江西省上饶市信州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）赣1102刑初151号
公诉机关上饶市信州区人民检察院。
被告人拱雪峰，绰号“大象”、“胖子”，男，1976年12月11日出生，汉族，小学文化，无业，家住江西省铅山县。因犯抢劫罪，1993年12月29日被江西省铅山县人民法院判处有期徒刑七年；因犯盗窃罪，2007年12月10日被福建省武夷山市人民法院判处有期徒刑五年六个月；因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，2013年2月5日被江西省玉山县人民法院判处有期徒刑一年六个月，2014年1月23日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，2017年12月1日被公安机关抓获，2017年12月2日被江西省婺源县公安局刑事拘留，于2018年1月4日被执行逮捕。现羁押于江西省婺源县看守所。
辩护人毛巧云，江西盛义律师事务所律师。
辩护人毕勤乐，江西学林律师事务所律师。
上饶市信州区人民检察院以饶信检公诉刑诉〔2018〕143号起诉书指控被告人拱雪峰犯贩卖毒品罪，于2018年4月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上饶市信州区人民检察院指派检察员熊宇静出庭支持公诉，被告人拱雪峰及其辩护人毛巧云、毕勤乐到庭参加诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控：
1、2017年11月28日晚上，在上饶市信州区步行街肯德基路口处，被告人拱雪峰以300元的价格，向吸毒人员陈某出售甲基苯丙胺类毒品0.8克。
2、2017年11月底的一天下午，在上饶市信州区“老扁土菜馆”店内，被告人拱雪峰以300元的价格，向吸毒人员吴某出售甲基苯丙胺类毒品0.8克。
3、2017年12月1日下午4时许，在上饶市信州区佳丽商贸城路口，被告人拱雪峰以1000元的价格，向吸毒人员徐某出售甲基苯丙胺类毒品2.4克。
2017年12月1日，江西省婺源县公安局抓获被告人拱雪峰，
并在其身上扣押了甲基苯丙胺类毒品冰毒净重16.227克、甲基
苯丙胺类毒品麻果毛重1.3克。
针对上述指控，公诉机关当庭出示并宣读了相关书证，证人证言，被告人的供述，理化检验鉴定报告，提取、搜查、称重笔录，视听资料等证据予以证实。
公诉机关认为，被告人拱雪峰违反毒品管理法规，多次贩卖甲基苯丙胺类毒品十克以上，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪，追究其刑事责任。同时具备《中华人民共和国刑法》的六十五条第一款、第六十七条第三款规定之情节。
同时，公诉机关当庭认为，上饶市公安司法鉴定中心（饶）公（司）鉴（化）字[2017]341号理化检验鉴定报告可以作为本案的定案根据，虽然对扣押物品的送检期间违反了最高人民法院、最高人民检察院、公安部《办理毒品犯罪案件提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》关于送检期限的规定，但是江西省婺源县公安局对超期送检已经做出了合理解释，且上饶公安司法鉴定中心对取样方法和过程也作了补充说明。
被告人拱雪峰对江西省上饶市信州区人民检察院饶信检公诉刑诉[2018]143号起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议，自愿认罪、悔罪。
被告人拱雪峰的辩护人毛巧云律师提出的辩护意见是:1、对江西省上饶市信州区人民检察院饶信检公诉刑诉[2018]143号起诉书指控被告人拱雪峰的行为构成贩卖毒品罪不持异议；2、该起诉书将案发当时从被告人拱雪峰身上所查获的可疑物品数量计入贩卖毒品数量事实不清，证据不足。理由是公安机关对该扣押物品送检时间超期、送检委托程序取样程序不合法。
被告人拱雪峰的辩护人毕勤乐律师提出的辩护意见是:对起诉书指控被告人江西省上饶市信州区人民检察院饶信检公诉刑诉[2018]143号起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议，同意辩护人毛巧云的辩护意见。
经审理查明：
1、2017年11月28日晚上，在上饶市信州区步行街肯德基路口处，被告人拱雪峰以300元的价格，向吸毒人员陈某出售甲基苯丙胺类毒品0.8克。
2、2017年11月底的一天下午，在上饶市信州区“老扁土菜馆”店内，被告人拱雪峰以300元的价格，向吸毒人员吴某出售甲基苯丙胺类毒品0.8克。
