重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝五中法民终字第05337号
上诉人（原审原告）杨明。
委托代理人刘吉林。
委托代理人周长根。
被上诉人（原审被告）广东拓奇电力技术发展有限公司西南分公司，住所地重庆市巴南区鱼洞新市街76号23楼。
负责人龚伟进，经理。
委托代理人夏华平，重庆合益律师事务所律师。
委托代理人刘敏，重庆合益律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）广东拓奇电力技术发展有限公司，住所地广州市萝岗区科学城科汇发展中心科汇三街6号六楼。
法定代表人曾钢翎，总经理。
委托代理人夏华平，重庆合益律师事务所律师。
委托代理人刘敏，重庆合益律师事务所律师。
上诉人杨明与被上诉人广东拓奇电力技术发展有限公司西南分公司（以下简称拓奇分公司）、被上诉人广东拓奇电力技术发展有限公司（以下简称拓奇公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市巴南区人民法院（2014）巴法民初字第04889号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审查明，2012年1月1日，杨明进入拓奇分公司从事电工工作，其受伤前月平均工资4109元，拓奇分公司为杨明参加了工伤保险。2013年5月7日，杨明工作时被电弧火焰烧伤20%面部、颈部、躯干、双上肢，并造成吸入性损伤（轻度）。2013年5月7日至2014年6月9日，在西南医院住院治疗398天。2013年7月16日，江北人社局认定杨明为工伤。2014年2月14日，江北劳鉴委鉴定杨明伤残贰级，大部分护理依赖。2014年9月1日，杨明向巴南仲裁委申请仲裁解除杨明与拓奇分公司之间的劳动合同；拓奇公司与拓奇分公司连带支付杨明一次性伤残津贴986160元、一次性生活护理费408120元、一次性伤残补助金102725元、一次性工伤医疗补助金76536元、辅助器具手套48000元和手臂弹力衣648000元、停工留薪期工资75306元、住院伙食补助费59700元、住院期间护理费79600元、交通费7175.7元、营养费20000元、实际发生的医疗费；拓奇分公司为杨明补缴未按实际工资缴纳下差的养老、医疗等保险费。该委以“逾期未作出受理决定”为由作出48号证明书，杨明遂诉请如上。庭审中，杨明撤回要求支付医疗费的诉请，拓奇分公司确认已收到工伤保险基金支付的杨明的一次性伤残补助金52300元，并当庭承诺及时支付杨明。
另查明，杨明及其父母（杨能道和刘启菊）户籍均在四川省。拓奇分公司是拓奇公司依法设立的分公司，其依法取得营业执照和组织机构代码。
杨明一审诉称，2012年，杨明进入拓奇分公司从事电工工作，月平均工资4109元，拓奇分公司为其缴纳了工伤保险，但没有足额缴纳。2013年5月7日，杨明工作时被电弧火苗烧伤多处。2013年5月7日至2014年6月9日，在第三军医大学西南医院（以下简称西南医院）住院治疗398天，出院时杨明部分伤情只是好转并未治愈。2013年10月16日，重庆市江北区人力资源和社会保障局（以下简称江北人社局）认定为工伤。2014年2月14日，重庆市江北区劳动能力鉴定委员会（以下简称江北劳鉴委）鉴定杨明伤残贰级，大部分护理依赖。2014年9月1日，杨明向重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称巴南仲裁委）申请仲裁解除杨明与拓奇分公司及拓奇公司之间的劳动合同；拓奇分公司及拓奇公司连带支付杨明一次性伤残津贴986160元、一次性生活护理费408120元、一次性伤残补助金102725元、一次性工伤医疗补助金76536元、辅助器具手套48000元和手臂弹力衣648000元、停工留薪期工资75306元、住院伙食补助费59700元、住院期间护理费79600元、交通费7175.7元、营养费20000元、实际产生的医疗费。该委以“逾期未作出受理决定”为由作出48号超时未决定受理案件证明书（以下简称48号证明书），杨明遂诉请解除其与拓奇分公司之间的劳动关系；拓奇分公司及拓奇公司连带支付杨明一次性伤残津贴986160元（4109元／月×12月×20年）、一次性生活护理费408120元（51015元／年×40%×20年）、一次性伤残补助金102725元（25月×4109元／月）、一次性工伤医疗补助金76536元（18个月×4252元／月）、辅助器具手套48000元（每双600元×4次／年×20年）、手臂弹力衣648000元、停工留薪期工资75306元（5379元／月×14月）、住院伙食补助费59700元（398天×150元／天）、住院期间护理费79600元（398天×200元／天）、交通费7175.7元、营养费20000元、实际产生的医疗费；拓奇分公司及拓奇公司为杨明补缴未按实际工资缴纳下差的养老、医疗等保险费。
