安徽省临泉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）临刑初字第00036号
公诉机关临泉县人民检察院。
被告人李某某，男。因犯贩卖毒品罪，于1998年10月27日被河南省巩义市人民法院判处有期徒刑八年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年7月3日被临泉县公安局刑事拘留，同年7月17日经临泉县人民检察院批准逮捕，当日被临泉县公安局执行逮捕。现羁押于临泉县看守所。
辩护人马林，安徽鸣理律师事务所律师。
临泉县人民检察院以临检刑诉（2014）547号起诉书指控被告人李某某犯贩卖毒品罪，于2014年12月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年1月20日公开开庭审理了本案。临泉县人民检察院代理检察员许明，被告人李某某及其辩护人马林到庭参加了诉讼。现已审理终结。
临泉县人民检察院指控：2012年年底的一天，被告人李某某与罗某某电话联系购买毒品，后罗某某与王某某开车从河南省郑州市来到临泉县姜寨镇李某某家中购买毒品，罗某某从李某某手中购买了3000元的海洛因。
2013年5月份，被告人李某某和罗某某在电话中约定以1000元每克的价格出售海洛因，并约定在临泉县韦寨镇西边路上第二个墩子处交易。2013年5月22日22时许，罗某某与王某某驾驶豫PD86**轿车到临泉县进行毒品交易，途径临泉县韦寨镇韦庙公路东韦楼路段时，被临泉县公安局执勤民警查获。从罗某某驾驶的车中查获现金50000元。
公诉机关为支持其指控，当庭宣读并出示了物证、书证、证人证言、辨认笔录和被告人供述等证据。据此认为，被告人李某某违反国家毒品管理法规，贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人李某某辩称起诉书指控的第一起犯罪事实中，罗某某到其家中玩时犯了毒瘾，自己只是帮罗某某找了吗啡、黄皮吸食，罗某某走时非要给其三千元钱，说是给小孩买吃的；起诉书指控的第二起犯罪事实中，罗某某到其家中问有没有好的毒品，自己并不知道罗某某带了多少钱，而且罗某某是在来其家的路上被抓获的，自己并未和罗某某约定交易毒品以及价格和种类。
其辩护人认为：一、对起诉书指控的第一起犯罪中3000元的海洛因有异议，证据材料只能证明是吗啡。二、对每克1000元的价格和海洛因有异议，证据材料不能证明被告人约定毒品的价格和种类，不能证明被告人参与毒品交易；公安机关从罗某某身上搜出的50000元现金与被告人无关，被告人并不知情，被告人仅仅有贩卖的意图，并没有实施准备、运送等贩卖毒品的具体行为，故第二起犯罪指控亦不能认定。
经审理查明：2012年年底的一天，被告人李某某与罗某某电话联系购买毒品，后罗某某与王某某开车从河南省郑州市到临泉县姜寨镇李某某家中购买毒品，罗某某从李某某处购买3000元的海洛因。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
一、物证照片证实，从罗某某驾驶的车辆中搜出的现金人民币五万元、罗某某的手机及通话记录照片、烟盒等物：显示2013年5月20日，17：19、19：58、21：18分与1835521****（案发时李某某使用的手机号码）通话。
二、书证。
1、受案登记表：2013年5月20日22时许，临泉县公安局民警在临泉县韦寨镇韦庙公路东韦楼路段查到罗某某驾驶的豫PD86**轿车内有一空烟盒内装有嫌疑毒品二小包。
2、立案决定书：2013年5月22日，临泉县公安局决定对李某某贩卖毒品案立案侦查。
3、李某某、罗某某在湖北省武汉市三店戒毒所的戒毒记录登记。
4、临泉县拘留所解除对李某某拘留证明书：2014年7月3日，因拘留人李某某依法移交办案单位处理，解除对其因吸毒被行政拘留十日的拘留。
5、从罗某某驾驶的车内搜出的河南省车辆通行费统一发票。
6、1835521****（案发时李某某使用的手机号码，归属临泉姜寨冬冬通讯）的机主信息及本地通话记录：机主姓名李某某，2013年5月17日、2013年5月18日分别与1833718****（案发时证人王某某使用的手机号码）通话两次均10分钟以上，发送信息一次，2013年5月19与1373381****（案发时证人罗某某使用的手机号码）通话两次，2013年5月20日15：00-21：04，分别与1373381****通话五次，发送信息一次。
