湖南省衡南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）南法刑初字第192号
公诉机关湖南省衡南县人民检察院。
被告人欧叶军，男，1979年10月22日出生，汉族，大专文化，湖南省衡南县人，住衡阳市蒸湘区解放大道**号*栋*单元***户。因涉嫌挪用资金罪，2014年4月1日被衡南县公安局刑事拘留；同年4月28日经湖南省衡南县人民检察院批准，次日由湖南省衡南县公安局依法执行逮捕。现押于湖南省衡南县看守所。
辩护人肖雄华，湖南天牌律师事务所律师。
湖南省衡南县人民检察院以南检公诉刑诉（2014）181号起诉书指控被告人欧叶军犯挪用资金罪，于2014年10月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。湖南省衡南县人民检察院代理检察员龙丽娟出庭支持公诉，被告人欧叶军及其辩护人肖雄华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2008年，被告人欧叶军应衡南兴银棉花有限公司（以下简称“兴银公司”）实际负责人即总经理尹某某的邀请到该公司上班。同年9月底，兴银公司聘请被告人欧叶军为该公司的业务经理，并将公司的棉花经营业务承包给欧叶军，承包期为一年，双方约定由兴银公司提供200万元资金供欧叶军做棉花经营业务，欧叶军按约定以300元／吨的标准向公司上交利润，超出部分由公司与欧叶军接三七分成，兴银公司每月付欧叶军1800元的工资，并负责协助欧叶军开展业务人员的工资、上交的利润所产生的税费，欧叶军承担因做棉花工宫业务产生的业务招待费、差旅费、运输费及公司提供的资金所产生的利息等，双方还约定欧叶军所做业务都要进兴银公司的财产统一结算，资金账户由公司统一管理。被告人欧叶军与兴银公司达成协议后，在实际操作过程中双方并未严格按照协议执行，表现在：兴银公司提供的资金与协议约定有出入，欧叶军上交利润比例要比协议约定的少，资金往来有时会通过欧叶军的私人账户进出。在一年协议期限届满后，兴银公司与被告人欧叶军没有续签协议，口头约定由欧叶军继续负责该公司的棉花经营业务，相关工作照旧开展，同时在2009年下半年，尹某某将公司交由欧叶军管理，欧叶军还负责审批公司职工工资发放、费用支出等事务，而尹某某则仅对公司的发展方向及大额资金进出进行监管。
2008年11月，兴银公司的股东出资192万元，被告人欧叶军本人出资5万元入股到兴银公司，被告人欧叶军利用该笔资金做棉花购销业务，并作为股东参与公司盈利分红，随后该公司继续提供资金给欧叶军经营业务。2012年下半年，被告人欧叶军向尹某某提议做国储棉生意，经兴银公司股东会议同意，该公司在2012年9月至同年10月筹集了470万元资金供欧叶军从事棉花经营业务，其中60万元应欧叶军的要求于2012年9月20日打到了欧叶军的个人账户上。同日，被告人欧叶军从该60万元中转出60万元到其妻子肖某甲的账户上，安排肖某甲拿该50万元偿还欧叶军为个人从事棉花经营所欠下的借款及利息30万元，并支付购买住房的首付款17.8万余元。次日，被告人欧叶军将剩余的10万元转账给欧某某用于偿还其为个人从事棉花经营所欠下的借款及利息10万元。
2013年4月，当年度棉花生意结束后，尹某某等兴银公司股东开始催被告人欧叶军回笼资金，欧叶军找各种理由搪塞，至2014年3月该公司仍然亏空数百万元，欧叶军挪用公司的60万元资金也未归还给公司。
