山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁08民终1203号
上诉人（原审原告、反诉被告）郏瑞建，男，1979年12月7日出生，汉族，住嘉祥县。
委托代理人（特别授权）李争光，山东明廉律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、反诉原告）济宁金科机械制造有限公司，住所地济宁市任城区开发区海南东路6号。组织机构代码592604237。
法定代表人崔成朋，总经理。
委托代理人（特别授权）王福祥、郑龙宁，山东民桥律师事务所律师。
上诉人郏瑞建因买卖合同纠纷一案，不服济宁市任城区人民法院（2015）任商初字第1386号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2015年4月4日，被告金科机械公司（反诉原告）与原告郏瑞健（反诉被告）签订编号为JK2015411号的《工业产品买卖合同》，该合同约定被告购买原告的同转支承，规格型号为011*20*280（外径*内径*长度），单价560元，数量500件，合计货款28万元，交、提货时间合同为签订日起，4月7日每天供应30套。该合同第四条约定，运输方式及到达站和费用负担，原告木托包装好，被告提货。该合同第五条结算方式为预付款1万元，提货时，被告抽检合同全款提货。该合同第六条约定，交货期限2015年4月20日之前供完500件。该合同第八条违约责任约定，双方如有违约情况，赔付对方总货款20%违约金。2015年4月4日，被告支付原告预付款1万元。2015年4月11日，被告支付了原告50件同转支承的货款28000元，同日，被告提货47件。
原审法院认为，原告郏瑞健（反诉被告）与被告金科机械公司（反诉原告）签订书面买卖合同，双方系买卖合同关系。该买卖合同约定于2015年4月20日履行期限届满，买卖合同已经解除，原、被告再主张解除双方于2015年4月4日签订的《工业产品买卖合同》（合同编号为JK2015411号），本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第六十条规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。依据合同约定，原告负责木托包装好货物，被告负责在支付全额货款后提货，被告要求购买的货物总数为500件,原告应在2015年4月7日每天向被告交付30件货物。被告在2015年4月11日支付了原告50件货物的货款28000元，但原告仅交付了47件货物，原告即未按照合同约定的每天交付30件货物的约定履行合同义务，又在2015年4月11日第一次交付货物时，未按照被告支付货款的件数交付货物，原告存在违约行为，被告主张原告支付违约金56000元，本院依法予以支持。且原告未提交证据证明未按照每天30件交付被告和尚剩余3件未交付，系被告原因造成，被告不存在违约行为。《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第二项、第四项的规定，由下列情形之一的，当事人可以解除合同……（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务……（四）当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为只是不能实现合同目的。原告与被告签订的买卖合同，因原告违约行为在先而致使买卖合同目的无法达到，合同无法继续履行，被告要求解除双方的买卖合同，不再继续履行合同。故被告2015年4月11日之后未提货行为系解除合同的行为表示，不是违约行为，原告主张被告承担违约责任，本院不予支持。本院认为，2015年4月11日，原告尚有3件货物未交付被告，预付款系被告预先支付的货款，原告并未实际交付货物，故原告应当返还被告被告支付的货款1680元（560元/件*3）和预付款1万元。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条第一款第二项、第四项、第一百零八条、第一百三十条、第一百六十一条之规定，判决：一、原告郏瑞健（反诉被告）于本判决生效之日起十日内支被告济宁金科机械制造有限公司（反诉原告）违约金56000元。二、原告郏瑞健（反诉被告）于本判决生效之日起十日内返还被告济宁金科机械制造有限公司（反诉原告）货款1680元、预付款10000元，共计人民币11680元。三、驳回原告郏瑞健（反诉被告）的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。本诉案件受理费1200元，减半收取600元，由原告郏瑞健（反诉被告）负担。反诉案件受理费746元，由原告郏瑞健负担。
