湖南省攸县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）攸法民二初字第616号
原告大唐华银攸县能源有限公司，住所地湖南省攸县网岭镇荷叶塘村。
法定代表人窦孟刚，该公司董事长。
委托代理人刘宜方，系该公司员工。代理权限：特别授权。
委托代理人谭祖顺，湖南顺杰律师事务所律师。代理权限：一般代理。
被告武汉洪山电工科技有限公司，住所地湖北省武汉市武汉经济技术开发区汉富街36号。
法定代表人梁文章，该公司总经理。
委托代理人刘元奎，湖北丰海律师事务所律师。代理权限：特别授权。
原告大唐华银攸县能源有限公司（以下简称攸县能源公司）与被告武汉洪山电工科技有限公司（以下简称洪山科技公司）买卖合同纠纷一案，于2015年12月24日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成由代理审判员刘津担任审判长，人民陪审员刘利平、付全国参加的合议庭审理本案。被告洪山科技公司在答辩期内提出管辖权异议，本院于2016年1月22日裁定驳回被告洪山科技公司提出的管辖权异议，被告洪山科技公司不服该裁定，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。2016年4月13日，湖南省株洲市中级人民法院作出（2016）湘02民终374号民事裁定，驳回上诉，维持原裁定。2016年5月25日，本院依据原告攸县能源公司申请和其提供的担保，冻结被告洪山科技公司的银行存款。本院分别于2016年5月26日、6月29日公开开庭进行了审理。原告委托代理人刘宜方、谭祖顺，被告委托代理人刘元奎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告攸县能源公司诉称：原告成立前名为湖南株洲攸县煤电一体化项目一期工程筹建处（以下简称攸县煤电工程筹建处）。2007年10月30日，攸县煤电工程筹建处与被告签订了《发电机静态励磁系统设备买卖合同》，约定：数量为两台套，其中合同总价为921.6万元。2012年6月5日，被告向原告提交了92.16万元的履约保函。原告于2012年7月5日、8月3日分两次向被告支付了预付款91.52万元；2012年8月24日，被告向原告提交了设备交货计划，承诺在2013年10月份发货给原告，但被告没有按计划履行，原告多次发函和派人到被告处洽谈未果，被告仍然拒不履行合同约定的义务。根据双方签订合同第11.9、11.12条等约定，对于逾期履行应支付违约金，对于违约金的支付方式也有明确的规定，违约金的总金额可计算为合同设备价格的10%，即91.52万元，双方约定的交货地点在攸县。原告认为双方签订的买卖合同应当全面履行，原告已经严格按合同约定履行了全部义务，而被告未履行，且原告多次催告，仍拒绝履行，已构成根本违约，应当承担全部的责任。现请求法院判令：1、解除原告与被告签订的《发电机静态励磁系统设备买卖合同》；2、被告返还原告预付款91.52万元；3、被告支付原告违约金91.52万元；4、本案的诉讼费用由被告承担。
原告为支持自己的诉讼请求，向本院提供了如下证据：
1、买卖合同（通用条款以及专用条款）1份，拟证明：（1）合同约定了合同总价921.6万元，其中设备价格915.2万元，运杂费6.4万元；（2）合同约定了违约责任为迟交9周以上，每周违约金金额为迟交货物金额的1.5%，合同设备迟交货物的违约金总额不超过合同设备总价的10%；（3）合同约定了合同履行地为；（4）合同约定了其他权利和义务。
2、履约保函1份，拟证明被告出具了92.16万的履约保函；
3、被告向原告发出的传真复印件1份，拟证明被告应于2013年10月发货到工地仓库，而被告未履行；
4、收据及电子回单各2份，拟证明原告向被告交付预付款91.52万；
5、传真及快递回单复印件各1份，拟证明原告多次要求被告交货，要求被告最迟2015年9月15日交付第一套机组设备，否则原告单方解除合同，传真单已由被告签收；
6、文件复印件4份，拟证明原告的主体资格以及原告与筹备处的关系；
7、（2015）株中法民特字第10号民事裁定书复印件1份，拟证明原告的诉求没有超过诉讼时效，买卖合同中约定的仲裁条款已经确认无效。
被告洪山科技公司委托代理人刘元奎口头辩称：1、被告签订合同的相对方是攸县煤电工程筹建处，而不是原告，被告申请追加攸县煤电工程筹建处为第三人；2、关于送货时间，在合同中有明确约定是2008年7月，并非原告所说的2013年10月；3、依据上述发货时间，原告的诉求已过诉讼时效。
被告为支持自己的主张，向本院提供了买卖合同附件四复印件1份，拟证明合同约定的交货进度及最后交货时间是2008年10月。
