江西省兴国县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）兴刑初字第40号
公诉机关江西省兴国县人民检察院。
被告人张甲。2014年11月4日，赣州市公安局开发区分局以张甲为赌博提供条件并从中牟利为由，决定对其行政拘留十五日，并处罚款五百元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年11月17日被兴国县公安局刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现羁押于兴国县看守所。
辩护人张锦、彭康胜，江西伦诚律师事务所律师。
被告人詹某。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年11月17日被兴国县公安局刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现羁押于兴国县看守所。
被告人张乙。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年11月17日被兴国县公安局刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现羁押于兴国县看守所。
江西省兴国县人民检察院以兴检刑诉（2015）36号起诉书指控被告人张甲、詹某、张乙犯开设赌场罪，于2015年3月12日向本院提起公诉。本院于同日立案受理，并依法适用简易程序，实行独任审判，于2015年3月23日公开开庭审理了本案。兴国县人民检察院指派检察员李远卓出庭支持公诉，被告人张甲及其辩护人张锦、彭康胜，被告人詹某、张乙到庭参加诉讼。现已审理终结。
兴国县人民检察院指控：2013年5月至2014年12月，被告人张甲、詹某、张乙或单独或结伙采取与店老板五五分成的方式，在赣州市章贡区、黄金开发区、南康区及赣县、兴国县等地设置赌博机供人赌博，从中非法获利。其中张甲单独或结伙设置赌博机15台，非法获利25140元；詹某单独或结伙设置赌博机12台，非法获利12800元；张乙单独或结伙设置赌博机11台，非法获利8480元。
公诉机关认为，应当以开设赌场罪追究被告人张甲、詹某、张乙的刑事责任。建议在有期徒刑二年以下量刑，并处罚金。公诉机关为支持其指控向法庭提交了相关证据。
被告人张甲对公诉机关指控的基本事实不持异议，当庭自愿认罪，请求对其从轻处罚。提出的辩解意见是：1、在兴国县“农夫大碗菜”餐馆里的盈利总额只有1000余元；2、他在刘丙经的水果店里设置过赌博机，但没有获利。
辩护人张锦对公诉机关指控张甲的行为构成开设赌场罪不持异议。提出的辩护意见是：1、公诉机关指控的获利数额缺乏证据支持，且数额不准确；2、张甲系初犯，所犯罪行较轻，社会危害性小，归案后如实供述自己的罪行，积极退赃，当庭自愿认罪，认罪态度好，有悔罪表现。建议对张甲判处拘役，并适用缓刑。
辩护人彭康胜对公诉机关指控张甲的行为构成开设赌场罪不持异议。提出的辩护意见是：1、兴国县“农夫大碗菜”餐馆里的盈利应为800元，并非3000元；2、张甲系初犯，犯罪情节轻微，社会危害性较小，归案后如实供述自己的罪行，积极退赃，认罪态度好，有悔罪表现。建议对张甲判处拘役或者有期徒刑适用缓刑。
二辩护人提交的证据有：1、兴国县公安局扣押决定书，用于证明张甲家属已代其退缴违法所得9499元；2、赣州市公安局开发区分局出具的收据，用于证明张甲已缴纳1100元违法所得和500元罚款；3、照片及户口本复印件，用于证明张甲家庭困难。
被告人詹某对公诉机关指控的基本事实不持异议，当庭自愿认罪，请求对其从轻处罚。提出的辩解意见是：1、兴国县“农夫大碗菜”餐馆里的总盈利为1600元；2、已退清违法所得。
提交的证据有：兴国县公安局龙口派出所出具的证据保全清单，用于证明其已退缴违法所得5317元。
被告人张乙对公诉机关指控的基本事实不持异议，当庭自愿认罪，请求对其从轻处罚。提出的辩解意见是：已退清违法所得。
提交的证据有：兴国县公安局扣押决定书，用于证明其已退缴违法所得3057元。
