广西壮族自治区高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）桂刑经终字第3号
原公诉机关广西壮族自治区崇左市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李职帮（绰号“阿宝”），男，1975年1月1日出生于越南广宁省，汉族，初中文化，无业，户籍所在地：广西东兴市东兴镇兴东路333号。因犯走私国家禁止进出口的货物、物品罪于2013年12月4日被逮捕。现羁押于凭祥市看守所。
广西壮族自治区崇左市中级人民法院审理崇左市人民检察院指控原审被告人李职帮犯走私国家禁止进出口的货物、物品罪一案，于二○一三年十一月十九日作出（2013）崇刑初字第32号刑事判决。原审被告人李职帮不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2009年4、5月份，广东老板“陈生”找到冼锦裕（已判刑）帮从越南走私汽车入境，后冼锦裕与上诉人李职帮商谋走私，并勘察线路、绘制地图、安排人员望风、选定走私线路。2009年6月22日凌晨，李永寿（已判刑）应李职帮的要求，驾驶租用的面包车将司机从龙州县布局关口送往越南。凌晨4时许，走私汽车经布局入境后，冼锦裕驾驶车牌为桂A×××××小车接应引导，车队沿着沿边公路往凭祥大青山、平而方向行驶。当车队行至沿边公路茶陋路段时被凭祥海关查获，当场查扣无合法手续的越野车6辆，引导车1辆。
上述事实，有接受刑事案件登记表及立案审批表，自首证明材料，扣押物品清单和手机通话清单，线路草图，鉴定意见，勘验、检查、辨认笔录，证人证言等证据证实，同案犯、被告人亦有供述在案。
原判认为，被告人李职帮违反海关法规，逃避海关监管，伙同他人将国家禁止进口的外国产二手汽车走私入境，其行为已构成走私国家禁止进出口的货物、物品罪。根据被告人李职帮犯罪的事实、性质、情节、对社会的危害程度以及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第一百五十一条第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款、第五十二条和第五十三条的规定，判决被告人李职帮犯走私国家禁止进出口的货物、物品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元。
被告人李职帮上诉提出：其不是主犯，是从犯；其有主动投案自首的情节，罚金也全部缴纳了，并且有在高速公路上救助伤者立功的行为。请求二审改判其缓刑。
经审理查明，2009年4、5月份，广东老板“陈生”找到冼锦裕（已判刑）要求帮忙从越南走私小汽车入境，后冼锦裕找到被告人李职帮商议，二人商定从龙州布局走私入境。2009年6月期间，李职帮联系李永寿（已判刑）要求其找车接送在龙州各路段的看路人员及运送开走私车入境的司机去越南。为了熟悉路况及行车路线，李职帮与冼锦裕、李永寿多次驾车去沿边公路实地查看，李职帮绘制了一张线路草图，冼锦裕对其修改并标注地名和人数。6月21日晚上，李职帮、冼锦裕分别安排人员在龙州、凭祥方向相关路段负责看路。次日凌晨2时许，李永寿驾驶租用的桂F×××××面包车将司机从龙州县城经布局关口送往越南，冼锦裕驱车前往龙州布局附近的岔路口等候。凌晨4时许，走私汽车从越南经布局关口入境后，冼锦裕驾驶其桂A×××××丰田皇冠小轿车接应引导车辆沿着沿边公路往凭祥大青山、平而方向行驶，欲经凭祥市驶入南友高速公路。与此同时，李职帮驾车在龙州叫堪边防检查站附近等候，一旦走私车入境后往凭祥方向遇阻，则由其引导走私车往宁明、崇左方向驶上南友高速公路。当该批车辆行至平而沿边公路茶陋路段时被凭祥海关缉私民警查获，当场查扣无合法手续的奔驰CL450越野车1辆、奥迪Q7越野车1辆、大众途锐越野车4辆及引导车丰田皇冠小轿车1辆，冼锦裕以及其他司机当场弃车逃离现场。经送检，6辆走私入境的汽车均为德国产、七成或八成新。2011年11月29日，李职帮主动到凭祥海关缉私分局投案。
