青海省海东市中级人民法院
行 政 裁 定 书
（2015）东行终字第30号
上诉人（原审第三人）武成忠（又名武承忠），男，汉族，生于1978年8月17日，农民，初中文化程度，系青海省民和回族土族自治县人，住该县。
被上诉人（原审原告）王虎年，男，汉族，生于1962年12月5日，农民，小学文化程度，系青海省民和回族土族自治县人，住该县。
委托代理人鲍呈江，青海普兴律师事务所律师。
委托代理人任问存，青海普兴律师事务所律师。
原审被告民和回族土族自治县西沟乡人民政府。住所地：民和回族土族自治县。
法定代表人马斌，该乡乡长。
委托代理人杨生林，该乡副乡长。
委托代理人喇德鹿，该乡司法所所长。
原审原告王虎年诉原审被告民和回族土族自治县西沟乡人民政府（以下简称民和县西沟乡人民政府）、原审第三人武成忠土地行政撤销一案，已由民和回族土族自治县人民法院（以下简称民和县人民法院）于2015年8月21日作出（2015）民行初字第32号行政判决。原审第三人武成忠不服，向本院提起上诉，本院于2015年10月9日立案登记，2015年10月15日受理了本案。本院受理后，依法组成合议庭，并分别于2015年11月18日、2015年11月25日两次公开开庭审理了本案。上诉人（原审第三人）武成忠、被上诉人（原审原告）王虎年及其委托代理人鲍呈江、任问存、原审被告民和县西沟乡人民政府委托代理人杨生林、喇德鹿均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经原审法院审查，本案被诉行政行为是：被告民和县西沟乡人民政府于2013年9月30日作出的《关于对武成忠与王虎年土地纠纷一事的处理决定》查明：2013年8月，乡政府通过现场调查取证及证人证言，根据《中华人民共和国土地管理法》第十六条规定，将王虎年屋后墙根到水渠边（水渠内侧北面宽0.8米、南面宽1.5米、长11.9米）归武成忠使用。
原告诉称，2012年3月9日原告从本乡塔仙村王英强处受让土地一宗，四至为东靠市场、南靠张吉忠、西靠六十二、北靠武尕忠。2013年9月30日，被告在没有向原告及厉害关系人告知和了解的情况下作出了《关于对武成忠与王虎年土地纠纷一事的处理决定》，确认第三人武成忠享有该林地的使用权。该决定作出后，被告没有向原告送达该处理决定。2014年7月底原告从村干部处获取该处理决定，并向县政府提出行政复议，民和县政府于2014年8月1日作出了（2014）01号不予受理通知书，民和县法院于2015年3月5日作出（2014）民民初字第1556号民事判决书，支持了第三人的诉求，原告不服上诉后，海东市中级人民法院于2015年6月29日作出了（2015）东民一终字第102号民事判决书，维持了民和县人民法院一审判决。且在判决书中明确指出，“本案民和县西沟乡人民政府的确权处理决定，是对争议林地双方是否享有使用权作出的行政行为，是处理民事案件的依据，其行政行为的合法性不属于民事案件审理范围，因此上诉人认为对争议林地享有使用权，民和县西沟乡人民政府作出的确权处理决定错误的主张应当通过行政渠道解决”。被告作出的关于对武成忠与王虎年土地纠纷一事的处理决定，认定事实错误，程序违法，使用法律不当，该《决定》直接剥夺了原告的知情权、申辩权和行政复议权，请求撤销被告于2013年9月30日作出的《关于对武成忠与王虎年土地纠纷一事的处理决定》。
原告为证明其主张，向原审法院提交了如下证据：
1、关于清收拖欠市场耕占费、管理费的通知一份，证明该地土地使用权归马得顺所有；2、买房协议一份，证明土地原使用权归王英强所有；3、2012年3月9日卖地点协议书一份，证明该土地使用权归王虎年所有；4、2014（时间不详）证明一份，证明方向与3证一致；5、东沟西巷武成忠与王虎年地界图一份，证明该案土地的位置及四至。
被告民和县西沟乡人民政府辩称，2012年原告与第三人发生土地使用权纠纷后，第三人于2013年6月27日向西沟乡人民政府申请对第三人与原告之间土地纠纷一事作出处理，西沟乡政府受理后，召开会议并指派人员依法调查取证，根据调查结果，2013年9月30日根据《中华人民共和国土地管理法》第十六条规定作出《关于对武成忠与王虎年土地纠纷一案的处理决定》，并明确告知了起诉期限，故该决定合法有效，但原告在法定期限内没有向人民法院提起行政诉讼，被告认为该决定已发生法律效力，请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告为证明其主张，在法定期限内，向原审法院提供了如下证据：1、2013年6月27日土地确权申请书一份，证明第三人武成忠申请确权的事实；2、土地确权登记表一份，证明第三人申请后被告受案的事实；3、2013年9月29日会议记录一份，证明对土地确权政府会议研究的事实；4、2005年5月10日申请书一份，证明第三人现有房屋是经村委会批准后予以修建的事实；5、2013年6月13日调查笔录一份，证明第三人对涉案土地有合法使用权和被侵占的事实；6、2012年8月23日西巷村委会证明一份，证明第三人拥有合法使用权；7、该争议地平面草图一份，证明该争议地的具体位置；8、2013年10月8日送达记录1份、9、2013年10月8日送达现场照片一张。证明西沟乡政府在送达《处理决定》时，现场记录及张贴的事实；10、民和县法院（2014）民民初字第165号民事调解书一份，证明该案被告王虎年承认争议地第三人有合法的使用权的事实；11、县政府2014年8月1日的不予受理通知书一份，证明原告因超过法定复议期限而未予受理的事实；12、2014年5月26日的申请书一份，证明第三人修建房屋时由乡政府、村委会同意修建；13、照片六张（复印件），证明原告在涉案地墙根堆砌水泥护坡，向西侵占第三人林地及阻拦施工引众人围观的事实；14、律师调查笔录两份，证明原告阻碍第三人施工的事实。
第三人武成忠同意被告的答辩意见。未向原审法院提供书面证据。