7、户籍证明证实了李某某的身份信息。
8、到案经过证实，2014年6月29日，李某某因吸毒被治安拘留10日，2014年7月3日被临泉县公安局转为刑事拘留。
9、吸毒人员查获详细信息证实，2003年8月14日，李某某被强制戒毒三个月，2014年6月29日，李某某因吸毒被查获，被临泉县公安局行政拘留十日。
10、（1998）巩刑初字第185号刑事判决书证实，1998年10月27，李某某因贩卖毒品罪被河南省巩义市人民法院判处有期徒刑八年。
三、证人证言。
1、罗某某的证言。
2013年5月21日的证言证明，我的电话是1373381****，你们传唤我是因为我吸毒，我吸的是黄皮。我这次来临泉是买毒品的。昨天我从郑州那边开车过来，车上带着我女朋友王某某，昨晚九点多我们从界首下高速，走到韦寨西头一个水泥路上的墩子处就被你们查到了，当时是22时30分左右。你们在我驾驶座下面一个烟盒里查到一包嫌疑毒品，但那不是我的，我今天过来是准备买毒品的，就是从韦寨往西走第二个墩子处，找一个叫“李某某”的人，他的手机号1835521****，他说到了第二个墩子处就把毒品给我，1000元一克。我准备买三克，他的毒品纯度好，所以价格高，我是过来先购买点看看的。李某某的详细情况我也不了解，我和他还是今年4月份在武汉刚认识的，也不经常联系。
2013年5月21日的证言证明，我来临泉买毒品的，具体到哪儿我也不知道，我就知道从临泉韦寨往西走路过水泥路上的墩子时，过了第一个墩子，路过第二个墩子时，我打李某某的电话，他就出来了。我和李某某说好的是我到了韦寨西边第二个水泥墩子时，打他的电话，他接我，我的电话是1835521****。我来时带了50000元钱，准备到这里看到货之后，货好的情况下，我就用这五万元购买完，昨晚10点多，还没等我见到李某某就被你们抓了。
李某某在电话里告诉我毒品一千块钱一克，我购买毒品自己吸食。李某某真正的名字叫李某某，男，40多岁，姜寨人。我吸毒有瘾。我和王某某一起开车来的，车牌号是豫PD86**，白色的车。昨天你们在车上找到的嫌疑毒品是我的，是我之前购买用于自己吸食的，买的时间长了，忘了从哪买的了。我最近一次吸毒是昨天在郑州吸的，我就带了昨天你们查出来的二小包毒品，在一个黄金叶烟盒里装着，烟盒里有三个毒品小包袋子，我吸食一小包了，还剩下两小包。
2013年5月21日的证言证明内容同上。
2013年5月29日的证言证明，今年春节前我从李某某那购买了一次毒品，我当时开车带着王某某一块从郑州来临泉姜寨找李某某，当时买了三千元的毒品，塑料袋包装的，还有料子，未称量，不知道有多少克。其余内容同上。
2013年5月31日的证言证明内容同上，另供述：李某某的毒品我听他说是他自己点的。点，就是自己加工制造的意思。
2、证人王某某的证言
2013年5月20日的证言证明，今天和我男朋友罗某某一起来临泉，我电话是1833718****，我们昨天下午四点多钟从郑州开车来的，晚上19点多从界首下高速，一直来到临泉。我和罗某某一起来临泉购买毒品，罗某某吸毒，到临泉找一个叫李某某的人，罗某某有他的电话号码，都是罗某某和他联系的。当时车上放的还有一个烟盒，烟盒里面还有毒品，放在车后排座上了。我们到了临泉后，遇到你们查车，从我们车里那个烟盒里找到毒品了，就把我们带来了。你们从车上搜到的毒品是罗某某的。这次罗某某没和我说准备买多少毒品，只是告诉我去买毒品，他带了多少钱我不知道，但他肯定带钱了。我们以前来过一次临泉买毒品，是去年年底，也是开车来的，那次买的大概有二、三十克，我也不知道具体价格，罗某某给了人家三万块钱，上次是在临泉姜寨那边，具体地点我想不起了，也是从李某某那购买的。罗某某购买毒品自己吸食，我不吸毒。
2013年5月21日的证言，证明内容同上，另证明，罗某某跟付林在武汉一家戒毒医院认识的。
2013年5月29日的证言证明，罗某某购买的毒品他吸食一部分，其他的我就不知道他怎么处理的了。我记得春节前我和他一起时，李某某打我的手机（1833718****）找罗某某，我当时说罗某某去外地了，其实当时我和罗某某在罗某某家里，因为我知道李某某找罗某某就是弄毒品的，我不想叫罗某某玩毒品了，这次电话是在罗某某从李某某手里购买完毒品之后。
四、被告人李某某的供述及辩解。
