山东省烟台市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）烟刑一终字第123号
原公诉机关山东省莱阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）徐某甲，个体工商户。2013年8月10日因涉嫌犯非法侵入他人住宅罪被刑事拘留，同年8月14日被取保候审。
辩护人刘生涛，山东孙一海律师事务所律师。
辩护人于景利，山东齐鲁（烟台）律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）徐某乙，农民。2013年8月10日因涉嫌犯非法侵入他人住宅罪被刑事拘留，同年8月14日被取保候审。
上诉人（原审被告人）徐某丙，农民。2013年8月13日因涉嫌犯非法侵入他人住宅罪被取保候审。
山东省莱阳市人民法院审理山东省莱阳市人民检察院指控原审被告人徐某甲、徐某乙、徐某丙犯寻衅滋事罪一案，于2014年6月18日作出（2014）莱阳刑初字第131号刑事判决。原审被告人徐某甲、徐某乙、徐某丙不服，均提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人徐某甲、徐某乙、徐某丙并听取其上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人徐某甲在谭格庄镇西留村经营冷藏厂，被害人田某于2007年在该冷藏厂储存苹果。2013年1月29日16时许，被告人徐某甲酒后乘坐其子徐某乙、徐某丙驾驶的车辆回家，途经莱阳市谭格庄镇西留村田某家门前，因徐某甲认为田某在其冷库储存苹果时欠款未还清，遂要求徐某丙停车并进入田某家索要，因田某不认可有欠款，两人在院内言语不和发生争执并厮打，被告人徐某丙、徐某乙闻讯后，先后进入田某家与田某发生厮打，并对闻讯从屋内出来的田某妻子李某某、女儿田某某殴打，致田某、李某某、田某某受伤，经法医鉴定，田某、李某某、田某某的伤情均构成轻微伤。被告人徐某丙案发后主动到公安机关投案，如实供述了犯罪事实。
民事赔偿部分双方协商处理，被告人徐某甲、徐某乙、徐某丙赔偿三被害人各项损失共计人民币100000元（已缴纳至莱阳市人民法院），三被害人对三被告人的行为表示谅解。
原审认定上述事实的证据有：
1、被害人陈述
（1）田某的陈述，证实四五年之前，其在徐某甲家的冷库里存过苹果，算完账后徐某甲大儿子找借口不给木桶押金，除此之外没有别的矛盾。2013年1月29日下午，徐某甲及两个儿子到其家将其及妻子、女儿全部打伤。
（2）田某某的陈述，证实2013年1月29日下午4点左右，其一家人和衣某某在家玩，听到狗叫，其父亲从炕上下去，后其母亲看到田某在院子里躺着，徐某甲站在旁边用脚朝其身上踢，他两个儿子也站在旁边，其与母亲就跑到院子里，看见徐某甲和他两个儿子就在打其父母，其上前拉徐某甲被徐某甲用拳头朝头部左侧打了两拳，又去拉徐某甲穿风衣的那个儿子，那人转身朝其鼻子打了一拳，将其鼻子打破，其跑进屋里打110报警，出来后徐某甲及其两个儿子还在打，其父亲好几次被打倒在地，躺在地上，右脸部肿了，鼻子也出血了，其母亲满脸是血，鼻子、右前额也出血了，徐某甲等人看到一家人都受伤了，就骂骂咧咧地走了，好像是因为钱的事，具体原因不知道，其一直在外边上学。
（3）李某某的陈述，证实2013年1月29日下午4点左右，徐某甲及其两个儿子到其院子，对田某拳打脚踢，将田某打倒好几次，其上前被徐某甲一拳打在鼻子上，后有用拳头朝其身上头上打，将其打倒好几次，徐某甲的两个儿子在一旁打田某，徐某甲的大儿子手中拿铁锨，二儿子手中拿铁棍，田某某出来阻拦，徐某甲又朝田某某身上头上打了好几拳，田某某的鼻子也出血了，徐某甲及两个儿子就继续打，徐某甲的大儿子用羊角锤朝其头上打了一锤子，出了好多血，其躺在地上叫衣某某出来拉仗，衣某某出来后，徐某甲等人就没有动手，然后走了。铁棍、铁锨、羊角锤都是自家院子里的。
2、证人证言
证人衣某某证实，2013年1月29日下午4点钟，她在田某家与田某家人一起玩，听到狗叫，田某到院子里看，后她从窗户上看到徐某甲和他小儿子用拳头朝田某胸部打，李某某及其女儿也下炕出去了，过了五六分钟，她往院子里看，看到田某躺在地上，徐某甲小儿子用脚在踢田某，听田某某说徐某甲的小儿子手里还拿着一根铁棍，当时李某某的头也流血了，她劝架徐某甲不理，此时徐某甲的大儿子也来了，田某从地上爬起来拿了一把铁锨，徐某甲大儿子也拿了一把铁锨，她害怕就走了，田某的右脸肿了、李某某的头被打出血了、田某某鼻子出血了，谁打的没看见。
3、书证
（1）受案登记表、报案记录、处警记录，证实本案系田某某于2013年1月29日16时30分电话报警。
