云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）云01民初621号原告：陈客贝，女，彝族，1981年6月12日出生，身份证登记住址：云南省昆明市盘龙区，委托诉讼代理人：吴汉林，云南尚同律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南圣富建筑工程有限公司。组织机构代码：79289888-02。住所：昆明市新迎北区**组团*楼。法定代表人：喻文周，总经理。委托诉讼代理人：吴皞，云南恒业律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南东圣实业投资有限公司。统一社会信用代码：530000100048891。住所：云南省昆明市新迎北区**组团****幢*楼。法定代表人：刘学刚。被告：喻文周，男，汉族，1971年10月21日出生，身份证登记住址：云南省昆明市五华区，委托诉讼代理人：吴皞，云南恒业律师事务所律师，特别授权代理。被告：刘新宜，男，汉族，1967年8月5日出生，户籍登记住址：云南省昆明市五华区，原告陈客贝诉被告云南圣富建筑工程有限公司（以下简称：圣富公司）、云南东圣实业投资有限公司（以下简称：东圣公司）、喻文周、刘新宜民间借贷纠纷一案，本院于2016年4月18日受理后，依法组成合议庭于2016年12月15日公开开庭进行了审理。原告陈客贝及其委托诉讼代理人吴汉林，被告圣富公司、喻文周的委托诉讼代理人吴皞到庭参加了诉讼。被告东圣公司、刘新宜经本院公告传唤，未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。公告期间依法不计入本案审理期限。本案现已审理终结。原告陈客贝起诉称：被告喻文周、刘新宜系被告圣富公司股东，自2012年8月起，被告喻文周以圣富公司需要资金周转为由，数次向原告借款供圣富公司使用，本金合计1600万元，借款期限为半年，圣富公司的股东喻文周和刘新宜提供个人担保。借款期满被告没有还款，经原被告双方多次协商，原告考虑到被告在借款初期支付过的费用，双方对账核算，原被告双方于2014年8月22日签订《还款协议（一）》，金额1100万元，还款期限至2015年10月19日届满，被告东圣公司、喻文周、刘新宜为保证人，承担连带保证责任。还款期限届满，被告圣富公司拒不履行还款义务，各保证人也未履行保证人义务，被告严重违约，侵犯了原告的合法权益。为维护自身合法权益，原告诉至法院请求判令：1、被告圣富公司立即偿还原告陈客贝借款本金1100万元及自2014年8月20日起至还清借款之日止的利息4385000元（按每月2%计，至2016年4月17日欠利息）；2、被告东圣公司、喻文周、刘新宜对上述借款的本息向原告承担连带清偿责任；3、上述四被告偿还原告追讨债务的律师费等经济损失200000元；4、上述被告共同承担本案诉讼费用。被告圣富公司、喻文周答辩称：本案诉讼主体有遗漏，遗漏了原告的丈夫徐麟显，本案因签订另一个结算借条，涉嫌一案两诉的问题。被告东圣公司、刘新宜未到庭无答辩意见。原告陈客贝向本院提交了如下证据以支持其诉讼请求：一、银行交易卡明细、结婚证，欲证明2012年8月至2013年2月底，原告应被告圣富公司请求借款1600万元，原告依圣富公司请求将借款转至圣富公司及其法定代表人喻文周银行户头。二、借款合同（三份）、股东会决议、个人担保保证函，欲证明原告与被告圣富公司就上述借款签订三份《借款合同》，总额为1600万元，被告喻文周、刘新宜分别出具个人担保保证函，承诺对上述借款承担连带清偿责任。三、还款协议（二份）、股东会决议、个人担保保证函，欲证明原告与四被告经对账，就上述借款中尚欠款项1200万元的归还事宜签订《还款协议》二份，约定还款期为2015年10月19日，东圣公司、喻文周、刘新宜为保证人，承担连带清偿责任，同时协议还约定了利息、违约金等事宜。四、原告丈夫徐麟显出具的情况说明，欲证明原告用其丈夫徐麟显的银行卡进行资金转账。被告圣富公司、喻文周对上述证据的质证意见为：对证据一的真实性予以认可，但认为本案是借贷关系，作为实际打款人的徐麟显未出庭，对此表示异议；对证据二中借款合同上喻文周及圣富公司的签章予以认可，认为股东会决议与原告无关，无法核实真实性，对个人担保保证函中喻文周的签字及手印予以认可；对证据三中喻文周的签字、手印及圣富公司的签章予以认可；对证据四不予认可。被告东圣公司、刘新宜未到庭发表质证意见。被告圣富公司、喻文周向本院提交了如下证据以支持其抗辩主张：借条一份，欲证明双方对借款以及还款形式进行实质性变更，本案涉嫌一案两诉，双方已经进行了总的结算，在盘龙法院还有一案。