辽宁省建昌县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）建刑初字第00017号
公诉机关辽宁省建昌县人民检察院。
被告人李××，男，××年11月18日出生，汉族，辽宁省建昌县人，初中文化，农民，住建昌县××。因本案于2013年5月28日被刑事拘留，同年7月4日被依法逮捕，现羁押于建昌县看守所。
辩护人曹永哲，系辽宁明澈律师事务所律师。
被告人石×，女，××年12月24日出生，汉族，辽宁省建昌县人，九年文化，农民，住建昌县××。因本案于2013年5月28日被刑事拘留，同年7月4日被依法逮捕，现羁押于葫芦岛市看守所。
辩护人李伟，系辽宁明澈律师事务所律师。
建昌县人民检察院以建检刑诉（2013）248号起诉书指控被告人李××、石×犯诈骗罪，于2013年12月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。建昌县人民检察院检察员邓金先出庭支持公诉，被告人李××、石×及辩护人曹永哲、李伟均到庭参加诉讼。诉讼期间，公安机关补充侦查一次。现已审理终结。
建昌县人民检察院指控，2012年3月被告人李××在建昌县工商局以其妻子石×的名义注册了××有限公司，并租用房主张××位于建昌县××作为办公地点。被告人李××通过北京的段××安装了20余部网络电话。被告人李××担任经理，对公司进行日常管理，并负责联系货源及物流公司。其妻子石×负责将购买手机的客户信息通过QQ发给物流公司。公司成立后，被告人李××通过广告形式先后招聘多名员工，招聘的员工通过拨打电话的方式推销手机。在公司运行过程中，被告人李××要求员工一律使用假名，并为员工提供“话术”单子，客户信息，招聘的员工按照“话术”单子的内容拨打电话，谎称公司搞活动，进行虚假宣传，诱骗客户。被告人李××通过北京的肖利敏（另案处理）的宏邦物流和其他物流公司购买冒牌手机，物流公司在收到客户购买手机的信息之后，通过邮政将冒牌手机发给客户。客户交款后签收手机。从2012年3月公司成立之后到2013年5月，被告人李××利用网络电话销售冒牌手机1098部（其中698元的189部），诈骗金额为670000余元。
指控认为，被告人李××、被告人石×利用网络电话，虚构事实，骗取他人财物670000余元，数额特别巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条之规定，应当以诈骗罪追究其刑责责任。被告人石×在本案中起次要作用，系从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，应当从轻或者减轻处罚。
被告人李××辩称，对公诉机关指控其犯诈骗罪无异议，但被告人没有收到公诉机关所指控的诈骗数额那么多钱，认定数额过高。认罪、悔罪，因为年少无知，对法律知识的淡薄，触犯了法律，对不起家人，对不起员工，请求法院对其从轻处罚。
辩护人曹永哲辩护意见，公诉机关指控被告人李××涉及违法犯罪的事实确实存在，但指控的罪名和数额不当。一、被告人李××的行为构成销售伪劣产品罪，而不是诈骗罪。其一，被告人李××有销售伪劣产品从中谋利的故意。被告人李××明知自己所销售的产品是伪劣产品，而假冒名牌手机，从中谋取巨额差价，获取非法利益；其二，被告人李××作为销售者在客观上实施了“在产品中掺杂、掺假、以假充真、以次充好或者以不合格产品冒充合格产品等行为”；其三，被告人销售伪劣产品的销售金额达到了五万元以上的立案标准。被告人李××以误导、欺诈的方式做虚假宣传，而被害人并非全是“上当”，以500多元的价格购买原本三千多元的手机，被害人明知是“山寨”，而为满足虚荣心，故意购买者不乏有之。如果被告人邮寄给被害人的产品不是手机，则应按诈骗罪处理，如果手机从低端产品冒充高端产品，则应以销售假冒伪劣产品定罪处罚。二、本案涉及的“销售冒牌手机1098部，总价值670000元”，不符合诈骗罪取得的“非法占有的公私财物”的特征。因为这1098部手机，670000元系销售金额，而不是非法占有的公私财物。因为这670000元中，包括1098部手机的购入成本和流通成本。诈骗罪所诈骗的财产，系他人财产，不包括自己的财产。三、被告人李××到案后如实供述了自己的犯罪行为，认罪态度较好，且无前科劣迹，其实施犯罪行为系对市场行为的手段、性质认识不清，主观恶性较小，请法院对此予以作为从轻情节考虑。
被告人石×辩称，没有参与公司的事，也不知道所销售的手机是冒牌手机，认为公诉机关指控的犯罪数额与实际不符。认罪、悔罪，希望法庭能够对其从轻、减轻处罚，还有5岁的孩子需要照顾，给其一个重新做人的机会。
