湖南省平江县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0626民初461号
原告李小梅，又名李小枚，女，汉族，居民。
委托代理人卓向东，平江县为民法律服务所法律工作者。
被告刘九兵，男，汉族，农民。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司岳阳中心支公司，住所地：岳阳市岳阳楼区五里牌三辉大厦七楼。
负责人彭宇，总经理。
委托代理人黄兴，平江县弘正法律服务所法律工作者。
原告李小梅与被告刘九兵、中国太平洋财产保险股份有限公司岳阳中心支公司（以下简称太平洋财险岳阳中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，于2016年3月18日向本院提起诉讼。本院受理后，依法由审判员涂重阳担任审判长，与审判员张彩霞、人民陪审员曾皇权组成的合议庭于2016年4月26日公开开庭进行了审理。原告李小梅及其委托代理人卓向东，被告刘九兵，被告太平洋财险岳阳中心支公司的委托代理人黄兴均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李小梅诉称：2015年9月12日10时许，被告刘九兵驾驶湘F×××××号牌轻型自卸货车，由三阳乡美潭村往G106线方向行驶，当行驶至马头岭路段时，货车尾门松脱打到正在道路边行走的路人李小梅，造成原告李小梅受伤的交通事故。本次事故经交警部门到场作出交通事故认定，认定被告刘九兵负事故全部责任，原告李小梅不负事故责任。原告李小梅经鉴定为拾级伤残。事故车辆所有权人系被告刘九兵，该车在被告太平洋财险岳阳中心支公司处投保了机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）、机动车第三者责任商业保险（以下简称商业三者险），事故均发生在保险期间内，原告起诉请求：原告因交通事故造成的损失人民币261431.34元，由被告太平洋财险岳阳中心支公司在交强险及商业三者险责任限额内承担保险责任，仍有不足部分由被告刘九兵承担。
为支持其诉讼请求，原告李小梅向本院提交了如下证据：
1、原告身份证、常住人口登记卡、被告身份证、企业登记信息，用以证实原、被告诉讼主体资格关系的事实；
2、驾驶证复印件、车辆信息，用以证实刘九兵有合法驾驶、上路行驶资格的事实；
3、保险单，用以证实事故车辆在被告保险公司投保，事故发生在保险期间内的事实；
4、交通事故认定书，用以证实事故发生的事实经过及责任划分情况的事实；
5、病历资料、医疗费票据、用药清单，用以证实原告因交通事故受伤在医院住院治疗，发生医疗费用的事实；
6、司法鉴定意见书、鉴定费票据，用以证实原告伤情鉴定为拾级伤残、后续医疗费45000元、误工期6个月、营养期3个月及发生鉴定费的事实；
7、身份证、结婚证，用以证实原告受伤后，由其丈夫曾广军护理及产生护理工资的事实；
8、三阳乡美潭村委会证明，用以证实原告母亲需赡养的事实；
9、长沙华夏大酒店住宿费票据，用以证实原告住院期间其夫曾广军陪护发生住宿费的事实。
被告刘九兵辩称：1、对发生交通事故的事实及交警部门的责任划分没有异议；2、答辩人是事故车辆所有权人，该车在保险公司投保了交强险、5万元限额的商业三者险、未投保不计免赔特约险，事故发生在保险期间内，要求保险公司在保险责任限额内承担赔偿责任；3、事故发生后答辩人向原告垫付了医疗费3249元及支付现金61800元，要求在本案中一并处理，核减答辩人应当承担的赔偿份额，超出部分要求返还答辩人。
为支持其抗辩意见，被告刘九兵向本院提交了如下证据：
1、驾驶证、行驶证、道路运输证、从业资格证，用以证实其有合法驾驶、车辆上路行驶、运输资格的事实；
2、医疗费票据、汇款单、收条，用以证实事故发生后刘九兵向原告垫付医疗费3249元及支付现金61800元的事实。
