吉林省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）吉民再92号
再审申请人（一审原告、二审上诉人）：高军，男，1971年7月21日出生，汉族，住吉林省东丰县。
委托诉讼代理人：韩丽香（高军妻子），住吉林省东丰县。
再审申请人（一审被告、二审上诉人）：东丰县医院，住所地吉林省东丰县东丰镇江城大路***号。
法定代表人：江礼庭，该医院院长。
委托诉讼代理人：毕精华，吉林达信律师事务所律师。
再审申请人高军因与东丰县医院医疗损害责任纠纷一案，不服吉林省辽源市中级人民法院（2017）吉04民终501号民事判决，向本院申请再审。本院于2017年12月12日作出（2017）吉民申3386号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人高军的委托诉讼代理人韩丽香、再审申请人东丰县医院的委托诉讼代理人毕精华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
高军申请再审称，请求撤销二审判决，依法改判，给付高军律师代理费14000元，由东丰县医院承担司法鉴定费11530元，按20年保护高军的后续治疗费用和营养费，按每年24900元保护高军的伤残赔偿金。
东丰县医院答辩意见与申请再审意见一致：高军诊断是吉林金域医学检验所作出的，虽然存在误诊，但在检验结论作出前，东丰县医院是按照结肠癌切除术的保守结果治疗的，也就是按照正确的诊断进行手术的。承担40%赔偿责任并且治疗原发病的后续治疗费用、营养费用均由东丰县医院承担没有考虑高军的疾病情况，保护了长达10年相应的费用，明显适用法律不当，支持高军10000元精神损害抚慰金偏高，高军的九级伤残不应由东丰县医院承担。
高军辩称，东丰县医院未诊断出高军癌症，诊断结论是平滑肌组织增生，系误诊，后期癌症转移，到北京才诊断出来，治疗费用应由东丰县医院承担。
高军向一审法院起诉请求：判令东丰县医院赔偿高军医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、后续治疗费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、营养费、交通费、鉴定费、律师代理费等共计620827.44元。一审法院认定事实：2014年12月25日，高军因腹部疼痛入住东丰县医院治疗，当日在全麻下行急诊剖腹探查术。2015年7月，高军左腰部出现一肿物，去北京肿瘤医院将在东丰县医院做的病理蜡块及全部病理切片再次检测，诊断为平滑肌肉瘤。2014年12月25日至2016年1月8日期间，高军先后住院8次，累计住院140天。按照高军提供的住院费票据计算共花费医疗费133325.52元，在吉林省新型农村合作医疗已补偿71335.7元，未补偿医疗费人民币61989.82元。本案审理中，高军申请对东丰县医院的医疗行为进行鉴定，2016年8月15日，吉林公正司法鉴定中心作出鉴定意见：1.东丰县医院在对高军的治疗过程中存在医疗过失行为；2.东丰县医院存在的过失行为与高军的癌细胞转移、肿瘤复发、病情加重危及生命存在一定的因果关系；3.东丰县医院的医疗过失行为参与度为次要责任；4.高军目前状况伤残等级评定为九级伤残；5.高军的后续治疗费应以每年50000元为宜；6.高军的营养费应以每年5000元为宜。2016年8月17日，吉林公正司法鉴定中心作出鉴定意见：1.高军出院后的护理天数应以60日为宜；2.高军的护理程度为每日1人；3.高军不存在护理依赖。一审法院判决：一、东丰县医院于本判决生效后三日内赔偿高军各项损失100697.21元[其中包括高军医疗费61989.82元、误工费52346.84元(1年×31535元/年＋7月×2627.92元/月＋20天×120.82元/天)、护理费24888.92元（206天×120.82元/天）、住院伙食补助费14000元（140天×100元/天）、残疾赔偿金96039.44元（20年×24009.86元/年×20％）、交通费2478元，以上合计251743.02元的40%，计100697.21元]；二、东丰县医院于本判决生效后三日内赔偿高军后续治疗费和营养费共计440000元（后续治疗费为每年50000元×40％即每年20000元，20年×每年20000元即400000元；营养费为每年5000元×40％即每年2000元，20年×每年2000元即40000元，以上合计440000元）；三、东丰县医院于本判决生效后三日内赔偿高军精神损害抚慰金10000元；四、鉴定费11530元，由东丰县医院负担，于本判决生效后三日内给付高军；五、驳回高军其他诉讼请求。
高军不服一审判决，上诉请求：判令东丰县医院给付律师代理费，维持其他各项判决。东丰县医院不服一审判决，上诉请求：撤销一审判决，重新审理，诉讼费用按比例负担。二审法院认定的事实与一审法院认定的事实一致。另查明，双方当事人均对两份司法鉴定意见表示认可。二审法院认为，本案的争议焦点是责任比例、具体赔偿项目及其数额的问题。高军未在指定期限内交纳二审案件受理费，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十条规定，应按自动撤回上诉处理。关于责任比例问题，由于鉴定意见认定东丰县医院负次要责任，东丰县医院也认可其应负次要责任，故一审法院据此酌定东丰县医院承担40%的责任符合法律规定。关于精神损害抚慰金的问题，鉴于高军身体健康严重受损，故一审法院酌定的精神损害抚慰金数额适当。关于因剖腹探查术及结肠癌根治性切除术产生的费用及伤残赔偿金问题，一审判决已扣除医保补偿的费用，鉴定意见认为东丰县医院与高军致残存在因果关系，故东丰县医院的该上诉请求不成立。