福建省厦门市集美区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0211刑初772号
公诉机关厦门市集美区人民检察院。
被告人廖建福，男，1990年8月16日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省长汀县。曾因犯交通肇事罪，于2010年1月29日被福建省长汀县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年；曾因犯贩卖毒品罪，于2015年3月30日被福建省长汀县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年12月18日被刑事拘留，2016年1月22日转逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。
辩护人左明华，湖北炽升（厦门）律师事务所律师。
厦门市集美区人民检察院以集检公诉刑诉（2016）278号起诉书指控被告人廖建福犯贩卖毒品罪，于2016年4月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，并于2016年6月8日作出一审判决。被告人廖建福不服判决，上诉至厦门市中级人民法院。二审法院于2016年9月18日作出裁定，以部分事实不清发回重审。本院另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。期间，厦门市集美区人民检察院提出申请延期审理一次。厦门市集美区人民检察院指派检察员吴晖出庭支持公诉，被告人廖建福及其辩护人左明华到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2015年12月17日凌晨，被告人廖建福通过手机联系雷某，约定由被告人廖建福贩卖甲基苯丙胺（冰毒）给雷某。2015年12月17日9时许，被告人廖建福在厦门市集美区杏滨街道马銮大路31号附近一旅馆房间内，将一小包净重1.8克的甲基苯丙胺交给雷某用于试货。2015年12月17日10时许，被告人廖建福在杏滨街道马銮大路31号路边“闽Ｆ×××××”号轿车内，欲以人民币3000元的价格将净重30克的甲基苯丙胺贩卖给雷某时，被人赃俱获。被告人廖建福随身携带的另净重共计17.2克的甲基苯丙胺以及作案用手机亦被缴获。到案后，被告人廖建福如实供述了主要犯罪事实。
上述事实，被告人廖建福在开庭审理过程中亦无异议，并有物证手机2部、书证公安机关制作、出具的到案经过、辨认笔录、搜查笔录、提取笔录、扣押物品清单、称重笔录、短信截图照片、情况说明、通话记录清单、现场检测报告书、福建省毒品实物上缴收据、福建省长汀县人民法院（2010）汀刑初字第3号、（2015）汀刑初字第74号刑事判决书及长汀县看守所的刑满释放证明书、证人李某、雷某的证言、厦公鉴（2015）1639号检验报告、现场照片等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人廖建福违反国家对毒品的管制规定，非法贩卖毒品甲基苯丙胺49克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人廖建福曾因贩卖毒品被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚；其到案以后能够如实供述自己的主要罪行，依法可以从轻处罚；公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。
关于辩护人提出的本案系特情深度介入案件，且存在数量引诱的情形，应对被告人廖建福从轻或减轻处罚的辩护意见，本院认为，首先，被告人廖建福的供述和证人雷某、李某的证言可以相互印证，本案系被告人廖建福先行联系的雷某，且廖建福在联系雷某前已随身携带的毒品数量明显超过雷某所要购买的毒品数量。同时，廖建福系毒品再犯，其对毒品犯罪的克数规定有较为明确的认知。故本案不存在所谓特情人员犯意引诱和数量引诱的情形，该辩护意见理由不充分，不予采纳。
关于廖建福提出的用于试货的甲基苯丙胺并非公安机关从雷某身上查获的那包毒品，且试货毒品数量较少，没有达到1.8克的辩解，以及辩护人提出的1.8克的样品是用于试货，没有贩卖的故意，没有交易金额的协商，应认定为持有毒品，而非计入贩卖毒品的数量中的辩护意见，经审理查明，该1.8克甲基苯丙胺系公安机关在案发现场第一时间从雷某身上查获，并进行检测鉴定的，且廖建福无法提供其他证据证明其辩解，故该数量应纳入贩卖毒品的数量中，该辩护意见理由不充分，不予采纳。
关于廖建福提出的本案有同案犯李某，而非其一人而为的辩解以及辩护人提出的对被告人廖建福判处十年以下有期徒刑的辩护意见，本院认为，在案证据不足以证明李某明知且全程参与了运输和贩卖毒品行为，故该辩护意见理由不充分，不予采纳。辩护人的其他辩护意见理由充分，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第三百五十六条、第五十六条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款的规定，判决如下：
一、被告人廖建福犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利四年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月18日起至2029年12月17日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。）
二、随案移送的手机2部予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省厦门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 陈于婧
人民陪审员 陈少斌
人民陪审员 徐 健
二〇一七年六月七日
书 记 员 袁 素
附：本判决适用的法律规定
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
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