江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏09民终68号
上诉人（原审被告）丁某，居民。
委托代理人李月发，江苏大直律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）乔某甲，居民。
上诉人丁某因与被上诉人乔某甲离婚纠纷一案，不服江苏省盐城市盐都区人民法院（2015）都民初字第01319号民事判决，向本院提起上诉。向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。
一审法院经审理查明，乔某甲与丁某经人介绍相识，双方于××××年××月××日登记结婚，××××年××月××日婚生一男孩乔某乙。婚初双方感情尚可。共同生活期间，双方未能正确处理因生活琐事产生的矛盾，导致夫妻关系不睦。乔某甲于2014年3月6日向法院提起诉讼要求与丁某离婚，后撤回了起诉。2014年8月，双方分居生活。2014年8月28日，丁某就如何修复夫妻关系，让丈夫放弃离婚等委托苏州××婚恋咨询服务有限公司签订委托服务协议，但咨询未果。2014年10月28日，乔某甲再次向法院提起诉讼，要求与丁某离婚。盐都区人民法院（2014）都民初字第02089号民事判决书，判决驳回乔某甲的诉讼请求。此后，双方夫妻关系未能得到改善，乔某甲于2015年6月29日又诉至法院，要求离婚。双方对以下共同财产无争议：一、坐落于盐城市××路××18幢××室房屋一套，建筑面积133.31平方米，地下车库9.6平方米及室里电气设备及生活设施，尚欠房贷9万元；××二楼××栋××号门面房一间，建筑面积56平方米，目前尚欠房贷26万元；登记在丁某名下的牌照为JG××××的悦达起亚轿车一辆。二、共同债权77.5万元，分别为：丁某经手的韩冬、温从萍的债权35万元、吴金龙的债权5万元、陈诗伟的债权2.5万元、沈加龙的债权20万元、朱志勇10万元、刘德荣的5万元。
双方存在争议的债权有：1、丁某经手的盐城市××区××街道办事处的20万元，丁某主张已归还其弟弟16万元，另有4万元用于归还房贷。乔某甲在2014年11月18日的庭审笔录中认可欠丁某弟弟16万元，且丁某确实归还××的房贷8万元，其中4万元是此款，另4.3万元是其公积金。2、丁某主张乔某甲持有××银行理财产品27万元、活期存款4万元，以及公积金5.59万元。乔某甲认可提取公积金的事实，但陈述亦用于偿还房贷，对其他款项不予认可，丁某亦未提供相关证据证实。
以上事实，有乔某甲的庭审陈述，结婚证复印件、乔某甲向丁某出具的承诺一份、书信二封、丁某出具的收入证明一份、提供的录音、短信照片及若干监控录像复印件，乔某甲提供的丁某出具的承诺书一份、丁某提供的委托服务协议书、盐都区人民法院（2014）都民初字第02089号民事判决书一份等存卷佐证。
一审法院认为，乔某甲与丁某系合法婚姻关系，应受法律保护。在婚姻存续期间，乔某甲与丁某因感情不和已分居生活，已先后三次起诉离婚，经法院判决不准离婚后，夫妻关系并未改善，双方也互不履行夫妻义务。现乔某甲坚决要求离婚，且经调解无效。故依法确认乔某甲与丁某的夫妻感情完全破裂。故乔某甲要求与丁某离婚的诉请，符合法律规定，依法予以准许。对小孩抚养问题，现小孩随乔某甲生活，为不改变小孩的生活现状及考虑到小孩的健康成长，仍随乔某甲生活为宜，由丁某按规定支付小孩生活费。对夫妻共同财产及债务的处理，对有争议的共同财产，乔某甲主张的丁某经手的20万元，丁某确已用于归还债务，该债权已不存在；对丁某主张乔某甲持有的理财产品等，乔某甲予以否认，丁某亦未提供证据予以证明，不予采信。综上，根据双方婚姻存续期间共同财产情况，并从照顾妇女权益角度出发，适当对丁某予以多分。据此，根据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条之规定、第三十七条、第三十八条、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条及有关民事法律政策之规定，判决：一、准予原告乔某甲与被告丁某离婚。二、婚生男孩乔某丙；被告丁某从2015年12月1日起至小孩能独立生活为止每月给付小孩生活费800元，教育费、医疗费凭正式票据由原、被告各半负担。上述给付内容均于当年的6月30日、12月31日前分两次付清。被告享有探望权，原告应予以协助。三、原、被告婚后共同财产坐落于盐城市××路××18幢××室房屋一套，建筑面积133.31平方米，地下车库9.6平方米及室里电气设备及生活设施，尚欠房贷9万元，牌照为JG××××的悦达起亚轿车一辆归被告丁某所有，房屋所欠贷款由被告丁某负责偿还；××二楼××栋××号门面房一间，建筑面积56平方米，归原告乔某甲所有，该门面房目前尚欠房贷26万元归原告乔某甲偿还。四、共同债权：丁某经手的韩冬、温从萍借款35万元、朱志勇借款10万元、陈诗伟借款2.50万元，合计47.50万元归被告丁某所有；丁某经手的沈加龙的借款20万元、吴金龙借款5万元和原告乔某甲经手的刘德荣的借款5万元，合计30万元均归原告乔某甲所有。五、各人衣物及私人物品归各人所有，各自经手的债务由各自偿还。案件受理费6740元，由原告乔某甲负担3740元，由被告丁某负担3000元。
