江西省上饶市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）赣11刑终5号
原公诉机关江西省余干县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张发帮，男，1989年9月19日出生，汉族，江西余干县人，小学文化，无业，家住江西省余干县；因吸食毒品，于2015年2月17日被江西省余干县公安局抓获，因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年2月18日被江西省余干县公安局刑事拘留，同年3月27日经江西省余干县人民检察院批准逮捕，同日由江西省余干县公安局执行逮捕，2015年3月31日被江西省余干县公安局取保候审。2015年11月2日经江西省余干县人民法院决定逮捕,2015年11月24日由余干县公安局执行逮捕。
原审被告人吴园女，女，1990年7月18日出生，汉族，江西余干县人，初中文化，无业，家住江西省余干县;因吸食毒品，于2014年12月12日被江西省余干县公安局行政拘留十五日。因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年2月28日被余干县公安局刑事拘留；同年3月27日经江西省余干县人民检察院批准逮捕，同日由江西省余干县公安局执行逮捕。
原审被告人张国祺，男，1993年9月1日出生，汉族，江西余干县人，小学文化，无业，家住江西省余干县；因吸食毒品，于2014年12月13日被江西省余干县公安局行政拘留三日，同年12月19日江西省余干县公安局决定对张国祺进行社区戒毒三年。因吸食毒品，于2015年2月17日被江西省余干县公安局抓获，因涉嫌运输毒品罪，于2015年2月18日被余干县公安局刑事拘留，同年3月27日因涉嫌贩卖毒品罪经江西省余干县人民检察院批准逮捕，同日由江西省余干县公安局执行逮捕。2016年1月16日经余干县人民法院决定取保候审，现在家。
原审被告人史密思，男，1989年5月9日出生，汉族，江西余干县人，高中文化，无业，家住江西省余干县，案发时租住于江西省余干县；因吸食毒品，于2015年2月17日被江西省余干县公安局抓获，因涉嫌容留他人吸毒罪，于2015年2月18日被江西省余干县公安局刑事拘留，同年3月27日经江西省余干县人民检察院批准逮捕，同日由江西省余干县公安局执行逮捕。2015年12月16日经余干县人民法院决定取保候审，现在家。
江西省余干县人民法院审理江西省余干县人民检察院指控原审被告人吴园女、张发帮、张国祺犯贩卖毒品罪、史密思犯容留他人吸毒罪一案，于2015年11月30日作出（2015）干刑初字第170号刑事判决。原审被告人张发帮不服，提出上诉。江西省余干县人民检察院以余检刑抗[2015]2号刑事抗诉书向本院提出抗诉，本院依法组成合议庭。在审理过程中，上饶市人民检察院认为抗诉不当，向本院撤回抗诉，本院认为上饶市人民检察院撤回抗诉要求符合法律规定，本院依法予以准许。经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原审法院判决认定:2015年2月期间，被告人张国祺明知被告人张发帮以贩卖为目的购买毒品，仍先后四次为张发帮介绍联络被告人吴园女。张发帮从吴园女处购买甲基苯丙胺（俗称冰毒）、甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）。被告人史密思先后三次在余干县玉亭镇巴黎春天小区6栋2单元101室的住处向张发帮购买毒品，并在购毒后容留张发帮等人吸食毒品。具体犯罪事实如下：
1、2015年2月2日左右，张国祺应张发帮的要求联系吴园女购买毒品。张发帮告诉张国祺要买甲基苯丙胺，张国祺遂发短信与吴园女谈好交易价格、时间及地点。后三人在余干县玉亭镇劳动万家村附近见面，张国祺把张发帮事先准备好的1,400元交给吴园女，吴园女将甲基苯丙胺交给张国祺，张国祺再转交给张发帮。后张发帮将买来的甲基苯丙胺卖给了史密思、船中（身份不明）等人。史密思在其住处向张发帮购买甲基苯丙胺后，容留张发帮在其住处吸住甲基苯丙胺。
2、2015年2月5日左右，张国祺应张发帮的要求又联系吴园女购买毒品。张发帮告诉张国祺要买甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，张国祺遂发短信与吴园女谈好交易价格、时间及地点。后三人在余干县玉亭镇劳动万家村附近见面，张国祺把张发帮事先准备好的2,000元交给吴园女，吴园女将甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂交给张国祺，张国祺再转交给张发帮。后张发帮将买来的甲基苯丙胺卖给了史密思、船中等人。史密思在其住处向张发帮购买甲基苯丙胺后，容留张发帮、张国祺在其住处吸食冰毒。