被告太平洋财险岳阳中心支公司辩称：1、答辩人对本次交通事故发生的基本事实及责任划分没有异议；2、原告对自己的请求应当提供充足证据予以支持；3、事故车辆在答辩人处投保了交强险、5万元限额的商业三者险、未投保不计免赔特约险，事故发生在保险期间内，答辩人同意依据保险合同约定在保险责任限额内承担保险责任；4、答辩人不是直接侵权人，答辩人有权对原告的损失进行审定，诉讼费、鉴定费不由答辩人承担，对医疗费有权进行非医保核减；事故车辆在事故中承担全部责任，且该车未投保不计免赔特约险，故有20%的免赔率；5、对原告的损失项目及标准由法院依法审核计算。
为支持其抗辩意见，被告太平洋财险岳阳中心支公司向本院提交了如下证据：
1、保险抄单，用以证实事故车辆在保险公司投保交强险、5万元限额商业三者险，未投保不计免赔特约险的事实；
2、保险条款，用以证实商业三者险应当按责任比例划分，负全部责任的，有20%的免赔率，医疗费应扣除非医保用药，本案诉讼费、鉴定费不由保险公司承担的事实。
经庭审质证，对原告李小梅提交的证据，被告刘九兵、太平洋财险岳阳中心支公司提出如下质证意见：对证据1、2、3、4、7没有异议；对证据5病历资料没有异议，医疗费以正式票据为准；对证据6真实性没有异议，但后续医疗费有异议，45000元过高，且应当以实际发生为准；对证据8有异议，无法达到证明目的；对证据9三性均有异议，该票据没有付款方，且与原告的住院时间不符，该损失不在被告的赔偿范围内。
对被告刘九兵提交的证据，双方当事人均没有异议。
对被告太平洋财险岳阳中心支公司提交的证据，双方当事人均没有异议。
本院认证如下：原告提交的证据1、证据2、证据3、证据4、证据7及被告刘九兵、太平洋财险岳阳中心支公司提交的证据1、证据2，由于双方当事人对证据的真实性、合法性、关联性均无异议，本院予以采信。原告证据5，本院认为：原告的病历资料双方当事人均不持异议，应予采信；原告的医疗费均是原告在医院治疗发生的正式医疗费票据，其内容客观、真实，应予采信；原告证据6，本院认为：该鉴定结论系原告自行委托有相应资质的中介机构所作出，被告并无相反证据反驳，又不申请重新鉴定，应予采信；原告证据8，本院认为：该证据虽有一定的不完整性，但证明了原告与林莉华系母女关系，对此事实应予采信；原告证据9，本院认为：该证据单一，没有其他证据佐证，且从该发票不能看出是由谁发生了住宿费，故不应采信。
综合上述采信的有效证据，结合当事人的庭审陈述，本院查明如下事实：
2015年9月12日10时许，被告刘九兵驾驶牌号为湘F×××××轻型自卸货车由三阳乡美潭村往G106线方向行驶，当行驶至马头岭路段时货车尾门松脱打到正在道路边行走的行人原告李小梅，造成李小梅头部受伤的交通事故。事故经平江县交警部门到场勘查，认定刘九兵驾驶机动车上道路行驶，未确保安全驾驶，应承担此次事故的全部责任，李小梅不负事故责任。
原告受伤后往解放军163医院住院22天，转平江县第一人民医院住院29天，又转往解放军163医院住院治疗27天，该医院出院记录医嘱需加强营养，此后原告再次转往平江县第一人民医院住院29天，共用去医疗费94053.64元，救护车费860元。其伤情于2016年1月5日由平江县公安局交警大队委托湖南湘雅司法鉴定中心鉴定为李小梅头部损伤构成拾级伤残。误工期6个月，住院期间壹人护理，营养期3个月，后续治疗费约45000元或按实际发生费用计算。原告用去鉴定费1900元。本案庭审中，原告与被告刘九兵协商约定原告后续医疗费按人民币38000元计算。
另查明：被告刘九兵是湘F×××××号车辆所有权人，其持有准驾车型为C1驾驶证。该车辆持有平江县运管部门颁发的湘交运管岳字430626003279号道路运输证，被告刘九兵持有岳阳市交通运管部门颁发的证号为4306000002014010625号从业资格证。该事故车辆在被告太平洋财险岳阳中心支公司处投保了交强险和商业三者险，未投保不计免赔特约险。保险期间均自2015年2月24日至2016年2月24日止。其中交强险责任限额为死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元；商业三者险责任限额为50000元。该商业保险合同中机动车第三者责任保险条款第十七条约定：“保险人根据保险机动车一方在事故中所承担的责任比例，在符合赔偿规定的金额内实行事故责任免赔率，负全部责任的免赔20%。”
