江西省赣州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣07民终2321号
上诉人（原审被告）：渤海财产保险股份有限公司新干营销服务部。住所地：江西省吉安市新干县车站北路国道西侧（金川北大道**号）。
负责人王辉，该公司总经理。
被上诉人（原审原告）：徐永红，男，1978年8月8日生，汉族，户籍所在地安徽省颍上县，现住浙江省宁波市江东区。
被上诉人（原审被告）：陈剑，男，1975年2月2日生，汉族，住江西省吉安市新干县。
被上诉人（原审被告）：新干县新鸿汽车运输租赁有限公司。住所地：江西省吉安市新干县物流园**栋113、113A。
法定代表人张建龙，该公司总经理。
上诉人渤海财产保险股份有限公司新干营销服务部（以下简称渤海财保新干营销服务部）因与被上诉人徐永红、陈剑、新干县新鸿汽车运输租赁有限公司（以下简称新干新鸿汽车租赁公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服龙南县人民法院（2016）赣0727民初256号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
渤海财保新干营销服务部上诉请求：核减赔偿金额125552.63元，上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1、伤残赔偿金、精神损害抚慰金过高。被上诉人徐永红系农村户籍且在城镇生活未满一年，一审按照浙江省城镇标准计算残疾赔偿金、精神损害抚慰金是错误的。2、误工期限、护理期限、营养期限明显过长，应按住院天数计算。标准过高。3、根据保险条款，应扣除非医保费用。4、被抚养人生活费重复计算，多计算28414.35元。
被上诉人徐永红、陈剑、新干新鸿汽车租赁公司均未作答辩。
徐永红向一审法院起诉请求：判令被告赔偿损失180035.25元；由被告渤海财保新干营销服务部在保险限额范围内承担赔偿责任；本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2015年12月18日23时55分，被告陈剑驾驶赣Ｄ×××××重型仓栅式货车行驶至105国道龙南县武当镇河口桥路段因注意路面动态不够且未靠右侧行驶，致使与对方向由原告徐永红驾驶的皖Ｋ×××××重型仓栅式货车发生碰撞，造成原告徐永红受伤及两辆车不同程度受损的道路交通事故。龙南县公安局交通管理大队于2015年12月21日作出第201512182350号道路交通事故认定书，认定被告陈剑违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款、第三十五条之规定，应承担事故的全部责任，原告徐永红在事故中无过错，不承担事故责任。事故发生后，原告徐永红随即送往龙南县妇幼保健院治疗，经诊断为：左足第2、3、4跖骨骨折。原告徐永红住院时间为2015年12月19日至2016年1月25日，共计37天，住院期间由其妻子朱仁梅护理。原告徐永红在住院期间共花费医疗费用13104.7元，该笔费用由被告陈剑支付，同时，被告陈剑为原告徐永红修理车辆支出29000元。出院后，原告徐永红继续治疗，花费治疗费580.1元。经江西赣州司法鉴定中心鉴定，原告徐永红构成十级伤残，评定误工期150日，护理期60日，营养期90日，原告支付鉴定费用2800元。原告徐永红（农业家庭户）的家庭情况为：父亲徐桂堂（居民家庭户），1951年4月28日出生，母亲张文荣（居民家庭户），1951年2月7日出生，妻子朱仁梅（农业家庭户），1975年7月15日出生，现在浙江省宁波市务工，月平均工资为3801.16元（取2015年5月18日至2015年10月18日期间平均工资），长女徐冉冉（农业家庭户），2005年1月5日出生，长子徐然铖（农业家庭户），2006年10月14日出生。本院另查明，原告徐永红父母共生育两个子女，长子徐永红，长女徐永俊。被告新鸿公司系赣Ｄ×××××重型仓栅式货车的所有权人，其与被告陈剑签订了赣鸿字2014第067号融资租赁汽车合同，在被告渤海财产保险股份有限公司投保了机动车交通事故责任强制保险，保险期限为2015年4月12日至2016年4月11日，同时还在该公司投保了50万元不计免赔商业第三者责任保险，保险期限为2015年4月12日至2016年4月11日，事故发生在保险期间内。
