福建省古田县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）古刑初字第169号
公诉机关古田县人民检察院。
被告人汤柯成，男，1971年10月26日出生于福建省霞浦县，汉族，本科文化，福建省霞浦县公安局物证鉴定室原主检法医师，住福建省霞浦县。因涉嫌犯受贿罪，于2014年12月26日被古田县人民检察院刑事拘留，2015年1月7日经宁德市人民检察批准由古田县公安局执行逮捕。2016年1月25日，经本院决定变更为取保候审，现在家。
辩护人杨彩华，福建凯峰律师事务所律师。
辩护人张小文，福建凯峰律师事务所实习律师。
古田县人民检察院以古检公诉刑诉（2015）125号起诉书指控被告人汤柯成犯受贿罪、徇私枉法罪，于2015年8月3日向本院提起公诉。2015年8月31日,宁德市中级人民法院指定本院审理本案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。古田县人民检察院指派检察员张文聘出庭支持公诉，被告人汤柯成及其辩护人杨彩华、张小文律师到庭参加诉讼。古田县人民检察院于2015年11月24日、2016年3月21日两次建议延期审理，现已审理终结。
古田县人民检察院指控，2012年6月至2014年11月间，被告人汤柯成在担任霞浦县公安局物证鉴定室主检法医师期间，利用为当事人进行法医学伤情检验鉴定的职便，在其办公室等地收受郑某、吴某2、王某等十五人贿送的人民币共计20000元及价值4000元的购物卡。
2013年9月9日，李某3殴打郭某1致其左侧鼻骨粉碎性骨折并伴明显移位。李某3之父李某1为了李某3不被追究刑事责任，遂贿送3000元现金给被告人汤柯成，汤柯成明知郭某1的损伤已构成轻伤，因徇于私利而违背事实于同年12月3日出具郭某1伤情属轻微伤的鉴定结论。
2014年1月9日，吴某1与念长和在霞浦县牙城镇杨家溪风景区因车辆通行发生互殴致双方受伤。吴某1为了不被追究刑事责任，送现金2000元给汤柯成，同月21日，汤柯成出具吴某1伤情属轻伤二级的鉴定意见，但徇于私情、私利，明知念长和外伤已构成轻伤，却违背事实于同月28日作出念长和伤情属轻微伤的鉴定结论。
公诉机关为证实其指控，向本院提交了相关证据。
公诉机关认为，被告人汤柯成身为国家司法工作人员、在担任霞浦县公安局物证鉴定室主检法医师期间，利用职务上的便利，非法收受他人现金20000元及价值4000元的购物卡，为他人谋取利益；且徇私枉法，对明知是有罪的人而故意作虚假鉴定以包庇他人不受刑事追诉，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条、第三百九十九条、第六十九条之规定，应当以受贿罪、徇私枉法罪追究其刑事责任。
被告人汤柯成对指控的犯罪事实和罪名均无异议，表示自愿认罪。其辩护人辩称：1、被告人汤柯成徇私枉法一节情节轻微，目前司法鉴定体制存在缺陷，且被告人汤柯成作出的这两份错误鉴定均经过上级公安机关法医的复核，不能由被告人汤柯成一人承担责任。2、被告人汤柯成在纪委询问时已主动交代犯罪事实，应认定自首。3、被告人汤柯成自愿认罪，积极退赃，系初犯，依法可从轻处罚。综合上述情节，对被告人汤柯成依法应减轻处罚。
经审理查明：2013年9月9日，李某3在霞浦县下浒镇蓝波湾娱乐城门口殴打郭某1致其左侧鼻骨粉碎性骨折并伴明显移位。之后李某3赔偿郭某1经济损失30000元并取得谅解。李某3之父李某1为了李某3不被追究刑事责任，遂贿送3000元现金给被告人汤柯成，请求将郭某1损伤鉴定为轻微伤。汤柯成接受请托后，明知郭某1的损伤已构成轻伤，因徇于私利而违背事实于同年12月3日出具郭某1伤情属轻微伤的鉴定结论。2014年4月11日，李源被霞浦县公安局处以行政拘留七日。同年12月23日，霞浦县公安局认为郭某1损伤鉴定结论不客观，又委托福建警察学院司法鉴定中心重新鉴定。同月29日，该鉴定中心出具郭某1损伤构成轻伤的鉴定结论。2015年1月16日，李源因涉嫌故意伤害罪被霞浦县公安局刑事拘留。同年4月30日因犯故意伤害罪被霞浦县人民法院判处有期徒刑七个月。
