江西省会昌县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）会民一初字第389号
原告曾有发，女，1956年6月7日出生，汉族，农民，住会昌县。
法定代理人何某，男，1951年8月3日出生，汉族，农民，住址同上，系原告丈夫。
委托代理人王俊辉，江西步云律师事务所律师。
被告赣州市公路管理局会昌分局，住所地：会昌县文武坝镇南外街32号。
法定代表人赖道敏，系该分局局长。
委托代理人赖华明、罗莉莎，北京市中银（赣州）律师事务所律师。
原告曾有发与被告赣州市公路管理局会昌分局提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告曾有发的法定代理人何某及委托代理人王俊辉、被告赣州市公路管理局会昌分局的委托代理人赖华明、罗莉莎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年6月30日下午15时左右，原告准备随被告下属筠门岭养护中心的工作人员去上班，当时筠门岭养护中心的司机罗成江驾驶养护车停在往筠门岭方向公路东侧叫原告上车，原告在横过公路的过程中被由何世昌驾驶的赣Ｂ×××××摩托车碰撞致伤。事故发生后，会昌县公安局交通管理大队作出事故认定书，认定侵权人何世昌负事故的主要责任，原告负事故的次要责任。原告受伤后，在会昌县人民医院住院治疗。治疗终结后，经委托鉴定，评定原告的伤情为贰级、叁级、陆级和拾级伤残。原告认为，原告的工作地点由被告指定，劳动工具由被告提供，上下班时间受被告支配，劳动报酬由被告定期给付，原、被告之间构成雇佣关系，故原告在劳动过程中受伤，被告应当承担赔偿责任。经与被告协商未果，故原告诉至法院，请求责成被告赔偿原告损失1057488.67元【医疗费133258.67元、误工费12000元（60元/天×200天）、护理费35120元（87.8元×200天）、住院伙食补助费3340元（会昌住院43天×30元/天+赣州住院41天×50元/天）、营养费3500元、残疾赔偿金175620元（8781元×20年）、助残用具费27690元、评残后护理费632160元（20年×12月×2634元/年）、交通费3000元、鉴定费1800元、精神赔偿金30000元】。
被告辩称，一、对原、被告之间构成雇佣关系的事实没有异议；原告在上下班的时间受伤，依据雇佣关系的法律特征被告不应承担责任；即使原告是上班期间发生事故受伤，也只有在原、被告之间形成劳动合同关系的情况下被告才承担相应责任。二、原告因交通事故发受伤，而本起交通事故原告负次要责任，何世昌负事故的主要责任，被告不负事故责任，因此应当由何世昌承担侵权赔偿责任。三、被告所支付70000元，在原告的亲属将受伤的原告抬到被告单位的情况下，被告无奈借给原告方现金70000元，这不能说被告承认有过错。
经审理查明,2014年6月30日下午3时许，被告所属的筠门岭养护中心的工作人员罗成江驾车从筠门岭镇去学子村接原告（筠门岭养护中心雇佣的小工）到长岭××路，当行至206国道学子村路段（206线1968KM+350m）时，罗成江看到前面有辆摩托车（即由何世昌驾驶的赣Ｂ×××××二轮摩托车）驶来，也看到原告从公路左侧往右侧（即西侧往东侧）步行，当原告步行至公路中心线时，何世昌驾驶的赣Ｂ×××××二轮摩托车挂到原告手上所持的扫把致原告倒地，造成原告受伤的交通事故。事故发生后，罗成江即停下车来叫何世昌不要走，其时，会昌县公安局交通管理大队筠门岭中队的警车刚好经过事发地点，随即停车处理，后对本起交通事故作出事故认定书，认定侵权人何世昌负事故的主要责任，原告负事故的次要责任。
原告受伤后，在会昌县人民医院住院治疗，入院诊断：1、右额颞顶部急性硬膜下血肿；2、外伤性蛛网膜下腔出血。入院后给予完善相关检查，患者病情出现急剧变化，予急诊行开颅血肿清除+去骨瓣减压术。原告于2014年8月12日出院，花去出诊费300元、医疗费89498.21元，合计89798.21元。出院医嘱：1、转上级医院治疗；2、不适随诊。2014年8月12日，原告转院至赣南医学院第一附属医院住院治疗，入院诊断：1、右侧额颞颅骨缺损；2、颅脑外伤术后。入院后完善相关检查，予以康复、高压氧、营养脑神经、促醒等治疗。原告于2014年9月22日出院，花去出诊费2200元、医疗费43760.46元合计45960.46元。出院医嘱：1、建议继续康复治疗。2、首次手术后三个月行颅骨缺损修补术。3、随诊。
2015年1月18日，原告的家属委托会昌康平司法鉴定中心对原告的伤情进行鉴定，该鉴定中心分析认为，根据鉴定资料和法医检验，曾有发因车祸致右额颞顶部硬膜下血肿、颞叶脑挫裂伤、外伤性蛛网膜下腔出血、右额颞枕叶及基底节区脑梗塞、枕骨骨折，结合术后恢复情况，会昌康平司法鉴定中心作出《伤残鉴定意见书》，评定原告曾有发的伤残等级为贰级、叁级、陆级和拾级。原告支付鉴定费600元。
2015年4月18日，原告曾有发的家属委托会昌康平司法鉴定中心对原告的护理依赖、残疾辅助用具费进行鉴定。根据委托人提供的资料及结合检验情况综合分析，会昌康平司法鉴定中心作出《护理依赖、残疾辅助用具费用评定意见书》，评定曾有发的护理依赖程度为完全护理依赖；曾有发须配备助残用具，所开需用具包括多功能活动床、轮椅、降温水垫、接便器、接尿袋，基本费用及使用期限如下：多功能床3000元／床，使用期限5年；轮椅1500元／张，使用期限10年；降温水垫1000元／张，使用期限5年；接便器30元／个，使用期限1年；接尿袋1元／个，使用期限l天。原告支付鉴定费1200元。
另查明，被告所属的筠门岭养护队不定期雇请原告等人为其所养护的公路进行路面清扫及路边水沟清理等工作，每天工资60元。因工作场所一般不固定，被告所属的筠门岭养护队习惯会到所雇请的工人的住所地接原告等人到劳动场所。2014年6月30日下午，原告带着扫公路的工具即扫把，在横过公路准备上筠门岭养护队开来接原告去扫地场所的养护车时，被何世昌驾驶的摩托车撞伤。
