江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）苏09民终1530号
上诉人（原审被告）：绍兴九洲化纤有限公司,住所地在浙江省绍兴生态产业园人民东路1435号。
法定代表人：田雷，该公司董事长。
委托诉讼代理人：陈斌，浙江对越律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：邢利明,男,1966年3月31日出生,汉族，住江苏省盐城市盐都区。
委托诉讼代理人：陈玉朋，江苏法鼎律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：刘祥民,男,1961年11月15日出生，汉族，住江苏省盐城市亭湖区。
被上诉人（原审被告）：盐城市盐兴玻钢空调厂，住所地盐城市盐都区盐兴中路*号。
法定代表人：夏咸林，该厂厂长。
以上两被上诉人共同委托诉讼代理人：宋大中，江苏泽夫律师事务所律师。
上诉人绍兴九洲化纤有限公司（以下简称九洲化纤公司）因与被上诉人邢利明、刘祥民、盐城市盐兴玻钢空调厂（以下简称盐兴空调厂）健康权纠纷一案，不服盐城市亭湖区人民法院（2017）苏0902民初246号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月13日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
九洲化纤公司上诉请求：1.撤销一审判决，查明事实后依法改判。2.驳回刑利明对九洲化纤公司的诉讼请求。3.本案二审诉讼费及一审法院确定的由九洲化纤公司承担的诉讼费由刑利明承担。
事实和理由：一、关于一审判决的裁判思路问题。一审的裁判思路忽略了合同相对性的民事基本原则以及对相关事实的性质责任的正确认定，将九洲化纤公司和盐兴空调厂的合同关系，与盐兴空调厂、刘祥民、刑利明之间的挂靠、雇佣关系等混为一谈。在法律没有明确规定的情况下，突破合同相对性，认定九洲化纤公司承担侵权赔偿责任，是最终导致本案认定事实不清，适用法律不当，判决结果错误的原因所在。一审应当对九洲化纤公司对刘祥民与盐兴空调厂、刑利明之间的关系是否知情、刑利明能否突破合同相对性列九洲化纤公司为被告等进行查明。二、关于《风管合同》性质、效力、履行等问题。1.案涉合同是玻璃钢新风管道制造安装合同，结合盐兴空调厂营业执照中的经营范围及方式栏记载的：玻璃钢制品制造，空调设备安装等，可以知道玻璃钢新风管道和空调设备是两个不同的概念，一审判决认定玻璃钢新风管道就是空调设备，没有法律依据。一审判决关于空调设备安装需要资质证明的认定，不能推定安装新风管道也需要取得资质证明。风管合同不是建设工程施工合同，一审判决认为需要安装资质，无法律依据。即使需要资质，也是盐兴空调厂的责任，九洲化纤公司没有过错。2.关于效力问题。鉴于《风管合同》的主体均是具有营业执照的独立法人或组织，合同内容、签订程序合法，应为有效合同。3.关于履行问题。九洲化纤公司和盐兴空调厂的风管合同已经履行完毕。九洲化纤公司未实际提供脚手架是因为盐兴空调厂在合同履行过程中或安装之前没有要求九洲化纤公司提供；即使九洲化纤公司未提供脚手架，也仅是违约，最多只需承担盐兴空调厂租赁脚手架而产生的租赁费，不应承担侵权赔偿责任。一审判令九洲化纤公司承担责任没有事实和法律依据。三、一审法院既然认定刘祥民和盐兴空调厂存在挂靠经营，以及刘祥民和刑利明之间存在雇佣等事实，就应当按照挂靠经营的性质事实、法律关系，按照相应的法律规定来审理。四、关于一审判决认定其他有关各方当事人承担责任的问题。1.一审判决中没有记载刘祥民在一审判决前已经支付刑利明款项111615元。2.盐兴空调厂实际承担连带赔偿责任只有61546元，从金额绝对值看比九洲化纤公司都要少。对此，九洲化纤公司认为，这是一审判决认定事实不清，适用法律不当所致。盐兴空调厂应该承担的是工伤赔偿责任而不是连带责任，请二审法院查明事实依法改判。
刑利明辩称，一、一审法院对于认定事实包括邢利明受伤事实及各主体之间的法律关系正确，上诉人承担相应责任并无不当。二、关于风管合同的效力、履行等问题与本案没有直接关系性。上诉人的上诉请求不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
