黑龙江省大庆市让胡路区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）让民初字第2174号
原告付奎宝，男，1964年3月31日出生。
委托代理人尹宇辉，黑龙江镜丰律师事务所律师。
委托代理人杨永祥，黑龙江镜丰律师事务所律师。
被告上海文宇建设集团有限公司，住所地上海市崇明县庙镇大街13号1幢109室（上海庙镇经济开发区），组织机构代码78516652-8。
法定代表人周国平，经理。
委托代理人邢峰，黑龙江轩言律师事务所律师。
委托代理人周岷，男，1972年9月2日出生。
原告付奎宝与被告上海文宇建设集团有限公司（以下简称文宇公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年9月5日立案受理，依法适用普通程序，由代理审判员董凤担任审判长并主审本案，与人民陪审员吴坤清、王冰冰共同组成合议庭，分别于2014年10月29日、2015年3月12日、6月18日公开开庭进行了审理。原告付奎宝及委托代理人尹宇辉、杨永祥到庭参加诉讼、被告文宇公司委托代理人邢峰三次庭审均到庭参加诉讼，周岷第三次庭审到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告付奎宝诉称：2014年，原告经营的大庆九如宴庆楼酒店改建，经原、被告协商，由被告承建了酒楼屋顶网架及立面结构建设项目，并于2014年1月3日签订了《施工合同书》，约定被告承建的项目工程量暂定为8343平方米，承包方式为包工包料，合同价款为600000元，施工工期为2014年2月至4月30日，如被告不能按约定期限完工，每逾期一天，需按日3000元的标准支付违约金，因逾期交工给原告方造成的所有经济损失全部由被告承担，合同还约定了项目所需材料的品牌及产地。合同签订后，被告未按合同约定履行相应义务，工程施工多处存在质量问题，所用玻璃不是双方约定的上海产的耀皮牌玻璃，经原告多次协调，被告仍不组织交工，致使原告无法正常营业，故原告诉至法院，要求被告对九如宴庆楼屋顶网架及立面钢结构建设工程中存在的不合格部分进行修复并承担修复费用，被告支付逾期交工违约金459000元并承担本案诉讼费用。
被告文宇公司辩称：1、涉案工程是合格的，不存在修复；2、不存在逾期交工违约金，双方签订合同后，实际施工过程中，双方口头协商对于施工工期作了处理，因为原始施工合同与后来的实际施工增变项很多，图纸也进行了改动，所需工期有所后延，当时双方约定玻璃不加胶，实际施工是需要加胶的，被告并不存在延期交工；3、合同约定的违约金过高，超出部分应无效，本工程总造价仅为600000元，现原告主张的违约金已经超过工程总造价；4、关于工程所用材质问题，双方在合同中约定的是上海耀皮玻璃，后经双方协商改成另一品牌，且玻璃到现场安装后经过原告验收及认可，否则无法进行施工，该批玻璃我方已提供了相关的检验报告，施工过程中，原告没有提出异议；5、原告尚欠被告工程款20余万元。综上，请法院在查明事实基础上，驳回原告的诉讼请求。
为证实自己的主张，原告付奎宝向本院提交证据如下：
1、大庆九如宴庆楼酒店幕墙采光顶改建项目合同书一份。用以证明2014年1月3日，原、被告签订施工合同书，约定由被告承建九如宴庆楼屋顶网架及立面钢结构建设项目，工程量暂定8343平米，合同价款为600000元，工期从2014年2月开始至2014年4月30日结束，工期不顺延。合同书第十二条约定，验收时原告有权对工程所用材料品牌、型号、质量以及施工工艺逐一进行验收，被告应对工程质量验收工作负责，如因验收不合格造成工期拖延及相关经济损失，均由被告承担。合同书第十四条第8项约定，被告不能按期完工，每逾期一天，原告有权扣除被告3000元／天的逾期违约金，且因拖延工期造成原告的所有经济损失均由被告承担。合同附表约定了工程所需材料的品牌、规格和产地。被告对此无异议。本院予以采信。
