陕西省汉中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕07民终198号
上诉人（原审原告）：田庙存，男，生于1943年1月13日，住城固县。
委托诉讼代理人：王兴华，城固县148法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：王中用，男，生于1979年11月20日，住洋县，小型普通客车所有人及驾驶员。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司城固支公司。地址：城固县。
代表人樊宏，系该公司总经理
委托代理人高洁，系该公司理赔科员工，一般授权代理。
上诉人田庙存因中国人民财产保险股份有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服城固县人民法院（2017）陕0722民初2363号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人田庙存的委托诉讼代理人王兴华，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司城固支公司委托诉讼代理人高洁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
田庙存向一审法院提出的诉讼请求:依法判令二被告赔偿因交通事故致其受伤的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残鉴定费、伤残赔偿金、施救费、三轮电动车维修费、精神损害抚慰金等共计98336元。
一审法院认定：2017年3月10日18时02分许，被告王中用驾驶自己所有的小型普通客车沿108国道由东向西行驶至火车站路口右转弯时与同向行驶在慢车道的原告田庙存驾驶的三轮电动车发生擦碰，致原告田庙存受伤和两车受损的交通事故。事发后，原告田庙存被送往城固县医院住院治疗9天，被诊断为：左股骨颈骨折。花医疗费5125.30元（其中:门诊费174.40元、住院医疗费4950.90元）。后因伤势严重，于2017年3月19日转往汉中市人民医院住院治疗53天，被诊断为：左股骨颈骨折（头下型）。花医疗费43116.22元（其中：门诊费808.10元、住院医疗费42308.12元）。原告田庙存先后两次住院治疗共花医疗费48241.52元（其中：门诊费982.50元、住院医疗费47259.02元），施救费100元。被告王中用共垫付原告医疗费20125.30元（其中:原告从交警队领取15000元、城固县医院医疗费5125.30元）；被告中国人民财产保险股份有限公司城固支公司共垫付原告医疗费10000元。2017年8月14日原告田庙存支付鉴定费1600元后，经城固县公安局交通警察大队委托陕西蓝图司法鉴定中心对其伤残等级、护理期、营养期等进行了评定，陕西蓝图司法鉴定中心作出【2017】法医鉴字第H117号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：被鉴定人田庙存左股骨颈骨折（头下型），经住院行左全髋关节人工关节置换术后，构成9级伤残；被鉴定人田庙存本次损伤，其护理期、营养期分别自受伤之日起评定为140日和170日。事发前，原告田庙存已年满74周岁，平时除从事农业生产外，长年以贩卖小菜为生。此次交通事故交警部门认定被告王中用负本起事故的主要责任；原告田庙存负本起事故的次要责任。属被告王中用所有的小型普通客车在被告中国人民财产保险股份有限公司城固支公司购买有机动车交通事故强制保险和第三者责任商业保险50万元（不计免赔），且本次事故发生在保险期内。
