江苏省丰县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）丰民初字第1540号
原告张芹，工人。
委托代理人谢之然，江苏非圆律师事务所律师。
被告徐州凤城宾馆有限公司，住所地丰县解放西路15号。
法定代表人郑巧艳，该公司经理。
委托代理人张保朝，江苏弘润律师事务所律师。
原告张芹诉被告徐州凤城宾馆有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2015年7月15日立案受理。依法适用简易程序，分别于2015年9月29日、2015年10月30日公开开庭进行了审理。原告张芹及其委托代理人谢之然，被告徐州凤城宾馆有限公司的委托代理人张保朝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张芹诉称：原告于2008年8月与被告建立劳动关系，岗位为被告客房部房务中心服务员，在工作期间，原告的工作时间远超国家规定的每周44小时工作时间。但被告从未向原告支付过周六、周日及节假日的加班工资。被告以宾馆停止营业为由于2015年3月单方解除了与原告的劳动合同，原告现要求：1、被告支付原告加班工资68800.8元（从2008年8月计算至2015年3月，计算法定休息日和法定节假日期间）；2、被告支付经济补偿金4567元（按照每月1305元标准计算3.5年，即从2012年6月计算至2015年3月）；3、补发低于最低工资标准的工资13320元；4、要求被告为原告办理各项社会保险；5、本案诉讼费用由被告承担。
被告徐州凤城宾馆有限公司答辩称：1、原告起诉程序不合法，本案为劳动纠纷，原告应先向劳动部门提起仲裁，而不能直接提起诉讼；2、双方之间建立劳动合同关系，但并没有解除劳动合同，被告也没有通知原告解除劳动合同，故原告基于解除劳动合同提起的各项请求不应当支持；3、对于原告主张的养老保险等社会保险不属于法院受案范围；4、对于原告方要求被告支付加班工资，在双方建立劳动合同关系时已经根据原告所从事的工作性质等因素在其工资中予以考虑；5、原告的要求已超过法定诉讼时效，也超过了仲裁时效。
经审理查明：原告从2008年8月至2010年四五月份在被告处从事卫生打扫工作。2012年6月到2015年3月在被告监控室工作，上班期间实行每天八小时三班倒工作制。在原告工作期间，被告未为原告办理社会保险。2013年1月至2015年2月期间，原告每月领取的工资分别为1353元、1305元、1297元、1313元、1315.5元、1300元、1294.5元、1237.5元、1240元、535元、1232.5元不等。2015年3月25日的工资单显示：张芹2012年6月4日入职，月薪900元，出勤天数为全勤，养老保险300元，本月应发工资为1200元，大夜补贴、中夜补贴合计94.5元，本月实发工资1294.5元，2015年3月，被告经营的宾馆停业，原告不在被告处工作。2015年6月18日，原告向丰县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，请求本案被告支付其加班工资26544元、低于最低工资标准的工资42000元，为其办理各种社会保险。2015年7月1日，丰县劳动人事争议仲裁委员会向原告发出征询意见通知书，通知原告如同意该委员会继续受理其劳动争议申请，该委员会五日内立案；如不同意，原告应当在签字不同意后十五日内向丰县人民法院提起诉讼。原告的委托代理人在通知书上表示不同意，并签字确认。后原告在2015年7月15日向本院提起诉讼。
在本案审理过程中，原告撤回了要求被告为原告办理各项社会保险的诉讼请求，本院已口头裁定予以准许。
上述事实，有原被告陈述，原告提供的江苏丰县农村商业银行活期存款账户明细单、凤城宾馆考勤表、劳动争议仲裁申请书、丰县劳动人事争议仲裁委员会征询意见通知书、被告提供的凤城宾馆员工工资单、证人刘某的证人证言等证据予以证实，本院予以确认。
本案的争议焦点为：1、本案是否属于法院民事案件受理范围；2、被告应否支付给原告经济补偿金、加班费、低于最低工资标准的工资及应如何支付；3、原告主张权利是否超过法定的诉讼时效和仲裁时效。
本院认为：当事人就劳动争议向法院起诉的前置条件是应当经过劳动仲裁程序，否则，法院不予受理，受理后也应当驳回起诉。劳动者在劳动活动中享有取得劳动报酬的权利、休息休假的权利，用人单位支付劳动者的工资不得低于当地的最低工资标准。
1、对于本案是否属于法院民事案件受理范围。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条：“劳动争议仲裁委员会收到仲裁申请之日起五日内，认为符合受理条件的，应当受理，并通知申请人；认为不符合受理条件的，应当书面通知申请人不予受理，并说明理由。对劳动争议仲裁委员会不予受理或者逾期未作出决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十二条之规定：“劳动人事争议仲裁委员会逾期未作出受理决定或仲裁裁决，当事人直接提起诉讼的，人民法院应予受理……”。以上规定说明，劳动仲裁委员会对劳动争议申请超过五日不予立案的，当事人可以直接提起民事诉讼。根据原告提供的劳动争议仲裁申请书、丰县劳动人事争议仲裁委员会征询意见通知书，原告就加班工资、低于最低工资标准的工资于2015年6月18日向丰县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，丰县劳动人事争议仲裁委员会于2015年7月1日出具征询意见通知书，其内容对超过5日未予立案予以确认，故原告有权就以上争议向法院提起诉讼，该争议属于法院民事案件受理范围。
2、被告应否支付给原告经济补偿金、加班费、低于最低工资标准的工资及应如何支付。
