广西壮族自治区合山市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂1381民初85号
原告陈诚。
委托代理人李挺文，广西桂合律师事务所律师。
被告广西合山煤业有限责任公司。
法定代表人黄进兴，该公司董事长。
委托代理人莫远山，该公司综合办副主任。
委托代理人陈更，广西思齐律师事务所律师。
原告陈诚诉被告广西合山煤业有限责任公司（下称合煤公司）劳动争议一案，本院2016年1月25日受理后，依法由审判员蓝华林适用简易程序于2016年3月14日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人李挺文，被告合煤公司的委托代理人莫远山到庭参加诉讼。现已审理终结。
原告陈诚诉称，原告于2003年9月进入广西豪和工贸有限责任公司（下称豪和公司），成为该公司员工，被派遣到合山矿务局二矿工作。2006年12月合山矿务局完成企业改制后，合山矿务局二矿变更为被告合煤公司二矿。2008年1月1日，原告被安排与被告合煤公司签订劳动合同，成为被告的员工。原告身份变了，但工作岗位仍在原来的单位。2015年1月，被告合煤公司与原告解除劳动合同，在支付经济补偿金时，只计算了原告成为被告员工时段工作年限的经济补偿金，原告在豪和公司工作时段的经济补偿金则不予支付，侵害了原告的权益。经计算，原告在豪和公司工作的年限为2003年9月至2007年12月，共4年4个月，被解除劳动合同前的12个月平均工资为2725元，被告是按照此工资标准支付合煤公司工作年限的经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题司法解释（四）》第五条等规定，被告应当支付原告在豪和公司工作年限的经济补偿金，同时鉴于被告没有按期足额支付，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条之规定，被告应当加付赔偿金。原告经与被告多次协商赔偿未果，遂诉至法院，请求判决：1、被告支付原告在豪和公司工作年限的经济补偿金12262.5元，并加付赔偿金12262.5元。2、本案诉讼费由被告承担。被告合煤公司辩称，一、原告要求被告支付其在豪和公司工作年限的经济补偿金是不公平的。豪和公司是国有企业，现在还有公司资产，有能力支付原告在该公司工作期间的经济补偿金。被告是港资民营企业，与豪和公司是不同性质的企业，应由豪和公司支付原告在其公司工作期间的经济补偿金，不应由被告承担。二、被告已经支付了4.95亿元的改制费用，履行了法律义务，不应再承担原单位的其他责任。三、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题司法解释（四）》规定，用人单位向劳动者提出解除劳动合同，在计算劳动者经济补偿金时，劳动者提出将原用人单位的工作年限与现用人单位工作年限合并计算经济补偿金的应予支持。说明是否要求现用人单位承担在原用人单位工作年限的经济补偿金，是劳动者的自由选择权。在被告支付原告在被告公司期间经济补偿金时，原告对经济补偿金进行了确认，并没有提出任何书面异议，也没有向劳动部门做任何主张，说明其自愿放弃了要求被告支付其在豪和公司工作年限经济补偿金的权利。故原告要求没有任何依据。四、豪和公司董事会决议证明，员工与豪和公司是协商解除劳动合同，之后是否与合煤公司签订劳动合同由员工自愿决定。原告是自愿与豪和公司公司解除劳动合同，原告在豪和公司工作期间的经济补偿金应由豪和公司支付。五、劳动仲裁部门从未要求被告支付原告在豪和公司工作年限经济补偿金，也没有对被告进行任何处罚，说明被告没有违反法律规定，故不应向原告加付赔偿金。六、鉴于原告已经诉至法院，如原告的月实际工资低于2725元的，被告主张计算其经济补偿金时，不能独立计算豪和公司的工作年限，而应将豪和公司的年限和合煤公司的工作年限合并计算，然后以原告在解除劳动合同前12个月的实际月平均工资为计算标准，扣除合煤公司已经实际支付的经济补偿金，剩余的才是原告能主张的数额。综上，请驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，2003年9月1日，原告陈诚与豪和公司签订自己当日起生效的无固定期限劳动合同，同日原告被豪和公司劳务派遣到合山矿务局二矿从事推土司机工作。2006年12月合山矿务局改制为合煤公司后，陈诚仍继续由豪和公司安排在合煤公司二矿工作。2007年12月31日，豪和公司与陈诚终止劳动合同，但未支付原告经济补偿金。
2008年1月1日，合煤公司二矿与原告陈诚签订自当日起生效的无固定期限劳动合同，原告的工作地点仍在二矿，岗位在保卫科，担任治安员兼井口检身员。2015年1月27日，合煤公司因生产经营困难与原告协商解除劳动合同，被告只支付了原告在合煤公司工作期间的经济补偿金。
2016年1月19日，原告向合山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决合煤公司支付其在豪和公司工作年限的经济补偿金及加付赔偿金。同年1月21日，合山市劳动人事争议仲裁委员会作出合劳人仲裁不字（2016）4号《不予受理通知书》，认为原告的请求超过仲裁时效，不予受理。原告不服，诉至本院，请求判如所请。
另查明，自2003年9月至2015年1月，原告陈诚一直在合煤公司（企业改制前为合山矿务局）工作，无间断。解除劳动合同前12个月即2014年度原告月平均工资为1710.86元。
上述事实，有下列证据证实：1、原告陈诚提交的身份证、合煤公司工商登记电脑咨询单、原告与豪和公司签订的《劳动合同书》、豪和公司合豪字（2007）第53号《关于终止黄桂北等一千零九十一人劳动合同的通知》、原告与合煤公司二矿签订的《劳动合同书》、合煤公司与原告签订的《解除劳动合同协议书》、合煤公司合煤办（2015）13号《关于解除赵卫平等38位员工劳动合同的通知》、合山市劳动人事争议仲裁委员会合劳人仲裁不字（2016）4号《不予受理通知书》、合煤公司协商解除劳动合同人员收入统计表；2、被告合煤公司提交的豪和公司合豪字（2007）第52号《关于印发豪和公司董事会议决议的通知》；3、原、被告的庭审陈述。
