山西省临县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）临刑初字第21号
公诉机关山西省临县人民检察院。
被告人张保勤，外号奔则，男，1971年3月4日生，汉族，临县人，农民，小学文化。1991年1月11日因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑三年；1999年8月24日因犯盗窃罪被本院判处拘役六个月；2005年9月26日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑一年；2010年12月20日因犯盗窃罪被太原市迎泽区人民法院判处拘役五个月；2011年12月6日因犯盗窃罪被太原市迎泽区人民法院判处有期徒刑六个月；2013年3月7日因犯盗窃罪被太原市迎泽区人民法院判处有期徒刑六个月，2013年6月1日刑满释放。2013年9月27日因涉嫌贩卖毒品罪被临县公安局刑事拘留，同年10月24日经临县人民检察院批准被临县公安局逮捕，现羁押�临县看守所。
被告人高某，男，1963年9月1日生，汉族，山西省孝义市人，市民，小学文化。1995年2月21日因犯盗窃罪被太原铁路运输法院判处有期徒刑一年。2013年11月5日因涉嫌贩卖毒品罪被临县公安局刑事拘留，同年11月17日被临县公安局监视居住，2014年3月24日被本院决定取保候审。2014年7月9日被本院决定逮捕，同日被临县公安局执行逮捕，2015年1月8日被本院决定取保候审。
辩护人刘东，男，山西泰邦律师事务所律师。
山西省临县人民检察院指控被告人张保勤、高某犯贩卖毒品罪一案，本院于2014年7月10日作出（2014）临刑初字第79号刑事判决：被告人张保勤犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金1000元；被告人高某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元。宣判后山西省临县人民检察院提出抗诉。山西省吕梁市中级人民�院于2014年12月17日作出（2014）吕刑终字第337号刑事裁定，撤销本院（2014）临刑初字第79号刑事判决，发回本院重新审判。本院依法另行组成合议庭，建议公诉机关补侦一次，公诉机关建议申请延期审理一次后公开开庭审理了本案。山西省临县人民检察院指派检察员高建利出庭支持公诉，被告人张保勤、被告人高某及其辩护人刘东均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
山西省临县人民检察院指控，2013年9月的一天晚上，被告人张保勤、高某在被告人张保勤家吸食被告人高某带来的冰毒时，马某（已治处）去了，被告人张保勤让马某吸，马某吸了一会，后被告人张保勤跟马某要了500元钱。
2013年9月下旬的一天晚上，被告人高某让秦某（已强制戒毒）带的毒品到三交镇东坡村被告人张保勤家后，被告人张保勤联系的卖给马某一小包，得款500元交给被告人高某。2013年9月27日，临县公安局民警在被告人张保勤家中搜出毒品疑似物一包，经吕梁市公安司法鉴定中心鉴定：送检的白色晶体重8.26克，从中检出甲基苯丙胺成分。
为证实以上事实公诉机关提供了如下证据：1、被告人张保勤、高某供述；2、证人马某、秦某的证言；3、鉴定意见；4、到案经过、情况说明、户籍证明等书证材料。基于以上事实公诉机关认为被告人张保勤、高某贩卖毒品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以贩卖毒品罪追究二被告人的刑事责任。
本案重审中，公诉机关提供了新的证据，建议按被告人张保勤、高某贩卖甲基苯丙胺毒品的克数为5.55克判处。
