山东省烟台市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鲁06刑终213号
原公诉机关山东省龙口市人民检察院。
上诉人（原审被告人）王金光，工人，：龙口市龙口经济开发区电厂东路456号。2014年11月8日因涉嫌犯贩卖毒品罪被龙口市公安局刑事拘留，同年12月12日被逮捕。现羁押于龙口市看守所。
辩护人魏加财，山东平直律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）杨德军，别名“班长”，工人，：蓬莱市北沟镇汪家村。1993年12月11日因犯妨害公务罪、故意伤害罪被长岛县人民法院判处有期徒刑三年六个月。2015年1月21日因涉嫌犯贩卖毒品罪被龙口市公安局刑事拘留，同年2月12日被逮捕。现羁押于龙口市看守所。
原审被告人于杰，无业，：龙口市经济开发区沙埠于家村。2005年7月14日因犯强奸罪被龙口市人民法院判处有期徒刑三年，2010年3月26日因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被龙口市人民法院院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万五千元。2014年11月8日因涉嫌犯贩卖毒品罪被龙口市公安局刑事拘留，同年12月12日被逮捕。现羁押于龙口市看守所。
原审被告人吕某，无业。2014年11月8日因涉嫌犯贩卖毒品罪被龙口市公安局刑事拘留，同年12月12日被逮捕。现羁押于龙口市看守所。
原审被告人张某甲，别名“浩浩”。2015年1月21日因涉嫌犯贩卖毒品罪被龙口市公安局刑事拘留，同年2月12日被依法逮捕。现羁押于龙口市看守所。
山东省龙口市人民法院审理山东省龙口市人民检察院指控原审被告人王金光、于杰、吕某、张某甲、杨德军犯贩卖毒品罪、被告人于杰犯强奸罪一案，于二○一六年三月三十一日作出（2015）龙刑初字第241号刑事判决。原审被告人王金光、杨德军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人王金光、杨德军，审查其上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：一、贩卖毒品犯罪事实
（一）被告人王金光于2014年10月、11月期间多次向被告人于杰、解某贩卖甲基苯丙胺共计39.98克，2014年11月7日被龙口市公安局抓获归案。具体犯罪事实如下：
1、2014年10月至11月间，被告人王金光在龙口市龙口经济开发区龙族骏景小区其车内，以每克130元的价格多次向被告人于杰贩卖甲基苯丙胺，共计约37.98克。
2、2014年10月份期间，被告人王金光先后两次在龙口市龙口经济开发区水产对面的小区门口处，以每次200元的价格向解某贩卖甲基苯丙胺2次，共计2克。
（二）被告人于杰、吕某、张某甲贩卖毒品犯罪事实
2014年10月至11月间，被告人于杰从被告人王金光处购得甲基苯丙胺后，由其本人或指使被告人吕某、张某甲向他人贩卖，共计约37.98克。其中向张某乙贩卖甲基苯丙胺9.8克，向杜某贩卖甲基苯丙胺2.1克，向刘某洋贩卖甲基苯丙胺10.5克。被告人吕某参与贩卖甲基苯丙胺1次2.8克，被告人张某甲参与贩卖甲基苯丙胺1次0.7克。2014年11月7日，被告人于杰在龙口市龙口经济开发区爱家快捷酒店212房间被公安机关抓获，公安民警当场从其随身物品中查获毒品嫌疑物3袋，经烟台市公安局刑事科学技术研究所鉴定，该3袋毒品嫌疑物共计15.58克，均检出甲基苯丙胺成分。被告人吕某于2014年11月7日被龙口市公安局抓获归案，被告人张某甲于2015年1月21日被龙口市公安局抓获归案。具体犯罪事实如下：
1、2014年10月份的一天，被告人于杰在其家中以2400元的价格向张某乙贩卖甲基苯丙胺7克。
2、2014年10月至11月间，被告人吕某在于杰的指使下，以每次400元的价格向张某乙贩卖甲基苯丙胺2次，共计2.8克。
3、2014年10月份的一天，被告人于杰在龙口市第二人民医院处以200元的价格向杜某贩卖甲基苯丙胺0.7克。
4、2014年10月份的一天，被告人于杰在龙口市第二人民医院处以180元的价格向杜某贩卖甲基苯丙胺0.7克。
