福建省厦门市思明区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）思民初字第14695号
原告厦门市思明区荣记鱼粥餐厅湖东分店，住所地厦门市思明区湖滨四里64号之一第1-2层。
负责人林也好。
委托代理人杨永辉、严君，福建大道之行律师事务所律师。
被告丁建宝，男，1987年1月21日出生，汉族，住湖北省安陆市。
委托代理人马秀珍、魏文山，厦门市莲前法律服务所法律服务工作者。
原告厦门市思明区荣记鱼粥餐厅湖东分店与被告丁建宝劳动争议一案，本院于2015年9月21日立案受理后，依法由代理审判员刘亚乐适用简易程序，于2015年10月14日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人杨永辉、严君，被告丁建宝及其委托代理人马秀珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告厦门市思明区荣记鱼粥餐厅湖东分店诉称，仲裁裁决书有误，应予纠正。
一、被告丁建宝已经领取旅游福利2000元，原告无需再次支付。况且劳动法规与原、被告签订的《劳动合同》都没有规定原告应当支付旅游福利给被告，即使原告没有支付，被告的请求也得不到支持。
二、2013年5月至2015年4月期间的休息日加班费被告丁建宝已经领取，原告无需再次支付。原、被告签订的《劳动合同》约定工资为每月1100元，被告的实际工资包含加班费、补贴，体现在被告签字确认的综合工资表上。工资表是原告为向员工发放款项向文具店购买的，从旅游费工资表和综合工资表完全相同可以看出。在综合工资表上，特区补贴一栏被改为综合加班及补贴，那么，这一栏的数字究竟是特区补贴还是综合加班及补贴呢？首先，特区补贴不是劳动法规和原、被告签订的《劳动合同》规定原告必须发放的；其次，如果是特区补贴，数额应当是固定的或者是后期的数额比前期的数额高，但被告在这一栏的数额是不固定的，且出现了后期数额比前期数额低的情况，如2013年7月份是2100元，2013年8月是1980元；第三，按照常理，原告不可能发放了没有劳动合同法律依据和劳动合同依据的特区补贴，而不发放有劳动合同法律依据的加班费。因此，该栏所体现的不是特区补贴而是综合加班及补贴。从综合工资表已经体现了2013年5月至2015年4月期间的休息日加班费被告已经领取，原告无需再次支付。
三、厦门市思明区劳动争议仲裁委员会厦思劳仲案（2015）411号裁决书（以下简称“裁决书”）裁决原告应当一次性支付经济补偿金50796元给被告有误，在上述第二点的情况下，被告要求解除劳动关系，原告依法无须支付经济补偿金给被告。
故请求判令：1、原告无需支付被告旅游福利2000元；2、原告无需支付休息日加班费12480元给被告；3、原告无需支付经济补偿金50796元给被告；4、本案诉讼费由被告承担。
被告丁建宝辩称，裁决书中的部分事实认定错误。
一、被告在裁决书中的请求未全部得到支持，请求思明区人民法院全部支持被告在劳动仲裁阶段提出的全部请求。
（一）被告在劳动仲裁阶段提出的请求如下：1、裁决依法解除原告和与被告的劳动关系（自2015年6月15日起）；2、裁决原告支付被告2015年4月工资人民币4479元和5月份（截止至2015年5月13日）工资人民币1917元，合计6396元；3、裁决原告支付被告2015年4月3天的余休补贴（截止至5月13日）计人民币380元；4、裁决原告支付被告2014年度10天年假工资1266元和旅游福利人民币2000元，共计人民币3266元；5、裁决原告支付被告2003年8月20日入职至今加班工资211918.7元；6、裁决原告支付被告经济补偿金（2003年8月20日至2015年5月13日）共计人民币4233×12个月＝50796元。上述六项合计为人民币272756.7元。
现被告继续提出上述全部请求。请求思明区人民法院根据本案的事实、法律和证据，支持被告的全部诉讼请求。原告的所有诉讼请求无事实、证据支持和法律依据，请求驳回原告的全部诉讼请求。
（二）裁决书，部分事实认定错误，主要在加班的事实、加班时间和加班费计算存在部分错误。1、关于加班的事实和时间。被告加班的事实和加班的证据均由原告在掌握。关于《职工考勤表》这一证据，举证责任主要在于原告，而原告在劳动仲裁阶段能够提供被告于2013年5月至2015年5月的考勤表，相应地证明了原告有能力提供被告自2003年8月至2013年4月考勤情况的证据而不提供，且原告提供2013年5月至2015年5月这段时间的考勤表当时原意旨在证明其已经支付了被告加班工资才提交的。若是原告不提交这段时间的考勤表，那被告岂不是一分钱加班工资都拿不到。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第三十九条之规定：“劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供，用人单位在指定期限内不提供的，应当承当不利后果。”和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条：“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。”