贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔26民终460号
上诉人(原审被告）：蒋启昌，男，1979年7月6日出生，苗族，农业户口，住天柱县。
被上诉人（原审原告）：蒋光玲，男，1989年7月20日出生，苗族，农业户口，住天柱县，现住天柱县。
上诉人蒋启昌与被上诉人蒋光玲身体权纠纷一案，不服贵州省黔东南州天柱县人民法院（2016）黔2627民初1156号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年2月24日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人蒋光玲不服一审判决上诉要求：1、撤销贵州省黔东南州天柱县人民法院（2016）黔2627民初1156号民事判决；2、改判驳回被上诉人蒋光玲的诉讼请求。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。被上诉人蒋光玲到凯里雅典娜医疗美容有限公司检查、做模和加牙安装修复共花费用42600元不符合常理。蒋光玲在2016年3月26日共计支付费用42600元，但其2016年5月10日、15日，2016年8月20日、21日，2016年9月3日先后五次才进行治疗，发票与治疗时间不同，支付钱款不能先于治疗。在没有治疗前，无法确定治疗费用。因此，治疗牙齿所支出的费用，与事实不符。二、一审判决证据不足。根据最高人民法院关于审理人身损失赔偿适用法律若干问题的解释有关规定，医疗费应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。蒋光玲未提供病历和诊断证明，仅凭收费处开具的门诊工作单和牙科医疗无关的记账税务发票，不能作为认定治疗所支付高价费用的依据。没有证据证明蒋光玲有误工，一审支持460元的误工费证据不足。没有证据证明蒋光玲有陪�，护理费460元不应得到支持。蒋光玲没有住院，不能支持院生活补助费480元。交通费应以正式发票为准，并与就医地点、时间、人数次数相符合，蒋光玲没有证据证明发生交通费1480元。
蒋光玲二审未答辩。
将光玲向一审法院提出诉讼请求：依法判令被告支付原告牙齿修复治疗费用42600元人民币、误工费1352元、护理费501元、交通费1480元、住院生活补助费480元、住宿费1200元、精神损失费1万元，由于受伤不能继续开营运车辆，原价18万多元的车，不得不低价108000元就卖掉，这项损失7万元，合计人民币127613元。
一审法院认定事实：2015年1月7日16时左右原、被告因拉沙的事在天柱县××街上蒋景龙门口发生争吵，进而互殴，后原告被被告用木质板凳打伤，当天原告到天柱县人民医院住院治疗2015年1月16日出院，共住院治疗9天。2015年1月14日天柱县公安局司法鉴定中心作出（天）公（司）鉴（伤）字〔2015〕002号《法医学人体损伤程度鉴定书》鉴定原告口唇部损伤致上颌右侧第1牙及左侧第1、2牙牙折缺失，属轻伤二级。天柱县人民检察院于是对被告提起公诉。2015年7月9日天柱县人民法院作出（2015）天刑初字第40号刑事附带民事判决书，在判决被告犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月的同时判决被告附带赔偿原告医疗费2714.2元、误工费760.5元、护理费630元、住院伙食补助费270元，合计4374.7元的60%，即2624.82元，其余40%，即1749.88元，由原告自行承担。并告知原告对于其假牙安装费，可在实际发生后另行起诉解决。刑事附带民事判决宣判后双方均未提出上诉。2016年3月后在家人的陪护下原告先后五次赴凯里雅典娜医疗美容有限公司进行检查，做模和假牙修复，共花去假牙安装修复费42600元。2016年8月1日原告诉至本院请求依法判决被告支付原告假牙安装修复费42600元、误工费1352元、护理费501元、交通费1480元、住院生活补助费480元、住宿费1200元、精神损失费1万元、车辆损失费7万元，合计人民币127613元。
一审法院认为，公民的身体权受法律保护，任何组织和个人不得侵害。被告蒋启发昌与原告蒋光玲因拉沙的事发生互殴时持木凳将原告打伤，构成侵权，应负主要责任，即承担60%的民事赔偿责任。鉴于原告在本案中有一定的过错，应承担相应的责任，即承担40%的民事赔偿责任。关于赔偿项目和赔偿费用按《中华人民共和国侵权责任法》和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定确定和计算。本案赔偿项目包括假牙安装修复费、误工费、护理费、住院生活补助费、交通费。其中，假牙安装修复费根据医疗机构等出具的医疗发票计算，认定为42600元。误工费按原告的误工时间和收入状况计算。原告系农业人口，其未能提供最近三年的平均收入，故其误工费按上一年度当地农业职工年平均工资33590元计算。原告5次去凯里雅典娜医疗美容有限公司进行假牙安装修复，误工时间每次按1天计算，5次共计为5天，故误工费认定为460元（33590元/年÷365天×5天）。护理费参照误工费的规定计算。原告先后进行假牙安装修复5天，护理期限5天，护理人系农业人口，无固定收入，受诉法院所在地相同行业上一年度职工的平均工资为33590元，故定护理费为460元(33590元/365天×5天)。住院生活补助费按原告接受假牙安装修复的时间5天计算，可认定为480元。交通费根据原告及其必要的陪护人员因就医实际发生的费用计算。原告提出交通费1480元，符合原告及其必要的陪护人员（1人）5次返还治疗乘坐长途客车所花的�用（单程票价74元×2人×5次×2=1480元），予以认定。