浙江省丽水市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙丽商终字第244号
上诉人（原审被告）：丽水市××××塑胶有限公司。
住所地：丽水市××××村内。组织机构代码证：××
。
法定代表人：金某某。
委托代理人（特别授权）：孙某某。
被上诉人（原审原告）：叶某某。
委托代理人（特别授权）：潜某某。
原审被告：张某某。
上诉人丽水市××××塑胶有限公司为与被上诉人叶某
某、原审被告张某某担保追偿权纠纷一案，不服丽水市莲都区
人民法院（2009）丽莲商初字第1850号民事判决，向本院提起
上诉。本院于2010年8月5日受理后，依法组成由审判员陈江风
担任审判长，代理审判员程建勇、丁悦琛参加评议的合议庭，
对本案进行审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：被告张某某原系丽水市××××塑
胶有限公司法定代表人，2009年7月29日，被告张某某因缺少
购原料资金而向浙江泰隆商业银行借款人民币400000元，约定
按月利率9.9‰计息，借期为2009年7月29日至2009年11月1日
，原告叶某某等两人为其担保。贷款到期后，借款人未及时归
还借款。2009年10月29日，原告叶某某代为归还贷款本息共计202508元，现原告诉至本院，请求依法判令两被告共同归还原
告叶某某代为偿还的银行借款本金200000元及利息。
认定上述事实的证据有原告的身份证复印件，被告张某
某户籍证明，被告公某基本情况、组织机构代码证、变更登记
情况，泰隆商业银行的借款合同，保证合同、丽水市××××
塑胶有限公司的营业执照、股东会决议、公某章程，变更登记
情况、机动车行驶证，还款通知书、还贷凭证，证人管某甲的身
份证明与证言，当事人庭审陈述。
原告叶某某在一审中诉请：一、要求两被告共同归还原
告代为偿还的银行借款本金200000元及利息2508元；二、两被
告以200000元为本金，以月利率9.9‰从2009年11月1日起支付
利息至归还本金日止。
被告张某某未作答辩。
被告丽水市××××塑胶有限公司辩称：原告在诉状中
称2009年7月29日，因公某缺少购原料资金而向浙江泰隆商业
银行借款，与事实不符，本案是张某某个人向银行借款，而不
是公某向银行借款，合同上写的很清楚，借款人是张某某，而
不是丽水市××××塑胶有限公司。请法庭驳回原告对被告丽
水市××××塑胶有限公司的诉讼请求。
原审法院审理认为，泰隆某行与张某某、叶某某等人签
订的保证借款合同是各方当事人的真实意思表示，属有效合同
，各方均应按合同约定享有权利承担义务。原告叶某某作为保
证人在借款人未能如约还款的情况下承担了还款责任。根据《
中华人民共和国担保法》第三十一条的规定“保证人承担责任后，有权向债务人追偿”。因此原告叶某某在承担还款义务后
有权向债务人追偿。本案的争议焦点是被告丽水市××××塑
胶有限公司是否为本案的债务人。从借款合同上看，借款人虽
是被告张某某，但借款用途是购原料，借款种类是流动资金贷
款，结合证人管某甲关于该笔贷款是用于丽水市××××塑胶有
限公司购买锅炉及原材料和之前该公某向某某银行贷款均是以
同样方式以法人代表张某某名义所贷，银行对该企业经营状况
和贷款用途等进行充分审查后才发放贷款的证言，以及本次贷
款时，被告张某某任公某的法定代表人的事实，原告方提供的
证据形成证据链条，从证据的概然性方面分析，原告主张的该
笔贷款是两被告为扩大公某生产经营规模而借可以成立，在原
告举证后，被告丽水市××××塑胶有限公司未能提供反驳证
据对原告证据进行反驳。故原告的诉讼请求，予以采纳。被告
丽水市××××塑胶有限公司辩称本案是张某某个人向银行借
款，而不是公某向银行借款，《根据最高人民法院关于民事诉
讼证据的若干规定》第二条第一款的规定“当事人对自己提出
的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实
有责任提供证据加以证明”，现被告丽水市××××塑胶有限
公司提交的证据不能证明其主张，根据《根据最高人民法院关
于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款的规定“没有证据
或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当
事人承担不利后果”，因此被告丽水市××××塑胶有限公司
应承担不利后果，其辩解不予采纳。该项贷款虽为公某所借，
但被告张某某系有缔约过错，应承担共同还款责任。被告张某某经本院公告送达开庭传票，无正当理由拒不到庭，视为其放
弃答辩和质证的权利，依法缺席进行审理和判决。综上所述，
依照《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和
国民事诉讼法》第一百三十条的规定，判决：判令被告张某某
、丽水市××××塑胶有限公司于本判决生效后十日内共同归
还原告代为偿还的银行借款本金某民币202508元及利息（本金
200000元，按月利率9.9‰计算从2009年11月1日开始支付利息
至本判决确定的履行期限届满之日止）。如果未按判决指定的
期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼
