福建省石狮市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）狮刑初字第531号
公诉机关福建省石狮市人民检察院。
被告人李某某，男，1968年4月21日出生，汉族，初中文化，个体经营者，住福建省石狮市。因涉嫌犯非法经营罪于2013年12月15日被抓获，同月16日被刑事拘留，2014年1月24日被取保候审，2015年2月27日被逮捕，现羁押于石狮市看守所。
被告人林某甲，男，1984年11月19日出生，汉族，初中文化，个体经营者，住福建省永春县。因涉嫌犯非法经营罪于2013年12月14日被抓获，同月15日被刑事拘留，2014年1月10日被取保候审，2015年2月27日被逮捕，现羁押于石狮市看守所。
石狮市人民检察院以狮检公刑诉（2015）374号起诉书指控被告人李某某、林某甲犯非法经营罪，于2015年2月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。石狮市人民检察院指派检察员蔡莉莉、代理检察员陈莹出庭支持公诉，被告人李某某、林某甲到庭参加诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控：2013年8月起，被告人李某某在石狮市高新路100号香格丽舍1楼103室松群便利店通过QQ招揽被告人林某甲等人利用香港“六合彩”进行投注，金额为312355元；2013年9月起，被告人林某甲在石狮市灵秀镇塔前中街128号便利店通过QQ、手机短信等方式招揽他人利用香港“六合彩”进行投注，金额为421877元。公诉机关指控上述事实的证据有证人证言、书证、检查笔录及被告人供述等。据此，公诉机关认为被告人李某某、林某甲的行为均已构成非法经营罪，其中被告人林某甲有立功表现，可以从轻处罚，提请依照《中华人民共和国刑法》第225条第4项、第68条的规定追究其刑事责任。
法庭上，被告人李某某、林某甲对公诉机关的指控不持异议。
经审理查明：2013年8月起，被告人李某某在石狮市高新路100号香格丽舍1楼103室其经营的松群便利店内，利用“六合彩”进行揽注猜码牟利，通过QQ联系方式接受被告人林某甲等人的投注。经查，被告人李某某接受投注金额共计人民币304355元，非法获利人民币900余元。
2013年9月起，被告人林某甲在石狮市灵秀镇塔前中街128号其经营的便利店内，利用“六合彩”进行揽注猜码牟利，通过QQ、手机短信、现场投注等方式接受他人投注。经查，被告人林某甲接受投注金额共计人民币424721元，并将其中人民币51347元的投注金额向被告人李某某投注，被告人李某某按照投注金额的13%即人民币6675元返利给被告人林某甲。
2013年12月14日，公安人员到石狮市灵秀镇塔前中街128号便利店内抓获被告人林某甲。次日，公安人员在被告人林某甲的带领下到石狮市高新路100号香格丽舍1楼103室松群便利店内抓获被告人李某某。案件审理期间，被告人李某某、林某甲的家属分别向本院预缴罚金人民币5000元、10000元。
上述事实，有公诉机关提供，并经法庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、证人郑某甲证言，证实其与被告人林某甲系夫妻关系。林某甲于2013年9月开始在石狮市灵秀镇塔前中街128号经营的便利店内经营“六合彩”，每期大约卖几千元，2013年12月14日公安人员到该便利店检查，查获经营“六合彩”的被告人林某甲及“六合彩”销售单据47张、六合彩排期大全1本、用于销售“六合彩”的笔记本1台、红米手机1部及销售“六合彩”所得赃款人民币3000元。
2、证人林某乙、林某丙、郑某乙、许某某、林某丁证言，证实其通过QQ联系方式向被告人林某甲购买“六合彩”的情况。
3、归案经过的工作说明，证实2013年12月14日，公安人员在石狮市灵秀镇塔前中街128号便利店内抓获被告人林某甲。次日，在被告人林某甲的指认下，公安人员在石狮市高新路100号香格丽舍1楼103室松群便利店内抓获被告人李某某。
4、检查笔录、扣押清单及照片，证实2013年12月14日，公安机关到石狮市灵秀镇塔前中街128号被告人林某甲经营的便利店进行检查，查获经营“六合彩”的被告人林某甲及“六合彩”销售单据47张、六合彩排期大全1本、用于销售“六合彩”的笔记本1台、红米手机1部及销售“六合彩”所得赃款人民币3000元。2013年12月15日，公安机关到石狮市高新路100号香格丽舍1楼103室被告人李某某经营的松群便利店进行检查，查获经营“六合彩”的被告人李某某及用于销售“六合彩”的笔记本电脑1台。
5、手机短信记录、QQ聊天记录、“六合彩”销售单据，证实被告人李某某通过QQ联系方式销售“六合彩”，接受投注金额共计人民币304355元，被告人林某甲通过QQ、手机短信、现场投注等方式销售“六合彩”，接受投注金额共计人民币424721元。
6、户籍证明，证实被告人李某某、林某甲的基本身份情况。
7、被告人李某某、林某甲的供述。被告人李某某、林某甲对其利用香港“六合彩”进行揽注猜码牟利的事实供认不讳。
对于被告人李某某、林某甲接受投注的金额问题，经查，被告人李某某通过QQ联系方式销售“六合彩”，根据QQ聊天记录计算，被告人李某某接受投注金额共计人民币304355元，被告人林某甲通过QQ、手机短信、现场投注的方式销售“六合彩”，根据QQ聊天记录、手机短信记录及现场扣押的销售单据计算，被告人林某甲接受投注金额共计人民币424721元，且二被告人均对本院查明的各自接受投注数额不持异议，起诉书指控被告人李某某、林某甲各自接受投注金额分别为人民币312355元、421877元属计算错误，应予纠正。
本院认为，被告人李某某、林某甲以营利为目的，利用“六合彩”揽注猜码牟利，扰乱市场秩序，其中被告人李某某非法经营数额为人民币304355元，被告人林某甲非法经营数额为人民币424721元，均属情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人林某甲归案后协助公安机关抓获同案犯，是立功表现，依法予以从轻处罚。被告人李某某、林某甲归案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。被告人李某某、林某甲的家属在案件审理期间向本院预缴罚金，可酌情对二被告人从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第六十八条、第六十七条第三款和第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人李某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月27日起至2017年1月17日止。罚金已预缴。）
二、被告人林某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月27日起至2017年1月30日止。罚金已预缴。）
三、扣押在石狮市公安局的赃款人民币三千元，予以没收，上缴国库，作案工具笔记本电脑二台、红米手机一部、六合彩排期大全，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 陈书雄
代理审判员 陈莉莉
人民陪审员 缪一玉
二〇一五年四月二十日
书 记 员 曾华彪
附：本案适用《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。