山东省东营市东营区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）东刑初字第370号
公诉机关东营市东营区人民检察院。
被告人王伟，男，汉族，×年×月×日出生于山东省滨州市，中专文化，个体运输专业户，住滨州市滨城区。2014年1月27日因涉嫌犯盗窃罪被东营市公安局东营分局取保候审，同年3月5日被逮捕。现羁押于东营市看守所。
辩护人赵秀明，山东万东律师事务所律师。
东营市东营区人民检察院以东区检公刑诉（2014）287号起诉书指控被告人王伟犯盗窃罪，于2014年7月11日向本院提起公诉，本院同日立案，依法组成合议庭，于同年8月11日公开开庭审理了本案。东营市东营区人民检察院指派检察员田文超出庭支持公诉，被告人王伟、辩护人赵秀明到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2012年4月12日，在同案人史某某（在逃）、被告人王伟的指使下，同案犯刘某甲、郭某某驾驶鲁MA1×××成品油运输车在为神驰公司运输车用汽油93号（Ш）的过程中，盗窃车用汽油93号（Ш）15吨，价值158130元。
公诉机关认为，被告人王伟以非法占有为目的，结伙以秘密手段窃取他人财物，价值158130元，数额巨大，且系主犯，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款之规定，应以盗窃罪追究其刑事责任。并提供了证人证言、书证、鉴定意见、辨认笔录、抓获经过、本院（2013）东刑初字第317号刑事判决书、被告人及同案犯的供述与辩解等证据。
被告人王伟对指控的罪名不持异议，但提出：是同案犯郭某某提出的犯意，指控盗窃的汽油重量及价值过高，所得赃款由他、郭某某、刘某甲三人均分。
辩护人对指控被告人王伟构成盗窃罪不持异议，但提出：指控的涉案数额及价值过高，被告人及同案犯用以替换的劣质油的价值应从指控的涉案数额中扣减；被告人主观恶性小，系初犯，归案后认罪态度好，犯罪所得已退回，请求对被告人王伟从轻处罚。
经审理查明：2012年4月12日，刘某甲、郭某某（已判刑）在史某某（在逃）及被告人王伟的指使下，驾驶鲁MA1×××成品油运输车为山东神驰化工有限公司（以下简称神驰公司）运输93号（Ш）车用汽油，将神驰公司的93号（国Ш）车用汽油从神驰公司运送至日照岚山港童海油库。刘某甲、郭某某驾驶上述运输车从神驰公司装入93号（国Ш）汽油，由神驰公司工作人员在其油罐车的装油口和卸油口处打上铅封。随后刘某甲、郭某某在史某某及被告人王伟的指使下，到垦利县炼油厂西侧的一调油点，在不破坏铅封的情况下将油罐口打开，将所运汽油中的部分汽油换成调和油，共计换油15吨。经鉴定，涉案汽油价值158130元。
上述事实，公诉机关提供下列证据证实：
1、证人证言
（1）证人李某甲（神驰公司销售人员）证实，2012年4月，神驰公司与中国石油化工股份有限公司华北公司签订供应成品油合同，由其公司自寻运输车队，同年4月4日开始运送，运输车队在神驰公司装上93号成品油，由神驰公司工作人员负责在油罐车装油口、卸油口打上铅封后运输至日照童海港口，在他和李某乙监督下将油卸至他们公司在童海港口租赁的储油罐后，将油运输至中石化的销售公司。同年4月13日早晨，童海港口工作人员接举报电话称他公司运输到童海港口的油被掉包，当天他便赶至童海港口，4月24日，运输至广州的成品油被检出含有甲缩酫成份，被拒收。次日经他们自行检测，发现销往浙江的金海油2号船的成品油甲缩酫含量为0.61%。鲁MA1×××号车从他们公司装上成品油后向北行驶，从垦利上高速，多绕45公里路，很反常。
（2）证人朱某某（神驰公司装车台班长）证实，2012年4月，他所在的神驰公司通过外包给物流公司运输的方式往童海港口运送93号（国Ш）成品汽油，他们装油班负责给运输车辆打铅封，基本流程是运输车空车过磅后，其工作人员给运输车的卸油口打好铅封，装完油后由其工作人员在装油口打好铅封，每个铅封都有不同的编号，且只能用一次。
