河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫01民终14013号上诉人（原审原告、原审被告）刘明柱，男，1976年2月4日出生，汉族，住河南省中牟县。委托代理人石中立，河南赵庆利律师事务所律师。委托代理人王寒存，河南赵庆利律师事务所律师。上诉人（原审原告、原审被告）河南红宇企业集团有限责任公司，住所地郑州市中牟县城关镇。法定代表人刘犇，总经理。委托代理人李云，河南智举律师事务所律师。委托代理人王健，河南智举律师事务所实习律师。上诉人刘明柱与上诉人河南红宇企业集团有限责任公司（以下简称红宇公司）因劳动争议纠纷一案，不服河南省中牟县人民法院（2016）豫0122民初3703号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人刘明柱及其委托代理人王寒存、上诉人红宇公司的委托代理人李云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘明柱向河南省中牟县人民法院提起诉讼，请求判令：1、维持中牟县劳动人事争议仲裁委员会作出的第二项仲裁裁决；2、红宇公司支付刘明柱2013年3月至2013年5月期间的工资10800元，拖欠工资10800元的25%的经济补偿金2700元、伤残津贴21600元、一次性伤残就业补助金166106元、经济补偿金120000元、医疗补助金36000元、鉴定费2700元、医疗费125168.63元、住院伙食补助费7100元、交通费27558.6元、食宿费8738元、护理费112080元，残疾辅助器具费500元、停工留薪期工资186000元，共计827051.23元；3、红宇公司给付24个月的失业保险金，每月按2000元计算，共计48000元。红宇公司向河南省中牟县人民法院提起诉讼，请求判令：1、红宇公司不支付刘明柱2013年3月至2015年5月期间剩余工资8800元及拖欠剩余工资8800元的25%经济补偿金2200元；2、红宇公司不支付刘明柱停工留薪期工资86400元。原审法院对当事人无异议的证据予以确认。对有争议的证据和事实认定如下：对刘明柱提交的南阳市人力资源和社会保障局2014年10月25日作出的认定工伤决定书复印件1份、南阳市劳动能力鉴定委员会2015年10月13日、2016年5月18日作出的劳动能力鉴定结论书各1份、中国人民解放军第四七七医院住院收费票据复印件及门诊票据复印件各1份、武汉大学口腔医院（2013年6月13日至2013年7月18日）住院收费票据复印件1份、武汉大学口腔医院（2013年7月18日至2013年8月11日）住院病历、住院收费票据复印件各1份、中牟县鸭李骨科医院诊断证明书、出院证、住院病历、住院收费票据各1份、南阳市中心医院诊断证明书、住院收费票据复印件各1份及门诊收费票据复印件5份、解放军第四七七医院住院票据复印件1份、湖北健齿医疗器材公司有限公司销售出库单、武汉武商量贩连锁有限公司发票、麻醉科ICU入科须知各1份、武汉普安医药有限公司发票1份、同济堂广阜屯店购物小票2份、武汉大学口腔医院（2015年1月7日至2015年2月2日）住院病历、住院票据复印件1份、门诊收费票据复印件2份、中牟县第二人民医院门诊票据复印件1份、南阳医学高等专科学校第一附属医院门诊票据4份及门诊收费清单3份、河南省人民医院门诊收费票据4份、河南中医学院第一附属医院门诊票据及处方笺各4份、南阳市卧龙区龙兴乡袁沟村卫生室处方笺45份、南阳市科威法医司法鉴定所票据1份、南阳市口腔医院门诊病历、诊断证明书各1份、费用清单3份、南阳市口腔医院检验报告单4份、处方笺7份、门诊收费票据23份、销货清单复印件1份、南阳市口腔医院门诊病历复印件、处方笺复印件、门诊收费票据复印件各1份、交通费票据140张、食宿费票据227张、照片2张、南阳科威法医临床司法鉴定所鉴定意见书1份、劳动合同书复印件1份、河南省南阳市企业职工基本养老保险个人账户查询单1份、刘明柱的2013年度河南省企业职工基本养老保险个人权益记录单3份、署名李志国、崔延明、曾大鹏的证明及身份证复印件各1份、杨中军与刘明柱、张桂云20**年6月23日的谈话录音光盘1份及谈话笔录一份、红宇公司工会委员会为刘明柱出具的收入证明1份、中国人民解放军第四七七医院出具的证明1份、武汉大学口腔医院出具的证明1份、署名李永贵的证明2份及视频光盘1份、劳动合同续订通知书复印件和劳动合同续订回复函复印件各1份，能够与有效证据相印证的部分，原审法院予以采信，不能够与有效证据相印证的部分，原审法院不予采信。