江西省南昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣01民终642号
上诉人（原审被告）万则云，男，1958年7月18日出生，汉族，江西省南昌市人。
委托代理人万仁亮，男，1982年10月17日生，汉族，系万则云之子。
上诉人（原审被告）渤海财产保险股份有限公司江西分公司。住所地：江西省南昌市西湖区桃苑大厦Ⅱ区*座*楼。组织机构代码：67496006-7。
法定代表人王辉，该公司总经理。
委托代理人董某越，男，1990年6月26日生，汉族系该公司员工。
被上诉人（原审原告）唐健某，男，2003年生，汉族，江西省南昌县人。
法定代理人唐某根，男，1968年7月27日出生，汉族，江西省南昌县人系唐健某之父。
法定代理人王桂某，女，1969年2月3日出生，汉族，江西省南昌县人，系唐健某之母。
上诉人万则云、渤海财产保险股份有限公司江西分公司（以下简称保险公司）为与被上诉人唐健某机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省南昌县人民法院（2015）南少民初字第119号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2015年9月14日18时10分，万则云驾驶赣A552**重型厢式货车行驶至南昌县莲塘四中门口，与王智云驾驶的无牌电动车发生相撞，造成电动车上乘客唐健某受伤、电动车受损的交通事故。同年9月29日，南昌县公安局交通管理大队适用简易程序作出编号为2152072道路交通事故认定书，认定万则云负本次事故全部责任。
唐健某受伤后即被送往中国人民武装警察部队江西省总队医院住院治疗，并于同年11月16日出院，共住院63天。出院诊断：右踝足背软组织挫裂伤。出院时情况：患者一般情况良好，诉右踝活动时稍疼痛，踝部创面可见肉芽组织，表皮爬行生长，周围组织挛缩。出院医嘱：1、休息一个月；2、适当功能锻炼；3、继续换药；4、如后期创面液化、坏死，仍需治疗；5、随诊。期间，原告共花费门诊费、住院费12198.16元，其中，被告万则云垫付13000元。
同时查明，事故车辆赣A552**重型厢式货车所有人系南昌康盛汽车服务有限公司，万则云系该车实际车主。2015年5月12日，事故车辆赣A552**重型厢式货车在保险公司处投保了机动车交通事故责任强制险、商业第三者责任保险（不计免赔率），保险期间自2015年5月13日至2016年5月12日，其中，商业第三者责任保险的保险限额为60万元。本案交通事故发生在保险期间内。
在本案原审审理期间，唐健某于2016年1月12日申请撤回对南昌康盛汽车服务有限公司的起诉，原审法院已裁定准许。
2015年12月1日，唐健某经家属委托江西建诚司法鉴定中心对营养期、护理期和后续治疗费进行鉴定。该中心受理后，就其右下肢瘢痕整复费用委托南昌大学第一附属医院进行鉴定，南昌大学第一附属医院于同年12月2日作出第2015120201号人身伤害司法医学鉴定报告书，其中检查所见：右足背瘢痕约10×8㎝2轻度挛缩，足功能无明显影响；鉴定意见：瘢痕整复费用估计24000元。12月3日，江西建诚司法鉴定中心作出赣建诚司法鉴定中心（2015）临鉴字第1202号司法鉴定意见书，其中分析说明：被鉴定人唐健某右踝足背软组织挫裂伤，已住院63天，出院医嘱建议休息一个月，依照《人身损害误工期、营养期、护理期评定规范》（GA／T1193-2014）相关规定，综合评定其营养期100天、护理期100天（均自受伤之日计算）。被鉴定人唐健某右踝足背软组织挫裂伤，目前右踝部仍遗有瘢痕，司法医学鉴定结论为瘢痕整复费用估计24000元，据此，评定其后续治疗费24000元。鉴定意见：1、评定被鉴定人唐健某营养期100天、护理期100天（均自受伤之日计算）；2、评定其后续治疗费24000元。鉴定费共计2200元。对此，保险公司提出异议。关于营养期和护理期的鉴定意见，因医疗机构意见中并未医嘱加强营养，故司法鉴定营养期100天的意见缺乏依据，不予采纳，唐健某营养期应以住院时间63天计算。但医疗机构出院医嘱“休息一个月、适当功能锻炼、继续换药、如后期创面液化、坏死，仍需治疗、随诊”，上述内容实为护理的具体事项，故唐健某并非出院后即无需护理，保险公司以住院天数计算护理费的意见不予采纳，唐健某护理期应以住院时间及出院后休息一个月共计93天计算。关于后续治疗费，经查，唐健某出院时踝部创面可见肉芽组织、表皮爬行生长、周围组织挛缩，后经南昌大学第一附属医院检见右足背瘢痕约10×8㎝2轻度挛缩，故唐健某因本案交通事故受伤致右足背瘢痕系客观事实，且鉴定机构认定瘢痕整复后续治疗费24000元依据的是司法医学鉴定结论，由此，唐健某因右足背瘢痕所需的整复费用明确有据，司法鉴定后续治疗费24000元的意见，原审法院予以采纳。
