温州市鹿城区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙0302民初6918号
原告：陈小燕，女，汉族，1959年8月6日出生，住温州市鹿城区。
被告：李利阳，男，汉族，1971年11月16日出生，住永嘉县。
被告：中国平安财产保险股份有限公司永嘉支公司，住所地：永嘉县江北街道蔡桥商贸大厦南栋一层、二层北向。
主要负责人：刘超安。
委托诉讼代理人：吴洁洁，系中国平安财产保险股份有限公司永嘉支公司员工。
原告陈小燕与被告李利阳、中国平安财产保险股份有限公司永嘉支公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，原告于2017年5月26日向本院提起诉讼，诉请：1.判决被告李利阳立即赔付原告住院后医疗费、护工费、住院伙食补助费、交通费等数额共计人民币99021.89元；2.判令被告中国平安财产保险股份有限公司永嘉支公司对被告李利阳的上述赔偿义务在保证责任内先行赔付；3.本案诉讼费用由二被告承担。审理中，原告自愿将第1项诉讼请求中的赔偿金额减少为41682元。本院受理后，依法适用简易程序，于2017年7月28日公开开庭进行了审理，本案现已审理终结。
案件相关情况
2015年2月10日14时51分许，李利阳驾驶浙Ｃ×××××号轿车行经信河街欣翔大厦前路段时刮碰左前方由陈小燕驾驶备案号为：LCXXXXXX号电动车，造成陈小燕受伤及车辆受损的交通事故。经温州市公安局交通警察支队一大队认定，李利阳承担事故的主要责任，陈小燕承担事故的次要责任。事故发生后原告被送往温州市中心医院住院治疗1天；次日，陈小燕被送往温州医科大学附属第二医院住院治疗7天。2017年1月17日，陈小燕委托温州律政司法鉴定所对其误工期限、护理期限、营养期限及后续治疗费进行评估，遂温州律政司法鉴定所于2017年2月15日出具的鉴定意见为：陈小燕的误工期限拟为330日，护理期限拟为105日，营养期拟为135日，后续治疗费具体难以具体评估，建议按实际合理发生为准。肇事浙Ｃ×××××号轿车由被告平安保险公司承保交强险、保险金额为300000元的商业险及投保不计免赔特约险；经原告确认，事故发生后，李利阳向原告赔偿28000元，并垫付医疗费2702.48元。对于陈小燕主张的赔偿项目及金额，被告平安保险公司对第4、8项无异议，其余各项均存在异议，被告李利阳经本院传票送达开庭传票未到庭，视为放弃了答辩、举证及质证等诉讼权利。
损失项目原告主张金额、依据及争议事项1、医疗费原告依照医疗费发票主张医疗费为45371.26元，被告李利阳主张为原告垫付医疗费2702.48元。
原告及被告平安保险公司对李利阳垫付的医疗费无异议，被告平安保险公司对原告的医疗费审核后认为实际为44355.76元。
本院对原告及被告李利阳提供的医疗发票进行审核，原告因本次交通事故所支出的医疗费为44355.76元，被告李利阳为原告垫付的医疗费为2702.48元，同时上述医疗费中包含伙食费23元应予剔除，综上，原告所主张的医疗费总额经核为44355.76元+2702.48元-23元=47035.24元。2、后续医疗费原告按照医嘱主张11000元。
平安保险公司认为根据鉴定意见，同意按照7000元理赔，若原告不同意则保险公司认为原告应待后续治疗费实际发生再进行主张。在审理中，原告不同意按7000元理赔后续治疗费。
本院认为，后续治疗费可以待实际发生后另行起诉，但根据医疗证明或者鉴定结论确认必然发生的费用，可以与已发生的医疗费一并主张。本案中原告所提供的门诊医疗证明书和鉴定意见，仅对后续治疗费用分别作出了大致10000元与7000元的预估，且鉴定机构也注明原告的后续治疗费难以具体评估，建议按实际合理发生为准，故对于原告主张的11000元后续治疗费，本院不予认定，原告可待后续治疗费用实际发生后另行起诉主张。3、住院伙食补助原告主张700元（100元/天×7天）。
被告平安保险公司对原告的住院天数无异议，但认为住院伙食补助费的标注应按30元/天计算。
本院认为，原告主张住院伙食补助费按100元/天的标准缺乏依据，被告平安保险公司所主张的计算标准较为合理，本院予以采纳，故原告的住院伙食补助为30元/天×7天=210元。4、营养费4050元。5、误工费原告主张40244.63元，具体为按44513元/年，计算300天。
被告平安保险公司认为，事故发生时原告已经达到法定退休年龄，且在庭审中提供的银行转账凭证不足以证明原告的工作情况，故对于原告的误工费不予理赔。
本院认为，虽然原告在事故发生时已达法定退休年龄，且提供的证明其务工事实的银行转账凭证发生时间在2016年，但是结合原告陈述，能够反映出原告在事故发生前的务工事实。误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。受害人不能证明其所从事行业的，参照受诉法院所在地上年度全社会单位在岗职工年平均工资最低的行业平均工资标准计算。现原告未能证明其所从事的行业，本院酌情参照2016年度浙江省私营居民服务业年平均工资（37954元/年）按104元/天计算为31200元。6、护理费原告主张17850元，按照170元/天的标准计算105天。
被告平安保险公司对护理期限无异议，但认为护理费标准应按照住院期间44980元/年，非住院期间按照37954元/年计算。
