安徽省安庆市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2015）宜行初字第00012号
原告：殷岩松，男，1954年6月16日出生、汉族，住安庆市迎江区锡麟街*号*****室，身份证号3408021954********。
委托代理人：杨尚美，安徽中皖律师事务所律师。
被告：安庆市人民政府，住所地安庆市东部新城综合写字楼。
法定代表人：魏晓明，市长。
委托代理人：张昊阳，安庆市国土资源局总工程师。
委托代理人：崔爱国，安徽中天人律师事务所律师。
被告：安庆市国土资源局，住所地安庆市市府路10号。
法定代表人：尹志军，局长。
委托代理人：张彤羚，安庆市土地登记处副主任。
委托代理人：崔爱国，安徽中天人律师事务所律师。
第三人：安庆市港务总公司，住所地安庆市沿江中路7号。
法定代表人：程庆，总经理。
委托代理人：杨敏，安徽长江人律师事务所律师。
原告殷岩松因诉安庆市人民政府、安庆市国土资源局土地行政登记一案，于2015年5月11日向本院提起行政诉讼。本院受理后，于2015年5月11日向被告安庆市人民政府、安庆市国土资源局送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2015年8月6日公开开庭审理了本案。原告殷岩松及委托代理人杨尚美，被告安庆市人民政府的委托代理人张昊阳、崔爱国，安庆市国土资源局的负责人张昊阳、委托代理人张彤羚、崔爱国，第三人安庆市港务总公司的委托代理人杨敏，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
殷岩松起诉称：原告在港务局北侧综合楼有非住宅房二间，该房系安庆市港口管理局委托安庆市腾龙房地产开发公司拆迁安置而取得。2004年9月原告取得房地权宜房字第30188**号房地产权证。以后，原告办理土地使用权证，第二被告以“大证未分割”为由，不予办理。同时，原告也知道了第二被告将上述土地使用权登记在第三人名下，并为第三人办理了土地使用权证。因第三人土地使用权证遗失，于2009年12月申请补办并变更名称。2010年1月，第一被告为第三人颁发了（2009）第839号国有土地使用权证书。由于第一、第二被告的错误行政，使原告的合法权益受到侵犯。为此，原告与第二被告和第三人多次协商，也曾与第一被告的职能部门多有反映，但均未能得到积极效果。原告要求1、确认第二被告将港务局北侧综合楼地块国有土地登记于第三人名下错误；2、确认第一被告将港务局北侧综合楼地块国有土地使用权证颁发于第三人错误；3、撤销庆国用（2009）第839号国有土地使用权证书错误部分；4、要求两被告为原告办理上述土地使用权的分割地、过户手续；5、两被告共同承担诉讼费。
殷岩松向本院提供证据有：
证据一：原告身份证明。证明原告身份；
证据二：房屋拆迁许可证、建设工程规划许可证、建设工程施工许可证。证明港务局院内东北侧原教学楼及其北侧临巷平房，包括原告房屋在内的建设工程已得到各项建筑许可；
证据三：安庆港口管理局委托书、安庆市港口管理局《关于申请办理房屋所有权证的报告》。证明安庆市港口管理局委托安庆市腾龙开发有限责任公司办理代拆、代建、代还及办理房屋所有权证等手续；
证据四：安庆市房屋拆迁补偿安置协议书、拆迁安置通知书。证明原告自有及购买的该地段门面房为安庆市腾龙开发有限责任公司拆迁并安置；
证据五：房地权宜房字第30188**号房地产权证。证明原告己持有的房地产权证书；
证据六：安庆市港口管理局文件皖港办（2003）80号《关于安庆港政企资产划分及有关问题的通知》。证明港口政企资产划分，诉争的土地划为港务总公司所有；
证据七：安庆市港务总公司文件总司房（2009）38号《关于请求补办遗失土地证的报告》、变更土地登记申请书、土地登记发证审批办文单、庆国用（1995）字第046号、庆国用（2009）第839号国有土地使用证。证明诉争的土地己由安庆市港务总公司申请变更办理了土地使用证；
证据八：安庆市土地登记处证明。证明诉争土地使用权在安庆市港务总公司持有的庆国用（2009）第839号国有土地使用证登记范围内；
以上证据证明自1995年至2009年以来，该处地段使用权己发生重大变化，但被告在颁发土地证书时未尽到审慎义务，造成了颁证错误。
