福建省泉州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽05民终4889号
上诉人（原审被告）：张燕青，女，1984年11月13日出生，汉族，住福建省南安市。
委托诉讼代理人：阮志强，福建求达律师事务所执业律师。
委托诉讼代理人：洪开通，福建求达律师事务所执业律师。
被上诉人（原审原告）：吴龙岩，男，1973年8月2日出生，汉族，住福建省晋江市。
原审被告：张贵阳，男，1983年6月1日出生，汉族，住福建省南安市。
上诉人张燕青因与被上诉人吴龙岩及原审被告张贵阳民间借贷纠纷一案，不服福建省南安市人民法院（2015）南民初字第8020号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月3日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
张燕青上诉请求：撤销一审判决，改判驳回吴龙岩的诉讼请求，或者发回重审。事实和理由：一、张燕青与吴龙岩并不存在民间借贷法律关系。双方是亲人，且均经商，双方之间的资金用于融通周转，不是借款，也不计利息。吴龙岩所主张的1120万元是2012年1月份至2014年10月30日通过银行账户汇给张燕青、张贵阳的资金。2014年12月29日，吴龙岩将其银行汇款明细单打印出来，要求张燕青一方按银行汇款明细单累计的数额出具字据。但双方没有对账，只是大概数目，故欠条不能作为本案定案根据。且自2012年1月份前后至2015年10月份之前，张燕青一方分别通过工行、农行、民生银行、农商行等银行账户不断转账支付巨额资金给吴龙岩一方，双方对这些巨额资金尚未结算、扣除。吴龙岩对上述资金是否借款，应当承担举证不能的后果，故应认定借款事实不存在。二、一审审理程序违法。1.一审审非所诉、判非所请程序违法。吴龙岩诉请归还“借款”1120万元，一审中，吴龙岩没有变更诉讼请求，一审也未作出释明。但在判决中，一审却将吴龙岩一方的诉请数额调整为12480850元，并按该银行汇款资金进行抵扣判决。2.一审判决未依法调取2011年5月至2015年年底张燕青、张贵阳汇给吴龙岩、张淑霞夫妇的所有汇款明细单，程序违法。自2012年1月份前后至2014年12月30日，张燕青一方通过工行、农行、民生银行、农商行等银行账户先后不断地汇转巨额资金给吴龙岩一方，实际汇款资金数额远远超过9759320元，应返还资金的是吴龙岩。因汇款时间跨度较长，汇款涉及案件事实认定及案件处理问题，一审法院未予全面调取证据，程序不公。三、一审法院判令张燕青负担案件受理费21630元有悖客观事实和法律规定。
吴龙岩辩称，吴龙岩与张燕青不存在生意往来，相关款项均是民间借贷款。
张贵阳未作答辩。
吴龙岩向一审法院起诉请求：张燕青、张贵阳归还借款1120万元，并按年利率24%支付自2015年10月21日起至付清全部借款之日止的利息。
一审法院认定事实：2015年1月7日，张燕青出具给吴龙岩欠条一张，确认2012年1月份至2014年12月30日累计欠款1120万元。吴龙岩主张欠条上的数字是大概的数字，并非具体的欠款金额。账号为62×××14的户名为吴龙岩，账号为62×××31的户名为吴龙岩，账号为62×××82的户名为张淑霞。张淑霞出庭作证称，张淑霞银行账户与张燕青、吴龙岩之间的资金往来都是因吴龙岩而发生的在资金往来，属本案的资金往来。账号为62×××16的户名为张贵阳，账号为62×××11的户名为张贵阳，账号为62×××88的户名为张贵阳，账号为62×××84的户名为张燕青。自2012年起，吴龙岩、张淑霞与张燕青、张贵阳的银行账户之间有频繁的资金往来，经张淑霞的银行账户与张燕青、张贵阳发生的资金往来均因吴龙岩而发生，均系本案纠纷而发生的资金往来。经核实：吴龙岩、张淑霞汇给张燕青、张贵阳的款项总额为12480850元，张燕青、张贵阳汇给吴龙岩、张淑霞的款项总额为9759320元，二者抵扣，吴龙岩、张淑霞尚有汇给张燕青、张贵阳的款项2721530元至今未还。张燕青、张贵阳二人系夫妻关系，于2005年6月20日办理结婚登记手续，本案资金往来均发生于二人婚姻关系存续期间。
一审判决认为，张燕青、张贵阳尚欠吴龙岩借款2721530元未还，事实清楚，证据充分，足以认定。本案借款没有约定期限，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还”的规定，现吴龙岩请求判令张燕青、张贵阳偿还借款，合理合法，应予支持，但金额应以一审法院核实的结果为准。双方之间的资金往来没有出具借条，2015年1月7日出具的欠条上也没有约定利息，虽然吴龙岩主张口头约定利息，但张燕青不予认可，吴龙岩又没有提供相应的证据证明，不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第二百一十一条“自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息……”规定，应视为不支付利息。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项“(一)既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”规定，张燕青、张贵阳应按年利率6%支付逾期还款的利息，吴龙岩超过该部分的请求，予以驳回。