福建省厦门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）厦民终字第890号
上诉人（原审被告）江代明，男，汉族，1976年出生。
委托代理人胡俊琦，天津景纳律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）厦门银鹭食品集团有限公司。
法定代表人RolandDecorvet，董事长。
委托代理人钟学斌、王芸，职员。
上诉人江代明因与被上诉人厦门银鹭食品集团有限公司（下称银鹭食品公司）劳动争议一案，不服厦门市翔安区人民法院（2013）翔民初字第2433号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人江代明的委托代理人胡俊琦，被上诉人银鹭食品公司的委托代理人钟学斌、王芸到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决查明：自2008年4月起，银鹭食品公司为江代明缴纳社会保险。2010年11月1日，双方签订劳动合同，约定江代明的工作岗位为从事销售业务人员岗位，试用期满后的月工资为900元。2010年、2011年、2012年银鹭食品公司经厦门市劳动和社会保障局批准，对其公司销售业务人员自2010年7月1日起至2011年6月30日止及2011年10月1日后实行不定时工作制。江代明的岗位属于实行不定时工作制的岗位。江代明在任职期间，其中2011年度剔除加班工资外的月平均工资为7109.29元，2012年度剔除加班工资外的月平均工资为9445.48元。2013年6月20日，银鹭食品公司人力资源中心通知任职于京津沪营业部天津服务处经理的江代明调往江苏营业部淮安服务处任业务组长，江代明认为银鹭食品公司未与其协商，将其经理职务降为组长违反劳动法的规定，要求银鹭食品公司继续安排其任京津沪营业部天津服务处经理，后江代明继续任京津沪营业部天津服务处经理。2013年8月9日，银鹭食品公司人力资源中心以江代明未能履行服务处经理的职责，存在严重失职行为，虚报差旅费，个人职业操守方面未能廉洁自律，根据公司《员工奖惩管理办法》，给予降职降级处理。江代明认为，银鹭食品公司对其处罚缺乏事实根据，违反劳动法的规定。同时，其在任职期间周六、周日单休，银鹭食品公司没有足额向其发放加班费，即向银鹭食品公司提出自2013年8月13日解除劳动合同关系。2013年8月19日，江代明向天津市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、银鹭食品公司支付解除劳动合同经济补偿金96482元；2、银鹭食品公司支付2004年7月25日至2013年8月13日冬季取暖补贴3015元；3、银鹭食品公司支付2004年7月25日至2013年8月13日防暑降温费4176元；4、银鹭食品公司支付2004年7月25日至2013年8月13日带薪年休假工资11673元；5、银鹭食品公司支付2004年7月25日至2013年8月13日休息日加班费485620元。2013年10月23日，天津市劳动人事争议仲裁委员会作出津劳人仲裁字（2013）213号裁决书，裁决：1、银鹭食品公司应支付江代明防暑降温费434.20元；2、银鹭食品公司应支付江代明冬季取暖补贴335元；3、银鹭食品公司应支付江代明未休带薪年假工资5874.29元；4、银鹭食品公司应支付江代明休息日加班费26456.44元；5、驳回江代明的其他仲裁请求。双方均不服该裁决，分别向原审法院提起诉讼。其中，银鹭食品公司的请求为判令银鹭食品公司不承担江代明2011年1月至2011年9月期间的休息日加班工资26456.44元的支付义务。江代明的请求为判令：1、银鹭食品公司支付解除劳动合同经济补偿金96482元，2、银鹭食品公司支付2004年7月25日至2013年8月13日冬季取暖补贴3015元，3、银鹭食品公司支付2004年7月25日至2013年8月13日防暑降温费4176元，4、银鹭食品公司支付2004年7月25日至2013年8月13日带薪年休假工资11673元，5、银鹭食品公司支付2004年7月25日至2013年8月13日休息日加班费485620元。
原审判决认为：
一、关于银鹭食品公司是否应支付江代明解除劳动合同的经济补偿金。
