广东省佛山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤06民终8690号
上诉人（原审原告被告）丁银中，男，汉族，1963年1月23日出生，住湖北省应城市。
委托诉讼代理人植超杰，广东阐博律师事务所律师。
上诉人（原审被告原告）佛山市禅城区兴元旅店，住所地广东省佛山市禅城区。
投资人张方，总经理。
委托诉讼代理人黄国财，广东托孚创展律师事务所律师。
上诉人丁银中因与上诉人佛山市禅城区兴元旅店(以下简称兴元旅店)劳动争议纠纷一案，均不服广东省佛山市禅城区人民法院（2016）粤0604民初8740号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。
原审法院经审理后，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条，《广东省工资支付条例》第十六条、第二十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条的规定，判决：“一、确认原告（被告）丁银中与被告（原告）佛山市禅城区兴元旅店自2013年11月1日至2014年10月1日，2014年11月6日至2016年3月20日期间存在劳动关系；二、被告（原告）佛山市禅城区兴元旅店于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）丁银中病假工资3624元；三、被告（原告）佛山市禅城区兴元旅店于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）丁银中经济补偿3150元；四、驳回原告（被告）丁银中的其他诉讼请求；五、驳回被告（原告）佛山市禅城区兴元旅店的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收诉讼费。”
上诉人丁银中不服原审判决，向本院上诉称，一、兴元旅店应当向丁银中支付加班费62149.46元。兴元旅店工作时间分为三班，丁银中上班时间是晚上22:30至次日早上7:30，每天工作时间是9个小时，全月无休。按照《中华人民共和国劳动法》第三十六条，第四十条的规定，丁银中每天加班一个小时，每月加班四天，每年的法定节假日加班11天，兴元旅店应当向丁银中支付加班费62149.46元。
二、存在加班事实的举证责任应当由兴元旅店承担。兴元旅店在柜台安装了摄像头，摄像头记录了丁银中每天的工作时间，而这个摄像头所记录的内容由兴元旅店保管，而且丁银中每天与接班人交接单也是由兴元旅店保管，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第九条的规定，劳动者主张加班费，应就存在加班事实承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。因此，兴元旅店不提供摄像记录，不提供工作交接单，应当承担不利后果。
综上所述，丁银中上诉请求：请求判令兴元旅店向丁银中支付加班费62149.46元。
对于丁银中的上诉，兴元旅店答辩称，一审法院对加班费问题已经进行了详述的分析，我方意见与一审一致。
兴元旅店亦不服原审法院上述判决，向本院提起上诉称，一、关于双方之间是否存在劳动关系的问题。一审法院认为兴元旅店与丁银中分别自2013年11月1日至2014年10月1日，2014年11月6日至2016年3月20日之间存在劳动关系于法无据。1.一审法院认为兴元旅店提交的相关员工的台账包括合同均为2016年7月1日以后所签，不能证明以前的相关事实，故兴元旅店应承担相应的举证不能的法律责任。兴元旅店认为，一审法院的举证责任分配不合理，一方面2016年7月1日之前兴元旅店均未与劳动者签订相应的书面劳动合同，惟一能证明公司劳动关系就是社保缴费记录，在本案中，丁银中己经提交了徐银凤的社保缴费记录，所以兴元旅店作为证据的提交者，己穷尽了证据的举证责任，故无需重复提交。2.劳动仲裁中丁银中己经很明确的确认了本人相关病历和收据上的公章是事先就盖好的空白公章经复印方才提交法院的，从证据的真实性，合法上来说，兴元旅店的上述证据是不能作为合法有效的证据提交的，一审法院避而不谈该证据的来源，而直接认定为有效证据，其违背了证据的合法性规则，事实上，丁银中提交的上述证据的公章也并非为兴元旅店公章，在一审中兴元旅店己经提交过。3.一审法院认定双方劳动合同关系于2016年3月20日终止，缺乏相应的法律和事实依据。从相应证据很清楚的看出，即使双方存在劳动合同关系，该合同关系也应截止2016年1月7日，而不是2016年3月20日，因为，一方面丁银中自2016年1月7日起因病就住院，自此未回单位上班，也未向单位请过假，××有事就可以不请假，我国没有任何法律赋予劳动者这个权限，公司有公司的规章制度，不是旅社；同时从丁银中的出院记录也清楚的记载了申请人职业为“闲居”，这是申请人本人的真实意思表示的一个真实反映，而且除了《工伤保险条例》规定工伤外，××住院期间劳动者与用人单位劳动关系一定存在，在实践中如果任由劳动者这样随意找理由离开公司，这对于用人单位说于实际用工来十分不利，因为，一个劳动者走后，用人单位到底是重新请人，还是等待原劳动者回来继续上班？这对于用人单位来说无疑是一个两难的问题。
综上，兴元旅店认为，一是一审法院认定双方存在劳动关系证据不足；二是认定双方劳动关系自2016年3月20日终止在时间上没有任何依据。
