山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁02民终5845号
上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司。
负责人:武长奎，总经理。
委托诉讼代理人:王盼，山东雅博律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：宋翠英。
委托诉讼代理人：郭德远，山东海政律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：于胜志。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司因与被上诉人宋翠英、被上诉人于胜志机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省即墨市人民法院（2017）鲁0282民初2082号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司上诉请求：依法撤销原判第二项、第三项，驳回被上诉人宋翠英误工费请求和两被上诉人减扣承担的自费药，改判伤残赔偿金计算等级和护理费标准；一、二审诉讼费由各被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人已达到退休年龄，享有养老福利待遇，并无因伤导致收入减少，一审法院仅凭被上诉人宋翠英的个体工商户证认定误工费证据不足；二、一审法院认定扣减非医保自费药证据不足；三、护理费计算有误，应按照当地普通护工标准90/天计算。
宋翠英辩称，上诉人上诉争议金额60000元，而理由部分已经超出上诉金额，请求维持原判。
于胜志辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
宋翠英向一审法院起诉请求：2016年9月15日8时45分许，被告于胜志驾驶鲁Ｂ×××××号轿车行驶到嵩山二路路口西侧将原告撞伤。要求被告在交强险、商业险范围内赔偿原告各种经济损失：医疗费126049元、后续治疗费10000元、误工费15141元、护理费13230元、住院伙食补助费3600元、交通费600元、残疾赔偿金199751元、鉴定费2000元、精神抚慰金3000元，共计373371元，原告主张297751元。
一审法院认定事实：2016年9月15日8时45分许，被告于胜志驾驶鲁Ｂ×××××号小型轿车沿鹤山路由西向东行驶至嵩山二路路口西侧处，与原告宋翠英驾驶二轮电动车由北向南行驶相撞，致两车损坏，原告宋翠英受伤的道路交通事故。该事故，经即墨市公安局交通警察大队道路交通事故认定，被告于胜志负事故主要责任，原告宋翠英负事故次要责任。
原告宋翠英受伤后，于2016年9月15日至10月21日在中国人民解放军济南军区第四0一医院住院治疗36天，由其女儿贾琦护理（身份证号，住即墨市新兴路39号9户）。出院诊断：创伤性胫腓骨近端粉碎性骨折（左）、创伤性腰椎骨折（L1）、颈部皮肤裂伤清创缝合术后（左）、创伤性湿肺（双）。出院医嘱：患者合并腰椎骨折，建议卧床至伤后8-12周，未遵医嘱患肢勿负重，否则可能出现骨折不愈合等异常情况；行关节屈伸功能锻炼，预防下肢静脉血栓等并发症，卧床期间可口服药物治疗；患肢功能锻炼，每月门诊复查，指导功能锻炼，根据复查情况决定下地活动时间，骨折愈合后拆除内固定；不适随诊。共支付医疗费126048.57元。
事故发生后，被告于胜志为原告垫付医疗费5000元；被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司为原告垫付医疗费10000元。
被告于胜志驾驶的鲁Ｂ×××××号小型轿车系其个人所有，该车在被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司投有机动车道路交通事故责任强制保险，其中，医疗费责任限额为10000元、死亡残疾责任限额为110000元、财产损失限额为2000元；同时在被告保险公司投有机动车商业保险第三者责任险300000元，且不计免赔特约险。
2016年12月28日，原告宋翠英的伤情经一审法院委托青岛青大司法鉴定所鉴定，其腰部损伤为九级伤残、左下肢损伤为九级伤残、后续治疗费为8000-10000元、护理期限为90天，支付鉴定费2000元。
庭审中，原告提供个体工商户营业执照副本一份，拟证明其虽然已退休，但仍有自己的具体收入，其误工损失应按照青岛市职工社会平均工资予以支持。
在庭审后，被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司对原告宋翠英医疗费126048.57元中自费药审核为66726.2元；对此原告宋翠英与被告于胜志不予认可，认为被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司审核自费药中钛合金板、VSD负压吸引套装、人工骨项目审核过高，且未提交审核相关依据；根据青岛市人力资源与社会保障局规定，钛合金板最高费用限额由每套3000元，提高到10000元，再扣除30%自费率，2块钛合金板31616元,应扣自费药19616元（31616元-20000元×30%），多核14816元（19616元-4800元）；VSD负压吸引套装23040元、人工骨4992元，是原告治疗所必需的用药，不应认定为自费药；因此，被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司仅此三项多核自费药42848元【14816元＋23040元＋4992元】，按照被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司核实自费药总数66726.2元，扣除多核的自费药42848元，原告医疗费中自费药为23878.2元；并提交青岛市人力资源与社会保障局相关规定。
