浙江省宁波市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）浙甬刑二终字第204号
原公诉机关宁波市鄞州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）周国良。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年4月24日被宁波市公安局鄞州分局刑事拘留，同年5月29日被逮捕。现羁押于宁波市鄞州区看守所。
上诉人（原审被告人）倪晓燕。2010年11月因犯贩卖毒品罪被宁波市鄞州区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年4月24日被宁波市公安局鄞州分局刑事拘留，同年5月29日被逮捕。现羁押于宁波市鄞州区看守所。
辩护人许静芳。
上诉人（原审被告人）钟某。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年4月24日被宁波市公安局鄞州分局刑事拘留，同年5月29日被逮捕。现羁押于宁波市鄞州区看守所。
宁波市鄞州区人民法院审理宁波市鄞州区人民检察院指控原审被告人周国良、倪晓燕犯贩卖毒品罪、原审被告人钟某犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪一案，于2014年3月17日作出（2014）甬鄞刑初字第79号刑事判决。原审被告人周国良、倪晓燕、钟某不服，分别提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行了公开开庭审理。浙江省宁波市人民检察院委派检察员施卫红出庭执行职务，上诉人周国良、倪晓燕及其辩护人、上诉人钟某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
2013年3月下旬至4月20日左右，被告人倪晓燕与张某通过电话联系，在宁波市江东区滨江商业广场3号楼三次将三包冰毒分别以500元、200元、200元的价格贩卖给张某。
2013年4月23日晚18时许，童某通过电话与被告人倪晓燕联系购买5克冰毒，被告人倪晓燕即叫同车被告人钟某打电话联系，被告人钟某明知倪晓燕将毒品贩卖与他人，仍电话联系被告人周国良购买毒品，后被告人钟某至金城云庭211室被告人周国良暂住房，以1500元的价格从被告人周国良处购买了5克冰毒并交于倪晓燕。在平安宾馆对面的加油站，被告人倪晓燕将该毒品以1900元的价格贩卖给童某。
当晚，被告人倪晓燕给被告人钟某1500元再购买5克冰毒用于吸食，被告人钟某遂电话联系被告人周国良让其送5克冰毒到江东区朝晖路米兰假日宾馆。当晚，宁波市公安局鄞州分局根据线索得知有人在宁波市江东区米兰假日酒店332房间内进行贩毒活动，当晚21时许，公安民警赶至酒店进行搜查，当场抓获被告人倪晓燕、钟某及吸毒人员张某；当日22时许，公安民警在该房间内又抓获前来进行毒品交易的被告人周国良。在被告人钟某身上缴获含甲基苯丙胺成份的毒品13.3479克、大麻成份毒品0.695克，在被告人倪晓燕身上缴获含甲基苯丙胺成份毒品7.4114克、大麻成份毒品0.2113克，在被告人周国良身上缴获含甲基苯丙胺成份毒品7.7684克。后另在被告人周国良暂住房金城云庭211室内缴获含甲基苯丙胺成份毒品70.7742克，在周国良另一暂住房中山东路531弄13号608室内缴获含甲基苯丙胺成份毒品4.0205克。经检测，被告人周国良、倪晓燕、钟某的尿样检测结果均呈甲基安非他明类阳性。
原审法院根据以上事实及相关法律规定，分别作出如下判决：一、被告人周国良犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产十万元；二、被告人倪晓燕犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币三万元；三、被告人钟某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四千元。决定执行有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币一万四千元；四、扣押在宁波市公安局鄞州分局的毒品甲基苯丙胺、大麻及作案工具手机、锡纸、过滤壶等物品，均予以没收。