对于原告要求补发低于最低工资标准的工资，原告认可被告提供的凤城宾馆员工工资单，根据工资单的内容显示，原告的工资应该包括字面意义上的：月薪、养老保险金、大夜补贴、中夜补贴。其中月薪和养老保险金之和表述为本月应发工资，数额为1200元。根据《江苏省工资支付条例》第六十二条：“本条例所称工资是指用人单位根据国家规定或者劳动合同的约定，依法以货币形式支付给劳动者的劳动报酬，包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资以及特殊情况下支付的工资等，不包括用人单位承担的社会保险费、住房公积金、劳动保护、职工福利和职工教育费用”，根据《中华人民共和国社会保险法》第六十条：“用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人”。以上规定说明职工工资不应当包括用人单位承担的社会保险费，被告将工资以养老保险名义发放给原告的行为违反法律规定。故原告工资的组成应为本月应发工资1200元（即原告在法定工作时间内提供了正常劳动的前提下，被告依法应当支付的最低劳动报酬）加上当月补贴。根据《劳动和社会保障部最低工资规定》第十二条第一款：“在劳动者提供正常劳动的情况下，用人单位应支付给劳动者的工资在剔除下列各项以后，不得低于当地最低工资标准：（一）延长工作时间工资；（二）中班、夜班、高温、低温、井下、有毒有害等特殊工作环境、条件下的津贴；（三）法律、法规和国家规定的劳动者福利待遇等”，原告在进行夜班环境下工作的补贴在与当地最低工资标准比对时应当剔除。根据江苏省人力资源和社会保障厅相关文件，自2014年11月1日起调整丰县地区最低工资标准为1270元，则原告应领取工资的1200元低于2014年11月份至2015年3月份丰县地区的最低工资标准（1270元），故被告应补发原告低于最低工资标准的工资共计350（70×5）元。
对于加班工资，原告主张自2012年6月份在被告处从事查看监控工作起，原告每日上班八小时，早中晚三班轮休，无节假日，并提供了2014年10月24日至2015年1月24日的公司考勤记录、证人刘某的证人证言予以证实。根据原告的考勤记录、证人刘某的证人证言均能和原告的加班时间相互印证。被告主张原告的工资中已经对原告加班的情况进行考量。根据原告提供的考勤记录，被告提供的凤城宾馆员工工资单可知，被告向原告发放的工资中仅有对于大夜、中夜的补贴，并不包括节假日的加班工资。根据《江苏省工资支付条例》第十七条“用人单位保存劳动考勤记录不得少于二年”、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”，被告应当承担提供两年考勤记录的举证责任，但是被告没有提供相关的证据，故对原告主张的两年以内的加班工资，被告应当承担举证不能的不利后果。原告对于两年之前加班事实的存在承担举证责任，因原告亦未能提供相关的证据予以证实，故本院对于原告要求的两年之前的加班工资，不予支持。经核对，自2013年4月至2014年10月，原告领取的工资总额为24538元，平均不低于同期丰县地区最低工资标准，则自2013年4月至2014年10月原告的平均日工资为59.38（24538÷19÷21.75）元。自2014年11月至2015年3月原告共领取工资为5537元，低于同期丰县地区最低工资标准，则原告2014年11月至2015年3月的平均日工资应按照丰县地区同期最低工资标准计算，实际为58.39（1270÷21.75）元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条：“用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费”，《中华人民共和国劳动法》第三十八条：“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日”，第四十四条：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”。故原告的加班工资应为28521.75（59.38×2×104×2×19÷24＋59.38×3×11×2×19÷24＋58.39×2×104×2×5÷24＋58.39×3×11×2×5÷24）元。
对于原告要求的经济补偿金，由于原告并未就此申请劳动仲裁，本院不予理涉，其可在法定期限内依法向劳动仲裁部门申请劳动仲裁。
3、对于原告主张权利是否超过法定的诉讼时效和仲裁时效。原告主张，被告以宾馆停止营业为由于2015年3月单方解除了与原告的劳动合同，原告于2015年6月18日向丰县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，其主张权利并不超过《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定的一年仲裁时效，亦不超过劳动仲裁部门不予受理五日后十五日内向人民法院提起诉讼的期间，故原告主张权利没有超过法定的仲裁时效和诉讼期间。
综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第三条、第三十八条、第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》三十一条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第二十九条、《中华人民共和国社会保险法》第六十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、第十二条、《劳动和社会保障部最低工资规定》第十二条第一款、《江苏省工资支付条例》第十七条、六十二条之规定，判决如下：
一、被告徐州凤城宾馆有限公司于本判决生效后十日内给付原告张芹加班费28521.75元、低于最低工资标准的工资350元，以上合计28871.75元。
二、驳回原告张芹的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5元（原告已预交），由被告徐州凤城宾馆有限公司负担（随案款直接支付给原告张芹）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。
审判员 周洪林
二〇一五年十一月十四日
书记员 刘文文