对红宇公司提交的2012年直接施工人员工资发放表7份、考勤统计表4份、刘明柱出勤天数原始记录、郑州红宇冷藏保鲜设备工程有限公司文件3份、收款凭证2份及通知2份、署名石亮、杨东旭、李某的证人证言各1份、3#高、低温综合冷库项目制冷系统与配套冲霜水、电器系统安装合同、付款凭证5份、冷库合同实施提成兑现表5份、电子银行交易回单5张、工程安装费用兑现表2份、3#高、低温综合冷库项目库体保温与制冷系统配套设备、材料代购合同复印件1份、冷库库体保温项目安装合同复印件1份、公证书1份、劳动合同续订通知书、署名为刘明柱的申请1份、工伤保险待遇审批表复印件1份、销货清单复印件2份及票据复印件1张、刘明柱职工养老保险缴费基数证明复印件2份、2015年11月及2016年4月的企业工伤职工待遇一览表各1份、证人李某及杨东旭出庭作证，能够与有效证据相印证的部分，原审法院予以采信，不能够与有效证据相印证的部分，原审法院不予采信。原审法院从中牟县劳动人事争议仲裁委员会调取牟劳人仲裁字【2016】第40号仲裁裁决卷宗中以下证据：劳动仲裁申请书、受理案件通知书（存根）、开庭笔录各1份。原审法院调取的证据，刘明柱与红宇公司均无异议，原审法院予以采信。原审法院审理查明：刘明柱与红宇公司签订期限自2011年7月1日至2016年6月30日止的劳动合同，工作岗位为焊工。2013年5月25日9时许，刘明柱在安装冷库顶板时，由于顶板突然坠落，从高处摔下致伤。2014年10月15日，刘明柱因事故致伤被南阳市人力资源和社会保障局认定为工伤。2015年10月13日，刘明柱的伤情被南阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残，停工留薪期延长至2015年12月31日（自受伤之日2013年5月25日至2015年12月31日共31个月零7天）。2015年12月29日，刘明柱的伤情被河南省劳动能力鉴定委员会再次鉴定为六级伤残。2016年5月18日，刘明柱的伤情由南阳市劳动能力鉴定委员会确认安装义齿、配置拐杖。2016年7月5日，刘明柱主动提出不愿与红宇公司续签劳动合同。2016年7月25日，刘明柱以红宇公司没有按时足额支付劳动报酬且没有按时交纳社会保险、存在漏缴的违法行为、没有提供劳动保护和安全防护条件导致工伤事故的发生为由，向中牟县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求红宇公司支付医疗费125168.63元、住院伙食补助费7100元、交通费28545.1元、食宿费7888元、护理费112080元，残疾辅助器具费500元、停工留薪期工资186600元、拖欠劳动报酬10800元、拖欠劳动报酬经济补偿金2700元、拖欠劳动报酬赔偿金8100元、伤残津贴21600元、一次性伤残就业补助金174800元、经济补偿金120000元、医疗补助金36000元、鉴定费2700元，共计844001.73元。2016年9月19日，中牟县劳动人事争议仲裁委员会作出劳人仲裁字【2016】第40号仲裁裁决书，裁决：1、被申请人红宇公司自本裁决书生效之日起十日内支付申请人刘明柱2013年3月至2013年5月期间剩余工资8800元、拖欠剩余工资8800元的25%经济补偿金2200元、一次性伤残就业补助金166106元、停工留薪期工资86400元、伤残津贴14657.24元，共计278163.24元；2、被申请人自本裁决书生效之日起十日内为申请人办理档案和社会保险转移手续；3、驳回申请人的其他仲裁请求。另查明，刘明柱2012年4月至2013年5月25日期间在红宇公司工作，刘明柱的工资不是按月支付，出勤时有工资，不出勤时没有工资，每出勤1天，工资200元。刘明柱受伤前在红宇公司承包的“湖北正英（集团）实业开发有限公司”工地自2013年3月至2013年5月期间工作了54天。