上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪02民终4904号
上诉人(原审原告)姜金光，男，1967年9月22日出生，汉族，户籍所在地安徽省宿州市。委托代理人张毅霞，上海恒杰律师事务所律师。被上诉人(原审被告)上海坤宇餐饮管理有限公司，住所地上海市黄浦区。法定代表人王晓斌，经理。委托代理人王黎鸣。上诉人姜金光因劳动合同纠纷一案，不服上海市黄浦区人民法院(2015)黄浦民一(民)初字第9531号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人姜金光及其委托代理人张毅霞，被上诉人上海坤宇餐饮管理有限公司(以下简称“坤宇公司”)之委托代理人王黎鸣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，姜金光于2015年1月27日入职坤宇公司，双方于该日签订了劳动合同，合同期限为2015年1月27日至2017年1月26日(其中2015年1月27日至2015年2月26日为试用期)，合同约定姜金光的工作内容为后厨生产工作。姜金光实际系在坤宇公司的国权路门店(营业时间：早餐6：00－9：00、午餐10：30－13：30、晚餐17：00－20：30)从事蒸饭、烧汤工作。自2015年2月起，姜金光另增加早上验货工作。原审法院另查明，坤宇公司对姜金光进行书面签到考勤。2015年1月，姜金光出勤5天；2015年2月姜金光除春节7天值班外出勤21天；2015年3月姜金光出勤7天。姜金光实际工作至2015年3月8日。坤宇公司已支付姜金光2015年1月工资人民币(以下币种均为人民币)423元、2月工资2,314元、3月工资514元。原审法院再查明，2015年3月16日，姜金光曾向上海市杨浦区劳动保障监察大队投诉坤宇公司，要求坤宇公司支付其延时加班工资5,868元、休息日及法定节假日加班工资3,248元。监察大队于2015年4月20日与姜金光作了调查笔录，在该笔录中姜金光对坤宇公司提供的门店考勤表示认可，对其工作时间称：2015年1月27日至1月31日期间，其担任蒸饭工作，每天上班时间应为8：00－20：30，其中13：30－15：00休息。2015年2月1日至2015年3月8日期间，其担任蒸饭兼验菜工作，每天上班时间应为6：30－20：30，其中13：30－15：00休息。2015年5月7日，坤宇公司向监察大队提交了关于姜金光2015年3月份发放工资说明，在该说明中坤宇公司确认姜金光2015年3月实发工资应为654元，在扣除服装扣款90元及宿舍水、电、煤费用50元后，实际银行转账给姜金光514元。2015年5月12日，姜金光再次向上海市杨浦区劳动保障监察大队投诉坤宇公司，要求坤宇公司支付其2015年1月27日至2015年3月8日期间工资差额1,868元、克扣的伙食费1,080元、辞退补偿金3,000元并补办2015年2至4月的社保。2015年5月18日，姜金光又向上海市杨浦区劳动保障监察大队投诉坤宇公司，要求坤宇公司返还服装押金90元及无故解除赔偿金3,500元。2015年6月19日，上海市杨浦区劳动保障监察大队向坤宇公司出具责令改正通知书，认定坤宇公司存在以下问题：1、2015年2月期间违法延长姜金光工作时间；2、未按规定支付姜金光延长工作时间劳动报酬；3、无故克扣、拖欠姜金光2015年3月工资，并责令坤宇公司2015年6月25日前补发姜金光延长工作时间劳动报酬及克扣的工资。2015年6月25日，坤宇公司支付姜金光436.17元，其中包含加班工资差额335.37元、2015年3月工资差额10.60元及服装费90元。2015年7月3日，监察大队电话通知姜金光上述处理结果，姜金光表示对处理结果不满意。