福建省晋江市人民法院民 事 判 决 书（2015）晋民初字第8763号原告：姚某，女，1965年7月21日出生，汉族，住福建省晋江市。委托诉讼代理人：林声贤，北京大成（厦门）律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴凡，北京大成（厦门）律师事务所律师。被告：施某，男，1971年11月14日出生，汉族，住福建省晋江市。委托诉讼代理人：陈龙其，原福建中天成律师事务所律师，现福建知茂律师事务所律师。被告：陈某，女，1982年7月16日出生，汉族，住福建省泉州市。原告姚某与被告施某、陈某民间借贷纠纷一案，本院于2015年9月9日立案后，依法适用简易程序进行审理。被告施某在提交答辩状期间向本院提出管辖权异议，本院审查后依法作出裁定，驳回被告施某对本案管辖权提出的异议；被告施某对该裁定提起上诉，福建省泉州市中级人民法院经审查，驳回上诉，维持原裁定。审理过程中发现被告陈某需采用公告方式进行送达，本院依法裁定本案转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告姚某的委托诉讼代理人林声贤、吴凡及被告施某的委托诉讼代理人陈龙其到庭参加诉讼，被告陈某经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。姚某向本院提出诉讼请求：1.判令施某立即向姚某偿还借款本金525万元整及其利息（利息自2014年8月1日起，按月利率2%计至实际还款之日止，利息暂计至2015年9月9日为139.65万元）；2.判令陈某对施某的前述债务承担连带还款责任。事实和理由：姚某与施某、陈某于2014年8月1日签订借据，姚某向施某出借款项525万元，其中从姚华玲账户汇款450万元至施某指定账户、现金支付75万元，利息按月利率3%计算；陈某同意承担连带担保，担保期限至本笔借款本息全部还清之日止。施某至今未能偿还借款利息，陈某亦未履行担保责任，二被告已构成违约，依法应承担相应法律责任。施某辩称，本案实际借款金额是450万元。施某因偿还银行贷款需要，于2014年2月19日向姚某借款450万元，也有通过银行转账收到该450万元，双方口头约定月息6分。后因银行未再贷款给施某，施某无力偿还姚某的借款，双方于2014年8月1日对借款本息进行结算；并协商利息从借款第二天起按月息3分计算至2014年8月1日共计733500元，取整数为75万元，将该结算的75万元利息计入借据上的本金。所以姚某主张现金交付75万元本金的事实客观不存在，本案实际借款本金为450万元，利息应按月利率2%自2014年2月20日起计算至还清借款之日止。陈某未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。因陈某未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，本院视为其自愿放弃对姚某举证和主张的质证和抗辩的权利。到庭当事人双方争议的事实在于：姚某是否有实际现金支付75万元借款给施某？姚某主张，其于2014年8月1日签订借据的当天即现金交付75万元给施某；姚某并提供借据予以证明。施某对姚某提供的借据的形式真实性没有异议，但主张借据上体现的现金支付75万元客观不存在，该75万元是对2014年2月19日450万元借款按月利率3%结算至2014年8月1日的利息；施某未提供任何证据。对此，本院认为，姚某提供的借据，有施某、陈某的签名及捺手印确认，施某对其真实性亦无异议，该证据可作为认定案件事实的依据。借据载明，施某尚欠姚某的525万元借款有450万元系姚某转账至施某指定账户、另75万元系姚某现金支付给施某，借据内容亦明确体现“借款人已当场清点收讫，借款人确认上述借款均已全部收到”。施某主张该75万元系对450万元借款的利息结算，与借据载明的情况不符，其又未能提供任何证据予以证明，应承担举证不能的法律后果，故本院对施某的该主张不予采信，予以认定姚某于2014年8月1日现金支付75万元借款给施某的事实。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：截至2014年8月1日，施某尚欠姚某借款共计525万元，其中450万元借款系姚某于2014年2月19日银行转账给施某、75万元借款系姚某于2014年8月1日现金支付给施某。双方约定月利率3%，未约定还款期限。陈某为施某的该借款提供连带责任担保，约定担保范围包括本金、利息及实现债权所需费用，担保期限至借款本息全部还清之日止。借款后，施某未依约向姚某支付利息，至今也未偿还本金，陈某亦未履行担保责任。本院认为，姚某与施某、陈某之间的借贷及担保关系，系双方的真实意思表示，依法成立。双方未约定还款时间，姚某依法随时有权向施某主张权利，故对姚某要求施某偿还借款本金525万元的诉求，本院予以照准。姚某主张施某支付自2014年8月1日起按月利率2%计至实际还款之日止的利息，系对双方约定的利率进行了合法调整，本院予以支持。陈某为施某的上述借款提供连带责任担保，应对上述借款本息承担连带清偿责任，陈某在承担保证责任后有权向施某追偿。陈某经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、施某应于本判决生效之日起十日内偿还姚某借款本金525万元，并支付利息（以尚欠本金为基数，按月利率2%，自2014年8月1日起计算至实际还款之日止）。二、陈某对上述第一项判决内容承担连带清偿责任；陈某承担保证责任后，有权向施某追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费58326元,由施某、陈某负担。公告费950元，由陈某负担；鉴于公告费已由姚某代交，陈某应于本判决生效之日起十日内直接支付给姚某。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。审 判 长  林荣业代理审判员  黄小燕人民陪审员  洪建社二〇一七年二月二十八日书 记 员  施君怡附件：本案所适用的法律法规、司法解释《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第一百九十八条订立借款合同，贷款人可以要求借款人提供担保。担保依照《中华人民共和国担保法》的规定。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。法官提示:《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。