甘肃省清水县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）清刑初字第79号
公诉机关甘肃省清水县人民检察院。
被告人陈某某，男，1987年3月4日出生于甘肃省清水县，汉族，小学文化，农民。2014年7月23日因诈骗被天水市公安局麦积分局行政拘留十日，同年12月4日因诈骗被天水市公安局麦积分局行政拘留十五日。2014年12月22日因涉嫌盗窃罪被清水县公安局刑事拘留，2015年1月23日因涉嫌盗窃罪和诈骗罪被逮捕。
辩护人刘满湘、邹军科，天水都茂律师事务所律师。
清水县人民检察院以清检公诉刑诉（2015）63号起诉书指控被告人陈某某犯盗窃罪、诈骗罪，于2015年6月12日向本院提起公诉。本院审查后认为符合法定开庭条件，决定开庭审判，并依法由审判员陈建忠担任审判长，与审判员申晓云、人民陪审员祁建刚组成合议庭，于2015年6月24日公开开庭审理了本案。清水县人民检察院指派检察员刘金保出庭支持公诉，被告人陈某某及其辩护人刘满湘、邹军科均到庭参加诉讼，现已审理终结。
清水县人民检察院起诉书指控：被告人陈某某在帮助同村村民陈某甲家照顾病人、做饭并打扫卫生期间，取得了其家里人的信任。2014年11月24日10时左右，被告人陈某某在陈某甲家上房桌子的抽屉中将陈某甲家的户口本、一折通存款折子、陈某甲和妻子邓某某养老保险折子、二人的身份证偷取出来，于11月26�12时许，将上述证件交于不知情的金某某让其到土门乡农村信用社取钱，金某某从三个存款折子中一共取出3400元。金某某取到钱后，将3400元钱和户口本、身份证、存款折子全部交给被告人陈某某，后陈某某将钱全部挥霍。
2011年1月至2012年9月，被告人陈某某以自己能通过关系办上低保、残疾证、院证、当上护林员为借口，骗得其二爷金某某的信任，金某某就将其掌管的顺林寺的部分香火钱16000元以及其儿子陈某乙给其往来打生活费等的农行卡交给陈某某，并告诉其密码。被告人陈某某先后分三次从农行卡取走现金12000元，共骗取金某某28000元。被告人陈某某除托人找关系花去极少部分钱财外，将其余所得赃款全部挥霍。2014年12月22日陈某某被清水县公安局刑事拘留后，其父陈某丙于2014年12月23日向被害人陈某甲、金某某还清了被盗、被骗赃款。
认�上述事实的证据有书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述、现场勘验笔录、辨认笔录。
清水县人民检察院认为，被告人陈某某以非法占有为目的，窃取他人财物3400元；以欺骗的手段诈骗他人钱财28000元。其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条之规定，涉嫌盗窃罪、诈骗罪，其犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪、诈骗罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，被告人陈某某应当数罪并罚。为维护社会治安秩序，保护公民财产权不受侵犯，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
公诉机关的公诉意见和量刑建议是，被告人陈某某当庭自愿认罪，悔罪态度较好，且其实施犯罪的对象均为自家亲戚，主观恶性不深，犯罪数额不是特别巨大，且所得赃款已全部退赔，依法可以对其从轻或减轻处罚，为使得亲戚之间能够和谐相处，建议对被告人陈某某处以非监禁刑。
被告人陈某某对公诉机关的指控及量刑建议均未提出异议，表示当庭认罪，希望法庭对自己从宽判处。
