河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫11民终1030号上诉人（原审被告）：朱红雨，男，汉族，1975年1月8日出生，住漯河市郾城区。被上诉人（原审原告）：漯河市永起金属材料有限公司，住所地漯河市郾城区豫南口岸院内，统一社会信用代码91411103798202022Y（1—1）。法定代表人：尚学勤，该公司经理。委托诉讼代理人：薛民峰，漯河市郾城区城关镇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：漯河市郾城区实验幼儿园，住所地漯河市郾城区城关镇祁山路北段，组织机构代码41822605-8。法定代表人：李巧云，该园园长。委托诉讼代理人：柏军营，河南平允律师事务所律师。上诉人朱红雨因与被上诉人漯河市永起金属材料有限公司（以下简称永起金属材料公司）、漯河市郾城区实验幼儿园（以下简称郾城实验幼儿园）买卖合同纠纷一案，永起金属材料公司于2017年2月24日向漯河市郾城区人民法院（以下简称原审法院）提起诉讼，请求判令朱红雨和郾城实验幼儿园偿还其欠款及滞纳金计款234326.2元，并承担本案诉讼费用。原审法院于2017年4月11日作出（2017）豫1103民初884号民事判决。朱红雨不服原判，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2017年6月1日公开开庭进行了审理。上诉人朱红雨，被上诉人永起金属材料公司的委托代理人薛民峰，被上诉人郾城实验幼儿园的委托代理人柏军营到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：朱红雨为郾城实验幼儿园教学楼的实际施工人，于2011年8月份购买永起金属材料公司的钢材，并于2011年8月16日，给永起金属材料公司出具“欠条”一份，确认朱红雨欠永起金属材料公司钢材款65966元，并保证2011年8月16日付清；2011年8月24日，朱红雨又给永起金属材料公司出具“欠条”一份，确认朱红雨欠永起金属材料公司钢材款15667.2元，并保证2011年8月24日还清。上述两份“欠条”中约定“欠款自提货之日起每吨每天加滞纳金五元钱，直至付清货款之日止。”庭审中，朱红雨对“欠条”真实性表示无异议，并称“欠条”中的钱数也无异议。但认为滞纳金过高，并称其本人并无建筑资质，是一个叫张全民的承包了郾城实验幼儿园教学楼工程，让他到工地干活，平时工程款也由张全民支付给他。因钢材用到郾城实验幼儿园教学楼上了，郾城实验幼儿园属于受益方，且楼房已投入使用，郾城实验幼儿园应当支付钢材款。郾城实验幼儿园称其教学楼工程承包给漯河市育才建筑安装工程公司承建，由漯河市育才建筑安装工程公司包工包料，郾城实验幼儿园按照建设工程施工合同约定向漯河市育才建筑安装工程公司支付工程款，并当庭提交一份和漯河市育才建筑安装工程公司签订的建设工程施工合同。另查明，永起金属材料公司称2014年11月份，朱红雨支付其1万元欠款。原审法院认为：朱红雨在郾城实验幼儿园教学楼施工过程中，购买永起金属材料公司的钢材，双方构成买卖合同关系，永起金属材料公司向朱红雨供应钢材后，朱红雨应当支付永起金属材料公司钢材款。永起金属材料公司提交的两份“欠条”，确认朱红雨欠永起金属材料公司钢材款81633.2元，永起金属材料公司称朱红雨于2014年11月份支付钢材款1万元，现尚欠钢材款71633.2元。关于违约金的问题，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十七条规定：“当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。”第二十九条规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失。”本案中，永起金属材料公司和朱红雨约定违约金“每吨每天五元”，朱红雨认为过高，根据上述法律规定，应当予以适当减少。参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”予以支持永起金属材料公司违约金按照年利率24%计算。关于永起金属材料公司要求郾城实验幼儿园承担还款责任的主张，依据《中华人民共和国民法通则》第八十四条规定“债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的是债权人，负有义务的是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。”《中华人民共和国合同法》第八条规定“依法成立的合同，对当事人具有约束力。”该法第一百二十一条规定“当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方当事人承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。”故债是特定当事人之间的法律关系，依据合同债权的相对性，债权人只能向特定的债务人请求给付，债务人只对特定的债权人负有给付义务。朱红雨称因郾城实验幼儿园没有支付下余工程款和材料款，但按照上述法律规定，朱红雨应当承担违约责任，朱红雨和郾城实验幼儿园之间的纠纷，可以依照法律规定或者按照约定解决。