江西省兴国县人民法院刑 事 判 决 书（2016）赣0732刑初188号公诉机关江西省兴国县人民检察院。被告人曾志林，绰号“蛇皮”，男，1977年10月9日出生于江西省兴国县，汉族，初中文化，农民，家住兴国县。因犯故意伤害罪、抢劫罪、敲诈勒索罪，于2004年12月30日被本院判处有期徒刑十年，2012年1月18日刑满释放。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪及非法经营罪，于2016年6月12日被刑事拘留，同年7月19日被逮捕。现羁押于兴国县看守所。辩护人谢建民，江西国兴律师事务所律师。江西省兴国县人民检察院以兴检刑诉（2016）185号起诉书指控被告人曾志林犯非法经营罪及掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2016年10月13日向本院提起公诉。本院于同日立案受理，并依法组成合议庭，于同年12月7日公开开庭审理了本案。兴国县人民检察院指派检察员李远卓出庭支持公诉，被告人曾志林及其辩护人谢建民到庭参加诉讼。期间，兴国县人民检察院建议延期审理一次。2017年5月8日，本院就公诉机关庭后补充提交的证据组织控辩双方进行了质证。现已审理终结。公诉机关指控：一、非法经营2014年至2016年6月，被告人曾志林在未办理《烟草专卖零售许可证》的情况下，私自向兴国县高某、方太乡等地的商铺收购香烟进行贩卖，赚取差价，非法经营数额共计人民币1003513.8元。二、掩饰、隐瞒犯罪所得2016年4月28日凌晨，陈某、赖某1、赖某2、刘某、古某2、肖某2（均另案处理）在吕某（另案处理）的指使下驾驶从肖某1（另案处理）处借来的白色本田三厢轿车来到兴国县烈士陵园旁，采取砸车玻璃的方式盗得朱某停放在马路边的商务车内的香烟二百余条，总价值人民币46999元。陈某等人盗得香烟后，肖某1叫陈某卖给被告人曾志林，陈某便打电话联系曾志林，曾志林表示会收烟，后陈某把几十条“中华”、“芙蓉王”等高档香烟隐藏起来，随后陈某、肖某2二人带软硬中华、芙蓉王某十四、五条高档香烟到曾志林家中，曾志林某香烟是陈某盗窃所得，仍低价予以收购，并付给陈某现金4000元；之后肖某1打电话给曾志林说陈某还有大量香烟问其是否会收购，曾志林表示会收，肖某1则用自己租来的现代途胜轿车帮陈某把三筐烟送至曾志林家中，几天后，曾志林分多次付给陈某现金3900元；几天后，陈某和肖某2又分两、三次每次带几条“中华”烟和几条“芙蓉王”烟共计十六、七条香烟到曾志林家卖给曾志林，曾志林陆续分几次付给陈某现金3000元；又过了几天，陈某单独联系曾志林，告诉他手头还有十七、八条盗窃而来的“中华”烟要卖，曾志林叫陈某把烟拿到火车站附近，陈某和肖某2就在火车站附近将十七、八条硬“中华”香烟卖给了曾志林，曾志林付给陈某现金5500元。公诉机关认为，应当分别以非法经营罪及掩饰、隐瞒犯罪所得罪追究被告人曾志林的刑事责任。曾志林系累犯，对其所犯非法经营罪具有自首情节。建议对曾志林犯有非法经营罪判处六年至八年有期徒刑，并处罚金；对其犯有掩饰、隐瞒犯罪所得罪判处一年至二年有期徒刑，并处罚金。公诉机关为支持其指控向法庭提交了相关证据。被告人曾志林当庭辩解称：一、2013年他去办过《烟草专卖零售许可证》，当时因为其没有店面，烟草专卖局说可以借用别人的证，他的《烟草专卖零售许可证》是借用他姐夫的弟弟的。二、起诉书指控其非法经营的部分香烟是烟草专卖局的工作人员指定他去高兴街上、古龙岗街上的部分商家处购得的。三、对于公诉机关指控其犯掩饰、隐瞒犯罪所得的事实，收烟时陈某对他说烟是抵债来的。在兴国县火车站附近，陈某只卖给他七八条香烟。他一共付了三次钱给陈某，第一次是4000元，第二次是3900元，第三次包括之前没有付清的尾款一共是5500元。辩护人谢建民提出。一、对公诉机关指控被告人曾志林的行为构成非法经营罪无异议。同时提出被告人曾志林系在公安机关尚未掌握其非法经营的犯罪事实的情况下，主动交代了相关犯罪事实的，应当认定为具有自首情节。曾志林主观恶性轻，没有造成严重的后果。