天津市滨海新区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）津0116刑初60412号
公诉机关天津市滨海新区人民检察院。
被告人张学清，男，1959年3月16日出生于天津市河西区，汉族，初中文化，群众，无职业，住天津市滨海新区。1992年2月因犯贪污罪被判处有期徒刑二年，2014年6月24日因涉嫌犯开设赌场罪被取保候审，2014年12月25日因犯开设赌场罪被判处有期徒刑三年缓刑三年并处罚金人民币三万元，缓刑考验期至2018年1月4日止。2016年9月17日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年9月28日被逮捕，现羁押于天津市滨海新区第三看守所。
天津市滨海新区人民检察院以津滨检大监刑诉[2016]9号起诉书指控被告人张学清犯故意伤害罪，于2016年12月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年12月30日公开开庭进行了审理。天津市滨海新区人民检察院检察员赵刚出庭支持公诉，被告人张学清到庭参加诉讼。现已审理终结。
天津市滨海新区人民检察院起诉书指控，2016年9月17日12时许，被告人张学清与被害人刘建新在天津市滨海新区大港街前光里61号楼北侧便道上因打牌发生口角，被害人刘某在情绪激动之下先动手打了被告人张学清，被告人张学清还手并将被害人刘某的鼻子打出血，后双方厮打在一起。现场群众将二人劝开后，被害人刘某因冠心病发作经送大港医院抢救无效死亡。
案发后，被告人张学清与他人一起送被害人刘某前往医院，后赔偿被害人亲属人民币45万元并取得被害人亲属的谅解。
公诉机关提供了被告人的供述、证人证言、法医学尸体检验鉴定书、抓获经过、和解协议、刑事判决书等证据证实上述事实，认为被告人张学清的行为已构成故意伤害罪,其在缓刑考验期内再犯罪，应当撤销缓刑，数罪并罚，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第六十九条的规定，建议对张学清犯故意伤害罪在有期徒刑三年至五年间量刑。
被告人张学清对公诉机关指控的犯罪事实和罪名未提出异议。
经审理查明，2016年9月17日12时许，被告人张学清与被害人刘建新等人在天津市滨海新区大港街前光里61号楼北侧人行道上玩扑克牌时，因琐事发生口角后，被害人刘某先动手打了被告人张学清，被告人张学清还手并将被害人刘某的鼻子打出血，后双方厮打在一起。现场群众将二人劝开后，被害人刘某因冠心病发作经送大港医院抢救无效死亡。
案发后，被告人张学清与他人一起送被害人刘某前往医院，后与被害人亲属达成和解协议，已赔偿被害人亲属人民币45万元并取得被害人亲属的谅解。
上述事实，有以下证据证实：
1.证丁某红的证言证实，2016年9月17日中午，我和张学清、郑培波、刘建新在大港兴华路社区医院对面的马路边上玩扑克牌的过程中，张学清刘某新打牌不行刘某新把手里面的扑克牌扔到桌子上后，张学清就骂街了刘某新站起来用拳头朝张学清的脸部打了一拳，张学清被打后也站起来并去刘某新的衣服，也用拳头打刘某新脸部一下，之后，他们两个人就互相用拳头打对方的脸部及胸部。在厮打的过程中，张学清刘某新推倒在地上刘某新在倒地时头磕到路边的树上了。张学清刘某新按在地上后，周围的人就都过去，把他们双方给拉开了。拉开之后刘某新还不依不饶，非要再找个地方和张学清比划比划。这时民警来了，将双方分开刘某新就说自己不舒服，民警就打了120，过了一会儿，急救车就刘某新去了医院。
2.证郑某波的证言证实，2016年9月17日中午，我和张学清、丁绍红、刘建新等人在大港社区医院对面的马路边上打扑克牌。有一把牌，张学清刘某新是一拨的刘某新可能把牌打坏了,张学清就刘某新打牌不行刘某新把牌都扔在桌子上并用手又拍桌子,张学清刘某新几句后刘某新站起来用拳头朝张学清的脸上打了一拳，张学清也站起来并用拳头打刘某新的脸部。之后,他俩人就面对面撕扯对方衣服，用拳头相互打对方的脸部及胸部,在他们两人相互厮打过程中，张学清刘某新推倒刘某新的头磕到路边的树上刘某新倒地上后，张学清刘某新按在地上，两人还相互拽着对方的衣服。我过去把他俩拉开之后刘某新还不依不饶，把自己的轿车的车门拉开，让张学清上车，非要再找个地方比划比划。我劝张学清时，民警来了，这时刘某新就不说话了并蹲在地上，民警打了120后，过了一会儿，急救车就拉刘某新去医院了。
3.法医学尸体检验鉴定书证实被害刘某新符合冠心病发作死亡。外伤、情绪激动、劳累等因素为冠心病发作的诱因。
4.到案经过证实被告人张学清在民警到现场后与他人一起刘某新前往大港医院，后民警将张学清带至公安机关。
5．刑事判决书、执行通知书证实被告人张学清因犯开设赌场罪被判处有期徒刑三年缓刑三年并处罚金人民币三万元，缓刑考验期自2015年1月5日起至2018年1月4日止。
6．和解协议书、收条证实被告人张学清与被害人亲属达成刑事和解，被告人张学清的弟张某美代为赔偿被害人亲属人民币45万元并取得了被害人亲属对被告人张学清的谅解。
以上证据经当庭举证、质证，与被告人张学清的供述基本一致，且证据的形式、来源合法，本院予以确认。
本院认为，被告人张学清目无国法，故意伤害他人身体，造成被害人死亡的后果，其行为已构成故意伤害罪；被告人张学清在缓刑考验期内再犯新罪，应当撤缓刑，对其数罪并罚。公诉机关指控的罪名准确，量刑意见恰当，本院均予采纳。鉴于被告人张学清具有自首情节，且已与被害人亲属达成和解协议，同时考虑到本案的起因及被害人患病等情节，对被告人张学清可依法减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第六十七条第一款，第六十九条第一款、第三款，第七十七条第一款和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第五百零五条的规定，判决如下：
被告人张学清犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年；撤销原犯开设赌场罪判处有期徒刑三年缓刑三年并处罚金人民币三万元的缓刑部分，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年9月17日起至2021年3月16日止。罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘庆波
人民陪审员 王艳丽
人民陪审员 邵云红
二〇一七年二月二十一日
书 记 员 施 丹
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第二百三十四条第二款犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
二、《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》
第五百零五条第一款对达成和解协议的案件，人民法院应当对被告人从轻处罚；符合非监禁刑条件的，应当适用非监禁刑；判处法定最低刑仍然过重的，可以减轻处罚；综合全案认为犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免除刑事处罚。