浙江省宁波市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙02民终3891号
上诉人（原审原告）：王林海，男，1974年6月27日出生，汉族，无固定职业，住余姚市。
被上诉人（原审被告）：吴宽发，男，1982年10月2日出生，汉族，驾驶员，住嘉兴市南湖区。
被上诉人（原审被告）：安盛天平财产保险股份有限公司嘉兴中心支公司。住所地：嘉兴市中环广场（东区）******室。
负责人：史斌，该支公司总经理。
委托代理人：潘赛珠，该支公司员工。
上诉人王林海因与被上诉人吴宽发、安盛天平财产保险股份有限公司嘉兴中心支公司（以下简称安盛公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省慈溪市人民法院于2016年10月25日作出的（2016）浙0282民初3071号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月2日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理认定：一、事故发生概况：2015年3月31日16时35分许，被告吴宽发驾驶浙Ｆ×××××号小轿车沿慈溪滨海区波涛北路由西往东行驶至灵绪二路路口时，与原告驾驶的无号牌普通二轮摩托车发生碰撞，后两车拖行一段距离后起火，造成原告受伤、两车损坏的交通事故。
二、交警部门的责任认定结果：该事故经慈溪市公安局交通警察大队认定，原告承担事故主要责任，被告吴宽发承担事故次要责任。
三、医疗费142318.80元（包括急救车费用2180元、医疗费140138.80元）、住院伙食补助费900元、残疾赔偿金401956.80元、鉴定费2850元。
四、残疾赔偿金中的被扶养人生活费186763.50元。
五、营养费3000元。
六、护理费10520元。
七、误工费
双方对原告的误工期限无异议，予以确认。原告提供的失业证具有真实性、合法性，可以证明其现无固定工作的事实，但因该失业证时间系在其误工期限届满后办理的，故该证据与本案缺乏关联性，对其证明力不予确认。被告方对劳动合同、银行交易明细无异议，予以确认，可以证明原告受伤前在宁波奇帅电器有限公司工作，有固定工作，工资实行月薪制的事实，故原告以其无固定工作要求以社平工资计算其误工损失缺乏相应的依据。根据银行交易明细显示，2013年6月至2014年3月，2014年10月至2015年3月，该银行卡每月20号左右均有一笔3000元左右的网银转账或注明为“工资”的款项汇入，较为规律，双方亦认可上述款项性质为工资，予以确认；原告主张2014年1月27日75000元的网银转账系其每年的奖金，与劳动合同约定的月薪制不符，原告未提供证据证明该笔款项为固定的奖金收入，对其该主张不予确认；自2014年3月21日起至2014年10月20日期间，仅有2014年4月20日两笔共计30003.40元、2014年9月21日的628元，共计三笔款项汇入，金额相差较大，未注明为“工资”，原告主张2015年3月31日前汇入的款项均为工资收入，另有部分工资为现金发放，缺乏相应的依据，难以采信；至于事故发生后该银行卡在2015年4月的3笔现存款项共计79900元，金额较大，时间集中在原告伤后一个月内，两被告称上述款项为原告的劳动收入不合常理，原告解释上述款项为其为治疗所需将定期转活期存入较为合理，故对两被告关于原告不存在误工损失的质证意见，不予采信。现因原告提供工资收入情况不连贯，参考原告2013年的工资收入情况，考虑到银行汇入款项为扣除社保等相关费用后的款项等因素，酌情确定原告的误工损失为3500元/每月。综上，认定原告7个月的误工损失为24500元。
八、交通费酌情确定为400元。
九、精神损害抚慰金
考虑到原告的伤残构成一个七级，一个十级，同时原告具有过错，对事故的发生承担主要责任，酌情确定精神损害抚慰金为8000元。
十、后续医疗费酌情确定为16000元。
十一、住宿费不予确认。
十二、其他损失398.50元。
综上，原告因本事故共造成医疗费142318.80元、住院伙食补助费900元、残疾赔偿金401956.80元、鉴定费2850元、被扶养人生活费186763.50元、营养费3000元、护理费10520元、误工费24500元、交通费400元、精神损害抚慰金8000元、后续治疗费16000元、其余因治疗花费的费用398.50元，以上共计797607.60元。
十三、受害方已获得赔偿情况
被告吴宽发已赔偿原告10000元。
十四、投保情况：
肇事车辆在被告安盛公司投保了交强险和第三者商业险（保险金额为1000000元），事故发生在保险期间内。
原审原告王林海于2016年4月7日诉至原审法院，请求判令：1.原审被告安盛公司在交强险范围内赔偿原审原告120000元，在第三者商业险范围内赔偿原审原告剩余款项中的40%，计281013.84元，原审被告吴宽发对原审被告安盛公司赔偿不足的部分承担赔偿责任；2.本案诉讼费由原审被告承担。
