陕西省延安市宝塔区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）陕0602刑初40号
公诉机关延安市宝塔区人民检察院。
被告人杨XX，男，初中文化，中共党员，户籍地陕西省延安市宝塔区，现住该村。2011年11月至今任李渠镇双田村村支部书记，2016年12月8日涉嫌贪污罪被延安市宝塔区人民检察院立案侦查，同日采取取保候审。
被告人陈XX，男，汉族，高中文化，户籍地陕西省延安市宝塔区，现住该村。2005年10月至2014年10月任李渠镇双田村村主任，2016年12月8日涉嫌贪污罪被延安市宝塔区人民检察院立案侦查，同日采取取保候审。
被告人吕XX，男，汉族，文盲，户籍地陕西省延安市宝塔区，现住该村。2014年10月至今任李渠镇双田村村主任，2016年12月8日涉嫌贪污罪被延安市宝塔区人民检察院立案侦查，同日采取取保候审。
延安市宝塔区人民检察院以宝塔区院刑诉（2017）第43号起诉书指控被告人杨XX、陈XX、吕XX犯贪污罪，于2017年1月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。延安市宝塔区人民检察院指派检察员贾晓龙出庭支持公诉，被告人杨XX、陈XX、吕XX均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
延安市宝塔区人民检察院指控：
2013年夏季，延安市宝塔区遭遇洪涝灾害，按照宝塔区相关文件规定房屋倒塌损户在灾后规定的时间内按要求自建房并经验收合格的每户给补发3万元灾后重建补助款。宝塔区李渠镇双田村部分村民房屋倒塌，杨XX作为双田村的支部书记，陈XX作为双田村村主任，协助政府负责核实上报双田村的受灾户名单及负责给验收组工作人员指认受灾户新修的房屋。
2013年灾后，双田村村民吕XX的五间砖窑受灾倒塌，受灾后，吕XX分别找到了村支部书记杨XX和村主任陈XX，让其二人帮忙以自己的名义申报一户，再以王某某的名义（其女婿王XX的哥哥）再给自己多报一户，事实上王某某（非双田村村民）在本村没有房屋，并不是受灾户。杨XX和陈XX商量同意后，明知王某某不符合灾后重建补助政策条件，便以王某某的名义填写调查表上报填政府，在政府验收工作组派人验收新修房屋时，杨XX和陈XX利用指认新修房屋的职务便利，明知王某某不是受灾户，并未告知验收组的工作人员王某某不是受灾户的事实，使其顺利通过验收。后吕XX获得了以王某某名义给自己多报的3万元的灾后重建补助款及过渡费3600元。2014年因村民信访，李渠镇政府追回了3万元及过渡费3600元。案发后，被告人杨XX、陈XX、吕XX将赃款退还上缴。
据此，公诉机关认为被告人杨XX、陈XX、吕XX的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，构成贪污罪。特提请本院依法惩处。
庭审中，被告人杨XX、陈XX、吕XX对起诉书指控的犯罪事实不持异议，均表示不予辩解。
经审理查明：2013年夏季，延安市宝塔区遭遇洪涝灾害，按照宝塔区相关文件规定房屋倒塌损户在灾后规定的时间内按要求自建房并经验收合格的每户给补发3万元灾后重建补助款。宝塔区李渠镇双田村部分村民房屋倒塌，杨XX作为双田村的支部书记，陈XX作为双田村村主任，协助政府负责核实上报双田村的受灾户名单及负责给验收组工作人员指认受灾户新修的房屋。
2013年灾后，双田村村民吕XX的五间砖窑受灾倒塌，受灾后，吕XX分别找到了村支部书记杨XX和村主任陈XX，让其二人帮忙以自己的名义申报一户，再以王某某的名义（其女婿王XX的哥哥）再给自己多报一户，事实上王某某（非双田村村民）在本村没有房屋，并不是受灾户。杨XX和陈XX商量同意后，明知王某某不符合灾后重建补助政策条件，便以王某某的名义填写调查表上报填政府，在政府验收工作组派人验收新修房屋时，杨XX和陈XX利用指认新修房屋的职务便利，明知王某某不是受灾户，并未告知验收组的工作人员王某某不是受灾户的事实，使其顺利通过验收。后吕XX获得了以王某某名义给自己多报的3万元的灾后重建补助款及过渡费3600元。2014年因村民信访，李渠镇政府追回了3万元及过渡费3600元。
上述事实，被告人杨XX、陈XX、吕XX在开庭审理过程中无异议，均表示认罪，而且有立案登记表、归案经过、延安市人民政府办公室延证办法（2013）116号文件关于城乡居民倒塌损毁房屋重建工作指导意见的通知、延安市宝塔区灾后重建工作领导小组办公室延区重建办发（2013）6号文件关于印发《宝塔区农村受灾居民自建房屋管理办法》的通知、被告人身份证明、被告人吕XX受灾调查表、王某某受灾调查表、房屋照片、受灾居民自建房屋竣工验收表、受灾补偿申请书、王某某灾后重建资金补助手发表、李渠镇过渡生活救助花名册、银行交易明细、户籍证明信、常住人口信息、证人王某某、王XX、范世明、薛继前、吕斌证言及被告人杨XX、陈XX、吕XX的供述。以上证据能够与相互关联、相互印证，本案事实清楚，证据确实充分，足以定案。
