浙江省宁波市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浙甬商初字第74号
原告：北京大唐燃料有限公司。
法定代表人：周刚。
委托代理人：刘占国。
委托代理人：穆继云。
被告：宁波万象进出口有限公司。
法定代表人：王正国。
委托代理人：陈家乾。
第三人：山东百富物流有限公司。
法定代表人：余谦。
原告北京大唐燃料有限公司（以下简称大唐公司）为与被告宁波万象进出口有限公司（以下简称万象公司）、第三人山东百富物流有限公司（以下简称百富公司）债权人代位权纠纷一案，于2014年12月16日向本院提起诉讼。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年6月16日公开开庭审理了本案。大唐公司的委托代理人刘占国、穆继云，万象公司的委托代理人陈家乾到庭参加诉讼。百富公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
大唐公司起诉称：一、大唐公司对百富公司债权合法且到期。大唐公司与百富公司于2013年3月19日签订《镍铁采购合同》一份，编号：13RFGNT004-007114。合同约定：大唐公司向百富公司购买镍生铁10000吨±10%，镍品位11.50%，单价1120元/1%镍，合同有效期为2013年3月19日至2013年4月20日。合同签订后，大唐公司按合同约定向百富公司支付货款共计147500000元，但百富公司截至起诉之日仍未向大唐公司交付合同约定货物，也未向大唐公司返还货款；二、百富公司对万象公司享有债权且到期。1.百富公司与万象公司于2012年1月5日签订《镍铁买卖合同》一份，编号：NBWX-
镍铁-0001。合同约定，万象公司向百富公司提供镍铁5000吨（±5%），单价1140元/镍，镍点≥10%，合同签订后50日内交货完成，有效期截至2013年2月24日。合同签订后，百富公司按约向万象公司支付45000000元，折合镍铁约3947.37吨，但万象公司至今未交货。2.2013年2月28日，百富公司与万象公司签订《镍矿购销合同》一份，编号：2013XNKWX001。合同约定：百富公司通过瑞宁3轮向万象公司提供约51993.04湿吨镍矿，单价为699元/湿吨；通过华文轮向万象公司提供约35759.66湿吨镍矿，单价为499元/湿吨。合同签订后，百富公司从2013年3月2日起至2013年3月17日止，共计交货45926.28吨镍矿，价值28918829.72元，万象公司未支付相应货款。2013年4月3日，百富公司与万象公司签订《镍铁购销合同》一份，编号：13SDBF-
CNT-
NBWX-0403。合同约定：万象公司向百富公司提供镍生铁8017吨（±2%），单价1125元/1%镍，镍品位10%-13%。百富公司支付3000000元预付款，合同有效期至2013年6月20日。合同签订后，百富公司按约支付了3000000元预付款，万象公司分别于2013年4月25日、2013年8月23日交付镍铁共计2133.343吨。双方款项抵扣后，万象公司尚欠百富公司货款5733807.98元（根据编号：NBWX-
镍铁-0001号合同约定，折合镍铁约为502.97吨）。3.万象公司有5000000元借款未偿还百富公司。2013年，百富公司与万象公司签订《借款合同》一份，合同约定：借款金额为5000000元，用于镍铁所需资金周转，期限为2013年4月25日至2013年5月7日，月利率1.20%，逾期还款按每日千分之五支付违约金。合同签订后，百富公司于2013年4月25日向万象公司打款5000000元，万象公司至今未还；三、百富公司怠于行使其对万象公司的债权，对大唐公司的债权造成了损害。百富公司对万象公司的债权均已到期，但其却未通过诉讼或仲裁及其他方式积极行使权利，其怠于行使上述到期债权的行为已经致使大唐公司的债权无法实现。请求法院判令：1.万象公司向大唐公司支付镍铁3947.37吨（镍点≥10%）或等值货币45000000元。2.万象公司向大唐公司支付货款5733807.98元或交付等值镍铁502.97吨（镍点≥10%）。3.万象公司向大唐公司支付借款5000000元或交付等值镍铁438.60吨（镍点≥10%）。以上三项合计55733807.98元。4.本案诉讼费由万象公司负担。
万象公司答辩称：大唐公司代位权是否成立，万象公司相信法院根据事实，会依法作出裁判。万象公司认为欠债要还是天经地义，向谁归还，只要程序合法，手续齐备，都是一样。如果大唐公司代位权成立，大唐公司所诉的代位追偿数额55733807.89元也缺乏法律和事实依据，因为百富公司与万象公司就签订的三个合同没有进行过具体的结算，金额具有不确定性。但根据万象公司的结算，尚欠百富公司的货款及借款金额共计36369405.32元系事实。请求法院依法判决。
