重庆市南岸区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南法民初字第07333号
原告蒋大兵，男，汉族，1963年11月28日出生，住四川省岳池县。
委托代理人张启刚，重庆秉中律师事务所律师。
被告重庆广美企业咨询有限公司南岸分公司,住所地重庆市南岸区广黔路38号1-2，组织机构代码05320641-6。
负责人李琪虹，总经理。
委托代理人陈宁军，系公司员工，男，汉族，1977年6月28日出生，住重庆市沙坪坝区。
被告重庆捷尔骏达机械制造有限公司，住所地重庆市渝北区双凤桥街道新华村9社刘家湾，组织机构代码69393094-7。
法定代表人陈军，总经理。
委托代理人肖兴群，系公司员工，女，汉族，1973年11月26日出生，住重庆市渝北区。
原告蒋大兵与被告重庆广美企业咨询有限公司南岸分公司（以下简称广美公司）、被告重庆捷尔骏达机械制造有限公司（以下简称捷尔公司）劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，由代理审判长郑亚军担任审判长，与人民陪审员王小保、王昌碧组成合议庭，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告蒋大兵及其委托代理人张启刚，被告广美公司的委托代理人陈宁军，被告捷尔公司的委托代理人肖兴群到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告蒋大兵诉称，原告是被告广美公司的员工，后派至捷尔公司上班。原告在捷尔公司上班期间受伤，经鉴定伤残等级为九级。原告多次要求二被告支付工伤待遇，但二被告置之不理。后原告向重庆市南岸区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，但重庆市南岸区劳动人事争议仲裁委员会作出超时未审结案件证明书。故原告起诉至法院，要求判决：一、解除原告蒋大兵与被告重庆广美企业管理咨询有限公司南岸分公司之间的劳动关系；二、二被告连带赔偿原告经济补偿金14000元；三、二被告连带赔偿原告失业保险损失1323元；四、二被告连带赔偿原告后续医疗费、住院伙食补助费等工伤待遇赔偿款228841元。
原告蒋大兵为证实其诉称事实，向本院提交了下列证据材料：1、南岸区劳动人事争议仲裁委员会出具的渝南岸劳人仲案字（2014）第883-885号《超时未审结案件证明书》，2、《认定工伤决定书》，3、《工伤职工劳动能力鉴定（确认）结论通知书》，4、住院病历资料，5、银行对账单。
被告广美公司辩称，我方为蒋大兵购买了工伤保险，原告的部分请求属于工伤基金支付范围，不属于用人单位支付范畴。原告的计算标准存在错误，经济补偿金和失业保险损失我方不应支付。
被告广美公司在本案诉讼过程中，向本院提交以下证据材料：1、《劳动合同》，2、《参保证明》，3、收据。
捷尔公司提出的答辩与被告广美公司的答辩相同。
捷尔公司针对辩称理由，未向本院提交任何证据材料。
根据对当事人多方举示的证据并结合原、被告在庭审中的陈述，本院认定如下事实：
2012年11月1日，蒋大兵与广美公司签订劳动合同，合同主要内容：广美公司将蒋大兵借调至捷尔公司。蒋大兵的月工资为1200元，广美公司和捷尔公司结合单位实际和按劳分配原则，可自主确定工资分配形式和工资水平。捷尔公司以货币形式支付蒋大兵的工资、福利、社会保险金。2013年9月21日，原告在工作中受伤，后送至医院治疗。蒋大兵住院26天，住院期间医疗费已由被告广美公司交付。被告既未派人进行护理，也未支付相应的伙食补助费。2013年12月23日，重庆市南岸区人力资源和社会保障局认定原告受伤属于工伤。2014年3月27日，重庆市南岸区劳动鉴定委员会对原告的工伤作出了劳动能力鉴定结论，诊断为：1、右手第一掌骨骨折内固定术后，2、右手拇指近指节指骨骨折。鉴定（确认）结论为：九级伤残，无护理依赖。此次鉴定产生鉴定费400元，此款已由原告先行垫付。蒋大兵在广美公司工作期间，广美公司为蒋大兵购买了工伤保险
2014年9月1日，原告向重庆市南岸区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：1、由被告支付工伤保险待遇、经济补偿金、失业保险损失。该委于2014年11月5日作出渝南岸劳人仲案字（2014）第883-885号《超时未审结案件证明书》。2014年11月5日，原告起诉至法院，提出前述之诉讼请求。
截止起诉前，原告从被告处借支款项4400元。