本院认为，被告人杨XX、陈XX利用二人分别是李渠镇双田村村支书和村主任协助乡政府从事2013年灾后重建的职务便利，采取欺骗手段伙同被告人吕XX骗取灾后重建补助款及过渡费33600元，其三人的行为均已构成贪污罪。公诉机关指控三被告人所犯贪污罪的罪名成立，应当依法予以惩处。被告人杨XX、陈XX、吕XX属于共同犯罪；杨XX、陈XX在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人吕XX在共同犯罪中起辅助作用，系从犯；对于从犯，依法应当减轻处罚。被告人杨XX、陈XX、吕XX当庭认罪态度均好，且贪污的赃款已被追回，故可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第九十三条第二款，以及《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》第一条（关于贪污贿赂犯罪和渎职犯罪主体）第（三）项，以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》(2016年3月28日由最高人民法院审判委员会第1680次会议、2016年3月25日由最高人民检察院第十二届检察委员会第50次会议通过,自2016年4月18日起施行)第一条、第十九条之规定，判决如下：
被告人杨XX犯贪污罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑，缓刑考验期为二年（缓刑考验期自判决确定之日起计算）。并处罚金100000元（罚金从判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳）。
被告人陈XX犯贪污罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑，缓刑考验期为二年（缓刑考验期自判决确定之日起计算）。并处罚金100000元（罚金从判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳）。
被告人吕XX犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑，缓刑考验期为一年（缓刑考验期自判决确定之日起计算）。并处罚金100000元（罚金从判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向延安市中级人民法院提出上诉。书面上诉时，应提交上诉状正本一份、副本一份。
审 判 长 秦志鹏
审 判 员 张凌越
人民陪审员 石洁泉
二〇一七年四月五日
书 记 员 刘 磊
附相关司法解释-----------------------------
全国人民代表大会常务委员会关于《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款解释 （２０００年４月２９日九届全国人民代表大会常务委员会第十五次会议通过）
全国人民代表大会常务委员会讨论了村民委员会等村基层组织人员在从事哪些工作时属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，解释如下：
村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作时，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：
（一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理； （二）社会捐助公益事业款物的管理； （三）国有土地的经营和管理； （四）土地征用补偿费用的管理；
（五）代征、代缴税款； （六）有关计划生育、户籍、征兵工作； （七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。
村民委员会等村基层组织人员从事前款规定的公务，利用职务上的便利，非法占有公共财物、挪用公款、索取他人财物或者非法收受他人财物，构成犯罪的，适用刑法第三百八十二条和第三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定。
全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要
（二○○三年十一月十三日）
