广东省封开县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）肇封法民一初字第228号
原告：谢某。
法定代理人：谢礼荣（系谢某父亲），男，××年××月××日出生，汉族，住广东省封开县。
法定代理人：唐钰锏（系谢某母亲），女，××年××月××日出生，汉族，住广东省封开县江川镇江。
委托代理人：钟毅杰，广西桂江律师事务所律师。
被告：黎某某，男，汉族，住广东省封开县。公民身份号码：×××1331。
被告：黎泽相（系黎某某父亲、法定代理人），男，汉族，住广东省封开县�公民身份号码：×××0030。
被告：陈奕妃（系黎某某母亲、法定代理人），女，汉族，住广东省封开县。公民身份号码：×××2822。
以上三被告委托代理人：廖世忠，男，××年××月××日出生，汉族，住广东省封开县江口镇江口居委会（二）东方；黎祖强（系黎嘉汶祖父），男，1957年7月13日出生，汉族，住广东省封开县。
原告谢某诉被告黎某某、黎泽相、陈奕妃健康权纠纷一案，本院受理后，依法由审判员张涛独任审判，公开开庭进行了审理。原告谢某的法定代理人谢礼荣、唐钰锏及其委托代理人钟毅杰、被告黎某某的法定代理人陈奕妃（同时亦为本案被告）及其委托代理人廖世忠、黎祖强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告谢某诉称：2014年10月17日20时左右，原告在江口镇河堤一路江口电影院门口和两个小朋友玩耍过程中，被告黎某某在未与原告打招呼的情况下在后追逐原告，追上后突然用力摁住原告后背，致使其失去重心摔倒在地，导致原告左大腿骨骨折，整个过程被监控视频全程拍下。后原告被送往梧州市中医院治疗，住院33天，因伤势较重，后经明镜司法鉴定中心定为十级伤残。2014年10月20日，封开县公安局江口派出所在原告法定代理人谢礼荣不了解真实情况下要求其与被告法定代理人调解，签署了调解书。根据《治安管理处罚法》第九条明确了公安调解案件的范围，不属于该范围的案件应该告知当事人在法院提起诉讼，江口派出所的调解行为明显超出了法律规定。另，调解协议属于合同性质，调解协议的主体应为双方的监护人，被告方调解的主体为黎某某的祖父，其并非黎某某监护人，主体违法。调解内容被告方只赔偿3500元就免除其所有赔偿责任，而原告损失医药�就远超出这个数额，还不算上造成伤残的赔偿等费用。协议内容显失公平，依据《合同法》第五十四条第二项规定，请求法院予以撤销。根据法律相关规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。即本案应由黎某某的法定代理人承担赔偿责任。综上所述，现请求法院判令被告支付原告医疗费8144.34元、交通费912元、住宿费4950元、住院伙食费3300元、护理费4121.67元、××赔偿金66180元、精神抚慰金20000元、定残费1800元共109408.01元，并由被告承担本案诉讼费用。
被告黎某某、黎泽相、陈奕妃辩称：一、起诉状陈述原告致伤原因与事实不符。2014年10月17日21时许，黎某某和哥哥黎某乐在祖父监护下到江口电影院童装店坐了一会，黎某某和黎某汶行出童装店门口和隔壁档主的小朋友及原告一起玩耍，在玩耍过程中原告不慎�倒在地上，黎某某祖父黎祖强想扶起原告，但原告不愿起来，同在一起玩耍的小朋友说认识原告的母亲，就带领被告黎某某的姑妈去通知原告母亲将原告接回去，后又将原告送到电影院门口要求黎祖强开车送原告到县人民医院检查，原告被诊断为左腿骨骨折，原告被送往梧州市中医院住院治疗。根据入院记录现病历“患儿家属代诉于2014年10月17日21时许玩耍时不慎跌倒致伤”，说明诉状陈述原告致伤原因与事实不符。原告是学龄前未成年人，外出玩耍时父母不尽监护人职责，是导致原告不慎致伤原因，原告监护人谢礼荣有明显过错，且该过错行为与谢某住院治疗的经济损失之间具有因果关系。二、为解决医疗费问题，双方当事人的监护人黎祖强、谢礼荣于2014年10月20日到封开县公安局江口派出所要求调解，黎祖强认为谢某有学生意外保险和合作医疗保险，我方最高承担3500元，当时谢礼荣亲属都同意。因此双方当事人自愿达成封公（江）行调（2014）第10号《调解书》，内容“经调解由黎某某的监护人黎祖强一次性赔偿谢某医疗费3500元人民币，谢礼荣不追究当事人黎某某的监护人黎祖强责任，以后双方互不相干”。《调解书》自双方签字之日起生效。经公安机关调解，当事人达成协议的，不予处罚。黎祖强于2014年10月20日已付清赔偿款3500元给原告监护人谢礼荣，有收款人收据为证。