铜川市印台区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）陕0203刑初51号
公诉机关铜川市印台区人民检察院。
被告人刘维德，别名刘小林，男，1957年9月7日出生，汉族，初中肄业，住陕西省铜川市印台区泥阳路鑫光小区*栋*单元***号，个体户，公民身份证号码：6102031957********。1972年至1980年因绺窃、行凶打人等问题被强劳三次、行政拘留二次、劳动教养二次；1980年9月2日因犯妨害社会管理秩序罪被铜川市原城区人民法院判刑二年；1983年因伤害他人被劳动教养三年；1989年10月17日因过失杀人罪被本院判处有期徒刑五年，1991年被咸阳市中级人民法院裁定减刑一年，1992年10月8日刑满释放；2015年9月13日因吸毒被铜川市公安局建乐分局行政拘留十五日，2015年9月23日被铜川市公安局建乐分局决定强制戒毒二年；2015年10月29日因涉嫌犯非法持有毒品罪、非法持有枪支罪被逮捕。现羁押于铜川市看守所。
辩护人郑航善，陕西天地行律师事务所律师。
铜川市印台区人民检察院于2016年1月29日以铜印检诉刑诉（2016）4号起诉书指控被告人刘维德犯非法持有毒品罪、非法持有枪支罪一案，向本院提起公诉。本院于2016年4月25日以（2016）陕0203刑初14号刑事判决，判决被告人刘维德犯非法持有毒品罪、非法持有枪支罪，判处有期徒刑四年又六个月，并处罚金人民币5000元。宣判后，被告人刘维德不服判决提起上诉。2016年8月5日，铜川市中级人民法院以（2016）陕02刑终13号刑事裁定撤销本院（2016）陕0203刑初14号刑事判决，发回本院重新审判。本院2016年9月7日立案。铜川市印台区人民检察院于2016年11月23日因补充侦查向本院建议延期审理，并于2016年12月22日建议恢复审理，本院另行组成合议庭于2017年2月14日公开开庭审理了本案。铜川市印台区人民检察院指派检察员侯帅出庭支持公诉，被告人刘维德及其辩护人郑航善到庭参加诉讼。现已审理终结。
铜川市印台区人民检察院起诉书指控，2015年9月13日，铜川市公安局建乐分局民警在被告人刘维德位于铜川市印台区兴运小区5号楼2单元802号的住处，搜查扣押了疑似毒品2包、充气式手枪2支、改装双管手枪1支、钢珠弹、塑料弹、小口径子弹等疑似弹药若干。后经陕西省铜川市公安司法鉴定中心鉴定，从被告人刘维德处查获的2包疑似毒品均检测出甲基苯丙胺成分，称净重分别为45.22克、2.27克，合计47.49克。2支疑似气体枪支属于枪支，1支疑似双管枪属于枪支；疑似弹药中的制式子弹7枚系制式5.6毫米小口径运动弹，属于弹药。2017年2月14日庭审中当庭变更指控为，被告人刘维德非法持有毒品47.49克，非法持有的2支充气式手枪属于枪支。
为证明上述事实，公诉机关出示了：立案决定书、受案登记表、户籍证明信、行政处罚决定书、强制戒毒决定书、原刑事判决书、裁定书、释放证明、抓获经过、证明、收缴收据等书证，证人张奇、向军、徐文平证言，搜查笔录、扣押清单及照片，鉴定意见书，被告人刘维德的供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人刘维德非法持有甲基苯丙胺47.49克，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，其行为已构成非法持有毒品罪；被告人刘维德违反枪支管理规定，非法持有充气式手枪2支，经鉴定均属于枪支，根据《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，其行为已构成非法持有枪支罪。被告人刘维德一人犯两罪，依法应当数罪并罚。被告人刘维德有前科劣迹，且有吸毒情节，可酌情予以从重处罚；其到案后，能如实供述自己的主要犯罪事实，依法可从轻处罚。综上，请求依法判处。
