四川省盐边县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）盐边刑初字第2号
公诉机关盐边县人民检察院。
被告人刘某某，男，1970年12月12日出生，汉族，四川省邻水县人，专科文化，中共党员，户籍地：攀枝花市东区，现住攀枝花市东区。身份证号码：5104021970********，因涉嫌犯贪污罪于2014年9月18日经盐边县检察院决定取保候审。
辩护人王某某，四川安宁律师事务所律师。
盐边县人民检察院以攀盐检公诉刑诉（2014）139号起诉书指控被告人刘某某犯贪污罪，于2014年12月23日向本院提起公诉，同日，攀枝花市中级人民法院以（2015）攀刑管第3号指定管辖决定书，指定本院对本案进行审理。本院受理后，决定本案适用简易程序审理，并依法组成合议庭，于2015年1月7日公开开庭审理了本案。盐边县人民检察院指派检察员梁艳出庭支持公诉。被告人刘某某及辩护人王某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
盐边县人民检察院指控，2011年钢集团工程技术有限公司特种工程分公司（李某某、马某某、黄某某、孟某）经过商量，以该处第一项目部正在实施的“兰营徐采场上盘局部扩帮工程道路维护及排土场监控指挥”工程需要劳务工为由，由李某某出面向攀钢集团工程技术有限公司特种工程分公司（以下简称特种分公司）争取，促成特种分公司与分包商李某甲签订劳务用工合同，以达到套取劳务费的目的。2012年3月，李某甲与特种分公司结算劳务费702133元，扣除税收、管理费、贴息和个人好处费后，按约定将550000元交给机械化处。
李某某在得知李某甲要将套取的劳务费返还给机械化处时，便召集机械化处领导班子商定将该资金进行私分，并初步确定分配人员和方案。尔后，李某某召集马某某、孟某、黄某某、冉某、林某某、任某某、被告人刘某某8人到攀枝花机场路“经典小院”聚餐。在聚餐过程中李某某向参加人员通达了资金的来源、数额及分配方案。除马某某因要退休分得120000元外，其余7人均分得60000元，剩余10000元用于8人聚会使用，7人均表示同意。2012年下半年，任某某将60000元交给被告人刘某某。
上述事实，公诉机关当庭出示了以下证据予以证实：
1.交办案件线索通知书、立案决定书；证实：2014年9月10日，攀枝花市人民检察院受理被告人刘某某涉嫌贪污一案，9月11日交由盐边县检察院办理。盐边县检察院于2014年9月17日对刘某某贪污一案立案侦查。
2.到案情况说明、询问通知书；证实：盐边县检察院反贪局于2014年9月16日书面通知被告人刘某某到盐边县检察院接受询问，刘某某即如实供述所犯罪行。
3.特种分公司营业执照及说明、鞍山钢铁集团信息表、攀钢集团冶金工程技术有限公司营业执照及工商登记、攀钢集团有限公司营业执照、攀枝花钢铁有限责任公司营业执照及对攀枝花钢铁有限责任公司的股东变更情况说明、攀钢集团钢铁钒钛股份有限公司营业执照及工商登记、四川中宇建设工程有限公司营业执照；证实：攀钢工程公司系鞍山钢铁集团法人独资公司，鞍山钢铁集团系国有企业；特种分公司属于攀钢工程公司的分公司；攀钢集团公司系国有独资公司；攀枝花钢铁有限责任公司系攀钢集团公司法人独资公司（国有公司）；攀钢集团钢铁钒钛股份有限公司系国有控股上市公司。2010年5月6日，攀钢工程公司投资人由攀枝花新钢钒股份有限公司变更为攀钢集团钢铁钒钛股份有限公司；2012年2月28日，变更为鞍山钢铁集团公司。2011年12月9日，攀钢集团冶金工程技术有限公司名称变更为攀钢集团工程技术有限公司（以下简称攀钢工程公司）；四川中宇建设工程有限公司系自然人投资公司。
4.劳动合同书、特种分公司攀冶特种干任聘任（2010）1号干部任免通知、特种分公司特种党群干任（2011）1号干部任免通知、特种分公司人力资源部特种人资干任（2011）1号干部任免通知、特种分公司攀钢工程特种综合发（2012）4号干部任免通知、特种分公司攀钢工程特种发（2013）15号干部任免通知、刘某某简历；证实：2007年7月31日，被告人刘某某与攀钢工程公司签订无固定期限劳动合同；2010年3月29日，被告人刘某某被特种分公司任命为机械化处第一项目部长兼安全监理（助理级）；2011年2月11日，被任命为机械化处第一项目部第一副经理；同年2月21日，被任命为机械化处第一项目部党支部书记（副科级）；2012年3月31日，被任命为机械化处机械一队队长（正科级）；2013年1月28日，被聘为IV级项目经理。
