江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏01民终1223号上诉人（原审原告）：南京三佳万向节制造有限公司，住所地南京市溧水区洪蓝镇工业集中区。法定代表人：田桂生，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘冬英，江苏秦源律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：代明仙，女，1976年2月27日生，汉族，住南京市溧水区。委托诉讼代理人：张根龙（代明仙之夫），男，住南京市溧水区。上诉人南京三佳万向节制造有限公司（以下简称三佳制造公司）因与被上诉人代明仙劳动争议一案，不服南京市溧水区人民法院于2016年12月16日作出的（2016）苏0117民初5637号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月14日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。三佳制造公司的上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判三佳制造公司仅支付代明仙护理费2120元、停工留薪期工资15000元，不予支付代明仙一次性伤残就业补助金25000元、医疗费3868.44元。事实与理由:首先，一审法院支持被上诉人的一次性伤残就业补助金于法无据，上诉人对此不能认可。被上诉人在一审审理阶段才提出增加诉讼请求，要求上诉人支付一次性伤残就业补助金，这一诉请未经过劳动仲裁前置程序，不应得到法律支持。其次，被上诉人在交通事故中是同等责任，交通事故的另一方当事人应对被上诉人的损失承担相应的赔偿责任，被上诉人在庭审中明确表示因另一方当事人年岁较大，从人性化考虑，不要求对方赔偿。被上诉人放弃的损失赔偿不应由上诉人来承担，但一审法院却将所有的护理费和误工损失判决由上诉人承担，明显不公。第三，上诉人一直为被上诉人缴纳社会保险，被上诉人医疗费应由社保基金支付，且医疗费不在法院审理的范围内。一审判决医疗费由上诉人承担错误。综上所述，一审法院判决认定事实不清，适用法律不当，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。被上诉人代明仙辩称，被上诉人是在上下班时间发生的交通事故，按照规定，只要劳动者在交通事故中是非主要责任，就应当认定为工伤。综上，一审判决正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。三佳制造公司向一审法院起诉请求：1、驳回代明仙的仲裁请求，重新审理并依法判决；2、由代明仙承担本案诉讼费。一审法院经审理认定事实如下：代明仙系三佳制造公司的职工，三佳制造公司为代明仙缴纳了工伤等社会保险。2015年4月7日，代明仙在上班途中发生交通事故受伤，交警部门认定代明仙负事故同等责任。交通事故肇事方共赔偿代明仙3000元。代明仙受伤后被送往溧水毛公埠梁氏医院救治，共住院11天，住院期间花费医疗费用3834.6元，代明仙出院后，医院出具证明建议代明仙共休息10个月。代明仙向工伤认定部门申报工伤，南京市溧水区人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，2016年3月24日，经南京市劳动能力鉴定委员会鉴定代明仙的致残程度为九级。后代明仙申请劳动仲裁，要求三佳制造公司支付：1、一次性伤残就业补助金25000元；2、10个月停工留薪期工资35000元；3、受伤后的3个月护理费7200元；4、住院期间的伙食费1100元及住院期间医药费3834.60元；5、出院后的X、DR摄影费及药费1437.20元；以上合计73571.80元。2016年10月20日，仲裁委裁决三佳制造公司支付代明仙30360元。2016年11月2日，三佳制造公司向一审法院提起诉讼，要求判如所请。代明仙在诉讼阶段明确并提出增加诉讼请求：1、2016年12月7日（开庭当日）与三佳制造公司解除劳动关系；2、三佳制造公司支付医药费3834.6元、X光片费用1437.2元、代明仙丈夫在代明仙住院期间对代明仙进行护理的误工费4950元；3、一次性伤残就业补助金25000元；4、10个月的停工留薪期工资30000元；5、出院后雇人对代明仙进行护理的费用7200元；6、住院伙食补助费1100元。以上事实，有工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论通知书、医疗费票据、道路交通事故认定书、休假证明、仲裁裁决书、庭审笔录等证据证实，并经庭审质证、认证。一审法院认为，代明仙在诉讼阶段增加诉讼请求要求与三佳制造公司当庭解除劳动关系并要求三佳制造公司支付一次性伤残就业补助金25000元，代明仙新增的诉讼请求与讼争的工伤保险待遇具有不可分性，应当合并审理。三佳制造公司庭审中表示同意与代明仙解除劳动关系，一审法院予以确认。劳动者受伤被认定为工伤应当享受相应的工伤保险待遇。因三佳制造公司已经为代明仙缴纳了工伤保险，代明仙住院期间的伙食补助费应当由社保基金支付。代明仙住院期间，三佳制造公司未安排人员进行护理，代明仙主张其住院期间的护理费按照其丈夫的工资标准进行支付，但未能提供代明仙丈夫的月工资发放凭证，代明仙出院后医嘱需牵引6周，一审法院酌定三佳制造公司支付代明仙住院期间及出院后6周的护理费4240元[80元/天×（11天+6×7）]。代明仙主张出院后3个月的护理费没有事实和法律依据，一审法院不予支持。劳动者在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由用人单位按月支付。当事人双方于庭审中均认可代明仙的月平均工资为3000元/月，医嘱建议代明仙休息10个月，三佳制造公司应当支付代明仙停工留薪期工资30000元（3000元/月×10个月）。