内蒙古自治区赤峰市红山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）红民初字第3436号
原告赵晓卫，男，汉族，个体司机。
委托代理人景文艳，内蒙古乐民律师事务所律师。
被告郑建振，男，汉族，中昊物流职工。
委托代理人李鑫，内蒙古大川律师事务所律师。
委托代理人于彬彬，内蒙古大川律师事务所律师。
被告韩文军，男，汉族，司机。
被告张会，男，蒙古族，农民。
被告张环，男，蒙古族，农民。
被告彭令杰，男，蒙古族，农民。
被告朱素侠，女，汉族，农民。
四被告委托代理人杨悦林，内蒙义德律师事务所律师。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司赤峰中心支公司，住赤峰市新城区。
代表人陈海涛，总经理。
委托代理人杨小弘，内蒙古大川律师事务所律师。
原告赵晓卫与被告郑建振、韩文军、张会、张环、彭令杰、朱素侠、中国太平洋财产保险股份有限公司赤峰中心支公司（以下简称太平洋财险公司赤峰支公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年4月2日作出（2013）红民初字第4244号民事判决书。原告赵晓卫及被告张会、张环、彭令杰、朱素侠均不服，提起上诉。赤峰市中级人民法院于2014年7月7日作出（2014）赤民三终字第366号民事裁定书，将该案发回本院进行重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告赵晓卫及其委托代理人景文艳、被告韩文军、被告张会及被告张会、张环、彭令杰、朱素侠的委托代理人杨悦林、被告太平洋财险公司赤峰支公司的委托代理人杨小弘到庭参加诉讼。现已审理终结。
原告赵晓卫诉称，被告郑建振雇佣原告赵晓卫为司机从事货物运输工作。2013年8月9日，原告在为被告从事货物运输工作中受伤，后被送往赤峰市医院住院治疗24天。经交警事故责任认定：原告赵晓卫无责任。因伤情严重经司法鉴定构成x级伤残。依据相关法律规定，被告郑建振作为原告赵晓卫的雇主，原告在从事雇佣工作中受伤并致残，被告郑建振应当承担相应的赔偿责任。在原告的治疗过程中，被告为原告垫付医疗费23000元，除上述23000元外，被告还应当赔偿原告诉请的费用合计77398.16元。原告受伤后，曾多次找被告协商损害赔偿事宜，被告均以种种理由推脱不予赔偿。本案是提供劳务者受害责任纠纷，原告主张郑建振承担雇主赔偿责任，不要求除郑建振外的另外六被告承担赔偿责任。现原告为维护自己的合法权益，特提起诉讼，请求被告赔偿医疗费228.76元（已扣除23000元）、伙食补助费960元、护理费2198.4元、误工费23403元、残疾赔偿金46300元、交通费108元、鉴定费1200元、精神损害抚慰金3000元，合计77398.16元。
被告郑建振辩称，其雇佣为其驾驶蒙D539**号重型半挂牵引车的驾驶人为韩文军和米守印，上述二人作为搭档一直共同出车送货。本案交通事故发生前，司机米守印因临时有事不能出车，恰好碰到赵晓卫，便委托赵晓卫帮他临时出车一次。赵晓卫同意后就代替米守印与韩文军一同出车送货。关于此事，其当时并不知情。因此，涉案交通事故发生时，赵晓卫乃是出于朋友之托临时性的代为帮忙，其与赵晓卫之间并不存在雇佣关系。本次出车不是赵晓卫受雇于其从事的雇佣活动，赵晓卫无权主张其承担雇主赔偿责任。另，本次交通事故中驾驶人张吉明与韩文军负同等责任，赵晓卫主张的赔偿请求应先由张吉明一方在交强险限额内承担赔偿责任，对不足部分其仅需承担50%的赔偿责任。其已在太平洋财产保险股份有限公司赤峰中心支公司投保了车上责任险（乘客），应由保险公司在保险责任范围内承担赔偿责任。同时，赵晓卫住院期间，其已为赵晓卫垫付了23000元。综上，请求人民法院依法查明事实，作出公正、合理的判决。
