宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）宁0104刑初236号
公诉机关宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院。
被告人马小非（绰号”胖子”），男，1996年6月12日出生，回族，小学文化，宁夏回族自治区中宁县人，无业，户籍所在地宁夏回族自治区中宁县，住宁夏回族自治区中宁县。2017年4月19日因涉嫌犯寻衅滋事罪被银川市公安局兴庆区分局刑事拘留，2017年5月25日转取保候审，2017年12月23日被银川市公安局兴庆区分局执行逮捕，现羁押于银川市看守所。
指定辩护人范金苹，宁夏辅德律师事务所律师。
银川市兴庆区人民检察院以银兴检公诉刑诉（2018）第182号起诉书指控被告人马小非犯故意伤害罪，于2018年3月7日向本院提起公诉，本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2018年3月20日公开开庭审理了本案。后银川市兴庆区人民检察院以银兴检公诉刑变诉（2018）第2号变更起诉决定书指控被告人马小非犯寻衅滋事罪向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于2018年4月17日公开开庭进行了审理。银川市兴庆区人民检察院指派检察员张清清出庭支持公诉，被告人马小非及辩护人范金苹到庭参加诉讼。现已审理终结。
银川市兴庆区人民检察院指控，2017年4月17日1时许，被告人马小非和朋友马某1等人在银川市兴庆区牛街七公KTV喝酒，期间其朋友马某1和黄某约至牛街塞上金樽烧烤店门口协商解决矛盾未果而引发争吵并厮打，后双方的朋友相继到场并相互厮打，期间，被告人马小非持洋镐把殴打被害人徐某，致其面部前额软组织裂伤（形成疤痕8.5cm）、颅底骨折并脑脊液耳漏（左）、颅内少量积气，急性颅脑损伤、头面部软组织损伤、鼻出血。经法医鉴定，徐某的伤情程度为轻伤一级。
公诉机关认为，被告人马小非的行为已构成寻衅滋事罪，应适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项之规定定罪量刑，并向法庭提交了证实被告人犯罪的常住人口信息等书证、视听资料、法医学人体损伤程度鉴定书、证人证言、被害人陈述、被告人马小非的供述和辩解等相关证据。
被告人马小非对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，表示自愿认罪。
马小非的辩护人的辩护意见是：一、被告人归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，依法可从轻处罚；二、被告人在被害人殴打其朋友时才殴打了被害人，被害人对于矛盾的激化负有责任，应从轻处罚；三、被告人已赔偿被害人的经济损失并取得了被害人的谅解，应从轻处罚；四、根据被告人的犯罪情节及悔罪表现，依法可对其适用缓刑。
经审理查明，2017年4月17日1时许，被告人马小非与马某1、马某2等人在银川市兴庆区牛街七公KTV喝酒期间，马小非得知马某1与黄某有矛盾，提出将黄某约至KTV解决矛盾。后黄某带其朋友到七公KTV，双方在包间内未能解决矛盾，便约至牛街塞上金樽烧烤店门口商议继续解决矛盾。期间黄某给其朋友徐某打电话，徐某、王虎、李小明（均已判决）来到该处。在商议过程中，徐某与马某1发生争吵继而厮打，后徐某持洋镐把殴打马某2，被告人马小非持洋镐把殴打徐某头部，致其面部前额软组织裂伤（形成疤痕8.5cm）、颅底骨折并脑脊液耳漏（左）、颅内少量积气，急性颅脑损伤、头面部软组织损伤、鼻出血。经法医鉴定，徐某的伤情程度为轻伤一级。案发后，被告人马小非于2017年4月17日第一次在公安机关的供述中称其手持洋镐把在一男子后背打了一下，他们就都跑了。后公安机关通过侦查发现被告人马小非的行为涉嫌犯罪，于2017年4月19日将其传唤至公安机关。被告人马小非到案后供述了其犯罪行为。
另查明，2018年1月10日，被告人马小非赔偿被害人徐某经济损失55000元，徐某对被告人马小非表示谅解。
上述事实，被告人马小非在开庭审理过程中无异议，并有公诉机关当庭出示，经法庭质证、认证的常住人口信息、到案经过、法医学人体损伤程度鉴定书、辨认笔录、证人证言、被害人陈述、收条、赔偿谅解协议书、情况说明、被告人马小非的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人马小非因生活中的偶发矛盾借故生非，持械殴打他人，致人轻伤一级，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控被告人马小非犯寻衅滋事罪的罪名成立。对被告人马小非应处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。被告人马小非自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人马小非已赔偿被害人的经济损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。对于辩护人提出的被告人具有坦白的法定从轻情节的辩护意见，经查，被告人马小非于案发后在公安机关的第一份笔录中未能如实供述其犯罪行为，在公安机关掌握其犯罪事实后，被告人马小非才供述了其犯罪事实，其行为不构成坦白，辩护人的该辩护意见本院不予采纳。对于辩护人提出的被告人在被害人殴打其朋友时才殴打了被害人，被害人对于矛盾的激化负有责任，经查，被告人马小非看到被害人殴打其朋友，应当采取合法手段制止或者报警，其暴力殴打被害人的行为不能视为因被害人的过错致矛盾激化而产生，辩护人的该辩护意见本院不予采纳。根据被告人马小非的犯罪情节及悔罪表现，依法可对其适用缓刑。为了维护社会秩序，保障公民的人身权不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款、第二条第（一）项、第（四）项之规定，判决如下：
被告人马小非犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本五份。
审 判 长 曹 玮
人民陪审员 王亚非
人民陪审员 唐秀华
二〇一八年四月二十四日
书 记 员 安若梦
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条行为人为寻求刺激、发泄情绪、逞强耍横等，无事生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为”寻衅滋事”。
行为人因日常生活中的偶发矛盾纠纷，借故生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为”寻衅滋事”，但矛盾系由被害人故意引发或者被害人对矛盾激化负有主要责任的除外。
行为人因婚恋、家庭、邻里、债务等纠纷，实施殴打、辱骂、恐吓他人或者损毁、占用他人财物等行为的，一般不认定为”寻衅滋事”，但经有关部门批评制止或者处理处罚后，继续实施前列行为，破坏社会秩序的除外。
第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的”情节恶劣”：
（一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的；
（二）引起他人精神失常、自杀等严重后果的；
（三）多次随意殴打他人的；
（四）持凶器随意殴打他人的；
（五）随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的；
（六）在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的；
（七）其他情节恶劣的情形。