重庆市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝三中法民终字第00291号
上诉人（原审原告）：李秋华，女，1981年9月19日出生，土家族，居民，户籍所在地重庆市黔江。
委托代理人：陶芝玲，重庆峡阳律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：重庆子杰商贸有限公司，住所地：重庆市南岸区珊瑚路1号6单元11-3号，组织机构代码69121551-X。
法定代表人：傅晓宇，该公司经理。
上诉人李秋华与上诉人重庆子杰商贸有限公司（以下简称子杰商贸公司）劳动合同纠纷一案，重庆市涪陵区人民法院于2014年11月17日作出（2014）涪法民初字第04032号民事判决。李秋华、子杰商贸公司均对该判决不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院审理查明：2006年9月，李秋华到新世纪“涪陵商都”销售上海远东服饰（集团）有限公司服装，由子杰商贸公司法定代表人傅晓宇向其支付工资。2009年7月6日，子杰商贸公司经工商登记取得营业执照。之后，李秋华与子杰商贸公司签订了劳动合同，约定的合同期限为2009年1月1日至2011年12月31日。2012年4月15日，李秋华与子杰商贸公司第二次签订劳动合同，合同期限为2012年1月1日至2012年12月31日。2012年7月15日，子杰商贸公司支付李秋华2006年9月至2012年5月的养老保险费、工伤保险费、失业保险费10500元。2014年2月25日，子杰商贸公司撤销了在“涪陵商都”的服装销售业务，未再安排李秋华上班。李秋华为了获取是子杰商贸公司原因导致合同不能履行的证据，于2014年4月1日自书了《离职申请》，内容为：“我是重庆子杰商贸有限公司派驻到涪陵商都做远东品牌的促销员，现因厂家下柜原因需辞去该品牌在涪陵商都远东柜台的促销工作。”新世纪“涪陵商都”的工作人员在该申请上签字：“该品牌已于2014年2月25日下柜。”李秋华取得了“涪陵商都”工作人员签字后，未向子杰商贸公司提交该离职申请。2014年4月3日，李秋华向子杰商贸公司邮寄了《解除劳动关系给予经济补偿金申请通知书》，以子杰商贸公司未足额缴纳社会保险、拖欠部分工资、未签订2013年、2014年的书面劳动合同、2014年2月25日之后未安排工作为由，要求与子杰商贸公司解除劳动关系并给付经济补偿金。子杰商贸公司对李秋华的通知未作回复，李秋华于2014年4月28日向重庆市涪陵区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会逾期未作出裁决，李秋华遂诉至一审法院。
一审法院另查明：子杰商贸公司通过建设银行转账方式支付李秋华工资，2013年4月至2014年3月共计支付李秋华工资38212元，月均工资3184.33元。
李秋华诉称：2006年9月，子杰商贸公司聘用我在新世纪“涪陵商都”销售远东牌男装，我与子杰商贸公司建立了合法的劳动关系。子杰商贸公司于2009年、2012年与我签订了两次书面劳动合同。我为子杰商贸公司工作期间，子杰商贸公司从2012年开始才为我办理了部分社会保险，以前的社会保险未按法律规定办理。2014年2月25日，子杰商贸公司终止了在“涪陵商都”销售男装的业务，并单方面终止了与我的劳动合同。请求法院判决子杰商贸公司支付我代通知金3140元，解除劳动合同经济补偿金23280元及50%的额外经济补偿金11640元，未签订无固定期限劳动合同的双倍工资34155元，失业赔偿金14112元。
子杰商贸公司辩称：我公司从2009年7月6日成立，李秋华称其与我公司从2006年建立劳动关系不属实；我公司撤销了在“涪陵商都”的男装销售业务后，并未与李秋华解除劳动合同，我公司可以安排李秋华到其他地方工作。解除劳动合同的原因是李秋华主动离职，我公司不应支付其代通知金和经济补偿金。李秋华主动离职也不符合领取失业保险金的条件，我公司不应赔偿其失业保险金损失。李秋华没有提出过签订无固定期限劳动合同，其要求我公司支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资的诉讼请求也已超过仲裁时效期间。请求法院判决驳回李秋华的诉讼请求。
一审法院认为：子杰商贸公司于2014年2月25日撤销了其在“涪陵商都”的销售业务后未安排李秋华的工作，但子杰商贸公司未提出解除劳动合同，李秋华为获取证据而书写的“离职申请”未向子杰商贸公司提交，故双方的劳动合同是李秋华于2014年4月3日向子杰商贸公司提出解除劳动合同申请而解除。
代通知金是指用人单位提前解除劳动合同需额外支付的一个月工资。本案中，双方的劳动合同解除原因不是子杰商贸公司要求提前解除，李秋华要求子杰商贸公司支付代通知金的诉讼请求不符合法律规定，不予支持。
