广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2015）穗天法民二初字第1778号原告：伍艳霞，住广州市。委托代理人：张飚、柯逸恩，均系广东国道律师事务所律师。被告：余青仲，住广东省珠海市香洲区。被告：张兵和，住江西吉安市安福县。被告：潘薇，住西宁市城西区。原告伍艳霞诉被告余青仲、张兵和、潘薇合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，并公开开庭进行了审理。原告伍艳霞的委托代理人柯逸恩到庭参加了诉讼。被告余青仲、张兵和、潘薇经本院公告送达开庭传票，逾期未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告伍艳霞诉称：原告与被告潘薇是朋友关系，经被告潘薇介绍认识被告余青仲（被告潘薇配偶）及被告张兵和。2013年12月30日，原告与被告余青仲、张兵和签订《珠海唯爱酒店投资合作合同》。合同约定：乙方（原告）向甲方（被告余青仲）合作经营珠海市担杆镇外伶仃唯爱主题酒店（以下简称唯爱酒店），酒店实际经营者为被告余青仲，被告张兵和为工商登记的经营者。该酒店投资为人民币189万整，被告余青仲出资113.4万元，占出资总额60%，原告出资75.6万元，占出资总额40%。原告的投资款支付到被告余青仲及被告潘薇的账户。考虑到酒店的正常开业需要办理特种行业许可证、消防安全验收许可、税务等手续，三方特别约定被告余青仲在2014年12月31日前尚未领取相关证照（包括但不限于住宿、开业许可证等）并使酒店正常开业的，原告有权解除本合同，被告余青仲须一次性向原告返还全部出资额。任何一方违反上述约定，守约方有权向其发出书面警告。警告无效的，守约方有权单方面解除合同，双方按酒店实际经营情况进行结算。此外，违约方须向守约方一次性支付违约金25万元。违约金不足弥补守约方的损失，违约方须予以补足。合同各方在履行本合同过程中如发生争议，应通过友好协商处理，协商不成的，任一方可向乙方所在地人民法院起诉。就投资款的支付问题，原告与被告余青仲、潘薇对《珠海唯爱酒店投资合作合同》签订之前三方之间的债权债务关系作出统一结算后确认原告仍需投资的金额。截止至今，原告共在唯爱酒店项目合计投资761000元，投资收益却分文未收。原告曾多次电话向三被告了解酒店的证照办理、经营等相关情况，但三被告均拒绝回答。2015年6月18日，原告向三被告发出《警告信》，要求三被告退还投资款及支付违约金，三被告仍置若罔闻。经查询，《珠海唯爱酒店投资合作合同》所确定设立的唯爱酒店已于2013年12月9日登记成立，酒店至今既未进行办理建设工程消防验收备案、公众聚集场所投入使用、营业前申请消防安全检查公告，也未进行其他酒店开业所需证件的办理。酒店并不符合开业条件。被告余青仲与被告潘薇于2013年10月16日登记结婚，于2015年6月23日协议离婚。本案债务系被告余青仲与被告潘薇在婚姻关系存续期间产生。被告余青仲与被告潘薇两人完全是为恶意逃避原告债务而离婚，明显损害了作为债权人的原告的合法权益。综上所述，《珠海唯爱酒店投资合作合同》合同目的已经无法实现，且约定的解除条件已成就，《珠海唯爱酒店投资合作合同》应该解除。被告余青仲应依约返还全部出资额及支付违约金，被告张兵和作为营业执照的登记经营者出借营业执照，本案债务形成于被告余青仲与被告潘薇关系存续期间，依法属于夫妻共同债务且被告潘薇同时具有出借账户行为。为此，被告张兵和及被告潘薇对被告余青仲的债务承担连带责任。原告为了维护自身的合法权益，特起诉请求判令：1.解除原告与被告余青仲及被告张兵和签订的《珠海唯爱酒店投资合作合同》；2.三被告共同连带返还出资额761000元；3.三被告立即共同连带向原告支付迟延返还出资额利息（从2015年1月1日起，以本金761000元为基数按中国人民银行同期贷款利率计至实际清偿之日止）；4.