被告人欧叶军辩称：起诉书中很多东西都不是事实。起诉书称2008年尹总邀请我上班不准确，是邀请我来承包；里面说2008年9月聘请我为经理，这个事实不存在，我根本没有什么聘用文件；从2009年5月开始，兴银公司的所有费用都是我出；起诉书说我入股5万元到公司参与分红，这个事实不存在；起诉书说尹总指导公司发展方向和大额资金进出时不准确的的，从2008年到现在，尹总从来没有对资金过问过，所有业务和资金都是我来掌握的；2012年做国储棉，我借了公司470万元，是分三次借的，其中60万元公司大道我私人卡上。我刑事上无罪。
被告人欧叶军的辩护人辩称：被告人不构成犯罪。第一、被告人欧叶军不是上班，不是业务经理，主体不符；第二、被告人欧叶军后面与衡南县兴银棉花有限公司是挂靠关系；被告人欧叶军与衡南县兴银棉花有限公司、尹某某是民间借贷关系。
经审理查明：2008年，被告人欧叶军应衡南兴银棉花有限公司（以下简称“兴银公司”）实际负责人即总经理尹某某的邀请到该公司上班。同年9月底，兴银公司聘请被告人欧叶军为该公司的业务经理，并将公司的棉花经营业务承包给欧叶军，承包期为一年，双方约定由兴银公司提供200万元资金供欧叶军做棉花经营业务，欧叶军按约定以300元／吨的标准向公司上交利润，超出部分由公司与欧叶军接三七分成，兴银公司每月付欧叶军1800元的工资，并负责协助欧叶军开展业务人员的工资、上交的利润所产生的税费，欧叶军承担因做棉花工宫业务产生的业务招待费、差旅费、运输费及公司提供的资金所产生的利息等，双方还约定欧叶军所做业务都要进兴银公司的财产统一结算，资金账户由公司统一管理。被告人欧叶军与兴银公司达成协议后，在实际操作过程中双方并未严格按照协议执行，表现在：兴银公司提供的资金与协议约定有出入，欧叶军上交利润比例要比协议约定的少，资金往来有时会通过欧叶军的私人账户进出。在一年协议期限届满后，兴银公司与被告人欧叶军没有续签协议，口头约定由欧叶军继续负责该公司的棉花经营业务，相关工作照旧开展，同时在2009年下半年，尹某某将公司交由欧叶军管理，欧叶军还负责审批公司职工工资发放、费用支出等事务，而尹某某则仅对公司的发展方向及大额资金进出进行监管。
2008年11月，兴银公司的股东出资192万元，被告人欧叶军本人出资5万元入股到兴银公司，被告人欧叶军利用该笔资金做棉花购销业务，并作为股东参与公司盈利分红，随后该公司继续提供资金给欧叶军经营业务。2012年下半年，被告人欧叶军向尹某某提议做国储棉生意，经兴银公司股东会议同意，该公司在2012年9月至同年10月筹集了470万元资金供欧叶军从事棉花经营业务，其中60万元应欧叶军的要求于2012年9月20日打到了欧叶军的个人账户上。同日，被告人欧叶军从该60万元中转出60万元到其妻子肖某甲的账户上，安排肖某甲拿该50万元偿还欧叶军为个人从事棉花经营所欠下的借款及利息30万元，并支付购买住房的首付款17.8万余元。次日，被告人欧叶军将剩余的10万元转账给欧某某用于偿还其为个人从事棉花经营所欠下的借款及利息10万元。
2013年4月，当年度棉花生意结束后，尹某某等兴银公司股东开始催被告人欧叶军回笼资金，欧叶军找各种理由搪塞，至2014年3月该公司仍然亏空数百万元，欧叶军挪用公司的60万元资金也未归还给公司。
上述事实，有下列经法庭质证、认证的证据予以证实，本院予以确认：
一、书证
1、报警案件登记表、受案登记表、到案经过各一份以证明本案由被害单位的总经理尹某某于2013年3月24日报案至衡南县公安局，衡南县公安局于2014年月13日立案侦查，并于同日将被告人欧叶军传唤归案。
2、户籍资料一份以证明被告人欧叶军案发时已满十八周岁，具有完全刑事责任能力。
