湖南省临武县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）临刑初字第204号
公诉机关湖南省临武县人民检察院。
被告人周某，男，1974年9月25日出生于湖南省临武县，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯贪污罪，于2015年10月25日被刑事拘留，同年11月10日被取保候审。经本院决定，于2016年5月11日被执行逮捕。现羁押于临武县看守所。
辩护人王茉莉，湖南民安律师事务所律师。
被告人周某甲，男，1962年3月6日出生于湖南省临武县，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯贪污罪，于2015年10月25日被刑事拘留，同年11月10日被取保候审。经本院决定，于2016年5月11日被执行逮捕。现羁押于临武县看守所。
辩护人王勋，湖南尚友律师事务所律师。
湖南省临武县人民检察院以湘临检公诉刑诉（2015）165号起诉书指控被告人周某、周某甲犯贪污罪，于2015年12月25日向本院提起公诉。本院于当日立案受理，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。期间，因案情复杂，本案报请郴州市中级人民法院批准延期审理三个月。临武县人民检察院指派检察员邝助法出庭支持公诉，被告人周某及其辩护人王茉莉、被告人周某甲及其辩护人王勋均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明：
被告人周某、周某甲在分别担任村委主任、支书期间，协助万水乡人民政府开展桂武高速征地工作。2009年衡武高速公路修建过程中征收了临武县万水乡双源村的土地，其中造表村委名下征地补偿款有222095元，造表农户名下的补偿款有257325元，两项共计479425元。为方便衡武高速公路征收补偿款的管理，2009年6月15日临武县万水双源村委向临武建设银行申请开具万水乡双源村集体基本帐户。2009年7月13日，上述土地征收款479425元从衡武高速公路指挥部转入双源村委集体帐户中，7月16日到户资金257320元从村集体帐户转万水乡高速公路补偿款至帐户黄儒生名下并发放到农户。被告人周某甲、周某在协助政府发放征地补偿款过程中，发现衡武高速公路指挥部下拨的集体征地补偿款面积比村委丈量的面积多出3亩多，该多出的面积系由未丈量的田硬、水沟等构成，二人遂商量将多出部分予以隐瞒并私分。2009年8月5日，被告人周某甲、周某一起来到临武县新华书店旁的建设银行将村集体帐户中属于村委集体征收地补偿款222081元转存至被告人周某甲新开的建设银行帐户中，当天，被告人周某甲从其帐户中向被告人周某的建行帐户转存7万元钱。当日两被告人取现5600元，次日再取现76000元，二人将取出的现金81600元加上后面领取的一些征地补偿款共计118364元拿到村委出纳周葵金处入了村集体的帐。被告人周某甲的银行帐户中剩余70480元。
被告人周某从其分得的7万元中取了3万元给其姑姑周某乙保管，其余的钱用于日常生活开支。周某甲从其分得的70480元中取了6000元用于其妻子看病，另外2万元用于投资，其余的钱用于自己日常开支。
到案后，被告人周某、周某甲如实供述了自己的犯罪事实。
案发后，被告人周某、周某甲分别退缴赃款人民币67618元。
上述事实，有被告人周某、周某甲的供述，证人周某乙等人的证言，户籍资料，《交待》《关于对万水乡双源村部分村民反映有关问题的情况说明》《万水乡双源村桂武高速征地补偿款明细》《衡武高速公路指挥部拨款1万元凭证》《衡武高速公路指挥部拨款2万元建校款凭证》《衡武高速公路指挥部拨款21500元凭证》《衡武高速公路指挥部拨款39188元和34680元凭证》《衡武高速公路指挥部拨款1000元、29276元、12296元凭证》《衡武高速公路指挥部拨款1.8万元凭证》《衡武高速公路指挥部拨款69632元凭证》《银行流水》《退款凭证》《入帐69632元及118364凭证》《周某甲收入流水》《2008年、2009年双源算帐材料》《收马渡1470元及10880元凭证》《临武县财政局拨款15000元凭证》《周金葵69632元入帐及开支情况凭证》《关于双源调查问题的报告》《周某甲、周某任职文件》《到案经过》等证据，足以认定。
被告人周某对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议。其辩护人王茉莉提出的辩护意见是，第一，被告人周某甲贪污的数额应以起诉意见书认定的135249元为准；第二，本案不同于一般的职务犯罪，在农村普遍存在不换届不清帐的惯例；第三，被告人周某具有自首情节；第四，被告人周某认罪态度好主动退缴赃款，建议对其从轻判处。
被告人周某甲对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议。其辩护人王勋提出的辩护意见是，第一，被告人周某甲贪污的数额应以起诉意见书认定的135249元为准，且被告人周某甲已退还了所得赃款；第二，被告人周某甲在侦查机关第一次传唤时就主动配合调查，并如实供述了自己的罪行，应视为自首；第三，被告人周某甲在取保候审期间举报他人容留他人吸毒，有立功表现。综上，建议对其从轻处罚。
本院认为，被告人周某、周某甲身为村民委员会基层组织人员，利用职务便利，共同侵吞国家拨付给村集体的土地征地补偿款140480元；其中，周某分得70000元，周某甲分得70480元，二被告人的行为均已构成贪污罪。公诉机关指控二被告人所犯罪名成立。在共同犯罪过程中，二被告人均起主要作用，均是主犯，应按各自所参与的全部犯罪处罚。到案后，二被告人均能如实供述自己的罪行，是坦白，并能积极退缴大部分所得赃款，依法从轻处罚。被告人周某甲还协助公安机关抓获犯罪嫌疑人，具有立功表现，对其依法从轻处罚。
