湖南省长沙市开福区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0105刑初451号
公诉机关长沙市开福区人民检察院。
被告人吕某，男，1988年9月9日出生于河南省洛阳市，汉族，大专文化，原湖南某某投资担保有限公司聘任总经理，住河南省洛阳市涧西区厂北东村某栋某门某号；因涉嫌犯非法吸收公众存款罪，2015年11月20日被抓获并刑事拘留，同年12月25日被执行逮捕；现押于长沙市第二看守所。
辩护人粟建权，湖南云天律师事务所律师。
长沙市开福区人民检察院以长开检公诉刑诉[2016]472号起诉书指控被告人吕某犯非法吸收公众存款罪，于2016年9月13日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。长沙市开福区人民检察院指派代理检察员陈建平出庭支持公诉，被告人吕某及其辩护人粟建权到庭参加诉讼。期间，本院申请上级法院批准延长审理期限三个月。现已审理终结。
长沙市开福区人民检察院指控，2013年5月16日，马某某注册成立湖南某某投资担保有限公司（以下简称某某公司），法定代表人马某某，租用长沙市开福区德雅路某号门面作为公司营业场所，后马某某聘请被告人吕某为总经理，全面负责公司的行政、业务、财政等事务。当年7月某某公司开始营业，先后招聘会计李某、胡某某及业务员李某甲、骆某、肖某某等十余人，未经有关部门批准，以伊川县某某矿产品有限公司、洛阳市某某建材有限公司及洛阳某某钢球有限公司为借款人，某某公司为担保人承担连带责任的方式，通过发放传单等途径向社会公开宣传，承诺在一定期限内还本付息吸引社会公众进行投资。至2014年12月底，马某某及被告人吕某向123名投资人吸收资金共计34215000元。后因资金周转困难无法继续对投资人还本付息，马某某及被告人吕某失联，致使投资人的资金无法收回。
公诉机关就上述指控提供了相关证据并认为被告人吕某伙同他人非法吸收公众存款，扰乱金融秩序，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百七十六条第一款，应当以非法吸收公众存款罪追究刑事责任。系共同犯罪，系主犯。请依法判处。
被告人吕某对公诉机关指控的犯罪事实及适用法律均无异议。
辩护人粟建权提出如下辩护意见：1本案系单位犯罪；2、被告人吕某系聘任总经理，领取固定工资，某某公司大小事务实际由马某某遥控指挥，故应认定为从犯；3、被告人吕某能够如实供述犯罪事实，认罪态度较好，且积极协助公安机关收集提取证据，应当从轻或者减轻处罚。
经审理查明：2013年5月16日，马某某（出资1650万元，占股55%，另案处理）与“侯某某”（出资1350万元，占股45%）在湖南省工商行政管理局注册成立某某公司，马某某任执行董事，为法定代表人，租用长沙市开福区德雅路某号栋某号门面作为公司营业场所，聘请被告人吕某为总经理，全面负责公司的行政、业务、财政等事务。当年7月某某公司开始营业，先后招聘会计李某、胡某某及业务员李某甲、骆某、肖某某等十余人，未经国家金融主管部门批准，以伊川县某某矿产品有限公司、洛阳市某某建材有限公司及洛阳某某钢球有限公司为借款人，某某公司为担保人承担连带责任的方式，通过发放传单等途径向社会公开宣传，承诺在一定期限内还本付息吸引社会公众进行投资。至2014年12月底，因资金周转困难无法继续对投资人还本付息，马某某及被告人吕某失联，致使投资人的资金无法收回。被告人吕某在该公司任职期间获取“工资、奖金”等共计170000元。
经湖南天勤司法鉴定所鉴定，2013年7月至2014年12月期间，某某公司通过POS机、银行账户及收取现金方式共计吸收资金34215000元。上述资金用于归还投资本金60000元，公司日常支出18000元，转入马某某银行账户4070000元，马某某提取现金500000元，其余资金均转入洛阳某某钢球有限公司、刘某某、郑某某等人银行账户。本案已经报案的127名投资人投资合同金额20890000元。
2015年11月20日，公安机关在辽宁省营口市万达广场地下停车场抓获被网上追逃的被告人吕某。到案后，被告人吕某如实供述了犯罪事实并协助公安机关提取了其存放在朋友岳某处的某某公司财务账册、会计凭证、投资合同等资料。
上述事实，有经查证属实的下列证据证明：
1、书证、物证
（1）受案登记表、立案决定书，证明长沙市公安局开福分局于2014年11月26日接到被害人陈某某等人报警称某某公司非法吸收公众存款一千余万元，该局于同年12月30日立案侦查。
（2）抓获经过及羁押证明，证明公安民警于2015年11月20日18时左右在辽宁省营口市万达广场地下停车场内抓获网上追逃人员吕某，之后临时羁押于营口市看守所。
（3）某某公司工商登记相关资料，证明该公司股东出资比例、公司章程等情况。
（4）物证照片（某某公司办公场所照片及扣押湖南某某投资担保公司的税务登记证、组织机关代码证、公章、营业执照等）。
（5）房屋租赁合同，证明2013年5月6日马某某租赁曾诚所有的长沙市开福区德雅路某号房屋，期限自2013年5月7日至2018年5月6日。
（6）伊川县某某矿产品有限公司、洛阳某某钢球有限公司工商登记相关资料，证明两公司的企业工商登记情况。
（7）借款担保合同、设备抵押合同、反担保合同，证明某某公司、洛阳某某钢球有限公司与社会借款出借人签订《借款担保合同》，某某公司为担保方，洛阳某某钢球有限公司以该公司资产提供反担保，期限12个月。
