淮安市淮阴区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）淮民初字第01916号
原告谢正刚。
委托代理人赵某某。
被告王永军。
被告中国人民财产保险股份有限公司滨海支公司，住所地盐城市滨海县东坎中市中路88号。
负责人尹敦传，该公司经理。
委托代理人谢某某。
原告谢正刚诉被告王永军、中国人民财产保险股份有限公司滨海支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年6月25日立案受理，依法由审判员刘明辉适用简易程序公开开庭进行审理，原告谢正刚及其委托代理人赵某某，被告王永军、被告保险公司委托代理人谢某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告谢正刚诉称：2013年6月6日14时40分，被告王永军驾驶苏J×××××号小型客车，沿苏2**省道由南向北行驶至22公里480米（正在施工尚未开通）时，与由西向东行驶的原告谢正刚驾驶的无号牌普通两轮摩托车发生碰撞，后苏J×××××号小型客车又撞上道路隔离设施，造成原告谢正刚受伤及车辆、道路设施损坏的交通事故，交警部门认定：被告王永军负此事故全部责任，原告谢正刚无责任。肇事车辆苏J×××××号小型客车系被告王永军所有，该车在被告保险公司投保交强险及商业三者险，该起事故发生在保险期限内。现原告谢正刚诉至法院，请求依法判决被告赔偿原告谢正刚各项损失合计449315.37元，并承担本案诉讼费。
被告王永军辩称：对事故发生事实及责任认定无异议。肇事车辆是原告王永军所有，该车在被告保险公司投保交强险及商业三者险300000元，投保不计免赔。被告王永军垫付医疗费120000元，请求法院一并处理。
被告保险公司辩称：对本起交通事故发生事实及责任认定无异议，被告保险公司要求在医药费中根据保险合同约定扣除15%非医保用药，被告保险公司不承担诉讼费、鉴定费。被告保险公司认为原告伤残等级中右股骨中下端骨折不应构成十级伤残，仅申请对原告的伤残等级进行重新鉴定。其他待质证时发表意见。
经审理查明：
交通事故发生的经过及责任认定
2013年6月6日14时40分，被告王永军驾驶苏J×××××号小型客车，沿苏2**省道由南向北行驶至22公里480米（正在施工尚未开通）时，与由西向东行驶的原告谢正刚驾驶的无号牌普通两轮摩托车发生碰撞，后苏J×××××号小型客车又撞上道路隔离设施，造成原告谢正刚受伤及车辆、道路设施损坏的交通事故，交警部门认定：被告王永军负此事故全部责任，原告谢正刚无责任。
肇事车辆及保险情况
肇事车辆苏J×××××号小型客车登记在被告王永军名下，发生交通事故时，由被告王永军驾驶，该车在被告保险公司投保交强险及商业三者险300000元，投保不计免赔，该起交通事故发生在保险期限内。
原告谢正刚治疗及鉴定情况
原告受伤当日被送到淮安市淮阴医院治疗，经该院诊断为：右股骨粉碎性骨折、右胫骨粉碎性骨折，全身多处软组织挫伤等。原告谢正刚于2013年6月7日到淮安市第一人民医院进行治疗，住院53天，于2013年7月30日出院，花去医疗费168540.44元；2014年2月24日，原告谢正刚再次入住该院进行治疗，住院7天，于2014年3月3日出院，花去医疗费8646.24元；2014年12月24日，原告谢正刚第三次入住该院进行治疗，住院2天，于2014年12月26日出院，花去医疗费1348.84元。原告谢正刚支付门诊费用及药房购药费用合计7200.65元。被告王永军垫付原告谢正刚住院医疗费120000元。
因原告谢正刚申请，本院委托淮安市第一人民医院司法鉴定所对原告谢正刚受伤情况进行鉴定，该所于2014年6月26日作出鉴定意见：1、原告谢正刚交通事故致弥漫性轴索损伤遗留神经功能障碍，日常活动能力轻度受限构成十级伤残；右肩锁关节脱位遗留右上肢功能丧失10%以上（25%以下）构成十级伤残；右股骨中下段骨折、右胫腓骨中段粉碎性骨折遗留右下肢功能丧失10%以上（25%以下）构成十级伤残。2、原告谢正刚误工期限22-24周，护理期限12-14周，营养期限12-14周，护理人数为1人。3、原告谢正刚二次手术费约需20000元；二次手术误工期限8-10周，护理期限4-6周，营养期限4-6周，护理人数为1人。经质证，被告保险公司对原告提供的上述鉴定意见中右股骨中下端骨折构成十级伤残申请重新鉴定。本院认为，该鉴定经本院委托，程序合法，被告保险公司要求重新鉴定无法律依据，本院不予准许，故该鉴定意见应作为本案的定案依据。
