江苏省宿迁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）宿中民终字第0064号
上诉人（一审原告）周某。
委托代理人张学洲。
被上诉人（一审被告）蒋某。
上诉人周某因与被上诉人蒋某离婚纠纷一案，不服沭阳县人民法院（2012）沭民初字第3787号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年1月15日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：周某与蒋某于××××年××月××日举行结婚仪式共同生活，未领取结婚证。1993年11月8日长子蒋广西（已成年）出生，1997年11月16日次子蒋广成出生，现在蒋某处生活。周某与蒋某共同生活期间，蒋某于2007年左右与他人同居并生育一女。双方为此经常发生矛盾，现已分居生活。周某于2012年11月12日起诉要求与蒋某离婚，双方故而成讼。
一审另查明，周某与蒋某在共同生活期间添置的财产有：位于沭阳县龙庙镇庄塘村十组砖瓦结构偏房四间、走道二间（无产权证）、猪舍八间、厕所二间、栽植树木及剩余部分瓦片，周某认可价值34000元，蒋某同意按此价值判为周某所有。双方购买帕萨特苏N×××××轿车一辆，该车行驶证登记在蒋某名下，现双方认可价值42000元。在周某处的财产有：挂式空调、立式空调各一台、海尔冰箱一台。在蒋某处的财产有：台式电脑一台、手提电脑一台、银行存款8988.91元。
一审法院认为，周某与蒋某举行结婚仪式时，蒋某虽未达法定结婚年龄，但在《婚姻登记管理条例》公布实施前已达法定婚龄，应认定双方系事实婚姻关系。在双方共同生活期间，因蒋某与他人同居生子，致夫妻感情不睦，周某要求离婚，蒋某同意，应认定夫妻感情确已破裂，对周某要求离婚的请求予以准许。导致夫妻感情破裂的原因主要在蒋某，在分割夫妻共同财产时应适当照顾无过错方的原告，同时给周某造成的精神损害，蒋某亦应适当赔偿。周某要求赔偿20万元明显过高，一审法院综合蒋某目前的生活状况、经济来源以及本地生活水平等因素，酌定蒋某赔偿周某精神损害抚慰金15000元。双方所生次子蒋广成现在蒋某处生活，周某同意随蒋某生活，周某应给付蒋某必要的子女抚养费用。周某主张学府小区凯悦大厦904室房屋一套，因该房产登记在其长子名下，涉及第三人权利，本案中不作处理。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三十七条、第三十九条、第四十六条第二款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（一）第五条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十八条之规定，判决：一、准予原告周某与被告蒋某离婚；二、婚生男孩蒋广成（1997年11月16日生）随被告蒋某共同生活，原告周某自2012年12月起每月给付被告蒋某子女抚养费400元，至该子女年满18周岁止；三、共同财产：位于沭阳县龙庙镇庄塘村十组砖瓦结构偏房四间、走道二间（无产权证）、猪舍八间、厕所二间、栽植树木及剩余部分瓦片和在原告周某处挂式空调一台、立式空调一台、海尔冰箱一台归原告周某所有；帕萨特苏N×××××轿车一辆、台式电脑二台、手提电脑一台、银行存款8988.91元归被告蒋某所有，被告蒋某于判决生效后十日内给付原告周某财产分割款15000元；四、被告蒋某于判决生效后十日内赔偿原告周某精神损害抚慰金15000元。案件受理费800元，减半收取400元，由被告蒋某负担。
上诉人周某不服一审判决向本院提起上诉，请求撤销原判，依法予以改判。其主要上诉理由是：一、被上诉人在夫妻关系存续期间与他人同居生女，其行为构成重婚。因被上诉人对离婚负有重大过错，故一审判决确定的离婚损害赔偿数额过低，应判决被上诉人给付精神损害抚慰金200000元。二、被上诉人因涉嫌重婚罪于2011年8月被公安机关刑拘，后上诉人为顾及家庭撤回对被上诉人的控告，并与被上诉人达成协议，被上诉人承诺不再与他人同居生活，如违反协议约定，则给付上诉人违约金1000000元。因被上诉人未能遵守承诺，故应按约承担1000000元违约金。三、沭阳县沭城镇凯悦大厦904室房屋是家庭共有财产，虽房屋权属证书登记在长子蒋广西名下，但明显不是子女自己购买的。家庭共有财产以谁的名义登记不能代表房屋的实际权属，一审判决未能对该部分财产作出分配有误。
