山东省兰陵县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁1324刑初274号
公诉机关山东省兰陵县人民检察院。
被告人相焕风，男，1980年1月3日出生于山东省兰陵县，汉族，住兰陵县。因犯抢劫罪，于2005年2月28日被兰陵县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元；因犯盗窃罪，于2014年4月17日被临沂市罗庄区人民法院判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币六万元。因涉嫌盗窃罪，于2017年1月17日被兰陵县公安局刑事拘留，于同年2月17日被执行逮捕。现羁押于兰陵县看守所。
辩护人冀雪涛，山东兰陵律师事务所律师。
被告人夏某(曾用名夏小忠)，男，1968年12月22日出生于山东省罗庄区，汉族，住罗庄区。因涉嫌盗窃罪，于2017年1月17日被兰陵县公安局刑事拘留，于同年2月17日被执行逮捕。现羁押于兰陵县看守所。
山东省兰陵县人民检察院以兰检公刑诉（2017）241号起诉书指控被告人相焕风、夏某犯盗窃罪，于2017年6月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年6月22日公开开庭审理了本案。兰陵县人民检察院指派检察员马青出庭支持公诉，被告人相焕风及其辩护人冀雪涛、被告人夏某到庭参加诉讼。现已审理终结。
山东省兰陵县人民检察院指控：2016年9月6日8时许，被告人夏某、相焕风和张宏荣(另案处理)驾驶两辆二轮摩托车至兰陵县卞庄街道葛庄集市;被告人相焕风骑摩托车佯装与刘某驾驶的白色”大众”polo轿车的左后方相撞，趁刘某下车查看之际，被告人夏某将轿车副驾驶座上的手提包盗走后让张宏荣驾车带其逃离。包内有现金3000余元、价值4500元的苹果6PIUS手机一部等物品。
针对上述指控事实，公诉机关当庭宣读并提供如下证据证实：户籍信息等书证;辨认笔录;视频资料;证人范某的证言;被害人刘某的陈述;被告人夏某、相焕风的供述和辩解。
公诉机关认为，被告人夏某、相焕风以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人相焕风系累犯，应依据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定处罚。
被告人相焕风对指控犯罪事实和罪名没有异议，未作辩解。
其辩护人辩护称，对公诉机关指控被告人相焕风犯盗窃罪罪名及数额无异议。但具有罪轻情节：1、有主动坦白的情节，可以从轻；2、在整个犯罪过程中起次要作用，应认定从犯，应从轻；3、主观恶性较小；4、没有造成严重的社会后果，且有悔罪之意；5、愿意退赃。
被告人夏某对指控犯罪事实和罪名没有异议，但辩解称，事先不知道是盗窃的，自己是初次犯罪，要求从轻处理。
经审理查明，2016年9月6日8时许，被告人相焕风、夏某和张宏荣(另案处理)驾驶两辆二轮摩托车至兰陵县卞庄街道葛庄集市;被告人相焕风骑摩托车佯装与刘某驾驶的白色”大众”polo轿车（车牌号鲁Ｑ×××××）的左后方相撞，趁刘某下车查看之际，被告人夏某将轿车副驾驶座上的手提包盗走后让张宏荣驾车带其逃离。包内有现金3000元、价值4500元的苹果6PIUS手机一部等物品。后被告人夏某将所盗手机卖得1500元，与相焕风、张宏荣将所盗现金、手机卖得款项，每人得款1500元。
庭审后，被告人相焕风、夏某将所得赃款退至本院返还给被害人刘某。
另查明，2005年2月28日，兰陵县（原苍山县）人民法院以（2005）苍刑初字第58号刑事判决书判决，被告人相焕风犯抢劫罪有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元；2014年4月17日被临沂市罗庄区人民法院以(2014)临罗刑一初字第79号刑事判决书判决，被告人相焕风犯盗窃罪有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币六万元。
上述事实，有经庭审质证后，确认的下列证据予以证实：
1、被害人陈述
被害人刘某陈述：2016年9月6日8点我开白色波罗车到葛庄南边路与新华路交汇处时，从西面来了一辆公交车，我就把车停在路口了，在我的车后有一辆摩托车碰了我的车的左后，我就下车了，车的副驾驶玻璃没有关闭，车门也没有锁，我下车看我的车没有什么样，那个骑摩托车的人就走了，我没在意就上车了，上车后我发现放在副驾驶座上的手提包不见了，旁边的人就说还有一辆摩托车偷我的包跑了。我的手提包内有手机一个(手机是2015年10月份花了6400元钱买的，苹果6SPLUS，64G，现在价值4500元左右)，现金5700元，购物卡1000元(两张九州超市的购物卡，每张500元)，还有一把丰田车钥匙等，共计损失价值11200元。碰我车的那个男的年龄有三十五六岁，穿着类似蓝色工作服样子的上衣，毛寸头发，脸有点胖，圆脸，骑着黑色的弯梁摩托车，还有一个偷我钱包的，我没有在意什么样，也骑着摩托车。
