天津市南开区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南民初字第7052号
原告张XX，天津市河北区铁东路胜景社区废品回收员。
委托代理人鲍XX，天津孚惠律师事务所律师。
被告天津市联津行物业服务有限公司，住所地天津市南开区。
法定代表人张XX，股东。
委托代理人孙XX，该公司法务。
被告天津市彩柒汇企业管理咨询有限公司，住所地天津市南开区。
法定代表人宫XX，总经理。
委托代理人廖X，该公司职员。
被告于XX，无职业。
委托代理人田x，天津瀚洋律师事务所律师。
被告李XX，无职业。
委托代理人韩XX，天津金蔚律师事务所律师。
原告张XX与被告天津市联津行物业服务有限公司（以下简称联津行物业公司）、天津市彩柒汇企业管理咨询有限公司（以下简称彩柒汇公司）、于XX、李XX提供劳务者责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员田云独任审判，于2015年12月24日公开开庭进行了审理。原告张XX及其委托代理人鲍XX，被告联津行物业公司委托代理人孙XX，被告彩柒汇公司委托代理人廖X，被告于XX委托代理人田X，被告李XX及其委托代理人韩XX到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张XX诉称，被告于XX、李XX系原告雇主，被告联津行物业公司和被告彩柒汇公司系事故发生地彩柒汇生活广场的经营管理者。2013年3月30日，原告经被告李XX介绍，到被告于XX承包的位于天津市南开区彩柒汇生活广场内的工地干活，由于广场内相应安全设施的缺乏，致原告从一楼跌至负一层。原告伤情经医院诊断为：左胫骨中下段及远端粉碎骨折伴胫距关节半脱位，左距骨外上缘撕脱骨折、鞍状及内侧关节软骨剥脱，左桡骨远端骨折，腰1.2椎体骨折等。因原告和被告就赔偿无法达成一致，故起诉要求：1、四被告赔偿原告各项经济损失其中医疗费17973.73元，住院伙食补助2200元，营养费6000元，误工费42979元，护理费8470.5元，交通费1000元，鉴定费1500元，残疾赔偿金201638.4元，被抚养人生活费52470.72元，精神损害抚慰金16000元，共计350232.35元；2、四被告承担本案诉讼费用。
原告张XX为支持其诉讼请求，向本院提交证据如下：1、病历本，15页及诊断证明13张；2、住院病历及住院明细清单；3、医疗费票据29张；4、鉴定费票据1张；5、鉴定意见书；6、居委会证明及原告妻子身份证、原告暂住证、原告女儿身份证、原告租房合同、房主身份证复印件；7、村委会证明及原告户口本，原告父亲残疾证。
被告联津行物业公司辩称，本被告和于XX存在口头加工承揽关系，于XX负责本被告卖场大门的更换和安装，本被告支付材料费和安装费，安全防护工作都是由于XX负责，与本被告无关。本被告也向被告于建伟明确表示了不可以把工程转包给他人，于建伟将该工程交与被告李XX完成，该情况本被告并不知情。被告李XX与于XX存在加工承揽关系，李XX与原告又是雇佣关系，故原告的损伤应由其雇主李XX承担。另外，事发时间不是卖场的营业时间，卷帘门是锁着的，但是有施工通道，原告选择不走施工通道而是在清楚地形设施的情况下自主翻越两个1.2米高、间距0.40米的防护拦导致自己受伤，这种行为后果应由原告自己承担。综上，本被告与原告的受伤没有因果关系，所以不应该承担赔偿责任，不同意原告的诉讼请求。
被告联津行物业公司提交证据如下：1、借款申请；2、欠条；3、光盘；4、照片。
被告彩柒汇公司辩称，本被告对彩柒汇生活广场没有管理权，只是商标使用的关系，原告受伤与本被告没有任何关系，不同意原告的诉讼请求。
被告彩柒汇公司没有提交证据。
