福建省莆田市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）莆刑终字第548号
原公诉机关莆田市荔城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某，男，1986年7月9日出生于福建省连江县，汉族，大学文化，经商，户籍地福建省厦门市思明区，暂住地福建省莆田市。因涉嫌犯危险驾驶罪于2015年6月15日被取保候审。
辩护人范少阳，福建普阳律师事务所律师。
辩护人林婷婷，福建普阳律师事务所实习律师。
莆田市荔城区人民法院审理莆田市荔城区人民检察院指控被告人陈某犯危险驾驶罪一案，于二○一五年八月七日作出（2015）荔刑初字第500号刑事判决。宣判后，原审被告人陈某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。莆田市人民检察院指派检察员赵萍萍出庭履行职务。上诉人陈某及其辩护人范少阳、林婷婷到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2015年6月15日3时20分，被告人陈某酒后驾驶闽A×××××小车由莆田市正荣广场沿胜利路往西天尾镇赤溪方向行驶，途经荔城区镇海街道东园路厦门银行路段时与许某驾驶的闽B×××××号小车相碰，发生两车损坏的交通事故。经鉴定，被告人陈某血样中的乙醇浓度为231.54mg／100ml。属醉酒驾车。
原判另查明，经莆田市公安局荔城分局交警大队道路交通事故认定，被告人陈某承担事故全部责任，许某无责任。
原判认定上述事实的证据有现场抽血照片，当事人血样（尿样）提取登记表，现场照片，福建恒信司法鉴定所《酒精浓度检验报告书》，莆田市公安局荔城分局《道路交通事故认定书》，交通管理行政强制措施凭证，机动车信息查询结果单，驾驶人信息查询结果单，违法犯罪经历查询情况表，抓获经过，户籍证明材料等。
原判认为，被告人陈某的行为已构成危险驾驶罪。被告人陈某酒后驾驶机动车造成交通事故，负事故全部责任且血液酒精含量超过200mg／100ml，依法予以从重处罚。被告人陈某归案后能如实供述自己的罪行，故依法可予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一、第六十七条第三款、最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条的规定，作出判决：被告人陈某犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币三千元。
上诉人陈某上诉称，其有自首情节，请求从轻、减轻处罚并适用缓刑。辩护人提出基本相同的辩护意见。
出庭检察员认为：1.原审未认定原审被告人陈某具有自首情节系适用法律错误，应予以纠正；2.原审判决定性准确，量刑适当。上诉人陈某血液中乙醇浓度含量已超过200mg／100ml，且造成交通事故负事故全部责任，应从重处罚，建议二审法院不宜对上诉人陈某适用缓刑。
经审理查明，2015年6月15日3时20分，上诉人陈某酒后驾驶闽A×××××小车由莆田市正荣广场沿胜利路往西天尾镇赤溪方向行驶，途经荔城区镇海街道东园路厦门银行路段时与许某驾驶的闽B×××××小车发生追尾碰撞，造成两车损坏的交通事故。事故发生后，因协商未果，陈某让许某报警，后二人均在现场等候民警处理。
经检验，上诉人陈某血样中的乙醇浓度为231.54mg／100ml。属醉酒驾驶。2015年6月16日，莆田市公安局荔城分局交警大队依法作出责任认定：上诉人陈某承担本事故全部责任，许某无责任。
认定上述事实的证据有经一二审庭审举证质证的证人许某的证言、现场照片、当事人血样（尿样）提取登记表、酒精浓度检验报告书、道路交通事故认定书、机动车信息查询结果单，驾驶人信息查询结果单、抓获经过、户籍证明材料等。且上诉人陈某在庭审过程中对此亦无异议。
关于上诉人陈某及其辩护人提出陈某有自首情节的诉辩意见及出庭检察员认为可以认定陈某有自首情节，原判适用法律错误的意见。经查，证人许某证实案发当日二车追尾后，其想与陈某私人协商处理，陈某不同意协商结果，并说手机没电，要求其报警。其报警后与陈某一起在现场等候交警过来处理。上诉人陈某在庭审中亦供述事故发生后，对方要求赔偿二千元，其认为是敲诈，且担心自己酒喝多了处理不好，因手机没电，所以叫对方报警。上述证据证实上诉人陈某案发时明知他人报警而留在现场，系主动归案，且其归案后如实供述了自己的全部犯罪事实，依法应认定为自首。上诉人及辩护人该诉辩意见可以成立，予以采纳；出庭检察员提出应当认定上诉人陈某有自首情节的意见予以采纳。
本院认为，上诉人陈某违反道路交通安全管理法规，在道路上醉酒驾驶机动车，危害道路运输的正常秩序和公共安全，其行为已构成危险驾驶罪。上诉人陈某酒后驾驶机动车造成交通事故，负事故全部责任，且血液中的酒精含量在200mg／100ml以上、依法从重处罚。上诉人陈某自动投案后如实供述自己的罪行，系自首，予以从轻处罚。辩护人相关辩护意见予以采纳。出庭检察员认为原判适用法律错误的意见亦予以采纳。综合考虑上诉人陈某犯罪的事实、情节和对于社会的危害程度，上诉人陈某不具备适用缓刑的条件，不宜对其适用缓刑。故上诉人及辩护人提出请求适用缓刑的上诉理由不能成立，不予采纳，出庭检察员相关意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一、第六十七条第一款和《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第（一）、（二）项，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销莆田市荔城区人民法院（2015）荔刑初字第500号刑事判决；
二、上诉人陈某犯危险驾驶罪，判处拘役一个月十五日，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 蔡庆明
代理审判员 陈若男
代理审判员 胡国瑞
二〇一五年十一月五日
书 记 员 陈亚琴
附：本案有关的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百三十三条违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的，处三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，处七年以上有期徒刑。
在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的，或者在道路上醉酒驾驶机动车的，处拘役，并处罚金。
有前款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》
第二条醉酒驾驶机动车，具有下列情形之一的，依照刑法第一百三十三条之一第一款的规定，从重处罚：
（一）造成交通事故且负事故全部或者主要责任，或者造成交通事故后逃逸，尚未构成其他犯罪的；
（二）血液酒精含量达到200毫克／100毫升以上的；
（三）在高速公路、城市快速路上驾驶的；
（四）驾驶载有乘客的营运机动车的；
（五）有严重超员、超载或者超速驾驶，无驾驶资格驾驶机动车，使用伪造或者变造的机动车牌证等严重违反道路交通安全法的行为的；
（六）逃避公安机关依法检查，或者拒绝、阻碍公安机关依法检查尚未构成其他犯罪的；
（七）曾因酒后驾驶机动车受过行政处罚或者刑事追究的；
（八）其他可以从重处罚的情形。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。