广东省茂名市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤09刑初36号
公诉机关广东省茂名市人民检察院。
被告人骆象伟，男，1979年8月19日出生于广东省茂名市，汉族，小学文化。因犯贩卖毒品罪于2011年4月14日被广东省茂名市茂南区人民法院判处有期徒刑9个月，并处罚金人民币三千元，2013年10月28日刑满释放。因犯贩卖毒品罪于2014年3月20日被广东省茂名市电白区人民法院判处有期徒刑10个月，并处罚金人民币2000元，2014年6月21日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2014年12月3日被羁押，2014年12月11日被茂名市公安局电白分局刑事拘留，于同年12月26日被该局执行逮捕。现羁押于茂名市第一看守所。
指定辩护人吴超倪、温燕玲，茂名市公职律师事务所律师。
广东省茂名市人民检察院以茂检公一刑诉［2015］40号起诉书指控被告人骆象伟犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2015年8月19日向本院提起公诉。本院于2015年10月27日作出（2015）茂中法刑一初字第35号刑事判决。宣判后，被告人骆象伟不服，提出上诉。广东省高级人民法院于2016年4月20日作出（2016）粤刑终470号刑事裁定，撤销本院（2015）茂中法刑一初字第35号刑事判决，发回本院重新审理。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。审理过程中，公诉机关两次以需补充侦查为由建议延期审理，本院均同意并分别决定延期审理一个月。广东省茂名市人民检察院检察员凌云志、陈远出庭支持公诉，被告人骆象伟及其辩护人吴超倪、温燕玲到庭参加诉讼。现已审理终结。
广东省茂名市人民检察院指控：被告人骆象伟长期吸毒，且以贩养吸。2014年11月份起，被告人骆象伟在电白区水东镇多次向“亚坤”、“亚明”（身份未查明）购买毒品甲基苯丙胺片剂（俗称：麻果）和甲基苯丙胺（俗称：冰毒）后以甲基苯丙胺片剂每颗3元，甲基苯丙胺每克100元的价格销售给吸毒人员罗某武、李某儒、邓某成、黄某星等人吸食。2014年11月至12月3日，被告人骆象伟长期在电白区水东镇龙城宾馆278房居住及支付房费，期间，被告人骆象伟多次容留吸毒人员罗某武、李某儒、邓某成、黄某星等人在该宾馆房间吸食毒品。2014年12月3日21时许，公安机关在龙城宾馆278房当场抓获骆象伟、黄某星等吸毒人员，并缴获毒品及吸食毒品工具一批。经鉴定，送检检材检见毒品甲基苯丙胺成分，净重221.28克；检见毒品咖啡因成分，净重0.04克。
公诉机关提供的证据有物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、现场勘验检查笔录、辨认笔录、鉴定意见等。
公诉机关认为，被告人骆象伟无视国家法律，违反国家毒品管理法规，多次非法向他人贩卖毒品，并被缴获甲基苯丙胺221.28克，还容留他人吸食毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第三百五十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪追究其刑事责任。被告人骆象伟刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且系毒品犯罪再犯，应当从重处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。
被告人骆象伟否认控罪，辩称：1.房间并不是其开的。2.其没有贩卖毒品，不认识黄某星，在案证人证言皆不属实。3.扣缴的麻果是亚坤抵押在其处，应认定为其非法持有。麻果共1700粒左右，没有200多克，公安机关在现场将装有麻果的玻璃瓶一同称量。麻果成分是咖啡因，并非甲基苯丙胺。
