云南省石屏县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）石民初字第434号
原告普新民，男。
委托代理人董俊，意正律师事务所律师。代理权限：一般授权代理。
被告石屏县异龙镇云泉社区五组。
负责人徐特跃，职务：组长。
委托代理人王平，云南入世律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
原告普新民与被告石屏县异龙镇云泉社区五组提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年6月24日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告普新民及其委托代理人董俊，被告石屏县异龙镇云泉社区五组负责人徐特跃及其委托代理人王平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告普新民诉称，2014年1月上旬的一天，云泉五组组长徐特跃打电话给我说要建盖本村公厕，双方协商后约定由我负责建盖，材料全部由村小组负责提供，组上按本地师傅每天不低于120元的标准按实际工作天数计付。同年1月28日下午4时多，我在为云泉五组建盖公厕装订石棉瓦时，由于云泉五组提供的石棉瓦承重不足，石棉瓦断裂导致我从房顶上摔下来。我受伤后，到石屏县中医院住院治疗了10天，后因伤势严重转到解放军第五十九医院治疗，经诊断我的伤情为闭合性胸部损伤（右侧多发性肋骨骨折、双侧创伤性湿肺、右侧血气胸），我前后住院34天，合计支付医疗费67941.17元，扣除医保报销部分外，个人实际支付医疗费26472.79元。经鉴定，我构成八级伤残，尚须后期治疗费12000元，各项损失合计达196365.79元。因双方无法协商解决，特向人民法院起诉，请依法判决被告赔偿原告医疗费26472.79元（已扣除医保报销部分）、住院伙食补助费1700元、误工费9200元、护理费2000元、营养费3750元、交通费127元、残疾赔偿金139416元、后期治疗费12000元、鉴定费1700元，以上合计196365.79元。本案诉讼费用由被告承担。
被告石屏县异龙镇云泉社区五组辩称，1、云泉五组与普新民之间的法律关系不是雇佣关系，而是加工承揽关系。2014年1月，云泉五组准备修理改建云西苑里的厕所，与普新民协商后，由普新民负责修理改建，承揽该项工作，按照云泉五组与普新民的约定，云西苑厕所的修理改建工作由普新民负责完成，包括需要多少材料，需要多少辅助工人等都是由普新民决定后，云泉五组协助完成。云泉五组要求的是，普新民把修理改建好的厕所，也就是他的工作成果，交付给五组，这样就完成了双方的约定。因此，整个修理改建过程中的程序、步骤、注意事项、安全问题等等，属于普新民的责任，五组只起协助作用，五组与普新民之间不是雇佣关系，应该被认定为是加工承揽合同关系。2、普新民在完成自己承揽的工作过程中，疏忽大意，存在严重失误，应当承担全部责任。修理改建厕所的工作是普新民承揽负责的，整个工作过程是他指挥的，对于安全问题，普新民应该比其他任何人都更重视、更有责任。但是，在具体的修理改建过程中，普新民穿着皮鞋爬高上低，有人提出要普新民注意安全，普新民说不怕；有人提出，加一块板垫在上面才安全，普新民说不用。因为普新民摔下来的地方只有2.3米的高度，由于疏忽大意，过于自信的普新民没有采纳别人的安全建议，导致自己摔伤。所以本次受伤事故全部是普新民的疏忽大意造成的，五组一点责任也没有。在云泉社区调解过程中，五组通过集体讨论，出于人道主义考虑，同意给予普新民一定的补偿。现在到了法院，五组也是相同的意见，可以对普新民给予人道主义的补偿，不承担侵权责任。
综合原、被告双方的诉辩主张，本案争议的焦点是：1、原、被告之间是劳务关系还是承揽合同关系；2、原告的损失被告应否承担赔偿责任。
原告普新民为证明自己的主张，向本院提交了下列证据：
1、身份证及户口册复印件各一份，欲证明原告的身份情况。
2、调解笔录复印件一份，欲证明普新民为云泉五组建盖厕所不幸摔伤的事实及双方曾经到异龙司法所调解未达成协议。
3、石屏县中医医院出院证明一份、解放军第五十九医院出院证及诊断证明书一份，欲证明原告经诊断为闭合性胸部损伤（右侧多发性肋骨骨折、双侧创伤性湿肺、右侧血气胸）。
4、石屏县中医医院住院医疗收费收据一张、解放军第五十九医院医疗收费收据四张、石屏县仁和医院收据二张、红河州城镇居民医疗保险普通住院费用拨付单一张，欲证明普新民受伤后支付医疗费合计67941.17元，其中个人自付26472.79元。
5、鉴定费发票原件17张，欲证明原告支付鉴定费1700元。