红宇公司已在南阳市企业职工和城乡居民养老保险管理局为刘明柱参加了工伤保险。又查明，2013年4月初，刘明柱在王永××（××队长，负责发放刘明柱的工资）借支2000元。刘明柱2013年5月25日至2013年6月13日在中国人民解放军第四七七医院住院治疗19天，出院后全休半年需陪护2人；于2014年12月4日至2014年12月22日在中国人民解放军第四七七医院行左股骨内固定取出术，住院治疗18天，出院后1月需陪护1人；于2013年6月13日至2013年7月18日、2013年7月18日至2013年8月11日在武汉大学口腔医院住院治疗59天，陪护2人，出院后休半年，需陪护2人；于2015年1月7日至2015年2月2日在武汉大学口腔医院完成固定钛板取出等手术，住院治疗26天，陪护1人，出院后1个月需陪护1人。原审法院认为：用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资。用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。本案中，2016年7月5日，刘明柱主动提出不愿与红宇公司续签劳动合同，故双方的劳动合同于2016年6月30日终止。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，红宇公司应为刘明柱办理档案和社会保险转移手续，刘明柱的第一项诉讼请求维持中牟县劳动人事争议仲裁委员会作出的第二项仲裁裁决，于法有据，予以支持；刘明柱受伤前在红宇公司承包的“湖北正英（集团）实业开发有限公司”工地自2013年3月至2013年5月期间工作了54天，每出勤1天，工资200元，刘明柱的第二项诉讼请求中要求红宇公司支付2013年3月至2013年5月期间的工资10800元，扣除刘明柱于2013年4月初在王永××（××队长，负责发放刘明柱的工资）借支2000元，故红宇公司应向刘明柱支付2013年3月至2013年5月期间的工资8800元，要求红宇公司支付工资过高部分，不予支持；刘明柱的第二项诉讼请求中要求红宇公司支付拖欠工资10800元的25%的经济补偿金2700元，根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》劳部发[1994]481号第三条规定：“用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者工资的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金”。因红宇公司未将刘明柱的工资按规定的时间全额支付，故红宇公司还应支付拖欠刘明柱工资8800元的25%的经济补偿金即2200元，刘明柱要求红宇公司支付拖欠工资的经济补偿金过高部分，不予支持；刘明柱的第二项诉讼请求中要求红宇公司支付伤残津贴21600元，根据《工伤保险条例》第三十六条第(二)项规定：“保留与用人单位的关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，……”，刘明柱的停工留薪期至2015年5月24日止，2016年6月30日双方劳动合同终止，期间13个月零7天，红宇公司应按照本人工资的60%支付刘明柱伤残津贴，根据《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受××前12个月平均月缴费工资”。刘明柱受伤前12个月平均月缴费工资为1473元，由于刘明柱的工资低于南阳市2013年度统筹地区职工月平均工资标准3077元的60%1846元，应按照统筹地区职工月平均工资标准的60%即1846元计算，故红宇公司每月应按照1846元的60%即1107.6元的标准支付刘明柱13个月零7天的伤残津贴14657.24元（1107.6元/月×13个月＋1107.6元/月÷30天×7天＝14657.24元），刘明柱要求红宇公司支付伤残津贴过高部分，不予支持；刘明柱的第二项诉讼请求中要求红宇公司支付一次性伤残就业补助金166106元，根据《河南省工伤保险条例》第二十七条第一款规定：“五级至十级工伤职工按国务院《