新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州阿勒泰地区中级人民法院民 事 判 决 书（2015）阿中民二初字第8号原告深圳市鼎成战略有限公司。住所地：深圳市福田区华强北路****号华联发大厦926。法定代表人李克克，该公司经理。委托代理人程秀岩，新疆木山律师事务所律师。委托代理人周李强，男，1962年3月15日出生，汉族，该公司职员，住新疆石河子市。被告新疆华瑞源房地产开发有限公司。住所地：阿勒泰市团结路一区*栋。法定代表人江越，该公司董事。委托代理人米裕丰，新疆克兰律师事务所律师。原告深圳市鼎成战略有限公司（以下简称鼎成公司）与被告新疆华瑞源房地产开发有限公司（以下简称华瑞源公司）委托合同纠纷一案，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告鼎成公司的委托代理人程秀岩、周李强，被告华瑞源公司的委托代理人米裕丰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鼎成公司起诉称，2010年3月19日，鼎成公司与华瑞源公司签订《阿勒泰市制毡厂地产项目策划服务合同》，约定：华瑞源公司将“阿勒泰市制毡厂地产项目”委托给鼎成公司整体策划、包装推广、销售与招商独家代理，同时对项目前期的整体策划工作及费用作了约定，其中整体策划费用78万元，鼎成公司按约定期间交付了工作成果，但华瑞源公司尚欠30万元未支付，包装推广、销售与招商代理等后续工作也未按约定交与鼎成公司。阿勒泰市人民政府为“阿勒泰市制毡厂地产项目”成立领导小组。2010年6月17日，鼎成公司与华瑞源公司又签订该项目的开发运营工作合同，约定工作费用为基本费108万元加效益提成为项目税前利润的10%。华瑞源公司要求鼎成公司直接与阿勒泰市人民政府该项目领导小组接洽，将该项目进一步落实即土地征迁、移交和落实优惠政策。鼎成公司按约定积极完成工作任务，完全达到了合同目的，华瑞源公司支付了24万元后，无故中断付款，至今尚欠基本费84万元，工作效益提成分文未付。请求判令华瑞源公司：1、继续履行合同；2、支付欠款114万元、违约金22.80万元，共计136.80万元；3、支付工作效益提成183.20万元。4、承担本案诉讼费。被告华瑞源公司答辩称，一、鼎成公司第一项诉讼请求不明确。二、鼎成公司递交的营业执照和在诉状中标明的名称，以及合同中公章的名称都不相符，需要提供证据证明鼎成公司的主体资格适格。三、2010年3月19日、2010年6月17日签订的两份合同合法有效，合同中约定的条款是确定双方权利义务的基础。鼎成公司首先违约，未按照2010年3月19日的合同约定向华瑞源公司全面交付工作成果，华瑞源公司完全有理由拒绝履行合同义务。由于鼎成公司未履行合同义务，导致项目运营财务状况欠佳，房地产项目存在潜在风险，华瑞源公司已在2010年12月1日以书面方式解除了开发运营工作合同，双方的权利义务在通知到达时即解除。四、双方的合作事实上已终结，不存在要求支付工作效益提成的可能性。请求驳回鼎成公司的诉讼请求。原告鼎成公司为支持其诉讼主张，向本院举证如下：第一组证据：1、企业法人营业执照复印件1份。2、2014年第82062626号变更备案通知书。3、企业组织机构代码证。4、地方税务登记证明。5、法定代表人身份证明。证明：鼎成公司诉讼主体资格适格，签订合同是分公司，由总公司承担全部责任。华瑞源公司质证意见是，真实性、合法性、关联性均无异议。本院认证意见，华瑞源公司对第一组证据无异议，予以确认。第二组证据：2010年3月19日《阿勒泰市制毡厂地产项目（暂用名）策划服务合同》，2010年6月17日《阿勒泰将军城（暂用名）房地产项目开发运营工作合同》。证明：鼎成公司按合同完全履行了交付成果的义务，华瑞源公司无故违约，不履行支付款项义务。第一份合同的30万元没有支付，第二份合同只履行了24万元剩余84万元没有支付。华瑞源公司质证意见是，真实性、合法性、关联性均无异议，证明目的不认可。