云南省普洱市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）云08刑终31号
原公诉机关江城哈尼族彝族自治县（以下简称江城县）人民检察院。
上诉人（原审被告人）李四发，男，彝族，初中文化，农民，1982年2月5日生，云南省红河哈尼族彝族自治州金平苗族瑶族傣族自治县（以下简称金平县）人，住金平县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年3月15日被江城县公安局刑事拘留，2017年3月28日经江城县人民检察院批准被江城县公安局执行逮捕。现羁押于江城县看守所。
原审附带民事诉讼原告人蔡某1，男，1990年1月7日出生，哈尼族，农民，住普洱市江城县。
江城县人民法院审理江城县人民检察院指控被告人李四发犯故意伤害罪一案，于2017年12月29日作出（2017）云0826刑初84号刑事附带民事判决。原审被告人李四发不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，并讯问了上诉人李四发，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2017年1月26日23时许，被告人李四发与李某1因琐事在江城县勐烈镇和平寨路口发生争执，被害人蔡某1前来劝架。期间，被告人李四发从随身携带的背包中拿出一把菜刀砍伤蔡某1的左前臂后逃离现场。被告人李四发于2017年3月15日被抓获归案。经江城县公安司法鉴定中心鉴定，被害人蔡某1左前臂肌腱断裂、神经血管损伤，左手功能丧失达36%以上，损伤程度属重伤二级。
另查明，附带民事诉讼原告人蔡某1于2017年1月27日凌晨被送到江城县人民医院救治，支付医疗费、救护车费1311.17元；并于同日到普洱市人民医院住院行清创修复术，于2017年2月20日出院，支付医疗费29896.63元；于2017年2月21日至2017年3月6日到江城县人民医院住院治疗，支付医疗费2556.47元；2017年8月3日至5日到普洱市人民医院复查，支付医疗费560.63元。以上共支出医疗费34324.9元。2017年8月10日，附带民事诉讼原告人蔡某1到云南鼎丰司法鉴定中心做司法鉴定，支出鉴定费1500元。经鉴定，蔡某1的损伤为九级伤残，误工期为365日、护理期为150日、营养期为60日。2017年3月15日，被告人李四发的兄弟李某3发代为赔付蔡某15000元。
上述事实，有下列证据予以证实：
一、公诉机关提交的证据
1、受案登记表、立案决定书。证实案件线索来源系白某2电话报案，江城县公安局于2017年1月27日立案的情况。
2、拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、相关信函。证实侦查机关对被告人李四发采取强制措施的过程。
3、户口证明、违法犯罪前科说明、常住人口基本信息。证实被告人李四发的身份信息，为完全刑事责任人，以及李四发无违法犯罪前科记录的情况。
4、抓获经过、截图。证实2017年3月15日，江城县公安局民警在江城县勐烈镇前能宾馆305房间将李四发抓获的情况。
5、扣押清单、扣押决定书、作案工具照片、随案移送清单。证实江城县公安局民警于2017年1月27日将一把有“李贵生”字样的菜刀进行扣押，照片随案移送的情况。
6、鉴定聘请书、蔡某1损伤程度鉴定意见书、鉴定机构资格证书、鉴定人资格证书、鉴定意见通知书。证实蔡某1损伤程度属重伤二级，鉴定意见已告知被告人及被害人的情况。
7、鉴定聘请书、DNA鉴定意见书、鉴定机构资格证书、鉴定人资格证书、鉴定意见通知书。证实送检的“现场提取1号血样”、“现场提取2号血样”、“菜刀”刀刃血迹、“菜刀”刀把上检出STR分型与“蔡某1的血样”STR分型相同，鉴定意见已告知被告人及被害人的情况。
8、重新鉴定申请书、不准予重新鉴定通知书。证实被告人李四发于2017年9月5日申请重新鉴定蔡某1伤情，江城县公安局于2017年9月13日不准予重新鉴定，且已告知被告人李四发的情况。
9、现场勘验笔录，提取痕迹、物证登记表，现场图，现场照片。证实2017年1月26日23时50分至1月27日09时45分，江城县公安民警在见证人的见证下，对位于江城县勐烈镇大新村和平寨钟国锋家西北侧的现场进行勘验，现场可见大量血迹，民警对现场提取的菜刀一把进行扣押，并拍摄现场照片、制作现场平面示意图的情况。