3、企业营业执照、税务登记证、组织机构代码证、罗某某的居民身份证复印件以证明衡南县兴银棉花有限公司注册登记状况。
4、股东会议决议二份以证明衡南县兴银棉花有限公司2008年9月27日的股东会议决定聘任欧叶军为业务经理，2014年3月17日的股东会议决定解聘欧叶军的业务经理职务。
5、业务经营承包协议复印件二份、衡南县兴银棉花有限公司出具的《业经营承包协议》有关情况的说明一份两粉协议内容基本一致，2008年10月12日衡南县兴银棉花有限公司与欧叶军签订协议，约定由衡南县兴银棉花有限公司提供流动资金200万元给欧叶军做棉花生意，欧叶军完成纯利润67.2万元，衡南县兴银棉花有限公司负责欧叶军及其助手的工资，欧叶军承担差旅费、运输费、税费和资金利息。在利润分配上双方约定：欧叶军购销每吨棉花向衡南县兴银棉花有限公司上交利润300元，每吨棉花超过上述利润部分除去费用开支和应交税收后，衡南县兴银棉花有限公司分配30％，欧叶军分配70％。资金管理的约定：账户必须有公司统一管理，包括基本账户和一般账户以及有关特殊业务往来账户。销方货款回笼必须进公司指定账户，不允许欧叶军在销方提取现金，所有业务要进公司财务统一结算。
6、衡南县兴银棉花有限公司的工资表复印件、经营分红清单及利息签领
7、衡南县兴银棉花有限公司财务票据复印件若干以证明该公司需欧叶军签字同意，最后签字时间是2014年1月27日。
8、衡南县兴银棉花有限公司办公会议记录复印件五份
9、棉花购销合同以证明
10、衡南县兴银棉花有限公司提供的2008年至2012年2月的费用明细五份
11、衡南县农村信用社进账单、衡阳市地税局往来结算统一凭证、欧叶军和肖某甲以及欧某某的农业银行账户明细、衡南县农村信用联社廖田信用社提供的贷款详单一份.证明0衡南县兴银棉花有限公司于2012年9月20日往欧叶军的个人农业银行账户6228483380599807610打款60万元，当日欧叶军从该账户转出50万元至其妻子肖某甲的个人农业银行账户6228480800743145511，2012年9月21日欧叶军从该账户转出10万元至其叔叔欧某某的个人农业银行账户6228480800743028410。肖某甲的个人农业银行账户6228480800743145511于2012年9月20日转入50万元，2012年9月21日转出25万元、现支5万元，2012年9月24日消费178641元用于购房。欧某某的个人农业银行账户6228480800743028410于2012年9月21日转入10万元。欧叶军于2006年10月在衡南县农村信用社联社廖田信用社贷款4万元，2012年9月21日偿还本金4万元，利息7800元。
12、欧某某的妻子刘某乙出具的借条复印件证明欧叶军于2006年10月向刘某乙借款20万元，利息为每月5000元。
13、借条复印件6份（欧叶军向尹某某、衡南县兴银棉花公司借款）
14、欧叶军、肖某甲银行结算账户明细证明二人现在的银行账户余额不足3万元
15、领条一张（薛某某）
16、银行凭条证明许某某于2011年10月19日打款1万元至薛某某的工商银行账户中，衡南县兴银棉花公司于2013年4月1日打款7万元至薛某某在农业银行账户中。
二、证人证言
