广东省深圳市福田区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）深福法刑初字第1413号
公诉机关深圳市福田区人民检察院。
被告人冯天成，男，1993年5月2日出生，汉族，小学文化程度，无业。曾因犯盗窃罪于2010年8月18日被深圳市福田区人民法院判处拘役五个月，又因犯盗窃罪于2012年9月17日被深圳市福田区人民法院判处有期徒刑六个月，于2013年1月7日刑满释放；现因盗窃嫌疑，于2015年1月13日被深圳市公安局福田分局刑事拘留；因涉嫌犯有盗窃罪，于2015年2月17日由深圳市公安局福田分局逮捕。现羁押于深圳市福田区看守所。
辩护人赖智欣，广东华途律师事务所律师
被告人冯夏敏，男，1989年3月18日出生，汉族，初中文化程度，无业。曾因犯抢夺罪于2009年10月10日被深圳市福田区人民法院判处有期徒刑六个月，于2010年2月10日刑满释放；现因盗窃嫌疑，于2015年1月13日被深圳市公安局福田分局刑事拘留；因涉嫌犯有盗窃罪，于2015年2月17日由深圳市公安局福田分局逮捕。现羁押于深圳市福田区看守所。
辩护人黎伟钊，辽宁欣合律师事务所律师
深圳市福田区人民检察院以深福检刑检刑诉（2015）1711号起诉书指控被告人冯天成、冯夏敏犯盗窃罪，于2015年9月15日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序组成合议庭，于2015年12月3日公开开庭审理了本案。深圳市福田区人民检察院指派代理检察员蒋子伟出庭支持公诉。被告人冯天成、冯夏敏及其辩护人赖智欣、黎伟钊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2014年7月31日16时许，被告人冯天成、冯夏敏在本市福田区华强北高科德数码城5C201，将被害人洪某雄放在桌子上的1000张内存卡盗走（其中一部分以人民币3000元的价格销售给他人）。
2014年10月7日17时许，被告人冯天成在本市福田区华发南路飞扬时代1003商铺兴艺高雅印刷公司，盗走被害人吴某放在收银台上的一部白色（苹果iphone516G，经鉴定，价值人民币1590元）。
2014年11月9日16时许，被告人冯天成、冯夏敏在本市福田区爱华通讯市场548D档口，将被害人黎某放在柜台上的七部手机盗走（三部iphone5，经鉴定，共价值人民币4500元；四部iphone5S，经鉴定，共价值人民币10000元）。
2015年1月13日，被告人冯天成、冯夏敏在龙岗区布吉街新南后巷7号201房被深圳市公安局福田分局抓获。
公诉机关提供了书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录、鉴定意见、视听资料等证据以证实上述事实。公诉机关据此认为被告人冯天成、冯夏敏的行为已构成盗窃罪，提请本院依法判处。
被告人冯天成、冯夏敏对公诉机关指控的犯罪事实均表示有异议。冯天成表示第一单其盗窃了300张卡，第三单只偷了一部手机，没有偷七部手机。冯夏敏表示其第三单没有参与盗窃。
辩护人赖智欣辩称：一、被告人几次供述中出现相互矛盾的地方，结合庭审中出示的相关证据足以认定2014年11月9日这单案件中并非公诉机关所公诉的赃物为七部手机，请法庭查明事实。
二、仅仅依靠被告人的口供不足以认定盗窃罪名的成立，在没有相关证据予以佐证的情况下对于被告人自认的犯罪事实，请法庭查清是否存在。
三、对于公诉机关指控的内存卡数量庭审中二被告人均认为只有三百张，并且该卡被害人洪某是没有见过，被盗当天供货至其门店，其没有接触过，故其无法提供相关的型号，陈某的陈述中该内存卡是没有型号的，这也意味着鉴定结论中的价格是有异议的。刑事案件中，不能仅凭被告人所自认的价格进行定罪量刑，提请法庭在定罪量刑时予以酌情考虑。存在争议的证据应当做出对被告人有利的判断，对两名被告人在量刑时予以从轻考虑。
辩护人黎伟钊辩称：一、关于内存卡的数量，从两名被告人的口供和视频中以及门店销售的陈某某笔录确认内存卡数量是50张一盒。当时视频上还显示桌面还有两捆内存卡，所以在数量上应该是250-300张之间。