3、2017年12月1日下午4时许，在上饶市信州区佳丽商贸城路口，被告人拱雪峰以1000元的价格，向吸毒人员徐某出售甲基苯丙胺类毒品2.4克。
2017年12月1日，江西省婺源县公安局抓获被告人拱雪峰，
并在其身上扣押了甲基苯丙胺类毒品冰毒净重16.227克、甲基
苯丙胺类毒品麻果毛重1.3克。
上述查明的事实，有公诉机关当庭举证并经庭审质证，本院予以认证的下列证据予以证实。
常住人口信息，证明被告人拱雪峰出生于1976年12月11日，犯罪时系成年人，达到完全刑事责任年龄；
归案情况说明，证明2017年12月1日，婺源县公安局刑警大队民警在江西省上饶市信州区庆丰路中富花园附近将被告人拱雪峰抓获归案，并从其身上扣押冰毒、麻果若干；
扣押物品清单，证明江西省婺源县公安局刑警大队民警在拱雪峰处扣押到总重量为10.8克白色晶体一包，总重量为7.7克白色晶体八小包，总重为1.3克红色颗粒九包；
刑事判决书、刑满释放证明，证明被告人拱雪峰因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，2013年2月5日被江西省玉山县人民法院判处有期徒刑一年六个月，2014年1月23日刑满释放。系累犯，毒品再犯；
上饶公安司法鉴定中心情况说明，证明2017年12月19日上饶公安司法鉴定中受江西省婺源县公安局委托，对江西省婺源县公安局刑警大队办理的拱雪峰贩卖毒品案中的疑似毒品进行毒品定性检验鉴定，依法依规对送检检材进行了取样、鉴定，送检检材均检出甲基苯丙胺成分。
江西省婺源县公安局刑警大队情况说明，证明侦查机关未及时将扣押的毒品送检的原因，虽未按规定时间进行送检、程序存在一定的瑕疵，但是作出了合理的解释，在案件办理过程中对涉案毒品的扣押、保管是依照法律规定执行；
证人邱某的证言，证明2017年8月至2017年11月期间邱某与被告人拱雪峰在其住处一起吸食毒品四次，其中三次毒品是被告人拱雪峰提供；
证人陈某的证言及辨认笔录，证明2017年11月28日晚上21时许，证人陈某在江西省上饶市信州区步行街肯德基路口以300元的价格向被告人拱雪峰购买了甲基苯丙胺类毒品（冰毒）0.8克；证人陈某对被告人拱雪峰的照片进行了辨认；
证人吴某的证言及辨认笔录，证明2017年11月底的一天下午，证人吴某在江西省上饶市信州区“老扁土菜馆”店内，以300元的价格向被告人拱雪峰购买了甲基苯丙胺类毒品（冰毒）0.8克；证人吴某对被告人拱雪峰的照片进行了辨认；
证人徐某的证言及辨认笔录，证明2017年12月1日下午4时许，证人徐某在江西省上饶市信州区佳丽商贸城路
口，以1000元的价格向被告人拱雪峰购买了甲基苯丙胺类毒品（冰毒）2.4克。
被告人拱雪峰的供述及辨认笔录，证明1、2017年11月中旬，被告人拱雪峰从一名绰号“中华”男子处，以4500元的价格购买了30克毒品，用于自己吸食和贩卖；2、2017年11月中下旬的一天，被告人拱雪峰在江西省上饶市信州区步行街肯德基门口以300元的价格向陈某出售0.8克毒品；3、2017年11月底的一天，被告人拱雪峰在江西省上饶市信州区老扁菜馆，以300元的价格向老扁出售0.8克毒品；4、2017年12月1日下午4时许，被告人拱雪峰在江西省上饶市佳利商贸城门口的马路边以1000的价格，向徐某出售2.4克毒品；5、对公安机关从其身上扣押的物品是毒品及对称量、封装的经过没有异议；
理化检验鉴定报告，证明从拱雪峰的身上扣押的一包白色晶体、八小包白色晶体、九颗红色颗粒均检出甲基苯丙胺成分；
称重笔录，证明公安机关民警于2017年12月2日、2017年12月5日对从被告人拱雪峰身上扣押的一包白色晶体、八小包白色晶体、九颗红色颗粒进行了称重，第一次称重后将扣押的一包白色晶体、八小包白色晶体、九颗红色颗粒进行了封装；
提取笔录，证明公安机关民警对徐某139××××9425微信号向拱雪峰aqdsprd116微信号转账1000元的纪录进行提取，并通过截屏打印的方式固定；
搜查笔录，证明2017年12月1日23时05分至2017年12月1日23时15分，江西省婺源县公安局民警在被告人拱雪峰身上的黑色皮衣内袋中发现一铁盒子，盒子中有八小包白色晶体（疑似冰毒），九颗红色颗粒（疑似麻果），从被告人拱雪峰裤子右侧口袋内发现一包白色晶体（疑似冰毒），民警对上述物品进行了扣押，并制作了扣押清单；
光盘，证明公安机关对从被告人拱雪峰身上扣押的一包白色晶体、八小包白色晶体、九颗红色颗粒进行了二次称量，2017年12月2日称量后对扣押的一包白色晶体、八小包白色晶体、九颗红色颗粒进行了封装，被告人拱雪峰在封装袋上签名确认，公安机关民警对称量过程进行了同步录音录像。