辩护人李伟辩护意见，首先对公诉机关指控被告人石×的罪名及所查明的主要犯罪事实无异议；其次，公诉机关指控的诈骗金额67万余元，证据不足，不能成立，因为出卖的仿制手机有一般的使用功能，具有一定价值，是有进价的，且有赠品，物流费等，即所诉的67万余元只有扣除相应的成本所获利润才能认定诈骗的金额。第三，事实上，李××没有见到手机，是北京的肖利敏选购手机，并配发手机，中间的环节李××不知情，同时北京的肖利敏尚有约10万元的货款至今未给被告人。第四，被告人石×在共同犯罪中，仅起次要和辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚或免除处罚。第五，被告人石×认罪态度较好，无前科劣迹，尚有年幼孩子需其抚养教育，应酌情考虑。综上，人民法院应对被告人石×从轻或减轻处罚，适用缓刑，给其重新做人的机会，体现宽严相济的刑事政策。
经审理查明，2012年3月被告人李××在建昌县工商局以其妻子石×的名义注册了××有限公司，并租用房主张××位于建昌县××三楼作为办公地点。被告人李××通过北京的段留章安装了20余部网络电话。被告人李××担任经理，对公司进行日常管理，并负责联系货源及物流公司。其妻子石×负责将购买手机的客户信息通过QQ发给物流公司。公司成立后，被告人李××通过广告形式先后招聘多名员工，招聘的员工通过拨打电话的方式推销手机。在公司运行过程中，被告人李××要求员工一律使用假名，并为员工提供“话术”单子，客户信息，招聘的员工按照“话术”单子的内容拨打电话，谎称公司搞活动，进行虚假宣传，诱骗客户。被告人李××通过北京的肖利敏（另案处理）的宏邦物流和其他物流公司购买冒牌手机，物流公司在收到客户购买手机的信息之后，通过邮政将冒牌手机发给客户。客户交款后签收手机。从2012年3月公司成立之后到2013年5月，被告人李××利用网络电话销售冒牌手机1098部（其中698元的189部），金额为670000余元。其中李××支付手机成本及物流费用等17万余元，人参、手表等赠品价值1.9万余元。
上述事实，被告人李××、石×于庭审时无异议，并有二被告人在公安机关的供述，同案犯肖××、段××、梅××、王××、弓××、徐××、黄××、陈××、汤×、王××、王××、王××、朱××、王××、杨××、夏××、高××、王×的供述，541位被害人的陈述，证人林××、张××的证言，搜查证、搜查笔录，扣押决定书，扣押清单，估价鉴定，电子数据司法鉴定，案件来源和抓捕经过，手机、人参照片，公司法人营业执照，公司规章制度，公司薪资待遇，话术单，员工工资单，客户信息，手机签收数据统计，情况说明，被告人李××、石×的户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人李××以其妻子被告人石×名义注册公司，通过广告的形式招聘员工，招聘的员工通过拨打电话的方式，虚构事实，隐瞒事实真相，销售冒牌手机，非法占有他人财物，其行为已构成诈骗罪，应受刑罚处罚。公诉机关的指控，事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，予以支持。辩护人曹永哲、李伟关于应从诈骗数额中扣除手机成本及流通费等的辩护意见，缺乏法律依据，不予采纳。被告人石×在本起案件中仅起次要和辅助作用，系从犯，且认罪态度较好，有悔罪表现，积极缴纳罚金，对其适用缓刑对所居住社区无重大不良影响，依法可减轻处罚并可适用缓刑，以体现宽严相济的刑事政策。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第二十七条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人李××犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金500，000.00元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月28日起至2023年5月27日止，罚金于本判决书生效后三个月内缴纳）
二、被告人石×犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金50，000.00元（已缴纳）。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算，至缓刑考验期满之日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向葫芦岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十份。
审 判 长 闫晓峰
人民陪审员 刘学栋
人民陪审员 徐殿秀
二〇一四年六月二十日
书 记 员 许春环