河北省邯郸市邯山区人民法院
民 事 判 决 书 民 事 判 决 书
（2016）冀0402民初438号
原告（反诉被告，以下简称原告）杜景生男，1945年4月11日出生，汉族，现住邯郸市丛台区。
委托代理人杜巧珍
女，1972年9月19日出生，汉族，现住邯郸市邯山区。委托代理人李景坤
委托代理人李景坤，河北宏扬律师事务所律师。
被告（反诉原告，以下简称被告）邯郸市卓成房地产开发有限公司，住所地河北省邯郸市邯山区水厂路5号。
法定代表人孙文玉，该公司经理。
委托代理人张永祥，河北浩博律师事务所律师。
原告（反诉被告）杜景生与被告（反诉原告）邯郸市卓成房地产开发有限公司房屋拆迁安置补偿合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杜景生的委托代理人杜巧珍、李景坤，被告邯郸市卓成房地产开发有限公司的委托代理人张永祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杜景生诉称，原告于2010年5月13日与被告签署了罗城头二号院房屋拆迁调换协议书拆调字第（425）号，根据协议书第五项第二款约定截止至起诉之日被告还应向原告支付过渡费29158.4元；根据协议书第八项约定，被告应向原告交付调换后的简装房，但被告却要求原告接受指定的毛坯房。原告多次找被告协商此事，但是被告依旧没有履行协议书约定的义务，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。要求被告支付违约金23407.68元。综上，被告在与原告签署协议书后不按协议履行自己的义务的行为构成违约，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定应当承担违约责任，共计向原告支付52566.08元。据此，原告为维护自身合法权益，依法提起诉讼。请求：1、依法判决被告按照双方协议书约定向原告支付过渡费（截止至起诉之日）人民币29158.4元；2、依法判决被告按照双方协议书约定向原告交付（简装）房屋或向原告支付简装房屋产生的费用，并承担违约责任向原告支付人民币23407.68元；3、本案诉讼费用由被告承担。后原告变更诉讼请求为：1、依法判决被告按照双方协议书约定向原告支付过渡费人民币29158.4元（自2013年5月13日起暂计算至2016年1月13日，实应计算至实际交房日）。
原告杜景生提交如下证据：
1、原告杜景生身份证复印件1份；2、邯郸市卓成房地产开发有限公司企业信息；3、2010年5月13日罗城头二号院房屋拆迁产权调换协议书1份；4、2015年5月12日美罗城户型、楼层认定书1份；5、2010年9月8日选房通知单1份、2010年5月13日选房确认户型书1份；6、2010年5月4日罗城头二号院拆迁补偿安置明白卡1份；7、2016年元月12日邯郸市住宅建设工程公司证明1份。
原告杜景生当庭提交如下证据：
1、邯郸市房屋拆迁分户价格结算凭证1份。
被告邯郸市卓成房地产开发有限公司未提交答辩状，庭审中辩称，1、原告诉请的过渡费、简装房及违约责任等没有任何依据，不应予以支持，房屋未交付系原告违约造成，故被告不应在支付过渡费，美罗城小区于2013年年底已具备入住条件，但原告并未依协议结清超面积房款，已构成违约；2、原、被告于2015年5月12日签订了美罗城户型、楼层认定书，原、被告双方曾明确约定，不以房屋面积、户型等再向对方提出任何经济主张，该认定书经原、被告双方签字确认，合法有效，原告无权再另行主张过渡费、简装房及违约责任等任何经济主张；3、原告要求被告支付违约责任没有任何依据，故不应支持，请求依法驳回原告全部诉讼请求。
被告邯郸市卓成房地产开发有限公司提交如下证据：
1、2010年5月13日罗城头二号院房屋拆迁产权调换协议书1份；2、2010年5月16日验房单1份；3、2013年12月25日邯郸市卓成房地产开发有限公司关于“美罗城”小区办理回迁入住手续通知1份；4、美罗城（原二号院）房款结算单；5、2015年5月12日美罗城户型、楼层认定书1份；6、供电、燃气、自来水发票。
被告邯郸市卓成房地产开发有限公司反诉称，2010年5月13日，反诉人与被反诉人签订了《罗城头二号院房屋拆迁产权调换协议书》，被反诉人选择回迁楼房建筑面积约95平方米，2013年初，被反诉人自愿选择了2-1-1103×号号房屋，面积为101.49平方米，应补交房款142078元。经催交，被反诉人一直未按约定缴纳房款。几经努力，2015年5月12日，被反诉人又重新选定面积相对较小的6×号楼1×单元2402×号房屋，建筑面积为89.15平方米，被反诉人应补交房款80727.15元，但至今被反诉人仍未补交房款。请求：1、判令被反诉人向反诉人补交房款80727.15元，并判令被反诉人向反诉人支付应补缴房款80%部分按日万分之三计算的自2015年5月12日起至实际履行之日止滞纳金。2、判令被反诉人向反诉人支付代垫水、电、燃气费212.56元。3、本案诉讼费用由被反诉人承担。
原告杜景生未提交答辩状，庭审中辩称，1、反诉人要求被反诉人向其补缴80727.15元的房款，支付价款是一种销售行为，开发商在未取得预售许可证要求被反诉人支付房款没有依据，要求滞纳金没有法律依据，合同的约定是剩余房款及其他相关房款在拿钥匙时全部付清，反诉人不具备交房条件，所以反诉人请求滞纳金没有依据。2、被反诉人并未在房屋居住，水、电、燃气费不应由被反诉人支付。
