山东省诸城市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）诸民初字第90号
原告郭龙飞。
委托代理人马培勋。
委托代理人李洪伟。
被告诸城市天正机械有限公司。
法定代表人尹燕运，该公司经理。
委托代理人闫晓军。
原告郭龙飞诉被告诸城市天正机械有限公司提供劳务者受害责任偿纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行审判。本案第一、二次开庭审理时，原告的委托代理人马培勋、李洪伟，被告的法定代表人尹燕运及委托代理人闫晓军到庭参加诉讼。本案第三次开庭审理时，原告的委托代理人马培勋、李洪伟，被告的委托代理人闫晓军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郭龙飞诉称，原告自2013年8月受雇于被告，2013年9月份，被告指派原告到越南为被告的客户安装设备。2013年10月21日，原告在安装设备的过程中被设备砸倒，导致胸椎骨折、锁骨骨折等，先后在越南当地岘港医院，中国人民解放军第八十九医院、潍坊市中医院进行治疗，最终诊断为胸椎骨骨折并高位截瘫，花费医疗费巨大。事故发生后，被告仅支付少量医疗费。为维护原告的合法权益，诉至法院，请求法院依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、后续治疗费等合计860000元。庭审过程中，原告增加诉讼请求至1470981.33元并要求被告承担本案诉讼费用。
被告诸城市天正机械有限公司辩称：1、原告仅诉我公司不妥，应追加诸城市恒德机械有限公司（以下简称“恒德公司”）、丹东市龙母轻工机械厂、阿雄（越南）、阿潘（赵南）作为本案的被告参加诉讼，而且原告是恒德公司派遣的，与我方无关；2、根据侵权责任法的相关规定，劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务导致自己和他人受伤，应由自己和接受劳务派遣单位根据过错程度各自承担。3、本案属于提供劳者受害责任赔偿纠纷，原告自身在安装设备过程中存在过错，应当减轻赔偿方的责任。
经审理查明，被告通过网络发出招聘信息，招聘英语翻译，原告进行应聘并于2013年7月份到被告处参加面试，由被告处的法定代表人尹燕运与原告进行面试并商定试用期工资约1800元。之后，原告于2013年8月9日到被告处接受业务培训，为出国至越南安装设备做准备工作。原告于2013年9月27日到达越南，在2013年10月21日安装设备的过程中，因吊装设备的钢丝断裂，设备掉落至原告胸部，致使原告胸椎骨折、胫骨骨折、锁骨骨折、肩胛骨骨折、骨盆骨折、闭合性胸外伤、脾挫伤、多发皮肤软组织伤，最终高位截瘫。庭审过程中，原告对伤残等级、误工费、误工天数、护理日期及护理人数、护理依赖程度、后续治疗费、劳动能力丧失程度进行鉴定，经山东信源司法鉴定所鉴定并出具源司鉴所（2014）临鉴字第72号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、郭龙飞伤情构成二级、九级、四处十级伤残；2、误工期限为自受伤之日起1年；3、住院期间需2人护理，出院后为完全护理依赖；4、取出固定物费用需15000元，其余后续治疗费按医疗机构实际合理支付处理；5、完全丧失劳动能力。原告对司法鉴定意见无异议，被告认为不应当参照《劳动能力-
职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》进行伤残等级鉴定，亦无劳动能力鉴定资格，但未提供证据予以证明。原告依据上述司法鉴定意见，要求被告赔偿医疗费49369.43元、交通费4000元、住院伙食补助费3060元、后续取固定物费15000元、鉴定费2355元、残疾赔偿金565280元、被抚养人生活费340078元（原告之父郭丙贤、原告之母高升会、原告之子郭华锦）、误工费46386元、护理费395452.9元、精神损害抚慰金50000元，上述合计1470981.33元。其中，被告对原告主张医疗费49369.43元、交通费4000元、住院伙食补助费3060元、后续取固定物花费15000元、鉴定费2355元均无异议。被告对原告主张其他项目均有异议，并辩称越南方已经进行了部分赔偿，但未提供证据予以证明。另外，原告系独生子女，毕业于南方工业学院，原告之父郭丙贤于1954年生，原告之母高升会于1954年生，原告之子郭华锦于2007年生。原告另行提供诸城市皇华镇尚庄社区村民委员会出具的《证明》一份，证明原告之母高升会自1997年患精神病，至今未愈。