刘祥民、盐兴空调厂辩称，一审法院判决合理，应当维持。本案是侵权关系，并非上诉人以合同相对关系可以否定。虽然我方与上诉人有合同关系，但合同关系之外有附属义务。上诉人与我方的合同约定提供相应的安全保障义务，应当提供脚角架，上诉人在侵权关系中应当承担相应责任。关于空调厂资质问题，按照法律规定，上诉人的建设项目应当属于建设工程性质，我厂没有资质，执照中已经明确需要取得资质才可展开业务，上诉人应当承担选任不当的责任，故一审法院对于责任比例的分配是正确的。
刑利明向一审法院起诉请求：请求法院判决被告赔偿医疗费228元、营养费1080元、护理费14400元、误工费69221.5元、住院伙食补助费540元、残疾赔偿金243072元、交通费2000元、精神抚慰金15000元、鉴定费2626元，合计348167.5元。
一审法院认定事实：原告邢利明是被告刘祥民的雇工。2016年1月底原告随被告刘祥民到九洲化纤公司安装空调风管，工作报酬为210元/日。同年2月1日下午16时左右，原告在九洲化纤公司空调风管安装工作时，原告不慎从空调风管上坠落受伤。原告受伤后，被送往绍兴市文理学院附属医院住院治疗，伤情被诊断为：颈5椎体骨折伴脱位、高位截瘫、高处坠落伤、带状、轻度贫血。3月2日，邢利明出院，共发生医疗费7106元，原告自付228元。
2017年4月7日，经邢利明申请并预交鉴定费2626元，盐城市亭湖区人民法院依法委托盐城市第四人民医院司法鉴定所对邢利明的伤残等级、误工、护理、营养时限进行鉴定。该所经鉴定于同年5月8日作出盐市四院司鉴[2017]法临鉴字第719号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1、被鉴定人邢利明因意外高坠致颈5椎体骨折伴滑脱，颈4椎体滑脱，颈5椎体及两侧椎板骨折伴相应颈髓损伤、高位截瘫，后遗双手功能丧失40%以上，构成人损八级伤残。2、关于误工、护理、营养期限：根据伤情及参照相关规定，建议误工期限自受伤之日起截止伤残评定之前日为宜；护理期限150日（住院期间2人护理，出院后1人护理）；营养期限120日。
一审另查明：2015年12月12日，九洲化纤公司（甲方）与盐兴空调厂（乙方）签订一份合同，该合同约定：1、总则：甲方委托乙方制造安装玻璃钢新风管道（六台空调机吸风管道）；2、产品规格：主风管[B2300×H2300~B2200×H2200~B2100×H2100]×L35000(支风管按调吸风口尺寸制作安装)；3、交货日期：2016年1月30日；4、运输：物流托运，运费由乙方承担；5、乙方确保合同提供的设备都是全新的；采用先进成熟的工艺制作而成的且符合企业标准，质保期一年；6、合同总金额：人民币陆万柒仟元整￥67000（含税）；7、付款方式：本合同签定，甲方付合同总金额的30000元为预付款，交货前付30000元提货款，安装结束付清余款7000元；8、甲方负责乙方安装人员食宿，并提供安装所需的脚手架；9、本合同经双方法人或委托代理人签字并加盖公章生效（或通过传真形式签字盖章生效）。在事故发生时，九洲化纤公司未提供安装所需的脚手架。现合同已履行完毕。
一审还查明，盐兴空调厂工商登记经营范围及方式为玻璃钢制品制造，空调设备安装，电焊冷作，玻璃钢材料、防腐材料、保温材料销售（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。
经查，从事空调设备安装需办理相关资质证明，而盐兴空调厂未办理相关资质证明。
一审法院认为：公民的健康权受法律保护。
（一）关于原告损失的审核确定。1、医疗费。根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，并结合病历和诊断证明等相关证据审核，确定医疗费为69878元（已扣除票据中的护理费2615.3元，伙食费122元）。2、营养费。根据鉴定意见，原告的营养期限为120个天，按照9元/日的标准计算，确定营养费为1080元。3、住院伙食补助费。根据医疗机构记录记载，原告住院时间为29天，参照一审法院所在地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准18元/日计算，确定住院伙食补助费为522元。4、护理费。根据鉴定意见，原告的护理期限为150天，住院期间2人护理、出院后1人护理，按照70元/日的标准计算，确定护理费为12530元。5、误工费。根据鉴定意见，原告的误工期限为自受伤日至定残前一日，计458日，根据原告从业情况，参照本院所在地2016年度城镇居民人均可支配收入标准110元/天内计算，确定误工费为50380元。6、交通费。根据受害人就医治疗需要发生交通费用的实际情况，酌情考虑，确定交通费为500元。7、残疾赔偿金。原告定残时，未超过60周岁以上，根据受害人经法医鉴定的伤残等级情况，依法应按照一审法院所在地2016年度城镇居民人均可支配收入标准40152元，自定残之日起按20年并结合伤残等级系数0.3计算，确定残疾赔偿金为240912元。8、精神损害抚慰金。根据事故损害后果发生的过错情况，考虑到该起事故给原告带来较大的精神痛苦和肉体痛苦，依法应当给予精神损害赔偿金以抚慰原告，一审法院确定精神损害抚慰金为9000元。上述各项合计384802元。
