辽宁省阜新市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽09民终1038号
上诉人（原审被告）：郭士军。
委托诉讼代理人：王辉，辽宁重阳律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陈国凡。
委托诉讼代理人：刘瑞年，辽宁卫华律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈国海，与当事人系亲属关系。
原审被告：阜新华阳建筑劳务有限公司，住所地阜新市细河区中华路15-5-104。
法定代表人：孙华，该公司经理。
上诉人郭士军因与被上诉人陈国凡、原审被告阜新华阳建筑劳务有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服阜新市细河区人民法院（2017）辽0911民初252号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月1日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人郭士军及其委托诉讼代理人王辉，被上诉人陈国凡的委托诉讼代理人刘瑞年、陈国海到庭参加诉讼。原审被告阜新华阳建筑劳务有限公司经本院合法传唤未到庭。本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
郭士军上诉称：请求依法撤销（2017）辽0911民初252号民事判决，查明事实，依法驳回上诉人全部诉讼请求，判决上诉人对被上诉人的损失不承担赔偿责任；一审、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实不清，适用法律错误。上诉人对被上诉人的受伤后果依法不应当承担赔偿责任，因事发当天下午，被上诉人及相关的人放假休息，被上诉人陈国凡私自违反上诉人制定的规章制度，到一楼地下室小便时，自己不小心摔伤，一审人民法院认定被上诉人在工作期间在工地上受伤无任何证据证实。被上诉人在一审中除自己的陈述外，未举出任何证据证实其是给上诉人提供劳务中受伤的。上诉人提供的相关证据清楚的证实了被上诉人在休息时私自到一楼地下室小便时摔伤的经过，一审人民法院重审后对被上诉人自身的过错责任不予认定，却认定被上诉人是给上诉人提供劳务时受伤，并判决上诉人对被上诉人的损失后果承担全部赔偿责任，这在认定事实和适用法律上均严重错误。二、一审判决对被上诉人的相关损失计算错误。被上诉人系农民，住院期间由其妻子护理，被上诉人的妻子也系农民，应当按农、林、牧、渔的标准计算护理费。被上诉人受伤与上诉人无关，对于其医疗费伤残赔偿金等其他所有费用均不应当予以支持。三、一审判决违反法律程序，上诉人干的中大广场工程是上诉人直接从阜新中大伟业房地产开发有限公司承包的，上诉人作为自然人，本身无建筑施工资质。本案在一审人民法院第一次审理时，为了查明案件事实，上诉人在庭审中和庭审后，曾申请一审人民法院追加阜新中大伟业房地产开发有限公司为被告参加诉讼。但一审法院既未追加，也未书面答复上诉人。上诉人提出上诉后，阜新市中级人民法院做出的（2016）辽09民终1279号民事裁定书中就此点已经认定了原一审程序违法，在本案发回重审后，一审人民法院重审时，仍未追加阜新中大伟业房地产开发有限公司为被告，再一次违反了民事诉讼程序。四、被上诉人住院期间存在严重的挂床行为。自2015年9月8日至2015年10月22日出院，无任何医嘱记载。因此一审法院判决对相关费用计算错误。被上诉人在未补交诉讼费情况下，一审法院重审后，再次对增加的诉讼请求进行审理和判决，违反了法律程序。
陈国凡答辩称：一审判决有事实依据有法律依据，是正确判决，请求维持一审判决。一、一审认定事实符合客观事实，不存在上诉人所说被上诉人到地下室小便时摔伤。被上诉人受伤后被工友送到医院，伤情有工友证明。二、数额计算正确。三、中大伟业不应承担责任。四、被上诉人不存在挂床行为，在住院期间一直进行针灸治疗，有病志为证。
阜新华阳建筑劳务有限公司未到庭，亦未答辩。
陈国凡向一审法院起诉：请求法院判令郭士军、阜新华阳建筑劳务有限公司共同偿还原告在工作中摔伤造成的损失216612.92元，诉讼费由二被告承担。
一审法院经审理查明：被告郭士军以被告华阳公司名义与阜新中大伟业房地产开发有限公司签订工程分包合同，承包了中大广场一期工程，郭士军为该工程实际施工人。2015年5月7日至2015年6月28日，原告陈国凡经人介绍到郭士军承包的中大广场一期工程提供劳务，并由郭士军发放报酬。2015年6月28日，陈国凡在工程施工地点地下室摔伤，后被送至阜新市中心医院住院治疗116天，经诊断为头部外伤，头皮挫裂伤、右面部多处擦伤、左肩部钝挫伤、颈部损伤、脊髓损伤不除外、颈椎退行性病变、颈3/4、4/5、5/6、6/7椎间盘膨出伴突出、颈2/3椎间盘膨出、椎管狭窄、颈髓损伤，共形成医疗费33751.45元。住院期间二级护理116天。经阜新市中级人民法院委托，阜新方正法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人陈国凡的伤情构成X级伤残，陈国凡支付鉴定费840元、鉴定检查费528元。郭士军为陈国凡垫付医药费5107元。
