湖南省永州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）永中法刑一终字第223号
原公诉机关湖南省蓝山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）肖某甲，男，1980年11月20日出生于湖南省蓝山县，汉族，大专文化，蓝山县农商行大麻支行工作人员。2014年8月25日因涉嫌犯非法持有毒品罪被蓝山县公安局刑事拘留，同年9月4日经蓝山县人民检察院决定以涉嫌犯非法持有毒品罪批准逮捕，同年9月5日由蓝山县公安局执行逮捕。现押于蓝山县看守所。
湖南省蓝山县人民法院审理蓝山县人民检察院指控原审被告人肖某甲犯非法持有毒品罪一案，于二○一五年七月二十二日作出（2015）蓝法刑初字第80号刑事判决。原审被告人肖某甲不服，于8月27日向本院提出上诉。蓝山县人民法院于9月10日向本院移送案卷，本院于当日收到案卷并立案。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年10月14日在蓝山县人民法院公开开庭审理了本案。永州市人民检察院指派检察员丁思宇出庭履行职务，原审被告人肖某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2014年8月23日晚，被告人肖某甲在县城接黄某甲到大麻农商行准备下车时，被告人肖某甲将放在车子顶棚挡板上的一包冰毒疑似物取出，带到蓝山县所城镇大麻农商行三楼宿舍内，后被告人肖某甲用一小袋子分了小部分毒品出来用于吸食。2014年8月24日晚，被告人肖某甲的父母肖某乙、陈某甲招集家人黄某丙、肖某丙、肖某丁、吴某甲商量如何核实、处理肖某甲吸食毒品的事情，同日晚20时许，被告人肖某甲的家人黄某丙、肖某丙、肖某丁、吴某甲四人来到蓝山县所城镇大麻农商行宿舍三楼肖某甲的房间查实情况，发现房间内除肖某甲外还有其的女性朋友黄某甲，肖某甲和黄某甲在慌忙的藏匿东西，黄某甲将两袋冰毒疑似物放在窗台上，后黄某丙在窗台上发现两袋冰毒疑似物，当晚，黄某丙将两袋冰毒疑似物带回肖某乙家。2014年8月25日11时许，肖某乙将两袋冰毒疑似物交给公安机关，该毒品疑似物净重41.15克。经永州市公安司法鉴定中心检验，该毒品疑似物被检出甲基苯丙胺成分。
原判据以认定上述事实的证据有：
1、证人黄某丙的证言，证明2014年8月24日晚，他的岳父岳母肖某乙、陈某甲招集他和妻子肖某丙、叔叔肖某丁、婶子吴某甲商量如何核实、处理肖某甲吸食毒品的事情，同日晚20时许，他和妻子肖某丙、叔叔肖某丁、婶子吴某甲四人来到蓝山县所城镇大麻农商行宿舍三楼肖某甲的房间查实情况，发现房间内除肖某甲外还有肖某甲的女性朋友黄某甲。听到他们敲门后，黄某甲慌忙的在藏匿东西，后肖某甲开门，他们进入房间，看到黄某甲比较紧张，他在窗台上发现两袋冰毒疑似物一包大的、一包小的，他将两袋冰毒疑似物丢在肖某甲的床上，问肖某甲、黄某甲是什么东西，肖某甲、黄某甲未作声，吴某甲就要黄某甲出去，黄某甲就出去了，他们问肖某甲毒品是谁的？肖某甲默不作声，一再追问下肖某甲还是默不作声，但肖某甲承认自己吸食毒品的事实。2014年8月25日11时许，他和妻子肖某丙陪同岳父肖某乙将两袋冰毒疑似物交给公安机关。
2、证人肖某乙的证言，证明2014年8月24日晚，他和妻子陈某甲招集家人黄某丙、肖某丙、肖某丁、吴某甲商量如何核实、处理肖某甲吸食毒品的事情，同日晚20时许，黄某丙、肖某丙、肖某丁、吴某甲四人来到蓝山县所城镇大麻农商行宿舍三楼肖某甲的房间查实情况，发现房间内除肖某甲外还有他的女性朋友黄某甲，后黄某丙在窗台上发现两袋冰毒疑似物，肖某甲默认了毒品疑似物是自己的，并承认自己了吸食毒品，当晚，黄某丙将两袋冰毒疑似物带回家。2014年8月25日11时许，他在女儿肖某丙、女婿黄某丙陪同下将两袋冰毒疑似物交给公安机关。