一审法院认为：被告陈剑驾驶赣Ｄ×××××重型仓栅式货车与原告徐永红驾驶的皖Ｋ×××××重型仓栅式货车发生碰撞，造成原告徐永红受伤及两辆车不同程度受损的道路交通事故，龙南县公安局交通管理大队认定被告陈剑负事故的全部责任，原告徐永红不负责任，该事故责任认定事实清楚，合法有效，予以采纳。根据该事故责任认定，应由被告陈剑承担事故造成的全部损失。关于被告新鸿公司是否应承担赔偿责任问题，新鸿公司与被告陈剑签订了融资租赁汽车合同，汽车已交被告占有使用，依据《中华人民共和国合同法》第二百四十六条之规定：承租人占有租赁物期间，租赁物造成第三人的人身伤害或者财产损害的，出租人不承担责任。故本院认定被告新鸿公司不承担赔偿责任。赣Ｄ×××××重型仓栅式货车在渤海财保新干营销服务部购买了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任险，本次事故发生在保险期内，因此渤海财保新干营销服务部应在保险责任限额内承担保险理赔责任。渤海财保新干营销服务部提出应扣除20%的非医保用药，无法律依据，不予支持。经核定，原告徐永红因交通事故造成的损失如下：1、医疗费：依据被告陈剑提供的医疗费票据13104.7元和原告徐永红提供的门诊收据580.1元，原告徐永红的医疗费用合计为13684.8元。2、误工费：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定或者鉴定机构意见确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，原告徐永红经江西赣州司法鉴定中心鉴定误工天数为150天，但是其未提交证据证明其收入情况，本院酌定其误工费按100元/天的标准计算，原告徐永红的误工费为15000元（150天x100元/天）。3、护理费：护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。护理期限参照医疗机构或者鉴定机构意见确定。本案中护理人员为原告徐永红妻子朱仁梅，其提供其在浙江省宁波市务工工资流水清单，本院酌定其月工资为3801.16元（取2015年5月18日至2015年10月18日期间平均工资），护理期限经鉴定为60天，护理费为7602.32元（3801.16元x2月）。4、交通费：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。本案中，虽然原告徐永红没有提交交通费票据，但此笔费用实际已发生，结合实际情况，酌定交通费为1000元。5、住院伙食补助费：原告徐永红此次事故中住院37天，其住院伙食补助费为1110元（30元/天x37天）。6、营养费：营养期参照医疗机构意见确定或鉴定机构意见确定，原告徐永红经鉴定营养期为90日，本院酌定其营养费为30元/天，其营养费为2700元（30元/天x90天）。7、残疾赔偿金：本案中原告徐永红虽然为农业家庭户，但其提交了浙江省宁波市江东区福明街道桑家社区居民委员会出具的证明及宁波市公安局江东分局发给的居住证，可以证实原告徐永红的主要居住、生活、消费地为浙江省宁波市，故原告徐永红的损失可以按浙江省宁波市的城镇标准来赔偿。依据宁波市2015年国民经济和社会发展统计公报显示，2015年宁波市城镇居民人均可支配收入为47852元，原告徐永红的残疾赔偿金为95704元（47852元/年x20年x10%）。8、被抚养人生活费：依据安徽省2015年国民经济和社会发展统计公报显示，安徽省城镇居民人均消费性支出17234元，农村居民人居生活消费支出8975元。结合本院查明的事实，原告徐永红长子徐然铖的抚养费为4038.75元（8975元/年x9年x10%÷2人）；长女徐冉冉的抚养费为3590元（8975元/年x8年x10%÷2人）；父亲徐桂堂的抚养费为13787.2元（17234元/年x16年x10%÷2人）；其母亲张文荣的抚养费为13787.2元（17234年x16年x10%÷2人）；以上四人抚养费合计为35203.15元。9、车辆财产损失：本院核定为29000元。10、精神抚慰金：原告徐永红因交通事故受伤并构成伤残，致使原告承受了一定的精神痛苦，本院酌定精神损害抚慰金为5000元。以上1-10项共计206004.27元，应由被告渤海财保新干营销服务部在机动车交通事故责任强制保险限额内予以赔偿，超出机动车交通事故责任强制保险部分的损失由该营销服务部在第三者责任险赔偿限额内予以赔偿。被告陈剑支付的医疗费及车辆修理费，由原告徐永红在本案中予以返还。据此，原审法院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，作出判决：一、由被告渤海财产保险股份有限公司新干营销服务部在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内支付医疗费13684.8元、营养费2700元、住院伙食补助费1110元合计17494.8元中10000元给原告徐永红，限本判决生效之日起十日内履行完毕；二、由被告渤海财产保险股份有限公司新干营销服务部在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额内支付误工费15000元、护理费7602.32元、交通费1000元、残疾赔偿金95704元、被抚养人生活费35203.15元、精神抚慰金5000元合计159509.47元中的110000元给原告徐永红，限本判决生效之日起十日内履行完毕；三、由被告渤海财产保险股份有限公司新干营销服务部在机动车交通事故责任强制保险在机动车交通事故责任强制保险财产损失限额内支付2000元给原告徐永红，限本判决生效之日起十日内履行完毕；四、超出机动车交通事故责任强制保险部分的损失84004.27元（206004.27元-10000元-110000元-2000元），由被告渤海财产保险股份有限公司新干营销服务部在第三者责任险赔偿限额内支付给原告徐永红，限本判决生效之日起十日内履行完毕；五、由原告徐永红返还42104.7元给被告陈剑，限本判决生效之日起十日内履行完毕；六、驳回原告徐永红的其他诉讼请求。以上各项品对之后，由被告渤海财产保险股份有限公司新干营销服务部支付163899.57元给原告徐永红，由被告渤海财产保险股份有限公司新干营销服务部支付42104.7元给被告陈剑。案件受理费3900元，鉴定费2800元，合计6700元，由原告徐永红负担400元，被告陈剑负担6300元。
