浙江省杭州市西湖区人民法院民 事 判 决 书（2015）杭西商外初字第38号原告（反诉被告）：高时石材（上海）有限公司，住所地：上海市青浦区华新镇嘉松中路3299号。法定代表人：方明，总经理。委托诉讼代理人：胡作良，广东迎东律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙勇，浙江天册律师事务所律师。被告（反诉原告）：宁波市中环建筑装饰有限公司，住所地：浙江省宁波市鄞州区高桥镇长乐村918号-1。法定代表人：舒圣满，董事长。委托诉讼代理人：章定表、鲁钦，浙江和义观达律师事务所律师。被告（反诉第三人）：杭州浙能绿城置业有限公司，住所地：浙江省杭州市西湖区文一西路778号三楼。法定代表人：魏小平，董事长。委托诉讼代理人：周天华，女，该公司工作人员。原告（反诉被告）高时石材（上海）有限公司（以下简称高时公司）与被告（反诉原告）宁波市中环建筑装饰有限公司（以下简称中环公司）、被告（反诉第三人）杭州浙能绿城置业有限公司（以下简称绿城公司）买卖合同纠纷一案，本院于2015年4月14日立案后，依法适用普通程序，于2015年8月7日、2016年10月26日两次公开开庭进行了审理。高时公司的委托诉讼代理人胡作良参加了第一次庭审，高时公司的委托诉讼代理人孙勇、中环公司的委托诉讼代理人章定表、绿城公司的委托诉讼代理人周天华两次到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。高时公司向本院提出诉讼请求：1.绿城公司退还高时公司履约保证金889613.05元，并支付逾期付款违约金104560元（按银行同期贷款利率自2013年4月15日算至2015年3月31日，后续至款项实际付清日止另计）；2.中环公司向高时公司支付货款7218561.28元、支付逾期付款违约金776044.78元（按银行同期贷款利率自2013年6月15日算至2015年3月31日，后续至货款实际付清日止另计），由绿城公司承担连带责任；3.本案诉讼费用由中环公司、绿城公司承担。庭审中，因质保期已届满，高时公司将其第2项诉讼请求要求中环公司支付货款增加为8036531.55元。事实和理由：高时公司在2012年参与绿城公司关于绿城·杭州西溪诚园明礼苑（B-14块）精装修工程的招投标活动，并于2012年2月6日向绿城公司汇款100000元作为投标保证金。中标后高时公司在2012年7月与绿城公司、中环公司签订《石材采购合同》，约定高时公司需提供合同暂定金额17792261元的10%履约保证金，包括5%的履约保函及5%的现金。前述100000元转为履约保证金，高时公司又于2012年8月17日汇给绿城公司履约保证金789613.05元，履约保证金本应于2013年4月15日前退还高时公司，但至今未退还。另合同明确高时公司为供应方，中环公司为施工方、采购方，绿城公司为建设方，货款由绿城公司通过中环公司支付给高时公司等。高时公司总计供应石材价值16359405.33元，中环公司已付款8322873.78元，尚欠8036531.55元，扣除约定的5%质保金外，尚应支付货款7218561.28元。高时公司多次催款无果，特提起诉讼。中环公司辩称，一、涉案总计石材工程量为15739265元，其中中环公司另行采购石材1930525元，高时公司实际供货量为13808740元。产生差异的原因是：1、高时公司出库单价格部分高于招投标文件及业主核定价格；2、将不应计入结算的清单漏项计入结算。3、部分石材因施工后发现色差、裂缝问题，铲除返工。二、高时公司存在违约行为，履约保证金应按合同约定不予退还。三、石材质量问题至今仍投诉不断，多位住户现在仍在要求更换，中环公司对现存的不合格产品要求减价。四、高时公司供货过程中存在供货不及时、质量严重瑕疵等问题，造成中环公司严重损失，高时公司因此需承担的违约金及损失赔偿款理应在石材款中扣除。