山东省阳谷县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）阳刑初字第18号
公诉机关山东省阳谷县人民检察院。
被害人暨附带民事诉讼原告人陆某，个体运输。
委托代理人陈会玲，阳谷方正法律服务所法律工作者。
被告人卢明龙，农民。因涉嫌故意伤害罪，于2014年12月1日由阳谷县公安局决定并执行刑事拘留，2014年12月10日被阳谷县人民检察院批准并于次日由阳谷县公安局执行逮捕。现羁押于阳谷县看守所。
辩护人徐新玲，山东万航（阳谷）律师事务所律师。
辩护人赵海萍，山东万航（阳谷）律师事务所律师。
阳谷县人民检察院以阳检公刑诉（2015）13号起诉书指控被告人卢明龙犯故意伤害罪，于2015年1月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭进行了审理。阳谷县人民检察院指派检察员郭丽丽、贾伟出庭支持公诉，被害人暨附带民事诉讼原告人陆某及其委托代理人陈会玲，被告人卢明龙及其辩护人徐新玲、赵海萍到庭参加了诉讼。因在审理过程中附带民事诉讼原告人陆某申请鉴定，扣除审限二个月，现已审理终结。
公诉机关指控：2014年10月2日10时许，被告人卢明龙在阳谷县鲁西化肥厂因琐事与陆某发生冲突，被告人卢明龙将陆某的手掰伤，造成其右手拇指近指节粉碎性骨折，经鉴定为轻伤二级。2014年12月1日被告人卢明龙到公安机关投案。后双方达成赔偿协议，赔偿被害人6.5万元，并取得了被害人的谅解。公诉机关认为：被告人卢明龙故意伤害他人身体，致一人轻伤，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人对主要犯罪事实没有如实供述，不应认定为自首。建议对其判处有期徒刑一年至二年。
附带民事诉讼原告人陆某诉称：2014年10月2日10时左右，我与被告人卢明龙在阳谷县鲁西化肥厂过磅过程中因排队产生争执，并发生肢体冲突，被告人卢明龙对我拳打脚踢，致使我右手大拇指粉碎性骨折及关节错位，住院一个月，休息至今。经阳谷县公安局刑事技术科法医鉴定为轻伤。被告人的伤害行为给我及我的家人经济上精神上均遭受巨大损失，具体损失为：医疗费9760.58元、误工费21061元、护理费3884元、住院伙食补助费3500元、营养费3500元、交通费1000元、鉴定费1550元、精神损害抚慰金80000元，共计124256元。综上，被告人的行为已构成故意伤害罪，犯罪事实清楚，请依法追究被告人的刑事责任，并判决被告人赔偿经济损失共计124256元。
被告人卢明龙辩称：我与陆某打架是事实，但是我不知道陆某的轻伤是不是我造成的，我没拧他的手指。附带民事部分也不同意赔偿。
被告人的辩护人辩称：1、公诉机关指控的被告人卢明龙犯有故意伤害罪的证据不足，指控不能成立。从事发现场的监控资料显示，被害人与被告人仅是用拳头互相殴打，且时间非常短暂，并不存在被告人抓住陆某手指拧的动作。且陆某打完架后仍能正常将车辆倒出地磅，其没有右手疼痛的任何表情。陆某受伤情况也与其陈述不相符。其陈述打完架半小时后又对被告人说他的手受伤了，在这半小时内有可能发生其他事情导致其受伤。对证人张某证言有异议。2、被告人有从轻情节：受害人陆某存在重大过错，被告人系自首，且其系初犯、偶犯、认罪态度较好。
经审理查明：2014年10月2日10时许，被告人卢明龙在阳谷县鲁西化肥厂开车过地磅时，因被害人陆某驾驶车辆欲抢在被告人卢明龙所驾驶车辆的前面过磅而发生争执，被告人卢明龙下车后与被害人陆某发生争执，继而二人相互厮打在一起，被害人陆某的右手拇指受伤，经鉴定为轻伤二级。2014年12月1日被告人卢明龙到阳谷县狮子楼派出所投案。事发后，被告人方赔偿给附带民事诉讼原告人陆某5000元。
另查明：附带民事诉讼原告人陆某受伤后于2014年10月2日在阳谷县人民医院住院治疗，同年10月30日出院，住院天数为28天。初步诊断为“右手拇指骨折”。又于2015年1月21日在阳谷县人民医院住院治疗，同年1月28日出院，住院天数为7天。入院诊断为“右手拇指骨折术后克氏针寄留”。在审理过程中，附带民事诉讼原告人陆某对其伤残等级及误工时间申请鉴定，山东银丰司法鉴定所于2015年3月24日作出鲁银司鉴（2015）伤鉴字第177号鉴定意见书，鉴定意见为：“1、陆某之损伤不构成伤残；2、陆某出院后误工时间为3个月”。结合附带民事诉讼原告人陆某的举证，能够查明因本案致使其产生的经济损失有：1、医疗费9760.58元，有医疗费单据、门诊单据、住院病历、诊断证明书、用药明细为证；2、误工费21060元（168.48元／天×125天），根据陆某方提交的驾驶证、驾驶员上岗证，可认定其系从事交通运输业，且根据鉴定意见及住院病历，可知其误工时间为125天；3、护理费2710.4元（77.44元／天×35天），有住院病历、护理人员即陆某妻子胡某的身份证明为证，其中护理人员的身份为城镇居民；4、住院伙食补助费3500元（100元／天×35天）根据住院病历及陆某的主张予以认定；5、交通费142元，根据陆某提交的交通费单据认定；6、鉴定费1550元，有鉴定费单据为证。以上损失共计38722.98元。
认定上述事实的刑事部分证据如下：
（一）书证
1、被告人卢明龙的户籍证明，证明其身份情况。
2、阳谷县公安局狮子楼派出所出具的抓获经过、发破案经过，证明本案案发经过及被告人系投案。
3、阳谷县公安局狮子楼派出所出具的证明，证明被告人卢明龙无犯罪前科。
