四川省达州市通川区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）通川民初第46号
原告张进国，男，生于1964年6月19日，汉族，达州通川区人，初中文化，打工。
委托代理人刘跃忠，达州市达川区新桥法律服务所法律工作者。
被告陈维超，男，生于1959年4月19日，汉族。
委托代理人徐忠富，达州市通川区西外法律服务所法律工作者。
被告重庆新星海贸易有限公司达州分公司。
负责人马陵，公司经理。
委托代理人陈晓丹，四川明之鉴律师事务所律师。
被告重庆新星海贸易有限公司。
法定代表人马陵。
住所地：重庆市九龙坡区兴隆湾五环大厦*座14-7。
原告张进国诉被告陈维超、重庆新星海贸易有限公司达州分公司、重庆新星海贸易有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年12月11日立案受理后，由本院代理审判员黄娟适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张进国及其委托代理人刘跃忠（特别授权），被告陈维超及其委托代理人徐忠富，被告重庆新星海贸易有限公司达州分公司的委托代理人陈晓丹（特别授权）到庭参加诉讼，被告重庆新星海贸易有限公司经本院合法传唤未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年4月17日上午10时许，原告受雇西晶门窗经营部为通川区西外金山南路与金龙大道天悦名居重庆新星海贸易有限公司达州分公司安装铝卷门时，由于人字梯断裂，原告从2米多高的人字梯上摔下致伤，在达州骨科医院住院治疗17天，出院诊断为L2椎体压缩性骨折，腰2椎体爆裂性骨折，腰部软组织挫伤，医嘱休息三个月。经达州金证司法鉴定中心鉴定为玖级伤残，续治费8000元。原、被告多次协商无果，被告拒不履行赔偿义务。现原告起诉来院请求判令被告赔偿原告所有损失共计106493元（其中残疾赔偿金20307×20年×20%=81228元，精神抚慰金6000元，住院期间伙食补助费15元×17天=255元，护理费50元×17天=850元，误工费80元×（17天＋90天）=8560元，续治费8000元，鉴定费1300元，交通费300元）。
原告为证明其主张的事实，提交如下证据：
1、张进国的身份证复印件户口薄，证明张进国的合法身份以及其系城镇户口；
2、达州市工商局的个体户登记情况，证明被告西晶门窗经营部的合法经营；
3、达州市工商局对重庆新星海贸易有限公司达州分公司登记情况、重庆新星海贸易有限公司的企业法人营业执照，证明被告重庆新星海贸易有限公司达州分公司系重庆新星海贸易有限公司依法设立的分公司，是合法企业；
4、病历13页及医疗费发票一张，证明原告在达州市骨科医院住院花去医疗费21212.86元的事实；
5、鉴定意见书，证明原告的伤残等级和需后续治疗费用8000元的事实；
6、赔偿协议一份，证明被告陈维超与原告签订了赔偿协议，但未按照赔偿协议履行的事实；
7、鉴定费发票2份，证明鉴定费1300元的事实；
8、交通费发票，证明交通费300元的事实。
被告陈维超辩称，其认为原告的起诉的事实是不真实的，人字梯断裂的相关情况也是不真实的。本案责任纠纷涉及到归责的问题，其与被告重庆新星海贸易有限公司达州分公司的关系实际是供方和需方的关系，需要说明的是其经营范围只是加工零售，无安装资质。实际操作中也不提供安装。且合同中无涉及但安装费用的问题。从受益角度说，受益方是被告重庆新星海贸易有限公司达州分公司，现场和出事地点都说明原告是为被告重庆新星海贸易有限公司达州分公司提供劳务。原告和被告重庆新星海贸易有限公司达州分公司都没有提供证据证明安装人员由我方提供。其无过错，但该承担的责任还是要承担。被告重庆新星海贸易有限公司达州分公司没有提供辅助人员，有过错，应该承担相关责任。原告方也存在过错。没有检查器具是否完好，没有系安全绳等工具。其次人字梯是好的。因为原告操作不按正规流程导致事故发生。原告从事建筑安装也是需要资质的。此次责任只能是由被告重庆新星海贸易有限公司达州分公司和原告承担。被告陈维超可以从人道主义等角度适度承担费用，且其现行垫付了22500元医疗费及生活费应当从其应当承担的责任中予以扣减。
被告陈维超为证明其主张的事实，提交了如下证据：
1、西晶门窗经营部的个体工商营业执照、税务登记证、区安监局的函，证明西晶门窗经营部系合法经营；
