上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪02民终5988号
上诉人(原审原告)：魏金平，女，1978年7月2日出生，汉族，住上海市。委托诉讼代理人：陈韵，上海市远东律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：上海佐丹奴服饰有限公司，住所地上海市。法定代表人：马文忠，助理总经理。委托诉讼代理人：倪红帅，该公司员工。委托诉讼代理人：成大为，上海市高信德律师事务所律师。上诉人魏金平因与被上诉人上海佐丹奴服饰有限公司(以下简称“佐丹奴公司”)劳动合同纠纷一案，不服上海市黄浦区人民法院(2016)沪0101民初7997号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月20日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人魏金平及其委托诉讼代理人陈韵，被上诉人佐丹奴公司之委托诉讼代理人倪红帅、成大为到庭参加诉讼。本案现已审理终结。魏金平上诉请求：依法撤销一审判决，并改判支持魏金平一审的诉讼请求。事实和理由：魏金平每月工资为人民币2,300元(以下币种均为人民币)，另有业绩奖，魏金平上年度月平均工资应为3,092元，佐丹奴公司亦确认魏金平上年度月平均工资为2,745元，而一审法院认定魏金平月工资为2,300元与事实不符。2014年8月至2015年12月期间佐丹奴公司未足额支付魏金平病假工资。根据有关规定，职工疾病休假工资或疾病救济费最低标准不包括应由职工缴交的养老、医疗、失业保险费和住房公积金，故上述期间佐丹奴公司多扣的缴金费用应补付给魏金平。一审法院对上述期间工资差额计算有误，应予重新计算。2014年1月26日，魏金平在下班途中发生交通事故，被认定为工伤，由于鉴定时工伤部位仅确定为左小腿，未鉴定出伤残等级。后因伤情发展为慢性左髋滑膜炎，需要长期治疗，因此递交病假单时魏金平无法亲自前往，故委托其丈夫代交。2015年12月7日，因其丈夫有事，而魏金平又需进行治疗，且与佐丹奴公司电话联系未果，故导致未及时递交病假单。2015年12月4日，医院确为魏金平开具了病假单，魏金平并非无故旷工，佐丹奴公司直接解除劳动合同对魏金平不公。佐丹奴公司辩称，关于双方之间工资结算的问题，一审法院、仲裁委就此进行了详细的审查，不存在佐丹奴公司还需向魏金平支付工资差额的情况。魏金平自2015年12月4日起未递交病假单，魏金平称电话联系过佐丹奴公司，但佐丹奴公司没有接到过电话，魏金平也没有对此提供证据予以证实，且魏金平完全可以在之后几天补交病假单。魏金平发生工伤后一直请假，共休息了一年零四个月，佐丹奴公司一直为魏金平发放工资，缴纳社会保险费，已尽了用人单位的义务，佐丹奴公司根据相关规章制度规定解除双方的劳动合同合理合法，要求维持原判。魏金平向一审法院起诉请求：与佐丹奴公司恢复劳动关系，佐丹奴公司支付其2014年2月至7月期间的工资差额、2015年11月的工资、2015年12月多扣的工资，共计6,326.88元。一审法院认定事实：魏金平、佐丹奴公司于2013年11月7日签署劳动合同约定，合同期限至2016年11月3日止，魏金平任营业员，月薪2,300元。魏金平在2013年12月及2014年1月，分别获得业绩奖890元及1,209元。2014年1月26日，魏金平在下班途中发生交通事故，经新华医院诊断为左小腿软组织损伤、外伤性血肿、全身多处软组织损伤。同年6月9日，上海市黄浦区人力资源和社会保障局出具“认定为工伤”的决定书。同年7月31日，上海市黄浦区劳动能力鉴定委员会出具“未达到因工致残程度等级”的鉴定结论书。2014年8月起，魏金平因左髋疼痛而赴各大医院就诊，院方诊断病情为左髋疼痛、骨盆退变、左小腿血肿、左髋滑膜炎等。魏金平受伤后，连续休病假至2015年12月4日(见长海医院2015年11月21日向魏金平开具“全休贰周”的病假证明)。