福建省安溪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）闽0524刑初31号
公诉机关福建省安溪县人民检察院。
被告人李玉秀，女，1978年6月8日出生，汉族，小学文化，无业，住安溪县。因本案于2017年3月14日被安溪县公安局抓获，同月15日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现羁押于安溪县看守所。
被告人黄福安（别名黄金炼），男，1979年8月17日出生，汉族，小学文化，无业，住安溪县。因本案于2017年3月14日被安溪县公安局抓获，同月15日被刑事拘留，同年4月22日被
该局办理取保候审，同年6月23日被安溪县人民检察院办理取保候审，2018年1月9日被本院决定取保候审。现在家。
安溪县人民检察院以安检诉刑诉（2017）1296号起诉书指控被告人李玉秀、黄福安犯传播淫秽物品牟利罪，于2018年1月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。安溪县人民检察院指派检察员吴聚宾出庭支持公诉，被告人李玉秀、黄福安均到庭参加诉讼。现已审理终结。
安溪县人民检察院指控,被告人李玉秀、黄福安于2016年以来，在福建省安溪县湖头镇湖二村中山街同德巷39号等地，利用被告人李玉秀事先准备好的手机、微信号及网上购得的92个淫秽视频等物品，通过采取将微信号虚设为女性昵称和头像、定位在大城市等方式，向不特定多数人发送淫秽视频312人次，并非法获利共计3030.14元。经鉴定，上述92个淫秽视频均为淫秽视频。
被告人李玉秀、黄福安均于2017年3月14日被公安机关抓获。被告人李玉秀归案后，如实供述罪行。
指控上述事实的证据如下，1、扣押的手机等物证；2、户籍证明等书证；3、证人李某等人的证言；4、被告人李玉秀、黄福安的供述及辩解；5、鉴定书等鉴定意见；6、搜查笔录、电子证物工作记录等笔录等。
公诉机关认为，被告人李玉秀、黄福安以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端传播淫秽电子信息，情节严重，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第二十五条第一款的规定，应以传播淫秽物品牟利罪追究其刑事责任，属共同犯罪。在共同犯罪中，被告人李玉秀起主要作用，是主犯，依照《中华人民共和国刑法》第二十六条第一、四款的规定，应当对其参与的全部犯罪处罚；被告人黄福安其次要作用，是从犯，依照《中华人民共和国刑法》第二十七条第二款的规定，应当从轻或者减轻处罚。被告人李玉秀归案后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。提请本院依法判处。
被告人李玉秀对公诉机关指控的没有意见，要求对其从轻处罚。
被告人黄福安对公诉机关的指控亦无异议，辩解其是帮忙李玉秀用手机发送视频。
经审理查明，2016年以来，被告人李玉秀、黄福安夫妻在福建省安溪县湖头镇湖二村中山街同德巷39号等地，利用被告人李玉秀事先准备好的手机、微信号及网上购得的92个淫秽视频等物品，通过采取将微信号虚设为女性昵称和头像、定位在大城市等方式，向不特定多数人发送淫秽视频312人次，并非法获利共计3030.14元。经安溪县公安局淫秽物品鉴定，上述92个淫秽视频均为淫秽视频。
被告人李玉秀、黄福安均于2017年3月14日被公安机关抓获，并被扣押作案工具手机各一部。被告人李玉秀归案后，如实供述罪行。
在审理过程中，安溪县司法局受本院委托，对被告人黄福安进行审前社会调查评估，并出具了《审前社会调查评估意见》。
认定上述事实，有由公诉机关提供的，经庭审质证的如下证据证明：
检查笔录及扣押、随案移交物品文件清单、现场照片，证明安溪县公安局民警于2017年3月14日对安溪县湖头镇同德巷39号卢某租房及室内人员的人身进行搜查，现场查获李玉秀、黄福安等人，并扣押李玉秀持有的作案工具苹果手机5一部；扣押黄福安持有的作案工具苹果手机5一部等。
安公治鉴（2017）0004号鉴定书，分别对黄福安、李玉秀被扣押的苹果5手机中相册里的照片和视频刻录的光盘编号为Disk-004共1张，其中，黄福安所含照片39张，视频文件17个；李玉秀所含照片133张，视频文件80个；经审查鉴定结论如下：黄福安所含视频文件中有15个、所含照片中有3张淫亵性地具体描写性及性交等行为，公然宣传色情淫荡形象，或者具体描写与性变态有关的暴力、虐待、侮辱等行为，没有艺术价值或科学价值，鉴定为淫秽视频；李玉秀所含视频文件中有77个、所含照片中有12张淫亵性地具体描写性及性交等行为，公然宣传色情淫荡形象，或者具体描写与性变态有关的暴力、虐待、侮辱等行为，没有艺术价值或科学价值，鉴定为淫秽视频。
安公（网监）检（2017）062号电子证物检查工作记录，证明安溪县公安局对被告人李玉秀所使用的电子设备进行勘验，电子证物勘查情况，编号MP-1、MP-2、MP-3、MP-4的光盘数据中均存有疑似淫秽图片、视频等，安装有微信等即时通讯软件等。
电脑证据下载材料，证明从扣押被告人李玉秀的手机中，提取淫秽视频、截图及内容说明、QQ聊天下载信息。
