广东省韶关市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）韶中法刑一终字第166号
原公诉机关广东省乳源瑶族自治县（以下简称乳源县）人民检察院。
上诉人（原审被告人）李土福，男，汉族，初中文化，无业，户籍所在地广东省遂溪县，住所地乳源县，2015年3月17日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，次月22日被逮捕，现羁押于乳源县看守所。
辩护人李柏智，广东韶信律师事务所律师。
广东省乳源县人民法院审理广东省乳源县人民检察院指控原审被告人李土福犯贩卖毒品罪一案，于2015年7月27日作出（2015）韶乳法刑初字第61号刑事判决，原审被告人李土福不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年2月21日下午，被告人李土福在韶关市区向“亚涛”（另案处理）购买了约10克氯胺酮（俗称“K粉”）后，在2015年2月21日至3月6日期间，在乳源县某三栋楼下和其住所内先后三次共计将3克氯胺酮贩卖给未成年吸毒人员袁某（1998年11月28日出生），先后二次共计将4克氯胺酮贩卖给许某。
原判认定上述事实，有证人证言及相关辨认笔录，现场勘验检查笔录，手机通话记录清单，抓获经过，户籍证明，被告人供述等证据证实。原判依据上述事实与证据，认为被告人李土福明知是毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。且多次贩卖给未成年吸毒人员，依法从重处罚。李土福归案后如实供述自己罪行，当庭自愿部分认罪，依法可从轻处罚，其亲属主动缴纳罚金，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六款和第七款、第五十二条、第六十七条第三款、第六十四条、第四十七条之规定，作出如下判决：
一、被告人李土福犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币四千元。（罚金已缴纳）
二、公安机关扣押的供被告人李土福犯罪所用的本人财物白色苹果牌手机一台，予以没收，上缴国库。
宣判后，李土福上诉称，1、其不知道袁某系未成年人。2、许某证言不属实，其仅向袁某贩卖过三次氯胺酮，从未向许某贩卖毒品。3、其在公安机关的供述不属实，公安人员对其有刑讯逼供行为。4、其自愿认罪，犯罪情节较轻，有悔罪表现，请求二审法院对其减轻处罚或改判缓刑。
辩护人提出的辩护意见，1、认定李土福向许某贩卖毒品的证据不充分。2、无确实充分的证据证实李土福明知袁某系未成年人而向其贩卖毒品，请求二审法院对李土福从轻处罚。
经审理查明，2015年2月，上诉人李土福向他人购买了氯胺酮（俗称K粉）后，于2015年2月至3月6日期间，在乳源县某三栋204房内及楼下先后三次各将1克氯胺酮贩卖给未成年人袁某（1998年11月28日出生），还先后二次各将200元氯胺酮贩卖给许某。
上述事实，有经庭审质证的下列证据证实：
1、广东省乳源县公安局刑事科学技术室出具的现场勘验笔录，证实案发现场某三栋204房内及楼下的情况。
2、广东省乳源县公安局出具的扣押决定书、扣押清单，证实从李土福身上扣押白色苹果手机（手机号码158××××3636）一部。
3、被扣押的李土福苹果手机内信息截图，证实2015年3月6日4时31分，袁某（139××××0201）发来短信：“明天你们下去拿东西的时候可不可以帮我拿300块钱东西上来。”该短信经袁某和李土福确认无误。
4、证人许某证言，证实2015年2月20日23时许，我在罗某位于乳源县某三栋204房内向李土福购买了200元氯胺酮吸食。3月6日19时许，还是在204房内，我向李土福购买了200元氯胺酮后，与李土福、袁某、罗某一起吸食，后被公安人员抓获。袁某大约15岁。
5、证人罗某证言，证实我与男友许某租住在乳源县某三栋204房，我、许某、李土福和袁某曾经在204房内吸食过毒品氯胺酮。2015年3月6日19时许，李土福拿出氯胺酮，和我、许某、袁某一起吸食。
6、证人袁某（1998年11月28日出生）证言，证实我的手机号码是139××××0201。2015年2月中下旬的一天，我打电话给李土福，提出要购买100元氯胺酮，李土福叫我去罗某家楼下等他，于是我和吴某驾驶摩托车来到某三栋罗某家楼下，向李土福购买了100元（重1克）的氯胺酮。三天后，我再次打电话给李土福，还是按照上次交易的地点和方式，向李土福购买了100元（重1克）的氯胺酮。3月4日，我打电话给李土福购买氯胺酮，他让我去罗某家拿，于是我和吴某开摩托车来到罗某家楼下，我自己一个人上了204房，向李土福购买了100元（重1克）的氯胺酮。3月6日凌晨，我发短信给李土福，让他去韶关市区帮我购买300元氯胺酮，李土福让我去供电局家属区，我在等候的过程中，被公安人员抓获。
