北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2018）京02民终592号上诉人（原审原告）：王玉岐，男，1971年9月10日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市金凤区。被上诉人（原审被告）：刘增璜，男，1956年5月2日出生，汉族，住北京市房山区。被上诉人（原审被告）：杭州荞硕电子商务有限公司，住所地浙江省杭州市下城区费家塘路588号14幢609室。法定代表人：韩素海，经理。委托诉讼代理人：刘增璜，男，1956年5月2日出生，汉族，住北京市房山区。被上诉人（原审被告）：张春英，女，1969年12月6日出生，汉族，住北京市房山区。委托诉讼代理人：刘增璜，男，1956年5月2日出生，汉族，住北京市房山区。上诉人王玉岐因与被上诉人刘增璜、杭州荞硕电子商务有限公司（以下简称荞硕公司）、张春英买卖合同纠纷一案，不服北京市房山区人民法院（2017）京0111民初19452号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王玉岐上诉请求：1.要求刘增璜、张春英两人立刻返还王玉岐60000元。2.要求刘增璜、张春英、荞硕公司对出售给王玉岐的过期“思荞牌”酸碱平衡养生茶（以下简称涉案产品）依法赔偿，假一赔十，赔偿王玉岐70000元。3.一审诉讼费全部由刘增璜、张春英、荞硕公司承担。4.要求刘增璜、张春英、荞硕公司赔偿王玉岐、何凤燕夫妻两人违约金和损失费100000元（包括开店房租费、取暖费、水、电、物业费、误工费、车票费、精神损失费、名誉损失费等）。5.请求二审法院审理改判，作为终审判决立即生效。事实和理由：一、荞硕公司授权王玉岐开体验店，没有给王玉岐提供任何产品和服务。二、对一审法院判决认定刘增璜、张春英两人为办理相关手续经手人不认同。刘增璜宣称是荞硕公司的CEO、总裁，能代表荞硕公司给王玉岐签发荞硕公司五证和《授权证书》，王玉岐是代表荞硕公司，是要承担责任的，并不是什么相关手续经手人和帮忙的说法，王玉岐的本意也是和荞硕公司签订合同，刘增璜代表不了荞硕公司，就属于诈骗行为。三、一审法院判决认定王玉岐的合同相对方是荞硕公司，王玉岐不认同，王玉岐的本意是和荞硕公司签约，但实际上刘增璜、张春英两人骗了王玉岐，包括王玉岐在内的所有店长根本联系不到荞硕公司，联系不上韩素海，刘增璜也不准许包括王玉岐在内的所有店长联系韩素海，表面上是和荞硕公司有合同，但实际上刘增璜、张春英两人在暗箱操作。1.给王玉岐的《股权证》、《授权证书》和五证是刘增璜、张春英两人所为，是经改名给王玉岐的，不是从荞硕公司邮寄给王玉岐的，真假荞硕公司未作证明，一审法院也没作证明。2.荞硕公司在2016年已不存在，已是人去楼空，可刘增璜、张春英却欺骗王玉岐，还把五证给王玉岐，而且一审庭审中荞硕公司也证明在2016年9月已成立杭州颐硕堂健康管理有限公司（以下简称颐硕堂公司），《食品经营许可证》也换成了颐硕堂公司的，而王玉岐在2016年10月28日才开体验店，刘增璜、张春英纯属合同诈骗。一审法院却判定合法有效。3.刘增璜虽然代表荞硕公司给王玉岐《授权证书》，但是荞硕公司又证明体验店为平级关系，刘增璜按荞硕公司所说应该给王玉岐提供荞硕公司电话和联系人及联系地址等，可是刘增璜不但不提供，却还说体验店都由刘增璜直接负责管理。4.刘增璜在2017年11月28日第四次一审出庭时说，刘增璜在2016年10月20日打钱给荞硕公司先买回合同和《股权证》，再签发给王玉岐的，这也更加证明了王玉岐前面所说经营主体是刘增璜、张春英两人，不是荞硕公司，荞硕公司只是提供涉案产品，这是以合法掩盖非法的诈骗行为。