河北省邯郸市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）冀04刑终360号
原公诉机关原河北省邯郸县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）关风海，男，1976年3月9日出生于河北省邯郸市峰峰矿区，汉族，，现住河北省邯郸市峰峰矿区。系本案被害人。
上诉人（原审被告人）燕有平（曾用名燕青），男，1972年8月11日出生于河北省邯郸市,,汉族，大学文化，农民，户籍所在地河北省邯郸市邯山区，捕前住邯山区。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年9月30日被刑事拘留，同年10月13日被逮捕。现羁押于邯郸市第一看守所。
辩护人安志英，女，1980年10月10日出生，汉族，大专文化，住邯郸市复兴区。系燕有平妻子。
原河北省邯郸县人民法院审理原河北省邯郸县人民检察院指控原审被告人燕有平犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人关风海提起附带民事诉讼一案，于2017年4月24日作出（2017）冀0421刑初18号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人关风海、原审被告人燕有平均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人、听取其他诉讼参与人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，2016年6月13日23时许，被告人燕有平在关风海经营的滋味坊涮肚饭店吃完饭准备离开时，燕有平与关风海因琐事发生口角，后燕有平殴打关风海致其摔倒在地受伤，经邯郸市公安局物证鉴定所鉴定，关风海左桡骨远端粉碎性骨折并累计关节面，伤情评定为轻伤一级。
另查明，案发后附带民事诉讼原告人关风海于2016年6月13日在中煤一公司岭北职工医院门诊治疗，支付160.50元；2016年6月14日在冀中能源峰峰集团有限公司总医院门诊治疗，支付166.20元，并于当日至6月28日在该院住院治疗14天，支付医疗费18707.77元。2016年6月22日在邯郸市第二医院门诊治疗，支付308元；2017年3月28日在邯郸市第七医院门诊治疗，支付138.90元。
认定上述事实的证据有：
1、被害人关风海陈述，他在邯郸市开发区富强路开了一家名叫滋味坊涮肚的饭店，饭店是他和妻子杜某及李某、杨某、郭某五个人合伙开的。2016年6月13日那天燕有平在饭店吃饭，快23点时天开始刮风要下雨了，他们就开始收拾东西准备回家。这时燕有平推着电动车过来，并说一会儿要坐他的车走，他告诉燕有平不行，车上已经坐了五个人。后来李安书从楼上下来和燕有平一起出去了，他就把饭店大门锁上，大概一两分钟后雨就下大了。当时燕有平没走，说让他把门打开，想把电动车推进去。燕有平还说“你开个饭店弄大了”，他解释说车上没有地方了，忽然燕有平就掐住他脖子，说“连这点面子都不给我”，燕有平用手在他左脸上打了一拳，他就从饭店门口摔到了台阶下面。他从地上爬起来后就到台阶上找燕有平理论，被其他人拦开了，当时摔下台阶时他左手撑着地，感觉不太舒服。后来他就和李某、杜某、郭某一起开车走了。他开车走到开发区胡服骑射时发现左手打方向盘打不动，就去岭北医院拍片发现手臂骨折。之后高某和张某1到岭北医院看他，他给高、张某2说了事情的经过。高某给杨某打电话后知道燕有平还在饭店，就开车去饭店了。之后他妻子杜某开车带着他往峰峰集团总医院。从峰峰医院出来后他给110指挥中心打电话报警，还在当晚3点左右和妻子杜某一起开车去开发区世纪路派出所报警。