合同第三条第十一项对30万元的支付有约定，是附条件的支付。合同已经解除，鼎成公司未按合同约定全面恰当履行合同义务。本院认证意见，华瑞源公司对第二组证据的真实性、合法性、关联性无异议，予以确认，但仅凭合同不能证明是否已全面履行合同义务，对证明目的不予确认。第三组证据：1、2010年6月12日《阿勒泰市与新疆华瑞源房地产开发公司合作协议》。2、《公证书》。3、阿勒泰市人民政府阿政办发（2010）72号文件。1-3证明：2010年3月19日双方签订策划合同后，鼎成公司代表华瑞源公司向阿勒泰市人民政府递交策划书，得到政府许可，成立了领导小组，政府与华瑞源公司签订了合作协议并公证。鼎成公司前期策划工作起到了作用，促成了阿勒泰市人民政府组成专门小组与华瑞源公司合作。4、2010年6月23日《关于“将军城”项目前期工作的沟通函》。证明：鼎成公司跟踪服务第一份合同，使华瑞源公司的工程工期顺利进行。5、2010年7月4日《关于“将军城”项目建设工作的沟通函（1）》。证明：鼎成公司代表华瑞源公司要求政府出具准予开工许可。6、2010年7月8日《移交书》。证明：鼎成公司为华瑞源公司通过市政府从新疆烨成房地产开发有限公司处无偿获得242亩荒山绿化土地。该项目获得税前利润的10%是871.20万元，是鼎成公司应当得到的提成。7、2010年7月24日《关于“将军城”项目建设工作的沟通函（2）》。证明：鼎成公司为将军公园、经济适用房、山体公园度假公寓、将军名邸、将军公寓着手准备工作，得到土地许可。8、2010年7月26日《关于“华瑞源·将军城”项目建设经济适用住房的申请报告》。9、2010年7月26日《关于“华瑞源·将军城”建设项目山坡台地住宅开发的申请报告》。10、2010年8月16日《关于“将军城”1号安置房解决电路改道等问题的申请（3）》。11、2010年9月6日《关于（1）号安置房拆迁和原烨城公司荒山绿化变更等问题的申请（3）》。12、2010年9月25日《荒山绿化完成工作报告》。13、2010年10月26日阿市（2010）规条字37号文件《阿勒泰市城乡规划管理局规划设计条件通知书》。以上证据证明：鼎成公司签订合同后积极履行自己的义务，对华瑞源公司的项目有序推进起到了关键性作用，实现了华瑞源公司最大利益，鼎成公司应当获得相应的报酬871.20万元。上述证据从鼎成公司该项目负责人的笔记本电脑中下载打印而来，当时已交到领导小组，原件在华瑞源公司。华瑞源公司的质证意见是，第三组证据的真实性无法确认。证据中的沟通函、申请书大量存在，仅仅表达了公司的意愿，并非工作成果，也证明不了其完成合同义务的状况。不清楚证据的原件是否在华瑞源公司。证明目的不予确认。本院认证意见，第三组证据非原件，华瑞源公司不认可，真实性不予确认。第四组证据：1、《建设用地规划许可证》。关于棚户区改造，建设规模30850平方米，依据合同约定鼎成公司应提成为246.82万元。2、2011年4月25日《国信地块实际投入费用清单》。2011年4月29日由公司的代理人周李强签字支付给烨成公司49万元。周李强代表鼎成公司一直在履行工作。华瑞源公司的质证意见是，规划许可证真实性无异议，但和本案缺乏关联性，对合法性有异议，不认可证明目的。实际投入费用清单的真实性、合法性、关联性及证明目的均不认可。本院认证意见，第四组证据中证据1的真实性，华瑞源公司认可，对真实性予以确认，但不能直接证明公司的利润，对证明目的不予确认。证据2非原件，华瑞源公司不认可，不予确认。第五组证据：1、《阿勒泰制毡厂项目（暂用名）市场调查报告（正稿）》一本，有华瑞源公司当时董事长丰力的签字。2、《阿勒泰市制毡厂项目策划报告（正稿）》一本。3、《新疆阿勒泰“将军城”项目营销策划报告》一本。证明：2010年3月19日的合同已经履行完毕。华瑞源公司的质证意见是，三份报告是合同约定鼎成公司应当提交工作成果的一部分，应该提交华瑞源公司的接受清单，华瑞源公司没有见过报告。丰力的签字无法确认是他本人所签。第五组证据无法证明鼎成公司完成了工作任务。