新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新01民终180号
上诉人（原审原告）:乌鲁木齐市新兴业小额贷款股份有限公司。
法定代表人：徐祥龙，该公司总经理。
委托诉讼代理人：赵磊，新疆万和律师事务所律师。
委托诉讼代理人：邓胡霄雲，新疆万和律师事务所律师实习律师。
上诉人(原审被告)：新疆裕豪房地产开发有限公司。
法定代表人：牙森江·吐尔逊，该公司总经理。
上诉人(原审被告)：牙森江·吐尔逊。
共同委托诉讼代理人：刘学新，北京盈科（乌鲁木齐）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：阿不都热依木·克力木。
委托诉讼代理人：吾斯曼江·卡地尔，男，维吾尔族，1976年3月1日出生，喀什阿克努尔实业有限公司员工，住新疆喀什市艾孜热特路34号院平7栋2号。
上诉人乌鲁木齐市新兴业小额贷款股份有限公司因与上诉人新疆裕豪房地产开发有限公司、牙森江·吐尔逊及被上诉人阿不都热依木·克力木借款合同纠纷一案，不服乌鲁木齐市天山人民法院（2016）新0102民初1582号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2017年1月3日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。
上诉人乌鲁木齐市新兴业小额贷款股份有限公司上诉称：原审判决严重缺失公平公正，被上诉人阿布都热依木·克力木通过调解协议确认应支付借款利息12万元及索律师费8万元。同时担保方在担保合同中也认可主债权中的利息和索款费用及律师代理费，故担保方对上述费用应当承担担保责任。请二审法院支持我方上诉请求及理由。
被上诉人阿不都热依木·克力木答辩称，当时该借款是由徐祥龙的银行卡转账给我的，我也已向其陆续还款150万元及利息。故对利息我方不认可。对上诉人主张的索款费用和律师代理费上诉人应该举证来证明。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，处理适当，请驳回上诉维持原判。
上诉人牙森江·吐尔逊，新疆裕毫房地产开发有限公司共同上诉并答辩称，对借款和担保合同签订的事实不持异议，但双方合同未实际履行，故对借款事实不予认可，因为借款暨担保合同是跟乌鲁木齐市新兴业小额贷款股份有限公司签订的，乌鲁木齐市新兴业小额贷款股份有限公司称双方在借款暨担保合同中明确约定无论以上何种方式发放借款，借款人签署的借款凭证均将被作为借款发放的直接证明的意见只能作为借款实际发放事实的认定。公司法人徐祥龙借款和乌鲁木齐市新兴业小额贷款股份有限公司借款是在法律上有区分的。徐祥龙的行为是违法行为，徐祥龙的授权行为是无效的。因此付款方式变更了，我方就不应在本案中承担担保责任。对调解协议我方不认可，我方未签字确认。故乌鲁木齐市新兴业小额贷款股份有限公司的上诉请求及理由无事实及法律依据，请驳回其上诉，支持我方上诉请求。
乌鲁木齐市新兴业小额贷款股份有限公司答辩称：不同意牙森江·吐尔逊，新疆裕毫房地产开发有限公司的上诉请求及理由，徐祥龙是公司的法定代表人，是经公司的授权支付的款项，同时在合同中明确约定“无论以上何种方式发放借款，借款人签署的借款凭证均将被作为借款发放的直接证明”。双方之间签订的借款暨担保合同合法有效，担保方应当承担担保责任。
阿不都热依木·克力木答辩称：不同意上诉人的上诉请求及理由，我收到了合同约定的300万元，陆续还了150万元及利息，还欠150万元。请驳回上诉，维持原判。
乌鲁木齐市新兴业小额贷款股份有限公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令阿不都热依木·克力木偿还借款150万元；2.判令阿不都热依木·克力木支付借款利息12万元；3.判令阿不都热依木·克力木承担索款费用和律师代理费8万元；4.判令牙森江·吐尔逊，新疆裕毫房地产开发有限公司承担连带责任；5.判令以上被告承担本案的诉讼费和邮寄费。