被告人刘维德对公诉机关指控其犯非法持有毒品罪的犯罪事实及罪名无异议，辩称：涉案的2支充气式手枪中，1支系王盼放在其住处让其修理，是坏的，没有击发能力；另外1支系暂住其家中的朋友靳鑫的，其不构成非法持有枪支罪。
辩护人对公诉机关指控被告人刘维德构成非法持有毒品罪定性不持异议，认为刘维德在非法持有毒品犯罪中有以下从轻情节：（1）刘维德归案后，如实供述自己吸食毒品、毒品来源、持有的事实，具有坦白情节。（2）刘维德持有的毒品存放在家中，并不随身携带，目的是供自己吸食，社会危害性相对较小。（3）被告人刘维德自愿认罪，并真诚悔罪。（4）被告人的前科距今已经二十八年，不是从重处罚情节。（5）关于刑期起算点，辩护人认为应从2015年9月13日被告人被铜川市公安局建乐分局行政拘留之日起算，理由是依据1988年2月23日最高人民法院研究室《关于行政拘留日期折抵刑期问题的电话答复》之规定，被告人被行政拘留及强制戒毒期间应折抵刑期。另，辩护人认为公诉机关指控被告人刘维德构成非法持有枪支罪的证据不足，案件事实存疑，指控的罪名不能成立。理由如下：（1）本案涉及的两把气枪，其中一把被告人承认系王盼拿来让其修理。另一把是靳鑫的，公安机关搜查时，靳鑫就住在被告人家中，虽然，被告人供述曾经承认另一把枪是自己购买，目的是不愿意连累朋友，在最后一次供述和当庭供述中已称是靳鑫带来的，靳鑫证言也称在被告人家中见过另一把气枪，被告人修理过枪的弹匣，故不能排除这把枪是靳鑫带来的。（2）虽然，除王盼拿来修理的那把枪外，另一把枪是公安机关在被告人家中的蓝布包中搜出来的，但这个包公安机关没有扣押和提取，物证没有固定，虽然经被告人之妻证明是被告人家所有，但公安机关搜查笔录中描述的和让被告人之妻证明的包的颜色描述不一致，单从证据外在特征的描述可以确定不是同一个包，故被告人之妻辨认的包与本案的关联性无法确定。（3）证人向军证言证明，靳鑫的车窗玻璃被砸，车上的枪被偷，被告人供述其与靳鑫曾发生争吵，将之前购买的枪支交于靳鑫，否定搜查出来的这把枪是其持有，被告人的辩解具有合理性，且本案关键证人靳鑫未到案，被告人的供述前后出现矛盾，又无其他证据佐证。综上，辩护人认为，指控被告人非法持有枪支的证据明显不足，本着疑罪从无的原则，应认定被告人非法持有枪支罪名不能成立。
经审理查明，2015年9月13日，铜川市公安局建乐分局民警将被告人刘维德抓获，在被告人刘维德居住的铜川市印台区兴运小区5号楼2单元802号房间查获甲基苯丙胺（俗称冰毒）47.49克。
认定上述事实的证据有：
1、受案登记表、立案决定书证明，2015年9月13日，铜川市公安局建乐分局民警根据情报线索在铜川市印台区兴运小区将涉嫌吸毒人员刘维德抓获，同时根据情报线索在被告人刘维德位于铜川市印台区兴运小区5号楼2单元802号的住处，查获疑似毒品2包。公安机关于2015年9月29日对刘维德非法持有毒品案立案侦查。
2、搜查证、搜查笔录、现场搜查照片及扣押清单证明，公安机关在被告人刘维德住处搜查并依法扣押了疑似毒品2包、吸毒用具：冰壶、酒精灯、吸管的事实。
3、物证毒品两包、吸毒工具照片，经当庭质证与搜查笔录及扣押笔录记载一致。
4、陕西省铜川市公安司法鉴定中心鉴定意见及资质、检验照片证明，经鉴定，从被告人刘维德处查获的2包疑似毒品均检测出甲基苯丙胺成分，称净重分别为45.22克、2.27克。
5、被告人刘维德的供述证明，被告人刘维德从2013年元旦过后开始吸毒，毒品是从向军处购买的，吸毒的冰壶是向军给的，从其家中搜出的冰毒是最后一次即2014年4月他给向军钱时，向军叫王盼给了他一大包冰毒，他给王盼了1万元。
6、抓获经过、情况说明、办案说明证明，2015年9月13日，铜川市公安局建乐分局接到线索，被告人涉嫌吸毒，在兴运小区院内将被告人刘维德抓获，并对其居住的铜川市印台区兴运小区5号楼2单元802房屋进行了搜查。
7、收缴收据证明，缴案甲基苯丙胺47.49克已于2015年10月14日被铜川市禁毒委员会依法收缴。
