浙江省嘉善县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）嘉善刑初字第649号
公诉机关浙江省嘉善县人民检察院。
被告人陈某甲，无业。因本案于2015年2月4日被嘉善县公安局刑事拘留，同年3月13日被依法逮捕。现羁押于嘉善县看守所。
辩护人盛方，浙江思贤律师事务所律师。
被告人陈某乙，自由职业者。因本案于2015年2月4日被嘉善县公安局刑事拘留，同年3月13日被依法逮捕。现羁押于嘉善县看守所。
辩护人顾海峰，浙江子城律师事务所律师。
辩护人杭璐东，浙江嘉深律师事务所律师。
被告人彭某，理发师。因本案于2015年2月4日被嘉善县公安局刑事拘留，同年3月13日被依法逮捕。现羁押于嘉善县看守所。
辩护人章叶，浙江金嘉律师事务所律师。
嘉善县人民检察院以善检公诉刑诉（2015）581号起诉书指控被告人陈某甲、陈某乙、彭某犯赌博罪，被告人陈某甲犯寻衅滋事罪，于2015年8月11日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2015年9月1日公开开庭审理了本案。嘉善县人民检察院指派检察员孙莉莉、代理检察员李培丽出庭支持公诉，上述三被告人及各自辩护人到庭参加了诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控被告人陈某甲以营利为目的，组织多人赌博，期间抽头获利人民币1万余元，被告人陈某乙、彭某为参赌人员提供赌资累积人民币20余万元，其行为均已构成赌博罪。被告人陈某甲伙同他人随意殴打他人、强拿硬要、任意毁损公私财物，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人陈某甲一人犯两罪，数罪并罚。三被告人有坦白情节。公诉机关当庭宣读、出示了相关证据，诉请法院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二百九十三第一款第（一）、（三）项、第六十七条第三款、第六十九条之规定予以惩处。
被告人陈某甲对起诉书指控的寻衅滋事有异议，辩称寻衅滋事第二节其没有直接参与殴打陈某丙；第三节其只纠集了7人至嘉善县魏塘街道环北路香园足浴309包厢内，不是起诉书指控的30余人。
被告人陈某甲的辩护人的辩护意见是：1、对赌博罪定性没有异议，但对获利一万元有异议。被告人陈某甲每一场除去买烟和请吃饭后，只有一二百元的利益，20场就是4000元左右的获利，故赌博罪的获利应为4000元。2、对寻衅滋事定性有异议。寻衅滋事的第一节不是发生在公共场所，情节不严重。第二节虽有殴打情节，但事出有因，双方之间有债务关系。第二、三节已经被作为治安案件处理了，不能再作为刑事案件来处理。另提出被告人陈某甲有坦白情节，系初犯，请求法院从轻处罚。
被告人陈某乙对起诉书指控的事实无异议。
被告人陈某乙的辩护人顾海峰的辩护意见是：被告人陈某乙没有全部参与20余场赌博，在赌博罪中只起到了联系作用，应认定为从犯。
被告人陈某乙的辩护人杭璐东的辩护意见是：被告人陈某乙属于从犯。
被告人彭某对起诉书指控的事实无异议。
被告人彭某的辩护人章叶的辩护意见是：被告人彭某的犯罪行为应认定为从犯，请求法院对被告人彭某判处缓刑。
经依法审理查明：
一、赌博罪
2013年10月至11月之间，被告人陈某甲纠集张某、郁某、王某、陈晓锋等人，在嘉善县罗星街道崇文府邸1幢3单元102室自己家中以“梭哈”的方式赌博20余场，从中抽头获利人民币1万余元。期间，被告人陈某乙、彭某向参赌人员提供赌资累计达人民币20余万元。
二、寻衅滋事罪
1、2013年12月23日凌晨，为讨要债务，由被告人陈某甲开车带路，载彭某、汪晨、杨武（二人均另案处理）至嘉善县干窑镇黎明村俞曹新区陈某丙家，由彭某等人以往二楼扔石块砸玻璃的方式恐吓陈某丙家人，将二楼的4块玻璃砸碎。
2、2014年3月24日上午，被告人陈某甲纠集“小龙”（另案处理）等人至嘉善县干窑镇范东村李家德10号轴承厂内向陈某丙讨要债务，采用掐脖、棒打的方式殴打陈某丙，造成陈某丙受伤。
案发后，公安机关介入处理，被告人陈某甲已赔偿陈某丙人民币2600元。
3、2014年7月17日下午，为讨要债务，被告人陈某甲纠集李川（另案处理）等30余人至嘉善县魏塘街道环北路香园足浴309包厢内，采用威胁的方式，要求陈某丙写下金额二万元的欠条，并将陈某丙的一根黄金项链（价值人民币9220.5元）强行拿走作为抵押。
