福建省泉州市鲤城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0502刑初216号
公诉机关泉州市鲤城区人民检察院。
被告人王永煌，曾用名王永生，外号“啊猴”，男，1983年8月10日出生于福建省泉州市丰泽区，汉族，大专文化，无业，家住福建省泉州市丰泽区。曾因吸食毒品于2014年10月21日被泉州市公安局鲤城分局决定行政拘留十日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年1月29日被抓获羁押，次日被刑事拘留，3月6日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。
被告人安金勇，外号“长毛”，化名“何军”，男，1982年4月19日出生于贵州省织金县，汉族，小学文化，无业，家住贵州省织金县。因犯盗窃罪于2009年12月1日被泉州市鲤城区人民法院判处有期徒刑六个月，2010年4月4日刑满释放；曾因吸食毒品于2014年10月23日被泉州市公安局鲤城分局决定行政拘留十日；因容留吸毒于2014年10月23日被泉州市公安局鲤城分局决定行政拘留十日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年1月29日被抓获羁押，次日被刑事拘留，3月6日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。
泉州市鲤城区人民检察院以泉鲤检刑诉（2015）227号起诉书指控被告人王永煌、安金勇犯贩卖毒品罪，于2015年5月28日向本院提起公诉，本院于6月4日立案，依法组成合议庭，公开进行审理，并于2015年11月3日作出（2015）鲤刑初字第337号刑事判决，一审判决：一、被告人王永煌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币五千元；二、被告人安金勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三千元。被告人王永煌、安金勇因对一审判决不服上诉到泉州市中级人民法院。泉州市中级人民法院经二审审理后于2016年4月1日将该案发回本院重新审理。本院依法重新组成合议庭，公开开庭进行审理，泉州市鲤城区人民检察院指派代理检察员薛佩云出庭支持公诉，被告人王永煌、安金勇，侦查人员龚晓锋到庭参加诉讼。现已审理终结。
泉州市鲤城区人民检察院指控：
2015年1月26日，被告人王永煌得知“啊坏”要购买毒品后，于同月29日与黄某某（另案处理）联系毒源。当日15时许，被告人王永煌在鲤城区凯乐酒店515房间与“啊坏”商定以人民币50000元的价格向“啊坏”贩卖1000克甲基苯丙胺（冰毒）。交易时，“啊坏”要求当场钱货交易，而黄某某则要求先付钱后发货，双方意见不一陷入僵局。被告人王永煌为了博取“啊坏”的信任便电话联系安金勇，在凯乐酒店五楼电梯口以人民币600元的价格向被告人安金勇购买净重2.6克的冰毒欲作为样品。随后，被告人王永煌将上述冰毒作为样品交给“啊坏”，并收取人民币20000元作为欲购买1000克冰毒的预付款。后被告人王永煌携带该款下楼时被公安人员当场人赃俱获。
公诉机关为佐证其指控的犯罪事实，向本院提供了相应的证据，并认为被告人王永煌、安金勇的行为已构成贩卖毒品罪，其中被告人王永煌系犯罪预备，被告人安金勇具有累犯、坦白等情节。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款、第二十二条、第六十五条第一款的规定，对二被告人定罪惩处。
被告人王永煌辩称，案发当天，其只是拿2.6克的冰毒给“啊坏”吸食，不存在欲进行毒品交易的事实；在其欲离开凯乐酒店时，“啊坏”交给其人民币18000元，让其帮忙到酒店对面的建设银行存款，但其在下楼时被抓住。其认识黄某某，案发当天与黄某某联系是为了购买黄某某的朋友的手表。其在侦查阶段的供述均是在公安机关对其刑讯逼供的情况下而作出的。
被告人安金勇在庭审时辩称，案发当天，其确实送冰毒2.6克到凯乐酒店交给王永煌，但其未与王永煌约定价格，也未收取王永煌的款项，因此不构成贩卖毒品罪。
经审理查明：
