甘肃省兰州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）甘01刑终8号
原公诉机关兰州市安宁区人民检察院。
上诉人惠某，男，1986年8月7日出生于甘肃省兰州市，汉族，大专文化，无业，住兰州市城关区。2016年1月10日因涉嫌犯故意伤害罪被取保候审。
辩护人赵伟珺、赵富强，北京市齐致（兰州）律师事务所律师。
兰州市安宁区人民法院审理兰州市安宁区人民检察院指控的原审被告人惠某犯故意伤害罪一案，于2017年11月28日作出（2017）甘0105刑初217号刑事判决。宣判后，原审被告人惠某提出上诉，本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉理由，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年11月7日15时30分许，被告人惠某在兰州市安宁区某商城，与被害人刘某莲因琐事发生争执，后两人互相撕打，被告人惠某将刘某莲殴打致伤。经甘肃法医学会司法医学鉴定中心鉴定，被鉴定人刘某莲的损伤程度鉴定评定为轻伤二级；经甘肃仁龙司法鉴定中心甘仁法司[2017]临重鉴字第449号鉴定，被鉴定人刘某莲的伤情程度构成轻伤二级，伤残等级评定为十级伤残。
原判认定上述事实的证据有：
1、报案材料、被害人刘某莲陈述，证明2014年11月7日15点40分许，我过去问惠某要配件，惠某说不给，我便骂了他一句，之后他便一把把我从他店里推了出来，我又骂了他一句，他突然朝我左侧头部一拳，把我打倒在地，朝我头部、胸部连踢带打，过路人将我俩分开，我跑回自己店里找了一米长的塑料管，跑到他店里朝他后背打去，结果被他一把夺走，后将我一脚踢倒在走廊里，并朝我上半身乱踢，被周围的人拉开后，我回到自己的店里。不到一分钟，他又跑到我店里，抓住我的头发将我撕倒在地，朝我头上一顿拳打脚踢，当时我被打懵了，之后便报警了。
2、抓获、破案经过，证明公安机关侦破本案及被告人惠某到案的情况。
3、户籍证明，证明被告人惠某犯罪时已年满18周岁，为具有完全刑事责任能力的成年人。
4、取保候审决定书，证明被告人惠某被采取强制措施的情况。
5、甘仁函字[2017]099号函、甘仁法司[2017]临重鉴字第449号鉴定书、病历，证明被害人刘某莲之损伤构成轻伤二级，右环指中节近端撕脱性骨折，构成十级伤残。
6、甘肃法医学会司法医学鉴定中心甘法医司鉴中心[2016]临鉴字第648号司法医学鉴定意见书，证明被鉴定人刘某莲的损伤程度评定为轻伤二级。
7、现场勘验笔录及照片，证明公安人员对案发现场勘验检查并拍照固定的情况。
8、证人洪某证言，证明2014年11月7日15时左右，刘某莲走到惠某的店里要挂衣架，刘某莲向惠某骂脏话，惠某把刘某莲推到门外，刘某莲用门口的鞋砸惠某的头部和肩部，后惠某和刘某莲厮打在一起，刘某莲乘机跑回其店里拿着铝合金管子朝惠某肩膀打了两下，当时管子断了，惠某乘机将管子夺过来，两人又厮打在一起，后来旁边的人把他们分开了。
9、证人张某予、潘某、白某雄证言，证明2014年11月7日15时左右，刘某莲和惠某发生争执，看见刘某莲拿了一根一米左右的PVC管子朝惠某身上打去，惠某抬起右胳膊挡，刘某莲便朝惠某胳膊上打了七、八下，之后惠某将刘某莲推倒在地，朝刘某莲身上踢了七八脚，周围的人将他两拉开，刘某莲又骂惠某，惠某冲上去朝刘某莲脸上打了两拳。
10、证人王某静、张某证言，证明刘某莲被惠某打倒在地，惠某朝刘某莲踢了几脚的情况。
11、被告人惠某当庭陈述及原供述，证明2014年11月7日14时30分许，刘某莲来我店里向我要挂衣服的杆子，我不想给她，她就开始骂我，于是我将她推出我店里，她推倒我门口的模特和试衣镜，还用门口摆放的衣服和鞋砸我，我冲上去朝她头上打了两拳，她踢了我两脚，被商场的人拦住后她就回去了。过了一分钟她提一根棍子朝我头上打，我用胳膊挡住了，她朝我胳膊敲了几棍子，棍子打断了，我就冲上去朝她头上打了几拳，她被过路的人拉住，她又骂我，我实在忍无可忍冲到她店里，朝她头上打了几拳，将她打倒在地，又在她肚子上踢了几脚，之后被过路的人拉开，她便报警了。
