文书内容湖南省衡山县人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0423民初327号原告谢冬华，男。委托代理人彭晓明，衡山县法律援助中心律师。被告中国石化销售有限公司湖南衡阳衡山石油分公司，住所地：湖南省衡山县开云镇衡山大道（工商局斜对面）。负责人冯翔，公司经理。被告中国石化销售有限公司湖南衡阳石油分公司，住所地：衡阳市蒸湘区蒸湘南路29号。负责人冯赛松，公司经理。委托代理人刘雪银，女，系中国石化销售有限公司湖南衡阳石油分公司员工。委托代理人胡启明，湖南南舫律师事务所律师。原告谢冬华诉被告中国石化销售有限公司湖南衡阳衡山石油分公司（以下简称“中石化衡山分公司”）、中国石化销售有限公司湖南衡阳石油分公司（以下简称“中石化衡阳分公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2016年4月12日立案受理，依法组成由审判员康亚斌担任审判长，代理审判员王丹熙、人民陪审员成金林参加的合议庭。2016年5月23日，中石化衡阳分公司以衡阳市华惠人力资源服务有限公司（以下简称“华惠公司”）与本案存在利害关系为由，向本院申请追加华惠公司为本案的共同被告参加诉讼，因原告认为自己与华惠公司不存在劳动关系而坚决不同意变更诉讼请求，故本院于2016年6月13日裁定驳回了中石化衡阳分公司追加被告的申请。本案适用普通程序于2016年7月19日公开开庭进行了审理。书记员李海英担任庭审记录。原告谢冬华及其委托代理人彭晓明、被告中石化衡阳分公司的委托代理人刘雪银、胡启明到庭参加诉讼。被告中石化衡山分公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告自1993年入职被告中石化衡山分公司下设的农科所加油站（即现在的黄花坪加油站）从事管理员工作，后石油系统股份制改造，衡山石油公司名称变更为中国石油化工股份有限公司湖南衡山县经营部，1999年原告被中石化湖南衡阳石油分公司任命为黄花坪加油站站长，2014年元月8日，原告被被告安排到其下属的南岳加油站工作，2014年6月中国石油化工股份有限公司湖南衡山县经营部变更名称为中国石化销售有限公司湖南衡阳衡山县石油分公司（即本案的被告），原告自入职被告处工作以来，被告一直未与原告签订书面劳动合同，故原、被告之间早已形成无固定期限的事实劳动关系。2014年原告多次找被告及其主管单位，要求恢复站长待遇，并要求与被告签订无固定期限的书面劳动合同，均遭到拒绝，被告还通知原告2016年元月1日开始不要上班了——即违法辞退了原告。被告单方面解除与原告之间的无固定期限的事实劳动合同关系，严重侵害了原告的合法权利。另查证，被告中石化衡阳分公司系中石化衡山分公司的主管单位，中石化衡阳分公司应当承担实体责任。为此，原告特向法院起诉，请求法院判决两被告支付违法解除与原告之间的无固定期限的劳动合同经济赔偿金等各项费用共计527785元。原告为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：证据1原告的身份证及被告的工商登记资料，证明：①原、被告双方系适格的劳动法律关系主体；②南岳加油站属被告经营的主营业务；证据2通知及失业保险申领通知，证明被告已于2015年12月31日违法辞退了原告的事实；证据3任职证书，证明：①原告系被告员工；②原告的岗位为加油站站长；证据4荣誉证书，证明原告在被告处工作期间工作成绩突出曾多年度获得上级主管单位的奖励；证据5被告方员工标牌、站长标牌及工作服，证明原告是被告的员工、站长；证据6承诺书，证明原告应遵守被告单位的规章制度，服从被告劳动管理的事实；证据7民事调解书，证明原告的同事已被生效的法律文书确定为被告的员工的事实；证据8原告的养老保险缴费详单，证明：①原告是被告的员工；②被告未依法为原告缴纳养老保险的事实；证据9工资表，证明：①原告的工资一直由被告发放的事实；②原告谢冬华2010年3月份、7月份的出勤天数均为31天，而被告却没有支付其加班费的事实；③被告多年来安排原告加班均没有依法支付原告加班工资的事实，并且其工资表中连加班费的项目都没有；证据10原告工资存折明细，证明：①原告工资由被告发放的事实；②原告被辞退前12个月平均工资为3087元/月；证据11交接班表，证明原告每天工作12小时，休息日和法定节假日均被安排加班的事实；证据12证明，证明原告的入职时间、工作年限。