广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0605民初2629号原告:蓝宏明，男，1977年5月13日出生，汉族，住福建省武平县。委托诉讼代理人：徐超毅，广东瑶琨律师事务所律师。委托诉讼代理人：廖绮旗，广东瑶琨律师事务所实习律师。被告：林荣，男，1973年4月6日出生，汉族，住福建省福州市鼓楼区。被告：张永春，男，1975年8月1日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区。两被告共同委托诉讼代理人：盘付有，广东聚英华律师事务所律师。第三人：佛山市XX高纯镀膜有限公司，住所地：佛山市南海区，统一社会信用代码XX。法定代表人：林荣。委托诉讼代理人：盘付有，广东聚英华律师事务所律师。原告蓝宏明与被告林荣、张永春、第三人佛山市XX高纯镀膜有限公司（以下简称XX公司）申请执行人执行异议纠纷一案,本院于2017年2月27日立案后，依法适用普通程序，于2017年4月12日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人徐超毅到庭参加诉讼。被告、第三人经本院合法传唤没有到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.依法撤销（2016）粤0605执异479号裁定，追加被告一、被告二作为（2016）粤执恢1333号执行案的被执行人，标的总额共计107997元；2.被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告与第三人的工资、提成、赔偿金争议一案已由南海区劳动人事争议调解仲裁委员会审结并作出佛南劳人仲案字[2016]967号仲裁裁决。在上述文书生效后原告依法向法院申请执行，但因第三人无可供执行的财产，法院裁定终止本次执行。后原告于2016年12月9日向法院申请恢复执行，案号为（2016）粤0605执恢1333号。在此前，经（2016）粤0605民初3911号民事判决书认定，第三人的股东之一张X为被告张永春的代持股人。后经原告到工商部门查询第三人的工商登记信息，发现被告林荣及张永春并未实际履行对第三人的出资义务。根据公司法及相关司法解释的规定，对于两被告未实际出资的行为，两被告应依法对债务在其未实际出资的范围内承担连带责任。两被告没有答辩。第三人没有陈述意见。被告、第三人经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃质证、举证的权利。经审查，原告出示证据材料来源合法、内容真实，且与本案相关联，本院予以确认。综合采信的证据及当事人的陈述，本院确认如下事实：2014年8月1日，蓝宏明与林荣、张永春签订《合伙协议》，约定：本合伙依法组成合伙企业，合伙各方共同经营，共担风险，共负盈亏；合伙经营范围以公司注册范围为准；合伙期限为15年，自2014年8月1日至2029年7月31日止；林荣以现有资产方式出资，计800000元（股份占比40%），张永春以现金方式出资，计800000元（股份占比40%），蓝宏明以现金方式出资，计400000元（股份占比20%），各合伙人出资于2014年8月15日以前交齐；等等。合伙协议签订后，上述三人又签订《合伙协议补充条款》，约定林荣以现有工厂和华夏展厅作为合伙资本，作价1000000元；公司总股份为2000000元，林荣占总股份比例40%合计800000元，谢X玲占总股份比例40%合计800000元，蓝宏明占总股份比例20%合计400000元；合伙人张永春在合伙协议约定的付款期限内先入资500000元，合伙人蓝宏明在合伙协议约定的付款期内先入资300000元，剩余部分股本在2015年2月15日前支付给公司；合伙人林荣多出的部分资金在2015年2月15日交由公司支付给林荣；等等。蓝宏明、林荣、张永春均在补充条款中签名确认，且三方确认谢X玲实际为张永春的配偶，并非合伙人。2014年8月28日，蓝宏明与林荣、张永春再次签订《合伙补充协议》，约定林荣以佛山市XX高纯膜加工厂（以下简称XX加工厂）及华夏陶瓷城XX廊展厅（以下简称XX廊展厅）的固定资产和其他资产入股占40%股份，资产总作价1000000元，年底退回200000元；张永春出资600000元占30%股份，其中400000元在2014年8月31日前注入公司账户，余下200000元在2015年2月15日前注入公司；被告蓝宏明出资600000元占30%股份，其中400000元在2014年8月31日前注入公司账户，余下200000元在2015年2月15日前注入公司；等等。