广东省湛江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤08民终543号
上诉人（原审被告）：林伟梅，女，汉族，1976年11月21日出生，吴川市人，住吴川市。
委托代理人：欧永健，广东经国律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：莫某1，男，汉族，2013年1月16日出生，坡头区人，住湛江市坡头区。
法定代理人：莫某2，男，汉族，1987年10月2日出生，住湛江市坡头区，系莫某1的父亲。
法定代理人：黄某，女，汉族，1993年3月16日出生，住吴川市，系莫某1的母亲。
被上诉人（原审被告）：史金水，男，1985年9月6日出生，汉族，吴川市人，住吴川市。
被上诉人（原审被告）：李超愉，男，1985年3月2日出生，汉族，吴川市人，住吴川市。
上诉人林伟梅因与被上诉人莫某1、史金水、李超愉健康权纠纷一案，不服广东省吴川市人民法院（2016）粤0883民初1041号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员陈春丽担任审判长，审判员邓浓、审判员唐文飞参加的合议庭进行了审理。书记员何骁腾担任记录。上诉人林伟梅的委托代理人欧永健，被上诉人莫某1的法定代理人黄某到庭参加诉讼。被上诉人史金水、李超愉经本院传唤不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
上诉人林伟梅上诉请求：1、请求依法撤销（2016）粤0883民初1041号民事判决（以下简称“一审判决”）；2、依法改判为林伟梅在莫某1事故损失的10%比例内承担赔偿责任；3、本案一、二审诉讼费全部由莫某1、史金水、李超愉承担。事实及理由：一、一审法院认定林伟梅对莫某1的事故损失承担45%的责任错误，应予纠正。理由如下：根据吴川市公安消防大队的火灾事故认定书的认定，史金水在给林伟梅经营的八里香快餐店厨房门口外侧西北角的储油罐添加生物柴油时，生物柴油从储油罐溢出被储油罐南侧的煤炉引燃导致成灾。史金水操作不当是造成事故发生的直接原因，史金水应承担主要责任。林伟梅作为快餐店的经营者，未尽合理限度范围内的安全保障义务，对本案事故的发生具有一定的过错。《中华人民共和国侵权责任法》第十二条规定：“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。”一审法院既然确认了林伟梅和史金水责任大小，须依据责任大小确定双方的责任比例，而不是由双方各自承担45%。二、林伟梅应在莫某1事故损失的10%比例内承担赔偿责任。1、本次火灾发生的主要原因是史金水在加油时操作不当而导致油溢出从而被煤炉引燃，史金水应承担主要责任。莫某1在一审中也承认史金水对火灾事故的发生应承担主要责任。2、根据林伟梅在吴川市公安消防大队所作的询问笔录可以证实，史金水在给储油罐加生物柴油时，林伟梅已告知史金水加油量已超出平时的加油量，但史金水不听劝告，继续操作致使油溢出引发火灾。3、李超愉以广东捷安生物科技有限公司的名义经营生物柴油，该公司并没有办理相关的工商登记手续，李超愉在没有取得合法手续的情况下经营生物柴油，对本次事故的发生也存在重大过错。三、事故发生后，莫某1在广东省农垦中心医院住院治疗时，林伟梅已为莫某1交纳了2000元住院押金，该2000元应在林伟梅承担金额内予以扣减。
被上诉人莫某1答辩称：一、一审按农村标准计算莫某1残疾赔偿金不合法。《广东省高级人民法院、广东省公安厅关于〈道路交通安全法〉施行后处理道路交通事故案件若干问题的意见》第27条规定：“受害人的户口在农村，但发生交通事故时已在城镇居住一年以上，且有固定收入，在计算赔偿数额时按城镇居民的标准对待。”莫某1的母亲一直在吴川市居住，一直是吴川城镇非农户口。莫某1从出生之日起跟随母亲居住在梅录镇，满月后交由外祖母抚养，2015年9月始在梅录镇佩丹幼儿园学习。莫某1从未离开过梅录镇，完全符合按城镇标准计算赔偿。二、一审判决莫某1的监护人承担10%的责任，不合理也不合法。莫某1的监护人（外祖母）的家就在事故地，莫某1在自己外婆家门口玩耍，习以为常，门前无任何危及健康的设施存在。监护人无知道或应当知道有危及莫某1健康的事件存在，也无预见和应当预见有危及小孩子健康的任何情况存在而疏忽大意地放任莫某1在门前玩耍的可能。且莫某1一直在其监护人的视线之内玩耍。监护人对事故无任何过错。本案是健康权纠纷，适用过错责任原则。既然莫某1的监护人无任何过错，就不应承担任何责任，一审强加10%的责任给监护人错误。三、一审判决莫某1负担4050.3元案件受理费，既不合法，也不合理。