江西省奉新县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣0921民初849号
原告：丁响保，男，1953年8月18日出生，汉族，住江西省宜春市丰城市。
委托代理人：熊墨华，奉新县法律援助中心法律援助工作者。执业证号：0051。
被告：江西吉鸿建筑有限责任公司，住奉新县冯川镇滨河东路278号第三层，统一社会信用代码：913609215560020871。
法定代表人；解春玲，该公司经理。
委托诉讼代理人：何自炎，男，汉族，1974年10月22日出生，住江西省宜春市奉新县。
被告：奉新县荣鑫房地产开发有限公司，住江西省奉新县辽河东路169号。
法定代表人：叶斌，该公司经理。
委托诉讼代理人：周放洋，江西康拓律师事务所律师。执业证号：13609199510169759。
被告：王爱林，男，1975年9月3日出生，汉族，住江西省宜春市奉新县。
委托诉讼代理人：杨中兰，奉新县海华法律服务所工作者。执业证号：31409012109328。
被告：胡政高，男，1955年6月25日出生，汉族，住江西省丰城市。
原告丁响保与被告江西吉鸿建筑有限责任公司（以下简称江西吉鸿建筑）、王爱林提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年9月26日立案受理。因奉新县荣鑫房地产开发有限公司（奉新荣鑫房地产）、胡政高与本案存在利害关系，本院依法追加荣鑫房地产开发有限公司、胡政高作为本案被告，依法适用普通程序于2016年12月8日公开开庭进行了审理。原告丁响保及其委托诉讼代理人熊墨华、被告江西吉鸿建筑有限责任公司的委托诉讼代理人何自炎、被告奉新县荣鑫房地产开发有限公司的委托诉讼代理人周放洋、被告王爱林及其委托诉讼代理人杨中兰、被告胡政高均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告丁响保向本院提出诉讼请求：一、要求四被告赔偿原告各项损失149255.37元（伤残赔偿金44556元、精神抚慰金6000元、误工费48000元、护理费18000元、营养费540元、住院伙食补助费900元、鉴定费1400元、车费300元、后期治疗费5000元、被抚养人生活费19800.66元）；庭审中变更为153255.37元，其中精神抚慰金增加了4000元；二、本案诉讼费由四被告承担。事实和理由：原告自2013年起在奉新县从事拉筋工作。2016年1月，被告王爱林获得了工程后叫原告到锦绣蓝湾打工，工资由被告王爱林支付，当时工地的总承包人为江西吉鸿建筑。2016年5月20日，由于天气下雨楼板滑，施工员要求原告继续赶工，原告在施工过程中不慎摔伤，被告王爱林立即将原告送往奉新县第二人民医院住院治疗18天，经诊断为：左跟骨骨折，断端成角移位。原告花费医疗费13082.91元。因江西吉鸿建筑为原告投了保，原告在保险公司报销医疗费8324.20元，剩余4758.71元未报。2016年9月6日，原告在奉新民意司法鉴定中心鉴定为伤残九级。后续治疗费为5000元，误工期为240日，护理期为90日。原告需要抚养父母及残疾的女儿，因与被告协商不成，导致原告的损失得不到赔偿，为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼。
被告江西吉鸿建筑辩称，一、答辩人未与被答辩人签订任何书面劳务合同，亦未口头聘请其到答辩人的工地务工，不存在法律上的权利义务关系；二、答辩人既未发放过工资给被答辩人，更不认识答辩人，被答辩人也未向答辩人请求发放工资，可见答辩人与被答辩人不存在任何形式的劳务关系，否则，答辩人为被答辩人提供了劳务，答辩人必须给被答辩人提供劳务报酬；三、根据谁雇请谁负责原则，被答辩人应找雇请他的人主张权利，与无任何关系的答辩人无关；四、由于答辩人与被答辩人不存在劳务关系，依法不应当成为本案被告。综上，请求法院驳回被答辩人的诉讼请求。
