湖北省武汉市武昌区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂武昌民初字第04456号
原告：汪干梅。
委托代理人（特别授权）：程璜，湖北旗开律师事务所律师。
委托代理人（特别授权）：张鹏，湖北旗开律师事务所实习律师。
被告：杨太丰。
被告：中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司电子商务营业部，营业场所湖北省武汉市汉阳区鹦鹉大道136号。
负责人：柯超英，总经理。
委托代理人（一般授权）：余婷，湖北瀛楚律师事务所律师。
原告汪干梅与被告杨太丰、被告中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司电子商务营业部机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年11月24日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年2月23日、4月13日公开开庭进行了审理，原告汪干梅及其委托代理人程璜、被告杨太丰、被告中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司电子商务营业部的委托代理人余婷均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告汪干梅诉称：2015年7月4日，被告杨太丰驾驶其本人所有的鄂A×××××号小型普通客车沿湖北省武汉市武昌区杨园街桥梁村行驶至杨园街××道口时，将推自行车的原告汪干梅撞伤，经武汉市公安局武昌区交通大队认定，杨太丰负本次事故的全部责任，汪干梅无责任。经法医鉴定，汪干梅所受损伤构成十级伤残；后期治疗费4，000元；伤后误工时间至定残前一天；护理时间60天，营养期60天。鄂A×××××号小型普通客车向被告中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司电子商务营业部投保了机动车交通事故责任强制保险及机动车第三者责任商业保险，现诉请判令杨太丰、中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司电子商务营业部共同赔偿汪干梅各项经济损失共计110，521.70元并承担本案诉讼费。
被告杨太丰辩称：对《道路交通事故认定书》无异议，原告汪干梅已年满63岁，达到退休年龄且已丧失劳动能力，不存在被扶养人生活费及误工费。另事故发生后，被告杨太丰垫付医疗费5，619.76元、给付原告汪干梅现金1，200元，要求在本案中一并处理。
被告中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司电子商务营业部辩称：对《道路交通事故认定书》无异议，同意在保险范围内承担赔偿责任。原告汪干梅已年满63岁，达到退休年龄且已丧失劳动能力，不存在被扶养人生活费及误工费，残疾赔偿金应按照农村标准计算。另应扣除20%的非医保用药费用。同时保险公司不是直接侵权人，不应当承担鉴定费及诉讼费。
经审理查明：2015年7月4日16时30分，被告杨太丰驾驶鄂A×××××号小型普通客车沿湖北省武汉市武昌区杨园街向桥梁村行驶至杨园街××道口时，将推自行车的原告汪干梅刮撞，致汪干梅受伤并被送往武汉市武昌医院，住院治疗12天，出院诊断为：右侧桡骨远端粉碎性骨折，右尺骨茎突骨折，头皮挫伤，左股骨近端骨折术后。出院医嘱需加强营养。汪干梅支付医疗费564.54元，杨太丰支付医疗费5，619.76元，另给付汪干梅现金1，200元。经武汉市公安局武昌区交通大队认定，杨太丰负本次事故的全部责任，汪干梅无责任。
经原告汪干梅委托，2015年11月11日，湖北明鉴法医司法鉴定所出具鄂明医鉴字（2015）第2682号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：汪干梅所受损伤构成十级伤残，伤后误工时间至定残前一日，护理时间60日，营养期60日，后期治疗费4，000元或据实赔付。汪干梅支付鉴定费1，500元。
鄂A×××××号小型普通客车所有人系被告杨太丰，该车向被告中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司电子商务营业部投保了机动车交通事故责任强制保险及第三者责任商业保险并购买了不计免赔率，第三者责任商业保险责任限额为300，000元，此次交通事故发生在保险期间内。
另查明，原告汪干梅之妻张冬梅，1962年9月29日出生，系三级××；汪干梅之女汪静，1989年10月11日出生，系二级××。其中汪静已享受居民最低生活保障。
以上事实，有《道路交通事故认定书》、被告杨太丰的驾驶证、鄂A×××××号小型普通客车的行驶证及保单、武汉市武昌医院的病历资料及医疗费发票、《司法鉴定意见书》、残疾人证等证据予以证明，本院予以确认。
本院认为，武汉市公安局武昌区交通大队作出的《道路交通事故认定书》事实清楚，依据充分，本院予以采信并认定被告杨太丰负此次事故的全部责任。因被告中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司电子商务营业部同时承保机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任”、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任”及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”的规定，本案中，中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司电子商务营业部应先在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿原告汪干梅的损失，不足部分，由其在第三者责任商业保险责任限额内根据保险合同予以赔偿。
庭审中，被告中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司电子商务营业部辩称在确定赔偿责任时，对原告汪干梅的医疗费用中涉及的非医疗保险费用部分应按20%的比例予以扣除。本院认为，对患者采取相应的治疗措施系医疗机构的专业行为，患者、肇事者及被保险人均无权决定用药范围。中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司电子商务营业部没有明确解释国家医疗保险的含义及如何按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用，此种需要通过专业机构才能确定的事项，承保人仅以签订投保声明的形式不足以使得投保人明确其内容，根据《中华人民共和国合同法》第四十条“提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效”的规定，对其抗辩意见不予采纳。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，对原告汪干梅的损失分析认定如下：
1、医疗费：根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定，经审核，原告汪干梅本次交通事故共计发生医疗费6，184.30元。汪干梅诉讼请求中医药费为500元，本院对此予以支持。