本院认证意见，华瑞源公司认可证据的真实性和关联性，且第五组证据中证据1有当时华瑞源公司董事长丰力的签字，对第五组证据予以确认。第六组证据：2013年4月9日向阿勒泰市工商局调取的《法人投资情况》。证明：丰力当时是华瑞源公司董事长。华瑞源公司的质证意见是，真实性无异议，关联性、合法性不认可。丰力并不是法定代表人。本院认证意见，第六组证据加盖有工商局印章，予以确认。第七组证据：U盘一个及U盘内容的打印件。内容：1、将军城项目规划图和最终挂牌的红线图。证明：鼎成公司按照6月17日合同约定履行了自己的义务。2、原烨成公司将军公园别墅区的规划方案和建设用地调整后最后确定的建设用地红线图，共7张。3、将军城项目规划设计稿，由新疆新艺设计院设计完成的规划设计，共17页。4、根据张嘉鹏所作的方案，由农十师勘察设计院完成的将军山公园度假山庄规划设计图，共20页。5、照片一组三张，鼎成公司代表华瑞源公司在乌洽会上与市政府签订开发协议。6、照片两张，鼎成公司、市政府参与将军城整体开发协议，与市政府主管城建赵市长、建设局长强法泉、规划局长高建华在项目区对整体项目开发方案进行了沟通。7、照片一组11张，鼎成公司将规划图全部交给了华瑞源公司，由华瑞源公司当时的法定代表人张付军、董事长丰力、股东王桂莲、杨洁琼、工作人员王新娟一起研究设计交底。8、录音资料一份，时间是2010年12月16日，录音地点是阿勒泰市规划局，当时有高建华及鼎成公司、华瑞源公司的工作人员，录音过程中向大家明示过要录音。具体内容为与本案有关的规划红线图，有书面整理材料。9、项目宣传推广计划，共15页。第七组证据证明：按照合同约定鼎成公司全部履行了合同义务。华瑞源公司的质证意见是，第七组证据中的证据1、2、3、4、5、7的真实性、合法性、关联性均不认可，证据6的真实性认可，关联性、合法性、证明目的不认可。根据双方在2010年6月17日签订的合同第二条规定基本工作内容与工作方式，都需要参与的证明或者提交劳动成果，鼎成公司现有证据不能反映其完成了合同义务。证据8的真实性无法确认，证据9不符合证据形式要件，证据8、9的真实性、合法性、关联性均不认可。本院认证意见，照片中有华瑞源公司工作人员参与，结合双方签订合同的内容，可证实鼎成公司人员参与了华瑞源公司开发将军城项目有关工作，对第七组证据予以确认。被告华瑞源公司为支持其反驳主张，向本院举证如下：第一组证据：1、2010年3月19日《阿勒泰市制毡厂地产项目（暂用名）策划服务合同》。证明：按照合同约定鼎成公司应当以书面形式交付劳动成果。策划费78万元中的30万元是跟踪服务费，在项目获得利益后支付，是附条件的付款方式。鼎成公司没有证据证明已经履行义务。2、《项目研究策划服务内容细则》。证明：细则明确了鼎成公司应尽的合同义务，鼎成公司提交的证据证明不了已经履行义务。鼎成公司的质证意见是，真实性认可，证明目的不认可。鼎成公司已经交付了工作成果，华瑞源公司的原法定代表人也说你们不工作怎么会支付48万元，足以证明实际上已经交付。本院认证意见，第一组证据的真实性、合法性、关联性予以确认，但不能证明鼎成公司未交付工作成果，对证明效力不予确认。第二组证据、2010年6月17日《阿勒泰将军城（暂用名）房地产项目开发运营工作合同》。证明：鼎成公司应当履行合同第二条共六项义务，但六项义务均未履行。鼎成公司的质证意见是，真实性、合法性认可，证明目的不认可。华瑞源公司称鼎成公司六项合同义务没有完成和履行，应当提供证据。本院认证意见，第二组证据的真实性、合法性、关联性予以确认，但不能证明鼎成公司未履行合同义务，对证明效力不予确认。第三组证据：2010年12月1日《关于解除“阿勒泰市（将军城）房地产项目开发运营工作合同”的通知》。证明：该通知书于2010年12月16日由周李强签收，根据合同法规定自收到之日合同解除。鼎成公司的质证意见是，真实性认可，证明目的不认可。12月16日收到通知书后，总公司给华瑞源公司书面回复不同意解除合同。2011年4月29日关于烨成公司的移交表可以反映合同在继续履行，没有解除。