黑龙江省海林市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）海民初字第40号
原告何惜文，，男，1970年7月1日出生，汉族，海林市源泽混凝土有限公司职工。
委托代理人张齐林，黑龙江森林律师事务所律师。
被告海林市源泽混凝土有限公司。
法定代表人于忠良，男，该公司董事长。
委托代理人朱国林，黑龙江大正律师事务所律师。
原告何惜文与被告海林市源泽混凝土有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2015年1月20日立案受理，依法由审判员李卫忠适用简易程序于2015年3月23日公开开庭审理了本案。原告何惜文及其委托代理人张齐林，被告海林市源泽混凝土有限公司的委托代理人朱国林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告何惜文诉称：2013年5月22日下午，受被告指派，原告到牡丹江市恒大绿洲工地运动中心游泳馆一层楼板进行混凝土浇筑，晚22时40分许，由于楼板坍塌，原告从一楼楼板上掉到地面摔伤，在牡丹江市第二人民医院住院治疗68天，诊断为胸外伤、肺挫伤，肋骨骨折。住院期间原告的医疗费由被告支付161428元，其余费用由牡丹江建工集团有限公司支付。
2013年12月18日海林市人力资源和社会保障局认定原告系工伤。2014年4月14日牡丹江市劳动能力鉴定委员会鉴定原告伤残八级。原告于2014年5月13日向海林市劳动争议仲裁委员会提交工伤补偿仲裁申请，2014年12月5日作出海劳人仲字（2014）第25号仲裁裁决书，裁决金额205124.11元，扣除牡丹江建工集团有限公司支付的10万元后，被告给付105124.11元。原告对裁决不服，原告认为被告应当按工伤�偿标准补偿原告205124.11元。本案第三人侵权与工伤补偿待遇是两个相互独立的法律关系，两种权利可以同时并存，并不违反法律、法规禁止性规定。现请求：诉讼请求：1、原、被告解除劳动关系；2、判令被告补偿原告医疗费805.60元，住院伙食补助费1020元，一次性伤残补助金51990.35元，一次性医疗补助金70896元，一次性就业补助金47264元，护理费4585.76元，误工费28358.40元，交通费204元，共计205124.11元；3、被告承担诉讼费。
被告海林市源泽混凝土有限公司辩称：原、被告之间有劳动关系是客观事实，原告是受被告指派到第三方牡丹江市恒大绿洲工地进行混凝土浇筑工作，因第三方的原因建筑楼板坍塌，导致原告受伤致残的，依照劳动法和民法的规定，原告应获得劳动赔偿。但就本案而言，原告在未征得被告同意和被告不知情的情况下，自行与第三方达成赔�协议，获得第三方的赔偿，在这种情况下又向被告主张劳动赔偿不当，依照黑龙江省工伤保险条例规定，原告在被告处打工已有几年时间，但是在这几年期间，被告与原告的雇佣关系是临时性的，有活的时候原告来，没活的时候原告可以不来，被告将为原告加入劳动保险的费用全部支付给原告，因此没有为原告加入保险，现在原告受伤致残是因第三方责任造成的，被告无过错，因此被告所应获得全部赔偿，应该由第三方支付，判令驳回原告的要求重新给付的诉讼请求，或依职权追加第三方参加本案诉讼，请法庭支持被告的答辩请求。
审理中，原告何惜文为支持其主张，向法庭举证如下：
证据一、仲裁裁决书一份，送达回证一份，证明海林市劳动人事仲裁委员会裁决给付差额赔偿款是错误的，依据劳动争议调解仲裁法50条，原告对该裁决不服，依法提起诉讼，是合法的，在法定期限内提起诉讼。
被告对形式要件无异议，对该协议不服提起诉讼主张要求的是，依照黑龙江省贯彻工伤保险条例18条，进行裁定有所不当，证明问题有异议，因为该规定是仲裁委员会依据黑龙江省行政法规作出的，应当是合法有效的。
证据二、仲裁申请书一份，证明原、被告之间因劳动工伤发生争议，原告向仲裁部门申请仲裁，要求补偿205124.11元，按照工伤保险条例，应当保护原告的仲裁申请。
被告对形式要件无异议，证实因为原告主张要求的依照劳动法规全额20余万元，已经由被告及第三方在原告诉讼前已经支付给原告，原告所获得的由第三方支付的13万元和被告支付的1.6万元应该从主张的总赔偿额扣除，依据是黑龙江省贯彻工伤保险条例19条规定。
证据三、工伤认定决定书一份，劳动能力鉴定结论通知书一份，证明原告身体损伤系工伤，伤残8级。
被告对形式要件无异议，认为依照黑龙江省贯彻工伤保险条例若干规定，在主张赔偿时，应当扣除被告及第三方已经给付的赔偿。
证据四、原告在被告处工资表10张，时间2012年6月至2013年5月，2013年1、2月没有工资表，证明原告月平均工资5014.89元，2013年1、2月的工资是按照2012年牡丹江地区最低标准1050元计算。
被告对形式要件无异议，原告依据工资表主张，因其受伤停止工作要求的开发工资，应该按照法律规定，停工留薪按1050元支付违反规定。