其辩护人提出以下辩护意见：1.本案应定性为非法持有毒品罪。扣缴的麻果是亚坤抵押给被告人，被告人只是代为存放，没有贩卖意图。且证人邓某成等人称吸食的是冰毒而非麻果。用于吸食的冰毒是否用于贩卖存疑。被告人供述是与蔡某振等人凑钱，并出面购买毒品吸食。公安机关没有缴获蔡某振等人购买毒品的款项，没有直接证据表明蔡某振等人与骆象伟进行了毒品交易。2.本案毒品数量及含量存疑。被告人声称公安机关将毒品与玻璃瓶一同称重，并有现场录像，公诉机关未提供该份证据，毒品的数量应以被告人的供述为准。被缴获毒品应进行含量鉴定。3.认定骆象伟构成容留他人吸毒罪的事实不清，证据不足。被告人供述仅支付两次龙城宾馆房费，证人蔡某振等人也支付过房费，公诉机关未能提供被告人在龙城宾馆的开房记录和付款记录，应以被告人供述为准，骆象伟对宾馆房间并未取得控制权和支配权。骆象伟并未达到一次性容留三人以上吸食毒品。4.骆象伟认罪态度好，可以从轻处罚。
经审理查明：2014年11月份始，被告人骆象伟以每颗甲基苯丙胺片剂（俗称：麻果）3元，每克甲基苯丙胺（俗称：冰毒）100元的价格向吸毒人员罗某武、李某儒、邓某成销售毒品。2014年11月至12月3日期间，被告人骆象伟容留吸毒人员罗某武、李某儒、邓某成、蔡某振在其长期入住的电白区水东镇龙城宾馆278房内吸食毒品。2014年12月3日21时许，公安机关在龙城宾馆278房当场抓获正在吸毒的骆象伟、罗某武、李某儒、邓某成、蔡某振，并缴获甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂及吸食毒品工具一批。经检验，送检的白色晶体3小包、白色粉末1小包、红色和绿色片状物4小包检见毒品甲基苯丙胺成分，净重分别为0.54克、0.05克、219.34克；白色粉末1小包检见咖啡因成分，净重0.04克；白色粉末1小包未检见毒品成分。
上述事实，有下列证据证实：
（一）书证、物证
1.受案登记表、立案决定书，证实公安机关在工作中发现本案，并立案的经过。
2.抓获经过，证实：2014年12月3日22时许，电白公安分局民警在电白区水东镇龙城宾馆278房抓获吸毒人员骆象伟，经现场检验骆象伟“甲基苯丙胺”尿检呈阳性，骆象伟对本人吸毒的事实供认不讳。
3.被告人骆象伟户籍资料，证实其作案时已达到完全刑事责任年龄。
4.搜查笔录：证实公安机关依法搜查龙城宾馆278房，并查获吸毒工具一批，毒品冰毒、麻果一批。
5.扣押清单，证实公安机关从骆象伟处扣押冰毒6克、麻古约2300粒、手机2部。
6.违法嫌疑人骆象伟前科信息，证实骆象伟于2008年11月因吸食毒品被电白公安局行政拘留10天；2010年9月因贩卖毒品被茂南分局抓获并被判处有期徒刑9个月；2011年9月因吸食毒品被电白公安局行政拘留10天；2013年8月因贩卖毒品被茂南分局抓获并被判处有期徒刑10个月。
7.广东省茂名市茂南区人民法院（2011）茂南法刑初字第116号刑事判决书、茂名市第一看守所释放证明书，证实骆象伟因犯贩卖毒品罪于2011年4月14日被判处有期徒刑9个月，于2011年6月22日刑满释放。
8.广东省电白县人民法院（2014）茂电法刑初字第55号刑事判决书，证实骆象伟因犯贩卖毒品罪于2014年3月20日被判处有期徒刑10个月，刑期至2014年6月21日止。
9.公安机关出具的证明，主要内容：
（1）暂未能找到蔡某振以了解其有否给房费一事及带骆象伟购买冰毒的具体情况；
（2）根据蔡某振及骆象伟提供的信息，无法确定“亚坤”、“亚明”的真实身份，暂未能将二人抓捕归案；
（3）电白区水东镇龙城宾馆的2014年底的前台人员已辞职；该宾馆电脑系统只能保存当年开房记录，无法调取该宾馆278房2014年的相关开房及付款情况。
10.公安机关出具的情况说明（附法院卷补查材料），主要内容：
（1）经查询，无法确定1816583****是否骆象伟曾经使用的号码；黄某星是和骆象伟一同在水东镇龙城宾馆278房被抓获，骆象伟供述其不认识黄某星并不能证明其没有出售过毒品给黄某星；
（2）证据中的“罗某斌”属笔误，实为证人“罗某武”；
（3）公安机关现场抓获骆象伟等人时，搜查到3大包红色和绿色片状物并拍照为证，后在送检时，因3个装有红色和绿色片状物的大包装袋出现不同程度的裂缝，为避免所装物品遗漏，便改用4个小包装袋盛放；扣押笔录上记载的约2300粒麻古是根据犯罪嫌疑人骆象伟供述并确认的，与送检和搜查照片中的红色和绿色片状物一致。
