福建省福州市中级人民法院
行 政 裁 定 书
（2016）闽01行终400号
上诉人（一审原告）王明勇，男，1957年11月22日出生，汉族，住福建省永泰县。
委托代理人陈孝泉，福建志昂律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）永泰县葛岭镇人民政府，住所地福建省永泰县葛岭镇葛岭街78号。
法定代表人张岩锋，镇长。
委托代理人萨自勇，福建创元律师事务所律师。
委托代理人谢玮，福建创元律师事务所实习律师。
上诉人王明勇因诉被上诉人永泰县葛岭镇人民政府行政强制及行政赔偿一案，不服福州市仓山区人民法院（2015）仓行初字第323号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。
一审法院经审理查明，永泰县葛岭镇人民政府发现王明勇在永泰县葛岭镇九老村三岛203省道旁进行房屋建设，经责令立即停止建设未果后，于2014年6月12日作出葛政责拆字第（2014）第23号《责令限期拆除决定书》，责令王明勇停止建设并于2014年6月27日前自行拆除违法建设。2014年7月27日，永泰县葛岭镇人民政府作出葛政强字（2014）第23号《强制拆除决定书》。2015年1月5日，永泰县葛岭镇人民政府对王明勇建设的房屋予以强制拆除。
一审法院认为，被告永泰县葛岭镇人民政府对原告王明勇位于永泰县葛岭镇九老村三岛203省道旁的房屋进行强制拆除，属于《中华人民共和国行政强制法》所规定的行政强制执行。行政机关实施行政强制执行，应当依照法定的权限、范围、条件和程序。依据《中华人民共和国行政强制法》第三十四条、第三十五条的规定，行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，在作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。经催告，当事人逾期仍不履行且无正当理由的，行政机关才可以作出强制执行决定。第四十四条还规定，对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。依现有证据，被告未经催告就作出《强制拆除决定书》，未经公告就实施强制拆除，违反了法定程序，依法应当确认违法。因此，原告要求确认被告拆除其位于葛岭镇九老村外三岛房屋的行为违法的诉讼请求，一审法院予以支持。至于原告要求判令被告对违法拆除的房屋恢复原状或赔偿原告房屋损失70000元，以及判令被告赔偿原告经营损失每月800元的诉讼请求，无相应证据，其主张参考永泰县人民政府关于福州市中小学生综合实践基地（一期）项目集体土地房屋征收补偿方案进行赔偿的主张亦无法律依据，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项、《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十六条第一款第（四）项之规定，一审法院判决如下：一、确认被告永泰县葛岭镇人民政府于2015年1月5日对原告位于九老村三岛203省道旁房屋的强制拆除行为违法；二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费50元，由被告永泰县葛岭镇人民政府负担。
上诉人王明勇不服一审判决，向本院提起上诉称：1、被上诉人违法拆除上诉人的合法房屋，给上诉人造成财产损失，应承担相应的赔偿责任。上诉人于1994年5月6日取得该房屋的建设用地许可证，并在建设用地许可证有效期内修建了涉案房屋。上诉人修建的是农村单层房屋，根据《村庄和集镇规划建设管理条例》等法律规定，农村两层以上建筑方需要规划许可。上诉人虽然没有房屋产权证书，但是根据修建房屋时的法律规定，上诉人已取得了涉案房屋的合法权属。一审法院对上诉人所享有的房屋合法权属不予认可，系认定事实错误。2、2014年6月份，上诉人对涉案房屋进行修缮，并非拆除旧房建新房，未违反任何法律规定。被上诉人的违法拆除行为不仅体现在程序违法上，还侵犯了上诉人的合法财产权。3、被上诉人违法拆除上诉人合法房屋的行为，给上诉人造成了财产损失，依照《中华人民共和国国家爱赔偿法》第四条的规定，被上诉人应承担赔偿责任。综上，上诉人请求：1、撤销一审判决第二项，改判支持上诉人要求被上诉人对拆除的房屋进行恢复原状或赔偿的诉讼请求；2、二审案件的诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人永泰县葛岭镇人民政府辩称：1、上诉人称涉案房屋系其合法修建的房屋，没有任何依据，不能成立。上诉人1994年5月6日取得的《建设用地许可证》上载明“有效日期：1994年5月5日至1995年5月5日”。上诉人持有的《建设用地许可证》早已经失效，上诉人以此证为据主张涉案房屋系合法修建，不能成立。《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十一条之规定，系对建筑工程及住宅设计的有关规定，并非上诉人所述的“农村两层以上建筑方需要规划许可”，该规定与本案被诉行为无关。2、上诉人主张其系修缮房屋而非拆除旧房建新房，不符合客观事实。从答辩人提供的证据（包括2014年4月17日和2014年6月9日的《巡查工作记录表》及现场照片）来看，当时涉案房屋正在倒基础梁，内部在砌墙，房屋外面停着搅拌机、推车机模板等施工机械设备，上述现状及行为根本不是在修缮房屋。2014年6月9日，永泰县国土资源局向答辩人发函后附的《葛玲镇近期违法建设督查情况表》，其上写明上诉人在葛玲镇九老村外山岛2号的违法现状为“倒好基础梁拟建房”，也可以证实上诉人系拆除旧房建新房。上诉人的行为违反了《福建省实施〈中华人民共和国城乡规划法〉办法》第三十八条的规定，被拆除的房屋应认定为违法建设。3、上诉人诉请答辩人对被拆除房屋恢复原状或予以赔偿于法无据，不能成立。上诉人诉请的赔偿房屋损失7万元及每月经营损失800元，亦无相关证据佐证。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，被上诉人请求：驳回上诉，维持原判。
本院认为，上诉人王明勇提交的涉案房屋《建设用地许可证存根》及施工建设前、被强制拆除后的现场照片，被上诉人提交的涉案房屋施工建设期间及被强制拆除后的现场照片，结合被上诉人提交的葛岭镇村建办2014年4月17日《制止违法建筑通知书》中记载的“违法建设情况：原旧厝，基础加固”、2014年6月9日《制止违法建筑通知书》中记载的“违法建设情况：一层基础”以及被上诉人2014年7月21日作出《强制拆除决定书》中“违法改建”等内容，可以证明王明勇存在对原房屋进行施工建设的事实。王明勇主张相关施工行为是对原有房屋进行加固，被上诉人则主张是将原有房屋拆除重建。本案中，王明勇系在提起行政诉讼时一并提起行政赔偿，因相关争议事实将影响本案对被强制拆除房屋是否属于违法建设进行认定的结果。一审法院在确认被诉强制拆除行为违法的情况下，应对本案行政赔偿诉请中涉及的被拆除房屋是否属于违法建设的事实予以查明。一审法院在对相关事实未进行审查的情况下，径行认定上诉人请求行政赔偿无相应证据，属于认定事实不清、证据不足。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（三）项的规定，裁定如下：
一、撤销福州市仓山区人民法院（2015）仓行初字第323号行政判决；
二、本案发回福州市仓山区人民法院重审。
审 判 长 蔡陈飞
审 判 员 曾 莹
代理审判员 杨 以
二〇一六年八月十七日
书 记 员 陈俊杰
附注：
本判决引用的主要法律条文：
《中华人民共和国行政诉讼法》
第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。