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内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）赤民一终字第721号
上诉人（原审原告）阳光人寿保险股份有限公司内蒙古分公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市新城区哲里木路东侧东方文苑住宅小区商业B座第6、7层。
负责人吴宇，总经理。
被上诉人（原审被告）朱昭月，住赤峰市。
上诉人阳光人寿保险股份有限公司内蒙古分公司（以下简称阳光保险公司）因劳动争议纠纷一案，不服赤峰市红山区人民法院（2014）红民初字第3546号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
原判认定事实，2010年3月1日，阳光保险公司（甲方）与朱昭月（乙方）签订《劳动合同书》，约定：劳动合同期限为2010年3月1日起至2013年2月28日，朱昭月从事保险管理工作。甲方根据经营的需要依法制定公司具体的规章制度和劳动纪律，并予以公示。乙方有义务主动浏览、查阅阳光保险公司通过任何形式发布的文件，以了解、知悉甲方的规章制度。乙方应严格遵守阳光保险公司的各项规章制度和劳动纪律，并有义务保护甲方的有形、无形资产，不得参与任何损害甲方利益的行为，不得泄露商业秘密。乙方违反规章制度或劳动纪律，甲方有权给予乙方相应的纪律处分，或解除本合同。在劳动合同的变更、解除、终止、续订条款中约定，乙方严重违反甲方规章制度的，甲方可以解除本合同。2013年2月28日阳光保险公司向朱昭月发出续签劳动合同意向书，2013年3月1日朱昭月同意与阳光保险公司续签三年期限劳动合同。2013年3月1日双方签订《劳动合同续订书》，约定合同期限为2013年3月1日至2016年2月29日。后因朱昭月患有腰椎疾病，先后于2014年1月1日至2014年1月17日、2014年2月20日至2014年4月2日、2014年4月3日至2014年6月16日向阳光保险公司提出休病假申请，并获得批准。2014年6月17日病假到期后，朱昭月于2014年7月11日向阳光保险公司提出续假申请，续假日期2014年6月17日至2014年8月23日，2014年7月14日阳光保险公司以不符合休假要求为由拒绝了朱昭月的申请。但朱昭月自2014年6月17日以后未到阳光保险公司处上班。2014年7月9日阳光保险公司按照朱昭月预留确认的地址内蒙古赤峰市红山区双拥小区3号楼361室，邮寄了《限期返岗通知书》，通知内容：“朱昭月女士：2014年2月20日，你根据公司《阳光保险集团员工考勤休假管理办法》（阳光人寿发[2013]265号）申请病假，期限至2014年6月16日。病假到期后，你至今未到岗上班。现公司通知你必须在2014年7月11日前返回岗位报到，若逾期，公司将按自动离职处理。此通知一式两份，一份送达本人，一份存档备查。”，朱昭月称未收到该通知书。2014年7月15日，阳光保险公司按照上述同一地址向被告邮寄了解除、终止劳动关系通知书，朱昭月收到了该通知书。朱昭月对此向赤峰市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。赤峰市劳动人事争议仲裁委员会以赤劳人仲字[2014]108号仲裁裁决书裁决被申请人支付给申请人解除劳动合同经济补偿金24138.00元。被申请人即本案原告不服该裁决，法定时限内向法院提起诉讼，请求判令其不予支付上述裁决的经济补偿金。
另查明，朱昭月入职后一直在阳光保险公司的赤峰中心支公司工作。该支公司为朱昭月向赤峰市社会保障事业管理局缴纳社会保险费用至2014年8月。阳光保险公司主张2014年1月3日通过公司局域网KOA系统向朱昭月发送调动工作的指令，将朱昭月从赤峰中心支公司综合管理部负责人的岗位调至分公司，工作另行安排。朱昭月辩称其2014年1月1日已经被批准休假，因此未接到该指令。
又查明，阳光人寿保险股份有限公司于2013年5月30日向各分公司（筹备组）、总公司各部门下发了阳光人寿发[2013]265号,<关于转发《阳光保险集团员工考勤休假管理办法》的通知>，第十一条“迟到、早退与旷工管理。（六）迟到（不含善意迟到）、早退年度累计超过12次或月度累计旷工超过3天或年度累计旷工超过5天的，视为严重违反公司制度，且有权解除劳动关系”。
还查明，朱昭月病假前平均月工资为5314元，阳光保险公司对此工资数额无异议，病假期间发放病假工资至2014年7月。
原审认为，阳光保险公司、朱昭月双方对存在劳动关系均无异议，因此双方因解除、终止劳动合同的争议属于劳动争议，应适用劳动法律规范的调整。