2、西晶门窗经营部与重庆新星海贸易有限公司达州分公司签订的供货合同，证明二被告的供货合同关系；
3、调查笔录一份，证明主要由受益单位自己负责安装卷闸门；
4、证人证言2份，证明原告安装时使用的人字梯是完好的；
5、收条3份及借条一份。证明被告陈维超共计向原告张进国支付了医疗费及生活费共计22500元。
被告重庆新星海贸易有限公司达州分公司辩称，该公司与原告无雇佣关系，其与被告西晶门窗经营部签订了供货合同中明确约定由被告西晶门窗经营部负责卷闸门安装。请求法院驳回原告对其诉讼请求。
被告重庆新星海贸易有限公司达州分公司为证明其主张的事实，提交了如下证据：
1、个体工商户营业执照，证明证明西晶门窗经营部系合法经营；
2、定货合同，证明被告重庆新星海贸易有限公司达州分公司在被告西晶门窗经营部购买卷闸门，约定由卖方负责安装；
3、原告向我公司索要赔偿的要求的说明，证明原告受伤后要求重庆新星海贸易有限公司达州分公司赔偿的事实。
被告重庆新星海贸易有限公司未作答辩亦未提交证据。
经审理查明，西晶门窗经营部与被告重庆新星海贸易有限公司达州分公司签订了《达州市西晶门窗厂订货合同》，被告重庆新星海贸易有限公司达州分公司在西晶门窗经营部购买金属电动卷闸门。合同中载明“①卷闸门计算方式：（门洞高度＋500毫米）卷闸门实际宽度……④付款办法时间：合同签订之日预付定金壹仟，余下货款安装完毕一次性付清。…⑥安装人员进入安装现场，需电源，木架等，由需方负责，并派1-2名辅助工协助。…”。
2013年4月17日上午8时许，原告张进国与被告陈维超一同到被告重庆新星海贸易有限公司达州分公司安装电动卷闸门。被告陈维超为原告提供了安装所需人字梯。原告张进国未采取安保措施的情形下独自一人开始安装卷闸门，原告张进国上人字梯插电源时从人字梯上摔下受伤。原告受伤后被送往达州市第二人民医院，诊断为L2椎体爆裂性骨折。次日原告张进国至达州骨科医院检查，并入住达州市骨科医院，入院诊断为：L2椎体压缩性骨折、腰部软组织挫伤。原告共计住院17天，于2013年5月4日出院，出院诊断为：L2椎体压缩性骨折、腰部软组织挫伤，出院医嘱：“….半年内勿负重行走，骨折愈合后取出内固定物，休息三月，…”。2013年4月19日原告之妻王培英与被告陈维超就原告受伤事宜签订了一份赔偿协议，但双方未按协议履行。原告于2013年11月13日委托达州金证司法鉴定中心对其伤残等级进行鉴定，后续治疗费评定。达州金证司法鉴定中心按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准对原告伤残等级进行鉴定，同月16日出具了《鉴定意见书》，鉴定意见：1、张进国L2椎体压缩性骨折（内固定物在位），椎体压缩达2∕3，伤残等级为玖级伤残。2、张进国L2椎体压缩性骨折内固定物取出术，后续治疗费在捌仟元左右。2013年11月18日，达州金证司法鉴定中心向原告出具了700元的鉴定费发票及600元的鉴定费收费单据。
同时查明，原告张进国系城镇居民。西晶门窗经营部系经工商行政管理部门核准登记的个体工商户，被告陈维超系其经营者，其经营范围及方式为铝卷闸门加工、零售；建材零售。被告重庆新星海贸易有限公司达州分公司系被告重庆新星海贸易有限公司依法设立的分公司。
另查明，原告张进国受伤后，被告陈维超共计向原告张进国支付了22500元的医疗费及生活费。
本院认为，原告张进国在被告重庆新星海贸易有限公司达州分公司安装电动卷闸门时受伤属实。本案被告陈维超与被告重庆新星海贸易有限公司达州分公司争议的焦点：原告张进国安装电动卷闸门系为谁提供劳务？从西晶门窗经营部与重庆新星海贸易有限公司达州分公司签订的《达州市西晶门窗厂订货合同》约定的卷闸门价款计算方法、付款方式及安装人员进入现场安装等约定可以认定，该订货合同实为卖方按照买方要求加工制作其实际需要卷闸门后由买方给付约定报酬的加工承揽合同，卷闸门的安装系由卖方即西晶门窗经营部负责，从庭审中双方的陈述以及证据可以证实原告张进国受西晶门窗经营部的雇请为被告重庆新星海贸易有限公司达州分公司安装电动卷闸门。对原告为西晶门窗经营部提供劳务的事实，本院予以确认。根据《最高人民法院关于〈适用中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第46条“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人。