江西省崇仁县人民法院民 事 判 决 书（2016）赣1024民初1175号原告：吴清龙，男，1954年11月23日生，汉族，崇仁县人，农民，住金溪县。委托诉讼代理人：徐国平，江西金雄律师事务所律师，代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：王辉庭，江西论研律师事务所律师，代理权限：一般代理。被告：徐盼盼，男，1989年12月6日生，汉族，崇仁县人，务农，住崇仁县。被告：陈军，男，1985年10月12日出生，汉族，崇仁县人，务农，住崇仁县。两被告共同委托诉讼代理人：杨筱云，江西黄洲桥律师事务所律师，代理权限：一般授权。被告：崇仁县华盛新型建材有限公司，住址：崇仁县礼陂镇下寺坊村，社会统一信用代码：91361024MA35F8270Q。法定代表人：殷顺华，董事长。委托诉讼代理人：杨华，男，汉族，崇仁县人，经理，住抚州市临川区，代理权限：特别授权。原告吴清龙与被告徐盼盼、陈军、被告崇仁县华盛新型建材有限公司（以下简称华盛公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年12月15日立案受理后，依法适用普通程序，于2017年4月18日第一次公开开庭进行了审理，原告吴清龙的委托代理人徐国平、被告徐盼盼、陈军及其委托代理人杨筱云、被告华盛公司的委托代理人杨华到庭参加诉讼。于2017年8月23日第二次公开开庭进行了审理，原告吴清龙的委托代理人徐国平和王辉庭、被告徐盼盼、陈军及其委托代理人杨筱云到庭参加诉讼，被告华盛公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吴清龙诉称，华盛公司将钢棚结构施工工程发包给不具备相应建筑资质的被告徐盼盼、陈军。2016年7月6日，被告徐盼盼、陈军雇请原告从事小工，工资160元/天。2016年8月18日起，应被告徐盼盼、陈军要求在约10米高的钢棚顶上盖瓦，没有任何安全措施，致使原告从钢棚顶摔下。原告先后经崇仁县人民医院、抚州市第一人民医院及南昌大学第一附属医院治疗，共用去医疗费203352.09元，被告徐盼盼、陈军垫付163352.09元，原告自身垫付40000元。根据法律规定，被告徐盼盼、陈军作为雇主应当承担赔偿责任，被告华盛公司应当承担连带赔偿责任。审理过程中，原告变更诉讼请求要求被告承担80%的责任554408.26元，被告已付163352.09元，故应赔偿原告损失391056.26元。徐盼盼、陈军辩称，原告不是在其授权范围内造成的损害，原告的损失应由其自己承担，退一步说，如果双方为雇佣关系，原告自身有过错，原告至少承担30%的责任，另对伤残鉴定有异议，请求对原告的伤残进行重新鉴定。华盛公司辩称，同意以上被告的意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定以下：1、原告提交南昌大学第一附属医院的病历，证明原告需要护理，护理期限应计算至定残前一天。被告对其真实性无异议，对证明目的有异议，不能证明护理天数。由于该病历未对护理时间作出明确的意见，故对其关联性不予认定；2、原告提交江西博中司法鉴定中心的司法鉴定书，证明原告的伤残等级为三级伤残，被告提出重新鉴定，本院准许重新鉴定，故对该司法鉴定书不予采信；3、被告申请证人刘某1出庭作证，证明原告在华盛公司做小工，其工作每天有老板安排，原告在屋顶盖瓦时踩空摔下来；4、被告申请证人刘某2出庭作证，证明原告一般在下面搬东西，没有看见原告上屋顶，上班才十分钟就发生事故，事发时被告陈军在场；5、原告申请证人胡某出庭作证，证明原被告系雇佣关系，原告在事发前两天在屋顶做事，事发时其与原告一起上屋顶，不到十分钟原告就摔下来，当时被告陈军在休息；以上三个证人的证人证言均能印证原告在屋顶盖瓦时摔下来的事实和经过，故依法予以认定；6、原告提交2017年7月12日在金溪县中医院的医疗费发票及疾病证明、住院记录，证明去长期卧床产生结石，除去医保用药等，花费3009元，被告主张该费用不能向被告主张。