青岛市市南区人民法院民 事 判 决 书（2011）南民初字第40419号原告丁某。委托代理人高大欣，山东康桥律师事务所律师。委托代理人常芬，山东康桥律师事务所律师。被告青岛大学医学院附属医院。法定代表人王新生，职务院长。委托代理人肖兴国、陈瑞香，山东瑞康律师事务所律师。原告丁某诉被告青岛大学医学院附属医院医疗损害赔偿纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告、被告之委托代理人到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告丁某诉称，2011年2月18日，原告在被告处进行了静脉曲张手术，术后第二天出现臀部剧痛，第三天小便潴留，双下肢麻木。于2月21日进行了第二次急诊手术，但术后原告双下肢完全截瘫，大小便失禁。原告认为，第二次手术完全是由于被告第一次手术失误造成的，被告医护人员没有尽到必要的观察注意义务并及早采取有效的抢救治疗措施，严重违反治疗护理规范及常规，存在明显过失。请求判令被告：1、返还住院押金42000元；2、赔偿原告护理费188280元、××赔偿金339168元、后续治疗费100000元、被抚养人生活费44491.2元、交通费9332.5元、餐费37065元、××器具费7618元、营养费19500元、邮寄费68元、律师代理费15000元、房租损失228000元、精神损害抚慰金200000元。并承担本案诉讼费、鉴定费。被告青岛大学医学院附属医院辩称，原告的起诉缺乏事实依据，被告的医疗行为并无过错，请求依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明，原告丁某于2011年2月18日在被告青岛大学附属医院进行了静脉曲张手术，术后出现双下肢麻木，活动受限的等情况，于2月21日凌晨进行了第二次手术（腰椎硬模外血肿清除术）。于2011年2月16日至2012年12月22日住院治疗，共计674天。本案在审理过程中，经原告申请，本院委托湖北同济法医学司法鉴定中心对被告的医疗行为是否存在过错，与原告的不良后果之间是否存在因果关系，参与度是多少进行了司法鉴定。鉴定机构认为：1、原告双下肢静脉曲张具有手术指征，被告医院实施双下肢曲张静脉剥脱术的治疗方法合理；2、原告术后第3天发现L2-4水平硬膜外血肿形成，分析与硬膜外麻醉有关。因原告系双下肢手术，被告医院在其凝血功能正常的情况下，选择连续硬膜外麻醉的方式未违反医疗原则。根据被告医院陈述材料记载，其在术中L3/4间隙有反复穿刺置管困难的过程，此时更易引起血管损伤；临床上，对硬膜外麻醉过程中有反复穿刺过程者，为了预防硬膜外血肿，术后低分子肝素的应用最好推迟至术后24小时以后，但本例在术后立即应用，不排除是硬膜外血肿形成的原因。上述因素中，前者可视为术中难以避免的并发症，但后者则与院方对硬膜外麻醉后抗凝药物合理应用的认识不足有关，存在医疗过失，是硬膜外血肿形成的促发因素。故被告青岛大学医学院附属医院在医疗过程中存在一定过失，其与原告的不良后果之间存在部分因果关系，参与度40%。该鉴定花费鉴定费7600元。2013年3月12日，鉴定人出具补充意见，“……因分析医疗过失仅为其术后发生硬膜外血肿的促发因素，故将过失参与度评估在40%左右”。原告丁某对上述鉴定结论不服，于2013年4月1日，申请重新鉴定，鉴定事项为“申请人对被申请人的医疗行为是否存在过错，过错行为与不良后果发生之间是否存在过错关系，过错参与度，重新鉴定”，并于同日申请对原告是否构成伤残、伤残等级、护理依赖度进行鉴定（伤残等级、误工时间、护理人数及护理时间、后续治疗费、××器具费及营养费）。本院依法将上述事项委托本院鉴定中心进行鉴定。2013年12月20日，因原告一直未到鉴定机构办理相关事宜，导致鉴定工作无法进行，通知原告于2013年12月31日前到鉴定机构办理相关事项。我院于2013年12月24日日以EMS的形式向原告代理人邮寄了相关通知，但其代理人拒收，退回。2014年3月14日，原告亲属丁绍敏、代理人高大欣律师、常芬律师一起到我院，约定2013年3月20日14：00原、被告双方共同到法院进行调解，并协商重新鉴定事宜。3月18日，原告代理人以自己住院为由没有到场。2014年4月24日，原、被告双方代理人到本院进行调解，并协商重新鉴定事宜。双方同意重新进行医疗过错司法鉴定，被告提出根据《司法鉴定程序通则》，应当到上一级，即国家级鉴定机构重新进行司法鉴定，但原告不同意，要求自行选择鉴定机构。本院向原告释明，重新委托进行医疗过错鉴定，将与伤残鉴定一同进行，原告应当配合进行。原告代理人表示明白。2014年5月13日，原告向本院提交申请书，要求将上述鉴定委托山东大舜司法鉴定所进行。5月20日，本院依法征询被告对原告主张的鉴定机构的意见。被告提出异议，认为重新鉴定应当依法到上一级鉴定机构（国家级鉴定机构）进行。本院给予双方15天时间共同协商选择鉴定机构，如不能达成一致意见，将依法由法院指定鉴定机构。5月27日，本院向原告邮寄送达了上述通知。