福建省厦门市湖里区人民法院� � 事 判 决 书（2015）湖民初字第8197号原告叶玲，女，1987年5月15日出生，汉族，住厦门市湖里区，委托代理人林安宁，上海锦天城（厦门）律师事务所律师。被告陈德银，男，1972年5月11日出生，汉族，住厦门市海沧区，被告洪幼华，女，1984年2月18日出生，汉族，住厦门市海沧区，原告叶玲与被告陈德银、洪幼华民间借贷纠纷一案，本院于2015年11月12日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年3月22日公开开庭进行了审理。原告叶玲的委托代理人林安宁到庭参加诉讼，被告陈德银、洪幼华经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告叶玲诉称，2014年9月25日，原告与被告签订《借款�议》、《厦门房地产抵押合同》，约定陈德银向原告借款25万元，以厦门市海沧区过坂北里44号303室单元房产作为抵押担保，原告为第二顺序抵押权人，第一顺序抵押权人为中国工商银行股份有限公司厦门市分行。借款后，陈德银未依约还款付息。上述借款系陈德银与洪幼华婚姻关系存续期间所负债务，应当按夫妻共同债务处理。现原告叶玲请求法院判令：1、两被告立即归还借款本金25万元及利息（以25万元为基数，按月2%，自2014年9月26日起计至被告实际还款之日）；2、两被告不能履行上述债务时，原告有权以被告抵押的坐落于厦门市××区过坂××室房产行使抵押权，有权在第一顺序抵押权人中国工商银行股份有限公司厦门市分行之后作为第二顺序抵押权人就折价、拍卖、变卖的款项优先受偿；3、本案诉讼费用由两被告承担。被告陈德�、洪幼华未作答辩。经审理查明，2014年9月25日，叶玲与陈德银签订一份《借款协议》，约定陈德银因使用资金的需要向叶玲借款25万元，借款期限自2014年9月25日至2015年9月24日止，利率为月利率2%，陈德银以其坐落于厦门市××区过坂××室房产（权属证书编号01124745）作为该笔借款的抵押担保。同日，叶玲与陈德银签订一份《厦门市房地产抵押合同》，陈德银以坐落于厦门市××区过坂××室房产作为抵押物，为叶玲的上述债权的实现提供抵押担保，抵押担保的范围包括主债权本金、利息、违约金、损害赔偿金以及实现抵押权的一切费用。叶玲于当日通过李琼娥向陈德银转账237500元，剩余12500元通过现金支付给陈德银。陈德银、洪幼华于当日出具了《收据》，载明：“今本人陈德银收到叶玲委托李琼娥转账237500元至陈德银账户，现金12500元，合计250000元”。另查明，陈德银与洪幼华系夫妻关系。址于厦门市海沧区过坂北里44号303室的房产登记在陈德银名下。该房产在2014年2月25日办理抵押手续，抵押编号为201408909，抵押权人为中国工商银行股份有限公司厦门市分行，权利价值为79.56万元；在2014年10月11日办理抵押手续，抵押编号为201450877，抵押权人为叶玲，权利价值为25万元。以上事实，有叶玲提供的《借款协议》、厦门市房地产抵押合同、银行转账凭证、收据、厦门市土地房屋权证、土地房屋他项权证和庭审笔录为证。本院认为，陈德银、洪幼华经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，应视为其自动放弃抗辩权利，本院依法缺席审理和判决。叶玲主张陈德银应立即向其返还借款25万元有事实依据，本院予以支持。因《借款�议》约定利率为月利率2%，现叶玲主张按月利率2%支付自2014年9月26日起的利息，符合法律规定，本院予以支持。本案借款发生于陈德银与洪幼华婚姻关系存续期间，应视为洪幼华与陈德银夫妻共同债务，洪幼华应承担共同还款的义务。陈德银自愿将其址于厦门市海沧区过坂北里44号303室的房产抵押给叶玲作为本案借款的担保，双方订立的抵押合同有效，并已办理抵押登记，叶玲对该抵押财产依法享有抵押权。根据《中华人民共和国物权法》第一百九十五条第一款规定，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。而在叶玲之前，中国工商银行股份有限公司厦门市分行对上述房产亦享有抵押权。因此，叶玲主张在陈德银、洪幼华不能履行上述债务时，叶玲有权以陈德银抵押的坐落于厦门市××区过坂××室房产行使抵押权，有权在第一顺序抵押权人中国工商银行股份有限公司厦门市分行之后作为第二顺序抵押权人就折价、拍卖、变卖的款项优先受偿，符合法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百一十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百八十七条、第一百九十五条、第一百九十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》第二十四条之规定，判决如下：一、被告陈德银、洪幼华应于本判决生效之日起十日内返还原告叶玲借款25万元并支付利息（以25万元为基数，按月利率2%自2014年9月26日起计至本判决确定的还款日止）。二、在被告陈德银、洪幼华不能履行上述债务时，原告叶玲有权以被告陈德银抵押的坐落于厦门市××区过坂××室房产行使抵押权，有权在第一顺序抵押权人中国工商银行股份有限公司厦门市分行之后作为第二顺序抵押权人就折价、拍卖、变卖的款项优先受偿。如果被告陈德银、洪幼华未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费6063元，由被告陈德银、洪幼华承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于�建省厦门市中级人民法院。审 判 长  范功怡人民陪审员  宋阿娟人民陪审员  邹 霞二〇一六年三月二十八日代书 记员  马承威附页：本案适用的法律条文:《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《中华人民共和国物权法》第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与�押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第一百九十九条同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：（一）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；（二）抵押权已登记的先于未登记的受偿；（三）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间�息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》第二十四条债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。本案执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关�讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。