经原审法院庭审质证，原告对被告举证的证据经质证后认为：1号证据为第三人的确权申请，且原告第一次看到，与事实无关；2－3号证据的真实性不持异议，对证明方向持异议；4号证据时间较长，该证据与争议地无关联，持异议；5号证据时间为2012年6月13日该调查时第三人并没有向被告申请确权，土地确权申请时间是6月27号，因此持异议；6号证据真实性不持异议，对其证明方向持异议，该证不符合证据要求；7证无草图绘制人及时间持异议，不予采信；8号证据对送达记录持异议与本案无关；9号证据真实性不持异议，其证明方向持异议；10号证据真实性不持异议，该调解书中没有说明林地是武成忠的事实；11号证据真实性不持异议，与被告处理决定没有关系；12号证明持异议，与本案无关联，建议不予采信；13号证据真实性不持异议，其证据来源持异议；14号证据为复印件，不符合证据要求，不予质证。
第三人对被告提供的1－14证据均不持异议。
被告对原告举证的证据，经质证后认为：1号证据与本案土地所有权没有关系持异议，不予认可；2号证据与本案无关联，持异议；3号证据对协议无异议，对其内容持异议，四至及地点面积不清；4号证据没有马得顺的亲自签名及时间，盖章也不能说明该证据是否属实，持异议；5号证据不持异议。
第三人对原告提供的证据经质证：1号证据不能说明土地权属，持异议；2号证据质证意见与被告意见一致；3号证据同意被告的质证意见，四至方位不清；4号证据与本案无关，其中部分证人经核实在该证上未摁手印，持异议；5号证据同意被告质证意见。
经庭审举证质证，原审法院对上述证据认定如下：被告提供的1-14号证据，在调查确权中未按法定程序处理，不予认定。原告提供的1-5号证据本案中不作证据使用。
原审法院认定，2012年原告与第三人发生土地使用权纠纷后，第三人于2013年6月27日向被告西沟乡人民政府申请要求对第三人与原告之间的土地纠纷进行土地确权。被告受理后，依据第三人提供及调取的证据，现场测量等经会议研究于2013年9月30日依照《中华人民共和国土地管理法》第十六条作出《关于对武成忠与王虎年土地纠纷一事的处理决定》，决定王虎年屋后墙根到水渠边归武成忠使用。双方当事人若不服本决定，可在本决定之日起30日内向人民法院提起诉讼。决定书未交待行政复议权。原告于2014年7月26日向民和县人民政府提出复议申请后，县政府于同年8月1日以超过法定受理时限为由作出（2014）01号不予受理通知书。原告不服向本院提起行政诉讼，要求撤销被告作出的土地纠纷处理决定。
原审法院认为，被告依据《中华人民共和国土地管理法》第十六条的规定作出的关于对武成忠与王虎年土地纠纷一事的处理决定，该决定不符合国土资源部关于《土地权属争议调查处理办法》相关法定程序的调查确权规定，作出的处理决定适用法律不当，程序违法。原告主张撤销被告的该行政行为的理由成立。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（二）、（三）项的规定，判决撤销被告西沟乡人民政府于2013年9月30日《关于对武成忠与王虎年土地纠纷一事的处理决定》，并由被告重新作出行政行为。
双方当事人在一审中提交的证据均已随卷移送本院。
上诉人（原审第三人）武成忠不服一审判决，向本院提起上诉称：一、就依据的事实而言：上诉人武承忠在西沟乡西巷集市有3间商铺，商铺后面还余留一块空地，与上诉人商铺相邻的是被上诉人王虎年从别人处买来的地点修建的房屋。2012年3月，被上诉人王虎年未经上诉人的同意在其地点修建房屋时强行侵占了上诉人铺面后面的30-40公分的地点。2013年6月27日，上诉人向被告西沟乡人民政府申请确权，西沟乡人民政府受理申请后于2013年9月30日作出了确权决定，上诉人与被上诉人王虎年争议的土地以及王虎年侵占的30-40公分地点使用权归上诉人所有。确权决定作出后，被告西沟乡政府向被上诉人王虎年送达确权决定书时，被上诉人王虎年拒绝签收，被告西沟乡政府便把决定书贴到他商铺的墙上，拍下了照片，还向当时的在场村民作了笔录。该决定送达被上诉人王虎年后，在规定的30日起诉期限内未向人民法院提起行政诉讼，60日内也未向县人民政府申请复议。起诉和复议期限届满后，被上诉人王虎年仍不履行决定的内容，还在乡政府确给上诉人的地点上堆放沙土，其墙上伸出的钢筋和房屋排水管，妨碍上诉人使用该土地。无奈，上诉人于2013年12月3日向民和县法院巴州法庭起诉，要求被上诉人王虎年停止侵害、恢复所侵占土地原状、排除妨碍。巴州法庭受理后，反复做调解工作，动员上诉人放弃被上诉人王虎年已经侵占的土地，让被上诉人王虎年拆除墙上露出的钢筋和房屋排水管，清理干净地点上堆放的沙土，并保证以后不干扰上诉人使用土地。在法庭的再三劝说下，上诉人接受了法庭的意见，双方达成了调解协议。后来法庭制作调解书时，调解内容中只写了“被告王虎年房屋西墙向外延伸的三处钢筋全部拆除，房屋西墙的烟筒及上下排水管子全部封堵，限于2013年12月10日前全部履行完毕。”但对调解时双方达成的“清理完堆放在我剩余地点上的沙土及保证以后不妨碍原告使用该土地”的内容没有写进调解书。巴州法庭送达双方后，被上诉人王虎年自动拆除了墙上的钢筋，后反悔拒不履行调解书确定的其它义务，还又继续在上诉人的地点上故意堆放沙土，妨碍上诉人使用该土地，当上诉人在动工修建房屋时，他强行阻拦施工。在百般无奈的情况下，上诉人申请民和县人民法院强制执行。2014年7月24日，法院依法拆除了部分妨碍物。后来，上诉人使用乡政府确给其的土地时，被上诉人王虎年又阻碍使用，当上诉人去问法院执行局时，执行局的说调解书上没有土地的事，土地使用的事让上诉人重新打官司。按照执行局的说法，上诉人又于2014年9月10日向民和法院巴州法庭起诉，请求法院判决王虎年停止侵害，排除妨碍，不得阻碍上诉人在乡政府确权的土地上修建房屋。巴州法庭受理此案后，于2014年11月10日开庭审理时，被上诉人王虎年提出要申请复议，要求法庭中止审理，巴州法庭的肖法官口头宣布中止审理。后王虎年向县政府申请复议，县政府法制局的赵局长及其工作人员亲自到现场查看，并向其他村民进行了了解，后以复议超过期限为由作出了不予受理的决定。巴州法庭中止审理期间，县政府不予受理复议申请后，王虎年也没有向法院提起行政诉讼。后于2015年1月16日巴州法庭开庭审理，于2015年3月5日作出民事判决书，判决王虎年停止侵害，排除妨碍，不得妨碍上诉人修建房屋。该判决作出后，被上诉人王虎年不服，向海东法院上诉，海东法院于2015年6月29日作出终审判决，驳回上诉，维持原判。