本院认为，护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理费一般可区分住院期间和非住院期间采取不同的计算标准。住院期间的护理费可按照当地医院护工从事同等级别护理的劳务报酬计算。非住院期间的护理费可根据护理人员的收入状况、护理期限、护理级别，参照“全省全社会单位在岗职工年平均工资”标准酌情确定。原告于2015年2月10日至2015年2月11日住院期间的护理费，由被告李利阳提供的温州市蓓蕾家政陪护服务中心证明予以证实，该300元的护理费本院予以认定。其余6天的护理费可以参照2016年度浙江省全社会单位就业人员平均工资（56068元/年），按154元/天计算为924元。非住院期间的护理费可参照2016年度全省服务行业年平均收入（37954元/年）计算，计算为104元/天×（105-6）天=12054元，即原告的护理费应为300元+924元+10296元=11262元。7、交通费原告主张1536元。
被告平安保险公司主张酌情定为500元。
本院认为，交通费应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。虽然原告未提供交通费票据，但为减少讼累，其他的交通费本院结合原告住院天数（7天）、门诊次数及本案其他实际情况，交通费在客观上有实际发生，故本院将本次交通事故原告所产生的交通费酌情确定为600元。8、施救费（拖车费）100元。9、精神损害抚慰金原告主张5000元。
被告平安保险公司认为原告未因本次交通事故造成伤残，故不予理赔。
本院认为，因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持。本案交通事故未造成原告伤残的严重后果，故其主张精神损害抚慰金缺乏依据，本院不予支持。10、鉴定费1170元。交强险及理赔情况浙Ｃ×××××号轿车负事故的主要责任，未理赔。商业险及理赔情况浙Ｃ×××××号轿车已投保限额为30万元的第三者责任保险及不计免赔特约险，未理赔。被告支付情况被告李利阳已预支医疗费28000元，支付护理费300元、垫付医疗费2702.48元。原告总计损失95885.24元裁判理由与结果
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据交警部门的责任认定，该起事故由李利阳承担主要责任、陈小燕承担次要责任，根据本案的实际情况，本院酌情认定陈小燕承担事故20%责任，李利阳承担事故80%责任。因肇事的浙Ｃ×××××号轿车已在平安财产保险公司投保交强险，根据法律规定，原告的损失在交强险范围内应由保险公司在交强险责任限额内予以先行赔付。
陈小燕在交强险财产损失2000元责任限额下包括财产损失100元；在11万元的死亡伤残赔偿限额下，包括误工费31200元、护理费11520元、交通费600元，共计43320元，均未超过交强险赔偿限额，可由平安财产保险公司直接向其赔付100+43320元=43420元。在交强险医疗费1万元责任限额下包括医疗费47035.24元、住院伙食补助费210元、营养费4050元，共计51295.24元，已超过交强险的赔偿限额，故可由平安保险公司在交强险项下直接赔偿原告10000元，即平安保险公司在交强险范围内向原告赔付43420元+10000元=53420元。不足部分为95885.24元-53420元=42465.24元，根据本院认定的责任比例，李利阳仍需向陈小燕赔偿42465.24元×80%≈33972.19元。因肇事车辆还在平安保险公司投保了赔偿限额为300000元的商业三者险及不计免赔特约险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。李利阳应承担的鉴定费1170元×80%=936元不属于保险合同赔付范围，应由李利阳自行负担，故平安保险公司在商业险范围内需赔付33972.19元-936元=33036.19元。因李利阳已预支医疗费28000元，支付护理费300元，垫付医疗费2702.48元，合计31002.48元，故其应承担的936元鉴定费可在其垫付的款项中予以抵扣，即人民财产保险公司可直接向原告赔付53420元+33036.19元-（31002.48元-936元）=56389.71元。
被告李利阳在诉讼过程中向法庭提交的停车费、浙Ｃ×××××号轿车的施救费、交通费发票，系李利阳在本案交通事故中的损失，且李利阳未在本案中就上述损失提出明确的诉讼主张，故对于李利阳提供的停车费、浙Ｃ×××××号轿车的施救费、交通费发票等证据本院不予采用。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司永嘉支公司于本判决生效之日起15日内在交强险及商业第三者责任限的范围内赔偿原告陈小燕56389.71元；
二、驳回原告陈小燕的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2276元，减半收取1138元，由原告陈小燕负担533元，由被告李利阳负担605元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。
代理审判员 陈 霄
二〇一七年八月一日
书 记 员 冯思浩