内蒙古自治区通辽市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）通刑终字第70号
抗诉机关（原公诉机关）通辽市科尔沁区人民检察院。
原审被告人杨邵明（曾用名：杨明），男，曾因犯敲诈勒索罪于2007年5月10日被通辽市科尔沁区人民法院判处有期徒刑六个月，2007年6月5日刑满释放；现因涉嫌犯聚众斗殴罪于2011年11月11日被通辽市公安局科尔沁区公安分局取保候审，2014年1月3日再被取保候审，2014年12月17日经通辽市科尔沁区人民法院决定逮捕，现羁押于通辽市科尔沁区看守所。
通辽市科尔沁区人民法院审理的通辽市科尔沁区人民检察院指控的原审被告人杨邵明犯聚众斗殴罪一案，于二0一五年三月十七日作出（2014）科刑初字第630号刑事判决。宣判后，通辽市科尔沁区人民检察院不服，提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年6月10日公开开庭审理了本案，通辽市人民检察院指派检察员秋红、李宏涛出庭履行职务，原审被告人杨邵明到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审认定，高某某与白某（已判决）系义父子关系，被告人杨邵明与白某、尚某某、李某、东某某等人系朋友关系。
2007年9月12日13时30分许，高某某、刘某某等四人酒后在通辽市科尔沁区某城做足疗期间，高某某、刘某某与服务员黄某某发生口角，二人对黄某某进行殴打，足疗城老板庄某和经理陈某闻讯过来劝架，此时在某足疗城做足疗的庄某的朋友潘某某、迟某某赶过来对高某某、刘某某进行殴打，并威胁高某某等人赶快离开。高某某被打后给白某打电话，告知自己被打之事，之后，白某给被告人杨邵明打电话让其纠集人员到某足疗城，并乘坐牛某某驾驶的汽车到白某家取砍刀等凶器放在车后备箱中。被告人杨邵明接到白某电话后，打电话纠集李某（已判决）、东某某（已判决）、赵某某（已判决）、杜某某（撤案），又打电话纠集尚某某（已判决），尚某某又打电话纠集周某（不起诉），众人先后赶到某足疗城楼下。白某首先从汽车后备箱内拿出一把砍刀，被告人杨邵明和李某、东某某等人见状纷纷到白某所乘坐的汽车后备箱取凶器，被告人杨邵明拿一把砍刀，赵某某拿一把日本战刀式的长刀，其他人均持砍刀，白某带头冲向站在某足疗城楼下的潘某某、迟某某和被害人芦某某等人，潘某某等人见状也纷纷从迟某某的桑塔纳2000型轿车的后备箱中拿出砍刀和镐把，双方追打在一起，白某、李某持刀追向潘某某，但未追上，赵某某、东某某、尚某某等人持刀追向被害人芦某某，周某持刀站在路边喊“把刀放下”，当追至某足疗城东侧250米处时，芦某某被对面驶来的一辆摩托车阻挡，赵某某持刀向芦某某后脑部猛砍一刀，芦某某当场倒地，随后赶上的东某某、尚某某等人也持刀对倒地的芦某某进行砍击，芦某某当场死亡。芦某某被砍后，被告人杨邵明与尚某某、赵某某、东某某等人将迟某某的桑塔纳2000型轿车砸坏。之后，被告人杨邵明等人逃离现场。经法医鉴定，芦某某系被他人用砍器砍击头部导致重度颅脑损伤而死亡。案发后，高某某已赔偿被害人芦某某亲属的损失共计人民币40万元。2007年6月5日，被告人杨邵明被公安机关上网追逃，2011年11月11日，被告人杨邵明向公安机关投案，但未如实供述犯罪事实，当日被取保候审，在取保候审期间，因传唤不到案于2013年8月21日被再次上网追逃，2015年1月3日，被告人杨邵明再次向公安机关投案，当日再次被取保候审。
同时认定，2013年2月20日，被告人杨邵明向公安机关提供涉嫌盗窃的嫌疑人包某某（已于2013年12月4日被科尔沁区人民法院判处有期徒刑九个月）逃跑至河北省保定市，公安机关根据其提供的线索于2013年3月16日，在河北省保定市将包某某抓获。
