广东省中山市第一人民法院
行 政 判 决 书
（2017）粤2071行初365号
原告：广东十里堤岸旅游业投资开发有限公司，住所地广东省中山市东升镇银信花园8幢3卡101室，统一社会信用代码91442000052418791E。
法定代表人：吴清华，经理。
被告：中山市工商行政管理局，住所地广东省中山市石岐悦来南路12号，组织机构代码00733279-6。
法定代表人：陈江梅，局长。
委托代理人：林衍芝、郭瑞华，该局工作人员。
被告：中山市人民政府，住所地广东省中山市东区松苑路1号市政府大楼，统一社会信用代码11442000722460762W。
法定代表人：焦兰生，市长。
委托代理人：谢怀斌，中山市法制局工作人员。
委托代理人：何燕东，广东中元（中山）律师事务所律师。
第三人：吴清华，男，1974年4月16日出生，汉族，住广东省中山市，
原告广东十里堤岸旅游业投资开发有限公司（以下简称十里堤岸公司）不服被告中山市工商行政管理局（以下简称市工商局）、被告中山市人民政府（以下简称市政府）工商行政指令，于2017年4月7日向本院提起行政诉讼。本院依法立案后，向被告市工商局、被告市政府送达了起诉状副本及应诉通知书。因吴清华与本案被诉行政行为有利害关系，本院依法追加其为第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，于2017年5月25日公开开庭审理了本案。原告十里堤岸公司的法定代表人暨第三人吴清华，被告市工商局的委托代理人林衍芝、郭瑞华，被告市政府的委托代理人谢怀斌、何燕东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告十里堤岸公司诉称，被告市工商局作出的中工商企责改字[2016]1号责令改正通知书和被告市政府作出的中府行复[2017]92号行政复议决定书认定的主要事实不清、证据不足，依法应确认违法并撤销。理由如下：1.我公司经合法程序确定第三人吴清华担任执行董事及经理，且市工商局已核准相关执行董事及经理的备案手续。2.市工商局无充分证据证明吴清华、原少权在担任对应职务前构成所负债务数额较大的债务到期未清偿的情况。本案中，吴清华被列为失信被执行人，实质上构成个人所负数额较大的债务到期未清偿的情形的具体时间晚于我公司经合法程序选举吴清华担任法定代表人的时间。同时，原少权自我公司成立之始即经股东会表决通过担任监事一职，其担任监事一职时并不存在个人所负数额较大的债务到期未清偿的情形。即在吴清华依法担任我公司的执行董事兼经理和原少权担任我公司的监事时，市工商局和市政府认定二人存在个人所负数额较大的债务到期未清偿的情形，属于证据不足。为维护我公司的合法权益，请求法院依法判决：1.撤销市政府作出的中府行复[2017]92号行政复议决定书；2.撤销市工商局出具的中工商企责改字[2016]1号责令改正通知书；3.本案诉讼费由市工商局和市政府承担。
被告市工商局辩称，1.我局收到原告十里堤岸公司的股东莫美兴提交的《关于再次促请依法撤销核准变更法定代表人登记的紧急申请》，该申请主要反映吴清华不适宜担任十里堤岸公司的法定代表人、执行董事、经理，原少权不适宜担任该公司的监事，并要求我局依法撤销核准十里堤岸公司变更法定代表人为吴清华的登记、备案以及撤销关于原少权的监事备案。经我局核查，陈清华在2016年1月12日至同年7月20日期间先后四次被列为失信被执行人，四份生效法律文书确定的义务共应支付13304739.01元，被执行人的履行情况为全部未履行。而中山市中级人民法院的（2016）粤行终220号行政判决指出，对于如何具体执行《企业法人法定代表人登记管理规定》第四条第（七）项规定的“个人负债数额较大，到期未清偿的”不得担任法定代表人，企业登记机关不予核准登记的规定，在《“构建诚信惩戒失信”合作备忘录》中第三条第三种情况予以了明确，即自然人属于失信被执行人的，不得担任企业的法定代表人、董事、监事、高级管理人员等。结合核查情况，我局认为吴清华属于《企业法人法定代表人登记管理规定》第四条第（七）项所指的不得担任法定代表人的情形。我局根据第十二条的规定，作出涉案责令改正通知书。2.十里堤岸公司不服我局作出的责令限期办理法定代表人变更登记决定向被告市政府申请行政复议。市政府以中府行复[2017]92号行政复议决定书决定维持我局作出的责令改正通知书。3.我局责令十里堤岸公司限期办理法定代表人变更登记的事实清楚、证据充分、法律适用准确。综上所述，请求法院驳回十里堤岸公司的诉讼请求。
被告市人民政府辩称，1.我政府作出的行政复议受理程序合法。原告十里堤岸公司不服被告市工商局作出的涉案通知书，于2017年1月24日向我政府申请行政复议，我政府当天受理其行政复议申请后向其送达了受理通知书。同日，我政府又向市工商局送达了提出行政复议答复通知书及行政复议申请书副本等资料。2.我政府的行政复议审查程序合法。根据查明的事实，我政府认为，根据《企业法人法定代表人登记管理规定》第八条有关法定代表人任职期间出现本规定第四条所列情形之一的，该企业法人应当申请办理法定代表人变更登记，以及第十二条有关违反本规定，应当申请办理法定代表人变更登记而未办理的，由企业登记机关责令限期办理的规定，市工商局作出责令改正通知书，依据正确、程序合法，我政府予以支持。3.我政府作出行政复议决定程序合法。2017年3月23日，我政府在法定的60日审查期限内，依法作出复议决定，维持了市工商局作出的涉案通知书，并分别于同年3月23日、3月27日送达给十里堤岸公司和市工商局。综上所述，请求法院驳回十里堤岸公司的诉讼请求并判令该公司承担全部诉讼费用。
