云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）云26刑初98号
公诉机关云南省文山壮族苗族自治州人民检察院。
被告人刘承海，男，1988年2月18日生，汉族，云南省马关县人，初中文化，住马关县。因本案于2016年1月30日被刑事拘留，同年3月3日被执行逮捕。现羁押于文山州看守所。
辩护人杨娟，云南杨柏王律师事务所律师。
被告人胡松，曾用名“孙田松”，男，1986年3月8日生，汉族，云南省马关县人，初中文化，住马关县。曾因犯盗窃罪于2007年被马关县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年；缓刑期间因犯盗窃罪、掩饰隐瞒犯罪所得罪于2008年11月3日被马关县人民法院分别判处3年零6个月有期徒刑和1年有期徒刑，马关县人民法院撤销前罪缓刑，数罪并罚，决定执行刑期6年零6个月，于2011年12月26日刑满释放；又因犯敲诈勒索罪于2013年6月5日被马关县人民法院判处有期徒刑1年，于2014年5月30日刑满释放。因本案于2016年1月30日被刑事拘留，同年3月3日被执行逮捕。现羁押于文山州看守所。
云南省文山壮族苗族自治州人民检察院以文州检公诉刑诉（2016）88号起诉书，指控被告人刘承海、胡松犯走私国家禁止进出口的货物罪，于2016年11月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。文山壮族苗族自治州人民检察院指派检察员林高荣、钱丽羽出庭支持公诉，被告人刘承海及其辩护人杨娟、被告人胡松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2016年1月28日，一自称“四哥”（在逃）的男子打电话给刘承海，让其找一两个朋友到茅某为其从越南拉入境的走私冻品“望风”，并商定“望风”费用为每人每天500元人民币。当日23时许，刘承海叫上胡松驾驶车牌号为云Ｈ×××××三菱轿车一起来到都龙茅某。次日凌晨2时许，刘承海收到“四哥”发送的四辆拉运冻品车辆车牌及驾驶员电话的短信后，刘承海便驾车到茅某小学旁边的国防路巡逻道旁边“望风”。后缉私民警在茅某小学旁50米处的一块空地内将正在为走私冻品“望风”的刘承海、胡松当场抓获，并从刘承海的手机短信内发现运输走私货物的车牌号和联系电话，后在中越202号界旁边的国防巡逻道上将运输走私冻品的四辆农用车查获，经检查四辆农用车装载有从越南走私入境的冻牛肉，经称量冻牛肉共重25.85吨。
为证明指控的事实，公诉机关当庭列举了物证、书证、证人证言、被告人的供述、勘验笔录、检查笔录、辨认笔录、称量笔录、视听资料等证据。公诉机关认为，被告人刘承海、胡松的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百五十一条第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以走私国家禁止进出口的货物罪追究二人的刑事责任。
被告人刘承海对公诉机关指控的罪名和犯罪事实均无异议，请求法庭对其从轻处罚。其辩护人提出，被告人刘承海并非货主，仅帮助货主“望风”，且未从中获利，起辅助作用，属从犯；走私物品未流入市场，社会危害性小；刘承海系初犯、偶犯，归案后坦白认罪，请求法庭对其从轻、减轻处罚并适用缓刑。
被告人胡松对公诉机关指控的罪名和犯罪事实均无异议，请求法庭对其从轻处罚。
经审理查明，2016年1月28日，一自称“四哥”（在逃）的男子打电话给刘承海，让其找一两个朋友到茅某村为其从越南拉入境的走私冻品“望风”，并商定“望风”费用为每人每天500元人民币。当日23时许，刘承海叫上胡松驾驶车牌号为云Ｈ×××××的三菱轿车一起来到都竜镇茅某村。次日凌晨2时许，刘承海收到“四哥”发送的四辆拉运冻品车辆车牌及驾驶员电话的短信后，刘承海便驾车到茅某小学旁边的国防路巡逻道旁边“望风”。后缉私民警在茅某小学旁50米处的一块空地内将正在为走私冻品“望风”的刘承海、胡松当场抓获，并从刘承海的手机短信内发现运输走私货物的车牌号和联系电话，后在中越202号界旁边的国防巡逻道上将运输走私冻品的四辆农用车查获。经检查，四辆农用车装载有从越南走私入境的冻牛肉，经称量共重25.85吨。经查，冻牛肉属我国禁止从越南进口的偶蹄动物及其产品。
上述事实，有下列证据证实：
1.情报移交单、受案登记表、立案决定书、抓获经过、查获经过，证实2016年1月28日，天保海关缉私分局获得情报称，车牌号为云Ｈ×××××、云Ｈ×××××、云Ｇ×××××、云Ｈ×××××的四辆货车将从中越197号界碑的茅某通道运输走私冻品入境；侦查机关根据上述情报，于次日凌晨5时许在马关县茅某村国防路段截获上述四辆运输走私冻品的货车，并在距离茅某小学旁边50米处一块空地上查获一辆云Ｈ×××××号牌三菱灰色轿车，抓获负责“望风”的被告人刘承海、胡松；天保海关缉私分局于同日决定对本案立案侦查。