被告韩文军的答辩意见与被告郑建振的答辩意见一致。
被告张会、张环、彭令杰、朱素侠辩称，本案原告并未起诉四被告，其四人是依被告郑建振的申请被追加到本案中来，郑建振追加其四人作为本案的被告于法无据。本案是雇佣关系，四被告与原告不存雇佣关系，不是本案必要的诉讼参与人。请求依法驳回郑建振追加四被告的请求。
被告太平洋财险公司赤峰支公司辩称，原告将其公司列为被告无事实和法律依据，请求依法驳回要求其公司承担责任的诉请。其公司与郑建振系保险合同关系，非本案适格被告。其公司非本案适格当事人，因此在本案中不承担赔偿责任，也不应承担诉讼费用。
原告赵晓卫为支持其诉讼主张提供如下证据：
1、喀公交认定（2013）第0179号道路交通事故认定书一份，证明原告赵晓卫在为被告郑建振从事雇佣工作中受伤，经交通事故责任认定书确认，原告无责任。
2、病例复印件一份、诊断书一份，证明原告因完成工作受伤后的住院治疗情况。
3、赤峰市医院医疗费收据11枚，证明原告支付医疗费的事实。
4、交通费发票20枚，证明原告治疗期间支付交通费108元。
5、赤附医司法鉴定中心法（2014）临鉴字第31号鉴定意见书一份，证明原告所受伤害构成10级伤残。
6、赵晓卫的驾驶证、从业资格证复印件各一份，证明原告从事交通运输行业及资格情况。
7、录音资料一份，证明原告赵晓卫与被告郑建振存在雇佣关系，其是在从事雇佣工作中受伤。
被告郑建振对原告所举证据质证意见如下：
对证据1的真实性无异议，对证明目的有异议。该证据不能证明原告与被告郑建振之间存在雇佣关系。
对证据2、4、5、6，与本案被告郑建振不具有关联性。
对证据3没有异议，其是基于与原告的感情关系为其垫付了23000元的医疗费。
对证据7的真实性没有异议，但不能证明原、被告之间在本案交通事故发生时存在雇佣关系。整个录音过程中，郑建振没有明确表示双方存在雇佣关系。
被告韩文军对原告所举证据的质证意见同被告郑建振的质证意见一致。
被告张环、张会、彭令杰、朱素侠对原告所举证据质证意见如下：
对原告提交的证据的真实性均无异议，但与四被告没有关联性。
被告太平洋财险公司赤峰支公司对原告所举证据质证意见如下：
对原告提交的证据均无异议，但其公司在本案中不应承担赔偿责任。
被告郑建振为支持其抗辩主张提交如下证据：
1、交通事故责任认定书复印件一份，证明本次事故责任的分担。
2、保险单复印件三份，证明投保险别包括车上人员责任险。
3、证人米守印出庭作证称，赵晓卫与郑建振不是雇佣关系。其给郑建振开车大约有四年了，郑建振给其开工资。但其与郑建振没签劳动合同，郑建振给其开支的日期不固定，其认为其与郑建振不构成雇佣关系。赵晓卫原来给郑建振开过车，具体日期其记不清了。当时由于其有事便找赵晓卫替其出了一趟车，具体时间其记不清了。其没有赵晓卫的联系方式，也不清楚赵晓卫在哪儿住，事发当天其应是在其所住小区院里碰到赵晓卫后跟他说的。
原告赵晓卫针对被告郑建振所举证据质证意见如下：
对证据1没有异议。
证据2与本案无关。
对证据3的证人证言有异议，证人所要证明的不存在雇佣关系，是对法律雇佣关系存在的错误理解。本案原告与郑建振之间已经存在雇佣关系，证人陈述的其找原告为其替班，既不能说出准确时间，也不能说出替班理由，不能证明其所陈述的事实。同时也明确的验证了原告的诉讼请求及原告与被告郑建振之间存在雇佣关系，并且原告是在从事雇佣活动中受伤的事实。
被告韩文军对被告郑建振所举证据均没有异议。
被告张环、张会、彭令杰、朱素侠对被告郑建振所举证据质证意见如下：
对证据1、2的真实性没有异议，对证明目的有异议，不能证实原告赵晓卫与郑建振不存在雇佣关系。
