北京市昌平区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）昌民初字第11086号
原告赵秋云，女，1982年8月14日出生。
委托代理人蒋亚平，河南卓衡律师事务所律师。
被告上海帕卓输送传动机械配件有限公司，住所地上海市金山区石化商场三楼449号。
法定代表人张华，总经理。
委托代理人王光琦，北京市中银律师事务所律师。
原告赵秋云与被告上海帕卓输送传动机械配件有限公司（以下简称帕卓公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法组成由法官李红霞担任审判长，人民陪审员张玉霞、李新立参加的合议庭，公开开庭进行了审理。原告赵秋云及其委托代理人蒋亚平、被告帕卓公司的委托代理人彭剑、王光琦到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。
原告赵秋云起诉称：2006年1月1日，被告成立帕卓公司北京办事处，同年双方签订协议：约定原告担任北京办事处经理，财务独立核算；原告有优先认股权，并可以根据协议获得公司分红。2008年1月2日，原、被告继续签订协议，约定：1、被告聘任原告为被告北京办事处经理；2、原、被告合作的原则是共同承担风险、共同分享利益；3、原告业务区域：专属区域华北区，代管区东北区；4、被告同意原告交纳一定的分红权利金后，即可以按净利润的比率获得公司盈利的分红。原告根据合作协议，交纳了分红权利金，获得了办事处2006年度分红公司净利润25%的权利，获得北京办事处2007年度分红公司净利润40%的权利，获得北京办事处2008年度分红公司净利润49%的权利，2010公司收购19%后，原告还有分红公司净利润30%的权利。同时，原告还入股获得西安办事处2008-2012年度分红公司净利润19%的权利，获得济南办事处2008-2012年度分红公司净利润10%的权利，但原告不具有公司股东权利。协议签订后，原告按照约定忠实履行义务，为公司的发展呕心沥血做出巨大的贡献。合作当初被告还是根据合作协议的约定支付了原告的部分入股分红，但好景不长，公司发展越来越好，可原告分红的时间却一拖再拖，之后被告更是无故拖延支付原告利润分红，截止2012年3月17日原告离开公司解除协议止，被告共欠原告入股利润分红431235.66元，拖欠原告分红权利金9500元，后经原告多次催要未果。故原告起诉至法院，请求法院判令：1、被告支付给原告利润分红款共计431235.66元；2、被告退还原告分红权利金9500元；3、判令被告支付逾期违约金56417.82元；4、被告承担本案的诉讼费用。
被告帕卓公司答辩称：一、依据《帕卓公司人事管理制度（2008版）》和《办事处经理聘任协议》的约定，经理人在任职期间有同业经营情况下，答辩人有权拒绝向经理人支付任何“分红”奖励。赵秋云于2007年12月24日阅读了《帕卓公司人事管理制度（2008）版》后签字确认。《帕卓公司人事管理制度（2008版）》是答辩人的规章制度，也是赵秋云与答辩人签订的劳动合同不可分割的组成部分之一，与劳动合同具有同等法律效力。《帕卓公司人事管理制度（2008版）》第7.5条规定：“有下列事情之一者，作为严重违纪，应予免职，公司有权立即解除与员工的《劳动合同》不作任何经济补偿，工资发放至最后工作日。并且对单位造成损失的，公司有权要求其进行赔偿，甚至追究法律责任。7.5.1未经许可，擅自在外兼职，或参加经营与公司业务有关之事业者”。《办事处经理聘任协议》第7条规定：“若乙方在辞职后有损害甲方利益的行为，甲方将不保证继续履行分红的承诺”。因为赵秋云在答辩人劳动合同关系存续期间投资并经营了与答辩人存在竞争关系的思科美瑞机械设备（北京）有限公司（以下简称思科美瑞公司），所以答辩人有理由不履行分红的承诺，即向赵秋云支付除工资之外的任何款项。二、赵秋云提出的2006至2010年度“分红”的请求已经超过两年的诉讼时效，法院不应支持保护；答辩人有权拒绝支付相关“分红”。《办事处经理聘任协议》4.3.3（分红时间）条款约定：“办事处上个年度全部签约案件货款”“最迟在6月份底前发放给乙方”。因此，2010年度的分红请求，最迟应于2012年6月31日主张。但是，赵秋云于2012年7月申请仲裁，北京市昌平区劳动人事争议仲裁委员会于2012年7月12日签发了《不予受理通知书》。因此，赵秋云无权就2006年至2010年度的“分红”主张权利。若赵秋云有证据证明她于2012年5月申请过劳动仲裁，则赵秋云也因其请求超过诉讼时效，无权就2006至2009年度的“分红”主张权利。三、因答辩人诉赵秋云劳动合同纠纷一案尚在二审中，未审结，故本案应中止审理。答辩人诉赵秋云劳动合同纠纷一案，答辩人基于赵秋云在职期间同业经营的情况而对赵秋云提出索赔；该案的判决将明确赵秋云是否有损害甲方（答辩人）利益的行为；而若有损害甲方（答辩人）利益的行为，答辩人依约将有权不履行分红的承诺。因此，本案应中止审理。四、本案不应安排司法会计鉴定。答辩人公司2010年度利润总额为470830.05元，2011年度利润总额为526441.47元，纳企业所得税46625.82元，故2011年度税后利润为479815.65元。而北京办事处销售收入占公司销售收入比例各年均不超过16%。若不考虑答辩人有权不向违约经理人“分红”的约定，则办事处经理“分红”标准为“税后净利润的5%”。即退一步讲，若赵秋云未违约，则她2010年度能够得到的“分红”最多是3766.64元，2011年度能够得到的分红最多是3838.53元。考虑司法会计鉴定动辄上万元的费用，本案不具备任何司法会计鉴定的必要。
