宁夏回族自治区灵武市人民法院民 事 判 决 书（2017）宁0181民初3147号原告：石嘴山市宝家欣劳动服务有限公司。住所地：宁夏回族自治区石嘴山市惠农区红果子镇红礼东街。法定代表人：岳占伏，公司总经理。委托诉讼代理人：王凯，宁夏方和圆律师事务所律师。委托诉讼代理人：李婷婷，宁夏方和圆律师事务所律师。被告：神华宁夏煤业集团有限责任公司水电分公司。住所地：宁夏回族自治区灵武市磁窑堡镇灵新矿区。负责人：张金龙，公司经理。被告：神华宁夏煤业集团有限责任公司。住所地：宁夏回族自治区银川市北京中路***号。法定代表人：邵俊杰，公司董事长。上述二被告共同委托诉讼代理人：马克军，北京大成银川律师事务所律师。第三人：靳茹，女，1985年7月5日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区灵武市。原告石嘴山市宝家欣劳动服务有限公司（以下简称宝家欣公司）与被告神华宁夏煤业集团有限责任公司水电分公司（以下简称神宁水电公司）、第三人靳茹劳动争议一案，本院于2017年8月23日立案后，原告向本院申请追加神华宁夏煤业集团有限责任公司（以下简称神华宁煤集团）为被告参加诉讼。本案依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人王凯、李婷婷、被告神宁水电分公司、神华宁煤集团委托诉讼代理人马克军、第三人靳茹均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告宝家欣公司向本院提出诉讼请求：依法判令原告不向第三人承担解除劳动合同经济补偿金的责任，由被告向第三人支付解除劳动合同经济补偿金；本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告与被告从2009年5月15日起至2016年12月31日前按年度签订了如《神华宁夏煤业集团灵武矿区水电分公司矿井处理用行承包合同》等有关被告变电所、自来水厂、泵站等相关场所运行维护的相关合同，合同约定原告按照被告的要求向其指派劳务人员，原告所指派的劳务人员由被告进行考勤管理、绩效考核，同时约定被告向原告支付承包费，实行月清月结，被告在次月10日前将劳务人员的人工工资、社保费、劳务费及原告的管理费一并支付给原告。2016年11月29日，被告通知原告自2017年1月1日起无需再向其公司指派劳务人员。收到该通知后，原告被迫与包括第三人在内的劳务人员协商一致解除了书面劳动合同后，第三人向劳动争议仲裁委员会提起仲裁，请求原、被告向其支付解除劳动合同的经济补偿金2万元，并要求被告支付年终奖2000元，但仲裁委却裁决原告一次性支付第三人解除劳动合同的经济补偿金2万元，被告不承担责任。原告认为，原告与被告间的合同明确约定了第三人直接接受被告的管理，第三人的工资也是由被告支付给原告后，原告再支付给第三人，原告在这个过程中仅是遵从被告的要求向第三人进行工资发放及合同签署，仲裁委裁决原告承担用人单位的责任不能成立。为此，原告提起诉讼。被告神宁水电公司、神华宁煤集团共同辩称，神宁水电公司从未招聘过第三人，也从未与第三人签订过劳动合同，也未在原告与第三人之间招聘、签订劳动合同过程中充当过组织者的角色或实施过组织行为，原告向第三人发放工资及签署劳动合同这是第三人与其用工单位之间劳动合同的签订和履行问题，第三人与神宁水电公司之间不存在劳动关系，原告不能因为被告对原告的员工进行工作的考核，就否认原、被告之间的劳务承包关系。劳�关系的衡量标准，主要依据是否有书面的劳动合同，劳动报酬由谁来支付，社会保险的缴纳主体是谁，而并非看劳动者的工作场所；党、团、妇联、工会的管理与劳动关系没有必然直接的关系。原、被告之间签订劳务作业承包合同，第三人入职原告公司，然后在被告公司的场所工作，原告公司克扣第三人大量的社保费用，被告公司履行了许多种应由原告公司履行的责任，被告公司没有追究原告的违约责任，也是基于安全管理的需要。原告陈述掩盖非法目的导致合同无效的观点，不适用于劳动合同，第三人受原告直接管理，神宁水电公司与原告之间属于劳务承包（外委）合同关系，神宁水电公司按照劳务外委合同，即劳务承包外委合同约定监督考核，被告神宁水电公司与原告之间的劳务承包合同期满，神宁水电公司的外委劳务无需第三人继续作业，原告作为用人单�，应当依法妥善解决第三人的继续就业问题，或是劳动补偿事宜，如果原、被告之间是劳务派遣关系，被告也没有义务向第三人支付经济补偿金。