综上，请求法院驳回高时公司的诉讼请求，同时提出反诉，具体事实、理由如下：一是高时公司供货不及时，按合同第十一条约定，每逾期一天交货的，高时公司需按合同总价1‰支付违约金，逾期30天，中环公司有权解除合同；二是质量返工问题。因石材在安装、镜面打磨前很难进行色差、暗裂缝检验，故合同第三条第5款约定，绿城公司为合同执行的监督方，对材料品质具有最终解释权。第五条约定，高时公司对排版、加工图尺寸、纹理排列的精确性负全责，不因中环公司、绿城公司确认而转移责任。第六条第4点约定，高时公司必须在整个工程竣工时会同施工方、监理、建设方及有关部门共同按合同有关规定验收，如因产品质量问题不能按期验收或验收不合格，高时公司应负责返工整改并承担由此所造成的一切经济损失。《石材施工询标纪要》第33条约定，如中环公司按高时公司明确提供的编号进行石材安装，但仍然产生颜色、品相差异较大的情况，高时公司负全部责任并承担返工造成的一切费用，费用从进度款或者履约担保中扣除。由于高时公司的石材存在较大的颜色、品相差异，未待竣工验收。在施工过程中，中环公司就被监理、业主责令铲除，重新施工，此损失应由高时公司承担；三是因高时公司严重的交货逾期和质量问题，中环公司不得已另行选择供应商，因工期紧急，另行选择造成采购价格提高，窝工、停工等损失。经中环公司初步统计，高时公司未交货的石材差价就有234997元（尚不包括中环公司返工另行采购的石材差价）。按照合同第十一条第2.2款，高时公司不能交货，按不能交货部分货款总值的30%计算。中环公司另行采购的石材款为1930525元，违约金为1930525元的30%计579158元；四是高时公司至今未按合同第八条约定提供有关资料。故反诉请求判令高时公司：1.支付逾期交货违约金2384160元；2.赔偿返工损失2590752元；3.赔偿不能交货的违约金579158元；4.提供产品检验合格证书、质量保证书、原产地证书、石材实验的检测报告单；5.本案诉讼费用由高时公司承担。绿城公司辩称并述称，绿城公司是业主方、监督方。根据合同约定，绿城公司是向中环公司履行付款义务，对付款并不承担连带责任。事实上，因为高时公司提供的石材很多不符合质量要求，遭很多业主投诉，故绿城公司有权不予退还履约保证金。对于中环公司反诉的事实，绿城公司均予认可，高时公司的确存在供货不及时，导致延误工期，以及石材质量上的问题。高时公司针对反诉辩称，1、高时公司没有延期交货。合同约定的供货时间是要经下单确认，存在放样的时间。中环公司不能因其迟延下单，而指责高时公司延期交货。2、中环公司存在严重迟延支付预付款、货款的情况。目前中环公司仅支付了总供货金额的50%，按合同约定，供货到现场后，支付的款项应达到60%。在大量货款未支付的情况下，高时公司还是给予供货，现中环公司指责高时公司逾期交货无任何道理。3、退一步即使存在逾期交货的情况，中环公司主张的违约金也过高。4、中环公司的返工损失无事实依据，不管是合同约定，还是实际履行中，中环公司均派驻人员到高时公司，对石材进行挑大板，送到工程场地，再由绿城公司验收，再施工，最后由中环公司进行保养才交付业主。5、高时公司一直按合同约定供货，不存在违约未供货的情况。6、高时公司在供货时已经提供了石材的相关证书材料。综上，请求依法驳回中环公司的反诉请求。原告为证明其主张的事实，向本院提交了以下证据：1、投标函和报价汇总表。证明：高时公司以总价17792260.68元参与绿城公司杭州西溪诚园明礼苑（B-14地块）精装修工程招投标活动及供货范围。2、中标通知书。证明：西溪诚园项目明礼苑（B-14地块）5#-12#楼室内装饰装修工程w标段（10#楼、11#a楼、12#楼）石材供货确认由高时公司以总价17792261元中标。3、《石材采购合同》及其附件。证明：合同约定高时公司系供货方，中环公司系施工方、采购方，绿城公司系建设方，以及货物的数量、金额，绿城公司通过中环公司向高时公司支付货款等内容。4、汇款凭证。证明：高时公司向绿城公司支付履约保证金889613.05元。