百富公司未作答辩。
大唐公司为证明其诉讼主张，向本院提供了以下证据：
第一组：1.（编号为13RFGNT004-007114）《镍铁采购合同》一份；2.付款通知单两份；3.中国银行国内信用证到单通知一份。上述证据欲证明大唐公司向百富公司购买镍铁，按合同约定向百富公司支付货款共计147500000元的事实。
第二组：1.（编号为NBWX-
镍铁-0001）《镍铁买卖合同》一份（复印件）；2.支付凭证十二份（复印件）。上述证据欲证明万象公司向百富公司购买镍铁，百富公司按约向万象公司支付45000000元预付款的事实。
第三组：1.（编号为2013XNKWX001）《镍矿购销合同》一份（复印件）；2.百富公司瑞宁3轮镍矿提货单及堆场磅码单（复印件）；3.百富公司华文轮镍矿提货单及物流称重磅码单（复印件）。上述证据欲证明百富公司通过瑞宁3轮、华文轮向万象公司提供镍矿共计45926.28吨，价值28918829.72元，万象公司未支付相应货款的事实。
第四组：1.（编号为13SDBF-CNT-
NBWX-0403）《镍铁购销合同》一份（复印件）；2.支付凭证（复印件）。上述证据欲证明万象公司向百富公司提供镍铁8017吨，百富公司按约支付3000000元预付款的事实。
第五组：1.《借款合同》一份（复印件）；2.百富公司出具的收款收据一份（复印件）。上述证据欲证明万象公司与百富公司存在借贷关系，百富公司已经向万象公司交付了借款5000000元的事实。
经庭审质证，万象公司发表质证意见如下：对第一组证据真实性没有异议，但认为百富公司有无向大唐公司履行过交货义务不清楚，应由大唐公司举证证明。对于第二组、第三组、第四组证据真实性无异议，但对镍铁数量有异议，大唐公司依据的是到码头的磅码单，而万象公司依据的是到厂里的入库单。同时，镍矿水含量超标，含量不足，存在质量问题。另外合同约定的是含税价，税款应由百富公司支付，运输费由万象公司垫付，该费用也应扣除。对第五组证据真实性、关联性均无异议。本院经审查后，对上述证据的真实性予以确认。与本案关联性结合其他证据作综合判断。
万象公司为证明其抗辩意见成立，向本院提供了以下证据：
第一组：（编号为2013XNKW001）《镍矿购销合同》一份（复印件）。欲证明万象公司与百富公司之间的镍矿买卖合同关系，合同约定了镍矿含量、含税价、运输费负担等。
第二组：1.瑞宁3轮镍矿到厂明细表；2.瑞宁3轮镍矿抽样检测分析检验报告单；3.华文轮镍矿到厂明细表；4.华文轮镍矿抽样检测分析检验报告单。（以上均为复印件）。上述证据欲证明百富公司提供的镍矿水含量超标，镍含量不足，存在质量问题的事实。
第三组：商都县远华化工有限公司关于所购镍矿品质有关意见的函（复印件）一份。欲证明百富公司提供的镍矿存在质量问题的事实。
第四组：1.《镍矿运输合同》一份；2.个人往来明细账（复印件）。上述证据欲证明万象公司委托宁波万泰物流有限公司运输镍矿到内蒙古商都，万象公司替百富公司垫付了运费3600000元的事实。
第五组：记账凭证、宁波增值税专用发票若干（复印件）。欲证明万象公司代百富公司代开代付17%税款9246523.56元的事实。
第六组：《债权转让通知书》一份。欲证明万象公司欠百富公司的债务没有进行对账确认的事实。
第七组：1.《山东百富镍铁、镍矿结算》一份；2.商都县华远化工有限公司出具的厂商质保书。（以上均为复印件）。上述证据欲证明万象公司向百富公司提出具体结算后所欠的款项数额及万象公司提供给大唐公司的镍铁品质合格的事实。
经庭审质证，大唐公司发表质证意见如下：对第一组证据真实性、关联性无异议。第二组证据不能证明万象公司所要证明的目的，没有事实及法律依据。第三组证据不是原件，且发生在万象公司与百富公司之间，即使该事实成立，也应由百富公司书面确认。第四组证据不是原件，且发生在万象公司与百富公司之间，即使该事实成立，也应由百富公司书面确认。第五组证据需要百富公司与万象公司之间进行确认，开具增值税专用发票的依据是双方实际履行的合同，没有实际履行的合同所产生的损失由开具发票方承担。第六组证据真实性没有异议，但即使是百富公司通知了大唐公司，由于数额没有确认，对大唐公司不生效。第七组证据是万象公司单方出具给百富公司的结算依据。而镍铁质量应该由万象公司与百富公司具体确认，与大唐公司无关。本院经审查，对第一组、第六组证据真实性、关联性予以确认。其他几组证据真实性、关联性结合大唐公司提供的证据作综合认定。
百富公司未向本院提供证据，亦未对大唐公司、万象公司提交的证据发表质证意见。
本院根据双方提供的证据及当事人庭审中陈述，认定基本事实如下：
