湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂01民终7465号上诉人（原审原告）：严正，男，汉族，1973年10月2日出生，住所地武汉市洪山区。委托诉讼代理人：李健，湖北我们律师事务所律师。上诉人（原审被告）：金碧物业有限公司武汉分公司，住所地武汉市东西湖区常青花园6小区南区4号楼1.2.3层。负责人：雷梦婕，该分公司总经理。委托诉讼代理人：金剑，该公司工作人员。委托诉讼代理人：卢阳杨，该公司工作人员。上诉人严正、金碧物业有限公司武汉分公司（以下简称金碧公司武汉分公司）因劳动争议一案，均不服湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院（2017）鄂0192民初71号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。严正上诉请求：撤销一审判决第一、二、五项，改判金碧公司武汉分公司支付严正2016年8月份工资差额3464.82元、2016年9月份工资差额3564.4元；2014年5月至2016年9月期间的休息日加班工资10693元；2014年5月至2016年9月期间的法定节假日加班工资8713元；2014年5月至2016年9月期间的未休年休假工资4357元；同时判令金碧公司武汉分公司承担本案诉讼费用。事实与理由：1、严正每工作4天休息1天，必然存在加班事实，一审法院未认定严正休息日加班和法定节假日加班，属认定事实错误。严正一审时提交的排班表能够证明严正的加班事实，相反金碧公司武汉分公司提交的考勤表系单方制作，缺乏客观真实性，不能作为认定事实的依据。2、严正2016年9月份18天无法提供正常的劳动，系金碧公司武汉分公司的原因，故金碧公司武汉分公司应支付严正18天的工资报酬。3、金碧公司武汉分公司的春节放假通知宽泛、不明确，且公司全部员工均享受同样的假期待遇，其性质应属福利，不能据此认定严正享受了年休假，而且在放假期间，严正也根据金碧公司武汉分公司排班班次上班，因此，金碧公司武汉分公司应支付严正未休年休假工资。金碧公司武汉分公司辩称，2016年9月，严正虽打考勤，但没有上班提供劳动，故不应支付严正9月份工资；严正不存在加班的事实；金碧公司武汉分公司已安排严正休年休假，事实上严正也在春节休了年休假，故不应支付严正未休年休假工资。金碧公司武汉分公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或者发回重审；判令严正承担一、二审案件受理费。事实与理由：1、严正2016年8月份打考勤后脱岗没有上班，金碧公司武汉分公司根据公司规章制度，按照严正实际出勤天数计发工资符合法律规定，一审法院判决金碧公司武汉分公司支付严正2016年8月工资差额3464.82元，没有事实和法律依据。2、金碧公司武汉分公司在法定的期间内，向湖北省武汉市中级人民法院申请撤销武汉市劳动争议仲裁委员会武劳仲东办裁字[2016]第878号仲裁裁决，并没有对该仲裁裁决予以认可。一审法院在认定严正主张2016年9月工资、未休年休假工资没有依据的情况下，以金碧公司武汉分公司认可仲裁裁决，判令金碧公司武汉分公司支付严正2016年9月工资1211.42元、2015年5月27日至2016年9月26日期间未休年休假工资2372.41元错误。3、严正严重违反双方劳动合同约定和公司劳动纪律，其单方解除与公司的劳动关系，金碧公司武汉分公司无需支付经济补偿金、无需为严正办理失业保险。严正辩称，请求驳回金碧公司武汉分公司的上诉请求，支持严正上诉请求。严正向一审法院起诉请求：1、判令金碧公司武汉分公司支付2016年8月工资差额3464.82元、9月工资3564.4元；2、判令金碧公司武汉分公司支付2014年5月至2016年9月期间的休息日加班工资共计10693元；3、判令金碧公司武汉分公司支付2014年5月至2016年9月期间的法定节假日加班工资共计8713元；4、判令金碧公司武汉分公司支付2014年5月至2016年9月期间应休未休职工带薪年休假的加班工资共计4357元；5、判令金碧公司武汉分公司支付解除劳动关系经济补偿金10767.5元；6、判令金碧公司武汉分公司为严正办理失业保险金领取手续。