四川省蓬溪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）蓬溪刑初字第95号
公诉机关蓬溪县人民检察院。
被告人王海红，曾用名王海江，男，1989年1月15日出生于贵州省安顺市，苗族，初中文化。2013年4月2日因犯诈骗罪被安顺市西秀区人民法院判处有期徒刑一年一个月，2013年4月30日刑满释放。2014年4月9日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，2014年5月12日被逮捕，现羁押于蓬溪县看守所。
辩护人梁志军，四川诚中成律师事务所律师。
被告人郑某，男，1989年5月25日出生于贵州省安顺市，汉族，初中文化。2014年4月9日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，2014年5月12日被逮捕，现羁押于蓬溪县看守所。
辩护人任本刚，四川诚中成律师事务所律师。
蓬溪县人民检察院以蓬检刑诉（2014）字第89号起诉书指控被告人王海红、郑某犯盗窃罪，于2014年7月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年9月2日公开开庭审理了本案。蓬溪县人民检察院指派代理检察员吴兰芳出庭支持公诉，被告人王海红及辩护人梁志军、被告人郑某及辩护人任本刚到庭参加诉讼。现已审理终结。
蓬溪县人民检察院指控，2014年3月22日，被告人王海红、郑某伙同张某（男，1999年1月10日出生）、金某（在逃）、王某某（在逃）等人驾驶租来的黑色起亚牌K5轿车窜至蓬溪县城区，将停放在赤城镇成龙街口的一辆白色尼桑牌轿车的左后车窗砸破，将车内一棕色挎包盗走，盗得人民币四万二千元。上述事实，公诉机关提供了书证、证人证言、被告人供述、被害人陈述、勘验检查笔录、鉴定意见、视听资料等证据予以证实。公诉机关认为被告人王海红、郑某的行为应当以盗窃罪追究刑事责任，被告人王海红在刑满释放后五年内重新犯罪，系累犯，建议对其在有期徒刑二年六个月至三年之间量刑，对被告人郑某建议在有期徒刑二年至二年六个月之间量刑。
被告人王海红对公诉机关指控的罪名、事实和适用法律无异议，辩称：1、自己未直接实施盗窃行为，只是下车去看了下和合伙用了赃款；2、在动手行窃之前，曾劝说张某不要去；3、到案后如实供述犯罪事实，认罪态度好；4、将尽力补偿被害人的损失。辩护人梁志军的辩护意见是：1、二被告人在本次共同犯罪中应认定为从犯；2、被告人王海红当庭认罪态度较好；3、积极退赃并获得被害人谅解；4、被告人王海红系少数民族，其父母亦是少数民族，希望能从此角度出发，对王海红减轻处罚。综上，公诉机关对王海红建议量刑意见过重，建议在有期徒刑六个月至十个月之间量刑。被告人郑某对公诉机关指控的罪名、事实和适用法律无异议，辩称自己未参与盗窃，只是开车，事后亦未分得赃款。辩护人任本刚的辩护意见是：1、公诉机关建议量刑意见过重；2、被告人郑某仅开车带其他人逃离现场，应认定为从犯；3、被告人郑某如实供述罪行。
经审理查明，2014年3月22日上午，被告人王海红、郑某伙同张某（男，1999年1月10日出生）、金某（在逃）、王某某（在逃）等人驾驶租赁的黑色“起亚”牌K5轿车窜至蓬溪县赤城镇成龙街口，见被害人冯某某将一辆白色“尼桑”牌轿车停放在路边，遂由王海红观察该车内情况，张某将该车左后车窗砸破，盗走车内一棕色挎包，内有人民币四万二千余元。盗窃得手后，郑某驾车载全部同案人员逃离现场。逃窜途中，被告人王海红、张某、金某和王某某各分得部分赃款并提前下车逃跑。郑某继续行驶至成南高速路一废弃服务区后弃车逃跑。五人分两路逃回贵州省安顺市藏匿并挥霍盗来的赃款。2014年4月9日，公安干警在贵州省安顺市开发区西航路职中对面将被告人王海红、郑某抓获归案。2014年8月26日、9月18日，被告人王海红和郑某的家属各自代二被告人分别向被害人冯某某退还赃款人民币9000元，冯某某亦对二被告人表示谅解。
上述事实，公诉机关当庭出示了以下证据：
（一）书证
1、蓬溪县公安局的受案登记表，立案决定书，对被告人王海红、郑某采取强制措施的相关法律文书。证实公安机关案件侦破程序合法。
2、通话记录，汽车租用合同，涉案“起亚”牌K5轿车相关资料，扣押、发还清单，王海红前科刑事判决书，抓获经过说明，情况说明，户籍信息。证实二被告人相关犯罪事实。
（二）证人证言
1、证人田某某的证言。证实冯某某发现车内挎包被盗并报警的事实。
2、证人刘某某的证言。证实黑色“起亚”牌K5轿车租赁情况。
3、证人李某的证言。证实同案关系人张某的实际年龄情况。
（三）被害人陈述
被害人冯某某的陈述笔录。证实其车窗被砸及车内挎包被盗走的事实。
（四）被告人的供述和辩解
1、被告人王海红和郑某的历次供述笔录。证实其伙同张某、金某及王某某砸车盗包的犯罪事实。
2、同案关系人张某的供述笔录。证实其与被告人王海红、郑某、金某及王某某一起砸车盗包的事实。
（五）鉴定意见
遂宁市公安局物证鉴定所法医物证鉴定意见书。证实送检的“起亚”牌K5轿车上的部分烟蒂系王海红所留。
（六）勘验检查、辨认笔录
