福建省南平市延平区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）延刑初字第181号
公诉机关南平市延平区人民检察院。
被告人黄善周，男，1967年9月12日出生于福建省南平市，汉族，大专文化，历任南平市延平区地税局樟湖分局科员、夏道分局科员、建阳市地税局工作人员。因涉嫌犯贪污罪、挪用公款罪于2014年1月9日被刑事拘留，同年1月23日被逮捕，现羁押于南平市看守所。
辩护人黄秀勇，福建远东大成律师事务所律师。
南平市延平区人民检察院以延检诉刑诉（2014）1037号起诉书指控被告人黄善周犯挪用公款罪、诈骗罪，于2014年7月7日向本院提起公诉。在审理过程中，辩护人黄秀勇于2014年9月17日、10月20日申请本院延期审理，本院均于当日决定延期审理。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，南平市延平区人民检察院指派检察员陈敏出庭支持公诉、被告人黄善周及其辩护人黄秀勇到庭参加诉讼。现已审理终结。
南平市延平区人民检察院指控，被告人黄善周身为国家工作人员，利用职务上的便利，先后将为建瓯市三屿建筑工程有限公司杨某等人代缴的税款共计人民币150772.32元人民币挪用，超过三个月未还，属情节严重；被告人黄善周还以非法占有为目的，采用虚构事实隐瞒真相的方法，骗取隆华木业有限公司人民币20085元，骗取魏某乙人民币62100元，属数额较大，针对以上指控，公诉机关提供了相应的证据，认定被告人黄善周的行为已构成挪用公款罪、诈骗罪，被告人黄善周一人犯数罪，应依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第二百六十六条、第六十九条的规定，予以惩处。
被告人黄善周对起诉书指控的挪用公款的犯罪事实无异议，但提出其行为不构成诈骗罪。
辩护人黄秀勇提出，1、对公诉机关指被告人黄善周挪用公款的犯罪事实无异议；2、被告人黄善周的行为不构成诈骗罪；3、被告人黄善周具有自首情节，请求本院予以从轻处罚。
经审理查明，一、挪用公款罪
2011年1月至2013年7月，被告人黄善周分别利用担任延平区地税局樟湖分局、夏道分局税收管理员的职务便利，在为建瓯市三屿建筑工程有限公司等单位开具建筑工程发票及缴税的过程中，采取将应缴未缴税收通用缴款书作废等手段，将税款擅自挪用用于归还个人债务。具体犯罪事实如下：
1、2011年1月，被告人黄善周将为建瓯市三屿建筑工程有限公司杨某代缴的税款共计人民币47884.9元挪作他用。
2、2011年1月，被告人黄善周将为福建省永昌建筑工程有限公司潘某代缴的税款人民币9450元挪作他用。
3、2013年4月，被告人黄善周将为浦城县恒鑫建筑工程有限公司董某代缴的税款人民币30161.54元挪作他用。
4、2011年5月，被告人黄善周将为福建省巨岸建设工程有限公司魏某乙代缴的税款人民币6132元挪作他用。
5、2013年6月，被告人黄善周将为福建省华能保温安装发展有限公司代缴的税款人民币15000元挪作他用。
6、2013年6月，被告人黄善周将为福建省南平市保温安装总公司代缴的税款人民币22143.88元挪作他用。
7、2013年7月，被告人黄善周将为天新（福建）农业综合开发有限公司代缴的税款人民币20000元挪作他用。
8、2013年7月份，被告人黄善周在担任延平区地税局夏道分局税收管理员期间，利用原在樟湖分局担任税收管理员的便利，使用樟湖分局窗口征收员王某的工号，采用将存根联与收据联分开打印的手段，套取空白的完税证收据，套开南平市隆华木业有限公司人民币20085元基本养老保险费，尔后将完税证拿到该公司称已缴费，要求该公司将人民币20085元支付给其，后被告人黄善周将该公司支付给其的款项挪用用于归还个人债务。
2013年10月31日至2014年1月，被告人黄善周先后将其挪用的上述公款退还。同年1月7日，被告人黄善周经南平市延平区人民检察院通知后能主动到案，如实供述其犯罪事实。
另查明，延平区地税局樟湖、夏道分局税收管理岗位与窗口征收岗位实行岗位替代制，设立A、B角。被告人黄善周在窗口征收人员陈某乙、王某请假时会作为替代人员，履行窗口征收人员的岗位职责，用他们的员工号及税收票证办理窗口申报纳税事项。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据予以证实：
