山东省济南市中级人民法院
民事判决�
（2014）济民三终字第5号
上诉人（原审被告）北京女娲珠宝文化发展有限公司，住所地北京市。
法定代表人胡小丛，总经理。
委托代理人李宾，北京泓聚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）史艳红，女，汉族，1964年8月5日出生，个体经营户，住山东省莘县，现住济南市济洛路泉星小区*******室。
委托代理人李敬涛，山东避风港律师事务所律师。
上诉人北京女娲珠宝文化发展有限公司（以下简称女娲公司）因与被上诉人史艳红特许经营合同纠纷一案，不服济南市历下区人民法院于2014年3月21日作出的（2013）历知民初字第48号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年7月28日公开开庭进行了审理。上诉人女娲公司的委托代理人李宾、被上诉人史艳红的委托代理人李敬涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被上诉人史艳红在原审中诉称，2012年3月29日，双方签订女娲本纪特许加盟合同，史艳红在山东省济南市历下区趵突泉北街开设女娲本纪（女娲珠宝）真玉特许专卖店。合同签订后，史艳红按照合同约定向被告交纳了货款。但此后史艳红发现女娲公司在签约前没有按照《商业特许经营管理条例》的规定披露相关经营信息，因女娲公司未如实披露相关信息以及在签订合同时告知史艳红虚假的信息，致史艳红不能实现合同目的。故史艳红起诉至法院。诉讼请求：1解除双方于2012年3月29日签订的女娲本纪特许加盟合同；2、女娲公司返还史艳红货款40万元；3、女娲公司赔偿史艳红受到的损失5万元，违约金2万元；4、诉讼费用由女娲公司承担。在原审法院审理过程中，史艳红将诉讼请求当庭明确为，解除双方之间的特许加盟合同；史艳红返还剩余的未销售货物，女娲公司返还相应货款。
上诉人女娲公司�原审中辩称，同意解除双方之间的特许加盟合同，但对解除理由不认可。不同意史艳红诉讼请求中的第二、三、四项。第一，双方签订的合同合法有效，双方应当全面履行合同义务；第二，女娲公司已经按照商业特许经营条例规定履行了信息披露的义务，所以史艳红在起诉状中提到的女娲公司未如实披露真实信息与客观事实不符；第三，在商业特许经营条例中并没有被特许人因特许人未如实履行信息披露义务而请求解除合同的规定。史艳红的诉讼请求没有法律依据。对于诉讼请求第二项，合同中未规定返还货款的条款，并且没有法律依据。对于诉讼请求第三项，史艳红没有证据证明损失存在，即便史艳红存在亏损情况，亏损也属于商业风险。女娲公司不存在违约，所以不存在赔偿违约金问题。
原审法院经审理查明，2012年3月29日，双方签订《女娲本纪特许加盟合�》，女娲公司授权史艳红在山东省济南市历下区趵突泉北街开设女娲本纪（女娲珠宝）真玉特许专卖店。史艳红应支付加盟费18800元，首批进货量为25万元。合同有效期为三年，合同期满，在无违约的情况下，所有货物均按原进价收回。合同签订后，史艳红与济南中侨商贸有限公司签订了开元广场珠宝城柜台租赁合同，并支付了租金，进行了装修后经营玉器销售。现史艳红请求解除双方签订的特许加盟合同，女娲公司同意解除。至2013年9月13日，史艳红处尚有230件自被告处购进的货物，进货价为322776.08元，诉讼期间原审法院通知双方到场对史艳红未销售完毕的货物进行了封存，并指令史艳红进行保管。
原审法院认为，双方之间签订的《女娲本纪特许加盟合同》合法有效，均已按照合同履行了相关义务。虽然女娲公司在信息披露方面有不符合相关规定的行为，但是并不影响双方合同的实质履行，且史艳红的经营行为亦未受此影响。由于女娲公司以书面形式明确表明同意解除合同，因此，双方已达成解除合同的合意，对该当事人自愿处分行为予以确认，自2013年8月28日起解除双方签订的《女娲本纪特许加盟合同》。虽然女娲公司此后改变其意见，要求继续履行该合同，但是由于该同意解除合同的意见一经作出，合同解除的法律后果即产生，在史艳红不同意继续履行的情况下，无法产生恢复原合同的履行的法律后果。由于《女娲本纪特许加盟合同》经双方当事人合意解除，因此，根据原合同约定，对于未销售完毕的货物，女娲公司应以进货价予以收回。根据清点的情况，史艳红处尚有230件自被告处购进的货物，进货价为322776.08元。史艳红应将该230件货物退予女娲公司，女娲公司应按照进货价返还原告货款322776.08元。虽然女娲公司的代理人辩称对于封存的230件货物不能确认为其公司产品，但是根据女娲公司出具的发货单、封存货物产品上所附随的吊牌能够确定该230件货物为女娲公司产品。同时在原审法院清点封存前已通知女娲公司派遣具有识别能力的员工到场参与清点，但女娲公司拒不派遣。因此，在女娲公司仅是口头否认而未举反证证明的情况下，对其代理人的否认系本公司产品的意见不予采信。对于史艳红主张的租赁柜台和装修的损失，系史艳红履行合同所必须支出的正常费用，且史艳红也正常经营，因此该租赁柜台和装修支出费用与女娲公司是否违约无关，并不属于损失范畴。故对于史艳红要求女娲公司赔偿5万元损失的诉讼请求，不予支持。对于史艳红要求赔偿2万元违约金的诉讼请求，史艳红所称被告未披露信息的行为发生于签约之前，史艳红并未就合同履行期间女娲公司存在何种�约行为予以明确并举证证明。因此，史艳红要求违约金的理由不足，不予支持。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第四条、第五十七条，《中华人民共和国合同法》第八条、第五十八条、第九十一条、第九十三条、第九十七条、第九十八条，原审法院判决如下：一、自2013年8月28日起解除史艳红与女娲公司签订的《女娲本纪特许加盟合同》。；二、史艳红于判决生效之日起十日内返还女娲珠公司未销售完毕的230件货物（以封存货物为准）；三、女娲公司于判决生效之日返还史艳红货款322776.08元；四、驳回史艳红的其他诉讼请求。案件受理费人民币8460元，由史艳红负担2660元，女娲公司负担5800元。