上述三份协议签订后，为办理公司注册登记，三人又分别签订了《佛山市XX郎建材有限公司章程》和《佛山市XX高纯镀膜有限公司章程》，其中《佛山市XX郎建材有限公司章程》约定：公司注册资本为500000元，蓝宏明认缴150000元，占公司资本30%，林荣认缴200000元，占公司注册资本40%，张永春认缴150000元，占公司主责资本30%，公司执行董事为蓝宏明。《佛山市XX高纯镀膜有限公司章程》章程，约定：公司注册资本为500000元，蓝宏明认缴150000元，占公司资本30%，林荣认缴200000元，占公司注册资本40%，张X认缴150000元，占公司主责资本30%，公司执行董事为林荣。三方确认张X是张永春的代持股人，不是合伙人。三方签订上述章程后，分别于2014年9月2日及同年12月30日在工商行政部门登记注册成立了佛山市XX郎建材有限公司（以下简称XX郎公司）及XX公司。该两公司已进行了实际的经营生产，由XX公司进行生产，由XX郎公司负责销售，两公司是两套牌子一套人马，实际均由蓝宏明作为实际执行董事进行运营。XX加工厂及XX廊展厅均为林荣个人开办的企业，但XX廊展厅没有在工商行政部门进行登记注册。XX加工厂及XX廊展厅在XX公司、XX郎公司成立后停止运营并且XX加工厂已办理工商登记注销手续。2014年8月10日至2015年1月31日期间，蓝宏明分七次支付投资款共500000元，款项均由王X琴、林X霖分别收取，该两人原是XX加工厂的财务人员，且在XX公司及XX郎公司成立后一直在该两公司工作。XX公司及XX郎公司至2015年6月份累计亏损总额为458324.33元。2015年5月21日左右，蓝宏明认为林荣、张永春无权剥夺其运营权而离开两公司。蓝宏明以林荣、张永春为被告向佛山市顺德区人民法院提起诉讼，请求解除合伙协议，林荣、张永春返还注资款50元、支付薪酬64682元、业务提成43315元。（2015）佛顺法滘民初字第1147号民事判决驳回蓝宏明的诉讼请求。XX公司以蓝宏明为被告提起向本院诉讼，请求蓝宏明赔偿损失11400元、支付利息8550元。本院（2016）粤0605民初3911号民事判决驳回XX公司的诉讼请求。蓝宏明以XX公司为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会提起仲裁，请求XX公司支付工资64682元、业务提成43315元、赔偿金27500元。佛南劳人仲案[2016]967号仲裁裁决书，裁决XX公司支付蓝宏明底薪工资64682元、业务提成43315元。XX公司未能履行上述仲裁裁决确认的义务，蓝宏明向本院申请执行，案号（2016）粤0605执5994号、（2016）粤0605执恢1333号。该案执行过程中，蓝宏明申请追加林荣、张永春为被执行人，经审查，本院（2016）粤0605执异479号执行裁定驳回蓝宏明的申请。后，蓝宏明提起本案诉讼。本院认为，从蓝宏明、林荣、张永春签订合伙协议内容，其后成立公司、经营情况反映，三方投入的资产（包括资金及固定资产等）已投入于XX公司及XX郎公司的资产内，公司已实际运营；在生产经营过程中产生的盈利、亏损引致公司财产增减具有不确定性，不能以现阶段公司有无可供执行财产认为投资人存在出资不实、抽逃出资的行为；且原告蓝宏明原为公司实际执行董事，清楚了解公司经营状况，并未能举证其所述的两被告存在未实际出资的情况，原告请求追加两被告为被执行人的主张缺乏事实依据，本院不予支持。两被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席判决。第三人经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，不影响案件审理。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解除》第二百四十条的规定，判决如下：驳回原告蓝宏明的诉讼请求。本案受理费2459.94元（原告已预交），由原告负担。如不服本判决，当事人可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 员  招伟妍人民陪审员  周惠霞人民陪审员  林 巧二〇一七年五月二日书 记 员  张晓航