5、2014年10月份的一天，被告人张某甲在于杰的指使下，在龙口市龙口经济开发区电影院处，以200元的价格向杜某贩卖甲基苯丙胺0.7克。
6、2014年10月份期间，被告人于杰先后两次在其位于龙口市龙口经济开发区康泰路的住处内，每次以900元的价格向刘某洋贩卖甲基苯丙胺2次累计7克。
7、2014年10月至11月的一天，被告人于杰在龙口市龙口经济开发区汽车西站处，以800元的价格向刘某洋贩卖甲基苯丙胺3.5克。
（三）被告人杨德军、张某甲贩卖毒品犯罪事实
2014年10月至12月间，被告人杨德军向李某、褚某、“田老五”、宋涛、房磊等人贩卖甲基苯丙胺共计23.2克，其中被告人张某甲居间介绍杨德军向李某贩卖甲基苯丙胺3.6克；被告人杨德军单独向李某贩卖甲基苯丙胺8克，向褚某贩卖甲基苯丙胺9克，通过刘某向“田老五”贩卖甲基苯丙胺0.8克、向宋涛贩卖甲基苯丙胺1克、向房磊贩卖甲基苯丙胺0.8克。被告人杨德军于2015年1月21日被公安机关抓获归案。具体犯罪事实如下：
1、2014年12月份的一天，被告人张某甲在龙口市东莱街道龙泉宾馆三楼一房间内，介绍被告人杨德军和李某认识，被告人杨德军当场以900元的价格向李某贩卖甲基苯丙胺3.6克。
2、2014年12月下旬的一天晚上，被告人杨德军在龙口市龙口经济开发区王氏小火锅店门口其车内，以2400元的价格向李某贩卖甲基苯丙胺8克。
3、2014年10月份，被告人杨德军在其住处和龙口市东海旅游度假区褚某经营的游戏厅内，以1000元的价格向褚某贩卖甲基苯丙胺共计5克。
4、2014年12月份的一天，被告人杨德军在褚某经营的游戏厅内，以400元的价格向褚某贩卖甲基苯丙胺2克。
5、2014年12月份的一天，被告人杨德军在龙口市东海旅游度假区港栾村褚某的住处，以400元的价格向褚某贩卖甲基苯丙胺2克。
6、2014年12月初的一天晚上8时许，被告人杨德军在龙口市第六中学门口，通过刘某以200元的价格向“田老五”贩卖甲基苯丙胺0.8克。
7、2014年12月初的一天下午，被告人杨德军在龙口市龙口经济开发区福臻园小区街面楼1单元401室，通过刘某以300元的价格向宋涛贩卖甲基苯丙胺1克。
8、2014年12月10日下午，被告人杨德军在龙口市龙口经济开发区福臻园小区街面楼1单元401室，通过刘某以200元的价格向房磊贩卖甲基苯丙胺0.8克。
认定上述事实的证据，有经原审法院质证、认证的以下证据：
1、书证
（1）龙口市公安局受案登记表、立案决定书、抓获经过，载明本案案发及被告人王金光、于杰、吕某于2014年11月7日被抓获归案，被告人杨德军、张某甲于2015年1月21日被抓获归案。
（2）龙口市公安局龙口经济开发区派出所抓获证明，载明被告人王金光系被告人于杰协助公安机关抓获归案。
（3）被告人杨德军随身查获毒品疑似物照片及扣押清单载明，被告人杨德军随身查获的毒品疑似物依法扣押在案，及物品特征。
（4）龙口市人民法院（2010）龙刑初字第81号刑事判决书载明，被告人于杰2005年7月14日因犯强奸罪被龙口市人民法院判处有期徒刑三年，2010年3月26日因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被龙口市人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万五千元，刑期至2013年9月20日止。
（5）长岛县人民法院（1993）长刑初字第27号刑事附带民事判决书载明，被告人杨德军1993年12月11日因犯妨害公务罪、故意伤害罪被长岛县人民法院判处有期徒刑三年六个月，刑期至1997年6月11日止。
（6）被告人王金光、于杰、吕某、张某甲、杨德军的户籍证明分别证实五被告人的主体身份及刑事责任能力。
2、勘验、检查、辨认笔录
（1）龙口市公安局检查笔录一份及扣押清单二份、照片二张共同载明，2014年11月7日16时10分，侦查机关在龙口经济开发区爱家宾馆8213房间内将被告人于杰抓获，在其随身携带的皮包内发现疑似冰毒包装袋3袋，扣押疑似冰毒物3袋及称重仪一个。
（2）龙口市公安局辨认笔录二份及照片二组载明，经证人张某乙辨认，被告人于杰系向其贩卖冰毒的男子，被告人吕某系于杰贩卖毒品案的共同犯罪人。
（3）龙口市公安局辨认笔录一份及照片一组载明，经证人赵某辨认，被告人吕某系其与“大磊”一起吸食冰毒时，向“大磊”提供冰毒的男子。
