年10月31日。振升公司此上诉理由依据不足，本院不予采信。二、刘永忠与振升公司签订的《劳动合同》明确约定刘永忠的工作地点为铜陵全威铜业项目，在合同履行期限内，2016年12月5日，振升公司未与刘永忠协商一致就通知刘永忠到六安分公司上班，一审认定振升公司擅自变更合同，以刘永忠未去六安分公司报到为由解除劳动合同，属违法解除，遂判决支付解除劳动合同赔偿金，并无不当。对振升公司提出解除劳动合同合法、不应支付赔偿金的上诉请求，本院不予支持。
关于第二个争议焦点。刘永忠与振升公司关于刘永忠的月基本工资为1520元，均没有异议，且双方当事人在一审庭审中关于刘�忠离职前平均工资收入2300元，也均予以认可，一审法院判决按照月基本工资1520元计算刘永忠公休日和法定节假日的加班工资，按刘永忠离职前月平均工资收入2300元计算解除劳动合同赔偿金，并无不当。振升公司上诉认为一审法院认定刘永忠的月基本工资的事实错误，不能成立。
关于第三个争议焦点。一、刘永忠与振升公司签订的《劳动合同》约定了刘永忠的工作时间是标准工时工作制，刘永忠加班事实客观存在，振升公司应当给予加班费。一审判决振升公司支付刘永忠公休日和法定节假日的加班工资，并无不当，振升公司上诉认为合同约定为综合工时制的事实不能成立，对其主张已经给付了刘永忠加班费，不应再付加班费的上诉请求，本院不予支持。二、关于刘永忠要求支付延长工作时间加班费的上诉请求，本院认为，（一）保安行业有其特殊性，许多保安人员属于值班岗位，工作强度小，没有实际生产或经营任务，且执行的工作制度与生产经营工作的规章制度不同，超出标准工时制的值班行为，不能视作劳动者按照用人单位生产和经营工作的需要在规定工作时间之外继续生产劳动或工作的加班行为。（二）根据刘永忠与振升公司签订的《劳动合同》约定，刘永忠的工作岗位是值班，其于2016年4、5、6月份，每天上班时间虽为12个小时，超过了法定标准工时，但是其上班时间内包含了吃饭及休息时间，因此其超出法定标准工时的时间不能完全视作加班。（三）一审判决已经支持了刘永忠公休日和法定节假日加班工资的诉求，且振升公司已经按其内部规定支付了刘永忠部分津补贴费用。综上，对刘永忠要求振升公司再行支付延长工作时间加班费5888元的上诉请求，本院不予支持。
关于第四个争议焦点。被上诉人碧云公司未与刘永忠建立劳动关系，刘永忠要求碧云公司承担相关责任的上诉请求，本院依法不予支持。
综上所述，上诉人刘永忠与上诉人振升公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，上诉人刘永忠与上诉人安徽振升保安服务有限公司各负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 陈文胜
审判员 珠 容
审判员 戴瑞亭
二〇一七年十二月一日
书记员 许 也
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。