原告陈客贝对上述证据的质证意见为：对借条上原告的签字予以认可，但对内容不予认可，事实是2015年11月30日原告通过派出所找到喻文周，为了保证债权原告才书写该份借条；根据该借条是1600万元的债权，且借条所写的借款人是喻文周，非圣富公司，该借条还为刘新宜设定了义务，但刘新宜并未签字确认，故该借条不具备法律效力；盘龙法院的案件是100万元，当时对账总计1200万元，其中1100万元计息，100万元不计息，故在中院立案时，中院要求另外100万元到盘龙法院起诉。被告东圣公司、刘新宜未到庭发表质证意见。本院认为，对双方当事人均无异议的证据，本院予以确认；对其余证据，本院将结合审理查明的案件事实予以综合评判。根据当事人的举证及庭审情况，本院确认本案以下法律事实：2013年3月15日，原告与被告圣富公司签订《借款合同》，约定：原告向被告圣富公司出借借款200万元，借期为6个月，自2013年3月15日至2013年9月14日，借期内利息为每月10万元，利息按月支付，逾期按日息3‰收取利息。同日，被告圣富公司股东会决议载明：圣富公司各位股东清楚知悉上述借款事宜，且同意在借款到期时与圣富公司共同承担还款义务，如借款人圣富公司不能如期还款，其有权就债权金额向公司要求赔偿。2013年9月4日，被告喻文周、刘新宜出具《个人担保保证函》，载明喻文周、刘新宜自愿以个人所有的资产为圣富公司的上述债务承担连带责任保证。2013年5月4日，原告与被告圣富公司签订《借款合同》，约定：原告向被告圣富公司出借借款600万元，借期为6个月，自2013年5月4日至2013年11月3日，借期内利息为每月30万元，利息按月支付，逾期按日息3‰收取利息。同日，被告圣富公司股东会决议载明：圣富公司各位股东清楚知悉上述借款事宜，且同意在借款到期时与圣富公司共同承担还款义务，如借款人圣富公司不能如期还款，其有权就债权金额向公司要求赔偿。同日，被告喻文周、刘新宜出具《个人担保保证函》，载明喻文周、刘新宜自愿以个人所有的资产为圣富公司的上述债务承担连带责任保证。2013年5月17日，原告与被告圣富公司签订《借款合同》，约定：原告向被告圣富公司出借借款800万元，借期为6个月，自2013年5月18日至2013年11月17日，借期内利息为每月40万元，利息按月支付，逾期按日息3‰收取利息。同日，被告圣富公司股东会决议载明：圣富公司各位股东清楚知悉上述借款事宜，且同意在借款到期时与圣富公司共同承担还款义务，如借款人圣富公司不能如期还款，其有权就债权金额向公司要求赔偿。同日，被告喻文周、刘新宜出具《个人担保保证函》，载明喻文周、刘新宜自愿以个人所有的资产为圣富公司的上述债务承担连带责任保证。2014年8月22日，原告与被告圣富公司、东圣公司、喻文周、刘新宜签订二份《还款协议》，其中涉及本案的是《还款协议（一）》，载明原告出借1100万元给被告圣富公司，借期为14个月，从2014年8月20日至2015年10月19日，利息按月支付，不能按期支付的，逾期部分每日按1‰支付滞纳金；被告圣富公司应优先支付利息，期限届满的最后一个月，本金及利息应同时一次性归还，期限届满后，被告圣富公司支付完所有利息，但未按时归还本金的，每日按本金的1‰支付滞纳金；如被告圣富公司按期足额支付了2014年8月至12月的利息，并于2014年12月31日提前归还本金400万元的，经原告确认，自2015年1月起，债务本金计为700万元，以此基数计收利息，利息为每月14万元，被告圣富公司提前还款不足400万元的，经原告确认，本金相应扣减，但利息标准不变；协议生效后，被告圣富公司如两个月未能按期支付利息的，原告有权终止协议，并要求被告圣富公司及各保证人一次性归还本金并承担本金20%的违约金；被告东圣公司、喻文周、刘新宜对债务本息承担连带保证责任；被告圣富公司如不能履行协议，原告有权要求全体保证人或任何保证人承担本协议的本息及可能的一切费用。同日，被告东圣公司股东会决议载明公司全体股东一致认可为上述债务本息及一切可能费用承担连带保证责任；被告喻文周、刘新宜出具《个人担保保证函》，载明喻文周、刘新宜自愿以个人所有的资产为上述本息及一切可能费用承担连带责任保证。庭审中，原告诉称上述三个《借款合同》载明的共计1600万元，2014年8月22日经双方对账后，确认尚欠本金为1200万元，由此双方签订了二份《还款协议》，涉及本案的是《还款协议（一）》，金额为1100万元；《还款协议（二）》涉及的金额为100万元，原告未在本案主张。被告圣富公司及喻文周对原告关于2014年8月22日对账的陈述不持异议。