内蒙古自治区牙克石市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）内0782刑初132号
公诉机关内蒙古自治区牙克石市人民检察院。
被告人王明来，男，1955年6月24日出生于内蒙古自治区牙克石市，汉族，初中文化，住内蒙古自治区牙克石市。因涉嫌犯诈骗罪于2016年11月7日被牙克石市公安局刑事拘留，同年11月7日被逮捕，于2017年5月30日被牙克石市人民检察院取保候审，于2017年7月25日被本院取保候审，现在居住地候审。
辩护人王晓贤，内蒙古敖森律师事务所律师。
被告人刘某1，男，1953年2月6日出生于内蒙古自治区牙克石市，汉族，初中文化，住内蒙古自治区牙克石市。因涉嫌犯贪污罪于2016年11月23日被牙克石市公安局刑事拘留，同年12月2日被牙克石市人民检察院取保候审，于2017年7月25日被本院取保候审，于2017年8月4日被本院决定逮捕，于2017年9月11日被本院取保候审，现在居住地候审。
牙克石市人民检察院以牙检公诉刑诉(2017)122号起诉书指控被告人王明来犯贪污罪、诈骗罪、刘某1犯贪污罪，于2017年7月25日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2017年8月24日、2017年9月1日、2017年10月27日公开开庭审理了本案。审理期间，牙克石市人民检察院建议延期审理一次。牙克石市人民检察院检察员杨俊波出庭支持公诉，被告人王明来及辩护人王晓贤、被告人刘某1到庭参加了诉讼。本案经审判委员会讨论决定，现已审理终结。
牙克石市人民检察院指控，1、2007年1月7日被告人王明来经选举任牙克石市牧原镇海满经管会主任。2008年海满小学要撤并，海满经管会将要收回该学校的60亩校实验田，被告人刘某1便找到海满经管会主任被告人王明来、经管会委员袁某1(已死亡)三人私下商量，三人将该60亩将要收回的国有土地私自承包，王明来以离婚的前妻沈泽花名义承包其中15亩，袁某1承包其中的15亩，刘某1以女儿刘某2的名义承包其中的30亩，2008年11月11日王明来以海满经管会名义和袁某1、刘某2(刘某1)、沈泽花(王明来)签订了三份土地承也合同。该土地一直由刘某2交纳承包费进行经营管理。
2010年10月起，被告人王明来因诈骗潜逃而脱离工作岗位，
其职务由海满经管会书记魏某1兼任。2012年5月29日牙克石市人民政府发布房屋征收和收回耕地公告，对海满村范围内的土地收回和房屋进行征收，原海满学校的实验田也在范围内。2015年12月7日王明来安排女儿王某1代表沈泽花办理征地补偿手续，得到征地补偿款135663.00元，2015年9月21日袁某1依据承包合同办理征地补偿得款147796.00元，2015年12月2日刘某1、刘某2依据承包合同办理征地补偿得款400224.00元。总计得款683683.00元。2016年11月28日牙克石市人民检察院对刘某1所得征地补偿款400224.00元扣押。
经牙克石市价格认证中心鉴定，涉案国有土地经营权价格为人民币297，834.50元。
2、2010年9月广东佛山居民徐某1要在牙克石市发展农业产业，委托其哥哥徐某2在牙克石租地开办农场。徐某2找到时任牙克石市海满经管会主任的被告人王明来联系租地事宜，王明来带领徐某2到牙克石市莫拐农场查看耕地后，要求徐某2交纳10万元承包耕地前期费用。2010年9月29日徐某2交给王明来8.5万元承包费用后，王明来携款逃匿。
经查，王明来与徐某2查看的耕地是牙克石市莫拐农场五队编号为54、55号地块，该耕地不归海满经管会管辖，王明来也没有与五队联系过承包该耕地事宜。
公诉机关提供了相应的证据，提请适用《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、三百八十三条的规定，以贪污罪追究被告人王明来、刘某1的刑事责任；提请适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，以诈骗罪追究被告人王明来的刑事责任。
被告人王明来对公诉机关指控的罪名没有异议，但是否认带领徐某2到牙克石市莫拐农场查看耕地。
被告人刘某1对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。