1、肖某甲（欧叶军之妻）证实：“欧叶军是2008年下半年到衡南县兴银棉花公司上班的，工资1800元每月，到现在他还在公司上班。”“2012年9月份时欧叶军转了50万元到我的农业银行卡上，然后，我用卡内的钱刷卡付了买房首付款，又转了25万元给阳某某还以前欧叶军欠他的债，另外还付了5万元给廖田信用社，这也是欧叶军欠的债，剩下的2万元被家用了。用这些钱去买房和还债都是欧叶军让我做的。”“2013年10月，谢某某和欧阳某某到我家，谢某某没有进我家，我和欧阳某某在我卧室里找到欧叶军做生意的资料，随后我与阳会计将一沓资料带到公司，资料的具体内容我没有看到。”“我老公做生意的事从来不告诉我。”“尹某某从去年开始一直在找我老公要钱，我也多次问他钱到哪里去了，他总是回答我说：这笔钱我会想办法还给尹某某，只是时间问题。我家中一年开支费用要几万元。”
2、谢某某证实：“2008年下半年，欧叶军与衡南县兴银棉花公司签订一份经营承包协议，专门负责公司棉花销售事情。2012年9月份的时候，欧叶军与公司总经理尹某某讲准备做国储棉这项生意，需要大量资金投入，于是尹某某就到处借钱。总共衡南县兴银棉花公司借款470万元给欧叶军去做国储棉生意。2012年9月20日，我和尹某某从公司账户上转到欧叶军个人账户60万元。当时公司的出纳出差了，汇款是在衡南县云集镇信用社公司的账户上转过去的，这笔钱是用来给欧叶军去购买棉花做生意用的。”“2013年10月26日，我们质问欧叶军为何几百万元的货款没了，欧叶军说做生意亏了，我们要求欧叶军提供账本，欧叶军说在家里，就由她老婆肖某甲带我和欧阳某某去他家拿账目。后发现了一份欧叶军与公司的承包协议复印件，承包期限是五年。这份协议书怎么来的只有欧叶军知道，因为公司与其签订协议的期限不是五年。”
3、许某某证实：“我是衡南兴银棉花公司的股东之一，欧叶军2008年到公司上班，负责棉花买卖业务，到年底发了全年的工资。欧叶军搞业务的资金都是公司提供的。2008年公司股东集资197万元，包括欧叶军5万元，后来公司贷款350万元陆续将股东的集资款偿还了，除了我的10万元在公司里。后尹某某个人拿350万元还给银行，这样就是我出了10万元，尹某某出了130万元给欧叶军做生意。因为欧叶军说做生意资金不够，公司从尹某某个人处借钱给他做生意，公司偿还利息给尹某某。2012年7月至2012年12月，公司又加投了400多万元给欧叶军做生意，具体情况我不清楚。2012年12月，我回来了，欧叶军将做生意收到的钱打回公司账户，又要公司将钱付给卖方账户，公司账户上基本没有钱。2013年4月，欧叶军便不再将收到的货款返回到公司账户上，公司也没钱付货款了，再后来公司生意就没有做了，公司投入的近700万元也不知道到哪里去了。”“欧叶军自2009年至去年，欧叶军不但负责做棉花生意，连公司报销费用、发放工资都他签字同意了。”“之后衡南兴银公司所有业务都是欧叶军一个人在做，包括在外地出差。公司在做业务室一般是走公司的公账，有时候为了方便，偶尔通过我的个人账户包括我妈妈范盛的账户走账结算交易。”“欧叶军没有拿钱放进公司进行棉花交易或开支。只有来公司时他出了5万元融资，不久尹总借来贷款把这5万元还给了欧叶军。另外，他并没有拿自己的钱到公司来用。”
4、李某某证实：“欧叶军是2008年至2013年在公司上班，担任公司经理。自来公司后，一直负责公司的业务经营，主要是买卖棉花，公司这一块业务都是他一个人在搞。公司的税务帐我都记了并记清楚了，其他的不需要开发票的账只有欧叶军做业务后向我提供了票据我才记录，不提供票据给我的话我没办法记账，也不知情，所以这些没有提供票据的账不清楚。”“2012年9月20日公司给欧叶军个人账户汇了60万元，这笔账我作了账，而欧叶军将这笔60万元用于购房和还他来公司以前欠的账了，至今这60万没有回笼到公司。”“从已开票的业务账目来看，欧叶军所做的大部分业务利润非常低，这些利润都是在结清运费之后的数字，但实际上我们最后和与其他公司对账时，发现很多运费都是对方公司垫付的，也就是说欧叶军隐瞒了钱，所有说欧叶军搞走公司的钱是蓄谋已久。”