福建省三明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽04民终46号
上诉人（原审原告）黄建星。
委托代理人戴继平，福建建联律师事务所律师。
上诉人（原审被告）孙闽建。
上诉人（原审被告）建宁县瑞星竹业有限公司，住所地：建宁县溪口镇七里坑溪口工业集中区。
法定代表人孙闽建，总经理。
以上两上诉人的委托代理人吴晓挺，福建邱宁江律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）孙广娥。
上诉人黄建星因与上诉人孙闽建、建宁县瑞星竹业有限公司，被上诉人（原审被告）孙广娥股权转让纠纷一案，不服建宁县人民法院（2015）建民初字第439号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人黄建星及其委托代理人戴继平，上诉人孙闽建、建宁县瑞星竹业有限公司的委托代理人吴晓挺到庭参加诉讼。被上诉人孙广娥经本院传票传唤（公告），未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决查明：黄建星与孙广娥系瑞星公司的股东。2011年2月21日，黄建星与孙闽建、孙广娥订立《合伙企业财产份额转让协议书》，约定黄建星的出资份额转让给孙闽建，孙闽建受让49%出资份额，受让价为63.7万元，孙闽建、孙广娥、瑞星公司还应在本协议订立七日内支付黄建星为公司垫付的资金，并约定孙闽建、孙广娥、瑞星公司共同承担连带责任。同时约定从订立合同之日起，股权转让款63.7万元按月利率1.5%计息，该款应当于2011年6月30日前付清。逾期付款的按逾期款项的日万分之七支付违约金。逾期超过60日的，应当支付10万元违约金，且可以解除本协议。订立协议后的2011年4月19日，黄建星将其在瑞星公司的股份变更登记到孙闽建名下。
2011年4月20日，黄建星与孙闽建、孙广娥订立《确认书》，确认《合伙企业财产份额转让协议书》约定的为股权转让，并确认瑞星公司的全部财产已移交给了孙闽建、孙广娥，并确认尚欠63.7万元及相应利息。孙广娥于2012年1月汇款3万元给原告，5月2日汇款10万元，2013年2月5日汇款5万元，6月份汇款5万元，共计汇款23万元。孙广娥于2013年11月16日写下《欠款确认书》，确认尚欠黄建星63.7万元股权转让款。
2015年4月21日，黄建星以孙闽建、孙广娥、瑞星公司未付其股权转让款及利息为由，请求判令孙闽建、孙广娥、瑞星公司：1.给付63.7万元股权转让款；2.给付上述转让款的利息，从2011年2月21日起至还清日止，以63.7万元为基数按月息1.5%计算（扣除被告已经支付的23万元利息，暂计至起诉日利息为24.77万元）；3.给付逾期付款违约金，以63.7万元为基数按每日万分之七计算，从2011年6月30日起计算至付清款项日止；4.给付违约金10万元。
原审判决认为：黄建星与孙闽建之间的股权转让合同关系不违反我国法律、行政法规的强制性规定，合法有效。黄建星已将其名下股份转让变更登记到孙闽建名下，孙闽建应当按照合同约定的付款期限于2011年6月30日前付清黄建星股权转让款63.7万元，虽然孙广娥所经手支付给黄建星的款项未区分是偿还黄建星的垫付资金还是支付的转让款，但依据双方合同约定该两项支付是有时间先后顺序的，且经手人孙广娥认可尚欠黄建星的是股权转让款，即已经支付的是黄建星的垫资款，这也是符合合同约定及交易习惯的。故可认定孙闽建尚未支付黄建星股权转让款63.7万元及利息，合同约定的利息是付款期内利息。孙闽建未依约履行该义务，孙广娥、瑞星公司也未依约承担其连带责任，故黄建星要求孙闽建、孙广娥、瑞星公司给付股权转让款及利息的请求应予支持，按照合同约定，孙闽建、孙广娥、瑞星公司对此应承担连带责任。《合伙企业财产份额转让协议书》约定“如乙方（孙闽建）、丙方（孙广娥）或合伙企业（瑞星公司）不能按期支付本协议第一条至第四条约定的款项，每逾期一天，应向甲方支付逾期部分转让款的万分之七的违约金。逾期超过60天的，乙方、丙方应当支付壹拾万元违约金给甲方，且甲方可以解除本协议”，故孙闽建、孙广娥、瑞星公司应支付60天按日万分之七计算的违约金计26754元及10万元违约金。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、第三款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、孙闽建应于本判决生效后十日内支付黄建星股权转让款63.7万元及利息（以本金63.7万元为基数，从2011年2月21日起至2011年6月30日止按月利率1.5%计算），孙广娥、建宁县瑞星竹业有限公司承担连带清偿责任；二、孙闽建应于本判决生效后十日内支付黄建星违约金126754，孙广娥承担连带责任，建宁县瑞星竹业有限公司对其中的26754元承担连带责任；三、上述款项支付应扣除孙广娥已支付的230000元；四、驳回黄建星的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16997元，由黄建星负担10634元，孙闽建负担6363元，于本判决生效后七日内向本院交纳；公告费600元，由孙广娥负担，于本判决生效后七日内支付给黄建星。
