云南省石林彝族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）石刑初字第261号
公诉机关石林彝族自治县人民检察院。
被告人张海波，男，汉族，初中文化，1987年6月17日生，云南省石林县人，住石林县。因涉嫌运输毒品罪，于2014年4月29日被石林县公安局刑事拘留，同年5月22日被逮捕，现羁押于石林县看守所。
被告人马雄彬，男，彝族，初中文化，1993年8月19日生，云南省石林县人，住石林县。因涉嫌运输毒品罪，于2014年4月29日被石林县公安局刑事拘留，同年5月22日被逮捕，现羁押于石林县看守所。
被告人保锁朋，男，汉族，初中文化，1990年8月29日生，云南省陆良县人，住陆良县。因涉嫌运输毒品罪、赌博罪，于2014年4月29日被石林县公安局刑事拘留，同年5月22日被逮捕。现羁押于石林县看守所。
辩护人金杰，东新律师事务所律师。
石林彝族自治县人民检察院以石检公诉刑诉（2014）258号起诉书指控被告人张海波、马雄彬犯运输毒品罪，被告人保锁朋犯运输毒品罪、赌博罪，于2014年10月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年11月4日公开开庭审理了本案。石林彝族自治县人民检察院指派检察员丁立、代理检察员袁涛出庭支持公诉，上列诉讼参与人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
石林彝族自治县人民检察院指控：
2014年4月29日，被告人张海波、马雄彬、保锁朋经预谋，由张海波出资8400元由马雄彬联系从昆明购买毒品甲基苯丙胺。次日凌晨3时许，三人驾驶云A.GK7**（套牌）轿车在石林县鹿阜收费站被民警查获，当场从保锁朋身上缴获毒品甲基苯丙胺净重37克。
2013年10月初，马某甲（另处）、赵某某（另处）经预谋后租用石某某（另处）家位于路美邑房屋用于开设赌场，二人约定利润按60%和40%分成。2013年12月30日，公安民警接到举报，查获参赌人员39人，收缴赌资281930元，赌桌1张，麻将桌4张，筹码335个。2013年10月3日至12月30日，马某等人开设赌场采用“百家乐”的赌博方式，非法获利497700元人民币，马某分得331040元、赵某某分得166660元。被告人保锁朋和禄某某（另处）、王某某（另处）、黄某某（另处）、邓某某（另处）、李某某（另处）、马某乙（另处）、杨某某（另处）等人明知马某甲、赵某某开设赌场，仍受马某甲邀约，长期在赌场从事兑换筹码、记账、发牌、刹岗、抄车牌、打扫卫生等工作，每月领取3000元报酬。
针对上述指控，公诉机关向本院移送并出示了如下证据材料：查获经过、提取物证笔录、毒品称量记录、毒品鉴定意见、证人证言、物证照片、被告人的供述及辩解等证据材料。公诉机关认为被告人张海波、马雄彬、保锁朋运输毒品甲基苯丙胺，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以运输毒品罪追究其刑事责任；被告人保锁朋明知他人开设赌场仍提供帮助，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。公诉机关发表量刑建议认为运输毒品37克，保锁朋犯两罪，应当数罪并罚，建议判处被告人张海波、马�彬有期徒刑八年至十二年；判处保锁朋有期徒刑十年至十三年。
被告人张海波、马雄彬、保锁朋对公诉机关指控的事实、移送的证据材料和发表的量刑建议均无异议，但认为运输的毒品是用于自己吸食，不是贩卖，罪名应当认定为非法持有毒品罪。
被告人保锁朋的辩护人发表辩护意见：对公诉机关指控的第一桩犯罪事实认定为运输毒品罪的罪名提出异议，因为本案涉及的毒品被告人是用于自己吸食，并非用于贩卖，所以应当定性为非法持有毒品罪，而不是运输毒品罪。被告人保锁朋在公诉机关所指控的两起犯罪中起辅助作用，是从犯，可从轻或减轻处罚，因本案中涉案毒品未流入社会，没有造成社会危害性，保锁朋是初犯、偶犯，到案以后认罪态度好，有悔罪表现，可酌定从轻处罚。据此，建议法庭对被告人保锁朋犯非法持有毒品罪，判处三年以下有期徒刑，�设赌场罪，判处有期徒刑一至一年零六个月，总和刑期在三至五年间量刑。
经审理查明：2014年4月29日，被告人张海波、马雄彬、保锁朋经预谋，由张海波出资8400元由马雄彬联系从昆明购买毒品甲基苯丙胺。次日凌晨3时许，三人驾驶云A.GK7**（套牌）轿车在石林县鹿阜收费站被民警查获，当场从保锁朋身上缴获毒品甲基苯丙胺净重37克。
