广西壮族自治区河池市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂12民终16号
上诉人（一审被告）：南丹县南星锑业有限责任公司，住所地南丹县城关镇民行北路。
法定代表人：玉子庆，该公司董事长。
委托代理人：高红，国浩律师（南宁）事务所律师。
被上诉人（一审原告）：成吉山。
委托代理人：王超磊，南丹县法律事务中心法律工作者。
上诉人南丹县南星锑业有限责任公司与被上诉人成吉山劳动争议纠纷一案，南丹县人民法院作出（2015）丹民初字第89号民事判决。南丹县南星锑业有限责任公司不服该判决，向本院提出上诉。本院于2016年1月8日立案受理后，依法组成由审判员韦媛担任审判长、审判员张桂生和代理审判员蓝苑榕参加的合议庭，于2016年1月26日进行了公开开庭审理。书记员梁捷担任法庭记录。上诉人南丹县南星锑业有限责任公司（以下称南星公司）的委托代理人高红，被上诉人成吉山及其委托代理人王超磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：成吉山于2004年8月至2012年2月在南丹县南星锑业有限责任公司工作，双方当事人没有依法签订劳动合同。2012年2月26日至2012年7月11日成吉山因身体不适在广西××自治区工人医院住院治疗136天，期间医疗费34210.85元，由当时南星公司的工作人员莫军魁向公司借款后支付给成吉山，成吉山用上述款项支付了该笔医疗费。2012年4月26日广西壮族自治区××研究院以桂职尘肺诊字第（20120028）号××诊断证明书将成吉山诊断为“矽肺贰期”。2013年1月17日南丹县人力资源和社会保障局以丹人社工伤认字（2012）第133号《工伤认定决定通知书》认定成吉山所患××为工伤。2013年4月16日经成吉山申请，河池市劳动能力鉴定委员会作出河人社鉴字（2013）80号《劳动能力鉴定结论通知书》将成吉山认定为伤残肆级。
另查明，南星锑业有限责任公司原是国有独资公司。2013年5月23日广西成源矿冶有限公司（受让方或乙方）与南丹县工业和信息化局（转让方或甲方）签订了一份《南丹县南星锑业有限责任公司国有产权转让项目交易合同》（以下简称《交易合同》），由南丹县工业和信息化局委托广西北部湾产权交易所以挂牌公开转让的形式，把南丹县南星锑业有限责任公司国有产权转让给了广西成源矿冶有限公司。按照《交易合同》第二条第6项“乙方承诺南星公司注册地保持在南丹不变，同时保留‘南丹县南星锑业有限责任公司’单位名称不变”的约定，2013年6月21日南丹县南星锑业有限责任公司在南丹县工商行政管理局进行了企业变更登记，将股东、发起人（出资情况）由南丹县五一矿：5.8800%；105.750000万元；南丹县茶山锑矿：18.3700%；330.720000万元；南丹县锑品化工厂：37.5600%；676.000000万元；南丹县有色金属冶炼厂：38.2000%；687.530000万元。变更为南丹县工业和信息化局：100.0000%；1800.000000万元。2013年6月22日广西成源矿冶有限公司在南丹县工商行政管理局进行了企业变更登记，将有限责任公司（国有独资），变更为有限责任公司（自然人投资或控股的法人独资），股东、发起人（出资情况）由南丹县工业和信息化局：100.0000%；1800.000000万元，变更为广西成源矿冶有限公司：100.0000%；1800.000000万元。变更后新公司名称仍然为“南丹县南星锑业有限责任公司”（以下简称为新南新公司）。原来的南星公司在国有产权转让之前并没有与原告解除劳动合同。《交易合同》中约定转让标的职工安置方式：成源公司须按企业改制实施方案安排南星公司原有改制职工就业并签订期限不少于三年的劳动合同。2014年1月2日成吉山作为申请人以国有产权转让后的南丹县南星锑业有限责任公司为被申请人诉至南丹县劳动人事争议仲裁委员会，请求裁决：1、由南星公司支付其四级伤残的各项工伤保险待遇共计136300.85元；2、保留成吉山与南星公司劳动关系，由成吉山退出工作岗位，自2012年5月起，由南星公司按2250元／月标准给成吉山发放伤残津贴；3、由南星公司依法为成吉山缴纳各项社会保险。南丹县劳动人事争议仲裁委受理案件后认定：成吉山于2004年至2012年2月在原南星公司工作，因2013年5月23日南丹县工业和信息化局与广西成源矿冶有限公司签订交易合同，将原南星公司国有产权转让给广西成源矿冶有限公司，原南星公司性质已经改变，成吉山因患××应当享受的各项工伤保险待遇应当在原南星公司国有产权转让时处理清楚。转让后的新南星公司不应当承担成吉山的患××应享受的工伤保险待遇的义务。为此，南丹县劳动人事争议仲裁委员会于2014年3月6日作出丹劳人仲字（2014）第2号仲裁裁决书裁决：驳回申请人成吉山的各项仲裁裁决。成吉山对该份仲裁裁决不服以南丹县南星锑业有限责任公司和南丹县工信局为被告诉至法院，法院立案庭2014年3月17日收到成吉山的民事起诉状。一审法院立案庭经审查认为成吉山提供证据不足，分别于2014年3月24日、4月2日、4月15日、6月30日对成吉山作询问笔录，对成吉山的起诉进行释明：认为被告南星公司正在改制中企业性质没有确定，被告南丹县工业和信息局没有经过仲裁申请。要求成吉山补充相关材料。