3、证人肖某丙的证言，证明2014年8月24日晚，她的父母肖某乙、陈某甲招集她和丈夫黄某丙、叔叔肖某丁、婶子吴某甲商量如何核实、处理肖某甲吸食毒品的事情，同日晚20时许，她和丈夫黄某丙、叔叔肖某丁、婶子吴某甲四人来到蓝山县所城镇大麻农商行宿舍三楼肖某甲的房间查实情况，发现房间内除肖某甲外还有肖某甲的女性朋友黄某甲，听到他们敲门后，肖某甲和黄某甲慌忙的在藏匿东西，后肖某甲开门，他们进入房间，闻到有异常的香味，黄某丙在窗台上发现两袋冰毒疑似物，在他们的一再追问下肖某甲默认了毒品疑似物是自己的，并承认自己吸食毒品的事实。2014年8月25日11时许，她和丈夫黄某丙陪同父亲肖某乙将两袋冰毒疑似物交给公安机关。
4、证人肖某丁的证言，证明2014年8月24日晚，他的哥哥肖某乙、嫂嫂陈某甲招集他和妻子吴某甲、侄女肖某丙、侄女婿黄某丙商量如何核实、处理肖某甲吸食毒品的事情，同日晚20时许，他和妻子吴某甲、侄女肖某丙、侄女婿黄某丙四人来到蓝山县所城镇大麻农商行宿舍三楼肖某甲的房间查实情况，发现房间内除肖某甲外还有肖某甲的女性朋友黄某甲，他们进入房间，闻到有特殊的香味，黄某丙在窗台上发现两袋冰毒疑似物，肖某甲好像默认了毒品疑似物是自己的，并承认自己吸食了毒品。
5、证人吴某甲的证言，证明2014年8月24日晚，她老公肖某丁的哥哥肖某乙、嫂嫂陈某甲招集她和老公肖某丁、侄女肖某丙、侄女婿黄某丙商量如何核实、处理肖某甲吸食毒品的事情，同日晚20时许，她和老公肖某丁、侄女肖某丙、侄女婿黄某丙四人来到蓝山县所城镇大麻农商行宿舍三楼肖某甲的房间查实情况，发现房间内除肖某甲外还有肖某甲的女性朋友黄某甲，听到他们敲门后，肖某甲和黄某甲慌忙的在藏匿东西，后肖某甲开门，他们进入房间，闻到有异常的香味，后黄某丙在临街的窗台上发现两小包冰毒疑似物，在他们的一再追问下肖某甲没有正面回答毒品疑似物是自己的，但也没有否认不是自己的，并承认自己吸食了毒品。
6、证人杨某甲的证言，证明她于2014年4月在蓝山县火市农商行发现肖某甲吸毒，后肖某甲于2014年6月中旬由蓝山县火市农商行调往蓝山县大麻农商行工作，她便随肖某甲一起在大麻农商行三楼肖某甲的房间居住，直到同年7月27日晚上23时许，她因发现大麻农商行肖某甲的房间内有吸食毒品的工具“冰壶”，与肖某甲吵架后，她便生气走了，没有再去过大麻农商行三楼肖某甲的房间，这个套间是安排给肖某甲居住的，没有与他人一同居住，但是黄某甲肯定去过，还有就是她在肖某甲的手机上发现发给过一个叫“王某甲”的短信，上面写着：“王某甲上来我住处吃肉”，肖某甲不会明着发“吸毒”两个字，她认为信息上写的“吃肉”实际上指的就是“吸毒”，肖某甲吸食的毒品是冰毒。
7、证人黄某乙的证言，证明肖某甲于2014年6月中旬由蓝山县火市农商行调往蓝山县大麻农商行工作，被安排在大麻农商行三楼南面的一套房间居住，大约从6月中旬至7月底期间，肖某甲的妻子杨某甲以及肖某甲的女儿在这一起居住，三楼北面按排另一职员李某甲出纳居住，但李某甲没有上去居住，一般均居住在一楼，三楼的房间只是放置、晾晒一下衣服。他住在肖某甲的楼下，没有发现肖某甲具体的涉毒情况，但是感觉肖某甲有时夜里不睡觉，有时又睡得像死猪，叫不醒。
8、证人黄某甲的证言，证明2014年8月23日晚上，肖某甲在县城接她到大麻信用社准备下车时，肖某甲从车子顶棚挡板上拿了一包东西，她一看就知道是冰毒，就问肖某甲在哪里搞来的，肖某甲讲是别人给的，大概有一抓，后来她们一起进房间，肖某甲就用一个小袋子分了点出来，剩下的肖某甲就收好了。2014年8月24日傍晚，她与肖某甲在蓝山县所城镇大麻农商行宿舍三楼肖某甲的房间吸食毒品后，她在肖某甲的房间上网，晚20时许，肖某甲的家人姐姐、姐夫等四人来到蓝山县所城镇大麻农商行宿舍三楼肖某甲的房间门口敲门，听到他们敲门后，她和肖某甲都比效紧张，肖某甲将吸毒用的瓶子从房间的窗子扔了出去，肖某甲将昨晚上带来的那包冰毒放在她手上，她就将那包冰毒放在窗台上了，后肖某甲的姐夫等人进入房间，肖某甲的姐夫在房间的窗台上搜出了冰毒，该冰毒是用白色透明塑料袋装好的，她认识那是冰毒，但具体在肖某甲的房间搜出多少冰毒她不知道，肖某甲的姐夫他们也没有拿给她看过，她在肖某甲的房间呆了三天左右，除了她和肖某甲外没有发现其他人去过肖某甲的房间。
