贵州省铜仁市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）铜中刑初字第5号
公诉机关贵州省铜仁市人民检察院。
被告人雷洪发，男，1973年5月15日出生于云南省＊＊县，彝族，初中文化，务农，因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年6月4日被贵州省印江土家族苗族自治县公安局抓获，次日被刑事拘留，同年7月5日被依法逮捕。现押于印江土家族苗族自治县看守所。
辩护人喻维斌，贵州泽富律师事务所律师。
被告人张观成，男，1963年1月1日出生于贵州省思南县，土家族，初中文化，务农，因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年6月4日被印江土家族苗族自治县公安局抓获，次日被刑事拘留，同年7月5日被依法逮捕。现押于印江土家族苗族自治县看守所。
辩护人刘海，贵州宜民律师事务所律师。
被告人余建明，男，1981年9月30日出生于贵州省印江土家族苗族自治县，苗族，初中文化，务农，因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年6月5日被印江土家族苗族自治县公安局刑事拘留，同年7月5日被依法逮捕。现押于印江土家族苗族自治县看守所。
辩护人吕若飞，贵州宜民律师事务所律师。
被告人邹林高，男，1983年12月12日出生于贵州省印江土家族苗族自治县，汉族，初中文化，务农，因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年6月5日被印江土家族苗族自治县公安局刑事拘留，同年7月6日被依法逮捕。现押于印江土家族苗族自治县看守所。
辩护人熊光强，贵州宜民律师事务所律师。
贵州省铜仁市人民检察院以铜检刑诉（2013）70号起诉书指控被告人雷洪发、张观成、余建明、邹林高犯贩卖、运输毒品罪，于2013年12月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2013年12月24日在贵州省印江土家族苗族自治县人民法院审判法庭公开开庭审理了本案。贵州省铜仁市人民检察院指派代理检察员周＊＊出庭支持公诉，被告人雷洪发、张观成、余建明、邹林高及辩护人喻维斌、刘海、吕若飞、熊光强到庭参加诉讼。现已审理终结。
贵州省铜仁市人民检察院指控，2013年4月某天，张观成以每克450元的价格贩卖海洛因5克给余建明。数日后余建明将毒品0.5克和一个毒品零包分两次贩卖给吸毒人员杨X，并以每克400元的价格分两次贩卖海洛因1.5克和1克给吸毒人员祝某和杨Y。2013年6月3日，被告人张观成、余建明、邹林高相约到福建省厦门市被告人雷洪发处购买了海洛因120克准备回印江贩卖。雷洪发与张观成驾车将120克海洛因运回铜仁，余建明与邹林高乘坐火车从厦门返回铜仁。6月4日17时许，雷洪发与张观成驾车途经铜仁市石灰坡路段时被公安民警抓获，当场从车内查获海洛因122.8克。6月5日凌晨，张观成协助公安机关在铜仁火车站将余建明与邹林高抓获。为证实上述事实，公诉机关当庭出示了被告人的供述、毒品检验鉴定书、通话清单、毒品称量记录等相关证据，认为四被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，应当以贩卖、运输毒品罪追究被告人雷洪发、张观成的刑事责任，以贩卖毒品罪追究被告人余建明、邹林高的刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请人民法院依法判处。
被告人雷洪发对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，请求法庭从轻判处。辩护人提出雷洪发系顺便捎带张观成回铜仁，没有运输毒品的故意，不构成运输毒品罪，且本次贩卖毒品系张观成首先提出犯意，雷洪发处于从属地位，应当认定为从犯。雷洪发有坦白情节，建议法庭对雷洪发从轻或减轻处罚。辩护人另提出公安机关扣押雷洪发驾驶的牌号为闽D9＊＊**轿车系陈某珍所有，应退还陈某珍。
被告人张观成对公诉机关指控的事实及罪名无异议，但辩称自己只对出资1.5万元所购买的毒品承担责任，请求法庭从轻判处。辩护人提出认定张观成运输毒品证据不足，不应对查获的毒品全部承担责任。且有立功、坦白情节，建议法庭对张观成减轻处罚。
被告人余建明辩称自己只买了1.2万元钱的毒品，请求法庭从轻判处。辩护人提出余建明只应对其所出资的1.2万元所能购买的毒品即26.67克承担责任，属从犯，且系犯罪未遂，建议法庭减轻判处。
