安徽省阜阳市颍泉区人民法院民 事 判 决 书(2015)泉民一初字第01836号原告（反诉被告）：苗某。委托代理人：张峰，安徽风采律师事务所律师。被告（反诉原告）：梅某某。委托代理人：李先芝，安徽仲天律师事务所律师。委托代理人：王冬冬，安徽仲天律师事务所实习律师。被告：杨某。原告（反诉被告）苗某诉被告（反诉原告）梅某某建设工程合同纠纷一案，本院2015年11月16日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年3月10日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）苗某及其委托代理人张峰，被告（反诉原告）梅某某到庭参加诉讼。审理中原告（反诉被告）苗某撤回了对被告杨某的起诉，本院予以准许。本案现已审理终结。苗某诉称：2014年7月13日，梅某某与杨某共同投资共建颍泉区杨上台浴池，为此与苗某签订一份《阜阳市装饰装修施工合同》。该合同约定：装饰施工地点杨上台巷杨上台浴池，面积约900㎡，工程总造价55万元；付款方式进工地付10%工程款，施工进度50%再付10%，工程完工后付20%，余款一年内付清，合同并就其他的事项进行了明确的约定。施工过程中，被告对装饰工程另增加工程量，将内部结构墙体处理掉，为此又增加了6万元的费用，总计施工工程款61万元。施工期间被告因另承包的空调安装没有注意安全保护，导致人员触电死亡，造成停工。工期延续至2014年11月竣工交付，被告于2014年12月8日对外正式营业至今。工程竣工后，被告仅支付了工程款207400元，尚欠工程款402600元。原告多次催要，被告拖延不还。据此提起诉讼，请求法院依法判令被告支付工程款402600元并支付该款利息10000元；本案诉讼费由被告承担。梅某某在庭审中辩称：一、原告诉称与客观事实严重不符，本案苗某与梅某某签订合同后，并没有施工，造成梅某某损失43875元，并给被告造成违约金损失234000元，二、本案合同没有经过变更，原告主张增加6万元没有事实依据，三、原告诉称2014年11月竣工与事实不符，被告浴池是2014年12月27日开业。四、被告已经支付原告各项费用409583元。双方签订合同后，原告并没有按照合同内容施工，且施工的质量严重不合格，就其已经施工的部分，被告已经将全部工程款全部支付完毕，而且还因其施工质量不合格，被告又多支付工人工资及其他材料款共138740元，电料款32343元。梅某某反诉称：2014年7月13日，反诉原告与反诉被告签订了一份《建筑工程装饰装修施工合同》，合同约定反诉原告将杨上台浴池的装饰装修工程承担给反诉被告，承担方式为包工包料，承包范围以图片为准。工期45天，从2014年7月13日至2014年8月28日。提起一天奖1000元，逾期每一天罚2000元，合同同时约定，由于反诉被告原因造成质量事故，其返工费由反诉被告承担，工期不变。工期竣工后，反诉被告应及时通知反诉原告验收。合同签订后，反诉被告严重违反协议约定，不仅未按照合同约定的工期、质量、内容施工，而且其施工的部分也存在严重的质量问题。由于反诉被告严重违约，2014年11月2日反诉被告出具一份保证：如再违反约定，愿意承担所有的后果和无条件撤出，费用由个人承担。但反诉被告保证后，却再次违反约定。无奈反诉原告自己垫钱支付工钱、材料款以及返修费。同时针对反诉被告施工的部分其也一直拒绝与反诉原告进行结算，反诉原告保留再次起诉的权利。因此反诉原告认为反诉被告的行为严重侵犯了自己的合法权益，现依法提起反诉，请求判令反诉被告赔偿反诉原告违约金234000元；判令反诉被告赔偿反诉原告租金损失43875元；反诉费由反诉被告承担。苗某对梅某某提起的反诉辩称：反诉原告阐述的均不能成立。一、反诉被告将浴池交付给反诉原告的时间为2014年11月2日。二、在履行合同中反诉被告没有违约行为，所谓拖延工期是因为反诉原告聘请安装空调的员工死亡导致停工，反诉被告与逝者家人长达3个月的诉讼，因此我方没有违约行为。所谓租金，被告其装饰的浴池转包给徐美容，而徐美容在2014年12月8日对外开始经营，所以不存在被告所诉的租金损失问题，因此建议驳回被告请求。苗某为证明其主张，向本院提供如下证据：证据一、原告身份证复印件。证明原告诉讼主体资格。证据二、原被告双方签订施工合同。证明合同约定原告承包被告杨上台浴池的装修工程，总造价55元，期限40天，约定了具体的付款期限。