河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫01民终1961号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司。
负责人刘建军，该公司总经理。
委托代理人和自豪，河南广文律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）姚先风，女，汉族，1953年7月15日出生。
委托代理人韩芳，河南光法律师事务所律师。
委托代理人马洋洋，河南光法律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）张勇刚，男，汉族，1985年4月24日出生。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司（以下简称人保洛阳分公司）与被上诉人姚先风、张勇刚机动车交通事故责任纠纷一案，姚先风于2015年8月24日向河南省郑州市管城回族区人民法院提起诉讼，请求判令人保洛阳分公司、张勇刚赔偿姚先风医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计112100.51元。河南省郑州市管城回族区人民法院于2015年12月12日作出（2015）管民初字第2246号民事判决。上诉人人保洛阳分公司不服，向本院提起上诉。本院于2016年1月25日受理后，依法组成合议庭，于2016年3月9日公开开庭进行了审理。上诉人人保洛阳分公司的委托代理人和自豪，被上诉人姚先风的委托代理人韩芳、马洋洋，被上诉人张勇刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2014年11月19日22时15分许，张勇刚驾驶豫ATP2**号车在东大街与职工路交叉口与骑人力三轮车的姚先风发生碰撞，致使姚先风受伤，造成交通事故。事故发生后，郑州市公安局交通警察支队四大队作出道路交通事故认定书，认定张勇刚负事故全部责任，姚先风无责任。
事故发生后，姚先风被送往郑州市第一人民医院住院治疗，被诊断为：1、左锁骨肩峰端粉碎性骨折，2、颅脑损伤，3、左侧多发肋骨骨折，4、高血压病。姚先风实际住院39天，于2014年12月28日出院。长期医嘱单中有“陪护一人”的记载。姚先风出院后继续遵医嘱复查、治疗。住院及门诊共计花费42539.01元，其中张勇刚垫付22000元。
原审法院另查明，豫ATP2**号车在人保洛阳分公司投保有交强险和商业三者险（保险金额：30万元，未投保不计免赔），本事故发生在上述保险的保险期间内。
诉讼前，河南光法律师事务所委托河南司法警院司法鉴定中心进对姚先风的伤残等级进行鉴定。该鉴定中心于2015年5月21日作出豫司警院司法鉴定中心（2015）医鉴字第154号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人姚先风左上肢功能障碍评为一项十级伤残，左侧2-6肋骨骨折评为一项十级伤残，颅脑损伤评为一项十级伤残。姚先风为做鉴定花费鉴定费1000元。
庭审中，姚先风向法庭提交了河南省战友物业管理有限公司保洁分公司出具的证明及工资表、该公司营业执照，以证明姚先风从事的工作和月收入2300元的情况。姚先风提交护理人刘珍珠的身份证复印件、工资卡明细、收入证明，以证明其因事故护理姚先风造成工资扣减。姚先风还提交郑州市管城回族区东大街街道办事处商城里社区居民委员会出具的居住证明、租赁合同、房产证复印件以证明姚先风自2011年3月25日起居住在东大街268号附10号。
原审法院还查明，根据保险条款在未投保不计免赔的情况下，被保险人一方全责，保险公司在商业险限额内免赔20%。
原审法院认为：公民享有生命健康权，当身体健康遭受侵害时，受害人有权要求侵权人给予赔偿。本次事故经郑州市公安局交警四大队认定张勇刚负事故全部责任，姚先风无责任，该院予以采信。由于豫ATP2**号车在人保洛阳分公司投保有交强险和商业三者险，本次事故发生在上述保险期间内，人保洛阳分公司应该在交强险责任限额范围内向姚先风承担赔偿责任。不足部分由保险公司按照商业三者险保险合同条款的约定，在商业三者险保险限额内向姚先风承担赔偿责任，剩余部分由张勇刚承担。
姚先风因本次交通事故所造成的损失：医疗费共计42539.01元，姚先风均提供正规票据，该院予以确认。住院伙食补助费按照每日30元，计算住院期间39天，共计1170元。营养费按照每日20元，计算39天，共计780元。关于误工费，姚先风虽然已超过法定退休年龄，但其从事保洁工作合乎常理，且有公司出具的证明和工资表为证，该院予以采信。其误工费按照月工资2300元的标准计算至定残前一日共计183天，故误工费为14030元。关于护理费，姚先风提交医院长期医嘱单中显示“陪护一人”，护理人员刘珍珠的工资卡明细可以看出其工资水平及确有工资扣减的情况。根据其收入证明可以推算出姚先风月平均收入为5960元，护理费应根据该工资标准计算住院期间39天，故护理费为7748元。关于残疾赔偿金，姚先风长期在城市居住、工作和生活，其赔偿标准应参照我省上一年度城镇居民人均可支配收入24391.45元的标准，结合姚先风的年龄和姚先风伤情构成三个十级伤残的实际情况确定，经计算为52685.53元（24391.45×18×0.12）。精神损害抚慰金，该院酌定为8000元。关于交通费，该院酌定为400元。以上共计127352.54元，姚先风要求过高部分，该院不予支持。
