福建省泉州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）闽05刑终1238号
原公诉机关福建省惠安县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）庄某1，男，1988年1月28日出生于福建省惠安县，汉族，住惠安县。系本案被害人。
委托代理人戴海莺、叶冰冰，福建顺济律师事务所律师。
被上诉人（原审被告人）庄煌煌，男，1992年4月8日出生于福建省惠安县，汉族，初中文化，务工，住惠安县。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年12月20日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。
惠安县人民法院审理惠安县人民检察院指控原审被告人庄煌煌犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人庄某1提起的附带民事诉讼一案，于2017年8月3日作出（2017）闽0521刑初562号刑事附带民事判决。在法定期限内，刑事部分的判决没有上诉、抗诉，已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人庄某1对附带民事部分的判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问被上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年9月20日晚上，被告人庄煌煌与被害人庄某1（已行政处罚）在惠安县龙祥订婚宴时发生口角，后被劝开。庄某1的堂妹夫庄某2载庄某1先行离开。庄某1走到金山村金山边桥头时拿石头欲砸庄煌煌的车，后被庄某2和庄某3劝住。随后，庄煌煌走到桥头和庄某1对骂，庄某1先打了庄煌煌头部，后庄煌煌用脚踢向庄某1不小心踢倒了帮忙劝架的庄某6，庄某6摔倒在地的过程中带倒了庄某1和庄某3。之后，庄煌煌和庄某1两人倒地扭打，扭打过程中致庄某1右腓骨下段粉碎性骨折、右胫骨远端内踝粉碎性骨折、后踝粉碎性骨折均累计关节面等处受伤；庄煌煌脸部、膝盖受伤。经鉴定，庄某1为轻伤一级（三处），轻微伤（三处）；庄煌煌为轻微伤（二处）。2016年12月20日经惠安县公安局螺阳派出所电话通知，被告人庄煌煌主动到派出所接受调查。
原告人庄某1受伤后被送到泉州丰泽仁福骨外科医院治疗。住院时间为2016年9月22日至10月5日，共13天。出院诊断为：1、右三踝骨折并踝关节脱；2、左小指外伤术后；3、全身多处挫伤。出院医嘱：1、门诊随访；2、患肢禁负重2个月，建议休息三个月；3、定期复查X片，视骨痂愈合情况取出内固定；4、后期加强患肢功能锻炼，预防下肢DVT及肌肉萎缩。共花费医疗费31378.53元。经原告人委托，福建安泰司法鉴定所于2017年2月15日作出鉴定意见：1、被鉴定人庄某1伤残程度为九级伤残；2、被鉴定人庄某1的误工期限为180天，护理期限为90天；3、被鉴定人庄某1后续治疗费约人民币10000元。经本院委托，福建天行司法鉴定所于2017年7月13日作出鉴定意见：1、被鉴定人庄某1的损伤评定为十级伤残；2、被鉴定人庄某1的损伤护理时间评定为60日；3、被鉴定人庄某1的损伤误工时间评定为180日；4、被鉴定人庄某1的后续治疗费用评定为人民币10000元左右。案发后，被告人庄煌煌赔偿原告人庄某1经济损失14700元。
认定上述事实的证据有：
1、被害人庄某1的陈述，证实2016年9月20日晚上，其参加堂弟庄某9的订婚宴。宴席快结束时，庄煌煌无故骂其，其回了一句，庄煌煌冲上去要跟其打架，被劝开了。随后，其堂妹夫庄某2用电动车载其回去。当走到金山桥头边时，其知道庄煌煌的轿车停放位置，就拿一块石头，叫庄煌煌过来道歉，不然就砸他的车，庄某3劝其将石头放下。庄煌煌从不远处边走过来边骂，用脚朝其胸口踢了一脚，当时庄某3站在旁边，双手抱住其。其被庄煌煌踢倒在地，倒地时庄煌煌站着用脚踢其脚，其顺手拉庄煌煌的脚，庄煌煌也摔倒在地，两人就在地上缠打，刚开始庄煌煌压在其上面，之后其翻身过去，压在庄煌煌上面，在缠打过程中庄煌煌咬到其脸部，其左手手指也被庄煌煌咬伤，后被人劝开。
