云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2016）云0111民初3139号原告李巍，男，1981年7月9日出生，住河南省新乡市。委托代理人蒋小军，云南何国辉律师事务所律师。特别授权代理。被告许云，女，1972年12月24日出生，住云南省宣威市。原告李巍诉被告许云民间借贷纠纷一案，本院于2016年3月21日立案受理后，依法组成合议庭于2016年9月23日公开开庭进行了审理，原告李巍的委托代理人蒋小军到庭参加诉讼，被告许云经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告李巍诉称：2014年11月7日，被告向原告借款800000元，借款期限为3个月，被告并用位于昆明市名宅·东辰苑6幢1单元601号的一处房产做了抵押，原告通过转账给被告800000元，被告也给原告出具了借据，借款合同约定月息为1.86分，利息一月一付，如不按期还款将按日万分之五承担违约金，在被告给付了4个月的利息后不再还款，现在合同已经到期，被告以种种理由拒不还款。为维护原告合法权益，原告向法院起诉，请求判令：1、被告偿还原告借款本金800000元及利息178560元（利息按月息1.86分暂计算到2016年3月6日，以后利息按本金80万元按月息1.86分计算到被告还款之日止）及违约金146000元（违约金按日万分之五从2015年3月6日计算到2016年3月6日，以后违约金按日万分之五计算到被告还款之日止）；2、原告对昆明市名宅·东辰苑6幢1单元601号房屋享有优先受偿权；3、被告承担本案诉讼费。被告许云未到庭应诉，也未向本院提交书面答辩状。审理中，原告针对其主张的事实及诉请向本院提交了以下证据：1、借据一份，欲证明2014年11月7日，被告向原告借款80万元，双方约定借款利息为月利率1.86%，逾期还款的违约金按每日万分之五计算，借款期限到2015年2月6日止，被告确认收到借款80万元；2、银行卡账户交易明细，证明周晓庆在借款当天分两次向被告的银行账户转账共计80万元；3、结婚证复印件一份，证明原告与周晓庆系夫妻关系；4、公证书一份，欲证明被告向原告借款80万元，用被告个人所有的位于昆明市名宅·东辰苑6幢1单元601号房屋作抵押；5、房屋他项权证，欲证明抵押权自2014年11月7日依法设立，原告对抵押物依法享有优先受偿权；6、出示手机照片一张，欲证明结婚证是真实的。被告许云未到庭对原告提交的证据进行质证，也未向本院提交证据。本院认为，原告提交的上述证据均真实、合法，并与本案具有关联，故为有效证据，本院予以采信。被告缺席无质证，应视为其自行放弃诉讼权利。经审理，本院确认本案法律事实如下：2014年11月7日，原、被告签订了一份《借款抵押合同》，合同约定：被告向原告借款80万元，借款期限为叁个月，自2014年11月7日至2015年2月6日止，借款用途为流动资金周转；为保证原告债权，由被告用其个人所有的位于昆明市名宅·东辰苑6幢1单元601号，建筑面积为205.39平方米，登记许云为房屋所有权人】房屋为该项借款设定抵押，双方对抵押房屋的价值约定为90万元，上述房屋抵押担保的债权金额为70万元整；由被告用其个人所有的位于昆明市名宅·东辰苑1幢8号，建筑面积为21.89平方米，登记许云为房屋所有权人】房屋为该项借款设定抵押，双方对抵押房屋的价值约定为20万元，上述房屋抵押担保的债权金额为10万元；如被告到期未能偿还借款，原告可以与被告协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿，各方未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。原、被告申请云南省昆明市东骏公证处对上述《借款抵押合同》进行了公证。合同签订当日，原告从其妻周晓庆在中信银行昆明国贸支行的银行帐户内转账80万元至被告许云银行账户内。被告收到借款80万元后随即向原告出具了一份《借据》，借据载明：“今借到李巍人民币捌拾万元整（小写￥800000元）。双方约定月利率为百分之一点八六（1.86%），借款期限自2014年11月7日起至2015年2月6日止。借款用途用于：资金周转（如借款人不能按时还款，自愿每天缴纳借款金额的万分之五作违约金）。借款人同意将借款打入以下账户：户名：许云，开户行：工行宣威榕城分理处。本人经查证，确认现已收到上述借款。”同时，原、被告就上述抵押房屋办理了抵押登记，原告取得《房屋他项权证》。被告向原告借款后向原告支付了自2014年11月7日至2015年3月6日止共计四个月的利息59520元（80万元×月息1.86%×4个月）。原告现诉至本院，主张上述诉请。本院认为，本案系民间借贷法律关系。根据《中华人民共和国合同法》第二百一十条的规定：“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。”《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条的规定，自然人之间的借款合同，以现金支付的，自借款人收到借款时生效，以银行转账形式支付的，自资金到达借款人账户时生效。本案中，被告许云与原告签订《借款抵押合同》向原告借款80万元，合同签订后原告以银行转账的形式从其妻子银行账户内向被告许云银行账户转款80万元，被告许云向原告出具借据确认收到借款80万元，结合本案事实及上述法律规定，能够认定原告主张的其借款80万元给被告许云的事实成立。《中华人民共和国合同法》第二百零六条规定：“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”第二百零七条规定：“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”本案中，被告许云向原告李巍借款80万元，双方约定了借款期限，被告许云未按约定的借款期限向原告偿还借款，已构成违约，应承担违约责任。原告李巍要求被告许云偿还借款80万元的诉讼请求事实清楚，证据充分，本院依法予以支持。对于原告诉请的利息及违约金，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”本案中，原、被告既约定了月利率为1.86%，又约定逾期还款应承担借款金额日万分之五的违约金，依据上述法律规定，被告只应以年利率24%为限承担利息及违约金。诉讼中，原告自认被告向其支付了截止于2015年3月6日止的利息，本院依法予以确认，故被告现只应承担借款80万元自2015年3月7日起至还款之日止按年利率24%计的利息及违约金。此外，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十九条第一款的规定：“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。”本案中，经审查，原、被告签订的《借款抵押合同》合法有效，双方约定以被告名下的昆明市名宅·东辰苑6幢1单元601号房屋为本案债务提供抵押担保，并已办理抵押登记，原告取得《房屋他项权证》，原告依法享有对昆明市名宅·东辰苑6幢1单元601号房屋的抵押权。另因《借款抵押合同》中明确约定上述不动产抵押担保的债权金额为70万元，该约定系双方当事人真实意思表示，对双方具有约束力，依据该约定原告对上述不动产拍卖、变卖上述房屋的价款在70万元以内享有优先受偿权。据此，本院为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第五十三条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告许云于本判决生效之日起十五日内偿还原告李巍借款本金80万元，并承担该款自2015年3月7日起至还款之日止按年利率24%计的利息及违约金；二、若被告许云未按时履行上述付款义务，原告李巍有权对被告许云所有的昆明市名宅·东辰苑6幢1单元601号房屋拍卖、变卖的价款在70万元以内优先受偿；三、驳回原告李巍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14921元，由被告许云承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院，并向云南省昆明市中级人民法院交纳上诉案件受理费。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  苏 燕人民陪审员  尚炳昌人民陪审员  郑 云二〇一六年九月三十日书 记 员  何雅琴