湖南省衡阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘04民终784号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险有限公司衡阳中心支公司，住所地衡阳市蒸湘区祝融路8号沐林美郡16栋1楼、2楼。
主要负责人：陈军，经理。
委托诉讼代理人：吴萍菲，湖南天戈律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：黄明香，女，1951年12月8日出生，汉族，湖南省祁阳县人。
委托诉讼代理人：黄耀明，湖南金钰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：刘小武，男，1975年2月18日出生，汉族，衡阳市珠晖区人。
被上诉人（原审被告）：渤海财产保险股份有限公司衡阳中心支公司，住所地衡阳市华新开发区顺风苑1栋901室。
主要负责人：何亚利，该公司总经理。
委托诉讼代理人：ＸＸ洪，男，1986年8月14日生，汉族，湖南省长沙市人，系该公司员工，住湖南省长沙市雨花区韶山南路635号。
原审被告：欧林娥，女，1977年10月21日出生，汉族，湖南永州市人。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司衡阳中心支公司（以下简称平安保险公司）为与被上诉人黄明香、刘小武、渤海财产保险股份有限公司衡阳中心支公司（以下简称渤海保险公司）、原审被告欧林娥机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省衡南县人民法院（2015）南法民一初字第349号民事判决，向本院提起上诉。本院2016年6月14日立案受理后，依法组成合议庭，于同年7月25日公开开庭审理了本案。上诉人平安保险公司的委托诉讼代理人吴萍菲、被上诉人黄明香的委托诉讼代理人黄耀明、被上诉人刘小武、被上诉人渤海保险公司的委托诉讼代理人ＸＸ洪及原审被告欧林娥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人平安保险公司上诉请求撤销（2015）南法民一初字第349号民事判决，依法改判。事实和理由：1、原判认定原审被告欧林娥在本案事故中有责任缺乏证据证明，且与事实不符，更违反法律规定；2、原判认定被上诉人章南阳的误工费缺乏事实和法律依据；3、鉴定费属于诉讼费，不应由其承担。
被上诉人章南阳辩称：1、虽然本案交通事故责任认定书没有认定欧林娥承担责任，但从本案事实来看，其受伤与欧林娥存在因果关系，故原审判决欧林娥承担20%的赔偿责任正确；2、其营养费有鉴定机构的鉴定意见；3、上诉人平安保险公司不承担鉴定费没有法律依据。
被上诉人刘小武辩称：请求维持原审判决。
被上诉人渤海保险公司没有答辩。
原审被告欧林娥同意上诉人平安保险公司的上诉意见。
2015年8月26日，原告黄明香向一审法院起诉请求判令：1、被告刘小武、渤海保险公司、欧林娥、平安保险公司在交强险范围内共同赔偿其经济损失80860元；2、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2015年5月10日21时14分许，被告刘小武驾驶湘DL3443小型轿车，沿泉南高速公路西往东方向，在途经845KM＋335M处快车道时，因刘小武在雨天驾驶超速行驶，致使车辆轮胎打滑、方向失控与中央隔离护栏相撞弹回行车道，车辆尾部与正常行驶的由被告欧林娥驾驶的湘D9EF29小型普通客车左侧发生碰撞后，横停在快车道上，妨碍后方车辆通行。随即，原告黄明香的儿子章南阳驾驶湘M2YH33小型轿车搭乘原告黄明香等人行驶至事故地点，遇前方道路发生交通事故时，因未集中注意力，疏忽驾驶，致使湘M2YH33小型轿车与发生事故后下车的被告刘小武及湘DL3443小型轿车左侧车身相撞，造成章南阳、原告黄明香、被告刘小武不同程度受伤，三车及高速公路设施受损的交通事故。2015年6月24日湖南省高速公路交通警察局衡阳支队衡阳西大队作出高衡公交认字[2015]第00007号道路交通事故认定书，认定原告黄明香、被告欧林娥不负事故责任，被告刘小武、驾驶人章南阳负事故同等责任。原告黄明香伤后被送往解放军169中心医院急诊（留观）治疗。共治疗5天，花医疗费4616.12元。2015年8月24日，原告的伤情经永州市中泰司法鉴定所鉴定为：1、损伤程度评定为轻伤一级；2、伤残等级评定为IX级伤残；3、伤后已用医疗费及鉴定费至2015年8月24日止，请按实际费用凭正规发票予以认可。4、医疗护理时限：伤后休息治疗肆个月，壹人陪护壹个月；5、后期医疗费的评估：根据伤情，另增加康复肆仟元，建议营养补助费贰仟元。原告支付法医鉴定费700元，法医检查费用842元。被告刘小武为湘DL3443小轿车在被告渤海保险公司投保了交强险并在平安保险公司投保了50万元不计免赔的商业第三者责任险。被告欧林娥为湘D9EF29小型客车被告平安保险公司投保了交强险和50万元不计免赔商业第三者责任险。
