广东省江门市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）粤07刑终43号
原公诉机关广东省鹤山市人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某文，化名蛇仔，男，1982年3月30日出生于广东省鹤山市，汉族，文化程度初中，无业，住鹤山市。2002年12月16日因犯抢劫罪被广东省鹤山市人民法院判处有期徒刑六年，因本案于2016年7月10日被刑事拘留，同年8月12日被逮捕。
上诉人（原审被告人）余某杰，男，1987年12月1日出生于广东省鹤山市，汉族，文化程度小学，无业，住鹤山市。因本案于2016年3月10日被传唤并刑事拘留，同日被取保候审，同年11月9日被广东省鹤山市人民法院取保候审，同年12月28日被逮捕。
辩护人林兆德，系广东国晖（江门）律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人陈某1，男，1966年8月18日出生于广东省佛山市，汉族，系广东省鹤山市鹤城镇某五金电器制品有限公司老板，住广东省四会市。
原审附带民事诉讼原告人陈某2，男，1968年5月24日出生于广东省佛山市，汉族，系广东省鹤山市鹤城镇某五金电器制品有限公司法定代表人，住广东省佛山市南海区。
广东省鹤山市人民法院审理广东省鹤山市人民检察院指控原审被告人张某文、余某杰犯寻衅滋事罪刑事附带民事一案，于2016年12月28日作出（2016）粤0784刑初336号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人没有提出上诉，现已发生法律效力，原审被告人张某文、余某杰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，经审阅卷宗材料和上诉材料，讯问了上诉人张某文、余某杰，听取了辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，Ι.刑事部分
2016年3月8日晚上23时许，被告人张某文、余某杰饮酒后向被害人陈某1索要酒钱，之后前往位于鹤山市鹤城镇南星村委会的鹤山市某五金电器制品有限公司等陈某1，期间在该公司破坏了门窗、车辆等财物，并与被害人陈某2发生口角，张某文、余某杰随即追打陈某2，后又殴打闻讯赶回厂的陈某1等人。经检验鉴定陈某1、陈某2的伤情均达轻微伤程度。被告人余某杰、张某文分别于2016年3月10日和7月10日被公安机关抓获归案。
上述事实，有经过一审庭审示证和质证的下列证据所证实：1、物证、书证；2、证人证言；3、被害人陈述；4、鉴定意见；5、勘验、检查、辨认笔录和照片；6、被告人供述和辩解。
П.附带民事部分
另查明，原告人陈某2为广东省佛山市南海区桂城街道某村的居民。本案案发地点发生在鹤山市某五金电器制品有限公司，该公司的法定代表人是原告人陈某2。涉案被损坏的窗玻璃两块（鉴定价格为140元）、普通门锁一把（鉴定价格为150元），是属于上述公司的财产；粤Ｙ×××××东风标致牌蓝色小轿车的权属人是原告人陈某2，该车车尾箱的鉴定价格为300元。原告人陈某2因本案受伤后，于2016年3月9日0时50分被送至鹤山市人民医院住院治疗，经诊断：1、左顶部头皮挫裂伤；2、右肘部挫裂伤；3、全身多处皮肤软组织挫伤；4、肾病。住院治疗至2016年3月12日出院（共住院3天），医疗费用为6069.50元。原告人陈某2在鹤山市人民医院出院当日转至广东省中西医结合医院（南海中医院）继续住院治疗，诊断为：1、胸部闭合性损伤、双肺挫伤、双侧胸腔积液；2、左颞部头皮裂伤；3、脑外伤综合征；4、腰部软组织挫伤；5、高血压病II级极高危；6、右肘皮肤裂伤。住院治疗至2016年3月28日出院（共住院16天），医疗费用为18426元。原告人陈某2合共花费医疗费用为24495.50元，该费用中的22279.22元已由相关保险公司从意外伤害险中获得赔偿，余下2216.28元由原告人陈某2实际支付。出院医嘱列明：1、注意休息，加强营养支持，伤后三个月避免剧烈运动及负重劳动；2、定期胸外乳腺专科门诊随诊，如有不适及时返院就诊；3、出院带药；4、3个月后返院复查头颅及胸部CT；5、住院期间陪人1名。另查明，《广东省2016年度人身损害赔偿标准》全省城镇居民人均可支配收入为人民币34757.20元/年（一般地区），本地区护理费（陪人费）为100元/天，住院伙食补助费为100元/天。
原告人陈某2因两被告人的犯罪行为所造成的实际损失为：医疗费2216.28元、误工费1809元（19天×34757.20元÷365天）、护理费1900元（19天×100元／天）、住院伙食补助费人民币1900元（19天×100元／天）、财产损失费人民币300元，合共人民币8125.28元。
上述民事部分的事实,有经过一审庭审示证和质证的下列证据所证实：
1、鉴定意见通知书：证明涉案登记车主为原告陈某2的粤Ｙ×××××东风标致牌蓝色小轿车被损坏的鉴定价格为300元；
2、病历、疾病证明书、出院记录：证明原告陈某2的伤情、受伤治疗的过程，是计算误工费、陪人费、住院伙食补助费等的依据；