曾志林系开车送涉嫌寻衅滋事犯罪的古某3到公安机关投案自首时被公安机关传唤到案的，其送古某3到公安机关投案自首的行为应认定为具有立功表现。综上，辩护人建议对曾志林犯有非法经营罪减轻处罚，判处三年以下有期徒刑。二、公诉机关指控被告人曾志林收购陈某等人香烟的行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪证据不足，现有证据不能够证实曾志林在收购陈某等人的香烟时“明知”该香烟是偷来的。经审理查明：一、非法经营罪自2014年起，被告人曾志林在未取得《烟草专卖零售许可证》的情况下，私自从兴国县高某、方太乡等乡镇的具有烟草经营许可的商铺内收购香烟进行贩卖，从中赚取差价。截止到2016年6月，被告人曾志林非法经营数额累计人民币998527.59元，非法获利人民币5万余元。具体事实是：（一）2015年5月至2016年6月间，被告人曾志林多次向朱某贩卖香烟，销售金额累计人民币834621.1元。证明上述事实的证据有：1、扣押决定书、扣押清单及账本二册，证实公安机关从曾志林处依法扣押了其用于贩烟记账的账本二册，经查阅该账本显示，朱某自2015年起累计从曾志林处购买了价值834621.1元的香烟。2、曾志林账号为15×××02的中国工商银行交易明细及账号为62×××30的兴国县农村信用合作联社交易明细，证实朱某通过自己的账户及其妻子胡某的账户共向曾志林支付烟款695795元。3、兴国县烟草专卖局出具的证明，证实被告人曾志林未在江西省兴国县办理《烟草专卖零售许可证》。4、证人曾某1的证言，证实她在高兴街上经营超市，自2015年7月开始曾志林每月都会去她店里两三次收购香烟。5、证人钟某1的证言，证实曾志林自2015年8、9月开始，每月都到他经营的副食店收购香烟。6、证人朱某的证言，证实曾志林没有《烟草专卖零售许可证》，但是会从乡下的商铺里收购香烟用于贩卖赚取差价。2015年5月至2016年6月间，曾志林一共卖给他香烟一二十次。曾志林一般会积累到五六万元左右的烟就打电话叫他去收。他收曾志林的烟，会先付一万元左右的现金或者几千元的零头给曾志林，等过几天卖完烟后，再通过手机银行将剩余烟款转给曾志林。截止到2016年6月，他共通过其自己的银行卡及其妻子胡某的银行卡向曾志林转账烟款共计人民币695795元。7、被告人曾某2在侦查阶段的供述，证实自2013年底他开始与其妻子的叔叔合伙贩烟赚取差价。之后他又和吕某合伙贩卖香烟。他基本上每个月都会到高兴、方太的商户那里收购一次香烟。主要就是从商户那里收购香烟，然后每条烟加一至五块钱的利润卖出，从中赚取差价，比如硬盒“红梅”可以赚到三元至五元一条，软盒及硬盒“中华”烟可以赚到十元至二十元每条。他贩卖香烟有二本账本，都已经被公安机关扣押了。他收的低端烟大部分都卖给了朱某，高端烟卖给了县城的烟酒店。卖给朱某的烟，数额不是很大的朱某就会付现金，数额比较大的，就会先付几千元的零头，再通过银行将万元的大头转给他。根据账本的记录，他一共向朱某贩卖了价值834621.1元的香烟。曾志林当庭供述其贩烟一共非法获利约五六万元。（二）2016年初起，被告人曾志林分多次向位于兴国县潋江镇兴国大道的“爱上葡萄酒”烟酒商行贩卖香烟，销售累计金额人民币69428元。证明上述事实的证据有：1、爱上葡萄酒NO：0001855记账凭据，证实“爱上葡萄酒”店从曾志林处购买的部分香烟以及截止到2016年4月19日，总计货款69428元。2、证人钟某2的证言，证实他经营的“爱上葡萄酒”烟酒商行自2016年初开始从曾志林处买烟，一共购买了七八次，大部分是“中华”“芙蓉王”等比较好卖的烟，一共购买了价值69428元的香烟。3、被告人曾志林在侦查阶段的供述，证实他曾将烟卖给兴国县城的“爱上葡萄酒”店，店老板叫钟某2，出货单上显示的销售金额是69428元。（三）2016年5月19日，被告人曾志林向黎某贩卖了硬盒“中华”、红盒“利某”、蓝盒“利某”等香烟51条，价值人民币10975元。