福建省南安市人民法院民 事 判 决 书（2015）南民初字第4554号原告晋江市新志成混凝土有限公司。法定代表人唐韶山，该公司董事长。委托代理人陈君海，该公司职员。被告海峡金岸集团有限公司。法定代表人陈仁全，该公司执行董事兼总经理。委托代理人陈晋兴，北京大成（福州）律师事务所律师。委托代理人方伟峰，北京大成（福州）律师事务所实习律师。原告晋江市新志成混凝土有限公司因与被告海峡金岸集团有限公司买卖合同纠纷一案，于2015年6月8日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，于7月13日、9月9日公开开庭进行了审理。原告委托代理人陈君海、被告委托代理人陈晋兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2014年3月30日，被告与原告签立混凝土购销合同，双方约定货款的结算方法为“每月1号至5号对账，对账后需方应于每月10号前支付前一个月的混凝土85%货款，余下的15%货款在第三个月时应依次付清第一个月货款”，及“最迟于2014年11月15日视为封顶前，需方应付清全部货款”，同时约定“工程供货期间，需方不得向第二家混凝土企业要求供货，否则应立即付清所有货款，并赔偿本合同总额的20%作为违约金给甲方”。合同签立后，原告依约供货，自2014年4月至9月的连续5个月中，被告使用混凝土计欠款850845.5元，未付分文，在拖欠临1000000元货款的情况下，被告单方毁约，终止合同，停止继续向原告认购混凝土，且采用第二家混凝土商品供应商的混凝土，对于所欠的货款拒绝付清，属恶意欠款。请求法院判令被告立即偿还拖欠的货款850843.5元，同时承担自2014年9月1日起至还款日止按日0.1%计算的违约金。被告辩称：福建省泉州市志成水泥有限公司作为申请人，以海峡金岸集团有限公司为被申请人，于2014年11月14日向泉州仲裁委员会申请仲裁。泉州仲裁委员会于2015年2月28日作出（2014）泉仲字第2160号《裁决书》。原告作为申请人，以海峡金岸集团有限公司为被申请人，于2015年5月21日向泉州仲裁委员会申请仲裁。本案存在重复仲裁、诉讼的情况。法院应驳回起诉。本案不存在拖欠货款的情况，法院不应支持原告的诉讼请求。合同约定“经双方代表人或授权代理人签字并盖章后执行”，但乙方却无法定代表人或授权代理人的签字，故合同并未成立生效。现有证据无法证明合同已经履行。我公司从未向原告提出供应混凝土的要求。原告的证据材料没有《月份混凝土预计供应计划》、《商品砼供应联系单》及验收、签收的材料，没有现场签收授权人员的材料。原告提交的《对账单》、《结欠单》的签字人的身份存疑，签字人不是被告员工，《对账单》、《结欠单》没有双方公司公章，无法证明我公司收到原告供应的混凝土。原告未提交其损失的证据，其违约金的诉讼请求不应得到支持。请求法院驳回原告起诉或驳回原告的诉讼请求。经审理查明：2014年3月30日，陈宏建代理被告（需方、甲方）与原告（供方、乙方）签订《预拌混凝土购销合同》，约定：一、混凝土强度等级、供应价格及机械费用；二、供货期限、地点及运输方式：2.1供货期限：自需方工程需要开始供应至需方工程完工止，工期拖延合同顺延有效；2.2交货地点：按合同规定甲方承建工程的施工现场；四、预拌混凝土结算及付款方式：4.2付款方式：1.乙方需先垫资混凝土货款1000000元，依照本合同约定的单价执行方式结算当月货款，结算周期为月结。每月1-5日对账，结算后，甲方每月10号前支付前一个月的混凝土砼款85%，以现金支付或银行转账方式支付给乙方；2、剩余的15%货款在累计的货款过程日期达到三个月时，（甲方需支付乙方上述部分第一个月砼款的15%），以此类推；10%货款及垫资混凝土货款1000000元在封顶一周内付清（自供货之日起于2014年11月15日前，乙方视为封顶；甲方需支付乙方的10%货款及垫资混凝土货款1000000元，如有逾期，则视甲方违约）；3、5%货款待主体结构封顶后30日内一次性付清余额款；八、保证及违约责任：8.2甲方应依照合同规定按时支付乙方应得的混凝土货款；如因甲方未按合同履行付款，应承担自逾期付款之日起到还款之日止的日1‰的违约金，同时乙方有权停止继续供货，待货款结清后再继续执行合同；停止供货期间，甲方不得向第二家混凝土供应企业要求供货，否则应立即付清所有货款，并赔偿本合同总额的20%作为违约金支付给乙方；8.3若由于甲方原因，造成工程停工一个月以上，则从第二个月算起，七天内甲方应向乙方付清已供应混凝土的全部货款；8.4在合同履行过程中，甲方应依合同约定无条件给予对账结算办理确认手续，并提供方便，故意推诿不予配合，造成不能对账及结算视为甲方违约；乙方有权停止供货，并由甲方承担本合同总金额的20%的违约金；8.5甲方指定现场验收人员签字视为收到货物，现场指定验收人员不在现场时，由甲方其他人员代签，同样视为甲方收到货物，甲方仍应承担付款责任；十二、凡因履行本合同及其附件所引起的任何争议，甲乙双方均应友好协商解决，协商不成，双方约定本合同争议可提请泉州市仲裁委员会仲裁，或起诉发生地人民法院审理；选择仲裁或起诉法院由首先起诉方决定，被诉方不存在争议；十四、本合同一式二份，甲乙双方各执一份，经双方代表人或授权代理人签字并盖章后执行。