安徽省六安市裕安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）六裕刑初字第00020号
公诉机关安徽省六安市裕安区人民检察院。
被告人吴某甲，男，1964年10月15日生，汉族，安徽省六安市人，身份证号342401196410150075本科文化程度，中共党员，1999年6月至案发系六安市水产技术推广中心站站长，2013年11月21日挂任水产局副局长。住六安市南海新村*号楼***室。被告人吴某甲因涉嫌贪污罪，于2014年
7月31日由六安市裕安区人民检察院决定取保候审。
辩护人：胡正军，安徽皋城律师事务所律师。
安徽省六安市裕安区人民检察院以裕检刑诉（2014）281号起诉书指控被告人吴某甲犯贪污罪，于2014年12月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年2月10日公开开庭进行了审理。六安市裕安区人民检察院指派检察员徐庆出庭支持公诉，被告人吴某甲及其辩护人胡正军到庭参加讼诉。本案现已审理终结。
六安市裕安区人民检察院指控：2009年至2013年间，六安市水产技术推广中心站（以下简称水产站）分别以农业广播学校、水产站、水产学会名义申办六安市新型农民培训民生工程。申办所需资金由省财政下拨到市财政，实行报帐审核制，对其资金用途均有明确规定。
2011年至2013年，被告人吴某甲伙同章某、冯某（另案处理）以加油票、学员食宿费等虚假发票套取培训资金共计375448.8元，其中146100元被三人均分，每人分得48700元。
公诉机关列举了相应证据以证明指控事实，认为被告人吴某甲身为国家工作人员，利用职务便利，骗取公共钱财，构成贪污罪，提请依法惩处。
被告人吴某甲对公诉机关指控的事实基本不持异议，但认为自己不构成贪污罪。其辩护人提出指控被告人构成贪污罪不能成立，理由：1、被告人吴某甲是六安市水产技术推广中心站工作人员，新型农民培训根本不是其所在单位职责，培训工作不是其从事公务行为，没有职务上便利；2、新型农民培训是六安市农业委员会招标，市水产技术推广站以民营培训机构竞标，中标后签定合同，其行为是一种民事行为；3、私分单位经营收入个人所得48700元，并不是利用职务之便，而是单位集体决定的，是单位行为，只能是私分国有资产，其数额中还包含有单位应发放的通讯费和加班费；4、被告人吴某甲平时工作认真负责，培训工作取得较好地效果，具有自首情节，主动退赃，系初犯，犯罪情节轻微，应从轻或减轻处罚，建议免除刑事处分
经审理查明：从2009年开始，六安市开展新型农民培训民生工程，符合条件的单位可以向市农委申办培训工作。申办所需资金由省财政下拨到市财政，实行报帐审核制，对其资金用途均有明确规定。自2009年至2013年间，六安市水产站分别以市农业广播学校、市水产站、市水产学会名义申办了多期培训工作。
2011年至2013年，市水产站的三名工作人员章某、吴某甲、冯某在与其他培训机构交流中得知，在乡镇开展培训工作可以不包吃住，节省培训经费。三人遂商议，结余下来的培训经费以虚开加油费、餐饮费等方式套取出来，作为单位“小金库”，一部分用于单位公用开支，一部分以加班费、过节费等福利形式发放。三年来，该站套取培训资金共计375448.8元，三人将其中的146100元予以私分，被告人吴某甲个人分得48700元。其中，2011年虚报51156.8元，吴某甲个人分得10000元；2012年虚报118778元，吴某甲个人分得14700元；2013年虚报205514元，吴某甲个人分得24000元。
另查明，被告人吴某甲于2014年10月23日退缴了赃款48700元。
上述事实，有下列经过庭审质证的证据证实：
1、被告人吴某甲供述证实，前几年开展培训工作都是按政策实施的。2011年，在与其他民营培训机构交流中得知，在乡镇开展培训工作可以不包吃住，节省培训经费。就与章某、冯某商议，找人开了一些交通费发票来套取培训资金，这些套取来的钱平时放在自己的银行卡上，主要用于水产站三人发放福利和其他开支。三年共虚报发票套取培训资金375448.8元，每人以加班费、过节费、降温费等各分得48700元，每发一笔钱，都由自己制表、站长签字后发放。
2证人章某证言证实，2011年至2013年，其单位以水产站、水产学会名义组织实施了多期新型农民培训，培训经费单独做帐，实行报账审核制。每年年中，市财政先预拨经费的一半给承办单位，待全部结束后验收合格、审核后再拨付另一半。为了将结余下来的经费套取出来，站里的三个人商议，以加油费、餐饮费来冲抵。套取来的钱都放在会计章某银行卡上，一部分用于单位不好做帐的公用开支，一部分以福利费形式分给三个人。三年来，共套取了37万余元，每人均分48700元。案发时，章某银行卡上尚有一部分余款。