经审理查明，2013年5月至2014年12月，被告人张甲、詹某、张乙采取与店老板五五分成，合伙人平分利益的方式，或单独或结伙分别在江西省兴国县、赣县及江西省赣州市章贡区、南康区、开发区设置赌博机供人赌博，从中非法牟利。其中张甲单独或结伙设置赌博机15台，违法所得共计人民币25140元，个人从中分得5980元；詹某单独或结伙设置赌博机12台，违法所得共计人民币12800元，个人从中分得4775元；张乙单独或结伙设置赌博机11台，违法所得共计人民币8480元，个人从中分得2615元。具体事实如下：
一、在兴国县设置赌博机的事实
1、2014年9月至11月，被告人张甲、詹某、张乙合伙在兴国县龙口镇圩上刘某经营的油漆店、周某经营的副食店、钟某经营的麻将馆里分别设置了1台赌博机，约定与刘某五五分成。违法所得共计3000元，张甲、詹某、张乙每人分得500元。
认定上述事实的证据有：证人刘某、周某、钟某的证言，刑事摄影照片，扣押决定书、扣押清单，被告人张甲、詹某、张乙在侦查阶段的供述。
2、2014年10月至12月，被告人张甲、詹某、张乙合伙在兴国县潋江镇将军公园附近黄某经营的“农夫大碗菜餐馆”里设置了1台赌博机，约定与黄某五五分成。违法所得共计1600元，黄某分得800元，张甲、詹某、张乙每人分得260余元。
认定上述事实的证据有：
（1）证人黄某的证言，证实提供赌博机的人和她约定五五分成，她分到了800元。
（2）刑事摄影照片，证实被告人张乙对作案地点进行了指认。
（3）扣押决定书、扣押清单，证实2014年12月2日，兴国县公安局在黄某店里扣押到1台赌博机。
（4）被告人张甲在侦查阶段的供述，证实他和詹某、张乙一共分到了800余元，每人分得200余元，300元不到。
（5）被告人詹某在侦查阶段的供述，证实他和张甲、张乙每人分得300元左右。
（6）被告人张乙在侦查阶段的供述，证实赌博机盈利共计1600余元，他们和店老板每方分得800余元。他和张甲、詹某对分得的800余元平分。
公诉机关指控该起作案的违法所得为3000元，张甲、詹某、张乙获利共计800元。被告人张甲当庭辩解盈利只有1000余元，其辩护人彭康胜提出盈利应为800元。被告人詹某当庭辩解盈利为1600元。综合分析现有证据，本院审查认为，证人黄某的证言证实了她分得800元，被告人张甲、詹某、张乙在侦查阶段的供述与此可以相互印证，根据双方约定的分成比例，该起违法所得应认定为1600元。因此，被告人张甲、詹某提出的辩解意见，本院予以采纳。辩护人彭康胜提出的辩护意见，与证据证明的事实不符，本院不予采纳。
3、2014年9月至2015年1月，被告人张甲、詹某、张乙合伙在兴国县埠头乡埠头村杨某经营的“福香副食店”里设置了1台赌博机，约定与杨某五五分成。违法所得共计140元，张甲、詹某、张乙每人分得20余元。
认定上述事实的证据有：证人杨某的证言，刑事摄影照片，扣押决定书、扣押清单，被告人詹某、张乙在侦查阶段的供述，被告人张甲在法庭上对上述事实无异议。
二、在赣县设置赌博机的事实
1、2014年9月至12月，被告人张甲、詹某、张乙合伙在赣县南塘镇圩上钟甲经营的物流服务中心里设置了1台赌博机。
认定上述事实的证据有：证人钟甲的证言，刑事摄影照片，扣押决定书、扣押清单，被告人张甲、詹某、张乙在侦查阶段的供述。
2、2014年11月中旬至12月，被告人张乙在赣县梅岭镇桃园村安置区杨甲经营的小卖部里设置了1台赌博机。
认定上述事实的证据有：证人杨甲、刘甲的证言，刑事摄影照片，扣押决定书、扣押清单，被告人张乙在侦查阶段的供述。
三、在赣州市南康区设置赌博机的事实
1、2013年7月至2014年12月，被告人张甲和“电视”（身份不明）合伙在南康区蓉江街道办华山村黄乙经营的副食店里设置了1台赌博机，约定与黄乙五五分成。违法所得共计2800元，张甲分得700元。
认定上述事实的证据有：证人黄乙的证言，刑事摄影照片，扣押决定书、扣押清单，被告人张甲在侦查阶段的供述。
2、2014年1月至6月，被告人张甲和“电视”合伙在南康区唐江镇唐南村石门楼31号钟丙经营的副食店里设置了1台赌博机，约定与钟丙五五分成。违法所得共计3000元，张甲分得750元。
认定上述事实的证据有：证人钟丙的证言，刑事摄影照片，扣押决定书、扣押清单，被告人张甲在侦查阶段的供述。
