广西壮族自治区合浦县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）桂0521刑初75号
公诉机关广西壮族自治区合浦县人民检察院。
被告人徐小仁（曾用名徐廿一），男，1990年6月14日出生，汉族，初中文化，农民，住合浦县。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2017年8月27日被刑事拘留，同年10月1日被逮捕。现羁押于北海市第一看守所。
辩护人田永鲜，广西先导联合律师事务所律师。
被告人杨永精，男，1986年12月3日出生，汉族，中专文化，农民，住合浦县。曾因犯交通肇事罪于2016年4月20日被北海市海城区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2017年8月28日被刑事拘留，同年10月1日被逮捕。现羁押于北海市第一看守所。
合浦县人民检察院以合检公刑诉［2018］34号起诉书指控被告人徐小仁、杨永精犯非法持有枪支、弹药罪，于2018年1月4日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序组成合议庭，于2018年1月19日公开开庭进行了审理。合浦县人民检察院指派检察员庞滨出庭支持公诉，被告人徐小仁及其辩护人田永鲜，被告人杨永精到庭参加诉讼。现已审理终结。
合浦县人民检察院指控：被告人徐小仁于2017年初至2017年7月底先后从“朱某1”（朱某2，未归案）、被告人杨永精、徐某3（未归案）、“叶二十”（未归案）等人手中借用或代管七支枪支和子弹，藏匿于合浦县公馆镇红石碎石场一辆废旧大货车驾驶室，2017年8月11日前后的一天晚上，徐小仁得知公安机关正在追查枪支，为躲避追缴，召集吴某（未归案）、徐某3、徐某4（未归案）、“阿十”（朱某3，未归案）等人用汽车将上述枪支运送到红沙港石场的一间铁闸屋内继续藏匿。2017年8月26日凌晨，北海市公安局刑侦支队侦查人员采取突击行动抓获徐小仁、杨永精。并在徐小仁的指认下从红沙港石场的一间铁门屋内一张床底下将徐小仁藏匿七支疑似枪支及弹药扣押，所缴获的七支疑似枪支经北海市公安局物证鉴定所鉴定其中的五支为《枪支管理法》规定的枪支，所缴获的57枚疑似子弹经广西公众司法鉴定中心鉴定其中的23枚为军用子弹。徐小仁供述该枪支及子弹为自己非法持有的事实，用于防身，杨永精也证实其中两支枪支是其给徐小仁代管的。
对指控的犯罪事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人徐小仁、杨永精违反国家对枪支的管理规定，非法持有枪支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条之规定，应以非法持有枪支罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人徐小仁对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，请求从轻处罚。辩护人对公诉机关指控徐小仁的犯罪事实和罪名无异议，提出如下辩护意见：1、徐小仁归案后如实供述犯罪事实，认罪态度较好；2、徐小仁是初犯；3、枪支是在徐小仁的指认下缴获；4、徐小仁代管或持有枪支未对社会造成实质性危害；建议对徐小仁减轻处罚。
被告人杨永精对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，辩解称其借给徐小仁的二支枪支分别是一支长为155.5毫米手枪、一支为双管长枪，请求从轻处罚。
经审理查明：被告人徐小仁于2017年初至2017年7月底先后向他人借用五支枪支和子弹，期间被告人杨永精将两支枪支（一支长为155.5毫米手枪、一支为双管长枪）交给徐小仁保管。徐小仁先后将上述枪支藏匿于合浦县公馆镇红石碎石场的一辆废旧大货车驾驶室、红沙港石场的一间铁闸屋内。2017年8月26日凌晨，北海市公安局刑侦支队侦查人员抓获徐小仁、杨永精，警察经徐小仁指认后在红沙港石场一间铁门屋内一张床底下扣押七支枪支、57枚子弹。经鉴定：其中五支枪支（包括杨永精借给徐小仁的一支双管长枪）是《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支；其中的23枚子弹为军用子弹；长为155.5毫米手枪不能正常击发，属于性能失效的自制枪支；一支全长1235毫米步枪属于自制枪支，因没有匹配子弹，无法完成击发检验。
被告人杨永精曾因涉嫌犯交通肇事罪于2016年3月3日由北海市海城区人民法院决定逮捕，次日由北海市公安局海城分局执行逮捕；2016年4月20日，北海市海城区人民法院以杨永精犯交通肇事罪对其判处有期徒刑三年，缓刑三年。2016年4月25日，杨永精被释放。缓刑考验期限从2016年5月6日起至2019年5月5日止。
上述事实，被告人徐小仁、杨永精在开庭审理过程中也无异议，并有受案登记表，立案决定书，户籍证明、归案证明，刑事判决书、释放通知书、执行通知书、送达回证，现场检测报告书，行政处罚决定书和强制隔离戒毒决定书，提取笔录，扣押清单，指认照片，辨认枪支照片，证人徐某1、吴某、何某、徐某2、刘某的证言，被告人徐小仁、杨永精的供述，司法鉴定意见书、枪支鉴定意见书及鉴定意见通知书，现场勘验检查工作记录及现场照片，辩认笔录等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人徐小仁不是符合配备、配置枪支、弹药条件的人员，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支、弹药，其行为构成非法持有枪支、弹药罪；徐小仁非法持有枪支五支，情节严重。被告人杨永精不是符合配备、配置枪支、弹药条件的人员，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支一支，其行为构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。杨永精曾因犯交通肇事罪于2016年4月20日被判处有期徒刑三年，缓刑三年，现又犯非法持有枪支罪，属在缓刑考验期限内再犯新罪，依法应当撤销缓刑，与新犯的故意伤害罪进行数罪并罚。徐小仁、杨永精归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。辩护人关于“徐小仁如实供述、认罪态度较好”的辩护意见与查明事实相符，本院予以采纳。根据被告人犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款、第一百二十八条第一款、第六十九条第一款、第六十七条第三款、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销2016年4月20日北海市海城区人民法院（2016）桂0502刑初65号刑事判决“被告人杨永精犯交通肇事罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年”的缓刑部分。
二、被告人徐小仁犯非法持有枪支、弹药罪，判处有期徒刑四年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月27日起至2022年2月26日止）。
三、被告人杨永精犯非法持有枪支罪,判处有期徒刑一年六个月；原犯交通肇事罪，判处有期徒刑三年；合并有期徒刑四年六个月；决定执行有期徒刑三年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除被告人杨永精犯交通肇事罪从2016年3月4至同年4月25日被羁押的53日。即自2017年8月28日起至2021年1月5日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 邓端齐
审 判 员 陈 玲
人民陪审员 黄镜红
二〇一八年一月二十三日
代书 记员 王义鑫
法律条文
《中华人民共和国刑法》
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
二、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条第二款具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：
（一）非法持有、私藏军用枪支二支的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；