原审法院认为，万则云驾驶机动车未能确保行车安全，其行为违反《道路交通安全法》的规定，导致本次交通事故发生，南昌县公安局交通管理大队认定万则云负本次事故的全部责任，事实清楚，于法有据，本院予以采信。唐健某因本案交通事故而受伤，据此请求赔偿损失，理由正当，本院予以支持。根据唐健某的诉请及其代理人所提供的有效证据，本院确认唐健某的赔偿项目及金额如下：1、医疗费：以实际票据为准确认为12198.16元；2、住院伙食补助费：原告住院63天，参照当地国家机关工作人员的出差伙食补助标准按每天100元计算确认为6300元；3、护理费：应根据上一年度当地城镇私营单位居民服务就业人员年平均工资按93天计算确认为6606.72元；4、营养费：应以每天20元按住院63天计算确认为1260元；5、后续治疗费：经鉴定确认为24000元；6、交通费：原告未提供就医期间交通费票据，故根据原告住院地点、时间等情况酌情认定800元。综上，唐健某因本案交通事故应获得的赔偿总额为51164.88元。因本案事故车辆赣A552**号车在保险公司投保了交强险、商业第三者责任险（不计免赔率），上述损失应先由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，超过部分在商业第三者责任险的保险限额内进行赔付；理赔不足部分，由万则云负担。综上，原告唐健某的损失由保险公司在交强险限额内赔付17406.72元，在商业第三者责任保险限额内赔付32538.34元，依商业保险合同的约定按医疗费的10%计算非医保用药费用1219.82元由被告万则云负担。因万则云在事故发生后已垫付13000元，为避免诉累，该垫付款13000元扣除其应承担的10%非医保用药1219.82元，剩余部分应由保险公司直接支付给万则云。鉴定费2200元由万则云负担。万则云提出其另垫付了急救费216元，证据不足，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条及最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、被告渤海财产保险股份有限公司江西分公司在交强险限额内赔付原告唐健某17406.72元，该款在判决生效后十日内履行完毕。二、被告渤海财产保险股份有限公司江西分公司在商业第三者责任保险限额内赔付原告唐健某20758.16元，该款在判决生效后十日内履行完毕。
被告渤海财产保险股份有限公司江西分公司在判决生效后十日内支付被告万则云垫付款11780.18元。四、驳回原告唐健某的其他诉讼请求。案件受理费966元，减半收取483元，鉴定费2200元，合计2683元，由被告万则云负担。
原审判决宣判后，万则云向本院提起上诉，请求撤销原判第三项，改判为保险公司在判决生效后十日内支付万则云垫付款13000元，由被上诉人承担鉴定费和一、二审诉讼费用。主要理由是：一审判决事实认定和适用法律存在错误。1、原审以“商业保险合同约定为由”认定上诉人承担医疗费用的10%即1219.82元作为非医保用药费用，属于适用法律错误。2、原审认定案件受理费、鉴定费2683元由万则云承担，属认定事实错误，无法律依据。
保险公司亦向本院提起上诉，请求依法撤销原判，核减判决金额24000元，上诉费由被上诉人承担。主要理由是：根据法律规定，后续治疗费应该是必然发生的费用或实际发生的费用。本案鉴定报告对后续费用只是进行猜测估算，原审法院以该鉴定报告为依据判令赔偿24000元后续治疗费是错误的。
针对万则云、保险公司的上诉，唐健某的法定代理人唐某根辩称：对方把我的儿子撞伤了就应该承担全部的费用，保险公司提到的后续治疗费金额过低，两万元可以。
针对万则云的上诉，保险公司辩称：一审的时候提供了投保单和保险条款，说明了非医保用药的问题，南昌中院的相关文件也对非医保用药的扣除做了规定。有关鉴定费、诉讼费均有合同规定不属于保险责任，保险公司不予赔偿，请求二审法院依法驳回上诉人万则云的上诉。
针对保险公司的上诉，万则云辩称：这块费用是由保险公司来承担，与我方无关。
二审期间，各方当事人均对原审查明的事实无异议，且未提供新证据。故本院对原审查明的事实予以确认。
本院认为，关于非医保用药的扣除问题，因医保范围用药限制条款不属于免除保险人责任条款，故原审法院依据保险合同的约定酌定由侵权人万则云承担医疗费总额的10%即1219.82元非医保用药费用并无不妥，应予维持。关于案件受理费及鉴定费的承担问题，这两块均属于诉讼费用，依法应由由受害人与侵权人根据各自的过错程度分担。因万则云对本案交通事故负全部责任，故原审判令万则云承担案件受理费和鉴定费，符合法律规定。关于后续治疗费的确定，保险公司和唐健某的法定代理人唐某根在二审达成合意，同意确定后续治疗费为18000元，本院对此予以确认。综上，唐健某因本案交通事故所致损失总额为45164.88元，由保险公司在交强险限额内赔付唐健某17406.72元，在商业险限额内赔付唐健某14758.16元，支付万则云扣除非医保用药后的垫付款11780.18元。原审认定事实清楚，适用法律正确，因当事人在二审就后续治疗费达成合意，故本院予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
维持江西省南昌县人民法院（2015）南少民初字第119号民事判决第一、三、四项；
二、变更江西省南昌县人民法院（2015）南少民初字第119号民事判决第二项为：被告渤海财产保险股份有限公司江西分公司在商业第三者责任保险限额内赔付原告唐健某14758.16元，该款在判决生效后十日内履行完毕。
二审案件受理费450元，由万则云承担50元，渤海财产保险股份有限公司江西分公司承担400元。
本判决为终审判决。
审判长 黄 荔
审判员 刘桂兰
审判员 彭 岚
二０一六年五月十八日
书记员 杨 云