湖南省娄底市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘13民终615号上诉人（原审原告）：湖南省湘军路桥建设有限公司，住所地双峰县永丰镇老站路71号。法定代表人：肖小波，系该公司董事长。委托诉讼代理人：王磊，湖南国藩律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：彭元娥，女，1971年5月4日出生，汉族，居民，住湖南省双峰县。委托诉讼代理人：贺喜英，湖南楚为律师事务所律师。上诉人湖南省湘军路桥建设有限公司因与被上诉人彭元娥工伤保险待遇纠纷一案，不服湖南省双峰县人民法院（2016）湘1321民初2827号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月30日立案后，依法组成合议庭审理本案。本案现已审理终结。上诉人湖南省湘军路桥建设有限公司的上诉请求：请求二审法院撤销原审判决，依法改判由湖南省湘军路桥建设有限公司向彭元娥支付一次性伤残补助金22000元，一次性伤残就业补助金20000元，一次性医疗补助金20000元。事实和理由：1、彭元娥没有安全员岗位证书，不具有施工安全员从业资格，根据湖南省湘军路桥建设有限公司内部制度，彭元娥的月工资不超过2000元。2、彭元娥因交通事故已经获得赔偿。3、在一审审理过程中，彭元娥未提交劳动能力鉴定费票据，原审认定其劳动能力鉴定费380元缺乏依据。被上诉人彭元娥答辩称:根据证据显示彭元娥的月工资为2500元，380元的劳动能力鉴定费已经提交在双峰劳动人事仲裁委员会，有彭元娥的劳动仲裁裁决书佐证。请求二审法院驳回上诉，维持原判。上诉人湖南省湘军路桥建设有限公司向一审法院的起诉请求为：1、解除彭元娥与湖南省湘军路桥建设有限公司的劳动关系；2、湖南省湘军路桥建设有限公司只支付彭元娥一次性工伤医疗补助金（2000×10）20000元、一次性伤残就业补助金（2000×10）20000元、一次性伤残补助金（2000×11）22000元；3、彭元娥的误工损失，在交通事故中已得到赔偿，仲裁委认定停工留薪期为五个月不合法；故湖南省湘军路桥建设有限公司只支付彭元娥各项工伤待遇62000元。一审法院认定事实：一、双方当事人无争议的事实。2014年5月份，被告彭元娥在原告湖南省湘军路桥建设有限公司工作，原告未为被告参加社会保险；2014年7月24日17时许，被告在线××炭山村地段收集安全锥时，被客车撞伤；在双峰县人民医院及湖南省第二人民医院住院130天；2015年8月10日，双峰人力资源和社会保障局作出了双人社工认字〔2015〕第WF010号工伤认定决定书，认定被告的伤为工伤；2016年6月12日，娄底市劳动能力鉴定委员会作出娄劳鉴2016年第0778号劳动能力鉴定书，鉴定被告的劳动能力为伤残捌级；被告受伤后，再未到原告处上班；后被告申请仲裁，请求裁决：1、解除双方的劳动关系；2、原告支付被告鉴定费380元、一次性伤残补助金38176.4元、一次性伤残就业补助金34705.8元、一次性工伤医疗补助金34705.8元、停工留薪期工资41647元；2016年9月7日，双峰劳动人事争议仲裁委员会作出双劳仲案字〔2016〕第56号仲裁裁决书，裁决意见是：1、双方劳动关系解除;2、原告支付被告一次性伤残补助金27500元（2500×11）、一次性伤残就业补助金25000元（2500×10）、一次性工伤医疗补助金25000元（2500×10）、停工留薪期工资12500元（2500×5）、鉴定费380元；原告不服该裁决，向法院提起诉讼，提出前述诉讼请求。另查明，被告受伤后，因与侵权人协商未果，就向双峰县人民法院起诉，2015年11月14日，法院制作了调解协议，作出了（2015）双民三初字第201号民事调解书，该调解协议认定被告的损失有：医疗费69612元、误工费16371元、护理费9991元、残疾赔偿金108114元、交通费1500元、住院伙食补助费3900元、营养费3600元、精神抚慰金7000元、鉴定费800元，合计为220888元；上述损失已由侵权人和保险公司承担了189846元，余款31042元由原告自负。因被告作劳动能力鉴定，用去鉴定费为380元。二、双方当事人有争议的事实。1、被告本人工资的认定，原告认为，只能按月工资2000元计算；被告认为，应按建筑行业标准或娄底市职工社会月平均工资3165元计算；法院认为，《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算;本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条规定：本暂行办法中本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。