（3）证人周某某（调油点人员）证实，2011年11月，他个人注册成立了东营市庆杰化工有限公司，厂房在租赁的垦利县坨三站西侧的一院内，主要业务是调汽油，由他和几个朋友合伙干。有的成品油运输车从大炼油厂装满（国Ш）汽油后拉到他们厂里，卸下成品油后他们再装上相同数量的调和油，每吨他们给换油的1000元。因换油业务是几个人合伙的，账目都很清晰，2012年4月1日至同年4月28日的换油车辆和换油吨数都在他的电脑里保存着，该月由陈某某负责换油，一姓刘的会计（指刘某乙）负责将换油款交给运输车司机。
（4）证人陈某某（调油点人员）证实，2012年4月份，有一辆鲁MA2×××号车和鲁MA2×××号车经常到调油点换油，是一个姓李的来问的换油差价，厂里工作记录上的日期应该是入账的日期，或者当天时间晚了，第二天再入账，但所换油的吨数和换油的车牌号是不会错的。并证实还有好几辆滨州的成品油运输车也到周某某的调油点换过成品油。
（5）证人刘某乙（调油点人员）证实，2012年2月至4月底，她在陈某某和周某某经营的小化工厂干出纳，期间，有一些拉成品油的大车去她所在化工厂换汽油，每吨给大车司机700元至900元不等的差价，每次换油时陈某某或周某某都通知她，告诉她吨数，并让她准备好现金，白天值班时由她将款付给大车司机，晚上她不值班时，她将准备好的现金交给陈某某或干活的工人。
（6）证人赵某某（滨州华平汽贸有限责任公司人员）证实，他在公司负责审车、挂牌、买保险等业务。鲁MA1×××号车主是王伟，该车挂靠于他公司。
（7）证人王某某（东营市九通网络科技有限公司）证实，她公司负责安装危险品运输车辆的GPS业务，装有GPS设备的运输车每隔240秒就会向九通网络公司传送一次数据，主要显示车辆所在位置。
2、鉴定意见
东营市价格认证中心东价鉴字（2012）123号山东省涉案物品价格鉴定（认证）结论书证实，经鉴定，同案犯郭某某、刘某甲及被告人王伟涉案汽油，价值158130元。
3、书证
（1）神驰公司油品发货单证实，鲁MA1×××号车于2012年4月11日16：45在神驰公司装入93号（国Ш）车用汽油，郭某某在发货单上签字。
（2）出车记录本（侦查机关从李某丙处扣押）证实，鲁MA1×××号车于2012年4月11至12日从神驰公司向日照运输成品油，驾驶员郭某某、押运员刘某甲。
（3）调油点标有日期、换油车牌、卸油吨数、换油吨数的表格一份证实，鲁MA1×××号运输车于2012年4月12日换油15吨。
（4）神驰公司与山东京博物流中心有限公司（以下简称京博物流公司）签订的运输合同证实，上述两公司就运输93号（国Ⅲ）汽油签订运输合同情况。
（5）京博物流公司与史某某签订的公路运输业务合同证实，2012年2月6日，双方签订公路运输业务合同一份。
（6）车辆挂靠协议证实，被告人王伟自2011年3月22日始，将鲁MA1×××号油罐车挂靠于滨州华平汽车商贸有限责任公司。
4、辨认笔录证实，经对公安机关分别出示的12张不同男子的照片辨认后，同案犯郭某某及证人赵某某辨认出了史某某及被告人王伟，同案犯刘某甲、证人程某某辩认出了被告人王伟。
5、其他证据
本院（2013）东刑初字第317号刑事判决书证实，同案犯郭某某、刘某甲因犯盗窃罪被本院分别判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元。
6、被告人及同案犯的供述与辩解
（1）被告人王伟归案后供称，他是鲁MA1×××油罐车车主，该车2011年买来后，一直由刘某甲、郭某某驾驶，并经常挂靠在博兴县的京博物流公司接一些运输成品油的活。在给神驰公司运输成品油之前，郭某某称听说其他挂靠京博物流公司的成品油运输车从神驰公司去日照港运输成品油的过程中，港口管理比较松，化验不严格，可开车过去接下活，运输过程中偷着换掉运输中的成品油争取差价，挣的钱均分。他同意了，并告诉郭某某可到陈某某的换油点进行换油。之后，他的成品油运输车挂靠在了京博物流公司，接下了神驰公司成品油运输的活，2012年3、4月的一天，他的鲁MA1×××号运输车在神驰公司装满成品油后，他给事先已联系好的陈某某打了电话，当天晚上在陈某某的换油点换了十二三吨成品油，得款七八千元。
（2）同案犯刘某甲供称，鲁MA1×××油罐车主是王伟，是王伟和史某某合伙买的。2011年11月，他经人介绍受雇于王伟，一直和郭某某驾驶王伟的鲁MA1×××号油罐车运输汽油或柴油。2012年4月中旬，王伟让他和郭某某去神驰公司装入35吨93号汽油运往日照童海油库，装油前王伟对他和郭某某二人说装好后跟着赵某某、程某某驾驶的油罐车去垦利一个小调油点换点油，次日凌晨0时许，他与郭某某跟着鲁MA2×××号油罐车去了垦利一调油点，换了约12吨油，调油点老板给了他12000元的换油款，从日照回来后将该款给了王伟，王伟给了他和郭某某每人2000元。从神驰公司装油后神驰公司的人员在油罐上打了铅封，换油时他们没有破坏掉铅封。换油之事都是史某某和王伟联系后安排他们去的。
