广西壮族自治区贵港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）贵民二终字第276号
上诉人（一审原告）陈敏。
委托代理人姜伟华。
被上诉人（一审被告）广西洁宝纸业投资股份有限公司，住所地贵港市xx路xx号。
法定代表人邓兰松。
委托代理人韦丽霞。
委托代理人郑先。
上诉人陈敏因被上诉人广西洁宝纸业投资股份有限公司劳动争议纠纷一案，不服贵港市港北区人民法院（2014）港北民初字第1807号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年10月29日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
一审法院审理查明，原告于1989年8月进入广西贵糖劳动服务公司工作。2004年8月16日，广西贵糖（集团）股份有限公司依法进行改制，并向原告发放了安置费，与原告解除了劳动关系。被告于2001年5月24日成立，原告于2005年8月16日到被告处工作，成为被告的员工，工种为品控。2010年1月1日双方签订了一份为期五年的劳动合同，合同期限至2014年12月31日止。2013年12月29日，原告因右脚骨折在贵港市人民医院住院治疗，2014年1月1日出院。2014年1月至4月原告根据医嘱全休，没有回被告处上班。2014年1月至3月原告通过电话或托同事的方式向被告提交病假证明单请病假，但没有按照被告的要求办理病假申请手续，也没有获得被告的批准。2014年3月24日，被告安排人员去看望原告。2014年4月14日，原告通过邮政快递邮寄解除劳动合同通知书给被告，因邮件封面没有注明邮件里的主要内容，被告拒签退回了邮件。之后原告也没有向被告履行完整的解除劳动合同关系的手续，被告继续为原告缴纳社会保险。尔后，原告向贵港市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、被告支付原告从2014年1月至4月的工资6000元及赔偿金6000元；2、解除原告与被告2010年1月1日签订的劳动合同；3、被告向原告支付经济赔偿金36750元；4、被告在十五日内为原告办理档案转移手续和社会保险关系转移手续。2014年6月24日，该仲裁委作出贵劳人仲字（2014）第86号裁决，裁决：一、被告向原告一次性支付2014年4月份的工资836元；二、对原告的其他仲裁请求不予支持。原告不服裁决，提起本案诉讼，请求法院判决：1、被告向原告支付从2014年1月1日起至2014年4月30日的工资共6000元及赔偿金6000元；2、解除原告与被告2010年1月1日签订的劳动合同；3、被告向原告支付经济赔偿金36750元；4、被告在十五日内为原告办理档案转移手续；5、被告承担本案的诉讼费用。
另查明，原告社保费和住房公积金个人部分分别为：1月312.01元，2月312.28元，3月311.9元，合计936.19，已由被告垫付。2014年4月14日，被告向原告支付2014年1月至3月的病假工资1571.81元。
一审法院认为，关于支付2014年1月至4月病假工资问题。原告自1989年8月到广西贵糖劳动服务公司工作，2004年8月16日，广西贵糖（集团）股份有限公司依法进行改制，与原告解除了劳动关系。2005年8月16日原告进入被告处工作。故原告的实际工作年限已超过十年，在被告处工作年限已超过五年未满十年。根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》（劳部发（1994）479号）第三条规定：“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗的，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：……（二）实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月；五年以上十年以下的九个月；十年以上十五年以下的为十二个月；十五年以上二十年以下的为十八个月；二十年以上的为二十四个月。”因此，原告应享有九个月的医疗期。2014年1月至3月原告通过电话或托同事的方式向被告提交病假证明单请病假，虽然没有获得被告的批准，但根据贵港市人民医院出具的诊断证明书均说明原告在2014年1月至4月需要全休，被告亦于2014年3月安排人员去看望原告，并向原告发放了2014年1月至3月的病假工资，视为被告把原告2014年1月至4月按病假处理。根据《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第二十二条第二款的规定：“劳动者因病或者非因工负伤停止工作在规定医疗期内的，用人单位应当按照国家和自治区规定的标准支付病假工资。病假工资不得低于当地最低工资标准的百分之八十。”《广西壮族自治区人民政府关于调整全区职工最低工资标准的通知》（桂政发（2013）12号）规定，从2013年2月起调整贵港市的月最低工资标准为1045元。因此，被告应向原告发放2014年1月至4月病假工资为3344元（1045元×80%×4），扣除被告代原告垫付2014年1月至3月的社保费和住房公积金个人部分936.19元及2014年4月14日支付原告病假工资1571.81元，被告尚应支付病假工资差额部分836元（3344元-936.19元-1571.81元）。
关于逾期不支付工资的赔偿金问题。被告不存在由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬后，逾期支付这一前提，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条“用人单位应当向劳动者加付赔偿金”的规定。因此，原告诉请被告支付赔偿金，没有事实和法律依据，本院不予支持。
