辽宁省沈阳市大东区人民法院民 事 判 决 书（2017）辽0104民初6787号原告：沈阳侯丽萍医院有限公司。被告：张建永。第三人：王清举。原告沈阳侯丽萍医院有限公司与被告张建永、第三人王清举损害公司利益责任纠纷一案，本院于2017年7月11日立案后，依法由审判员肖立忠担任审判长并主审，与审判员郑友杰、冯添组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人徐志国、被告张建永、第三人王清举到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告张建永返还股东实缴公司的出资款200万元,并赔偿利息损失5万元(截止到2017年7月10日的损失,全部损失计算至被告实际给付之日)2.诉讼费由被告承担。事实和理由：原告系由第三人王清举、被告张建永于2017年1月19日发起设立的有限责任公司。2016年12月15日,王清举、张建永签订《投资入股协议书》。协议约定:张建永将其沈阳大东益民医院由非营利医疗机构变更(或新设)为营利性医疗机构后,由王清举以现金出资,张建永以沈阳大东益民医院实物资产出资,共同设立沈阳侯丽萍医院有限公司,计划总投资700万元。公司设立后,第三人王清举按照《投资入股协议书》和《公司章程》的约定,于2017年1月23日先期履行了200万元的出资义务。因原告当时还未开设单位账户,所以王清举将200万元交付给被告(即原告公司的法定代表人),被告与当日向王清举出具了公司收到出资款的收条。原告开设单位账户后,被告未向原告转交公司股东王清举的出资款。经原告多次要求被告将该出资款转至原告账户,但被告未予以交付该出资款。原告认为,被告作为原告公司的法定代表人,其收取第三人王清举出资款的行为属于代表原告公司收款的职务行为。该款项自第三人交付被告时已成为原告所有的公司财产,被告负有将股东出资款交付给原告公司的法定义务。被告不履行该义务的行为,侵害了原告的财产所有权。原告依据《中华人民共和国侵权责任法》、《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定诉至法院,请人民法院依法支持原告的诉求。被告张建永辩称：我将沈阳大东益民医院的股份转卖给王清举一部分，即王清举投资215万元购买了益民医院51%的股份，转让后张建永占沈阳大东益民医院资产的49%，有投资、入股证明。王清举将200万元直接汇入张建永个人账户，说明是购买张建永拥有的沈阳大东益民医院部分资产。如果是投资款应该汇到沈阳大东益民医院的账户，该医院有对公账户，且一直在正常运行。王清举应付款为215万元，由于沈阳大东益民医院正常经营用钱，汇入医院账户15万元，因此王清举实际给张建永200万元。经沈阳市大东区卫生和计划生育局批复，沈阳大东益民医院更名为现在的沈阳侯丽萍医院有限公司，经营性质由非营利性医疗机构变更为营利性医疗机构，其他注册事项不变。而在更名之前我与王清举就合作了。第三人述称：对原告的诉讼请求和事实理由均无异议。原告诉请的200万元是我对原告的投资款，张建永理应返还给原告并赔偿经济损失。一、在原告银行账户尚未批准设立之前，为了保证我足额出资，张建永要求我先将200万元投资款转入他个人账户，由他代表原告出具收到我投资款的收条，承诺待原告账户设立后将此款全额转入原告账户。原告账户设立后，我多次催促其将此款转入，张建永至今未转。二、我与张建永签订的《投资、入股协议书》合作方式第一条即明确约定我的投资主体为“营利性医疗机构”。非营利性医疗机构与营利性医疗机构是完全不同的法律主体。原告是完全依照工商注册的法定程序和公司法相关规定新设的有限公司，章程规定我以货币出资，张建永以实物出资，共同设立。三、张建永长期占用我对原告的投资款拒不返还，给医院经营造成极大困难，职工四个月工资未发，医院用房不能如期缴纳房租，几乎陷入绝境，损失难以估计。恳请法院依法判令张建永返还该笔投资款并赔偿经济损失。原告围绕诉讼请求依法提交了收条、银行交易明细、开户许可证、投资入股协议书、沈阳侯丽萍医院有限公司章程、审计报告、清算报告等证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年12月15日，被告张建永（甲方）与第三人王清举（乙方）签订《投资、入股协议书》，双方在该协议书第一部分“医院基本情况”中确认了大东区益民医院（以下简称“益民医院”）是在大东区卫生局注册的为民营非营利性医院，个人投资民办非企业法人单位，投资人为张建永个人，全资拥有。该医院位于大东区吉祥二路46号，医院使用房屋性质为租赁。