江苏省徐州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）苏03刑终233号
原公诉机关江苏省邳州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）廖大伪，男，1970年7月5日生，汉族，小学文化，农民，住四川省巴中市平昌县。曾因犯盗窃罪，2014年5月13日被北京市海淀区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四万元，2016年4月20日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪2016年10月4日被刑事拘留，同年10月9日被监视居住，同年10月26日被刑事拘留，同年11月19日被逮捕。现羁押于邳州市看守所。
上诉人（原审被告人）何祥元，男，1981年11月29日生，汉族，初中文化，农民，住四川省南江县。曾因犯盗窃罪，2005年6月13日被北京市朝阳区人民法院判处有期徒刑九年，剥夺政治权利一年，罚金人民币一万元，2011年12月28日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪2016年10月4日被刑事拘留，同年10月9日被监视居住，同年10月13日被刑事拘留，同年11月19日被逮捕。现羁押于邳州市看守所。
原审被告人向军，男，1985年10月30日生，汉族，高中文化，农民，住四川省巴中市平昌县。曾因犯故意伤害罪，2005年4月18日被北京市朝阳区人民法院判处有期徒刑九年，剥夺政治权利一年；曾因犯盗窃罪，2014年1月7日被山西省临汾市尧都区人民法院判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二万五千元，2015年7月6日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，2016年10月4日被刑事拘留，同年10月9日被监视居住，同年10月13日被刑事拘留，同年11月19日被逮捕。现羁押于邳州市看守所。
江苏省邳州市人民法院审理江苏省邳州市人民检察院指控原审被告人廖大伪、向军、何祥元犯盗窃罪一案，2017年12月20日作出（2017）苏0382刑初187号刑事判决。宣判后，原审被告人廖大伪、何祥元不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，2016年7月份至10月份，被告人廖大伪、向军、何祥元三人预谋实施盗窃，并租赁一辆车牌号为京Ｑ×××××的黑色凯美瑞轿车，三人驾车相继从北京市流窜至江苏省、河北省、山东省、浙江省、安徽省、山西省、四川省等地，由廖大伪采取技术开锁的方式入室实施盗窃，向军负责在盗窃现场给廖大伪望风。何祥元驾车将廖大伪、向军送至目标小区后，在被盗小区附近负责接应。三被告人通过上述方式共作案45起，盗窃现金人民币182735元（以下均为人民币）及黄金首饰等财物。经邳州市价格认证中心鉴定，被盗黄金首饰价值16706元。以上被盗财物共计199441元。三被告人将盗窃所得赃款用以油费、住宿、路某等费用后，均分赃款。具体事实分述如下：
1、2016年7月27日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元三人驾车至江苏省泗洪县青阳镇衡山南路衡山花园小区，将该小区13号楼1单元502室王某1家中的2个黄金吊坠盗走。经鉴定，被盗黄金吊坠共价值人民币3201元。
2、2016年7月27日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元三人将衡山花园小区13号楼1单元201室王某2家中现金4000元盗走。
3、2016年7月27日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元三人将衡山花园小区2号楼504室魏某家中现金3000元盗走。
4、2016年7月28日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元驾车至浙江省湖州市德清县武康街道中兴花园，将该小区10幢1单元601室金某家中现金人民币13000余元盗走。
5、2016年8月1日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元驾车至安徽省淮南市田家庵区洞山优山美地，将该小区D座609室刘某家的现金1200元盗走。
6、2016年8月1日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元还将洞山优山美地小区D座608室朱运秀家的现金4500元盗走。
7、2016年8月1日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元还将洞山优山美地小区D座703室范贤君家的现金560元盗走。
8、2016年8月3日，被告人廖大伪、向军、何祥元三人驾车至江苏省宿迁市宿城区海天翡翠城小区，将该小区20幢101室徐宁家的现金32960元盗走。
9、2016年8月11日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元三人驾车至河北省承德市滦平县鑫港小区，将该小区5号楼2单元701室李建杰家的现金5800元及一条金项链盗走。经鉴定，被盗黄金项链价值人民币6975元。
10、2016年8月14日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元三人驾车至河北省沧州市青县博雅小区，将该小区10号楼2单元602室苏炳松家的现金3000元盗走。
11、2016年8月15日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元三人驾车至山东省德州市乐陵市城关镇小区，将该小区2号楼1单元502室王德强家的现金1900元盗走。
12、2016年8月15日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元三人将城关镇小区2号楼1单元501室杨超家的现金1500元盗走。
13、2016年8月15日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元三人将城关镇小区2号楼1单元402室宋安强家的现金690元盗走。
14、2016年8月16日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元三人驾车至山东省济南市章丘市阳光花园小区，将该小区1号楼1单元4楼西户姜玉海家的现金3000元盗走。