第三人吴清华述称，我于2015年10月到工商局办理变更法定代表人登记，是公司选举出来的结果。虽我于2016年7月被列为失信被执行人，但在我担任法定代表人之前没有任何债务，故我认为我被投诉不能担任法定代表人，是没有合理依据的，证据不充分。
经审理查明，2015年10月13日，十里堤岸公司的法定代表人由孙灿华变更登记为吴清华。此时，吴清华尚未被列为失信被执行人。2016年10月16日，莫美兴就十里堤岸公司的法定代表人的登记、备案以及监事的备案向市工商局检举，并提交了《关于再次促请依法撤销核准变更法定代表人登记的紧急申请》和“全国法院失信被执行人名单信息公布与查询”平台的查询结果等材料。其中，《关于再次促请依法撤销核准变更法定代表人登记的紧急申请》反映吴清华、原少权均是失信被执行人，他们负债数额较大，到期未清偿，遂请求市工商局撤销核准十里堤岸公司变更法定代表人为吴清华的登记和备案等，同时撤销十里堤岸公司的原少权监事备案；“全国法院失信被执行人名单信息公布与查询”平台的查询结果反映吴清华是该平台上失信被执行人名单库中的自然人。随后，市工商局展开调查核实，收集了广东省中山市中级人民法院于2016年9月19日作出的（2016）粤20行220号行政判决书和中国执行信息公开网的查询结果。（2016）粤20行220号行政判决书载明：“本院另查明……就吴清华是否负巨额债务未清偿问题，二审法庭调查后，莫美兴补充提交了其在‘全国法院失信被执行人名单信息公布与查询’平台上的查询结果，显示以吴清华为被执行人的执行案件有四宗。据本院登录该平台核查，该四宗以吴清华为被执行人的案件最早的发布日期为2016年5月6日……”（2016）粤20行220号行政判决已生效。中国执行信息公开网反映吴清华于2016年1月12日起被列为失信被执行人，生效法律文书确定其应履行支付逾1000万元的义务，但尚未履行。
2016年11月29日，市工商局作出中工商企责改字[2016]1号责令改正通知书，认定十里堤岸公司的法定代表人吴清华存在个人所负数额较大的债务到期未清偿的行为，该行为违反了《企业法人法定代表人登记管理规定》第四条的规定，构成了不得担任企业法定代表人的行为。市工商局根据《企业法人法定代表人登记管理规定》第十二条的规定，责令十里堤岸公司限期于十五日内前来市工商局办理法定代表人变更登记。市工商局于同日向吴清华送达了中工商企责改字[2016]1号责令改正通知书。十里堤岸公司不服，向市政府申请行政复议。该政府经受理、审查，于2017年3月23日根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项的规定，作出中府行复[2017]92号行政复议决定，维持市工商局作出的上述责令改正通知书。十里堤岸公司仍不服，诉至本院，提出前述诉讼请求。
本院认为，根据《企业法人法定代表人登记管理规定》第十二条“违反本规定，应当申请办理法定代表人变更登记而未办理的，由企业登记机关责令限期办理”的规定，市工商局具有责令企业法人在法定情形下办理法定代表人变更登记的职权与职责。
《企业法人法定代表人登记管理规定》第四条第（七）项规定：“有下列情形之一的，不得担任法定代表人，企业登记机关不予核准登记……（七）个人负债数额较大，到期未清偿的”。中央文明办、最高人民法院、公安部、国务院国资委、国家工商总局、中国银监会、中国民用航空局、中国铁路总公司关于印发《“构建诚信惩戒失信”合作备忘录》中第三条“信用惩戒的范围”中明确失信被执行人为自然人的，不得担任企业的法定代表人、董事、监事、高级管理人员等。根据上述规定，无论何时，只要出现以上所述情形，自然人也不得担任企业法人的法定代表人。本案中，虽然吴清华被登记为十里堤岸公司的法定代表人时，其尚未被列为失信被执行人。然而，吴清华于2016年1月12日起被列为失信被执行人，且个人负债数额较大，到期未清偿。至此，吴清华已出现了法定的不适宜继续担任企业法人的法定代表人的情形。市工商局接到检举后，经调查核实，根据《企业法人法定代表人登记管理规定》第十二条的规定，于2016年11月29日对十里堤岸公司作出中工商企责改字[2016]1号责令改正通知书，责令十里堤岸公司限期于十五日内前来市工商局办理法定代表人变更登记，并无不当。市政府经受理、审查，作出中府行复[2017]92号行政复议决定，维持市工商局作出的上述责令改正通知书，符合法律规定。
综上所述，十里堤岸公司要求撤销市工商局出具的中工商企责改字[2016]1号责令改正通知书以及撤销市政府作出的中府行复[2017]92号行政复议决定书的诉讼请求，无事实和法律依据，本院予以驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十九条的规定，判决如下：
驳回原告广东十里堤岸旅游业投资开发有限公司的诉讼请求。
案件受理费50元，由原告广东十里堤岸旅游业投资开发有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。
审 判 长 王 梅
人民陪审员 邓杏妹
人民陪审员 陈晓莹
二〇一七年七月二十四日
书 记 员 郑诗雅
李凯琳