广东省湛江市赤坎区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤0802民初85号
原告杨固强，男，汉族，1962年11月22日出生，现住广东省湛江市赤坎区。
委托诉讼代理人尹庆军，广东自正律师事务所律师。
被告广州市三原物业管理有限公司，住所地广州市越秀区恒福路110号淘金花园B座3F／B房。
法定代表人冯高，董事长。
委托诉讼代理人郑莉，广东红棉律师事务所律师。
被告广州市三原物业管理有限公司湛江分公司，住所地湛江市赤坎区人民大道北60号负一层。
负责人丁伟，经理。
委托诉讼代理人郑莉，广东红棉律师事务所律师。
委托代理人林海燕，女，广州市三原物业管理有限公司湛江分公司行政管理人员。
原告杨固强诉被告广州市三原物业管理有限公司（下简称三原公司）、广州市三原物业管理有限公司湛江分公司（下简称三原湛江分公司）劳动争议纠纷一案,本院于2017年1月11日受理后,依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨固强及其委托诉讼代理人尹庆军、被告三原公司委托诉讼代理人郑莉和被告三原湛江分公司委托诉讼代理人郑莉、林海燕到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，我于2007年4月16日入职被告从事保安员工作，为中国移动提供保安服务，工作地点为湛江市赤坎区南桥北路12号，党校大厦一楼。2016年8月24日，我参加的会议消息是因为被告原来服务的项目已经完成，没有继续中标，被告在中国移动的工作由其它物业公司接管。被告要求我签署工龄清零但没有补偿的协议，遭到我的拒绝，2016年9月1日，我以培训为名被要求待在赤坎区百姓村的一个小屋子里学习并待岗，只发待岗工资（已经发了一个月1200元），再次被要求签署工龄清零但没有补偿的协议，否则将以合同地点是广东省内（我认为是无效的，因为保安不是企业高管也不属于经常到处跑的业务员等之类）为由要求我去湛江市管辖的县城（例如廉江、雷州、徐闻等地）工作并将工资和福利待遇调低（录音可以证明，我当时就已经口头拒绝），如果我不同意就按照旷工予以开除，或者要求我提交辞职申请，再次遭到我拒绝，2016年9月30日，被告要求我签署变更工作地点“职位变动登记表”，要求将工作地点变更湛江市管辖下的县城，以上最后均遭到我通过律师寄送的通知的予以书面拒绝并要求支付经济补偿金。由于被告的主观和客观原因导致双方所签劳动合同已经不能继续履行而不是（仲裁机构认为的）我主动自愿且与被告协商一致而离职，被告应当根据《劳动法》和《劳动合同法》以及相关法律法规，必须给予经济补偿金，为维护我的合法权益，特向法院，请求：1、判令被告连带支付原告经济补偿金23981.33元（工资2263.35元／月+个人社保约261元／月×9.5年）；2、被告向原告连带赔偿律师费人民币600元（3000元／5人）；3、被告三原公司对仲裁机构支持的加班工资差额12307.93元和2015年度未休年休假工资差额1291.72元承担连带责任；4、判决被告承担本案的诉讼费用。
两被告辩称，一、我司不同意原告提出的四项诉讼请求；二、我司2010年1月起与原告签订劳动合同，约定每天工作八小时，每周休息一天。2016年8月9日由于湛江移动物业服务地点发生变更，我司从2016年9月开始安排原告带岗培训，10月我司通知原告到新的物业服务地点上班，但被告却在2016年10月9日主动提出离职，我司认为原告的行为符合劳动合同法第37条的规定，我司不应支付原告经济补偿金。原告基本工资为每月1210元，经济补偿金的计算不应包含个人社保在内；三、原告要求赔偿律师费没有法律依据；四、我司每月均向原告发放加班费。岗位加班费已包含节假日加班及其他加班费，并计入工资。对于原告加班费差额，仲裁裁决对原告加班费计算是错误的；五、原告在2015年4月26日至28日休假三天，剩下两天在2016年1月22日至23日休假两天，原告2015年共五天的年休假已安排休完，我司不必支付未休年休假工资差额给原告。
经审理查明，原告杨固强于2007年4月16日进入被告三原湛江分公司从事保安员工作，双方从2010年1月起不间断签订两份以完成一定工作任务为期限的劳动合同，后一份劳动合同的期限是从2016年1月1日起，约定工作任务完成的标志是乙方（××）工作岗位所在项目不再由甲方（用人单位）进行管理，原告的岗位为物业服务岗，职务为物业服务人员，工作地点在“广东省内”，实行标准工时工作制，每日工作8小时，每周工作5天，正常工作时间工资按“湛江市最低基本工资执行，初始工资额为1210元／月。”被告三原湛江分公司按该合同约定安排原告在三原公司承包的物业服务项目：中国移动湛江分公司属下的赤坎南桥厅从事保安工作。2009年后被告将原告所在岗位分为8：00-13：00，13：00-19：00、10：00-16：00，16：00-22：00四个班，实行四班倒，除休年假外每天均需上班，每周上班时间约40小时，需要打卡考勤。被告在仲裁阶段提交的工资表显示，2009年1月至2010年5月期间，原告的工资构成包含固定加班费和其他加班费。2010年6月起，被告不再发放固定加班工资，而是在工资构成中增加了“岗位津贴”一项。2014年3月后，原告工资结构再次变更为由基本工资(2014年3月至2015年4月期间为1010元，2015年5月起为1210元)、岗位津贴（2014年3月至2015年4月期间为720元，2015年5月起为520元），实发绩效（固定为50元）、浮动奖励（80至100元，月均93元）和加班工资等项目组成。2014年10月至2016年9月期间被告支付给原告的“加班工资”总额为4035元，在代扣代缴社保后，被告将实发工资转帐汇入原告帐户，当月发放上月工资。
