福建省福州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽01民终830号上诉人（原审原告）：林祥炎，男，1955年7月15日出生，汉族，住福建省闽侯县。委托诉讼代理人：丁永峰，福建秉峰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李明，男，1972年1月14日出生，汉族，住福建省闽侯县。被上诉人（原审被告）：李武，男，1973年12月1日出生，汉族，住福建省闽侯县。被上诉人（原审被告）：李文，男，1975年2月26日出生，汉族，住福建省闽侯县。被上诉人（原审被告）：林金娇，女，1945年9月29日出生，汉族，住福建省闽侯县。上列被上诉人的共同委托诉讼代理人：林祥锋，福建融成律师事务所律师。上列被上诉人的共同委托诉讼代理人：周馨馨，福建融成律师事务所实习律师。上诉人林祥炎因与被上诉人李明、李武、李文、林金娇财产损害赔偿纠纷一案，不服福建省闽侯县人民法院（2016）闽0121民初1211号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。林祥炎上诉请求：1.依法撤销福建省闽侯县人民法院（2016）闽0121民初1211号民事判决书；2.依法改判李明、李武、李文、林金娇共同赔偿其受损房屋修复费用共计10万元（暂定，具体以鉴定金额为准）；3.一、二审诉讼费用由李明等人承担。事实和理由：林祥炎位于闽侯县××镇××峰村××号房屋（《集体土地建设用地使用证》号为侯集建（95）字第××号）与李明、李武、李文、林金娇位于闽侯县××镇××峰村××号房屋邻墙。2013年4月份，李明、李武、李文、林金娇一家将上述旧房屋拆除重建，没有经过政府相关部门任何审批手续，在打桩、建造地固时，林祥炎就发现房屋墙体出现裂缝，林祥炎因此就制止李明等人违章建房，但李明等人不顾林祥炎房屋损坏，仍然继续抢建。林祥炎无奈，只好向村委会、镇政府反映情况。在枕峰村委会主持下，2013年6月8日，林祥炎与李明、李武、李文及其父亲李清荣（已过世）签署一份建房协议，协议第五条约定：“李清荣改建房屋后，如发生造成林祥炎房屋倾斜和墙体裂缝，李清荣必须无条件修复林祥炎房屋受损。经有关部门鉴定后，若认为是乙方（李清荣）建房后造成的鉴定费及一切维修费用由乙方负责。”接着，李明等人继续抢建房屋，当房屋建到第三层时，林祥炎发现自己房屋倾斜严重，墙体裂缝越来越大，房屋受损非常严重，林祥炎要求李明等人停止建造，但李明等人仍然继续建造。林祥炎向镇政府、信访局反映情况，李明等人建到第五层墙体时，被政府有关部门制止。林祥炎的房屋已经成为危房，这给一家人造成生命及财产安全隐患。因此，林祥炎多次要求李明等人按照协议约定履行，赔偿林祥炎受损房屋修复费用，李明等人拒不赔偿。二、一审法院委托的鉴定机构一个没有资质，另一个备选机构无法进行损伤因果关系的技术鉴定。且根据证据规则，李明等人举证不能的情况下，应判决其承担赔偿责任。一审法院判决驳回林祥炎的诉求是错误的。因此，请求二审法院支持林祥炎的诉讼请求。李明、李武、李文、林金娇辩称，一、李清荣位于闽侯县××镇××峰村××号的房屋（《集体土地建设用地使用证》号为侯集（95）字第××号），于2012年10月经鉴定为整体危房，须停止使用或拆除重建，由于李明、李武、李文、林金娇一家有14口人，无房可住，李清荣于2013年4月将原房拆除重建。李清荣属于正常建房，没有过错。二、林祥炎的房屋第一层约于1992年建成，是以石头为基础建造的，后来，林祥炎在已建成房屋的基础上加盖了两层房屋，在一楼的南侧加盖了一间厨房导致基础不稳。该房屋地处河岸旁边，其房屋出现了裂痕是其自身房屋原因造成，没有证据证明其房屋出现裂痕与答辩人改建房屋有关。3.林祥炎、林旭与李明、李武、李文、李清荣双方签订了一份建房协议，其中有约定，李清荣改建房屋后，如发生造成林祥炎房屋倾斜和墙体裂缝，李清荣必须无条件修复林祥炎房屋受损。但有个前提条件，就是房屋的受损必须经有关部门鉴定是李清荣建房后造成，鉴定费及一切维修费用由李清荣负责。综上，请求驳回上诉，维持原判。林祥炎向一审法院起诉请求：李明、李武、李文、林金娇共同赔偿其受损房屋修复费用共计10万元（系林祥炎估算，以鉴定金额为准）。