重庆市南川区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南川法民初字第05647号
原告计国全，男，1952年11月8日出生，汉族，居民，住重庆市南川区。
委托代理人张仁福，重庆市南川区水江法律服务所法律工作者。
被告重庆山水都市旅游开发有限公司，住所地重庆市渝北区新牌坊1路139号，组织机构代码66087619-8。
法定代表人肖红钢，重庆山水都市旅游开发有限公司董事长。
委托代理人黎先进，重庆黎先进律师事务所律师。
被告重庆冠锦劳务有限公司，住所地重庆市南川区南城街道三汇村（公共服务中心四楼），组织机构代码59226501-X。
法定代表人唐维英，女，1965年1月23日出生，汉族，重庆冠锦劳务有限公司总经理，住重庆市南川区。
原告计国全与被告重庆山水都市旅游开发有限公司、重庆冠锦劳务有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年11月30日立案受理后，依法由审判员韦云华独任审判，适用简易程序，于2015年12月25日和2016年3月25日公开开庭进行了审理。原告计国全及其委托代理人张仁福、被告重庆山水都市旅游开发有限公司的委托代理人黎先进、被告重庆冠锦劳务有限公司的法定代表人唐维英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告计国全诉称，原告系被告重庆冠锦劳务有限公司派遣到被告重庆山水都市旅游开发有限公司做保洁工作，2015年4月27日，原告在被告重庆山水都市旅游开发有限公司拆除热水器时不慎受伤。原告伤后被送至重庆市南川区人民医院抢救治疗，医疗终结后，经重庆市南川司法鉴定所鉴定为10级伤残。原告为维护合法权益，根据相关法律规定，特起诉请求判决：1、二被告连带赔偿医疗费9914元、误工费16480元（206天×80元／天）（庭审时变更）、护理费4800元（60天×80元／天）、营养费1500元（60天×25元／天）、残疾赔偿金42749.90元（25147元／年×17年×10%）、精神损害抚慰金3000元、鉴定费1350元，共计79793.90元，并承担本案诉讼费用。
被告重庆山水都市旅游开发有限公司辩称，原告受伤后的医疗费大部分由我公司支付，其住院治疗除了外伤还包括自身疾病，因为弥漫性腹膜炎不可能短时间形成，对原告的伤残等级不认可，要求重新鉴定。此外，原告有社保和退休工资，误工费不应得到支持。
被告重庆冠锦劳务有限公司辩称，我公司与山水公司签订有劳务派遣合同，我公司只收取管理费，代发派遣人员工资，而且双方在补充协议中也明确，派遣人员的安全由山水公司负责，请法院依法进行处理。
经审理查明，2014年11月26日，被告重庆冠锦劳务有限公司（甲方）与重庆山水都市旅游开发有限公司金佛山旅游开发分公司（乙方）签订《年度劳务派遣合同》，双方就建立劳务合同关系，管理和派遣劳务人员的具体事宜达成如下协议：一、劳务派遣人员的条件和提供劳务方式。1、甲方按乙方要求招聘或组织符合条件的劳务人员，以劳务派遣的方式派往乙方从事劳动服务工作；2、甲方派遣到乙方的劳务人员派遣期限为2014年11月26日至2015年11月25日；3、工作地点及要求。甲方派遣的劳务人员在金佛山景区工作，具体岗位和工作内容由乙方负责安排；4、甲方所派遣人员应服从乙方管理，严格遵守乙方依法制定的规章制度……。二、劳务派遣人员费用及支付。1、甲方派往乙方的劳务人员的工资及福利待遇，按同岗同酬原则确定；2、甲方派往乙方劳务人员的薪资实行按月计发，由甲方根据派遣计划及每月考勤进行造册，每月26日前提交乙方审核；3、乙方按月向甲方支付劳务管理费，其数额按乙方派遣劳务人员月工资总额的5%支付，甲方派遣人员出勤不到10天者，不缴纳管理费……。三、合同期限：自2014年11月26日至2015年11月25日止。此外，双方还对各自的权利与义务等事项进行了约定。同日，双方签订《年度劳务派遣合同》的补充协议，该补充协议明确“甲方派遣到乙方的劳务人员在工作期间发生工伤事故，所产生的相关费用由乙方全部承担，甲方积极妥善处理本协议生效后，即成为《年度劳务派遣合同》不可分割的组成部分，与《年度派遣劳务合同》具有同等的法律效力”。
2014年11月26日，被告重庆冠锦劳务有限公司（甲方）与原告计国全（乙方）签订《劳动合同》，合同主要约定：一、乙方同意根据甲方工作需要，派遣至天星重庆山水都市旅游开发有限公司金佛山旅游开发分公司保洁岗位工作。二、乙方应按照甲方的工求，完成规定的工作数量，达到规定的质量标准，并履行下列义务：（1）遵守国家宪法、法律、法规；（2）遵守甲方的规章制度……；三、甲方的工资分配应遵循按劳分配原则，实行同工同酬；在法定工作时间内，乙方完成规定的工作任务，甲方每10日以货币形式足额支付乙方工资，工资不低于1200元／月。四、乙方应遵守甲方依法制定的规章制度；严格遵守劳动安全卫生制度和工作规范；积极参加组织的培训，提高思想和职业技能。四、合同期限自2014年11月26日至2015年11月25日止。五、本合同期限届满，劳动关系终止。甲乙双方经协商同意，可以续订劳动合同，双方当事人应当在本合同期满前十五天内向对方表示续订意向。签订该合同时，原告计国全已年满六十岁。