上诉人周国良上诉称：（1）原判认定第二节事实中，其没有贩卖过5克毒品；（2）原判认定第三节事实中，其受钟某之约去米兰假日酒店开房间共同吸毒，无贩卖毒品的故意和行为，故从其身上搜出的毒品不能以犯罪论处。退一步说，即使其有贩卖毒品的故意，因进入房间就被警察控制，毒品尚未交易，应当属于犯罪未遂；（3）从其暂住的金城云庭211室垃圾桶里搜出的毒品，系一个河南人存放，其当时根本不知道，从电视柜纸盒里搜出的毒品，不是其存放的；在中山东路531弄13号608室内搜出的毒品，系其吸食，不能计入贩毒数量。请求二审法院查明事实，公正审理，对其量刑改判。
上诉人倪晓燕上诉及其辩护人的辩护意见认为：（1）原判认定倪晓燕贩卖毒品10克以上的事实不清，证据不足；（2）从倪晓燕身上及家里搜出的毒品，系倪晓燕自己吸食之用，不能计入贩毒数量；（3）倪蓝燕归案后向鄞州公安机关检举了其他贩毒案件的犯罪嫌疑人，具有立功表现。请求二审法院查明事实，公正审理，对倪晓燕的量刑改判。
上诉人钟某上诉称：（1）原判认定第二节事实中，其不知道倪晓燕贩卖毒品；（2）其归案后，协助公安机关将送毒品的周国良抓获，后又主动交代了周国良藏毒品的暂住房，应属于立功表现；（3）其帮助他人贩卖毒品共犯中，应系从犯。请求二审法院查明事实，公正审理，对其量刑改判。
浙江省宁波市人民检察院出庭检察员的出庭意见认为，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪正确，量刑适当，审判程序合法，各上诉人的上诉理由及相关辩护人的辩护意见与查明的事实、法律的规定不符，均不能成立。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定上诉人周国良、倪晓燕贩卖毒品、上诉人钟某贩卖毒品、非法持有毒品的事实，有证人童某、张某、丁某的证言，提取笔录、搜查笔录、称重清点记录、暂扣物品专用票据，理化检验鉴定报告，现场检测报告书，手机通讯记录单、抓获经过、前科刑事判决书、身份信息等证据证实。上诉人周国良、倪晓燕、钟某均供述在案，所供能相互印证，并与上述证据反映的情况相符。原判认定的事实清楚，证据确实、充分。对于上诉理由、辩护意见，经查：（1）周国良贩卖毒品的事实，有其稳定的供述在案，且能与倪晓燕、钟某的供述相印印证。故对周国良贩卖毒品的事实，依法应予认定。侦查人员依法从周国良二处暂住房内搜出的毒品，经周国良确认系其本人存放，有在案的相关笔录等证据予以佐证。周国良推翻前供，无正当理由；周国良携带毒品赶至约定的交易地点，已在侦查机关控制下被当场抓获，依法不能定性为犯罪未遂。周国良有贩卖毒品的行为，从其身上及暂住房等处搜出的毒品累计贩毒数量，符合法律的规定；（2）倪晓燕有多次贩卖毒品的行为，故从其身上及家里搜出的毒品累计计入其贩毒数量，符合法律的规定。且显然已超过10克以上；倪晓燕归案后检举他人犯罪事实，至二审尚无证据证实；（3）钟某积极参与贩毒行为，有倪晓燕、周国良的供述证实，钟某亦供述在案，钟某推翻前供，无正当理由；钟某积极实施参与贩毒行为，不能认定为从犯；钟某归案后交代了向周国良购买毒品及周国良暂住房等情况，属于其应当交代的内容，不属于立功表现。综上，上诉人周国良、钟某的上诉理由、上诉人倪晓燕的上诉理由及其辩护人的辩护意见与在案查明的事实、法律的规定不符，均不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人周国良、倪晓燕、钟某违反国家毒品管理法规，明知是毒品仍予以贩卖，其中上诉人周国良贩卖毒品甲基苯丙胺累计五十克以上，上诉人倪晓燕多次贩卖毒品甲基苯丙胺累计十克以上不满五十克，上诉人钟某帮助他人贩卖毒品甲基苯丙胺五克，其行为均已构成贩卖毒品罪；上诉人钟某明知是毒品甲基苯丙胺及大麻仍非法持有，其行为又构成非法持有毒品罪。上诉人钟某在判决宣告前一人犯数罪，依法应当数罪并罚。上诉人倪晓燕因贩卖毒品罪被判处有期徒刑刑罚执行完毕后五年内，再犯贩卖毒品应当判处有期徒刑刑罚之罪，是累犯，又系毒品再犯，均应从重处罚；上诉人倪晓燕能自愿认罪，可酌情从轻处罚。原判定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人周国良、倪晓燕及其辩护人、上诉人钟某要求量刑改判的上诉理由，依据不足，均不能成立，不予采纳。浙江省宁波市人民检察院出庭检察员的出庭意见成立，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第四款、第七款、第三百四十八条、第三百五十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十九条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘世宇
审 判 员 范波哲
代理审判员 潘效国
二〇一四年四月二十五日
代书 记员 曹灵婵