辩护人发表辩护意见称，对公诉机关指控被告人陈某某构成盗窃罪和诈骗罪的指控无异议，但对其中指控被告人陈某某涉嫌诈骗罪的部分事实存有异议。公诉机关据以认定本案被告人陈某某犯有诈骗罪的全部证据均来源于被害人（金某某、陈某乙）的陈述和被告人的供述，除此之外，再无其它证据予以印证，且被告人前后供述不一致，在此情况下，公诉机关的指控违背了“重证据，不轻信口供”及“存疑不起诉”的刑事诉讼证据原则及理论。因此，辩护人认为，被告人陈某某是通过各种借口骗取了其二爷金某某一定数额的现金，但因本案缺少相关证据致使具体金额无法落实，故本案犯罪事实认定不清、证据不足，建议法庭对本案重新认定。虽然被告人的行为构成盗窃罪和诈骗罪，但是在量刑情节上，其具有以下从轻或者减轻处罚的情节：1.被告人属诈骗未遂，依法可以对其从轻或者减轻处罚；2.被告人与二被害人均为近亲属关系，且案发后二被害人均对被告人的行为表示谅解，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条、第八条的规定，对偷拿家庭成员或者近亲属的财物，获得谅解的，一般可不认定是犯罪，追究刑事责任的，应当酌情从宽；3.本案被害人金某某存在一定过错，这是本案诈骗行为发生的一个重要原因。其明�自己不符合办理低保、护林员、养路工的条件，为达到非法目的，偏听偏信被告人的谎言，致使其钱财受损，也使被告人走上了犯罪道路；4.被告人当庭自愿认罪，悔罪态度较好，且已在案发后积极归还了全部赃款，可以酌情对其从轻或者减轻处罚。综上，建议法庭对被告人陈某某判处缓刑。
经审理查明：自2011年1月至2012年9月，被告人陈某某以非法占有为目的，虚构自己能通过关系办上低保、残疾证、院证、当上护林员等事实，骗得其二爷金某某的信任后，金某某为了让其给自己办理低保和残疾证，便分四次交给陈某某现金22000元，又将其儿子陈某乙给其汇入生活费的农行卡交给陈某某，并告诉陈某某密码，陈某某先后分三次从该农行卡取走现金12000元，共骗取金某某34000元，除托人找关系花去少部分钱财外，其余赃款被陈某某全部挥霍。
2014年11月24日10时许，被告人陈某某利用在亲戚陈某甲家帮忙照顾病人、做饭、打扫卫生的便利，将陈某甲置于家中上房桌子抽屉中的户口本、一折通存折、陈某甲和妻子邓某某养老保险存折和身份证偷取出来，于11月26日12时许，将上述证件交于不知情的金某某，并让其到土门乡农村信用合作社取钱，金某某从存折中一共取出3400元，后将该3400元和户口本、身份证、存折全部交给陈某某，陈某某将3400元赃款全部挥霍。
另查明：2014年12月22日，被告人陈某某被清水县公安局刑事拘留后，其父陈某丙于2014年12月23日向二被害人陈某甲、金某某退赔了全部被盗、被骗财物。
认定上述事实，有公诉机关提供，并经当庭质证的下列证据予以证实：
1.书证，①接受刑事案件登记表，证实案件来源；②户籍证明，证实被告人身份情况与其当庭供述一致；③报�材料，说明自2011年正月十六至2011年12月17日，被告人陈某某一共从金某某处骗取现金56000元和一张存有20000元的银行卡，2012年5月14日，金某某的儿子陈某乙林知道此事后向陈某某追款，陈某某便给陈某乙出具了一张56000元的借条，后因陈某某拒不还钱且不承认该笔借款，金某某、陈某乙遂向公安机关报案的事实；④保证书，证实经清水县公安局刑警大队调解，被告人陈某某的父亲陈某丙保证赔偿二被害人金某某、陈某甲68000元损失的事实；⑤借条、领条，证实被告人陈某某曾于2012年5月14日向金某某出具了一张56000元的借条，及陈某丁于2014年12月23日归还陈某戊3400元的事实；⑥现场照片，说明案发现场概貌。
2.证人证言，①白某某的证言，证实2014年11月28日，其到清水县公安局远门派出所报案称，其岳父陈某甲家中的三个信用社存折、户口本及两张身份证于2014年11月26日被盗的事实；②陈某己的证言，证实陈某甲三张存折上的3400元被陈某某在土门乡信用社取出的事实；③陈某乙的证言，证实听其父亲金某某说，陈某某在2012年骗去其父金某某钱财共计56000元，且于2014年12月25日全部归还所骗钱财的事实；④陈某丙的证言，证实其代替儿子陈某某分四次归还金某某68000元的事实；⑤陈某庚的证言，证实陈某某乘坐过两回自己开的车，每回给车费200元，并给过自己两包黑兰州的事实。
3.被害人陈述，①被害人金某某的询问笔录，证实自2011年元月，陈某某以能给金某某办上低保、养老、残疾证、房屋院证、护林员等为由，取得金某某信任，先后骗去金某某5万余元，其中包括顺林寺爷庙的34000元香火钱。在2014年11月26日中午在土门乡街道上，陈某某把陈某甲家的三本信用社存折、户口本和两张身份证给金某某，让金某某�带着帮陈某甲取钱，金某某就到土门信用社把三个存折上的钱都取出来，一共是3400元，金某某将存折和钱都给了陈某某，其上述陈述中部分事实与被告人供述相互印证；②被害人陈某甲的询问笔录，证实自己家中财物被盗的具体情况。
