广西壮族自治区百色市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2013）百刑终字第70号
公诉机关广西壮族自治区西林县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）黎某某，女，1982年11月16日出生，广西壮族自治区西林县人。
被上诉人（原审被告人）陆艳，女，1978年12月30日出生于广西壮族自治区西林县。
广西壮族自治区西林县人民法院审理广西壮族自治区西林县人民检察院指控原审被告人陆艳犯故意伤害罪一案，于2013年1月15日作出（2013）西刑初字第7号刑事附带民事判决。在法定期限内，被告人陆艳没有上诉，公诉机关不抗诉，判决刑事部分已生效。原审附带民事诉讼原告人黎某某对判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅案件全部材料，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人陆艳因被害人黎某某与其丈夫岑某某有婚外恋而对黎某某心怀不满。2012年1月2日12时许，被告人陆艳来到西林县八达镇城北路48号黎某某经营的饲料店内与黎某某发生争吵并打斗，在打斗过程中，被告人陆艳用一张凳子将黎某某打致左侧股骨颈骨折。被害人黎某某受伤后于2012年1月2日到西林县人民医院住院治疗，于2012年2月13日出院，共住院治疗42天，支付住院医疗费20304.50元，出院时医院建议全休3个月。被害人黎某某出院时所受的伤尚未全愈，2012年3月份至2012年12月份多次到西林县人民医院作CT、X光复查，共支付检查费用576.30元。案发后，被告人陆艳于2012年1月5日到西林县公安局投案。经鉴定，黎某某所受的伤为轻伤。
另查明，2007年6月18日至案发前被害人黎某某在西林县第二开发区城北中路48号经营饲料零售。
原判认定上述事实的证据有：被告人陆艳在开庭审理过程中亦无异议，并有书证《受理报警案件登记表》、《扣押物品、文件清单》、证人王某某、黎某某、岑某某的证言、被害人黎某某的陈述、提取笔录、现场勘验检查笔录、现场指认笔录、刑事照片、入院记录、出院记录、手术记录、CT检查报告单、疾病证明书、诊断（出院）证明书、医药费收据、西林县公安局刑事科学技术室出具的西公（刑）鉴（伤）字（2012）035号《法医学人体损伤程度鉴定书》、被告人陆艳的户籍证明等证据证实，足以认定。
原判认为，被告人陆艳因被害人黎某某与其丈夫岑某某有婚外情而到黎某某经营的饲料店内殴打黎某某，主观上具有殴打他人的故意，客观上也实施了用凳子殴打黎某某的行为，致人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人陆艳犯故意伤害罪成立。被告人陆艳犯罪后，主动到公安机关投案，并如实地供述了自己打伤被害人黎某某的犯罪行为，属于自首，依法可以从轻或者减轻处罚。且被害人黎某某与被告人陆燕的丈夫有婚外情，严重破坏了他人的婚姻，对本案的发生具有严重的过错，故亦可减轻对被告人的处罚。被告人陆燕的犯罪行为给被害人黎某某造成的经济损失，在承担刑事责任的同时，还应承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人黎某某提出的医药费20878.30元的诉讼请求，有西林县人民医院出具的收据证实，予以支持；对附带民事诉讼原告人黎某某提出的误工费30799元的诉讼请求，经查，附带民事诉讼原告人黎某某受伤后住院治疗为42天，出院后医院建议全休3个月，故其误工天数为132天，其要求赔偿一年的误工费依法无据。故附带民事诉讼原告人黎某某提出的误工费请求，本院支持的误工天数为132天，按每天84.38元计，共计为11138.16元；附带民事诉讼原告人黎某某提出的护理费2人44天，每人每天80元，共计7040元的诉讼请求，经查，附带民事诉讼原告人黎某某所受的伤为轻伤，护理人员原则上为一人，其受伤住院为42天，住院期间是其父母亲护理，其父母亲系从事农业生产的人员，护理费应酬按每天52.41元计算，其提出的护理费按2人44天，每人每天80元计算不符合法律规定，故附带民事诉讼原告人黎某某提出的护理费赔偿请求本院支持额为2201.22元；附带民事诉讼原告人黎某某提出的住院伙食补助费按3人44天计算，共计5280元的诉讼请求不符合法律规定，对附带民事诉讼原告人黎某某提出的住院伙食补助费，支持一人，共42天，支持额为1680元；附带民事诉讼原告人黎某某提出的后续治疗费3万元、残疾赔偿金150832元的诉讼请求，经查，黎某某现尚未作残疾鉴定，后续治疗费也无医疗机构的意见，故附带民事诉讼原告人黎某某提出的后续治疗费3万元以及七级残疾的赔偿金150832元的诉讼请求依法无据，不予支持。