浙江省台州市路桥区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙1004刑初517号
公诉机关台州市路桥区人民检察院。
被告人程伟，男，l980年10月12日出生于安徽省淮南市，汉族，初中文化，农民，住安徽省淮南市潘集区。2014年5月27日因犯窝藏毒品罪被台州市路桥区人民法院判处有期徒刑二年三个月，刑期至2016年2月27日。因本案于2015年8月11日解回重审，2016年2月27日被取保候审，2017年1月19日被本院决定逮捕。现羁押于台州市路桥区看守所。
辩护人陈崇龙，浙江鑫湖律师事务所律师。
台州市路桥区人民检察院以台路检公诉刑诉（2016）500号起诉书指控被告人程伟犯非法持有枪支罪，于2016年5月27日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案，台州市路桥区人民检察院检察员李亚男、被告人程伟、辩护人陈崇龙到庭参加诉讼。审理过程中因辩护人提出重新鉴定申请，本案延期审理一个月，因案情复杂，需通知鉴定人出庭作证，报台州市中级人民法院批准，延长审限三个月，因案件需要补充侦查，检察机关建议延期审理一个月。现已审理终结。
台州市路桥区人民检察院指控：2013年11月27日，公安民警在被告人程伟所居住的路桥区路北街道洋官苑小区6幢90号二楼南面房间的衣柜中，发现被告人存放的三支自制枪支。经鉴定，该三支枪支为以火药为动力的非军用枪支。
为指控上述事实，公诉机关向本院提供了被告人程伟的供述、证人廖某、程某、洪某、官金沛的证言、枪支鉴定书、搜查笔录、辨认笔录、户籍证明、前科查询、判决书、归案经过、情况说明等证据加以证实，认定被告人程伟的行为构成非法持有枪支罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定予以惩处。
被告人程伟当庭对公诉机关指控的事实提出异议，称自己不知道暂住处的枪支是何人的，当庭不认罪。
辩护人辩称本案三支枪支鉴定过程未经法定复核程序，枪支鉴定书中缺少对送检枪支枪口比动能数据的体现，因此涉案枪支鉴定程序违法，枪支鉴定书要件缺失，不能作为定案证据，且本案没有直接证据证明公安机关在被告人暂住处发现的三支枪支系被告人所有，被告人不成立犯罪。
经审理查明，2013年11月27日，公安民警在被告人程伟所居住的路桥区路北街道洋官苑小区6幢90号二楼南面房间的衣柜中发现被告人程伟存放的三支自制枪支。
上述事实，有下列经庭审质证的证据加以证明：
1、被告人程伟的供述：证明2013年11月27日晚公安人员在其住处橱柜最左端的上层搜到一个黑色纸箱，箱子里装有两把射钉器外壳及三个自制枪管，纸箱左边放着一个红色塑料袋，袋子里装有一把射钉器外壳，纸箱右边放有一个塑料袋，里面装有自制弹壳，里面有几十个空弹壳，四个装有火药、铁砂的弹壳，在橱柜最左端下面的柜子里装有三个红色射钉器包装盒，包装盒里有自制枪械的一些小配件，这些东西公安人员当其面扣押了。自制枪支都是程某放在其家，具体什么时候放的不清楚，因为放的比较隐蔽，也就没注意到这些东西。因为在三四个月前，在程某房间聊天的时候，程某说做了几把枪，就从房间的床底拿出三把自制的枪支给其看，并讲了枪支如何制造，其才知道这三把枪是射钉器改造的，小配件都是五金城买的，枪管及弹壳一些特制零件是程某在路桥里王路模具店造出来的，火药直接从鞭炮里面提取的，谁参与了制造枪支其不清楚，程某讲的五金店、模具店也不清楚，因为是老乡，和程某关系很好，两家随便串门，所以不清楚程某什么时候把枪支藏匿在其房间的，廖某不知道枪支的情况，甚至不知道程某制造枪支的事，更不知道房间里藏匿有枪支。
2、证人廖某的证言：证明程伟被抓之前两、三个月的一天下午三、四点钟，那个时候其刚好出门去外面洗头准备上班，开了房间的门在鞋架旁边的过道上看见程伟和程某两个人一起在过道上用刷子给钢管刷黑色的油漆，看到钢管就知道这是枪，上面有一个十来公分长的钢管接在一根三十多公分长的钢管上像是平时在电视上看到的瞄准镜，还有三四根长短二三十公分不一样钢管一起在刷油漆，东西都放在纸箱里，其问程伟怎么这么厉害，这个都能做，程伟就说该上班上班，知道多了不好，其当时还问了搞这个东西干什么用，程伟回答说是打野鸟野鸡用，那天下班回到家后，其问程伟做的东西哪里去了，程伟回答别问那么多，知道多了对其不好。枪有没有做好不知道，就看到过他们在刷油漆，后来就没见过了，红色的工具箱也没见过。平时家里锁门的，家里能放东西的就是衣柜，衣服和金银首饰还有现金之类的东西都是放在下面衣柜的，上面的柜子基本放一些电脑盒子还有房东家自己的被子的。电脑盒子是程伟放到上面柜子的，是2013年5、6月份放上去的，上面反正都放杂物，就一直没去翻过。别人没有其家钥匙，平时在门口鞋柜那边都会藏钥匙的，洗手间里面也会藏，因为出门很容易丢钥匙，就索性把钥匙藏起来，免得回来进不了家门。被抓前三四个月，程伟都是在家里不出门的，程某来玩电脑的时候，程伟也都在的。其后又补充看到刷钢管时还有类似于枪手把的东西，所以当时看到就知道是做枪，有一根钢管在刷，另外有一两根钢管和枪把放在旁边地上，旁边没有纸箱，只有塑料袋，塑料袋里还有装着东西，在侦查人员出示枪支照片给其看后，其认为看的枪支是组装好的，当时在过道上看他们刷漆的时候，是一些钢管，就是看的照片枪支的拆解的零部件。
