广东省佛山市南海区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）佛南法刑初字第1846号
公诉机关佛山市南海区人民检察院。
被告人关耀某，男，1968年10月6日出生于佛山市南海区，汉族，初中文化，个体经营者，住南海区狮山镇松岗松风路东五巷一横*号，因本案于2014年4月24日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月21日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。
辩护人谢明，广东信孚律师事务所律师。
佛山市南海区人民检察院以佛南检公诉刑诉（2014）1814号起诉书指控被告人关耀某犯非法经营罪，于2014年6月27日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市南海区人民检察院指派检察员覃臻出庭支持公诉，被告人及其辩护人谢明均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2013年11月至2014年4月期间，被告人关耀某在佛山市南海区狮山镇松岗元岗市场其经营的“士多店”非法收受“六合彩”投注，共收受他人投注约49期，金额约14700元。2014年4月24日，民警在该“士多店”内抓获关耀某、毛某某等人，从关耀某处查获现金990元、“六合彩”资料、用于收受“六合彩”赌博的单据纸张。
针对上述指控，公诉机关向法庭出示了下列证据：
1、证人毛某某的证言及辨认笔录，内容为：2014年4月24日21时许，我看到元岗市场一家无名士多店里有人围在一起玩，就进入店内看热闹。接着，我发现该士多店老板收受非法“六合彩”赌博，就下注20元。士多店老板给我开好码单后，我就离开了。我走出士多店大概60米就被便衣民警抓住了，并被带到派出所接受调查。
经辨认，证人毛某某指认被告人关耀某是接受其投注的士多店老板，并指认了关某某、廖某某。
2、证人关某某的证言及辨认笔录，内容为：2014年4月24日20时许，我到元岗市场游艺城对面的小商店拿了一些花生吃，在准备离开的时候被民警抓回派出所。士多店的老板也因为开单参与非法“六合彩”赌博被带回派出所。
经辨认，证人关某某指认被告人关耀某是非法收受“六合彩”投注的老板。
3、证人廖某某的证言及辨认笔录，内容为：2014年4月24日20时许，我到元岗市场万石合兴商店玩，站在旁边看别人打扑克牌斗地主。21时，民警过来捉“六合彩”，把我带回派出所。我不知道士多店老板叫什么名字，他从2013年8月份就开始收受非法“六合彩”了。
经辨认，证人廖某某指认被告人关耀某是非法收受“六合彩”投注赌博的老板。
4、公安机关出具的抓获经过、搜查笔录、扣押物品清单，内容为：2014年4月24日，民警在关耀某经营的位于松岗元岗市场的士多店内抓获正在非法接受“六合彩”投注的被告人关耀某，并从店内起获记录投注号码及金额的小纸片23张、码报码单32份、投注款990元。
5、现场起获的记录投注号码及金额的23张小纸片，内容为：第48期投注金额共1165元。
6、现场起获的记录第47、48期投注号码及金额的单据。
7、入所健康检查笔录。
8、被告人关耀某的户籍证明。
9、被告人关耀某在侦查阶段的供述、审讯录像及辨认笔录，内容为：2014年4月24日18时许，我在自己的士多店内接受他人的“六合彩”投注及写单。21时许，民警过来抓赌，把我和正在店里投注赌博的人带到派出所。我从2013年11月第152期开始接受他人投注香港非法“六合彩”，香港“六合彩”一个星期开三期。我一共收受了他人投注约49期，每期接受投注款约3000元，总共收受的投注款约为147000元，不过中间有几期因过年没有接受他人投注。被查处的当晚，我收受投注3010元，实收现金990元，其他是电话投注和口头投注，还没有收钱的。我不是“六合彩”庄家，庄家是一名叫“阿杰”的男子。给佣的方式是提成当期投注额的3%和8%不等，投注特码的提成8%，投注单双号和买色波的提成3%。我一共获利约1万元。
经辨认，被告人关耀某指认关某某、毛某某是2014年4月24日在其士多店投注“六合彩”的人，并指认了起获的接受投注的单据、投注款及“六合彩”资料。
公诉机关认为被告人关耀某的行为已经触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。
被告人辩称其仅接受2期“六合彩”投注，投注金额约为4000元。
辩护人认为被告人关耀某接受他人“六合彩”投注2期，接受投注金额为2925元，其行为不构成非法经营罪，而构成赌博罪，并以其犯罪情节轻微、社会危害不大为由，请求对其从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，公诉机关指控被告人关耀某非法经营的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
关于被告人关耀某的辩解。经查，关耀某在侦查阶段稳定供述其自2013年11月开始接受他人“六合彩”投注，共接受投注49期，收受投注款共计约147000元，获利约1万元，且审讯的同步录音录像证实关耀某是在自愿的情况下作出有罪供述的，不存在逼供、诱供等非法取证的情况，其在侦查阶段的供述可以作为定案的依据。另外，结合证人毛某某、关某某、廖某某的证言和现场起获的记录第48期投注号码及金额的23张小纸片以及第47、48期投注单据、投注款990元等证据，足以认定公诉机关指控关耀某非法经营的犯罪事实。关耀某的辩解及其辩护人的相关辩护意见缺乏理据，本院不予采纳。
本院认为，被告人关耀某未经国家批准擅自销售彩票，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关所控罪名成立。被告人不符合缓刑的适用条件，其辩护人的相关辩护意见缺乏理据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人关耀某犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月24日起至2014年11月23日止）。
二、起获的投注款990元，予以没收，上缴国库；码报码单32份，予以没收并销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本—份，副本二份。
审 判 长 陈 波
人民陪审员 李渭雄
人民陪审员 都海莲
二〇一四年九月十九日
书 记 员 李江婧
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。