2015年元月间，被告人王永煌得知“啊坏”（即证人刘某某）欲购买毒品甲基苯丙胺（冰毒）的信息，便与上线黄某某（另案处理）联系毒源。同年1月29日，被告人王永煌与“啊坏”商定，以人民币50000元的价格向“啊坏”贩卖1000克甲基苯丙胺。同日15时许，“啊坏”依约携带人民币20000元到位于鲤城区涂门街的凯乐酒店515房间，欲与被告人王永煌进行毒品交易。协商过程中，“啊坏”要求当场钱货交易，而被告人王永煌与之联系的黄某某则要求先付钱后发货，双方无法达成一致。为促成交易，被告人王永煌便与被告人安金勇联系，向被告人安金勇购买甲基苯丙胺作为样品。被告人安金勇依约携带1包重2.6克的甲基苯丙胺到凯乐酒店五楼电梯口，交给被告人王永煌。被告人王永煌将上述向被告人安金勇购买的甲基苯丙胺交给“啊坏”，后被告人王永煌携带向“啊坏”收取的人民币18000元下楼时被公安人员抓获。当晚20时许，被告人安金勇在涂门街建设银行门口路段被抓获。
公安侦查人员从证人刘某某处提取并扣押到1包重2.6克的甲基苯丙胺，从被告人安金勇处扣押到作案工具华为手机1部，从被告人王永煌处扣押到毒资人民币18000元（已依法处理）及作案工具手机2部。
经采用甲基安非他明试剂检测，被告人王永煌、安金勇的尿液检测结果均呈阳性。
另查明，被告人安金勇曾冒用“何军”之名犯盗窃罪于2009年12月1日被泉州市鲤城区人民法院判处有期徒刑六个月，2010年4月4日刑满释放。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、证人刘某某（外号“啊坏”）的证言，证实2014年12月底，其向海滨派出所举报有个外号叫“啊猴”的男子贩卖毒品，因具体情况不明，民警让其详细了解，先与该男子接触。后其通过朋友“猫啊”的介绍，认识该男子，得知他的真名叫王永煌。其假称其老大欲购买冰毒，问他能不能拿到，“啊猴”称可以。接着一段时间，“啊猴”经常到其家里，说可以联系上家“啊阳”，从龙岩调货来，而且还说他要做大的，小的毒品生意不做。1月26日间，“啊猴”告诉其至少要1万元才能出货，而且要先看到钱。其在凯乐酒店711房间给他看了5千元，“啊猴”答应找上线卖给其毒品。1月29日凌晨2时许，“啊猴”到家里找其，说上线已经把货带到泉州，但要先交押金2000元，其说暂时没有现金，等白天再说。中午12时许，其到美食街舒曼酒店8062号房间与“啊猴”见面，“啊猴”说上线一公斤卖5万元，要求先汇2万元，再送货过来，其则要求当面交易。14时许，按照事先安排的计划，民警以老大的身份发短信给其，让其在15时30分拿2万元。15时15分许，其与民警在凯乐酒店515号房间见面，民警交给其2万元，并作了记号。接着，其与“啊猴”联系，约半小时后“啊猴”到达。“啊猴”说上家要求先汇2万元，再送货过来，其按民警的意思表示要当面交易。双方便僵持下来，“啊猴”一直与上家联系，还用手机拍照，将钱的图片以彩信的形式发给上家，但上家还是不肯当面交易。17时许，其请示民警该怎么办，民警让“啊猴”接电话，要求“啊猴”找上家先送一些货过来看一下，“啊猴”表示同意。之后，“啊猴”电话联系送毒品，直到19时许，有一名男子到凯乐酒店，“啊猴”单独去找对方，拿了毒品给其。其假称老大过来看货，将毒品拿到一楼交给民警。返回后，“啊猴”说老大看过了，让其把带来的钱交给他。其把钱交给他，走出房间在一楼大堂被民警抓住，之后，其看到送冰毒来的男子也被抓住。其带去的2万元中，有一部分钱被“啊猴”拿去交电话费和在网上玩游戏，因此只剩下1.8万元。
2、证人姚某某的证言，证实其在海滨街道办事处巡逻中队工作，2015年1月29日13时许，海滨派出所民警让其到所里配合调查毒品案件。民警让其自称老大，需要毒品。14时许，其发短信给“啊坏”，让他3点半拿2万元。15时15分许，其和民警一起到凯乐酒店515房间，民警拿出2万元作了记号，交给“啊坏”，由“啊坏”留在该房间内等贩毒男子“啊猴”。直到17时许，“啊坏”打电话来请求怎么办，民警让其接电话，“啊坏”把电话交给“啊猴”接听。其对“啊猴”说，让他的上家先送一些货过来看一下，担心被骗，“啊猴”明确表示可以。其还跟“啊坏”说，拿到毒品要付钱给“啊猴”。当天晚上19时许，“啊坏”电话联系其，说“啊猴”的上家送一些毒品过来了，其和民警在一楼保安室和“啊坏”见面，民警提醒“啊坏”注意安全，说对这些货很满意。“啊坏”再返回515房间，之后打电话来，“啊猴”问质量如何，其说不错，等会让“啊坏”把钱交给他。“啊猴”拿到钱走到一楼时被抓获，另外的民警也抓获安金勇。
3、通话记录清单，证实被告人王永煌与安金勇、刘某某、黄某某，在2015年1月2日至1月29日间的通话情况。
