江西省南昌市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）赣01刑终147号
原公诉机关南昌市青山湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈超，男，1995年11月22日出生于江西省南昌市新建区，汉族，初中文化，职员，户籍所在地江西省南昌市新建区，捕前住江西省南昌市青山湖区。因本案于2016年9月30日被行政拘留十五日并处罚款人民币五百元。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年10月12日被刑事拘留，同年11月9日被取保候审，2017年11月7日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
辩护人陈思琴，北京市盈科（南昌）律师事务所律师。
辩护人余周洋，北京市盈科（南昌）律师事务所律师。
原审被告人黄金龙，男，1996年12月26日出生于江西省都昌县，汉族，小学文化，职员，户籍所在地江西省都昌县，捕前住江西省南昌市青山湖区。因本案于2016年9月30日被行政拘留十五日并处罚款人民币五百元。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年10月12日被刑事拘留，同年11月9日被取保候审，2017年11月7日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
原审被告人祝源智，男，1994年8月17日出生于江西省鄱阳县，汉族，初中文化，职员，家住江西省。因本案于2016年9月30日被行政拘留十五日并处罚款人民币五百元。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年10月12日被刑事拘留，同年11月9日被取保候审，2017年11月7日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
原审被告人汪传红，男，1996年3月4日出生于江西省进贤县，汉族，初中文化，职员，户籍所在地江西省进贤县，捕前住江西省南昌市青山湖区。因本案于2016年9月30日被行政拘留十五日并处罚款人民币五百元。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年10月12日被刑事拘留，同年11月9日被取保候审，2017年11月7日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
原审被告人危平，男，1989年10月12日出生于江西省东乡县，汉族，初中文化，职员，户籍所在地江西省东乡县，捕前住江西省南昌市青山湖区。因本案于2016年9月30日被行政拘留十五日并处罚款人民币五百元。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年10月12日被刑事拘留，同年11月9日被取保候审，2017年11月7日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
原审被告人高久泉，男，1993年2月28日出生于江西省鄱阳县，汉族，初中文化，职员，户籍所在地江西省鄱阳县，捕前住江西省南昌市青山湖区。因本案于2016年9月30日被行政拘留十五日并处罚款人民币五百元。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年10月12日被刑事拘留，同年11月9日被取保候审，2017年11月7日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
原审被告人杨志平，男，1984年9月2日出生于江西省贵溪市，汉族，初中文化，职员，户籍所在地江西省贵溪市，捕前住江西省南昌市青山湖区。因本案于2016年9月30日被行政拘留十五日并处罚款人民币五百元。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年10月12日被刑事拘留，同年11月9日被取保候审，2017年11月7日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
南昌市青山湖区人民法院审理南昌市青山湖区人民检察院指控原审被告人黄金龙、陈超、祝源智、汪传红、危平、高久泉、杨志平犯故意伤害罪，于2018年1月11日作出（2017）赣0111刑初361号刑事判决。原审被告人陈超不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人陈超，听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年9月22日23时许，被告人陈超骑电动车搭载其女朋友程某途经南昌市青山湖区京东大道“东城宾馆”门口时，因挡路与被害人于某、黄某、李某1发生口角并引发打斗，程某的同事即被告人黄金龙、祝源智、汪传红、危平、高久泉、杨志平闻讯赶至现场后，黄金龙持U型锁与陈超、祝源智、汪传红、危平、高久泉、杨志平将于某、黄某、李某1打伤。