王虎年又不服海东法院判决，以乡政府的确权决定错误为由，将被告乡政府和上诉人告上法庭，提起行政诉讼。民和法院行政庭于2015年7月30日开庭审理，于2015年8月21日作出行政判决书，判决撤销西沟县人民政府的确权决定，并由西沟乡人民政府重新作出行政行为。二、就上诉理由而言：1、一审认定的事实不清、不公，明显带有偏向性。一审在判决书中只对有利于被上诉人王虎年的事实作了认定，对被告和第三人提出的在法定期限内没有起诉和复议的事实只字不提，案件的事实经过认定不清。《中华人民共和国行政诉讼法》第四十四条“对属于人民法院受案范围的行政案件，公民、法人或者其它组织可以先向行政机关申请复议，对复议决定不服的，再向人民法院提起诉讼；也可以直接向人民法院提起诉讼。法律、法规规定应当先向行政机关申请复议，对复议决定不服再向人民法院提起诉讼的，依照法律法规的规定”，《中华人民共和国行政复议法》第十六条也有同样规定，根据这两部法律的规定，本案作为土地权属争议案件，依照《中华人民共和国土地管理法》第十六条“当事人对有关人民政府的处理决定不服的，可以自接到处理决定通知之日起30日内向人民法院起诉。”的特别规定，无需必须经过行政复议方能起诉，即未必复议前置。被告西沟乡人民政府依据《中华人民共和国土地管理法》第十六条作出的确权决定，法律未要求必须交代行政复议权。但一审在事实认定中特别写进了“决定书未交代行政复议权”，明显属认定事实错误，且故意带有偏向性。2、一审适用法律错误。一审适用《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（二）、（三）项明显错误。应适用《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第三条、第（二）项、第（九）项。理由如下：（1）行政诉讼超过起诉期限，依法应裁定驳回起诉。乡政府作出确权决定后，被上诉人王虎年无正当理由自动放弃了三次提起行政诉讼的权利。第一次：被告乡政府作出确权决定后，向被上诉人王虎年张贴、拍照、现场证人作笔录的方式进行了送达，这完全符合《中华人民共和国民事诉讼法》第六十六条“受送达人或者他的同住成年家属拒绝接受诉讼文书的，送达人可以邀请有关基层组织或者所在单位代表到场，说明情况，在送达回证上记明拒收事由和日期，由送达人、见证人签名或者盖章，把诉讼文书留在受送达人的住所；也可以把诉讼文书留在受送达人的住所，并采用拍照、录像等方式记录送达过程，即视为送达”的规定，确权决定送达后，被上诉人王虎年在行政确权决定书明确告知的30日的起诉期限内没有起诉，规定的复议期限内没有申请复议。第二次：该争议起诉到巴州法庭，巴州法庭于2013年11月调解处理时，法庭向被上诉人王虎年宣读了乡政府的确权决定书，王虎年认可乡政府的确权决定后达成了调解协议，但被上诉人王虎年没有提起行政诉讼和申请复议。第三次：该争议第二次向巴州法庭起诉，巴州法庭决定中止审理后也给被上诉人王虎年2个月的起诉和复议期限，但被上诉人王虎年没有起诉。根据《中华人民共和国土地管理法》第十六条规定，“当事人对有关人民政府的处理决定不服的，可以自接到处理决定通知之日起30日内向人民法院起诉。”《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外”。此条“法律另有规定的除外”指的就是《土地管理法》第十六条30日起诉期限的规定。从本案事实和证据均证明被上诉人王虎年先后三次应当知道作出的行政行为，从乡政府送达确权决定书至2015年7月9日提起行政诉讼已达一年零九个月，从巴州法庭宣读确权决定书作出调解书至2015年7月9日提起行政诉讼已达一年零八个月，从巴州法庭中止审理后被上诉人王虎年申请复议、县政府不予受理至2015年7月9日提起行政诉讼已达八个月，这明显超过了《土地管理法》规定且行政确权决定书告知的30日的起诉期限。退一步讲，撇开《土地管理法》第十六条30日起诉期限和《行政诉讼法》第四十六条“法律另有规定的除外”的规定，被上诉人王虎年的起诉也明显超过了《行政诉讼法》六个月起诉期限的规定。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第三条：“有下列情形之一，已经立案的，应当裁定驳回起诉。（二）超过法定起诉期限且无正当理由的。”另外，被上诉人王虎年申请行政复议后，县人民政府以超过复议期限为由，作出了不予受理的决定，据此可证明，县人民政府确认了被告西沟乡人民政府张贴、拍照、在场证人作证的确权决定书送达方式，县政府作出不予受理决定前查看现场、走访村民并询问了西沟乡有关负责人，还查看了相关资料，据此也可证实县政府也确认了西沟乡政府所作确权决定的合理合法性。（2）行政诉讼的标的已为生效裁判所羁束，依法应裁定驳回起诉。被告西沟乡人民政府作出确权决定后，被上诉人王虎年在法定期限内未起诉和复议，致使乡人民政府的确权决定生效并发生法律效力，民和法院和海东市中院依据该生效的具体行政行为先后作出了（2014）民民初字第165号民事调解书、（2014）民民初字第1556号民事判决书和（2015）东民一终字第102号民事判决书，并且所作的调解书和判决书均已发生法律效力，并已执行完毕，本案诉讼标的已被生效裁判所羁束。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第三条：“有下列情形之一，已经立案的，应当裁定驳回起诉。（九）诉讼标的已为生效裁判所羁束的。”3、一审程序违法。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第三条的规定，应裁定驳回起诉，而不应对实体作出判决，严重违反了《中华人民共和国行政诉讼法》关于起诉期限的规定，属程序违法。4、一审未讲究办案的社会效果，未从案结事了的角度出发，而是加剧和激化双方相邻之间的矛盾。