人保洛阳分公司应在交强险医疗费赔偿项限额内赔偿姚先风10000元，在死亡伤残赔偿项内赔偿姚先风82863.53元。剩余损失34489.01元，保险公司在商业三者险限额内赔偿姚先风27591.21元，张勇刚负担6897.8元。又由于张勇刚已向姚先风垫付22000元，应在赔偿总额中扣除。综上所述，该院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及相关法律之规定，判决如下：一、自判决生效后十日内，中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司赔偿姚先风医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共计105352.54元；二、驳回姚先风的其他诉讼请求。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2542元，鉴定费1000元，由姚先风负担142元，由张勇刚负担3400元。
宣判后，人保洛阳分公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一审判决认定事实不清，适用法律错误，判决不当。1.根据保险合同的约定，发生交通事故后医疗费部分人保洛阳市分公司在医保用药范围内赔付，非医保用药部分我公司不予承担。本案应当依法扣除最低20%的非医保用药，我公司赔偿其诉求医疗费总额80%即16431.2元。2.根据相关法规及司法实践，交通事故伤者营养费为10元／天，一审判决认定为20元／天属于判决不当。3.姚先风主张住院期间由刘珍珠进行护理。刘珍珠提交的证据只能证明其收入状况，但是按照收入计算护理费明显不当。为了解决纠纷，人保洛阳分公司愿意按照城镇人均收入计算姚先风住院期间的护理费。4.姚先风主张依照城镇标准计算残疾赔偿金，但其并未提交有效证据加以证明。一审姚先风提供的工资表显示的员工只有其一人，不符合常理。且到事故发生时仅在城镇6个月，与法律规定的满一年不符。因此一审判决以城镇标准赔偿与事实不符。5.姚先风因伤构成十级伤残，且其系农村户口，根据我国相关司法解释规定及司法判例，精神抚慰金应酌定为5000元。一审法院判决8000元明显过高。综上，请求撤销原判第一项，依法改判人保洛阳分公司赔偿姚先风医疗费16431.2元、营养费390元、住院伙食补助费1170元、护理费2605.2元、残疾赔偿金18643.88元、精神抚慰金5000元、交通费400元，共计44640.28元，一、二审诉讼费用由姚先风、张勇刚承担。
被上诉人姚先风答辩称：1.事故发生后，受害人无法选择用药情况，也无法分辨医保和非医保，医疗费应全部赔偿，不应当扣除非医保用药。2.该事故造成受害人三项十级伤残，医嘱中明确载明应加强营养，河南省省直机关和差旅费的标准，一审法院判决20元／天的营养费并无不当。3.对于护理费部分，刘珍珠为姚先风的女儿，一审也到庭说明情况，医嘱中载明陪护一人，一审按照实际损失支持护理费是正确的。4.关于城镇标准的问题，一审中第七组证据足以证明姚先风的经常居住地为城镇，其中务工证明2013年2月到单位工作，事故发生是2014年11月，当时已经有一年九个月，在医院询问住址时病例显示东大街268号附10号居住，一审时房东也到庭说明具体情况，因此赔偿标准应当按照城镇标准计算。5.该项事故造成姚先风三项十级伤残，法院酌定8000元的精神抚慰金是合理的。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。
被上诉人张勇刚答辩称：其同意姚先风的答辩意见。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为：关于人保洛阳市分公司称其只应在医保用药范围内赔付医疗费部分，非医保用药部分不予承担的上诉理由。因受害人对治疗方案和用药并无选择权，医治伤者所产生的费用也为正常的和必要的，故人保洛阳市分公司该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于人保洛阳市分公司认为一审判决按城镇标准计算残疾赔偿金不当的上诉理由，因姚先风提交的证据足以证明姚先风的经常居住地为城镇，故一审法院按照城镇标准计算残疾赔偿金并无不当。至于人保洛阳市分公司认为按照刘珍珠的收入计算护理费不当，营养费应为10元／天，一审判决20元／天不当，以及精神抚慰金应酌定为5000元，一审法院判决8000元明显过高的上诉理由。因交通事故造成受害人姚先风三项十级伤残，伤势严重，生活不能自理，医嘱中也明确载明应加强营养，刘珍珠作为姚先风的女儿，对姚先风进行护理，符合情理，也能给患者以情感和精神上抚慰，更便于治疗，据此，一审法院对护理费及营养费的处理并无不妥之处。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，实体处理适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1318元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 童 铸
审 判 员 刘俊斌
代理审判员 顾立江
二〇一六年三月三十日
书 记 员 赵佳伟