15、2016年8月16日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元三人驾车至章丘市商业局宿舍小区，将该小区3号楼东单元502室韩振玖家的现金500元盗走。
16、2016年8月16日夜至17日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元三人驾车至江苏省邳州市运河镇中浙国贸花园小区，将该小区6号楼1单元401室石永华家的现金2000元盗走。
17、2016年8月16日夜至17日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元三人将中浙国贸花园小区8号楼2单元402室马海莉家的现金900元盗走。
18、2016年8月16日夜至17日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元三人驾车至江苏省邳州市运河镇中浙国贸花园小区，将该小区9号楼1单元702室李晴家的现金4000元盗走。
19、2016年8月16日夜至17日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元将中浙国贸花园小区9号楼1单元201室毛玉来家的现金1000元盗走。
20、2016年8月18日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元三人驾车至江苏省洪泽县富民一期小区，将该小区9幢3单元206室刘雪家的现金11000元盗走。
21、2016年8月18日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元三人将富民一期小区9幢2单元203室陈玉花家的现金1600元盗走。
22、2016年8月19日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元三人驾车至江苏省扬州市邗江区汇德苑小区，将该小区15幢108室陈卫军家中的现金5000元盗走。
23、2016年8月19日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元三人将汇德苑小区15幢6单元311室鲁圣付家的现金2500元盗走。
24、2016年8月22日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元三人驾车至山东省德州市齐河县贵和华城小区，将该小区三期2号楼1单元501室焦念俊家的现金260元盗走。
25、2016年8月22日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元三人将贵和华城小区2号楼2单元1002室潘志文家中现金2400元盗走。
26、2016年8月22日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元三人将贵和华城小区2号楼1单元301室贾书娟家的现金1150元。
27、2016年8月22日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元三人将齐河县铁北方苑小区A栋2单元402室王汝武家的现金4800元盗走。
28、2016年8月22日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元三人将齐河县铁北方苑小区，将该小区A栋2单元702室胡连鹏家的现金180元盗走。
29、2016年8月29日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元三人驾车至河北廊坊市文安县御龙家园小区，将该小区1号楼4单元502室李达家现金1300元盗走。
30、2016年8月29日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元将御龙家园小区1号楼4单元1001室张振庆家现金400余元及一枚金戒指盗走。经鉴定，被盗金戒指价值4048元。
31、2016年8月29日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元将御龙家园小区1号楼3单元901室于台家现金2000余元盗走。
32、2016年8月31日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元三人驾车至山西省太原市万柏林区安广小区，将该小区5号楼1单元602室张晋平家的现金4100元盗走。
33、2016年8月31日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元三人将安广小区3号楼5单元302室杜灵英家中现金400余元盗走。
34、2016年9月2日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元三人驾车至山西省忻州市定襄县富民小区，将该小区2单元4楼朱娜家中的一枚金戒指、一个金吊坠盗走。经鉴定，被盗黄金首饰价值共2482元。
35、2016年9月3日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元三人驾车至河北省张家口市世纪豪园小区，将该小区1号楼2单元401室王建华家的现金20800元盗走。
36、2016年9月3日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元三人将世纪豪园小区1号楼4单元202室张军家中的现金400余元盗走。
37、2016年9月4日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元三人驾车至河北省张家口市经济开发区清河湾小区，将该小区6号楼3单元402室刘艳家中的现金500余元盗走。
38、2016年9月30日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元三人驾车至四川省资阳市雁江区领地坐标小区，将该小区6栋B1单元604室刘洁家中的现金3300余元盗走。
39、2016年10月1日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元三人驾车至四川省邛崃市东城尚都小区，将该小区3栋1单元706室裴贵明家中的现金5200元盗走。
40、2016年10月1日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元三人驾车至四川省邛崃市南城花都小区，将该小区3栋2单元102室赖序家的现金7400元现金盗走。
