湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）岳中民三终第419号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司，住所地岳阳市岳阳楼区东茅岭办事处站前居委会。
负责人谭戆，总经理。
委托代理人付六三，湖南忠民律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）隋中辉。
委托代理人晏勃中，岳阳市华业法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）冯玉兔。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司（以下简称人保财险岳阳市分公司）因与被上诉人隋中辉、冯玉兔机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省岳阳县人民法院（2015）岳民初字第741号民事判决，向本院提起上诉。本院2015年10月21日受理后，依法组成由审判员李芬担任审判长，审判员许海霞、代理审判员朱作平参加的合议庭，于2015年11月24日公开开庭进行了审理。上诉人人保财险岳阳市分公司的委托代理人付六三、被上诉人隋中辉的委托代理人晏勃中、被上诉人冯玉兔到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2014年10月22日17时40分许，冯玉兔驾驶湘F×××××号轻厢式货车沿省道201线由南往北行驶到五公里路段时，将由西往东拖着人力斗车横路的行人隋中辉撞倒，造成隋中辉受伤的交通事故。隋中辉受伤后先后被送往岳阳县人民医院、岳阳市二人民医院、岳阳市广济医院、和岳阳市二人民医院进行门诊、住院治疗142天，用去医药费90319.6元。2015年5月22日隋中辉的伤情经岳阳市维正司法鉴定所鉴定为：1）头部外伤后致左动眼神经损伤，左側视神经损伤，左眼睑下垂，左眼活动障碍，右眼：眼前指数，左眼：无光感，其伤残程度评定为五级。2）头部外伤后致左耳中重度、右耳中度感音神经性耳聋，其伤残程度评定为九级，需部分护理依赖。前段医药费凭正规医疗机构发票审核，预计后期检查、治疗费用2000元，自受伤之日起全休150天，住院期间需陪护2人。此次交通事故经岳阳县公安局交通警察大队认定，冯玉兔驾驶机动车未避让横路行人负事故的主要责任；隋中辉未确保安全横路负事故的次要责任。冯玉兔是事故车辆湘F×××××号轻厢式货车的所有权人，其为事故车辆在人保财险岳阳市分公司投保了交强险及限额200000元的商业第三者责任险附加不计免赔，事故发生在保险期间内。
另查明，1、冯玉兔为事故车辆湘F×××××号轻厢式货车在被告人保财险岳阳市分公司投保了交强险及限额200000元的不计免赔商业三者险。2、2014-2015年年度湖南省道路交通事故赔偿标准农村居民人均纯收入10060元／年，居民服务业35623元／年，住院伙食补助费为30元／天。3、冯玉兔在隋中辉治疗期间垫付医药费79481元；人保财险岳阳市分公司支付隋中辉医药费10000元。
再查明，1、医药费，隋中辉受伤后住院治疗用去医药费90319元，在庭审中隋中辉、人保财险岳阳市分公司一致同意以15%的比例核减非医保用药费用，核减的费用为13548元；2、残疾赔偿金，隋中辉在定残之日满72周岁，其要求按7年计算残疾赔偿金不违反法律规定，予以确认；3、交通费，隋中辉未提供票据，但交通费已实际发生，考虑到隋中辉住院时间及家庭住址××，酌情确定为1000元；4、护理费，在庭审过程中，人保财险岳阳市分公司对岳阳市维正司法鉴定所的司法医学鉴定书提出在七个工作日决定是否重新鉴定，但期限过后被告人保财险岳阳市分公司一直未申请重新鉴定，故对该鉴定结论予以采信；该鉴定结论中明确隋中辉因伤构成五级和九级伤残，需部分护理依赖。按原鉴定意见书计算后期护理费，结合隋中辉的定残时年龄、健康状况××，确定按部分护理依赖50%以居民服务业的行业标准计算7年；5、精神损害抚慰金，隋中辉因此次事故构成五级、九级伤残，结合隋中辉、冯玉兔过错程度、本地区平均生活水平××，精神损害抚慰金酌情确定25000元；6、营养费，有医疗机构的医嘱，根据隋中辉的住院时间及伤情，酌情确定为3000元。故隋中辉因此次事故造成的损失有：1、医药费90319元（医保外用药费用13548元），后段医药费2000元，医药费合计92319元；2、护理费152397元。前段护理费27717元（35623元／年÷365×142天×2）；后期护理费124680元（35623元／年×7年×50%）；3、交通费1000元。4、营养费3000元；5、住院伙食补助费4260元（142天×30元／天）；6、残疾赔偿金44365元（10060元／年×7年×63%）；7、精神损害抚慰金25000元（在交强险中优先支付）；8、法检费1000元，合计323341元。
原审法院认为，根据《湖南省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》第三十六条第一款第（一）项规定：机动车与行人、非机动车驾驶人之间发生交通事故的，机动车一方负主要责任的，承担百分之八十，故隋中辉的损失在商业三者险责任限额范围内由冯玉兔、保险公司承担80%的赔偿责任。冯玉兔驾驶机动车未避让横路行人而撞伤隋中辉负事故的主要责任；隋中辉未确保安全横路负事故的次要责任，冯玉兔应对隋中辉的损失承担80%的赔偿责任，隋中辉自负其损失的20%。冯玉兔为事故车辆在人保财险岳阳市分公司投保了交强险及不计免赔商业三者险，故应先由人保财险岳阳市分公司在交强险及商业三者险责任限额范围内赔偿隋中辉的各项损失，已支付的10000元应予从中核减，其余损失包括非医保用药费用、法检费由冯玉兔按80%的比例负责赔偿。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国保险法》第六十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条的规定，判决：一、由人保财险岳阳市分公司在交强险及商业三者险责任限额范围内赔偿隋中辉因交通事故造成的各项损失261034元（已支付的10000元除外）；二、由冯玉兔赔偿隋中辉因此次交通事故造成的各项损失11638元，冯玉兔已支付79481元，应由隋中辉返还冯玉兔67843元。三、驳回隋中辉的其他诉讼请求。上述第一项款项限人保财险岳阳市分公司于判决生效之日起七日内支付至本院指定账户（户名：岳阳县人民法院，开户行：中国工商银行岳阳县支行，账号：1907061229024920402）。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5800元，适用简易程序减半征收2900元，由隋中辉负担600元，冯玉兔负担2300元。