（二）证人证言
证人张某的证言：2013年10月2日上午10时左右，在鲁西化工厂开车排队过地磅时，发现车队不动了，我就下车看看发生了什么情况，看见陆某与卢明龙在卢明龙车前面打囔囔，然后就厮打在一起，二人从车头前面打到车的左侧，是抱在一起互相用拳头打对方，分开后，陆某表情很痛苦，卢明龙指着陆某，陆某没再与卢明龙发生争执，被告人卢明龙往前一动，陆某就吓得往后退，然后就用左手托着右手的手腕上车了。
（三）被害人陈述
被害人陆某陈述，2014年10月2日上午大约10点，其在鲁西化工厂过地磅时，与被告人卢明龙发生争执，继而打在一起，在打斗过程中，被告人抓住其右手一拧，右手疼得厉害，后来就把车倒出去了。打完后半个小时左右，其又与被告人卢明龙见面时告诉卢明龙他的手肿了。
（四）被告人的供述与辩解
1、被告人卢明龙在公安阶段供述，2014年10月2日上午约10点，其开车在鲁西化工厂排队上地磅时，因碰到车后视镜而发生争执并厮打在一起，其抬腿跺了陆某腿上一脚，用手、拳头打了陆某几下，二人搂在一起打了，后来散开，陆某把车倒出去了。打完后约半小时，与陆某又见面时，陆某说他的手肿了。事发后，通过被告人卢明龙村的书记调解过，被告人分两次给陆某进行了赔偿。
2、被告人当庭供述，其与陆某打架了，但不知道陆某的轻伤是不是他造成的。第二次当庭供述，我不应该打架，但我没拧陆某的手，他的伤不是我造成的。
（五）鉴定意见
阳谷县公安局法医学人体损伤程度鉴定书，证明：1、陆某之损伤符合钝性外力作用形成。2、检验见右手高度肿胀，拇指活动受限，医院X光检查示右手拇指近节指骨远端斜形骨折并错位、指间关节脱位，CT扫描示右手拇指近节指骨粉碎性骨折，属轻伤二级。
（六）视听资料
案发现场的监控录像，该录像显示：被告人卢明龙与附带民事诉讼原告人陆某在鲁西化工厂开车过磅时，因陆某开车欲抢在被告人所驾驶车辆的前面过磅，被告人下车后与陆某发生争执，继而陆某下车后二人厮打在一起，后陆某远离被告人且左手放在右手处上车并将其车辆倒出。
附带民事部分的证据有：
1、山东银丰司法鉴定所出具的鉴定意见，证明陆某的误工时间。
2、陆某的驾驶证及驾驶员上岗证复印件，证明其系从事交通运输业。
3、护理人员胡某的身份证明，证明其身份系城镇居民。
4、阳谷县人民医院的住院病历两宗、诊断证明书、住院明细，证明陆某的住院情况。
5、阳谷县人民医院的住院收费票据及门诊单据，证明陆某因本次事故所花费的医疗费。
6、鉴定费单据、交通费单据，证明陆某因本次事故产生的鉴定费及交通费。
7、证明二份，证明事发后被告人方已赔偿给被害人方5000元。
以上证据业经质证，予以认定。
本院认为：被告人卢明龙与被害人陆某在阳谷鲁西化工厂开车过地磅时，因被害人驾车意欲超过被告人的车辆过地磅，双方发生争执，继而二人厮打在一起。根据证人张某的证言、现场监控视频及打完架后半个小时左右被害人陆某再次与被告人卢明龙见面时告诉他手肿了，可形成一条证据链，证明被害人之轻伤二级系其与被告人卢明龙在厮打过程中所致。本院认为，被告人卢明龙故意伤害他人身体致人轻伤，构成故意伤害罪，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，本院予以支持。被告人系主动投案，可酌情从轻处罚。但其投案后未如实供述犯罪事实，不构成自首。对辩护人辩称被告人系初犯、偶犯的辩护意见予以采纳。通过监控录像显示，附带民事诉讼原告人陆某欲开车抢在被告人卢明龙驾驶车辆的前面过磅，而与被告人发生争执，本院认为，被害人陆某对本案的发生具有一定的过错，故对被告人卢明龙可酌情从轻处罚。对辩护人对此方面的辩护意见予以支持。对于附带民事部分，被告人卢明龙应依法赔偿附带民事诉讼原告人陆某医疗费9760.58元、误工费21060元、护理费2710.4元、住院伙食补助费3500元、交通费142元、鉴定费1550元，共计38722.98元。对于附带民事诉讼原告人主张的营养费，因无相关证据予以佐证，不予支持。对于附带民事诉讼原告人主张的精神损害抚慰金，根据法律规定不应支持。由于被害人陆某对本案的发生具有一定过错，本院认为，被告人与被害人承担的过错比例应为8：2，故被告人卢明龙应赔偿给附带民事诉讼原告人陆某30978.38元，扣除其已经赔偿的5000元后，被告人卢明龙尚应赔偿25978.38元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、第一百零一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，之规定判决如下：
一、被告人卢明龙犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月1日起至2015年11月30日止。）
二、被告人卢明龙于本判决生效之日起十日内赔偿给附带民事诉讼原告人陆某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费，共计25978.38元。
三、驳回附带民事诉讼原告人陆某的其他附带民事诉讼请求。
被告如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省聊城市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 孙代贤
审 判 员 程 然
人民陪审员 侯典科
二〇一五年五月五日
书 记 员 张荣荣