上诉人武承忠与被上诉人之间系相邻关系，双方间的土地争议，由被告西沟乡人民政府作出确权决定后，民和县法院、海东市中院依据生效行政确权决定先后作出了（2014）民民初字第165号民事调解书、（2014）民民初字第1556号民事判决书和（2015）东民一终字第102号民事判决书，并且所作的调解书和判决书均已发生法律效力，进入执行程序后，被上诉人王虎年自动履行生效裁判文书确定的义务，现已全部执行完毕，上诉人武承忠依据法院生效裁判文书，已在原争议土地上花费20余万元建成了三层楼房。对于本案，一审应依法驳回起诉，对双方的矛盾纠纷划上句号，从而结束双方三年多漫长的诉讼之路，减轻双方的讼累，但一审所作出的判决不但没有从根本上化解矛盾出发，而是故意违法作出判决，更加加剧了双方间的矛盾，让邻里关系恶化，以致留下发生悲剧的隐患。综上所述，上诉人认为，一审判决认定事实不清，程序违法，适用法律错误，被告西沟乡人民政府作出的确权决定程序合法、适用法律正确，根据《中华人民共和国行政诉讼法》和《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》的有关规定，请求二审撤销一审判决，依法改判，维持行政行为，驳回被上诉人王虎年的起诉。
被上诉人王虎年辨称：一、上诉人的上诉请求没有事实根据和法律依据，请求法庭依法予以驳回。1、上诉人的上诉理由之一是：“行政诉讼超过起诉期限，依法应裁定驳回起诉。”这一主张没有事实根据。2013年9月30日西沟乡人民政府在没有向被上诉人及利害关系人告知和了解的情况下作出了《关于对武成忠与王虎年土地纠纷一事的处理决定》。该决定作出后，西沟乡人民政府既没有向被上诉人送达更没有向被上诉人告知提出行政复议的权利。根据《最高人民法院关于执行﹤行政诉讼法﹥若干问题的解释》第41条规定“行政机关作出具体行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算”。故本案中，上诉人称“行政诉讼超过起诉期限”的上诉理由不能成立。2、上诉人的上诉理由之二是：“行政诉讼的标的已为生效裁判所羁束，依法应驳回起诉”这一理由是在混淆法律概念。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十七条规定“在诉讼中，当事人为达成调解协议或者和解的目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据”，故（2014）民民初字第165号《民事调解书》不得在此后的诉讼中作为对被上诉人不利的证据。而（2014）民民初字第1556号《民事判决书》和（2015）东民终字第102号《民事判决书》虽已发生法律效力，但与本案并无关联。二、原判撤销西沟乡人民政府《关于对武成忠与王虎年土地纠纷一事的处理决定》并无不当。1、被告作出《关于对武成忠与王虎年土地纠纷一事的处理决定》事实不清，证据不足。1995年10月该土地经东沟乡人民政府认可由西沟乡西巷村村民马得顺获得使用权，2006年9月马得顺将该宗土地出让给西沟乡塔仙村村民王英强，双方签订《卖房协议书》，主要内容：该宗房屋坐落地址为靠水渠，东靠市场，南靠张吉中，西靠六十二，北靠武尕忠。2012年3月9日王英强将该宗土地出让给被上诉人所有，该宗土地的地点及四至与王英强完全一致，尤其是被上诉人房屋所依附土地的西至界线为水渠以西武六十二之家。由此看出，该宗土地属于被上诉人所有，而不是由上诉人武成忠所有。2、西沟乡人民政府作出的《关于对武成忠与王虎年土地纠纷一事的处理决定》程序违法。2013年9月30日西沟乡人民政府作出了《关于对武成忠与王虎年土地纠纷一事的处理决定》，该决定在作出前没有向被上诉人告知相关权利，作出后也没有送达，更没有向被上诉人告知提出行政复议的权利。根据《最高人民法院关于执行﹤行政诉讼法﹥若干问题的解释》的规定，行政机关在作出具体行政行为时应当告知当事人行政行为的内容和当事人的诉讼权利，而西沟乡人民政府没有告知被上诉人作出行政决定的事实、理由及依据更加没有告知被上诉人申请行政复议的权利，故西沟乡人民政府作出的该《决定》程序不合法。3、被上诉人作出的该处理决定书适用法律错误。该《决定》只是提到了西沟乡人民政府现场调查和证人证言，并未适用任何可以证实西沟乡人民政府有权作出该《决定》的职权依据，也未适用何种法律依据，应当视为该《决定》没有相关的职权和法律依据。根据《确定土地所有权和使用权的若干规定》第二十一条“农民集体连续使用其他农民集体所有的土地已满二十午的，应视为现使用者所有；连续使用不满二十年，或者虽满二十年但在二十年期满之前所有者曾向现使用者或有关部门提出归还的，由县级以上人民政府根据具体情况确定土地所有权。”自1995年至今已达20年，任何人及相关政府部门未对该宗土地的转让协议提出过异议。因此，该土地使用权应当由被上诉人享有。根据《土地权属争议调查处理办法》第十八条规定“在调查处理土地权属争议过程中，国土资源行政主管部门认为有必要对争议的土地进行实地调查的，应当通知当事人及有关人员到现场。必要时，可以邀请有关部门派人协助调查。”第十九条规定“土地权属争议双方当事人对各自提出的事实和理由负有举证责任，应当及时向负责调查处理的国土资源行政主管部门提供有关证据材料。”根据本办法的规定，承办人在调查处理土地权属争议过程中，应当向有关单位和个人调查取证，应当通知当事人和有关人员到场以及有权要求当事人对争议土地的权属负举证责任，而西沟乡人民政府在作出该《决定》时没有调查取证，也没有通知被上诉人到场，也未要求上诉人武成忠承担举证责任就草率作出处理决定，其具体行政行为不合法。以上三点说明西沟乡人民政府作出的《决定》事实不清，证据不足，程序违法。根据《行政诉讼法》第七十条之规定“行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（一）主要证据不足的；（二）适用法律、法规错误的；（三）违反法定程序的；（四）超越职权的；（五）滥用职权的；（六）明显不当的”。西沟乡人民政府作出的决定符合本条第一、二、三、六项的规定，应当予以撤销。综上所述，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，原判依法撤销西沟乡人民政府作出的违法的《决定》并无不当。而上诉人的上诉理由事实不清、证据不足且无法律依据，请求法庭依法驳回上诉人的上诉请求。