上述事实，有下列证据证实：
1、接受刑事案件登记表、凭祥海关立案审批表证实：案件来源情况。
2、自首证明材料证实：2011年11月29日，李职帮主动到凭祥海关缉私分局投案。
3、扣押物品清单证实：凭祥海关缉私分局依法扣押丰田皇冠轿车（挂桂A×××××纸质临时牌）、奥迪Q7越野车（悬挂粤W×××××车牌）、奔驰GL450越野车（悬挂粤A×××××车牌）各一辆、大众途锐越野车（分别悬挂粤B×××××、粤C×××××、粤A×××××、粤P×××××车牌）四辆。
4、手机通话清单证实，李职帮、冼锦裕、李永寿、黄铭瑞、冼锦海在案发阶段使用手机频繁联系的通话情况。
5、线路草图证实李职帮、冼锦裕共同绘制走私汽车入境行走线路的情况。
6、中国检验认证集团广西有限公司鉴定证书证实：走私的六辆车，新旧程度为七、八成新，均为德国产。
7、凭祥海关检查记录、现场勘验检查笔录、现场示意图、现场照片证实：案发现场位于龙州至凭祥沿边公路茶陋路段。凭祥海关缉私人员于2009年6月22日06时15分至07时58分，对被现场查获的涉嫌走私入境的车进行检查，并依法扣留了上述涉案车辆及车上相关物品。
8、现场指认笔录及照片证实：冼锦裕对接应走私入境小汽车地点广西沿边公路361公里处的三岔路口进行现场指认。李职帮、李永寿对走私小汽车入境地点龙州县布局关卡进行现场指认。李永寿对检修面包车地点布局关卡附近的小茅屋进行现场指认。
9、辨认笔录及照片证实：冼锦裕、李永寿、冼锦海、黄铭瑞均分别从十二张不同男性正面免冠彩色照片中辨认出其笔录中所说的“阿宝”即是李职帮。
10、证人冼锦海的证言证实：2009年6月17日，其二哥冼锦裕让其帮找两个可靠的人看路，其就给农乃德和黄铭瑞打电话。6月21日晚上约9时许，其二哥电话叫他们三人一起到他家，农乃德跟车走，让其骑摩托车去到平而关至凭祥检验检疫那条路的三岔路口看风，黄铭瑞在凭祥酒厂路口望风。凌晨快6点钟的时候，其发现一辆警车从凭祥方向开过来，顶住了他们的车。之后大家弃车逃跑。第二天其给农乃德200元路费回家。
11、证人农乃德的证言证实：2009年6月21日左右，冼锦海找其帮看路。晚上约10点，冼锦海带其到其二哥“阿娇”（冼锦裕）家门口上冼锦福开的黑色面包车，其负责在夏石高速路收费站附近的一个红绿灯路口看路。第二天，冼锦海给了其200元。
12、证人黄铭瑞的证言证实：2009年6月21晚10点多，冼锦海带其和农乃德到其二哥冼锦裕家，冼锦裕叫其负责在凭祥市区往大青山林场的路口（也就是在凭祥酒厂路口）帮看路。
13、证人李永春的证言证实：2009年6月21日，其弟李永寿叫其去看路，当晚“阿宝”安排李永仁、李永权在龙州汽车站十字路口附近看路；其和孙起雄、“唐三”、孙起佳坐李永寿开的面包车往布局方向，在一个斜坡李永寿叫其和孙起佳在这里看路。22日早上李永寿打电话告诉那些车被抓了，并说阿宝让大家跑。过后十几天，孙起佳交给其150元，说是阿宝给的看路费。
14、证人张海的证言证实：2009年6月21日下午，“阿寿”到其家租借柳微面包车，灰白色，车牌是桂F×××××。第二天上7点左右，“阿寿”打电话给其说车打不着火。约9点左右，“阿寿”又打电话说他现在龙州下冻，并说车的电瓶坏了，其说带电瓶过去换，于是其从家里带电瓶搭车到下冻，在下冻靠近检查站附近的一间小修理厂见到“阿寿”及两个年轻仔，其将电瓶装上后就一起开车回去，“阿寿”支付其租车费150元。
15、证人覃敬的证言证实：其经营“阿三”修理部，今年6月中下旬的一天上午八、九点钟，有一个三十多岁的男子（身材比较瘦，身高1.68米，长形脸）及两个年青仔拖一五菱微型面包车到修理部说车打不着火又加不起油，车是在布局那里坏的，叫其帮检修。其说电瓶坏了需更换才行，要价280元，那男子就打电话之后没叫其换。约过一个小时，一个年纪稍大的男子从龙州县城方向送了一个电瓶下来，由他们自己将电瓶装上，打着火就开车走了。