安庆市人民政府、安庆市国土资源局共同答辩称：一、诉争地块登记于第三人名下没有错误。1995年6月，安庆市港务局向答辩人申请并办理了沿江中路2号地块《国有土地使用证》，证号：庆国用（1995）字第046号，面积为10353.719平方米，用途为客运站、办公楼，用地来源为划拨。2003年，安庆市港务局实行政企分开，分设了安庆港务总公司，将上述资产划归第三人。2009年，第三人向答辩人报告，称原港务局四本土地证书因保管不当遗失，要求补办土地证书，并将使用权人变更为第三人，报告还附有其登报的“遗失申明”，答辩人接到报告后，组织专业人员对相关单位进行了调查，经审核并报政府分管领导批准后，给第三人颁发了土地使用权证书。上述过程事实清楚、程序合法，没有错误。二、被答辩人要求为其办理土地使用权证书没有事实和法律依据。如前所述，诉争地块属于国有划拨用地，即使原安庆港口管理局在2002年申请将其改建为教育中心综合楼，并获得规划许可，但其用地性质仍是国有划拨用地，港口管理局只是委托腾龙房地产公司“代拆、代建、代还”，并没有与该公司合作开发房地产，更无证据证明用地性质发生了变更或取得了相关政府部门批准。而且，被答辩人也只是提供了拆迁安置协议、通知书、港口局的报告、房地产权证等资料，并没有提供原土地权利证书等必要资料，因此，被答辩人要求办理该房屋的土地使用权证书缺乏事实和法律依据。综上所述，答辩人认为被答辩人起诉的理由不能成立，请法院依法驳回其诉讼请求。
安庆市人民政府、安庆市国土资源局在本案诉讼期间共同向本院提交的证据有：
一、庆国用（1995）字第046号国有土地使用证证明诉争地块原属安庆市港务管理局；
二、l、会议纪要（2003年10月17日）；
2、请求补办遗失土地证的报告；
3、遗失申明；
4、房地产权证（宜房字第30384**号）；
5、庆国用（2009）字第839号国有土地使用证。
证明：1、被告将土地证颁发给第三人合法；2、诉争地块用地性质没有改变，面积也基本没有改变；
三、1、建设工程规划许可证（编号0171184）；
2、建设工程施工许可证（编号080203080131）；
3、建设工程竣工规划验收证（编号0007829）。
证明：原安庆港口管理局在诉争地块上是建设“教学综合楼”，没有房地产开发，用地性质没有发生改变；
四、1、关于申请办理房屋所有权证的报告（2004年4月16日）；
2、房屋所有权证（宜房字第30148**号）；
3、房屋所有权证（宜房字第30148**号）；
4、殷岩松给产权处的报告。
证明：l、原港口管理局是委托腾龙开发公司“代拆、代建、代还”教学综合楼，没有进行房地产开发；2、现为原告所有的房屋原登记在“安庆市港口管理局”名下；3、原告原在诉争地块只是有无证搭建房屋，没有房屋所有权证，更没有土地使用证；4、在用地手续不规范的情况下，仅凭原告持有的房屋所有权证，不能为其办理土地使用证。
安庆市港务总公司在庭审中辩称：一、原告殷岩松就本案曾于2014年向安庆市迎江区人民法院提起行政诉讼，2015年1月16日，迎江区法院作出（2014）迎行初字第00019号行政裁定，准予原告申请撤诉。根据最高院《关于适用行政诉讼法若干问题的解释》第三条第一款第（七）项规定，依法应当驳回原告起诉。二、1999年政企分开时，原“安庆港务局”变更为第三人“安庆港务总公司”，新成立“安庆港口管理局”为主管行政机关，涉案的土地及房屋依法属第三人享有权利。2002年7月26日，作为行政机关的安庆港口管理局与安庆市腾龙房地产开发有限公司签订房屋联建开发《协议书》的行为，侵犯了第三人的合法利益，原告由此占有、使用的房屋及土地来源不合法，被告不给予原告办理土地使用权登记是正确的。三、2010年1月14日，第三人依法取得国有土地使用权证。该土地性质为划拨，用途为商务金融。原告诉请土地登记，改变原土地性质和用途的行为违法，应予驳回。
安庆市港务总公司向本院提交的证据有：
一、营业执照、组织机构代码证各一份。证明第三人主体资格；
二、土地使用权证二页。证明第三人于2010年1月14日依法取得诉争土地使用权，土地性质为划拨，用途为商务金融；
三、皖港办（1999）120号文件一份。证明：1999年11月2日确认港务政企分开。即：原“安庆港务局”变更为第三人“安庆港务总公司”，企业法人，属新成立的“安庆港口管理局”管理；