原审被告民和县西沟乡人民政府的答辩请求及主要理由与一审答辩一致，并请求二审法院依法支持上诉人的上诉意见。
据双方当事人诉辩陈述，本案二审的争议焦点为：一审判决认定事实是否清楚，证据是否充分？适用法律是否正确？程序是否合法？。
在2015年11月18日本案二审第一次庭审中，上诉人武成忠向本院提出要提交：1、2013年9月30日民和县西沟乡人民政府作出的《关于对武成忠与王虎年土地纠纷一事的处理决定》；2、民和县人民法院于2013年12月6日作出的（2014）民民初字第165号民事调解书；3、民和县人民法院于2015年3月5日作出的（2014）民民初字第1556号民事判决书；4、海东市中级人民法院于2015年6月29日作出的（2015）东民一终字第102号民事判决书；5、民和县人民政府于2014年8月1日作出的（2014）01号《不予受理通知书》这五份证据。因根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第七条“原告或者第三人在第一审程序中无正当事由未提供而在第二审程序中提供的证据，第二审人民法院不予接纳。”之规定，由于该五份证据的提交在原审卷宗中无反映，当二审法院查证其就这五份证据在一审中是否提交时，上诉人武成忠辨称这五份证据其在一审审理时向一审法院进行了提交。为查证上诉人武成忠的辨称是否属实，本案二审第一次庭审当时暂时予以了休庭。2015年11月25日，本案恢复二审庭审，就本院查证情况向各方当事人陈述如下：本院于2015年11月23日依职权到民和县人民法院行政审判庭以三方会面的方式就上诉人武成忠是否向一审法院提交了五份证据事项进行了调查询问，并制作询问笔录一份，该询问笔录作为证据，其属性如下：证据名称：询问笔录；证据来源：本院依职权调查；证明方向：该五份证据上诉人武成忠在一审审理时向一审法院进行了提交。根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第三十五条第一款之规定，证据应当在法庭上出示，并经庭审质证，未经庭审质证的证据，不能作为定案的依据。庭审中，合议庭组织双方当事人对本院调取的上述询问笔录进行了质证。经质证，由于各方当事人对此询问笔录均无异议，本院确认该五份证据上诉人武成忠在一审审理时向一审法院进行了提交。对此五份证据二审法院予以接纳。
二审庭审中，经法庭询问，各方当事人均表示，对彼此提交的原一审证据的质证意见与一审一致，不再需要重新举证质证。因上诉人武成忠提交的五份证据被二审法院予以接纳，因此，合议庭组织双方当事人就该五份证据进行了举证质证。上诉人武成忠提交的五份证据的证明方向如下：1、西沟乡人民政府的确权决定书1份。证明2013年9月30日西沟乡人民政府作出上诉人与被上诉人王虎年所争议的土地使用权归上诉人武承忠的事实；2、（2014）民民初字第165号民事调解书1份。证明自西沟乡人民政府于2013年9月30日作出确权决定并送达王虎年后2个多月时间，被上诉人王虎年未提起行政诉讼和行政复议，确权决定生效后，民和法院于2013年12月3日受理侵权民事案件，在法庭调解中达成被上诉人王虎年承认西沟乡政府确权决定，自愿排除妨碍、停止侵害协议的事实；3、（2014）民民初字第1556号民事判决书和（2015）东民一终字第102号民事判决书，证明西沟乡人民政府的确权决定书作出并送达被上诉人王虎年后，在法定期限内被上诉人王虎年未提起行政诉讼已发生法律效力，根据生效的确权决定，一、二审法院作出了被上诉人王虎年停止侵害，排除妨碍，不得阻碍上诉人武承忠修建房屋判决的事实，同时还证明上诉人武承忠与被上诉人王虎年争议的土地已被生效判决所羁束的事实。4、（2015）东民一终字第102号民事判决书理由部分中的表述即“上诉人认为对争议林地享有使用权，民和县西沟乡人民政府作出的确权处理决定错误的主张，应当通过行政渠道解决”。此表述明确了通过行政渠道解决而不是行政诉讼渠道解决。我国宪法明确规定：国务院和地方各级人民政府是我国的行政机关，人民法院和人民检察院是我国的司法机关，显而易见，行政渠道解决指的是通过政府机关解决，行政诉讼渠道解决指的是司法渠道解决。对于已经生效的乡政府确权决定，通过司法渠道即行政诉讼渠道解决，严重违反了行政诉讼法的有关规定。5、民和县人民政府不予受理通知书1份。证明西沟乡人民政府确权决定送达王虎年之日起至王虎年向县人民政府申请复议之日，已经超过了法定复议期限，县政府不予受理的事实。
经庭审举证质证，被上诉人王虎年对上诉人提供的上述五份证据的质证意见如下：对第1份证据的真实性、关联性不持异议，但对合法性有异议，认为处理决定认定事实不清，没有交代法定复议权，剥夺了王虎年的知情权和申请复议权。对第2份证据的真实性、合法性不持异议，但对关联性有异议，认为民事调解书是在法庭调解下达成的，不能作为确权的依据，也不得作为对被上诉人不利的证据。对第3、4份证据的真实性、合法性不持异议，但对关联性有异议，认为该2份证据与本案无关，行政权益应通过行政途径解决，且该该2份判决生效送达后，王虎年也才提起来行政复议。对第5份证据不持异议，认为因没有交代复议权，民和县政府不受理很正常。
原审被告对上诉人提供的上述五份证据均不持异议。
