成都铁路运输中级法院
刑 事 判 决 书
（2014）成铁中刑终字第18号
抗诉机关（原公诉机关）重庆铁路运输检察院。
上诉人（原审被告人）彭达科，男，1966年2月3日出生于重庆市綦江区，汉族、小学文化。1984年因犯盗窃罪免予刑事处分；1986年因犯盗窃罪被判处有期徒刑三年；1992年因犯故意伤害罪被判处有期徒刑五年；1999年8月因犯抢劫罪被重庆市綦江县（现为綦江区）人民法院判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年。后经减刑实际执行刑期十一年九个月，剥夺政治权利减为四年，2010年12月12日刑满释放；2012年12月因犯盗窃罪被柳州铁路运输法院判处拘役四个月，2013年1月24日刑满释放；2013年8月因犯盗窃罪被武汉铁路运输法院判处拘役六个月，2013年10月11日刑满释放。因本案于2014年3月17日被抓获并被限制人身自由，次日被刑事拘留，同年4月18日被逮捕。现羁押于重庆铁路公安处第一看守所。
重庆铁路运输法院审理重庆铁路运输检察院指控原审被告人彭达科犯盗窃罪一案，于2014年6月10日作出（2014）重铁刑初字第28号刑事判决。宣判后，重庆铁路运输检察院及原审被告人彭达科不服，分别向本院提出抗诉、上诉。本院于2014年7月10日受理后，依法组成合议庭，于2014年8月22日公开开庭审理本案。四川省人民检察院成都铁路运输分院指派检察员孟觉凯出庭履行职务，原审被告人彭达科到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2014年3月10日凌晨零时许，被告人彭达科从赶水火车站乘坐上海南至重庆K12**次列车，当列车运行在赶水至綦江区间时，彭达科在3号车厢49号座位处，趁被害人付某某熟睡之机，盗窃其随身携带的女式挎包内巴菲B160型手机一部和钱夹内现金人民币9500元。同月17日，彭达科被公安机关抓获归案，并当场从其身上查获被盗巴菲B160型手机，追回赃款现金人民币9500元（均已全部发还被害人）。经重庆市价格认证中心鉴证，巴菲B160型手机价值人民币650元。综上，彭达科盗窃金额共计人民币10150元。
原审法院根据立案决定书、抓获经过、扣押、发还物品清单、刑事判决书、释放证明、价格鉴定结论书、被害人陈述、证人证言、被告人的供述与辩解等证据，认为彭达科秘密窃取他人数额较大的财物，其行为构成盗窃罪。彭达科系累犯，应从重处罚。彭达科具有前科，应酌情从重处罚；其归案后如实供述自己罪行并当庭自愿认罪，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十四条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条的规定，以盗窃罪判处被告人彭达科有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币四千元。
重庆铁路运输检察院抗诉称：彭达科在执行附加刑剥夺政治权利期间又犯盗窃罪，应把其所犯新罪的刑罚与尚未执行完的附加刑实行数罪并罚。原判未对彭达科实行数罪并罚，系适用法律错误，量刑不当。四川省人民检察院成都铁路运输分院以相同的理由支持抗诉，建议本院依法改判。
在二审法庭审理中，出庭履行职务的检察人员向法庭出示了柳州铁路公安处看守所和武汉铁路公安处看守所出具的刑满释放证明书，证实彭达科于2012年12月、2013年8月，因犯盗窃罪先后被柳州铁路运输法院和武汉铁路运输法院判处拘役四个月、拘役六个月的事实以及刑满释放的时间。
彭达科上诉辩称，原判量刑过重，且剥夺政治权利的刑罚已经执行完毕，不应当与新罪数罪并罚。彭达科在二审中未向法庭举证。
经二审开庭审理，确认一审查明的彭达科盗窃的事实和证据。
另查明，彭达科于1999年8月因犯抢劫罪被重庆市綦江县人民法院判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年。后经减刑，实际执行刑期十一年九个月，剥夺政治权利减为四年（自2010年12月13日起至2014年12月12日止），于2010年12月12日刑满释放。2012年12月因犯盗窃罪被柳州铁路运输法院判处拘役四个月，2013年1月24日刑满释放。2013年8月因犯盗窃罪被武汉铁路运输法院判处拘役六个月，2013年10月11日刑满释放。
上述事实，有在案的刑事判决书、刑事裁定书、幸福城监狱释放证明书以及检察人员在二审中出示的由柳州铁路公安处看守所和武汉铁路公安处看守所分别出具的释放证明书等证据予以证实。
本院认为，上诉人彭达科以非法占有为目的，在旅客列车上窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。彭达科曾因犯抢劫罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。彭达科有前科，可酌情从重处罚。彭达科因犯抢劫罪被判处有期徒刑并处剥夺政治权利，主刑执行完毕后，在执行附加刑剥夺政治权利期间又犯新罪，应当对其尚未执行完毕的剥夺政治权利的刑期与新罪实行数罪并罚，故抗诉机关提出的原判适用法律错误，量刑不当的意见成立，其建议本院依法改判的意见于法有据，予以采纳。关于上诉人彭达科提出原判量刑过重的上诉意见，经查，彭达科系累犯，且多次犯罪，原判根据其犯罪事实、情节及社会危害性等因素，在法定刑幅度内对其判处刑罚并无不当。关于上诉人提出其剥夺政治权利的刑罚已经执行完毕，不应当与新罪数罪并罚的上诉意见，与庭审查明的事实及相关法律规定不符，故对彭达科的上述辩解均不予采纳。鉴于二审中检察人员出示的新证据以及本院已确认的一审查明的事实和证据，本院认为，原判认定事实清楚，审判程序合法，但适用法律错误，量刑不当。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十三条、第六十九条、第七十一条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销重庆铁路运输法院（2014）重铁刑初字第28号刑事判决；
二、上诉人（原审被告人）彭达科犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币四千元，与前罪抢劫罪尚未执行完毕的剥夺政治权利的刑期一年六个月二十六天实行并罚，决定执行有期徒刑一年二个月，剥夺政治权利一年六个月二十六天，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月17日起至2015年5月16日止。所判罚金应于判决生效之日起一个月内向原审法院一次性缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 严 川
审 判 员 段元存
代理审判员 徐 涓
二〇一四年八月二十五日
书 记 员 徐康峻
附：相关法律条款
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；……
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；……
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。……
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（二）项原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判。