2013年10月初，马某甲、赵某某经预谋后租用石某某家位于路美邑房屋用于开设赌场，二人约定利润按60%和40%分成。2013年12月30日，公安民警接到举报，查获参赌人员39人，收缴赌资281930元，赌桌1张，麻将桌4张，筹码335个。2013年10月3日至12月30日，马某等人开设赌场采用“百家乐”的赌博方式，非法获利497700元人民币，马某分得331040元、赵某某分得166660元。被告人保锁朋和禄某某、王某某、黄某某、邓某某、李某某、马某乙、杨�某等人明知马某甲、赵某某开设赌场，仍受马某甲邀约，长期在赌场从事兑换筹码、记账、发牌、刹岗、抄车牌、打扫卫生等工作，每月领取3000元报酬。上述事实，经庭审质证、认证属实的证据材料有：被告人张海波、保锁朋、马雄彬的供述及辩解，辩认笔录及照片，尿检结论及照片，扣押笔录、清单、决定书、提取物证笔录、称量记录、鉴定意见及通知书，户籍证明、抓获经过等证据材料。
本院认为，《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款规定，“走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克，海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。”2008年12月1日最高人民法院《全国部分法院审理毒品案件工作座谈会纪要》中规定，吸毒者在购买、运输、存储毒品的过程中被查获的，查获的毒�数量达到较大以上标准的，应当以其实际实施的毒品犯罪行为定罪处罚。本案中，被告人张海波、马雄彬、保锁朋无视国家法律，运输毒品37克，该毒品的数量已达到较大以上标准，应当以其实际实施的毒品犯罪行为来定罪处罚，被告人是在运输毒品的过程中被查获归案的，符合运输毒品罪的构成要件，公诉机关指控罪名成立，应当在七年有期徒刑以上刑期来量刑，并处罚金。被告人及辩护人以运输的毒品用于吸食为由认为构成非法持有毒品罪的辩解不符合法律的规定，本院不予采纳。《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款规定，“开设赌场的，处三年以下有期徒刑，拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。”本案中，被告人保锁朋在他人开设的赌场中从事服务工作，应当在三年以下有期徒刑或者拘役间量刑�并处罚金。保锁朋的辩护人提出保锁朋系从犯，在运输毒品中，因三被告人分工负责，所起作用相当，不宜划分主从犯；在开设赌场中，起辅助作用，可认定为从犯，可从轻或减轻处罚。三被告人到案以后如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好，有悔罪表现，可酌定从轻处罚。辩护人的辩护意见符合法律规定的部分，本院予以采纳。
据此，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百零三条第二款、第六十九条、第二十五条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人保锁朋犯运输毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金2000元；犯开设开赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金20000元，总和刑期九年，数罪并罚，决定执行有期徒刑八年零六个月，并处罚金22000元。
二、被告人张海波犯运输毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金2000元。
三、被告人马雄彬犯运输毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金2000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人保锁朋的刑期自2014年4月29日起至2022年10月28日止；被告人张海波的刑期自2014年4月29日起至2022年4月28日止；被告人马雄彬的刑期自2014年4月29日起至2022年4月28日止。罚金限判决生效后三个月之内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李子文
审 判 员 段竹琼
代理审判员 冯井斌
二〇一四年十一月十七日
书 记 员 陶令宇