浙江省义乌市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0782刑初1645号
公诉机关义乌市人民检察院。
被告人李玉升，男，1963年7月19日出生，汉族，小学文化，家住安徽省东至县，现暂住浙江省温州市瓯海区。因涉嫌假冒注册商标罪于2017年3月30日被义乌市公安局刑事拘留，同年5月4日被依法逮捕。现羁押于义乌市看守所。
辩护人朱益鸯，浙江望道律师事务所律师。
被告人林义，男，1972年12月22日出生，汉族，初中文化，家住安徽省，现暂住浙江省温州市瓯海区。因涉嫌假冒注册商标罪于2017年3月3日被义乌市公安局刑事拘留，同年4月6日被依法逮捕。现羁押于义乌市看守所。
辩护人潘高，浙江绣湖律师事务所律师。
被告人余建兵，男，1989年4月8日出生，汉族，初中文化，家住安徽省。因涉嫌销售假冒注册商标的商品罪于2017年3月3日被义乌市公安局刑事拘留，同年4月6日被依法逮捕。现羁押于义乌市看守所。
辩护人田斌，江西天使律师事务所律师。
被告人唐艮，男，1988年8月5日出生，汉族，初中文化，家住安徽省。因涉嫌销售假冒注册商标的商品罪于2017年3月3日被义乌市公安局刑事拘留，同年4月6日被依法逮捕。现羁押于义乌市看守所。
辩护人吴晓坚，浙江集优律师事务所律师。
义乌市人民检察院以义检刑诉[2017]第1590号起诉书指控被告人李玉升犯非法制造注册商标标识罪、被告人林义犯假冒注册商标罪、被告人余建兵、唐艮犯销售假冒注册商标的商品罪向本院提起公诉。本院依法适用普通程序组成合议庭，于2017年7月18日、2017年11月6日两次公开开庭审理了本案。义乌市人民检察院指派检察员吴露萍出庭支持公诉，被告人李玉升及其辩护人朱益鸯，被告人林义及其辩护人潘高，被告人余建兵及其辩护人田斌，被告人唐艮及其辩护人吴晓坚到庭参加诉讼。现已审理终结。
义乌市人民检察院指控，2015年9月份以来，被告人李玉升接受被告人林义的委托，在未经注册商标“Zippo”所有权人许可、授权的情况下，多次从温州苍南富士印铁有限公司（另案处理）购得印有“Zippo”商标标识的铁皮，并生产规格133毫升的印有“Zippo”商标标识的打火机燃料油空罐17万个，并以17万元的价格销售给被告人林义。被告人林义在未经注册商标“Zippo”所有权人许可、授权的情况下，购买煤油以私自灌装的方式生产规格133毫升的“Zippo”牌打火机燃料油，并以每罐2.7元至3元不等的价格销售给在义乌经商的被告人余建兵，共计销售金额为47万余元人民币。被告人余建兵从被告人林义处购得上述假冒“Zippo”牌打火机燃料油后，以每罐3元至3.5元不等的价格，将其中价值人民币24万元的假冒“Zippo”牌打火机燃料油销售给被告人唐艮。同时，被告人余建兵、唐艮以每罐9.9元左右的价格在淘宝网上销售，销售金额分别为70万余元人民币、46万余元人民币。2017年3月2日，市场监督管理部门在义乌市江东街道塔下洲村被告人余建兵住处，查获疑似假冒“Zippo”打火机燃料油、打火机、打火石等物品共计价值人民币2.6069万元。同日，在义乌市江东街道大塘下二区45幢3单元202室被告人唐艮的住处，查获疑似假冒“Zippo”打火机燃料油、打火石等物品共计价值人民币5093元。经“Zippo”商标所有权公司鉴定，查获的标有“Zippo”打火机燃料、打火石、打火机等均为假冒产品。
被告人李玉升、林义、唐艮对公诉机关指控的事实与罪名均无异议。
被告人余建兵提出，1.其自己进货的金额是33万元左右，帮唐艮进货的金额为14万元，公诉机关指控的帮唐艮进货的24万元数额中有10万元是两人之间的借款；2.销售金额中应当扣除没有品牌的火石、棉芯及快递费，其销售金额应当在50万元左右。
被告人李玉升的辩护人朱益鸯提出，对公诉机关指控的罪名及犯罪事实没有异议，但被告人李玉升有如下法定、酌定从轻情节：1.被告人李玉升认罪态度较好，庭审中也主动认罪；2.被告人系初犯、偶犯；3.被告人不是主动犯罪，是应客户要求而实施的犯罪行为，在犯罪中起次要作用，系从犯；4.涉案的注册商标标识获利很少，每个产品利润才0.1元至0.2元之间，社会危害性小；5.被告人平时表现良好，无前科；6.被告人已经积极悔改；7.被告人年老体弱，患有多种疾病，长期服用药物，看守所曾作出暂不收押决定，羁押期间也曾两次到医院医疗。综上，请求能对被告人李玉升从轻处罚，并适用缓刑。
