淮安市清浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民初字第04525号
原告赵子琴。
委托代理人张欧，淮安市清浦区和平法律服务所法律工作者。
被告王劲松。
委托代理人李想，江苏群汇律师事务所律师。
被告张昊鹏。
委托代理人张绍洲、付建国，淮安市清浦区清安法律服务所法律工作者。
被告淮安九州园林建设工程有限公司，住所地北京北路148-11号。
法定代表人陈君，该公司董事长。
委托代理人李想，江苏群汇律师事务所律师。
被告淮安日报社房地产开发有限公司，住所地淮安市清浦区明远路1号202-203室。
法定代表人吴杰民，该公司董事长。
委托代理人陈冬明、该公司员工。
委托代理人王卫华，淮安报业传媒集团员工。
被告淮安日报社物业服务有限公司，住所地淮安市清浦区明远路1号淮安房地产公司院内。
法定代表人袁来，该公司董事长。
委托代理人张克伦，该公司员工。
原告赵子琴诉被告王劲松、张昊鹏、淮安九州园林建设工程有限公司(下称园林公司)、淮安日报社房地产开发有限公司(下称日报社房地产公司)、淮安日报社物业服务有限公司(下称日报社物业公司)提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员朱峰敏于2016年1月18日公开开庭进行了审理。原告赵子琴及委托代理人张欧，被告王劲松及委托代理人李想，被告张昊鹏及委托代理人付建国，被告园林公司委托代理人李想，被告日报社房地产公司委托代理人陈冬明、王卫华，被告日报物业公司委托代理人张克伦到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告赵子琴诉称：2015年11月13日，被告日报社房地产公司将淮安市××区报业新城一期景观绿化升级改造工程承包给被告园林公司施工。11月26日下午，原告父亲张永美在淮安市××区报业新城进行绿化移植树木时，由于现场指挥员王劲松及现场操作员张昊鹏疏忽大意致树木倒下将正在旁边施工的赵永美砸伤，赵永美经医院抢救无效死亡。事故发生后，城南派出所主持各方调解赔偿事宜，因各被告就赵永美死亡责任纠缠不清，后由被告日报社房地产公司先行支付60000元用于办理丧葬事宜。现起诉至法院请求判令：被告共同赔偿原告丧葬费30891.5元、死亡赔偿金274768元、精神损害抚慰金40000元、交通费及误工费5000元，合计350659.5元。
被告王劲松辩称：1、日报社物业公司委托我帮忙找人移植涉案树木，我从园林公司借用了挖机及工人张昊鹏、赵永美、冯桂勤，我们四人均受日报社物业公司指示从事工作，被告日报社物业公司作为雇主应当承担赔偿责任。2、树倒下时，我已经提醒赵永美，赵永美没能及时躲避被树刮倒，自身存在疏忽大意的过错。3、赵永美被树木刮倒，造成左腿骨骨折，腿部骨折并不一定导致死亡，赵永美死亡后果与其自身身体健康状况××，应对本次事故承担主要责任。4、张昊鹏没有取得挖机操作资格证，操作不规范，疏于观察，没有尽到谨慎的安全注意义务，是导致本次事故发生的原因之一。
被告张昊鹏辩称：我和赵永美同时受雇于被告王劲松。在本次事故发生过程中，我听从被告王劲松现场指挥，对事故不存在过错，不应承担责任。
被告园林公司辩称：被告王劲松、张昊鹏均不是我公司员工，我公司也没有安排其从事涉案树木的移植，涉案树木也不在我公司承接的报业新城一期景观绿化升级改造工程施工范围内，本次事故与我公司无关，请求法院驳回对我公司的起诉。
被告日报社房地产公司辩称：我公司将小区内绿化升级工程发包给园林公司施工，移植树木是合同约定内的施工内容。
被告日报社物业公司辩称：我公司没有派任何人参与这个工程，刘同华不是我公司员工。
经审理查明：2015年11月25日，日报社房地产公司工程部经理陈冬明告诉被告王劲松需要移植几棵树木，随后带其找到刘同华，刘同华将需要移植的树木告知王劲松。11月26日下午，王劲松带挖机及挖机操作员张昊鹏、工人赵永美和冯桂勤三人到淮安市××区报业新城小区内移植树木。王劲松在现场负责指挥。移植第一棵柏树时，挖机先在需要移到的位置挖好坑，随后将柏树刨出吊到刨好的土坑，工人将土回填。王劲松发现树的方向不对，不好看，就要求把树掉个方向。之后挖机在挖土时，树木往南倾斜，王劲松发现后就喊工人后退。此时，树木倒下并刮倒赵永美致其受伤。王劲松当即拨打120将赵永美送到淮安市第二人民医院救治。当日，赵永美经医院抢救无效后死亡，死亡原因为创伤性呼吸心跳骤停。2015年12月4日，赵永美尸体被火化。为此，王劲松垫付医疗费等费用共计3128.18元。后因原、被告对赔偿问题产生纠纷，原告遂起诉至本院。