甲方由陈宏建作为代理人签字并加盖海峡金岸集团有限公司公章和海峡金岸集团有限公司泉州工程职业技术学院项目部专用章。合同签订后，原告即依合同约定，于2014年4月13日至8月24日向被告承建的泉州工程职业技术学院项目供应混凝土。2014年6月12日、7月6日、8月8日、9月15日，被告与原告对混凝土货款进行结算，结欠当期货款分别为439938.5元、152470元、141170元、117265元，由被告现场管理人员陈银光代表被告在《对帐单》、《结算单》上签字。此后，被告停止向原告购买混凝土。2014年11月11日，福建省泉州志成水泥有限公司以申请人名义，以海峡金岸集团有限公司为被申请人，向泉州仲裁委员会申请仲裁，请求海峡金岸集团有限公司偿还其依据与原告签订的《预拌混凝土购销合同》向原告购买混凝土所欠货款850843.5元及违约金。海峡金岸集团有限公司委托其职员陈宏建作为特别授权代理人代理仲裁。泉州仲裁委员会开庭审理中，海峡金岸集团有限公司委托代理人陈宏建对福建省泉州志成水泥有限公司提供的《对账单》、《结欠单》等证据的真实性没有异议，承认尚欠货款850843.5元，但提出已支付保证金100000元。泉州仲裁委员会于2015年2月28日作出（2014）泉仲字第2160号裁决书，裁决：一、海峡金岸集团有限公司应在收到裁决书之日起十日内支付福建省泉州志成水泥有限公司货款850843.5元，并支付自2014年9月1日起至实际付清款项之日止按中国人民银行同期同类贷款利率四倍计算的违约金；二、驳回福建省泉州志成水泥有限公司的其他仲裁请求。福建省泉州志成水泥有限公司遂向福州市中级人民法院申请执行。福州市中级人民法院于2015年5月11日作出（2015）榕执字第452号执行裁定书，认为购销合同双方当事人为海峡金岸集团有限公司和晋江市新志成混凝土有限公司，申请执行人未能提供证据证明福建省泉州志成水泥有限公司与晋江市新志成混凝土有限公司为同一企业法人，故裁定驳回福建省泉州志成水泥有限公司的执行申请。原告即于5月21日就本案纠纷向泉州仲裁委员会申请仲裁。海峡金岸集团有限公司收到泉州仲裁委员会的仲裁答辩通知书后，以仲裁事项、仲裁委员会约定不明确为由，请求泉州仲裁委员会确认《购销合同》的仲裁条款无效。原告遂向泉州仲裁委员会申请撤回仲裁申请。泉州仲裁委员会于2015年6月15日作出《终结案件审理通知书》，终结仲裁案件审理。原告即向本院提起本案诉讼。上述事实，有原告的营业执照、组织机构代码证，被告的企业法人营业执照、组织机构代码证，《预拌混凝土购销合同》、《砼试块强度检测报告》、《对账单》、《结算单》，福建省泉州志成水泥有限公司的《仲裁申请书》、被告委托陈宏建代理泉州仲裁委员会（2014）泉仲字第2160号案件的《授权委托书》和陈宏建的身份证、泉州仲裁委员会（2014）泉仲字第2160号案件开庭笔录、（2014）泉仲字第2160号裁决书、福建省福州市中级人民法院（2015）榕执字第452号执行裁定书，晋江市新志成混凝土有限公司的《仲裁申请书》、泉州仲裁委员会（2015）泉仲字第1022号仲裁答辩通知书、被告的《仲裁协议异议申请书》、《中止仲裁申请书》、泉州仲裁委员会（2015）泉仲字第1022号《终结案件审理通知书》和当事人法庭陈述为证，具有真实性、合法性、关联性，本院予以确认。综上所述，本院认为：原、被告于2014年3月30日签订的《预拌混凝土购销合同》主体资格合法，当事人意思表示真实，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应确认有效。合同签订后，原告依据合同约定于2014年4月13日至8月24日间向被告供应商品混凝土，用于被告承建的泉州工程职业技术学院项目，有福建省建筑工程质量检测中心有限公司泉州分公司的《砼试块强度检测报告》为证。2014年6月12日、7月6日、8月8日、9月15日，被告与原告对混凝土货款进行结算，结欠当期货款分别为439938.5元、152470元、141170元、117265元，共计850843.5元，有被告现场管理人员陈银光签字的《对帐单》、《结算单》为证。2014年11月11日，福建省泉州志成水泥有限公司以上述《对帐单》、《结算单》作为证据，向泉州仲裁委员会申请仲裁，请求被告支付货款850843.5元及违约金。被告委托该公司职员陈宏建代理仲裁。