甘肃省徽县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）甘1227刑初97号
公诉机关徽县人民检察院。
被告人罗某1，。
辩护人索某。
徽县人民检察院以徽检公诉刑诉字[2017]95号起诉书指控被告人罗某1犯非法买卖爆炸物罪，于2017年11月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。徽县人民检察院检察员赵某某出庭支持公诉，被告人任某及其辩护人索某均到庭参加诉讼。现已审理终结。
徽县人民检察院指控：2015年8月份左右，被告人罗某1口头委托为其承揽工程的任某（因犯非法买卖、运输、储存爆炸物罪被一审判处有期徒刑十年，二审维持原判）购买爆炸物用于非法开采金矿，并于同年9月18日向任某转款1万元人民币用于购买爆炸物。同月20日任某从罗某1提供的资金中提现9000元，从王某某（因犯非法买卖、储存爆炸物罪被一审判处有期徒刑十年，二审维持原判）处以9800元购买炸药7箱（56包168千克），雷管280枚（炸药每箱1000元、雷管每枚10元），任某联系上廖某某（因犯非法运输爆炸物罪被一审判处有期徒刑三年缓刑四年，二审维持原判），与廖某某一同使用廖某某的农用三轮车将该7箱炸药及280发导爆管运回到任某家中存放。因大河到徽县县城的公路不通，罗某1长期未收到爆炸物，便将给任某的1万元预付款从任某的工程款中扣除。约在10月的某天，被告人罗某1和任某电话联系好后，任某驾驶自己的摩托车携带一箱（8包约24千克）炸药到某某乡某某公园附近公路上将该一箱炸药卖给罗某1，罗某1当场付给任某炸药款1000元。同年11月17日，被告人罗某1再次与任某电话商定购买任某处的炸药2箱、导爆管100枚，在栗川乡境内的烟冬梁公路交易。任某和龚某某（因犯非法运输爆炸物罪被一审判处有期徒刑三年缓刑三年，二审维持原判）分别驾驶摩托车从任某家中各携带爆炸物运送至徽县栗川乡龙洞村河沟口一牛场附近，任某被大河派出所民警盘查，在其骑乘的摩托车及随身背包内当场查出炸药一箱（8包24.5千克）、导爆管雷管100枚。得知任某被查获后，龚某某多次联系罗某1，罗某1得知任某被查获后潜逃。次日龚某某向大河派出所投案自首并上缴其非法运输的炸药一箱（8包23.95千克）。2017年7月31日被告人罗某1自行到徽县公安局投案自首。
认定上述事实的证据如下：1.书证：案件来源材料、强制措施材料、信用社交易凭证、户籍证明及在逃人员信息表、体检材料、到案经过、鉴定意见通知书、行政处罚材料、判决书、裁定书；2.证人证言：任某、鲁某某、龚某某、陈某某、罗某22、罗某23证言3.被告人罗某1的供述与辩解，；4.鉴定意见：鉴定文书及计量报告；5.检查笔录；6.视听资料：讯问光盘。
被告人罗某1违反国家有关爆炸物管理的法律法规，在无买卖爆炸物资质的情况下，为任某提供资金，指使任某为其购买爆炸物品，后又两次从任某处购买爆炸物，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法买卖*爆炸物罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人罗某1辩称：起诉书所说的1万元是我给任某给付的工资，我没有指使他买炸药。第一次买的一箱炸药我买回去已经溶解了，不能使用，我倒在了地里；第二次我联系他，说第一次买的没有放响，再重新买一次，联系好之后我在去取的路上听说出事了，就没有拿到。
被告人罗某1的辩护人辩称：一、起诉书指控被告人涉嫌非法买卖爆炸物罪部分事实证据不足。
第一起，指控被告人出资一万元委托任某购买爆炸物用于非法开采金矿证据不足。理由是：其一，指控被告人转款一万元是为了购买爆炸物，只有任某一个人的陈述，属于孤证，而且任某与罗某1有利害关系，所以不能作为定案依据。鲁买卖的证言属于间接证据，与任某系夫妻关系，同样与罗某1有利害关系，不能作为定案依据。其二，任某从王某某处购买的7箱炸药、280枚导爆管，系任某的自主行为，所有权属于任某，与本案被告人罗某1无关。这从任某2015年10月在某某公园边购买1箱炸药付款1000元以及任某给王某某出售2箱的事实足以证明。其三，退一步讲，即便按照起诉书指控的”......从任某工程款中扣除”的事实也能证明，该7箱炸药、280枚导爆管最终的所有权属于任某。因此，该起非法买卖爆炸物的责任应当由任某承担。
