北京市朝阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）朝民（知）初字第20029号
原告米兰营销策划（北京）有限公司，住所地北京市朝阳区静安里26号楼02层201内2011房间。
法定代表人江祖荣，总裁。
委托代理人孙颖，北京邦远律师事务所律师。
被告北京漫创作餐饮管理有限公司，住所地北京市朝阳区东八间房村临甲10号部分。
法定代表人辛子相，执行董事。
委托代理人侯海洋，北京市海勤律师事务所律师。
原告米兰营销策划（北京）有限公司（简称米兰公司）与被告北京漫创作餐饮管理有限公司（简称漫创作公司）技术服务合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。米兰公司的委�代理人孙颖、漫创作公司的委托代理人侯海洋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
米兰公司起诉称：我公司与漫创作公司于2014年7月22日签订《漫咖啡官方网站建设与维护协议》，约定我公司为漫创作公司设计并建设网站。双方在签约前就该项目进行过长期磋商，在此期间我公司已经依漫创作公司的要求做了大量的设计工作，还制作了《漫咖啡官网建制策划方案》并得到了漫创作公司的认可。签约后，漫创作公司未依约付款，并且于2104年8月12日公然违约向我公司发出解除函，并拒绝支付任何补偿。我公司多次与漫创作公司沟通未果。现我公司起诉要求漫创作公司支付其拖欠的网站建设费119200元及违约金（按照每天119.2元的标准，从2014年7月28日起计算至实际给付之日止）。
漫创作公司答辩称：自本协议签订之日起至我公司依法向其寄送解除通知函之日止，米兰公司并未履行协议约定的主要义务，致使我公司的合同目的无法实现，并且导致我公司对其专业能力及信任产生严重质疑。米兰公司主张的第一项诉求网站建设费，其性质为定金，属实践协议条款，我公司虽未支付，但米兰公司不得强求主张。2104年8月12日，我公司依法向米兰公司寄送了解除本协议的通知函，在该函中明确了基于合同目的无法实现而解除协议的意思表示。米兰公司收到通知函后并未依约或依法向我公司提出异议。依据法律规定，米兰公司在接收该通知函之日起三个月内未依法向我方提出异议，也未向法院提出诉求，法院不应再受理米兰公司的各项诉求。综上，请求驳回米兰公司的全部诉求。
经审理查明：2014年3月，漫创作公司拟委托米兰公司进行“漫咖啡”网站建设，双方开始进行沟通。从4月初至7月中旬，双方之间有过多次邮件往来，并就米兰公司制作的不同版本的《漫咖啡官网首页设计方案》、《漫咖啡官网建制策划方案》等ppt文件，以及“漫咖啡官网建制”合同及附件“网站建设流程进度及验收标准”、“拍摄验收标准”、“设计参考”等内容进行过多次讨论修改。其中，米兰公司于5月份发送给漫创作公司的《漫咖啡官网建制策划方案》包括策略、互联网营销布局、官网建制方案及会员机制构想等内容，其中的官网建制方案中包含了首页、漫美食、漫时光、漫坐标、关于漫咖啡、联系我们、加入我们等多个板块，每个板块均有不同的设定。同年7月21日，漫创作公司向米兰公司发送电子邮件，最后确认了“漫咖啡官方网站建设与维护协议”及其附件，并对米兰公司前一周的设计提出修改意见。
同年7月22日，漫创作公司（甲方）与米兰公司（乙方）正式签订《漫咖啡�方网站建设与维护协议》（简称《协议》），约定：第一条、项目的内容、价款、开发进度、交付方式。1、乙方向甲方提供包括PC端、移动端漫咖啡官方网站的策划、创意、设计、制作、后台搭建等服务，服务的主要内容方案见“附件三”，实际工作中如涉及到方案细节调整，双方以书面形式另行商讨，由甲方确定。2、价款及付款方式，本协议总费用为298000元；协议生效后3个工作日内，甲方向乙方支付总费用的40%即119200元作为协议定金（也即是项目启动资金）；乙方根据甲方的经营风格和实际需要进行相关内容的网站制作建设，制作完成后乙方向甲方交付工作成果，甲方验收合格且试运营60日结束后无异议的，15个工作日内支付本协议总金额的60%即178800元作为协议履行费。3、开发周期：a）乙方应在本协议签订后7日内向甲方罗列并提请建设与维护网站所需�方提供的书面材料清单，甲方在乙方提交材料清单后应积极按照乙方提交的材料清单将资料交给乙方；b）乙方应在本协议签字生效后60日内完成网站的建设并提交甲方对外试运营；等等。