江苏省无锡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏02民终4956号
上诉人（一审被告）：张华芳，女，1978年1月3日生，汉族，户籍所在地泰兴市，现住无锡市惠山区。
委托诉讼代理人：吕炎，江苏博事达（无锡）律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：无锡市朝阳加油（气）站管理服务有限责任公司，住所地无锡市梁溪区健康路210号204-205室。
法定代表人：赵霞敏，该公司董事长。
委托诉讼代理人：李彬，该公司人资副总。
委托诉讼代理人：林相，上海市广发（无锡）律师事务所律师。
上诉人张华芳因与被上诉人无锡市朝阳加油（气）站管理服务有限责任公司（以下简称朝阳加油站管理公司）劳动争议纠纷一案，不服无锡市梁溪区人民法院（2017）苏0213民初1053号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月24日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
张华芳上诉请求：撤销原判决，依法改判支持违法解除劳动合同的赔偿金76318元。事实和理由：一审法院认定上诉人有套现行为没有充分的依据，因此被上诉人解除双方的劳动关系理由部分的依据不充分，所以是违法解除。
朝阳加油站管理公司辩称，一审法院判决正确，请求二审予以维持。理由如下：上诉人收到现金之后，用其他客户的加油卡进行加油，这种行为就属于套现，一审中其公司提供的视频、对账单等证据予以证实。
朝阳加油站管理公司向一审法院起诉请求：依法判令朝阳加油站管理公司不承担支付张华芳违法解除劳动合同赔偿金76318元之义务。
一审法院认定事实：张华芳自2006年4月1日起至2006年12月31日止与无锡市新事业人力资源事务有限公司建立劳务派遣劳动合同关系，被安排在广石路加油站从事加油工岗位工作。上述劳动合同期满后，张华芳与无锡朝阳人力资源有限公司签订4期劳务派遣劳动合同，期限合并为2007年1月1日至2013年12月31日，期间张华芳的工作场所及工作岗位均未变化。2013年12月，朝阳加油站管理公司与张华芳签订劳动合同书，约定：劳动合同期限自2014年1月1日至2017年12月31日，安排张华芳在技能操作岗位从事工作…；另朝阳加油站管理公司在合同空白处加盖了内容为“甲方承诺乙方原派遣至中石化江苏无锡石油分公司的服务年限合并计算为本单位工作年限”的印章。在此期间张华芳的工作场所及工作岗位均未变化，朝阳加油站管理公司每月15日委托银行发放张华芳上一自然月的工资。
2010年3月，朝阳加油站管理公司审议通过并执行安全禁令。安全禁令中“加油（气）站安全禁令”第5款规定“严禁加油站员工使用客户加油卡代替员工卡加油；严禁挪用加油站货款、用预收款冲抵应收货款、以个人名义保留预收货款”，违反上述条款规定者，予以开除并解除劳动合同或辞退。加油站员工收取客户现金，应使用员工卡加油却使用客户加油卡加油，即属违反上述安全禁令。张华芳签名并填写的风险控制卡载明的相关内容如下：危害描述“使用客户加油卡代替员工卡加油”，风险等级“中等”，防范措施“公司财务现金票证管理制度”，整改情况“立即”；安全禁令的禁令内容包括“严禁加油站员工使用客户加油卡代替员工卡加油…”。张华芳签署的“我的承诺”中承诺遵守安全禁令等各项规章制度。
朝阳加油站管理公司的劳动用工管理制度、违纪违规行为处分规定于2014年9月通过、公示并实施。2014年9月24日、12月10日的安全管理记录显示张华芳参加站务会议时已再次学习劳动用工管理制度、违纪违规行为处分规定并承诺严格遵守安全禁令。劳动用工管理制度3.15.2.2条规定“员工严重违反管理公司各类规章制度的，管理公司可依照劳动合同法规定的条件、程序，与该员工解除劳动合同”；3.20条规定“否决项，有下列情形，属严重违反管理公司规章制度，管理公司可依据劳动合同法第三十九条第二款立即解除或不再续签劳动合同”，3.20.7条规定“利用加油卡套取现金、套取便利店商品、套取积分奖品、加油卡空充值”。违纪违规行为处分规定第二十二条规定“员工在安全生产工作中，无正当理由拒绝接受调查以及拒绝提供有关情况和资料，情节严重的，给予撤职、留用察看或解除劳动合同处分…”；第三十六条规定“违反廉洁从业规定，利用职务和工作之便为自己或他人谋取私利，情节严重的，给予撤职、留用察看或解除劳动合同处分…”；第四十五条规定“违反股东方颁布的安全、生产、经营等禁令和其他相关制度的，参照股东方相关处分规定执行”。