被告于XX辩称，1、本被告不是原告的雇主，被告李XX才是原告的雇主。被告李XX长期在津从事金属废品回收业务，2013年3月28日，本被告将承揽的被告联津行物业公司的彩柒汇生活广场大门的拆卸工程承揽给被告李XX，承揽工作的施工时间、方案、安全以及用谁施工、如何施工均由被告李XX独立完成，该工作不受被告于XX任何指挥管理，双方不存在任何隶属关系，并且完成承揽工作的工具和设备也完全由被告李XX自备。2、被告于XX不认识原告，也从未与原告有过任何业务和经济往来。原告是被告李XX雇佣的人员，被告李XX对其雇员存在安全管理过错，应承担相应责任。3、原告的摔伤完全由于其自身过错造成。事故地点两侧均已架设安全护栏并没有留任何间隙通道，安全护栏起到了安全警示和提示作用，意在阻止人员通过，原告仍在不采取任何自我保护情况下跨跳安全护栏，原告应当对其自己的过错承担相应责任。综上，不同意原告要求被告于XX承担责任的请求。
被告于XX提交证据如下：1、借款申请；2、欠条；3、光盘。
被告李XX辩称，1、被告联津行与于XX存在口头的承揽关系，于XX和李XX是雇佣关系，李XX和原告不存在雇佣关系；2、原告受伤地点是被告联津行物业公司和被告彩柒汇公司经营管理的，和李XX没有任何关系；3、工程所使用的工具是被告于XX提供的；4、原告受伤后李XX为原告垫付过将近9万余元的医疗费用，作为同乡尽到了对原告的援助；5、原告没有任何证据可以证实与李XX存在雇佣关系，原告对于自己受伤的事实存在相当大的过错，不同意原告的诉讼请求。
被告李XX提交证据如下：1、医药费票据；2、护理费收据。
经审理查明，天津市南开区彩柒汇生活广场由被告联津行物业公司经营管理。2013年3月，被告联津行物业公司与被告于XX口头协议，由被告于XX负责该商场大门的拆卸和安装，被告联津行物业公司向被告于XX支付相关费用。2013年3月28日，被告于XX将其承揽上述拆卸及安装大门作业中的拆卸部分与被告李XX达成口头协议，约定拆卸下的金属门由李XX负责变卖，变卖后的费用折抵拆卸费用。2013年3月29日上午，被告李XX组织施工人员工进行作业，由于人手不够，李XX于是叫其亲戚再找一人来干活，于是，李XX的亲戚就喊来原告一起施工。2013年3月30日上午9时许，原告、李XX及其他作业人员一起来到作业地点，当时商场未开门，原告、李XX一行施工人员从正门旁的卷帘门进入商场，未按商场内部正常通道通行，选择跳跨通过已设置的安全护栏到达施工地点，导致跌落至商场负一层，造成自身受伤的事故。事发当天原告被送至中国人民解放军464医院急诊就治，于2013年3月30日至天津医院住院治疗，经诊断为左胫骨中下段及远端粉碎骨折伴胫距关节半脱位，左距骨外上缘撕脱骨折、鞍状及内侧关节软骨剥脱，左桡骨远端骨折，腰1.2椎体骨折等。于2013年4月10日下行左pilon骨折切复内固定植术。原告于2013年4月17日出院。出院医嘱：注意休息，加强营养，勿负重，术后2周门诊拆线复查，病变随诊。此期间被告李XX为原告垫付医疗费71622.62元，原告自行支出医疗费600元；被告李XX支付护理1000元、固定支架费950元。原告于2015年3月16日再次入住天津医院，于2015年3月18日行左胫骨远端骨折术后骨固定取出术，于2015年3月20日出院，出院医嘱为注意休息，加强营养，伤口于门诊按时换药，术后两周拆线，两天后门诊复查，医生指导下锻炼，不适随诊。该期间，原告在第一次出院后复查及第二次住院、复查共支出医疗费17373.73元。
2013年4月3日，被告李XX给被告于XX出具借款申请，载明：“本人长期从事废旧金属回收业务，2013年3月28日与于XX通过协商以口头方式达成承揽旧金属门业务，即由本人承揽负责拆卸时代奥城彩柒汇购物中心正门金属门。金属门由本人负责变卖，变卖的费用折抵拆卸费用。本人于2013年3月28日开始组织人员对金属门进行拆卸，2013年3月30日上午9时36分，本人所雇佣的人员张XX在进入施工现场过程中不慎跌伤，张XX系安徽人，在津无任何亲属无力支付医药费。本人已经垫付部分医疗费用，由于资金紧张需向于XX借款30000元，以解燃眉之急，待本人资金周转开时及时归还。”庭审中，被告李XX对该借款申请的真实性没有异议，但提出该借款申请是于XX采取胁迫、欺诈的手段使李XX签字，对此，于XX不予认可。李XX对此未提交证据。