证明上述事实的证据有：1、黎某签名确认的买烟清单，证实被告人曾志林2016年5月19日卖给黎某红盒“利某”香烟14条、蓝盒“利某”香烟15条、“芙蓉王”香烟10条、硬盒“中华”香烟12条，共计价值人民币10975元。2、证人黎某的证言，证实2016年5月19日他家因请客做酒，经“爱上葡萄酒”的钟某2介绍在曾志林处购买了价值10975元的香烟，有红盒“利某”香烟14条、蓝盒“利某”香烟15条、“芙蓉王”香烟10条、硬盒“中华”香烟12条。3、被告人曾志林的供述，证实2016年5月19日，他在兴国县永杰娱乐城卖了51条香烟给黎某，售价10975元。（四）2016年6月10日及11日，被告人曾志林分两次将价值人民币5865元的香烟贩卖给了兴国县春兴酒业贸易有限公司。证明上述事实的证据有：1、曾志林账号为62×××30的兴国县农村信用合作联社交易明细，证明该账户2016年6月11日收到网银转账3125元，6月11日又收到同一账户的网银转账2740元。2、被告人曾志林在侦查阶段的供述，证实2016年6月11日上午，他向兴国县潋江镇的春兴酒业贸易有限公司出售了软盒、硬盒“红双喜”香烟各两条、原生工坊“金圣”香烟2条、红盒及蓝盒“利某”香烟各2条、“大前门”香烟2条、硬盒“金圣”香烟2条、软盒“中华”香烟1条，共计售价人民币2740元，该公司当天上午将2740元货款转到了他在信用社的62×××30账户上。昨天（6月10日）他将“芙蓉王”香烟五条以每条价格225元、硬盒“中华”五条以每条400元的价格卖给了春兴酒业贸易有限公司，该公司于当天转账了货款3125元到他在信用社的62×××30账户上。2016年6月11日，兴国县公安局民警与兴国县烟草专卖局工作人员在被告人曾志林位于兴国县高兴镇小春村长丰组的家中及其驾驶的“汉兰达”越野车内查获并扣押了香烟299条，其中“芙蓉王”香烟64条、“白沙·和天下”香烟18条、“金圣”香烟23条、硬盒“中华”香烟50条、软盒“中华”香烟45条、软盒“双喜”香烟25条、硬盒“双喜”香烟25条、软盒“双喜”经典香烟42条、硬盒“双喜”经典香烟25条、硬盒“大前门”香烟4条、“万宝路”黑冰香烟2条、“黄鹤楼1916”香烟1条。上述扣押香烟现暂存于兴国县烟草专卖局。经江西省烟草质量监督检查站鉴别检验，扣押的299条香烟有18条硬盒“中华”香烟及17条“芙蓉王”香烟为“假冒注册商标且伪劣卷烟”，其余均为“真品卷烟”。经计算，涉案真品香烟约价值人民币77638.49元。证明上述事实的证据有：1、扣押决定书、扣押清单，江西省兴国县烟草专卖局《先行登记保存通知书》，证实案发后公安机关依法查获并扣押了被告人曾志林的十一种香烟共计299条，现被扣押的香烟保存于兴国县烟草专卖局。2、涉案卷烟价格认定书，证实被扣押的十一种香烟的市场参考价值。3、江西省烟草质量检测检测站《鉴别检验报告》，证实扣押的十一种共计299条香烟中，有18条硬盒“中华”香烟及17条“芙蓉王”香烟为“假冒注册商标且伪劣卷烟”，其余均为“真品卷烟”。4、爱上葡萄酒NO：0001855记账凭据、黎某签名确认的买烟清单，证实被告人曾志林销售的“黄鹤楼1916”香烟单位为900元一条、硬盒“中华”香烟单价为610元一条、软盒“中华”香烟单价为400元一条、“芙蓉王”香烟单价为225元一条。二、掩饰、隐瞒犯罪所得罪2016年4月底5月初，被告人曾志林某陈某（另案处理）持有的香烟系盗窃所得，仍多次予以收购，涉案价值共计人民币27616.7元。具体事实是：（一）2016年4月28日凌晨，陈某伙同赖某2、赖某1、古某1等人在兴国县烈士陵园附近通过砸车玻璃的方式从朱某的商务车内盗得各类香烟300余条。当日上午10时许，陈某通过电话联系被告人曾志林，称抵债抵得部分香烟，想要卖给曾志林。被告人曾志林表示会收后，陈某便将约5条硬盒“中华”香烟、3条软盒“中华”香烟、6条“芙蓉王”香烟送到曾志林家中。被告人曾志林查看香烟的条码后发现送来的香烟并不是同一家商铺的，便追问陈某烟的来源，陈某见隐瞒不了便告诉曾志林烟是偷来的。随后，被告人曾志林以4000元的价格收购了陈某送来的香烟。经鉴定，涉案香烟价值人民币4965元。