因子杰商贸公司未与李秋华签订2013年、2014年的劳动合同，违反法律的强制性规定，李秋华于2014年4月3日提出解除劳动合同符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款（六）项、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十八条第（十）项之规定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项规定，劳动者依照三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当支付经济补偿金。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法﹤javascript：SLC（94833，0）﹥第三十八条﹤javascript：SLC（94833，38）﹥规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。”李秋华从2006年9月起一直在“涪陵商都”从事远东牌服装销售，子杰商贸公司成立后，非因李秋华本人原因被安排与子杰商贸公司建立劳动关系，李秋华在原用人单位的工作年限应当合并计算为新用人单位的工作年限。《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款规定：“本法施行前存续的劳动合同在本法施行后解除或终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”我国劳动合同法自2008年1月1日起施行，该法律施行前的有关规定中，由劳动者解除劳动合同的，法律未规定用人单位需支付经济补偿金，李秋华的经济补偿金应当从2008年1月1日计算至2014年4月3日，共计6.5个月。李秋华解除劳动合同前12个月的月平均工资为3184.33元，按法律规定计算的经济补偿金为20698.17元（3184.33元／月×6.5个月）。1994年劳动部关于《违反和解除劳动合同法的经济补偿办法》第十条规定了用人单位未按规定给予劳动者经济补偿的，应支付50%的额外经济补偿金。2008年实施的《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，用人单位未支付经济补偿金的，应由劳动行政部门责令用人单位按应付金额50%以上100%以下的标准向劳动者支付赔偿金。《违反和解除劳动合同法的经济补偿办法》规定的额外经济补偿金的确定主体和给付标准已被《中华人民共和国劳动合同法》的规定所修正。因此，对李秋华要求子杰商贸公司支付额外经济补偿金的请求，不予支持。
《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第（三）项之规定，李秋华与子杰商贸公司签订了两次劳动合同后续订劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同处，应当订立无固定期限劳动合同。李秋华与子杰商贸公司第二次劳动合同于2012年12月31日到期，此后子杰商贸公司未与李秋华签订书面劳动合同，属于违法行为，但劳动争议申请仲裁的时效期间为1年，李秋华未在2014年1月1日前申请仲裁，其要求子杰商贸公司支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资的诉讼请求，超过了法定时效期间，对李秋华的该诉讼请求，不予支持。
李秋华与子杰商贸公司解除劳动关系前，子杰商贸公司已为李秋华参加了社会保险，李秋华也未提交充分证据证明解除劳动关系后处于失业状态，对李秋华要求子杰商贸公司赔偿失业保险金的诉讼请求，不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（六）项、四十六条第（一）项、四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十八条第（十）项、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款之规定，判决：一、子杰商贸公司在判决生效后十日内给付李秋华经济补偿金20698.17元。二、驳回李秋华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由子杰商贸公司负担。
李秋华和子杰商贸公司均不服一审判决，向本院提起上诉。