一审法院认定事实：2014年5月27日，严正入职金碧公司武汉分公司，担任大巴车司机。双方于同日签订了一份为期3年的劳动合同。约定劳动合同期限从2014年5月27日至2017年5月26日止，严正的工作岗位为后勤服务岗位等。该劳动合同第四条约定，金碧公司武汉分公司根据本单位制定的工资分配制度，确定严正的正常工作时间工资为2000元/月，该工资为金碧公司武汉分公司福利待遇及加班费计付标准。根据严正业绩考核情况以及所在公司及部门主要经营计划指标完成情况计发个人奖金。根据严正加班情况计发加班工资。该劳动合同第十一条第1项约定，严正同意其工作地点包括金碧公司武汉分公司的住所地、金碧公司武汉分公司或恒大地产集团有限公司投资的企业所在地、金碧公司武汉分公司或恒大地产集团有限公司投资企业项目所在地。严正亦同意服从金碧公司武汉分公司或恒大地产集团有限公司根据工作需要对其进行工作岗位、工作地点以及相应工资标准的调整。第十一条第6项约定，严正要求解除或终止本合同，需提前30天（试用期内提前3天）书面通知金碧公司武汉分公司行政人事部。严正同意：严正在未办理请假手续或解除（或终止）劳动合同手续等的情况下连续旷工达五个工作日，即视为严正严重违纪导致双方劳动合同的解除，金碧公司武汉分公司不需支付任何经济补偿且有权追究严正因此给金碧公司武汉分公司造成的一切损失。此外，在签订上述劳动合同的当日，严正还签署了入职告知书、金碧物业有限公司员工应知内容明细单、入职条件确认书。入职告知书、金碧物业有限公司员工应知内容明细单，入职条件确认书的主要内容为员工入职金碧公司武汉分公司处时应当了解的相关事项以及金碧公司武汉分公司单位的各项规章制度（其中包括恒地司物人字[2012]第052号关于重新修订下发《金碧物业集团考勤管理制度》的通知）。2016年7月29日，严正向金碧公司武汉分公司提交了一份申请。申请的主要内容是因班车交接安排不合理，要求金碧公司武汉分公司将班车的交接地点予以变更等。2016年8月26日，鄂州恒大金碧天下物业服务中心向严正下发一份违纪通知书。该违纪通知书载明，经向考勤员及其他同事核实，你于2016年8月1日至2016年8月17日期间连续14天打考勤卡后脱岗未上班，本物业服务中心受金碧物业有限公司武汉分公司的委托，就相关事项通知你如下：一、你打考勤卡后脱岗未上班的行为，已经严重违反了《关于重新修订下发的通知》（金物鄂行字[2016]第025号）的相关规定，属于严重违纪行为，公司将根据公司制度的相关规定作出相应的处理。二、望你接到本通知后及时纠正违纪行为，爱岗敬业、诚实守信，杜绝违纪行为再次发生。2016年8月30日，金碧公司武汉分公司作出金物鄂行字[2016]第046号关于对严正同志的处分决定，严正签收了该处分决定。该处分决定的主要内容为：2016年8月，鄂州恒大金碧天下物业服务中心楼巴车司机严正同志，不按公司制度履行请假手续，多次打卡后擅自离开工作岗位，上班时间不按照公司安排履行工作职责。同时，散播各种破坏公司团队建设的言论，在公司内部造成恶劣影响。为惩前毖后、严肃管理，经公司研究决定：给予鄂州恒大金碧天下物业服务中心楼巴车司机严正同志警告处分并扣罚当月100%核定综合奖金。2016年8月31日，金碧公司武汉分公司的工作人员孙文威通过微信向严正发出通知，要求严正于2016年9月1日到恒大金碧天下维修部从事后勤服务工作，并将2016年9月份维修部的排班表发送给严正，同时告知了严正维修部工作人员的上下班时间。2016年9月13日，鄂州恒大金碧天下物业服务中心作出违纪通知书一份并下发给严正。该通知书载明，经向考勤员及其他同事核实，你于2016年9月1日至2016年9月12日期间连续12天打考勤卡后脱岗未上班，经考勤员及部门负责人劝诫仍不履行岗位职责。