四、其他需要说明的问题
1、庭审中，原告谢正刚为证明其误工损失及误工标准提供以下证据：（1）、2015年5月4日淮安市淮阴区某村民委员会与淮安市淮阴区某人民政府共同出具的证明，该证明载明：原告谢正刚系该村村民，谢正刚的土地全部被征用，属于失地农民，房屋也被征用，现在全家5口人均在王营镇居住。（2）、原告谢正刚与石某某于2012年10月1日签订的房屋租赁合同，该合同中载明：租赁期限为2012年10月1日至2015年3月30日；该房屋位于城中花园。（3）、石某某的房屋产权证，该产权证中载明：房屋所有人为石某某，该房屋位于城中花园。（4）、原告谢正刚提供其与徐某某于2013年5月5日签订的承包合同，该合同载明：发包方（甲方）为徐某某，承包方（乙方）为原告谢正刚；工期为70日。（5）、原告谢正刚提供其与杨某某于2013年11月10日签订的承包合同，该合同载明：发包方（甲方）为杨某某，承包方（乙方）为原告谢正刚；工期为90日。本院认为：原告提供的上述证据形成证据链，能够证明原告谢正刚的主要收入不是来自农村，故原告谢正刚的赔偿费用应按照城镇标准予以计算。原告谢正刚提供的上述证据不足以证明其每天收入为200元，故对原告谢正刚主张其误工费按每天200元进行计算，证据不足，本院不予支持。
2、（1）、庭审中，原告谢正刚主张被抚养人生活费，提供2015年5月4日淮安市淮阴区某民委员会与淮安市淮阴区某人民政府共同出具的证明，该证明载明：谢某某系该村村民，终身未婚，一直随其弟弟谢正刚生活，由其弟弟谢正刚扶养，没有其他抚养人。庭审中，原告谢正刚陈述其父亲谢某去世十年、母亲朱某去世十四年。原告谢正刚兄弟五人，除谢某某未成家，其余三个哥哥均成家。经质证，被告认为，谢某某不是原告谢正刚法定的被抚养人，也不应由原告谢正刚抚养，对原告谢正刚主张的被抚养费生活费不认可。（2）、本院为了查明案件事实，调取原告谢正刚及其大哥谢某某的户籍证明，原告谢正刚与其大哥谢某某户籍各自分开；谢某某与某乡重点项目拆迁指挥部于2015年3月17日签订的拆迁协议书，该拆迁协议书被拆迁人为谢某某；本院于2015年9月21日分别与谢某某、李某、李＊某进行调查，谢某某、李某、李＊某均证实谢某某与原告谢正刚没有在一起共同生活，谢某某与谢正刚各自生活。经质证，双方对本院调取上述证据无异议。本院认为，原告谢正刚提供的证明与本院调取的户籍证明、拆迁协议、调查笔录不一致，且谢某某本人亦不认可原告谢正刚对其进行扶养，故对原告谢正刚该项主张，本院难以支持。
五、原告谢正刚的各项损失情况及本院认定情况
1、医疗费：185736.17元（168540.44元＋8646.24元＋1348.84
元＋7200.65元），原告谢正刚提供医疗费票据、用药清单、门诊收据、药房票据等予以证明，本院予以确认。被告保险公司要求扣除15%的非医保用药，未提供证据予以证明，故对被告保险公司该项辩解，本院不予支持。
2、二次手术费：20000元，原告提供的鉴定意见书中已对该项费用予以确定，故本院对原告主张该项费用予以支持。
3、住院伙食补助费：原告谢正刚该项费用应计算为1260元，1天＋53天＋7天＋2天）×20元／天。原告谢某某主张该项费用1950元，超出部分本院不予支持。
4、营养费：原告谢正刚该项费用应计算为5402.70元，23476元／年÷365天／年×（14周×7天／周＋6周×7天／周）×60%，原告谢某某主张该项费用7480元，超出部分本院不予支持。
5、护理费：原告谢正刚该项费用应计算为11200元，80元／天×（14周×7天／周＋6周×7天／周），原告谢某某主张该项费用20500元，超出部分本院不予支持。
6、误工费：原告谢正刚该项费用应计算为22395.47元，34346元／年÷365天／年×（24周×7天／周＋10周×7天／周），原告谢某某主张该项费用60600元，超出部分本院不予支持。