被告人王明来的辩护人对涉嫌贪污案的事实没有异议，但认为不应以犯罪行为追究刑事责任，辩称：（一）王明来主观上不具有非法占有公共财物的目的；（二）牙市牧原镇的各个经管会(或村委会)土地管理混乱现象是普遍存在的，东兴办事处(牧原镇)和海满经管会相关人员的失职行为促成了王明来等人的过错；（三）涉案土地在被政府征收之前，一直是刘某2在占有，使用，收益，该交的承包费，刘某2也交纳了，没有侵害任何人的利益；（四）根据《刑法》的谦抑性原则，对王明来不宜适用刑罚来处罚。本案王明来等人的行为完全可以适用民法来调整。对涉嫌诈骗案的事实无异议，但认为数额应为”5万元”，而不是”8.5万元”。2010年4月，王明来因春耕种土豆向徐某2个人借款3.5万元，当年9月份为帮徐某1办理承包海满村土地的事宜，徐某1通过徐某2交给王明来5万元，显然3.5万元是欠徐某2的个人债务，5万元才是徐某1实际交给王明来的土地承包款。且没有犯罪前科，是初犯、偶犯，其社会危害性相对较小。王明来不是畏罪潜逃而是无颜见故人。到案后，王明来能如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪，亲属们也愿意积极想办法筹钱退还非法所得。
经审理查明，1、2007年1月7日被告人王明来经选举任牙克石市牧原镇海满经管会主任。2008年海满小学要撤并，海满经管会将要收回该学校的60亩校实验田，被告人刘某1便找到海满经管会主任被告人王明来、经管会委员袁某1(已死亡)三人私下商量，三人将该60亩将要收回的国有土地私自承包，王明来以离婚的前妻沈泽花名义承包其中15亩，袁某1承包其中的15亩，刘某1以女儿刘某2的名义承包其中的30亩，2008年11月11日王明来以海满经管会名义和袁某1、刘某2(刘某1)、沈泽花(王明来)签订了三份土地承也合同。该土地一直由刘某2交纳承包费进行经营管理。
2010年10月起，被告人王明来因诈骗潜逃而脱离工作岗位，其职务由海满经管会书记魏某1兼任。2012年5月29日牙克石市人民政府发布房屋征收和收回耕地公告，对海满村范围内的土地收回和房屋进行征收，原海满学校的实验田也在范围内。2015年12月7日王明来安排女儿王某1代表沈泽花办理征地补偿手续，得到征地补偿款135663.00元，2015年9月21日袁某1依据承包合同办理征地补偿得款147796.00元，2015年12月2日刘某1、刘某2依据承包合同办理征地补偿得款400224.00元。总计得款683683.00元。2016年11月28日牙克石市人民检察院对刘某1所得征地补偿款400224.00元扣押。
经牙克石市价格认证中心鉴定，涉案国有土地经营权价格为人民币297，834.50元。
2、2010年9月广东佛山居民徐某1要在牙克石市发展农业产业，委托其哥哥徐某2在牙克石租地开办农场。徐某2找到时任牙克石市海满经管会主任的被告人王明来联系租地事宜，王明来带领徐某2到牙克石市莫拐农场查看耕地后，要求徐某2交纳10万元承包耕地前期费用。2010年9月29日徐某2交给王明来8.5万元承包费用后，王明来携款逃匿。
经查，王明来与徐某2查看的耕地是牙克石市莫拐农场五队编号为54、55号地块，该耕地不归海满经管会管辖，王明来也没有与五队联系过承包该耕地事宜。
另查明,被告人王明来就诈骗事实与被害人徐某1自行达成和解协议。
上述事实，有公诉机关当庭提供，并经当庭质证，合议庭合议后认证的下列证据予以证实：
1、接处警登记表、受案登记表、立案决定书，证实本案案件来源。
2、拘留证、逮捕证，被告人王明来因涉嫌犯诈骗罪于2016年11月7日被牙克石市公安局刑事拘留，同年11月7日被逮捕。
3、移交函。
4、犯罪嫌疑人基本情况及户籍信息，证实王明来已满刑事责任年龄，且无前科劣迹。
5、犯罪嫌疑人归案情况说明，证实王明来系被动到案。
6、临时羁押情况说明。
7、工作记录，证实李强现任莫拐农场三队队长，其表示不认识海满村村长王明来。
8、现场照片，证实2016年8月12日公安机关带领徐某2指认王明来说要承包给徐某1的地块。
9、收条，证实王明来于2010年9月20日收到徐某1承包耕地前期费用85000元整。
10、莫拐农场五队耕地平面示意图。
11、在逃人员登记信息表及撤销表。
12、补充侦查决定书。
