浙江省宁某县人民法院
民 事 判 决 书
（2011）甬宁商初字第1635号
原告：谭某某。
委托代理人：杨某某。
被告：干某某。
被告：吴甲。
委托代理人：金某某。
被告：吴乙。
原告谭某某为与被告干某某、吴甲、吴乙餐饮服务合同
纠纷一案，原告于2011年7月6日向本院起诉，本院于同日受理
后，依法由审判员周方园独任审判。由于被告干某某下落不明
，2011年7月20日本院将本案转为普通程序审理，并依法组成
合议庭，于2011年10月24日公开开庭对本案进行了审理。原告
谭某某及其委托代理人杨某某，被告吴甲的委托代理人金某某
、被告吴乙到庭参加诉讼，被告干某某经本院合法传唤无正当
理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告谭某某起诉称：原告于2010年8月7日和三被告共同
经营的夜尚海娱乐会所（经查，该会所并没有办理工商营业执
照）签订了合作协议一份，由原告向三被告共同经营的夜尚海
娱乐会所配送小吃，被告干某某作为代表在该协议上签字确认
。协议签订后，原告积极配合三被告经营的夜尚海娱乐会所的
工作，为其配送各类小吃，并约定，任何一方违约的支付违约金30000元。2011年5月17日止，三被告经营的夜尚海娱乐会所
决定终止履行和原告签订的协议，并同意返还原告在签订协议
时支付的押金5000元整。上述事实有双方签订的协议及被告吴
乙代表夜尚海娱乐会所出具的结算凭证一份为凭。
原告认为合法的合同关系应当受到法律的保护，被告拖
欠合同约定的款项并终止合同履行的行为显属不当，三被告作
为没有注册的夜尚海娱乐会所的实际共同经营人，理应对合同
约定的义务承担连带责任，为保护自身的合法权益，根据我国
有关法律法规的规定，特向贵院提起诉讼，1.请求判令三被告
共同支付货款145790元整，返还押金5000元整，并自原告起诉
之日起按中国人民银行发布同期流动资金贷款基准利率计算利
息至法院判决确定的履行之日止；2.请求判令三被告共同支付
违约金30000元；3.本案诉讼费由三被告承担。
原告谭某某举证如下：
1.《夜尚海厨房承包合同》一份，证明被告干某某作为
三被告的代表与原告签订合同，双方存在夜尚海娱乐会所厨房
承包关系；同时证明收取原告押金5000元的事实；
2.欠条一份，证明三被告经营的夜尚海娱乐会所尚欠原
告货款145790元、押金5000元，共计150790元的事实。
被告干某某未答辩也未举证。
被告吴甲答辩称：被告吴甲没有跟被告干某某、吴乙共
同经营过夜尚海娱乐会所，也没有同原告签订过合同，也没有
与原告发生过任何业务往来，请法院驳回原告对被告吴甲的诉
讼请求。被告吴甲举证如下：《房屋租赁合同》一份。证明被告
吴甲与宁某县山某橡胶轮胎有限公司存在房屋租赁关系，被告
吴甲与夜尚海娱乐会所没有任何关系，与原告也没有关系。
被告吴乙答辩称：被告吴乙通过朋友介绍去夜尚海娱乐
会所上班当会计。2010年10月份夜尚海娱乐会所开业，2011年
5月15日晚上老板干某某突然通知被告吴乙夜尚海娱乐会所不
经营，叫被告吴乙把账结好，5月17日晚上原告派人来结账，
要财务签名，被告吴乙作为夜尚海娱乐会所的财务人员，对好
账后，就在该份单子上签了字，被告吴乙的签字是代表干某某
经营的夜尚海娱乐会所财务人员签字的。5000元押金原告是否
付给干某某过，被告吴乙是不知晓的。
被告吴乙举证如下：资产负债表一份、报销单一份、工
资清单一份，证明被告吴乙是宁某县夜尚海娱乐会所的会计。
本院在庭审中，出示本院调取的工商预登记信息表一份
，证明未经工商核准登记的宁某县夜尚海娱乐会所系被告干某
某个人投资的独资企业。
原、被告提供的证据以及本院调取的证据，经庭审质证
：
原告提供的证据1，被告吴甲认为该份证据是否真实无法
确认，因被告当时没有参与经营，即使协议是真实的，也只能
证明原告与被告干某某存在合同承包关系，与被告吴甲无关。
被告吴乙认为该份协议跟其没有关系，其也不知道这回事，字
也没有签过。原告提供的证据2，被告吴甲认为该份结账单是
否真实无确认，即使是真实的也只能证明夜尚海娱乐会所欠原告货款，与被告吴甲没有关系，因被告没有共同经营过夜尚海
娱乐会所。被告吴乙对该份结账单本身没有异议，但认为其作
为夜尚海娱乐会所的财务人员身份在该结账单上签字经对账，
尚欠原告145790元的货款事实。5000元押金被告吴乙没有经手
过，干某某有否收取被告吴乙不知道。被告吴甲提供的《房屋
租赁合同》，原告谭某某对该证据本身无异议，但认为该协议
签订时间为2011年6月26日，在此之前夜尚海娱乐会所与原告
已终止了承包关系，被告吴乙无异议。被告吴乙提供的资产负
债表一份、报销单二份、工资清单一份，原告谭某某、被告吴
甲均无异议。本院调取的工商预登记信息表原告谭某某、被告
吴甲、吴乙均无异议。
以上证据，经庭审质证，本院认定如下：
原告提供的证据1，从该份合同的内容上看，发包方为夜
尚海娱乐会所，在合同上签字的为被告干某某，而该会所又未
经工商登记，故可认定被告干某某与原告发生夜尚海娱乐会所
厨房承包关系，就此事实，对该份证据予以认定。原告提供的
证据2，从被告吴乙提供的夜尚海娱乐会所的资产负债表、报
销单、工资清单上看，被告吴乙系夜尚海娱乐会所会计。虽然
合同中约定，原告在该会所未开业之际向宁某县夜尚海娱乐会
所缴纳保证金5000元，但原告不能提供缴纳5000元保证金的有
关证据，且被告吴乙在结账单上注明了5000元保证金没有经手
过。故该份证据只能证明被告干某某经营的夜尚海娱乐会所欠
原告餐饮款145790元，但无法证明原告已向宁某县夜尚海娱乐
会所缴纳了5000元保证金的事实。就此事实，故对原告提供的证据2以及被告吴乙提供的资产负债表、报销单、工资清单某