3、2014年5月至8月，被告人张甲和“电视”合伙在南康区唐江镇唐南村石门塘24号钟丁经营的副食店里设置了1台赌博机，约定与钟丁五五分成。违法所得共计1200元，张甲分得300元。
认定上述事实的证据有：证人钟丁的证言，刑事摄影照片，扣押决定书、扣押清单，被告人张甲在侦查阶段的供述。
4、2013年5月至2014年12月，被告人张甲和“电视”合伙在南康区蓉江镇桥口村黄丙经营的副食店里设置了1台赌博机，约定与黄丙五五分成。违法所得共计1600元，张甲分得400元。
认定上述事实的证据有：证人黄丙的证言，刑事摄影照片，扣押决定书、扣押清单，被告人张甲在侦查阶段的供述。
5、2013年8月，被告人张甲和“金子”（身份不明）合伙在南康区人民医院对面一水果店里设置了1台赌博机，约定与店主五五分成。2014年3月，该水果店由刘丙经接手经营。同年5月，张甲和“金子”设置的赌博机被人砸毁。刘丙经经营期间的违法所得共计2400元，刘丙经分得1200元，张甲分得600元。
认定上述事实的证据有：
（1）证人刘丙经的证言，证实他在2014年3月接手经营水果店时，店里就有1台赌博机。张甲说赌博机是其放在店里的，盈利与他五五分成。2014年5月，赌博机被一伙人砸毁。他一共分得1200元。
（2）刑事摄影照片，证实被告人张甲对作案地点进行了指认。
（3）被告人张甲在侦查阶段的供述，证实2013年8月左右，他和“金子”合伙在南康区人民医院对面的水果店里放了1台赌博机，获利与店主五五分。他和“金子”分得1200余元，每人600余元，店主分得1200余元。2014年5月下旬，店主告诉他机子被一伙年轻人砸了。
公诉机关指控该起作案的违法所得为2400元，张甲和“金子”获利共计1200元。被告人张甲当庭辩解没有获利。本院审查认为，现有证据足以证实该起违法所得为2400元，而张甲从中分得600元。公诉机关指控的事实清楚，证据充分，本院予以采纳。被告人张甲提出的辩解意见，本院不予采纳。
6、2014年11月，被告人詹某、张乙合伙在南康区“家具城”余某经营的小卖部里设置了1台赌博机，约定与余某五五分成。违法所得共计140元，詹某、张乙每人分得35元。
认定上述事实的证据有：证人余某的证言，刑事摄影照片，被告人詹某、张乙在侦查阶段的供述。
四、在赣州市章贡区设置赌博机的事实
1、2013年11月至2014年6月，被告人张甲和“金子”合伙在章贡区水南镇腊肠坝下严某经营的麻将馆里设置了1台赌博机，约定与严某五五分成。违法所得共计3200元，张甲分得800元。
认定上述事实的证据有：证人严某的证言，刑事摄影照片，扣押决定书、扣押清单，被告人张甲在侦查阶段的供述。
2、2014年6月至12月，被告人张甲在章贡区水南镇“章江豪苑”肖某经营的便利店里设置了1台赌博机，约定与肖某五五分成。违法所得共计400元，张甲分得200元。
认定上述事实的证据有：证人肖某的证言，刑事摄影照片，扣押决定书、扣押清单，被告人张甲在侦查阶段的供述。
3、2014年8月至12月，被告人张乙在章贡区水东镇竹山下叶某经营的副食店里设置了1台赌博机，约定与叶某五五分成。违法所得共计1200元，张乙分得600元。
认定上述事实的证据有：证人叶某的证言，刑事摄影照片，扣押决定书、扣押清单，被告人张乙在侦查阶段的供述。
五、在赣州市开发区设置赌博机的事实
1、2014年6月至12月，被告人张甲和“阿财”（身份不明）合伙在开发区金丰路孙某经营的“如丽便利店”里设置了1台赌博机，约定与孙某五五分成。违法所得共计1400元，张甲分得350元。
认定上述事实的证据有：证人孙某的证言，刑事摄影照片，扣押决定书、扣押清单，被告人张甲在侦查阶段的供述。
2、2014年8月至11月，被告人张甲和刘丁（另案处理）在开发区黄金街道办金星村菜市场朱某经营的“一百分超市”里设置了1台赌博机，约定与朱某五五分成。违法所得共计4400元，张甲分得1100元。
认定上述事实的证据有：证人朱某的证言，同案人刘丁的供述，被告人张甲在侦查阶段的供述。
3、2013年12月至2014年12月，被告人詹某在开发区杨梅新村陈某某经营的“赣香土菜馆”里设置了1台赌博机，约定与陈某某五五分成。违法所得共计520元，詹某分得260元。
认定上述事实的证据有：证人陈某某、宋某的证言，刑事摄影照片，扣押决定书、扣押清单，被告人詹某在侦查阶段的供述。