13、补充侦查报告书，证实牙克石市人民检察院于2017年1月20日将该案退回补充侦查，经补充侦查，王明来对其诈骗8.5万元并已挥霍的犯罪事实供认不讳，补充提纲中针对王明来是否有无其他犯罪事实，牙克石市公安局对牙克石市海满村进行了走访调查，没有发现其他违法犯罪行为。
14、工作记录，证实牙克石市公安局经侦大队2017年2月14日到牙克石市海满村进行了走访调查，核实王明来在海满村任村长期间是否还有其他违法犯罪行为，与书记魏某1、村长颜某1等人员进行调查了解。魏某1、颜某1等人反映王明来任职村长期间贪污国有土地补偿款一案，现在由牙克石市人民检察院正在立案侦查，暂时还没有发现其他的违法犯罪行为。
15、证人徐某2的证言，证实其给王明来8.5万元钱，要承包土地，之后便联系不上王明来了。
16、证人赵某1的证言，证实其是莫拐农场的技术员，其不认识王明来，其队上的土地可以出租。
17、证人颜某1的证言，证实其与王明来是同事关系，其不知道王明来把地租给徐某2的事情，其同公安机关看的两块地不是其村里的地。
18、证人刘某3的证言，证实牙莫特公路西侧54、55两块地是其队里的，其不认识王明来。
19、证人李某1的证言，证实其不知道王明来承包土地给徐某1，也没有收到过徐某1承包土地的8.5万元钱。
20、证人魏某1的证言，证实魏某1于2010年6月28日任命海满经管会主任，其表示王明来写的五万元借据及王明来收到徐某1承包耕地前期费用九万伍忏元的事情均不知晓。并成立检查组对此事进行调查。
21、证人于某的证言，证实于某从2010年11月开始代理海满经管会主任，上一任主任是王明来，其不知道王明来从海满经管会拿走5万元的事情，在2011年3月份，李某1从东兴办拿回来一张王明来写的五万元借据。
22、证人颜某2的证言，证实颜某2对王明来从经管会拿走五万元的事情不知情，其在2010年9月份的时候才知道王明来拿走五万元现金且没归还，王明来写了借据，但借款人是薄峰，五万元是王明来自己用的。
23、证人刘某4的证言，证实刘某4从2010年7月初开始任职东兴办主任，王明来于2010年9月底离开海满经管会，离开时并没有请假。
24、证人王某2的证言，证实王某2于2010年9月29日同其丈夫徐某2以徐某1委托人身份在王明来办公室内将土地承包前期费8.5万元现金交给王明来，王明来写了一张收据但未盖章，后王某2联系王明来时，王明来手机已是空号。
25、被害人徐某1的陈述，证实2010年9月份其通过其哥哥徐某2和嫂子王某2同王明来承包土地，其给王明来8.5万元，之后便找不到王明来了。
26、被告人王明来的供述与辩解，证实2010年9月其当海满村村长时，徐某2说要土地承包，其收取徐某28.5万元人民币，之后其写了辞职信放在办公桌上，没有工作交接也未告诉任何人辞职，其就去了齐齐哈尔和北京看病并在齐齐哈尔玩黑彩，将钱花光没有办法还徐某2钱。
27、光盘2张。
28、立案决定书、补充立案决定书证实本案案件来源。
29、拘留证、逮捕证，证实对被告人王明来、刘某1采取强制措施。
30、释放证明书，证实刘某1于2016年12月2日被释放。
31、取保候审手续。
32、扣押决定书及清单，证实对刘某1涉案的400224元(肆拾万零贰佰贰拾肆元)予以扣押。
33、户籍信息，证实王明来、刘某1、袁某1已满刑事责任年龄。
34、王明来任职文件，证实2007年1月7日，海满经济管理委员会举行选举大会，选举王明来为海满经管会主任。
35、牧原镇证明文件，证实2009年9月2日牧原镇原海满村变更为海满经济管理委员会。
36、村委会组织法，证实海满经济管理委员会选举王明来为经管会主任，符合村委会组织法。
37、中华人民共和国农村土地承包法。
38、牙克石市土地征收公告、文件证实2012年5月29日牙克石市人民政府发布房屋征收和收回耕地公告，对海满村范围内的土地收回和房屋进行征收。
39、牙克石市农牧业局证明材料，证实大兴安岭国际物流园区原土地为国有土地集体管理，补偿标准与村集体签订合同补偿个人每亩地为12333元，村集体补偿每亩地为8222元，无合同个人补偿每亩地为10200元。
40、个人土地征收档案(沈泽花)，证实沈泽花合同面积及实测面积均为11亩，补偿金额共计90442.00元(玖万零肆佰肆拾贰元)。
41、个人土地征收档案(袁某1)，证实袁某1合同面积15亩，实测面积12亩，补偿金额共计98664.00(玖万捌仟陆佰陆拾肆元)。