（二）当日，被告人曾志林又从陈某手中收购了硬盒“中华”香烟5条、英文“中华”香烟2条、软盒“中华”香烟3条、“芙蓉王”香烟5条、白盒“黄鹤楼”香烟1条、硬盒“大前门”香烟100条、“牡丹”香烟25条、“金圣”香烟3条、红盒“赣烟”15条、蓝盒“赣烟”20条、“滕某”香烟6条、条装“阿里山”香烟8条、罐装“阿里山”香烟10条。之后，曾志林分多次支付给陈某烟款3900元左右。经鉴定，涉案香烟价值人民币16555.7元（三）之后两三天内，被告人曾志林又陆续在其家中收购了陈某的“中华”香烟及“芙蓉王”香烟十多条。（四）约一个星期后，被告人曾志林在兴国县火车站附近收购了陈某等人送来的十六条硬盒“中华”香烟，并在随后几天陆续支付给陈某烟款5000余元。经鉴定，涉案香烟价值人民币6096元。证明上述事实的证据有：1、证人朱某的证言，证实2016年4月28日凌晨，他停放在兴国县潋江镇石灰岭的一辆商务车的后挡风玻璃被人砸了，车内被盗“黄鹤楼”“中华”等各类香烟304条，价值人民币47000余元。2、证人赖某1的证言，证实2016年4月份的一天凌晨，陈某驾驶广本小轿车带他与赖某2、“粽子”、“阿路”还有一个不认识的人在兴国县城烈士陵园边上的一条巷子里砸了一辆面包车的玻璃。之后，“粽子”爬进车内将车里的烟一条一条的扔出来，其他人就捡起烟放到陈某开的那辆车的后备箱。有“中华”“芙蓉王”“大前门”“红赣”“蓝赣”等烟，具体数量不清楚，那辆广本车的后备箱都被塞满了。3、证人赖某2的证言，证实他伙同陈某、赖某1、“粽子”等人在兴国县烈士陵园附近，使用柴刀砸开一辆商务车的后挡风玻璃，盗得“中华”“黄鹤楼侠骨情”、“大前门”等各类香烟，盗得的烟把陈某驾驶的广本小汽车的后备箱都塞满了。之后听陈某说把烟卖给了一个叫“蛇皮”的人。4、证人古某1的证言，证实他外号叫“粽子”。2016年4月底，陈某驾车带着他与赖某1、赖某2等人在兴国县烈士陵园附近，使用柴刀砸开一辆商务车的后挡风玻璃后盗得250条至300条左右的香烟，有“中华”“芙蓉王”“大前门”等香烟。偷来的烟他们抽了大概七八条，其余的都卖掉了。他知道的卖烟给“蛇皮”就有五次。5、证人刘某的证言，证实了他伙同陈某、赖某2、赖某1等人在兴国县烈士陵园附近砸车偷烟的过程。6、证人吕某的证言，证实曾志林是他的老板，他们一起收烟。是他唆使陈某去偷朱某的烟，并带陈某等人去了朱某经常停放商务车的地方。陈某等人偷到烟后将烟卖给了曾志林。陈某他们偷烟之前曾志林不清楚，后来陈某把烟卖给曾志林，曾志林就发现了是朱某的烟。7、证人肖某1的证言，证实他与陈某是朋友关系，陈某叫他大哥。2016年4月份的一天上午，他接到陈某的电话，陈某告诉他自己昨晚在烈士陵园附近的一辆车上偷了别人的烟，问能不能卖给曾志林？他就让陈某自己去问曾志林。当天上午11时许，陈某又打来电话说：“我把偷烟的事跟曾志林说了，曾志林说可以，叫我把烟送到他那里。”当天中午他去曾志林家找陈某，看到曾志林家客厅地板上有两个箱子，箱子里都是整条的“中华”“芙蓉王”香烟，他就问陈某：“你是不是开我的车到偷烟，你怎么知道别人车上有烟？”陈某不说话，曾志林搭嘴说：“陈某偷的那个人，我都可能认识。”随后他们就在算钱，曾志林给了陈某3000多元，算完钱后还一起去吃饭。当天他和陈某等人一起回到陈某家后，发现还有两个篮子及一个纸箱装满了烟，于是他就打电话给曾志林收烟，曾志林叫他送过去。之后，他们就把这些烟搬到他的后备箱一起送到曾志林家卖给了曾志林。这些烟都是整条的，有“黄鹤楼”“万某”“芙蓉王”“蓝赣”“红赣”“大前门”等香烟，数量不少于100条。他还听陈某讲过，陈某几天后还在兴国火车站旁的宝源大酒店门口将十几条“中华”烟卖给了曾志林。8、证人陈某的证言，证实他伙同赖某2、赖某1、古某1、“阿路”等人在兴国县烈士陵园附近的一辆商务车上盗窃了200多条香烟。盗得的香烟大部分卖给了曾志林。偷到烟后当天，他拿了十多条“芙蓉王”、十多条“硬中华”、“黄鹤楼”及“软中华”各一条到曾志林家卖给曾志林，并骗曾志林说烟是“阿路”家的。