另查：王劲松通过他人介绍租用张昊鹏的挖机，张昊鹏按王劲松要求在淮安市××区报业新城小区从事绿化工作，作业中的油费等均由张昊鹏负担，报酬为每小时110元。对此，有张昊鹏提供的两张分别由王劲松和王大山签名的签证结算单证明。张昊鹏无挖机操作资格证。
另查：2015年11月13日，被告日报社房地产公司与园林公司签订《报业新城一期景观绿化升级改造施工合同》，合同约定：工程名称为报业新城一期景观绿化升级改造工程，工程地点是报业新城小区内，工程内容为绿化景观升级改造；工程施工范围为设计图纸；工程施工日期为2015年11月15日至2016年12月25日止，合同工期总日历天数40天，本工程开工及竣工日期为暂定时间，届时以房地产公司发出开工通知为准；合同价款采用固定单价合同方式，设计变更以及现场签证按实调整。该合同所附《报业新城一期景观绿化升级改造报价审核表》第9项苗木移植部分记载，现场移植胸径10CM以下苗木为40元/株，现场移植胸径10CM以上苗木为120元/株。
庭审中，被告王劲松主张刘同华是日报社物业公司工作人员，并提供一份住宅工程质量分户验收合格证佐证，该证系日报社房地产公司制发，验收人员物业管理单位一栏登记为刘同华。被告日报社房地产公司对此表示刘同华是日报社房地产公司售后服务部经理，该分户验收合格证是为方便业主联系工作。
赵永美(1943年9月8日生)原户口性质为家庭户口，主要收入来源于城镇打工。原告赵子琴系死者赵永美女儿，赵永美无其他近亲属。截止法庭辩论终结时止，原告从被告日报社房地产公司处已经领取处理丧葬事宜费用6万元。
上述事实，有庭审笔录，原、被告提供的常住人口登记卡、赵永美的房产证、调解协议、淮安市第二人民医院的死亡医学证明、火化证、《报业新城一期景观绿化升级改造施工合同》、公安机关询问笔录等证据证实，经庭审质证，本院予以认定。
本案审理过程中，冯桂勤向法庭出具书面证明：我在报业小区做小工。2015年11月26日，工地老板说要两人去协助树木移位，我就随工地老板去了。赵永美在我前面走。树放在坑里，因方向不正。挖机在将树根松动，老板就大声喊三四声，树要倒，快离开。因赵永美年龄大，所有人都离开了。赵永美脚踩路边上，路边又滑，鞋子又重，然后脚滑了一下，树在此时又倒下，压在赵永美左肩部位。
另刘同华到庭陈述，我是日报社房地产公司售后部经理，前期有业主反映涉案树木离楼太近，我就将该问题反映给工程部的陈冬明。后来，陈冬明带王劲松来找我，我将需要移植的树木告诉王劲松。11月26日，王劲松到现场移植树木时发生意外。刘同华同时提供了由淮安市××区劳动局出具的职工录用花名册、参加社会保险人员花名册等证据证明，被告王劲松表示无异议，但主张其是受刘同华雇佣，应由刘同华的工作单位即本案被告日报社房地产公司承担赔偿责任。王大山到庭陈述，其是报业新城一期景观绿化升级改造工程项目经理，施工过程中日报社房地产公司现场代表是陈冬明，工程施工人员是其从外面聘用，机械是租用的，张昊鹏及挖机是其父亲王劲松找来的，张昊鹏也参与了小区绿化升级改造工程的施工。
本院认为：公民的生命健康权、财产权受法律保护。原告父亲赵永美在提供劳务过程中死亡，原告作为其近亲属依法有权获得赔偿。本案争议焦点为王劲松移植涉案柏树是履行报业新城一期景观绿化升级改造工程的合同行为，还是个人行为。对此，本院分析如下：1、报业新城一期景观绿化升级改造工程，王大山系园林公司现场负责人，其父亲王劲松亦参与了工程管理施工，日报社房地产公司有理由相信王劲松是小区绿化改造工程的施工人员。2、移植树木一事是陈冬明要求王劲松完成的，陈冬明是日报社房地产公司工作人员，可以认定是日报社房地产公司在向园林公司安排施工内容。至于陈冬明安排刘同华向王劲松确定移植哪些树木的行为，本院认为，刘同华是日报社房地产公司工作人员，这是其内部工作分工问题。王劲松在没有得到刘同华或是日报社物业公司任何书面或口头确认的情况下单方面认为刘同华代表日报社物业公司与其个人之间存在移植涉案树木的委托劳务关系，证据不足，本院不予采信。3、移植的涉案柏树虽不在合同施工图纸范围内，但合同中有移植树木的内容，对相应增加工程量的工程价款亦有约定。而本案中，日报社房地产公司已经将小区内绿化升级改造工程发包给园林公司施工，结合双方合同约定，以及绿化工程施工过程中常常出现工程量变更的客观情况，陈冬明要求王劲松移植涉案树木的行为认定是增加工程量更符合常理。而王劲松主张日报社物业公司单独委托其个人移植树木，这与绿化升级改造工程的施工地点、施工时间段、施工内容高度重合，在双方没有任何书面或口头协议的情况下，其抗辩移树系个人行为的主张明显与常理不符。综上，本院认定王劲松移植涉案柏树的行为是履行报业新城一期景观绿化升级改造工程的合同行为，而非个人行为。王劲松参与管理施工得到了园林公司项目经理王大山的认可，而王大山系园林公司工作人员，故对原告损失应由园林公司承担赔偿责任。
