广西壮族自治区百色市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂10民终2088号
上诉人（一审被告）李常敏，男，1985年5月12日出生，壮族，中专文化，广西德保县人，现住广西百色市右江区。
委托代理人王柳青，广西凌盛律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）潘永山，男，1985年2月10日出生，壮族，初中文化，百色市鼎诚公交有限公司员工，现住广西百色市右江区。
委托代理人凌广权，广西中名律师事务所律师。
李常敏因人身权纠纷一案，不服右江区人民法院（2017）桂1002民初2617号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年12月5日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年12月15日组织各方当事人到庭调查、质询和调解。上诉人李常敏委托代理人王柳青，被上诉人潘永山及其委托代理人凌广权到庭参加庭询，现已审理终结。
李常敏上诉请求：改判确认被上诉人潘永山因伤获得的赔偿为13254.32元，由被上诉人自行承担40%的责任，上诉人承担60%的责任，即赔偿被上诉人7952.59元。事实与理由：一、被上诉人潘永山伤后虽然住院治疗，但未提供其住院期间需人护理的依据，不应支持护理费。被上诉人的出院医嘱中虽然有“出院后全休一个月”的医嘱，但仅凭这并不能证明被上诉人出院后还存在因误工而减少收入的事实。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，不应支持被上诉人出院后一个月的误工费。二、上诉人在一审时向法院提交了两份证据，一份为被上诉人于2017年5月24日在那毕派出所所作的笔录，证实其承认骂上诉人没有素质，且边走边骂的事实；一份为事发时物业公司监控视频所拍到的视频资料，证实被上诉人在小区大门外见到上诉人撒尿时骂了上诉人以后，自己先走进了小区，但随后又走回来等上诉人继续骂，且有拍打上诉人胸口、用手指上诉人的脸等带有挑衅的肢体动作，这才激怒上诉人动手打其。上诉人认为，上诉人在小区门外撒尿的确不文明，被上诉人作为小区的业主是可以制止，但被上诉人却使用过激的语言，且制止完上诉人走开后，又走回来继续骂上诉人，还有挑衅动作，上诉人先动手打人是由于被上诉人挑衅引起的，被上诉人对事情的发生也有过错，应当自行承担部分责任。况且，被上诉人也并非被动挨打，上诉人动手后，被上诉人随即也进行了还手，前面几下被上诉人还处于上风，其实双方是互殴的行为，这从视频也明显看出。
潘永山答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
潘永山向一审法院起诉请求：要求李常敏赔偿医疗费、误工费等各项损失26841.11元。
一审法院认定事实，2017年5月23日凌晨2时许，潘永山在外喝酒返家路过百色市右江区城市花园白露宫铁门处时，看见李常敏在铁门门口处撒尿，于是就骂李常敏没有素质，因此引起吵架，后潘永山遭李常敏殴打昏迷而进入右江民族医学院附属医院急诊科住院留观，支出医药费1607.65元；同月25日转入该院神经外科住院治疗，至同年6月28日出院，支出医药费25833.71元。2017年6月28日右江民族医学院附属医院《疾病证明书》为潘永山诊断：1、颅脑损伤：脑震荡，颅底骨折并动眼神经损伤，左顶部头皮血肿；2、左眼球钝挫伤；3、胸部损伤：两肺下叶挫裂伤；4、全身多处软组织挫伤；5、双眼屈光不正。主治医师覃成箭建议：1、全休壹个月，注意休息，加强营养，加强功能锻炼，近期避免剧烈活动及劳累过度，禁烟酒，避免刺激性食物；2、定期复查头颅CT；3、如有不适请随诊。2017年6月6日百色市公安局右江分局物证鉴定室《人体损伤程度鉴定书》对潘永山的伤鉴定为轻微伤。2017年7月26日，广西百色市公安局右江分局百公右行罚决字〔2017〕00732号《行政处罚决定书》查明李常敏于2017年5月23日凌晨2时许，在百色市右江区东增路“城市花园”小区里以拳打脚踢的方式对潘永山实施殴打，导致潘永山头面部等全身多处部位有不同程度的轻微伤，决定对李常敏处予行政拘留十日。庭审过程中，经双方协商，将潘永山的月工资确定为3200元/月。
