浙江省开化县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0824刑初169号
公诉机关浙江省开化县人民检察院。
被告人应铭，男，1973年9月7日出生于浙江省开化县，汉族，小学文化，电工，住浙江省开化县华埠镇许家源村金陵**号。因本案于2015年11月6日被开化县公安局刑事拘留，同年12月11日被逮捕。现羁押开化县看守所。
辩护人江增清，浙江求是园律师事务所律师。
被告人廖仕林，男，1975年7月13日出生于浙江省开化县，汉族，小学文化，农民，住浙江省开化县华埠镇许家源村金陵***号。2011年7月15日，因吸毒被开化县公安局行政拘留十日；2012年4月5日，因吸毒被开化县公安局行政拘留十日；2014年5月7日，因犯贩卖毒品罪被常山县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金5000元，于2014年11月7日刑满释放；2015年11月6日因吸毒被开化县公安局行政拘留十五日；2015年11月19日因吸毒被开化县公安局决定强制隔离戒毒二年。因本案于2016年5月18日被开化县公安局刑事拘留，同年6月15日被逮捕。现羁押开化县看守所。
指定辩护人詹丽霞，浙江三同律师事务所律师。
浙江省开化县人民检察院以开检公诉刑诉[2016]175号起诉书指控被告人应铭、廖仕林犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2016年7月11日向本院提起公诉，本院受理后，适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。开化县人民检察院指派检察员龚高华、张建军出庭支持公诉，被告人应铭、廖仕林到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
一、应铭贩卖毒品罪部分：
2015年8月24日至9月底，被告人应铭多次将冰毒贩卖给王某、应某，合计2.942克。具体分述如下：
（1）2015年8月24日晚，被告人应铭在华埠王某家中以400元的价格贩卖给王某一包冰毒，重约0.5克；
（2）2015年8月25日早上，被告人应铭在华埠一品宾馆以300元的价格贩卖给应某一包冰毒，重约0.3克；
（3）2015年9月中旬的一天，被告人应铭在华埠以300元的价格贩卖给应某一包冰毒，重约0.3克；
（4）2015年9月底的一天晚上，被告人应铭在华埠森工车队宿舍楼（即王某租住的地方）底以400元的价格贩卖给王某一包冰毒，重约0.5克；
2015年11月5日，被告人应铭被开化县公安局民警当场抓获并在其身上发现2包白色晶体，经衢州市公安局物证鉴定所进行检验，上述白色晶体共计1.342克，均检出甲基苯丙胺成分，被告人应铭合计贩卖毒品2.942克。
二、应铭容留他人吸毒罪部分：
2015年9月份至11月5日，被告人应铭先后五次容留他人在其住所、管理的变电所吸食毒品，分述如下：
（1）2015年9月的一天，被告人应铭容留李辉、廖仕林在开化县华埠镇许家源村金陵17号应铭家三楼房间中吸食由应铭提供的冰毒；
（2）2015年9月份的一天晚上，被告人应铭容留李辉、廖仕林在开化县华埠镇许家源村变电所内吸食由应铭提供的冰毒；
（3）2015年10月下旬的一天下午，被告人应铭容留周通达在开化县华埠镇许家源村金陵17号应铭家三楼房间中吸食由应铭提供的毒品；
（4）2015年10月31日晚，被告人应铭容留周通达、廖仕林从常山购买冰毒回来后在应铭的家中三楼房间内吸食冰毒；
（5）2015年11月5日上午，被告人应铭在自己家中三楼房间内容留周通达吸食冰毒。
三、廖仕林贩卖毒品罪部分：
2015年10月份的一天晚上，被告人廖仕林在开化县华埠新风宾馆303房间以200元的价格贩卖给孙洲一包冰毒，重约0.2克。
四、廖仕林容留他人吸毒罪部分：
2015年9月至10月期间，被告人廖仕林在开化县华埠新风宾馆206、303等其开设的房间内四次容留应某吸食冰毒。
公诉机关认为，被告人应铭、廖仕林违反国家毒品管理规定，贩卖甲基苯丙胺（冰毒），情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；被告人应铭、廖仕林容留他人多次在其掌控的场所吸食毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十四条之规定，应当以容留他人吸毒罪追究其刑事责任。被告人应铭、廖仕林均一人犯数罪，应当数罪并罚，适用刑法第六十九条；被告人应铭到案后如实供述自己罪行，系坦白，适用刑法第六十七条第三款；被告人廖仕林在犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑刑罚执行完毕之后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，毒品再犯，适用刑法第六十五条第一款、第三百五十六条。建议判处被告人应铭有期徒刑三年至三年六个月，并处罚金；判处被告人廖仕林有期徒刑一年至一年六个月，并处罚金。
