杭州市西湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）杭西民初字第460号
原告：周德姣。
委托代理人：叶笑茜，浙江杭天信律师事务所律师。
被告：李桂凤。
被告：张辛怡。
二被告共同委托代理人：曹倩芸、沈婷，浙江海之星律师事务所律师。
原告周德姣诉被告李桂凤、张辛怡健康权纠纷一案，本院于2014年3月3日立案受理后，依法由审判员萧京独任审判，于2014年4月2日公开开庭进行了审理。后因案情复杂，本案由简易程序转为普通程序审理，并依法组成合议庭，于2014年7月10日公开开庭进行了审理。原告周德姣的委托代理人叶笑茜，被告李桂凤及其与被告张辛怡的共同委托代理人沈婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周德姣诉称：2013年3月17号下午14时许，雨天，周德姣与其女叶某乘坐82路公交车打算在文二路口下车换乘。李桂凤、张辛怡与周德姣同乘该车，因上车后周德姣与其二人争抢座位，由周德姣坐得座位导致李桂凤、张辛怡心生不满。在车辆到站下车时，李桂凤故意踩了周德姣的脚趾，并用湿雨伞打在周德姣身上，继而在下车时推搡周德姣。叶某见李桂凤将周德姣推下站台就上前与其理论，张辛怡用力推未完全站稳的周德姣，致使周德姣摔倒在公交车右后轮边上。周德姣摔倒后，李桂凤、张辛怡共同对周德姣、叶某进行殴打，最终导致周德姣腰椎骨折。周德姣的伤势经医院拍片诊断为“腰2椎体压缩性骨折”，不得不住院接受手术治疗。
杭州市公安局西湖分局西溪派出所指派鉴定机构对周德姣的伤势进行鉴定，鉴定结论为轻伤。经派出所多次调解，李桂凤、张辛怡均不愿意作出赔偿。双方在2013年12月12日签署《治安调解协议书》，因李桂凤、张辛怡不愿意作出赔偿，双方无法达成调解。2014年2月17日，周德姣委托明皓司法鉴定所对其伤势进行了伤残等级鉴定，鉴定意见为周德姣在2013年3月17日外伤所致的腰2椎体骨折，经手术治疗，其伤残等级综合评定为人体损伤10级伤残。因李桂凤、张辛怡的侵权行为给周德姣及其家庭带来巨大伤痛，故起诉请求判令：1、被告李桂凤、张辛怡连带赔偿原告周德姣医疗费39322.91元、护理费10022元、误工费10690元、营养费1000元、住院伙食补助费300元、残疾赔偿金32212元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1200元，共计99746.91元；2、本案诉讼费用由二被告共同承担。
被告李桂凤、张辛怡辩称：一、本案中，李桂凤、张辛怡并没有共同殴打周德姣的侵权事实，引起本案纠纷的是叶某。纠纷中，周德姣还与叶某一起对李桂凤、张辛怡进行殴打，李桂凤根本没有还手的机会和能力。二、假如周德姣的伤势真实存在，不排除是其殴打李桂凤过度导致自己受伤。周德姣在纠纷发生当天并没有检查出腰2椎体骨折，也没有住院。三、公安机关通过侦查手段已经证实李桂凤、张辛怡的清白。周德姣主张的各项诉请及事实均无理无据，请求依法驳回。
原告周德姣为其主张的诉讼请求以及相应事实提供证据如下：
1、住院费用清单、证明及医疗费票据（复印件）、门诊病历、诊断报告（CT诊断报告单复印件）、检查报告、手术记录及病程记录等，证明被告李桂凤、张辛怡将原告周德姣推下公交车并殴打原告周德姣致其受伤，原告周德姣因伤就医、支付医疗费用的事实。
2、医疗证明书，证明原告周德姣的误工时间、护理费发生的事实。
3、鉴定意见通知书，证明原告周德姣先遭受二被告推到摔伤，后被二被告殴打导致伤情达到轻伤程度的事实。
4、治安调解协议书，证明双方经协商无法就赔偿事宜达成调解的事实。
5、司法鉴定意见书，证明原告周德姣的身体受伤程度已达到十级伤残标准的事实。
6、鉴定费票据，证明原告周德姣为评定身体受伤程度支付的鉴定费。
7、证人叶某的证言，证明被告李桂凤、张辛怡殴打原告周德姣的事实。
二被告提供撤销案件决定书，证明经过公安立案侦查，不存在二被告侵害原告周德姣的事实。
上述证据经当庭出示，综合双方的举证、质证意见以及证据间联系，本院认证如下：