综上，对附带民事诉讼原告人黎某某提出的诉讼请求，本院支持额共为35897.68元。鉴于被害人黎某某对本案的发生具有严重过错，应由其自行承担赔偿总额的30%，被告人陆燕承担赔偿总额的70%。为打击刑事犯罪分子，保护公民的人身权利不受侵犯，维护社会秩序。根据被告人陆艳的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条、第六十一条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十三条第一款以及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条的规定，判决：一、被告人陆艳犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年；二、被告人陆艳赔偿附带民事诉讼原告人黎某某医疗费20878.30元、误工费11138.16元、护理费2201.22元、住院伙食补助费1680元，共计35897.68元的70%，即25128.38元，由附带民事诉讼原告人黎某某自行承担损失总额的30%，即10769.30元。
上诉人黎某某上诉提出：1、原审被告人陆艳在庭审中不承认用凳子殴打上诉人的事实，没有悔罪表现，不应适用缓刑；2、误工费只支持132天，不符合法律规定。因上诉人未到定残时间，起诉要求赔偿一年的误工费应得到支持；3、上诉人住院期间由父母护理，一审判决只支持1人的护理费与医院出具的出院证明不符，应支持2人；4、一审判决认定上诉人有过错，自行承担30%的责任与事实不符。5、对于后续医疗费与伤残费，不应判决不予支持，应指明待实际发生费用和定残后另行起诉。
二审经审理查明的事实与一审相同，据以认定的证据经一审庭审示证、质证，查证属实，本院予以确认。
对于上诉人黎某某提出的上诉理由，本院评判如下：1、依照我国刑事诉讼法的相关规定，原审附带民事诉讼原告人有权对附带民事部分提出上诉，对于刑事部分，只能请求原审同级人民检察机关提出抗诉，是否提起，由检察机关决定。一审宣判后，西林县人民检察院未提出抗诉，原审附带民事诉讼原告人黎某某就原审刑事部分提出上诉，没有法律依据。且本案一审庭审时，被告人陆艳虽辩称其不是故意殴打被害人黎某某，但是其对被害人黎某某的陈述，陆艳本人在公安机关所作供述均予以承认，而被害人陈述、被告人陆艳的供述均证明陆艳殴打黎某某的事实，故被告人陆艳对其本人的犯罪行为是供认不讳的，一审判决也对其自首的情节予以认定。2、由于上诉人未达到进行伤残鉴定的时间，故一审法院只支持其住院期间及出院后全休三个月的误工费，上诉人定残后可以就新产生的实际误工费用另行起诉，一审判决对误工费的计算并无不当。3、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定”，“护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”。根据该规定，对于护理人员的人数，法院可以参照医疗机构的意见予以确定。一审法院根据上诉人所受伤为轻伤的事实，确定其护理人员1人，未违反法律的禁止性规定。上诉人的该上诉理由不成立，不予采纳。4、上诉人黎某某在公安机关陈述、证人岑某某的证言均能证实上诉人对于本案发生存在过错，上诉人的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。5、一审判决对于上诉人所提赔偿请求，没有证据证明的部分不予支持，并未剥夺上诉人的诉权，上诉人可以待伤残鉴定、后续费用产生后，依据新的证据另行起诉。综上，上诉人黎某某的上诉理由不成立，不予采纳。
本院认为，原审被告人陆艳故意伤害他人身体致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。由于原审被告人陆艳的犯罪行为造成原审附带民事诉讼原告人黎某某的经济损失，应依法赔偿。原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，附带民事诉讼处理符合法律规定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴文良
审判员 周百川
审判员 麦珊连
二〇一三年四月二十二日
书记员 黄丽研