青海省天峻县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）天刑初字第23号
公诉机关天峻县人民检察院。
被告人马某某，男天峻县人。因涉嫌非法持有枪支罪、非法杀害珍贵、濒危野生动物罪，于2015年5月24日依法被天峻县森林公安局刑事拘留，于2015年6月5日依法逮捕。
辩护人胡某，青海盛通律师事务所律师。
辩护人李某某，青海盛通律师事务所律师。
天峻县人民检察院以天检公诉刑诉（2015）第23号起诉书指控被告人马某某涉嫌非法持有枪支罪、非法杀害珍贵、濒危野生动物罪，于2015年10月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。天峻县人民检察院指派代理检察员马某某出庭支持公诉。被告人马某某及其辩护人胡某、李某某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
天峻县人民检察院指控，2015年5月21日17时许，被告人马某某与其自行聘用人员察某驾驶青H06**警号警车在辖区治安巡逻，行至天峻县天木路118公里＋240米处时，马永明持小口径步枪，在公路旁东侧射杀国家一级保护野生动物西藏野驴1头，国家二级保护野生动物藏原羚1只，将野生动物尸体运回单位，次日被当地群众发现，向乡干部检举揭发，后由乡干部向森林公安机关报案。经鉴定，该枪是国产JW（健卫）牌制式小口径步枪，能作正常发射，发射弹种为5.6mm小口径运动长弹。认为被告人马某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第二款、第一百二十八条第一款的规定，构成非法杀害珍贵、濒危野生动物罪和非法持有枪支罪，请法庭依法判处。
被告人马某某对起诉书指控的犯罪事实及出示的证据不持异议。辩解称，事发后如实供述自己的犯罪事实，请求法庭从轻减轻处罚。其辩护人辩解称，1、被告人射杀的两具野生动物尸体体内均未找到弹头，无法确定两具野生动物皮张上留有的弹孔痕迹是什么型号的枪支和子弹，无法证实涉案野生动物的死亡直接是被告人的开枪行为所致。认为公诉机关认定被告人非法杀害珍贵、濒危野生动物罪的指控，认定事实不清，证据不足，不能认定被告人马某某的行为构成犯罪；2、被告人马某某驾驶警车的目的是为了巡逻，不是以捕杀野生动物为目的，该警车不能认定为被告人马某某的犯罪工具；3、被告人马某某在巡逻期间查获该涉案枪支后一直放置在派出所柜子中。后准备四日后利用去县上开会之机上交局里，又将该枪放置在所里的警车之上。认为被告人马某某的行为并没有违反枪支管理法律、法规，不能认定为非法持有枪支罪；4、认为被告人马某某具有从轻、减轻情节。本案中，被告人马某某明知该乡人大主席毛某某向公安局、乡政府报案的情况下，并没有逃离现场，没有拒捕行为，而积极配合侦查人员工作，如实供述整个事实。认为被告人马某某的行为完全符合自首的构成要件。另被告人马某某一贯表现优秀，二0一四年被海西州委、州政府评为先进个人和全省公安“双十佳”候选人。综上所述，认为公诉机关指控被告人马某某非法杀害珍贵、濒危野生动物罪且使用警车属情节严重的认定，事实不清、证据不足。另对非法持有枪支罪适用法律错误，恳请合议庭作出公正判决。
经审理查明，2015年5月21日17时许，被告人马某某与其自行聘用人员察某驾驶青H06**警号警车在辖区治安巡逻时，行至天峻县天木路118公里＋240米处时，马某某使用查获的小口径步枪，在公路旁东侧射杀国家一级保护野生动物西藏野驴1头，国家二级保护野生动物藏原羚1只，将野生动物尸体运回龙门乡派出所进行剥皮存放，次日被当地群众发现，向乡干部检举揭发，后由乡干部向森林公安机关报案。经鉴定，该枪是国产JW（健卫）牌制式小口径步枪，能作正常发射，发射弹种为5.6mm小口径运动长弹。另查明，被告人马某某于二0一四年被海西州委、州政府评为先进个人和全省公安“双十佳”候选人。
以上事实有公诉机关提供并经庭审质证核实的下列证据予以证实：
1、天峻县森林公安局接受刑事案件表及立案报告表证实2015年5月22日16时许接电话报案称，天峻县龙门乡派出所所长马永明杀害珍贵、濒危野生动物被牧民发现；