4、短信照片，证实被告人王永煌与黄某某、安金勇的短信联系。
5、录音光盘，证实证人刘某某与被告人王永煌通话情况。
6、辨认笔录、照片，证实被告人王永煌辨认黄某某，证人刘某某辨认被告人王永煌，二被告人辨认作案地点即凯乐酒店。
7、提取笔录、扣押清单、照片、称重记录、毒品实物上缴收据，证实从证人刘某某处提取到甲基苯丙胺1包，对毒品进行称重、上缴的情况；从被告人王永煌、安金勇处扣押的作案工具手机共3部、毒资等；毒资已依法处理。
8、检验报告及鉴定意见通知书，证实经技术检验，送检的检材料中检出甲基苯丙胺。
9、尿液提取笔录、现场检测报告书、照片，证实经采用甲基安非他明试剂检测，被告人王永煌、安金勇的尿液检测结果呈阳性。
10、话费充值查询，证实被告人王永煌所使用的手机号码1359972****于2015年1月29日16时36分充值500元。
11、泉州市看守所入所健康检查登记表、光盘，证实2015年1月30日，被告人王永煌在被送往看守所时因反抗，致外伤。
12、公安机关出具的抓获经过、工作说明等书面材料、户籍证明、常住人口信息、行政处罚决定书，证实本案的案发经过、二被告人的归案过程、年龄等基本情况；二被告人均有吸食毒品的劣迹。暂无法查获黄某某、“泡泡”等人及被告人王永煌所供述的跑腿公司员工，毒品检测存在消耗等。
13、工作说明、看守所管理信息系统查询结果、十指纹检索认定通知单、刑事判决书、刑事裁定书、刑满释放证明书，证实被告人安金勇曾冒用“何军”之名犯盗窃罪被判刑的事实。
14、被告人的供述
（1）被告人王永煌在公安侦查阶段的供述，称2015年元旦期间，其朋友“猫啊”介绍欲购买冰毒的“啊坏”给其认识，其还到“啊坏”家中商量如何找上家购买。1月26日晚，“啊坏”在凯乐酒店711号房间拿了5000元给其看，其说可以，但得等其联系到上家再说。当时，其尚未找到上家，就想先把“啊坏”的钱弄到手先应急。1月29日凌晨，其接到黄某某的电话，问其一公斤的冰毒多少钱，其不知道价格，随口说约3、4万元，黄某某说他可以拿到3万元一公斤的冰毒，钱付清后随时送货。当日凌晨2时许，其到“啊坏”在金山社区的家中，告诉他上家的货已到泉州，一公斤冰毒5万元，但是需要押金2000元，“啊坏”说他老大会在白天和他联系。当天中午12时许，“啊坏”到美食街舒曼酒店8026号房间找其，说他老大让他在15时30分拿钱。约15时15分许，“啊坏”出去，过一会儿就打电话告诉其拿到了2万元，在凯乐酒店515号房间等其。其依约前往，“啊坏”称要当面交易，不能先汇款再拿货；其便与黄某某联系，通过短信，向黄某某保证会先汇1万元过去，还把“啊坏”的钱放在自己的大腿上拍照发彩信给黄某某，让他知道其确实已拿到现金，但黄某某坚持要求先汇钱再送货过来，其与“啊坏”便僵持住。17时许，“啊坏”打电话给他老大问怎么办，他老大让其接电话，说不然就先送点货来看一下，再决定是否汇钱购买，他老大还在电话中交代“啊坏”送来的货要先付钱，其便同意了。因为黄某某说在龙岩，为了让“啊坏”相信其确实在帮他联系购买冰毒，其就与安金勇电话联系，说其朋友“啊坏”需要毒品，让安金勇赶紧送一些来，安金勇迟迟未到，其还打电话、发短信催促。约19时许，安金勇才到，其从房间出来在电梯口等，安金勇交给其一包冰毒，其怪安金勇太慢，安金勇说他没钱，钱都还没付，找其拿这些毒品的钱，其说晚点别人还会送很多冰毒来，到时候再免费请他吸食或付钱。其让安金勇到大堂等其，其把毒品拿到房间交给“啊坏”，“啊坏”说拿去给老大看一下。五分钟后，“啊坏”回来说老大表示满意，“啊坏”打电话给他老大，他老大说冰毒不错，让“啊坏”把钱给其。之后，其找“啊坏”拿1.8万元装在一黑色布袋内，走到酒店大堂时就被民警抓住。
其和安金勇是比较熟的朋友，但也是按行情价交易的，目前的价格应是每克200元，其让安金勇送来的冰毒应该给他600元。
（2）被告人安金勇在公安侦查阶段的供述，称2015年1月29日下午，其接到王永煌的电话，说他的朋友“啊坏”急需毒品，让其送过去，要卖给“啊坏”。其包装好冰毒后给王永煌送去，因为找不到凯乐酒店，王永煌还发两条短信给其。19时许，其到达，上了五楼，在电梯品把冰毒交给他，王永煌怪其太慢，其说其没有钱，找别人买的钱还没付，王永煌说晚一点还会有人送很多冰毒来，到时候再免费请其吸食或给钱。其说欠别人的钱，王永煌说会把钱给其。因其欠购买毒品的上家700元，就从凯乐酒店出来准备去涂门街存钱，其身上的400元票面太旧，无法在ATM机上存入，其离开ATM机时便被抓住。
