福建省莆田市涵江区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）涵民初字第1877号
原告杨翔宇，男，1974年12月3日出生，汉族，农民，住所地莆田市荔城区。
委托代理人蔡麟峰、黄厚福（实习），福建佘云律师事务所律师，委托权限为特别代理。
被告吴瑞伟，男，1974年10月19日出生，汉族，农民，住所地莆田市涵江区。
委托代理人甘建明，福建佘云律师事务所律师，委托权限为特别代理。
被告陈丽霞，女，1971年11月11日出生，汉族，农民，住所地福州市鼓楼区。
被告福建瑞伟机械设备有限公司，住所地福州市仓山区盖山镇仕路5号福州金兴机电有限公司厂房2座2屋。
法定代表人吴瑞伟，总经理。
原告杨翔宇诉被告吴瑞伟、陈丽霞、福建瑞伟机械设备有限公司（以下简称瑞伟公司）合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杨翔宇的委托代理人蔡麟峰、黄厚福到庭参加诉讼，被告吴瑞伟、陈丽霞、瑞伟公司未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨翔宇诉称，2014年11月12日，被告吴瑞伟、陈丽霞（甲方）与原告（乙方）签订合作协议一份，约定：“双方就甲方及甲方所在企业（即被告福建瑞伟机械设备有限公司）的部分产品订单合作生产等达成如下条款：甲方在本合同生效当日将尚未完成的订单（详见附件一未完成的订单清单及价款复印件及甲方盖章）与乙方合作生产，合作生产订单的价款共228882美元；合作生产订单的成本为订单价款228882美元的60%，共计人民币85万元整，由乙方分二次支付给甲方；合作生产订单的净利润为合作生产订单的40%，由双方分成净利润，如果甲方从第一次订单支付日起在三个月内收到订单支付款项，则乙方分成16%，甲方分成24%，如果甲方从第一次订单成本支付日起超过三个月收到订单方支付款项，则乙方分成20%，甲方分成20%；……利润及成本分成；订单方支付到甲方的资金自收到订单方支付款项之日起三日内，双方共同到银行办理，支付给乙方合作生产订单的成本及利润分成；……甲方应按照订单要求按时保质保量、按时完成生产任务；甲方逾期向订单方交付货物，须每天向乙方支付订单价款的0.3%违约金；生产订单的合法性由甲方负责，如因甲方转移合作生产订单的货物、更改合作生产订单的收货帐户，转移合作生产订单的货款，导致乙方收不至本金，须由甲方及爱人承担一切连带责任；……本合同履行期间发生争议，由双方友好协商解决，协商不成的，任何一方均可向甲方法定住所地人民法院提起诉讼。”合同签订后，原告按约向被告支付了合作生产订单的成本85万元，被告向原告支付了成本及利润合计112125.06美元（62557×0.76＋36535.8＋7306.39＋20739.55）。但对于后续收到的订单价款101743.26美元，被告却擅自转移帐户并挪作他用，未按约定向原告支付成本和利润，现还欠原告68478.26美元（折合人民币共计424893.90元）。2015年3月29日，被告吴瑞伟承认部分货物延迟交货；2015年4月4日，被告吴瑞伟及福建瑞伟机械设备有限公司向原告确认：一、生产订单价款228882美元；二、原告收到第一笔价款62557美元的76%即人民币296145元；三、原告收款地为莆田市涵江区。被告拒绝按约向原告履行支付成本和利润的行为，严重侵犯了原告的合法权益。故请求法院依法判令：1、三被告共同支付原告合作生产订单的成本和利润68478.26美元（折合人民币424893.9元）；2、三被告共同支付原告违约金人民币10万元；3、三被告承担转移、挪用货款的法律责任，按银行同期同类贷款利率四倍向原告支付利息；4、诉讼费用由三被告承担。
