新疆维吾尔自治区奎屯市人民法院民 事 判 决 书（2017）新4003民初234号原告：陈文，男，1970年9月23日出生，汉族，住福建省。原告：魏元辉，男，1970年7月12日出生，汉族，住福建省。二原告委托诉讼代理人：刘桃花，新疆年月天律师事务所律师。被告：奎屯温商房地产开发有限公司，住所地奎屯市北京西路12号，统一社会信用代码91654003584793349X。法定代表人：李长勇，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈卫江，奎屯市团结路法律服务中心法律工作者。被告：玛纳斯县金丰植物油工贸有限责任公司，住所地新疆昌吉州玛纳斯县包家店镇油坊村，统一社会信用代码9165232467926655X6。法定代表人：郭良春，该公司董事长。被告：郭良春，男，1956年2月15日出生，汉族，系玛纳斯县金丰植物油工贸有限责任公司法定代表人，住玛纳斯县。原告陈文、魏元辉与被告奎屯温商房地产开发有限公司（以下简称温商房地产公司）、玛纳斯县金丰植物油工贸有限责任公司（以下简称金丰植物油公司）、郭良春买卖合同纠纷一案，本院于2017年2月20日立案后，被告金丰植物油公司向本院提出管辖权异议，经审查，本院以（2017）新4003民初234号民事裁定驳回其申请，其不服，上诉至新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院，该院又以（2017）新40民辖终69号民事裁定驳回上诉。本院依法适用简易程序于2017年8月14日公开开庭进行了审理，后本案转为普通程序，依法组成合议庭，于2017年10月26日公开开庭进行了审理。原告陈文、魏元辉及其委托诉讼代理人刘桃花，被告温商房地产公司的委托诉讼代理人陈卫江、被告金丰植物油公司的法定代表人郭良春、被告郭良春到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陈文、魏元辉向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付货款3000000元，违约金600000元，合计3600000元；2.本案的诉讼费及其他费用由被告承担。事实和理由：2015年12月15日，二原告与被告金丰植物油公司签订购销合同，约定被告金丰植物油公司给二原告提供4000吨棉壳，单价1150元/吨，总金额为4600000元，违约金为合同金额的20%。后因被告金丰植物油公司经营不善及市场因素，导致该合同2608吨棉壳（货款3000000元）无法执行。2016年4月27日二原告就该货款与被告温商房地产公司、金丰植物油公司、郭良春签订了一份协议书，约定被告温商房地产公司、郭良春对被告金丰植物油公司欠付二原告的3000000元货款承担连带给付责任。现被告金丰植物油公司无法按期完成该榨季约定的棉壳，双方对货款的支付又无法达成一致意见。为维护原告的合法权益，故诉至法院，请求依法裁判。被告温商房地产公司辩称，二原告诉请其公司对涉案买卖合同的货款及违约金承担连带保证责任，与客观事实不符，其公司对被告金丰植物油公司是否拖欠二原告货款及违约金不知情，其公司从未为涉案买卖合同提供过担保和保证，也未委托授权他人为涉案买卖合同提供过担保和保证，协议书中加盖的不是其公司的印章，其公司无过错，不应承担连带责任，请求驳回二原告对其公司的诉请。被告金丰植物油公司辩称，其公司欠二原告棉壳款是事实，违约金是当时无奈下写的，希望法庭能减免或者降低违约金数额，签协议时，二原告希望其公司找一个有实力的保证人，为了公司能正常经营，其公司就找到了赵某帮忙，然后与二原告签订了协议，其公司愿意偿还二原告货款。被告郭良春辩称，对二原告的诉请，其个人不承担连带责任，其是被告金丰植物油公司的法定代表人，在协议书中的签字盖章行为均系履行职务行为。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据和事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年12月15日，金丰植物油公司（供方）与陈文（需方）签订了一份”购销合同”，约定，陈文购买金丰植物油公司棉壳4000吨，单价1150元/吨，合同金额4600000元；违约责任为违约方按合同金额的20%支付违约金，其他条款参照合同法有关规定执行，该合同落款供方处加盖有金丰植物油公司的印章，法定代表人处有郭良春的签字，需方处有陈文的签字。庭审中，陈文、魏元辉陈述，其二人系合伙关系，共同购买金丰植物油公司的棉壳，购销合同是陈文签的字。