（4）送检物品中的3包白色晶体和3小包白色粉末与扣押笔录中所记载到的6克白色粉末和晶体是一致的，在扣押笔录中没描述具体几小包是因为扣押笔录中所提6克白色晶体是将当场扣押到的疑似毒品白色粉末及晶体称量后再制作扣押笔录；
（5）因当时办案人员已调离，无法重新制作搜查笔录。
（二）证人证言及辨认
1.证人李某儒证言,主要内容：2014年12月3日22时许，我在龙城宾馆278房吸食毒品冰毒，被传唤到公安机关。我在“亚伟”处购买过几次毒品。我拨打“亚伟”的1397971****这个号码，联系好后到电白区水东镇龙城宾馆278房购买毒品“冰毒”。当人少时我就在“亚伟”那里吸毒，当人多时我就带毒品“冰毒”回家吸食。“亚伟”姓名是骆象伟。
经混杂照片辨认，李某儒辨认出骆象伟。
2.证人邓某成证言，主要内容：2014年12月3日19时许，我与罗某武到水东镇龙城宾馆找“亚伟”，到达后与“亚伟”、蔡某振共四人到了该宾馆278房，房内桌面摆放有吸毒工具和少量冰毒，于是我们开始吸食冰毒，不久后被传唤到公安机关。公安机关在房内天花顶查获麻果约2000粒，冰毒若干，铁锤一把，吸毒工具一批。“亚伟”是吸贩毒人员，长期在该宾馆278房居住。我从“亚伟”处购买过很多次毒品，具体次数忘记了，每次都是在他那里购买。
经混杂照片辨认，邓某成辨认出骆象伟即“亚伟”。
3.证人罗某武证言，主要内容：2014年12月3日22时许，我与邓某成、“阿伟”等人一起在电白区水东镇龙城宾馆278房吸食毒品，后被传唤到公安机关。“阿伟”是吸贩毒人员，我吸食的毒品都在“阿伟”处购买，每次约100元。公安机关在龙城宾馆278房搜查出的吸毒工具和毒品是“阿伟”的。
经混杂照片辨认，罗某武辨认出骆象伟即“阿伟”。
4.证人蔡某振证言，主要内容：2014年12月3日21时许，我跟随罗某武、邓某成、“亚伟”等到电白区水东镇龙城宾馆278房，房内有吸毒工具和冰毒，我准备吸食冰毒时被公安机关当场查获并传唤。公安在房间内搜查出冰毒、麻果及吸毒工具一批。毒品是“亚伟”藏在房内的。2014年12月2日，我曾与“亚伟”在该房内吸食冰毒。2014年11月份的一天，我曾驾驶小车搭载“亚伟”分别到水东镇桥头处、棕榈园附近、东湖边附近拿货（毒品冰毒）。
经混杂照片辨认，蔡某振辨认出骆象伟。
5.证人黄某星证言，主要内容：我因涉嫌吸毒，于2014年12月3日0时许在电白区水东镇龙城宾馆一楼门口被传唤到公安机关。我所吸食的毒品是在龙城宾馆向一名叫骆象伟的人购买的。骆象伟是贩毒人员，有很多人在他那里购买冰毒。我一般都是打电话1816583****给他，之后到龙城宾馆一楼，他就送一个装着冰毒的包装袋到一楼给我，然后我支付100元给骆象伟。
经混杂照片辨认，黄某星辨认出骆象伟。
（四）被告人供述及辨认
被告人骆象伟供述：我于2014年12月3日22时在电白区水东镇龙城宾馆278房被公安机关抓获，现场扣押了吸毒工具和毒品一批。麻果是我在电白区水东镇“亚坤”处购买的，买回后放在278房天花吊顶上藏匿，只拿出少量放在房间内。冰毒分三次购买，第一次是蔡某振开小车搭载我到电白区水东镇新湖二路棕榈园附近找他朋友“亚明”购买，第二、第三次是“亚明”叫人送到我住的278房。
购回的毒品除了我自己吸食外，我还以麻果每颗3元，冰毒每克100元卖给罗某武等人吸食，罗某武等人吸食的毒品都是我卖给他们的。罗某武等人通常是先打我的电话1392971****，问我在哪里，有没有毒品吸食，我就叫他们过来房间找我，然后卖毒品给他们并提供278房给他们吸食。
我自2014年11月初开始在水东镇人民路龙城宾馆278房住，有时是蔡某振给的房费，大部分是我支付，每天70元，邓某成、蔡某振、罗某武、李某儒等人都经常来我住的278房间玩以及吸食毒品。
我一共贩卖了两次麻果、冰毒给罗某武、李某儒、蔡某振、邓某成等人，分别为2014年11月下旬及12月初，都是在龙城宾馆278房。我提供了3次龙城宾馆278房给罗某武、蔡某振、邓某成、李某儒等人吸毒，偶尔有些他们的朋友也在。
经混杂照片辨认，骆象伟辨认出蔡某振。
骆象伟签认了被公安机关扣押的吸毒工具、冰毒、麻古及其尿液现场检测结果照片。
（五）鉴定意见