42、个人土地征收档案(刘某2)证实刘某2合同面积30亩，实测面积32.67亩，补偿金额共计400224.00(肆拾万零贰佰贰拾肆元)。
43、牙克石市房屋征收办明细。
44、置换门市房合同(刘某2)。
45、土地承包合同。
46、土地承包协议书。
47、牧原镇证明文件。
48、土地台账。
49、牙克石市教育局证明文件，证实海满村小学于2011年撤并，该校有一块勤工俭学实验地约60亩移送海满村。
50、证明文件(海满经管会)，证实2010年10月接手管理以来，留存档案中没有刘某2、袁某1、沈泽花2008年承包耕地的合同。刘某2、袁某1、沈泽花承包耕地60亩耕地不在3000亩集体耕地范围，属于国有土地集体管理收益。
51、证明文件(民政局)，证实王明来与沈泽花1995年3月9日离婚。
52、证明材料(袁某1)，证实2008年海满经管会集体研究要收回海满小学60亩耕地，当时我通知的海满小学，海满小学不同意将耕地交回，最后达成口头协议，海满小学撤销后60亩地就交海满经管会管理。我们三人签合同时沈泽花是王明来签的，我是自己签的，刘某2是刘某1签的。
53、证明文件。
54、死亡证明书(袁某1)，证明袁某1于2017年2月8日因病死亡。
55、证人袁某1的证言，证实我、王明来、刘某1承包了海满小学的学校的田地，由王明来提出，我和刘某1都同意，在经管会直接签订的合同，60亩土地一直由刘某2经营，拆迁时王明来分了11亩拆迁安置补助费，我分了12亩拆迁安置补助费，剩余的30多亩土地的拆迁安置补助费都归了刘某2。村里就我们三人知道，没有召开过村民代表大会。
56、证人袁某2的证言，证实2008年，牙克石市海满小学有耕地60亩，与刘某2签订过承包协议。
57、证人颜某1的证言，证实牙克石市海满小学曾有耕地60亩，在村里没有备案，这块土地一直由刘某1耕种，不清楚归谁承包。2015年征收时，由王某1、袁某1、刘某2共同分配，王明来合同丢失，经管会曾为其开证明。
58、证人李某1证言，证实海满经管会土地合同一直由李某1负责保管，海满小学移交的60亩耕地承包未召开过村民大会，合同也未在村里留存。
59、证人赵某2证言，证实认识刘某2，但刘某2未向其请托海满经管会耕地承包的事。
60、证人魏某2的证言，证实其和牧原镇政府殷实一同打开王明来办公室，未发现任何合同。
61、证人殷实证言，证实其和海满经管会书记魏某2共同打开王明来办公室，未发现任何合同。
62、证人袁某3证言，证实袁某1患有肾病综合症，无自主行动能力。
63、证人王某1证言，证实王明来和袁某1、刘某2承包的土地为一块土地，未进行分割，2015年征迁时都获得补偿安置款。
64、证人李某2的证言，证实2015年土地征迁时王明来、袁某1、刘某2三家协商划分土地及领取安置补偿款的过程。
65、证人张某的证言，证实在海满经管会留存的合同编号101号的土地承包合同是他与王明来签订的。
66、证人孙某的证言，证实曾经和海满小学签订合同承包60亩土地，2008年末到期，之后土地包给刘某2了。
67、证人杨某的证言，证实海满经管会没有多余的土地对外承包。
68、证人荆某的证言，证实给王某1开出土地11亩土地合同证明的过程。
69、证人吴某的证言，2008年，王明来任牙克石市牧原镇海满经管会主任期间，王明来提出由袁某1、刘某1三人共同将牙克石市海满小学撤并海满经管会收回的六十亩耕地三人承包，袁某1和刘某1都同意。王明来承包15亩(以沈泽花名义)，袁某1承包15亩，刘某2(刘某1女儿)承包30亩。土地承包未按程序召开村民代表会议，也未将合同留存备案，2015年在牙克石市征收国有土地过程中获取安置补偿款。
70、证人刘某2的证言，证实其父刘某1以其名义签订土地承包合同，获取补偿费40万元。
71，证人于某的证言，证实王明来是村长及土地承包签订程序。
72、被告人王明来供述与辩解，证实王明来、刘某1、袁某1共同犯罪的共谋过程，及犯罪的主观故意性，但犯罪嫌疑人王明来对所涉嫌的犯罪，拒不认罪。
73、被告人刘某1的供述与辩解，证实2008年，王明来任牙克石市牧原镇海满经管会主任期间，刘某2和牙克石市海满小学签订合同承包60亩土地，后海满小学撤并，刘某1找王明来、袁某1想通过海满经管会承包这六十亩耕地。经过三人商量，王明来承包15亩(以沈泽花名义)，袁某1承包15亩，刘某2(刘某1女儿)承包30亩。土地承包未按程序召开村民代表会议，也未将合同留存备案，并于2015年在牙克石市征收国有土地过程中获取安置补偿款。犯罪嫌疑人刘某1对所涉嫌犯罪供认不讳。2008年11月6日，由王明来办理的高速占地补偿事宜。
