江苏省淮安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）淮中民终字第2402号
上诉人（原审原告、被告）刘河生，无业。
上诉人（原审被告、原告）淮安方圆化纤有限公司，住所地淮安经济技术开发区盐化工新区台玻大道69号。
法定代表人戴锦亮，该公司董事长。
委托代理人沈波，江苏益淮律师事务所律师。
上诉人刘河生与上诉人淮安方圆化纤有限公司（以下简称方圆公司）劳动争议纠纷一案，淮安经济技术开发区人民法院于2014年11月10日作出（2014）淮开民初字第1103号民事判决。上诉人刘河生、方圆公司均不服，向本院提起上诉。本院于2014年12月10日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年1月28日公开开庭进行了审理。上诉人刘河生、上诉人方圆公司的委托代理人沈波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，刘河生于2007年8月20日到方圆公司从事项目部经理工作，负责方圆公司新厂区建设。应聘申请书中约定：试用期工资待遇为第一年5200元／月、第二年为6500元／月，试用期1个月；试用期结束按转正后工资发放（年终各类补贴、福利15000元／年）。2007年9月1日双方签订了以完成一定工作任务为期限的劳动合同，合同期限为自方圆公司新厂房建设之日起至完工之日止。合同�定刘河生工作时间为不定时工时制。2011年2月11日，方圆公司下发通知制定了早班、夜班工作时间，并要求员工上下班执行刷卡制度及无签到手续的罚款措施。刘河生在该通知上签字确认。后刘河生以劳动合同约定为不定时工作制为由未按单位要求进行考勤。2011年8月起，方圆公司批准在刘河生月工资6500元的基础上每月增加3600元，其中1800元按月发放，剩余1800元待工程结束后通过考核后一次性发放。刘河生年终补贴福利领取至2011年，工资领取至2013年8月份，因刘河生未正常考勤该月工资被扣发456元。2013年11月20日，刘河生向单位发送电子邮件，表示如月底单位不及时发放工资，其将要求解除劳动合同。刘河生工作至2014年1月份，方圆公司新厂房项目没有完工，双方没有办理解除劳动合同的手续。
刘河生因工资、经济补偿金等问题与方圆公司产生争议，于2014年1月23日向淮安经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委于5月8日裁决：方圆公司支付刘河生2013年9月至2014年1月工资41500元；2014年2月、3月工资2048元；2013年补贴福利15000元；2013年8月所扣工资456元；经济补偿金53950元；驳回刘河生其他诉讼请求。刘河生与方圆公司均不服该裁决，诉至原审法院。
刘河生在一审时诉称，双方2007年9月签订劳动合同，合同约定原告职务为项目经理，执行不定时工作制，工资及补贴按照约定（见应聘申请书）发放。2011年8月16日，方圆公司每月为刘河生增加每月工资3600元，其中1800元纳入现有工资发放，剩余1800元工程结束后发放。方圆公司2011年12月前已按约定发放工资及补贴福利。2013年3月5日，刘河生申请补发工资及补贴福利等，方圆公司至今没有发放。2013年6月方圆公司通知刘河生电子打卡考勤，刘河生表示方园公司如果结清之�拖欠的工资福利后可以执行标准工时制。此后刘河生仍按以前的工作时间执行。请求法院判令：一、解除双方签订的劳动合同；二、方圆公司支付2013年9月至2014年1月工资41500元、2012年3月至2014年3月工资差额45000元、2012年1月至2014年1月补助福利31250元、经济补偿金73775元、2013年8月扣发工资456元、2014年2月至3月工资22700元、2014年4月份的工资补助11350元。
方圆公司一审时答辩并诉称，2013年9月以后刘河生不能按照公司规章制度进行上班考勤，经方圆公司多次交涉无果，故刘河生无权主张全额工资。2012年3月至2014年3月工资差额部分是在刘河生经考核合格后所发的绩效工资，但刘河生未能履行规章制度，无权领取。原告考核不合格，无权领取2012年1月至2014年1月的补助福利。2013年8月因刘河生不遵守规章制度上班不考勤，故单位扣发工资456元。刘河生系主动解除劳动合同，且不履行公司规章制度，刘河生从2014年1月开始未上班，无权主张经济补偿金。此后刘河生已与单位解除劳动合同并不再上班，其无权主张此后的工资及补助。方圆公司同意按每月1280元的标准支付刘河生2013年9月至2014年1月期间的生活费。
刘河生一审时辩称，2013年9月至2014年4月25日刘河生一直在方圆公司工作，方圆公司应当支付刘河生工资。劳动仲裁裁决支持了经济补偿金的请求，但刘河生对数额计算有异议，按照双方签订的合同可以确定刘河生每月工资及补助为11350元。请求法院支持刘河生的诉讼请求。
原审认为，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。本案中，刘河生与方圆公司签订的劳动合同中约定实行不定时工作制；2011年2月11日，方圆公司下发通知，要求进行考勤机考勤并规定了作息时间及处罚条款�刘河生在该通知上签字，视为双方对劳动合同相关条款协商一致进行变更，刘河生应当遵守公司的考勤制度。因刘河生未按规定进行考勤，被单位扣发2013年8月456元工资，是用人单位依据规章制度对员工进行管理，刘河生要求方圆公司返还该扣款无事实依据，原审不予支持。
