新疆生产建设兵团第八师中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）兵08刑终149号
原公诉机关新疆生产建设兵团下野地垦区人民检察院。
上诉人（原审被告人）裴向林，男，1984年11月7日出生。2004年12月8日因犯故意伤害罪，被新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院判处有期徒刑八年，2010年11月13日刑满释放。2015年11月11日因涉嫌犯诈骗罪被新疆下野地垦区公安局刑事拘留，同年12月15日被逮捕。现羁押于新疆莫索湾垦区看守所。
上诉人（原审被告人）李海军，男，1982年12月1日出生。2015年9月30日因涉嫌犯诈骗罪被新疆下野地垦区公安局刑事拘留，同年11月5日被逮捕。现羁押于石河子市第一看守所。
上诉人（原审被告人）李春伟，男，1992年3月12日出生。2015年11月10日因涉嫌犯诈骗罪被新疆下野地垦区公安局刑事拘留，同年12月15日被逮捕。现羁押于石河子市第一看守所。
原审被告人李逢逢，男，1990年7月29日出生。2015年11月11日因涉嫌犯诈骗罪被新疆下野地垦区公安局刑事拘留，同年12月15日被逮捕。现羁押于新疆莫索湾垦区看守所。
原审被告人加强（曾用名加东方），男，1993年1月19日出生。2015年11月10日因涉嫌犯诈骗罪被新疆下野地垦区公安局刑事拘留，同年12月15日被逮捕。现羁押于新疆莫索湾垦区看守所。
原审被告人张艳琴，女，1977年11月18日出生于。2015年9月30日因涉嫌犯诈骗罪被新疆下野地垦区公安局刑事拘留，同年11月5日被逮捕，同年12月14日被新疆下野地垦区公安局取保候审。
新疆生产建设兵团下野地垦区人民法院审理新疆生产建设兵团下野地垦区人民检察院指控原审被告人裴向林、李海军、李春伟、李逢逢、加强、张艳琴犯诈骗罪一案，新疆生产建设兵团下野地垦区人民法院于2016年9月28日作出（2016）兵0801刑初59号刑事判决。原审被告人裴向林、李海军、李春伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2015年8月23日，被告人裴向林以母某某的名义与新疆生产建设兵团第八师一三三团签订了煤炭采购合同，单价270元/吨。合同签订后，被告人裴向林与被告人李海军、李春伟、李逢逢、加强商议，在运煤过程中利用遥控装置遥控地磅来增加煤炭重量，以获取更多利润。同年9月，被告人李海军购买了一套遥控装置，被告人李春伟在第八师一四二团宏运加油站与被告人张艳琴商议，在其地磅显示器上安装遥控装置，除支付正常运煤车辆过磅费外，每车另外支付被告人张艳琴好处费500元，被告人张艳琴同意。2015年9月20日至9月29日，被告人裴向林、李海军、李春伟、李逢逢、加强先后运送38车煤炭，到被告人张艳琴经营的一四二团宏运加油站地磅过磅，其中36车煤炭使用遥控装置虚增煤炭的重量。9月29日，被告人李海军过磅后带领运煤车辆到一三三团红光镇锅炉房卸煤，期间，因一三三团锅炉房临时抽检复磅，被告人裴向林、李海军、李春伟、李逢逢、加强、张艳琴的诈骗行为被发现。经审核，被告人裴向林、李海军、李春伟、李逢逢、加强、张艳琴通过遥控装置虚增煤炭重量共计1585196公斤，价值428000余元。被告人李海军在他人报警后在现场等待抓捕，归案后如实供述了上述犯罪事实；被告人张艳琴以证人身份被询问时，主动交代了基本犯罪事实；被告人裴向林、李春伟、李逢逢、加强在亲友劝说下，自动投案，后如实供述上述事实。
另查明：案发后，被告人张艳琴积极退回违法所得8800元。
认定上述事实的主要证据有证人何某、孙某某、李某某、王某某、张某某、孙一某、李某、邵某某、宋某某、王一某、鲍某、梁某某、赵某某、苟某某、靳某某、董某、杨某某、寇某某、赵一某、杨一某、杨二某、赵某、张一某、海某某、黄某某、李一某、王二某、陈某某、庞某某、王三某、李二某、刘某某、朱某某、武某某、马某某、马某、马一某、苏某某、王四某、王五某、王六某、王七某、孙二某、杨某、刘一某、刘二某、母某某的证言；被告人裴向林、李海军、李春伟、李逢逢、加强、张艳琴的供述与辩解；辨认笔录；石河子质量与计量检测所鉴定意见；现场勘验笔录、现场图、现场照片；公安机关出具的到案说明及情况说明；新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院刑事附带民事判决书；刑满释放证明书及书证等。