本案另查明，2013年重庆市职工社会平均工资为4252元/月。2012年重庆市职工社会平均工资为3783元/月。2015年，重庆市失业保险领取标准为875元/月。蒋大兵的户口性质为农村户口。被告广美公司的经营范围为企业管理咨询，为国内企业提供劳务派遣服务等项目
关于原告蒋大兵受伤前十二个月的工资水平，蒋大兵认为为4781.50元/月，但以7000元/月主张工伤待遇。2013年9月3日之前是发放现金，签字领取，均是捷尔公司发放。广美公司认为蒋大兵的工资为1200元/月，均为发放现金，签字领取，均为广美公司发放。
关于建立劳动关系的时间，原告认为为2012年7月20日，广美公司认为为2012年11月1日。
关于解除劳动关系的时间，原告认为为2014年9月1日，广美公司认为为2014年1月22日。
本院认为，关于建立劳动关系的时间，原告认为为2012年7月20日，广美公司认为为2012年11月1日。从被告举示的劳动合同来看，蒋大兵与广美公司建立劳动关系的时间是2012年11月1日，蒋大兵也未举示证据证明双方建立劳动关系的时间早于2012年11月1日，此举证不能的不利后果应由原告承担，故本院认定蒋大兵与广美公司建立劳动关系的时间是2012年11月1日。
关于解除劳动关系的时间，原告认为为2014年9月1日，被告广美公司认为为2014年1月22日。本院认为，原告与广美公司就解除劳动关系达成一致意见，但双方就解除劳动关系的时间点未能达成一致意见。被告广美公司认为解除劳动关系的时间点为2014年1月22日，原告认为解除劳动关系的时间点为2014年9月1日。双方关于解除劳动关系的时间点在2014年9月1日重合，故本院认定双方解除劳动关系的时间为2014年9月1日。
关于原告蒋大兵受伤前十二个月的工资水平，蒋大兵认为为4781.50元/月，但以7000元/月主张工伤待遇。广美公司认为蒋大兵的工资为1200元/月。蒋大兵举示的银行对账单没有显示是何单位向蒋大兵发放工资及数额。广美公司举示的劳动合同虽然也确认蒋大兵的工资水平为1200元/月，但根据实际情况也有浮动。如果依据广美公司的说法，广美公司应提交相应的工资发放记录予以佐证，但广美公司并未提交。蒋大兵与广美公司均未举示充分证据予以证明蒋大兵的工资水平，故本院认为以社会平均工资来计算劳动者受伤前十二个月的工资标准更为妥当。原告受伤时间为2013年9月21日，2013年重庆市职工社会平均工资为4252元/月。2012年重庆市职工社会平均工资为3783元/月。故原告受伤前十二个月的平均工资为（3783元/月×4个月+4252元/月×8个月）÷12个月=4096元/月。
参照《重庆市工伤保险实施办法》规定，职工伤残等级为九级的，一次性伤残就业补助金以解除劳动关系的本市上年度职工月平均工资为计发基数，九级为9个月。解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年），一次性伤残就业补助金按全额支付。距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%计算。以此类推，每减少1年递减10%。原、被告解除劳动关系的时间为2014年，2013年重庆市职工社会平均工资为4252元/月，故原告的一次性伤残就业补助金为4252元/月×9个月×90%=34441.20元。
根据《工伤保险条例》的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪内，原工资福利待遇不变，由所在单位支付。蒋大兵受伤前月工资为4096元/月，停工留薪期是4个月（参照重庆市工伤职工停工留薪期分类目录第S62.2项），蒋大兵的停工留薪期待遇为4096元/月×4个月=16384元。
参照《重庆市工伤保险实施办法》第十条的规定，工伤保险基金用于下列支出：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）市外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工的伤残津贴；（七）终止或解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的一次性丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金；（九）劳动能力鉴定（确认）费；（十）工伤预防的宣传、培训等费用；（十一）法律法规规定的其他费用支出。在本案中，广美公司为蒋大兵购买了工伤保险，对于蒋大兵在起诉提出的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、劳动能力鉴定（确认）费，后续医疗费，上述五个项目属于工伤保险基金报销的范围，蒋大兵与被告广美公司可以依据相关规定向工伤保险经办机构进行申领予以解决，故本案中暂不予处理。
