浙江省义乌市人民法院民 事 判 决 书（2018）浙0782民初3685号原告：义乌市拓石针织有限公司，住所地：浙江省义乌市上溪镇新潘路（义乌市文清腈纶色纱有限公司内）。法定代表人：叶小勇，系执行董事兼经理。委托诉讼代理人：花正路，浙江国权明达律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴佳倩，浙江国权明达律师事务所实习律师。被告：汪芳，女，1987年2月1日出生，汉族，住河南省淅川县。委托诉讼代理人：杨俊威，冯彦杰，均系义乌市外来农民工法律援助站指派浙江稠州律师事务所律师。原告义乌市拓石针织有限公司诉被告汪芳劳动争议纠纷一案，本院于2018年3月1日立案，依法适用简易程序，于2018年3月27日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人花正路、吴佳倩，被告汪芳及其委托诉讼代理人杨俊威到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告义乌市拓石针织有限公司向本院提出诉讼请求：判令原告不支付被告一次性伤残补助金25935元、停工留薪期待遇7410元以及住院护理费2100元。事实和理由：原告因不服义乌市劳动人事争议仲裁委员会作出的义劳仲案字[2018]第0104号仲裁裁决，提起诉讼。该仲裁裁决认定事实不清，裁决错误，理由如下：一、裁决中对被告的月工资为3705元的事实认定不清，与被告月平均工资的实际情况不符，故据此作出的一次性伤残补助金的计算错误。2016年9月被告到原告处工作，约定工资计件。被告对原告出具的工资单的出勤天数和实发工资金额均予以认可，一定程度上可以表明原告对被告每月工资发放情况做了详细如实的记录；且被告工资为计件工资，据此可推知被告月工资水平，并得知被告实发到手的工资是否包含社保补贴和加班工资。然而仲裁裁决在未明确工资组成情况及工资计件标准的情况下，就以原告最终实发到被告银行卡的的全部金额作为工资予以认定，得出被告月平均工资为3705元的定论，属于事实认定不清。原告实发给被告的工资金额主要由三部分组成，分别为计件工资、加班工资和社保补贴，而社保补贴不应作为工资的组成部分。二、裁决中对被告停工留薪期为两个月的认定缺乏事实依据。根据被告提供的出院记录，被告经住院治疗病情已稳定并趋于好转，三周即可去石膏，且出院医嘱中亦未明确建议修养天数，而是建议应对患肢进行功能锻炼。故裁决中认定停工留薪期为两个月缺乏事实依据。三、裁决对停工留薪期的月平均工资的计算存在错误。被告对自己加班的事实未予以否认，但若存在加班则必定会有加班工资，最终包含在实发工资中，而停工留薪期工资的计算标准应该剔除加班工资，裁决中统一认定为3705元/月，属于明显的事实认定错误。四、裁决对住院护理费的认定与事实不符。医院住院结算票据上显示有护理费280元，并非被告所称2100元。且150元/天也欠缺事实与法律依据。原告当庭补充：我方认为被告月标准工资应为3102元，停工留薪期月工资应为2350元，故应支付被告合理的一次性伤残补助金21714元（3102元×7个月），停工留薪期待遇2350元/月×35天=2742元，以及住院护理费280元。被告汪芳辩称：基本上与原仲裁时提供的意见一致。对于被告的工资标准，其举证责任在于原告，原告提供的工资表金额被告是承认的，但是各项分类是不承认的；对于原告认为被告停工留薪期过长，被告是不能接受的，被告实际休息误工期间远远超过两个月；对于原告关于护理费过高，被告认为医药发票上记载的280护理费和被告住院14天的情况相结合，可以看出该笔费用并不是工伤保险待遇中提及的护理费，被告不清楚医院将该笔护理费计算为什么项目的护理费，被告猜测该笔费用是床位以及护士的护理费。原告为证明其主张提供证据如下：证据一、工资表复印件一份，证明原告发放给被告的工资包括加班工资和社保补贴，裁决对被告月平均工资的计算错误；证据二、仲裁裁决书复印件一份，证明该劳动争议已经过劳动仲裁并且原告于2018年2月12日收到裁决书的事实。被告对原告提供证据质证意见：证据一真实性以及证明目的都有异议，被告在该份证据上并未签字确认，是不真实的；证据二的三性无异议。被告未提交证据。本院认证：原告提供的证据一上实发工资数额及出勤天数被告无异议，本院对该事实认定，其他分项内容被告有异议，本院不予认定；证据二被告无异议，本院对仲裁事实予以认定。经审理查明：2016年9月3日，被告汪芳入职原告处，岗位为机器操作工，双方约定被告工资按件计酬。被告在职期间，原告未为被告缴纳工伤保险。2017年6月2日，被告在工作时左手被机器皮带卷入致受伤。被告在义乌稠州医院住院治疗14天，住院期间原告未安排人员进行护理，被告住院治疗费用已全部由原告支付，原告预交的医院退款925.44元也由被告领取。期间原告除支付医疗费外，另外还支付给被告现金5000元。2017年7月10日，义乌市人力资源和社会保障局认定被告为工伤。