被告人应铭对起诉书指控的罪名和犯罪事实均无异议。
被告人廖仕林认为其不构成贩卖毒品罪，对指控其构成容留他人吸毒罪无异议。
辩护人江增清提出如下辩护意见：1、起诉书指控的贩毒数量应认定为1.6克较为合理，抓获时搜缴的1.342克，应认定为非法持有；2、被告人应铭贩毒，情节一般，不能认定为情节严重，量刑应在三年以下有期徒刑；3、被告人应铭具有坦白、初犯的从轻处罚情节。4、被告人应铭于2015年11月5日晚7点被公安机关抓获时就被实际羁押，失去人身自由，因此刑期应从2015年11月5日开始计算。综上，建议判处被告人应铭三年以下有期徒刑。
指定辩护人詹丽霞提出如下辩护意见：1、公诉机关指控被告人廖仕林贩卖毒品罪，证据不足，证人应某的证言不实，被告人廖仕林主观上无贩卖毒品罪的故意，客观上没有实施贩卖毒品罪的行为；2、被告人廖仕林仅容留应某一人吸毒，社会危害较小。
经审理查明：
一、应铭贩卖毒品罪部分：
2015年8月24日至9月底，被告人应铭多次将冰毒贩卖给王某、应某，合计2.942克。具体分述如下：
1、2015年8月24日晚，被告人应铭在华埠王某家中以400元的价格贩卖给王某一包冰毒，重约0.5克；
2、2015年8月25日早上，被告人应铭在华埠一品宾馆以300元的价格贩卖给应某一包冰毒，重约0.3克；
3、2015年9月中旬的一天，被告人应铭在华埠以300元的价格贩卖给应某一包冰毒，重约0.3克；
4、2015年9月底的一天晚上，被告人应铭在华埠森工车队宿舍楼（即王某租住的地方）底以400元的价格贩卖给王某一包冰毒，重约0.5克；
2015年11月5日，被告人应铭被开化县公安局民警当场抓获并在其身上发现2包白色晶体，经衢州市公安局物证鉴定所进行检验，上述白色晶体共计1.342克，均检出甲基苯丙胺成分，被告人应铭合计贩卖毒品2.942克。
上述事实，被告人应铭及其辩护人江增清在开庭审理过程中亦无异议，且有书证收缴物品清单、证据保全清单、调取证据清单、被告人应铭农业银行卡、信用社卡、工行卡交易明细、应某信用社卡交易明细、周通达工商银行卡交易明细、手机通话记录、人口信息，证人周通达、应某、孙洲、应学智、王某的证言，被告人应铭的供述和辩解，衢州市公安局物证鉴定所检验报告，现场检查笔录及现场照片、辨认笔录，被告人应铭询问视频等证据证实，足以认定。
二、应铭容留他人吸毒罪部分：
2015年9月份至11月5日，被告人应铭先后五次容留他人在其住所、管理的变电所吸食毒品，分述如下：
（1）2015年9月的一天，被告人应铭容留李辉、廖仕林在开化县华埠镇许家源村金陵17号应铭家三楼房间中吸食由应铭提供的冰毒；
（2）2015年9月份的一天晚上，被告人应铭容留李辉、廖仕林在开化县华埠镇许家源村变电所内吸食由应铭提供的冰毒；
（3）2015年10月下旬的一天下午，被告人应铭容留周通达在开化县华埠镇许家源村金陵17号应铭家三楼房间中吸食由应铭提供的毒品；
（4）2015年10月31日晚，被告人应铭容留周通达、廖仕林从常山购买冰毒回来后在应铭的家中三楼房间内吸食冰毒；
（5）2015年11月5日上午，被告人应铭在自己家中三楼房间内容留周通达吸食冰毒。
上述事实，被告人应铭及其辩护人江增清在开庭审理过程中亦无异议，且有证人周通达、李辉的证言，被告人应铭、廖仕林的供述和辩解，人体尿样现场检测报告书等证据证实，足以认定。
三、廖仕林贩卖毒品罪部分：
2015年10月份的一天晚上，被告人廖仕林在开化县华埠新风宾馆303房间以200元的价格贩卖给孙洲一包冰毒，重约0.2克。
上述事实，有经庭审举证、质证，并经本院确认的下列证据予以证实：
1、被告人廖仕林的供述与辩解，证实有一次在开化县华埠镇新风宾馆三楼房间，应某和其在房间里“溜冰”，孙洲打电话问应某哪里买得到冰毒，应某一开始说她也没路子，就问其有没有，其就说有是有的，就是其和应某在吸的那点冰毒，剩下大约0.2克，应某说要不这点卖给孙洲，其没有意见就同意了，应某问其多少钱，其说300元，应某就带上冰毒出门找孙洲拿钱。过了一段时间，应某回来的时候只给了其200元钱，应某解释那100元她事先花掉了，其也没办法。
2、证人应某证言，证实2015年10月份一天晚上，其和廖仕林在华埠新风宾馆303房间玩，孙洲打电话叫其去开化找“温州佬”拿冰毒，廖仕林就叫其到他那里拿，其就给了廖仕林300块，廖仕林拿出一小包冰毒给其，但是其看着像是别人吸剩下的，但其没说什么就拿上冰毒给孙洲送去了。
3、证人孙洲证言，证实2015年10月6日晚7点多，其打电话给应某让她到开化找温州佬买300元冰毒，应某说她那里买得到，叫其到华埠老车站门口等她。其就坐三轮车过去，应某一个人过来后给了其一团面巾纸里面有一包冰毒，其就给了应某300块就走了。后来应某和其说这次冰毒是她从“林林”那里买的，这块冰毒分量很少，大概只有0.2、03克左右，明显不够300块的。所以以后其就不找“林林”买了。