2、后期医疗费：原告汪干梅选择一次性结算，参考法医鉴定意见，确定其后期医疗费为4，000元。
3、误工费：根据受害人的误工时间和收入状况确定。本案中，原告汪干梅提交的证据虽然不足以证明其月收入为3，800元且本次交通事故造成其误工损失的事实，但考虑其妻子、女儿均为××人，家庭的经济收入主要来源于汪干梅的务工所得的实际情况，本院参照2015年度湖北省居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资收入标准，参考法医鉴定意见，确定汪干梅的误工费为10，232.25元（28，729元／年÷365天×130天）。
4、护理费：根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。根据《司法鉴定意见书》载明的护理时间，参照2015年度湖北省居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资收入标准，确定原告汪干梅的护理费为4，722.58元（28，729元／年÷365天×60天）。
5、交通费：根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告汪干梅受伤后，考虑到其住院治疗及门诊复查情况，本院酌情认定为500元。
6、住院伙食补助费：本院参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，原告汪干梅的住院伙食补助费认定为180元（15元×12天）。
7、营养费：根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，本院认定原告汪干梅的营养费为180元。
8、残疾赔偿金：根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告汪干梅所受损伤构成十级伤残，残疾赔偿金为42，248.40元（24，852元／年×17年×10%）。
9、被扶养人生活费：应根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。本案中，原告汪干梅之妻张冬梅、之女汪静均系××人，但鉴于汪静已享受居民最低生活保障，故确认汪干梅之妻张冬梅的被扶养人生活费为17，362元（8，681元／年×20年×10%）。
03间不予支持10、对原告汪干梅支付的鉴定费1，500元予以认定。
11、精神损害赔偿金：综合侵权人的过错程度、侵害方式、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力及本地平均生活水平进行认定。原告汪干梅的伤情构成十级伤残，本院确定其精神损害赔偿金为1，000元。
综上，原告汪干梅在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿项目下的损失含：医疗费6，119.76元、后续治疗费4，000元、住院伙食补助费180元、营养费180元，共计10，479.76元，由被告中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司电子商务营业部在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿汪干梅10，000元。汪干梅在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿项目下的损失含：误工费10，232.25元、护理费4，722.58元、交通费500元、残疾赔偿金59，610.40（42，248.40元＋17，362元）、精神损害赔偿金1，000元，共计76，065.23元，由中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司电子商务营业部在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额110，000元范围内承担赔偿责任。
因被告中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司电子商务营业部承保了鄂A×××××号小型普通客车商业第三者责任保险，保险金额为300，000元，故对原告汪干梅超出机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额的损失479.76元，应由中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司电子商务营业部承担赔偿责任。本案中，中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司电子商务营业部应赔偿原告汪干梅86，544.99元（10，000元＋76，065.23元＋479.76元），因杨太丰已支付汪干梅医疗费5，619.76元并给付汪干梅现金1，200元，故中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司电子商务营业部实际应赔偿汪干梅79，725.23元、返还杨太丰6，819.76元。鉴定费1，500元由杨太丰承担赔偿责任。
综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国合同法》第四十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司电子商务营业部于本判决生效之日起二十日内，赔偿原告汪干梅各项损失共计人民币79，725.23元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司电子商务营业部于本判决生效之日起二十日内，返还被告杨太丰6，819.76元；
三、被告杨太丰于本判决生效之日起二十日内，赔偿原告汪干梅鉴定费1，500元；
为减少当事人的讼累，综合上述一、二、三项给付义务，被告中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司电子商务营业部于本判决生效之日起二十日内，赔偿原告汪干梅各项损失共计人民币81，225.23元，返还被告杨太丰5，319.76元。
四、驳回原告汪干梅的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费853元，由被告杨太丰承担（此款已由原告汪干梅垫付，被告杨太丰随上述赔偿义务一并履行）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据《诉讼费用交纳办法》的规定预交上诉案件受理费，款汇武汉市中级人民法院，户名：湖北省武汉市中级人民法院；账号：17×××67；开户行：农行武汉市民航东路支行。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
发生法律效力的民事判决、裁定、调解书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间是二年。
审 判 长 谢 红
人民陪审员 袁 丹
人民陪审员 王文兴
二〇一六年五月四日
书 记 员 胡 雪