在仲裁庭审质证时，被告对申请人福建省泉州志成水泥有限公司提供的《对帐单》、《结算单》的真实性予以确认，承认向原告购买的混凝土货款为850843.5元。故原告提供的《对帐单》、《结算单》可以作为本案定案依据，据此可以认定被告向原告购买混凝土的货款为850843.5元。根据《预拌混凝土购销合同》约定，原告需先垫资混凝土货款1000000元，垫资款在封顶一周内付清，2014年11月15日视为封顶，故被告应于2014年11月15日后一周即2014年11月22日付清货款。因被告逾期未支付货款，福建省泉州志成水泥有限公司以《预拌混凝土购销合同》、《对帐单》、《结算单》等作为证据，向泉州仲裁委员会申请仲裁。泉州仲裁委员会经公开开庭审理，于2015年2月28日作出（2014）泉仲字第2160号裁决书，裁决：一、海峡金岸集团有限公司应在收到裁决书之日起十日内支付福建省泉州志成水泥有限公司货款850843.5元，并支付自2014年9月1日起至实际付清款项之日止按中国人民银行同期同类贷款利率四倍计算的违约金；二、驳回福建省泉州志成水泥有限公司的其他仲裁请求。福建省泉州志成水泥有限公司遂向福州市中级人民法院申请强制执行泉州仲裁委员会的（2014）泉仲字第2160号裁决书。由于购销合同双方当事人为海峡金岸集团有限公司和晋江市新志成混凝土有限公司，福建省泉州志成水泥有限公司未能提供证据证明其与晋江市新志成混凝土有限公司为同一企业法人，福州市中级人民法院于2015年5月11日以（2015）榕执字第452号执行裁定书驳回福建省泉州志成水泥有限公司的执行申请。原告即于5月21日就本案纠纷向泉州仲裁委员会申请仲裁。海峡金岸集团有限公司收到泉州仲裁委员会的仲裁答辩通知书后，以仲裁事项、仲裁委员会约定不明确为由，请求泉州仲裁委员会确认《购销合同》的仲裁条款无效。原告遂向泉州仲裁委员会申请撤回仲裁申请。泉州仲裁委员会于2015年6月15日作出《终结案件审理通知书》，终结仲裁案件审理。原告即向本院提起本案诉讼。现原告请求本院判令被告支付尚欠货款850843.5元，符合有关法律规定，本院予以支持。原告请求被告自2014年9月1日起按每日1‰支付逾期付款违约金，因双方约定的违约金计算标准过分高于被告未按期支付货款造成原告的利息损失，本院依法调整为按中国人民银行规定的银行同期同类贷款利率四倍计算违约金。因《预拌混凝土购销合同》约定的垫资款支付时间为工程封顶时间2014年11月15日后一周即2014年11月22日，故违约金应自垫资款付款期限届满之日即2014年11月23日起计付。被告辩称《预拌混凝土购销合同》未生效、未收到原告供应的混凝土，申请对原告提供的《预拌混凝土购销合同》上甲方海峡金岸集团有限公司的公章的真实性进行鉴定，因原告提供的《预拌混凝土合同购销》、《砼试块强度检测报告》、《对账单》、《结算单》、福建省泉州志成水泥有限公司的《仲裁申请书》、被告委托陈宏建代理泉州仲裁委员会（2014）泉仲字第2160号案件仲裁的《授权委托书》和陈宏建的身份证、泉州仲裁委员会（2014）泉仲字第2160号案件开庭笔录、（2014）泉仲字第2160号裁决书等证据足以证明被告与原告签订《预拌混凝土购销合同》，原告依据该《预拌混凝土购销合同》向被告供应混凝土用于其承建的泉州工程职业技术学院项目，被告尚欠原告混凝土货款850843.5元等事实，被告申请鉴定的事项对证明待证事实没有意义，本院依法不予准许。被告关于其未收到原告供应的混凝土、未拖欠原告货款850843.5元的主张不符合事实，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条、第九十三条第一款第（六）项、第一百二十一条的规定，判决如下：一、被告海峡金岸集团有限公司应于本判决生效后十日内支付原告晋江市新志成混凝土有限公司货款850843.5元及逾期付款违约金（违约金按中国人民银行规定的银行同期同类贷款利率四倍计算，自2014年11月23日起计至实际还款日止）；二、驳回原告晋江市新志成混凝土有限公司的其他诉讼请求。本案受理费12409元，由被告海峡金岸集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。审判长  尤江岚审判员  陈纯金审判员  周梅清二〇一五年九月十四日书记员  尤加阳速录员  侯芬芬附：本案适用的主要法律条文《中华人民共和国民法通则》第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。第九十三条下列事实，当事人无须举证证明：（六）已为仲裁机构生效裁决所确认的事实；第一百二十一条当事人申请鉴定，可以在举证期限届满前提出。申请鉴定的事项与待证事实无关联，或者对证明待证事实无意义的，人民法院不予准许。执行申请提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。