在本案中，莫某1是胜诉的一方，不是负担受理费的主体。《人民法院诉讼费收费办法》第十九条规定：“案件受理费由败诉的当事人负担。双方都有责任的由双方分担。共同诉讼当事人败诉，由人民法院根据他们各自对诉讼标的利害关系，决定各自应负担的金额。其中如有专为自己利益的诉讼行为所支出的费用，由该当事人负担。其他诉讼费用由人民法院根据具体情况，决定当事人双方应负担的金额。”据此，一审法院判决莫某1负担4050.3元违法。总受理费是9473元，胜诉的莫某1就负担了50%。即使莫某1的监护人承担10%责任合理，那么依法应承担的受理费也只是9473×10%=947.3元。四、《中华人民共和国民法通则》第一百三十条规定：“二人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任。”一审判决未适用该条法律作出判决是错误的，请二审法院加判。五、林伟梅的上诉请求是：“对本案进行改判，判决林伟梅在本案事故损失的10%比例内承担赔偿责任（不服金额133340.2元）”。林伟梅并未请求减少莫某1应得的赔偿数额，其主张只是与史金水、李超愉之间应如何分担赔偿额而已。林伟梅请求减轻自己的原赔偿份额，将负担45%变更为负担10%。余下35%的赔偿责任由二审法院按照史金水和李超愉的过错大小重新分配。既然林伟梅的诉讼请求并未减少莫某1应得的利益，其上诉请求与莫某1无冲突，由二审法院依法根据林伟梅、史金水、李超愉三方的过错大小确认赔偿责任。
被上诉人史金水、李超愉不到庭，亦不提交书面答辩意见。
莫某1向一审法院请求：史金水、林伟梅、李超愉赔偿莫某1经济损失共567277.48元。
一审法院认定事实：林伟梅在位于吴川市梅录街道金花街52号经营快餐店，取名“八里香快餐店”，虽然工商登记已于2013年11月1日被注销，但仍在继续经营。2015年12月28日，史金水驾驶粤Ｇ×××××号小货车搭载生物茶油给林伟梅，13时许，在给林伟梅的八里香快餐店厨房门口外侧西北角的储油罐添加生物柴油时，不注意察看，生物柴油从储物罐溢出，被储油罐南侧的煤炉引烧发生火灾。事故经吴川市公安消防大队处理，制作的火灾现场勘验笔录记录为：“……四、专项勘验，位于厨房门口外侧西北角的有一储油罐，储油罐长和宽均为60cm，高为90cm，储油罐底部距地约为1.7米高，储油罐与地面之间采用铁架支撑；储油罐罐底已烧塌，铁架内部过火痕迹明显。储油罐北侧基本未变色，西侧、南侧变色明显，距铁架南侧地面约10cm处有一煤炉，煤炉外围护铁皮上部烧损，煤炉上部放有一铝锅，铝锅里有满满一锅水。煤炉内同一平面有四个蜂窝煤，蜂窝煤外表层呈黄色，其他部分呈黑色。北侧的两个蜂窝煤朝向北面有缺损。”吴川市公安消防大队作出吴公消火认字[2016]第0001号火灾事故认定书，认定：“起火时间为2015年12月28日13时12分左右；起火部位为吴川市梅录八里香快餐店厨房门口外侧西北角，起火点为吴川市梅录八里香快餐店西北角的煤炉处。起火原因认定为史金水在给吴川市梅录八里香快餐店厨房门口外侧西北角的储油罐添加生物柴油时，在操作过程中生物柴油从储油罐溢出被储油罐南侧的煤炉引燃导致成灾。”在事故中，莫某1被火烧伤。
另查明，史金水是李超愉的雇员，受雇给林伟梅送生物柴油。莫某1户籍地为湛江市××××区龙头镇芦村，为农业家庭户口，事发前跟随母亲在外婆家居住。莫某1外婆家与事故地点八里香快餐店相邻，事故发生时莫某1的母亲在家门口，莫某1在母亲的视线范围内。莫某1被火烧伤后，被送往吴川市人民医院抢救，给予外涂药膏，经医生诊断，认为病情危重，当即转往广东农垦中心医院住院治疗，被诊断为：1、全身多处甲醇火焰烧伤13%，浅Ⅱ4%深Ⅱ7%Ⅲ2%；2、吸入性损伤。从2015年12月28日至2016年2月19日，共住院53天，使用了医疗费36433.08元，住院期间有2人护理。莫某1出院后，由广东梅江律师事务所委托，广东国泰法医临床司法鉴定所对莫某1按“道标”进行伤残程度和后续治疗费评定，鉴定意见为：（一）被鉴定人莫某1的损伤为火烧伤，构成交通事故五级伤残；（二）被鉴定人莫某1的后续治疗费用为137070元。在庭审中，林伟梅申请重新鉴定，但庭后又放弃申请。李超愉赔偿给莫某113000元医疗费，莫某1的其他损失，林伟梅、史金水、李超愉尚未赔偿。为此，莫某1提起诉讼。
以上事实有莫某1提供的莫某1常住人口登记卡、莫某2身份证、黄某身份证、李超愉户籍证明、史金水常住人口基本信息、林伟梅常住人口基本信息、个体户机读档案登记资料、火灾事故认定书、广东省医疗收费票据3张、费用明细清单、入院记录、出院记录、护理记录单、诊断证明书、司法鉴定意见书。一审法院依职权调取的吴川市公安消防大队火灾事故认定书、火灾现场勘验笔录、询问笔录2份及当事人的陈述在案。
