江苏省泗阳县人民法院民 事 判 决 书（2017）苏1323民初1424号原告：宿迁市亿顺房地产开发有限公司，组织机构代码05864247-9，住所地泗阳县王集镇王集街金地花园小区售楼处。法定代表人：张建，董事长。被告：倪绍军，男，1965年12月11日生，汉族，住泗阳县。委托诉讼代理人：徐凯，江苏义缘律师事务所律师。第三人：薛明，男，1971年1月14日生，汉族，住泗阳县。第三人：周以兵，男，1966年2月8日生，汉族，住泗阳县。原告宿迁市亿顺房地产开发有限公司（以下简称宿迁亿顺公司）诉被告倪绍军、第三人薛明、周以兵工伤保险待遇纠纷一案，本院于2017年2月24日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员叶二波独任审判，于2017年3月9日在本院王集法庭公开开庭进行了审理。后因案情复杂，依法组成合议庭，于2017年6月21日在本院王集法庭公开开庭进行了审理。原告宿迁亿顺公司法定代表人张建、被告倪绍军的委托诉讼代理人徐凯和第三人薛明、周以兵均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告宿迁亿顺公司向本院提出诉讼请求：撤销泗阳县劳动人事争议仲裁委员会泗劳人仲案字【2016】第286号裁决书，依法判定原告不承担支付和赔偿义务。事实与理由：被告并非原告公司的员工，其与原告之间不存在劳动关系，原被告之间未签订劳动合同，仲裁机构认定被告和原告之间存在劳动关系依据不足。被告的工资不是原告发放，被告也没有接受原告单位的规章制度的管理，更没有接受原告的考勤管理。泗阳县劳动人事争议仲裁委员会没有查明案件事实，裁决内容显失公正。被告倪绍军辩称，被告认可其与原告之间不存在劳动关系，但泗阳县社会资源保障局于2015年7月3日认定被告所受伤害是工伤，原告是工伤责任单位。要求：1.原告向被告赔偿一次性伤残补助金75089元（39177元/年÷12×23）、停工留薪66384元、护理费700元；2.原告每月向被告支付伤残津贴2611.8元（39177元/年÷12×80%）、生活护理费1081.20元【3604×30%】，每年的伤残津贴和护理费标准根据宿迁市劳动保障行政部门每年调整幅度进行增长；3.请求第三人承担连带责任；4.诉讼费由原告负担。第三人周以兵辩称，薛明是金地花园的承建商，我是承包瓦工工程，倪绍军是我找到该工地做瓦工的。发生事故当天，被告做活到上午十点就走了，被告请假说下午不来了。后来，被告老婆打电话给我，我才知道被告发生交通事故。因为被告被撞的时候没有上班，所以我不承担责任。被告在起诉肇事人机动车交通事故赔偿时，让我出庭作证，并说不要求我赔偿。第三人薛明辩称，我是宿迁亿顺公司开发的金地花园的承建商，我把瓦工分包给第三人周以兵。我不认识被告，我也不清楚被告在工地做活，我也不同意承担责任。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告宿迁亿顺公司是泗阳县王集镇金地花园小区的开发商，第三人薛明是该小区的承建商，第三人周以兵从第三人薛明处分包瓦工，被告倪绍军在该工地做瓦工。2014年9月22日13时许，倪绍军驾驶电动自行车由泗阳县爱园镇驶往王集镇，沿泗阳县“王穿线”由西向东行驶至与“10KV134王集线15#电线杆”向西16米处，撞到由道路南侧驶入道路的赵士连驾驶的电动自行车，造成倪绍军受伤。该起事故经泗阳县公安局交通巡逻警察大队处理认定，赵士连承担事故的主要责任，倪绍军承担事故的次要责任。事故发生后，被告倪绍军被送至泗阳县人民医院住院治疗，至2014年10月13日出院。被告于2015年2月28日至2015年3月12日在泗阳县人民医院进行二次治疗，出院诊断：右侧额颞顶部颅骨缺损，右侧额颞顶部脑外伤后遗症期，出院情况：好转，出院医嘱：建议休息三个月。2015年7月3日，泗阳县人力资源和社会保障局作出泗人社工认字【2015】190号工伤认定书，认定倪绍军所受伤害为工伤。因对该工伤认定不服，原告宿迁亿顺公司于2015年8月28日向泗阳县人民政府申请行政复议，泗阳县人民政府于2015年11月24日作出（2015）泗行复第18号行政复议书，维持泗阳县人社局的工伤认定。因对【2015】190号工伤认定书和（2015）泗行复第18号行政复议书不服，宿迁亿顺公司于2015年12月15日向宿城区人民法院起诉，要求撤销【2015】190号工伤认定书和（2015）泗行复第18号行政复议书。