福建省连城县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽0825民初602号
原告江协华，男，1948年1月2日生，汉族，住福建省连城县。
被告罗兰芬，女，1990年7月23日生，汉族，住福建省连城县。
被告中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司（以下简称平安保险龙岩中心支公司），住所地福建省龙岩市新罗区天平路58号龙岩商务板块1幢太古广场12层。
负责人郑闽，职务总经理。
委托代理人黄少龙，男，1988年11月3日生，汉族，住福建省惠安县涂寨镇和弄村和弄165号，公民身份号码3505211988********，系被告平安保险龙岩中心支公司员工。
原告江协华诉被告平安保险龙岩中心支公司、罗兰芬机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年6月23日立案受理后，依法由审判员杨映辉适用简易程序公开开庭进行了审理，原告江协华、被告平安保险龙岩中心支公司的委托代理人黄少龙、被告罗兰芬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告江协华诉称，2015年12月29日，被告罗兰芬驾驶闽FGM2**号小型轿车在连城县北团镇街道林业站门口倒车时，未察明车后情况，将正常行走的原告撞倒在地，车祸导致原告右脚疼痛肿大，造成粉碎性骨折、半月板严重损伤等。原告随即便送往连城县医院治疗2天，随后转到龙岩市第二医院治疗，2016年4月27日出院，住院治疗119天，治疗费总共花费为40042.36元。出院诊断为：右胫骨平台粉碎性骨折、右腓骨头撕脱性骨折并外侧韧带损伤等，医嘱为：1、医师指导下进行功能锻炼，休息3-6月；2、骨折愈合前禁止负重；3、骨科门诊随诊。原告伤情严重，后经司法鉴定为十级伤残。2015年12月30日，连城县公安局交通管理大队依法作出第2015K00768号道路交通事故认定书，认定被告罗兰芬负全部责任，原告无责任。由于此次交通事故导致原告除了在住院期间无法劳动外，至少半年的时间内无法工作。原告是从事汽车修理行业的，此次事故给原告造成的经济损失有：1、治疗费40042.36元；2、后续治疗费（取内固定物）8000元；3、误工费123元／天×306天=29431.08元（住院天数加停工休息，修理行业）；4、护理费：96.18元／天×121天=11637.78（已由被告支付）；5、住院伙食补助费20元／天×121天=2420元；6、交通费2000元；7、营养费6000元；8、鉴定费1520元（已由被告支付）；9、精神损害抚慰金5000元；10、伤残赔偿金33275元／年×2年=66550元，以上各项总计人民币172601.22元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第49条、《中华人民共和国道路交通安全法》第76条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关法律法规的规定，应当由肇事车辆的承保保险公司在交强险和第三者责任商业保险的范围内予以赔偿，仍有不足的按照道路交通安全法和侵权责任法的规定，由侵权人予以赔偿。鉴于闽FGM2**号车的第三者责任强制保险及第三者责任保险的保险人为被告中国平安财保龙岩中心支公司。原告的其中治疗费10000元、误工费29431.08元、护理费11637.78元、交通费2000元、精神损害抚慰金5000元、伤残赔偿金66550元、鉴定费1520元（由被告罗兰芬支付），应当由被告中国平安财保龙岩中心支公司在其承保机动车交通事故第三者责任强制保险责任范围内支付，其余部分应当在第三者商业险的责任范围内予以赔偿，如有不足部分由被告罗兰芬赔偿。被告中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司支付的及罗兰芬已经支付的41531.26元可予以扣抵，两被告仍应赔偿原告人民币131069.96元。两被告经原告催要赔偿，拒不赔付。为此，请求判令：1、被告中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司在第三者责任强制保险范围内赔偿原告医疗费10000元、误工费29431.08元、护理费11637.78元、交通费2000元、精神损害抚慰金5000元、伤残赔偿金66550元、鉴定费1520元；2、判决被告中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司在在第三者商业险的范围内赔偿原告医疗费30042.36元、后续治疗费（取内固定物）8000元、营养费6000元、住院伙食补助费2420元，不足部分由被告罗兰芬赔偿。以上1.2项两被告共应支付172601.22元，被告中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司支付的及罗兰芬已经支付的41531.26元可予以扣抵，两被告仍应赔偿原告人民币131069.96元。