被告王爱林辩称，一、我与原告没有任何工程，我没有聘请过原告做工，原告受伤的责任与我无关。我在锦绣蓝湾做工时，由于工程事项紧急，奉新荣鑫房地产的工程急着完工，叫我帮其叫几个人来拉墙筋，我便找到原告妹夫胡政高做拉筋事项，工资是按拉筋工作量结算并非由我发放，我是在奉新荣鑫房地产处领工资代被告胡政高领过，至于原告与被告胡政高怎么结算我不清楚，因而本次事故与我无关，被告奉新荣鑫房地产是该事故的责任人之一。二、原告是其妹夫胡政高叫来的，胡政高没有妥善安排好原告的安全设施，导致原告受伤，胡政高有不可推卸的责任，且原告的工资也是胡政高手中领取的，因此被告胡政高有着不可推卸的责任。三、事故发生后，被告奉新荣鑫房地产才与我补签了一份合同，而之前我在被告奉新荣鑫房地产处做工，是没有承包也没有签订任何合同的。至于胡政高与被告奉新荣鑫房地产是否签订合同我不知道。事发后，原告家属向我借钱支付医药费，我凑了1万元给原告，该款也是借款而非我有责任支付医药费。四、原告诉称我是工程转包人，工资由我发放均不属实，我与事故没有任何联系，不承担本次事故任何责任。综上，原告身体受伤与我无关，不应承担事故责任，被告奉新荣鑫房地产与被告胡政高均应承担事故责任，原告本人在工作操作过程中存在不当行为，亦应承担事故责任，请求法院查明事实，作出公正判决。
被告奉新荣鑫房地产辩称，1、原告受伤后，我公司出面调解过多次，已赔偿原告5万元。我公司为原告购买了保险，由于原告做伤残鉴定没有告诉我公司，因而保险公司仅理赔了8000元医疗费，残疾赔偿金并未理赔，所以我公司认为原告起诉过于仓促，建议原告在保险公司理赔后再另行决定；2、原告起诉的各项金额过高；3、各被告关系和责任认定由法院判决。
被告胡政高辩称，1、去年12月份，被告王爱林提出有工地需要植筋，让我找人一同做事，我才叫上原告一同做工；2、在锦绣蓝湾植筋的工作都是由王爱林安排，钢筋是王爱林以4毛钱一根交给我们做的，工资也是由王爱林支付，我没有挣原告的钱，我们只是共同为王爱林做工，原告受伤与我没有责任。
综上，根据当事人的诉辩理由和本院查明认定的事实，本案的争议焦点是：1、原、被告之间分别是何种法律关系；2、原告的各项主张是否合法有据？3、各被告应承担的责任大小及应赔付原告的金额分别是多少？
原告丁响保为证明自己的诉称事实，提供的证据有：
身份证复印件，拟证明原告系农村户口；
（二）原告的户口本、丁兵华伤残证及伤残证明，拟证明原告的被抚养人有父母、女儿，其女儿丁兵华属于伤残人员；
（三）被告江西吉鸿建筑的企业信息，拟证明企业的信息；
（四）奉新第二中医院的出院记录及证明后期的诊断费理赔单据、医药费发票，拟证明原告受伤后在奉新第二中医院住院治疗并花费医疗费，经中国平安财产保险股份有限公司报销8324.20元，尚有4758.71元未报销；
（五）奉新民意司法鉴定意见书、鉴定费发票，拟证明原告受伤后，构成九级伤残、后续治疗费为5000元，误工期为240日，护理期为90日并花费鉴定费1400元；
（六）司机王斌出具的证明一份，拟证明原告出院打的花费交通费300元；
（七）被告胡政高出具的证明一份，拟证明原告和被告胡政高的工资由王爱林经手发放；
（八）原告5月份的电话清单，拟证明原告与王爱林是雇佣关系。
对原告的上述举证，被告江西吉鸿建筑经质证认为：对证据（一）、（二）、（三）均无异议，对证据（五）不发表意见，对证据（六）认为该证据出具来源有问题，对三性均有异议；对证据（四）、（七）、（八）均表示不清楚。