6、交通费发票5张，欲证明原告到蒙自做司法鉴定及到开远五十九医院取鉴定所需材料支付交通费127元。
7、云鼎司鉴定（2014）第40024号普新民（临）法医活体检验鉴定书、云鼎司鉴定（2014）第40023号普新民（临）法医活体检验鉴定书，欲证明普新民的损伤评定为八（捌）级伤残，需要后期治疗费壹万贰仟元整（12000元）；休息期评定为150日、营养期评定为75日、护理期评定为40日。
经质证，被告石屏县异龙镇云泉社区五组对原告普新民提交的以上证据的真实性均无意见。但认为鉴定费不应由被告承担，对到开远的交通费存在异议，认为是取材料还是做什么其他事不得而知，对鉴定结论相应产生的费用认为与被告无关。
被告石屏县异龙镇云泉社区五组对其答辩理由，申请证人李X1、李X2出庭作证，并提交了下列证据：
1、证明一份，欲证明徐特跃为云泉五组负责人。
2、图片二张，欲证明原告工作的地方高2.3米以及2层以下建筑，选任民间师傅无过错，不存在资质、资格问题。
证人李X1的证言，欲证实云泉五组改建厕所时，组上一共请了三个人，普新民是师傅，我和李X2是小工，在我们干活计那几天，组上有人来瞧下，记下工，小工工资每人每天是130元，工资是组上按所干天数支付给我们。普新民出事的那天穿着皮鞋，李X2提醒他叫他要拿板担着，但不知道普新民有没有听。
证人李X2的证言，欲证实云泉五组改建厕所时我和李X1是组上请来的小工，普新民是师傅，干一日组上有人记一日工，工资是小组付给我们，施工所需材料由组上提供。普新民出事那天，他在房上，我在下边听得见石棉瓦会响，我递砂灰后就走开，我说拿块板给他担着，他说不用了，才说完这句话一分来钟他就踩烂石棉瓦摔下来了。在我们干活计时，组长徐特跃说过叫我们要注意安全的话。
经质证，原告普新民对被告石屏县异龙镇云泉社区五组提交的证据1、2的真实性无意见；对证人李X1和李X2的证言，认为两个证人的陈述大部分是真实的，小组修厕所时一共请了三个人，他们两个是小组请去干活计的小工，普新民是师傅，工资由小组付给他们，所需材料是组上买的。
本院认为，原告提交的证据1，证明原告普新民的基本情况，对该证据的真实性，本院予以确认；证据2，证明2014年6月19日，普新民与云泉五组负责人就赔偿问题到异龙司法所协商解决，但双方未能达成一致意见，对该证据的真实性，本院予以确认；证据3、4，证明2014年1月28日普新民摔伤后，先后到石屏县中医医院、解放军第五十九医院住院治疗，诊断为闭合性胸部损伤（右侧多发性肋骨骨折、双侧创伤性湿肺、右侧血气胸），合计支付医疗费67941.17元的事实，对该证据的真实性，本院予以确认；证据5、6、7，证明经云南鼎丰司法鉴定中心鉴定，普新民的损伤评定为八（捌）级伤残，需要后期治疗费壹万贰仟元整（12000元）；休息期评定为150日、营养期评定为75日、护理期评定为40日，普新民支出交通费127元和鉴定费1700元。该组证据与本案争议的事实有关联，对该组证据的真实性，本院予以确认。
被告提交的证据1，证明徐特跃为被告石屏县异龙镇云泉社区五组负责人，对该证据的真实性，本院予以确认；证据2，证明发生事故的现场，对该证据的真实性，本院予以确认；证人李X1、李X2的证言，两人均证实云泉五组改建厕所时共请了三人，李X1、李X2是小工，普新民是师傅，他们干工时组上有人来记着工，他们的工资由组上按实际工作天数支付给他们，施工所需材料是组上提供给他们，同时证明组长徐特跃交待过他们干活计时要注意安全，普新民出事那天穿着皮鞋。对李X1、李X2的证言，普新民认为大部分是客观真实的，本院予以确认。
通过庭审和质证，本院确认如下法律事实：原告普新民系城镇居民。2014年1月初，被告石屏县异龙镇云泉社区五组聘请原告普新民和李X1、李X2改建云西苑里的厕所，双方口头约定被告提供建筑材料给原告施工，所聘人员的工资由组上按实际工作天数计付。三人中普新民担任师傅，李X1和李X2是小工。2014年1月28日，当天在施工过程中小工曾提醒原告普新民石棉瓦容易滑抬块板担着，要注意安全，但原告普新民不当回事，轻信能够避免，仍然继续施工，16时许，原告普新民在屋顶施工过程中不慎踩破石棉瓦摔下来造成受伤。原告普新民受伤后，被送到石屏县中医医院住院治疗，诊断为肋骨骨折并液气胸，住院10天，支付医疗费合计2898.76元，其中个人自付1227.01元。后转到解放军第五十九医院住院治疗，诊断为闭合性胸部损伤（右侧多发性肋骨骨折、双侧创伤性湿肺、右侧血气胸），住院24天，支付医疗费合计64052.71元，其中个人自付24256.08元。在解放军第五十九医院住院治疗期间，普新民自费支付检查费共计969.70元。2014年3月7日、3月10日，普新民到石屏仁和医院检查支付治疗费共计20元。原告普新民前后住院34天，合计支出医疗费67941.17元，扣除城镇居民医疗保险报销外，实际支出医疗费26472.79元。原告普新民的损伤，经云南鼎丰司法鉴定中心鉴定，评定为八（捌）级伤残，需后期治疗费12000元；休息期评定为150日，营养期评定为75日，护理期评定为40日。原告普新民支付鉴定费1700元和交通费127元。
