江苏省无锡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）锡民终字第1946号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司宜兴支公司，住所地宜兴市宜城街道迎宾路1号。
负责人胡仲清，该支公司总经理。
委托代理人华芳。
被上诉人（原审原告）陈国勤。
委托代理人唐伟。
被上诉人（原审被告）周杰。
被上诉人（原审被告）宜兴市晨阳冶金材料有限公司，住所地宜兴市丁蜀镇大浦郭家村。
法定代表人周荣生，该公司总经理。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司宜兴支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人陈国勤、周杰、宜兴市晨阳冶金材料有限公司（以下简称晨阳公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服宜兴市人民法院作出的（2014）宜丁民初字第0386号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年10月17日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：
2012年11月16日17时07分，周杰持证驾驶晨阳公司名下苏B×××××小型轿车，沿宜兴市丁蜀镇蜀张线由南向北行驶至张泽菜场路口处左转弯时，与沿蜀张线由北向南行驶陈国勤驾驶的无号牌普通二轮摩托车发生相撞，造成陈国勤受伤，两车损坏的交通事故。交警部门认定周杰承担事故全部责任，陈国勤无责任。
陈国勤受伤后住院治疗56天，花费医疗费62597.9元，其中由陈国勤支付114元，晨阳公司支付62483.9元。同时晨阳公司按每天80元支付43天陪护费3440元，按每天100元12天陪护费1200元，合计4640元。晨阳公司另向陈国勤支付现金22000元。陈国勤诉至原审法院，要求判令周杰、晨阳公司、保险公司在交强险、第三者商业责任险限额内赔偿其各项损失共计131194元。
苏B×××××小型轿车在保险公司投保交强险，第三者商业责任险（三者险不计免赔条款，保险金额500000元），保险期限自2012年9月22日至2013年9月21日。
陈如培（1932年6月14日生）与黄扣女（已去世）生育三女一子，三女为陈琴仙、陈勤芳（已去世）、陈锡琴，一子陈国勤。陈国勤与钱红珍于2012年11月22日生育一子陈涵钦。
审理中，法院根据陈国勤申请，委托宜兴市中医医院司法鉴定所对陈国勤的伤残等级与护理、误工、营养期限进行法医学鉴定，宜兴市中医医院司法鉴定所于2014年6月5日作出司法鉴定意见书，评定陈国勤因交通事故致左胫骨中下段及远端粉碎性骨折、左腓骨中下段骨折、左足跟腱断裂（部分）等，其目前遗留的左踝关节活动较右踝关节受限，机构十级伤残。建议误工期以270天（包括取内固定）这宜，建议护理期以一人护理100天（包括取内固定）为宜，建议以营养期以80天（包括取内固定）为宜。
审理中，陈国勤、周杰、晨阳公司、保险公司一致确认陈国勤的医疗费62597.9元、住院伙食补助费1008元、营养费1440元、交通费500元、护理费6000元、残疾赔偿金65076元、精神损害抚慰金5000元。陈国勤要求按每天80元的标准赔偿误工费21600元。周杰、晨阳公司、保险公司认为陈国勤在提供建筑工友或其他证据以证明其从事建筑业的情况下，则误工费认可每天80元计算。为此陈国勤提供宜兴市丁蜀镇施荡村村民委员会于2014年8月2日出具的陈国勤为临时水泥工的证明，法院又向周俊法、苏秀朋调查，二人均表示与陈国勤一起做泥水匠已有多年。此外，周杰、晨阳公司、保险公司认为，陈国勤事故时，其子陈涵钦尚未出生，陈涵钦不应计入被抚养人范围。
审理中，晨阳公司表示，按照每天60元的标准计算，陈国勤住院期间55天的陪护费用应为3300元，其超付的1340元由其自行承担，并同意保险公司提出的在第三者商业责任险赔偿中扣除非医保用药7900元的意见。
上述事实，有道路交通事故认定书，交强险、第三者商业责任险保单，司法鉴定意见书，证明，调查笔录，病历，医药费票据，陪护费用证明，庭审笔录等证据在卷佐证。
原审法院认为：
宜兴市公安局交通巡逻警察大队对本次事故作出认定客观公正，法院予以确认。同时投保交强险、三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足，依照道路交通安全法和侵权责任法相关规定由侵权人予以赔偿。本案中苏B×××××小型轿车在保险公司投保交强险、第三者商业责任险，事故发生日又在保险公司承保交强险、第三者商业责任险期限内，对陈国勤事故损失先由保险公司在交强险、第三者商业责任险限额范围内予以赔偿。
