云南省曲靖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云03民终879号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司罗平支公司（以下简称罗平平安财产保险公司）。住所地：罗平县腊山街道新村社区居委会红星北街**号。
负责人：李家茂，经理。
被上诉人（原审原告）：张关香，女，1959年12月14日出生，汉族，云南省罗平县人，高中文化，农民，住罗平县。
被上诉人（原审被告）：罗素芬，女，1976年12月21日出生，汉族，云南省罗平县人，高中文化，农民，住罗平县。
上诉人罗平平安财产保险公司因与被上诉人张关香、罗素芬机动车道路交通事故责任纠纷一案，不服罗平县人民法院（2016）云0324民初2334号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
罗平平安财产保险公司上诉请求：一、撤销（2016）云0324民初2334号民事判决；二、将本案发回一审法院重审。事实和理由：一审法院在商业第三者险的保险合同相对人杨开祥没有到庭的情况下将商业第三者责任险在本案中一并审理，遗漏必要的诉讼参与人，系审理程序错误；一审法院直接引用鉴定意见书认定被上诉人的休息期为120天、营养期30天、护理期60天系认定事实错误；在认定了被上诉人住院期间伙食补助费的情况下又支持营养费1452.74元系重复认定。
张关香辩称，一审法院认定事实清楚、法律关系定性准确、适用法律恰当、审判程序合法，上诉人的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。
罗素芬未作答辩。
张关香向一审法院起诉请求：1、请求判决被告罗平平安财产保险公司在云Ｄ×××××号车辆的机动车道路交通事故第三者责任强制保险（以下简称交强险）死亡伤残赔偿限额内赔偿原告损失32140元；2、请求判决被告罗平平安财产保险公司在云Ｄ×××××号车辆的机动车道路交通事故第三者责任商业保险（以下简称交强险）医疗赔偿限额内赔偿原告损失8119.50元；3、请求判决被告罗平平安财产保险公司、罗素芬赔偿原告损失1200元；4、本案诉讼费由二被告承担。
一审法院认定事实：2016年7月4日，云Ｄ×××××号小型普通客车向被告罗平平安财产保险公司投保了交强险和商业险，其中交强险的死亡伤残责任限额为110000元，医疗费用责任限额为10000元，财产损失责任限额为2000元，合计122000元；商业险的责任限额为50万元（不计免赔）。上述保险的保险期限均自2016年7月5日0时起至2017年7月4日24时止。2016年7月26日，被告罗素芬持证驾驶云Ｄ×××××号车辆由北向南沿曲靖市罗平万达路行驶，10时行驶至万达路松毛山菜市场门口路段时，其所驾车辆因未确保安全通行，刮倒路边推自行车的行人即原告张关香，造成原告张关香受伤的交通事故。经罗平县公安局交通警察大队认定，被告罗素芬承担此事故的全部责任，原告张关香无违法过错行为，不承担此事故的责任。原告张关香受伤后，于2016年7月26日至2016年8月7日在罗平中医医院住院治疗12天，伤情好转出院，被告罗素芬为其支付了门诊费152.20元、住院医疗费3815.47元。2016年9月10日，原告张关香到罗平县人民医院复查身体损伤治愈情况，自己支付复查费319.50元。2017年1月19日，原告张关香到罗平县××西××社区××河沟村庞林龙处用中药包扎治疗，被告罗素芬为其支付包扎治疗费300元。经罗平中医医院诊断，原告张关香的损伤为：1.左踝关节撕脱骨折；2.双踝关节退行性变；3.左跟骨骨刺；4.左足第五跖骨基底部撕脱骨折。2016年11月18日，罗平和谐司法鉴定所以“和谐司鉴所[2016]临鉴字370号”《法医临床司法鉴定意见书》对原告张关香的损伤作出鉴定，鉴定结论是：（1）伤者张关香此次损伤达不到伤残等级鉴定标准；（2）伤者张关香此次损伤后期治疗费合计评估5100（伍仟壹佰）元；（3）伤者张关香此次损伤休息期综合评定自受伤之日起为120（壹佰贰拾）日，营养日为30（叁拾）日，护理日为60（陆拾）日。因上述评定，原告张关香支付罗平和谐司法鉴定所鉴定费1200元。原告张关香在罗平嘉禾经贸有限责任公司就职，长期居住生活于罗平城，经济收入主要来源于城市，因此其受伤后的各项损失应当按照城镇居民收入标准计算。