广东省阳春市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）阳春法刑初字第313号
公诉机关广东省阳春市人民检察院。
被告人赵某某，外号“牌九”，男，1985年9月22日出生于广东省廉江市，汉族，小学文化，待业。因本案于2014年2月10日被阳江市公安边防支队抓获，同月11日被阳江市公安局江城分局刑事拘留，同年3月14日经阳江市江城区人民检察院批准，被阳江市公安局江城分局执行逮捕。现羁押于阳江市看守所。
辩护人林留样，广东言必行律师事务所律师。
被告人李某，男，1983年6月15日出生于广东省廉江市，汉族，初中文化，司机。因本案于2014年2月10日被阳江市公安边防支队抓获，同月11日被阳江市公安局江城分局刑事拘留，同年3月14�经阳江市江城区人民检察院批准，被阳江市公安局江城分局执行逮捕。现羁押于阳江市看守所。
辩护人吴伟权，广东言必行律师事务所律师。
阳春市人民检察院以春检诉刑诉（2014）285号起诉书指控被告人赵某某、李某犯非法经营罪，于2014年8月25日向本院提起公诉。本院于同月26日立案，依法组成合议庭，于同年9月9日公开开庭审理了本案。阳春市人民检察院指派检察员黄国栋出庭支持公诉，被告人赵某某、李某，辩护人林留样、吴伟权到庭参加了诉讼。现已审理终结。
阳春市人民检察院指控：被告人李某、赵某某从2013年11月份开始在明知是烟草制品又无烟草专卖品准运证的情况下，为赚取劳务费，仍接受“二仔”（身份未明，另案处理）委托，十多次按约定接车地点提供运输服务。2014年2月9日晚，“二仔”按预约在廉江市青平镇将其中一辆装载有烟草制品，�牌为粤BA12**的福田牌小客车交给赵某某、李某轮流驾驶，开往广州市，在经过阳春市河口镇桥头路段时被公安机关设卡截查，查获车内“好日子（专供出口）”、“BOHEM”等六个品牌型号的香烟4347条，“二仔”等人的其他车辆则逃脱。经鉴定，该批被查获的香烟均为真品卷烟，估价总值504233.2元（涉案条码卷烟不在国家局现行卷烟价格目录内）。对指控的事实公诉机关向法庭提供了相关的证据予以证实。指控认为被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成非法经营罪，鉴于被告人在共同犯罪中起次要作用，是从犯，建议本院从轻或减轻处罚。
被告人赵某某辩称：我不知道车里装载的是烟草，我就是接了这一次车，没有接十多次车提供运输服务。
辩护人林留样的辩护意见：本案主体方面证据不足，违反先处理主犯后处理共犯逻辑；赵某某没有侵犯非法经营罪的客体，不符合犯罪的客观要件；赵某某当时在座位上睡觉且无驾驶证，又不知道货物是香烟，其身份应定为非运输者，不符合非法经营罪的主体要件；阳江市公安局江城分局不具有本案的侦查管辖权等，请法院判决宣告被告人赵某某无罪。
被告人李某辩称：驾驶车辆时我虽然知道是香烟，但不知道是非法经营，本案对所扣押的香烟估价过高。
辩护人吴伟权的辩护意见：阳江市公安局江城分局无权管辖本案，侦查违反法定程序；本案主犯未追究，先起诉从犯，先后颠倒错上加错；被告人李某不是经营烟草制品的主体，不构成非法经营罪共犯；被告人李某帮“二仔”开车属代驾行为，并非运输，法律并无规定该行为入罪，请法院判决宣告被告人李某无罪。
经审理查明，被告人李某、赵某某从2013年11月份开始在明知是烟草制品又无烟草专卖品准运证的情况下，为赚取劳务费，仍接受“二仔”（身份未明，另案处理）委托，多次按约定地点接车，提供运输服务。2014年2月9日晚上，“二仔”打电话给李某，告诉李某在第二天凌晨有运输香烟的车队经过湛江市，要求李某在325国道原廉江市青平镇收费站前的加油站接车。李某随后联系赵某某到附近等候。同月10日凌晨4时许，“二仔”带领一支由四辆车组成运输香烟的车队从广西开往广州市，其中“二仔”坐在一辆小轿车带路望风，如果发现有查车等情况则使用对讲机或手机通知跟随在后面两辆装满香烟的福田牌小客车及一辆尾随车逃避。该车队开到廉江市青平镇后，“二仔”按预约地点将其中一辆套牌为粤BA12**的福田牌小客车交给赵某某、李某轮流驾驶。随后赵某某、李某驾车跟随车队开往广州市，途经阳春市河口镇桥头路段时被公安机关设卡截查，查获�内“好日子”（合、贺）1497条，“玉溪”（限量版）600条，“玉溪”（英文）1250条，“云烟”（硬）500条，“云烟”（软）450条，“BOHEM”150条，共4347条。“二仔”等人的其他车辆则逃脱。经鉴定，该批被查获的香烟均为真品卷烟，估价总值504233.2元（涉案条码卷烟不在国家局现行卷烟价格目录内）。