二审中，当事人均未递交新的证据。
本院对原审法院认定的事实予以确认。
本院认为：关于应否按照宁波市城镇标准计算残疾赔偿金的问题。依照查明之事实，被上诉人徐永红系从事交通运输业的民事主体，其妻朱仁梅在宁波市宾馆务工。且被上诉人徐永红及其妻均递交了地址、起始及结束期间均完全相同的宁波市居住证，证实其二人的经常居住地为宁波市的事实。虽然被上述二人的居住证时间均不满一年，但被上诉人徐永红另递交而来当地居民委员会出具的《证明》证实其自2010年起即在宁波市居住之事实。而上诉人渤海财保新干营销服务部不能证实该证据的非客观性与非合法性。结合居住证一年一发的事实，不宜因被上诉人徐永红的居住证颁发时间未满一年为由而否定其在宁波市长住之事实。且其妻的工资单可证实其至少于2014年起在宁波市务工，可印证被上诉人徐永红在宁波市经常居住已达一年以上之事实。据此，本案诉争残疾赔偿金按照宁波市的城镇标准计算并无不当，本院予以维持。
关于精神损害抚慰金的问题。被上诉人徐永红因本案交通事故受伤住院37天，并造成左足第2、3、4跖骨骨折，经鉴定构成十级伤残，且由侵权人负事故全部责任的事实清楚。故依照相关司法解释之规定，原审法院酌定精神损害抚慰金为5000元在合理范围内，本院予以维持。关于误工期、护理期、营养期的问题，有鉴定机构出具的意见为证，足以认定。上诉人渤海财保新干营销服务部对上述事实持异议，但未申请重新鉴定，亦不能证实该鉴定意见的非客观性、非合法性。对其关于误工期限、营养期限、护理期限的异议，本院不予支持。误工费、护理费、营养费的标准均符合相关司法解释规定及本案客观事实，予以确认。
关于非医保用药的问题。根据相关司法解释之规定，赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。故赔偿义务人对不合理或者不必要的费用享有免赔之权利，而对所谓非医保费用，法律并未规定相关赔偿义务人可免赔。对于所谓非医保费用，只要属于合理费用，即可认定与本案交通事故具有关联性，相关义务人应予赔偿。本案中，上诉人渤海财保新干营销服务部不能举证证实本案存在所谓的非医保费用，也不能证实该非医保费用与不必要、不合理的医疗费用具有同一性。故原审法院依照医疗机构出具的票据确认赔偿义务人应当赔付的医疗费数额并无不当，本院予以维持。对上诉人渤海财保新干营销服务部关于部分免赔非医保费用的上诉请求，本院不予支持。
关于被抚养人生活费的问题。依照相关司法解释之规定，被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。本案中，被上诉人徐永红需要抚养的人员有其子徐然铖（需被抚养9年）、其女徐冉冉（需被抚养8年）、其父徐桂堂、其母张文荣，且以上被抚养人均有两名人员共同抚养。故在计算被上诉人徐永红父亲、母亲（各需被抚养16年）的被抚养人生活费时，年赔偿总额已经达到了上一年度城镇居民消费性支出额。故原审法院在此基础上叠加被上诉人徐永红子、女的生活费超过了上述司法解释规定的限额，应予以纠正。上诉人渤海财保新干营销服务部关于该项赔偿费用的上诉请求部分成立，本院予以支持，并核减被抚养人生活费7628.75元。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持龙南县人民法院（2016）赣0727民初256号民事判决第一、二、三、五、六项。
二、变更龙南县人民法院（2016）赣0727民初256号民事判决第四项为：超出机动车交通事故责任强制保险部分的损失76375.52元（198375.52元-10000元-110000元-2000元），由上诉人渤海财产保险股份有限公司新干营销服务部在第三者责任险赔偿限额内支付给被上诉人徐永红，限本判决生效之日起十日内履行完毕。
以上各项相互核减后，由上诉人渤海财产保险股份有限公司新干营销服务部赔偿156270.82元给被上诉人徐永红，由上诉人渤海财产保险股份有限公司新干营销服务部赔偿42104.7元给被告陈剑。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金。
一审案件受理费按照一审判决确定的承担。二审案件受理费2812元，由上诉人渤海财产保险股份有限公司新干营销服务部承担2500元，由被上诉人徐永红承担312元。
本判决为终审判决。
审 判 长 施 赛
代理审判员 谢茂文
代理审判员 杨冬华
二〇一六年十二月二十日
书 记 员 郭 敏