湖南省永州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘11刑终409号
原公诉机关：湖南省永州市冷水滩区人民检察院。
上诉人（原审被告人）：杨家将，男，1983年10月10日出生，公民身份号码432XXXXXXX********，汉族，永州市冷水滩区人，大专文化，无业，家住永州市冷水滩区，因涉嫌犯合同诈骗罪于2015年12月17日被永州市公安局冷水滩分局刑事拘留，同年12月31日被逮捕；现押于永州市冷水滩区看守所。
辩护人：邬满兰，湖南湘南律师事务所律师。
湖南省永州市冷水滩区人民法院审理湖南省永州市冷水滩区人民检察院指控原审被告人杨家将犯合同诈骗罪、诈骗罪一案，于二○一六年九月三日作出（2016）湘1103刑初314号刑事判决。原审被告人杨家将不服，于2016年9月14日提出上诉，永州市冷水滩区人民法院于同年10月8日移送案卷，本院于同日立案受理。永州市人民检察院于2016年10月24日调阅案卷，同年10月28日归还案卷。本院受理后，依法组成合议庭，经讯问上诉人（原审被告人）杨家将，并听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
永州市冷水滩区人民法院认定，被告人杨家将具有以下犯罪事实：
一、合同诈骗罪
2015年6月13日，被告人杨家将与胡某、冯某飞签订了从事经营欧美名车售后维修中心的合伙协议，协议约定由杨家将、胡某各出资37万元，股权各占42%，冯某飞出资16万元，股权占16%，并约定股权不得擅自转让。合同签订后，杨家将仅出资了6.25万元。2015年6月至2015年9月期间，杨家将在没有完全出资的情况下，便以转让欧美名车售后维修中心股权的名义与蔡某龙、陈某、李某、秦某强等人签订相关合同，骗取被害人蔡某龙、陈某、李某、秦某强钱财共计人民币34.7万元。2015年10月4日，杨家将在没告知蔡某在、陈某、李某、秦某强的情况下，与胡某、冯某飞签订了退出合伙协议。胡某、冯某飞将杨家将出资的6.25万元返还给了杨家将。后杨家将将所骗取的钱财挥霍一空。详情如下：
（一）2015年8月6日，杨家将在冷水滩区以转让欧美名车售后维修中心股权为名，与李某签订了欧美名车维修中心有限公司股权转让合同，骗取李某18万元。
（二）2015年8月16日，杨家将在冷水滩区以转让欧美名车售后维修中心股权为名，与蔡某龙、陈某签订了欧美名车维修中心有限公司股权转让合同，骗取蔡某龙、陈某9.2万元。
（三）2015年9月9日，杨家将在冷水滩区以转让欧美名车售后维修服务中心的股权为名，与秦某强签订了股份转让协议，骗取秦某强7.5万元。
上述事实，有下列证据予以证明：
1、书证
（1）合伙协议，证明被告人杨家将于2015年6月13日与胡某、冯某飞签订协议，合伙经营欧美名车售后维修中心的事实。
（2）退出合伙协议，证明被告人杨家将因未按合伙协议出资，于2015年10月4日自愿退伙的事实。
（3）欧美名车维修中心有限公司股权转让合同及收条，证明被告人杨家将于2015年8月6日将欧美名车售后维修中心20%的股份以18万元的价格转让给李某，收到李某18万元；于2015年8月16日将欧美名车售后维修中心12%的股份以10.8万元的价格转让给蔡某龙、陈某，收到陈某9.2万元。
（4）股份转让协议及转账凭证，证明被告人杨家将于2015年9月9日将欧美名车售后维修中心9%的股份以9万元的价格转让给秦某强，收到秦某强7.5万元。
2、证人证言
（1）证人胡某、冯某飞、叶某的证言，均证明2015年6月13日，他们在冷水滩区欧美名车销售中心签订了合伙开设欧美名车售后维修中心的协议，协议约定胡某、杨家将每人出资37万元，各占欧美名车售后维修中心的42%股份，冯某飞以欧美名车售后维修中心第一年的房租租金抵欧美名车售后维修中心16%的股份，并且约定在签订协议后的一个星期内必须拿出全部的37万元才能占股，但杨家将只转了6.25万元后再也没有出资。同年10月4日，他们与杨家将在欧美名车销售中心签订了退出合伙协议，协议写明杨家将因未按协议出资自愿退股，杨家将退股后与欧美名车售后维修中心无任何关系，并不占有欧美名车售后维修中心任何股份。冯某飞还证明杨家将没有权利私自将股份转让给别人，因为他们在签订合伙协议中写明3位原始股东如果要处置自己的股份，必须要同另外两位股东商量，私自处置变动自己的股份，如果没有同其他两人商量，他们是不会承认的。