有关本案损失的确认：1、周杰、晨阳公司、保险公司对陈国勤主张医疗费62597.9元、住院伙食补助费1008元、营养费1440元、交通费500元、护理费6000元、残疾赔偿金65076元、精神损害抚慰金5000元无异议，法院予以确认。2、误工费，陈国勤已按晨阳公司、保险公司要求提供从事职业证据，误工费可按每天80元计算270天，即21600元。3、被抚养人生活费，晨阳公司、保险公司对陈国勤主张被抚养人陈涵钦生活费有异议，未对被抚养人陈如培生活费3395元有异议。法院认为陈涵钦在事故发生时为“预期被扶养人”，诉讼过程转化为“被扶养人”，陈涵钦在事故发生时已具有生命体征，应属于“被扶养人”的范畴，被扶养人生活费仍应按事故发生时的被扶养人计算。陈涵钦于2014年6月5日陈国勤伤残鉴定日已年满2周岁，被抚养期限应确认16年，被抚养人生活费为20371元／年×（18－2）年×10%÷2人＝16297元，合计19692元。综上陈国勤事故损失182913.9元。保险公司在交强险限额内赔偿120000元，在第三者商业责任险限额内赔偿55013.9元（已扣除非医保用药7900元），保险公司合计赔偿175013.9元，晨阳公司赔偿7900元。晨阳公司已支付医疗费62483.9元，陪护费3300元，现金22000元，多支付的79883.9元，由保险公司直接向其公司返还。故保险公司向陈国勤支付95130元，向晨阳公司返还79883.9元。
综上，原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十七条、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《江苏省道路交通安全条例》第五十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，第十八条，第十九条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条，第二十五条，第二十八条，第三十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、第十一条之规定，判决如下：一、保险公司于判决发生法律效力之日起十日内支付赔款175013.9元，其中向陈国勤支付95130元，向晨阳公司返还79883.9元。二、驳回陈国勤的其他诉讼请求。三、驳回陈国勤对周杰、晨阳公司的起诉。如果保险公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费2828元，其中案件受理费528元（已减半收取），鉴定费2300元，由陈国勤负担328元，晨阳公司负担2000元，保险公司负担500元。晨阳公司、保险公司所负担诉讼费己由陈国勤垫付，晨阳公司、保险公司于判决发生法律效力之日起10日内将负担的诉讼费支付给陈国勤。
上诉人保险公司不服原审判决，向本院提起上诉称：1、根据周俊法、苏秀朋的证言，不足以认定二人为泥水匠且与陈国勤为工友，故原审法院认定陈国勤从事建筑业并按照80元每天的标准计算陈国勤误工费的依据不足，应该按照1480元每月的标准进行计算。2、陈国勤发生交通事故时陈涵钦尚未出生，不应计入被扶养人的范畴，原审支持陈涵钦的被抚养人生活费是错误的。请求二审法院发回重审或者撤销原判，依法改判。
被上诉人陈国勤答辩称：1、原审中其已经提供了宜兴市丁蜀镇施荡村村民委员会关于陈国勤为临时泥水匠的证明，原审法院也依法向周俊法、苏秀朋进行了调查，这些证据可以认定陈国勤为泥水匠，原审按照80元每天的标准计算误工费是正确的。2、在陈国勤发生交通事故时，陈涵钦虽未出生，但是之后已经出生并存活，故应当支持陈涵钦的被扶养人生活费。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人周杰、晨阳公司未作答辩。
二审查明的事实与原审已查明的事实一致。
本院认为：
关于误工费问题，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。本案中，陈国勤在原审中主张其误工费为80元每天，保险公司认为在陈国勤提供工友证明或其他证据证明其从事建筑业的情况下，认可误工费按该标准计算。对此，陈国勤向原审法院提供了宜兴市丁蜀镇施荡村村民委员会出具的陈国勤为临时水泥工的书面证明，原审法院亦向周俊法、苏秀朋进行了调查，根据这些证据，能够证明陈国勤系从事建筑业，原审法院按80元每天的标准计算陈国勤的误工费并无不当，本院予以维持。上诉人保险公司关于误工费应按照1480元每月的标准予以计算的上诉意见，依据不足，本院不予支持。关于被扶养人问题，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。陈涵钦在陈国勤发生交通事故时已经具有生命体征，且在陈国勤发生交通事故后不久即已出生，故陈涵钦应当被定义为被扶养人，原审法院支持陈涵钦的被扶养人生活费依据充分，本院予以维持。保险公司关于陈涵钦不应当被认定为被扶养人的上诉意见，与法相悖，本院不予采纳。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1056元，由上诉人保险公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 薛崴
代理审判员 李杨
代理审判员 李飒
二〇一四年十月二十九日
书 记 员 蒋懿