河南省周口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）周民终字第1075号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司泰州中心支公司。住所地：江苏省泰州市。
代表人高巍，该公司经理。
委托代理人蒋志坚，江苏天滋律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）李更桂，男，汉族，1961年4月19日生，汉族，住商水县。
委托代理人周小阳，男，汉族，1974年5月14日生，住商水县。
被上诉人（原审被告）马参军，男，汉族，1965年10月15日生，住商水县。
委托代理人张国立，周口市开发区“148”法律服务所法律工作者。
原审被告浙江宏兴建设有限公司。住所地：浙江省杭州市桐庐县。法定代表人余良军，该公司董事长。
委托代理人方建良，浙江合强律师事务所律师
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司泰州中心支公司（以下简称太平洋财险泰州公司）因与被上诉人李更桂、马参军及原审被告浙江宏兴建设有限公司（以下简称宏兴建设公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服商水县人民法院（2014）商民初字第1789号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人太平洋财险泰州公司的委托代理人蒋志坚、被上诉人李更桂的委托代理人周小阳、被上诉人马参军的委托代理人张国立、原审被告宏兴建设公司委托代理人方建良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审审理查明：2014年8月28日上午10时许，李更桂在马参军承包的宏兴建设公司工地上干活，当天下着雨，墙梁湿滑，李更桂从上面滑落下来，致使摔伤。李更桂被送往江苏省泰州市人民医院治疗20天，花去医疗费16281.64元（宏兴建设公司已垫付），后在周口市中心医院治疗花去费用6500元。周口阳城法医临床司法鉴定所于2014年12月6日对李更桂的伤残作出鉴定，构成九级伤残，为此李更桂支出鉴定费1580元。另查明，李更桂系农业户口，兄弟五人。被扶养人苏秀英（其母），1933年5月25日出生，李兴德（其父），1935年6月21日出生。2014年度河南省农村居民人均纯收入为9416.10元／年，人均生活消费支出为6438.12元／年，居民服务业和其他服务业标准为28472元／年，建筑业标准为34311元／年。宏兴建设公司在太平洋财险泰州公司为施工人员（包括李更桂在内）投有团体人身意外伤害险（40万元）及附加意外伤害医疗保险（2万元）。
原审法院认为，李更桂在工地上受伤致残事实清楚，周口阳城法医临床司法鉴定意见书合法正确，予以采信，李更桂所受损失应依法得到赔偿。本次事故中，李更桂与马参军系雇员雇主关系，李更桂损失依法应由其雇主马参军承担。宏兴建设公司作为发包人，知道或应当知道马参军没有相应资质或安全生产条件，仍将其部分工程分包予马参军，应当与雇主马参军承担连带赔偿责任。因宏兴建设公司在太平洋财险泰州公司为施工人员投有团体人身意外伤害险及附加意外伤害医疗保险，依据《保险法》规定，保险合同成立后，保险人应当按照约定的时间对投保人（宏兴建设公司）承担保险责任，因宏兴建设公司为施工人员就意外伤害医疗保险部分仅投保2万元，对于医疗费超出部分，由马参军承担，宏兴建设公司对此承担连带赔偿责任。李更桂在此事故中遭受如下损失：医疗费22781.64元（16281.64元＋6500元）、误工费9400.27元（34311元／365天×100天）、护理费1560.10元（28472元／365天×20天）、伙食补助费600元（30元／天×20天）、营养费400元（20元／天×20天）、交通费酌定为1000元、残疾赔偿金37664.40元（9416.10元×20年×20%）、被抚养人生活费2575.24元（6438.12元×5年×2人×20%÷5人）、精神抚慰金酌定为10000元，以上共计85981.65元。太平洋财险泰州公司在保险限额内赔偿原告83200.01元（医疗费20000元＋9400.27元＋1560.10元＋600元＋400元＋1000元＋37664.40元＋2575.24元＋10000元），其余医疗费2781.64元由马参军承担，宏兴建设公司对此承担连带清偿责任，李更桂其它诉请因证据不力不予支持。依照《中华人民共和国保险法》第十四条、第三十一条第一款第（四）项及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、太平洋财险泰州公司在保险限额内赔偿李更桂医疗费、交通费、护理费、误工费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神抚慰金等共计83200.01元；二、超出保险限额医疗费2781.64元部分由马参军承担，宏兴建设公司对此承担连带清偿责任；上述（一）、（二）项于判决书生效后十日内履行完毕。三、驳回李更桂的其它诉讼请求。案件受理费2000元，鉴定费1580元，共计3580元，由太平洋财险泰州公司负担。