张建永在协议第三部分“甲方承诺”中承诺益民医院为其独资，证照真实有效、无债权债务纠纷、无医疗事故责任纠纷、无劳动关系纠纷；王清举正式接管医院前发生的所有债务、欠款、欠费、人员工资等所有费用均由张建永承担等情况。双方在协议书第二部分“合作方式”中约定：1、张建永负责将沈阳大东益民医院由非营利医疗机构变更（或新设）为营利性医疗机构。3、王清举出资215万元持有该机构51%股份及按持股比例拥有医院资产的所有权（不受变更或新设之影响）。5、该机构后续经营与管理按照“大专科、小综合”思路进行，即以“侯丽萍”、“侯氏疗法”治疗风湿病为主。张建永同意将该机构纳入以侯丽萍教授为核心的连锁医院体系，承诺积极配合包括且不限于医院变更名称、经营性质、专科类别等工作。双方在协议书第四部分“付款（出资）方式”中约定：1、本协议签署之日起3日内，王清举出资人民币1500000元（大写：壹佰伍拾万元）至张建永账号：6212263301021649131；户名：张建永；开户行：中国工商银行沈阳吉祥支行。2、医院由非营利医疗机构变更（或新设）为营利性医疗机构且相关人员变更为乙方指定人员完成后，3日内将其余付款项支付给张建永。如变更过程中，工商、税务、卫生等管理部门有规定的出资路径或者需要验资，张建永出资将按照相关规定执行。协议签订后，王清举按协议约定向张建永的账户转账184万元，其中2016年12月16日转款100万元、2016年12月21日转款34万元、2017年1月23日转款50万元，加上协议签订前张建永尚欠王清举的16万元，张建永于2017年1月23日向王清举出具收条，内容为“今沈阳大东益民医院（侯丽萍医院有限公司）收到王清举出资款贰佰万元（200万元）人民币”。另查明，2017年1月12日，王清举与张建永召开沈阳侯丽萍医院有限公司股东会，并作出《股东会决议》，其中《股东会决议》内容为：1、成立沈阳侯丽萍医院有限公司。2、公司住所设在沈阳市大东区吉祥二路46号。3、注册资本人民币200万元，其中王清举出资102万元，张建永出资98万元（公司章程中列明为实物出资），分别占公司资本总额的51%、49%。4、选举王清举为执行董事，选举张建永为经理（法定代表人），选举陈子昂为监事，任期三年。5、制定通过了本公司章程。2017年1月17日，沈阳市大东区卫生和计划生育局下发“关于沈阳大东益民医院变更注册事项的批复”，其主要内容为：名称由沈阳大东益民医院变更为沈阳侯丽萍医院有限公司，所有制由民营变更为有限公司，经营性质由非营利性医疗机构变更为营利性医疗机构，其它注册事项不变。2017年1月19日，原告沈阳侯丽萍医院经批准正式成立。2017年2月10日，沈阳侯丽萍医院经审核，获准开立基本存款账户。2017年4月12日，在被告和第三人的参与下，辽宁华之盛会计师事务所出具《清算审计报告》，审计了沈阳大东益民医院清算委员会委托审计的《清算资产负债表》、《清算财产分配表》、《清算损益表》等，同时确认上述会计报表系按照《民间非营利组织会计制度》的有关规定作出的。其中益民医院编制的《清算财产分配表》中明确记载：截至2017年4月10日，张建永占益民医院的股份份额为100%。而益民医院编制的《清算货币资金明细表》中记载，截止2017年4月10日，益民医院清算结束日账面金额中现金492055.97元—偿还张建永出资款30万元，余额分配给张建永；银行存款130.87元—分配给张建永。益民医院编制的《清算净资产明细表》中记载：截至2017年4月10日，益民医院的投资者只有张建永，占投资比例为100%。2017年7月10日，原告公司监事陈子昂根据公司股东王清举的申请代表公司，委托辽宁安行律师事务所律师徐志国作为本案原告的诉讼代理人对被告张建永提起诉讼。本院认为，本案争议焦点为：1.第三人王清举出资的200万元是用于购买益民医院的股份还是投资设立沈阳侯丽萍医院有限公司的出资款；2.原告请求被告返还200万元出资款及赔偿利息损失，是否具有事实和法律依据。关于第三人王清举投入200万元出资目的的问题。本案中，各方当事人对第三人王清举向被告张建永转账200万元款项数额均无异议，但对该款项的出资目的有异议：原告与第三人王清举均主张该200万元系王清举对原告公司的出资款；而被告张建永抗辩该款项系王清举购买益民医院股份的出资，同时辩称原告公司系由益民医院变更而来。本院认为，该200万元系用于设立原告公司的出资款。理由如下：一、张建永抗辩该200万元系王清举购买益民医院股份的出资不成立。根据《中华人民共和国公司法》（以下简称“公司法”）第三十二条第三款规定：“公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。”