浙江省东阳市人民法院
民 事 判 决 书
（2010）东商初字第410号
原告：东阳市××文化传播有限公司�住所地：东阳市
××号。
法定代表人：张某某。
被告：金华市大野钢××建筑工程有限公司，住所地：
金华市××××号。
法定代表人：黄某某。
原告东阳市××文化传播有限公司为与被告金华市大野
钢××建筑工程有限公司承揽合同纠纷一案，于2010年4月6日
诉来本院，本院于同日受理后，决定适用简易程序，由审判员
陆丽敏独任审判，在审理过程中，原、被告申请给予一个半月
时间进行庭外调解。本院于2010年5月11日、7月27日、8月6日
三次公开开庭进行了审理。原告东阳市××文化传播有限公司
的法定代表人张某某、被告金华市大野钢××建筑工程有限公
司的法定代表人黄某某到庭参加诉讼，本案已审理终结。
原告起诉称，2008年12月9日，原、被告签订了位于东阳
（甬金和诸某高速立交处）大小二座立柱高炮广告牌的《广告
牌制作合同》。合同约定：在原告指定的位置，由被告完成两
座广告牌的制作工作；广告牌的规格为：二面体单柱一座，长
20米、高6米、柱净高25.5米，总高27米；二体四柱一座，长6
0米、高9米，柱净长82.5米，总高27米；广告牌价款按正常使用的实际材料和随行就市价计算，角钢3630元／吨、钢板3550
元／吨。期限为从合同签订日开始到完成验收合格双方签字日
止48天，每迟一天按未完成某告牌1元／平方米计算给原告，
超过十天，以3元／平方米计算。未经验收合格，不影响原告
使用，若影响使用，被告同时负责原告的间接损失。付款方式
，签约时付定金10%，5万元，完成�某付足40%，全部完成，
经有关部门验收合格后付50%，余款无质量问题一年后付清。
合同签订后，原告为了在诸某高速通车后尽快使用广告牌，履
行与客户的广告发布合同，不仅履行合同义务，还按被告的要
求在工地上尽力给予配合，积极支付工程款，包括工地借款和
前结余款已超过40万元。但被告至今只立起一座小的广告牌，
且尚未验收。原告多次电话、发函催促要求被告完成，被告至
今未完成。造成原告与客户之间的合同难以履行，直接经济损
失达40多万元的信誉损失。截止2010年4月8日，被告超过合同
履行期限439天，按合同约定，违约金以1080米按每天每平方3
元计算，计1422360元，考虑到原来双方合作关系良好，原告
诉至法院，要求被告支付赔偿金45万元并履行合同尽快完成某
告牌的施工。本案诉讼费由被告承担。在庭审中，原告放弃要
求被告履行合同的诉讼请求。
针对以上诉讼请求，原告在举证期限内向本院提供证据
如下：
一、2008年12月9日原、被告签订的广告牌制作合同书及
图纸一份（共3页），用以证明原、被告双方签订广告牌制作
合同的事实。二、沙石某某等收款收条11份（共12页），用以证明被
告收到原告合同款406705元的事实。
三、2009年4月3日函、2009年8月26日的函各一份，邮寄
凭证2页（共4页），用以证明原告要求被告履行12月9日的合
同，被告收到原告告知书和确认工程款的事实。
四、2009年1月8日广告承揽合同一份，用以证明原告与
浙江省东阳市食品有限公司（以下简称食品公司）签订广告承
揽合同及因被告未按约定履行广告牌制作义务导致原告无法履
行该合同造成某告费某失的经济损失的事实。
五、电话、短信记录各一份，用以证明诸暨老杨是被告
请来做基础工程的及基础工程质量差的事实。
六、照片二份，用以证明被告制作的广告牌的基础质量
差和浪费材料的事实。
七、提供广告牌制作、付款一览表各一份，用以证明原
、被告自2003年起有业务往来；本案合同签订后，原告已支付
被告10万元，借用款项（包括加工地的材料款）19705元。
被告未作书面答辩，在庭审中辩称，原告起诉的合同，
是双方在结算第二批工程款与做第三批工程期间由原告起草的
，该合同中没有造价、也没有基础工程，合�是不完整的，被
告也未在合同上盖章。未完成第二幅广告牌，是因为原告未付
清以前的工程款。在2009年春节前到原告处催款时，双方发生
争执，当时就告知原告第二幅广告牌不做了，不存在违约的事
实，且合同中对违约金的约定明显过高，原告要求继续履行合
同，应先付清工程款。请求法院驳回原告要求被告支付赔偿金45万元的诉讼请求。
为证明其辩称主张，被告于2010年6月18向本院提供了结
帐清单一份，用以证明双方业务往来情况，并证明涉及本案合
同中两座广告牌已完工的工程款分别为13万元、33980元的事
实。
2010年8月5日，本院依职权向食品公司经理杜某某调查
取证的谈话笔录一份，用以证明原告与该公司签订广告承揽合
同及原告至今未�行合同义务的事实。
经审理，本院认证如下：原告提供的证据一，经被告质
证，对合同的真实性没有异议，合同中签名系其本人所签，但
认为合同中没有工程的造价，也没有基础工程。本院认为，该
合同虽未加盖被告公司印章，但经被告法定代表人签名确认，
该证据能证明原、被告之间存在广告牌承揽加工的事实，且被
告已完成合同中约定的一座广告牌及另一座广告牌的基础工程
，对该证据本院予以确认。原告提供的证据二、七，被告质证
认为，合同签订后，08年12月9日、12月24日分两次共收到原
告工程款10万元是事实，但其他的款项是支付以前的工程款。
本院认为，在庭审中，被告承认在本案合同签订后，收到原告
工程款119705元是事实，故本院对原�已支付工程款119705元
的事实予以确认。原告提供的证据三，被告质证后，承认收到
原告所寄函的事实，对该证据本院予以确认。原告提供的证据
四，被告质证认为，按常规来说，广告牌都没有做，不可能出
