四川省德阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）德刑二初字第30号
公诉机关四川省德阳市人民检察院。
被告人程气东，男，1974年1月14日出生，汉族，初中文化，农民。因犯盗窃罪，1996年11月11日被什邡市人民法院判处有期徒刑五年，2000年6月26日刑满释放。因犯非法买卖枪支罪，2005年11月30日被什邡市人民法院判处有期徒刑四年，2008年9月21日刑满释放。因犯交通肇事罪，2013年7月9日被什邡市人民法院判处有期徒刑一年零六个月，缓刑三年，缓刑考验期限从7月22日起算。因涉嫌非法制造枪支、弹药罪，2014年11月28日被什邡市公安局刑事拘留。因涉嫌制造毒品罪，于2014年12月31日由什邡市公安局执行逮捕，现羁押于什邡市看守所。
辩护人袁成刚，四川明炬律师事务所律师。
德阳市人民检察院指控被告人程气东犯制造毒品罪一案，于2015年9月22日以德检公刑诉（2015）22号起诉书向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年10月27日公开开庭进行了审理。德阳市人民检察院指派检察员肖丽出庭支持公诉。被告人程气东及辩护人袁成刚到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2013年9月份以来，被告人程气东多次利用“康泰克”药品在其家中制造毒品甲基苯丙胺（冰毒）。2014年11月28日，民警将被告人程气东抓获，并在其家中查获疑似含甲基苯丙胺成分的液体492.48千克、大量制毒工具及制毒原料。经鉴定，查获的液体中490.22千克含有甲基苯丙胺成分。
公诉机关认为，被告人程气东为牟取非法利益，制造毒品甲基苯丙胺，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以制造毒品罪追究其刑事责任。被告人程气东在缓刑考验期内犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条之规定，应当撤销缓刑，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，数罪并罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，诉请本院依法判处。
被告人程气东辩解称，其承认利用康泰克制造毒品，但是没有制造成功。
辩护人辩称，被告人程气东没有制造出毒品成品或半成品，制造毒品罪未遂，量刑时应当予以考虑。程气东没有制造出枪支，其制造枪支的行为不应当影响量刑。
经审理查明：
2013年9月份以来，被告人程气东在其家中，利用康泰克药品制造毒品甲基苯丙胺。2014年11月28日，公安民警在被告人程气东家中将其抓获，并在其家中查获疑似毒品冰毒液体共计492.48千克，其中查获12桶疑似毒品冰毒液体436.16千克，经检验均含有甲基苯丙胺成分，且甲基苯丙胺含量低于0.01g／100g；查获20桶无水乙醇桶装疑似毒品冰毒液体56.32千克，经检验54.06千克中含有甲基苯丙胺成分，且甲基苯丙胺含量低于0.02g／100g。同时，在其家中还查获大量制毒工具和制毒原料。
另查明，被告人程气东因犯盗窃罪，于1996年11月11日被什邡市人民法院判处有期徒刑五年，2000年6月26日刑满释放；因犯非法买卖枪支罪，于2005年11月30日被什邡市人民法院判处有期徒刑四年，2008年9月21日刑满释放；因犯交通肇事罪，于2013年7月9日被什邡市人民法院判处有期徒刑一年零六个月，缓刑三年，缓刑考验期限从7月22日起算。
认定上述事实的证据有：
1.受案登记表、立案决定书、换押证、拘留证、拘留通知书、延长拘留期限通知书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、提讯证、起诉意见书、案件移送审查起诉告知书、随案移送清单、换押证，证实：办案机关办案程序合法。
2.归案情况说明，证实：2014年11月28日15时许，什邡市公安局刑警大队民警在程气东家中将其挡获。
3.被告人程气东户籍信息，证实：被告人程气东生于1974年1月14日，案发时已达到完全刑事责任年龄。
4.被告人程气东的前科材料，证实：被告人程气东因犯盗窃罪，于1996年11月11日被什邡市人民法院判处有期徒刑五年，2000年6月26日刑满释放；因犯非法买卖枪支罪，于2005年11月30日被什邡市人民法院判处有期徒刑四年（2006年2月5日德阳市中级人民法院裁定维持原判），2008年9月21日刑满释放；因犯交通肇事罪，于2013年7月9日被什邡市人民法院（2013）什邡刑初字第88号刑事判决书判处有期徒刑一年零六个月，缓刑三年，缓刑考验期限从7月22日起算。
