黑龙江省哈尔滨市松北区人民法院民 事 判 决 书（2017）黑0109民初414号原告：杨晓光，男，1983年11月18日出生，汉族，无职业，住哈尔滨市道里区。委托诉讼代理人：刘长琪，哈尔滨市松北区松北法律服务所法律工作者。被告：北京金鑫永盛建筑劳务有限公司，住所地北京市大兴区中关村科技园区大兴生物医药产业基地庆丰路5号。法定代表人：武瑞平，职务总经理。被告：刘要贞，男，1970年6月1日出生，汉族，无职业，住河南省安阳县。委托诉讼代理人：刘双喜，黑龙江谷市律师事务所律师。原告杨晓光与被告北京金鑫永盛建筑劳务有限公司（以下简称金鑫永盛公司）、刘要贞建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年3月15日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨晓光及其委托诉讼代理人刘长琪、被告刘要贞的委托诉讼代理人刘双喜到庭参加诉讼。被告金鑫永盛公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。杨晓光向本院提出诉讼请求：要求二被告共同给付原告工程款254381.95元。事实与理由：2016年8月14日，杨晓光与金鑫永盛公司签订建设工程施工合同协议一份，金鑫永盛公司将其承包的哈尔滨万达文化旅游城一期四星酒店通风空调工程工程发包给杨晓光，杨晓光为该四星酒店A座客户区（5-12层）及电梯前室通风管道进行安装，安装风管每平方米为50元。杨晓光如约履行了合同。2016年11月7日，杨晓光与金鑫永盛公司进行了工程量确认，但金鑫永盛公司未按合同约定给付工程款，直到2016年11月10日金鑫永盛公司只给付杨晓光工程款20000元，余款254381.95元至今未付。刘要贞是该工程实际承包人。该工程所涉酒店已经营业。金鑫永盛公司未答辩。刘要贞辩称，2015年中国建筑第八工程局有限公司将哈尔滨万达文化旅游城持有一期四星酒店通风空调工程分包给北京设备安装工程集团有限公司（以下简称北安公司）施工，北安公司又将该工程转包给北京硕为思工程技术有限公司（以下简称硕为思公司），硕为思公司将该工程转包给刘要贞，刘要贞借用金鑫永盛公司资质，以金鑫永盛公司名义与硕为思公司签订了该工程合同，刘要贞是该工程的实际承包人，杨晓光应向刘要贞主张工程款，本案与金鑫永盛公司无关。2016年8月14日，刘要贞以金鑫永盛公司名义与杨晓光签订了建设工程施工合同协议，将哈尔滨万达文化旅游城持有一期四星酒店通风空调工程中的“四星酒店A座客户区5至21层及电梯前室的通风管道制作安装工程（不包含坚井及屋面风机、空调机房）”发包给杨晓光施工。本案应追加北安公司、硕为思公司为共同被告。该工程目前处于四方验收阶段，杨晓光所施工的部分工程不具备基本的使用功能，没经过监理、业主、质监部门验收，不算合格工程，杨晓光在施工过程中违规施工，致使刘要贞被建设单位处罚30000元及赔偿其他经济损失，杨晓光施工的工程质量不合格，产生修复施工费用61200元，上款均应在案涉工程款中扣除，双方尚未结算，尚不具备支付工程的条件，应驳回杨晓光的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。杨晓光举示的证据1-3、5，因当事人对证据形式上的真实性无异议且与本案具有关联性，故本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的证据本院认定如下：杨晓光提交的证据4，2017年4月8日工程结算书，证明双方工程量及应付工程款为248204.43元。该证据可与杨晓光举示的证据2相印证，虽无刘要贞签字确认，但该结算书已由工程量审核人员及生产经理进行了确认，刘要贞仅以没有自已签字为由否认该工程结算书内容的真实性，及认为是杨晓光的单方申报的质证意见，本院不予采纳，该证据客观真实，来源合法，与本案具有关联性，本院予以采信。刘要贞提交的证据1，2015年5月由哈尔滨万达城投资有限公司、中国建筑第八工程局有限公司及北安公司三方签订的哈尔滨万达文化旅游城持有一期四星酒店通风空调工程施工合同，证明工程的分包单位为北安公。因该证据与本案不具有关联性，故本院不予采信；证据2，2015年5月18日硕为思公司与金鑫永盛公司签订的施工合同，证明硕为思公司将案涉工程转包给金鑫永盛公司。