7、残疾赔偿金：原告谢正刚主张该项费用82430.40元（34346元／年×20年×0.12），符合法律规定，本院予以支持。
8、被抚养人生活费，因原告谢正刚未提供相关证据证明谢某某丧失劳动能力，是其法定抚养人，故对原告该项主张，本院不予支持。
9、精神损害赔偿金：6000元（酌情认定）。
10、交通费：630元（酌情认定）。
11、修理费：原告谢正刚主张该项费用3850元，未提供相关
维修票据予以证明，且被告对原告该项主张不予认可，故对原告该项主张，本院不予支持。
12、施救费及停车费：240元，原告提供票据予以证明，本院予以支持。
13、残疾辅助器具费：786元，其中拐杖费用108元，轮椅费用678元，因该起交通事故致原告谢正刚右上、下肢损伤，并构成残疾，结合本案具体情况，原告谢正刚主张该项费用并无不当，故本院予以支持。
上述合计336080.74元。
上述事实，有交通事故责任认定书、驾驶证、保险单、医疗费票据、用药清单、门诊票据、鉴定意见书、证明、租赁合同及当事人陈述等证据在卷佐证。
本院认为：公民的健康权、财产权受法律保护。因过错侵害他人身体健康、财产的，应根据过错承担相应的赔偿责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由保险公司在交强险范围内予以赔偿，不足部分，由保险公司在商业三者险范围内根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由事故当事人依据各自的责任比例承担赔偿责任。本案中，苏J×××××号小型客车在被告保险公司投保了交强险及商业三者险300000元，投保不计免赔，该起交通事故发生在保险期限内，因被告王永军负该起交通事故的全部责任，故被告保险公司应赔偿原告谢正刚上述全部款项。原告谢正刚应返还被告王永军120000元。本案调解未果。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
被告中国人民财产保险股份有限公司滨海支公司赔偿原
告谢正刚336080.74元。
原告谢正刚返还被告王永军120000元。
三、上述款项限当事人于本判决生效后10日内给付。（赔偿款汇至本院，收款人名称：淮安市淮阴区人民法院，开户行：中国农业银行淮安市城北支行王营分理处，账号：35×××43，汇款单请注明本案案号、原告姓名）。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费8040元，减半收取4020元，鉴定费3486元，合计7506元，由原告谢正刚负担1506元，由被告中国人民财产保险股份有限公司滨海支公司负担4000元，被告王永军负担2000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定向该院预交上诉案件受理费（收款人：淮安市财政局，开户行：淮安市农业银行城中支行，账号：34×××54）。
审判员 刘明辉
二〇一五年九月二十二日
书记员 孙晶晶
附：相关法律条文及司法解释
1、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
2、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成××的，还应当赔偿××生活辅助具费和××赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
3、《中华人民共和国侵权责任法》第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
4、《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
5、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
6、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
7、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。