第四条、确认与修改。乙方在执行过程中，需向甲方提交具体执行方案，在甲方确认方案开始后，乙方才可进行后续执行。第六条、违约责任。1.乙方拒不修改或者因乙方责任造成网站无法上线，甲方有权解除《委托协议》，乙方应当按照《委托协议》的约定承担违约责任。造成第三方损害的，还应当赔偿由此给第三方造成的损失。2.由于乙方原因未能在协议约定的期限内完成协议所规定的工作内容，视为乙方违约，甲方有权向乙方提出索赔，乙方每推迟交付一日按协议总额0.1%作为违约金；如果甲方认为乙方继续制作已经不必要，甲方有权单方终止协议。3.由于甲方未及时提供�料或未及时验收确认乙方的工作而导致乙方工作不能按时完成，乙方不负任何责任，并有权向甲方提出延期要求，延期时间由双方协商确定。4.甲方如未按协议所约定方式付款，视为甲方违约，乙方有权向甲方提出索赔，任意一笔付款每迟付一日按协议总额0.1%作为违约金支付乙方。5.任何一方有证据表明对方已经、正在或将要违约，可以中止履行本协议，但应及时书面通知对方。若对方继续不履行、履行不当或者违反本协议，该方可以解除本协议、按照定金罚则没收或返回定金并要求对方赔偿损失。
同日，漫创作公司（甲方）与米兰公司（乙方）另签订了《网站建设流程进度及验收标准》（简称《流程及验收》），作为《协议》的附件三。双方在《流程及验收》中约定：一、规划定义（期限：自本合同由甲乙双方签字生效之日起60日内）1、根据甲方要求进行需求调研。2、根据甲方要求策划、拟定漫咖啡官方网站PC端及移动客户端的《建设策划书》。二、分析设计（期限：自本合同由甲乙双方签字生效之日起60日内）1、根据甲方要求综合漫咖啡品牌形象及网站文化特点定制《建设方案》，该规范包括但不限于设计概念、内容主题、符号规范、文字规范等。2、乙方根据建设方案，选择和定制域名，费用由甲方承担。八、PC端验收标准。2、功能验收，包括网站首页、漫美食、漫时光、漫坐标、关于漫咖啡、联系我们、加入我们等板块，每个板块均有不同的设定。双方还就编码制作、测试运行、验收、照片拍摄等事项进行了约定。同日，漫创作公司还向米兰公司发送电子邮件，告知其开票信息。
2014年8月12日，漫创作公司向米兰公司发送《通知函》称：双方于2014年7月23日签订了《协议》，但至今米兰公司未�依约为其提供必要的应有服务，且亦未能提供各项合法资质证件，米兰公司的行为严重侵害了漫创作公司的核心权益，致使其协议目的不能实现，因此漫创作公司通知米兰公司，自米兰公司收讫本函件之日起双方之间的协议正式解除。米兰公司称收到上述《通知函》后曾电话联系漫创作公司表示异议，但未举证。漫创作公司不予认可。此后，双方均未再继续履行合同。
庭审中，漫创作公司表示由于米兰公司未能履行《协议》中约定米兰公司应在本协议签订后7日内向漫创作公司罗列并提请建设与维护网站所需漫创作公司提供的书面材料清单之义务，致使后续合同无法继续履行，涉案网站未能继续建设，故而漫创作公司要求解除合同。米兰公司不予认可，称在双方正式签约之前米兰公司已经完成了网站建制策划方案等内容。漫创作公司则认为米兰公司在签约前提供的网站建制策划方案等均属于为履行合同的准备，而不是实际履行合同。
上述事实，有《协议》、《流程及验收》、公证书、《通知函》及当事人陈述证据材料等在案佐证。
本院认为：米兰公司与漫创作公司签订的上述所有协议是双方真实意思的表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，属于合法有效的合同。双方均应当按照约定履行自己的合同义务，否则应当承担相应的法律责任。
《中华人民共和国合同法》规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，双方《协议》约定，漫创作公司应当在协议生效后3个工作日内向米兰公司支付协议总费用的40%即119200元作为协议定金（也即是项目启动资金）。漫创作公司签约后一直未支付该款项，现米兰公司要求漫创作公司支付此款项的诉讼请求符合合同约定，本院予以支持。关于漫创作公司以此款项约定的性质为定金为由而拒绝支付的抗辩，本院认为，双方关于此款项“作为协议定金（也即是项目启动资金）”的约定不够明确，而庭审中米兰公司认为此款项为项目启动资金，因此本院无法确认该款项为定金性质，故漫创作公司的此项抗辩理由不成立，本院不予支持。
