河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终4958号
上诉人（原审原告、反诉被告）：李家福，男，汉族，1967年7月14日出生，住河南省淮阳县。
委托诉讼代理人：郭瑛，北京市华联律师事务所郑州分所律师。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：郑州市回民中学，住所地河南省郑州市管城区城北路*号。
法定代表人：李玉国，校长。
委托诉讼代理人：何溢，河南力天律师事务所律师。
委托诉讼代理人：赵红彬，河南力天律师事务所律师。
上诉人李家福因与被上诉人郑州市回民中学合同纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2016）豫0105民初23302号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月13日立案后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
李家福上诉请求：1、依法撤销郑州市金水区人民法院（2016）豫0105民初23302号民事判决。2、依法判令被上诉人赔偿上诉人311300元损失及63469元违约责任。3、驳回被上诉人的反诉请求。4、由被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由：1、原审法院遗漏了上诉人关于2013年至2016年9月期间除2013年12月1日至2014年1月1日期间关于被上诉人应当支付未付的6%营业款及违约损失的请求。双方在2014年1月以后，被告不提供合约定的情况下，被上诉人私自扣留承包人营业款，应该提供确切的证据证明其行为的适当性，在没有新的合同依据并且没有合理的理由的情况下，本着谁主张谁举证的原则，被上诉人没有证据证明应当扣留上诉人的承包款，应当判令其返还上诉人2014年1月至2016年9月期间的承包经营款。2、原审法院判决被上诉人不支持违约责任，缺乏事实根据和法律依据。3、被上诉人拒不提供承包人财务结算资料，应该承担对其不利的后果，应该驳回被上诉人的反诉，认定上诉人关于已经在交接时折抵了该水电费的答辩意见。综上所述，一审判决认定事实不清、适用法律错误，并且遗漏上诉人的诉讼请求，应当根据《民事诉讼法》及其最高院解释的规定，依法改判支持上诉人的诉讼请求或发回重审。
郑州市回民中学辩称，针对违约金，双方每次结算均是在核对无异议之后没有任何争议的情况下支付的，所以不存在违约金这一说。针对水电费，上诉人一审认可没有实际向被上诉人支付电费，一审支持被上诉人的反诉请求正确。
李家福向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告违约金30万元；2、诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2011年9月1日，原告与被告签订《郑州慧民外语学校食堂承包合同》一份，合同主要约定：被告将学校一号餐厅交由原告承包经营管理。原告承包经营期限为一年，即自2011年9月1日起至2012年8月31日止。为让利于学生，确保质优价廉，学校每月都按刷卡机营业额的6%收取了代管费（主要用于洗消间、餐厅用水电费、保洁和输卡员工资等），原告应在甲方支付营业款时支付给原告。被告每月1-5日和15-20日对营业额进行核算，及时返还原告营业收入。合同还对其他事项作出了约定。该合同落款处甲方处加盖被告印章，乙方处有原告签字按指印。
2013年12月1日，原、被告签订《学校食堂承包（试用）合同》，主要约定:被告将西校区学生食堂1号操作间的配套设备设施（详见设备设施清单）交由原告承包经营管理。原告承包经营期限为两个月（试用），即自2013年12月1日起至2014年1月31日止。原告承包经营期间，为确保优质价廉，学校不再收取管理费，其费用全部让利于学生。被告每月与原告进行两次营业收入的结算，第一次结算时间为1-5号，第二次结算时间为15-20号。双方对结算结果均无异议后，被告及时将原告应得的营业收入支付给原告。合同还对其他事项作出了约定。该合同甲方处有被告加盖公章，委托代理人处有李焕立盖章，乙方处有原告签字按指印。
