山西省晋中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋07民终1119号
上诉人（原审原告）：温二丁，男，1955年3月1日生，汉族，住祁县。
委托诉讼代理人：刘文明，男，1950年3月25日生，汉族，现住祁县。
委托诉讼代理人：张秀珍，女，1953年1月23日生，汉族，现住祁县。
上诉人（原审被告）：祁县实验小学，住所地：祁县城内府庭巷。
法定代表人：曹承挺，该校校长。
委托诉讼代理人：武旺，男，该校职工。
上诉人（原审第三人）：史丕旺，男，1940年11月3日生，住祁县。
上诉人温二丁、祁县实验小学、史丕旺因财产损害赔偿纠纷一案，不服山西省祁县人民法院（2017）晋0727民初865号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
温二丁上诉请求：撤销原判，改判上诉人不承担15%(12150元）的责任。事实和理由：1、司法鉴定报告鉴定价格偏低。（1）鉴定未考虑既有装潢。上诉人房内的现有装潢已经被浸水损毁，鉴定机构仅对房屋主体结构的损失予以鉴定，未考虑上诉人的房内装潢损失，明显与事实不符；（2）鉴定只维修第一、二间房不符合现实建筑结构。上诉人的正房三间系一体成型，拆除第一、二间房而不拆除第三间房时势必会影响到第三间房的主体结构，会导致地基不稳威胁上诉人全家的生命安全，因此上诉人在维修时只能将该正房三间整体拆除整体建造，但鉴定机构却未考虑该情况，单纯就第一、二间房的损失予以鉴定，不符合事实。2、上诉人不应承担房屋损坏的责任。根据鉴定报告，上诉人的房屋受损系祁县实验小学操场的排水不畅导致，一审法院认定上诉人承担责任的理由过于牵强。首先，上诉人的房屋修建在前，而祁县实验小学的操场修建在后，祁县实验小学因自身设计原因，导致其操场排水不畅，继而致使上诉人家房屋损坏，这完全是由祁县实验小学的原因造成的，没理由让上诉人对祁县实验小学的过错予以补救；其次，祁县实验小学在修建操场时应考虑到可能会发生排水不畅、积水进入操场西侧房屋的问题，但却一直未就此事与周边住户协商，也未就自身问题积极解决，致使操场积水问题一直存在，这是祁县实验小学消极对待此事，故意忽视周边住户安全的行为，请二审法院予以考虑。
祁县实验小学上诉请求：撤销原判，三方按以下比例确定责任：上诉人承担40%；史丕旺承担40%；温二丁承担20%。事实与理由：根据查明的事实，导致温二丁房屋受损的原因有三点：一是2016年7月20日祁县下的是暴雨，当时街上的排水口都在向外冒水，证明整体排水不畅；二是史丕旺的“临时违章建筑”是导致本案发生的主要原因；三是温二丁明知自家房西墙外有史丕旺利用自己西墙建造的临时非法房屋，也明知该地点因此未能硬化，还明知汛期有暴雨，而未采取任何积极有效的办法，同样也是导致其房屋雨损的原因。基于上述基本事实，一审判决上诉人承担70％的责任偏高。
史丕旺上诉请求：撤销原判，改判上诉人不承担赔偿责任。事实和理由：1、一审判决史丕旺承担责任没有事实依据。上诉人家的车库兴建在前，学校操场兴建在后，祁县实验小学兴建操场即应处理好排水问题，而祁县实验小学操场设计整体太高，超出周围水平至少有80公分，这势必导致操场积水向东倾泄，导致东邻建筑损坏，祁县实验小学未考虑该实际情况，责任应该由其承担。祁县实验小学将操场整体抬高，史丕旺没有义务配合学校做周围的工程，当然也涉及不到史丕旺承担损失问题。按照山西智信司法鉴定所的鉴定意见书，操场积水与损失存在因果关系，故责任方只能是祁县实验小学。2、上诉人不具备构成侵权的四要素。上诉人在其房院西侧外，没有实施任何行为，操场的积水如何处置，完全由祁县实验小学决定，他人无法干预。结合本案实际情况，给温二丁造成房屋损坏的原因是操场积水，一审判决上诉人承担责任属于法律适用错误。
温二丁向一审法院起诉请求：要求祁县实验小学赔偿损失81000元。
