天津市滨海新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）滨塘民初字第3719号
原告滕宝禄。
委托代理人田野，天津标高律师事务所律师。
被告刘志刚。
被告太平财产保险有限公司天津分公司滨海新区支公司，住所地天津开发区第三大街8号豪威大厦1门802室。
负责人ＸＸ，总经理。
委托代理人王英楠，太平财产保险有限公司天津分公司滨海新区支公司职工。
原告滕宝禄与被告刘志刚、太平财产保险有限公司天津分公司滨海新区支公司（以下简称太平保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年5月12日受理后，依法由审判员张淳静独任审判，于2015年6月11日公开开庭进行了审理。原告滕宝禄的委托代理人田野；被告刘志刚、被告太平保险公司的委托代理人王英楠均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告滕宝禄诉称，2015年1月2日，刘志刚驾驶长城牌津N×××××号小型普通客车，沿防震路由北向东左转弯驶入杭州道时，遇行人滕宝禄、吴焕玲由南向北横过杭州道，刘志刚车辆驶入逆行车道，刘志刚因观察不周，其车辆前部与滕宝禄、吴焕玲的身体接触，造成滕宝禄、吴焕玲受伤的交通事故。该事故经天津市公安交通管理局塘沽支队认定，刘志刚承担事故的全部责任，滕宝禄、吴焕玲无责任。事故发生后，被告刘志刚及太平保险公司未向原告赔偿，故起诉，请求：1、判令被告赔偿原告医疗费29315元、住院伙食补助费2000元、营养费4500元、误工费9737元、护理费5200元、交通费2000元、残疾赔偿金42455元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1820元，共计107027元，要求被告保险公司在机动车交强险责任限额内先行赔付，不足部分由被告保险公司在商业三者险限额内按照保险合同赔偿，仍有不足的由被告刘志刚承担赔偿责任；2、诉讼费由被告承担。因本次事故中还有另一伤者吴焕玲，滕宝禄和吴焕玲系夫妻关系，机动车交强险和商业三者险均优先赔偿滕宝禄。
原告为证明其诉讼主张成立，向本院提供如下证据：
证据1、事故认定书，证实事故经过及责任比例；
证据2、被告驾驶证、行驶证、保单，证实被告车辆权属及投保情况；
证据3、就诊证明信、住院病案、医疗费票据、费用清单、病历册、片子，证实原告伤情、就医情况及医疗费损失；
证据4、建休证明、天津钜祥精密模具有限公司开具的误工证明及收入情况证明，证实原告误工费损失；
证据5、天津市新丰冶金技术有限公司开具的误工证明及收入情况证明、银行流水，证实原告护理费损失；
证据6、鉴定报告及鉴定费发票，证实滕宝禄的胸部损伤为十级伤残、鉴定的三期情况及鉴定费损失；
证据7、交通费票据，证实原告交通费损失；
证据8、原告户口页，证实原告系城镇户籍。
被告刘志刚辩称，对原告所诉事实及责任认定没有异议。津N×××××号车系刘志刚所有，事故时由其本人驾驶，该车在被告太平财产保险有限公司天津分公司滨海新区支公司投保机动车交强险一份及20万元商业三者险，包含不计免赔，事故均发生在保险期内。要求被告保险公司在保险限额内先行赔付，对不足部分同意赔偿原告合理合法的损失。给付原告现金10000元，要求在赔偿总额中扣减或返还。对于原告主张的医疗费认可凭票计算；住院伙食补助费没有异议；营养费标准过高，营养期没有异议；误工费不同意赔偿；护理费过高，认可按照居民服务业标准给付20天；交通费认可500元；残疾赔偿金没有异议；精神损害抚慰金过高，认可4000元；非医保用药及鉴定费认为应由保险公司赔偿。
被告刘志刚未向本院提供证据。
被告太平保险公司辩称，对原告所诉事实及责任认定没有异议。津N×××××号车在我公司投保机动车交强险一份及20万元商业三者险，包含不计免赔，事故均发生在保险期内，同意在机动车交强险及商业三者险责任限额内赔偿原告合理合法的损失。医疗费认可凭票计算，对于超出交强险部分，在商业三者险内要求扣除10%的非医保用药；住院伙食补助费没有异议；营养费标准过高，营养期没有异议；误工费不同意赔偿；护理费认为护理费过高，认可按照居民服务业标准给付20天；交通费认可500元；残疾赔偿金没有异议；精神损害抚慰金过高，认可4000元；鉴定费是间接损失，不属于保险理赔范围。
被告人保大港支公司未提供证据。
经审理查明，2015年1月2日10时7分，刘志刚驾驶长城牌津N×××××号小型普通客车，沿天津市滨海新区塘沽防震路由北向东左转弯驶入杭州道时，遇行人滕宝禄、吴焕玲由南向北横过杭州道，刘志刚车辆驶入逆行车道，刘志刚因观察不周，其车辆前部与滕宝禄、吴焕玲的身体接触，造成滕宝禄、吴焕玲受伤的交通事故。该事故经公安交通管理部门认定，刘志刚承担事故全部责任，滕宝禄、吴焕玲无责任。事故发生后，原告于2015年1月2日至2015年1月22日在天津市第五中心医院住院治疗，共计住院20天。经诊断，原告的伤情为：1、左侧6-9肋骨骨折；2、双肺挫伤；3、双侧创伤性胸腔积液。2015年4月28日，天津市天通司法鉴定中心出具《道路交通事故法医临床鉴定意见》【津通（2015）伤鉴字第00120-04号】，鉴定意见为：1、滕宝禄的胸部损伤为十级伤残。2、滕宝禄的误工期为致伤之日至伤残评定前一日，营养期为45日，护理期为20日。原告支付医疗费29312元、支付鉴定费1820元。被告刘志刚给付原告滕宝禄现金10000元。原告滕宝禄系非农业户籍。
