连云港市海州区人民法院
行 政 判 决 书
（2016）苏0706行初30号
原告尹玉标，男，1944年12月10日出生，汉族，住江苏省东海县。
委托代理人何秀江，江苏连云港吉祥法律事务所法律工作者。
被告东海县温泉镇人民政府，住所在江苏省东海县温泉镇。
法定代表人钱博，镇长。
行政机关出庭负责人周会杨，政法委员。
委托代理人卢慧磊，江苏恒旭律师事务所律师。
被告东海县人民政府，住所地江苏省东海县驻地。
法定代表人高美峰，县长。
委托代理人冯小宏，副县长。
委托代理人蒋明彦，法制办科长。
第三人尹刘新，男，1991年9月16号出生，汉族，住江苏省东海县。
委托代理人尹兰斌，男，1968年5月12日出生，汉族，住江苏省东海县。
原告尹玉标诉被告东海县温泉镇人民政府（以下简称温泉镇政府）、东海县人民政府不履行法定职责一案，原告于2016年2月17日向本院提起行政诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，于2016年4月12日公开开庭审理了本案。因本案的处理结果与尹刘新有利害关系，尹刘新作为本案的第三人参加诉讼。原告尹玉标及其委托代理人何秀江，被告温泉镇政府委托代理人卢慧磊，被告东海县人民政府的委托代理人蒋明彦，第三人尹玉标的委托代理人尹兰斌到庭参加诉讼，周会杨作为被告温泉镇政府负责人身份出庭应诉。本案现已审理终结。
原告诉称，1989年7月20日，原告支付给被告宅基地使用费，使用面积是375平米。2012年12月，被告违法给第三人下发乡村建设规划许可证，原告不服提起行政复议，东海县政府撤销了该证。原告多次找到被告要求拆除第三人的违法建筑，被告均以种种理由推脱，至今未拆。2015年11月，原告再次申请复议，东海县政府下发（2015）东行复第39号驳回复议决定书。被告作为执法部门，违法将原告宅基地给第三人建房，并违法下发规划许可证，显然是不合法的。因此，第三人的楼房是违法建筑，依据土地管理法相关规定，被告存在不作为。为了保护原告的合法权益不受非法侵犯，特提起诉讼，请求法院确认被告不拆除第三人违法建筑是违法的，并责令被告拆除第三人违法建筑。
原告提交的证据有：
1、（2015）东行复第39号行政复议决定书，证明其下发的决定是错误的；
2、收据票据一张，证明1989年7月20日被告1收取原告750元土地使用费，原告享有375平方米土地使用权，本案原告有主体资格；
3、2012）东行复第12号行政复议决定书，证明被告2已经撤销了第三人规划土地使用证，第三人的楼房建设是违法建设；
4、原告的房屋宅基地使用证，证明原告是合法享有375平方米的土地使用权；
5、第三人土地使用证及户口簿、第三人选址报批表，证明第三人所建的楼房是非法建设，已经被被告2在2012年撤销；
6、照片两张，照片上的人是被告1乡政府的工作人员，证明原告曾多次找被告1要求赔偿和拆除违法建筑；
7、被告下发的关于继续处理原告赔偿事件的意见书，证明原告始终在找被告的协商处理此事。
被告温泉镇政府辩称，1、原告所诉与事实严重不符，我镇没有收取过原告宅基地使用费，原告也没有取得375平方米宅基地使用权，本案第三人使用的宅基地系其父亲合法取得，并不存地侵占原告宅基地之说，对此，东海县法院（2013）连东行初字第17号、（2014）连东行初字第00045号，连云港市中级人民法院（2014）连行终字第0021号、（2015）连行终字第00121号等行政裁定书已予以认定。2、原告曾就同一事实和理由向东海县政府申请过复议，并向东海法院提起过行政诉讼，东海县人民政府作出了（2012）东行复第12号行政复议决定书，东海县人民法院作出了（2013）东行初字第17号行政裁定书，原告再就此提起诉讼明显不妥。3、行政诉讼法第12条明确规定，只有申请人申请行政机关履行保护其自身有人身权利、财产权利、受教育权利的法定职责，行政机关没有依法履行的情况下，才有权提起行政诉讼，而事实上原告没有依法要求我镇履行职责，且本案第三人使用的宅基地是第三人合法取得，并未侵占原告所享有的宅基地使用权，即使第三人的建筑属于违法建筑，与原告不存在行政诉讼法第25条规定的利害关系，原告无权就此提起行政诉讼。综上，请依法法驳回原告的起诉或诉讼请求。
被告温泉镇政府提供证据如下：
1、东海县人民法院（2013）连东行初字第17号、连云港市中级人民法院（2013）连行终字第0021号行政裁定书各一份，证明温泉镇人民政府并没有收取过原告750元宅基地使用费，原告也没有取得375平方米宅基地使用权。
