浙江省遂昌县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙1123刑初66号
公诉机关浙江省遂昌县人民检察院。
被告人陶良富，男，1954年7月15日出生于浙江省遂昌县，汉族，小学肄业文化，农民，住浙江省遂昌县。曾因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪于2015年12月8日被本院数罪并罚判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币12000元（刑期从2014年11月12日起至2022年5月11日止，本案币种均为人民币）。现因本案于2016年11月15日被遂昌县公安局押回再审。现羁押在遂昌县看守所。
指定辩护人陈慧兵，浙江开弘律师事务所律师。
遂昌县人民检察院以遂检公诉刑诉[2017]65号起诉书指控被告人陶良富贩卖毒品罪于2017年5月11日向本院提起公诉。本院于当日立案受理后依法适用普通程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。遂昌县人民检察院指派代理检察员王志出庭支持公诉，被告人陶良富及其指定辩护人陈慧兵等到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控被告人陶良富于2013年至2014年11月11日期间在遂昌县妙高街道海天宾馆（现为维多利亚宾馆）附近出租房及锦鸿宾馆等地分别贩卖给李某甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）15.4克、贩卖给吴某,46.7克。公诉机关认为被告人陶良富向他人贩卖甲基苯丙胺22.1克的行为应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。并向本院移送了书证、证人证言、被告人的供述和辩解等证据，提请本院依法判处。
被告人陶良富对起诉书指控的犯罪事实辩解如下：1、其在锦鸿宾馆贩卖十几次共计1000元左右甲基苯丙胺给李某，账本复印件中记载李某欠其带特殊标记的款项系借款，并不是毒资；2、其贩卖给吴某,41000元左右甲基苯丙胺。
指定辩护人陈慧兵提出如下辩护意见：1、被告人陶良富供述贩卖给李某、吴某,4甲基苯丙胺的款项每人各1000多元，且双方之间均存在其他债权债务关系，且该债权债务具有次数多、每次数额较小的特点，故本案认定的毒资与借款应予以区分；2、被告人陶良富认罪、悔罪，建议对被告人酌情从轻处罚。
经审理查明：
1、2013年至2014年11月11日期间，被告人陶良富分十几次在遂昌县锦鸿宾馆111房间将1000余元共计2克的甲基苯丙胺贩卖给李某。
2、2013年至2014年11月11日期间，被告人陶良富分十次在遂昌县维多利亚宾馆后面出租房及锦鸿宾馆房间将3900元共计7.3克的甲基苯丙胺贩卖给吴某,4。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、户籍证明，证明被告人陶良富基本身份情况。
2、账目记录纸及账本复印件，证明吴某,4从陶良富处分十次购买3900元甲基苯丙胺的事实。
3、（2015）丽遂刑初字第178号刑事判决书，证明陶良富于2015年12月8日因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被判处刑罚。
4、证人李某的证言、辨认笔录及照片，证明其于2013年10月至2014年11月份期间从被告人陶良富处购买甲基苯丙胺，除2014年5、6月份去温州外，其他几个月都是经常买的，每次都是200元、300元、400元、500元、600元、700元、800元、1000元的买，购买的单价是200元0.4克、300元0.6克等，购买的地点以锦鸿宾馆一楼房间为主，然后在春风鱼头馆、白马宾馆门口、陶良富出租房、云某岚峰宾馆门口等地也有交易，刚开始其支付现金给陶良富，陶良富就把甲基苯丙胺给其，有时其把钱转到陶良富名下的农业银行、农村信用社的卡里，陶良富在收到钱后也会把甲基苯丙胺给其，到后来两人熟悉后，其没钱陶良富也会把甲基苯丙胺给其，陶良富把其欠账记在一本纸质的笔记本上，有时陶良富会问其欠他多少钱，其说大概多少，然后陶良富会拿着账本对其说明确定数字。其总共从陶良富从购买了100多次甲基苯丙胺，累计起来也有200克左右，现金付了大概四、五万元，目前还欠陶良富一万五至二万元的购毒款。其向陶良富卡上转账的钱都是购买甲基苯丙胺的钱，包括其有张农行卡在陶良富手上，平时转到该卡上的钱也是向陶良富购买甲基苯丙胺的。其朋友吴某,4也向陶良富购买过甲基苯丙胺。其有几次向陶良富购买甲基苯丙胺，吴某,4也在场的，陶良富账本上记的“光头”就是其外号，然后下面记的200、300、500、1000、2000等数字就是其每次购买甲基苯丙胺欠陶良富的钱，还有部分是向陶良富借来玩游戏的钱。其能辨认出陶良富就是向其贩卖甲基苯丙胺的人。