经审理查明：被告成立于2005年3月29日，经营范围为机械配件、消防器材、通讯器材、建材、仓储设备、电子产品、电气设备、排水管件销售、从事货物和技术的进出口业务（涉及行政许可的凭许可证经营），主要经营工业软管、液压软管、软管接头、软管总成、工业皮带机皮带轮、软管接头制造、特种润滑油、工业泵阀等。2006年2月1日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《聘任合约书》一份，内容为：甲方聘任乙方担任驻北京办事处经理；乙方聘任期自2006年2月1日起至2007年1月31日止；甲方承诺给乙方20%经营红利（税后营业净利润=产品销售收入-
产品销售成本-销售费用-管理费用-
利润部分税金。其中利润税金包含增值税以及企业所得税）；每个月月底北京办事处应统计当月份的销售收入、进货成本、各项费用支出，报上海总部审批以便进行核算。2007年12月24日，原告签字确认已经阅读并能理解执行《帕卓公司人事管理制度（2008）版》，该制度7.5条规定有下列事情之一者，作为严重违纪，应予免职，公司有权立即解除与员工的《劳动合同》并不作任何经济补偿，工资发放至最后工作日。并且对单位造成损失的，公司有权要求其进行赔偿，甚至追究法律责任。其中7.5.1的内容为未经许可，擅自在外兼职，或参加经营与公司业务有关之事业者。2008年1月2日，原告（乙方）与被告（甲方）再次签订《办事处经理聘任协议》，约定被告聘任原告为经理，统筹北京办事处营运管理工作；华北区域为北京办事处专属的业务区属，东北区域为北京办事处代管区域；甲方的主要产品经营范围为进口的工业输送管、液压管、液压快速接头、气动管、气动快速接头、卡箍；为了鼓励乙方努力开发市场，创造业绩，甲方承诺以乙方所负责办事处年度税后净利润的5%作为分红。分红以年度净利润为计算基准。净利润=销售收入（含税）-结算成本（含税）-增值税差额-
办事处费用-
运费；乙方实领分红数额=（净利润*分红比例）-个人所得税；额外分红：此额外分红是指甲方无偿赠与的5%以外的部分。甲方视乙方为未来正式股东，考虑到乙方可能没有足额的资金来缴纳股款。为了减少乙方正式入股时的资金压力，乙方目前已取得2006年度的20%额外分红权利，甲方同意乙方以再交纳分红权利金7500元的方式，再取得北京办事处2007年度税后净利润15%分红的权利。加上甲方赠与的5%，乙方合计共领取2007年度40%分红。另外甲方同意乙方以再交纳分红权利金4500元的方式，额外取得北京办事处2008年度税后49%的分红。但如乙方未在甲方要求的期限之前缴纳分红权利金，视同乙方放弃此一权利；投资权利：甲方同意乙方以交纳19000元的方式取得西安办事处2007年度19%的分红权利，并继续享有未来东北区办事处的投资分红选择权。分红时间：如办事处上个年度全部签约案件货款全部收回后的一个月内，甲方将发放全额分红。如到隔年5月底尚有未收回的货款将列入滞收款，甲方将依照分红比例从乙方的应得分红中暂时扣除，其余部分最迟在6月份底前发放给乙方，该滞收款收回后一个月内即行发放。乙方需每月整理提报上月的销售报表给甲方，在每月25日之前将上个月的费用报表及相关凭证寄交总部审核；乙方主动提出辞职，其辞职前的分红将比照4.3.3条关于分红发放时间的规定向乙方发放，但若乙方在辞职后有损害甲方利益的行为，甲方将不保证继续履行分红的承诺；乙方在职期间所承接的任何业务，若其利益不归属办事处而归属于私人的行为，即为本项所称的飞单行为，乙方有上述行为的，甲方可以不经预告，直接解职，不需给予任何补偿，并有权要求乙方赔偿损失，情节严重时还将追究法律责任。
2012年2月27日，原告通过电子邮件向被告提出辞职申请。2012年3月17日，赵秋云与被告人员詹以哲办理了交接手续，双方解除劳动关系。在交接同时，被告人员詹以哲手写承诺一份，内容为：1、分红权利金的返还：在顺利完成北京办资产及业务的交接后一个星期内返还赵秋云小姐，北京办1.5万，西安办1万，济南0.95万，合计3.45万元。2、关于2011年的分红，将依据帕卓公司的分红计划来实施。在2012年的下半年及2013年上半年完成2011年的分红。原告辞职后，被告向原告退还了2.5万元分红权利金，剩余9500元尚未退还。被告曾在2013年对原告提起不正当竞争纠纷之诉，在该案的审理过程中，被告提交了2008年度的销售统计表，该表显示2008年度的销售总额为5223730.5元，该数额与赵秋云提供的08年利润结算表中显示的金额一致。08年利润结算表中显示赵秋云应得分红为315726.73元，被告于2010年7月2日及2010年8月2日共向原告支付了20万元，剩余115726.73元尚未支付。庭审中原告陈述2010年北京办事处的分红款已经支付完毕。