原告请求赔偿误工费、护理费中超过认定的部分，因无相关的收入证据证明，其主张不予认定。原告请求赔偿住宿费1200元、精神损失费1万元、车辆损失费7万元，因原告未能提供住宿发票和给其精神损害造成严重后果、车辆损失的相关依据，其主张亦不予支持。被告提出其行为系正当防卫，不具有违法性，因其行为不符合正当防卫的构成要件，其抗辩的理由不能成立。被告提出凯里雅典娜医疗美容有限公司系个体所有制医院，所开具的医疗发票不具有真实性，因该医疗发票系依法纳税的普通发票，而被告未能提供反驳证据予以反驳，故对该医疗发票的证明力，予以采信。被告提出其亦有车辆损失、名誉损失，因其未提起反诉，不予审理。综上，本案赔偿项目及其费用有：原告假牙安装修复费42600元、误工费460元、护理费460元、住院生活补助费480元，合计人民币45480元。为此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款之规定，判决：一、被告蒋启昌于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告蒋光玲假牙安装修复费42600元、误工费460元、护理费460元、住院生活补助费480元、交通费1480元，合计人民币45480元的60%即27288（45480元×60%）。原告蒋光玲自行承担人民币45480元的40%即18192元（45480元×40%）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告蒋光玲的其他诉讼请求。案件受理费300元，减半收取150元，由被告�启昌负担。
本院二审期间，当事人蒋光玲提交了《黔东南州人民医院法医学司法鉴定所鉴定意见书》以及《收费专用票据》，证明此次治疗牙应支出的费用为31900元。经本院组织质证，蒋启昌对于证据的真实性予以认可，但认为治疗所支付费用过高。本院审查认为，该证据符合证据三性，可采纳为认定本案事实的依据。也即蒋光玲此次受伤治疗牙所需的费用为31900元，一审直接根据税务发票以及门诊单认定治疗所支付的费用为42600元不妥，本院予以纠正。
本院认为，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”公民的身体权受法律保护，任何组织和个人不得侵害。因过错侵害他人身体应根据过错承担赔偿�任，受害者对于侵害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案蒋启发昌与蒋光玲因拉沙的事发生互殴,对于承担责任的问题，已经生效的（2015）天刑初字第40号刑事附带民事判决书进行认定，一审判决蒋光玲承担40%责任，蒋启昌承担60%的责任并无不当，本院予以确认。
关于种植和修复牙花费42600的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”医疗费是根据医疗机构出具的医药费用收款凭证，并结合病历和诊断证明进行确定。蒋光玲因身体受到伤害确实到私立医疗机构进行了牙的种植和修复，应是产生相应费用，但现蒋光玲仅有税务发票证明其产生42600元，没有用药清单或是收款收据进行佐证，不能依据此确定实际治疗所花费用。对此项费用，本院根据二审期间蒋光玲提供的鉴定意见，支持31900元。一审仅以税务发票支持蒋光玲42600元不妥，本院予以纠正。蒋启昌对此部分的上诉理由部分成立，本院予以采纳。
关于赔偿项目和赔偿费用的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”蒋光玲确实到凯里雅典娜医疗美容有限公司进行5天的治疗，治疗期间无法进行正常工作，支持其5天的误工费符合常理和法律规定。第二十一条第三款规定：“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”需要护理的情形是因受损害，生活不能自理，才需要护理。蒋光玲受伤但是没有达到生活不能自理，且也没有医疗机构出具证明需要进行护理。因此，对于护理费不应支持。一审支持不妥，本院予以纠正。第二十二条：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”蒋光玲确实到凯里雅典娜医疗美容有限公司进行治疗，其作为完全民事行为能力人，具有生活自理能力，不需要陪护。因此，只能支持其一人的交通费用，即合计5次740元的费用。一审全部支持不妥，本院予以纠正。第二十三条第一款规定:”住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”蒋光玲并没有住院，不存在住院伙食补助费。一审支持此项不妥，本院予以纠正。因此，只能支持蒋光玲的误工费以及交通费，其他费用因没有证据证明本不予支持。蒋启昌对于住院伙食补助费、护理费的上诉理由成立，本院予以支持；对于误工费的上诉理由不能成立，本院不予支持；对于交通费用的上诉理由部分成立，对于成立部分本院予以支持。
综上所述，蒋光玲此次受伤害应获得的费用为460元误工费+740元交通费+31900元治疗费以及鉴定费=33100元×60%=19860元。
综上所述，上诉人的的上诉请求部分成立，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项，判决如下：
一、撤销贵州省黔东南州天柱县人民法院（2016）黔2627民初1156号民事判决；
二、蒋启昌于本判决生效之日起十日内一次性赔偿蒋光玲19860元。
三、驳回蒋光玲的其它诉讼请求。
一审案件受理费150元，由被上诉人蒋光玲承担，二审案件受理费300元，由上诉人蒋启昌承担。
本判决为终审判决。
审判长 陆小平
审判员 王山地
审判员 王大梅
二〇一七年五月十九日
书记员 龙 欢