黑龙江省哈尔滨市道外区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）外民二初字第1241号
原告哈尔滨百世兴建筑安装工程有限公司，住所地哈尔滨市道外区皇家花园17号楼4-1号。
法定代表人孙百忠，该公司董事长。
委托代理人李晓杰，1978年2月26日出生（公民身份号码：×××），住所地哈尔滨市南岗区。
被告刘明志，1976年9月21日出生（公民身份号码：×××），住所地哈尔滨市道外区。
原告哈尔滨百世兴建筑安装工程有限公司（以下简称：百世兴公司）与被告刘明志合同纠纷一案，原告百世兴公司于2014年10月10日向本院提起诉讼。本院于2014年11月13日受理后，依法组成合议庭，于2015年3月9日公开开庭进行了审理。原告百世兴公司的委托代理人李晓杰到庭参加诉讼，被告刘明志经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告百世兴公司诉称：2003年10月14日，百世兴公司与刘明志签订工程承包协议，百世兴将会展家园18号楼的土建、水暖、电照工程发包给刘明志，刘明志自负盈亏、在公司建立独立账户，建设单位将预付款、工程进度款及工程款拨入总公司账户后，扣除应交税金等费用外，其余部分转入承包人账户。工程竣工后，刘明志拖欠张黎明工程款未支付，张黎明将百世兴公司及刘明志等人共同诉至哈尔滨市道外区人民法院。2008年12月20日哈尔滨市道外区人民法院作出（2008）外民二初字第2377号民事判决书，判决：一、百世兴公司给付张黎明工程款163000元；二、百世兴公司自2005年7月1日起至本判决生效之日止，按中国人民银行同期贷款利率给付上述款项的利息。案件受理费1780元由百世兴公司承担。判决生效后，张黎明申请执行，执行过程中，百世兴公司垫付25000元，2014年7月14日百世兴公司与张黎明达成和解协议，百世兴公司以停车位抵账215823元，同时支付现金4万元，共计280823元，其中百世兴公司为刘明志垫付86142元。百世兴公司与刘明志经协商无果，故百世兴公司诉至法院，请求：一、刘明志给付百世兴公司垫付工程款5万元及利息、迟延履行金36142元；二、诉讼费用由刘明志承担。
被告刘明志未答辩。
在本院开庭审理过程中，百世兴公司为证明其诉讼主张的事实成立，举示了证据。
百世兴公司举示证据情况如下：
证据一、2003年10月14日百世兴公司与刘明志签订的承包协议书，拟证明：刘明志承包会展家园18#楼土建、水暖、电照工程，刘明志应按3%向百世兴公司交纳管理费，刘明志实行独立自主、自负盈亏。
证据二、哈尔滨市道外区人民法院（2008）外民二初字第2377号民事判决书，哈尔滨市道外区人民法院（2011）外民再字第38号民事判决书，哈尔滨市中级人民法院（2012）哈民二民终字第722号民事判决书，拟证明：刘明志及案外人杨维新、刘晓秋拖欠张黎明14#、18#、19#楼工程款，其中刘明志欠5万元，经过一、二审法院审理，判决由百世兴公司向张黎明支付工程款163000元及利息。
证据三、执行和解协议书，收据二张，张黎明身份证复印件，授权委托书复印件，拟证明：刘明志及案外人杨维新、刘晓秋拖欠张黎明工程款、利息和滞纳金以及诉讼费共计280823元，其中百世兴公司为刘明志垫付86142元（百世兴公司为杨维新、刘明志、刘晓秋垫付本金163000元、诉讼费1780元、利息和滞纳金116043元）。
刘明志未举示证据。
本院确认：百世兴公司举示的证据一能证明百世兴公司与刘明志于2003年10月14日签订承包协议书，刘明志承包了会展家园18#楼的土建、水暖、电照工程，双方约定刘明志按3%的比例向百世兴公司交纳管理费，刘明志独立自主、自负盈亏；百世兴公司举示的证据二是生效的民事判决书，能证明法院判决百世兴公司给付案外人张黎明工程款163000元，其中18#楼工程款为5万元；百世兴公司举示的证据三能证明在张黎明申请执行百世兴公司欠工程款一案中，百世兴公司支付给张黎明工程款、利息和滞纳金、诉讼费共计280823元。上述证据来源合法，内容客观真实，与本案有关联性，能够形成完整的证据链条证明百世兴公司的主张，故本院予以采信。