（4）龙口市公安局辨认笔录五份及照片五组载明，经证人褚某辨认，指出被告人王金光系向其提供三次冰毒并共同吸毒的男子；被告人于杰系向其提供毒品的男子；被告人“浩浩”（张某甲）、吕某均系受于杰指派向其贩卖毒品的男子；被告人杨德军系向其贩卖毒品的男子。
（5）龙口市公安局辨认笔录二份及照片二组载明，经证人杜某辨认，被告人于杰系向其贩卖冰毒的男子；被告人吕某系向其索要欠于杰冰毒款的男子。
（6）龙口市公安局辨认笔录一份及照片一组载明，经证人高某辨认，被告人吕某系刘某洋的对象，并两次向其贩卖冰毒，每次5克共10克。
3、鉴定意见
（1）（烟）公（刑）鉴（化）字[2014]374号理化检验鉴定报告载明，送检物证：白色晶体3袋，净重分别为15.58g，物证编号依次为WZ2014111414001-WZ2014111414003，均用无色透明塑料袋包装，在于杰随身物品中查获。经鉴定，在以上3袋白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分。
（2）龙口市公安局【2014】0517号现场检测报告书载明，被告人吕某的检测样本经胶体金法现场检测，结果呈阳性。
（3）龙口市公安局【2014】02111号现场检测报告书、尿检卡照片共同载明，被告人于杰的检测样本经提取尿样当面用胶体金法现场检测，结果呈阳性。
4、证人证言
证人李某、张某乙、杜某、刘某、解某、褚某、刘某洋证实各被告人买卖毒品的情况。
5、被告人供述
（1）被告人王金光于供述其吸毒情况。
（2）被告人于杰供述其吸毒、从被告人王金光处购买毒品及贩卖毒品情况。
（3）被告人吕某供述吸毒及其帮助他人联系贩卖毒品情况。
（4）被告人张某甲供述吸毒及其帮助他人联系贩卖毒品情况。
（5）被告人杨德军供述其吸毒及贩卖毒品情况。
二、被告人于杰强奸犯罪事实
2014年3月5日上午，罪犯苗某（另案处理）通过手机“陌陌”聊天与被害人唐某某认识，并约唐某某中午在莱阳市一饭店见面。期间，苗某采取扇耳光等手段将唐某某手包抢走。当日22时许，苗某将唐某某带至莱阳市隆兴宾馆156房间，采取语言威胁等手段将唐某某强奸。因公安机关查夜，苗某遂联系臧某（另案处理）将其接走。3月6日凌晨，被告人于杰和臧某开车将苗某和唐某某带至龙口市芦头镇新兴小区于杰的租房内，于杰采取殴打等手段将唐某某强奸。3月6日下午，唐某某被臧某等人带至招远市强迫卖淫时逃走并报警。
认定上述事实的证据，有经原审法院质证、认证的以下证据：
1、书证
（1）龙口市公安局受案登记表、立案决定书、抓获经过，载明本案案发及被告人于杰于2014年11月7日被抓获归案。
（2）龙口市人民法院（2010）龙刑初字第81号刑事判决书。
（3）龙口市人民法院（2015）龙刑初字第61号刑事判决书载明，同案犯苗某2015年10月21日因犯抢劫罪、强奸罪、强迫卖淫罪被判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币四万元；臧某2015年10月21日因犯强迫卖淫罪被判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元。
2、鉴定意见
（烟）公（刑）鉴（法物）字[2014]293号法医物证检验鉴定书载明，送检物证及样本：标记“精斑”字样的物证包装袋1个，内装受害人唐某内裤一条，其上见可疑斑迹；苗某的干血样一份；于杰的干血样一份。经鉴定，在送检的唐某内裤上检出人精斑，为混合基因分型，且包含苗某和于杰的基因分型。
3、被害人陈述
唐某某陈述了其被姓于的男子将其强奸的情况。
4、证人证言
证人臧某、苗某、衣龙君证实唐某某被强奸的相关情况。
5、被告人供述
被告人于杰供述了其与唐某某发生性关系的情况。
