山西省临汾市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）临刑终字第00005号
原公诉机关乡宁县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李xx，男，1954年5月19日出生。2013年5月10日因涉嫌犯受贿罪被乡宁县人民检察院取保候审。2013年10月12日被乡宁县县人民法院取保候审。
乡宁县人民法院审理乡宁县人民检察院指控原审被告人李xx犯受贿罪一案，于二O一三年十二月十日作出（2013）乡刑初字第94号刑事判决。原审被告人李xx不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人和听取上诉人的上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：被告人李xx原任山西省公路局临汾分局勘察设计院院长、局长助理，2003年起兼任吉壶公路指挥部常务副总指挥，2005年6月29日全面主持吉壶公路建设工作。在吉壶公路建设过程中，吉县公路管理段为了感谢李xx将吉壶公路扫尾养护和维修工程交给该段施工，2007年中秋节前的一天晚上，由该段段长陈xx、会计谢xx到李xx家给其送去人民币50000元、两箱苹果，被告人李xx予以收受。被告人李xx说给陈xx一些支出票据，陈xx说不用给了。
2006年，被告人李xx找到临汾公路分局党工科科员乔xx，让其办理吉壶公路收费站相关事宜。后乔xx将办理时开支的住宿费、餐饮费、手机费、超市购物费等17072元票据交给被告人李xx，被告人李xx将支出费用付给乔xx。经乔xx辨认，被告人李xx提供给司法机关的开支原始条据，同其原交给被告人李xx的原始条据相符。被告人李xx提供其余支出条据中，抬头载明“公路局”、“吉壶公路指挥部”用于办公用品的开支条据692元。
综上，被告人李xx从收受吉县公路段50000元，公务支出17764元，将32236元非法据为己有。
另，2013年5月9日，被告人李xx主动到乡宁县人民检察院投案，并如实供述了自己的犯罪事实，同年5月27日交回涉案款50000元。
原判采信的证据有：
公诉机关提供的证据：
1、山西省公路局临汾分局证明、文件及会议记录：
①山西省公路局临汾分局证明，证实李xx曾任该局勘察设计院院长、局长助理、正科级干部。2005年6月29日全面主持吉壶公路建设工作。现已离岗，退居二线。
②山西省公路局临汾分局晋公临人发（2001）21号关于任命李xx同志职务的通知，证实李xx曾任局长助理。
③山西省公路局临汾分局晋公临人发（2001）257号关于任命李xx等同志职务的通知，证实李xx曾任勘察设计院院长。
④2005年7月1日党政联席会议记录，证实吉壶公路建设工作6月29日开始由李xx主持，7月底完成。
2、证人证言：
①证人陈xx（原吉县公路段段长）的证言，证实2007年中秋节前，同会计谢xx、司机一同到李xx家送了50000元现金、两箱苹果。其对李说感谢将吉壶公路扫尾工程中的养护和维修工程交给公路段，并说还想让把剩余的吉壶公路扫尾工程也交给该公路段，李xx说吉壶公路扫尾工程剰多剰少都交给吉县公路段，还说给一些票据，其说票据不用给了。随后安排公路段副段长曹xx开了一张假结算单，将送给李的50000元处理了。
②证人谢xx（原吉县公路段会计）的证言，证实2007年中秋节前，为争取一些资金解决吉壶公路所欠的工程款和吉壶公路的后续养护问题。一天晚上，同段长陈xx、司机陈一x到李xx家中送给李50000元钱、两箱苹果。之后，李xx给段里逐年解决了不少资金。
③证人陈一x（原吉县公路段段长司机）的证言，证实2007年中秋节前的一天下午，开车同陈xx、谢xx到临汾李xx家送50000元钱、两箱苹果。
④证人赵xx（临汾高速公路养护部部长）的证言，证实2003年至2009年借调到吉壶公路指挥部担任总工。李xx曾给其说有一些无法从财务上处理的票据在吉县公路段上处理了，具体怎么处理的不清楚。
⑤证人乔xx（临汾公路分局党工部科员）的证言，证实2006年，李xx找其到太原办过吉壶公路收费站的有关手续。李xx承担了17000元左右的费用，票据全部交给了李xx，其中包括手机费（乔洁）、住宿费、餐饮费、超市购物费。经辨认其给李xx的票据就在2009年李xx交给市检察院的票据里面。
3、书证：
①乡宁县人民检察院查封、扣押财物、文件清单，证实2013年5月27日李xx交回涉案款50000元。
