江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）苏09民终1777号
上诉人（原审原告）：盐城市华通建筑劳务有限公司，住所地在盐城市盐都区冈中街道办事处花吉村三组。
法定代表人：吴振华，该公司董事长。
委托诉讼代理人：殷文忠，男，如东县求正法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：朱季邹，男，1939年11月20日生，汉族，住如东县。
法定监护人：朱某（朱季邹之妻），1938年6月2日生，汉族，住址同上。
委托诉讼代理人：邓光明，江苏琴海律师事务所律师。
委托诉讼代理人：朱淑群（系朱季邹女儿），1966年8月18日生，住如东县。
上诉人盐城市华通建筑劳务有限公司（以下简称华通公司）与被上诉人朱季邹纠纷一案，不服江苏省盐城市盐都区人民法院（2017）苏0903民初6608号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人华通公司法定代表人吴振华及委托诉讼代理人殷文忠、被上诉人朱季邹的委托诉讼代理人邓光明、朱淑群到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
华通公司上诉请求：请求撤销江苏省盐城市盐都区人民法院（2017）苏0903民初6608号民事判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：1、上诉人与被上诉人之间不存在雇佣关系，盐城市盐都区人社局不顾事实作出工伤认定，认定上诉人是用人单位是错误的。2、南通长城建设集团有限公司（以下简称长城公司）与被上诉人签订赔偿协议书明确约定，甲方不得再以任何理由向其他具有赔偿主体的部门主张权利，因此其再向上诉人主张权利，无事实和法律依据。3、被上诉人朱季邹已年满75周岁，早超过退休年龄，一审法院仍然支持伤残津贴，没有法律依据。4、被上诉人朱季邹有生活来源，因此其要求赔偿没有依据。
朱季邹辩称，1、2014年8月5日7时30份左右，被上诉人在工作中受伤，2015年7月23日盐城市盐都区人力资源和社会保障局作出工伤认定书，认定用人单位为上诉人，2016年7月25日盐城市劳动鉴定委员会鉴定被上诉人伤残程度为一级，2017年6月8日该委员会鉴定被上诉人符合完全生活自理障碍，被上诉人前期住院医疗费由用人单位支付，后期住院门诊医疗费由被上诉人支付。2、长城公司先前垫付的医疗费护理费，长城公司以不当得利之诉向如东县人民法院提起诉讼，该案正在审理过程中。3、长城公司以被上诉人签订的赔款协议书，因其违反法律法规规定而无效，且没有完全履行。4、被上诉人要求享受伤残津贴的要求符合工伤保险条例第35条第一款第三项的规定，上诉人的上诉人请求，没有事实和法律依据。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
华通公司向一审法院起诉请求：判决驳回朱季邹的各项工伤待遇赔偿之请求。
一审法院认定事实：2014年朱季邹在长城公司承包的如东雨润广场项目工地上做后勤工作，2014年8月5日上午7时30分左右，朱季邹在办公区域打扫卫生时不慎摔倒受伤，当即，被送往如东县人民医院住院治疗，于2014年10月15日出院，诊断为：颅脑外伤、右侧额颞叶脑挫伤、右侧颞骨骨折、脑疝等。2014年11月26日，朱季邹因颅脑损伤术后癫痫住院，于同年11月28日出院。2015年3月11日，朱季邹因肺部感染、癫痫入院，于同年3月26日出院。2016年1月11日，朱季邹因同样病情入院，于同年1月26日出院。2016年7月24日，朱季邹因相同病情入院，于同年8月6日出院。2017年7月17日，朱季邹因相同病情入院，于当年8月10日出院。期间,朱季邹共计花费医疗费53391.56元。2015年4月27日，朱季邹向南通市通州区人力资源和社会保障局申请工伤认定，后朱季邹撤回申请，南通市通州区人力资源和社会保障局于2015年5月6日作出工伤认定终止通知书，终止工伤认定。后朱季邹向盐城市盐都区人力资源和社会保障局申请工伤认定，盐城市盐都区人力资源和社会保障局于2015年7月23日作出工伤认定书，认定用人单位为华通公司，朱季邹受雇于华通公司在办公区域工作时受伤，朱季邹的伤情构成工伤。2015年12月30日，朱季邹的妻子朱某与长城公司签订协议书，约定，长城公司除先行支付的款项外再一次性赔偿21万元，保险公司获得的理赔权益归长城公司所有。朱季邹家人于协议后收取赔偿款30000元。朱季邹在工地做工期间的工资为每天100元。
2016年7月25日，经盐城市劳动能力鉴定委员会鉴定，朱季邹致残程度为一级。2017年6月8日，经盐城市劳动能力鉴定委员会鉴定，朱季邹符合完全生活自理障碍。后朱季邹向盐城市盐都区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，于2017年9月29日作出都劳人仲案字[2017]第121号仲裁裁决，裁决：一、华通公司支付朱季邹医疗费49184.16元、住院伙食补助费3080元、住院期间护理费24640元、停工留薪期工资26100元、一次性伤残补助金58725元、鉴定费400元，合计162129.16元。二、华通公司从2016年8月25日开始按月支付朱季邹每月伤残津贴1957.5元，期间根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整，直至朱季邹终身。三、华通公司从2017年7月8日开始按月支付朱季邹每月生活护理费2129.1元，期间根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整，直至朱季邹终身。四、对朱季邹的其他仲裁请求不予支持。华通公司不服仲裁裁决，诉至该院。
