河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫05民终2949号上诉人（原审被告）：黄金婷，女，1972年12月19日出生，汉族，无业，住安阳市文峰区。被上诉人（原审原告）：马安国，男，1952年4月3日出生，汉族，安阳县人民医院退休职工，住安阳县。委托诉讼代理人：王占彪，河南奥博律师事务所律师。原审被告：黄军伟，男，1973年11月14日出生，汉族，无业，住安阳市文峰区。上诉人黄金婷因与被上诉人马安国、原审被告黄军伟民间借贷纠纷一案，不服河南省安阳市文峰区人民法院(2016)豫0502民初2804号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人黄金婷、被上诉人马安国委托诉讼代理王占彪、原审被告黄军伟到庭参加诉讼，本案现已审理终结。黄金婷上诉请求：依法撤销一审判决；改判驳回被上诉人马安国对上诉人黄金婷的诉讼请求。事实和理由：原审被告黄军伟常年在外，对上诉人及子女的生活不管不顾，导致双方从2011年分居，2017年1月4日协议离婚。对本案借款不知情。该借款也未用于家庭共同生活。原审法院仅依据借款发生在夫妻关系存续期间，就认定系夫妻共同债务，让上诉人承担还款责任错误。被上诉人马安国辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求法院维持原判。原审被告黄军伟辩称，2011年我和上诉人协议离婚，形成事实离婚，我借钱黄金婷不知情，并且借条上也写清楚了是工程用款，没有用于家庭，黄金婷不应承担还款责任；11万中9月22日那3万他只给了我2万；当时口头承诺没有利息。马安国向一审法院起诉请求：判令被告黄军伟、被告黄金婷偿还借款110000元并从2014年12月31日起至清偿完毕之日止按年利率24%支付借款利息。事实与理由：2014年9月份，黄军伟在曲沟镇承建曲沟新城和世纪新城过程中因资金紧张向原告借款，四次借款共计110000元。当时约定月息5分，黄军伟称年底还款。后经原告多次催讨，黄军伟于2016年陆续还款9500元。因黄军伟与黄金婷为夫妻关系，借款也用于黄军伟承包的工程，为夫妻共同债务，应共同承担还本付息责任。望判如所请。一审法院认定事实：2014年9月3日，黄军伟向马安国出具借据一份，内容为：“2014年9月3日马安国今借到现金款叁万元整每月1000元利息小写：3万黄军伟。”2014年9月5日，黄军伟向马安国出具借据一份，内容为：“2014年9月5日马安国今借到现金款贰万元整月息壹仟元整（合5分）小写：2万黄军伟。”2014年9月13日，黄军伟向马安国出具借据一份，内容为：“2014年9月13日马安国今借到现款贰万元整月息5分小写：2万黄军伟。”2014年9月22日，黄军伟向马安国出具借据一份，内容为：“2014年9月22日马安国今借到现金叁万元整月息5分每月共计1500�小写：￥30000元黄军伟。”2014年9月30日，黄军伟向马安国出具借据一份，内容为：“2014年9月30日今借到马安国现金壹万元整月息5分￥10000元黄军伟。”黄军伟对2014年9月22日出具的借款30000元的事实有异议，称其只收到20000元，另外10000元为案外人收取，与其无关，马安国对此不予认可。黄军伟对其他借款事实无异议，但认为马安国借给其款是为了取得高息并导致其投资不能收回给其造成损失，其不应再承担还款责任。2016年2月7日、5月4日、7月29日和12月16日，黄军伟分四次给付马安国共计9500元，马安国称这四笔款为支付的借款利息，黄军伟称为偿还的借款本金。黄军伟称马安国在其工地看场地，其在2014年6月份到11月份按日工资100元支付马安国共计8000元，2015年2月13日支付马安国工资2000元，按马安国的工作每日工资应为50元，多支付的5000元应从借款中按本金予以扣减�对多支付工资款的事实马安国不予认可并认为支付工资与借款是不同的法律关系，不应予以扣减。黄军伟称马安国在其施工工地时带头闹事被罚款40000元，该损失应由马安国承担，马安国对此不予认可。