被告人林义的辩护人潘高提出，1.对公诉机关指控的罪名没有异议；2.被告人林义具有以下从轻或减轻情节：认罪悔罪态度好、社会危害性较小、系初犯偶犯，家庭困难。
被告人余建兵的辩护人田斌提出，1.对公诉机关指控的罪名没有异议；2.被告人余建兵处查扣到的26069元货物并未销售出去，属于未遂；3.被告人唐艮向被告人余建兵转账的242403元中有12万元是两人之间的借款，该部分事实与被告人唐艮的笔录中记载事实能够印证；4.被告人余建兵的销售总单数为39755笔，其中多笔是包邮的，邮费共计159020元应当扣除；5.被告人余建兵有以下从轻或减轻情节：认罪态度较好，有悔罪表现，系初犯偶犯，主观恶性小。综上，请求法庭鞥对其从轻或减轻处罚。
被告人唐艮的辩护人吴晓坚提出，对公诉机关指控的罪名及犯罪事实没有异议，但被告人李玉升有如下法定、酌定从轻情节：1.被告人唐艮认罪态度较好；2.系初犯偶犯，3.查扣的5693元货物属于犯罪未遂；4.主观恶性较小，家庭困难。
本院经审理查明：
2015年9月份以来，被告人李玉升接受被告人林义的委托，在未经注册商标“Zippo”所有权人许可、授权的情况下，多次从温州苍南富士印铁有限公司购得印有“Zippo”商标标识的铁皮，并生产规格133毫升的印有“Zippo”商标标识的打火机燃料油空罐17万个，并以17万元的价格销售给被告人林义。
被告人林义在未经注册商标“Zippo”所有权人许可、授权的情况下，购买煤油以私自灌装的方式生产规格133毫升的“Zippo”牌打火机燃料油，并以每罐2.7元至3元不等的价格销售给在义乌经商的被告人余建兵，共计销售金额为47万余元人民币。
被告人余建兵从被告人林义处购得上述假冒“Zippo”牌打火机燃料油后，以每罐3元至3.5元不等的价格，将其中价值人民币12万余元左右的假冒“Zippo”牌打火机燃料油销售给被告人唐艮。同时，被告人余建兵、唐艮以每罐9.9元左右的价格在淘宝网上销售，销售金额分别为70万元左右人民币、43万余元人民币。其中本院认定被告人余建兵销售给被告人唐艮的假冒注册商标的商品的金额为12万余元，理由如下：经查唐艮转账给余建兵的金额为242403元，但唐艮在多次笔录中均提到其中有10余万元为两人之间的借款，并非购买假冒注册商标商品的款项，庭审中被告人余建兵亦提出其中两人的借款为12万元左右，两人的供述基本能够印证，在公诉机关未提供其余证据证明该24万元均系购买假冒注册商标商品的款项的情况下，本院作出对被告人有利的认定。另本院查明被告人余建兵、唐艮的销售过程中，存在将假冒“Zippo”打火机燃油与棉芯、打火石打包套餐销售的情况，而棉芯、打火石上并无标识，不属于假冒注册商标的商品，故该部分金额应当予以扣除。经查，被告人余建兵的销售金额中以上述方式销售的打火石、棉芯数量为238个和119个；被告人唐艮的销售金额中以上述方式销售的打火石、棉芯数量为7276个和1913个，在公诉机关未提供证据证明套餐中棉芯、打火石的具体价格的情况下，本院按照被告人陈述的3元/个的价格予以扣除。
2017年3月2日，市场监督管理部门在义乌市江东街道塔下洲村被告人余建兵住处，查获疑似假冒“Zippo”打火机燃料油、打火机、打火石等物品供给价值人民币2.6069万元。同日，在义乌市江东街道大塘下二区45幢3单元202室被告人唐艮的住处，查获疑似假冒“Zippo”打火机燃料油、打火石等物品供给价值人民币5093元。经“Zippo”商标所有权公司鉴定，查获的标有“Zippo”打火机燃料、打火石、打火机等均为假冒产品。
另查明，被告人李玉升在本案审理过程中主动向本院退赃17万元。
上述事实有“Zippo”品牌名片一张，出库单、现场笔录、财务清单、案件调查终结报告、证据提取单、人口信息、汇款统计表、借记卡资料查询、支付宝交易明细、交易数据总表、医疗证明书、美国之宝营业执照、授权书、之宝太仓营业执照、商标注册证、情况说明、到案经过、抓获经过、身份证明，证人徐某、李某的证言，被告人李玉升、林义、余建兵、唐艮的供述与辩解，价格鉴定书、鉴定报告，视听资料，同步录音录像等证据在案佐证，足以认定。