2、证人庄某2的证言，证实2016年9月20日晚，其小舅子庄某9在金山村金山边举行订婚宴。宴席快结束时，庄煌煌和庄某1不知为何吵起来，其将庄某1劝回家。其载庄某1到金山边桥头时，庄某1称其要砸庄煌煌的车，强行从其电动车下来，其劝庄某1不要砸车，邻居庄某3也劝庄某1不要砸车。这时庄煌煌和庄某8、庄某6一起走过来，庄煌煌和庄某1又开始对骂，双方情绪比较激动，一直要往前冲，其和庄某3都在拦，但是没有拦住。其突然看到庄某6倒地并且手按在腰腹部，就和庄某8将庄某6扶起来，回头发现庄煌煌和庄某1已经扭打起来，庄煌煌在上面，庄某1在下面，僵持了一会，庄煌煌就先起来离开现场，庄某1爬不起来，一直说脚痛。
3、证人庄某4的证言，证实2016年9月20日，其参加庄某9订婚宴。吃完酒席后，其回到位于惠安县金山边桥头边的家中，看到庄煌煌和庄某1在外面对骂，庄某3和庄某2也在现场，其就上前劝庄某1和庄煌煌，但是都没回应，其就回家了。
4.证人庄某3的证言，证实2016年9月20日晚，其看到庄某1手上拿一块石头并说要砸庄煌煌的车，其上前边劝边把庄某1推到在地，同时抢下庄某1手上的石头。庄某1称其就是要跟庄煌煌打架，打死一个，自己抬回去埋。庄某1一直骂庄煌煌，并让其叫庄煌煌找他认错。后来，庄煌煌走了过来，得知庄某1刚才要拿石头砸他的车，两人边骂越走越近，其赶紧一边推一下，把两人推开。庄某6挡住庄煌煌，庄某1突然冲上去朝庄煌煌头部打了两下，庄煌煌用脚朝庄某1方向踢了一下，没有踢到庄某1，踢到劝架的庄某6，庄某6被踢倒在地。其和庄某1也倒在地上，其爬起来去扶庄某6。回头看到庄煌煌和庄某1缠打在地上，庄煌煌在下面，庄某1在上面，二人双手互相缠抱在一起，在地上一动不动。其就和旁边的人将他们两个拉开。庄某1坐在地上没有起来，并且手上有流血。庄煌煌脸部被抓伤也流血。
5、证人庄某5的证言，证实2016年9月20日22时许，其在家门口看到庄某1和庄煌煌在吵架，其夫庄某3及庄某6等人在劝。庄某1与庄煌煌一直在对骂，并一直要冲过去打对方。庄某6一直拦着庄煌煌，其老公则站在两个人中间，谁要冲过去就把谁推开。庄煌煌冲过去被拦住后就用脚要去踢庄某1，但是没有踢到庄某1却将庄某6踢倒在地，庄某6被踢到后，庄某3和另一个男子就去扶庄某6。庄某1和庄煌煌两人又扭打在一起，扭到到一堆沙子旁边的时候，庄煌煌脚底打滑，庄某1就顺势将庄煌煌压倒在地上。两人僵持了两三分钟，后被劝住。其扶庄某1时，看到庄某1的小指流血，庄某1称是被庄煌煌咬的。后来庄某1告诉其他脚断了。
6、证人庄某6的证言，证实其于2016年9月20日晚参加庄某9婚宴，要结束时听到庄煌煌和庄某1在对骂，骂了几句庄某1就被庄某2载走了。过一会，其看到庄某1和庄煌煌在金山边桥头对骂，庄某3在劝架，其也上去劝架，挡住庄煌煌。此时庄某1从其后面冲上去，朝庄煌煌的头部连续打了两下，庄煌煌很生气，用脚踢庄某1，但是误踢到其腰部，其被踢倒在地，同时庄某3和庄某1也倒在地上。庄某3和庄某8将其扶起来，庄某8将其扶回家。
7、证人庄某7的证言，证实2016年9月20日，其子庄某9订婚，其在金山村家中宴请亲朋好友，其侄庄某1和邻居庄煌煌都过来，其喝了酒就去睡觉，后来才知道他们打架的事情。
8、证人陈某1的证言，证实2016年9月20日22时许，其听说其子庄某1与庄煌煌打架，其到金山边桥头时看见庄某3、陈某2在扶其子庄某1，庄某1喊“脚断了”。其帮忙将庄某1送到县医院，后转到泉州到仁福骨科医院。
9、证人刘某的证言，证实2016年9月20日21时许，其小舅子庄某1在煌煌殴打，其就报警。