针对原告周德姣提供的证据，二被告质证认为，证据1有异议，3月17日的门诊病历，根据门诊诊断记录，首先要求原告周德姣拍摄腰椎X光拍片，然后进行MR拍片复查，但是并没有当天的X光拍片及医疗费票据；当天原告周德姣在没有医嘱的情况下，擅自做了CT拍片，且相应的医疗费票据名字有涂改，根据3月17日CT诊断报告，原告周德姣并没有腰椎骨折的伤情；根据门诊检查记录，原告周德姣自述双下肢运动感觉良，医生也没有要求其住院，原告周德姣当天就回家了，上述事实说明原告周德姣当天受伤不明显，因此，对原告周德姣受伤的真实性存在异议；3月18日MR诊断报告有异议，在纠纷发生20小时后做的检查，不排除期间有意外受伤，从诊断报告内容上看，做的是腰椎检查，得出的是颈椎突出。对于后续手术住院以及证据2有异议，针对原告周德姣的受伤检查都不认可。证据3，对原告周德姣是否因殴打受伤以及关联性不予认可。证据4无异议，恰恰证明被告李桂凤、张辛怡没有殴打原告周德姣的事实，故坚持不同意调解。证据5、6有异议，从出院记录看，原告周德姣出院时已经治愈，不存在功能缺失，无伤残鉴定的理由，且该事实与二被告的行为没有关联。证据7，证人叶某与本案有直接利害关系，是原告周德姣的女儿，也是殴打被告李桂凤的侵害人，主观臆断很多，真实性、关联性均有异议，应以客观存在的证人证言、物证作为依据。
针对二被告提供的证据，原告周德姣质证认为，真实性无异议，关联性有异议，二被告并不能因为不构成刑事犯罪而排除民事赔偿的理由，不代表原告周德姣没有权利追诉民事赔偿。
本院出示自杭州市公安局西湖分局西溪派出所调取的录像，原告周德姣质证认为，真实性、合法性无异议，关联性有异议，原告周德姣的伤势及伤害结果是二被告造成的，视频上只是反映了事件的部分经过，原告周德姣是在下车后被二被告殴打受伤的。二被告质证认为，根据监控录像，证明二被告没有殴打原告周德姣的事实，相反是原告周德姣及其女儿对被告李桂凤拳打脚踢，进行殴打，与公安机关的证人证言笔录相印证。
本庭出示从杭州市公安局西湖分局西溪派出所调取的证人笔录，原告周德姣质证认为，针对其中两位证人证言，都是在3月20日之后形成，没有证据证明两位证人能够详细陈述事情经过，证人陈述是在打斗过程中的部分事实，不能反映从下车开始的整个事件经过。
二被告质证认为，张辛怡的笔录中反映原告周德姣没有摔倒，也没有击打其腰部，该事实在原告周德姣的笔录中也可以确定，叶某的笔录也陈述当时双方没有明显上市。证人胡某陈述看见二被告母女在哭，李桂凤的眼镜被打飞，另一对母女想逃，说自己是新华医院的医生，证人胡某想要拉住她们不让走，叶某大喊救命并踢他，从站台旁人处得知新华医院的母女打了在哭的母女。证人何某看到所有的过程，看到叶某推到李桂凤，看到原告母女打二被告，说旁边的农民工都看不下去在指责原告母女，且原告母女没有摔倒过，旁人指责他们，他们还用脚踢别人，报警以后就想逃，还说自己是医生。
经本院出示周德姣的腰椎MRI片，二被告质证认为，该MRI片显示的是周德姣，但为什么没有按照医嘱拍腰椎正侧位片，为什么使用叶某申请拍片并支付医疗费，有异议。
双方就本案事实争议在于：二被告是否有加害原告周德姣的行为。本院认为，自杭州市公安局西湖分局西溪派出所调取的录像以及证人询问笔录，该证系公安机关依据公权力的调查以及公交公司的录像，符合证据的真实性、关联性、合法性，予以认定。本院并据此认定，在下公交车时，被告李桂凤推搡原告周德姣一下，下车后双方发生扭打的事实，原告周德姣所提供的证据7未能证明被告李桂凤、张辛怡殴打、推搡致其倒地受伤等事实，证据7不予认定。
原告周德姣提供的证据1、2，二被告质证虽有异议，但结合前述认定的纠纷经过，就原告周德姣受伤治疗的事实予以认定。证据3、4的真实性予以认定。证据5、6，二被告质证有异议，但其未能提供反驳证据加以证明，故予以认定。
根据上述认定之证据及当事人的陈述，本院认定本案事实如下：
