黑龙江省哈尔滨市香坊区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）香民二民初字第488号
原告季生军，住黑龙江省肇东市。
委托代理人张美玲。
被告哈尔滨市第五医院，住所地哈尔滨市香坊区健康路**号。
法定代表人王健，院长。
委托代理人李金山。
委托代理人解立超。
被告中国人寿财产保险股份有限公司黑龙江省分公司，住所地哈尔滨市道里区尚志大街107号都市胜景4层。
代表人赵凉，男，该公司经理。
委托代理人张卓臣，男，保险公司工作人员，住哈尔滨市道里区巡船胡同18号1单元101室。
委托代理人周立民，男，保险公司工作人员，住哈尔滨市道里区地段街8号。
原告季生军与被告哈尔滨市第五医院、被告中国人寿财产保险股份有限公司黑龙江省分公司医疗损害责任纠纷一案，本院于2015年6月20日受理后，依法组成合议庭，于2015年11月24日公开开庭进行了审理。原告季生军委托代理人张美玲与被告哈尔滨市第五医院及其委托代理人李金山、解立超及被告中国人寿财产保险股份有限公司黑龙江省分公司的委托代理人周立民、张卓臣到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年7月26日，原告从梯子上跌落受伤，被送至被告哈尔滨市第五医院处治疗，经诊断为左胸外伤、左侧锁骨粉碎性骨折，被告哈尔滨市第五医院即对原告进行了钢板内固定手术，原告于2014年8月9日出院。出院后，原告发现手术部位经常疼痛，于2014年12月3日到武警黑龙江总队医院进行检查，被诊断为左侧锁骨处的钢板断裂。经协商，被告哈尔滨市第五医院同意免费为原告手术治疗，原告于2015年1月4日二次入住被告哈尔滨市第五医院。2015年5月12日出院。原告出院后，因赔偿一事，未能与被告哈尔滨市第五医院达成协议，故原告为维护自身合法权益，请求：1、判令被告哈尔滨市第五医院赔偿原告住院伙食补助费：12900元（100元／天×129天）；2、判令被告哈尔滨市第五医院赔偿原告精神损害抚慰金：40000元；3、判令被告哈尔滨市第五医院赔偿原告护理费：52032.50元（52333元／年÷12个月×6个月＋52333元／年÷12个月÷21.75天×129天=26166.5元＋25866元）；4、判令被告哈尔滨市第五医院赔偿原告误工费：75418元（44036元÷12个月÷21.75天×447天）；5、判令被告哈尔滨市第五医院赔偿原告交通费：1504元（231元＋353元＋281元＋252元＋3元×129天），以上合计人民币181854.5元；6、本案的诉讼费、鉴定费7030元由被告哈尔滨市第五医院承担。
被告哈尔滨市第五医院辩称，原告的住院伙食补助费同意每天按100元计算；但手术未对患者造成伤残，所以不同意支付精神损害抚慰金，即使支付也应该按每级3000元计算；护理费应按年平均工资44036元计算，原告的计算方法不正确，不应该按每个月21.75天计算；原告的误工费应按年社平工资44036计算，原告按每个月21.75天的工作日计算错误，误工天数应按司法鉴定意见书确定170日来计算；原告的交通费按实际票据合理赔偿。上述一切的赔偿项目应该按照参与度20%计算。
被告中国人寿财产保险股份有限公司黑龙江省分公司辩称，根据与被告哈尔滨市第五医院的保单约定，发生医疗损害的赔付额在1万元以内的不予赔偿，损失在1万元以上的按10%免赔。原告主张的诉讼费、精神抚慰金不在保险理赔范围内，不承担赔偿责任。护理费应按在岗职工年平均工资44036元计算，原告的计算方法不正确，不应该按每个月21.75天计算；误工费也应按在岗职工年平均工资44036计算，原告按每个月21.75天的工作日计算是错误的，而且误工天数应按司法鉴定意见书确认的170日来计算；交通费按实际票据合理赔偿。对于原告主张的伙食补助费无异议。以上赔偿项目应该按照20%的参与度进行赔偿。
原告为证明其主张成立，向本院提交下列证据：
证据一、住院病历两份。证明：1、2014年7月26日，原告因左侧锁骨粉碎性骨折到被告哈尔滨市第五医院进行治疗，与被告哈尔滨市第五医院形成医疗服务合同关系；2、因被告哈尔滨市第五医院给原告植入的钢板断裂，被告存在过错，给原告造成损害，故被告免费为原告进行第二次手术治疗；3、原告第一次住院治疗时间为2014年7月26日至2014年8月9日，第二次住院治疗时间为2015年1月4日至2015年5月13日；4、原告第二次住院治疗129天，故被告哈尔滨市第五医院应当赔偿原告住院伙食补助费12900元。
经质证，二被告对原告提交的证据一无异议。
证据二、黑龙江民强司法鉴定中心出具的鉴定意见书。证明：1、原告的误工时间为第一次手术后加第二次术为170日，结合证据一，原告的误工时间为447天；2、原告的护理时间为住院期间需1人护理，二次手术后1人期限6个月，结合证据一，原告的护理时间为6个月加上129天。