2、证人证言
证人范某证言：今天8点20分左右，我在外面开着车，我嫂子刘某给我打电话说她被偷了一个手提包，包里有5700元现金，苹果6PLUS
3、辨认笔录
(1)夏某对同案人的辨认笔录证实：夏某于2017年1月18日在见证人李某的见证下在兰陵县看守所对同案人的辨认，指出壹号纸上十二张女性照片中的9号，贰号纸上十二张男性照片中的4号为其盗窃同伙。经侦查员姚文成、刘树龙辨认9号为张宏荣的照片，4号为相焕风的照片。
(2)相焕凤对同案人的辨认笔录证实：相焕风于2017年1月18日在见证人陈某的见证下在兰陵县看守所对同案人的辨认，指出十二张男性照片中的12号为其盗窃同伙。经侦查员朱功金、宋志远辨认12号为夏某的照片。
(3)相焕风对同案人的辨认笔录证实：相焕风于2017年1月18日在见证人许某的见证下在兰陵县看守所对同案人的辨认，其供述案发时那个妇女一直戴着口罩，辨认不出来。
以上辨认笔录证实:盗窃作案的人为相焕风、夏某、张宏荣。
4、书证
(1)受案登记表、立案决定书、抓获经过、办案说明，证实夏某、相焕风于2017年1月16日被抓获归案。
(2)户籍信息，证实夏某，男，于1968年12月22日出生;相焕风，男，于1980年1月3日出生。均具备刑事责任年龄
(3)办案说明、户籍信息，证实张宏荣，女，于1973年1月16日出生，临沂市罗庄区汤庄办事处前站村人，现外逃。
(4)吸毒现场检测报告书，证实2017年1月16日夏某、相焕风的检测样本经现场检测，结果呈阴性。
(5)相焕风的前科判决书两份，证实2005年2月28曰被告人相焕风犯抢劫罪被兰陵县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元；2014年4月17日被告人相焕风犯盗窃罪被临沂市罗庄区人民法院以(2014)临罗刑一初字第79号刑事判决书判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币六万元。
(6)被盗手机包装外盒的照片2张，证实被盗手机盒的情况。
5、被告人的供述和辩解
(1)被告人相焕风供述：2016年秋天的(具体时间我忘了)一天下午，我在罗庄区东站村卖粉条时见一个男的(40多岁，我不知道他姓名和住址，我以前下乡在集市卖喜粉认识的，我知道他经常在集市上偷东西，他问我卖粉条子挣钱吧，我告诉他不好干也不挣钱，他就喊我去偷人钱包，我当时就答应了，就把我的电话号码给他了。第二天早上七点左右，那个男的给我打电话约我到神山青竹路口见面，说出去一块偷人，之后我就骑着我的黑色弯梁摩托车到了青竹路口，我到那里时，一个妇女(大约50岁左右，我不认识)骑着一辆弯梁摩托车带着那个男的正在青竹路口西侧的国道上等着我。我们见面后就直接向西奔县城，到了兰陵县城西南角的一个东西路的四岔路口处，路口南边是个菜市场，那个男的见一辆白色的轿车头朝北停在路口红绿灯下面，等红绿灯时，那个男的就让我在后面碰车吸引车上人的注意力，他们去偷车上副驾驶座的钱包。之后我就把摩托车顶在这辆白色轿车的左后边然后用手拍了拍这个轿车左后部位一下，这时这个车上的一个女的(30岁左右)就下车问我干什么的，我就告诉她我的摩托车碰了她轿车一下，那个女的看了看车没有样就说不要紧，趁着这个空那个男的就把这个轿车上的包偷走了，当时那个妇女骑摩托车带着那个男的。那开车的女的说没有事我就骑着摩托车往南跑了，过会那个男的就给我打电话说在北环路等着我，我就到了北环路的一个路口见到他们，我见那个男的手里有一个女式的手提皮包(颜色和样式我忘了)，他们就说里面有两部手机，没有说里面有钱的事，那个男的说他找地方卖了，我们就各自回家了。到当天下午那个男的给我打电话让我到神山东边的河沿上拿钱，我到后那个男的分给了我1600元钱，分完钱后我们就各自回家了，后来没有再联系过。
(2)被告人夏某供述：2016年八、九月份的时候，我和一个叫张宏荣的女的，还有一个三十左右的挺胖的男青年三个人偷了一个包。我和张宏荣是一起在罗庄陶瓷商城干泥水匠认识的，后来张宏荣介绍我认识了那个胖子。2016年八、九月份的一天，我又遇见张宏荣，她喊我去苍山，让我跟她干点活，我开始没有问干什么，后来她骑着摩托车带着我到了苍山小北山附近见到了那个胖子，当时那个胖子也骑着一辆摩托车，我们三个人就一起朝苍山走，到了县城西边的一个菜市场，有一辆白色的车，是什么车我不认识，市场上人很多，那辆车走得挺慢。张宏荣跟我说，只要我看见车上没有人了，就过去拿车上的包，她安排这件事的时候，就和我一起在车门东边等着的，我没有看见胖子去什么地方了，之后我看见一个女的从车上下来，接着我从那辆车的副驾驶座上拿了一个女士手提包，可能是白的，具体什么颜色我记不清了，我上了张宏荣的摩托车她带着我就走了，一直到汤庄我们才停下来，看了看包里，大概三千多块钱，一个苹果手机，还有一些生活用品，张宏荣联系人把手机卖了，说手机卖了一千五，之后我们三个人平均分的，我分了一千五百块钱。