被告人张保勤辩称，其卖给马某两小包及其家被查获的毒品均系被告人高某让秦某带来的，卖毒所得1000元，全部给了被告人高某。对其余指控无异议，自愿认罪，请求从轻处罚，给予重新做人的机会。
被告人高某辩称，秦某电话称其有东西要卖，就让他到了被告人张保勤家中，秦来时带一小包毒品，分成小包由秦某在被告人张保勤家保管，后由被告人张保勤卖给马某1小包，得款500元。秦某带来核桃大小的一小包约5、6克冰毒，至于在被告人张保勤家查获毒品数量不清楚。对其余指控事实无异议，请求从轻处罚。其辩护人刘东的辩护意见为，指控该被告人犯贩卖毒品罪无异议。携带毒品到被告人张保勤家的秦某认可带来1、2克，被告人高某不知具体数量，认定该被告人贩卖8.26克毒品的证据严重不足。该被告人在此案中只起介绍作用，帮助秦某卖毒，具体卖给马某0.4克得款500元，都系被告人张保勤联系出售。应属从犯。另外，该被告人如实供述犯罪事实，确�悔改表现，应认定当庭认罪，同时帮助秦某卖毒只是为获得自己吸食的一点利益，属于以贩养吸。综上应认定其贩卖数量为0.2克，且有当庭认罪、以贩养吸等从轻处罚的情节，原审量刑适当。
经审理查明，2013年9月的一天晚上，被告人张保勤、高某在被告人张保勤家吸食被告人高某带来的冰毒时，马某（已治处）去了，被告人张保勤让马某吸食一会后，被告人张保勤跟马某要了500元。同月下旬的一天晚上，被告人高某经电话联系，秦某（已强制戒毒）携带毒品到了被告人张保勤家并进行了分包后，由被告人张保勤联系卖给马某一小包，得款500元交给被告人高某。2013年9月27日，临县公安局民警在被告人张保勤家中查获含甲基苯丙胺成分的毒品5.55克。
以上事实有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
一、被告人的供述
1、被告人张保勤2013年9月27日的供述证实，2013年9月26日晚，高某、秦某还有我在我家里住着，他们俩吸冰毒，两人轮流吸上几口后，谈话，过一会再吸上几口，我也吸了两口，感觉到头晕，就睡了觉了。大概四点钟时，我被高某和秦某两人吵醒了，两人在房子里吵架，后来秦某从房子里出来到了院子里，两人还是吵，秦某把鞋脱的扔在下院里，高某说：“你抽的多了，不要吵了，回家里”，秦某不回去，乱喊叫，又把我家里的电线拽住，硬拽断，房子里电也没有了。后来秦某捣我院里赁窑的一家人的门，人家里面没有开，秦某就用肘将窗上的玻璃砸碎，从窗子上跳进去，站在窑里，手里拿着一块碎玻璃，架在自己的另一只手腕处，不让我们过来，说如果我们过去他就自己往烂割他的手腕，怕的这家赁房人动也不敢动。后来天亮了，我和高某在大门外，见来了派出所的民警�，高某让我用车将他送到三交桥头上，高某走了，后来我被你们派出所的带回来了。
高某是孝义高阳的，以前也是在社会上混，我也混，通过朋友认下了他。2013年9月20来号，我坐上侯飞的车准备去歧道“胡”上，走到府底口子上时，见到高某，我问他干什么，他说来“胡”上找“呲怪子”，我说他没有回来，我们相跟着去了“胡”上，当天我先走了。晚上，我在三交大桥上又碰上高某，我和他说没有睡处的话就来我家睡，当晚，他就在我家里住下，晚上我们告诉时他问我三交是否有吸毒的，我说不太清楚，他说如果有吸毒的，他手里有冰毒，向他们卖，卖的钱也有我的，我说给他打听。第二天，我出来碰上我叔伯外甥赖儿（东坡马奴保的大儿子），我问他“是否知道这儿有吸冰的？”他问我“有东西了？”我说有个朋友有了，我给你联系，他问的多少钱？我说一个（一小包）500元，高某刚来没有货，就在前天（2013年9月25日）下午，高某和一个人联系（就是后来的秦某），让那人来，这人来了三交后，高某让我在沟门上接的，回了我家，之后，高某说有东西了，9月25日晚，赖儿给我打电话说要货了，我和高某拿了一小包，装在袜子里，出来在我家巷口上，赖儿就在那儿等着，我把一小包冰毒给了他，他给了我500元钱，我回去给了高某。当晚，高某和秦某都吸冰毒来。