原审法院认为，被告人王金光、于杰、杨德军违反毒品管理法规，多次向他人贩卖毒品，其行为已分别构成贩卖毒品罪，被告人吕某、张某甲明知被告人于杰、杨德军贩卖毒品仍帮助其联系贩卖，其行为亦构成贩卖毒品罪；被告人于杰违背妇女意志，强行与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪。被告人于杰、杨德军在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应按照其参与的全部犯罪处罚；被告人吕某、张某甲在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应从轻处罚；被告人吕某、张某甲系初犯，归案后均能够如实供述犯罪事实，依法应从轻处罚。被告人于杰曾因贩卖毒品罪被判处刑罚，但其刑满后不思悔改，五年内再次犯贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯，依法应从重处罚；其归案后能够如实供述贩卖毒品的犯罪事实，认罪态度较好，对该罪依法可从轻处罚；其协助公安机关抓获同案犯，具有立功表现，依法可从轻处罚。被告人王金光贩卖毒品39.98克，依法应判处七年以上有期徒刑；被告人于杰贩卖毒品37.98克，依法应判处七年以上有期徒刑；其一人犯数罪，依法应实行数罪并罚；被告人吕某、张某甲贩卖少量毒品，依法应判处三年以下有期徒刑；被告人杨德军贩卖毒品23.2克，依法应判处七年以上有期徒刑。
根据本案的事实与情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款、第二百三十六条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第三百五十六条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条之规定，以被告人王金光犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币八万元。以被告人于杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年,并处罚金人民币八万元；犯强奸罪，判处有期徒刑三年，决定执行有期徒刑十二年，并处罚金人民币八万元。以被告人吕某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币三千元。以被告人张某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。以被告人杨德军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币七万元。
宣判后，公诉机关不抗诉，上诉人王金光以其行为不构成贩卖毒品罪为由提出上诉，请求二审法院依法改判。上诉人杨德军以不服原审法院判处其有期徒刑十年为由提出上诉，请求二审法院依法判处。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
本院认为，上诉人王金光、杨德军、原审被告人于杰违反毒品管理法规，多次向他人贩卖毒品，原审被告人吕某、张某甲明知他人贩卖毒品仍帮助联系贩卖，上述五人的行为均构成贩卖毒品罪；原审被告人于杰违背妇女意志，强行与妇女发生性关系，其行为构成强奸罪。原审被告人吕某、张某甲在共同犯罪中起次要作用，系从犯，归案后均能够如实供述犯罪事实，且系初犯，依法应从轻处罚。原审被告人于杰曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑之刑罚，刑满后五年内再次犯贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯，依法应从重处罚；其归案后能够如实供述贩卖毒品的犯罪事实，认罪态度较好，对该罪依法可从轻处罚；其协助公安机关抓获同案犯，具有立功表现，依法可从轻处罚；其一人犯数罪，依法应实行数罪并罚。上诉人王金光关于其行为不构成贩卖毒品罪的上诉理由，经查，原审被告人于杰、证人解某能详细的描述从上诉人王金光处购买毒品的时间、地点、数量、支付的毒资及其年龄、驾驶车辆等情况，原审被告人吕某、张某甲和证人刘某也能够证实原审被告人于杰从上诉人王金光处购买过毒品，本案证据之间能够相互印证，形成了完整的证据链，足以认定上诉人王金光贩卖毒品的事实，其行为构成贩卖毒品罪，该上诉理由不成立，本院不予采纳。上诉人杨德军关于不服原审法院判处其有期徒刑十年的上诉理由，经查，上诉人杨德军贩卖毒品甲基苯丙胺23.2克，原审法院对其判处有期徒刑十年，符合相关法律规定，并无不妥，该上诉理由不成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴国岩
审判员 潘军岩
审判员 王立勋
二〇一六年五月二十三日
书记员 施鸿正