同时，根据法律规定，由于用工单位的过错给劳动者造成损害的，用工单位才与用人单位承担连带责任，但本案中不存在损害，且用工主体也不存在过错，第三人仅是主张解除劳动合同的经济补偿金，作为原告和第三人之间的劳动合同何时解除、终止，被告并不知晓，也无权干涉，二被告不是第三人经济补偿金的承担和支付主体，请求驳回原告的诉讼请求。第三人靳茹述称，我于2010年7月看到被告神宁水电公司外楼张贴了招聘广告，到被告神宁水电公司应聘工作，我没有与原告签订劳动合同，但是工资由原告发放，社保由第三人缴纳。双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实认定如下：被告证据3、原告证据1-1神华宁夏煤业集团灵武矿区水电分公司矿井水处理运行承包合同、1-2神华宁煤集团灵武矿区水电分公司变电所、泵房承包协议书、神华宁煤集团灵武矿区水电分公司石槽村矿井水处理厂运行承包协议书、变电所泵房承包补充协议、1-3神华宁煤集团灵武矿区水电分公司石槽村煤矿矿井水处理厂运行管理委托合同、神宁集团灵武矿区水电分公司变电所泵房委托运行管理补充协议、1-4神华宁煤集团灵武矿区水电分公司变电所泵房运行管理委托合同、1-5神华宁煤集团灵武矿区水电分公司石槽村煤矿矿井水处理厂运行管理委托合同、神华宁煤集团灵武矿区水电分公司变电所及泵房承包合同、1-6灵武矿区水电分公司石槽村煤矿矿井水处理厂运行管理承包合同、灵武矿区水电分公司变电所及泵房承包合同、1-7神华宁夏煤业集团灵武矿区水电分公司变电所及泵房承包合同、1-8神华宁夏煤业集团水电分公司变电所及泵房承包合同、1-9承包合同终止通知书，主要证实自2009年5月15日起至2016年12月31日止，原告与被告神宁水电公司按年度签订书面承包合同，被告神宁水电公司将石槽村煤矿矿井水处理运行、羊场湾、辅助区、中心区变电所、白芨滩水源井、五更山泵房承包于原告，由原告按合同约定为被告指派人员完成承包合同中约定的工作，甲方即被告神宁水电公司对指派工作人员进行管理、考核、监督、检查，指派工作人员必须遵守甲方的各项规章制度，甲方支付承包合同费用，包括原告指派工作人员的人工工资、保险费、管理费和劳保费，月清月结，为指派工作人员提供工作场所、食宿场所及用具，甲方不承担工伤赔偿责�。2016年11月29日，被告神宁水电公司向原告发出承包合同终止通知书，通知原告合同期限于2016年12月31日届满自动终止，无需再向被告指派劳务人员。对该组证据均予以采信；原告证据2神华宁煤集团灵武矿区水电分公司考勤记录簿、证据3宁夏煤业集团灵武矿区水电分公司员工请销假申请单（吴颖）、神宁集团灵武矿区水电分公司员工请销假申请表（马晶晶）、证据6介绍信，证实原告向被告神宁水电公司指派的劳务人员在承包合同期间，接受被告管理，由被告进行工作考勤，被告对原告指派的劳务人员安排培训，予以采信；原告证据4-1供电二队2016年3月、2016年7月劳务工资金考评、4-2十一月处罚表、十一奖励表、4-3关于家庭承包人员崔明春、高向芳漏发工资情况说明、4-4关于维修中心35KV箱变代管费的申请、4-5申请、4-6关于”7.31”红柳配水泵站1号消防泵电机烧毁的处理决定、4-7请示、4-8关于对梅花井配水泵站值班员重大发现奖励的决定、4-9关于家庭承包机房人员调整的说明，证明原告指派的劳务人员的奖励、处罚、工作岗位、工资调整均由被告神宁水电公司根据工作情况作出决定，予以采信；被告神宁水电公司提交的证据2原告的营业执照、机构代码证、税务登记证、物业服务资质证书、开户许可证及法定代表人身份证、证据4神宁水电公司委外业务结算表及付款/挂账凭证、证据5神宁水电公司工资支付明细表，证实原告的注册资本为300万元，营业范围中包含劳务派遣，承包被告神宁水电公司发包的合同范围，由被告神宁水电公司向原告按合同约定进行结算付款，由原告向包括第三人在内的劳务人员支付工资，被告神宁水电公司不直接向第三人在内的劳务人员支付工资的事实，予以采信。自2009年5月15日起至2016年12月31日止，原告与被告神宁水电公司（原名为神华宁夏煤业集团有限责任公司水电分公司）按年度签订书面承包合同，被告神宁水电分公司将石槽村煤矿矿井水处理运行、羊场湾、辅助区、中心区变电所、白芨滩水源井、五更山泵房承包于原告，由原告按合同约定为被告指派人员完成承包合同中约定的工作，指派的劳务人员与原告签订劳动合同，甲方即被告神宁水电公司对指派的劳务人员进行培训、管理、考核、监督、检查、奖励，指派工作人员必须遵守甲方的各项规章制度，甲方支付承包合同费用，包括原告指派工作人员的人工工资、保险费、管理费和劳保费，月清月结；甲方不直接向劳务人员发放工资、缴纳社保；甲方为指派工作人员提供工作场所、食宿场所及用具。