本院认为，被告人李玉升未经授权同意，擅自伪造、制造他人注册商标标识，情节特别严重，其行为已构成非法制造注册商标标识罪；被告人林义未经注册商标所有人许可，使用与其注册商标相同的商标在同一种商品上，情节特别严重，其行为已构成假冒注册商标罪；被告人余建兵、唐艮销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额巨大，其行为已构成销售假冒注册商标的商品罪。被告人李玉升、林义、唐艮归案后能如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。虽被告人余建兵对其销售数额的认定提出了部分异议，但其能对主要犯罪事实部分如实供述，本院认定被告人余建兵的行为构成坦白，依法可以从轻处罚。被告人余建兵、唐艮在实施犯罪过程中，有部分假冒注册商标的商品尚未销售即被查扣，该部分犯罪系犯罪未遂，依法可比照既遂犯从轻处罚。被告人李玉升在本案审理过程中，主动退赃，本院在量刑时对该情节予以考虑。辩护人朱益鸯提出，被告人李玉升认罪态度较好，能够主动认罪，如实供述，请求能对其从轻处罚，该辩护意见本院予以采纳。辩护人朱益鸯还提出被告人李玉升系从犯，该辩护意见与本院查明事实不符，本院不予采纳。辩护人潘高提出，被告人林义认罪态度较好，且系初犯偶犯，该辩护意见本院予以采纳。辩护人田斌提出被告人余建兵认罪态度较好，与唐艮之间的部分转账款项系借款，部分犯罪系未遂，部分棉芯、火石的金额应当扣除的意见，本院予以采纳。辩护人田斌还提出被告人余建兵的销售金额应当扣除快递费用，该辩护意见于法无据，本院不予采纳。辩护人吴晓坚提出被告人唐艮认罪态度较好，部分犯罪系未遂，该辩护意见本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二百一十四条、第二百一十五条、第二十五条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李玉升犯非法制造注册商标标识罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币九万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月30日起至2020年3月29日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
二、被告人林义犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年零三个月，并处罚金人民币二十五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月3日起至2020年6月2日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
三、被告人余建兵犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币五十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月3日起至2021年9月2日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
四、被告人唐艮犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十四万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月3日起至2020年3月2日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
五、扣押在案的假冒“Zippo”商标的商品，予以没收；扣押在案的被告人李玉升退缴的赃款17万元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 王献华
审判员 叶 飞
审判员 穆文好
二〇一七年十一月十四日
书记员 吴双舟