三被告立即共同连带支付违约金250000元；5.受理费由三被告承担。被告余青仲、张兵和、潘薇均未到庭答辩，亦未提交证据。经审理查明：珠海市担杆镇外伶仃唯爱主题酒店成立于2013年12月9日，为张兵和个人经营的个体工商户，其经营范围为旅业。余青仲（甲方）、伍艳霞（乙方）和张兵和（丙方）签订《珠海唯爱酒店投资合作合同》一份，约定：无妨投资加入甲方经营的唯爱酒店，酒店实际经营者为甲方，丙方为工商登记的经营者；酒店投资总额为人民币189万整，甲方以货币形式出资，出资金额为113.4万人民币，占出资总额的60%，乙方以货币形式出资，出资金额为75.6万人民币，占出资总额40%。甲、乙双方在本合同生效之日起2天内将资金转入甲方指定的账户，户名余青仲，账号62×××68、62×××72，开户行招商银行青海西宁新宁路支行；其中，乙方在签署本合同之前已向甲方实际支付了58万元，尚余17万元未支付；甲方负责整个酒店的建造和前期筹备，并且有义务将酒店总造价控制在189万元以内（前期造价70万元，后期造价119万元，超出部分由甲方无条件承担，不影响乙方占资比例，结余部分按照出资比例退还给乙方），乙方有权对此予以监督；合作经营期限初定为2014年1月1日至2021年6月1日。甲、乙双方按投资份额享有权利、承担义务；甲方负责酒店一切建造筹备及经营管理，必须保证酒店合法经营。如任一方（包括派遣人员）违法经营引致政府部门处罚、民事诉讼等，直接责任人员应承担全部法律责任；乙方有权派驻一名管理或者财务人员进入酒店，并对酒店的经营状况进行监督。单次支出超过人民币5000元的须某、乙双方（或双方指定的财务人员）签名确认方可办理支付手续；不包含酒店每月正常支出费用（由甲方负责）；酒店分A楼和B楼，其中A楼已建成并营业，B楼预计于2014年1月30日竣工并对外营业，自本合同生效之日至2014年1月30日，乙方无权分配A楼的经营收益。自2014年1月30日起至合作经营期限止，酒店A楼和B楼的经营收益按甲、乙双方的投资比例进行分配；甲方必须保证B楼在2014年2月28日前全面完工并对外营业，如B楼未按时竣工并对外营业，乙方可自2014年2月1日起享有A楼利润的40%，甲方需承担B楼的所有损失（包括但不限于房租、水电费、工资等所有费用，乙方核算成本时不包括B楼的所有费用）；酒店经营收益分配采取分红制，原则上每年12月到来年4月每30天一次进行结算，每年5月到11月15天一次进行结算（可分配的收益是指在结算期内，扣除酒店基本开销和成本费用后剩余的经营性收入，酒店造价189万元不计入核算范畴）；甲方须于每月的15日和每月的最后一个日历天向乙方提供酒店收益情况，双方确认无误后3天内，甲方把乙方应收取的利润转账至乙方指定的银行账户；甲方在2014年12月31日前尚未能领取相关证照（包括但不限于住宿、开业许可证等）并使酒店正常开业的，乙方有权解除本合同，甲方须一次性向乙方返还全部出资额；在合作期间如双方没有违反合作合同，任何一方不得以任何理由终止合作合同。否则，另一方有权对经营业务进行结算后并要求一方一次性支付违约金25万元；任何一方违反上述约定，守约方有权向其发出书面警告。警告无效的，守约方有权单方面解除本合同，双方按酒店实际经营情况进行结算。此外，违约方须向守约方一次性支付违约金25万元，违约金不足以弥补守约方损失的，违约方须予以补足；合同期满后双方不再续约的，按酒店实际经营情况进行结算；酒店亏损额度超过10万元的，任何一方有权解除本合同并对酒店资产进行清算；本合同取代甲方于2013年9月29日签订的《合作约定》，双方合作事宜以本合同为准。伍艳霞主张陆续向余青仲付款761000元，分别于2013年8月31日支付200000元；2013年10月1日向潘薇的账户付款400000元；2013年12月15日支付了80000元；于2013年12月31日支付了18.1万元。