一审法院认为：公民生命健康权受法律保护。侵害他人人身权利造成损害的，应当承担侵权责任。机动车发生交通事故，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。被告王中用驾驶自己所有的小型普通客车与原告田庙存所骑三轮电动车发生道路交通事故，致原告受伤及三轮车受损，交警部门认定原告田庙存负本起事故的次要责任；被告王中用负本起事故的主要责任。原、被告双方对此认定均无异议，予以采信。因小型普通客车在被告中国人民财产保险股份有限公司城固支公司购买有机动车交通事故强制保险和第三者责任商业保险（不计免赔），故被告中国人民财产保险股份有限公司城固支公司应依法首先在交强险理赔限额范围内直接赔偿原告损失；不足部分由肇事双方按机动车与非机动车发生交通事故主、次责任8:2的比例分别予以承担。对被告王中用应承担的部分，应由被告中国人民财产保险股份有限公司城固支公司在商业险理赔限额范围内按合同约定直接赔偿给原告。原告要求被告赔偿因交通事故受伤所花费的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残鉴定费、伤残赔偿金、精神抚慰金、施救费、电动车损失费的请求，应在法律规定的范围内予以确定和支持。对争议1：对被告中国人民财产保险股份有限公司城固支公司提出原告在汉中市中心医院住院治疗费中有159.20元费用属原告治疗咳嗽用药，与本次交通事故的伤情无关，应予以剔除的主张，符合相关法律规定，予以支持。故其医疗费本院根据医疗机构出具的收款凭证，结合病历和诊断证明确定为48082.32元（其中：门诊费982.50元、住院医疗费47099.82元）。对争议2：被告中国人民财产保险股份有限公司城固支公司提出事发时原告已满74岁，应视为丧失劳动能力人，故不予赔偿误工费。根据原告的年龄，结合原告平时除从事农业生产外，长年以贩卖小菜为生的客观实际，酌情确定原告每天实际减少的误工收入为30元/天，其误工天数计算至定残的前一天为154天。因被告中国人民财产保险股份有限公司城固支公司未在法庭规定的期限内书面提出重新鉴定的申请，故本院采信原告提交的陕西蓝图司法鉴定中心作出【2017】法医鉴字第H117号司法鉴定意见结论。因原告未能提供出护理人员近三年的平均收入状况，其护理费本院参照当地从事同等级别护工的劳务报酬标准以100元/天按鉴定意见评定为140天计算。其营养费根据原告左股骨颈骨折的实际病情，支持原告以20元/天标准按鉴定意见计算为170日的主张。对争议3：被告中国人民财产保险股份有限公司城固支公司对事发后原告的子女从外地赶回城固所产生的2221.50元交通费不予认可，本院经审查认为，事发后原告的子女从外地赶回城固对原告进行护理、照看所产生的交通费属必要的、合理费用，符合相关法律规定，本院予以支持。其交通费根据原告受伤后转院治疗及陪护人员的实际情况，综合确定原告所产生的交通费为2600元。对争议4：因原告在法庭规定的期限内未能补充提交其户籍虽然登记在农村，但曾在城镇连续居住生活一年以上，以其相对稳定的收入作为生活来源的相关证据，故对原告要求按城镇居民标准计算伤残赔偿金的主张，不予支持。对争议5：因本起交通事故致原告伤残，给其本人和亲属造成了一定的精神损害，故根据原告构成9级伤残及负本次事故次要责任的实际，酌情确定其精神损害抚慰金为3000元。庭审中，被告中国人民财产保险股份有限公司城固支公司对原告提交的三轮电动车修理费50元票据不予认可。经审查，该50元修理费票据，虽是收款收据，但属原告电动车实际损失，故予以采信。对被告王中用和被告中国人民财产保险股份有限公司城固支公司已垫付给原告的医疗等费用应当一起计算并赔偿。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条之规定，判决：一、原告田庙存的医疗费48082.32元（其中：门诊费982.50元、住院医疗费47099.82元）、误工费4620元（154天×30元/天））、护理费14000元（140天×100元/天））、住院伙食补助费1860元（62天×30元/天）、营养费3400元（170天×20元/天）、交通费2600元、伤残赔偿金11275.20元（9396元×6年×20%）、精神损害抚慰金3000元、施救费100元、三轮电动车修理费50元，以上共计88987.52元，扣除被告中国人民财产保险股份有限公司城固支公司已垫付原告田庙存医疗费10000元后，再由被告中国人民财产保险股份有限公司城固支公司在小型普通客车购买的交强险理赔限额内赔偿原告田庙存35645.20元（其中：伤残项下赔偿35595.20元；财产损失项下赔偿50元）；剩余43342.32元，由被告中国人民财产保险股份有限公司城固支公司在小型普通客车购买的商业险理赔限额内赔偿原告田庙存80%即34673.86元，由原告田庙存自行承担20%即8668.46元。二、鉴定费1600元，由原告田庙存承担20%即320元，由被告王中用承担80%即1280元。三、由原告田庙存返还被告王中用已垫付费用20125.30元（其中:原告从交警队领取15000元、城固县医院医疗费5125.30元）。以上一、二、三条限判决书生效后二十日内履行完毕。如被告未在判决指定的时间内履行上述付款义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。受理费983元，减半收取492元。由原告田庙存承担100元，被告王中用承担392元。先由原告垫付，待执行时一并结算。
