浙江省温州市瓯海区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0304刑初140号
公诉机关浙江省温州市瓯海区人民检察院。
被告人吴某甲，男，1988年1月26日出生，汉族，中专文化，个体工商户，户籍地龙岩市新罗区。因本案于2016年8月26日被抓获，同日被刑事拘留，同年9月22日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。
辩护人任乐平，浙江嘉一律师事务所律师。
被告人郭某，男，1991年10月29日出生，汉族，初中文化，个体工商户，户籍地龙岩市新罗区。因本案于2016年8月31日被抓获，同日被刑事拘留，同年9月21日被取保候审，经本院决定于2017年3月23日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。
辩护人洪荣华，浙江浙合律师事务所律师。
被告人陈某甲，男，1987年9月27日出生，汉族，初中文化，务工，户籍地龙岩市新罗区。因犯非法经营罪于2011年12月22日被福建省龙岩市新罗区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。因本案于2016年8月18日被抓获，同日被刑事拘留，同年9月22日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。
被告人林某甲，男，1985年4月5日出生，汉族，中专文化，务工，户籍地龙岩市新罗区。因本案于2016年8月30日投案，同日被刑事拘留，同年9月22日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。
温州市瓯海区人民检察院以瓯检公诉刑诉[2017]159号起诉书指控被告人吴某甲、郭某、陈某甲、林某甲犯诈骗罪，于2017年2月27日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，后发现本案有不宜适用简易程序的情形而转为普通程序审理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市瓯海区人民检察院指派代理检察员徐某出庭支持公诉，被告人吴某甲、郭某、陈某甲、林某甲及辩护人任乐平、洪荣华到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
2016年4月底，被告人吴某甲在他人指使下，介绍被告人陈某甲通过“伪基站”设备发送诈骗短信。其间，被告人郭某协助被告人吴某甲在上下家之间传递消息。同年5月初，被告人陈某甲介绍滕某（已被判决）和被告人林某甲参与发送诈骗短信。由滕某租赁车辆，被告人陈某甲驾驶该闽Ｆ×××××小型轿车前往龙岩市龙腾路接收“伪基站”设备，被告人林某甲按照指示通知滕某具体行驶线路并负责发放工资。2016年5月5日，滕某驾驶闽Ｆ×××××小型轿车从福建省龙岩市来到温州市瓯海区、鹿城区等地，以“伪基站”设备沿途向不特定的移动电话用户发送假冒“10086”客户服务号码的诈骗短信，诱骗用户登录短信内诈骗网站链接以实施诈骗。同日12时许、17时许，被害人孙某、郑某的手机先后收到上述诈骗短信并信以为真，在该诈骗网站输入银行账户等信息，导致二人银行账户分别被他人通过迅付信息科技有限公司转账支付人民币1000元、2000元。经查，滕某使用该“伪基站”设备共发送诈骗短信19881条。
案发后，被告人陈某甲按照公安机关的安排，以打电话的方式联系家人劝说被告人林某甲投案。2016年8月30日，被告人林某甲主动到公安机关投案，并作如实供述。
对于以上指控事实，公诉机关提供了相应证据并认为被告人吴某甲、郭某、陈某甲、林某甲的行为均已构成诈骗罪（未遂）；被告人吴某甲、陈某甲、林某甲、郭某均系从犯，被告人林某甲有自首情节，被告人吴某甲、陈某甲、郭某有坦白情节，被告人陈某甲有立功表现；建议对被告人吴某甲、郭某各判处有期徒刑一年六个月至二年六个月并处罚金，对被告人陈某甲、林某甲各均判处有期徒刑一年至二年并处罚金。
被告人吴某甲、郭某、陈某甲、林某甲对起诉书指控的事实和法律适用均无异议，并自愿认罪；其中被告人郭某当庭供认其在本案中实施相关行为时是明知使用“伪基站”发送的是诈骗短信。
被告人吴某甲的辩护人任乐平辩称，本案系犯罪未遂，被告人吴某甲系从犯，且有坦白情节、主观恶性小、获利少，建议法庭对其从宽处理。
被告人郭某的辩护人洪荣华辩称，本案系犯罪未遂，被告人郭某系从犯且相对于被告人吴某甲的作用小，又系初犯，主观恶性小并能自愿认罪，有稳定合法的职业，建议法庭对其从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2016年4月底，被告人吴某甲受人指使而介绍被告人陈某甲通过“伪基站”设备发送诈骗短信，后被告人郭某协助被告人吴某甲在上下家之间传递消息，被告人陈某甲于同年5月初介绍被告人林某甲和滕某（已被判刑）参与此事，并由被告人林某甲按指示通知滕某驾车携带“伪基站”设备发送诈骗短信的具体行驶线路。2016年5月5日，滕某驾车携带“伪基站”设备从福建省龙岩市来到温州市瓯海区、鹿城区等地，通过“伪基站”设备向沿途不特定的移动电话用户发送诈骗短信，被害人孙某、郑某因接收此诈骗短信并信以为真而分别损失1000元、2000元。经查，滕某通过该“伪基站”设备共发送诈骗短信19881条。
