广西壮族自治区北海市中级人民法院行 政 判 决 书（2018）桂05行终14号上诉人（原审原告）张龙基，男，1993年7月20日出生，汉族，住广西合浦县。委托代理人张维林，男，1966年8月28日出生，汉族，住广西合浦县。系本案上诉人张龙基之父。被上诉人（原审被告）合浦县公安局，住所地合浦县廉州镇中山路40号。法定代表人黎寿强，局长。委托代理人陈志强，合浦县公安局法制大队大队长。原审第三人李家毅，男，1989年3月19日出生，汉族，住广西合浦县。上诉人张龙基因诉被上诉人合浦县公安局治安行政处罚，原审第三人李家毅参加诉讼一案，不服合浦县人民法院（2016）桂0521行初38号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。原审法院查明，2016年8月30日12时许，原审第三人李家毅、罗世宁在合浦××××州镇阜民南金谷园市场与原审原告张龙基发生口角，后将张龙基殴打致伤。原审被告合浦县公安局经过法医鉴定作出合公物鉴（法临）字[2016]240号《法医学人体损伤程度鉴定书》，暂认定为轻微伤，并于2016年9月7日将轻微伤的鉴定意见告知张龙基的父亲张维林，张维林拒签，两办案民警在鉴定意见告知书上签字并说明情况。合浦县公安局于2016年9月8日作出合公行罚�字[2016]02724号《行政处罚决定书》，对李家毅给予行政拘留15日，并处罚款500元的处罚。后合浦县公安局于2016年9月29日作出合公物鉴（法临）字[2016]245号《法医学人体损伤程度鉴定书》，鉴定意见为：1.张龙基头部等部位皮肤软组织挫伤，损伤程度属轻微伤；2.张龙基头部等部位的损伤与其于2016年9月7日出现的感染性休克无直接因果关系。合浦县公安局将该决定书及鉴定结论告知书邮寄给张龙基，张龙基对鉴定意见有异议，于2016年10月21日向合浦县公安局书面提出重新鉴定申请，合浦县公安局于2016年10月28日制作了询问笔录，书面向张龙基告知不再受理其提出的重新鉴定申请。张龙基不服合浦县公安局对李家毅作出的行政处罚决定，于2016年11月7日提起本案行政诉讼。原审另查明，在案件审理过程中，张龙基于2016年12月9日提出对其伤情的重新鉴定申请，该院予以准许，并依法委托鉴定机构进行鉴定。广西公明司法鉴定中心于2017年8月26日作出桂公明司鉴法检字[2017]第352号《司法鉴定意见书》，鉴定费用为1800元。原审法院认为，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第二条“扰乱公共秩序，妨害公共安全，侵犯人身权利、财产权利，妨害社会管理，具有社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》的规定构成犯罪的，依法追究刑事责任；尚不够刑事处罚的，由公安机关依照本法给予治安管理处罚”的规定，合浦县公安局具有作出被诉的具体行政行为的职权。根据《公安机关办理伤害案件规定》第二十二条“人身伤情鉴定文书格式和内容应当符合规范要求。鉴定文书中应当有被害人正�免冠照片及其人体需要鉴定的所有损伤部位的细目照片。对用作证据的鉴定意见，公安机关办案单位应当制作《鉴定意见通知书》，送达被害人和违法犯罪嫌疑人”的规定，本案中合浦县公安局物证鉴定室作出的合公物鉴（法临）字[2016]245号《法医学人体损伤程度鉴定书》是对张龙基的受伤情况进一步进行检查以及分析、说明，并作出最终的鉴定结论，该245号鉴定结论的作出的依据是张龙基的病情资料以及张龙基的正面免冠照片和其人体需要鉴定的所有损伤部位的细目照片，该245号鉴定是符合该二十二条的规定。