如果在用人单位工作不满1年的，按照实际工作月份的平均工资为本人工资。双方签订的劳动合同中约定了工资标准的，按照劳动合同中约定的工资标准计算。双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满1月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资。本案中，被告于2014年5月到7月24日在原告处上班，原告没有提交被告2014年5月和7月的工资表，只提交了2014年6月的工资表，在该表上可看出，被告的基本工资每月2000元，该月原告向被告发放工资2500元（其中包括加班工资500元），而加班工资属于本人工资的组成部分，根据前述规定，故认定被告的本人月工资为2500元。2、停工留薪期工资的认定；原告认为，停工留薪期及工资在民事调解书中已作认定，并己支付，不应认定和支付；被告认为，停工留薪期不能认定为5个月，且应支付停工留薪期工资；法院认为，《工伤保险条例》第三十三条第二款规定：停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。本案中，被告受伤后的误工时间（停工留薪期）、误工费（即停工留薪期工资），在民事调解书中已作认定，并由侵权人支付，其实际损失己得到赔偿，现被告再主张，属重复主张，法院不予认定。3、被告的一次性伤残补助金、一次性就业补助金、一次性工伤医疗补助金的认定；原告认为，只能按本人月工资2000元计算，认定为62000元；被告认为，按仲裁裁决执行；本院认为，《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。湖南省实施《工伤保险条例》办法第二十六条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动(聘用)合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动(聘用)合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资;一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动(聘用)合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。本案中，双方均要求解除劳动关系，且被告为八级伤残，根据前述规定和对被告本人工资的认定，认定被告的一次性伤残补助金为27500（2500元×11月）元、一次性就业补助金为25000元（2500元×10月）、一次性工伤医疗补助金为25000（2500元×10月）元。一审法院认为：本案湖南省湘军路桥建设有限公司、彭元娥双方争议的焦点问题是：1、彭元娥与湖南省湘军路桥建设有限公司的劳动合同是否可以解除劳动关系；2、湖南省湘军路桥建设有限公司是否要支付彭元娥一次性伤残补助金、一次性就业补助金、一次性工伤医疗补助金及金额；3、湖南省湘军路桥建设有限公司是否要支付彭元娥停工留薪期工资；4、湖南省湘军路桥建设有限公司是否要支付彭元娥鉴定费。对于原、被告争议的焦点问题1即原、被告是否可以解除劳动关系；本案中，被告在申请仲裁时，要求解除双方的劳动关系，仲裁裁决也解除了双方的劳动关系，后原告向法院起诉，要求解除劳动合同，被告也要求解除劳动合同，应视为双方一致同意解除劳动关系，故对原告要求解除劳动合同的诉讼请求，一审法院予以支持；对于原、被告争议的焦点问题2即原告是否要支付被告一次性伤残补助金、一次性就业补助金、一次性工伤医疗补助金及金额；《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。湖南省实施《工伤保险条例》办法第二十六条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动(聘用)合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动(聘用)合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资;一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动(聘用)合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。