被告人邹林高对公诉机关指控的事实及罪名无异议，请求法庭从轻判处。辩护人提出邹林高只应对其出资9000元所购买的20克毒品承担责任，又系受余建明邀约前往，属从犯，且犯罪未遂，建议法庭减轻判处。
经审理查明：2013年4月初，被告人余建明向被告人张观成购买毒品海洛因5克用于贩卖。随后，余建明两次向吸毒人员杨某贩卖毒品零包，两次分别将毒品海洛因1.5克和1克贩卖给吸毒人员祝某和杨Y。
2013年5月底，被告人张观成与在福建厦门的被告人雷洪发电话商议购买毒品海洛因事宜，约定价格350元每克，张观成另提出自己带两个人过来一起购买毒品，由雷洪发以450元每克贩卖，即张观成赚取另两个人每克100元差价的毒品，雷洪发表示同意。后张观成与余建明、吸毒人员杨Z取得联系，余建明、杨Z同意购买毒品。被告人邹林高得知消息后也向余建明表示愿一同前往购买毒品。6月3日上午，张观成从思南赶到印江与余建明、邹林高会面。中午，张观成收到杨Z交来委托购买毒品的毒资4000元。后张观成、余建明、邹林高前往福建省厦门市雷洪发处，张观成出资22000元（含杨Z4000元），余建明出资12000元，邹林高出资9000元，共43000元从雷洪发手中共购得毒品海洛因122.8克。因122.8克毒品实际价格为42000元，雷洪发将多余1000元退还给张观成。购得毒品后，余建明提出将毒品按各自的份额进行分配，张观成提出回印江后再分，余建明表示同意。因雷洪发驾车回云南须途经铜仁，张观成提出携带毒品搭车一起回铜仁，雷洪发同意。由于车内物品较多，余建明与邹林高遂乘坐火车返回铜仁。6月4日17时许，雷洪发驾驶车牌为闽D9＊＊**奇瑞轿车与张观成途经铜仁市石灰坡路段时被公安民警抓获，当场从车内查获海洛因122.8克。6月5日凌晨，张观成协助公安机关在铜仁火车站将余建明与邹林高抓获。
另查明，被告人余建明家属主动上缴罚金人民币10000元，邹林高家属主动上缴罚金人民币5000元，雷洪发家属主动上缴罚没款人民币10000元。
认定上述事实有下列证据予以证实：
（一）书证、物证
1、印江土家族苗族自治县公安局禁毒大队出具的抓获经过、情况说明，记载2013年6月2日，接电话举报称思南的张观成和印江的余建明、邹林高将乘坐客车到福建厦门购买毒品。6月4日17时许，公安民警在铜仁市石灰坡一辆牌号为粤D9＊＊**的奇瑞轿车内将雷洪发、张观成抓获，查获毒品122.8克。后经张观成指认，在铜仁市火车站将余建明与邹林高抓获。
2、扣押物品清单，记载2013年6月4日，公安人员从雷洪发处扣押手机一部、邮政储蓄卡和建设银行卡各一张、闽D9＊＊**奇瑞轿车一辆、人民币5600元、手机卡一张、陈某珍的闽D9＊＊**车辆行驶证一张；扣押张观成手机一部、手机卡一张、工商银行卡一张、人民币896元；6月5日，扣押余建明手机一部、印江到厦门客车票三张、厦门至铜仁火车票二张、人民币4700元；扣押邹林高手机一部、信用社储蓄卡一张、6月2日取款10000元的信用社取款凭条一张、人民币1000元。
3、称量记录、毒品移交证明，载明2013年6月5日，在冉某勇的见证下，由公安人员陈某、冯某对查获的三块毒品当着张观成的面进行称量，分别为34.4克、58.4克、30克。并已依法移送。
4、通话清单，载明各被告人相互通话和张观成与杨Z通话详情。
5、辨认笔录，载明2013年6月20日，在周某的见证下，雷洪发通过混杂照片辨认出在自己家中买毒品的个子比较高的人是邹林高、个子比较矮的人是余建明。2013年4月23日，在周某的见证下，吸毒人员祝某、杨Y通过混杂照片分别辨认出向自己贩卖毒品的余建明。
6、现场检测报告书，记载2013年4月23日和6月6日，公安人员用吗啡试纸对涉案人员进行尿检，分别检测出祝某和杨Y为阳性，余建明和邹林高为阴性。
（二）证人证言
1、祝某的证言，2013年4月中旬的一个上午，我在印江疾控中心喝美沙酮的时候碰到杨Y，他约我一起去买毒品。我们准备走的时候，许某拿了400元让我们给他也带半克。杨Y打了余建明电话要三个半克零包，余建明让我们在信合大楼等他。我们在那里等了十几分钟，余建明就来了，我们用1200元钱买了三个零包。4月21日，我和杨Y在喝美沙酮时碰到许某，许某问我们是否要去买海洛因，杨Y说要去，许某拿了400元让给他带半克。后我与杨Y开车出去，杨Y打余建明电话讲买两个半克，余建明让杨Y在二中附近公路等。过了十几分钟，余建明开着一辆出租车来，收了杨Y800元，卖了两个半克的零包给我们。