对证据3的真实性、证明目的均有异议。证人与郑建振有严重的利害关系，证人回答问题避重就轻，明显不符合客观事实。原告赵晓卫也否认认识证人，证人接受法官询问时不能回答出与赵晓卫的关系和找赵晓卫的地点等基本客观事实，且以上证据与四被告张环、张会、彭令杰、朱素侠没有关联性。
被告太平洋财险公司赤峰支公司对被告郑建振所举证据均没有异议。
被告韩文军未提交证据。
被告张环、张会、彭令杰、朱素侠未提交证据。
被告太平洋财险公司赤峰支公司为支持其抗辩主张提交如下证据：
保险单、投保单、保险条款、客户回执单复印件各一份。证明事项：郑建振与其公司签订的保险合同系商业保险合同；交强险限额内应当承担的赔偿责任，其公司依法不承担；诉讼费、鉴定费其公司依法不承担；精神抚慰金按照合同约定其公司依法不承担。
原告赵晓卫对被告太平洋财险公司赤峰支公司所举证据质证意见如下：
对证据的真实性没有异议，但与本案没有关联性。
被告郑建振对被告太平洋财险公司赤峰支公司交所举证据质证意见如下：
对证据的真实性没有异议，保险公司应在投保范围内承担赔偿责任。赵晓卫属于车上人员，保险公司应该承担赔偿责任。
被告韩文军对被告太平洋财险公司赤峰支公司交所举证据没有异议。
被告张环、张会、彭令杰、朱素侠对被告太平洋财险公司赤峰支公司交所举证据质证意见如下：
对证据的真实性没有异议，但与本案没有关联性。
结合原、被告的举证、质证意见，本院对原、被告所举证据综合认证如下：
对原告赵晓卫提交的证据1至7，被告郑建振对该些证据的真实性不持异议，仅对部分证据与其是否具有关联性持不同意见，因该些证据能够证实原告系在从事被告郑建振指示的工作中受伤、治疗该伤害支出了相应的费用、所受伤害已构成伤残及伤残等级等案件事实，予以确认。
对被告郑建振提供的证据1，原告亦作为证据向本院提交，予以确认；对证据2，因本案中原告主张由被告郑建振承担雇主责任，该份证据与本案不具关联性，故不作为本案的证据使用；对证据3米守印的出庭证言，原告对其有异议，认为该证人与被告郑建振存在利害关系，且其对部分关键问题陈述不清，但该证人证言能够反映出部分案件事实，对该部分将结合其他证据甄别予以确认。
对被告太平洋财险公司赤峰支公司提交的证据因与本案不具关联性，故不作为本案的证据使用。
依据以上认定的证据，结合原、被告各方陈述，本院查明如下事实：
2013年8月9日，原告赵晓卫与被告韩文军驾驶被告郑建振所有的蒙D539**号重型半挂牵引车（牵引蒙D-A0**挂号挂车）送货，当被告韩文军驾驶车辆行驶至X205线50KM＋88M处时，与张吉明驾驶的无牌照的两轮摩托车相撞，造成了一起交通事故。该起事故导致张吉明死亡，原告与被告韩文军受伤。2013年8月19日，喀喇沁旗公安局交通警察大队作出喀公交认字（2013）第0179号道路交通事故责任认定书，在该认定书中记载：张吉明、韩文军负此次事故的同等责任，赵晓卫无责任。事故发生后，原告即到赤峰市医院就诊，赤峰市医院对其所受伤害诊断为：右锁骨远端骨折。原告在赤峰市医院住院治疗24天。在原告住院期间，被告郑建振于2013年9月12日向其支付医疗费用23000元。原告住院期间共花费医疗费用23228.76元。现原告诉至本院，请求判令被告郑建振赔偿其医疗费228.76元（扣除被告已支付的23000元）、伙食补助费960元、护理费2198.4元、误工费23403元、残疾赔偿金46300元、交通费108元、鉴定费1200元、精神损害抚慰金3000元等各项损失总计77398.16元，并承担本案诉讼费用。
诉讼中，经原告申请，本院依法委托赤峰学院附属医院司法鉴定中心对原告的伤残等级进行鉴定。2014年1月15日，该中心作出赤附医司法鉴定中心（2014）临鉴字第31号临床鉴定意见书。在该鉴定书中记载：原告赵晓卫的损伤构成Ⅹ级伤残。
诉讼中，原告明确表示其仅主张由被告郑建振承担雇主赔偿责任，不向其它被告主张权利。
