甘肃省临潭县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）甘3021刑初16号
公诉机关临潭县人民检察院。
被告人李某某，男，汉族，1981年9月17日出生，高中文化程度，农民，农民，案发前系端阳沟村文书。因涉嫌信用卡诈骗一案，于2018年1月24日被临潭县公安局取保候审。同年3月29日被临潭县人民检察院继续取保候审。同年4月4日被我院取保候审。无犯罪前科。
临潭县人民检察院以潭检诉刑诉（2018）16号起诉书，指控被告人李某某犯信用卡诈骗罪，于2018年4月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年5月9日公开开庭审理了本案。临潭县人民检察院指派副检察长王爱民出庭支持公诉，被告人李某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
临潭县人民检察院指控，2017年11月份，临潭县新城镇端阳沟村村干部李某某利用新城镇政府计生办干部统计各村两女户信息的机会，将临潭县新城镇端阳沟村李某甲家的一卡通银行卡（卡号：623****4255）要到手中，将自己的银行卡与李某甲家的一卡通秘密进行调换，于2017年12月13日在临潭县扁都信用社的自动取款机上，将李某甲家一卡通银行卡上的15200元钱取走，15000元用于偿还个人债务，剩余的200元用于个人花销。
对上述事实，公诉机关提供了书证、证人证言、现场勘查笔录、被害人陈述、被告人供述等相关证据。认为被告人李某某以非法占有为目的，冒用他人银行卡诈骗15200元，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以信用卡诈骗罪追究其刑事责任。并提出被告人能够如实供述，态度较好，可酌定从轻处罚的公诉意见。诉请依法判处。
被告人李某某对起诉书指控的犯罪事实无异议，并当庭自愿认罪。被告人李某某辩解称，自己因为借了别人的钱，别人正在催要，在拿到被害人的卡时想到乡政府要给被害人卡上打10000元维修款和960元的两女户扶助资金，自己想先把钱取出还帐，后再给被害人想办法还，就用自己的一卡通把被害人的一卡通调换了过来，把被害人骗下了，自己对不起被害人，也对自己的行为非常后悔。案发后自己已经想办法借了钱，庭审后，自己就退给被害人；2、自己的妻子离家外出，两个孩子年幼无人照顾，家庭经济也非常困难。请求法庭从轻处罚，给自己一个重新做人的机会。
经审理查明，2017年11月份，临潭县新城镇端阳沟村文书李某某在收到新城镇政府计划生育指导站干部在微信群通知各村干部统计各村两女户的信息即提交两女户的一卡通银行卡复印件信息后，通知了本村两女户村民李某甲。李某甲将自家一卡通银行卡（卡号：623****4255）拿到李某某家交给李某某复印，李某某在复印李某甲的一卡通银行卡时，乘李某甲不注意，将自己家的一卡通银行卡（卡号：623****6042）与李某甲家的一卡通银行卡秘密进行调换，后拿着李某甲家的一卡通银行卡于2017年12月13日在临潭县扁都信用社的自动取款机上，将李某甲家一卡通银行卡上的15200元钱取走，15000元用于偿还个人债务，剩余的200元用于个人花销。
认定上述事实的主要证据有：
1.报案材料、抓获经过证明了案件的来源及犯罪嫌疑人被抓获的情况。
2.被害人李某甲陈述证明：2017年12月份，我们村的文书李某某给我说把卡复印一下，乡上给我给下钱着呢，我就把我的卡拿到他家给了他，他用他家的复印机复印了一下，当时他是背对着我，我在他家坐着抽烟，他复印好以后就将卡还给我了。过了一个月左右，李某某又说前面复印的卡不显，让我把卡给他拿去重新复印一下，我又把卡拿到他家，他复印完后就将卡还给了我，2018年1月10日左右，我去扁都信用社取钱时，工作人员说我的卡被挂失了，直到昨天（2018年1月25日）把卡激活时发现卡里的15200元钱被人取走了，5000多元是去年看病报销的，10000元是乡政府给的维修资金，2017年12月12日打到卡里，13日就被人把卡里的15200元取走了。我的卡号和存折号是一个号：623****4255，密码是发卡时的密码123456。别人没有拿过我的卡，只有李某某拿过，李某某是我的亲房中的一个侄儿。