原审采纳了证人证言、现场勘查笔录及照片、法医尸检报告、刑事判决书、释放证明、协议书及收款收据、户籍证明、抓获经过、在逃人员登记表、同案犯供述及被告人杨邵明的供述等证据，据此认为被告人杨邵明无视国家法纪，积极参与持械聚众殴斗，扰乱了社会公共秩序，后果严重，其行为已构成聚众斗殴罪，应受刑罚处罚。且属共同犯罪。被告人杨邵明在有期徒刑执行完毕后五年内又重新故意犯罪，系累犯，应从重处罚。公安机关根据被告人杨邵明提供的线索，从而抓获其它案件的嫌疑人，应认定具有一般立功表现，可以对被告人杨邵明从轻处罚。根据被告人杨邵明犯罪的事实、性质、情节、社会危害程度以及在共同犯罪中的作用和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十八条之规定，判决被告人杨邵明犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年零三个月。
宣判后，原公诉机关通辽市科尔沁区人民检察院不服，提出抗诉，其抗诉理由与意见为：原审法院认定杨邵明具有一般立功表现，属于认定事实不清、证据不足，判处被告人杨邵明有期徒刑四年零三个月属量刑畸轻，请求二审法院依法改判，具体理由如下：1.原审判决认定“2013年2月20日，被告人杨邵明向公安机关提供涉嫌盗窃的嫌疑人包某某（已于2013年12月4日被科尔沁区人民法院判处有期徒刑九个月）逃跑至河北省保定市，公安机关根据其提供的线索于2013年3月16日，在河北省保定市将包某某抓获”的事实，属于在证据不充分的情况下认定的，本案中证明杨邵明立功的主要证据是公安机关出具的两份说明材料及杨邵明的举报笔录，但是在公安机关调取的包某某卷宗复印件中，关于包某某的抓获经过却未写明是通过杨邵明举报或他人举报而将包某某抓获，同时公安机关出具说明材料证实包某某现无法查找，公安机关调取的通辽市某旗某饭店饭店业主证言，其证实包某某在其饭店打过工，在2013年春节前干了几个月的活，春节后就走了，不认识杨邵明，在包某某打工期间是否有个叫杨邵明的人打工没有什么印象了，有一个男子打过几天工，但是没有什么印象，这使被告人杨邵明举报称是在某旗某饭店饭店打工时认识包某某从而得知包某某的犯罪事实没有相关证据加以印证；2.根据杨邵明的犯罪事实、情节、社会危害性等，对杨邵明处以四年零三个月的有期徒刑，属于量刑畸轻。
经审理查明，高某某与白某（已判决）系义父子关系，原审被告人杨邵明与白某、尚某某、李某等人系朋友关系。
2007年9月12日13时30分许，高某某、刘某某等四人酒后在通辽市科尔沁区某城做足疗期间，高某某、刘某某与服务员黄某某发生口角，二人对黄某某进行殴打，足疗城老板庄某和经理陈某闻讯过来劝架，此时在某足疗城做足疗的庄某的朋友潘某某、迟某某赶过来对高某某、刘某某进行殴打，并威胁高某某等人赶快离开，高某某被打后给白某打电话，告知自己被打之事，之后，白某给被告人杨邵明打电话让其纠集人员到某足疗城，并乘坐牛某某驾驶的汽车到白某家取砍刀等凶器放在车后备箱中。杨邵明接到白某电话后，打电话纠集李某（已判决）、东某某（已判决）、赵某某（已判决）、杜某某（撤案），又打电话纠集尚某某（已判决），尚某某又打电话纠集周某（不起诉），众人先后赶到某足疗城楼下。白某首先从汽车后备箱内拿出一把砍刀，杨邵明和李某、东某某等人见状纷纷到白某所乘坐的汽车后备箱取凶器，被告人杨邵明拿一把砍刀，赵某某拿一把日本战刀式的长刀，其他人均持砍刀，白某带头冲向站在某足疗城楼下的潘某某、迟某某和被害人芦某某等人，潘某某等人见状也纷纷从迟某某的桑塔纳2000型轿车的后备箱中拿出砍刀和镐把，双方追打在一起，白某、李某持刀追向潘某某，但未追上，赵某某、东某某、尚某某等人持刀追向被害人芦某某，周某持刀站在路边喊“把刀放下”，当追至某足疗城东侧250米处时，芦某某被对面驶来的一辆摩托车阻挡，赵某某持刀向芦某某后脑部猛砍一刀，芦某某当场倒地，随后赶上的东某某、尚某某等人也持刀对倒地的芦某某进行砍击，芦某某当场死亡。芦某某被砍后，杨邵明与尚某某、赵某某、东某某等人将迟某某的桑塔纳2000型轿车砸坏。之后，杨邵明等人逃离现场。经法医鉴定，芦某某系被他人用砍器砍击头部导致重度颅脑损伤而死亡。2007年6月5日，杨邵明被公安机关上网追逃，2011年11月11日，杨邵明向公安机关投案，但未如实供述犯罪事实，当日被取保候审，在取保候审期间，因传唤不到案于2013年8月21日被再次上网追逃，2015年1月3日，杨邵明再次向公安机关投案，当日再次被取保候审。