法》第二百二十九条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利
息。案件受理费4340元，由两被告负担；公告费300元，由原
告负担。
宣判后，丽水市××××塑胶有限公司不服，向本院提
起上诉称：一、原判事实认定错误，本案是原审被告向某某商
业银行借款，而不是上诉人，根据合同相对性原理，上诉人没
有归还贷款的义务，被上诉人是为原审被告作担保，不是为上
诉人担保，被上诉人没有任何某由向上诉人追偿。原审被告借
款后并没有为上诉人购买锅炉和原材料，而且即使被上诉人有
证据证明该笔借款是用于为上诉人购买锅炉和原材料，也只能
认定原审被告向某某商业银行借款后，将所借的款项借给了上
诉人，上诉人也只是与原审被告之间产生民间借贷，而与借款
合同无关。二、原审判决适用法律不当。上诉人并不知道原审
被告向某某商业银行借款之事，原审被告也没有将其所贷的款
项用于为上诉人购买锅炉和原材料，上诉人根本无法举证证明原审被告向某某商业银行借款的资金去向。被上诉人认为原审
被告所借的款项用于上诉人，应当由被上诉人负举证责任。但
原审法院违反法律规定，举证责任违法分配给上诉人。本案原
审被告向某某商业银行借款时是上诉人的法定代表人，但是，
并不能以此认定其向他人所借的款项都是代表上诉人借款而构
成表见代理。本案被上诉人并没有证据证明向某某商业银行借
款的借款人是上诉人，所以本案不构成表见代理，原审判决上
诉人与原审被告共同承担民事责任没有法律依据。请求二审法
院依法改判。
被上诉人叶某某答辩称：一、原审被告在借款时是上诉
人的法定代表人，且其在借款合同上载明借款用途为购买原料
。这已非常明确原审被告是为上诉人公某而进行借款。二、证
人管某乙的证言属实，原审被告之前也有贷款用于上诉人公某，
本次贷款也是购原料缺乏资金，泰隆商业银行对上诉人公某进
行审查并要求提供担保后所发放。三、本案并不存在表见代理
，也不适用表见代理，上诉人的上诉理由不能成立，请求驳回
上诉，维持原判。
原审被告张某某未作答辩。
二审中双方均未提交新的证据。本院依法对证人管某乙的
证言进行核实，上诉人质证认为，管某乙只是业务一部的负责人
，并不是具体经办贷款的人。其对张某某是为公某借款等情况
只是听说而已，属于传来证据，间接证据，不是直接证据。被
上诉人质证认为证人证言能反映张某某以个人名义所贷的款是
用于上诉人公某购买原料，银行在对张某某发放贷款过程中，已经对上诉人公某情况进行了核实，如果纯粹是个人贷款，银
行不必要对上诉人公某状况进行核实。张某某在贷款是时系公
某的法定代表人，可以代表公某处理相应的事务。本院认为，
证人证言能够反映张某某借款的经过，可以作为本案证据予以
采信。
二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本案二审的争议焦点为：张某某以个人名义对外贷款是
否应由上诉人承担责任。
本院认为：本案纠纷产生于张某某向某某商业银行借款
，叶某某等人提供担保的金融借款合同纠纷。金融借款合同中
载明借款人为张某某，借款用途为购原料。虽然张某某在借款
时系诗琦公某法定代表人，并拥有诗琦公某60%的股份，但根
据目前的证据，尚不足以证明该借款系张某某因诗琦公某购买
原材料所需，代表公某向某某商业银行借款的事实。商法的外
观主义要求在交易中应当以交易当事人行为的外观为准，而认
定其行为所产生的法律效果，在被上诉人尚不能提供充分证据
证明张某某在金融借款合同中的行为系职务行为，或该笔金融
借款系诗琦公某所用的情况下，应当认定金融借款一方当事人
为张某某。故被上诉人叶某某在承担了金融借款合同的担保责
任后，只能向主债务人张某某进行担保追偿。原审被告张某某
在借款后不到一个月，就将原持有诗琦公某股份全部转让公某
另一股东，未对其所负债务进行必要清偿，应当对本案的发生
承担相应责任，诉讼费用应当由其承担。上诉人的上诉有理，
本院依法予以采纳。原审判决处理不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国担保法》第三十一条、《中华人
民共和国民事诉讼法》第一百三十条、第一百五十三条第一款
第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销丽水市莲都区人民法院（2010）丽莲商初字第1
850号判决；
二、原审被告张某某在本判决生效之日即归还被上诉人
叶某某代为偿还的借款本金202508元及利息（本金200000元，
按月利率9.9‰计算从2009年11月1日开始支付利息至本判决确
定的履行期限届满之日止）。
三、驳回被上诉人叶某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依
照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加
倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4340元，公告费300元，二审案件受理费
4340元，均由原审被告张某某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈江风
代理审判员 程建勇
代理审判员 丁悦琛
二〇一〇年十二月二十日
代书 记员 贺勤琴