原告李小梅现年50周岁，系城镇居民，其母林莉华，1943年11月15日出生，系农村居民。根据湖南省统计局公布的统计年报，2014年度居民服务、修理和其他服务业平均收入40520元/年；2015年度城镇居民人均可支配收入28838元/年、农村居民人均年生活消费支出9691元/年。
原告李小梅因交通事故造成的损失经庭审核实为：医疗费132053.64元（含后续医疗费38000元）、住院伙食补助费60元/天×102天＝6120元、营养费3000元、护理费40520元/年÷365天×102天＝11322元、误工费40520元/年÷365天×112天＝12433.53元、××赔偿金58968元（××赔偿金28838元/年×20年×10%＝57676元+应计入××赔偿金的被扶养人生活费林莉华9691元/年×8年×10%÷6人＝1292元）、精神损害抚慰金5000元、交通费3000元（含救护车费860元）、鉴定费1900元。其中属交强险死亡伤残赔偿限额内的费用为90723.53元、医疗费用赔偿限额内的费用有141173.64元和不应计入交强险责任限额的鉴定费1900元。被告刘九兵在交通事故发生后向原告李小梅垫付人民币65066.3元（含医疗费、救护车费3266.3元）。
本院认为：本案对于原告因交通事故造成的损害应由被告给予赔偿是没有争议的，故本院对原告要求被告给予赔偿损失的主张予以支持。本案争议的焦点主要有：一是民事责任如何承担；二是原告的损失应当如何审核计算；三是被告太平洋财险岳阳中心支公司如何在保险责任限额内承担保险责任。关于焦点一，本院认为：本案系机动车与行人之间发生的交通事故，事故经平江交警部门到场勘查，认定原告李小梅不负事故责任，被告刘九兵负事故全部责任并无不当，且双方当事人对交警部门的责任划分均不持异议。本院对交警部门的交通事故认定书予以采信。基于此，本院认定由被告刘九兵承担本案全部民事责任。
关于焦点二，本院认为：原告的损失应当按照现行法律规定进行审核计算。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成××的，还应当赔偿××生活辅助具费和××赔偿金”。同时，参照湖南省统计局公布的2014年度和2015年度湖南省国民经济和社会发展统计公报提供的数据及湖南省财政厅颁布的《湖南省国家机关事业单位工作人员差旅费开支规定》的伙食费标准。原告主张的××赔偿金、护理费、鉴定费符合法律规定，应予认定。原告主张的医疗费，其中前段医疗费有正式医疗费票据，且已实际发生，应予认定，其后续医疗费不是必然发生的医疗费，原告现尚未实际发生，但双方当事人协议同意按38000元计算后续医疗费，系双方当事人对其实体权利的合法处分，应予支持；原告主张的住院伙食补助费应按60元每天标准，按原告住院102天计算，超过部分本院不予支持。原告主张的营养费，原告有相关医疗证明及鉴定结论支持，本院予以认定营养费3000元，超过部分不予支持；原告主张的精神损害抚慰金，原告因交通事故造成拾级伤残符合法律规定，本院根据当地的生活水平及当事人的过错程度酌情认定为5000元；原告主张的交通费，虽然原告除救护费票据外未提交交通费票据证明，但鉴于原告因交通事故就医多次转院治疗确有一定的交通费用发生，包括救护车费860元在内，本院酌情认定为3000元；原告主张的误工费，因为原告无固定工资收入，又未举证证明其最近三年的平均收入状况，故应根据原告户籍为城镇居民，按2014年度居民服务业职工平均收入标准，依法计算至定残前一日，超过部分，本院不予支持；原告主张的被扶养人生活费，原告之母已年满60周岁，且无固定收入来源，应根据其属农民，按2015年度农村居民人均年生活消费支出标准9691元/年，以原告父母有6个扶养人计算，超过部分本院不予支持。