另查，2010年12月6日，原告与案外人共同出资设立了思科美瑞机械设备（北京）有限公司，该公司的经营范围有，一般经营项目：销售机械设备及配件、五金、交电、橡胶制品、塑料制品、金属材料、水暖器材、包装材料、仪器仪表、液压设备及配件、电气设备及配件、化工产品（不含化学危险品）、汽车零配件、摩托车配件、电子元器件、通讯器材（卫星接收设备除外）、日用杂品；货物进出口（国营贸易管理货物除外）、技术进出口、代理进出口。其中在2011年7月至2012年7月期间，该公司多次向北京艾捷默机器人系统有限公司、唐山海螺型材有限责任公司、阜新市整流器厂、东陶机器（北京）有限公司、北京三盈联合石油技术有限公司、三河市同飞制冷设备有限公司、北京海拉车灯有限公司、河南宜和城保装备科技实业有限公司销售产品，而上述公司均与被告存在业务往来。
上述事实，有聘任合约书、办事处经理聘任协议书、詹以哲书写纸条、交接清单、2008年销售统计表、08年利润结算表、银行流水记录、帕卓公司营业执照、思科美瑞公司工商登记资料、帕卓公司增值税发票、税务局查询结果及当事人庭审陈述等证据在案佐证。
本院认为：原告与被告签订的《聘任合约书》、《办事处经理聘任协议》及《帕卓公司人事管理制度（2008）版》是双方当事人真实意思的表示，且不违反法律法规的强制性规定，上述协议及制度合法有效，法院予以确认。双方在上述协议及制度中约定，被告在原告交纳分红权利金后，将办事处的销售利润以一定比例向原告进行分红，分红的时间最迟为下一年度的6月底前。依据被告提交的2008年销售统计表和原告提交的08年利润结算表，及被告向原告的付款情况，可以确定原告应取得的2008年的销售分红为315726.73元，被告尚有115726.73元未向原告支付，对该款项被告负有给付的义务，被告未能按期支付还应承担相应的违约责任。被告辩称原告对该款项的主张已经超过诉讼时效，但诉讼时效的起算系从原告知道或应当知道其权利被侵害时计算，诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。被告虽未按合同约定时间支付分红款，但在2010年分两次向原告付款，最后一笔付款系在2010年8月，原告在2012年7月25日提起诉讼要求支付分红款，其针对2008年分红款的主张并未超过诉讼时效，故对被告的该项抗辩意见本院不予采纳。另原告辞职时，被告承诺返还其分红权利金9500元，对该款项被告亦应一并予以支付。
对于2010及2011年度的分红款，原告并未提交证据证明分红款的具体数额，其提交的录音证据及往来的聊天记录中均未明确分红的具体数额。且按照《办事处经理聘任协议》及《帕卓公司人事管理制度（2008）版》的规定，原告在任职期间不能从事与公司经营业务相同的经营行为。原告在2010年底与他人投资设立思科美瑞公司，该公司经营范围与被告一致，且原告在2011年至2012年期间向被告的客户销售产品，该行为已经违反了《办事处经理聘任协议》及《帕卓公司人事管理制度（2008）版》的约定，按照上述《办事处经理聘任协议》及《帕卓公司人事管理制度（2008）版》的规定，原告出现上述情形的，被告有权拒绝向原告进行分红。因双方约定分红系在销售完成后下一年度进行，原告在2011年从事了上述行为，故被告有权拒绝向原告支付2010及2011年度的分红权利金。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条及《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、第一百四十条之规定判决如下：
一、被告上海帕卓输送传动机械配件有限公司向原告赵秋云支付二〇〇八年度分红款十一万五千七百二十六元七角三分，于本判决生效后七日内履行；
二、被告上海帕卓输送传动机械配件有限公司向原告赵秋云返还分红权利金九千五百元，于本判决生效后七日内履行；
三、被告上海帕卓输送传动机械配件有限公司向原告赵秋云支付逾期违约金二万七千五百七十六元一角九分，于本判决生效后七日内履行；
四、驳回原告赵秋云的其他诉讼请求。
如果被告上海帕卓输送传动机械配件有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费八千七百五十七元，由原告赵秋云负担六千零六十六元（已交纳），由被告上海帕卓输送传动机械配件有限公司负担二千六百九十一元（于本判决生效后七日内交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 李红霞
人民陪审员 张玉霞
人民陪审员 李新立
二〇一六年七月二十七日
书 记 员 王崇华