说明黎某某父母长期外出打工，由祖父黎祖强负责抚养孙子黎某某、黎某乐并担任两个孙子的监护人。在调解书签字并付清赔偿款3500元给原告监护人谢礼荣后，谢礼荣又提起民事诉讼不符合法律规定。三、根据谢某出院记录，谢某因“左股骨干中段骨折”住院治疗33天，左下肢活动良好，左大腿正侧位片示：骨折端对线对位良好，周围有少量骨痂生长�出院医嘱：1、绝对禁止患肢负重行走，具体负重时间由拍片复查后医生决定。2、加强患肢功能锻炼。3、如有不适及时就诊。4、继续予以左大腿夹板外固定，适当调整松紧度。原告监护人未按出院医嘱拍片复查和如有不适及时就诊，造成谢某“左髋关节、左膝关节功能受限，致左下肢丧失功能10%以上的十级伤残的责任，应当由原告监护人谢礼荣承担。出院记录记载：双上肢、右下肢活动未见异常。谢某因上肢伴下肢骨骨折住院，总医疗费7532.38元，报销2850.38元。以上事实说明原告监护人谢礼荣在原告带药出院后，由于未尽监护人的监护责任，致使谢某上肢伴下肢骨骨折，增加10级××金等费用损失，应当由谢某监护人谢礼荣承担。
经审理查明：2014年10月17日19时50分许，原告谢某与另外两个小朋友在封开县江口镇河堤一路江口电影院门口追逐玩耍，被告�某某从侧面（之前并未参与谢某与另两个小朋友的玩闹）扑向谢某致谢某倒地并因惯性压在谢某身上，致使谢某受伤。谢某受伤后，先被送往封开县人民医院治疗，用去医疗费215元，该费用由被告方支付。后因伤势较重，谢某被送往梧州市中医医院住院治疗，于2014年11月19日出院，共住院33天，用去医疗费7532.38元。后又于2014年11月24日、2014年12月18日、2015年1月20日、2015年4月16日回院复诊，用去医疗费共611.96元。以上医疗费8144.34元由原告方支付，原告方在封开县城乡居民医疗保险中心报销2850.07元，实际支付5294.27元医疗费。后原告方于2015年5月25日委托广东明镜司法鉴定所对谢某的伤残程度进行鉴定。该鉴定所于2015年6月8日出具广东明镜司法鉴定所（2015）临鉴字第238号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人谢某左股骨中段骨折致左下肢丧失功能达10%以上，评定为十级伤残。鉴定费1800元由原告方支付。原告方曾与黎某某祖父黎祖强于2014年10月20日在封开县公安局主持下达成封公（江）行调（2014）第10号调解书，由黎祖强一次性赔偿谢某的医药费3500元，谢礼荣不追究黎祖强责任。后原告方收到被告方支付的医药费3500元。在谢某治疗终结后，原告方对该赔偿协议提出异议，认为因本次损害所造成的损失已远远超出调解协议所确定的赔偿数额，显失公平，后与被告方就赔偿问题无法达成一致，遂向本院起诉，请求法院判令被告支付原告医疗费8144.34元、交通费912元、住宿费4950元、住院伙食费3300元、护理费4121.67元、残疾赔偿金66180元、精神抚慰金20000元、定残费1800元共109408.01元，并由被告承担本案诉讼费用。
另查明，黎某某的父亲黎泽相自2012年6月开始至今一直在深圳市鑫磊展示道具制品有限公司工作，其母亲陈奕妃自2011年7月8日至今一直在广州好儿健服装有限公司工作。黎泽相与陈奕妃在外工作期间，将黎某某交由其祖父黎祖强携带照看。
本院认为：本案为健康权纠纷。双方争议的焦点为：一、谢某因本次受伤所受到的损失数额计算问题；二、责任的承担问题。
对于谢某因本次受伤所受到的损失问题。关于住院伙食补助费3300元、鉴定费1800元，被告方没有提出异议，本院予以确认。
关于其他损失认定如下：1、医疗费，应按原告方实际支出的医疗费用计算。原告方实际支付医疗费用为5294.27元，本院予以确认。
2、交通费。原告方虽提供了交通费票据，但大部分票据上无起止地点和乘车日期，无法核实是否为治疗谢某本次受伤所用。但谢某受伤后去医院就医及出院回家必然会发生一定的交通费用，且在出院记录里载明需回院定期复查往返及做鉴定也需支出交通费等，依据本案的实际情况，按照乘坐一般公共交通工具为标准，原告方要求被告方赔偿交通费损失912元过高，本院酌定为600元。
3、住宿费。因谢某住院时医院已经提供了床位，无需在外住宿，谢某要求被告方赔偿住宿费的诉讼请求，无事实依据，本院不予支持。
4、护理费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”的规定，因原告未提供护理人员的收入情况，应按本地护工从事同等级别护�的劳务报酬标准计算其护理费为80元／天×33天×1人=2640元。