关于2013年9月至2014年1月的工资，刘河生在此期间在单位提供了相应的劳动，但未按单位要求进行考勤，违反单位规章制度，该期间的工资不应足额发放，原审认定方圆公司按70%的标准支付刘河生工资（6500＋1800）×5个月×70%=29050元。此后刘河生未提供劳动，双方劳动关系终止，方圆公司无需再支付工资。原告主张2014年2月至4月工资的诉讼请求，原审不予支持。
关于2012年3月至2014年3月工资差额。薪资调整单中规定每月增发工资3600元中剩余的1800元于工程结束后通过考核一次性发放，现方圆公司新�房工程尚未完工，刘河生主张该笔费用的条件尚未成就，原审不予支持。
关于年终补贴、福利，刘河生应聘申请书中由单位明确年终各类补贴福利15000元／年，该款已发放至2011年。方圆公司主张此后刘河生考核不合格未予发放，但未提交相应证据，原审不予采信。方圆公司应支付刘河生2012年1月至2014年1月补贴福利15000元÷12个月×25个月=31250元。
关于经济补偿金。因用人单位未及时足额支付劳动报酬，劳动者解除劳动合同的，用人单位应当支付经济补偿金，方圆公司应支付刘河生经济补偿金为（8300元×70%×5个月＋8300元×7个月＋15000）÷12×6.5个月=55331.25元。
依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、解除刘河生与淮安方圆化纤有限公司的劳动关系；二、淮安方圆化纤有限公司于本判决生效后十日内支付刘河生2013年9月至2014年1月工资29050元、补贴福利31250元、经济补偿金55331.25元，合计115631.25元；三、驳回刘河生、淮安方圆化纤有限公司其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，免于收取。
判决后，上诉人刘河生不服，向本院提起上诉称：1、方圆公司应给付2012年3月至2014年3月工资差额1800×25=41500元，因为双方约定该部分工资待新厂房完工后一次性发放，方圆公司新厂房工程已于2014年4月底完工，2014年3月9日、2014年7月17日的工程审定单及淮安经济开发区房屋建筑工程竣工备案证书能够证明；2、方圆公司应给付2014年2月至2014年4月工资8300×3=24900�；3、方圆公司应给付2013年9月至2014年1月工资8300×5=41500元。请求二审依法改判。
上诉人方圆公司不服，向本院提起上诉并答辩称：1、上诉人刘河生于2014年1月份已不上班，其主动解除劳动合同后无权主张经济补偿金；2、上诉人刘河生于2013年9月以后，未按照单位规章制度进行考勤，原审法院支持其70%的工资偏高；3、刘河生主张的2012年1月至2014年1月的补贴福利不应支持，因为刘河生未执行公司的考勤制度，且考核不合格。请求二审依法改判。
上诉人刘河生针对方圆公司的答辩意见同上诉理由。
二审经审理确认原审查明的事实。
二审审理中，上诉人刘河生向法庭提交工程结算审定单四份、2012年淮安经济开发区房屋建筑工程竣工备案证书一份，证明方园公司新厂房于2014年4月已经结束了。
上诉人方圆公司质证认为，对证据的真实性不表异议，但是审定单是反映�分工程的完工情况，不能反映整体工程结束。淮安经济开发区房屋建筑工程竣工备案证书不能证明工程已完工。
本院认为，关于2012年3月至2014年3月工资差额问题。薪资调整单中规定每月增发工资3600元中剩余的1800元于工程结束后通过考核一次性发放，现刘河生所提供的证据不能证明方圆公司新厂房工程已经完工，故该上诉理由不成立，本院不予支持。
关于2013年9月至2014年1月的工资，刘河生在此期间在单位提供了相应的劳动，但未按单位要求进行考勤，违反单位规章制度，该期间的工资不应足额发放，原审认定方圆公司按70%的标准支付刘河生工资（6500＋1800）×5个月×70%=29050元并无不妥。上诉人方圆公司主张一审支持70%的比例过高无事实及法律依据，本院不予支持。
关于方圆公司应否给付2014年2月至2014年4月工资8300×3=24900元的问题。刘河生于2014年1月23日向淮安经�技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，其主张2月、3月、4月还在上班无事实依据，其要求2014年2月至2014年4月工资8300×3=24900元不应得到支持。
关于经济补偿金。因用人单位未及时足额支付劳动报酬，劳动者解除劳动合同的，用人单位应当支付经济补偿金，方圆公司应支付刘河生经济补偿金为（8300元×70%×5个月＋8300元×7个月＋15000）÷12×6.5个月=55331.25元。上诉人方圆公司主张不应支持经济补偿金无事实及法律依据，本院不予支持。
关于2012年1月至2014年1月的补贴福利应否支持的问题。刘河生应聘申请书中由单位明确年终各类补贴福利15000元／年，该款已发放至2011年。方圆公司主张此后刘河生考核不合格，补贴福利未发放，但未提交证据证明。故方圆公司应支付刘河生2012年1月至2014年1月补贴福利15000元÷12个月×25个月=31250元。上诉人方圆公司主张不应支�2012年1月至2014年1月补贴福利无事实依据，本院不予支持。
综上，上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。原审判决正确，应予维持。按照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人淮安方圆化纤有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 汪 青
审判员 孙 艳
审判员 孙 洁
二〇一五年三月十一日
书记员 靳蓓蕾