又查明，2015年1月4日成吉山以南丹县工业和信息局为被申请诉至南丹县劳动人事争议仲裁委员会，请求由工业和信息局支付其四级伤残的各项工伤保险待遇。仲裁委以被申请人主体不适格为由于2015年1月4日下达不予受理通知书。成吉山对该份不予受理通知书不服于2015年元月6日诉至本院。本院2015年2月2日向成吉山送达受理案件通知书。2015年4月15日成吉山向法院递交撤诉申请，请求撤回起诉，本院于2015年4月15日以（2015）丹民初字第21号民事裁定书准许成吉山撤回对工信局起诉。2015年4月10日成吉山向法院递交民事起诉状，以对丹劳人仲字（2014）第2号仲裁裁决书不服为由，将南丹县南星锑业有限责任公司为被告诉至法院，请求南丹县南星锑业有限责任公司支付其四级伤残各项工伤保险待遇。
一审法院审理认为：劳动者的合法权益受法律保护。原告2004年至2012年一直在国有产权转让前的南星公司工作，双方虽然没有签订劳动合同，但已经形成了事实劳动关系，至今双方没有解除劳动关系。原告所患××已经南丹县人力资源和社会保障局认定为工伤，并经河池市劳动能力鉴定委员会鉴定为肆级伤残，工伤认定决定通知书和劳动能力鉴定结论通知书已经发生法律效力，根据《工伤保险条例》的有关规定原南星公司应当向原告支付相关的工伤保险待遇。2013年5月原南星公司已经将国有产权转让给广西成源矿冶有限公司，变更后的新公司名称仍称“南丹县南星锑业有限责任公司”公司性质已经发生改变，但是产权转让时，原南星公司和新南星公司并没有对原告的工伤赔偿事宜和劳动关系进行处理。新南星公司亦未根据双签订的《交易合同》第二条第5项约定重新与原告签订劳动合同。依照《劳动合同法》第三十三条“用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或投资人等事项，不影响劳动合同履行”的规定，本案原南星公司将国有产权转让给了新南星公司，南星公司的主要负责人、投资人等事项已经发生改变，但是由于在产权转让时原南星公司没有解除与原告之间的劳动关系，亦未对原告的工伤赔偿事宜处理清楚，依照上述规定，应当由产权转让后的南星公司与原告继续履行原来的劳动合同，故原告所受到××伤害应当由本案被告南星公司承担赔偿责任。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定：××需要暂停工作接受工伤医疗的停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。”本案原告停工留薪期应当为暂停工作接受工伤治疗时间，原告于2012年2月26日至2012年7月11日在广西工人医院住院治疗136天，故其停工留薪期应当4.5个月。原告所患××已经南丹县人力资源和社会保障局认定为工伤，并经河池市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残肆级。被告单位应依据《工伤保险条例》之有关规定，保留双方劳动关系，由原告退出工作岗位，并支付给原告肆级伤残的各项工伤保险待。原告四级伤残的工伤保险待遇应当以职工本人患××前12个月缴费工资为标准进行计算。根据《工伤保险条例》第六十四条规定：××前12个月平均缴费工资”。但是在本案中原、被告双方均未提供原告工资数额方面证据，本院参照被告确诊××时上一年度，即2011年河池市在岗职工平均工资来计算被告的月平均工资，2011年河池市在岗职工平均工资为29902元，因此成吉山的工伤保险待遇应按（29902元／年÷12个月）2491.83元／月为标准计算。原告主张按照15元／天支付其住院期间的伙食补助费，符合法律规定本院予以支持。原告主张伤残鉴定费、交通食宿费但没有提供相关的证据，本院不予支持。原告出具广西××自治区××防治研究院作出的《通知》主张被告应当向其支付住院医疗费34210.85元，本院查明该笔费用已经由原南星公司工作人员莫军魁向南星公司借款后，交给原告将医药费支付完毕，故对原告主张被告应当支付医药费的诉讼请求，本院不予支持。