山东省龙口市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）鲁0681刑初51号
公诉机关山东省龙口市人民检察院。
被告人高书平，女，1989年6月9日出生于黑龙江省鸡西市，汉族，居民，大专文化，户籍所在地：山东省龙口市。2017年10月23日因涉嫌犯非法经营罪被龙口市公安局取保候审。2018年1月30日被本院取保候审。
龙口市人民检察院以龙检公刑诉[2018]28号起诉书指控被告人高书平犯非法经营罪，于2018年1月29日向本院提起公诉，本院于同日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。龙口市人民检察院指派检察员柳岚出庭支持公诉，被告人高书平到庭参加了诉讼。现已审理终结。
龙口市人民检察院起诉书指控，2014年8月至2015年11月，被告人高书平未经烟草专卖行政主管部门许可，通过微信向林某（已判决）购买卷烟，并通过支付宝支付烟款共计73306元，被告人高书平将购买的卷烟销售给张某、原某等人。
2015年11月至2016年7月，被告人高书平未经烟草专卖行政主管部门许可，通过微信向曲某购买卷烟，并通过支付宝支付烟款共计36391元，被告人高书平将购买的卷烟销售给张某、原某等人。
被告人高书平于2017年10月23日被公安机关电话传唤到案。
针对上述指控，公诉机关向本院提交了相应证据予以证实。公诉机关认为，被告人高书平违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱社会秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以非法经营罪追究其刑事责任。提请本院依法对被告人高书平予以惩处。
被告人高书平对公诉机关指控的犯罪事实及提交的证据均无异议，当庭自愿认罪。
经审理查明，2014年8月至2015年11月间，被告人高书平未经烟草专卖行政主管部门许可，通过微信向林某（已判决）购买卷烟，并通过支付宝支付烟款共计人民币73306元，被告人高书平将购买的卷烟销售给张某、原某等人。
2015年11月至2016年7月间，被告人高书平未经烟草专卖行政主管部门许可，通过微信向曲某购买卷烟，并通过支付宝支付烟款共计人民币36391元，被告人高书平将购买的卷烟销售给张某、原某等人。
2016年7月25日，被告人高书平与吕某在龙口市龙港街道逄家村环卫所路口处进行卷烟交易时被龙口市烟草专卖局的工作人员查获，2017年10月23日被公安机关电话传唤到案。审理期间，被告人高书平主动退缴非法所得人民币3000元。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭当庭质证、认证的以下证据予以证实：
1、书证
（1）龙口市烟草专卖局案件移送函、调查报告及龙口市公安局受案登记表、立案决定书、破案经过各一份，证实此案由龙口市烟草专卖局于2016年7月26日移交至龙口市公安局，龙口市公安局于2017年7月7日立案，被告人高书平于2017年10月23日被电话传唤到案。
（2）支付宝账户信息一份，证实被告人高书平的支付宝账户注册情况及林某以“林某”“黄继红”的名义注册支付宝的情况。
（3）支付宝交易记录明细一宗，载明林某自2014年11月22日至2015年11月21日支付宝交易记录共计1380293.18元，其中，高书平于2014年8月9日至2015年11月19日向林某的两个支付宝账户“林某”“黄继红”共支付190笔75385元；林某的支付宝账户“黄继红”向高书平共支付13笔689元；2015年12月10日至2016年7月23日，高书平的支付宝账户向曲某的支付宝账户“龙族威武霸气（李浩章）”共支付442笔41891元。
（4）烟台龙口市“9.28”非法经营互联网假私卷烟网络案件示意图一份，载明被告人高书平与林某、曲某交易示意情况。
（5）微信聊天记录一宗，载明被告人高书平在微信朋友圈内发布销售卷烟的广告及销售卷烟的情况。
（6）随案移送清单一份，证实公安机关随案移送涉案扣押的香烟两条。
（7）被告人高书平的常住人口基本信息一份，证实其的主体身份等情况。
2、勘验、检查笔录
龙口市烟草专卖局检查（勘验）笔录、证据先行登记保存批准书、证据先行登记保存通知书、抽样取证物品清单各一份，载明2016年7月25日15时30分至16时05分，龙口市烟草专卖局行政执法人员根据一男子电话举报在龙口市龙港街道逄家村环卫所路口对正在进行卷烟交易的被告人高书平进行检查，当场查获4条84mm红牛（越南），扣押后，抽取2条送检的情况。