一审法院认为：在高速公路上驾驶车辆，具有高度的危险性，驾驶人员应当负有极高的谨慎驾驶义务。被告刘小武驾驶车辆在高速公路上遇雨天路面积水湿滑，疏于安全防患，以及驾驶人章南阳遇前方道路发生交通事故时未集中注意力，疏忽驾驶，酿成原告黄明香等人受伤的交通事故，章南阳和刘小武事故责任相当，同等责任合乎情理，应当予以确认。被告欧林娥驾驶车辆与被告刘小武驾驶的车辆相撞的先行行为对于酿成原告黄明香等人受伤的交通事故的发生结果具有一定原因力，被告欧林娥应当对于原告黄明香等受害人在交通事故中遭受的损失承担必要的赔偿责任，根据本案实际情况以20%为妥。被告刘小武和驾驶人章南阳对于原告的损失各负40%赔偿责任。章南阳是黄明香的儿子，原告自觉放弃要求章南阳赔偿，章南阳依法应当承担的赔偿部分由原告黄明香自负。原告黄明香在交通事故中受伤致残的损失应当确认为医疗费4616.12元，残疾赔偿金26570元×12×20%＝63768元，护理费40520元÷12＝3376.67元，康复费4000元，住院伙食补助费50元/天×4天＝200元，营养费2000元，交通费酌定300元，法医鉴定费用1542元，合计79802.79元。原告黄明香的损失应当在被告刘小武和被告欧林娥投保的交强险赔偿限额内先行赔付，但交通事故同时造成被告刘小武和章南阳受伤，欧林娥投保的交强险部分应当在原告黄明香、被告刘小武和章南阳之间按损失额的比例进行分配，刘小武投保的交强险部分应当在原告黄明香与章南阳之间按损失额的比列进行分配，黄明香、刘小武、章南阳在交强险医疗费用赔偿限额内的损失比例为（4616.12＋200＋2000）：（57695.55＋2263.24＋1450＋4500）：（3491.99＋200），即9%：86%:5%，因此，被告欧林娥投保交强险的被告渤海财产保险公司应当在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告黄明香900元，赔偿章南阳500元。黄明香、刘小武、章南阳在交强险伤残赔偿限额内的损失比例为（63768＋3376.67＋4000＋300）：（3855.41＋6438.79＋478260＋1000＋8122.5×2＋52796.25×2＋486240＋4500）：（4043.75＋1125.56＋2000＋200），即5.8%:93.6%:0.6%。因此，被告渤海保险公司应当在交强险伤残赔偿限额内赔偿原告黄明香损失为110000×5.8%＝6380元。被告刘小武在被告平安保险公司投保了交强险，渤海保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告黄明香和章南阳的损失后，黄明香和章南阳在交强险医疗费用赔偿限额内的损失已不足1万元，被告平安保险公司应在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告黄明香的剩余损失6816.12－900＝5916.12元。原告黄明香和章南阳在交强险伤残赔偿限额内的总损失不足11万元，渤海保险公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿后，平安保险公司应当在交强险伤残赔偿限额内赔偿原告黄明香损失71444.67－6380＝65064.67元。交强险赔偿后，原告黄明香尚有损失1542元，应当由被告刘小武、欧林娥和章南阳按4：2：4比例分担，即被告刘小武赔偿原告616.8元，被告欧林娥赔偿原告308.4元，被告刘小武和欧林娥均在被告平安保险公司投保了不计免赔率第三者责任险，被告平安保险公司应当对刘小武和欧林娥承担的赔偿额全额理赔，即赔偿原告黄明香损失925.2元。
