北京市海淀区人民法院民事判�书（2016）京0108民初12082号原告：朱鹏飞，女，汉族，1971年5月30日出生。委托诉讼代理人：孙荣宁，河北泰科律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵岩，河北泰科律师事务所律师。被告：李文会，男，1967年4月24日出生。原告朱鹏飞与被告李文会股权转让纠纷一案，本院于2016年4月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告朱鹏飞及其委托诉讼代理人孙荣宁、赵岩到庭参加诉讼，被告李文会到庭参加诉讼。本案现已审理终结。朱鹏飞向本院提出诉讼请求：1、判令李文会退还朱鹏飞100万元股权转让款；2、判令李文会向朱鹏飞支付违约金20万元；3、本案诉讼费用由李文会承担。事实与理由：2015年9月份，朱鹏飞、顾某与李文会口头达成协议，李文会将其持有的“北京圣安文会口腔门诊部有限公司”100%股权中的70%转让给朱鹏飞与顾某。2015年9月15日、9月16日，朱鹏飞分两次向李文会的账户汇款100万元，其后，朱鹏飞与顾某于2015年9月19日与李文会就股权转让事宜签订正式书面的“股权转让协议”。按照该协议约定，李文会将其持有的70%股权作价180万元转让给朱鹏飞与顾某，合同签订前朱鹏飞支付的100万元款项作为定金，待工商执照变更法人后60天内付50万元，待法人等一切手续变更完后10日内付清尾款30万元。同时该合同又约定，李文会保证对其拟转让给朱鹏飞和顾某的股权拥有完全、有效的处分权，保证该股权没有质押，并免遭第三人追索，否则应由李文会承担由此引起的一切经济和法律责任。该股权转让协议签订后，李文会本应按照合同约定到工商行政管理机关办理“北京圣安文会口腔门诊部有限公司”的相关变更登记手续，但�却总迟迟不予办理。2015年12月15日，终因李文会未按合同履行约定义务，朱鹏飞、李文会和顾某三方达成协议，协议约定：被告李文会于本协议签订之日一次性退还朱鹏飞100万元股权转让款，任何一方违反本协议的约定，违约方向守约方支付20万元违约金。本协议签订后，李文会仍未按照协议约定履行退还股权转让款的义务。李文会辩称：不同意朱鹏飞的诉讼请求，第一，2015年12月15日签订的协议书中第三条已经明确约定了李文会不按期返还朱鹏飞100万元的情况下采取的救济途径是剩余的80万元转让款不再收取，被告无条件到工商部门办理股权转让变更登记手续，所以朱鹏飞要求李文会返还100万元没有合同依据；第二，虽然李文会未按期返还转让款100万元，但李文会积极联系原告要求股权变更，但找不到原告，其不配合办理股权变更，所以不存在李文会违�的情况，现按照协议李文会可以进行股权变更，故朱鹏飞主张的违约金20万元没有事实依据；第三，股权转让款100万元是朱鹏飞或是顾某所出，李文会不清楚，同时李文会已经返还给朱鹏飞133330元，是以李文会代交租金的方式抵消的，故不同意朱鹏飞的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了如下证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实，本院认定如下：2015年9月19日，李文会（转让方）、朱鹏飞（受让方）、顾某（受让方）签署《股权转让协议》，约定：李文会占北京圣安文会口腔门诊部有限公司（以下简称圣安口腔）100%的股权，并将70%的股权转让给朱鹏飞（35%）和顾某（35%）；朱鹏飞、顾某于本协议生效之日起2天内把医生及种植牙团队进驻门诊进行�常诊疗活动，自签字之日起预付定金100万元，待工商执照变更法人后60天内付第二笔款50万元，待法人等一切手续变更完后10日内付清尾款30万元整。2015年12月15日，李文会、顾某、朱鹏飞签订《协议书》，约定：一、截止到2015年11月28日，2015年9月19日签订的《股权转让协议》三方履行情况如下：1、乙方顾某已经实际经营和管理圣安口腔，乙方目前持有圣安口腔股权是35%。2、丙方朱鹏飞已经向圣安口腔的股东李文会支付了股权转让款100万元，丙方目前持有圣安口腔股权是35%。3、甲方李文会已经收到丙方朱鹏飞的股权转让款100万元，甲方目前持有圣安口腔的股份是30%。二、因乙方、丙方资金紧张，没有能力支付剩余的股权转让款80万元，经三方友好协商，乙方和丙方不再继续履行2015年9月19日签订的《股权转让协议》，三方一致同意欲解除上述《股权转让协议》。1、甲方退还给丙方股权转让款100万元，于2015年12月15日前退还100万元。……3、在甲方全部退还丙方100万元股权转让款后，2015年9月19日签订的《股权转让协议》正式解除。……三、如本协议签订后，甲方没有依照约定在2015年12月15日前全额退还丙方股权转让款100万元，甲方属于严重违约，应在2015年12月31日前无条件配合乙方、丙方双方到相关主管部门办理股权变更登记手续，剩余80万元的股权转让款乙、丙两方不再支付给甲方，并持有圣安口腔百分之百股权，且办理变更登记产生的所有相关费用（含税费）由甲方承担。