四川省自贡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川03民终24号
上诉人（原审被告）：四川省泰茂农牧有限责任公司，住所地四川省富顺县。
法定代表人：刘友琼，该公司总经理。
委托诉讼代理人：李联富，四川富邑律师事务所律师。
委托诉讼代理人：谢谦，四川品诚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：自贡市华兴农业开发有限责任公司，住所地四川省自贡市贡井区。
法定代表人：刘昱，该公司董事长。
委托诉讼代理人：廖俊，女，1983年7月11日出生，汉族，系该公司员工，住四川省自贡市贡井区。
委托诉讼代理人：王宇峰，四川方同律师事务所律师。
上诉人四川省泰茂农牧有限责任公司（简称泰茂公司）因与被上诉人自贡市华兴农业开发有限责任公司（简称华兴公司）买卖合同纠纷一案，不服四川省自贡市贡井区人民法院（2016）川0303民初765号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月3日立案后，依法组成合议庭，于2017年2月7日公开开庭进行了审理。上诉人泰茂公司的法定代表人刘友琼及其委托诉讼代理人谢谦、被上诉人华兴公司的委托诉讼代理人廖俊、王宇峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
泰茂公司上诉请求：撤销原判第一项中违约金100000元的部分，本案一、二审诉讼费由双方依法分担。事实和理由：1.华兴公司没有相关资质，销售给泰茂公司的饲料存在质量问题，一审法院采信的检验报告是孤证，且检验程序不合法，华兴公司未完全履行合同义务，双方都存在违约行为，应当各自承担相应责任；2.两份合同是主从合同，违约金只有50000元，一审法院重复计算。
华兴公司辩称，华兴公司是依法设立并由四川省畜牧局管理的公司，销售的饲料不存在质量问题，因为泰茂公司是优质客户，泰茂公司在设备调试中对饲料颗粒大小有要求，华兴公司才同意退还了饲料，并赠送了饲料，而且退还饲料发生在双方刚开始合作不久，如果是因为质量问题，则不可能再继续合作下去，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
华兴公司向一审法院起诉请求：判令泰茂公司支付饲料款285871元、资金占用利息97000元、违约金100000元，并承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：华兴公司系生产、销售配合饲料、浓缩饲料的公司，泰茂公司系专业蛋鸡养殖公司。双方于2015年9月开始合作,泰茂公司向华兴公司采购蛋鸡饲料。鉴于泰茂公司创业初期资金紧张，华兴公司为支持泰茂公司的生产发展，采取先货后款的方式，向泰茂公司提供价值500000元的饲料用于泰茂公司生产发展。2015年9月14日，泰茂公司为华兴公司拟提供的500000元饲料出具“欠条”一份，承诺此款定于2016年1月至2016年6月还清，2016年1月至5月，每月还款80000元，6月还款100000元，如逾期未还，每月按实际欠款金额的2%计息。其后，华兴公司陆续向泰茂公司提供饲料。2015年12月24日，双方分别签署《饲料购销合同》、《鸡蛋回购合同》。合同约定，由华兴公司为泰茂公司提供40000只蛋鸡各阶段全程饲料，直到泰茂公司鸡只购买至淘汰。华兴公司提供与饲料标签标示相符的产品,产品质量按国家规定执行GB∕T5916-2008，若产品不合格，泰茂公司有权退回，若有争议，应按检测部门的结论执行。并约定合作期间泰茂公司的鸡场内只能使用华兴公司提供的饲料，对泰茂公司的养鸡所产出的鸡蛋，华兴公司按照比市场价高三角每斤的价格进行保护性回收，直到该批蛋鸡淘汰。双方约定，泰茂公司的40000只蛋鸡养殖期间单方面终止合同，与其他人进行合作，将鸡蛋卖于他人，视为泰茂公司违约，将各支付50000元违约金，鸡蛋回购协议也立即终止。