对原告的上述举证，被告奉新荣鑫房地产经质证认为：对（一）、（二）、（三）均无异议，对证据（四）不发表意见，对证据（五）认为委托单位是海华律师事务所委托，按照新鉴定规则，应该由法院委托司法鉴定。误工期、护理期评定期限应该以住院天数为准。残疾等级不发表意见；对证据（六）认为该证明没有写明时间，关联性有异议，证明人的真实性有异议，三性均有异议；对证据（七）、（八）认为不清楚。
对原告的上述举证，被告王爱林经质证认为，对证据（一）、（三）、（四）、（七）均无异议，对证据（二）认为户口本的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，对原告女儿丁兵华的身份证明的真实性有异议，其女儿是结过婚的，有老公，应该由其丈夫负担。对证据（五）认为委托单位是海华律师事务所委托，按照新鉴定规则，应该由法院委托司法鉴定。误工期、护理期评定期限应该以住院天数为准。残疾等级不发表意见；对证据（六）认为三性均有异议；对证据（八）认为，双方当天有互通电话，但不能达到本人与原告系雇佣关系的证明目的。
对原告的上述举证，被告胡政高经质证认为：均无异议。
被告王爱林为证明自己的辩称事实，提供的证据有：
（一）植筋、喷浆施工合同，拟证明事故之前，被告王爱林没有承包工程，事发之后，被告奉新荣鑫房地产才与王爱林签订承包合同。
对被告王爱林的上述举证，原告经质证认为：对合同没有异议，我做的工程是被告王爱林签订合同的这一块。
对被告王爱林的上述举证，被告江西吉鸿建筑经质证认为：不清楚。
对被告王爱林的上述举证，被告奉新荣鑫房地产经质证认为：对合同没有异议，但该合同安全要求第5项要求乙方承担责任，乙方是指王爱林。
对被告王爱林的上述举证，被告胡政高经质证认为：没有异议。
被告江西吉鸿建筑、奉新荣鑫房地产未向法庭提交证据。
对双方当事人无异议的证据，本院予以确认以下事实并在卷佐证：1、原告属于农村户口，其父母为丁长根、金前英，其具有残疾的女儿为丁兵华；2、江西吉鸿建筑的企业信息；3、原告在奉新第二中医院住院治疗18天，花费医疗费13082.91元，其中在中国平安财产保险有限公司报销8324.20元；4、原告和被告胡政高的工资由被告王爱林发放；5、被告王爱林从奉新荣鑫房地产处按每根钢筋0.7元计价承包了植筋、喷浆的工程，并将该工程交给原告做工的事实。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提交了其女儿丁兵华的户口本、残疾证、丰城市董家镇柏树村民委员会出具的证明，可以证实丁兵华具有二级智力残疾的事实，被告王爱林认为丁兵华应由其丈夫、子女抚养，但未提供证据证明证实丁兵华已婚或育有子女，故对被告王爱林的辩解意见，本院不予采信；2、原告提交的奉新民意司法鉴定意见书，尽管原告鉴定的委托单位存在瑕疵，但并不影响鉴定中心出具的结论，江西吉鸿建筑及奉新荣鑫房地产虽有异议但未提出重新鉴定的申请，故本院予以确认，该证据可以证实原告因此次事故构成伤残九级，后续治疗费为5000元，误工期为240日，护理期为90日及花费鉴定费1400元的有效证据；3、原告提交司机王斌出具的证明一份，用于证明原告从南昌租车到丰城花费交通费300元，被告江西吉鸿建筑、奉新荣鑫房地产和王爱林均提出异议，考虑到原告受伤后在奉新第二中医院住院治疗，原告构成伤残九级出院回家产生了必要的交通费，其主张交通费300元，本院予以确认；4、原告提交的其本人5月份的电话清单，尚不能达到原告与王爱林系雇佣关系的证明目的，但被告王爱林认可出事当天与原告通话，因此该通话清单可以证实原告与被告王爱林在出事当天互通电话的有效证据。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