本院认证意见，鼎成公司对第三组证据的真实性无异议，予以确认。经审理查明，2010年3月19日，鼎成公司乌鲁木齐分公司与华瑞源公司签订《阿勒泰市制毡厂地产项目（暂用名）策划服务合同》，约定：“第一条、华瑞源公司将“阿勒泰市制毡厂地产项目”前期的整体策划服务委托给鼎成公司完成，工作期限2010年3月19日至5月29日。第二条、策划基本工作内容：市场研究、项目研究、项目总体策划、开发进度、协助与指导。第三条、策划工作服务费及工作进度：1、费用为78万元。2、支付时间及工作进度：3月21日前华瑞源公司付18万元，4月9日前鼎成公司提交《市场调查报告（初稿）》，4月21日前提交《市场调查报告（正稿）》，华瑞源公司收到《市场调查报告（正稿）》后5日内付15万元，鼎成公司于5月11日前提交《项目策划报告（初稿）》，5月29日前提交《项目策划报告（正稿）》，华瑞源公司收到《项目策划报告（正稿）》后6日内支付15万元，余款30万元作为整体跟踪服务费，待本项目获得利益后支付。第四条、双方权利义务及其他约定：3、合同终止与变更及违约责任：双方不得在未经协商的情况下单方随意更改或终止合同，违约方应向守约方支付合同总额20%的违约金，所造成的损失由违约方承担。”合同签订后，鼎成公司按约定向华瑞源公司提交了《阿勒泰制毡厂项目（暂用名）市场调查报告（正稿）》、《阿勒泰市制毡厂项目策划报告（正稿）》、《新疆阿勒泰“将军城”项目营销策划报告》，华瑞源公司支付48万元费用，余款30万元未支付。2010年6月17日，鼎成公司乌鲁木齐分公司与华瑞源公司又签订《阿勒泰市将军城（暂用名）房地产项目开发运营工作合同》，约定：“第一条、项目与合作基本情况：阿勒泰市将军城房地产项目，工作期限2010年6月17日至2011年12月31日。第二条、基本工作内容与方式：参与项目的实施与政府的对接、洽谈、办理相关开发及优惠政策等手续，参与项目实施及规划设计等，参与项目实施的开发方案等重大事项，由李克克担任项目总策划，周李强担任华瑞源公司常务副总经理。第三条、工作费用及支付方式：1、基本费用为每月6万元，效益提成为项目税前利润的10%。2、支付时间：1）基本费用：本合同签字后3日内支付6万元，从第三个月起的每月5日前支付当月工作费用。2）效益提成费用：按三次核算支付，分别为2010年12月31日、2011年6月30日、2011年12月31日。第四条、双方权利义务及其他约定：3、合同终止与变更及违约责任：双方不得在未经协商的情况下单方随意更改或终止合同，否则违约方应向守约方支付合同总额的20%违约金，所造成的损失由违约方承担。”合同签订后，鼎成公司与阿勒泰市政府该项目领导小组接洽，落实该项目的相关工作内容。华瑞源公司支付基本费用24万元。2010年12月1日，华瑞源公司向鼎成公司发出《关于解除“阿勒泰市（将军城）房地产项目开发运营工作合同”的通知》，以“财务状况欠佳，项目继续运营有潜在危险”为由，解除双方2010年6月17日签订的《阿勒泰市将军城（暂用名）房地产项目开发运营工作合同》。2010年12月16日，鼎成公司该项目负责人周李强收到该通知。鼎成公司于2015年5月26日申请对效益提成部分进行司法鉴定，7月27日提交鉴定详细说明，10月15日撤回鉴定申请。本案争议的焦点，1、鼎成公司诉讼主体是否适格；2、《阿勒泰市制毡厂地产项目（暂用名）策划服务合同》是否履行完毕，应否继续履行；3、《阿勒泰市将军城（暂用名）房地产项目开发运营工作合同》履行情况，是否已解除；4、华瑞源公司是否拖欠鼎成公司策划服务工作费、工作基本费用及工作效益提成，华瑞源公司是否违约，应否承担违约责任。本院认为，鼎成公司乌鲁木齐分公司与华瑞源公司签订的《阿勒泰市制毡厂地产项目（暂用名）策划服务合同》、《阿勒泰市将军城（暂用名）房地产项目开发运营工作合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，双方当事人均应按合同约定履行各自义务。