合同签订后，在2015年9月至2016年3月期间，华兴公司按照合同要求向泰茂公司提供了蛋鸡饲料749吨左右，平均单价2600元每吨，保障了泰茂公司初期生产需求，华兴公司向泰茂公司提供饲料期间因饲料颗粒大的原因，泰茂公司退饲料订单11.5吨，华兴公司送饲料1吨没计算款项。之后,合同履行中，泰茂公司无故终止和华兴公司的合作，于2016年3月18日向重庆铁骑力士牧业科技有限公司购买饲料。现泰茂公司尚欠华兴公司饲料款未付清，华兴公司主张泰茂公司欠饲料款285871元，泰茂公司提出欠华兴公司饲料款264416元，其差额为泰茂公司1月自行卖蛋3619元，2月自行卖蛋2630元，9800元为蛋的包装箱，蛋款5406元为重庆铁骑力士牧业科技有限公司买的蛋，共计差额21455元。华兴公司还主张了泰茂公司从2015年10月至2016年6月以500000元为基数按2%的月息计算支付利息97000元，以及泰茂公司承担违约金100000元的诉求。泰茂公司以华兴公司的饲料有质量问题为由，请法院在查明事实的情况下，依法判决。
另查明，华兴公司与泰茂公司在庭审中一致同意解除双方签订的《饲料购销合同》、《鸡蛋回购合同》。现泰茂公司的鸡场内在双方合同终止后有38000只左右的蛋鸡。
一审法院认为，华兴公司与泰茂公司签订的《饲料购销合同》、《鸡蛋回购合同》系双方真实意思表示，合法有效。经华兴公司与泰茂公司协商，采取先货后款的方式，由华兴公司向泰茂公司先行提供价值500000元的饲料后泰茂公司再分期付款，泰茂公司出具的“欠条”也是真实意思表示。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，双方合同约定合同履行期间，泰茂公司的鸡场内只能使用华兴公司提供的饲料，直到该批蛋鸡淘汰，现泰茂公司无故单方面终止合同，与其他人进行合作，并将鸡蛋卖于他人，构成违约，应承担违约责任。双方对账中的差额21455元，其中11655元蛋款是泰茂公司违反合同约定而抵扣货款，另9800元的蛋包装箱不属本案争议的饲料货款，故对华兴公司要求泰茂公司支付货款285871元，予以支持276071元；对华兴公司要求泰茂公司承担违约金100000元，与查明的事实相符，且泰茂公司确有违约行为，符合合同约定，予以支持。对华兴公司要求泰茂公司支付从2015年10月至2016年6月以500000元为基数按2%的月息计算支付利息97000元的诉求，华兴公司与泰茂公司在合同中未约定逾期付款利息，且双方是以分期陆续供货和分期陆续付款的方式进行的交易，而现在华兴公司主张泰茂公司欠款285871元，但华兴公司主张以500000元为基数从2015年10月至2016年6月按2%的月息计算支付利息97000元，与本案查明的事实不符，于法无据，不以支持。泰茂公司的辩解及提供的证据和证人的证词均不能证实华兴公司的饲料不符合合同约定以及有质量问题，故对泰茂公司的辩解意见，不予采纳。
一审法院判决：一、泰茂公司自判决生效之日起十日内支付华兴公司货款276071元及违约金100000元；二、驳回华兴公司的其他诉讼请求。本案受理费减半收取4272元，诉讼保全费2770元，合计7042元，由泰茂公司负担5493元，华兴公司负担1549元，限于判决生效之日起十日内缴纳。
本院二审期间，泰茂公司围绕上诉请求向本院申请调取刘友琼与罗霞的微信聊天记录，拟证明双方就华兴公司提供的饲料存在质量问题造成泰茂公司损失的事宜协商处理意见以及泰茂公司于2016年3月16日向华兴公司提出解除合同的事实。
本院认为，微信聊天记录系当事人可以掌握保管的证据，并非因客观原因不能自行收集的证据，若因当事人未妥善保管而删除聊天记录，应自行承担不利后果，故本院对泰茂公司调取证据的申请不予准许。
除一审查明的“双方约定，泰茂公司的40000只蛋鸡养殖期间单方面终止合同，与其他人进行合作，将鸡蛋卖于他人，视为泰茂公司违约，将各支付50000元违约金，鸡蛋回购协议也立即终止”外，二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。