10、现场辨认笔录及照片。证实2017年4月27日9时15分至9时30分，在见证人的见证下，公安民警让被告人李四发对作案地点进行辨认，经李四发辨认后指出：江城县勐烈镇大新村和平寨组钟国锋家西北侧路中间，为2017年1月26日23时许其用菜刀砍伤蔡某1的地点。
11、被告人辨认笔录。证实2017年7月27日15时00分至15时15分，在见证人的见证下，公安民警让证人白某1对编号1至12号的人像照片进行辨认，经白某1辨认后指出：编号为10号的人员为2017年1月26日23时许在江城县勐烈镇大新村和平寨路口上方约100米处砍伤人的男子。10号为被告人李四发的人像照片。
12、被害人辨认笔录。证实2017年7月27日14时45分至15时00分，在见证人的见证下，公安民警让证人白某1对编号1至12号的人像照片进行辨认，经白某1辨认后指出：编号为5号的人员为2017年1月26日23时许在江城县勐烈镇大新村和平寨路口上方约100米处被砍伤的男子。5号为蔡某1的人像照片。
13、证人白某1的证言。证实2017年1月26日21时许，白某1接到女朋友李某2的通知到“江城好声音”唱歌，当时一共六人，四男两女。11时许白某1开着车带着女朋友李某2在前排，李某1以及另一个男子坐在车后排，另外的男子骑摩托车在前带路。来到和平寨岔路口，坐在后排的那名男子要求停车，将李某1叫下车并发生争吵。期间李某2下车劝架，前面骑摩托车带路的男子也回来劝架（经辨认该劝架男子为蔡某1）。等其将车停顺后看见蔡某1的手臂在喷血，并看见一把刀。随后蔡某1就倒在地上，白某1便帮蔡某1止血。后看见李某1在岔路口，砍人的男子已经跑了的情况。
14、证人钟某的证言。证实2017年1月26日23时许，钟某与白某2路过和平寨岔路口时，看见一名男子在追一名女子，并用拳头打那名女子，后钟某跟着打人的男子，那名男子跑到盛和花园旁公厕的绿化带就不见了的情况。
15、证人李某1的证言。证实被告人李四发系李某1前男友。因李四发到浙江找李某1时与他人打架受伤，要李某1赔偿其医药费。2017年1月26日23时许，李某1与李四发、李某2、蔡某1等一行六人从“好声音”唱歌出来，李某1坐进了车，被告人李四发也跟着上车。在车上时，李四发掏出包里的刀，放在李某1的脖子上。到大新村和平寨岔路口时，李某1下车，李四发向李某1要医药费，李某1害怕就答应过两天给钱。期间，蔡某2、蔡某1前来劝说，李四发就和蔡某1起了冲突。李某1看见李四发用刀砍了蔡某1的手臂，随后李某2拉着李某1的手往公路边跑，边跑边听见刀子掉在地上的声音。李某2跑了一段就蹲在路边，李某1跑到和平寨路口对面时被李四发追上，李四发用手打李某1头部的情况。
16、证人李某2的证言。证实2017年1月26日21时许，李某2、李某1、白某1、李四发、蔡某2、蔡某1一起在“好声音”唱歌。李某1告诉其说李四发的包里放着一把刀，后李某2让蔡某2将李四发的包拿走。离开时李某1与白某1、李某2坐车，被李四发拦下，要求归还他的包，并上了白某1的车。李某2觉得事情不对，就提出在大新村和平寨岔路口下车。李四发将李某1拖下车，并用刀将前来劝架的蔡某1的左手砍伤，后又去追李某1的情况。
17、证人蔡某2的证言。证实2017年1月26日21时许，蔡某2与蔡某1骑着摩托车在前走，白某1开车在后。到和平寨上去一点处等了好一会儿还没见车上来，蔡某2与蔡某1就返回查看。看见被告人李四发和李某1站在车旁，李某1在哭。蔡某2就去骑李四发的摩托车回来还给李四发，回来发现蔡某1受伤，蔡某1称被李四发用刀砍伤的情况。
18、被害人蔡某1的陈述。证实2017年1月26日晚离开“好声音”时，蔡某1与蔡某2骑着摩托车在前，其余四人开车在后。到大新村和平寨岔路口时后面的车停下，蔡某1与蔡某2就停车返回查看。蔡某1走到车旁问怎么回事，看见被告人李四发从包里掏出一把菜刀，并用刀砍向蔡某1。蔡某1用左手去挡就砍在了左手上，李四发又用刀砍蔡某1的背部，刀被蔡某1抢掉后李四发就跑了。蔡某1不清楚李四发为什么要砍他的情况。