四、如任何乙方违反本协议的约定，违约方应向守约方支付20万元违约金。该协议书落款处有“李文会”、“顾某”和“朱鹏飞”的签字确认。2015年12月15日，朱鹏飞与李文会签订《补充协议》，约定：1、如欢乐口腔与李文会�署正式的协议后的第一笔款项到账的当日，转入朱鹏飞账户壹佰万整。2、如欢乐口腔第一笔款项未按时转给朱鹏飞，那么按照2015年12月15日签署的协议书执行（李文会、朱鹏飞、顾某）是属于李文会违约，按原协议生效执行。3、于2015年12月15日起十日内把前面朱鹏飞接管后的账务结清。2015年9月15日，朱鹏飞通过其账号为×××的账户向李文会账号为×××的账户转账50万元；2015年9月16日，朱鹏飞又通过相同账户向李文会上述账户转账50万元。朱鹏飞主张上述100万元为按照上述《股权转让协议》支付的款项，李文会对此无异议。另查，圣安口腔工商登记注册信息中载明，2015年5月20日，圣安口腔的注册资本由20万元变更为100万元，股东由李文会变更为李文会、尚志两人，其中李文会认缴金额60万元，股权比例为60%，尚志认缴金额40万元，股权比例为40%。经法庭询问，李文会主张尚志系代其持有圣安口腔40%的股权，其向朱鹏飞和顾某转让股权时尚志知晓并同意，但没有尚志的书面授权，但经法庭释明，李文会就其上述主张并未提交证据予以证明。本案审理中，李文会申请证人赵某出庭作证，赵某述称其系圣安口腔的会计和行政人员，2015年9月23日至12月15日，朱鹏飞和顾某经营圣安口腔，经营期间的租金、水电、物业等费用和人员工资应当由朱鹏飞和顾某承担，但实际由李文会垫付，支出金额的133330元。朱鹏飞申请顾某作为证人出庭作证，证人顾某到庭陈述，其在2015年并未经营圣安口腔，而是带领团队到圣安口腔工作，当时收取的钱款有部分被李文会取走，其中大部分用以圣安口腔病人的支出；同时，顾某认可曾与李文会、朱鹏飞签订上述《股权转让协议》以及《协议书》，并主张其放弃《协�书》中关于顾某取得圣安口腔股权，包括《协议书》第三条及其他相关条款的全部权利。本院认为，李文会、朱鹏飞、顾某签订的《股权转让协议》以及《协议书》属于三方真实意思表示，未违反我国法律、行政法规的禁止性规定，虽然李文会在工商登记持有圣安口腔的股权比例为60%，但按照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第3条及第45条之规定，上述三方合同仍成立并生效。《协议书》系对《股权转让协议》的变更。按照朱鹏飞与李文会自认的事实以及相关银行账户明细，朱鹏飞已经向李文会支付100万元股权转让款。《协议书》第三条约定李文会应当于2015年12月15日前退还朱鹏飞100万元，如未退还则李文会属于严重违约，应在2015年12月31日前无条件配合朱鹏飞、李文会办理股权变更登记，剩余80万元股权转让款不再支�。该约定虽然明确了李文会违反《协议书》约定义务的处理方式，但一方面李文会在2015年12月15日时，并不持有圣安口腔70%的股权，且没有另一股东尚志的授权，无法依约进行变更登记，另一方面李文会就上述约定也未有任何履约行为。因此，在顾某明确表示放弃《协议书》第三条及其他相关条款的全部权利，且朱鹏飞亦不主张按照上述约定变更股权登记的情况下，《协议书》第三条对李文会未按约向朱鹏飞退还股权转让款100万元而约定的各方的权利义务已经不能实际履行。李文会仍需依照《协议书》的约定向朱鹏飞返还股权转让款100万元。李文会主张其已经用抵扣的方式返还朱鹏飞133330元，但李文会就该主张并未提供充分证据证明，本院不予采信。李文会未按约定退款的行为，构成违约，其应按照《协议书》向朱鹏飞支付违约金，关于违约金的具体数额问题，李文会主张《协议书》约定的20万元违约金过高，请求法院予以酌减，本院依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，以朱鹏飞的实际损失为基础，兼顾合同履行情况，当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，认为20万元的违约金过分高于李文会违约给朱鹏飞造成的实际损失，依据公平原则和诚实信用原则，本院确定李文会应向朱鹏飞支付的违约金数额为8万元。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，判决如下：一、被告李文会于本判决生效之日起10日内向原告朱鹏飞支付1000000元；二、被告李文会于本判决生效之日起10日内向原告朱鹏飞支付违约金80000元；三、驳回原告朱鹏飞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15600元，原告朱鹏飞已预交7800元，由其自行负担2700元，由被告李文会负担12900元。保全费5000元，原告朱鹏飞已预交，由被告李文会负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。审 判 长  郭 齐人民陪审员  张金海人民陪审员  董福利二〇一七年三月二十一日书 记 员  高梦晨