2、EMS全球邮政特快专递凭条两份、被告回复函一份。用以证明合同签订后，被告未能按合同的约定履行相应义务，施工现场管理混乱，施工人员全部是临时雇佣，没有施工经验和相应资质，施工质量严重不合格，所用材料也没有按照合同的约定购买，由于被告组织不到位致使约定工期过后仍无法交工，并在工程未完工的情况下撤离施工现场，原告多次要求办理交工手续，但被告一拖再拖，2014年7月16日，原告委托代理人向被告公司邮寄相关文件，要求被告于2014年7月23日前派人到原告单位办理交工及验收手续。被告于7月21日回函，称只能于7月30日到现场处理该项目的各项事宜，但至今也未向原告办理过交工和验收手续，至今已延期182天。被告对其真实性无异议，但对所要证明的问题有异议，质证认为，无法证明EMS邮政快递里所邮内容，不能证明被告方工程未完工，不能证明原告所要证明的问题。本院对其真实性予以确认。
3、编号8519原产地证明、检验报告、江苏皮尔金顿耀皮玻璃有限公司传真件、钢化玻璃供货合同各一份。用以证明合同约定耀皮牌玻璃在进入被告施工工地前，需要进行钢化，被告在订货后需要委托相应厂家进行钢化，原告发现被告所用材料不是合同约定品牌，要求被告提交所用玻璃原产地证明，被告遂伪造江苏皮尔金顿耀皮玻璃有限公司向大庆伟达钢化玻璃厂出具的编号为8519原产地证明及检验报告，事后原告向江苏皮尔金顿耀皮玻璃有限公司核实，该公司回复编号8519原产地证明不是其公司出具。被告对其真实性无异议，但对所要证明的问题有异议，质证认为，双方协商使用耀皮玻璃，实际施工时双方协商进行了变更，施工现场原告有监理，玻璃材质及构成原告清楚，其为了达到不付尾款的目的，对质量提出异议，被告使用的玻璃与耀皮玻璃无任何差别，均是达到国家标准。本院对其真实性予以确认。
4、原绿阳春改编项目施工方案图纸一份。用以证明被告按照该施工方案图组织施工，施工过程中，违背了该方案图纸的规定，擅自改变工程材料。被告对其真实性无异议，但对所要证明的问题有异议，质证认为，实际施工过程中，未按合同及图纸，大部分项目均口头协商变更，但均是按照原告要求。本院对其真实性予以确认。
5、鉴定意见书、鉴定费票据各一份。用以证明经鉴定，九如宴庆楼采光顶及立面幕墙工程中的不合格部分拆除费用为41064.20元；九如宴庆楼采光顶及立面幕墙工程重新制作安装费用为651106.99元；九如宴庆楼采光顶及立面幕墙工程中不合格部分工程修复的时间为21天。原告为此支付鉴定费80000元。被告质证认为，不予认可，因该鉴定是以设计图纸不符为由作出的，而并不是鉴定工程不合格，此鉴定没有依据，要求重新鉴定。本院认为，黑威龙技鉴字（2015）第020号鉴定意见书，鉴定机构和鉴定人具备相应资质，鉴定程序合法，鉴定方法科学、客观，鉴定意见不存在“明显依据不足的”的情形，故不符合重新鉴定的条件，本院对此鉴定依法予以采信。
6、黑龙江省农村信用社委托书4份、收据3份、借款单2份。用以证明原告已给付被告工程款443925.90元。被告质证认为，对此不予认可，原告给付多少工程款，代理人不清楚。本院对其真实性予以确认。
被告文宇公司未向本院提交证据。
本案经开庭审理，对证据的质证、认证，确认本案的法律事实如下：
原告系大庆市让胡路区九如宴庆楼业主。2014年1月3日，大庆市让胡路区九如宴庆楼（甲方）与被告（乙方）签订合同书，约定：甲方将大庆市让胡路区九如宴庆楼屋顶网架及立面钢结构建设项目交由乙方施工，工程量暂定8343平方米，承包方式包工包料，合同总价600000元，进场开工时间为2014年2月，竣工时间2014年4月30日，任何因乙方原因造成的延误均由乙方自行承担，工期不予顺延。合同签订后付定金50000元（在第一批工程款中扣除），第一批付款按工程造价30%付款，施工企业进入施工现场后五天，第二批付款按工程进度超过造价60%，后付工程款的40%，第三批付款工程结束验收合格后付清总工程款的95%，余5%作为质量保证金，以综合验收合格满一年、质量无问题后付清。合同第八条约定所有合同主材及相关辅材，必须严格按照合同指定的品牌、型号进行采购，质量全部符合甲方要求和设计标准，未指定品牌的材料，应完全满足合同产品的质量要求，进场的材料必须持有产品合格证、检测报告、产品说明书、质检书、成份、颜色、品种和生产日期等相关技术资料，并符合国家相应的质量标准。合同书第十二条约定，被告对本工程质量验收工作负责，保证质量合格，如因验收不合格造成工期拖延及相关经济损失，均由乙方承担。