证据13谢凤鸣的证言，证明原告的工作单位一直是被告中国石化股份有限公司湖南衡山县经营部；原告是1993年到被告单位工作的；原告在被告处工作期间从事过计量员、站长、管理员等岗位至今有23年之久；原告是因被告内部规定加油站员工男性55岁，女性50岁均不再续聘而遭辞退的事实。被告中石化衡阳分公司辩称，1、原告曾在衡山县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“衡山县劳动仲裁委”）申请劳动仲裁，衡山县劳动仲裁委已作出了山劳人仲案字[2016]第3号仲裁裁决书，在该裁定书中已全部驳回了原告对中石化衡阳分公司及中石化衡山分公司的仲裁请求，现[2016]第3号仲裁裁决书已经生效，原告没有在有效的时间内申请撤销该份裁决书；2、原告的诉讼请求按一事不再理的原则应当全部予以驳回；3、原告与华惠公司存在劳动合同关系，与被告不构成该种法律关系，所以因劳动纠纷产生的赔偿责任都不应由被告承担；4、双方即使存在劳动合同关系，也超过了诉讼时效。被告中石化衡阳分公司为支持其抗辩理由，向本院提供了如下证据：证据1衡阳市衡实人力资源有限公司（以下简称“衡实公司”）与中石化衡阳分公司于2009年签订的劳务派遣合作协议，证明原告谢冬华在2013年前与衡实公司有劳动合同关系；证据2衡实公司与中石化衡阳分公司于2012年签订的劳务派遣合作协议，证明目的同证据1；证据3衡实公司企业法人营业执照、组织机构代码证，证明目的同证据1；证据42007年至2009劳务派遣工合同书，证明目的同证据1；证据52009年12月至2011年12月劳务派遣工合同书，证明目的同证据1；证据62012年1月至2014年12月的劳务派遣工合同书，证明目的同证据1；证据72013年的劳务派遣合作协议，证明原告自2014年1月1日至2015年12月31日与华惠公司有劳动关系；证据8衡阳市人力资源和社会保障局出具的[2014]04号准予实行特殊工时行政许可决定书，证明被告单位实行综合工时制，不存在加班问题；证据9衡阳市人力资源和社会保障局出具的[2015]09号准予实行特殊工时行政许可决定书，证明目的同证据8；证据10被告单位2014-2015年度的职工休假疗养补贴发放明细表及法定节假日加班费发放明细表，证明原告的法定节假日加班费及年休假补贴已发放到位；证据11劳部发[1995]127号《关于石油化工企业部分工作岗位实行不定时工作制和综合计算工时工作制的批复》，证明国务院原劳动部同意全国中石化系统部分岗位实行综合工时工作制和不定时工作制；证据12中石化湖南分公司[2006]244号《关于印发的通知》，证明中石化湖南分公司员工实行综合工时工作制和不定时工作制；证据13中国石化人劳[2006]136号《关于湖南石油分公司部分工作岗位实行不定时工作制和综合计算工时工作制的批复》，证明目的同证据12；证据14原告与被告于2012年1月1日签订的《上岗协议书》，证明中石化用工方与原告签有上岗协议；证据15原告与被告于2009年12月25日签订的《上岗协议书》，证明中石化用工方与原告签有上岗协议；证据16华惠公司与原告于2014年1月1日签订的劳动合同书，证明2014年至2015年原告与华惠公司存在劳动合同关系；证据172014年至2015年上岗协议书，证明目的同证据14；证据18山劳人仲案字[2016]第3号仲裁裁决书，证明谢冬华与中石化的劳动纠纷已被生效裁决书处理完毕，原告没有申请撤销该裁决书，一事不得再理；证据19华惠公司派遣员工工资表，证明原告的工资为2752.62元/月。对于原、被告提交的证据，经庭审质证，本院认证如下：被告中石化衡山分公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃质证权与举证权。