同年12月4日，长海医院向魏金平开具“全休壹周”的病假证明。2015年12月11日，佐丹奴公司向魏金平发出《解除劳动合同通知书》，载明：“你因病自2014年8月1日至2015年12月4日长期休假……自2015年12月7日至12月11日，你未上班，既未办理请假手续，也未递交医院病情证明。根据公司规定，你的行为已构成旷工5天。公司决定即日起与你解除劳动合同。”同年12月14日，魏金平向佐丹奴公司递交长海医院2015年12月4日开具的病情证明。佐丹奴公司对此予以拒绝。2015年12�，魏金平向上海市黄浦区社会保险事业管理分中心申请工伤复发认定，该中心向上海市黄浦区劳动能力鉴定委员会出具“是否属旧伤复发，请予确认”的联系单。一审法院另查明，2014年2月至5月，佐丹奴公司以2,300元/月为基数，按1,464.59元/月的标准支付魏金平工资。魏金平被认定工伤后，佐丹奴公司按2,300元/月的标准，向魏金平补发2014年2月至5月的工资差额计3,341.60元，其中扣税68.13元。同年6月、7月，佐丹奴公司按2,300元标准向魏金平支付工资；2014年8月至2015年4月，佐丹奴公司以2,300元/月为基数，按1,464.59元/月标准向魏金平支付工资；2015年5月起，魏金平基本工资为2,500元/月，佐丹奴公司按1,591.96元/月的标准，向魏金平支付工资至2015年11月；同年12月，佐丹奴公司向魏金平支付工资7,259.61(含补发2014年8月至2015年11月的工资)，其中，扣税244.09元；魏金平2015年12月的工�金额因不足以抵扣社保费、公积金等，呈现负数268.71元，佐丹奴公司实际支付魏金平6,990.90元。一审法院又查明，魏金平入职时，签字确认了佐丹奴公司2007年版的《员工手册》，表示收到并阅读，愿意遵守规章制度。该《手册》的“休假制度”第4条“病假”规定：请病假须第一时间以电话通知部门主管，事发72小时内须补齐病假证明上交人力资源部方可生效。该《手册》的“处分制度”的“处分类别”第3条规定：一个月内累计旷工两天者，立即解除劳动合同，不予任何补偿。魏金平(申请人)于2016年1月13日向上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委申请仲裁，要求佐丹奴公司(被申请人)自2015年12月11日起与其恢复劳动关系，并支付2014年4月至2015年12月11日期间的工资差额2,692.66元。该委于2016年3月17日作出黄劳人仲(2016)办字第163号裁决：佐丹奴公司支付魏金平2014年4月至2015年12月11日期间的工资差额2,692.66元；不支持魏金平其他请求。嗣后，佐丹奴公司按仲裁委裁决的内容，向魏金平支付了工资差额2,692.66元。魏金平不服裁决，诉至一审法院。一审审理中，魏金平称，延迟递交病假单是因为需要赴医院就医治疗导致的；佐丹奴公司因扣工资不当导致日后补发工资，由此产生的所得税，不应由其个人承担。一审法院认为，《员工手册》是企业的人事制度管理规范，是企业内部的“法律法规”，是企业有效的管理工具，也是劳动者工作规范及行为规范的指南。魏金平入职佐丹奴公司时，已经签阅佐丹奴公司的《员工手册》，因此，魏金平对佐丹奴公司相关的规章制度是知晓的，魏金平作为佐丹奴公司的员工，应当遵守佐丹奴公司的规章制度。魏金平患病休假的近两年时间里，其也一直按规定向佐丹奴公司递交病假单。魏金平向佐丹奴公司递交�后的病假单的休息日是至2015年12月4日止，若魏金平需要继续病休，也应在同年12月7日之前向佐丹奴公司递交新的病假单，然魏金平延至同年12月11日依然未递交病假单，且也未告知缘由。同年12月5日至12月11日期间存在5天的正常工作日，魏金平于此期间未履行请假手续而缺勤，魏金平的行为显然违反了佐丹奴公司的规章制度。魏金平所谓因需要就医治疗而来不及递交病假单之说，并非不递交病假单的合理理由，在此可以看出，魏金平对佐丹奴公司规章制度的漠视、忽视。佐丹奴公司以魏金平旷工为由，与魏金平解除劳动合同，此举并无不当。