被告人陈某甲在归案后通过电话联系家人劝说被告人林某甲投案，被告人林某甲于2016年8月30日向公安机关自动投案并如实供述自己的罪行。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、同案犯滕某的供述和被告人吴某甲、陈某甲、林某甲的供述及辩认笔录、照片，对其各自参与本案犯罪的事实均供认不讳，其中被告人吴某甲指认被告人郭某（经辩认确定）在本案中明知使用“伪基站”发送的是诈骗短信。
2、被告人郭某在庭前的多次供述，对其在本案通过“伪基站”设备发送短信等活动中协助被告人吴某甲在上下家之间传递消息的事实供认不讳，但辩解其以为“伪基站”设备所发送的是广告短信（并非诈骗短信）。
3、被害人孙某、郑某的陈述及银行卡交易明细，分别证实其各自因收到本案“伪基站”设备所发送的诈骗短信而被骗钱财的情况。
4、证人孔某、涂某,4的证言，分别证实同案犯滕某租赁、驾驶本案犯罪所用车辆的情况。
5、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单及照片，分别证实同案犯滕某因本案被抓获时扣押“伪机站”设备、车辆等物品及车辆已发还等情况。
6、手机截图，证实涉案诈骗短信的内容等情况。
7、检测报告，证实涉案“伪基站”无线设备发射频率为中国移动通信公司使用频率。
8、受伪基站信号影响名单、关于新桥派出所抓捕伪基站数据证明材料解释说明，共同证实本案“伪基站”设备共发送短信19881条等情况。
9、刑事判决书，证实被告人陈某甲的犯罪前科情况。
10、抓获经过、到案经过及情况说明，分别证实被告人吴某甲、陈某甲、郭某被公安人员抓获，以及被告人林某甲经被告人陈某甲劝说而向公安机关自动投案等经过情况。
11、人口信息，证实被告人吴某甲、陈某甲、林某甲、郭某等人的身份情况。
本院认为，被告人吴某甲、郭某、陈某甲、林某甲以非法占有为目的，结伙利用电信技术手段对不特定多数人实施诈骗，情节严重；由于其意志以外的原因而未得逞，其行为均已构成诈骗罪，系犯罪未遂；公诉机关指控的罪名成立。被告人郭某庭前均未如实供述其知道本案“伪基站”设备所发送的是诈骗短信等内容，公诉机关认为其具有坦白情节的意见于法无据，不予支持。被告人陈某甲曾有犯罪前科，酌情从重处罚。本案系犯罪未遂，被告人吴某甲、郭某、陈某甲、林某甲均系从犯，被告人陈某甲有立功表现和坦白情节，被告人林某甲有自首情节，被告人吴某甲有坦白情节，被告人郭某当庭自愿认罪，结合本案实际情况，对各被告人予以不同程度地减轻处罚；各辩护人提出与此相关的辩护意见，均予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。鉴于本案犯罪情节严重等情形，不宜对被告人郭某宣告缓刑，其辩护人就此提出的相关意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第二十三条、第六十七条第一款和第三款、第六十八条之规定，判决如下：
一、被告人吴某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金4000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月26日起至2018年10月25日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人郭某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金4000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月23日起至2019年4月30日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人陈某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金3000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月18日起至2018年5月17日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
四、被告人林某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金3000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月30日起至2018年5月29日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 潘小华
人民陪审员 黄相华
人民陪审员 周加陆
二〇一七年三月二十三日
书 记 员 陈选先
判决书援引法律条文内容
《中华人民共和国刑法》
第二十三条：已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但能如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条：犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第二百六十六条：诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。