吉林省伊通满族自治县人民法院
行 政 判 决 书
（2017）吉0323行初18号
公益诉讼人伊通满族自治县人民检察院，住所地库伦大路北侧。
法定代表人于海龙，检察长。
公益诉讼出庭人关建华，副检察长。
公益诉讼出庭人王铁柱，检察员。
公益诉讼出庭人董艳阳，助理检察员。
被告伊通满族自治县农业和畜牧业管理局，住所地伊通满族自治县。
法定代表人张玉欣，该局局长。
委托代理人宋文福，该局副局长。
委托代理人田雪东，吉林崇明律师事务所律师。诉讼代理。
公益诉讼人伊通满族自治县人民检察院诉被告伊通满族自治县农业和畜牧业管理局（原伊通满族自治县农业局）不履行法定职责纠纷一案，于2017年7月7日向本院提起行政诉讼。本院于2017年7月7日立案后，于2017年7月17日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2017年11月16日公开开庭审理了本案。公益诉讼出庭人关建华、王铁柱、董艳阳和被告伊通满族自治县农业和畜牧业管理局委托代理人宋文福、田雪东到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公益诉讼人伊通满族自治县人民检察院诉称，1、确认被告在第一鹿场国企改制中流失的国有资产未依法履行职责违法；2、判令被告依法履行法定职责，采取有效措施挽回国有资产损失。事实和理由：本院在案件评查中发现，2006年伊通满族自治县第一鹿场改制期间，原伊通满族自治县农业局企业改制领导小组组长（原农业局局长）黄有杰、副组长（原农业局副局长）律长江、成员孙德志三人，未按照伊通满族自治县国企改革领导小组伊国企改发〔2006〕3号文件批复的范围要求，在未经批准和评估的情况下，擅自将伊通满族自治县第一鹿场的1300公顷山林的50年承包经营使用权，加进委托拍卖合同内作为拍卖标的，与第一鹿场的场房、鹿舍及占有范围内的土地使用权整体进行了拍卖，给国家造成经济损失三百余万元。2008年，伊通满族自治县人民法院对黄有杰、律长江、孙德志三人分别以滥用职权罪、玩忽职守罪作出免予刑事处罚的刑事判决。至今，被告未采取有效措施为国家挽回流失的国有资产，致使国家利益仍处于受侵害状态。
依据《企业国有产权转让管理暂行办法》（自2004年2月日起施行）第三十二条：“在企业国有产权转让过程中，转让方、转让标的企业和受让方有下列行为之一的，国有资产监督管理机构或者企业国有产权转让相关批准机构应当要求转让方终止产权转让活动，必要时应当依法向人民法院提起诉讼，确认转让行为无效。（二）转让方、转让标的企业不履行相应的内部决策程序、批准程序或者超越权限、擅自转让企业国有产权的；（三）转让方、转让标的企业故意隐匿应当纳入评估范围的资产，或者向中介机构提供虚假会计资料，导致审计、评估结果失真，以及未经审计、评估，造成国有资产损失的”之规定，本案中所涉及的第一鹿场1300公顷山林50年的承包经营权，属国有资产，农业局企业改制领导小组成员违反法律规定的权限和程序，擅自将其拍卖。伊通满族自治县农业和畜牧业管理局作为领导第一鹿场进行国有企业改制的批准机构，未及时履行法定职责，挽回国有资产损失。特别是在伊通县检察院向其依法送达检察建议后，伊通满族自治县农业和畜牧业管理局仍然没有依釆取有效措施，挽回流失的国有资产，致使国家和社会公共利益仍处于受侵害状态。
综上，为保护国有资产不受侵害，维护国家利益和社会公共利益，现根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民检察院在部分地区开展公益诉讼试点工作的定》、《人民检察院提起公益诉讼试点工作实施办法》第四十一条的规定，向你院提起行政公益诉讼，请依法裁判。
