浙江省杭州市余杭区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0110民初20460号原告：杭州爱妮莎服饰有限公司。住所地：浙江省杭州市余杭区（余杭经济技术开发区）北沙东路*号*幢***室。法定代表人：曹莉英，公司总经理。委托诉讼代理人：周怡，浙江瑞坤律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵云玲，浙江瑞坤律师事务所律师。被告：杭州尚亿百货有限公司。住所地：浙江省杭州市余杭区东湖街道临平北大街*号****#。法定代表人：祝金凤。被告：祝金凤，女，1949年1月16日出生，汉族，住江西省贵溪市东门办事处都市。被告：徐劲松，男，1970年11月19日出生，汉族，住江西省贵溪市。被告：徐青松，男，1973年9月23日出生，汉族，住北京市顺义区。被告：贾小峰，男，1982年5月18日出生，满族，住辽宁省辽阳市太子河区。原告杭州爱妮莎服饰有限公司（以下简称爱妮莎服饰公司）与被告杭州尚亿百货有限公司（以下简称尚亿百货公司）、祝金凤、徐劲松、徐青松、贾小峰合同纠纷一案，本院于2017年11月28日立案受理后，依法适用普通程序并组成合议庭，于2018年4月9日公开开庭进行了审理，原告爱妮莎服饰公司的法定代表人曹莉英、委托诉讼代理人周怡到庭参加诉讼，被告尚亿百货公司、祝金凤、徐劲松、徐青松、贾小峰经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告爱妮莎服饰公司起诉称：尚亿百货公司拖欠爱妮莎服饰公司货款和押金未付，被告祝金凤、徐劲松、徐青松、贾小峰作为被告尚亿百货公司的股东未全面履行出资义务，应在未出资本息范围内对公司债务不能清偿部分承担补充清偿责任。尚亿百货公司将位于杭州市余杭区尚亿奥特莱斯商场铺位供爱妮莎服饰公司设置专柜，经营商品，商品为爱妮莎服装。2017年2月17日，尚亿百货公司在《往来函》中盖章确认尚欠爱妮莎服饰公司货款65596.63元、商户押金5000元，后又于2017年3月2日与爱妮莎服饰公司签订《还款协议书》，确认欠款70596.63元，并同意分四期于2018年3月1日前付清。但至今，被告尚亿百货公司分文未付，原告爱妮莎服饰公司催要无果，故起诉请求判令：一、尚亿百货公司向爱妮莎服饰公司支付货款65596.63元；二、尚亿百货公司向爱妮莎服饰公司返还商户押金5000元；三、祝金凤、徐劲松、徐青松、贾小峰对上述第一、二项债务承担补充清偿责任；四、本案案件受理费、公告费由尚亿百货公司、祝金凤、徐劲松、徐青松、贾小峰承担。庭审中，爱妮莎服饰公司明确第三项诉讼请求为：祝金凤、徐劲松、徐青松、贾小峰在各自未出资本息范围内对尚亿百货公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。原告爱妮莎服饰公司为支持其诉请主张，在庭审中出示并陈述了下列证据材料：1.《往来函》及《还款协议书》各一份，用以证明尚亿百货公司欠爱妮莎服饰公司70596.63元款项的事实。2.《杭州尚亿百货厂商专柜合同》一份，用以证明爱妮莎服饰公司与尚亿百货公司约定相关权利义务的事实。3.尚亿百货公司登记基本情况、变更登记情况、尚亿百货公司章程各、股权转让协议各一份，用以证明尚亿百货公司股东登记情况各股东出资未到位的事实。被告尚亿百货公司、祝金凤、徐劲松、徐青松、贾小峰未作答辩，也未向本院提供证据，对原告爱妮莎服饰公司提供的证据放弃到庭质证的权利。经审查，原告爱妮莎服饰公司提供的证据1、2符合证据的三性原则，本院予以确认，作为认定本案相关事实的依据。对证据3的真实性，本院予以确认，对其证明力本院结合材料内容予以综合认定。根据本院确认的有效证据及原告在庭审中的陈述意见，本院认定的本案事实如下：2016年，尚亿百货公司为甲方、爱妮莎服饰公司为乙方签订《杭州尚亿百货厂商专柜合同》一份，约定：甲方将位于余杭区，铺位号3F-037，面积约52平方米场地，供乙方设置专柜经营商品；乙方所设置专柜销售商品业种为服装，品种名称女装，注册商标爱妮莎，乙方承诺其销售的商品质量、标识等符合国家有关规定；结算付款时间为当月销售、次月结款，乙方在当月销售结束后7日内与甲方对账，乙方于次月15号前开具增值税专用发票交甲方，甲方将按规定时间给予结款；结算方式为甲方同意在合同期限内不保底销售，乙方同意甲方按销售总额的15%提取毛利，并按总销售额的1%提取广告费及1%的物业管理费。但当乙方连续三个月销售排名在倒数名时，甲方有权单方面终止本合同；乙方同意每月按专柜信用卡、甲方发行的储值卡、银联卡交易额的1%承担信用卡结算手续费，并随货款按月结清；在签订本合同同时，乙方向甲方缴纳5000元商品质量保证金，此保证金在本合同终止之日起，乙方所有已售商品“三包”期满后，全额无息归还乙方；乙方所设专柜销售之货款一律交由甲方收银台点收，不得漏短缴；本合同期限自2016年11月15日起至2017年5月15日止。双方还对其他事项进行了约定。合同签订后，尚亿百货公司依约提供场地供爱妮莎服饰公司设置专柜经营商品，并收取专柜销售货款，但尚亿百货公司未及时支付爱妮莎服饰公司款项。2017年2月17日，尚亿百货公司向爱妮莎服饰公司出具《往来函》一份，载明截至2017年2月13日，尚亿百货公司欠爱妮莎服饰公司2016年11月至2017年1月货款73992.68元、商户押金5000元，爱妮莎服饰公司尚欠尚亿百货公司款项8396.05元。