据以上举证质证和一审质证意见，本院对各方当事人提供的证据作如下认证：对原审被告提供的第1、2、3、7、8、9、10、11份证据因其具有真实性、合法性、关联性，本院予以确认。对被上诉人提供的第5份证据（与原审被告提供的第7份证据相同），因原审被告、上诉人不持异议，本院予以确认。对上诉人提供的第2、3、4、5份证据因其具有真实性、合法性，且与本案具有关联性，本院予以确认。对本院调取的询问笔录1份，因各方当事人均无异议，本院予以确认。对原审被告提供的第4份证据，因与本案争议土地事实无关联，本院不予确认。对原审被告提供的第5份证据，因其调查时间早于上诉人申请确权时间，其合法性不成立，且被上诉人持有异议，本院不予确认。对原审被告提供的第6份证据，因其是西巷村村委会和部分村民出具的证明，但该证明与被上诉人提供的同是西巷村村委会和部分村民出具的证明（即被上诉人提供的第4份证据），证明内容、方向相互矛盾，缺乏真实性，且被上诉人持有异议，本院不予确认。对原审被告提供的第12份证据，因与本案争议土地事实无关联，本院不予确认。对原审被告提供的第13份证据，因其证据来源不合法，且被上诉人持有异议，本院不予确认。对原审被告提供的第14份证据，因与本案争议土地事实无关联，本院不予确认。对被上诉人提供的第1份证据，因与本案争议土地事实无关联，本院不予确认。对被上诉人提供的第2、3份证据，因其是买房、买地协议，其中明确说明“地点面积是三间”，就争议土地的面积及四至并未明确说明，因此与本案争议土地事实也无关联，且原审被告、上诉人对此均持有异议，故本院不予确认。对被上诉人提供的第4份证据，因其与原审被告提供的第6份证据证明内容、方向相互矛盾，时间不明，缺乏真实性，且原审被告、上诉人对此均持有异议，故本院不予确认。对上诉人提供的第1份证据，因其为本案被诉的具体行政行为，故不作证据使用。
据上述证据及双方当事人在庭审中的诉辩陈述，二审查明本案事实如下：2013年6月27日，上诉人武成忠向原审被告民和县西沟乡人民政府申请要求对其与被上诉人王虎年之间的土地纠纷进行土地确权。西沟乡人民政府受理后，经指派工作人员调查取证、现场测量等并经会议研究，于2013年9月30日依照《中华人民共和国土地管理法》第十六条作出《关于对武成忠与王虎年土地纠纷一事的处理决定》，决定将王虎年屋后墙根到水渠边（水渠内侧北面宽0.8米、南面宽1.5米、长11.9米）归武成忠使用。双方当事人若不服本决定，可在本决定之日起30日内向人民法院提起诉讼。2013年10月8日，西沟乡人民政府将该《处理决定》向王虎年进行了送达，并制作了现场送达记录及张贴拍照。之后，被上诉人王虎年于2014年7月26日向民和县人民政府提出行政复议申请，民和县人民政府于同年8月1日以超过法定受理时限为由作出（2014）01号不予受理通知书。被上诉人王虎年不服原具体行政行为，于2015年7月8日向民和回族土族自治县人民法院提起行政诉讼，要求撤销原审被告西沟乡人民政府作出的土地纠纷处理决定。
另查明，2013年12月3日，上诉人武成忠以要求被上诉人王虎年拆除在原告土地上修建的杂物及延伸到空中的钢筋为由，向民和县人民法院提起排除妨害纠纷一案。该案经民和县人民法院调解，于2013年12月6日作出（2014）民民初字第165号民事调解书，并依法向双方当事人进行了送达。在该份调解书中，明确记载了西沟乡人民政府于2013年9月30日作出《处理决定》的事项，王虎年在本次二审庭审中也当庭表示，其收到了该（2014）民民初字第165号民事调解书。2014年9月10日，上诉人武成忠以在位于本县西沟乡西巷村集市自己享有使用权的非耕地上建房时，被告王虎年以种种理由阻扰施工，致使原告无法施工，给原告造成经济损失近万元为由，再次向民和县人民法院提起排除妨害纠纷一案。该案经民和县人民法院审理，于2015年3月5日作出（2014）民民初字第1556号民事判决书，判决被告王虎年停止侵害、排除妨碍，不得妨碍原告武成忠修建房屋。王虎年不服该判决，向海东市中级人民法院提起上诉，海东市中级人民法院经审理，于2015年6月29日作出（2015）东民一终字第102号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。在本次二审庭审中，王虎年当庭承认，在上述的民事判决案件中，民和县人民法院和海东市中级人民法院均在庭审中将民和县人民政府于2014年8月1日作出的（2014）01号《不予受理通知书》和西沟乡人民政府于2013年9月30日作出的《处理决定》作为证据材料向其进行了出示，也承认（2014）民民初字第1556号民事判决书和（2015）东民一终字第102号民事判决书均向其进行了送达。
本院认为，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第一百零一条规定“人民法院审理行政案件，关于期间、送达、财产保全、开庭审理、调解、中止诉讼、终结诉讼、简易程序、执行等，以及人民检察院对行政案件受理、审理、裁判、执行的监督，本法没有规定的，适用《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定”。《中华人民共和国民事诉讼法》第八十六条规定“受送达人或者他的同住成年家属拒绝接受诉讼文书的，送达人可以邀请有关基层组织或者所在单位的代表到场，说明情况，在送达回证上记明拒收事由和日期，由送达人、见证人签名或者盖章，把诉讼文书留在受送达人的住所；也可以把诉讼文书留在受送达人的住所，并采用拍照、录像等方式记录送达过程，即视为送达”。2013年9月30日西沟乡人民政府作出《关于对武成忠与王虎年土地纠纷一事的处理决定》后，于2013年10月8日将该《处理决定》向王虎年进行了送达，在其成年家属（即其妻子）拒不接受的情况下，西沟乡人民政府制作了现场送达记录及张贴拍照，该送达行为符合法律规定，应视为送达，本院予以确认。被上诉人王虎年认为未向其送达的理由不能成立，本院不予支持。《中华人民共和国行政诉讼法》第四十四条第二款规定“法律、法规规定应当先向行政机关申请复议，对复议决定不服再向人民法院提起诉讼的，依照法律法规的规定”。《中华人民共和国行政复议法》第三十条第一款规定“公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其已经依法取得的土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的，应当先申请行政复议；对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院提起行政诉讼”。《最高人民法院关于适用﹤行政复议法﹥第三十条第一款有关问题的批复》规定“根据《行政复议法》第三十条第一款的规定，公民、法人或者其他组织认为行政机关确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的具体行政行为，侵犯其已经依法取得的自然资源所有权或者使用权的，经行政复议后，才可以向人民法院提起行政诉讼”。