27日凌晨3点左右，赖儿又给我打电话说要东西了，我又和高某拿了一包，出来给了赖儿，他又给了我500元钱，我回来给了高某，再后来就发生了今天凌晨的事。从我家搜出来的毒品是秦某来时带的，然后给了高某，不知道有多少，也不知道是他俩谁的，我没有见过这些东西，不是我的。高某没有给我分过钱，赚的吸毒了。我跟马某借过200元钱，到�在还没有还了。
我一共卖了两次，第一次连皮6分，第二次连皮4分，皮二分，每份0.1克，共卖的1000元。
2、被告人高某的供述
（1）2013年11月4日的供述证实，2013年9月份的一天（具体日子记不得了），我来到临县，在歧道的“胡”上遇上过奔子（临县三交镇东坡村的，我以前认下的），回来到了三交天黑了，我没地方住，想去他家里住，正好在三交东坡村碰上奔子，就和他一起回来他家里住下来，住了两、三天后，一个姓秦的（以前我在高阳矿上认下的就知道他姓秦，我叫他秦蛙）给我打电话，问我在那儿了，我说在临县三交了，让他来三交后给我打电话，那天他来了后，给我打电话，我让奔子出去将他拉回来，来了之后，姓秦的从包里拿出一包冰毒，说我在临县认的人多，让我给他卖，我说慢慢问吧，看谁要了，当时奔子也在跟前，就在当晚�奔子在外面街上给我打电话说有一辆警车了，吓的我和秦蛙都跑出来，后来没事了，我和姓秦的又回到了奔子家，他要将这些冰毒装袋袋，我说我在外面路口放风着，让他在家里装。第二天（天快黑的时候），我和姓秦的都在，张保勤说有人要货了，姓秦的就从他包里拿出两小包冰毒来，给了张保勤，张保勤出去了，一会回来后，说卖了一包，拿的500元钱，给了我，我就装起来，姓秦的来在奔子家住了两、三天，在他住的期间，我们三人自制的矿泉水桶桶，吸了几次冰，这天早晨5点多，天还黑着，姓秦的说要走了，我说现在车也没有，劝他慢点走，他不听，从院里跑出来，我追出来，觉得他精神上不对了，姓秦的将电线扯断，让我不要靠近他，要不然就把电线往身上触，后来用肘砸碎奔子家院里的一家人家的窗户，跳回去打电话报警，我就跑了。
秦某过来让我给他卖毒品，他又不认识奔子，现在卖了一包，我给他钱，他让我拿上，说完了一下说。我就卖过一次，卖了一小包。2013年11月2日晚我又来临县想找秦建帮忙解决上一次在三交出的这事，在新民大酒店找上他，见他有一个自制的冰壶，还有冰毒，我就抽了几口，后秦建领上我们在另一家宾馆里登记下住了一天，今天，我又过来找秦建时，被你们公安抓住了。我没有卖过秦建毒品。
（2）2013年11月5日供述，我没有说过让奔子帮忙卖，其余与第一次供述一致。
（3）2013年12月17日供述，2013年9月下旬的一天，我来到三交，碰上奔子，晚上就住在他家，我来时带点冰毒，就自制一个冰壶开始吸毒（溜冰），奔子见我吸了，他也就吸了一会，过了一会，去了一个男的，奔子让那个男的吸了几口，奔子就跟那个男的想借钱，那个男的说没有，后那个男的就走了。
还有我让秦某到三交，是因为他说他买下毒品了，让他来的目的是准备把毒品给他卖了，我分点钱。他来时拿的大约5、6克冰毒，来三交后，毒品仍由他保管。我就卖了一次毒品，卖了一小包，我也不清楚多少，是奔子卖的，卖的500元，卖的钱我们三个吃饭花了。我带过来的毒品没有卖，那个男的吸了以后，我没有要钱，不知奔子要没要，其余与第一次、第二次供述一致。
二、证人证言