第二起，被告人罗某1购买的1箱炸药，据被告人供述没有引爆成而倒掉了，对此公安机关没有进一步调查取证。公诉人用被告人没有收到的爆炸物所做的鉴定意见，通过推定的方式来认定事实，其证明标准达不到《刑事诉讼法》53条规定的”证据确实、充分”的要求。
第三起，因给被告人罗某1出售、运送炸药的任某、龚某某被公安机关查获，而没有购买到这2箱炸药、100枚导爆管。因此，不应认定在非法买卖爆炸物的数量之中。
二、被告人具有投案自首情节
《刑法》第67条:犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。对于被告人具有自动投案的事实，证据充分，公诉人对此也没有异议。”如实供述自己的罪行”，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。本案主要的犯罪事实就是第二起被告人罗某1购买了1箱炸药的事实，对此被告人在法庭上如实交代。
因此被告人的符合自首的规定，应当依法从轻或者减轻处罚。
三、被告人罗某1购买炸药的用途是为了从事合法的生产经营活动，且没有造成危害。
这从证人罗某22、罗某23的证言中可以证实，被告人向村上交了购买炸药用于建设的申请，后来也确实修建了两间厨房。根据《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第九条规定”因筑路、建房、打井、整修宅基地和土地等正常生产、生活需要，以及因从事合法的生产经营活动而非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸物，数量达到本解释第一条规定标准，没有造成严重社会危害，并确有悔改表现的，可依法从轻处罚；情节轻微的，可以免除处罚。具有前款情形，数量虽达到本解释第二条规定标准的，也可以不认定为刑法第一百二十五条第一款规定的”情节严重”。”因此，对被告人可以不认定为刑法第一百二十五条第一款规定的”情节严重”，可依法从轻处罚。
四、被告人有认罪、悔罪表现。
徽县看守所出具的《在押人员羁押期间现实表现鉴定表》中明确载明：罗某1能够认罪服法，服从管教，积极参加政治、文化学习、表现良好。
在庭审中，被告人当庭表示认罪服法，足以充分说明被告人认罪态度是积极和诚恳的。
综上所述，被告人具有自首情节，购买炸药的用途是为了从事合法的生产经营活动，且没有造成危害。请法院依据《刑法》第67条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第九条之规定对被告人减轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明：2015年8月份左右，被告人罗某1口头委托为其承揽工程的任某（因犯非法买卖、运输、储存爆炸物罪被一审判处有期徒刑十年，二审维持原判）购买爆炸物用于非法开采金矿，并于同年9月18日向任某转款1万元人民币用于购买爆炸物。同月20日任某从罗某1提供的资金中提现9000元，从王某某（因犯非法买卖、储存爆炸物罪被一审判处有期徒刑十年，二审维持原判）处以9800元购买炸药7箱（56包168千克），雷管280枚（炸药每箱1000元、雷管每枚10元），任某联系上廖某某（因犯非法运输爆炸物罪被一审判处有期徒刑三年缓刑四年，二审维持原判），与廖某某一同使用廖某某的农用三轮车将该7箱炸药及280发导爆管运回到任某家中存放。因大河到徽县县城的公路不通，罗某1未收到爆炸物，便将给任某的1万元预付款从任某的工程款中扣除，双方在未完成交接爆炸物并扣除买炸药的预付款后，罗某1和任某买卖该批炸药的行为已经中止。