一审法院认为：吴川市公安消防大队对本次事故作出的吴公消火认字〔2016〕第0001号火灾事故认定书，认定事实清楚，莫某1、林伟梅、史金水、李超愉均无异议，予以采信。经核查，莫某1在本次事故中的各损失项目及数额如下：1、医疗费，应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定,莫某1的医疗费为36433.08元。2、后续治疗费，可以待实际发生后另行起诉，但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。莫某1经鉴定后续治疗费为137070元，一审法院予以支持。3、住院伙食补助费，可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，即按100元/天计，故住院伙食补助费为5300元（100元/天×53天）。4、护理费，根据广东省农垦中心医院的证明，结合病历资料，莫某1住院53天，期间有2人陪护，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，按90元/天，护理费为9540元（90元/天×53天×2人）。5、交通费。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，应当以正式票据为凭，并应与就医地点、时间、次数相符。莫某1没有提交相关的交通费单据，但考虑到其在治疗过程中需转医治疗，需要人员护理，实际支出一定交通费，结合当地的交通实际情况，酌定交通费为1590元。6、残疾赔偿金，根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。莫某1经鉴定为五级伤残，赔偿责任系数为60%。莫某1是农业家庭户口，其主张按城镇标准计算赔偿，但未能提供证据证实其在事故发生前已经在城镇居住生活超过了一年，故应按农村标准计算赔偿。即残疾赔偿金为160324.8元（13360.4元/年×20年×60%）。7、精神损害抚慰金，因侵权致受害人遭受精神损害，造成严重后果的，应当赔偿精神损害抚慰金。林伟梅等人的侵权行为造成莫某1五级伤残，突发的事故对莫某1身心造成了一定的精神损害，故赔偿义务人应赔偿莫某1适当的精神损害抚慰金，综合考虑本次事故的实际情况，莫某1请求林伟梅等人赔偿精神抚慰金25000元符合实际，应予以支持。综上，莫某1各项损失的金额合计为375257.88元。
对于莫某1的损失应如何承担的问题。1、根据吴川市公安消防大队的火灾事故认定书的认定，史金水在操作过程中生物柴油从储油罐溢出被储油罐南侧的煤炉引燃导致成灾。史金水操作不当是造成事故的直接原因。2、林伟梅放置储油罐与煤炉距离太近，在煤炉生火的情况下没有制止史金水添加生物柴油，林伟梅作为经营者，没有注意安全义务，对事故的发生具有一定的过错。3、虽然莫某1居住的房屋与事发房屋相邻，但是史金水添加生物柴油是一个存在危险的行为，在庭审中，莫某1方承认莫某1的母亲黄某看见莫某1在旁边玩耍。莫某1被火烧伤，监护人也应承担一定的责任。综上，结合本案的实际情况，对莫某1的损失，认定莫某1应承担10%的责任，史金水应承担45%的责任，林伟梅应承担45%的责任。莫某1认为史金水是李超愉的雇员，而史金水、李超愉不作答辩，亦不到庭参加诉讼，视为放弃对莫某1诉讼请求的抗辩权，故采纳莫某1的主张，认定史金水是李超愉的雇员，史金水的赔偿责任由李超愉承担。因此，李超愉应赔偿168866.05元（375257.88元×45%）给莫某1，因李超愉已经赔偿了13000元给莫某1作为医疗费，故李超愉还需赔偿155866.05元给莫某1。林伟梅应赔偿168866.05元（375257.88元×45%）给莫某1。林伟梅抗辩称应以字号为诉讼主体，因该字号已于2013年间被注销，故一审法院对其主张不予采纳。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款与第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条第一款与第二款、第二十二条、第二十三条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定，判决：一、限李超愉于判决生效之日起十日内赔偿给莫某1事故损失155866.05元；二、限林伟梅于判决生效之日起十日内赔偿给莫某1事故损失168866.05元；三、驳回莫某1的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9473元，由莫某1负担4050.3元、由李超愉负担2602.8元、由林伟梅负担2819.9元。