1、证人包某的证言，证人包某系福建省华能保温安装发展有限公司和福建省南平市保温安装总公司董事长，其证言证实黄善周以其家里急需用钱为由要求其公司将当年5月份的税款共计人民币37143.88元存入黄善周的个人帐户供黄善周周转，后由黄善周帮其补缴税款，其安排公司人员纪联弟、吴某甲转帐，被告人黄善周于2013年6月9日将两张完税单据交到其公司并称税款已缴清的事实。
2、证人纪某的证言，证人纪某系福建省华能保温安装发展公司和福建省南平市保温安装总公司的财务总监，其证言证实其公司安排公司出纳吴某甲按照被告人黄善周的要求将公司应缴税款37143.88元转入黄善周的个人帐户，后黄善周将二张完税凭证交给其，并告诉其税款已结清。当年10月底，延平区地税局经过查帐，发现该二次税款均系挂帐未缴，其才知道这二笔税款被黄善周挪作他用的事实。
3、证人吴某甲的证言，证人吴某甲系福建省华能保温安装发展公司和福建省南平市保温安装总公司出纳，其证言证实其按照纪联弟的安排，将其公司应缴税款37143.88元转入黄善周的个人帐户，后其才知道上述款项被黄善周挪用的事实。
4、证人魏某乙的证言，证实其于2011年5月让黄善周帮其开具建筑发票，当日黄善周就将开好的发票给其，其就将这6132元税款交给黄善周的事实。
5、证人董某的证言，证实其让黄善周帮其开具建安发票，其分三次先支付给黄善周人民币35000元作为税款让黄善周先开具发票，直至2013年10月其才将剩下的人民币34700元税款还给黄善周的事实。
6、证人潘某的证言，证实其让黄善周帮其开具建安发票，2011年1月28日黄善周将发票开好交给其，其于2011年1月30日将税款9450元存人黄善周的个人银行卡让黄善周帮其缴税的事实。
7、证人陈某甲的证言，证人陈某甲系天新（福建）农业综合开发有限公司出纳，其证言证实2013年5月黄善周到其公司检查后要求该公司缴纳相应的土地使用税，2013年7月12日黄善周告诉其已帮该公司缴纳了土地使用税并开好了税收转帐专用完税证，让该公司将人民币20000元的税款转入其个人帐户，其和公司领导汇报后将人民币20000元转入黄善周个人帐户的事实。
8、证人吴某乙、林某的证言，证人吴某乙系南平市隆华木业有限公司工作人员，其证言共同证实黄善周将2013年的基本养老保险费税收转帐专用完税证交给其公司并称已代为缴纳了基本养老保险费人民币20085元，后其公司将人民币20085元交给黄善周的事实。
9、证人杨某的证言，证实其将税款人民币47885元转入黄善周的个人帐户，后黄善周将开好的建筑统一发票给其的事实。
10、证人邹某的证言，证人邹某系延平区地方税务局夏道分局局长，其证言证实黄善周私自将税收通用缴款书作废及私自用陈某乙的工号开具税收转账专用凭证且未将实情告诉其和陈某乙的事实。
11、证人王某的证言，证人王某系延平区地方税务局樟湖分局窗口征收员，其证言证实黄善周私自将税收通用缴款书作废及黄善周盗用其工号开具税收转账专用凭证的事实。
12、证人钟某的证言，证人钟某系延平区地方税务局樟湖分局局长，其证言证实黄善周私自将税收通用缴款书作废且没有告诉其真实情况的事实。
13、证人陈某乙的证言，证人陈某乙原任延平区地方税务局夏道分局窗口征收员，其证言证实当其请假时黄善周履行同岗替代制以其工号开具税收转帐专用完税凭证并私自将部分税收通用缴款书作废且未告诉其真实情况的事实。
14、税收管理员岗位工作职责、被告人黄善周工作简历，证实被告人黄善周的工作简历及其任税收管理岗位的工作职责，以及基层税务分局实行同岗替代制，被告人黄善周在窗口征收人员陈某乙、王某请假时会作为替代人员，履行窗口征收人员的岗位职责，用他们的员工号及税收票证办理窗口申报纳税等事项。
15、南平市延平区地税局移送材料、转帐专用完税证、税款追缴情况、银行账户明细单，证实被告人黄善周作废、套用的税收凭证及其已补缴挪用的税款的事实。
16、司法会计检验报告，证实被告人黄善周挪用税款的具体数额。
二、诈骗罪
2014年1月2日，被告人黄善周已调离延平区地税局夏道税务所到建阳市地税局任职，被告人魏某乙在不知情的情况下，要求黄善周帮忙开具金额为100万元的建安发票。被告人黄善周称能开具发票，并将税率及银行帐号以短信的形式发给魏某乙，魏某乙便按黄善周要求的税率将人民币62100元的税款转给黄善周，黄善周遂将该款用于归还个人债务及开支，后魏某乙多次催促其开具发票，直至检察机通知黄善周到案，被告人黄善周仍未帮魏某乙开具发票亦未将税款归还魏某乙。
1、证人魏某乙的证言，证实其让黄善周帮其开具100万元的建安发票，黄善周让其将应缴税款转入其个人帐户并称会帮其开具发票。黄善周将税率及银行账号用短信发给其，其就让其财务毛海英将税款62100元转到黄善周的帐户。而后其多次催促黄善周为其开具发票，黄善周均找理由推脱，直至1月8日其打电话给黄善周，发现黄善周手机关机，经向税务机关了解其才知道黄善周已调至建阳地税局的事实。