41、2016年10月2日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元三人驾车至四川省德阳市旌阳区未来城小区，将该小区14栋1单元5楼2号陈戈家中的现金6600元盗走。
42、2016年10月2日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元将未来城小区14栋1单元2楼2号熊林竹家中的现金4700余元盗走。
43、2016年10月3日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元三人驾车至四川省邛崃市都市豪庭小区将该小区A栋3单元601室王晓丽家中的现金6500元盗走。
44、2016年10月3日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元还将都市豪庭小区2栋1单元604室彭德慧家的现金35元盗走。
45、2016年10月3日凌晨，被告人廖大伪、向军、何祥元三人驾车至四川省邛崃市金丰雅居小区，将该小区5栋3单元1楼1号朱明祥家的现金6700元盗走。
原判决认定上述事实的证据有：被告人向军、何祥元、廖大伪的供述；被害人王某1、王某2、魏某、金某、刘某等人的陈述；证人张某、屈某、邱某等人的证言；被盗现场监控视频及截图、GPS行车轨迹、现场勘验检查笔录及照片、指认盗窃现场笔录及照片、辨认笔录；被盗物品销售凭证、邳州市价格认证中心鉴定意见；手机、火车、飞机出行记录、住宿记录；银行交易明细；扣押物品决定书及物品照片、情况说明、被告人刑事责任年龄证明、刑事判决书、刑满释放证明、羁押证明、发破案经过及到案经过等。
原审人民法院认为，被告人被告人廖大伪、向军、何祥元以非法占有为目的，结伙采取秘密手段入户窃取他人财物，数额巨大，其行为均构成盗窃罪。且系共同犯罪。三被告人曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，应当从重处罚。三被告人多次在全国多省市入户、流窜作案，人身危险性和社会危害性大，予以从重处罚。被告人向军、何祥元在共同犯罪中起次要、辅助作用，在庭审中均自愿认罪，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十四条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用若干法律问题的解释》第一条的规定，判决：一、被告人廖大伪犯盗窃罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币三万元。二、被告人向军犯盗窃罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万五千元。三、被告人何祥元犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二万元。四、对三被告人的犯罪所得，责令予以退赔。
上诉人廖大伪提出的主要上诉理由是：其未参与盗窃，原判决认定其参与盗窃的证据不足。
上诉人何祥元的主要上诉理由是：1、其在侦查阶段所作的有罪供述部分是在逼供的情况下作出的，应当作为非法证据予以排除；2、原判决仅以GPS行车轨迹认定其盗窃属于事实不清、证据不足；3、原判决认定其盗窃数额有误，应以其实际分得的2万元作为其犯罪数额；4、原判决量刑过重。
经审理查明的事实与原判决认定的事实一致，认定上述事实的证据均在一审庭审中举证、质证，具有证明效力，本院予以确认。二审审理期间，二上诉人均未提出新的证据。
针对上诉人的上诉理由，结合本案的事实、证据及相关法律规定，综合评判如下：
1、关于上诉人何祥元提出侦查机关存在刑讯逼供的上诉理由。经查，根据《刑事诉讼法》及相关司法解释的规定，使用肉刑或者变相肉刑，或者采用其他使被告人在肉体上或者精神上遭受剧烈疼痛或者痛苦的方法，迫使被告人违背意愿作出的供述，属于以刑讯逼供等非法方法取得的证据，应当作为非法证据予以排除。本案中，在案证据显示上诉人何祥元在侦查阶段多次稳定地供述了其伙同廖大伪、向军实施盗窃的犯罪事实，其供述的具体细节与向军的供述能够相互印证，且其在看守所亦做过多次有罪供述，该看守所提讯室隔离措施完善，具有监控设施，且上诉人何祥元在一审开庭时并未提出非法证据排除的申请，而在二审时提出侦查人员对其存在刑讯逼供的行为，又未提出具体的线索，该上诉理由经查无证据证实，不能成立。
2、关于上诉人廖大伪、何祥元提出原判决认定其参与盗窃的事实不清、证据不足的上诉理由。经查认为，上诉人廖大伪、何祥元与原审被告人向军结伙驾车流窜盗窃，三人选取在夜里凌晨时驾车外出盗窃，盗窃时由何祥元在距离被盗小区不远处停车接应，廖大伪带着手套、假发和手电筒通过技术开锁的手段入室盗窃，向军为廖大伪望风，三人在不到三个月的时间内入室盗窃达45起，以上犯罪事实和犯罪手段有何祥元、向军的稳定供述、何祥元驾驶的京Ｑ×××××车辆在凌晨的行车轨迹、被害人对被盗时间、被盗现场、盗窃手段的陈述、现场勘查笔录及照片、被盗现场监控录像等证据予以证实，证据之间能够形成完整的证据锁链，故原判决认定上诉人廖大伪、何祥元盗窃的事实清楚、证据确实、充分。
3、关于上诉人何祥元提出盗窃数额应以个人实际分得数额认定的上诉理由。经查认为，在共同盗窃犯罪中，各共犯基于共同的犯罪故意，实施共同的犯罪行为，应对共同盗窃犯罪行为所造成的危害后果负责。本案中，在案证据证实，何祥元与廖大伪、向军在主观上具有共同盗窃的故意，客观上相互配合、共同实施入室盗窃45起，参与盗窃财物199441元，故上诉人何祥元应对所参与的共同犯罪数额承担责任，其提出只对个人分得的赃款数额承担责任的上诉理由不能成立。
4、关于上诉人何祥元提出原判决量刑过重的上诉理由。经查认为，何祥元伙同廖大伪、向军采取秘密手段入户盗窃他人财物，在不到三个月的时间内流窜作案45起，盗窃数额高达199441元，被害人数众多、涉及地域广、人身危险性和社会危害性较大。原判决考虑到何祥元在共同犯罪中的地位、作用及犯罪数额，以及本案的具体盗窃行为、盗窃手段及累犯等情节，对其从轻判处有期徒刑六年能够罚当其罪，量刑并非过重。
本院认为，上诉人廖大伪、何祥元及原审被告人向军结伙，以非法占有为目的，采取秘密手段多次入户盗窃他人财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪，且系共同犯罪。原判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人廖大伪、何祥元的上诉理由均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘明伟
审 判 员 王胜宇
审 判 员 孙 妍
二〇一八年四月二十七日
法官助理 张 晶
书 记 员 殷千惠