3、2015年2月11日，张国祺应张发帮的要求再联系吴园女购买毒品。张发帮告诉张国祺要买甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，张国祺遂打电话与吴园女谈好交易价格、时间及地点。后三人在余干县玉亭镇一品江南小区附近网吧，吴园女将甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂交给张国祺，张国祺再转交给张发帮。后张发帮通过支付宝账号向吴园女的农业银行账户（62×××71）转账2,400元。张发帮将买来的甲基苯丙胺卖给了史密思、吴雪珺等人。史密思在其住处向张发帮购买了甲基苯丙胺后，容留了张发帮、张国祺、理发师（身份不明）吸食冰毒。
4、2015年2月16日，吴园女、张发帮、张国祺在余干县玉亭镇金利源酒店门口偶遇。吴园女说快过年了，帮忙销点毒品，张发帮一开始不想买，最后还是表示购买甲基苯丙胺。后张国祺帮张发帮从吴园女处取来甲基苯丙胺，并交给了张发帮。张发帮通过支付宝账号向吴园女的农业银行账户（62×××71）转账1,400元。次日中午，张发帮携带从吴园女处购买的甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂来到史密思住处，张发帮与史密思还没来得及交易即被民警查获。民警在卫生间的一台洗衣机内查获了张发帮藏于此处的一个白色香烟盒，该香烟盒内有一大包塑料袋装的白色晶体、五小包塑料袋白色晶体、卫生纸包裹的三块白色晶体、三小包塑料袋红色颗粒共计9粒。上述物品均被余干县公安局予以扣押，并经检验：被扣押的六包白色晶体及用卫生纸包裹的三小块白色晶体中均被检出甲基苯丙胺（冰毒）成分，共计净重10.8572克。被扣押的三小包红色颗粒中均检出甲基苯丙胺（麻古）成份，共计净重0.8163克。
被告人张发帮被抓获后，主动向侦查人员供述了侦查机关尚未掌握的贩卖毒品的犯罪事实。
原审法院认为，在庭审中被告人吴园女辩解是其没有贩卖毒品,从史密思住处扣押到的毒品与她无关。辩护人提出起诉书指控被告人吴园女贩卖毒品给张发帮、张国祺的犯罪事实不清，证据不足。经查，被告人张发帮、张国祺与被告人吴园女没有个人恩怨，被告人张发帮、张国祺当庭供述，他们先后四次从吴园女处购买甲基苯丙胺（俗称冰毒）、甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）。每次约10克，从史密思住处扣押到的毒品也是从吴园女处购买，还有中国农业银行综合应用系统、银行卡合并明细打印清单、话单、数据恢复、鉴定意见、勘验笔录、扣押笔录、扣押清单及现场照片、指认现场笔录及情况说明、张发帮支付宝交易情况、截屏、屏幕录像记录及制作说明等证据相印证，上述证据来源合法，客观真实，形成证明体系，足以证实查明的事实。故被告人吴园女的辩解及其辩护人的辩护意见与查明的事实不符，应不予采纳。关于起诉书指控被告人吴园女、张发帮、张国祺贩卖毒品数量为甲基苯丙胺共计40克、甲基苯丙胺片剂20粒共计1.814克。经查，除余干县公安局依法扣押并经检验甲基苯丙胺10.8572克及甲基苯丙胺片剂0.8163克事实清楚、证据确实充分外，其他毒品数量被告人张发帮在公安机关的交代和当庭供述相互矛盾，而无其他证据证实，故认定其他毒品数量的事实不清、证据不足，对该事实不予确认。
被告人吴园女、张发帮、张国祺违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而贩卖、介绍贩卖，三被告人的行为均触犯刑法，构成贩卖毒品罪；被告人史密思为他人吸毒提供场所，其行为触犯刑法，构成容留他人吸毒罪，公诉机关指控的罪名成立，应予以支持。在共同犯罪过程中被告人张国祺明知被告人张发帮以贩卖为目的购买毒品，仍为其介绍联络贩卖者，被告人张国祺与被告人张发帮构成共同犯罪，被告人张发帮起主要作用，是主犯，被告人张国祺起辅助作用，是从犯，且犯罪较轻，对被告人张国祺应当减轻处罚；被告人张发帮因吸食毒品被公安机关抓获后，主动交代公安机关尚未掌握贩卖毒品的犯罪事实，具有自首情节，依法可减轻处罚；被告人张国祺、史密思如实交代犯罪事实，有坦白情节，依法可从轻处罚；被告人吴园女四次贩卖毒品又有前科，可酌情从重处罚；被告人张发帮三次贩卖毒品，可酌情从重处罚；被告人张国祺有前科，可酌情从重处罚。