重庆市万州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）万法刑初字第00584号
公诉机关重庆市万州区人民检察院。
被告人杨东，绰号杨白毛、光头，男，出生于重庆市万州区，汉族，初中文化，无业，住重庆市万州区。因犯绑架罪，于2001年12月13日被本院判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币四千元；因犯贩卖毒品罪，于2010年8月6日被本院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三千元，2013年2月28日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2014年3月13日被重庆市万州区公安局抓获，同年3月14日被刑事拘留，2014年4月4日被执行逮捕。现羁押于重庆市万州区看守所。
辩护人谭宁，重庆益安律师事务所律师。
被告人张世国，男，出生于重庆市万州区，汉族，高中文化，驾驶员，住重庆市万州区。因犯抢劫罪，于2001年12月3日被本院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一千元，2005年1月11日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年9月28日被重庆市万州区公安局抓获，同年9月29日被刑事拘留，2013年9月30日被变更强制措施监视居住，2014年6月11日被本院决定监视居住。
重庆市万州区人民检察院以渝万州检刑诉（2014）436号起诉书指控被告人杨东、张世国犯贩卖毒品罪，于2014年6月4日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市万州区人民检察院指派代理检察员黎灏出庭支持公诉，被告人杨东及其辩护人谭宁、被告人张世国到庭参加诉讼。现已审理终结。
重庆市万州区人民检察院指控：2013年9月期间，被告人杨东在万州区内先后两次向他人贩卖毒品共计23.15克；被告人张世国在万州区内先后两次向他人贩卖�品共计0.92克。
对上述指控，公诉机关当庭宣读并出示了证人证言、搜查笔录、鉴定文书等证据，认为被告人杨东、张世国违反毒品管理法规，向他人贩卖毒品的行为均构成贩卖毒品罪。同时指出被告人杨东在刑罚执行完毕前又犯新罪，且系毒品再犯，应当从重处罚；被告人杨东、张世国在2013年9月28日向毛某贩卖毒品时，因交易未完成，系犯罪未遂。建议判处被告人杨东在判处有期徒刑八年以上九年以下，并处罚金；建议判处被告人张世国判处有期徒刑六个月以上二年以下，并处罚金。
被告人杨东辩称，对公诉机关的指控事实无异议，但是对指控贩卖毒品的数量有异议，在租住地搜出的毒品不是用于贩卖而是自己吸食，不能都作为贩卖毒品的数量，搜出的毒品只能是非法持有毒品；辩护人的辩护意见是，被告人杨东构成贩卖毒品罪，但是贩卖的数量应认定为8.14�，2014年3月13日被抓获后从其租房搜出的毒品14.99克不能认定为贩卖毒品的数量，因为从2013年9月28日后，被告人杨东并无贩卖毒品的行为，并且其自身是吸毒者，对该部分毒品应认定为构成非法持有毒品罪。
被告人张世国对公诉机关的指控无异议，表示认罪，请求从轻处罚。
经审理查明：
1、2013年9月的一天晚上，被告人张世国在万州区三峡茶庄工商银行附近，以200元的价格向何某某贩卖0.4克冰毒。
2、2013年9月27日18时许，被告人杨东在万州区孙家书房加油站附近，以260元的价格向何某某贩卖约0.5克冰毒和0.1克麻古。
3、2013年9月28日16时许，被告人杨东接到毛某购买毒品的电话后，遂叫被告人张世国前去与毛某交易。被告人张世国在万州区复兴路幼儿园门口将0.42克冰毒和0.1克麻古交给毛某，正欲收取毒资260元时被公安民警当场抓获。随后，公安民警在被告人杨东�住的万州区新城坡144号301室卧室内查获冰毒6.84克、麻古0.2克。
2014年3月13日17时许，公安民警在被告人杨东租住的万州区青羊宫59号3单元402室将其抓获，并从房间内搜出冰毒8.57克、麻古6.42克。
上述事实，有下列经过庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书、搜查证等程序性法律文书。
2、重庆市万州区人民法院的（2010）万法刑初字第449号刑事判决书、（2001）万刑初字第2-198号刑事判决书、刑满释放证明书，证明被告人杨东、张世国的前科犯罪收到刑罚处罚的情况。
3、抓获经过说明，证实被告人杨东、张世国到案的情况。
4、现场勘查笔录及照片、搜查笔录、称量笔录、封存检材笔录、扣押决定书及清单等，证实公安机关先后在贩毒交易现场和被告人杨东的两处租房内查获毒品的数量等情况。
5、证人何某某、毛某的证言和辨认笔录，证实被告人杨东、张世国分别向二人贩卖毒品的事情经过，并对贩毒人员进行了辨认。
6、证人向某某的证言和辨认笔录，证实在2013年8月28日晚，被告人杨东喊他去万州区新城坡144号301室欲取走装有毒品的铁盒子的事情经过。
7、被告人杨东的供述，供述了其向何某某贩卖毒品以及安排何某某向毛某贩卖毒品的事情经过。
8、被告人张世国的供述和辨认笔录，供述了其向何某某贩卖毒品以及被杨东喊去与毛某进行毒品交易的事情经过，并对杨东进行了辨认。
9、理化检验报告，证实查获的物品中均检出甲基苯丙胺。
10、被告人杨东、张世国的户籍资料，表明其主体身份。
上述证据能相互印证，足以认定本案事实，本院予以确认。
关于公诉机关提出2013年9月28日向毛某贩卖毒品因交易未完成即被查获，应属于犯罪未遂的指控意见，经查，被告人杨东安排被告人张世国向毛某出售毒品，虽然未完成交易，但属于为贩卖的目的而持有毒品，应构成贩卖毒品的既遂。公诉机关的上述指控意见，本院不予支持。
关于被告人杨东及其辩护人均提出在2014年3月13日从杨东租房搜出的毒品不应计入贩卖毒品数量而应单独构成非法持有毒品罪的辩护意见，经查，被告人杨东属于以贩养吸，其贩卖毒品后，其被查获的毒品应当认定为毒品犯罪的数量，均应按照贩卖毒品罪追究刑事责任，被告人杨东在2013年9月28日贩卖毒品的罪行败露后逃匿，于2014年3月13日被公安机关抓获时又查获出毒品，根据相关禁毒法规，应当将查获的该部分毒品计入毒品犯罪的总量，即本案认定被告人杨东贩卖毒品的数量应为23.15克，但在量刑时应当考虑被告人自身亦吸食毒品的因素。被告人杨东及其辩护人的上述辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人杨东、张�国违反国家毒品管制法规，向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控罪名成立，本院予以支持。被告人杨东在前犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑的刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，既是累犯，又是毒品再犯，应当从重处罚；其在归案后如实供述自己的罪行，对于犯罪性质的辩解并不影响对其认罪态度的认定，可以从轻处罚。被告人张世国在归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以采纳。综上，根据被告人杨东、张世国犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，并参考公诉机关的量刑建议，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款、第三百五十六条、第三百五十七条、第二十五条第一款、第五十三条、第六十四条、第六十�条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人杨东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月13日起至2022年9月12日止；罚金自本判决发生法律效力后的第二日起十日内向本院缴纳。）
二、被告人张世国犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金自本判决发生法律效力后的第二日起十日内向本院缴纳。）
三、扣押在案的毒品予以没收销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 严学万
人民陪审员 李建辉
人民陪审员 牟 萍
二〇一四年七月二十五日
书 记 员 邓 伟