“另外，兴银公司还有一类经营性股东，即做棉花等经营业务方面的股东。这类股东是于2008年10月份，由尹某某发起，欧叶军也出了5万元，他也算公司经营性股东之一。”“公司这几年分红三次，一次是2009年6月1日，第二次是2010年2月26日，第三次是2013年4月28日。分红的标准，据我了解只要是根据欧叶军自己讲的，他说公司赚了钱可以分红才分红，每次分多少也是偶也军和尹总一起商量后决定的。每次分红前我没有先核算，至于公司其他的人是否核算我不清楚。”
5、罗某某证实：“我既是兴银公司的固定资产股东，又是经营类股东。欧叶军是兴银公司的业务经理，负责公司业务经营这一块。”
6、欧阳某某证实：“2013年10月的一天上午，尹某某打电话给我，要我到兴银棉花公司查账。查账的过程中，欧叶军要他老婆肖某甲到他家那拿合同，当时谢某某开车送我和肖某甲去的，我和肖某甲到楼上去，谢某某在楼下等，肖某甲在卧室墙壁顶上的柜子内拿出一堆合同及资料。拿到资料后我们三人返回公司，大家就查看欧叶军做生意的合同，其中我们就看到了兴银棉花公司与欧叶军签订的承包合同，期限是五年，当时我们发现这份协议时复印件，没找到原件。资料里有许多兴银棉花公司与其他公司做棉花生意的购销合同。”
7、罗某某证实：公司的法人代表是罗某某，但是尹某某以其名义成立的，尹某某是公司经理，罗某某对公司事务不插手，公司也不给其工资。
8、吕某某证实：“我是衡阳安邦农业发展有限公司业务经理。”“从2008年年底至2010年7月，欧叶军以衡南兴银棉花有限公司与我公司做棉花生意的营业额约有2700多万元。两家公司之间的账目都结算清楚了。2013年9月17日结算发现该公司欠我公司94万元，结账时欧叶军一个人在，他那公司的公章在结算单上加盖了公章后给我。我与欧叶军做生意有走公账，也有走私账的，公账我主，私账我这边是付到兴银公司的许某某的个人账户上的。”
9、肖某乙（福达纺织有限公司销售主管）证实：“我公司与欧叶军有棉花业务往来，他是衡南兴银棉花有限公司的业务经理。我们是2009年5月开始做生意到2012年，他们公司将棉花卖给我公司，我公司实际付款350万元兴银公司，都是汇到该公司的公家账户。”
10、薛某某证实：我是新疆飞达棉业有限公司的业务副总，我认识欧叶军，他是衡南兴银棉花有限公司的总经理，我们是在2012年到新疆做生意时认识的。2012年11月，欧叶军从外面购买棉花，然后委托我方进行交储，然后我公司从中收取300元每吨的费用，我们做到2013年2月。欧叶军通过我公司作了七个批次的棉花生意，共计约300吨棉花，我们公司抽取了月90000元费用。”“欧叶军从来没有给我发过工资，写有我名字的工资条上的字迹不是我的。”
11、刘某甲证实：“2012年9月24日，肖某甲在公司购买了一套商品房，按揭的，她使用银联卡付的首付，付款数额是178641元，我开具了收款凭证给她。”
12、阳某某证实：“2007年欧叶军从我处借了35万元做棉花生意。2012年9月21日，欧叶军的老婆肖某甲转了25万元到我信用社的存折上。”
13、欧某某、刘某乙夫妻证实：2006年欧叶军因做棉花生意向其夫妻借款20万元，2012年欧叶军从其账户上直接汇款10万元至刘某乙的农行卡上。
