江西省新余市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）赣05刑终31号
原公诉机关新余市望城工矿区人民检察院。
上诉人（原审被告人）戴淑明，男，1976年8月19日出生于江西省宜春市，汉族，初中文化，住江西省宜春市袁州区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年5月27日被刑事拘留，同年6月9日被逮捕。现羁押于新余市看守所。
原审被告人黄凯，男，1987年10月14日出生于江西省分宜县，汉族，初中文化，住江西省分宜县。曾因犯盗窃罪，于2009年11月9日被判处有期徒刑三年,并处罚金人民币5000元；因犯买卖爆炸物罪，于2013年12月9日被判处有期徒刑一年六个月。现又因涉嫌犯非法持有毒品罪于2017年5月26日被刑事拘留，同年6月9日被逮捕。现羁押于新余市看守所。
新余市渝水区人民法院审理新余市望城工矿区人民检察院指控原审被告人戴淑明犯贩卖毒品罪、黄凯犯非法持有毒品罪一案，于2017年12月19日作出（2017）赣0502刑初424号刑事判决。宣判后，原审被告人戴淑明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人戴淑明，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2017年5月25日，被告人黄凯通过电话联系被告人戴淑明，要求购买30克甲基苯丙胺，戴淑明表示同意，并谈好每克人民币85元的价格。随后，戴淑明找到贩毒人员“下浦佬”（身份未查实，另案处理），以每克人民币70元的价格获得甲基苯丙胺，从中每克赚取人民币15元的差价。5月26日，戴淑明联系黄凯，约好在分宜县角元村进行毒品交易，当日下午，黄凯打的士到达分宜县角元村马路边，以每克人民币85元的价格向戴淑明购买了用木盒子装好的两袋甲基苯丙胺，并通过微信支付给戴淑明人民币2500元。二人分手后，黄凯见毒品份量稍重，又额外转账了人民币200元给了戴淑明。
黄凯购买了毒品后乘的士车返回，在到达分宜县城的路上被公安民警抓获，公安民警当场从黄凯处缴获疑似冰毒两袋，计33.54克。2017年5月27日，公安民警在宜春市彬江镇将戴淑明抓获，并当场从戴淑明身上缴获疑似冰毒四包，计26.235克。经鉴定，被缴获的毒品均含有甲基苯丙胺成分。
原审法院认为，被告人戴淑明无视国法，贩卖甲基苯丙胺共计59.775克，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。被告人黄凯明知是毒品，仍然持有甲基苯丙胺33.54克，其行为已触犯刑律，构成非法持有毒品罪。黄凯曾因犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内，又犯应当判处有期徒刑以上之罪，属于累犯，依法应当从重处罚。黄凯归案后，能够如实供述自己及他人的犯罪事实，具有坦白情节，依法可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款，第三百四十八条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十四条之规定，认定被告人戴淑明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币三万元上缴国库;被告人黄凯犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币五千元上缴国库。
上诉人戴淑明上诉提出：1.其只是吸毒，不构成贩卖毒品罪；2.原判量刑过重。
经审理查明，二审查明的事实与一审认定的事实一致。
上述事实,有下列证据予以证实:
1.证人林某的证言，证实：2017年5月26日14时许，黄凯乘其的士车去角元村，并说还要返回分宜县城。其开的士将黄凯送到角元村，停在分宜和宜春交界的一个广告牌附近，黄凯下车一二分钟后又回到的士车上，其便往分宜县城开。当行驶到分宜电机厂路段，公安民警将其车拦下，将黄凯带下车，在黄凯的座位上查获两袋白色味精状的物品，以及装这物品的小盒子。
附林某的辨认笔录，证实黄凯就是5月26日乘坐其的士车，并被公安民警查获持有两袋白色味精状物品的人。
