广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西民二初字第542号
原告：石锦莉。
委托代理人：赵伟初，广西创和律师事务所律师。
被告：广西新闻图片画报社，住所地：南宁市友爱南路**号。
法定代表人：李荣，社长。
委托代理人：陈志斌，广西天狮灵动律师事务所律师。
委托代理人：韦彦婷，广西天狮灵动律师事务所律师。
被告：南宁向日葵文化传播有限责任公司，原住所地：南宁市建政路20号。现下落不明。
法定代表人：黄广宇。
第三人：夏雨。
原告石锦莉与被告广西新闻图片画报社（以下简称“新闻图片社”、被告南宁向日葵文化传播有限责任公司（以下简称“向日葵公司”）、第三人夏雨合同纠纷一案，本院于2014年7月7日受理后，依法组成合议庭，于2015年1月16日公开开庭进行了审理。原告石锦莉及其委托代理人赵伟初、被告新闻图片社的委托代理人陈志斌、韦彦婷到庭参加了诉讼，被告向日葵公司、第三人夏雨经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告诉称：2007年1月17日，原告与《广西画报·西部影像》编辑部签订了《参与〈广西画报·西部影像〉杂志理事会的协议》，约定原告参与《广西画报·西部影像》杂志理事会并交纳相应的理事费20万元及相关权利义务。其后，原告按约定交纳了20万元理事费，但《广西画报·西部影像》编辑部却不能履行约定义务，导致合同目的无法实现，已构成根本性违约。为维护原告的合法权益，原告于2012年1月依法向南宁市仲裁委员会申请仲裁。南宁市仲裁委员会作出裁决书，后南宁市中级人民法院对该裁决书进行了审查，裁定撤销该裁决书。原告认为《广西画报·西部影像》编辑部是两被告共同成立的非独立法人机构，《广西画报·西部影像》编辑部与原告签订并履行《参与〈广西画报·西部影像〉杂志理事会的协议》的法律后果，依法应由两被告共同承担。原告特向南宁市西乡塘区人民法院起诉，要求法院依法判令：1、解除《参与〈广西画报·西部影像〉杂志理事会的协议》；2、被告新闻图片社、被告向日葵公司共同（互负连带责任）返还并赔偿原告理事费20万元及相应损失约8.6万元（以20万元为基数，按中国人民银行确定的同期贷款利率自2007年2月9日计算至判决确定的履行之日止，暂计算至2014年5月31日）；3、被告新闻图片社、向日葵公司共同（互负连带责任）向原告支付违约金4万元；4、本案诉讼费用由两被告承担。
在本案审理过程中，因《参与〈广西画报·西部影像〉杂志理事会的协议》的履行期限已届满，原告撤回第1项诉讼请求。原告增加请求要求两被告承担仲裁费7832元，后又撤回该项请求。
原告对其主张提供以下证据：1、《参与〈广西画报·西部影像〉杂志理事会的协议》，证明《广西画报·西部影像》编辑部与原告存在的法律关系及具体权利义务；2、存款凭证与现金收入凭单，证明《广西画报·西部影像》编辑部确认经夏雨收到原告理事费20万元；3、《广西画报·西部影像》杂志第296期期刊，证明《广西画报·西部影像》编辑部部分履行与原告协议的情况；4、《广西画报·西部影像》月刊合作合同，证明被告新闻图片社、被告向日葵公司合作经营《广西画报·西部影像》月刊的法律关系及具体内容；5、《广西画报·西部影像》招聘广告，证明被告新闻图片社主办《广西画报·西部影像》杂志的事实；6、证明，证明被告新闻图片社确定为《广西画报·西部影像》编辑部刻业务章的事实；7、南宁仲裁委员会裁决书，证明原告与被告新闻图片社的纠纷经过仲裁的事实；8、南宁市中级人民法院民事裁定书，证明南宁市中院裁定撤销南宁市仲裁委员会裁决书的事实。