2014年7月3日，本院向原告邮寄送达了通知，通知其于2014年7月18日9:00到本院30法庭摇号选择鉴定机构，备选鉴定机构为北京法源司法鉴定所、（上海）司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心、青岛正源司法鉴定所、青岛万方医学司法鉴定所。7月15日，本院收到原告邮寄的异议书，理由为：1、不同意从我院上述备选鉴定机构中选择进行重新鉴定和伤残鉴定的鉴定机构；2、本案鉴定机构选择应当从省司法厅的鉴定机构名单中挑选，或者由原告代劳，从省司法厅的名单中选出20家以上的鉴定机构；3、委托事项不应有“参与度”，而应当是“造成被鉴定人的不良后果的原因”；4、本案具备了开庭审理的条件，“为了节省诉讼成本，早日结案，只是请被告就原告2014年3月14日向贵院出具的《民事诉讼案件答辩书》进行书面答辩，贵院可以就被告对原告《答辩书》的反驳情况和《答辩书》的陈述，进行判决”。庭审中，原告提交青医附院住院押金收据8张，证明原告交纳住院押金42000元，并于2011年2月16日入被告处住院治疗静脉曲张。被告对其真实性没有异议，但认为不能做报销用，出院结账必须收回。这八份证据证明原告医疗费没有进行结算，本案事实是患者住院期间共发生医疗费188142.66元。被告当庭提出反诉，请求判令被告支付所欠医疗费14万余元。原告提交姜海波收条及身份证各一份，证明住院期间2011年2月21日至2012年3月14日姜海波护理原告，原告因此支付46560元护理费。周爱华身份证及收条一份，证明2011年2月21日至2012年12月22日护理原告，原告向其支付护理费80520元。《家政服务合同书》一份，林玉娥身份证复印件及收条一份，证明出院后自2012年12月29日至2014年8月2日护理原告，原告向其支付护理费61200元。被告对该证据的真实性不予认可，认为根据原告提供的证据，原告所支付的护理费远远超过山东省规定的纳税收入标准，如果该费用确实实际交付应该有向政府机关纳税的证明。另外，根据原告提交的《家政服务合同》，合同记载护理人员吃住均在家里，不可能产生餐饮费，并且原告是否需要护理，是否存在护理依赖以及护理期限原告都没有证据证明，根据相关法律规定，护理依赖及护理期限必须有鉴定机构出具专业鉴定意见予以证明，这部分费用缺少鉴定结论作依据不应该支持。原告提交社区证明一份、医保卡、暂住证、户口本复印件各一份，证明原告及其妻子在原告住院前自2008年9月起至今一直居住在龙口市，在城镇居住满一年。并证明夫妻关系。原告××赔偿金应该按照山东省城镇居民标准主张，原告发生医疗纠纷时68岁，28264元乘以12年等于339168元，根据原告的实际伤情致全身瘫痪，按照一级伤残进行主张，被告认为，原告及其妻子暂住证有效期限是2013年12月5日至2016年12月4日，原告入院2011年2月16日，在原告入院之前没有证据证明其在城镇居住满一年，原告及其妻子为了诉讼需要新办理的暂住证。××赔偿金不应该按照城镇标准计算，伤残等级应有相关机构出具的鉴定结论，没有鉴定结论不能按照一级伤残主张。原告提出原告事故发生时，其妻子67周岁，有四个子女，应按照17112元乘以13年除以5人等于44491.2元支持被抚养人生活费。被告认为，支付生活费是在无劳动能力，没有收入来源的情况下支付的，如果医疗保险证属实，原告及其妻子有工资收入，在此情况下不能主张被抚养人生活费。长期在外地久居应当到公安机关办理暂住证，原告没有提交2008年到2011年相关暂住证明，社区在2014年7月20日出具的证明，明显是为了诉讼需要出具证明。户口本显示原告及其妻子都是粮农。即便是原告完善了证据，××赔偿金仍应按照山东省农村相关标准计算。原告表示暂住证有两年有效期，之前的已经过期，所以社区出具证明，应该按照城镇标准进行赔偿。被告认为暂住证已经过期也应该提交。原告提交交通费单据一宗，金额9332.5元，证明产生交通费包括护理人员及其子女探视的交通费。被告认为交通费单据无法确定与本案的关联性，且交通费应当按照法律规定的金额进行赔偿。原告提交餐费发票两张，金额37065元，证明两护理人员与原告在陪护期间的花费。被告对新龙源票据真实性不认可。费用明细上记载，2011年2月21日至2012年12月22日，2011年2月21日至2012年3月14日，而发票是2014年8月4日出具的，并且是两张巨额发票。餐费发票也不是法律规定的赔偿项目，该费用不应得到支持。原告认为餐费属于原告的损失，应该赔偿。被告认为生活费应当包括在住院伙食补助费中，住院伙食补助费应当按照法律规定的金额进行赔偿。原告提供××器具费单据4张，金额7618元，证明原告发生医疗事故后瘫痪购买××器具费产生损失。被告对原告提供的3张发票1张收据真实性认可。但原告需要什么样的××辅助器具，应该由鉴定机构出具鉴定结论比较客观。原告提交营养费发票两张，金额19500元，证明原告因发生医疗事故，年纪大了为尽快恢复购买营养品。被告对营养费发票真实性认可，但认为内容上均为补品，无法证明与本案的关联性。原告提交邮寄费发票7张，证明原告邮寄材料花费68元。被告认为邮寄费发票无法确定与本案的关联性。原告提交发生医疗事故纠纷后租住房屋产生费用2012年12月至2013年12月，产生12000元、2013年12月至2014年12月产生14400元。