2.公安机关出具的《现场检测报告书》，证实：戴淑明、黄凯经甲基安非他明检测结果呈阳性。
3.公安机关出具的《提取笔录》、《毒品称量笔录》及现场照片、视频资料，证实：公安机关在黄凯乘坐的的士车上缴获疑似甲基苯丙胺2袋，共计33.54克，在戴淑明身上缴获疑似甲基苯丙胺4包，共计26.235克。
4.公安机关出具的《扣押决定书》、《扣押清单》，证实：公安机关在黄凯处扣押了疑似甲基苯丙胺2袋，在戴淑明处扣押了疑似甲基苯丙胺4包。
5.公安机关出具的《毒品取样笔录》及照片，鉴定机构出具的《理化检验鉴定报告》二份，证实：公安机关在戴淑明、黄凯处查获的疑似毒品中均检出甲基苯丙胺成分。
6.微信转账记录（截图），证实：2017年5月26日，黄凯通过微信分别向戴淑明转账人民币2500元和200元。
7.《刑事判决书》，证实：黄凯曾因犯盗窃罪，于2009年11月9日被江西省分宜县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元；因犯买卖爆炸物罪，于2013年12月9日被江西省分宜县人民法院判处有期徒刑一年六个月。
8.《行政处罚决定书》，证实：戴淑明、黄凯曾因吸毒受过行政处罚。
9.公安机关出具的《抓获经过》，证实：黄凯、戴淑明分别被公安民警抓获归案。
10.上诉人戴淑明供称：2017年5月25日，黄凯通过电话联系要购买30克冰毒，双方约定毎克为人民币85元。之后其找到“下浦佬”以毎克人民币70元的价格拿冰毒，从中每克赚取差价人民币15元。5月26日，其与黄凯约好到分宜县角元村附近进行毒品交易。当日下午，黄凯与其见面，其给了黄凯用木盒子装好的2袋冰毒，大概30克左右，黄凯先通过微信向其支付了人民币2500元，后又通过微信向其支付了人民币200元。后其让“下浦佬”将其应得的差价折合成5克冰毒给了其，另外其以每克人民币70元的价格又向“下浦佬”购买了20克冰毒。
附戴淑明的辨认笔录，证实黄凯就是向其购买冰毒的人。
11.原审被告人黄凯的供称：2017年5月25日，其电话联系戴淑明要求购买冰毒，并谈好毎克85元的价格。5月26日下午，其乘坐的士车到了分宜县角元村的马路边，见到了戴淑明，戴淑明给了其用木盒子装好的2袋冰毒，其通过微信向戴淑明支付人了币2500元，后其发现份量偏重，又转账200元人民币给了戴淑明。
附黄凯的辨认笔录，证实戴淑明就是向其贩卖冰毒的，林某就是其乘坐的的士车司机。
12.人口信息全项查询，证实：戴淑明出生于1976年8月19日，黄凯出生于1987年10月14日。
以上证据，均经一审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
关于戴淑明上诉提出的其只是吸毒，不构成贩卖毒品罪的上诉理由。经查，戴淑明在侦查阶段的供述与黄凯的供述及微信转账凭证能够相互印证，证实戴淑明以每克人民币85元的价格向黄凯贩卖甲基苯丙胺，通过微信转账的方式收取了黄凯支付的毒资人民币2700元，戴淑明从中每克赚取差价人民币15元并在“下浦佬”处折合成5克甲基苯丙胺，戴淑明的行为构成贩卖毒品罪，故该上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人戴淑明无视国法，贩卖甲基苯丙胺共计59.775克，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。原审被告人黄凯明知是毒品，仍然持有甲基苯丙胺33.54克，其行为已触犯刑律，构成非法持有毒品罪。黄凯曾因犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内，又犯应当判处有期徒刑以上之罪，属于累犯，依法应当从重处罚。黄凯归案后，能够如实供述自己及他人的犯罪事实，具有坦白情节，依法可以从轻处罚。关于戴淑明上诉提出的原判量刑过重的上诉理由。经查，原判根据戴淑明的犯罪事实、犯罪情节和对社会的危害程度，在法定幅度内量刑并无不当，故该上诉理由不能成立，不予采纳。原审法院认定戴淑明、黄凯的犯罪事实清楚、证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 严小明
审判员 徐三庆
审判员 潘小庆
二〇一八年三月十三日
书记员 黄 珊