被告新闻图片社辩称：被告新闻图片社虽然签订了《广西画报·西部影像》月刊合作合同，但因为被告向日葵公司没有支付费用，因此该合同没有实际履行。被告新闻图片社并未设置《广西画报·西部影像》编辑部这个部门，该机构是被告向日葵公司与第三人夏雨虚构的，不是新闻图片社的内部机构，也不是被告新闻图片社与被告向日葵公司共同设立；《参与〈广西画报·西部影像〉杂志理事会协议》是第三人夏雨虚构编辑部与原告签订的虚假合同，新闻图片社没有刻过“广西画报·西部影像编辑部”的公章，新闻图片社对原告与被告向日葵公司的合同行为并不知情；新闻图片社从未出版过《西部影像》杂志，原告提交的2007年4月刊的《西部影像》是被告向日葵公司以及第三人夏雨为了骗取原告的利益而自行印刷的，期刊CN号为45-1046／Z的期刊名称为新闻图片社主办的《广西画报》而并非《西部影像》，《西部影像》是一本假期刊，与新闻图片社无关。综上，在新闻图片社不知情的情况下，被告向日葵公司同第三人夏雨设立虚构的出版部门骗取了原告的巨额款项的行为，应由其独立承担民事责任。
被告新闻图片社对其主张提供以下证据：1、南仲裁字（2013）第008号裁决书；2、银行转账凭证和现金收入凭单，证据1-2证明该案仲裁程序合法、认定事实清楚、适用法律正确；3、期刊名录查询信息，证明期刊号“45-1046／Z”的期刊为广西新闻图片画报社的《广西画报》；4、广西日报社证明；5、报纸声明；6、报案状；7、不予立案通知书；8、（2009）南市民一终字第2023号裁定书，证据4-8证明被告新闻图片社没有“广西画报·西部影像编辑部”这一机构，也没有相应的公章。
被告向日葵公司未作答辩，也未提供证据。
第三人夏雨未到庭陈述意见，也未提供证据。
本案争议的焦点是：1、《广西画报·西部影像》编辑部是否两被告共同设立的机构？2、原告与《广西画报·西部影像》编辑部签订的《参与〈广西画报·西部影像〉杂志理事会的协议》是否合法有效？该协议在履行过程中《广西画报·西部影像》编辑部是否违约，两被告应否退回原告交纳的20万理事会费并支付违约金和利息？3、两被告应否共同承担本案责任？
经审理查明：2007年1月17日，原告（甲方）与《广西画报·西部影像》编辑部作为乙方签订了《参与〈广西画报·西部影像〉杂志理事会的协议》，约定原告参与《广西画报·西部影像》杂志理事会任常务理事，合作期限暂定5年，即自2007年1月17日起至2012年1月17日止；原告可行使以下权利：享有《广西画报·西部影像》版权页誉名权，享有《广西画报·西部影像》每年10个彩色广告版位免费发布权，原告可以将此版位用于自身企业或代理商品的推广宣传，也可用来发表原告个人的各类文章或馈赠；按所缴理事会会费比例享有《广西画报·西部影像》广告及发行净利润的10%的分配权；参与讨论并决定理事会的重大事项以及制定和修改理事会章程；有权随时退出理事会，并要求退回相关理事会费等；原告应按时交纳会费，本合同签订之日起10天内将理事会费20万元汇至《广西画报?西部影像》编辑部指定的专用账户；合同签订后即具有法律效力，任何一方违反合同的约定，除按合同总额的20%向对方支付违约金外，并承担因此给对方带来名誉或其他损失，违约方承担全部赔偿责任。该协议乙方处加盖字样为“广西画报·西部影像编辑部”的公章，代表为第三人夏雨。其后，原告按约定于2007年2月8日将20万元理事费存入《广西画报·西部影像》编辑部指定的第三人夏雨账户，《广西画报·西部影像》编辑部于2007年2月8日向原告出具现金收入凭单。原告提供的《广西画报·西部影像》杂志总第296期内容显示，该期刊为2007年4月下旬出版，国际标准刊号：ISSN003-9686，国内统一刊号：CN45-1046／Z，编辑出版：《广西画报·西部影像》杂志社，社址：南宁市友爱南路41号，主管：广西日报社，主办：广西新闻图片画报社，副主编及网站主管为黄广宇，执行总编夏雨，售价人民币16元，每月20日出版等。该杂志第108页后的绿之韵胶囊广告是为原告做的。