一审法院认为：被告郭士军雇佣原告陈国凡到其承包的工程项目工地从事劳务，陈国凡与郭士军形成了雇佣关系。陈国凡从事劳务期间在指定劳务场所（工地）摔伤，郭士军应当承担赔偿损失的责任。郭士军未能证明陈国凡存在过错，且对于作息时间没有明确的约定，不能以陈国凡中午休息时间受伤而拒绝承担赔偿责任。郭士军提出当日下午放假，因未能提供充分证据证明郭士军在事发前向陈国凡明确指示过休假，故对于郭士军的辩论意见不予以采信。华阳公司出借公章的行为，应由行政管理部门作出规范或惩处决定，但华阳公司与陈国凡之间没有劳动关系，也不存在劳务雇佣关系，对于陈国凡请求华阳公司对其损害承担责任的主张，没有事实及法律依据，不予支持。陈国凡的医疗费，根据住院病案、用药清单及医疗费票据，本院确定34279.45元（医疗费33751.45元+鉴定检查费528元），扣除郭士军先行支付的5107元，支持29172.45元；陈国凡的误工费，依据陈国凡的住所地，并参照辽宁省2015年道路交通事故损害赔偿标准有关数据中农村常住居民人均可支配收入，计算至评残前一日，支持10762元（11191元÷365天×351天）；陈国凡请求的护理费，按照护理级别、护理人数、护理期间，参照辽宁省2015年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据中居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资，支持11164元（35128元÷365天×116天）；陈国凡请求的交通费，根据受害人及必要的陪护人员因就医实际发生的费用，支持1160元（10元/天×116天）；陈国凡请求的住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，确定为5800元（50元/天×116天）；陈国凡的伤残赔偿金，根据司法鉴定意见书，并参照辽宁省2015年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据中农村常住居民人均可支配收入，支持22382元（11191元×20年×0.1）。陈国凡请求的精神损害抚慰金，考虑到该事故造成了陈国凡伤残的实际情况，必然造成陈国凡精神损害的后果，支持3000元。陈国凡支付的鉴定费用，根据阜新方正法医司法鉴定所出具的收款收据，本院确定840元。对于陈国凡主张的护理人员住宿费用，没有事实及法律依据，不予支持。对于陈国凡主张的后续治疗费用，现未实际发生，无法支持，待实际发生后可另行起诉。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条（一）项，一审法院判决如下：一、被告郭士军于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告陈国凡医疗费29172.45元、误工费10762元、护理费11164元、交通费1160元、住院伙食补助费5800元、伤残赔偿金22382元、精神损害抚慰金3000元，合计83440.45元；二、驳回原告陈国凡其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1153元、鉴定费840元，合计1993元。由被告郭士军负担1273.5元，由原告陈国凡负担719.5元。（原告已预交）
上诉人在二审庭审前申请法院调取陈国凡在住院期间的病志和病程记录，该证据能够证实陈国凡在2015年6月28日至2015年10月22日均在阜新市中心医院接受治疗。双方对该证据均没有异议。双方当事人均没有其他新证据提交，经庭审举证、质证、辩论，对二审事实本院认定如下：一审判决认定事实属实。
本院认为：陈国凡与郭士军形成雇佣关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。在原审两次庭审中，上诉人郭士军均称被上诉人陈国凡系在午休时间违反规定在楼内小便不慎摔伤，且提供证人证言证明其上述主张。陈国凡作为一名在该工地工作较长一段时间的工人，对工地工作环境规章制度应较为熟悉，即使其不是违规小便受伤，其作为完全民事行为能力人，应对自己的行为有注意义务，陈国凡安全意识淡薄，应对自己受伤后果承担一定的责任，本院酌定陈国凡对自己受伤后果承担30%的责任为宜。从法院调取的陈国凡的病程记录显示，陈国凡在住院期间一直按照医嘱进行治疗，并不存在挂床行为，故一审判决确认其医疗费用正确。陈国凡虽为农民，但其在城市工作，故一审判决参照居民服务业的标准确认其护理费、伤残赔偿金无误。
陈国凡与郭士军系雇佣关系，属于个人之间的劳务关系，与发包方阜新中大伟业房地产开发有限公司无关，且郭士军在重审庭审时并没有申请追加阜新中大伟业房地产开发有限公司为第三人，郭士军的其他上诉请求亦没有事实和法律依据，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条（二）项之规定，判决如下：
一、维持阜新市细河区人民法院（2017）辽0911民初252号民事判决第（二）项；
二、撤销阜新市细河区人民法院（2017）辽0911民初252号民事判决第（一）项；
三、郭士军于本判决生效后十日内给付陈国凡医疗费29172.45元、误工费10762元、护理费11164元、交通费1160元、住院伙食补助费5800元、伤残赔偿金22382元，合计80440.45元的70%，即56308.32元，精神损害抚慰金3000元，共计59308.32元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费、鉴定费按一审判决执行，二审案件受理费1153元，由陈国凡负担800元，由郭士军负担353元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李淑杰
审 判 员 郭 茸
代理审判员 苑明珠
二〇一七年十一月二十三日
书 记 员 张 楠