河南省鹤壁市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫06刑终76号
原公诉机关淇县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王德中，又名王德忠，�，1948年8月24日出生，汉族，小学文化，2005年至2017年3月任鹤壁市城乡一体化示范区古城办事处杨吴村会计。因涉嫌犯挪用公款罪，2017年3月10日经淇县人民检察院决定被取保候审，同年6月8日经淇县人民法院决定被取保候审。
辩护人王文堂，河南裕达律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）申杨秀，男，1963年1月7日出生，汉族，高中文化，个体工商户。因涉嫌犯挪用公款罪，于2017年3月8日被刑事拘留，同年3月22日被逮捕。
辩护人王何庆，男，1963年8月2日出生，汉族，高中文化。
淇县人民法院审理淇县人民检察院指控原审被告人王德中、申杨秀犯挪用公款罪一案，于2017年6月19日作出（2017）豫0622刑初131号刑事判决。原审被告人王德中、申杨秀不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。鹤壁市人民检察院指派检察员高书森出庭履行职务，上诉人王德中及其辩护人王文堂，申杨秀及其辩护人王何庆到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：被告人王德中自2005年至2017年任淇县高村镇杨吴村村民委员会（以下简称杨吴村委会，现隶属于鹤壁市城乡一体化示范区古城办事处）会计。2013年底，王德中作为该村委会会计，从淇县财政局高村财政所领取杨吴村纬九路建设征地补偿款（六十多户村民的存单）共计89万余元。2014年1月至2月份，被告人申杨秀因自己经营的加油站进油需要资金，三次找到王德中提出借用在王德中处保管的待给村民发放的征地补偿款，王德中三次将村民征地补偿款存单49张共计851814.60元借给申杨秀，申杨秀将这些存单取出现金后用于其加油站的经营。2017年4月27日申杨秀退给杨吴村委会4万元，余款811814.60元至今未能退还。
认定上述事实的证据有：被告人王德中、申杨秀的供述，证人杨某的证言，淇县高村镇人民政府、鹤壁市城乡一体化示范区古城办事处出具的证明，欠条、还款计划条，淇县财政局高村财政所记账凭证、河南省行政事业单位资金往来结算票据二份、财政直接支付申请书二份、杨吴村纬九路征地各户清单、杨吴村纬九路附着物明细表、杨吴村征边角地款花名册，被告人申杨秀在淇县农村信用联社取款存单49份，淇县人民检察院破案报告，二被告人户籍证明、强制措施证明等。
根据上述事实和证据，淇县人民法院认为:被告人王德中作为鹤壁市城乡一体化示范区古城办事处杨吴村的会计，协助人民政府从事土地补偿款的管理发放工作，其身份属于其他依照法律从事公务的人员，应以国家工作人员论。王德中利用职务便利伙同被告人申杨秀挪用征地补偿851814.60元，进行营利�动，数额较大，至今未还。其行为均已构成挪用公款罪，淇县人民检察院指控成立。二被告人系共同犯罪，在共同犯罪中，二被告人作用相当，均为主犯，应按其参与的全部犯罪处罚。二被告人到案后能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。申杨秀的辩护人关于“申杨秀认罪态度较好，积极退到杨吴村委会赃款4万元”的辩护意见成立，予以采纳。关于“申杨秀退给王德中赃款32000元”的辩护意见，不管申杨秀是否给付王德中，二人均未返还给杨吴村委会，仍应当予以归还。且未能提供证据佐证，不予采信。依据《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十四条、第六十七条第三款、第九十三条第二款、《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，判决：一、被告人王德中犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年六个月；二、被告人申杨秀犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年六个月；三、责令被告人王德中、申杨秀退赔挪用的公款人民币八十一万一千八百一十四元六角。
上诉人王德中上诉提出：原判量刑重。
王德中辩护人的辩护意见：原判量刑重；王德中二审开庭前已将挪用款项全部归还并取得杨吴村委会谅解，应对其从轻处罚并适用缓刑。
上诉人申杨秀上诉提出：其系初犯、挪用款项用于合法经营、如实供述、诚心悔过，原判量刑重。
申杨秀辩护人的辩护意见除同意申杨秀上诉理由外，另提出申杨秀二审开庭前已将挪用款项全部归还并取得杨吴村委会谅解，应对其从轻处罚并适用缓刑。
出庭检察员意见：原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，鉴于出现新的证据，建议二审综合评判，依法公正处理。
经本院审理查明的事实与原判相同，原判认定的证据经一审、二审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。
另查明，2017年9月7日，上诉人王德中、申杨秀与杨吴村委会达成和解协议，将挪用款项全部退还，杨吴村委会表示谅解，请求对其二人从轻处罚并适用缓刑。
二审庭审中，上诉人王德中、申杨秀的辩护人提交了王德中、申杨秀与杨吴村委会达成的和解协议一份、收款凭证五份（含证明二份、收据三份）、谅解书一份，证明王德中、申杨秀已将挪用款项全部退还，并取得了杨吴村委会的谅解。本院审查认为上述证据来源合法，内容客观、真实，能够证明相关事实，应予采信。
本院认为，上诉人王德中作为村民委员会成员，在协助人民政府从事土地征用补偿费用管理过程中，利用职务便利，挪用公款851814.60元归申杨秀个人使用，进行营利活动，数额较大；申杨秀与王德中共谋，将王德中保管的公款挪归其使用，二人的行为均已构成挪用公款罪，且系共同犯罪。在共同犯罪中，王德中作为公款管理人，作用相对申杨秀较大。二人到案后如实供述，可从轻处罚；二审开庭前将挪用公款全部归还，可以酌情从轻处罚。
关于上诉人王德中、申杨秀及辩护人提出的“原判量刑重”的上诉理由和辩护意见，经查，原判根据王德中、申杨秀犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，量刑符合法律规定。该上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。
关于上诉人王德中、申杨秀的辩护人提出的“已将挪用款项全部归还并取得杨吴村委会谅解，应对其从轻处罚并适用缓刑”的上诉理由和辩护意见，经查，二审期间，王德中、申杨秀退出全部挪用款项并取得谅解属实，可从轻处罚，但其二人挪用公款进行营利活动，数额较大，时间较长，且案发后直至一审法院宣判前大部分款项仍未退还，不符合缓刑适用条件。该辩护意见成立部分予以采纳，其他不予采纳。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑符合法律规定，审判程序合法。鉴于二审期间，上诉人王德中、申杨秀将挪用款项全部退还，故对原判量刑予以变动。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第九十三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款，《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销淇县人民法院（2017�豫06**刑初131号刑事判决；
二、上诉人（原审被告人）王德中犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年六个月；
三、上诉人（原审被告人）申杨秀犯挪用公款罪，判处有期
徒刑一年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。申杨秀刑期自2017年3月8日起至2018年6月7日止。王德中刑期自收监之日起计算。）
本判决为终审判决。
审判长 张合庆
审判员 王 珂
审判员 马向阳
二〇一七年九月十九日
书记员 程园园
本案引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十四条第一款国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
第九十三条第二款国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案�适用法律若干问题的解释》
第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”：
（一）挪用公款数额在二百万元以上的；
（二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济
特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的；
（三）挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的；
（四）其他严重的情节。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（二）项原判决认定事实没有错误，但适用法律�错误，或者量刑不当的，应当改判。