四、协议书一份。证明：2012年7月26日，是安庆港口管理局与安庆市腾龙房地产开发有限责任公司开发建设涉案房屋，与第三人没有关系。
经庭审质证，被告对原告提举的证据一没有异议；证据二真实性没有异议，对证明目的有异议，三份证书表明的用地性质没有改变；证据三真实性没有异议，不能达到证明目的，都不能证明土地使用权发生变化；证据四协议书真实性有异议，拆迁安置通知书真实性有异议，拆迁安置通知书上没有产权证号；证据五真实性没有异议，该证书是错误颁发；证据六没有异议，证明被告行政行为合法；证据七真实性没有异议，但证明了被告的答辩意见；证据八真实性没有异议，不能表明原告主张成立，该土地性质没有发生变更。本案第三人同意被告质证意见，但认为证据二，六个主体都是港口管理局，签订协议时间已经政企分开，港口管理局签订协议侵犯了第三人的权益；证据三中有一份安庆港口管理局委托书涉及房屋权益，不涉及土地权益；证据文件最后二行明确了财产划分基准日；证据八真实性没有异议，只能证明国有土地使用权属于第三人，不能证明部分土地属于原告。
原告对被告提举的所有证据真实均无异议认为，第一组该土地在1995年载明为港务局，但现状已有无证住房、门面房若干。1995年以后又分别取得房产证；第二组1、土地证是补证第三人的，不是重发；2、性质和面积是没有改变的，第三人向被告申请办证时材料不全；第三组，原告取得的房产证是合法取得的；第四组，代拆、代建、代还不代表土地使用权没有发生变化，却证明了当时一切行政行为都是合法进行的，原告已通过合法程序将原无证的房产变为合法的有证的房产，原告申请办证时被告从没有讲过不能办证。原告不是申领新的土地证，而是要求对原证进行分割。第三人对被告提交的证据没有质证意见。
原告对第三人提交的证据第一组无异议；第二组真实性没有异议，原告从未认为土地性质有变化，但随着拆迁该地块已发生变化，已得到政府相关部门认可；第三、第四组证据不能达到证明目的。被告对第三人提交的证据没有质证意见。
经庭审质证，本院对原、被告提交的证据做如下确认：原告提交的证据具备证据的三性，本院予以认定；其证据二、三、四、五组能真实地反映涉诉的土地房屋系代拆、代建、代还，且已办理合法的房屋产权证的情况，本院亦予以认定。证据六、七、八组表明庆国用（2009）第839号国有土地使用证是在庆国用（1995）字第046号国有土地使用证遗失情况下补办登记，且依据港办（2003）80号文件规定，变更为第三人名下。
被告提交的证据具备证据的三性，本院予以认定；其证据表明在诉争地块上由腾龙开发公司“代拆、代建、代还”，建设“教学综合楼”原属安庆市港口管理局，该“教学综合楼”二层11-2-13#、三层11-2-14#已由原告办理房地权宜房字第30188**号房地产权证；其证据亦不能证实，原告在诉争地块原房屋系无证搭建，属于用地手续不规范，而不能为其办理土地使用证，本院对此证明目的不予以确认
第三人的证据中，原告无异议，符合证据“三性”的，本院予以确认；证据四的证明效力本院不予确认。
经审理查明：原安庆港务局拥有安庆市沿江中路2号10353.719平方米国有建设用地（国有土地使用证号：庆国用（1995）字第046号）。2002年，安庆港口管理局对该用地范围内办公大楼北测教学楼进行改造。2002年4月30日安庆港口管理局因教学楼改造项目委托安庆市腾龙房地产开发公司对原教学楼及北侧平房进行“代拆、代建、代还”。原告在该建设项目拆迁范围内无产权证非住宅房二间。2002年5月20日原告与安庆市腾龙房地产开发公司签订房屋拆迁补偿安置协议，约定在拆迁范围内安置原告建筑面积230.5平方米非住宅房。2004年6月16日安庆市腾龙房地产开发公司将原告上述安置房产安置在新建设教学综合楼二层11-2-13#、三层11-2-14#。2004年6月16日安庆港口管理局向安庆市房地产产权产籍监理处申请给拆迁户分别办理房屋所有权证。2004年9月6日原告领取得上述拆迁安置房房地产权证（权证字号：房地权宜房字第30188**号）。2014年2月24日原告申请办理上述房屋土地使用权证，安庆市国土资源局以“大证未分割”为由，不予办理。2009年4月15日安庆港务总公司向安庆市国土资源局递交请求补办包括庆国用（1995）第046号土地证在内四本遗失土地证报告，要求安庆市国土资源局在补办原港务局庆国用（1995）第046号土地证时，将使用权人名称变更为安庆港务总公司。2010年1月4日安庆市人民政府向第三人颁发庆国用（2009）第839号国有土地使用证。该土地使用证记载的使用权面积为10353.719平方米变更为10370.37平方米。