2016年4月27日，金丰植物油公司（甲方）、陈文、魏元辉（乙方）、温商房地产公司（丙方），郭良春（丁方）签订了”协议书”一份，就甲乙双方2015年12月15日签订的4000吨棉壳合同中的2608吨无法执行部分的棉壳款3000000元，达成协议：一、甲方所欠乙方棉壳款3000000元，因甲方经营亏损，现无法给予乙方退款，经双方协商同意该棉壳款转为下榨季（2016年度榨季）提货，在2016年12月30日前供货完毕，提货价按石河子片区油脂行业均价，甲方让利50元/吨作为该货款的补偿；二、丙方自愿以建设于奎屯凤翔路温州商业街商铺做该款项的支付保证责任；三、若甲方未在2016年12月30日前如期供货完毕，已供棉壳款冲减所欠的棉壳款3000000元，余款乙方有权要求甲方退还，并按双方签订的棉壳购销合同要求甲方承担违约责任；四、丙、丁对本协议第二条承担连带责任，并承担乙方债权所发生的一切费用；五、......。该协议书落款甲方处加盖有金丰植物油公司的印章，乙方处有陈文、魏元辉的签字，丙方处加盖有编号为6540010026681的温商房地产公司的印章，丁方处有郭良春的签字。庭审中，温商房地产公司提供了其公司备案的印章，印章编号为6540010022457，证人赵某出庭陈述，2016年4月27日签订的协议书上编号为6540010026681的温商房地产公司印章系其加盖，该印章系其私刻且已销毁。温商房地产公司工商档案显示，赵某系其公司总经理。另查明，2016年4月16日，金丰植物油公司（甲方）与周某（乙方）、温商房地产公司（丙方）就金丰植物油公司欠付周某棉壳款1030000元，签订了一份”债权担保协议书”，约定温商房地产公司以其开发建设位于奎屯市天北新区凤翔路沙湾街以东”温州商业一条街”（西侧）二楼130平方米商铺对被告金丰植物油公司欠周某的棉壳款向周某承担连带保证责任，该协议书落款丙方处编号为6540010022457温商房地产公司的印章系赵某加盖，庭审中，被告温商房地产公司认可该事实，其公司也已就该协议开始履行义务。因原被告分歧较大，致使本案未能调解。本院认为，依法成立的合同，受法律保护，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，二原告与被告金丰植物油公司签订的”购销合同”系双方当事人真实意思表示，内容合法，应为有效，双方均应恪守。合同签订后，二原告依约足额支付了货款，被告金丰植物油公司未依约履行供货义务，尚欠二原告3000000元货物未提供，后被告金丰植物油公司就其公司欠付二原告3000000元货款与二原告、被告温商房地产公司、郭良春签订了一份”协议书”，而就该协议书的履行，原被告双方产生了纠纷，围绕双方的争议焦点，本院作如下分析认定：关于涉案协议书对三被告效力的问题。被告金丰植物油公司、郭良春对涉案协议书的真实性认可，且该协议书内容不违反法律规定，该协议书效力及于被告金丰植物油公司、郭良春。被告温商房地产公司辩称，涉案协议书上加盖的编号为6540010026681的温商房地产公司印章不是其公司备案的印章，其公司未在涉案协议书上加盖印章，该协议书对其公司不具有约束力。根据庭审查明的事实，涉案协议书中加盖的温商房地产公司印章虽与被告温商房地产公司备案的印章编号不一样，但证人赵某陈述，涉案协议书上编号为6540010026681的温商房地产公司印章系其加盖，该印章系其私刻且已销毁，而在同一时期，证人周某与被告金丰植物油公司、温商房地产公司就被告金丰植物油公司欠付周某棉壳款签订了一份”债权担保协议书”，该债权担保协议书上由赵某加盖了编号为6540010022457的被告温商房地产公司印章，被告温商房地产公司认可该事实，其公司也已就该债权担保协议开始履行义务。赵某系被告温商房地产公司总经理，被告温商房地产公司认可其可以代表公司与证人周某签订债权担保协议书，原告签订涉案协议书，与证人周某签订协议书系同一时期，又均因被告金丰植物油公司拖欠棉壳款而签订，协议书上又均由赵某加盖了被告温商房地产公司印章，故虽加盖在涉案协议书上被告温商房地产公司的印章不是其公司备案印章，原告亦有理由相信赵某在涉案协议书上加盖被告温商房地产公司印章的行为可以代表被告温商房地产公司，赵某在涉案协议书上加盖印章的行为构成表见代理，其行为后果理应由被告温商房地产公司承担，该协议书效力及于被告温商房地产公司，被告温商房地产公司上述辩解意见，本院不予采纳。关于三被告对原告主张的货款应如何承担责任的问题。按照涉案协议书第三条约定，若被告金丰植物油公司未如期供货，二原告有权要求其退还货款，被告金丰植物油公司认可其公司欠付二原告货款3000000元的事实，故二原告主张被告金丰植物油公司支付货款3000000元的诉请，本院予以支持。按照涉案协议书第二条约定，被告温商房地产公司自愿以建设于奎屯凤翔路温州商业街商铺对被告金丰植物油公司欠付原告3000000元货款向二原告承担保证责任。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第五十六条第一款之规定：”抵押合同对被担保的主债权种类、抵押财产没有约定或者约定不明，根据主合同和抵押合同不能补正或者无法推定的，抵押不成立。”据此，涉案协议书对抵押物约定不明，又不能补正，故抵押不能成立。按照涉案协议书第四条约定，被告温商房地产公司、郭良春承担二原告实现被告金丰植物油公司欠付其货款债权所发的一切费用，根据《中华人民共和国担保法》第十九条之规定：”当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”。