津N×××××号车系刘志刚所有，事故时由其本人驾驶，该车在被告太平保险公司投保机动车交强险一份及20万元商业三者险，包含不计免赔，事故均发生在保险期内。
本院认为，公安交通管理部门做出的事故责任认定程序合法，责任认定准确，当事人均无异议，本院予以确认。被告应依照责任认定承担相应的法律责任。依照最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，原告的损失应当由被告太平保险公司在交强险限额内先行赔偿，不足部分由被告太平保险公司在商业三者险限额内予以赔偿，仍有不足的由被告刘志刚承担赔偿责任。原告主张的医疗费29315，提供了医疗费票据，但具体数额计算有误差，本院核实票据为29312元，予以支持；住院伙食补助费2000元、残疾赔偿金42455元，被告均无异议，本院照准；营养费4500元，原告按照鉴定的营养期45日，每日100元计算，被告认为其标准过高，本院酌情计算原告营养费为50元／天×45天=2250元，过高部分不予支持；误工费9737元，被告保险公司认为原告已超过退休年龄，不同意给付，原告提交了误工证明及银行工资流水，可以证实其实际月工资收入2300元／月，根据鉴定报告计算原告误工期应为116天，故计算原告误工费应为2300元／月÷30天×116天=8893元，超出部分不予支持；护理费5200元，原告主张家属护理计算1个月，但原告未能提交相关证据证实护理人员的实际误工损失，本院不予采信，被告保险公司认可按照居民服务业的标准给付20天的答辩意见符合法律规定，本院照准，故支持原告护理费应为33882元／年÷365天×20天=1856元，超出部分不予支持；交通费2000元，根据原告的年龄、伤情、就医、鉴定等实际情况，本院酌情认定800元，超出部分不予支持；精神损害抚慰金10000元，被告认为过高，认可4000元，根据原告的伤残等级等实际情况，本院酌情认定5000元；鉴定费1820元，该费用系原告为鉴定伤残等级支付的必要合理费用，本院予以支持。被告太平保险公司称鉴定费不属保险赔偿范围及医疗费超出交强险以外扣除非医保用药的答辩意见，本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第三十九条规定“采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明”。《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”。最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国保险法﹥若干问题的解释（二）》第十三条规定“保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。投保人对保险人履行了符合本解释第十一条第二款要求的明确说明义务在相关文书上签字、盖章或者以其他形式予以确认的，应当认定保险人履行了该项义务。但另有证据证明保险人未履行明确说明义务的除外。”根据上述规定，被告太平保险公司应对条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，且对此负举证责任。被告太平保险公司未能提供证据证明其履行了解释说明义务，故对其抗辩本院不予采纳。综上，依照最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条；最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条；最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告太平财产保险有限公司天津分公司滨海新区支公司自本判决生效之日起十日内在机动车交强险责任限额内赔偿原告滕宝禄医疗费10000元、误工费8893元、护理费1856元、交通费800元、残疾赔偿金42455元、精神损害抚慰金5000元，共计69004元；
二、被告太平财产保险有限公司天津分公司滨海新区支公司自本判决生效之日起十日内在商业三者险限额内赔偿原告滕宝禄医疗费19312元、住院伙食补助费2000元、营养费2250元、鉴定费1820元，共计25382元；
三、原告滕宝禄自本判决生效之日起十日内返还被告刘志刚给付的现金10000元；
四、驳回原告滕宝禄的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼受理费824元，减半收取412元，由被告刘志刚负担（原告已交纳，被告于本判决生效之日起十日内给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院（递交上诉状后，应在上诉期内向天津市第二中级人民法院预交上诉案件受理费，上诉期限届满后七日内仍未交纳的，视为放弃上诉权）。
审判员 张淳静
二〇一五年八月七日
书记员 陈 荔