1、关于鼎成公司诉讼主体。两份合同均系鼎成公司乌鲁木齐分公司签订，该分公司现已注销，应当由总公司鼎成公司承担其民事权利和义务，鼎成公司作为本案原告诉讼主体适格。2、关于《阿勒泰市制毡厂地产项目（暂用名）策划服务合同》履行情况。鼎成公司主张继续履行项目包装推广、销售与招商代理等内容，因双方合同中约定对该内容需另行签订专门的代理合同，但双方并未就上述内容协商签订专门的代理合同，鼎成公司主张继续履行上述内容无事实依据，不予支持。鼎成公司提供的《阿勒泰制毡厂项目（暂用名）市场调查报告（正稿）》上有华瑞源公司当时董事长丰力的签字，且依据合同约定，鼎成公司提供工作成果后，华瑞源公司才付款，现前期费用48万元已支付完毕，应确认鼎成公司已按约定交付了工作成果，华瑞源公司认为鼎成公司未交付工作成果的抗辩不成立。该合同除费用结算外，其他部分已履行完毕。3、关于《阿勒泰市将军城（暂用名）房地产项目开发运营工作合同》的履行情况及是否已解除。该合同签订后，鼎成公司已开始参与合同约定的相关工作，华瑞源公司也已支付24万元基本费用，双方都已开始履行合同义务。2010年12月1日，华瑞源公司通知鼎成公司解除合同，鼎成公司于2010年12月16日收到该通知，未对解除合同提出异议，该合同于2010年12月16日解除。合同解除后未履行的部分不再履行。4、关于华瑞源公司是否违约及拖欠鼎成公司相关费用。依据《阿勒泰市制毡厂地产项目（暂用名）策划服务合同》第三条2款11项约定，余款30万元，待华瑞源公司在本项目上获得利益后支付完毕，现华瑞源公司在阿勒泰市制毡厂内已开发多幢住宅并已出售，在该项目中已获得利益，但并未向鼎成公司支付余款30万元，构成违约。华瑞源公司除应支付余款30万元外，还应依据合同约定支付合同总额20%的违约金15.60万元（78万元×20%）。依据《阿勒泰市将军城（暂用名）房地产项目开发运营工作合同》的约定，华瑞源公司每月应向鼎成公司支付工作基本费用6万元，从合同签订之日2010年6月17日至合同解除之日2010年12月16日，共6个月，工作基本费用为36万元，华瑞源公司已支付24万元，尚欠12万元。因华瑞源公司未经双方协商、无法定事由擅自解除合同，构成违约，还应当依据合同约定支付合同总额20%的违约金21.60万元（6万元×18个月×20%）。华瑞源公司共应向鼎成公司支付策划工作服务费30万元、工作基本费用12万元、违约金37.20万元（15.60万元＋21.60万元），但鼎成公司只主张违约金22.80万元，是其对自己民事权利的处分，不违反法律、行政法规的强制性规定，予以准许。鼎成公司为确定其主张的工作效益提成费用，申请对华瑞源公司项目税前利润进行鉴定，后又撤回鉴定申请，现无证据证明华瑞源公司是否存在税前利润及利润的具体数额，鼎成公司应当承担举证不能的不利后果，对鼎成公司主张的工作效益提成费用不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十六条、第九十七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告新疆华瑞源房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告深圳市鼎成战略有限公司支付策划工作服务费30万元、工作基本费用12万元、违约金22.80万元，共计64.80万元；二、驳回原告深圳市鼎成战略有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费32340元，由原告深圳市鼎成战略有限公司负担25791元，被告新疆华瑞源房地产开发有限公司负担6549元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。审 判 长 郝      建      军审 判 员 胥      彩      霞人民陪审员 蒋             丽二〇一五年十月二十三日书 记 员 加尔仙·朱马胡勒