综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条、第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告渤海财产保险股份有限公司衡阳中心支公司在交中险赔偿责任限额内赔偿原告黄明香损失7280元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司衡阳中心支公司在交强险赔偿责任限额内赔偿原告黄明香损失70980.79元，在第三者责任险限额内赔偿原告黄明香损失925.2元；上述一、二项限判决书发生法律效力后10日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1822元，由原告黄明香负担728.8元，被告刘小武负担728.8元，被告欧林娥负担364.4元。
在本院二审期间，各方当事人均没有提交新的证据。
经二审审理查明，原判认定的事实清楚，本院予以确认。
本案二审争议的焦点为：1、原审判定原审被告欧林娥承担20%的赔偿责任是否正确？2、原判认定被上诉人黄明香的营养费是否正确？3、上诉人平安保险公司是否应当承担鉴定费？
针对上述争议焦点，本院认为：
一、关于原审判定原审被告欧林娥承担20%的赔偿责任是否正确的问题。
湖南省高速公路交通警察局衡阳支队衡西大队[2015]第00007号道路交通事故认定书认定：被上诉人刘小武雨天驾车在高速公路上超速行驶，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十二条第一款：“机动车上道路行驶，不得超过限速标志标明的最高时速。在没有限速标志的路段，应当保持安全车速”之规定，其过错行为是造成此事故的一方面原因，负此次事故同等责任。被上诉人章南阳遇前方道路发生交通事故时未集中注意力，疏忽驾驶，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶”之规定，其过错行为是造成此事故的另一方面原因，负此次事故同等责任。原审被告欧林娥及乘车人黄明香无与此次事故发生有因果关系的交通违法行为，不负此次事故责任。该道路交通事故认定书作出后，各方当事人均没有向上级公安机关交通管理部门申请复核，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外”之规定，在没有相反证据推翻该交通事故认定书的前提下，该道路交通事故认定书应作为本案的定案依据。故原审被告欧林娥在本次事故中没有责任，原审认定原审被告欧林娥在本案中承担20%的赔偿责任缺乏事实依据，本院予以纠正。故上诉人平安财保公司关于原审认定原审被告欧林娥承担20%的赔偿责任有误的上诉主张成立，本院予以支持。
二、关于原判认定上诉人黄明香的营养费是否正确的问题。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条之规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。根据永州市中泰司法鉴定所关于建议营养补助费的鉴定意见，原判支持2000元的营养费符合法律规定。故上诉人平安保险公司关于原判认定营养费缺乏事实和法律依据的上诉主张不成立，本院不予支持。
三、关于上诉人平安保险公司是否应当承担鉴定费的问题。
上诉人平安保险公司上诉主张，鉴定费属于诉讼费，其公司不承担鉴定费。鉴定费是当事人进行鉴定所产生的费用，应当列入当事人损失的范畴，上诉人主张鉴定费属于诉讼费没有依据，故其不承担鉴定费的上诉主张不能成立，本院不予支持。
综合本院前述确定的营养费及原审确定且各方当事人均无异议的部分，故被上诉人黄明香的损失仍以原审确定的79802.79元为准。即：1、医疗费8616.12元（含康复费4000元）；2、住院伙食补助费200元；3、营养费2000元；4、残疾赔偿金63768元；5、护理费3376.67元；6、交通费300元；6、鉴定费1542元。其中1-3项10816.12元属交强险医疗费用赔偿限额项目，4-6项68986.67元属交强险伤残赔偿限额项目，被上诉人黄明香的损失应当在被上诉人刘小武投保的交强险有责任限额内和原审被告欧林娥投保的交强险无责任限额内先行赔付，但本案交通事故同时造成被上诉人刘小武、章南阳受伤，被上诉人刘小武投保的交强险有责部分应在被上诉人黄明香、章南阳之间按损失额的比例进行分配，原审被告欧林娥投保的交强险无责部分应在被上诉人刘小武、黄明香和章南阳之间按损失额的比例进行分配。