四川省岳池县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川1621民初1465号
原告：陈斌，男，1966年5月23日出生，汉族。
被告：云南恒永房地产开发有限公司，住所地云南省永德县生态小区，组织机构代码584826016。
法定代表人：李拥军，董事长。
委托诉讼代理人：张全科，重庆华之岳（广安）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：冯炜，重庆华之岳（广安）律师事务所律师。
原告陈斌诉被告云南恒永房地产开发有限公司（下称云南恒永公司）合同纠纷一案，本院于2016年5月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，2016年11月21日本案由简易程序转为普通程序后本院依法组成合议庭于2016年12月15日公开开庭进行了审理。原告陈斌和被告云南恒永房地产开发有限公司的委托代理人张全科、冯炜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈斌向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判决被告给付原告投资款350万元及利息（利息从2014年5月1日起按每月2%计算至付清之日止）；2、案件受理费、诉讼保全费由被告负担。事实和理由：2011年10月，被告云南恒永公司邀约原告投资由被告云南恒永公司开发的云南永德县凤凰商贸城房地产项目，双方商定原告出资500万元人民币，原告在被告云南恒永公司开发的云南永德凤凰商贸城项目持股10％的股份。2011年10月30日原告将投资款500万元通过银行转账方式转到了被告法定代表人银行账户。由于原告身体原因不能参与该项目的管理，遂与被告协商股权转让事宜，双方于2013年4月10日签订《股权转让协议》，经协议，由被告出资人民币1000万元收购原告持股云南永德凤凰商贸城项目的10％股份，约定了收购款的具体支付时间，同时约定该协议履行中出现纠纷，由四川省岳池县人民法院审理。此后，被告按照协议给付原告收购款650万元，但对于剩余款350万元未能按照协议履行。2014年5月1日，被告向原告出具了欠到350万元收购款的《欠条》一张。2015年7月18日，被告为原告出具《还款承诺书》，约定欠款350万元定于2015年11月30日付清，如到期未能还清全部欠款，愿意承担每月2％的利息作为占用原告资金的补偿，时间从2014年5月1日起算至付清为止，如公司按还款承诺书的时间按时还清全部欠款，则不承担任何利息。但被告在还款期限届满后，未能按照《还款承诺书》约定的时间支付欠款。
被告云南恒永公司辩称：原、被告讼争的《股权转让协议》应认定为股权回购协议，其理由为该股权签订时间并不是2013年4月10日，实际签订时间与《欠条》和《还款承诺书》的签订时间一致，均为2015年7月18日，因此该股权转让的签订时间不具有真实性；原告在2011年10月参与投资时，被告公司根本未设立，在主体上不具有邀约的可能，实际是原告让李拥军隐名代理其投资设立云南恒永公司，并成为公司的隐名股东，从而享有公司10%的股权，根据《中华人民共和国公司法》规定，公司成立以后，股东不得抽逃出资，股东只能通过股权转让方式退出公司，股权转让方式仅包括股东之间转让和向股东以外的人转让两种方式，并不包括公司直接回购股权，因此本案的《股权转让协议》不具有合法性；同时《股权转让协议》约定的股权回购款总额以及《承诺书》约定逾期支付则由公司承担每月2%利息不具有公平合法性，据此，请求人民法院依法驳回原告陈斌的诉讼请求。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2011年10月，因李拥军投资开发云南永德县凤凰商贸城房地产项目，遂邀约原告陈斌参与投资云南永德县凤凰商贸城房地产项目，并声称注册成立公司后，由李拥军担任公司的法定代表人，待公司成立后由公司出资开发云南永德县凤凰商贸城房地产项目，请求原告陈斌出资500万元投资参与该项目，并占云南永德县凤凰商贸城房地产项目的10%的股份，其余90%的份额由将成立的公司享有。