本案在审理过程中，经原告申请，本院委托天津明正司法鉴定中心对原告的伤残等级进行鉴定，2015年12月8日，该中心出具鉴定意见书：张XX腰1、2椎体压缩性骨折构成ⅦI（八）级伤残；左胫骨骨折内固定术后构成X（十）级伤残。四被告对原告该伤残等级未提出异议。
庭审中，原告主张自2013年3月30日至2014年4月29日，2015年3月6日至2015年5月22日，共误工463天，误工损失应按天津市上一年度居民服务业和其他服务业标准33882元／年标准计算给付，计42979元。对此，原告提供住院病案、病历、诊断证明书、暂住证、房屋租赁合同，天津市河北区铁东路街道办事处胜景社区居委会出具的证明，证明其一直在津从事废品买卖。
关于护理费，原告主张的护理费为3个月，护理人员是其妻子张慧，原告并向法庭提交原告提交天津市河北区铁东路街道办事处胜景社区居委会出具的证明，证明其妻也事在津从事废品买卖，要求按天津市上一年度居民服务业和其他服务业标准33882元／年标准计算给付，护理费共计8470.5元。
庭审中原告要求被告按照城镇居民人均消费支出24290／年的标准给付其父张成波（1948年4月10日出生）生活费；要求按照同样的标准给付其母牛广珍（1949年10月6日出生）的生活费。为此原告提交阜阳县柳沟镇袁郢村民委员会证明，证明原告父母共育四个子女，且都有重病在身，父亲残疾，母亲精神病，家中生活困难，属于特困户。原告并提交其父亲的残疾证，证明其父系肢体残疾，等级是四级。
以上事实有当事人当庭陈述及相关证据予以证实，本院予以确认。
本院认为，本案争议的焦点是原告与被告李XX、于XX之间是加工承揽法律关系，还是雇佣关系。承揽合同是指当事人双方约定，一方按照他方的要求完成一定的工作，他方接受工作成果并给付约定报酬的合同。雇佣关系，是指根据当事人的约定，雇员按照雇主的指示，在一定或者说不定的期限内利用雇主提供的劳动条件提供劳务，雇主向提供劳务的雇员支付劳动报酬。承揽合同的目的是工作成果，而非劳务，雇佣合同则是直接以劳务为目的，其标的在于劳务本身。本案中，被告于XX与与被告联津行物业公司系加工承揽关系。关于被告于XX与被告李XX的关系，被告于XX主张双方系加工承揽关系，对此，于XX提供被告李XX出具的借款申请书，从借款申请书中可以认定，被告于XX要求李XX拆卸金属门，目的是完成工作成果，双方关系符合加工承揽关系的法律关系特征，故应认定双方系加工承揽关系，而非雇佣关系。被告李XX主张该借款申请系于XX采取胁迫、欺诈的手段而签，对此未提交证据，本院不予采信。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》承揽人在完成工作过程中，对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任的规定，被告于XX不承担责任。原告系为李XX从事拆卸金属门的工作，受李XX的安排和指示，双方关系符合雇佣关系的法律特征，双方形成雇佣法律关系，李XX为雇主，原告为雇员。根据《中华人民共和国侵权责任法》规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。原告作为完全行为能力人，应对自身安全负有注意义务，原告不选择商场正常通道，无视商场内部已设置的安全护栏，而擅自选择跨跳护栏，导致跌落至伤的事故，对此，原告应负主要责任，具体以担负其损失的70%为宜。被告李XX在此劳务关系中作为施工的组织者、指挥者，对提供劳务者应进行安全教育，对所雇佣人员具有管理责任，对原告跳跨护栏的行为没有及时阻止，在此事故中承担次要责任，具体以担负原告损失的30%为宜。关于原告要求被告联津行物业公司承担责任问题，首先，原告与被告联津行物业公司没有任何法律关系。其次，被告联津行物业公司虽是商场的经营管理方，但其已在事故发生地点设置安全护栏，安全护栏起到了安全警示和提示作用，意在阻止人员通过，故被告联津行物业公司对原告受伤没有过错，不应承担责任。原告要求被告彩柒汇公司承担责任，没有事实和法律依据，本院不予支持。关于赔付范围及赔偿数额：