本物业服务中心受金碧物业有限公司武汉分公司的委托，就相关事项通知你如下：一、你打考勤卡后脱岗未上班的行为，已经严重违反了《关于重新修订下发的通知》（金物鄂行字[2016]第025号）的相关规定，属于严重违纪行为，公司将根据公司制度的相关规定作出相应的处理。二、望你接到本通知后及时纠正违纪行为，爱岗敬业、诚实守信，杜绝违纪行为的再次发生。2016年9月14日，严正通过邮寄的方式向金碧公司武汉分公司寄出一份不同意调岗通知书。该通知书的主要内容为严正原为大巴司机，但金碧公司武汉分公司未与其进行协商就于2016年8月31日要求其调岗至恒大金碧天下物业服务中心维修部从事搬砖、搬水泥等工作，并于2016年9月11日收走严正的饭卡。严正要求金碧公司武汉分公司于2016年9月19日前恢复其工作岗位并支付其停岗期间的劳动报酬等。2016年9月19日，鄂州恒大金碧天下物业服务中心向严正送达了一份关于答复严正“不同意调岗通知书”的函。该函件载明，根据你与金碧物业有限公司武汉分公司2014年5月27日签订的员工劳动合同，双方约定你的岗位为“后勤服务岗位”，你自入职以来也一直从事后勤服务类工作，我司不存在对你进行调岗，我司安排你继续从事与后勤服务相关的工作，符合双方书面劳动合同的约定。你自2016年9月1日至12日，仅打考勤卡却未实际上班，脱岗12天，9月12日之后至今未上班，连续旷工，根据《关于重新修订下发的通知》（金物鄂行字[2016]第025号）的相关规定：连续旷工五个工作日或一年内累计旷工达十个工作日者，作自动离职处理。本物业服务中心受金碧物业有限公司武汉分公司的委托，就相关事项通知你如下：望你接到本通知后及时纠正违纪行为，按时到岗，严格按照公司制度履行工作职责，爱岗敬业、诚实守信，杜绝违纪行为的再次发生，珍惜劳动机会。如你接到函件后仍继续旷工，公司将根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定以及双方书面劳动合同的约定，依法同你解除劳动合同关系，并依法追究因你旷工行为给公司造成损失的赔偿责任等。2016年9月26日，严正向金碧公司武汉分公司邮寄送达一份名为因未依法提供劳动条件、未及时足额支付劳动报酬等原因被迫解除劳动关系通知书。该通知书载明：本人于2014年5月27日与贵司建立劳动关系，从事大巴客车司机工作。劳动关系存续期间，贵司的下列情形侵犯了本人权利：1、未依法提供劳动条件。2、未依法及时足额支付劳动报酬。3、其他违反法律、法规的情形。基于以上事由，本人被迫根据《中华人民共和国劳动合同法》第38条之规定通知贵司，即日起解除与贵司的劳动关系。烦请贵司自接到本通知书之日起3日内依法落实本人的相关待遇。逾期未予落实，本人将被迫依法申请劳动争议仲裁。严正于2016年10月25日向武汉市劳动争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁。申请事项为：一、由金碧公司武汉分公司支付严正2016年8月工资差额3464.82元、2016年9月工资3564.4元；二、由金碧公司武汉分公司支付严正2014年5月至2016年9月期间的休息日加班工资10693元；三、由金碧公司武汉分公司支付严正2014年5月至2016年9月期间的法定节假日加班工资8713元；四、由金碧公司武汉分公司支付严正2014年5月至2016年9月期间应休未休带薪年休假加班工资4357元；五、由金碧公司武汉分公司支付严正解除劳动关系经济补偿金10767.5元；六、由金碧公司武汉分公司协助严正办理领取失业保险金手续。2016年12月16日，武汉市劳动争议仲裁委员会作出武劳仲东办裁字[2016]第878号仲裁裁决：一、金碧公司武汉分公司自仲裁裁决生效之日起七日内支付严正2016年8月工资差额1298.78元，2016年9月1日至2016年9月26日期间工资1211.42元。合计2510.2元。二、金碧公司武汉分公司自仲裁裁决生效之日七日内支付严正2015年5月27日至2016年9月26日期间年休假工资2372.41元。