有字号的，应在法律文书中注明登记的字号。”的规定，西晶门窗经营部系核准登记的个体工商户，应当以其业主即本案被告陈维超为诉讼当事人，故原告张进国损害赔偿的民事责任应当由被告陈维超负担。但西晶门窗经营部与重庆新星海贸易有限公司达州分公司签订的《达州市西晶门窗厂订货合同》中约定，在安装电动卷闸门时，被告重庆新星海贸易有限公司达州分公司应当提供1-2名辅助工，但重庆新星海贸易有限公司达州分公司未按约定提供辅助工，其对事故的发生存在过错。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示、或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”的规定，本院酌定被告重庆新星海贸易有限公司达州分公司对原告的损失承担20%的责任。重庆新星海贸易有限公司达州分公司系重庆新星海贸易有限公司依法设立并领取了营业执照的分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法律资格，其民事责任由公司承担。”的规定，重庆新星海贸易有限公司达州分公司的民事责任应当由被告重庆新星海贸易有限公司承担。原告张进国作为多年从事安装职业的工人，其明知安装电动卷闸门时至少需要两名人员实际操作，亦应明知在从事安装过程的操作过程中应当采取相应的安保措施，注意安全，但原告在未采取任何安保措施的情形下独自一人安装电闸门，疏忽安全，其自己对事故的发生也存在过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”，原告对自己的损害也应承担相应的责任，考虑到本案的实际情况，本院酌定原告自行承担20%的责任。剩余60%责任由被告陈维超承担。原告受伤后的花去医疗费21212.86元，原告伤残经金证司法鉴定中心鉴定为捌级伤残，且原告系城镇居民，对其残疾赔偿金20307×20年×20%=81228元及精神抚慰金6000元本院予以确认。原告共计住院17天，对住院期间伙食补助费15元×17天=255元，护理费50元×17天=850元予以确认。原告主张的误工费按照其以往日平均收入80元每天计算的请求，原告虽称其一直从事安装工作，但其工作具有临时性、松散性，原告也未提供其近三年来的日平均收入情况，本院对原告的误工费按照50元每天计算，计算天数为原告其住院天数和医嘱建议休息的三个月共计107天，误工费应为50元×107天＝5350元。续治费8000元有鉴定机构的明确意见，本院予以支持。原告提交的600元鉴定费费单据为非正式发票，且二被告对此提出异议，对此本院不予认定，对原告的鉴定费本院确认为700元。对原告提出的交通费300元的主张，原告受伤住院治疗，客观上无需频繁地往来于医院，本院结合本案实际，酌定交通费200元。现原告的各种损失共计123795.86元，由被告陈维超承担60%的赔偿责任，即74277.52元，扣减其已支付的22500元，实际应向原告支付51777.52元。被告重庆新星海贸易有限公司达州分公司承担20%赔偿责任，即24759.17元，原告损失剩余部分24759.17元由原告自行承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条以及《最高人民法院关于〈适用中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第46条的规定，判决如下：
一、被告陈维超于判决生效后十日内赔偿原告张进国残疾赔偿金、精神损害抚慰金、住院期间伙食补助费、护理费、误工费、续治费、鉴定费、交通费、医疗费共计51777.52元；
二、被告重庆新星海贸易有限公司于判决生效后十日内赔偿原告张进国残疾赔偿金、精神损害抚慰金、住院期间伙食补助费、护理费、误工费、续治费、鉴定费、交通费、医疗费等共计24759.17元；
三、驳回原告张进国其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2430元，减半收取1215元，由原告张进国负担243元，被告陈维超负担729元，被告重庆新星海贸易有限公司负担243元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。
代理审判员 黄 娟
二〇一四年三月六日
书 记 员 廖海洋