湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘01民终4034号上诉人（原审原告）：陈某某，女，1966年6月8日出生，汉族，户籍地湖南省长沙县。委托诉讼代理人：洪日，湖南天恒健律师事务所律师。上诉人（原审被告）：永诚财产保险股份有限公司南京中心支公司，住所地：江苏省南京市玄武区中山路338号苏粮国际大厦1301、1401室。负责人许舜，总经理。委托诉讼代理人朱丹，女，1983年10月16日出生，住所地湖南省长沙市天心区。系公司员工。委托诉讼代理人宋安邦，男，1993年1月19日出生，住所地湖南省长沙市雨花区。系公司员工。被上诉人（原审被告）：冉某某，男，1972年9月11日出生，汉族，住所地重庆市奉节县。被上诉人（原审被告）：南京嘉众物流有限公司，住所地：江苏省南京经济技术开发区兴科路12号科创基地114室。法定代表人朱宝桦，总经理。委托诉讼代理人王玮，男，1979年11月13日出生，汉族，住所地江苏省南京市秦淮区，系公司员工。被上诉人（原审被告）：紫金财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市长宁区淮海西路666号702、704室。负责人强来娣，总经理。委托诉讼代理人：孙伟杰，公司员工。上诉人陈某某、永诚财产保险股份有限公司南京中心支公司(以下简称永诚财保南京公司)因与被上诉人冉某某、紫金财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称紫金财保上海公司）、南京嘉众物流有限公司（以下简称嘉众物流公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省长沙县人民法院(以下简称一审法院）作出的（2016）湘0121民初3801号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人陈某某上诉请求：依法撤销一审判决，依法改判被上诉人赔偿上诉人陈某某56万元，本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院按照农村户口计算残疾赔偿金与本案客观事实不符，应当按照城市户口计算残疾赔偿金；2、一审法院按照农林牧副渔标准计算误工费没有事实依据，至少应当按照批发零售业标准计算。综上，请求二审法院查清事实，依法改判。上诉人永诚财保南京公司上诉请求：请求撤销一审判决，改判上诉人不承担商业第三者责任保险赔偿责任，本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决判令上诉人向被上诉人陈某某支付商业险赔偿金190169.8元缺乏事实以及法律依据。上诉人已在一审中当庭提交了嘉众物流公司盖章确认的投保单原件，并经过了质证，而一审法院以上诉人提交的投保单复印件不足以证明履行告知义务判决上诉人承担赔偿责任与事实相悖。综上，请求二审法院查明事实，依法改判。被上诉人嘉众物流公司答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判，驳回上诉请求。被上诉人冉某某、紫金财保上海公司未予答辩。陈某某向一审法院起诉请求：1、冉某某、嘉众物流公司连带赔偿陈某某因交通事故造成的各项损失513926元；2、紫金财保上海公司、永诚财保南京公司在交强险、商业险范围内先行承担赔偿责任；3、冉某某、嘉众物流公司、紫金财保上海公司、永诚财保南京公司承担本案诉讼费。一审法院认定的事实：一、双方当事人无争议的事实：1、2016年7月4日，陈某某驾驶其所有电动车，与冉某某驾驶停靠在路边的嘉众物流公司所有的苏Ａ×××××重型半挂牵引车（苏Ａ×××××重型仓栅式半挂车）相撞，造成陈某某受伤，车辆受损。交警队认定陈某某、冉某某均承担事故的同等责任。2、陈某某因伤住院治疗30天，用去医疗费114448.67元。冉某某、嘉众物流公司、紫金财保上海公司分别垫付了陈某某3131元、10000元、10000元。经鉴定，陈某某伤情构成3级伤残，误工期180天、护理期90天、营养期90天，后续治疗费85000元（定期复查、促故生长及择期取出内固定等治疗10000元，面部行点阵激光治疗，手术治疗及药物治疗费用15000元，C1、C2、D1、D2、A3牙齿行种植牙治疗，B1、B2牙齿行牙体修复治疗，需60000元）。3、冉某某、嘉众物流公司、永诚财保南京公司达成一致意见：嘉众物流公司承担非医保用药费用9400元。4、苏Ａ×××××重型半挂牵引车系嘉众物流公司所有，该车在紫金财保上海公司投保了交强险，在永诚财保南京公司投保了商业三者险（限额100万元）、不计免赔特约险。事发在上述保险期间内。5、冉某某受嘉众物流公司的雇佣，在从事雇佣活动过程中发生了本次事故。6、陈某某女儿李某某，2000年7月14日出生。二、双方当事人有争议的事实：陈某某损失的认定。陈某某认为其主张的各项损失合理合法，应予支持;永诚财保南京公司、嘉众物流公司、紫金财保上海公司、冉某某认为陈某某主张的损失过高，应予核减。