经辨认混杂照片，袁某辨认出李土福。
7、证人吴某（1997年10月6日出生）证言，证实2015年2月21日晚，袁某打电话给李土福，提出购买毒品氯胺酮，李土福让我们去他家楼下等，我和袁某骑摩托车来到供电局家属区北区三栋楼下，向李土福购买了100元（重1克）的氯胺酮。2月24日，我和袁某还是在供电局家属区楼下，向李土福购买了100元（重1克）的氯胺酮。3月4日，我和袁某来到供电局家属区，由袁某上楼和李土福购买了100元氯胺酮。3月6日，我和袁某准备再去李土福家购买氯胺酮时，被公安民警抓获。
经辨认混杂照片，吴某辨认出李土福。
8、中国移动通信集团广东有限公司韶关分公司出具的手机通话记录清单，证实李土福手机158××××3636与袁某手机139××××0201从2015年2月19日至3月6日之间的多次通话记录情况。
9、广东省乳源县公安局出具的现场检测报告，证实经对吴某、许某、罗某、袁某、李土福的尿液氯胺酮检验，结果均呈阳性。
10、户籍证明及抓获经过，证实李土福的身份情况及归案经过。
11、上诉人李土福供述，我到乳源县后，一直居住在罗某租住的乳源县某北区三栋204房内。2015年2月21日下午，我在韶关市区向“阿涛”购买了600元约重10克的氯胺酮后，袁某来电话，提出要向我购买氯胺酮，我让袁某到我住所的楼下。不久，袁某与吴某一起驾驶摩托车来到楼下，袁某向我购买了100元约重1克的氯胺酮。几天后，袁某与吴某在我住处楼下向我购买了100元约重1克的氯胺酮。3月4日22时许，袁某独自一人上204房，向我购买了100元约重1克氯胺酮。另外，我还卖过二次氯胺酮给许某。第一次是在2015年2月20日23时许，许某给我200元，我拿出二小包氯胺酮给许某，我们在204房内一起吸食了氯胺酮。3月6日19时许，许某再次给我200元，我给了二小包约重2克氯胺酮给许某，并与罗某、袁某一起在204房内吸食毒品。
对于上诉人李土福及其辩护人提出的辩解、辩护意见，经查，1、根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第六款之规定：“利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。”法律并未规定要明知是向未成年人出售毒品的要件，只要其出售毒品的对象中有未成年人，就应依法受到从重处罚。李土福多次向未成年人袁某贩卖毒品氯胺酮系客观事实，故原判对李土福依法从重处罚有事实和法律依据。2、认定李土福向许某贩卖氯胺酮的事实除有许某证言外，李土福在侦查机关对此犯罪事实亦供认不讳，足以认定。3、根据最高人民法院适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第九十六条之规定“当事人及其辩护人、诉讼代理人申请人民法院排除以非法方法收集的证据的，应当提供涉嫌非法取证的人员、时间、地点、方式、内容等相关线索或者材料。”李土福的庭前供述、一审庭审、二审辩护人会见及提交的书面上诉状中，均未供述受到刑讯逼供，现其提出受到刑讯逼供又无法提供相关线索，故对李土福上诉提出受到刑讯逼供的意见，不予支持。4、根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，“走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。”《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条规定，具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”，其中第（四）项规定，“向多人贩毒或者多次贩毒的”。本案李土福多次向袁某贩卖毒品，符合上述法律规定，属情节严重，应在三年以上七年以下有期徒刑量刑。原判在综合考量李土福的犯罪事实、认罪态度、悔罪表现等量刑情节，在法定幅度内对其依法量刑，并无不当，其上诉请求从轻处罚或改判缓刑，据理不足，不予采纳。
本院认为，上诉人李土福无视国家法律，明知系毒品而向他人贩卖，其行为构成贩卖毒品罪，且属情节严重。李土福多次贩卖毒品给未成年人，依法应从重处罚，其归案后如实供述罪行，依法可从轻处罚，且能主动缴纳罚金，可酌情从宽处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑恰当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 林 兵
审判员 谭继欢
审判员 李飞洲
二〇一五年八月二十四日
书记员 叶 茂
附法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。