陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕01民终4458号
上诉人（原审被告）西安报业红马甲发行配送网络有限公司，住所地西安市雁塔区太白南路373号院内发行楼3层。
法定代表人信立国，该公司总经理。
委托代理人冯婷，陕西博硕律师事务所律师。
委托代理人李怡蓉，陕西博硕律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）杨欢，女，1973年5月6日出生，汉族，住陕西省彬县。
委托代理人李向飞，陕西哲勤律师事务所律师。
原审第三人西安报业报刊发行有限责任公司，住所地西安市太白南路373号。
法定代表人郝小奇，该公司董事长。
委托代理人冯婷，陕西博硕律师事务所律师。
委托代理人李怡蓉，陕西博硕律师事务所律师。
上诉人西安报业红马甲发行配送网络有限公司（以下简称红马甲公司）与被上诉人杨欢、原审第三人西安报业报刊发行有限责任公司（以下简称报业报刊公司）劳动争议纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2016）陕0113民初5179号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。
原审法院经审理查明，原告2007年5月29日入职第三人报业报刊公司，同日，第三人收取原告押金300元。原告入职后一直在西安三桥发行站从事投递员工作，工作地点及岗位均未发生变化，直至2015年3月20日离职。2010年9月16日被告红马甲公司成立后，三桥发行站及工作人员由被告管理，原告的工资亦开始由被告发放。原告离职前月平均工资为1338.97元。2014年开始被告对发行站段道整合，原告因三桥发行站取消而离职。2015年10月12日原告申请劳动仲裁。庭审中，原告称因三桥发行站取消，被告直接将原告辞退；被告称原告系自行离职。另查，原告未提交证据证明其在职期间存在加班的事实，被告未提交证据证明已安排原告休年休假。原告称若经济赔偿金无法支持，要求被告支付因未缴纳社保的经济补偿金。
原审法院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告2007年5月29日入职第三人公司，后2010年9月16日被告红马甲公司成立后，原告受被告的管理并由被告发放工资，故本院认定2010年9月16日开始原告与被告红马甲公司建立劳动关系，直至2015年3月20日离职。被告称原告系其向第三人公司借调，但未提交证据证明，本院不予采信。关于原告的离职原因，原告称系被告违法解除，但未提交证据证明，故对其要求被告支付经济赔偿金的诉请，本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第(三)项规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条第(一)项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第九十七条第三款规定，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算。第九十八条规定，本法自2008年1月1日起施行。本案中，原告在职期间，被告未为原告缴纳各项社会保险，违反了法律规定。故原告以被告红马甲公司未为其缴纳社会保险为由提出解除双方的劳动关系，符合用人单位应当向劳动者支付经济补偿的法律规定。原告入职第三人公司的时间为2007年5月29日，其劳动关系虽在2010年9月转移至被告红马甲公司，但其工作岗位、工作地点均未发生变化，其工作时间应当自2007年5月29日连续计算至2015年3月20日离职时。被告红马甲公司应当按照七个半月的工资标准向原告支付经济补偿。原告离职前月平均工资为1338.97元，经济补偿应为10042.28元。《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定，用人单位招用劳动者，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。第三人报业报刊公司在原告入职时收取300元押金于法相悖，故对原告要求退还押金的诉请，本院予以支持，但应当由第三人报业报刊公司返还，而不是被告红马甲公司返还。《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定，劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。《国务院职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天。第五条规定，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300％支付年休假工资报酬。《人力资源和社会保障部企业职工带薪年休假实施办法》第四条规定，年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间。第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度末未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算办法为：(当年度在本单位已过日历天数÷365天)×职工本人全年应当享受的年休假天数一当年度已安排年休假天数。