山东省金乡县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）金民初字第613号
原告李金彪，农民。
委托代理人侯春香（特别授权），山东九一律师事务所律师。
被告济宁市鑫隆房地产开发有限公司，住所地济宁任城区火炬路南路西侧火炬庄园沿街楼三至七层。
法定代表人胡爱民，总经理。
委托代理人薛海军（特别授权），该公司法律顾问。
被告代金刚，农民。
委托代理人刘志福（特别授权），山东金乡北城法律服务所法律工作者。
原告李金彪诉被告济宁市鑫隆房地产开发有限公司、代金刚提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李金彪及其委托代理人侯春香，被告济宁市鑫隆房地产开发有限公司的委托代理人薛海军，被告代金刚的委托代理人刘志福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李金彪诉称，2013年10月份被告济宁市鑫隆房地产开发有限公司承包了金乡卜集金龙花园综合楼工地，被告代金刚为该工程木工组的负责人。二被告在施工过程中雇佣原告为其提供劳务，2013年12月9日8时许，原告在工作期间因梁底歪倒使原告从高处掉落，致使原告右跟骨骨折。原告在治疗期间被告支付了医疗费，但对原告的其他损失被告拒绝赔偿，为此根据法律规定特提起诉讼，请求依法判令二被告赔偿原告误工费18000元，交通费500元，护理费3600元，营养费300元，鉴定费1300元，残疾赔偿金暂计18892元，合计42592元；本案的诉讼费用由被告承担。
被告济宁市鑫隆房地产开发有限公司辩称，1、原告李金彪和第二被告代金刚均不是我公司的工作人员，我公司与其之间没有雇佣劳动关系，因此原告李金彪受伤，和我公司没有法律上的关联性。2、原告陈述的事实与理由是错误的，我公司开发金乡卜集镇金龙花园综合楼并没有雇佣原告李金彪从事劳务活动，被告代金刚也不是木工负责人，而是承包了木工的工程，因此原告诉我公司赔偿缺乏法律依据和事实依据，我公司作为被告不适格，应依法驳回原告对我公司的诉讼。
被告代金刚辩称，原告李金彪所受伤害是因其违反操作规程导致的，原告对该伤害应负主要责任。对原告受伤的时间和原因无异议，是梁底歪倒时原告从上面跳下来时受伤。原告诉请过高，我们同意在法律规定范围内赔偿。原告负主要责任，我方负次要责任，误工费应按农民身份的标准赔偿。原告受伤后被告代金刚为原告支付了全部医疗费。代金刚除支付了医疗费之外又给付了原告2200元。代金刚已经支付给原告的钱不再要求返还，应在赔偿数额中扣除。
经审理查明，被告济宁市鑫隆房地产开发有限公司承包金乡县卜集镇卜集社区沿街综合楼建设工程后，于2013年9月19日将该工程的木工作业部分分包给被告代金刚。被告济宁市鑫隆房地产开发有限公司为甲方，被告代金刚为乙方，双方签订了建设工程施工合同，合同约定：一、工程概况，……承包方式，基础算一层，以上按图纸实际面积结算，大清包木工。四、承包范围，机械、木材、几柱、钉、铁丝、胶带、胶条、步步紧、起子等施工中所用到的工具归乙方备齐所有。十、安全，1、甲方对乙方承包的工程做安全交底，提出明确的安全要求，并进行监督检查，乙方对所承包的工程安全负全责，因安全产生的后果均有乙方承担。2、乙方必须认真贯彻有关安全施工的规章制度，严格遵守安全规程。3、乙方雇佣的工程施工人员应当具有权利能力和行为能力，并且应具有相应工种的从业资格。4、乙方负责在施工现场进行各项安全培训，明示各项安全制度。5、在施工工程中，乙方及其雇佣人员因违反操作规程而发生的伤亡等事故，乙方应承担全部的法律责任，并负责赔偿所有的经济损失。
合同签订后，被告代金刚组织人员进行施工。2013年10月下旬，原告李金彪通过木工组负责人李祥民到被告工地从事木工作业，工资按日计算每天200元。
2013年12月9日，李祥民安排原告李金彪加固梁底，原告李金彪上到二楼加固梁底时，梁底歪倒，原告李金彪坠落倒地受伤。原告李金彪受伤后，被送到金乡县人民医院治疗，该院诊断，右跟骨不规则形骨折。金乡县人民医院给予原告李金彪石膏外固定。被告代金刚支付了当天的医疗费，并给付原告李金彪2200元。后来原告李金彪又支付医疗费共计354元。
2014年3月3日，原告李金彪委托济宁平直物证司法鉴定所对其伤残等级、伤后休息期、营养期、护理期进行评定。2014年3月11日，济平直司鉴所（2014）法临鉴字第150号司法鉴定意见书鉴定意见为，被鉴定人李金彪属于职工工伤右跟骨骨折构成十级伤残。伤后休息期140日，营养期60日，护理期90日。原告李金彪支付鉴定费1300元。被告代金刚对鉴定意见有异议，但在本院指定的期限内未办理申请鉴定的相应手续。
上述事实，由原、被告的陈述，原告提供的门诊病历，医疗费单据、济平直司鉴所（2014）法临鉴字第150号司法鉴定意见书，鉴定费单据，并经庭审质证，足以认定。
本院认为，原告李金彪受雇于被告代金刚从事木工作业，并在工作中受伤，事实清楚。原告李金彪在工作中，没有明显过错，其所受损害，应由被告代金刚承担侵权责任。被告济宁市鑫隆房地产开发有限公司将其承包的建筑工程木工部分分包给没有相应资质的被告代金刚，应当与被告代金刚承担连带赔偿责任。
原告主张误工时间140天，被告同意误工时间按照90天计算，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，原告的误工时间应计算至定残前一天为92天。原告李金彪在被告代金刚处工作每天工资200元，原告受伤后主张误工损失每天121元，被告代金刚同意按照每天30元赔偿误工损失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案适用法律若干问题的解释》第二十条第三款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，原告李金彪主张误工损失按照每天121元计算，本院予以采纳。原告李金彪的误工费为11132元（121元／天×92天）。
原告李金彪右跟骨不规则形骨折，用石膏外固定。根据其病情并参照鉴定意见，护理期限本院确定为60日。原告李金彪的护理费为2400元（40元／天×60天）。
被告代金刚对原告李金彪的伤残等级有异议，虽然在本院指定的期限内未办理申请鉴定的相应手续，但是由于原告李金彪系自行委托鉴定，且鉴定意见适用的鉴定标准不符合相关法律规定，因此，原告李金彪要求被告代金刚赔偿残疾赔偿金，本院不予采纳。原告李金彪要求被告支付营养费，没有事实根据，本院亦不采纳。原告李金彪要求被告支付交通费500元，参照其治疗情况，本院酌定100元。被告代金刚已支付的2200元，赔偿时应予扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第二十条第二款、第三款、第二十二条之规定，判决如下：
一、被告代金刚于本判决生效10日内赔偿原告李金彪医疗费354元、误工费11132元、护理费2400元、交通费100元、鉴定费1300元，共计15286元，扣除被告代金刚已支付的2200元，被告代金刚再支付给原告李金彪13086元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、被告济宁市鑫隆房地产开发有限公司承担连带赔偿责任。
案件受理费865元，由原告李金彪负担565元，被告代金刚负担300元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。
审 判 长 周运生
审 判 员 许炳友
人民陪审员 张元夫
二〇一四年八月二十五日
书 记 员 周贺轩