一审法院认为：原告宋翠英与被告于胜志发生的交通事故，经即墨市公安局交通警察大队道路交通事故认定，被告于胜志负事故主要责任，原告宋翠英负事故次要责任，与法院查明的事实相符，法院予以确认；就本次事故发生过程、责任认定，以被告于胜志承担70%责任、原告宋翠英承担30%责任为宜。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。本案中被告于胜志驾驶的肇事车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司投有交强险，保险公司应对原告的合理损失在交强险各分项责任限额内优先承担赔偿责任，超出交强险各分项限额部分应由被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司在机动车商业保险第三者责任险范围内按照被告于胜志的事故责任直接赔偿给原告，再超出部分被告于胜志赔偿给原告。对原告的主张被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司提出异议，经核定，法院依法确认原告的各项经济损失为：医疗费126048.57元、后续治疗费9000元、误工费15141元（147元×103天，截止到评残日前一天）、护理费13230元（147元×90天）、住院伙食补助费3600元（100元×36天）、交通费600元、残疾赔偿金191831.2元（43598元×20年×22%）、鉴定费2000元、精神抚慰金3000元，共计364450.77元。
原告宋翠英的医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费共计138648.57元，超出机动车交通事故责任强制保险中医药费10000元的限额，应由被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司赔偿原告10000元（已赔偿），超出限额128648.57元（138648.57元-10000元），由被告于胜志赔偿原告90054元（128648.57元×70%）；原告的误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等共计223802.2元，超出机动车交通事故责任强制保险中残疾赔偿110000元的限额，应由被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司赔偿原告110000元，超出限额113802.2元（223802.2元-110000元），由被告于胜志赔偿原告79661.54元（113802.2元×70%）。
综上所述，被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司在交强险限额内应赔偿原告各项经济损失110000元（含精神抚慰金3000元）；被告于胜志在交强险限额外应赔偿原告宋翠英各项经济损失169715.54元；因被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司已受理被告于胜志所有的鲁Ｂ×××××号小型轿车的投保申请，并出具了保单，约定机动车商业保险第三者责任险300000元，且不计免赔，保险合同合法有效，双方均应依约履行，在投保车辆发生保险事故后，被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司应承担保险赔偿责任。因此，被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司对被告于胜志在交强险限额外赔偿原告各项经济损失169715.54元，扣除自费药9714.74元【（23878.2元-10000元）×70%】，由被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司在机动车商业保险第三者责任险范围内直接赔偿给原告160000.8元（169715.54元-9714.74元）。被告于胜志赔偿原告经济损失9714.74元，其垫付原告宋翠英医疗费5000元应予抵顶，被告于胜志实际再赔偿原告经济损失4714.74元。对原告主张伤残赔偿金数额计算有误，法院予以修正；其他要求合理，计算准确，法院依法予以采纳。对被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司、于胜志的辩称及质证答辩意见，证据不足，法院不予采纳。原审判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司在交强险限额内赔偿原告宋翠英各项经济损失110000元（含精神抚慰金3000元）。