湖北省孝昌县人民法院
刑事判决书
（2016）鄂0921刑初91号
公诉机关湖北省孝昌县人民检察院。
被告人方某，无职业。2016年3月23日因涉嫌犯贩卖毒品罪被孝昌县公安局刑事拘留，同年4月29日被依法逮捕。现羁押于安陆市第一看守所。
辩护人张华堂，湖北正堂律师事务所律师。
孝昌县人民检察院以孝昌检公诉刑诉（2016）70号起诉书指控被告人方某犯贩卖毒品罪，于2016年7月5日向本院提起公诉。本院于当日决定受理，并依法组成合议庭，于2016年9月9日公开开庭审理了本案。孝昌县人民检察院指派检察员李林堂出庭支持公诉，被告人方某及其辩护人张华堂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
孝昌县人民检察院指控：2015年3月以来，被告人方某多次从孝感一个叫“灿”的年轻男子手中购买毒品麻果及冰毒，部分用于在孝昌县城区贩卖。2016年2月9日至3月22日，被告人方某在湖北省孝昌县紫气东来宾馆，先后5次向吸毒人员邹某贩卖毒品麻果，每次5颗共计25颗，收取毒资1300元。2016年3月23日3时许，公安民警在孝昌县城区紫气东来宾馆大厅抓获准备逃走的被告人方某，从其身上搜出麻果45颗、冰毒1小袋及17小塑料管，所扣押毒品经市公安局进行毒品检验：均含甲基苯丙胺，共重7.86克。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读了被告人供述、证人证言；出示了扣押清单、湖北省公安机关上交毒品入库登记单、毒品检验报告、辨认笔录、照片、情况说明、短信截图、通话记录、现场检测报告书、抓获破案经过、户籍证明等证据材料。公诉机关认为被告人方某的行为已构成贩卖毒品罪，并建议对其在有期徒刑五年至六年以内量刑。
对此指控，被告人方某当庭自愿认罪，请求人民法院从轻处罚。被告人方某的辩护人提出的辩护意见是：综合贩卖毒品罪和非法持有毒品罪的主客观方面和构成要件的区别，和本案起诉书已查明的指控证据和事实，被告人方某所犯罪名应当定性为非法持有毒品罪；被告人方某吸食毒品，从其身上搜出所持有的毒品，没有证据证明该毒品用于贩卖，只能认定为非法持有的毒品，不能作为贩卖毒品罪的量刑依据；即使认定卖给邹某的25颗麻果的事实成立、贩卖毒品罪名成立，但是没有实物的麻果的甲基苯丙胺的含量，无法对被告人方某贩卖毒品罪科以刑罚；被告人方某所持有的毒品含量在量刑的起点线以下，建议对被告人方某以非法持有毒品罪免于刑事处罚。
经审理查明：2016年2月9日至3月22日，被告人方某在湖北省孝昌县紫气东来宾馆，先后5次向吸毒人员邹某贩卖毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”），每次5颗共计25颗，收取毒资1300元。2016年3月23日3时许，公安民警在孝昌县城区紫气东来宾馆大厅抓获准备逃走的被告人方某，从其身上搜出甲基苯丙胺片剂45颗、甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）1小袋及17小塑料管，所扣押毒品经孝感市公安局进行毒品检验：均含甲基苯丙胺，共重7.86克。
上述事实有公诉机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实，本院予以确认。
被告人供述
被告人方某的供述证实：我与邹某大概是在2015年认识的。我的电话一直都是设置了，是无法打进来的，别人打我的电话，我会收到短信提醒，之后我就回短信或者电话给打我电话的人。2016年2月9日15时许，邹某用1879429的电话打我的电话151****，因为我的电话设置来电了，电话打不进来，我当时看见有邹某的来电记录，我就给邹某回短信，问她有什么事情，她回短信说要5颗麻果，我就回短信让她到紫气东来宾馆来找我拿。过了一会邹某发短信说到了紫气东来的大厅，我就从房间里下来到大厅卖了5颗麻果给她，她付了300元钱。
2016年2月29日16时许，邹某用1879429打我的电话151****，我的电话设置了，电话打不进来，我看见有邹某的来电记录，我就回了短信，问她有什么事情，她发短信问我手中有没有货，我回短信说有货，她发短信说要5颗麻果，我发短信让她到紫气东来宾馆找我拿，过了一会邹某发短信说到了，我就从房间下来到大厅卖了5颗麻果给邹某，她给了300元。
2016年3月20日20时许，邹某给我打电话，因电话打不进来，我看见有邹某的来电记录，我就回电话问她有什么事情，她问我有没有东西，她要5个红的，意思是5颗麻果，我让她到紫气东来宾馆来，过了一会邹某给我发短信说到了，我就到大厅卖了5颗麻果给邹某，她给了300元。
2016年3月21日19时许，邹某给我打电话，我就回电话给邹某，她说要5个红的，意思就是5颗麻果，我就让她到紫气东来宾馆来，过了一会邹某到了，我就在大厅卖了5颗麻果给她，她给了我300元钱。
2016年3月22日中午11时许，邹某打我的电话，我看见有来电记录，我就回电话问她有什么事情，邹某说她下午16时左右过来拿5颗麻果，后邹某发信息说到了紫气东来宾馆大厅，我就卖了5颗麻果给邹某，她当时给了100元钱，说剩下的200元钱先欠着。
（二）证人证言