19、被告人李四发的供述与辩解。证实被告人李四发与李某1之前系男女朋友关系。因李四发到浙江找李某1时与他人打架受伤，李某1答应赔偿医药费。2017年1月26日李四发到江城找李某1要医药费。当日23时许，李四发与李某1、李某2等一行六人从“好声音”唱歌出来，李某1的表哥提议去他家喝酒。李某1的表哥和他叫来的另一个男子骑摩托车在前，剩下的四人坐车，李四发和李某1坐后排。到和平站岔路口时，李四发叫停车并要李某1赔医药费，两人发生争吵。期间，骑摩托的两人来到，李某1的表哥叫来的那个男子走到李四发旁边，打了李四发一拳。然后李四发从放在车上的双肩包里拿出一把菜刀，砍向打人的男子，砍了两下，第一下没有砍着，第二下砍在左手小臂上。李四发砍人后把菜刀丢在路边就去追李某1，追上后用拳头打了李某1头部一两下，然后就往勐烈河方向跑了。菜刀是其母亲打电话叫买回老家而放在背包里随身携带的情况。
以上证据，经庭审举证、质证，其来源合法，内容客观真实，并能相互印证，足以认定上述事实，一审法院予以确认。
关于证人白某2的证言。本案证人白某2被询问时系未成年人，公安机关既未通知其法定代理人到场，也未通知其他成年亲属，所在学校、居住地基层组织或者未成年人保护组织的代表到场，并将有关情况记录在案。故该证据一审法院予以排除。
二、刑事附带民事诉讼原告人提供的证据
1、普洱市人民医院病案、入院记录、手术记录、出院证。欲证实蔡某1因左手臂受伤在普洱市人民医院住院治疗25天的情况。
2、江城县人民医院病案、入院记录、出院记录。欲证实蔡某1在江城县人民医院继续住院治疗14天的情况。
3、司法鉴定意见书2份。欲证实经云南鼎丰司法鉴定中心鉴定蔡某1的损伤为伤残九级，休息期365天、护理期150天、营养期60天的情况。
4、鉴定费发票1张。欲证实鉴定费为1500元的情况。
以上证据，经庭审举证、质证，其来源合法，内容客观真实，附带民事诉讼原告人也无异议，一审法院予以采信。
5、医疗费发票20张。欲证实蔡某1两次住院及复查支付医疗费34343.66元的情况。经审查，其中1张金额为18.76元的医疗费发票的姓名为蔡良根，非蔡某1本人，应予剔除，故本案蔡某1的医疗费为34324.9元。
6、车票24张。欲证实两次住院治疗产生交通费为1146元的情况。经审查，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”的规定，对客车票在蔡某1护理期内以2人计算，护理期外以1人计算，予以支持2017年6月13日两人当日往返的车费和8月份复查及鉴定的客车费及出租车费430元，对包车费酌情支持2017年1月28日、2月20日的车费共250元，共计680元。
原审法院认为，被告人李四发故意伤害他人身体，致被害人重伤二级，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪，应追究其刑事责任。被告人李四发对故意伤害被害人蔡某1所造成的经济损失应当承担全部赔偿责任。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第一百五十五条第二款的规定，“犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用”。附带民事诉讼原告人蔡某1要求被告人李四发赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、司法鉴定费等经济损失的诉讼请求，符合法律规定的本院予以支持；但残疾赔偿金不在故意伤害刑事附带民事案件赔偿的范围内，对附带民事诉讼原告人的该项诉讼请求，不予支持。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”规定，附带民事诉讼原告人蔡某1在庭审中虽要求赔偿护理费，但没有提供证据证明护理人员的实际收入，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准每天100元计算，即150天×100元=15000元；根据该解释第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”的规定，对于交通费，因附带民事诉讼原告人蔡某1所提交的部分车费票据与到医院治疗的时间不符或者是非正式票据，对这些票据不予采纳，但考虑其的确到普洱市医院住院、鉴定，酌情支持交通费680元。根据该解释第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”对附带民事诉讼原告人诉请的住院伙食补助费39天×100元=3900元予以支持；根据该解释法信超链：案例194篇期刊16篇×第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”对附带民事诉讼原告人诉请的营养费酌情确定每天50元，即60天×50元=3000元。