本院经审理查明：2003年10月14日，百世兴公司与刘明志签订承包协议书，协议约定：刘明志承包位于南直路会展家园18号楼的土建、水暖、电照工程，建筑面积5372.94平方米，工程造价3411816.90元，公司收取管理费率3%。关于财务管理，原则上承包人自负盈亏，账户公司统一管理，建设单位将预付款、工程进度款及工程款拨入总公司账户后，扣除应交税金，劳动统筹及国家规定费用及公司应收管理费用外，其余部分转入承包人账户……。
2008年，案外人张黎明起诉百世兴公司、杨维新、赵迎新、刘晓秋、刘明志至本院，诉讼请求：1、百世兴公司支付拖欠工程款163000元及拖欠工程款的利息；2、杨维新、赵迎新对69000元工程款本金及利息承担连带责任；3、刘晓秋对5万元工程款本金及利息承担连带责任；4、刘明志对44000元工程款本金及利息承担连带责任。本院于2008年12月20日作出（2008）外民二初字第2377号民事判决书，该判决认定：张黎明与百世兴公司约定承担该公司承建的会展家园14#、18#、19#楼的工程基础土方挖运工程，土方工程完工后即付款。其中会展家园14#楼项目负责人是杨维新；18#楼项目负责人是刘明志；19#楼项目负责人是刘晓秋。工程完工后，14#楼尚欠土方款69000元，18#楼尚欠土方款5万元，19#楼尚欠土方款44000元。该判决认为：百世兴公司与张黎明之间口头约定的建筑工程施工合同合法有效，张黎明按约定履行了义务，百世兴公司亦应按照约定给付工程款。杨维新、刘明志、刘晓秋、赵迎新均系百世兴公司的工作人员，其行为均系职务行为，应由百世兴公司承担民事责任。判决：一、百世兴公司给付张黎明工程款163000元；二、百世兴公司自2005年7月1日起至判决生效之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计付上述款利息；三、驳回张黎明的其他诉讼请求。案件受理费1780元由百世兴公司负担。百事兴公司不服该判决，向检察机关申诉，哈尔滨市人民检察院向哈尔滨市中级人民法院提出抗诉，哈尔滨市中级人民法院指令本院再审，本院于2012年2月16日作出（2011）外民再字第38号民事判决书，判决：维持本院（2008）外民二初字第2377号民事判决。百世兴公司不服该判决，提起上诉，2012年8月20日，哈尔滨市中级人民法院作出（2012）哈民二民终字第722号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。之后，张黎明向本院申请执行，执行过程中，张黎明与百世兴公司达成执行和解，百世兴公司通过支付现金以及用地下车位抵账的方式共支付给张黎明工程款本金163000元、诉讼费1780元、利息和滞纳金116043元，共计280823元。
本院认为：百世兴公司与刘明志签订的承包协议书，实质上是没有资质的实际施工人刘明志借用有资质的建筑施工企业百世兴公司的名义进行工程建设施工，该承包协议违反了《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二项的规定，协议无效，且自始没有法律约束力，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失。刘明志借用百世兴公司的资质进行施工，拖欠案外人张黎明工程款，导致张黎明起诉百世兴公司至法院，并通过执行，给百世兴公司造成了损失，对该损失刘明志负有过错，刘明志应当赔偿百世兴公司因此受到的损失，经核算该损失为86142元（50000元／163000元×280823元）与百世兴公司诉请一致，本院予以支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
待本判决发生法律效力后，被告刘明志立即赔偿原告哈尔滨百世兴建筑安装工程有限公司损失86142元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1954元（原告哈尔滨百世兴建筑安装工程有限公司已预交2050元，按原告哈尔滨百世兴建筑安装工程有限公司在法庭调查终结前减少后的诉讼请求，应退还原告哈尔滨百世兴建筑安装工程有限公司96元）；公告费560元（原告哈尔滨百世兴建筑安装工程有限公司已预交），由被告刘明志负担。上述款项被告刘明志于本判决生效后立即给付原告哈尔滨百世兴建筑安装工程有限公司。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省哈尔滨市中级人民法院。
审 判 长 董益峰
代理审判员 刘兆兴
代理审判员 焦 佳
二〇一五年三月二十三日
书 记 员 陈 岩