徐州市鼓楼区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鼓民初字第0292号
原告赵某某，自由职业者。
委托代理人耿某。
被告李某，自由职业者。
委托代理人董某。
被告江苏某某建筑工程有限公司，住所地本市某某公寓商务中心。
法定代表人郭某，该公司
委托代理人沈某。
原告赵某某与被告李某、江苏某某建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年1月27日受理后，依法由审判员纵兆斌独任审判，后依法组成合议庭，并于2014年7月10日、2014年9月17日公开开庭进行了审理。原告赵某某及其委托代理人耿某、被告李某及其委托代理人董某、被告江苏某某建筑工程有限公司的委托代理人沈某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告赵某某诉称：被告江苏某某建筑工程有限公司承包施工某某机械有限公司“某某机械有限公司钢结构生产厂房”工程，又将该工程转包给被告李某施工，被告李某又将该工程土建部分基础垫层碎石、黄沙的采购及运输、机械租赁、回填土再交给我承包施工，并分别签订了协议。我按照第一份协议的约定送石子78.2055万元、黄沙4704元、机械费1.416万元。被告李某应支付我工程材料款80.0919万元，扣除已付67万元，剩余总额计13.0919万元，至今未付。第二份协议约定的18.50万元已付清。被告江苏某某建筑工程有限公司将该项工程转包给无任何施工资质的被告李某施工，二被告应负连带责任。经我多次向二被告催要未果，故诉至法院要求二被告连带责任给付工程材料款13.0919元、利息4万元（从2012年1月9日起计算三年），并由二被告承担本案诉讼费用。
被告江苏某某建筑工程有限公司辩称：被告李某与原告赵某某签订的第一份施工协议，总工程合同系我公司与徐州某某机械有限公司签订，李某为实际施工人。双方于2009年8月17日签订第二份挖土清运、回填协议，系李某个人行为，该工程总造价18.50万元，该工程应付的工程款由李某负担，与我公司没有关系。原告赵某某向被告李某出具的日期分别为11月17日、3月30日、4月29日，金额分别为8万元、5000元、汇票10万元，总金额计18.50万元的三张单据上没有署具年份，双方对就哪一次合同付款存在争议。该事实涉及到我公司的合法权益，申请对三张单据书写的年份进行文检鉴定，待鉴定结论出来后，我公司愿意承担应该承担的责任。
被告李某辩称：我与原告签订了二份协议书。2008年11月6日签订的第一份协议，加盖了被告江苏某某建筑工程有限公司的项目部资料专用章，由我作为代表人签字。对于该协议，双方已实际履行。原告诉状上列举的石子、黄沙、机械费用为80.0919万元，但我已向原告支付了83.50万元，多支付了3.40万余元。2009年8月17日，我与某某公司先签了回填土合同，当日又与原告签订了同样内容的合同，合同金额为18.50万元，该费用已全部由某某公司付清原告。综上，我多支付原告3.40万余元。
经审理查明：2008年11月6日，被告李某挂靠被告江苏某某建筑工程有限公司与原告赵某某签订《协议》，该《协议》约定由原告赵某某承包“徐州某某机械有限公司”钢结构生产厂房土建部分基础垫层碎石的采购及运输；分三次运输，每次运送完成经甲方签字认可后三天内付清该次碎石款。经原告赵某某与被告李某结算，双方共同认可上述《协议》的石子款为人民币78.2055万元、黄沙款为人民币4704元、后增加的机械租赁费为人民币1.416万元，合计人民币80.0919万元。
2009年8月17日，被告李某与徐州某某机械有限公司的代表王冬签订《2#厂房挖土清运、回填合同》，双方约定由被告李某承包塘渣清运及回填工程，并约定工程总造价人民币18.50万元；塘渣清运一半后，付款人民币2万元，其余款项在工程完工后一次结算。同日，被告李某又与原告赵某某签订了承包工程项目、工程总造价、付款方式等全部内容与上述合同完全相同的《2#厂房挖土清运、回填合同》，双方约定由原告赵某某承包塘渣清运及回填工程，由被告李某支付原告赵某某工程款。
原告赵某某于2008年12月5日、2008年12月16日、2009年1月23日、2009年9月30日、2011年1月31日、2011年8月9日、2011年9月20日分别收到被告李某支付的人民币12万元、10万元、15万元、2万元、15万元、5万元、2万元，并由原告赵某某逐笔向被告李某出具收条。原告赵某某于3月30日、4月29日、11月17日、7月7日、7月26日分别收到被告李某支付的人民币5000元、汇票10万元、8万元、2万元、2万元，亦由原告赵某某逐笔向被告李某出具收条，但未署具年份。以上共计人民币83.50万元。
原、被告对以上事实均无异议，本院予以确认。
原告赵某某主张被告李某于3月30日、4月29日、11月17日支付人民币5000元、汇票10万元、8万元，合计人民币18.50万元，系就2009年8月17日签订的《2#厂房挖土清运、回填合同》支付的工程款。被告李某主张系就2008年11月6日签订的《协议》支付的工程款。为此，被告江苏某某建筑工程有限公司申请对该三张收条的形成年份进行鉴定，但在鉴定过程中，该被告又自愿撤回了鉴定申请。