拓奇分公司一审辩称，杨明系拓奇分公司员工，拓奇分公司已支付杨明医疗费、护理费、杨明亲属交通费、食宿费等81万元，不同意解除杨明与拓奇分公司的劳动关系。另外，拓奇分公司委托重庆红海人力资源管理有限公司（以下简称红海公司）为杨明参加社保，杨明诉请的一次性伤残补助金等应由工伤保险基金支付。
拓奇公司一审辩称，杨明停工留薪期应为四个月，一次性工伤医疗补助金和营养费无法律依据，辅助器具（含手臂弹力衣）的主张需有劳动鉴定委员会的鉴定依据。
一审认为，拓奇分公司依法取得营业执照和组织机构代码，符合《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条“劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同”规定，具有用人单位主体资格。2012年1月1日，杨明进入拓奇分公司从事电工工作，双方劳动关系从2012年1月1日起建立。关于拓奇分公司是否为杨明参加工伤保险，杨明举示的书证“江北区社保局关于信访事项有关问题的答复”中载明经核实杨明的用人单位是拓奇分公司，受委托参保单位是红海公司，与拓奇分公司举示的书证参保证明与“人力资源管理服务协议书（社保管理）”相印证，杨明对拓奇分公司已为其参加工伤保险无异议，且工伤保险基金已开始支付杨明相关工伤保险待遇，故一审法院确认拓奇分公司为杨明参加了工伤保险。杨明于2013年5月7日受伤，其依法享有相应的工伤保险待遇。拓奇分公司于2014年9月29日收到本案诉状副本，结合杨明及其父母户籍均在四川省的事实，符合重庆市人力资源和社会保障局《关于一次性支付工伤保险待遇标准的通知》第一条“已参加工伤保险的职工受到事故伤害或诊断为职业病并认定为工伤，其受到事故伤害或诊断为职业病时工伤职工和其供养亲属户籍不在本市的。工伤保险待遇可实行一次性支付或长期支付两种办法。实行一次性支付的，需由工伤职工本人或供养亲属本人（或其监护人）提出书面申请，与用人单位解除或者终止劳动关系，并签订终止工伤保险关系书面协议。”规定，对杨明诉请解除与拓奇分公司之间的劳动关系，予以支持，即确认杨明与拓奇分公司之间的劳动关系自2014年9月29日解除。因拓奇分公司已为杨明参加工伤保险，参照重庆市人力资源和社会保障局《关于一次性支付工伤保险待遇标准的通知》第二条“一次性支付工伤保险待遇标准及支付渠道，参加了工伤保险的人员，一至四级伤残津贴、生活护理费、一次性工伤医疗补助金、一至四级辅助器具配置费、一次性支付供养亲属抚恤金由工伤保险基金支付”规定，一次性伤残津贴、生活护理费、一次性工伤医疗补助金、辅助器具配置费应由工伤保险基金按规定支付。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条（六）项“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；”规定，一次性伤残补助金亦应由工伤保险基金按规定支付。根据《工伤保险条例》第三十条第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”规定，伙食补助费应由工伤保险基金支付，对杨明要求拓奇分公司及拓奇公司支付伙食补助费的诉请不予支持。结合杨明火焰烧伤20%面部、颈部、躯干、双上肢，吸入性损伤（轻度）等情况，参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第五条“多部位、多组织器官受到伤害的工伤职工，以对应的各停工留薪期最长的期限作为该工伤职工的停工留薪期。”规定，确认杨明停工留薪期时间为8个月。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”规定，拓奇分公司应承担的责任由拓奇公司承担，即拓奇公司应支付杨明停工留薪期工资32872元（8月×4019元／月）。