3、鉴定意见
（1）龙口市公安局吸毒现场检测报告书一份，证实2017年10月23日，被告人高书平经胶体金法（尿液检测）现场检测，结果呈甲基苯丙胺（冰毒）阴性。
（2）龙口市烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表一份，证实龙口市烟草专卖局于2016年7月25日查获的涉案4条红牛（越南）84mm价值人民币360元。
4、证人证言
（1）曲某证实，其从2014年开始从网上购买卷烟销售，其中多次卖给龙港街道逄家村一个微信昵称为“爱上吸烟”的女子，其二人都是通过支付宝和微信转账付清烟款，烟款应该是转在其母亲崔淑卿的两个支付宝账号里。该女子还从其处购买了不超过300元的其他物品。
（2）林某证实，其有两个支付宝账号，一个账号名字是林某，另一个账号名字是黄继红。其不记得是否向一个微信昵称叫“爱上吸烟”的人卖过香烟，经查看其的支付宝记录得知“爱上吸烟”向其转账75385元买烟，因其有部分烟未发出去，退还给她689元烟款和快递费。
（3）彭某证实，其于2016年通过微信从网上购买了一条散拼烟，通过微信红包支付了120元的烟款，卖烟的人是一个三十岁左右、个子不高、住在龙口的女子。
（4）骆某证实，2016年，其通过微信在网上从一个女的处购买过一次香烟，买了一条牡丹、一条利群和一条散拼的，其通过微信红包支付了280元。
（5）张某证实，2016年，其通过微信在网上从一个昵称为“爱上吸烟”的女的处购买过三次共计六条左右的香烟，每条45元，快递收货，通过微信转账付款，共花费了720元。
（6）金某证实，2016年初，其通过微信从网上购买了一条香烟，花费了几十元钱，其通过微信红包付款，不知道卖烟人的情况。
（7）于某证实，2016年前后，其通过微信在网上购买了两条香烟，每条140元，通过微信红包支付了280元，其没有收到烟，听说是被烟草公司扣了。
（8）刘某证实，2016年春天或是2015年年底，其通过微信在网上从一个女的处购买了两次共计两条阿诗玛香烟，快递收货，每条150元，通过微信红包支付了300元。
（9）原某证实，前两年，其通过微信在网上从一个昵称为“爱上吸烟”的女的处购买了六十条左右的爱喜香烟，快递收货，每条45元，通过微信和支付宝转账支付了2700元。
（10）吕某证实，2016年7月25日下午，其与“爱上吸烟”在龙口市龙港街道逄家村环卫所路口处进行卷烟交易时被烟草公司人员查获，这是其第一次从网上通过微信联系“爱上吸烟”购买卷烟，被查获红牛（越南）4条，其二人商定的交易价是90元一条。
5、被告人的供述和辩解
高书平供述，2014年8月至2015年11月，其无证通过微信在网上从微信名“AAAAA自鱿人”和“AFJH”的人处购买卷烟等物品，通过支付宝共计支付75385元，其中有三分之一约2万余元用于购买打火机、饰品等物品、有1000元转款未发货、有689元退款；2015年11月至2016年7月，其通过微信在网上从微信名“龙族威武霸气商业大咖”处购买卷烟等物品，通过支付宝共计支付41892元，其中有5000元左右用于购买食品等、有500元退款。其共获利3000余元。
本院认为，被告人高书平违反国家规定，未经烟草专卖行政主管部门的许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人高书平经公安机关电话传唤到案，归案后如实供述犯罪事实，应认定为自首，依法可从轻处罚；其能够主动退缴非法所得并缴纳罚金，依法可酌情从轻处罚。被告人高书平关于“其向林某支付宝支出的7万余元中，有2万余元是购买的打火机、饰品等；向曲某支付宝支付的4万余元中，有5千元是购买的食品等”的辩解，因只有其供述，无其他证据佐证，且与林某、曲某的证言亦无法印证，对其辩解，本院不予采纳。根据本案的事实与情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人高书平犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
二、被告人高书平非法所得人民币三千元，依法予以没收并上缴国库；随案移交的涉案卷烟2条，依法予以没收，变卖后款项依法上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向烟台市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 文
人民陪审员 栾景苹
人民陪审员 王连基
二〇一八年二月十一日
书 记 员 孙承祎