合同书第十四条约定，乙方不能按期完工，每逾期一天，甲方有权扣除乙方3000元／天的逾期违约金，拖延工期超过20天的，甲方有权单方解除合同，并要求乙方支付未完成部分货款总额的30%作为违约赔偿金，因逾期交货或拖延工期造成甲方的所有经济损失均由乙方承担。合同后附有材料品牌表，载明了所用材料的品牌、规格和产地，其中玻璃为上海产的耀皮牌。合同签订后，被告于2014年2月开始对工程进行施工，但工程所用玻璃不是合同附表载明的上海产耀皮牌玻璃，当时被告提供给原告的原产地证明、检验报告载明生产单位是江苏皮尔金顿耀皮玻璃有限公司，但经原告核实，该原产地证明并不是江苏皮尔金顿耀皮玻璃有限公司所出具。同年6月被告撤离施工现场，双方一直未办理交工及验收手续。截止2014年5月30日原告陆续给付被告工程款443925.90元。2014年7月16日，原告委托代理人通过EMS向被告邮寄了“限被告在2014年7月23日前派人至大庆九如宴庆楼办理交工及验收”的函，被告于7月21日回复“大庆市让胡路区九如宴庆楼工程事宜，由校步江亲自负责处理各项事宜，但因其家中有急事只能于7月30日到现场处理该项目的各项事宜”，但双方一直未办理交工验收事宜。庭审中，原告申请：1、对被告施工的九如宴庆楼屋顶网架及立面钢结构建设工程中的不合格工程量做出鉴定并对不合格部分的修复造价做出评估；2、对被告施工的九如宴庆楼屋顶网架及立面钢结构建设工程中采光顶工程拆除及重新制作安装的造价做出评估；3、对被告施工的九如宴庆楼屋顶网架及立面钢结构建设工程中不合格部分工程修复的期间做出评估。本院依法经大庆市中级人民法院委托黑龙江威龙司法鉴定服务有限责任公司进行鉴定，鉴定意见为：根据现场勘验，检测结果，依据《民用建筑可靠性鉴定标准》及《玻璃幕墙工程质量检验标准》该工程为不合格工程。九如宴庆楼采光顶及立面幕墙工程中的不合格部分拆除费用为41064.20元、九如宴庆楼采光顶及立面幕墙工程重新制作安装费用为651106.99元、九如宴庆楼采光顶及立面幕墙建设工程中不合格部分工程修复的期间为21天。原告为此支付鉴定费80000元。现原告诉至法院，要求1、被告给付不合格部分拆除费用41064.20元；2、给付重新制作安装费用651106.99元；3、给付逾期交工违约金1011000元（2014年5月1日至2015年3月12日止，加上修复期间21天，共计337天，按合同约定日3000元计算）；4、被告返还已给付的工程款443925.90元。
另查：被告原来名称为上海文宇建设发展有限公司，2015年5月变更为现在的名称上海文宇建设集团有限公司。
再查：被告文宇公司委托代理人邢峰律师出庭应诉时向本院提交了加盖有被告公司公章的法定代表人身份证明书及授权委托书。2015年4月，被告文宇公司委托周岷律师向本院提出邢峰律师向本院提交的法定代表人身份证明书及授权委托书上被告公司的公章是案外人校步江、王宝林经过扫描PS处理后复制的（并对此申请鉴定），被告文宇公司未收到法院邮寄的诉讼材料，对本案原告付奎宝起诉一事并不知情，对邢峰律师的代理行为不予认可。针对此问题，2015年5月29日本院依职权向案外人校步江、王宝林进行核实并制作调查笔录，在调查笔录中校步江、王宝林陈述：校步江系挂靠在被告文宇公司名下对涉案工程进行施工，被告文宇公司收到本院邮寄的诉讼材料后交给了校步江，校步江找到上海的牛公庆律师书写了一份授权委托书，内容为“现委托王宝林同志在我单位与付奎宝建设工程施工合同纠纷一案中，作为我方参加诉讼的委托代理人，委托权限如下：代为调查、提供证据；代为出庭；自行和解、接受调解；代为承认、变更、放弃诉讼请求；申请撤诉；提起反诉；提起上诉；代为签收有关法律文书，有转委托权，可以聘请律师代为参与本案诉讼”。后校步江拿着此份委托书找到被告文宇公司主管公章的冯涛主任处加盖了被告公司的公章（落款日期为2014年10月27日），并将此份授权委托书交给王宝林，王宝林拿着此份授权委托书来到大庆找到邢峰律师，以其个人名义与邢峰签订了律师代理合同，委托邢峰律师就本案出庭应诉，因无被告公司公章，遂在委托邢峰律师出庭的授权委托书上扫描了被告公司的公章。庭审中，被告文宇公司委托代理人周岷对落款日期为2014年10月27日委托王宝林的授权委托书上加盖的被告文宇公司的公章予以认可，王宝林对邢峰律师的代理诉讼行为均予认可。