4、辨认笔录，证实孙洲辨认出廖仕林就是其所说的“林林”。
上述证据，符合证据的客观性、真实性、关联性，能够互相印证，证实本案的全部事实，本院予以认定。辩护人提出证人应某的证言不实、被告人廖仕林未贩卖毒品的辩护意见，经查，被告人廖仕林于2016年5月11日及同月16日在龙游十里坪强制戒毒所所做的笔录均供述了其通过应某将毒品贩卖给孙洲的事实，能与证人应某、孙洲的证言相印证，故对辩护人詹丽霞的辩护意见，本院不予采纳。
四、廖仕林容留他人吸毒罪部分：
2015年9月至10月期间，被告人廖仕林在开化县华埠新风宾馆206、303等其开设的房间内四次容留应某吸食冰毒。
上述事实，被告人廖仕林及其辩护人詹丽霞在开庭审理过程中亦无异议，且有书证行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、违法犯罪情况查证工作记录，证人应某、孙洲的证言，被告人廖仕林的供述和辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人应铭、廖仕林违反国家毒品管理规定，贩卖甲基苯丙胺，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款之规定，已构成贩卖毒品罪，其中被告人应铭多次贩卖甲基苯丙胺属情节严重。被告人应铭、廖仕林容留他人多次在其掌控的场所吸食毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十四条之规定，构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人应铭、廖仕林一人犯二罪，均应数罪并罚。被告人应铭到案后如实供述，被告人廖仕林对容留他人吸毒的事实如实供述，系坦白，其行为符合《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，本院予以从轻处罚。辩护人江增清相关辩护意见，本院予以采纳。被告人廖仕林因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯，本院予以从重处罚。公诉机关相应从轻从重处罚的量刑意见，本院予以采纳。辩护人江增清关于被告人应铭被抓获时身上所藏毒品不属于贩卖毒品，与相关规定不符，被告人应铭作为贩毒人员，从其身上所查获的毒品，应认定为其贩卖的毒品，故对上述意见，本院不予采纳；提出羁押时间应从2015年11月5日起计算的辩护意见，与刑事诉讼法关于公安机关有权对犯罪嫌疑人传唤不超过12小时的规定不符，本案公安机关实际拘传时间未超过十二小时，故对被告人应铭的羁押时间应从2015年11月6日开化县公安局作出刑事拘留决定并将被告人应铭送往看守所羁押起算，辩护人相关辩护意见，本院不予采纳。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十四条、第三百五十六条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七第三款、第六十九条第一、三款之规定，判决如下：
一、被告人应铭犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元，犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金5000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月6日起至2019年5月5日止），并处罚金10000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
二、被告人廖仕林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金3000元，犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金3000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月18日起至2018年5月17日止），并处罚金6000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
三、被告人应铭违法所得一千四百元，被告人廖仕林违法所得二百元，继续追缴，追缴后上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 姜 毅
人民陪审员 方顺松
人民陪审员 吴宏根
二〇一六年八月三十一日
书 记 员 胡 欢
附法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。