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，标准为……六级四十六个月……”，南阳市2015年度统筹地区职工月平均工资标准3611.67元，3611.67元×46个月＝166136.82元，刘明柱要求红宇公司支付一次性伤残就业补助金166106元，予以支持；刘明柱的第二项诉讼请求中要求红宇公司支付经济补偿金120000元，刘明柱与红宇公司签订的劳动合同于2016年6月30日终止，刘明柱于2016年7月5日主动提出不愿与红宇公司续签劳动合同，故刘明柱的第二项诉讼请求中要求红宇公司支付经济补偿金120000元，不予支持；刘明柱的第二项诉讼请求中要求红宇公司支付刘明柱医疗补助金36000元，根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》劳部发[1994]48号第六条规定：“劳动者患病或者非因公负伤，经劳动鉴定委员会确认不能从事原工作、也不能从事用人单位另行安排的工作而解除劳动合同的，用人单位应当按其在本单位的工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿，同时还应发给不少于六个月工资的医疗补助费”。因刘明柱受到的事故伤害已经被南阳市人力资源和社会保障局认定为工伤，故刘明柱要求红宇公司支付医疗补助金36000元，不予支持；刘明柱的第二项诉讼请求中要求红宇公司支付鉴定费2700元、医疗费125168.63元、住院伙食补助费7100元、交通费27558.6元、食宿费8738元、残疾辅助器具费500元，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费”。故刘明柱要求红宇公司支付鉴定费2700元、医疗费125168.63元、住院伙食补助费7100元、交通费27558.6元、食宿费8738元、残疾辅助器具费500元，应从工伤保险基金中支付，原审法院不予支持；刘明柱的第二项诉讼请求中要求红宇公司支付护理费112080元，根据《河南省人力资源和社会保障厅》豫人社工伤【2012】15号文件第十六条规定，“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，经收治机构出具证明，由所在单位派人陪护或按照统筹地区上年度职工月平均工资40%的标准按月发给陪护费”，根据刘明柱提供中国人民解放军第四七七医院和武汉大学口腔医院出具的证明，刘明柱于2013年在中国人民解放军第四七七医院住院治疗19天、出院后全休半年需陪护2人，于2014年在中国人民解放军第四七七医院住院治疗18天、出院后1个月，需陪护1人，于2013年在武汉大学口腔医院住院治疗59天、出院后休半年，需陪护2人，于2015年在武汉大学口腔医院住院治疗26天、出院后一个月，需陪护1人；南阳市2012年度统筹地区职工月平均工资标准2548.58元，2548.58元×40%÷30天×（2013年住院19天＋出院后半年）×2人＝13524.46元，2548.58元×40%÷30天×（2013年住院59天＋出院后半年）×2人＝16242.95元，南阳市2013年度统筹地区职工月平均工资标准3077.25元，3077.25元×40%÷30天×（2014年住院18天＋出院后1个月）×1人＝1969.44元，南阳市2014年度统筹地区职工月平均工资标准3435.17元，3435.17元×40%÷30天×（2015年住院26天＋出院后1个月）×1人＝2564.93元，共计34301.78元，红宇公司应支付刘明柱护理费34301.78元，刘明柱要求红宇公司支付护理费过高部分，不予支持；刘明柱的第二项诉讼请求中要求红宇公司支付刘明柱停工留薪期工资186000元，根据《河南省工伤保险条例》第三十三条第一、二款规定：“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月”。红宇公司应支付刘明柱24个月停工留薪期工资即86400元（2013年5月25日至2015年5月24日，3600元×24个月＝86400元），刘明柱要求红宇公司支付停工留薪期工资过高部分，不予支持；刘明柱的第三项诉讼请求中要求红宇公司给付刘明柱24个月的失业保险金，每月按2000元计算，共计48000元，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的”。