福建省云霄县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0622刑初13号
公诉机关云霄县人民检察院。
被告人汤某某，男，1961年11月5日出生，汉族，小学文化，无业，福建省云霄县人。
云霄县人民检察院以云检诉刑诉（2015）300号起诉书指控被告人汤某某犯生产、销售伪劣产品罪，于2016年1月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派代理检察员汤启慧出庭支持公诉，汤某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
云霄县人民检察院指控，2015年5月中旬，被告人汤某某为图利将自己所有的址在云霄县云陵镇兴阳路73号四楼的一间房间租借给他人藏放假烟。2015年5月23日，该藏匿假烟的房屋被城关派出所民警联合云陵镇政府工作人员查获，当场查获假冒软“红牡丹”成品烟13箱（50条／箱）、假冒硬“中华”成品烟6箱（25条／箱）、白包“冬虫夏草”成品烟5箱（25条／箱）、假冒软“玉溪”成品烟15箱（25条／箱）、假冒硬“芙蓉王”成品烟12箱（25条／箱）、假冒硬“云烟”成品烟35箱（25条／箱）。经鉴定，上述假冒成品烟价值人民币577750元。
另经本院审理查明，公安机关于2015年11月17日将藏匿上述假烟的犯罪嫌疑人骆加仁刑拘上网追逃。
在本案审理过程中，被告人汤某某的亲属替其向本院预交罚金100000元。
经本院委托司法机关对被告人汤某某进行审前社会调查，司法机关认为汤某某符合社区矫正条件。
以上事实，被告人汤某某在开庭审理过程中亦无异议；并有证人吴某某、方某某的证言；现场勘验、检查笔录及照片；福建省烟草质量监督监测站出具的R-
ZW3515050558卷烟鉴别检验报告；云霄县价格认证中心出具的云价鉴（2015）第190号价格鉴定意见书；查获制假物品移交清单、云霄县公安局城关派出所扣押清单；云霄县公安局出具的到案经过；云霄县公安出具的违法、犯罪嫌疑人前科（劣迹）查询表；云霄县云陵镇汀洋社区居民委员会出具的证明；云国用（97）字第006420号国有土地使用证；户籍证明；在逃人员登记信息表；汤某某的供述与辩解；本院收据等证据为证，足以认定。
本院认为，被告人汤某某以牟利为目的，明知他人实施生产、销售伪劣烟草制品犯罪，而为其提供保管场所等便利条件，货值金额577750元，汤某某的行为构成生产、销售伪劣产品罪，属共同犯罪。公诉机关指控汤某某犯罪的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，所指控的罪名成立，本院予以采纳，依法应追究其刑事责任。在共同犯罪中，汤某某起辅助作用，是从犯，依法应当减轻处罚。因汤某某意志以外的原因，其藏匿的假冒伪劣香烟尚未销售既被查获，是犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚。在法庭审理中，汤某某能自愿认罪，其亲属能积极替其预交罚金，应视为其有悔罪表现，可酌情从轻处罚。根据汤某某的犯罪情节和悔罪表现，经审前社会调查，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，对其所居住的社区没有重大不良影响，依法可以宣告缓刑。汤某某必须依法接受社区矫正。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款、第二十七条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条，以及《《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第三款、第五条、第六条、第九条第一款的规定，判决如下：
一、被告人汤某某犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年六个月，并处罚金人民币100000元。罚金限于判决生效之日缴清（已预缴）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、扣押在案的假冒“红牡丹”、“中华”、“冬虫夏草”、“玉溪”、“芙蓉王”、“云烟”等品牌香烟共计86箱，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 王东宇
人民陪审员 朱亚标
人民陪审员 蔡千秋
二〇一六年一月十八日
书 记 员 朱丽敏
附与本案相关的法律和司法解释条文：
中华人民共和国刑法
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第二款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售
烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释
第一条第一款生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照第的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。
第二条第一款伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到第规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。
第三款查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。
第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。
第九条第一款本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。