海南省保亭黎族苗族自治县人民法院民 事 判 决 书（2017）琼9029民初39号原告：深圳市优洁建材有限公司。住所地：深圳市罗湖区深南东路鸿昌广场第**层*********号。法定代表人：郑强，总经理。委托代理人：陈吉波，海南昌宇律师事务所律师。委托代理人：尚志强，海南昌宇律师事务所律师。被告：海南金凤凰温泉度假酒店有限公司。住所地：海南省保亭县七仙岭温泉开发区四号地希尔顿逸林酒店后勤办公区。法定代表人：刁小林，总经理。委托代理人：李龙吟，男，1977年5月9日出生，汉族，公司行政副总。原告深圳市优洁建材有限公司（以下深圳优洁公司）诉被告海南金凤凰温泉度假酒店有限公司（以下简称金凤凰公司）买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序审判，于2017年2月20日公开开庭进行了审理。原告深圳优洁公司委托代理人陈吉波、尚志强，被告金凤凰公司委托代理人李龙吟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告深圳优洁公司诉称，被告金凤凰公司系海南省保亭县七仙岭希尔顿逸林酒店项目的业主，为了装修七仙岭希尔顿逸林酒店，从原告公司处购买了多批次卫生洁具货物，与原告签订多份《海南省保亭县七仙岭希尔顿逸林酒店项目卫生洁具供应合同》及补充协议。双方签订的合同�别为：2012年12月31日签订的合同编号：金/项/采/合/2012/001/；2013年1月28日签订的合同编号：金/项/采/合/2013/002/；2013年7月10日签订的合同编号：金/项/采/合/2013/011/；2013年8月26日签订的合同编号：金/项/采/合/2013/018/；2014年12月3日签订的合同编号：金/项/采/合/2013/018-1《补充协议（一）》。此后，双方陆续增补共计五次货物。双方约定付款方式为：合同签订后7个工作日内买方（被告金凤凰公司）支付合同总价款的30%作为预付款，货到工地现场验收无误并经买方签字确认后7个工作日内再支付该批次货款的60%给卖方（原告），产品安装完毕后7个工作日内再支付货款的7%给卖方，3%作为质保金，质保金期限为一年后返还。签约后，原告积极履行合同义务，按照合同约定保质保量供货，于2014年7月完成了全部合同供货义务。之后，因原告要求陆续增补供货5次，于2014年12月3日完成最后一次供货且已经完成合同及增补协议内容规定的各项义务。根据原、被告签订的洁具供应合同四份，增补货物及前期送样产品，经双方结算，原告供货总金额4144284元。截止2014年7月30日，被告仅向原告支付货款2706788元，尚欠货款1437496元。2016年7月28日，被告向原告支付52120.65元货款，至今尚欠货款1385875.35元未付。原告每次送货均标有货物数量、型号、价格，被告安排人员现场验收核对，被告从未对原告的货物数量、质量提出任何异议。被告的七仙岭希尔顿逸林酒店于2014年7月30日验收，并正式开业经营。被告在收到货物后却迟迟不按合同约定付清款项。被告拖欠原告数额巨大，时间长达两年多，已经构成严重违约，给原告造成严重损失。在此期间，原告垫付大量资金，因垫�的资金无法按时收回，导致资金链断裂，经营十分困难，损失惨重，无法正常运行日常经营活动。根据双方合同违约责任条款第二款约定：”甲方未按照合同约定时间支付货款，每延误一天，向乙方支付当批供货货款1%的违约金，延误期限最长不超过30天。超出30天的属于严重违约，除赔偿外乙方有权暂停或终止合同”。原告于2014年5月完成全部四份合同供货义务，被告的七仙岭希尔顿逸林酒店也已经于2014年7月30日正式营业，为了便于计算违约金，从2014年7月30日开始按应付货款的97%即1377718.54元计算违约金，每逾期一日按未付货款的1%计算。总货款的3%即作为质保金应在2015年8月1日开始按计算违约金，每逾期一日按未付货款的1%计算。截止至起诉之日，被告应付违约金共计约1200万元。原告考虑到实际情况，自愿将起诉之前的违约金由1200万元下调至400万元。起诉以后的违约金，继续以未付货款1385875.35元为基数，每逾期一日按未付货款的1%计算，最终计算至付清货款之日止。因被告恶意违约，原告无法实现债权，只能提起诉讼，不得不委托海南昌宇律师事务所律师代理诉讼，并根据法律依法依约支付了首期律师服务费7万元。上述律师服务费为实现债权必须产生的费用，依法应由被告负担。