以下事实：2010年5月13日，原、被告签订了《罗城头二号院房屋拆迁产权调换协议书》拆调字第（425）号，原告杜景生（杜金生）为乙方（××），被告邯郸市卓成房地产开发有限公司为甲方（××），协议主要内容为：一、乙方现有罗城头二号院8×号楼2×单元11×号住房一套，房屋产权证号04××24，实测建筑面积45.56平方米。二、乙方自愿选择产权调换方式终结房屋产权，甲方对乙方被拆迁房屋按实测建筑面积1：1进行安置，双方互不找差价。三、乙方选择甲方提供的回迁楼房建筑面积约95平方米，超出面积约49.44平方米，楼号、层次均按搬迁交房顺序号挑选。四、超出面积计算方式：1、在规定时间内交房按实测建筑面积赠送15%，即6.83平方米；2、超出面积20平方米以内按2400／平方米特惠价结算，即：20平方米，合计48000元；3、除上述赠送和优惠外，再超出部分按开盘价4000元／平方米结算，即：22.61平方米，合计90440元。4、回迁房面积最终以政府规划部门批准的为准。五、回迁户补偿费用结算：1、搬家费：按实测建筑面积每平方米补助10元，共支付两次，合计911.2元。2、过渡费：按实测建筑面积每平方米每月补助10元，过渡费自交房之日起计算，每3个月发放一次。因甲方原因逾期的，按照《河北省城市房屋拆迁管理实施办法》第二十九条规定，“逾期不满半年的，增加25%，逾期满半年不满一年的，增加50%逾期满一年不满二年的，增加75%，逾期满二年以上的，增加100%。”过渡期限暂定36个月，过渡费合计16401.6元。3、在2010年
3、在2010年5月13日前搬迁交房，一次性免收5000元（购房款）。4、以上补偿费用乙方选择：领取（），抵顶（√）。六、超面积房款缴纳方式：第一次在挑房后7日内缴纳超面积款的30%；第二次在开盘后7日内缴纳超面积款的30%；第三次在主体工程封顶后10日内缴纳超面积款的20%；剩余房款和其它相关款项在拿钥匙时一次付清，逾期15天不按时缴款的须支付日万分之三滞纳金，逾期3个月不按时缴款的所挑房号作废，甲方有权处置。七、乙方自协议签订之日起3日内将旧房搬清交给甲方无偿拆除。八、乙方选择回迁楼房入住标准：毛坯房（），简装房（√）。（详见：产权调换交房标准）。……2015年5月12日，双方又签订了《美罗城户型、楼层认定书》，主要内容为：“所选户型6×号楼89.15平方米，24×层02×户，本人现已确认。本次调房是根据乙方愿望、甲方作出种种努力的结果。乙方同意按照本次调整后房屋实际面积（最终以实测面积为准）和约定价格据实结算，多退少补的原则进行结算。本协议签订后，甲乙双方对房屋户型、面积等等不再存在任何纠纷和争议。更不因为房屋面积、户型再向对方提出任何经经济主张。”被告邯郸市卓成房地产开发有限公司支付过渡费至2015年5月13日，原告杜景生现并未入住美罗城6-2402×号。双方因故并未能如约履行协议并导致诉讼。
上述事实，有当事人陈述、罗城头二号院房屋拆迁产权调换协议书、美罗城户型、楼层认定书、邯郸市卓成房地产开发有限公司关于“美罗城”小区办理回迁入住手续通知及庭审笔录等证据在卷为证，经当庭质证，可以作为认定本案事实的依据。
本院认为，原、被告双方于2010年5月13日签订的拆调字第（425）号《罗城头二号院房屋拆迁产权调换协议书》中，原告杜景生选择的补偿费用为抵顶方式，即被告邯郸市卓成房地产开发有限公司所支付的过渡费应用来抵顶原告杜景生回迁房超面积部分，原告杜景生被拆迁房建筑面积为45.56平方米，回迁房建筑面积为89.15平方米，超面积部分房款原告杜景生并未交清，据此，原告杜景生在选择补偿费用为抵顶方式并未付清超面积房款的情况下，主张过渡费用的理由不成立，本院不予支持。原、被告双方于2010年5月13日签订的拆调字第（425）号《罗城头二号院房屋拆迁产权调换协议书》中，原告杜景生选择的回迁房入住标准为简装房，而被告邯郸市卓成房地产开发有限公司所交付的为毛坯房，显然不符合《罗城头二号院房屋拆迁产权调换协议书》的约定，也是导致原告杜景生不接收回迁房并不补交超面积房款的主要原因，其责任应由被告邯郸市卓成房地产开发有限公司承担。据此，被告邯郸市卓成房地产开发有限公司反诉主张要求原告杜景生补交房款并承担滞纳金，支付代垫水、电、燃气费的理由不成立，本院不予支持。原、被告双方理应按照协议书的约定，履行各自的义务，如果出现履行困难，也应尽可能与对方协商，在保证对方不受损失的情况下，灵活、妥善处置，避免双方经济损失扩大。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：
一、驳回原告（反诉被告）杜景生的诉讼请求。
二、驳回被告（反诉原告）邯郸市卓成房地产开发有限公司的反诉请求。
案件受理费1114元，由原告（反诉被告）杜景生负担；
反诉费1972元，由被告（反诉原告）邯郸市卓成房地产开发有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状、并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。
审 判 长 吕秀珍
代理审判员 张金霞
人民陪审员 郭晓燕
二〇一六年五月十日
书 记 员 曹永芳
适用法律条款：
《中华人民共和国合同法》
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。