汕头市潮南区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0514刑初690号
公诉机关汕头市潮南区人民检察院。
被告人吴新武，男，1973年2月17日出生于湖北省枝江市，汉族，文化程度初中，司机。因涉嫌犯非法经营罪于2014年3月24日被刑事拘留，同月27日被取保候审，同年9月23日被刑事拘留，同年10月22日被取保候审，2016年3月1日被刑事拘留，同年4月7日被逮捕，现羁押于汕头市潮阳区看守所。
汕头市潮南区人民检察院以汕潮南检刑诉[2016]638号起诉书指控被告人吴新武犯非法经营罪，于2016年12月12日向本院提起公诉。本院于同月13日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕头市潮南区人民检察院代理检察员郑湖锋出庭支持公诉，被告人吴新武到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
（一）2014年2月27日11时许，被告人吴新武驾驶牌号为粤BF20**的重型半挂牵引车运载一批烟叶，途经云南省富宁县平年收费站时被公安机关查获。经检查，货车车厢里外部使用旧纸箱作伪装，内部装有烟叶380包（共18,644.7千克）。经鉴定，涉案烟叶价值共人民币25万元。
上述事实，被告人吴新武在开庭审理过程中亦无异议，并有云南省富宁县公安局受案登记表、立案决定书，检查笔录，随案移交清单，辨认笔录，涉案车辆、烟叶拍照，云南省文山州发改委价格认证中心关于涉案烟叶的价格鉴定结论书和云南省烟草质量监督监测站检测报告等证据证实，足以认定。
（二）2014年9月23日5时许，被告人吴新武驾驶牌号为粤BF20**的重型半挂牵引车运载一批烟叶，途经贵州省镇胜高速公路普安路段时被公安机关查获，公安机关从车厢内查获烟叶369包。经鉴定，涉案烟叶价值共人民币815,498.31元。
上述事实，被告人吴新武在开庭审理过程中亦无异议，并有贵州省普安县公安局受案登记表、立案决定书，现场勘验笔录，扣押物品清单，移送财物清单，现场指认笔录，发案现场、涉案烟叶拍照，经侦大队查获经过说明，曲靖管理处曲胜分处监控中心视频截图，证人包某的证言，贵州省普安县烟草专卖局关于对吴新武无烟草专卖准运证运输烟叶一案涉案烟叶的价值估算结论书、关于2013年度烤烟调拨平均基准价格的证明和贵州省烟草专卖局关于对普安县烟草专卖局涉案烟叶进行估价的回复等证据证实，足以认定。
（三）2016年3月1日零时许，被告人吴新武与文某圣（不批准逮捕）驾乘牌号为粤BF20**的重型半挂牵引车运载一批烟叶，途经广东省汕头市潮南区陈沙公路胪岗路段时被公安机关查获。经检查，货车车厢里外部使用装有空饮料瓶的编织袋作伪装，内部装有烟叶21,490千克。经鉴定，涉案烟叶为烤烟，价值共人民币1,041,186.20元。
上述事实，被告人吴新武在开庭审理过程中亦无异议，并有汕头市公安局潮南分局受案登记表、立案决定书，经济犯罪侦查大队检查笔录，扣押、委托保管物品清单，抓获经过说明，发案现场、涉案车辆、烟叶拍照，湖北省枝江市公安局问安派出所户籍证明，深圳市海天信诚货物运输有限公司证实材料、行车路线图，全国机动车信息资源库信息，证人文某圣、刘某、陈某学的证言，汕头市烟草专卖局涉案烟草专卖品价格证明和广东省质量监督烟草检验站检测报告等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人吴新武明知他人非法经营专营专卖的烟草专卖品仍为其运输，其行为妨害国家对专营专卖物品的市场管理制度，已构成非法经营罪。被告人吴新武参与非法经营数额在二十五万元以上，属“情节特别严重”。公诉机关指控被告人吴新武犯非法经营罪的罪名成立。鉴于被告人吴新武的非法经营行为因意志以外的原因未能得逞，属犯罪未遂,且在共同犯罪中起次要作用，系从犯，以及如实供述罪行等情节，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项、第六条、第九条第一款之规定，判决如下：
被告人吴新武犯非法经营罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。羁押期间取保候审的，刑期终止日顺延，即自2014年3月24日起至2023年1月25日止。罚金应于判决生效之日起一个月内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郑伟贤
人民陪审员 侯钦彬
人民陪审员 周春李
二〇一七年二月十六日
书 记 员 李奕生
附有关法律、司法解释条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。
第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。
第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。
本解释所称“卷烟辅料”，是指卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束。
本解释所称“烟草专用机械”，是指由国务院烟草专卖行政主管部门烟草专用机械名录所公布的，在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成一项或者多项特定加工工序，可以独立操作的机械设备。
本解释所称“同类烟草专用机械”，是指在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成相同加工工序的机械设备。