证据五、医疗费票据2张，计805.60元，陪护证明一份，住院病案一份，诊断书一份，护理人员户口本一份，黑龙江惠美佳制药有限公司证明一份，工资表两张，劳动合同一份，证明原告因在履行本职工作中身体受到伤害，系工伤�诊断为胸外伤，肺挫伤，肋骨骨折，住院68天，原告支出医疗费805.60元，由原告妻子郭春香护理53天，原告妻子郭春香因护理原告导致误工损失，主张误工费的标准。
被告对原告后期的治疗费用805.60元没有异议，对原告的妻子郭春香的单位有劳动合同主张护理费有异议，按照法律规定，应当按照护工的标准支付。
证据六、协议书一份，证明原告与第三方侵权人牡丹江建工集团有限公司签订赔偿协议书，证明第三方侵权原告获得牡丹江建工集团有限公司赔偿134811元。
被告对形式要件及协议书的全部内容的真实性无异议，但是原告自行与第三方达成协议，得到134811元，即放弃对第三方应该主张的权利的放弃，有异议，因为原告是被告的员工，受被告指派到第三方去工作，因第三方的责任和错误导致其原告受伤，原告受伤索赔的权利应该有�告行使，所以有异议，当被告赔偿原告后，赔偿原告全部后，会向第三方主张权利。
对原告提供的证据，本院认为：证据一、二，对原告申请仲裁及海林市劳动人事争议仲裁委员会进行了仲裁，对此事实本院予以认定。证据三，该工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论通知书，已经生效，对上述证据予以认定。证据四，该工资表是原告实际取得的工资情况，对工资发放数额被告没有异议。根据《劳动法》第四十八条的规定，国家实行最低工资保障制度。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。对原告证明的问题本院予以支持。证据五，对医疗费因被告没有异议，本院对此予以认定。对护理人员由原告妻子郭春香护理53天，有医院出具的陪护证明予以支持，原告妻子郭春香有具体固定的职业因护理原告导致误工损失应按其平均工资予以支持，�被告主张应当按照护工标准支付护理费的请求不予支持。证据六，该协议书已经实际履行，对该事实予以认定。
被告海林市源泽混凝土有限公司为支持其主张，向法庭举证如下：
证据2014年10月16日原告何惜文与第三方牡丹江建工集团有限公司恒大项目部自行达成的协议书一份，收据一份，证明他们自行达成的协议总数额134811元，在该协议中乙方得到第三方的赔偿后，自愿放弃向第三方主张赔偿的其他权利做法是对被告，也是原告对被告的侵权行为，从收据上看，能够看出原告与第三方恶意串通，是对被告权利的侵犯。
原告对形式要件无异议，该协议是原告与侵权方签订的协议，原告的损伤不是本案被告直接造成的，是牡丹江建工集团造成的损害，原告作为受害人，有权利对具体的数额达成协议，该协议直接涉及到原告的利益，不损害本案被告，被告不因为原告与建工集团签订协议增加本案被告的负担，我们是基于侵权责任法的法律规定，达成协议，原告是否单方都与被告没有关系，原告是基于与被告建立的劳动合同关系，在劳动中造成损害，有责任由义务按照工伤保险的规定对用人进行赔偿，被告无权对原告和第三方提出异议。
对被告提供的证据，本院认为：对该协议书已经实际履行的事实予以认定，对此证明的问题因没有相关证据加以证明本院不予支持。
根据当事人举证、质证、法庭调查及本院对上述证据的认证意见，本院确认本案事实如下：
原、被告之间系劳动关系。2013年5月22日下午，受被告指派，原告到牡丹江市恒大绿洲工地运动中心游泳馆一层楼板进行混凝土浇筑，晚22时40分许由于楼板坍塌，原告从一楼楼板上掉到地面摔伤，在牡丹江市第二人民医�住院治疗68天，诊断为胸外伤、肺挫伤，肋骨骨折。住院期间原告的医疗费由被告支付16142元，其余费用由牡丹江建工集团有限公司支付，原告支出医疗费805.60元。
2013年12月18日海林市人力资源和社会保障局认定原告系工伤。2014年4月14日牡丹江市劳动能力鉴定委员会鉴定原告伤残八级。原告于2014年5月13日向海林市劳动争议仲裁委员会提交工伤补偿仲裁申请，2014年12月5日作出海劳人仲字（2014）第25号仲裁裁决书，裁决：一、海林市源泽混凝土有限公司支付何惜文医疗费805.60元，住院伙食补助费1020元，一次性伤残补助金51990.35元，一次性医疗补助金70896元，一次性就业补助金47264元，护理费4585.76元，误工费28358.40元，交通费204元，扣除被申请人已支付10万元，剩余合计105124.11元。二、双方劳动关系解除。
原告的工作是季节性的工作，冬天放假休息，�告在2013年1至2月份每月补助原告500元。
何惜文自2012年6月至2013年5月的工资分别为：
2012年6月-12月的工资10062.75元、10214元、5298元、5000元、5000元、7937元、1000元；