另查明，1999年因政企分开，原港口企业法人“安庆港务管理局”变更“安庆港务总公司”，另新成立“安庆港口管理局”为主管行政机关。2003年10月17日安庆港口管理局作出皖港办（2003）80号文，对安庆港政企资产进行划分，以2000年初港口局与港务总公司初步资产划分为基础，以2002年6月30日为基准日，界定港口资产权属。
本院认为：安庆港务总公司是因法人分立致使土地使用权发生转移而申请土地权利人变更登记。而两被告在办理该登记时，将原土地使用权面积由原10353.719平方米变更为10370.37平方米，且未提供事实根据。故该登记行为主要证据不足，应予撤销。
对当事人提出的土地登记申请，国土资源主管部门应当依据《土地登记办法》第十二条的规定作出是否受理的决定，受理登记申请后，应当依据《土地登记办法》第十四条、第十八条的规定办理登记手续，或者作出不予登记决定；不予登记的，应当书面告知申请人不予登记的理由。本案原告于2014年2月24日提出土地登记申请后，安庆市国土资源局未依据上述规定进行处理，显属不当。两被告应当依法对原告的土地登记申请作出处理。据此，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项、第七十二条之规定，判决如下：
一、撤销安庆市人民政府、安庆市国土资源局对安庆港务总公司座落在安庆市沿江中路2号宗地（地号：20-06-027）国有土地使用权登记行为；
二、安庆市人民政府、安庆市国土资源局对安庆港务总公司座落在安庆市沿江中路2号宗地（地号：20-06-027）国有土地使用权重新作出登记行为；
三、安庆市人民政府、安庆市国土资源局在本判决生效后30日内对殷岩松2014年2月24日土地登记申请依法作出处理。
案件受理费50元，由安庆市人民政府、安庆市国土资源局共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提交副本，上诉于安徽省高级人民法院。
审 判 长 徐珂可
审 判 员 张建平
人民陪审员 黄 灿
二〇一五年十月十三日
（本案现进入二审程序）
书 记 员 刘萌乔
附：本案适用的相关法律、法规、规章依据
《土地登记办法》
第十二条对当事人提出的土地登记申请，国土资源行政主管部门应当根据下列情况分别作出处理：
（一）申请登记的土地不在本登记辖区的，应当当场作出不予受理的决定，并告知申请人向有管辖权的国土资源行政主管部门申请；
（二）申请材料存在可以当场更正的错误的，应当允许申请人当场更正；
（三）申请材料不齐全或者不符合法定形式的，应当当场或者在五日内一次告知申请人需要补正的全部内容；
（四）申请材料齐全、符合法定形式，或者申请人按照要求提交全部补正申请材料的，应当受理土地登记申请。
第十四条国土资源行政主管部门应当对受理的土地登记申请进行审查，并按照下列规定办理登记手续：
（一）根据对土地登记申请的审核结果，以宗地为单位填写土地登记簿；
（二）根据土地登记簿的相关内容，以权利人为单位填写土地归户卡；
（三）根据土地登记簿的相关内容，以宗地为单位填写土地权利证书。对共有一宗土地的，应当为两个以上土地权利人分别填写土地权利证书。
国土资源行政主管部门在办理土地所有权和土地使用权登记手续前，应当报经同级人民政府批准。
第十八条有下列情形之一的，不予登记：
（一）土地权属有争议的；
（二）土地违法违规行为尚未处理或者正在处理的；
（三）未依法足额缴纳土地有偿使用费和其他税费的；
（四）申请登记的土地权利超过规定期限的；
（五）其他依法不予登记的。
不予登记的，应当书面告知申请人不予登记的理由。
《中华人民共和国行政诉讼法》
第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（一）主要证据不足的；
第七十二条人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行。