发送视频清单，证实被告人李玉秀使用微信发送淫秽视频计201个。
工作说明、微信账号入账截图及情况表，经调取微信明细，2017年2月至3月间，被告人李玉秀涉案微信账号共计进账2194.7元；被告人黄福安涉案微信账号共计进账1363.02元；被告人李玉秀微信账号交易明细统计中，微信分身版04（账号：qaz866899，注册姓名：黄福安）的交易明细与微信分身版08（账号：qaz866899，注册姓名：黄福安）的交易明细完全一致，更正为：被告人李玉秀涉案微信账号共进账1667.12元，被告人黄福安涉案微信账号共进账1363.02元，合计3030.14元。
微信取证光盘、发送的淫秽视频个数汇总表，证实腾讯公司出具的22个涉案微信账号入账情况，账户入账时间集中在2017年2月至3月间，发送的淫秽视频个数为312个。
证人林某、李某、卢某的证言，认识李玉秀、黄福安等人，他们也是利用手机微信从事裸聊诈骗活动。
抓获经过，安溪县公安局于2017年3月14日经举报查获涉嫌诈骗的犯罪嫌疑人黄福安、李玉秀等人，并口头传唤到案接受侦查。
10、户籍证明，证实被告人李玉秀、黄福安的出生日期等个人信息。
11、被告人李玉秀的供述，2016年以来，在网上听别人说在微信上冒充美女发送图片视频可以赚钱，其就在湖头手机店买一部黑色苹果5代手机、一部白色苹果5s手机，然后在网上以每个18元价格购买20个微信账号，每个微信账号的密码都是qaz789789及以每张5元价格购买数十张美女裸露的照片及视频，之后下载天下游软件，将微信位置定位在浙江一带，利用事先设置好的美女头像来通过附近的人让别人加其，之后其会把事先在网上准备好的裸女照片发送给对方，并在照片写有“发20元红包，给你三部自拍小视频”等字样通过微信上利用事先购买的美女图片和视频，冒充图片上的美女，骗好友发红包。其和黄福安是各使用一部手机诈骗，黄福安使用的微信号、视频、图片都是其给他的。
12、被告人黄福安的供述，其和李玉秀没有明确的分工，是各自聊自己的，但是一起做的，平时作案过程中发生的视频和图片，都是其妻子李玉秀去获取的。
上述证据，来源合法，内容客观真实，并与本案相关联，本院依法予以确认。
本院认为，被告人李玉秀、黄福安以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端传播淫秽电子信息，其行为均已构成传播淫秽物品牟利罪，属共同犯罪。公诉机关指控被告人李玉秀、黄福安犯传播淫秽物品牟利罪的罪名成立。公诉机关对本案二被告人共同犯罪属情节严重的指控，根据两高的有关司法解释，其传播的淫秽视频文件已在二十个以上，但尚未达到该规定五倍以上，不宜认定为情节严重，故该指控的犯罪情节，予以纠正。在共同犯罪中，被告人李玉秀起主要作用，是主犯，应当对其参与的全部犯罪处罚；被告人黄福安其次要作用，是从犯，依法予以从轻处罚。被告人李玉秀归案后，如实供述自己的罪行，被告人黄福安归案后，如实供述自己的主要犯罪事实，当庭表示认罪，均依法从轻处罚。审前司法行政机关出具对被告人黄福安具备社区矫正条件的社会调查评估报告，经审查认为，被告人黄福安符合适用缓刑的条件，该评估意见予以确认。依法对被告人黄福安予以宣告缓刑。为维护国家对文化娱乐制品的管理。根据被告人李玉秀、黄福安的犯罪事实、情节和社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人李玉秀犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2017年3月14日起至2019年9月13日止。罚金应于本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人黄福安犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年三个月，并处罚金人民币一千元（已缴交）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、追缴被告人李玉秀、黄福安的违法所得人民币三千零三十元一角四分，予以没收，上缴国库。
（违法所得应于本判决生效后十日内缴纳。）
四、没收被告人李玉秀、黄福安被公安机关扣押的作案工具手机各一部。
黄福安回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周开源
人民陪审员 谢桂琴
人民陪审员 陈文飞
二〇一八年三月二十六日
书 记 员 石景艺
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人李进根和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚：
（一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的；……；
（六）利用淫秽电子信息收取广告费、会员注册费或者其他费用，违法所得一万元以上的；……。
第二条实施第一条规定的行为，数量或者数额达到第一条第一款第（一）项至第（六）项规定标准五倍以上的，应当认定为刑法第三百六十三条第一款规定的“情节严重”；达到规定标准二十五倍以上的，应当认定为“情节特别严重”。