为了进一步加强人民法院审判经济犯罪案件工作，最高人民法院于2002年6月4日至6日在重庆市召开了全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会。各省、自治区、直辖市高级人民法院和解放军军事法院主管刑事审判工作的副院长和刑庭庭长参加了座谈会，全国人大常委会法制工作委员会、最高人民检察院、公安部也应邀派员参加了座谈会。座谈会总结了刑法和刑事诉讼法修订实施以来人民法院审理经济犯罪案件工作的情况和经验，分析了审理经济犯罪案件工作面临的形势和任务，对当前和今后一个时期进一步加强人民法院审判经济犯罪案件的工作做了部署。座谈会重点讨论了人民法院在审理贪污贿赂和渎职犯罪案件中遇到的有关适用法律的若干问题，并就其中一些带有普遍性的问题形成了共识。经整理并征求有关部门的意见，纪要如下：
一、关于贪污贿赂犯罪和渎职犯罪的主体 （一）国家机关工作人员的认定
刑法中所称的国家机关工作人员，是指在国家机关中从事公务的人员，包括在各级国家权力机关、行政机关、司法机关和军事机关中从事公务的人员。
根据有关立法解释的规定，在依照法律、法规规定行使国家行政管理职权的组织中从事公务的人员，或者在受国家机关委托代表国家行使职权的组织中从事公务的人员，或者虽未列入国家机关人员编制但在国家机关中从事公务的人员，视为国家机关工作人员。在乡（镇）以上中国共产党机关、人民政协机关中从事公务的人员，司法实践中也应当视为国家机关工作人员。
（二）国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员的认定
所谓委派，即委任、派遣，其形式多种多样，如任命、指派、提名、批准等。不论被委派的人身份如何，只要是接受国家机关、国有公司、企业、事业单位委派，代表国家机关、国有公司、企业、事业单位在非国有公司、企业、事业单位、社会团体中从事组织、领导、监督、管理等工作，都可以认定为国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员。如国家机关、国有公司、企业、事业单位委派在国有控股或者参股的股份有限公司从事组织、领导、监督、管理等工作的人员，应当以国家工作人员论。国有公司、企业改制为股份有限公司后，原国有公司、企业的工作人员和股份有限公司新任命的人员中，除代表国有投资主体行使监督、管理职权的人外，不以国家工作人员论。
（三）“其他依照法律从事公务的人员”的认定
刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”应当具有两个特征：一是在特定条件下行使国家管理职能；二是依照法律规定从事公务。具体包括：
（1）依法履行职责的各级人民代表大会代表； （2）依法履行审判职责的人民陪审员；
（3）协助乡镇人民政府、街道办事处从事行政管理工作的村民委员会、居民委员会等农村和城市基层组织人员； （4）其他由法律授权从事公务的人员。
（四）关于“从事公务”的理解
从事公务，是指代表国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体等履行组织、领导、监督、管理等职责。公务主要表现为与职权相联系的公共事务以及监督、管理国有财产的职务活动。如国家机关工作人员依法履行职责，国有公司的董事、经理、监事、会计、出纳人员等管理、监督国有财产等活动，属于从事公务。那些不具备职权内容的劳务活动、技术服务工作，如售货员、售票员等所从事的工作，一般不认为是公务。
二、关于贪污罪 （一）贪污罪既遂与未遂的认定
贪污罪是一种以非法占有为目的的财产性职务犯罪，与盗窃、诈骗、抢夺等侵犯财产罪一样，应当以行为人是否实际控制财物作为区分贪污罪既遂与未遂的标准。对于行为人利用职务上的便利，实施了虚假平帐等贪污行为，但公共财物尚未实际转移，或者尚未被行为人控制就被查获的，应当认定为贪污未遂。行为人控制公共财物后，是否将财物据为己有，不影响贪污既遂的认定。
（二）“受委托管理、经营国有财产”的认定 刑法第三百八十二条第二款规定的“受委托管理、经营国有财产”，是指因承包、租赁、临时聘用等管理、经营国有财产。
（三）国家工作人员与非国家工作人员勾结共同非法占有单位财物行为的认定
对于国家工作人员与他人勾结，共同非法占有单位财物的行为，应当按照《最高人民法院关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》的规定定罪处罚。对于在公司、企业或者其他单位中，非国家工作人员与国家工作人员勾结，分别利用各自的职务便利，共同将本单位财物非法占有的，应当尽量区分主从犯，按照主犯的犯罪性质定罪。司法实践中，如果根据案件的实际情况，各共同犯罪人在共同犯罪中的地位、作用相当，难以区分主从犯的，可以贪污罪定罪处罚。
（四）共同贪污犯罪中“个人贪污数额”的认定
刑法第三百八十三条第一款规定的“个人贪污数额”，在共同贪污犯罪案件中应理解为个人所参与或者组织、指挥共同贪污的数额，不能只按个人实际分得的赃款数额来认定。对共同贪污犯罪中的从犯，应当按照其所参与的共同贪污的数额确定量刑幅度，并依照刑法第二十七条第二款的规定，从轻、减轻处罚或者免除处罚。
最高人民法院最高人民检察院