3、医疗收费票据：证明原告陈某2花费医疗费用的金额及其医疗费用实际损失的金额。
上述证据，均经庭审质证、认证，可作为定案依据，予以确认。
原审法院认为，被告人张某文、余某杰结伙随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人张某文、余某杰到案后如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人张某文有犯罪前科，可酌情从重处罚。本案原告人陈某1的受伤是由被告人张某文、余某杰结伙随意殴打他人的行为造成，受伤后经检验鉴定为达轻微伤程度。原告人陈某1请求两被告人连带赔偿的相关费用，两被告人均无提出具体答辩意见（余某杰表示听从法院判决），而原告人陈某1在举证期限内没有提供任何证据材料证明其主张。根据民事诉讼谁主张谁举证的基本原则，原告人陈某1请求被告人张某文、余某杰连带赔偿误工费、交通费等共计26000元，原审法院认为证据不足（精神损失费，在刑事附带民事诉讼中依法不予调整），不予支持，并予以驳回。对原告人陈某2请求被告人张某文、余某杰连带赔偿的相关费用，从已查明的事实显示，原告人陈某2因两被告人的犯罪行为所造成的实际损失为：医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费和财产损失费，合共为8125.28元（未获赔偿）；其请求的营养费、交通费、鉴定费因在举证期限内未能提供相应的证据予以证明，不予支持；其请求的财产损失费中，涉案被损坏的窗玻璃两块、普通门锁一把，是属于鹤山市某五金电器制品有限公司的财产，现原告人陈某2请求上述财产损失赔偿，主体不适格，对该财产损失请求不予支持；其请求的精神损失费，依法在刑事附带民事诉讼中，该项请求不予调整。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第三十五条的规定，判决如下：一、被告人张某文犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月。二、被告人余某杰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。三、被告人张某文、余某杰被扣押的作案工具铁水管二条、竹竿一根、垃圾铲一个，予以没收并销毁（上述物品现存于鹤山市公安局，由该局负责处理）。四、被告人张某文、余某杰于本判决生效后十日内共同赔付人民币8125.28元给原告人陈某2。五、驳回原告人陈某1、陈某2的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
上诉人张某文上诉提出：原审法院对其量刑过重，要求从轻处罚。
上诉人余某杰上诉提出：其是初犯，得到被害人的谅解，原审法院对其量刑过重。
上诉人余某杰的辩护人辩护提出：1、本案中，余某杰在共同犯罪中所起的是次要作用，是从犯。原审认定余某杰追打被害人，属于事实不清，作为腿部残疾人，是无法追打到一个正常健康人的，因此，应结合上述因素对余某杰进行量刑。2、一审判决书下达后，余某杰家人已与受害人达成了赔偿调解协议，对受害人作出了合理赔偿，受害人亦向法庭出具了谅解书。3、案发后，余某杰如实交代了自己的行为，有积极的悔改表现。综上所述，请求二审法院对余某杰改判其缓刑。
经审理查明，原审判决认定上诉人张某文、余某杰犯寻衅滋事罪刑事附带民事的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，足以认定。在二审审理期间，上诉人张某文、余某杰及其辩护人林兆德均未提交新的证据，本院对一审判决书所列证据予以确认。
关于上诉人张某文、余某杰及其辩护人提出的上诉理由、辩护意见，本院综合评析如下：
1、上诉人张某文、余某杰醉酒后前往被害人的公司索取酒钱为名，砸烂门窗、车辆等财物，共同殴打被害人致轻微伤，本案不宜划分主从犯。2、原审法院依据两上诉人在本案中的犯罪事实及情节和认罪态度，被害人出具的谅解书，对其已从轻处罚，现再要求轻判或改判缓刑的理由，据理不足，本院不予采纳。
本院认为，上诉人张某文、余某杰无视国家法律，结伙随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪，应依法惩处。上诉人张某文、余某杰归案后能如实供述其罪行，依法可以从轻处罚。案发后与被害人达成赔偿协议，被害人表示谅解，出具了刑事谅解书，可酌情从轻处罚。鉴于上诉人张某文有犯罪前科，可酌情从重处罚。上诉人张某文、余某杰及其辩护人提出的上诉理由、辩护意见，经查，据理不充分，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，
裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 周 密
代理审判员 梁智坚
代理审判员 杨魏浦
二○二○一七年二月二十七日
书 记 员 梁惠娟
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。