1、证人秦某的证言：（1）2013年9月27日证言证实，因为婚姻状况不好，2012年11月15号离婚后，心情不好，张小平就让我跟他去赌博，后就认识郝龙林，冬天我就与高某、梁永斌、张小平、郝龙林三交镇云平（其妻子是猫神的女儿），三交镇的奔子等开始吸食毒品至今。郝龙林卖给我毒品来，与高某一块吸食毒品来，另外，昨晚在奔子家我与高某、奔子一块吸食来，还有赖儿也来到奔子家，奔子向高某拿的毒品给了赖儿，赖儿把钱给了奔子，奔子又把钱给了高某，共500元。出售的毒品弄不清，反正是奔子与高某他们俩知道。（2）2013年12月13日证言证实，我吸食的毒品是我自己从太原与一个我以前认识的叫六儿的，拿下来的，六儿是我在第一次坐牢时就认识的，出狱后第一次见，具体情况不清楚。我是在西客站回孝义时遇见的，他给了我1克毒品，我没有花钱，请他吃了一次饭。去张保勤家是高某让去的，让去看临县的枣了，去了之后，张保勤在三交大桥上接的我到了他家，我去的时候拿毒品着，大约1克，我拿的准备自己吸了，我在张保勤家住时，没有给他们毒品，让他们吸来，赖儿也去过，不知道去干什么，从张保勤家搜出的8.26克毒品，我也不知道毒品到底是不是我的。我没有将我带的毒品让张保勤、高某卖，我将毒品拿�张保勤家时，在桌子上扔着来。
2、证人马某的证言证实，2013年9月20号左右，我在我舅舅张保勤家窜时，见他还有另外一个人吸毒了，他们让我吸，我经不住诱惑，就吸了一会，完了之后我舅向我借钱，我说没有，我就走了，第二天他跟我借了200元，又过了两三天张保勤跟我说吸了的毒品值五、六百元，又跟我要了300元，等于我吸的张保勤毒品值500元，过了两三天，我又想吸了，因为我上一次吸完后我一晚上不瞌睡，我又给张保勤打电话说想买点东西（毒品），张保勤让我到我家外面，我出去之后张保勤给了我一小包毒品，我给了张保勤500元钱，我就回了家，这些毒品我吸的时候恶心，后来听说张保勤逮住了，我就把剩下的扔了，我买毒品的目的就是为了自己吸，以前没有买过，就这两次。
三、鉴定结论
吕梁市公安司法鉴定中心（吕）公（司法）鉴（理化）字（2013）093号理化检验鉴定报告证实，送检的1号检材白色晶体体重8.26克，从中检出甲基苯丙胺成分。
四、书证
1、临县公安局2013092701号现场检测报告书证实，以吗啡／甲基安非他明（二合）尿样检验测试，被告人张保勤的尿样现场检测甲基安非他命呈阳性。
2、临县公安局检查笔录证实，2013年9月27日临县公安局三交派出所民警持证检查被告人张保勤家时，在床头附近一鞋盒里发现一小纸盒里装有疑似冰毒8.26克（后称重得知）。被告人张保勤配合检查，检查中无损坏任何物品。疑似冰毒的物品被扣押。
3、临县公安局扣押物品清单证实，向物品持有人张保勤扣押放置于白色塑料袋内的冰毒（疑似）14包8.26克及扣押毒品的照片。
4、临县公安局禁毒大队的证明证实，该队于2013年11月6日收到三交派出所民警交来的所扣押涉案冰毒8.26克以及吕梁市公安司法鉴定中心鉴定报告一份，此冰毒由该队统一保管，然后上交吕梁市公安局禁毒大队集中销毁。
5、临县公安局临公三行罚决字（2013）第00005号行政处罚决定书证实，马某因向被告人张保勤购买毒品一包被处以罚款500元的处罚。
6、临县公安局临公强戒决字（2013）第000018号强制隔离戒毒决定书证实，秦某因吸毒成瘾严重被处强制隔离戒毒二年（2013年9月30日至2015年9月29日）。
7、临县人民法院（1991）法刑初判字第14号和（1999）临刑初字第66号刑事判决书、山西省吕梁市中级人民法院（2005）吕刑终字第169号刑事裁定书、太原市迎泽区人民法院（2010）迎刑初字第480号和（2011）迎刑初字第668号以及（2013）迎刑初字第127号刑事判决书证实被告人张保勤具有犯罪前科及被判处刑罚的情况。
太原铁路运输法院（1995）太铁初字第7号刑事判决书证实，被告人高某具有犯罪前科及被判处刑罚的情况。。
8、太原市第二看守所井二看刑释字（2013）第494号刑满释放证明书证实，被告人张保勤于2013年6月1日因执行刑罚期满被释放。
