湖南省石门县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）石刑初字第13号
公诉机关石门县人民检察院。
被告人邹某某，男，1950年1月13日出生于湖南省安乡县，汉族，小学文化；因涉嫌犯生产、销售假药罪，2013年9月29日被石门县公安局取保候审，2014年1月22日经本院决定被取保候审；现居住在家。
石门县人民检察院以湘石检刑诉（2014）L2号起诉书指控被告人邹某某犯生产、销售假药罪，于2014年1月22日向本院提起公诉。本院依法组成由审判员贺良平担任审判长，人民陪审员丁四喜、覃毅参加的合议庭，于2014年2月26日公开开庭进行了审理。书记员吕清莹担任记录。石门县人民检察院指派检察员李晶晶出庭支持公诉。被告人邹某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
石门县人民检察院指控：被告人邹某某在未取得药品生产许可证、药品经营许可证的情况下，在石门县雁池乡原供销社二楼自己的租房内，用买来的六味地黄丸、补中益气丸、十全大补丸、柏子养心丸、杞菊地黄丸等与中草药粉末混合加水调和，制成口服丸剂，然后自称系祖传秘方，在石门县罗坪乡、所街乡等地赶集时，销售给患风湿病的田某某等人，具体事实为：
1、自2008年下半年开始，邹某某在罗坪圩场赶集时，将自制的丸剂卖给田某某达10次，得款计人民币8000元。
2、2009年至2010年期间，邹某某在罗坪圩场赶集时，将自制的丸剂卖给覃某某多次，得款计人民币2000元
3、2010年，邹某某在磨市镇圩场赶集时，将自制的丸剂卖给胡某某，得款计人民币500元。2013年2月，邹某某在磨市镇圩场赶集时，再次将自制的丸剂卖给胡某某，后因没有效果，胡某某未支付药款，尚未服用的丸剂0.25千克被侦查机关提取。
4、2012年12月，邹某某在所街圩场赶集时，将自制的丸剂卖给陈某某，得猪肉22.5千克折抵药款。
2013年8月28日，石门县食品药品监督管理局接到举报后，会同石门县公安局在石门县雁池乡原供销社二楼邹某某的租房内，现场查获风湿灵胶囊58粒、其自制的丸剂0.75千克，被石门县食品药品监督管理局认定为假药。
2013年9月26日邹某某到石门县公安局投案，并如实交代了涉嫌犯罪的事实。
为证明上述指控事实，公诉机关向法庭提交了田某某、覃某某、陈某某、胡某某等相关证人证言、物证被扣押的丸剂、书证扣押物品清单、药监部门关于被扣押丸剂的认定意见、侦查机关制作的现场照片，被告人的供述及辩解等证据。该院认为，被告人邹某某违反国家药品管理法规，生产、销售假药，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定；被告人邹某某具有自首情节，还应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定。被告人邹某某犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以生产、销售假药罪追究其刑事责任，特提请法院依法判处。
被告人邹某某对公诉机关的指控无异议。
经审理查明：被告人邹某某在未取得药品生产许可证、药品经营许可证的情况下，在石门县雁池乡原供销社二楼自己的租房内，用从药品超市购买来的六味地黄丸、补中益气丸、十全大补丸、柏子养心丸、杞菊地黄丸等与中草药粉末混合加水调和，制成口服丸剂，然后自称系祖传秘方，在石门县磨市镇、所街乡赶集时予以销售。具体事实为：
1、2012年12月，邹某某在所街圩场赶集时，将自制的丸剂卖给陈某某，得猪肉22.5千克折抵药款。
2、2013年2月，邹某某在磨市镇圩场赶集时，将自制的丸剂卖给胡某某，后因没有效果，胡某某未支付药款，尚未服用的丸剂0.25千克被侦查机关提取。
2013年8月28日，石门县食品药品监督管理局接到举报后，会同石门县公安局在石门县雁池乡原供销社二楼邹某某的租房内，现场查获风湿灵胶囊58粒、其自制的丸剂0.75千克。上述药品被石门县食品药品监督管理局认定为按假药论处。
2013年9月26日邹某某到石门县公安局投案，并如实交代了涉嫌犯罪的事实。
上述事实，有下列证据证明，本院予以确认：