经质证，被告哈尔滨市第五医院对原告提供的司法鉴定意见书的真实性无异议，但认为原告的误工时间累计之和应为170日，并不是447日。
经质证，被告中国人寿财产保险股份有限公司黑龙江省分公司对司法鉴定意见书的真实性无异议，但认为原告应该把骨折的误工时间，在鉴定意见的基础上减去70天。原告没有提交证据证明因误工造成的损失，而且原告提供的误工费损失超过了每月3500元，应该提供证据证明是合法收入，如果没有纳税手续，超过3500元以上保险公司无法支持。
证据三、收据一张、发票一张。证明原告支出鉴定费7000元、邮寄费30元，因本案被告哈尔滨市第五医院存在过错，故鉴定费用应当由被告哈尔滨市第五医院承担。
经质证，被告哈尔滨市第五医院对该份证据有异议，认为根据司法鉴定意见书，被告哈尔滨市第五医院的因果关系参与度为百分之20，故被告哈尔滨市第五医院应承担百分之20的责任。
经质证，被告中国人寿财产保险股份有限公司黑龙江省分公司质证意见同被告哈尔滨市第五医院。
证据四、肇东市五站镇人民政府街道办事处出具的介绍信一份。证明原告无土地，故误工费按照黑龙江省2014年职工年平均工资44036元的标准计算，结合证据二，原告的误工费为75418元。
经质证，被告哈尔滨市第五医院对该份证据的真实性存有异议，要求原告提交户口本原件，如原告为农村户口，则误工费不应按城镇居民�算。
经质证，被告中国人寿财产保险股份有限公司黑龙江省分公司质证意见同被告哈尔滨市第五医院。
证据五、交通费票据。证明原告支出交通费1117元，应当由被告哈尔滨市第五医院承担。
经质证，被告哈尔滨市第五医院对该份证据存有异议，认为原告提供的票据日期无法确定与患者住院有关。
经质证，被告中国人寿财产保险股份有限公司黑龙江省分公司质证意见同被告哈尔滨市第五医院。
证据六、被告哈尔滨市第五医院单位医务科科长李金山书写的记录一份。证明被告哈尔滨市第五医院自认院方为全责，原告无事故责任，故被告哈尔滨市第五医院应当对原告的损失承担全部赔偿责任。
经质证，被告哈尔滨市第五医院对该份证据有异议，认为书写的内容是向病人家属及病人说明情况，并非是认为被告�尔滨市第五医院在此次事件中承担百分之百责任。
经质证，被告中国人寿财产保险股份有限公司黑龙江省分公司对该份证据有异议，认为该份证据不是作为判定医院有多少责任的法律依据。
被告中国人寿财产保险股份有限公司黑龙江省分公司为证明其主张，在本院开庭时向本院提交下列证据：
被告中国人寿财产保险股份有限公司黑龙江省分公司保单抄件一份。证明被告中国人寿财产股份保险有限公司黑龙江省分公司按照保险合同的约定进行合理赔偿。
经质证，原告对该份证据无异议。
经质证，被告哈尔滨市第五医院对该份证据无异议。
经审理查明，2014年7月26日，原告从梯子上跌落受伤，被送至被告哈尔滨市第五医院处治疗，经诊断为左胸外伤、左侧锁骨粉碎性骨折。被告哈尔滨市第五医院对原告进行�钢板内固定手术，原告于2014年8月9日出院。出院后，原告发现手术部位经常疼痛，于2014年12月3日到武警黑龙江总队医院进行检查，被诊断为左侧锁骨处的钢板断裂。经协商，被告哈尔滨市第五医院同意免费为原告手术治疗，原告于2015年1月4日第二次入住被告哈尔滨市第五医院治疗，于2015年5月12日出院，共住院129天。审理中，原告向本院申请对其伤残等级、误工时间、护理人数及期限及被告哈尔滨市第五医院手术内置的钢板的折断行为与原告锁骨再次受伤是否存在因果关系及二次手术费用进行司法鉴定。经本院委托黑龙江民强司法鉴定中心对原告的病情进行司法鉴定，黑龙江民强司法鉴定中心于2015年7月30日作出黑民司临鉴字（2015）第212号鉴定意见书，鉴定意见为：“1、伤残应在内固定物取出后二个月再鉴定；2、误工时间第一次手术后加第二次术后170日累计之和；3、住院期间需一人护理，二次术后一人期限六个月；4、院方术后告知及治疗过程有一定过错；5、院方第一次术后钢板折断存在一定的因果关系，参与度为20%；6、二次手术费按实际发生及责任合理执行”。鉴定费7000元，原告已支付给鉴定机关。另查明，被告哈尔滨市第五医院在被告中国人寿财产保险股份有限公司黑龙江省分公司投保医疗以外责任保险，其中协议约定：“一、每次事故免赔在一万（含）元以下的赔案，免赔额为一万元，每次事故累计赔偿金额在一万元以上的赔案医疗责任赔付免赔率为10%，医疗意外赔付无免赔，法律费用、施救费用无免赔；2、本保险仅承保医疗机构投保清单中的人员的保险责任，其他人员除外；3、每次事故赔偿限额：40万元，每人赔偿限额30万元，每人施救费用赔偿限额（含在每人限额内）：8万元，每人医疗意外赔偿限额（含在每人限额内）：8万元，每次事故法律费用赔偿限额（不包含在每人、每次事故限额内）：3.8万元。再查明，2015年黑龙江省城镇非私营单位全省分行业在岗职工年平均工资为44036元，2015年黑龙江省省直机关工作人员出差伙食补助标准为每人每天100元。
