湖北省襄阳市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）鄂06刑终133号
原公诉机关湖北省老河口市人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）万强强，男，1986年11月11日生，汉族，户籍所在地老河口市，事必得精密机械（苏州）有限公司员工，住。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘俊，男，1977年10月8日生，汉族，户籍所在地老河口市，广州创钜工业设备有限公司员工，住。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）孙启学，男，1977年2月8日生，汉族，户籍所在地襄阳市樊城区，老河口市佳豪汽车修理有限公司经理，住。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）孙虎，男，1986年9月20日生，汉族，户籍所在地老河口市，老河口市佳豪汽车修理有限公司员工，住。
上诉人万强强、刘俊、孙启学、孙虎的诉讼代理人王冰，湖北省老河口市酂阳法律服务所法律工作者。代理权限：代为承认、变更放弃上诉请求、进行调解、签收法律文书等。
上诉人（原审被告人）雷建，男，1965年6月5日生，汉族，初中文化，个体经营户，户籍所在地老河口市，住老河口市。因殴打他人，于2016年3月1日被老河口市公安局行政拘留十日，因涉嫌犯故意伤害罪，于同年3月11日被刑事拘留，同月31日被批准逮捕，同年4月2日被执行逮捕。现羁押于湖北省老河口市看守所。
湖北省老河口市人民法院审理湖北省老河口市人民检察院指控被告人雷建犯故意伤害罪及附带民事诉讼原告人万强强、刘俊、孙启学、孙虎提起附带民事诉讼一案，于2017年1月26日作出（2016）鄂0682刑初175号刑事附带民事判决。宣判后，被告人雷建及附带民事诉讼原告人万强强、刘俊、孙启学、孙虎均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问（询问）上诉人，听取诉讼代理人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年2月6日中午，被告人雷建在家招待妻姐王某2及其三个儿子、儿媳、孙子等人，雷建的三个儿子雷某2、雷某1、雷某3也在家。14时许，雷建酒后独自出门到邻居孙启学开的佳豪汽车修理厂，要求孙启学将停放于汽修厂与雷家院门之间的一辆东风153型货车挪走。孙启学称车不是他的，没有钥匙，挪不了，并称雷建想咋弄就咋弄，二人言语不和，不欢而散。雷建返回时，捡起路边的石头将该货车副驾驶窗玻璃砸破。雷建的妻子王某1、大儿子雷某2及朋友得知雷建砸车窗玻璃事后，到孙启学门前，与孙启学及当日在孙家作客的刘俊理论。雷建将一把菜刀夹在左侧腋下随后跟去，与孙启学又发生争吵，其将菜刀拿出来，孙启学上前夺刀，与雷建拉扯，雷某2将两人分开。刘俊上前帮孙启学，被雷建用刀砍伤头部。孙启学外甥万强强、侄子孙虎等人从院内出来，雷某1、雷某3及王某2的儿子闻讯跑过来，与孙启学及其亲戚厮打在一起。雷某3拿一把铁锨从后面拍打孙启学头部，将其拍倒，万强强上前阻拦，左臂被铁锨拍伤。孙虎跑回家拿菜刀，在院内被亲戚夺下，其出门后，和众人一起厮打到东边冻库门前。雷建与孙虎争论并持刀砍向孙虎，孙虎抬左臂抵挡，二人在拉扯中倒地。雷建亲友踢打孙虎时，刘俊从孙启学家拿菜刀赶过来，将踢孙虎的人撵走。双方被亲属拉开，后又在汽修厂门前路上争吵。警察接报警赶到现场，将伤者送医院治疗。2月14日，警察将雷建传唤到公安机关调查后让其回去继续治疗。3月1日，警察在雷建家中将其抓获。经法医鉴定，刘俊、万强强的损伤程度为轻伤二级；孙启学、孙虎的损伤程度为轻微伤。