2017年11月14日，金华市劳动能力鉴定委员会鉴定被告为拾级伤残。2017年9月3日，被告回原告处上班，2018年1月2日，被告离职。2016年9月至2017年5月，被告在原告处工作出勤天数及实发工资情况：2016年9月出勤12天，工资1940元；2016年10月出勤29天，工资4470元；2016年11月出勤29天，工资4338元；2016年12月出勤30天，工资4602元；2017年1月出勤17天，工资2436元；2017年2月出勤11天，工资1934元；2017年3月出勤30天，工资4569元；2017年4月出勤28天，工资4600元；2017年5月出勤29天，工资4460元。2018年1月4日，被告作为申请人向义乌市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请。2018年2月9日，义乌市劳动人事争议仲裁委员会作出义劳仲案字[2018]第0104号仲裁裁决：一、确认双方劳动关系已解除；二、被申请人（本案原告）于本裁决生效之日起十日内支付申请人汪芳一次性伤残补助金25935元、停工留薪期待遇7410元、一次性工伤医疗补助金9396元、一次性就业补助金9396元、住院护理费2100元、伙食费210元，合计49119元。扣除已支付的5000元及领取的退款925.44元，被申请人还应支付申请人48521.56元；三、驳回申请人汪芳的其他仲裁请求。原告不服上述仲裁裁决，诉来本院。本院认为：原告在经营期间依照工伤保险条例应当为被告交纳工伤保险费而未交纳，被告在该期间发生工伤，应由原告依照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。双方当事人对义乌市劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决内容无异议部分，本院予以确认。关于被告月标准工资及一次性伤残补助金问题。原告作为用人单位应对劳动者的月标准工资承担举证责任，其主张被告月标准工资3102元，没有提供充分的依据，本院不予采纳。根据现有证据，被告工伤前正常工作期间即2016年10月、11月、12月、2017年3月、4月、5月六个月共得工资27039元，平均月实得工资4506.5元，但该工资中双方均认可出勤天数证明包含加班工资，其月标准工资可按浙江省劳动争议仲裁委员会《关于劳动争议案件处理若干问题的指导意见（试行）》第38条规定，按实得工资的70%计算，即4506.5×70%=3154.55元。被告因工伤拾级可得一次性伤残补助金为七个月本人工资，即3154.55元×7个月=22081.85元。关于被告停工留薪期间的月工资，应按其正常工作时的月标准工资3154.55元计算，原告主张按月工资2350元计算，没有提供相应的证据证明，本院不予采纳。关于住院护理费问题。被告工伤住院治疗期间，生活不能自理，原告未安排护理人员，被告住院期间的护理费可根据当地医院护工从事同等级别护理的劳务报酬计算，根据金华市中级人民法院人身损害赔偿细化参照标准的规定，按一人150元/天计算，被告住院治疗14天，应计算护理费2100元。至于被告住院期间医院收取的因医疗行为产生的护理费280元，不属于被告生活不能自理产生的护理费。故原告主张不支付被告护理费2100元，依据不足，本院不予支持。综上，根据工伤保险条例和浙江省人力资源和社会保障厅浙江省财政厅关于贯彻落实国务院修改后《工伤保险条例》若干问题的通知规定，结合双方对仲裁裁决无异议的内容，被告工伤拾级可得的工伤保险待遇为：一次性伤残补助金为本人7个月工资22081.85元（3154.55元×7个月）；一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金均为9396元；停工留薪期待遇2个月本人工资6309.1元（3154.55元×2个月）；住院护理费2100元；伙食费210元，以上总计49492.95元。扣除原告已支付的5000元及原告预交被告领取的医院退款925.44元，原告还应支付给被告43567.51元。综上，原告的诉讼请求合法有理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，判决如下：一、确认原告与被告劳动关系已解除；二、原告义乌市拓石针织有限公司支付给被告汪芳一次性伤残补助金22081.85元、一次性工伤医疗补助金9396元、一次性伤残就业补助金9396元、停工留薪期待遇6309.1元、住院护理费2100元、伙食费210元，以上总计49492.95元。扣除原告已支付的5000元及被告领取的医院退款925.44元，原告还应支付给被告43567.51元，于本判决生效之日起十日内履行完毕。二、驳回原告的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。审判员  施文卫二〇一八年四月十日书记员  郑佳卉???