2013年3月-5月的工资3600元、4605元、5362元。
2012年牡丹江地区最低工资标准为1050元。
原告12个月的平均工资为5019.06元。
由原告妻子郭春香护理53天黑龙江惠美佳制药有限公司上班，平均每月工资2494.67元。
原告与牡丹江建工集团有限公司于2014年10月16日签订赔偿协议书，其主要内容：1、乙方除已支付给甲方（何惜文）的医疗费外，一次性赔偿甲方伤残赔偿金117582元，护理费4000元，误工费13229元，共计134811元。并已实际给付。
本院认为：根据法律的有关规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。职工因工作遭受事故伤�或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条的规定，因第三人造成工伤的职工或其近亲属，从第三人处获得民事赔偿后，可以按照《工伤保险条例》第37条的规定，向工伤保险机构
申请保险待遇补偿。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第二款职工因第三人的原因受到伤害，社会保险行政部门已经作出工伤认定，职工或者其近亲属未对第三人提起民事诉讼或者尚未获得民事赔偿，起诉要求社会保险经办机构支付工伤保险待遇的，人民法院应予支持。第三款职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外�原、被告之间系劳动关系，海林市人力资源和社会保障局认定原告系工伤。
被告反驳称，原告获得第三方的赔偿，在这种情况下又向被告主张工伤赔偿不当。本院认为，现行的法律、法规没有明文规定，获得民事赔偿后，不得获得工伤赔偿。因为工伤保险后，作为单位职工应该享有的福利和保险赔付，实行无过错责任原则，只要发生工伤，就应享有待遇。根据《社会保险法》第四十一条的规定，职工所在单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。而向第三人请求赔偿，是基于第三人的侵权行为而发生的，其适用过错责任原则。二者请求权基础不同，归责原则和权利保护范围不一样。因此，即使受害者获得双份赔偿，也没损害赔偿者的利益。综上，对被告的反驳理由，本院不予支持。
原告住院期间的医疗费，�被告支付161428元，其余费用由牡丹江建工集团有限公司支付，原告自己交纳医疗费805.60元，原告主张医疗费805.60元予以支持。住院伙食补助费按每天15元计算68天为1020元予以支持。交通费按每日3元计算68天市内的费用为204元予以支持。护理费因护理人员有固定的工作，其因护理造成的损失按每月工资2494.67元计算53天为4407.25元予以支持。停工留薪工资一般不超过12个月。工伤职工评定伤残后，停发原待遇。原告评定伤残的时间为2014年4月14日，原告主张28358.40元予以支持。按伤残等级八级支付11个月一次性伤残补助金，原告何惜文主张51990.35元予以支持。原告要求解除劳动合同，应支付15个月一次性工伤医疗补助金，原告何惜文主张70896元予以支持。支付10个月一次性伤残就业补助金，原告何惜文主张47264元予以支持。依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条，
《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（六）项，《工伤保险条例》第十四条第（三）项、第三十条第一款、第四款、第三十三条、第三十七条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十二条，《最高人民法院〈关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定〉》第八条第二款、第三款，《黑龙江省贯彻〈工伤保险条例〉若干规定》第十三条的规定，判决如下：
一、原告何惜文与被告海林市源泽混凝土有限公司劳动关系解除；
二、被告海林市源泽混凝土有限公司给付原告何惜文医疗费805.60元、住院伙食补助费1020元、交通费204元、护理费4407.25元、停工留薪工资28358.40元、一次性伤残补助金51990.35元、一次性工伤医疗补助金70896元、一次性伤残就业补助金46024元，合计203705.60元，于本判决发生法律�力后5日内给付原告何惜文。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由被告海林市源泽混凝土有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省牡丹江市中级人民法院。
审判员 李卫忠
二〇一五年三月二十五日
书记员 吴 茜