现场勘验检查工作记录及现场拍照，辨认笔录。证实被盗现场概况以及王海红、郑某、张某辨认作案地点及同伙的情况。
（七）视听资料
公安机关对王海红、郑某、张某讯问的同步录音录像光盘。证实讯问过程的情况。
被告人王海红对同案关系人张某的供述笔录有异议，称是张某叫自己去看被害人的车上是否有包，自己还没有看清就回来了，也没有叫张某去砸车。对鉴定意见书有异议，称车上没有自己留下的烟蒂。对其余证据质证无异议。辩护人梁志军质证称是张某和王某某具体实施盗窃行为。公安机关对张某作讯问笔录时未按规定由法定监护人在场，对此笔录应予排除。鉴定意见能够证实王海红没有去现场。王海红的前科刑事判决书可以佐证王海红本是想诈骗，没有盗窃的犯意。对其余证据质证无异议。被告人郑某对同案关系人张某的供述笔录有异议，质证称自己没有叫张某去砸车，是张某自己去的。对其余证据质证无异议。辩护人任本刚对以上证据质证无异议。
被告人王海红为证明其主张，当庭出示以下证据：
收条一份，被害人冯某某身份证复印件一份，谅解书一份。证实被告人王海红家属代其退还赃款人民币9000元并取得被害人谅解。
公诉机关对以上证据质证无异议，称属部分退赃。
被告人郑某为证明其主张，当庭出示以下证据：
收条一份，被害人冯某某身份证复印件一份，谅解书一份。证实被告人郑某家属代其退还赃款人民币9000元并取得被害人谅解。
公诉机关对以上证据质证无异议，称属部分退赃。
本院对证据评议后认为，公诉机关出示张某的供述笔录，依法通知了其伯父张某某到场，讯问过程亦符合法律规定。法医物证鉴定意见书系遂宁市公安局物证鉴定所对送检的烟蒂和王海红的血样按照STR多态性检验方法得出相应鉴定意见，过程严谨，方法科学，客观真实反映出送检部分烟蒂系王海红所留。对上述两份证据的效力予以确认，作为本案证据使用。对公诉机关出示的其余证据，取证合法、客观、真实，证据与证据间能相互印证，形成证据锁链，具有合法性、真实性、关联性，予以确认，作为本案的定罪和量刑证据使用。对二被告人出示的证据经质证无异议，予以确认，作为本案的量刑证据使用。
本院认为，被告人王海红、郑某以非法占有为目的，伙同他人采取砸车窗盗包的方式秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。公诉机关指控二被告人犯罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。二被告人虽未直接砸车盗包，但分别实施了观察情况和驾车逃跑的行为，与其余三人系共同犯罪，且互有分工，协调配合，作用积极主动，故不划分主从犯，对辩护人梁志军、任本刚辩称对二被告人应认定为从犯的辩护意见本院不予采纳。被告人王海红辩称曾劝说张某不要砸车盗包，仅是个人辩解，无相关证据予以佐证，对该辩解意见本院不予采信。被告人王海红2013年4月2日因犯诈骗罪被安顺市西秀区人民法院判处有期徒刑一年一个月，在刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。二被告人到案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚；退还部分赃款并取得被害人谅解，可以酌情从轻处罚。综合上述量刑情节，本院决定对二被告人从轻处罚，并对公诉机关对于二被告人未退还部分赃款并取得谅解前的建议量刑意见据法予以调整。对被告人王海红，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第六十七条第三款，第六十四条，第六十五条，第五十二条，第五十三条之规定；对被告人郑某，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第六十七条第三款，第六十四条，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人王海红犯盗窃罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币2000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即：自2014年4月9日起至2016年6月8日止。罚金限判决生效后五日内缴纳。）
二、被告人郑某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币2000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即：自2014年4月9日起至2015年12月8日止。罚金限判决生效后五日内缴纳。）
三、对被告人王海红、郑某未退还的剩余赃款依法予以追缴，发还被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省遂宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 青小丁
代理审判员 薛 惠
人民陪审员 殷 旭
二〇一四年九月二十八日
书 记 员 吕小云
附：《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。