安徽省合肥市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）合刑终字第00241号
原公诉机关安徽省合肥市瑶海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王为权，男，汉族，1950年7月20日出生，文盲。因涉嫌犯合同诈骗罪于2013年2月27日被合肥市公安局瑶海分局刑事拘留，同年3月12日由合肥市瑶海区人民检察院批准逮捕，同日由合肥市公安局瑶海分局执行逮捕。现羁押于合肥市第一看守所。
安徽省合肥市瑶海区人民法院审理安徽省合肥市瑶海区人民检察院指控原审被告人王为权犯合同诈骗罪一案，于2014年5月14日作出（2014）瑶刑初字第00599号刑事判决。原审被告人王为权不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年7月29日公开开庭审理了本案。合肥市人民检察院代理检察员倪慧出庭履行职务，上诉人（原审被告人）王为权到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2011年4月，被告人王为权在合肥市瑶海区龙岗开发区注册成立海南中航天建筑工程有限公司安徽分公司，该公司自成立以来并未有过任何实际经营活动。2011年10月份，被告人王为权通过北京人梁某（另案处理）认识湖南一峰磁动力有限公司（2012年6月28日变更为湖南裕峰能源科技有限公司）法人代表肖某，得知一峰公司在湖南省长沙市湘阴县轻工业园有个“湖南热磁动力发动机研发生产基地”项目，正在寻找施工方。经王为权从中介绍，2011年12月26日，海南中航天建筑工程有限公司与湖南一峰磁动力有限公司签订“建设工程施工合同”。后被告人王为权使用该合同及湖南一峰磁动力有限公司提供的授权委托书、进场通知书，获得被害人周某的信任。2012年5月7日，被告人王为权在明知合同无法实际履行的情况下，仍与被害人周某签订“湖南热磁动力发动机研发生产基地”项目工程施工合同，以保证金的名义骗取被害人周某人民币50万元。被告人王为权收到50万元保证金后，将其中的2万元借给肖某、15万元借给梁某，其余33万元被王为权全部挥霍，并未实际用于工程建设。经查，湖南省轻工业园并没有“湖南热磁动力发动机研发生产基地项目”，也从未与一峰磁动力有限公司签订“工程议标定向协议书”。
2013年2月26日下午，被告人王为权被公安机关抓获归案。另查，案发后，已从肖某处追回被害人周某的2万元，并由被害人周某领回。
原判认定上述事实的证据有：
（一）书证
1、企业注册信息证实，湖南一峰磁动力有限公司于2012年6月28日变更为湖南裕峰能源科技有限公司，该公司法人代表为肖某。
2、被害人周某于2012年5月7日与被告人王为权所在的海南中航天建筑工程有限公司安徽分公司签署了关于湖南热磁动力发动机研发生产基地工程项目的工程施工合同，并于2012年5月8日通过中国建设银行支付给被告人王为权50万元保证金。
3、湖南一峰磁动力有限公司与海南中航天建筑工程有限公司的合同证实，湖南一峰磁动力有限公司与海南中航天建筑工程有限公司签署了关于湖南热磁动力发动机研发生产基地工程项目的工程施工合同。同时湖南裕峰能源科技有限公司于2012年7月20日正式要求海南中航天建筑工程有限公司安徽分公司前往湖南进场施工。
4、委托书、入园项目意见书等书证证实，1、湖南裕峰能源科技有限公司授权被告人王为权作为该公司项目《热磁动力发动机》工程总承包人。2、湖南裕峰能源科技有限公司正式要求海南中航天建筑工程有限公司安徽分公司前往湖南进场施工。
5、合肥市公安局瑶海分局出具的说明证实，海南中航天建筑工程有限公司拒不配合公安机关，不愿提供原件章及模板，公安机关无法对“NO：0000398授权委托书”及“海南中航天建筑工程有限公司2012（001）文件”中的印章真伪进行鉴定。
6、湖南省轻工业园发展有限公司于2013年2月4日出具的情况说明证实，湖南省轻工业园发展有限公司并未与“陕西中联一峰磁动力有限公司长沙分公司”签订一份名为“中国（湖南）轻工产业园入园项目意向书”的协议和“意向书”，也没有“湖南热磁动力发动机研发生产基地项目”落户湖南省轻工业园。
7、扣押返还物品清单证实，肖某向被告人王为权借款二万元，案发后，肖某已委托他人将二万元现金上交公安机关。
8、归案经过证实，2013年2月26日下午，被告人王为权被公安机关抓获归案。
9、户籍证明证实，被告人王为权于1950年7月20日出生，作案时达完全刑事责任年龄等身份情况。
（二）证人证言：
证人肖某的证言证实，1、2012年初，其经朋友介绍认识了海南中航天建筑工程有限公司安徽分公司法人代表王为权。被告人王为权在得知其缺乏项目资金后，提出向其出借50万元并要求将该项目交予被告人承包。后其与被告人王为权签署合同，但工程议标定向协议书、工程定标通知书、授权委托书、工程进场通知书都是被告人王为权事先起草并打印好交给其，让其签字盖章的。2、其手中没有启动资金，无法得到湖南轻工业园的土地使用权及办理入园手续，并且这些情况其事先已经告知被告人王为权。
以上证言证实被告人王为权明知与湖南一峰公司签订的合同无法实际履行。
证人李某某的证言证实，1、2011年12月份，海南中航天建筑工程有限公司通知其，在湖南长沙有一个项目需要其签字，同时被告知，该项目是由被告人王为权负责联系的，因为海南中航天建筑工程有限公司与各分公司都是独立核算的，总公司只收取1%的管理费，所以其就在合同上签字。2、海南中航天建筑工程有限公司编号NO：0000398授权委托书（即授权被告人王为权代表海南中航天建筑工程有限公司全权负责湖南磁动力发动机基地工程项目）不是其签发的，同时授权委托书上的印章也不是真的。