我就干了这一次，没有再干其他的。胖子大约三十来岁，男，怪胖，身高有1米7多，说话是临沂本地口音，叫什么名字，家具体是什么地方我不知道。张宏荣是个三十来岁的女的，她说她家是苍山的，身高一米六左右，中等身材。作案当天张宏荣骑着一辆黑色的弯梁摩托车，那个胖子骑着一辆弯梁摩托车，什么颜色记不清了。当天穿什么衣服我记不清了。
上述证据来源合法，内容真实，并经当庭质证，二被告人均无异议，且证据之间能够相互印证，足以认定。
本院认为，被告人相焕风、夏某以非法占有为目的，秘密窃取公民财物，侵犯了公民的财产所有权，其行为构成盗窃罪，应予依法惩处；公诉机关指控二被告人犯盗窃罪的犯罪事实清楚、证据充分，罪名成立，本院依法予以确认。被告人相焕风因犯盗窃罪，于2014年4月17日被临沂市罗庄区人民法院判处有期徒刑一年八个月，在刑罚执行完毕后五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚的本案罪行，构成同类犯罪累犯，应对其从重处罚；但鉴于二被告人在归案后与庭审时认罪态度较好，庭审后积极退赃，具有悔罪表现，可酌情对二被告人从轻处罚。二被告人系共同犯罪，应按照共同犯罪规定处罚。
关于被告人相焕风的辩护人提出其“有主动坦白的情节，可以从轻”的辩护意见。经查，本案系被害人于2016年9月6日报案后，公安机关即立案侦查，经综合运用图侦、技侦等侦查措施，确定相焕风与夏某有重大作案嫌疑，于2017年1月16日16时许到其家中将被告人相焕风抓获归案。虽然被告人相焕风到案后如实供述犯罪事实，但这之前公安机关已掌握其犯罪事实并将其列为重大作案嫌疑犯，其不构成主动坦白，故上述辩护意见不成立，本院不予采纳；关于被告人相焕风的辩护人提出其“在整个犯罪过程中起次要作用，应认定从犯，应从轻”的辩护意见。经查，被告人相焕风骑摩托车佯装与刘某驾驶的白色”大众”polo轿车的左后方相撞，趁刘某下车查看之际，被告人夏某将轿车副驾驶座上的手提包盗走后让张宏荣驾车带其逃离。没有被告人相焕风的配合，被告人夏某完成不了盗窃行为，其与他人合伙盗窃作案，只是分工不同，不宜区分主从犯，故上述辩护意见不成立，本院不予采纳；关于被告人相焕风的辩护人提出其“主观恶性较小”的辩护意见。经查，被告人相焕风与他人合伙在人数众多的集市上采用分散被害人注意力的方法实施盗窃行为，并且其之前因犯抢劫罪与盗窃罪受过刑事处罚，其主观方面应是明知的，表现为直接故意行为，具有非法占有的目的，主观恶性较大，故上述辩护意见不成立，本院不予采纳；关于被告人相焕风的辩护人提出其“没有造成严重的社会后果，且有悔罪之意与愿意退赃”的辩护意见。经查，被告人相焕风在实施盗窃行为中没有暴力行为，也没有造成严重的社会后果，且认罪、悔罪，庭审后积极退赃，故上述辩护意见成立，本院予以采纳。
关于被告人夏某辩解称“事先不知道是盗窃”的意见，经查，从二被告人的供述材料中看，事先相约，到达目的地定准目标后，实施盗窃行为中分工协作共同完成，被告人夏某事先应该是明知的，其辩解称“事先不知道是盗窃”的意见不成立，本院不予采纳；其称“自己是初次犯罪”的辩解意见，经查，其无犯罪前科证据，该辩解意见成立，本院予以采纳。
为惩罚犯罪，保护公民财产的所有权不受侵犯，结合二被告人认罪态度、退赃情况，被告人相焕风构成同类犯罪累犯及全案情形，可酌定对被告人相焕风从重处罚，酌定对被告人夏某从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十五条第一款之规定，判决如下：
被告人相焕风犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万五千元。（罚金已缴纳一万元，剩余五千元于判决生效后十日内向本院缴纳；刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月17日起至2017年10月16日止）。
被告人夏某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万五千元。（罚金已缴纳；刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月17日起至2017年7月16日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省临沂市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉书正本一份，副本八份。
审 判 长 张守峰
审 判 员 秦纪敏
人民陪审员 郑卫东
二〇一七年六月三十日
书 记 员 龙 飞