福建省三明市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）三刑终字第86号
原公诉机关福建省三明市梅列区人民检察院。
上诉人（原审被告人）蒋某某，女，1977年5月17日出生于湖南省道县，汉族，中专文化，无业。因涉嫌犯盗窃罪于2013年6月22日被刑事拘留，同年7月29日被逮捕。现羁押于三明市看守所。
上诉人（原审被告人）郑某，女，1986年1月21日出生于湖北省秭归县，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯盗窃罪于2013年6月22日被刑事拘留，同年7月29日被逮捕。现羁押于三明市看守所。
上诉人（原审被告人）何某某，男，1975年9月20日出生于湖南省道县，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯盗窃罪于2013年6月22日被刑事拘留，同年7月29日被逮捕。现羁押于三明市看守所。
原审被告人何小明，男，1984年5月6日出生于湖南省道县，汉族，小学文化，无业。曾因犯盗窃罪、抢夺罪于2009年3月30日被湖北省宜昌市西陵区人民法院判处有期徒刑四年，2011年10月17日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2013年6月22日被刑事拘留，同年7月29日被逮捕。现羁押于三明市看守所。
福建省三明市梅列区人民法院审理福建省三明市梅列区人民检察院指控原审被告人何小明、蒋某某、郑某、何某某犯盗窃罪一案，于2014年6月6日作出（2014）梅刑初字第75号刑事判决。原审被告人蒋某某、郑某、何某某不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：1.2013年3月16日15时许，被告人何小明到厦门市思明区百年好合婚纱摄影店内，趁被害人陈某某到更衣室照料小孩之机，将被害人陈某某放在吧台上的索尼牌L18I型手机盗走（价值1105元，币种为人民币，下同）。2.2013年3月31日19时许，被告人何小明和陈某、何某、“川”等人（均另案处理）到厦门市香港广场296号的拓普数码手机店内，陈某、何某、“川”以购买手机配件为由转移被害人蒋某的注意力，被告人何小明趁机将被害人蒋某放在收银台上的三星9220型手机盗走（价值2388元）。3.2013年6月15日上午，被告人何小明、蒋某某、郑某和覃某、张某等人（均另案处理）乘坐被告人何某某驾驶的轿车到三明市实施盗窃。当日9时许，被告人何小明、蒋某某、郑某和覃莉、张一先后进入梅列区可可新娘婚纱摄影店内，被告人何某某则将车停在路边接应。被告人蒋某某、郑某和覃某、张某分别以要拍摄照片等为由，分散营业员注意力。被告人何小明趁营业员忙于接待被告人蒋某某、郑某等人之机，在吧台处盗得三星I9300型手机一部（价值2910元）、佳能5D2型相机一部（价值30361元）、佳能7D型相机一部（价值14879元）。之后，被告人何小明、蒋某某、郑某和覃某、张某先后离开现场与被告人何某某汇合后，乘车逃离三明。
另查明，被告人何小明、蒋某某、郑某、何某某等人于2013年6月22日在福州市仓山区被公安民警抓获归案。公安民警从被告人何小明处扣押500元及姓名为唐运锋的身份证一张；从被告人蒋某某处扣押5000元；从被告人郑某处扣押6000元及三星牌手机一部；从被告人何某某处扣押600元及闽DUM8**号轿车（轿车已经由公安机关发还租车公司）；从另案处理的同案人覃某处扣押6000元。公安机关已将扣押的18100元发还梅列区可可新娘婚纱摄影店。
再查明，在案件审理期间，被告人郑某分两次通过其亲属共向法院退出人民币20050元，被告人蒋某某通过其亲属向法院退出人民币5000元，被告人何某某通过其亲属向本院退出人民币5000元。
原判认定上述事实的证据有：被害人陈某某、蒋某和冯某某的报案材料及陈述，提取笔录、人像辨认笔录及照片、监控录像及截图证明，同案人陈某、何某的供述，人像辨认笔录及照片，扣押笔录、扣押物品清单、发还物品清单，价格鉴定结论书，现场勘验检查笔录及照片、平面示意图，现场辨认笔录及照片，到案经过，福建省行政事业单位往来结算凭证、现金存款凭证，身份信息材料，情况说明证明，（2009）西刑初字第75号刑事判决书及释放证明书，被告人何小明、蒋某某、郑某、何某某及同案人覃莉在公安机关的供述等。
原判认为，被告人何小明、蒋某某、郑某、何某某以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取他人财物，其中被告人何小明盗窃三起，价值达51643元，被告人蒋某某、郑某、何某某盗窃一起，价值达48150元，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。被告人何小明、蒋某某、郑某、何某某在伙同他人实施本案盗窃犯罪行为时，主观上有共同犯罪的故意，客观上互相配合具有共同的犯罪行为，是共同犯罪，应依法对共同参与的犯罪结果负责。四被告人在盗窃过程中作用相当，不划分主从犯。被告人何小明曾因犯盗窃罪、抢夺罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人何小明多次盗窃，酌情从重处罚。被告人何小明归案后能如实供述其犯罪事实，依法从轻处罚。被告人蒋某某、郑某、何某某归案后积极通过亲属退出全部赃款，并取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。本案中虽未区分主从犯，但被告人蒋某某、郑某、何某某在共同犯罪中，作用相对较小，酌情从轻处罚。综上，决定对被告人蒋某某、郑某、何某某从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第三条第一款的规定，判决：一、被告人何小明犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。二、被告人蒋某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。三、被告人何某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。四、被告人郑某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万元。五、被告人蒋某某、郑某、何某某退出的30050元发还被害人。六、责令被告人何小明退赔违法所得3493元，发还被害人。
原审被告人蒋某某上诉称：其因一时糊涂违反了法律，归案后如实供述自己的罪行，家庭困难。请求二审法院减轻处罚。
原审被告人郑某上诉称：其与丈夫分居多年，与父母一起居住，父母年老多病，请求二审法院减轻处罚。
原审被告人何某某上诉称：其只是帮何小明等人开车，每天200元报酬，事先并不知何小明等人是去偷东西，也没有分到赃款，不属于共同犯罪。请求二审法院从轻处罚。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。原判认定上诉人蒋某某、郑某、何某某、原审被告人何小明犯盗窃罪的事实清楚，证据均经一审庭审举证、质证，能相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人蒋某某、郑某、何某某、原审被告人何小明以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其中原审被告人何小明秘密窃取他人财物价值51643元，上诉人蒋某某、郑某、何某某秘密窃取他人财物价值48150元，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。上诉人蒋某某、郑某、何某某、原审被告人何小明在三明市梅列区“可可新娘”共同实施盗窃犯罪，该起盗窃犯罪属共同犯罪。关于上诉人何某某提出其对何小明等人实施盗窃犯罪不知情的上诉意见。经查，该辩解与上诉人蒋某某、郑某、原审被告人何小明以及上诉人何某某本人在侦查阶段的供述不符，故不予采纳。原审被告人何小明曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。原审被告人何小明多次盗窃，可酌情从重处罚。原审被告人何小明归案后能如实供述其犯罪事实，上诉人蒋某某、郑某、何某某归案后积极退赃，并取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人蒋某某、郑某、何某某的上诉意见不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 傅 树 朝
审 判 员 张 文 弟
代理审判员 徐 浩
二〇一四年七月十五日
书 记 员 蔡燕红（代）
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。