被告吴瑞伟辩称，一、答辩人与原告签订的《合作协议》本身存在重大误解，约定的利润也存在显失公平，理由如下：答辩人对合作协议中货物生产、货物交易的履行期限及美国客户还款的期限产生重大误解。根据法律规定，行为人在作出意思表示时，对涉及合同法律效果的重大事项存在认识的缺陷，其后果是使误解人利益受到重大损失，且达不到误解者订立合同的目的。是可撤销的《合作协议》。答辩人与原告签订《合作协议》就是因为答辩人对协议条款在认识上存在缺陷，最后签订了《合作协议》在利益上受到了重大损失。本案中，《合作协议》约定原告从第一次订单成本支付日起超过三个月收到订单方支付款项，则原告分成从16％增到20%，即原告在本案中投资85万元，三个月可分得利润27万元左右，这么计算原告投资的月利润率达1角多。故原告要求按合作协议履行，明显对答辩人不公平。二、答辩人与原告签订《合作协议》约定原告从第一次订单成本支付日起超过三个月收到订单方支付款项，则原告分成从16％增到20%，本身已约定违约金，故《合作协议》第五条违约责任就不能再重复计算逾期付款的违约金。三、本合同在履行过程中，有以下二种不可抗力因素。1、该合同是在年底时签订的，答辩人在生产货物过程中，正好有二位得力的生产管理人员因家中有事提前二个月回家过年，其中一位老婆产后因新生儿死去在家直至现在还未回厂，故生产期给耽误了些时间。2、第二批货物在送往美国奥克兰港口的途中在海面遇上几十年未遇的暴风雪，货物在船上停留几天，之后到港口又遇上港口爆仓靠不了港口，只好转向洛杉矶港口。这样就给耽误了个把月，导致美国客户不按约定还款。
四、2014年关，原告（合伙中的一位）曾到厂里要求组装烧烤炉送人，这也耽误了生产。综上所述，答辩人与原告之间签订的《合作协议》存在重大误解和显失公平，故原告主张的部分事实不相符。
被告陈丽霞、瑞伟公司未作答辩。
本案在审理过程中，原告杨翔宇为证明其主张在本院指定的举证期限内提供以下证据：1、原告的居民身份证一份，欲证明原告的身份和诉讼主体适格；2、福建瑞伟机械设备有限公司工商注册登记信息复印件一份，欲证明被告福建瑞伟机械设备有限公司的主体适格。3、合作协议及订单、原告转帐凭证复印件各一份，欲证明原、被告签署合作协议，原告按约将订单价款228882美元的成本款人民币85万元支付给被告的事实。4、出货单、对帐单、银行交易查询单、存折转帐明细、被告吴瑞伟手机短信等复印件，欲证明被告延迟交货、原告只回收到部分成本及利润、被告将部分订单回收款擅自转入公司帐户的事实。5、录音资料，欲证明被告吴瑞伟承认有一笔6万多美金的订单款今年正月到账，被被告吴瑞伟擅自占用。
本案在审理过程中，被告吴瑞伟、陈丽霞、瑞伟公司没有提供证据。
本院经审查认为，被告陈丽霞、瑞伟公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为其放弃当庭陈述、举证和质证的权利。原告提供的证据1、2、3，证据4中除所谓的吴瑞伟手机短信外的证据符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以采信并认定。原告提供的证据4中手机短信以及证据5中的录音资料，因原告无法证明发短信及通话录音的人确为被告吴瑞伟，本院不予采信。
依据上述认定及采信的证据，并经审理查明，2014年11月12日，被告吴瑞伟、陈丽霞（甲方）与原告（乙方）签订合作协议一份，内容为“甲乙双方就甲方及甲方所在企业的部分产品订单合作生产（甲方与乙方合作生产的订单下称合作生产订单）等有关事宜，经充分、友好协商，达成如下协议条款，以资共同遵守：一、合作生产订单的价款：1、甲方在本合同生效当日将尚未完成的订单（详见附件一未完成的订单清单及价款复印件及盖甲方盖章）与乙方合作生产，合作生产订单的价款共228882美元。2、合作生产订单货物的成本（含甲方交付给订单方货物的生产成本、运输、营销、采保、报关等所需的一切费用）为合作生产订单价款的60%共计人民币85万，由乙方分二次支付给甲方。3、合作生产订单的净利润为合作生产订单价款的40%，由双方分成净利润，如果甲方从第一次订单成本支付日起在三个月内收到订单方支付款项，则乙方分成16%，甲方分成24%；如果甲方从第一次订单成本支付日起超过三个月收到订单方支付款项，则乙方分成20%，甲方分成20%。二、转让价款支付方式：1、第一次订单成本支付：乙方自收到甲方移交的全部订单原件之日起三日内支付给甲方合作生产订单价款的30%，十五日内支付给甲方合作生产订单价款的30%。2、合作生产订单的价款回收：装车发货前，由甲方把收款帐户（并由甲方确认）提供给订单方，甲方不得私自更改。甲方把资金的唯一存折提供给乙方保管，利润分成时，由双方同时到银行办理。