兴城市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）兴刑初字第00288号
公诉机关兴城市人民检察院。
被告人杨某雨，男。因本案于2014年6月28日被刑事拘留，同年7月11日被逮捕，同年10月10日被取保侯审。
辩护人黄某恩，辽宁某某律师事务所律师。
被告人侯某贵，男。因本案于2014年6月28日被刑事拘留，同年7月11日被逮捕，同年9月28日被取保侯审。
辩护人李某，辽宁某某律师事务所律师。
被告人杨某柱，男。因本案于2014年6月28日被取保侯审。
兴城市人民检察院以兴检刑诉（2014）第296号起诉书指控被告人杨某雨、侯某贵、杨某柱犯贪污罪，于2014年9月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。兴城市人民检察院指派检察员丛翔宇、代理检察员郝星男出庭支持公诉。被告人杨某雨及辩护人黄德恩，被告人侯某贵及辩护人李某，被告人杨某柱到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2008年，被告人杨某雨、杨某柱在担任兴城市某某乡某某村党支部书记、村委会委员期间，在得知国家开展普九教育清债活动后，与被告人侯某贵共谋，虚构某某某村在开展普九教育中欠杨某雨、杨某柱、杨某学、李某珍四人工程款一事并上报兴城市财政局，欲骗取普九教育资金80，000.00元人民币。2011年5月，兴城市财政局将该款分别拨到杨某雨、杨某柱、杨某学、李某珍的个人存折上，三人将此款取出后杨某雨分得50，000.00元人民币，侯某贵、杨某柱各分得15，000.00元人民币。
公诉机关认为，被告人杨某雨、侯某贵、杨某柱利用职务之便，采用虚报债务的手段，骗取国家普九教育资金80，000.00人民币的行为，触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究三被告人的刑事责任。
被告人杨某雨对公诉机关指控的罪名无异议，但辩解称，在其担任村书记期间，村里欠了不少外债，借这次普九申报的机会想把村里欠的外债还一下。分得钱款当天他就代表村里归还王某1.2万元；归还金某元0.8万元；归还杨某学0.8万元。
其辩护人提出如下辩护意见，对被告人杨某雨的贪污数额的认定应扣除替村里偿还外债的数额，即杨某雨对此部分主观上无非法占有的故意。
被告人侯某贵对公诉机关指控的事实及罪名无异议，在量刑上建议法院考虑其将分得的1.5万元用于归还村里的欠款，对其从轻处理。
其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，在量刑上提出如下辩护意见，被告人侯某贵没有参与犯罪的全部过程，仅是在款项下发临近时帮村里上报了一些材料，并没有起到主要作用，在犯罪过程中起次要作用，应当从轻处罚；侯某贵本着为自家亲属拿回欠款的目的拿走1.5万元，主观恶性不大；侯某贵具有主动到案，如实供述犯罪事实的情节，应认定为自首，综上，建议法院对其从轻处罚。
被告人杨某柱对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。
经审理查明，
2008年，被告人杨某雨、杨某柱分别担任兴城市某某乡某某某党支部书记、村委会委员，二被告人在得知国家开展普九教育清债活动后，明知某某某村并无此项债务，仍共谋虚报债务，骗取国家专项资金，并由杨某柱负责提供虚假申报材料，其中以杨某柱名义申报3万元，以杨某名义申报2万元，以杨某百名义申报2万元，以杨某学名义申报1万元。2010年被告人侯某贵返回某某某村接任文书工作，因前期申报的债权人杨某（实为杨某）、杨某百（实为杨某石）名字错误，无法开设银行账户，侯福贵通过虚假付据和情况说明等方式，将原债权人杨某变更为杨某雨，将原债权人杨某百变更为李某珍。2011年普九教育清债活动专项资金汇入该四人账户后，被告人侯某贵、杨某柱将8万元钱取出与被告人杨某雨在茶楼商量分配问题。被告人杨某雨分得5万元，侯某贵分得1.5万元，杨某柱分得1.5万元。被告人杨某雨从分得的5万元中，付给村里欠王某东1.2万元，杨某学0.8万元，金某元0.8万元。被告人侯某贵付给村里欠李某珍1.5万元，王某东等人在收到钱款后均出具收据，但上述收据均未入帐。
认定上述事实的证据如下：
1、被告人杨某雨的供述，2008年乡里开会传达化解普九债务的精神，安排各村统计上报2005年以前建校产生的债务，当时他们村里建校债务已经没有了，但想申报点钱用于归还村里的其他债务，他就和杨某柱商量此事，并叫杨某柱准备相关的申报材料。因该债务要求落实到具体人头上，他又叫杨某柱负责安排，杨某柱把债务安排到其弟杨某石、其女儿杨某、还有杨某学和他自己名下。经审计局审计后，通过了8万元债务，其中杨某石名下2万元，杨某名下2万元，杨某柱名下3万元，杨某学名下1万元。后期，侯某贵又回到村里当文书，侯对他说上边让重新整理普九申报材料，他叫侯某贵与杨某柱一起整理材料。2011年，普九的钱直接打到申报材料中的四个人的存折上，共计8万元，是杨某柱、侯某贵一起取的。他分得5万元，当天归还王某东1.2万元，归还金某元0.8万元，归还杨某学0.8万元。侯某贵、杨某柱各分得1.5万。
