广东省博罗县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤1322刑初13号
公诉机关博罗县人民检察院。
被告人陈景楠，男，1986年7月5日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省博罗县。因犯赌博罪，于2015年12月29日被博罗县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，缓刑考验期从2015年11月13日起至2017年11月12日止。又因涉嫌犯赌博罪，于2017年8月30日被抓获，同年8月31日被博罗县公安局刑事拘留，经博罗县人民检察院批准，同年10月1日被由博罗县公安局执行逮捕。现羁押于博罗县看守所。
指定辩护人张志军、陈健，均是博罗县法律援助处律师。
博罗县人民检察院以博检公诉刑诉〔2017〕897号起诉书指控被告人陈景楠犯赌博罪，于2018年1月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。博�县人民检察院指派检察员黄雨亮出庭支持公诉，被告人陈景楠及其辩护人张志军、陈健到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2017年2月开始，被告人陈景楠在其位于博罗县麻陂镇塘尾村委会某小组住处，通过微信、手机短信等方式收受邓某年、李某、“阿七”、“树华”等人香港六合彩外围赌博投注共计人民币22万元。同年8月30日，博罗县纪委在博罗县公安局办案中心把陈景楠移交博罗县公安局。
公诉机关就上述指控的事实提供了相关证据，认为被告人陈景楠的行为已构成赌博罪。建议对被告人判处一年以上二年以下有期徒刑，并处罚金。被告人在缓刑考验期间犯新罪，应予撤销缓刑，实行数罪并罚，建议决定执行有期徒刑一年六个月以上二年六个月以下有期徒刑，并处罚金。
被告人陈景楠对公诉机关指控的罪名无异议，�庭自愿认罪，辩称其只接受他人投注9万元左右，之前供述接受他人投注20多万元不是事实，其未看清楚笔录即签名了，认为量刑过重，希望在有期徒刑一年左右量刑。
辩护人张志军、陈健的辩护意见是，对起诉书指控被告人的犯罪事实及罪名均无异议，但认为被告人犯罪情节相对轻微，社会危害性不大，归案后如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，具有悔罪表现。恳请对其从轻处罚。
经审理查明：2017年2月开始，被告人陈景楠在其位于博罗县麻陂镇塘尾村委会某小组住处，通过微信、手机短信等方式收受邓某年、李某等人香港六合彩外围赌博投注共计人民币约20万元。同年8月30日，博罗县纪委在博罗县公安局办案中心把陈景楠移交博罗县公安局，现场扣押被告人苹果7手机1台。
上述事实，被告人陈景楠在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提交，且经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实博罗县纪委将本案移交博罗县公安局治安大队，公安机关依法立案侦查。
2、现场勘验检查笔录，证实赌博现场位于博罗县麻陂镇塘尾村某小组33号，公安机关绘制了现场图，并予以拍照固定。
3、被告人的供述及辩解：被告人多次稳定供称，我微信名叫“一帆风顺”，联系电话159××××4610。自2017年2月份开始，在家里参与“六合彩”收单，我是自己做的，没有上家，赌资是我之前开挖机的积蓄。向我下单的都是朋友，包括“啊七”、“金湖大傻”、“树华”、“明某”、“啊送”、“知足常乐”等人，他们的微信号及名称均存在我手机上，他们用微信将要买的“特码”或“生肖”发给我，并告诉我一个号码买多少钱，然后微信转账或支付现金给我，下注情况每期不一样，每个星期开3期，每人每期下单约5000-10000元，每期收单在30000-40000元左右，从2月份收单至今共接受投注约20万元，总共输了约30000元。我与下家结算也是通过微信支付或现金交易的，每期开奖后第二天与他们结算。庭审时辩称只接受他人投注9万元左右，之前供述接受他人投注20多万元不是事实，其未看清楚笔录即签名了，
4、证人证言
证人李某证实，我的联系电话134××××3262，微信名“阿送”，自2017年2月份开始在“啊楠”处下单购买“六合彩”，包括特码、串码、生肖、大小、尾数、波色等，每期下注额3000-5000元（大部分是帮外省务工人员下注，没收取好处），但不是每期都下注，有时会隔一两期，大约下注五六十期，我将要买的号码电话告诉“啊楠”，现金交付给他，开奖之后“啊楠”会到我家里与我结算。
