甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘01民终3157号
上诉人（原审被告）张某伟，男，1973年12月6日出生，汉族，住甘肃省榆中县。
委托诉讼代理人：魏某丽，女，系张某伟之妻，1972年12月13日出生，汉族，住甘肃省榆中县。
委托诉讼代理人：韩文真，甘肃致中律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）史某俐，男，1957年6月23日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区。
委托诉讼代理人：丁俊平，北京市齐致（兰州）律师事务所律师。
上诉人张某伟因与被上诉人史某俐农村建房施工合同纠纷一案，不服甘肃省榆中县人民法院（2017）甘0123民初1791号民事判决,向本院提起上诉，本院于2017年10月30日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人张某伟及其委托诉讼代理人魏某丽、韩文真，被上诉人史某俐的委托诉讼代理人丁俊平均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
张某伟上诉请求：1.撤销原审判决；改判其在41310元范围内承担付款义务，驳回史某俐的其他诉讼请求；2.一二审诉讼费用由史某俐承担。事实与理由：一、2016年6月2日，史某俐施工工地上施工的小杨，因施工时受伤，急需医疗，史某俐指派其技术员张会民向其借1万元现金，用于给小杨交住院费，由于救人时间紧迫，给付现金时，张会民没有打借条。但张会民妻子和母亲在场。一审开庭中，其向法庭提供证人能够证明这一事实。二、史某俐在施工中存在过错，将楼梯设计错位，且施工中不听其的劝阻，导致错误施工，事后不得不拆除，重新施工，造成了损失9500元，该损失应由史某俐承担。三、因史某俐完成的建筑工程，作为施工方应当对工程质量承担保证责任，应按总价款10%扣留质量保证金，两年质量保证期满后再予支付，一审法院对其上述主张未予支持不当。四、史某俐施工人员在其屋内居住，且在居住期间，施工人员在别处施工，所产生的水电费，应当由史某俐承担。
史某俐辩称，一、张某伟陈述以借款方式向其支付劳务费10000元证据不足。二、本案属于劳务合同并非加工承揽合同，其完全按照张某伟的指示工作，也没有施工图纸，在决算时，张某伟没有对楼梯提出异议，劳务合同不存在质保金的问题，且张某伟已使用该房屋两年时间。三、张某伟提出在从事劳务期间的水电费由其承担，没有法律依据，也违背公序良俗。
史某俐向一审法院提出诉讼请求：依法判令张某伟向其支付拖欠劳务费86900元，支付逾期付款利息3041.5元,合计89941.5元。
一审法院认定事实：2016年2月，史某俐与张某伟口头约定，由史某俐承揽建造张某伟位于榆中县来紫堡乡西坪村的宅基地房屋。2016年6月底史某俐向张某伟交付工作成果。2017年1月13日，史某俐与张某伟签订了结算单，载明劳务费合计为257900.48元，张某伟向史某俐支付费用合计171000元，剩余劳务费未予支付。
一审法院认为，史某俐按张某伟要求承揽建造张某伟房屋，并定期交付工作成果，史某俐、张某伟之间形成承揽合同关系。史某俐与张某伟双方对2017年1月13日双方签订的结算单真实性均无异议，其上载明的结算金额能够认定为双方合同的最终承揽费用。由于史某俐认可张某伟支付了171000元费用，故实际未支付费用为86900元。张某伟辩称史某俐所建房屋存在质量问题，但张某伟在史某俐完工后实际接收并使用了该房屋，并于2017年1月13日与史某俐达成了施工结算单，该结算单中也并未就房屋质量进行任何提示说明，因此张某伟辩称史某俐所建房屋存在质量问题没有事实依据，不予采信。张某伟辩称史某俐向其借款10000元用于工人看病，但史某俐予以否认，张某伟又未提供充分证据加以证明，对张某伟该辩解理由不予采信。张某伟辩称质保金应当扣除，由于双方未签订书面合同，也没有其它证据证明双方就质保条款进行约定，故张某伟主张预留质保金的辩解理由无法成立，不予采信。张某伟辩称双方结算单中楼梯返工金额应当扣除，其与结算单文字表述不一致，不予采信。张某伟辩称应当扣除史某俐工人水电费300元，没有事实依据，不予采信。