综上，为维护原告合法权益，依照有关法律规定，诉请人民法院依法判决：1、判令被告支付原告货款1385875.35元；2、判令被告支付原告违约金400万元（违约金暂计算400万元，从2014年8月1日暂计算至起诉之日：起诉之日2016年11月28日以后违约金，以未付货款1385875.35元为基数，每逾期一日按未付货款金额的1%计算，按上述计算方法�终计算至付清全部货款之日止）；3、判令被告向原告支付因本案诉讼为实现债权而支付的律师服务费人民币70000元；4、判令被告承担本案全部诉讼费。被告金凤凰公司辩称，原告诉称与我公司签订五份合同，经我公司查证，我公司与原告只签订四份合同，原告应提供2013年12月3日签订的合同。根据供货合同约定，每份合同签收人和实际签收人不符。不是我公司员工签收货物，供货量应重新审查。2017年1月26日，我公司向原告转款34万元，原告诉请我公司尚欠其货款1385875.35元，与事实不符。本案当事人围绕诉讼请求提交了证据，原告提交：证据一、《样板间、送样、配件送货单》，证明自2012年6月29日起，原告应被告的需求向其提供酒店卫生货物样品，并实际交付给被告，其货物价款为人民币39045元；证据二、《海南省保亭县七仙岭希尔顿逸林酒店项目卫生洁具供应合同：金/项/采/合/2012/001/；金/项/采/合/2013/002/；金/项/采/合/2013/011/；金/项/采/合/2013/018/；金/项/采/合/2013/018-1》，证明原、被告签订五份供应合同，双方意思表示真实，内容不违反法律、法规及行政规章的禁止性规定，双方合同合法有效，且该五份合同约定的货款分别为：1151035元、22750元、809755元、1992582元、22850元。五份合同第五条第二款约定：合同签订后7个工作日内甲方支付合同总价款的30%给乙方作为预付款，货到工地现场验收无误并经甲方签字确认后7个工作日内支付该批次货款的60%给乙方，产品安装完毕后7个工作日内再支付货款的10%给乙方；第九条第二款约定：甲方未按照合同约定时间支付货款，每延误一天应向乙方支付当批供货款1%的违约金，延误期限最长不得超过30天，�过30天属于严重违约，除赔偿外乙方有权暂停或终止合同。乙方（原告）已经按照合同约定时间、数量、型号完全履行供货义务，而被告即甲方并未依合同约定支付货款，已构成严重违约，应承担违约赔偿责任；证据三、《海南省保亭县七仙岭希尔顿逸林酒店项目卫生洁具供应增补指令1-5》，证明原告实际履行完前五份合同的情况下，应被告的需求，双方又签订了五份增补合同，该五份增补合同约定的货款分别为：33920元、14621元、12500元、18267元、27642元；证据四、《金/项/采/合/2012/001/；金/项/采/合/2013/002/；金/项/采/合/2013/011/；金/项/采/合/2013/018/；金/项/采/合/2013/018-1五份合同的送货单》，证明原告依约全面履行五份合同的送货义务；证据五、《增补指令1-5送货单》，证明原告依约全面履行增补指令1-5合同约定的送货义务；证据六、《保亭希尔顿逸林酒店样板间�送样、配件送货统计》，证明原告已向被告实际交付了样板间、送样、配件所提供的货物，并统计了货物的名称、型号、数量、单价及合计金额；证据七、《保亭希尔顿逸林酒店合同内送货统计》，证明原告已向被告实际交付了五份合同所约定的货物，并统计了货物名称、型号、合同数量、出货数量、出货单号、履行完毕时间及合同合计金额；证据八、《保亭希尔顿逸林酒店增补1-5送货统计》，证明原告已向被告实际交付了增补1-5合同所约定的货物，并统计了货物名称、型号、合同数量、出货数量、出货单号、履行完毕时间、合同单价及合计金额；证据九、《保亭希尔顿逸林酒店开票金额及收款明细》，证明原告送货的金额，每次收到被告支付的货款时间、金额及向被告开具发票的时间、金额；证据十、《优洁建材送货单1018141及销售开单》，证明原告根据约定实�向被告交付约定的货物；证据十一、《徽商银行网上银行企业转账电子回单》，证明2016年7月28日，在原告多次催款后，被告仅支付所欠部分货款52120.65元，根据合同付款约定，被告已严重违约；证据十二、《法律委托合同及律师费用发票》，证明因被告未依合同约定支付货款等违约行为，原告不得不委托海南昌宇律师事务所的专业律师代理诉讼，并根据国家规定依法依约支付了首期律师服务费7万元，上述律师费系为实现债权必须产生的费用，依法应由被告负担。被告的质证意见是：证据1、2、3、6、8、9、11均无异议；证据4的签收人不能证明是我公司员工，也不是协议上的签收人；证据5实际签收人与合同签收人不符；证据7有异议，无法确定真实性；证据10无被告方签字，不予认可；证据12真实性无法确认。被告无证据提交。