10、证人庄某8的证言，证实2016年9月20日晚上，其参加庄某9的订婚宴席，宴席快结束时，庄某1和庄煌煌不知为何争吵，之后被人劝开，其和庄某6一起送庄煌煌回家。走到金山边桥头时，碰到庄某1，庄某1和庄煌煌又开始争吵，其拉了一下庄煌煌，不让他上前继续和庄某1对骂。之后庄某6上前拉住庄煌煌，其看见庄某1上前要打庄煌煌，庄煌煌还击时打到庄某6腰部，其就去扶庄某6，之后就回家了。
11、证人庄某9的证言，证实2016年9月20日晚上，其在金山村金山边家中宴请亲朋好友，庄煌煌和庄某1吵架后被人劝开了。后邻居庄某3说庄煌煌和庄某1在金山边桥头打架，其赶到现场时，看见庄某1躺在地上，手部和脸部都有流血，随后被送医院治疗，第二天听说庄某1脚骨折。
12、鉴定意见、伤情照片及泉州市检察院技术性证据审查意见书，证实被害人庄某1的损伤程度为轻伤一级（三处）、轻微伤（三处），已达轻伤一级。被告人庄煌煌的伤情已达轻微伤（二处）。
13、立案材料，证实本案立案的具体情况。
14、户籍证明，证实被告人庄煌煌的基本身份情况及犯罪时已达刑事责任年龄。
15、行政处罚决定书，证实被害人庄某1因本案被惠安县公安局处行政拘留七日并处罚款三千元。
16、到案经过，证实被告人庄煌煌的到案情况。
17、现场照片，证实案发现场的情况。
18、身份证，证实原告人的身份情况。
19、疾病证明书、病历材料、入院记录、出院小结及门诊病案记录，证实原告人庄某1住院治疗情况。
20、医疗费发票及费用清单，证实原告人庄某1治疗因本案造成的伤情的费用情况。
21、泉州市拓步装饰设计工程有限公司出具的证明，证实原告人庄某1于2014年3月份应聘为该公司员工，岗位为装饰管理人员。
22、福建安泰司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费发票，证实经原告人委托，福建安泰司法鉴定所对原告人的伤残程度、误工期限、护理期限、后续治疗费作出的鉴定意见及鉴定费情况。
23、福建天行司法鉴定所司法鉴定意见书，证实福建天行司法鉴定所对原告人的伤残程度、护理时间、误工时间、后续治疗费重新鉴定的结果。
24、被告人庄煌煌的供述及辨认笔录，证实2016年9月20日晚，其到龙祥订婚宴。22时许，其吃完准备离开时，庄某1无故骂其，其就跟他对骂几句。庄某1的堂叔庄锡山把庄某1劝开，庄某1被庄某2骑摩托车载出去。随后，其走到金山边桥头时，庄某1冲过去朝其头部扇了一巴掌，其冲过去要打庄某1，但是不小心将庄某6踢倒在地，庄某6倒地时顺带把庄某3和庄某1带倒在地。庄某8、庄某3去扶庄某6，其则继续冲过去要打庄某1，但是被庄某1推了一下，其就后退几步。这时庄某1趁势冲过去又朝其头部扇了一下，其就倒地撞到到旁边一辆自行车上，庄某1就整个人压在其身上，并一手掐住其脖子，一手朝其脸上乱抓，其就朝庄某1的脸部乱咬，又咬住他的指头，之后双方就被劝开了。庄某1右小腿的伤应该是被其压倒在地时造成的。
原判认为，被告人庄煌煌故意伤害公民身体健康，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人庄煌煌犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。被告人庄煌煌已赔偿被害人部分经济损失，可以酌情从轻处罚。被害人庄某1对矛盾激化有一定的责任，存在一定的过错，可以对被告人庄煌煌酌情从轻处罚。被告人庄煌煌的伤害行为给附带民事诉讼原告人庄某1造成医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、后续治疗费等经济损失合计107177.58元，应承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人庄某1对矛盾激化有一定责任，酌情承担20%的过错责任，故被告人庄煌煌应赔偿85742.06元，扣除已赔偿的14700元，还应赔偿庄某1经济损失71042.06元。据此，作出判决：一、被告人庄煌煌犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月；二、被告人庄煌煌应赔偿附带民事诉讼原告人庄某1各项经济损失人民币71042.06元。