综上，本案有证据证实附带民事诉讼原告人蔡某1的损失有：1.医疗费34324.9元；2.误工费44019元（1×44019元/年）；3.护理费15000元（150×100元/天）；4.营养费3000元（60×50元/天）；5.住院伙食补助费3900元（39天×100元/天）；6.交通费680元；7.鉴定费1500元，以上七项共计102423.9元，上述损失均由被告人李四发承担。扣除被告人李四发的亲属代为支付的5000元，还应赔付97423.9元。为保护公民的生命健康权不受侵犯，根据被告人的犯罪事实、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第三款、第四十七条、第六十四条、第三十六条第一款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条第一款、第二款，第一百六十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决为：一、被告人李四发犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月15日起至2020年3月14日止。）二、扣押于江城县公安局的作案工具菜刀一把，依法予以没收；三、被告人李四发于本判决生效后一个月内赔偿附带民事诉讼原告人蔡某1医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费等各项经济损失人民币97423.9元（已扣除先行赔付的5000元）。四、驳回附带民事诉讼原告人蔡某1的其他诉讼请求。
宣判后，被告人李四发上诉称，请求对附带民事诉讼原告人蔡某1重新做伤情鉴定。原判量刑过重，请求改判缓刑，改判承担合理的赔偿金。
经二审审理查明，二审查明的事实与原判查明的事实一致。原审查明的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
本院认为，被告人李四发故意伤害他人身体，致被害人重伤二级，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪，应追究其刑事责任。该条第二款规定，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑。关于对上诉人李四发提出的对受害人蔡某1的损伤程度重新鉴定的问题。经查，2017年8月15日，江城县公安司法鉴定中心出具（江）公（司）鉴（伤）字﹝2017﹞31号《蔡某1损伤程度鉴定意见书》。8月21日，江城县公安局把《鉴定意见通知书》送达给上诉人李四发，并告知有权提出补充鉴定或者重新鉴定的申请。上诉人李四发于9月5日提出《重新鉴定申请书》。9月13日，江城县公安局作出《不准予重新鉴定通知书》，认为原鉴定意见正确，不存在鉴定的伤情过重情形，遂决定不准予重新鉴定，并将通知书送达给上诉人。本院认为，根据《公安机关办理刑事案件程序规定》第二百四十六条第一、三款的规定，江城县公安司法鉴定中心出具的（江）公（司）鉴（伤）字﹝2017﹞31号《蔡某1损伤程度鉴定意见书》的形式和内容合法，并不违反程序规定，所以，对江城县公安局所作出的《不准予重新鉴定通知书》的结论因符合规定，本院予以维持。据此，对上诉人李四发所提出的要求对受害人的伤情重新鉴定的上诉请求因没有事实和法律依据，本院不予采纳，予以驳回。上诉人李四发故意伤害他人身体致人重伤，依照法律规定应判处三年以上十年以下有期徒刑。因上诉人李四发在一审时认罪态度较好，系初犯，一审判刑其有期徒刑三年已是从轻处罚。上诉人认为原判量刑过重请求改判缓刑的上诉请求没有事实和法律依据，本院不予采纳，予以驳回。在附带民事诉讼赔偿方面，一审判决上诉人李四发赔偿受害人蔡某1医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费以及鉴定费97423.90元（已扣除先行赔付的5000元），经审查符合法律规定，本院予以维持。原判定罪准确，量刑适当，赔偿项目和数额符合规定，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杜绍斌
审判员 王秀琼
审判员 蓝 洪
二〇一八年四月三日
书记员 王家国