故刘明柱的第三项诉讼请求中红宇公司给付刘明柱24个月的失业保险金，不予支持。红宇公司的第一项诉讼请求依法判令红宇公司不支付刘明柱2013年3月至2015年5月期间剩余工资8800元及拖欠剩余工资8800元的25%经济补偿金2200元，而红宇公司没有提供充分证据证明其已向刘明柱足额支付2013年3月至2015年5月的工资，原审法院不予支持；红宇公司的第二项诉讼请求依法判令红宇公司不支付刘明柱停工留薪期工资86400元，根据《河南省工伤保险条例》第三十三条第一、二款规定，红宇公司应支付刘明柱停工留薪期的工资，故红宇公司的第二项诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第五十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第五十条，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第三十九条、第四十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、红宇公司于本判决生效之日起十日内为刘明柱办理档案和社会保险转移手续；红宇公司于本判决生效之日起十日内向刘明柱支付2013年3月至2013年5月期间的工资八千八百元、拖欠刘明柱工资八千八百元的25%的经济补偿金即二千二百元、伤残津贴一万四千六百五十七元二角四分、一次性伤残就业补助金十六万六千一百零六元、护理费三万四千三百零一元七角八分、停工留薪期工资八万六千四百元，共计三十一万二千四百六十五元零二分；二、驳回刘明柱的其他诉讼请求；三、驳回红宇公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由红宇公司（刘明柱）负担。刘明柱上诉称：一、一审法院认定事实部分错误，适用法律错误，所作判决错误。一审法院的判决结果明显过低，对刘明柱的大部分主张不予支持明显错误。一审法院对红宇公司拖欠刘明柱的工资数额认定错误，红宇公司实际拖欠刘明柱2013年3月至2013年5月的工资数额为10800元，红宇公司至今未付，刘明柱从第三人王永敏处借支的2000元与本案不属于同一个法律关系，不应将该笔借支款项2000元从10800元中扣除，一审法院认定拖欠工资数额为8800元明显错误。正是因为一审法院认定拖欠工资数额错误，必然导致在计算拖欠工资经济补偿金这一项也计算错误。红宇公司应支付刘明柱拖欠工资10800元的25%的经济补偿金2700元，而不是2200元。刘明柱一审中主张的医疗费125168.63元、住院伙食补助费7100元、交通费27558.6元、食宿费8738元、残疾辅助器具费500元、鉴定费2700元合法有据，红宇公司均应当支付，一审法院对上述项目不予支持明显错误。首先，上述项目均是刘明柱因本次工伤事故实际发生的，并且刘明柱已经支付了相应款项，刘明柱均提供了合法有效的发票以及住院手续予以证明；其次，上述项目工伤保险基金均没有支付，工伤保险基金对刘明柱的上述项目至今没有支付，红宇公司也均予以认可，由此导致的法律后果应由红宇公司承担，应由红宇公司向刘明柱支付上述费用；再次，红宇公司作为用人单位，完全有义务对刘明柱的上述项目进行赔偿，但是一审法院却以上述项目应从工伤保险基金中支付为由不予支持，适用法律错误，判决结果错误。一审法院对刘明柱要求红宇公司支付终止劳动合同经济补偿金的诉讼请求不予支持错误。本案中，红宇公司恶意拖欠刘明柱劳动报酬，没有为刘明柱提供劳动保护和安全条件，没有为刘明柱及时足额缴纳社会保险，加之红宇公司的欺诈、胁迫，刘明柱与红宇公司不再续签劳动合同。根据相关法律规定，红宇公司应支付刘明柱终止劳动合同经济补偿金120000元。一审法院认定红宇公司拖欠刘明柱劳动报酬正确，但是对红宇公司没有为刘明柱提供劳动保护和安全条件一事没有认定错误，刘明柱的伤情已经被南阳市人力资源和社会保障局认定为工伤，工伤认定事实清楚，一审法院予以确认。