关于住院期间护理费，拓奇分公司申请的出庭证人冯某证实杨明母亲在杨明住院期间照顾杨明，予以采信，结合杨明住院天数398天和杨明主张的护理天数398天，确认拓奇公司支付杨明住院期间护理费23880元（60元／天×398天）。杨明提交的2014-6-8证明与本案无关联，不予采信。关于交通费，证人冯某关于拓奇分公司支付交通费的证言由于缺乏其他充分证据佐证，不予采信。拓奇分公司申请的另一出庭证人陈基忠非拓奇分公司支付交通费的有效见证人，对其证言亦不予采信。杨明提交的交通费票据存在连号情况，且其认可诉请交通费金额中部分并非用于治疗需要，对杨明提交的交通费票据不予采信。但结合杨明伤残贰级、住院情况及其父母户籍情况，酌情主张1000元。关于营养费20000元，因于法无据，不予支持。杨明诉请的拓奇分公司及拓奇公司为杨明补缴未按实际工资缴纳下差的养老、医疗等保险费，一审法院另行裁定处理该项起诉。杨明举示的其他证据因无法确认真实性或者与本案不具关联性，一审法院均不予采信。
综上，拓奇公司支付杨明以下工伤保险待遇：停工留薪期工资32872元、住院期间护理费23880元、交通费1000元，合计57752元。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条（六）项，《工伤保险条例》第三十条第四款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条，参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第五条，重庆市人力资源和社会保障局《关于一次性支付工伤保险待遇标准的通知》第一条、第二条的规定，判决：一、杨明与广东拓奇电力技术发展有限公司西南分公司之间的劳动关系自2014年9月29日解除；二、广东拓奇电力技术发展有限公司支付杨明停工留薪期工资32872元、住院期间护理费23880元、交通费1000元，合计57752元；三、驳回杨明的其他诉讼请求。上述第二项，限广东拓奇电力技术发展有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内履行完毕。逾期按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由杨明负担，一审法院决定免收。
杨明不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判支持杨明一审的全部诉讼请求。主要理由：1、被上诉人并未为上诉人购买社会保险，上诉人的工伤待遇应由被上诉人承担而不是工伤保险基金承担。2、上诉人实际支出了交通费和护工费，一审法院没有全部主张。
被上诉人拓奇公司二审答辩称，一审法院认定事实无误，适用法律正确，请求维持一审判决。
被上诉人拓奇分公司二审答辩称，一审法院认定事实无误，适用法律正确，请求维持一审判决。
本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，上诉人杨明主张被上诉人拓奇分公司未为其缴纳社会保险，但在一审中杨明举示的书证“江北区社保局关于信访事项有关问题的答复”中载明经核实杨明的用人单位是拓奇分公司，受委托参保单位是红海公司，与被上诉人拓奇分公司举示的书证参保证明与“人力资源管理服务协议书（社保管理）”相印证。且工伤保险基金已开始支付上诉人杨明相关工伤保险待遇。上诉人杨明虽认为红海公司非用人单位不应当为其参保，但认可被上诉人委托红海公司为其参保的事实，故本院确认被上诉人拓奇分公司为上诉人杨明参加了工伤保险，上诉人杨明的该项上诉理由不能成立。
上诉人提出上诉人实际支出了交通费和护工费，一审法院没有全部主张的问题。因上诉人杨明在一审中提交的交通费票据存在连号情况，且其认可诉请交通费金额中部分并非用于治疗需要，故一审法院对杨明提交的交通费票据不予采信，酌情主张1000元并无不当。上诉人提出的护工费请求，因其未在申请劳动仲裁时及一审起诉时提出，未经过仲裁及一审审理，不属于本院二审审理范围。故于上诉人杨明的该项上诉理由不能成立。
综上，上诉人的上诉理由均不成立，一审判决认定事实清楚，适用法律准确，判决结果恰当，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人杨明承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 苏渝
代理审判员 黎明
代理审判员 于利
二〇一五年十一月三日
书 记 员 张坤