太平洋财险泰州公司不服原审判决，上诉称：一、原审法院认定医疗费用数额错误，应扣除宏兴建设公司为李更桂垫付的医疗费用16281.64元，且依据保险合同约定，太平洋财险泰州公司应承担扣除100元的免赔额后的医疗费用的80%。二、宏兴建设公司投保的建筑工程施工人员团体人身意外伤害保险及附加的意外伤害医疗保险，均是商业保险，依据保险合同的约定，保险人不承担李更桂的护理费、误工费、伙食补助费、营养费、交通费及精神抚慰金。三、关于保险合同中的免责条款，太平洋财险泰州公司已告知投保人宏兴建设公司且其已签章认可，免责条款应是生效条款。综上，请求二审法院依法改判。
被上诉人李更桂辨称：一，宏兴建设公司为李更桂垫付医疗费用16281.64元钱是事实，但是否请求李更桂返还16281.64元是宏兴建设公司的权利。该笔医疗费用是客观存在的，不能认定李更桂获得双重赔偿。二，保险合同是太平洋财险泰州公司与宏兴建设公司签订的，李更桂没有参与保险合同的签订，免责条款不合理，不具有法律效力。三、保险合同中没有关于护理费、误工费、伙食补助费、营养费、交通费及精神抚慰金的免责条款。综上，请求驳回上诉人的上诉，维持原判。
被上诉人马参军辨称：一、原审法院认定医疗费用数额错误，应扣除宏兴建设公司为李更桂垫付的医疗费用16281.64元。第二，关于保险合同中的免责条款，太平洋财险泰州公司没有向宏兴建设公司履行提示和明确说明义务，免责条款不具有法律效力。综上，请求驳回上诉人的上诉，维持原判。
原审被告宏兴建设公司辨称：一，宏兴建设公司垫付医疗费用16281.64元钱是事实，但是否请求李更桂返还16281.64元是宏兴建设公司的权利，不能认定李更桂获得双重赔偿。二，宏兴建设公司在太平洋财险泰州公司投有团体人身意外伤害险及附加意外伤害医疗保险，其工地上的工人李更桂受伤应当获得赔偿。三、关于保险合同中的免责条款，太平洋财险泰州公司没有向宏兴建设公司履行提示和明确说明义务，免责条款不具有法律效力。综上，请求驳回上诉人的上诉，维持原判。
本院经审理查明的事实与原审审理查明的事实一致。
本院认为，李更桂与马参军系雇佣关系，李更桂在马参军承包的宏兴建设公司工地上受伤致残，马参军作为雇主，没有相应资质或安全生产条件，对雇员所受损害应承担主要赔偿责任。但李更桂在施工过程中未充分尽到安全注意义务，故对自身所受损害应承担一定责任，结合本案以承担20%为宜。宏兴建设公司作为发包人，知道或应当知道马参军没有相应资质或安全生产条件，仍将其部分工程分包与马参军，应当与马参军承担连带赔偿责任。本案中宏兴建设公司在太平洋财险泰州公司投保的团体人身意外伤害险及附加意外伤害医疗保险属于商业保险，应按保险合同的约定赔付，护理费、误工费、伙食补助费、营养费、交通费及精神抚慰金不在保险合同约定的赔付范围内，故原审法院判决太平洋财险泰州公司赔偿李更桂护理费、误工费、伙食补助费、营养费、交通费及精神抚慰金明显错误，应予纠正。太平洋财险泰州公司上诉称李更桂的医疗费、伤残赔偿金应按照保险合同约定进行赔付，但该约定属于免除保险人责任的格式条款，根据《中华人民共和国保险法》第十七条之规定，其应当向被保险人对该条款的内容进行提示和明确说明，但太平洋财险泰州公司未提供充分证据予以证明，其上诉理由不成立，本院不予采纳。因此，太平洋财险泰州公司应在保险限额内赔偿李更桂医疗费20000元、残疾赔偿金37664.4元、被抚养人生活费2575.24元，共计60239.6元。马参军应赔偿李更桂交通费、护理费、误工费、伙食补助费、营养费、超出保险限额医疗费部分共计15742元的80%即12593元，及精神抚慰金10000元，以上合计22593元。宏兴建设公司为李更桂垫付的医疗费用16281.64元，因宏兴建设公司未对李更桂提出返还请求，应视为宏兴建设公司对其权利的自由处分，本院对此不予处理。综上，上诉人太平洋财险泰州公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。原审判决认定事实清楚，但处理有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持商水县人民法院（2014）商民初字第1789号民事判决第三项及案件受理费负担部分。
二、变更商水县人民法院（2014）商民初字第1789号民事判决第一项为中国太平洋财产保险股份有限公司泰州中心支公司于本判决生效后五日内在保险限额内赔偿李更桂医疗费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）共计60239.6元。
三、变更商水县人民法院（2014）商民初字第1789号民事判决第二项为马参军于本判决生效后五日内赔偿李更桂225**元，浙江宏兴建设有限公司与马参军承担连带赔偿责任。
如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费2000元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司泰州中心支公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 秦天鹏
审 判 员 许向朋
代理审判员 徐鲜鲜
二〇一五年六月二十六日
书 记 员 吕文静