2014年1月9日，吴某1与念长和在霞浦县牙城镇杨家溪风景区因车辆通行发生互殴致双方受伤。同月13日、14日，霞浦县公安局牙城边防派出所委托该局物证鉴定室对吴某1和念长和的损伤进行鉴定。吴某1为了不被追究刑事责任，通过被告人汤柯成的同事何某1贿送现金2000元给汤柯成，请求对损伤鉴定予以关照。同月21日，汤柯成出具吴某1伤情属轻伤二级的鉴定意见。因汤柯成接受吴某1请托，徇于私情、私利，明知念长和伤情已构成轻伤，却违背事实于同月28日作出念长和伤情属轻微伤的鉴定结论。同年2月13日，念长和不服上述两份鉴定结论而申请重新鉴定。同年3月13日，霞浦县公安局委托福建警察学院司法鉴定中心对吴某1、念长和的损伤进行重新鉴定。同年4月21日，该鉴定中心出具念长和损伤构成轻伤的鉴定结论。同月28日吴某1因涉嫌故意伤害罪被霞浦县公安局取保候审。2015年1月30日经霞浦县人民检察院审查后认为，吴某1行为已构成故意伤害罪，但犯罪情节轻微，不需要判处刑罚而决定对吴某1不起诉。
2014年11月18日，宁德市公安局纪委和霞浦县公安局纪委对被告人汤柯成进行调查，同月21日对其实施禁闭措施并停止执行职务，同月28日市、县监察局决定对其立案调查，同年12月26日移送宁德市人民检察院立案侦查。2015年4月23日，被告人汤柯成向古田县人民检察院退赃26000元,2016年6月14日向本院退赃3000元。
上述事实，被告人汤柯成在庭审中并无异议，且有证人念长和、吴某1、何某1、李某1、郭某1、郭某2、董某、李某2、陈某1、陈某2、蔡某等人证言及辨认笔录；霞浦县公安局物证鉴定室2012年、2013年及2014年法医伤情鉴定登记表、法医学人体损伤检验鉴定书；李源、吴某1故意伤害案件病历材料、霞浦县公安局伤情鉴定书、福建警察学院司法鉴定中心司法鉴定意见书、行政处罚决定书、刑事判决书、不起诉决定书等；暂扣款发票；被告人汤柯成户籍证明、身份证明、到案经过等书证证实，足以认定。
本院认为，被告人汤柯成身为国家司法工作人员、在担任霞浦县公安局物证鉴定室主检法医师期间，徇私枉法，对明知是有罪的人而故意作虚假鉴定以包庇他人不受刑事追诉，其行为已构成徇私枉法罪。公诉机关指控罪名成立。但公诉机关指控被告人汤柯成受贿金额仅24000元，且没有其他较重情节，未达到受贿罪的追诉标准，故对该指控不予支持，但可作为徇私枉法一罪酌情从重处罚情节。被告人汤柯成到案后如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚；被告人汤柯成已退出赃款，可酌情从轻处罚。辩护人关于被告人汤柯成系自首的辩护意见，经查，被告人汤柯成是在办案机关调查谈话期间交代了犯罪事实，不属于主动投案，依法不能认定为自首，对该辩护意见不予采纳。辩护人关于被告人汤柯成认罪态度较好、积极退赃，可从轻处罚的辩护意见有事实和法律依据，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十九条、第九十四条、第六十四条、第六十七条第三款规定，判决如下：
一、被告人汤柯成犯徇私枉法罪，判处有期徒刑一年一个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，判决之前已羁押一年一个月，刑期已执行完毕。）
二、被告人汤柯成退出的违法所得人民币29000元予以没收，由扣押机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 朱国贤
审 判 员 黄晓芬
人民陪审员 魏 宇
二〇一六年七月八日
书 记 员 卢珊珊
附《中华人民共和国刑法》
第三百九十九条司法工作人员徇私枉法、徇情枉法，对明知是无罪的人而使他受追诉、对明知是有罪的人而故意包庇不使他受追诉，或者在刑事审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑。
在民事、行政审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。
在执行判决、裁定活动中，严重不负责任或者滥用职权，不依法采取诉讼保全措施、不履行法定执行职责，或者违法采取诉讼保全措施、强制执行措施，致使当事人或者其他人的利益遭受重大损失的，处五年以下有期徒刑或者拘役；致使当事人或者其他人的利益遭受特别重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑。
司法工作人员收受贿赂，有前三款行为的，同时又构成本法第三百八十五条规定之罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第九十四条本法所称司法工作人员，是指有侦查、检察、审判、监管职责的工作人员。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。