因此，原告应该是有能力提供被告自2003年8月20日入职至2013年4月的《职工考勤表》，不然，就应该承担不利后果。故被告于2003年8月20日入职至今都存在加班的事实，应予计算这期间的加班工资。2、加班工资计算基数错误。原告依法应支付被告2003年8月20日入职至今加班工资211918.7元，被告在休息日和法定节假日照常上班，要求原告支付加班费于法有据、计算合理。原告提交的与被告的《劳动合同》确认了在签订劳动合同时双方对加班工资的计算基数未作约定，故应以被告每月实发工资数作为基数来计算被告每月加班工资的数额。退一步说，即使以1200元和1320元为基数计算，也应计算2003年8月入职以来的加班工资，而不应只计算2013年5月至2015年4月的加班工资。3、年假工资1266元。根据法律规定，职工连续工作1年以上的，享受带薪年假，单位应该保证职工享受年休假，职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的收入。按原告的规定，当年度是休上一年度的年假，因此，应给予年假工资1266元。
二、原告请求无需再支付旅游福利2000元，无事实依据、法律依据和证据支持。被告于2014年领取的2000元旅游费是2013年度的，原告旅游费的发放是每年的5－6月份发放上一年度的旅游费，原告提供的关于旅游费的工资表是2014年5月份支付旅游费工资表，但当年2014年度远未结束，原告怎么可能中途发放当年度整年的旅游费呢？正如原告发放工资一样，当月领取的工资都是上个月的工资。原告在自己的门店门口招聘广告载明：五年以上老员工发放旅游现金2000元。在劳动仲裁阶段，原告的特别授权委托人对此予以认可，故应予支付被告旅游福利2000元。
三、原告请求无需支付休息日加班费12480元，无事实依据、法律依据和证据支持。《劳动合同法》规定职工每天工作8小时，每周工作40小时，8小时工作以外的加班应给付劳动者加班报酬。国家的8小时工作制是不允许用人单位随意更改和变相规避的，是对用人单位的强制性的基本要求。1、原告提交的《工资表》中关于所谓“综合加班工资”一项明显造假。从原告提交的《工资表》这项证据看，原告明显涂改被告的每月工资，其将特区补贴一栏擅自将特区划掉，更改为综合加班补贴或综合加班及补贴，明显可看出是后面添加的，每个月更改成综合加班或综合加班及的笔迹和原来的笔迹都不一样，有的改为综合加班补贴，有的改为综合加班及补贴，捏造出已付被告每月加班工资的事实。何谓综合加班工资，法律、法规无规定，是其自称的，且该综合加班工资是如何计算出被告每月均有2480元的所谓综合加班工资？退一步说，按原告的说法推算，那被告的加班时间已远远超过法律规定的加班时间，严重超时加班。从原告在劳动仲裁阶段提供的答辩状和《证据清单》第5、6条中证明：“申请人以每月调休的方式休息，不存在申请人所主张的每月加班4天的事实”及原告在劳动仲裁阶段提供的《员工手册》中明确规定员工每天工作8小时，月休4天等证据来看其明显是自相矛盾的。在劳动仲裁阶段的庭上：“原告的特别授权委托代理人亦是反复的自相矛盾，一会说没有加班事实，工资含加班费，一会又说每天工作8小时，一周工作6天，月休4天，一会又说就是加班4天也不可能有2480元的加班工资，该综合加班工资是所有的仲裁请求都涵盖在里面工资。”若是被告每月没有加班，何来2480元原告所谓的综合加班工资，且该综合加班工资是如何计算出来的，计算的依据在哪里，为何每月的数额是一样的，这恰恰证明了原告故意涂改工资单这项证据，捏造已付加班费的事实，企图逃避其自身应承担的法律责任。2、原告在劳动仲裁阶段提交的《考勤表》和《员工手册》的证据确认了被告长期加班的事实，同时，原告长期在自己的门店门口招聘广告载明：“每天上班8小时，每月休息四天。”，这也明确证明了原告长期加班的事实。3、原告提交的《劳动合同》确认了在签订劳动合同时对被告加班工资的计算基数未作约定，故应以被告每月实发工资数作为基数来计算被告每月加班工资的数额。原告在劳动仲裁阶段提交的《考勤表》这项证据，其目的是证明被告不存在每月加班4天的事实。但被告认为，这项证据恰恰证明了被告每月都有加班的事实，这与原告在劳动仲裁阶段提交的《员工手册》这项证据中的规定是相符的。但原告在法院却不提交《员工手册》和2013年5月到2015年5月的《考勤表》，只提交了2013年4月到2015年4月的被告的《工资单》，更没有提交2013年5月之前的《考勤表》和2013年4月之前的《工资单》，这说明了原告明知此项证据于己不利，故其能提交而故意不提交《考勤表》、《工资单》等证据。因此，关于休息天加班和法定节假日加班时间的计算和加班工资金额等，应依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条等有关法律规定，作为用人单位负有提供由其掌握管理的与争议事项有关的证据，用人单位不提供的，应当承担不利的后果和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条：“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。”等有关规定，原告在法院目前只提交了2013年4月到2015年4月的《工资单》，而被告是2003年8月20日入职至今已11年9个月，原告不提交之前的《考勤表》、《工资单》，应当承担不利的后果，故对于加班工资的计算应以被告提供的计算明细为依据来确认加班时间和数额。