2016年9月，广石路加油站被举报有违纪违规情形，朝阳加油站管理公司遂展开调查，经视频回放、调取管控加油数据、调查面谈等，认定张华芳于2016年8月22日凌晨持客户IC卡加油套取现金200元，于2016年9月3日凌晨持客户IC卡加油套取现金245元。2016年10月24日，朝阳加油站管理公司向工会发出请示函，就其认定的张华芳持客户IC卡加油套取现金等情况进行通报，拟对张华芳按严重违反公司规章制度进行处罚并与张华芳解除劳动合同关系。2016年10月25日，朝阳加油站管理公司工会召开违纪处分讨论会议并形成会议纪要及违纪违规处理决议，同意对张华芳按严重违反公司规章制度立即解除劳动合同关系，并于当日发出复函，认可朝阳加油站管理公司解除与张华芳解除劳动合同的处罚决定。后朝阳加油站管理公司通过公司办公平台公示了“关于张华芳、过建英违规违纪的处理通报”并通知张华芳，该通报载明：…查实张华芳在2016年8月22日套现200元，并于2016年9月3日套现245元；…调查过程中，张华芳闭口不认并知情不报，其行为已严重违反安全禁令、劳动用工管理制度、违纪违规行为处分规定的相关规定…；经公司研究并报工会同意后决定给予张华芳定性为严重违反公司规章制度，并于2016年10月26日正式与张华芳解除劳动合同关系……。
2016年11月15日，张华芳向无锡市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求朝阳加油站管理公司支付违法解除劳动合同的赔偿金76318元。仲裁阶段，东台农达物流有限公司（以下简称农达物流公司）出具证明1份，载明“我公司叉车一直以来在公司仓库内加油，不外出加油”。仲裁庭审时，张华芳陈述：…2016年8月22日和9月3日是张华芳当班，视频中2016年8月22日04:48时和9月3日00:22时是张华芳在为客人加油，是客人自己持卡到站将卡给张华芳，张华芳帮其加油，张华芳没有收现金，农达物流公司的加油IC卡在张华芳当班时恰巧有使用记录，但不能证明该加油IC卡就是张华芳使用的；…视频显示2016年9月3日加油后相关人员返回便利店，是平时找零可能回到便利店的食堂再回到更衣室，回更衣室要穿过食堂，…至于因什么事情要找零没有办法回答，看不清楚视频中是否是张华芳在场…。无锡市劳动人事争议仲裁委员会于2017年1月19日作出仲裁裁决书，裁决:朝阳加油站管理公司支付张华芳违法解除劳动合同的赔偿金76307.66元。后朝阳加油站管理公司诉至法院，诉请如前。
一审中，双方当事人对于张华芳劳动合同解除前12个月的平均工资为3468元均无异议，予以确认。
上述事实，有仲裁裁决书、证明、安全管理记录、安全禁令、风险控制卡、劳动用工管理制度、违纪违规行为处分规定、办公平台公告、请示函、工会违纪处分讨论会议签到表、违纪违规处理会议纪要、违纪违规处理决议、工会复函、违规违纪的处理通报以及当事人陈述、证人证言等证据在卷佐证。
一审中，朝阳加油站管理公司为证明张华芳使用客户加油卡代替员工卡加油套取现金的事实，提供了视频、加油IC卡台账对账单、考勤表、综合查询交易明细等证据。
经审查：卡号为10×××96的加油IC卡（客户名称为农达物流公司）（以下简称涉案加油IC卡）于2016年8月2日至2016年9月5日期间在广石路加油站加油消费二十余次，均处于张华芳的当班在岗时间。
2016年8月22日的视频显示：当日凌晨04:49:00左右，一辆卡车驶入广石路加油站，04:49:10张华芳从视频中出现并走向卡车，04:49:32张华芳走至卡车旁并从驾驶员手中接过“物品”（交接过程连贯），随后张华芳开始为该车加油，04:51:10张华芳加完油往便利店方向走。加油IC卡台账对账单及综合查询交易明细显示该次加油使用的是涉案加油IC卡，加油品种为0号柴油，加油金额为200元，交易时间为04:48:42。