姜金光(申请人)于2015年10月27日向上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求坤宇公司(被申请人)支付：1、2015年1月27日至2015年3月9日少发工资1,868元；2、克扣的伙食费1,080元(30元/天)；3、违法辞退赔偿3,000元(2015年1月27日至2015年3月9日)；4、2015年1月27日至2015年3月9日加班费6,800元。该委以申请人的请求均已经由上海市杨浦区劳动保障监察大队立案处理故该会不再处理为由，于2015年11月17日出具通知书决定撤销黄劳人仲(2015)办字第2256号劳动争议案。姜金光不服，诉至原审法院，要求坤宇公司支付：1、2015年1月27日至2015年3月9日期间工资差额1,868元；2、克扣的伙食费1,080元(30元/天)；3、违法解除劳动关系赔偿金3,000元；4、2015年1月27日至2015年3月9日期间加班费6,800元。原审审理中，姜金光称其主张的加班工资包括双休日加班工资1,931元、延时加班工资3,950元，其中休息日加班工资的计算方法为：其2015年1月至3月共计有8天双休日加班(其中1月份1天、2月份6天、3月份1天)，以2,500元为基数，除以21.75，乘以8天，再按200%计算。同时姜金光主张其2015年1月有3天延时加班、2月有15天延时加班、3月有6天延时加班，每天均延时加班5小时。原审法院经审理后认为，根据查明的事实，姜金光确曾就其在本案中所提的诉请向上海市杨浦区劳动保障监察大队投诉要求处理，该大队亦责令坤宇公司进行了整改，即坤宇公司支付了姜金光436.17元(包含加班工资差额335.37元、2015年3月工资差额10.60元及服装费90元)，但从原审法院至上海市杨浦区劳动保障监察大队调取的材料来看，坤宇公司上述所支付的金额仅是坤宇公司单方确认的金额，并未有相应的证据予以作证，且姜金光亦对处理结果不予认可，同时从原审法院调取的材料来看，上海市杨浦区劳动保障监察大队并未就姜金光提出的克扣伙食费、违法解除劳动关系赔偿金进行实体处理，故在此情况下，姜金光有权通过仲裁、诉讼来主张自己的权利。对坤宇公司以姜金光的诉请均已经监察大队处理为由不同意姜金光诉请的抗辩意见，原审法院不予采信。关于姜金光主张的工资差额，姜金光主张其月工资应为3,000元，并未提供相应的证据予以证实，故对该主张原审法院难以采信。根据双方陈述并结合原审法院至上海市杨浦区劳动保障监察大队调取的材料，原审法院确认姜金光月工资应为2,500元，另有满勤奖200元，同时从2015年2月起姜金光另有验货补贴10元/天。坤宇公司在向监察大队提交的姜金光2015年3月工资说明中确认姜金光2015年3月实发工资应为654元，同时在本案庭审中又自述姜金光2015年2月实发工资应为3,314元，根据姜金光的出勤天数及上述工资标准，原审法院对坤宇公司所称的该2个月的应发工资金额予以确认。另根据姜金光2015年1月的出勤天数，坤宇公司应向姜金光发放工资459.76元。综上，坤宇公司应支付姜金光2015年1月27日至3月8日期间工资4,427.76元，扣除坤宇公司已发工资3,251元及补发的3月工资差额10.60元，同时考虑坤宇公司已将在3月工资中扣除的服装费90元退还姜金光，该金额亦应予以扣除，故坤宇公司尚需支付姜金光2015年1月27日至3月8日期间工资差额1,076.16元。至于坤宇公司称需在2015年2月工资中扣除姜金光借款1,000元及在2015年3月工资中扣除水、电、煤费用50元，坤宇公司并未提供相应的扣款依据。退言之，即使确存在坤宇公司所称的情形，坤宇公司亦可另案主张权利，而不应擅自在姜金光工资中予以扣除。关于加班工资，姜金光主张的加班工资包含休息日加班工资及延时加班工资，姜金光主张2015年1月27日至3月8日期间其休息日加班8天，该主张与坤宇公司提供的考勤表相一致，原审法院予以确认，故坤宇公司应以2,500元为基数支付姜金光该8天的加班工资。对于姜金光主张的延时加班，双方的争议在于姜金光每天的工作时间，尽管坤宇公司未能提供书面签到记录应承担举证不能的法律后果，但姜金光自述书面签到仅记录上、下班时间，因期间还存在休息、就餐时间，故不能仅凭上、下班时间来计算姜金光的延时加班时间。