辽宁省盘锦市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）盘中民终字第00195号
上诉人（原审被告）盘锦市残疾人联合会，住所地辽宁省盘锦市兴隆台区。
法定代表人杨智勇，理事长。
委托代理人王方皓，辽宁辽河律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）盘锦天旭建筑安装工程有限公司，住所地辽宁省盘山县。
法定代表人孟凡秀，董事长。
委托代理人邢术香，该公司职员。
委托代理人杨国地，辽宁盛达律师事务所律师。
上诉人盘锦市残疾人联合会因建设工程施工合同纠纷一案，不服辽宁省盘山县人民法院（2015）盘县民一初字第00156号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人盘锦市残疾人联合会的委托代理人王方皓，被上诉人盘锦天旭建筑安装工程有限公司的委托代理人邢术香、杨国地到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审原告盘锦天旭建筑安装工程有限公司一审诉称：我公司于2013年8月28日与被告方签订了盘锦市残疾人教育培训中心施工合同。工程承包方式、材料采购、施工期限、工程款给付方式、违约责任等均在合同中有明确约定。合同签订后，我方投入了大量人力、物力和财力进行施工，所发生的工程总费用3，056，528.00元，被告已经拨付工程款（包括提供的建材）1，836，379.00元。由于被告没有按照合同的约定按进度拨付工程款，依法应当承担违约金。请求判令（一）、解除原、被告之间的建设工程施工合同；（二）请求判令被告给付原告工程款1，161，039.11元及利息；（三）因被告违约未按时拨付工程款，造成我方未能及时给付孙宝有钢材款，为此向孙宝有支付了违约金260，000.00元，此款应由被告承担；（四）请求判令被告给付因其违约致使工期顺延，造成我方设备的损失478，237.46元；（五）由被告承担本案涉诉费用。
原审被告盘锦市残疾人联合会一审辩称：（一）原、被告之间签订的所谓《建设工程施工合同》，是原告采取欺诈手段，在被告单位管理公章人员不知情的情况下加盖的公章。原、被告之间从来没有针对该合同进行过磋商，盘锦市残联的原法定代表人对该情节已经向公安局报案，认为系合同欺诈，故该合同符合《合同法》规定的无效情形；（二）我方接到起诉状后查看了现场，发现该工程建设于亿家房地产公司院内，同时向得胜镇及盘山县土地规划部门了解，该工程无任何资质及规划手续，属于擅自施工的违章建筑。该工程违反法律强行性规定，所以原告的诉讼请求不应得到支持；（三）我方有证据证明该工程建于苏立业个人的厂区内，其产权无论最后能否合法取得，均属于苏立业个人所有，原告应向苏立业及其公司索要工程款。就该工程整个施工过程看，我方无任何人参与该工程的开工、管理和监督，也没有任何人以我方的名义支付工程款，原告所得工程款均由苏立业或他人以个人名义向原告支付的；（四）该工程施工过程中没有经我方授权的监理单位监理施工，最终也没有得到我方的竣工验收。因此该工程与我方没有法律上的关联性。综上，请求判令驳回原告的诉讼请求。
原审法院审理查明：盘锦辽河油田天旭建筑安装工程有限公司于2014年7月31日，更名为盘锦天旭建筑安装工程有限公司。更名前于2013年8月28日与被告签订一份《建设工程施工合同》，合同约定发包方为被告市残联，承包方为盘锦辽河油田天旭建筑安装工程有限公司；工程名称：盘锦市残疾人教育培训中心；工程承包范围：土建工程、装饰装修工程、给排水、采暖、电照，工程采取包工包料的方式，材料由承包方自购；建筑面积按施工图纸为2，153.47平方米；开工日期为2013年7月20日，竣工日期为同年10月30日；工程造价执行辽宁省2008年预算定额，取费类级为三级，材料按现行市场找差价；工程主体完工付总造价的50％，装饰工程完工付总造价30％，竣工交付使用付总造价17％，保修费3％一年内结清。如发包方拨款拖延，工期顺延，造成误工费发包方承担经济责任；发生违约时，由违约方承担全部违约责任；合同自签订之日起生效，至竣工之日终止。合同还规定了纠纷的解决方式等。被告在合同的“发包人”栏内加盖了公章和该单位时任理事长王兴伟的小印鉴；原告在合同的“承包人”栏内加盖了“盘锦辽河油田天旭建筑安装工程有限公司”的合同专用章和该公司法定代表人孟凡秀的小印鉴。合同签订后，原告开始组织人员施工，2013年9月中旬主体完工。原告方施工之初，工程所需的商砼、空心砖、红砖是被告供应的，拨付的工程款、人工费等，大部分发生在9月9日至12月末前。2014年8月26日和9月20日，本案原告的委托代理人邢术香，两次到市残联找理事长王兴伟索要工程款，王兴伟要求邢术香出具借据，以借款的方式分别支付了400，000.00元和100，000.00元工程款，至此原告共得到工程款（包括被告方提供的建材）1，836，379.00元。2015年2月2日，原告申请对其施工的盘锦市残疾人教育培训中心办公楼及附属工程造价进行鉴定，2015年4月24日，盘锦辽河工程造价咨询事务所有限公司对该工程给出了2，687，431.30元的造价鉴定意见，收取原告80，000.00元的鉴定费。