因原告不能证明该费用与本案有关联性，故不予采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：华盛公司将礼陂下寺坊的厂房钢结构主体发包给徐盼盼和陈军，双方于2016年2月28日签订了《钢结构工程施工合同》，合同约定了项目的承包方式、承包范围、工程期限、工程结算等。徐盼盼和陈军系合伙关系，两人均无相应的资质。2016年7月6日，徐盼盼、陈军雇请吴清龙从事小工，负责在地面搬运材料，报酬160元/天。2016年8月20日上午，吴清龙在屋顶托板。下午3点左右，吴清龙爬上屋顶盖瓦，上去不到10分钟，吴清龙不慎踩空从屋顶摔下来，当时陈军在工地现场，施工现场未安装防护设施，吴清龙在施工时未戴安全帽等。吴清龙于2016年8月20日在崇仁县人民医院治疗，同日转院至2016年8月29日在抚州市第一人民医院治疗，入院诊断为：1、骨盆骨折，2、失血性休克，3、右跟骨骨折，4、左尺桡骨骨折，5、双肺挫伤，6、双侧额颞部硬膜下积液，7、左前额皮肤擦伤，8、右足底皮肤皲裂伤，9、空腔脏器破裂。出院诊断：1、骨盆骨折，2、失血性休克，3、右跟骨骨折，4、左尺桡骨骨折，5、双肺挫伤，6、左下前肋肋骨不全性骨折，7、外伤性小肠破裂，8、急性腹膜炎，9、腹膜后血肿，10、双侧额颞部硬膜下积液，11、左前额皮肤擦伤，12、右足底皮肤皲裂伤。8月29日下午，原告转院到南昌大学第一附属医院治疗，入院诊断：多发性损伤，肺挫伤，骨盆骨折，跟骨骨折（右），桡骨骨折（左），尺骨骨折（左），腰椎骨折，肋骨骨折（左），创伤性小肠破裂，急性腹膜炎，创伤性腹膜后血肿，皮肤挫伤，失血性休克。出院诊断：多发性损伤，骨盆骨折，跟骨骨折（右），桡骨骨折（左），肺挫伤，尺骨骨折（左），腰椎骨折，肋骨骨折（左），创伤性小肠破裂，急性腹膜炎，创伤性腹膜后血肿，全身多处软组织挫伤，骨盆周围神经损伤，大便失禁，特指排尿困难。出院医嘱：1、建议下级医院进一步治疗，小便尿管引出，出院后加强膀胱功能锻炼，使用抗炎药物预防尿路感染，尿袋每周更换一次，进行关节及肌肉活动锻炼，患者全身营养状况不佳，密切关注手术切口愈合情况，患者骨盆骨折致神经损伤，可复用弥可宝等神经营养药物，骨盆外固定支架固定6-8周，每天针孔点酒精，如有不适及时诊治，全休6月。2、出院后1月、3月、6月时，李明军副主任医师专家门诊复查。3、3月后视复查愈合情况，决定患肢负重，1年后如骨折愈合良好可来院取出内固定。4、注意休息，加强营养，不适随诊来诊。以上治疗共用去医疗费201590.31元，被告徐盼盼、陈军垫付183046元。吴清龙系农村户口，住院期间由其亲戚护理，其亲戚无固定职业和收入。2017年3月27日，经本院委托江西博中司法鉴定中心鉴定，吴清龙的肠腔损伤构成十级伤残，骨盆损伤，骨盆周围神经损伤致大小便失禁构成三级伤残，右前臂损伤构成十级伤残，右跟骨损伤伤残十级伤残，后续治疗费为18000元。鉴定费1300元及司法医学鉴定费200元由吴清龙支付。后徐盼盼和陈军对该鉴定提出重新鉴定，同时，吴清龙要求对其后期护理依赖程度及期限进行鉴定，经原被告双方选定，本院委托江西天剑司法鉴定中心重新鉴定，2017年7月31日，江西天剑司法鉴定中心的鉴定意见为：1、吴清龙骨盆多发性骨折致大小便障碍评定为五级伤残，肠破裂修补评定为十级伤残，左腕关节部分功能丧失评定为十级伤残，右跟骨粉碎性骨折评定为十级伤残；2、护理期180日（自受伤之日起计算）；3、后续治疗费28000元人民币；4、需部分护理依赖。鉴定费4200元由吴清龙支付2100元，徐盼盼支付2100元及医学鉴定费655.89元，另外徐盼盼向吴清龙支付600元交通费。本院认为，本案的争议焦点有以下几个：一、吴清龙是否在从事雇佣活动中受伤？二、各方当事人在本案中各应承担的责任。三、原告方的各项诉请是否合法有据。一、吴清龙是否在从事雇佣活动中受伤？吴清龙由被告徐盼盼、陈军雇请从事小工，工资160元/天。但吴清龙受伤的2016年8月20日上午，曾经在钢棚的屋顶托板，下午3点左右，吴清龙上钢棚的屋顶盖瓦，系为徐盼盼、陈军工作时受伤，且当天上午和下午雇主陈军均在工地现场，对吴清龙上钢棚的屋顶工作均没有予以制止，应视为接受吴清龙的工作，故可认定吴清龙系在从事徐盼盼和陈军的雇佣活动中受伤。二、各方当事人在本案当中应承担的责任。《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。