新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）新22民初112号原告：新疆祥伦矿业有限责任公司，住所地：哈密市广场南路新世纪大厦。法定代表人：张芸，执行董事。委托诉讼代理人：邵虎，男，汉族，新疆祥伦矿业有限责任公司副总经理，住哈密市陶家宫乡泉水地村2队501号院10号楼4单元602室。被告：丽江鑫磊矿业有限公司，住所地：云南省丽江市古城区吉祥百味坊丽江晶悦酒店。法定代表人：唐招明，董事长。被告：蔺安鸣，男，汉族，1956年1月18日出生，住云南省丽江市玉龙县。原告新疆祥伦矿业有限责任公司（以下简称新疆祥伦矿业）与被告丽江鑫磊矿业有限公司（以下简称丽江鑫磊矿业）、蔺安鸣企业借贷纠纷一案，本院于2017年9月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告新疆祥伦矿业的委托诉讼代理人邵虎，被告丽江鑫磊矿业的法定代表人唐招明到庭参加诉讼，被告蔺安鸣经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。新疆祥伦矿业向本院提出诉讼请求：1、依法判令丽江鑫磊矿业偿还本金1444.95万元，支付借款利息1177247.96元（每笔借款出借日计算至2017年9月25日，按9%计算应付利息）；2、依法判令丽江鑫磊矿业支付违约金537996.45元（每笔借款还款日2017年4月27日至2017年9月25日，按15%年利率计算违约金）；3、依法判令蔺安鸣就上述请求费用承担连带清偿责任；4、由丽江鑫磊矿业、蔺安鸣承担本案诉讼费及保全费。事实和理由：2016年，丽江鑫磊矿业及蔺安鸣因经营需要从新疆祥伦矿业及全资子公司借支款项，未能按期偿还。2017年2月27日各方为明确各自权利义务，经协商后签署《借款偿还协议》，协议除对各方的法律责任有明确约定外，还对借款数额、还款时间、违约责任和争议解决等事项进行约定确认，但协议签署后，丽江鑫磊矿业和蔺安鸣以各种理由推脱，并未如约向新疆祥伦矿业偿还借款，给新疆祥伦矿业的生产经营造成严重影响。丽江鑫磊矿业为主债务人，蔺安鸣为其借款提供连带责任担保，应当对上述借款本金、利息及相关费用承担连带偿还责任。丽江鑫磊矿业辩称：丽江鑫磊矿业的原法定代表人蔺安鸣违背股东意愿对外签订了众多合同，蔺安鸣私刻了丽江鑫磊矿业第一大股东昆明精磊矿业的公章与新疆祥伦矿业达成了协议，2017年8月15日昆明精磊矿业公司在丽江古城公安分局已报案，丽江古城公安分局也已受理此案，蔺安鸣的法定代表人身份在2017年8月已经罢免，借款全部打到蔺安鸣个人账户，并没有进入公司账户。蔺安鸣未到庭亦未提交书面答辩意见。新疆祥伦矿业为证明其诉讼请求成立，向本院提交以下证据：1、新疆祥伦矿业及其全资子公司丽江祥伦矿业有限责任公司（以下简称丽江祥伦矿业）与丽江鑫磊矿业、蔺安鸣签订的借款偿还协议；2、新疆祥伦矿业给丽江鑫磊矿业汇款单4张，金额520万元，丽江祥伦矿业给丽江鑫磊矿业汇款单及丽江鑫磊矿业公司收据共计32张，金额共计924.95万元。以上证据证明新疆祥伦矿业、丽江祥伦矿业给丽江鑫磊矿业借款合计1444.95万元。3、丽江鑫磊矿业探矿权拍卖公告，证明丽江鑫磊矿业经营恶化。经质证，丽江鑫磊矿业对上述证据的真实性认可，但认为借款协议是唐招明担任法定代表人之前签订的，没有经过股东会协商，是蔺安鸣个人行为。丽江鑫磊矿业确实收到过汇款，但在进账3日内就全部汇入蔺安鸣个人账户，故借款和丽江鑫磊矿业无关。丽江鑫磊矿业向本院提交以下证据：1、交易明细表4张，证明借款汇入丽江鑫磊矿业账户后又转入了蔺安鸣个人账户。