被告平安保险龙岩中心支公司辩称，1、原告提出的后续治疗费8000元尚未实际发生不应支持。鉴定所鉴定的报告，是根据调查意见所作的结论，但未提供调查材料，主张8000元不合理。2、伤者住院期间，医生未医嘱后期加强营养的要求，同时在住院期间也有营养的药品，营养费不应该支持。3、江协华已经到了退休年龄，误工费不应该支持。4、原告提供的营业执照等材料，不足以证明原告属城镇居民，残疾赔偿金应该按农村居民标准计算，且残疾赔偿金不应该按20年计算。5、原告主张赔偿交通费，但未提供任何票据，且主张2000元过高了。6、精神抚慰金按照司法解释，应该按照当地的标准，我方认为1000元应该比较合理。7、鉴定费不属于保险责任，保险公司不予承担。8、伙食补助费同意原告的诉请。9、护理前期是由罗兰芬父母照顾，护理费应该支付给罗兰芬父母。10、医疗费中非医保3334.44元，根据交强险条例和第三者责任保险合同的约定保险公司没有赔偿的义务。
被告罗兰芬辩称，同意保险公司的答辩意见。答辩人已为原告支付了鉴定费1520元，医疗费已经支付了40042.36元，原告住院期间都是由答辩人的父亲护理的，护理天数为121天，要求答辩人垫付的费用在本案中一并处理，并由保险公司直接返还给答辩人。
经审理查明，2015年12月29日，被告罗兰芬驾驶闽FGM2**号小型轿车在连城县北团镇街道林业站门口倒车时，未察明车后情况，未确认安全后倒车，将在车后方行走的原告江协华撞倒在地，造成车辆轻微受损，原告江协华受伤的交通事故。原告受伤后随即便送往连城县医院治疗2天，由被告罗兰芬为原告支出医疗费用5113.86元；随后原告江协华转到龙岩市第二医院治疗，2016年4月27日出院，住院治疗119天，由被告罗兰芬支出原告江协华治疗费34928.5元。出院诊断为：右胫骨平台粉碎性骨折、右腓骨头撕脱性骨折并外侧韧带损伤等，医嘱为：1、医师指导下进行功能锻炼，休息3-6月；2、骨折愈合前禁止负重；3、骨科门诊随诊。2015年12月30日，连城县公安局交通管理大队依法作出第2015K00768号道路交通事故认定书，认定被告罗兰芬负全部责任，原告江协华无责任。
原告右膝部损伤的伤残程度及右胫骨骨折内固定物取出的治疗费委托福建闽西司法鉴定所评定，2016年5月4日福建闽西司法鉴定所评定原告的伤残等级为“交通”十级伤残、取内固定物的治疗费用为8000元，并收取了鉴定费1520元（已由被告罗兰芬支付）。
另查明，原告江协华居住地北团镇山下街造福南路9号店座落在北团镇建制镇所在地的山下街，属城镇范围，原告江协华从事汽车修理业。原告江协华受伤后在住院期间由被告罗兰芬的父亲提供护理，被告平安保险龙岩中心支公司在原告江协华住院期间已预付被告罗兰芬赔偿款22000元。被告罗兰芬驾驶的闽FGM2**号小型轿车在被告平安保险龙岩中心支公司投保了交强险、商业第三者责任险及不计免赔险，商业第三者责任险限额为500000元，保险期限自2015年2月8日至2016年2月7日，本案事故发生在保险期限内。被告平安保险龙岩中心支公司和被告罗兰芬一致确定原告江协华的医疗费用中非医保费用为3334.44元，并一致同意被告罗兰芬垫付的赔偿款在本案中一并处理。
上述事实有原告提供的交通事故责任认定书、北团镇山下村委会证明、营业执照、村镇个人住宅建设许可证、税务登记证、特种行业许可证、闽西司法鉴定所鉴定意见书2份，被告平安保险龙岩中心支公司提供的交强险保单、机动车第三者责任保险保单，被告罗兰芬提供的连城县医院和龙岩第二医院的入院记录、出院小结疾病证明书、用药清单、医疗保险审核理算明细表，以及原、被告在法庭上的陈述等证据予以证实，本院予以确认。
本院认为，本案为机动车与行人之间发生的交通事故，根据连城县公安局交通管理大队作出的责任认定书，被告罗兰芬负本事故的全部责任，原告江协华无责任，因此被告罗兰芬应赔偿原告江协华因本案所遭受的全部损失。被告罗兰芬驾驶的闽FGM2**号小型轿车在被告平安保险龙岩中心支公司投保了交强险、商业第三者责任险及不计免赔险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，原告江协华所遭受的损失首先应当由承保闽FGM2**号小型轿车交强险的保险公司即被告平安保险龙岩中心支公司在交强险限额范围内赔偿，赔偿不足部分，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，因此被告罗兰芬承担的赔偿责任由保险公司根据其与投保人订立的保险合同予以赔偿，仍有不足部分由侵权行为人即被告罗兰芬承担。
关于原告江协华因本起交通事故中所遭受的损失如何确定的问题：1、医疗费：40042.36元（其中非医保费用3334.44元）。2、后续治疗费：拆内固定物后续治疗费虽然尚未发生，但属必然发生的费用，福建闽西司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书认定原告拆除内固定物所需的费用约定为8000元，本院予以确认。3、住院伙食补助费：原告主张住院伙食补助费为121天×20元／天＝2420元，本院予以支持。4、营养费：原告主张营养费6000元偏高，根据原告的受伤程度、治疗费支出情况及出院的医嘱，本院酌情确定原告营养费3000元。5、护理费：原告主张护理费为121天×96.18元／天计11637.78元（已由被告罗兰芬支付），本院予以支持。