安徽省阜阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）皖12刑终156号
原公诉机关安徽省临泉县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王林，男，1974年5月10日出生于安徽省临泉县，汉族，初中文化，经商，住临泉县。因涉嫌犯危险驾驶罪于2016年2月20日被临泉县公安局取保候审，同年7月5日被临泉县人民检察院取保候审，2017年3月28日被本院决定取保候审。现在家。
辩护人郑德志，安徽文瑞律师事务所律师。
临泉县人民法院审理临泉县人民检察院指控原审被告人王林犯危险驾驶罪一案，于2017年1月16日作出（2016）皖1221刑初字370号刑事判决。宣判后，王林不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案不属于应当依法开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年1月30日14时许，被告人王林酒后驾驶牌号为皖Kxxx**号小型轿车，沿临泉县S204线由南向北行驶至临泉县韦寨镇韦大营路段时，与崔某某驾驶的搭载韦某1、韦某2、韦某3的电动三轮车相撞。经临泉县公安局道路交通责任认定，王林应负事故的全部责任。经安徽中天司法鉴定中心检测，王林静脉血液中乙醇浓度＞300mg/100ml，系醉酒驾驶。案发后，王林赔偿崔某某、韦某1各项经济损失19000元，并征得谅解。
原判认定上述事实的证据有：
一、相关书证
1.立案登记表、立案决定书、查获经过、前科证明、户籍证明、血样提取登记表、驾驶人员信息查询结果单、机动车信息查询单、驾驶证、行驶证复印件、赔偿调解协议书、赔偿款收据、谅解书。
2.临泉县公安局交通警察大队出具的临公交认字[2016]053号《道路交通事故认定书》，认定被告人王林负事故的全部责任。
3.临泉县公安局交通警察大队出具的中华人民共和国公安部第105号令《道路交通安全违法行为处理程序规定》第二十三条第（五）项第二款，规定：现场采取行政强制措施的，可以由一名交通警察实施，并在二十四小时内将行政强制措施凭证报所属公安机关交通管理部门备案。
4.临泉县公安局交通警察大队2016年9月22日出具的情况说明，证明2016年1月30日下午在临泉县人民医院对王林检验体内酒精含量的过程中执法记录仪录制的视频，是针对被告人王林所录制，镜头为了保证对准王林，没有对着另外一名出警人员。
5.临泉县公安局交通警察大队2016年12月15日出具的情况说明，证明现场对王林提取血样时，视频对话称提取血样为3ml,是当时目测估计的数值，最终血样标准数值以中天鉴定收样时精确测量的为准。
二、证人证言。
1.证人安某某（王林老表）证言，证明2016年1月30日中午，其和王林一起在张某某家吃饭，期间，王林喝了两瓶啤酒。饭后，王林驾车回临泉了。
2.证人张某某（王林岳母）证言，证明2016年1月30日中午，王林和安某某在其家吃饭，期间，王林喝了两瓶啤酒。饭后，王林驾车回临泉了。
三、被害人陈述。
1.被害人崔某某陈述，证明2016年1月30日下午，其驾驶自己的电动三轮车沿S204省道由南向北在路东行驶，行驶至韦大营时，后面一辆车直接从后面撞上其驾驶的三轮车尾部，致其和其丈夫韦某1、女儿韦某2受伤。
2.被害人韦某1陈述，证明2016年1月30日14时40分许，其妻子崔某某驾驶电动三轮车带着其和儿子、女儿从韦大营出发到韦寨去，刚行驶至韦大营的时候，被后面一辆车牌号为皖K880**的小轿车直接从后面撞上了三轮车尾部，致其和其妻子崔某某、其儿子从车上摔下来了。对方撞到之后没有停车，直接开车就走了，其就报警了。之后对方的老婆找到其，向其赔礼道歉，赔偿损失，征得了其谅解。
四、被告人王林供述与辩解，2016年1月30日下午15时左右，其驾驶皖K880**小型轿车从临泉县迎仙镇街上出发，准备到临泉县城办事。当时其是沿着S204线由南向北行驶，行驶到韦寨韦周闸以北五六百米处，一个女子骑着一辆电动三轮车从一条东西小路往北拐上S204线，车上坐着俩小孩还有一个男子，其车的右前角跟对方三轮车相撞。其当时车速大概40码左右，一脚刹车停下来了，当时快过年了，旁边的人比较多，乱的比较厉害，其怕挨打，就开车往北走了，边走边打“120”，一直占线，其又继续往北，走到韦寨镇三岔路右转进入韦庙路，在韦楼桥上的时候停下来了，停的大概有三四十分钟，其又折头沿S204线往北走，走到韦寨加油站往北看到警车往南走，其继续往按正常速度走了200米左右，当时停路边嫌烦，正好旁边有个沙场，其就拐进去了，紧接着警车就开进沙场了，然后把其带到韦寨派出所，之后又从韦寨派出所带到临泉县人民医院抽血，最后带到办案中心了。