还查明，何世昌，男，1942年5月24日出生，汉族，农民，住会昌县××石久村上车62号，身份证号码：，何世昌驾驶的赣Ｂ×××××二轮摩托车没有投保交强险。侵权人何世昌年龄达72周岁，赔偿能力差，事故发生后仅给付原告医疗费17000元。被告分三次共借给原告现金70000元。
上述事实，有当事人陈述、原告的身份证的复印件、会昌康平司法鉴定中心的鉴定意见书及护理依赖、残疾辅助用具费用评定意见书、道路交通事故认定书、事故现场照片、出院记录、用药清单、医疗费发票、鉴定费发票、会昌县筠门岭镇学子村村民委员会出具的证明书、证人证言等证据证实，经庭审质证，足以认定。
本院认为，本案的争议焦点为，原告受伤是否属于“因劳务”。一、关于被告承担的责任问题。被告所属的筠门岭养护队不定期雇请原告等人为其所养护的公路进行路面清扫及路边水沟清理等工作，其工资按日结算，对双方形成劳务关系原、被告均没有异议，但被告认为原告在上工的路上因交通事故受伤不属于“因劳务”受伤。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款规定即“前款所称'从事雇佣活动'是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为'从事雇佣活动'”，本案原告带着扫把横过公路系准备乘坐筠门岭养护中心接原告去扫地的车辆，该行为与其履行职务有内在的联系，应当认定为从事雇佣活动。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定即“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”，本案原告请求被告承担相应的民事赔偿责任，本院予以支持。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定即“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”，根据上述规定并结合本案案情，原告系有民事行为能力人，在横过公路的过程中有注意安全的义务，其过错从交通事故角度来说原告负次要责任，而从“因劳务”角度来说原告则具有重大过失。综上所述，根据上述法律规定并结合本案的实际情况，本院认为，原告的合理损失，由被告承担次要责任即承担原告合理损失30%的责任，其余损失由原告自行承担。至于因交通事故造成的原告的合理损失，可与实际侵权人何世昌协商调解或者另行向法院起诉处理。二、关于原告的合理损失问题。原告属农业家庭户口，其误工费请求按60元/天及护理费请求按87.8元的标准计算，本院予以支持；其残疾赔偿金可按农村居民的标准计算，即原告请求按8781元/年的标准计算，残疾赔偿金的计算比例为99%。原告的伤残等级为贰级、叁级、陆级、拾级，给原告造成极大的精神损害，故原告请求的精神抚慰金30000元，本院予以支持。原告在会昌县人民医院住院42天，在赣南医学院第一附属医院住院41天，依据出院医嘱“建议继续康复治疗、首次手术后三个月行颅骨缺损修补术”的意见、并结合鉴定评残的时间，酌定原告出院后休息的时间为60天，确定原告的误工时间为143天。原告的护理时间为住院时间83天。原告在会昌县人民医院住院期间的营养费及住院伙食补助费按30元/天的标准计算，原告在赣南医学院第一附属医院住院期间的营养费及住院伙食补助费按50元/天的标准计算。原告请求交通费1800元过高，没有提交相应的证据佐证，根据其住院情况酌定为1000元。原告评残后护理费按20年计算，但原告请求按2634元/月的标准计算护理费的过高，可按上一年农林牧副渔的行业工资标准即24906元/年的标准计算。原告请求的残疾用具费27690元，其中多功能费用12000元、轮椅费3000元、降温水袋费4000元、搪便器费660元、搪尿袋费8030元，其计算符合鉴定意见及原告年龄情况，本院予以采信。综上，原告的合理损失核定为：医疗费135758.67元、残疾赔偿金173863.8元（8781元/年×20年×99%）、精神抚慰金30000元、误工费8580元（143天×60元/天）、护理费7287.4元（87.8元/天×83天）、营养费3310元（50元/天×41天+30元/天×42天）、住院伙食补助费3310元（50元/天×41天+30元/天×42天）、交通费1000元、残疾用具费27690元、评残后护理费498120元（24906元/年×20年），合计人民币888919.87元。
综上所述，原告的合理损失888919.87元，由被告赣州市公路管理局会昌分局承担30%计人民币266675.99元，其余70%由原告自负。原告的其他诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第九条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十二条、第三十五条和《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条之规定，判决如下：
一、由被告赣州市公路管理局会昌分局赔偿原告曾有发合理损失888919.87元的30%计人民币266675.96元,原告曾有发自负70%计人民币622243.9元。
上述被告应付款266675.96元，抵减被告已借给原告70000元，被告还应付原告曾有发196675.96元，限本判决生效后10日内付清（款项付至原告之夫何某的账户23×××15，开户行：江西赣州银座村镇银行会昌支行）。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
本案受理费14250元，由原告负担9975元（免交），被告负担4275元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。
审 判 长 刘才泉
人民陪审员 刘锦有
人民陪审员 许琼香
二〇一五年十一月二十四日
代书 记员 张春亮