四、原告请求无需支付经济补偿金50796元，无事实依据、法律依据和证据支持。原告未及时足额支付被告劳动报酬，被告可以解除劳动合同，原告未及时支付被告2003年8月入职至2015年5月期间的加班费，也未及时支付被告2015年4月和5月工资，解除劳动关系时依法应当支付经济补偿金。且其在本次起诉状中对于裁决书中第二项关于支付被告2015年4月和5月工资未提异议，证明其确未支付被告的工资。被告自2003年8月入职至2015年6月5日解除劳动合同，工作年限为11年9个多月，经济补偿的月数应计算为12个月，经济补偿的月工资应按被告的实发工资数额计算，根据《劳动合同法》第四十六条第一款、第四十七条之规定：“劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”因此，原告应当向被告支付2003年8月20日上班至2015年5月工作期间的经济补偿金人民币4233×12个月＝50796元。被告长期加班，原告不支付加班工资和工资，严重违反了《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》等法律规定，请求法院以事实为依据，以法律为准绳，依法审理此案，支持被告在劳动仲裁阶段的全部请求，驳回原告的全部诉讼请求。
案件审理过程中，原告提交证据：1、裁决书；2、劳动合同；3、旅游费工资表；4、综合工资表；5、工资表造册领取情况证明。被告对综合工资表以及工资表造册领取情况证明的真实性不予认可，对其他证据的真实性予以认可，但认为劳动合同未约定加班工资的计算基数，旅游费工资表只能证明领取了上年度的旅游费。
被告提交证据：1、个人参保缴费情况证明；2、被告暂住证；3、被告2013年和2014年部分工资单19份；4、招聘广告照片一张；5、原告仲裁阶段的证据清单一份；6、原告仲裁时提交的考勤表；7、原告仲裁提交的员工手册；8、被告2013年8月20日至2015年5月13日加班工资计算明细。原告对被告提交的工资单和加班工资计算明细真实性不予认可，对其他证据真实性予以认可。
经审理查明，原告厦门市思明区荣记鱼粥餐厅湖东分店于2005年1月21日工商登记成立。被告丁建宝于2003年8月20日进入原告处工作，于2012年3月1日签订无固定期限劳动合同，约定被告月工资为1100元，原告于每月25日支付被告上个月的工资。2015年5月10日双方发生劳动争议。2015年6月5日，被告丁建宝以原告厦门市思明区荣记鱼粥餐厅湖东分店为被申请人向厦门市思明区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求劳动仲裁委：1、裁决依法解除申请人和与被申请人的劳动关系（自2015年6月15日起）；2、裁决被申请人支付申请人2015年4月工资人民币4479元和5月份（截止至2015年5月13日）工资人民币1917元，合计6396元；3、裁决被申请人支付申请人2015年4月3天的余休补贴（截止至5月13日）计人民币380元；4、裁决被申请人支付申请人2014年度10天年假工资1266元和旅游福利计人民币2000元，计人民币3266元；5、裁决被申请人支付申请人2003年8月20日入职至今加班工资211918.7元；6、裁决被申请人支付申请人经济补偿金（2003年8月20日至2015年5月13日）共计人民币4233×12个月＝50796元。上述六项合计为人民币272756.7元。2015年9月6日厦门市思明区劳动争议仲裁委员会作出裁决：一、申请人丁建宝与被申请人的劳动关系于2015年6月5日解除；二、自本裁决生效之日起十日内，被申请人应当一次性支付申请人丁建宝2015年4月份工资4649元、5月份工资（截至5月12日）1492元，余休补贴429元，共计人民币6570元；三、自本裁决书生效之日起十日内，被申请人应当一次性支付给申请人丁建宝2014年度旅游福利人民币2000元；四、自本裁决书生效之日起十日内，被申请人应当一次性支付给申请人丁建宝2013年5月至2015年4月期间的休息日加班费共计人民币12480元；五、自本裁决书生效之日起十日内，被申请人应当一次性支付给申请人丁建宝经济补偿金共计人民币50796元；六、驳回申请人丁建宝的其他仲裁请求。
以上事实有原告提交的劳动合同、仲裁裁决书、旅游费工资表、综合工资表、工资表领取情况证明和被告提交的被告暂住证、招聘广告照片、原告仲裁阶段的证据清单、原告仲裁时提交的考勤表、原告仲裁提交的员工手册、法庭审理笔录为证，本院予以确认。
本院认为，原告与被告存在劳动关系，争议焦点如下：
一、关于被告丁建宝2015年4月、5月工资及余休补贴的问题。在仲裁阶段双方均同意按照2015年4月份工资4649元、5月份工资1492元、2015年余休补贴429元计算发放，同时，原告未对该裁决提出异议，故本院亦予以确认。对于解除合同的日期，双方均未表示异议，因此本院亦予以确认。