（8）在逃人员登记信息表、情况说明，证明洛阳某某钢球有限公司法定代表人田某某因非法吸收公众存款案已被上网追逃。某某公司法定代表人马某某已被上网追逃。
（9）户籍证明及现实表现材料，证明被告人吕某的身份信息，已达刑事责任年龄，无犯罪前科。
（10）中国银行业监督管理委员会湖南监管局出具的关于某某公司是否具有吸收公众存款资质的函，证明该局未对某某公司及其法定代表人马某某、总经理吕某颁发过金融许可证。
（11）某某公司宣传资料（收益明细表），证明某某公司为吸引客户投资印制了宣传资料。
（12）某某公司用于培训公司业务员的资料。
（13）投资人调查登记表，证明公安机关采取填写登记表的方式收集了周某某等118名被害人的姓名、身份证号码、投资金额、利息收取、收款人账号等信息。
（14）借款担保合同、还款计划书、委托书、担保函、借款借据等，证明被害人的投资情况。
（15）银行交易流水清单，包括洛阳某某钢球有限公司办理的拉卡拉支付POS机（商户号82249305998XXXX）、随行付支付POS机（商户号83649395046XXXX）绑定的中国工商银行洛阳分行伊川县支行170502280920014XXXX账户的交易明细；某某公司中国工商银行（190100100920158XXXX）交易明细；李某长沙银行（41030519640207XXXX），李某中国银行（60546247XXXX）、中国银行（59506168XXXX）账户交易明细；洛阳某某钢球有限公司中国建设银行田某某（4100159611005020XXXX）账户交易明细；马某某中国银行（25981608XXXX）账户交易明细；洛阳某某钢球有限公司洛阳银行（61671002000000XXXX）账户交易明细；郑方方中国银行（25072771XXXX）账户交易明细，郑某某中国银行（25202216XXXX）账户交易明细，刘某某中国银行（24942357XXXX）账户交易明细。证明本案被害人投资资金转入某某公司指定的相关账户记录以及资金流向记录。
（16）提取笔录、扣押决定书，扣押物品文件清单及照片，证明公安机关依法扣押被告人吕某持有的某某公司税务登记证、组织机关代码证、公章、营业执照，会计凭证8本，POS机2台、财务账本，收款收据15本，内帐资料及第三方资料8袋、投资担保合同483本。
（17）某某公司账目资料，证明某某公司会计李某制作的某某公司投资款、还本付息、支出等账目情况。
2.证人证言
（1）程某某的证言，证明其系洛阳市某某建材有限公司的会计。公司法定代表人是杨俊浩。其公司没有叫刘某某、马某某的人，也没有621786800000001XXXX这个账户，也没有向某某公司进行过融资。
（2）李某的证言，证明其于2013年6月底担任某某公司会计，负责收取投资款、发放收益、做账等工作，陈述了其收取的投资款去向等情况，与相关书证能够印证。
（3）胡某某的证言，证明其系某某公司财务人员，其陈述了某某公司的经营性质及公司管理人员情况。个人也在公司投资了5万元。
（4）李某甲的证言，证明其于2013年7月起任某某公司业务员，2014年1月成为副总经理，其主要职责是以发还传单的方式宣传公司投资具有高额利息回报，吸引投资者进行投资。
（5）骆某的证言，证明其系某某公司业务员，负责寻找客户，发放宣传单，与客户签订合同。
（6）肖某某的证言，证明其系某某公司投资顾问，主要工作是发放宣传资料，给客户介绍公司的融资业务，吸引客户投资等。
（7）李某乙的证言，证明其系某某公司前台工作人员，陈述了某某公司的基本情况及吕某负责全面管理等。
（8）岳某的证言，证明其系吕某的朋友，吕某于2014年12月将几袋物品委托其保管，后提供给公安民警。
3.被害人陈述，证明公安机关共收集了46名被害人的陈述，被害人陈述了投资的时间、金额、利率、还本付息情况；由某某公司业务员招揽或看到该公司的传单、宣传而来；被害人跟某某公司签订借款担保合同，某某公司是担保方承担连带责任，借款人是第三方公司，合同承诺月息12-15.5‰；某某公司每月固定支付部分利息和本金。
4、被告人吕某的供述与辩解（含讯问同步录音录像光盘），证明其从2013年5月至2014年12月在某某公司担任总经理，负责公司日常管理，供述的其他内容与本案查明事实基本一致，四次供述内容稳定一致，与其他证据能够印证，足以认定。
5.鉴定意见，证明公安机关委托湖南省天勤司法鉴定所对某某公司吸收公众存款资金来源及去向进行司法鉴定，该司法鉴定所作出湘天勤鉴（分）[2016]第108号司法分析意见书，认定某某公司共计吸收公众投资为34215000元。
被告人及其辩护人对上述证据均未提出异议，本院认为上述证据收集程序合法，证据之间能够相互印证，形成完整证据链，应当予以采信。