②李xx给司法机关提供的票据，证实乔xx为指挥部办理吉壶公路收费站开支17072元，抬头载明“公路段”及“吉壶公路指挥部”的票据有692元。
③户籍证明，证实被告人李xx的自然情况。
4、视听资料：
同步录音录像视听资料（光盘二张），证实侦查机关依法审讯被告人李xx的经过和被告人李xx供述案件事实的详细过程。
5、办案人员关于李xx归案的情况说明，证实2013年4月26日接到市院临检反（2013）5号指定管辖决定书及有关案件材料，在寻找李xx时，得知李xx在西安住院。随后，李xx儿子主动联系说明父亲正在住院，出院后会主动来院讲明情况。李xx于2013年5月9日在其儿子陪同下到乡宁县人民检察院投案。
6、被告人李xx的供述，证实2005年至2009年期间，负责吉壶公路的收尾工作。2007年中秋节前的一天，吉县公路段原段长陈xx、原会计谢xx和司机到家中拜访，给送了50000元现金和2箱苹果，陈说感谢将吉壶公路扫尾工程中的养护和维修工程都交给了他们公路段，希望以后扫尾剩下的工程全部由他们单位实施。其说以后吉壶公路扫尾工程想法全部由他们公路段实施，完后要给他们一些票据，陈说不用了，自己处理。
（二）、辩护人提交的证据：
1、山西省公路局临汾分局的证明，证实李xx系该局勘察设计院原院长，2005年6月29日全面主持吉壶公路建设。2006年6月分局新的领导班子组建后，主要领导决定仍由李xx负责吉壶路工程建设，在工作中产生的与之相关的费用由李xx自行依法处理和解决。
2、证人任xx（原临汾公路分局副总工程师）的证言，证实吉壶公路立项、征地拆迁、收费站手续等都是指挥部办理的，李xx垫支过费用。工程完工后，吉县公路段实施了扫尾工程中的养护和维修工程。临汾分局领导让李xx解决指挥部开支费用，后来听李xx说让吉县公路段把这部分费用处理了。
3、临通吉壶建程发（2006）5号文件，证实吉壶公路自2005年9月26日竣工通车开始，即委托山西省吉县公路管理段负责该公路的日常养护和路政管理工作。
原判认为，被告人李xx身为国家工作人员，利用负责吉壶公路建设的职务之便，收受他人50000元，公务支出17764元，个人实际所得数额为32236元，为他人谋取利益，其行为侵犯了国家机关的正常管理活动和国家工作人员职务行为的廉洁性，确已构成受贿罪。案发后，被告人李xx在犯罪事实已被检察机关发觉，但尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动到办案机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚。鉴于其认罪态度相对较好，确有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。综观全案，被告人李xx犯罪情节较轻，有悔罪表现，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第三百八十三条第一款第（三）项、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人李xx犯受贿罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。二、被告人李xx非法所得，依法予以追缴，上缴国库。
上诉人李xx的上诉理由为，1、其收取50000元的目的是为了解决吉壶公路指挥部在财务上无法处理的费用，亦主要用于指挥部的公务开支，原判对其余三万余元因公开支不予认定是错误的。2、其并未承诺或实际为吉县公路段谋取利益，请求免予刑事处罚。
经审理查明，原判认定上诉人李xx收受吉县公路段5万元，因公支出17764元的事实清楚，所采信的证据均经一审法院庭审出示、宣读并质证，证据确实、充分，本院对原判认定的事实和证据予以确认，不再赘述。
另查明，上诉人李xx在主持、负责吉壶公路工程建设工作期间，接待上级来人在吉县参观考察费用673元，去晋城市找省纠风办人员签字支出1240元，去太原办理吉壶公路设计、施工变更等手续及吉壶公路收费站手续时支出的食宿费用3410元，以及上级领导考察，因天气突变，购羊毛衫支出4100元等费用，共计9423元，系因公支出。综上，上诉人李xx收受吉县公路段的50000元中，因公支出27187元，将22813元非法据为己有。
证实上述事实的证据有：
1、住宿费、饭费、销货凭证等票据，证实2003年至2007年间，上级来人在吉县参观，李xx支付饭费等673元；办理吉壶公路收费站手续，李xx去晋城市找省纠风办人员签字支出饭费、住宿费等1240元；去太原办理吉壶公路设计、施工变更等手续及收费站手续，李xx支出食宿费用3410元；2004年冬，省领导考察，因天气突变，李xx购羊毛衫支付4100元。