原审法院审理认为：原、被告签订的《建设工程施工合同》是双方当事人真实意思表示，其内容并不违反国家法律和行政法规的强制性规定，应认定合法有效。原告基于被告未按合同约定支付工程款的事实，要求解除合同的诉讼请求于法有据，予以支持；原告要求被告给付余欠工程款的诉讼请求，理由正当，应予支持；原告按该施工合同包工包料进行施工，在工程主体完工时，被告拨付的工程款没有达到总造价的50％，已构成违约，应承担相应的民事责任。被告提出的该工程违反法律强行性规定的抗辩意见，因未能提供证据加以证明，本院不予采纳。至于该工程所处位置、是否有规划手续、被告能否取得产权等，与作为施工方的原告无关；因合同具有相对性，合同以外的第三方自愿代一方当事人履行义务，并不能据此认定其应当履行合同义务，故被告提出原告应向苏立业或其单位主张权利的抗辩意见，不予采纳。因原告未向法院提供工程交付时间的证据，故其提出的利息请求，应从其提起诉讼之日起计算。原告要求被告赔偿其向孙宝有支付的260，000.00元违约金和赔偿设备损失478，237.46元的诉讼请求，因所提供的证据材料不足以证明该诉讼请求所依据的事实成立，故不予支持。依照《中华人民共和国合同法》二百六十九条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条（一）项、第十八条（三）项之规定，据此判决，一、解除原告盘锦天旭建筑安装工程有限公司与被告盘锦市残疾人联合会之间的《建设工程施工合同》；二、被告给付原告工程款851，052.30元，并从2015年1月21日起，按中国人民银行同期流动资金贷款利率向原告支付利息。此款于本判决生效后10日内付清。被告如逾期履行判决规定的义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告的其它诉讼请求。案件受理费21，965.81元，被告承担9，884.62元，其余部分由原告承担；鉴定费80，000.00元由被告承担。
一审宣判后，原审被告盘锦市残疾人联合会不服判决，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，依法改判或发回重审。理由是：原审法院认定合同有效是错误的，合同是被上诉人采取欺诈的手段签订的，且上诉人并非合同的实际履行人。
被上诉人盘锦天旭建筑安装工程有限公司服从一审判决。
本案争议的焦点：双方签订的建设工程施工合同是否为真实有效的；双方是否按照合同约定履行了义务。
围绕本案争议的问题，上诉人盘锦市残疾人联合会未提供新证据。但认为，根据合同法规定，依法成立的合同，自成立时生效，恶意串通损害国家利益及社会公共利益的合同无效，本案诉争合同建设的是残疾人培训中心，但该中心建在苏立业的个人厂区之中，工程由残联出资，产权却归苏立业，显而易见损害了国家利益及社会公共利益；招投标法第三条规定，关系社会公共利益的项目必须进行招标，本案工程未经招投标程序，所以无效，另城乡规划法、建筑法也均对工程项目应该经过什么程序都有严格规定，而该合同均未履行相应程序，且该建筑已经被确认为违章建筑，准备予以拆除，所以该合同显然因为违法而无效，而合同无效的原因起自于被上诉人，被上诉人作为正规施工单位，只有见到开工报告和施工许可证才能施工，但被上诉人在没有见到任何手续，也没有看到委托书的情况下，擅自施工，责任应自负。另被上诉人是与他人协商先进行的施工，被上诉人是将在建工程的发包责任转嫁给上诉人。另该工程的实际施工人是邢术香，其挂靠在被上诉人名下，其以挂靠名义签订的合同无效。被上诉人所建工程与上诉人无权属关系，上诉人并非合同的实际履行方。该工程现在并未竣工，即使根据合同约定被上诉人现在也无权得到剩余工程款。
围绕本案争议的问题，被上诉人盘锦天旭建筑安装工程有限公司未提供新证据。但认为，该合同符合民法通则第五十五条规定，开发的各种手续应当由上诉方办理，而不是施工方办理，当时谈工程的时候，市残联委托苏立业处理该工程一切事务，起先没有签订书面合同，后补签的合同，合同是残联的现场监督张叔权起草的，苏立业让施工人员刘长龙到残联找王兴伟加盖公章，王兴伟没在单位，刘长龙用手机和王兴伟电话沟通，向王兴伟宣读了合同，王兴伟告诉刘长龙找残联管盖章的相关人员，管章的人在合同上加盖了单位的公章和王兴伟的个人名章，双方各执一份，所以该合同不存在欺诈，是双方真实的意思表示，即合同有效。
二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，依法成立的合同受到法律保护。双方应当按照合同的约定履行义务。本案中，上诉人主张双方签订的合同是被上诉人采取欺诈的手段取得，该工程没有相关的开工手续，已被认定为违章建筑，违法了相关法律的强制性规定，且工程的实际施工人是以挂靠的名义签订的合同，应属无效。但其并未提供证据予以证明，故对上诉人的这一主张不予支持。因此，可以认定双方签订的合同合法有效，当被上诉人完成工程的主体部分后，上诉人应当按照合同的约定支付工程款，但上诉人并未履行支付工程款的义务，构成根本性违约，故被上诉人提出的要求解除合同的主张应当得到支持，上诉人应当给付尚欠被上诉人的工程款。对于上诉人提出该工程与其无权属关系，上诉人并非合同的实际履行人，其不应支付工程款的主张，因上述理由并不影响上诉人与被上诉人之间签订的合同的成立与履行，故对上诉人的这一主张不予支持。
综上，原审判决并无不当，应予维持。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费21965.81元，由上诉人盘锦市残疾人联合会承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张彦东
审 判 员 李宝明
代理审判员 王 丹
二〇一五年九月二十二日
书 记 员 孙一平