三、金碧公司武汉分公司自仲裁裁决生效之日七日内支付严正解除劳动合同经济补偿金10479.2元。四、金碧公司武汉分公司自仲裁裁决生效之日七日内协助严正办理失业保险金领取手续。五、驳回严正的其他仲裁请求。且该仲裁裁决为终局裁决。仲裁裁决作出后，严正不服，诉于一审法院；同时，金碧公司武汉分公司亦不服，向武汉市中级人民法院申请撤销上述仲裁裁决。2017年5月8日，武汉市中级人民法院作出民事裁定书，驳回了金碧公司武汉分公司关于撤销上述仲裁裁决的申请。金碧公司武汉分公司为严正办理了各项社会保险，并一直办理到2016年9月。2016年8月，金碧公司武汉分公司在扣除了1114.82元的旷工扣款和2350元的失职问责扣款后，向严正发放了332.93元的工资。2016年9月份之后，金碧公司武汉分公司未再向严正发放工资。离职前十二个月，金碧公司武汉分公司向严正实发工资的月平均数额为3756.5元，严正社会保险个人缴费部分月平均数额为424.3元，严正的公积金个人缴费部分月平均数额为104元，因此，严正离职前十二个月的月平均应发工资为4284.8元。一审期间，双方均认可，严正每工作4天休息1天。严正为证明其存在加班以及未休年休假的事实，向一审法院提交了其在2014年6月至2016年8月期间的客运排班表（复印件）。严正据此主张，其工作期间休息日加班时间为70.55天，法定节假日加班时间为16天。金碧公司武汉分公司对严正提交的排班表的真实性有异议，认为该排班表为复印件，且金碧公司武汉分公司主张，严正的实际工作时间应以金碧公司武汉分公司提交的考勤记录为准。金碧公司武汉分公司向一审法院提交了2014年6月至2016年8月期间严正的考勤记录，用于证明严正工作期间不存在加班，并且已为严正安排休年休假的事实。严正对金碧公司武汉分公司提交的考勤记录不予认可，认为上述考勤记录均系金碧公司武汉分公司单方制作。金碧公司武汉分公司主张，严正在2014年10月—2015年6月期间的考勤记录系金碧公司武汉分公司工作人员统计后进行记录的，2015年7月-2016年9月的考勤记录系指纹打卡形成的。从金碧公司武汉分公司提交的考勤记录看，严正2016年8月出勤天数为23天，且严正的指纹打卡等考勤记录与严正提交的排班表中的排班情况并不完全一致。金碧公司武汉分公司为证明该公司根据相关制度，已经安排员工在每年春节期间享受带薪年休假，加班必须经过相应的审批以及对于脱岗、连续旷工五天的处理有明确的规定等，向一审法院提交了以下两份证据：一是关于重新修订下发《金碧物业有限公司武汉分公司劳动纪律制度》的通知及其附件《金碧物业有限公司武汉分公司劳动纪律制度》；二是关于重新修订下发《金碧物业集团考勤管理制度》的通知及其附件《金碧物业集团考勤管理制度》。对于上述两份制度，严正均主张未见过。但根据严正签署的金碧物业有限公司员工应知内容明细单，严正熟悉包括《金碧物业集团考勤管理制度》在内的规章制度。其中，《金碧物业集团考勤管理制度》第十四条第7项规定，公司员工原则上每年春节期间享受十五天带薪年休假（含法定节假日），员工探亲统一安排在春节假日中，不另行给假。第十九条第2项规定，特殊岗位因工作需要在法定节日加班的，值班表须提前二天按审批权限报相关领导签字同意后并报备；第3项规定，在法定节假日加班后申请调休的，原则上准予当月完成。调休申请经按审批权限报相关领导签字同意后并报备人事部门。完成调休的不计发加班工资；第4项加班及调休审批权限如下：（1）……（2）其他人员的加班及调休须报单位负责人审批。第二十七条规定，未办完离职手续而擅自离职的以旷工论处，连续旷工五个工作日或一年内累计旷工十个工作日者，不计发工资并作自动离职处理。一审期间，金碧公司武汉分公司提交了关于二○一五年春节放假的通知及关于二○一六年春节放假的通知。其中，关于二○一五年春节放假的通知载明春节假期为12天，包括年休假；关于二○一六年春节放假的通知载明春节假期为13天，包括年休假。严正主张没有见过这2份通知，不知道春节休假和年休假天数。