本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽合同包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。被告石屏县异龙镇云泉社区五组提供建筑材料，聘请原告普新民等人改建云西苑厕所，被告石屏县异龙镇云泉社区五组按实际工作天数计付原告普新民工资报酬，原告普新民的工作速度及其所完成的工程量与原告普新民报酬无关，即并非以工作成果确定报酬，原告普新民交付被告石屏县异龙镇云泉社区五组的不是工作成果，而是每天的劳务。因此，被告石屏县异龙镇云泉社区五组主张与原告普新民形成加工承揽合同关系的辩解意见，不符合加工承揽合同的实质要件，本院不予采纳。根据被告石屏县异龙镇云泉社区五组提供建筑材料，按日计酬，单独付酬的事实，符合劳务特征，本院认定原告普新民与被告石屏县异龙镇云泉社区五组构成劳务关系。
原告普新民作为劳务人员，并且从事建筑业多年，在云西苑改建厕所施工过程中又担任师傅，作为高处作业人员，应具备安全防范意识，但由于原告普新民因安全意识不足，明知下面悬空、石棉瓦易碎，在他人提醒要注意安全的情况下，却轻信能够避免，不去采取任何安全防范措施仍然继续施工，因而造成损害，其本身有过错，应对自己的损害后果承担相应的责任。被告石屏县异龙镇云泉社区五组作为接受劳务的一方（雇主），应提供必要的安全措施，做好对提供劳务人员（雇佣人员）的安全教育，但由于被告管理不善，监督不到位，未提供必要的安全措施，也存在相应的过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”、第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，鉴于原、被告双方均有过错，根据双方的过错程度，本院认定原、被告各承担50%责任。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”、第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。”之规定，原告普新民符合法律规定的赔偿范围：1、个人自付部分医疗费合计26472.79元；2、住院伙食补助费合计1700元（34×50）；3、误工费，以每天30元计算，误工214天（休息期评定为150日、住院34日），合计5520元；4、护理费，以每天30元计算，护理期评定为40日，合计1200元；5、营养费，以每天15元计算，营养期评定为75日，合计1125元；6、交通费127元；7、残疾赔偿金，按上一年度的城镇居民人均纯收入23236元标准计算，评定为8级伤残，即23236元／年×20年×30%=139416元；8、后续治疗费12000元；九、鉴定费1700元。以上各项费用合计人民币189260.80元，原告普新民自己承担50%即94630.40元；被告石屏县异龙镇云泉社区五组承担50%即94630.40元。
综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十五条的规定，判决如下：
一、原告普新民的损失医疗费26472.79元、住院伙食补助费1700元、误工费5520元、护理费1200元、必要的营养费1125元、交通费127元、残疾赔偿金139416元、后续治疗费12000元、鉴定费1700元，以上款项合计人民币189260.80元，由被告石屏县异龙镇云泉社区五组赔偿原告普新民50%即人民币94630.40元。该款限判决生效之日起十日内付清。
二、驳回原告普新民的其他诉讼请求。
案件受理费4230元，由原告普新民承担2115元，被告石屏县异龙镇云泉社区五组承担2115元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
若负有给付义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后两年内向本院申请强制执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。
审判长 孙 明
审判员 石顺旺
审判员 张丽云
二〇一四年八月二十二日
书记员 李 黎