安徽省来安县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）来民一初字第01515号
原告：张建辉，男，1954年2月12日生，汉族，个体户，住安徽省来安县。
委托代理人：刘凤祥，安徽永阳律师事务所律师。
委托代理人：范玉夫，安徽永阳律师事务所律师。
被告：汪永海，男，1970年11月8日生，汉族，个体户，户籍地安徽省来安县，经常居住地安徽省来安县。
被告：肖凌莉，女，1976年10月15日生，汉族，银行职员，住安徽省来安县。
被告：中国太平洋财产保险股份有限公司南京分公司，住所地南京市秦淮区。
负责人：刘长森，该公司总经理。
委托代理人：王春，江苏森远律师事务所律师。
原告张建辉与被告汪永海、肖凌莉、中国太平洋财产保险股份有限公司南京分公司（以下简称太平洋保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年10月9日立案受理后，依法由审判员左世军适用简易程序于2014年10月27日公开开庭进行了审理，原告张建辉及其委托代理人刘凤祥，被告汪永海，太平洋保险公司委托代理人王春到庭参加诉讼，被告肖凌莉经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。
张建辉诉称：汪永海驾驶苏A×××××号小型轿车在来安县建阳南路加油站路段，因操作不当将其撞伤，车辆损坏。经来安县公安局交通管理大队认定：汪永海负此起交通事故的全部责任。此起事故给其造成的损失为：80690元。庭审中，张建辉将诉讼请求变更为：营养费1290元（43天×30元／天）、住院伙食补助费1290元（43天×30元／天）、护理费10461.71元（103天×101.57元／天）、误工费14310.80元（133天×107.60元／天）、残疾赔偿金46228元（23114元／年×2年）、精神损害抚慰金7000元、鉴定费800元、交通费600元，合计81980.51元（张建辉错误计算为81980元）。因苏A×××××号小型轿车系肖凌莉所有，并在太平洋保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和机动车第三者责任保险（以下简称三责险），故要求汪永海、肖凌莉赔偿其各项损失81980元，太平洋保险公司在保险范围内承担赔偿责任。
张建辉对其主张进行举证，汪永海、太平洋保险公司质证如下：
1、张建辉身份证、户口簿、营业执照复印件，证明张建辉的身份及残疾赔偿金的标准应当按照城镇标准计算；误工费应当适用行业标准。汪永海质证，无异议。太平洋保险公司质证，对该组证据的真实性无异议，对张建辉的户籍性质予以认可。但该证据不能证明张建辉有误工损失，同时营业执照也不能证明张建辉是实际经营人，误工损失应以张建辉经营的个体工商户营业额减少部分予以确认。
2、道路交通事故认定书，证明：此起交通事故发生的事实及责任划分，此起事故中汪永海负全部责任，张建辉无责任。汪永海质证，无异议。太平洋保险公司质证，无异议。
3、汪永海驾驶证、苏A×××××号小型轿车行驶证，证明交通事故发生时，汪永海系合法驾驶；苏A×××××号小型轿车系肖凌莉所有，并经过年检。汪永海质证，无异议。太平洋保险公司质证，无异议。
4、保单，证明苏A×××××号小型轿车在太平洋保险公司投保了交强险、200000元三责险及不计免赔率。汪永海质证，无异议。太平洋保险公司质证，无异议。
5、来安县家宁医院住院病案、用药清单、诊断证明书，证明张建辉在来安县家宁医院住院43天，医嘱休息3个月，护理2个月。汪永海质证，无异议。太平洋保险公司质证，真实性无异议，但张建辉在住院期间都是采用针灸等康复治疗手段，张建辉的伤情达不到十级伤残的标准；另诊断证明书建议张建辉休息3个月，应当理解是张建辉伤后休息3个月，而不是张建辉出院后休息3个月。
6、安徽金盾司法鉴定所鉴定意见书、鉴定费发票，证明此起交通事故致使张建辉受伤构成十级伤残；张建辉支付鉴定费800元。汪永海质证，无异议。太平洋保险公司质证，鉴定结论不予认可，所有鉴定费也不予认可，即使鉴定结论是真实的，其公司也不承担鉴定费。
汪永海在庭审中辩称：发生交通事故是事实，其对交通事故的责任划分也无异议。其同意承担赔偿责任，但苏A×××××号小型轿车在太平洋保险公司投保了保险，所以应当由太平洋保险公司承担赔偿责任。
汪永海对其主张未进行举证。
太平洋保险公司在庭审中辩称：对事故发生及责任认定无异议。苏A×××××号小型轿车在其司投保了交强险和200000元三责险及不计免赔率也是事实。对张建辉的伤残鉴定结论其公司不予认可，张建辉已达到法定退休年龄，其公司认为张建辉不存在误工费；住院伙食费和营养费标准过高，其公司分别认可为18元／天和12元／天；护理费标准同意适用安徽省标准；交通费公其司认可200元；其公司不承担鉴定费和诉讼费。
太平洋保险公司对其主张未进行举证。
经庭审举证、质证并结合各方当事人的陈述，本院对证据认证如下：对张建辉提交的证据1中身份证、户口簿，证据2、3、4、5，因出庭当事人均无异议，本院对上述证据的效力予以确认。对张建辉提供的证据1中的营业执照和证据6的证据效力，本院将在本院认为部分作综合分析。
根据张建辉、汪永海、太平洋保险公司陈述及本院确认的有效证据认定如下法律事实：2014年3月3日9时30分许，汪永海驾驶苏A×××××号小型轿车在来安县建阳南路加油站路段，因操作不当撞到行人张建辉，造成张建辉受伤，车辆损坏。此起交通事故经来安县公安局交通管理大队认定：汪永海负此起交通事故的全部责任，张建辉无责任。张建辉事发当日被送往来安县家宁医院住院治疗，2014年4月15日出院，诊断为：双侧桡骨远端骨折。张建辉住院43天，出院医嘱：1、石膏外固定2周；2、注意休息3月，适当加强关节肌肉活动；3、如有不适，我科随诊。出院当日，来安县家宁医院同时出具疾病诊断证明书一份，载明处理意见为：1、建议休息3月、须护理2月；2、如有不适，我科随诊复查。张建辉治疗期间的医疗费均由汪永海支付。2014年9月24日，安徽金盾司法鉴定所作出安徽金盾司法鉴定所（2014）临鉴字第494号司法鉴定意见：张建辉左上肢功能丧失10%以上的伤残等级为X（十）级。张建辉支付鉴定费800元。
