上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0115民初60918号原告：北京中农宝来投资中心(有限合伙)，住所地北京市。执行事务合伙人：中农宝来(北京)股权投资基金管理有限公司。委托诉讼代理人：李剑锋，上海百悦律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵幸杰，上海百悦律师事务所律师。被告：侯振海，男，1978年9月27日生，汉族，住山东省菏泽市。委托诉讼代理人：贾志良，北京东卫(洋浦)律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙利，北京市东卫律师事务所律师。第三人：上海东怡实业有限公司，住所地上海市金山区枫泾镇一号桥北堍2号18号厅15室。法定代表人：侯振海，董事长。委托诉讼代理人：贾志良，北京东卫(洋浦)律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙利，北京市东卫律师事务所律师。原告北京中农宝来投资中心(有限合伙)与被告侯振海、第三人上海东怡实业有限公司(以下简称东怡公司)买卖合同纠纷一案，本院于2016年8月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告北京中农宝来投资中心(有限合伙)的委托诉讼代理人李剑锋、赵幸杰、被告侯振海及第三人东怡公司的共同委托诉讼代理人贾志良、孙利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告北京中农宝来投资中心(有限合伙)向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告货款人民币1,750万元；2.判令被告支付原告违约金400万元；3.判令被告支付原告律师费25万元；4.本案诉讼费及保全费由被告负担。事实和理由：2016年7月8日，原、被告与第三人东怡公司、孙立文签订了《红木处置合同》，约定由被告向原告购买大果紫檀大板(红木)400片，合同金额总计2,000万元。根据《红木处置合同》约定，被告应当自合同签订之日起7日内向原告支付订金400万元，并在2016年8月5日前向原告付清全部2,000万元货款，在被告未足额支付全部货款前，本合同标的物的所有权归原告，若被告无法依约付清货款的，无权要求返还保证金，且应当不迟于2016年8月8日将合同标的物向原告返还，并支付本合同价款金额20%的违约金，即400万元，被告还应支付原告为此支出的律师费等一切费用。合同签订后，被告向原告支付了400万元购货订金，原告因此将本合同标的物交付被告，但被告在收到货后仅向原告支付了250万元货款，剩余1,750万元货款至今未付，也未依约返还合同标的物。因双方协商无果，故原告起诉来院，要求判如所请。被告侯振海辩称，《红木处置合同》系各方共同签订，应当履行。对于诉请1，合同签订后，第三人东怡公司于2016年7月15日代被告向原告支付保证金400万元。2016年8月5日，东怡公司又代被告支付货款250元，前后总计支付了650万元，故被告实际尚欠货款1,350万元。原告主张罚没400万元保证金缺乏依据。对于诉请2，原告并未举证证明其实际损失，其主张的违约金过高，请求法院酌情减少。对于诉请3，原告要求被告赔偿律师费损失缺乏依据，故不同意该项诉请。对于诉请4，请法院判定。第三人东怡公司述称，红木处置合同的签订过程属实，第三人确实替被告支付保证金及货款650万元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。据此，本院查明如下事实：2013年3月21日，原告与第三人东怡公司签订投资协议一份，约定：由原告向东怡公司投资，投资款项专用于东怡公司进口红木事项，本协议项下所有批次采购的红木重量合计约为4万吨；珍稀红木项目之投资款得依每次实际进口之红木数量与金额支付给东怡公司；投资期限为本协议签订之日起三年，可延期一年；东怡公司应支付的投资收益及费用合计为原告所投金额的18%，东怡公司每年度依据原告的指令向其账户支付投资收益及费用；东怡公司于投资期限届满前5个工作日内，向原告支付全部投资款项本金；如东怡公司未能付清全部投资款项本金、投资收益及费用，则应自相应支付期限届满之日起，以未能归还的投资款、投资收益及费用为基数，按照每日万分之五的标准向原告支付逾期付款违约金，同时还应赔偿原告因此支付的全部合理费用，包括但不限于诉讼费、律师费等；东怡公司应将采购的红木全部质押给原告，东怡公司全体股东应将其持有的股权质押给原告；侯振海对东怡公司履行偿还全部投资款项之本金及投资收益、费用向原告承担不可撤销的连带保证责任，保证期间为投资期限届满之日起十年。2013年5月16日、7月18日、11月21日，原告分三期向东怡公司交付投资款1,313万元、2,585.6万元、1,616万元，共计5,514.60万元。2014年8月10日，原告(甲方)与东怡公司(乙方)签订《投资协议之补充协议之二》，约定：双方同意自本协议签订之日起清算珍稀红木项目，乙方应在2015年8月28日前向甲方支付全部投资款及投资收益；全部投资款为5,514.60万元、投资收益为全部投资款乘以20%的年化投资收益率，投资收益的计算截止日期为乙方向甲方支付全部投资款及投资收益之日等。