巴彦淖尔市临河区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）内0802刑初294号
公诉机关巴彦淖尔市临河区人民检察院。
被告人董某，无业。因涉嫌犯生产、销售假药罪于2016年7月2日被巴彦淖尔市五原县公安局刑事拘留，同年8月9日被巴彦淖尔市临河区公安局依法逮捕，现羁押于巴彦淖尔市临河区看守所。
被告人张某，无业。因涉嫌犯生产、销售假药罪于2016年7月12日被巴彦淖尔市五原县公安局取保候审。
被告人徐某，个体。因涉嫌犯生产、销售假药罪于2016年9月28日被巴彦淖尔市五原县公安局取保候审。
巴彦淖尔市临河区人民检察院以临检公诉刑诉（2017）158号起诉书指控被告人董某犯生产、销售假药罪、被告人张某、徐某犯销售假药罪，于2017年9月11日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理，本院于同日受理后，依法适用简易程序，并实行独任审判，于2017年9月20日公开开庭进行了审理，巴彦淖尔市临河区人民检察院检察员巴图、被告人董某、张某、徐某到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
巴彦淖尔市临河区人民检察院指控，1.2015年7月份开始，被告人董某自购中草药和西药，在临河区西大市场附近作坊生产、加工“董氏祖传鼻炎通”水丸，并印制外包装进行包装后，以30元至70元的价格向张某、徐某等人销售共计368袋，销售金额为22619元。案发后，公安机关扣押“董氏祖传鼻炎通”水丸12.49千克。经巴彦淖尔市食品、药品监督管理局核查，该“董氏祖传鼻炎通”水丸未经国家批准、检验，系假药。
2.2015年9月至2016年4、5月份，被告人张某先后从被告人董某处购买“董氏祖传鼻炎通”水丸200袋，并自购包装袋重新包装后，通过微信朋友圈发布广告等方式，以80元至140元的价格销售，销售金额为16000元。
3.2015年7月至2016年4、5月份，被告人徐某先后从被告人董某处购买“董氏祖传鼻炎通”水丸60袋，在自己经营的西医诊所内，以35元至50元的价格全部销售，销售金额为2100元。案发后，徐某接到公安机关电话传唤后主动投案，并如实供述犯罪事实。
本院另查明，公安机关扣押并随案移送被告人董某尾号为7042的中国建设银行卡一张、尾号为1558的内蒙古农村信用社银行卡一张、尾号为1350的中国邮政储蓄卡一张、白色OPPO手机一部、黑色无牌手机一部、现金600元、绿色笔记本一本、邮寄假药的快递单、托运单、河套农村商业银行回单、身份证一张、充电器一个，被告人张某的OPPO手机一部；扣押但未移送本院的被告人董某用于生产假药的原料及假药，被告人张某包装假药的包装袋86个。
上述事实，被告人董某、张某、徐某在开庭审理过程中无异议，且有受案登记表、立案决定书、证人证言、搜查笔录、扣押笔某足以认定。
本院认为，被告人董某违反国家药品管理法规，在未经国家批准、检验的情况下，生产“董氏祖传鼻炎通”水丸并予以销售，经巴彦淖尔市食品药品监督管理局核查，该水丸系假药，其行为构成生产、销售假药罪；被告人张某、徐某明知该药品未经国家批准、检验系假药而予以销售，其二人的行为均构成销售假药罪。公诉机关指控犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。鉴于三被告人自愿认罪，被告人徐某经电话通知后主动到案，并如实供述犯罪事实，有自首情节，对被告人张某、徐某适用缓刑不致再危害社会，同时对所居住社区亦无重大不良影响，故决定对被告人董某、酌情从轻处罚；对被告人张某酌情从轻处罚并适用缓刑；对被告人徐某从轻处罚并适用缓刑。对被告人董某适用《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定；对被告人张某适用适用《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定；对被告人徐某适用《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人董某犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月2日起至2017年10月1日止。罚金于判决生效后三日内缴纳。）
二、被告人张某犯销售假药罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元。
三、被告人徐某犯销售假药罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币六千元。
上述二被告人的缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。
四、禁止被告人张某、徐某在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。
五、侦查机关扣押并随案移送的被告人董某尾号为1558的内蒙古农村信用社银行卡一张、尾号为1350的中国邮政储蓄卡一张、OPPO手机一部、黑色无牌手机一部、现金600元、被告人张某的OPPO手机一部依法予以没收并上缴国库；董某的绿色笔记本、托运单、快递单、银行回单作为证据附卷留存；董某的公民身份证、尾号为7042的中国建设银行卡、充电器返还其本人。
六、侦查机关扣押但未移送的被告人董某生产假药的原料及假药，被告人张某用于包装假药的包装袋86个，由侦查机关依法予以没收并上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向巴彦淖尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判员 郜田野
二〇一七年九月三十日
书记员 贺 超
附相关法律条款：《中华人民共和国刑法》
第一百四十一条【生产、销售假药罪】生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十五条【有期徒刑的期限】有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条【有期徒刑刑期的计算与折抵】有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳、减免】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。