（2）证人陈某赳的证言，证明杨家将以转让欧美名车售后服务中心股份的名义提议要李某出资18万元，并与李某签订了欧美名车售后服务中心股份转让协议，之后李某通过转账的形式将18万元分两次汇给了杨家将。
3、被害人的陈述
（1）被害人蔡某龙的陈述，证明2015年8月16日，杨家将与他和陈某签订了欧美名车维修中心有限公司股权转让合同，杨家将将自己在欧美维修中心42%股份中的12%转让给他，股份所占资金是10.8万元。合同签订后，他分两次以现金和转账的方式给了杨家将9.2万元，还有1.6万元等到欧美维修中心设备到齐可以开业时再付给杨家将。
（2）被害人李某的陈述，证明2015年8月6日，杨家将以转让欧美名车售后维修20%的股权的名义要他出资18万元，他便在冷水滩区帝王广场的建设银行通过手机银行分两次共转账给杨家将18万元，杨家将收到钱后在建设银行与他签订了欧美名车维修中心股权转让合同。
（3）被害人秦某强的陈述，证明2015年9月9日，他与杨家将签了股份转让协议，以他出资的7.5万元占欧美名车售后服务中心9%的股份。
4、被告人杨家将的供述，证明2015年6月13日，他和叶某、胡某、冯某国、冯某飞谈合伙搞欧美名车维修中心的生意并签订了一份合伙协议，约定他跟胡某每人出资37万元。同年9月9日，他与秦某强签订了股份转让协议，以自己借秦某强的7.5万元作为欧美名车维修股份的购买资金。2015年8月，李某以入股欧美名车售后维修中心的名义分两次共打了18万元到他的农行账户，并签订了一份欧美名车售后维修中心的股权转让合同。陈某以转账形式分两次向他支付了入股欧美名车售后维修中心的股金5.2万元，加上他以前借陈某、蔡某龙、宋某建的3万元及利息，他一起写了一张9.2万元的收据，他们签订了一份欧美名车售后维修中心有限公司的股权转让合同。他与胡某、冯某飞签订的欧美名车售后维修中心合伙协议上规定：合伙人的股权不得转让本协议当事人之外的其他人，所以他没有权利转让欧美名车维修中心有限公司的股权。
二、诈骗罪
2015年5月，被害人胡某梅到被告人杨家将工作的东风日产永州高翔店准备购买东风日产骐骏车时，杨家将告诉胡某梅通过二网平台购车可以优惠0.2万元，并承诺自己有办法通过二网平台购车。胡某梅信以为真便付给杨家将购车首付款5.9万元。后杨家将将骗取的钱财挥霍一空。同年12月15日，杨家将在广东省佛山市南海区被公安民警抓获归案。
上述事实，有下列证据予以证明：
1、书证
（1）借条，证明杨家将于2015年6月10日收到胡某梅人民币5.9万元。
（2）短信照片，证明杨家将答复帮胡某梅拿回打到“二网”平台的首付款6万元。
（3）抓获经过证明，被告人杨家将系被抓获归案。
（4）户籍证明证明，被告人杨家将犯罪时已成年。
2、证人李某2的证言，证明他是东风日产高翔专营店的总经理。杨家将是他公司服务部经理，按公司章程规定二网售车平台只能由销售部人员使用，服务部人员没有权限。
3、被害人胡某梅的陈述，证明2015年5月，她与丈夫看中了东风日产奇骏这款车，便去问杨家将这款车在价格上能否有优惠，杨家将讲在东风日产永州4S店没有优惠了，但通过二网购车可以优惠0.2万元。同年5月7日，她付给杨家将购车首付款5.9万元，后杨家将于2015年6月10日出具了一张5.9万元的借条。后车没有购，钱也没退。
4、被告人杨家将供述和辩解，证明2013年，他向胡某梅借了5.9万元。2015年，胡某梅到东风日产永州高翔店准备购买日产骐骏这款车，他就告诉胡某梅通过二网平台购车可以优惠0.2万元，于是以他借胡某梅的5万元作为通过二网购车的首付款，后由于购车没有成功，胡某梅一直催他还款，他就于2015年6月10日出具了一张5.9万元的借条。