李秋华上诉请求撤销一审判决，依法改判。其理由是：1、我与子杰商贸公司的第二次劳动合同到期后，应当于2013年1月签订无固定期限劳动合同，但公司没有签订，该侵权行为一直存在，我于2014年3月提出终止劳动合同，没有超过仲裁时效，公司应当支付我未签订无固定期限劳动合同的双倍工资。2、一审判决从2008年开始计算经济补偿金，但是我是从2006年开始上班，公司也认可了的，应当从2006年开始计算我的经济补偿金。3、公司从2013年开始才给我缴纳失业保险，对之前没有缴纳的失业保险，应当赔偿我的损失。
子杰商贸公司上诉请求撤销一审判决，依法改判。其理由是：1、一审认定李秋华的工资标准有误，其工资卡内有部分钱系报账；2、我公司虽然在涪陵新世纪撤柜，但并没有与李秋华解除劳动合同，是李秋华看我公司经营情况不好，自行离开公司，依法不应当支付其经济补偿金。
本院二审补充查明，2013年1月，子杰商贸公司给李秋华缴纳了失业保险。子杰商贸公司变更联系地址和联系方式后，未告知本院。子杰商贸公司一审的委托代理人明确表示，其没有接受子杰商贸公司的委托参加二审诉讼。本院无法按照子杰商贸公司在一审和上诉状中确认的送达地址和联系方式与子杰商贸公司取得联系，听取其上诉意见。
本院二审查明的其他事实与一审查明的事实相同。
本院认为，关于子杰商贸公司是否应当支付李秋华未签订无固定期限劳动合同双倍工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的”，才应“自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”。本案，李秋华在第二次劳动合同期满后，并未向子杰商贸公司提出要求签订无固定期限的劳动合同，故不能推定子杰商贸公司拒绝签订无固定期限劳动合同。李秋华所主张的子杰商贸公司拒不签订无固定期限劳动合同的事实不能成立，本院不予支持。
关于李秋华经济补偿金年限的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款的规定，劳动合同法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。本案系李秋华提出解除劳动合同，在《中华人民共和国劳动合同法》施行前，此种情形用人单位可以不支付经济补偿。一审判决对李秋华的经济补偿年限自2008年1月1日起至计算至2014年4月3日正确，应予维持。李秋华主张从2006年开始计算经济补偿的上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于子杰商贸公司是否应当支付李秋华失业保险赔偿金的问题。《失业保险条例》和《重庆市失业保险条例》均规定了用人单位为劳动者办理失业保险登记、缴纳失业保险费的义务，同时还规定了用人单位为劳动者足额缴纳失业保险费满一年以上的，终止、解除劳动关系时，持单位出具的终止或解除劳动关系证明，就可以到单位投保地失业保险经办机构申领失业保险金。子杰商贸公司在2013年1月为李秋华参加了失业保险，李秋华在与子杰商贸公司之间的劳动关系解除的情形下，需先向失业保险机构申领失业保险金，而不应该向子杰商贸公司主张该笔费用，故对于李秋华请求子杰商贸公司赔偿其参加失业保险后的失业保险金损失，本院不予支持。2012年7月15日，李秋华与子杰商贸公司已就2006年9月至2012年5月19日期间的养老、工伤、失业保险赔偿达成了一致意见，子杰商贸公司支付了10500元补助金，故不应再要求子杰商贸公司支付2012年5月19日前的失业保险赔偿金。子杰商贸公司未缴纳2012年5月19日至2013年1月期间失业保险费，并不影响李秋华领取失业保险金的时间。故对李秋华的失业保险金损失上诉请求，本院不予支持。
关于子杰商贸公司是否应当支付李秋华经济补偿金及经济补偿金的标准问题。子杰商贸公司与李秋华签订的第二次固定期限劳动合同期满后，双方未签订书面劳动合同，形成事实劳动关系。子杰商贸公司在新世纪“涪陵商都”撤柜后，未给李秋华另行安排工作岗位，双方的事实劳动关系因客观情况发生重大变化而无法继续履行，现李秋华提出解除劳动关系，子杰商贸公司应当支付其经济补偿金。李秋华在子杰商贸公司工作期间，子杰商贸公司均是通过银行转账的方式支付李秋华工资，该公司未举示证据证明其转账支付给李秋华的工资中包含了报销费用，故一审对李秋华的工资标准认定正确。子杰商贸公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。李秋华、子杰商贸公司的上诉请求均不成立，本院均不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人李秋华负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄镝鸣
审 判 员 简元华
代理审判员 吴 聪
二〇一五年四月七日
书 记 员 李 泓