朱昭月自入职以来一直在阳光保险公司所属的赤峰中心支公司工作，其社会保险由该中心向赤峰市社会保障事业管理局缴纳至2014年8月份。阳光保险公司主张于2014年1月3日通过公司局域网KOA系统向朱昭月发送调动其去分公司工作的指令，但该公司已经于2014年1月1日批准朱昭月休病假。因此朱昭月主张没有接到阳光保险公司通过局域网发送的调动工作指令具有客观性。综上，应该认定朱昭月的工作地点为赤峰市。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十一条第二款：“劳动争议由劳动合同履行地或者用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会管辖……”的规定，赤峰市劳动人事争议仲裁委员会对双方的劳动争议依法具有管辖权。
朱昭月做为阳光保险公司的劳动者，有依法依约遵守用人单位的规章制度的义务。朱昭月的病休假经阳光保险公司批准到2014年6月16日。从6月17日至朱昭月2014年7月11日向阳光保险公司提出续假申请及提出申请未批准，期间朱昭月未按程序及时履行请假义务及未批准的情况下未返回工作岗位，应属违反公司规章制度的情形，理应受到相应的处罚，但处罚需经法定程序作出。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条：“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会”、<最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》>第十二条:“建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。”之规定，阳光保险公司单方作出解除与朱昭月劳动合同的决定，应当依法事先通知工会并听取工会的意见。从阳光保险公司提供的会议记录体现对朱昭月的解除劳动合同的决定，是由工会的人员主持召开，并当场作出决定的程序。并非履行事先将理由通知工会，研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会的法定程序。因此阳光保险公司作为用人单位单方解除与朱昭月的劳动关系，程序存在缺陷，应依据上述司法解释的规定，向朱昭月支付经济赔偿金。但本案朱昭月依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿金的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”主ＸＸ光保险公司支付解除劳动合同的经济补偿金，因该补偿金低于违法解除劳动合同的赔偿金数额，依意思自治原则尊重朱昭月的意见，对其主张的经济补偿金中合理部分予以支持。朱昭月的入职时间2010年3月1日至阳光保险公司单方作出解除与朱昭月劳动合同时间2014年7月15日，期间4年4个月15天，结合阳光保险公司认可的朱昭月病假前平均工资5314元计算，朱昭月经济补偿金的数额应为其本人4.5个月平均工资，计23913元。综上，判决如下：原告阳光人寿保险股份有限公司内蒙古分公司于本判决生效后十日内支付被告朱昭月经济补偿金23913元。
宣判后，阳光保险公司不服上诉称，原判认定事实不清，根据劳动合同法的规定，如果劳动者存在劳动合同法第39条、40条规定的情形，用人单位可以依法解除劳动合同，用人单位依据此法作出的解除决定并不因为欠缺通知工会程序、送达等程序而违法，只是决定未生效而已。未生效和违法是两种不同的法律后果，我公司作为劳动者应负有勤勉履行劳动的义务，正当行使劳动权利。劳动合同法规定的用人单位违法解除劳动合同考查的应为实质要件，而非程序等形式问题。如果存在严重过错者也有权要求赔偿金，有违公序良俗，请二审法院查明事实，依法改判。被上诉人朱昭月答辩服判。
经审理查明的事实与原审认定事实一致，本院予以确认。
本院认为，阳光保险公司主张在解除与朱昭月劳动关系时程序不违法，因劳动者系弱势群体，所以用人单位在以劳动者违反公司规章制度为由解除劳动关系时，应严格按照法定程序作出，阳光保险公司未按照劳动合同法第四十三条的规定履行程序，属于违法解除劳动合同，应当支付经济赔偿金。故阳光保险公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人承担，邮寄费40元，由上诉人、被上诉人各承担20元。
本判决为终审判决。
审 判 长 董燕洪
审 判 员 牟玉莲
代理审判员 张蕴琪
二〇一五年六月十日
书 记 员 刘亚楠