山西省灵石县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）灵刑初字第45号
公诉机关灵石县人民检察院。
被告人张某某，男，1958年3月10日出生于山西省灵石县静升镇静升村，汉族，初中文化，中共党员，灵石县静升镇静升村村委副主任。捕前住山西省灵石县静升镇静升村。因涉嫌犯职务侵占罪，于2015年1月1日被灵石县公安局刑事拘留，同年1月15日被依法逮捕。现羁押于灵石县看守所。
辩护人李武生，山西天石律师事务所律师。
灵石县人民检察院以灵检公诉刑诉（2015）33号起诉书指控被告人张某某犯职务侵占罪，于2015年6月3日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。灵石县人民检察院指派检察员李彩铃出庭支持公诉。被告人张某某及其辩护人李武生到庭参加了诉讼。现已审理终结。
灵石县人民检察院指控：2012年2月，因灵石县通宇公司温泉度假村酒店建设工程需要，灵石县政府计划征收静升镇静升村集体土地55.506亩。其中涉及静升村第七小组位于刘家湾地块26.78亩。2012年9月，静升村委委派被告人张某某全程监督、协调土地征用，及具体参与土地丈量工作。该张某某利用职务之便，将属于第七小组集体所有的3.75亩征地款共计7.5万元非法占为己有，并用于个人开支。
2010年，国家退耕还林补助实行一卡通兑现制度。静升村第十小组为确保集体利益不受损，将属于第十小组集体所有的36.2亩林地补助变更登记到被告人张某某（农商行卡号6212803600000276601，挂名29.3亩）等人账户名下，后张某某与第十小组签订协议不得将退耕还林款私自取出消费。2012年10月12日、2013年7月23日，被告人张某某两次将自己保管的属于静升村第十小组集体所有的退耕还林补助资金合计7488元非法占有为己用，并用于个人开支。
为证实上述犯罪事实，公诉机关提供了书证、证人证言、被告人供述等证据，并认为，被告人张某某的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。请依法判处。
被告人张某某辩称，村委没有委派我负责丈量土地，退耕还林款中也有我的钱，我把钱付了杂工工资。其辩护人李武生提出的辩护意见是：被告人张某某在案发前代村委支付的48000元演艺费和代村委支付的救助款，依法不应认定为职务侵占范围。对于起诉书指控的代村委收取的退耕还林款，依法不应认定为犯罪。被告人张某某在案发后能够主动供述全部犯罪事实，有明显的认罪和悔罪表现，望人民法院依法减轻对被告人张某某的刑事处罚。
经审理查明，2011年至2012年期间，因灵石县通宇公司温泉度假村酒店建设工程需要，灵石县政府计划征收静升镇静升村集体土地55.506亩，该土地分属静升村第七、第九等村民小组。被告人张某某当时作为静升村村委副主任代表静升村委负责全程监督、协调土地征用、参与土地丈量等工作。在此过程中，被告人张某某利用职务便利，将应属静升村集体所有的3.75亩土地划归第七村民小组，并分两次通过静升村第七村民小组将该3.75亩土地的征地款75000元领出，非法占为己有，并用于个人开支。
从2011年起，国家退耕还林补助实行了一卡通兑现制度，即国家退耕还林工程实行用银行卡直补到户的政策。灵石县静升镇静升村第十村民小组为了保证集体部分不受损失，将原划入11户的集体林地变更为被告人张某某和另外一人任长云二户，使用上述二人的银行卡来领取退耕还林补贴。2011年1月30日，灵石县静升镇静升村第十村民小组与被告人张某某等人签订协议，协议载明：“乙方（被告人张某某）同意将集体退耕还林地补贴款转到本人账户（账号：6212803600000276601）；乙方收到退耕还林补贴款后，应向甲方（静升村第十村民小组）说明，甲方根据需要将乙方卡内集体林地退耕款项收回。乙方不得私自取出消费，如有违反本条，小组集体有权制止，不服从管理的，停止本户所有福利待遇发放……”后被告人张某某所持有的尾号为6601的银行卡共收到集体退耕还林补贴款9252元。2015年1月21日灵石县静升镇第十村民小组已向张某某家属李玉香将该款收回。
案发后，被告人张某某亲属已主动退交赃款人民币75000元。
上述事实，有公诉机关及被告人张某某的辩护人提供的，并经当庭举证、质证的下列证据予以证实，本院予以采信。
一、证人王某某、王成某的证言，证明被告人张某某领取3.75亩土地补偿款75000元的事实经过；
二、山西省人民政府土地审批文件晋政地（挂）字（2012）72号关于灵石县2011年第一批次建设用地增减挂钩项目建设用地的批复、项目明细及勘测定界图，山西省人民政府土地审批文件晋政地字（2012）643号关于灵石县2012年第六批次建设用地的批复、项目明细及勘测定界图，征地补偿方案审批表，土地征收合同，土地征收明细表，村委证明，情况说明，拨款申请等书证，证明静升村委及静升村第七村民小组的土地被征用的详细经过；