附带民事诉讼原告人万强强2016年2月6日入院，治疗终结时间2016年3月21日，2016年7月21日办理结算手续，实际住院治疗1个月另15天，花医疗费27076.70元，误工损失8322.69元，护理费3838.95元，住院伙食补助费2250元，合计41488.34元。附带民事诉讼原告人刘俊2016年2月6日入院，治疗终结时间2016年4月21日，2016年7月21日办理结算手续，实际住院治疗2个月另15天，花医疗费16942.90元，误工损失14915.7元，护理费6398.25元，住院伙食补助费3750元，合计42006.85元。附带民事诉讼原告人孙启学2016年2月6日入院，治疗终结时间2016年4月6日，2016年7月21日办理结算手续，实际住院治疗2个月，花医疗费19425.90元，误工损失5118.6元，护理费5118.6元，住院伙食补助费3000元，合计32663.1元。附带民事诉讼原告人孙虎2016年2月6日入院，终结治疗时间2016年3月23日，2016年7月21日办理结算手续，实际住院治疗47天，花医疗费13926元，误工损失4009.57元，护理费4009.57元，住院伙食补助费2350元，合计24295.14元。
原审判决认定上述事实的证据有：书证报案记录、受案登记、到案经过、户籍证明、证明、情况说明、行政处罚决定书、平面图、照片、病历、出院记录、住院收费票据、病情证明、医生医嘱、劳动合同、工资表等；证人付天保、张某1、龚某、邓某、孙某1、孙某2、张某2、王某1、王某2、雷某1、雷某2等人的证言；被害人刘俊、万强强、孙启学、孙虎的陈述；被告人雷建的供述和辩解；法医学活体检验鉴定意见书；提取笔录、辨认笔录、现场勘查笔录及视听资料等。
原审法院根据上述事与证据，判决：一、被告人雷建犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年八个月；二、被告人雷建赔偿附带民事诉讼原告人万强强医疗费27076.70元、误工费8322.69元、护理费3838.95元、住院伙食补助费2250元，合计41488.34元；三、被告人雷建赔偿附带民事诉讼原告人刘俊医疗费16942.90元、误工费14915.7元、护理费6398.25元、住院伙食补助费3750元，合计42006.85元；四、被告人雷建赔偿附带民事诉讼原告人孙启学医疗费19425.90元、误工费5118.6元、护理费5118.6元、住院伙食补助费3000元，合计32663.1元；五、被告人雷建赔偿附带民事诉讼原告人孙虎医疗费13926元、误工费4009.57元、护理费4009.57元、住院伙食补助费2350元，合计24295.14元；六、驳回附带民事诉讼原告人万强强、刘俊、孙启学、孙虎的其他诉讼请求。以上二、三、四、五判项，被告人雷建于判决生效后十日内履行。
上诉人万强强、刘俊、孙启学、孙虎上诉及其诉讼代理人提出，原审判决刑事部分认定被告人雷建犯故意伤害罪定性错误，应依法撤销原判，改判雷建犯寻衅滋事罪；原判民事部分认定各上诉人的误工时间错误。孙启学、孙虎上诉及诉讼代理人还提出，原判计算孙启学、孙虎误工费适用标准错误，应按交通运输行业标准计算；诉讼代理人还提出，万强强的后期治疗费在二审期间已实际产生，请求二审法院一并予以支持。
上诉人雷建上诉称，原判认定其将一把菜刀夹在左侧腋下随后跟去以及认定雷某3拿一把铁锨从后面拍打孙启学头部，将孙拍倒，万强强上前阻拦，左臂被铁锨拍伤，证据不足；本案系相邻纠纷引起，被害人具有一定过错，且其具有自首情节，量刑偏重；附带民事部分几被害人自身有过错，应承担相应的责任，判其承担全部责任不当；万强强、刘俊月平均工资证据不足，医疗费过高，请求二审法院依法改判。
经二审审理查明，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，原审判决所采信的证据均经一审庭审举证、质证，证据来源合法、有效，所证内容客观、真实，本院予以确认。