上诉人郏瑞建不服原审判决，上诉称：一、本案事实清楚，证据确凿，被上诉人存在违约，应当承担支付违约金46000元（实际56000元去除10000元预付款）责任，请二审法院查明事实依法改判，理由如下：1、被上诉人存在违约的案件事实。上诉人与被上诉人于2015年4月4日签订的工业产品买卖合同明确约定2015年4月7日起每天供应30套回转支承，2015年4月20日前供完500件。但是被上诉人仅于2015年4月11日，付款28000元，提货47件后，便不再履行2015年4月7日起至2015年4月20日前的剩余提货付款义务，明显没有履行约定的合同义务，构成违约。2、上诉人没有违约行为，不应承担违约责任。被上诉人未按约定2015年4月7日起每天提货30件和2015年4月11日，付50件货物货款28000元，仅提货47件的案件事实，不能说明上诉人违约！其一，合同约定上诉人2015年4月7日起至20日每天供应30套回转支承，被上诉人需每天提货30件并付款，被上诉人并没有按约定4月7日起每天提货付款，一审中也没证据证明上诉人违约不予交付，上诉人不构成违约；其二，被上诉人2015年4月11日仅要求提货47件，上诉人系按要求数量交货无过错。2015年4月11日之前按约定每天生产加工的货物30件早已完工至少存货150件以上，按常理和事实剩余3件货物完全可以交付。其三，每天交货30件、剩余3件货物未交付的证据和证明责任应由被上诉人承担，其中3件未交货并非主要的合同义务和目的（未交原因系被上诉人未提货）。所以一审法院不应认定上诉人存在违约。3、上诉人有证据证明被上诉人违约。一审中上诉人提交了证人证言、提货通知单、照片、2015年5月16日通话录音、2015年4月7日至4月20日的通话记录及2015年4月20日的短信信息图片，能够相互印证被告违约。而一审法院没有进行综合认定原告的证据证明效力，特别是证据5的证明效力，该证据系被上诉人对违约事实的直接认可。4被上诉人在一审中没有提供证据证明，上诉人存在违约的相关证据。且根据双方的合同约定及性质，被上诉人应当提交按约定履行义务的相关证据。一审法院在被上诉人没有证据的情况下，认定上诉人违约，认定错误。二、一审法院认定2015年4月11日之后未提货的行为系解除合同的行为，认定事实错误，应为违约行为。同时没有法律依据且适用法律错误。被上诉人2015年4月11日之后未提货的行为，是违约行为不是解除合同的行为。依据《中华人民共和国合同法》94条，上诉人没有发生解除合同的情形，同时被上诉人也没有证据证明。依据《中华人民共和国合同法》96条，合同解除应履行通知的义务，所以被上诉人2015年4月11日之后未提货的行为不是解除合同的行为，是违约行为。综上所述，请求二审法院依法撤销原判，改判被上诉人承担违约金46000元（去除10000元预付款），本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人济宁金科机械制造有限公司答辩称：一审判决认定事实清楚，判决上诉人违约并承担责任有事实和法律依据。2015年4月4日双方签订的买卖合同约定，4月7号起每天由上诉人供应货物30件，由被上诉人预付款10000元，全款提货，2015年4月20日前供完500件，一方违约时违约金为总货款的百分之二十。在合同签订当日被上诉人即付给上诉人10000元预付款，4月7日10日，上诉人即开始违约，未按照合同约定向被上诉人每日供货30件，被上诉人为减少损失前去催货并提货，同时要求提货至少50件并支付50件货款，但上诉人仅生产了47件，造成被上诉人无法提货100余件。上诉人不能履行主要合同义务、交付义务，存在严重违约行为，且致使被上诉人不能实现合同的目的。根据约定自4月7日至4月11日上诉人应向被上诉人供货150件，但上诉人仅仅能供货47件，根据合同履行的客观情况，上诉人没有合同约定的生产能力，且生产的货物不能符合约定的标准。继续履行合同会使被上诉人承受更大的损失。