本院认为，原告季生军因摔伤到被告哈尔滨市第五医院入院治疗，双方形成医疗服务合同关系。被告哈尔滨市第五医院应该很好的履行其合同，现原告因钢板断裂再一次入院治疗，经黑龙江民强司法鉴定中心对被告哈尔滨市第五医院的过错程度进行司法鉴定，鉴定结论为“参与度为20%”被告哈尔滨市第五医院对原告的损失应承担赔偿责任，本院综合案件的事实及被告哈尔滨市第五医院的过错程度酌定被告哈尔滨市第五医院承担损失为原告损失的40%为宜。承担损失为原告损失的40%为宜。由于被告哈尔滨第五医院在被告中国人寿财产保险股份有限公司黑龙江省分公司投保了医疗责任保险，故原告的损失应由被告中国人寿财产保险股份有限公司黑龙江省分公司在被告哈尔滨市第五医院的责任比例内给予理赔，不足部分再由被告哈尔滨市第五医院承担。关于原告请求住院伙食补助费问题，因原告住院129天，每天应补助其100元，总计为12900元，因被告哈尔滨市第五医院承担40%过错责任，故应赔偿原告5160元（12900元×40%）；关于原告请求精神损害抚慰金的问题，因被告哈尔滨市第五医院存在一定的过错给原告造成了一定的精神痛苦，结合本案具体情况和当前国民经济收入情况，被告哈尔滨市第五医院应赔偿原告精神抚慰金5000元为宜；关于原告请求护理费问题，结合鉴定意见住院期间需一人护理，二次术后一人期限6个月，原告住院期间为129天、6个月为180天，护�时间总计为309天。被告哈尔滨市第五医院应赔偿原告护理费17968元（52333元÷12个月÷30天×309天×40%）；关于原告请求误工费问题，根据鉴定意见误工时间为170日，结合2015年黑龙江省在岗职工年平均工资44036元计算，被告哈尔滨市第五医院应赔偿原告误工费8318元（44036元÷12个月÷30天×170天×40%）；关于原告请求的交通费问题，因原告提交的票据不是住院期间发生的，本院不予审理，审理中，被告中国人寿财产保险股份有限公司黑龙江省分公司同意按每日3元计算。因此，被告哈尔滨市第五医院应赔偿原告交通费154.80元（129天×3元×40%）。关于原告请求的鉴定费问题，因原告实际支出为7030元，对此被告哈尔滨市第哈尔滨市第五医院应赔偿原告鉴定费为2812元（7030元×40%）。对于被告哈尔滨市第五医院的辩称理由，因没有证据支持本院不予采纳。对于被告中国�寿财产保险股份有限公司黑龙江省分公司提出的不承担诉讼费用和鉴定费及精神损失费以及1万元以下免赔和1万元以上免赔10%的观点，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条、第五十五条之规定，判决如下：
一、被告中国人寿财产股份保险有限公司黑龙江省分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告季生军住院伙食补助费4644（5160元-516元）元；
二、被告被告中国人寿财产股份保险有限公司黑龙江省分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告季生军护理费16171.20（17968元-1796.80元）元；
三、被告中国人寿财产股份保险有限公司黑龙江省分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告季生军误工费7486.20元（8318元-831.80元）；
四、被告中国人寿财产股份保险有限公司黑龙江省分公司于本判�生效之日起十日内赔偿原告季生军交通费139.32（154.80元-15.48元）元；
五、被告哈尔滨市第五医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告季生军精神损失费人民币5000元；
六、被告哈尔滨市第五医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告季生军鉴定费2812元；
七、被告哈尔滨市第五医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告季生军住院伙食补助费516元、护理费1796.80元、误工费831.80元、交通费15.48元。
案件受理费人民币838元（原告已预交），由被告哈尔滨市第五医院承担，与上款一并给付原告季生军。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状�并按对方当事人的人数提出副本，上诉于哈尔滨市中级人民法院。
审 判 长 李文慧
人民陪审员 郝淑梅
人民陪审员 李秀云
二〇一五年十二月七日
书 记 员 程 双