第三十四条规定：“股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。”本案中，截至2017年4月10日，益民医院编制的《清算财产分配表》、《清算货币资金明细表》、《清算净资产明细表》均记载：益民医院的投资者只有张建永，占投资比例为100%，该医院财产清算的收益人也只有张建永。即从益民医院的股东情况和收益分配来看，王清举既非益民医院股东，也未参与该医院的收益分配。二、张建永抗辩原告公司系由益民医院变更而来不成立。1、原告公司的工商档案中显示，原告公司为新设机构，而非其他单位变更而来。2、原告公司与益民医院同时存续：原告公司成立时间为2017年1月19日，而益民医院直至2017年4月10日委托审计时尚且存续，即在2017年1月19日至2017年4月10日期间，原告公司与益民医院是同时存在的。三、关于沈阳市大东区卫生和计划生育局下发“关于沈阳大东益民医院变更注册事项的批复”如何定性的问题，该批复只是行业管理的报批行为，与原告设立无关联性。即在本案中，从原告公司与益民医院同时存续的情况来看，虽取得了行业主管部门的批复，但被告与第三人选择的是新设的方式成立了原告公司，而并未选择由益民医院变更为原告公司。四、王清举出资的目标是营利性医院。王清举与张建永在协议书“合作方式”中约定“张建永负责将沈阳大东益民医院由非营利医疗机构变更（或新设）为营利性医疗机构。王清举出资215万元持有该机构51%股份及按持股比例拥有医院资产的所有权（不受变更或新设之影响）”。即王清举出资持股的前提是变更或新设营利性医疗机构，两种方式任择其一。本案中，2017年1月19日原告公司经批准正式成立，王清举占51%股份，张建永占49%股份；而2017年4月10日，益民医院委托审计的会计报表还是按照《民间非营利组织会计制度》的有关规定作出的，即原告公司设立后三个月，益民医院的性质还是非营利组织，显然与王清举的出资意向不符；由此可见，原告公司的成立，系由王清举与张建永用实际行动选择了“新设”这种合作方式。综上所述，本院认为，王清举与张建永签订《投资、入股协议书》的目的是投资营利性医疗机构，故王清举转账给张建永的200万元系为新设营利性医疗机构而进行的出资，即是对原告公司的出资。故对被告张建永的抗辩意见，本院不予采信。关于原告请求被告返还200万元及赔偿利息损失的问题，根据《公司法》第一百四十八条第一款第一项、第二项规定：“董事、高级管理人员不得有下列行为：董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。（一）挪用公司资金；（二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储”。第一百四十九条规定：“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任”。本案中，张建永作为原告公司的法定代表人兼股东，收到其他股东的出资款拒不返还的行为，已经侵害了原告的合法权益，故对原告的诉讼请求本院予以支持，被告张建永应返还原告200万元出资款，并赔偿利息损失，本院酌定从被告收到王清举最后一笔出资款的次日起计算，即以200万元本金为基数，从2017年1月24日起至本金全部还清之日止，按中国人民银行同期同类基准贷款利率计算。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第三十二条第三款、第三十四条，第一百四十八条第一款第一项、第二项，第一百四十九条，第一百五十一条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》第二十三条第一款，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告张建永于本判决生效之日起十日内返还原告沈阳侯丽萍医院有限公司股东出资款200万元；二、被告张建永于本判决生效之日起十日内赔偿原告沈阳侯丽萍医院有限公司股东出资款利息损失（以200万元本金为基数，从2017年1月24日起至本金全部还清之日止，按中国人民银行同期同类基准贷款利率计算）；三、驳回原、被告其它诉讼请求。案件受理费23200元，保全费5000元，由被告张建永负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后7日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审判长  肖立忠审判员  郑友杰审判员  冯 添二〇一七年十一月十七日书记员  王晓思