2被告人马某某身份信息证实，被告人马某某，男，藏族，1982年12月13日出生；
3、被告人马某某供述证实，2015年5月21日17时许，被告人马某某与其自行聘用人员察某驾驶青H06**警号警车在辖区治安巡逻时，行至天峻县天木路118公里＋240米处时，马永明使用查获的小口径步枪，在公路旁东侧射杀国家一级保护野生动物西藏野驴1头，国家二级保护野生动物藏原羚1只，事发后将青H06**警号警车及小口径步枪送至天峻县阳康乡派出所；
4、证人察某证言证实，2015年5月24日，天峻县龙门乡派出所所长被告人马某某与其自行聘用人员察某驾驶青H06**警号警车在辖区治安巡逻时，行至天峻县天木路118公里＋240米处时，马永明使用查获的小口径步枪，在公路旁东侧射杀国家一级保护野生动物西藏野驴1头，国家二级保护野生动物藏原羚1只，并将射杀的野生动物尸体运回龙门乡派出所后，让证人察某对两具野生动物尸体进行剥皮；
5、证人李建智证言证实，被告人马某某案发时打电话给白承忠让其通知证人李建智到龙门乡派出所，证人李建智到龙门乡派出所后，被告人马某某让其将青H06**警号警车开往阳康乡派出所，并说明警车上有枪；
6、证人马某甲证言证实，2015年5月22日16时许，被告人马某某打电话给证人马某乙，说有人将龙门乡派出所青H06**警号警车开到阳康乡派出所，车上有枪让证人马某甲保管好；
7、证人却某某、钟某、阿某等证人证言证实，2015年5月22日1时许，证人却某某、钟某、阿某等十名证人从龙门乡派出所窗户中看见猎杀野生动物的尸体，并用手机进行拍照和录像；
8、证人毛某某证言证实，事发时证人毛某某赶到现场后及时向乡政府报案；
9、影像资料一份，证实从牧民措某某处调取5.22非法杀害珍贵、濒危野生动物案件现场影像资料；
10、现场勘查笔录、现场示意图及照片证实，第一中心现场位于天峻县天木路118公里＋240米公路旁河边东侧；第二中心现场位于天峻县龙门乡派出所办公室及食堂；
11、搜查笔录一份证实，2015年5月22日天峻县森林公安局在天峻县龙门乡派出所院内及办公室搜到藏原羚头一个、藏原羚尸体一具、藏野驴尸体一具，斧头一把、刀一把；
12、天峻县森林公安局扣押物品清单证实，藏原羚头一个、藏原羚尸体一具、藏野驴尸体一具，斧头一把、刀一把予以扣押；
13、天峻县森林公安局提取笔录证实，2015年5月23日1时20分，在天峻县阳康乡派出所院内提取青H06**警号警车一辆，国产JW（健卫）牌制式小口径步枪一支、子弹2发及弹夹一个；
14、天峻县森林公安局扣押物品清单证实，青H06**警号警车一辆，国产JW（健卫）牌制式小口径步枪（枪号38638）一支、子弹2发及弹夹一个予以扣押；
15、天峻县公安局治安大队收条一份证实，扣押的国产JW（健卫）牌制式小口径步枪（枪号38638）一支，上交天峻县公安局治安大队；
16、代管涉案车辆证明证实，涉案车辆青H06**警号警车一辆暂由天峻县公安局代为保管；
17、国家林业局森林公安局野生动植物刑事物证鉴定中心鉴定意见书一份，证实涉案野生动物藏野驴为国家一级重点保护动物，藏原羚为国家二级重点保护动物；
18、青海省海西蒙古族藏族自治州公安局刑事科学技术鉴定书，证实送检的枪号为38638国产JW（健卫）牌制式小口径步枪一支，能正常发射，发射弹种为5.6㎜小口径运动长弹；
19、公诉机关量刑建议书一份，建议对被告人马某某判处六年以下有期徒刑。
20、2014年8月颁发的荣誉证书及2014年9月24日西海都市报各一份，证实被告人马某某被海西州委、州政府评为先进个人和全省公安“双十佳”候选人。
