陕西省榆林市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）榆中法刑一终字第00009号
上诉人（原审自诉人暨附带民事诉讼原告人）姬某丙，男，1983年9月3日出生，汉族，陕西省米脂县人，初中文化，无业。
上诉人（原审被告人）艾某甲，男，1970年1月7日出生，汉族，陕西省米脂县人，文盲，农民。2013年9月18日因涉嫌犯故意伤害罪被米脂县公安局刑事拘留，同年9月23日经米脂县人民法院批准被执行逮捕。现羁押于米脂县看守所。
米脂县人民法院审理自诉人暨附带民事诉讼原告人姬某丙诉被告人艾某甲故意伤害一案，于二0一三年十一月十四日作出（2013）米刑初字第00068号刑事附带民事判决，宣判后，自诉人姬某丙和被告人艾某甲均不服，分别提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，听取当事人意见，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原审判决认定，2013年5月11日下午，自诉人姬某丙驾车与姬某乙、杨某来到米脂县银州镇官庄村老年活动中心，三人上楼后见被告人艾某甲独自一人练习“扣明宝”，自诉人姬某丙取来凳子坐在被告人艾某甲的面前说：“咱们玩几把”，俩人以“扣明宝”的方式进行赌博。赌博结束后，自诉人姬某丙押宝已输，欠帐便离开下了楼，被告人艾某甲紧追楼下向自诉人姬某丙索要赌债，双方发生口角。自诉人姬某丙准备上车离开，被告人艾某甲将姬拉下车摔倒在地。自诉人便用拳头在被告人艾某甲身上打了几拳。被告人艾某甲从自已的小车后背箱取来一把砍刀，几次欲砍击，被在场人杨某进行阻拦、夺刀。后被告人艾某甲持刀砍伤自诉人姬某丙的头部，自诉人用手抱着头部，血流不止，并躺在活动中心门口的公路边。被告人艾某甲又用刀背砍自诉人姬某丙的背部、腿部，被他人将刀夺下。被告人艾某甲驾车逃离现场，自诉人姬某丙由他人送往医院治疗。
榆林市第一人民医院的诊断证明及病历记载：自诉人头皮刀砍伤并头皮缺损；脑外伤反应。同年5月19日，自诉人姬某丙转入米脂县第二人民医院住院治疗，经诊断及病历记载：轻度闭合性颅脑损伤；前额部头皮刀砍伤；头皮缺损合并感染。经米脂县公安局司法鉴定中心鉴定：被检验人姬某丙所受损伤程度符合轻伤。
另查明附带民事部分，自诉人姬某丙在榆林市第一人民医院住院治疗9天，支出医疗费7052.60元，在米脂县第二人民医院住院治疗25天，支出医疗费12126.30元。出院后建议自诉人休息四周，应当计算误工。
综上，原审法院认为，被告人艾某甲向自诉人姬某丙索要赌资时，双方发生口角，相互进行厮打。被告人从自己的车背箱内取出刀子故意伤害他人身体，其行为己构成故意伤害罪，应依法追究其刑事责任。由此给他人造成的经济损失，予以赔偿。但自诉人在本案中，既是赌博的提议者，又是赌博的参与者和此事的引起者，对损害的发生也有一定的过错，可以减轻被告人的刑事责任和民事赔偿责任。自诉人诉请赔偿150000元于法无据。被告人辩称，自诉人在此次斗殴中也有过错的理由成立，其他辩护观点不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条以及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款之规定，判决如下，一、被告人艾某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。二、由被告人艾某甲酌情赔偿自诉人姬某丙医疗费、误工、护理费、伙食费共计人民21329．63元。
上诉人姬某丙称原判认定其对损害的发生有过错并据此减轻对方责任有误，且对被告人量刑过轻，民事赔偿过少；并提交了陕西西安中恒法医司法鉴定所法医司法鉴定意见书证明其头皮缺损17.5平方厘米的伤残等级为九级，后续移植头皮等治疗费约2万元，误工期限为90天。
上诉人艾某甲称原判量刑过重，民事赔偿过高。
经审理查明，原判认定的事实清楚、正确，有经原审庭审举证质证的下列证据予以证实：
1、被害人姬某丙陈述，2013年5月11日下午，他和杨某、姬某乙驾车路过米脂县银州镇官庄村老年活动时，三人上到活动中心的二楼，看见艾某甲独自一人玩“扣明宝”，他坐在艾的跟前说：“咱们玩几把”。二人就开始赌博。十几分后，他输得只有几十元，又口头记帐，他又输了一千多不到两千元的帐，他当时喝过酒记不清了。他站起来就准备走。艾某甲问钱怎办，他说以后再着，艾某甲就紧追楼下向他要帐，他准备上车离开，艾某甲将他从车上拉下来摔倒在地，当时他非常生气，用拳头打了艾某甲几下。两人就相互厮打起，艾某甲突然从自己的小车上取出刀子砍他，被杨某用手拦挡，他也上去夺刀子，艾某甲就用刀子砍伤他的头部，血流不止，艾还在他的身上乱砍，被他人拉开，后他人将他送往医院。
