宁夏回族自治区银川市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）银刑终字第129号
原公诉机关宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张升，男，汉族，1955年2月5日出生，小学文化，宁夏银川市人，原系银川市兴庆区掌政镇永南村（以下简称掌政镇永南村）党支部书记、村主任。2009年11月18日因涉嫌犯贪污罪被取保候审，2011年1月20日被依法逮捕。现羁押于银川市看守所。
辩护人支宗尧，宁夏综义律师事务所律师。
原审被告人段某甲，别名段某乙，男，回族，1967年7月4日出生，初中文化，宁夏银川市人，原系掌政镇永南村村委会委员兼报账员。2009年11月18日因涉嫌犯贪污罪被取保候审。
原审被告人王某甲，男，汉族，1977年4月4日出生，初中文化，宁夏银川市人，原系掌政镇永南村党支部副书记。2009年11月18日因涉嫌犯贪污罪被取保候审。
宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院审理宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院指控原审被告人张升、段某甲、王某甲犯贪污罪一案，于2011年1月21日作出（2010）兴刑初字第251号刑事判决。上述裁判发生法律效力后，银川市人民检察院提起抗诉，本院再审后发回银川市兴庆区人民法院重审，该院于2014年5月8日作出（2013）兴刑初字第414号刑事判决。判决后，原审被告人张升提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年7月7日公开开庭审理了本案。银川市人民检察院指派检察员吴英伟出庭履行职务。上诉人张升及其辩护人支宗尧到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，
一、2008年11月，被告人张升在协助银川市掌政镇滨河大道堤防工程征地工作中，以儿子张某某的名义虚报被征土地14.7亩，冒领征地补偿款4.41万元，实际领取补偿款2万元，据为己有。案发后赃款追回。
二、2008年11月，被告人张升在协助银川市掌政镇滨河大道堤防工程征地工作中，以爱人闫某某的名义虚报被征土地5亩，冒领征地补偿款1.5万元，据为己有。案发后赃款追回。
三、2008年11月，被告人张升在协助银川市掌政镇滨河大道堤防工程征地工作中，与被告人段某甲、王某甲预谋后，以陈某甲的名义虚报被征土地5亩，冒领征地补偿款1.5万元，后被告人张升分得赃款1千元，被告人段某甲、王某甲分别分得赃款6千元，陈某甲分得赃款2千元。案发后赃款追回。
四、2009年4月，被告人张升在协助银川市掌政镇黄河湿地公园征地工作中，以自己的名义虚报被征土地33.1亩，冒领征地补偿款9.93万元，据为己有。案发后赃款追回。
五、2009年4月，被告人张升在协助银川市掌政镇黄河湿地公园征地工作中，与被告人段某甲、王某甲预谋后，将陈某乙名下5亩被征土地加大为8亩，虚报被征土地3亩，冒领9千元征地补偿款，并从该村集体土地的征地补偿款中拿出1千元，由被告人段某甲、王某甲各分得赃款5千元。案发后赃款追回。
综上，被告人张升侵吞公款总价值为18.34万元，实际得款13.53万元；被告人段某甲侵吞公款总价值为2.5万元，实际得款1.1万元；被告人王某甲侵吞公款总价值为2.5万元，实际得款1.1万元。
另查明，被告人张升、段某甲、王某甲在银川市兴庆区纪检委调查期间主动交代了贪污的犯罪事实，并将上述侵吞款项全部退赔，但被告人张升在开庭审理过程中对部分犯罪事实予以翻供。
上述事实，有户籍证明、掌政镇永南村第二届选举结果报告单、掌政镇委员会（2007）131号文件、永南村征地补偿费发放表、证人张某某、何某某、王某乙、闫某某、刘某某、陈某甲、陈某乙、马某某的证言、情况说明、证明、协议、黄河湿地公园平面图及航拍图纸、永富泵站照片、收据、被告人张升、段某甲、王某甲的供述予以证实。