3、利润及成本分成：订单方支付到甲方的资金，甲方自收到订单方支付款项之日起三日内，双方共同到银行办理，支付给乙方合作生产订单的成本及利润分成；4、合作生产订单的收款帐户的资金出入由乙方保管。5、乙方支付甲方的方式以现金或银行转帐方式付款，具体付款方式由甲方指定，帐户为：莆田农村商业银行萩芦支行：622184010405481＊＊＊＊。三、订单的完成：1、订单仍以甲方名义向订单方履行。甲方应保证乙方能收受订单方支付款项。2、甲方应按照订单要求按时保质保量、按时地完成生产任务。四、保密：乙方因受让上述订单所获取的甲方客户信息、技术资料均属于甲方的商业秘密，乙方应善尽保密义务：1、任何时候乙方均不得自行或通过任何第三方与上述订单项下客户联系，或向第三方泄密。2、任何时候乙方均不得自行或通过任何第三方使用上述技术资料，或向第三方泄密。五、违约责任：1、乙方逾期支付价款的，须每天向甲方支付款项的0.3％违约金。如逾期付款达七天以上的，甲方还有权单方解除合同。2、甲方逾期向订单方交付货物，须每天向乙方支付订单款项的0.3%违约金。3、如因甲方的质量、交货期因素等其他原因引起的订单方扣款或拒付款给乙方的责任由甲方负责。4、生产订单的合法性由甲方负责，如因甲方转移合作生产订单的货物、更改合作生产订单的收货帐户、转移合作生产订单的货款，导致乙方收不到本金，须由甲方及爱人承担一切连带责任。六、其他事项：1、不可抗力：合同执行过程中，因不可抗力因素出现合同无法正常履行情况的，不属于甲、乙方违约，双方均应善尽通知义务，避免损失扩大。2、未尽事宜与争端解决：1）本合同如有未尽事宜，由双方签署补充协议，补充协议构成本合同不可分割的一部分。补充协议的内容与本合同不一致的，以补充协议为准，补充协议未规定的，以本合同为准。2）本合同履行期间发生争议，由双方友好协商解决；协商不成的，任何一方均可向甲方法定住所地人民法院提起诉讼。3、本合同自签订之日起生效；本合同一式两份，双方各执一份，具有同等法律效力。”合同附件四页，其中两页发货日期为2014年11月28日，货物价值为69981美元，另外两页发货日期为2015年1月18日，货物价值为158901美元。合同签订后，原告杨翔宇分别于2014年11月14日、11月25日分两次通过银行各汇款给被告吴瑞伟每次人民币42.5万元共人民币85万元。2014年11月，被告把订单方所要的4800台价值69981美元的货物发出。2015年1月，被告把订单方所要的9600台价值158901美元的货物中的除SL11R1216台（价值18240美元）、RWSO824台（价值280.8美元）、RWSO9100台（价值1390美元）外的货（价值158901－18240－280.8－1390＝138990.2美元）发出。2015年2月4日，原告杨翔宇收被告吴瑞伟人民币296145元（62557美元×0.76×6.19人民币／美元）。2015年4月22日、5月7日、5月14日，原告杨翔宇又分别从被告吴瑞伟存折（交原告保管）分别取走36535.8美元、7306.39美元、20739.55美元共64581.74美元。原告杨翔宇于2015年5月25日诉至本院。审理过程中，原告杨翔宇要求被告归还未出货部分的成本，违约金降低至人民币8万元。被告吴瑞伟、陈丽霞、瑞伟公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，致无法进行调解。
本院认为，原告杨翔宇与被告吴瑞伟、陈丽霞于2014年11月12日签订的合作生产协议是双方的真实意思表示，又没有违反法律、法规等禁止性规定，是合法有效的。原告杨翔宇按协议约定把合作生产订单款的60%即人民币85万元如数支付，已履行了协议义务。按协议附件内容，原、被告合作生产的订单按订单要求应于2014年11月28日和2015年1月18日分两次发货，被告吴瑞伟于2015年3月29日签字说明上述两批货除SL11R1216台、RWSO824台、RWSO9100台外其他货均已到对方港口，上述已出两批货价值共208971.2美元，其中第一批货69981美元、第二批货138990.2美元，被告吴瑞伟四次共已支付给原告62557×0.76＋36535.8＋7306.39＋20739.55＝112125.06美元，说明订单方两批货物均已支付，按协议第一点第3条规定，除第一次款项外，被告支付给原告款项均已超出三个月，原告利润分成按协议为20%，原告收到的成本及利润应为（208971.2－62557）×80%＝117131.36美元，原告已收到64581.74美元，被告还应支付给原告52549.62美元。