杭州市富阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0111刑初412号
公诉机关杭州市富阳区人民检察院。
被告人徐荣平，男，1964年12月31日出生，汉族，文化程度初中，住杭州市富阳区。因本案于2015年11月4日被杭州市公安局富阳区分局刑事拘留，于同年11月18日变更为取保候审。
辩护人章火明，浙江秦望律师事务所律师。
辩护人叶虹，浙江恩波律师事务所律师。
杭州市富阳区人民检察院以富检公诉刑诉[2016]405号起诉书指控被告人徐荣平犯故意伤害罪，于2016年6月3日向本院提起公诉。本院经审查于2016年6月6日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2016年6月21日、11月23日公开开庭进行了审理。杭州市富阳区人民检察院指派检察员叶慧出庭支持公诉，被害人徐某1及诉讼代理人娄某，被告人徐荣平及辩护人章火明、叶虹到庭参加诉讼。本案经浙江省杭州市中级人民法院批准延长审限三个月。现已审理终结。
杭州市富阳区人民检察院指控，2015年6月26日上午，被告人徐荣平和家人舒某、张某在杭州市富阳区渌渚镇百前村前坞自己家门口处马路上，与徐某1、徐某2、徐某3等人因以前二家存在纠纷引发争吵、打架。期间，被告人徐荣平用拳头、树枝殴打被害人徐某1等人，致使被害人徐某1嘴部、牙齿等处受伤。经法医鉴定，被害人徐某1的损伤程度构成轻伤二级。
针对上述指控事实，杭州市富阳区人民检察院当庭宣读、出示了被害人的陈述，证人证言，被告人的供述和辩解，鉴定意见，勘验、辨认笔录等证据，认为被告人徐荣平故意伤害他人身体健康，并致一人轻伤，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。提请本院适用《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定处罚。
被害人徐某1在庭审中要求被告人徐荣平向公安机关出具不追究女儿责任的谅解书，另赔偿损失人民币15万元，但未提出书面刑事附带民事诉讼诉状，也未提供相关赔偿依据。诉讼代理人娄某提出被告人徐荣平归案后未如实交待犯罪事实，无认罪、悔罪表现。
被告人徐荣平辩称，打架属实，伤情也表示认可，愿意赔偿合理损失，表示认罪。
辩护人章火明提出，证据中杭州市公安局富阳区分局的补充鉴定和杭州市公安局的法医学人体损伤程度鉴定书，所依据的是2015年8月19日的小牙片，与案发时间2015年6月26日相差2个月，且伤情记录不同，缺乏关联性。鉴于被告人徐荣平当庭认罪，愿意赔偿损失，请求予以适用缓刑。
经审理查明，被告人徐荣平和被害人徐某1两家房屋座落在杭州市富阳区渌渚镇百前村前坞，系邻居，因邻里纠纷产生矛盾已有十余年。2015年6月26日上午6时许，被害人徐某1路过被告人徐荣平家门口时，两人发生争执，被告人徐荣平用拳击打被害人徐某1，被害人徐某1报警并呼叫家人徐某2、徐某3等人赶到被告人徐荣平家门口，阻拦被告人徐荣平开车出门，被告人徐荣平家人舒某、张某随即与被害人徐某1及其家人徐某2、徐某3等人争吵、打架。期间，被告人徐荣平用拳头、树枝殴打被害人徐某1等人，致使被害人徐某1嘴部、牙齿等处受伤。后经民警赴现场制止，双方均至医院治疗。2015年8月26日，经杭州市公安局富阳区分局物证鉴定室检验，被害人徐某1损伤程度构成轻微伤；2015年11月3日，经杭州市公安局富阳区分局物证鉴定室补充鉴定，被害人徐某1损伤程度构成轻伤二级；2015年12月1日，经杭州市公安局司法鉴定中心重新鉴定，被害人徐某1于2015年6月26日所受面部损伤及牙齿损伤程度构成轻伤二级。