5、发款收货明细表。证明：高时公司总计供应石材价值16359405.33元，绿城公司通过中环公司向高时公司付款8322873.78元，尚欠8036531.55元。6、出库单签收件。证明：高时公司已按约交付石材的事实。7、交付时间证明（网页打印件）。证明：西溪诚园项目于2013年6月已交付业主。8、录音资料。证明：高时公司价值约1600000元的石材出库单原件在绿城公司处。9、催款函。证明：高时公司向中环公司、绿城公司催款的事实。10、出库清单电子文本打印件。证明：在绿城公司的出库单石材价值为1690043元。11、付款凭证6页（复印件）。证明：中环公司、绿城公司付款情况及延期付款的事实。12、中国电信股份有限公司深圳分公司于2015年9月10日致本院复函、中国移动通信集团广东有限公司深圳分公司于2015年9月10日致本院复函（依高时公司申请调取）。欲证明证据8录音资料的真实性。经质证，中环公司对高时公司提交的证据发表质证意见如下：证据1-3，无异议，但高时公司履行合同存在严重违约；证据4，真实性无异议；证据5，单方形成，不认可；证据6，有柯美富签字的原件，真实性无异议，其余不予认可，且部分价格，高于合同价和业主核定价；证据7，无异议；证据8，有异议；证据9，真实性无异议，无关联性；证据10，对真实性有异议；证据11，真实性无异议；证据12，真实性无异议。绿城公司对高时公司提交的证据发表质证意见如下：证据1-4，真实性无异议；证据5，真实性有异议，不能作为供货的依据；证据6，只有签字，无单位盖章，对其合法性、关联性有异议；证据7、9，无异议；证据8，对通话人身份、内容均有异议；证据10，不认可；证据11，我公司不清楚，以高时公司与中环公司之间确定的为准；证据12，真实性无异议。中环公司向法庭提交证据如下：1、《石材采购合同》及其附件。2、中环公司催告函7张及签收单。3、高时公司的交货计划表2张。4、绿城公司催告函2张。5、监理例会会议纪要4张。证据1-5证明：中环公司、绿城公司多次催告高时公司供货，但高时公司严重延期。6、交货延期违约金计算书。证明：高时公司延期交货应支付的违约金数额。7、中环公司催告函7张及签收单（同证据2）。证明：中环公司多次催告质量问题。8、情况说明（一）至（十）。9、情况说明后附的工程量汇总表、其他石材公司联系单、送货单、图纸及部分石材照片。10、华尚公司、广典公司送料单与高时公司出库单的核对表。证据8-10证明：部分石材装修发生铲除、重新施工。11、返工损失的预算书。证明：石材返工费用的损失。12、上海华尚结算单、发票、汇款凭证3套。13、上海广典结算单、发票、汇款凭证2套。14、高时公司未提供石材汇总表、其他石材供应商的工程联系单、送货单、图纸。证据12-14证明：向上海华尚采购石材1603251元；向上海广典采购石材327273元。15、工程造价审定书。证明：西溪诚园明礼苑（B-14地块）总计石材工程量为15739265元。16、工程联系单、高时公司报价单。证明：高时公司石材出库单单价与招投标文件及业主核定单价不符。17、高时公司未提供石材汇总表、其他石材供应商的工程联系单、送货单、图纸（当庭补充证据14遗漏部分）。18、证人严某、徐某证言（出庭作证）。证明：高时公司存在延期供货和质量返工的事实。19、高时公司送货单中写有“吴清明”的统计表（中环公司自行整理）。证明：吴清明系高时公司工地负责人。20、情况说明（一）至（十）（同证据8）。证明：内容同证据8，加盖有公司、法定代表人印章。21、联系单、工程管理部通知单、反映统计表等9页。证明：石材更换情况。