2016年7月8日，原告(甲方)、东怡公司(乙方)、侯振海(丙方)、孙立文(丁方)签订《红木处置合同》，约定：1.甲方管理的私募基金向乙方投资，乙方在第二期投资期限届满后无法向甲方兑付还款，为解决兑付问题，乙方同意原乙方质押给甲方用以担保还款的部分押品(仓储于上海鑫普物流有限公司的大果紫檀大板400片，作价人民币2,000万元，最终以四方现场确认为准)的所有权归甲方，甲方有权处置；2.丙方侯振海拟以其个人名义支付人民币2,000万元购买甲方名下的大果紫檀大板400片，丁方愿意对丙方的全部付款义务承担连带保证责任；3.侯振海最迟应在2016年8月5日前向甲方支付2,000万元以购买本合同标的资产，否则应于不晚于2016年8月8日前将合同标的返还给甲方；4.侯振海应于本合同签订之日起7内向甲方支付订金400万元，并作为本合同生效条件，因东怡公司或侯振海的原因导致本合同不能履行或履行不能，侯振海无权要求返还保证金；5.本合同项下与标的资产处置有关的一切费用，包括但不限于可能产生的运输费、仓储费、差旅费、诉讼费、保全费、律师费均由侯振海承担；6.如果侯振海未能在约定时间内向甲方支付本合同价款，应向甲方支付本合同价款金额20%的违约金，如果丙方支付的违约金不足以弥补甲方损失，丙方还应补足。2016年7月15日，东怡公司代被告向原告支付保证金400万元。当日，原告向上海鑫普物流有限公司发出《放货通知书》，同意出库大果紫檀大板400片。2016年8月5日，东怡公司代被告向原告货款250万元。之后，被告未再向原告支付货款。2016年8月，东怡公司、侯振海以本案原告为被告，向北京市顺义区人民法院提起(2016)京0113民初12112号民间借贷纠纷。请求判令：1.确认东怡公司与原告签订的《投资协议》、《投资协议之补充协议》、《投资协议之补充协议之二》、《合作备忘录》、《投资协议之附属协议》之一、《投资协议之附属协议》之二、《投资协议之附属协议》之三无效；2.确认东怡公司与原告签订的所有《质押担保合同》、《仓储监管协议》无效；3.确认侯振海与原告签订的《股权质押合同》、《保证担保合同》无效；4.确认侯振海、东怡公司与原告签订的《红木处置合同》无效；5.各方基于上述无效协议获得的款项、财产和物品各自返还；6.案件受理费由被告承担。后该案转由北京市第三中级人民法院审理。2017年5月11日，东怡公司、侯振海向法院申请撤诉，法院裁定准许。2016年8月，原告以东怡公司、侯振海为被告，向北京市顺义区人民法院提起诉讼，要求判令东怡公司偿还原告投资款本金35,146,000元并支付至偿还全部投资款之日止的投资收益、逾期还款违约金、律师费、因系争投资协议产生纠纷支出的其他费用等，另要求侯振海对上述全部款项承担连带保证责任。该案目前仍在审理过程中。另查明，原告为进行本案诉讼，支出律师费25万元。本院认为，原、被告及第三人等签订的《红木处置合同》依法成立，应为有效。通过该合同，第三人将系争大板400片折价2,000万元转让给原告，原告再将该批大板出卖给被告，价款为2,000万元，上述约定内容于法不悖，本院予以确认，各方均应依约履行。合同签订后，原告依约放货，应视为已履行了交付义务，但被告未能按照合同约定的期限足额支付价款，显然已构成违约。原告要求其支付剩余货款的请求于法有据，应予支持。双方对剩余货款的金额存在争议，原告认为保证金400万元不能计入货款，被告则持相反意见。根据《红木处置合同》的约定，因被告或第三人原因导致本合同不能履行或履行不能的，被告无权要求返还保证金。而该份合同并不存在上述情形，故原告主张罚没保证金的要求于法无据，被告交纳的400万元保证金应用于冲抵货款。因此，被告应当支付原告剩余货款1,350万元。被告认为原告主张的违约金过高，请求法院酌情调整。鉴于原告未就其实际损失进行举证，综合考虑本案实际情况，本院酌情将违约金调整为250万。原、被告在红木处置合同中明确约定，与标的资产处置有关的一切费用，包括可能产生的律师费等，由被告承担，该约定合法有效。现因被告未能按时履行合同，致原告提起诉讼并支出律师费25万元，该费用的金额尚属合理，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十四条、第一百五十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告侯振海于本判决生效之日起十日内支付原告北京中农宝来投资中心(有限合伙)货款1,350万元；二、被告侯振海于本判决生效之日起十日内支付原告北京中农宝来投资中心(有限合伙)违约金250万元；三、被告侯振海于本判决生效之日起十日内支付原告北京中农宝来投资中心(有限合伙)律师费25万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费128,300元，保全费5,000元，共计133,300元，由被告侯振海负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  童 蕾审 判 员  沈 雯人民陪审员  陆振华二〇一七年十月三十一日书 记 员  周 珏附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。二、《最高人民法院关于适用%26lt;中华人民共和国民事诉讼法%26gt;的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。