重庆市万州区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）万法民初字第00313号
原告易兴龙，男，1969年5月15日出生，汉族，住万州区龙沙镇老林村*组，公民身份号码5122211969********。
委托代理人王斌，重庆利瑞律师事务所律师。
被告重庆汇方房地产开发有限公司，住所地开县长沙镇狮子村1组。组织机构代码：69929282-7。
法定代表人牟维清。
委托代理人朱占亮，重庆渝万律师事务所律师。
被告牟维清，男，1956年7月23日出生，汉族，住万州区五桥安宁路***号，公民身份号码5122011956********。
委托代理人朱占亮，重庆渝万律师事务所律师。
被告陈开英，女，1966年10月1日出生，汉族，住万州区百安大道***号**单元8-1，公民身份号码5122211966********。
被告牟浩，男，1977年12月22日出生，汉族，住万州区天台路***号*幢*单元1-2，公民身份号码5112041977********。
被告刘艳，女，1987年9月6日出生，汉族，住万州区天台路***号*幢*单元1-2，公民身份号码5107221987********。
原告易兴龙与被告重庆汇方房地产开发有限公司（以下简称汇方公司）、牟维清、陈开英、牟浩、刘艳民间借贷纠纷一案，
原告易兴龙于2014年12月24日向本院提起诉讼，本院立案受理后，依原告的财产保全申请，查封了登记在被告牟维清、陈开英、牟浩、刘艳名下的房产。依法由审判员余正海独任审判，公开开庭进行了审理。原告易兴龙的委托代理人王斌、被告牟维清、汇方公司的共同委托代理人朱占亮到庭参加诉讼，被告陈开英、牟浩、刘艳经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。
原告易兴龙诉称：牟浩、刘艳系夫妻关系。2014年10月6日，被告汇方公司以资金周转为由，被告牟维清、陈开英、牟浩作为担保人向原告借款258万元。双方共同签署了《借款及担保合同》，借款期限为半年，还款方式为分期还款，同时约定了提前到期和违约责任。原告通过银行向被告转款履行了出借义务，但被告没有按约履行还款义务。2014年11月5日汇方公司应当偿还原告8.6万元，经原告催收，并于2014年11月23日向被告邮寄催收通知书，但被告仍未偿还借款。现原告根据合同约定，宣布借款提前到期，偿还原告全部借款本金258万元，违约金按借款本金计算25.8万元，以及逾期违约金（逾期之日起每日按借款本金的0.14%计算至还清时止），被告牟维清、陈开英、牟浩、刘艳承担连带清偿责任。
被告汇方公司、牟维清辩称：借款合同签订后向汇方公司支付258万元属实。但该款系汇方公司向案外人易渝川借款2000多万元的利息共计215万元，加上本案利息43万元，共计258万元。在汇方公司收到258万元的同时，215万元归还了利息，43万元存入了谭丽的账户，因此只认可借款本金215万元。原告起诉时债务并未全部到期，且违约金过高，应当按照存款利率上浮30%计算。
被告陈开英、牟浩、刘艳未向本院提交书面答辩状。
经审理查明：被告牟浩、刘艳系夫妻关系。2014年10月6日，原告易兴龙（出借人、甲方）与被告汇方公司（借款人、乙方）、被告牟维清（担保人、丙方）、被告牟浩（担保人、丁方）、被告陈开英（担保人、戊方）签订《借款及担保合同》，约定：乙方向甲方借款258万元，用于位于万州区新田镇五新社区土地的开发，借款期限从2014年10月6日至2015年4月5日止，乙方采用分期还款的方式，共分五次归还甲方借款，2014年11月5日、2014年12月5日、2015年1月5日、2015年2月5日、2015年3月5日每次归还8.6万元，2015年4月5日还款215万元。对该笔借款丙方、丁方、戊方提供连带共同保证责任，保证期间从最后一笔债务履行期届满之日起2年。同时约定保证担保的范围包括主债务、还包括因违约而产生的罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等费用。乙方有任一次未按合同约定的时间归还借款的，甲方有权以通知的方式宣布借款提前到期，担保人按合同约定承担担保责任。违约责任约定：乙方逾期偿还借款的自逾期之日起每日按借款本金的0.14%向甲方支付违约金至付清时止。若乙方未按本合同约定偿还借款，甲方可以单方解除合同并提前收回借款，乙方承担违约责任及违约金，违约金按借款本金的10%计算支付。原告及被告牟维清、陈开英、牟浩均在借款合同上签字确认。2014年10月10日原告通过银行向被告牟维清的行账户存款258万元，同日，被告汇方公司向原告出具收到258万元借款的收条一张。借款后，被告没有偿还借款。
另查明：原告诉讼委托律师支付律师服务费0.3万元。被告牟维清于2014年10月10日分别取款30万元、20万元、12万元、90万元、106万元。
