浙江省永嘉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0324刑初142号
公诉机关浙江省永嘉县人民检察院。
被告人余长峰，男，1972年2月9日出生于安徽省灵璧县，汉族，小学文化，务工，住灵璧县。曾因犯故意伤害罪，于2002年4月26日被浙江省余姚市人民法院判处拘役四个月。现因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年9月1日被抓获，同日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
指定辩护人胡斌，浙江永瓯律师事务所律师。
永嘉县人民检察院以温永检公诉刑诉[2017]142号起诉书指控被告人余长峰犯开设赌场罪、寻衅滋事罪，于2017年2月28日向本院提起公诉。本院于同年3月1日立案，并依法组成合议庭，于同月15日公开开庭审理了本案。永嘉县人民检察院指派检察员夏如出庭支持公诉，被告人余长峰及辩护人胡斌到庭参加诉讼。现已审理终结。
永嘉县人民检察院指控，一、开设赌场事实
2014年8、9月份开始，被告人余长峰和汤某（已判决）在永嘉县瓯北街道绿岛山庄内及双塔路51路公交总车站附近等地开设赌场，以“抛三面”的方式供不特定人员赌博。被告人余长峰和汤某于2015年4月份左右退出赌场管理，由黄某（已判决）于同年5月5日左右接手赌场，直至同年5月8日被民警查获，该赌场每天参赌人数为十几人以上，被告人余长峰开设期间，参赌人数累计达200人次以上。
二、寻衅滋事事实
2015年5月8日3时许，汤某在永嘉县瓯北街道51路公交总车站附近向詹某（已判决）指认被害人吕某2，问其是否看吕某2不爽，随后詹某、杨某某（已判决）等人上前殴打被害人吕某2。被害人吕某2被打后和麻某驾车离开现场。之后，被告人余长峰指使詹某等人将准备好的刀棍藏在草丛。不久，被害人吕某2和其哥哥被害人吕某1一起驾驶车牌为浙Ｃ×××××的荣威牌小型轿车回到现场，随即其驾驶的车辆被詹某、杨某某等人用准备好的刀棍砍砸，被害人吕某1遂驾车离开。经法医鉴定，被害人吕某2伤致右大腿软组织挫伤达15.0cm²以上，腰背部软组织擦伤，损伤程度为轻微伤。经价格鉴定，被损坏的浙Ｃ×××××号荣威牌小型轿车的损失，价值为人民币3944元。
案发后，被告人余长峰于2016年9月1日在诸永高速温州北公安检查站被民警抓获。
对于以上指控事实，公诉机关提供了相应证据。公诉机关认为，被告人余长峰的行为均已构成开设赌场罪、寻衅滋事罪。被告人余长峰一人犯数罪，依法应当数罪并罚。诉请法院依法判处。
被告人余长峰辩解称，1、对指控自己犯开设赌场罪没有异议，但自己没有和汤某一起开设赌场，只是在汤某开设赌场期间中途开了一个星期，参与人数没有200人次以上；2、不承认自己犯寻衅滋事罪。自己当时确实在场，但只是在拉架，没有指使他人将刀棍藏起来。
辩护人胡斌提出，1、对指控被告人余长峰犯开设赌场罪没有异议，但余长峰名义上与汤某一起开，实际上没有经常过来，赌场的获利主要归汤某。而且，本案的赌场性质更偏向于娱乐性质，社会危害性小，请法院从轻处罚；2、指控被告人余长峰犯寻衅滋事罪事实不清、证据不足。
经审理查明，2014年8、9月份开始，被告人余长峰和汤某在永嘉县瓯北街道绿岛山庄内及双塔路51路公交总车站附近等地开设赌场，以“抛三面”的方式供不特定人员赌博。2015年4月份左右，被告人余长峰和汤某先后退出赌场管理，由黄某于同年5月5日左右接手赌场，同年5月8日，该赌场被民警查获。经查，被告人余长峰参与开设赌场期间，参赌人数累计至少在200人次以上。
上述事实，有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、被告人余长峰在侦查期间的供述，关于开设赌场事实，被告人余长峰共作了五次供述，除第二次供述外，其余四次供述均否认自己参与开设赌场，只承认到汤某开设的赌场赌博。在第二次供述中，被告人余长峰供认，自己和“阿某1”、陈某1、“阿某2”都是在瓯北龙桥的一个赌场赌博时认识，龙桥的赌场被查后，自己和“阿某1”发现这些赌“抛三面”的人都去51路车站那边赌了，而且人也不少。当时“阿某1”向自己提出一起搞“抛三面”的赌场，开始自己不想搞，后来想想也可以，就答应了。2015年农历正月二十，自己和“阿某1”开始在51路车站和绿岛山庄的公园搞“抛三面”的赌场。自己和“阿某1”跟“老徐”讲，让“老徐”每天早点到场，如有人来赌了，就让“老徐”提供硬币给他们赌，到时会分点红钱给“老徐”。自己和“阿某1”在赌场上做理手并维持秩序。过了一段时间，陈某1和“阿某2”提出来要做理手，自己和“阿某1”就答应了。赌场开设时，自己和“阿某1”两个人只去一个人，有时两个人都不去，由陈某1或“阿某2”或“老徐”收红钱再转交。因为红钱不多，所以收过来的红钱自己和“阿某1”也不分，谁收就归谁用。赌场正常每天开三场，就是上午场、下午场和晚上场，地点在51路车站和绿岛山庄公园轮换着。搞了二个月后，因为“阿某1”借自己钱没还，自己与“阿某1”吵架，此后自己也不想搞了，就都没去了。后来“阿某1”搞了一段时间，也不搞了。当时黄某打电话给自己，自己同意让他搞赌场。但黄某接手才几天，就被公安机关抓获了。赌场上的人不固定，最少时只有5、6人，正常情况下都是10人左右。