刘明柱的工伤完全是红宇公司没有为刘明柱提供劳动保护和安全条件所致，有事故发生时的照片及证人证言为证，事发之前李永贵、李松、刘明柱三人均在事故现场的冷库顶板上工作，刘明柱及李松从顶板上摔下之后，刘明柱全身多处受伤，三人均在照片中，身上均没有系安全带，刘明柱提供的现场照片能够充分证明红宇公司没有为刘明柱提供劳动保护和安全条件，但是一审法院对红宇公司没有对刘明柱提供劳动保护和安全条件这一事实不予认定，明显错误，应予纠正。请求法院对此事实依法予以认定。基于以上理由，红宇公司应支付刘明柱20个月工资的经济补偿金12万元，但是一审法院却以刘明柱2016年7月5日主动提出不愿与红宇公司续签劳动合同为由对刘明柱的经济补偿金的主张不予支持，认定事实错误，适用法律错误。刘明柱不是主动提出不愿与红宇公司续签劳动合同，而是由于红宇公司存在一系列违法行为以及红宇公司的严重欺诈、胁迫，刘明柱才被迫不与红宇公司续签劳动合同，因此，红宇公司应当支付刘明柱经济补偿金12万元。一审法院对刘明柱要求红宇公司支付医疗补助金36000元、失业保险金48000元的诉讼请求不予支持错误。刘明柱在红宇公司工作20年，为红宇公司付出了巨大的劳动，因红宇公司的严重违法行为导致刘明柱失业，因红宇公司的严重违法行为导致刘明柱身体重残，刘明柱不能从事原工作，故红宇公司应支付刘明柱6个月工资的医疗补助金36000元。因红宇公司没有按时足额向刘明柱支付劳动报酬、没有为刘明柱提供劳动保护和安全条件，没有为刘明柱按时足额缴纳社会保险，红宇公司存在重大违法行为，刘明柱才不再与红宇公司续签劳动合同，刘明柱被迫失业，失业保险基金对刘明柱的失业保险金不予支付，故红宇公司应支付刘明柱失业保险金48000元。一审法院对医疗补助金、失业保险金不予支持错误。刘明柱的停工留薪期实际为31个月零7天，刘明柱的工资为每月6000元，但是一审法院却以每月3600元的工资仅仅计算了24个月的停工留薪期工资，明显过低，应予纠正。一审法院对刘明柱的伤残津贴、护理费的认定数额明显过低，请求二审法院依法予以纠正。综上，一审判决结果明显过低，一审法院对刘明柱的多项主张不予支持错误。请求撤销一审判决，改判红宇公司支付刘明柱2013年3月至2013年5月期间的工资10800元、拖欠刘明柱工资10800元的25%的经济补偿金2700元、伤残津贴21600元、一次性伤残就业补助金166106元、终止劳动合同经济补偿金120000元、医疗补助金36000元、鉴定费2700元、医疗费125168.63元、住院伙食补助费7100元、交通费27558.6元、食宿费8738元、护理费112080元、残疾辅助器具费500元、停工留薪期工资186000元、失业保险金48000元，共计875051.23元。红宇公司上诉称：一、一审法院认定事实错误，红宇公司并未拖欠被刘明柱工资，不应当向刘明柱支付工资及相应经济补偿金。根据公司提供的付款凭证、冷库合同实施提成兑现表及电子银行交易回单，刘明柱此期间在“湖北正英项目”干活的工资，公司已全部支付其施工队长王永敏，王永敏认可已经领取刘明柱该期间工资的事实，且刘明柱也承认其在“湖北正英项目”干活时的工资一直是由其队长王永敏发放至其本人，因其二人之间存在债权债务纠纷，故王永敏没有把刘明柱的工资给他，与公司无关。故刘明柱要求公司支付其工资及拖欠工资经济补偿金没有事实依据。一审法院在明知上述事实的情况下，依然判决红宇公司向刘明柱支付工资及相应经济补偿金，没有任何事实依据，应当依法予以改判。二、刘明柱停工留薪期工资计算标准、计算时间既违反相关法律规定，又不符合本案事实情况，超出部分不应得到支持。1、刘明柱的工资不是3600元／月。根据刘明柱与公司的《劳动合同》、刘明柱提交的璀延明、曾大鹏、李志国的证人证言、公司申请的出庭证人李某和杨东旭的证言及公司提交的第一组证据，均可证明刘明柱采用的是综合计算工时制劳动形式，即视其完成的工作量计算工资，干一天的活有一天的工资，不干活没有工资。故，按照其受伤前正常出勤的月份来计算平均工资，应为2900元／月（刘明柱是5月份受伤，受伤前正常出勤月为2016年3月、4月两个月，出勤天数为29天，故刘明柱受伤前月平均工资应为2900元／月（29天×200元／天÷2），并非3600元／月，一审法院认定工资标准有误，应当依法改判。