江苏省无锡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）苏02民终483号
上诉人（原审被告）：史忠虎，男，1975年8月2日生，汉族，住安徽省定远县。
被上诉人（原审原告）：蒋伯强，男，1951年10月10日生，汉族，住江苏省宜兴市。
法定代理人：蒋某（系蒋伯强的妻子），女，1955年7月23日生，住江苏省宜兴市。
原审被告：庞兴乐，男，1983年9月27日生，汉族，住安徽省定远县。
原审被告：滁州市万顺运输有限公司定远分公司，住所地安徽省滁州市定城城东二手车交易市场院内。
负责人：李想，该公司经理。
原审被告：国元农业保险股份有限公司滁州市南谯支公司，住所地安徽省滁州市会峰西路72-3号。
负责人：康竞玲，该公司经理。
委托诉讼代理人：谢祖德，该公司员工。
原审第三人：紫金财产保险股份有限公司，住所地江苏省南京市建邺区兴隆大街188号。
法定代表人：李明耀，该公司董事长。
上诉人史忠虎因与被上诉人蒋伯强、原审被告庞兴乐、滁州市万顺运输有限公司定远分公司（以下简称万顺公司）、国元农业保险股份有限公司滁州市南谯支公司（以下简称国元保险公司）、原审第三人紫金财产保险股份有限公司（以下简称紫金保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服宜兴市人民法院(2017)苏0282民初5776号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月25日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
上诉人史忠虎上诉请求：撤销原审判决，依法改判为上诉人负担超出交强险限额部分按责承担30%的责任，赔偿项目中应改判为后续护理费第一次主张一人护理，期限两年为宜，如需再护理，可另行主张权利，精神抚慰金以20000元为宜；上诉人不承担一、二审诉讼费及鉴定费。事实和理由：根据交警部门所拍摄事故现场照片可以确定，非机动车道没有被占用，蒋伯强驾驶电动自行车连续变道导致交通事故发生，对该事故起决定性作用，史忠虎没有责任，即使有也只能承担30%以内的责任。根据蒋伯强伤情、年龄、身体健康状况及其在本起交通事故中所起的作用，赔偿项目中后续护理费第一次主张一人护理，期限2年为宜，精神抚慰金以2万元为宜。
蒋伯强答辩，原审认定事实清楚，适用法律正确，要求驳回上诉，维持原判。
国元保险公司、万顺公司未作答辩。
紫金保险公司未作陈述。
蒋伯强向一审法院起诉请求：1、判令四被告赔偿蒋伯强各项费用1926043.73元，要求交强险和商业三者险一并处理（精神损害抚慰金在交强险限额范围内优先受偿）；2、要求四被告负担本案的诉讼费用。事实和理由：2016年11月27日11时15分左右，庞兴乐驾驶皖Ｍ×××××重型普通货车，沿230省道由南往北行驶至230省道157.7公里处，与蒋伯强驾驶的电动自行车发生相撞，造成蒋伯强受伤、车辆损坏的交通事故。由于双方赔偿未能达成一致，故诉至法院，请求依法判决。
一审法院认定事实：2016年11月27日11时15分左右，庞兴乐驾驶皖Ｍ×××××重型普通货车，沿230省道由南往北行驶至230省道157.7公里处，与蒋伯强驾驶的电动自行车发生相撞，造成蒋伯强受伤、车辆损坏的交通事故。2017年1月6日，宜兴市公安局交通巡逻警察大队作出宜公（交）证字[2016]第00871号道路交通事故证明，因无法查清事故原因，无法确定当事人的事故责任。2017年7月17日无锡中诚司法鉴定所出具锡诚[2017]临鉴字第1947号司法鉴定意见书，鉴定意见为蒋伯强植物状态评定为一级伤残；其误工期（治疗休息期）、护理期从受伤日至定残前一日，需要完全护理依赖，营养期180日为宜。事故后，史忠虎已经支付给蒋伯强50000元。
一审另查明，皖Ｍ×××××重型普通货车所有人为万顺公司，实际车主为史忠虎，庞兴乐为史忠虎雇佣的驾驶员，史忠虎将该车辆挂靠在万顺公司经营。该车辆在国元保险公司投保有交强险和商业三者险500000元及不计免赔，事故发生在保险期间，且该车发生事故时存在超载情形。万顺公司和国元保险公司签订《机动车综合商业保险免责事项说明书》，其中第二十七条约定“……（二）违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率……对于第（二）项中的绝对免赔率，不能通过增加保险费，加保‘不计免赔率险’扩展承保。”
一审又查明，蒋伯强系江苏彤晟化学试剂有限公司门卫，年工资为30000元。
一审审理中，蒋伯强主张损失为医药费339505.24元，伙食补助费为99天×50元/天=4950元，营养费为180天×50元/天=5400元，护理费232天×120元/天+365天×20年×120元/天=903840元，误工费为30000元/年÷365天×232天=19068.49元，残疾赔偿金40152元/年×15年=602280元，精神损害抚慰金50000元（在交强险限额范围内优先受偿），交通费1000元。国元保险公司对医药费要扣除10%的非医保用药费用，白蛋白无医嘱不认可，伙食费和营养费由法院依法认定，护理费天数232天认可，但是不认可后续护理依赖，误工费、精神损害抚慰金、交通费由法院酌定，残疾赔偿金不认可。史忠虎、庞兴乐和万顺公司认为医疗费白蛋白无医嘱不认可，医疗费要扣除非治疗本次伤情的部分，伙食补助费、营养费过高，护理费按当地标准，护理期限为鉴定报告所载日期，不存在后续护理，如果认为需要护理依赖，可以另行主张，误工费证据不足，不认可，不同意国元保险公司扣除10%非医保用药费用。法院要求国元保险公司当庭提供扣除非医保用药的证据，但未能提供。