因被上诉人黄明香和章南阳的伤残赔偿总额并未超出交强险赔偿的限额部分，故被上诉人黄明香的伤残赔偿部分和章南阳的伤残赔偿部分无需按损失额的比例进行分配。被上诉人黄明香、章南阳在交强险医疗费用赔偿限额内的损失比例为10816.12：5691.99，即65.5%：34.5%。被上诉人黄明香、章南阳、被上诉人刘小武在交强险医疗费用赔偿限额内的损失比例为10816.12：5691.99：65908.79元即13%:7%：80%。章南阳、被上诉人刘小武在交强险财产限额内的损失比例为42391.97:78060,即35.2%：64.8%。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，被上诉人刘小武投保的被上诉人渤海保险公司应当在交强险有责医疗费用赔偿限额内赔偿被上诉人黄明香6550元；在交强险有责伤残赔偿限额内赔偿被上诉人黄明香68986.67元。故被上诉人渤海保险公司在交强险限额内总计赔偿被上诉人黄明香75536.67元。原审被告欧林娥投保的上诉人平安保险公司在交强险无责医疗费用赔偿限额内赔偿被上诉人黄明香130元。对被上诉人黄明香超出交强险责任限额部分的损失计4136.12元（79802.79元-75536.67元－130元），根据交通事故认定书关于被上诉人刘小武、章南阳负同等责任的事故认定以及被上诉人黄明香不要求章南阳承担赔偿责任的诉讼请求，故该款的50%由被上诉人刘小武负担。由于被上诉人刘小武驾驶的湘DL3443小轿车在上诉人平安保险公司投保了50万元不计免赔的商业三者险，故2068.06元（4136.12元×50%）由上诉人平安保险公司在商业三者险限额范围内予以赔偿。
综上，原判认定事实清楚，但适用法律部分有误，应予以变更。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省衡南县人民法院（2015）南法民一初字第349号民事判决；
二、被上诉人渤海财产保险股份有限公司衡阳中心支公司在交强险限额内赔偿被上诉人黄明香损失75536.67元；
三、上诉人中国平安财产保险股份有限公司衡阳中心支公司在交强险无责限额内赔偿被上诉人黄明香130元，在商业三者险限额内赔偿被上诉人黄明香损失2068.06元；
四、驳回被上诉人黄明香的其他诉讼请求。
上述金钱给付义务限在判决生效后10日内履行完毕，如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费1822元，二审案件受理费1822元，合计3644元，由被上诉人黄明香负担1822元，被上诉人刘小武负担1822元。
本判决为终审判决。
审判长 蒋立新
审判员 王海华
审判员 伍文振
二〇一六年九月十八日
书记员 费奕璇
校对责任人：王 海 华 打印责任人：费奕璇
本案适用的法律条款：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款第（一）项机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院<关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
第二十二条同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。
《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第三十五条本解释所称01lydyh01城镇居民人均可支配收入01lydyh01、01lydyh01农村居民人均纯收入01lydyh01、01lydyh01城镇居民人均消费性支出01lydyh01、01lydyh01农村居民人均年生活消费支出01lydyh01、01lydyh01职工平均工资01lydyh01，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
01lydyh01上一年度01lydyh01，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)...
(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
(三)......