同时查明，2013年2月20日，杨邵明向公安机关提供涉嫌盗窃的嫌疑人包某某（已于2013年12月4日被科尔沁区人民法院判处有期徒刑九个月）逃跑至河北省保定市，公安机关根据其提供的线索于2013年3月16日，在河北省保定市将包某某抓获。案发后，高某某已赔偿被害人芦某某亲属的损失共计人民币40万元。
检察机关在二审庭审中，复举下列证据：
1.被告人杨邵明的供述，证实其对涉嫌犯聚众斗殴罪的犯罪事实供认不讳。
2.同案尚某某等人的供述，证实杨邵明的犯罪事实。
3.证人周某、杨某某等人的证言，证实案件的时间、地点、经过。
4.现场勘查笔录、检验鉴定文书，证实案发现场情况及被害人的死亡原因。
5．刑事判决书及释放证明，证实杨邵明曾因涉嫌犯敲诈勒索罪，被处以有期徒刑以上的刑罚，其系累犯的事实。
6.抓获经过，证实被告人杨邵明的归案情况。
7.户籍证明，证实被告人杨邵明的自然情况。
以上证据，均经二审当庭举证、质证，且原审被告人均不持异议。经审查，上述证据来源合法，内容客观真实，与本案内在相关，本院全部予以采信。
关于杨邵明是否具有一般立功表现，检察机关在二审庭审中，复举以下证据：
1.被告人杨邵明的讯问笔录，证实其供述在2013年春天的时候，我向刑警举报过包某某盗窃的事实，后来因为我举报，刑警王洪山的那个刑警队将案子破获了。
2.被告人杨邵明的讯问笔录，证实其向科区公安局刑警二大队举报：2013年2月份，我在某饭店打工时认识一个叫包某某的，当时我在后厨干活，没干上几天就走了，我俩在聊天时包某某和我说他在科区认识了几个人，那几个人总在科区盗窃，他也参与过，包某某和他说去保定给别人开车拉煤，车牌号是蒙G尾数是789。
3.科尔沁区公安局刑警二大队于2014年4月1日出具的情况说明，证实2013年2月20日，杨邵明到我大队反映，其在左中保康镇打工时认识一个叫包某某的人，该人自称经常在科区伙同他人盗窃，现在包某某在河北保定市给别人拉煤，车牌号为蒙G，尾数是789，我大队根据这一线索于2013年3月16日在河北省保定市南市区将犯罪嫌疑人包某某抓获，经审讯包某某对盗窃的犯罪事实供认不讳。
4.包某某的抓获经过，证实2013年3月16日凌晨，科尔沁区刑警二大队侦查员通过大量的工作在河北省保定市将涉嫌盗窃的犯罪嫌疑人包某某抓获，经审讯包某某对犯罪事实供认不讳。
5.包某某的讯问笔录，证实其对所犯盗窃罪的事实供认不讳。
6.拘留证、逮捕证、起诉意见书、通辽市科尔沁区法院刑事判决书，证实包某某被采取强制措施的情况及被判处刑罚的事实。
7.通辽市科尔沁区刑警大队于2014年8月14日出具的情况说明，证实关于杨邵明所检举的包某某盗窃一事，包某某现已释放，无法查找。
8.情况说明，证实某旗某饭店已经停业整顿的事实。
9.王某某的询问笔录，证实其所经营的某老妈饭店，在2013年春节前后是有一个叫包某某的人在这里打工几个月，春节后就走了，对杨邵明这个人是否在其店里打工没有什么印象了，但是有一个男的打过几天工，但具体叫什么，因为他打工时间比较短，具体记不清了。
以上证据均已当庭举证、质证，本院审查后认为，上述证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，杨邵明具有一般立功表现的事实，既有杨邵明的检举揭发材料，又有办案单位的证实材料，还有被检举揭发人被采取强制措施与审判的相关材料，同时上述材料加盖了接收杨邵明检举揭发材料的单位的印章，并有办案人员的签字，足以认定，故抗诉机关所提原审认定杨邵明具有一般立功，事实不清，证据不足的抗诉理由不能成立，本院不予支持。
本院认为，原审认定原审被告人杨邵明犯聚众斗殴罪的犯罪事实与罪名成立。杨邵明无视国家法纪，积极参与持械聚众殴斗，扰乱了社会公共秩序，后果严重，其行为已构成聚众斗殴罪，应受刑罚处罚。属共同犯罪。杨邵明在有期徒刑执行完毕后五年内又重新故意犯罪，系累犯，应从重处罚。原审认定正确。抗诉机关所提原审量刑畸轻，请求二审法院依法予以改判的抗诉理由，经查，原审依据杨邵明的犯罪事实，性质、社会危害性等，对其所作刑罚适当，故抗诉机关所提该抗诉理由不能成立，本院不予支持。原审认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 金 影
审判员 杨国辉
审判员 白凤兰
二〇一五年六月三十日
书记员 祝家宝