1、证人邹某的证言证实：我一共从方某处购买了5次毒品，之前我听方某的男朋友说她是卖毒品的，她男朋友给了我一个电话，我就联系上她了。第一次是2016年2月9日15时许，我用我的电话187****打方某的电话151****，她的电话设置了，我打过去之后，提示是手机关机，她看到我的电话就回电话过来，我就说要5个红的，意思是5个麻果，她就叫我到紫气东来宾馆，我说马上到，我到大厅后，她就在大厅等着我，就给了我5个麻果，我给了300元。第二次是2016年2月29日16时许，我打方某的电话，她看到我的电话就回电话，我说要5个红的，她叫我到紫气东来宾馆，我到宾馆大厅后，她就在大厅等着，她给了我5个麻果，我给了300元钱。第三次是2016年3月20日20时许，我打方某的电话，她看到我的电话就回电话过来，我说要5个红的，她叫我到紫气东来宾馆，我说估计21时许到，我到宾馆大厅后，就给她打电话，她的电话关机，但是她知道我来了，她就马上到大厅来了，给了我5个麻果，我给了她300元。第四次是2016年3月21日19时许，我给方某打电话，她看到我的电话就回电话，我说要5个红的，她叫我到紫气东来宾馆，我说马上到，我到宾馆后，她在大厅等我，给了我5个麻果，我给了她300元。第五次是2016年3月22日11时许，我打方某的电话，我说要5个红的，她叫我到紫气东来宾馆，我说下午16时许过来拿，后来我到宾馆大厅后，她给了我5个麻果，我给了她100元钱说还欠她200元钱。
2、证人施某的证言证实：方某是在花园卖毒品，在外面玩的人几乎都知道。2015年3月方某问我哪里有东西可以买（指毒品），我就给了一个1510333的电话号码给方某，这个号码是我以前在孝感玩的时候听一个朋友说的，当时我就把这个号码存储起来了。我听朋友说用这个号码的人的外号叫“灿灿”。
3、证人厉彪东的证言，证实被告人方某吸食毒品，并且贩卖毒品的事实。
（三）扣押清单、湖北省公安机关上交毒品入库登记单，证实从被告人方某身上所搜出的毒品及其所使用的手机。
（四）毒品检验报告，证实从被告人方某上衣外口袋内搜出用透明塑料管包装的红色药丸45颗内均检出甲基苯丙胺，重4.15克，用透明塑料袋包装的白色晶体1小袋内检出甲基苯丙胺，重0.69克，用透明塑料管包装的白色晶体17小管内检出甲基苯丙胺，重3.02克，
（五）辨认笔录、照片、情况说明，证实被告人方某对向其购买毒品的邹某的辨认，证人邹某对向其贩卖毒品的被告人方某的辨认，证人施某对购买毒品的被告人方某的辨认。
（六）被告人方某手机中的短信截图、被告人方某与邹某的通话记录，证实被告人方某所使用的号码为1511777的手机与证人邹某所持有的号码为1879429的手机的联系情况。
（七）照片及现场检测报告书，证实被告人方某为吸毒人员。
（八）抓获破案经过，证实2016年3月23日，孝昌县公安局民警将被告人方某抓获的事实。
（九）有被告人方某的户籍证明在卷佐证。
本院认为：被告人方某违反国家毒品管理法规，以牟利为目的，三次以上贩卖毒品甲基苯丙胺片剂，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立。被告人方某的辩护人辩称被告人方某所犯罪名应当定性为非法持有毒品罪的辩护意见，经查，有被告人方某在公安机关的多次供述，以及其在本案庭审过程中的供述，均证实被告人方某主观上具有贩卖毒品的犯罪故意，客观上实施了贩卖毒品的行为，且有吸毒人员邹某的陈述相印证，被告人方某的行为符合贩卖毒品的犯罪构成要件，依法构成贩卖毒品罪，对该辩护意见，本院不予采纳。其辩护人辩称从被告人方某身上搜出所持有的毒品，没有证据证明该毒品用于贩卖，只能认定为非法持有的毒品，不能作为贩卖毒品罪的量刑依据的辩护意见，因现场检测报告书证实被告人方某属吸毒人员，其具有贩卖毒品的行为，同时被告人方某具有以贩养吸的情节，在量刑时可酌情予以从轻处罚，对该辩护意见，本院不予采纳。其辩护人辩称即使认定卖给邹某的25颗麻果的事实成立、贩卖毒品罪名成立，但是没有实物的麻果的甲基苯丙胺的含量，无法对被告人方某贩卖毒品罪科以刑罚的辩护意见，因被告人方某向吸毒人员邹某贩卖毒品的事实清楚，次数清楚，属三次以上贩卖毒品，属情节严重，对该辩护意见，本院不予采纳。其辩护人辩称被告人方某所持有的毒品含量在量刑的起点线以下，建议对被告人方某以非法持有毒品罪免于刑事处罚的辩护意见，与事实及法律规定不符，不予采纳。被告人方某到案后，在侦查环节及本院庭审过程中均能如实供述自己的犯罪事实，属坦白，具有从轻处罚情节。以被告人方某犯罪的基本事实和其应增加的刑罚量为基准刑，以其应具有的量刑情节为调节幅度，依法对其综合量刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人方某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年七个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月23日起至2019年10月22日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向孝感市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 邓小零
审 判 员 罗如乔
人民陪审员 余仁俊
二〇一六年九月二十日
书记员沈林