5.什邡市公安局情况说明，证实：2014年11月28日，民警在程气东家中查获13发自制子弹，其中4发内装白蜡等物品且无弹头。2014年12月4日，什邡市公安局将13发自制子弹送德阳市物证鉴定所鉴定，因送检子弹不符合鉴定要求，故未作出相关鉴定。程气东家中查获的制毒工具及原料存放时间过久，加之在扣押过程中搬运人员较多，现无法提取有效生物检材。
6.现场勘验笔录、现场示意图、现场照片，证实：公安机关对制毒现场进行勘查，该住所为一独家小院，大门朝西开启，进门后是该住所院坝，院坝北侧是厨房，院坝南侧由西至东依次是杂物房、住房。在杂物房靠墙处堆放有白色、蓝色塑料桶若干，桶内装不明液体。进入住房的门是一扇双开门，进门后是客厅，客厅西侧由北至南依次是卧室一、卧室二。客厅东侧为卧室三，靠该卧室西墙中部放有一双人床，床北侧靠床边有一床头柜，床南侧靠南墙处有一衣柜。该卧室北墙中部开有窗户，靠窗户下地面放有一张木制小板凳，板凳上有自制枪支两支，钢管一根。靠该卧室东墙中部放有一电视柜，电视柜上放有一电视机，电视柜旁地面放有工具、零件及弓弩一把，电视柜南侧是一工作台，工作台放有车床、工具等物品。工作台南侧是该卧室的卫生间，靠卫生间南墙中部是一工作台，台上放有砂轮机、电钻，台下放有加热套。靠卫生间东墙处放有一纸箱、电炉。靠卫生间北墙地上放有一台电焊机和气瓶。
7.搜查证、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书及清单、扣押物品照片、指认笔录，证实：2014年11月28日，侦查员对什邡市隐峰镇盘龙村5组47号程气东住处依法进行搜查，查获了气枪2支、子弹半成品104发、枪支部件16个、焊接机1台、氧气瓶1瓶、砂轮机1台、小型机床1台、大型机床1台、吊磨机1台、支架2个、机械工具1个、子弹蛋壳及弹头若干、子弹成品13发、子弹底火盖36个、枪坐一把、半成品枪支1支、疑似仿真枪4支、弓弩1个、管制刀具2把、玻璃容器3个、有色玻璃瓶2个、疑似毒品液体12桶、活性碳2袋和1桶、无水乙醇若干、硫代硫酸钠若干。侦查人员对上述物品依法予以扣押。
8.毒品抽样笔录及照片、理化检验报告（川德公（物）鉴（理）字（2014）459号）、鉴定机构及鉴定人资格证书、鉴定意见通知书，证实：2014年11月28日，侦查员从犯罪嫌疑人程气东家中搜出的疑似毒品液体12桶中随机抽样2桶，并标上1、2号检材送检。侦查员将搜出的其他瓶装不明液体每样各取一瓶抽样，并标上3、4、5、6号检材送检。经鉴定，自编号为1号的淡黄色液体约300ml、自编号为2号的淡黄色液体约300ml检出苯丙胺、甲基苯丙胺、麻黄碱成分。自编号为3号的无色不明液体2500ml检出苯丙胺、甲基苯丙胺成分，未检出麻黄碱成分。自编号为4号的白色晶体状物质350克、自编号为5号的无色不明液体500ml，自编号为6号的无色不明液体500ml均未检出甲基苯丙胺、麻黄碱成分。鉴定意见已通知被告人程气东。
9.毒品称重笔录及照片、理化检验报告（川德公（物）鉴（理）字（2014）499号）、鉴定机构及鉴定人资格证书、鉴定意见通知书，证实：2014年12月18日，侦查员对程气东家中查获的12桶疑似毒品液体分别进行称重和抽样送检。其中：1号桶液体毛重28.8千克，抽样0.1千克，标为1号样本。2号桶液体毛重30.7千克，抽样0.2千克，标为2号样本。3号桶液体毛重62.9千克，抽样0.2千克，标为3号样本。4号桶液体毛重29.2千克，抽样0.2千克，标为4号样本。5号桶液体毛重8.7千克，抽样0.1千克，标为5号样本。6号桶液体毛重30.1千克，抽样0.2千克，标为6号样本。7号桶液体毛重15.4千克，抽样0.3千克，标为7号样本。8号桶液体毛重31.8千克，抽样0.3千克，标为8号样本。9号桶液体毛重30千克，抽样0.2千克，标为9号样本。10号桶液体毛重68.1千克，抽样0.2千克，标为10号样本。11号桶液体毛重64千克，抽样0.2千克，标为11号样本。12号桶液体毛重57.1千克，抽样0.2千克，标为12号样本。以上12桶液体毛重456.8千克，抽样的12瓶样本全部送检。被告人程气东对称量、抽样结果无异议。