2、丽江鑫磊矿业、新疆祥伦矿业和昆明精磊矿业有限责任公司签订的《矿石购销及选厂投资合作协议》、蔺安鸣私刻公章的受案回执，证明该协议签订后借款就到账了，但该协议中昆明精磊矿业有限责任公司的公章是蔺安鸣私刻的，丽江市公安局古城分局已经立案；3、2017年6月4日承诺函，证明在丽江鑫磊矿业其他股东不知情的情况下，蔺安鸣将丽江鑫磊矿业实际控制的丽江彬垚67%的股权作价1000万元转让给哈密长城矿业有限公司。经质证，祥伦矿业对交易明细表不认可，认为丽江鑫磊矿业收到借款后的资金走向与新疆祥伦矿业无关，对其他证据的真实性认可，但认为蔺安鸣私刻公章与本案无关，蔺安鸣将股权转让给哈密长城矿业有限公司也与本案无关。本院对证据2、证据3的真实性予以确认。经审理查明，2017年2月27日新疆祥伦矿业（甲方）与丽江祥伦矿业（乙方）、丽江鑫磊矿业（丙方）、蔺安鸣（丁方）签订《借款偿还协议》约定：鉴于1、乙方系甲方在丽江市设立的全资子公司，丁方系丙方的法定代表人。丙方因经营需要从甲方和乙方借款用于周转，且借款各方间签订借款协议。但在各方的借款协议履行过程中，因丙方经营状况严重恶化，且资金偿还能力欠佳的问题，为确保甲方及乙方的合法权益，各方经充分协商就提前偿还借款事宜签署本协议。2、甲方向丙方提供借款本金合计人民币520万元，乙方向丙方提供借款本金合计人民币924.95万元，丙方同意乙方将其对其享有的全部债权转让给甲方，甲方向丁方提供借款本金合计人民币100万元。以上三项借款本金总计人民币1544.95万元，年利率均为9%。3、现各方一致且不可撤销的同意并约定：由甲方对丙方从甲方、乙方处借取的借款本金1444.95万元及对应的利息行使债权人的权利，即各方同意由丙方于2017年4月27日前全部偿还给甲方，丙方承担连带担保责任。合同具体条款约定如下：第一条借款本息的偿还：一、各方一致同意：1、丙方于2017年4月27日前向甲方归还欠付甲方的借款本金520万元及利息；2、丙方于2017年4月27日前向甲方归还欠付乙方的借款本金924.95万元及利息。以上两项借款及因借款产生的相关利息、费用由丁方提供连带保证责任。3、丁方于2017年4月27日前向甲方归还欠付甲方的本金100万元及利息，丙方对该借款及因借款产生的相关利息、费用承担连带担保责任。截止2017年4月27日，上述三项借款本息的本金及利息数额详见附件：1、《丽江鑫磊借款明细-新疆祥伦》、《丽江鑫磊借款明细表-丽江祥伦》、《蔺安鸣借款明细表-新疆祥伦》。第五条违约责任约定：1、丙、丁违反本协议约定的义务或保证的均构成违约，甲方要求丙、丁每逾期一日，向甲方支付应付未付金额的0.1%作为违约金，直至丙方、丁方清偿全部应付未付金额及由此产生的违约金。第六条特别约定1：甲方同意，在其收到丙方支付的全部偿还款项之日起2个营业日内，向丙方如实开具收款凭证。协议签订后，丽江鑫磊矿业未按约定偿还借款，引起本案诉讼。另查，合同附件丽江鑫磊矿业借款本息明细表1载明新疆祥伦矿业分四次向丽江鑫磊矿业借款520万元，4笔借款的还款日期为2017年4月27日，年利率9.00%，4笔借款利息合计282575.34元。丽江鑫磊矿业借款本息明细表2载明丽江祥伦矿业分17笔向丽江鑫磊矿业借款924.95万元，17笔借款的还款日期为2017年4月27日，年利率9.00%,17笔借款利息合计356676.16元。2016年9月1日，丽江鑫磊矿业与丽江祥伦矿业、案外人昆明精磊矿业有限责任公司签订《矿石购销及选厂投资合作协议》，约定丽江鑫磊矿业问题矿区产出的全部矿石由丽江祥伦矿业进行收购，丽江鑫磊矿业不得向丽江祥伦矿业之外的任何第三方销售文通矿区产出的矿石，矿石的购销由丽江鑫磊矿业与丽江祥伦矿业另行签订矿石购销协议。