原告提交的证据1-13，被告对证据1、2、3、4、5、6、8、9、10的真实性无异议，本院予以采信；原告提交的证据7，被告对其关联性有异议，被告异议理由成立，本院对该证据不予采纳；原告提交的证据11，被告对其真实性、合法性、关联性均有异议，经审查，被告单位实行的是不定时工作制和综合计算工时工作制，且交接班表本身达不到证明被告没有支付劳动报酬的目的，本院不予采信；原告提交的证据12，被告对其真实性、合法性、关联性均有异议，经审查，该证据系证人证言，证人无正当理由未出庭作证接受质询，不能单独作为认定案件事实的依据，本院不予采信；原告提交的证据13，系证人谢凤鸣出庭作证的证言，被告对其真实性、合法性、关联性均有异议，认为证人与原告系熟人关系，证言与客观事实不相符，经查，证人谢凤鸣对其工作期间原告和他本人与谁签订劳动合同，签订什么类型的劳动合同并不清楚，无法达到证明目的，故对其证言不予采信；对于被告提交的证据1-19，原告对证据8、9、11、12、13的真实性无异议，本院予以采信；被告提交的证据1、2为衡实公司与中国石油化工股份有限公司湖南衡阳石油分公司（后更名为中石化衡阳分公司）签订的劳务派遣合作协议，上述协议经双方签字盖章，系真实意思表示，故本院予以采信；被告提交的证据3为衡实公司的营业执照和组织机构代码证，系有关行政职能部门颁发的公文书证，本院予以采信；被告提交的证据4、5、6为原告谢冬华与衡实公司签订的劳务派遣工合同书，上述合同经双方签字盖章，系真实意思表示，本院予以采信；证据7为华惠公司与中石化衡阳分公司签订的劳务派遣合作协议，同样为双方的真实意思表示，本院予以采信；被告提交的证据10，补贴和加班费汇总表上均盖有中石化衡阳分公司人力资源科的印章，并有财务和相关主管负责人员签名，其发放明细表的金额能与汇总表相互印证，且原告未提供有效证据予以反驳，故本院予以采信；被告提交的证据14—17，均有双方签字盖章，原告虽主张其在上述协议上签名非其真实意思表示，但本院认为原告系完全民事行为能力人，应该能够预见自己在上岗协议和劳动合同书上签字所导致的法律后果，故对其异议理由不予采纳，对该组证据予以采信；被告提交的证据18，系衡山县劳动仲裁委作出的仲裁裁决书，能够证实双方当事人的劳动争议经仲裁的经过，本院予以采信；被告提交的证据19，没有财务人员及单位负责人签字，不符合证据形式，不予采信。本院根据采信的有效证据及当事人的陈述，确认如下案件事实：2001年6月，原告谢冬华进入被告下设的加油站工作。2006年7月3日，中石化湖南分公司发布石化股份湘人[2006]244号文件，向全省各分公司印发了经中石化集团公司人事部正式批复的《湖南石油公司部分工作岗位实行不定时工作制和综合计算工时工作制实施细则》，要求各单位实行不定时工作制和综合计算工时工作制的岗位报省分公司备案。被告中石化衡阳分公司依规报省公司备案并遵照《实施细则》执行不定时工作制和综合计算工时工作制。2007年12月25日，原告谢冬华与衡实公司签订了《劳务派遣工合同书》，根据原告申请及市场供应需要，衡实公司同意为谢冬华进行劳务代理，约定将谢冬华派遣到湖南省境内与之签订劳务派遣协议的用工单位，合同期限为2007年12月25日至2009年12月24日。但原、被告双方都没有提交同时间段内衡实公司与被告签订的《劳务派遣合作协议》及原告与被告签订的《上岗协议书》。2009年12月5日，衡实公司与中石化衡阳分公司签订《劳动派遣合作协议》，约定由衡实公司按被告的要求输送劳务人员（简称“劳务派遣工”）。同年12月25日，原告与衡实公司继续签订《劳务派遣工合同书》，原告因此以劳务派遣工的身份被派往中石化衡阳分公司工作，并与中石化衡阳分公司签订了《上岗协议书》。随后，原告被具体派遣至中石化衡阳分公司的下属单位中石化衡山分公司从事加油、开票、后勤、维修、服务等工作。原告与衡实公司的劳务派遣关系一直持续至2013年12月31日。2013年12月31日，华惠公司与中石化衡阳分公司签订了《劳务派遣合作协议》，约定：自2014年1月1日起至2015年12月31日止，由华惠公司派遣符合中石化衡阳分公司用工条件的劳务人员至其单位从事加油、开票等工作，华惠公司负责派遣劳务工的派遣、招用、辞退、档案托管及劳动合同签订等劳动人事工作；同时负责代发派遣劳务工的薪酬，并根据国家和当地有关规定为派遣劳务工办理基本养老保险、失业保险、医疗保险、生育保险、工伤保险及住房公积金等手续，亦负责办理派遣劳务工社会保险及住房公积金关系的转移、变更、报账等日常手续；华惠公司还应负责教育派遣劳务工服从中石化衡阳分公司的工作安排，遵守中石化衡阳分公司的安全生产、劳动纪律等各项规章制度，完成中石化衡阳分公司布置的劳动工作任务。