曾志林一看烟上的条码就说烟肯定不是“阿路”家的。他看骗不下去了就告诉曾志林是偷了一辆车上的，曾志林就没说什么并同意收烟。这次带去的烟送了肖某1软盒“中华”、白盒“黄鹤楼”及“芙蓉王”各一条，最后曾志林点好数后给了他4000元。卖完烟后肖某1送他回家，他在车上告诉肖某1他家里还有好多烟。肖某1就打电话告诉曾志林，曾志林表示同意收。于是他又和肖某1将100多条烟搬到肖某1车上送到了曾志林家，有“牡丹”“万某”“大前门”“阿里山”“红赣”“蓝赣”等香烟。曾志林将烟分类打好包后说没有那么多钱，过后几天，曾志林分几次一共给了他3900元。卖完这次烟后，他又去过曾志林家三次，每次都带几条“中华”烟和几条“芙蓉王”烟，加起来两种烟各有十多条。曾志林每次都给千把元，一共给了3000元。最后一次卖烟给曾志林是在偷烟后一个星期左右，在兴国县火车站附近的一个宾馆，卖给曾志林二十条左右的硬盒“中华”烟，曾志林之后给了5500元。9、涉案物品价格鉴证结论书，证实涉案的香烟的市场单价。10、被告人曾志林的供述，证实2016年4月底的一天，陈某卖给他约5条硬盒“中华”、3条软盒“中华”、6条“芙蓉王”香烟，一开始陈某说这些烟是抵债来的，但是他看了一下条码发现这些烟不是同一家的，就追问陈某烟的来源，陈某知道瞒不下去了就告诉他烟是偷来的，他就以较低的价格收购了这些烟，算了下收购价是4300元，他只给了陈某4000元。当天晚上，肖某1打电话给他说陈某还有一批烟问他收不收，他叫肖某1装下来。之后，在他家里点数、打包，约有硬盒“中华”香烟5条、英文“中华”香烟2条、软盒“中华”香烟3条、“芙蓉王”香烟5条、白盒“黄鹤楼”香烟1条、硬盒“大前门”香烟100条、“牡丹”香烟25条、“金圣”香烟4条、红盒“赣烟”15条、蓝盒“赣烟”20条、“滕某”香烟6条、条装“阿里山”香烟8条、罐装“阿里山”香烟10条。这些烟拿过来以后，他看过条码，而且发现有这么多“大前门”香烟，就知道是他的上线老板朱某的。陈某告诉他是在烈士陵园附近的一辆商务车上偷的，他就更加确信是朱某的了。算好账后，当时没有钱，他就过几天分几次一共给了陈某4000元。过了几天，陈某又拿了一批烟来找他，陆续来过两三次，每次都带几条“中华”烟和“芙蓉王”烟，一共拿了十几条，他也陆续给了陈某3000元左右。最近一次是在火车站，陈某打电话要卖烟给他，并开白色广本轿车在火车站附近找到他，从车里拿出十七八条“中华”烟放到他后座，几天后他陆续给了陈某5000元。关于辩护人所提曾志林在收购陈某的香烟时不知道系犯罪所得，其行为不构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪的问题。经查，公诉机关提供的证人陈某、肖某1的证言与被告人曾志林在侦查阶段的供述可以相互印证，足以证实被告人曾志林在第一次收购陈某送来的香烟时就明确知道陈某持有的香烟系盗窃所得，且曾志林还称“陈某偷的那个人，我都可能认识”。因此，辩护人就此问题所提的辩护意见，与查明的事实及法律规定不符，不予采纳。关于被告人曾志林掩饰、隐瞒犯罪所得的数额问题。经查，案发后，公安机关依法委托了兴国县价格认证中心对本案被盗香烟的市场价格进行了鉴定。根据该中心出具的兴价鉴字[2016]第75号《关于被盗香烟价值的鉴定结论》鉴定的本案所涉被盗各种香烟的基准价格，结合被告人曾志林各次收购的香烟种类及数量，经计算，本院审理查明的被告人曾志林第一起掩饰、隐瞒犯罪所得的涉案金额为4965元；第二起为16555.7元；第三起涉案事实中，因现有证据无法证实曾志林收购的“中华”及“芙蓉王”两种香烟具体的数量，故无法计算出具体的涉案价值；第四起为6096元。综上，被告人曾志林掩饰、隐瞒犯罪所得的涉案数额依法认定为27616.7元。2016年6月11日，被告人曾志林驾车送涉嫌寻衅滋事的古某到兴国县公安局高兴派出所投案时，被民警发现并以涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得被传唤到案，到案后除如实供述了其明知陈某的香烟系盗窃所得仍多次予以收购的犯罪事实外，还供述了公安机关尚未掌握的其未取得《烟草专卖零售许可证》进行烟草收购、贩卖的主要犯罪事实。