另被告李某在2014年7月10日的庭审中及之前多次主张二份合同已履行完毕。认可2009年8月17日签订的《2#厂房挖土清运、回填合同》已由原告赵某某实际履行，并认可该工程于2010年春节时竣工（原告赵某某主张该工程于2009年9月竣工），但其主张该工程的工程款18.50万元已由徐州某某机械有限公司支付给原告赵某某，并申请人民法院调查取证。本院向其释明该证据不属于人民法院调查取证的范围，并向其限定举证期限。被告李某在2014年9月17日的庭审中，又主张该合同未实际履行。
因原告赵某某不同意调解，致使本案无法调解。
本院认为：承包人未取得建筑施工企业资质，建设工程施工合同无效。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务，但对清偿抵充的顺序有约定的除外。被告李某挂靠被告江苏某某建筑工程有限公司与原告赵某某于2008年11月6日签订的《协议》系无效合同，但该《协议》约定的施工义务已履行完毕，对此，原、被告均不持异议。该《协议》结算的工程款为人民币80.0919万元，该工程款到期在前。原、被告未有对清偿抵充的顺序有约定，被告李某已支付原告赵某某工程款人民币83.50万元，应当优先抵充该工程款。原告赵某某与被告李某于2009年8月17日签订《2#厂房挖土清运、回填合同》系无效合同，被告江苏某某建筑工程有限公司认为该合同系被告李某个人所签，与其公司无关。原告赵某某没有证据证实被告江苏某某建筑工程有限公司应承担该合同义务。被告李某支付原告赵某某工程款已超出上述《协议》结算的工程款。故对原告赵某某要求被告江苏某某建筑工程有限公司支付工程款的诉讼请求，本院不予支持。
当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实，明确表示承认的，另一方当事人无需举证。诉讼过程中，当事人承认对自己不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。利息从应付工程价款之日计付。因被告李某在2014年7月10日的庭审中及之前多次主张二份合同已履行完毕，认可2009年8月17日签订的《2#厂房挖土清运、回填合同》已由原告赵某某实际履行，认可该工程于2010年春节时竣工，且申请人民法院调查该工程的工程款18.50万元由徐州某某机械有限公司支付给原告赵某某的证据。后被告李某反悔，主张该合同未实际履行，但未提供相反证据足以推翻其原先的自认。故对其反悔主张，本院不予支持。被告李某应支付原告赵某某该工程的工程款，但应扣除其已付部分。原告赵某某要求被告李某支付工程款人民币13.0919万元，有事实和法律依据，本院予以支持。原告赵某某未提供证据证实该工程于2009年9月竣工，故该工程应付工程价款之日可按被告李某认可的竣工时间即2010年春节认定。原告赵某某主张利息从2012年1月9日起计算，有事实和法律依据。利息应计算至本判决确定的还款之日，但以原告赵某某主张的三年期限即2015年1月8日为限。
综上，对原告赵某某诉讼请求中有事实和法律依据部分，本院予以支持。故依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第（五）项、第五十八条；最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第（一）、（二）项、第二条、第十七条、第十八条；最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十条；最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第八条第一款、第七十四条之规定，判决如下：
一、被告李某于本判决生效后十日内支付原告赵某某工程款人民币13.0919万元及利息（以本金人民币13.0919万元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率，从2012年1月9日起计算至本判决确定的还款之日止，以2015年1月8日为限）；
二、驳回原告赵某某的其它诉讼请求。
义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费人民币3720元、诉讼保全费人民币1270元，合计人民币4990元（原告赵某某已预付），由原告赵某某负担人民币470元（已付），由被告李某负担人民币4520元（于本判决生效后十日内给付原告赵某某）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。上诉人同时应依据《诉讼费用交纳办法》的规定，向江苏省徐州市中级人民法院预交上诉案件受理费（户名：江苏省徐州市中级人民法院；开户行：中国建设银行徐州永安支行；帐号：32×××02；开户行地址：徐州市建国西路85号）。上诉人并应在预交后三日内将交费凭证复印件提交本院。
审 判 长 刘某某
审 判 员 纵某某
人民陪审员 范某某
二〇一四年九月十九日
见习书记员 李 某