1、石门县公安局提取笔录、扣押决定书、扣押物品清单、石门县食品药品监督管理局现场检查笔录、查封扣押物品清单，证明2013年8月28日，石门县食品药品监督管理局接到举报后，在石门县雁池乡原供销社二楼邹某某的租房内，现场查获风湿灵胶囊58粒、其自制的丸剂0.75千克、293个空药瓶（包括补中益气丸空瓶131个杞菊黄空瓶20个、十全大补丸空瓶104个、六味地黄丸空瓶1个等），2013年9月29日移交给侦查机关扣押；2013年10月16日在胡某某家扣押其尚未服用的丸剂0.25千克。
2、石门县食品药品监督管理局认定意见，证明从石门县雁池乡原供销社二楼邹某某的租房内现场查获的风湿灵胶囊58粒、0.75千克自制丸剂属于“依药品管理法必须批准而未经批准生产”的药品，应按假药论处。
3、物证被扣押的丸剂经被告人邹某某当庭辨认无异议。
4、证人李某某、黄某某、周某某、向某某的证言、侦查机关制作的现场照片，证明了石门县药监局于2013年8月28日在石门县雁池乡原供销社二楼邹某某的租房现场检查、扣押相关药品的情况。
5、证人熊某某、贺某某、陈某甲的证言，证明邹某某是卖药的，其所销售的药丸是其自行生产制造的。
6、证人陈某某的证言，证明2012年12月在所街圩场赶集时认识了邹某某，因自己患有关节炎，邹某某就给她卖了400元钱的土黄色的药丸，药钱是用45斤猪肉折抵的。据邹某某介绍，药是其自行配制的。因没有效果，当邹某某要她继续购买时，她没有答应。
7、证人胡某某的证言，证明2013年2月份，他找邹某某买了1000元钱的药丸，用于治疗肝病，后服用一段时间后发现没有效果，就没有继续服用，药款也没有支付。
8、侦查机关制作的辨认笔录，证明证人胡某某、陈某某分别在一组12张不同男性照片中成功辨认初邹某某就是向其出售药丸的人。
9、被告人邹某某的户籍材料，证明了其身份情况。
10、侦查机关线索来源及归案材料，证明了本案案发及被告人邹某某主动投案的情况。
11、被告人邹某某的供述，证明2013年8月28日石门县食品药品监督管理局从石门县雁池乡原供销社二楼其租房内现场查获了风湿灵胶囊58粒、0.75千克丸剂。其中风湿灵胶囊他知道是国家禁止使用的假药，是花钱从私人手中购买的，在向病人销售自制药丸时搭配使用。0.75千克丸剂是他用买来的六味地黄丸、补中益气丸、十全大补丸、柏子养心丸、杞菊地黄丸等与中草药粉末混合加水调和制成，主要在所街圩场、磨市圩场赶集时销售。他记得给胡某某、陈某某、田某某销售过。他生产、销售药品都没有获得许可证。
上述证据经法庭质证，本院予以确认。
本院认为：被告人邹某某违反国家药品管理法规，生产、销售假药，其行为已构成生产、销售假药罪。公诉机关指控被告人邹某某犯生产、销售假药罪的部分事实属实，罪名成立。公诉机关指控被告人邹某某第一起至第三起中关于2008年至2010年期间犯生产、销售假药罪的事实，虽提供了证人田某某、陈某某、胡某某的证言及被告人邹某某的供述证明，但未能提供证据证明被告人邹某某此期间生产、销售的假药足以严重危害人体健康，而2011年5月1日《刑法修正案（八）》施行之前的刑法规定，生产、销售假药，足以严重危害人体健康才构成犯罪，根据此规定，上述指控事实证据不足，故本院不予支持。被告人邹某某主动投案，如实供述犯罪事实，属自首，依法予以从轻处罚。根据被告人邹某某的犯罪情节和认罪悔罪表现，结合其住所地社区矫正机关出具的社区矫正评估意见，对其适用缓刑确实不致再危害社会，可对其适用缓刑。综上，根据《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第一款、第五十二条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
被告人邹某某犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后五日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于湖南省常德市中级人民法院。书面上诉的，应当递交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 贺良平
人民陪审员 丁四喜
人民陪审员 覃 毅
二〇一四年四月三日
书 记 员 吕清莹
附：《中华人民共和国刑法》相关条款
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款、第三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。