经鉴定，黄某损伤程度为轻伤二级，于某、李某1损伤程度均构成轻微伤。2016年9月29日16时许，黄金龙、汪传红、危平、高久泉、杨志平被公安机关抓获归案；同日22时许，陈超、祝源智到公安机关询问案件进展时被公安机关调查而归案。案发后，黄金龙、陈超、祝源智、汪传红、危平、高久泉、杨志平赔偿了黄某、于某、李某1经济损失并取得了谅解。上述事实，有相关证据予以证实。原审法院认为，被告人黄金龙、陈超、祝源智、汪传红、危平、高久泉、杨志平故意伤害他人身体，致一人轻伤二级、二人轻微伤，其行为均已构成故意伤害罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十七条第一款第（一）项、第二百七十九条之规定，判决：一、被告人黄金龙犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。二、被告人陈超犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。三、被告人祝源智犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。四、被告人汪传红犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。五、被告人危平犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。六、被告人高久泉犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。七、被告人杨志平犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。
上诉人陈超及其辩护人提出，被害人在本案中存在过错，且其在本案中属从犯，并具有自首情节，原审法院量刑过重，特提出上诉，请求二审法院依法改判其缓刑。
二审查明的事实与一审一致，有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、法医临床学鉴定书，证实经鉴定，被害人黄某的损伤程度为轻伤二级。
2、人体损伤检验证明，证实经鉴定，被害人于某、李某1的损伤程度均构成轻微伤。
3、行政处罚决定书，证实2016年9月30日祝源智、汪传红、黄金龙、危平、高久泉、杨志平、陈超均因本案被南昌市公安局青山湖分局行政拘留十五日并处罚款人民币五百元。
4、归案经过，证实2016年9月29日16时许，黄金龙、汪传红、危平、高久泉、杨志平被公安机关抓获归案；同日22时许，陈超、祝源智到公安机关询问案件进展时被公安机关调查而归案。
5、被害人于某陈述，证实2016年9月22日23时30分许，其与李某1、黄某在南昌市青山湖区世纪风情肖邦理发店门口走路时，因挡道与一名骑电动车的男子发生口角并引发打架。后肖邦理发店内的二十余名员工赶至现场，与其这一方扭打在一起，其中一名身穿红色上衣的男子持铁锁将其与李某1、黄某三人打伤。
6、被害人黄某陈述，证实2016年9月22日23时许，其与李某1、于某走至南昌市青山湖区京东大道世纪风情肖邦理发店门口附近时，因挡道与一名骑电动车的男子发生争执并引发打架。后肖邦理发店里的十余名员工赶至现场，其中七、八名员工与其、李某1、于某三人扭打在一起。期间，骑电动车男子手持砖头将李某1砸伤，一名身穿粉红色上衣的男子手持U型锁将其和于某打伤。
7、被害人李某1的陈述，证实2016年9月22日23时许其与黄某、于某走至南昌市青山湖区京东大道世纪风情肖邦理发店门口附近时，因挡道一事与一名骑电动车男子发生口角并引发打架。后肖邦理发店内的二十余名员工赶至现场，其中七、八名员工和其、黄某、于某扭打在一起。期间，骑电动车男子手持砖头将其砸伤，一名身穿粉红色上衣的男子手持U型锁将黄某、于某打伤。
8、证人程某证言，证实其系南昌市青山湖区京东大道肖邦理发店员工。2016年9月22日23时许，其与男友陈超骑电动车快到肖邦理发店时，被四名男子挡住去路，陈超与对方发生争执继而发生打架。其见状便叫来店内同事劝架。之后，黄金龙、陈超、危平、高久泉、杨志平、汪传红、祝源智等人均与对方扭打在一起。期间，黄金龙被对方一名高个男子打倒在地，黄金龙遂持U型锁殴打了对方。
9、证人刘某的证言，证实其系南昌市青山湖区京东大道肖邦美容美发综合店店员，2016年9月22日23时许，陈超骑电动车搭载其女友程某至店门口时，被一名高个男子扯下并打倒在地，二人随即扭打在一起，接着对方又来两名男子一同殴打陈超。肖邦店内的店员祝源智、汪传红、杨志平、危平、高久泉及店长黄金龙等人见状遂上前劝架，之后双方便扭打在一起。期间，黄金龙持U型锁殴打了对方男子。案发当天，双方均有人员受伤。
10、证人曹某证言，证实2016年9月22日23时许，陈超在南昌市肖邦美容美发世纪风情店门口与四名男子发生打架，危平、汪传红、杨志平、祝源智及黄金龙等人见状上前劝架，随后也与对方扭打在一起。案发当天，双方均有人员受伤。
11、证人李某2证言，证实其系南昌东城宾馆的保安。2016年9月22日23时40分许，其看见南昌市青山湖区京东大道萧邦理发店内十余名员工与三名男子在人行道上发生打架，其中一名身穿红色上衣的男子手持U型锁将对方三名男子打伤。案发当天，双方均有人员受伤。