经质证，高时公司对中环公司提交的证据发表质证意见如下：证据1，真实性无异议；证据2，签收人不是我公司人员，不认可；证据3，该计划书并非我公司制作，也无这个项目专用章；证据4，系复印件，真实性无法认可；证据5，真实性、关联性有异议；证据6，单方制作，不认可；证据7，有异议；证据8，中环公司为诉讼目的而制作，并未说明更换的原因、数量，且该证据应属证人证言，监理公司应当出庭作证，真实性不认可；证据9，华尚等公司与中环公司存在利益关系，真实性不认可，且他们之间的供货协议并不能证明高时公司供货的石材有质量问题；证据10、11，单方形成，无证明力；证据12，高时公司并非其中的当事人，对真实性和关联性均有异议；证据13，除汇款凭证真实性无异议外，其余均不认可；证据14，对真实性有异议，亦无证明力；证据15，中环公司与绿城公司之间的结算与我公司无关；证据16，其中部分由我公司报给业主单位，但他们核定价格的单子从未给过我公司，核定的价格应该参考中标价格；证据17，质证意见同证据14，其中抬头显示教育版产品的图纸，根本不是向高时公司下单，对其真实性、关联性均有异议；证据18，证人严某系中环公司人员，与中环公司存在利害关系，其证言不可信，其对函件签收时间的陈述与中环公司的陈述不一致。证人徐某无施工资质，中环公司将其中的工程发包给他存在问题。两位证人证言无法证明中环公司主张的事实；证据19，“吴清明”不是高时公司工地负责人，也不能确定是本人所签；证据20，未经高时公司确认，不予认可；证据21，真实性有异议，也不能证明石材质量问题。绿城公司对中环公司提交的证据1-17、19-20表示均无异议；对证据18，认为两位证人的陈述属实，至今尚有小业主投诉石材质量问题；证据21，对有绿城公司盖章及谢国栋签字的真实性无异议。绿城公司向法庭提交证据如下：1、进账单、工程款支付申请表、石材供货付款报审表（2012年8月27日付款金额为5337678元）。2、进账单、工程款支付申请表、石材供货付款报审表（2012年11月5日付款金额为1020298.64元）。3、进账单、工程款支付申请表、石材供货付款报审表（2012年12月14日付款金额为792155.72元）。4、中国农业银行结算业务申请书、工程款支付申请表、石材供货付款报审表（2013年3月26日付款金额为1172741.42元）。5、扣款自助回单、工程款支付申请表、石材供货付款申报表（2013年7月19日付款金额为1970699.92元）。6、扣款自助回单、工程造价审定单、工程结算净付款统计表、已付工程款清单（2015年9月9日付款金额为9854942元）。证据1-6证明：绿城公司已向中环公司支付至石材工程款的95%。7、高时公司投标文件正本。证明：高时公司就涉案项目的投标材料、价格等情况。8、工程造价审定单。证明：中环公司的石材工程造价审定为15739265元。9、《函》及附件清单。证明：高时公司无法按时完成石材供货导致部分石材需补单。10、关于西溪诚园明礼苑户内石材品相处理意见。证明：高时公司供应的石材在施工中出现大面积色差需返工，但高时公司无法按时保质保量完成返工所需石材的供货。11、关于西溪诚园明礼苑石材加工委托函。证明：因高时公司无法按时保质保量完成返工补单供货，导致委托第四方供货。12、2012年度西溪诚园明礼苑（B-14地块）高时公司《施工管理目标责任状》。证明：高时公司为保证合同正常履行，作出有关石材品质和供货进度的承诺。13、工程类款项支付申请单。证明：吴清明曾三次代表高时公司领取石材款汇票，系高时公司的工地现场代表。高时公司对绿城公司提交的证据质证认为，证据1-6，真实性均无异议，其中第一、第四笔付款，中环公司迟延支付给高时公司，第二、三笔收到，第五笔未收到，第六笔是两被告之间的结算，与高时公司无关，中环公司亦未支付给高时公司；证据7，真实性无异议，但规格、尺寸变更过的石材价格应以出库单为准；证据8，真实性无异议，但根据合同约定，中环公司和绿城公司的结算不等于中环公司和高时公司之间的结算；证据9，函件未曾收到，另附件清单中“以下是我们上海高时来不及做的部分”系单方制作，未经高时公司确认，同时并未以“以下是我们上海高时公司自己做的部分”向被告确认供货的石材，但对于补单或更改的部分确实明确过相关事项，对该部分石材供货事实予以确认，该部分供货的加工单号，与其提供的电子送货单打印件上的部分加工单号相一致；证据10-11，未曾收到，系绿城公司单方制作，内容严重失实；证据12，对真实性、完整性有异议；证据13，高时公司的现场代表为“高杉”，“吴清明”不是现场代表。