甘肃省酒泉市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2018）甘09民终183号
上诉人（原审被告）：马占龙，男。
上诉人（原审被告）：马玉清，男。
被上诉人（原审原告）：刘芬，女。
上诉人马占龙、马玉清因与被上诉人刘芬民间借贷纠纷一案，不服甘肃省玉门市人民法院（2017）甘0981民初985号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2018年2月2日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人马占龙、马玉清与被上诉人刘芬均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
马占龙、马玉清上诉请求：请求二审法院依法撤销（2017）甘0981民初985号民事判决，发回重审或者予以改判。事实和理由：1、一审认定事实有误。上诉人与被上诉人因生意自2000年开始便有经济往来，彼此借钱是常有的事。2000年2月至2011年1月，上诉人马占龙共向被上诉人刘芬借款7万元，加上利息共向刘芬还款20万元，但是被上诉人仍然对上诉人不依不饶，称仍有2万元本金未向其还清。2011年1月上诉人因犯罪被判入狱，出狱后，被上诉人称上诉人还欠其2万元现金，加上3年的利息，合计欠本息共计13万元，后上诉人又向被上诉人借款14万元，加上该13万元，上诉人共借被上诉人27万元，其中本金16万元，利息11万元。2015年6月，被上诉人介绍朋友胡某与上诉人投资黑枸杞加工项目，于是上诉人和胡某协商成立了玉门市金湾世纪新紫晨商贸有限公司，公司成立不久，被上诉人领着十几个家人强行住在上诉人经营的宾馆，称先前的借款加上几年的利息，上诉人共欠本息1888590元，若上诉人不还，被上诉人一直常住，上诉人基于宾馆经营考虑和被上诉人帮其招商引资出力，被逼无奈向被上诉人书写了1888590元的借条。公司成立后，被上诉人向上诉人承诺的3000万元招商引资款迟迟未到账，公司无法正常经营。综上，被上诉人向上诉人出借款项远远少于借条上载明的金额，借条的出具也是上诉人受到被上诉人的欺骗，在违背真实意愿和被迫的情况下出具的，不能作为本案的定案依据。2、一审适用法律错误。对于大额的借款数额，一审应适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条2款、第十九条规定予以严格审查，一审未按照此规定综合调查案件事实，认定事实太过片面。
刘芬辩称，原审判决事实认定清楚，适用法律准确，判决结果公正，请求驳回上诉，维持原判。
刘芬向一审法院起诉请求：1、请求判令被告偿还借款1888590元；2、请求判令被告承担利息100000元。
一审法院认定事实：2014年、2015年，马占龙多次向刘芬借款，2016年8月21日，经双方核算，马占龙欠刘芬借款本息1888590元，马占龙将之前向刘芬出具的借条收回后，又向刘芬出具借条一份，约定还款时间为2016年9月8日。到期后，马占龙未偿还。经查银行交易明细，2014年5月21日刘芬通过银行转账给马占龙借款155000元；2014年6月3日刘芬通过银行转账给马占龙借款5000元；2014年7月25日刘芬通过银行转账给马占龙借款95000元；2014年9月22日刘芬通过银行转账给马占龙借款54000元；2015年10月3日刘芬通过银行转账给马占龙借款200000元，以上共计509000元。2014年8月17日马占龙通过银行转账向刘芬还款3000元；2014年10月19日马占龙通过银行现金存入刘芬账户还款3000元；2014年11月26日马占龙通过银行转账向刘芬还款6000元；2014年12月20日马占龙通过银行转账向刘芬还款4000元；2015年1月6日马占龙通过银行转账向刘芬还款100000元；2015年7月7日马占龙通过银行转账向刘芬还款8000元；2015年12月4日马占龙通过银行转账向刘芬还款10000元；2016年3月23日马占龙通过银行转账向刘芬还款24000元；2016年2月6日马占龙通过银行转账向刘芬还款10000元；2016年6月28日马占龙通过银行转账向刘芬还款10000元，以上共计还款178000元。一审法院认为,合法的借贷关系受法律保护。关于原告主张的借款本金的问题，虽原告提供的借条记载借款为1888590元，但双方均认可其中包含利息，原告陈述借条中含借款本金1300000元，因之前的借条被马占龙收回，无法向法庭提交证据，被告马占龙认可出具借条时收回之前出具的借条，并有双方算账草稿，现马占龙以收回借条及算账草稿无法找到为由，未向一审法院提供，且辩解不欠原告借款。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条规定：”有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。”马占龙持有证据是本案确定借款本金和利息的重要依据，现马占龙、马玉清未提供，根据上述规定，应推定借款本金为1300000元。另外，双方协商签订房屋出售协议用房屋抵顶借款400000元和协商用土地折价偿还借款未果的事实，也印证了被告欠原告借款的事实。