2013年8月9日，银鹭食品公司以江代明报销虚假连号住宿发票2000元、工作失职、不履行服务处经理的职责、市场费用管理混乱等行为严重违反公司制度为由，对江代明作出降职降级处理。江代明在收到银鹭食品公司对其降职降级通知后，若不服该处罚，依法应提出申诉。但江代明未提出申诉，而于2013年8月11日以银鹭食品公司对其降职降级违法及未足额发放加班费为由，提出与银鹭食品公司自2013年8月13日起解除劳动合同关系，江代明提出与银鹭食品公司解除劳动合同关系的行为依法应认定为自行辞职。另外，江代明提出银鹭食品公司未足额向其发放加班费的主张，根据银鹭食品公司提供的厦门市人力资源和社会保障局《关于厦门银鹭食品集团有限公司部分岗位职工实行不定时工作制和综合计算工时的批复》、津劳人仲裁字（2013）213号裁决书，银鹭食品公司经厦门市劳动和社会保障局批准，对其公司销售业务人员自2011年10月1日后实行不定时工作制，江代明的岗位属于实行不定时工作制的岗位，故银鹭食品公司自2011年10月1日后不存在拖欠江代明加班费的情形。至于银鹭食品公司2011年10月1日之前即使存在拖欠江代明加班费的情形，江代明于2013年8月19日向天津市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，已经超过一年仲裁时效。综上，江代明主张银鹭食品公司应向其支付解除劳动合同关系的经济补偿金的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，不予支持。
二、关于银鹭食品公司是否应支付江代明加班工资的问题。
根据银鹭食品公司提供的厦门市人力资源和社会保障局《关于厦门银鹭食品集团有限公司部分岗位职工实行不定时工作制和综合计算工时的批复》、津劳人仲裁字（2013）213号裁决书，银鹭食品公司经厦门市劳动和社会保障局批准，对其公司销售业务人员自2010年7月1日起至2011年6月30日止及2011年10月1日后实行不定时工作制。江代明的岗位属于实行不定时工作制的岗位。银鹭食品公司自2010年7月1日起至2011年6月30日止及2011年10月1日后实行不定时工作制的工作期间不受劳动法第四十一条规定的日延长工作时间标准和月延长工作时间标准的限制，江代明主张上述期间的加班费，缺乏法律依据，不予支持。另外，2011年7月1日起至2011年9月30日止期间，银鹭食品公司未经政府部门批准实行不定时工作制，依法应执行标准工时工作制，江代明在该工作期间周六、周日单休，共计加班13天，根据江代明2011年度月平均工资7109.29元，银鹭食品公司依法应支付江代明加班工资8498.46元（7109.29元／月÷21.75天／月×13天×200％），扣除银鹭食品公司已支付的936元（312元／月×3个月），银鹭食品公司应再支付江代明加班工资7562.46元。银鹭食品公司主张江代明要求付2011年7月1日至2011年9月30日期间的加班工资已超过仲裁时效，与相关法律规定不符，不予采纳。对江代明请求银鹭食品公司支付2010年12月前的加班工资，因江代明未能举证证明其2010年12月之前存在加班的事实，银鹭食品公司亦不予认可，故江代明该部分诉讼请求，缺乏事实根据，不予支持。
三、关于银鹭食品公司是否应支付江代明冬季取暖补贴、防暑降温费、未休带薪年假工资。
天津市劳动人事争议仲裁委员会作出津劳人仲裁字（2013）213号裁决书，裁决银鹭食品公司应支付江代明2012年度及2013年度的防暑降温费434.20元、冬季取暖补贴335元、未休带薪年假工资5874.29元，该裁决符合相关的法律规定。同时，银鹭食品公司对该部分裁决没有提出异议，应视为其对该部分仲裁裁决的认可。故江代明要求银鹭食品公司支付2012年度及2013年度防暑降温费434.20元、冬季取暖补贴335元、未休带薪年休假工资5874.29元的诉讼请求，依法予以支持。江代明要求银鹭食品公司支付2011年之前的防暑降温费、冬季取暖补贴、未休带薪年假工资的诉讼请求，已超过仲裁时效，不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第三十九条、第四十四条，《中华人民共和国劳动争议仲裁法》第六条、第二十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条、第十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、厦门银鹭食品集团有限公司应于判决生效之日起三日向江代明支付加班工资差额人民币7562.46元；二、厦门银鹭食品集团有限公司应于判决生效之日起三日内向江代明支付2012年度及2013年度的防暑降温费人民币434.20元、冬季取暖补贴人民币335元、未休带薪年假工资人民币5874.29元，合计人民币6643.49元；三、驳回江代明的其他诉讼请求。
宣判后，江代明不服，向本院提起上诉。