关于蒋大兵住院期间的护理费，因蒋大兵未提供有效证据证明对其进行护理的人员有无固定收入，故本院参照重庆市护理人员的月工资指导价，认定蒋大兵的护理人员的日工资为80元，蒋大兵住院天数为26天，故护理费为26天×80元/天=2080元。
关于交通费，原告虽未举示相应的票据予以证明，但原告在处理工伤案件中必然要产生交通费用，本院酌定原告处理工伤案件产生的交通费为800元。
参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条的规定，停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定，在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《实施办法》的规定享受伤残待遇。在本案中，被告于2013年9月21日受伤，劳动能力鉴定结论于2014年3月27日作出，其停工留薪期为4个月。广美公司应当从2014年1月21日起向原告发放生活津贴，截止日为2014年3月31日。原告的病假工资标准为4096元/月×70%=2867.20元，从2014年1月21日至2014年3月31日的计薪日为2个月余9日。故原告应得的生活津贴为2867.20元/月×2个月+2867.20元/月÷21.75天×9天=6920.80元。
综上，被告广美公司应向原告支付一次性伤残就业补助金34441.20元、停工留薪期待遇16384元、护理费2080元，生活津贴6920.80元，交通费800元，合计60626元，扣除蒋大兵借支的生活费4400元，蒋大兵应得工伤待遇赔偿款应为56226元。
广美公司没有为蒋大兵购买失业保险，导致蒋大兵不能享受失业保险待遇，故蒋大兵要求广美公司支付失业保险待遇损失，符合法律规定，本院依法予以支持。蒋大兵与广美公司建立劳动关系的时间为2012年11月1日，解除劳动关系的时间为2014年9月1日，蒋大兵在广美公司工作期限满一年不足两年，蒋大兵的户口性质为农村户口，故蒋大兵应得失业保险待遇损失为875元/月×3个月×120%×50%=1575元。但原告只要求1323元，此为原告对自己权益的处分，本院予以尊重。故被告广美公司应当支付原告失业保险损失1323元。
按社会保险法的规定，广美公司应当为蒋大兵购买养老、失业、医疗、工伤、生育五种保险，但广美公司仅为蒋大兵购买了工伤保险，不符合法律规定。现蒋大兵据此提出解除劳动关系，要求广美公司支付经济补偿金，符合法律规定，本院依法支持。因蒋大兵受伤后未再去被告广美公司上班，故本院认为以蒋大兵受伤前十二个月的平均工资来计算经济补偿金更为妥当。蒋大兵与广美公司建立劳动关系的时间为2012年11月1日，解除劳动关系的时间为2014年9月1日，蒋大兵在广美公司工作期限满一年半不足两年，蒋大兵应得经济补偿金为4096元/月×2个月=8192元。
蒋大兵诉称捷尔公司应承担连带赔偿责任，本院认为被告广美公司作为用人单位，应当对劳动者承担工伤保险责任。捷尔公司作为用工单位，并非用人单位。原告也未举示证据证明捷尔公司在使用原告过程中存在过错。故原告要求捷尔公司承担连带赔偿责任的诉讼请求，本院依法不予支持。
据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第十条、二十三条、三十三条、四十四条、五十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条，《工伤保险条例》第三十条、三十三条、三十七条、六十二条、六十四条，《失业保险条例》第十四条、十七条、二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告重庆广美企业咨询有限公司南岸分公司于本判决生效之日起五日内支付原告蒋大兵工伤待遇赔偿款56226元，经济补偿金8192元，失业保险待遇损失1323元，合计65741元。
二、驳回原告蒋大兵的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告重庆广美企业咨询有限公司南岸分公司负担，本院决定予以免收。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。
审 判 长 郑亚军
人民陪审员 王昌碧
人民陪审员 王小保
二〇一五年七月十一日
书 记 员 陈正春
书 记 员 陈正春