5.被告人刘某某的供述；证实：2012年3、4月份的一天，任某某给其打电话，说李某某喊晚上一起在机场路的“经典小院”聚一下。吃饭的人有李某某、马某某、黄某某、孟某、任某某、冉某、林某某和其8个人。在吃饭期间，李某某详细说了8个人是平均分配，不分级别，考虑到马某甲要退休了给他两份，所以钱是按9份来平分的。另外还剩了1万块钱，作为8个人聚会的经费。2012年下半年一天，其到任某某办公室拿到6万块钱。除自己留一部分外，其余的都交给老婆了。私分的钱就是从李某甲劳务费转到机械化处以后的钱。李某甲转到机械化处这笔劳务费应该是虚增了劳务用工量得来的钱，这笔钱应该归公家所有。
6.证人证言
（1）证人李某某、马某某、黄某某、孟某的证言：证实；2010年底，特种分公司将兰营徐采场上盘局部扩建工程道路维护及排土场监控指挥这部分工程交由机械化处实施，李某某与马某某、黄某某、孟某商量采取签订虚假合同的方式套取劳务费来解决机械化处科级干部2011年度的绩效奖问题。后李某某向特种分公司争取，促成了特种分公司与分包商李某甲签订了虚假分包合同。机械化处在施工过程中派出本单位职工，实际没有产生劳务费。李某甲和特种分公司结算后拿给机械化处55万元。2012年3月份，李某某召集马某某、孟某、黄某某商量将这55万作为2011年度的绩效奖分了，并提出这55万元由其、马某某、孟某、黄某某、任某某、刘某某、冉某、林某某8人平分每人分6万，马某某因要退休拿双份，三人表示同意。因刘某某在机械化尖山项目部任书记，这个项目由任某某、刘某某第一项目部负责，所以李某某提出将刘某某加进来。决定后8人在“经典小院”吃饭时，向大家详细说了这55万元钱的来历及分配方案，8个人都同意。
（2）证人任某某证言；证实：2012年4、5月份，李某某召集其和马某某、孟某、黄某某、刘某某、冉某、林某某在“经典小院”吃饭时，告知李某甲会拿55万元给机械处，等拿到后他们8人每人分6万元作为2011年的绩效奖。马某某拿双份12万，剩1万作为聚餐经费，大家都没有反对。2012年10月份，其在黄某某办公室拿了6万元，并将刘某某6万元转交给他。
（3）证人李某甲证言；证实：2011年11月份左右，特种公司机械化处告知其在尖山土石方挖运工程中需要临时聘用劳务工，但机械处没钱支付劳务费，让其与特种公司签订一份劳务合同，机械处自己负责组织实施，其只负责签订合同和完善相关签订合同的手续，结算时从中扣除20%包括税收、管理费、贴息和个人好处费。后李某甲同时提供三家具备资质条件的投标公司，并同时制作了三家的标书，最终其挂靠的四川中宇公司中标，并签订了劳务分包合同。最后工程结算总额是70余万元，其将55万元分多次拿给黄某某。签的劳务分包合同所涉及内容是否实施、什么时候实施其都不清楚，钱拿给机械处如何处理的其也不清楚。
（4）证人金某某、孟某甲证言；证实：在一次生产例会上机械化处向特种分公司提出兰营徐采场上盘局部扩帮工程产生了一部分劳务工费用，但机械化处又没有对外签订分包合同的权限，故2011年11月，孟某甲安排金某某没有进行实际招投标，而是让李某甲找了两家公司一起投标，最后让李某甲挂靠的四川中宇建设工程有限公司中标。
7.兰营徐采场上盘局部扩帮工程道路维护及排土场监控指挥分包合同、招标相关手续、辅助明细账、情况说明、分包结算单、分包工程交工验收证书、分包工程结算承诺书；证实：2011年11月25日，李某甲用四川中宇建设工程有限公司资质，和攀钢工程公司签订“兰营徐采场上盘局部扩帮工程道路维护及排土场监控指挥分包合同”，合同暂估值为95万元。2012年3月16日，攀钢工程公司将劳务工程款70.2133万元结算后通过转账给四川中宇建设工程有限公司后，该公司扣除相应管理费后全部支付给李某甲。李某甲再扣除税收、贴息和个人好处费后，分批将55万元以现金形式在2013年底前全部交给黄某某。
8.盐边县人民检察院扣押决定书、扣押物品清单、农业银行凭证；证实：2014年9月22日，盐边县人民检察院将刘某某非法所得人民币6万元予以扣押。
9.刘某某户籍信息表；证实：被告人刘某某为完全刑事责任能力人。