（三）被害人陈述
被害人周某的陈述证实，2012年5月7日，其通过朋友认识被告人王为权。后被告人王为权对其声称可将湖南省长沙市湘阴县轻工业园“湖南热磁动力发动机研发生产基地”项目的前期工程交予其承建，但必须先支付给被告人王为权50万元保证金。在其向被告人王为权交付50万元保证金后，发现“湖南热磁动力发动机研发生产基地”项目并不存在，同时被告人王为权也并未返还50万元保证金。此后，为追回50万元保证金，其多次联系被告人王为权，但被告人王为权先是搪塞、推诿；后来拒绝接听其电话。案发后，被告人王为权也并未退赔该保证金。
以上证言证实被告人王为权与被害人周某签订合同之前即已明知该合同无法实际履行，收到被害人周某的保证金后，也未实际履行合同。
（四）被告人供述
被告人王为权在公安机关的供述证实，1、2011年10月，其在北京通过梁某认识了湖南一峰磁动力有限公司（2012年6月28日变更为湖南裕峰能源科技有限公司）法人肖某，并从肖某处得到“湖南热磁动力发动机研发生产基地”项目。2012年2月1日，在收到进场通知书后，其曾前往湖南，发现肖某并未实际入园，没有场地，没法开工。2012年4月23日，又收到进场通知书后，其再次前往湖南，发现肖某仍未实际入园。2、2012年5月份，其通过祖国兵认识被害人周某，后其与被害人周某约定，由被害人周某给其50万元保证金，其将“湖南热磁动力发动机研发生产基地”项目前期工程交予被害人周某承建。在收取被害人50万元保证金后，其将该50万元中的2万元借给肖某、15万元送给梁某、剩余的钱被其个人花费。后其曾两次单独或与他人前往湖南省长沙市湘阴县轻工业园考察“湖南热磁动力发动机研发生产基地”项目。在得知该项目是虚假项目后，并未赔偿被害人50万元保证金。
以上供述证明被告人王为权在与被害人周某签订合同之前，即已明知该合同无法实际履行。
原审法院认为：被告人王为权以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取被害人周某财物，数额达50万元，其行为已构成合同诈骗罪。据此，依照《中华人民共和国刑法》二百二十四条第（四）项、第五十二条、第六十四条及《最高人民法院关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》第二条之规定，判决：一、被告人王为权犯合同诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金二十万元。二、对被告人王为权的犯罪所得，继续予以追缴。
原审被告人王为权上诉提出：1、其没有非法占有的故意，认为与湖南一峰公司签订的合同是真实的，其不知道该份合同无法履行；2、对50万元赃款的去向没有查清，其银行卡中的账目没有查清。其出借给肖某和梁某的钱与50万元无关，剩余的33万元也没有被其挥霍。
合肥市人民检察院出庭检察员认为，原判认定事实清楚，定性准确，量刑适当，建议维持原判。
经审理查明：二审查明的事实与一审认定的相同。本院对一审认定的事实和证据予以确认。
关于上诉人王为权上诉提出其没有非法占有的故意，不知道合同无法履行的上诉理由。经查，从湖南一峰磁动力有限公司发出的建设工程进场通知书及上诉人王为权的供述证实，在2012年2月1日、4月23日，湖南一峰公司发出进场通知书后，上诉人王为权两次前往湖南，均发现肖某没有实际入园，没有场地，没法开工。证人肖某的证言、受害人周某的陈述及上诉人王为权的供述证实该项目缺乏资金，无法实际入园的情况，上诉人王为权事先知道，且上诉人王为权没有为该项目组织施工所需的人员和机械等任何准备工作。在明知合同无法履行，收到受害人的50万元保证金后，上诉人没有将资金用于工程准备，并在受害人追讨资金的情况下，逃避承担责任。综上，上诉人既没有履行合同的实际能力也没有积极的履约行为，应当认定上诉人具有非法占有的目的。因此，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人王为权上诉提出50万元赃款去向没有查清，其本人没有挥霍的上诉理由。经查，上诉人王为权的供述证实其收取被害人的50万元保证金后，将其中的2万元借给肖某，给梁某15万元，其他的被其用掉了。扣押返还物品清单证实了上诉人王为权借给肖某2万元，后公安机关将肖某返还的2万元发还被害人的事实，也印证了上诉人王为权的供述。上诉人王为权在收到被害人的合同保证金后没有专款专用，为工程施工做准备，而将资金用于他人借款及花费。因此，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为：上诉人王为权以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取被害人周某财物，数额达50万元，其行为已构成合同诈骗罪。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张 恒
审 判 员 胡宏林
代理审判员 汪 蕾
二〇一四年八月六日
书 记 员 黄圣全
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项
原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；