江西省南昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）赣01民终1069号
上诉人（原审原告）：郑米兰，女，1974年1月2日生，汉族，住江西省贵溪市。
委托诉讼代理人：张芾，男，汉族，1958年3月10日，住南昌市青山湖区。
被上诉人（原审被告）：南昌市中西医结合医院，住所地：南昌市西湖区八一大道90号，组织机构代码：49110379-1。
法定代表人：魏友平，系该院院长。
委托诉讼代理人：朱林英，系该院主治医生。
委托诉讼代理人：龚淑芳，江西洪城律师事务所律师。
原审第三人：刘民华，男，1966年5月14日生，汉族，住江西省南昌市青云谱区。
上诉人郑米兰因与被上诉人南昌市中西医结合医院及原审第三人刘民华医疗服务合同纠纷一案，不服南昌市西湖区人民法院（2016）赣0103民初3388号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人郑米兰及其委托诉讼代理人张芾、被上诉人南昌市中西医结合医院委托诉讼代理人朱林英、龚淑芳，原审第三人刘民华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人郑米兰上诉请求：1、判处被上诉人南昌市中西医结合医院违反医疗合同约定义务，全责赔偿上诉人足月待产儿死亡赔偿金437460元（以2016年开庭上一年度城镇居民人均可支配收入按2015年度城镇居民人均可支配收入21873元∕年标准，按20年计算）；2、判处被上诉人南昌市中西医结合医院赔偿与履行救治胎儿义务无关的上诉人医疗费3802.70元。事实与理由：原审判决认定事实不清，上诉人从入院彩超确诊羊水少到胎死宫中这25个多小时内，被上诉人未采取任何与救治胎儿生命履行其法定义务的医疗行为，与造成胎死宫中严重后果有直接关联，被上诉人如认为已履行义务依法应承担举证责任；原审判决程序违法，一审法院超出原告医疗服务合同所主张违约诉因范围，对原告一审诉讼请求未作实体审理判决，违反了“当事人诉什么审什么，不诉不审”审判原则，明显偏袒被告一方无过错抗辩，违反居中裁判诉讼地位，审判程序违法；原审判决适用法律确有错误，其判决结果对本案所确定的民事责任明显违背救治生命为医疗机构应履行的法定义务及举证责任分配原则法律规定，导致判决结果错误。据此，请求二审法院依法裁判。
被上诉人南昌市中西医结合医院辩称：上诉人对本案的医疗损害的因果关系举证不能，被上诉人对上诉人的诊治符合诊疗规范，胎儿不具有民事权利能力，被上诉人诉请足月待产儿获得赔偿于法无据。
原审第三人刘民华述称，29日在医院检查，上诉人已过预产期，羊水少，需住院，30日就来被上诉人医院住院，要求赶快处理，31日早上小孩有心跳，当天中午就没有了心跳，我们到处找医生没有找到，后来找了院长，院长才找了科长上来。所以医院有责任。
原告郑米兰向一审法院起诉请求：1、判令被告违反约定，承担侵权责任，全责赔偿原告足月待产儿死亡赔偿金437460元（以2016年开庭上一年度城镇居民人均可支配收入标准，按二十年计算，2015年1月当地统计局公布江西21873元∕年）；2、判令被告赔偿原告医疗费3802.70元。
一审法院认定事实：2016年8月30日，原告郑米兰因“停经40+5周，无产兆要求入院待产”进入被告南昌市中西医结合医院妇产科住院，入院诊断：1、孕3产1孕40+5周ROA待产2、羊水偏少3、高龄经产妇。8月31日10:30在行胎心监护时，未闻及胎心音，后经B超检查提示：“胎死宫内，晚期妊娠。羊水量过少”，被告予原告米非司酮及水囊引产，原告20:00顺产分娩一死男婴。原告经治疗后于9月13日出院。对于死婴的死亡原因，原告爱人刘民华在《医疗事故争议尸体解剖申请书》中签署：不同意尸检。案件审理过程中，原告在本庭向其作询问笔录时表示对于本次医疗过程中被告的医疗行为是否符合规范、是否存在过错以及过错对损害的造成具有多大程度的影响不申请鉴定。庭审过程中，经本庭询问，其再次表示对以上事项不申请鉴定。另，经一审法院释明，原告选择依据医疗服务合同关系要求被告承担违约责任。
一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护，原告因怀孕待产在被告处住院治疗，双方形成医患关系，被告应当对原告进行积极妥善地治疗。判断被告是否承担违约责任，应当通过审查被告在履行医疗服务合同过程中是否充分尽到诊疗义务来确定。然而由于医疗行为的专业性、经验性、高度危险性等特点，诊疗技术是否得当，不是普通人所能判定，必需依赖于专门技术人员或专家。而在一审法院向原告多次询问其就被告诊疗行为是否规范、是否存在过错申请鉴定时，其表示不作申请。同时，《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失……。依据该规定被告承担赔偿责任应以原告存在损害后果、且该损害后果系由被告的行为造成为前提，而原告对于被告的诊疗行为对损害的造成有多大程度的影响亦拒绝申请鉴定。根据举证责任的规定，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。在原告对于上述事项均未能举证的情况下，被告是否违约、违约行为与损害结果间的因果关系均无法确认，原告应对此承担举证不能的不利后果。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定,判决如下：驳回原告郑米兰的诉讼请求。案件受理费7920元由原告郑米兰承担。
本院对一审法院查明的事实予以确认。二审期间各方当事人未举出新的证据。
本院认为：根据我国《合同法》的规定，因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求承担侵权责任。故经一审法院释明，郑米兰本案中选择了依据医疗服务合同关系要求对方承担违约责任。经查，郑米兰因怀孕待产入住南昌市中西医结合医院处住院治疗，双方对形成医疗服务合同法律关系并无异议，现争议的焦点是南昌市中西医结合医院在履行医疗服务合同过程中是否充分尽到了诊疗义务，这也是认定南昌市中西医结合医院是否承担违约责任的关键所在。为此，郑米兰提供了相关检查报告单、治疗单、入院记录等证据材料证明南昌市中西医结合医院未尽到充分诊疗义务，而南昌市中西医结合医院提供了病历、报告单及照片等来佐证己方诊疗符合规范要求，对郑米兰已充分尽到了诊疗义务。由于医疗行为的专业性、风险性等特点，诊疗行为是否规范及诊疗技术是否得当，并非普通人员所能判定，因此，本案中要查清南昌市中西医结合医院在履行医疗服务合同过程中是否充分尽到了诊疗义务这一事实，有必要借助专门的司法鉴定手段来查明。经一审法院多次释明后，郑米兰表示就南昌市中西医结合医院诊疗行为是否规范以及是否存在过错不作申请，从而导致无法启动司法鉴定来查明上述事实。再者，郑米兰主张南昌市中西医结合医院承担违约赔偿责任，应当以其存在损害后果且该后果与南昌市中西医结合医院行为存在因果关系为前提。由于郑米兰拒绝申请鉴定的行为，导致上述事实也无法查清。根据我国《民事诉讼法》的相关规定，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。因此，一审法院据此认定郑米兰应对此承担举证不能的不利后果并无不妥。综上，郑米兰的上诉请求，没有事实和法律依据，不予支持；原审判决事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7920元，由上诉人郑米兰负担。
本判决为终审判决。
审判长 罗 琛
审判员 刘玉秋
审判员 张美燕
二〇一七年九月二十六日
书记员 杨 兰