原审法院依据上述事实和证据，认为：被告人裴向林、李海军、李春伟、李逢逢、加强、张艳琴以非法占有为目的，通过遥控设备虚增运输煤炭的重量，骗取单位财物，数额达428000余元，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。被告人裴向林曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后在五年内再犯有期徒刑刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚；被告人裴向林、李海军、李春伟、李逢逢、加强、张艳琴共同故意实施犯罪行为，其中被告人裴向林、李海军、李春伟在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人李逢逢、加强、张艳琴在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法可以从轻处罚；被告人裴向林、李海军、李春伟、李逢逢、加强、张艳琴在实施犯罪的过程中，因意志以外的原因而未能得逞，系犯罪未遂，依法可以从轻处罚；被告人裴向林、李海军、李春伟、李逢逢、加强主动投案，归案后如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。被告人张艳琴以证人身份接受询问过程中，如实供述基本犯罪事实，符合自首的构成要件，依法可以从轻处罚。张艳琴在案发后退回违法所得，有一定的悔罪表现，依法可以酌定从轻处罚。同时，被告人张艳琴具有固定住所，对其适用缓刑不致于对所居住的社区造成严重影响，具备社区矫正的条件。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十三条，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一款，第六十五条第一款，第六十一条，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决：一、被告人裴向林犯诈骗罪，判处有期徒刑五年零六个月，并处罚金人民币五万元（已缴纳）；二、被告人李海军犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元（已缴纳）；三、被告人李春伟犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元（已缴纳）；四、被告人李逢逢犯诈骗罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币三万元（已缴纳）；五、被告人加强犯诈骗罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币三万元（已缴纳）；六、被告人张艳琴犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处人民币罚金三万元（已缴纳）；七、没收被告人张艳琴违法所得8800元，上缴国库。
原审被告人裴向林不服，向本院提出上诉的主要理由为：其系犯罪未遂，具有自首情节且积极缴纳罚金，依法可从轻处罚，原判量刑偏重。请求二审改判其缓刑。
原审被告人李海军不服，向本院提出上诉的主要理由为：其系犯罪未遂，具有自首情节且积极缴纳罚金，依法可从轻处罚。其规劝同案其他被告人投案自首，其行为应认定为有立功表现，依法可从轻或减轻处罚，原判量刑偏重。请求二审改判较轻的刑罚。
原审被告人李春伟不服，向本院提出上诉的主要理由是：其系犯罪未遂，具有自首情节且积极缴纳罚金，依法可从轻处罚，原判量刑偏重。请求二审改判较轻的刑罚。
经审理查明：二审查明上诉人（原审被告人）裴向林、李海军、李春伟及原审被告人李逢逢、加强、张艳琴犯诈骗罪的犯罪事实，与一审查明的一致。一审据以定案的证据，均经庭审质证无误后予以确认，本院亦予以确认。
本院认为：上诉人（原审被告人）裴向林、李海军、李春伟与原审被告人李逢逢、加强、张艳琴以非法占有为目的，采用遥控设备虚增运输煤炭重量的手段，骗取单位财物，价值达428000余元，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。
上诉人（原审被告人）裴向林、李海军、李春伟均提出原判量刑偏重的意见。经查，一审在量刑时，综合考虑上诉人裴向林系累犯，裴向林、李海军、李春伟在共同犯罪中起主要作用，系主犯，三人的行为属犯罪未遂，具有自首情节等法定从重和从轻处罚的情节，分别予以相应的刑罚，量刑并无不当。故对三上诉人提出的该项意见，本院不予采纳。
上诉人（原审被告人）李海军提出其有立功表现的意见。经查，案发后，李海军的亲属为使李海军立功，劝说同案其他被告人投案。根据相关法律规定，不能以此认定李海军有立功表现。故对李海军提出的该项意见，本院不予采纳。
综上，原判认定事实清楚，证据充分，对上诉人裴向林、李海军、李春伟及原审被告人李逢逢、加强、张艳琴量刑适当，程序合法，予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李凡会
审判员 张 君
审判员 邹 戈
二〇一六年十一月二十一日
书记员 蒙 迪