其找上家“泡泡”购买冰毒的价格是5克700元，其和王永煌比较熟，当时没有具体谈价格，但是按市场的行情价应是每克200元，其和王永煌心里都清楚，所以才没有具体讲价格，他应该给其600元。
上述证据之间，除被告人的辩解外，相互关联、取证程序合法，证据内容能够证实本院查明的事实部分，本院予以确认。
对于控辩双方争议的焦点，本院综合评判如下：
1、关于被告人王永煌提出本案存在非法取证问题。侦查人员龚晓锋到庭说明，证明在本案侦查过程中，不存在刑讯逼供等违法行为；根据公诉机关提供的泉州市看守所《入所人员健康检查登记表》及抓捕被告人王永煌时的同步录音录像光盘，可证实王永煌身体的伤痕均系被告人王永煌抗拒抓捕时造成的，且身体无其他异常情况；综合以上证据，侦查机关收集证据的过程合法，庭前收集的被告人供述可作定案依据。
2、关于公诉机关指控被告人王永煌为了贩卖1000克冰毒而准备工具、制造条件的事实。经查，根据证人刘某某的证言证实，其向公安机关举报王永煌贩卖毒品，后根据安排、布控，在2015年1月29日携带人民币20000元与王永煌见面，具体商谈购买甲基苯丙胺的数量、价格、交易方式及地点等事宜，在商谈过程中，王永煌积极与上家通过短信、彩信联系，还向被告人安金勇购买部分毒品作为样品，后王永煌收取毒资18000元欲离开凯乐酒店时被公安人员抓获。刘某某的证言得到证人姚某某的证言、相关通话记录、短信照片、通话录音、扣押清单等证据的佐证，且与被告人王永煌在公安侦查阶段的供述吻合，可互相印证，足以认定。因此，被告人王永煌的辩解，与事实不符，不予采纳。
3、关于公诉机关指控被告人安金勇贩卖甲基苯丙胺2.6克给被告人王永煌的事实。经查，根据二被告人在公安侦查阶段的供述，可互相印证，证实被告人安金勇在接到被告人王永煌的电话，携带1包重2.6克的冰毒到凯乐酒店贩卖给被告人王永煌；虽然安金勇与王永煌未明确约定交易的价格，安金勇在交易当时也未收取毒资，但是二被告人均有吸毒史，二人均明确知晓毒品的价格，王永煌向安金勇承诺待当晚与他人交易后会请安金勇吸食毒品或付钱；因此，被告人安金勇在庭审时提出其未收取王永煌的钱，不构成贩卖毒品的辩解不能成立，不予采纳。
本院认为，被告人王永煌、安金勇明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，其中被告人王永煌欲贩卖甲基苯丙胺1000克，被告人安金勇贩卖甲基苯丙胺2.6克，公诉机关指控的犯罪成立。被告人王永煌为了贩卖甲基苯丙胺1000克制造条件，属犯罪预备，予以比照既遂犯减轻处罚。被告人安金勇曾被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，予以从重处罚。二被告人均有吸毒劣迹，予以酌情从重处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节、认罪态度、悔罪表现和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款、第二十二条、第六十五条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人王永煌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月29日起至2022年7月28日止。罚金应于本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人安金勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月29日起至2016年8月28日止。罚金应于本判决生效后十日内缴纳。）
三、扣押在案的作案工具手机3部，予以没收，由扣押机关泉州市公安局鲤城分局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 吴月妮
代理审判员 缪 玢
人民陪审员 李 霞
二〇一六年七月十二日
书 记 员 林晓锋
速 录 员 刘银娥
附：《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十二条为了犯罪，准备工具，制造条件的，是犯罪预备。
对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。