因被告逾期出货，原告要求被告归还未出货部分的成本为19910.8×0.6＝11946.48美元是合理的，本院予以支持，故两被告应支付给原告杨翔宇52549.62＋11946.48＝64496.1美元。依照《合作协议》第五项第2条约定，若被告逾期向订单方交付货物，须每天向原告（即乙方）支付订单款项的0.3%违约金，按被告第二批未交付货物算逾期，违约金以第二批订单货款158901美元为基数自逾期之日即2015年1月19日起按日0.3%计违约金，计至起诉之日（2015年5月25日）违约金为158901×0.3%×126天＝60064.58美元，按6.2人民币／美元计违约金为人民币372400.40元，原告要求被告支付违约金人民币8万元是其对权利的处分，本院予以准许。原告亦没有提供证据证明瑞伟公司系协议当事人，故其要求瑞伟公司按上述协议约定履行义务缺乏依据，本院亦不予支持。被告吴瑞伟辩称双方签订《合作协议》原告从第一次订单成本支付日起超过三个月收到订单方支付款项，原告分成从16%增至20%，本身已约定违约金，故《合作协议》第五条违约责任就不能再重新计算逾期付款的违约金。但分析《合作协议》有关利润分成约定，可以看出原告利润分成提高与订单方支付款项的时间是否超过三个月有关，与被告无关，该约定不能视为违约金约定，故被告吴瑞伟辩解是无理的，本院不予采纳。原告要求被告承担转移、挪用货款的按银行同期同类贷款利率四倍向原告支付利息缺乏法律依据，本院亦不予支持。被告吴瑞伟称双方的合作协议存在重大误解和显失公平，但没有提供证据证明且也没有提出反诉撤销上述协议，故本院不予采信。被告吴瑞伟、陈丽霞、瑞伟公司经本院合法传唤拒不到庭参加诉讼，视为其放弃当庭陈述、举证和质证及抗辩等诉讼权利，本院依法缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
被告吴瑞伟、陈丽霞应在本判决生效之日起五日内支付给原告杨翔宇64496.1美元（或以支付日汇率折算相当的人民币支付）及违约金人民币8万元；
二、驳回原告杨翔宇其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费人民币9265元，由原告杨翔宇负担人民币1440元，由被告吴瑞伟、陈丽霞负担人民币7825元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。
审 判 长 郭玉华
人民陪审员 姚美钦
人民陪审员 陈富杰
二〇一五年十一月二十日
书 记 员 姚燕平
附相关法条：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
最高人民法院《关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》
第一条被执行人具有履行能力而不履行生效法律文书确定的义务，并具有下列情形之一的，人民法院应当将其纳入失信被执行人名单，依法对其进行信用惩戒：
（一）以伪造证据、暴力、威胁等方法妨碍、抗拒执行的；
（二）以虚假诉讼、虚假仲裁或者以隐匿、转移财产等方法规避执行的；
（三）违反财产报告制度的；
（四）违反限制高消费令的；
（五）被执行人无正当理由拒不履行执行和解协议的；
（六）其他有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的。
第六条人民法院应当将失信被执行人名单信息，向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒。人民法院应当将失信被执行人名单信息向征信机构通报，并由征信机构在其征信系统中记录。失信被执行人是国家工作人员的，人民法院应当将其失信情况通报其所在单位。失信被执行人是国家机关、国有企业的，人民法院应当将其失信情况通报其上级单位或者主管部门。