关于本案涉及社会保险问题，依照《中华人民共和国社会保险法》的有关规定依法由社会保险费征收机构负责征收，根据桂高法发（2004）19号《广西壮族自治区高级人民法院关于当前民事审判工作若干问题的指导意见》第二点“关于审理劳动争议案件的问题”第2条“劳动者要求用人单位补交社会保险而发生的纠纷属于劳动争议纠纷，但目前人民法院暂不受理”的规定，法院对这一问题依法不予审理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条、《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条、第三十五条、第六十四条的规定，判决如下：一、由被告南丹县南星锑业有责任公司支付给原告成吉山肆级伤残的各项工伤保险待遇如下：1、一次性伤残补助金：2491.83元／月×21个月＝52328.43元；2、停工留薪期内工资：2491.83元／月×4.5个月＝11213.24元；3、住院伙食补助费：136天×15元／天＝2040元；以上三项合计65581.67元。二、保留双方劳动关系，由原告成吉山退出工作岗位，自2013年5月起，由被告南丹县南星锑业有限责任公司按1868.87元／月（2491.83元／月×75％）的标准按月给原告成吉山发放伤残津贴，直至原告成吉山丧失领取条件时止。案件受理费10元，减半收取5元，由被告南丹县南星锑业有限责任公司负担。
上诉人南星公司不服一审判决，上诉称：被上诉人于2015年4月16日向南丹县人民法院提起民事诉讼，该院于2015年9月28日作出（2015）丹民初字第89号民事判决。该判决书认定事实错误，适用法律错误，理由如下：一、《判决书》认定上诉人与被上诉人之间存在劳动关系属于认定事实错误。（一）在庭审过程中被上诉人自称其是承包人，原南星公司向被上诉人支付承包款而非支付工资。因此，被上诉人与原南星公司之间是承包合同关系，被上诉人与原南星公司之间不是劳动合同关系，原南星公司与新南星公司均不应当承担被上诉人的工伤保险待遇等费用；（二）即使认定被上诉人与原南星公司之间存在事实劳动合同关系，该劳动合同关系也已经在改制前解除。根据《南丹县南星锑业有限责任公司企业改制实施方案》第七条第（二）款：“职工身份置换及安置：根据《河池市国有中小企业改制暂行办法》（河政发（2003）86号）第十三条：、国有企业改制后，职工国有身份不保留，职工原有劳动关系被解除’的规定，南星公司改制对全体职工进行身份置换，全部解除企业与职工原有的合同关系，不再保留全民制国有企业职工身份。”的规定，被上诉人已经与原南星公司解除劳动合同关系。根据《关于企业国有产权转让有关事项的通知》国资发产权（2006）306号第5条，广西成源矿业有限公司（以下简称成源公司）支
付的改制费用中已经包括了职工社会保险等有关费用，上诉人不应当再支付该笔费用。（三）被上诉人在原南星公司国有××伤害，且被上诉人与原南星公司的劳动合同关系已经在改制前解除；被上诉人未与上诉人重新签订《劳动合同》亦未为上诉人提供任何劳动。因此，上诉人与被上诉人之间不存在劳动合同关系，上诉人不应当承担被上诉人的工伤保险待遇等费用。二、《判决书》判决上诉人支付被上诉人各项工伤保险待遇等费用是适用法律错误。根据《企业国有产权转让管理暂行办法》第二十二条：“转让企业国有产权导致转让方不再拥有控股地位的，应当按照有关政策规定处理好与职工的劳动关系，解决转让标的企业拖欠职工的工资、欠缴的各项社会保险费以及其他有关费用，并做好企业职工各项社会保险关系的接续工作。”，《关于企业国有产权转让有关事项的通知》国资发产权（2006）306号第五条：“关于企业国有产权转让价格按照……（三）企业国有产权转让中涉及的职工安置、社会保险等有关费用，不得在评估作价之前从拟转让的国有净资产中先行扣除，也不得从转让价款中进行抵扣。”，《河池市国有企业改制暂行办法》第十八条：“转让价款管理。转让企业国有产权的价款由财政部门负责征收管理。企业国有产权转让净收入首先用于支付职工安置费用，剩余部分作为国有资产收益。在企业资产净收入（除土地外）不足以安置职工的，其处置土地资产所获收入及土地出让金在上缴市财政后，除扣除应缴农业土地开发的土地出让金、国有土地收益基金、城镇廉租住房保障金等政策规定应提留的资金，余额可安排用于该企业安置职工。”等法律法规的规定，国有产权受让方支付的转让款中已经包括了职工安置、社会保险等费用且必须在企业国有产权转让净收入中优先支付给职工。因此，成源公司支付的改制转让款中已经包含了被上诉人的各项工伤保险待遇等费用，该部分费用应当从成源公司支付的改制转让款中优先支付，而不应当由上诉人承担。综上，判决书的各项判决没有事实与法律依据。为维护上诉人合法权益，特向贵院提起诉讼，请贵院依法公正判决：一、请求法院依法判决撤销南丹县人民法院作出的（2015）丹民初字第89号民事判决书；二、请求法院依法改判上诉人无须支付被上诉人一次性伤残补助金：2491.83元／月×21个月=52328.43元；三、请求法院依法改判上诉人无须支付被上诉人停工留薪期内工资：2491.83元／月×4.5个月=11213.24元；四、请求法院依法改判上诉人无须支付被上诉人住院伙食补助费：136天×15元／天=2040元；以上二至四项合计65581.67元。五、请求法院依法改判上诉人无须支付被上诉人伤残津贴；六、请求法院依法判决被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。
