江西省九江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣04民终39号
上诉人：秦勇芝。
委托代理人:谭家慧，广东天汇律师事务所律师。
被上诉人：高志华。
委托代理人:蔡锦平，江西进取律师事务所律师。
原告高志华诉被告秦勇芝委托合同纠纷一案，江西省九江市浔阳区人民法院于2015年11月24日作出了（2015）浔民一初字第650号民事判决。秦勇芝不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
一审查明，2011年6月4日，高志华、秦勇芝签订了一份《股权代持协议书》，约定：高志华自愿委托秦勇芝作为自己对九江讯迪新能源科技有限公司（以下简称讯迪公司）投资入股13万元的名义持有人，并代为行使相关股东权利；高志华作为代持股份的实际出资者，属隐名股东，秦勇芝仅得以自身名义将高志华的出资向讯迪公司出资并代高志华持有该等投资所形成的股东权益，而对该等出资所形成的股东权益不享有任何收益权或处置权，秦勇芝应于代高志华将出资投入讯迪公司后及取得股东权利凭证后3日内将相关凭证提供给高志华验证；秦勇芝承诺将其未来所收到的因代表高志华股份所产生的任何全部投资收益均全部转交给高志华，并承诺在获得该等投资收益后15日内划入高志华指定的银行账户，如未及时支付，则应向高志华支付等同于同期银行逾期贷款利息之违约金；秦勇芝挪用高志华的出资款未及时代高志华向讯迪公司出资或将高志华的投资收益挪用，逾期二个月未划入高志华指定账户的，高志华可解除该协议，由秦勇芝在3日内将高志华应得投资收益及逾期付款违约金，并按高志华股份的实际价值（如实际价值低于当时投资款价值时，则按投资款数额）一并返还给高志华。协议签订后，高志华于2013年4月16日通过其在工商银行6222081507000528000账户向秦勇芝在工商银行6222601310029205051账户汇入13万元，但此后秦勇芝未将该款投入讯迪公司，亦未向高志华提供任何股东凭证及收益。高志华经多次催讨未果，故诉至该院。另查明：讯迪公司系2011年6月27日登记成立，注册资本为3888万元。2013年1月21日，秦勇芝通过讯迪公司原股东秦莲芝、骆俊欣的转让取得该公司22.51%的股权，并办理股权变更登记，但诉讼期间秦勇芝未提供其实际出资的证据。
一审认为，高志华、秦勇芝签订的《股权代持协议书》系双方的真实意思表示，合法有效，具有法律约束力。秦勇芝未按约定将高志华的出资款投入讯迪公司，应当返还给高志华，并按同期银行贷款利率计算支付违约金,且高志华有权解除协议。故高志华的诉请有事实和法律依据，该院予以支持。秦勇芝提出其在2013年1月21日受让讯迪公司的股权时就为高志华垫付了投资款，但未提供实际出资的证据，亦未将相关凭证提供给高志华验证，故该院不予采纳。
一审判决，一、解除高志华与秦勇芝于2011年6月4日签订的《股权代持协议书》；二、秦勇芝在本判决生效后7日内向高志华返还投资款13万元，并按中国人民银行同期一年期贷款利率支付自2013年4月17日起至付清之日止的违约金。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、本案案件受理费2900元，由秦勇芝负担。
上诉人秦勇芝上诉称，一、一审法院认定事实错误。一审法院认为，上诉人（名义股东）未按约定将被上诉人高志华（隐名股东）的出资款投入讯迪公司，判决上诉人返还给高志华出资13万元并支付违约金且高志华有权解除《股权代持协议书》。该判决是错误的，理由如下：1、错误认定《股权代持协议书》的性质是向公司投资，增加股权。首先，股权代持又称委托持股，是指实际出资人与他人约定，以他人名义代实际出资人履行股东权利与义务的一种股权或股份处置方式。名义股东为法律意义上的股东，隐名股东则非法律意义上股东，其权力与义务由股权代持协议约定。其次，隐名股东是向名义股东购买股权，而不是名义股东收取隐名股东的钱后，向公司购买股权。一审法院认为上诉人收取高志华13万元后未投入公司是违约，这是对隐名股东法律行为的误解，违背了双方签订股权代持的真实意思表示。试问：上诉人已经拥有公司875万股权，按一审认定，13万元岂不需要增加公司13万股到上诉人名下为888万股？须知，按照《中华人民共和国公司法》的规定，股权增加与减少不是菜市场买卖，必须通过股权转让方式在进行工商股东股权变更登记才能完成。而且涉及公司股东有出让人出让13万股，上诉人才能承让13万股。高志华是向上诉人购买股权13万股，按照《股权代持协议书》的约定，上诉人待高志华通知后，才能通过股权转让方式，由上诉人所拥有的875万中从减持13万股权，即转让13万股权给高志华，但高志华至今仍拒绝通知办理股权转让手续，过错责任在高志华。2、《股权代持协议书》为有效合同，对双方具有法律约束力。