一审法院认为，本案争议的焦点问题主要有四：一是金碧公司武汉分公司是否应向严正支付2016年8月份工资差额及9月份工资的问题；二是金碧公司武汉分公司是否应向严正支付2014年5月至2016年9月期间的休息日和法定节假日加班工资的问题；三是金碧公司武汉分公司是否应向严正支付2014年5月至2016年9月期间未休带薪年休假工资的问题；四是金碧公司武汉分公司是否应向严正支付解除劳动合同经济补偿金的问题。关于争议焦点一，用人单位应及时、足额支付劳动者劳动报酬。从金碧公司武汉分公司提交的严正2016年8月份考勤记录看，严正该月出勤情况是全勤。虽然金碧公司武汉分公司主张严正2016年8月份多次打考勤后脱岗旷工，但因其未能提交充分的证据证明存在该事实，因此，在严正正常出勤的情况下，金碧公司武汉分公司以旷工和失职问责为由分别扣发严正的1114.82元和2350元工资，没有充分的事实和法律依据，严正有关要求由金碧公司武汉分公司向其支付2016年8月工资差额3464.82元（即上述被扣发的工资1114.82元＋2350元）的诉讼请求，应予以支持。关于2016年9月份工资的问题。从本案查明的事实看，2016年9月1日至9月10日严正打了考勤，但其并未开车，也未到维修部工作。因此，前述期间，严正虽然打了考勤但并未提供劳动。严正有关要求由金碧公司武汉分公司向其支付2016年9月份工资3564.4元的诉讼请求，没有充分的事实和法律依据，不应支持，但因仲裁裁决为终局裁决，且裁决由金碧公司武汉分公司向严正支付2016年9月1日至9月26日期间的工资1211.42元，故一审法院仍以仲裁裁决确定的金额认定金碧公司武汉分公司应向严正支付2016年9月份的工资数额。关于争议焦点二，虽然严正提交了排班表用于证明其存在休息日和法定节假日加班的事实，但因该排班表为复印件，对其真实性无法确认，且该排班表与金碧公司武汉分公司提交的考勤记录（含指纹打卡记录）并不完全一致，该排班表并不足以证明严正出勤的实际情况，因此，在严正未能提交充分的证据证明其2014年5月至2016年9月期间存在休息日和法定节假日加班事实的情况下，故对严正有关要求金碧公司武汉分公司支付上述期间休息日和法定节假日加班工资的诉讼请求，一审法院不予支持。关于争议焦点三，职工连续工作1年以上的，依法享受带薪年休假。从本案查明的事实看，严正于2014年5月27日入职金碧公司武汉分公司处，其连续工作满1年即2015年5月27日之后才开始享受年休假。但从金碧公司武汉分公司2015、2016年春节期间放假的安排看，严正工作期间已经享受了带薪年休假。因此，严正有关要求由金碧公司武汉分公司向其支付工作期间未休年休假工资的诉讼请求，没有充分的事实和法律依据，应不予支持。但因仲裁裁决为终局裁决，且仲裁裁决支持了由金碧公司武汉分公司向严正支付2015年5月27日至2016年9月26日期间的年休假工资2372.41元，故一审法院仍以仲裁裁决确定的金额认定金碧公司武汉分公司应向严正支付未休年休假的加班工资。关于争议焦点四，一审法院认为，金碧公司武汉分公司应向严正支付解除劳动合同经济补偿金。理由如下：1、虽然严正、金碧公司武汉分公司双方在劳动合同中约定严正的工作岗位为后勤服务岗位，但因该岗位的约定过于宽泛，且严正入职金碧公司武汉分公司处后，其实际工作岗位一直为大巴车司机，故应理解为双方约定严正的工作岗位为大巴车司机。金碧公司武汉分公司在未与严正协商一致的情况下，将严正的工作岗位直接调整为维修工，违反了双方劳动合同约定的真实意思表示。因此，金碧公司武汉分公司调整严正的工作岗位导致严正无法正常工作，属于未为严正提供劳动条件，严正以此为由要求解除劳动合同，并要求金碧公司武汉分公司支付经济补偿金，应予以支持；2、虽然金碧公司武汉分公司主张严正2016年8月份多次打考勤，且打考勤之后脱岗、旷工，并未上班，但因金碧公司武汉分公司对该主张并未能提交充分的证据予以证明，因此，金碧公司武汉分公司扣发严正2016年8月份工资侵害了劳动者合法权益。严正以此为由，认为金碧公司武汉分公司未及时足额支付劳动报酬，要求解除劳动合同，支付经济补偿金，亦予以支持。