原告营业范围中包含劳务派遣。第三人靳茹自2010年7月由原告招用，但双方未签订书面劳动合同，原告安排第三人到被告神宁水电公司处从事变电所、泵房操作工作，工资由原告支付，社保由原告缴纳，期间，第三人受被告神宁水电公司的管理和考核。2016年11月29日，被告神宁水电公司向原告发出承包合同终止通知书，通知原告合同期限于2016年12月31日届满自动终止，无需再向被告指派劳务人员。2016年12月31日，经原告与第三人协商解除了双方事实上的劳动关系，解除劳动关系前月平均工资2958元。第三人于2017年5月向宁夏回族自治区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，申请原告和被告神宁水电公司支付解除劳动合同经济补偿金19227元，被告神宁水电公司支付2016年年终奖金2000元，区仲裁委作出宁劳人仲字[2017]第143号仲裁裁决书，原告不服，提起诉讼。本院认为，本案中，被告神宁水电公司将其公司所属的部分业务承包于原告，由原告指派�务人员去工作，劳务人员接受被告神宁水电公司管理、考核，被告按考核结果向原告按月支付承包费，原告与劳务人员签订劳动合同，由原告向劳务人员支付工资、缴纳社保，本案原告虽与第三人未签订劳动合同，但原告向第三人支付工资、缴纳社保，双方已形成了事实上的劳动关系，根据以上事实，被告神宁水电公司购买的是劳动力的投入，原告收到被告的报酬是被告支付给原告提供劳务服务的对价，是买入劳动力投入的报酬，原、被告及第三人之间，实际是劳务派遣用工形式，形成劳务派遣单位、用工单位和劳动者的三方民事关系，依据《劳务派遣暂行规定》第二十七条”用人单位以承揽、外包等名义，按劳务派遣用工形式使用劳动者的，按照本规定处理。”、第十七条”劳务派遣单位因劳动合同法第四十六条或者本规定第十五条�第十六条规定的情形，与被派遣劳动者解除或者终止劳动合同的，应当依法向被派遣劳动者支付经济补偿金。”的规定，以及《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第二项”有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；”、第三十六条”用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十一条”劳务派遣单位或者被派遣劳动者依法解除、终止劳动合同的经济补偿，依照劳动合同法第四十六条、第四十七条的规定执行。”的规定，被告以合同期满终止原、被告间的合同，原告与第三人的劳动关系因此协商解除，第三人的经济补偿金应当由原告支付，第三人由原告指派在被告神宁水电公司工作六年六个月，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，原告应向第三人支付解除劳动合同经济补偿金19227元（2958×6.5个月）；关于原告仲裁申请的2016年度年终奖金，因原告未提交证据证实，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十六第一款第二项、第三十六条、第四十七条第一款、第三款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十一条、《劳务派遣暂行规定》第二十七条、第十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、原告�嘴山市宝家欣劳动服务有限公司于本判决生效后十日内向第三人靳茹支付解除劳动合同经济补偿金19227元；二、驳回原告石嘴山市宝家欣劳动服务有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告石嘴山市宝家欣劳动服务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 长  马 琳审 判 员  马 燕人民陪审员  吴学文二〇一七年十一月二十七日书 记 员  王佳轩