湖南省益阳市资阳区人民法院
行 政 判 决 书
（2016）湘0902行初5号
原告李术贤，男，1969年5月9日出生，汉族，住益阳市赫山区。
委托代理人张彦，益阳市银城法律服务所法律工作者，特别授权。
被告益阳市公安局交通警察支队直属二大队
法定代表人徐伟业，大队长。
委托代理人姚健敏，益阳市公安局交通警察支队工作人员。特别授权。
委托代理人何锡谋，益阳市公安局交通警察支队直属二大队副大队长。一般代理。
原告李术贤因要求确认被告益阳市公安局交通警察支队直属二大队不履行行政处罚的法定职责违法，于2016年6月6日向本院提起行政诉讼。本院于2016年6月12日立案后，于2016年6月13日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法依法组成合议庭，于2016年8月23日和9月8日公开开庭审理了本案。原告李术贤及其委托代理人张彦、被告委托代理人姚健敏和何锡谋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李术贤诉称，李国强在沅益公路流源桥路段违法堆放沙石，未设置警示标志，被告益阳市公安局交通警察支队直属二大队未对李国强的交通违法行为进行处罚。2016年3月20日20时，陈建新驾驶湘H0N2**小型轿车经过该区域时，与堆放的沙石发生碰撞，造成交通事故，致使原告之子李亮等二人死亡，一人受伤，车辆摧毁。因被告未予处罚违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第一百零四条的规定，构成行政不作为，请求法院判决确认被告未履行法定职责，对违法占用道路堆放沙石的李国强未予以行政处罚的行政行为违法。
原告李术贤在起诉时，向本院提交了事故现场照片和道路交通事故认定书等证据。
被告益阳市公安局交通警察支队直属二大队辩称，2016年3月20日20时许，陈建新驾驶湘H0N2**小型轿车沿益沅一级公路由北往南行驶，当车行至流源桥路段时，撞上堆放在道路上用于修路边排水沟的沙石后，车辆失控，驶入道路左侧，撞到桥上护栏，致车辆受损，车上乘客李亮当场死亡，乘客李哲宇受伤后经医院抢救无效于当日死亡，驾驶员陈建新受伤。因为驾驶员陈建新在道路上驾驶机动车超速行驶，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款、第四十二条第一款的规定，是造成事故的主要过错。沙石施工方施工时，堆放沙石占用道路，未设置警示标志，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十二条第二款的规定，是造成事故的次要过错。李亮、李哲宇无过错。根据《道路交通事故处理程序规定》第四十六条第一款第（二）项规定，因当事人陈建新、沙石施工方的行为对事故发生的作用以及过错的严重程度，陈建新应承担主要责任，沙石施工方负责人李国强承担次要责任，李亮、李哲宇不承担责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第一百零四条第一款规定：未经批准，擅自挖掘道路、占用道路施工或者从事其他影响道路交通安全活动的，由道路主管部门责令停止违法行为，并恢复原状，可以依法给予罚款；致使通行的人员、车辆及其他财产遭受损失的，依法承担赔偿责任。第二款规定：有前款行为，影响道路交通安全活动的，公安机关交通管理部门可以责令停止违法行为，迅速恢复交通。因此，对李国强的违法行为可以给予其罚款的行政主体不是交警部门，也不是必须予以罚款处罚。事故发生后，我大队责成李国强停止了违法行为，清除了在道路上堆放的沙石，恢复了正常交通秩序，不存在不履行法定职责的情形。
被告益阳市公安局交通警察支队直属二大队未向本院提交证据。
经庭审质证，被告对原告提交的事故现场照片和道路交通事故认定书等证据的真实性不持异议，但认为与本案没有关联。本院认为，现场照片真实反应了李国强在组织施工时占用道路堆放沙石的事实，影响了道路的正常通行；道路交通事故认定书系被告作出，能证实李国强占用道路施工未经行政机关许可的事实，李国强在本案所涉交通事故中负有责任。原告所提交的证据，本院对其证明力予以确认。
经审理查明，李国强在组织施工时，未申请许可，擅自在沅益公路流源桥路段堆放沙石，占用道路西侧路面道宽约490厘米，没有设置警示标志。2016年3月20日20时，陈建新驾驶湘H0N2**小型轿车经过该区域时，超速行驶，与堆放的沙石发生碰撞，造成交通事故，致使原告之子李亮等二人死亡，一人受伤，车辆摧毁。事故发生前，被告益阳市公安局交通警察支队直属二大队没有对李国强占用道路的行为作出行政行为。事故发生后，被告责成李国强停止了违法行为，清除了在道路上堆放的沙石，恢复了正常交通秩序，并对交通事故作出了责任认定。
本院认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第一百零四条第一款规定：未经批准，擅自挖掘道路、占用道路施工或者从事其他影响道路交通安全活动的，由道路主管部门责令停止违法行为，并恢复原状，可以依法给予罚款；致使通行的人员、车辆及其他财产遭受损失的，依法承担赔偿责任。《中华人民共和国公路法》第七十条规定：交通主管部门、公路管理机构负有管理和保护公路的责任，有权检查、制止各种侵占、损坏公路、公路用地、公路附属设施及其他违反本法规定的行为。上述法律明确了道路主管部门是道路的管理、检查以及对非法占用道路等行为进行处罚的主体，公安机关交通管理部门不具有上述法定职责。而行政许可，是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第三十二条第一款的规定，公安机关交通管理部门虽拥有对影响交通安全的占用道路行为的行政许可权，但李国强未申请许可，擅自占用道路施工，行政许可程序没有启动。诉讼中，原告也没有提供证据证实交通事故发生前李国强擅自占用道路施工被举报或报警的事实。因此，被告益阳市公安局交通警察支队直属二大队作为公安机关交通管理部门因不具备对道路进行管理、检查以及对非法占用道路等行为进行处罚等法定职责，在事故发生前没有获知李国强擅自占用道路施工等信息的情况下，没有对李国强作出行政行为，不构成不履行法定职责。原告李术贤请求判决确认被告未履行法定职责，对违法占用道路行为未予处罚的行政行为违法，没有依据，本院不予支持。依照《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十六条第（一）项的规定，判决如下：
驳回原告李术贤的诉讼请求。
案件受理费50元，由原告负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。
审 判 员 张文蔚
人民陪审员 崔 兵
人民陪审员 蔡 军
二〇一六年九月二十三日
书 记 员 易 珊
附：法律法规
《中华人民共和国道路交通安全法》
第三十二条因工程建设需要占用、挖掘道路，或者跨越、穿越道路架设、增设管线设施，应当事先征得道路主管部门的同意；影响交通安全的，还应当征得公安机关交通管理部门的同意。
施工作业单位应当在经批准的路段和时间内施工作业，并在距离施工作业地点来车方向安全距离处设置明显的安全警示标志，采取防护措施；施工作业完毕，应当迅速清除道路上的障碍物，消除安全隐患，经道路主管部门和公安机关交通管理部门验收合格，符合通行要求后，方可恢复通行。
对未中断交通的施工作业道路，公安机关交通管理部门应当加强交通安全监督检查，维护道路交通秩序。
第一百零四条未经批准，擅自挖掘道路、占用道路施工或者从事其他影响道路交通安全活动的，由道路主管部门责令停止违法行为，并恢复原状，可以依法给予罚款；致使通行的人员、车辆及其他财产遭受损失的，依法承担赔偿责任。
有前款行为，影响道路交通安全活动的，公安机关交通管理部门可以责令停止违法行为，迅速恢复交通。
《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》
第五十六条有下列情形之一的，人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求：
(一)起诉被告不作为理由不能成立的；