2、刘明柱的停工留薪期依法最长应为12个月。南阳市劳动能力鉴定委员会办公室于2015年10月13日出具的鉴定结论为“伤残七级，停工留薪期延长至2015年12月31日”，该停工留薪期的鉴定违反停工留薪期不得超过24个月的相关法律规定，且与《河南省工伤保险条例》第30条第一款规定的“伤残津贴、生活护理费等长期待遇自劳动能力鉴定结论作出的次月起支付”相冲突。根据该规定，刘明柱2015年11月开始享受伤残津贴待遇，如此，刘明柱在2015年11月、12月可同时向伤残津贴待遇及停工留薪期待遇，这显然是不合法不合理的，故此次鉴定结论中停工留薪期的鉴定应无效。而最终的河南省劳动能力鉴定委员会的鉴定结论，未对停工留薪期作出鉴定。根据《河南省工伤保险条例》第30条第2款的规定，应以最后一次鉴定结论为准。因此，刘明柱的停工留薪期应视为未鉴定，依法其停工留薪期最长为12个月。故刘明柱要求的停工留薪期工资计算标准、计算时间均超出了法律规定和本案事实情况，应当在查清事实后依法改判。综上所述，请求撤销原审判决第一项中关于拖欠工资、经济补偿金、停工留薪期工资的错误判决，并在查清事实后依法改判。刘明柱答辩称：一、红宇公司上诉称不欠刘明柱工资没有任何事实依据和法律依据，红宇公司拖欠刘明柱工资10800元，对于此事实，有中牟县劳动人事争议仲裁委员会的开庭笔录为证，红宇公司一直认可拖欠刘明柱劳动报酬10800元，红宇公司至今没有向刘明柱支付劳动报酬10800元，也没有向法院提供任何证据证明其向刘明柱支付10800元的工资。根据民事诉讼法的规定，当事人对自己的主张有责任提供证据予以证明，没有证据或者证据不足以证明其事实主张的，应由其本人承担不利后果。因此，红宇公司应支付刘明柱拖欠的工资10800元。红宇公司拖欠刘明柱工资10800元，故红宇公司应支付刘明柱拖欠工资的25%的经济补偿金即2700元。二、红宇公司应支付刘明柱护理费用112080元。刘明柱2013年5月25日因本次工伤事故受伤住院，先后在中国人民解放军第四七七医院、武汉大学口腔医院、中牟县鸭李骨科医院、南阳市中心医院、南阳市口腔医院等多家医院住院治疗和门诊治疗，刘明柱共计住院142天，住院期间均是由刘明柱的父亲和妻子两人进行护理。出院后一直是由其妻子进行护理。刘明柱还在多家医院进行门诊治疗，花费了巨额的医疗费用，给刘明柱造成了重大的经济损失，红宇公司却没有派人对刘明柱进行护理。根据法律规定，生活不能自理的工伤职工，在停工留薪期（含住院期间）需要护理的，由所在单位负责。因此，红宇公司应支付刘明柱护理费。刘明柱要求红宇公司按照住院期间两人护理每人每月120元的标准支付护理费、出院后的26个月按照一人护理每人每月100元的标准支付护理费具有事实依据和法律依据。因此，红宇公司应支付刘明柱护理费112080元。中国人民解放军第四七七医院2016年10月19日出具的证明、武汉大学口腔医院2016年10月20日出具的证明均客观真实，合法有效，该两份证明是医疗机构根据刘明柱的伤情、住院的天数、出院后需要陪护的情况对刘明柱护理期限和护理人数作出的证明，经过主治医生签字确认。因此，该两份证明完全可以作为认定案件事实的依据，红宇公司的上诉理由根本不能成立。三、红宇公司应支付刘明柱停工留薪期工资186000元。刘明柱的停工留薪期自2013年5月25日至2015年12月31日。对于此事实，由劳动能力鉴定结论书为证，该鉴定结论书客观真实，合法有效。刘明柱的工资是每月6000元，红宇公司认可刘明柱每天工资200元。刘明柱是一名勤勤恳恳的工人，为红宇公司付出了巨大的劳动，事故发生前的出勤天数每月平均为30天，如今刘明柱却拄着双拐且完全丧失劳动能力。刘明柱的工资为每月6000元。因红宇公司的过错导致工伤事故的发生，因此，根据法律规定，红宇公司应按照每月6000元的标准支付刘明柱31个月零7天的停工留薪期工资，刘明柱要求红宇公司支付186000元停工留薪期工资符合法律规定，应当予以支持。红宇公司上诉称刘明柱的工资为2900元每月，没有任何事实依据和法律依据，依法不应采信。另外，刘明柱一审的其他诉讼请求均具有事实依据和法律依据，请求二审法院依法予以支持。综上所述，请求依法驳回红宇公司的上诉请求，改判支持刘明柱一审的全部诉讼请求。