审理过程中，五被告申请本院调取2014年10月10日三峡银行的监控录像，用以证明被告陈开英在办理取款业务时没有取走现金43万元，而是按照原告易兴龙的指示存入邱敏等人账户。如果无监控录像调查当班工作人员，证实存取款情况。申请调取邱敏、张红、谭莉等人2014年10月10日银行账户进账和支付情况。申请追加易渝川、张洪、邱敏、谭莉为本案第三人。
上述事实，有原告易兴龙提交的《借款及担保合同》、借条、银行取款、存款凭条、以及被告提交的银行取款凭条等证据和当事人陈述意见在案佐证。
本院认为：原告易兴龙与被告汇方公司、牟维清、陈开英、牟浩签订的《借款及担保合同》和被告汇方公司出具的《收条》系当事人的真实意思表示，内容不违反法律的强制性规定，合法有效，合同的各方当事人均应受该合同的约束，履行各自的义务。关于本案争议的几个问题，本院评判如下：
一、关于被告申请调取监控录像及调查银行当班工作人员的问题，因三峡银行的监控录像经了解，保存时间为三个月，五被告申请时间为2015年7月13日，超过了银行的保存时间，本院无法调取。调查收集证据是当事人的法定义务，被告申请人民法院调查收集证人证言，不符合法律规定，本院不予准许。被告申请调取邱敏、张红、谭莉等人2014年10月10日银行账户进账和支付情况，因邱敏、张红、谭莉等人与本案没有关联，即使当天被告牟维清账户的258万元取出存入了以上几人账户，也不能否定被告汇方公司向原告易兴龙借款258万元的事实。因此该请求本院也不准许。五被告申请追加易渝川、张洪、邱敏、谭莉为本案第三人，因与本案没有法律上的利害关系，本院予以驳回。
二、关于本案借款本金的认定问题：原被告签订借款合同后，原告向被告牟维清账户存入258万元，被告汇方公司给原告出具的收条，系借款合同的交付凭据，虽然被告牟维清举证证明当天其账户存入258万元后，陆续取款258万元，因该账户属被告牟维清所有，取款需取得其本人同意并获取密码才能完成，因此，被告牟维清取款258万元是行使自己的支配权，与原告交付被告牟维清258万元没有关系，被告牟维清辩称借款本金为215万元，借款时预扣利息43万元，因没有提供证据予以证明，而原告实际交付的款项为258万元，鉴于本案案由为民间借贷，审理的是借款合同关系，基于合同的相对性，被告有证据证明后，可另案主张权利。故本案借款本金应为258万元。
三、关于借款合同中约定分期还款，未到期债权原告是否有诉权的问题：由于原被告在合同中约定“乙方任意一次未按本合同约定偿还借款，甲方有权以通知的方式宣布借款提前到期，担保人按合同约定承担担保责任”，由于被告没有按约定偿还原告借款。现原告以起诉的方式通知被告汇方公司，根据合同的约定提前收回借款，是行使约定的合同权利，符合当事人约定，况且，2015年7月24日法庭辩论终结前，所有债务全部到期。所以，原告享有要求五被告偿还借款258万元及利息的权利。
四、关于违约责任的承担问题：由于被告没有按期偿还借款，根据约定违约金按借款本金的10%计算支付，同时自逾期之日起每日按借款本金的0.14%向甲方支付违约金至付清时止，该约定超过了民间资本融资的合理成本，本院调整为中国人民银行同期贷款利率的4倍为宜。
综上，原告易兴龙履行了出借义务，被告汇方公司应当按约偿还原告借款，逾期还款应当承担违约责任。被告牟维清、陈开英、牟浩给汇方公司的借款提供连带责任保证，对汇方公司的借款，应当承担连带偿还责任。二被告牟浩、刘艳系夫妻关系，被告牟浩的担保之债形成于夫妻关系存续期间，系夫妻共同债务，应当共同承担。故原告要求被告汇方公司偿还借款258万元及被告牟维清、陈开英、牟浩、刘艳承担连带清偿责任的请求，本院予以支持。原告主张五被告给付律师服务费0.3万元，符合《借款担保合同》的约定，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告重庆汇方房地产开发有限公司于本判决生效后三日内偿还原告易兴龙借款人民币258万元。
二、被告重庆汇方房地产开发有限公司从2014年11月6日、2014年12月6日、2015年1月6日、2015年2月6日、2015年3月6日起，分别以8.6万元为本金，按中国人民银行同期同类贷款利率的4倍支付违约金至付清时止；从2015年4月6日起以215万元为本金，按中国人民银行同期同类贷款利率的4倍支付违约金至付清时止。
三、被告重庆汇方房地产开发有限公司于本判决生效后三日内给付原告易兴龙律师费3000元。
四、被告牟维清、陈开英、牟浩、刘艳对重庆汇方房地产开发有限公司在本案所负债务承担连带清偿责任。
五、驳回原告易兴龙的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费13720元，财产保全费5000元，合计18720元，由被告重庆汇方房地产开发有限公司、牟维清、陈开英、牟浩、刘艳承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审判员 余正海
二〇一五年七月二十四日
书记员 伍泰运