（2）户籍信息三份，证实徐某甲、徐某乙、徐某丙已达刑事责任年龄。
（3）违法犯罪记录，证实徐某甲、徐某乙、徐某丙无违法犯罪记录。
（4）出库单及入库单一宗，证实田某于2007年将苹果存入徐某甲冷库的事实。
（5）莱阳市公安局谭格庄派出所办案说明，证实因双方各执一词，又无其他在场证人，无法确认是谁先动手打的对方，而对于双方之间的债务纠纷，又因当初田某在徐某甲的冷库储存苹果时，冷库工作人员只登记了装苹果的桶数，而对每桶苹果的具体重量未进行过磅，只是按每桶苹果的大约重量进行了估算，因此无法查清田某入库苹果的真实重量，田某计算的入库苹果的数量多于徐某甲计算的数量，办案民警无法确认田某在徐某甲冷库预支的苹果款项是否超支，对徐某甲与田某之间究竟哪一方欠对方的钱无法查实。
（6）被害人提供的照片及协议书，证实被打伤的情况及三被告人赔偿被害人损失100000元，取得谅解的情况。
4、鉴定意见
（1）莱阳市公安局（莱）公（刑）鉴（伤）字（2013）053号法医学人体损伤程度鉴定书，证实田某的伤情构成轻微伤。
（2）莱阳市公安局（莱）公（刑）鉴（伤）字（2013）054号法医学人体损伤程度鉴定书，证实李某某的伤情构成轻微伤。
（3）莱阳市公安局（莱）公（刑）鉴（伤）字（2013）365号法医学人体损伤程度鉴定书，证实田某某的伤情构成轻微伤。
5、被告人供述与辩解
（1）被告人徐某甲的供述，证实其在西留村开冷库，田某在其家冷库存的苹果，其算账发现田某支钱支超了大约一万元，后多次找田某索要未果。2013年1月29日中午其喝酒喝得有点多，其儿子徐某乙和徐某丙开车接其，走到田某家的时候其让徐某丙停车，其进去找田某要钱，因言语不和与田某发生厮打，田某的妻子、女儿上前打徐某甲，后徐某丙也进来，上去把田某按在了地上，后来徐某乙进来过去把田某的老婆和女儿拉开以后就架着其往外走了。
（2）被告人徐某乙的供述，证实2013年1月29日下午3点多，其开车拉着其弟弟徐某丙去谭格庄镇上接父亲，回来时其父亲徐某甲进田某家去要钱，听见田某家有吵吵的声音，其弟弟先进了田某家，其跟着也进去了，进去后看见田某一家和其父亲撕把在一起，其与弟弟也参与厮打的过程。
（3）被告人徐某丙的供述，证实其到公安机关投案自首。2013年1月份的一天下午4点来钟，其父亲在外面喝多酒让其和哥哥开车去接，其开车拉着父亲走到田某家门口时其父亲到田某家索要欠款，其父亲因言语不和与田某发生厮打，其看见后将田某摔倒在地，及其与父亲、哥哥与田某及妻子、女儿厮打的过程。
原审法院认为，被告人徐某甲酒后以索要债务为名进入田某家，借故生非，伙同被告人徐某乙、徐某丙随意殴打他人，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。被告人徐某甲、徐某乙、徐某丙寻衅滋事致人轻微伤，犯罪情节轻微，归案后认罪，被告人徐某丙案发后主动到公安机关投案，如实供述犯罪行为，构成自首。三被告人案发后能积极赔偿被害人损失，取得被害人谅解，被害人要求不追究三被告人刑事责任，在量刑时对上述情节均予以考虑，对三被告人免予刑事处罚。辩护人关于被告人徐某甲的行为不符合寻衅滋事罪的构成要件，被告人无罪的辩护意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第八条之规定，以被告人徐某甲犯寻衅滋事罪，免予刑事处罚；被告人徐某乙犯寻衅滋事罪，免予刑事处罚；被告人徐某丙犯寻衅滋事罪，免予刑事处罚。
宣判后，公诉机关不抗诉，原审被告人徐某甲、徐某乙、徐某丙均不服，均以其行为不符合寻衅滋事罪的构成要件，不应认定为寻衅滋事罪为由，提出上诉，请求撤销一审判决，改判上诉人无罪。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
本院认为，上诉人徐某甲酒后以索要债务为名进入田某家里，借故生非，伙同上诉人徐某乙、徐某丙随意殴打他人，致三人轻微伤，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。上诉人徐某丙案发后主动到公安机关投案，如实供述犯罪行为，构成自首。三上诉人案发后能积极赔偿被害人损失，取得被害人谅解，被害人要求不追究三被告人刑事责任，在量刑时对上述情节均予以考虑。上诉人徐某甲、徐某乙、徐某丙关于其行为不符合寻衅滋事罪的构成要件，不构成犯罪的上诉理由，经查，上诉人徐某甲酒后以索要债务为名进入田某家里，伙同上诉人徐某乙、徐某丙随意殴打他人，致三人轻微伤，情节恶劣，其行符合寻衅滋事罪的构成要件，上诉理由不成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴国岩
审判员 于文波
审判员 王立勋
二〇一四年十一月二十六日
书记员 徐国彦