庭审中本院组织原、被告双方对本案的证据进行质证，被告对原告提供的证据的质证意见是：对证据1无异议，对于交货进度，合同中明确约定了交货时间最迟为2008年10月份。因为证据2、4均为复印件，不予质证，在第二次开庭时原告当庭提供证据2、4的原件，被告不发表质证意见，认为依法院认定；对证据3有异议。对证据5，因为是原告出具的，其真实性不能确定，同时快递回单只能证实原告向被告寄过快递，不能证实快递的内容是该传真。对证据6的真实性、合法性无异议，对其关联性有异议，不能达到其证明目的。对证据7的真实性、合法性无异议，对其关联性有异议，对其证明目的有异议，该证据只是就管辖问题下达的裁定书，并不涉及合同的主体权利、义务关系，同时，被告也未对被告的义务予以认可，达不到诉讼时效的中断。原告所说的“买卖合同中约定的仲裁条款已经确认无效”，被告认为与本案无关，不予质证。
原告对被告提供的证据的质证意见是：对真实性无异议，对其证明目的有异议，对交货时间进行了变更，原告有权利调整交货时间。
结合原、被告的质证意见，本院对本案的证据认证如下：对原告提供的证据1，被告无异议，本院予以采信；对于原告提供的证据2、4，原告在第二次开庭提供了原件予以核对，且该两份证据均符合证据的有效要件，能证明本案的事实，本院依法予以采信；对证据3，虽然被告有异议，但被告认可该证据上的电话及传真号是被告公司的，故本院予以采信；对证据5，因原告向被告发送了传真，又邮寄了一份给被告，且与快递单号上的流传信息相吻合，故本院予以采信；对证据6、7，被告对其真实性无异议，能够达到原告的证明目的，本院予以采信。
经审理查明：原告攸县能源公司成立于2010年12月14日，成立前曾用名称为煤电工程筹建处。2007年10月30日，攸县煤电工程筹建处（买方）与被告洪山科技公司（卖方）签订了《发电机静态励磁系统设备买卖合同》，约定：第一部分通用条款：…6.1本合同设备的交货期及交货顺序应满足工程建设设备安装进度和顺序的要求，应保证及时和部套的完整性。分部套交货时间见合同附件4。在合同附件4中约定#1机交货时间为2008年7月，#2机交货时间为2008年10月。卖方应保证在上述最短交货期内交货。买方有权在合同执行期间调整交货期，合同价格不应增加，而且不会对买方产生任何不利的影响…6.4每批合同设备交货日期以到货车站/码头的到货通知单时间戳记为准，公路运输以到现场后双方签署合同设备的外观检查证明的时间为准。此日期即本合同11.9款计算迟交货物违约金时的根据…11.9如果不是由于买方原因或买方要求推迟交货而卖方未能按期交货时，实际交货日期按本合同6.1款和6.4款规定计算，买方有权按下列比例向卖方收取违约金：迟交1-4周，每周违约金金额为迟交货物金额的0.5%；迟交5-8周，每周违约金金额为迟交货物金额的1%；迟交9周以上，每周违约金金额为迟交货物金额的1.5%；不满一周按一周计算。合同设备迟交货物的违约金总金额不超过合同设备总价的10%…15.1本合同一经生效，合同双方均不得擅自对本合同的内容（包括附件）作任何单方的修改。但任何一方均可以对合同内容以书面形式提出变更、修改、取消或补充的建议。该项建议应以书面形式通知对方并经双方签字确认。如果该项修改改变了合同价格或交货进度，应在收到上述修改通知书后的14个工作日内，提出影响合同价格或交货期的详细说明。双方同意后经双方法定代表人或委托代理人（须经法定代表人书面授权委托）签字并报原合同审查单位审查后方能生效。将修改后的有关部分抄送原合同有关单位…第二部分专用条款：…2合同标的为本合同所订设备将用于湖南株洲攸县煤电一体化项目一期工程…2.1设备为发电机静态励磁系统，数量为2台套…4.1本合同价格即合同总价为921.6万元。其中第一套合同价格为460.8万元，第二套合同价格为460.8万元；4.1.1合同设备价格为915.2万元，基中第一套合同设备价格为457.6万元，第二套合同设备价格为457.6万元…5.3.1合同生效日期1个月内，卖方提交金额为合同总价的10%不可撤销的履约保函和金额为合同设备价格10%的财务收据，买方审核无误后1个月内，支付给卖方合同设备价格的10%（91.52万元）作为预付款。2012年6月5日，被告委托汉口银行股份有限公司光谷分行向原告开具92.16万元的履约保函，保证期限自2012年6月5日至2014年6月4日止。原告分别于2012年7月5日、8月3日向被告各支付了45.76万元的预付款，共计91.52万元。2012年8月24日，被告株洲项目部向原告发传真要求把交货的最后时间变更为2013年10月，被告也同意了变更交货时间，但被告仍未交货，原告于2015年6月16日向被告发传真及邮寄信函，声称：为不影响双方继续履行合同权利与义务，原告再次函告被告按合同要求，尽快排产并通知原告进场监造，确保2015年9月15日交付#1机组设备和2015年12月15日交付#2机组设备。请被告在收到信函之日起三个工作日内或于2015年6月25日前给予原告书面确认。逾期未确认，原告视为被告不再履行合同约定，将单方解除合同，由此带来的一切法律后果将由被告承担。2015年8月，原告向株洲仲裁委员会申请仲裁，向被告主张权利。被告向株洲市中级人民法院申请确认《发电机静态励磁系统设备买卖合同》中的仲裁条款无效，后经株洲市中级人民法院确认该仲裁协议无效，原告遂向本院提起诉讼。