约在10月的某天，被告人罗某1和任某电话联系好后，任某驾驶自己的摩托车携带一箱（8包约24千克）炸药到某某乡某某公园附近公路上将该一箱炸药卖给罗某1，罗某1当场付给任某炸药款1000元，在该起买卖爆炸物的事件中，任某向罗某1收取炸药款1000元，已经证实任某对购买的7箱炸药取得了支配权，罗某1和任某取消7箱炸药的交易，任某自主处理7箱炸药，罗某1和任某之间的主从关系已经发生转化，且任某将7箱炸药中的两箱卖给了王生荣，每箱1660元。同年11月17日，被告人罗某1再次与任某电话商定购买任某处的炸药2箱、导爆管100枚，在栗川乡境内的烟冬梁公路交易。任某和龚某某因犯非法运输爆炸物罪被一审判处有期徒刑三年缓刑三年，二审维持原判）分别驾驶摩托车从任某家中各携带爆炸物运送至徽县栗川乡龙洞村河沟口一牛场附近，任某被大河派出所民警盘查，在其骑乘的摩托车及随身背包内当场查出炸药一箱（8包24.5千克）、导爆管雷管100枚。得知任某被查获后，龚某某多次联系罗某1，罗某1得知任某被查获后潜逃。次日龚某某向大河派出所投案自首并上缴其非法运输的炸药一箱（8包23.95千克）。
证实上述事实的证据有：1.书证：案件来源材料、强制措施材料、信用社交易凭证、户籍证明及在逃人员信息表、体检材料、到案经过，鉴定意见通知书、行政处罚材料、判决书、裁定书，该组证据证实立案情况，对被告人采取的强制措施，到案经过证实被告人自首的事实，鉴定意见通知书证实鉴定程序的合法性，判决书和裁定书证实对同案被告人的判处情况的；2.证人证言：任某、鲁某某、龚某某、陈某某、罗某22、罗某23证言，该组证据证实被告人罗某1向任某购买炸药的事实，罗某23证言证实了罗某1曾向村上交过使用爆炸物品的申请；3.被告人罗某1的供述与辩解，与其它证据能相互印证；4.鉴定意见：鉴定意见：陇南市公安司法鉴定中心（陇）公（刑）鉴（理化）字[2016]011号物证检验鉴定意见、（陇）公（刑）鉴（理化）字[2016]013号物证检验鉴定意见定文书、陇南市计量测试鉴定所陇计量检[2016]第003号计量报告、陇计量检[2016]第005号计量报告计量报告，该组证据证实从任某和龚某某非法运输时查扣的炸药成分为硝酸铵，重量为23.95公斤和24.5公斤，对任某卖与罗某1的一箱炸药未取证；5.检查笔录，证实在查获任某和龚某某后对任某和龚马强进行了人身检查和随身物品检查；6.视听资料：讯问光盘，证实执法的合法性和公正性。
上述证据均经当庭宣读、出示、辨认和质证，证实的内容真实有效，可以作为定案的依据，故本院予以确认。
本院认为：被告人罗某1违反国家有关爆炸物管理的法律法规，在无买卖爆炸物资质的情况下，擅自向他人购买炸药24千克；第二次向他人购买炸药48.45千克，导爆管100枚，属未遂，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款之规定，构成了非法买卖爆炸物罪。公诉机关的指控罪名成立，本院予以支持。被告人罗某1在被告人任某非法买卖、运输、储存爆炸物案中起次要作用，为从犯，对于从犯依法应当从轻或减轻处罚；被告人罗某1有投案自首情节，依法应当从轻或减轻处罚。对辩护人的辩护意见部分予以采纳。根据本案的犯罪事实、性质、情节、悔罪表现和对社会的危害程度，并经社区矫正机关评估，社区矫正机关同意对罗某1进行社区矫正。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十三条、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一项之规定，并经本院审判委员会研究决定，判决如下：
被告人罗某1犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向甘肃省陇南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 蔺富强
审判员 王东文
审判员 杨波林
二〇一七年十二月二十七日
书记员 成燕妮