中环公司对绿城公司提交的证据质证认为，证据1-7，真实性均无异议；证据8，无异议，该石材审定价中还包含了中环公司自行生产的石材部分；证据9-13的真实性无异议，恰好证明高时公司存在延期供货和质量问题，以及“吴清明”的身份，绿城公司作为业主，其证据具有客观性。经审查，本院认证如下：高时公司提交的证据1-3，真实合法，且与本案有关联，本院予以确认；证据4的真实性予以确认；证据5，应结合证据6中由中环公司签字确认的情况加以认定；证据6，对于由中环公司签字确认的部分，本院予以确认；证据7、9，中环公司、绿城公司对真实性无异议，予以确认；证据8，其真实性无法确认，不予认定；证据10，不符合证据的形式要件，中环公司、绿城公司又不认可，故不予认定；证据11，中环公司无异议，予以确认；证据12，真实性予以确认。中环公司提交的证据1，与高时公司提交的证据3一致，予以确认；证据2，该些催告函，中环公司同时送交绿城公司，虽绿城公司表示无异议，但因无充分有效证据印证高时公司确已收悉，故不予认定；证据3，对盖有高时公司印章的交货计划表的真实性，予以确认，但因记载的内容不完整清晰，而另一份又不符合证据的形式要件，故不予认定；证据4，系在复印件上加盖“杭州浙能绿城置业有限公司工程部”印章，高时公司否认其真实性，现又无证据证明该两份通知书已发送给高时公司，未经确认，故不予认定；证据5的真实性，本院予以确认；证据6，系中环公司自行制作形成，无证明力，不予认定；证据7，同证据2，不予认定；证据8结合证据20，真实性予以确认；证据9结合证据8，仅能证明高时公司所供石材存在色差、断裂现象，对于石材更换原因及数量并未经高时公司确认，无证明效力，不予认定；证据10、11，系中环公司单方制作，不予认定；证据12-14，仅能证明中环公司向案外第三人采购石材的情况，不具有关联性，不予认定；证据15、16的真实性，予以认定；证据17，未经高时公司确认，与本案无关联，不予认定；证据18，系间接证据，在无其它证据相互印证的情况下，本院不予采信；证据19，中环公司系根据高时公司提供的出库单整理形成，对其真实性予以确认，但其上显示签字的“吴清民”的身份并不明，高时公司当庭否认该人系其工地负责人，而中环公司又未能提交其它证据证明其身份，故对中环公司欲证明的内容不予采信；证据20，真实性予以确认；证据21，对出示证据原件部分的真实性予以认定。绿城公司提交的证据1-8，真实性均予确认；证据9，高时公司否认收到，而绿城公司又未提交证据印证该函件已送达高时公司，单方形成的清单未经高时公司确认，故不予认定；证据10-12，无证明力，不予认定；证据13的真实性予以确认。根据上述有效证据及当事人在庭审中的陈述，本院认定事实如下：2012年7月，高时公司（乙方）与绿城公司（丙方）、中环公司（甲方）签订《石材采购合同》一份，约定：工程范围为绿城?杭州西溪诚园明礼苑（B-14地块）精装修工程（Ⅳ标段）10#、11#a、12#楼室内和公共部分的墙面、地面石材的供应；合同产品暂定总价为17792261元，以上价格已包括材料费、加工费、防护费、保险费、运输费、装卸费、搬运费、包装费、商检费、检测费、通关费、售后服务费及税金等所有费用；本合同附件明确的单价中已包含各种磨边、造型费用及丙方在招标文件中明确的其他费用；本合同附件明确的产品清单单价及户型保驾为固定包干价，本合同另有规定外，不随其他任何原因而变更；在交货过程中工程量除清单外有增减的数量以联系单为准，并参照合同附件规定的单价结算；甲方为承建丙方工程的施工单位及石材采购方，乙方为石材供应方，丙方为工程业主方；乙方在收到中标通知书后7天内向丙方缴纳合同暂定总价10%的履约保证金（5%的现金，5%履约保函）；甲方必须在乙方采购石材，乙方必须确保石材供应、现场放样及施工技术指导和由于乙方原因造成的石材修补，甲乙双方必须共同确保丙方工程品质、工期；丙方为合同执行的监督方，对合同条款、材料品质具有最终解释权；乙方应提供的文件和技术资料为生产厂的产品检验合格证书、质量保证书、原产地证书等文件随材料提供，以及按国家、行业的标准、规范规定的石材实验的检测报告单等；质量保修期为24个月，自工程通过最终验收并以丙方发出《入伙通知书》规定交付之日起计算，保修期内，乙方对由于材料设计、加工工艺、材料的缺陷而造成的任何材料质量问题免费维修。