2、杨Y的证言，2013年4月中旬，我在印江疾控中心碰到许某和祝某，我们商量购买海洛因，许某、祝某分别给我400元。我们打了余建明电话，余建明让我们到印江县信合大楼处等他，我们开车过去后，用1200元向余建明买了三个零包。还有一次，祝某没有钱，许某给我们400元，我们联系好余建明后，在二中门口等到他，我给了余建明800元钱，余建明给我两个零包。
3、杨X证言，2013年4月份我在余建明手中买过几次毒品，每次都是我打他电话，他让我在信合大楼或者二中门口等他。我都是买100元的零包。
4、许某证言，2013年4月份，我在印江疾控中心碰到杨Y和祝某，我问他们买得到海洛因不，他们说正要去买，我给他们400元让他们给我带一点。我等了半小时他们开车过来，给了我一个零包。过了几天我花400元又让他们给我带了一个零包。
（三）被告人供述
1、雷洪发供述，2013年5月底，张观成和我电话联系购买毒品事宜，我们谈好350元一克，他提出和另外两个人一起过来共同购买，让我开价450一克，他要吃差价。6月3日，张观成带两个人（指被告人余建明和邹林高）一起到我住处，我拿出海洛因让他们验货，那两个男子试了货说质量可以，我把122克算120克卖给他们，按450元一克总价54000元，他们三人凑了43000元给我，张观成故意说差11000元以后付给我。张观成得知我要去云南途经铜仁，就让我送他到铜仁，且车上东西多，另外两个人只能坐火车回去。那两个男子走后，我把多余的1000元退给了张观成。当晚我把毒品放在车上与张观成赶往铜仁，在车上张观成说这些毒品中有10克是杨Z的。
2、张观成的供述，2013年4月份，我卖过5克毒品给余建明。5月底，雷洪发和我联系毒品事宜，我们讲好350元一克。我联系杨Z和余建明，余建明说他和另一个人（指邹林高）一起去买毒品，同时杨Z也要我帮她买4000元钱的毒品。6月2日早上，我坐车从思南到印江和余建明、邹林高碰头，中途杨Z赶来将4000元给了我。之前我已经和雷洪发讲好让他开价450一克，从中我可以赚100元的差价的毒品。6月3日，我们到雷洪发处，雷洪发拿了一块海洛因出来，余建明和另一个人尝试后说质量可以，余建明拿出12000元，另一个人拿出9000元，加上杨Z的4000元和我的钱总共43000元买了120克毒品。余建明用水果刀准备把毒品分开，我提出拿回印江再分。后雷洪发退了1000元给我。
3、余建明的供述，2013年4月份，我在张观成手中买过5克毒品，我卖了两次零包给杨X。6月2日上午，张观成电话约我和他一起去厦门买毒品，邹林高曾和我讲过让我买毒品时叫上他，我又通知了邹林高。6月3日，张观成到印江和我们碰面，一个叫杨Z的女子给了张观成4000元。我们到厦门雷洪发家中，雷洪发拿出一块毒品，我和邹林高试了质量觉得可以。毒品一共120克，总价54000元，我们凑了四万多给雷洪发，差一万多元钱，张观成说由他负责。我拿了一把水果刀准备把毒品分出来，张观成说带回去再分。
4、邹林高的供述，2013年6月2日早上，余建明说张观成要去厦门买海洛因，我讲我也顺便买一点。我们开余建明的出租车接到张观成后，一个女的（指杨Z）也来找张观成，我未注意她来干什么。6月3日，我们三人到了厦门一个叫胖子（指雷洪发）的家中，胖子拿出一小包“东西”，我拿了9000元给余建明，余建明递给了雷洪发。大家凑了钱交给雷洪发，张观成说差的钱由他负责。余建明用刀把毒品砸开（准备分开），但张观成说毒品由他带回印江。我这次买毒品回来，是想卖了赚点钱。
（四）鉴定意见
贵州省公安司法鉴定中心（黔）公（司）鉴（毒）（2013）430号毒品检验鉴定书，载明从查获的34.4克、58.4克、30克毒品疑似物中均检出海洛因成份，含量分别为42.67%、43.76%、41.37%。
以上证据经当庭举证、质证，查证属实，证据间能相互印证，形成证据锁链，足以认定本案指控事实，本院予以确认。
关于雷洪发的辩护人提出公安机关所扣押的车辆应予退还所有人陈某珍的辩护意见。经查，公安机关扣押的奇瑞轿车的行驶车辆登记所有人为陈某珍，故该扣押车辆应予退还车辆所有人。辩护人此辩护意见成立，本院予以采纳。
关于被告人张观成提出只应对自己出资额所能购买的毒品承担责任的辩解理由，辩护人提出认定张观成运输毒品证据不足、不应对查获的毒品承担责任的辩护意见。经查，张观成不仅自己出资购买毒品，并对余建明、邹林高和吸毒人员杨Z所购的毒品有加价转卖行为，且与雷洪发一起共同运输毒品，构成贩卖、运输毒品罪，且应对全部查获毒品承担责任。故其辩解理由和辩护意见不能成立，本院不予采信。