一审法院认为，根据劳动法律法规规定，劳动者因工伤残，依法享受工伤保险待遇。本案被告朱季邹受伤性质经行政部门认定为工伤，且经盐城市劳动能力鉴定委员会鉴定致残程度为一级并为完全生活自理障碍。故被告依法应享受相应的工伤保险待遇。对被告应享受的相关工伤待遇费用项目、标准等，应当适用国务院《工伤保险条例》和现行《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》等规定的有关标准计算。
一、关于一次性伤残补助金。朱季邹的伤残程度达到一级，应当按照每月制度工时天数21.75天计算27个月，即21.75天×100元×27=58725元。
二、关于停工留薪期工资。因工伤需要暂停工作接受医疗的，由用人单位支付停工留薪期工资。朱季邹到工地做工时已75岁，远远超过了法定退休年龄，其主张停工留薪期工资的请求不符合客观实际，本院不予支持。
三、关于伤残津贴。朱季邹的伤残程度为一级，应当从作出鉴定结论之次月起计算伤残津贴，即从2016年8月25日起至2017年6月30日止为19901.25(1957.5×10+326.25),从2017年7月1日起按每月伤残津贴1957.5元（2175×90%）计算，于每年6月30日前给付一次。
四、关于生活护理费。朱季邹的生活自理程度为完全生活自理障碍，应当从作出鉴定结论之次月起计算生活护理费，即从2017年7月8日起至2018年6月30日止每月支付生活护理费2446.6元(4893.2×50%)，每年7月1日起根据职工平均工资和生活费变化情况等适时调整,于每年6月30日前给付一次。
五、关于医疗费等费用。朱季邹提供的医疗费票据计53391.56元，其住院共计151天，住院伙食补助费为3020元（151×20），住院护理费为24160元（151×80×2），鉴定为400元，对朱季邹主张的交通费、冰费、调查档费、残疾器具费，未能提供有效票据，该院不予支持。遂判决，一、原告盐城市华通建筑劳务有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内支付被告朱季邹医疗费53391.56元、住院伙食补助费为3020元、住院护理费为24160元、一次性伤残补助金58725元、鉴定为400元，合计139696.56元。二、原告盐城市华通建筑劳务有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内支付被告朱季邹从2016年8月25日起至2017年6月30日止的伤残津贴19901.25元，从2017年7月1日起按每月1957.5元计算伤残津贴，于每年6月30日前给付一次，截止朱季邹死亡。三、原告盐城市华通建筑劳务有限公司从2017年7月8日起至2018年6月30日止支付被告朱季邹每月生活护理费2446.6元，每年7月1日起根据职工平均工资和生活费变化情况等适时调整,于每年6月30日前给付一次，截止朱季邹死亡。四、驳回被告朱季邹的其他请求。
一审法院查明的事实，本院依法予以认定。
本院认为，一、上诉人华通公司是否是被上诉人朱季邹的用工单位。上诉人华通公司是否应当承担被上诉人朱季邹工伤的工伤赔偿责任。二、长城公司与被上诉人朱季邹达成的赔偿协议是否能免除华通公司的赔偿责任。三、上诉人华通公司是否应当支付被上诉人朱季邹伤残津贴。
关于争议焦点一，华通公司向南通市通州区人力资源与社会保障局出具的情况说明中载明，朱季邹是分包人华通公司雇佣的后勤劳务人员，朱季邹的工伤责任直接向华通公司主张，与长城公司无涉。盐城市盐都区人力资源和社会保障局作出都人社工认字（2015）第169号工伤认定书，该工伤认定书向华通公司送达后，在法定期限内，华通公司未申请行政复议，亦未向人民法院提起行政诉讼。故应认定朱季邹是由华通公司雇佣的劳务人员，华通公司依法应当承担被上诉人朱季邹工伤的工伤赔偿责任。华通公司关于上诉人与被上诉人之间不存在雇佣关系，盐城市盐都区人社局不顾事实作出工伤认定，认定上诉人是用人单位错误，没有事实和法律依据，本院不予采信。
关于争议焦点二，长城公司不是用工单位，不是朱季邹工伤的赔偿义务主体，长城公司已向如东县人民法院提起诉讼，要求朱季邹返还其支付的医疗费用，故长城公司与朱季邹达成的协议不能免除华通公司的工伤赔偿责任，对华通公司的关于长城公司与被上诉人朱季邹已达成的赔偿协议应免除华通公司的赔偿责任的上诉理由,本院不予采信。
关于争议焦点三，《工伤保险条例》第三十五条第一款第二、三项规定，“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。”朱季邹虽达到退休年龄，但其没有享有退休待遇，应当由华通公司支付朱季邹伤残津贴，一审法院判决华通公司按季邹伤工资的90%支付朱季邹伤残津贴符合法律规定。故华通公司关于被上诉人朱季邹已年满75周岁，早超过退休年龄，且有生活来源，不应支付朱季邹伤残津贴的上诉理由，没有法律依据，本院不予采信。
综上所述，华通公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人华通公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 徐士平
审判员 李汉林
审判员 惠 玲
二〇一八年四月十六日
书记员 徐煜航