如乙方使用不合格的原材料、成品或半成品所出现的质量问题，甲方有权无期限追溯，所造成的一切经济损失均由乙方承担；乙方对供应的材料质量本身问题负全责，由于甲方施工不当或保管不善、二次搬运造成材料损坏，由甲方负责，但乙方保证及时给予补齐或调换；乙方供应到现场实际使用的材料应与甲方、丙方封样的样板材料一致，如发现到场材料与封样板不符，甲方、丙方有权要求乙方无条件退货，乙方必须承担由此引起的违约责任；丙方因乙方产品质量问题遭受第三方索赔或其他损失的，全部责任和费用由乙方承担；除不可抗力外，如乙方发生不能按期交货或提供服务，乙方逾期交货须向甲方赔偿违约金，每逾期一天，按合同总价款千分之一支付违约金。逾期30天的，甲方、丙方有权解除合同，合同解除的，乙方应支付合同总价3%的违约金。乙方不能交货，应向甲方偿付违约金，按不能交货部分货款值的30%计取，因乙方原因不能按期交货，导致丙方对甲方进行工期处罚时乙方负全责。当乙方没有能力保质保量按时完成供货时，丙方有权委托第四方进行供货，所产生一切费用由乙方承担；合同签订乙方向丙方开具履约保函并支付履约保证金后，7个工作日内丙方向甲方支付合同暂定总价的30%作为预付款。每批次供货到场并经甲方、监理、丙方验收合格后，丙方向甲方支付到货部分材料总价的60%（含30%的材料预付款）。所有石材供货并安装完成且验收合格后，丙方向甲方按实际供货数量累计支付至到货材料款的85%（含30%的材料预付款）。所有石材供货并安装完成，经验收合格且大面交付、结算完毕后丙方向甲方支付至结算价的95%。余款5%在工程通过最终验收且丙方向业主发出《入伙通知书》满保修期后，如无质量问题，由丙方在7个工作日内向甲方无息付清余款（丙方每次付款前，乙方须提供齐全的付款申请资料，如经国家认可的乙方给甲方的销售发票，经甲方、监理确认的送货单据和认可合格的验收资料、物管部门确认的资料等，甲方应向丙方提供相应的合法、有效的发票，每月23日结算当月费用，下月15日之前支付）。石材货款由丙方通过甲方向乙方支付，具体方式为丙方开具转账支票并经甲方背书确认后向乙方结算及付款。甲方应在请款审批确认后，配合好石材货款的支票背书转账工作；石材供应并施工完毕，竣工验收合格后，由甲方与乙方进行结算，结算单价按中标单价执行，若出现合同单价无的额外增加项目，则参照中标价计算方式按丙方核定价进行结算，结算数量按实际供货数量计算；如乙方未能履行合同规定的义务，丙方有权从履约保证金中得到补偿。如乙方毫无理由拖延交货或拒绝履行合同规定的任何义务，履约保证金将被没收，丙方将对乙方加收违约金赔偿。所有石材供货完成且施工验收合格后，丙方无息退还履约保证金；合同应在三方签字盖章并在丙方收到乙方提供的履约保证金后开始生效；丙方的石材招标文件、乙方投标文件、补充文件及询标纪要作为本合同的附件，与本合同具有同等法律效力，其解释先后顺序为：（1）石材供应合同及合同附件（2）询标纪要及相应承诺文件（3）丙方的石材招标文件（4）乙方投标文件及补充文件，并对材料的质量、技术标准作了约定。并附附件一：绿城公司石材询标会议签到表、绿城?西溪诚园明礼苑（B-14地块）室内装饰装修工程石材施工询标纪要，附件二：石材招标文件。合同签订后，高时公司按约向绿城公司支付履约保证金889613.05元，并陆续供应石材。