被上诉人成吉山辩称：首先，上诉人与被上诉人存在有劳动关系，劳动关系已经得到了南丹县劳动局的确认，其次，被上诉人在上诉人公司工作期间患××，××防治法》、《劳动合同法》以及《工伤保险条例》的规定，上诉人应当承担对被上诉人的工伤保险待遇赔偿责任。上诉人称成吉山与原南星公司属于承包关系是错误的，在工伤认定决定里已经承认了成吉山与原南星公司存在劳动关系，成吉山在上诉人单位工作期间患××，××，按照劳动合同法被上诉人作为××患者，上诉人作为用人单位，不能解除劳动合同。上诉人所称的《企业国有产权转让管理暂行办法》是行不通的，在改制过程中，上诉人与被上诉人还保持有劳动关系，而且并未得到任何补偿。一审适用工伤保险条例是适当的，望二审法院支持一审判决，驳回上诉。
各方当事人二审未提供新的证据。
二审经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。
综合双方当事人二审的诉辩主张，归纳本案二审的争议焦点为：1、成吉山与南星公司是否存在劳动关系；2、南星公司是否应当承担对成吉山的工伤保险待遇赔偿责任。
本院认为：一、关于成吉山与南星公司是否存在劳动关系的问题。成吉山2004年开始到南星公司工作，××后，2013年1月经人社工伤认字（2012）第133号《工伤认定决定通知书》认定其所患矽肺病为工伤，同年4月经河人社鉴自（2013）80号《劳动能力鉴定结论通知书》认定为伤残肆级，且上述通知书均已发生法律效力。双方虽未签订书面劳动合同，但已形成事实劳动关系，故一审认定成吉山与南星公司之间存在劳动关系并无不当，南星公司关于成吉山与南星公司是承包合同关系的上诉理由没有事实依据。另外，南星公司上诉称根据南星公司企业改制方案的规定，即便双方存在事实劳动关系，也已因改制而解除。对此本院认为，2013年5月南星公司国有产权整体转让给广西成源矿冶有限公司，并于同年6月进行了工商变更登记，南星公司的股东、发起人变更为广西成源矿冶有限公司，变更后的公司名称仍为南星公司。根据《劳动合同法》第三十三条“用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或投资人等事项，不影响劳动合同履行”的规定，根据上述法律规定，一审认定成吉山与南星公司之间存在劳动关系并无不当，南星公司关于其与成吉山的劳动关系在改制前已解除的上诉理由没有事实和法律依据，本院不予支持。
二、关于南星公司是否应当承担对成吉山的工伤保险待遇赔偿责任的问题。对南星公司关于广西成源矿冶有限公司支付的改制转让款中已经包含了成吉山的各项工伤保险待遇等费用，故不应再由南星公司承担成吉山的工伤保险待遇赔偿责任的上诉理由，本院认为，首先，结合前述分析，南星公司与成吉山存在劳动关系，其在南星公司整体产权转让前已经认定为工伤，而南星公司改制时，未对成吉山的职工身份进行置换，亦尚未对其进行安置补偿或进行工伤赔偿；其次，南星公司的用人单位主体资格并未发生改变，至于南星公司的原产权人与现产权人的之间的交易合同如何约定责任分配的问题，应属其内部法律关系。为此，一审认定由南星公司承担对成吉山的各项工伤保险待遇赔偿责任并无不当，南星公司关于其不应承担对成吉山的工伤保险待遇赔偿责任的上诉理由没有事实和法律依据，本院不予支持。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律准确，程序合法，判决正确，应当予以维持。南丹县南星锑业有限责任公司的上诉请求没有事实与法律依据，应不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人南丹县南星锑业有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 韦 媛
审 判 员 张桂生
代理审判员 蓝苑榕
二〇一六年三月十四日
书 记 员 梁 捷
法律适用：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。