上诉人江代明上诉称：
一、银鹭食品公司没有足额支付江代明工资。
江代明在职期间每周六均工作8小时，原审判决也是按每周六加班认定江代明2011年7月1日至2011年9月30日的加班工资，2011年1月至2013年7月的工资条也显示该期间江代明有存在加班而银鹭食品公司未足额支付江代明的加班工资的事实。原审判决对江代明主张的加班工资仅支持2011年7月1日至2011年9月30日的加班工资错误，且原审判决按江代明2011年度的月平均工资计算该加班工资也是错误，该期间的加班工资应当按江代明2011年7月至9月的工资计算。
二、银鹭食品公司应当支付江代明解除劳动合同的经济补偿金。
银鹭食品公司对江代明予以降职降级处理的理由是无中生有的，且没有足额支付给江代明工资，江代明据此根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定要求解除劳动合同，银鹭食品公司依法应当支付给江代明经济补偿金。
三、江代明主张2011年之前的防暑降温费、冬季取暖补贴、未休带薪年假工资并未超过仲裁时效。
综上，请求撤销原审判决，改判支持江代明原审的全部诉讼请求。
被上诉人银鹭食品公司答辩称：
一、原审判决对江代明加班工资的认定正确。
银鹭食品公司经政府职能部门批准，自2010年7月1日至2011年6月30日及自2011年10月1日后实行不定时工作制，因此，在该期间不受相关劳动法律法规关于延长工作时间标准和月延长工作时间标准规定的限制，江代明主张该期间加班工资缺乏依据。因银鹭食品公司在2011年7月1日至9月30日期间没有得到政府部门批准实行不定时工作制，因此，原审判决支持江代明该期间的加班工资正确。
二、银鹭食品公司无须支付江代明解除劳动合同的经济补偿金。
1、江代明在2013年8月11日收到降职降级通知后，未依法提出申诉，而是主动提出解除劳动合同，原审判决认定江代明系自行辞职正确。2、2011年10月1日以后银鹭食品公司实行的是不定时工作制，因此自2011年10月1日之后就不存在拖欠江代明加班工资的事实，江代明以银鹭食品公司未足额支付加班工资解除劳动合同为由主张经济补偿金，已经超过仲裁时效。因此，银鹭食品公司无须支付江代明经济补偿金。
经审理查明：原审判决查明认定的事实，双方均没有异议，本院予以确认。
二审审理中，银鹭食品公司确认自2010年11月1日至2013年解除劳动合同时止，江代明每周六均有上班。
二审中双方均未提供新的证据。
本院认为：
一、关于加班工资。
1、银鹭食品公司在2010年7月1日至2011年6月30日期间，以及2011年10月1日后实行不定时工作制，不受劳动法等相关规定的日延长工作时间标准和月延长工作时间标准的限制，故江代明主张上述期间的加班工资，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。2、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”《工资支付暂行规定》第六条规定“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”江代明于2013年8月19日申请劳动仲裁，故其应当对2011年8月19日之前存在加班事实承担举证责任。因江代明未能举证证明2011年6月30日之前存在加班的事实，且银鹭食品公司在2011年10月1日后实行的是不定时工作制，故江代明主张2004年7月25日至2011年6月30日以及自2011年10月1日至2013年8月13日的加班工资，依据不足，本院不予支持。3、2011年7月1日至2011年9月30日期间，银鹭食品公司未经政府部门批准实行不定时工作制，依法应执行标准工时工作制。银鹭食品公司在审理中确认江代明在该工作期间存在周休日加班的事实，本院予以认定。故银鹭食品公司应当支付江代明该期间的加班工资，原审判决根据江代明的加班天数按其2011年度月平均工资标准计算加班工资正确，江代明主张按其2011年7月至9月的工资标准计算加班工资缺乏依据，本院不予支持。
二、关于未休年休假工资。