三、直接支付申请书、灵石县静升人民政府财政所说明、灵石县国土资源局情况说明、财政直接支付凭证等证据，证明灵石县财政局支付给灵石县静升镇财政所土地补偿款6105550元的情况；
四、征地合同、村委证明、记账凭证、财务结算通知单、收款收据、第七小组账户照片、计账照片、审计报告、会计余额表等，证明静升村第七村民小组收到刘家湾地块土地补偿款的情况；
五、公司设立登记申请表、公司股东出资信息、董事、监事、经理信息、法定代表人信息、股东会议、房屋提供协议、环卫公司专项问题核实情况、环境整治开支明细等证据，证明灵石县静升环卫清洁服务有限公司的成立、发起以及法定代表人、股东等情况；
六、证人孟某某的证言，证明其在被告人张某某的安排下，分别于2012年12月和2013年11月期间分两次从灵石县静升镇静升村第七村民小组共领取75000元土地补偿款并交给被告人张某某；
七、证人王某云的证言和两支收款收据、环卫公司杂工工资表等书证，证明被告人张某某收到孟某某转交来的75000元以后，没有交到环卫公司的账户，而是让其给孟某某出具了两张收据（每张金额37500元），后将此收据和两张灵石县静升环卫清洁服务有限公司杂工工资表等交由其保管；
八、证人武某某、张某艳的证言，证实被告人张某某于2014年12月24日安排武某某打印“环卫公司杂工工资表”，武晓艳又将上述两个EXCEL表格发给张艳；
九、证人田某某、李玉某等人的证言以及环卫公司的两份杂工工资表，证明田德成等人在杂工工资表上盖章的情况；
十、证人胡某某、刘某某、王某立、候某某、王某庆、赵某某、李某琴、余某宝等人的证言，证明被告人张某某近年来资助一部分贫困村民的情况。
十一、静升村第十村民小组与被告人张某某签订的协议，证明静升村第十村民小组与被告人张某某关于集体退耕还林款领取的约定。
十二、灵石县退耕还林领导组办公室资料及静升村第十村民小组退耕还林的档案、资料等；证明静升镇第十村民小组退耕还林款项的领取发放情况。
十三、静升村第十村民小组和该小组会计陈某所做的“情况说明”、晋中市农村合作经济组织收款收据为等，证明被告人张某某卡号为6212803600000276601的银行卡上应属集体的退耕还林款的数额及收取情况。
十四、嫌疑人违法犯罪记录查询登记表、常住人口详细信息，证明被告人张某某的违法记录及身份情况；
十五、被告人张某某在侦查期间的供述，与其在庭审中的陈述基本一致，证明其从丈量土地到安排孟某某领取两年的征地补偿款共计75000元的事实经过；
十六、灵石县人民法院划款入卷通知，证实被告人张某某已主动退交赃款人民币75000元。
被告人张某某的辩护人李武生当庭还提供了山西省服务业发票一张及报销申请一份，证实被告人张某某在案发前代村委支付的48000元演出款，依法不应认定为职务侵占范围。对该证据，经质证，公诉机关对发票的真实性无异议，但认为该款不应从被告人的犯罪数额中扣除。根据双方质证意见，本院认为，被告人张某某垫付该款后可通过合法途径向静升村委申请报销，而不应该采取非法手段支付该款，故对被告人张某某提供的上述证据，本院不予采纳。
本院认为，被告人张某某作为灵石县静升镇静升村村委副主任，利用其职务上的便利，非法占有集体资金75000元，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人张某某犯职务侵占罪的罪名成立，本院予以支持。对公诉机关指控被告人张某某另外非法占有静升村第十村民小组退耕还林补助资金7488元的事实，从公诉机关当庭所举证据可以证实，该款系静升村第十村民小组与被告人张某某签订协议后，静升村第十村民小组同意将该款转入张某某账户内的，张某某在保管该款过程中若擅自使用该款，也属民事违约行为，该7488元按现有证据不应计入被告人张某某职务侵占的犯罪数额之内，故公诉机关指控被告人张某某的该起犯罪事实，证据不足，本院不予认定。被告人张某某归案后认罪态度较好，积极退交赃款，确有悔罪表现，适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响，对其可依法适用缓刑。被告人张某某的辩护人所提被告人张某某案发前代村委支付的48000元演出费和代村委支付的救助款，不应认定为职务侵占范围的辩护意见，不能成立，本院不予采纳。其余辩护意见，符合本案事实及法律规定，本院予以采纳。为保障公共财物的所有权不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，六十一条，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下：
被告人张某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日其计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省晋中市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 刘万全
审判员 张力勤
审判员 陈 楷
二〇一五年八月二十六日
书记员 高红敏