4、2013年12月至2014年5月，被告人詹某在开发区华坚北路刘某某经营的汽车修理厂里设置了1台赌博机，约定与刘某某五五分成。违法所得共计2000元，詹某分得1000元。
认定上述事实的证据有：证人刘某某的证言，刑事摄影照片，被告人詹某在侦查阶段的供述。
5、2013年5月至2014年10月，被告人詹某先后在开发区华坚北路曾某某经营的“家家乐商行”里设置了3台赌博机，约定与曾某某五五分成。违法所得共计5400元，詹某分得2700元。
认定上述事实的证据有：证人曾某某的证言，刑事摄影照片，扣押决定书、扣押清单，证明材料，被告人詹某在侦查阶段的供述。
6、2014年9月至2015年1月，被告人张乙在开发区“建材市场”一店里设置了1台赌博机，约定与店主五五分成。违法所得共计600元，张乙分得300元。
认定上述事实的证据有：刑事摄影照片，扣押决定书、扣押清单，情况说明，被告人张乙在侦查阶段的供述。
7、2014年6月至10月，被告人张乙在开发区潭东镇刘戊经营的物流园快餐店里设置了1台赌博机，约定与刘戊五五分成。违法所得共计1800元，张乙分得900元。
认定上述事实的证据有：证人刘戊的证言，刑事摄影照片，证明材料，被告人张乙在侦查阶段的供述。
另查明，2014年11月4日，赣州市公安局开发区分局以张甲和刘丁自2014年8月中旬起在朱某经营的“一百分超市”里设置赌博机供人赌博，从中获利为由，决定对张甲行政拘留十五日，并处罚款五百元。张甲于同日被送至赣州市拘留所执行行政拘留。500元罚款已缴纳，1100元违法所得已退缴至赣州市公安局开发区分局。2014年11月16日，兴国县公安局对张甲开设赌场案立案侦查。11月17日，张甲被刑事拘留。
案发后，张甲退赃9499元，詹某退赃5317元，张乙退赃3057元，均退缴至兴国县公安局。
上述事实，有公诉机关提交的行政处罚决定书、归案情况说明、非税收入票据，以及辩护人提交的收据等证据所证实。
此外，公诉机关提交的常住人口信息表、情况说明。三被告人、二辩护人均无异议。本院予以确认。
本院认为，被告人张甲、詹某、张乙以营利为目的，或单独或结伙在多个地点设置赌博机组织赌博活动，且设置赌博机10台以上，违法所得累计达到5000元以上，其行为均构成开设赌场罪。公诉机关指控三被告人的罪名成立，本院予以确认。三被告人到案后能如实供述自己的罪行，认罪态度好，依法应认定为坦白，均可以从轻处罚。三被告人能积极退赃，均可以酌情从轻处罚。辩护人张锦、彭康胜就此提出的辩护意见，有事实和法律依据，本院予以采纳。
被告人张甲于2014年11月4日受行政拘留处罚的行为，现又作为犯罪事实的一部分加以认定，其行政拘留的日期应予折抵刑期，已缴纳的罚款，应予折抵罚金。
根据被告人张甲、詹某、张乙犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，以及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人张甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元（所交罚款五百元可以折抵罚金）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年11月4日起至2015年11月3日止）。
（罚金限被告人张甲在判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳）。
二、被告人詹某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年11月17日起至2015年8月16日止）。
（罚金限被告人詹某在判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳）。
三、被告人张乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年11月17日起至2015年6月16日止）。
（罚金限被告人张乙在判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判员 李 斌
二〇一五年三月二十七日
书记员 肖玉珍