《中华人民共和国行政复议法》第九条第一款规定“公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起六十日内提出行政复议申请；但是法律规定的申请期限超过六十日的除外”。本案中，西沟乡人民政府于2013年10月8日将该《处理决定》向王虎年进行了送达，王虎年以未收到《处理决定》为由，在法定期限内未申请行政复议。2013年12月6日，民和县人民法院作出（2014）民民初字第165号民事调解书，并依法向双方当事人进行了送达。在该份调解书中，明确记载了西沟乡人民政府于2013年9月30日作出《处理决定》的事项，至此，王虎年应当知道西沟乡人民政府于2013年9月30日作出了《处理决定》的事项及其具体内容，但王虎年仍未在法定期限内申请行政复议。之后，至2014年7月26日王虎年才向民和县人民政府提出行政复议申请，民和县人民政府于同年8月1日以超过法定受理时限为由作出（2014）01号《不予受理通知书》。该《不予受理通知书》，未对原具体行政行为的合法性与适当性进行审查，并未改变或维持西沟乡人民政府作出的具体行政行为，故应认定西沟乡人民政府作出的《关于对武成忠与王虎年土地纠纷一事的处理决定》没有经过行政复议。《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第三十三条第一款规定“法律、法规规定应当先申请复议，公民、法人或者其他组织未申请复议直接提起诉讼的，人民法院不予受理”。一审法院直接受理法律规定复议前置的案件，没有法律依据，应予纠正。《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条第一款规定“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外”。《中华人民共和国土地管理法》是全国人大及其常务委员会制定的法律文件，该法第十六条第三款明确规定“当事人对有关人民政府的处理决定不服的，可以自接到处理决定通知之日起30日内，向人民法院起诉”，该法“30日内”的起诉期限为其起诉期限的特别规定，属于《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条第一款规定的“法律另有规定的除外”的范畴，也就是说，对于市、县、乡级人民政府对土地所有权和使用权的处理决定不服的，其起诉期限应当从其30日内的期限规定。本案中，被上诉人王虎年于2014年7月26日向民和县人民政府提出行政复议申请，被民和县人民政府于同年8月1日以超过法定受理时限为由作出（2014）01号不予受理通知书，此时其应当知道西沟乡人民政府作出的《处理决定》的具体内容和起诉期限，其应当及时就不予受理通知书或原具体行政行为提起行政诉讼，但其在30日内的法定起诉期限内仍未提起行政诉讼。2014年9月10日，上诉人武成忠以王虎年为被告再次向民和县人民法院提起排除妨害纠纷一案，在该案的庭审中民和县人民法院将民和县人民政府于2014年8月1日作出的（2014）01号《不予受理通知书》和西沟乡人民政府于2013年9月30日作出的《处理决定》作为证据材料向其进行了出示，对此，在本次二审庭审中，王虎年当庭承认向其进行了出示，也承认民和县人民法院于2015年3月5日作出的（2014）民民初字第1556号民事判决书向其进行了送达，但其后王虎年在30日内的法定起诉期限内仍未提起行政诉讼。至2015年7月8日，王虎年才以不服原具体行政行为为由，向民和县人民法院提起行政诉讼。本院认为，被上诉人王虎年在行政复议后，在知道《处理决定》的具体内容和起诉期限的情况下，怠于行使诉讼权利，且无正当理由，致使超过法定起诉期限，应予驳回起诉。上诉人要求驳回被上诉人起诉的诉讼请求成立，本院予以支持。被上诉人认为其未超过起诉期限的辩解理由不能成立，本院不予支持。一审法院在原审被告和上诉人提出被上诉人的起诉超过法定起诉期限的答辩理由的情况下，未对起诉期限程序性问题进行审查，而直接进行实体审理并作出实体判决，属违反法定程序。证据是认定事实的基础和依据，一审法院在直接否定全部证据的情况下，又对本案事实作出认定，属认定事实证据不足。土地确权处理是由一系列程序、环节组成的，一审法院在判决理由部分称，“该决定不符合国土资源部关于《土地权属争议调查处理办法》相关法定程序的调查确权规定，作出的处理决定适用法律不当，程序违法。”但又未明确指出哪些程序不符合确权规定，哪些程序违法，且在运用《土地权属争议调查处理办法》时，只笼统说“相关法定程序”，没有具体运用哪一条哪一款，属适用法律错误。
综上所述，本案为复议前置的案件，被上诉人虽进行了申请复议，但民和县人民政府作出的《不予受理通知书》并未改变或维持西沟乡人民政府作出的具体行政行为，故应认定西沟乡人民政府作出的《关于对武成忠与王虎年土地纠纷一事的处理决定》没有经过行政复议。一审法院直接受理法律规定复议前置的案件，没有法律依据，且被上诉人的起诉超过法定起诉期限且无正当理由，故应予驳回被上诉人的起诉。一审法院在审理本案中对不予受理的案件直接受理并作出实体判决显属不当，且程序违法，认定事实证据不足，适用法律错误，其判决应予撤销。故上诉人要求依法撤销一审判决、驳回被上诉人起诉的理由成立，本院予以支持，被上诉人要求驳回上诉人上诉的请求，依法不能成立，本院不予支持。依照《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第三条第一款第（二）项、第（五）项、《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第七十九条第（一）项之规定，裁定如下：
一、撤销民和回族土族自治县人民法院作出的（2015）民行初字第32号行政判决。
二、驳回被上诉人王虎年的起诉。
一审案件受理费50元，退还被上诉人王虎年；二审案件','2018-10-06