5.王玉岐、何凤燕夫妻两人的会员20000元涉案产品是徐芝兰经德邦物流快递给王玉岐、何凤燕的，王玉岐、何凤燕在2016年10月1日收到第一箱涉案产品，经徐芝兰作证，涉案产品是出自刘增璜住处，王玉岐、何凤燕收到的第二箱涉案产品，经徐芝兰证明，钱打给刘增璜后，刘增璜再从荞硕公司购买后，由荞硕公司直接发货给王玉岐、何凤燕。王玉岐、何凤燕的钱是打给刘增璜、张春英的，根据《中华人民共和国食品安全法》第一百四十八条规定，刘增璜、张春英应先向王玉岐、何凤燕赔偿过期涉案产品70000元。6.经走访会员和店长得知，不只是王玉岐一家体验店和会员没有荞硕公司及韩素海的联系方式和服务电话，所有人都没有。这就证明一切都由刘增璜、张春英两人负责管理，涉案产品都是从刘增璜住所买取，王玉岐和荞硕公司并无实际上的合同关系，并不直接和荞硕公司有交易。7.最主要的是王玉岐打给张春英的60000元，根本就没有打到荞硕公司韩素海处，就在刘增璜、张春英两人手中，荞硕公司应有对公账号，并公布于众的。涉案产品客服电话（服务热线）却为假号，刘增璜并没有在2016年10月28日以后打钱60000元给韩素海，并且也找不到张春英给刘增璜打60000元的证据。一审法院不以事实为依据，单凭刘增璜一面之词，却判定荞硕公司给王玉岐60000元，试问一下，荞硕公司都没有收王玉岐的钱，王玉岐问荞硕公司要什么钱。8.刘增璜、张春英两人介绍荞硕公司时称，刘增璜、张春英在荞硕公司北京分公司，证件齐全，合法经营，但是刘增璜、张春英两人从2015年经营至今，并提供不出营业执照等合法证件。9.刘增璜、张春英两人所说并且提供给王玉岐的荞硕公司的宣传单（绿色的，印有刘增璜电话、张女士、网址等）、卖出的6元一本书及讲课内容等，刘增璜、张春英两人说是荞硕公司所出，实际为刘增璜、张春英两人个人所为，而且未经相关部门批准就作出的，还宣传食品是药食同源食品能治病、调理身体等，都是虚假宣传。10.王玉岐和韩素海取得联系后，韩素海对王玉岐开体验店一事根本不知道，这就更加说明刘增璜是暗箱操作，在荞硕公司和会员之间两头说谎，根本没打电话到荞硕公司处理王玉岐的事情。四、给王玉岐的过期涉案产品不认可，说王玉岐“主体不适格”，这一点王玉岐不认可。纯属强词夺理，胡搅蛮缠，不讲理。1.王玉岐和何凤燕是夫妻，快递单号写何凤燕，可是地址、电话全是王玉岐的，王玉岐怎么就不能主张要求赔偿。2.照一审法院这么说，20000元会员费是以何凤燕名义打的，王玉岐还不是会员了吗？股权证都分配错误，张春英把日期都填错，这就认可了吗？王玉岐开体验店，钱是王玉岐打的，手续是何凤燕去办的，王玉岐也不承认，行吗？五、只剩两罐涉案产品就不能认定为过期涉案产品，一审判决还说事实证据不足，王玉岐不认可。1.证据确凿，涉案产品虽然只剩两罐，但是王玉岐、何凤燕喝完涉案产品的包装袋是保留的，王玉岐一审当庭将其全部出示给一审法院法官，有开庭录音、录像可以证明，只是一审法院法官不做而已，不能说王玉岐没有证据。2.王玉岐的第一箱涉案产品在2016年10月1日收到，打开箱检查生产日期并没有过期，所以王玉岐不会，也没有理由打电话给刘增璜说涉案产品过期，王玉岐收到第二箱涉案产品就是所谓的何凤燕的涉案产品远远过了2016年10月6日，在王玉岐、何凤燕开体验店后，开箱一看才发现涉案产品全部为2015年2月9日生产，2016年10月9日全部超过了18个月的保质期，为过期涉案产品，在2016年12月2日，王玉岐打电话给刘增璜要求回复涉案产品的过期问题。就按荞硕公司提供的发货单，在2016年10月6日发货。那边已经可以确认发给王玉岐、何凤燕的涉案产品为过期涉案产品了，过期涉案产品法律规定不给予赔偿吗?