关于焦点三，本院认为：本案是因交通事故造成的人身损害，应优先适用道路交通安全法的规定。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（二）项之规定，当事故车辆投保了交强险时应先由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。本案被告刘九兵驾驶的事故车辆在被告太平洋财险岳阳中心支公司处投保了机动车第三者责任强制保险，且事故发生在保险期间内，故依法应先由保险公司在交强险责任限额范围内赔偿原告。由于原告损失中属于死亡伤残赔偿限额内的费用90723.53元未超过该项限额，应由被告保险公司在此限额内赔偿原告。原告损失中属医疗费用赔偿限额内的损失141173.64元已超过该项限额，应由被告保险公司在医疗费用赔偿限额内赔偿原告10000元。因此，被告太平洋财险岳阳中心支公司应先在交强险责任限额范围内赔偿原告李小梅因交通事故造成的损失人民币90723.53元+10000元=100723.53元。原告超过交强险责任限额范围的损失（141173.64元-10000元）=131173.64元+不应计入交强险责任限额范围的鉴定费1900元，共计人民币133073.64元。由于被告刘九兵承担全部民事责任，应由被告刘九兵赔偿原告133073.64元。因为，被告刘九兵驾驶的事故车辆在被告太平洋财险岳阳中心支公司处投保了商业三者险，此次交通事故发生在保险期间内，且被告刘九兵应赔偿原告损失部分已超过该商业三者险责任限额50000元。因此，依法应由被告保险公司在商业三者险责任限额内赔偿原告。由于被告刘九兵驾驶的车辆未投保不计免赔特约险，且该商业保险合同中有免赔率的约定，鉴于被告刘九兵承担事故的全部责任，故被告保险公司可以根据商业保险合同的约定免赔50000元×20%＝10000元。对于被告保险公司要求对进入商业三者险中医疗费用进行非医保用药核减的抗辩意见，由于原告应由被告刘九兵赔偿的损失远远大于该商业三者险责任限额50000元，故本院不予采纳。因此，被告太平洋财险岳阳中心支公司应当在商业三者险责任限额内赔偿原告因交通事故造成的损失人民币50000元-10000=40000元。被告刘九兵在被告保险公司在商业三者险责任限额内赔偿原告后，还应赔偿原告损失133073.64元-40000元＝93073.64元，在减去其向原告垫付的65066.3元后，还应由被告刘九兵赔偿原告损失93073.64元-65066.3元＝28007.34元。对于被告保险公司提出不赔偿鉴定费的抗辩意见，由于鉴定费是原告必然发生的合理费用，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条第一款、第二款、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司岳阳中心支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告李小梅因交通事故造成的损失人民币100723.53元；
二、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司岳阳中心支公司在第三者责任商业保险责任限额内赔偿原告李小梅因交通事故造成的损失人民币40000元；
三、由被告刘九兵赔偿原告李小梅因交通事故造成的损失人民币93073.64元，在减去被告刘九兵向原告垫付的65066.3元后，还应由被告刘九兵赔偿原告李小梅人民币28007.34元；
四、驳回原告李小梅的其他诉讼请求。
以上给付内容，限赔偿义务人在本判决生效后十日内履行到平江县人民法院履行款账户（收款人：平江县国库集中支付局，帐号：28×××02，开户行：湖南平江汇丰村镇银行有限责任公司，行号：32×××16或账号：43×××03，开户行：建行湖南省平江支行天岳分理处）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5221元，由被告刘九兵负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。
审 判 长 涂重阳
审 判 员 张彩霞
人民陪审员 曾皇权
二〇一六年五月二十四日
书 记 员 杨 梅