宣判后，上诉人人保财险岳阳市分公司不服上述民事判决，向本院上诉称：一、隋中辉的精神损害抚慰金计算不当，隋中辉在本案交通事故中负有次要责任，应当改判其精神损害抚慰金上诉人只承担15000元；二、隋中辉后期护理期间按7年计算没有法律依据，隋中辉已年满73周岁，护理期间按平均寿命计算；三、隋中辉的损失在商业三者险责任限额范围内由冯玉兔、保险公司承担80%的赔偿责任属于法律适用错误，根据商业三责险合同约定，被保险车辆承担主要责任的，保险公司承担的责任比例为70%。综上，原审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法改判一审判决，核减上诉人多承担的104256元。
被上诉人隋中辉答辩称：一、本案交通事故造成隋中辉一个五级伤残、一个九级伤残，给隋中辉造成了巨大的精神痛苦，一审法院判决隋中辉的精神抚慰金为25000元合理合法；二、隋中辉虽已年逾古稀，但身体健朗，事故发生时还在拖人力车劳作，法院根据隋中辉的年龄、健康状况××。三、一审法院根据本案交通事故当事人的过错程度确定隋中辉承担20%的责任，被上诉人冯玉兔承担80%的责任合情合理。
被上诉人冯玉兔口头答辩称：F8AF19号轻厢式货车已经购买了对应的保险，保险公司应该代替冯玉兔承担全部赔偿责任。
二审各方当事人均没有提供新的证据。
二审审理查明的案件事实与一审查明的一致，本院予以确认。
本院经审理认为，本案二审争议的焦点为：一、原审判决上诉人在商业三者险限额内承担80%的责任是否正确；二、隋中辉后期护理时间是否过长；三、隋中辉的精神抚慰金计算是否过高。
关于焦点一，《中华人民共和国合同法》第八条规定“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同”。本案中，根据投保人及保险单位签订的《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者保险条款》第二十六条约定“保险人依据被保险机动车驾驶人在事故中所负的事故责任比例，承担相应的赔偿责任。被保险人或被保险机动车驾驶人根据有关法律法规规定选择自行协商或由公安机关交通管理部门处理事故未确定事故责任比例的，按照下列规定确定事故比例：被保险机动车方负主要事故责任的，事故责任比例为70%；……”。该保险条款虽然约定被保险车辆发生交通事故车方负主要责任的，保险公司公司承担事故责任的比例为70%。但其前提条件是“被保险人或被保险机动车驾驶人根据有关法律法规规定选择自行协商或由公安机关交通管理部门处理事故未确定事故责任比例”，而本案交通事故公安机关已经确定了事故为主次责任，根据《湖南省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》第三十六条第一款第（一）项规定“机动车与行人、非机动车驾驶人之间发生交通事故的，机动车一方负主要责任的，承担百分之八十”，故原审法院认定隋中辉的损失在商业三者险责任限额范围内由冯玉兔、保险公司承担80%的赔偿责任，超出商业三者险责任部分由冯玉兔承担，隋中辉自负其损失的20%并无不妥。上诉人人保财险岳阳市分公司上诉认为根据商业三责险合同约定，被保险车辆承担主要责任的，保险公司承担的责任比例为70%的上诉理由不能成立，本院不予以采纳。
关于焦点二，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况××，但最长不超过二十年”。本案中，隋中辉在本案交通事故发生时正在拖人力车劳作，原审法院根据隋中辉的年龄、健康状况，并结合本案交通事故给隋中辉造成的伤残程度××确定护理期限为7年后期护理时间并无不妥，上诉人认为计算7年的隋中辉后期护理时间过长的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于焦点三，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定”。本案中，隋中辉本案交通事故负有次要责任；隋中辉的伤情经湖南省岳阳市维正司法鉴定所鉴定，其伤残程度评定为右眼眼前指数、左眼失明五级伤残，左耳中重度、右耳中度感音性耳聋九级伤残，需部分护理依赖，该伤情对隋中辉造成了较大的精神损害。原审法院根据本地区平均生活水平、隋中辉伤残程度，并结合隋中辉、冯玉兔的过错程度综合认定隋中辉的精神损害抚慰金为25000元并无不妥。上诉人人保财险岳阳市分公司认为隋中辉的精神损害抚慰金过高的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费2385元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 芬
审 判 员 许海霞
代理审判员 朱作平
二〇一五年十二月二十八日
书 记 员 李超伟
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审。
一审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。