租给别人使用。本院认为，在庭审中，原、被告双方确认原告
所提供合同中的广告牌与原告委托被告制作的未完工的广告牌系同一广告牌，经本院调查核实，原告与食品公司签订的合同
是真实的，且该合同的履行时间是在原告与被告签订的合同履
行期之后，故对该证据本院予以确认。原告提供的证据五、六
，被告质证认为，老杨虽是被告叫来做基础工程，但不是做12
月9日合同中两面体四柱的，原告所提供证据的广告牌基础不
是其做的，材料也是由原告与老杨一�购买的，与被告无关。
本院认为，被告提供的电话录音、短信，因老杨并非本案的当
事人，其所陈述的内容具有证人证言性质，证人应当庭作证，
接受当事人的质询，原告未在举证期限内向本院申请证人出庭
作证；原告提供的照片与本案事实间也缺乏关联性，故对证据
五、六，本院不予认定。被告提供的结算清单，经原告签字确
认，可以证实被告已完工的二面体单柱广告牌和二面体四柱广
告牌的基础部份的工程款分别为13万元、33980元的事实，对
该证据的证明力本院予以确认。本院依职权所调取的调查笔录
，经原、被告质证均无异议，本院对该证据予以确认。
根据本院认定的有效证据及原、被告在庭审中的陈述，
本案经审理查明的事实如下：
2008年12月9日，原、被告签订了一份《广告牌制作合同
》。原告委托被告在诸某与甬金高速公路交叉口怀鲁隧道出口
处制作二座广告牌。合同约定：广告牌的规格为：二面体单柱
一座，长20米、高6米、柱净高25.5米，总高27米；二体四柱
一座，长60米、高9米，柱净长82.5米，总高27米；广告牌价
款按正常使用的实际材料和随行就市价计算，角钢3630元／吨
、钢板3550元／吨。期限为从合同签订日开始到完成验收合格双方签字日止48天，如逾期一天按未完成某告牌的面积每天1
元／平方米计算向原告支付违约金，超过十天，以3元／平方
米计算。付款方式，签约时付定金10%，5万元，完成某某付足
40%，全部完成，经有关部门验收合格后付50%，余款无质量问
题一年后�清。若原告方无故不付款，被告有权按原告未支付
部分以1分利要求原告支付滞纳金。此外，合同还对质量及安
全事项等作了约定。合同签订后，原告依约共向被告支付工程
款119705元；在合同约定的期限内，被告仅制作完成了一座二
面体单柱的广告牌子及二面体四柱的广告牌的基础部分，经原
、被告双方结算确认，工程款分别为13万元、33980元，原告
尚欠被告工程款44175元。2009年4月3日，原告致函被告，要
求被告在收到函后半个月内保证质量完成未按合同约定制作的
广告牌，但被告以原告未付清以前的工程款为由，拒绝履行合
同义务。
另查明：2009年1月8日，原告与食品公司签订广告承揽
合同一份，合同约定：原告以（委托被告制作的）位于诸某高
速怀鲁枢纽隧道出口处的宽60米、高9米的二面体广告牌为食
品公司发布广告，发布时间为2009年2月1日至2012年2月1日，
广告费包括设计费、制作费、发布费，每年23万，共计69万。
合同还对违约责任等事项作了约定。由于被告未按合同约定制
作广告牌，致使原告无法按期履行与食品公司签订的广告承揽
合同义务，造成原告无法收取合同中约定的广告费用的损失。
本院认为，原、被告签订的广告牌制作合同，系双方当
事人真实意思表示，应认定合法有效，双方均应依约履行。被告未按合同约定履行二面体四柱广告牌的制作义务，系违约行
为，依法应承担违约责任。原、被告虽在合同中对违约金作了
约定，但被告提出约定的违约金明显高于因被告违约行为给原
告所�成的实际损失，故本院依据被告的要求，对违约金予以
调整。本案被告未按约定履行广告牌制作义务，导致原告与食
品公司之间的广告合同无法履行，造成原告预期可得利益的损
失。参照原告与食品公司签订的广告承揽合同约定的广告费金
额、年限，综合考虑原告为履行合同所需支付的广告牌制作费
用和广告设计费、制作费、发布费以及应上交的国家税收等必
要成本，预期可得利益的损失，酌情确定为10万元较为合理。
被告辩称：在2009年春节前到原告处催款时，已告知原告第二
幅广告牌不做了，不存在违约的事实的主张，因没有提供相应
的证据证实，本院不予采信。原告在庭审中放弃要求被告继续
履行合同的诉讼请求，不违反法律规定，应予准许。对原告的
诉讼请求中的合理部分，本院予以支持。据此，依照《中华人
民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国
合同法》第一百零七条、第一百一十四条第二款、《最高人民
法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二
）》第二十九条之规定，判决如下：
一、被告金华市大野钢××建筑工程有限公司应在本判
决生效十日内赔偿原告经济损失10万元。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应
当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费8050元，减半收取4025元，由原告东阳市×
×文化传播有限公司负担3140元，被告金�市大野钢××建筑
工程有限公司负担885元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本
院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江
省金华市中级人民法院。
审 判 员 陆丽敏
二〇一〇年八月十一日
代书记员 黄旭珍