关于鉴定费用的负担问题，应按照双方的责任比例划分。关于后续治疗费用及营养费的给付问题，鉴于高军的病情危重，其生活、继续治疗确有困难且已实际产生部分后续治疗费及营养费，同时考虑到高军后续治疗费及营养费是否已经实际发生或者必然发生等情况，酌定由东丰县医院一次性给付高军10年的后续治疗费及营养费，2026年以后的该费用于每年1月1日给付，且须以高军生存为前提，最多不超过10年。综上所述，东丰县医院的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持吉林省东丰县人民法院（2017）吉0421民初70号民事判决第一项、第三项、第五项；二、撤销吉林省东丰县人民法院（2017）吉0421民初70号民事判决第二项、第四项；三、鉴定费11530元，由东丰县医院负担4612元，由高军负担6918元，东丰县医院于本判决生效后三日内给付高军鉴定费4612元；四、东丰县医院于本判决生效后三日内赔偿给高军10年后续治疗费和营养费共计220000元（后续治疗费为每年50000元×40％即每年20000元；营养费为每年5000元×40％即每年2000元）；五、东丰县医院于2026年以后每年1月1日给付高军后续治疗费和营养费22000元，且须以高军生存为前提，最多不超过10年。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费11940.8元，由高军负担5970.4元，由东丰县医院负担5970.4元。二审案件受理费5970元，由东丰县医院负担5000元，由高军负担970元。此款与上述款项一并执行。
本院再审开庭时，东丰县医院提交了其于2017年12月25日向本院提出的再审申请书。依照《最高人民法院关于民事审判监督程序严格依法适用指令再审和发回重审若干问题的规定》第七条“再审案件应当围绕申请人的再审请求进行审理和裁判。对方当事人在再审庭审辩论终结前也提出再审请求的，应一并审理和裁判。当事人的再审请求超出原审诉讼请求的不予审理，构成另案诉讼的应告知当事人可以提起新的诉讼”的规定，本院将东丰县医院的再审申请和高军的再审申请合并审理。高军的委托诉讼代理人韩丽香当庭接收东丰县医院的再审申请书，经当庭询问，其放弃对东丰县医院提出的再审申请答辩期，同意开庭审理。
本院再审期间，双方均未提交新的证据。
本院再审认定的事实与原判决认定的事实一致。
本院再审认为，一、关于高军的后续治疗费用、营养费用保护期限和数额问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”吉林公正司法鉴定中心出具的鉴定意见对高军的后续治疗费、营养费数额已经明确，后续治疗费每年50000元，营养费每年5000元。因此，该两项费用系必然发生的费用，且数额明确，应参照残疾赔偿金的标准按20年计算，与已经发生的医疗费一次性予以赔偿，期限为20年，总额为440000元（后续治疗费为每年50000元×40％即每年20000元，20年×每年20000元即400000元；营养费为每年5000元×40％即每年2000元，20年×每年2000元即40000元）。
二、关于40%赔偿比例是否适当的问题。吉林公正司法鉴定中心作出的鉴定认为，东丰县医院在对高军的治疗过程中存在医疗过失行为，过失行为与高军的癌细胞转移、肿瘤复发、病情加重危及生命存在一定的因果关系，过失行为参与度为次要责任，因此，认定东丰县医院承担40%赔偿比例符合实际，于法有据。
三、关于高军九级伤残赔偿是否应由东丰县医院承担的问题。经鉴定，高军目前评定为九级伤残，因此，东丰县医院应按高军九级残疾承担赔偿责任。
四、关于10000元精神损害抚慰金是否适当的问题。本案系侵权责任纠纷，因东丰县医院误诊，致高军致残，给其本人及家人带来一定伤害，加之存在后续治疗问题，因此，支持高军关于保护其精神损害抚慰金的请求，结合实际，酌定保护10000元精神损害抚慰金。
五、关于高军的残疾赔偿金计算数额的问题。本院公布的2016年度人身损害赔偿执行标准中对2015年吉林省城镇居民人均可支配收入为24009.86元，不是高军主张的24900元，应按24009.86元计算。
六、关于司法鉴定费如何负担问题。本次委托对高军相关事项作出了司法鉴定意见，产生了鉴定费用11530元，东丰县医院根据司法鉴定意见承担40%赔偿责任，确定东丰县医院以40%的比例负担司法鉴定费用正确，即东丰县医院负担4612元，其余6918元由高军负担。
综上所述，高军的部分再审请求成立，应予支持，东丰县医院的再审请求不成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，判决如下：
一、撤销吉林省辽源市中级人民法院（2017）吉04民终501号民事判决和吉林省东丰县人民法院（2017）吉0421民初70号民事判决；
二、东丰县医院于本判决生效后三日内赔偿高军医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金等各项损失110697.21元；
三、东丰县医院于本判决生效后三日内赔偿高军后续治疗费和营养费共计440000元；
四、驳回高军其他诉讼请求。
一审案件受理费11940.8元，由高军负担4776.8元，由东丰县医院负担7164元。二审案件受理费5970元，由东丰县医院负担。鉴定费11530元，由东丰县医院负担4612元，由高军负担6918元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 忠
审 判 员 高 光
代理审判员 周 婧
二〇一八年四月二十三日
书 记 员 刘晓鸣