庭审中，原告向本院提出诉讼保全申请，并提供担保，本院依法作出（2014）让民初字第2174号民事裁定书，将被告在银行帐户内的2147096元予以冻结。后因上海文宇建设发展有限公司更名为上海文宇建设集团有限公司，相应的公司账户亦需要变更，故被告于2015年6月24日将与本案保全金额等额的2147096元存入本院执行局账户，同时本院依被告申请解除了对被告上海文宇建设发展有限公司在银行帐户内2147096元的冻结。
本院认为：原告将其经营的大庆市让胡路区九如宴庆楼屋顶网架及立面钢结构建设项目交由被告施工，双方形成建设工程施工合同关系，此合同系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。因被告已经施工的工程经鉴定机构鉴定为不合格工程，故对该工程中不合格部分产生的拆除费用及重新制作的安装费用，被告应按鉴定机构确定的数额予以承担。既然被告已承担重新制作的安装费用，则原告无权要求被告返还已付的工程款，故对原告的此项请求，本院依法不予支持。关于原告请求的逾期交工违约金，因被告在超过合同约定的施工期限内未能完工，并在未与原告履行交工及验收手续的情况下于2014年6月撤出施工现场，原、被告之间的合同书第十四条明确约定，“乙方（被告）不能按期完工，每逾期一天，甲方（原告）有权扣除乙方3000元／天的逾期违约金，拖延工期超过20天的，甲方有权单方解除合同，并要求乙方支付未完成部分货款总额的30%作为违约赔偿金，因逾期交货或拖延工期造成甲方的所有经济损失均由乙方承担。”根据该约定，原告在2014年7月16日通过EMS向被告邮寄了“限被告在2014年7月23日前派人至大庆九如宴庆楼办理交工及验收”的函，被告于7月21日回复“只能于7月30日到现场处理该项目的各项事宜”，但被告却一直未来办理交工验收事宜，原告在给被告一定的合理期限后于2014年9月5日向本院提起诉讼的行为，视为双方之间的合同已解除，故被告应自双方约定的完工日期次日即2014年5月1日起至2014年9月5日止按3000元／日的标准给付原告违约金381000元（127天×3000元），同时因被告拖延工期已超过20天，按双方之间的合同约定被告应按未完成部分款项总额的30%给付违约金，该约定过高，应予调整，但鉴于涉案工程九如宴庆楼系用于酒店经营，具有盈利性质，被告逾期交工影响到原告的正常经营，考虑到原告的营业损失确实存在且无法准确计算的事实，本院对双方约定的违约金不作调整。关于未完成部分款项的具体数额，因被告施工的工程已经鉴定机构鉴定为不合格工程，故未完成部分款项应为涉案工程总价款即600000元，被告应按此标准给付，经计算违约金总额为561000元（381000＋600000元×30%）。关于庭审中被告提出邢峰律师向本院提交的法定代表人身份证明书及授权委托书上所加盖的被告公司公章是伪造的、对邢峰律师的代理行为不予认可的问题，本院认为，王宝林所持有的被告委托其出庭应诉的授权委托书上加盖有被告公司的公章，被告文宇公司对此予以认可，在该委托书中特别授权王宝林有转委托、聘请律师的权利，故王宝林委托邢峰律师代为出庭应诉符合法律规定，即使邢峰律师向本院提交的授权委托书上加盖的被告公司公章系经过扫描PS处理的，也不影响此转委托的效力，故对被告文宇公司的该项抗辩理由及要求鉴定的申请，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：
一、被告上海文宇建设发展有限公司于本判决生效后五日内赔偿原告付奎宝九如宴庆楼采光顶及立面幕墙工程中的不合格部分拆除费用41064.20元、立面幕墙工程重新制作安装费用651106.99元及违约金561000元；
二、驳回原告付奎宝的其他诉讼请求。
案件受理费16079元、鉴定费80000元、保全费5000元、邮寄送达费42元均由被告承担。
如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于大庆市中级人民法院。
审 判 长 董 凤
人民陪审员 王坤清
人民陪审员 王冰冰
二〇一五年六月十八日
书 记 员 于丽丽
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。