本案款项部分汇给张燕青，部分汇给张贵阳，而且张燕青的账户汇出款项，张贵阳的账户也汇出款项，这些资金往来均发生于张燕青、张贵阳婚姻关系存续期间，依照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》第二十四条“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外”规定，本案债务应为张燕青、张贵阳二人的夫妻共同债务，应共同偿还借款本息。张贵阳经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席审理和判决。综上所述，对吴龙岩的部分诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十一条，《中华人民共和国婚姻法》第十九条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》第二十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十九条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条和《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决：一、张燕青、张贵阳应于本判决生效后十日内偿还吴龙岩借款2721530元及利息(利息自2015年10月21日起至还款之日止，按年利率6%计算)；二、驳回吴龙岩的其他诉讼请求。
二审中，张燕青向本院申请调取2011年5月至2015年年底账号为62×××56账户名为张贵阳的工行账户、账号为62×××10账户名为张贵阳的农行账户、账号为62×××31账户名为吴龙岩的工行账户、账号为62×××82账户名为张淑霞的工行账户。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：张燕青向一审法院申请调取银行流水清单的起止时间为2011年5月至2015年底，因本案欠条出具时间为2015年1月7日，欠条上载明结算的截止时间为2014年12月30日，故一审法院准许其调取银行流水清单的起止时间为自2014年12月31日起至2015年12月31日止，后一审法院经第一次开庭审理，于庭审中及庭审后多次告知张燕青若还需调取其他时间段的银行流水清单应再另行提出书面申请，但判决前张燕青也未提交书面申请，其二审申请本院调取相关银行流水清单，但未能说明其一审不提出二审逾期提出申请的理由，故不予准许。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，当事人争议的焦点为：1.一审审理程序是否违法；2.张燕青是否尚欠吴龙岩借款2721530元。本院分析认定如下：关于争议焦点一，张燕青主张一审审非所诉、判非所请，程序违法。吴龙岩一审起诉请求张燕青、张贵阳归还借款1120万元并按年利率24%支付自2015年10月21日起至付清全部借款之日止的利息，一审确立本案案由为民间借贷纠纷，庭审亦围绕双方是否存在民间借贷法律关系而展开，据此作出的判决也未超过吴龙岩的诉讼请求，程序正当。张燕青主张一审法院未主动调取相关银行流水清单，程序违法。本院认为，该证据并不属于《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第二款“人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集”的情形，且张燕青在一审法院告知其若需调取证据，应提出书面申请后未提出。张燕青关于一审法院未主动调取证据，程序违法的主张，缺乏事实和法律依据，不予采纳。关于争议焦点二，张燕青主张与吴龙岩不存在民间借贷法律关系，但其自认欠条上欠款人处的张燕青系其本人书写，且其自认本案款项系用于资金周转，故应当认定本案双方往来的款项系借款。欠条载明的款项虽为1120万元，但双方自认并未经过对账，且欠条未载明利息，本案证据尚无法认定本案借款有约定利息，因此一审法院根据双方提交的证据及一审法院向双方当事人开具的调查令所调取的证据查明：吴龙岩、张淑霞汇给张燕青、张贵阳的款项总额为12480850元，张燕青、张贵阳汇给吴龙岩、张淑霞的款项总额为9759320元，将二者抵扣，认定张燕青、张贵阳尚欠吴龙岩、张淑霞借款2721530元并无不当。故一审法院根据张燕青应当承担的法律责任认定其应当负担的诉讼费为21630元亦无不妥。
综上所述，张燕青的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币28572元，由张燕青负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄蕴真
代理审判员 黄德福
代理审判员 康艳华
二〇一七年四月十日
书 记 员 邱妙菲
速 录 员 吴名冠
附注本案适用的主要法条及执行申请提示：
（一）主要法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……
（二）执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。
调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。