太原市尖草坪区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋0108民初707号
原告李XX，男，19XX年XX月XX日出生，汉族，山西省静乐县辛村乡柴XX村人，住山西省静乐县XXX，身份证号142X28X2********。
委托代理人高宪�，山西汾河律师事务所律师。
被告太原市园林植物研究中心，住所地太原市尖草坪区西留路**号。
法定代表人石红X，主任。
委托代理人赵建民，山西如光律师事务所律师。
被告苗XX（又名苗立才），男，1XXX年1X月1X日出生，汉族，太原市尖草坪区上兰镇上兰村村民，住太原市尖草坪区上兰镇上XX市街**号*户，身份证号1401XX6****X63X2。
委托代理人赵建民，山西如光律师事务所律师。
被告赵XX，男，19XX年X月X日出生，汉族，山西省静乐县辛村乡驸马XX村民，住太原市尖草坪区和平北路兴业钢材市场中北区**号，身份证号142X97X****X78。
委托代理人张晓斌，山�融融律师事务所律师。
被告谢XX，男，19XX年X月X日出生，汉族，山西省静乐县XX会村村民，住太原市尖草坪区大东流村集祥小区XX排XX号，身份证号14222X19XX********。
委托代理人张晓斌，山西融融律师事务所律师。
被告幸福人寿保险股份有限公司山西分公司，住所地太原市小店区南内环街XX号盛伟大厦XX号。
负责人马秀桃，公司总监。
委托代理人郝XX，女，幸福人寿保险股份有限公司山西分公司职工，住太原市万柏林区和平南路王封煤矿小区X号X单元XX室。
委托代理人李刚，男，幸福人寿保险股份有限公司山西分公司职工，住太原市小店区长治路柏林枫情小区XX号楼XX室。
原告李XX与被告太原市园林植物研究中心（以下简称“园林植物中心”）、苗XX、赵XX、谢XX、幸福人寿保险股份有限公司山西分公司（以下简称“幸福保险公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李永杰及其委托代理人高宪文、被告太原市园林植物研究中心、被告苗立宫及其委托代理人赵XX、被告赵XX、被告谢XX及其委托代理人张XX、被告幸福人寿保险股份有限公司山西分公司委托代理人郝晓晶到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告李XX诉称，2012年，原告受被告谢XX的雇佣一直在被告太原市园林植物研究中心发包的由被告苗有才、赵永成承包的彩钢安装工程上干活。2015年6月1日16时许，原告在太原市二电厂�近工地上干活时，因刮大风不慎从彩钢架三层摔了下来受伤，被工地紧急送到太钢总医院治疗，经诊断伤情为左侧桡骨骨折，右侧肩胛骨骨折，腰椎骨折、腹部闭合性损伤、高空坠落伤、肋骨骨折、肺挫裂伤，做了手术后住院治疗58天出院，现在家休养。就赔偿事宜，因双方意见不一，无法达成协议。原告认为，被告太原市园林植物研究中心是工程发包方，应当承担赔偿责任，被告苗有才、赵永成、谢建刚作为承包方和转包方，应担承担连带赔偿责任，被告幸福人寿保险股份有限公司山西分公司，应当在原告投保范围内承担理赔责任。为此，原告诉至法院，请求依法判令：1.五被告赔偿原告误工费、护理费、伤残赔偿金、住院伙食补助费、营养费、被抚养人生活费、交通住宿费用共计10万元；2.本案诉讼费用由五被告承担。
被告太原市�林植物研究中心、苗立宫辩称，一、太原市园林植物研究中心不承担赔偿责任，2015年6月10日苗磊与太原市园林植物研究中心签订工程维修合同，约定苗磊承担公寓楼等工程，后苗磊父亲苗立宫分包给另一被告赵永成，后又分包给谢建刚，谢建刚雇佣原告在工程中干活，原告受伤按其起诉状说是由于刮风，不是在其彩钢架上掉下受伤，是自然原因，该原告受伤不属于安全生产事故，原告请求太原市园林植物研究中心承担责任无法律依据，应驳回原告对太原市园林植物研究中心的诉讼请求；二、被告苗立宫、赵XX是分包的承包人，二被告不应承担民事赔偿责任，本案属于因自然灾害导致的损害不是安全生产事故，原告是受谢建刚的雇佣，原告的合理诉讼请求应有保险公司赔偿后由谢建刚赔偿。
