内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）内04民终5059号
上诉人（原审原告）魏某1，男，1958年2月1日出生，汉族，农民，现住内蒙古赤峰市林西县。
委托代理人曹某，内蒙古奥星律师事务所律师。
上诉人（原审被告）于某，男，1963年11月2日出生，汉族，农民，现住内蒙古赤峰市林西县。
委托代理人王某，内蒙古兴林律师事务所律师。
原审被告魏某2，女，1964年2月7日出生，汉族，农民。
原审被告魏某3，女，1966年10月5日出生，汉族，农民，现住内蒙古赤峰市林西县。
上诉人魏某1与上诉人于某土地承包经营权纠纷一案，不服服林西县人民法院作出的（2017）内0424民初530号民事判决向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
魏某1上诉请求：1、依法撤销（2017）内0424民初530号判决书；2、依法改判支持上诉人的诉讼请求或做发回重审处理；3、本案一、二审诉讼费判由于某承担。事实及理由：一、对原审认定的土地侵权事实部分无异议。二、对魏某1请求的四年土地平均收益的处理结果不服。魏某1的诉请是请求判令侵权人支付平均土地收益，原审法院认为无法支持，改为请求土地租金。魏某1比照当地同类土地的租金水平提出索赔价格，原审法院又让魏某1询问有无可以做收益价格鉴定的机构，魏某1多方咨询得知赤峰惠兴评估事务所有此业务，遂于2017年6月3日提出《司法鉴定申请》在卷，一审法院并未保障魏某1此项诉权即行判决结案。三、在侵权案件中侵权结果量化为数额，双方有分歧只能由第三方评估鉴定解决，本案中魏某1依据当地租金水平提出赔偿数额、于某提出过低的租金价格，本来就是矛盾和冲突。而魏某1先后分别提出租金价格鉴定和土地收益价格鉴定两个申请，理应由法院安排鉴定，而原审法院要求魏某1寻找鉴定机构，找到后又不安排鉴定事宜，更令人不解的是仅以侵权人承认的价格判决结案闻所未闻。四、侵权案件不能比照民间借贷案件的举证责任分配进行，侵权事实于某承认、法院确认，而侵权结果必须经第三方的鉴定，不能以侵权人自认的最低数额认定，这样既不符合法律规定也有违常理，诉争土地的收益水平在当地绝不是水浇地80元每亩、旱地45元每亩，这样的判决结果魏某1无论如何都不能接受。五、司法鉴定的程序安排是法院审理案件的对象，作为当事人无权控制，本案在此方面程序的安排事实上剥夺了魏某1的权利，应予以纠正。即便魏某1没有实际耕种土地（己被强占不可能耕种），但于某耕种了玉米和荞麦，是有实际收益的，原审以魏某1没有实际耕种就没有收益的观点是极端错误的，也不能作为拒绝安排鉴定事项的借口。综上，此案为一起错案，请求赤峰市中级人民法院据实判决或裁定，支持上诉人的上诉请求。
于某上诉请求：一、请求赤峰市中级人民法院查清事实，撤销原判，依法改判于某不承担赔偿土地租赁费用或发回重审；二、一二审上诉费及费用由魏某1承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误。1998年，魏某1取得了涉案土地的承包经营权，后魏某1将上述耕地委托给魏国友及李桂兰耕种。于某系李桂兰女婿，因李桂兰夫妻年迈，便将上述土地委托给于某代为耕种，并约定由于某代为履行大会战、建勤工等税费义务，但种植收益，由李桂兰夫妻享受。2013年魏某1委托儿子（魏占东）索要上述土地，双方签订了申请书，李桂兰同意返还上述土地，同日（2013年2月26日），魏占东又与李桂兰在于海林的调解下签订协议书，约定上述土地仍有李桂兰代为耕种，每年支付给李桂兰土地保管费800元，该款自2013年2月26日起给付。期间因李桂兰年事已高便将土地让自己的女婿于某帮助耕种，收益归李桂兰所有。上述事实，足以说明李桂兰将涉案土地委托给于某耕种是合情合理合法的，魏某1所谓的土地收益并没有受到侵害。同时，魏某1曾于2016年就涉案土地承包经营权属问题，向林西县人民法院提起了诉讼，林西县人民法院作出了（2016）内0424民初11号民事判决书，判令于某于判决生效后的第一个春季作物播种前返还涉案土地。虽然于某就该案向赤峰市中级人民法院提起上诉，赤峰市中院作出了（2016）内04民终1863号民事判决书，维持了原判，但于某已于一审判决后便没有再耕种上述土地，而本案中判决于某承担2016年的承租费显然不合理，本案判决四年的承租费属计算错误，故一审法院要求于某承担四年的土地租赁费用，没有事实依据。二、一审法院适用法律错误。基于魏某1儿子（魏占东）与李桂兰2013年2月26日签订的代耕协议，涉案土地仍由李桂兰代为管理，李桂兰又委托于某代为耕种，因此于某的代耕行为在双方代为保管协议解除以前是一种合法行为，而非一审认定的侵权行为。既然于某代耕行为是合法的，那么魏某1就无权要求赔偿收益损失，因此一审以侵权行为判决属适用法律错误。综上所述，请求赤峰市中级人民法院查清事实，撤销原判，依法改判于某不承担赔偿土地租赁费用或发回重审。
