安徽省宿州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宿中民三终字第00350号
上诉人（一审被告）：颛孙永久，男，1988年7月21日出生。
委托代理人：陈召，安徽烁光律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：陈松鹤，男，1983年1月10日出生。
委托代理人：胡景胜，萧县永堌镇法律服务所法律工作者。
一审原告：吴芳，女，1972年6月30日出生。
一审被告：淮北市茂运运输有限公司。
法定代表人：倪建设，该公司经理。
一审被告：中国太平洋财产保险股份有限公司淮北中心支公司。
负责人：陈杰，该支公司总经理。
上诉人颛孙永久因与被上诉人陈松鹤，一审原告吴芳、一审被告淮北市茂运运输有限公司（下称茂运运输公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司淮北中心支公司（下称太平洋财险淮�公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省萧县人民法院于2014年4月21日作出的（2014）萧民一初字第00163号民事判决，向本院提出上诉。本院于2014年6月11日受理后，依法由审判员姚强担任审判长，与审判员耿青、代理审判员张虹良组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
吴芳一审起诉称：2013年4月20日，颛孙永久驾驶皖F×××××号货车在萧县赵庄镇沿335省道自西向东行驶至15KM＋736M处与魏峰驾驶的皖L×××××号货车相撞，造成皖L×××××号车辆司机魏峰、乘员吴芳及皖F×××××号车司机颛孙永久、乘客郭坤受伤和两车受损的交通事故。经认定颛孙永久承担事故的主要责任，吴芳无责任。皖F×××××号车的实际车主是陈松鹤，该车挂靠在茂运运输公司名下，并在太平洋财险淮北公司投保了机动车交通事故责任强制保险及第三者责任保险。事故发生后，吴芳被送到医院进行抢救，于2013年5月17日出院，第二日再次入院康复治疗，住院100日，支出药费50349.42元。吴芳的伤情经鉴定构成二级伤残、护理依赖为完全护理依赖。吴芳请求法院判令颛孙永久、陈松鹤、茂运运输公司、太平洋财险淮北公司赔偿其医药费50349.42元、营养费3000元、误工费17864.30元、交通费2000元、残疾赔偿金378432元、精神损害抚慰金60000元、被抚养人生活费122823元、护理费702000元、鉴定费2000元、轮椅费用等3000元，太平洋财险淮北公司应在交强险限额内赔偿吴芳87539.78元，加上其中第三者责任险范围内赔偿吴芳的剩余损失的70%为967390元。
颛孙永久一审辩称：颛孙永久对该起事故没有异议，其是陈松鹤的雇员，责任应该由雇主陈松鹤承担责任。
陈松鹤一审辩称：肇事车辆在保险公司投了保险，吴芳的损失应由保险公司及吴芳所在车辆的车上人员险理赔后，不足部分按事故责任划分，依法赔偿；吴芳的部分诉讼请求没有法律依据。
太平洋财险淮北公司一审辩称：对事故发生的事实无异议，其同意在保险范围内按保险责任对吴芳的损失进行赔偿，其已经支付吴芳及另一伤者部分赔偿款，应在本案计算赔偿中予以扣除；吴芳的部分诉求标准过高，没有依据。
茂运运输公司未出庭应诉亦未提供证据。
一审法院查明：2013年4月20日，颛孙永久驾驶皖F×××××号货车在萧县赵庄镇，沿335省道自西向东行驶至15KM＋736M处与魏峰驾驶的皖L×××××号货车相撞，造成皖L×××××号车辆司机魏峰、乘员吴芳及皖F×××××号车司机颛孙永久、乘客郭坤受伤和两车受损的交通事故。2013年5月20日，该事故经萧县公安局交通管理大队宿公交认字（2013）第00117号《道路交通事故认定书》认定，颛孙永久负事故的主要责任，魏峰负事故的次要责任，吴芳无责�。颛孙永久系陈松鹤雇佣驾驶员。皖F×××××号车的实际车主是陈松鹤，且该车挂靠在茂运运输公司名下。太平洋财险淮北公司承保了皖F×××××号车的机动车交通事故责任强制保险及500000元的不计免赔第三者责任保险。保险期限均自2012年6月12日零时起至2013年6月11日二十四时止。吴芳受伤后，被送到徐州医学院附属医院住院治疗。