因此，严正有关要求由金碧公司武汉分公司向其支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，一审法院予以支持。经核算，金碧公司武汉分公司应向严正支付的经济补偿金数额为10712元（4284.8元×2.5）。此外，金碧公司武汉分公司应协助严正办理申领失业金手续。理由如下：1、严正虽然是主动解除劳动合同，但其解除劳动合同的理由系金碧公司武汉分公司未为其提供劳动条件以及未及时、足额支付劳动报酬。根据原劳动部《失业保险金申领发放办法》第四条的规定，失业人员符合《条例》第十四条规定条件的，可以申请领取失业保险金，享受其他失业保险待遇。其中，非因本人意愿中断就业的是指下列人员：（一）……（四）根据《中华人民共和国劳动法》第三十二条第二、三项与用人单位解除劳动合同的。《中华人民共和国劳动法》第三十二条规定，有下列情形之一的，劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同：（一）……（二）……（三）用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的。在一审法院已经确认金碧公司武汉分公司未按照劳动合同约定支付劳动报酬、调整工作岗位违法的情况下，严正主动解除劳动合同系非因其本人意愿中断就业，其符合领取失业保险金的条件。2、劳动争议仲裁裁决系终局裁决，且裁决由金碧公司武汉分公司为严正办理失业保险金领取手续。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款第一项和第二项、第四十六条第一项、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条第三款，《失业保险条例》第十四条第一款第二项，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、金碧公司武汉分公司于判决生效之日起十日内向严正支付2016年8月份工资差额3464.82元、2016年9月1日至2016年9月26日期间的工资1211.42元（两项合计4676.24元）；二、金碧公司武汉分公司于判决生效之日起十日内向严正支付2015年5月27日至2016年9月26日期间的年休假工资2372.41元；三、金碧公司武汉分公司于判决生效之日起十日内向严正支付解除劳动合同经济补偿金10712元；四、金碧公司武汉分公司于判决生效之日起十日内协助严正办理领取失业保险金手续；五、驳回严正的其他诉讼请求。二审期间，双方当事人均没有提交新证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院二审查明：1、金碧公司武汉分公司不服武汉市劳动争议仲裁委员会作出的武劳仲东办裁字[2016]第878号仲裁裁决后，向本院申请撤销该仲裁裁决，本院作出（2017）鄂01民特222号民事裁定，以严正不服该仲裁裁决，已向一审法院提起诉讼为由，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十五条的规定，驳回金碧公司武汉分公司撤销该仲裁裁决的申请。2、2016年7月29日，严正在向金碧公司武汉分公司提交的申请中称“目前上午班和下午班相差翻倍了，上午班从上班打卡到下班打卡，工作时间只有4小时，下午班从上班开车到下班打卡工作时间长达10小时”。3、严正和金碧公司武汉分公司均确认严正上班时间是早晚班依次循环。严正主张早班标准时长为6小时，一般是6点至11点，但加上上班准备时间，所以为6小时；晚班标准时长为10小时，一般从10点至19：00，加上上班路途时间，所以为10小时，13：00至14：00、15：00至17：00为候岗及检修车辆时间。4、严正和金碧公司武汉分公司均确认，严正从2016年8月1日起至双方劳动关系解除，严正均只打考勤，未提供劳动。