2014年12月计算至2028年12月按每年14400元乘以14年共计201600元。房租共计228000元。被告认为房屋租赁费用是原告生活必须支出，与本案无关。原告提交律师费发票一张，金额15000元，证明原告聘请律师花费情况。被告认为律师费没有相关法律规定应当支持。上述事实，有住院押金收据、其他票据、司法鉴定书及当事人开庭陈述在案为凭，亦经开庭质证，可以采信。本院认为，结合医疗过错鉴定结论，原告丁某因病到被告青岛大学附属医院治疗，被告医院在诊疗过程中存在过错，致使患者丁某术后产生不良反应。被告青岛大学附属医院应当向本案原告丁某承担赔偿责任。原告虽对该医疗过错鉴定结论提出异议，但经本院多次释明、沟通，一直拒绝依照法律规定选择其他鉴定机构重新进行司法鉴定。故本院对湖北同济法医学司法鉴定中心出具的（2012）法医临床0426号司法鉴定意见书予以采纳，并以鉴定结论为据，判令被告承担40%的赔偿责任。原告主张的医疗费42000元，因为住院费尚未结算，本案不予支持，待住院费结清后另行主张；同时，对被告提出的反诉不予受理，双方可在原告另行主张医疗费或结算完医疗费后相互折抵。原告主张的护理费188280元，符合法律规定，但数额过高，本院酌情按上一年度（2013年标准）社平工资支持其住院期间及出院后三个月的一个人的陪护费损失，计算为89352.42元（42688/365×（674+90）天），按双方责任比例分担。原告主张的××赔偿金339168元，符合法律规定，经本院多次释明、沟通，其一直拒绝进行伤残及其他司法鉴定，无法确定伤残等级，故本案对该项诉讼请求不予处理，原告可另行主张。原告主张的后续治疗费10万元，因无相关病历证据支持，且没有司法鉴定机构出具相关鉴定意见表明其后续治疗所需费用，故本案不予处理，原告可另行主张。原告主张的被抚养人生活费44491.2元，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，被抚养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。本案中，原告夫妻尚有子女，子女对父母有赡养的法定义务，故原告的该项诉讼请求本院不予支持。原告主张的交通费9332.5元，系包括护理人员及其子女探视的交通费。根据《最高人民法院您关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医、转院治疗实际发生的费用计算。不包括原告主张的子女探视费用。原告提供的交通费票据系原告子女及代理律师所乘交通工具的费用票据。证据不足。本院仅按每日6元支持其住院期间的交通费损失，计算为4044元（6元×674天），按双方责任比例分担。原告主张的餐费37065元，系护理人员与原告在陪护期间的花费。因原告本人住院期间有法定的住院伙食补助费的赔偿项目，而护理人员的生活必须花费应计算在护理费中，故本院仅按每日20元支持其住院期间的住院伙食补助费损失13480元（20元×674天），按双方责任比例分担。其他部分不予支持。原告主张的营养品费用19500元、××器具费7618元，虽属法定赔偿项目，但因其所提交的营养费票据均是海参、燕窝等高级补品，且无法证明与本案的关联性，故本院不予支持；××器具虽有发票证明，但因其一直不配合进行伤残等级鉴定，故对其××程度无法确定，本院对该项诉讼请求不予处理，其可另行主张。原告主张的邮寄费、诉讼代理费，没有法律依据，本院不予支持。原告主张的房租损失缺乏法律依据，且无法证明与本案关联性，本院不予支持。原告主张的精神损害费抚慰金20万元，虽系法定赔偿项目，因其不配合进行伤残等级鉴定，对其损害后果无法客观评述，本院不予处理，其可另行主张。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、第五十七条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十二条、第二十八条第二款、之规定，判决如下：一、被告青岛大学医学院附属医院赔偿原告丁某护理费35741元（89352.42元×40%）。二、被告青岛大学医学院附属医院赔偿原告丁某交通费1617.6元（4044×40%）。三、被告青岛大学医学院附属医院赔偿原告丁某住院伙食补助费5392元（13480×40%）。四、驳回原告丁某的其他诉讼请求。上述判决第一至三项，于本判决生效之日起十日内给付。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16662元，鉴定费7600元，共计24262元。其中由原告丁某负担14557.2元，由被告青岛大学医学院附属医院负担9704.8元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提出上诉，并按对方当事人人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  许 毅人民陪审员  邢玉美人民陪审员  蔡新友二〇一四年十月二十日书 记 员  滕 乾