2015年11月4日，被告人徐荣平被公安机关传唤到案，未供述其伤害事实。
在第二次庭审中，被告人徐荣平表示认罪，愿意赔偿损失，因被害人徐某1未提出书面附带民事诉讼和提供赔偿依据，且经本院主持调解，未达成赔偿协议，被告人徐荣平向本院预缴赔偿保证金人民币150000元。
上述事实，有公诉机关当庭提交并经当庭质证的下列证据证明：
1、被害人徐某1的陈述，在卷证明其陈述与徐荣平家是邻居，也一直都有矛盾。2015年6月26日上午6时50分左右，其经过徐荣平家围墙被徐荣平拦住，其避不开就拿出手机报警，徐荣平就朝其嘴巴上打了一拳，其嘴巴当场就流血了，并且手机和眼镜也被打掉了。之后其妻子徐某2和女儿徐某3听到后就从家里过来，其三人将徐荣平的车子拦住。过了一会，徐荣平的妻子舒某和母亲张某也来了，张某过来就骂人，双方发生打架，徐荣平又用拳头打其嘴巴上，牙齿打掉了一颗，嘴巴上都是血。案发当天早上其即去富阳区第二人员医院治疗，因当时不清楚可以拍牙片，故当时没有拍牙片；鉴定时其了解到可以拍牙片，故到2015年8月19日到富阳第二人民医院拍牙片。案发后其没有将自己牙齿弄伤行为事实经过情况；
2、证人徐某3的证言，在卷证明2015年6月26日早上6时许，其听到其父亲徐某1在外面叫其报警，其就拿手机报警了。报警之后，其到徐荣平家门口去看情况，看到徐某1的嘴巴肿了，其就和母亲徐某2、徐某1将徐荣平的车子拦住了。徐荣平的母亲和妻子也到现场，徐荣平的母亲冲上来打徐某1，徐荣平夫妇就冲出去把徐某1推到墙上殴打。徐荣平用拳头打徐某1的嘴巴部位的事实经过情况；
3、证人徐某2的证言，在卷证明2015年6月26日早上，其和女儿徐某3在家听到丈夫徐某1在外面喊，就出去看情况。当时徐某1的嘴巴上和身上都是血，说是被徐荣平打的，徐某3就报警了。徐荣平想开车走，其和徐某3就将车拦住。后来徐荣平的妻子和母亲也来了，后双方发生打架，徐荣平拉着徐某1往他家围墙边打，用拳头打徐某1脸上，徐某1的一颗牙齿被打掉了，其他几颗也有松动的事实经过情况；
4、证人舒某的证言，在卷证明2015年6月26日早上，其回到家门口时听到徐某1、徐某2和徐某3在吵架，将其丈夫徐荣平的车子拦住了。后双方发生打架的事实经过情况；
5、证人张某的证言，在卷证明其儿子徐荣平和隔壁徐某1家很早就有矛盾的。2015年6月26日上午7时许，其经过徐荣平家的时候，看见徐某1、徐某2、徐某3将徐荣平的车子拦住，其就骂了对方一句，双方发生打架，徐荣平看见后就和徐某1打了起来，其本人吃不消了就躺在地上了的事实经过情况；
6、证人徐某4的证言，在卷证明2015年6月26日上午，其路过徐荣平家门口，看见徐某1的女儿徐某3抓住徐荣平的母亲的头发，徐某1的妻子徐某2拿了一只半筒雨鞋用鞋跟打徐荣平母亲的头，徐荣平的母亲也抓住徐某3的头发。其看见这个情况后，就从电瓶车车上下去将徐某2、徐某3拉开来，徐某2当时骂其多管闲事。将双方拉开后，徐荣平的母亲说自己的头痛死了，然后躺到地上去了。徐某1当时站在路边的田里打电话，说是牙齿被打掉了。徐荣平也在打电话，当时徐荣平脸上全是血。后民警到现场的事实经过情况；
