辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沈中民三终字第00636号
上诉人（原审被告）：浙江花园建设集团有限公司，住所地：浙江省东阳市。
法定代表人：朱建平，系该公司董事长。
委托代理人：朱淑华，女，1971年11月17日出生，汉族，系该公司员工，住址：浙江省永康市。
被上诉人（原审原告）：沈阳华宇雷铭铝塑门窗工程有限公司，住所地：沈阳市皇姑区。
法定代表人：唐金华，系该公司总经理。
原审被告：浙江花园建设集团有限公司辽宁分公司，住所地：沈阳市皇姑区。
负责人：许笑，系该分公司经理。
委托代理人：兆鹤，女，1984年8月2日出生，满族，系该公司员工，住址：辽宁省灯塔市。
上诉人浙江花园建设集团有限公司（以下简称“浙江花园公司”）因与被上诉人沈阳华宇雷铭铝塑门窗工程有限公司（以下简称“华宇雷铭公司”），原审被告浙江花园建设集团有限公司辽宁分公司（以下简称“浙江花园分公司”）承揽合同纠纷一案，不服沈阳市浑南区人民法院（2014）东陵民三初字第382号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年5月26日受理后，依法由审判员张伟担任审判长，与审判员马晨光（主审）、代理审判员李涛组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
华宇雷铭公司原审诉称：2012年7月份，我方与浙江花园分公司签订圣尊摩纳哥庄园别墅塑钢窗施工合同，合同内款项为165，784元，后由于施工图纸与定制门的尺寸不符，根据现场施工实际尺寸，甲方同意增加窗副框（价款22，824.2元）、总体面积增加35平方米（价款人民币22，750元），上述款项共计211，358.2元，按照合同约定浙江花园分公司应在施工完工后结清全部工程款项，但其至今未给付工程款，故我方诉至法院，请求依法判令给付工程款211，358.2元及违约金10，567元（总工程款的5%）。
浙江花园公司原审辩称：一、与华宇雷铭公司产生承揽合同关系的实际为该项目（圣尊摩纳哥庄园别墅项目）的建设方，华宇雷铭公司应向该项目的建设方催讨工程款。华宇雷铭公司实际为项目建设方找来，由建设方直接发包的，由双方就制作标准、价格等进行约定。我方按建设方的要求与华宇雷铭公司签订了合同，华宇雷铭公司应向项目的建设方催讨工程款。二、退一步讲，即使该合同被认定是有效的，我方也不需要支付工程款。1、根据合同第六条的约定，支付价款的条件：a）门窗工程竣工验收合格后，甲方支付至总价款的95%；b）工程总价款的5%作为质保金，在保修期满（保修期两年）后一次结清（无息）；c）支付以上工程款时，华宇雷铭公司需提供等额、有效的发票，否则我方可以顺延付款。首先，支付工程款需经过竣工验收，而该工程没有经过竣工验收，对于竣工验收的程序，合同第十二条有约定，1、工程具备竣工验收条件，华宇雷铭公司按国家工程竣工验收有关规定，提前15天向我方提供完整竣工资料，竣工报告。我方认为符合验收条件后通知监理组织双方初步验收。2、华宇雷铭公司达到工程竣工验收条件之后，由业主组织双方、监理、设计人，按照本合同的约定及有关行政主管部门或机构规定的程序对工程进行竣工验收。如果工程未能通过竣工验收，若其中包含需原告进行整改的部分，应根据验收结果对工程进行整改或修复。我方组织对竣工验收结果全部整改或修复完毕后，通知监理重新确认一个日期组织验收，直至重新验收通过。3、华宇雷铭公司提供完成的竣工验收资料，取得由业主、甲方、监理、乙方和设计人共同签署的工程竣工验收合格证明文件后为指定分包工程竣工验收合格。其次，根据合同，付款前华宇雷铭公司需提供有效发票，而其从未向我方提供过任何有效的发票。综上，根据合同约定，本案工程未经验收，华宇雷铭公司也未提供有效发票，支付工程款的条件并未成就，因此我方无需支付工程款。三、华宇雷铭公司在诉状中所称的工程款数额是不真实的，错误的。双方根本不存在增加结算面积的情况。诉称有经我方签字确认的单位工程劳务清单结算书，但并没有向我方出示过。即使该结算书真实存在，我方基于该合同出具了结算单，那么工程量及工程款也应该按结算书中的数额来计算。综上，1、华宇雷铭公司应向项目建设方催讨工程款；2、即使合同有效，但因该工程既未通过竣工验收，华宇雷铭公司也未向我方提供有效的发票，支付工程款的条件并未成就。请求法院驳回华宇雷铭公司的诉讼请求。