三、被害人尹某某陈述证实：“衡南县兴银棉花有限公司的法人代表是我老婆罗某某，但公司的管理和业务运作都是由我负责，我任公司的总经理，公司主要经营棉花、棉纱生意，从外面购买棉花再销售出去。股东2008年4月欧叶军到我公司上班，2008年9月底，我公司经股东大会同意决定聘请欧叶军任业务经理，当时签订了一个业务承包协议，期限为一年。2008年10月份的时候，公司规定集资了197万元，其中欧叶军出了5万元，欧叶军就利用这笔资金做棉花生意。”我公司虽与欧叶军签了一年的协议，但到期后，我们准备继续签，但因欧叶军常年在外面做生意就耽搁下来了，并且第一年生意做的挺好的，我本人非常信任欧叶军，就默认欧叶军继续做事。2009年6月1日后，欧叶军就开始自己签字发工资给我和会计、出纳，负责报销日常开支等，财务上的事情都由欧叶军负责，唯一要求就是欧叶军在公司账上拿钱出去买棉花时要通过我同意，外面收回货款要告诉我，其他业务上的事情都由她自己做。”“2012年7月份的时候，欧叶军就跟我讲做国储棉利润比较大，但资金投入也大，并说做国储棉生意的资质他来解决，我听后说所需资金我想办法。2012年9月份欧叶军就到新疆做国储棉生意了。为做国储棉，公司前后向欧叶军那边打了470万元过去，其中有个60万元是欧叶军要求打到他个人的账户上，我当时问他为什么不打到对方的账户，欧叶军讲走公司账户太慢了，对方要得急，另外现在交过储棉还少一点货，急需要从外面购买一批货来补货。我听后就同意了，2012年9月20日，我和公司股东谢某某从公司的账户转了60万元到欧叶军农业银行账户。后来我才知道欧叶军根本没有用这60万元做棉花生意，而是当天就直接转了50万元给他老婆肖某甲了。”“一般情况下做棉花生意都是当年9月份到第二年的3月份。2013年3月份，我要呕叶军把资金回笼到公司来，欧叶军4月结账。4月我又问他，他说快了。到了5月份，他讲新疆的账还没有结好。大约2013年8月底或9月底，欧叶军从新疆回来，他讲现在资金放贷给别人了，我不相信他就对他讲：‘你把钱拿去做生意了，资金不回笼，你也补个手续给我，你就按每次拿钱的时间和账目写一张借条给公司，’时间是2012年的时间。”“到2009年年中，我因精力有限，年事已高，便将公司的经理位置让给欧叶军了。从这以后，既是业务经理，又是公司经理，既可以动用公司的资金做棉花生意，又有权利和义务批准同意公司的开支及工资发放，直到2014年解除其职务。”
四、被告人欧叶军的供述与辩解证实：“衡南县兴银棉花公司的法人代表是罗某某，公司具体负责人是她老公尹某某。2008年9月份的时候，尹某某找到我，要我到他公司上班，由公司提供一定的资金给我做棉花生意，赚到的利润按比例上缴到公司，多赚的则是我自己的。2008年10月的时候，我和公司就签订了一个业务经营承包协议。协议的大致内容就是公司提供200元的资金给我做棉花生意，我将每笔生意的本金及赚来的利润上缴到公司。”“前两年的时候，公司提供了100多万元现金给我做生意，我也及时交了本金和利润到公司。到2012年9月份的时候，公司增加了470万元资金给我做棉花生意，一直到2013年3、4月份，因市场行情不好就没有再做棉花生意了。”“我做生意的模式是，先找要购买棉花的公司，与他们签订购销合同，然后我找到卖棉花的公司买棉花，再卖给买棉花的公司。资金流转一般不经过我私人的手，我打电话给尹某某要他汇款多少到我购买棉花的公司，购买棉花的公司再汇款到我们公司。但有时为了避税，购买棉花的资金往来有时也用私人账户。2012年公司提供的470万元是分开付的，其中410万元是公司账户直接付款到我买棉花的公司，其余60万元是以货款的名义付到我私人账户上，让我买棉花的。这60万元是我在新疆打电话给尹某某，我跟他说这60万元是去买棉花付货款用的。2012年9月20日，公司付了60万元让我买棉花，当天我将这60万元中的50万元转给我老婆肖某甲的卡上。