2、被告人侯某贵的供述，2010年，他帮着村里做文书工作，村书记杨某雨安排他填写《辽宁省化解农村义务教育债务债权人资金申请表》，在填写过程中，他发现最初上报的材料中债权人的姓名有误，将“杨某柱”错写成“杨某柱”，将“杨某”错写成“杨某”，将“杨某石”错写成“杨某百”，他就和杨某雨商量怎么办，杨某雨说反正上报的材料也是假的，你就改吧，他就将杨某石、杨会的名字该为杨某雨、李某珍。2011年5月，他们将8万元钱取出来后，他分得1.5万。后来杨某雨找来王某东、金某元、杨某学，分别归还了1.2万元、0.8万元、0.8万元。他将分得的1.5万元还了李某珍。
3、被告人杨某柱的供述，2008年6月份，杨某雨给他打电话传达了上报普九教育债务精神，叫他准备申报材料，当时村里已经没有普九教育债务了，他和杨某雨商量了8万元的债务，并用杨某学的名字上报1万元，用杨某石的名字上报2万元，用杨某的名字上报2万元，用他自己的名字上报3万元，他做了四张假借据和一些虚假的支出材料交给了农经站会计马某山，马某山根据这些材料重新做的帐，当天审计局的工作人员就进行了审计，他们上报的债务通过了审计。后来，侯某贵找到他说，申报债务时上报的名字打错了，需要改一下，他就对侯某贵说那你就自己改一下。2011年5月份，补偿款下来了，他和侯某贵取的钱，共计8万元。杨某雨叫他与侯某贵一人拿1.5万元，剩下的5万元，杨某雨说他有安排，他们三人分完钱后，杨某雨叫侯某贵把杨某学、金某元等人找来，分别给杨某学、金某元每人0.8万元。
4、证人侯某、李某珍的证言，证实2010年侯某贵说村里有事曾向他们借款1.5万元并于2011年归还此笔借款。
5、证人王某东的证言，证实某某某村欠他4万元钱，2011年在温泉大厦附近一茶楼内，杨某雨归还他1.2万元，他在一张条据上签了字。
6、证人杨某学的证言，证实2011年5月份，在某某茶楼内杨某雨归还村里欠他的0.8万元钱，他在票据上签了字。
7、证人金某元的证言证实内容同上。
8、辽宁省化解农村义务教育债务债权人资金申请表、专用收款收据、虚假记账凭证、农村教育债务审计相关情况变更说明等书证，证实在申报过程中三被告人提供虚假材料的事实。
9、某某某村帐簿使用登记表，证实2011年至2013年12月30日，某某某村账面上体现尚欠杨某学17909.75元，金某元33745.7元，王某东48019.4元，杨某秋33800元，李某珍15000元。
10.付款票据，证实金某元、王某东、杨某学、李某珍分别在收到钱款后出具了票据。
11、兴城市人民检察院提供的非税收入一般交款，证明侯某贵、杨某柱各将违法所得上缴国库。
12、兴城市人民检察院立案决定书、抓捕经过、破案报告书等书证，证实案件来源、侦破过程。
上述证据已经法庭质证、认证。
本院认为，被告人杨某雨、侯某贵、杨某柱以非法占有为目的，利用职务之便，采用虚报债务的手段，骗取国家普九教育资金，其行为均已构成贪污罪。公诉机关指控的罪名成立。三被告人共计骗取普九教育资金8万元，其中4.3万元分四笔用于归还村里欠款，该四笔还款虽未列入村帐核销，但还款事实存在并有还款凭证证实，三被告人对4.3万元不具有非法占有的故意，该数额不应计入贪污数额，即三被告人贪污数额为3.7万元。三被告人均是经传唤到案，具有主动到案的情节，当庭均如实供述犯罪事实，是自首，对其依法可从轻处罚；被告人侯某贵并未参与前期预谋申报、核算，所分得款项尽数归还村里欠款，犯罪情节轻微，可依法免予刑事处罚。案发后，三被告人均已退赃，依法可酌定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第二十五条、第六十七条、第三十七条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人杨某雨犯贪污罪，判处有期徒刑三年缓刑三年（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
二、被告人杨某柱犯贪污罪，判处有期徒刑二年缓刑二年（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
三、被告人侯某贵犯贪污罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接上诉于葫芦岛市中级人民法院，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本十份。
审 判 长 李 响
人民陪审员 王延华
人民陪审员 崔红梅
二〇一四年十一月二十七日
书 记 员 邢 阳