广东省江门市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤07刑终206号
原公诉机关江门市蓬江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）阮洪辉，曾用名阮红辉，男，1968年12月31日出生于广东省江门市，汉族，文化程度高中，系江门市蓬江区某广告部负责人，户籍所在地江门市蓬江区，现住江门市蓬江区。因本案于2018年1月15日被取保候审。
辩护人梁美艳，系广东永泽律师事务所律师。
江门市蓬江区人民法院审理江门市蓬江区人民检察院指控原审被告人阮洪辉犯危险驾驶罪一案，江门市蓬江区人民法院于2018年4月11日作出（2018）粤0703刑初202号刑事判决。宣判后，原审被告人阮洪辉不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年6月4日依法公开开庭审理了本案，广东省江门市人民检察院指派检察员谷俊仙、检察官助理谭绍沛出庭履行职务，上诉人阮洪辉及其辩护人梁美艳到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2017年11月20日1时许，被告人阮洪辉酒后驾驶一辆号牌为粤Ｊ×××××的小型轿车从江门市蓬江区竹排街西牛酒吧出发，途经长堤然后在胜利大桥桥底掉头，沿江会路往花园新村方向行驶。当行驶至花园新村路段时，被告人阮洪辉将车停在机动车道内，并在车内睡觉。直至当天1时50分，民警接群众报警后当场查获被告人阮洪辉。经司法鉴定，案发时被告人阮洪辉血液酒精浓度280.76mg/l00ml，属于醉酒驾驶机动车。
原审法院认定上述事实，有查获经过、证人阮某的证言、交通违法照、强制措施凭证、酒精含量测试报告、驾驶人信息查询资料、机动车信息查询结果单、司法鉴定检验报告书、被告人阮洪辉的供述及其他相关书证等证据证实。
原审法院认为，被告人阮洪辉无视国家法律，醉酒后在道路上驾驶机动车，危害公共安全，其行为已构成危险驾驶罪。被告人阮洪辉醉酒驾驶机动车，案发时血液酒精含量达到200mg/100ml以上，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二款第（二）项的规定，从重处罚。被告人阮洪辉犯罪以后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款之规定，判决如下：被告人阮洪辉犯危险驾驶罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币5000元。
上诉人阮洪辉提出，原审法院量刑过重，其归案后如实供述自己的罪行，愿意缴纳罚金，且身患疾病，其子正面临高考，希望二审法院对其从轻处罚，适用缓刑。
上诉人阮洪辉的辩护人对原审法院认定上诉人阮洪辉犯危险驾驶罪没有异议，但认为原审法院量刑过重，请求二审法院考虑阮洪辉积极缴纳罚金、悔罪态度好、患有胆囊结石需要长期服药和家中有将要高考的儿子、年迈的父母需要照顾等情节，对阮洪辉改判，适用缓刑。
广东省江门市人民检察院提出：原审法院认定上诉人阮洪辉构成危险驾驶罪的事实清楚，证据确实、充分。本案中，上诉人阮洪辉酒后驾驶机动车辆，血液酒精浓度较高，已达280.76mg/l00ml，属于司法解释明文规定的从重处罚情节，但阮洪辉归案后如实供述犯罪事实，积极配合侦查机关调查，积极缴纳罚金，认罪和悔罪态度明显，本案没有造成交通肇事的严重后果，且法律不外乎人情，根据上诉人提交的证据显示，其儿子将于今年参加高考，根据我国传统，高考对于一个人乃至一个家庭意义重大，而上诉人的儿子在本案中是无辜的，在高考的重要阶段需要父母的陪伴。综上，建议二审法院对上诉人阮洪辉适用缓刑。
经审理查明，2017年11月20日1时许，上诉人阮洪辉酒后驾驶一辆号牌为粤Ｊ×××××的小型轿车从江门市蓬江区竹排街西牛酒吧出发，途经长堤然后在胜利大桥桥底掉头，沿江会路往花园新村方向行驶。当行驶至花园新村路段时，上诉人阮洪辉将车停在机动车道内，并在车内睡觉。直至当日1时50分，民警接群众报警后当场查获阮洪辉。经鉴定，上诉人阮洪辉的血液酒精浓度为280.76mg/l00ml，属于醉酒驾驶机动车。
另查明，在二审审理期间，本院委托江门市蓬江区司法局对阮洪辉的居所情况、家庭和社会关系、一贯表现、犯罪行为的后果和影响、居住地村（居）民委员会和拟禁止的事项等情况进行调查评估，江门市蓬江区司法局于2018年5月31日出具江蓬司社矫（2018）12号《调查评估意见书》，认为暂未发现阮洪辉适用社区矫正会对社区有重大不良影响，暂未发现阮洪辉不具备在其区适用社区矫正的条件。
再查明，上诉人阮洪辉于2018年5月8日向原审法院缴纳罚金人民币5000元。
上述事实，有经原审法院庭审质证、二审法院调查取证及上诉人阮洪辉提交的下列证据证实：
（一）物证、书证
1.身份证、驾驶人信息、常住人口信息证实上诉人阮洪辉的身份情况，其实施犯罪时已年满十八周岁。
2.查获经过证实上诉人阮洪辉归案的经过。
3.机动车驾驶证、机动车行驶证、《机动车信息查询结果》等资料证实，号牌为粤Ｊ×××××的本田雅阁牌小型轿车的所有人是阮洪辉，阮洪辉的准驾车型为C1、E。
4.江门市公安交通管理局蓬江交通警察大队出具的NO.4407033101107406《公安交通管理行政强制措施凭证》证实，上诉人阮洪辉于2017年11月20日1时48分在江门市蓬江区花园新村路段因涉嫌酒后驾车的违法行为，需强制扣留机动车和扣留机动车驾驶证。
