广东省梅州市中级人民法院
民事判决书
（2017）粤14民终187号
上诉人（原审被告）：安邦财产保险股份有限公司梅州中心支公司，住所地：梅州市梅江区南门商业广场A2栋堤上1号店。
负责人:黄平意，该公司总经理。
委托诉讼代理人：蔡展天，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：罗梅红，女，汉族，1968年5月4日出生，住所地：梅州市梅江区。
委托诉讼代理人：刘克熙，梅州市梅江区公职律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：邱志铉，男，汉族，1995年12月9日出生，住所地：梅州市梅江区。
上诉人安邦财产保险股份有限公司梅州中心支公司因与被上诉人罗梅红、邱志铉机动车交通事故纠纷一案，不服梅州市梅江区人民法院（2016）粤1402民初1469号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人的委托诉讼代理人蔡展天，被上诉人罗梅红及其委托诉讼代理人刘克熙到庭参加诉讼。被上诉人邱志铉经本院传票传唤，逾期未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人安邦财产保险股份有限公司梅州中心支公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判。2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院事实认定错误，依法应予纠正，理由如下：一、关于伤残赔偿金。首先，该鉴定结论程序违法。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第26条的规定，当事人申请鉴定经人民法院同意后由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员，协商不成的由人民法院指定。按此规定，鉴定前应征得人民法院同意，并与被告协商。而本案原告方未按规定与被告协商选定鉴定机构和鉴定人员，因此程序违法。被上诉人的伤残鉴定为单方委托，上诉人对该鉴定结果存在异议。其次，一般而言双侧耻骨上下支骨折可以认定九级伤残，但被上诉人的伤情并未达到此类情况。一审法院事实未能查明，被上诉人伤残等级认定错误。再次，伤残等级所涉及的伤残补助费及被抚养人生活费计算不合理，被上诉人父母为非农业户籍，但一审中被上诉人未能提供父母是否无其他收入来源的证据，无法核实其父母是否有其他收入来源的情况下，法院判决无合理合法依据，精神损失费要求过高。二、关于精神损失抚慰金。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向法院请求赔偿精神损害抚慰的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，精神损害的赔偿数额根据侵权人的过错，也即责任比例予以考虑。一审判决精神抚慰金为8000元过高，无合理合法依据。综上所述，一审判决缺乏事实依据和法律依据，为了维护上诉人的合法权益，恳请二审法院查明事实，正确适用法律，依法改判。
被上诉人罗梅红答辩称，维持一审法院判决。一审法院对本案认定事实清楚，法律关系定性准确，适用证据恰当，责任确定合理，审判程序合法。并不存在着上诉人所述的事实认定与法律适用的错误。因此，民事判决合理合法，请求二审法院依法予以维持，以维护答辩人的合法权益。一、上诉人称没有经过他们同意，怀疑鉴定的准确性答辩者本人是在2015年8月23日遭遇交通事故，对于理赔，本人一直是希望双方能够和谐协商，落下完美的句号，但无奈将近一年还无望。在今年的7月的一个下午，上诉人安邦保险公司业务员阿彭来电向本人要医院住院检查的病历材料，说要到客都司法鉴定所。当时认为对方是好意想要尽快了结理赔，况且这案子确实拖了好长时间了，双方也一直没有协商好。先后弄齐送去，一个星期后，不知为何对方阿彭却把这些材料撤回送还，说让我们自己去做鉴定为好，之后一段时间，为此在梅城三家鉴定所中，也可以说是上诉方先有一个预定的吧，最终还是选择客都这一家做鉴定，这前后都是顺应他意，按对方的要求做的鉴定。即使就算是单方委托，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第27的规定，当事人对作出的鉴定结论有异议，提出证据证明存在下列情形之一：1、鉴定机构或者鉴定人员不具备相当的鉴定资格；2、鉴定程序严重违法的；3,鉴定结论明显证据不足的；4，经过质证认定不能作为证据使用。结论就是法律不禁止当事人单方委托鉴定，当事人可以在诉前进行相关鉴定，也没有规定单方委托鉴定不具有法律效力。鉴定结果在本人递交法庭的时候已进行审查经过庭审质证。本人是在长期协商不成临近一年法律有效期而作的鉴定，是先有鉴定，无奈不成再提起诉讼。