二、关于医疗期工资的问题。1.丁银中生病住院需要医疗期，这是一个正常人可能发生的事实，无可厚非。但无论是事假还是病假，作为公司的员工，是否应该向用人单位请假，从权利义务对待原则出发，要求用人单位支付这部分病假工资，起码用人单位应该清楚劳动者的实际情况，有权作出批准或者不批准的权限，而本案中，用人单位并未有这个权限，反而劳动者是老大，用人单位是老二。一审误将一般病假等同于工伤看待，这是不对的。2.一审认为丁银中的病假期应为90天，自2016年1月7日开始计算。也就是说该病假终止时间应为2016年4月7日。但另一方面又认定双方劳动关系自2016年3月20日终止，试问双方自3月20日连劳动关系都未存在了，那么3月20至4月7日这段时间的病假的“假”问谁要，如果没有假，请为病假工资又从何说起？
综上，本案是一起很典型的因生病自动离职后又想主张相关劳动权益的案件，结合本类案件，兴元旅店认为，无论是事假还是病假，如无特殊情况，长时间不回公司上班，也不向公司说明任何情况的情形，均应视为自动离职。事后，又向用人单位主张相关权益的不应得到法院的支持。所以，兴元旅店认为，对于这种自动离职的情形，对一审法院的判决应慎重处理。故兴元旅店特向贵院提出上诉，请求依法给予改判或者发回重审。兴元旅店上诉请求：1.请求依法改判或发回重审（2016)粤0604年民初8740号民事判决书的内容；2.上诉费由丁银中承担。
双方当事人在二审期间均没有提交新的证据。
经审查，本院对原审法院查明的事实予以确认。
本院认为：本案系劳动争议纠纷。综合当事人的诉辩、举证及查明的事实，本院对本案在二审期间争议的问题综合分析认定如下。
关于丁银中与兴元旅店之间是否存在劳动关系的问题。兴元旅店上诉主张其与丁银中之间不存在劳动关系，与丁银中的妻子徐银凤于2013年9月至2016年3月期间存在劳动关系。丁银中主张其于2009年11月15日入职兴元旅店，后于2014年10月1日解除劳动关系，2014年11月6日重新入职兴元旅店工作至2016年1月6日生病住院，2016年3月20日被兴元旅店口头辞退。丁银中并主张其在职期间兴元旅店未与其签订书面劳动合同，亦未为其缴纳社会保险费，其提出将其妻子徐银凤社保挂靠在兴元旅店由丁银中支付全部款项，兴元旅店同意，故兴元旅店为徐银凤缴纳了社会保险费。兴元旅店作为用人单位，理应提交符合规范的员工名册证明其员工的情况，但在诉讼中，其并没有相应的证据。而作为劳动者，丁银中提交了收据，其中载明，丁银中于2014年10月19日收取过“兴元宾馆”交来的9月份工资，工资是扣除9月份社保及10月份代缴社保，并补回16月社保多交金额及补未休假后结清的，该收据上盖有“佛山市禅城区兴元旅店发票专用章”。兴元旅店虽对该证据不予确认，但收据的内容与丁银中主张兴元旅店为其妻子徐银凤代缴社会保险费的情况相吻合，且该收据载明的扣除社会保险金额，与2014年9月至2014年10月期间，徐银凤每月社会保险费总金额743.98元高度相似。综合双方的主张与举证，应当确认丁银中与兴元旅店之间存在劳动关系，原审判决对此认定正确，本院依法予以维持。
对于双方劳动关系的存续期间。诉讼中，双方均不能举证证明丁银中的入职时间，而兴元旅店作为用人单位，对于劳动者的工作年限应承担举证责任，由于兴元旅店在诉讼中并未对此举证证实，应承担举证不能的不利后果。由于丁银中主张的入职时间早于兴元旅店的登记成立时间，故应认定双方自兴元旅店登记成立之日起建立劳动关系。对于双方劳动关系的解除时间，因兴元旅店未举证证实，本应采信丁银中陈述，认定双方自2013年11月1日至2014年10月1日，2014年11月6日至2016年3月20日之间存在劳动关系。原审判决认定正确，本院依法予以维持。
关于丁银中主张的加班费问题。丁银中主张其工作时间为晚上22:30至次日7:30，全月无休，请求兴元旅店支付加班费。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应就存在加班事实承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，丁银中并未提供其工作时间的证据，且陈述称单位没有考勤，故不存在用人单位掌握其加班事实的情况，因丁银中未举证证实其存在加班事实，故本院对其主张的加班费不予支持。
关于丁银中主张的医疗期工资问题。丁银中提交的佛山市第一人民医院出院记录证实，其于2016年1月7日至2016年1月27日期间因病住院治疗，且佛山市第一人民医院于2016年4月18日出具疾病证明书，建议丁银中全休70天，故丁银中应享受病假期间为住院20天加上全休70天，共计90天。根据丁银中主张的医疗期工资的计算方式，符合《广东省工资支付条例》第二十四条关于病假工资的规定，本院予以支持，故兴元旅店应支付丁银中病假工资3624元（1510元/月×80%×3个月）。
关于双方解除劳动关系原因的问题。诉讼中，双方当事人对解除劳动关系的原因均未提供证据证实，而作为用人单位，兴元旅店对员工的离职具有管理义务，由于兴元旅店并未举证证明丁银中的离职原因，根据公平原则，本案推定双方劳动关系是兴元旅店提出，丁银中同意，双方协商一致解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，兴元旅店应向丁银中支付经济补偿。因丁银中曾于2014年10月1日与兴元旅店解除劳动关系，后于2014年11月6日重新入职，故关于丁银中的经济补偿计算年限应自2014年11月6日起算。诉讼中，丁银中陈述称其离职前的平均工资为2100元/月，兴元旅店并未提供证据推翻，本院对丁银中陈述予以采信。据此，兴元旅店应支付丁银中经济补偿3150元（2100元/月×1.5个月）。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理得当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉、维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人佛山市禅城区兴元旅店负担。
本判决为终审判决。
审判长 崔景诚
审判员 林义学
审判员 周 芹
二○二○一七年一月十二日
书记员 李敏娜