现姜金光亦未能就其主张的每天延时加班5小时提供任何证据予以证明，故原审法院根据姜金光的工作内容、姜金光所在门店的营业时间、姜金光在监察大队所作的笔录，并结合双方当事人在本案中的陈述，酌定姜金光2015年1月27日至3月8日期间存在延时加班48小时，坤宇公司同样应以2,500元为基数支付姜金光延时加班工资。综上，坤宇公司应支付姜金光2015年1月27日至3月8日期间延时加班工资及双休日加班工资合计2,873.68元，同时基于姜金光主张的延时加班时间包含验菜时间，而根据双方陈述，验货补贴应为坤宇公司对姜金光额外工作所支付的劳动报酬，故坤宇公司已支付的验货补贴应在延时加班工资中扣除，再扣除坤宇公司已支付的加班工资335.57元，坤宇公司尚应支付姜金光加班工资2,328.11元。关于克扣伙食费，姜金光并未提供证据证明坤宇公司克扣其伙食费，故姜金光的该项诉请，缺乏事实依据，原审法院不予支持。关于违法解除劳动关系赔偿金，姜金光称系门店经理曾丽及厨师长口头通知其解约，但对此并未提供证据加以证明，故姜金光的该项诉请，因缺乏事实依据，原审法院同样不予支持。原审法院据此判决：一、上海坤宇餐饮管理有限公司应于本判决生效之日起5日内支付姜金光2015年1月27日至3月8日期间工资差额人民币1,076.16元；二、上海坤宇餐饮管理有限公司应于本判决生效之日起5日内支付姜金光2015年1月27日至3月8日期间加班工资人民币2,328.11元；三、驳回姜金光其他的诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。原审判决后，上诉人姜金光不服，向本院提起上诉称：2015年3月8日坤宇公司店长曾丽口头通知姜金光解除劳动关系，3月9日公司赶姜金光离开宿舍，所以姜金光报警。3月10日店长、厨师长赶姜金光离开坤宇公司，并打110报警。原审法院对本节事实未查明，判决错误。请求撤销原审判决第三项，依法改判坤宇公司支付违法解除劳动合同赔偿金3,000元。被上诉人坤宇公司答辩称：2015年3月6日，姜金光举报供货商短斤缺两，送货少了十斤肉，要求公司给予奖励，公司后来查实是厨房提前用了十斤肉，遂向姜金光说明。3月7日人事经理与姜金光谈话，姜金光不依不饶，坚持要奖励。3月8日，姜金光在宿舍里不愿意上班，公司要求姜金光去上班，姜金光坚持不去上班，公司告知其如果不去上班就到外面找工作，姜金光称没有钱，公司答应给1,000元。姜金光实际工作至3月8日，3月9日即不来班，故公司作为其自动离职处理。不同意姜金光的上诉请求，请求驳回上诉，维持原判。本院经审理查明，原审查明事实属实，本院予以确认。本院认为，根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。本案中姜金光主张2015年3月8日坤宇公司店长曾丽口头通知其解除劳动合同，对此姜金光未提供确凿证据证实，而仅凭报警记录尚难以认定坤宇公司辞退姜金光的事实。坤宇公司辩称姜金光系自动离职，亦缺乏相应事实依据。根据本案现有证据可以认定坤宇公司支付姜金光工资至2015年3月8日，此后姜金光未再上班。结合双方当事人在一审及二审期间的陈述，可见双方纠纷系因姜金光举报供货商一事引起，且就是否奖励并未达成一致意见。在此情况下姜金光提出离职前从坤宇公司支取1,000元生活费，坤宇公司同意，可见姜金光实际已经认可与坤宇公司解除劳动关系，本案认定双方当事人协商解除劳动关系更为符合客观实际。姜金光现主张违法解除劳动合同赔偿金，依据不足，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币10元，由上诉人姜金光负担。本判决为终审判决。
审判长 翁 俊
审判员 易苏苏
审判员 浦 琛
二〇一六年八月十一日
书记员 陈 艳
附：相关法律条文
附：相关的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……