福建省龙岩市新罗区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）龙新刑初字第348号
公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。
被告人肖鸿吉，男，1985年7月22日出生于福建省安溪县，汉族，小学文化，经商，住福建省安溪县。2003年1月20日因犯盗窃罪被福建省安溪县人民法院判处有期徒刑四年，2006年11月7日刑满释放；2011年9月27日因犯诈骗罪被本院判处有期徒刑七个月，并处罚金一千元，2012年3月12日刑满释放。因本案于2014年9月5日被龙岩市公安局新罗分局刑事拘留（9月2日被抓），同年9月30日被逮捕。现在押于龙岩市看守所。
辩护人车闽健，福建天衡联合（龙岩）律师事务所律师。
福建省龙岩市新罗区人民检察院以龙新检公刑诉（2015）315号起诉书指控被告人肖鸿吉犯诈骗罪、合同诈骗罪，于2015年4月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。福建省龙岩市新罗区人民检察院指派代理检察员李小辉出庭支持公诉，被告人肖鸿吉及其辩护人车闽健到庭参加诉讼。现已审理终结。
福建省龙岩市新罗区人民检察院指控：
（一）诈骗
1、2014年1月22日，被告人肖鸿吉在龙岩市新罗区南城六一广场谎称其是闽F×××××福特牌小车的车主，与郑某签订车辆买卖合同，被告人肖鸿吉在收到郑某人民币（以下币种均为人民币）15000元后并未将该车交付，之后逃匿。
2、2014年5月至6月期间，被告人肖鸿吉使用虚构的“肖俊羽”身份在龙岩市新罗区以“零首付购车”需交纳定金为由先后骗取吴某、谢某、邹某各10000元和官金林5000元。
（二）合同诈骗
2014年4月4日，被告人肖鸿吉谎称是铁路局员工，其与福建厦门建鑫安汽车租赁有限公司通过签定以租代购合同租赁本田雅阁轿车（闽D×××××）一辆，被告人肖鸿吉在支付一个月押金和三个月租金（合计30025元），后将该车私自出售给他人，之后被告人肖鸿吉逃匿拒不支付剩余款项。经鉴定该本田雅阁轿车价值163337元。
2014年9月2日，被告人肖鸿吉在广东省潮南区被公安机关抓获归案。
上述事实，有被告人肖鸿吉的户籍证明、抓获经过、收条、借款购车协议书、银行交易明细等相关书证；证人郑某、吴某、谢某、邹某、官金林、蓝某、张某等人证言；辨认笔录；价格鉴定结论书；被告人肖鸿吉的供述和辩解等证据为证。公诉机关认为，被告人肖鸿吉以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物50000元，数额较大；且以非法占有为目的，在履行合同的过程中骗取他人财物价值133312元，其行为已分别触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百二十四条，应当以诈骗罪和合同诈骗罪追究其刑事责任。被告人肖鸿吉在判决宣告以前一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应当实行数罪并罚；被告人肖鸿吉曾因犯诈骗罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年之内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，依据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，系累犯，应当从重处罚。请依法判处。
被告人肖鸿吉表示认罪，但认为车辆鉴定价值偏高。其辩护人提出起诉书指控的第一部分定诈骗罪不妥，应认定为合同诈骗罪；起诉书指控第二部分属于民事纠纷，不属于犯罪行为，且该部分金额的认定以鉴定的价值计算不妥，应按合同约定的销售价格122000元扣除被告人已支付的款项30025元，即91975元，建议对其从轻处罚。
经审理查明：
（一）诈骗
1、2014年1月22日，被告人肖鸿吉在龙岩市新罗区南城六一广场谎称其是闽F×××××福特牌小车的车主，与郑某签订汽车转让协议，被告人肖鸿吉在收到郑某人民币15000元后并未将该车交付，之后逃匿。
2、2014年5月至6月期间，被告人肖鸿吉使用虚构的“肖俊羽”身份在龙岩市新罗区以“零首付购车”需交纳定金为由先后骗取吴某、谢某、邹某各人民币10000元和官某人民币5000元。
（二）合同诈骗
2014年4月4日，被告人肖鸿吉谎称是铁路局员工，其与福建厦门建鑫安汽车租赁有限公司通过签定以租代购合同租赁本田雅阁轿车（闽D×××××）一辆，约定该车的销售价格为人民币122000元，被告人肖鸿吉在支付一个月押金和三个月租金（合计人民币30025元）后将该车私自出售给他人，之后被告人肖鸿吉逃匿拒不支付剩余款项。经鉴定该本田雅阁轿车价值人民币163337元。
2014年9月2日，被告人肖鸿吉在广东省汕头市潮南区被公安机关抓获归案。
上述事实，被告人肖鸿吉及其辩护人在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表，被告人户籍证明、抓获经过，罪犯出监鉴定表，本院（2011）××刑初字第××号刑事判决书及刑满释放证明书，工商银行、农业银行、建设银行交易明细，收条、收据，汽车转让协议，借款购车协议书，车辆信息，机动车档案资料，辨认笔录，价格鉴定结论书以及其他相关书证，被害人的陈述，证人证言，被告人的供述和辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人肖鸿吉以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物50000元，数额较大；且以非法占有为目的，在履行合同的过程中骗取他人财物价值91975元，数额较大，其行为已分别构成诈骗罪、合同诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，予以采纳，但指控合同诈骗的数额有误，予以纠正，理由是：在合同诈骗中所签订的合同价款经双方当事人协商为122000元，被害人的实际损失就应当是在122000元以内，故不能以鉴定价值来计算被害人的损失，被害人的损失即为合同价款尚未得到的部分即91975元。量刑方面，被告人肖鸿吉归案后能如实供述其罪行，依法予以从轻处罚；被告人肖鸿吉在判决宣告以前一人犯数罪，依法实行数罪并罚；被告人肖鸿吉曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑满执行完毕后五年内又故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法予以从重处罚。合同诈骗罪除了侵犯他人财产所有权外，还侵犯了国家合同管理制度，破坏社会主义市场经济秩序，因此，合同诈骗罪中的“合同”必须存在于合同诈骗罪所保护的客体范围内，能够体现一定的市场秩序，显然本案查明事实的第（一）部分中不论是所谓的“转让协议”还是口头的约定，均不具有以上属性，只是被告人诈骗他人钱财的手段，不能认定为合同诈骗罪，应定性为诈骗罪。辩护人提出的部分辩护意见，理由成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条，第二百六十六条，第六十一条，第六十二条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十九条，第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人肖鸿吉犯诈骗罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币二万元，犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币三万元，总和刑期为有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元，决定执行刑罚有期徒刑四年九个月，并处罚金人民币五万元（限判决生效之日起二个月内缴清）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月2日起至2019年6月1日止）。
二、责令被告人肖鸿吉退赔被害人郑志香人民币15000元，被害人吴剑峰、谢小虎、邹剑各人民币10000元，被害人官金林人民币5000元，被害人福建厦门建鑫安汽车租赁有限公司人民币91975元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 赖 海 波
人民陪审员 李 卿
人民陪审员 谢 环
二〇一五年六月二十六日
书 记 员 罗云（代）
本案主要适用的法律：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条【合同诈骗罪】有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
第二百六十六条【诈骗罪】诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第四十五条【有期徒刑的期限】有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条【有期徒刑刑期的计算与折抵】有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条【量刑的事实根据与法律依据】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条【从重处罚与从轻处罚】犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。