《职工带薪年休假条例》第三条规定“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假”、第五条“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。”、第十条规定“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”江代明于2008年4月与银鹭食品公司建立劳动关系，根据前述规定，江代明从2009年5月开始享受年休假待遇。其在2009至2013年度的年休假为：2009年3天（245天÷365天×5天）、2010年5天、2011年5天、2012年5天、2013年为3天（225天÷365天×5天）。因此，银鹭食品公司应当支付江代明2009至2013年度未休年休假工资报酬如下：2009至2010年度为933.1元（900元／月÷21.75天×8天×300%）、2011年度为4902.96元（7109.29元／月÷21.75天×5天×300%）、2012至2013年度为10422.6元（9445.48元／月÷21.75天×8天×300%），合计16258.66元。江代明请求支付2004年7月至2008年12月未休年休假工资的依据不足，本院不予支持。
三、关于冬季取暖补贴、防暑降温费。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”冬季取暖补贴、防暑降温费并非劳动报酬而是福利待遇，根据前述法律规定，江代明于2013年8月19日才申请劳动仲裁，因此其主张2012年8月19日之前的冬季取暖补贴、防暑降温费已超过仲裁时效，本院不予支持。但原审判决银鹭食品公司支付江代明2012年度及2013年度的防暑降温费434.20元、冬季取暖补贴335元，银鹭食品公司没有提出异议，应视为其对该项判决的认可，本院予以照准。
四、关于经济补偿金。
根据查明事实，银鹭食品公司确实存在未足额支付江代明2011年7月至9月的加班工资及未休年休假工资的情形，故江代明据此解除劳动合同并要求银鹭食品公司支付解除劳动合同经济补偿符合《中华人民共和国劳动合同法》的规定，本院予以支持。江代明在银鹭食品公司的工龄为5年又3个月，其解除劳动合同前十二个月的月平均工资为9445.48元，因此，银鹭食品公司应支付江代明经济补偿51950.14元（9445.48元／月×5.5个月）。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款，《职工带薪年休假条例》第三条第一款、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、维持厦门市翔安区人民法院（2013）翔民初字第2433号民事判决的第一项，即“厦门银鹭食品集团有限公司应于本判决生效之日起三日向江代明支付加班工资差额7562.46元”。
二、撤销厦门市翔安区人民法院（2013）翔民初字第2433号民事判决的第二、三项，即“厦门银鹭食品集团有限公司应于本判决生效之日起三日内向江代明支付2012年度及2013年度的防暑降温费人民币434.20元、冬季取暖补贴人民币335元、未休带薪年假工资人民币5874.29元，合计人民币6643.49元”、“驳回江代明的其他诉讼请求”。
三、厦门银鹭食品集团有限公司于本判决生效之日起三日内向江代明支付2012年度及2013年度的防暑降温费434.20元、冬季取暖补贴335元。
四、厦门银鹭食品集团有限公司于本判决生效之日起三日内向江代明支付未休带薪年假工资16258.66元。
五、厦门银鹭食品集团有限公司于本判决生效之日起三日内向江代明支付解除劳动合同的经济补偿51950.14元。
六、驳回江代明的其他上诉请求。
本案二审案件受理费10元，由上诉人江代明负担。
本判决为终审判决。
审判长 郑承茂
审判员 庄伟平
审判员 陈丽端
二〇一四年六月十六日
书记员 谢慧卉
附页：本案适用的法律条文
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《职工带薪年休假条例》
第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。
国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《企业职工带薪年休假实施办法》
第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。
第五条职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。
前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。
第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。
用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。