另查明，2013年4月18日，原告与恒德公司签订《工业品买卖合同》，约定原告将制作的“分丝机、高浓磨浆机、高浓磨片”卖与恒德机械公司，后恒德公司将原告出卖的“分丝机、高浓磨浆机、高浓磨片”连同木片洗涤机组成一整套设备卖与丹东市龙母轻工机械厂并签订《购销合同》，该整套设备最终出卖至越南。原告主张受被告指派并根据被告提供的安装图纸及化学配方参与设备安装过程，被告辩称是为恒德公司招聘的原告且原告是受恒德公司指派到越南安装调试设备等，但除提供上述《工业品买卖合同》和《购销合同》外未提供其他的证据予以证明。而且，被告依据《工业品买卖合同》和《购销合同》申请本院依职权追加恒德公司、丹东市龙母轻工机械厂、阿雄（越南）、阿潘（赵南）为本案被告。本院经审查后认为原告提供的上述证据不足以证明所追加主体与本案具有关联性，对原告的该项申请，本院未予准许。
庭审过程中，原告与被告之间就是否存在雇佣关系争议较大，原告为证明是受被告雇佣、受被告安排到越南安装设备而受伤，提供原告的舅舅高升波与被告法定代表人尹燕运手机通话录音、出勤卡、办公室钥匙为证，其中原告提供的“手机通话录音”内容能够明确地说明原告受被告雇佣的事实。被告虽辩称“手机通话录音”中存在剪辑情况，但未提供证据予以证明。被告对原告提供的出勤卡不予认可，并辩称是进门卡，而非出勤卡，对原告提供的钥匙亦不予认可。另外，被告虽然对鉴定机构参照《劳动能力-
职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》进行伤残等级确定有异议，并要求鉴定人员出庭做出说明。因原告是在从事工作过程中受伤，原告要求被告作为雇主承担赔偿责任，鉴定机构参照上述鉴定标准是合适的，无需鉴定人员出庭说明，对被告的要求，本院未予准许。
以上事实，有源司鉴所（2014）临鉴字第72号司法鉴定意见书、手机通话录音、户籍证明、户口薄、村委证明、基本养老保险参保缴费凭证、职工社会养老保险手册、南方工业学院毕业证书、工业品买卖合同、购销合同、住院病历、医疗费单据、鉴定费单据、交通费单据、当事人陈述及开庭笔录在案予以佐证，足以认定。
因被告是具有合法劳动用工权的主体，符合《中华人民共和国劳动法》规定的用人单位范畴，故，其与原告之间形成的雇佣关系从特别法的角度上应属于劳动关系，双方之间发生的纠纷应属劳动争议，应当适用劳动法等相关法律规定进行处理。而且，如果原告依据与被告之间存在劳动关系主张相关劳动权利会更加保护原告作为劳动者的利益，为此，本院行使释明权，告知原告可按劳动争议纠纷并按照法律规定的相关程序行使诉讼权利，但是，因被告不认可雇佣原告的事实，原告考虑到自身受伤状况无力通过更好的诉讼渠道保护利益，原告向本院明确表明要求按照雇佣法律关系处理此案，并自行愿意承担可能减少利益的不利后果，原告的行为视为对自己应享有权利的处分，亦合情合理，符合原告的实际情况，亦符合山东省高级人民法院2008年民事审判工作会议纪要（鲁高法（2008）243号）中关于审理此种类型案件的审判精神，故，本院将适用《中华人民共和国民法通则》及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《中华人民共和国侵权责任法》处理本案。
基于上述事实，本案的争议焦点问题有两个：一是原告与被告之间是否存在雇佣关系；二是被告赔偿原告的具体数额。
针对第一个争议焦点，即原告与被告之间是否存在雇佣关系的问题，本院认为，依据民事审判活动遵从“谁主张、谁举证”的原则，当事人对各自的主张应当提供证据予以证明，不能提供证据证明的，应当承担举证不能的法律后果。在本案中，被告虽辩称是替恒德公司招聘原告、对原告进行培训，但提供的《工业品买卖合同》仅证明了与恒德公司之间存在工业品的买卖合同关系，并不能证明被告的上述辩称，而原告为证明与被告之间存在雇佣关系所提供的“手机通话录音”内容能充分地证明被告雇佣原告从事工作，结合被告在庭审过程中陈述的“被告通过网络招聘翻译人员且在原告应聘后对原告进行面试、进行业务培训”的事实，该“手机通话录音”和被告的陈述相互结合，相互印证，足以证明原告是受被告雇佣从事雇佣活动的，原告关于与被告之间存在雇佣关系的主张成立。因原告是受被告安排到越南工作并在从事雇佣活动过程中遭受人身损害的，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条关于“雇佣在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的法律规定，被告应当对原告因履行工作职责而遭受的人身损害承担赔偿责任。