证据三、证明一份。证明苗某于2014年施工的浴池于2014年11月初竣工交付，承包人系从被告梅某某直接接受承包，并于2014年12月8日正式开业，工程质量较好。证据四、颍泉区人民法院判决书一份。证明被告发包的浴池在施工过程中装空调的当事人在安装空调的时候死亡。其家人状告梅某某的事实。法院确认摔死人的事实，判决由孙虎和梅某某承担部分损失。由于是在本案原告承包期间，所以死者的死亡客观上造成停工，导致原告无法在约定的工期内完成施工。证据五、原告从颍泉区法院调取两份证据材料，一份是死者亲戚向法院的民事起诉状，一份是被告梅某某向颍泉区提交的民事答辩状。该两份证据证明原告法院起诉的时间是2014年9月2日，而被告提交答辩状的时间是10月29日。由时间推算出来，被告梅某某的事情没有处理好，直到延长了7、8、9三个月的时间。梅某某为证明其主张，向本院提交如下证据：证据一、身份证。证明其诉讼主体资格。证据二、《建筑工程装修施工合同》。证明：1、2014年7月13日，原告与被告签订一份《建筑工程装饰装修施工合同》，双方约定：由苗某总承包梅某某杨上台巷杨上台浴池的装饰工程，工程总价55万元，工期45天，从2014年7月13日至2014年8月28日。2、证明付款方式：进工地付10%，工程施工进度50%再付10%，工程完工后有关部门验收预算合格后付20%，余款一年内付清。提前一天奖1000元，逾期每一天罚2000元。证据三、苗某出具的保证书。证明由于苗某一直拖延工期，无法完工，2014年11月2日，苗某出具保证：其保证在2014年11月6日晚6点之前完工，如再违反协议，其愿意承担所有的后果和无条件撤出，费用由其个人承担。证据四、《收据》。证明梅某某所承租的用于经营浴池的房租为67500元半年，每天房租375元。2、证明苗某逾期交付117天，造成梅某某直接经济损失43875元。证据五、证明1张、收条17张、电料票据14张、酒条1张、苗某出具的借条、收条9张、试听资料1份。证明1、证明梅某某已付工人工资及材料款138740元整。2、证明梅某某已支付电料款32343元。3、证明苗某从梅某某处拉走酒30件，以货抵款共计4500元。4、证明苗某给梅某某出具204000元的现金收条。5、证明苗某实际已从梅某某处领取现金234000元整。证据六、照片5张、阜阳浴场装饰工程装饰预算。证明工程原装饰设计样式以及苗某并未按原合同要求进行施工，给其造成经济损失。证据七、建筑工程预算书。证明：1、证明本案所涉工程的实际用料、质量等情况。2、证明苗某的施工与原合同约定严重不符，给梅某某造成经济损失。证据八、证人证言。证人韩旭的证言。证明到2014年11月2日，梅某某共计付款23.4万元工程款的事实。证人刘军的证言。证明2014年11月份杨上台浴池装修后水管不能出水，男浴池漏水由刘军安排人进行维修，支付8万元的事实。证人王振友的证言。证明2011年11月份梅某某要求其施工，支付工资2000元的事实。经庭审举证、质证，梅某某对苗某提交的证据质证意见：对证据一无异议；对证据二认为是复印件不能与其合同原件一致。且不能证明原告依据施工图纸进行了施工，该合同证明原告违反合同约定，未在工程期限内完工，逾期交付；对证据三三性均有异议，认为该证明系复印件，这个由于徐美容本人未到庭，不能核实真实性，其也并不是本案的原、被告，无法证明竣工时间，该份证明的印章直接肉眼识别就不是真实的印章；对证据四真实性无异议，对证明目的有异议，该份判决书不能证明因为该起诉讼影响原告的施工，与施工的工期没有任何的关系，对证据五证明目的有异议，该组证据不能证明因为该起诉讼影响原告的施工工期，不能因为该起事故及诉讼就能推断梅某某的事情没有处理好，延长了工期。苗某对梅某某提交的证据的质证意见：对证据一、二真实性、合法性、关联性无异议；对证据三保证合同真实性无异议，对证明目的有异议，原告没有违反该承诺书，而是如期在保证时间内把工程交付给被告；对证据四、五、六、七真实性、合法性、关联性均有异议，所谓的租赁费43875元，理由是租赁必须有租赁合同，经营实体的营业执照和从事经营合同的范围方可证明租赁的存在，仅凭收据无法印证所谓的租赁关系存在，并且不知道年租赁费多少。关于收条，凡是苗某本人出具的收据，只要是签订苗某名字的收据，我方均认可，凡不是苗某签名的收据与我方没有任何关系。