16、同案人冼锦裕的供述：2009年4、5月份，广东老板“陈生”问其能否帮代理走私汽车入境。其应承下来后与阿宝商量一起做。6月中上旬，阿宝叫阿寿帮忙并负责找辆车拉一些司机到龙州布局关卡去越南，许诺给阿寿报酬。阿宝让我找几个人在凭祥的一些路口帮看路，我就叫小弟冼锦海帮找人，后来冼锦海找来其同学黄铭瑞、农乃德帮忙。6月21日中午，阿宝将一张没有标注地名的线路草图拿给我看，邀我一起去沿边公路查看路线情况，交待我在什么地方接应小汽车，引导小汽车走什么路线，需要在什么地方或路段放多少人帮看路，我对草图作了一些修改并在草图上标注了地名和人数。21日晚10点多钟，我安排好我哥冼锦福及冼锦海、黄铭瑞、农乃德到凭祥的一些路口看路。凌晨4点左右，有好几部车从布局方向开过来，我就驾驶一辆丰田皇冠车在前面带路，引导车辆往大青山方向行驶，之后我又绕道从凭祥上大青山的沿边公路路口，继续带这些车辆往凭祥的平而方向走，准备往凭祥检验检疫局方向上南友高速公路。凌晨6点左右，在那个“T”形路口被海关缉私警察的车拦住，我马上下车跑到附近的山上躲起来。当天除了我那辆轿车被扣外，还被扣了六辆越野车。
17、同案人李永寿的供述：6月20日左右，“阿宝”和“阿娇”（姓冼）开一辆黑色小车到龙州，和我说这两天有货在布局进来，叫我帮租一辆面包车拉人去布局做工，还带我看一下去布局的路，并叫我拉几个看路仔看路，后来我跟张海租了一辆五菱面包车桂F×××××，租金150元。21日晚“阿宝”电话叫我从农场拉6个人去布局方向的各个路口，凌晨1点多又叫我在龙州车站拉几个司机到越南。我经布局关卡到越南边境的一块空地他们就下车走进越南，因车坏我在离布局关卡有200米的路边修车，后来看到有两批汽车从越南方向过来，凌晨6点多才修好车便向下冻方向开回家。路上见有警车查车和封路。
18、被告人李职帮的供述：2009年4、5月份，有一个姓陈的广东人找到冼锦裕说有些小汽车想从越南弄到中国。冼锦裕来我家就跟我商量，我就建议冼锦裕接下这单生意。之后，我和冼锦裕一起来到凭祥和龙州去察看地形有两三次，并画了一张线路图，冼锦裕还将所经过的路段、村庄地名标注上，在一些叉路口，我们还商量该放几个人看路，也标注在线路图上。6月21日晚上，我到凭祥市祥龙小区冼锦裕家，我和冼锦裕敲定由他安排找人负责凭祥路段的望风看路，并开他自己的丰田皇冠小轿车去到龙州的布局出来不远的三叉路口等候，等走私车入境后按照事先确定的路线引导到凭祥。我负责联系李永寿送看路人员去各路段看路、送“飞车手”去越南开车入境，我自己开一台车去龙州的叫堪边防检查站岔路口，一旦走私车入境后往凭祥的方向行不通，就由我开车引导走私车往宁明或崇左方向走。第二天凌晨四点左右，“飞车手”从越南经龙州的布局将走私车开进来了，然后由冼锦裕开带路车带着这些走私入境的小汽车沿沿边公路往凭祥方向走，凌晨六点钟左右，冼锦裕的小弟打电话给我说这些小车被海关的一辆警车拦下来了。当天被凭祥海关缉私分局查扣的走私车一共是7台，其中一台是冼锦裕自己的黑色丰田皇冠小轿车，这台车是引导车，是国产车。另外6台式从越南布局走私进来的越野车，一台是奔驰GL450越野车，一台是奥迪Q7越野车，四台大众途锐越野车。被查扣的越野车从越南经龙州的布局入境没有合法的进口证明手续。
上述证据经一审庭审举证、质证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人李职帮伙同他人走私六辆二手汽车入境，其行为已构成走私国家禁止进出口的货物、物品罪。上诉人在共同走私犯罪当中，积极策划、勘察线路、安排望风，其行为积极主动，且是备选线路的执行人，在共同犯罪当中起主要作用，原判认定其为主犯正确。其上诉称，有投案自首情节、又缴纳了罚金，经查，原判已充分考虑了其主动投案自首并缴纳罚金的情节，同时结合其具体犯罪事实，并考量其他同案犯判决情况，判处其有期徒刑三年，罪罚相当。其还上诉称，有立功行为，请求判处缓刑，经查，上诉人在取保候审期间有救助他人做好人好事的行为，其行为不符合立功的构成要件，不是立功。因此，上诉人请求判缓刑的意见亦不能支持。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 韦宗昆
代理审判员 梁春松
代理审判员 唐玉迪
二〇一四年四月二十八日
书 记 员 钟 锋