魏某1向一审法院起诉请求：判令于某赔偿魏某121亩承包土地四年期间的土地收益损失33600.00元，诉讼费由于某承担。
一审法院认定事实：1998年，魏某1将其享有承包经营权的21亩土地（水浇地9.9亩、旱地11.1亩）交由魏国友、李桂兰耕种。2013年3月19日，经林西县大井镇大发村委会调解，李桂兰同意交还魏某1享有承包经营权的21亩土地，该21亩土地由于某耕种至2016年年末。现魏某1主张要求于某赔偿魏某121亩土地2013年至2016年四年期间的土地收益损失33600.00元，庭审中经询问魏某1称此款系其估算的土地租金价值，此后魏某1又要求变更为对土地收益价值进行评估。另查明，于某与原审被告魏某3系夫妻关系，原审被告魏某2与原审被告魏某3系姐妹关系。魏某1为支持其诉讼主张，在举证期限内提交证据，林西县人民法院（2016）内0424民初11号民事判决书、赤峰市中级人民法院（2016）内04终1863号民事判决书在案为证，两份证据于某、魏某2、魏某3质证无异议，该院予以采信。于某方为支持其反驳主张，在举证期限内提交证据，协议书、证明、申请书各一份，魏某1质证对其真实性没有异议，该院对其真实性予以采信。
一审法院认为：于某未经魏某1同意且未得到授权耕种魏某1享有承包经营权的土地无法律依据，已经侵犯了魏某1的合法权益，因此应承担侵权责任。但对于于某究竟赔偿魏某1土地收益还是土地租赁费，综合本案实际案情因魏某1未实际耕作且未投入生产力及生产资料，故不产生土地收益，因此对于魏某1要求于某赔偿土地收益并评估土地收益损失实为不妥。但是鉴于于某占有并耕种魏某1的耕地的实际情况，赔付魏某1相应土地租赁费较为合理，对于土地租赁费魏某1主张的数额无证据予以支持，因此应以于某自认土地租赁费数额为准较为适宜（水浇地每亩80元/年，旱地每亩45元/年）。原审被告魏某2、魏某3并非实际侵权人，因此其二人无需承担民事责任。综上，对于魏某1主张合理的部分应予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、《中华人民共和国农村土地承包法》第五十三条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条和第一百二十一条之规定，判决一、于某赔偿魏某1土地租赁费合计人民币5166.00元（水浇地：80元/亩/年×9.9亩×4年，旱地：45元/亩/年×11.1亩×4年），此款限判决生效后十日内给付。二、驳回魏某1的其他诉讼请求。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致，本院直接予以确认。
本院认为，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条的规定：”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”上诉人魏某1上诉主张：”在侵权案件中侵权结果量化为数额，双方有分歧只能由第三方评估鉴定解决”，本案中，上诉人于某未经魏某1同意且未得到授权耕种魏某1享有承包经营权的土地无法律依据，确实侵犯了魏某1的合法权益，构成侵权，应当承担侵权责任。但对于于某究竟赔偿魏某1土地收益还是土地租赁费，原审法院综合本案实际案情且因魏某1未实际耕作且未投入生产力及生产资料，故不产生土地收益，因此对于魏某1要求于某赔偿土地收益并评估土地收益损失不予支持，而是依据于某占有并耕种魏某1的耕地的实际情况，判决于某赔付魏某1相应土地租赁费并无不当。上诉人魏某1无其他证据及法律依据支持其该上诉主张。
1998年，魏某1将其享有承包经营权的21亩土地（水浇地9.9亩、旱地11.1亩）交由魏国友、李桂兰耕种。2013年3月19日，经林西县大井镇大发村委会调解，李桂兰同意交还魏某1享有承包经营权的21亩土地，该21亩土地由于某耕种至2016年年末。因此自2013年后于某耕种构成侵权。上诉人于某认为：”李桂兰将涉案土地委托给于某耕种是合情合理合法的，魏某1所谓的土地收益并没有受到侵害”无法律及事实依据。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费690元，由魏某1承担640元，于某承担50元；邮寄费80元，由上诉人魏某1承担20元，由上诉人于某承担20元，由原审被告魏某2承担20元，由原审被告魏某3承担20元。
本判决为终审判决。
审判长牛占龙
审判员崔明明
审判员苏力德
二〇一七年十二月二十五日
书记员聂利博