参照云南省高级人民法院、云南省公安厅“云公交〔2016〕89号”《关于印发2016年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》，原告张关香的各项损失分别认定如下：复查费319.50元、司法鉴定费1200元、后期治疗费5100元、误工费8670.58元（26373元/年÷365日/年×120日）、护理费4335.29元（26373元/年÷365日/年×60日）、住院期间生活补助费1200元（100元/日×12日）、营养费1452.74元（17675元/年÷365日/年×30日），合计22278.11元。一审法院认为，被告罗素芬驾驶云Ｄ×××××号车辆发生道路交通事故，致伤原告张关香的事实存在。云Ｄ×××××号车辆向被告罗平平安财产保险公司投保了交强险和商业险，发生此次交通事故时，仍在保险有效期限内，因此被告罗平平安财产保险公司应当对此次交通事故中的受害人即原告张关香所造成的损失承担相应的民事赔偿责任。在被告罗平平安财产保险公司承担赔偿责任后，不足部分再由被告罗素芬赔偿。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条规定，死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿护理费、误工费……；医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、营养费。因此原告张关香的误工费、护理费应当由被告罗平平安财产保险公司用云Ｄ×××××号车辆的交强险死亡伤残赔偿限额赔偿，原告张关香的复查费、后期治疗费、住院期间生活补助费、营养费应当由被告罗平平安财产保险公司用云Ｄ×××××号车辆的交强险医疗费用赔偿限额赔偿，不足部分再用云Ｄ×××××号车辆的商业险赔偿。被告罗素芬没有举证证明云Ｄ×××××号车辆发生道路交通事故，受害人的司法鉴定费属于云Ｄ×××××号车辆的交强险或商业险责任赔偿范围，故原告张关香的司法鉴定费应当由被告罗素芬赔偿。对于原告张关香主张的其余不符合法律规定的损失，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第十四条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、第四十九条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第（一）项、第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司罗平支公司在云Ｄ×××××号车辆第三者责任强制保险的死亡伤残赔偿责任限额内赔偿原告张关香误工费8670.58元、护理费4335.29元，合计13005.87元，限于判决生效后30日内一次性付清。二、被告中国平安财产保险股份有限公司罗平支公司在云Ｄ×××××号车辆第三者责任强制保险的医疗费用赔偿责任限额内赔偿原告张关香复查费319.50元、后期治疗费5100元、住院期间生活补助费1200元、营养费1452.74元，合计8072.24元，限于判决生效后30日内一次性付清。三、被告罗素芬赔偿原告张关香司法鉴定费1200元。四、驳回原告张关香的其他诉讼请求。本案诉讼费100元免交。
本院二审期间，各当事人均未提交新证据。经二审审理查明的本案法律事实与一审判决认定的一致。
本院认为，《中华人民共和国保险法》第六十五条规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第二款规定：“人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许。”本案中，并无证据证明被保险人已就商业三者险向上诉人中国平安财产保险股份有限公司罗平支公司主张行使权利，被保险人怠于请求的情形客观存在，一审人民法院根据被上诉人张关香的请求直接判决上诉人承担相应保险责任并无不当，上诉人中国平安财产保险股份有限公司罗平支公司提出一审法院在商业第三者险的保险合同相对人杨开祥没有到庭的情况下将商业第三者责任险在本案中一并审理，遗漏必要的诉讼参与人，系审理程序错误的上诉理由不能成立，本院依法不予采信；此外，上诉人中国平安财产保险股份有限公司罗平支公司并未提交相关证据证明一审法院根据鉴定意见书认定被上诉人的休息期为120天、营养期30天、护理期60天系认定事实错误；其提出原判在认定了被上诉人住院期间伙食补助费的情况下又支持营养费1452.74元系重复认定的上诉理由亦于法无据，本院依法不予采信。
综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司罗平支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费免收。
本判决为终审判决。
审判长 陈 宁
审判员 陈志刚
审判员 赵俊栋
二〇一七年八月一日
书记员 何雨洁