另查明：2006年8月11日，被告新闻图片社下属部门广西画报社编辑部作为甲方与作为乙方的被告向日葵公司签订一份《广西画报·西部影像》月刊合作合同，约定双方合作项目为《广西画报·西部影像》月刊及其增刊的采编、出版、广告及发行，合作形式由乙方投资经营《广西画报·西部影像》月刊的出版、广告及发行；合作期限为5年，自2006年8月15日起至2011年8月11日止；乙方作为《广西画报·西部影像》月刊的广告总代理，拥有独家广告经营权；合同签订后甲方业务员组织的广告收入，款项进入甲方账户；乙方业务员组织的广告收入，款项进入乙方账户，双方互不干涉；甲方拥有月刊的终审权，终审的职责在于把握舆论导向；乙方负责《广西画报·西部影像》稿件的采编工作，执行总编辑由乙方委派夏雨担任，总编由甲方派人担任，总编及执行总编的职权一致，主编掌管、使用广西画报编辑部公章，该公章只用于采编业务；乙方拥有月刊的独家发行权，合同生效后的发行费由乙方承担，发行收入归乙方所有；部门设置有：1、编辑部：广西画报编辑部，2、广告总代理：向日葵公司，3、发行总经销：向日葵公司；甲方为《广西画报·西部影像》广告部和发行部提供两间办公室，负责为乙方相关编辑及记者向广西新闻出版管理局申请办理记者证等有效证件；乙方每期向甲方支付管理费1万元；合同还约定了其他权利义务，该合同签订地为南宁市友爱南路41号广西画报社编辑部的地址，甲方加盖“广西画报编辑部”公章，乙方加盖向日葵公司合同专用章，被告新闻图片社在该合同上盖公章，并注明：“经社委会研究，同意合作合同”。2006年9月5日，被告新闻图片社出具证明，主要内容为：因采编需要，本社需刻制公章一枚，名称为“广西画报·西部影像编辑部”。2006年9月28日，广西画报社在《南国早报》刊登招聘广告，称《广西画报·西部影像》由广西日报社、广西新闻图片画报社共同主办，……于每月20日出版，国内外发行；招聘的职位有广告发行部主任、责任编辑等。
2008年11月13日，被告新闻图片社在报纸上刊登声明，主要内容为，本社近期发现夏雨、黄广宇二人冒用本社编辑部的名誉进行租赁办公场地等活动，该二人非本社员工，其二人一切行为均与本社无关。
《广西画报》杂志是由广西日报社主管，被告新闻图片社主办，国内统一连续出版物号为CN45-1046／Z。2008年11月20日，广西日报社出具一份《证明》称：“广西新闻图片社为广西日报社主管的二级法人机构，其下属的广西画报编辑部不具有法人资格。广西新闻图片社从未设立过所谓‘广西画报·西部影像编辑部’部门，特此证明。”
《广西画报·西部影像》编辑部未进行过任何组织机构的注册登记。
本案原告石锦莉曾作为申请人对被申请人为本案被告新闻图片社和本案第三人夏雨，向南宁仲裁委员会就本案相同事实申请仲裁，请求事项为：请求裁决解除参与《广西画报·西部影像》杂志理事会的协议；裁决被申请人返还入会费20万元并支付违约金4万元以及赔偿损失。南宁仲裁委员会经审理作出南仲裁字（2013）第008号裁决书，裁决被申请人夏雨返还申请人石锦莉20万元以及赔偿利息损失。夏雨不服仲裁裁决，向南宁市中级人民法院申请撤销上述仲裁裁决，南宁市中级人民法院经审理认为，《广西画报·西部影像》月刊合作合同是足以影响该案公正裁决的证据，但并未经仲裁开庭质证，新闻图片社隐瞒足以影响公正裁决的证据，因此夏雨申请撤销仲裁裁决的理由成立，裁定撤销南宁仲裁委员会南仲裁字（2013）第008号裁决书。原告遂向本院起诉，提出以上诉讼请求。
本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告向日葵公司、第三人夏雨经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已经放弃答辩和质证的权利。原告主张《广西画报·西部影像》编辑部系被告新闻图片社、被告向日葵公司共同设立的非独立法人机构。被告新闻图片社则主张其未设立《广西画报·西部影像》编辑部。从两被告签订的《广西画报·西部影像》月刊合作合同内容来看，合同约定双方的合作项目为《广西画报·西部影像》月刊及增刊的采编、出版、广告及发行，部门设置中有编辑部这个部门。被告新闻图片社也出具证明要求刻制“广西画报·西部影像编辑部”公章，被告新闻图片社虽主张该证明上新闻图片社的公章与《广西画报·西部影像》月刊合作合同上的公章在大小上明显不同，系假公章，但未申请对公章的一致性进行鉴定，而公章的大小差异并非肉眼即能识别，因此本院对被告新闻图片社的主张不予采信。