二、关于2014年度10天年假工资和旅游福利的问题。被告提供原告在仲裁阶段提交的《职工考勤表》上，2014年4月1日至4月18日被告考勤为“休”，标注“1-10号年假”，可以证明2014年4月原告安排被告休年假10天，被告对《职工考勤表》的真实性予以认可，因此本院依法采信被告已于2014年休了10天的年假，被告要求原告支付的2014年度10天年假工资无法律和事实上的依据，本院不予支持。关于旅游福利，原告主张2014年度的旅游福利被告已经领取，并提供落款为2014年5月的《旅游费工资表》为证，被告主张该工资表系证明被告已领取2013年度的旅游福利，而非2014年度的福利，根据“谁主张、谁举证”的原则，被告未提供相应证据证明旅游费工资表发放2013年旅游费，故对其主张本院不予采信。故对被告要求原告支付2014年旅游费福利的请求，本院不予支持，原告无须再支付旅游福利2000元给被告。
三、关于加班费的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释（三）》第九条，“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”被告主张2003年8月20日至今皆有加班事实存在，但并未能就2003年8月20日至2013年4月期间的加班事实进行举证，也未能提供证据证明原告掌握加班事实存在的证据而不提供，被告应当依法承担举证不能的不利后果。
关于2013年5月至2015年4月的加班费问题。首先，对于每月加班天数，被告主张每月休息4天，原告亦认可被告每周加1天，故可以认定被告每周加班1天。其次，关于加班费是否已经发放。原告主张加班费已经发放并在工资表中得到被告确认。被告认为工资表中栏目中特区补贴涂改为综合加班，并非加班费。对于《综合工资表》中“特区补贴”一栏的数额性质问题，本院分析认为，第一，从特区补贴的性质看，根据《福建省人民政府关于厦门经济特区机关和事业单位工作人员实行特区补贴问题的通知》，特区补贴的范围限于厦门本岛内的国家机关和全民制事业单位的正式工作人员，原告并不属于上述单位。原告陈述其不存在上述工资项目。第二，从综合工资表的原件以及与旅游费工资表的对比来看，原告的工资表、旅游费发放表均为格式表格，即应发工资项下“工资和特区补贴”系打印，其他项目均为手写，故原告陈述其将特区补贴更改为综合加班具有一定合理性。第三，特区补贴栏项下款项的数额占工资总额比例大，被告陈述其对于特区补贴是什么及该条目项下发放什么款项并不清楚。第四，“特区补贴”项下款项均在2000元左右，根据劳动合同约定被告的基本工资为1100元，工资表中载明工资为1200元或1320元。无论是以劳动合同约定的工资标准或工资表中载明的工资标准作为计算加班费的标准，按照每周加班一天计算，特区补贴栏项下款项数额均已经超过了加班费的数额，符合原告陈述该综合加班包括加班费和绩效。因此，本院依法采信原告主张，即“特区补贴”一栏为包含加班费和绩效的综合加班费用，故原告无须再支付被告2013年5月至2015年4月期间的休息日加班费。
四、关于经济补偿金的问题。虽然原告未支付被告4月、5月工资及余休补贴，但被告离开工作单位时尚未到工资发放日。另外，根据前述原告不存在拖欠加班工资和旅游补贴情形，故被告以原告未足额发放工资和加班工资为由要求支付经济补偿金无事实与法律上的依据，本院不予支持。
综上，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、原告厦门市思明区荣记鱼粥餐厅湖东分店应于本判决生效之日起十日内向被告丁建宝支付2015年4月、5月工资及余休补贴6570元；
二、驳回被告丁建宝的其他请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费5元，由原告厦门市思明区荣记鱼粥餐厅湖东分店负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。
代理审判员 刘亚乐
二〇一五年十二月十五日
书 记 员 吕 宁
附件：本案所适用的法律法规、司法解释
《中华人民共和国劳动法》
第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十八条第一款用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
……
（二）未及时足额支付劳动报酬。
…….
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。
……
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》
第九条因劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
法官提示
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：
申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。