河南省扶沟县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫1621刑初611号
公诉机关扶沟县人民检察院。
被告人刘某某，女，1977年1月24日出生于河南省扶沟县，汉族，中专文化，扶沟县农牧场供电所核算员，户籍所在地河南省扶沟县，住扶沟县。因涉嫌挪用公款犯罪经扶沟县人民检察院决定，于2016年9月29日被扶沟县公安局刑事拘留。因涉嫌挪用公款犯罪于2016年10月12日经周口市人民检察院批准，同年10月14日被扶沟县公安局逮捕。
辩护人杨克思、王亚平，河南九同律师事务所律师。
被告人刘某某挪用公款一案，由扶沟县人民检察院于2016年12月1日以扶检公诉刑诉（2016）268号起诉书，向本院提起公诉。本院于2017年8月31日以（2016）豫1621刑初319号刑事判决书作出一审判决，以被告人刘某某犯挪用公款罪判处有期徒刑五年。一审宣判后，被告人刘某某不服一审判决，提起上诉。周口市中级人民法院经过审理，认为原判认定被告人刘某某犯挪用公款罪的事实不清，于2017年10月27日以（2017）豫16刑终491号刑事裁定书，撤销扶沟县人民法院（2016）豫1621刑初319号刑事判决书，发回扶沟县人民法院重新审判。扶沟县人民法院于2017年11月2日重新受理此案。
本院重新审查后，认为符合法定开庭条件，决定开庭审判，依法组成合议庭，于2018年2月7日公开开庭审理了本案。扶沟县人民检察院检察员朱世杰、谢国维出庭支持公诉，被告人刘某某及其辩护人杨克思、王亚平到庭参加诉讼。现已审理终结。
扶沟县人民检察院指控，2014年7月至2016年8月份期间，被告人刘某某利用担任扶沟县供电公司农牧场供电所核算员的职务便利，将其每月收取保管的电费购买理财产品，并于赎回后上交当月电费到公司专用账户。经审计，其挪用公款购买理财产品共计1504.09万元，营利3.538773万元。公诉机关向法庭提供的主要证据有被告人刘某某的供述与辩解，证人何某、王某等人的证言以及相关书证等证据。公诉机关认为被告人刘某某身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款1504.09万元进行营利活动，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以挪用公款罪追究其刑事责任。提请依法判处。
被告人刘某某辩称，对公诉机关指控的挪用公款罪的罪名没有异议，但指控其犯挪用公款罪的犯罪数额不应该累计计算，应该以案发时最后一个月未归还的数额定罪处罚。其辩护人的辩护意见是：第一、公诉机关指控挪用数额共计1504.09万元无事实、法律依据,本案应当以案发时购买理财产品未还的数额为定罪数额；第二、因本案相关的会计师事务所有限公司不具备司法鉴定资质，《审计报告》不应作为定案根据；第三、公诉机关未区分个人账户内款项来源，2014年7月6日转入涉案账户6.315万元、2014年7月21日转入涉案账户28.58万元，两笔共计34.895万元不是被告人收取的电费，不属于公诉机关指控的“公款”；第四、被告人接到办案人员通知后主动要求骑电动车到达指定地点，不属于强制带离，属于自动投案，应当认定为自首。第五、被告人表示愿意以《审计报告》审计认定理财收益数额全部上交国家，认罪态度较好，应对其从轻处罚。
经审理查明，2014年7月16日至2016年8月份，被告人刘某某任国网河南扶沟县供电公司农牧场供电所核算员。被告人刘某某在任农牧场供电所核算员期间，将每月收取的电费存入到其以自己的名字在扶沟县邮政储蓄银行开设的尾号为**×××64的账户内，每月使用该账户内包括自己款项和电费款在内的部分款项进行购买“中国邮政储蓄银行财富日日升”理财产品，并于当月月底赎回后将当月电费上交到国网河南扶沟县供电公司专用账户。案发时，被告人刘某某尚有2016年9月份当月电费款33.095983万元，因购买理财产品未赎回而未上交到扶沟县供电公司专用账户。经扶沟县弘正会计师事务所审计，从2014年7月16日至2016年8月31日期间，被告人刘某某使用邮政储蓄银行卡购买理财产品，截止2016年9月29日投资金额仍有34.7万元没有赎回，截止2016年8月31日其购买理财产品共获利3.538773万元。案发后，被告人刘某某的家属于2016年11月30日将刘某某经手收取的、当年9月份用于购买理财产品的电费款33.095983万元退交至扶沟县供电公司电费账户。
