河南省南阳市卧龙区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）宛龙刑初字第633号
公诉机关南阳市卧龙区人民检察院
被告人阳某某，男，1970年5月7日出生，汉族，无业。因涉嫌诈骗2015年7月23日被南阳市公安局卧龙岗分局刑事拘留，因涉嫌诈骗犯罪2015年8月25日经南阳市卧龙区人民检察院批准逮捕，2015年8月26日由南阳市公安局卧龙岗分局执行逮捕。现押于南阳市看守所。
南阳市卧龙区人民检察院以宛龙检公诉刑诉（2015）540号起诉书指控被告人阳某某犯诈骗罪，于2015年11月25日向本院提起公诉，本院受理后依法适用简易程序，实行独任审判公开开庭审理了此案，南阳市卧龙区人民检察院指派代理检察员张博文出庭支持公诉，被告人阳某某到庭参加诉讼，现已审理终结。
南阳市卧龙区人民检察院指控：
2015年7月22日17时许，被告人阳某某窜至南阳市区，利用“伪基站”发送内容为“邮政，621098520034382022王军，办好回个信息就行”的诈骗短信共41157条。河南省无线电监测站检测报告鉴定，南阳无线电管理局送检的阳某某900MHZGSM伪基站一套（含发射设备、笔记本电脑）发射频段935·2MHZ958·8MHZ；中国移动通信集团河南有限公司南阳分公司宛移（2015）54号关于卧龙岗派出所阳某某伪基站对南阳辖区移动网络影响的评估报告认为，该伪基站设备于2015年7月22日共发送短信息41157条，造成41157个手机用户人均通信中断8秒钟以上至10秒钟以下。
公诉机关认为，被告人阳某某利用“伪基站”发送诈骗短信，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。公诉机关向法庭提供了书证、鉴定意见、证人李某的证言，被告人阳某某的供述及辩解，要求依法判处。
被告人阳某某对公诉机关指控的的事实不持异议，但辩称未造成后果，请求从轻处罚。
经审理查明，2015年7月22日被告人阳某某携带从网上购买的“伪基站”设备，到南阳城区发送“邮政，621098520034382022王军，办好回个信息就行”的诈骗短信，7月23日10时许，在南阳市卧龙路美家主题酒店门前公安人员将正在利用“伪基站”群发诈骗短信的被告人阳某某抓获。经河南省无线电监测站检测南阳无线电管理局送检的900MHZGSM伪基站一套（含发射设备、笔记本电脑）发射频段：935.2MHZ-985.8MHZ。2015年8月11日经中国移动通信集团河南有限公司南阳分公司宛移（2015）54号关于卧龙岗派出所阳某某伪基站对南阳辖区移动网络影响的评估报告认为，该伪基站设备于2015年7月22日共发送短信息41157条，造成41157个手机用户人均通信中断8秒钟以上至10秒钟以下。
上述事实，有公诉机关出示，经庭审质证、认证的下列证据予以证明，本院予以确认。
1、书证
（1）被告人的身份证明
证明被告人阳某某的年龄等基本情况，说明被告人阳某某系达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力的自然人。
（2）到案经过
证明2015年7月23日公安民警在卧龙区美家主题酒店门口抓获正在发送短信的被告人阳某某。
（3）前科情况查询证明
证明被告人阳某某无犯罪前科。
（4）公安机关扣押伪基站、笔记本、手机的扣押清单
（5）接处警登记表、受案登记表
证明2015年7月23日公安民警在卧龙区美家主题酒店门口抓获正在发送短信的被告人阳某某。
2、鉴定意见：
河南省无线电监测站检测报告认为南阳无线电管理局送检的阳某某900MHZGSM伪基站一套（含发射设备、笔记本电脑）发射频段935·2MHZ958·8MHZ；测试频率偏差最大值为1149HZ；射频输出口发射功率在3个测试频点上分别为45.3dBm（34.2W）、32.9dBm（2W）、44.9dBm（31.3w）。
中国移动通信集团河南有限公司南阳分公司宛移（2015）54号关于卧龙岗派出所阳某某伪基站对南阳辖区移动网络影响的评估报告认为该伪基站设备于2015年7月22日共发送短信息41157条，造成41157个手机用户人均通信中断8秒钟以上至10秒钟以下。
3、证人李某证言
我和阳某某是情人关系。几天前阳某某说要带我出来旅游，快到襄阳的时候阳某某在车上摆弄一台连着电脑的机器，我问他这是干什么的，他说发短信。因为我不懂，所以就没有继续问。我们先到的襄阳，后到内乡，最后到的南阳，到南阳后当天晚上我们住在车上，今天上午阳某某带着我走到卧龙路美家主题酒店的时候，被巡逻的警察查到带到派出所。他发短信的机器我不知道是从哪里来的。短信内容我也不清楚。到派出所后我才知道阳某某是用短信群发设备发诈骗短信骗钱的。如果我知道他是来骗人的我肯定不跟他出来玩。阳某某没有提包，所以就把手机和银行卡放在我包里的，他让我帮他拿着。