2、同案犯汤某的供述，供认2014年夏天，约6、7月份时，自己和余长峰在永嘉县江北街道瓯北码头的KTV门口空地上，参加“抛三面”赌博，在当时认识了“老徐”。当时是“老徐”在搞这个赌场。后来自己看赌场上赌的人也不少，每天都有赌，自己和余长峰就和“老徐”谈好，帮助其管理，赌场的人给的“红钱”多少分给“老徐”一点，“老徐”也答应了。这样，自己和余长峰就接手了赌场。一开始自己和余长峰在江北街道51路车站那儿搞，后来派出所经常来抓，就把场地换到绿岛山庄的公园里，并在二个地方换来换去。每天基本上都有6、7人参与，多时有20来人参与。“红钱”每天至少50元，最多有600元左右，除了一部分给“老徐”外，剩下的和余长峰平分。到次年3月份时，自己和余长峰都不想做了，就给“阿杰”接手了赌场。
3、同案犯郑某的供述，供认自己平时没事喜欢在绿岛山庄的公园走走。2014年9月份左右，自己到绿岛山庄的公园里玩，看到有人在绿岛山庄的公园里赌“抛三面”，自己也参与飞注。赌场是“阿某3”和“阿某1”开的，要抽头薪，头薪不是给“阿某3”就是给“阿某1”。后来赌的次数多了，他们叫自己做理手，自己也就帮忙做理手。赌场白天在绿岛山庄，晚上在51路车站那儿。这样一直到2015年5月8日，派出所去绿岛山庄把赌场抓了。赌场人少时只有10个人以内，多时有二、三十人。
4、同案犯陈某1的供述，供认2014年11月左右，阿某1和阿某3在绿岛山庄公园里摆了个“抛三面”的场子，自己与二人都相识，所以经常去飞注。到2015年2月左右，自己开始为场子做理手。到4月中旬时，阿某1和阿某3发生矛盾，就没让自己做理手了。自己总共做了三个月的理手，参赌的人绿岛山庄时多点，约二十人以上，51路车站正常都是十几个人。
5、同案犯黄某的供述，供认自己和阿某1、阿某3都是朋友。2015年5月1日左右，阿某1打电话给自己，说他和阿某3闹不和，赌场不想弄了，叫自己去接手，自己因为没事，就答应了。后来自己问阿某3，阿某3也同意让自己摆赌场。赌场上午场和下午场都在绿岛山庄的公园内，晚上场在51路车站边。之前都是阿某1和阿某3搞的，他们不搞了，自己才接手。
6、证人李某1的证言，证明本案赌场听人说，一开始是一个叫阿某1和阿某3的人搞的，在被抓的前几天，是阿杰来收头薪。
7、同案犯徐某1、证人施某1、施某2、徐某2、冯某、朱某、李某2、陈某2、阿某4、刘某1、林某、张某、胡某、江某、王某、刘某2的证言，接受证据清单、行驶证复印件、体表原始伤情记录表，证明本案的相关事实。
8、行政处罚决定书，证明本案参赌人员被行政处罚的事实。
9、刑事判决书、刑事附带民事判决书，证明被告人余长峰的前科情况以及同案犯因本案事实被判处刑罚情况。
10、辨认笔录，证明证人、被告人、同案犯对相关涉案人员进行指认的情况。
11、人口信息和抓获经过，证明被告人余长峰的身份情况和归案情况。
上述证据，能够相互印证，足以认定。
对于被告人余长峰提出自己只是在汤某开设赌场期间中途开了一个星期，参与人数没有200人次以上的辩解。经查认为，同案犯汤某、郑某、陈某1、黄某的供述均证实被告人余长峰与汤某共同开设赌场，供述之间能够相互印证，结合本案其他证据，足以认定被告人余长峰与汤某共同开设赌场，开设期间参赌人数至少在200人次以上的事实。相应辩解，与查明的事实不符，不予采信。
关于公诉机关指控被告人余长峰犯寻衅滋事罪问题。本院认为，公诉机关指控被告人余长峰犯寻衅滋事罪的主要证据有同案犯汤某、詹某的供述和证人黄金连的证言，主要理由是认为余长峰在本案寻衅滋事一节中有指使詹某等人将刀棍藏在草丛中的行为。经审查，同案犯汤某关于寻衅滋事过程的供述与本案其他同案犯的供述明显不一致，其供述可信度不高；同案犯詹某开始时供述是汤某提醒大家把刀棍藏起来，后来供述是余长峰让大家把刀和棒球棍藏起来，前后不一致。同时，本案中的其他证据显示余长峰虽然在场，但没有具体的行为。因此，综合现有证据，尚不足以认定被告人余长峰参与了本案的寻衅滋事。综上，对公诉机关指控被告人余长峰犯寻衅滋事罪，本院不予支持。
本院认为，被告人余长峰伙同他人开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款的规定，判决如下：
被告人余长峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币50000元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月1日起至2019年10月31日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡建武
人民陪审员 谷作鹏
人民陪审员 朱培培
二〇一七年四月十七日
书 记 员 王佳佳
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