本案中，双方均要求解除劳动关系，且被告为八级伤残，根据前述规定和对被告本人工资的认定，原告应支付被告的一次性伤残补助金为27500（2500元×11月）元、一次性就业补助金为25000元（2500元×10月）、一次性工伤医疗补助金为25000（2500元×10月）元；故对原告只支付被告一次性工伤医疗补助金（2000×10）20000元、一次性伤残就业补助金（2000×10）20000元、一次性伤残补助金（2000×11）22000元的诉讼请求，法院不予支持；对于原、被告争议的焦点问题3即原告是否要支付被告停工留薪期工资；本案中，被告受伤后的误工时间（停工留薪期）、误工费（即停工留薪期工资），在民事调解书中已作认定，并由侵权人支付，该损失己得到赔偿，现被告再主张，属重复主张，故对被告的此一主张，法院不予支持；对于原、被告争议的焦点问题4即原告是否要支付被告鉴定费；湖南省实施《工伤保险条例》办法第二十二条规定：用人单位已经参加工伤保险的，工伤职工劳动能力鉴定费用从工伤保险基金支付。用人单位未参加工伤保险或者未按时足额缴纳工伤保险费的，工伤职工的劳动能力鉴定费用由用人单位承担。应工伤职工或者其近亲属、所在单位申请进行的劳动能力再次鉴定或者复查鉴定，结论高于原鉴定等级的，鉴定费用从工伤保险基金支付;结论低于原鉴定结论或者与原鉴定结论相同的，鉴定费用由申请人承担。劳动能力鉴定收费标准由省人民政府价格主管部门会同财政部门制定。本案中，被告主张的劳动能力鉴定费用未作处理，故原告应支付被告的鉴定费为380元，故对被告的此一诉讼主张，予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条、湖南省实施《工伤保险条例》办法第二十二条、第二十六条及《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条之规定，判决：一、解除原告湖南省湘军路桥建设有限公司与被告彭元娥的劳动关系；二、驳回原告湖南省湘军路桥建设有限公司只支付被告彭元娥一次性工伤医疗补助金（2000×10）20000元、一次性伤残就业补助金（2000×10）20000元、一次性伤残补助金（2000×11）22000元的诉讼请求；三、原告湖南省湘军路桥建设有限公司支付被告彭元娥一次性伤残补助金为27500（2500元×11月）元、一次性就业补助金为25000元（2500元×10月）、一次性工伤医疗补助金为25000（2500元×10月）元、劳动能力鉴定费380元，合计77880元；四、原告湖南省湘军路桥建设有限公司不支付被告彭元娥停工留薪期工资。以上有金钱给付义务的内容，限原告湖南省湘军路桥建设有限公司于一审判决书生效之日起十日内履行。案件受理费10元，免交。本院认为，彭元娥在湖南省湘军路桥建设有限公司工作时受伤，即没有再去湖南省湘军路桥建设有限公司上班，且双方均要求解除劳动关系，应视为双方一致同意解除劳动关系，故原审判决确认湖南省湘军路桥建设有限公司与彭元娥的劳动关系解除处理适当。《湖南省实施办法》第三十七条规定：用人单位未参加工伤保险或者无故停缴工伤保险费，其职工受到事故伤害或者患职业病的，经统筹地区社会保险行政部门认定工伤后，由用人单位依据《工伤保险条例》和本办法规定的工伤保险待遇项目和标准承担职工的工伤保险责任。本案彭元娥在湖南省湘军路桥建设有限公司单位工作期间，湖南省湘军路桥建设有限公司未为彭元娥缴纳工伤保险，故其工伤保险待遇应当由湖南省湘军路桥建设有限公司承担。2014年7月24日彭元娥在工作时因交通事故受伤，交通事故中应当赔偿的医疗费等损失已由侵权人承担，但彭元娥还应当享有因工伤而获得工伤保险待遇。根据湖南省湘军路桥建设有限公司提交的2014年6月份彭元娥的工资表证明彭元娥的月工资为2500元。故一审法院判决由湖南省湘军路桥建设有限公司支付彭元娥工伤保险待遇为一次性伤残补助金为27500（2500元×11月）元、一次性就业补助金为25000元（2500元×10月）、一次性工伤医疗补助金为25000（2500元×10月）元，符合法律规定，二审予以支持。根据《湖南省实施办法》第二十二条规定：用人单位已经参加工伤保险的，工伤职工劳动能力鉴定费用从工伤保险基金中支付。用人单位未参加工伤保险或者未按时足额缴纳工伤保险费的，工伤职工的劳动能力鉴定费用由用人单位承担。本案中，彭元娥主张的劳动能力鉴定费用未作处理，应由湖南省湘军路桥建设有限公司应支付其的鉴定费为380元，虽然彭元娥未提供鉴定费的票据，但基于劳动仲裁裁决书上已确认了该费用的实际支出，故对彭元娥的这一主张，本院亦予支持。综上，上诉人湖南省湘军路桥建设有限公司的上诉理由均不能成立，本院均不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判决。二审诉讼费10元，免交。本判决为终审判决。审判长 刘 威审判员 曾爱东审判员 刘 琦二〇一七年六月八日书记员 黄 娇附有关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。