本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限”以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于‘劳动者非因本人原因从原用人单位被安排新用人单位工作’：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位”的规定，原告陈诚自2003年9月至2007年12月由豪和公司以劳务派遣形式到二矿工作，2008年1月1日陈诚与合煤公司二矿签订无固定期限劳动合同后，其也一直在二矿工作，工作场所未发生改变，工作经历亦未间断，2007年12月31日豪和公司与陈诚解除劳动合同时，豪和公司未向其支付经济补偿，因此，依照上述法律的规定，陈诚与合煤公司解除劳动合同后，在计算支付经济补偿的工作年限时，应把陈诚在豪和公司工作的年限4年4个月合并计算为在合煤公司工作年限，即自2003年9月至2015年1月共11年4个月，并由合煤公司支付陈诚在豪和公司工作4年4个月的经济补偿金。被告提出的关于双方在解除劳动合同时原告对经济补偿金未提出任何异议，且未提出要求被告支付其在豪和公司工作年限的经济补偿金，说明原告自愿放弃要求被告支付其在豪和公司工作年限经济补偿金权利的抗辩意见，因未提供证据证明原告有自愿放弃要求被告支付其在豪和公司工作年限经济补偿金的意思表示，双方对此亦未达成书面协议，故被告的这一抗辩意见本院不予采纳。
被告抗辩称应以原告实际月平均工资乘以原告在合煤公司及豪和公司的合并工作年限后，扣除合煤公司已经实际支付的经济补偿金，作为原告在豪和公司工作期间经济补偿金的计算方式，因之前被告按照单位职工月平均工资2725元为标准计算并支付原告在合煤公司工作期间的经济补偿金，这是被告与原告协商解除劳动合同时双方就经济补偿金达成的一致意见，是双方在解除劳动合同时对民事权利的自主处分，是双方真实的意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，且已履行完毕，故被告的这一抗辩意见无法律依据，本院不予采纳。
被告于2015年1月与原告协商解除劳动合同，劳动合同解除前12个月原告的月平均工资为1710.86元，原告从2003年9月至2007年12月在豪和公司工作共4年4个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，被告应向原告支付4.5个月的经济补偿金7698.87元（1710.86元／月×4.5个月）。原告主张按月平均工资2725元计算其在豪和公司工作年限的经济补偿金无事实和法律依据，本院不予支持。
关于原告请求被告加付赔偿金的问题，根据《中华人民共和国劳动法》第九十一条：“用人单位有下列侵害劳动者合法权益情形之一的，由劳动行政部门责令支付劳动者的工资报酬、经济补偿，并可以责令支付赔偿金（四）解除劳动合同后，未依照本法规定给予劳动者经济补偿的。”以及《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金（四）解除或终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”之规定，原告应当以用人单位未支付其经济补偿为由，先行申请劳动行政部门进行处理，经劳动行政部门责令限期支付后，用人单位逾期不支付的，才应加付赔偿金。本案中原告未经过这一前置程序，直接向法院起诉主张加付赔偿金，其这一请求不符合法律的规定，本院不予支持。
综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第（二）项、第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告广西合山煤业有限责任公司支付原告陈诚解除劳动合同经济补偿金7698.87元；
二、驳回原告陈诚的其他诉讼请求。
案件受理费10元，减半收取5元，由被告广西合山煤业有限责任公司负担。
上述应履行的义务，义务人应在本案判决生效之日起三十日内履行完毕，如果未按判决指定的时间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于广西来宾市中级人民法院。
审判员 蓝华林
二〇一六年三月十九日
书记员 谭宏勇
附：本案适用的法律条文
1、《中华人民共和国劳动合同法》
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
2、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
第十条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。
3、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》
第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。
用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：
（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；
（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；
（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；
（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；
（五）其他合理情形。