另查明，被告人李某、赵某某多次按约定地点接车，提供运输服务，各赚取劳务费约9000元。
认定上述事实有公诉机关提供并经庭审举证、质证的下列证据予以证实，本院予以确认。
1、受案登记表、立案决定书：证实公安机关受案、立案的经过。
2、被告人李某的供述与辩解：2013年11月，“二仔”找人开车无证运输香烟，我知道有一定风险，为赚每趟600至750元工资我还是同意他的请求，与赵某某一起开车，至今我们一共走了13趟，我赚了约9750元。2014年2月9日19时许，“二仔”打电话给我说在10日凌晨有运烟的车过来，叫我在10日凌晨2时许在325国道原廉江市青平镇收费站前的加油站接车，同时叫我联系赵某某。我就在10日凌晨到加油站等“二仔”。约3时左右，“二仔”驾驶一辆小车过来与我一起等运烟的车过来。4时左右，由一辆“皇冠”小车带路，尾随几辆“福田”牌小客车经过加油站，其中车牌为粤BA12**（套牌）的司机停车下来，“二仔”说就是这辆车，我就上车开车走了。我开了一会，接上赵某某，然后上高速开往广州。我们途径阳西、江城、阳春，我们4台车，皇冠开路，二台福田小客车，一台尾车，行至阳春河口时被公安人员截停。我只知道烟是从广西上来的，之前路线不清楚，我只负责在廉江接车，走过广州、深圳等地，平时听“二仔”指挥，车上装有对讲机、短号手机等，以车队方式运输，前有开路车后有尾随车，中间才是运输车，有情况他们会通知我们逃避。
3、被告人赵某某的供述与辩解：2014年2月10日凌晨3时许，李某打电话给我叫我去开车，让我到青平镇原325国道原收费站路边等他。凌晨4时左右李某驾驶一辆福田牌小客车来到，我上车坐在副驾驶室，看到车上装满了一车纸皮箱装的货，印有香烟字样，一张纸写着香烟的品牌和数量等。我们驾的车跟着一部皇冠小轿车往广州方向走，直到早上7时许我们的车被边防官兵截停。“二仔”平时是联系李某的，李某再联系我，我和李某从2013年12月份开始帮“二仔”运香烟到广州，总共运了20次左右。广州那边接车的人会打电话给最先到达广州的车辆人员，车辆人员就按他们的要求安排车开到不同的地方，我们就将装有香烟的车给接车的人，我们吃完饭后接车的人又会将卸了货的车给回我们，我们就开回湛江。我见过几个不同�车的人，他们手机号码也是经常更换的。我听说香烟是一个叫“哑骨二”的广西人的。2013年6月份至11月份我跟“二仔”的带路车观察前方是否塞车、查车的。我们运烟没有相关手续，也是想赚点生活费的，我帮“二仔”工作共约赚了10000多元。
4、检查笔录、证据保全清单、指认照片：证实公安机关于2014年2月10日早上7时许对涉案福田小型客车进行检查，发现车上装有香烟一批，并对涉案物品（含手机5部、小型客车一辆、好日子等6个品牌香烟4347条）进行扣押。李某对涉案的车辆、香烟进行了指认。
5、估价证明：经广东省烟草专卖局于2014年2月18日估算，涉案的4347条香烟总价值504233.2元，该条码卷烟不在国家局现行卷烟价格目录内。
6、检验报告：证实涉案香烟经送样本检验均为真品卷烟。
7、抓获经过：证实阳江市公安边防支队于2014年2月10日7时许在阳春市河口镇桥头路段抓获李某、赵某某。
8、户籍证明：证实赵某某出生于1985年9月22日，李某出生于1983年6月15日。
9、通话记录：证实本案有关人员的的通话情况。
关于被告人赵某某辩解不知道运的是烟草，只运一次；被告人李某辩解不知道是非法经营，估价过高等。经查，在侦查期间被告人李某、赵某某曾多次供述知道运载的是烟草，并知道是无证运输，有风险，曾多次运输，每次每人赚取工钱600至700多元不等，两被告人的供述相互印证，足以认定，扣押的烟草价值经广东省烟草专卖局估算符合法律规定，因此，两被告人在庭上的辩解理据不足，本院不予采纳。