被告提供的照片，装饰预算和工程结算书均没有原告苗某的签名，与苗某施工的工程没有任何关系，所谓的工程结算书应该是审计部门出具并且加盖印章及签名，才可作为证据使用，本案提供的证据均是自己提供的效果图，没有任何有关机关的签名，因此以上证据均不能作为证据使用。对视频资料真实性、合法性均有异议，一、没有听出来是本案当中谁与谁的对话，二、录音的内容不完整，证明不了234000元的数额，三、录音的内容不完整，句子没有说全，属于掐头去尾的剪辑内容，所以不具有合法性。对证据八韩旭证言，有同意的也有否定的，可以肯定的是死人停工的事实，但是停工时间不清楚，在2014年11月2日，原、被告双方因进材料这件事，写了保证，同时工程主体已经完成。对刘军证言认可，其说的淋浴器不可以用，需要修改，浴池的水池需要整改，其证明工程已经完工，只是需要整修。被告需要给资金整改，原告才可以整改。对王振友证明其所拿2000元，与原被告无关系，也与原告的装饰工程无关系，证明停工一个多月，这一个月与韩旭的一个月还不一样，是热管道的问题，被迫停工一个多月，王振友的钱也没有结清，苗某也欠其钱财，因此形成三角债务。经庭审举证、质证，本院对各方当事人提交的证据认证意见如下：对苗某提交的证据：证据一因对方不持异议，本院对该证据的真实性、合法性、关联性均予以认定。对证据二原告虽提供复印件，但与被告提供的《建筑工程装饰装修施工合同》内容一致，本院对该证据的真实性、合法性、关联性均予以认定。对证据三出具证明人为个人，因此该证明为证人证言，证人应当到庭接受质证，因此该证明合法性本院不予认定。对证据四民事判决书的真实性、合法性、关联性本院不持异议，但是该判决书不能认定因该事故导致延误工期，以及延误工期的时间。对证据五与证据四相互印证，对该证据的真实性、合法性、关联性均予以认定，但是该证据只能证明因事故发生双方诉讼的经过，但不能证明因诉讼造成本案停工的事实。对被告（反诉原告）梅某某提交的证据：证据一身份证因对方不持异议，本院对该证据的真实性、合法性、关联性均予以认定。对证据二与原告（反诉被告）苗某提交的证据一致，本院对该证据的真实性、合法性、关联性均予以认定。对证据三经证人韩旭与原告苗某的认可，均对保证书的真实性予以认可，本院对该证据的真实性、合法性、关联性均予以认定。对证据四收据的真实性本院予以认定，但从该收据上看，该收据出具单位于交款单位均与本案无关联性，本院对该证据关联性不予认定。对证据五收条中苗某对其签名认可的收条、借条均予以认定，本院对该收条、借条认可，可以认定梅某某已经支付苗某工程款20.3万元。另证明苗某从梅某某处领取酒款4500元。关于其他的收条，均不能证明出具收条的用途，不能证明与本案的关联性。对证据六照片拍摄地点不明，不能证明照片与本案的关联性；对装饰预算不能证明为何工程提供预算，且该预算未经任何人签名，不能证明与本案的关联性。对证据七该预算书未经签字确认，不能证明为双方认可的预算书，本院对该证据的合法性不予认定。对证人韩旭的证言，结合视听资料可以证明2014年11月2日起已经支付给苗某工程款23.4万元。刘军的证言证明为维修浴池支付工程款8万元。王振友的证言证明王振友施工支付工程款2000元。经审理查明：2014年7月13日，梅某某作为甲方与苗某作为乙方签订一份《阜阳市装饰装修施工合同》，双方约定装饰施工地点为杨上台巷杨上台浴池，施工面积900平方米，施工内容为详见施工图纸，承包方式为总承包，工程总价为55万元，工期45天，从2014年7月13日开工，至2014年8月28日竣工。付款方式为进工地付10%，工程施工进度50%在（再）付10%，工程完工后，相关部门验收预算，合格后付20%，余款一年内付清，工程提前一天将（奖）1000元，退后一天罚2000元。双方约定乙方负责材料采购，如乙方供应的材料、设备发生质量问题或规格差异或者无法提供有关证明的，甲方应及时向乙方书面提出，乙方仍表示使用的，经书面认可，可继续使用，由此造成工程损失的，责任由乙方承担。双方约定甲方提出设计修改意见及增减工程项目时需提前与乙方联系，在签订《工程项目变更单》后，方能进行该项目的施工。同时双方约定工期竣工后，乙方应及时通知甲方验收，甲方自接收通知七日内进行验收，如没进行验收视为验收合格。合同签订后，苗某即进入工地施工。2014年11月2日，苗某出具保证一份：“杨上台浴池，今保证我在2014年11月6号晚6点之前保证完成室内1-3层（楼）装饰装修和配套设施，卫生清理工作，电力设施和管道保暖一齐完成，如果在违反协义（议）。