但严正认为其未提供劳动的原因，是金碧公司武汉分公司未安排工作。5、金碧公司武汉分公司认可公司存在客运排班表，但认为实际工作中会有变动。金碧公司武汉分公司对严正提交的客运排班表真实性不予认可，但经本院要求，未能向本院提供其认为真实的客运排班表。本院认为，本案争议的焦点有：一、严正主张的休息日和法定节假日加班工资应否得到支持；二、金碧公司武汉分公司是否应向严正支付2016年8月工资差额、9月份工资及劳动关系存续期间未休年休假工资；三、金碧公司武汉分公司是否应向严正支付解除劳动合同经济补偿金、应否协助严正办理领取失业保险手续。一、关于严正主张的休息日和法定节假日加班工资应否得到支持的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，本院结合严正、金碧公司武汉分公司各自的举证责任及提交的证据对是否存在休息日和法定节假日加班进行分析认定。一审期间，严正提交2014年6月至2016年8月期间的客运排班表复印件，拟证明存在休息日加班和法定节假日加班。虽然严正提交的客运排班表为复印件，金碧公司武汉分公司对此不予认可，但鉴于严正作为司机，持有客运排班表的复印件亦属正常，且金碧公司武汉分公司在认可工作中存在客运排班表的情况下，未能提交其认为真实的客运排班表，金碧公司武汉分公司对此应承担举证不能的法律后果，故本院对严正提交的客运排班表的真实性，予以认可。但是客运排班表属于对工作的事先安排，并不是实际工作状态。且严正自述的作息时间与其提交的客运排班表并不一致。按照严正自述，其白班工作时长6个小时，晚班工作时长10个小时，但上述工作时长是严正加上了上班准备时间、中午及晚上吃饭休息时间，在扣除上述时间后，严正实际白班时长5小时，晚班时长7小时。虽然严正上4天班休息1天，一个月工作24天，但工作时长仅144小时，在每周至少休息1天的情况下，平均每天工作时间不足8小时，不存在休息日加班。即便按照严正在申请中所称白班4小时，晚班10小时，平均每月工作时长168小时，亦不存在休息日加班。综上，严正关于休息日加班工资的上诉请求，无事实和法律依据，本院不予支持。关于法定节假日加班工资，严正根据客运排班表，主张其在2014年6月至2016年8月期间，存在法定节假日加班16天。同样因为客运排班表并非实际工作情况，故对法定节假日加班工资的认定应结合严正实际考勤来认定。一审期间，金碧公司武汉分公司提交2014年6月至2016年8月期间严正的考勤记录，但是，2014年10月—2015年6月期间的考勤记录系金碧公司武汉分公司自行制作，故对该期间考勤记录的真实性，本院不予认可，金碧公司武汉分公司对该期间的实际考勤承担举证不能的法律后果；2015年7月-2016年9月的考勤记录系指纹打卡形成，严正虽不认可，但无证据证明指纹考勤记录的虚假性，故对金碧公司武汉分公司提交的该期间的严正考勤记录的真实性，本院予以认可。综上，结合2014年6月至2015年6月的客运排班表、2015年7月-2016年9月严正的指纹考勤记录，本院认定，严正法定节假日加班8天（2014年端午节1天、中秋节1天、国庆节3天，2015年劳动节1天、端午节1天，2016年春节1天），金碧公司武汉分公司应向严正支付法定节假日加班工资3152元（4284.8元/月÷21.75×8天×2）。二、关于金碧公司武汉分公司是否应向严正支付2016年8月工资差额、9月份工资及劳动关系存续期间未休年休假工资的问题。劳动者为用人单位提供劳动，用人单位向劳动者支付劳动报酬，劳动报酬是劳动者劳动付出的体现。二审期间，严正确认其从2016年8月1日开始至劳动关系解除，均只打考勤，未提供劳动。严正在未提供劳动的情况下，要求金碧公司武汉分公司支付2016年8月的工资差额和2016年9月的工资，无事实和法律依据。严正称其未能提供劳动是金碧公司武汉分公司未对其进行工作安排、擅自调岗的原因，但是从严正提交的2016年8月的客运排班表来看，金碧公司武汉分公司对严正的工作做出了安排，从双方签订的劳动合同来看，金碧公司武汉分公司调整严正工作岗位，并未超出劳动合同的约定，故对严正的该项意见，本院不予采纳。