原告在充分了解该项目的基础上同意投资500万元，原告遂与李拥军口头协议，由原告向云南永德县凤凰商贸城房地产项目投资500万元，占该项目10%股份，双方未签订书面协议。2011年10月3日李拥军出具收条收到陈斌永德县投资款人民币500万元，此后，原告于2013年10月31日通过银行向李拥军账户转款支付500万元。2011年11月10日，由投资人李拥军、袁世刚、尹思盛共同出资1000万元注册成立云南恒永房地产开发有限公司，李拥军为该公司法定代表人。云南永德县凤凰商贸城房地产项目遂由被告云南恒永公司开发建设。被告云南恒永公司在经营过程中其股东现变更为李拥军、袁世刚、尹思盛、杨润平、唐伟，在被告云南恒永公司设立及股东变更过程中，原告陈斌均不是该公司的发起人或股东。此后，由于原告个人原因不能到云南永德县凤凰商贸城房地产项目进行管理，原告与被告云南恒永公司对其在云南永德县凤凰商贸城房地产项目的10%股份转让进行了商议，并签订《股权转让协议》，协议约定，云南恒永房地产开发有限公司愿意出资人民币1000万元收购原告持股的云南永德县凤凰商贸城房地产项目10%的股权，具体付款时间和方法如下：被告在2013年4月30日前一次性付款人民币500万元，作为首笔股权收购款，2013年10月30日前付款人民币250万元作为第二笔股权收购款，2014年4月30日前付款人民币250万元作为最后一笔股权收购款，被告云南恒永房地产开发有限公司收购原告股权后，应积极履行付款义务，并承担该项目转让所得股权的所有经营风险及民工工资和全部债务，同时享有此项目收购股权的全部收益，原告陈斌在该项目股权转让后不再承担此项目中所有的经营风险及民工工资和所有债务以及股权收益，若原被告双方出现纠纷，由四川省岳池县人民法院审理。在该转让协议上，原告及被告的法定代表人进行了签名，被告云南恒永公司加盖了印章。原告退出该项目后，被告云南恒永公司共计向原告支付投资款650万元，其中被告云南恒永公司通过其法定代表人李拥军的银行账户向原告转款500万元，2013年12月11日通过其股东尹思盛向原告转款50万元，2014年5月4日通过其出纳陈栋梁向原告转款100万元。此后被告云南恒永公司未再支付原告投资款项。2014年5月1日，被告云南恒永公司为原告陈斌出具欠条一张，欠条载明：我公司欠到收购陈斌在我公司开发的云南永德县凤凰商贸城房地产项目股权收购款人民币350万元，属实。被告云南恒永公司在该欠条上加盖了印章。2015年7月18日，被告云南恒永公司向原告出具《还款承诺书》，该承诺书承诺，我公司决定于2015年11月30日前还清欠陈斌350万元的收购款，如到期未能还清全部欠款，我公司愿意承担每月2%利息（即人民币7万元/月）作为占用陈斌资金的补偿，时间从2014年5月1日起到全部欠款还清为止，如我公司按还款承诺书的时间按时还清全部欠款，则不承担任何利息。该《还款承诺书》由被告云南恒永公司和其法定代表人李拥军分别盖章和签名。但被告云南恒永公司至今未按《还款承诺书》约定的履行期限履行义务，原告陈斌遂于2016年5月4日向本院起诉，请求人民法院依法判决被告云南恒永公司给付原告陈斌投资款人民币350万元及利息（利息从2014年5月1日起按每月2%计算至付清之日止），案件受理费、诉讼保全费由被告负担。
另查明，《股权转让协议》、《欠条》和《还款承诺书》均系被告云南恒永公司及其法定代表人李拥军于2015年7月18日签订。
本院认为：被告云南恒永公司在成立之前，该公司的发起人之一李拥军邀约原告投资参与云南永德县凤凰商贸城房地产项目，并占该项目10%的股份，双方虽未签订书面的投资协议，在原告将投资款转入李拥军名下，在被告云南恒永公司设立后其公司的其他股东或发起人对原告与李拥军协商参与云南永德县凤凰商贸城房地产项目的投资均未提出异议，证明李拥军在担任被告云南恒永公司法定代表人前与原告陈斌商议的投资协议在事后经过了该公司其他股东的认可，故原告投资云南永德县凤凰商贸城房地产项目并占该项目10%的份额，被告云南恒永公司亦予以了确认。被告云南恒永公司于2011年11月设立时，其发起人及股东没有原告陈斌，在其股东变更过程中，原告陈斌均未注册成为该公司的股东。