一审法院凭什么不予支持？3.发现涉案产品过期，王玉岐第一时间就给刘增璜、张春英打电话，是刘增璜、张春英不承认涉案产品过期，也不要求王玉岐退还涉案产品，还欺骗王玉岐说涉案产品没有过期，放心喝，这时又故意说王玉岐把涉案产品喝了，没有证据了，想抵赖。涉案产品过期和王玉岐喝不喝，剩多少没有关系。不能就此认定，而且不支持赔偿。六、一审法院对赔偿王玉岐、何凤燕两人的损失100000元不予支持，王玉岐不认可。1.王玉岐要求退款，也是因为刘增璜、张春英、荞硕公司违约在先，刘增璜、张春英、荞硕公司违反了约定（承诺不兑现，涉案产品过期，《食品流通许可证》过期等）。2.法律规定，不按合同约定违约，必须赔偿损失。七、关于一审法院判决不认可。1.收钱后不给收据，也没有签订合同。2.会员消费20000元是事实，《股权证》应退还给王玉岐，并按承诺零投资，三个月不挣钱返还会员费。一审法院判决含糊不清。3.实物涉案产品是王玉岐花钱买的，应退回。八、一审案件受理费含糊不清。1.一审案件受理费2375元，王玉岐已全部交纳。2.王玉岐的620元问谁去要呢？3.赔偿损失100000元要求，一审法院既不审，也不问，哪有只收钱不办事的道理。王玉岐要求退还一审案件受理费。九、证人、证言说明一切，王玉岐在一审法院法庭上说手机上还有刻录不出来的证据和录音等，一审法院不质证、不采信。十、王玉岐要求看荞硕公司的委托书和房山公安分局法制科（二办）回执意见，一审法院法官一直不让看，并且在一审法院判决中也没有说明。十一、简易程序三个月审结，可是一审用了五个月，王玉岐提交的调取证据申请，不调取、也不回复，左一次、右一次给刘增璜、张春英、荞硕公司提供证据时间，对方不提供，一审法院也不质证，反而不了了之。十二、依照法律规定，刘增璜和荞硕公司要有聘书、授权书、劳动合同等，才视为合法总裁，只凭荞硕公司证明一份就证明刘增璜为总裁了，那是不可能的、非法的，刘增璜代表不了荞硕公司，更代表不了荞硕公司收钱，刘增璜、张春英两人这是打着荞硕公司的旗号，作诈骗活动，是诈骗行为。十三、一审法院法官的问题。1.传票送不到刘增璜手中，要做公告准备。2.案件提交后，不管不问、故意拖延时间。3.一审审理过程中，精力不是放在审理质证上，而是时刻紧盯书记员的记录，难道书记员不会记录。4.骗着王玉岐来和解，以让王玉岐来和解、为王玉岐着想为由，说王玉岐投诉好几次了，来和解不成也会速给王玉岐审理案子，王玉岐来了之后，要求开庭，又以没发传票为由不开庭，又往后推20天，故意拖延时间。5.一审法院判决在12月4日就已出，到12月11日才通知王玉岐拿，故意拖时间。刘增璜、张春英、荞硕公司辩称，与一审期间的答辩意见相同。王玉岐向一审法院起诉请求：1.判令刘增璜、张春英、荞硕公司退还王玉岐60000元，解除王玉岐体验店和荞硕公司的关系；2.就过期涉案产品假一赔十，赔偿王玉岐70000元；3.判令刘增璜、张春英、荞硕公司赔偿王玉岐、何凤燕夫妻两人损失费100000元（包括开店房租费、采暖费、水电物业费、误工费、车票费、精神损失费、名誉损失费等）；4、诉讼费用由刘增璜、张春英、荞硕公司承担。一审法院认定事实：王玉岐、何凤燕系夫妻关系。刘增璜系荞硕公司加盟商，同时负责荞硕公司市场推广与运营。张春英系刘增璜的雇员。2016年8月，王玉岐、何凤燕两人经徐芝兰介绍，认识刘增璜、张春英并了解到荞硕公司生产的涉案产品，因只有购买10000元的涉案产品后才能成为会员以及加盟体验店，故王玉岐、何凤燕两人于2016年9月13日通过何凤燕中国人民建设银行账户向徐芝兰转账支付20000元，该费用内容包括：王玉岐、何凤燕各向荞硕公司购买10000元产品（包括20罐蛋白粉及20罐涉案产品，其中蛋白粉的价格为168元/盒，涉案产品的价格为388元/盒）成为荞硕公司的会员，杭州展硕实业投资股份有限公司向王玉岐、何凤燕两人颁发5000元《股权证书》。