2016年7月，中国移动湛江分公司对2016年至2019年的物业管理服务项目进行招标，标段一（包括全球通大厦、一机楼、麻章机楼和霞山、赤坎分公司办公楼及13个营业厅等场所的物业服务）由广东公诚设备资产服务公司中标。标段二（包括遂溪、吴川、廉江、雷州、徐闻分公司的办公场所及18营业厅的物业管理服务）由三原公司中标。2016年8月31日，三原湛江分公司与广东公诚设备资产服务公司就中国移动湛江公司全球通综合楼、开发区机楼、麻章机楼、霞山分公司、赤坎分公司的物业服务进行了交接。其后，被告停止了原告杨固强在原岗位的工作。在等候标段二中标结果期间，被告安排原告从2016年9月1日起与其他未被广东公诚设备资产服务公司接收的保安员一起在出租屋里集中学习公司规章制度。除周六、日外原告每天均需持钥匙到该出租屋打卡考勤。得知第二标段中标结果后，被告三原湛江分公司拟安排原告从2016年10月4日到雷州项目报到上班，并填写了《职位变更登记表》送达给原告确认，但原告未在该《职位变更登记表》上签名确认。集中学习期间，被告安排原告2016年9月23日、26日和27日休完2016年剩余年假，原告在《年假安排通知》上签名确认。2016年9月底，被告收回出租钥匙。原告并未到雷州项目报到上班，于同年10月9日通过代理人向两被告邮寄送达了一份《被迫离职通知书》，以无法接受被告变更的工作地点，无法就变更劳动合同达成一致而导致劳动合同无法继续履行为由，提出解除劳动合同，并要求被告支付经济补偿金。此后，原告离开被告单位，亦未与被告进行工作交接。被告向原告发放工资至2016年9月，该9月份按原告基本工资1210元作为应发工资，代扣社保后，向原告实发了工资1077.04元。在被告对原告的离职申请没有进行书面答复的情况下，原告于2016年10月20日向湛江市劳动人事争议调解仲裁委员会（下简称仲裁委）申请劳动仲裁，请求裁决被告支付非法解除劳动关系经济赔偿金、经济补偿金、支付加班工资、支付未休年休假工资、支付未签订劳动合同双倍工资差额、出具离职证明、支付因未出具离职证明无法领取失业救济金损失12000元及返还保安上岗证，仲裁委受理后于2016年12月15日作出湛劳人仲案非终字[2016]198号《仲裁裁决书》，裁决如下：“一、被申请人三原物业湛江分公司支付申请人2014年10月至2016年8月期间加班工资差额12307.93元；二、在被申请人三原物业湛江分公司支付申请人2015年度未休年休假工资差额1291.72元；三、被申请人三原物业湛江分公司在与申请人办结工作交接后向其出具解除劳动合同证明；四、驳回申请人其他仲裁请求。原告不服该裁决，遂向本院提起诉讼。
另查明，原告在庭审中确认其2015年度已休年休假4天，尚有年假1天未休。
又查明，被告三原湛江分公司是三原公司的分支机构，成立于2004年8月4日，依法取得营业执照。
本院认为，原告杨固强于2007年4月入职到被告三原湛江分公司从事保安员工作，双方签订了两份劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条规定“劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与××订立劳动合同。”本案中，被告三原湛江分公司是法人三原公司设立的分支机构，依法取得《营业执照》，因此，三原湛江分公司已具备用工主体资格，其与原告杨固强签订的劳动合同合法有效，双方形成合法的劳动关系。
关于被告应否连带支付经济补偿金23981.33元给原告的问题。结合本案情况，原告与被告三原湛江分公司签订的劳动合同约定工作地点为“广东省内”，而被告所经营的业务主要是物业管理服务，故其根据公司接到的物业管理业务在广东省范围内调整员工的工作地点符合合同约定，并无不当。由于被告为中国移动湛江分公司进行物业管理，所中的标段二的物业管理范围包括遂溪、吴川、廉江、雷州、徐闻分公司的办公场所及18营业厅等，被告在得知中标结果后，与原告协商变更工作地点事宜，并向原告发出《职位变更登记表》，对拟安排原告到雷州项目上班而征询其对变更工作地点的意见，原告却于2016年10月9日作出一份《被迫离职通知书》，以无法接受被告变更的工作地点，无法就变更劳动合同达成一致而导致劳动合同无法继续履行为由，提出解除劳动合同，并要求被告支付经济补偿金。在被告未答复是否同意其解除劳动合同的情况下，原告即向仲裁委申请劳动仲裁。原告该行为属于主动提出解除劳动合同，但不具备《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定条件，不符合应获得经济补偿金的情形，故对原告提出要求被告连带支付原告经济补偿金23981.33元的诉讼主张，因缺乏依据，本院不予支持。原告请求被告连带赔偿律师费600元（3000元／5人）的主张，缺乏依据，本院亦不予支持。
关于加班工资问题。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条“××主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但××有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”的规定，因被告已认可原告存在加班的事实，但被告在仲裁和诉讼阶段未能对原告实际加班情况提供证据，其对此应承担不利的法律后果。因此，对仲裁委认定原告休息日和法定节假日实际加班情况和加班工资的计算方式，本院予以采纳，被告应支付给原告2014年10月至2016年8月期间休息日和法定节假日加班工资总额为16342.93元，抵减被告已向原告支付的加班工资4035元，被告三原湛江分公司尚应支付加班工资差额12307.93元（16342.93元-4035元）给原告。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条的规定，法人依法设立并领取营业执照的分支机构，可以作为民事诉讼主体。本案中，被告三原湛江分公司是法人三原公司的分支机构，于2004年8月4日登记成立，依法取得《营业执照》，三原湛江分公司已具备用工主体资格。因此，被告三原湛江分公司应作为对原告的用工主体依法承担法律责任。原告诉请被告三原公司对上述加班工资差额承担连带责任的主张，缺乏依据，本院不予支持。
