湖南省益阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）益法刑二终字第13号
原公诉机关益阳市赫山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）周某某，女，1964年7月4日出生，汉族，益阳市人，高中文化，原益阳市赫山区桃花仑资产管理委员会委员、会计，2010年12月16日因犯贪污罪、挪用公款罪被沅江市人民法院判处有期�刑三年，缓刑五年。缓刑考验期限自2010年12月27日起至2015年12月26日止。因涉嫌犯挪用公款罪，于2013年3月9日被刑事拘留，同年3月22日被执行逮捕。现押益阳市第二看守所。
湖南省益阳市赫山区人民法院审理益阳市赫山区人民检察院指控原审被告人周某某犯挪用公款罪一案，于2013年12月11日作出（2013）赫刑初字第413号刑事判决。原审被告人周某某不服向本院提起上诉。本案于2014年1月16日移送本院。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷审查，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审认定：被告人周某某利用担任益阳市赫山区桃花仑资产管理委员会委员及会计的职务便利，在2005年7月至2006年1月期间挪用公款549288.7元，借给肖某某使用和用于其个人购买地下六合彩，至今未归还。
原判认定上述事实的证据有：证人潘某某、肖某某、肖某、王某某、陈某某、龙某某、汤某某、卜某某、卜某兰的证言、户名为龙某某的银行账户取款明细账、益阳市城建投支付凭证、桃花仑大厦账户2003年至2006年收入与支出会计凭证、益阳市人民检察院益检技检（2013）1号司法会计鉴定意见书、户名为周某某的金花湖信用社账户取款凭证、桃花仑街道办事处文件、户籍信息、湖南省沅江市人民法院（2010）沅刑初字第261号刑事判决书、到案经过说明、被告人周某某的供述等证据。
原审法院认为：被告人周某某在担任赫山区桃花仑资产管理委员会委员及会计期间，利用职务上的便利，挪用公款归个人使用进行非法活动，或给他人使用，进行营利活动，数额巨大不退还，其行为已构成挪用公款罪。被告人周某某在缓刑考验期限内发现还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，与前罪数罪并罚。其虽主动到案，但在庭审中翻供，否认自己的犯罪事实，不能成立自首。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第五十九条之规定，判决：一、撤销湖南省沅江市人民法院（2010）沅刑初字第261号刑事判决中对被告人周某某适用缓刑的刑罚部分，执行原判刑期有期徒刑三年，并处没收财产二十万元；二、被告人周某某犯挪用公款罪，判处有期徒刑十年，与原判刑期有期徒刑三年，并处没收财产二十万元并罚，决定执行有期徒刑十一年六个月，并处没收财产二十万元。
原审被告人周某某上诉称：她有自首情节，原判量刑过重。请求从轻判处。
经审理查明，2001年6月，原桃花仑村在与他人诉讼中，为防止法院冻结村上银行存款账户，经村支两委研究同意，并报桃花仑办事处同意，将村上公款分存至村干部的名下，其中以该村原村主任龙某某的名义在金花湖信用社香益分社存款69万元，上诉人（原审被告人）周某某时任村会计。2002年9月，桃花仑村设立资产管理委员会（简称资管会），其职责为协助赫山区人民政府对桃花仑村的资产和土地征用补偿费进行管理，周某某为资管会委员并兼任会计一职。2003年3月17日，龙某某账户上公款余额为206077.58元，当日结转至桃花仑大厦应收款账户。同日，周某某将龙某某账户余额206077.58元转存至其金花湖信用社开户的个人户头上。2004年11月9日益阳市城建投付给桃花仑村征地拆迁补偿款60万元，周某某将其中的30万元转入桃花仑大厦应收款账户，并将该款存至金花湖信用社其个人账户上，至此周某某账户上公款余额为547429.02元，该存折由周某某保管，密码为潘某某设置。
2005年，潘某某将存折密码告知周某某，同年7月3日至2006年1月9日，周某某分六�（2005年7月3日支取10万元，2005年10月17日支取20万元，2005年10月22日支取4万元，2005年11月25日支取10万元，2005年12月17日支取5万元，2006年1月9日支取59288.70元）将存折上的公款549288.70元（含利息）全部取出。其中20万元借给肖某某使用，其余公款用于购买地下六合彩，至今未归还。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、证人潘某某的证言，证明2003年上半年，因村上打官司，村委决定将钱转到个人帐上，周某某将龙某某户头上的20余万加上拆迁款共55万存到周个人在金花湖信用社香益分社的账户上，存折由周某某保管，密码由潘某某保管，这笔账挂的是桃花仑大厦应收款。2005年的一天，潘某某出差时将信用社存折的密码告诉了周某某，并把私章给了周，过了一段时间，周某某告诉她取了存折上的钱买码亏了二、三十万，不如死了算了，她安慰周慢慢还。到2006年1月份，她看了周保管的存折，只有5万多元了。2010年4月周某某被双规后，她要周的丈夫把大厦账上的55万交到村上，9月她向资管会打移交时，周某某还欠大厦应收款55万元现金。肖某某于2008年12月、2009年12月共向她和周某某借款90万元，2010年4月已全部还清。
