江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）通中民终字第0685号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司。
负责人马勇。
委托代理人韩玉霞。
被上诉人（原审原告）虞晓亮。
委托代理人黄嘉忠。
原审被告张琪兵。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人虞晓亮、原审被告张琪兵机动车交通事故责任纠纷一案，不服海门市人民法院（2013）门民初字第0973号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审查明，2013年4月18日21时30分许，张琪兵驾驶苏F×××××轿车沿海门市海门镇丝绸路由西向东行驶至丝绸路中南世纪城北门地段，遇虞晓亮驾驶电动自行车沿丝绸路南侧非机动车道内由西向东行驶时发生交通事故，造成虞晓亮受伤、两车损坏。同年4月25日，海门市公安局交巡警大队作出道路交通事故认定书，认定张琪兵负事故的全部责任，虞晓亮不负事故责任。虞晓亮受伤后即入住海门市中医院治疗，其伤情为“左锁骨远端骨折伴肩锁关节脱位，左颞骨骨折，左颞顶部头皮血肿”，手术后于同年5月1日出院。2013年10月22日，如东县人民医院司法鉴定所接受海门市汤家法律服务所委托，对虞晓亮的伤情进行鉴定后出具司法鉴定意见书，鉴定意见如下：1、虞晓亮因交通事故致左锁骨远端骨折伴肩锁关节脱位，左颞骨骨折，左颞顶部头皮血肿，治疗后遗有左肩关节功能障碍，构成道路交通事故十级伤残；2、误工期限以四个月为宜；3、住院期间护理人员二人；出院后护理人员一人，护理期限一个月为宜；4、营养费支持一个月为宜；5、二次手术费用（取内固定物）约需6000元；二次手术误工期限一个月为宜；护理人数一人，护理期限半个月为宜；营养期限半个月为宜。张琪兵驾驶的苏F×××××号轿车在保险公司分别投保交强险、商业险（附加不计免赔率保险），交强险责任限额总计122000元（医疗费用赔偿限额1万元、死亡伤残赔偿限额11万元、财产损失赔偿限额2000元），商业险赔偿限额为30万元。保险期间均自2013年3月1日至2014年2月28日。为赔偿事宜，虞晓亮诉至法院，要求张琪兵及保险公司赔偿其损失106496.53元。
审理中，虞晓亮主张如下损失：医疗费21418.53元、住院伙食补助费234元、营养费450元、误工费12150元、护理费4260元、残疾赔偿金59354元、精神损害抚慰金5000元、交通费550元、车损800元、鉴定费2280元。张琪兵及保险公司仅对其中的住院伙食补助费无异议。对其他有争议的损失，法院认定如下：
1、虞晓亮主张医疗费21418.53元（含二次手术费6000元），举证病历、医疗费发票、用药清单、出院小结、司法鉴定意见书。
保险公司辩称，根据保险条款，医疗费中应扣除15%非医保用药费用。二次手术尚未实际发生，该部分医疗费6000元不予认可。
张琪兵辩称，不同意承担15%非医保用药费用。法院认为，张琪兵及保险公司订立的机动车辆保险条款中按医保标准核定医疗费用的保险条款系免责条款，保险公司未举证证明其已履行明确说明义务，且保险公司对虞晓亮主张的医疗费中存在基本医疗保险范围外的医疗项目支出也未举证证明，其辩称扣除15%非医保用药费用仅系估算，法院不予采信。因司法鉴定意见明确二次手术费必然发生，可在本案中一并处理。据此，法院认定医疗费21418.53元。2、虞晓亮主张营养费450元［（30天＋二次手术15天）×10元／天）］，举证司法鉴定意见书。张琪兵及保险公司辩称，二次手术尚未发生，对此期间的营养费不予认可。法院认为，司法鉴定意见已明确二次手术所需的营养期限，而加强营养与药物治疗密不可分，均有利于伤者康复，该项费用必然发生，为避免当事人讼累，可在本案中一并处理。虞晓亮主张的该项损失合理，法院予以认定。3、残疾赔偿金59354元（29677元／年×20年×10%）。4、虞晓亮主张误工费12150元［（120天＋二次手术30天）×81元／天］，举证司法鉴定意见书、户口本，并陈述其靠打工谋生，月收入约两、三千元，现主张误工标准按上一年度城镇居民人均可支配收入计算。