5.江门市公安交通管理局蓬江交通警察大队出具的《当事人血样委托提取登记表》证实，2017年11月20日1时48分，在广东天地方正司法鉴定所提取上诉人阮洪辉的血液样本。
6.《酒精含量测试报告》证实，2017年11月20日1时48分，江门市蓬江区交警一中队民警在执勤地点花园新村处对上诉人阮洪辉进行酒精含量测试，测试结果为229mg/100ml。
7.上诉人阮洪辉提供的户口本与江门市第一中学出具的《证明》证实，阮洪辉的儿子阮某某于2015年至2018年在江门市第一中学就读，该生将于2018年6月7、8日参加应届高考。
8.广东省非税收入（电子）票据证实，阮洪辉已于2018年5月8日向江门市蓬江区人民法院缴纳本案的罚金人民币5000元。
9.江门市五邑中医院出具的《超声检查报告》证实，阮洪辉于2013年1月24日被检查出患有胆囊结石，该院于2018年5月23日打印该报告。
10.江门市蓬江区司法局出具的《调查评估意见书》证实，其局暂未发现阮洪辉适用社区矫正会对社区有重大不良影响，暂未发现阮洪辉不具备在其区适用社区矫正的条件。
（二）证人证言
证人阮某的证言证实，2017年11月19日23时许，其与阮洪辉等人在江门市蓬江区竹排街西牛酒吧饮酒，阮洪辉喝了三四瓶大瓶装的纯生牌啤酒。次日凌晨0时许，阮洪辉独自驾驶号牌为粤Ｊ×××××的小汽车离开。
（三）勘验、检查笔录
江门市公安交通管理局蓬江交通警察大队出具的《现场照片》证实，现场位于江门市蓬江区花园新村路段，现场有一辆号牌为粤Ｊ×××××的本田牌小汽车及驾驶员阮洪辉一人，后现场将阮洪辉带至广东天地方正法医临床司法鉴定所进行抽血。
（四）鉴定意见
广东天地方正法医临床司法鉴定所出具的广天司鉴所[2017]毒检字第1554号《血液中乙醇检测司法鉴定意见书》证实，从上诉人阮洪辉的血液样本中检测出酒精浓度为280.76mg/100ml。
（五）上诉人的供述
上诉人阮洪辉的供述及辨认笔录证实，2017年11月19日23时许，其与朋友在江门市蓬江区竹排街西牛酒吧饮酒。次日1时许，其一人驾车离开。行驶至花园新村路段时，因想休息就将车停在车道中间睡着了。后其被群众发现报警，民警于1时50分左右到场处理，并带其到广东天地方正法医临床司法鉴定所抽血鉴定。号牌为粤Ｊ×××××的本田牌小汽车是其所有，平时也多由其本人使用。经检验，其血液检验酒精浓度为280.76mg/100ml。经其辨认，指认出民警到场时给其进行的《酒精含量测试报告》，测试结果为229mg/100ml。
上述证据确实、充分，本院予以确认。
对出庭检察员、上诉人阮洪辉及其辩护人所提的出庭意见、上诉、辩护意见，经查：1.上诉人阮洪辉归案后能如实供述自己的罪行和主动缴纳罚金，有悔罪表现，依法可从轻处罚，经查属实。2.上诉人阮洪辉醉酒驾车并未实际造成人员伤亡或财物损失，其子将要参加高考，需要其陪伴照顾，经查属实。
本院认为，上诉人阮洪辉在道路上醉酒驾驶机动车，案发时其血液酒精含量为280.76mg/100ml，危害公共安全，其行为已构成危险驾驶罪，依法应从重处罚。鉴于其醉酒驾车并未造成实际危害后果的发生，根据其上述犯罪事实、犯罪性质、社会危害程度、悔罪表现等情节，经本院书面征询江门市蓬江区司法局的意见，该局出具意见书认为对上诉人阮洪辉宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，不致再危害社会，依法可适用缓刑；出庭检察员建议本院对其适用缓刑的意见可以采纳。原审判决定性准确，审判程序合法，唯对上诉人阮洪辉的量刑方面因出现新证据需要作出调整。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二、三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持江门市蓬江区人民法院（2018）粤0703刑初202号刑事判决的定罪部分；
二、撤销江门市蓬江区人民法院（2018）粤0703刑初202号刑事判决的量刑部分；
三、上诉人阮洪辉犯危险驾驶罪，判处拘役四个月，缓刑一年，并处罚金人民币5000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 王 北
审 判 员 张 锋
审 判 员 陈有就
二〇一八年六月四日
法官助理 黄凤珍
书 记 员 朱瑞芬
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百三十三条违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的，处三年以上七年以下有期徒刑;因逃逸致人死亡的，处七年以上有期徒刑。
第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的，或者在道路上醉酒驾驶机动车的，处拘役，并处罚金。
（一）追逐竟驶，情节恶劣；
（二）醉酒驾驶机动车的：
（三）从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的；
（四）违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品。危及公共安全的。
机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。
有前两款行为，同时构成其他犯罪的依照处罚较重的规定定罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。