宿城区人民法院于2016年3月30日作出（2015）宿城行初字第00256号行政判决书，认定宿迁亿顺公司应该对倪绍军的工伤承担工伤保险责任，并判决驳回宿迁亿顺公司诉讼请求。宿迁亿顺公司对该判决不服，上诉至宿迁市中级人民法院，宿迁市中级人民法院于2016年7月27日作出（2016）苏13行终51号行政判决书，判决驳回上诉、维持原判。2015年10月31日，宿迁市劳动能力鉴定委员会作出宿人鉴通（2015）第607号鉴定结论通知书，倪绍军的伤残鉴定结论为：三级伤残，符合部分生活自理障碍。2016年8月27日，宿迁市劳动能力鉴定委员会作出宿人鉴核通（2016）第43号复核鉴定结论通知书，倪绍军的复核伤残鉴定结论为：三级伤残，符合部分生活自理障碍。倪绍军曾于2014年10月29日诉至我院，要求肇事人赵士连向倪绍军赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、施救费、停车费，本院于2014年12月6日作出（2014）泗王民初字第0943号民事判决，判决：赵士连于本判决生效后十日内赔偿倪绍军各项损失共计35544.40元。其中赵士连向倪绍军赔偿的误工费1535.40元【（38124元／年÷365天／年×21天）×70%】、护理费661.50元【（45元／天×21天）×70%】。2016年8月18日，倪绍军再次诉至我院，要求肇事人赵士连向倪绍军赔偿医疗费22809.32元，营养费690元【10元/天×（90-21）天】，伙食补助费216元（18元/天×12天），交通费300元，伤残赔偿金527856.6元【37173元/年×20年×（70%+10%/10）】，精神抚慰金35000元，本院于2016年10月24日作出（2016）苏1323民初5291号民事判决，判决：赵士连于本判决生效后十日内赔偿倪绍军的各项损失共计404205.34元。被告倪绍军向泗阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，泗阳县劳动人事争议仲裁委员会于2017年2月4日作出泗劳人仲案字[2016]第286号仲裁裁决书，裁决书主文：一、被申请人自本裁决书生效之日起十五日内一次性支付给申请人一次性伤残补助金75089元、停工留薪工资66384元、护理费700元、劳动能力鉴定费400元，合计142573元；二、自2016年9月起被申请人按月支付申请人伤残津贴2611.8元和生活护理费1272.6元（每年的伤残津贴、生活护理费标准，由被申请人根据宿迁市劳动保障行政部门每年调整幅度进行增长）；三、第三人薛明、周以兵对被申请人赔偿的上述款项承担连带赔偿责任；四、对申请人主张被申请人其他仲裁请求，不予支持。原告于2017年2月13日签收该裁决书，因对该裁决不服，原告于2017年2月24日诉至我院。本案争议焦点为：一、原告是否应该承担工伤保险责任；二、被告工伤待遇的数额如何确定；三、第三人是否应该承担连带责任；针对第一个争议焦点，本院认为，已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实，当事人无需举证证明。本案中宿城区人民法院于2016年3月30日作出（2015）宿城行初字第00256号行政判决书，该判决书认定宿迁亿顺公司应该对倪绍军的工伤承担工伤保险责任。宿迁亿顺公司对该判决不服，上诉至宿迁市中级人民法院，宿迁市中级人民法院于2016年7月27日作出（2016）苏13行终51号行政判决书，判决驳回上诉、维持原判。上述判决书均认定原告宿迁亿顺公司应该对倪绍军的工伤承担工伤保险责任，且判决已经发生法律效力。原告虽对上述判决提出异议，但没有提供相反证据予以推翻。故本院对原告主张的不承担工伤保险责任的请求不予支持。针对第二个争议焦点，本院对被告应该享受的工伤保险待遇确认如下：关于被告的一次性伤残补助金和伤残津贴问题。《工伤保险条例》第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从公司工伤保险基金……三级伤残为23个月的本人工资……；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%……。被告主张按照2013年在岗职工平均工资39177元计算其工资，考虑到被告从事建筑行业，被告该主张未违反法律规定，本院予以照准。