关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）
（2012年7月9日最高人民法院审判委员会 第1552次会议、2012年9月12日最高人民检察院 第十一届检察委员会第79次会议通过）
法释〔2012〕18号
为依法惩治渎职犯罪，根据刑法有关规定，现就办理渎职刑事案件适用法律的若干问题解释如下：
第一条国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百九十七条规定的“致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失”：
（一）造成死亡1人以上，或者重伤3人以上，或者轻伤9人以上，或者重伤2人、轻伤3人以上，或者重伤1人、轻伤6人以上的； （二）造成经济损失30万元以上的；
（三）造成恶劣社会影响的； （四）其他致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的情形。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百九十七条规定的“情节特别严重”： （一）造成伤亡达到前款第（一）项规定人数3倍以上的；
（二）造成经济损失150万元以上的；
（三）造成前款规定的损失后果，不报、迟报、谎报或者授意、指使、强令他人不报、迟报、谎报事故情况，致使损失后果持续、扩大或者抢救工作延误的；
（四）造成特别恶劣社会影响的； （五）其他特别严重的情节。
第二条国家机关工作人员实施滥用职权或者玩忽职守犯罪行为，触犯刑法分则第九章第三百九十八条至第四百一十九条规定的，依照该规定定罪处罚。
国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，因不具备徇私舞弊等情形，不符合刑法分则第九章第三百九十八条至第四百一十九条的规定，但依法构成第三百九十七条规定的犯罪的，以滥用职权罪或者玩忽职守罪定罪处罚。
第三条国家机关工作人员实施渎职犯罪并收受贿赂，同时构成受贿罪的，除刑法另有规定外，以渎职犯罪和受贿罪数罪并罚。
第四条国家机关工作人员实施渎职行为，放纵他人犯罪或者帮助他人逃避刑事处罚，构成犯罪的，依照渎职罪的规定定罪处罚。
国家机关工作人员与他人共谋，利用其职务行为帮助他人实施其他犯罪行为，同时构成渎职犯罪和共谋实施的其他犯罪共犯的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
国家机关工作人员与他人共谋，既利用其职务行为帮助他人实施其他犯罪，又以非职务行为与他人共同实施该其他犯罪行为，同时构成渎职犯罪和其他犯罪的共犯的，依照数罪并罚的规定定罪处罚。
第五条国家机关负责人员违法决定，或者指使、授意、强令其他国家机关工作人员违法履行职务或者不履行职务，构成刑法分则第九章规定的渎职犯罪的，应当依法追究刑事责任。
以“集体研究”形式实施的渎职犯罪，应当依照刑法分则第九章的规定追究国家机关负有责任的人员的刑事责任。对于具体执行人员，应当在综合认定其行为性质、是否提出反对意见、危害结果大小等情节的基础上决定是否追究刑事责任和应当判处的刑罚。
第六条以危害结果为条件的渎职犯罪的追诉期限，从危害结果发生之日起计算；有数个危害结果的，从最后一个危害结果发生之日起计算。
第七条依法或者受委托行使国家行政管理职权的公司、企业、事业单位的工作人员，在行使行政管理职权时滥用职权或者玩忽职守，构成犯罪的，应当依照《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九章渎职罪主体适用问题的解释》的规定，适用渎职罪的规定追究刑事责任。
第八条本解释规定的“经济损失”，是指渎职犯罪或者与渎职犯罪相关联的犯罪立案时已经实际造成的财产损失，包括为挽回渎职犯罪所造成损失而支付的各种开支、费用等。立案后至提起公诉前持续发生的经济损失，应一并计入渎职犯罪造成的经济损失。
债务人经法定程序被宣告破产，债务人潜逃、去向不明，或者因行为人的责任超过诉讼时效等，致使债权已经无法实现的，无法实现的债权部分应当认定为渎职犯罪的经济损失。
渎职犯罪或者与渎职犯罪相关联的犯罪立案后，犯罪分子及其亲友自行挽回的经济损失，司法机关或者犯罪分子所在单位及其上级主管部门挽回的经济损失，或者因客观原因减少的经济损失，不予扣减，但可以作为酌定从轻处罚的情节。
第九条负有监督管理职责的国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使不符合安全标准的食品、有毒有害食品、假药、劣药等流入社会，对人民群众生命、健康造成严重危害后果的，依照渎职罪的规定从严惩处。
第十条最高人民法院、最高人民检察院此前发布的司法解释与本解释不一致的，以本解释为准。
最高人民法院最高人民检察院 关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释