5、证人吴某,4的证言，证明其于2013年底至2014年，除第一次在陶良富出租房内购买过一次300元0.5克甲基苯丙胺外，还在锦鸿宾馆陶良富房间内购买过2、3次200元0.3克、2、3次300元0.5克、3、4次400元0.8克、1次500元1克，每次买来后都是在陶良富所在的锦鸿宾馆房间内吸食掉，房间内吸食工具是由陶良富提供的。其向陶良富购买甲基苯丙胺后，陶良富都会在一本纸质的笔记本上记起来，记“吴某,4”或者“小胖”，陶良富拿给其看过，比如其在陶良富处购买300元甲基苯丙胺，就在其名字后面写个数字300，如果再买400元，就再写+400，以此类推。其在2013年年底向陶良富借过2000元，后于2014年初归还，双方除了购毒欠款，无其他经济来往。其还看到陶良富账本上记载李某是“光头”。
6、证人朱某的证言及辨认笔录及照片，证明李某和陶良富平时经常一起，且李某还向陶良富借过钱的事实，并能辨认出陶良富。
7、被告人陶良富的供述和辩解，供述其于2014年下半年在锦鸿宾馆111房间内贩卖给李某十几次共计1000多元甲基苯丙胺，购买的单价是100元0.1克，李某购买甲基苯丙胺的钱都是赊欠记账的，未付过现金或转账，李某向其借了50000余元，其中因购买甲基苯丙胺的欠款1000多元，其余均是借款；还供述其贩卖1000多元甲基苯丙胺给吴某,4，在2013年左右借给吴某,42000元，后来归还了。
对被告人及其指定辩护人的前述辩解和辩护意见综合评判如下：1、关于起诉书指控被告人陶良富贩卖甲基苯丙胺15.4克给李某犯罪事实的认定问题，公诉机关依据公安机关从陶良富处扣押账本上李某名下记有特殊标记的款项及银行账单往来款中合计7700元及证人李某的证言，予以认定并计算出上述贩卖甲基苯丙胺的数量。经审查，被告人陶良富的供述和证人李某的陈述均表明双方之间的经济往来款既存在毒资欠款，也存在正常借款，账本上所记载的款项以及银行账单往来款难以排除正常借款的可能性，故本案中对被告人陶良富贩卖给李某甲基苯丙胺的数量，可依据被告人陶良富自认贩卖十余次共计1000多元甲基苯丙胺给李某及证人李某等人的证言综合予以认定为2克；起诉书指控的其余贩卖给李某甲基苯丙胺的数量证据不足，不予支持；被告人及辩护人对前述辩解和辩护意见，予以采纳。2、被告人陶良富分十次贩卖给吴某,4甲基苯丙胺的数量应为7.3克，有前述证据相互印证，足以认定，起诉书指控的贩卖甲基苯丙胺给吴某,4的数量统计有误，本院予以纠正，故被告人的前述辩解与证据所证事实不符，不予采纳。3、被告人当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚，故辩护人的前述辩护意见，予以采纳。
本院认为，被告人陶良富多次向他人贩卖甲基苯丙胺共计9.3克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人陶良富在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决后数罪并罚。被告人当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。为此，根据被告人的犯罪事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十九条、第七十条、第五十二条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：
被告人陶良富犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币8000元，与原犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币12000元并罚，决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币20000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月12日起至2025年11月11日止）。
罚金限判决生效后一个月内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省丽水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周惠平
审 判 员 王 武
人民陪审员 傅建平
二〇一七年七月二十七日
书 记 员 蓝 利