3.被告人供述证明：2017年12月20几号，乡政府计生办的干部在微信群里发了让各村的村干部把村里两女户的信息报一下，说年龄过了55周岁的人每人给960元的奖金，我是村里的文书，就负责统计村里的两女户信息，结果符合条件的只有李某甲一家，就通知了李某甲，李某甲把自家的一卡通银行卡拿到我家里让我复印，在帮李某甲复印一卡通时，想到自己因为还双联贷款借了石某某的40000元，石某某最近一直要账，李某甲家的一卡通有乡政府要给的10000元维修款和计生办要给的960元扶助资金，就想把李某甲家卡上的钱取上还账，于是就乘李某甲不注意，将李某甲的卡与自己的卡调换了，李某甲没有发现他的卡被换，因为一卡通只有账号不一样，其他都一样像，都是信用社的卡。我将李某甲家一卡通的复印件交给了乡政府。2017年12月初，我通过手机（153****1235）拨打信用社客服电话9****，用一卡通的初始密码（123456）试着查询了李某甲家一卡通上的余额，结果密码正确。2017年12月13日，在查询到李某甲家卡上的余额是一万多元时，就骑上自己家的蓝色摩托车拿上李某甲的一卡通来到新城镇扁都信用社门口，戴着蓝色头盔从自动取款机上分六次取出15200元现金，3000元五次，200元一次，之后就直接去石某某家给石某某还账了。我怕自己的卡时间长了李某甲会发现，于是就骗李某甲说乡政府说一卡通复印件上的一个数字不显，需要重新复印，在假装复印的过程中，又用李某甲的卡把自己的卡换回来，把李某甲的卡还给了李某甲。2017年12月18日左右，我害怕李某甲发现卡上的钱被取，就通过信用社的客服电话9****将李某甲的卡挂失了。李某甲是我亲房里的一个叔叔。
4.证人石某某证言证明：2016年11月26日，李某某向我借款40000元整，约定2017年11月26日还款，李某某未按约定还款，直到2017年12月十几号向我还款15000元整，李某某还款时骑着一辆蓝色摩托车，上身穿一件蓝色棉夹克，下身穿一条黑色裤子。大约过了20多天，又向我还了5000元，剩余的还没还。
5.证人梁某某证言证明:我是新城镇政府计划生育指导站的干部，具体负责计划生育工作。李某某是新城镇端阳沟村的村文书。2017年下半年，我们通过微信向各村的村委会干部通知，让干部通知各村的两女户群众将各自的一卡通复印件送到镇政府计划生育指导站，李某甲家一卡通的复印件是否提交我们没有影响，一般我们都要求两女户本人提交，这次我们明确让本人送到我们计生站。今天查了一下底册，李某甲的两女户计划生育奖励扶助金已经领取好几年了。去年（2017年）通知的是新办人员的一卡通。
6.提取笔录证明：办案民警在见证人的见证下，从李某某处提取了一张一卡通银行卡，卡号：623****6042，李某甲处提取了一张一卡通银行卡，卡号：623****4255，并进行了全程录音录像。
7.调取银行卡证据通知书、调取证据清单、交易明细证明了临潭县公安局通知并从临潭县农村信用联社调取了卡号为623****4255的2017年11月1日至2017年12月31日交易明细及客户资料的情况。
8.调取通话记录证据通知书、调取证据清单、客户通话详单证明了临潭县公安局通知并从中国电信股份有限公司临潭分公司调取了电话号码为153****1235的通话记录（2017年12月1日至2017年12月31日）及客户通话详单的情况。
9.调取视频资料证据通知书证明了临潭县公安局通知临潭县农村信用联社调取扁都信用社自动取款机室内及室外2017年12月13日15分至2017年12月13日16时取款时的视频资料的情况。
10.被告人李某某指认笔录证明：侦查人员将从农村信用社扁都营业所调取的监控视频通过电脑播放，李某某在自然光下经辨认确定视频中身穿蓝色棉衣，头戴蓝色头盔的男子就是自己。