(2016年3月28日由最高人民法院审判委员会第1680次会议、2016年3月25日由最高人民检察院第十二届检察委员会第50次会议通过,自2016年4月18日起施行)
为依法惩治贪污贿赂犯罪活动,根据刑法有关规定,现就办理贪污贿赂刑事案件适用法律的若干问题解释如下:
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”,依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”,依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金:
(一)贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的;
(二)曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的;
(三)曾因故意犯罪受过刑事追究的;
(四)赃款赃物用于非法活动的;
(五)拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作,致使无法追缴的;
(六)造成恶劣影响或者其他严重后果的。
受贿数额在一万元以上不满三万元,具有前款第二项至第六项规定的情形之一,或者具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”,依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金:
(一)多次索贿的;
(二)为他人谋取不正当利益,致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的;
(三)为他人谋取职务提拔、调整的。
第十六条国家工作人员出于贪污、受贿的故意,非法占有公共财物、收受他人财物之后,将赃款赃物用于单位公务支出或者社会捐赠的,不影响贪污罪、受贿罪的认定,但量刑时可以酌情考虑。
特定关系人索取、收受他人财物,国家工作人员知道后未退还或者上交的,应当认定国家工作人员具有受贿故意。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的,应当并处十万元以上五十万元以下的罚金;判处三年以上十年以下有期徒刑的,应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产;判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的,应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪,应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。
陕西省高级人民法院关于办理贪污贿赂等职务犯罪案件判处缓刑或免予刑事处罚有关问题的通知
发布日期：2012-05-26
昨日，省高院下发通知，要求控制贪污贿赂等职务犯罪大量适用缓刑、免予刑事处罚等非监禁刑；并要求全省法院在审理职务犯罪案件时严格慎重适用非监禁刑。
贪污贿赂等职务犯罪案件大量适用缓刑、免予刑事处罚等非监禁刑，是当前职务犯罪案件审理存在的较为突出的问题之一。昨日下发的《陕西省高级人民法院关于办理贪污贿赂等职务犯罪案件判处缓刑或免予刑事处罚有关问题的通知》（以下简称《通知》）要求，全省三级法院在审理贪污贿赂等职务犯罪案件时，要严格慎重适用缓刑或免予刑事处罚。对被告人适用缓刑、免予刑事处罚要充分考虑案件的具体情况，依法准确适用。
根据《通知》，全省各级法院对本院判处缓刑、免予刑事处罚的职务犯罪案件在案件审结后（包括一、二审）要层报省高院刑二庭备案；对原为处级以上干部的职务犯罪案件的被告人拟判处缓刑、免予刑事处罚的案件，实行内审制度，审理法院应书面上报省高院进行审查；贪污、受贿犯罪数额在10万元以上的，有法定减轻情节的被告人，拟判处缓刑、免予刑事处罚的案件，实行内审制度，审理法院应书面层报省高院进行审查。
职务犯罪“八不赦” 《通知》要求，对于贪污、贿赂犯罪的被告人，具有下列情形之一的，一般不得适用缓刑或免予刑事处罚：
1.致使国家、集体和人民利益遭受重大损失或者影响恶劣的； 2.不退赃或者退赃不积极，无悔罪表现的；
3.犯罪动机、手段等情节恶劣，或者将赃款用于非法经营、走私、赌博、行贿等违法犯罪活动的；4.共同犯罪中的主犯，或者犯有数罪的；
5.曾因职务、经济违法犯罪行为受到行政处分或者刑事处罚的；
6.犯罪涉及的财物属于救灾、抢险、防汛、防疫、优抚、移民、救济、捐助、社会保险、教育、征地、拆迁等专项款项和物资的；
7.贪污、受贿数额在10万元以上，并减轻处罚在有期徒刑三年以下量刑的，原则上不适用缓刑； 8.其他不宜适用缓刑或免予刑事处罚的情形。