一审法院认定事实：2014年7月19日，祁县国资公司将原第三玻璃厂旧址〔国有土地使用证：祁国用（1994）字第113号〕交由祁县实验小学使用，后学校利用该地兴建操场，操场与温二丁、史丕旺东西相邻，温二丁与史丕旺南北相邻，史丕旺所有的车库位于祁县实验小学操场内东面，紧邻温二丁和史丕旺家的西墙根，同时车库占温二丁墙根较多，史丕旺的较少，位于操场的东侧。2016年7月，位于祁县城内西南××温二丁房屋墙壁出现多处开裂的情况，该院根据温二丁申请，对外委托山西智信司法鉴定所对房屋的损坏原因及维修费用进行了鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定房屋的损坏与西侧（学校操场）积水存在因果关系；2、维修费用76000元（①拆除西侧第一、二间及局部围墙6000元；②恢复第一、二间及围墙30000元；③地基处理15000元；④围墙、院子地面硬化等其它部位维修10000元；⑤南房维修15000元。合计76000元）。又查明，受损房屋为温二丁所有，房产证号为：祁房权证祁县字第××号。史丕旺家位于祁县城内西南××号，房产证号为：祁房权证祁县字第××号。祁县实验小学经政府批准立项后，在原祁县第三玻璃厂旧址兴建操场，目前操场的硬化已基本完成，但温二丁与史丕旺家西墙根周围并未硬化。该院依法对现场进行了勘验，现场显示车库向西的操场硬化地方有一定的下沉，但已维修好。
以上事实有该院现场勘验图、山西智信司法鉴定所司法鉴定意见书、温二丁房产证、鉴定费票据、关于同意实验小学体育场占用国资公司名下原第三玻璃厂旧址情况证明、王定贞证明、郭志强证明、国有土地使用证、现场图片（五张）、关于实验小学体育场内违章建筑的情况说明、史丕旺房产证予以佐证。
一审法院认为，公民的合法财产权益受法律保护,侵害民事权益，应当依法承担侵权责任。位于祁县城内西南××号祁县实验小学操场内受损房屋为温二丁所有，温二丁、祁县实验小学、史丕旺对此无异议，该院对温二丁主体资格予以确认；对温二丁房屋存在受损的事实，当事人之间亦无异议，该院对此予以确认；根据温二丁申请该院对外委托鉴定机构作出的司法鉴定意见书，祁县实验小学辩称鉴定意见书中缺少必要的资质证明且具体的鉴定金额没有详细标明计算方式，应当参照国家维修定额确定房屋受损金额的理由，该院认为山西智信司法鉴定所为专业的建筑工程鉴定机构，资质合格，该鉴定机构是经温二丁、祁县实验小学双方选定的，鉴定当时亦有祁县实验小学人员在场，且鉴定意见书中有山西省司法厅颁发的司法鉴定许可证，有效期限2012年3月6日至2017年3月5日，鉴定资质在有效期限内，至于没有具体标明计算方式的理由，经本庭核实，庭后该鉴定机构补充提供了温二丁房屋维修单位工程费用表、单位工程预算表、措施项目计价表、单位工程人材机价差表，对相关费用的计算列项明确、清楚，故该院对鉴定意见书予以采信，对温二丁房屋维修费用76000元予以确认；根据鉴定意见书并结合现场勘察及当事人当庭陈述综合分析，认为鉴定意见书中虽然对祁县实验小学操场（西侧）积水与温二丁房屋损害之间的因果关系进行了确认，祁县实验小学也相应举出了其向有关部门反映问题和积极与史丕旺协商的证据，表明其一直在积极履行和解决该问题，但从实际情况来看，并未收到任何效果，也未采取有效防范措施，危及到相邻建筑的安全，造成温二丁房屋受损，侵犯了温二丁合法财产权益，应由祁县实验小学承担主要责任，承担损失的70%；史丕旺家车库的存在确实影响了操场的硬化工作，导致排水不畅，最后造成了温二丁房屋损害，祁县实验小学一直在积极寻求解决操场硬化问题的方法，但史丕旺作为车库所有人，在各部门的协调下，一直未能与祁县实验小学达成协议，虽其车库兴建在前，操场兴建在后，但为了保证自身和他人的安全，本应积极履行相应义务，避免危险发生，但却未能做到，故其应承担相应责任，承担损失的15%；温二丁明知自己房屋西墙根周围并未硬化存在重大安全隐患，也未采取避免房屋受损的措施，也应承担相应责任，承担损失的15%；对温二丁提出的鉴定费，该院认为鉴定费是查明案情所支出的必要费用，虽是手写收据，但盖有山西智信司法鉴定所的财务专用章，且已实际发生，故对其鉴定费金额5000元予以确认。综上所述，温二丁房屋损失67000元、鉴定费5000元，共计81000元，由温二丁承担12150元，祁县实验小学承担56700元，史丕旺承担12150元。
