湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长中民二终字第00528号
上诉人（原审第三人）邓荣华（身份证号码3601211969********）。
上诉人（原审第三人）高勇（身份证号码3601021967********）。
上诉人（原审第三人）叶建国（身份证号码3601211966********）。
上诉人张发凡（原审第三人）（身份证号码3601211963********）。
上诉人章文兰（原审第三人）（身份证号码3601031969********）。
被上诉人（原审原告）周书明（身份证号码4301231973********）。
原审被告曾志刚（身份证号码3603021962********）。
原审第三人长沙市亿金管业有限公司，住所地湖南省长沙市天心区书院路2号森宇佳园5栋606房。
法定代表人曾志刚，总经理。
原审第三人长沙市亿金管业有限公司和原审被告曾志刚委托代理人吴昌付，湖南泓锐律师事务所律师。
原审被告华仕萍（身份证号码3602031961********）。
原审原告周书明与原审被告曾志刚、华仕萍及原审第三人长沙市亿金管业有限公司、高勇、邓荣华、叶建国、张发凡、章文兰买卖合同纠纷一案，邓荣华、叶建国、张发凡、章文兰、高勇不服湖南省浏阳市人民法院（2014）浏民初字00810号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，上诉人邓荣华、高勇、叶建国、张发凡、章文兰，被上诉人周书明及原审被告曾志刚、原审第三人长沙市亿金管业有限公司的委托代理人吴昌付均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖南省浏阳市人民法院经审理查明：2009年11月19日，以曾志刚作为法定代表人的长沙市亿金管业有限公司成立，经营范围为：焊接钢管、金属材料、钢材、建材的销售。2011年，曾志刚在南昌县进行考察后，决定与高勇、叶建国、张发凡合伙创建南昌县亿金焊管厂。2011年5月8日，长沙市亿金管业有限公司与高勇、叶建国、张发凡正式签订创建南昌亿金焊管厂合作协议书。协议约定：南昌亿金焊管厂接受长沙市亿金管业有限公司统一管理，包括生产、销售、供应、资金。财务独立核算；长沙市亿金管业有限公司占股60%，高勇、叶建国、张发凡占股40%；法人及厂长由曾志刚担任，副厂长为高勇，会计由高勇、叶建国、张发凡委派。长沙市亿金管业有限公司、高勇、邓荣华、叶建国、张发凡、章文兰缴纳了股金后，于2011年7月26日开办了经营者为曾志刚，取字号为“南昌县亿金焊管厂”的个体工商户。2012年1月13日，曾志刚作为长沙市亿金管业有限公司法定代表人与高勇、邓荣华、叶建国、张发凡、章文兰签订南昌亿金焊管厂承包协议，协议约定：南昌县亿金焊管厂的股份权益仍按2011年5月8日所签订的创建南昌亿金焊管厂合作协议书执行；从2012年2月1日起由长沙市亿金管业有限公司承包经营，第二年至2014年2月1日止；每年支付高勇、邓荣华、叶建国、张发凡、章文兰承包费300000元，按2个月支付一次租赁费50000元，月初支付；承包方自行组织生产，管理人员……。2013年7月2日，周书明跟南昌亿金焊管厂的曾志刚签订《订货合同》，由周书明按3400元／吨的价格购买焊管300吨，合同约定每星期一车，40天以内发完，如超过40天按每天罚款1000元；第一车货到后，付清全款。周书明按约付清了全部货款，曾志刚未能按约定交付焊管。后经周书明多次催款，曾志刚均未能退款或发货。2013年9月13日，曾志刚委托华仕萍行使并继承南昌县亿金焊管厂的所有延续合同以及因南昌县亿金焊管厂成立以来的所有债权债务关系，并代表该厂承担民事责任；有权处置长沙市亿金管业有限公司在南昌县亿金焊管厂的资产和股份；有权代理处理南昌县亿金焊管厂成立以来所产生的所有民事、经济纠纷，并参与开庭、审理等一切诉讼活动。并于2013年10月10日将南昌县亿金焊管厂经营者变更为华仕萍。2013年12月24日，华仕萍作为南昌县亿金焊管厂经营者与周书明签订协议，协议确定了南昌县亿金焊管厂欠周书明货款321300元的事实，另双方同意解除2013年7月2日签订的《订货合同》，由南昌县亿金焊管厂返还周书明货款321300元。事后，南昌县亿金焊管厂华仕萍向肖红伟、周书明出具欠条，同意支付肖红伟、周书明诉讼、保全、差旅费33000元。因南昌县亿金焊管厂至今未能返还周书明货款，周书明遂于2014年3月17日提起诉讼。
