贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔26民终1082号
上诉人（原审原告）贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司。住所地：凯里市环城西路***号。
法定代表人闫小利，总经理。
委托代理人（特别授权）梁恩岳，男，1975年9月14日出生，侗族，贵州贵阳市人，贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司职工，住贵阳市云岩区。
被上诉人（原审被告）潘树武，男，苗族，1957年8月17日出生，原系贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司职工，住贵州省凯里市。
上诉人贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司（以下简称：恒昊黔东南分公司）因劳动争议纠纷一案，不服凯里市人民法院（2015）凯民初字第2888号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：原告恒昊黔东南分公司系贵州恒昊投资有限公司2009年1月16日成立的企业非法人机构，经营范围有：非金融性投资，化肥、液氨开发生产销售等。2002年，贵州省凯里化肥厂停产后将全厂的场地、生产设备及厂房出租给贵州全江化工投资有限公司。2004年6月，黔东南州全江化工投资有限责任公司成立。2006年7月，被告潘树武进入黔东南州全江化工投资有限责任公司工作。2009年1月原告恒昊黔东南分公司成立后，被告潘树武被安排转入贵州恒昊投资有限公司工作，双方于2012年1月1日签订了一份为期一年的《员工聘用合同》。2013年8月原告恒昊黔东南分公司全面停产放假后，被告潘树武回家等待通知复工。2014年12月31日，原告恒昊黔东南分公司以公司经营困难、合同到期为由向被告潘树武送达《终止劳动合同通知》。双方因支付解除劳动关系经济补偿金的标准和发放放假期间生活费问题产生纠纷后，被告潘树武于2015年5月15日向黔东南州劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求为：“一、被申请人向申请人支付解除劳动合同的经济补偿金18900元（2100元／月×9个月）；二、裁决被申请人向申请人支付放假期间生活费24500元（即：1250×70%×28个月）。”黔东南州劳动人事争议仲裁委员会立案受理后，于2015年7月7日作出黔东南州劳人仲案字（2015）第236号《仲裁裁决书》，裁决：“一、被申请人在本裁决书生效之日起十五日内向申请人支付终止劳动关系的8.5个月经济补偿金（2006年7月至2014年12月31日期间）17850.00元；二、被申请人在本裁决书生效之日起十五日内向申请人支付2013年8月至2014年12月期间放假生活费7072.00。”仲裁裁决书送达双方当事人后，原告恒昊黔东南分公司不服仲裁结果，于2015年11月9日提起诉讼。庭审中，因原、被告均不接受调解，故未主持双方当事人进行调解。
另查明：贵州恒昊投资有限公司为成立恒昊黔东南分公司，于2008年12月31日与贵州省凯里化肥厂破产清算组签订一份《租赁合同》，租用原贵州省凯里化肥厂的全部场地、生产设备和厂房，合同第四条第（3）项约定：“生产期间，乙方所聘的原贵州省凯里化肥厂员工，在完成生产经营任务的前提下，每月人均收入不低于1300元人民币，并按时发放，如因故停产时间在壹个月以上（含壹个月），除乙方安排工作的员工发工资外，其余聘用员工由乙方按每月320元发生活费，受聘人员参加学习培训期间，由乙方按每人320元／月发给生活费。”
再查明：原告恒昊黔东南分公司在停产放假期间（2013年8月至2014年12月）未向被告发放生活费。
同时查明：2013年7月中旬，原告总经理闫小利在公司调度室主持召开副科级以上中层干部会议上宣布公司停产放假，在放假期间每月向职工发生活费416元，并要求中层干部逐级传达。
原审法院认为：劳动者与用人单位的合法权益均受法律保护。本案原、被告2012年1月1日签订的《员工聘用合同》是在平等自愿的基础上订立的，不仅是双方当事人的真实意思表示，而且不具有法定的无效情形，对其真实性、合法性与有效性，予以确认。鉴于原告对仲裁裁决书认定被告参加工作的时间以及解除劳动关系的事实未持异议，确认被告2006年7月进入黔东南州全江化工投资有限责任公司工作，2009年至2014年期间与原告存在劳动关系，且劳动关系已于2014年12月31日解除。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；……”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；……”虽然原告提出终止劳动合同的理由符合法律规定，但依法应当向被告支付解除劳动合同经济补偿金。对双方争议焦点，作如下评析。
一、关于经济补偿金的计算标准问题
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。”被告原系黔东南州全江化工投资有限责任公司，在与原告恒昊黔东南分公司建立劳动关系时，未获得黔东南州全江化工投资有限责任公司的经济补偿金（一次性安置费），故2009年之前的工龄可作为本案计算经济补偿金的时限。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”劳动部颁发的（1994）481号《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十一条规定：“本办法中经济补偿金的工资计算标准是指企业正常生产情况下劳动者解除合同前十二个月的月平均工资。……”从原告停产和职工放假的情况来看，2013年8月前的生产可视为正常生产，经济补偿金应以2012年8月至2013年7月职工应得工资的平均数为计算标准。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。……”因原告提交的工资表载明的是实发工资，不是劳动者应得工资，且未得到被告认可，故不予采信。原告作为用人单位持有职工每月领取工资的表册是事实，因其未能举证证明停产前12个月被告应得工资的具体数额，依法应当承担相应的不利法律后果。被告以补偿金2100元／月为标准，并无不当，具体数额为2100元／月×8.5个月=17850元。