因为一直期待协商解决，以至于错过了最佳鉴定时间，匆匆忙忙在事故快一年（8月22日）才把鉴定做好的，既然怀疑鉴定的真实性，何故在一审庭审时上诉方蔡经理搬出客都司法鉴定所作的证据作为理由来辩护，所以有些矛盾。早在今年年初病情还严重时，感恩蔡经理等人常来探望，一家人也听到他不止一次的表态，既使不做鉴定，我们仍会按照9级标准来算给你。如果上诉方认为病情不严重不至于做9级，医院的诊断证明：1、右骶髂关节半脱位；2、右髂骨骨折；3、双侧耻骨上支及右侧耻骨上下支多发骨折；4、左侧腓骨小头骨析；5、皮肤多发挫裂伤，促使整个骨盆框架己失去稳定性，依据《鉴定标准》仅双下肢不等长4厘米这一项就可定为9级。更何况再加上骨盆严重畸形愈合，是国家承认的在国家法律的范围，期间几家鉴定所，都认为本人做9级是不折不扣，绰绰有余甚至接近8级。作为认定事实的证据，还需保留为以后由此事故产生的后续费后遗症而追偿的权利。以事实为依据，依法律为准绳。鉴定材料真实合法，……鉴定结果真实合法。二，上诉方称被扶养人生活费计算不合理，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，一审判决符合法律规定，计算准确合理。其父母的抚养费是主要由四子女分担，他们没有其他生活来源补助，更丧失了劳动能力。从另一个角度来看，本人的家庭经济并不好，下岗多年，也一直未能找到一份收入好的工作，经常为工作奔波劳累不堪，由于本人婚姻受挫，目前单身，所以照顾父母和料理家事的责任自然就落在我身上，父母为非农业户籍。父母经步入年迈（81岁），患有严重的心脑血管疾病（心脏病及高血压），每天都要吃大量的药物，其他三个子女均不在身边甚至在外地，很难回一趟家，本人因车祸丧失了劳动能力身体还远远没有康复，自己都还需要人的照顾，照料双亲的事就烦请外地的亲友帮助和照料。因为交通事故发生了一年多，没有了经济来源，康复训练及营养费和父母的医药费，更主要的是生活费，都成了很大的难题，家庭经济早已捉襟见肘，四处借款也未能如意，为维护受害者的合法权利，父母作为被抚养人按照法律，理应能够领到属于他们的这笔费用，体现社会的和谐，况且，这只是负担本人的那部分扶养人的费用。法律是公正的，更盼早日能领到赔偿，解决燃眉之急。三，上诉人称精神抚慰金过高精神损害赔偿是国家制度对法律制度的道德补充，对维护社会和谐完善我国法制具有积极意义，依据本次车祸的严重程度，评估身心的受伤程度，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，一审法院综合事故后果至今未能愈合，为后续埋下甚多不安定隐患，车祸也引起身体功能多处缺失（包括一些生理状态），这些身体的多处障碍，致使生活工作及行动造成诸多不便，更加据精神上的不安宁因素。骨盆导致双腿不等长，对形象外观大受影响，这些都异于常人，自然产生悲观情绪等心理障碍。综上，答辩人认为，被答辩人的诉求缺乏事实和法律依据，请求法庭驳回其不当诉讼请求，维持一审判决。
被上诉人丘志铉经传票传唤未到庭，亦未提交答辩。
一审原告罗梅红向一审法院起诉请求：一、被告保险公司在交强险限额内赔偿原告因交通事故造成的经济损失120000元；二、被告保险公司在商业险限额内赔偿原告因交通事故造成的经济损失88130元；三、被告邱志铉对原告的经济损失承担连带赔偿责任；四、两被告承担本案诉讼费用。
一审法院经审理查明：2015年8月23日01时30分许，被告邱志铉驾驶粤XX号小型轿车由梅江区嘉应大桥王金叶环岛方向行驶，在市规划局门前路段时，与行人原告发生碰撞，造成原告受伤及车辆损坏的交通事故。事故经梅州市公安局交通支队直属大队认定，被告邱志铉负此事故同等责任，原告负此事故同等责任。事发后，原告被送至梅州市人民医院住院治疗，从2015年8月23日入院至2015年10月20日出院，共58天。被诊断为：1、右骶髂关节半脱位；2、右髂骨骨折；3、双侧耻骨上支及右侧耻骨下支多发骨折；4、左侧腓骨小头骨折；5、皮肤多发挫裂伤。建议：1、卧床休息，注意加强营养；2、住院期间：2015-8-23至2015-9-12陪护贰人，2015-09-13至2015-10-20陪护壹人；3、全休3月，三月后至骨科门诊复诊。住院期间花费医疗费27338.20元，其中被告邱志铉垫付了10000元，被告保险公司垫付了10000元。出院后，原告的伤情于2016年8月19日被广东客都法医临床司法鉴定所（以下简称“客都司鉴所”）评定为九级伤残。此后，双方无法就后续赔偿事宜达成一致意见，原告遂诉至法院，提出上述诉讼请求，两被告则作出如上答辩。庭审中，原告为证明其诉讼请求提供了身份证、户口本、证明、被告保险公司的企业登记信息、被告邱志铉的行驶证和驾驶证复印件、保险单复印件、道路交通事故认定书、疾病诊断证明书、住院病案出院记录、入院报告单、发票复印件、鉴定报告和鉴定发票。被告保险公司、邱志铉质证称：1、对梅州市人民医院出具的材料及发票无异议，对蕉岭县卫生院处方笺及药行发票的关联性有异议，无正规的复查病历及医院发票；2、对鉴定报告及鉴定费发票的真实性无异议，但对关联性有异议。