2.现场勘验笔录、扣押清单、涉案物品移交单、提取笔录、称量记录、现场指认笔录、辨认笔录及相关照片，证实刘承海、胡松被抓获的现场位于马关县都龙镇茅某小学旁边50米处一块空地上的一辆云Ｈ×××××号牌三菱轿车上，民警对该车及刘承海持有的OPPO白色手机一部、胡松持有的三星手机一部予以扣押，并从刘承海手机内提取一名为“四哥”的电话号码于2016年1月29日2时33分发送的一条写有四辆车牌号码及电话号码的短信，四辆车牌号码与情报所称相符；车牌号为云Ｈ×××××、云Ｇ×××××、云Ｈ×××××、云Ｈ×××××的货车被查获的现场位于马关县都龙镇茅某村旁国防巡逻道（中越202号界碑旁），民警从四辆货车上查获用印有外文标识的纸箱包装的冻品，每箱标重25公斤，四车冻牛肉经称量共重25.85吨，公安机关对查获的冻牛肉25.85吨予以扣押，并于2016年1月30日移交云南省人民政府打击走私综合治理领导小组办公室；刘承海、胡松对其二人为走私冻品“望风”的地点马关县茅某村小学旁的一块空地内停放的云Ｈ×××××号牌三菱轿车上进行了指认；驾驶员杨某、艾某、赵某、姚某对其四人于2016年1月29日凌晨驾驶货车出境至越南拉运冻品又返回入境的地点马关县都龙镇茅坪村国门街（中越197号界）处、其四人驾驶拉运冻品货车被查获的地点马关县都龙镇茅坪村国防路（中越202号界）分别进行了指认；经对照片进行混同辨认，刘承海分别辨认出胡松、朱能，胡松辨认出刘承海、朱能。
3.查获冻品外包装标签翻译及翻译人资格证书，证实查获冻品外包装上的外文标识经翻译表明内装货物为无骨水牛肉。
4.禁止从动物疫病地区输入的动物及其产品一览表，证实我国禁止从越南进口偶蹄动物及其产品。
5.通话清单，证实2016年1月21日至1月29日期间，刘承海所持手机号码158××××5192与其手机上存为“四哥”的电话号码153××××8130共通话38次，与胡松所持电话号码183××××1112共通话5次。
6.证人证言
（1）证人赵某、杨某、艾某、姚某的证言，证实其四人均是使用自家货车帮人跑运输的驾驶员。2016年1月28日下午，一个操红河口音的小伙子来到南溪转盘路口旁找到其四人，让其四人帮他在文山范围内拉一次货，给一辆车3600元的报酬。后小伙子带着四人驾车于次日凌晨1时许来到都竜镇茅某国门处，由越南搬运工从越南车上将货搬到其四人车上。四辆车在一个多小时后装满，小伙子不见了，一个骑摩托车的男子让其四人驾车载货原路返回。其四人驾车行至国防路处，有两个人骑着摩托车来叫其四人将车原地调头，去一个有顶棚的地方躲避一下。其四人在那个地方休息时，赵某的电话响了，接通之后才知道警察已经查到其四人驾驶的车了。其四人是在来到都竜镇后那个拉货小伙子才告诉是冻品的，民警当着其四人的面将车上的货物过磅称量，将包装打开后才看到是冻牛肉，每箱重25公斤。其四人的电话号码和车牌号在拉货时被操红河口音的小伙子和拉货处的人记下了。
（2）证人刘某1的证言，证实胡松是其老公。2016年1月28日中午，胡松对其说他的一个朋友结婚，要去做客后就出去了。晚上23时许，其手机收到胡松给发来的微信，内容是“今晚走冰棒”、“我直接跟你说”、“不要回”。其不知道是什么意思。
（3）证人刘某2的证言，证实刘承海系其胞弟，他作案时驾驶的车牌为云Ｈ×××××的三菱牌轿车为其所有，平时是其使用，有时刘承海会借去用。
7.被告人的供述
（1）被告人刘承海供述，其和一自称“四哥”的男子通过一个叫“付二”的人在马关县城吃饭认识。2016年1月28日，“四哥”打电话给其，让其找一两个朋友到茅某为其从越南拉入境的走私冻品“望风”，并商定“望风”费用为每人每天500元人民币。于是其就邀约胡松和朱时茂，胡松答应了，但朱时茂说有事去不了。当日23时许，其叫上胡松驾驶其哥所有的车牌号为云Ｈ×××××的三菱轿车一起去都龙茅某。次日凌晨2时许，其收到“四哥”发送的四辆拉运冻品车辆车牌及驾驶员电话的短信后，便驾车到茅某小学旁50米处的一块空地内“望风”，后被民警抓获。另证实，“四哥”拉的货应该没有合法手续，有的话就不会喊人去看路；其之前和胡松说过“望风”的东西是冻货；其说的“望风”意思是看有没有执法部门来查，有的话就通知“四哥”。