3、被告人阳某某的供述与辩解
我和李某是昨天下午到的南阳，大约17点多的时候，我把诈骗短信的内容输入电脑开始发短信，我负责开车，李某坐在一边玩，我们到南阳后发了4万多条的诈骗短信，短信内容是：“邮政。6210985200034382022王军。办好回个信息就行。”当晚我们就住在车上，今天上午我们发办证短信的时候被巡逻的警察抓到了。办证短信的内容是：“本公司长期办理各种文凭和各种证件等。17070810767.17070810789见货付款.李经理。敬请保留”。我发短信用的“伪基站”是我花了5000多元在网上购买的。我也是从网上学习如何使用“伪基站”的。诈骗短信内容是我自己编的。银行卡是我在网上购买的。我随身带了4个手机，其中两个手机放在李某的包里，一共4个号码（157××××3038，187××××9578，183××××3339，182××××1998）。
这些手机都用来查看短信是否发出去了。这几个手机上都保存有我发出去的短信。银行卡是我在网上买的，有人收到诈骗短信后，如果上当就会把钱打到这些银行卡上，但是我都没有得手，没有人往这些卡上打钱。李某是我约她出来玩的。他不知道我是出来发诈骗短信的，短信设备开启后，机器就自己运行，我只用开车就行。这些办证短信有人雇我发的，对方号码是158××××4626.我不知道对方是谁。一直是电话联系。每天对方给我50块钱的报酬，但是钱还没有给我。以前我也给他们在地上、墙上喷过办证短信的电话，后来买了“伪基站”后就用机器发办证短信了。目的是为了赚钱。
2015年7月21日-7月23日发了6万多条办证信息，发了4万多条诈骗信息。内容分别是：“邮政。6210985200034382022王军。办好回个信息就行。”；“本公司长期办理各种文凭和各种证件等。17070810767.17070810789见货付款.李经理。敬请保留”；“本公司长期办理各种文凭和各种证件等。17070810767见货付款.李经理。敬请保留”；“农行6228481531340115214，丁金华。办好回个信息”。
综上，被告人阳某某的供述证实了其发送办证和诈骗信息的事实；到案经过证明2015年7月23日民警在卧龙区美家主题酒店门口抓获正在发送短信的阳某某；前科情况查询证明，证实了被告人阳某某无犯罪前科；公安机关扣押伪基站、笔记本、手机的扣押清单；接处警登记表、受案登记表证明2015年7月23日民警在卧龙区美家主题酒店门口抓获正在发送短信的阳某某；证人李某的证言证实知道阳某某发送短信的事实；鉴定意见：河南省无线电监测站检测报告认为南阳无线电管理局送检的阳某某900MHZGSM伪基站一套（含发射设备、笔记本电脑）发射频段935·2MHZ958·8MHZ。中国移动通信集团河南有限公司南阳分公司宛移（2015）54号关于卧龙岗派出所阳某某伪基站对南阳辖区移动网络影响的评估报告认为该伪基站设备于2015年7月22日共发送短信息41157条，造成41157个手机用户人均通信中断8秒钟以上至10秒钟以下。被告人阳某某利用“伪基站”发送41157条诈骗短信，根据《2011年两高关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条规定，诈骗未遂，以数额巨大的财物为诈骗目标的，或者具有其他严重情节的，应当定罪处罚。利用发送短信、拨打电话、互联网等电信技术手段对不特定多数人实施诈骗，诈骗数额难以查证，但具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚：（一）发送诈骗信息五千条以上的；（二）拨打诈骗电话五百人次以上的；（三）诈骗手段恶劣、危害严重的。本案被告人阳某某发送41157条诈骗短信，依照该解释的规定，应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚。
本院认为，被告人阳某某利用“伪基站”发送41157条诈骗短信，其行为已构成诈骗罪（未遂），公诉机关对被告人的指控，罪名成立，本院予以支持，被告人阳某某归案后，认罪态度较好，综合被告人的犯罪性质、发送诈骗短信的数量、认罪态度、未遂等量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第五十二条的规定，判决如下：
被告人阳某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年7月23日起至2018年7月22日止。罚金3000元，限判决确定后十日内缴纳，逾期强制缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省南阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本六份。
审判员 梅 振 焕
二〇一五年十二月十五日
书记员 李治邦（兼）