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；”一审判决上诉人违约是有事实和法律依据的。另，于2015年4月11日提货时，因上诉人无法按照约定履行合同义务，被上诉人自4月12日致电上诉人不再提货。因合同约定的履行方式是上诉人每天供货30套，一天一批货物进行履行合同，上诉人不履行其中的货物，其存在在先违约行为，致使合同目的无法实现，被上诉人不再提取以后的货物，也即表示解除合同，并非违约行为。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。
二审法院查明的事实与一审法院认定的事实基本一致。
本院认为，2015年4月4日双方签订的《工业产品买卖合同》是双方当事人真实意思表示，合法有效，双方均应按照合同约定依法享有权利、履行义务。双方签订的合同明确约定“交（提）货时间合同签订日起，4月7号每天供应30套”；该合同第四条约定“运输方式及到达站（港）和费用负担：供方木托包装好，需方提货”；该合同第五条约定“结算方式：预付款10000元，提货时，需方抽检合格全款提货”；该合同第六条约定“交货期限：2015年4月20号之前供完500件”；该合同第八条约定“违约责任：双方如有违约情况，赔付对方总货款百分之二十违约金”，双方对违约责任的具体承担未作进一步细化约定。合同签订后被上诉人支付上诉人预付款1万元，2015年4月11日，被上诉人支付给上诉人50件回转支承的货款28000元，同日，被上诉人提货47件事实清楚。由于双方在一审中均同意解除合同，合同履行期限已到期且无继续履行必要，故上诉人应当返还被上诉人未交付3件的货款1680元和预付款1万元。关于被上诉人是否违约及其是否应当承担违约责任问题。依据合同约定被上诉人应当自2015年4月7日起每天到上诉人处足额付款提取30件货物以及2015年4月20号之前共计全款提取500件货物，而被上诉人仅在2015年4月11日支付给上诉人50件回转支承的货款28000元提货47件，没有完全按照合同约定履行其应尽的义务，且被上诉人未提供证据证明按照合同约定足额付款要求提取剩余453件货物，存在违约情形，应当按照合同第八条有关违约责任的约定赔付上诉人总货款20%违约金56000元。上诉人的该项上诉主张有理，本院依法予以支持。关于上诉人是否违约及其是否应当承担违约责任问题。依据合同约定上诉人应当自2015年4月7日起每天向被上诉人交付30件货物，到4月11日应交付150件，到2015年4月20日之前共计应交付500件，而在被上诉人于2015年4月11日支付50件回转支承的货款28000元的情况下仅交付47件，没有完全按照合同约定履行其应尽义务，亦未提供证据证明在被上诉人支付50件回转支承货款28000元的情况下仅交付47件货物是由于被上诉人的原因造成的，存在违约情形，应当按照合同第八条有关违约责任的约定赔付被上诉人总货款20%违约金56000元。
综上，上诉人上诉部分有理，对其有理部分，本院依法予以支持，原审判决认定事实有误，对其判决不当之处本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持济宁市任城区人民法院（2015）任商初字第1386号民事判决第一项、第二项，撤销第三项。
二、被上诉人济宁金科机械制造有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人郏瑞健违约金56000元。
三、驳回上诉人郏瑞建的其他诉讼请求。
四、驳回被上诉人济宁金科机械制造有限公司的其他反诉请求。
综上第一至二项，上诉人郏瑞健应于本判决生效之日起十日内返还被上诉人济宁金科机械制造有限公司货款及预付款共计人民币11680元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。
一审案件受理费600元，由上诉人郏瑞建负担，反诉案件受理费746元，由被上诉人济宁金科机械制造有限公司负担；二审案件受理费2574元，由上诉人郏瑞建负担1287元，由被上诉人济宁金科机械制造有限公司负担1287元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李延存
审 判 员 孙 红
代理审判员 林春艳
二〇一六年五月二十日
书 记 员 李 力