原告向该院提交2015年9月1日刘秀玲签订的《郑州市回民中学的学校食堂承包合同》一份，该合同抬头甲方处打印有郑州市回民中学即本案被告，抬头乙方处有刘秀玲签名并书写有刘秀玲的身份证号。该合同主要约定:甲方将学生食堂2号操作间的配套设备设施（详见设备设施清单）交由刘秀玲承包经营管理。原告承包经营期限为一学年，即自2015年9月1日起至2016年6月30日止。刘秀玲承包经营期间，为确保优质价廉，学校不再收取管理费，其费用全部让利于学生。甲方每月与刘秀玲进行两次营业收入的结算，第一次结算时间为1-5号，第二次结算时间为15-20号。双方对结算结果均无异议后，甲方及时将刘秀玲应得的营业收入支付给原告。合同还对其他事项作出了约定。该合同落款甲方处加盖有楚长鸿印章，落款乙方处有刘秀玲签字按指印。
原告提交郑州银行账户明细对账单一份，主要显示：郑州慧民外语学校向原告支付的款项，自2013年12月1日至2014年1月31日之间的款项分别为：2014年1月14日支付原告20254元、35000元、35000元、30000元，共计120254元。
2016年7月14日，原告与被告签订《郑州市回民中学食堂交接协议》一份，载明：郑州市回民中学（甲方）与食堂原4家经营户（乙方），根据合同和招标结果，双方本着对学校师生负责的态度和保障7月24号高三师生开学用餐，甲方施工的顺利进行，经双方友好协商，相互理解后，达成一致，签订如下交接协议：1、甲方在结清乙方所有营业款和附表中款项后，乙方应于本月15号前持保证金收据和将甲方经营场所的门上钥匙交甲方后，到会计室办理返还保证金手续。逾期未撤离，不办理交接手续，影响甲方正常施工和学校的正常秩序的后果自负。2、自用大型设备可暂存甲方指定地方，遗留问题完善手续后，另行解决。3、其他有争议部分，按合同约定执行。此协议双方签字后生效。该协议甲方有侯建刚签名，乙方有本案原告李家福以及王金辉、郭世强、刘秀玲签名。附表返还项目中载明：一、罚款，返还款项：李家福9050元整，刘秀玲200元整，王金辉400元整。二、5、6月返还款项：李家福5月5363元＋7015元、6月4600元＋1482元，合计18460元。王卫卫5月3495元＋5083元、6月3155元＋470元，合计12203元。王金辉5月2132元＋1978元、6月263元，合计4373元。刘秀玲5月1937元＋2578元、6月1309元＋355元，合计6179元。甲方同意购置设备款项，双方确认签字，完善手续后，另行解决。此款打上后，原经营方应于本月15日，撤出自己所有物品，保障甲方施工，逾期不撤，物品由甲方处理。甲方处有侯建刚签名，乙方有本案原告李家福以及王金辉、郭世强、刘秀玲签名。
另查明，郑州市慧民外语学校的举办者为郑州市回民中学即本案被告。住所地在郑州市××××号，该地址上挂有“郑州市回民中学教育集团”、“郑州市回民中学”、“郑州慧民外语学校”三块牌子。
2016年8月10日，原告诉至该院。
审理中，1、法庭询问原告与ＸＸ蒙是什么关系，原告回答是原告女儿，被告对原告此回答无异议；2、法庭询问被告2015年9月1日-2016年6月30日期间被告是否收了管理费；被告回答按照6%收取了管理费，双方交接时已将5、6月份的管理费补偿给原告，共计18460元，还有9050元的罚款也返还了。原告对被告的此回答无异议，但是称对为何将罚款返还的原因有异议；3、法庭询问被告2015年9月1日-2016年6月30日期间原告的营业额是多少；被告回答2015年9月1日-2016年6月30日期间被告给原告打款的数额是原告的该期间的营业额扣除被告6%管理费后的费用；4、法庭询问被告，刚你称营业收入是刷卡的，及其导出后再扣除6%的营业额，再支付给原告，机器导出后的数据，你方是否还有。被告回答我这边没有，回去核实，有的话提交法庭；5、法庭询问原、被告合同约定的结算，是否每月结算了，什么时间结算的。原告回答是结算了，但是没有按时结算，时间不确定。被告回答是原告提交的银行付款凭证可以证明结算时间，双方无异议后付款的；6、被告向原告发问2016年半年有无交纳水电费，有无证据。原告回答交了，结算营业款时已经扣除了。被告问原告水电费是怎么交的，被告回答学校欠我设备款3万5千元左右，当时学校通知我去领该款项，在该设备款中扣除了我欠学校的水电费11052元，被告已经将剩余的设备款返还给我。法庭询问被告，原告称在你方有设备款35000元左右，对此有无异议；被告回答不清楚，与本案无关。7、法庭询问被告楚长鸿是谁；被告回答郑州慧民学校的负责人。8、法庭询问被告楚长鸿有无在被告处任职；被告回答不清楚，庭后核实，法庭限被告与庭后5个工作日内提交，楚长鸿是否在被告处任职的书面答复及楚长鸿在郑州慧民学校任职的相关材料，及楚长鸿的工资明细，逾期不提交承担不利法律后果。庭后被告表示楚长鸿是被告处副校长。9、法庭询问被告侯建刚是谁；被告回答是学校的主任。10、法庭询问被告139××××8587是否是侯建刚的手机号；被告回答不清楚，庭后5个工作日内书面答复法庭，逾期不答复，自愿承担不利法律后果。庭后被告答复139××××8587是侯建刚的手机号码。11、原、被告均认可原告自2007年10月至2016年6月承包被告的食堂。