关于被告人周某的辩护人王茉莉提出的“被告人周某甲贪污的数额应以起诉意见书认定的135249元为准；本案不同于一般的职务犯罪，在农村普遍存在不换届不清帐的惯例；被告人周某具有自首情节”的辩护意见，以及被告人周某的辩护人王勋提出的“被告人周某甲贪污的数额应以起诉意见书认定的135249元为准；被告人周某甲在侦查机关第一次传唤时就主动配合调查，并如实供述了自己的罪行，应视为自首”的辩护意见。经查，二被告人共同侵吞国家拨付给村集体的土地征收款140480元，有银行流水账等证据予以证实；在农村普遍存在的不换届不清账的惯例不能作为被告人免责或从轻处罚的理由；被告人周某、周某甲在司法机关第一次传唤后未如实供述其罪行，不符合自首的法律规定。故对二辩护人的上述辩护意见，本院不予采纳。
两辩护人还同时提出“二被告人认罪态度好，能积极退缴赃款”以及被告人周某甲的辩护人提出的“周某甲协助公安机关抓获犯罪嫌疑人，具有立功表现，请求对其从轻处罚”的辩护意见与庭审查明的事实与法律相符，本院予以采纳。
综上，对二被告人同时适用《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第九十二条第二款，第三百八十三条第一款第（一）项、第三款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，全国人民代表常务委员会关于《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款的解释第二款（四）项，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项，对被告人周某甲还单独适用《中华人民共和国刑法》第六十八条之规定，判决如下：
一、被告人周某犯贪污罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年5月11日起至2017年6月23日止。罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳。）
二、被告人周某甲犯贪污罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年5月11日起至2017年4月23日止。罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳。）
三、已追缴被告人周某犯罪所得赃款六万七千六百一十八元；已追缴周某甲犯罪所得赃款六万七千六百一十八元，返还临武县万水乡双源村委。
四、继续追缴被告人周某犯罪所得赃款人民币二千三百八十二元；继续追缴被告人周某甲犯罪所得赃款人民币二千八百六十二元，返还临武县万水乡双源村委。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 刘 军
人民陪审员 何 辉
人民陪审员 孙善娟
二〇一六年五月十九日
书 记 员 倪 莉
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
“（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
“（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
“（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
“对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
“犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
“犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。”第九十二条本法所称公民私人所有的财产，是指下列财产：
（一）公民的合法收入、储蓄、房屋和其他生活资料；
（二）依法归个人、家庭所有的生产资料；
（三）个体户和私营企业的合法财产；
（四）依法归个人所有的股份、股票、债券和其他财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
﹤全国人民代表常务委员会关于《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款的解释﹥
全国人民代表大会常务委员会讨论了村民委员会等村基层组织人员在从事哪些工作时属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，解释如下：
村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：
（一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理；
（二）社会捐助公益事业款物的管理；
（三）国有土地的经营和管理；
（四）土地征用补偿费用的管理；
（五）代征、代缴税款；
（六）有关计划生育、户籍、征兵工作；
（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。
村民委员会等村基层组织人员从事前款规定的公务，利用职务上的便利，非法占有公共财物、挪用公款、索取他人财物或者非法收受他人财物，构成犯罪的，适用刑法第三百八十二条和第三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；
（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；
（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；
（四）赃款赃物用于非法活动的；
（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；
（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。
受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）多次索贿的；
（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；
（三）为他人谋取职务提拔、调整的。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。