爱妮莎服饰公司收件后，在该《往来函》上签字确认无误。2017年3月2日，尚亿百货公司为甲方、爱妮莎服饰公司为乙方签订《还款协议书》一份，约定：一、双方一致确认截至本协议签订之日尚亿百货公司尚欠乙方款项70596.63元（其中包括货款68419.17元，押金5000元）；二、还款方式为：甲方按双方确定的总金额100%支付，分为四期支付，甲方如按约支付完毕，则甲乙双方再无任何经济纠纷：（1）2017年6月1日前支付所欠款项的20%；2017年9月1日前支付所欠款项的30%；2017年12月1日前支付所欠款项的30%；2018年3月1日前支付所欠款项的20%。但前述《还款协议书》签订后，尚亿百货公司仍未按约付款，爱妮莎服饰公司主张未果，故起诉至本院，请求上判。另查明，2015年7月1日，尚亿百货公司在杭州市余杭区市场监督管理局登记设立。2016年9月19日，尚亿百货公司提交工商部门的《章程》载明：公司由四名股东组成，祝金凤以货币方式认缴出资490万元，已于2015年12月2日前到位，合占注册资本的49%；徐劲松以货币方式认缴出资360万元，其中认缴出资200万元，已于2015年12月2日前到位，剩余认缴出资160万元，将于2035年7月1日前到位，共计认缴出资360万元，合占注册资本的36%；徐青松以实物方式认缴出资40万元，以货物方式认缴出资30万元，已于2015年12月2日前到位，共计认缴出资70万元，合占注册资本的7%；贾小峰以货币方式认缴出资80万元，已于2015年12月2日前到位，合占注册资本的8%。本院认为，爱妮莎服饰公司与尚亿百货公司签订的《杭州尚亿百货厂商专柜合同》、《还款协议书》以及尚亿百货公司出具的《往来函》系当事人真实意思表示，应认定合法有效。尚亿百货公司确认结欠爱妮莎公司货款及押金70596.63元，并与爱妮莎服饰公司议定分期还款及明确每期给付份额，但未按期给付，已构成违约，爱妮莎服饰公司有权要求尚亿百货公司履行付款义务。关于祝金凤、徐劲松、徐青松、贾小峰的出资责任问题，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二十条规定：“当事人之间对是否已履行出资义务发生争议，原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的，被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任”。本案诉讼中，爱妮莎服饰公司主张祝金凤、徐劲松、徐青松、贾小峰为尚亿百货公司股东，未实际履行出资，要求其四人在认缴未出资本息范围内对尚亿百货公司前述债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。对此，本院认为，工商部门备案留存的尚亿百货公司2016年9月19日的《公司章程》中记载祝金凤、徐青松、贾小峰分别认缴的490万元、70万元、80万元及徐劲松认缴的360万元中的200万元出资，均已于2015年12月2日出资到位，爱妮莎服饰公司持该《章程》提出祝金凤、徐劲松、徐青松、贾小峰未实际履行出资义务的证明主张，缺乏理据，本院不予采信。而在本案诉讼过程中，爱妮莎服饰公司除提供前述《章程》外，并未提供其他能对祝金凤、徐劲松、徐青松、贾小峰四人未履行股东出资义务产生合理怀疑的证据，即便爱妮莎服饰公司存在举证难且祝金凤、徐劲松、徐青松、贾小峰未到庭抗辩，也不代表可免除爱妮莎服饰公司的举证责任或本案举证责任转移至祝金凤、徐劲松、徐青松、贾小峰。因此，爱妮莎服饰公司仍应进一步举证证明《章程》记载的2015年12月2日出资到位与事实不符或足以产生合理怀疑，现爱妮莎服饰公司未能提供充足证据证实其事实主张，应承担举证不利的法律后果。另外，对于徐劲松认缴的其中160万元出资，《章程》载明应于2035年7月1日前到位，该出资尚未到期，爱妮莎服饰公司在本案中要求徐劲松提前对该出资承担责任并无法律依据，因此，爱妮莎服饰公司亦无权要求徐劲松就该未到期出资对尚亿百货公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。但是，如确因尚亿百货公司资产不足以清偿债务而使案涉债权得不到受偿，爱妮莎服饰公司亦可通过申请尚亿百货公司破产清算等方式依法主张相应权利。综上，爱妮莎服饰公司诉讼请求的合理部分，本院予以支持；其余部分于法无据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告杭州尚亿百货有限公司于本判决生效后十日内支付原告杭州爱妮莎服饰有限公司货款65596.63元；二、被告杭州尚亿百货有限公司于本判决生效后十日内返还原告杭州爱妮莎服饰有限公司商户押金5000元；三、驳回原告杭州爱妮莎服饰有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1564元、公告费560元，由被告杭州尚亿百货有限公司负担。原告杭州爱妮莎服饰有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告杭州尚亿百货有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审 判 长  吴高高人民陪审员  张丽荣人民陪审员  叶 强二〇一八年四月十日书 记 员  李 佳?*ArabicDash?-8-??*ArabicDash?-1-?