2013年5月17日以前的医药费、营养费、住院伙食补助费、误工费、交通费，已经生效判决太平洋财险淮北公司在机动车交通事故强制保险限额内赔付7655.96元；在商业第三者责任保险限额内赔付75145.73元。魏峰的损失，已经生效判决太平洋财险淮北公司在机动车交通事故强制保险限额内赔偿魏峰24804.26元，在商业第三者责任保险限额内赔偿魏峰40029.78元；赔偿魏峰车辆损失50000元。2013年5月17日，吴芳再次入徐州医学院附属医院康复科住院治疗，2013年8月24日出院，住院99日，支出医药费50349.42元。2013年11月11日，安徽为民司法鉴定所的皖司为民（2013）临鉴字第292号《对吴芳伤残程度及护理依赖程度鉴定意见书》，作出了交通事故致被鉴定人吴芳颈部损伤为二级伤残，护理依赖程度为完全护理依赖的鉴定意见。吴芳与魏峰系夫妻关系。吴芳父亲吴义海，1952年7月10日出生，汉族，农民，住安徽省萧县大屯镇许楼行政村谭楼自然村；吴芳的母亲芈彩华，1950年7月20日出生，汉族，农民，住址同上。吴义海与芈彩华有两个儿子、两个女儿。吴芳生育长女魏思宇，1996年9月9日出生，现在萧县实验初级中学上学；次女，魏梦茹，1999年3月13日出生；儿子魏子函，2004年10月4日出生，现在萧县大屯镇亚龙小学学习。
一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。吴芳在交通事故中受伤，颛孙永久承担事故的主要责任，应对�芳的损失承担70%的赔偿责任。颛孙永久系陈松鹤的驾驶员，该责任应由陈松鹤承担，因颛孙永久承担事故的主要责任，在该起事故中存在重大过错，也应该同陈松鹤承担连带赔偿责任。茂运运输公司作为皖F×××××号车的挂靠单位，根据有关规定，应该同陈松鹤承担连带赔偿责任。太平洋财险淮北公司作为皖F×××××号事故车辆的承保公司，应该根据法律规定及合同约定对吴芳的损失承担赔偿责任。因太平洋财险淮北公司已经在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿32460.22元（吴芳7655.96元＋魏峰24804.26元），在商业第三者责任保险限额内赔偿115175.51元（吴芳75145.73元＋魏峰40029.78元）。太平洋财险淮北公司赔偿魏峰车辆损失50000元（其中机动车交通事故强制保险限额内2000元、商业第三者责任保险限额内48000元），余款应该赔偿给吴芳。吴芳因居住在农村集镇不是城镇，其要求残疾赔偿金按城镇标准进行赔偿的理由不足，不予支持，但其在集镇从事建材销售工作，误工费可以参照建材销售行业收入标准进行赔偿。应参照农村收入标准计算吴芳的护理费。精神抚慰金要求过高，宜酌定支持40000元。因此，吴芳的各项损失为：医药费50349.42元、营养费2970元（99天×30元／天）、住院伙食补助费2970元（99天×30元／天）、误工费15748.48元［89.48元／天×176天（第二次入院至评残前一日）］、残疾赔偿金198625.80元［（7161元／年×20年×90%）＋被抚养人生活费第一阶段：（吴义海的年生活费1389元＋芈彩华的年生活费1389元＋魏思宇的年生活费2778元＋魏梦茹的年生活费2778元＋魏子函的年生活费2778元）×伤残赔偿指数90%×赔偿期限1年=5556元。第二阶段：（吴义海的年生活费1389元＋芈彩华的年生活费1389元＋魏梦茹的年生活费2778元＋魏子函的年生活费2778元）×伤残赔偿指数90%×赔偿期限3年=16668元。第三阶段：（吴义海的年生活费1389元＋芈彩华的年生活费1389元＋魏子函的年生活费2778元）×伤残赔偿指数90%×赔偿期限5年=25002元。第四阶段：（吴义海的年生活费1389元＋芈彩华的年生活费1389元）×伤残赔偿指数90%×赔偿期限8年=20001.60元。第五阶段：（吴义海的年生活费1389元）×伤残赔偿指数90%×赔偿期限2年=2500.20元］、精神抚慰金40000元、护理费426312元（59.21元／天×30天×12月／年×20年）、交通费酌定1000元、轮椅等费用2180元、鉴定费2000元，合计742155.70元。