代明仙被鉴定为九级伤残，现代明仙提出与三佳制造公司解除劳动关系，三佳制造公司应当支付其一次性伤残就业补助金25000元。根据《工伤保险条例》第十七条之规定，××防治法规定被诊断、××，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、××之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。……用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。本案中，因三佳制造公司未在规定的时限内为代明仙申报工伤，因此在代明仙受伤之日起30日内发生的医药费用应当由三佳制造公司承担。经南京市溧水区社保中心核算，三佳制造公司提供的2015年4月7日至2015年4月30日医疗费票据（4张）及住院费用清单中，其中接骨续筋片、材料费、陪护床、血竭属于自费项目（792元），而三佳制造公司提供的2015年5月20日的医疗费票据（2张计611.36元）属于社保基金支付的范畴，因此，三佳制造公司应当支付代明仙医疗费用3868.44元（3834.6+1437.2-792-611.36）。综上，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《工伤保险条例》第十七条第一款、第四款、第三十三条、第三十七条、《江苏省实施办法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院判决：一、南京三佳万向节制造有限公司于判决生效之日起十日内一次性支付代明仙护理费4240元、停工留薪期工资30000元、一次性伤残就业补助金25000元、医药费用3868.44元，扣除交通事故肇事方赔偿的3000元，以上合计60108.44元。二、驳回代明仙的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件诉讼费10元予以免收。本院审理期间，当事人双方未提交新的证据，且对一审法院认定的事实不持异议。本院对一审法院查明的事实予以确认。本案二审的争议焦点为：1、上诉人应当向被上诉人支付的护理费及停工留薪期工资的数额；2、上诉人是否需要向被上诉人支付一次性伤残就业补助金、医疗费。关于第一个争议焦点，即上诉人应当向被上诉人支付的护理费及停工留薪期工资的数额。本院认为，工伤保险责任与侵权赔偿责任属于不同的法律关系项下的责任承担方式，其法律性质与责任承担主体等亦存在不同之处，在第三人侵权导致工伤的情况下，劳动者有权依据《工伤保险条例》的相关规定，主张工伤保险待遇。本案中，代明仙的工伤已得到确认，其可按照《工伤保险条例》的规定享受相应的工伤保险待遇。被上诉人虽基于侵权法律关系在交通事故赔偿中获得了相应的赔偿，但仍不能免除上诉人作为用人单位应承担的工伤保险责任。被上诉人于2015年4月7日受伤后住院治疗11天，出院后，医院出具证明建议代明仙休息10个月，一审法院酌定代明仙护理期间为住院期间及出院后6周、停工留薪期10个月，并结合代明仙的月工资标准及当前一般护理费标准，判决上诉人支付被上诉人护理费4240元及停工留薪期工资30000元，并无不当。根据相关规定，劳动关系以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，同时构成工伤的，如果劳动者已获得侵权赔偿，用人单位承担的工伤保险责任中应扣除第三人已支付的医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费和丧葬费等实际发生的费用。本案中，代明仙在道路交通事故损害赔偿案中获得了3000元的赔偿，一审法院已在上诉人应向代明仙支付的工伤保险待遇中予以了扣除。上诉人主张其仅需向被上诉人支付护理费2120元及停工留薪期工资15000元，于法无据，本院不予支持。关于第二个争议焦点，即上诉人是否需要向被上诉人支付一次性伤残就业补助金、医疗费。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。本案中，代明仙不服仲裁裁决，向一审法院起诉时，新增加了要求三佳制造公司支付一次性伤残就业补助金的请求，因该项请求与代明仙的工伤保险待遇及双方劳动关系解除密切相关，一审法院对此合并审理，于法有据。《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条规定，职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，一次性伤残就业补助金的基准标准为：五级9.5万元，六级8.5万元，七级4.5万元，八级3.5万元，九级2.5万元，十级1.5万元。代明仙致残程度为九级，双方之间的劳动关系因代明仙提出而于2016年12月7日解除，一审判决上诉人支付被上诉人一次性伤残就业补助金25000元正确，本院予以维持。上诉人虽为被上诉人缴纳了社会保险，但其未在被上诉人工伤发生之日起一个月内申报工伤，故在此期间发生符合《工伤保险条例》的工伤待遇等有关费用应由上诉人负担。扣除该期间不符合《工伤保险条例》规定的医疗费，一审判决上诉人支付被上诉人医药费用3868.44元，事实清楚，适用法律正确。故对上诉人主张被上诉人该期间发生的医疗费用由工伤保险基金支付的上诉请求，本院不予支持。综上，上诉人三佳制造公司的上诉理由不能成立；对其上诉请求，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，所做判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，本院予以免收。本判决为终审判决。审 判 长  孙 军审 判 员  王晓燕代理审判员  雒继周二〇一七年三月二十三日书 记 员  顾 欢