2、证人李某证实，2016年6月13日23时许，他在开发区富强路滋味坊饭店收拾完准备关门回家。他从滋味坊饭店二楼下来后，看到燕有平用手掐住关风海的脖子，关风海想用手反抓住燕有平的双手，他赶紧上去拦架，忽然燕有平一拳把关风海从台阶上打下去，他就去抱住燕有平。关风海从台阶下站起来后双方就开始互骂了几句，杨某过来后就拉着燕有平往西边推，后来他、杜某、郭某坐关风海的车走了。大概到胡服骑射时，关风海说左手疼，他们打开车灯后发现关风海的手腕肿了就去医院。
3、证人杜某证实，2016年6月13日晚上23时许，由于天不好顾客已经都走了，她就在吧台收拾掉在地上的筛子。关风海在门口扶着门，燕有平在门外站着问关风海车某还能坐人不，关风海说不行，早晨来时是五个人，回去时还是他们五个人。后来她就听到燕有平说“开了个饭店，感觉混大了”等等。她听燕有平的语气不太对，抬头就看到燕有平一个手掐关风海的脖子，另一个手用拳头夯关风海。她就赶过去拦，李某和杨某赶在她前面也过去拦，她走过去后看到关风海从台阶下站起来，杨某好像还说了声“都认识没有必要打架。”后来他和李某、郭某就坐关风海的车离开了。到开发区胡服骑射时，关风海说“我手好像折了，有点推不动方向盘。”他们就去岭北医院拍片，发现是左胳膊粉碎性骨折，医生说复位不了让他们换医院，她又开车到冀中能源总院治疗，等到凌晨3点多他们去派出所报警。
4、证人杨某证实，2016年6月13日晚上，燕有平在他们饭店吃饭喝了点酒，23时左右燕有平准备离开时，外面下雨了。当时饭店里要关门，大家都开始收拾准备下班，他上楼去关窗户，其他人都在店里忙活收拾。他从二楼下来时看到关风海和燕有平在门口争吵，二人互相骂，他就去劝架。当时他和关风海媳妇、李某、郭某都在场，关风海的媳妇一直在说“俺干这个还受气了”。他站在二人中间，把燕有平推开，并让关风海先回家，他留下来问燕有平为什么吵架。燕有平说下雨了，想在店里躲会雨，关风海要关门，然后就吵起来了。后来高某和张某1一起到饭店，高某进门后对燕有平说“你们打架了，关六（关风海的小名）受伤拍片了，手腕已经骨折。”燕有平没有说话。高某问燕有平因为什么打架，燕有平说就是想进饭店里避雨，关风海不让进，说话还难听。
5、证人郭某证实，2016年6月13日晚上她们准备关门回家。当时饭店的门已经从里面锁住，燕有平在饭店门外面让开开门，说是外面雨下得太大了。她把门打开后就上楼换鞋。五分钟后她下楼帮着关风海媳妇一起收拾筛子。她听到关风海给燕有平说“我们来的时候就坐了五个人，走的时候也得坐五个人，没地方了，你怎么说话这么难听。”关风海媳妇收拾完以后把筛子放到吧台说“这怎么还打人呀？我们干这个也不能受气呀。”后来她和李某、杜某就坐关风海的车离开了饭店。到胡服骑射时关风海说手疼，他们就一同去了医院。
6、证人高某证实，案发当晚李某给他打电话说关六被燕有平打了，现在在岭北医院。他开车接上张某1一起去医院看了关风海。关风海说手折了，想去峰峰冀中能源总院看看。关风海说是燕有平想坐车，关风海没让坐，燕有平就打关风海。他听说燕有平还在滋味坊饭店，就给杨某打了个电话，并和张某1一起去饭店了。到那儿后他问燕有平怎么欺负关六，燕有平说关六不让去饭店里避雨。他给燕有平说关六手折了，让燕有平赶紧送钱看病，燕有平说“给他看病就看吧”，他让燕有平赶紧给关六看看，如果够轻伤了一般赔偿都要10万左右，燕有平说“该赔他就赔他吧。”他让燕有平先给关六送2万元看病，燕有平说第二天再说吧，后来他和张某1、杨某就一起走了。
7、证人张某1证实，案发当天23时左右，高某开车接上他一起去岭北医院看关风海。关风海见了他们说是被燕的（指燕有平）打了。高某给杨某打电话问燕的在饭店没，并和他一起去了饭店。高某见到杨某后问咋回事，杨某说“我也不知道咋回事了，当时正在收拾，两人就打起来了。”高某问燕的都是自己弟兄为啥打人，燕的说是因为不让进饭店就动手推了关风海一下。他和高某当时就说燕的有啥事说出来，不要动手打，现在关风海已经住院了，让燕的赶紧给关风海看病。后来他们就走了。
8、关风海伤情照片及邯郸市公安局物证鉴定所出具的法医学人体损伤程度鉴定书显示，关风海左桡骨远端粉碎性骨折并累计关节面，损伤属于轻伤一级。
