广东省深圳市中级人民法院	民 事 判 决 书	（2018）粤03民终2983号	上诉人（原审原告）：殷业文，男。	委托诉讼代理人：陈贵琼，广东鹏浩律师事务所律师。	上诉人（原审被告）：深圳市彩泳包装有限公司，住所地：深圳市宝安区沙井步涌工业区C区29栋，统一社会信用代码：91440300733070815T。	法定代表人：蒋海，总经理。	委托诉讼代理人：温东林，广东鼎方律师事务所律师。	上诉人殷业文与上诉人深圳市彩泳包装有限公司劳动合同纠纷一案，双方均不服广东省深圳市宝安区人民法院(2017)粤0306民初26968号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年2月5日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。	经二审审理查明，根据殷业文提供的经深圳市彩泳包装有限公司认可的“保安值班一览表”，殷业文2015年7月至2017年7月间法定节假日上班天数为18天。一审查明的其余事实正确，本院予以确认。	本院认为，上诉人殷业文与上诉人深圳市彩泳包装有限公司的劳动合同关系合法有效，双方的权利、义务受劳动法的保护和约束。	关于殷业文2015年6月1日至2017年5月31日的平时和休息日加班费差额问题。殷业文主张2015年6月1日至2017年5月31日期间每天上班12小时，一审扣除每天一小时的用餐时间不当。深圳市彩泳包装有限公司则主张殷业文每天工作10小时。经审查，双方对一审计算加班费的工资基数无异议；殷业文月薪3800元（深圳市同期最低工资+加班工资），每月出勤24天，其中休息日出勤2天。结合殷业文工作岗位性质，一审酌情扣除每天吃饭时间1小时并无不当。根据殷业文的工资标准，按每天工作11小时核算，殷业文2015年6月1日至2017年5月31日期间的月工资并未低于当地最低工资2030元/月，一审认定深圳市彩泳包装有限公司已足额支付殷业文该期间的平时和休息日加班工资并无不当。殷业文以不应扣除一小时用餐时间为由上诉主ＸＸ时和休息日加班工资差额理由不成立，本院不予支持。	关于殷业文2015年7月至2017年7月的法定节假日工资差额问题。经审查，根据殷业文提供的经深圳市彩泳包装有限公司认可的“保安值班一览表”，殷业文2015年7月至2017年7月间法定节假日上班天数为18天，一审核定殷业文该期间的法定节假日加班天数为15天有误，本院予以纠正。根据双方认定的基本工资2030元/月的标准，经核算，深圳市彩泳包装有限公司应支付殷业文该期间法定节假日加班工资5040元【2030元÷21.75天×18天×300%】，扣除该期间已发放的法定节假日加班工资2448元{3800元-【2030元+2030元÷21.75天÷8小时×22天×3小时×150%+2030元÷21.75天÷8小时×2天×11小时×200%】×24个月}后；深圳市彩泳包装有限公司尚应支付加班工资差额2592元。一审对法定节假日加班工资差额的认定有误，本院予以纠正。殷业文上诉主张中超出的部分，本院不予支持。	关于未签订劳动合同的双倍工资差额。深圳市彩泳包装有限公司与殷业文签订的劳动合同于2016年9月4日到期后，未依法续签，仍继续用工，一审认定深圳市彩泳包装有限公司应自2016年10月5日起支付未签订劳动合同的双倍工资差额至2017年7月24日合符法律规定，本院予以支持。深圳市彩泳包装有限公司以以前签订过劳动合同为由上诉主张不支付未签订劳动合同的双倍工资差额理由不成立，本院不予支持。对于未签订劳动合同的双倍工资差额的数额。根据殷业文的工资标准，未签劳动合同双倍工资差额为37700元【3800元×8个月+（2592元÷24个月）×8个月+3800元÷31天×（27天+24天）+（2592元÷24个月÷30天）×（27天+24天）】。一审认定的未签订劳动合同的双倍工资差额有误，本院予以纠正。殷业文上诉主张中超出的部分本院不予支持。	关于2015年、2016年未休年休假工资差额。殷业文2013年9月1日入职，一审认定殷业文2015年、2016年应享受带薪年休假天数各为5天并无不当。深圳市彩泳包装有限公司在一审庭审中确认未安排殷业文休该期间年休假，一审认定深圳市彩泳包装有限公司应发放殷业文该期间的未休年休假工资1866.67元【2030元+21.75天×10天×200%】认定正确。根据相关规定，年休假可跨一个年度安排，殷业文2015年的年休假待遇并未超过申诉时效，深圳市彩泳包装有限公司以2015年的年休假待遇已超过申诉时效为由上诉主张予以改判理由不成立，本院不予支持。	关于律师费。殷业文的部分上诉请求已得到支持，根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，深圳市彩泳包装有限公司应支付殷业文律师费为3568元。深圳市彩泳包装有限公司上诉主张不支付殷业文律师费本院不予支持。殷业文上诉主张中超出的部分本院也不予支持。	综上所述，上诉人深圳市彩泳包装有限公司的上诉请求不成立。上诉人殷业文的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第二款，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：	一、维持广东省深圳市宝安区人民法院(2017)粤0306民初26968号民事判决第一项、第六项；	二、撤销广东省深圳市宝安区人民法院(2017)粤0306民初26968号民事判决第五项；	三、变更广东省深圳市宝安区人民法院(2017)粤0306民初26968号民事判决第二项为：上诉人深圳市彩泳包装有限公司应于本判决生效之日起五日内向上诉人殷业文支付2015年7月至2017年7月法定节假日工资差额人民币2592元；	四、变更广东省深圳市宝安区人民法院(2017)粤0306民初26968号民事判决第三项为：上诉人深圳市彩泳包装有限公司应于本判决生效之日起五日内向上诉人殷业文支付未签劳动合同双倍工资差额人民币37700元；	五、变更广东省深圳市宝安区人民法院(2017)粤0306民初26968号民事判决第四项为：上诉人深圳市彩泳包装有限公司应于本判决生效之日起五日内向上诉人殷业文支付律师费人民币3568元；	六驳回上诉人殷业文的其他上诉请求;	七、驳回上诉人深圳市彩泳包装有限公司上诉请求。	如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。	本案一、二审案件受理费共人民币15元，由上诉人深圳市彩泳包装有限公司承担10元，由上诉人殷业文承担5元。	本判决为终审判决。	审判长 丁    婷	审判员 何  万  阳	审判员 罗    巧		二〇一八年四月十八日	书记员 陈晓璇（兼）	附相关法条：	《中华人民共和国劳动合同法》	第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。	已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。	用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。	第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。	用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。	《职工带薪年休假条例》	第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。	国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。	第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。	年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。	单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。	《企业职工带薪年休假实施办法》	第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。	前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。	职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工。日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。	《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》	第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。	《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》	第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。	没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。	《中华人民共和国民事诉讼法》	第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：	（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；	（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；	（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；	（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。	原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。