太平洋财险淮北公司应在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿吴芳87539.78元（120000元去除已赔付款），在商业第三者责任保险限额内赔偿吴芳336824.49元（500000元-115175.51元-48000元），余款121406.65元［（742155.7元-87539.78元）×70%-336824.49元］由陈松鹤承担。依据《中华人�共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、太平洋财险淮北公司于判决生效后十日内在机动车交通事故强制保险限额内赔偿吴芳87539.78元；二、太平洋财险淮北公司于判决生效后十日内在商业第三者责任保险限额内赔偿吴芳有关损失336824.49元；三、陈松鹤于判决生效后十日内赔偿吴芳有关损失121406.65元；四、颛孙永久及茂运运输公司对陈松鹤承担的赔偿款121406.65元承担连带赔偿责任；五、驳回吴芳的其他诉讼�求。案件受理费5136元，由吴芳承担1186元，陈松鹤承担3950元。
颛孙永久不服一审判决向本院提出上诉称：1、不能以交通事故认定书作为认定其存在重大过错的依据。颛孙永久为躲避摩托车而采取紧急避险行为，主观上无过错，一审认定其存在重大过失错误。2、我国侵权责任法第三十五条的规定直接废止了《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，故一审判决其承担连带责任错误。请求依法撤销一审判决第四项颛孙永久对陈松鹤赔偿吴芳121406.65元承担连带责任的内容。
陈松鹤答辩称：根据本案交通事故认定，颛孙永久承担事故的主要责任，存在重大过失。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》目前仍有效，未被废止，根据该法第九条的规定，颛孙永久应承担本案连带责任。且我国侵权责任法并未规定存在重大过失的雇员不承担连带责任。故一审判决正确，应予维持。
吴芳、茂运运输公司、太平洋财险淮北公司未予答辩。
颛孙永久、陈松鹤对吴芳所举证据的质证意见同于一审，本院认证意见与一审一致。
本院经审理查明：一审法院查明的事实，本院予以确认。
本院认为：综合各方举证、质证及诉辩意见，本案二审的争议焦点为：颛孙永久应否与陈松鹤对吴芳的损失承担连带赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。该条规定未考虑到提供劳务一方的过错，未规定提供劳务一方因故意或重大过失致他人损害的是否承担责任。但《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条对此进行了规定，规定了雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。该两条规定不存在冲突，不存在《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定废止了《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条之规定的情形。本案中颛孙永久作为雇员为陈松鹤提供劳务过程中致伤吴芳，且经认定负本起事故的主要责任，故其对本起事故的发生存在重大过失，应根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定，与雇主陈松鹤对吴芳在本起交通事故中的损失承担连带赔偿责任。颛孙永久称其不存在重大过失及我国侵权责任法第三十五条之规定直接废止了《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条之规定的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上，颛孙永久的上诉理由不能成立，本�予以驳回，一审判决认定事实清楚，判决结果正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费908元，由上诉人颛孙永久负担。
本判决为终审判决。
审判长 姚 强
审判员 耿青代理审判员张虹良
二〇一四年七月八日
书记员 朱 珊 珊
附：本案适用法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；