2018年2月7日，被告人刘某某的家属为刘某某自愿退出刘某某购买理财产品期间的违法所得款项3.6万元。
上述事实有下列证据予以证实：
1、被告人刘某某供述与辩解，供述了我于2014年7月至今在扶沟县农牧场供电所任报账员，主要工作就是把收取的电费上交到县电业局，我把每天收取的电费暂时存到我的一个邮政储蓄卡上，到月底时我统一交到县电业局账户，我的邮政储蓄银行卡号是62×××64,户名为刘某某，开户机关是邮政储蓄银行扶沟县北大街支行，我任农牧场供电所报账员后开了这个账户，卡上的钱有我个人的款项和收取的电费款。从2014年7月16日开始一直到次年9月进行购买理财产品。我一个熟人叫王某在扶沟县北大街邮政银行工作，我到邮政储蓄银行存我收取的电费时，王某给我说让我把收取的电费暂时买她行里的“日日升”理财产品，让我帮忙给她顶个任务，并说不耽误月底上交，我碍于面子就答应给她帮忙了，然后每个月把暂时收取的电费没有交电业局之前和卡上我个人的钱用来买成这个“日日升”产品，等往电业局上交的时候卖出，然后把电费款转入到电业局账户。第一次购买时候签订一份协议，以后不需要签订，每次购买时我到现场。因为我们供电所没有对公账户，就存入自己账户了。我购买理财产品的事情，只有王某我们两个知道,理财的收益我没有上交。
2、证人何某的证言，证实我是扶沟县农牧场供电所所长，刘某某任核算员，农户电费直接到收费大厅现金交，由刘某某、杨某某、李某某收取。专项变压器由刘某某收取并交电业局，电管所每月底给电业局交清当月电费。刘某某平时怎么保管电费和什么时间交电业局我不清楚。
3、证人王某的证言，证实2014年6月份的一天，刘某某来我们营业厅办理业务，刘某某说她从韭园供电所调到农牧场供电所工作了，我给她介绍了我们邮政储蓄银行的“日日升”理财产品的名称、期限、投资方向、收益情况等，并建议让她购买这个产品。她第一次购买理财是我帮助她办理的，我教她怎么操作，她以后购买的情况我就不知道了，都是客户自己操作的，我们介绍客户买理财都不问是啥钱。
4、证人刘某的证言，证实我任扶沟县农牧场供电所原所长，我内退时所里有核算员刘某某等人，农户电费直接到收费大厅现金交，由刘某某、杨某某、李某某收取，专项变压器由刘某某收取，电业局要求是收费员收取后当天要交到指定账户中，我不知道把收取的电费存入个人银行账户的情况。
5、扶沟县农牧场供电所证明一份，证实被告人刘某某自2014年7月至案发在扶沟县农牧场供电所任核算员。
6、尾号为***8264的中国邮政储蓄银行卡复印件一份，证实该卡是被告人刘某某存电费所使用的银行卡的事实。
7、国网河南扶沟县供电公司证明一份，证实扶沟县供电公司在扶沟县邮政储蓄银行北大街支行所开银行账户为10×××66，账户名称为国网河南扶沟县供电公司的事实。
8、扶沟县农牧场供电所实收电费情况表及专变实收情况表，证实扶沟县农牧场供电所于2014年7月至2016年8月每月实收电费的事实。
9、被告人刘某某邮政储蓄银行账户交易明细、中国邮政储蓄银行财富日日升人民币理财产品说明书，证实被告人刘某某在扶沟县农牧场供电所任核算员期间，于2014年7月16日至2016年9月份期间，用其在扶沟县邮政储蓄银行账户中的款项进行购买理财产品的事实。
10、中国邮政储蓄银行签约申请书，证实被告人刘某某在扶沟县邮政储蓄银行北大街支行申请购买理财产品的事实。
11、发破案经过，证实2016年9月，扶沟县人民检察院发现刘某某有涉嫌挪用公款的嫌疑，2016年9月20日进行初查，9月23日立案侦查，2016年9月28日侦查人员将刘某某带回侦查机关进行询问，刘某某到案后如实供述了购买理财的事实。