二、关于内存卡的价格，内存卡没有品牌而且被害人洪某雄也因为涉嫌销售假冒注册商标被刑事拘留。鉴定上用来鉴定的内存卡型号MICIOSDCLASS3-6-10这三个数字代表写入速度，鉴定的写入速度较高，按照当时市场的情况，不太可能，应该是事后拿一张内存卡去鉴定。内存卡是容量和写入速度决定市场价格。被害人如果是一千张进货理应有正常的进货渠道和正常销售发票或进货票据。在本案中，冯夏敏只是协助望风，其是从犯，应当从轻、减轻处罚，恳请法庭在量刑时予以考虑。
三、被告人冯夏敏有悔改的表现，希望法庭在量刑时予以考虑。
经审理查明：2014年7月31日16时许，被告人冯天成、冯夏敏在本市福田区华强北高科德数码城5C201，将被害人洪某雄放在桌子上的300张内存卡盗走（其中一部分以人民币3000元的价格销售给他人）。
2014年10月7日17时许，被告人冯天成在本市福田区华发南路飞扬时代1003商铺兴艺高雅印刷公司，盗走被害人吴某放在收银台上的一部白色（苹果iphone516G，经鉴定，价值人民币1590元）。
2014年11月9日16时许，被告人冯天成在本市福田区爱华通讯市场548D档口，将被害人黎某放在柜台上的七部手机盗走（三部iphone5，经鉴定，共价值人民币4500元；四部iphone5S，经鉴定，共价值人民币10000元）。
2015年1月13日，被告人冯天成、冯夏敏在龙岗区布吉街新南后巷7号201房被深圳市公安局福田分局抓获。
公诉机关指控的上述事实清楚，且有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据证实：1.书证：被告人身份材料、刑事判决、情况说明；2.证人证言：证人谭某、陈某、石某的证言；3.被害人陈述：被害人黎某、洪某雄、吴某的陈述；4.被告人的供述与辩解：被告人冯天成、冯夏敏的供述与辩解；5.鉴定意见：涉案被盗手机价格鉴定意见书；6.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：现场勘查笔录、现场图和现场照片，辨认笔录；7.视听资料、电子数据：案发现场监控录像。证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，被告人冯天成、冯夏敏无视国家法律，结伙或单独盗窃他人财物，数额较大，其中被告人冯天成多次盗窃，其行为均已构成盗窃罪，应依法予以惩处。被告人公诉机关指控的罪名成立。关于2014年7月31日的盗窃，被告人冯天成、冯夏敏当庭均辩解只盗窃了300张内存卡，监控录像无法判断被盗内存卡数量，除被害人陈述外无其他证据证实被盗内存卡有1000张，故本院根据存疑有利于被告人的原则认定为300张。关于2014年11月9日的盗窃，无证据证实被告人冯夏敏参与犯罪，被告人冯天成辩解只盗窃一部手机，但被害人黎某、证人石某均证实被盗手机为七部，证言相互印证，本院予以认定。被告人冯天成、冯夏敏在共同犯罪中分工不同，所起的作用无所谓大小，不宜区分主从关系。被告人冯天成、冯夏敏曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯本罪，系累犯，依法应当从重处罚。辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳，其他意见不予采纳。根据被告人的犯罪事实、情节以及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条之规定，判决如下：
一、被告人冯天成犯盗窃罪，判处有期一年一个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月13日起至2016年2月12日止；罚金于本判决生效之日起一个月内缴纳完毕。）
二、被告人冯夏敏犯盗窃罪，判处有期一年，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月13日起至2016年1月12日止；罚金于本判决生效之日起一个月内缴纳完毕。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
代理审判员 赵 航
人民陪审员 汤 云 霞
人民陪审员 曾 鲁
二〇一五年十二月七日
书 记 员 翁雅玲（代）
附判决依据的法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
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