9、入所健康检查表证实，二被告人被羁押于临县看守所时身体未见明显异常。
10、前科劣迹查证表证实，二被告人均有前科劣迹。
11、户籍证明证实，二被告人以及秦某、马某的身份情况。
12、辨认笔录证实，被告人张保勤从12名孝义籍的高某照片中，辨认出与自己一块吸毒被告人高某。
重审中公诉机关提供如下证据：
1、2015.3.25的补侦报告书（附二被告人的讯问笔录、证人秦某的询问笔录各一份共七页）证实，（1）、被告人高某供称秦某去张保勤家是秦某给他打电话让他帮忙卖毒品，及秦某去时带的毒品的外包装�情节；被告人张保勤供称高某告诉他毒品是秦某带的，但自己没有亲眼看见秦某给高某毒品；证人秦某证明自己是高某叫到张保勤家看枣的，去时高某让他带一些毒品，一起吸食，自己去时带的毒品大约2克，在自己报警时已经全部吸食完，及去张保勤家时就见有毒品；根据以上证据涉案毒品是否是秦某带去三交的，答案并非唯一，故不能确凿认定秦某的行为与二被告人构成共犯。（2）、被告人高某带至三交的毒品约二、三分，是供自己吸食的。（3）、涉案8.26克毒品的来源，二被告人的供述及证人秦某的证言不一，但三人就该毒品的外包装的情况证明一致，被告人张保勤两次卖毒品的时间均在秦某去后所为。2、2015.6.22提交的勘验／检查笔录、扣押物品清单、照片证实，2013年9月27日公安民警在被告人张保勤家中查获疑似冰毒的毒品5.55克。
本院认为，被告人张保勤、高某明知毒品而予以贩卖甲基苯丙胺毒品5.55克，其行为均已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控二被告人犯贩卖毒品罪、系共同犯罪且均为主犯的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。被告人张保勤六次因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年以内，又犯应判处有期徒刑以上刑罚且性质比前罪严重之罪，属累犯，应从重从严处罚。二被告人均能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，确有悔罪表现，依法可以从轻处罚；且均为毒品吸食者，应认定为以贩养吸，同时贩卖一小包后的毒品均被查获，应酌情处罚。被告人高某未具体实施贩卖行为，属作用相对较小的主犯，其住所地孝义市司法局经调查评估就适用社区矫正建议本院酌情考虑。结合该被告人犯罪事实及情节，可适用缓刑。其辩护人认为该被告人系从犯的意见不予采纳。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条、第二十六条、第六十五条、第六十七条第三款、第七十二条的规定，判决如下：
一、被告人张保勤犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金1000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2013年9月27日起至2016年1月26日止）。
二、被告人高某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年，并处罚金1000元。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省吕梁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 郭 军
审 判 员 武广明
代理审判员 高峰全
二〇一五年九月一日
书 记 员 刘 丽
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