陕西省汉中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕07民终1293号
上诉人（原审被告）：中国大地保险股份有限公司渭南中心支公司。住所地：陕西省渭南市。
负责人：雷宏，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王涛，大地保险汉中中心支公司员工。
被上诉人（原审原告）：王建福，男，生于1937年9月13日，住城固县文化路。
被上诉人（原审被告）：大荔县驰远汽车贸易有限公司。住所地：大荔县城。
法定代表人：刘铁墩，该公司经理。
被上诉人（原审被告）：陈红儒，男，生于1968年6月17日，住洋县。
上诉人中国大地保险股份有限公司渭南中心支公司因与被上诉人王建福、大荔县驰远汽车贸易有限公司、陈红儒机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省城固县人民法院（2017）陕0722民初1711号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
上诉人中国大地保险股份有限公司渭南中心支公司上诉请求：1、请求二审法院依法改判上诉人赔偿被上诉人王建福95838.60元，剔除上诉人多承担的9000元。事实和理由：被上诉人王建福在事故发生时年龄已近79岁，其主张的误工费无任何收入减少的事实和证明，一审判决支持其每天50元的误工费明显不合理。
被上诉人王建福未作书面答辩。
被上诉人大荔县驰远汽车贸易有限公司、陈红儒未作书面答辩。
原审原告向一审法院起诉请求：1、判决三被告共同赔偿原告住院医疗费、辅助器具费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、鉴定费、伤残金、精神抚慰金共计120759.20元。2、诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2016年11月24日13时45分许，被告陈红儒驾驶大型货车，在城固县胥水村2组村道高铁涵洞北侧路面倒车时，左侧轮胎与路面石块碾压，石块飞溅砸伤行人王建福，致王建福受伤的交通事故。王建福受伤后，被送往城固县医院救治，主要诊断为：心脏瓣膜病；其他诊断：心率失调、心房纤颤、心功能三级、冠心病、慢性结石性胆囊炎、右胫骨中下段开放粉碎骨折、右小腿皮肤挫裂伤、皮肤瘙痒症、低蛋白血症，住院治疗98天。被告陈红儒支付门诊检查费343.40元、救护车交通费146元、住院治疗费41533.90元；王建福支付门诊检查治疗费53.30元。治疗期间，王建福购买坐便器1个，支付现金199元。陈红儒给其购买拐杖1副，支付现金83元，请人护理14天，支付工资1680元。2017年5月26日，王建福经城固县公安局交警大队委托汉中市中心医院司法鉴定所对其进行伤残等级鉴定和误工期、营养期、护理期评定。同日，该所作出（2017）第235号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、王建福右胫骨中下段开放性粉碎性骨折，右小腿皮肤挫裂伤治疗后，为九级伤残。综合评定误工期180日，护理期90日，营养期90日。王建福支付病历复印费57元、鉴定费1300元。2016年12月22日，城固县公安局交警大队经过勘查，作出城公交认字（2016）第3-5081号《道路交通事故认定书》，认定陈红儒负本起事故的全部责任，王建福无事故责任。2016年8月14日，被告大荔驰远汽贸公司对其车在被告大地保险渭南中心支公司投保机动车交强险和商业三者险500000元，本起事故发生在保险期内。
一审法院认为，被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，该院予以支持。陈红儒驾驶机动车致王建福受伤，存在过错，应当承担事故的全部责任，对于事故造成的损失，应当承担全部赔偿责任。事故发生前，肇事车辆所有人大荔驰远汽贸公司在大地保险渭南中心支公司对肇事车辆投保机动车交通事故强制保险（交强险）和机动车第三者责任险500000元,本起事故发生在保险期内。基于交强险的法律规定和三者险的合同关系，大地保险渭南中心支公司应当首先在交强险赔偿限额内承担赔偿责任。不足部分，由事故责任人按照事故责任比例承担责任。大荔驰远汽贸公司、陈红儒承担部分由大地保险渭南中心支公司在三者险赔偿限额内承担赔偿责任。庭审中，大地保险渭南中心支公司对原告在住院治疗伤的同时，治疗自身的疾病，要求剔除治疗疾病的费用。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称解释）第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。原告在治疗伤的同时，确实对其自身的疾病进行了治疗，治疗是否必要合理，被告大地保险渭南中心支公司应当提供证据。庭审中，被告大地保险渭南中心支公司仅有口头意见，没有证据佐证，该院不予采信。