2、被告人艾某甲供述，2013年5月11日下午，姬某丙来到官庄村老年活动中心要和他赌博“扣明宝”。姬输了18600元后不给钱，也不认帐，他追到楼下向姬索要，姬某丙准备上车离开，他将姬从车上拉下。姬某丙和一起的杨某等两人骑在他身上在他头上和身上打了几拳。他翻起身从自己的车后背箱取出刀子，杨某见状夺刀未果离开现场，他又来到姬某丙的跟前挥了一下砍刀，用刀背在姬某丙的背部砍了三下，后见姬某丙的头部、身上都有血。
3、证人杨某证言，2013年5月11日下午他和姬某丙等三人来到官庄村老年活动中心，见艾某甲独自一人坐在地上玩“扣明宝”，姬某丙提出要和艾某甲玩几把。后见艾某甲追着向姬某丙要钱，姬某丙上了车，艾某甲从车上把姬某丙拉下来爬在地上。艾某甲就从自己的车内取出一把刀子，向姬某丙砍来两次被他阻拦，再次向他砍来，他向麻将馆巷子里跑去。艾某甲又用刀砍在姬某丙的头部，姬某丙抱着头躺在地上，头、脸部有血。后艾某甲用刀背砍姬某丙的背部、腿部。当他挡着艾某甲时，姬某丙在艾的头部乱打。
4、证人姬某甲证言，2013年5月11日下午3时左右，他下楼后看见艾某甲手持砍刀，姬某丙手抱着头，头部全是血。艾某甲用刀背砍姬某丙的背部、腿部。他夺下艾某甲手中的刀子，给了常永宁。姬某乙将姬某丙送往医院。
5、证人艾某乙证言，2013年5月11日下午2时许，姬某丙和艾某甲在他的麻将馆“扣明宝”，俩人玩了十几分钟后离开。后听到外面有人争吵，见姬某丙手抱着头，头部全是血。姬某甲又夺下艾某甲手中的刀子。
6、证人姬某乙证言，2013年5月11日，他和姬某丙、杨某三人来到官庄村老年活动中心，艾某甲独自一人坐在地上玩“扣明宝”，姬某丙坐在艾某甲的面前说：“咱们俩人玩几把”。后听到艾某甲向姬某丙要一万元，俩人就发生争吵，后见姬某丙用手抱着头，头部全是血，姬某甲夺下艾某甲手中的刀子。
7、证人艾某丙证言，2013年5月11日下午听说艾某甲与姬某丙打过架。第二天他在他饭馆（活动中心隔壁）的小房发现一把带血迹的刀，猜想可能就是艾某甲打架时用的刀子，他将刀子扔在饭店门口的水渠了。
8、提取笔录，证明公安人员在活动中心门前的水渠里提取被告人的作案工具刀子一把。
9、辨认笔录及照片，证明被告人辨认其作案地点。
10、病历及诊断证明，2013年5月11日姬某丙住入榆林市第一医院，入院检查，头顶部一伤口，长约6cm，宽约4cm头皮全层缺损。诊断为头皮刀砍伤并头皮缺损，脑外伤后反应。住院8天后于5月19日出院。当日又住入米脂县第二人民医院。入院检查前额部有一横行长约6cm的减张缝合，有一大小约0.8×5cm的头皮缺损。诊断为轻度闭合性颅脑损伤，前额头皮刀砍伤，头皮缺损合并感染。于6月5日行左侧额顶部头皮缺损皮瓣转移术。于6月13日出院，出院后建议休息四周。
11、米脂县公安局司法鉴定中心鉴定文书（米）公（司法）鉴（法）字（2013）19号，证明自诉人姬某丙左颞顶部见有3×2.5cm、3×2cm头皮缺损。根据《人体轻伤鉴定标准》第五条之规定，符合轻伤。
12、户籍证明，证明被告人艾某甲的户籍情况，其具有刑事责任年龄。
13、医疗费票据，证明自诉人两次住院治疗支出医疗费分别为7052.60元和12126.30元。自诉人住院9天＋25天=34天，共支出医疗费19178.90元。护理和伙食补助分别为（107元＋30元）x34=4658元。误工费为107元x（34天＋28天）=6634元，共计30470.90元。
上述证据来源合法，相互关联，印证一致，所证明的事实清楚，足以认定。
本院认为，上诉人艾某甲向上诉人姬某丙索要赌资时，双方发生口角，相互进行厮打。被告人从自己的车背箱内取出刀子故意伤害他人身体，其行为己构成故意伤害罪，应依法追究其刑事责任，由此给被害人造成的经济损失应予以赔偿。鉴于姬某丙在本案中，既是赌博的提议者，又是赌博的参与者和纠纷的引起者，对损害的发生亦有一定过错，可据此减轻被告人的刑事责任和民事赔偿责任。上诉人姬某丙称原判认定其对损害的发生有过错并据此减轻对方责任有误不能成立，应予驳回。二上诉人对原审被告人量刑和民事赔偿的异议，经查，原判依据量刑规范对艾某甲量刑适当，依据过错责任划分民事责任适当，上诉理由不予支持。上诉人姬某丙上诉所提按伤残鉴定赔偿残疾赔偿金、误工费及后续治疗费等请求，经查，原判已依据诊断证明认定了合理的误工期限；并依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条之规定，结合其物质损失和案件的具体情况，确定了适当的赔偿数额；鉴于双方当事人未在二审期间就民事赔偿问题达成调解协议，故对其赔偿范围和数额不予调整，其诉请不再予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 利
代理审判员 李 娟
代理审判员 李海熙
二〇一四年二月二十五日
书 记 员 钞子芮