广东省佛山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤06民终12821号
上诉人：（原审被告、反诉原告）：王玲仙，女，汉族，1978年10月24日出生，住广州市海珠区，
委托诉讼代理人：王梓豪，广东通法正承律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：佛山市丛益餐饮管理有限公司，住所佛山市南海区。
法定代表人：杜锦仪。
委托诉讼代理人：刘晏，广东豪益律师事务所律师。
原审被告（反诉原告）：广州市海珠区起隆面包店，住所广州市海珠区。
经营者：王玲仙。
委托诉讼代理人：王梓豪，广东通法正承律师事务所律师。
上诉人王玲仙因与被上诉人佛山市丛益餐饮管理有限公司（以下简称丛益公司）、原审被告广州市海珠区起隆面包店（以下简称起隆面包店）合同纠纷一案，不服广东省佛山市南海区人民法院（2017）粤0605民初9908号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
上诉人王玲仙上诉请求：1.撤销一审判决，改判撤销丛益公司与王玲仙于2016年4月20日签订的《加盟店合同书》；2.本案一、二审诉讼费用由丛益公司承担。事实和理由：一、根据丛益公司在一审开庭时确认的事实，涉案《加盟店合同书》是杜锦仪作为丛益公司的法定代表人签订的。但根据涉案《加盟店合同书》第十三条：“……签字盖章后生效”的约定，丛益公司并未在合同上盖章，该合同应属尚未生效。
二、即使涉案《加盟店合同书》已生效，王玲仙要求撤销《加盟店合同书》的诉讼请求也应当得到支持。《加盟店合同书》是丛益公司以合同形式将“糕杜”注册商标等经营资源许可给王玲仙，王玲仙按照合同约定统一接受丛益公司的各项专门指导、依照丛益公司的标准保持加盟店的结构及形象、产品和原材料一律从丛益公司进货、按照丛益公司统一零售价进行销售，并向丛益公司支付加盟费用、定额营运管理费的经营活动。因此，涉案《加盟店合同书》符合特许经营的内涵与法律特征，应适用《商业特许经营管理条例》的相关规定。又根据《商业特许经营管理条例》第三条的规定以及《加盟店合同书》的明确约定，《加盟店合同书》的全部约定均必须基于丛益公司拥有“糕杜”注册商标的所有权这一前提，但注册号为“13599198”的“糕杜”商标的所有权人并非丛益公司，杜锦仪并没有将该注册商标转让给丛益公司。故丛益公司不拥有“糕杜”注册商标的所有权，丛益公司仍在涉案《加盟店合同书》上写明其拥有“糕杜”注册商标的所有权构成欺诈，王玲仙有权请求撤销《加盟店合同书》。三、另根据《商业特许经营管理条例》第三条的规定，杜锦仪个人不得作为特许人与他人签订特许经营合同，以杜锦仪个人名义签订的《加盟店合同书》无效。
被上诉人丛益公司答辩称：一、丛益公司与王玲仙签订的《加盟合同书》合法有效，且实际履行，不存在欺诈或合同无效的情形。二、王玲仙违反《加盟合同书》约定，应承担违约责任。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持一审判决，驳回王玲仙的上诉请求。
丛益公司向一审法院提出诉讼请求：1.解除丛益公司与王玲仙于2016年4月20日签订的《加盟店合同书》；2.王玲仙、起隆面包店向丛益公司支付违约金20万元；3.王玲仙、起隆面包店停止使用“糕杜”商标标识及与之相关联、类似标识；4.王玲仙、起隆面包店停止使用丛益公司指定的加盟店的内外装修、招聘标志和广告物品；5.王玲仙向丛益公司返还丛益公司为其配备的文件、授权牌等物品；6.王玲仙履行案涉合同第五条约定的保密义务，即不得随意将丛益公司的技术秘密、品牌运营、加盟经营计划、交易价格、交易条件、供货对象的事项、王玲仙的计划以及实际业绩、进货、盈亏、资金等具体计算内容、丛益公司产品制作技术及原材料配方、丛益公司其他加盟商资料等内容向第三人泄露；7.王玲仙、起隆面包店承担案件诉讼费。
王玲仙及起隆面包店向一审法院提出反诉请求：撤销丛益公司与王玲仙于2016年4月20日签订的《加盟店合同书》。
一审法院查明：2015年1月28日，杜锦仪获得“糕杜”商标注册证，注册号13599198，该证有效期至2025年1月27日，经营范围包括甜食、蛋糕、饼干等。2015年6月26日,丛益公司登记成立，杜锦仪任该公司法定代表人，授权丛益公司使用“糕杜”商标经营连锁店。
