吉林省吉林市昌邑区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）吉0202民初316号
原告：孙振乾，住吉林市。
委托代理人：王作武，吉林市昌邑区光明法律服务所法律工作者。
被告：天津市青木莱防水保温工程有限公司，住天津市红桥区勤俭道192号科贸大楼2021室。
法定代表人：徐勤富，该公司经理。
委托代理人：常忠山，磐石市经济开发区法律服务所法律工作者。
委托代理人：徐勤有，该公司项目经理。
被告：中国建筑第八工程局有限公司，住中国（上海）自由贸易试验区世纪大道1568号27层，现办公地点：吉林市昌邑区吉林大街518号。
法定代表人：黄克斯。
原告孙振乾诉被告天津市青木莱防水保温有限公司（以下简称青木莱公司）、中国建筑第八工程局有限公司（以下简称中建八局）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告孙振乾及其委托代理人孙作武、被告青木莱防公司委托代理人常忠山、徐勤有到庭参加诉讼，被告中建八局经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告孙振乾诉称：2016年9月14日天津市青木莱防水保温工程有限公司工地负责人窦贺通过杜贵胜找到原告等十几个人去中国建筑第八工程有限公司吉林市昌邑区万达广场干活。此项工程是被告从中国建筑第八工程局有限公司承揽的岩棉保温，约定瓦工每天350元、力工每天150元，原告孙振乾是瓦工。2016年9月24日下午，原告在干活中，由于架子不牢固，从架子上跌下来摔伤，现场管理人杜贵胜将原告送至医院治疗，诊断为严重性粉碎骨折。经司法鉴定九级伤残，原告受伤后窦贺和杜贵胜、徐勤有等人员没有安排原告住院治疗，而是将原告送到吉林市昌邑区九站乡大红土村陈志山诊所私人治疗。窦贺和杜贵胜交付1000元费用后就走了，原告在陈志山诊所治疗一个月，花费医疗费8000元，尚欠7000元医疗费没有支付，因无钱继续治疗而回家休养至今。原告为维护合法权益，依据侵权责任法相关规定起诉贵院，请求法院判令被告赔偿医疗费10576.40元、伙食补助费3000元、误工费23449.50元、护理费5436.90元、残疾赔偿金99603.44元、营养费5250元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1903元、交通费500元，合计：152816.24元（护理费、住院伙食补助费按90天计算）；二、中国建筑第八工程局有限公司在给付工程款范围内承担连带责任；三、诉讼费用由被告承担。
被告青木莱发公司辩称：原告告诉主体错误，青木莱公司并非本案侵权责任人，本案涉及的工程是青木莱公司清包给窦贺，每平方米45元，原告是窦贺雇佣人员，并非青木莱公司所雇佣人员，原告应将窦贺列为侵权责任人主体，原告请求住院伙食补助费90天以及护理期限90天没有法律依据，鉴定报告当中鉴定为治疗终结时间并非鉴定伙食补助、护理期限90天，根据吉林省高法关于损害赔偿的规定，住院期间的伙食补助费应当予以支持，原告计算伙食费为90天不能成立，原告的护理期限应当予以鉴定，而不是按照治疗终结时间的计算标准，吉林鸣正司法鉴定中心司法鉴定书适用法律错误，本案原告不是工伤，应当依照侵权责任法、人身损害赔偿的标准进行鉴定，而鉴定适用的是工伤医疗标准，综上，请求人民法院结合本院证据及法律综合评判作出裁决。
被告中建八局未到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩意见，视为放弃答辩的权利。
经审理查明：2016年9月24日原告在被告天津市青木莱防水保温工程有限公司吉林市昌邑区万达广场工地施工过程中摔伤，当天到吉林市龙潭人民医院治疗，支付医药费416.52元；后原告到吉林市昌邑区九站乡大红土村陈志山诊所治疗，由被告支付医疗费1000元；2016年11月14日原告到吉林医药学院附属医院治疗，支付医药费281.88元。2016年11月17日经吉林博信司法鉴定中心鉴定，原告玖级伤残，误工损失自伤后150日，营养期限自伤后时始75日,支付鉴定费1000元。审理中被告青木莱公司申请对原告的伤残等级、医疗终结时间、用药是否合理鉴定，经吉林鸣正司法鉴定中心鉴定，原告孙振乾双足跟骨骨折评定为玖级伤残，医疗终结时间评定为玖拾日，因孙振乾不能出具用药清单，对用药合理性无法评定。
另查明，陈志山出具证明一份，载明：孙振乾于2016年9月24日双脚踝骨骨折，经与徐老板、包工人老窦协商，同意前往大红土村三社祖传陈氏接骨老陈家之劳，经过协议后，治疗费8000元，给拿1000元，欠7000元。
再查明，被告中建八局将吉林市昌邑区万达广场外墙保温项目发包给被告青木莱公司，青木莱公司的经营范围包括保温工程。
认定上述事实的证据：医疗费票据、鉴定报告、证明。
根据原告的诉讼请求和被告的答辩意见，归纳本案的争议焦点：原告请求被告承担赔偿责任及赔偿数额是否应予支持；原告请求被告中建八局在给付工程款范围内承担连带责任是否应予支持。
本院认为，原告孙振乾到被告青木莱工地做瓦工，所以原告与被告青木莱公司之间形成雇佣关系。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”，本案原告在被告青木莱公司受雇佣期间受到损害，经鉴定机构评定为玖级伤残，则被告青木莱公司应承担赔偿责任。赔偿的具体事项为：医疗费1698.4元；原告主张其尚欠医疗费7000元，因原告尚未实际支付，本院不予支持；原告孙振乾被评定为玖级伤残，医疗终结时间评定为玖拾日，伤残赔偿金为106,121.68元；护理费为11309.4元（125.66×90）、误工费25843.5元（150×172.29）、交通费500元、鉴定费1903元，以上费用均符合法律规定，被告应予赔偿。原告主张精神损害抚慰金5,000元,本院认为，原告双足跟粉碎性骨折，应行动不便，对生活造成影响，同时因伤致残，对原告造成精神损害，故原告请求被告赔偿精神损害抚慰金5000元，应予支持。综上，被告应向原告赔偿合计152,375.98元。扣除被告已经支付的1000元，被告应向原告支付151,375.98元。
原告主张的住院伙食补助，因原告没有提供住院记录，对该请求不予支持；原告主张营养费，但是没有提供医疗机构补充营养的意见，本院不予支持。关于原告主张由被告支付尚欠陈志山诊所医疗费7000元，本院认为，该部分费用，原告并没有实际支付，原告该损失尚未发生，故本院不予支持。
关于原告主张被告中建八局在给付工程款范围内承担连带责任，本院认为，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任，本案中，被告中建八局将工程发包给青木莱公司，青木莱公司具有相应资质，所以原告请求被告中建八局承担连带责任，没有法律依据，本院不予支持。
审理中被告主张其与原告不存在雇佣关系，被告与窦贺之间是清包关系，是窦贺雇佣原告，但是未向本院提供证据，本院不予支持。
综上所述，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十一条之规定，判决如下：
一、被告天津市青木莱防水保温工程有限公司于判决生效之日起三日内赔偿原告孙振乾医疗费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等合计合计152,375.98元；
二、驳回原告孙振乾其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的履行期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费388元，由被告吉天津市青木莱防水保温工程有限公司、被告中国建筑第八工程局有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。
审 判 长 胡玉芳
人民陪审员 张 静
人民陪审员 王 宏
二〇一七年六月三十日
代理书记员 王子心
提出执行申请的期限为二年
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