被告伊通满族自治县农业和畜牧业管理局（原伊通满族自治县农业局）辩称，1、对于第一鹿场存在的国有资产流失问题，发生在国有企业改制过程中，属于历史遗留问题，尚无成孰的处理经验可用于借鉴。但答辩人单位并未因此停止挽回国有资产损失工作的开展。因答辩人单位缺少专业法律工作人员，无法准确分析判断本起案件所涉及的复杂法律关系，已经于2017年3月10日就解决第一鹿场国有资产流失问题正式与吉林崇明律师事务所签订法律服务合同，委托该所律师提供法律意见并代理相关民事诉讼事务，积极履行自身法定职责。2、在具体的工作过程中，答辩人单位多次组织工作人员及律师前往被答辩人及伊通满族自治县人民法院、伊通满族自治县林业局调取相关案件资料进行分析和研究。已经获取第一鹿场山林评估拍卖材料、孙德志滥用职权案卷宗材料、吉磊林权登记材料等。查清了案件的基本事实，为选择和采取具体措施打好基础。最终采纳律师建议，研究决定以第一鹿场作为原告，向包括杜立霞、武凤生、赵艳辉、王景峰、吉磊、伊通满族自治县生辉牧业有限公司在内的六名涉案当事人提起确认合同无效、返还标的山林的民事诉讼。2017年5月16日第一鹿场的确认合同无效民事诉讼案件正式网上立案，相关诉讼材料己经提交法院，案件正常办理过稈屮，等待法院的最终裁决。
综上答辩人认为：答辩人始终没有放弃第一鹿场国有资产损失的挽回工作，在接受被答辩人检察建议后更加积极履行法定职责。具体工作中聘请了专业律师调查案件事实，获取专业法律意见帮助决策；积极组织协调以第一鹿场为原告的民事诉讼的提起和办理，民事诉讼案件正在审理过程中，不存在被答辩人提出的不履行职责问题。被答辩人提起公益诉讼的理由不能成立，法院应当依法驳回被答辩人的诉讼请求。
公益诉讼人伊通满族自治县人民检察院向本院提交了以下证据：第一组证据：1、伊通满族自治县人民法院分别对黄有杰、律长江、孙德志三人作出有罪免予刑事处罚的刑事判决书，共三份；2、伊通满族自治县国有企业改革领导小组关于县第一鹿场改制方案的批复、关于拍卖第一鹿场的请示、委托拍卖合同、拍卖成交确认书、拍卖成交协议书、转让合同；3、关于伊通满族自治县第一、二三鹿场森林资源资产评估报告、林权证、林权执照。该组证据证明：黄有杰、律长江、孙德志作为农业局企业改制领导小组成员，违反法律规定的权限和程序，擅自将第一鹿场1300公顷山林50年的承包经营权，在没经过评估的情况下加入拍卖标的，致使国有资产流失。
第二组证据：1、伊通满族自治县人民检察院于2016年9月对孙德志、黄有杰的调查笔录，共两份；2、伊通满族自治县人民检察院2016年9月和2016年11月对卢福希的调查笔录，共两份；3、伊通满族自治县人民检察院于2017年拍摄的原一鹿场的山林照片。该组证据证明：伊通满族自治县人民检察院提起公益诉讼前，第一鹿场在国有企业改制过程中存在的国有资产流失情况。
第三组证据：1、伊通满族自治县人民检察院于2016年10月向农业局发出的检察建议书，要求农业局采取有效措施挽回第一鹿场在国企改制中因不当处置所造成的国有资产流失；2、伊通满族自治县农业局于2016年10月对伊通满族自治县人民检察院检察建议的答复函。回复称“关于我局下属原第一鹿场在国有企业改制过程中存在国有资产流失情况，此事属于历史遗留问题。但是涉案的原农业局局长黄有杰、副局长律长江、国有改革领导小组成员孙德志均因渎职罪被伊通满族自治县人民法院判处刑罚。如果要想挽回第一鹿场国有资产流失的损失，只能通过法律程序进行解决。”；3、伊通满族自治县农业和畜牧业管理局于2017年3月6日，送交我院的“关于伊通满族自治县第一鹿场流失国有资产处理情况的说明”。该组证据证明：伊通满族自治县人民检察院向被告发出检察建议后，被告仍然没有履行职责，国家利益和社会利益仍然处于受侵害状态，流失的国有资产仍未挽回。
被告质证意见：对公益诉讼人提供的证据真实性无异议。
被告伊通满族自治县农业和畜牧业管理局（原伊通满族自治县农业局）向本院提交了以下证据：第一组证据：
1、2016年10月31日被告出具的关于伊通满族自治县人民检察院（四伊检行公建{2016}9号）检察建议书的回函一份；2、2017年3月6日被告出具的关于伊通满族自治县第一鹿场流失国有资产处理情况的说明一份。用以证明被告方在接到公益诉讼人的检察建议书后，对国有资产流失问题积极进行调查了解，向检察机关及时回复的相关案件事实。
第二组证据：1、2017年3月10日被告于吉林崇明律师事务所签订的法律服务合同一份；2、2017年4月18日吉林崇明律师事务所出具的法律意见书一份。用以证明被告为寻找和选择挽回国有资产损失的有效措施，聘请专业律师提供法律服务，获取专业法律意见帮助决策的案件事实。