原审法院认为，被告人惠某故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，构成十级伤残，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十二条第一款之规定，以被告人惠某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
上诉人惠某提出被害人刘某莲蓄意挑事，上诉人没有伤害的故意；被害人刘某莲的伤情为轻微伤，鉴定书鉴定意见错误，鉴定程序违法、依据不足；认定本案的事实不清、证据不足的上诉理由。
辩护人提出上诉人没有伤害刘某莲的故意，甘肃仁龙司法鉴定所鉴定意见违反法定程序，鉴定结果错误；甘肃法医学会司法鉴定意见在没有鉴定资质期间作出的司法鉴定报告不能作为定罪依据；本案上诉人是否殴打刘某莲右手存在合理怀疑，缺乏主要的辨认证据，建议对上诉人宣告无罪的辩护意见。
经审理查明，2014年11月7日15时30分许，上诉人惠某与被害人刘某莲因琐事发生争执，在兰州市安宁区某商城，两人互相撕打，上诉人惠某将刘某莲殴打致伤。经鉴定，被害人刘某莲所受损伤为轻伤二级，伤残等级评定为十级伤残。
原审判决所列认定本案事实的证据，已经在一审开庭审理时当庭宣读、出示并质证。二审期间，上诉人未提出新的证据，对一审判决书所列证据经审查属实，本院予以确认。
关于上诉人及其辩护人所提上诉理由和辩护意见，综合评判如下：所提被害人刘某莲蓄意挑事，上诉人没有伤害的故意，经查，上诉人惠某与被害人刘某莲因琐事发生争执，继而相互厮打，被人劝解且被害人已回到其店中后，上诉人又追至被害人店中继续殴打被害人，主观上有具有实施伤害的故意，客观上实施了伤害行为，故上诉人及辩护人所提该上诉理由及辩护意见不能成立；所提被害人损伤应为轻微伤的上诉理由，经查，案发后经兰州市安宁区公安司法鉴定中心鉴定被害人为轻微伤，被害人向侦察机关提出重新鉴定申请，经侦察机关委托，具有鉴定资质的甘肃仁龙司法物证鉴定所重新对被害人伤情进行了鉴定，委托鉴定手续完备、合法，鉴定程序符合法律规定，且甘肃法医学会司法医学鉴定中心亦鉴定刘某莲的损伤程度为轻伤二级。综合上述鉴定机构的鉴定意见，应认定被害人伤情为轻伤二级，故上诉人及其辩护人所提该上诉理由不能成立；所提原判认定事实不清，证据不足的上诉理由，经查，原审判决认定上诉人犯故意伤害罪，有被害人报案材料、鉴定意见书、证人证言证实，且上诉人也对伤害被害人的犯罪事实做了基本供述，证据相互印证，形成完整的证据链，证实了上诉人犯故意伤害罪的犯罪事实，故上诉人该上诉理由也不能成立。关于辩护人所提仁龙鉴定中心甘肃仁龙司法鉴定所鉴定意见违反法定程序，鉴定结果错误；甘肃法医学会司法鉴定意见在没有鉴定资质期间作出的司法鉴定报告不能作为定罪依据的辩护意见，经查，案发后被害人经兰州市安宁区公安司法鉴定中心鉴定为轻微伤，被害人向侦察机关提出重新鉴定申请，经侦察机关委托，具有鉴定资质的甘肃仁龙司法物证鉴定所重新进行了鉴定，委托鉴定手续完备、合法，鉴定程序符合法律规定，该鉴定机构第一次出作出鉴定意见后，发现引用条款错误，已向公诉机关发函，声明甘仁法物（2015）临鉴字第185号鉴定文书声明作废，并重新出具甘仁法司（2017）临复鉴字第449号鉴定文书，原审法院根据该鉴定，结合其他鉴定所作出的鉴定结论对上诉人定罪量刑，并无不当，故辩护人所提该辩护意见不予采纳。
本院认为，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 梅岩兵
审判员 冯稼耘
审判员 宋世明
二〇一八年一月三十日
书记员 陈嘉博
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