浙江省杭州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙杭民终字第797号
上诉人（原审原告）江某。
被上诉人（原审被告）施某甲。
委托代理人鲍克定。
上诉人江某因与被上诉人施某甲同居关系子女抚养纠纷一案，不服杭州市江干区人民法院（2014）杭江笕民初字第176号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年3月13日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
原审判决认定：2010年10月3日，江某在杭州市第一人民医院生育非婚生子施某乙。2014年6月26日，经浙江大学司法鉴定中心鉴定证实，施某乙与施某甲存在亲生血缘关系。另查明，中国农业银行卡号为62×××15户名为江某，2009年12月2日，施某甲向该账户汇款5000元。2014年4月28日，江某诉至原审法院，请求判令施某乙判归施某甲抚养，施某甲支付之前保姆费、奶粉、尿布、预防针、生病打针吃药等相关费用10万元。
原审法院认为，江某与施某甲未办理结婚登记而以夫妻名义共同生活，系同居关系，期间生育的子女为非婚生子女。但非婚生子女享有与婚生子女同等的权利，不直接抚养非婚生子女的生父或生母，应当负担子女的抚养费，直至子女能独立生活为止。鉴于本案中双方生育的儿子尚年幼且自出生一直随母亲生活，其随母亲共同生活对其今后的成长较为有利，故原审法院确定儿子随江某共同生活为宜。江某负责继续抚养施某乙，施某甲应支付抚养费。因江某并未在本案诉请中予以主张，经原审法院释明后，其意见为要求施某甲一次性支付抚养费共计30万元，双方虽无法达成一致意见，原审法院结合子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平，酌情确定为800元／月为宜。对于江某提出要求施某甲支付自施某乙出生之日至本案起诉之日，施某乙所花费的医疗费、奶粉、尿不湿、预防针、鞋子衣服、保姆费等共计10万元的诉请。根据《中华人民共和国婚姻法》第二十一条规定：“父母对子女有抚养教育的义务，父母不履行抚养义务时，未成年的或不能独立生活的子女，有要求父母付给抚养费的权利”，第二十五条规定：“非婚生子女享有与婚生子女同等的权利”，本案中，双方就施某甲是否拒不履行抚养义务各执一词，但考虑到父母不履行抚养义务，抚养费请求权行使主体应为未成年的或不能独立生活的子女，现江某诉请施某甲支付相应抚养费用，于法无据，原审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第二十一条、第二十五条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（一）》第二十一条，《最高人民法院关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第九条、第十一条，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第三条、第七条之规定，判决：一、江某与施某甲生育之子施某乙由江某负责抚养教育，施某甲自判决生效当月起至施某乙独立生活时止，每月负担施某乙抚养费800元（于每月底前支付）。二、驳回江某其他诉讼请求。案件受理费300元，由双方各半负担（施某甲应于判决生效后三日内支付至原审法院）；鉴定费4500元，由施某甲负担（施某甲应于判决生效后三日内支付）。
宣判后，江某不服，向本院提起上诉称：一、施某甲夫妻为了逃避债务转移财产，搞通谋离婚。江某于2014年4月28日起诉，亲子鉴定出具日为2014年6月26日，施某甲在确认系争子女是其亲生后的2014年8月4日，为了逃避债务，规避法律，施某甲夫妻双方在专业人士的策划下签订了虚假离婚协议书，从时间节点来看，其通谋离婚确定无疑。二、系争子女应归施某甲抚养。江某无房无工作，还有一个与前夫所生儿子在杭州读书。由于多次生育坠胎，加上坐月子期间，施某甲不管不问，江某落下很多月子病，基本丧失工作能力，而原先收益较好的工作，也因怀孕生孩子而丢失，而且为了两个孩子欠下很多债务。