3、证人程某的证言：证明其与程伟系老乡关系，对程伟家搜出的枪支不知情，平时去程伟家程伟都是在的，其没有程伟家的钥匙，也不知道程伟家的钥匙放在什么地方，只有程伟在家时，那些朋友才会到程伟的家里玩，程伟不在家的时候，那些朋友就到其家里玩，他们没法随意进出程伟的房间的。
4、证人官金沛的证言：证明其是路北街道洋官苑6幢90号的房东，二楼朝南间住的是一对男女朋友，二楼朝北间住的是一个叫程某的安徽人、其不清楚程伟、程某房间物品的摆放，偶尔来也不会去他们的房间看，不知道房间里放了什么东西。
5、证人洪某的证言：证明自己和被告人程伟系朋友，一起被抓的，程伟与程某住在对面，程某是程伟的小弟，不知道他们两个人有枪，平时聊天的时候也没提过，其经常在他们两个家里吸毒和玩，也都没发现过这些东西。
6、搜查笔录：证明在被告人房间整体衣柜中间柜子的上层搜到一个深蓝色电脑箱，箱子里装有两把射钉器外壳及三个规格为直径2cm长40cm的自制枪管以及一个黑色塑料袋，该塑料袋内有大量直径为3毫米的小钢珠以及装有93个自制引弹的纸盒，该电脑箱右边放着一个红色塑料袋，袋子里装有一把射钉器外壳，纸箱左边放有一个塑料袋，袋子里装有49个规格为直径1.5cm长6.5cm的自制弹壳，其中有45个为空弹壳，4个为装有火药、铁砂的弹壳；在整体衣柜最左端下面的柜子里搜到三个规格为37cm*25.5cm*6cm红色射钉器包装盒，包装盒里有自制枪械的一些小配件；该柜子里还有一捆共28个规格为直径3cm长29cm的空鞭炮，鞭炮内火药均被取出。
7、枪支鉴定书：证明本案扣押的三支枪支为以火药为动力的非军用枪支。
8、辨认笔录。
9、户籍证明.
10、前科查询。
11、判决书。
12、归案经过。
上述证据能相互印证，足以认定本案事实。
本院认为，被告人程伟目无法纪，违反枪支管理规定，非法持有枪支，情节严重，其行为已构成非法持有枪支罪。被告人程伟在判决宣告后，刑罚执行完毕前发现漏罪，依法实行数罪并罚。公诉机关的指控，事实清楚，罪名成立。辩护人辩称本案三支枪支鉴定程序违法，鉴定结论缺乏说服力，本院依法通知鉴定人员出庭作证，查明，本案涉案枪支由两名专业人员经过鉴定、复核两个步骤进行鉴定，鉴定程序合法。复核人署名在鉴定人栏是枪支鉴定书的一般书写格式，并不能以此推断该鉴定程序违法。本案涉案枪支系以火药为动力，发射自制弹药的枪支，其发射弹丸为散弹形态，无法进行枪口比动能的测定，根据专业检验方法规定，此类枪支只做底火击发试验，可有效击燃底火的，即认定为枪支。因此，枪支鉴定书鉴定意见认定本案所涉枪支为以火药为动力的非军用枪支，程序合法，结论明确。故对辩护人的这一辩护意见，本院不予采纳。被告人程伟和辩护人辩称没有直接证据证明本案三支枪支系被告人程伟所存放，结合全案证据，被告人程伟在侦查阶段先供述该三支枪支系程某所制造，自己在案发前见过该三支枪支，后又翻供称对该三支枪支的情况完全不知情，自己房间外人可以随意进出，不知枪支系何人存放。其供述与证人廖某、程某的证言存在诸多矛盾。根据证人廖某的证言，其在案发前几个月见过被告人程伟参与制造本案枪支，且其与被告人程伟共同居住的房间系个人生活起居所用，具有封闭性，外人并不能随意进出，即使房间里有外人时，被告人程伟也都是在场的；证人程某的证言否认有关本案枪支系其所有的供述，并证明被告人程伟的房间并非外人可以随便进入，只有程伟在家时，才有朋友在程伟家玩。根据证人廖某、程某与被告人程伟的亲密关系，其二人没有故意作对被告人程伟不利的虚假陈述的可能性，其证言的证明效力高于被告人程伟的供述。本案中，在被告人程伟与证人廖某共同居住的房间发现枪支，被告人程伟的供述及证人廖某的证言均排除证人廖某与本案枪支存在联系，被告人程伟的供述及证人廖某的证言均能证明被告人程伟与本案枪支存在紧密的联系，且该枪支发现于被告人程伟起居所用的私密场所，足以认定该枪支系被告人程伟所存放。而被告人程伟亦没有提供证据推翻以上常理认定，对被告人及辩护人上述辩护意见，本院不予支持。综合考虑被告人程伟的犯罪情节和性质，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第七十一条、第六十九条之规定，判决如下：
被告人程伟犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年三个月，与前罪刑罚有期徒刑二年三个月并罚，决定执行有期徒刑五年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日抵刑期一日，即自2017年1月19日起至2019年10月18日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 夏俏骅
人民陪审员 杨圣荣
人民陪审员 朱秀君
二〇一七年一月十九日
代书 记员 林 娟
附件：
本案判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。