综合上述情节，原审法院依照《中华人民共和国》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第二款、第三款之规定，判决：一、被告人吴园女犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年一个月，并处罚金人民币一万元;二、被告人张发帮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币八千元；三、被告人张国祺犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元;四、被告人史密思犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。
上诉人张发帮上诉提出，1、上诉人具有癫痫病，吸毒有利于病情，生活困难，且具有自首情节。2、关于毒品犯罪的3次数量是估算，没有称重，不能作为量刑证据。综上，请求二审法院依法改判。
经本院审理查明的事实与一审认定的事实一致。
上述事实有下列证据予以证实：
一、史密思容留他人吸毒一案的证据。
（1）证人刘某的证言、房屋租赁协议、史密思的供述，证实史密思的母亲盛秋英与巴黎春天小区6栋2单元101室房东刘某签订了该房的承租协议，2013年1月开始租房子，直到2015年3月期间，史密思一直居住在该房。从而证明史密思对该房具有支配和控制权。
（2）原审被告人史密思的供述、证人张发帮、张国祺的证言，证实2015年2月上中旬，史密思在其租住的玉亭镇巴黎春天小区6栋2单元101室先后三次容留他人吸食毒品。第一次容留了张发帮一人，第二次容留了张发帮、张国祺两人，第三次容留了张发帮、张国祺、理发师。
二、原审被告人吴园女、上诉人张发帮、原审被告人张国祺贩卖毒品一案证据。
1、书证
（1）归案情况说明，证实：张发帮、张国祺、史密期于2015年2月17日因接到有人吸食毒品举报在史密思租住的家中被余干县公安局抓获到案，并搜到冰毒及麻古，后张发帮主动供述了毒品系其所有。
归案情况说明，证实吴园女于2015年1月7日因涉嫌贩卖毒品被余干县公安局取保候审，同年2月28日经依法传讯到余干县公安局禁毒大队，于当日被刑事拘留。
人口信息全项查询，证实四人的出生日期及身份情况。
余干县公安局行政处罚决定书、社区戒毒决定书，证实因吸食毒品吴园女于2014年12月12日被余干县公安局行政拘留十五日；因吸食毒品张国祺于2014年12月13日被余干县公安局行政拘留三日，同年12月19日余干县公安局决定对张国祺进行社区戒毒三年。
2、被告人的供述
（1）原审被告人吴园女的供述，证实其承认其住在玉亭镇劳动村万家村，其外号叫圆圆，其认识张国祺，但不认识张发帮。其曾使用过手机号码为150××××5050的手机卡，曾办了一张农业银行卡。
（2）上诉人张发帮的供述与辩解及两辨认笔录、原审被告人张国祺的供述及辨认笔录，经张发帮辨认，出卖给其毒品的园园是吴园女，同时辨认出雪碧为吴雪珺；经张国祺辨认，其辨认出吴园女，雪碧的真名为吴雪珺；且证实了2015年2月期间，张发帮想购买毒品用于贩卖给他人，张国祺也明知张发帮有此目的，还先后四次居间介绍张发帮向外号叫圆圆，实际姓名为吴园女的人购买冰毒，麻古，共花费7,200元。前两次为现金交易，后两次为支付宝交易。每次购买毒品后，张发帮将毒品卖给了他人，如史密思、吴雪珺等人。张发帮有时卖毒品时，张国祺也在场看见。182××××0021是张发帮的手机号码。吴园女的电话号码是150××××5050，157××××0121是张国祺的电话号码。还证实了次日中午，张发帮携带从吴园女处购买的甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂来到史密思住处，张发帮与史密思还没来得及交易即被民警查获。民警在卫生间的一台洗衣机内查获了张发帮藏于此处的一个白色香烟盒，该香烟盒内有一大包塑料袋装的白色晶体、五小包塑料袋白色晶体、卫生纸包裹的三块白色晶体、三小包塑料袋红色颗粒共计9粒。上述物品均被余干县公安局予以扣押，并进行了称重。
3、书证
（1）中国农业银行综合应用系统3093借记卡资料查询、银行卡合并明细打印清单，证实农行卡卡号62×××73，户主为张发帮。农行卡号62×××71，户主为吴园女。经查询交易记录。第一笔是2015年2月11日，张发帮的农行卡显示支付宝快捷支付了2,400元，吴园女的农行显示次日收到了来自张发帮的2,400元；第二笔是2015年2月16日，张发帮的农行卡显示支付快捷支付了1,400元，吴园女的农行卡显示当天收到了来自张发帮1,400元。