辩护人林留样、吴伟权提出的辩护意见要点基本相同，认为本案被告人犯罪的主、客体不符，被告人的行为属代驾，并非运输；主犯未明先断从犯不合逻辑；江城分局无管辖权等。经查，非法经营罪，是我国《�法》第二百二十五条规定，是指未经许可经营专营、专卖物品或其他限制买卖的物品，买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可或者批准文件，以及从事其他非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重的行为。本罪侵犯的客体是国家限制买卖物品和经营许可的市场管理制度。客观方面的表现有以下几方面：1、未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或其他限制买卖的物品。2、买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可或者批准文件。3、未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货或保险业务。4、其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。本罪的主体是一般主体，即一切达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力的自然人，只要实施了上述非法经营行为，情节严重即可构成。本罪主�方面由故意构成。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条规定：“明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。”本案被告人李某、赵某某明知他人实施本解释第一条所列犯罪，仍为其驾驶车辆，无准运证运输烟草，符合本条规定的提供运输便利条件，应当按照共犯追究刑事责任。“主犯未明先断从犯”之说，本案主犯身份虽未查明，但其非法经营烟草的基本事实清楚，按现有证据，先处理到案从犯并无违反法律规定。本案被告人驾驶的车辆从广西出发途经湛江、阳江等多个地区，车辆在阳江市范围内被截查后，阳江市公安局依规指定江城公安分局管辖并无不当。辩护人的辩护意见理据不足，本院不予采纳。
本院认为，被告人赵某某、李某无视国家法律，明知他人违法经营烟草专卖品，为获取劳务费用，仍为其提供运输便利条件，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，依法应予惩处。鉴于被告人赵某某、李某在共同犯罪中只是为其驾驶车辆，帮助运输烟草，起次要作用，是从犯，依法可减轻处罚。公诉机关指控被告人赵某某、李某犯非法经营罪的基本事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，第二十七条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款，第六条的规定，判决如下：
一、被告人赵某某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金20000元，罚金限在本判决发生法律效力后一个月内交纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月10日起至2017年2月9日止。）
二、被告人李某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金20000元，罚金限在本判决发生法律效力后一个月内交纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月10日起至2017年2月9日止。）
三、扣押的作案工具、烟草等，由扣押机关依法处置。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向阳江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份。
审判长 林 向 东
审判员 龙 旋
审判员 严 成 郁
二〇一四年十月十五日
书记员 �晓羚