大唐公司与百富公司于2013年3月19日签订《镍铁采购合同》一份，编号：13RFGNT004-007114。合同约定：大唐公司向百富公司购买镍铁10000吨±10%，镍品位11.50%，单价1120元/1%镍，合同有效期为2013年3月19日至2013年4月20日。合同签订后，大唐公司按合同约定向百富公司支付货款共计147500000元，但百富公司未交付合同约定货物，也未向大唐公司返还货款。
2012年1月5日，万象公司与百富公司签订了《镍铁买卖合同》一份，编号：NBWX-
镍铁-0001。合同约定，万象公司向百富公司提供镍铁5000吨（±5%），单价1140元/镍，镍点≥10%，合同签订后50日内交货完成，有效期截至2013年2月24日。合同签订后，百富公司按约向万象公司支付45000000元，折合镍铁（镍点≥10%）约3947.37吨，但万象公司至今未交货物。
2013年2月28日，万象公司与百富公司签订《镍矿购销合同》一份，编号：2013XNKWX001。合同约定：百富公司通过瑞宁3轮向万象公司提供约51993.04湿吨镍矿，单价为699元/湿吨；通过华文轮向万象公司提供约35759.66湿吨镍矿，单价为499元/湿吨。合同签订后，百富公司从2013年3月2日起至2013年3月17日止，共计交货45926.28吨镍矿，价值28918829.72元，万象公司未支付相应货款。
2013年4月3日，万象公司与百富公司签订《镍铁购销合同》一份，编号：13SDBF-CNT-
NBWX-0403。合同约定：万象公司向百富公司提供镍铁8017吨（±2%），单价1125元/1%镍，镍品位10%-13%，百富公司支付3000000元预付款，合同有效期至2013年6月20日。合同签订后，百富公司按约支付了3000000元预付款，万象公司分别于2013年4月25日、2013年8月23日交付镍铁共计2133.343吨。
2013年，万象公司与百富公司签订《借款合同》一份，约定借款金额为5000000元，用于镍铁所需资金周转，借款期限为2013年4月25日至同年5月7日，月利率1.20%，逾期还款按每日千分之五支付违约金。合同签订后，百富公司于2013年4月25日向万象公司交付借款5000000元，但万象公司至今尚未偿还。
庭审中，万象公司认为镍铁、镍矿数量、质量存在问题。运输费用、税费承担等与百富公司存在争议。万象公司、百富公司对于以上发生在双方之间的镍铁、镍矿业务交易，在实际履行后，尚未对账确认。万象公司自认包括借款在内该公司共欠百富公司36369405.32元，该债务至今未予清偿。
本院认为：依照《中华人民共和国合同法》第七十三条之规定，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债务专属于债务人自身的除外。代位权行使范围以债权人的债权为限。根据大唐公司提供的现有证据表明，债务人百富公司尚欠债权人即大唐公司147500000元，而万象公司自认尚欠百富公司到期债务36369405.32元，对此大唐公司也予以认可。百富公司至今对该债务未以诉讼或仲裁方式向万象公司主张，致使大唐公司债权未能实现。故大唐公司要求万象公司直接清偿债务用于抵偿万象公司所欠百富公司的债务，于法有据，予以支持。而债务金额应根据现可确认的万象公司自认的金额为准。至于万象公司实际尚欠百富公司的金额问题，双方可以另行结算。百富公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第七十三条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）第十一条、第十三条、第十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告宁波万象进出口有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告北京大唐燃料有限公司款项36369405.32元；
二、驳回原告北京大唐燃料有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。
本案案件受理费320469元，公告费560元，合计321029元，由原告北京大唐燃料有限公司负担111345元，被告宁波万象进出口有限公司负担209684元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省高级人民法院。[在递交上诉状之日起七日内，按上诉请求金额预缴上诉案件受理费320469元（具体金额由浙江省高级人民法院确定，多退少补），户名：浙江省财政厅非税收入结算分户，开户银行：农业银行杭州市西湖支行，账号：19000101040006575401001。逾期不交，按自动撤回上诉处理]。
审 判 长 赵文君
审 判 员 徐梦梦
人民陪审员 彭建华
二〇一五年七月二十日
代书 记员 夏晶晶