但是，原告作为一个受过高等教育并具备一定专业知识的完全民事行为能力人，有足够的认知能力认识到吊装设备过程的危险性，在吊装安装设备的过程中，应当有意识地远离设备安装区域，停驻在安全区域外观察吊装及安装设备情况，但原告自身未尽到此种注意义务，缺乏基本的自保保护意识，最终吊装设备的钢丝发生断裂，设备落在原告胸部并致使其高位截瘫，造成二级伤残，原告自身存在过失，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条关于“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任”和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条关于“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以免除或者减轻赔偿义务人的赔偿责任”的规定，据此可减轻被告对原告遭受损失的赔偿责任。本院综合上述事实酌情减轻被告10%的赔偿责任，故，被告最终应当向原告承担90%的民事赔偿责任。
针对第二个争议焦点，即被告赔偿原告的具体数额。本院认为，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条和《关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第三条之规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，应当赔偿残疾赔偿金（包括被抚养人生活费）、继续治疗实际发生的康复费、护理费、后续治疗费。在本案中，原告主张此事故给其造成损失包括医疗费、交通费、住院伙食补助费、后续取固定物花费、鉴定费、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）、误工费、护理费和精神抚慰金合计1470981.33元。其中，被告对原告主张的医疗费49369.43元、交通费4000元、住院伙食补助费3060元、后续取固定物花费15000元、鉴定费2355元均无异议，本院直接予以确认。因后续治疗病情而产生费用，原告可待实际发生后按实向被告进行主张。被告对原告主张的残疾赔偿金（含被抚养人生活费）、误工费、护理费均有异议，本院做如下认定：
一、关于原告参照城镇居民标准主张的残疾赔偿金565280元，被告虽辩称原告系农村居民，但原告提供的户籍证明、户口薄、基本养老保险参保缴费凭证、职工社会养老保险手册、南方工业学院毕业证书均足以证明原告系城镇居民，故，原告参照城镇居民标准主张残疾赔偿金，有理有据，本院予以支持。原告的伤情经专业机构鉴定构成二级伤残、九级、十级伤残四处，结合2014年山东城镇居民家庭人居可支配收入28264元／年标准，计算20年，对原告主张的残疾赔偿金565280元（28264元／年×20年），本院予以支持；
二、关于原告主张的被抚养人生活费340078元。被抚养人生活费是根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出或农村居民人均年生活消费支出标准进行计算的。其中，被抚养人为未成年人的，计算至18周岁，被抚养人无劳动能力有无其他生活来源的，计算二十年。被抚养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出或农村居民人均年生活消费支出额。经鉴定，原告现已经完全丧失劳动能力，且系独生子女，故，被告应当向原告支付被抚养人生活费。原告父亲郭丙贤于1954年7月3日生，原告之母高升会于1954年7月10日生，已基本丧失劳动能力且主要依照原告的收入作为生活来源，无其他经济来源，而原告之女郭华锦于2007年7月14日出生，现无劳动能力亦无经济来源，完全依赖原告的抚养，该三人均系农村居民、均需要原告扶养，但年赔偿总额累计不超过上一年度农村居民人均年生活消费性支出总额。按照现行公布的上一年度农民家庭人均生活消费支出额7393元／年，计算二十年，被抚养人生活费总额应为147860元（7393元／年×20年）。原告主张的数额超出法律规定，本院不予支持。同时，依照最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第三条关于“被抚养人生活费计入残疾赔偿金”的规定，本院认定被抚养人生活费147860元计入到上述残疾赔偿金中。