2016年4月20日，杜锦仪代表丛益公司与王玲仙签订《加盟店合同书》，约定：王玲仙以位于广州市海珠区中盛路36号101商铺开设“糕杜”加盟店，获得“糕杜”的商标使用权及营业推广权，王玲仙认同丛益公司倡导的连锁经营理念，遵守丛益公司关于“糕杜蛋糕店”连锁经营专卖的各项规章制度，经营管理加盟店以及产品推广、开发，支付加盟店所需租金、税费、工资、水电费、管理费等所有营运成本、保持加盟店的结构及形象；严格按照丛益公司的要求进行装修；严格按照丛益公司制定的进货标准购货，确定产品结构；使用丛益公司指定的安仕达ERP连锁管理系统；安装由丛益公司指定的平板广告机作为公司品牌的宣传推广；王玲仙于合同签订当天向丛益公司缴交加盟费3万元（无论本合同任何原因届满、终止或解除，丛益公司均无需退还），履约保证金1万元（如王玲仙违约时，丛益公司可从履约保证金中直接扣抵），另王玲仙需每月向丛益公司支付营运管理费500元；王玲仙经营的产品/原材料一律从丛益公司进货；王玲仙必须严格按照丛益公司统一零售价进行销售，不得任意降价或涨价销售；否则丛益公司有权单方终止合同并追究该王玲仙责任；（第五条）王玲仙不得随意将有关丛益公司的技术秘密、品牌运营、加盟经营计划等内容向第三人泄漏、尤其对以下事项作为重要机密加以保守，若有违反，并给丛益公司及有关者造成损害时，必须根据相关要求予以赔偿：1、有关交易的价格、条件及供货对象事宜，2、有关王玲仙的计划及实际业绩和进货，盈亏，资金等具体计算内容，3、有关丛益公司产品制作技术，原材料配方等，4、有关丛益公司其他加盟商资料，5、其他由甲方指定的保密事项。王玲仙未获得丛益公司书面同意，不得向第三者转承包或提供经营的方案或策略、不得向他人转承包或转借配发的物品，文件以及商情等原件和复印件、不得销售未经丛益公司许可销售且不属于丛益公司的产品或代销产品，丛益公司有权追究其违约责任。王玲仙不遵守丛益公司集中进货的原则，在规定外进货或仿制丛益公司的产品，丛益公司有权解除本合同并向其追究违约责任；解除合同时，王玲仙必须履行以下事项：1、停止使用“糕杜”商标相关联、类似的标识；撤销或取消丛益公司指定的加盟店的内外装修，招牌标志，广告物等，将丛益公司提供或许可的徽记，标志，广告物，资料等上交丛益公司，所需费用由王玲仙承担；当王玲仙未自觉撤掉时，丛益公司自行执行，因此造成的损失及相关费用由王玲仙负担；返还由丛益公司配备的文件及授权牌等物品；对建筑物的损伤补修费用由王玲仙负担；王玲仙仍要严守本合同的保密义务条款，另不得对“糕杜”商标有不利言行。合同的期限以签字之日起五年内有效。双方应恪守合同约定，如违反合同中任一条款，违约方向守约方支付20万元违约金并赔偿守约方损失。
同日，王玲仙向丛益公司支付了加盟费3万元和履约保证金1万元，并由丛益公司的法定代表人杜锦仪出具收据予以确认。
2016年5月22日起，王玲仙在上述地址经营“糕杜”加盟店，该店门面使用了“糕杜”的商标，并遵照丛益公司要求进行装修和向丛益公司购入原材料及进货，此外还使用了丛益公司指定的安仕达ERP连锁管理系统。其后，王玲仙于2016年10月12日注册成立了广州市海珠区起隆面包店，该店地址与上述地址相同。
2016年12月13日，王玲仙未经丛益公司同意，与案外人彭毅签订转让合同，将起隆面包店转让予该案外人经营，转让费10万元（需分期支付），店铺交接时间为2016年12月15日。此后，案外人以王玲仙名义继续向丛益公司交纳管理费，后因货款的支付问题，从2017年1月起不再向丛益公司购入原材料和货物，但有继续经营，销售与丛益公司同类产品，并继续使用了安仕达ERP连锁管理系统，但拆除了门面招牌的“糕杜”标识及对应的娃娃头像，保留了“现烤蛋糕第四十九分店（罗马店）外卖热线133××××2751加盟热线1××8”的内容，店内保留了部分此前按丛益公司要求的装修和张贴了与“糕杜”商标相关的娃娃头像，期间亦有使用印有“糕杜”商标的包装盒，但从2017年5月起不再交纳管理费。
此后，丛益公司通过调查掌握了上述情况，并于2017年6月30日提起诉讼，主张相关权利。庭审中，丛益公司称招牌或包装盒等标注“台湾”字样，是因为“糕杜蛋糕”的主打招牌蛋糕，技术及配方是杜锦仪从台湾购买，源于台湾。至庭审时止，起隆面包店的工商登记尚未注销。
一审法院认为，杜锦仪作为丛益公司的法定代表人和“糕杜”商标的权利人，其代表丛益公司与王玲仙签订《加盟店合同书》并无不妥，该合同书没有违反法律或行政法规的强制性规定，丛益公司与王玲均受其约束，理应依约履行。王玲仙、起隆面包店反诉主张撤销该合同书，但缺乏依据，法院予以驳回。王玲仙停止向丛益公司进货，并擅自将店铺转让予案外人，由案外人继续经营同类产品，且经营期间仍保留丛益公司指定的部分装潢和标识，也继续使用了印有“糕杜”商标的包装盒，王玲仙存在违约行为，丛益公司主张解除案涉合同书符合双方约定，法院予以准照，另其亦应承担相应违约责任。合同书约定违约金20万元，标准过高，结合王玲仙已付加盟费3万元对应加盟期限5年，至丛益公司起诉时仅经过1年，也结合丛益公司的预期收益等情况，再考虑经营蛋糕店本是小本生意的实际情况，法院酌定王玲仙需向丛益公司支付违约金5万元，扣减此前王玲仙已预交的1万元履约保证金，王玲仙尚需向丛益公司支付违约金4万元，丛益公司主张超出法院核定部分，法院予以驳回。