对当事人各方责任大小的认定。本案中，被告王劲松作为现场指挥者，在未确保安全的情况下移植树木，对事故的发生负有主要责任。被告张昊鹏无挖机操作资格证操作挖机对事故的发生亦负有一定责任。赵永美明知自身年龄较大不适宜从事劳动，在移树过程中疏于对自身安全的注意照顾，对损害后果的发生负有一定责任。被告日报社房地产公司将小区绿化升级改造工程发包给有资质的园林公司，对事故发生没有过错，无需承担民事赔偿责任。被告日报社物业公司与本案无事实和法律关系，亦无需承担民事赔偿责任。综上，本院确定赵永美、张昊鹏和园林公司按2：1：7的比例分担民事责任。
庭审中，被告王劲松和园林公司主张原告自身存在××，但未能提供任何证据证明，赵永美的死亡医学证明记载死亡原因为创伤性呼吸心跳骤停，赵永美并无其他××导致死亡。另根据法律规定，受害人自身存在过错的情况下，可以减轻被告的赔偿责任，即使赵永美自身存在××，也不是法定的减轻赔偿责任的情形，故本院对两被告该抗辩理由不予采纳。
对原告各项损失确认如下：1、丧葬费30891.5元，经审查，符合法律规定，本院予以支持。2、死亡赔偿金。赵永美长期居住生活在城镇，原告按2015年度城镇人均可支配收入标准主张赔偿274768元(34346元/年*8年)，符合法律规定，本院予以支持。3、精神损害抚慰金。结合原、被告过错程度及损害后果，本院酌定为30000元。4、处理丧葬人员的交通费及误工费，本院酌情确定为1000元。上述各项损失合计为336659.5元，由被告园林公司负担235661.65元，被告张昊鹏负担33665.95元。对于日报社房产公司垫付的款项，为减少双方当事人讼累，本院判令此款直接由被告赔偿原告的款项中支出。对于被告王劲松垫付的医疗费等费用3128.18元从被告园林公司赔偿原告的款项中直接扣除。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告淮安市九州园林建设工程有限公司于本判决书生效之日起五日内一次性赔偿原告赵子琴232533.47元，支付给王劲松3128.18元。
二、被告张昊鹏于本判决书生效之日起五日内一次性赔偿原告赵子琴33665.95元。
三、原告赵子琴从其取得的上述赔偿款中支付给被告淮安日报社房地产开发有限公司6万元。
四、驳回原告赵子琴的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（上述款项汇至本院执行款账户：江苏银行淮安清浦支行，账号：80403005100007032）。
案件受理费3280元(已减半收取)，由原告赵子琴负担762元，被告淮安市九州园林建设工程有限公司2204元，被告张昊鹏314元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费(收款人：淮安市财政局综合处，开户行：淮安市农业银行城中支行，账号：34×××54)。
如本判决依法生效后，一方当事人拒绝按期履行本判决确定的义务的，对方当事人可以按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十六条、第二百三十九条规定向本院申请执行，申请执行的期间为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算;法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算;法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
审判员 朱峰敏
二〇一六年三月十七日
书记员 韩 雪
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十四条第一款用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。