本院认为，上诉人雷建故意伤害他人身体，致一人轻伤、一人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪。雷建的犯罪行为使上诉人万强强、刘俊、孙启学、孙虎遭受了经济损失，依法应当承担赔偿责任。雷建庭审中自愿认罪，可酌情从轻处罚。上诉人万强强、刘俊、孙启学、孙虎上诉及诉讼代理人提出，原审判决刑事部分认定雷建犯故意伤害罪定性错误，应依法撤销原判，改判雷建犯寻衅滋事罪。经查，因法律规定公诉案件经一审法院判决后，如认为刑事部分的判决有错误，只有检察机关可以抗诉，被告人可以上诉，附带民事诉讼原告人不服可申请检察院抗诉，但无权上诉。该上诉理由及代理意见不能成立，本院不予采纳。上诉人万强强、刘俊、孙启学、孙虎上诉及诉讼代理人还提出，原判民事部分认定的误工时间错误。经查，虽然老河口市第一医院出院证明记载万强强住院天数为155天、刘俊住院天数为167天、孙启学住院天数为166天、孙虎孙启学住院天数为74天，但万强强实际住院治疗45天、刘俊实际住院治疗75天、孙启学实际住院治疗60天、刘俊实际住院治疗47天，其他时间并未在住院治疗，只在医院空挂床位，且出院证明也没有出院后休息时间的医嘱，故原判以万强强、刘俊、孙启学、孙虎的实际住院治疗天数计算误工时间并无不当。该上诉理由及代理意见不能成立，本院不予采纳。上诉人孙启学、孙虎上诉及诉讼代理人还提出，原判计算误工费适用标准错误，应按交通运输行业标准计算。经查，孙启学、孙虎是老河口市佳豪汽车修理有限公司是从事车辆修理工作，并非从事交通运输工作。原判按居民服务、修理行业在岗职工人均年平均工资收入为标准计算二人的误工费并无不当。该上诉理由及代理意见不能成立，本院不予采纳。诉讼代理人王冰还提出，万强强的后期治疗费在二审期间已实际产生，请求二审法院予以支持。经查，万强强在一审中并未提出该项请求，其可就该项请求另行提起诉讼。该代理意见不能成立，本院不予采纳。上诉人雷建上诉称，原判认定其将一把菜刀夹在左侧腋下随后跟去及认定雷某3拿一把铁锨从后面拍打孙启学头部，将孙启学拍倒，万强强上前阻拦，左臂被铁锨拍伤，证据不足。经查，原判认定雷建将一把菜刀夹在左侧腋下随后跟去及雷某3拿一把铁锨从后面拍打孙启学头部，将其拍倒，万强强上前阻拦，左臂被铁锨打伤事实的证据有现场视听资料、证人付天保、张某1、龚某、邓某、孙某1、孙某2、张某2、王某1、王某2、雷某1、雷某2等人的证言及被害人刘俊、万强强、孙启学、孙虎的陈述等证据证实，证据之间能相互印证，足以认定。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人雷建上诉称，本案系相邻纠纷引起，被害人具有一定过错，且雷建具有自首情节，量刑偏重。经查，雷建到案后始终都没有供述用刀砍伤刘俊头部的事实，不能认定雷建具有自首情节；本案系雷建要求孙启学将停放于汽修厂与雷家院门之间的一辆东风153型货车挪走，孙启学称车不是他的，没有钥匙，挪不了，后雷建用石头将该货车副驾驶窗玻璃砸破而引起、在本案发生上被害人并无过错；原判根据雷建的犯罪事实、情节及对社会危害程度，对雷建所判刑并无不当。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人雷建上诉还称，被害人自身有过错，应承担相应的责任，判其承担全部赔偿责任不当；万强强、刘俊月平均工资证据不足，医疗费过高。经查，在本案发生上被害人并无过错，万强强、刘俊月平均工资有工作单位出具的二人工资表证实，医疗费有老河口市第一医院收费票据予以证实，足以认定。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈小锋
审判员 黄淑荣
审判员 闫建华
二〇一七年四月二十一日
书记员 白 雪