由此可以认定《广西画报·西部影像》编辑部是两被告设立的内部机构。而夏雨又是《广西画报·西部影像》杂志的执行总编，原告有理由相信夏雨以《广西画报·西部影像》编辑部的名义与原告签订的《参与〈广西画报·西部影像〉杂志理事会的协议》是代表《广西画报·西部影像》月刊，因此该协议合法有效，双方应严格履行。从该协议内容来看，原告交纳理事会费后，享有10个广告版位免费发布权、享有广告及发行净利润10%的分配权，有权随时退出理事会、并要求退回相关理事会费等权利。协议签订后，原告按约定交纳了20万元理事会费，但《广西画报·西部影像》编辑部没有按照协议的约定履行，确保原告权利的实现，该刊物仅印制一期就停刊，导致原告的合同目的不能实现，且该协议约定的履行期限至2012年1月17日已经届满，因此原告要求退回理事会费20万元，本院予以支持。原告要求赔偿利息损失及违约金，系重复计算损失，本院支持原告的利息请求，因原告无证据证明其在协议履行期限届满前向被告要求退款，因此利息应从协议约定的履行期限届满开始计算，按银行同期贷款基准利率计至本案生效判决规定的履行期限的最后一日止。因《广西画报·西部影像》编辑部没有注册登记，而《广西画报·西部影像》月刊为两被告的合作项目，因此其民事责任应由两被告承担。被告新闻图片社辩称《广西画报·西部影像》月刊合作合同因被告向日葵公司违约没有履行交费义务未实际履行。但该合同已经成立生效，也刻制“广西画报·西部影像编辑部”公章，印制了一期杂志，还在《南国早报》上刊登招聘广告，证明已经开始履行。如被告向日葵公司确实存在违约，被告新闻图片社应当及时处理合同的继续履行或解除事宜。但至今没有证据表明，在《广西画报·西部影像》月刊合作合同的履行期限内，被告新闻图片社提出过解除合同的要求，其登报声明前原告已与《广西画报·西部影像》编辑部签订协议，并开始履行。因此被告新闻图片社以该合同未履行为由否认与被告向日葵公司共同设立《广西画报·西部影像》编辑部理由不充分，提供的证据也不足以反驳原告提供的证据，因此本院对被告新闻图片社的辩解理由不予采信。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条的规定，判决如下：
一、被告广西新闻图片画报社、被告南宁向日葵文化传播有限责任公司共同退还原告石锦莉理事会费20万元；
二、被告广西新闻图片画报社、被告南宁向日葵文化传播有限责任公司共同支付原告石锦莉利息，以20万元为基数，从2012年1月18日起，按银行同期流动资金贷款基准利率计至本案生效判决规定的履行期限最后一日止；
三、驳回原告石锦莉的其他诉讼请求。
案件受理费6190元，由原告石锦莉负担1823元，被告广西新闻图片画报社、被告南宁向日葵文化传播有限责任公司共同负担4367元。公告费350元，由被告南宁向日葵文化传播有限责任公司负担。
上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起两年内，向本院申请执行，或向被执行的财产所在地与本院同级的人民法院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，并在上诉期满之日起七日内向南宁市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期未预交又不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。
审 判 长 程 涛
审 判 员 董笑君
人民陪审员 王昆瑞
二〇一五年六月四日
书 记 员 何友华
附法律条文：
一、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
二、《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。