三、关于原告主张的误工费46386元。因误工费是根据受害人的误工时间和收入状况确定的，原告发生受伤害前月工资1800元，根据源司鉴所（2014）临鉴字第72号司法鉴定意见书建议的误工期限即自受伤之日起一年，实际误工费应为21600元（1800元／月×12个月）。原告参照城镇在岗职工平均工资46386元计算误工费，无事实依据，本院不予支持；
四、关于原告主张的护理费395452.9元。护理费是根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。其中，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。原告受伤回国后在中国人民解放军第八十九医院住院治疗7天，在潍坊市中医院住院治疗60天，住院期间由原告的父亲郭丙贤和亲属赵增兰两人护理，该两人均系农村居民，原告按照农民人均纯收入和农民家庭人均生活消费支出额的平均值每日49.35元计算住院期间护理费6612.9元（49.35元／日×67天×2人），有理有据，本院予以支持；因原告受伤时正值青壮年，且所受伤害严重，伤残级别较高，不能恢复生活自理能力，出院后完全依赖于护理，其护理人员郭丙贤又无收入，原告要求参照当地护工从事同等级别护理作为出院后护理费的计算标准，护理年限为二十年，符合最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，本院予以支持。对于从事完全护理依赖此种级别护理的护工报酬，现民政部门或者统计部门并没有明确的标准，考虑到当前城乡经济发展水平和消费水平，按城镇居民可支配收入与农民居民人均纯收入之和的平均值更接近于此种护工的收入标准。根据现行公布的上一年度城镇居民可支配收入与农民居民人均纯收入之和的平均值之和的平均值为19442元［（28264元＋10620元）÷2］，计算二十年，出院后护理费数额为388840元（19442元×20年）。综上，原告主张的总护理费数额395452.9元（6612.9元＋388840元），本院予以支持。被告关于护理期限为十年的辩称，缺乏事实依据，本院不予支持；
五、对原告主张的精神抚慰金50000元。因该事故给原告造成了严重人身损害，构成二级伤残，给原告造成了巨大精神痛苦，但考虑到原告自身的过失，本院酌情认定精神损害抚慰金40000元。
综上，上述医疗费49369.43元、交通费4000元、住院伙食补助费3060元、后续取固定物花费15000元、鉴定费2355元、残疾赔偿金713140元（565280元＋147860元含被抚养人生活费）、误工费21600元、护理费395452.9元，总计1203977.33元。结合上述认定的减轻被告10%的民事赔偿责任，被告应赔偿原告1083579.6元（1203977.33元×90%）。加之本院酌情认定的精神抚慰金40000元，被告最终赔偿原告损失数额为1123579.6元。
依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条、第一百三十一条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第三条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：
一、原告郭龙飞遭受的损失“医疗费49369.43元、交通费4000元、住院伙食补助费3060元、后续取固定物花费
15000元、鉴定费2355元、残疾赔偿金713140元、误工费21600元、护理费395452.9元”，总计1203977.33元。按照减轻被告10%民事赔偿责任的认定，被告诸城市天正机械有限公司应赔偿原告郭龙飞各项损失1083579.6元。
二、被告诸城市天正机械有限公司赔偿原告郭龙飞精神抚慰金40000元。
以上一、二项合计1123579.6元。于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。
三、驳回原告郭龙飞的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费18038元，由原告郭龙飞负担1803元，由被告诸城市天正机械有限公司16235元，保全费5000元，由被告诸城市天正机械有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交二审案件受理费18038元，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。
审 判 长 郑金海
审 判 员 李 娜
人民审判员 周家英
二〇一四年八月二十日
书 记 员 邬铭旭