本案中，徐盼盼和陈军系没有建筑资质向华盛公司承揽工程，对事故的造成有一定的责任。同时，吴清龙系在从事徐盼盼和陈军的雇佣活动中受伤，徐盼盼和陈军系雇主，未为雇员提供安全保障，对安全生产缺乏管理，应当承担相应的赔偿责任。华盛公司将工程发包给没有相应资质和安全生产条件的徐盼盼和陈军，应当与徐盼盼和陈军承担连带赔偿责任。吴清龙作为成年人，应当对上屋顶工作有一定的防范性，在工作中由于疏忽不慎摔下来，对自己的损伤应当承担次要责任。综上，酌定徐盼盼和陈军对吴清龙的损害承担70%的责任，吴清龙承担30%的责任，华盛公司对徐盼盼和陈军的赔偿承担连带赔偿责任。三、对吴清龙的诉请认定如下：1、原告主张医疗费及后续治疗费合计234260.7元，因原告在金溪县中医院的医疗费及自费医药费2909.39元无关联性不予支持，原告提交的医疗费发票金额为203134.42元，医疗费认定医疗费203134.42元，加后续治疗费28000元，故医疗费及后续治疗费认定为231134.42元；2、原告主张护理费25740元，以143元/天的标准计算180天，其计算天数有鉴定意见无误，护理工作按143元/天未超过护理工资标准，故认定护理费25740元；3、原告主张定残后护理费203864.7元［（75?62）×52273×30%=203864.7元]，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”由于原告事发时已过60周岁，对原告定残后的护理期限综合考虑暂定为5年，故其定残后的护理费为78409.5元［5年×52273元/年×30%=78409.5元]，5年之后原告可另行主张；4、原告主张误工费62400元，以160元/天的标准计算390天，因原告提供的证据不能证明原告的收入情况，其误工费的计算标准酌定参照2016城镇私营单位农林牧渔业人员年平均工资26620元/年计算，原告受伤至第二次定残的期间为345天，故原告的误工费为25161.37元（26620元/年÷365天/年×345天=25161.37元）；5、原告主张住院伙食补助费1850元［（9＋27）×50=1850元]，其计算标准与计算天数无误，但计算错误，应为1800元；6、原告主张营养费1850元［（9＋27）×50=1850元]，其计算天数无误，计算标准过过高，应按照每天30元计算为1080元；7、原告主张伤残赔偿金137644.92元（12138元/年×18年×63%=137644.92元），其计算方法无误，故认定137644.92元；8、鉴定费3400元，因重新鉴定改变了第一次的鉴定，故第一次的鉴定费由原告负担，重新鉴定费原告支付2100元，被告支付鉴定费2100元、医学鉴定费及检测费655.89元，故认定4855.89元；9、原告主张交通费2000元，因原告行动不便，且先后到省市医院治疗和鉴定，故认定2000元；10、原告主张精神抚慰金20000元，根据其伤残等级及当地生活水平，酌定为20000元。原告的损失合计527826.1元，徐盼盼和陈军对其损失承担70%的责任369478.27元，徐盼盼和陈军已支付医疗费183046元、鉴定费2755.89元、交通费600元，还应赔偿吴清龙损失183076.38元，华盛公司对徐盼盼和陈军的赔偿承担连带赔偿责任。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告徐盼盼和陈军赔偿原告吴清龙各项损失183076.38元；二、被告崇仁县华盛新型建材有限公司对被告徐盼盼和陈军的赔偿责任承担连带清偿责任；以上款项限于本判决生效之日起10日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费计人民币7165.84元，由原告吴清龙负担3204.31元，由被告徐盼盼和陈军、崇仁县华盛新型建材有限公司负担3961.53元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉费，上诉于江西省抚州市中级人民法院。审 判 长  戴幼松人民审判员  吴建辉人民陪审员  孙志强二〇一七年十月十一日书 记 员  刘红云