黄军伟与黄金婷于1994年结婚，二人称黄军伟从2011年4月13日将其个人户口迁至安阳市文峰区宝莲寺镇赵官屯二人就已分居，并提交了安阳市文峰区宝莲寺镇赵官屯村委会出具的证明和离婚协议以及2017年1月4日的离婚证，马安国对此不予认可，认为借款发生在二人夫妻关系存续期间，应当共同承担还款责任。一审法院认为，由马安国提供的借据及审理查明的事实，可以认定黄军伟与马安国之间借款关系成立。关于借款数额，马安国提供的四份借据记载金额共计110000元，黄军伟称其中10000元为其他人所收取，但未提供证据，马安国也不认可，本院对此不予认定。�军伟称马安国在其工地打工期间多领取5000元工资，应从借款本金中予以扣除，为此提供了马安国领取工资凭证。本院认为，黄军伟提交的马安国领款证据上明确记载为领取工资，对黄军伟称多领工资5000元的事实马安国不予认可，黄军伟也未提供其他证据予以证明，本院对该事实不予认定。关于黄军伟在2016年2月至12月期间分四次向马安国付款共计9500元的性质，本院认为，黄军伟向马安国借款，在借据上明确有利息约定，其利率超出最高人民法院关于民间借贷利率部分的不应支付，未超出部分的利息应予支付。借据上关于利息均记载为月利息或是月利率，根据交易习惯，黄军伟应按月付息，9500元从付款数额和时间上分析应认定为支付的利息款更符合公平原则。对黄军伟主张该款应按借款本金予以扣减的意见本院不予采纳。综上，对马安国主张借款金额为110000元的事实本院予以确认。关于利息，四次借款的约定利率均高于最高人民法院关于民间借贷的最高利率即月息2分，对高出部分不予支持，因黄军伟四次借款的时间均在2014年9月，马安国主张9500元为已付利息，按月息3分从2014年9月30日计算至2014年12月30日，其余所欠利息从2014年12月31日起按月息2分计算的诉求不违反法律规定，本院予以支持。关于黄金婷是否应当承担共同还款责任的问题，黄军伟称其与黄金婷于2011年即分居，并提供了其所在村委会出具的相关证明和二人于2017年1月4日的离婚证。本院认为，户籍迁出并不能作为认定二人分居的直接证据。由双方提交的录音证据可以认定借款用于施工工地，庭审调查时黄军伟明确认可其为曲沟工地两幢楼的实际施工人，借款发生在二人夫妻关系存续期间，且为黄军伟经营所用，黄金婷也无证据证明黄军伟的收入不用于家庭生活，其离婚协议中关于财产的约定，不能对抗第三人，故对黄金婷不应共同承担还款责任的意见不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百零五条、第二百零六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：被告黄军伟、被告黄金婷于本判决生效之日起十日内偿还原告马安国借款本金110000元；被告黄军伟、被告黄金婷于本判决生效之日起十日内按年利率24%向原告马安国支付从2014年12月31日起至借款清偿完毕之日止的借款利息。如果未按本判决指定的期间履行上述义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间�债务利息。案件受理费2500元，由被告黄军伟、被告黄金婷共同负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据，二审查明事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，本案债务发生于上诉人黄金婷和原审被告黄军伟夫妻关系存续期间，黄金婷上诉称该笔债务未用于夫妻共同生活，未提供证据予以证明，本案债务属夫妻共同债务。上诉人主张不承担还款责任的上诉请求，本院不予支持。综上所述，上诉人黄金婷的上诉请求，不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。案件受理费2500元，由上诉人黄金婷负担。本判决为终审判决。审判长  张晓东审判�智咏梅审判员  李慧敏二〇一七年七月二十九日书记员  田 琳