广西壮族自治区玉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂09民终1358号
上诉人（原审被告）：都邦财产保险股份有限公司玉林中心支公司，住所地：玉林市广场北路46号。
主要负责人：谢春玲，该公司经理。
委托诉讼代理人：黄泳辉，男，1990年6月30日出生，汉族，住都邦财产保险股份有限公司玉林。
被上诉人（原审原告）：刘二榕，男，1970年2月5日出生，汉族，居民，住博白县。
委托诉讼代理人：李官裕，广西作一律师事务所律师。
原审被告：黄柏淋，男，1994年3月12日出生，汉族，农民，住博白县。
上诉人都邦财产保险股份有限公司玉林中心支公司（以下简称都邦财险玉林支公司）因与被上诉人刘二榕、原审被告黄柏淋机动车交通事故责任纠纷一案，不服博白县人民法院（2015）博民初字第2267号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月18日立案后，依法组成合议庭，不开庭审理了本案。本案现已审理终结。
都邦财险玉林支公司上诉请求：一、撤销一审判决第二项伤残赔偿金的判决部分，改判上诉人承担的费用合计为60662元；二、所有诉讼费用由被上诉人和原审被告黄柏淋承担。事实和理由：一、一审判决上诉人赔偿伤残赔偿金不合理，要求法院进行重新鉴定。（一）被上诉人进行伤残鉴定时尚未拆除内固定，严重影响伤残等级的评定。（二）本次医学鉴定属于被上诉人单方面委托，真实性、合理性、合法性存疑，且鉴定意见书上并没有注明在场人员，属于鉴定程序不合法。被上诉人评定的伤残结果不应被采纳，应重新进行鉴定，一审法院没有对被上诉人的伤残鉴定等级具体情况进行分析，加大了上诉人的损失，应予以纠正。二、诉讼费不是保险公司的赔偿责任。
刘二榕辩称，一审法院认定事实清楚，判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
刘二榕向一审法院起诉请求：判令黄柏淋、都邦财险玉林支公司赔偿各项损失合计164200元，以上损失先由都邦财险玉林支公司在保险限额范围内赔偿，不足部分由黄柏淋赔偿，诉讼费由黄柏淋、都邦财险玉林支公司负担。
一审法院认定事实：2015年2月27日0时1分，黄柏淋驾驶桂Ｋ×××××号小型普通客车在博白县锦绣东路三鲜粥门前与行人刘二榕发生碰撞，造成刘二榕受伤交通事故。经博白县交通管理大队认定黄柏淋负事故全部责任，刘二榕无责任。刘二榕受伤致：1、右股骨粗隆间粉碎性骨折，2、双侧肺挫伤，3、右肘部软组织挫擦伤，4、右胫骨外侧平台骨折，5、右膝外侧副韧带损伤。住院20天，用去医疗费43038.72元，黄柏淋垫付了42750.77元和施救费335元。医疗机构医嘱：1、院外继续治疗；2、患肢半年内禁止负重；3、每隔3-6个月复查一次，1年后视骨折愈合情况以决定是否取出内固定物；4、功能锻炼；5、不适随诊；6、全休半年；7、住院期间陪护人员1人；8、加强营养。刘二榕出院后，购置了座便椅1张、髋外展支具1具，支出了2560元。刘二榕的伤情，经玉林市明正司法鉴定所鉴定，属9级伤残，用去鉴定费700元。桂Ｋ×××××号小型普通客车车主系黄柏淋，黄柏淋为桂Ｋ×××××号小型普通客车向都邦财险玉林支公司投保有交强险、商业三者险等。交强险期限自2014年11月14日17时22分起至2015年11月13日17日22分止。商业三者险期限自2014年11月15日0时起至2015年11月14日24时止。商业三者险责任限额500000元，不计免赔率。刘二榕居住于博白县博白镇振兴东路016号，系城镇居民。根据刘二榕的诉讼请求和提供的证据、庭审笔录、当事人的陈述，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、参照2015年度《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》，确认刘二榕经济损失除黄柏淋垫付的医疗费42750.77元、施救费335元外为119296.53元［其中：1、医疗费287.95元；2、误工费13976.85元（24669元／年÷365日×20日＋24669元／年÷365日×180日＋24669元／年÷365日×34日×20%）；3、护理费1351.73元（24669／年÷365日×20日）；4、住院伙食补助费2000元（100元／日×20日）；5、营养费900元（酌情）；6、残疾赔偿金93220元（24669元／年×20年×20%）；7、辅助器具费2560元；8、精神损害抚慰金5000元］。一审法院认为：公民的身体健康权受法律保护。在本案交通事故中，黄柏淋驾驶桂Ｋ×××××号小型普通客车在街道上行驶，没有注意观察街道上的行人通行情况，没有按照操作规范安全驾驶、文明驾驶，造成交通事故，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款之规定，对交通事故的发生起直接作用。博白县公安局交通管理大队认定黄柏淋负事故全部责任，刘二榕无责任并无不当，予以确认。刘二榕请求医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、辅助器具费、精神损害抚慰金，符合法律规定，予以支持。但误工费、护理费，刘二榕无证据证实其本人、陪护人系职工、有固定收入、误工期270日、护理期180日，故请求误工费、护理费按职工平均工资按误工、护理期计算，不予采纳。误工费、护理费按城镇居民人均可支配收入、刘二榕住院日期、全休日期、陪护人员住院陪护日期计算。刘二榕请求营养费过高，过高部分不予支持。请求精神损害抚慰金过高，过高部分不予支持。都邦财险玉林支公司主张1、2、4、7、8予以采纳。主张3、5、6、9不符合法律规定，不予采纳。主张10，无证据证实刘二榕医疗费用存在医保外用药，不予采纳。黄柏淋主张其本人垫付了医疗费42750.77元，支出了肇事车施救费335元，请求都邦财险玉林支公司返还，予以支持。