湖北省宜昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂05民终1292号
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司，住所地河南省南阳市独山大道与张衡路交叉口西南角茹楼村委办公楼一、二层。组织机构代码74405509-8。
主要负责人：刘冰，该中心支公司经理。
委托诉讼代理人：郭飞，湖北三峡律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：内江市渝丰物流有限公司，住所地四川省内江市市中区南风街53号。组织机构代码05216110-5。
法定代表人：陶俊，该公司董事长。
委托诉讼代理人：王大进，湖北峰峦律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：南阳飞瑞汽车运输有限公司，住所地河南省南阳市南石路边庄村十王店。统一社会信用代码91411303551624768M。
法定代表人：王怀忠，该公司经理。
被上诉人（原审被告）：张东旭，男，1977年11月11日出生，汉族，住河南省桐柏县。
被上诉人（原审被告）：李发从，男，1963年8月10日出生，汉族，住河南省桐柏县。
委托诉讼代理人：吕庆华，湖北林华安律师事务所律师。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人内江市渝丰物流有限公司（以下简称渝丰公司）、张东旭、李发从、南阳飞瑞汽车运输有限公司（以下简称飞瑞公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服秭归县人民法院（2015）鄂秭归民初字第01263民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
保险公司上诉请求：撤销一审判决，在查清事实的基础上改判（不服金额38000元）。事实和理由：
一、一审判决保险公司承担渝丰公司停运损失38000元属适用法律错误，保险公司不应承担该项赔偿责任。根据相关法律规定以及本案商业险保险条款约定“机动车商业三者险合同中明确约定营运损失不属于保险合同赔付范围”，渝丰公司诉请的停运期间的运营损失属于间接损失，不属于保险赔付范围，应当由侵权人承担。保险公司对免责条款已经向被保险人尽到解释告知义务，因此关于本案商业险免责条款的法律效力依法应得到法院的认可。
二、保险公司不承担本案的诉讼费用。根据交强险保单合同责任免除第十条第四款的约定以及商业险第三者责任险保险条款责任免除约定，保险公司不承担本案诉讼费用。
渝丰公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审驳回上诉，维持原判。
飞瑞公司、张东旭、李发从未提交书面答辩意见。
渝丰公司向一审法院起诉请求：1.判令保险公司、飞瑞公司、张东旭、李发从赔偿渝丰公司修理费12525元、车辆修理期间的停运损失40755元；2.飞瑞公司、张东旭、李发从承担本案鉴定费5000元和诉讼费。
一审法院认定事实：2014年6月23日，李发从将其所有的豫Ｒ×××××牵引车及挂车豫Ｒ×××××靠于飞瑞公司从事营运，并以飞瑞公司的名义登记上牌，双方约定李发从每年向飞瑞公司交纳管理费2000元，李发从自主经营，发生交通事故产生的法律责任由李发从承担，保险费用由李发从负担。2015年1月，李发从雇请张东旭从事驾驶工作。2015年3月16日，张东旭受李发从的安排驾驶豫Ｒ×××××牵引车挂豫Ｒ×××××半挂车运输货物到重庆，当日15时许，张东旭在秭归县滚装码头倒车时，撞击到渝丰公司所有的川Ｋ×××××重型半挂车（渝丰公司司机李肇贵驾驶）上，造成两车受损的交通事故。秭归县公安局交警大队于事故当日对本起事故责任作出认定，认定张东旭负事故全部责任，李肇贵无责任。事故发生后，李发从预付渝丰公司修车费5000元。渝丰公司于2015年3月20日将本次事故受损车辆送到内江市东兴区三友汽修厂进行维修，同年4月25日维修完工，渝丰公司支付修理费12525元，该修理费与保险公司在事故发生后定损的金额一致。2015年10月29日，渝丰公司诉至一审法院，请求依法判处。2015年12月1日，渝丰公司申请对其受损车辆维修期间的停运损失进行司法鉴定，受一审委托，宜昌天成会计师事务有限公司于2017年11月8日出具专项审计报告，结论为渝丰公司的车辆因本次交通事故维修期间的停运总损失为37916.86元，渝丰公司为此开支鉴定费5000元，渝丰公司遂增加一项诉讼请求，要求保险公司等赔偿渝丰公司开支的鉴定费5000元。
一审法院同时认定：李发从于2014年4月11日为其实际所有的豫Ｒ×××××牵引车向保险公司投保了交强险和商三险及不计免赔附加险。交强险的责任限额中死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元，商三险责任限额为50万元。同时，李发从为其实际所有的豫Ｒ×××××车向保险公司投保了商三险及不计免赔附加险，商三险责任限额为5万元，发生本次交通事故均在保险期间。