1、医疗费：原告诉讼请求数额及被告李XX为原告垫付数额有双方提交的医疗机构票据为证，总计89596.35元，本院予以确认；
2、误工费：关于误工时间，结合原告伤情及其当庭提供的医疗机构出具的假条、就诊治疗情况，应认定原告误工时间为8个月；关于误工标准，按天津市上一年度居民服务业和其他服务业标准计算给付。原告的误工损失应为22588（33882元÷12×8）元；
3、护理费：原告因伤二次住院治疗，在一定时间内确需人生活照顾，被告应向原告支付护理费。原告提交了天津市河北区铁东路街道办事处胜景社区居委会出具的证明，证明其妻在本市工作生活，原告按天津市上一年度居民服务业和其他服务业标准要求3月的护理费并无不当，本院准许，故护理费应为8470.5元（33882÷12×3）元。庭审中，被告李XX提交其已垫付的1000元的护理费，该费用也应计入护理费总额中，故护理费总计9470.5元。
4、交通费：原告未提交交通费票据，故原告的主张本院不予支持。但综合考虑原告受伤就医次数、居住地与就医医院的距离等，本院酌情确定为1000元。
5、住院伙食补助费：原告于2013年3月30日至2013年4月17日住院治疗18天，每天50元标准、2015年3月16日至2015年3月20日住院4天，每天100元标准，故原告住院伙食补助费应为1300元；
6、营养费：虑及原告伤情实有增加营养之必要，故本院酌定营养费2000元；
7、残疾赔偿金、精神损害抚慰金：庭审中被告对鉴定部门出具的司法鉴定意见书表示认可，本院予以确认，故结合原告的伤残等级及相关赔偿标准，确认原告残疾赔偿金为195337.2（31506×20×31%）元、精神损害抚慰金为15500元。
8、残疾器具费：以票据为凭，双方均无异议，本院予以认定，总计950元；
9、被扶养人生活费：被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。原告之父张成波已年满67周岁，且系残疾人；原告之母亦已年满66周岁，故应支付被扶养人生活费。参按照上一年度天津市农村居民人均生活消费支出13739元计算，原告之父生活费为13842.04元（13739＊31%＊13／4）；原告之母生活费为14906.82元（13739＊31%＊14／4）。被扶养人生活费共计28748.86元。
10、伤残鉴定费：有票据为凭，本院予以认定，计1500元。
综上，原告损失合计367990.91元，应由被告李XX赔偿30%，即110397.27元。扣除被告李XX已垫付的73572.62元，被告李XX应赔偿原告各项损失36824.65元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：
一、本判决生效后十五日内，被告李XX赔偿原告张XX医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、被扶养人生活费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、器具费，合计367990.91元的30%，即110397.27元，扣除被告李XX垫付的73572.62元，被告李XX实际向原告张XX支付36824.65元；
二、驳回原告张XX其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费2039元，减半收取1020元，由原告张XX自行承
担870元，由被告李XX承担150元，被告李XX承担部分于本判决生效后十五日内直接给付原告张XX。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交
上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。
审判员 田 云
二〇一六年一月××日
书记员 赵金丽