原告王建福现年80岁,在事故中遭受右胫骨中下段开放粉碎性骨折,加强营养促进骨质愈合,符合常理。原告主张营养费，符合法律规定，该院予以采信支持。原告王建福在住院治疗期间，多次出现病重病危，留陪人、重症监护、一级护理和特级护理80余天。原告为此主张在一级护理和特级护理期间2名护理人员的护理费，被告大地保险渭南中心支公司委托诉讼代理人认可2人护理，但不认可原告主张每天每人120元的标准。根据原告王建福的伤情，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬，该院酌情确定其每天每人护理费100元。误工费问题，原告提交的城固县莲花街道办事处胥水村村民委员会、城固县石家坝商贸有限公司市场管理中心和当地派出所出具的书面《证明》，证明原告在其子王宏军的干杂水产经营部照看店面做生意，居住在其子在县城单位的家属楼。被告大地保险渭南中心支公司委托代理人对原告提交的证据的真实性无异议，仅认为原告年龄已达80岁，不认可误工费的请求。根据现行法律，并没有规定六十岁以上的老人就必然丧失劳动的能力。被告大地保险渭南中心支公司委托代理人以原告已达到80周岁，不产生误工费的意见，不符合法律规定和本案实际，该院不予采信。根据《解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。王建福在事故中遭受右胫骨中下段开放性粉碎性骨折损伤。经鉴定机构鉴定为9级伤残，误工期评定为180日，护理期90日、营养期90日。按照有关法律规定，结合王建福的年龄和在其子干杂水产经营部照看店面做生意的事实，酌情确定每天误工费50元。伤残赔偿金标准问题，根据王建福居住在县城其子家的家属楼和照看其子店面做生意的事实，王建福户籍为农民，但其住所地在城固县城多年，有稳定的经济收入和生活来源。伤残赔偿金标准符合城镇居民标准的条件，原告请求按照城镇居民的标准计算伤残赔偿金，该院予以采信、支持。王建福在治疗期间，产生交通费573元，大地保险渭南中心支公司认可300元（不含救护车费），原告同意。被告陈红儒产生交通费146元，被告保险公司无异议，该院予以确认。精神抚慰金，王建福在事故中遭受严重损伤，构成九级伤残，造成严重精神损害，应当赔偿精神损害抚慰金3500元。本案案件受理费、鉴定费、复印费，由侵权人承担。被告陈红儒在原告治疗期间，在药品零售店给其购买药品，产生费用143元，原告和被告大地保险渭南中心支公司无异议，该院予以采信。被告陈红儒支付原告的费用，原告在获得赔偿后应当予以返还。综上所述，王建福受伤治疗后，要求被告承担赔偿责任，符合法律规定，该院应予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第（六）款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条和《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、王建福医疗费41930.60元、营养费1800元、住院食补助费2940元、误工费9000元、护理费16500元、残疾赔偿金28440元、残疾辅助器具费282元、交通费446元、精神抚慰金3500元，合计104838.60元；由大地保险渭南中心支公司首先在交强险项下赔偿68168元（其中在医疗费赔偿限额内赔偿10000元、在伤残赔偿限额内赔偿58168元）；交强险医疗费赔偿后剩余36670.60元，由大地保险渭南中心支公司在商业三者险内赔偿。二、由王建福返还陈红儒垫支医疗费43949.30元。限被告在本判决生效后三十日内履行赔偿义务。如未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1104元，减半收取552元、鉴定费1300元，共计1909元，由陈红儒承担。
本院二审期间，当事人未提交新的证据。经审理查明，一审认定的案件事实清楚，证据确实、充分，本院依法予以确认。
本院认为，本案争议焦点为：一审支持被上诉人王建福每天50元误工费是否适当。被上诉人王建福为支持其误工费的主张，在一审时提交了城固县莲花街道办事处湑水村村民委员会、城固县石家坝商贸有限公司市场管理中心和当地派出所出具的书面《证明》，上诉人对证据的真实性没有异议，且在上诉状中表述“对王建福发生事故前与其子居住在县城并照看其子店面的这一事实并不否定”。被上诉人王建福虽已年满法定退休年龄，但并未丧失劳动能力，在本案事故发生前一直为其子开办的城固县宏军干杂水产经营部照看门店，虽不成立劳动关系，但仍产生劳动价值是客观事实，故一审根据实际情况酌情认定王建福每天50元误工费并无不当。
综上所述，上诉人中国大地保险股份有限公司渭南中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人中国大地保险股份有限公司渭南中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 曹建祥
代理审判员 王雅泽
代理审判员 李 晓
二〇一八年一月二十三日
书 记 员 王希萌