9、公安机关制作的现场勘验检查笔录、示意图及照片显示，案发现场位于开发区富强路与广泰街交叉口东边100米滋味坊饭店门前。
10、公安机关提取了现场监控视频，经被害人关风海指认，从天泽园社区卫生服务站的监控视频以及天泽园小区的北二监控视频中，都可以看到其从饭店门前的台阶上忽然被打下来，然后从地上爬起来的情况。
11、被害人关风海及证人李某对被告人燕有平照片的辨认笔录显示，二人指认燕有平就是伤害关风海的人。
12、公安民警出具的被告人燕有平于2016年9月30日17时50分许在邯郸市东环路与丛台路路口被抓获的证明材料。
13、被告人燕有平在逃信息登记表、户籍证明、现实表现等证据。
14、附带民事诉讼原告人提交的证据有：（1）被害人关风海身份证复印件，证明诉讼主体资格。（2）冀中能源峰峰集团有限公司总医院住院病历一份，证明关风海因左桡骨远端粉碎性骨折于2016年6月14日至6月28日在冀中能源峰峰集团总公司总医院住院治疗14天。（3）中煤一公司岭北职工医院收费票据1张，冀中能源峰峰集团有限公司总医院住院收费票据1张、门诊收费票据4张，邯郸市第二医院门诊收费票据1张，邯郸市第七医院门诊收费票据1张，以上费用共计19514.37元。（4）邯郸市公安局法医医院票据3张，邯郸法证司法鉴定中心票据1张，以上费用共计2107元。（5）邯郸法证司法医学鉴定中心出具的司法鉴定意见书一份，证明关风海的二次手术费用约9000元。（6）河北凯丰燃气科技有限公司出具的误工证明1份、工资表复印件3份证明，关风海在该单位工作，平均工资每月3500元，2006年6月13日因受伤骨折住院治疗，误工6个月未能上班，停发工资21000元。
原河北省邯郸县人民法院认为，被告人燕有平故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。公诉机关的量刑建议予以采纳。被告人燕有平在承担刑事责任的同时，还应赔偿因其伤害行为给附带民事诉讼原告人关风海造成的各项经济损失。附带民事诉讼原告人关风海主张的医疗费19514.37元、二次手术费9000元、鉴定费2107元合法有据，予以支持。主张的住院伙食补助费、护理费，根据被告人提交的病历显示实际住院时间为14天，故住院伙食补助费用为100元/天×14天=1400元；主张的护理费因未提交护理人员的收入情况证明，故按照居民服务业的标准，计算为33543元/年÷12月÷30天×14天=1304.45元；主张的误工费，按照住宿和餐饮业标准计算，误工时间根据原告人的伤情酌情认定为90天，计算为32959元/年÷12月÷30天×90天=8239.75元；主张的交通费，酌情认定为500元；主张的营养费，因未提交证据，不予支持。综上，附带民事诉讼原告人关风海的经济损失共计42065.57元。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第四十五条、第四十七条、第六十一条、第三十六条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百五十一条、第一百五十五条、第一百六十三条和《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第三十四条、第三十五条之规定，认定被告人燕有平犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；被告人燕有平于判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人关风海各项经济损失共计42065.57元；驳回附带民事诉讼原告人关风海的其他诉讼请求。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）关风海上诉提出其误工时间应认定为180日、护理期限应认定为60日，故原判认定误工费、护理费过低。并请求判令赔偿二次手术的实际花费及二次手术期间的误工、护理、住院伙食补助、交通等费用。
