江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）苏09民终1509号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股�有限公司盐城市分公司，住所地盐城市建军东路58号。负责人：朱礼荣，该公司总经理。委托诉讼代理人：丁啸，该公司员工。被上诉人（原审原告）:周曼，女，1968年7月7日出生，汉族，住阜宁县。委托诉讼代理人：孟新华，阜宁县新华法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：钱云龙，男，1953年11月5日出生，汉族，住阜宁县。被上诉人（原审被告）：阜宁县书法美术协会，住所地阜宁县阜城街道办事处城南大厦C座709室。负责人：顾东成，该协会会长。上述两被上诉人共�委托诉讼代理人：王荣，阜宁县书法美术协会职工。上诉人中国人民财产保险股份有限公司盐城市分公司（下称人保盐城分公司）因与被上诉人周曼、钱云龙、阜宁县书法美术协会机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省阜宁县人民法院(2017)苏0923民初5519号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月13日立案受理后，依法组成合议庭审理本案，现已审理终结。人保盐城分公司上诉请求：1.改判上诉人减少赔偿30000元;2.全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决中未扣除非医保用药。被上诉人的医疗费用中非医保用药客观存在，根据保险条款的约定和法律的规定，非医保用药应当扣除，一审法院未能依法予以扣除错误。二、一审判决伤者构成伤残依据不足。伤者为胫腓骨中下段�折，距离踝关节较远，无导致关节功能丧失的病理基础，不会构成十级伤残，并且鉴定机构在鉴定时未通知上诉人陪同鉴定，上诉人申请重新鉴定，一审也未予理睬。三、一审判决三期过长。四、一审法院判决我公司承担诉讼费依据不足。综上所述，上诉人认为一审判决缺乏事实和法律依据，恳请二审法院依法支持上诉人的上诉请求。周曼辩称：被上诉人是胫腓骨远端骨折，该骨折接近踝关节部位骨折，而不是像上诉人所讲的中下端，且被上诉人的伤情现在是骨不连，构成十级伤残，符合法律规定。钱云龙、阜宁县书法美术协会辩称，请求二审法院依法判决。周曼向一审法院起诉请求：判令人保盐城分公司、钱云龙、阜宁县书法美术协会赔偿其因本起交通�故受伤所致各项损失合计242947.55元以及本案诉讼费、鉴定费。一审法院认定事实：2016年4月5日8时10分左右，钱元龙驾驶苏Ｊ×××××号小型普通客车在阜宁县阜城街道城河路烟草公司门前路段由北向南转弯驶入道路时，与沿城河路由西向东行驶的由周曼驾驶的无号牌电动自行车发生相撞，致周曼受伤，双方车辆不同程度损坏。2016年4月18日，阜宁县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定钱元龙应承担本起事故的全部责任，周曼无责任。钱元龙驾驶的苏Ｊ×××××号小型普通客车的登记所有人是阜宁县书法美术协会，该事故车辆在人保盐城分公司投保了交强险和500000元不计免赔的商业三者险，事故发生在保险期限内。周曼受伤后即被送往阜宁县中医院住院治疗，2016年6月22日出院，用去�疗费71583.55元。经一审法院委托，盐城市第一人民医院司法鉴定所于2017年11月24日就周曼的伤情作出盐一医司鉴所[2017]临鉴字第1344号司法鉴定意见书，结论为：1.周曼因外伤致“左胫腓骨下段粉碎性骨折”等经治疗目前遗有左下肢功能障碍已构成十级残疾。2.建议其误工时限宜为12个月，护理时限宜为4个月（住院2人，余护理1人），营养时限宜为4个月。周曼为此支付鉴定费1750元。本次诉讼周曼因案涉事故造成的损失如下：1.医疗费，关于人保盐城分公司提出的医疗费应扣除15%非医保用药的辩解意见，因其未能举证证明医疗费中非医保用药的种类和范围以及医保范围内同类医疗费用标准，应承担举证不能的不利后果，故一审法院对该辩解意见不予采纳。根据周曼提供的医疗费发票、用药清单，一审法院确认医疗费为71583.55元。2.住院伙食补助费，周曼住院77天，参照江苏省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准30元/天计算，住院伙食补助费为2310元。3.营养费，参照司法鉴定意见书建议的营养期4个月，按照15元/天标准计算，营养费为1800元。4.