浙江花园分公司原审辩称：同总公司意见，而且分公司不是独立主体，不承担责任。
原审法院经审理查明：2011年华宇雷铭公司与浙江花园分公司签订合同一份，约定“圣尊摩纳哥庄园会所门窗”的制作和安装由华宇雷铭公司负责，门综合单价为650元／m²，门综合单价为350元／m²，由于设计变更和签证引起的工程量增减，对于合同汇总已有的报价项目适用于变更项的，按合同已有单价执行。合同中只有类似于变更项目单价的，可以参照类似项目的单价计算变更项目的单价，对于报价书中没有单价的项目需由华宇雷铭公司报价并经浙江花园分公司及业主方确认。门窗工程竣工验收合格后，支付至总价款的95%，工程总价款的5%作为质保金，在保修期（两年）后一次结清（无息）。支付以上工程款时，华宇雷铭公司需提供等额、有效的发票，否则可顺延付款。双方发生不能按本协议条款约定内容履行自己的各项义务造成使合同无法履行的行为，应承担相应的违约责任，包括支付违约金（违约金数额为总价款的5%），赔偿因其违约给对方造成的全部经济损失。合同签订后，华宇雷铭公司按照合同约定为圣尊摩纳哥庄园会所制作、安装了塑钢门、窗，合同内工作量为塑钢门85.2m²（单价650元）、塑钢窗315.44m²（单价350元），共计165，784元。后因施工图纸与定制门的尺寸不符，后增加门面积35m²，副框337m²（单价70元），即合同外价款为35m²×650元／m²²＋337m²×70元／m²=46，340元。2012年7月18日由浙江花园公司相关工作人员为华宇雷铭公司出具清单结算书一份，载明工程款为165，784元。对于合同外增加的工程，2011年由该项目的开发单位沈阳东瀛房地产开发公司经理张建武在华宇雷铭公司出具的统计明细的背面签字确认，并载明“付框及以上增加平米由我方负责结清”。华宇雷铭公司承揽的该工程已施工完毕，并经开发单位验收合格。现因未给付上述费用，故诉至法院。
原审法院认为：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案的争议焦点为：一、华宇雷铭公司与浙江花园公司之间是否存在承揽合同关系。双方签订关于圣尊摩纳哥庄园会所门、窗承揽合同，该合同系双方真实意思表示，合法有效，予以确认，因此双方形成了真实、合法的承揽合同关系。虽浙江花园公司认为该合同的实际定作人为该项目的开发单位，但因其未提交相关证据予以证明，且经庭后核实，其所述不属实，因此对该主张不予支持。二、关于制作、安装费用的数额问题，浙江花园公司向华宇雷铭公司出具的清单结算书系其真实意思表示，予以确认，对该结算书上载明的数额165，784元予以确认；对于合同外增加的数额，虽有该项目开发单位工作人员的签字确认以及询问笔录相佐证，但开发单位工作人员张建武出具的证明上载明“付框及以上增加平米由我方负责清算”，因此对于该费用不应向浙江花园公司主张，不予支持，因此应给付的制作、安装费用为165，784元。三、关于是否已达付款条件的问题，双方签订的合同中约定门窗工程竣工验收合格后，支付至总价款的95%，其余5%在保修期两年期满后一次结清，虽华宇雷铭公司未提交竣工验收合格手续，但经庭后询问该项目工程开发单位相关工作人员，对本案诉争的工程在2011年年末已经竣工并验收合格的事实予以认可，因此对该事实予以确认，因此浙江花园公司不能以其未向华宇雷铭公司出具验收合格手续拒绝付款，而保修期两年亦已期满，因此应支付全部工程款。关于浙江花园公司认为华宇雷铭公司未向其开具发票因此拒绝付款的抗辩，原审法院认为开具发票的义务虽然在双方签订的合同书中有约定，但并不属主给付义务。本案中，双方当事人之间的主给付义务是华宇雷铭公司交付成果、浙江花园公司支付相应价款的义务，而开具发票系从给付义务，不能以此拒绝履行付款义务，故对此项抗辩理由不予支持，但华宇雷铭公司应履行开具发票的义务。四、关于违约金的问题，双方签订的合同中约定一方违约应承担相应的违约责任，包括支付违约金（违约数额为总价款的5%），该约定不违反法律规定，予以确认。因浙江花园公司在华宇雷铭公司已完成制作、安装门窗长达三年多的时间里未履行付款义务，其已构成违约，应支付违约金，数额为165，784元×5%=8，289.2元。