一审判决后，丁某不服一审法院的上述判决，向本院提起上诉称：1.一审法院没有查清孩子的目前生活现状，就判决给被上诉人生活，孩子客观上长期随上诉人生活。请求撤销一审判决第二项，改判婚生子随上诉人生活。2.一审法院认定事实不清，对涉及共同财产中被上诉人27万元及4万元存款一审法院没有依职权调取证据，导致该事实无法查清，请求二审法院查清后依法分配。3.上诉费由被上诉人承担。
被上诉人乔某甲答辩称：1.孩子确实这段时间随上诉人生活，但也随爷爷、奶奶生活；上诉人不适宜抚养婚生子，一是上诉人经常性将大人之间的矛盾强行灌输给小孩，非常不利于小孩的身心成长，二是上诉人因职业特殊性，每周有三个晚上无法陪伴小孩，导致小孩学习、生活没有规律，客观上不具备抚养条件。被上诉人收入稳定，能为孩子提供更好的学习与生活条件。2.被上诉人也认为一审判决的共同债权分配比例不恰当，请求依法判决。
本院二审审理查明的事实与一审审理查明的事实基本一致，对一审审理查明的事实本院予以确认。
本院认为，上诉人丁某与被上诉人乔某甲系合法的婚姻关系，受法律保护。双方已结婚多年，且生育一子，更应珍惜相互之间多年的夫妻感情。双方因感情不和已分居生活，被上诉人已先后三次起诉离婚，经法院判决不准离婚后，夫妻关系并未改善，一审法院经综合评析，判决双方离婚符合法律规定。父母与子女的关系，不因父母离婚而消除；离婚后，父母对子女仍有抚养和教育的权利。关于上诉人丁某提出改判婚生子随其生活的上诉理由，经查，三名证人当庭证实上诉人丁某带孩子学习、参加课外活动；被上诉人乔某甲亲笔信证实其认为上诉人丁某是老师，能培养好孩子；婚生子乔某乙也明确表示愿意随上诉人丁某生活。从儿童利益最大化原则考虑，婚生子乔某乙随母亲丁某生活更有利于其健康成长，上诉人该点上诉理由成立，本院依法予以支持。关于上诉人提出的另有共同财产未查清依法分配的上诉理由，经查，二审法院就上诉人提供的被上诉人银行帐号到相关银行查询，无证据证明存在上诉人所言款项，上诉人该点上诉理由不能成立，本院依法不予采纳。综上，根据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条之规定、第三十七条、第三十八条、第三十九条，中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持盐城市盐都区人民法院（2015）都民初字第01319号民事判决第一项、第三项、第四项、第五项；
二、婚生男孩乔某丁；被上诉人乔某甲从2015年12月1日起至乔某乙年满十八周岁止，每月给付生活费800元，教育费、医疗费凭正式票据由丁某、乔某甲各半负担。上述给付内容均于当年的6月30日、12月31日前分两次付清。乔某甲享有探望权，丁某应予以协助。
一审案件受理费6740元，由乔某甲负担3740元，丁某负担3000元。二审案件受理费2870元，由上诉人丁某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王迎付
代理审判员 程登健
代理审判员 王慧玲
二〇一六年三月十七日
书 记 员 孙 升
附录法律条文
1.《中华人民共和国婚姻法》
第三十二条男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。
人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。
有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：
（一）重婚或有配偶者与他人同居的；
（二）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；
（三）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；
（四）因感情不和分居满二年的；
（五）其他导致夫妻感情破裂的情形。
一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的，应准予离婚。
第三十七条离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。
关于子女生活费和教育费的协议或判决，不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求。
第三十八条离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。
行使探望权利的方式、时间由当事人协议；协议不成时，由人民法院判决。
父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的权利；中止的事由消失后，应当恢复探望的权利。
第三十九条离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。
夫或妻在家庭土地承包经营中享有的权益等，应当依法予以保护。
2.《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚、适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。