上述证据，均经当庭质证，证据来源合法，内容客观真实，且能相互印证，具有证明力，予以采信。
是否采用上饶市公安司法鉴定中心（饶）公（司）鉴（化）字[2017]341号理化检验鉴定报告是本案控辩双方争议的焦点，现就该问题评析如下，江西省婺源县公安局刑警大队民警于2017年12月1日抓获从被告人拱雪峰时，从被告人拱雪峰身上搜查到了一包白色晶体、八小包白色晶体、九颗红色颗粒，在江西省上饶县公安局办案中心对扣押的一包白色晶体、八小包白色晶体、九颗红色颗粒进行了称量、封装，2017年12月15日在江西省婺源县公安局办案中心再次对毒品的净重进行了称量，搜查、扣押、称量合法规范，2017年12月19日江西省婺源县公安局聘请上饶司法鉴定中心对从被告人拱雪峰身上搜查到了一包白色晶体、八小包白色晶体、九颗红色颗粒进行毒品定性检验鉴定，上饶公安司法鉴定中心于2017年12月20日受理，于2017年12月21日开始检验，2017年12月28日出具了上饶市公安司法鉴定中心（饶）公（司）鉴（化）字[2017]341号理化检验鉴定报告。江西省婺源县公安局民警在送检期限上违反了最高人民法院、最高人民检察院、公安部《办理毒品犯罪案件提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》第三十条的送检期限的规定，上饶市公安司法鉴定中心没有制作取样笔录、也未在（饶）公（司）鉴（化）字[2017]341号理化检验鉴定报告中对取样的过程及方法进行说明，故本院认定，江西省婺源县公安局在送检期限存在瑕疵。江西省婺源县公安局、上饶公安司法鉴定中心在取样上存在瑕疵。江西省婺源县公安局刑警大队出具了关于拱雪峰贩卖毒品案毒品送检时间的情况说明，证明本案系毒品系列案，吴某、陈某、邱某、周熔敏、宋某、徐某、许某均在2017年12月2日至2017年12月12日被抓获，且多人在外地被抓获，因办案人员有限，故延迟送检，扣押、保管、封装完全依照法律法规规定执行。故能够保证送检检材与被告人拱雪峰身上搜查到的一包白色晶体、八小包白色晶体、九颗红色颗粒的同一、一致。上饶公安司法鉴定中心对（饶）公（司）鉴（化）字[2017]341号理化检验鉴定报告检材取样过程进行了说明，取样方法及过程符合最高人民法院、最高人民检察院、公安部《办理毒品犯罪案件提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》的规定。
综上，公安机关虽然在对检材送检及取样上存在瑕疵，但作出了合理的解释。故本院对（饶）公（司）鉴（化）字[2017]341号理化检验鉴定报告予以采用。
本院认为，被告人拱雪峰违反毒品管理法规，多次向他人出售甲基苯丙胺类毒品共计4克，且公安机关在抓获被告人拱雪峰时从其身上扣押到甲基苯丙胺类毒品（冰毒）净重16.227克，甲基苯丙胺类毒品（麻果）毛重1.3克，依法应当计入被告人拱雪峰贩卖毒品的数量。其行为触犯了刑法，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人拱雪峰因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，2013年2月5日被江西省玉山县人民法院判处有期徒刑一年六个月，2014年1月23日刑满释放，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且系毒品犯罪的再犯，依法具备从重处罚情节。被告人拱雪峰多次贩卖毒品，具备酌情从重处罚情节；被告人拱雪峰被公安机关抓获归案后，如实供述自己罪行，系坦白，依法具备可以从轻处罚情节。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第三百五十六条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款的规定，判决如下：
一、被告人拱雪峰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元（罚金限在本判决生效后十日内缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月1日起至2024年11月30日止。）
二、对本案中公安机关扣押的毒品予以没收，由公安机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省上饶市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 程 明
审判员 吴劲松
审判员 王典平
二〇一八年五月三十日
书记员 郭建锋