广东省深圳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）深中法刑一终字第43号
原公诉机关深圳市宝安区人民检察院。
上诉人（原审被告人）邓某某。
原审被告人陈某甲。
原审被告人张某甲。
原审被告人胡某。
原审被告人黄某甲。
原审被告人颜某。
原审被告人魏某甲。
原审被告人兰某。
原审被告人万某。
原审被告人陈某乙。
原审被告人蓝某某。
原审被告人唐某。
原审被告人杨某。
原审被告人魏某乙。
原审被告人常某甲。
原审被告人何某甲。
原审被告人欧某。
原审被告人张某乙。
原审被告人赖某。
原审被告人李某某。
原审被告人徐某。
原审被告人陈某丙。
原审被告人黄某乙。
深圳市宝安区人民法院审理深圳市宝安区人民检察院指控原审被告人陈某甲、黄某甲、张某甲、胡某、颜某、魏某甲、兰某、万某、陈某乙、张某乙、李某某、杨某、常某甲、何某甲、欧某、邓某某、陈某丙、魏某乙、蓝某某、唐某、徐某、赖某、黄某乙犯开设赌场罪一案，于2014年12月12日作出（2014）深宝法龙刑初字第1820号刑事判决。宣判后，原审被告人邓某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷和提审上诉人，认为案件事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判认定，2014年7月11日，被告人陈某甲、黄某甲、张某甲、胡某、颜某、魏某甲、兰某、万某、陈某乙在位于深圳市龙华新区民治街道××村128栋103房开设“三公”赌档，该场所由被告人黄某乙以每天8，500元人民币的租金提供，该赌场雇佣了被告人张某乙、李某某、杨某、常某甲、何某甲、欧某、邓某某、陈某丙负责发牌抽水；雇佣了被告人魏某乙、蓝某某负责记数；雇佣被告人徐某、赖某负责看场望风；雇佣被告人唐某负责在赌场内看管水钱。
2014年7月17日17时许，民警将该赌档查获，现场抓获赌场工作人员及参赌人员共45人，缴获赌具色子四颗、扑克牌一副、对讲机1副、账本一本、汽车一部、无主赌资现金117，300元人民币、参赌人员赌资现金24，735元人民币及二十二名被告人现金人民币103，550元。2014年7月22日，黄某乙到派出所投案自首，并退回赃款35，000元人民币。
原审判决认定上述事实的证据有：无主赌资、赌具、对讲机、包、账本、汽车（照片），户籍信息、刑事判决书及刑满释放证明书、到案经过、商铺出租合同、搜查证、扣押决定书、扣押清单、行政处罚决定书、户籍信息，证人赵某、邓某、雷某、何某乙、吴某甲、郝某、常某乙、吴某乙、顾某、张某丙、刁某、张某丁、蓝某、郭某甲、熊某、苏某、陈某丁、许某、刘某、李某、钟某、郭某乙、吴某丙的证言，被告人黄某乙、陈某甲、黄某甲、张某甲、胡某、颜某、魏某甲、兰某、万某、陈某乙、张某乙、李某某、杨某、常某甲、何某甲、欧某、邓某某、陈某丙、魏海清、蓝某某、唐某、徐某、赖某的供述与辩解，现场勘验检查工作记录、现场图和照片等。
原判认为，被告人陈某甲、黄某甲、张某甲、胡某、颜某、魏某甲、兰某、万某、陈某乙、张某乙、李某某、杨某、常某甲、何某甲、欧某、邓某某、陈某丙、魏某乙、蓝某某、唐某、徐某、赖某、黄某乙无视国家法律，开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。被告人蓝某某、邓某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的开设赌场罪，系累犯，应当从重处罚。本案是共同犯罪，被告人陈某甲、黄某甲、张某甲、胡某、颜某、魏某甲、兰某、万某、陈某乙均是股东，在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人张某乙、李某某、杨某、常某甲、何某甲、欧某、邓某某、陈某丙、魏某乙、蓝某某、唐某、徐某、赖某均在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人黄某乙犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。二十三名被告人均自愿认罪，有坦白情节。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款之规定，判决：一、被告人蓝某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。二、被告人邓某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。三、被告人李夺宝犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。四、被告人陈某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。五、被告人张某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。六、被告人胡某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。七、被告人黄某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。八、被告人颜某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。九、被告人魏某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。十、被告人兰某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。十一、被告人万某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。十二、被告人陈某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。十三、被告人唐某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。十四、被告人杨某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。十五、被告人魏某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。十六、被告人常某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。十七、被告人何某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。十八、被告人欧某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。十九、被告人张某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。二十、被告人赖某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。二十一、被告人徐某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。二十二、被告人陈某丙犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。二十三、被告人黄某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。二十四、现场缴获的无主赌资及黄某乙退还赃款共计152，300元、被告人现金共计人民币103，550元，由公安机关依法予以没收；扣押的人民币2，000元依法发还给赵某。
宣判后，原审被告人邓某某上诉提出：其不是主犯，有自首情节，其虽然是累犯，但原审对其从重处罚的量刑过重。请求二审法院公正判决。
经审理查明，原审判决认定本案的事实清楚，证据确实、充分，原审判决所采信的证据已当庭出示、宣读并质证，经本院审理未发生改变，本院依法均予以确认。
本院认为，上诉人邓某某、原审被告人陈某甲、黄某甲、张某甲、胡某、颜某、魏某甲、兰某、万某、陈某乙、张某乙、李某某、杨某、常某甲、何某甲、欧某、陈某丙、魏某乙、蓝某某、唐某、徐某、赖某、黄某乙无视国家法律，开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。原审被告人蓝某某、上诉人邓某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的开设赌场罪，系累犯，应当从重处罚。在共同犯罪中，原审被告人陈某甲、黄某甲、张某甲、胡某、颜某、魏某甲、兰某、万某、陈某乙均是股东，在共同犯罪中起主要作用，是主犯；上诉人邓某某、原审被告人张某乙、李某某、杨某、常某甲、何某甲、欧某、陈某丙、魏某乙、蓝某某、唐某、徐某、赖某均在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。原审被告人黄某乙犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。上诉人及各原审被告人均自愿认罪，有坦白情节，依法可以从轻处罚。关于上诉人邓某某提出其是自首的上诉理由，经查，上诉人虽然如实供述自己的罪行，但并非自动投案，依法不应认定为自首。关于上诉人认为原审判决对其量刑过重的上诉理由，经查，原审判决综合考虑上诉人所具有的从重及从轻量刑情节，在法定刑范围内对其予以适当量刑，量刑并无不当，该上诉理由本院不予采纳。原审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 武 文 芳
审 判 员 李 辉
代理审判员 孙 霄
二〇一五年一月八日
书 记 员 王迪（兼）
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。