本院认为：本案系买卖合同纠纷。本案争议的焦点是：1、原告主体是否适格；2、原告诉请的违约金是否过高；3、原告诉请是否已过诉讼时效期间。现分析如下：
1、对于原告主体是否适格的问题。被告辩称其签订合同的相对方是攸县煤电工程筹建处，合同的主体不是原告，原告无诉讼主体资格，被告申请追加攸县煤电工程筹建处为第三人。从原告提供的文件来看，攸县煤电工程筹建处成立于2006年9月1日，2010年12月14日原告攸县能源公司成立，并承受了攸县煤电工程筹建处的相关权利义务，且在履行合同中，被告给原告出具的履约保函、收据及所发传真的一方主体均是原告攸县能源公司，故原告主体适格，无需追加攸县煤电工程筹建处为第三人。
2、对于原告诉请的违约金是否过高的问题。原、被告签订的买卖合同系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，内容合法有效，双方均应全面履行。双方签订的合同附件4约定了最后的交货时间为2008年10月，但被告于2012年8月24日向原告发传真要求将交货时间变更为2013年10月，原告也表示同意，故应认定双方将交货时间变更为2013年10月，但被告至今未交货，被告应承担违约责任。原、被告双方签订的合同第11.9条约定，“迟交9周以上，每周违约金金额为迟交货物金额的1.5%；合同设备迟交货物的违约金总金额不超过合同设备总价的10%”。因被告迟延交货9周以上，被告应向原告支付每周违约金金额为迟交货物金额的1.5%，且合同约定合同设备迟交货物的违约金总金额不超过合同设备总价的10%。被告辩称原告诉请的违约金过高，首先，原告多次催告被告交货，而被告至今不履行交货义务，且其对于不能履行交货义务没有合理的解释，被告根本性违约致使合同无法履行；其次，双方签订的合同对违约金进行了明确的约定，被告对不交货的违约责任是明知的；再者，双方约定违约金也仅为合同设备总价的10%，同时被告也未提供证据证明违约金超过造成原告损失的百分之三十。综合衡量合同履行程序，原、被告的过错因素，根据公平原则和诚实信用原则，对原告要求被告支付违约金91.52万元的诉讼请求本院予以支持，故对被告的该项辩解意见本院不予采纳。
3、对于原告诉请是否已过诉讼时效期间的问题。首先，该合同未约定履行终止时间，也未解除，尚在履行当中；其次，双方将合同交货时间变更为2013年10月，原告于2015年6月16日向被告所发传真及所邮寄信函催交货物和于2015年8月向株洲仲裁委员会申请仲裁，均发生诉讼时效的中断，故原告诉求未过诉讼时效期间，对于被告辩称原告的诉请已过诉讼时效期间的抗辩理由不成立，本院不予采纳。
另，原告按合同约定向被告支付了预付款91.52万元，而被告迟延履行交货义务，经原告多次催告后仍未履行，故原告提出判令“依法解除原告与被告签订的《发电机静态励磁系统设备买卖合同》和被告返回原告预付款91.52万元”的诉讼请求，本院予以支持。
综上所述，原告请求判令解除原、被告之间签订的《发电机静态励磁系统设备买卖合同》和被告向原告返还预付款91.52万元，并支付违约金91.52万元的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第（三）项、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、解除原告大唐华银攸县能源有限公司与被告武汉洪山电工科技有限公司签订的《发电机静态励磁系统设备买卖合同》；
二、由被告武汉洪山电工科技有限公司在本判决生效之日起十日内返还原告大唐华银攸县能源有限公司预付款91.52万元；
三、由被告武汉洪山电工科技有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告大唐华银攸县能源有限公司违约金91.52万元。
被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费21274元，财产保全费5000元，共计26274元，由被告武汉洪山电工科技有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。
提起上诉的，应在递交上诉状七日内，按本判决确定的诉讼费向株洲市中级人民法院交纳上诉费。现金交纳的，直接向中国农业银行株洲荷塘支行驻株洲市中级人民法院收费处缴纳；汇款或转账的，开户行：中国农业银行株洲荷塘支行，收款单位：代收法院诉讼费财政专户，账号：16×××86。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。
审 判 长 刘 津
人民陪审员 付全国
人民陪审员 刘利平
二〇一六年六月二十九日
书 记 员 樊 平
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。