渝丰公司因本次交通遭受的财产损失为55441.86元，其中修理费12525元、车辆停运损失37916.86元、鉴定费5000元。
一审法院认为，侵害他人财产造成损失的，侵权人应当予以赔偿。李发从为其实际所有的豫Ｒ×××××牵引车和豫Ｒ×××××半挂车向保险公司投保了交强险和商三险及不计免赔附加险，被保险车辆在保险期间内与他人发生道路交通事故造成第三人即渝丰公司的财产损失后，保险公司应先在交强险责任限额范围内赔偿2000元。赔偿后的不足部分53441.86元按照事故责任应由承保豫Ｒ×××××牵引车和豫Ｒ×××××半挂车商三险的保险公司按各自的承保保险金额的比例承担，因豫Ｒ×××××牵引车和豫Ｒ×××××车的商三险的承保保险公司均为本案的保险公司，因此已无划分比例的必要。张东旭受雇于李发从从事车辆驾驶，张东旭系为李发从提供劳务，其在提供劳务的过程中造成他人损害的，应由接受劳务的一方即李发从承担侵权责任。李发从所有的本次事故车辆挂靠于飞瑞公司从事营运，对于渝丰公司的经济损失，李发从和飞瑞公司理应承担连带赔偿责任，但渝丰公司的经济损失由保险公司赔偿后已无不足部分，因此李发从和飞瑞公司已不用再承担赔偿责任。保险公司辩称渝丰公司的车辆停运损失属于间接损失，其诉请的车辆停运损失和鉴定费保险公司不应承担赔偿责任，《中华人民共和国保险法》第十七条规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头的形式向投保人作出明确说明，未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。保险公司没有向一审提供保险合同及其他证据证实其在投保单、保险单或者其他保险凭证上对相关免责条款作出了足以引起投保人注意的提示，并对相关免责条款的内容以书面或者口头的形式向投保人作出了明确说明，其虽向一审提交了投保单，但提交的投保单为复印件，没有提交原件予以核对，一审无法核实投保单复印件的真实性，且提交的投保单复印件内容复印不完整，部分字迹模糊不清，一审也无法根据投保单来认定渝丰公司诉请的车辆停运损失和鉴定费属于免赔范围，同时渝丰公司开支的鉴定费5000元属于其为查明和确定保险标的的损失程度所支付的必要、合理费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定也应由保险公司承担。因此保险公司辩称其不应赔偿车辆停运损失和鉴定费的意见一审难以采纳。李发从在事故发生后已预付渝丰公司修理费5000元，李发从预付的款项可从保险公司应赔偿渝丰公司的款项中扣除后直接支付李发从。张东旭、李发从、南阳飞瑞运输公司经一审传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，但一审认为本案事实已查清，可依法缺席判决。
综上，一审依照《中华人民共和国侵权责任法》第十九条、第三十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十四条第二款、第十五条第一款第三项、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、渝丰公司的经济损失55441.86元，由保险公司赔偿，扣除李发从已预付给渝丰公司的经济损失5000元后，保险公司尚应赔偿渝丰公司50441.86元。二、保险公司应支付李发从预付给渝丰公司的经济损失5000元。三、驳回渝丰公司的其它诉讼请求。上述应支付款项，限判决生效后30日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费628.50元，由渝丰公司负担30.50元，李发从和飞瑞公司共同负担598元。
二审中，当事人未提交新证据。
二审审理查明，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，依照《中华人民共和国保险法》第十七条之规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险公司未作提示或者说明的，该条款不产生效力。如果保险公司不能举证证明已经向投保人送达投保单或者保险合同，不能证明投保人已经知晓免责条款的内容，当然就谈不上履行提示义务的可能。本案中保险公司根据保险合同中的免责条款主张对渝丰公司的经营损失和诉讼费用免责，但经查保险公司提交的神行车保系列产品投保单投保单和中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款：1.投保单不仅为复印件，而且没有渝丰公司的盖章；2.中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款不等于保险合同，且看不出与其提交的“神行车保”投保单的关联性。保险公司的上诉请求没有事实依据与法律依据，本院不予支持。
综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费750元，由中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈继雄
审判员 刘 强
审判员 王明兵
二〇一八年四月二十日
书记员 袁昌芹