红宇公司答辩称：对刘明柱的上诉，红宇公司不认可，对刘明柱的上诉部分尊重一审判决。本院经审理查明的事实与原审的一致。本院认为：1、红宇公司拖欠刘明柱2013年3月至5月的工资10800元，2013年4月初刘明柱在其队长王永敏处借支2000元。刘明柱的工资系由王永敏负责发放，原审判决认定扣除该2000元，红宇公司拖欠刘明柱2013年3月至5月的工资为8800元及红宇公司按照8800元的25%支付刘明柱经济补偿金2200元并不错误。刘明柱称其在王永敏处借支的2000元与本案不是一个法律关系、不应当扣除的理由不能成立。2、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；……；（九）劳动能力鉴定费”。因红宇公司已在南阳市企业职工和城乡居民养老保险管理局为刘明柱参加了工伤保险，故原审判决认为刘明柱的相关费用应从工伤保险基金中支付，对刘明柱要求红宇公司支付医疗费125168.63元、住院伙食补助费7100元、交通费27558.6元、食宿费8738元、残疾辅助器具费500元、鉴定费2700元不予支持不错误，刘明柱要求红宇公司支付上述费用缺乏法律依据。3、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提供劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”本案中，刘明柱的工资系由其队长王永敏领取后向刘明柱发放，王永敏亦认可红宇公司已将刘明柱2013年3月至5月的工资给付了王永敏，故红宇公司并不存在恶意拖欠刘明柱工资的行为；刘明柱称不与红宇公司续签劳动合同系受红宇公司欺诈、胁迫，亦没有证据予以证明。刘明柱主动提出不愿与红宇公司续签劳动合同，其要求红宇公司支付终止劳动合同经济补偿金缺乏依据，原审判决不予支持不错误。另，虽然王永敏认可其已在红宇公司领取了刘明柱2013年3月至5月的工资，但红宇公司无证据证明王永敏将该部分工资支付给刘明柱，故原审判决对红宇公司不予支付刘明柱2013年3月至5月工资的诉求不予支持亦不错误。4、中华人民共和国劳动和社会保障部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》劳部发[1994]481号第六条规定“劳动者患病或者非因工负伤，经劳动鉴定委员会确认不能从事原工作、也不能从事用人单位另行安排的工作而解除劳动合同的，用人单位应当按其在本单位的工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿，同时还应发给不低于六个月工资的医疗补助费”。刘明柱受到的事故伤害已经被南阳市人力资源和社会保障局认定为工伤，刘明柱要求红宇公司支付医疗补助金36000元，原审判决不予支持不错误。5、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的”。刘明柱要求红宇公司给付其48000元失业保险金理由不足，原审判决不予支持不错误。6、《河南省工伤保险条例》第三十三条第一、二款规定“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月”。综合刘明柱的伤情、南阳市劳动能力鉴定委员会办公室出具的劳动能力鉴定结论、河南省劳动能力鉴定委员会出具的劳动能力鉴定结论，并根据《河南省工伤保险条例》的规定，原审判决红宇公司支付刘明柱24个月停工留薪期工资并无不当。刘明柱的工资系按日计算，刘明柱称其每月工资为6000元缺乏依据，红宇公司称刘明柱每月工资为2900元亦缺乏足够的依据，原审判决按照每月3600元计算停工留薪期工资亦无不当。7、刘明柱认为原审判决对其伤残津贴、护理费的认定数额过低，没有提出具体的理由和依据。综上，刘明柱、红宇公司的上诉请求均不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。刘明柱交纳上诉费10元，河南红宇企业集团有限责任公司交纳上诉费10元，各自负担。本判决为终审判决。审判长  于岸峰审判员  张永军审判员  姚付良二〇一七年十二月十五日书记员  翟贝贝