（二）各方当事人应承担的过错及责任
1、原告邢利明在本事故中的过错问题。本案中，原告邢利明在提供劳务的过程中未尽注意义务，未能观察注意存在的安全隐患，其自身亦存有过错，应当适当减轻被告的赔偿责任。
2、被告刘祥民在本事故中的过错及责任问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告刑利明系被告刘祥民雇佣的员工，原告在从事劳务过程中受伤致身体残疾，被告刘祥民作为雇主未尽到必要的安全保障义务，应当承担45%赔偿责任，赔偿金额为173161元（384802*45%）。
3、被告盐兴空调厂的过错及责任。被告盐兴空调厂被告刘祥民作为挂靠单位，依法应对被告刘祥民的责任承担连带责任。
4、被告九洲化纤公司的过错程度及责任。本案中，九洲化纤公司与盐兴空调厂签订的合同约定提供安装所需的脚手架，被告九洲化纤公司没有按合同约定提供安装所需的脚手架，且对盐兴空调厂从事空调设备安装未取得资质证明审查不严，故对原告的损害应当承担相应的责任，结合本案实际情况，根据被告九洲化纤公司的过错程度，应当承担20%赔偿责任，赔偿金额为76960元（384802*20%）。
综上，判决：一、被告刘祥民应于本判决生效之日起十五日内赔偿原告邢利明173161元，扣除已支付的111615元，实际再赔偿原告邢利明61546元。二、被告绍兴九洲化纤有限公司应于本判决生效之日起十五日内给付原告邢利明76960元。三、被告盐城市盐兴玻钢空调厂对被告刘祥民上述赔偿款承担连带责任。四、驳回原告邢利明其他诉讼请求。案件受理费2140元，鉴定费2626元，合计4766元，由原告邢利明负担1669元，被告刘祥民负担2144元，被告绍兴九洲化纤有限公司负担953元。（原告邢利明已预交，被告刘祥民、绍兴九洲化纤有限公司在本判决生效后十五日内直接支付给原告）
二审中当事人没有提交新的证据。
本院认为，（一）九洲化纤公司与盐兴空调厂签订的玻璃钢新风管道的制造安装合同具有承揽合同的属性。依据《中华人民和共和国合同法》第一百二十二条之规定，因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依据本法要求其承担违约责任或者依照其他法律规定要求其承担侵权责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示、或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。故在本案纠纷中，刑利明以侵权之诉要求各赔偿义务人承担侵权责任，符合法律规定。（二）关于九洲化纤公司是否存在选任过失、违约及责任承担比例的问题。关于案涉玻璃钢新风管道安装是否属于空调设备安装的问题，双方各执一词。但从本案的情况看，盐兴空调厂不具备空调设备安装的相应资质，其生产经营范围包含玻璃钢新风管道的制造，其是否具备安装玻璃钢新风管道的施工条件及资质九洲化纤公司也应予以审查，因此，一审法院认定九洲化纤公司对盐兴空调厂的资质审查不严，并无不当。根据合同约定，安装所需的脚手架应由九洲化纤公司提供，但九洲并未能够提供适合安装需要的脚手架，存在违约的事实。结合以上因素，一审法院判令九洲化纤公司承担20%的赔偿责任基本适当。（三）刑利民系在受雇于刘祥民从事劳务过程中受伤，其提起的亦是人身损害赔偿的诉讼，故一审法院依据侵权损害的相关法律规定确定各方的责任比例及责任形式，符合法律规定。
综上，九洲化纤公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2140元，由绍兴九洲化纤有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑 治
审 判 员 林洪全
审 判 员 裴葭嘏
二〇一八年五月三十一日
法官助理 于伟东
书 记 员 倪 玲