本院二审期间，上诉人林伟梅向本院提交了以下证据：1、送货单，证明李超愉没有取得合法手续的情况下经营生物柴油，存在重大过失；2、住院押金票据，证明林伟梅已经为莫某1支付了住院押金2000元。莫某1对林伟梅二审提交证据的质证意见为：对于证据1的真实性、合法性和关联性没有异议，对于证据2的押金单的真实性和合法性、关联性均不予认可。本院经审查认为，莫某1对送货单的真实性、合法性、关联性均没有异议，本院予以确认。对于住院押金单，莫某1虽有异议，但该票据是广东省农垦中心医院出具的单据，合法有效，而且与本案具有关联性，本院予以采信。
莫某1二审提供吴川市梅录街道办跃进社区居委会出具的证明，证明莫某1居住在梅录镇一年以上。林伟梅认为该证明是2017年即一审判决后出具的，对其三性均有异议。本院认为，莫某1是农业户口，仅凭居委会的证明，没有提供相关的居住证等证件，无法证明其居住地及居住时间，故本院对莫某1二审提供的证明不予采信。
本院经审理查明：除“莫某1的其他损失，林伟梅、史金水、李超愉尚未赔偿”认定有误外，一审判决认定其他事实清楚，本院予以确认。
另查明：莫某1的母亲黄某于2017年4月19日出具收据，确认收到林伟梅医疗费人民币2000元。
本院认为：本案属于健康权纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院对上诉人上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据上诉人的上诉理由和被上诉人的答辩意见，本案双方当事人二审争议焦点问题是：涉案事故中三方责任的认定问题。
吴川市公安消防大队作出吴公消火认字[2016]第0001号火灾事故认定书，认定：起火原因认定为史金水在给吴川市梅录八里香快餐店厨房门口外侧西北角的储油罐添加生物柴油时，在操作过程中生物柴油从储油罐溢出被储油罐南侧的煤炉引燃导致成灾。史金水作为柴油供给方，其在添加油品时没有尽到安全注意义务，远离火源，且加油超量溢出，造成事故的发生，负有过错责任。而林伟梅作为早餐店的经营者，在他人添加柴油时没有尽到安全注意义务，而且储油箱与煤炉的位置过近，也是造成事故的原因之一，林伟梅对事故的发生也有过错责任。而莫某1的法定代理人明知旁边的早餐店有油车在添加柴油，存在一定的危险性，但却没有阻止莫某1在附近玩耍，导致事故发生时无法及时逃离造成莫某1的人身损害，莫某1的法定代理人也有一定的过错责任。一审法院根据三方的过错大小，过错原因与损害结果的因果关系等因素，认定莫某1的法定代理人承担10%的责任，李超愉和林伟梅各承担45%的责任合理，本院予以维持。林伟梅上诉主张其只应在10%的责任限额内承担过错责任，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
林伟梅主张其垫付了2000元医疗押金，一审时莫某1的法定代理人不予确认。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”经林伟梅向医院核实，林伟梅在二审期间向本院提交了广东省农垦中心医院出具的单据，莫某1的法定代理人黄某向林伟梅出具收据，黄某确认收到林伟梅医疗费2000元，故对林伟梅在本案中应负责任应予扣减2000元。即一审法院认定林伟梅应赔偿莫某1168866.05元，扣减2000元，尚应支付赔偿款166866.05元。
综上，由于莫某1的法定代理人黄某出具新的证据，导致一审判决认定事实有所变更，一审法院适用法律正确，但实体处理欠妥，应予纠正。上诉人上诉部分有理，对有理部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持广东省吴川市人民法院（2016）粤0883民初1041号民事判决的第一、三项；
二、变更广东省吴川市人民法院（2016）粤0883民初1041号民事判决的第二项为：限林伟梅于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿给莫某1事故损失166866.05元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费9473元，由莫某1负担4050.3元、由李超愉负担2602.8元、由林伟梅负担2819.9元；二审案件受理费2967元，由上诉人林伟梅负担2900元，莫某1负担67元。
本判决为终审判决。
审判长 陈春丽
审判员 邓 浓
审判员 唐文飞
二〇一七年六月五日
书记员 何骁腾
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。