包头市昆都仑区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）内0203刑初368号
公诉机关包头市昆都仑区人民检察院。
被告人苏敏，男，1986年8月1日出生，汉族，初中文化，个体，捕前住呼和浩特市；因涉嫌犯合同诈骗罪于2017年5月3日被抓获，2017年5月3日-10日羁押于北京市延庆看守所，2017年5月10日被拘留，2017年6月14日被逮捕；现押于包头市公安局昆都仑区分局看守所。
辩护人苏伟小，男，1963年8月15日出生，汉族，初中文化，现住包头市固阳县。
包头市昆都仑区人民检察院以昆检诉刑诉（2017）392号起诉书指控被告人苏敏犯合同诈骗罪，于2017年8月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。包头市昆都仑区人民检察院指派代理检察员杨峻岩出庭支持公诉，被告人苏敏及其辩护人苏伟小到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
包头市昆都仑区人民检察院指控，2015年11月15日，被告人苏敏与某汽车销售公司签订合作协议，由某公司出资购车，由苏敏负责销售，双方平分利润。
2015年11月16日，被告人苏敏与某汽车销售公司签订两份代理购车合同书。当日，被告人苏敏带着某公司的会计李某1到某4S店以提车为由，向该店支付了一辆轿车车款81800元；被告人苏敏带着李某1又到某4S店以支付三辆购车款为由，让李某1在其事先带去的POS机上刷卡支付250000元；
2015年11月23日，被告人苏敏与某汽车销售公司签订代理购车合同，被告人苏敏带着李某1来到某4S店以�买一辆霸道车为由，让李某1向该店支付了购车款260000元车款。
事发后，被告人苏敏以贷款未办理成功为由蒙骗被害单位负责人，后被害单位负责人与其无法取得联系。经调查，李某1在某店内支付的250000元的购车款支付到内蒙古某公司的账户内。起亚智跑轿车和丰田霸道轿车也均已售出。
公诉机关为证实上述指控事实，提交了报案材料及被害人陈述、车辆委托代理购车合同书、汽车销售合同、合作协议、付款凭证、到案经过、常住人口基本信息、证人证言、被告人的供述等证据。据此，公诉机关认为被告人苏敏以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方财物591800元，数额特别巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，应当以合同诈骗罪追究其刑事责任。提请本院，依法判处。
被告人苏敏对起诉书指控的罪名没有意见，并自愿认罪，对于事实部分提出三笔钱都给被害人出具了欠条，这部分钱和合同没有关系，最后资金出现问题才签订的合同。其辩护人的意见是，1、苏敏的行为涉嫌侵占罪，起诉书适用法律错误、认定合同诈骗罪定性错误。在本案中，苏敏与汽车销售公司签订合作协议，由汽车销售公司出资购买车辆，苏敏负责销售，利润均分，但苏敏将购买的车辆没有交付汽车销售公司，自己出售后，也没有将货款交付汽车销售公司，属于将代为保管的货款占为己有，由于苏敏在其他业务中经营亏损，没有能力偿还，而不是拒不退还，所以应当构成侵占罪而非合同诈骗罪；2、苏敏没有犯罪前科，系初犯、偶犯，认罪态度好，有悔罪表现，可以对苏敏从轻处罚，适用缓刑。
经审理查明，被告人苏敏与内蒙古某汽车销售有限公司（以下简称蒙之龙公司）口头约定由内蒙古某汽车销售有限公司出资购买和订购车辆，苏敏负责办理进车、销售、贷款、上户和客户资源的维护与开发，净利润双方均分，后补签了合作协议（协议的落款日期为2015年11月15日）。