证人邓某1称，我联系电话158××××8080，微信名“金湖大傻”，自2017年6月份开始通过微信发信息或打电话向陈景楠下注“六合彩”，至今共下注约20期，每期下注额约5000元，投注总额约70000-80000元，共输了约8000元，结算是每期开奖后通过微信转账付钱。
5、辨认笔录：
陈景楠辨认出李某就是向我下注“六合彩”的“阿送”，邓某年就是向我下注“六合彩”的“金湖大傻”。
李某辨认出陈景楠就是接受其“六合彩”投注的“啊楠”。
邓某年辨认出陈某就是接受其“六合彩”投注的人。
6、扣押清单、提取笔录、扣押笔录，证实扣押陈景楠的苹果7手机壹部，并从该手机中提取到截图19张。
7、手机微信截图及手写投注单共21张，经陈景楠指认，该微信截图及手写投注单都是其与投注人员真实的交易记录。
8、到案经过，证实2017年8月30日，博罗县纪委将陈景楠移交博罗县公安局查处。
9、户籍证明，证实被告人出生于1986年7月5日，作案时己达到完全刑事责任年龄。
10、判决书、社区矫正入矫宣告书，证实陈景楠曾因犯赌博罪被博罗县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，缓刑考验期自2015年11月13日起至2017年11月12日止。
本院认为，被告人陈景楠以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪。据此，公诉机关指控被告人所犯的罪名成立，本院予以支持。关于被告人辩称接受投注额仅9万元左右及检察机关指控被告人接受投注额22万元的问题，经查，证人李某证实共向被告人投注五六十期，每期三至五千元，证人邓某2证实共向被告人投注约七八万元，与被告人之前多次稳定供述共收受他人投注数额约20万元相近，按照有利于被告�原则，应予认定本案被告人收受他人投注数额为20万元，故对被告人辩称接受投注额仅9万元辩解不予采纳，公诉机关指控被告人收受他人投注额22万元证据不足，不予采信。辩护人辩称被告人情节轻微，社会危害性不大，经查与事实不符，本院不予采纳，其他辩护意见，与事实相符，予以采纳。鉴于被告人归案后如实供述自己部分的犯罪事实，当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人曾因犯赌博罪被判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，在缓刑考验期限内犯新罪，依法应予撤销缓刑，实行数罪并罚。公安机关扣押被告人用于投注交易的苹果7手机1台，依法予以没收，上缴国库。公诉机关提出对被告人犯本罪判处一年以上二年以下有期徒刑，并处罚金，撤销缓刑实行数罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月以上二年六个月以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议，符合相�法律规定，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第五十二条、第五十三条、第七十七条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2015）惠博法刑一初字第778号刑事判决书陈景楠的缓刑部分。
二、被告人陈景楠犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元；前罪犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5000元（罚金己缴纳）；总和刑期二年六个月，并处罚金人民币8000元，决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币8000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。前罪于2014年10月16日被抓获，至2015年11月13日释放，己羁押一年零29日应予扣减，即自2017年8月30日起至2018年9月30日止。罚金己交纳5000元，余3000元限在本判决发生法律效力后30日内向本院交纳，上缴国库）。
三、公安机关扣押被告人陈景楠的苹果7手机1台，依法予以没收，上缴国库，由扣押机关在本判决发生法律效力后依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 张剑文
审 判 员 邓建新
人民陪审员 胡汉强
二〇一八年一月三十日
书 记 员 王春茹
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，�处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数�中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。