9、证人陈某甲的证言，证明她怀疑肖某甲有吸毒的嫌疑，于2014年8月24日晚，招集家人黄某丙、肖某丙、肖某丁、吴某甲商量如何核实、处理肖某甲吸食毒品的事情，当日晚，黄某丙开车搭乘肖某丙、肖某丁、吴某甲到蓝山县所城镇大麻农商行宿舍三楼肖某甲的房间查实情况，当晚22时左右返回她家，称发现了肖某甲吸毒的证据，接着黄某丙拿出一大一小两袋用白色透明塑料袋装的冰毒疑似物，后全家人再次商量，决定第二天携带这些冰毒疑似物到公安机关报案，2014年8月25日11时许，肖某乙将两袋冰毒疑似物交给公安机关并报案。
10、扣押决定书、扣押物品清单、现场称重笔录、相片。证明扣押肖某甲的冰毒疑似物两袋，毛重45.50克，空白色透明塑料袋4.35克，净重41.15克。
11、尿液检测样本提取笔录、现场检测报告书、相片。证明2014年8月25日13时提取了肖某甲的尿液，经检测肖某甲的尿液甲基苯丙胺类试剂结果呈阳性。
12、手机通话详单，证明肖某甲持有的1867463****手机号的机主信息以及2014年8月1日以来的通话详单。
13、现场勘验检查笔录、现场图、相片，证明案发现场的具体位置以及现场的具体状况。
14、物证检验报告，证明查获的疑似毒品内，检出甲基苯丙胺成分。
15、抓获经过，证明被告人肖某甲的到案经过。
16、户籍证明，证明被告人肖某甲的身份情况。
17、被告人肖某甲的供述与辩解，2014年8月24日20时许，他的家人黄某丙、肖某丙、肖某丁、吴某甲四人来到他在蓝山县所城镇大麻农商行宿舍三楼房间，当时他和女性朋友黄某甲在房间内，黄某丙在窗台上发现冰毒疑似物，其中一小袋是其在谭某甲处买来用于吸食的，一共3克已经吸食了0.25克左右，现在还剩余2克多，另外一袋大的毒品不知道是谁的，公安机关称重时他在场，两袋毒品疑似物装在一个袋子里称的，毒品疑似物净重41.15克，但是他当场就提出了，小的一袋是他的，大的一袋不是他的，两个装毒品的袋子明显不一样，他平时吸食的毒品是冰毒，2014年8月24日晚，同在房间内吸食毒品的还有黄某甲，黄某甲已在他的住处呆了有一个星期了。
原判认为，被告人肖某甲非法持有毒品甲基苯丙胺41.15克，数量较大，其行为已构成非法持有毒品罪。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人肖某甲犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元（限本判决生效后五日内缴纳）。二、查获的毒品甲基苯丙胺41.15克，予以没收。
一审宣判后，原审被告人肖某甲不服，以“原判认定事实不清，证据不足，原判认定的41.15克毒品冰毒中他只持有其中的一小袋2克左右的冰毒，其他的冰毒不能确定其来源，所以应宣告无罪”为由，提出上诉。
永州市人民检察院提出“原判认定事实清楚，证据扎实，适用法律正确，量刑适当，建议维持原判”的出庭意见。
经二审审理查明的事实和证据与一审认定的事实和证据一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）肖某甲非法持有毒品甲基苯丙胺41.15克，数量较大，其行为已构成非法持有毒品罪。上诉肖某甲提出“原判认定事实不清，证据不足，原判认定的41.15克毒品冰毒中他只持有其中的一小袋2克左右的冰毒，其他的冰毒不能确定其来源，所以应宣告无罪”的上诉理由。经查，证人黄某丙等人在上诉人肖某甲单位宿舍内窗台上同时发现了两袋毒品，该宿舍是被告人肖某甲个人居住，且证人黄某甲证实上诉人肖某甲将毒品带入宿舍、分成两袋以及藏匿的经过，证人证言之间以及证人证言与物证、书证相互印证，足以认定上诉人肖某甲非法持有毒品甲基苯丙胺41.15克的事实，故对该上诉理由不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。永州市人民检察院的出庭意见予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郑和生
审 判 员 杨世清
审 判 员 徐国贤
二〇一五年十月十九日
代理书记员 王军华
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。