原审法院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由侵权人按照过错责任予以赔偿。被告安盛公司作为肇事车辆的交强险承保人，应当首先在交强险范围内对原告在交通事故中造成的损失承担责任，在医疗费赔偿限额内赔偿原告医疗费10000元，在伤残赔偿限额内赔偿原告11000元（包含精神损害抚慰金8000元），共计120000元。本案中，被告吴宽发在本事故中负次要责任，对原告其余损失677607.60元承担35%的赔偿责任，计237162.66元。扣除被告吴宽发已经赔偿的10000元后，尚需赔偿227162.66元。因两被告均未提供保险合同，根据谁主张谁举证原则，被告安盛公司要求扣除非医保费用、鉴定费、营养费等主张缺乏相应的依据，原审法院认为该款由被告安盛公司直接支付给原告为宜。至于被告吴宽发已经赔偿的10000元，可依据保险合同自行向被告安盛公司理直。对于原告在上述范围内的诉请，予以支持，超出部分，不予支持。
据此，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，作出如下判决：一、被告安盛天平财产保险股份有限公司嘉兴中心支公司在机动车强制保险责任限额范围内赔偿原告王林海120000元，在第三者商业险范围内赔偿原告227162.66元，合计347162.66元，款于本判决生效之日起十日内履行；二、驳回原告王林海的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×履行期间）。本案受理费7315元，减半收取计3657.50元，由原告王林海负担491.50元，被告安盛天平财产保险股份有限公司嘉兴中心支公司负担3166元。
宣判后，原审原告王林海不服，向本院提起上诉，称：一、原审判决对部分事实未查清，认定事实错误。被上诉人吴宽发为上诉人垫付的医药费合计50000元，上诉人在起诉状中也写明了被上诉人吴宽发已先行赔付50000元，原审判决却认定为10000元，明显与事实不符；上诉人在单位从事管理工作，薪酬按年薪制计算，上诉人近三年的工资单也可证明这点，原审判决酌情确定上诉人的误工损失为3500元/每月，明显低于上诉人的实际损失。二、原审判决对双方交通事故责任的划分不合理，没有考虑被上诉人吴宽发的行驶速度，双方责任划分以四、六开为宜。三、原审判决的精神损害抚慰金8000元过低，请求二审法院支持15000元。综上，请求二审法院撤销原判，改判支持上诉人的诉讼请求。
被上诉人吴宽发答辩称：原审判决对精神损害抚慰金、误工费以及责任比例的划分是正确的，被上诉人吴宽发确实已经赔付了50000元。
被上诉人安盛公司答辩称：被上诉人吴宽发已经赔付50000元，关于误工费、精神损害抚慰金原审认定是合理的，上诉人主张责任划分四、六开没有法律依据。
各方当事人在二审期间均未提供新的证据。
本院除对原审法院认定的“受害方已获得赔偿情况：被告吴宽发已赔偿原告10000元”不予认定外，对其余事实予以确认。二审另查明：被上诉人吴宽发已赔偿给上诉人50000元。
本院认为：本案交通事故经慈溪市公安局交通警察大队认定并经宁波市公安局交通警察局复核，上诉人承担事故主要责任，被上诉人吴宽发承担事故次要责任。原审法院据此判决被上诉人吴宽发对上诉人的其余损失承担35%的赔偿责任，并无不当。因上诉人的劳动合同载明劳动报酬实行月薪制，上诉人提供的工资收入情况不连贯，原审法院参考上诉人2013年的工资收入情况，酌情确定上诉人的误工损失为3500元/每月，基本合理。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，侵权人的过错程度系确定民事侵权精神损害赔偿责任应予考量的因素，原审法院根据当事人的事故责任比例，酌情确定上诉人的精神损害抚慰金为8000元，也无不当。但被上诉人吴宽发已赔偿给上诉人50000元，各方当事人在原审时对此事实均无异议，原审判决仍认定被上诉人吴宽发已赔偿的金额为10000元，系认定有误。综上，被上诉人安盛公司应先在交强险范围内赔偿上诉人120000元（包含精神损害抚慰金8000元）。对其余损失677607.60元，被上诉人吴宽发承担35%的赔偿责任，计237162.66元。扣除被上诉人吴宽发已经赔偿的50000元后，尚需赔偿187162.66元。因第三者商业险的保险金额为1000000元，该款也由被上诉人安盛公司支付。至于被上诉人吴宽发已经赔偿的50000元，可依据保险合同自行向被上诉人安盛公司理直。上诉人的上诉理由部分有理，本院予以支持。原审判决认定事实部分有误，判决不当，二审予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、维持浙江省慈溪市人民法院（2016）浙0282民初3071号民事判决第二项；
二、变更浙江省慈溪市人民法院（2016）浙0282民初3071号民事判决第一项为“被上诉人安盛天平财产保险股份有限公司嘉兴中心支公司在机动车强制保险责任限额范围内赔偿上诉人王林海120000元，在第三者商业险范围内赔偿上诉人187162.66元，合计307162.66元，款于本判决生效之日起十日内履行”。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×履行期间）。
一审案件受理费7315元，减半收取3657.50元，由上诉人王林海负担491.50元，被上诉人安盛天平财产保险股份有限公司嘉兴中心支公司负担3166元。二审案件受理费1014元，由上诉人王林海负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 俞灵波
代理审判员 闵群锋
代理审判员 李春燕
二〇一七年二月二十日
书 记 员 陆 琼