湖北省崇阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鄂1223刑初108号
公诉机关崇阳县人民检察院。
刑事附带民事诉讼原告人魏某1，男，汉族，1968年4月10日出生，农民，住崇阳县。
委托代理人陈伊玲，湖北省崇阳县法律援助中心律师。
被告人魏益军，男，汉族，1982年6月10日出生，中专文化，户籍地湖北省崇阳县，住址。2013年9月26日因犯赌博罪被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金10000元，刑期自2013年4月18日起至2013年12月17日止。2017年1月18日因涉嫌犯故意伤害罪被崇阳县公安局刑事拘留，同年1月25日被逮捕。现羁押于崇阳县看守所。
被告人魏建军，男，汉族，1986年1月29日出生，初中文化，户籍地湖北省崇阳县，住址。2017年2月13日因涉嫌犯故意伤害罪被崇阳县公安局执行逮捕。现羁押于崇阳县看守所。
辩护人黄宗勇，湖北乾兴律师事务所律师。
崇阳县人民检察院以崇检刑诉（2017）80号起诉书指控被告人魏益军、魏建军犯故意伤害罪，于2017年4月21日向本院提起公诉，被害人魏某1提起了刑事附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年5月18日公开开庭进行了合并审理。崇阳县人民检察院检察员徐亚明出庭支持公诉，刑事附带民事诉讼原告人魏某1及其委托代理人陈伊玲、被告人魏益军、被告人魏建军及其辩护人黄宗勇到庭参加了诉讼。现已审理终结。
起诉指控：2016年11月30日13时许，被告人魏益军、魏建军在天城镇香山村因“泰金海岸”建筑工地纠纷与魏某1发生争执并相互撕打，而将魏某1打伤。经鉴定，魏某1损伤程度为轻伤二级。
另查明，2015年6月初至7月6日，被告人魏益军伙同简抚后（已判刑）等人在浙江省安吉县昌硕街道驿站广场一出租房内以“斗牛”的方式进行赌博，抽头渔利共计人民币30余万元，其中魏益军从中非法获利人民币5000余元。
针对起诉指控的事实，公诉人在法庭上宣读、出示了相关证据。公诉机关认为，被告人魏益军、魏建军故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百三十四条之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人魏益军以营利为目的，伙同他人聚众赌博，抽头渔利，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，应当以赌博罪追究其刑事责任。被告人魏益军在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条，被告人魏益军犯数罪，适用《中华人民共和国刑法》第六十九条。建议判处被告人魏益军有期徒刑一年六个月至二年六个月、魏建军有期徒刑十个月至一年二个月。
刑事附带民事诉讼原告人魏某1向法庭提交了身份证、驾驶证、医疗费票据、鉴定费票据、法医鉴定意见书等证据，请求依法追究被告人魏益军、魏建军犯故意伤害罪的刑事责任，判令被告人魏益军、魏建军共同连带赔偿其医疗费8894.9元、后续医疗费13800元、鉴定费2700元、住院伙食补助费1750元、营养费525元、护理费3133元、误工费9600元、交通费2000元、其他损失2000元，共计44403元。
被告人魏益军、魏建军对起诉指控的事实无异议。
被告人魏建军的辩护人认为：1.被告人魏建军见被告人魏益军被被害人魏某1按倒在地上后才去殴打魏某1，是从犯。2.被告人魏建军到案后，始终如实供述自己的罪行，是坦白。3.被害人魏某1不听开发商劝阻，于案发当日上、下午到被告人父亲承包的工地上阻止工程车施工，魏某1具有明显过错。4.被告人魏益军、魏建军已赔偿被害人经济损失10000元，愿意继续赔偿被害人合理的经济损失。5.被害人魏某1合理经济损失33868.14元，而非起诉的44403元。
经审理查明：2016年11月30日13时许，被告人魏益军因本组村民魏某1阻止其父亲魏某2的挖机、铲车在“泰金海岸”建筑工地施工，与魏某1发生争执，双方相互撕打，被告人魏建军（魏益军堂弟）帮助魏益军殴打魏某1。经鉴定，魏某1损伤程度为轻伤二级，魏益军损伤程度为轻微伤（伍级）。
另查明，2015年6月初至7月6日，被告人魏益军伙同简抚后（已判刑）等人在浙江省安吉县昌硕街道驿站广场简抚后租房的棋牌室内，以麻将牌为赌具进行“斗牛”赌博，抽头渔利累计30余万元，魏益军非法获利5000余元。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证的被告人魏益军、魏建军的供述，被害人魏某1的陈述，同案人简抚后的交代，证人毛某、张某、刘某1、魏某3、魏某2、黄某、雷某1、周某、陈某、刘某2的证言，崇阳浩然法医司法鉴定所2016临鉴字第987号、第623号鉴定意见书，浙江省安吉县人民法院（2016）浙0523刑初566号刑事判决书，违法犯罪记录查询情况，湖北省崇阳县人民法院（2013）鄂崇阳刑初字第00218号刑事判决书，到案经过，户籍信息等证据证实。被告人魏益军、魏建军对上述证据无异议，足以认定。
审理中，经本院主持调解，被告人魏益军、魏建军与被害人魏某1达成了赔偿谅解协议，魏益军、魏建军赔偿魏某1各项经济损失50000元（案发后已支付10000元），魏某1对魏益军、魏建军谅解。
本院认为，被告人魏益军、魏建军故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，均应追究其刑事责任。被告人魏益军以营利为目的，伙同他人聚众赌博，抽头渔利累计30余万元，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控的罪名成立，应追究其刑事责任。被告人魏益军在判处有期徒刑刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人魏益军、魏建军到案后如实交代有助于公安机关收集定案证据，是坦白，可以从轻处罚。故意伤害罪因民间纠纷引发，被害人魏某1有明显过错，可以减轻二被告人的责任。公诉机关认为被告人魏益军是累犯的意见成立，辩护人认为被告人魏建军是坦白、被害人魏某1有明显过错的辩护意见予以采信。被告人魏益军、魏建军共同致被害人魏某1轻伤，且不能确认谁致魏某1轻伤，辩护人认为被告人魏建军是从犯的辩护意见不予采信。被告人魏益军、魏建军与被害人魏某1达成了赔偿谅解协议，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三百零三条第一款、第六十七条第三款、第六十五条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条、第七十三条，最高人民检察院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（一）》第四十三条之规定，判决如下：
一、被告人魏益军犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金5000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金5000元。
(刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人魏益军的刑期自2017年1月18日起至2018年5月17日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。)
二、被告人魏建军犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算）。
三、被告人魏益军违法所得5000元予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向咸宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴 毅
审 判 员 余明华
人民陪审员 庞青柏
二〇一七年五月二十六日
书 记 员 郑 鑫
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十五条判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的除外，应当在总和刑以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高刑不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的分别执行。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（1）犯罪情节较轻；
（1）有悔罪表现；
（1）没有再犯罪的危险；
（1）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人
被宣缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
最高人民检察院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（一）》
第四十三条：以营利为目的，聚众赌博，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：
（一）组织三人以上赌博，抽头渔利数额累计五千元以上的；
（二）组织三人以上赌博，赌资数额累计五万元以上的；
（三）组织三人以上赌博，参赌人数累计二十人以上的；
（四）组织中华人民共和国公民十人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的；
（五）其他聚众赌博应予追究刑事责任的情形。
以营利为目的，以赌博为业的，应予立案追诉。