被告邱志铉为证明其垫付给原告10000元的事实，提供了10000元的收据复印件，原告表示无异议。被告保险公司为证明其主张提供了：1、网上打印的支付信息表一张；2、鉴定报告书、文件各一份。原告表示对鉴定报告书有异议，被告保险公司私自委托鉴定，原告不在现场，且该鉴定报告对护理期、误工期只是建议，没有结合原告的实际情况；误工期、护理期均采用的是最低标准，对鉴定报告不予认可。另查明，原告罗梅红属于非农业家庭户口。原告父亲罗广平出生于1935年10月29日，事发时年满79周岁；母亲罗添云出生于1941年11月19日，事发时年满73周岁，原告表示其父母共生育了4个子女。肇事粤XX号小型轿车的车主及事发时的驾驶员均是被告邱志铉，该车在被告保险公司处投保了交强险和第三者责任险（1000000元含不计免赔），事故发生在保险期限内。经一审法院出示梅公交（直）认字【2015】第00259号交通事故档案，当事人均表示无异议。一审法院认为，被告邱志铉于2015年8月23日1时45分驾驶粤XX号小型轿车与行人原告发生碰撞，造成原告受伤并负事故同等责任，依法应对原告的损失承担赔偿责任。交警部门作出的梅公交（直）认字【2015】第000259号道路交通事故认定书程序合法，责任划分明确，予以确认。客都司鉴所作出的粤客【2016】临鉴字第541号《司法鉴定意见书》、粤客【2016】临鉴字第623号《司法鉴定意见书》，程序合法，结论依据充分，予以采信。原告对粤客【2016】临鉴字第623号《司法鉴定意见书》提出异议，认为该鉴定意见书采用的是最低标准且原告本人参与鉴定。经查，客都司鉴所对原告的误工期、护理期作出评定之前，已对原告的伤残等级作出评定，对原告的伤情有比较明确的了解，由同一鉴定机构对误工期、护理期一并作出评定，结果客观公正，予以采信。故原告的误工期、护理期应以粤客【2016】临鉴字第623号《司法鉴定意见书》鉴定意见为准。关于原告的损失计算问题。1、残疾补助费139028元（34757元/年×20年×20%）。两被告认为按照事故发生时间，应该适用2015年度城镇居民人均可支配收入30192.9元/年计算。经查，本案事故确发生在2015年8月23日，但原告提起诉讼的时间是2016年8月23日，一审法庭辩论终结时间为2016年10月10日，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第三十五条之规定，原告适用一审法庭辩论终结时的上一年度全省农村居民人均可支配收入34757元/年计算残疾补助费有据，应予支持，诉请项目应更正为“残疾赔偿金”。2、误工费43200元（120元/天×360天）。虽原告未提供证据证实有固定收入和实际误工损失，但其作为具有完全民事行为能力和劳动能力人，仍有机会获得就业或收入，故请求误工损失合理；误工标准可参照上一年度全省农村居民人均可支配收入34757元/年计算；按粤客【2016】临鉴字第623号《司法鉴定意见书》，误工天数以120天为准，误工费计算为11426.40元（34757元/年÷365天×120天）。3、住院伙食补助费5800元（100元/天×58天）。两被告无异议，应予以支持。4、护理费21360元（120元/天×58天×1人+120元/天×120天×1人）。根据粤客【2016】临鉴字第623号《司法鉴定意见书》护理期为60天，梅州市人民医院的医嘱是2015年8月23日至2015年9月12日陪护两人，2015年9月13日至2015年10月20日陪护壹人；结合梅州地区护工实际，住院期间以120元/天计算，出院后以100元/天计算，护理费应为9680元（120元/天×21天×2人+120元/天×37天×1人+100元/天×2天×1人）。5、被扶养人生活费11198元（22396.35元/年×5年×20%÷4人+22396.35元/年×5年×20%÷4人）。已查明，原告父亲事发时年满79周岁，母亲事发时年满73周岁，原告表示其父母共生育了4个子女，并均以22396.35元/年的标准计算5年的抚养费，未超过法律规定，应予准许；该诉请计算无误，应予支持。6、鉴定费2400元。有发票为凭，予以支持。7、定期复查费4893元。虽原告提供有梅江区鸿都参茸药行和梅江区威龙药行购药发票和蕉岭县农村卫生站处方笺，但梅州市人民医院的医嘱是“三月后至骨科门诊复诊”，复查费应以该医院复查的收费收据，上述购药发票与定期复查的关联性存疑，而卫生站处方笺无相应发票为凭，故原告请求的定期复查费无据，不予支持。8、后续治疗费20000元。因无医嘱或相应后续鉴定治疗鉴定，该诉请无据，不予认定。9、交通费2000元。虽无相应交通发票，但确有往返治疗和评残的支出，酌情以500元为宜。10、营养费3000元。因有医嘱“加强营养”，结合原告的伤情，以20元/天计算为1160元（20元/天×58天）。11、精神损失费20000元。