2、东海县人民法院（2014）连东行初字第00045号、连云港市中级人民法院（2014）连行终字第00121号行政判决书各一份、证明第三人尹刘新所使用的宅基地系其父亲尹民主（尹兰斌）合法取得，并不存在侵占原告宅基地之说，也证明原告对本案没有诉权。
法律依据
《中华人民共和国行政诉讼法》第12条第6项、第25条。
被告东海县人民政府辩称，原告向答辩人提出行政复议，称温泉镇政府未拆除尹刘新在其土地上所建的楼房，请求确认温泉镇不作为的行为违法，并责令其拆除尹刘新的建筑。经审理查明，原告称其于1989年7月20日支付750元给温泉镇政府宅基地使用费，宅基地使用面积是375平方米。但原告提交的证据显示其宅基地长20米，宽10.05米，使用面积为201平方米。原告的证据不能证明其依法取得的宅基地使用面积为375平方米，亦不能证明尹刘新占用其宅基地进行建筑。原告称多次找温泉镇政府拆除尹刘新违法建筑，温泉镇政府经各种理由推脱，至今未拆，但原告并未提供证据予以证实。行政复议实施条例第21条、第28条第2项规定，认为被申请人不履行法定职责的，申请人应当提供曾经要求被申请人履行法定职责而被申请人未履行的证明材料；申请人应当与具体行政行为有利害关系。据此，原告提出的行政复议申请不符合行政复议法及其实施条例规定的受理条件，故依据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第48条第1款第2项的规定，驳回原告的行政复议申请，并依法送达原告。答辩人作出的〔2015〕东行复决字39号行政复议决定书事实清楚，证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序。
被告东海县人民政府提供证据如下：
1、驳回行政复议申请决定书；
2、行政复议申请书；
3、申请人提交的证据及其他材料证实原告申请材料不全；
4、补正行政复议事情通知书及送达回证；
5、申请人提供的补正材料证实原告并未向温泉镇申请履行相关职责；
6、行政复议受理审批表；
7、行政复议答复书及送达回证；
8、被申请人答辩书；
9、被申请人提供的证据材料证实第三人并未占有原告土地；
10、行政复议决定审批表；
11、行政复议决定送达回证；
上述证据证实被告2认定事实清楚，法律程序合法。
第三人尹玉标述称，我家房子是1991年盖的，是老屋翻新屋，不是违建，请求法院驳回原告诉求。
第三人向法庭提交临时用地证明，证明其房屋没有侵占，也不是违法建筑。
本院对证据作如下确认：对原、被告、第三人所举证据，符合行政诉讼证据规则的规定，作为查明案件事实的证据，依法予以确认。
经审理查明，1990年7月14日，东海县人民政府为尹玉标办理了位于温泉镇××村××组的宅基地使用证，其编号为N//75，该证载明户主尹玉标，合计人口4人，核准宅基地面积210平米，超标面积为临时用地，温泉镇农村土地管理站在临时用地上盖章，其宅基地四至范围是南北长20米，东西宽10.5米，北边是路，南面是临时用地和路，东边是尹民主家，西边是空场。同日，东海县人民政府为尹民主办理了编号为N/74的宅基地使用证，标明的四至范围是：北边是路，南面是临时用地和路，西边是尹玉标家，东边是尹元之家。享有面积是东西宽10.5米，南北长20米，核准宅基地面积是210平米。2012年9月，尹民主（即尹兰斌）之子，尹刘新申请温泉镇建管所为其办理了编号为（2012）255号的乡村建设规划许可证附件，批准其在父亲尹民主原宅基地上翻建新房。尹玉标不服，于2012年12月7日，向东海县人民政府申请复议，东海县人民政府认为温泉镇政府超越职权，依据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第三项的规定撤消了温泉镇政府作出的温建（2012）255号《乡村建设规划许可证》。2013年4月22日，尹玉标向东海县人民法院提起行政诉讼，要求确认温泉镇政府作出温建（2012）255号《乡村建设规划许可证》的具体行政行为违法，该院作出（2013）东行初字第17号行政裁定书，以该证已被东海县人民政府撤销，尹玉标的诉求属重复主张起诉为由，驳回起诉。尹玉标不服，上诉至连云港市中级人民法院，连云港市中级人民法院于2013年9月22日作出（2013）连行终字第0021号行政裁定书，驳回上诉，维持原裁定。2013年10月27日，尹玉标向温泉镇政府提出行政赔偿申请，要求赔偿其因130平米土地被批给尹民主所造成的损失20万元，温泉镇政府收到行政赔偿申请书后，向尹玉标发出国家赔偿申请补正告知书，要求尹玉标自收到告知书之日起15日内补正相关材料，尹玉标在规定的期限内未提供补正材料，温泉镇政府因此未作出处理决定，尹玉标于2014年1月9日向东海县人民法院提起行政诉讼，要求温泉镇政府赔偿其因130平米土地被批给尹民主所造成的损失20万元，因其起诉不具备法定条件，东海县人民法院于2014年2月13日依法驳回起诉。