后余青仲于2014年5月21日向伍艳霞退款100000元。对此伍艳霞提交了借条、银行业务凭证、明细信息打印表、活期历史明细清单予以证实。其中，2013年9月16日的借条载明：本人余青仲于2013年9月6日借伍艳霞女士人民币200000元，于2014年2月25日前还清，余青仲在借条上签名确认。伍艳霞认为该笔费用为投资款非借款，这与《珠海唯爱酒店投资合作合同》中所载明的“伍艳霞在签署本合同之前向余青仲实际支付了58万元，尚余17万元未支付”能相互印证。庭审中，伍艳霞表示唯爱酒店并未正常开业，余青仲亦未按合同约定取得唯爱酒店开业的相关许可证，伍艳霞亦未按约定参与酒店管理及收益分配，遂起诉至法院要求解除合同及返还出资款。另伍艳霞主张张兵和为唯爱酒店工商营业执照的工商登记经营者，酒店未能取得相关证照是由余青仲及张兵和的共同行为而导致，故张兵和应承担共同清偿责任。另查明，余青仲、潘薇于2013年10月16日登记结婚，于2015年6月23日办理了离婚登记手续。本院认为：伍艳霞和余青仲签订的《珠海唯爱酒店投资合作合同》是双方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效，双方合伙关系依法成立、有效。伍艳霞主张案涉合伙事务为参与唯爱酒店的经营管理，伍艳霞出资后未参与合伙事务的经营管理，亦不具有合伙关系的权利义务，其要求解除《珠海唯爱酒店投资合作合同》及要求余青仲返还投资款761000元，合理有据，余青仲经本院合法传唤，逾期未到庭应诉，视其放弃抗辩的权利，对于伍艳霞的此项诉请，本院予以支持。潘薇与余青仲原系夫妻，案涉债务发生在两人夫妻关系存续期间，伍艳霞曾将部分的投资款直接转至潘薇的账户，可见潘薇对案涉款项明确知晓，属于夫妻共同债务。故伍艳霞主张潘薇承担还款责任，本院予以支持。关于利息及违约金。本院认为，《珠海唯爱酒店投资合作合同》中约定的违约金的性质属于逾期付款违约金，伍艳霞对余青仲迟延返还出资款的这一违约行为既主张计付利息又主张计付违约金，确有不妥，且该约定的违约金计算标准明显过高，有违公平原则，因此，本院予以酌情调整为按中国人民银行同期贷款利率的四倍计付违约金，不再另计利息。该违约金应自伍艳霞主张权利之日（即起诉之日2015年7月22日）起按中国人民银行同期贷款利率四倍计算。关于张兵和是否承责问题，现有证据无法证实伍艳霞与张兵和之间成立合伙关系，故伍艳霞要求张兵和承担还款责任，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。余青仲、张兵和、潘薇经本院公告送达开庭传票逾期未到庭应诉，依法可作缺席判决。综上所述，本院依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条的规定，判决如下：一、解除原告伍艳霞与被告余青仲签订的《珠海唯爱酒店投资合作合同》；二、被告余青仲、潘薇于本判决发生法律效力之日起十日内向原告伍艳霞返还投资款761000元及利息（以761000元为本金，自2015年7月22日起至本判决确定的给付之日止按中国人民银行同期贷款利率四倍计付）；二、驳回原告伍艳霞的其他诉讼请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14160元，由被告余青仲、潘薇负担；公告费500元，由被告余青仲、潘薇负担（公告费已由原告预交至相关单位，两被告于本判决发生法律效力起七日内径付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  李 煜人民陪审员  何玉珊人民陪审员  张 代二〇一六年七月二十六日法官 助理  凤敏仪书 记 员  余颖蓉赵瑜