陈某某的损失应作如下认定：1、医疗费114448.67元；2、住院伙食费1800元（60×30天）；3、营养费，陈某某主张5000元，根据陈某某伤情构成三级伤残等情况，该院酌情认定4000元；4、后续治疗费85000元（定期复查、促故生长及择期取出内固定等治疗10000元，面部行点阵激光治疗，手术治疗及药物治疗费用15000元，C1、C2、D1、D2、A3牙齿行种植牙治疗，B1、B2牙齿行牙体修复治疗，需60000元）；5、残疾赔偿金，陈某某为农业家庭户口，居住在户籍地农村并种地种菜，居住地和主要收入来源地均在农村，不符合《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》之规定，按农村居民计算残疾赔偿金为宜，该项费用为190880元（11930*20年*80%）；陈某某定残日为2017年2月，被扶养人李某某的生活费为6229元（10993元/年×1年5月×80%÷2），残疾赔偿金共计197109元；6、交通费，陈某某主张3000元，该院酌情认定800元；7、护理费，经鉴定，陈某某护理期90天，陈某某陈述请护工护理，但未提供充分的证据予以证明，且永诚财保南京公司、嘉众物流公司、紫金财保上海公司、冉某某不予认可，可按2015年湖南省城镇私营单位居民服务、修理和其它服务业在岗职工年平均工资32933元计算，故护理费为8120元(32933÷365×90)；8、精神损害抚慰金，根据陈某某驾驶电动车承担事故次责等情况，该院酌情认定32000元；9、误工费，陈某某构成伤残并持续误工，误工时间可自受伤日算至定残日前一天，该时间与鉴定意见误工期180天基本一致，该院予以认定；陈某某从事农林牧渔业工作，其不能举证证明最近三年的平均收入状况，可参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资即2015年湖南省城镇非私营单位农林牧渔业在岗职工年平均工资25212元计算其误工费，故误工费为12433元（25212元/365×180）；10、财产(电动车)损失费，双方协商为500元，该院予以确认，故该项费用为500元；11、鉴定费3124元。以上损失共计459334.67元。一审法院认为：本案涉及的交通事故，交警队已作出责任认定，该院予以采信。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，紫金财保上海公司系苏Ａ×××××重型半挂牵引车交强险的保险人，对于陈某某的损失应分项由紫金财保上海公司在交强险责任限额范围内予以赔偿。因冉某某、陈某某均承担事故的同等责任，冉某某驾驶机动车，陈某某驾驶电动车（非机动车），根据《湖南省实施办法》第三十六条“对机动车与非机动车驾驶人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，……机动车一方按照以下规定承担赔偿责任：（二）机动车一方负同等责任的，承担百分之六十”之规定，故不足部分由冉某某承担60％的赔偿责任，冉某某为雇主嘉众物流公司的雇员，冉某某在驾驶该车从事雇佣活动过程中发生本次事故，应由雇主嘉众物流公司赔偿。陈某某自负40％的损失。陈某某的残疾赔偿金197109元、护理费8120元、误工费12433元、交通费800元、精神损害抚慰金32000元，合计250462元，由紫金财保上海公司在交强险的死亡伤残赔偿限额内先行向陈某某赔付110000元；陈某某的医疗费114448.67元、住院伙食补助费1800元、营养费4000元、后续治疗费85000元，合计205248.67元，由紫金财保上海公司在交强险医疗费用赔偿限额内先行向陈某某赔付10000元；陈某某的财产(电动车)损失费500元，由紫金财保上海公司在交强险财产损失费用赔偿限额内先行向陈某某赔付。故紫金财保上海公司在交强险责任限额内共应向陈某某赔偿120500元（110000元+10000元+500元）。紫金财保上海公司垫付了陈某某10000元，还应赔偿110500元。陈某某其余损失的60％即203300.8元【(459334.67元-120500元)*60％】由嘉众物流公司赔偿。根据《保险法》第六十五条之规定，永诚财保南京公司不承担鉴定费的条款约定，嘉众物流公司承担9400元非医保用药费用的约定，永诚财保南京公司在商业三者险责任限额内向陈某某赔偿192026.4元（203300.8元-3124*60％-9400元），嘉众物流公司向陈某某赔偿11274.4元（3124*60％+9400元，冉某某、嘉众物流公司已赔偿的13131元（3131元+10000元）予以折抵后多赔了1856.6元（13131元-11274.4元）。为便于本案的执行，冉某某、嘉众物流公司多赔的1856.6元由永诚财保南京公司从商业三者险的赔偿款直接支付给冉某某1856.6元，冉某某就垫付陈某某的差额部分即1274.4元（3131元-1856.6元）可与嘉众物流公司另谋合法途径解决。故永诚财保南京公司在商业三者险内最终应向陈某某赔偿190169.8元（192026.4元-1856.6元）。陈某某自负40％的损失即135533.87元【(459334.67元-120500元)*40％】。嘉众物流公司与永诚财保南京公司签订的保险合同第九条约定：“在保险期内，保险车辆因改装、加装、变更用途后导致危险程度显著增加的，应当及时通知保险人，保险人可以增加保险费或解除保险合同，被保险人未履行通知义务，因保险车辆危险程度显著增加而发生的保险事故，保险人不承担赔偿责任。”