一审法院认为，原告自2007年10月至2016年6月在被告处承包食堂经营。原、被告于2013年12月1日签订的《学校食堂承包（试用）合同》不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方均应当按照合同约定全面履行各自的义务。双方在合同中约定原告承包经营期间，即2013年12月1日起至2014年1月31日，为确保优质价廉，学校不再收取管理费，其费用全部让利于学生。而原告主张，被告每月收取了其营业额6%的管理费，审理中被告亦自认该事项，故被告应当返还收取原告的2013年12月1日至2014年1月31日的管理费7676元（120254元*6%÷94%=7676元）；原告主张其自2013年9月1日和被告签订承包合同，均约定被告不收管理费，但未举证证明，本院不予采信。原告提交刘秀玲与被告签订的食堂承包合同欲证明其与被告的之间的合同亦约定不收管理费，依据不足，本院不予采信。原告提交的证据只能证明其与被告之间约定2013年12月1日至2014年1月31日期间被告不收取管理费；原告主张被告每月与其结算未按合同约定的时间进行，应当按月支付其违约金，但原告未举证加以证实，且双方合同中约定双方对结算结果均无异议后，被告及时将原告应得的营业收入支付给原告。故对原告要求被告因结算不及时而支付原告违约金的诉讼请求该院不予支持。被告反诉主张原告欠被告水电费11052元，审理中原告对该笔款项予以认可。但原告主张其在被告处有设备款35000元左右，当时学校通知原告去领该款项，在该设备款中扣除了原告欠学校的水电费11052元，被告已经将剩余的设备款返还给原告。但被告对该笔35000元不予认可，原告又未能举证加以证实。故被告请求原告支付水电费11052元的诉讼请求，该院予以认可，原告辩称无事实与法律依据，该院不予采信。被告辩称依据不足，该院不予采信。
原审法院依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告（反诉原告）郑州市回民中学于本判决生效后十日内返还原告（反诉被告）李家福管理费7676元；二、原告（反诉被告）李家福于本判决生效后十日内支付被告（反诉原告）郑州市回民中学水电费11052元；三、驳回原告（反诉被告）李家福的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费5800元，原告负担5655元，被告负担145元。反诉受理费38元，由原告负担。
本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。本院经审理查明的事实同一审法院查明的事实相一致。
本院认为:李家福自2007年10月至2016年6月在郑州市回民中学承包食堂经营。双方于2013年12月1日签订的《学校食堂承包（试用）合同》不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方均应当按照合同约定全面履行各自的义务。双方在合同中约定李家福承包经营期间，即2013年12月1日起至2014年1月31日，为确保优质价廉，学校不再收取管理费。现李家福上诉称原审法院遗漏了其2013年至2016年9月期间除2013年12月1日至2014年1月1日期间关于郑州市回民中学应当支付未付的6%营业款及违约损失，但其并未提交相应、有效的证据加以证明，其提交的证据只能证明其与郑州市回民中学之间约定2013年12月1日至2014年1月31日期间郑州市回民中学不收取管理费，故李家福该项上诉理由，不能成立，本院对此不予支持。李家福上诉称其所欠的水电费已经在交接时折抵了，但其并未提交相关证据加以证明，李家福该项上诉理由，亦不能成立，本院对此不予支持。
综上所述，李家福的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5800元，由上诉人李家福负担。
本判决为终审判决。
审判长 马增军
审判员 郑新红
审判员 贾建新
二〇一七年七月十二日
书记员 杨素敏