福建省莆田市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）闽03刑终37号
原公诉机关莆田市涵江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）康燕青，男，1983年8月3日出生于福建省莆田市涵江区，汉族，初中文化，务工，住址莆田市涵江区，因涉嫌犯非法买卖枪支、弹药罪于2017年2月15日被刑事拘留，同年3月21日因涉嫌犯非法买卖枪支罪被逮捕。现押于莆田市第一看守所。
上诉人（原审被告人）曾明哲，男，1984年1月23日出生于福建省莆田市涵江区，汉族，初中文化，务工，住址莆田市涵江区，因涉嫌犯非法买卖枪支、弹药罪于2017年2月15日被刑事拘留，同年3月21日因涉嫌犯非法买卖枪支罪被逮捕。现押于莆田市第一看守所。
莆田市涵江区人民法院审理莆田市涵江区人民检察院指控原审被告人康燕青、曾明哲犯非法买卖枪支罪一案，于2017年12月27日作出（2017）闽0303刑初599号刑事判决。原审被告人康燕青、曾明哲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年左右，经被告人康燕青向被告人曾明哲提议，二人决定共同出资销售气枪气瓶、靶纸、箱包等物品。后由康燕青联系上家购入12克二氧化碳小气瓶等气枪配件，再与曾明哲分别通过微信聊天软件、淘宝网等平台以每件2元（人民币，下同）的价格接受买家下单，尔后通过快递发送给买家。其间，二被告人共销售12克二氧化碳小气瓶600件，得款1200元，其中康燕青销售大部分小气瓶并负责经营收益分配。2017年2月15日12时许，康燕青、曾明哲在二人位于莆田市涵江区一租住处内被公安机关抓获归案。公安机关当场查获并扣押12克二氧化碳小气瓶1020件及台式计算机主机1台、笔记本电脑2台、手机6部。经莆田市公安局物证鉴定所鉴定，上述12克二氧化碳小气瓶具备气枪气瓶的功能。
认定上述事实，有证人陈某、曾某、刘某、赵某1、梁某、郭某、姜某、劳某、何某1、齐某、金某、赵某2、余某、应某、熊某1、熊某2、曹某、侍光伟、马某、周某、韩某、胡某、何某2、吴某的证言，受案登记表、立案决定书、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、财物入库清单、淘宝账户及交易截图、交易数据光盘及明细表、指认地点笔录、指认照片、莆田市公安局物证鉴定所分析意见书（莆公物鉴〔2017〕287号）、鉴定委托不予受理告知书、中止鉴定告知书、中华人民共和国公安部《关于枪支主要零部件管理有关问题的批复》及附件《枪支主要零件及性能特征明细表》（公治〔2014〕110号）、公安部关于印发《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》的通知（公通字［2010］67号）、户籍证明、到案经过说明、工作说明、被告人康燕青、曾明哲供述等证据证实，且原审庭审时康燕青、曾明哲无异议。
原判认为，被告人康燕青、曾明哲非法买卖非成套枪支散件即气枪气瓶1620件，情节严重，其行为均已构成非法买卖枪支罪。在共同犯罪中，被告人康燕青系犯意提起者，负责进货、利益分配等，并积极实施销售行为，起主要作用，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人曾明哲听从被告人康燕青的安排参与部分销售，起次要作用，系从犯，依法予以减轻处罚。二被告人归案后均能够如实供述自己的罪行，均依法予以从轻处罚。鉴于本案被查获的小气瓶没有流入社会，未实际造成严重危害后果，在量刑时可酌情予以考虑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第六十四条、第六十七条第三款，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项、第二条第（一）项、第七条之规定，作出判决：一、被告人康燕青犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑十年；二、被告人曾明哲犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑五年；三、共同追缴被告人康燕青、曾明哲违法所得款人民币1200元；四、扣押在公安机关的12克二氧化碳小气瓶1020件及台式计算机主机1台、笔记本电脑2台、手机6部，均予以没收，依法处理。
原审被告人康燕青上诉称：1、案涉12克二氧化碳小气瓶除作为气枪配件外还具备多种用途，现场查获的1020件小气瓶不应计入其非法买卖枪支的数量。2、原判量刑偏重，请求从轻处罚。
原审被告人曾明哲上诉称：1、认定其有参与销售600件12克二氧化碳小气瓶的证据不足。2、案涉12克二氧化碳小气瓶除作为气枪配件外还具备多种用途，现场查获的1020件小气瓶不应计入其非法买卖枪支的数量。3、原判量刑偏重请求从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明，原判认定上诉人康燕青、曾明哲犯非法买卖枪支罪的事实清楚，证据确实充分，证据来源合法，内容客观真实，能相互印证，均经原审庭审举证、质证，本院予以确认。
对于上诉人康燕青、曾明哲分别提出案涉12克二氧化碳小气瓶除作为气枪配件外还具备多种用途，现场查获的1020件小气瓶不应计入其非法买卖枪支的数量的上诉理由。经查，刑法规定的非法买卖枪支罪中的“买卖”，涵盖非法购买或者出售的行为。上诉人康燕青、曾明哲在侦查阶段均供认12克的二氧化碳小气瓶是气枪的组成部分，购买该气瓶的的买家也是要来组装气枪，知道买卖该气瓶是违法，但比较赚钱就参与买卖。二上诉人明知从他处购买的案涉小气瓶1020件属非法购买气枪散件，并准备出售，经鉴定案涉小气瓶具备气枪气瓶功能，不论该散件是否还具有其他功能，是否售出，按照其购买的数量，依法已构成买卖枪支罪。故该上诉理由不能成立，不予采纳。
上诉人曾明哲提出认定其有参与销售600件12克二氧化碳小气瓶的证据不足的上诉理由。经查，两上诉人在侦查阶段均供认康燕青在2016年年初向曾明哲提议买卖气枪配件，尔后两人一起租住房子、注册网店后进行买卖。虽上诉人曾明哲不清楚具体销售数量，但上诉人康燕青始终对案涉的气瓶销售数量供认不讳，其中部分销售情况有淘宝账户及交易截图、交易数据光盘及明细表以及证人证言予以印证，至于另外未体现在淘宝交易记录中的部分销售情况，上诉人康燕青供认除通过淘宝平台进行交易外，还有部分销售系通过微信与买家联系交易，该供述可以与上诉人曾明哲供述相印证，综上，原判认定上诉人曾明哲参与销售600件12克二氧化碳小气瓶并无不当。故该上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人康燕青、曾明哲非法买卖非成套枪支散件即气枪气瓶1620件，情节严重，其行为均已构成非法买卖枪支罪。在共同犯罪中，上诉人康燕青系犯意提起者，负责进货、利益分配等，并积极实施销售行为，起主要作用，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚；上诉人曾明哲听从康燕青的安排参与部分销售，起次要作用，系从犯，依法予以减轻处罚。上诉人康燕青、曾明哲分别提出原判量刑偏重，请求从轻处罚的上诉理由。经查，原判已根据两上诉人在共同犯罪中的作用，区分主从犯，并在量刑时考虑曾明哲系从犯，康燕青、曾明哲均如实供述自己的犯罪事实，且被查获的小气瓶没有流入社会，已予以相应从轻处罚，量刑并无不当。故该上诉理由不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴金荣
审判员 林越峰
审判员 王长生
二〇一八年三月六日
书记员 柯丽红
附引用法律的条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。