江苏省南通经济技术开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）开民初字第00379号
原告曹国英，女，1962年3月8日生，居民身份证号码3206241962********，汉族，住南通市开发区竹行街道江海村*组**号。
委托代理人张洪康，系该村民委员会推荐人员。
被告常熟市山水园林景观艺术有限公司，住所地苏州市常熟市深圳路79号10幢103室。
法定代表人石冉，总经理。
委托代理人吉达康、胡玲玲，江苏大生律师事务所律师。
原告曹国英与被告常熟市山水园林景观艺术有限公司（以下简称山水园林公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年4月15日立案受理后，由代理审判员陈婷独任审判，于2015年5月22日进行了公开开庭审理。后依原告申请，追加刘华为共同被告，于2015年6月25日进行了公开开庭审理。后依法组成合议庭，于11月17日进行了公开开庭审理，在庭审过程中，原告又撤回了对刘华的起诉。原告曹国英及其委托代理人张洪康，被告山水园林公司的委托代理人吉达康参加了全部庭审，被告山水园林公司的委托代理人胡玲玲参加了简易程序的庭审。本案现已审理终结。
原告诉称：原告于2014年4月初为被告工作，于2014年6月11日在正常工作中意外摔倒窨井中受伤，后被送到南通市三院治疗，被诊断为右胫腓骨下段开放性粉碎性骨折，右距骨后缘撕脱骨折，于2015年1月5日经南通市第一人民医院司法鉴定所鉴定为人损十级伤残。原告多次向被告要求人损赔偿无果，故诉至法院，请求判令：被告赔偿原告各项损失99121元；诉讼费由被告负担。
被告辩称：1、事故现场发生在被告承包的工地上，该工地项目现场负责人为刘华，原告系刘华雇请的临时工，在绿化带处除草，后在拔草过程中在通盛大道西侧路边扔草时踩到江苏电力公司井盖，因该井盖设置不当，引起侧翻，原告坠入窨井受伤，故该事故最终责任应由江苏电力公司承担，原告可直接向电力公司主张，现在原告向被告主张，被告将向电力公司追偿。2、对于原告的损失：医药费、营养费、伙食补助费、鉴定费、精神损害抚慰金没有异议、误工费不予认可、残疾赔偿金应按农村标准计算。3、被告已垫付了部分费用，要求一并处理。
经审理查明，2014年1月6日，南通市城市建设工程管理中心与被告山水园林公司签订建设工程施工合同，约定由被告山水园林公司承接通沪及东方大道连接线、车管所西侧路北延、兴福路（天生路-
城北大道）、永兴路的绿化工程A标段-
通沪及东方大道连接线绿化工程C标段，合同工期为2013年12月21日至2014年2月27日，个别不适合种植的树种可延至2014年4月底完成。竣工验收后，山水园林公司须对所种植的绿化植物养护一年。2014年4月起，被告通过其现场负责人刘华雇佣原告曹国英等人在上述区域内进行除草工作，由被告按每天70元的标准发放工资。2014年6月11日，原告在丢弃废草过程中不慎踩到窨井后，跌落窨井受伤。刘华随后向南通市公安局开发区分局小海派出所报警，并将原告送往南通市第三人民医院进行救治，被诊断为右胫腓骨下段开放性粉碎性骨折，右距骨后缘撕脱骨折，住院28天，发生治疗费用50007.36元。2014年9月10日、12月9日，原告分别在该院进行复查，发生治疗费用437.90元。2014年10月29日，原告再次入该院行右胫腓骨骨折外固定术后，住院2天，发生治疗费用2665.48元。上述费用合计53110.74元，由被告支付52925.74元，原告支付185元。另外，事故后，被告给付原告现金4000元；并在原告第一次住院期间聘请一人看护原告，产生护理费4350元。
2015年1月，南通市第一人民医院司法鉴定所对原告的伤残等级作出通一院司法鉴所（2014）临鉴字第1680号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人因工作时跌倒致右胫腓骨下段粉碎性骨折、右距骨后缘撕脱性骨折，构成人损十级伤残。为此，原告支付鉴定费840元。2015年10月，南通市如东县人民医院司法鉴定所对原告伤情作出如东人院司法鉴定所（2015）临鉴字第901号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人曹国英因工作时跌伤致右胫腓骨下段粉碎性骨折、右距骨后缘撕脱性骨折，治疗后一般情况恢复良可。误工期限以180天为宜。住院期间护理人员二人。出院后护理人员一人，护理期限90天为宜。营养支持60天为宜。为此，原告支付鉴定费720元。