5、残疾赔偿金。谢某构成十级伤残等级，其为农村户口，计算其残疾赔偿金为11669.3元／年×20年×10%=23338.6元。
6、精神损害抚慰金。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”的规定，本次受伤确实给原告方的身心造成了严重伤害，结合侵权行为所造成的后果、被告方承担责任的经济能力、受诉法院所在地平均生活水平及本案发生的实际情况等因素，原告要求被告方承担20000元精神抚慰金的诉讼请求过高，本院酌定为7000元。
综上，谢某因本次受伤所受到的损失为：医疗费5294.27元、住院伙食补助费3300元、鉴定费1800元、交通费600元、护理费2640元、残疾赔偿金23338.6元、精神抚慰金7000元，�上共43972.87元。
关于赔偿责任的承担问题。首先是赔偿责任的主体问题，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第六十七条“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，无民事行为能力人、限制民事行为能力人和其监护人为共同被告”的规定，因黎某某只有6岁，为无民事行为能力人，因此应以黎某某及其监护人为共同被告。依据《中华人民共和国民法通则》第十六条“未成年人的父母是未成年人的监护人。未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，由下列人员中有监护能力的人担任监护人：（一）祖父母、外祖父母；……”的规定，未成年人的父母为未成年人的法定监护人，只有当未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，才由具有监护能力的祖父母或外祖父母担任监护人，因此，本案的被告应为�某某及其父母黎泽相、陈奕妃。至于被告方提出根据《中华人民共和国未成年人保护法》第十六条的规定黎祖强可以担任黎某某的监护人的问题，依据该条规定，“父母因外出务工或者其他原因不能履行对未成年人监护职责的，应当委托有监护能力的其他成年人代为监护”，即使黎泽相、陈奕妃委托黎祖强监护黎嘉汶，黎祖强履行的仅仅是代为监护行为，监护不力的责任仍然由法定代理人黎泽相、陈奕妃承担。
从本案的发生情况看，谢某是在毫无防备的情况下被黎某某推倒受伤的，因此本案的主要责任应由黎某某的监护人黎泽相、陈奕妃承担，本院确定黎泽相、陈奕妃对谢某的损失承担80%的责任，即应赔偿谢某受伤损失费（43972.87元-精神抚慰金7000元）×80%＋7000元=36578.3元。又谢某为未成年人，其父母谢礼荣、唐钰锏存在法定监护职责，具有携带�管的义务，现谢某受伤，谢礼荣、唐钰锏应自身承担相应的监护不力的责任。黎某某祖父黎祖强在事后已赔偿3500元给原告方，应予扣减，黎泽相、陈奕妃还应赔偿谢某3407833078.3元。至于被告方辩称在封开县公安局双方已经达成调解协议并履行完毕不用再赔偿的意见，本院认为，谢礼荣并非专业医师，对签订调解书之后的谢某伤情治疗情况以及是否构成伤残无法作出预判，且谢某受伤之后所受到的损失已远远高于调解书所确定的赔偿额，对谢某来说显失公平，依据《中华人民共和国合同法》第五十四条的规定，谢某有权请求人民法院或者仲裁机构撤销。因此，对被告方该辩解，本院不予采纳。
综上所述，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条、第三十二条、《中华人民共和国民法通则》第十六条、《中华人民共和国合同法》第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第六十七条的规定，判决如下：
一、被告黎泽相、陈奕妃尚欠原告谢某人身损害赔偿款33078.3元，限于本判决发生法律效力之日起十五日内一次性付清。
二、驳回原告谢某的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2488元，减半收取1244元，由被告黎泽相、陈奕妃负担387元，由原告谢某负担857元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。
当事人对财产案件上诉的，应当在递交上诉状次日起七日内按不服一审判决部分的上诉请求款额向广东省肇庆市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。
审判员 张 涛
二〇一五年八月三十一日
书记员 刘秀平