以上证据与被告人马某某在侦查阶段、庭审阶段的供述能够相互印证，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人马某某作为一名公安民警，驾驶警车在巡逻途中，非法杀害国家重点保护的珍贵、濒危野生动物，违反野生动物保护法规，其行为已构成非法杀害珍贵、濒危野生动物罪，属情节严重。另被告人马某某在实施犯罪过程中，非法使用查获的枪号为38638国产JW（健卫）牌制式小口径步枪，非法杀害国家重点保护的珍贵、濒危野生动物。被告人作为一名公安民警，对依法查获的民用枪支应及时上交或妥善保管，而不是擅自利用实施犯罪，其行为违反了《中华人民共和国枪支管理法》，应以非法持有枪支罪定罪处罚。公诉机关指控的罪名成立，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当对被告人马某某以非法杀害珍贵、濒危野生动物罪和非法持有枪支罪追究其刑事责任，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款的规定，应当数罪并罚。被告人的辩护人辩解称，1、射杀的两具野生动物尸体体内均未找到弹头，无法确定两具野生动物皮张上留有的弹孔痕迹是什么型号的枪支和子弹所造成的，无法证实涉案野生动物的死亡直接是被告人的开枪行为所致。认为公诉机关认定被告人马某某非法杀害珍贵、濒危野生动物罪的指控，认定事实不清，证据不足，不能认定被告人的行为构成犯罪的意见本院不予采纳。因被告人杀害珍贵、濒危野生动物后对动物尸体进行剥皮，动物尸体遭到不同程度的破坏，对取证造成一定的困难，但经庭审举证质证、被告人当庭供述足以证明被告人构成本罪，应当定罪处罚；2、被告人驾驶警车的目的为了巡逻，不是为了捕杀野生动物为目的，该警车不能认定为被告人的犯罪工具意见本院不予采纳，被告人虽驾驶警车执行公务，但在途中明知自己驾驶警车而进行捕杀国家重点保护的珍贵、濒危野生动物，其行为已违反了我国刑法的规定，使用特种车实施犯罪，属情节严重；3、被告人在巡逻期间查获该涉案枪支后一直放置在派出所柜子中，后准备四日后利用去县上开会之机上交局里，认为被告人的行为并没有违反枪支管理法律、法规，不能认定为非法持有枪支罪意见本院不予采纳，被告人对依法查获的民用枪支应及时上交或妥善保管，而不是擅自利用实施犯罪，虽被告人查获该枪支后有上交的意图，但不能用查获枪支进行犯罪活动，即便是被告人具备查扣或没收非法枪支的职权，但法律没有规定将查扣或没收非法枪支擅自使用，且被告人擅自使用该查获枪支实施违法行为，故被告人的行为已构成非法持有枪支罪；4、认为被告人具有从轻、减轻情节。本案发生后，被告人没有逃离现场，没有拒捕行为，而积极配合侦查人员工作，如实供述整个事实。认为被告人的行为完全符合自首的构成要件的意见及被告人一贯表现优秀，二0一四年被海西州委、州政府评为先进个人和全省公安“双十佳”候选人，依法从轻处罚的意见本院予以采纳。综上根据被告人的犯罪事实，情节及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款、第一百二十八条第一款、第六十九条、第五十二条、第六十七条、《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条第二款第四项之规定，判决如下：
一、被告人马某某犯非法杀害珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑五年，并处罚金5000元，犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，数罪并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金5000元（刑期从判决执行之日起计算，判决之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月24日起至2020年5月23日止）；
二、被告人马某某非法持有的枪号为38638国产JW（健卫）牌制式小口径步枪一支移交天峻公安局处理（已移交）；依法查扣的作案工具青H06**警号警车一辆移交公安机关处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向海西蒙古族藏族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 洛 洛
审 判 员 权军科
人民陪审员 肉 巴
二〇一五年十二月九日
书 记 员 赵银花