原告虽然在被告开发的云南永德县凤凰商贸城房地产项目中占有10%的股份，但并不表明原告就占有被告云南恒永公司的股份，根据法律规定，隐名股东取得投资收益的基础是其对公司的实际出资，被告应对和显明股东之间存在合同关系及履行实际出资义务承担举证责任，虽然原告出资500万元，但其出资行为为参与投资被告开发建设的云南永德县凤凰商贸城房地产项目，并未出资到被告云南恒永公司，被告云南恒永公司也未向本院提供证据证明原告陈斌是该公司的隐名股东或显明股东。原告虽与李拥军个人协商的该项目投资，但李拥军在被告云南恒永公司成立时为公司的发起人并担任该公司的法定代表人，故李拥军与原告协商投资事宜的行为应认定被告公司的行为。根据最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第46条”公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物的，但约定参与盈余分配的，视为合伙人”，本案中，原告向被告提供资金并参与云南永德县凤凰商贸城房地产项目的盈余分配，故原告陈斌投资云南永德县凤凰商贸城房地产项目的行为符合合伙法律关系的法律特征，本案应认定为原告与被告的关系为合作、合伙关系。被告云南恒永公司辩称原告陈斌是该公司的股东，本案应适用《中华人民共和国公司法》的相关法律进行调整，但经审理查明的事实证明原告陈斌在被告云南恒永公司成立时的发起人或股东的变更过程中均不是被告公司的股东，原告在被告云南恒永公司成立时及以后均未对其出资，被告云南恒永公司亦未举证证明原告为被告公司股东的证据，故被告云南恒永公司的辩称本院不予支持。原告在与被告云南恒永公司合伙共同开发云南永德县凤凰商贸城房地产项目过程中自愿退出合伙，并签订《股权转让协议》，该《股权转让协议》系双方当事人真实意思表示，不违背国家法律、法规强制性规定，该协议合法有效，虽然原告与被告签订的《股权转让协议》、《欠条》和《还款承诺书》均系2015年7月18日签订，但从被告根据上述协议通过其法定代表人、股东和公司出纳向原告支付投资款的情形，证明上述付款行为代表了云南恒永公司的行为，《股权转让协议》、《欠条》和《还款承诺书》签订时间虽为同一天，但并不影响原被告双方之间的合作、合伙关系。该协议名为股权转让协议，但实际是退伙协议，依照最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第52条规定”合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理”，故被告应当按照该股权转让协议全面履行义务即给付原告陈斌投资款的义务。被告在约定的期限内未履行付款义务，依照《中华人民共和国合同法》第六十条”当事人应当按照约定全面履行自己的义务”以及一百零七条”当事人一方不履行合同义务或者合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”，原告主张由被告云南恒永公司支付每月2%的利息未违背法律规定，故被告云南恒永公司应当按照《还款承诺书》约定的利息支付标准即承担每月2%的利息作为占用原告陈斌资金的补偿。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、一百零七条，《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第46条、第52条至规定，判决如下：
被告云南恒永房地产开发有限公司于本判决生效后十日内给付原告陈斌投资款350万元及利息（利息从2014年5月1日起按月利率2%计算至付清之日止）。
本案案件受理费34800元，诉讼保全费5000元共计39800元由被告云南恒永房地产开发有限公司负担。
义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。
如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广安市中级人民法院。
审 判 长 谭俊斐
人民陪审员 杨顺长
人民陪审员 罗心元
二〇一六年十二月十五日
书 记 员 余忠怡