广东省惠州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）惠中法刑一终字第157号
原公诉机关广东省惠东县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）李某军，男，汉族，农民。
委托代理人王子建，系广东翔伟律师事务所律师。
原审被告人李某良，男，汉族，初中文化，农民。因涉嫌故意伤害罪于2013年10月29日被惠东县公安局刑事拘留，同年12月4日被依法逮捕。现取保候审。
广东省惠东县人民法院审理广东省惠东县人民检察院指控原审被告人李某良犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人李某军提起附带民事诉讼一案，于2014年5月5日作出（2014）惠东法刑一初字第152号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人李某良、公诉机关在法定上诉期限内均未提起上诉、抗诉，本案刑事部分已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人李某军对附带民事判决部分不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。
被告人李某良与其兄长李某祥因位于惠东县平山某公司后侧32米处的房屋权属纠纷在该房屋与被害人李某军、李某光、尹某偲一方发生争执。争执过程中，李某军先以伸缩棍打李某良的右手臂，李某良持地面上的砖块砸向李某军的头部，致其头部前额受伤（经鉴定，属轻伤）。另，李某祥、李某光、尹某偲及被告人李某良均在打斗过程中受伤（经鉴定，均属轻微伤）。同年10月29日16时许，公安机关在平山蕉田将被告人李某良抓获归案。
另查明：刑事附带民事诉讼原告人李某军受伤当日入惠东县协和医院住院治疗，至2014年1月21日出院，住院102天，花费医疗费10401.61元。出院诊断：轻型颅脑损伤：1、前额凹陷性骨折；2、头皮裂伤；3、头面部、前胸部、右手部多处软组织挫伤。治疗意见：1、注意休息，适当运动；2、加强营养；3、建议院外继续治疗；4、住院期间陪护一人；5、定期复查，不适随诊。
以上事实有一审开庭示证、质证的下列证据予以证实：
1、受案登记表、抓获经过，证实案件来源及公安机关依法启动本案的侦查程序。
2、现场勘查笔录、现场图、现场照片，证实案发地点及现场概况。
3、被害人陈述：
（1）被害人李某军的陈述，证实2013年10月11日15时许，其和被告人李某良及李某良的兄长李某祥因房屋权属发生纠纷后，其用伸缩棍先打了被告人李某良，后李某良用砖块砸到其头部。
（2）被害人尹某偲的陈述，证实其向李某军租赁位于惠东县平山某公司后侧32米处的一出租屋后，于2013年10月11日15时许，李某良等人将其屋内物品强行搬出，其打电话给李某军，李某军接电话后和李某光等人赶来，和李某良等人发生争执，李某良用砖头砸到李某军头部，在打斗中，其头部也被砖头砸伤。
4、证人证言：
（1）证人刘某洪的证言，刘某洪系李某良妻子，其证实2013年10月3日，李某军将其居住的与李某良兄弟有权属争议的房屋锁头撬开，并让别人住进争议房屋。2013年10月11日15时许，其和李某良、李某祥到争议房屋，让屋内的人离开并将屋内东西搬出，因此和后来赶到的李某军等人发生争执，李某军先用伸缩棍打了李某良，李某良用石头（或者沙子）砸了李某军。
（2）证人李某祥的证言，李某祥系李某良之兄，其证实2013年10月11日15时许，其和李某良、李某良妻子来到和李某军兄弟有权属争议的房屋，让屋内的人离开并将屋内东西搬出，因此和后来赶到的李某军等人发生争执，李某军先用伸缩棍打了李某良，其和李某良就和对方扭打在一起。
（3）证人李某光的陈述，证实2013年10月11日15时许，因房屋权属争议，李某良等人将其出租出去的屋内住户的东西强行搬出，其和李某军赶去制止，与李某良等人发生打架，李某军用伸缩棍打了李某良，李某良用砖头砸到李某军头部。
5、被告人李某良的供述和辩解，证实被告人从公安机关第二次问话起，向公安机关如实供述了公诉机关指控的犯罪事实，承认因房屋权属纠纷与被害人李某军等人发生争执，争执过程中，李勇某军先用伸缩棍打在其身上，其被打倒后，捡起地面上的砖块砸中李某军头部。
6、辨认笔录
（1）被害人李某军的辨认笔录，证实经被害人李某军辨认，其辨认出被告人李某良就是用砖头将其砸伤的人。
（2）被害人尹某偲的辨认笔录，证实经被害人尹某偲辨认，其辨认出被告人李某良就是用砖头砸伤李某军的人。
（3）证人李某光的辨认笔录，证实经李某光辨认，其辨认出被告人李某良就是用砖头砸伤李某军的人。
7、法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人李某军额面部所见损伤为创口，创缘不整齐，一侧创角伴皮下出血伴表皮脱落，据其形态分析符合钝物作用所致；其损伤程度属轻伤。李某光、尹某偲、李某祥及被告人李某良的损伤程度为轻微伤。
9、户籍证明，证实被告人李某良的姓名、住址、出生年月日以及没有前科劣迹等基本情况。
附带民事诉讼原告人提交的证据有：惠东县协和医院疾病证明书、出院小结、医疗费发票、门诊病人费用清单、住院结账明细清单，用以证明原告人住院时间、花费医疗费情况以及医疗机构的诊断结果、治疗意见。
原判认为，被告人李某良故意伤害他人身体致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人归案后如实供述犯罪事实，当庭认罪，有悔罪表现，且本案系由民事纠纷而�，被害人殴打被告人在先，对事情的发生有一定过错，在对被告人量刑时可酌情予以考虑。
被告人除依法承担刑事责任外，还应当赔偿因犯罪行为造成附带民事诉讼原告人的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费共计34895.45元。原告人主张的精神损害抚慰金不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，本院不予审查处理。鉴于原告人首先持械殴打被告人的实际情况，本案被告人以赔偿原告人以上损失34895.45元的60%（即20937.27元）。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条的规定，一审判决：一、被告人李某良犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月。二、被告人李某良于本判决生效之日起10日内赔偿附带民事诉讼原告人李某军医疗费10401.61元、误工费8446.92元、护理费8446.92元、住院伙食补助费5100元、营养费2000元、交通费500元共计34895.45元的60%即20937.27元。
上诉人李某军及其辩护人不服原审判决，要求二审法院依法改判原审被告人李某良赔偿34895.45元给上诉人。理由如下：1、原审法院认定被害人有过错不当；2、原审法院对民事赔偿数额以六四分责，对被害人明显不公。
经审理查明，原判认定原审被告人李某良犯故意伤害罪的事实清楚，计算赔偿附带民事诉讼原告人损失数额准确。二审期间控辩双方均未提供新的证据，本院对原判认定的事实予以确认。
本院认为，原审被告人李某良故意伤害他人身体致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。原审法院根据本案事实，依照相关法律规定，对本案原审被告人依法应承担的附带民事赔偿数额计算正确。对于上诉人的李某军及其辩护人的上诉意见，经查：1、被害人殴打被告人在先属实，对案件的有过错在先；2、原审�院对原审被告人和被害人的责任划分公正、合法。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律准确，附带民事诉讼处理适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 员 肖少丽
审 判 员 黄 静
代理审判员 李浩浩
二〇一四年七月十五日
书 记 员 魏文英
附法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
�三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。