中环公司总计支付给高时公司货款8322873.78元，但高时公司与中环公司双方未予最后结算，高时公司主张两被告尚欠货款8036531.55元，因其催讨无着，遂诉至本院。2015年6月5日，中环公司以高时公司提供的石材部分出现开裂、色差过大现象为由，向本院申请对高时公司提供的石材进行质量鉴定。后本院依法委托浙江方圆检测集团股份有限公司对位于杭州市西湖区文一西路558号西溪诚园明礼苑12号楼内由高时公司提供的石材是否符合三方签订的《石材采购合同》第四条约定的质量标准进行随机抽样鉴定。2016年9月18日，中环公司以涉案物业公司及房屋业主不肯配合取样为由，向本院申请撤回了鉴定。审理中，因高时公司申请，本院依法分别向中国电信股份有限公司深圳分公司、中国移动通信集团广东有限公司深圳分公司发送调查函核查电话号码为0755-287××××0、138××××1680的持有人名称及在2014年6月的通话记录。2015年9月10日，中国电信股份有限公司深圳分公司复函本院，电话号码0755-287××××0登记的用户名称为愉天石材（深圳）有限公司，该号码2014年6月的通话记录在业务系统未能查到；中国移动通信集团广东有限公司深圳分公司复函，因运营商仅有义务保留客户5个月的通话记录，系统已查询不到相关记录。高时公司明确因送货单原件交绿城公司员工谢国栋，其仅能提供电子送货单打印件的货款金额为1570203.08元。另确认存在与投标价不符或者按照成套计算合理且有依据的金额为78067元，表示同意中环公司的主张，该78067元可在货款中予以扣减。绿城公司确认，涉案工程完成毛坯竣工验收备案的时间为2013年5月31日，涉案精装修工程验收合格时间为2013年6月28日。对此，高时公司、中环公司亦予确认。2015年6月，绿城公司经委托对绿城?杭州西溪诚园明礼苑（B-14地块）精装修工程Ⅳ标段进行工程造价审定，总价为71772650元，其中石材的审定额为15739265元。绿城公司分别于2012年8月27日、11月5日、12月14日，2013年3月26日、7月19日，2015年9月9日向中环公司付款5337678元、1020298.64元、792155.72元、1172741.42元、1970699.92元、9854942元，共计20148515.70元。中环公司对高时公司提供的《石材加工产品出库单》真实性确认的货款金额为13000000元，另中环公司主张根据《石材采购合同》的约定，应按中标单价及绿城公司核定价结算，因此与高时公司提供的真实性认可的《石材加工产品出库单》所计算的金额，存在差额329827元。本院认为，三方之间签订的《石材采购合同》，系三方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，为合法、有效。本案争议焦点在于：一、中环公司尚应支付高时公司的货款金额；二、中环公司应否承担逾期付款违约责任。三、绿城公司应否退还高时公司履约保证金并承担逾期付款违约责任；四、绿城公司对中环公司的应付款项应否承担连带责任。五、中环公司的反诉请求应否得到支持。焦点一，本案中，高时公司主张的总计供货金额为16359405.33元，但其中货款金额为1570203.08元的部分，高时公司未能提交《石材加工产品出库单》原件，中环公司、绿城公司又未予确认，高时公司应对此承担举证不能的不利后果，故对该部分货款应予扣减。另根据《石材采购合同》的约定，每批次供货到场应经中环公司、绿城公司、监理验收确认，因高时公司提供的《石材加工产品出库单》原件，其中4张存在未经中环公司、监理签收的情况，经审核单据金额为45703.66元，应予扣减。同时《石材采购合同》中约定，中环公司与高时公司的石材款单价结算按中标单价执行，若出现合同单价无的额外增加项目，则参照中标价计算方式按绿城公司核定价进行结算。因此，按上述约定计算后高时公司存在多计价329827元，该部分差额亦应予以扣减。故中环公司应支付给高时公司的货款总计为14413671.59元，扣除中环公司已支付的货款8322873.78元，中环公司尚应支付给高时公司货款6090797.81元。