以认定。被告吴甲提供的《房屋租赁合同》、因该证据能证明
2011年6月26日被告吴甲与宁某县山某橡胶轮胎有限公司签订
租房合同的事实，与本案无关联性，故不予认定。本院调取的
工商预登记信息表原告谭某某、被告吴甲、吴乙均无异议，故
予以认定。
根据上述有效证据以及原、被告双方在庭审的陈述，本
院认定下列事实：2010年8月7日，被告干某某以宁某县夜尚海
娱乐会所（经查未经工商登记）为甲方，原告谭某某为乙方签
订了一份《夜尚海厨房承包合同》，合同载明：“夜尚海娱乐
会所的厨房承包给乙方经营，甲方不向乙方提供任何厨房设备
，其厨具设备由乙方购买，合同期满由乙方带走或由甲方支付
其设备成本；乙方提供包厢及员工小吃，并附带包厢必配的果
盘；甲乙双方在会所营业后，每月营业额甲、乙双方各得50%
，乙方款项每月2号在甲方财务室结算支付；为保证厨房正常
营业，在未开业之际乙方甲方乙保证金5000元，会所开张之时
，甲方将5000元保证金退还给乙方；此合同有效期为一年，如
单方违约，需支付对方违约金30000元。”合同签订后，2010
年10月宁某县夜尚海娱乐会所开始营业。该会所经营后原告按
合同约定，履行自己的义务，但被告干某某未按合同约定退还
原告保证金5000元，同时也没有按约支付原告经营所得的款项
。2011年5月17日双方对经营期间所得款项进行结账，原告出
具了一份结账单，结账单载明：“夜尚海厨房小吃3月份至5月
15日余下款项经财务核实：145790元、押金5000元，合计150790元。”被告吴乙在结账单上签字并注明：“押金没有经手，
货款145790元。”2011年5月17日后被告干某某开办经营的宁
某县夜上海娱乐会所停止营业。
另查明，2011年1月21日被告干某某向宁波市工商行政管
理局宁某分局申请预登记，企业名称为：宁某县夜尚海娱乐会
所，企业类型：个人独资企业，投资人为被告干某某。预登记
后，由于种种原因，宁某县夜尚海娱乐会所未被工商部门核准
登记。
本院认为，本案主要争议焦点为：原告在未经登记的宁
某县夜尚海娱乐会所经营餐饮服务应得的款项由谁来支付，以
及原告是否向宁某县夜尚海娱乐会所缴纳了5000元保证金，如
缴纳，该5000元保证金由谁来归还，也就是说该会所是被告干
某某、吴甲、吴乙三人共同投资经营的还是被告干某某一人投
资经营的。从本案调取的工商预登记信息表中可看出，宁某县
夜尚海娱乐会所系被告干某某个人投资的独资企业，虽然该会
所申请过工商预登记，但是最终未被工商部门核准登记，由此
可认定，该会所实际经营者是被告干某某本人，该会所经营中
对外发生的行为，应由被告干某某来承担，本案中与原告发生
宁某县夜尚海餐饮服务承包关系的是被告干某某。原告与被告
干某某签订的《夜上海厨房承包合同》主体合格、内容合法、
意思表示真实，应认定有效，对各方当事人均有约束力。原告
按照合同约定，履行了自己义务，被告干某某未按合同的约定
支付原告承包经营期间所得款项以及返还原告保证金，同时还
提前终止该合同的履行，显属违约，根据合同的约定，故被告干某某应承担逾期付款以及支付原告违约金30000元的违约责
任。根据合同的约定，原告在该会所开业之际需向其缴纳5000
元保证金，但原告在本案审理过程中没有提供缴纳5000元保证
金的有关证据，故此原告要返回5000元保证金的诉讼请求，证
据不足，本院不予支持。原告主张该会所系被告干某某、吴甲
、吴乙三人共同投资经营，因不能提供有关证据予以证明，故
要求被告吴甲、吴乙共同支付其餐饮款145790元、返还保证金
5000元、支付违约金30000元的诉讼请求，本院不予支持。原
告其余的诉讼请求，本院应予支持。据此，依照《中华人民共
和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一
百一十四条；最高人民法院《关于民事诉讼法证据的若干规定
》的第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一
项、第一百三十条之规定，判决如下：
一、被告干某某于判决生效后十日内支付原告谭某某餐
饮款145790元；
二、被告干某某于判决生效后十日内支付原告谭某某违
约金30000元；
三、驳回原告其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，
应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规
定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3916元，由原告谭某某负担50元，由被告干
某某负担3866元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省
宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理
费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法
院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款
人为宁波市财政局非税资金专户，帐号为81×××01
，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为
宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期
不交，作自动放弃上诉处理。
审 判 员 周方园
审 判 员 钱成兴
人民陪审员 罗先育
二〇一一年十月九日
代书 记员 林 倩