7、证人倪某的证言，在卷证明其系杭州市富阳区第二人医院牙科医生，2015年6月26日上午，其在第二人医院牙科接诊了一位因和邻居发生打架牙齿被打落的病人，其经过检查该病人的┼2牙齿缺失，21┼1牙齿松动，因为当时牙齿在流血故无法拍片。8月19日，该病人找其拍片，并说法医鉴定用，后其给其拍牙片并在牙片上标注了“断裂=”、“--折断的牙根”（有牙片对应补P6），后因忙没有在病历上进行记录。9月4日该病人找其要求在病历上注明，后其根据8月19日拍的牙片，进行了诊断和处理。其在9月4日依据8月19日的拍片进行诊断是合理的。因21┼牙齿还在流血，其认为该伤势应为新伤的事实经过情况；
8、证人何某的证言，在卷证明其系杭州市富阳区第二人医院外科医生，2015年6月26日上午，其在第二人医院外科时接诊一位因邻居打伤牙齿的病人，其经过查看发现该病人的┼2牙齿缺如，后其要求他到口腔科会诊的事实经过情况；
9、证人齐某的证言，在卷证明其系杭州市公安局富阳区分局的法医。2015年8月20日，徐某1在新登派出所民警的陪同下进行伤势鉴定。当时该男子提供了一份牙片复印件的材料，因看不清楚，其让徐某1去拍牙片。8月26日，根据规定，其和张琳出具了徐某1构成轻微伤的检验结果。后来徐某1又提供了相关的病历，根据杭州专家会诊，徐某1的损伤构成轻伤二级，出具时间为2015年11月3日，检验结果告知单上写着的2015年8月19日为笔误，实际为2015年8月20日的事实经过情况；
10、书证部分，接受证据清单、门诊病历，在卷证明2015年8月27日，证人徐某3提供的被害人徐某1、证人徐某2和其本人三人于2015年6月26日在杭州市富阳区第二人民医院门诊就医的病历资料。其中被害人徐某1病历载明2015年6月26日，主诉：口唇部、双手、双膝部外伤一小时。患者一小时前不慎被人打伤口唇部、双手、双膝部等处，疼痛出血。体检：神清，上唇部肿胀，┼2缺如。心肺腹（-），脊柱（-），双手、双膝部青紫出血，活动可。处理：口腔科会诊。诊断：多处软组织挫伤，┼2缺如。2015年6月26日检查：上、下唇瘀血、肿胀，表皮挫伤，┼2已缺失，21┼1松动Ⅱ°-Ⅲ°，3┼3尚可，┼2创口渗血、根撕裂，21┼1牙龈出血。初步诊断：1.上下唇挫裂伤，2.┼2失，3.21┼1松动。
接受证据材料清单、徐某1牙片、徐某1病历，在卷证明2015年9月4日检查：┼2已缺失，21┼1松动Ⅰ°-Ⅱ°，X光牙片示┼2有根尖残留，21┼有根尖折断。诊断：1.┼2失、有残根，2.21┼根尖折、松动Ⅰ°-Ⅱ°，徐某1于2015年8月19日15时1分17秒对牙齿拍片，以及牙齿受伤的事实情况；
调取证据通知书、调查证据清单、口腔全景片，在卷证明2015年8月25日被害人徐某1至杭州市富阳区中医院拍摄的口腔全景片的情况；
接受证据材料、徐某1伤势照片在卷证明2015年12月3日，被害人徐某1向公安机关提供其牙齿受伤的照片2张，其中被害人徐某1┼2牙齿脱落的事实情况；
体表原始伤情记录表及照片，在卷证明被害人徐某1于2015年6月26日10时55分在徐荣平家门口马路上的体表伤情检查情况，其中头面部、四肢有挫伤，有一牙齿脱落的事实情况；
鉴定委托书，在卷证明2015年8月20日，公安机关委托杭州市公安局富阳区分局物证鉴定室对被害人徐某1的伤情程度进行鉴定，送检材料为徐某1提供的病历资料的事实情况；
申请、重新鉴定审批表，在卷证明2015年8月28日，因被害人徐某1对原伤势鉴定为轻微伤有异议申请重新鉴定，经杭州市公安局富阳区分局领导审批同意对被害人徐某1的伤势进行重新鉴定的事实情况；
申请、重新鉴定审批表，在卷证明被告人徐荣平于2015年11月20日对被害人构成轻伤二级的鉴定有异议申请重新鉴定，同年11月23日对被害人徐某1的伤势进行重新鉴定的事实情况；