中石化衡阳分公司则安排派遣劳务工上岗工作，并与派遣劳务工在协商一致的前提下签订《上岗协议》，对派遣劳务工执行国家规定或劳动部门批复的工时制度。此外，中石化衡阳分公司负责派遣劳务工的日常管理，并有权对派遣劳务工进行政治思想、职业技能、安全及HSE管理等方面的培训和教育，并对派遣劳务工进行必要的监督考核。2014年1月1日，原告与华惠公司签订了《劳动合同书》，约定自即日起至2015年12月31日止，华惠公司派遣原告到被告中石化衡山分公司下设的南岳加油站从事管理员岗位工作，原告同意实行综合计算工时工作制。同日，中石化衡阳分公司与原告签订了《上岗协议书》，该协议书的约定期限和原告与华惠公司签订的《劳动合同书》期限相一致。2014年7月25日、2015年9月10日，衡阳市人力资源和社会保障局先后出具衡人社特工许字[2014]04号、[2015]09号准予实行特殊工时行政许可决定书，准予中石化衡阳分公司实行不定时工作制和综合计算工时工作制。中石化衡阳分公司根据上述行政许可决定书，已将2014年、2015年的节假日加班费、未休的带薪年休假补贴予以足额发放，当中包括原告的应得份额。2015年12月31日，原告与中石化衡阳分公司的上岗协议到期后，中石化衡阳分公司没有再安排其上岗。原告就自己与华惠公司、中石化衡山分公司之间的劳动纠纷于2016年1月19日向衡山县劳动仲裁委申请劳动仲裁，该仲裁委于2016年3月25日作出山劳人仲案字[2016]第3号仲裁裁决书，裁决如下：1、被申请人华惠公司应依法支付申请人谢冬华的经济补偿金46305元；2、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服裁决，遂于2016年4月12日诉至本院。被告中石化衡阳分公司于2016年5月23日向本院申请追加华惠公司为本案共同被告参加诉讼，因原告认为自己与华惠公司不存在劳动关系而坚决不同意变更诉讼请求，故本院于2016年6月13日裁定驳回了中石化衡阳分公司追加被告的请求。另查明，中石化衡山分公司系中石化衡阳分公司的下属单位，中石化衡山分公司没有独立的人事权和财务权，中石化衡山分公司的用人及财务由中石化衡阳分公司统一安排，中石化衡阳分公司代表下属各分公司统一与劳务派遣公司签订劳务派遣合作协议。本院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，订立劳动合同应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者均应履行劳动合同约定的义务。被告提交的证据表明，自2009年12月25日起至2013年12月31日止，被告中石化衡阳分公司与衡实公司和原告之间分别签订了一系列的《劳务派遣合作协议》、《劳务派遣工合同书》及《上岗协议书》，三方由此形成劳务派遣法律关系。2013年12月31日，中石化衡阳分公司又与华惠公司签订了《劳务派遣合作协议》。翌日，原告与华惠公司签订了为期两年的《劳动合同书》，随后又与中石化衡阳分公司签订了《上岗协议书》。被告仍旧采用劳务派遣用工模式。上述派遣协议、劳动合同书及上岗协议已明确约定，衡实公司、华惠公司为用人单位和派遣单位，原告为被派遣劳动者，中石化衡阳分公司则为实际用工单位。衡实公司、华惠公司履行用人单位对劳动者的义务，即承担依法招用劳动者、签订劳动合同以及解除劳动合同时支付经济补偿金、支付工资、参加社保并依法缴费等义务。原告作为完全民事行为能力人，对该约定带来的法律后果应当有正确的理解与预见。现原告诉称其与中石化衡山分公司之间的关系是劳动合同关系，且具有唯一性、排他性，这是对劳务派遣法律关系的特性存在误解。首先，派遣单位与被派遣劳动者之间是一种劳动合同关系，双方的权利义务受劳动合同法的规制。被派遣劳动者有提供劳务、服从管理的义务，派遣单位则负有支付工资、安全保护等义务，并对被派遣劳动者承担法律上的雇主责任。其次，相对于传统的劳动关系，这两个主体之间的劳动关系存在特殊性。主要表现为劳务派遣合同的内容是“雇用”与“使用”相分离。