一审法院认定事实：林祥炎的房屋坐落于闽侯县××镇××峰村××南向，该房屋第一层约于1992年建成，后来，林祥炎在已建成房屋的基础上加盖了两层房屋，在一楼的南侧加盖了一间厨房。林祥炎持有该房屋侯集（95）字第12175号《集体土地建设用地使用证》。李明、李武、李文系李清荣与林金娇的儿子，李清荣现已去世。李明、李武、李文、林金娇的房屋坐落于林祥炎房屋的西邻，李明、李武、李文、林金娇持有土地使用者为李清荣的侯集（95）字第12175号《集体土地建设用地使用证》。李清荣于2013年将上述房屋拆除，建造了现在五层钢筋混凝土结构房屋（第五层尚未浇筑水泥屋顶）。2013年6月8日，林祥炎、林旭与李明、李武、李文、李清荣双方签订了一份建房协议，其中有约定，李清荣改建房屋后，如发生造成林祥炎房屋倾斜和墙体裂缝，李清荣必须无条件修复林祥炎房屋受损，经有关部门鉴定后，若认为是李清荣建房后造成，鉴定费及一切维修费用由李清荣负责。上述两座房屋之间相距约二十多公分。林祥炎认为，由于李明、李武、李文、林金娇一方建房，导致其房屋出现损坏，林祥炎向有关部门进行反映，之后，向一审法院提起损害赔偿诉讼。一审法院在审理过程中，为查明事实，分清事实，根据林祥炎的申请，决定对林祥炎的房屋是否因李明、李武、李文、林金娇一方建房造成损害，以及林祥炎房屋是否能修复进行鉴定。为此，一审法院通过摇号确定由福州市建筑工程检测中心有限公司对以上鉴定事项进行鉴定，由福建省建筑工程质量检测中心有限公司作为备选的鉴定机构。一审法院首先委托福州市建筑工程检测中心有限公司对以上鉴定事项进行鉴定，福州市建筑工程检测中心有限公司于2016年7月13日向一审法院复函，表示其未具有对造成房屋损坏的原因及房屋是否能修复进行鉴定的资质，因此不接受委托。一审法院因此另行委托福建省建筑工程质量检测中心有限公司进行鉴定，福建省建筑工程质量检测中心有限公司受托之后，派出工作人员前往现场勘查后向一审法院复函，表示鉴于李明、李武、李文、林金娇一方房屋桩基、主体结构施工已完成约三年，现无法客观取得原施工时振动能量大小，基坑降水数据等资料，结合现场初步查勘情况，无法进行损伤因果关系的技术鉴定，无法接受本次鉴定委托。一审法院认为：本案系损害赔偿责任纠纷，林祥炎应对其主张的房屋损害，以及如确有损害，是否因李明、李武、李文、林金娇一方建筑房屋所致承担举证责任。由于李明、李武、李文、林金娇一方房屋桩基、主体结构施工已完成约三年，现无法客观取得原施工时振动能量大小，基坑降水数据等资料进行鉴定，致使法院对案件争议的事实无法作出认定，原告应对此承担举证不能的法律后果，故原告之诉讼请求缺乏事实依据，一审法院不予支持。依照最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：驳回原告林祥炎的诉讼请求。案件受理费2300元，减半收取计1150元，由林祥炎负担。二审中，双方未向本院提交新的证据。根据本案现有的证据，本院确认一审法院查明的事实清楚。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明;当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案为财产损害赔偿纠纷，林祥炎主张李明等人建造房屋的行为致使其房屋受到损害，并要求李明等人赔偿房屋修复费用，则林祥炎应当就其房屋受到损害、房屋损害系李明等人建房行为所致、房屋修复费用等事实承担相应的举证责任。而且，双方当事人签订的《建房协议》也约定，如发生林祥炎房屋倾斜和墙体裂缝，李清荣必须修复房屋受损；经有关部门鉴定后，若是李清荣、李明等人建房造成的鉴定费及一切维修费用由李清荣、李明等人承担。一审诉讼中，根据林祥炎的申请，一审法院委托鉴定机构对林祥炎的房屋是否系因李明等人建房造成损害等事项进行鉴定，但鉴定机构认为结合现场查勘情况，无法进行损伤因果关系的技术鉴定，故而林祥炎房屋损害与李明等人建房行为之间的因果关系现无法予以认定。在此情况下，林祥炎主张赔偿房屋的修复费用，依据不足，一审法院对其诉讼请求不予支持并无不当。综上所述，林祥炎的上诉请求不能成立，予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费2300元，由上诉人林祥炎负担。本判决为终审判决。审 判 长 吴一萍审 判 员 陈雁兰审 判 员 符海燕二〇一七年四月七日法官助理 江丽丽书 记 员 郑紫雯