一审法院判决：（一）限祁县实验小学在本判决生效后十日内赔偿温二丁房屋损失56700元；（二）限史丕旺在本判决生效后十日内赔偿温二丁房屋损失12150元；（三）驳回温二丁的其他诉讼请求。
经审理查明，二审庭审中，温二丁称同意按山西智信司法鉴定所出具的司法鉴定意见书认定其房损价值。
祁县实验小学操场西北部、史丕旺车库北有两个排水口，一个靠北，一个靠南。其中靠北的排水口，在祁县实验小学修建操场时被草坪堵塞；连接两个排水口的排水管，在祁县实验小学修建操场时被压坏，致使出水不能通过该排水管排入靠南的排水口排出。
2015年，祁县实验小学在修建操场时将地形整体垫高，温二丁、史丕旺称垫高了80公分，祁县实验小学称垫高了52公分。垫高后，操场硬化部分高于温二丁西墙根、史丕旺车库周围未硬化部分。
2017年8月底，祁县实验小学完成了除史丕旺车库占地外操场的硬化工作。在此次操场修整中，祁县实验小学在操场增加了8个排水口，现操场排水顺畅。
以上事实有各方当事人陈述、本院拍摄的现场勘查照片、一审案卷材料予以证实。其余事实与原审查明相同。
本院认为，温二丁对原审依据鉴定意见书认定的其房损价值提出上诉后，在二审庭审中又明确表示认可鉴定意见书确定的房损价值，由于此属其对自己享有民事权利的处分，且不违反法律规定，故本院予以确认。在此情形下，三方当事人在二审期间的争议焦点仅剩下一个，即三方当事人对温二丁房屋损害后果应否承担侵权责任，如承担，责任比例如何确定。根据鉴定意见书载明的房损原因，温二丁房屋受损与祁县实验小学操场积水存在因果关系。三方对造成操场积水如何区分责任？第一，祁县实验小学修建操场时，在草坪堵塞操场西北部、史丕旺车库北靠北的排水口时，祁县实验小学未及时清理；在连接操场西北部两个排水口的排水管被压坏后，祁县实验小学未及时修复，可见祁县实验小学对自己的排水设施未尽到维护、管理责任；同时，祁县实验小学修建操场时将整体地形垫高，在与史丕旺就车库拆除问题协商未果情况下，垫高、硬化的操场部分高于温二丁西墙根、史丕旺车库周围地形，加之，根据上述认定，祁县实验小学操场西北部排水设施排水不畅，当时祁县实验小学应该能预见到地面水容易在低洼处聚集，而积水会对周边住户房屋造成损害，其应采取一定的措施保障地面水排出，但其未采取。故综上认定，祁县实验小学对操场积水形成存在重大过错，原审判令其对温二丁房屋损坏后果承担主要赔偿责任并无不当。第二，史丕旺修建的位于祁县实验小学操场内的车库，系未经审批私自建造，在祁县实验小学多方、多次与其沟通协商后，其仍不拆除，其该行为确实影响到祁县实验小学对操场硬化整体工程推进，使得温二丁房屋西墙根、车库周围成为低洼地形，故其对积水形成也存在一定过错，原审判令其承担次要责任也无不当。第三，温二丁对操场积水形成不存在过错，且让其在祁县实验小学操场内、史丕旺车库周边采取措施解决排水问题不具有可行性，故其不应承担责任。至于祁县实验小学和史丕旺应承担赔偿责任的比例，根据双方具有的过错程度，本院认为确定祁县实验小学承担80%的责任，史丕旺承担20%的责任较为适当。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、撤销山西省祁县人民法院（2017）晋0727民初865号民事判决；
二、祁县实验小学在本判决生效后十日内赔偿温二丁房屋损失64800元；
三、史丕旺在本判决生效后十日内赔偿温二丁房屋损失16200元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1825元，二审案件受理费925元，共计2750元，由祁县实验小学承担2200元，由史丕旺承担550元。
本判决为终审判决。
审判长 郝永丽
审判员 范光伟
审判员 侯建伟
二〇一七年十月二十日
书记员 马永花