在最终鉴定结论作出后，合浦县公安局应履行告知义务，应告知张龙基、李家毅最终鉴定结论以及是否需变更处罚，但合浦县公安局并未及时以书面通知的方式予以告知，而只是在询问笔录中简单陈述，致使张龙基未能及时保护自身的权益，存�瑕疵。在案件审理过程中，张龙基申请对其伤情进行重新鉴定，该院予以准许，依法委托鉴定机构对张龙基的伤情进行重新鉴定。广西公明司法鉴定中心于2017年8月26日作出桂公明司鉴法检字[2017]第352号《司法鉴定意见书》得出轻微伤的鉴定结论意见，与合浦县公安局作出的鉴定意见是一致的，虽然张龙基当庭提出鉴定机构违反程序，但未能提供证据证明，且该鉴定意见上落款的是三个具有鉴定资格的鉴定人员签名确认的。因此，对于张龙基在庭前以及庭上要求再次鉴定的申请，该院不予准许。综上，合浦县公安局对李家毅的行政处罚决定事实清楚，证据充分，程序虽然存在瑕疵，但不影响张龙基实际权利义务的行使。因此，张龙基请求撤销被诉具体行政行为没有事实和法律根据。根据上述事实和理由，依照《最高人民法院关于执行若干问题的解释》第五十六条第（四）项的规定，判决：驳回张龙基的诉讼请求。上诉人张龙基上诉称，2016年8月30日12时许，李家毅和罗世宁在合浦××××州镇阜民南金谷园市场，将本人殴打致重伤，经送医院及时抢救才脱离生命危险。医院对本人的伤情诊断为外伤性肠屏障损伤，导致感染性休克，但被上诉人合浦县公安局的法医在未对本人进行检查的情况下，即作出了本人的伤情为轻微伤的鉴定意见。随后被上诉人进一步违反法定程序，在未将鉴定意见告知本人的情况下，于2016年9月8日作出合公行罚决字[2016]02724号《行政处罚决定书》，对李家毅给予行政拘留15日，并处罚款500元的处罚。至2016年10月19日，本人才收到被上诉人所属廉州派出所邮寄来的合公鉴告字[2016]00027号《合浦县公安局鉴定意见告知书》，告知本人的伤情为轻微伤，并告知对鉴定意见有异议的，可在3日内提出重新鉴定申请。本人认为被上诉人该鉴定意见错误，于2016年10月21日向被上诉人书面提出重新鉴定申请，但被上诉人并无回应。被上诉人先作出处罚决定，再告知当事人其用作证据的鉴定意见及申请重新鉴定的权利，实际上剥夺了本人在公安机关调查阶段依法申请重新鉴定的法定权利，违反了《公安机关办理行政案件程序规定》第八十一条第二款、第四款的规定。原审法院应确认被上诉人的行政行为违反法定程序，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（三）项的规定判决撤销。原审法院准许了原审阶段本人提出的重新鉴定申请，但本人于2017年5月12日到广西公明司法鉴定中心接受鉴定时，自始至终只有一名鉴定人对本人作检验鉴定，而桂公明司鉴法检字[2017]第352号《广西公明司法鉴定中心司法鉴定意见书》上却有三个司法鉴定人署名，属于弄虚作假。仅由一名鉴定人进行司法鉴定，违反了《司法鉴定程序通则》第十九条，明显属于程序严重违法。原审法院以该严重违反法定程序且错误的鉴定意见作为原审定案的主要证据，认定事实错误。综上，特提出上诉，请求：1.撤销合浦县人民法院于2017年11月17日作出的（2016）桂0521行初38号行政判决；2.撤销合浦县公安局于2016年9月8日作出的合公行罚决字[2016]02724号行政处罚决定。被上诉人合浦县公安局在法定期限内未提交书面答辩材料。其委托代理人在接受本院二审询问时辩称，根据《公安机关办理行政案件程序规定》第五十一条、第一百四十七条第一款第（六）项的规定，本局对李家毅作出被诉行政处罚决定，并不影响上诉人张龙基行使合法权益。如果张龙基有证据证明�伤情鉴定意见为轻伤以上，则可依法追究李家毅等人的刑事责任，张龙基也可以提起刑事自诉。