2016年9月3日的视频显示：当日凌晨00:18:00左右，有两辆叉车停在广石路加油站同一加油操作台旁，其中一辆叉车在自助加油，加油完毕直接驶出广石路加油站，综合查询交易明细显示该次加油使用的加油IC卡卡号为10×××59，加油品种为0号柴油，加油金额为260.08元。另一辆叉车停在加油操作台旁，当时张华芳正在另一加油操作台为一辆小型面包车加油，综合查询交易明细显示该次加油使用的为员工卡（卡号为10×××09），加油品种为93号汽油，加油金额为100元。00:22:55左右张华芳为小型面包车加完油后走向上述的另一辆叉车，与该车随车人员（2人）碰面后开始为该车加油，00:27:00左右加油完毕后张华芳走向便利店，手中拿有“物品”，00:27:40左右张华芳走进便利店后未走向收银台而是走进食堂，00:27:52张华芳从食堂一侧出来并走出便利店，走向叉车，00:28:20左右走到该车旁与随车人员交接“物品”后即返回往便利店方向走，加油IC卡台账对账单及综合查询交易明细显示该次加油使用的是涉案加油IC卡，加油品种为0号柴油，加油金额为245元，交易时间为00:22:38。
朝阳加油站管理公司表示：加油站加油有二种方式，一种是客户现金加油，现金交给员工后由员工用员工卡加油，加完油再开票找零，另一种是用客户自己的加油IC卡加油，这种方式下可由客户自助加油，也可由员工帮其加油，加完油扣款成功，加油IC卡归还客户，不需要开票找零；套现行为是指当客户开车过来拟现金加油的时候，员工用其持有的其他单位的加油IC卡刷卡加油，私自收取客户支付的现金，从而达到套取现金的目的，如客户不需要开票交易就完成了，如客户要发票则员工一般会将此前开好的其他客户不需要的发票交给该客户；现有证据表明2016年8月22日、9月3日使用涉案加油IC卡实施加油操作的员工即为张华芳，整个操作过程明显有违正常加油流程，张华芳亦未就此作出合理解释，故可证实其利用职务之便使用客户加油IC卡套现谋取私利的事实。
张华芳表示：加油时，如果客户是现金加油，就用员工卡加油，扣款数据都在员工卡里，如果用客户自己的卡加油，客户不会加的话员工就用客户卡帮其加油，客户会加的话就自己插卡加油，加完油把卡还给客户就结束了；关于视频显示的2016年9月3日的加油情况，不能确定当时是用的什么卡加油，有的人加好油可能会买点东西就去便利店了，记不清楚当天加完油后进出便利店过程中手里拿了什么东西。
一审法院认为：用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。朝阳加油站管理公司与张华芳订立的劳动合同书合法有效，双方均应按约履行。本案的争议焦点为：一、张华芳在2016年8月22日、9月3日是否存在使用涉案加油IC卡加油套现的行为；二、朝阳加油站管理公司是否构成违法解除劳动合同。
关于争议焦点一：根据视频、考勤表、加油IC卡台账对账单、综合查询交易明细等证据，并结合张华芳的陈述，可认定2016年8月22日、9月3日涉案加油IC卡在广石路加油站被使用时实施加油操作的员工为张华芳的事实。同时，上述二次加油均非客户自助加油。
视频显示2016年8月22日加油前张华芳走至卡车旁并从驾驶员手中接过“物品”，当时驾驶员在走近张华芳时直接伸手将“物品”交给张华芳，交付动作直接连贯，交付的“物品”是否为涉案加油IC卡无法辨认，但外观形状应大于一般的加油IC卡，加油结束后张华芳即往便利店方向走，未有开票情形。加油IC卡台账对账单及综合查询交易明细显示该次加油使用的是涉案加油IC卡，加油金额为200元。法院认为，如涉案加油IC卡是由卡车驾驶员提供，首先卡车驾驶员可自助加油，无需由张华芳代为操作，如卡车驾驶员不会自助加油，则其将加油IC卡交给张华芳时一般情况下应说明情况并询问加油流程，但视频显示卡车驾驶员交付“物品”动作直接连贯，并无询问交流情形，结合该次加油金额为200元整、并无开票找零等情况。由此，张华芳所作“是客人自己持卡到站将卡给张华芳，张华芳帮其加油，张华芳没有收现金”的陈述存疑，该次加油系客户支付现金加油的可能性较大。