2015年7月21日，侦查员将程气东提押出所，对在其家中查获的12桶疑似毒品液体进行去皮称重，称量全程录音录像，经称量：1号液体皮重1.1千克，净重27.7千克；2号液体皮重1.18千克，净重29.52千克；3号液体皮重2.64千克，净重60.26千克；4号液体皮重1.3千克，净重27.9千克；5号液体皮重0.66千克，净重8.04千克；6号液体皮重1.2千克，净重28.9千克；7号液体皮重1.68千克，净重13.72千克；8号液体皮重1.78千克，净重30.02千克；9号液体皮重1.2千克，净重28.8千克；10号液体皮重2.64千克，净重65.46千克；11号液体皮重2.64千克，净重61.36千克；12号液体皮重2.62千克，净重54.48千克。以上12桶液体皮重20.64千克，净重436.16千克。从程气东家中查获的12桶可疑液体经抽样检测：自编号为1、3、4、6、8、9、12号的检材中检出甲基苯丙胺、苯丙胺、麻黄碱成分。自编号为2号的检材中检出甲基苯丙胺、苯丙胺成分，未检出麻黄碱成分。自编号为5、7号的检材中检出甲基苯丙胺、苯丙胺成分，未检出麻黄碱成分。自编号为10、11号的检材中检出甲基苯丙胺、麻黄碱成分。鉴定意见已通知被告人程气东。
10.毒品称量笔录、理化检验报告（川德公（物）鉴（理）字（2015）339号）、鉴定机构及鉴定人资格证书、鉴定聘请书、鉴定意见通知书，证实：2015年7月21日，侦查员将程气东提押出所，对其持有的20桶无水乙醇桶装液体编号称重后进行抽样检验，称量、提取全程同步录音录像。1号桶毛重2.74千克，皮重0.16千克，净重2.58千克，抽样送检0.12千克；2号桶毛重2.92千克，皮重0.16千克，净重2.76千克，抽样送检0.16千克；3号桶毛重3.2千克，皮重0.16千克，净重3.04千克，抽样送检0.14千克；4号桶毛重3千克，皮重0.16千克，净重2.84千克，抽样送检0.12千克；5号桶毛重2.98千克，皮重0.16千克，净重2.82千克，抽样送检0.12千克；6号桶毛重3.08千克，皮重0.16千克，净重2.92千克，抽样送检0.12千克；7号桶毛重2.98千克，皮重0.16千克，净重2.82千克，抽样送检0.1千克；8号桶毛重2.94千克，皮重0.16千克，净重2.78千克，抽样送检0.12千克；9号桶毛重3.02千克，皮重0.16千克，净重2.86千克，抽样送检0.1千克；10号桶毛重3.04千克，皮重0.16千克，净重2.88千克，抽样送检0.1千克；11号桶毛重3.16千克，皮重0.16千克，净重3千克，抽样送检0.1千克；12号桶毛重3.02千克，皮重0.16千克，净重2.86千克，抽样送检0.1千克；13号桶毛重3.12千克，皮重0.16千克，净重2.96千克，抽样送检0.1千克；14号桶毛重2.98千克，皮重0.16千克，净重2.82千克，抽样送检0.08千克；15号桶毛重3千克，皮重0.16千克，净重2.84千克，抽样送检0.1千克；16号桶毛重2.98千克，皮重0.16千克，净重2.82千克，抽样送检0.08千克；17号桶毛重2.94千克，皮重0.16千克，净重2.78千克，抽样送检0.08千克；18号桶毛重2.42千克，皮重0.16千克，净重2.26千克，抽样送检0.08千克；19号桶毛重2.98千克，皮重0.16千克，净重2.82千克，抽样送检0.08千克；20号桶毛重3.02千克，皮重0.16千克，净重2.86千克，抽样送检0.14千克。以上20桶液体净重56.32千克。从程气东家中查获的用无水乙醇桶装的20桶可疑液体经抽样检测，18号检材未检出甲基苯丙胺成分，1至17号、19、20号检材均检出甲基苯丙胺成分。鉴定意见已通知被告人程气东。
11.枪支、弹药检验报告（川德公（物）鉴（痕）字（2014）172号）、鉴定机构及鉴定人资格证书、鉴定意见通知书，证实：送检的20141204JC1、20141204JC2、20141204JC3号检材均不认定为枪支。鉴定意见已通知被告人程气东。
12.鉴定聘请书、四川华西法医学鉴定中心（药）毒物分析鉴定报告（毒鉴第2015-026号）、鉴定机构及鉴定人资格证书、鉴定意见通知书，证实：所送检材（程气东家中查获的456.8千克液体，其中抽样送检0.2千克）中麻黄碱和甲基苯丙胺的百分含量（g／100g）均低于0.01%。鉴定意见已通知被告人程气东。
13.提取笔录、鉴定聘请书、四川华西法医学鉴定中心（药）毒物分析鉴定报告（毒鉴第2015-227号）、鉴定机构及鉴定人资格证书、鉴定意见通知书，证实：所送检材（程气东家中查获的无水乙醇桶装的56.32千克液体，其中抽样送检0.12千克）中甲基苯丙胺的百分含量为小于0.02%（g／g）。鉴定意见已通知被告人程气东。
