四川省广元市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川08民终886号
上诉人（原审被告）：四川博莱特电梯有限公司，住所地四川省广元市利州区×××××××栋×××室。
法定代表人：李钊学，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王永罡，四川源森律师事务所律师。
委托诉讼代理人：邓凯文，该公司职工。
被上诉人（原审原告）：秦玲玲，女，1983年1月27日出生，汉族，高中文化，住四川省剑阁县白龙镇×××××，公民身份号码××××××××××××××××××。
委托诉讼代理人：王锡胜，剑阁县白龙法律服务所法律工作者。
上诉人四川博莱特电梯有限公司（简称博莱特公司）因与被上诉人秦玲玲买卖合同纠纷一案，不服四川省剑阁县人民法院（2017）川0823民初636号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月17日立案受理后，于2017年9月12日依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人博莱特公司委托诉讼代理人王永罡、邓凯文，被上诉人秦玲玲委托诉讼代理人王锡胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
博莱特公司上诉请求：1.撤销原判；2.改判上诉人与被被上诉人继续履行合同；3.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。理由：双方当事人签订《电梯销售合同》后，被上诉人虽支付了定金，但未依约支付发货款，属于合同违约。上诉人一直在等待被上诉人发货款，并做好了履行合同的准备，上诉人并无违约行为，不符合解除条件，原审判决明显失当。
秦玲玲答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉人的上诉请求。
秦玲玲向一审法院提出的诉讼请求：1、解除原、被告签订的《电梯销售合同》；2、被告返还原告预付定金53400.00元，并支付违约金；3、诉讼费用由被告承担。
一审法院认定的事实：被告博莱特公司系自然人投资的有限责任公司，设立于2011年10月17日，公司投资人为李钊学、王燕；李钊学为法定代表人、执行董事；王燕为公司监事。2014年12月23日作为甲方的原告与作为乙方的被告签订了《电梯销售合同》，合同第六款约定：购买品牌为申龙电梯一台，合计价格17.80万元。备注（1）本价格包含全部设备价格、运输费、保险费、安装费、调试费、检测和安全认证费以及对甲方承诺的售前、售后保修等相关费用。（2）本合同将于签订合同、图纸被审批后三个月交货，图纸被审批后10日内提供给甲方，如因甲方严重迟延给乙方支付工程款或审批图纸，交货时间相应顺延，安装前三个月由甲方通知乙方为准。（3）本电梯设备，运输、安装、调试为一次性大包干。合同第十二款约定了付款方式：（1）合同签订3日内，甲方支付给乙方合同总额的30%即5.34万元作为定金；（2）发货前15日内，甲方支付给乙方合同总额的50%即8.90万元为发货款；（3）安装完毕经技术监督局检验合格之日起3日内，甲方支付给乙方合同总额的20%即3.56万元。合同第十五款约定了违约责任：（1）乙方无充分理由迟延交货超过10天，甲方有权终止合同，乙方应无条件全部退还甲方已付货款（含利息），并承担违约金（如继续履行合同，乙方应当以每天按合同总额5%的违约金赔偿给甲方，以此类推）。（2）甲乙双方如因一方违约而造成该合同不能履约时，将向守约方赔偿合同总额价5%违约金。（3）如不按本合同付款，乙方有权停止电梯正常运行直到款项付清。以每天按合同总额5%的违约金赔偿给甲方，以此类推。合同第十七款约定了合同终止：在本合同执行过程中，如乙方或者双方严重违约，导致本合同不能执行下去，而双方不能通过友好协商的方式解决，本合同即为终止。该合同附件二《安装施工责任》对甲乙双方在施工前、施工中、施工后的责任进行了明确约定。签订合同后，2014年12月24日原告按约通过合同确定的被告在农业银行广元利州支行营业部设立的×××××××××××××××××××账户给被告转账支付了定金53400.00元。