6、误工费：原告提供的营业执照、税务登记证、特种行业许可证可以证实原告在发生交通事故前从事汽车维修业，原告主张按居民服务、修理和其他服务业标准计算，误工时间从受伤之日至原告伤残评定前一日共计127天。原告江协华至伤残评定之日已届满68周岁，其劳动能力必然比壮劳动力更低，本院酌情确定原告江协华误工费按60%标准计算，即误工费为127天×123元／天×60%＝9372.6元。原告主张误工时间为306天，依据不足，不予支持。被告平安保险龙岩中心支公司以原告江协华以年满60周岁，达到退休年龄，不能计算误工费的辩解意见，本院不予支持。7、残疾赔偿金：原告属城镇居民，残疾赔偿金应当按城镇居民标准赔偿，即按（20－8）年×33275元／年×10%计算，残疾赔偿金为39930元，原告的该项诉讼请求本院予以部分支持，被告主张按农村居民标准计算的辩解意见，本院不予采纳。8、交通费：原告主张2000元，本院根据原告治疗情况酌情确定交通费为1200元。9、鉴定费：1520元（已由被告罗兰芬支付）。10、精神损害抚慰金：原告主张精神损害抚慰金5000元，本院认为原告因本起事故造成十级伤残，必然给其带来生活的不便，造成原告的精神痛苦，本院根据原、被告的过错程度，及受诉法院所在地人均生活消费性支出情况，酌情确定被告赔偿原告精神损害抚慰金为3000元。综上，原告的损失为医疗费40042.36元（其中非医保费用3334.44元）、后续治疗费8000元、住院伙食补助费2420元、营养费3000元、误工费9372.6元、护理费11637.78元、残疾赔偿金39930元、交通费1200元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费1520元，共计120122.74元，原告的上述损失由被告人保财险长汀支公司在交强险限额范围内赔偿原告医疗费10000元、残疾赔偿金39930元、护理费11637.78元、交通费1200元、误工费9372.6、精神损害抚慰金3000元，共计75140.38元。不足部分44982.36元（其中含医疗费30042.36元、后续治疗费8000元、营养费3000元、住院伙食补助费2420元、鉴定费1520元），根据投保人与被告平安保险龙岩中心支公司商业保险合同的约定，鉴定费1520元及非医保费用3334.44元，合计4854.44元，不属第三者责任商业保险的理赔项目，被告平安保险龙岩中心支公司没有赔偿的义务，剩余部分40127.92元（44982.36元-4854.44元）由被告平安保险龙岩中心支公司在第三者责任商业保险的责任限额内赔偿。非医保费用、鉴定费合计4854.44元由被告罗兰芬赔偿。事故发生后被告罗兰芬已赔偿原告江协华53200.14元（40042.36元＋11637.78元＋1520元），对抵后被告罗兰芬多付原告赔偿款48345.7元（53200.14元-4854.44元），应从被告平安保险龙岩中心支公司支付给原告的赔偿款中直接扣回返还被告罗兰芬，被告平安保险龙岩中心支公司在事故发生后已支付被告罗兰芬赔偿款22000元予以扣回。综上，为维护道路交通事故各方当事人的合法权益不受侵犯，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第一十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司在本判决生效之日起十日内在交强险限额范围内赔偿原告江协华医疗费10000元、残疾赔偿金39930元、护理费11637.78元、交通费1200元、误工费9372.6元、精神损害抚慰金3000元，共计75140.38元，扣除被告罗兰芬垫付的48345.7元，仍应赔偿原告江协华26794.68元。
二、被告中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司在本判决生效之日起十日内在第三者责任商业保险的责任限额内赔偿原告江协华医疗费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费40127.92元。
三、被告中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司在本判决生效之日起十日内返还被告罗兰芬垫付的赔偿款48345.7元，扣除已支付的22000元，仍应返还被告罗兰芬垫付的赔偿款26345.7元。
三、驳回原告江协华的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2921.40元，减半收取1460.7元，由原告江协华承担760.7元，被告中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司承担700元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于龙岩市中级人民法院。
审判员 杨映辉
二〇一六年七月二十六日
书记员 刘 璐
附注法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条，即“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”