14.刘某（男，39岁）证实：程气东住在什邡市某镇，2010年左右，其听程气东的小弟说程气东在制造毒品，在这期间，程气东曾经找过他，说其与他们同村一个制药厂搞药品检测的大学生在共同制造毒品，让他帮程气东找买家。2014年5月份左右，程气东叫他到其家里去耍，去了后，程气东拿了一袋大概有30克左右的冰毒给他吸食，并说这个毒品是与他一起制造毒品的大学生给他的。程气东家里有机床和钻床，在进门左手边卧室的角落处有一桶无水乙醇。程气东说他亲眼看见过那个大学生制造毒品，制造过程很简单，如果他做也做得出来。其没有亲眼看见过程气东制造毒品，但2011年的时候，他到程气东家耍，程气东拿了一两克冰毒出来吸食，他问程气东这个冰毒怎么这么碎，程气东用烧杯把冰毒放进去，加了点乙醇水，再用酒精灯烤，最后重新结晶出来的冰毒就不碎了。
15.程某某（程气东之父，男，69岁）证实：程气东平时在家搞机械维修和种田。程气东的桶子他不知道什么时候放在那的，也不知道里面装的是什么。
16.张某某（程气东之母，女，61岁）证实：程气东平时在家种田。不知道家里这些机械工具是谁的和做什么用的，不知道程气东是否使用过这些工具。
17.黄某某（男，32岁）及辨认笔录证实：他和程气东（黄某某已辨认）是坐牢认识的，他不知道程气东在家做些什么，不知道程气东是否制造枪支弹药和毒品，他自己没有在程气东家制造过毒品，不懂制毒流程和工艺。
18.唐某某（女，53岁）证实：程气东是她的邻居，他家没有什么异味。程气东在家的时候，他家的灯经常半夜还亮着，也不知道他在做什么。她没去过他家，也没看到过机械工具和白色塑料桶。
19.梁某某（程气东的弟妹，女，33岁）证实：程气东家和她家仅一墙之隔，她经常去他家，没有看到过机械工具和白色塑料桶。
20.被告人程气东供述：他用康泰克提炼麻黄素，后又试做了冰毒。2013年9月，他想找钱赔交通肇事案的死者，于是就想做毒品，他在网上查做毒品的资料，然后从什邡、广汉、彭州等地药房购买康泰克，每次买一盒，用一个多月时间买了1000多盒，还买了氢氧化纳、抽滤瓶等原料和工具，然后用这些东西试做毒品。一直试做了半年，都没有成功。以前试做毒品剩下的东西他用氢氧化纳和水稀释了装在桶里面，放在他家里空屋里，大概7、8桶，具体记不清了。家里查获的毒品液体都是他的，因为制造毒品没有成功，就用水稀释了放在屋里了。2014年2、3月份，黄某某在他家里实验制造冰毒，结果失败了。
本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，被告人程气东为牟取非法利益制造毒品甲基苯丙胺，其行为已构成制造毒品罪。对被告人及其辩护人所提“程气东构成制造毒品罪未遂”的意见，经查，从被告人程气东家中查获的含甲基苯丙胺的液体，经鉴定甲基苯丙胺含量极低，亦未查获毒品成品、半成品，且被告人程气东对制毒过程和结果均供述未制造出毒品，根据相关法律规定，应当认定其制造毒品罪未遂，对被告人及其辩护人的该意见，本院予以采纳。被告人程气东如实供述自己的犯罪事实，认罪、悔罪态度较好，予以从轻处罚。被告人有犯罪前科，且有制造枪支的行为，量刑时酌情予以考虑。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十三条、第六十一条、第六十二条、第六十三条、第六十四条、第六十九条、第七十七条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人程气东犯制造毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金七万元；撤销被告人程气东因犯交通肇事罪判处有期徒刑一年六个月缓刑三年判决的缓刑部分，数罪并罚，决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金七万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人程气东刑期从2014年11月28日起至2022年5月27日止。罚金应于判决生效后十日内向本院缴纳。）
二、查扣在案的毒品及作案工具予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 李 庆
代理审判员 黄一珍
人民陪审员 毛焰林
二〇一五年十一月十六日
书 记 员 李雪梅
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。
犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚的情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。