焦点二，经查明涉案精装修工程验收合格时间为2013年6月28日。根据《石材采购合同》约定：所有石材供货并安装完成，经验收合格且大面交付、结算完毕后，由绿城公司向中环公司支付至结算价的95%；石材供应并施工完毕，竣工验收合格后，由中环公司与高时公司进行结算。故中环公司理应自2013年6月28日起与高时公司结算并支付该95%部分的货款。况且，绿城公司在本案中确认至2013年7月19日，绿城公司已支付高时公司货款10293573.7元，但中环公司至今仅支付高时公司货款8322873.78元。因此，中环公司应当承担相应逾期付款的违约责任。现高时公司以中国人民银行同期贷款利率的标准主张此损失，不违反法律规定。本院以高时公司尚欠的货款金额6090797.81元，在扣除5%质保金720683.58元后的5370114.23元为基数，自2013年6月29日起按中国人民银行同期贷款利率计算至2015年3月31日为583127.28元，后续至实际付清之日止另计。焦点三，根据《石材采购合同》约定，在石材供货完成且施工验收合格后，绿城公司应无息退还履约保证金。现涉案工程已竣工验收合格，虽然绿城公司在本案中抗辩高时公司存在迟延供货、石材质量问题，不应退还履约保证金，但其未能提交充分有效的证据予以证实，故绿城公司应当将履约保证金889613.05元退还给高时公司。但因双方约定履约保证金为届时无息退还，也未对逾期退还的违约责任作出约定，故对高时公司要求绿城公司支付逾期付款违约金的请求，本院不予支持。焦点四，根据《石材采购合同》约定，付款方式为由绿城公司支付给中环公司，再由中环公司支付给高时公司，现高时公司主张由绿城公司对中环公司的应付款项承担连带责任，因无合同依据，亦无法律依据，故对该项请求，本院予以驳回。焦点五，中环公司主要针对高时公司存在逾期交货、不能交货以及石材质量问题而提出相应反诉请求，但均未能提交充分有效的证据以证实其主张，故对中环公司关于要求高时公司支付逾期交货违约金、赔偿返工损失以及不能交货违约金的反诉请求，本院依法不予支持。至于要求高时公司提供产品检验合格证、质量保证书、原产地证明等单证的请求，因《石材采购合同》明确约定相关单证系随货提供，既然中环公司已签收了货物，而其又无当时对此提出异议的证据，故可推定其已收到该些单证，况且涉案工程已竣工验收，故对该项反诉请求，本院亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、杭州浙能绿城置业有限公司于本判决生效之日起十日内退还高时石材（上海）有限公司履约保证金889613.05元；二、宁波市中环建筑装饰有限公司于本判决生效之日起十日内支付高时石材（上海）有限公司货款6090797.81元；三、宁波市中环建筑装饰有限公司于本判决生效之日起十日内支付高时石材（上海）有限公司逾期付款违约金583127.28元（计算至2015年3月31日，后续至所欠货款实际付清之日止另行计算）；四、驳回高时石材（上海）有限公司的其他诉讼请求。五、驳回宁波市中环建筑装饰有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费80447元、反诉案件受理费25339元，合计105786元，由高时石材（上海）有限公司负担18402元；由杭州浙能绿城置业有限公司负担7298元；宁波市中环建筑装饰有限公司负担80086元。高时石材（上海）有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；杭州浙能绿城置业有限公司、宁波市中环建筑装饰有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审 判 长  李红萍人民陪审员  王 伟人民陪审员  张嶢皎二〇一六年十一月二十五日书 记 员  韦 蔚·??28?··??27?·