关于支付未休带薪年休假工资问题。根据《企业职工带薪年休假实施办法》的有关规定，原告杨固强作为企业职工（××）享受带薪年休假是其法定权利，结合仲裁委的认定，原告在2015年度，应享受休假天数为5天，2016年1月至9月，可享受年休假3天。由于被告已安排原告休完2016年的年休假，而原告在在庭审中确认其2015年度已休年休假4天，尚有年假1天未休，因此，被告三原湛江分公司作为用人单位，应向原告支付2015年度未休带薪年休假工资258.34元（1873元/月÷21.75天/月×1天×300%）。原告请求被告三原公司对2015年度未休年休假工资差额1291.72元承担连带责任的主张，缺乏依据，本院不予支持。
至于原告在仲裁阶段提出的支付非法解除劳动关系经济赔偿金、未签订劳动合同双倍工资差额、出具离职证明、支付因未出具离职证明无法领取失业救济金损失12000元及返还保安上岗证等问题，仲裁委已作出相应的认定和裁决，原、被告对上述问题均无异议，双方在本案中没有提出诉请，经本院审查，认为仲裁委对上述问题所作出的认定和裁决合法有理，本院予以支持。
综上所述,依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条，《广东省工资支付条例》第二十条第（二）项、第（三）项、第四十四条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款、第十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：
一、限被告广州市三原物业管理有限公司湛江分公司于本判决生效之日起十日内支付2014年10月至2016年8月期间加班工资差额12307.93元给原告杨固强。
二、限被告广州市三原物业管理有限公司湛江分公司于本判决生效之日起十日内支付2015年度未休带薪年休假工资258.34元给原告杨固强。
三、限被告广州市三原物业管理有限公司湛江分公司在与原告杨固强办结工作交接之日出具解除劳动关系证明给原告。
四、驳回原告杨固强的其他诉讼请求。
若被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息给原告。
案件受理费5元，由原告承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湛江市中级人民法院。
审判员 陈以冲
二〇一七年三月十六日
书记员 唐艺菲
附：相关法律条文和司法解释
《中华人民共和国劳动合同法》第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内××者办理档案和社会保险关系转移手续。
者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当××者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。
用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位××者订立劳动合同；未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以××者订立劳动合同。
《广东省工资支付条例》第二十条用人单位安××者加班或者延长工作时间，应当按照下列标准支××者加班或者延长工作时间的工资报酬：
(二)休息日安××者工作又不能安排补休的，支付不低××者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之二百的工资报酬；
(三)法定休假日安××者工作的，支付不低××者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之三百的工资报酬。
第四十四条因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障部门、劳动争议仲裁委员会或者人民法院可以按××者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。
用人单位××者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利××者的原则计算确定。
《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。
第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。
前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。
职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。
《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。