丛益公司主张王玲仙遵守合同书第五条的保密义务，符合双方约定，也不违反法律规定，法院予以准照。丛益公司主张王玲仙返还此前丛益公司配备的文件及授权牌，但丛益公司在庭审中称未作任何书面签收，且经法院释明，双方均无法确定丛益公司所称的上述物件的具体情况和数量，可见丛益公司该项诉请并不明确，法院不作审查处理。丛益公司主张王玲仙停止使用“糕杜”商标标识及带有“糕杜”商标关联、类似标识以及停止使用丛益公司指定的装修、招牌标志、广告物品，虽然王玲仙已将商铺转让予案外人，但且至庭审时止，相关转让款尚未结清，且商铺的工商登记仍为起隆面包店，王玲仙为该店的登记经营者，法院确定王玲仙仍应履行相应义务，其应与案外人协商解决由此带来的影响，并承担相应责任。根据丛益公司上述诉请，结合目前店铺的实际状况，从解决问题、平衡利益出发，法院确定王玲仙应拆除门面招牌“现烤蛋糕第四十九分店（罗马店）外卖热线133××××2751加盟热线1××8”的内容，撕掉与“糕杜”商标有关的娃娃头像标识、停用印有“糕杜”商标的包装盒等物品。丛益公司主张超出法院核定部分，法院予以驳回。起隆面包店是王玲仙为履行案涉合同而成立的，根据合同的相对性，丛益公司主张起隆面包店直接承担相应责任缺乏依据，法院予以驳回。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、解除丛益公司与王玲仙于2016年4月20日签订的《加盟店合同书》。二、王玲仙应于判决发生法律效力之日起十日内向丛益公司支付违约金40000元。三、王玲仙应于判决发生法律效力之日起十日内拆除位于广州市海珠区中盛路36号101商铺门面招牌“现烤蛋糕第四十九分店（罗马店）外卖热线133××××2751加盟热线189028”的内容。四、王玲仙应于判决发生法律效力之日起十日内撕掉位于广州市海珠区××商铺内与“糕杜”商标有关的娃娃头像标识。五、王玲仙应停止使用印有“糕杜”商标的包装盒等物品。六、王玲仙应继续承担《加盟店合同书》第五条约定的保密义务。七、驳回丛益公司的其他诉讼请求。八、驳回王玲仙、起隆面包店反诉的全部诉讼请求。本诉受理费2502.5元，由丛益公司负担2002.5元,由王玲仙负担500元。反诉受理费50元,由王玲仙、起隆面包店自行承担。
二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。
经审查，本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，本案二审的争议焦点为：1.案涉《加盟合同书》是否成立并生效；2.王玲仙应否承担违约责任。
关于争议焦点一。王玲仙与丛益公司就加盟事项签订了《加盟合同书》，就双方的权利、义务及违约责任等进行了约定，杜锦仪作为丛益公司的法定代表人，有权代表丛益公司签署案涉《加盟合同书》。由于双方均在《加盟合同书》上签名确认，故《加盟合同书》是双方当事人的真实意思表示，且内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对双方当事人具有约束力。王玲仙主张丛益公司不拥有“糕杜”注册商标的所有权，丛益公司的行为构成欺诈，案涉《加盟合同书》应予撤销。对此，本院认为，丛益公司法定代表人杜锦仪合法拥有“糕杜”注册商标的所有权，而杜锦仪亦明确表示其授权丛益公司使用“糕杜”商标经营“糕杜蛋糕”连锁事业，故丛益公司合法拥有“糕杜”商标的使用权。同时，王玲仙亦实际使用“糕杜”商标开设“糕杜”加盟店，并未出现因其他商标权利人主张权利而致无法使用商标的情形，故王玲仙的该项上诉主张理据不足，本院依法不予支持。
关于争议焦点二。王玲仙停止向丛益公司进货，擅自将店铺转让予案外人，由案外人继续经营同类产品，且经营期间仍保留丛益公司指定的部分装潢和标识，继续使用印有“糕杜”商标的包装盒，王玲仙的行为构成了违约。一审法院综合考虑案情，酌定王玲仙在扣减履约保证金1万元后向丛益公司支付违约金4万元并无不当，本院依法予以维持。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持。王玲仙的上诉请求理据不足，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1000元，由上诉人王玲仙负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 余珂珂
审 判 员 安 静
审 判 员 黄玉凤
二〇一八年三月二十三日
法官助理 赵超琳
书 记 员 冯隽尧