原审法院经审理查明：双方当事人于2014年3月15日签订借款暨担保合同，合同约定：由乙方（乌鲁木齐市新兴业小额贷款股份有限公司）发放贷款3000000元（叁佰万元整），贷款期限为三个月（自2014年3月18日起至2014年3月18日止），贷款月利率20‰，并由丙方（牙森江·吐尔逊，新疆裕毫房地产开发有限公司）作为保证人，保证担保期间为甲方未按合同约定履行债务之日起两年。该合同由双方签字，盖章确认。同日，阿不都热依木·克力木、牙森江·吐尔逊、新疆裕毫房地产开发有限公司向申请的借款本金3000000（叁佰万元整）向乌鲁木齐市新兴业小额贷款股份有限公司出具了借据，并由出具三方签字盖章确认。2014年3月18日乌鲁木齐市新兴业小额贷款股份有限公司法定代表人徐祥龙以银行转账的方式向阿不都热依木·克力木支付了3000000元，实际履行了合同中发放贷款的义务。另阿不都热依木·克力木与乌鲁木齐市新兴业小额贷款股份有限公司签订一份调解协议，该调解协议的相对方是本案三方当事人，协议第七条明确规定“以上协议各方签字生效”，但牙森江·吐尔逊和新疆裕毫房地产开发有限公司未在协议中签字确认。徐祥龙为乌鲁木齐市新兴业小额贷款股份有限公司的法定代表人。
原审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。首先，阿不都热依木·克力木与乌鲁木齐市新兴业小额贷款股份有限公司签订借贷合同，并对偿还方式进行了约定，双方之间借款法律关系已成立，借款合同合法有效，双方应严格按照约定履行义务。本案中阿不都热依木·克力木向乌鲁木齐市新兴业小额贷款股份有限公司借款3000000元，应按照借款合同及时偿还本息。乌鲁木齐市新兴业小额贷款股份有限公司法定代表人徐祥龙认可阿不都热依木·克力木偿还了1500000元本金及利息，尚欠本金1500000元，乌鲁木齐市新兴业小额贷款股份有限公司要求阿不都热依木·克力木偿还本金1500000元请求，应予以支持。乌鲁木齐市新兴业小额贷款股份有限公司诉讼请求中借贷利息120000元及索款费和律师代理费80000元是根据调解协议书确定，在调解协议未生效的情况下，无法确认利息，索款费和律师代理费，故对乌鲁木齐市新兴业小额贷款股份有限公司要求阿不都热依木·克力木支付借款利息120000元及索款费和律师代理费80000元的诉讼请求不予支持。牙森江·吐尔逊，新疆裕毫房地产开发有限公司抗辩对乌鲁木齐市新兴业小额贷款股份有限公司诉讼主体的身份提出异议，认为实际借款人是徐祥龙，公司的法人代表是企业法人的法定代表人，代表法人从事民事活动，成为法人代表后，其自然人格被法人吸收，其以法人代表的身份进行的民事行为所承担的责任都由法人承担，但行使与法人代表身份无关的民事行为而承担的责任由自己承担，乌鲁木齐市新兴业小额贷款股份有限公司法定代表人徐祥龙向阿不都热依木·克力木转账，是履行乌鲁木齐市新兴业小额贷款股份有限公司借款担保合同中的义务，该抗辩意见没有法律依据，对乌鲁木齐市新兴业小额贷款股份有限公司要求牙森江·吐尔逊，新疆裕毫房地产开发有限公司承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。判决：一、阿不都热依木·克力木于本判决生效后十日内偿还乌鲁木齐市新兴业小额贷款股份有限公司借款1500000元；二、牙森江·吐尔逊，新疆裕毫房地产开发有限公司对上述款项承担连带偿还责任；三、驳回乌鲁木齐市新兴业小额贷款股份有限公司的其他诉讼请求。
本院二审期间，上诉人乌鲁木齐市新兴业小额贷款股份有限公司、牙森江·吐尔逊及新疆裕毫房地产开发有限公司没有针对其上诉请求向本院提交新证据。上诉人乌鲁木齐市新兴业小额贷款股份有限公司针对牙森江·吐尔逊及新疆裕毫房地产开发有限公司的上诉请求出具2017年2月5日的证明一份，证明徐祥龙向阿不都热依木·克力木的转账行为属于公司的行为即属于职务行为。该证据牙森江·吐尔逊及新疆裕毫房地产开发有限公司不予认可。对此本院将结合案件事实综合予以认定。