8、户籍证明信证明，被告人刘维德身份基本情况。
9、刑事判决书、裁定书、释放证明、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实被告人有前科劣迹并证明被告人因吸毒于2015年9月13日被行政拘留并交铜川市拘留所执行。2015年9月23日因吸毒被强制隔离戒毒二年，并交铜川市强制戒毒所执行情况。
以上事实清楚，证据确实充分，且能相互印证，本院予以确认。
另，公诉机关指控被告人刘维德犯非法持有枪支罪，当庭出示了以下证据：搜查证、搜查笔录、现场搜查照片、扣押清单、被告人刘维德的七次供述笔录、侦查人员证言、证人向军证言、靳鑫证言、证人朱爱枝证言、鉴定意见书、公安机关的证明、办案说明、抓获经过、情况说明、询问笔录及证明材料。经查，公安机关在被告人家中查获两把气枪，其中一把充气式手枪被告人刘维德多次供述并当庭承认是王盼拿来让其修理，一直在家中存放。另一把充气式手枪，被告人前六次供述中有五次供述是自己购买（其中一次供述仅涉及毒品），最后一次供述和当庭供述另一把充气式手枪是靳鑫带来的，称之前的供述说谎了，目的是不愿意连累朋友。公安机关搜查时，靳鑫暂住在被告人家中，靳鑫证言也称在被告人家中只见过一把充气式手枪，看见被告人在修弹匣。被告人的供述前后出现矛盾，证人靳鑫未到案，公诉机关出示的关于非法持有枪支的证据不能形成完整的证明体系，被告人持有两把充气式手枪的证据不具有唯一性，公诉机关指控被告人犯非法持有枪支罪的证据不足。
本院认为，被告人刘维德明知是毒品而非法持有甲基苯丙胺47.49克，其行为构成非法持有毒品罪，公诉机关指控被告人构成非法持有毒品罪的犯罪事实和罪名成立，应予支持。被告人刘维德归案后，能如实供述自己非法持有毒品的犯罪事实，可认定坦白，依法从轻处罚。辩护人认为被告人构成非法持有毒品罪且自愿认罪，具有坦白情节的观点成立，予以采纳。被告人非法持有甲基苯丙胺47.49克，远远高于非法持有甲基苯丙胺10克即构成犯罪的标准，并非社会危害性较小，故辩护人认为被告人非法持有毒品社会危害性相对较小的观点不能成立，不予采纳。关于公诉机关指控的被告人刘维德非法持有枪支罪，公诉机关提交了搜查证、搜查笔录、现场搜查照片、扣押清单、鉴定结论、证人证言及被告人供述等相关证据，但被告人供述前后矛盾，其他证据又不能形成完整的证明体系，被告人刘维德非法持有两把充气式手枪的事实不具有排他性，证据不足，公诉机关指控被告人刘维德犯非法持有枪支罪不能成立。被告人和辩护人关于被告人刘维德不构成非法持有枪支罪的辩解及辩护意见成立，予以采纳。经查，被告人于2015年9月13日被抓获后，公安机关对该案连续侦查，被告人被行政拘留和强制戒毒被羁押期间应予折抵刑期，辩护人提出的关于被告人被行政拘留及强制戒毒被羁押期间应折抵刑期的观点，本院予以采纳。本案经合议庭评议并报院审委会讨论。故依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条、第六十七条第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条（三）项之规定，判决如下：
一、被告人刘维德犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年又六个月，并处罚金人民币5000元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0一五年九月十三日起至二0一八年三月十二日止。罚金已缴纳）。
二、被铜川市禁毒委员会依法收缴的甲基苯丙胺47.49克，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省铜川市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 郭俊峰
审判员 白晓梅
审判员 杭萌萌
二〇一七年三月二十日
书记员 白冰清