2、证人肖某某的证言，证明2007年底，周某某在市一中对面的工商银行，取了20万元给他。2008年7、8月他要还钱给周，周讲先放到他那儿，就没有还。2008年12月和2009年12月他分两次找周某某与潘某某借了90万元，先还了40万元，到2010年4月将剩下的50万元全部还给了潘某某。2007年借周某某的20万元也还给了周的儿子王某某。
3、证人肖某的证言，证明2007年其父肖某某找周某某借了20万元，直到2010年4月才还清。2008年12月，肖某某讲向周某某、潘某某借了40万元，他去办的手续；2009年底他父亲再次找周、潘借了50万元，是他与�俩到市一中对面的工商银行取的钱。2010年4月他还了50万元给潘的丈夫，他老表张浩在图书城门口还了20万元给周某某的儿子王某某。
4、证人王某某的证言，证明2010年4月，其母周某某被双规后，潘某某要他和他父亲交55万元到村里。2010年4、5月份的一天，肖某在图书城门口给他20万，要他代周某某收了。第二天，一个约三、四十岁的男子在图书城门口给了他20万元。
5、证人陈某某的证言，证明桃花仑村委因与银行打官司，为防止村上的财物被冻结，经村委会研究并请示桃花仑街道办事处同意，将公款存到龙某某、潘某某、周某某等村干部的名下，这些钱主要是征地补偿款和企业上缴款。
6、证人龙某某、汤某某、卜某某、卜某兰的证言，分别证明2002年桃花仑村撤村改为社区，成立了桃花仑村资产管理委员会，周某某任会计。2010年4月，原资管会成员全部被司法机关查处。2011年8月村民代表选举了新的资管会班子，9月成立了清产核资小组，发现周某某应归还3笔共90万元公款，其中一笔有50多万元，具体在账上记为桃花仑大厦应收款50多万元，一笔是旭华公司付的征地补偿款9万多元，还有一笔是29万多元。资管会多次找周某某催讨，周说桃花仑大厦应收款55万元被她用了，但没有钱还。周某某在2005年到2008年间买地下六合彩输了钱。
7、户名为龙某某的银行账户取款明细账、益阳市城建投支付凭证、桃花仑大厦账户2003年至2006年收入与支出会计凭证、益阳市人民检察院益检技检（2013）1号司法会计鉴定意见书、户名为周某某的金花湖信用社账户取款凭证，证明被告人周某某于2005年7月3日至2006年1月9日支取存在其个人账户上的公款549288.70元，至案发时未归还。
8、益阳市赫山区农村审计事务所益赫农审（2013）20号审计报告，证明桃�仑大厦往来欠款554500.17元系村集体现金，到2012年9月19日审计时未归还。
9、桃花仑街道办事处文件，证明周某某犯罪时任桃花仑资管会委员、会计。
10、户籍信息，证明周某某的身份信息。
11、湖南省沅江市人民法院（2010）沅刑初字第261号刑事判决书，证明周某某因犯挪用公款罪、贪污罪，两罪并罚被判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处没收财产二十万元。违法所得十一万元予以没收，上缴国库。缓刑考验期限至2015年12月26日止。
12、到案经过说明，证明周某某于2013年3月8日到益阳市赫山区人民检察院投案。
13、上诉人周某某的供述，证明2003年原桃花仑村主任龙某某名下的桃花仑村资金20余万元转入到桃花仑大厦户头下，因村上打官司怕被冻结资金，村委决定将村里资金转到村干部个人名下。桃花仑大厦账上55万元的资金转存到周某某名下，做账时挂的桃花仑�厦应收款，与潘某某一起将资金存入了金花湖信用社香益分社，存折由周某某保管，密码归潘某某保管。2005至2006年期间，周某某因打牌、买地下六合彩输了钱，便向潘某某提出从桃花仑大厦账户上取点钱还赌债，潘某某就告诉了她密码，她陆续取了35万还赌债，剩下的20万元在2007年底借给了肖某某，不记得肖还没还。
本院认为，上诉人（原审被告人）周某某在担任赫山区桃花仑资产管理委员会委员及会计期间，利用职务上的便利，挪用公款归个人使用进行非法活动，以及挪用公款给他人使用，数额巨大不退还，其行为已构成挪用公款罪。上诉人周某某在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，与前罪数罪并罚。针对上诉人周某某提出其系自首的意见，经查，2013年3月8日周某某虽自动到侦查机关投案并如实�述了自己的罪行，但在原审庭审时又翻供。根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项的规定，其行为不能认定为自首。对其上诉意见，本院不予采纳。综上，原审判决事实清楚，定罪准确，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李杨亚
代理审判员 雷 蕾
代理审判员 邹 隽
二〇一四年一月十六日
书 记 员 封 璟