另查明，原告系城镇户口，于2009年购买南通市星辰花园46幢604室并居住在此。2015年4月10日，原告曾向南通市经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被告支付赔偿金99121元，后该委以原告已超过法定退休年龄为由不予受理。4月15日，原告向本院提起如前诉请。
上述事实，有原告提供的病历、出院记录、医疗费发票、鉴定意见书、鉴定费发票、施工合同、接处警记录、仲裁申请书、不予受理通知书等，被告提供的收条、医药费发票、护理费发票书证及双方当事人的陈述等证据在卷佐证。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中，原告曹国英超过职工法定退休年龄后为被告提供除草工作，由被告发放工资，对此事实，原、被告均无异议。故本院认定原、被告之间存在劳务关系。被告作为接受劳务一方，对提供劳务者负有安全管理责任，应最大限度保障提供劳务者的安全，现原告在从事劳务活动中遭受人身损害，被告应当承担赔偿责任。原告手捧废草包通过杂草较深地带时，应谨慎注意通行安全，其未尽到必要的注意义务跌入窨井导致事故发生，其自身存在一定过错，依法可以适当减轻对方的责任，本院综观事故发生的过程，认定由被告承担90%的赔偿责任，剩余损失由原告自行负担。
至于原告的损失，经本院审查，确认其损失如下：1、医疗费53110.74元，由相应病历、医药费发票、出院记录予以佐证，本院予以确认。2、原、被告对于营养费300元、住院伙食补助费540元、精神损害抚慰金5000元没有异议，本院予以确认。3、护理费，对于护理期限及人数本院采信鉴定意见为住院期间护理人员二人。出院后护理人员一人，护理期限90天为宜。其中原告第一次住院期间由被告聘请一人进行护理，产生护理费4350元由相应票据佐证，本院予以确认。其余护理损失，原告主张按每天70元计算符合法律规定，本院照准，故该项损失为10790元（4350元＋70元／天×28天×1人＋70元／天×2天×2人＋70元／天×60天×1人）。4、误工费，被告认为原告已超过退休年龄，故不予认可。本院认为，事发前原告长期从事劳务，并以此收入维持其正常生活，因事故造成其收入减损，对其主张误工费，本院予以支持。对于误工期限本院采信鉴定意见以180天为宜。对于误工标准，原告主张按每天60元计算不超过法律规定，本院予以支持，故该项损失为10800元。5、残疾赔偿金，原告系城镇户口，事故造成十级伤残，原告主张65076元不超过法律规定，本院予以准许。
综上，原告因本次事故造成的各项损失为145616.74（53110.74＋300＋540＋5000＋10790＋10800＋65076），应由被告负担90%的赔偿责任，即131055.07元，事故后被告已支付61275.74元，故还应支付69779.33元。据此，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律的若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
被告常熟市山水园林景观艺术有限公司赔偿原告曹国英各项损失合计131055.07元，已支付61275.74元，还应支付69779.33元，该款于本判决生效后十日内履行；
二、驳回原告曹国英的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费892元，鉴定费1560元，合计2452元，由原告曹国英负担736元，由被告常熟市山水园林景观艺术有限公司负担1716元（上述费用被告负担部分，待被告履行上述给付义务时一并给付原告）。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费892元（户名：南通市财政局，开户行：中国银行南通市西被闸支行，账号：47×××82）。
审 判 长 陈 冲
代理审判员 陈 婷
人民陪审员 袁思美
二〇一五年十一月十八日
书 记 员 李佼童
附相关法律条文：
最高人民法院《关于适用审理人身损害赔偿案件适用法律的若干的解释》：
第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬费事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票护为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配性收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。