2、被告人黄善周的供述，证实魏某乙让其帮助开具100万元的建安发票，其答应并让魏某乙将税款转帐给其，其将税率和银行帐户用短信发给魏某乙，魏某乙便让财务毛海英将税款62100元转入其银行帐户。而后魏某乙多次催促其开具发票，其均找理由说没开好，2014年1月8日其被通知到检察机关便将手机关机没有再与魏某乙联系。其收到该笔税款就将其中的50000元用于归还个人债务，其余1万余元用于个人开支。其供述还证实其没有将调到建阳地税局工作告诉魏某乙的事实。
3、银行转帐凭证，证实魏某乙让其财务毛海英将税款62100元转入黄善周银行帐户的事实。
4、本案还有组织机构代码证、违法人员信息查询记录、归案情况说明、被告人黄善周的户籍证明等证据在案予以佐证。
上述证据均经庭审质证，本院予以确认。
对于公诉机关指控被告人黄善周于2013年7月份骗取隆华木业有限公司人民币20085元的事实，经查，被告人黄善周在担任延平区地税局夏道分局和樟湖分局税收管理员期间，与该局的窗口征收人员陈某乙、王某实行同岗替代制，在陈某乙、王某请假时代为办理征税事项。另经庭审查明，延平区地税局夏道分局和樟湖分局实行合署办公，被告人黄善周在担任延平区地税局夏道分局税收管理员期间使用延平区地税局樟湖分局窗口征收员王某的工号，套开基本养老保险费的发票后将隆华木业有限公司的养老保险费20085元挪用，其行为具有利用职便的性质，符合挪用公款罪的构成要件，公诉机关指控被告人黄善周该起事实构成诈骗罪，属定性不当，本院予以纠正。被告人黄善周对此提出的辩解及其辩护人对此提出的辩护意见，理由成立，本院予以采纳。
对于被告人黄善周辩称其没有骗取魏某乙钱财及其辩护人对此提出的辩护意见，经查，被告人黄善周向被害人魏某乙隐瞒其已调离延平区税务局夏道税务所到建阳市地税局任职的事实，让魏某乙将税款62100元转入其个人帐户，随即将该款用于归还个人债务及消费，并未替魏某乙缴纳税款后开具发票，直至其经检察机关通知到案仍未替魏某乙开具发票或归还欠款，被告人黄善周的行为具有隐瞒真相，骗取他人财物占为己有的主观犯意和客观行为，符合诈骗罪的构成要件。被告人黄善周对此提出的辩解及其辩护人的此项辩护意见，依据不足，本院不予采纳。
本院认为，被告人黄善周身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款共计人民币170857.32元归个人使用，超过三个月未归还，情节严重，其行为已构成挪用公款罪。被告人黄善周还采用隐瞒真相的方法，骗取他人财物62100元，其行为还构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，但公诉机关指控被告人黄善周于2013年7月份骗取隆华木业有限公司基本养老保险费人民币20085元构成诈骗罪属指控不当，本院予以纠正。被告人黄善周在被采取强制措施前如实供述其犯罪事实，可视为自首，且其已退出其挪用的款项，具有减轻处罚的情节，但其多次挪用公款，又具有酌定从重处罚的情节，在量刑时予以综合考虑。被告人黄善周的辩解及其辩护人黄秀勇提出的辩护意见，本院已进行综合评判，合理部分本院予以采纳；不合理部分，本院不予采纳。根据被告人的犯罪事实、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第二百六十六条、第六十七条第一款、第六十九条、第五十二条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人黄善周犯挪用公款罪，判处有期徒刑四年；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10000元；总和刑期五年六个月，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月9日起至2019年1月8日止。）
并处的罚金应于判决生效之日起三十日内缴纳。
二、责令被告人黄善周退出其诈骗非法所得返还被害人魏某乙。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 刘 荣
代理审判员 包永生
人民陪审员 林 怡
二〇一四年十二月二日
书 记 员 林 征
附注：
主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。