74、海满经管会说明，证实2012年3月孙宪军拿材料向村委会反映海满小学地被村收回，村委会找刘某1了解，才知该地于2008年11月11日发包出去。2007年起海满辖区纳入规划范围，政府禁止私搭滥建，改变土地用途。王明来2010年10月不在工作岗位。
75、刘某22010年交土地承包费收据800元。2015年10月19日交2013-2015土地管理费700元。
76、牙克石城市总体规划。
77、高速补偿名细。
78、委托鉴定书，牙检反贪委鉴2017第1号，对涉案
55.67亩国有土地经营权的价格进行鉴定。
79、价格认定结论书，证实王明来涉嫌贪污一案55.67亩国有土地涉案物品于2008年11月11日的经营权价格为297834.50元。
80、鉴定结论通知书两份(散页)，证实反贪局于2017年6月24日已将结论通知嫌疑人(王某1代王明来收)。
81、取保决定书，证实王明来于2017年5月30日因病被牙克石市人民检察院取保候审。
82、证明一份，证实沈泽花、刘某2不是海满经管会社员。
83、收据，证实刘某2向牧原镇缴纳了土地承包费。
84、补偿合同、收据，证实补偿款为68万元。
被告人王明来的辩护人庭审期间提交的证据：1、赔偿协议和谅解书，证实被告人王明来与被害人徐某1达成赔偿协议并得到被害人谅解，与事实相符，本院予以采纳；2、出院诊断书、病历，证实被告人王明来身体状况，与事实相符，本院予以采纳
本院认为，被告人王明来以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人王明来、刘某1身为集体组织工作人员，相互勾结，在国有土地管理中利用职务便利，将价值2978345万元的国有土地经营权私分侵吞，二被告人的行为已构成贪污罪。公诉机关指控罪名成立，提供的证据合法有效，适用法律意见得当，本院予以采纳。被告人王明来的辩护人的辩护意见与事实不符，本院不予采纳。二被告人贪污行为系共同犯罪，在犯罪过程中积极参与均为主犯。被告人王明来一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人王明来案发后能够积极赔偿被害人的经济损失并得到谅解，可以酌定从轻处罚。二被告人到案后能够如实供述自己的犯罪事实，具有悔罪认罪表现，依法可以从轻处罚。结合被告人刘某1的犯罪情节，及其主观恶性，按照罪刑法定、罪刑相适应的原则，对被告人刘某1可以适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款，第三百八十二条，第三百八十三条第一款第（二）项，第二百六十六条，第二十五条，第二十六条第一款，第六十四条，第六十七条第三款，第六十九条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款的规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人王明来犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币二十一万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金于判决生效之日起十日内一次性缴纳。）
二、被告人刘某1犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二十万元；
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）
三、被告人刘某1被扣押的违法所得400224.00元予以没收；
四、被告人王明来的违法所得135663.00元予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向呼伦贝尔市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，
应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 周 振 东
审 判 员 秦 福 来
人民陪审员 孙 红 岩
二〇一七年十一月七日
书 记 员 澈力木格