永州市冷水滩区人民法院认为，被告人杨家将以非法占有为目的，采取签订合同的方式骗取他人财物，价值34.7万元，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪；被告人杨家将以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒事实真相的方法骗取他人财物，价值5.9万元，数额巨大，其行为还构成诈骗罪。被告人杨家将一人犯数罪，依法应当实行数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项，第二百六十六条，第六十一条，第六十二条，第五十二条，第五十三条，第六十九条第一、三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决：被告人杨家将犯合同诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币三万元。
原审被告人杨家将不服，上诉提出“我主观上没有非法占有的故意，客观上也没有虚构事实、隐瞒真相，不符合合同诈骗罪、诈骗罪的特征，是经济纠纷，不构成犯罪”的理由。
杨家将的辩护人提出“杨家将不具备构成合同诈骗罪和诈骗罪的主客观要件，不构成合同诈骗罪和诈骗罪”的意见。
经二审审理查明的事实、证据与一审判决认定的事实、证据一致。本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）杨家将以非法占有为目的，在签订履行合同过程中，采取虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人钱财，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪；杨家将还以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人钱财，数额巨大，其行为还构成诈骗罪。杨家将一人犯数罪，应数罪并罚。杨家将上诉提出“我主观上没有非法占有的故意，客观上也没有虚构事实、隐瞒真相，不符合合同诈骗罪、诈骗罪的特征，是经济纠纷，不构成犯罪”的理由及其辩护人提出“杨家将不具备构成合同诈骗罪和诈骗罪的主客观要件，不构成合同诈骗罪和诈骗罪”的意见。经查，杨家将在与胡某、冯某飞签订合伙经营欧美名车售后维修中心的协议后，隐瞒了自己没有完全出资且不得擅自转让股权的事实真相，与被害人蔡某龙、陈某、李某、秦某强签订股权转让协议，从而骗取上述被害人34.7万元。后又隐瞒事实，退出合伙协议，将自己仅出资的6.25万元退出。说明其主观上具有非法占有的目的，客观上采取了虚构事实、隐瞒真相的方法，利用签订合同骗取他人钱财的行为，其行为符合合同诈骗罪的构成要件，已构成合同诈骗罪。杨家将隐瞒自己没有在二网售车平台购车的权限的事实真相，骗取被害人胡某梅5.9万元，其主观上具有非法占有的目的，客观上实施了骗取他人钱财的行为，其行为符合诈骗罪的构成要件，已构成诈骗罪。故该理由和意见不能成立，本院不予采纳。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十三条第一款，第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 廖 辉
审 判 员 奉继松
代理审判员 黄源芳
二〇一六年十月二十八日
书 记 员 郝 洁
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十三条第二审人民法院对于下列案件，应当组成合议庭，开庭审理：（一）被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件；（二）被告人被判处死刑的上诉案件；（三）人民检察院抗诉的案件；（四）其他应当开庭审理的案件。第二审人民法院决定不开庭审理的，应当讯问被告人，听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见。第二审人民法院开庭审理上诉、抗诉案件，可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。