第三组证据：1、2017年5月11日伊通满族自治县第一鹿场与吉林崇明律师事务所签订的委托代理合同一份；
2、2017年5月12日被告下发的{伊农牧函（2017）27号丨关于第一鹿场国有资产流失问题期限提起民事诉讼的通知一份。用以证明被告人在收到律师法律意见后及时向第一鹿场下发起诉通知，并提供相应法律服务支持，确定以第一鹿场作为案件原告向法院提起民事诉讼主张1300垧山林转让行为无效，积极履行自身行政职责的案件事实。
第四组证据：1.2017年5月15日伊通满族自治县第一鹿场民事起诉状一份；2.2017年5月16日伊通满族自治县第一鹿场减免诉讼费用申请书一份；3.2017年5月18日伊通满族自治县人民法院受诉材料收据一份。用以证明被告正在积极履行法定职责，组织落实挽回第一鹿场国有财产损失各项具体措施的案件事实。
第五组证据：2017年5月16日被告出具的关于伊通满族自治县人民检察院四伊检行公建【2016】9号检察建议书的回函一份；用以证明被告人持续关注案件办理过程，及时向检察监督机关汇报案件进展，为完成挽回国有资产损失尽职尽责的案件事实。
公益诉讼人对被告提供的证据无异议。
本院对上述证据认证如下：被告对公益诉讼人提供的证据真实性无异议，对证据关联性有异议，但不能说明具体理由，本院对该异议不予采信，对公益诉讼人提供的证据予以确认；公益诉讼人对被告提供的证据无异议，本院对被告提供的证据予以确认。
经审理查明，2006年伊通满族自治县第一鹿场改制期间，原伊通满族自治县农业局企业改制领导小组组长（原农业局局长）黄有杰、副组长（原农业局副局长）律长江、成员孙德志三人，未按照伊通满族自治县国企改革领导小组伊国企改发〔2006〕3号文件批复的范围要求，在未经批准和评估的情况下，擅自将伊通满族自治县第一鹿场的1300公顷山林的50年承包经营使用权，加进委托拍卖合同内作为拍卖标的，与第一鹿场的场房、鹿舍及占有范围内的土地使用权整体进行了拍卖，给国家造成经济损失三百余万元。2008年，伊通满族自治县人民法院对黄有杰、律长江、孙德以滥用职权罪、玩忽职守罪作出免予刑事处罚的刑事判决。2016年10月20日公益诉讼人向被告发出《检察建议书》，建议：“采取有效措施挽回第一鹿场在国企改制过程中因1300垧山林50年经营权被不当处置所造成的国有资产损失”，2016年10月31日被告作出《关于伊通满族自治县人民检察院检察建议书回函》，答复如下：第一鹿场国有资产流失，属于历史遗留问题；要想挽回国有资产损失，现正只能通过法律程序进行解决。至今，被告未采取有效措施为国家挽回流失的国有资产，致使国家利益仍处于受侵害状态。
本院认为，在企业国有产权转让过程中，转让方、转让标的企业不履行相应的内部决策程序、批准程序或者超越权限、擅自转让企业国有产权的和转让方、转让标的企业故意隐匿应当纳入评估范围的资产，以及未经审计、评估，造成国有资产损失的，国有资产监督管理机构或者企业国有产权转让相关批准机构应当要求转让方终止产权转让活动，必要时应当依法向人民法院提起诉讼，确认转让行为无效。本案中所涉及的第一鹿场1300公顷山林50年的承包经营权，属国有资产，农业局企业改制领导小组成员违反法律规定的权限和程序，擅自将其拍卖，确属渎职。被告作为领导第一鹿场进行国有企业改制的批准机构，未及时履行法定职责，挽回国有资产损失，特别是在公益诉讼人向其依法送达检察建议后，被告仍然没有依法釆取有效措施，挽回流失的国有资产，致使国家和社会公共利益仍处于受侵害状态。被告辩称第一鹿场国有资产流失，属于历史遗留问题，为挽回国有资产损失现已提起民事诉讼，该辩解不能成为被告履行了全部职责的理由，该辩解本院不予采信。
依照《中华人民共和国行政诉讼法》第三八条、第四十七条、第七十二条、第七十四条的规定，判决如下：
一、确认被告伊通满族自治县农业和畜牧业管理局在第一鹿场国企改制中流失的国有资产未依法履行职责违法；
二、判令被告依法履行法定职责，立即采取有效措施挽回国有资产损失局。
案件受理费50元，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省四平市中级人民法院。
审 判 长 刘志才
审 判 员 郭久泽
人民陪审员 赵凤君
二〇一七年十一月十六日
书 记 员 李 盼