11.被害人李某甲指认笔录证明：侦查人员将从农村信用社扁都营业所调取的监控视频通过电脑播放，李某甲在自然光下经辨认确定视频中身穿蓝色棉衣，头戴蓝色头盔的男子就是李某某。
12.现场勘查笔录及照片、现场指认笔录证明：作案的中心现场位于甘肃省农村信用社扁都信用社，李某某在现场指认确定拿李某甲的一卡通取款的自动取款机的位置及对自己取款时所骑摩托和头盔进行了指认确定。
13．户籍证明及身份信息证明了李某某及李某甲的身份信息等自然状况。
14.收条证明了本院收取李某某退赔给被害人现金人民币15200元及预交罚金2000元的情况。
15.电话记录证明了被害人李某甲对被告人的行为表示谅解，请求法院对其从轻处罚的情况。
公诉机关提出以下公诉意见：被告人李某某以非法占有为目的，利用担任村干部的职务之便，骗取被害人李某甲家中的信用卡后在扁都信用社自动取款机上冒充持卡人李某甲取走卡上的15200元，数额较大，其行为根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定“冒用他人信用卡”中“骗取他人信用卡并使用的”的情形之一，依据《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款之规定，应当以信用卡诈骗罪追究被告人李某某的刑事责任。
被告人辩解称：自己在帮李某甲复印一卡通时，乘李某甲不注意，把自己的一卡通与李某甲的一卡通进行了调换，把自己的一卡通给了李某甲，把李某甲骗下了，自己拿了李某甲的一卡通并把卡里的15200元钱取出还帐了，自己的行为构成信用卡诈骗罪。
法院评判认为，根据庭审查明的事实和证据，证人梁某某证言不能排除李某某当然知道李某甲不是这次两女户统计对象的事实，且该证人证言无其它证据予以印证，因此被告人李某某通知被害人李某甲将一卡通交给李某某复印是否是基于李某某虚构事实而骗取，事实不清，证据不足。被告人李某某用于作案的一卡通并非是被害人李某甲交付于被告人复印时直接取得的，而是被告人李某某在帮被害人复印时乘被害人不注意，将自己的一卡通与李某甲的一卡通秘密调换而取得的，并非李某甲基于错误认识自愿交付的，不符合诈骗行为的构成要件，被告人秘密调换一卡通的行为是在被害人不知情的情况下秘密窃取的行为，符合盗窃行为的构成要件，被告人的辩解意见于法无据，不予采纳。公诉机关的公诉意见中所指“骗取”的事实不清，证据不足，不予采纳。
本院认为，被告人李某某因债务到期无力偿还，利用统计本村两女户的机会，采用秘密窃取的手段，盗窃他人信用卡后，将信用卡内存储的15200元现金取走，数额较大，其行为严重侵犯了他人合法财产的所有权，确已构成盗窃罪。公诉机关指控的信用卡诈骗罪的罪名不成立，不予认定支持。在庭审中，被告人李某某能如实供述犯罪事实，态度较好，庭审后能够积极退赔赃款并取得被害人李某甲的谅解，且积极预交罚金，悔罪表现明显，均具有酌定从轻处罚的情节，对其适用缓刑，不致危害社会。根据庭审查明的事实和证据，被告人对自己犯罪行为定性的辩解意见于法无据，不予采纳。公诉机关公诉意见中所指“骗取”的事实不清，证据不足，不予采纳。被告人李某某的部分量刑辩解意见及公诉机关的部分量刑意见予以采纳。综观全案情节，依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第三款、第二百六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款之规定，判决如下：
被告人李某某犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币2000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向甘南藏族自治州人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 马 杰
审判员 罗平雄
审判员 常秀芳
二〇一八年六月一日
书记员 邱小丽