2015年11月16日，被告人苏敏与某汽车销售公司签订两份代理购车合同书。当日，被告人苏敏带着某公司的会计李某1到某4S店以提车为由，向该店支付了一辆轿车车款81800元；被告人苏敏带着李某1又到某4S店以支付三辆购车款为由，让李某1在其事先带去的POS机上刷卡支付25万元；2015年11月23日，被告人苏敏与某汽车销售公司签订代理购车合同，被告人苏敏带着李某1来到某4S店以购买一辆霸道车为由，让李某1向该店支付了购车款26�元车款。被告人苏敏以车辆办理抵押贷款为由一直未向某汽车销售公司交付车辆或者手续，后苏敏变更联系方式，被害单位无法联系苏敏，遂报案。经查，被告人苏敏将某汽车销售公司在某店内支付的25万元使用其提前让吉某送到某4S店的POS机刷入内蒙古某公司的账户内，用于偿还吉某先前为苏敏购车垫付的款项；另被告人苏敏将轿车和丰田霸道轿车出售给尹某与李某2后，将车款个人使用，为填补该款项，向尹某与李某2交付车辆，遂以购车为名，欺骗某汽车销售公司向某4S店和丰田信得惠4S店分别支付81800元和26万元。
综上，被告人苏敏共计骗取被害单位赃款591800元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：
1、被害单位报案材料及法�代表人陈述，证实2015年11月16日，苏敏称有5台车的业务需要其公司垫资购买，销售后双方利润均摊。其公司于2015年11月份由其公司出纳先后3次同苏敏到4S店缴纳车款共591800元，至今苏敏未归还公司任何款项，公司也没有收到任何的车辆信息。
2、书证合作协议，证实2015年11月15日，内蒙古某汽车销售有限公司与苏敏签订合作协议，约定由内蒙古某汽车销售有限公司出资购买和订购车辆，苏敏负责办理进车、销售、贷款、上户和客户资源的维护与开发，净利润双方均分；
3、书证委托代理合同，证实2015年11月16日，内蒙古某汽车销售有限公司委托苏敏以25万元的价格代购白色雪佛兰科鲁兹、创酷、赛欧各一辆，内蒙古某汽车销售有限公司在收到车辆后支付苏敏利润50%的佣金；2015年11月16日，内蒙古某汽车销售有限公司委托苏敏以81800元的价格代购金色起亚智跑一辆，内蒙古某汽车销售有限公司在收到车辆后支付苏敏利润50%的佣金；2015年11月23日，内蒙古某汽车销售有限公司委托苏敏以26万元的价格代购白色丰田2700车辆，内蒙古某汽车销售有限公司在收到车辆后支付苏敏利润50%的佣金；
4、证人李某1证言，证实其是内蒙古某汽车销售有限公司会计，2016年11月16日，张雄告知其让其与苏敏一起付款提车，当日下午，在某4S店，苏敏称要提一辆起亚智跑车，让其付款81800元，4S店给其出具收据一张；在某4S店提3辆车（赛欧、科鲁兹、创酷），销售经理王某给其拿来一POS机，其刷卡支付25万元，苏敏给其一张销售合同和一张付款小票；2015年11月25日，苏敏带其到某4S店，称要提一辆丰田霸道车，让其支付26万元车款，其刷卡支付2�，一笔194200元，一笔32000元，又支付了33800元的现金，付款后苏敏给其一张汽车销售合同；为了方便出纳，公司将款项转入其账户，上述刷卡是使用其银行卡刷卡的。
5、证人李某3证言，证实其是某4S店的副总经理，其认识苏敏。2015年11月16日，苏敏到其公司购买一辆起亚智跑汽车，交纳80800元首付款，1000元的手续费，苏敏办理的手续，车主是尹某，2015年11月17日将车辆提走；
6、证人王某证言，证实其是包头市某汽车销售服务有限公司的二网经理，主要负责雪佛兰汽车代理销售和售后服务，苏敏是其公司的二级经销商。2015年11月16日，苏敏带李某1到其公司称要购买三辆车：其给开了一张订单，订单的订车人是某汽贸公司，总价格为25万元，苏敏让其使用之前苏敏让人送来的POS机刷卡25万元，正常应当是将款项缴入公司账户，售车经手人在订单上签字，苏敏没有给公司交款，其没有在给苏敏的订单上签字，订单不生效。后来李某1和苏敏离开，其打电话联系苏敏是否留车，什么时候提车，苏敏称借到钱后提车，但是苏敏称车辆贷款没有办理，一直没有提车，其也是这样答复李某1的。
7、证人吉某证言，证实2013年，苏敏与其合作，其垫资买车，苏敏将车辆手续和发票给其抵押。2015年10月27日，苏敏告知其有人贷款买车，让其先垫资将车提出来贷款，其与苏敏到包头市某汽车销售有限公司购买了3辆雪佛兰轿车，付款237700元，并办理了提车手续，手续由其保管，苏敏卖车的时候找其拿车辆手续，并偿还其垫付款项。2015年11月16日，苏敏给其打电话称有人买车让其带着POS机到包头市某汽车销售有限公司收款。其收款后，将车辆手续交�了苏敏。