（3）同案犯郭某某供称，他自2011年3月始受雇于王伟，与刘某丙（指刘某甲）驾驶王伟的鲁MA1×××号油罐车运输汽油或柴油。2012年4月中旬，王伟让他和刘某丙去神驰公司装入35吨93号汽油运到日照童海油库，装油前王伟对他和刘某丙二人说装好后跟着赵某某、程某某驾驶的油罐车去垦利一个小调油点换点油，次日凌晨0时许，其与刘某丙跟着鲁MA2×××号油罐车去了垦利一调油点，换了约12吨汽油，换油点老板给了他12000元的换油款，从日照回来后将该款给了王伟，王伟给了他和刘某丙每人2000元。从神驰公司装油后神驰公司的人员在油罐上打了铅封，换油时他们没有破坏掉铅封。并称鲁MA1×××号油罐车车主是王伟，是王伟和史某某合伙买的。换油之事都是史某某和王伟联系后安排他们去的。
上述证据，经庭审举证、质证，均合法有效，本院予以确认。
综合分析上述证据，关于被告人及同案犯的涉案吨数及价值问题。审理认为，关于换油吨数供证不一，且被告人与同案犯之间供述不一致，但调油点提供的记录本显示鲁MA1×××运输车去换油一次，换油15吨，该证据系换油时由工作人员因记录抽油情况所形成，较为客观公正，能够证实同案犯郭某某和刘某甲参与换油的吨数是15吨。关于被告人及同案犯用以替换的劣质汽油的价值是否从指控的数额中扣减的问题。审理认为，从犯罪的主客观方面来看，被告人及同案犯的犯罪目的是窃取所运的部分汽油，被告人及同案犯用劣质汽油进行替换只是其为了不让他人发现其盗窃行为而采取的一种手段，故不应从涉案数额中扣减，故被告人及辩护人的相关辩解及辩护观点不能成立，本院不予采纳。
公诉机关对量刑事实进行举证，确认如下量刑情节：被告人王伟及同案犯采用秘密手段窃取公私财物，涉案价值158130元，数额巨大；系主犯；涉案赃款已退还被害单位；归案后如实供述犯罪事实。
被告人王伟提出指控的涉案价值过高，请求从轻处罚。
辩护人提出被告人主观恶性小，系初犯，归案后认罪态度好，犯罪所得已退回，请求对被告人王伟从轻处罚。
经庭审举证、质证，本院认定如下量刑事实：被告人王伟及同案犯采用秘密手段窃取公私财物，涉案价值158130元，数额巨大；系主犯；2012年8月22日，李某丙冒充鲁EA1×××号车、鲁EA2×××号车的车主向公安机关投案，并于同年9月11日、9月19日将该两部车所涉窃取成品油的违法所得55000元上交公安机关，公安机关将该款发还被害单位；被告人王伟2014年1月27日被抓获后如实供述了犯罪事实。
上述事实，有被告人及同案犯的供述、抓获经过、发还物品清单、本院（2013）东刑初字第317号刑事判决书、户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人王伟以非法占有为目的，结伙采用秘密手段窃取公私财物，涉案价值158130元，数额较大，被告人王伟的行为构成盗窃罪。公诉机关提供的证据确实、充分，指控的罪名成立。本案系共同犯罪，被告人王伟系作案用车的车主，同案犯在其安排下参与换油行为，在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人归案后能如实供述其所犯罪行，认罪态度较好，可依法从轻处罚；违法所得已退缴并被发还被害单位，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人王伟犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月27日起至2017年7月26日止。罚金于本判决生效后十日内一次性缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省东营市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘树洲
人民审判员 李佐法
人民陪审员 程文华
二〇一四年十月十一日
书 记 员 张沙沙