黑龙江省哈尔滨市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）哈刑一终字第210号
原公诉机关黑龙江省哈尔滨市道外区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某某，出生于黑龙江省哈尔滨市，专科文化，住哈尔滨市道外区。因涉嫌犯诈骗罪于2014年10月4日被刑事拘留，同年11月17日被逮捕。现羁押于黑龙江省哈尔滨市第一看守所。
辩护人牟权民，黑龙江贯通律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）韩某某，出生于黑龙江省哈尔滨市阿城区，住哈尔滨市道外区。因涉嫌犯诈骗罪于2014年10月4日被刑事拘留，同年11月17日被逮捕。现羁押于黑龙江省哈尔滨市第一看守所。
辩护人张国祥，黑龙江张国祥律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）刘某某，出生于黑龙江省哈尔滨市阿城区，住黑龙江省哈尔滨市阿城区。因涉嫌犯诈骗罪于2014年10月4日被刑事拘留，同年11月17日被逮捕。现羁押于黑龙江省哈尔滨市第一看守所。
上诉人（原审被告人）胡某某，出生于黑龙江省五常县，户籍地黑龙江省五常市，住所地黑龙江省哈尔滨市阿城区。因涉嫌犯诈骗罪于2014年10月4日被刑事拘留，同年11月17日被逮捕。现羁押于黑龙江省哈尔滨市第二看守所。
原审被告人刘某，出生于黑龙江省哈尔滨市阿城区，住黑龙江省哈尔滨市阿城区。因涉嫌犯诈骗罪于2014年10月4日被刑事拘留，同年11月17日被逮捕。现羁押于黑龙江省哈尔滨市第一看守所。
原审被告人李某，出生于吉林省德惠市，住吉林省德惠市。因涉嫌犯诈骗罪于2014年10月4日被刑事拘留，同年11月17日被逮捕。现羁押于黑龙江省哈尔滨市第一看守所。
原审被告人赵某某，出生于黑龙江省哈尔滨市阿城区，住黑龙江省通河县。因涉嫌犯诈骗罪于2014年10月4日被刑事拘留，同年11月17日被逮捕。现羁押于黑龙江省哈尔滨市第一看守所。
原审被告人杨某某，出生于吉林省榆树市，住吉林省榆树市。因涉嫌犯诈骗罪于2014年10月4日被刑事拘留，同年11月17日被逮捕。现羁押于黑龙江省哈尔滨市第一看守所。
黑龙江省哈尔滨市道外区人民法院审理黑龙江省哈尔滨市道外区人民检察院指控原审被告人刘某某、韩某某、李某某、李某、刘某某、胡某某、赵某某、杨某某犯诈骗罪一案，于2015年6月16日作出（2015）外刑初字第252号刑事判决。李某某、韩某某、刘某某、胡某某不服，提出上诉。本院于2015年7月21日立案，依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原审判决认定，2014年9月末，被告人刘某某、韩某某、刘某某经预谋，确定使用内有磁铁的木板及内有铁丝的红豆，采用一人坐庄，其他人上托的方式，以猜红豆数量的方式进行赌博，对参与赌博人员实施诈骗，由刘某某制作了上述工具。刘某某、韩某某找到李某某充当保护伞。刘某某又找来胡某某，赵某某上托，李某某、杨某某在上述六人实施诈骗中加入，八人结成团伙，按照保地、坐庄、上托、望风、送客的分工，于2014年9月29日至10月3日，在哈尔滨市道外区玛克威商厦附近诈骗被害人武某某700元、被害人庄某某1000元、被害人关某某2000元、被害人兰某某3500元。其中刘某某、韩某某、李某某、李某、刘某某、胡某某、赵某某参与诈骗4起，诈骗金额7200元，杨某某参与诈骗2起，诈骗金额5500元。八被告人将赃款进行了分配。现赃款已全部追缴并返还被害人。
被告人刘某某等七人于2014年10月3日在案发现场被哈尔滨市公安局便衣侦查支队民警现行抓获；被告人杨某某于次日被公安机关在哈尔滨市道外区景阳街某某旅社抓获。
上述事实，有经过原审质证确认证据予以证实：作案工具照片；受案登记表、案件来源、到案经过；哈尔滨市公安局110接警处综合记录单及仁里派出所接警后的工作情况；工作记实；情况说明；身源材料、现实表现；搜查笔录和扣押返还物品清单；通话记录；辩认笔录；证人证言；被害人的陈述；被告人供述和辩解等证据证实。
原审法院认为，被告人李某某、刘某某、韩某某、李某、刘某某、胡某某、赵某某、杨某某以非法占有他人财产为目的，制作带有机关的赌博工具，采用上托的方式诱使行人参与赌博，不法取得被害人的财产，数额较大，其行为均构成诈骗罪。其中李某某、刘某某、韩某某、李某、刘某某、胡某某、赵某某系多次诈骗，应予惩处。公诉机关指控罪名成立。本案八被告人具有相同的犯罪故意，系共同犯罪且均为主犯。李某某称其未参与诈骗，且称除韩某某外不认识其他被告人，而在李某某的电话记录中，记载其多次与被告人李某某通电话，李某某在供述中，称李某某电话通知其进行摆摊诈骗的时间；另在辩认笔录中，韩某某、李某某、刘某某、胡某某、赵某某均辩认李某某系其诈骗同伙；还有在其他七被告人的供述笔录中，均供述李某某参与了诈骗，且其在该团伙的地位为保地；公安机关出具的工作记实中，记载侦查人员在案发现场看见李某某参与并指挥李某在何处摆摊，而李某在庭审中亦证实了工作记实中记载的内容，即证据之间相互印证，能够证明李某某参与犯罪，证据确实、充分，故对李某某及其辩护人的无罪意见，不予采纳。