2015年4月27日上午，原告计国全在重庆山水都市旅游开发有限公司金佛山旅游开发分公司工作时，受公司主管指派，在拆除公司宿舍的热水器时，热水器不慎掉落将原告计国全身体砸伤。原告计国全受伤后，被送到重庆市南川区人民医院住院治疗，入院诊断为：1、腹部闭合性损伤；2、空腔脏器破裂伴弥漫性腹膜炎。2015年5月12日，原告计国全出院，用去医疗费26745.10元（住院费23455.30元、门诊费3289.80元）。2015年9月19日，原告计国全因粘连性肠梗阻再次进入重庆市南川区人民医院住院治疗至2015年9月29日出院，此次治疗用去医疗费22015.36元（住院费21391.16元、门诊费624.20元）。以上医疗费共计48760.46元，其中，被告重庆山水都市旅游开发有限公司支付38846.46元，原告计国全自付9914元。原告计国全受伤后，被告重庆冠锦劳务有限公司连续向其发放了5个月（2015年5月至2015年9月）的工资（1200元／每月）。
2015年11月16日，重庆市南川司法鉴定所对原告计国全的伤残等级和误工、护理、营养时限进行鉴定（鉴定费1350元，由计国全支付），鉴定意见为：1、计国全肠破裂行肠修补术后属十级伤残。2、伤后误工时限为90天左右、护理时限为60天左右、营养时限为60天左右。被告重庆山水都市旅游开发有限公司对原告计国全的伤残等级不服而申请重新鉴定。经双方当事人同意，本院委托西南政法大学司法鉴定中心进行重新鉴定，认定原告计国全伤残等级属于十级伤残。
审理中，经双方确认，原告计国全在2015年9月曾回单位上了十几天的班，被告重庆冠锦劳务有限公司于2015年10月全额支付了当月工资。
上述事实，有原、被告的当庭陈述，以及重庆市南川区人民医院病历、医药费收据、重庆市南川司法鉴定所司法鉴定意见、西南政法大学司法鉴定中心司法鉴定意见书、鉴定费发票、常住人口登记卡、《年度劳务派遣合同》、《年度劳务派遣合同》的补充协议、《劳动合同》等证据在案佐证，并经庭审质证核实，具有证明效力。
本院认为，原告计国全系被告重庆冠锦劳务有限公司派遣到重庆山水都市旅游开发有限公司金佛山旅游开发分公司工作的劳务人员，由重庆山水都市旅游开发有限公司金佛山旅游开发分公司实际支付人工工资，工作受重庆山水都市旅游开发有限公司金佛山旅游开发分公司支配和管理，其在为重庆山水都市旅游开发有限公司金佛山旅游开发分公司提供劳务的过程中受伤，重庆山水都市旅游开发有限公司金佛山旅游开发分公司理应承担赔偿责任，何况重庆山水都市旅游开发有限公司金佛山旅游开发分公司与被告重庆冠锦劳务有限公司在补充协协议中也明确约定，被派遣劳务人员在工作期间发生工伤事故，所产生的相关费用由重庆山水都市旅游开发有限公司金佛山旅游开发分公司全部承担。但由于重庆山水都市旅游开发有限公司金佛山旅游开发分公司属于被告重庆山水都市旅游开发有限公司的分支机构，不具有独立的法人资格，故其赔偿责任依法由被告重庆山水都市旅游开发有限公司承担。而被告重庆冠锦劳务有限公司虽与原告计国全签订有“劳动合同”，但非实际用工单位，不享有原告计国全劳动所产生的收益，同时原告计国全与之签订“劳动合同”时已年满六十周岁，达到了法定退休年龄，双方之间不存在法律意义上的劳动关系，不受《劳动合同法》的调整和保护。故原告计国全要求被告重庆冠锦劳务有限公司承担赔偿责任，于法无据，本院不予支持。关于原告计国全的损失认定。1、医疗费48760.46元，有医疗机构的收款凭证，且被告无异议，本院予以确认；2、误工费。原告计国全2015年4月27日受伤，2015年11月16日定残，其误工时间计算至定残前一天，共计204天。原告计国全有固定收入，其误工费按实际减少的收入计算。故扣除已付的5个月工资（包含计国全在2015年9月上班期间的工资）6000元，误工费为2160元［（204天×1200元／30天）-6000元］；3、护理费。被告对护理天数无异议，参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬衡量，原告计国全要求按每天80元计算，并无不当，故护理费为4800元（60天×80元／天）；4、营养费1500元、残疾赔偿金42749.90元、鉴定费1350元，因被告无异议，本院予以确认；5、神损害抚慰金。原告计国全因交通事故造成身体十级伤残，其主张精神损害抚慰金，符合法律规定。根据其伤残情况，本院酌情确定2000元。以费用共计103320.36元，被告重庆山水都市旅游开发有限公司已付38846.46元，还应赔偿64473.90元。据此，依照《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题﹥的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条和《中华人民共和国公司法》第十四条第一款之规定，判决如下：
一、由被告重庆山水都市旅游开发有限公司于本判决生效后15日内支付原告计国全赔偿款64473.90元。
二、驳回原告计国全对被告重庆冠锦劳务有限公司的诉讼请求。
三、驳回原告计国全的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1560元，减半交纳780元（原告已预交），由被告重庆山水都市旅游开发有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费1560元，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审判员 韦云华
二〇一六年五月二十五日
书记员 王 娟
10