被告赵XX、谢XX辩称，原告请求的具体损失没有证据证明，误工费也没有法律依据，原告自己应当承担部分责任，保险公司向原告理赔后，不足部分应由其他四被告承担。
被告幸福人寿保险股份有限公司山西分公司辩称，根据工伤赔偿标准，原告仅是购买商业保险，2015年8月24日我公司已经对原告赔付了医疗费19844.97元。我们应该按照人身损害赔偿标准赔偿原告，也就是按照我们之间签订的保险合同进行理赔。
经审理查明，被告太原市园林植物研究中心作为甲方，苗磊作为乙方，签订零星工程维修合同，约定由乙方承包甲方公寓楼、食堂房顶采光瓦零星工程。苗磊父亲苗立宫把上述工程发包给被告赵XX，被告赵XX又与被告谢XX就上述工程签订施工安装协议。原告李XX在上述工程的工地从事焊接和安装。2015年3月27日被告赵永成以太原市尖草赵坪区新鸿运�钢经销部的名义在幸福保险公司为原告李永杰、被告谢XX等7人投保幸福团体意外伤害保险，保险期间为2015年3月28日零时起至2016年3月28日零时止。太原市尖草赵坪区新鸿运彩钢经销部为个体工商户，被告赵永成为太原市尖草赵坪区新鸿运彩钢经销部的负责人。2015年6月1日，原告在上述工程的工地干活时，不慎从彩钢架三层摔下受伤，被紧急送到太钢总医院治疗，经诊断，原告伤情为：桡骨骨折（左侧）、肩胛骨骨折（左）、腰椎骨折（左第1.2.3）、腹部闭合性损伤。自2015年6月1日至2015年7月29日，原告在太钢总医院共计住院治疗58天，期间，由被告谢XX聘请护工护理原告，并给原告出具欠条一份，证明欠原告护理费5500元，被告谢XX为原告垫付了26912.27元医疗费。幸福保险公司已对原告理赔医疗费19844.97元，款项打入太原市尖草赵坪区新鸿运彩钢经销部账户内。经原、被�共同委托，山西省人身伤害司法鉴定中心于2016年7月7日根据《职工工伤与职业病致残等级》标准作出鉴定意见，综合认定原告构成九级伤残，原告为此支付鉴定费1500元。被告幸福保险公司对此有异议，认为其与太原市尖草坪区新鸿运彩钢经销部签订的保险合同约定鉴定标准为人身保险伤残评定标准，而非职工工伤与职业病致残等级标准。经原、被告共同协商委托太原小店司法鉴定中心重新作出鉴定，太原小店司法鉴定中心根据人身保险伤残评定标准于2016年9月14日作出鉴定意见，认定原告构成十级伤残，原告为此支付鉴定费1600元。2016年11月4日幸福保险公司已对原告李XX赔付残疾保险金20000元整。
另查明，原告李XX与妻子刘XX于2012年2月9日生育一子李佳锐，现年4周岁。原告为山西省静乐县辛村乡柴水岩村村民，居住在山西省静乐县辛村�柴水岩村。
上述事实有施工合同、施工安装协议、零星工程维修合同、太钢（集团）有限公司总医院的住院收费票据、住院病历、幸福人寿保险股份有限公司保险合同、山西省人身伤害司法鉴定中心《司法鉴定意见书》、太原小店司法鉴定中心《司法鉴定意见书》、静乐县辛村乡柴水岩村村民委员会《证明》、原告结婚证、家庭成员户口本、鉴定费票据及当事人陈述等在案佐证。