五、安徽中天司法鉴定中心出具的[2016]毒检字第0315号《乙醇检验报告》，载明：在送检的检材中检出乙醇成分，其浓度为＞300mg/100ml。
六、临泉县公安局交通管理大队出具的道路交通事故现场勘查笔录、现场草图、事故现场照片、现场抓获照片及抓获视频光盘、血液提取照片及血液提取视频光盘，证明案发现场及抓获王林、抽取血液情况。
据此，原审法院认为，被告人王林酒后驾驶机动车辆在道路上行驶，其行为已构成危险驾驶罪。被告人及其辩护人的无罪辩解理由和辩护意见与查明的案件事实不符，不予采纳。鉴于被告人到案后对该案的基本事实予以供述，依法可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十七条第三款的规定，判决：被告人王林犯危险驾驶罪，判处拘役四个月，并处罚金二万元。
王林上诉提出，原判认定事实不清，判处其有罪系适用法律错误，要求撤销原判，发回重审或者改判其无罪。理由如下：1.侦查机关在办理该案时程序违法，依照公安部门的相关规定，在行政执法过程中应当有两名以上正式干警在场，而本案通过在卷视频资料可以看出在整个查获及抽取其血液过程中只有一名正式干警在场，属违法操作。2.在提取其血液过程中，值班护士明明说抽取的是3毫升，送检时变成了3.5毫升，不能排除血液被混淆的合理怀疑。3.该案证人证言及其供述均证实案发前其在亲戚家仅喝了两瓶啤酒，按照常识，喝两瓶啤酒静脉血液中乙醇浓度不至于大于300mg/100ml。4.在发生事故后其没有逃逸。其辩护人除同意其上诉理由外，另提出，安徽中天司法鉴定中心根据安徽省地方标准进行鉴定，鉴定依据有误，不应采信。
经二审审理查明，2016年1月30日14时许，上诉人王林酒后驾驶其牌号为皖K880**号的小型轿车，沿临泉县S204线由南向北行驶至临泉县韦寨镇韦大营路段时，与被害人崔某某驾驶的载乘韦某1等人的电动三轮车相撞。经临泉县公安局道路交通责任认定，王林应负事故的全部责任。经安徽中天司法鉴定中心检测，王林静脉血液中乙醇浓度大于30mg/100ml。案发后，王林赔偿崔某某各项经济损失19000元，征得崔某某等人的谅解。
上述事实，有经一审庭审举证、质证，查证属实的相关书证、证人证言、上诉人供述、鉴定意见、情况说明等证据证实。二审期间，上诉人及其辩护人未提供新的证据，本院对上述事实予以确认。
对于王林的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，虽然血液提取视频显示抽血时护士确实称抽的血液数量为3ml，但侦查机关已出具说明证明，护士所说是根据目测所估称的数值，且当时的血样提取登记表明确记载了样本盛装容器的标号，记载所抽取的血量为3.5ml，乙醇检验报告所依据的检材也为3.5ml，二者之间并不矛盾，也没有证据表明有被混淆的可能，安徽中天司法鉴定中心由此依据安徽省规定的标准作出酒精含量检测并无不当，对该检验报告应予采信。在对王林抽血时，执法记录仪虽未显示有两名执法人员，但侦查机关已就此作出说明，且从拍摄的视频看，并非只有一名执法人员，而相关书证也记载当时有两名警官在现场，并不存在违法行为；上诉人在发生事故后逃逸有证人证言证明，执法记录仪所拍摄的视频也证明王林在沙厂把车停下后被抓获的过程，足以认定其发生事故后逃逸的事实；虽然证人安某某、张某某证言及王林本人供述均证明王林当天中午只喝了两瓶啤酒，由此王林及其辩护人认为王林的血液乙醇浓度不应大于300mg/100ml，但酒精含量检验是依据相关程序作出的，是客观的，应以酒精含量检验结果认定王林血液中的乙醇浓度，故上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持；辩护人的相关辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，上诉人王林醉酒后在道路上驾驶机动车，危及公共安全，其行为已构成危险驾驶罪，且其血液酒精含量大于300mg/100ml,并在行驶过程中发生交通事故，应依法从重处罚。因其取得了被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 胡龙汉
审判员 刘 琦
审判员 袁理想
二〇一七年四月七日
书记员 孙庆堂
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。