2013年3月17日下午14时许，周德姣、叶某与李桂凤、张辛怡同乘坐82路公交车，至文二路口站下车时，张辛怡、叶某先行下车。因当时雨天比较拥挤，张辛怡、叶某先后下车。李桂凤与周德姣在下车时相碰，李桂凤在公交车下车门处以左肘推搡周德姣一下。下车后，周德姣、叶某当即与李桂凤发生扭打，张辛怡上前拉扯时被摔倒在地。纠纷发生后，杭州市公安局西湖分局西溪派出所接警处理，周德姣并前往浙江省中山医院门诊检查，结论为：下唇下表皮挫伤，腰棘突压痛（＋），双下肢运功良，腰椎MRI片示：腰2椎体轻度楔形变。同年3月22日至3月28日，周德姣在浙江省新华医院住院治疗，拍片诊断为“腰2椎体压缩性骨折”。出院后，医疗机构建议周德姣休息三个月。2013年12月12日，双方在西溪派出所签署治安调解协议书，因李桂凤、张辛怡不愿意作出赔偿，双方无法达成调解。
2014年2月24日，周德姣因纠纷所致伤情经杭州明皓司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：周德姣在2013年3月17日外伤所致腰2椎体骨折，经手术治疗，其伤残等级，综合评定为人体损伤10级伤残。周德姣支付鉴定费1200元。
周德姣出生于1949年10月21日出生，系农村居民。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻行为人的侵权责任。首先，关于本案纠纷的起因，原告周德姣与被告李桂凤在下公交车较拥挤时未能相互谦让，被告李桂凤并有推搡原告周德姣一下的不当行为，导致本案纠纷的发生。被告李桂凤的不当行为是引起本案纠纷发生的原因。其次，关于二被告推搡、殴打原告周德姣倒地受伤的事实，原告周德姣并未能举证加以证明。结合公安机关的询问笔录以及录像，以及原告周德姣在派出所的陈述，在双方下车后，被告李桂凤、张辛怡并未有殴打、推搡原告周德姣倒地的加害行为。故本院按照双方在纠纷中的各自过错程度，确定由被告李桂凤承担30％的赔偿责任，并按此责任比例赔偿原告周德姣的各项损害。
原告周德姣因事故所受损害为：1、住院伙食补助费300元，按照原告周德姣住院6天，每天50元计算。2、护理费9885元，按照原告周德姣因事故受伤护理90天以及2012年度浙江省在岗职工平均工资40087元计算。3、残疾赔偿金25769.6元，按照2012年浙江省农村居民人均纯收入16106元，以及原告周德姣因事故所致十级伤残计相应伤残系数，计算16年。4、营养费500元，本院按照原告周德姣的伤残程度酌情确定。5、鉴定费1200元。关于精神损害抚慰金的请求，原告周德姣因受伤致残，给其造成一定精神痛苦。本院依据被告李桂凤在事故中的过错程度、侵权行为造成的后果、侵权人承担赔偿责任的能力和受诉法院所在地的平均生活水平等因素，酌情确定1500元。上述1－5项合计37654.6元，应由被告李桂凤赔偿30％计11296.38元，加上精神损害抚慰金1500元，合计12796.38元。原告周德姣主张的医疗费，因其未能提供医疗费票据原件且经本院查找无果，故不予支持。误工费的请求，缺乏相应证据证明，本院亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、李桂凤于本判决生效之日起十日内赔偿周德姣护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、营养费、鉴定费、精神损害抚慰金等合计12796.38元。
二、驳回周德姣的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费898元，由周德姣负担783元，由李桂凤负担115元。李桂凤应负担部分案件受理费于本判决生效之日起七日内交纳至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并根据对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理（开户银行：工商银行湖滨支行，帐号12×××68，户名：浙江省杭州市中级人民法院）。
审 判 长 萧 京
人民陪审员 范皖生
人民陪审员 曹 静
二〇一五年十二月二十五日
书 记 员 范 姗