魏金平要求与佐丹奴公司恢复劳动关系之请求，不予支持。对于魏金平的工资差额一节，佐丹奴公司在魏金平受伤后，按魏金平病假支付其病假工资，在魏金平获得工伤认定后，佐丹奴公司对魏金平2014年2月至5月的工资予以了补�，这一补差金额符合法律规定，其中仅存在0.04元的差额。2014年6月、7月，佐丹奴公司向魏金平支付的工资不存在差额，无需补差。魏金平的停工留薪期至2014年7月时止，故自2014年8月起，佐丹奴公司按魏金平病假支付工资，此举无不当，但按照规定，支付的病假工资不得低于最低工资的80%，佐丹奴公司在2015年12月向魏金平进行了病假工资的补差，佐丹奴公司的这一补差尚未足额，故还须补足。对于魏金平所称的扣税一节，虽然所得税并非佐丹奴公司扣缴，但因佐丹奴公司支付工资未足额，导致日后给予补差工资产生了税金，故工资补差时产生的税金312.22应由佐丹奴公司承担。根据计算，扣除仲裁委裁决后佐丹奴公司已经履行的补差金额，佐丹奴公司尚应向魏金平支付工资差额424.78元。判决：一、上海佐丹奴服饰有限公司于判决生效之日起五日内支付魏金平2014年8月至2015年12月期间的工资差额人民币424.78元；二、驳回魏金平要求与上海佐丹奴服饰有限公司恢复劳动关系的诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，用人单位根据《劳动法》的规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。遵守用人单位规章制度是劳动者应尽的义务。佐丹奴公司的《员工手册》在魏金平签订劳动合同时已向其予以告知，魏金平对此签收确认，表明魏金平已清楚佐丹奴公司的规章制度，且此后魏金平亦是按此履行请假手续。魏金平请病假至2015年12月4日，此后未再递交病假单，魏金平称其因需治疗，其丈夫没有空，故未向佐丹奴公司递交2015年12月4日后的病假单，不属无故旷工。2015年12月4日魏金平病假期满至2015年12月11日佐丹奴公司作出解除劳动合同通知，期间有七天的时间，而魏金平并非每天8小时都在治疗，且魏金平本人无法亲自递交病假单，也可以采取快递、短信等方式履行请假手续，魏金平亦未提供该方面依据，故在魏金平未递交病假单、亦未上班的情况下，佐丹奴公司根据规章制度，以魏金平旷工为由，解除双方的劳动合同并无不妥。魏金平要求恢复劳动关系，本院不予支持。魏金平于2013年11月7日至佐丹奴公司工作，于2014年1月26日发生车祸，并于2014年6月被认定为工伤，故2014年1月26日起至同年7月底魏金平可享受停工留薪期待遇。魏金平与佐丹奴公司签订的劳动合同中约定工资为每月2,300元，而提成奖是根据魏金平销售额取得，并非固定数额，在魏金平无销售额的情况下，魏金平正常出勤每月可获得2,300元工资，且魏金平进入佐丹奴公司工作两个多月即发生车祸，魏金平之前无十二个月平均工资，故应根据魏金平受伤前缴费工资计算魏金平停工留薪期工资，且按该数额计算亦符合公平、合理原则。魏金平要求将提成奖计算在工资内，本院不予采纳。在魏金平工伤认定后，佐丹奴公司对魏金平2014年2月至同年5月工资进行了补差。2014年6月、7月已按每月2,300元标准发放工资。2014年8月起魏金平仍请病假，享受病假工资待遇。佐丹奴公司该期间虽未足额发放魏金平工资，但已于2015年11月进行了补差。一审法院根据魏金平该期间应得工资以及佐丹奴公司已发放工资进行核算，判令佐丹奴公司在仲裁裁决数额基础上再补差424.78元并无不妥。综上所述，魏金平的上诉要求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币10元，由上诉人魏金平负担。本判决系终审判决。
审 判 长 徐树良
审 判 员 姜 婷
代理审判员 陶婷婷
二〇一六年十月二十日
书 记 员 莫敏磊
附：相关法律条文
附：相关的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……