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，依据证据规则，本院作如下认证：证据4、5，虽不是合同指定的收货人，但是均有人员签名，被告抗辩并非其公司员工，其未提供证据加以证明，本院对证据4、5的真实性、合法性及关联性予以认可；证据7、10，真实、合法，与本案有关联，本院予以认可；证据12，经审查，真实、合法，本院对其真实性、合法性予以认可。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告金凤凰公司为了装修其七仙岭希尔顿逸林酒店项目，与原告深圳优洁公司签订四份《海南省保亭县七仙岭希尔顿逸林酒店项目卫生洁具供应合同》（以下简称供应合同），2012年12月31日，双方签订金/项/采/合/2012/001/《供应合同》，约定甲方（金凤凰公司）订购乙方（深圳优洁公司）东陶洁具，总金额1151035元。甲方选定产品品牌、名称、规格、型号、颜色、数量、金额见《合同产品明细表》（合同附件1），最终按实际供货量结算。合同签订后25天提供合同总货物的《合同产品供应计划表》（合同附件2）。乙方在产品运抵交货地点后，甲乙双方应及时做好验收工作和《送货单据》的签字确认，乙方的《送货单据》为双方核对合同货品的交货凭证。合同签字后7个工作日内甲方支付合同总价款30%给乙方作预付款，货到工地现场验收无误并经甲方签字确认后7个工作日再支付该批次货物的60%给乙方，产品安装完毕后7个工作日内再支付货款的10%给乙方。指定现场验（收）货人曹景波，货物到达甲方指定地�后，甲方应及时安排人员依据送货单确认签收。违约责任：1、乙方提供的所有产品必须保证是原厂原包装正品，甲方验收时如发现产品存在质量问题或者是贴牌产品，可向乙方提出索赔。因产品质量问题造成甲方的经济损失及工期延误，由乙方负责赔偿。2、甲方未按照合同约定时间支付货款，每延误一天应向乙方支付当批供货货款1%的违约金，延误期限最长不能超过30天。超出30天的属于严重违约，除赔偿外乙方有权暂停或终止合同。3、乙方未按照合同约定时间内供货，每延误一天应向甲方支付当批供货货款1%的违约金，延误期限最长不能超出30天。超出30天的属于严重违约，除赔偿外甲方有权暂停或终止合同。4、乙方分批交货至工地，如甲方未按批次付款给乙方，乙方有权停止下一批次的货品交货。5、双方签订交付期后，甲方超出交货期30日后还未要求送�，乙方为库存周转需要可将货品另行销售，双方可再约定交货时间。2013年1月28日，原、被告签订合同编号为：金/项/采/合2013/002《供应合同》，约定总金额22750元，甲方指定现场验（收）货人，曹景波。2013年7月10日，原、被告签订《供应合同》（合同号：金/项/采/合2013/011），约定总金额809755元，甲方指定现场验(收)货人欧艳辉。产品要安装完毕后7个工作日内再支付货款的7%给乙方，3%作为质保金，质保期限为一年后返还乙方。2013年8月26日，原、被告签订合同编号为：金/项/采/合2013/018《供应合同》，约定总金额1992582元，甲方指定现场验（收）货人黄雪锋。产品要安装完毕后7个工作日内再支付货款的7%给乙方，3%作为质保金，质保期限为一年后返还乙方。2014年12月3日，原、被告签订合同编号：金/项/采/合/2013/018-1《补充协议（一）》，双方补充约定增加卫生洁具的供应，总金额22850元。协议签订后3个工作日内，甲方向乙方支付合同总价款100%的货款，补充协议是原合同的组成部分。原告诉称，我公司在双方签订第一份《供应合同》前，于2012年6月29日、11月3日、12月12日，2013年1月18日、1月28日、1月21日，6月22日向被告金凤凰公司下的希尔顿逸林酒店工地送前期样品，样品经被告金凤凰公司人员验收合格，前期的样品货款39045元。之后，原告优洁公司依据增补指令，陆续增补供货5次，货款共106950元。原告优洁公司向希尔顿逸林酒店项目工地送货，被告金凤凰公司安排人员现场验收核对，未对原告深圳优洁公司提供的货物数量、质量提出异议。经结算，5份合同和5次补增供货总金额4105922元。截止2014年7月30日，被告金凤凰公司向原告优洁公司支付货款2706788元；2016年7月28日，被告�凤凰公司向原告优洁公司支付货款52120.65元；2017年1月26日，被告金凤凰公司又付原告优洁公司货款340000元，尚欠原告优洁公司货款1007013.35元未付。被告金凤凰公司的七仙岭希尔顿逸林酒店，于2014年7月30日正式经营。本院认为，本案的争议焦点是：一、原告是否依约履行合同义务，其实际的供货数量和计算的货款数额有无事实依据；二、双方约定的违约金是否合乎法律规定。一、原、被告签订的四份《供应合同》和一份《补充协议》，双方在合同中约定货物数量、供货时间和期限以及货款金额、付款方式及违约责任，符合买卖合同的要件。