10.视频资料；证实：对刘某某的审讯过程。
公诉机关认为，被告人刘某某身为国家工作人员，利用职务上的便利，通过虚签劳务合同的方式骗取公共财产与他人共同私分得赃款60000元，其行为构成贪污罪。公诉机关根据上述事实和证据，提请本院对被告人刘某某予以依法判处。
被告人刘某某对公诉机关当庭出示的证据及指控的犯罪事实均无异议，以自愿认罪，悔罪表现较好；积极退还赃款为由，请求从轻处罚。
辩护人王某某的辩护意见是：被告人刘某某在该案中起的是次要作用，其事先并不知道550000元金额的来源，属于被动贪污；被告人刘某某并没有机会在纪委如实交代问题、积极退赃而得到从宽处理的机会；系自首；系初犯、偶犯；积极退赃未造成实际损失，社会危害性较小，请求对被告人刘某某减轻处罚，适用缓刑。
辩护人王某某当庭提交特种分公司综合管理部出具的《关于认真执行工程公司纪委﹤关于限期主动说清问题的通知﹥的通知》及工程公司纪委出具的《关于限期主动说清问题的通知》；证实：该两份通知未发到被告人刘某某手上，刘某某并不知退交赃款可以获得宽大处理。
经庭审质证，本院认为，公诉机关当庭出示的证据取证程序合法，证据之间能够相互印证，其证明的内容客观、真实，且被告人刘某某均无异议，本院对公诉机关当庭出示的上述证据予以采信作为本案定案证据。对于辩护人提交的两份通知，本院认为该证据与本案无关联性，不予采信。根据采信的证据，确认以下事实：
攀钢工程公司系鞍山钢铁集团公司（国有企业）控股的法人独资公司，特种分公司系攀钢工程公司分公司。2010年5月6日，攀钢工程公司投资人由攀枝花新钢钒股份有限公司变更为攀钢集团钢铁钒钛股份有限公司（国有公司）；2012年2月28日，变更为鞍山钢铁集团公司；2011年12月9日，攀钢集团冶金工程技术有限公司名称变更为攀钢集团工程技术有限公司（即攀钢工程公司）。2007年7月31日，被告人刘某某与攀钢工程公司签订无固定期限劳动合同；2010年3月29日，被告人刘某某被特种分公司任命为机械化处第一项目部长兼安全监理（助理级）；2011年2月11日，被任命为机械化处第一项目部第一副经理；同年2月21日，被任命为机械化处第一项目部党支部书记（副科级）；2012年3月31日，被任命为机械化处机械一队队长（正科级）；2013年1月28日，被聘为IV级项目经理。
2011年，特种分公司承担长输管线业务，机械化处承担管线道路的开通、维护以及上山物资的保供等工作。同年2月，原机械化处主任李某某召集原机械化处书记马某某、副主任黄某某、孟某（均另案处理）商量，以该处第一项目部正在实施的“兰营徐采场上盘局部扩帮工程道路维护及排土场监控指挥”工程需要劳务工为由，由李某某在生产例会上向特种分公司争取，促成特种分公司与分包商李某甲签订劳务分包合同。由于机械化处没有对外签订劳务分包合同的权限，2011年11月25日，李某甲用四川中宇建设工程有限公司资质与攀钢工程公司签订一份标的为950000元的劳务分包合同。在施工中，机械化处派出本单位职工施工，没有产生实际劳务费用。2012年3月16日，四川中宇建设工程有限公司授权李某甲与特种分公司结算“兰营徐采场上盘局部扩帮工程道路维护及排土场监控指挥”工程费用为702133元。特种分公司以转账方式将702133元转至四川中宇建设工程有限公司账户上，四川中宇建设工程有限公司扣除管理费后支付给李某甲，李某甲再扣除税收、贴息和个人好处费后，分批将550000元以现金形式交到黄某某处，于2013年底全部给完。
2012年3月，李某某召集马某某、黄某某、孟某商量将虚假分包合同套取的550000元作为“绩效奖”进行私分。李某某提出因项目由任某某、刘某某所在的第一项目部负责，应将刘某某加进来，后四人商定由李某某、马某某、黄某某、孟某、任某某（机械化处第一项目部经理、另案处理）、被告人刘某某；冉某（第二项目部经理）、林某某（第三项目部经理）8个人私分，马某某因即将离岗休息，分得120000元，其余7人均分得60000元，剩余10000元用于8人聚会使用。尔后，李某某召集马某某、黄某某、孟某、任某某、冉某、林某某、被告人刘某某在攀枝花市机场路口“经典小院”聚餐。在聚餐过程中李某某向被告人刘某某等人详细说明了550000元钱的资金来源及分配方案，被告人刘某某等人均表示同意。2012年下半年，黄某某按照商定的分配方案将60000元交由任某某转交给了被告人刘某某，刘某某将部分用于日常开支，其余均交给了其妻子。2014年9月16日，盐边县检察院书面通知被告人刘某某到检察院接受询问后，被告人刘某某即如实供述所犯罪行。