我老婆拿了18万元去购买衡阳市嘉园华府房子的首付款，剩下的钱我让我老婆偿还我的私人欠债，其中还阳某某25万元，还廖田信用社5万元，都是我在进入兴银棉花公司之前欠的账，剩余的钱被我老婆用掉了。我之所以挪用这笔钱是因为我当时在外面做棉花生意，公司就不怎么管我，所有的业务费用的开支及与外面的公司结账都是我自己处理的，我认为亏赚都是我个人的事，所有我认为这货款我也可以随意支配。”“我拿公司的钱去买棉花都会向公司写借条，生意做完后公司就会把借条还给我，现在保留的借条就是我还没有还到公司的钱大约有800万元。”“我到公司拿钱去做棉花生意，首先是我写了借条，借条的内容是我借尹某某现金多少钱，利息多少，借款人是我的名字，除此之外我和尹某某就没有什么债务上的纠纷了。之所以我从公司拿钱借条写的是尹某某的名字，是因为公司的钱很多是尹某某个人从外面借的。公司拿钱给我做生意，我写了借条，做完生意再将资金回笼到公司，公司再拿这笔钱去还借款的本金和利息，我只管把做生意的钱返回公司就可以了。这些钱都不是直接交到我手上的，都是尹某某先将借来的钱放在公司的账上，他准备多少钱在公司账上，我再写张多少钱的借条给尹某某或者公司，做生意需要付货款的时候，再从公司账户汇到对方公司是账上。所以我写给尹某某的借条上的钱尹某某并没有直接将钱付给我个人，只是2012年9月20日，我当时跟尹某某讲要走私账去买棉花，所以公司才付了60万元到我私人的账户上，随后我私人将这笔钱用掉了。”“2009年5、6月份开始，公司的财物费用审核、付出、资金的调拨等都交由我管。公司工人工资的发放，相关费用报销，公司办公室租金等一彻开销都是由我负责。我从承包公司销售业务至今一直在公司领取工资，每月1800元。尹某某、许某某工资是1200元每月，李某某1000元每月。”“我是2008下半年出任衡南兴银棉花有限公司的业务经理。公司员工的工资支出、公司的房租、水电费、公司的资金应付利息款、工商税务费用、招待费、差旅费、银行融资的开支都是由我负责支出。”“我本人是衡阳市兴银棉花有限公司的法人代表，该公司与安邦公司做过一笔生意，衡阳市兴银棉花有限公司在安邦公司买过一次棉花，货款约78万多元，这笔钱应该是以衡南兴银棉花有限公司的账户，或者许某某的私账付过去的，不是用衡阳市兴银棉花有限公司的账户付过去的。”“公司打给我私人账户的60万元中剩下的10万元我通过银行转账给了我叔叔欧某某。”“2008年10月我与公司协定了《业务承包协议》，期限是一年，这个期间我们是业务承包关系。一年之后至2013年，我与公司没有续签协议，但业务方面没有什么变化，只是公司在外面融资一些资金，我可以支配这些资金从事棉花买卖业务，由此产生的贷款利息、费用由我自己承担。”
关于控辩双方的争议焦点，本院综合评判如下：
一被告人欧叶军的主体资格问题即被告人是否是衡南县兴银棉花有限公司的工作人员。经查，2008年9月衡南县兴银棉花有限公司尹某某邀请被告人欧叶军到公司上班，欧叶军表示同意。2008年9月27日，衡南县兴银棉花有限公司召开股东会议决定聘请欧叶军为业务经理，2008年10月12日衡南县兴银棉花有限公司与欧叶军签订《业务经营承包协议》。此后，公司组织股东筹钱入股，共筹集197万元，包括欧叶军本人入股的5万元，交给欧叶军做棉花生意。一年合同期满后，欧叶军与公司没有继续签订合同，虽然用于给欧叶军做棉花生意的197万元除许某某的10万元股金外的其他股东的股金已全部退还，但仍然继续按2008年合同执行，直到3013年3月17日股东会议解除欧叶军的经理职务。