关于原告主张的利息100000元，被告提交的2015年9月28日的借条及双方的陈述证实，双方约定月利率为6%，双方约定借款的利率违反了国家有关限制借款利率的规定，应按年利率24%计算利息，原告主张利息期间为2016年9月8日至2017年6月13日，主张利息100000元，经审查，原告主张未超过国家有关限制借款利率的规定，予以支持。对被告所提已用房屋抵顶借款400000元的辩解，因房屋由被告向他人出租，未能实际向原告交付，也未办理房屋所有权相关登记手续，房屋所有权未发生转移，故对该辩解不予采信。被告马占龙、马玉清在借条上签字确认借款和利息，均为借款人，应对借款承担偿还责任。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条的规定，判决：一、被告马占龙、马玉清偿还原告刘芬借款1300000元，于判决生效之日起十日内付清；二、被告马占龙、马玉清给付原告刘芬利息100000元，于判决生效之日起十日内付清；三、驳回原告刘芬的其他诉讼请求。案件受理费22698元，原告刘芬负担6718元，被告马占龙、马玉清负担15980元。
二审中，上诉人马占龙提供了一份新证据：借条和利息清单各一份，主要证明2015年10月2日马占龙出具给刘芬的借条212000元和212000元的利息计算清单，经计算后借款本息256640元。出具该借条的时候，刘芬给了上诉人200000元的本金，12000元是利息。经质证，被上诉人刘芬对该借条和利息计算清单的真实性无异议，对证明目的亦认可。经审查，被上诉人刘芬对该份证据无异议，双方均认可该份收条属于双方结算由马占龙向刘芬出具1888590元借条后，马占龙从刘芬处收回的借条之一，本院予以采信。
经二审查明，2016年8月21日，马占龙、马玉清作为借款人，给刘芬出具本息1888590元的借条，约定以马玉清名下的门店作为抵押物。后双方于2016年12月13日签订了《房屋出售协议》，对借条中的抵押物涉案门店进行了评估作价，以400000元出售给刘芬。二审查明的其余事实与原审查明的事实一致。
本院认为，关于上诉人马占龙、马玉清与被上诉人刘芬之间是否存在借贷关系的问题。双方均认可案涉借条系双方对之前借条的核算，核算后，马占龙从刘芬处收回之前的借条，最终向刘芬出具了本息为1888590元的借条。结合双方之间往来的银行交易明细，以及双方均认可在结算时马占龙收回之前出具的各借条后又出具最终结算的借条的事实足以认定二上诉人与被上诉人之间的借贷关系客观存在。对于上诉人马占龙、马玉清提出1888590元借条系在被上诉人胁迫和欺骗下出具的、款项未实际支付、双方之间不存在借贷关系的主张，二上诉人未提供证据证明在出具借条时受到被上诉人的胁迫或该借条因存在违法行为已被司法机关撤销，故该借条合法有效，二上诉人应向被上诉人履行还款义务。
关于上诉人马占龙、马玉清应向被上诉人刘芬偿还的借款数额如何认定的问题。马占龙认可案涉1888590元借条系对之前其借刘芬款项进行结算后出具，内容由其亲自书写，同时收回了之前自己出具给刘芬的借条和算账清单。二审中马占龙虽提供了一份曾出具给刘芬的借条及利息计算清单，但不足以推翻其亲自书写的1888590元的借条，由于二上诉人无法提供收回的全部借条和算账清单，致使无法核对双方资金往来详情，应承担举证不能的法律后果。庭审中被上诉人认可1888590元中本金为1300000元，因此应认定二上诉人向被上诉人刘芬借款数额为1300000元。虽二上诉人对借款提供了抵押担保，欠款到期后，双方又于2016年12月13日协商将抵押的门店作价400000元偿还被上诉人的借款，并签订了《房屋出售协议》，但是抵押的门店并未实际交付给被上诉人，现由二上诉人出租并收取租金，因此二上诉人提出已用该门店还清借款的主张不能成立。
关于利息的认定问题。被上诉人刘芬要求上诉人马占龙、马玉清向其支付2016年9月8日至2017年6月13日逾期还款的利息100000元，从双方2016年8月21日形成的借条来看，双方对借期内利率和逾期付款利率均没有约定，事后对逾期利率亦未进行约定，一审以被上诉人刘芬主张的利息损失100000元未超过年利率24%予以支持，不符合法律对逾期利息保护的规定，应予纠正。按照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定，既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。本案被上诉人刘芬主张的逾期利息应按照年利率6%计算为58981元（1300000元×6%÷365天×276天）。
综上，上诉人马占龙、马玉清的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持甘肃省玉门市人民法院（2017）甘0981民初985号民事判决第一项；
二、撤销甘肃省玉门市人民法院（2017）甘0981民初985号民事判决第二、三项；
三、上诉人马占龙、马玉清偿还被上诉人刘芬利息58981元，限于本判决生效后十日日内履行完毕；
四、驳回上诉人马占龙、马玉清的其他上诉请求；
五、驳回被上诉人刘芬的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费22698元，二审案件受理费22698元，合计45396元，由上诉人马占龙、马玉清负担30869元，被上诉人刘芬负担14527元。
本判决为终审判决。
审判长赵丽
审判员丁丽华
代理审判员胡国丽
二〇一八年三月七日
书记员吴承颖