综上所述，史某俐与张某伟之间事实形成承揽合同关系，张某伟接收并使用房屋的行为视为其完成验收，张某伟在史某俐交付工作成果后拒绝支付承揽费用的行为已经构成违约，故对史某俐要求张某伟支付劳务费的诉讼请求予以支持。史某俐要求张某伟支付3041.5元的逾期付款利息，由于史某俐未提供证据证明存在明确的付款期限，故对逾期利息的请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、张某伟于本判决生效之日起十日内支付史某俐劳务费用86900元；二、驳回史某俐的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1024元（已减半），由张某伟承担986元，由史某俐承担38元。
二审期间，当事人提交了新证据。本院依据法律规定组织双方当事人进行了质证。张某伟向法庭出示了其妻魏某丽与张明宝的通话录音，及电话录音相关内容整理后的文字记录，证明因施工人员受伤，情况紧急，其实际垫付施工方1万元医疗费的事实。史某俐对该份通话录音真实性不认可，其没有收到过1万元，且该证据不属于新证据，对张某伟证明的已垫付1万元的事实不予认可。本院认为，现金交付，因现金支付行为本身不会留下痕迹的特殊性，按照交易习惯，交易时要一手交现金，一手打收条。以打收条的方式及时把现金支付行为的证据固定下来。且一般情况下，都是在一对一的情况下进行交付的，既便有人在场，也因在场人与交易双方存在利害关系，证人证言难以被采信，要证明现金支付的事实仅凭证人证言难以服人，故对张某伟证明已付1万元的事实，因证据不足，本院不予认定。张某伟在二审中申请证人张镪证明史某俐施工中将楼梯位置施工错位，造成料、工、费的浪费和损失，应由史某俐承担。史某俐对证人证言有异议，认为双方没有签订书面合同，其完全按照张某伟的指示和要求施工，张某伟的家人都在场，房屋交付时张某伟也未提出异议，对证人证明的问题不予认可。本院认为，双方在决算时，楼梯返工的事实已发生，对楼梯返工的事宜应在决算时一并处理。经查，双方结算表中，分两部分内容，其中一项内容为按建筑面积计算的人工费合计250828.88元，另外一项内容包括平整院子2464元、地暖保护层1513.8元，返工2700元、拆墙384元，合计7068元。从双方签字认可的结算表结算项目包含楼梯返工费用2700元，双方在结算时已对返工事项进行了处理，若双方对楼梯返工责任和损失存在争议，就不会在结算表中对楼梯返工费用2700元进行确认，故对张某伟的证人证言，本院不予采信。
本院认为，根据最高院关于《民事案件案由的规定》，史某俐与张某伟双方实际形成农村建房施工合同，一审认定双方形成承揽合同，史某俐主张双方形成劳务承包合同均不当，本案案由应为农村建房施工合同纠纷，本院予以纠正。本案中，史某俐接受张某伟提供的材料并按照张某伟指示和要求完成建筑作业，完成作业后双方进行了结算，该结算表系双方当事人的真实意思表示，合法有效，应予以认定。双方当事人应按照结算表所确定的内容履行各自的义务。一审法院判令张某伟支付史某俐剩余劳务费86900元并无不当，本院予以确认。关于张某伟主张其已向史某俐垫付1万元医药费，应从劳务费中扣除的上诉理由，因证据不足，本院对张某伟的上述上诉理由不予采纳。关于张某伟主张因史某俐错误施工，致楼梯返工，损失9500元应由史某俐承担的上诉理由，经查，双方结算表的项目中有楼梯返工2700元的内容，证明双方在结算时对楼梯返工的问题已进行了处理，故对张某伟主张楼梯返工损失9500元应由史某俐承担的上诉理由，本院不予支持。关于张某伟要求扣留10%质量保证金及由史某俐承担水电费的上诉请求，因双方没有约定扣留质保金及承担水电费约定，故对张某伟的上述请求，因无事实与法律依据，本院亦不予支持。
综上所述，上诉人张某伟的上诉请求及理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1972元，由上诉人张某伟负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张海东
代理审判员 靳文丽
代理审判员 杨 蕾
二０一八年一月十一日
书 记 员 杨 琦
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