关于被告人余建明、邹林高和辩护人均提出余建明、邹林高只应对出资额所能购买的毒品即分别为26.67克、20克毒品承担责任的辩述意见。经查，余、邹二被告人相约前往购买毒品，各自出资，分别贩卖。即二人预期利益在各自明确的份额范围内，相互间利益不产生重合，故不成立共同犯罪。即各自对自己的份额承担责任，故该辩述意见成立，应予采信。
本院认为，被告人雷洪发、张观成、余建明、邹林高违反国家对毒品的管理规定，明知海洛因是毒品而进行贩卖、运输，四被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款关于“贩卖、运输毒品，有下列情形之一的，处十五年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）贩卖、运输海洛因五十克以上的”的规定和第三款“贩卖、运输毒品海洛因十克以上不满五十克的，处七年以上有期徒刑，并处罚金”的规定，雷洪发、张观成构成贩卖、运输毒品罪，余建明、邹林高构成贩卖毒品罪，依法均应负刑事责任。公诉机关指控的事实清楚，罪名成立，应予确认。关于雷洪发的辩护人提出雷洪发不构成运输毒品罪的辩护意见。经查，雷洪发贩卖海洛因给张观成后，驾车送张观成返回途中被抓获，符合运输毒品罪的构成要件。故该辩护意见不能成立，不予采信。被告人雷洪发与被告人张观成分属毒品买卖的上下家，不构成共同犯罪，被告人余建明、邹林高各自出资贩卖毒品，亦不构成共同犯罪。故辩护人提出关于被告人雷洪发、余建明、邹林高系从犯的辩护意见不能成立，本院不予采信。本案毒品交易已经完成，所有权已经实际转移，且毒品犯罪属行为犯，一经着手即既遂，故辩护人关于余建明、邹林高系犯罪未遂的辩护意见不能成立，本院不予采信。被告人雷洪发、张观成、余建明、邹林高在归案后直至庭审中能如实供述犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款关于“犯罪嫌疑人能如实供述自己罪行的，可以从轻处罚”的规定，属坦白，依法可从轻处罚。雷洪发、余建明、邹林高亲属主动上缴罚没款，可视为有一定悔罪表现，可酌情从轻处罚。被告人张观成协助公安机关抓获余建明、邹林高，有立功表现，依法可从轻或减轻处罚。本院决定对雷洪发、余建明、邹林高从轻处罚，对张观成减轻处罚。
为严肃国法，惩罚毒品犯罪，维护社会管理秩序的稳定，本院特依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三款，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第六十八条，第五十六条第一款，第五十五条第一款，第五十九条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十一条，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项的规定，判决如下：
一、被告人雷洪发犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年6月4日起至2028年6月3日止）
二、被告人张观成犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年6月4日起至2026年6月3日止）
三、被告人余建明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币一万元（已缴清）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年6月5日起至2021年12月4日止）
四、被告人邹林高犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元（已缴清）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年6月5日起至2020年6月4日止）
五、上述罚金刑限本判决生效后三十日内缴纳。
六、被扣押的作案工具手机四部，银行卡四张，毒资12196元，依法予以没收。扣押牌号为闽D9＊＊**奇瑞轿车一辆，退还车辆所有人陈某珍。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向贵州省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 马正清
代理审判员 刘贵波
代理审判员 王永生
二〇一四年一月二十五日
书 记 员 何婷婷