上海市金山区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0116民初5994号
原告黄某某。
委托代理人濮某某。
委托代理人曹某。
被告陆某某。
被告中国某某财产保险股份有限公司平湖支公司。
法定代表人郁某。
委托代理人白某某。
原告黄某某诉被告陆某某（下称第一被告�、中国某某财产保险股份有限公司平湖支公司（下称第二被告）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人濮某某、第一被告及第二被告委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2016年1月14日，第一被告驾驶牌号为浙F939**车辆在本区与原告驾驶的电动自行车发生相撞，致使原告受伤、车辆损坏。经公安机关认定，第一被告与原告负事故同等责任。故原告诉至法院，请求判令被告赔偿其损失合计129,297.40元，第二被告在交强险和商业三者险限额内赔付，并在交强险内优先赔付精神损害抚慰金，余额由第一被告按责任赔偿。变更车损为1300元。
第一被告庭审中答辩认为，对事故发生的经过、责任认定无异议，希望法院依法判决。
第二被告庭审中答辩认为，对事故发�的经过、责任认定及车辆投保情况无异议，对赔偿金额有异议，伤残等级不予认可，申请重新鉴定，并认可农村标准计算，愿意在保险限额内承担合理的赔付责任。
经审理查明，本院对原告陈述的事故发生经过和责任认定意见予以确认。原告伤势于2016年5月18日经华东政法大学司法鉴定中心鉴定，原告因交通事故致左胫腓骨下端粉碎性骨折伴移位，头皮挫擦伤，经手术切开复位内固定术治疗后，现左踝关节压痛明显，活动受限，评定十级伤残;酌情给予伤后误工120日，营养和护理各60日;择期行内固定拆除术，酌情给予误工30日，营养和护理各15日。
另查明，原告系农业户口。第一被告驾驶的车辆向第二被告投保了第三者强制责任保险和不计免赔商业三者险，保险金额分别为122,000元和500,000元，事故发生在保险期间内。事故发生后，第一被告已垫付原告医疗费28,039.30元、垫付车辆修理费1300元，合计29,339.30元。
上述事实，由原、被告主体资料、被告的驾驶证、行驶证复印件、交通事故认定书、病史材料和医疗费单据、鉴定意见书和鉴定费单据、误工证明、银行对帐单和单位营业执照、交通费和律师代理费单据、保单、第一被告提交收条、当事人的当庭陈述等证据所证实。
本院认为，公民的生命健康权和财产权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害和财产造成损害的，应当根据各自的过错大小承担相应的赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险�司根据保险合同予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，公安机关认定第一被告负事故同等责任，本院认为该认定意见并无明显不当，予以认同。因此，原告的损失应先由第二被告在交强险责任限额内赔偿。鉴于原告驾驶的系非机动车，故超过交强险责任限额的部分，由第二被告在商业三者险范围内赔付60％，不足部分及不属于保险赔偿范围的部分由第一被告赔偿。
关于原告的损失，本院参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准作出如下认定：医疗费，扣除住院费中的伙食费金额，凭据确定69,543.80元。住院伙食补助费，本院按每天20元计算7.5天，即150元。营养费，本院按每天30元计算2.5个月，即2250元。护理费，原告参照本市从事居民服务业职工月平均工资2466元计算2.5个月，尚属合理，本院予以确认，即6165元。误工费，原告提交的证据可以证明其存在误工损失，第二被告虽然提出异议，但未提交相反证据予以推翻，故对其辩解意见本院不予采纳，原告按每月3500元计算5个月的请求，尚属合理，本院予以确定，即17,500元。残疾赔偿金，第二被告提出异议，认为原告自身疾病与目前的伤残等级存在因果关系，故申请参与度鉴定。本院认为，原告个人体质状况对损害后果的发生可能具有一定的影响，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，故不应因个人体质状况对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应责任，故对第二被告申请参与度鉴定不予准许，并认定该鉴定意见具有证明效力，可以作为本案赔偿依据。综上，原告参照本市农村居民人均年可支配收入23,205元按赔偿系数10％计算20年的请求，符合规定，本院予以确认，即46,410元。精神损害抚慰金，本院根据原告伤残程度及责任大小，酌定3000元。鉴定费，凭据确定2000元。交通费，本院酌定200元。衣物损，按第二被告认可的200元予以确认。车损1300元，本院根据定损金额及第一被告垫付的单据确定。上述费用合计148,718.80元，均属保险责任范围，由第二被告在交强险内赔付医疗费用赔偿限额10,000元、死亡伤残赔偿限额73,275元（残疾赔偿金46,410元、精神损害抚慰金3000元、交通费200元、误工费17,500元、护理费6165元）、财产损失赔偿限额1500元，合计84,775元，余额63,943.80元由第二被告在商业三者险内赔付60％，即38,366.30元，合计123,141.30元。
律师代理费，本院酌定3000元，因不属于保险责任范围，由第一被告赔偿。鉴于事故发生后，第一被告已垫付原告各项损失29,339.30元，故无需再赔偿原告损失，多支付的26,339.30元在第二被告的赔付款中扣除后直接予以返还。综上，第二被告还应赔付原告损失合计96,802元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司平湖公司应于本判决生效之日起十日内赔付原告损失合计96,802元;
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内支付被告陆某某26,339.30元;
三、驳回原告其他诉讼请求。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取1442元，由原告负担332元、第一被告负担1110元。第一被告所负之款，应于本判决生效之日起七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 俞凤秀
二〇一六年八月一日
书记员 沈翠燕
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任�（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责
任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。