11、视听资料、电子数据部分，接受证据清单、监控录像，在卷证明2015年8月27日，证人徐某3向公安机关提供案发现场的监控。监控内容为2015年6月26日上午，在杭州市富阳区渌渚镇百前村前坞徐荣平家门口马路上，被告人徐荣平、被害人徐某1以及证人徐某3、徐某2、张某等人打架的部分过程。其中视频开始时可见先证人舒某出门，后被告人徐荣平在自家门口，被害人徐某1从远处走来，两人相遇不久后徐荣平回家，后徐某2、徐某3来到徐荣平门口，徐荣平开车到门口处停车，后舒某、张某先后赶到，一会后张某离开，张某离开后徐荣平、舒某一直在自家院内门口处，后张某又来到现场，徐荣平、舒某立即跑出家门口，之后双方开始发生明显的殴打行为的事实情况；
12、勘查笔录及照片，在卷证明2015年6月26日7时10分至7时25分，公安机关对杭州市富阳区渌渚镇百前村前坞徐荣平住宅门口马路进行勘查，徐荣平住宅隔壁是徐某1的住宅，在徐荣平住宅门口马路上停放一辆轿车，轿车旁马路上趴着一名老年妇女，经询问该妇女叫张某，徐荣平住宅围墙一处的绿化植物有被挤压的情形，在马路一角提取到疑似作案工具的栀子花树枝一截、雨鞋一只。徐某1嘴巴有血迹、一个牙齿脱落的事实情况；
13、被告人徐荣平的辨认笔录，在卷证明2015年8月27日11时00分至11时30分，被告人徐荣平经查看证人徐某3提供的视频资料后，指出2015年6月26日6时16分6秒，徐某2拿雨鞋殴打徐荣平；6时16分37秒，徐某2拿雨鞋殴打张某，徐某1拿棍子殴打徐荣平；6时16分40秒，徐某2拿雨鞋殴打徐荣平；6时16分53秒，张某与徐某3互相用手拍打对方；6时16分55秒，徐某2拿雨鞋殴打张某；6时16分58秒，徐荣平拿从徐某1处夺来的棍子殴打徐某2的事实情况；
证人徐某3的辨认笔录，在卷证明2015年8月27日13时30分至14时00分，证人徐某3经查看其自己提供的视频资料后，指出2015年6月26日6时16分32秒，徐某1拿棍子和徐荣平对打；6时16分42秒，徐某2拿雨鞋与徐荣平对打；6时16分58秒，徐荣平拿棍子殴打徐某2的事实情况；
证人舒某的辨认笔录，在卷证明2015年11月6日16时00分至16时30分，证人舒某经查看证人徐某3提供的视频资料后，指出2015年6月26日6时16分6秒，徐某2拿雨鞋殴打徐荣平；6时16分37秒，徐某2拿雨鞋殴打张某，徐某1拿棍子殴打徐荣平；6时16分40秒，徐某2拿雨鞋殴打徐荣平；6时16分53秒，张某与徐某3互相用手拍打对方；6时16分55秒，徐某2拿雨鞋殴打张某；6时16分58秒，徐荣平拿从徐某1处夺来的棍子殴打徐某2的事实情况；
14、杭州市公安局富阳区分局物证鉴定室检验结果告知单及照片，在卷证明经鉴定，根据病历材料记载及检验所见，被鉴定人徐某1第┼2牙齿外伤性脱落属实存在，依据《人体损伤程度鉴定标准》第5.2.5j条款之规定，其损伤程度构成轻微伤的事实情况；
杭州市公安局富阳区分局物证鉴定室补充鉴定结果告知单，在卷证明根据被鉴定人提供后续复检病历材料记载及检验所见，被鉴定人徐某1第┼2牙齿外伤性脱落，第21┼牙齿根尖折断属实，符合补充鉴定条件，依据《人体损伤程度鉴定标准》第5.2.4q条款之规定，其损伤程度构成轻伤二级的事实情况；杭州市公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书，在卷证明经鉴定，被检人徐某1面部损伤性状特征符合钝性外力作用所致。外伤致其1┼根尖折断，┼2根折，依照依据《人体损伤程度鉴定标准》第5.2.4q之规定，其损伤程度构成轻伤二级的事实情况；