案发后，公安机关介入处理，被告人陈某甲已退还陈某丙欠条和项链。
另查明，三被告人归案后如实供述了自己的罪行。案件审理中，被告人陈某甲退出违法所得人民币10000元，被告人陈某乙、彭某各退出违法所得人民币5000元。
上述事实，有被害人陈某丙的陈述，证人张某、郁某、王某、赵某等人的证言，勘验检查笔录，辨认笔录，价格鉴定结论书，接受证据清单，验伤通知书，治安调解协议书，到案经过，户籍证明及三被告人的供述和辩解等证据予以证实，足以认定。
关于被告人陈某甲对寻衅滋事第二、三节的异议，本院认为被告人陈某甲在侦查机关共有两份笔录涉及到第二节寻衅滋事，在两份笔录中被告人均供述其从被害人陈某丙手中夺过借力棒后殴打陈某丙，与陈某丙的陈述能够相吻合。另有现场的两位证人能够证明有两个人殴打陈某丙，细节处亦能和陈某丙的陈述、被告人陈某甲的供述相一致。即使陈某甲没有直接参与殴打，但其为向陈某丙讨债纠集人员来，就要为其纠集来的人员给陈某丙造成的后果承担责任。在第三节寻衅滋事中，陈某甲为讨要债务，纠集了7个人至香园足浴，7个人又纠集了20余人至香园足浴，陈某甲对7人又纠集他人到现场是不反对的，陈某甲亦要对所有纠集来的人员承担责任。故被告人陈某甲关于寻衅滋事的异议不予采纳。
关于被告人陈某甲的辩护人所提的赌博罪获利及寻衅滋事重复评价问题，本院认为被告人陈某甲在自己家中以“梭哈”的方式赌博20余场，从中抽头获利人民币1万余元，并用该1万元给赌博的人员购买烟及请吃饭，其花销多少，剩余多少，均不影响对其抽头获利数额的认定，故被告人陈某甲抽头获利认定为1万元。对第二、三节的寻衅滋事，公安介入是依据治安管理处罚法对双方进行调解，不影响刑法对该二节行为的评价。故辩护人就以上所提不予采纳。
本院认为，被告人陈某甲以营利为目的，聚众赌博，期间抽头获利人民币1万余元，被告人陈某乙、彭某为参赌人员提供赌资累积人民币20余万元，其行为均已构成赌博罪。被告人陈某甲伙同他人强拿硬要他人财物，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控其所犯罪名成立，依法予以支持。被告人陈某甲一人犯两罪，依法应予以数罪并罚。三被告人均有坦白情节，依法可以从轻处罚。在寻衅滋事案件中被告人陈某甲已和被害人陈某丙达成调解协议，对被告人陈某甲可酌情从轻处罚。三被告人主动退出违法所得，可酌情对三被告人从轻处罚。在赌博罪中三被告人的犯罪行为虽不一，但相互配合，均积极实施各自犯罪行为，根据三被告人的犯罪情节，不宜区分主从，被告人彭某亦不适宜适用缓刑。各辩护人的合理辩护意见予以采纳，不合理意见不予采纳。为了打击刑事犯罪，维护社会秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二百九十三条第一款、第二十五条第一款、第六十九条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人陈某甲犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币10000元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，两罪并罚，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2015年2月4日起至2016年2月3日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）
二、被告人陈某乙犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2015年2月4日起至2015年11月3日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）
三、被告人彭某犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2015年2月4日起至2015年11月3日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省嘉兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘 颖
人民陪审员 王根思
人民陪审员 徐小娜
二〇一五年十月十三日
书 记 员 靳丰倩