尹玉标不服，向连云港市中级人民法院提起上诉，在上诉过程中，因温泉镇政府同意在尹玉标提交相关材料后继续处理，尹玉标撤诉。2014年7月22日，尹玉标以其向温泉镇政府申请赔偿，温泉镇政府在法定期限内拒不履行法定职责为由，再次向东海县人民法院提起行政诉讼，要求判决温泉镇政府行政不作为行为违法，并判令温泉镇政府处理尹玉标申请国家赔偿，该院作出（2014）东行初字第00045号行政判决，以尹玉标所诉证据不足、理由不成立，依法驳回其起诉。尹玉标不服，上诉至连云港市中级人民法院，连云港市中级人民法院于2015年10月16日，驳回上诉，维持原判。2015年11月17日，原告向东海县人民政府提起行政复议申请，称温泉镇政府未拆除第三人在其土地上所建的楼房，请求确认责令温泉镇政府不作为行为违法，并责令其拆除第三人的建筑。东海县人民政府以原告提交的申请材料不全，于同月18日通知原告补正，同年11月23日，东海县人民政府收到补正材料。嗣后，东海县人民政府以原告的证据不能证明其依法取得的宅基地使用面积为375平方米及第三人占用其宅基地进行建筑，亦没有提供其曾经要求温王泉镇政府履行法定职责而未履行的证明材料为由，于2016年1月19日作出[2015]东行复第39号驳回行政复议申请决定书，驳回原告的行政复议。原告遂于2016年2月17日，以多次找温泉镇政府要求拆除第三人违法建筑，温泉镇政府至今未拆为由，向本院提行政诉讼，要求确认温泉镇政府不拆除第三人违法建筑的不作为行为违法，并责令温泉镇政府拆除第三人的建筑。
本院认为，《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第四条规定，公民、法人或者其他组织向人民法院起诉时，应当提供其符合起诉条件的相应的证据材料。在起诉被告不作为的案件中，原告应当提供其在行政程序中曾经提出申请的证据材料。本案中，原告尹玉标诉称其多次要求被告拆除第三人的违法建筑，被告均以种种理由推脱，至今未拆属于行政不作为，请求判令被告不作为违法，并履行法定职责。根据上述规定，原告则应当提供其曾向被告提出要求被告履行法定职责的有关证据材料。本案中，原告所提供的证据不能证明原告曾向被告提出申请的事实，故应由原告承担举证不能的不利后果。被告东海县人民政府对原告申请的复议，依法受理，并进行审理，程序合法，适用法律正确。原告起诉被告行政不作为、要求被告履行法定职责的起诉理由不成立，本院依法不予支持，原告的不当诉求应当予以驳回。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条及《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第四条之规定，判决如下：
驳回原告尹玉标的诉讼请求。
本案案件受理费50元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，账号：44×××94）。
审 判 长 乔 红
人民陪审员 贺 君
人民陪审员 张刘霞
二〇一六年五月十二日
书 记 员 周春艳
法律条文及上诉须知附录
一、法律条文
《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。
《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第四条公民、法人或者其他组织向人民法院起诉时，应当提供其符合起诉条件的相应的证据材料。在起诉被告不作为的案件中，原告应当提供其在行政程序中曾经提出申请的证据材料。
二、上诉须知
根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：当事人享有《中华人民共和国行政诉讼法》第第八十五条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。应自上诉人递交上诉状之日起7日内交纳上诉案件受理费，同时将缴费凭证提交本院，逾期未交纳或未将缴纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。
收款人：江苏省连云港市中级人民法院
账号：44×××94
开户行：连云港市农业银行苍梧支行