关于解除劳动合同问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条的规定：“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。……”据此可知劳动者享有单方解除劳动合同的权利，但是必须提前三十日以书面形式通知用人单位。解除劳动合同的通知在到达用人单位时生效。原告于2014年4月14日通过邮政快递邮寄一份解除劳动合同通知书给被告，但是因邮件封面没有注明邮件内容，被告拒签并退回了邮件，视为原告的解除劳动合同通知尚未送达被告，解除劳动合同通知尚未生效。此后，原告亦未向被告提出解除双方的劳动合同，被告亦一直为原告缴纳社会保险。因此，原告与被告解除劳动合同关系没有成立，双方仍然存在劳动合同关系。原告诉请解除与被告于2010年1月1日签订的劳动合同，不予支持。
关于经济补偿金问题。由于原、被告双方没有解除劳动合同关系，至今仍然存在劳动合同关系，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形”，原告诉请被告支付经济补偿，不予支持。
关于原告要求被告办理档案转移手续问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款的规定，可知劳动者只有在与用人单位解除或终止劳动关系后，才能要求用人单位为其办理档案和社会保险关系转移手续。本案中，原、被告没有解除劳动合同，双方仍存在劳动关系，故原告诉请被告在十五日内为原告办理档案转移手续，无事实和法律依据，不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条第一款、第四十六条、第五十条第一款、第八十五条的规定，判决：一、被告广西洁宝纸业投资股份有限公司一次性支付原告陈敏2014年1月至4月病假工资差额部分836元；二、驳回原告陈敏的其他诉讼请求。本案受理费10元，适用简易程序审理减半收取5元，由原告陈敏负担。
上诉人陈敏不服一审判决，向本院上诉称，一审判决认定事实错误，判决结果错误。被上诉人提供的员工考勤记录表不真实，上诉人已通过电话请假和托同事的方式向被申请人提交病假证明单请病假，被上诉人没有权利在员工病假问题上决定批准或不批准。根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条规定：“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期……”无论被告是否审批同意，上诉人均有权享受劳动法给予九个月的医疗期。根据《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第十条的规定：“用人单位应当每个月至少支付一次工资”，被上诉人没有按规定向上诉人支付病假工资。上诉人于2014年4月14日通过中国邮政快递邮寄给被上诉人的邮件是一份解除劳动合同通知书，被上诉人拒签退回了邮件，判决却认定视为上诉人的解除劳动合同通知尚未送达被上诉人，解除劳动合同通知尚未生效是错误的，根据2010年1月1日双方签订的劳动合同第三十五条约定：“相关文书送达地址确认……任何一方将有关通知、处罚、变更等文件寄到对方上述地址视为已送达。”上诉人《解除劳动合同通知书》邮寄给被上诉人，解除劳动合同通知已经生效。劳动部1953年1月26日公布施行的《中华人民共和国劳动保险条例实施细则修正草案》第十六条规定：“工人职员疾病或非因工负伤停止工作医疗病假期内，按下列标准支付病伤假期工资：本企业工龄已满8年及8年以上者，为本人工资100%。”上诉人的病假工资应按月工资1500元计算，一审判决计算上诉人的病假工资是错误的。请求二审法院查清事实，支持上诉人的一审诉讼请求。
被上诉人广西洁宝纸业投资股份有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，判决正确，请求维持原判。
二审查明的事实与一审查明事实一致。
本院认为，就本案争议的被上诉人广西洁宝纸业投资股份有限公司向上诉人陈敏支付2014年1月至4月病假工资问题、关于逾期不支付工资的赔偿金问题，一审法院根据本案的实际作出的认定理由在判决中进行了论述，本院认可一审法院的认定理由，在此不再重复。关于被上诉人的解除劳动合同通知是否送达上诉人、双方是否已解除劳动合同问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条的规定：“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。……”。本案中，被上诉人确实存在不足额向上诉人支付劳动报酬的情形，作为劳动者的上诉人依法有权要求解除劳动合同关系。上诉人于2014年4月14日通过邮政快递邮寄解除劳动合同通知书给被上诉人，被上诉人拒绝签收，应视为上诉人解除劳动合同通知已送达被上诉人，双方劳动合同关系在通知送达一个月已解除。一审判决认定上诉人的解除劳动合同通知书因被上诉人拒收应视为通知未送达，双方劳动关系仍然存在，这一认定显然对上诉人不公，应予纠正。上诉人与被上诉人的劳动合同关系解除后，被上诉人应向上诉人支付5.5个月平均工资的经济补偿金8250元。综上，上诉人主张已与被上诉人解除了劳动合同的请求理由成立，应予支持，但请求被上诉人支付补偿金标准过高，超出部分，本院不予支持。综上，一审判决认定事实部分清楚，判决部分正确，应予维持。认定事实部分不当，判决部分错误，应予纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第三十八条第一款第二项、第四十六条第一项、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：
一、维持贵港市港北区人民法院（2014）港北民初字第1807号民事判决第一、二项；
二、确认上诉人陈敏与被上诉人广西洁宝纸业投资股份有限公司于2014年5月14日解除双方于2010年1月1日所订的劳动合同。
三、被上诉人广西洁宝纸业投资股份有限公司支付补偿金8250元给上诉人陈敏。
二审案件受理费10元，由被上诉人广西洁宝纸业投资股份有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈香妙
审 判 员 黄钰雄
代理审判员 叶星球
二〇一四年十二月二日
书 记 员 梁明燕