2、证人赵xx的调查笔录和当庭陈述，证实二00几年某天，又一次上边来人检查工作，山上天气突变，非常冷，领导穿的很薄，其负责将指挥部买的羊毛衫给领导送去，有3、4件。
3、证人任xx的调查笔录和当庭陈述，证实相关票据中，太原的住宿费和饭费是去省里跑项目支出的，参观费、临汾的餐饮费等是上边来人检查时开支的，还有部分票据是前任没有处理的，局领导曾找李xx谈过让其处理，后来李xx让吉县公路段处理了，听说有4-5万元。
4、樊xx（原李xx司机）的当庭陈述，证实李xx接待省里领导在太原、临汾、吉县的餐饮费，在壶口的住宿、参观费，去晋城市找省纠风办负责人签字的食宿费用等支出，有的是李xx结账，有的是其结账后将票据给了李xx，费用全是李xx支出的，不知道这些票据李xx在单位是否报销。
5、上诉人李xx的供述，证实其收取的5万元主要用于公务开支，除了支付乔xx的之外，还有上级视察买羊毛衫的4000余元，其他的都是为了工作花费的住宿、餐饮费等，有些没有票据，加上分局大账已结，经请示领导，让其全权处理，后来就让吉县公路段处理了。
以上证据，均经一审法院庭审举证、质证，本院予以确认。
关于上诉人李xx的上诉理由，经查：1、关于本案上诉人李xx因公支出问题的认定，首先，临汾公路分局出具的证明及原临汾公路分局副总工程师任xx的证言，证实上诉人李xx2005年6月29日全面主持吉壶公路建设，2006年6月分局新的领导班子组建后，仍决定由上诉人李xx负责吉壶公路工程建设，在工作中产生的与之相关的费用由其自行依法处理和解决；其次，上诉人李xx的供述及证人陈xx的证言，证实在吉县公路段段长陈xx给上诉人李xx送去该5万元时，上诉人李xx即提出给陈xx一些因公支出的票据，说明其收受该5万元的初衷是为了解决指挥部一些开支的费用问题；再次，上诉人李xx接待上级来人在吉县参观费用673元，去晋城市找省纠风办人员签字支出费用1240元，去太原办理吉壶公路设计、施工变更等手续及收费站手续支出食宿费用3410元，以及省领导考察，因天气突变，购买衣物支出4100元等费用共计9423元，均发生在上诉人李xx收受该5万元之前，相关支出的票据亦均经原公诉机关在一审庭审中出示并当庭举证、质证，且有上诉人李xx的供述，证人樊xx、赵xx的证言及一审出庭作证予以证实，该部分支出应认定为上诉人李xx的因公支出并从其涉案数额中核减。其他支出票据，现有证据无法证实系上诉人李xx的因公支出。上诉人李xx该上诉理由中的合理部分，应予采纳。2、证人陈xx、谢xx的证言及上诉人李xx的供述，均证实吉县公路管理段的陈xx、谢xx给上诉人李xx送去5万元的目的，是为了感谢上诉人李xx将吉壶公路扫尾养护和维修工程交给该段施工，并希望上诉人李xx将吉壶公路剩余的扫尾工程也交给该公路段施工，上诉人李xx亦表示以后吉壶公路扫尾工程想办法交由该段实施，故上诉人李xx称未承诺或未实际为吉县公路段谋取利益的上诉理由不能成立。
本院认为，上诉人李xx身为国家工作人员，利用职务之便，为他人谋取利益，收受他人50000元，公务支出27187元，个人实际所得22813元的事实清楚，证据确实、充分，其行为构成受贿罪。原判定罪准确，但认定上诉人李xx公务支出及实际所得钱款的数额有误，应予纠正。考虑到上诉人李xx收受他人钱款的主要目的是为了处理单位部分因公开支的费用，所收款项亦大部分用于处理单位前期公务开支，犯罪情节较轻；案发后能主动投案自首，认罪悔罪，并主动退缴全部赃款，可对其从轻处罚。上诉人李xx的上诉理由中合理的部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）款第（三）项、《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第三百八十三条第一款第（三）项、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销乡宁县人民法院（2013）乡刑初字第94号刑事判决；
二、上诉人（原审被告人）李xx犯受贿罪，免予刑事处罚。
三、上诉人（原审被告人）李xx的非法所得，依法予以追缴，上缴国库。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 锐
审 判 员 徐 渊
代理审判员 梁祥伟
二〇一四年六月九日
书 记 员 梁 荣