被派遣劳动者应当提供的劳动义务，不是在派遣单位的指挥监督下进行，而是转移到了用工单位的管理中去，换言之，劳动者给付劳务的对象是一个与其没有劳动关系的主体。第三，劳务派遣是一种三方关系，用工单位与被派遣劳动者之间没有法律上的合同关系，但在派遣单位与被派遣劳动者之间的劳动合同和派遣单位与用工单位之间的派遣协议的交叉运作下，被派遣劳动者仍有义务在用工单位的指挥监督下提供劳务。从劳务派遣的过程上看，劳动者自愿接受派遣，就意味着其已经接受了用工单位的管理，其在用工单位从事劳动就要接受用工单位内部规章制度的制约，用工单位对被派遣劳动者拥有监督管理权，有权对其劳动过程和劳动效果提出要求，被派遣劳动者有遵守的义务。由此可见，本案原告虽然提交了证据证明自己应遵守被告单位的规章制度，接受其监督管理，但并不能单凭此项就认定其与中石化衡山分公司之间存在劳动合同关系。时至2015年12月31日，原告与华惠公司签订的劳动合同期满终止，因而其与被告的实际用工关系亦随之终止，不存在被告违法解除与原告劳动合同关系的问题。值得一提的是，对于原告2001年6月至2009年12月这一时间段，被告并未提交确实、充分的证据证明原告也是以劳务派遣工的身份入职，对此，原告能否向被告主张该时段的劳动合同工待遇？依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算……劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”，现今在原告无证据证明仲裁时效期间存在中断或中止情形的情况下，原告申请仲裁的最后时间应是2010年12月24日，而原告向衡山县仲裁委申请仲裁的时间为2016年1月19日，早已超过仲裁时效期间。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条“……对确已超过仲裁申请期限，又无不可抗力或者其他正当理由的，依法驳回其诉讼请求”之规定，本院驳回原告对该时段的诉讼请求。一言以蔽之，原告请求判决两被告支付原告经济赔偿金等各项费用共计527785元，因缺乏法律与事实依据，本院不予支持。被告中石化衡山分公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，不影响本院对该案的审理。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第四十四条第一款第（一）项、第五十八条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告谢冬华的诉讼请求。案件受理费10元，由原告谢冬华负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审 判 长  康亚斌代理审判员  王丹熙人民陪审员  成金林二〇一六年九月九日书 记 员  李海英校对责任人：王丹熙                   打印责任人：李海英      附相关法律条文：《中华人民共和国劳动法》第十六条劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。第十七条订立和变更劳动合同，应当遵循平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定。劳动合同依法订立即具有法律约束力，当事人必须履行劳动合同规定的义务。《中华人民共和国劳动合同法》第十条 建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第四十四条第一项有下列情形之一的，劳动合同终止：(一)劳动合同期满的；第五十八条劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制;但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条……对确已超过仲裁申请期限，又无不可抗力或者其他正当理由的，依法驳回其诉讼请求。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。