上诉人女娲公司不服原审判决向本院提起上诉称，一、原审法院对本案无管辖权。本案所涉及的《女娲本纪特许加盟经营合同》，史艳红是在济南市天桥区签字成立的，依法本案应当由济南市天桥区人民法院管辖，原审法院作出的（2013）历知民初字第48-1号民事裁定书，裁定其对本案拥有管辖权是错误的，原审法院不应当受理史艳红提起的诉讼；二、一审判决认定事实不清。女娲公司出品的每一件珠宝饰品均是特定物，为了便于识别、管理，女娲公司建立了产品信息管理系统，对每一件产品进行编码，并将产品信息录入信息管理系统保存。女娲公司只有通过扫描本案货品的条形码，才能确认本案货品是否由女娲公司出品，才能确认货品进货价格。原审法院拒绝采纳女娲公司的辩论意见，在货品出品人不明、进货价格不清的条件下，执意将230件货品封存，并判决交付给女娲公司，显然是错误的。请求撤销原审法院作出的（2013）历知民初字第48号民事判决书，裁定驳回史艳红提起的诉讼，一、二审诉讼费由史艳红负担。
被上诉人史艳红针对女娲公司的上诉意见答辩称，原审判决认定事实清楚、证据充分、适用法律正确，女娲公司的上诉理由不能成立。请求依法驳回上诉，维持原判。
上诉人女娲公司为证明其上诉主张，在二审开庭时作为新证据提交了原审法院作出的（2013）历知民初字第2174号判决书，拟证明女娲公司的委托代理人李宾曾在史艳红处购买过不是女娲公司正品的珠宝产品，从而进一步证明原审法院封存的230件货品不一定完全是女娲公司的产品。经二审庭审核实，该判决并未认定女娲公司的委托代理人李宾在史艳红处购买的珠宝产品系假冒产品。另查明，女娲公司在一审答辩期间对本案管辖权提出异议，认为其住所地及合同履行地均为北京市，本案应当移送至北京市东城区人民法院审理。原审法院经审查认为，女娲公司特许史艳红的经营地址在山东省济南市历下区趵突泉北街，即本案合同的履行地为济南市历下区，本案依法应当由原审法院管辖，原审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条的规定，于2013年7月16日作出的（2013）历知民初字第48-1号民事裁定书，裁定驳回了女娲公司对本案管辖权提出的异议，女娲公司对该裁定未提出上诉。女娲公司在向史艳红交付货品时未对每一件产品进行条形码扫描。其他事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，女娲公司的主要上诉理由为：一、原审法院对本案无管辖权；二、一审判决认定事实不清。对以上两点，本院评判如下：
一、关于原审法院是否对本案享有管辖权的问题。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条的规定，因合同纠纷提起的诉讼，由被告所在地或者合同履行地人民法院管辖。本案特许经营合同第2.1条约定，史艳红的经营地址在山东省济南市历下区趵突泉北街，即本案合同的履行地为济南市历下区，本案依法应当由原审法院管辖。原审法院作出的（2013）历知民初字第48-1号民事裁定书认定事实清楚，适用法律准确。另外，女娲公司对原审法院作出的上述关于本案管辖权的裁定未提起上诉，应视为其对原审法院管辖权的认可。女娲公司以本案特许经营合同是在济南市天桥区签字成立的，依法本案应当由济南市天桥区人民法院管辖的上诉理由不能成立。
二、关于一审判决认定事实是否清楚的问题。女娲公司主张一审判决认定事实不清的主要理由是，女娲公司出品的每一件珠宝饰品均是特定物，为了便于识别、管理，女娲公司建立了产品信息管理系统，对每一件产品进行编码，并将产品信息录入信息管理系统保存。女娲公司只有通过扫描本案货品的条形码，才能确认本案货品是否由女娲公司出品，才能确认货品进货价格。原审法院拒绝采纳女娲公司的辩论意见，在货品出品人不明、进货价格不清的条件下，执意将230件货品封存，并判决交付给女娲公司，显然是错误的。对此本院认为，根据本案特许经营合同的约定和一、二审查明的事实，女娲公司向史艳红交付货品时并未对每一件产品进行条形码扫描。依据合同履行的对等原则，原审法院通知双方到场，对截止于2013年9月13日史艳红尚未销售的230件进行清点、封存，并查验了进货价、货物编号、进货时间、标签价、品名数量等商品信息，制作了清点货物详单一份，以证明清点货物与女娲公司的发货一致。原审法院的上述行为并无不当，女娲公司的该项上诉理由不能成立。
综上，原审法院认定事实清楚，适用法律准确，应予维持。上诉人女娲公司的上诉请求缺乏事实、法律依据，不能成立，依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费8460元，由上诉人北京女娲珠宝文化发展有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王俊河
审 判 员 武守宪
代理审判员 王 超
二０一四年九月十一日
书 记 员 马绪乾