3、证人冯某证言证实，2011年起，市水产站以本单位名义和市水产学会名义申请中标了多期新型农民培训。因培训文件规定可以包学员食宿，但是实际培训中，大部分班次都没有管学员食宿，这样就节省了培训费，然后就用虚假的发票将经费套取出来，一部分以福利形式分给了个人。三年来，自己签字从章某处共领取48700元。
4、证人陈某、鲁某、张某甲、杨某等人证言证实，市水产站在其所在村开展农民培训，学员均是本村村民，没有管食宿。
5、证人李某、张某乙等人证言证实，市水产站站长吴某甲曾要求其提供一些发票给他们做帐，因为是上级单位，不好拒绝，就提供了一些加油票给他们。
6、证人张某丙证言证实，市水产站在固镇镇开展农民培训时，其曾用家中的大巴车帮助运送学员。水产站除给付其正常报酬外，还要求其提供了2万元左右的加油票给会计章某。
7、证人吴某乙证言证实，冯某曾多次打电话让其提供一些发票给他们，其就把平时加油的发票以及从朋友处要的加油票给了他。
8、证人朱某证言证实，新型农民培训资金必须足额用到培训中去，原则上不允许盈利。其对市水产站套取培训资金的事并不知情。
9、书证2011年度、2012年度、2013年度培训资金中虚列开支资料（均系被告人章某指认），证实三年来，市水产站以交通费等发票套取培训资金共计375448.8元的事实。
10、书证银行记录，证实章某将套取的培训资金存于其银行卡上的事实。
11、书证2011年至2013年发放补助费表若干，证实被告人吴某甲伙同章某、冯某从结余的培训资金中发放加班费、过节费等的事实。
12，书证扣押清单，证实被告人吴某甲已退缴了赃款48700元。
13、书证2011年至2013年市水产站福利统计表，证实该单位三人正常福利均已发放。
14、书证吴某甲个人信息和任职文件证实，案发时，章某系该单位水产工程师兼会计。
15、六安市水产局《关于水产推广中心站工作职责的说明》一份，证实该站系全额拨款事业单位，承担着公益性职能，该站承担新型农民培训工作是经过公开投标、中标而取得。
对于被告人及其辩护人提出指控数额中一部分属于应当发放而没有发放的通讯费、加班费的辩解、辩护意见，经查，被告人吴某甲的供述、证人章某、冯某证言，以及相关书证均证实，该单位正常加班费等福利已发放。公诉机关指控的数额均出于被告人吴某甲指认的虚假发票，被告人提出应当从中扣除没有发放的通讯费用，因无证据支持，不予采信。
对于辩护人提出本案所涉及的资产是省财政部门发放给被告人所在单位的经营、服务性收入，对盈利部分可以以报酬形式发放的辩护意见，经查，该款是财政拨款，专款专用，实行报帐审核制，不存在经营或经营收入。辩护人的辩护意见无相关依据，不予支持。
本院认为：被告人吴某甲身为事业单位负责人，对本单位财务管理负有直接责任，在该单位承办新型农民培训民生工程中，与其他工作人员共谋，违反国家规定，以发放福利的形式，将套取的146100元国有资产集体私分给个人，数额较大，其行为构成私分国有资产罪。公诉机关指控的事实成立，但指控的罪名不当，依法予以更正。辩护人提出被告人吴某甲在司法机关未确定其为犯罪嫌疑人时主动交代自己罪行的，应当视为自首，依法予以从轻处罚。辩护人上述意见正确，本院予以采纳。综合被告人的犯罪情节以及认罪态度、退赃情况，对其依法免予刑事处罚。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百九十六条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
被告人吴某甲犯私分国有资产罪，免于刑事处罚；
违法所得予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省六安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 鲁久贤
审判员 张 萍
审判员 张太铁
二〇一五年三月二十日
书记员 汤厚丽
附《中华人民共和国刑法》条文：
第三百九十六条国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体，违反国家规定，以单位名义将国有资产集体私分给个人，数额较大的，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。