徐芝兰收取费用后，将10000元转账给张春英提交荞硕公司，另外10000元因其介绍的1名会员退单，遂其将该会员的1单转给王玉岐，由王玉岐代替，并将王玉岐、何凤燕两人名字报给荞硕公司。后徐芝兰于2016年10月初通过快递向王玉岐发出价值10000元产品，王玉岐于2016年10月国庆节期间收到。荞硕公司职员袁华明通过快递向何凤燕发出价值10000元产品，何凤燕于2016年10月20日左右收到。后王玉岐决定加盟开体验店，2016年10月28日，王玉岐通过中国农业银行账户向张春英转账支付60000元的加盟费。张春英把该笔费用交给刘增璜后，再由刘增璜把该60000元加盟费支付给荞硕公司的法定代表人韩素海。王玉岐交纳加盟费后，荞硕公司通过张春英向王玉岐交付了荞硕公司的《股权证》（五万股）、荞硕公司五证和荞硕公司授权王玉岐加盟体验店的《授权证书》。经王玉岐与刘增璜、张春英、荞硕公司双方约定，王玉岐加盟荞硕公司开体验店的内容包括：王玉岐交纳60000元加盟费，包括50000元的货款和10000元的保证金，荞硕公司授权王玉岐开体验店，并向王玉岐提供50000元的产品和赠送100000的产品，以及给付王玉岐原始股五万股，荞硕公司按照王玉岐的发货要求保质保量向王玉岐发货，同时荞硕公司承诺向加盟店给予1年内每月赠送10罐涉案产品、海南7日游的奖励。王玉岐加盟后，于2017年3月在申请办理营业执照时，因荞硕公司给付的《食品流通许可证》已于2017年3月12日到期，王玉岐要求刘增璜、张春英提供《食品流通许可证》，刘增璜、张春英、荞硕公司未能提供，导致王玉岐未能成功办理营业执照。一审庭审中，王玉岐陈述其于2016年11月初发现由荞硕公司袁华明发出的10000元涉案产品中有一箱涉案产品包装袋上标注的使用日期已过期，其与刘增璜、张春英联系要求解决此事，刘增璜答复：跟荞硕公司法人韩素海核实，荞硕公司使用的是过期包装袋，涉案产品没有期限”。后王玉岐继续使用，目前剩余两罐涉案产品，其余已给体验店客人使用。后除王玉岐、何凤燕加入会员所得20000元涉案产品外，王玉岐未再要求荞硕公司发货，荞硕公司亦未向王玉岐发货。2017年6月26日，王玉岐向银川市公安局金凤区分局长城中路派出所报案，称投资销售养生茶付款8万元，现联系不上客服公司被骗。该银川市公安局金凤区分局长城中路派出所答复：已告知王玉岐到人民法院进行诉讼或自行协商解决。2017年6月30日，王玉岐将荞硕公司举报至杭州市下城区市场监督管理局，举报荞硕公司发货的一批养生茶超过保质期。该杭州市下城区市场监督管理局答复：举报人无法提供发票或其他凭证来证明这批过期的养生茶是从荞硕公司处进货，证据不足，不予立案。一审法院认为，王玉岐向荞硕公司支付费用，荞硕公司授权王玉岐开体验店并提供涉案产品的行为，双方之间已经成立了事实上的合同关系。该约定是双方真实意思表示，不违反法律强制性规定，应为合法有效。王玉岐要求解除与荞硕公司之间的加盟关系并由荞硕公司返还60000元加盟费的诉讼请求，荞硕公司对此予以同意，一审法院亦不持异议。一审法院确认双方解除合同时间为2017年11月28日。王玉岐要求刘增璜、张春英连带返还加盟费的诉讼请求，一审法院认为，虽然刘增璜、张春英是办理王玉岐加盟荞硕公司相关手续的经手人，但王玉岐加盟体验店及购买涉案产品的合同相对方是荞硕公司，合同义务亦应由荞硕公司承担，故对该诉讼请求，一审法院不予支持。