原判认为，被告人张升、段某甲、王某甲在协助人民政府从事土地征用补偿费用工作管理过程中，利用职务上的便利，非法占有公共财物，其行为均已构成贪污罪。公诉机关指控三被告人犯罪的罪名成立。对被告人张升应处十年以上有期徒刑；对被告人段某甲、王某甲应处一年以上七年以下有期徒刑。在共同犯罪中，被告人张升起主要作用，系本案主犯，被告人段某甲、王某甲起次要、辅助作用，系本案从犯，对于从犯依法应当从轻处罚。被告人段某甲、王某甲在侦查阶段至庭审中能如实供述犯罪事实，具有坦白情节，依法可以从轻处罚。被告人张升当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人张升、段某甲、王某甲案发后积极退赔赃款，可酌情从轻处罚。被告人张升在接到兴庆区纪检委的电话传唤后，虽如实供述了全部的犯罪事实，但在审理中对部分事实予以翻供，不能如实供述，且没有证据支持其翻供理由，故自首不能认定。对被告人张升辩称没有虚报被征土地14.7亩，张某某确有14.7亩土地被征用的辩解意见，经查，有被告人张升在纪检委、侦查机关的多次供述、证人张某某、何某某、王某乙的证言相互印证，足以认定在滨河大道征地过程中没有征用张某某的土地，故该辩解意见不能成立。对被告人张升提出没有虚构闫某某名下5亩土地的辩解意见，经查，有被告人张升的供述、证人闫某某、刘某某的证言、书证、物证等证据，均证实2007年镇政府要占用刘某某的3亩土地建永富泵站，刘某某嫌镇政府补偿费用低，没有同意，为了工作的需要，张升将自己的4.5亩土地与刘某某的3亩土地予以了置换，后镇政府在张升置换后的土地上建起了永富泵站，在滨河大道征地过程中，征用了刘某某置换后的土地，永福泵站案发后依然存在，故该辩解意见不能成立。对被告人张升辩称没有虚构33.1亩土地的辩解意见，经查，有被告人张升的供述、证人证言，书证等证据证实，33.1亩土地属于银川市园林局管理，是国有土地，尽管张升曾在这块地上进行了投资、耕种，但是张升不是该地的所有者和使用者，不应该领取该地的补偿款，故张升的辩解意见不能成立。对公诉机关提出对三被告人的量刑建议，根据三被告人犯罪情节、量刑情节及悔罪表现，依法予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第（一）、（三）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决：⒈被告人张升犯贪污罪，判处有期徒刑十年；⒉被告人段某甲犯贪污罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年；⒊被告人王某甲犯贪污罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。
上诉人张升提出，原判认定上诉人第一、二、四、五起贪污的事实不清，证据不足，量刑畸重。第一起的14.7亩土地系上诉人家庭承包，后转交陈某丙代耕代种；第二起的5亩地系因集体经济组织建泵站与刘某某置换，没有虚报冒领；第四项的33.1亩土地存在数量不准确的事实，但这是上诉人开垦的荒地，虚报事实难以成立；第五项虚报的3亩地是因集体经济组织无经费支付报酬，违规采用了变通方式，应按违反财经纪律来处理。其辩护人提出第一、四起证据不足，上诉人的自首成立，并当庭提交证人沈某某、田某某、陈某丙的证言及承包合同一份，欲证实原判认定事实不清。
出庭履行职务的检察人员认为，原判认定事实清楚，证据确实充分，处理适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实及采纳的证据与一审相同。
本院认为，上诉人张升及原审被告人段某甲、王某甲在协助人民政府从事土地征用补偿费用的管理工作中，利用职务上的便利，非法占有公共财物，其行为均已构成贪污罪。在共同犯罪中，上诉人张升起主要作用，系主犯，原审被告人段某甲、王某甲起次要、辅助作用，系从犯，依法予以从轻处罚。原审被告人段某甲、王某甲具有坦白情节，依法予以从轻处罚。上诉人张升及原审被告人段某甲、王某甲案发后积极退赔赃款，可酌情从轻处罚。关于上诉人张升及其辩护人提出原判事实不清、量刑畸重的上诉及辩护意见，经查，上诉人张升在纪检委、侦查机关的多次供述与原审被告人段某甲的供述、证人张某某、闫某某、陈某乙、何某某、王某乙、马某某等人的证言相互印证，证实上诉人张升在第一、二、四、五起中虚报冒领的事实，故上述上诉及辩护意见不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，处理适当。检察机关提出驳回上诉的意见应予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 何文波
审 判 员 黄 琼
代理审判员 ＸＸ程
二〇一四年七月七日
书 记 员 张亚静
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》：
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。