本院认为，本案中，原告赵晓卫明确主张由被告郑建振向其承担雇主赔偿责任。依据原告的主张范围，本案的案由应确定为提供劳务者受害责任纠纷，并应依据该案由指向的法律关系来确定赔偿责任的承担。根据原、被告所举证据、庭审中各方当事人陈述及被告为原告垫付医疗费的事实等，可以认定原告赵晓卫与被告郑建振之间存在雇佣关系。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一、二款之规定，作为雇主的被告郑建振对其雇员即原告赵晓卫在从事雇佣活动中所受伤害应当承担相应的赔偿责任。对于原告主张的：（一）医疗费228.76，原告共花费23228.76元，被告郑建振已垫付23000元，余款228.76元。上述费用有医疗机构出具的相应收款凭证及原告为被告郑建振出具的收据在卷佐证。（二）住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定为每天40元，原告住院24天，故其住院伙食费应为960元（24天×40元），予以保护。（三）住院期间的陪护费，原告主张2198.40元，符合规定，予以支持。（四）误工费，原告主张23403，该主张是参照交通运输业的标准进行计算的，即每天147.19元计算，2013年8月9日至2014年1月15日定残日前一天为159天，159天×147.19元＝23403元。因被告郑建振否认原告系其雇员，对原告陈述的每月工资数额亦不认可，致原告每月的工资数额无法确定。在此情形下原告主张参照道路交通运输业的平均收入来确定其工资基数，予以支持。（五）交通费，原告主张108元，符合规定。（六）残疾赔偿金，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条之规定，原告构成十级伤残，受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入为23150元，则残疾赔偿金应为23150元×20×10%＝46300元，原告该项主张，符合法律规定。（七）精神损害抚慰金，原告主张3000元。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款规定，因侵权致人损害，造成严重后果的，人民法院……可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。通过该条规定可以看出，精神损害抚慰金是基于侵权行为而产生的民事责任。本案中，原告主张由作为雇主的被告郑建振承担赔偿责任，雇主不是直接侵权人。故原告的该项请求于法无据，不予支持。上述各项损失合计73198.16元。因在本案中，原告向被告郑建振主张权利，故被告韩文军、张会、张环、彭令杰、朱素侠、中国太平洋财产保险股份有限公司赤峰中心支公司在本案中不承担赔偿责任。综上，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条及上述法律规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告郑建振于本判决生效后十日内赔偿原告赵晓卫医疗费、住院伙食补助费、陪护费、误工费、交通费、残疾赔偿金等各项损失73198.16元；
二、驳回原告赵晓卫的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1594元，鉴定费1200元，合计2794元（原告已预交），由被告郑建振负担，邮寄送达费60元，由原告赵晓卫、被告郑建振各负担30元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。
审 判 长 赵瑞新
代理审判员 杨锐琪
人民陪审员 刘淑芬
二〇一五年一月七日
书 记 员 王丽杰