河南省林州市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫0581民初3689号
原告：林州市国信中小企业担保有限公司，登记住所地：林州市振林路27号，实际住所地：林州市旅游发展委员会四楼西头。
法定代表人：郭向明，公司总经理。
委托诉讼代理人：方琳，系该公司员工。
委托诉讼代理人：张旭，河南红旗渠律师事务所律师
被告：林州盘龙摩擦材料有限公司，住所地：林州市任村镇盘阳工业区。
法定代表人:张海学，该厂厂长。
委托诉讼代理人：曲莎莎。
原告林州市国信中小企业担保有限公司（以下简称国信公司）与被告林州盘龙摩擦材料有限公司（以下简称盘龙公司）追偿权纠纷一案，本院于2017年7月11日受理后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告国信公司的委托诉讼代理人方琳、张旭，被告盘龙公司的委托诉讼代理人曲莎莎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告国信公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告给付原告代偿款本金92万元。2、判决被告按照日万分之三给付原告财产有偿使用费（2013年10月31日至2017年1月31日财产有偿使用费为332103元）。3、判决被告按照日万分之三给付原告违约金（2013年10月31日至2017年2月28日违约金为332103元）。4、判决被告以其抵押的机器设备折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得价款优先清偿原告上述第1项至第3项诉讼请求款项。5、诉讼费由被告承担。事实与理由：被告因为向林州德丰村镇银行股份有限公司申请100万元贷款事宜，请求原告提供担保，2012年10月23日，被告作为甲方，原告作为乙方，签订了编号为林企保委字(2012)009号《委托担保协议》-份，第三条：甲方应提供乙方认可的反担保措施（反担保合同另订）。第五条：如果甲方未能按约还款致使乙方代偿的，乙方按以下两部分收取费用：1、按代偿额，按日万分之三逐日收取财产有偿使用费。2、自代偿之日按日万分之三收取代偿担保违约金。第八条：乙方为实现债权的费用（包括交通费、诉讼费、律师费等）由甲方承担。第十四条：甲乙双方签订的与该笔贷款有关的《反担保合同》是本协议的从合同，与本协议有同等效力。2012年10月24日，被告作为甲方、原告作为乙方，签订编号为林企保反字(2012)009号《反担保抵押合同》-份，被告以其所有的机器设备向原告提供反担保，反担保范围包括《借款合同》中的借款本金、罚息及实现债权的费用以及乙方实现抵押权的费用。林州市工商行政管理局出具编号为林州工商抵字2012083号《动产抵押登记书》。2012年10月24日，被告与林州德丰村镇银行股份有限公司签订《借款合同》-份，合同编号：201286661019LIK，约定借款金额人民币100万元，借款期限一年，借款担保方式为保证担保。2012年10月24曰，原告、张玉学、张海学、卢俊杰作为保证人与林州德丰村镇银行股份有限公司签订《保证合同》一份，合同编号：2012866610191BZ，约定由原告、张玉学、张海学、卢俊杰作为保证人为被告与林州德丰村镇银行股份有限公司签订的合同编号为2012866610191JK的《借款合同》履行提供连带责任保证。2013年10月24日借款到期，被告不能还款，原告按照《保证合同》于2013年10月31日为被告代偿95万元。按照合同约定，截止2013年10月31日至2017年1月31日，被告应付原告财产有偿使用费332103元（950000元×日万分之三×90天+930000元×日万分之三×1043天+920000元×日万分之三×56天=332103元）按照合同约定，截止2013年10月31日至2017年1月31日被告应付原告违约金332103元（950000元×日万分之三×90天+930000元×日万分之三×1043天+920000元×日万分之三×56天=332103元）为维护国有资产安全，特此提起诉讼，请求依法判决。
被告盘龙公司辩称，1、本案反担保范围仅是林州盘龙摩擦材料有限公司（以下简称盘龙公司）的100万借款，不包含有偿使用费。故林州市国信中小企业担保有限公司（以下简称国信担保公司）在为盘龙公司代偿未还欠款后，其行使追偿权的范围仅仅是代偿的欠款，其主张有偿使用费，没有法律依据。2、国信担保公司主张的有偿使用费和违约金超过造成其损失的30%，不应支持。合同法解释二第29条第2款规定，当事人约定的赔偿（违约金）超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为“过分高于造成的损失”，人民法院应予以减少。现国信担保公司主张的有偿使用费和违约金总计664206元，超过100万造成其损失的30%（30万），不应支持。3、国信担保公司主张的有偿使用费和违约金是重复计算。有偿使用费的性质为补偿性的损害赔偿金，违约金是惩罚性损害赔偿，两者只能择一行使，不得并用。主张有偿使用费，表示盘龙公司滞后履行合同，国信担保公司的损失得到偿还；主张违约金，表示盘龙公司为其违约行为得到惩罚，无需再支付有偿使用费，若再支付有偿使用费，盘龙公司得到双倍惩罚，显失公平。4、盘龙公司同意债权转让或者以物抵债。