被告倪绍军的一次性伤残补助金为75089元（39177元/年÷12×23）；被告主张按照2013年在岗职工平均工资39177元计算伤残津贴（自2016年9月1日起计算伤残津贴），考虑到被告从事建筑行业，并于2016年8月27日被评定为三级伤残，被告该主张未违反法律规定，本院予以照准。被告倪绍军的伤残津贴2611.80元（39177元/年÷12×80%）；关于被告生活护理费问题。《工伤保险条例》第三十四条规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。2013年宿迁市在岗职工月平均工资为3604元。被告被鉴定为部分生活自理障碍，被告倪绍军主张生活护理费1081.20元（3604元×30%，自2016年9月1日起计算），该主张未违反法律规定，本院予以支持；被告主张第二次住院期间护理费700元（14天×50元/天），因被告实际住院天数为13天(2015年2月28日至2015年3月12日)，故被告的护理费650元（13天×50元/天）；关于被告停工留薪工资问题。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不得超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤保险待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。被告倪绍军于2014年9月22日受伤，倪绍军在泗阳县人民医院进行二次治疗，并于2015年3月12日出院，出院医嘱：建议休息三个月。倪绍军于2015年10月31日被评定为三级伤残，2016年8月27日最终被核定为三级伤残。考虑到倪绍军的住院时间、出院情况及出院医嘱，并结合倪绍军伤残等级评定时间，本院酌定倪绍军的停工留薪期为十二个月。被告倪绍军已经得到赔偿误工费1535.40元，该费用应该从中扣除，故被告倪绍军的停工留薪37641.60元（39177元-1535.40元）。针对第三个争议焦点，本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条规定，个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。第三人薛明无资质承建金地花园小区，并将瓦工转包给无资质的第三人周以兵，按照法律规定，第三人薛明、周以兵应该对被告的损害承担连带赔偿责任。综上，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条、《中华人民共和国合同法》第九十四条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条、第三十七条、第六十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《江苏省实施办法》第二十七条、第三十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告宿迁市亿顺房地产开发有限公司于本判决生效后十日内向被告倪绍军赔偿一次性伤残补助金75089元、护理费650元、停工留薪工资37641.60元；二、原告宿迁市亿顺房地产开发有限公司于本判决生效后于每月最后一日前向被告倪绍军支付伤残津贴2611.8元、生活护理费1081.20元（该款自2016年9月1日起开始支付，每年的伤残津贴、生活护理费标准，根据宿迁市劳动保障行政部门会同财政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整）；三、第三人薛明、周以兵对本判决第一项、第二项内容承担连带赔偿责任；四、驳回原告宿迁市亿顺房地产开发有限公司诉讼请求；五、驳回被告倪绍军其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告宿迁市亿顺房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院（开户行：中国农业银行宿城支行，户名：宿迁市财政局国库处，账号：46×××80）缴纳上诉费10元。审 判 员  叶二波代理审判员  王 浩人民陪审员  许华先二〇一七年八月八日书 记 员  王俊魁