本院认为，某某公司违反国家金融管理法律规定，未经金融主管部门依法批准非法吸收公众存款，扰乱金融秩序，数额巨大，被告人吕某明知某某公司缺乏从事金融业务资质，在该公司担任总经理职务，全面负责公司管理运营，其行为构成非法吸收公众存款罪，依法应当追究刑事责任。系共同犯罪，在共同犯罪过程中，被告人吕某起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚，公诉机关指控被告人吕某系主犯，经查，吕某虽在某某公司担任总经理职务，全面负责公司管理运营，但其并非法定代表人或股东，只是领取聘任工资，某某公司吸收的公众投资并未流入其个人账户，宜认定其起次要、辅助作用，应当认定为从犯，该公诉意见不予采纳。被告人吕某如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。辩护人粟建权提出本案系单位犯罪，经查，某某公司成立后仅以投资担保为名向不特定公众非法吸收投资，并未从事其他经营业务，依法应当认定为自然人犯罪，该辩护意见不予采纳，辩护人另提出吕某系从犯，能够如实供述犯罪事实，认罪态度较好，且积极协助公安机关收集提取证据，应当从轻或者减轻处罚的辩护意见符合查明事实及法律规定，予以采纳。据此，本院决定对被告人吕某减轻处罚。被告人吕某在某某公司获取的报酬系违法所得，应予追缴。依照《中华人民共和国刑法》第一百七十六条第一款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十四条，《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，判决如下：
一、被告人吕某犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币五万元（刑期自判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年11月20日起至2018年9月19日止。罚金在判决生效后一个月内缴纳至本院，上缴国库）；
二、追缴被告人吕某违法所得人民币十七万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 彭志刚
人民陪审员 李和莲
人民陪审员 潘月华
二〇一七年一月九日
代理书记员 蒋 婷
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百七十六条非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款，扰乱金融秩序的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金。
单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条违反国家金融管理法律规定，向社会公众(包括单位和个人)吸收资金的行为，同时具备下列四个条件的，除刑法另有规定的以外，应当认定为刑法第一百七十六条规定的“非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款”：
(一)未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金；
(二)通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传；
(三)承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报；
(四)向社会公众即社会不特定对象吸收资金。
未向社会公开宣传，在亲友或者单位内部针对特定对象吸收资金的，不属于非法吸收或者变相吸收公众存款。
第三条非法吸收或者变相吸收公众存款，具有下列情形之一的，应当依法追究刑事责任：
(一)个人非法吸收或者变相吸收公众存款，数额在20万元以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款，数额在100万元以上的；
(二)个人非法吸收或者变相吸收公众存款对象30人以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款对象150人以上的；
(三)个人非法吸收或者变相吸收公众存款，给存款人造成直接经济损失数额在10万元以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款，给存款人造成直接经济损失数额在50万元以上的；
(四)造成恶劣社会影响或者其他严重后果的。
具有下列情形之一的，属于刑法第一百七十六条规定的“数额巨大或者有其他严重情节”：
(一)个人非法吸收或者变相吸收公众存款，数额在100万元以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款，数额在500万元以上的；
(二)个人非法吸收或者变相吸收公众存款对象100人以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款对象500人以上的；
(三)个人非法吸收或者变相吸收公众存款，给存款人造成直接经济损失数额在50万元以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款，给存款人造成直接经济损失数额在250万元以上的；
(四)造成特别恶劣社会影响或者其他特别严重后果的。
非法吸收或者变相吸收公众存款的数额，以行为人所吸收的资金全额计算。案发前后已归还的数额，可以作为量刑情节酌情考虑。
非法吸收或者变相吸收公众存款，主要用于正常的生产经营活动，能够及时清退所吸收资金，可以免予刑事处罚；情节显著轻微的，不作为犯罪处理。