上诉人庄某1诉称：（1）原判认定其对激化矛盾有直接责任并承担20%的过错责任有误；（2）原判对其伤残赔偿金认定有误，应认定其为九级伤残，并按照城镇标准确定伤残赔偿金144057.2元；（3）应确定其护理期限为90天，按照2016年福建省城镇单位从业人员工资标准，确定护理费15569元；（4）其委托福建安泰司法鉴定所花费鉴定费2600元，应由被上诉人庄煌煌承担；（5）原判确定的交通费1000元明显过低，应改判支持其交通费2000元的诉讼请求。其代理人提出基本相同的代理意见。
经审理查明，原判认定被上诉人庄煌煌实施故意伤害犯罪行为造成上诉人庄某1经济损失的事实清楚，据以认定该事实的被害人庄某1的陈述、证人庄某2、庄某4、庄某3、庄某5、庄某6、庄某7、陈某1、刘某、庄某8、庄某9等人的证言、鉴定意见及伤情照片、泉州市检察院技术性证据审查意见书、户籍证明、行政处罚决定书、现场照片、疾病证明书、病历材料、入院记录、出院小结、门诊病案记录、医疗费发票及费用清单、公司证明、司法鉴定意见书、鉴定费发票及被上诉人庄煌煌的供述等证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，可作定案依据。本院予以确认。
关于上诉人庄某1应否对本案承担20%过错责任的问题。经查，上诉人庄某1与被上诉人庄煌煌发生口角后被人劝开，纠纷本已解决。但上诉人庄某1在回家路上拿石头欲砸庄煌煌的车，重新挑起事端；在双方对骂时，上诉人庄某1又先动手殴打庄煌煌，引发双方扭打并致双方不同程度受伤。上述事实，有被害人庄某1的陈述、证人庄某2、庄某3、庄某6、庄某8等人的证言及上诉人庄煌煌的供述等证据可予证实，应认定上诉人庄某1的行为对本案矛盾激化有直接责任，对本案的发生有一定过错。故上诉人庄某1及其代理人的相关意见，不能成立，不予采纳。
关于原判认定的伤残赔偿金、护理费、鉴定费、交通费是否准确的问题。经查，上诉人庄某1的伤残等级经依法重新鉴定后评定为十级伤残，原判依照上诉人诉求的赔偿标准确定残疾赔偿金为29998.4元；（2）根据医院的病历资料及重新鉴定后的鉴定意见，上诉人因本案伤情需要护理60天，其中，完全依赖护理为13天（住院时间），部分依赖护理47天（出院后护理，按60%计算），护理费为5165.65元；（3）上诉人自行委托鉴定机构对其伤残程度、护理时间、误工时间进行鉴定，但该部分鉴定意见未被采纳，上诉人诉求赔偿的相关鉴定费用，依法不予支持。（4）原判已根据上诉人住院情况等因素，酌情认定交通费用1000元。故上诉人及其代理人就本案伤残赔偿金、护理费、鉴定费、交通费提出的上诉、代理意见，缺乏事实和法律依据，不能成立，不予采纳。
本院认为，被上诉人庄煌煌实施故意伤害犯罪行为，造成上诉人庄某1的经济损失，依法应予赔偿。上诉人庄某1遭受的经济损失分别为医疗费31378.53元、住院伙食补助费390元、误工费25245元、护理费5165.65元、营养费3200元、交通费1000元、残疾赔偿金29998.4元、鉴定费800元、后续治疗费10000元，合计人民币107177.58元。上诉人庄某1对矛盾激化有一定责任，酌情确定20%的过错责任。故被上诉人庄煌煌应赔偿85742.06元，扣除已赔偿的14700元，还应赔偿上诉人庄某1经济损失71042.06元。原判认定的赔偿项目及数额准确，审判程序合法。上诉人庄某1及其代理人的相关上诉、代理意见，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄卿堆
审 判 员 张小燕
代理审判员 苏中福
二〇一七年九月十八日
书 记 员 涂秋云