原告在职期间，被告红马甲公司主张已安排其休年休假，但未提供有效证据证明，应向原告支付未休年休假的工资报酬。原告于2015年10月12日向西安市雁塔区劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，对于其要求2010年9月16日至2014年10月12日期间的未休年休假工资报酬，因已超过一年的仲裁申请时效，本院依法不予支持。对于2014年10月13日至2015年3月20日的年休假，原告2007年参加工作，其应享受年休假的天数为2天，原告离职前月平均工资为1338.97元，被告红马甲公司应当向原告支付未休年休假工资246.25元。《中华人民共和国劳动法》第四十八条规定，用人单位支付劳动者的工资不得低于最低工资标准。本案中，被告红马甲公司在2013年1月、3月，2014年2月、3月、4月、5月、9月、12月，2015年1月向原告发放的工资低于西安市最低工资标准，应予补足，经核算，被告红马甲公司应补足原告该期间低于西安市最低工资标准的工资差额为781.64元。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。庭审中，原告未提交证据证明其在职期间存在加班的事实，故对原告要求支付双休日、法定节假日加班工资20000元的诉请，本院不予支持。对原告要求被告支付2011年至2014年防暑降温费及取暖费的诉请，因该两项费用并非劳动报酬，不属于法律强制规定支付的项目，且原告的工作性质不属于应当支付防暑降温费及取暖费的情形，故对原告的该项诉请，本院不予支持。原审判决：一、第三人西安报业报刊发行有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告杨欢返还押金300元。二、被告西安报业红马甲发行配送网络有限公司于本判决生效之日起十日内向原告杨欢支付经济补偿金10042.28元。三、被告西安报业红马甲发行配送网络有限公司于本判决生效之日起十日内向原告杨欢支付未休年休假工资246.25元。四、被告西安报业红马甲发行配送网络有限公司于本判决生效之日起十日内向原告杨欢支付低于西安市最低工资标准的差额工资781.64元。五、驳回原告杨欢的其余诉讼请求。案件受理费10元，由被告西安报业红马甲发行配送网络有限公司承担。
原审宣判后，红马甲公司不服原审判决，向本院提起上诉称，1、一审法院忽略上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系的事实，径行判决上诉人向被上诉人承担责任属于认定事实不清、适用法律错误。被上诉人与第三人存在劳动关系，上诉人仅是受第三人委托向被上诉人代发工资。一审庭审中，被上诉人主张其与被上诉人存在劳动关系，但未提供任何证据予以证明，一审法院仅依据上诉人向其发放工资的事实就推断双方存在劳动关系，并以此判决上诉人向其支付经济补偿金、未休年假工资、低于西安市最低工资标准的差额工资，显然缺乏事实依据。2、一审法院判非所请，违反了不告不理的原则。本案被上诉人并未主张经济补偿金，自始至终主张的是赔偿金，那么一审法院应当围绕上诉人是否存在解除行为，解除行为是否合法进行审查，但是，一审法院却在驳回被上诉人赔偿会请求后又自认为上诉人存在未依法缴纳社会保险的情形，从而判令上诉人向被上诉人支付经济补偿金，荒诞的是被上诉人的诉讼请求中并无该请求，退一步讲，即便被上诉人一审主张了经济补偿金，但该请求未经过劳动仲裁前置程序。所以从程序上分析，本案支持经济补偿金无法律依据。综上所述，上诉人请求二审法院依法撤销一审错误判决，将案件发回重审，或依法改判判决第二、三、四项，并由被上诉人承担本案二审诉讼费用。
被上诉人杨欢认为一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审依法驳回上诉，维持原判。
原审第三人报业报刊公司辨称理由同红马甲公司上诉状。
本院经审理查明，原审判决查明事实属实，本院依法予以确认。
本院认为，被上诉人杨欢于2007年5月29日入职本案原审第三人报业报刊公司工作，并向报业报刊公司交纳了300元押金。2010年9月16日红马甲公司成立后，杨欢的工作由红马甲公司进行管理，工资由红马甲公司发放，故杨欢与红马甲公司之间形成了事实劳动关系。因杨欢在红马甲公司工作期间，红马甲公司未安排其休年休假，故原审判令红马甲公司支付杨欢未休年休假工资264.25元并无不妥。同时，因红马甲公司在杨欢工作期间向杨欢发放的工资低于西安市最低工资标准，故原审判令红马甲公司支付杨欢低于西安市最低工资标准的差额工资781.64元与法不悖。因报业报刊公司在杨欢入职时收取了杨欢押金300元，故在杨欢离职以后应返还押金，原审判令报业报刊公司返还该押金并无不当。杨欢在原审起诉时虽主张的是赔偿金，但经原审法院释明，杨欢明确表示若赔偿金法院不予支持，其愿意将赔偿金改为补偿金，故原审判令红马甲公司支付杨欢解除劳动关系经济补偿金10042.28元并无不妥。综上，原审判决正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人西安报业红马甲发行配送网络有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 石
审 判 员 刘春梅
代理审判员 许 超
二〇一七年五月十六日
书 记 员 孙莎莉