关于未休年休假工资。严正2014年5月27日入职金碧公司武汉分公司，根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”的规定，在严正未对以前工作年限举证的情况下，严正自2015年5月27日之后开始享受年休假，至2016年9月26日双方劳动关系终止，严正应享受年休假5天，但金碧公司武汉分公司在2015、2016年春节放假期间，同时安排了职工的年休假，严正工作期间实际已经享受2015年、2016年带薪年休假11天。故金碧公司武汉分公司无需支付严正未休年休假工资。金碧公司武汉分公司在法定期间内向本院申请撤销武汉市劳动争议仲裁委员会作出的武劳仲东办裁字（2016）第878号终局仲裁裁决，另案中本院以严正已向一审法院起诉为由，依法驳回金碧公司武汉分公司的申请，此情况下并不能视为金碧公司武汉分公司认可上述仲裁裁决，一审法院对此理解有误，判决金碧公司武汉分公司支付严正2016年9月工资1211.42元、未休年休假工资2372.41元不当，本院予以纠正。三、关于金碧公司武汉分公司是否应向严正支付解除劳动合同经济补偿金、应否协助严正办理领取失业保险手续。金碧公司武汉分公司未及时、足额支付严正法定节假日加班工资，严正有权依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；……”和第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”的规定，解除与金碧公司武汉分公司的劳动合同，并要求支付经济补偿金。一审法院经核算，判决金碧公司武汉分公司向严正支付的经济补偿金10712元（4284.8元×2.5），适用法律正确，本院予以维持。金碧公司武汉分公司上诉请求无需支付严正经济补偿金没有事实和法律依据，本院不予支持。严正非因本人原因中断就业，符合领取失业保险金的条件，金碧公司武汉分公司应协助严正办理失业保险金领取手续。金碧公司武汉分公司上诉请求无需协助严正办理失业保险领取手续没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，严正、金碧物业有限公司武汉分公司上诉请求均部分成立，本院相应予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院（2017）鄂0192民初71号民事判决第三、四项，即“三、金碧物业有限公司武汉分公司于本判决生效之日起十日内向严正支付解除劳动合同经济补偿金10712元”；“四、金碧物业有限公司武汉分公司于本判决生效之日起十日内协助严正办理领取失业保险金手续”；二、撤销湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院（2017）鄂0192民初71号民事判决第一、二、五项，即“一、金碧物业有限公司武汉分公司于本判决生效之日起十日内向严正支付2016年8月份工资差额3464.82元、2016年9月1日至2016年9月26日期间的工资1211.42元（两项合计4676.24元）”；“二、金碧物业有限公司武汉分公司于本判决生效之日起十日内向严正支付2015年5月27日至2016年9月26日期间的年休假工资2372.41元”；“五、驳回严正的其他诉讼请求”；三、金碧物业有限公司武汉分公司于本判决生效之日起十日内向严正支付2014年5月至2016年9月期间法定节假日加班工资3152元;四、驳回严正的其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取5元，二审案件受理费10元，均由金碧物业有限公司武汉分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 何义林审 判 员 褚金丽审 判 员 蒋劢君二〇一八年一月二十九日法官助理 刘 青书 记 员 丁 洁