广东省茂名市公安司法鉴定中心（茂）公（司）鉴（化）字[2014]1610号化验检验报告，证实经检验，送检的1、3、5、6号检材（白色晶体3小包、白色粉末1小包、红色和绿色片状物4小包、白色片状物1小包）检见毒品甲基苯丙胺成分，净重分别为0.54克、0.05克、219.34克、1.35克；4号检材（白色粉末1小包）检见咖啡因成分，净重0.04克；2号检材（白色粉末1小包）未检见毒品成分。
（六）现场勘验、检查笔录
现场勘查笔录、现场照片、现场图，证实现场位于电白区水东镇龙城宾馆278房。
以上证据，均经庭审举证、质证，可作为定案的依据。
本院认为：被告人骆象伟明知是毒品而贩卖，且数量大，其行为已构成贩卖毒品罪；骆象伟利用其入住的酒店房间，容留他人吸食毒品，其行为又构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控被告人骆象伟的罪名成立。骆象伟一人犯二罪，应予数罪并罚。骆象伟曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯、毒品再犯，应当从重处罚。
对于被告人骆象伟及其辩护人所提意见，经查：1.骆象伟向证人罗某武、李某儒、邓某成贩卖毒品的事实，骆象伟在侦查阶段稳定供认，并有公安机关当场扣缴到的毒品等物证，证人罗某武、李某儒、邓某成的证言予以佐证，足以认定。现有证据中，除证人黄某星证言外，无其他证据佐证骆象伟向黄某星贩卖毒品，故对此节不予认定。对骆象伟关于其没有向黄某星贩卖毒品的辩解，予以采纳；对骆象伟及其辩护人关于其不构成贩卖毒品罪的其他相关理由及意见，不予采纳。2.骆象伟属以贩养吸，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量。毒品的数量以查证属实的数量计算，不以纯度折算。公安机关对被扣缴毒品送检情况已予说明，除白色片状物一小包的来源不清外，其他毒品均经骆象伟辨认确认，毒品的实际种类、数量，以鉴定机构鉴定为准。根据现有证据，被送检并检见毒品甲基苯丙胺成分，净重1.35克的白色片状物一小包，不能认定为骆象伟犯罪的数量，其余经检验查实的毒品数量，应认定为骆象伟犯罪的数量。骆象伟关于毒品种类及被扣缴甲基苯丙胺片剂数量所提辩解，理据不足，不予采纳。考虑骆象伟有吸食毒品情节，量刑时可酌情从轻处理。3.电白区水东镇龙城宾馆278房为骆象伟实际长期入住，其利用该房间容留证人罗某武、李某儒、邓某成、蔡某振、在房内吸毒，该事实其本人在侦查阶段稳定供述，与证人罗某武、李某儒、邓某成、蔡某振的证言相互印证，足以认定。骆象伟该行为符合容留他人吸毒罪的构成特征。现有证据不能证实骆象伟容留黄某星在该房间吸毒，故对此节不予认定。骆象伟及其辩护人认为其不构成容留他人吸毒罪，理据不足，不予采纳。4.骆象伟虽表示认罪，但其掩盖事实真相，意图开脱罪责，其辩护人所提其认罪态度好的意见，与其实际表现不符，不予采纳。
综合考量被告人骆象伟的犯罪事实、情节、性质和对社会危害程度及认罪态度，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第三百五十四条、第五十二条、第五十九条、第六十四条、第六十五条、第六十九条、第三百五十六条、第三百五十七条之规定，判决如下：
一、被告人骆象伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产二万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；总和刑期十六年，数罪并罚，决定执行有期徒刑十五年六个月，并处没收个人财产二万元，罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月3日起至2030年6月2日止；罚金限于本判决发生法律效力后三十日内向本院缴纳。）
二、扣缴的毒品予以没收，由公安机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李亚车
审 判 员 林景朴
代理审判员 张 驰
二〇一七年一月二十六日
书 记 员 杨冬冬
书 记 员 梁春狄
附本案相关法律条文如下：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。