二、被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司在机动车商业保险第三者责任险范围内赔偿原告宋翠英各项经济损失160000.8元。三、被告于胜志赔偿原告宋翠英经济损失4714.74元。上述一、二、三项，被告于判决生效后十日内付清。由被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司、于胜志分别直接支付给原告（户名：宋翠英；开户行：中信银行即墨支行；银行账号：62×××71）。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5766元，减半收取2883元，伤残鉴定费2000元，共计4883元，由被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司负担。因原告已预交，由被告于履行义务时，一并直接汇入原告宋翠英银行账号62×××71。
二审期间，被上诉人宋翠英提交中国劳动网政务公开青岛片区栏的一个问答打印件，以此证明钛合金板报销最高限额由3000元提高到10000元。
经双方当事人当庭质证，本院认为，该规定是针对离休人员、公务员以及革命伤残军人等特殊人员的规定，并不适合于本案，因此，对上述证据本院不予采纳。
本院对一审法院查明的事实予以确认。
本案争议的焦点问题是：一审法院对自费药扣减以及对误工费、护理费的计算标准是否正确。
本院认为，机动车商业第三者责任保险条款“赔偿处理”关于“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。保险事故造成第三者人身伤亡的，保险人按照《交通事故人员创伤临床诊疗指南》和国家基本医疗保险的标准核定医疗费用”的约定不属于免除保险人责任条款，属于正常的合同约定条款，对合同相对人有约束力，保险人不负明确说明义务。根据保险条款的规定，上诉人在商业险内不承担自费药的赔偿责任。具体到本案，上诉人核定自费药为66726.2元，并提交了自费药明细和价格，二被上诉人对钛合金板、VSD负压吸引套装以及人工骨属于自费药不认可，但并未提交相反证据，应承担举证不能的不利后果。因此，本院对上诉人核定的自费药数额予以认定，一审法院对上述医疗费用认定为非自费药，于法无据，应予改判。综上，本院认定被上诉人宋翠英自费药数额为66726.2元，其中10000元自费药在交强险医疗费项中先行扣除，剩余自费药56726.20元，按照70%的责任比例，即39708.34元（56726.2×70%）由侵权人于胜志承担，扣除于胜志垫付费用5000元，剩余34708.34元由于胜志承担赔偿责任。上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司除在交强险范围内赔偿被上诉人宋翠英110000元，扣除被上诉人于胜志应当承担的自费药39708.34元【（66726.2元-10000元）×70%】外，还应在机动车商业保险第三者责任险范围内直接赔偿给被上诉人宋翠英130007.2元（169715.54元-39708.34元）。
关于误工费，被上诉人宋翠英虽已退休，但系个体工商户从业者，仍有自己的收入，本事故致其两处九级伤残，其主张误工损失于法有据，应予支持；宋翠英的护理人员贾琦系其女儿，属青岛市城镇户口，一审法院按照青岛市职工社会平均工资标准计算误工费、护理费并无不当，本院予以维持。
综上，上诉人关于自费药一审扣减不当的上诉理由成立，本于予以支持；一审法院关于自费药的扣减不当，应予改判。上诉人其他上诉理由不成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持山东省即墨市人民法院（2017）鲁0282民初2082号民事判决的第一项；
二、撤销山东省即墨市人民法院（2017）鲁0282民初2082号民事判决的第二项、第三项；
三、上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司在机动车商业保险第三者责任险范围内赔偿被上诉人宋翠英各项经济损失130007.2元；
四、被上诉人于胜志赔偿被上诉人宋翠英经济损失34708.34元；
五、驳回被上诉人宋翠英的其他诉讼请求。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司、被上诉人于胜志与本判决生效之日起十日内给付履行上述金钱义务。如未按本判决履行义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条》之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5766元，减半收取2883元，伤残鉴定费2000元，共计4883元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司负担3935元，由被上诉人宋翠英负担378元，由被上诉人于胜志负担570元。二审案件受理费1300元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司负担433元，由被上诉人于胜志负担867元。
本判决为终审判决。
审判长 彭虎成
审判员 毕 威
审判员 范黎强
二〇一七年九月二十九日
书记员 陈长明
书记员 李 勇