就该免责条款，永诚财保南京公司主张进行了提示，但其仅提供了投保单的复印件。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十三条第一款之规定，保险人应对其履行了明确说明义务负举证责任。对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果，永诚财保南京公司是否以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明，永诚财保南京公司提供的投保单复印件并不足以证明。在永诚财保南京公司未提供充分证据证明其已履行明确说明义务的情况下，依法可以认定该免责条款对被保险人嘉众物流公司不产生效力。故永诚财保南京公司在本案中仍应承担商业三者险的赔偿责任。故永诚财保南京公司关于“按照保险合同约定，拒绝在商业险限额范围内予以赔偿”的抗辩，该院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十三条第一款、最高人民法院《关于适用若干问题的通知》第四条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿任若干问题的解释》第一条、第十条、第十一条之规定，判决：一、限紫金财产保险股份有限公司上海分公司在判决生效后七日内在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿陈某某因本次交通事故造成的各项损失110500元；二、限永诚财产保险股份有限公司南京中心支公司在判决生效后七日内在商业第三者责任保险限额范围内赔偿陈某某因本次交通事故造成的各项损失190169.8元；三、驳回陈某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1868元，减半收取934元，财产保全费2048元，共计2982元，由陈某某负担1193元，由南京嘉众物流有限公司负担1789元。二审中，各方当事人均未提交新的证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点是：1、陈某某的残疾赔偿金和误工费的损失计算标准问题；2、永诚财保南京公司在本案中是否应承担商业三者险的赔偿责任。对此，本院评判如下：一、关于陈某某的残疾赔偿金和误工费损失计算标准问题。根据上诉人陈某某在一审法院提供的证人证言及市场证明等，可以证明陈某某在长沙县××区菜市场自产自销农副产品多年，但不能证明陈某某以批发零售农副产品为职业。因陈某某在农村种地种菜并自产自销，其居住地和主要收入来源地均在农村，故一审法院认定陈某某系农村户口并按农村居民计算残疾赔偿金以及按非私营单位农林牧渔业在岗职工标准计算其误工费均无不妥，本院予以维持。故陈某某关于其应按城镇标准计算残疾赔偿金及按批发零售业标准计算误工费的上诉理由均不能成立，本院不予采信。二、关于上诉人永诚财保南京公司在本案中是否应承担商业三者险的赔偿责任问题。二审中，上诉人永诚财保南京公司提供了投保单原件，并主张其尽到了提示义务。本院认为，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十三条第一款之规定，保险人应对其履行了明确说明义务负举证责任。对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果，永诚财保南京公司提供的投保单可以证明其尽到了明确的提示义务，故一审法院关于该投保单是复印件及其免责条款对被保险人嘉众物流公司不产生效力的认定不当，永诚财保南京公司关于其不应承担商业三者险赔偿责任的上诉理由成立，本院予以采信。综上所述，上诉人陈某某的上诉请求不能成立，应予驳回。上诉人永诚财保南京公司的上诉请求成立，应予支持；一审法院认定事实基本清楚，但判决永诚财保南京公司承担商业三责险赔偿责任不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖南省长沙县人民法院（2016）湘0121民初3801号民事判决第一、三项；二、撤销湖南省长沙县人民法院（2016）湘0121民初3801号民事判决第二项；三、限南京嘉众物流有限公司在判决生效后七日内赔偿陈某某因本次交通事故造成的各项损失190169.8元；本案一审受理费1868元，减半收取934元，财产保全费2048元，共计2982元，由陈某某负担1193元，由南京嘉众物流有限公司负担1789元。本案二审案件受理费1868元，由上诉人陈某某负担934元，被上诉人南京嘉众物流有限公司负担934元。本判决为终审判决。审 判 长  袁 胜代理审判员  王晓虹代理审判员  张文欢二〇一七年八月二十八日书 记 员  莫馨钰附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定事实基本不清，裁定撤销原判决、发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。