因张龙基住院数日后感染休克进行抢救，本局为防止李家毅等人逃逸，依法传唤到案后根据暂定伤情鉴定意见先予李家毅行政拘留15日并处罚款500元的处罚并无不当。且后来两次作出的张龙基伤情鉴定为轻微伤的鉴定意见，也与暂定伤情鉴定意见相同。故请求二审维持原审法院判决。原审第三人李家毅在本院二审期间未提交书面陈述材料。本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，上诉人张龙基因不服合浦县公安局物证鉴定室对其伤情作出《法医学人体损伤程度鉴定书》的鉴定意见，质疑被上诉人合浦县公安局以行政处罚代替刑事处罚而提起本案行政诉讼。原审法院在审理过程中对张龙基的重新鉴定申请已予准许，并依法委托鉴定机构对张龙基的伤情进行了重新鉴定。2017年8月26日，广西公明司法鉴定中心作出桂公明司鉴法检字[2017]第352号《司法鉴定意见书》，其中“1.张龙基本次被人殴打致头颅损伤脑震荡、软组织挫伤评定为轻微伤”的鉴定意见，与之前合浦县公安局物证鉴定室作出的合公物鉴（法临）字[2016]245号《法医学人体损伤程度鉴定书》中“1.张龙基头部等部位皮肤软组织挫伤，损伤程度属轻微伤”的鉴定意见一致，但两份鉴定对张龙基本次外伤与其受伤后出现感染性休克是否存在因果关系的表述不相同。根据《公安机关办理行政案件程序规定》第五十一条“对发现或者受理的案件暂时无法确定为刑事案件或者行政案件的，可以按照行政案件的程序办理。在办理过程中，认为涉嫌构成犯罪的，应当按照《公安机关办理刑事案件程序规定》办理”、第八十一条第五款“当事人是否申请重新鉴定，不影响案件的正常办理”及第一百四十七条第一款第（六）项“公安机关根据行政案件的不同情况分别作出下列处理决定：（六）违法行为涉嫌构成犯罪的，转为刑事案件办理或者移送有权处理的主管机关、部门办理，无需撤销行政案件。公安机关已经作出行政处理决定的，应当附卷”的规定，被上诉人根据在案证据查明的事实，依法作出合公行罚决字[2016]02724号行政处罚决定，对原审第三人李家毅给予行政拘留15日，并处罚款500元的处罚，并无不当。如果有证据证实李家毅的违法行为涉嫌构成犯罪的，即转为刑事案件办理�无需撤销行政案件。至于张龙基因伤所致损失，可以通过其他诉讼途径另行救济。张龙基主张广西公明司法鉴定中心进行司法鉴定时只有一名司法鉴定人对其询问、拍照，而《司法鉴定意见书》上却有三名司法鉴定人的签名属程序违法，系对《司法鉴定程序通则》第十九条“司法鉴定机构对同一鉴定事项，应当指定或者选择二名司法鉴定人进行鉴定;对复杂、疑难或者特殊鉴定事项，可以指定或者选择多名司法鉴定人进行鉴定”规定的误解，且其不能提供证据证实主张成立，又再次申请重新鉴定，没有事实根据和法律依据，本院不予支持。综上，被上诉人作出合公行罚决字[2016]02724号行政处罚决定，对致伤张龙基的李家毅给予行政处罚，并无不当。原审法院判决驳回张�基的诉讼请求，认定事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持。上诉理由不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人张龙基负担。本判决为终审判决。审 判 长  吴 慧审 判 员  席淑燕审 判 员  侯应蓉二〇一八年三月二十七日法官助理  吴娴静书 记 员  陈奔虹附：本判决适用的相关法律依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重�的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。