施某甲有房有车，其子女已长大自立，夫妻开店做生意，收入不菲。施某甲自称多病，但其提交的病情证明系伪造，没有病历和发票佐证。因此，施某甲完全有能力抚养系争子女，按照有利于子女成长教育原则，系争子女应由施某甲抚养。三、一审法院诉讼主体认定不当，适用法律错误，导致法律关系倒置。一审判决认定：“父母不履行抚养义务，抚养费请求权行使主体为未成年的或不能独立生活的子女，现江某诉请施某甲支付相应抚养费用，于法无据，本院不予支持。”该认定曲解和篡改了法律的原意，相关法律规定中“父母不履行抚养义务”是指父母同时未给付抚养费用，而江某诉前已全额给付了子女抚养费，在施某甲拒绝给付的情况下，子女没有请求权，实质上是父母双方之间权利义务的追偿问题，故该项抚养费用的追索权利人应为多尽义务的江某，而非子女本人。此外，一审法院违背“不告不理”民事原则，在江某一审未诉请的情形下，强行判决系争子女归江某抚养，应属无效。综上，一审判决错误，请求二审法院撤销原判，改判：一、非婚生子女施某乙归施某甲抚养；二、施某甲支付江某之前已付出的小孩抚养费用10万元；三、确认施某甲与其妻毛某的离婚为虚假通谋离婚。
被上诉人施某甲答辩称：根据双方的具体情况及对子女有利的原则，一审法院判决由江某抚养孩子正确。施某甲自身经济状况不好，系无业人员，不能承担大额抚养费，一审判决的抚养费合情合理。江某主张医疗费、奶粉、尿不湿、预防针、保姆费等共计10万元，请求权主体不当，且没有证据证明有该10万元的开支。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审中双方均未提交新证据。
本院经审理认定的事实与原审认定一致。
本院认为：本案中双方生育的儿子尚某乙，在身心发育上对母亲更为依赖，且自出生一直随母亲生活，从有利于子女成长的角度，原审法院判决施某乙由江某负责抚养教育正确。本案系同居关系子女抚养纠纷，施某乙的抚养问题本身系本案讼争焦点，原审法院从有利于子女健康成长角度出发，结合双方的抚养能力，判决施某乙由江某负责抚养教育，未超出本案审理范围，江某关于一审法院的上述判决违背“不告不理”原则的主张不能成立。关于江某要求施某甲支付其之前所花费的医疗费、奶粉、尿不湿、预防针、鞋子衣服、保姆费等共计10万元的诉请，虽江某主张的上述费用缺乏证据佐证，但江某在上述期间内作为直接抚养施某乙的一方，其支出合理的抚养费用应属必然。同时，除江某自认收到的2000元外，施某甲未能举证证明其在上述期间内承担了其他抚养费用。据此，本院酌情确定施某甲支付江某自施某乙出生之日起至本案判决生效日止的小孩抚养费用3万元。原审判决以请求权主体不当为由驳回江某的上述诉请不妥，本院予以纠正。至于江某提出的确认施某甲与其妻子毛某的离婚为虚假通谋离婚，超出本案审理范围，本院不予理涉。综上，对江某的上诉请求中的合理部分，本院予以支持。原审判决认定事实清楚，实体处理存在不妥，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持杭州市江干区人民法院（2014）杭江笕民初字第176号第一项民事判决：江某与施某甲生育之子施某乙由江某负责抚养教育，施某甲自判决生效当月起至施某乙独立生活时止，每月负担施某乙抚养费800元（于每月底前支付）。
二、撤销杭州市江干区人民法院（2014）杭江笕民初字第176号第二项民事判决。
三、施某甲支付江某自施某乙出生之日起至2015年10月止的小孩抚养费用3万元，于本判决生效之日起十日内付清。
四、驳回江某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费300元，由江某、施某甲各半负担；鉴定费4500元，由施某甲负担。施某甲负担的上述费用于本判决生效后三日内缴纳至原审法院。
二审案件受理费300元，由江某负担200元，施某甲负担100元。江某于本判决生效之日起十五日内来本院办理退费。施某甲于本判决生效之日起十日内向本院缴纳应负担的二审案件受理费。（本院开户银行：工商银行湖滨支行；户名：浙江省杭州市中级人民法院；帐号：1202024409008802968）。
本判决为终审判决。
审 判 长 周志军
审 判 员 韩 昱
代理审判员 王 超
二〇一五年十一月十一日
书 记 员 王 琳