被上诉人蒋某答辩�，一、双方并不是事实婚姻，被上诉人与上诉人结婚时尚未达到法定婚龄，被上诉人离家出走是因为夫妻吵架而出走。二、被上诉人因重婚罪被逮捕后释放是因为结婚时未达法定婚龄，不构成重婚罪。三、被上诉人没有工作还要扶养小孩，一审判决的精神损害抚慰金已超出被上诉人的能力范围。四、沭阳县沭城镇凯悦大厦904室房屋是双方共同购买并赠与长子蒋广西的，被上诉人对该房屋不主张权利，如上诉人要求分割，应找蒋广西处理此事，蒋广西现已成年。五、关于承诺赔偿1000000元违约金的协议，并非被上诉人真实意思表示，被上诉人也没有实际赔偿能力。
双方当事人对一审判决查明事实均无异议，本院予以确认。
本案的争议焦点是：1．本案精神损害抚慰金的赔偿数额应否调整；2．周某要求蒋某给付1000000元违约金的理由能否成立；3．沭阳县沭城镇凯悦大�904室房屋应否作为夫妻共同财产加以分割。
关于第1争议焦点。本院认为，有配偶者与他人同居导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，精神损害赔偿数额应参考过错程度、行为后果、具体情节、经济履行能力、本地平均生活水平等因素综合考虑，一审法院据此酌定被上诉人蒋某赔偿上诉人周某15000元精神损害抚慰金亦无明显不当。二审中，被上诉人蒋某自愿赔偿上诉人周某精神损害抚慰金30000元，系其对自身权利的处分，且不违反法律规定，本院予以照准。
关于第2争议焦点。二审中，上诉人周某为证明自己的主张，向本院提供如下证据：1．2012年1月1日双方签订的协议书一份，旨在证明被上诉人蒋某违反协议中的承诺，其行为构成违约，应给付违约金1000000元。2．东莞市石碣洋氏瓷砖地线贸易商行出具的授权书、名片、洋氏瓷砖地线宣传单页各一份，旨在证明被上诉人蒋某是销售洋氏瓷砖地线的江苏省独家总代理，其有经济赔偿能力，且存在隐匿财产的行为。
被上诉人蒋某对上述证据质证认为，协议书虽系被上诉人本人所签，但当时是为夫妻和好才签，而且上诉人并未按照协议约定承担扶养小孩的义务。至于销售洋氏瓷砖地线的独家代理，该公司早已不存在，被上诉人是上当受骗，当初在广州也报过警，但警方建议向法院起诉，最终考虑到广州诉讼成本较高而作罢。
本院认为，2012年1月1日双方签订的协议书中约定的1000000元违约金，究其性质仍是因被上诉人蒋某的重大过错行为而自愿给付上诉人周某的精神损害抚慰金。结合本地平均生活水平、过错方的经济负担能力、案件具体情况等因素综合考虑，精神损害抚慰金不宜确定过�，被上诉人蒋某已经自愿赔偿上诉人周某30000元精神损害抚慰金，故上诉人周某再要求被上诉人蒋某赔偿违约金1000000元系重复请求，本院不予支持。
关于第3争议焦点。本院认为，双方争议的沭阳县沭城镇凯悦大厦904室房屋系登记在案外人蒋广西名下，因涉及到案外人蒋广西的权益，本案中不宜作为夫妻共同财产加以分割。如上诉人周某坚持主张，可另案诉讼解决。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理并无不当。鉴于二审中被上诉人蒋某自愿赔偿上诉人周某精神损害抚慰金30000元，系其对自身权利的处分，且不违反法律规定，本院予以照准，由此导致一审判决主文需作出相应调整，一审判决不算错案。上诉人周某的其他上诉理由亦不能成立，本院对其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百�十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、维持沭阳县人民法院（2012）沭民初字第3787号民事判决主文第一、二、三项和诉讼费用的负担；
二、变更沭阳县人民法院（2012）沭民初字第3787号民事判决主文第四项为：被上诉人蒋某于本判决生效后十日内赔偿上诉人周某精神损害抚慰金30000元。
二审案件受理费240元，由被上诉人蒋某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 静
代理审判员 徐 兵
代理审判员 孙芳远
二〇一三年三月二十二日
书 记 员 王弯弯