（2）被告人胡松供述，2016年1月28日，其到马关夹寒箐乡做客时，刘承海让其晚上跟他去一趟，一晚上有500元好处费。其答应了，让他到马关县城接其。晚上23时许，刘承海驾车载朱能来接其，但朱能下车没有去。在驾车去茅某的路上，刘承海告诉其晚上是去茅某帮他人运输冻品“望风”。二人驾车来到茅某小学旁边的一个路口，刘承海停车后就用稀泥巴把前后车牌都封住，并把车停到茅某小学过去约50米处。其在车上呆着，刘承海时不时的下车打电话。到了次日凌晨4时许，民警将其二人查获。到了6时许，其他民警过来说货被查获了。另证实，其说的“望风”就是看路，如果路上有可疑车辆就由刘承海打电话通知；其认为二人帮“望风”，冻品又是半夜偷偷从越南进来，应该没有合法手续，但为了赚点钱过年，就没多想；刘承海告诉其看路的费用是一个叫“四哥”的人拿给他，他又拿给其。
8.入所健康检查表,证实刘承海、胡松经入所体检均无异常情况，符合羁押条件。
9.户籍证明、前科劣迹证明、释放证明书，证实刘承海、胡松的自然人身份情况，已达完全刑事责任年龄；刘承海无违法犯罪记录，非网上在逃人员；胡松曾因犯盗窃罪于2007年被马关县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年；缓刑期间因犯盗窃罪、掩饰隐瞒犯罪所得罪于2008年11月3日被马关县人民法院分别判处3年零6个月有期徒刑和1年有期徒刑，马关县人民法院撤销前罪缓刑，数罪并罚，决定执行刑期6年零6个月，于2011年12月26日刑满释放；又因犯敲诈勒索罪于2013年6月5日被马关县人民法院判处有期徒刑1年，于2014年5月30日刑满释放。
上述证据，经庭审质证，证据来源合法，内容客观、真实，能够证明本案犯罪事实，本院予以确认。
针对被告人刘承海的辩护人所提辩护意见，根据本案的事实、证据及相关法律规定，本院评判如下：
关于二被告人在共同犯罪中的地位作用。经查，被告人刘承海、胡松受他人邀约参与走私活动，负责“望风”以便走私货车逃避执法检查，二人并非整个走私活动的组织领导者，在走私犯罪链条中属从犯。故对被告人刘承海的辩护人提出刘承海属从犯的意见，本院予以采纳。在共同犯罪中，被告人刘承海接受他人邀约参与走私活动，又邀约胡松共同为走私货车“望风”，提供其借用的私人车辆作为“望风”的犯罪工具并负责驾驶车辆；被告人胡松为获取高额回报，接受刘承海邀约参与走私活动，与刘承海共同为走私货车“望风”，二人虽均属从犯，但刘承海所起的作用大于胡松。
关于走私物品未流入市场，社会危害性小的辩护意见。经查，依照我国相关法律规定，从越南进口偶蹄动物及其产品是属于明文禁止的，被查获从越南走私入境的冻牛肉已非法进入我国境内，具有社会危害性，应依法惩处。故对被告人刘承海的辩护人提出的以上辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人刘承海、胡松参与从越南走私国家禁止进口的货物进入中国境内，二被告人的行为均已构成走私国家禁止进出口的货物罪。公诉机关指控的罪名成立。依法应予惩处。被告人刘承海、胡松属从犯，依法可对其二人减轻处罚，故对被告人刘承海的辩护人请求对被告人刘承海减轻处罚的意见，本院予以采纳。但根据二被告人的犯罪事实和情节，对二被告人不宜判处缓刑，故对被告人刘承海的辩护人请求对被告人刘承海判处缓刑的意见，本院不予采纳。被告人刘承海、胡松坦白认罪，依法可对其二人从轻处罚。被告人胡松曾因犯敲诈勒索罪被判刑，在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百五十一条第三款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十三条、第六十七条第三款、第六十五条、第五十二条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人刘承海犯走私国家禁止进出口的货物罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20,000.00元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2016年1月30日起至2018年1月29日止。罚金自判决生效后三十日内缴纳完毕。）
二、被告人胡松犯走私国家禁止进出口的货物罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20,000.00元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2016年1月30日起至2018年1月29日止。罚金自判决生效后三十日内缴纳完毕。）
三、对海关缉私部门扣押的刘承海持有的OPPO白色手机一部、胡松持有的三星手机一部，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 龙春梅
审判员 徐 景
审判员 张 凌
二〇一七年二月六日
书记员 张建坤