（2）机主身份情况、话单，证实侦查人员到移动公司查询150793445050的机主身份情况，150××××5050机主登记的身份号码为，与吴园女的身份证号码一致。张国祺157××××0121与吴园女150××××5050，在2015年2月11日18时06分至20时05分期间，先后通话11次，在2015年2月16日10时35分至19时14分先后联系11次。张国祺157××××0121与张发帮182××××0021，在2015年2月3日至2月10日间每天均有多次联系，2月12日14日每次均有多次联系。2月16日联系13次，2月17日联系4次。
（3）余干县公安局网安大队对张发帮手机182××××0021进行数据恢复，显示删除的通讯录里面记载了150××××5050的手机号码，联系人为”园”。张发帮及张国祺提及向张发帮购买毒品的买家的联系方式恢复被删除的短信里有条：2015年2月16日19时15分，”园”150××××5050发来一条短信给张发帮，短信内容为”再打一千四过来啊，弟在”。
4、证人证言
证人白某证言，证实其见证了民警对巴黎春天小区6栋2单元101室的搜查，在该房间的洗衣机里发现用烟盒装的一些白色透明晶体和几个红色颗粒，其叫白某，曾用名是白志才。
证人袁某证言，证实其在巴黎春天小区住，2015年2月17日其看见巴黎春天小区6栋2单元101室有人被抓了。
5、鉴定意见，证实余干县公安局送检物品6包白色晶体物、卫生纸包裹的3小块白色晶体物，经上饶市公安司法鉴定中心检验，均检出甲基苯丙胺（冰毒）成份，净重10.8572克，送检的3小包红色颗粒物中均检出甲基苯丙胺（麻古）成份，净重0.8163克。
6、勘验笔录、扣押笔录、扣押清单及现场照片，证实经搜査2015年2月17日在史密思家洗衣机内发现一个中国红香烟盒，盒内有1大包塑料袋的白色晶体疑似冰毒（重量10.9克，含塑料袋重量），5小包塑料袋装的白色晶体疑似冰毒（重量2.93克，含塑料袋重量）用白色卫生纸的3小块白色晶体疑似冰毒（重量2.89克，含卫生纸重量），1小包塑料袋装有5个红色颗粒疑似麻古，1小包塑料袋装有3个红色颗粒疑似麻古，1小包塑料袋装的1个红色颗粒疑似麻古。共计6包白色晶体疑似冰毒，3小块白色晶体疑似冰毒，3包共9颗粒疑似麻古（重量1.13克，含塑料袋重量）。对上述物品进行了扣押，还扣押了一部三星手机（型号ＧＴＳ5570，手机号码182××××0021）
上诉人张发帮2015年2月17日在余干县公安局办案中心指认从现场搜出的物品（6包白色晶体疑似冰毒，3小块白色晶体疑似冰毒，3包共9颗红色颗粒疑似麻古，民警对上述物品进行称重。）
7、指认现场笔录及情况说明，证实上诉人张发帮对三次向吴园女购买毒品的地点进行了指认，现场分别为余干县玉亭镇劳动万家村（第一次、第二次）、余干县玉亭镇一品江南小区附近网吧（第三次）；张国祺对四次向吴园女购买毒品的地点进行了指认，现场分别为余干县玉亭镇劳动万家村（第一次、第二次、第四次）、余干县玉亭镇一品江南小区附近网吧（第三次）。
8、张发帮支付宝交易情况、截屏、屏幕录像记录及制作说明，证实2015年2月11日19时54分张发帮转账2400元到吴园女农行账号尾号6571.2015年2月16日18时48分张发帮转账1400元到吴园女农行账号尾号6571。屏幕录像记录了侦查人员登陆张发帮支付宝账户查询到的交易明细的过程。
以上证据经原审庭审质证，来源合法，内容真实客观，且能够相互印证，能够证明本案事实，本院予以确认。
本院认为，上诉人张发帮、原审被告人吴园女、张国祺违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而贩卖、介绍贩卖，三人的行为均触犯刑法，构成贩卖毒品罪；原审被告人史密思为他人吸毒提供场所，其行为已触犯刑法，构成容留他人吸毒罪。关于上诉人张发帮提出其涉及的毒品犯罪中3次是估算、没有称重、不能作为定案证据的意见，经查，原审法院根据上诉人张发帮、原审被告人张国祺等人关于贩卖毒品的供述、证人证言、中国农业银行卡记录等证据依法认定贩卖毒品的事实，符合法律规定，故该意见本院依法不予采纳；关于上诉人提出其生病、具有自首情节，可以从轻处罚的意见，经查，原审法院在定罪量刑时已经对上诉人张发帮具有的自首、主犯等情节综合考虑，故该上诉意见本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邱艳红
审 判 员 肖 萍
代理审判员 韩 欢
二〇一六年四月十三日
代书 记员 付志超