上诉人（原审被告人）燕有平上诉及其辩护人辩护均提出其没有殴打过关风海，认定其犯故意伤害罪的事实不清、证据不足；邯郸市公安局物证鉴定所出具的伤情鉴定因鉴定机构不合法而不具有法律效力。
经审理查明，原判决认定上诉人（原审被告人）燕有平因琐事与上诉人（原审附带民事诉讼原告人）关风海放生争执并将关风海打至台阶下，致关风海左桡骨远端粉碎性骨折并累计关节面，属于轻伤一级。因伤致关风海经济损失42065.57元的事实、情节正确。有被害人关风海陈述、证人李某、杜某、杨某、郭某、高某、张某1等人证言、伤情照片、法医鉴定结论、相关病历及单据等证据予以证实。上述证据已经一审庭审质证，予以确认。
对于上诉人（原审被告人）燕有平上诉及其辩护人辩护均提出其没有殴打过关风海，认定其犯故意伤害罪的事实不清、证据不足的意见，经查，被害人关风海指认燕有平将其打倒致伤，且就医、报警及时；关风海的病历、伤情鉴定等证实其左桡骨远端粉碎性骨折的受伤情况；证人李某、杜某证实其目睹燕有平把关风海从台阶上打下去的情节；证人杨某、郭某亦证实燕有平与关风海发生争执；证人高某、张某1均证实当晚听说关风海受伤后到医院看望，又到滋味坊饭店见到燕有平，燕有平承认推、打了关风海，杨某亦证实高某、张某1当晚到饭店指责燕有平的情节；公安机关调取的现场监控显示有人从台阶上跌下并爬起，与关风海陈述其被打下台阶的情节相符。上述证据相互印证，足以认定燕有平与关风海发生争执并将关风海打下台阶致关轻伤的事实，燕有平辩解当晚未与关风海发生争执的意见明显与查明事实不符。故对该上诉及辩护意见不予采纳。
对于上诉人（原审被告人）燕有平上诉及其辩护人辩护提出邯郸市公安局物证鉴定所出具的伤情鉴定因鉴定机构不合法而不具有法律效力的意见，经查，依据《全国人大常委会关于司法鉴定管理问题的决定》、公安部《公安机关鉴定机构登记管理办法》、司法部《司法鉴定机构登记管理办法》的相关规定，公安机关根据侦查工作的需要设立的鉴定机构，不面向社会接受委托从事司法鉴定业务，不属于司法部《司法鉴定机构登记管理办法》第三条所指司法鉴定机构。根据《公安部公安机关鉴定规则》第五条的规定，公安机关鉴定机构及其鉴定人依法出具的鉴定文书，可以在刑事司法和行政执法活动，以及事件、事故、自然灾害等调查处置中应用。邯郸市公安局物证鉴定所及本案鉴定人均具有河北省公安厅授予的相应资质，符合该鉴定规则的规定。故对上诉人（原审被告人）燕有平及其辩护人以违反司法部《司法鉴定机构登记管理办法》的规定为由主张本案鉴定机构不合法、鉴定意见无效的意见不予采纳。
对于上诉人（原审附带民事诉讼原告人）关风海上诉提出原判认定误工费、护理费过低的意见，经查，原判依据其住院时间和具体伤情确定的护理和误工期间符合法律规定，并无不当，故不予采纳。对于关风海请求判令赔偿二次手术的实际花费及二次手术期间的误工、护理、住院伙食补助、交通等费用的意见，经查，原判已根据鉴定意见判决赔偿二次手术费。对于实际手术时超出鉴定意见所确定数额部分及二次手术期间的误工、护理、住院伙食补助、交通等费用，属二审期间新增加的独立诉讼请求，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百三十二条的规定，可另行起诉。
本院认为，上诉人（原审被告人）燕有平故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。并应依法承担因其犯罪行为给上诉人（原审附带民事诉讼原告人）关风海所造成各项经济损失的赔偿责任。原判决认定事实和适用法律正确，量刑、赔偿适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 苏军良
审判员 张耀旗
审判员 闫 艳
二〇一七年六月二十三日
书记员 冀荟竹