关于米兰公司要求的违约金，双方协议约定漫创作公司如未按协议所约定方式付款即视为违约，米兰公司有权向漫创作公司提出索赔，漫创作公司任意一笔付款每迟付一日应按协议总额0.1%作为违约金支付给米兰公司。现漫创作公司未支付协议约定的第一笔款项，构成违约，米兰公司公司要求漫创作公司以119.2元／日为标准支付自2014年7月28日起至实际支付之日的迟延付款�约金，未超过双方协议约定的标准，本院予以支持。
关于漫创作公司以米兰公司未能履行《协议》中约定米兰公司应在本协议签订后7日内向漫创作公司罗列并提请建设与维护网站所需漫创作公司提供的书面材料清单之义务，致使后续合同无法继续履行，合同目的无法实现等抗辩意见。本院认为：首先，《协议》约定漫创作公司应在协议生效后3日内支付第一笔款项，但漫创作公司未支付，因此米兰公司有理由行使先履行抗辩权，即不在协议签订后7日内履行向漫创作公司罗列并提请清单之义务。其次，从双方签约前及签约的过程来看，双方在正式签约之前已经进行过近4个月的沟通，米兰公司曾向漫创作公司多次提交策划方案等内容，经双方多次讨论修改，在此基础上双方才正式签订了《协议》及其附件《流程及验收》；并且，双方在《流程及验收》中关于建设方案的约定，与米兰公司在2014年5月提交给漫创作公司的《漫咖啡官网建制策划方案》中的内容高度一致，说明该方案已经得到了漫创作公司的认可。因此，本院认为，米兰公司在双方正式签约前已经履行了部分合同义务。故漫创作公司以米兰公司未能履行《协议》约定7日内罗列并提请清单之义务，致使后续合同无法继续履行，合同目的无法实现等抗辩意见不成立，本院不予支持。另外，漫创作公司关于米兰公司提交的《漫咖啡官网建制策划方案》等内容系为履行协议的准备而非履行协议内容之抗辩，亦无事实和法律依据，本院不予采信。况且，退一步讲，即使米兰公司在签约之后未及时履行合同义务，双方约定的网站建设期限为签约后60日，在此期间漫创作公司并没有适时向米兰公司提出积极履行协议的要求，而是在签约后20天即发出《通知函》直接解除合同，此种做法与协议约定不符，也有违合同履行的常规。
关于漫创作公司称米兰公司接到解除函后未在三个月内提出异议亦未起诉，故法院不应支持其请求之抗辩。《合同法》第九十六条规定，当事人一方依照合同法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。《合同法司法解释（二）》规定，当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。本院认为，上述规定的当事人通知对方要求解除合同的，�须具备合同法第九十三条或者第九十四条规定的条件，才能发生解除合同的法律效力。而本案中，漫创作公司发出解除函的事由，并不符合双方《协议》约定，亦不构成法定解除条件，故本院对其此项抗辩不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，判决如下：
一、被告北京漫创作餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告米兰营销策划（北京）有限公司支付合同款十一万九千二百元；
二、被告北京漫创作餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告米兰营销策划（北京）有限公司支付逾期付款违约金，以一百一十九元二角／日为标准自二〇一四年七月二十八日起至实际支付之日。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十�条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2684元，由被告北京漫创作餐饮管理有限公司负担（于本判决生效后7日内交纳）。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京知识产权法院。
审 判 长 巫 霁
代理审判员 路晓芳
代理审判员 朱 阁
二〇一五年七月三十一日
书 记 员 孙 莹