本院认为，被告太原市园林植物研究中心与苗磊签订零星工程维修合同，苗磊父亲苗立宫把工程发包给被告赵XX，从赵永成以太原市尖草赵坪区新鸿运彩钢经销部的名义在幸福保险公司为原告李XX、被告谢XX等7人投保幸福团体意外伤害保险可以看出，原告李XX、被告谢XX受雇于被告赵永成，保险合同也显示李XX、谢XX与赵XX经营的太原市尖草赵坪区新鸿运彩钢经销部系员工关系。故被告赵XX雇佣原告李XX从事劳务，双方形成雇佣关系，原告作为雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告赵永成作为雇主应依法承担相应的赔偿责任。因被告园林植物中心把工程发包给没有施工资质的个人苗磊，苗磊父亲苗立宫又把工程分包给被告赵永成，故被告园林植物中心应对原告的人身损害承担连带赔偿责任。因原告李永杰并非受雇于被告苗立宫及谢XX，故被告苗XX、谢XX不承担赔偿责任。关于原告所诉各项损失，应作如下认定：1、误工费，原告不能提供最近三年的平均收入证明，考虑原告受伤后确有误工损失，并考虑原告构成伤残的事实，本院依法计算误工时间至评残日前一天，原告受伤时从事建筑业，参照山西省上一年度建筑业职工平均工资收入标准，认定原告误工损失为53117.5元(42494元÷12�×15月)，原告主张48960元，予以支持；2、护理费，按照被告给原告打的5500元的欠条支持其请求，本院予以采纳，支持5500元；3、住院伙食补助费，原告住院58天，参照山西省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准以每天100元计算，认定住院伙食补助费为5800元（100元／天×58天），原告主张3480元，予以支持；4、营养费，原告未提供有效证据证明其确需补充营养作为辅助治疗手段，原告主张营养费，不予支持；5、交通费，原告未提供有效票据，考虑被告送原告入院的事实，对原告交通费的主张，不予支持。6、鉴定费，原告实际支付3100元，有鉴定机构的正式发票为据，予以认定；7、伤残赔偿金，原告提交的《司法鉴定意见书》符合证据要件，被告未能提供相反证据，予以采纳，依法认定原告构成十级伤残，根据上一年度农村居民人均可支配收入，计算残疾赔偿金为18908元（9454元×20年×10%）；8、被抚养人生活费，原告提交结婚证、户口本证明其育有一子，现年4周岁，根据上一年度农村居民人均年生活消费支出，计算被抚养人生活费为5194.7元（7421元×14年×10%×1/2）；9、精神损害抚慰金，原告受伤构成十级伤残，符合《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》规定的精神损害赔偿标准，原告主张3000元，本院予以支持。上述原告损失共计88142.7元，被告赵永成与园林植物中心应予连带赔偿。幸福保险公司保险合同约定因工作造成伤残的保险赔偿标准最高额为20万元，与人身保险伤残程度等级相对应的保险金给付比例分为十档，伤残程度第一级对应的保险金给付比例为100%，伤残程度第十级对应的保险金给付比例为10%，每级相差10%，原告李永杰经鉴定伤残等级为十级，按照合同约定，幸福保�公司应赔偿原告伤残赔偿金2万元，诉讼中，幸福保险公司已对原告赔偿完毕，余款68142.7元由被告赵XX与园林植物中心连带赔偿。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条的规定，判决如下:
一、被告赵XX自本判决生效之日起十日内赔偿原告李永杰误工费、护理费、鉴定费、住院伙食补助费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金共计68142.7元。
二、被告太原市园林植物研究中心对判决第一项赔偿金额承担连带清偿责任。
三、驳回原告李XX的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2300元，由被告赵XX负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。
审 判 长 陈 旭 强
人民陪审员 申 润 成
人民陪审员 李 长 林
二〇一六年十一月十八日
书 记 员 �淑平