原告国信公司围绕其诉讼请求，向本院提供证据，对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年10月23日，原告国信公司（作为乙方）与被告盘龙公司（作为甲方）签订编号为林企保委字（2012）009号《委托担保协议》一份，双方约定：第一条甲方拟向林州德丰村镇银行（贷款机构）贷款，金额为100万元，期限为12个月。甲方向乙方申请为该借款提供担保，乙方同意为该借款提供担保。第三条甲方应提供乙方认可的反担保措施（反担保合同另订）。第四条乙方为甲方提供担保，甲方应按被担保金额和担保期限向乙方交纳担保费，担保费按双方协商的标准收取，担保费在《委托担保协议》签字前一次付清。第五条如果甲方逾期偿还担保贷款，乙方除按原执行的收费标准向甲方收取担保费外，另在担保贷款逾期期间内，按未清偿的贷款额逐日收取万分之四的逾期违约金。如果甲方未能按月还款致使乙方代偿的，乙方按以下两部分收取费用。1、按代偿额，按日万分之三逐日收取财产有偿使用费。2、自代偿之日起按日万分之三收取代偿担保违约金。第八条乙方为实现债权的费用（包括交通费、诉讼费、律师费等）由甲方承担。2012年10月24日，原告国信公司（作为乙方）与被告盘龙公司（作为甲方）签订编号为林企保反字（2012）009号《反担保抵押合同》一份，双方约定：第一条与本合同有关的合同或协议：201286661019154号《借款合同》是甲方和林州德丰村镇银行签订的借款金额为100万元，期限为12个月的借款合同。（2012）009号《委托担保协议》是指甲方向乙方申请担保而达成的协议。2012866610191BZ号《保证合同》是乙方依据《委托担保协议》的约定和林州德丰村镇银行股份有限公司签订的乙方为甲方借款作保证担保的合同。同日，被告盘龙公司提供机器设备为抵押物，原告国信公司为抵押权人，该抵押进行了登记，并出具林工商抵字2012083号《动产抵押登记书》。同日，被告盘龙公司与林州德丰村镇银行签订编号为2012866610191JK的《借款合同》一份，借款金额为1000000元，借款期限为2012年10月24日至2013年10月24日，月利率8.5‰。同日，林州德丰村镇银行与张玉学、张海学、卢俊杰、原告国信公司（保证人）签订编号为2012866610191BZ《保证合同》一份，为上述借款提供连带责任保证。同日，林州德丰村镇银行（债权人）与（保证人）签订编号为2012866610191ZY《权利质押合同》一份，保证担保人民币壹佰万元整。2013年10月31日，林州德丰村镇银行股份有限公司向原告国信公司出具《承担担保责任通知书》，内容为：因借款人林州盘龙摩擦材料有限公司未履行《借款合同》（编号：2012866610191JK）约定的还款义务，根据贵公司与我行签订的《保证合同》（编号：2012866610191BZ），请你公司立即履行保证义务，为借款人代偿借款本金95万元。同日，原告国信公司向林州德丰村镇银行转账950000元。同日，林州德丰村镇银行股份有限公司向原告国信公司出具《承担担保责任确认函》，内容为：因借款人林州盘龙摩擦材料有限公司未履行《借款合同》（编号：2012866610191JK）约定的还款义务，你公司作为保证人根据与我行签订的《保证合同》（编号：2012866610191BZ），已于2013年10月31日承担担保责任，为借款人代偿借款本金玖拾伍万元。你公司同时取得对借款人的追偿权。
2016年9月19日，原告国信公司向被告盘龙公司送达《追偿通知书》，内容为：因你单位未履行与林州德丰村镇银行股份有限公司签订的《借款合同》（编号：2012866610191JK）约定的还款义务，我公司根据与林州德丰村镇银行股份有限公司签订的保证合同（编号2012866610191BZ），已于2013年10月31日承担保证责任，为你单位代偿借款本金950000元，人民币大写玖拾伍万元整。截止2016年9月19日，你单位尚有人民币930000元，人民币大写玖拾叁万元整未归还，请积极筹措资金，抓紧归还。有偿使用费及违约金按《委托担保协议》执行。附件：承担担保责任确认函复印件、代偿凭证复印件。被告盘龙公司回复称，《追偿通知书》及附件，我单位已收到，认可欠款事实，承诺尽快偿还。
本院认为，原告国信公司应被告盘龙公司请求，为被告盘龙公司从林州德丰村镇银行处贷款100万元提供担保。针对此担保，被告盘龙公司应原告国信公司要求，双方于2012年10月23日签订了《委托担保协议》。2012年10月24日，盘龙公司与林州德丰村镇银行签订《借款合同》（编号：2012866610191JK），双方约定：借款金额为1000000元，借款期限为2012年10月24日至2013年10月24日，月利率8.5‰。林州德丰村镇银行已按照约定，将款项借给被告盘龙公司。借款到期后，因被告盘龙公司未依约偿还借款，原告国信公司于2013年10月31日承担担保责任，支付代偿款950000元。因此，被告盘龙公司应支付原告国信公司代偿款项。《委托担保协议》同时约定，如果被告盘龙公司未能按月还款致使原告国信公司代偿的，将按以下两部分收取费用。1、按代偿额，按日万分之三逐日收取财产有偿使用费。2、自代偿之日起按日万分之三收取代偿担保违约金。有偿使用费及担保违约金数额过高，本院酌定由被告盘龙公司按照代偿款的30%承担支付责任。因原告国信公司起诉要求代偿款本金920000元，故本院认定被告盘龙公司需支付费用共计：920000元×（1+30%）=1196000元。2012年10月24日，被告盘龙公司（作为甲方）与原告国信公司（作为乙方）签订《反担保抵押合同》，并就被告盘龙公司提供的抵押物机器设备，进行了抵押登记，并出具林工商抵字2012083号动产抵押登记书。对上述抵押物，原告国信公司在1196000元范围内可优先受偿。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条、第五十三条、第七十一条、第七十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：
被告林州盘龙摩擦材料有限公司于本判决生效后十日内给付原告林州市国信中小企业担保有限公司代偿款、有偿使用费、违约金共计1196000元；
原告林州市国信中小企业担保有限公司有权以林工商抵字2012083号动产抵押登记书确定的抵押物在1196000元范围内折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿；
三、驳回原告林州市国信中小企业担保有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费19058元，减半收取计9529元，由被告林州盘龙摩擦材料有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。
审判员 钟 星
二〇一七年八月二十九日
书记员 路萍萍