一审法院认为，公民的健康权受法律保护。潘永山因批评李常敏在公共场所的不文明行为而遭受李常敏殴打致伤进入右江民族医学院附属医院住院治疗的事实清楚，双方均无异议，予以认定。潘永山在批评李常敏的不文明行为时虽然用语过激，但这不能成为李常敏殴打的理由。李常敏对自己的不文明行为不仅不思悔改，反而为泄私愤而对批评他的潘永山进行殴打致轻微伤，由此引起的损害后果，李常敏应承担全部赔偿责任。潘永山所主张的赔偿项目逐项认定如下：1、医疗费。潘永山因伤在右江民族医学院附属医院治疗而支出的医疗费27441.36元，有医院出具的《医疗门诊收费票据》、《住院收费票据》、《病人费用明细清单》为据，据实予以认定。李常敏已垫付23333.71元，尚欠4107.65元。2、误工费。潘永山因伤在右江民族医学院附属医院治疗37天，出院后医嘱建议全休壹个月，误工共67天。按照双方商定的潘永山工资3200元/月确定误工费为7146.67元（67天×3200元÷30天）。3、护理费。潘永山因伤住院治疗37天，需要1人照料，其主张护理费参照“农、林、牧、渔业”的2017年度平均工资计算符合客观事实，故护理费可确认为3859.05元（即37天×1人×38069元÷365天）。4、住院伙食补助费。潘永山因病住院治疗为37天（2天+35天），该请求符合《2017年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》的规定，予以支持，认定为3700元。5、营养费。潘永山出院后，医嘱建议全休壹个月，加强营养，故营养费酌情确定为1500元（30天×50元/天）。判决：一、确认原告潘永山遭受被告李常敏殴打致轻微伤而应获赔偿的费用为：医疗费4107.65元，误工费7146.67元，护理费3859.05元，住院伙食补助费3700元，营养费1500元，合计20313.37元；二、上述费用，全部由被告李常敏赔偿原告潘永山。
二审审理期间，上诉人李常敏提供一份物业公司的监控视频，欲以证实被上诉人潘永山语言过激，骂完离开又折回继续骂，而且有指着上诉人的脸及拍打上诉人胸口的行为，因此被上诉人存在过错，应承担部分责任。被上诉人潘永山质证意见：认可证据真实性，但认为该证据达不到上诉人欲证实上诉人对其受到侵害存在过错的证明目的。
被上诉人潘永山提供广西农村信用社卡折对帐单，以证实其2017年的6、7月份均未有工资发放，上诉人李常敏质证意见：认可该证据三性，对一审认定的误工费无异议。
本院认证意见：1、对上诉人李常敏提供的视频，被上诉人潘永山对证据真实性无异议，该证据与本案有关联性，予以采信，但该证据不能达到上诉人李常敏的证明目的，本判决书论理部分将充分阐述理由。2、对被上诉人潘永山提供的广西农村信用社卡折对帐单，上诉人李常敏无异议，予以采信，双方对被上诉人潘永山误工费7146.67元无异议，予以确认。
二审认定的事实与一审认定的事实一致。
综合各方当事人的诉辩意见，归纳本案的争议焦点为：一、是否应支持被上诉人潘永山的护理费；二、被上诉人潘永山是否有过错并自行承担部分责任。
本院认为，关于是否应支持被上诉人潘永山的护理费问题。潘永山住院期间，其三餐不能自理，需人提供，治疗、检查等需人陪同，故确需护理人员，一审法院以一人计算其住院期间护理费，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款“……护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”的规定，不予支持上诉人李常敏该上诉主张。
关于被上诉人潘永山是否有过错并自行承担部分责任问题。被上诉人潘永山批评上诉人李常敏在公共场所撒尿的不文明行为，所用语言有过激、骂完走开又折回再骂均不能成为上诉人李常敏打人造成被上诉人潘永山受伤而苛责被上诉人潘永山有过错。上诉人李常敏主张被上诉人潘永山拍打其胸口、用手指其脸等挑衅动作，本院认为，该行为系被上诉人潘永山批评上诉人李常敏不文明行为的伴有动作，不存在对上诉人李常敏的个人偏见或是喜恶，不具有挑衅性质，因此，不能据此苛责被上诉人潘永山在上诉人李常敏不能正确面对他人批评自己的不文明时采取打人的错误行为上存在过错，从而减轻上诉人李常敏的赔偿责任。上诉人李常敏称被上诉人潘永山并非被动挨打，上诉人李常敏动手后，被上诉人随即也进行了还手，系双方互殴行为，本院认为，上诉人李常敏与被上诉人潘永山无个人恩怨，在上诉人李常敏动手打人后，被上诉人潘永山还手系出手人之本能，意图为反抗与自卫，无损害对方身体的本意，故不能称为互殴。综上，上诉人李常敏主张被上诉人潘永山对自己被打的行为存在过错没有事实依据，不予支持。
综上所述，上诉人李常敏的上诉不成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决得当，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费109元，由上诉人李常敏负担。
本判决为终审判决。
审判长 农良邦
审判员 刘 宁
审判员 马崧翔
二〇一七年十二月二十七日
书记员 黄筱莎