另查明：苏A×××××号小型轿车系肖凌莉所有，事发时，系汪永海借用肖凌莉苏A×××××号小型轿车驾驶。肖凌莉为苏A×××××号小型轿车在太平洋保险公司投保了交强险和不计免赔率三责险，交强险赔偿限额为：死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用赔偿限额为10000元、财产损失赔偿限额为2000元；三责险赔偿限额为200000元并投保不计免赔率。交强险和三责险的保险期限均自2013年10月25日16时起至2014年10月25日16时止。
本院认为：根据张建辉、汪永海、太平洋保险公司的诉辩主张以及庭审中各方当事人和代理人的陈述及举证、质证、辩论意见，本案的争议焦点是：一、如何依法认定张建辉的合理损失。二、汪永海、太平洋保险公司如何承担民事赔偿责任。
对争议焦点一，张建辉主张住院伙食补助费标准为30元／天，结合本地国家机关工作人员执行《安徽省省直机关差旅费管理办法》的规定，本院对张建辉的该主张予以支持。张建辉主张营养费标准为30元／天，结合本地实际情况，本院对张建辉的该主张予以支持。张建辉主张护理费标准为101.57元／天，张建辉虽未提供证据证明其在护理期间护理人员实际误工损失，本院结合上一年度安徽省居民服务和其他服务业人均收入情况，本院对张建辉的该主张予以支持。庭审中，太平洋保险公司对张建辉提交的安徽金盾司法鉴定所（2014）临鉴字第494号司法鉴定意见：张建辉左上肢功能丧失10%以上的伤残等级为X（十）级不予认可，因太平洋保险公司并未提供证据证明该鉴定结论鉴定程序违法、鉴定结论依据不足，同时太平洋保险公司在本院规定的时间内未向本院申请鉴定人出庭作证，故本院对张建辉左上肢功能丧失10%以上构成伤残等级为X（十）级予以确认。张建辉主张误工期限为133天、护理期限为103天，因太平洋保险公司未提供证据证明张建辉出院后不需要休息和护理，根据张建辉的住院天数及医嘱，本院对张建辉的该请求予以支持。张建辉主张误工费标准为107.60元／天，并提供个体工商户营业执照，因太平洋保险公司未提供证据证明该个体工商户营业执照违法和张建辉年满60周岁后不能从事经营，故本院结合上一年度安徽省批发和零售业人均收入情况，对张建辉的误工费标准确定为107.57元／天。张建辉主张交通费，其未提交交通费票据，但事发后张建辉及其亲属在处理事故和张建辉就医过程中应当实际发生交通费，故本院结合张建辉住院期限酌定交通费为400元。张建辉的精神损害抚慰金，根据张建辉的伤情及在交通事故中的责任，本院对张建辉的该主张予以支持。据上，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的范围、项目、标准计算张建辉的合理费用为：一、误工费14306.81元（133天×107.57元／天）；二、护理费10461.71元（103天×101.57元／天）；三、住院伙食补助费1290元（43天×30元／天）；四、营养费1290元（43天×30元／天）；五、残疾赔偿金46228元（23114元／年×20年×10%）；六、精神损害抚慰金7000元；七、交通费400元；八、鉴定费800元，合计81776.52元。
对争议焦点二、公民享有生命健康权，赔偿权利人因生命、健康、身体遭受侵害的，可以要求赔偿义务人进行赔偿。事故发生后，来安县公安局交通管理大队对该起事故作出责任认定，汪永海负此起交通事故全部责任，故由汪永海对张建辉的损失承担赔偿责任。因苏A×××××号小型轿车在太平洋保险公司投保了交强险，太平洋保险公司应按《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的赔偿项目和标准在保险合同约定的责任限额内承担责任。太平洋保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔付张建辉2580元（住院伙食补助费1290元＋营养费1290元），死亡伤残赔偿限额内赔付张建辉79196.52元（误工费14306.81元＋护理费10461.71元＋残疾赔偿金46228元＋精神损害抚慰金7000元＋交通费400元＋鉴定费800元），张建辉的损失未超出太平洋保险公司承保范围，故由太平洋保险公司赔偿张建辉81776.52元（2580元＋79196.52元），汪永海不再承担赔偿责任。肖凌莉经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，放弃了庭审答辩和质证的权利，由此造成的不利后果，由其自负。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十八条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司南京分公司于本判决生效后十日内赔偿原告张建辉经济损失81776.52元；
二、驳回原告张建辉的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费620元，减半收取310元，由原告张建辉负担4元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司南京分公司负担306元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。
审 判 员 左世军
二〇一四年十一月十七日
代理书记员 童绪琼
附：本案适用的主要法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
第一百零六条第二款公民、法人、由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残疾者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前抚养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国侵权责任法》
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者强制保险限额范围内予以赔偿。不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条第一款被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金，死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
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