2014年9月18日，被告人刘某某将赃款60000元退缴至盐边县人民检察院。
本院认为，被告人刘某某身为国家工作人员，利用职务上的便利，在明知资金来源系他人利用虚假分包合同套取的国家财产，他人为掩盖事实而拉拢其参与分配赃款后，其予以认可，并分得赃款60000元，其行为已构成贪污罪，公诉机关指控被告人刘某某的罪名成立。在共同犯罪中，被告人刘某某在本案中作用较小。被告人刘某某在办案机关通知后对其询问时，即如实供述犯罪事实，该行为可以自首论。对于辩护人提出的被告人刘某某事先并不知道550000元金额的来源，属于被动贪污；没有机会在纪委如实交代问题、积极退赃而得到从宽处理的机会的辩护意见与本院查明的事实不符，本院不予采纳。对于辩护人提出的其他辩护意见与本院查明的事实相符，本院予以采纳。鉴于被告人刘某某系自首，积极退还赃款，当庭自愿认罪，悔罪表现较好，本院对被告人刘某某依法予以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第二项、第六十四条、第六十七条、第七十二条、第七十三条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》之规定，判决如下：
一、被告人刘某某犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，
并处没收财产30000元；
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
二、对被告人刘某某犯罪所得赃款60000元予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向四川省攀枝花市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 罗德梁
审 判 员 沈 馨
人民陪审员 黄尔才
二〇一五年一月七日
书 记 员 谭 隆
附相关法律条款：
《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》
—、关于自首的认定和处理
根据刑法第六十七条第一款的规定，成立自首需同时具备自动投案和如实供述自己的罪行两个要件。犯罪事实或者犯罪分子未被办案机关掌握，或者虽被掌握，但犯罪分子尚未受到调查谈话、讯问，或者未被宣布采取调查措施或者强制措施时，向办案机关投案的，是自动投案。在此期间如实交代自己的主要犯罪事实的，应当认定为自首。
犯罪分子向所在单位等办案机关以外的单位、组织或者有关负责人员投案的，应当视为自动投案。
没有自动投案，在办案机关调查谈话、讯问、采取调查措施或者强制措施期间，犯罪分子如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实的，不能认定为自首。
没有自动投案，但具有以下情形之一的，以自首论：（1）犯罪分子如实交代办案机关未掌握的罪行，与办案机关已掌握的罪行属不同种罪行的；（2）办案机关所掌握线索针对的犯罪事实不成立，在此范围外犯罪分子交代同种罪行的。
单位犯罪案件中，单位集体决定或者单位负责人决定而自动投案，如实交代单位犯罪事实的，或者单位直接负责的主管人员自动投案，如实交代单位犯罪事实的，应当认定为单位自首。单位自首的，直接负责的主管人员和直接责任人员未自动投案，但如实交代自己知道的犯罪事实的，可以视为自首；拒不交代自己知道的犯罪事实或者逃避法律追究的，不应当认定为自首。单位没有自首，直接责任人员自动投案并如实交代自己知道的犯罪事实的，对该直接责任人员应当认定为自首。
对于具有自首情节的犯罪分子，办案机关移送案件时应当予以说明并移交相关证据材料。
对于具有自首情节的犯罪分子，应当根据犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，结合自动投案的动机、阶段、客观环境，交代犯罪事实的完整性、稳定性以及悔罪表现等具体情节，依法决定是否从轻、减轻或者免除处罚以及从轻、减轻处罚的幅度。