湖北省宜昌市猇亭区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂0505民初443号
原告杨德新。
委托代理人王玉林，宜昌市中信法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。
被告周建国。
被告涂宏贵，系被告周建国父亲。
被告高发兴。
原告杨德新与被告周建国、涂宏贵、高发兴生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2016年5月18日立案受理后，依法由审判员邓希桥适用简易程序，于2016年7月1日、7月21日公开开庭进行了审理。原告杨德新及其委托代理人王玉林、被告周建国、涂宏贵、高发兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨德新诉称：2015年12月28日下午1时40分许，原告杨德新在猇亭区兴宏肥业有限公司工地上地面拼装钢梁构件时，被周建国操作的涂宏贵所有的鄂E×××××号吊车吊装高发兴承包工程的钢制构件时，将原告右小腿撞伤，造成原告右内踝骨折、右腓骨下段粉碎性骨折，皮肤挫裂伤。原告随后被送往三峡大学仁和医院住院治疗，共住院23天，医疗费用已由高发兴垫付31507.66元。后经鉴定，原告已构成10级伤残。因协商赔偿未果，故提起诉讼。请求：1、判令被告赔偿原告损失76080.03元（住院医疗费24983.69元，住院伙食补助费690元，后期治疗费10000元，误工费18000元，护理费1610元，交通费200元，残疾赔偿金49704元，鉴定费2400元，合计107587.69元，已赔偿31507.66元）；2、本案诉讼费用由被告承担。
被告周建国辩称，原告受伤的责任不应由被告周建国承担，请求驳回原告要求被告周建国赔偿的诉讼请求。具体理由如下：1、原告与高发兴之间是雇佣关系；2、周建国亦是受高发兴雇佣，受高发兴支配和指挥，报酬是按天1000元计算的，周建国的行为应是履行职务的行为；3、周建国吊装时是由高发新和他雇请的工作人员指挥的，他们指挥起吊周建国就吊，周建国是按操作规程操作的；4、原告受伤并不是被告周建国吊装的那块工字钢弄伤的。
被告高发兴辩称：1、被告高发兴与被告周建国并非雇佣关系，而是承揽关系；2、原告受伤系被告周建国在吊装过程中操作不当所致，其应当承担相应责任。
经审理查明：（一）2015年12月，被告高发兴接受他人分包，承接了宜昌兴宏肥业有限公司厂房建设工程中的钢结构制作与安装工程。在高发兴履行该分包合同的过程中，因有部分工字钢需通过吊装转场，高发兴遂于2015年12月27日找到从事吊运业务的被告周建国商谈。二人商谈后，商定由周建国自带吊车及钢绳为高发兴完成钢构件吊运转场，由高发兴按每天1000元的标准向周建国支付报酬。次日，周建国按约定自带吊车（吊车号牌为鄂E×××××）与钢绳到高发兴指定地点为高发兴吊运钢构件。同日下午1时40分许，周建国在吊运一工字钢时，因起吊时吊绳倾斜角度较大、起吊速度较快，导致被吊的工字钢因吊绳拉拽而快速向拉拽方向摆动，并撞到吊运现场的其它工字钢，被撞到的工字钢又撞到了正蹲在吊运现场旁边拼接钢构件的原告，致使原告受伤。
（二）原告杨德新受伤后，高发兴等人将其送到宜昌市第五人民医院救治。当天，原告又被转至三峡大学仁和医院治疗。杨德新在该院住院23天后，于2016年1月21日出院。出院诊断为：右内踝骨折、右腓骨下段粉碎性骨折，皮肤挫裂伤。出院医嘱为：全休三月；避免患肢直接负重行走；一年后酌情取内固定，费用约需8000元左右；加强营养，不适随诊。原告在仁和医院的住院费用为24983.69元。宜昌仁和司法鉴定接受原告委托后进行了鉴定，并于2016年4月2日出具鉴定意见书。鉴定意见为：杨德新伤残等级为十级；杨德新后续治疗费为10000元；杨德新误工时间为180日（含后续取内固定误工20日）。鉴定费为2400元。至原告提起诉讼时止，高发兴共为原告已垫付31507.66元。
（三）杨德新及其工友陈某均系高发兴聘请的务工人员。事发时杨德新负责拼装钢构件，陈某负责栓吊绳。高发兴并未在现场指定吊运指挥人员和负责安全管理的人员。陈某见现场无人指挥，即主动为周建国吊运打手势，周建国即根据陈某手势进行吊运操作。周建国系鄂E×××××号吊车车主。杨德新系农村居民。
上述事实，有以下证据在卷佐证：原告杨德新提交的身份证、住院病历、诊断证明、出院记录、住院费用收据、鉴定意见书和鉴定费票据、证人陈某的证言，被告周建国提交的行驶证，以及各方当事人的当庭陈述。以上证据均经当庭质证，本院确认能够作为认定本案事实的依据。被告周建国虽然对证人陈某陈述的原告受伤原因的证言持有异议，但并未提交反驳证据，故本院对周建国的反驳意见不予采纳。鄂E×××××号吊车登记车主为周建国，周建国及其父亲涂宏贵亦当庭承认周建国系吊车车主，原告主张涂宏贵为实际车主的事实，本院不予采纳。