本案的赔偿，由都邦财险玉林支公司在交强险医疗费赔偿限额10000元内赔偿刘二榕医疗费、住院伙食补助费、营养费3187.95元，返还黄柏琳垫付医疗费6812.05元。在交强险死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿刘二榕误工费、护理费、残疾赔偿金、辅助器具费111108.58元的110000元，不足部分1108.58元，由都邦财险玉林支公司在第三者责任商业保险赔偿限额500000元内赔偿1108.58元给刘二榕，并返还黄柏淋垫付的医疗费、施救费36273.72元。精神损害抚慰金5000元，由黄柏淋赔偿给刘二榕。综上，都邦财险玉林支公司赔偿刘二榕经济损失114296.53元给刘二榕，黄柏淋赔偿5000元给刘二榕，都邦财险玉林支公司返还43085.77元给黄柏淋。为方便履行，黄柏淋赔偿给刘二榕的精神损害抚慰金5000元，在都邦财险玉林支公司返还给黄柏淋款中扣减5000元，由都邦财险玉林支公司直接支付5000元给刘二榕。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，作出判决：一、都邦财险玉林支公司在交强险医疗费用赔偿限额10000元内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费合计3187.95元给刘二榕，返还医疗费6812.05元给黄柏淋；二、都邦财险玉林支公司在死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿误工费、护理费、残疾赔偿金、辅助器具费110000元给刘二榕；三、都邦财险玉林支公司在商业三者险赔偿限额内赔偿误工费、护理费、残疾赔偿金、辅助器具费1108.58元给刘二榕；四、都邦财险玉林支公司在商业三者险赔偿限额500000元内直接支付5000元给刘二榕，返还医疗费、施救费31273.72元给黄柏淋。案件受理费3584元，减半收取1792元，由刘二榕负担490元，都邦财险玉林支公司负担1247元并返还给刘二榕，黄柏淋负担55元并返还给刘二榕。二审中，双方当事人没有提交新证据。
经本院审理查明：一审法院查明的事实除认定残疾赔偿金及精神损害抚慰金有误外，其余认定属实，本院予以确认。
本院认为：本案各方当事人对博白县公安局交通管理大队作出的交通事故认定书均无异议，本院予以确认。黄柏淋因交通事故造成刘二榕经济损失，依法应承担全部的民事赔偿责任。2015年3月20日，玉林市中西医结合骨科医院出具给刘二榕的《疾病证明书》载明：一年后视骨折愈合情况以决定是否取出内固定物，而同年10月26日玉林市明正司法鉴定所作出司法鉴定意见书，认定刘二榕的伤残程度构成九级伤残。由于刘二榕进行伤残等级评定时，尚未确定是否需要取出内固定物，没有证据证明已治疗终结，尚未达到伤残等级评定时机，因而本院对刘二榕的伤残等级评定不予采信，刘二榕请求残疾赔偿金及精神损害抚慰金证据不足，本院依法不予支持。因此，刘二榕在本案中造成的经济损失为：医疗费43038.72元、误工费13976.85元（24669元／年÷365日×20日＋24669元／年÷365日×180日＋24669元／年÷365日×34日×20%）、护理费1351.73元（24669／年÷365日×20日）、住院伙食补助费2000元（100元／日×20日）、营养费900元（酌情）、辅助器具费2560元、施救费335元，合计64162.3元。因黄柏淋所有的桂Ｋ×××××号车在都邦财险玉林支公司投保有交强险和不计免赔率的50万元商业三者险，故都邦财险玉林支公司应先在交强险赔偿限额内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、辅助器具费、施救费合计28223.58元（优先赔付营养费）。交强险不足赔偿部分的医疗费35938.72元，由都邦财险玉林支公司在商业三者险责任限额内赔偿给刘二榕。黄柏淋已垫付的42750.77元医疗费和施救费335元共43085.77元由都邦财险玉林支公司在赔偿给刘二榕的款项中扣除返还给黄柏淋，即在商业三者险赔偿医疗费中扣减35938.72元，在交强险赔偿限额内扣减7147.05元，故都邦财险玉林支公司在交强险赔偿限额内应赔偿给刘二榕的数额为21076.53元。都邦财险玉林支公司上诉称一审法院判决其赔偿伤残赔偿金不合理的主张理由充分，本院予以支持，但其主张不应承担诉讼费缺乏法律依据，本院依法不予采信。综上所述，都邦财险玉林支公司的上诉请求部分成立，本院对有理部分予以支持。一审判决支持与残疾有关的赔偿项目依据不足，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销博白县人民法院（2015）博民初字第2267号民事判决；
二、都邦财产保险股份有限公司玉林中心支公司在交强险赔偿限额内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、辅助器具费、施救费合计21076.53元给刘二榕；
三、都邦财产保险股份有限公司玉林中心支公司在交强险和商业三者险内分别返还7147.05元、35938.72元给黄柏淋；
四、驳回刘二榕的其他诉讼请求。
上述判决所确定的债务，义务人应于本判决送达之日起十五日内履行完毕，逾期履行的，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期间最后一日起二年内，向一审法院申请执行。
一审案件受理费3584元，减半收取1792元，由刘二榕负担1562元，都邦财产保险股份有限公司玉林中心支公司负担230元；二审案件受理费2300元，由刘二榕负担2000元，都邦财产保险股份有限公司玉林中心支公司300元。
本判决为终审判决。
审 判 长 梁开路
审 判 员 潘斌发
代理审判员 李延召
二〇一六年十一月八日
书 记 员 陈国媛