二、关于停产放假期间的生活费问题
2014年12月31日前，原、被告未解除劳动关系，被告仍是原告的职工。原告作为用人单位有发放职工基本生活费的义务。从原告总经理闫小利在停产放假前副科级中层干部会议上宣布的决议和租赁合同第四条第（3）项约定的内容来看，足以说明原告应当在放假期间发放职工基本生活费。根据最低工资标准和企业职工基本生活费的调整，原告应当支付被告2013年8月至2014年12月的基本生活费即7072元（416元×17个月）。
综上所述，原告的诉请有悖于法律规定，理由不能成立，依法不予支持。被告的辩解意见既与庭审查明的事实相符，也于法于约有据，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四十四条、四十六条、第四十七条第一款与第三款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、第二十七条，参照劳动部颁发的（1994）481号《违反和解除劳动合同有经济补偿办法》第十一条之规定，判决：一、驳回原告贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司的诉讼请求；二、原告贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司在本判决生效之日起五日内一次性支付被告潘树武解除／终止劳动合同关系经济补偿金17850元；三、原告贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司在本判决生效之日起五日内一次性支付被告潘树武在停产放假期间的基本生活费7072元。案件受理费10元，减半收取5元，由原告贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司负担。
一审判决后，贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司不服，向本院提起上诉，请求判决：上诉人不予支付经济补偿金17850元及不予支付放假期间生活费7072元，并提出如下上诉理由：1、经济补偿金必须以最后12个月平均工资具体数额计算，一审在审理时仅根据被上诉人的单方陈述确定工作年限及工资标准，未查明被上诉人的最后12个月平均工资具体数额，事实认定错误，造成经济补偿金数额错误。2、一审判决支付生活费在劳动合同法中没有法律依据，生活费不是劳动争议的范围，也不是基于劳动合同的约定，劳动合同中双方并未约定在未上班期间被上诉人可以获得生活费，所以一审法院仅凭被上诉人的陈述判决上诉人承担被上诉人生活费认定错误。
被上诉人潘树武二审答辩称：上诉人应当支付答辩人经济补偿金17850元和生活费7072元，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
在二审举证期间内，上诉人恒昊黔东南分公司提出如下证据：营业执照复印件及贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司证明一份，拟证明该公司的法定代表人于2014年3月10日由孙向明已变更为闫小利，被上诉人罗仕珍对该份证据不认可，理由是与恒昊黔东南分公司签合同时法定代表人是孙向明。本院认为，潘树武是在2012年1月与恒昊黔东南分公司签订劳动合同，但恒昊黔东南分公司的法定代表人变更是在2014年3月10日，时间上相互吻合并已进行了工商登记。故本院对该证据予以采信。
本院查明事实与一审查明一致。
本院另查明：贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司的法定代表人已于2014年3月10日由孙向明变更为闫小利。
本院认为：一、关于上诉人是否应该向潘树武支付经济补偿金以及计算标准问题。被上诉人潘树武于2006年7月进入恒昊黔东南分公司工作，2012年1月1日与恒昊黔东南分公司签订为期一年的《员工聘用合同》，该合同是双方意思表示真实的体现，本院予以认可。双方劳动关系于2014年12月31日终止。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；……”故恒昊黔东南分公司解除劳动关系应向被上诉人罗仕珍支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”故恒昊黔东南分公司应按8.5个月的工资标准向潘树武支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件以及奖金、津贴和补贴等货币性收入……”。2013年8月，恒昊黔东南分公司全面停产放假，潘树武被通知回家复工，故计算经济补偿金应以2012年8月至2013年7月潘树武应得工资计算其月工资。上诉人称经济补偿金必须以最后12个月平均工资进行计算，但上诉人向法院提交的工资汇总统计表是职工的实发工资而不是应发工资，故上诉人恒昊黔东南分公司的上诉理由不成立。一审法院以被上诉人潘树武提交的平均工资2100元作为计算经济补偿金标准判决上诉人支付被上诉人罗仕珍经济补偿金17850元（2100元／月×8.5个月），符合法律规定，本院予以维持。
二、关于上诉人是否应该向潘树武支付停产放假期间的生活费。2013年8月因恒昊黔东南分公司全面停产，公司员工处于停工状态至2014年12月31日止。根据《关于做好国有企业职工和离退休人员基本生活保障工作的通知》国发（1993）76号第2条的规定，“企业发放工资确有困难时，应发给职工基本生活费……”及《工资支付暂行规定》第十二条：“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资………”之规定，并结合恒昊黔东南分公司总经理闫小利在停产放假前副科级中层干部会议上宣布的决议和租赁合同第四条第（3）项约定的内容来看，一审法院以416元／月标准判决恒昊黔东南分公司支付潘胜军生活费正确。故上诉人认为“一审判决其支付被上诉人生活费无合同约定和法律依据”的上诉理由，本院不予支持。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 王 莉
审判员 杨德丽
审判员 欧阳平
二〇一六年七月四日
书记员 王 涛