其余刘某某等七人自愿认罪，可酌情从轻处罚；另赃款已追缴，可对八被告人酌情从轻处罚。其余辩护人辩护意见部分采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第五十二条、第五十三条的规定，认定被告人李某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币五千元；被告人刘某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三千元；被告人韩某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三千元；被告人李某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三千元；被告人刘某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三千元；被告人胡某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三千元；被告人赵某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三千元；被告人杨某某犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。李某某以请求撤销原审判决，依法对其改判为由提出上诉。其辩护人认为一审判决认定李某某犯诈骗罪的证据不足，对李某某的量刑畸重，二审期间能主动缴纳罚金，请求依法对其处罚。韩某某以涉案的赃款已全部追缴并返还被害人、当庭自愿认罪且系初犯，原审判决量刑畸重为由提出上诉。其辩护人认为韩某某在二审期间能够主动缴纳罚金，请求对其从轻处罚。刘某某、胡某某均以量刑过重为由提出上诉。
经二审审理查明的事实与原审相一致。
本院认为，上诉人李某某、韩某某、刘某某、胡某某，原审被告人刘某、李某、赵某某、杨某某以非法占有他人财产为目的，诈骗他人财物，数额较大，原审判决认定李某某、刘某某、李某某、韩某某、刘某、胡某某、赵某某、杨某某犯诈骗罪，定罪准确，诉讼程序合法。八名被告人在共同故意犯罪中均起主要作用，系主犯，应依法惩处。李某某的电话记录、七被告人的辨认笔录及供述、公安机关的工作记事等证据，足以认定李某某实施诈骗犯罪的事实，故对其辩护人提出的一审判决认定李静涛犯诈骗罪的证据不足的辩护意见，不予采纳。二审审理期间，根据本案的犯罪事实、犯罪的性质等具体情节，可对上述被告人酌定从轻处罚，对辩护人提出的相关辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第二十六条第一款、第五十二条、第五十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持黑龙江省哈尔滨市道外区人民法院（2015）外刑初字第252号刑事判决第一项至第七项的定罪、罚金部分及第八项，即被告人李某某、刘某某、李某某、韩某某、刘某、胡某某、赵某某犯诈骗罪及罚金部分；被告人杨某某犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。
二、撤销黑龙江省哈尔滨市道外区人民法院（2015）外刑初字第252号刑事判决第一项至第七项的量刑部分，即李某某被判处有期徒刑一年九个月；刘某某、李某某、韩某某、刘某、胡某某、赵某某被判处有期徒刑一年三个月。
三、被告人李某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月4日起至2016年1月3日止；罚金已缴纳）。
四、被告人刘某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月4日起至2015年10月3日止；罚金已缴纳）。
五、被告人李某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月4日起至2015年10月3日止；罚金已缴纳）。
六、被告人韩某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月4日起至2015年10月3日止；罚金已缴纳）。
七、被告人刘某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月4日起至2015年10月3日止；罚金已缴纳）。
八、被告人胡某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月4日起至2015年10月3日止；罚金已缴纳）。
九、被告人赵某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月4日起至2015年10月3日止；罚金已缴纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 石 峰
审 判 员 李继华
代理审判员 宣 剑
二〇一五年九月三十日
书 记 员 高金月