原告自2013年起在奉新县城从事拉墙筋工作，被告胡政高系原告的妹夫，此前二人经常互接工程共同做工。被告奉新荣鑫房地产需要开发锦绣蓝湾小区，因其没有建筑资质，便挂靠在被告江西吉鸿建筑。但由于工地急需完工，被告奉新荣鑫房地产直接找到被告王爱林，并将工地上植筋、喷浆的工程交由其承建。被告王爱林以每根钢筋计价0.7元承包了锦绣蓝湾小区植筋、喷浆工程后，又找到被告胡政高，将其承包的植筋、喷浆工程交给被告胡政高，并让其找人一同做工。被告胡政高便邀集原告共同做工，两人均按每根钢筋0.4元计算工钱，两人的工钱均由被告王爱林支付。原告、被告胡政高与被告王爱林之间均未签订书面协议。2016年5月20日早上，因天气下雨且工地急需完工，原告未到工地，工地施工员和被告王爱林均拨打了原告电话催促其去工地做工，原告到了工地后，未采取任何安全措施便爬墙至钢管扎的约2米左右的脚手架上，由于架上的模板松动，下雨湿滑，原告不慎从脚手架上坠落受伤。原告受伤后，被立即送入奉新县第二中医院住院治疗18天，经诊断为：左跟骨骨折。××证明书载明：1、建议休息三个月；2、再次手术取内固定物需5000元。原告花费医疗费13082.91元，因被告江西吉鸿建筑为工地工人均在中国平安财产保险有限公司江西分公司投保了意外伤害险，原告于2016年8月3日在中国平安财产保险有限公司江西分公司报销医疗费8324.20元。2016年9月6日，原告经奉新民意司法鉴定中心鉴定，被评定为伤残九级；误工期240日、护理期90日。原告因鉴定花费鉴定费1400元。原告发生事故后，被告王爱林作为乙方与被告奉新荣鑫房地产作为甲方于2016年5月31日补签了一份植筋、喷浆施工合同，合同载明：“一、合同承包要求：甲方提供钢筋、水泥、电、其余所有材料、人工均由乙方提供并施工完成；二、本合同承包单价：植筋单价0.7元/根；……四、安全要求：1、进入施工现场必须正确佩戴安全帽；2、施工中应自上人爬梯，严禁攀爬脚手架上下；3、施工中严禁拆除防护栏杆；4、施工过程中严禁使用破皮的电线，喷浆植筋的电源必须接入空气开关下面；5、在施工过程中注意安全，若发生安全事故，乙方自己承担。五、付款方式：本项目单价包干制，包安全、文明施工，包质量、工程全部完工再进行决算。”此后，被告方均未对原告进行赔偿，原告与被告方就赔偿一事协商无果，故原告诉至本院，并提出前列诉讼请求。
原告系农村户口，住院期间主要由其妻子余清香进行护理，妻子在家务农。原告的被抚养人有：父亲丁长根，1933年1月18日出生；母亲金前英，1934年5月12日出生，均为农村户口，其父母生育四个子女；原告的女儿丁兵华，1979年5月7日出生，未婚，属于智力残疾，残疾等级为二级。
本院认为，本案纠纷的主要争议焦点在于如何认定原、被告之间的法律关系。本案中，被告王爱林将其从被告荣鑫房地产处以每根钢筋0.7元承包的植筋、喷浆工程，又按每根钢筋0.4元计价将该工程交给被告胡政高和原告做工，且未约定原告的具体用工时间，尽管原告与被告王爱林之间是一种对工钱类似计件且不受劳动时间限制的约定，但事实上，原告未到工地时被告王爱林仍督促其尽快做工，也就是说，原告需要在指定的时间内完成工程，并服从管理、保质保量，可见，原告与被告王爱林之间符合雇佣关系而非承揽关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任…雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”被告王爱林作为雇主未向雇员提供任何安全设施且未保障雇员的人身安全，导致原告在施工过程中从脚手架上坠落受伤，被告王爱林理应承担赔偿责任。原告作为工作多年的熟练工，在被告王爱林未提供任何防护措施的情况下，即独自爬上约2米高的脚手架做工将极大的增加施工风险系数，但其自身未尽到安全注意义务，过于自信导致事故发生，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。故原告对自身损害承担一定的责任，可以减轻被告王爱林相应的责任。