其后作为与原告签署合同的被告的员工王瑞军从公司离职，原告多次找王瑞军及被告协商解决此事无果。原告曾数次要求与被告解除合同，被告未予回应。原告于2017年1月21日分别在被告的工商登记变更前的住所地广元市利州区中新商城3-8号及变更后的住所地广元市利州区×××××××栋×××室张贴解除合同通知书，要求自2017年1月22日起与被告解除《电梯销售合同》，被告也未作答复。在庭审过程中，被告自认公司没有在工商注册登记资料中公示的四川省广元市利州区×××××××栋×××室办公营业。本院依照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十七条规定，就人民法院若不支持免责抗辩，当事人是否需要主张调整违约金进行了释明。双方当事人没有要求对违约金数额进行调整。
一审法院认为，《电梯销售合同》系原告、被告的真实意思表示，不违反相关法律和行政法规的强制性规定，应当认定该合同合法有效，双方当事人应严格按照协议履行各自的合同义务。原告按约定给被告转账支付了53400.00元的定金后，被告没有按照合同附件二《安装施工责任》中约定的内容履行施工前的义务，包括办理电梯安装申报手续、按标准对施工现场进行土建勘测、确认施工条件、提供咨询服务和提出整改要求；在与原告签订合同的员工王瑞军离职后，被告未及时告知原告并更换业务人员负责协调处理合同履行事宜；目前被告没有固定营业场所从事经营活动，致使原告无法联系被告；原告认为被告的上述行为已构成违约，致使合同目的不能实现，要求按照合同第十七款约定的合同终止条款与被告解除合同，但被告拒不协商解决，故又将解除合同通知书张贴在被告工商注册登记的住所地，不违反法律规定，应当认定该解除合同通知已送达给被告并具有法律效力。被告应当按照合同第十五款第（2）项约定，按合同总额5%的金额8900.00元（178000元×5%）给原告支付违约金。故此，对被告关于“原告张贴解除合同的公告我们不清楚。我公司没有违约，不同意解除合同；如果原告坚持解除合同，我方不同意返回53400.00元的定金”的辩解意见，不予采信。原告要求被告返还53400.00元预付定金并支付违约金的诉讼请求，于法有据，予以准许。判决：一、解除原告秦玲玲与被告四川博莱特电梯有限公司签订的《电梯销售合同》；二、限被告四川博莱特电梯有限公司在本判决生效之日起十五日内退还原告秦玲玲的预付定金53400.00元并支付违约金8900.00元。
二审审理期间，当事人围绕上诉请求提交了证据。本院组织当事人进行了质证。上诉人博莱特公司向本院提交以下证据：1.秦玲玲住房已安装其他供应商提供的电梯的照片；2.广元市质量技术监督局特种设备安装改造备案登记。秦玲玲向本院提交博莱特公司失信查询单一份。本院认证如下，博莱特公司所提交的证据1、2，能够证明争议施工项目的后续安装事实，其真实性及与本院的关联性，本院予以确认。秦玲玲所提供的失信查询单，与本院争议事实无关联性，其证明力本院不予确认。
本院二审审理查明的案件事实与一审查明的案件事实一致，本院予以确认。另查明，2017年3月，四川省昌达电梯有限公司施工完成秦玲玲住房乘客电梯安装业务，该乘客电梯由康力电梯股份有限公司制造并销售。
本院认为，秦玲玲与博莱特公司签订的《电梯销售合同》，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律的强制性规定，对双方当事人具有拘束力。双方当事人应当依照合同约定履行各自义务，秦玲玲交付购买定金后，博莱特公司应当依约进行电梯设计并交付秦玲玲审批，本案中，博莱特公司未履行电梯设计义务，致使合同履行推进不能，合同目的难以实现，秦玲玲在此情况下有权依据合同约定单方解除合同，该解除行为并非违约行为。根据合同约定，合同总额50%的发货款应于发货前15日支付，至双方纠纷时止，博莱特公司电梯设计义务并未履行，电梯发货期无从确定，故博莱特公司所持秦玲玲应当先行履行发货款支付义务的观点，本院不予采纳。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1357.00元，由上诉人四川博莱特电梯有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 夏茂中
审判员 熊剑洪
审判员 徐小雁
二〇一七年十一月二十日
书记员 刘 骁