另查明，原告的丈夫徐麟显于2012年8月8日向被告圣富公司的账户汇款15万元，向喻文周的账户汇款985万元，原告于2012年9月3日、2012年9月4日、2012年9月20日、2012年12月28日、2013年2月27日分5次共向被告喻文周的账户汇入1291.2万元；原告的丈夫徐麟显到庭陈述其汇入圣富公司及喻文周账户的1000万元，系原告用徐麟显的卡进行操作，其同意原告作为本案债权人主张权利。2015年11月30日，原告与被告喻文周签订《借条》，载明2012年8月至2013年2月期间，被告喻文周经营的圣富公司共向原告借款1600万元，因圣富公司经营困难，经原告与被告喻文周协商，喻文周以其在圣富公司所占的51%的股份承担相应债务，即被告个人欠原告本金816万元；喻文周自愿承诺，如果圣富公司的另一股东刘新宜两年后无力偿还刘新宜所欠的本金784万元，则该笔欠款由喻文周全额承担。归纳双方当事人的诉辩主张，本案争议焦点是：本案借贷关系是否成立？利息如何支持？律师费是否应支持？各被告应承担什么责任？本院认为：第一，本案中原告与被告圣富公司签订的三个《借款合同》载明原告向被告圣富公司出借借款1600万元，原告及其丈夫徐麟显分别于2012年8月8日、2012年9月3日、2012年9月4日、2012年9月20日、2012年12月28日、2013年2月27日分8次共向被告圣富公司及喻文周的账户汇入2291.2万元。此后，经双方对账，确认尚欠本金为1200万元，并签订二份《还款协议》，涉及本案的《还款协议（一）》金额为1100万元。被告圣富公司对向原告借款及双方对账的事实均不持异议，故，原告主张的借款事实有双方的借贷合意及原告的交付事实予以证实，原告的丈夫徐麟显亦向法庭陈述其银行卡系原告在操作，并同意原告作为本案债权人主张权利，故原告主张本案双方之间的借贷关系成立，本金为1100万元。被告圣富公司、喻文周关于遗漏诉讼主体及构成一案两诉的抗辩理由无事实依据，本院不予采纳。第二，由于原告与被告圣富公司签订的《借款合同》关于利息的约定超出了法律关于利率上限的规定，故原告主张按照月利率2%支付利息的诉请符合法律规定；同时，由于双方签订的《还款协议（一）》载明经过双方对账后确认的本金1100万元借期从2014年8月20日开始起算，故原告要求自2014年8月20日起计算利息至款项还清之日止的诉讼请求成立，本院予以支持。第三，由于原告未提交证据证实律师费的产生情况，故其要求判令被告支付律师费等经济损失200000元的诉讼请求，本院不予支持。第四，由于原告与被告圣富公司、东圣公司、喻文周、刘新宜签订的《还款协议（一）》约定被告东圣公司、喻文周、刘新宜对上述1100万元借款本息及可能的一切费用承担连带保证责任，故原告要求被告东圣公司、刘新宜承担连带还款责任的诉讼请求成立，本院予以支持。对于被告喻文周，由于其于2015年11月30日与原告签订的《借条》载明其愿意承担还款责任，应视为其自愿加入到债务履行中，故被告喻文周应作为债务人承担还款责任。被告圣富公司、喻文周关于《借条》对借款方式进行了实质变更的抗辩理由，本院认为，由于该《借条》仅有原告与被告喻文周的签字，而喻文周也仅是代表其个人签署《借条》，该《借条》无法证实原告与被告圣富公司、东圣公司、刘新宜对借贷主体进行变更及保证责任进行免除，故被告圣富公司、喻文周的该项抗辩理由不成立，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告云南圣富建筑工程有限公司、喻文周于本判决生效起十日内向原告陈客贝归还借款本金人民币1100万元及支付该款自2014年8月20日起至款项实际还清之日止按照年利率24%计算的利息；二、被告云南东圣实业投资有限公司、刘新宜对上述借款本息承担连带清偿责任；被告云南东圣实业投资有限公司、刘新宜承担责任后，在其承担责任的范围内，有权向被告云南圣富建筑工程有限公司、喻文周追偿；三、驳回原告陈客贝的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币115310元，由云南圣富建筑工程有限公司、喻文周、云南东圣实业投资有限公司、刘新宜承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省高级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期间内向本院申请强制执行，申请强制执行的期间为二年。审 判 长  彭 韬审 判 员  宋 婕人民陪审员  张世勤二〇一七年一月十一日书 记 员  石 瑾