因此，本案中“欠条”的双方是永起金属材料公司和朱红雨，且郾城实验幼儿园将教学楼承包给河市育才建筑安装工程公司，并签订有建设工程施工合同，另外，朱红雨认可其从来没有从郾城实验幼儿园拿到过工程款或材料款。故本案永起金属材料公司系债权人，朱红雨系债务人，永起金属材料公司要求郾城实验幼儿园承担本案中的钢材款没有法律依据。综上，原审法院根据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百一十四、第一百二十一条、第一百三十条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十七条、第二十九条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，判决：一、朱红雨于本判决生效后10日内支付永起金属材料公司钢材款71633.2元及违约金（违约金分段计算。第一笔款项：2011年8月17日至2014年11月底，按照本金65966元、月息2分计算；2014年12月1日以后，按照本金55966元、月息2分计算至履行完毕之日。第二笔款项：2011年8月25日以后，按照本金15667.2元、月息2分计算至履行完毕之日止。）二、驳回永起金属材料公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费4810元，由朱红雨负担。朱红雨上诉称：请求二审法院依法撤销原审判决，改判朱红雨不承担民事责任。事实与理由：一、原审存在漏列被告，程序违法。1.朱红雨仅是张全民下边的具体施工人，朱红雨出具欠条的行为属于履行职务行为，其法律后果应当由张全民和漯河市育才建筑安装工程公司承担。2.郾城实验幼儿园教学楼工程由漯河市育才建筑安装工程公司采用包工包料的形式承建，朱红雨签名赊销的钢材全部用到郾城实验幼儿园教学楼工程上，原审判决朱红雨承担付款责任没有事实根据和法律依据。3.朱红雨作为一个自然人，根本不具备承建工程的资质，且工程款也是郾城实验幼儿园直接对准漯河市育才建筑安装工程公司和张全民发放的，张全民和漯河市育才建筑安装工程公司是必须参加诉讼的当事人。二、按照法律规定，货款的诉讼时效期间为两年，从出具欠条的次日计算，本案欠款已超过诉讼时效。三、郾城实验幼儿园至今拖欠教学楼工程款近20万元，郾城实验幼儿园应在拖欠工程款范围内承担补充支付责任。综上，请求二审法院查明事实，依法撤销原审错误判决，改判朱红雨不承担民事责任。永起金属材料公司二审辩称：原审判决认定事实错误，依法应予改判。朱红雨为郾城实验幼儿园施工建设教学楼，从永起金属材料公司购买钢筋，因系垫资，朱红雨当时无经济能力支付材料款，故从永起金属材料公司赊欠。如今教学楼已投入使用，郾城实验幼儿园仍拖欠朱红雨的工程款，朱红雨因此拖欠永起金属材料公司的材料款，因此，永起金属材料公司请求二审法院改判郾城实验幼儿园在欠付工程款范围内向永起金属材料公司支付材料款。朱红雨与郾城实验幼儿园承担连带责任。郾城实验幼儿园二审辩称：是朱红雨向永起金属材料公司购买的钢材，也是朱红雨向永起金属材料公司出具的两份欠条，同样是朱红雨2014年11月份支付永起金属材料公司1万欠款，所以永起金属材料公司与朱红雨之间形成买卖合同关系。至于朱红雨与张全民以及漯河市育才建筑安装工程公司之间是否是施工关系，与本案永起金属材料公司主张的买卖合同关系不是同一个法律关系，所以永起金属材料公司无权起诉张全民和漯河市育才建筑安装工程公司。朱红雨称因郾城实验幼儿园没有支付下余工程款和材料款，朱红雨和郾城实验幼儿园之间的纠纷，可以依照法律规定或者按照约定解决。综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确，程序合法，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。本院经审理查明的事实与原审查明的事实相同。本案二审的争议焦点为：原审判决朱红雨支付永起金属材料公司钢材款71633.2元及违约金是否有误。本院认为：朱红雨欠永起金属材料公司钢材款81633.2元的事实，有朱红雨分别于2011年8月16日和2011年8月24日向永起金属材料公司出具的二份货款欠条为证，欠款事实清楚，永起金属材料公司认可朱红雨于2014年1月份还款1万元，故永起金属材料公司诉请主张朱红雨支付下欠货款71633.2元，于法有据，应予支持。因欠条上约定违约金过高，原审法院参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，按照月息2分计付，判处适当，本院依法予以维护。朱红雨主张其出具欠条属职务行为，未提供相应证据予以证实，本院依法不予支持。是否要求张全民、漯河市育才建筑安装工程公司、郾城实验幼儿园承担民事责任，是永起金属材料公司的权利，原审判决朱红雨承担还款责任，驳回永起金属材料公司的其他诉讼请求，永起金属材料公司并未对此提起上诉，故朱红雨如主张应由张全民、漯河市育才建筑安装工程公司、郾城实验幼儿园承担民事责任，可待向永起金属材料公司承担还款责任后，另行主张。原审中，朱红雨并未对诉讼时效提出抗辩，二审中又提出诉讼时效抗辩，故本院依法不予支持。综上，朱红雨上诉理由不足，其上诉主张本院依法不予支持。原审判决尚无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4810元，由上诉人朱红雨负担。本判决为终审判决。审判长  石笑云审判员  李 刚审判员  刘继伟二〇一七年六月二日书记员  王瑞珺