意思表示真实，合同中有关违约金计算过高，其余内容不违反法律、法规的强制性规定，是合法的、有效的。原告的合同义务是按照四份《供应合同》和《补充协议》所附《合同产品明细表》的产品品牌、名称、规格、型号、颜色、数量向被告供应货物。双方约定最终按实际供货量结算。原告送货单上有双方在合同中指定的人员签名，也有非指定人员的签名。被告对非合同指定人员签收的货物不认可，但是其没有提供证据证明签收人不是公司人员，其抗辩本院不予采信。被告签收原告提供的多次货物后，至双方约定的质量异议期满后，未提出质量异议，视为原告提供的货物符合双方约定的质量，被告应当依照合同约定支付货款。经结算，货款共计4105922元，扣除被告已付3098908.65元，被告尚欠原告1007013.35元货款，应予支付。关于货物样品共计39045元的问题。送货单上只有金凤凰公司人员签收，但没有书面合同，货物样品是赠送还是买卖无法确定，原告方也愿意放弃这部分，故，不计入�物总额。二、关于违约金。四份《洁具购销合同》和一份《补充协议》约定”甲方未按照合同约定时间支付货款，每延误一天应向乙方支付当批供货款1%的违约金”。该约定的违约金，违反法律规定，应按照中国人民银行发布的一年期一般流动资金人民币贷款基准利率的130%计算。金凤凰公司的七仙岭希尔顿逸林酒店于2014年7月30日正式经营，原告诉请从2014年8月1日起算违约金，本院予以支持。2012年12月31日和2013年1月28日两份《洁具购销合同》没有违约质保金，供货款计1173785元；2013年7月10日和2013年8月26日两份合同约定合同总金额的3%作为质保金，期限一年，两份合同供货款计2802337元，质保金为84070.11元，该违约金的从2015年8月1日起算。5次增补货款计106950元和《补充协议》货款22850元，数额不大，5次增补没有书面合同，且《补充协议》签订时间是2014年12月3日，故，这两部分视为在已支付的货款中已支付，不计违约金。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十八条、第一百五十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，判决如下：一、限被告海南金凤凰温泉度假酒店有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告深圳市优洁建材有限公司货款人民币1007013.35元；二、限被告海南金凤凰温泉度假酒店有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告深圳市优洁建材有限公司付款违约金（以人民币922943.24元为基数，从2014年8月1日起算；以人民币84070.11元为基数，从2015年8月1日起算。以实际尚欠数额按照中国人民银行发布的一年期一般流动资金人民币贷款基准利率的130%计算，至判决确定给付履行之日止）；三、驳回原告深圳市优洁建材有限公司的其他诉讼请求。如果未按照判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币49999.12元，由原告深圳市优洁建材有限公司负担24999.56元，被告海南金凤凰温泉度假酒店有限公司负担24999.56元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省第一中级人民法院。（此页无正文）审 判 长  刘家诚人民陪审员  符 卫人民陪审员  符坚东二〇一七年六月十九日法官 助理  吴慧香书 记 员  王秋轩附：本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约�的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十八条当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定，但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用该两年的规定。出卖人知道或者应当知道提供的标的物不符合约定的，买受人不受前两款规定的通知时间的限制。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根公平原则和城市信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的”过分高于造成的损失”