1、2014年7月3日的供述及辩解，1997年我因贩卖毒品被河南省巩义县公安局处理过，当时判刑8年。2003年因吸食毒品被临泉公安局姜寨派出所强制戒毒半年。2014年6月29日因吸食毒品被临泉县公安局陶老派出所治安拘留10日。
我和罗某某有过毒品往来，他来我这里玩，我给过他毒品，他给我过钱，具体时间记不清了，大概是2012年。因为他吸毒有瘾，毒瘾犯了，就向我买毒品，我当时给他一包毒品，大概1克左右，还有一包料子，他当时给我三千元钱，我不想要，他硬把钱给我的，他没吃饭就带着那个女的走了。我卖给罗某某的毒品是从姜寨街上王某甲那里购买的，当时买了2克多毒品，1000多元钱，料子是他送我的，我没有吸完，就把剩下的卖给罗某某了。我卖给罗某某的是吗啡，当时就我和罗某某，还有他带的那个女的在场。
我和罗某某是在武汉戒毒所认识的，当时我俩都在那戒毒，罗某某是河南郑州人，男，不知道具体做什么的。我记不清2013年5月20日我在哪儿了，但2013年5月份我和罗某某联系过，是他给我联系的，记得有一次他说来找我玩，后来我听说他因为吸毒在韦寨出事了。他当时开车从界首下高速就给我打电话，后来我再打电话打不通了，我想着他可能出事了。他出事后，你们单位（公安机关）的人去我家找我，我听我父亲说了，所以知道他是在韦寨出事的。罗某某这次说来找我玩玩，是和一个女的来的，他在电话里告诉我的，还是上次他来找我买毒品时带的那个女的，那个女的有30多岁。我当时和罗某某联系的电话是183开头的，全号记不清了，我早不用这个号了。罗某某买毒品他自己吸食，他吸毒有瘾，毒瘾上来就乱喘，他不贩卖毒品，只是自己吸食。
2、2014年7月4日、7月17日、7月29日的三次供述及辩解，基本内容同上。
3、2014年9月5日的供述及辩解，我之前卖给罗某某的是黄皮，黄皮就是海洛因，我之前说是吗啡，因为我们都是说吗啡就是黄皮，黄皮就是吗啡，我们不分这，而且之前你们公安机关尿检时，都是吗啡呈阳性，所以我们一般都是说黄皮就是吗啡。
五、指认、辨认、检查笔录证实，罗某某从十张不同男性正面免冠照片中辨认出李某某，王某某从十张不同男性正面免冠照片中辨认出李某某。
以上证据，均经庭审举证、质证，且证据间能相互印证，足以证明本院查明的事实。
本院认为：被告人李某某违法国家毒品管理法规，贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的第一起犯罪事实和罪名成立。公诉机关指控的第二起犯罪事实，因毒品交易的事实仅有罗某某一人的供述，被告人李某某归案后亦未被查获有物证毒品，且未供述毒品交易的约定，因此，该起指控事实不清，证据不足，本院不予认定。
关于被告人李某某及其辩护人提出第一次卖给罗某某3000元的毒品是吗啡，不是海洛因的辩解、辩护意见，经审理认为：1、罗某某证实被告人李某某卖给自己的是“黄皮”，李某某在其供述中称：“我卖给罗某某的是黄皮，黄皮就是海洛因，我说是吗啡，因为我们都是说吗啡就是黄皮，黄皮就是吗啡，我们不分这，而且公安机关尿检时，都是说吗啡呈阳性，所以我们一般都是说黄皮就是吗啡”。2、罗某某与李某某均承认以3000元的价格交易毒品，当时临泉市场每克海洛因的交易价格在300至500元之间，而吗啡的价格较海洛因低，悬殊很大。因此，从被告人李某某供述的对毒品名称的解释和价格上分析，应当确认被告人李某某出售给罗某某的毒品是海洛因。被告人李某某及其辩护人关于此节的辩解辩护意见不能成立，本院不予采信。
被告人李某某系毒品再犯，应当从重处罚。
为惩治犯罪，保障国家对毒品的管制，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条的规定，判决如下：
被告人李某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二万元（已缴纳一万元）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月3日起至2017年7月2日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 孙媛媛
代理审判员 赵俊芳
人民陪审员 陈东海
二〇一五年二月四日
书 记 员 张冰心
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条【毒品再犯从重处罚】因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。