本院认为，本案的争议的焦点，主要集中在以下几个方面：一是如何认定原告的损失；二是如何确定高发兴与周建国之间的法律关系；三是如何确定各方当事人的赔偿责任。对前述争议焦点问题，本院评判如下：
关于焦点一。结合本院认定的事实，本院确认原告损失如下：（一）医疗费：原告已花费医疗费，根据医疗费收据确认为24983.69元；原告后期取内固定物的费用，属于后期必然发生的费用，原告可以一并主张，但原告提交的诊断证明与出院记录中医嘱意见均显示为约8000元，而原告提交的鉴定意见则为10000元，两者不一致，本院按较低的数额确认为8000元。（二）住院生活补助费：原告要求根据住院天数按30元／天计算，符合相关规定，故确认为690元。（三）护理费：原告要求按住院天数按70元／天计算，该标准低于2015年度湖北省居民服务业从业人员日均收入标准，本院予以支持，据此确认其护理费损失为1610元。（四）误工费：原告误工时间，根据鉴定意见确认为180天，其中，含后续治疗误工20天。关于误工费标准，原告虽然主张100元／天，但其既不能提交其属于有固定职业、固定收入的证据，也不能提交证据证明其最近三年的平均收入，本院只能按2015年度湖北省从事农业的人员的平均收入计算。据此确认原告误工损失为元13804元（28035元÷365天×160天＋28035元÷365天×20天×90%）。原告主张中过高的部分，本院不予确认。（五）交通费：本院酌定为200元。（六）残疾赔偿金：原告为农村居民，其未提交证明其经常居住地和主要收入均来源地均系城镇，且至其受伤之日止已连续一年以上，故其残疾赔偿金只能按农村居民标准计算。据此确认原告残疾赔偿金为23688元（11844元／年×20年×10%）。（七）鉴定费：原告花费的鉴定为2400元，但三项鉴定内容中的一项即后续治疗费鉴定意见本院未予采信，其相应鉴定费800元应由原告自行承担。故本院确认原告鉴定费损失为1600元。原告以上各项损失合计为74575.69元。原、被告关于原告损失认定的其他意见，与事实与法律规定不符，本院不予采纳。
关于焦点二。通常认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同；承揽合同以完成工作成果为目的，提供劳务仅仅是完成工作成果的手段；而狭义的劳务关系即雇佣是以直接提供劳务为目的。本案中，高发兴并不需要周建国直接提供劳务，其需要的是周建国完成钢结构材料的吊运转场，且该工作成果的完成，依赖于周建国拥有的吊运设备，高发兴给予周建国的报酬，也并不是直接劳务的报酬，而主要是利用周建国设备所给予的对价。因此，周建国与高发兴之间就材料吊运转场所形成的关系为承揽关系，而不是雇佣关系。被告周建国所持双方系雇佣关系的意见，没有事实和法律依据，本院不予采纳。
关于焦点三。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：承揽人在完成工作过种中对第三人或自身造成损害的，定作人不承担赔偿偿责任；但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，被告高发兴选任不具有相应资质的周建国进行吊装作业，存在选任过错。同时，高发兴作为杨德兴的雇主，在明知吊装作业存在高危风险、周建国又不具备安全生产条件的情况下，未在施工现场安排安全人员负责安全、安排具有资质的指挥人员指挥吊运，具有未尽到安全生产的管理过错。被告周建国明知自己不具有安全生产条件而承揽吊装业务，作业时未按规范操作，未做到安全生产，存在过错。原告受伤，系被告高发兴、周建国分别实施侵权行为所导致，应按各自过错承担相应责任。根据高发兴与周建国的过错程度及各自过错与损害后果的原因力大小，本院确定高发兴的赔偿责任比例为60%，周建国的赔偿责任比例为40%。据此赔偿比例，高发兴应赔偿原告44745.41元，周建国应赔偿原告29830.28元。高发兴已经垫付的31507.66元，可以抵减其相应赔偿。因案涉吊车车主系周建国，原告要求涂宏贵作为车主承担责任的请求，没有法律与事实依据，其该请求本院不予支持。
综上理由，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十二条、第十六条、第三十五条，《中华人民共和国建筑法》第二十九条第三款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告高发兴于本判决生效之日起五日内赔偿原告杨德新损失44745.41元（高发兴已经垫付的31507.66元，可以抵减其相应赔偿）。
二、被告周建国于本判决生效之日起五日内赔偿原告杨德新损失29830.28元。
三、驳回原告杨德新的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费560元，减半收取280元，由原告杨德新负担84元，被告高发兴负担116元，被告周建国负担80元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。
审判员 邓希桥
二〇一六年八月十七日
书记员 严雪丹