五、关于付款的主体问题，因浙江花园分公司系浙江花园公司的分公司，不具有独立法人主体资格，对外不能独立民事承担责任，因此本案应由浙江花园公司承担付款义务。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、第二百五十一条规定，判决如下：一、被告浙江花园建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告沈阳华宇雷铭铝塑门窗工程有限公司制作安装费165，784元；二、被告浙江花园建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告沈阳华宇雷铭铝塑门窗工程有限公司违约金8，289.2元；三、原告沈阳华宇雷铭铝塑门窗工程有限公司于本判决生效之日起十日内为被告浙江花园建设集团有限公司开具数额为165，784元的发票。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币4，629元，由原告沈阳华宇雷铭铝塑门窗工程有限公司承担848元，被告浙江花园建设集团有限公司承担3，781元。
宣判后，上诉人浙江花园公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、我方同被上诉人签订的合同不是我方真实意思表示，是按照建设方要求与被上诉人签订的，故被上诉人应向项目建设方主张权利，而不是向我方；二、我方不存在违约不应支付违约金，因为被上诉人并未提供发票。综上，请求撤销原判，发回重审或依法改判，由被上诉人承担本案诉讼费用。
被上诉人华宇雷铭公司辩称：一、合同是真实有效的，我方同浙江花园公司签订合同，且有浙江花园公司的公章，该公司亦出具了劳务清单结算书，并由公司领导签字；二、违约金在合同第14条第1项明确规定，发票是因为其至今并未支付工程款，如果支付我方可以出具发票。
原审被告浙江花园分公司述称：我方意见同上诉人一致。
本院查明的事实与一审法院查明的事实基本一致。
本院认为：关于上诉人浙江花园公司提出签订合同不是其真实意思表示，而是应建设方要求签订，应由建设方承担责任的问题。合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。本案中，浙江花园分公司以自己的名义同华宇雷铭公司签订合同，华宇雷铭公司亦按照该合同的约定履行了相应的义务，浙江花园分公司应当按照合同约定支付相应价款，但浙江花园分公司没有按照合同约定给付价款，构成违约，浙江花园分公司作为法人分支机构不能独立承担民事责任。原审法院判决浙江花园公司给付价款并无不当。浙江花园公司提出其是按照建设方的要求签订的合同而非其真实意思表示，但浙江花园公司作为独立的法人，应当对以其名义签订的民事合同承担民事责任，其主张不足以否定其意思表示的真实性，即浙江花园公司应当依据该合同承担相应的民事责任。综上，对浙江花园公司该项上诉请求本院不予支持。
关于上诉人浙江花园公司提出因为华宇雷铭公司未及时向其出具发票，所以其才没有给付相应款项，因此其不存在违约行为的问题。双方签订的合同第六条C项明确约定“支付以上工程款时，乙方（华宇雷铭公司）需提供等额、有效的发票，否则甲方（浙江花园分公司）可顺延付款”，即在浙江花园公司给付货款时华宇雷铭公司为其出具发票。但在本案中浙江花园公司从未要向华宇雷铭公司支付过价款，华宇雷铭公司则无需向浙江花园公司开具相应发票。同时，双方签订的合同第十四条明确约定了违约金数额，浙江花园公司没有按照约定支付价款构成违约是客观事实，原审法院依据双方合同约定及浙江花园公司违约的事实判决浙江花园公司给付违约金并无不当，对浙江花园公司该项上诉请求本院不予支持。
综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4629元由浙江花园建设集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 伟
审 判 员 马晨光
代理审判员 李 涛
二〇一五年六月十日
书 记 员 刘伟娜
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；