根据双方当事人过错责任大小，本院酌定本次事故的发生原告承担10%、被告王爱林承担90%的责任。被告奉新荣鑫房地产本身无建筑资质，在明知被告王爱林无相应的施工资质的情况下，仍然违法发包，根据《最高人民法院关于审理人身损害适用法律若干问题的解释》第十一条规定，应当与被告王爱林承担连带赔偿责任。被告奉新荣鑫房地产辩称其与被告王爱林签订的植筋、喷浆施工合同中载明，发生事故由被告王爱林承担，因该约定违反法律规定，故对被告奉新荣鑫房地产的辩解意见，本院不予采信。被告荣鑫房地产辩称其已赔偿原告5万元，未提供任何证据证实，本院不予采信。尽管被告江西吉鸿建筑与被告奉新荣鑫房地产为挂靠关系，但被告奉新荣鑫房地产是以自己的名义进行施工，并将工程进行发包，被告奉新荣鑫房地产与被告王爱林签订的植筋、喷浆工程是双方的真实意思表示，根据合同的相对性，合同的效力不应及于合同外的第三人，因此被告江西吉鸿建筑对原告的损失不应承担赔偿责任。原告与被告胡政高系亲属关系，双方此前经常互接工程，在此次工程中两人同工同酬，共同受被告王爱林的管理，因而原告与被告胡政高均为被告王爱林的雇工，故被告胡政高对原告的损失不承担赔偿责任。
原告此次事故产生的损失有：（一）医疗费4758.71元；（二）鉴定费1400元；（三）住院伙食补助费900元（18天×50元/天），符合法律规定，本院予以确认；（四）护理费，因原告未提供护理人员工资收入，本院参照江西省护理行业标准42746元/年计算，结合鉴定报告认定的护理期90日，故护理费为14740元（42746元/天?12月?21.75天×90天）；（五）营养费，按每日30元/天计算，原告的营养费为540元（18天×30元/天）；（六）误工费，因原告从事建筑行业，本院参照2015年城镇私营单位建筑业就业人员年平均工资35466元计算，误工天数最长不超过定残前一天为109天，故误工费为14811.47元（35466元/年?12个月?21.75天×109天）；（七）因原告构成九级伤残，为农村户口，但原告已满63岁，原告的残疾赔偿金应为37872.60元（11139元/年×17年×20%），被抚养人生活费为21215元（8486元/年×5年×20%?4人+8486元/年×5年×20%?4人+8486元/年×20年×20%?2人），故伤残赔偿金共计59087.60元；（八）精神损害抚慰金，因原告构成了九级伤残，该事故给原告造成了身体上的伤害和痛苦，故精神损害抚慰金本院酌定为6000元；（九）交通费，考虑到原告受伤后住院产生了必要的交通费，本院酌定交通费为300元；（十）后续治疗费5000元。以上费用共计107537.78元。被告奉新荣鑫房地产与被告王爱林连带赔偿原告96784元，其余部分由原告自行承担。被告江西吉鸿建筑与被告胡政高不承担责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告奉新县荣鑫房地产开发有限公司与被告王爱林在本判决生效之日起十日内连带赔偿原告丁响保人民币96784元；
如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告丁响保其他诉讼请求。
案件受理费人民币3285元，由被告王爱林、奉新县荣鑫房地产开发有限公司共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省宜春市中级人民法院（在递交上诉状之日起七日内，预交上诉案件受理费人民币3285元，款汇至江西省宜春市中级人民法院，账号：14×××48，开户银行：中国农业银行宜春市分行袁山大道分理处，如逾期未交纳，按自动撤回上诉处理）。
审 判 长 徐采吉
审 判 员 刘 兴
人民陪审员 倪建民
二〇一七年一月十七日
代书 记员 聂 丽