护理费，参照司法鉴定意见书建议的护理期4个月（住院2人，余护理1人），应计算197个护理工日，再参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准80元/天计算，护理费为15760元。5.误工费，参照司法鉴定意见书建议的误工期12个月，周曼提供的证据不能够证明其每月的实际损失，人保盐城分公司认可其实际损失为每天100元，一审法院予以确认，故误工费为36000元。6.残疾赔偿金，周曼系城镇居民，故其残疾赔偿金应当按照江苏省2016年度城镇居民人均可支配收入40152元计算，其在本起事故中所受损害构成十级伤残，赔偿指数0.1，赔偿年限20年，残疾赔偿金为80304元（40152×0.1×20）。7.精神损害抚慰金，鉴于周曼在本起交通事故中构成十级伤残，给其在精神上造成一定的损害，根据侵权行为所造成的后果、侵权人的过错程度、承担责任的经济能力和本地的平均生活水平等相关因素，一审法院对其主张的精神损害抚慰金5000元予以支持。8.交通费，根据周曼的就医地点、合理的人数、次数，一审法院对其主张的交通费1000元予以支持。9.财产损失，周曼虽未能提供维修费发票，但�无号牌电动自行车在本起事故中损坏是事实，一审法院酌定财产损失1000元。以上损失合计214757.55元。一审另查明，周曼系非农业户口，是阜宁县中医院肛肠科医师，其2015年10月至2016年3月的月平均工资为5120元。一审法院认为，公民的生命健康权、财产权受法律保护。周曼因交通事故受伤，财产受损失，依法有权获得赔偿。本起交通事故经交警部门认定钱元龙应承担本起事故的全部责任，周曼无责任，交警部门事故责任认定符合本起事故发生的事实，一审法院予以采信，并作为定案依据。由于苏Ｊ×××××号小型普通客车在人保盐城分公司投保了交强险和500000元不计免赔的商业三者险，故周曼因本起交通事故受伤所致各项损失240197.55元，应由人保盐城分公司在交强险责任限额范围内赔偿121000元，在商业三者险责任限额范围内赔偿93767.55元，合计214757.55元。据此，一审法院判决如下：一、人保盐城分公司于判决生效后10日内支付周曼214757.55元；二、驳回周曼的其他诉讼请求。案件受理费4521元，鉴定费1750元，合计6271元，由周曼负担76元，人保盐城分公司负担6195元（周曼已预交）。二审审理过程中，双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审查明的事实无异，对一审查明的事实，本院予以确认。根据上诉人的诉称及被上诉人的辩称，本案二审的争议焦点为：1.本案是否应当扣除非医保用药；2.案涉鉴定报告能否作为定案依据；3.一审法院认定由人保盐城分公司负担相应的诉讼费是否适当。本院认为，公民的健康权依法应受法律保护。周曼因案涉交通事故受伤，对其造成的合理损失，有权向侵权人及车辆承保公司主张赔偿。关于争议焦点一，经查，人保盐城支公司虽主张扣除相应的非医保费用，但其既未提供相应的证据对周曼用药中的医保和非医保部分进行区分，亦未提供证据对周曼用药是否合理进行说明，故人保盐城支公司主张扣除非医保用药费用无事实和法律依据。关于争议焦点二，经查，案涉司法鉴定意见书的鉴定机构盐城市第一人民医院司法鉴定所系一审法院通过摇号程序确定，该鉴定机构具备鉴定资质，鉴定人经体格及阅片检查，认定“1.周曼因外伤致‘左胫腓骨下段粉碎性骨折’等经治疗目前遗有左下肢功能障碍已构成十级残疾；2.建议其误工时限宜为12个月，护理时限宜为4个月（住院2人，余护理1人），营养时限宜为4个月”符合《道路交通事故受伤人员伤残评定》、《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》之规定。人保盐城分公司虽对鉴定报告有异议，但并未提供相应的证据证明案涉鉴定存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定情形，故人保盐城分公司的抗辩不足以推翻该司法鉴定意见书，一审法院依据案涉司法鉴定意见书认定周曼的伤残等级及三期并无不当。关于争议焦点三，经查，因诉讼费、鉴定费系周曼为主张权利，查明伤情而支付的必要、合理费用，故一审法院认定由败诉方人保盐城分公司公司负担相应的诉讼费、鉴定费亦无不妥。综上所述，人保盐城分公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费550元，由人保盐城分公司负担。本判决为终审判决。审判长  唐艳玲审判员  俞静云审判员  荀玉先二〇一八年六月十一日书记员  吴珺蓝