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侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。[ly]\'}]},{法规名称:\'《中华人民共和国道路交通安全法（2011年）》\',Items:[{法条名称:\'第七十六条第一款\',法条内容:\'
第七十六条 机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
[ly] （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。[ly]
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。[ly]
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。[ly]\'}]},{法规名称:\'《中华人民共和国保险法（2009年）》\',Items:[{法条名称:\'第六十五条第一款\',法条内容:\'
第六十五条 保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。[ly]
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。[ly]
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。[ly]
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。[ly]\'}]},{法规名称:\'《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》\',Items:[{法条名称:\'第一条第一款\',法条内容:\'
第一条 因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。[ly]
本条所称＂赔偿权利人＂，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。[ly]
本条所称＂赔偿义务人＂，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。[ly]\'},{法条名称:\'第十七条第一款\',法条内容:\'
第十七条
受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。[ly]
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。[ly]
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。[ly]\'},{法条名称:\'第十八条第一款\',法条内容:\'
第十八条
受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。[ly]
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。[ly]\'},{法条名称:\'第十九条第一款\',法条内容:\'
第十九条
医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。[ly]
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。[ly]\'},{法条名称:\'第二十条第一款\',法条内容:\'
第二十条 误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。[ly]
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。[ly]
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。[ly]\'},{法条名称:\'第二十一条第一款\',法条内容:\'
第二十一条 护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。[ly]
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。[ly]
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。[ly]
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。[ly]\'},{法条名称:\'第二十二条\',法条内容:\'
第二十二条
交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。[ly]\'},{法条名称:\'第二十三条第一款\',法条内容:\'
第二十三条 住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。[ly]
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。[ly]\'},{法条名称:\'第二十五条第一款\',法条内容:\'
第二十五条
残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。[ly]
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。[ly]\'}]}]};if
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\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"汤坤水与吴庆维等机动车交通事故责任纠纷案一审民事判决书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2015-08-28\\\\\",\\\\\