（1）根据法律规定：隐名股东属于非公司股东，隐名股东成为公司必须履行法定程序。（2）上诉人与高志华签订的《股权代持协议书》约定：①高志华委托上诉人作为13万股的名义持股人，由上诉人代为行使13万股的权利；②确认高志华为隐名股东，向公司出资并代持股东权益，出资后3日内提供给高志华验证，待条件具备将股权转移到高志华或高志华指定第三人名下。高志华负有按照公司章程出资并承担以其出资额度内一切风险；③公司未来收益由上诉人转交高志华、没有向公司出资挪用的，可解除合同且13万元返还并付利息的违约责任。（3）高志华隐瞒了足以影响公正判决的证据，即在两年后才将13万元汇给上诉人。真相是2010年高志华曾将13万元汇给上诉人的姐姐秦莲芝，秦莲芝将高志华的出资投入了讯迪公司，高志华就成为了隐名股东。2011年因秦莲芝以及骆俊欣需要退出公司，将他们拥有的875万股权转让给上诉人。秦莲芝就将高志华的13万元退回给高志华。高志华执意要成为公司隐名股东，2013年重新又将13万元重新汇入上诉人的银行账户。故上诉人和高志华按照原2011年6月4日的日期以及原协议版本没有修改重新签订了《股权代持协议书》，由于这缘故才发生需将13万元汇入公司的条款。因为上诉人购买的875万股权涵盖了以前高志华曾通过秦莲芝投入的13万股，上诉人承让后就无须另行向公司汇入13万元，故上诉人没有违约。2013年4月16日高志华重新汇钱给上诉人后高志华成为上诉人的隐名股东。?3、《股权代持协议书》合法有效，必须继续履行，不得解除。基于上述理由，上诉人没有违约的事实，相反，依照《股权代持协议书》第六条“高志华委托上诉人代持股份的期间自本协议生效开始，至上诉人根据高志华指示将代持股份转让给高志华或高志华指定的第三人时终止”的规定，高志华至今没有指示上诉人将13万股权转让，是高志华的责任。二、一审法院程序违法。在法定时效内，上诉人向高志华提起反诉，请求一审法院判令高志华继续履行2011年6月4日签订的《股权代持协议书》；判令限期高志华向上诉人发出指示办理股权转让变更手续的时间，股权转让费、本案反诉费由高志华承担。但一审法院没有审理，也没有通知上诉人交反诉费，仅将反诉书送达给高志华，属于程序违法。综上，上诉人认为与高志华签订的《股权代持协议书》合法有效依法成立，2013年4月16日的13万元是购买股权款，无须再向公司投入。一审法院认定事实错误，程序违法。故上诉人提出上诉，要求二审法院：一、撤销九江市浔阳区人民法院（2015）浔民一初字第650号民事判决；二、判令高志华继续履行2011年6月4日签订的《股权代持协议书》并限期通知13万股权转让的时间；三、判令高志华承担本案全部诉讼费用。
被上诉人高志华答辩称，其同意一审判决意见。对于秦勇芝在上诉状中提到的第二点即程序违法问题，事实情况是一审审理期间秦勇芝确实提出了反诉，但是该反诉与其在一审答辩中的抗辩理由一致，其与一审法院法官沟通后撤回了反诉。秦勇芝在上诉期间将上诉状中对其不利的部分进行删除修改，应承担对其修改部分承担不利后果。
本院查明的事实与一审法院查明的一致。
本院认为，根据高志华与秦勇芝2011年6月4日签订的《股权代持协议书》“高志华自愿委托秦勇芝作为自己对讯迪公司投资入股的名义持有人，并代为行使相关股东权利，秦勇芝自愿接受高志华的委托并代为行使相关股东权利”、“秦勇芝仅得以自身名义将高志华的出资向讯迪公司出资并代高志华持有该等投资所形成的股东权益”以及“秦勇芝应于代高志华将出资投入讯迪公司后及取得股东凭证后3日内将相关凭证提供给高志华验证”的约定，高志华是向讯迪公司投资入股，并不是向秦勇芝购买股份。该投资入股只不过是以秦勇芝的名义进行。2012年12月26日讯迪公司的临时股东大会决议，同意股东秦莲芝将其持有的出资比例为12.35%，出资额为480万元的股权转让给秦勇芝；同意股东骆俊欣将其持有的出资比例为10.16%，出资额为395万元的股权转让给秦勇芝。工商行政管理局办理投资人（股权）变更是在2013年1月21日。因此，高志华与秦勇芝签订《股权代持协议书》时，秦勇芝还不是讯迪公司的股东，二者时间相隔一年多。高志华是在2013年4月16日将13万元汇给秦勇芝，也就是在秦勇芝持有讯迪公司股份之后才将投资款汇给秦勇芝。现秦勇芝未按约定将高志华的出资款投入讯迪公司，应当承担相应的违约责任。秦勇芝提出的反诉的诉讼请求与其在一审中的答辩意见一致，并且一审法院已经明确告知秦勇芝对反诉不予受理，因此一审在程序上并不违法。综上，上诉人秦勇芝的上诉理由与请求不能成立，应予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2900元，由上诉人秦勇芝负担。
本判决为终审判决。
审判长 吕 雄
审判员 郑敏红
审判员 晏纯贵
二〇一六年三月二十一日
书记员 王 鑫