被告人曾志林因犯故意伤害罪、抢劫罪、敲诈勒索罪，于2004年12月30日被本院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币三千元，于2012年1月18日刑满释放。证明上述事实的证据有：归案情况说明，常住人口信息表，本院（2004）兴刑初字第66号刑事附带民事判决书，证明（刑满释放）。本院认为：被告人曾志林违反国家烟草专卖管理法律、法规，未经烟草行政主管部门许可，无证非法收购、贩卖香烟，情节特别严重，其行为构成非法经营罪；明知他人持有的香烟系盗窃所得，仍然低价予以收购，其行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。公诉机关指控曾志林的罪名成立，本院予以确认。被告人曾志林犯有二罪，依法应当数罪并罚。曾志林因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。曾志林多次掩饰、隐瞒犯罪所得，应酌情从重处罚。曾志林到案后如实供述掩饰、隐瞒犯罪所得的犯罪事实的行为构成坦白，如实供述公安机关尚未掌握的非法经营的犯罪事实的行为构成自首，依法对其犯有的二罪均可从轻处罚。辩护人所提曾志林犯有非法经营罪具有自首情节的辩护意见，与查明的事实及法律规定相符，予以采纳。关于辩护人所提曾志林送涉嫌犯寻衅滋事罪的古某3到公安机关投案的行为构成立功的问题。经查：根据最高人民法院《关于自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家或者社会的突出表现的，才能认定为具有立功表现。由此可见，立功的时间要求在被告人归案以后，并且得满足前述五种情形之一。本案中，暂且不论被告人曾志林送他人去自首的行为是否符合前述五种情形之一，单就从其送古某3去自首的时间是在其归案之前来看，也不符合立功的构成要件。故辩护人就此问题提出的辩护意见，与查明的事实及法律规定不符，不予采纳。综上，根据被告人曾志林犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，以及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第三百一十二条、第六十九条、第六十五条、第六十七条、《最高人民法院、最高人民检察院》第三条第二款第（一）项、第四条之规定，判决如下：一、被告人曾志林犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币十五万元；犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元。决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币十五万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2016年6月12日起至2022年6月11日止；罚金限被告人曾志林在判决发生法律效力第二日起二个月内缴纳）。二、继续追缴被告人曾志林的违法所得人民币五万元，上缴国库。三、扣押在案的“芙蓉王”香烟64条、“白沙·和天下”香烟18条、“金圣”香烟23条、硬盒“中华”香烟50条、软盒“中华”香烟45条、软盒“双喜”香烟25条、硬盒“双喜”香烟25条、软盒“双喜”经典香烟42条、硬盒“双喜”经典香烟25条、硬盒“大前门”香烟4条、“万宝路”黑冰香烟2条、“黄鹤楼1916”香烟1条共计299条，其中经检验为假冒注册商标且伪劣卷烟的硬盒“中华”香烟18条、“芙蓉王”香烟17条依法予以销毁；其余全部真品香烟予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  肖 鹏人民陪审员  黄邦明人民陪审员  李赞祯二〇一七年五月八日书 记 员  杨 雯