为协助丽江鑫磊矿业规范矿山勘探和安全管理，丽江祥伦矿业向丽江鑫磊矿业提供借款500万元，专门用于丽江鑫磊矿业矿山安全管理整治和整合现有施工队伍，根据规范进度支付。蔺安鸣先生对丽江鑫磊矿业所借款项承担无限连带担保责任。丽江鑫磊矿业以矿石销售款冲抵该笔借款。双方另行签署借款协议。丽江鑫磊矿业认为昆明精磊矿业有限责任公司的公章是蔺安鸣私刻的，丽江市公安局古城分局已经立案。蔺安鸣是丽江鑫磊矿业原法定代表人，丽江鑫磊矿业陈述蔺安鸣的法定代表人身份于2017年8月已经免除。诉讼中，新疆祥伦矿业不仅主张截止2017年9月25日的利息及延期付款违约金，之后的也一并主张。本院认为，新疆祥伦矿业、丽江祥伦矿业与丽江鑫磊矿业之间的借款关系源自于丽江鑫磊矿业与新疆祥伦矿业、案外人昆明精磊矿业有限责任公司签订的《矿石购销及选厂投资合作协议》，由丽江鑫磊矿业以矿石销售款冲抵借款。后因丽江鑫磊矿业自身原因，丽江祥伦矿业借款目的未能实现。新疆祥伦矿业、丽江祥伦矿业与丽江鑫磊矿业、蔺安鸣于2017年2月27日签订《借款偿还协议》，该协议是各方当事人真实意思表示，未违反法律的强制性、效力性规定，合法有效。新疆祥伦矿业、丽江祥伦矿业已经将借款打入丽江鑫磊矿业账户，双方借贷关系成立，至于丽江鑫磊矿业如何处分借款与新疆祥伦矿业无关。丽江祥伦矿业将其债权转让给新疆祥伦矿业，故本案由新疆祥伦矿业主张权利符合债权转让的法律规定。丽江鑫磊矿业应当按照借款偿还协议约定偿还借款，其辩称蔺安鸣签订矿石购销及选厂投资合作协议》违背股东意愿，是蔺安鸣私刻昆明精磊矿业有限责任公司公章签订的，即使蔺安鸣私刻公章的行为成立，其行为也不能对抗第三人，故丽江鑫磊矿业的抗辩意见不成立，本院不予采信。丽江鑫磊矿业未按时偿还借款，除应当偿还借款本金1449.50万元及截止还款日2017年4月27日利息639251.50元外，还应支付2017年4月28日至判决确定给付之日的利息，利息为年利率9%。借款偿还协议约定丽江鑫磊矿业、蔺安鸣逾期付款，逾期一日向新疆祥伦矿业支付应付未付金额0.1%作为违约金。依据《中华人民共和国合同法》第二百零七条：”借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息”的规定，该条款实际是对逾期付款利息的约定。但新疆祥伦矿业主张的利息及逾期付款利息总和不得超过年利率24%，借款利率为9%，逾期付款利息本院认定为年利率15%。蔺安鸣在借款偿还协议上签字，应当对上述借款、利息及逾期付款利息承担连带清偿责任。综上所述，新疆祥伦矿业的诉讼请求有事实和法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《最高人民法院》第二十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告丽江鑫磊矿业有限公司于本判决生效之日起十五日内偿还原告新疆祥伦矿业有限责任公司借款本金1449.50万元及截止还款日2017年4月27日利息639251.50元；自2017年4月28日起至判决确定给付之日的利息及逾期付款违约金，按年利率24%计算；二、被告蔺安鸣对上述借款本金、利息及逾期付款违约金承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费118789元，保全费5000元，诉讼财产保全责任险80823.72元，邮寄送达费80元，均由被告丽江鑫磊矿业有限公司、蔺安鸣负担。如不服本判决，可以在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院。审 判 长  朱 滢审 判 员  张晓丽人民陪审员  徐财霞二〇一八年三月二十七日书 记 员  罗春婷