上诉人田庙存不服原判，上诉称：一、上诉人虽然74周岁，但一直以贩卖蔬菜为生，没有过多参与劳累的农业生产，故原审认定误工费每天30元标准明显过低，应酌情不低于80元。二、上诉人伤残赔偿金应按城镇居民标准计算，原审以户籍登记为赔偿标准错误。三、交强险理赔范围以外的费用，被上诉人应该承担90%责任，上诉人只应承担10%责任。请求依法予以改判。
被上诉人中国人民财产保险股份有限公司城固支公司答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。
二审中，上诉人申请证人李兴华、蔡显英出庭作证，欲证明上诉人田庙存贩卖蔬菜的收入情况，但因两证人对田庙存的收入均为推测，故本院对其证明目的不予采信。上诉人提交的城固县博望街道办事处西寨村村委会证明一份，欲证明上诉人田庙存无土地耕种，因该份证明与上诉人在上诉状中诉称的上诉人目前实际情况是家庭3口人总共耕地面积不足0.3亩，实为失地农民的陈述相矛盾，本院对其证明目的不予采信。
经审理查明：原审法院认定的案件事实，本院依法予以确认。
本院认为：一、上诉人田庙存现虽已74周岁，但原审考虑其贩卖蔬菜的事实，酌定其误工费每天30元并无明显不当。现上诉人上诉请求每天按80元计算误工，事实依据不足。二、因上诉人田庙存为农村户口，虽然其贩卖蔬菜有收入，但不是固定收入，不符合农村户口按城镇居民标准赔偿的条件，因此，一审判决按农村居民标准计算其残疾赔偿金并无不当。三、依据《陕西省实施<中华人民共和国道路交通安全法>办法》第六十九条，机动车与非机动车发生交通事故超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，机动车一方负主要责任的承担90%责任的规定，本案超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，因被上诉人王中用在此次事故中负主要责任，故应承担90%的责任。上诉人此节上诉理由成立，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持城固县人民法院（2017）陕0722民初2363号民事判决第二、三项；
二、撤销城固县人民法院（2017）陕0722民初2363号民事判决第一项；
三、原告田庙存的医疗费48082.32元（其中：门诊费982.50元、住院医疗费47099.82元）、误工费4620元（154天×30元/天））、护理费14000元（140天×100元/天））、住院伙食补助费1860元（62天×30元/天）、营养费3400元（170天×20元/天）、交通费2600元、伤残赔偿金11275.20元（9396元×6年×20%）、精神损害抚慰金3000元、施救费100元、三轮电动车修理费50元，以上共计88987.52元，扣除被告中国人民财产保险股份有限公司城固支公司已垫付原告田庙存医疗费10000元后，再由被告中国人民财产保险股份有限公司城固支公司在小型普通客车购买的交强险理赔限额内赔偿原告田庙存35645.20元（其中：伤残项下赔偿35595.20元；财产损失项下赔偿50元）；剩余43342.32元，由被告中国人民财产保险股份有限公司城固支公司在小型普通客车购买的商业险理赔限额内赔偿原告田庙存90%即39008.09元，由原告田庙存自行承担10%即4334.23元（限判决生效后20日内履行完毕）。
四、驳回田庙存的其他诉讼请求。
二审案件受理费589元，由上诉人田庙存负担539元，被上诉人王中用负担50元。上诉人田庙存多预交的50元，予以退还，由上诉人持据到本院领取。
本判决为终审判决。
审 判 长 鲁卫平
审 判 员 刘际勇
代理审判员 张菊红
二〇一八年三月二十三日
书 记 员 王 蓓