张琪兵及保险公司辩称，虞晓亮无业，不存在误工损失。法院认为，虞晓亮的误工时间已由司法鉴定意见书确定，虞晓亮未能举证其所从事的职业，但其正当青年，具有劳动能力，以打工谋生符合常理。法院参照本地区最低工资标准1480元／月，另考虑虞晓亮获赔残疾赔偿金等因素，酌情认定误工费7153元［（1480元／月×5个月）-（59354元／年÷20年÷12月×1月）］。5、虞晓亮主张护理费4260元［（住院13天×2人＋出院后30天×1人＋二次手术15天×1人）×60元／天］，举证司法鉴定意见书。张琪兵及保险公司辩称，对护理费计算标准无异议，对二次手术后的护理费不予认可。法院认为，司法鉴定意见确定虞晓亮二次手术期间需要护理，由此产生的护理费可在本案中一并处理。虞晓亮主张的该项损失合理，法院予以认定。6、精神损害抚慰金5000元。7、交通费400元。8、车损800元。9、鉴定费2280元。综上，法院认定虞晓亮的损失合计101349.53元。其中交强险责任限额内的损失为89247元（含精神损害抚慰金），超出交强险责任限额的损失为12102.53元。
原审认为，公民的生命健康权、财产权受法律保护。对虞晓亮因本起交通事故遭受的损失，依法先由保险公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分，由保险公司根据张琪兵负事故全部责任的比例及商业险合同的约定，在商业险赔偿限额内直接赔偿给虞晓亮。虞晓亮的损失均在保险公司交强险、商业险赔偿限额内，故张琪兵在本案中不承担赔偿责任。对虞晓亮的诉讼请求，除其中不合理部分外，法院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，原审判决：一、保险公司在交强险责任限额内赔偿虞晓亮损失89247元。二、保险公司在商业险赔偿限额内赔偿虞晓亮损失12102.53元。上述一、二项合计101349.53元，于判决生效之日起十日内履行完毕。三、驳回虞晓亮的其他诉讼请求。案件受理费减半收取466元，由虞晓亮负担22元，保险公司负担444元。
宣判后，保险公司不服，向本院提起上诉称，原审认定医疗费不当，应扣除非医保用药费用。原审认定伤残不当，不应同时支持残疾赔偿金和二次手术费用。请求二审法院撤销原判，依法改判或发回重审。
被上诉人虞晓亮答辩称，保险公司原审未举证医疗用药中其他可替代药物，不应扣除非医保费用。伤残鉴定合法有效，保险公司对此无异议。二次手术费用属于必然发生费用。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告张琪兵答辩称，其已投保交强险和商业险，所有费用由保险公司承担。对于非医保用药部分不应由其承担。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明，原审查明的基本事实正确，本院予以确认。
本院认为，关于应否扣除非医保用药费用的问题，案涉保险合同中规定的按医保标准核定医疗费用条款，属于免责条款，保险公司未提供证据证明其公司已尽到充分提示和明确说明义务，该保险条款对被保险人不产生效力，故对于保险公司该点上诉理由，本院不予采纳。关于伤残等级问题，保险公司原审时对案涉鉴定意见未提出异议，对伤残等级亦未要求重新鉴定，该鉴定意见具有法律效力，应作为定案依据。关于二次手术相关费用一并处理的问题，虞晓亮经治疗终结体征稳定，内固定保留情况下不影响伤残鉴定，二次手术相关费用经鉴定意见明确属于必然发生费用，为减少讼累，原审予以一并处理，并无不当。综上，上诉人保险公司的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。原审认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费932元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 顾晓威
代理审判员 李少飞
代理审判员 张 勇
二〇一四年六月六日
书 记 员 陆媛霞
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；