宣判后，黄建星、孙闽建、瑞星公司均不服，向本院提起上诉。
黄建星上诉并答辩称：1、孙闽建、孙广娥、瑞星公司尚欠其股权转让款的事实经各方协议确认，实际付款人孙广娥亦出具及欠款确认书，事实清楚；2、《协议书》对利息及逾期付款违约金作了明确约定，原审将利息及逾期付款违约金约定错误理解，进而分段判令黄建星、孙闽建、瑞星公司给付部分的利息和部分的违约金有误；3、原审判决的违约金明显低于黄建星的实际损失，没有按黄建星的实际损失计算违约金。故请求加判孙闽建、孙广娥、瑞星公司：1、给付2011年6月30日起至还清股权转让款之日止，以63.7万元为基数按月息1.5%计算的利息；2、给付2011年8月30日起至还清股权转让款之日止，以63.7万元为基数按日万分之七计算的违约金。
孙闽建、瑞星公司上诉并答辩称：1、孙广娥已支付黄建星23万元及代垫款，故认定尚欠黄建星权转让款63.7万元依据不足；2、《协议书》约定的付款时间为2011年6月30日，逾期超过60日应当支付10万元违约金，违约金及利息的诉讼时效应的2012年1月起算，黄建星2015年3月主张，已超过诉讼时效，原审判令其支付违约金及利息错误。故请求撤销原判决并驳回对孙闽建、瑞星公司的诉讼请求。
被上诉人孙广娥未到庭也未提交书面答辩。
经审理查明：双方当事人对一审判决查明认定的事实没有异议，本院对没有争议的事实予以确认。
本院认为：上诉人黄建星将其所有的建宁县瑞星竹业有限公司股份转让给上诉人孙闽建，上诉人孙闽建应支付股份转让款63.7万元，除被上诉人孙广娥曾支付部分利息外，上诉人孙闽建及建宁县瑞星竹业有限公司未曾付款，故上诉人孙闽建尚欠上诉人黄建星股权转让款63.7万元的事实清楚，原审对此认定正确。《合伙企业财产份额转让协议书》约定“上述转让款项63.7万元，从本协议订立之日起由乙方（孙闽建）按月利率1.5%支付利息给甲方（黄建星）”，故上诉人孙闽建应支付从2011年2月21日起至判决确定的还款之日止，以63.7万元为基数按月息1.5%计算的利息，且应根据《合伙企业财产份额转让协议书》约定由被上诉人孙广娥、上诉人建宁县瑞星竹业有限公司承担连带责任。因上诉人孙闽建所欠转让款逾期未付，根据《合伙企业财产份额转让协议书》约定“如乙方（孙闽建）、丙方（孙广娥）或合伙企业（瑞星公司）不能按期支付本协议第一条至第四条约定的款项，每逾期一天，应向甲方（黄建星）支付逾期部分转让款的万分之七的违约金。逾期超过60天的，乙方、丙方应当支付壹拾万元违约金给甲方，且甲方可以解除本协议”，及上诉人孙闽建逾期付款已超过60天的约定情形，故上诉人孙闽建、被上诉人孙广娥应支付上诉人黄建星逾期付款违约金10万元。对上诉人黄建星主张逾期付款还应按万分之七计算逾期付款违约金的诉讼请求，因逾期付款已超过60天，不适用逾期违约金按日万分之七计算的的情形，故本院不予支持，原审对此处理不当，应予以撤销。上诉人孙闽建在一审期间并未提出诉讼时效抗辩，但在二审期间又提出本案讼争的违约金及利息已超过诉讼时效，依照最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第四条，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第（一）、（二）项之规定判决如下：
一、维持建宁县人民法院（2015）建民初字第439号民事判决第三项、第四项；
二、变更建宁县人民法院（2015）建民初字第439号民事判决第一项为：上诉人孙闽建应于本判决生效后十日内支付上诉人黄建星股权转让款63.7万元及利息（以本金63.7万元为基数，从2011年2月21日起至本判决确定的还款之日止按月利率1.5%计算），被上诉人孙广娥、上诉人建宁县瑞星竹业有限公司承担连带清偿责任；
三、变更建宁县人民法院（2015）建民初字第439号民事判决第二项为：上诉人孙闽建、被上诉人孙广娥应于本判决生效后十日内支付上诉人黄建星违约金10万元；
上诉案件受理费16997元，由上诉人孙闽建、建宁县瑞星竹业有限公司负担；公告费400元由被上诉人孙广娥负担，并于本判决生效后七日内支付给上诉人黄建星。
一审案件受理费、公告费按一审判决执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈少华
审 判 员 吴ＸＸ
代理审判员 简雪凤
二〇一六年四月二十七日
书 记 员 李 琳
附本判决所依据的主要法律条文：
1、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
2、最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第四条当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外。
当事人未按照前款规定提出诉讼时效抗辩，以诉讼时效期间届满为由申请再审或者提出再审抗辩的，人民法院不予支持。
3、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判、裁定；
（一）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；…
执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。