因该合同中没有硕为思公司及金鑫永盛公司的签章，真实性不能确认，故本院不予采信；证据3嘉华酒店（四星酒店A座）5-21层新排风施工说明一份，证明杨晓光工程初步检查存在质量不合格及有未完工程，刘要贞为此进行修复、施工，支出人工费61200元，该款应自总工程款中扣除。该证据虽无杨晓光本人签字，但有通风现场负责人及项目部生产经理确认，可以证实刘要贞为修复及施工花费的人工量，但无付款凭证，不能证明该人工费标准及已实际支出，对该证据本院予以部分采信；证据4工程处罚通知单，证明杨晓光违规施工，致北安公司遭受处罚30000元，此款应自总工程款中扣除。因无其他证据佐证，该证据不能证明处罚与本案有关，故对该证据本院不予采信。经审理查明：2016年8月14日，杨晓光与金鑫永盛公司签订建设工程施工合同协议，约定由杨晓光对哈尔滨万达文化旅游城持有一期四星酒店通风空调工程（四星酒店A座客房）进行施工，施工范围为四星酒店A座客房区（5-21层）及电梯前室通风管道的制作安装（不含竖井及屋面风机、空调机房），安装网管50元/平方米，其中2263米由金鑫永盛公司完成，在结算工程量中扣除，金鑫永盛公司支付杨晓光30000元收尾用工补差，第一次支付进度款中支付20000元，第二次进度款中支付10000元。进入现场施工一个月后，完成的现场工程量经金鑫永盛公司、监理、业主验收后支付实际工程量的90%，整个通风系统调试验收完成后支付结算款的95%，保修期满后十五个工作日内支付全款。工程质保期两年（从收到竣工验收资料后起计算）。合同签订后，杨晓光对工程进行了施工。2016年11月10日，杨晓光收到工程款20000元。2016年12月左右，杨晓光撤场，余部分工程未施工，后期对该部分未完工程进行施工共用204个人工。2017年4月8日，经杨晓光及该工程的工程量审核人员、生产经理确认，杨晓光完成的工程量为7693.71平方米，总工程款为384685.50元，扣除5%质保金及已付工程款20000元，加上约定的工程收尾补差款30000元，需给付杨晓光工程款248204.43元。本案工程所在酒店（万达嘉华度假酒店）已经正式营业。本院认为，承包人示取得建筑施工企业资质或者超越资质等级订立的建设工程施工合同无效。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程款的，应予支持。建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。杨晓光不具备订立建设工程施工合同的资质，其与金鑫永盛公司签订的对案涉工程进行施工的建设工程施工合同无效。该工程所在酒店已正式营业，对杨晓光要求给付工程款的主张，应予支持，金鑫永盛公司应给付杨晓光工程款248204.43元，对杨晓光超出本院确定数额部分的工程款主张，因无事实依据，本院不予支持。刘要贞称其挂靠于金鑫永盛公司将工程发包于杨晓光，主张如需给付工程款应由刘要贞本人承担，此系对已方不利的自认，本院予以确认，故对杨晓光要求刘要贞承担工程款248204.43元的主张，本院予以支持。刘要贞关于自工程款中扣除未完工程施工费61200元及罚款30000元的抗辩主张，证据不足，本院不予采纳。刘要贞关于应追加北安公司、硕为思公司为共同被告的抗辩主张，因该二公司非依法必须追加的当事人，故本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条、第十三条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、北京金鑫永盛建筑劳务有限公司、刘要贞于本判决生效之日起七日内给付杨晓光工程款248204.43元；二、驳回杨晓光的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2558元（原告杨晓光已预付）由杨晓光负担50元；由北京金鑫永盛建筑劳务有限公司、刘要贞负担2508元，此款北京金鑫永盛建筑劳务有限公司、刘要贞须于本判决生效之日起七日内给付杨晓光，本院不另收退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省哈尔滨市中级人民法院。审判员  任广章二〇一七年八月三日书记员  肖梓萱