15、行政处罚决定书、不予行政处罚决定书，在卷证明本案其他涉案人员的行政处理情况；
16、到案经过，在卷证明2015年6月26日新登派出所接110指令，后处警，案件先立为行政案件调查，同年7月6日，被告人徐荣平被传唤至新登所接收询问，同年11月4日，被告人徐荣平被传唤至新登所接受讯问调查的事实情况；
17、户籍证明，在卷证明被告人徐荣平基本身份情况，案发时已经达到完全刑事责任年龄的事实情况；
上述证据，经庭审质证无疑，本院予以确认。本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
关于辩护人章火明提出杭州市公安局富阳区分局的补充鉴定和杭州市公安局的法医学人体损伤程度鉴定书，所依据的是2015年8月19日的小牙片，与案发时间2015年6月26日相差2个月，且伤情记录不同，缺乏关联性的辩护意见，本院经审查认为，2015年6月26日上午案发后，公安机关即赴现场处警，勘查了现场情况，拍摄了被害人徐某1面部及牙齿受伤照片，后被害人徐某1即至医院治疗，就诊记录了被害人徐某1上下唇挫裂伤，┼2失，3.21┼1松动的伤情，后经拍片检查发现另有21┼有根尖折断，有证人倪某、齐某的证言予以证明当时检查过程，且经公安机关补充鉴定、重新鉴定两次鉴定予以认定构成轻伤二级，相关证据能够形成证据锁链，能够印证被害人徐某1于2015年6月26日上午所受外伤构成轻伤二级之事实，故本院对辩护人提出的上述辩护意见，不予采纳。
关于诉讼代理人娄某提出被告人徐荣平归案后未如实交待犯罪事实，无认罪、悔罪表现的代理意见，本院认为，被告人徐荣平和被害人徐某1两家因相邻纠纷积怨甚久，系两家人缺乏宽容，互不忍让之故，发生打架，双方均有过错，且在案发后亦各执一词，互不妥协。因两家系邻居，本应善待对方，和睦相处，诉讼参与人也应多做疏导工作，以利于双方及早化解矛盾，安居乐业，而非助长矛盾升级，增生不稳定因素。被告人徐荣平在案发后确未如实供述伤害犯罪事实，但已当庭认罪，也有缴付赔偿保证金的意愿和行为，应属于有悔罪具体行为表现。
本院认为，被告人徐荣平故意伤害他人身体健康，并致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应依法予以惩处。公诉机关指控的事实和罪名成立，适用法律正确。被告人徐荣平当庭认罪，并缴付赔偿保证金人民币15万元，足以满足被害人徐某1此次受伤之损失，具有悔罪表现，本院酌情予以从轻处罚。被害人徐某1在庭审中要求被告人徐荣平赔偿损失人民币15万元，未提供相关赔偿依据，无法一并予以判决处理，可另行协商或诉讼处理。
关于辩护人章火明提出鉴于被告人徐荣平当庭认罪，愿意赔偿损失，请求予以适用缓刑的辩护意见，与事实相符，且经社会调查，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，故本院予以采纳。
根据被告人徐荣平的犯罪事实、性质、社会危害程度及认罪表现等，依法确定其刑罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，第六十一条之规定，判决如下：
被告人徐荣平犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周渭军
代理审判员 王雨君
人民陪审员 俞晓红
二〇一六年十二月五日
书 记 员 骆芝媛
?PAGE?