4.被告人供述，自2011年1月开始，其以能托人办来残疾证、低保证、院证（宅基地证）的名义，多次向其二爷金某某要钱，陆陆续续骗取金某某现金22000元，又从金某某给来的银行卡上分三次取了12000元的事实；2014年11月24日，其从陈某甲家中盗取存折、户口本和身份证交给金某某取出存折上3400元的事实，其交代的上述事实与被害人陈述的部分事实相互印证。
5.现场勘验笔录、辨认笔录，证实案发现场概况及土门信用合作社员工马某某辨认于2014年11月26日在土门信用合作社柜台取走陈某甲存折上3400元的人就是金某某�。
辩护人向法庭提交以下证据：
1.谅解书一份，证实陈某乙对被告人陈某某表示谅解，并请求法庭对陈晓波宽大处理。
2.收条一张，证实陈某乙收到被告人父亲陈某丙退还的现金68000元。
3.证明一份，证实陈明顺、陈正峰请求法庭对陈某某宽大处理。
以上证据来源合法，内容客观真实，经当庭质证，被告人及其辩护人未表示异议，对被告人供述、被害人陈述及证人证言中能够相互印证的作为对被告人陈某某定罪量刑的依据，依法予以确认，对不能相互印证、存疑的部分，根据证据规则不予采信。
本院认为：被告人陈某某以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物34000元，数额较大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关的指控，罪名成立，予以确认。关于指控的诈骗犯罪数额，与审理查明的事实不符，以审理查明的数额为准。
被告人陈某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，公诉机关指控的罪名成立，予以确认。
综上所述，被告人陈某某犯诈骗罪和盗窃罪，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗窃罪和诈骗罪追究其刑事责任，并依法实行数罪并罚，但被告人当庭自愿认罪，且其与被害人金某某、陈某甲具有亲属关系，案发后其父亲已代其退赔全部赃款，可以对其酌情从轻处罚。公诉机关和辩护人提出的被告人陈某某当庭认罪，且全部赃款已经退赔，具有明显的悔罪态度，其犯罪对象均系亲戚，为使亲戚之间和谐相处，可对其适用非监禁刑的量刑建议和辩护意见，符合有关法律及司法解释的规定和审理查明的案件事实，依法予以采纳。综上，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第七十二条、第七十三条之规定，并参照《最高人民法院、最高人民检察院关于审理诈骗刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：
被告人陈某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金5000元；被告人陈某某犯盗窃罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金1000元，数罪并罚，合并执行有期徒刑一年零六个月，缓刑二年零六个月，并处罚金6000元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算，即自2015年11月19日起至2018年5月18日止。罚金自判决生效之日起30日内一次性缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省天水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上�状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈建忠
审 判 员 申晓云
人民陪审员 祁建刚
二〇一五年十一月十九日
书 记 员 温 花