据此,二原告主张被告温商房地产公司、郭良春对被告金丰植物油公司欠付其货款承担连带责任的诉请，本院予以支持。被告温商房地产公司辩称其公司对原告主张的货款不承担连带责任，因本院已确认赵某在涉案协议书中加盖印章的行为构成表见代理，其行为后果理应由被告温商房地产公司承担，故其上述辩解意见，本院不予采纳。被告郭良春辩称其系被告金丰植物油公司的法定代表人，在协议书中签字系履行职务行为，其个人对二原告主张的货款不承担连带责任，因被告郭良春系完全民事行为能力人，其自愿作为该协议书中的独立的一方当事人，在协议书中签字，并非履行职务行为，故其上述辩解意见，本院不予采纳。关于三被告对原告主张的违约金应如何承担责任及原告主张的是否过高的问题。按照涉案协议书第三条约定，若被告金丰植物油公司未如期供货完毕，二原告有权要求其按双方签订的购销合同约定承担违约责任，按照涉案协议书第四条约定，被告温商房地产公司、郭良春承担二原告实现其对被告金丰植物油公司欠付其货款债权所发的一切费用，二原告有权要求被告温商房地产公司、郭良春就其向被告金丰植物油公司主张的违约金承担连带责任。按照涉案协议书第三条约定，二原告有权按购销合同金额4600000元的20%主张违约金，现二原告以欠付货款3000000元的20%主张违约金600000元，并未违反合同约定，被告金丰植物油公司亦认可约定有违约金的事实，但认为二原告主张的违约金过高，请求本院对违约金进行调整。从涉案协议书内容来看，被告金丰植物油公司的违约行为给原告造成的主要损失为原告应付货款的利息损失，庭审中，原告未提供证据证明因被告金丰植物油公司的违约行为造成其可得利益的损失，结合本案的实际情况及原告提供的证据，原告按合同约定的违约金计算方法主张违约金，应认定为过分高于造成的损失，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一、二款之规定：”当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定：”当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失”。本院按以上法律规定予以调整，参照逾期罚息利率标准，以中国人民银行发布的同期同类人民币贷款基准利率的1.5倍计算逾期付款损失，以逾期付款损失的1.3倍计算逾期付款违约金，即本案逾期付款违约金应以欠付货款3000000元为基数，按中国人民银行发布的同期同类人民币贷款基准利率的1.95倍（1×1.5倍×1.3倍），从2016年12月31日计算至款付清之日。二原告主张的保全费5000元及诉讼财产保全责任保险费18000元，因该费用系其对被告温商房地产公司的财产采取保全措施而产生的损失，根据涉案协议约定，二原告有权主张该费用，故二原告关于该费用的主张，本院予以支持。综上，二原告诉请成立部分，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一、二款，第一百三十条，《中华人民共和国担保法》第十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第五十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，判决如下：一、被告玛纳斯县金丰植物油工贸有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付原告陈文、魏元辉货款3000000元及违约金（以欠付货款3000000元为基数，按中国人民银行发布的同期同类人民币贷款基准利率的1.95倍，从2016年12月31日计算至款付清之日）；二、被告玛纳斯县金丰植物油工贸有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付原告陈文、魏元辉保全费5000元及诉讼财产保全责任保险费18000元，合计23000元；三、被告奎屯温商房地产开发有限公司对被告玛纳斯县金丰植物油工贸有限责任公司的上述债务向原告陈文、魏元辉承担连带责任；四、被告郭良春对被告玛纳斯县金丰植物油工贸有限责任公司的上述债务向原告陈文、魏元辉承担连带责任；五、驳回原告陈文、魏元辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费35600元（原告陈文、魏元辉已预付），由被告玛纳斯县金丰植物油工贸有限责任公司、奎屯温商房地产开发有限公司、郭良春负担35600元(与本判决确定的案款一并支付给原告陈文、魏元辉)。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。当事人上诉的，应当在递交上诉状的次日起七日内向本院预交上诉费，上诉期满后七日仍未交上诉费视为放弃上诉权。审 判 长  徐淑萍代理审判员  刘凤娟人民陪审员  赵 斌二〇一八年三月一日书 记 员  高 珊