本院认为：《中华人民共和国担保法》第五条规定，担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。第三十条规定，有下列情形之一的，保证人不承担民事责任：（一）主合同当事人双方串通，骗取保证人提供保证的；（二）主合同债权人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的。（三)债权人许可债务人转让债务未经保证人书面同意的。（四）债权人与债务人协议变更主债务而未经保证人同意的。（五）同一债权既有保证又有物的担保的情况下，债权人放弃物的担保时，保证人在债权人放弃权利的范围内免除报这个责任。本案中，乌鲁木齐市新兴业小额贷款股份有限公司与阿不都热依木·克力木及牙森江·吐尔逊，新疆裕毫房地产开发有限公司于2014年3月15日签订借款暨担保合同一份，约定：由乙方（乌鲁木齐市新兴业小额贷款股份有限公司）发放贷款3000000元（叁佰万元整），贷款期限为三个月（自2014年3月18日起至2014年3月18日止），贷款月利率20‰，起息从放款之日起计算，并由丙方（牙森江·吐尔逊，新疆裕毫房地产开发有限公司）作为保证人，保证担保期间为甲方未按合同约定履行债务之日起两年。该合同由甲、乙、丙三方签字，盖章确认。该合同系签订各方真实意思表示，并不违反相关强制性法律法规。即该合同合法有效，各方应严格按照约定履行义务。合同签订后，阿不都热依木·克力木于2014年3月18日从乌鲁木齐市新兴业小额贷款股份有限公司法定代表人徐祥龙处收到3000000元。对此牙森江·吐尔逊，新疆裕毫房地产开发有限公司认为按照合同走账方式应当是走乌鲁木齐市新兴业小额贷款股份有限公司的帐，而不是公司法人的私账，因为付款方式变更了，故我方不应承担担保责任。对此本院认为，公司的法人代表是企业法人的法定代表人，代表法人从事民事活动，成为法人代表后，其自然人格被法人吸收，其以法人代表的身份进行的民事行为所承担的责任都由法人承担，但行使与法人代表身份无关的民事行为而承担的责任由自己承担。本案中，乌鲁木齐市新兴业小额贷款股份有限公司认可其法定代表人徐祥龙的放款行为属代表公司的职务行为。债务人阿不都热依木·克力木亦认可其收到的该笔款项为借款合同约定的款项。即双方之间的借款暨担保合同通过乌鲁木齐市新兴业小额贷款股份有限公司的法定代表人徐祥龙的私人账户向借款人转账合同约定款项的方式履行。故上诉人牙森江·吐尔逊，新疆裕毫房地产开发有限公司关于不承担担保责任的上诉理由本院不予支持。针对阿不都热依木·克力木是否应当承担借款利息及索款律师费用共计20万元及牙森江·吐尔逊，新疆裕毫房地产开发有限公司是否应当对上述款项继续承担担保责任的问题，上诉人乌鲁木齐市新兴业小额贷款股份有限公司称索要的利息为已还1500000元的利息，而上诉人乌鲁木齐市新兴业小额贷款股份有限公司在原审法院审理过程中认可阿不都热依木·克力木已经陆续偿还了1500000元本金及利息，尚欠本金1500000元。但又不能举证证明1500000元本金的还款时间以及具体还了多少利息。至于调解协议，该调解协议生成时间为起诉之后，且约定了还款时间，但该协议未实际履行，担保方也未签字确认，故不应作为本案定案依据。对此原审法院处理适当。本院予以维持。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上述上诉请求无事实及法律依据，本院予以驳回。故依照《中华人民共和国民诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费40900元（其中4300元由乌鲁木齐市新兴业小额贷款股份有限公司预交，18300元由牙森江·吐尔逊预交，18300元由新疆裕毫房地产开发有限公司预交），由乌鲁木齐市新兴业小额贷款股份有限公司负担4300元，由牙森江·吐尔逊负担18300元，新疆裕毫房地产开发有限公司负担18300元。
本判决为终审判决。
审判长 再比布拉 ·加玛力
审判员 如斯坦木 · 马合木提
审判员 祖鲁菲亚 ·吐尔逊
二〇一七年三月三十日
书记员 阿布都沙拉木·阿布拉