王玉岐及何凤燕夫妻两人以各自名义加入会员并购买涉案产品，根据王玉岐与刘增璜、张春英、荞硕公司双方的一审庭审陈述及王玉岐提供的快递单、徐芝兰的证人证言、荞硕公司提供的发货单可以确认，荞硕公司所发的10000元产品应是何凤燕所购买，王玉岐以此主张主体不适格；且该批涉案产品目前只剩余两罐，其余已被使用，王玉岐主张该批涉案产品全部为过期涉案产品的事实证据不足，故对于王玉岐要求刘增璜、张春英、荞硕公司按涉案产品价格十倍赔偿70000元的诉讼请求，一审法院不予支持。王玉岐要求刘增璜、张春英、荞硕公司赔偿王玉岐、何凤燕夫妻两人损失费100000元的诉讼请求，没有提供证据予以证明，且没有事实和法律依据，一审法院不予支持。张春英经一审法院依法传唤，未到庭参加诉讼，应视为放弃民事诉讼权利，一审法院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百四十四条之规定，判决：一、确认王玉岐与杭州荞硕电子商务有限公司之间的买卖合同于二〇一七年十一月二十八日解除；二、杭州荞硕电子商务有限公司于判决生效后十日内返还王玉岐加盟费六万元；三、驳回王玉岐的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，王玉岐与刘增璜、张春英、荞硕公司均未提交新证据。本院对一审法院查明的相关事实予以确认。本院认为，因《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。本案中虽60000元系王玉岐通过中国农业银行账户先向张春英转账支付的，但由于荞硕公司于一审中确认收到前述60000元，鉴于王玉岐支付60000元系想得到荞硕公司对王玉岐开体验店的授权及提供涉案产品，为此应认定王玉岐与荞硕公司双方之间成立了事实上的合同关系。该事实上的合同关系及相关约定系王玉岐与荞硕公司之间双方的真实意思表示，并不违反国家有关法律、法规的强制性规定，应认定为有效。现王玉岐要求解除与荞硕公司之间的加盟关系并由荞硕公司返还60000元加盟费的诉讼请求，由于荞硕公司对此予以同意，一审法院判决确认王玉岐与荞硕公司的买卖合同予以解除并由荞硕公司返还王玉岐加盟费60000元并无不当。对于王玉岐要求刘增璜、张春英连带返还加盟费的诉讼请求，因王玉岐加盟体验店及购买涉案产品的合同相对方系荞硕公司，故对该项诉讼请求一审法院不予支持亦无不当之处。根据王玉岐与刘增璜、张春英、荞硕公司双方的一审庭审陈述及王玉岐提供的快递单、徐芝兰的证人证言、荞硕公司提供的发货单可以确认，荞硕公司所发的10000元涉案产品应是何凤燕所购买，因此对于王玉岐及何凤燕夫妻两人以各自名义加入会员并购买涉案产品的主张，一审法院认定王玉岐以其名义主张主体不适格并无不妥。同时王玉岐主张该批涉案产品全部为过期涉案产品证据不足，王玉岐要求刘增璜、张春英、荞硕公司按涉案产品价格十倍赔偿70000元的诉讼请求一审法院不予支持亦无不妥之处。另对于王玉岐要求刘增璜、张春英、荞硕公司赔偿王玉岐、何凤燕夫妻两人损失费100000元的诉讼请求，因在本院审理期间仍未提供充足证据予以佐证，本院不予支持。综上所述，王玉岐的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应于维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4750元，由王玉岐负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  石 东审 判 员  周 维审 判 员  孙 盈二〇一八年三月二十九日法官助理  贾凯迪书 记 员  马 頔书 记 员  赵 越