我愿意承担所有的后果和无条件撤出，费用有我个人承担全部，特此保证。2014年11月2日，保证人苗芮，担保人：韩旭。”苗某从梅某某处搬走酒30件，抵付工程款4500元。经审理另查明：苗某没有相应的装饰装修资质，双方施工没有图纸，未进行结算，未进行竣工验收。梅某某为维修浴池另找刘军施工支付8万元。王振友施工支付2000元。综合双方的诉辩主张，本案争议焦点为：原告起诉的工程款是否应当得到支持；被告主张的违约金是否应当得到支持。本院认为：建设工程合同纠纷案件的承包人应当取得相应的建筑资质。未取得资质的承包人与发包人签订的合同无效。因此，苗某未取得相应装饰装修资质，其与梅某某签订的《建筑工程装饰装修施工合同》无效。建设工程合同无效，建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案中双方工程并未进行竣工验收。双方约定验收方式为工期竣工后，乙方应及时通知甲方验收，甲方自接到验收通知七日内进行验收。如没进行验收视为验收合格。原告未举证证明乙方通知甲方验收，存在过错，被告梅某某在工程未进行验收的情况下已经使用也存在过错。但被告梅某某提供证据证明其对工程进行维修属于事实，发包人请求承包人承担修复费用，应予支持。原告苗某主张工程存在变化，增加工程量6万元，因未提供证据，本院对增加的工程量不予支持。因此，苗某的工程款按照总工程款55万元计算，扣除梅某某已经支付的23.4万元，以及扣除梅某某支付的维修费8.2万元，扣除苗某的酒款4500元，梅某某仍需支付229500元。关于苗某主张支付利息问题，根据双方合同约定，余款在有关部门验收结算合格后付20%，余款一年内付清，因双方并未经有关部门验收，因此支付工程款的条件未成就，主张利息的请求应从起诉之日起按照同期人民银行公布的贷款利率计算利息。关于梅某某反诉的违约金，从苗某提交保证2014年11月6日晚六点前完工的证明，双方对竣工期限已重新作出新的约定，梅某某并未提供充足的证据证明在2014年11月6日前未完工。因此，对梅某某主张违约金及损失的诉讼请求本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第三条、第十一条、第十四条、第十六条、第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定,判决如下：一、被告（反诉原告）梅某某于本判决生效之日起十五日内支付原告（反诉被告）苗某工程款229500元及利息（利息从2015年11月16日起按照同期人民银行公布的贷款利率计算至本判决确定的履行期限届满时止）。二、驳回原告（反诉被告）苗某的其他诉讼请求。三、驳回被告（反诉原告）梅某某的反诉请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费本诉7489元，由原告（反诉被告）苗某负担3745元，由被告（反诉原告）梅某某负担3744元；反诉费2734元，由被告（反诉原告）梅某某负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审 判 长 李 璜代理审判员 王 帅人民陪审员 刘家友二〇一六年四月十二日书 记 员 李 楠附：（2015）泉民一初字第01836号民事判决书适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第三条建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理：（一）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持；（二）修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。第十一条因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持。第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。赔偿标的款请按以下名称汇入：开户银行：徽商银行阜阳科技支行收款单位：阜阳市颍泉区人民法院账号：208182015128