关于2016年9月3日的加油情况。视频显示当时有两辆叉车停在广石路加油站同一加油操作台旁，第一辆叉车用客户加油IC卡自助加油后即离开；第二辆叉车仍停在加油操作台旁未加油，当时张华芳正在另一加油操作台用员工卡为其他车辆加油；后张华芳过去为该叉车加油，加完油后张华芳走向便利店，手中拿有“物品”，张华芳走进便利店后未走向收银台而是走进食堂，短时间内又从食堂一侧出来并走出便利店走向叉车，走到该车旁与随车人员交接“物品”后即返回往便利店方向走，未有开票情形。针对上述情况，法院认为，如涉案加油IC卡是由第二辆叉车随车人员提供，首先叉车随车人员可自助加油，没有必要等张华芳为其他车辆加完油后再过来代为操作，如叉车随车人员不会自助加油而必须由工作人员代为操作，则加完油扣款成功后加油流程即结束，叉车随车人员没有必要继续留在加油操作台旁等待，张华芳也无必要返回便利店内后再出来走至加油操作台旁与叉车随车人员交接“物品”，另外，视频显示张华芳回到便利店内后并无开票或为客户购物的情形，后张华芳走出便利店并走到加油操作台后亦无证人所述的重新搁加油枪的情形，结合该次加油金额为245元等情况，张华芳所作“是客人自己持卡到站将卡给张华芳，张华芳帮其加油，张华芳没有收现金”的陈述存疑，该次加油系客户支付现金加油并存在找零的可能性较大。
综合上述分析，法院认为朝阳加油站管理公司为证明张华芳使用涉案加油IC卡加油套现的事实已提供了初步证据，张华芳虽对此予以否认，但未提供相应的反驳证据，且就相关关键问题的陈述与事实不符，亦未作出合理解释，故应承担相应的不利后果。由此，朝阳加油站管理公司主张张华芳于2016年8月22日、9月3日使用涉案加油IC卡加油套现的意见，可信度较高，且有相应证据证明，法院予以采信。
关于争议焦点二：经审查，安全禁令及劳动用工管理制度、违纪违规行为处分规定经民主程序制定并公示后适用于朝阳加油站管理公司，在职期间张华芳先后签署“我的风险控制卡”、“我的承诺”、安全管理记录等文件确认对于上述规章制度已学习明知并承诺遵守，故上述规章制度对于张华芳具有约束力。现有证据可证实张华芳存在利用客户加油IC卡代替员工卡加油并套取现金的行为，该行为已严重违反用人单位的规章制度。在此情形下，朝阳加油站管理公司经通知工会并征得同意后于2016年10月26日作出“关于张华芳、过建英违规违纪的处理通报”并解除与张华芳的劳动合同，不违反法律规定。由此，张华芳要求朝阳加油站管理公司支付违法解除劳动合同的赔偿金76318元，于法无据，不予支持。
据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十九条、第四十三条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十三条之规定，判决如下：驳回张华芳要求朝阳加油站管理公司支付违法解除劳动合同赔偿金76318元的请求。
二审中，对于一审认定事实，当事人没有提交新证据，亦表示无异议，本院依法予以确认。此外，关于视频中张华芳至便利店更衣室一节，一审中，张华芳陈述是去存放零钱；二审中，又变更陈述称去更衣室可以烧开水、烧饭，当时就是水开了去拔插头的，经法庭询问后又陈述可以去放零钱也可以去烧水拔插头。
本院认为，二审中双方争议的焦点为张华芳是否存在使用涉案加油IC卡加油套现的行为。诚如一审法院分析，根据朝阳加油站管理公司提供的视频，直接反映了张华芳当时的一系列反常行为，结合加油IC卡台账、考勤表、照片等，可以认定其并非按公司规定的流程给客户加油，而是刷其他客户加油IC卡、收取客户现金即套现行为。张华芳否认其存在套现行为，但对视频中的反常行为，前后多次变更陈述，陈述内容又不足以合理解释其行为，故本院对其陈述不予采信。一审法院认定事实证据充分，张华芳的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人张华芳负担。
本判决为终审判决。
审判长 张亚静
审判员 顾 妍
审判员 陶志诚
二〇一八年二月十二日
书记员 王嘉熙