12、扶沟县弘正会计师事务所审计意见、扶沟县弘正会计师事务所说明各一份，证实被告人刘某某从2014年7月16日至2016年8月31日，刘某某使用邮政储蓄银行卡购买理财产品，截止2016年9月29日投资金额仍有34.7万元没有赎回，截止2016年8月31日其购买的理财产品共获利3.538773万元的事实。
13、国网河南扶沟县供电公司营销服务中心证明一份，证实2016年11月30日，被告人刘某某的家属退交34万元至扶沟县供电公司电费账户，其中包括刘某某经手收取的、当年9月份用于购买理财产品的电费款33.095983万元。
14、退款收据一份，证实2018年2月1日，被告人刘某某的家属为刘某某退出其购买理财产品期间的违法所得款项3.6万元。
15、户籍证明及无违法违纪证明各一份，证实被告人刘某某1977年1月24日出生于扶沟县，住扶沟县，以及无违法犯罪记录的事实。
以上证据经过庭审质证，被告人供述与证人证言、扶沟县农牧场供电所证明、国网河南扶沟县供电公司证明、扶沟县农牧场供电所实收电费情况表、邮政储蓄银行账户交易明细、中国邮政储蓄银行签约申请书、退款收据等证据相互印证一致，内容客观真实，来源程序合法，依法予以采信。
本院认为，被告人刘某某身为国家工作人员，利用其担任国网河南扶沟县供电公司农牧场供电所核算员职务上的便利，挪用其经手收取的电费款购买理财产品进行营利活动，至案发时尚有33.095983万元未归还，数额较大，其行为符合挪用公款罪的主客观构成要件，构成了挪用公款罪。公诉机关指控被告人刘某某犯挪用公款罪的罪名成立，本院予以支持；但公诉机关指控被告人刘某某挪用公款购买理财产品累计计算共计1504.09万元的数额，与《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》（法释【1998】9号）第四条规定的“多次挪用公款不退还的，挪用公款数额累计计算；多次挪用公款，并以后次挪用的公款归还前次挪用的公款，挪用公款数额以案发时未还的实际数额认定”相矛盾，缺乏事实根据和法律依据，故本院不予支持。被告人刘某某挪用公款购买理财产品，至案发时尚有33.095983万元未归还，故应以挪用公款33.095983万元对其定罪处罚。鉴于被告人刘某某当庭自愿认罪，具有悔罪表现，案发后其所挪用的款项已经予以退还，且积极足额退出违法所得，未给国家造成实际损失，可对其予以从轻处罚。因此，被告人刘某某及其辩护人辩称挪用公款的数额不应累计计算、购买理财产品的部分款项不属于公款、应对其从轻处罚的等合理部分的辩护理由和辩护意见符合本案客观事实及情节，本院予以采纳。但被告人刘某某的辩护人辩称刘某某的行为符合自首情节、审计报告属于鉴定意见不能作为定案根据等不合理部分的辩护意见，与本案查明的客观事实相及相关证据相矛盾，且无充分证据予以证实，故本院不予采纳。被告人刘某某因其犯罪行为自愿退出的违法所得依法予以没收。根据本案事实情节、被告人挪用公款的时间、次数、数额、所造成的后果，以及被告人的悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第九十三条第二款、第六十四条、第六十七条第三款，以及《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》（法释【1998】9号）第一条第一款、第二条第一款第（二）项、第四条之规定，判决如下：
一、被告人刘某某犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年五个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月29日起至2018年2月28日止）。
二、被告人刘某某退缴的违法所得3.6万元，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省周口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 娄本升
审 判 员 阙茂永
代理审判员 王 彬
二〇一八年二月二十八日
书 记 员 徐源源