一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交强险限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，机动车与非机动车、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。由于本次事故发生在国元保险公司对皖Ｍ×××××重型普通货车承保交强险期间内，应由国元保险公司在交强险限额范围内对其所承保车辆造成蒋伯强的损害予以赔偿。由于皖Ｍ×××××重型普通货车超载，且根据交警部门所拍摄事故现场照片，可以确认发生事故时皖Ｍ×××××重型普通货车和蒋伯强驾驶的电动自行车都同时位于机动车道内，皖Ｍ×××××重型普通货车的真实车主系史忠虎，挂靠万顺公司经营，庞兴乐系史忠虎雇佣的驾驶员，故史忠虎和万顺公司应在超出交强险限额部分按责承担70%。对于蒋伯强主张的各项损失：1、根据医疗费票据、白蛋白票据（上有主治医生李渊签名、单位盖章确认）及医院证明，医药费总额为339505.24元（其中的331375.75元住院费用包括道路救助基金支付52948.51元、蒋伯强支付的55739.07元及尚结欠宜兴市中医医院医药费222688.17元）；2、住院伙食补助费为99天×50元/天=4950元；3、营养费为180天×30元/天=5400元；4、蒋伯强至定残日前一日的护理费为231天×120元/天=27720元，蒋伯强的伤情存在后续护理情形，根据鉴定报告上记载的伤情，后续护理费以一人护理八年计算365天×8年×120元/天=350400元为宜，如需再继续护理，可另行主张相应权利；5、蒋伯强从事企业门卫工作，误工费为30000元/年÷365天×231天=18986.3元；6、残疾赔偿金为40152元/年×15年×100%=602280元；7、精神损害抚慰金，法院根据侵权人过错程度、侵害的具体情节、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力、受害人所在地平均生活水平等综合考虑，精神损害抚慰金应以35000元计算为宜，在交强险限额范围内优先受偿；8、合理的交通费应予支持，法院酌情认定为800元。国元保险公司对赔偿金额的异议，于法无据，法院不予支持。综上，蒋伯强的损失金额总计为1385041.54元，国元保险公司在交强险限额范围内赔偿120000元，蒋伯强超出交强险限额范围的损失为1265041.54元，由史忠虎和万顺公司按责赔偿70%为885529.08元，本案中蒋伯强实际获得的赔偿总金额为1005529.08元，因国元保险公司未能提供医药费中存在的非医保用药名称、金额以及与相应替代用药的差价的明细证据，且因车辆超载应免责赔偿10%即50000元（该款应由史忠虎和万顺公司负担补足），故国元保险公司在商业三者险限额范围内按责赔偿450000元，综上国元保险公司共计赔偿570000元，史忠虎和万顺公司应支付蒋伯强435529.08元，扣除史忠虎已经支付蒋伯强的50000元，史忠虎和万顺公司还应支付蒋伯强385529.08元。另蒋伯强应返还紫金保险公司垫付的医药费52948.51元。蒋伯强支付鉴定费用4560元，法院予以确认。
一审判决：一、国元保险公司于判决发生法律效力之日起十日内赔偿蒋伯强570000元。二、史忠虎和万顺公司于判决发生法律效力之日起十日内赔偿蒋伯强385529.08元。三、蒋伯强于判决发生法律效力之日起十日返还紫金保险公司52948.51元。四、驳回蒋伯强的其他诉讼请求。本案诉讼费9575元（其中案件受理费减半收取5015元，鉴定费4560元），由蒋伯强负担2258元，国元保险公司负担6044元，史忠虎和万顺公司负担1273元。
二审中，各方当事人均未提供新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交强险限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，机动车与非机动车、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本起交通事故，根据道路交通事故证明，由于皖Ｍ×××××重型普通货车超载，且因无法查清事发前蒋伯强驾驶的电动自行车的动态，无法查清事故原因，一审法院据此认定史忠虎和万顺公司应在超出交强险限额部分按责承担70%，合法有据。史忠虎上诉认为蒋伯强存在严重过错，应承担70%的责任，无事实和法律依据，本院对史忠虎该上诉理由不予支持。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。本案中，蒋伯强评定为一级伤残，一审法院暂时计算八年护理期限，如需要继续护理，可另行主张，符合法律规定。
关于精神损害抚慰金，法院应根据侵权人过错程度、侵害的具体情节、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力、受害人所在地平均生活水平等综合考虑。本案中，一审法院根据本案的具体案情，认定精神损害抚慰金35000元，并无不当。
综上所述，史忠虎的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10030元，由史忠虎负担。
本判决为终审判决。
审判长 谢 伟
审判员 王一川
审判员 朱光烁
二〇一八年三月九日
书记员 查玉婷