另查明，《饲料购销合同》约定，泰茂公司在合同约定期内，若单方面终止合作，向他人采购，应支付违约金50000元，并且双方签订的《鸡蛋回购合同》立即终止。《鸡蛋回购合同》约定，非因不可抗力或者《饲料购销合同》终止，双方不得无故终止合同，若任何一方提前终止合同，应支付违约金50000元。
本院认为，本案的争议焦点为：1.华兴公司是否构成违约，应否承担违约责任；2.泰茂公司承担的违约金应如何计算。
关于华兴公司是否构成违约，应否承担违约责任的问题。泰茂公司对一审法院认定其欠付华兴公司货款的事实无异议，但主张华兴公司提供的货物存在质量问题，构成违约，主张双方各自承担违约责任。虽然泰茂公司上诉请求撤销一审判决中违约金100000元的部分，但泰茂公司在二审中对其构成违约应承担违约金未提出异议，仅主张华兴公司也构成违约，应视为其本意为华兴公司承担违约金后双方互相抵消。首先，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四十四条“出卖人履行交付义务后诉请买受人支付价款，买受人以出卖人违约在先为由提出异议的，人民法院应当按照下列情况分别处理：（一）买受人拒绝支付违约金、拒绝赔偿损失或者主张出卖人应当采取减少价款等补救措施的，属于提出抗辩；（二）买受人主张出卖人应支付违约金、赔偿损失或者要求解除合同的，应当提起反诉”的规定，泰茂公司应当提起反诉，但泰茂公司仅提出抗辩。其次，华兴公司主张泰茂公司承担违约金是基于两份合同中约定的泰茂公司单方终止合同的违约行为，泰茂公司的违约行为与华兴公司提供的货物是否存在质量问题属不同事实，泰茂公司也并未提供充分的证据证明华兴公司的货物存在质量问题。综上，华兴公司是否构成违约不属于本案审理的范围，本院对华兴公司应否承担违约责任不作认定。
关于泰茂公司承担的违约金应如何计算的问题。泰茂公司以华兴公司提供的货物存在质量问题为由终止与华兴公司的合作，向重庆铁骑力士牧业科技有限公司购买饲料，符合《饲料购销合同》约定的违约情形，故泰茂公司应当支付违约金50000元，双方签订的《鸡蛋回购合同》也同时终止。根据《鸡蛋回购合同》的约定，因不可抗力或者《饲料购销合同》终止导致《鸡蛋回购合同》终止，不需要承担违约金50000元，由于《鸡蛋回购合同》终止缘于《饲料购销合同》终止，不符合《鸡蛋回购合同》约定的无故提前终止合同需要承担违约金50000元的情形，故泰茂公司无需另行支付违约金50000元。综上，泰茂公司主张一审法院重复计算违约金的理由成立，本院予以支持。一审法院认定泰茂公司应支付违约金100000元错误，本院予以纠正，泰茂公司承担的违约金为50000元。
综上所述，泰茂公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持四川省自贡市贡井区人民法院（2016）川0303民初765号民事判决第二项，即“驳回原告自贡市华兴农业开发有限责任公司的其他诉讼请求”；
二、撤销四川省自贡市贡井区人民法院（2016）川0303民初765号民事判决第一项，即“被告四川省泰茂农牧有限责任公司自本判决生效之日起十日内支付原告自贡市华兴农业开发有限责任公司货款276071元及违约金100000元”；
三、上诉人四川省泰茂农牧有限责任公司自本判决生效之日起十日内支付被上诉人自贡市华兴农业开发有限责任公司货款276071元及违约金50000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费减半收取3096元，诉讼保全费2770元，共计5866元，由上诉人四川省泰茂农牧有限责任公司负担3961元，被上诉人自贡市华兴农业开发有限责任公司负担1905元；二审案件受理费2300元，由上诉人四川省泰茂农牧有限责任公司负担1150元，被上诉人自贡市华兴农业开发有限责任公司负担1150元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李宁川
代理审判员 邓 秋
代理审判员 郑 轶
二〇一七年三月三日
书 记 员 黄守益