期间，欧叶军从2008年至2013年7月31日一直在衡南县兴银棉花有限公司领取工资，2013年8月至2014年4月没有发欧叶军的工资，但工资发放单仍然由欧叶军签字审批。欧叶军在外均是以衡南县兴银棉花有限公司名义同其他公司做生意，所需的所有资金全部是由衡南县兴银棉花有限公司提供的。被告人的供述也证实自己是衡南县兴银棉花有限公司的业务经理，与被害人尹某某的陈述、工资表、经营分红、财务票据、和证人证言是能够相互印证，并形成了证据链的。据此，被告人欧叶军系衡南县兴银棉花有限公司的工作人员，是本案的适格主体。对被告人及其辩护人关于被告人不是本案的适格主体的辩护已经，本院不予采纳。
二关于是否是挂靠经营的问题。被告人及其辩护人辩解称被告人欧叶军是个人做生意，只是打着衡南县兴银棉花有限公司的牌，是挂靠经营。经查，被告人欧叶军从2008年被衡南县兴银棉花有限公司聘为业务经理后，依照其与衡南县兴银棉花有限公司的协议，欧叶军在外均是代表衡南县兴银棉花有限公司同其他公司做生意，所需的所有资金全部是由衡南县兴银棉花有限公司提供的。所产生的利润应当全部交给公司按协议分配、所产生的费用也是从经营收益中支出。欧叶军在做棉花生意的过程中，既没有自己的资金，也没有关于挂靠经营的相关协议。被告人欧叶军的供述与被害人尹某某的陈述和证人证言是能够相互印证。据此，对被告人欧叶军及其辩护人辩解称被告人欧叶军是个人做生意，只是打着衡南县兴银棉花有限公司的牌，是挂靠经营的辩解意见不予采纳。
三关于被告人欧叶军衡南兴银棉花有限公司及尹某某是否是民间借贷关系的问题。经查，被告人欧叶军所从事的棉花购销生意的所有资金均是衡南兴银棉花有限公司提供，资金流转一般不经过欧叶军私人的手，欧叶军打电话给尹某某要他汇款多少到欧叶军购买棉花的公司，购买棉花的公司再汇款到衡南兴银棉花有限公司；欧叶军拿公司的钱去买棉花都会向公司写借条，生意做完后公司就会把借条还给欧叶军。欧叶军向公司出具借条只是一种财务手续，欧叶军并没有向衡南兴银棉花有限公司和尹某某借钱。被告人欧叶军的供述与被害人尹某某的陈述和证人证言是能够相互印证的。据此，对被告人欧叶军及其辩护人关于被告人欧叶军衡南兴银棉花有限公司及尹某某是民间借贷关系的辩解意见，本院不予采纳。
本院认为：被告人欧叶军作为衡南兴银棉花有限公司的业务经理，利用职务上的便利，挪用本单位60万元资金归个人使用，数额巨大，超过三个月且至今未退还，其行为已构成挪用资金罪。公诉机关指控被告人欧叶军犯挪用资金罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人欧叶军及其辩护人辩称被被告人欧叶军不是上班，不是业务经理，主体不符；被告人欧叶军后面与衡南县兴银棉花有限公司是挂靠关系；被告人欧叶军与衡南县兴银棉花有限公司、尹某某是民间借贷关系的辩解意见与事实不符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第四十五条、第四十七条之规定，判决如下：
被告人欧叶军犯挪用资金罪，判处有期徒刑五年（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人欧叶军的刑期自2014年4月1日起至2019年3月31日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨孝初
人民陪审员 贺雪梅
人民陪审员 陈上游
二〇一五年一月十七日
书 记 员 陈增斌
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。