8、书证银行交易信息，证实2017年10月27日，吉某向包头市某汽车销售有限公司付款237700元；
9、证人郝某证言，证实其是包头市某汽车销售有限公司的经理。苏敏是其前夫，2015年11月5日离婚。2015年10月27日，苏敏与吉某在其公司刷卡购买三辆车的情况是其从财务查询后知道的，2015年10月27日付款，27日开具发票的客户是李某某与薛某某、28日开具发票的客户是周某，三张发票共计是21万元，因为客户为了少缴税，所以发票金额与吉某实际价款数额不一致。
10、书证付款凭证，证实2015年11月16日，李某1向内蒙古某汽车销售服务有限公司（某4S店）付款81800元；
11、证人周某证言，证实2015年10月11日，其通过苏敏在包头市某�车销售有限公司（某4S店）购买了一辆白色的雪佛兰创酷汽车，当日缴款59000元，其将车辆开走，第二天，将剩余尾款49000元交纳，苏敏给其出具了108040元的收据，因为在4S店想要少缴税，所以发票的金额是9万元；
12、证人尹某证言，证实2015年10月初，其看到某汽贸公司购车优惠广告，2015年10月15日，其到某汽贸订车，订购一辆起亚智跑汽车，价格为156000元，其给路晨公司付款80000元，贷款78000元，2015年11月1日，其到祥达起亚4S店提车，提车后其在4S店办理的贷款和提车手续。
13、证人李某2证言，证实2015年5月30日，其经人介绍向苏敏购买丰田汉兰达轿车一辆，后车辆出现问题，苏敏将丰田汉兰达车辆开走后自行出售，承诺为其更换一辆丰田2700汽车，2015年11月份，在其多次催促下，苏敏为其向4S店支付1万元定金及26万元车款，其又支付111800元的尾款后将车辆提走。
14、书证到案经过，证实2017年5月3日23时许，北京市延庆区康庄公安检查站民警在对车辆例行检查时，发现被告人苏敏系网上追逃人员，遂将被告人控制，并羁押于延庆看守所。
15、常住人口基本信息，证实被告人苏敏的刑事责任年龄。
16、被告人苏敏的供述与上述证据能够相互印证。
本院认为，包头市昆都仑区人民检察院指控被告人苏敏犯合同诈骗罪的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立。被告人苏敏以非法占有为目的，以合作购买车辆为由，欺骗某公司支付款项偿还其之前的欠款及购车费用，数额特别巨大，其行为均已构成合同诈骗罪。为此，对公�机关指控被告人苏敏的犯罪事实和适用法律方面的意见及理由，予以采纳。
被告人苏敏虚构购买车辆的事实，欺骗某公司刷卡支付款项用于偿还其先前购车所欠的欠款，系在履行合同过程中，骗取对方财务，偿还个人债务，其在虚构购买车辆的事实骗取购车款项时，主观上便具有非法占有的目的，并非是辩护人所称购车后将售车款项占为己有，故对于辩护人提出苏敏的行为构成侵占罪的意见，不予采纳。对于被告人苏敏的辩护人提出的被告人苏敏没有犯罪前科，系初犯、偶犯，认罪态度好，可从轻处罚的辩护意见，予以采纳。对于被告人苏敏的辩护人提出的对被告人苏敏适用缓刑的辩护意见，因被告人犯罪数额特别巨大，不符合适用缓刑的条件，故对于该辩护意见，不予采纳。
被告人苏敏的认罪态度较好，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人苏敏犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币30，000元（未缴纳）；
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月3日起至2027年5月2日止。罚金自判决生效之日起三个月内缴纳。）
二、赃款591800元，责令退赔被害单位。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向包头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 樊丽琴
人民陪审员 甘明星
人民陪审员 张清功
二〇一七年十二月四日
书 记 员 李 蓝
附：本判决适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。