该院认为：经曾志刚授权的南昌县亿金焊管厂登记业主华仕萍与周书明于2013年12月24日签订的协议不违反法律法规强制性规定，是双方真实意思的表示，合法有效。该协议系双方对债权债务关系的确认，另协议上加盖了南昌县亿金焊管厂的公章，华仕萍、曾志刚对此协议均予以认可，因此对于原告关于南昌县亿金焊管厂欠其货款321300元的主张，该院予以采信。故对周书明要求返还货款并赔偿损失的诉讼请求予以支持。该协议已明确约定解除南昌县亿金焊管厂与原告于2013年7月2日签订的订货合同，由南昌县亿金焊管厂返还周书明货款，而非由南昌县亿金焊管厂继续交付货物，合同解除后合同关系终止，故对周书明要求赔偿的损失除返还货款外还应按人民银行同期同类借款利率的标准予以计算利息损失。南昌县亿金焊管厂自愿给付原告周书明及肖红伟诉讼费、财产保全费及旅差费合计33000元，系南昌县亿金焊管厂对其权利的自愿处分，本院予以准许，因南昌县亿金焊管厂未明确给付周书明及肖红伟各多少，故该院酌定南昌县亿金焊管厂各给付周书明及肖红伟16500元。现与周书明发生业务往来的南昌县亿金焊管厂其工商登记性质为个体工商户，债务产生时登记业主为曾志刚，现登记业主为华仕萍，但南昌县亿金焊管厂事实上为合伙企业，此有长沙市亿金管业有限公司与高勇、叶建国、张发凡之间签订的创建南昌亿金焊管厂予以证实，签订合作协议书后，邓荣华、章文兰又加入了合伙企业成为合伙人。长沙市亿金管业有限公司与高勇、邓荣华、叶建国、张发凡、章文兰之间签订的南昌县亿金焊管厂承包协议仅内部有效，不能对抗善意的第三人，且承包协议未对经营期间所产生的债权债务进行明确约定，故南昌县亿金焊管厂的合伙人长沙市亿金管业有限公司、高勇、邓荣华、叶建国、张发凡、章文兰对合伙的债务应承担连带责任，偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。作为登记业主的曾志刚、华仕萍应对经营南昌县亿金焊管厂期间所负债务承担连带责任。据此，依据《中华人民共和国民法通则》第二十九条、第三十四条、第三十五条、第四十三条、第一百零八条，《最高人民法院关于适用﹤民事诉讼法﹥若干问题的意见》第46条之规定，原审判决：一、限长沙市亿金管业有限公司、高勇、邓荣华、叶建国、张发凡、章文兰于本判决生效后十日内返还周书明货款321300元及自2013年8月1日起按中国人民银行同期同类借款利率计算至履行之日止的利息；二、长沙市亿金管业有限公司支付周书明催账损失16500元（含本案受理费、保全费11963元）；三、华仕萍、曾志刚对第一、二项履行内容承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费9443元，保全费2520元，合计11963元，由长沙市亿金管业有限公司负担。
上诉人高勇、邓荣华、叶建国、张发凡、章文兰上诉辩称，1、原审判决追加上诉人为第三人不当，企业的投资人不应该承担企业的债务，所欠款项应由企业承担。2、认定南昌县亿金焊管厂为合伙企业不当。请求撤销一审法院的民事判决，进行改判，本案的诉讼费用由被上诉人承担。
二审查明的事实与一审查明的事实一致。
证明上述事实的证据有：证据1、创建南昌县亿金焊管厂合作协议书；股金缴纳情况，证明南昌县亿金焊管厂的实际出资人及所占股份比例；2、营业执照及变更登记审核表，证明南昌县亿金焊管厂的登记业主为华仕萍，曾志刚曾经为南昌县亿金焊管厂的业主；3、承包协议，证明南昌县亿金焊管厂由曾志刚与应文铭承包。4、购货合同，证明周书明与南昌县亿金焊管厂签订购货合同，并约定了违约责任按每天1000元的标准计算；5、协议，证明南昌县亿金焊管厂、华仕萍与周书明协议约定双方之间的债权债务为321300元；6、欠条，证明南昌县亿金焊管厂欠肖红伟、周书明诉讼费及催账损失33000元；
上述证据均经原审庭审举证、质证。证据确实充分，本院予以确认。
本院认为：南昌县亿金焊管厂虽登记为个体工商户，其实质为长沙市亿金管业有限公司与高勇、叶建国、张发凡、邓荣华、章文兰之间根据合作协议所成立的合伙企业。曾志刚作为负责人将该合伙企业登记为个体工商户。经曾志刚授权的南昌县亿金焊管厂登记业主华仕萍与周书明于2013年12月24日根据周书明与南昌县亿金焊管厂签订的《购货合同》所产生的债权债务签订还款协议，是双方真实意思的表示，合法有效。该协议系双方对债权债务关系的确认，另协议上加盖了南昌县亿金焊管厂的公章，华仕萍、曾志刚对此协议均予以认可，因此对于周书明关于南昌县亿金焊管厂欠其货款321300元的主张，本院予以采信。故对周书明要求返还货款并赔偿损失的诉讼请求予以支持。
南昌县亿金焊管厂自愿给付周书明及肖红伟诉讼费、财产保全费及旅差费合计33000元，系南昌县亿金焊管厂对其权利的自愿处分，本院予以准许，原审判决根据南昌县亿金焊管厂未明确给付周书明及肖红伟各多少，故酌定南昌县亿金焊管厂各给付周书明及肖红伟各16500元，符合法律规定。
针对上诉人高勇、邓荣华、叶建国、张发凡、章文兰的上诉理由，经审查，因周书明发生业务往来的南昌县亿金焊管厂虽工商登记性质为个体工商户，债务产生时登记业主为曾志刚，现登记业主为华仕萍，但南昌县亿金焊管厂实质是长沙市亿金管业有限公司与高勇、叶建国、张发凡、邓荣华、章文兰之间根据合作协议所成立的合伙企业，根据《中华人民共和国合伙企业法》第三十九条规定，故该合伙企业所产生的到期债务应由全体合伙人共同负责清偿，负责实际经营的登记业主曾志刚、华仕萍应承担连带责任。原审判决根据查明的事实认定南昌县亿金焊管厂为合伙企业，追加上诉人为本案的第三人，承担清偿责任，符合法律规定。故对其上诉理由不予采纳。
原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费9443元由上诉人高勇、邓荣华、叶建国、张发凡、章文兰承担。
本判决为终审判决。
审判长 刘应江
审判员 周立文
审判员 卢 苇
二〇一五年四月八日
书记员 张 智
附相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。