12、原审被告人黄金龙供述，供认其系南昌市青山湖区京东大道肖邦理发世纪风情店店长。2016年9月22日23时许，其店内“收银员”的男朋友陈超因挡路一事，与三名男子发生争执并引发打架。其在开员工总结会时见此情形，便上前劝架。在劝架过程中，其与对方一名戴眼镜的男子扭打在一起，其被推倒在地后手持U型锁殴打了该男子的头部。之后高久泉、杨志平、祝源智、汪传红及危平等人也赶至现场与对方三名男子发生了打架。案发当天，双方均有人员受伤。
13、原审被告人祝源智供述，供认2016年9月22日23时许，陈超在南昌市肖邦美容美发世纪风情店附近因被挡路一事，与三名男子发生打架。其、汪传红、黄金龙、杨志平、危平及高久泉等人在店门口看见此情形后上前劝架，之后也与对方扭打在一起。在打架过程中，黄金龙持U型锁将对方一名男子打伤。
14、原审被告人汪传红供述，供认2016年9月22日23时许，其在南昌市青山湖区京东大道肖邦理发店门口，看见陈超与两名男子发生打架。其与祝源智、黄金龙、杨志平、危平、高久泉等人遂赶至现场帮忙，并与对方男子扭打在一起。期间，黄金龙持U型锁殴打了对方男子。之后，双方在东城宾馆保安的劝阻下停止了打架。
15、原审被告人危平供述，供认2016年9月22日23时许，其在南昌市青山湖区肖邦理发店内，看见祝源智、汪传红、陈超与三名陌生男子发生打架。其与高久泉、杨志平等人见状，赶至现场也与对方扭打在一起。之后，黄金龙赶至现场，持U型锁将对方一名戴眼镜男子的头部打伤。
16、原审被告人高久泉供述，供认2016年9月22日23时，其在所工作的南昌市青山湖区京东大道世纪风情小区肖邦理发店门口处，看到同事黄金龙、汪传红、祝源智、杨志平、危平以及陈超在与三名男子打架，其与李奔赶至现场拉架后亦与对方三名男子扭打在一起。
17、原审被告人杨志平供述，供认2016年9月22日23时，其与危平等人在南昌市青山湖区肖邦美容美发（世纪风情店）门口的非机动车道处，看见黄金龙、高久泉、祝源智、汪传红及陈超与三名男子发生争执并有相互撕扯的痕迹，其与危平见状与对方男子理论时，己方人员再次与对方扭打在一起。期间，黄金龙使用U型锁敲打了对方三名男子的头部。
18、上诉人陈超供述，供认2016年9月22日23时许，其骑电动车搭载女朋友行驶至南昌市青山湖区京东大道肖邦理发店附近时，被四名行走至此的男子挡路，双方为此发生争执，其中一名男子将其从电动车拉下，其遂与该名男子扭打在一起。后肖邦理发店内的员工黄金龙、祝源智、高久泉、杨志平、危平、汪传红等人赶至现场，与对方三名男子发生打架。案发当天，双方均有人员受伤。
19、辨认笔录，证实刘某辨认出汪传红（系“汪某”）、黄金龙（系店长“阿某1”）、高久泉（系“高某”）、杨志平（系“杨志”）、危平（系“阿某2”）、陈超（系店内收银员的男朋友）均参与了打架。黄某辨认出危平、杨志平、高久泉、汪传红、黄金龙均参与本案并对其进行了殴打。高久泉辨认出危平（系“阿某2”）、杨志平（系“杨志”）、汪传红（系“汪某”）、黄金龙（系店长）均参与了打架。黄金龙辨认出高久泉（系“高某”）、杨志平（系“杨志”）、汪传红（系“汪某”）、危平（系“阿某2”）、陈超（系收银员的男朋友）均参与了打架。危平辨认出汪传红、陈超（系其同事程某的男朋友）、杨志平、高久泉（系“高某”）、黄金龙（系店长“阿某1”）均参与了打架。李某2辨认出黄金龙系肖邦理发店店长，其用U型锁打了人。曹某辨认出黄金龙（系店长）、汪传红（系“汪某”）、危平（系“阿某2”）、杨志平（系“杨志”）、高久泉、陈超（系收银员的男朋友）均参与了打架。
20、谅解书、收条，证实2016年10月14日祝源智、汪传红、黄金龙、危平、高久泉、杨志平、陈超及李奔赔偿被害人黄某、李某1、于某经济损失共计人民币7万元并取得谅解。
21、常住人口信息、证明，证实祝源智、汪传红、黄金龙、危平、高久泉、杨志平、陈超作案时均已达完全刑事责任年龄，在辖区内无违法犯罪记录。
上述证据，经一审庭审质证，证据来源合法，且证据之间能相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人陈超伙同原审被告人黄金龙、祝源智、汪传红、危平、高久泉、杨志平故意伤害他人身体，致一人轻伤、二人轻微伤，其行为均已构成故意伤害罪。上诉人陈超及其辩护人提出被害人具有过错，其系从犯。经查，陈超未采取正确方法处理其与黄某、于某、李某1之间的纠纷，继而引发双方肢体冲突，故不能认定三被害人有过错。陈超伙同黄金龙等7人积极参与打架，共同伤害他人，其在共同犯罪中所起作用与黄金龙等人相当，故陈超及其辩护人的该项上诉理由及辩护意见与事实、法律不符，不予采纳。上诉人陈超及其辩护人还提出，其具有自首情节，原审法院量刑过重。经查，原公诉机关已提供了归案经过，证实陈超前往公安机关只是询问案件进展，并非主动投案，其行为不符合自首情节的构成要件。原审法院已根据陈超的犯罪事实及犯罪情节，在法定刑幅度内作出罚当其罪的判决，故陈超及其辩护人的该项上诉理由及辩护意见与事实、法律不符，不予采纳。据此，原审判决认定事实清楚，证据充分，定性准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 焦伟
审判员 王萍
审判员 潘建
二〇一八年三月六日
书记员 伍春