因事故造成原告九级伤残，给其造成一定的身心损害，结合梅州地区实际，酌情以8000元为宜。12、医疗费27338元。原告提供的是27338.2元医疗费发票复印件，两被告表示对真实性无异议，仅对关联性有异议。结合原告在梅州市人民医院住院治疗的实际，医疗费27338元有据，应予支持。以上合计216530.40元，其中医疗费34298元（住院伙食补助费5800元、营养费1160元、医疗费27338元），残疾赔偿金182232.40元（残疾赔偿金139028元、误工费11426.40元、护理费9680元、被扶养人生活费11198元、鉴定费2400元、交通费500元、精神损害抚慰金8000元）。因肇事车辆粤XX号小型轿车在被告保险公司处购买了交强险和第三者责任险（1000000元含不计免赔），故原告请求被告保险公司在交强险和第三者责任险限额内承担赔偿责任合理。因事发后被告保险公司垫付了原告10000元，故其仍应在交强险残疾赔偿金限额内承担110000元。原告交强险限额不足部分损失为96530.40元（216530.40元-110000元-10000元）。因交警部门认定行人原告和被告邱志铉负事故同等责任，根据《广东省道路交通安全条例》第四十六条之规定，机动车一方应承担百分之六十的赔偿责任，故原告交强险不足部分损失应由被告保险公司在第三者责任保险（1000000元含不计免赔）限额内赔偿60%，即57918.24元（96530.40元×60%）。因事发后被告邱志铉垫付了原告10000元，其与原告在庭审中同意待原告领取赔偿款后将该10000元返还给自己，应予准许。因原告的合理损失已能在被告保险公司处获得足额赔偿，其请求被告邱志铉对损失承担连带赔偿责任无据，不予支持。综上，一审法院依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十四条第一款第七项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，判决如下：一、被告安邦财产保险股份有限公司梅州中心支公司应于判决生效之日起十日内，在交强险限额内支付110000元给原告罗梅红。二、被告安邦财产保险股份有限公司梅州中心支公司应于判决生效之日起十日内，在第三者责任保险限额内支付57918.24元给原告罗梅红。三、驳回原告罗梅红的其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。被告中国人民财产保险股份有限公司梅州市分公司应在判决生效之日起十日内，将上述157918.24元（扣除被告邱志铉垫付的10000元）付至原告罗梅红的银行账户（户名：罗梅红，账号：XXXX，开户行：中国农业银行）；将10000元付至被告邱志铉的银行账户（户名：邱志铉，账号：XXXX，开户行：中国建设银行）。案件受理费1540.66元，按规定减半收取770.33元（原告预交），由原告负担154.33元，被告安邦财产保险股份有限公司梅州中心支公司负担616元。
本院对于一审判决认定的事实予以确认。本院二审期间，上诉人未提交新的证据，被上诉人罗梅红提交一份梅州市梅江区江南街道梅龙社区居民委员会的证明。指以证明被上诉人的被抚养人（即其父母）所生育子女为包括被上诉人在内的4人。上诉人对该证据无异议。
本院认为，一、本案所涉鉴定结论虽由被上诉人罗梅红单方委托，但上诉人没有证据证明该鉴定结论存在《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》规定应予重新鉴定的情形，被上诉人罗梅红提交的该鉴定结论的证明力可以认定，上诉人认为该鉴定结论程序违法的上诉主张不予支持。上诉人认为该鉴定被上诉人评定九级伤残认定错误，被上诉人的伤情达不到九级，但上诉人没有提交证据证明，上诉人的该上诉主张不予支持。二、被上诉人的家庭成员情况有当地居委会出具的证明可以证实，上诉人认为被上诉人的父母有其他收入来源，其父母所生子女不是四个，但没有提交证据证明，该上诉主张缺乏依据，本院不予支持。三、一审判决确定的精神损害抚慰金8000元与被上诉人的伤残等级及当地生活水平相当，上诉人认为精神损害抚慰金过高的上诉主张亦缺乏依据，本院不予支持。
综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条条第一款的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1540.66元，由上诉人安邦财产保险股份有限公司梅州中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐干忠
审 判 员 孔宁清
代理审判员 赖志明
二○一七年四月七○莺0皇第三人的协议在自愿以可以XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX日
书 记 员 幸静容