河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫04民终184号上诉人（原审被告）：张志涛，男，汉族，住汝州市。上诉人（原审被告）：赵素霞，女，汉族，住汝州市。二上诉人共同委托诉讼代理人：张强，河南成胜律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李建要，男，汉族，住汝州市。被上诉人（原审原告）：祝娟，女，汉族，住汝州市。二被上诉人共同委托诉讼代理人：袁文革，汝州市汝和法律服务所法律工作者。上诉人张志涛、赵素霞因与被上诉人李建要、祝娟生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河南省汝州市人民法院（2017）豫0482民初5300号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人赵素霞及张志涛、赵素霞的共同委托诉讼代理人张强，李建要、祝娟的共同委托诉讼代理人袁文革到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张志涛、赵素霞上诉请求：1.依法撤销（2017）豫0482民初5300号民事判决第一项，发回重审或查明事实后改判驳回李建要、祝娟的诉讼请求；2.一、二审诉讼费由李建要、祝娟承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误。1、本案属邻里纠纷，因邻里关系发生矛盾致使当事人发生相互厮打，李建要、祝娟与张志涛、赵素霞都受到伤害，张志涛、赵素霞因伤势较轻未进行伤情鉴定，李建要、祝娟对损害的发生也存在过错。2、李建要、祝娟因本案造成的轻微伤已在汝州市骨科医院住院治疗终结，没有必要再到其它医疗机构进行治疗，李建要、祝娟到郑大一附院再次进行检查治疗属于没有必要的过度医疗行为，产生的费用不应由张志涛、赵素霞承担。3、张志涛、赵素霞根据自身存在的过错经汝州市公安局温泉派出所和温泉镇官西村委会调解支付给李建要、祝娟37800元费用。二、一审程序违法。张志涛、赵素霞一审时申请对张志涛、赵素霞的用药合理性进行司法鉴定，因一审法院委托的司法鉴定机构以委托鉴定事项超出鉴定机构的鉴定能力和技术水平不予受理。张志涛、赵素霞有权要求一审法院另行委托其他鉴定机构进行司法鉴定，但一审法院不予准许，剥夺了当事人的诉讼权利，并导致李建要、祝娟的用药合理性无法查明。李建要、祝娟辩称，一、张志涛、赵素霞申请用药合理性进行司法鉴定因委托鉴定事项超出鉴定机构的鉴定能力和技术水平鉴定机构不予受理，张志涛、赵素霞在没有任何新理由和新证据的情况下要求重新委托鉴定，李建要、祝娟不同意重新鉴定，一审法院不予准许重新鉴定程序合法。二、张志涛、赵素霞持刀至李建要、祝娟家中，并致其伤害的事实已经充分说明，该事件已经超出邻居纠纷的范围，是单方面的人身伤害行为，李建要、祝娟不应承担任何责任，且双方未就本案达成过任何和解。3、张志涛、赵素霞因伤势未能痊愈才到郑大一附院进行治疗，相关费用清单都是医院出具，不存在过度医疗。张志涛、赵素霞应当依法赔偿李建要、祝娟要求的各项经济损失。李建要、祝娟向一审法院起诉请求：要求依法判令张志涛、赵素霞赔偿以下费用，一、医疗费：李建要44388.67元（7372.77元+37003.10元+12.8元），祝娟48239.09元（9411.57元+38818.68元+8.84元）；二、误工费：李建要6701.01元（34941元/年÷365天/年×70），祝娟7658.30元（34941元/年÷365天/年×80天）；三、护理费：李建要6493.12元（33857元/年÷365天/年×70天），祝娟7420.71元（33857元/年÷365天/年×80天）；四、住院伙食补助费：李建要3500元（50元/天×70天），祝娟4000元（50元/天×80天）；五、营养费：李建要700元（10元/天×70天），祝娟800元（10元/天×80天）；六、交通费：293元。以上合计：130193.9元，扣除已支付的37000元，张志涛、赵素霞应赔偿李建要、祝娟93193.9元（130193.9元-37000元）。一审法院认定事实：李建要、祝娟系夫妻关系，张志涛、赵素霞也系夫妻关系，两家均在汝州××温泉镇官西村居住，系邻居。2017年1月27日20时许，张志涛手持一把菜刀闯入李建要、祝娟的家中，将李建要的胳膊砍伤，并将李建要家大门一只狮子把手损坏，后与祝娟争执过程中又用拳头将祝娟的头面部打伤。赵素霞上前参与打架，并致祝娟头部及李建要女儿李佳慧面部受伤。李建要和祝娟伤后被送往汝州市骨科医院住院治疗，经诊断，李建要伤情为：1、左肘皮肤裂伤，2、右腕部划伤，3、右手指皮肤擦伤；祝娟伤情为：1、右眼脸挫裂伤，2、右眼部、头部、胸部钝挫伤，3、心理失常、室性早搏。李建要、祝娟在汝州市骨科医院分别住院40天，李建要花去医疗费7372.77元，祝娟花去医疗费9411.57元，均于2017年3月8日出院。当天李建要、祝娟又共同转入郑州大学第一附属医院继续住院治疗。李建要伤情经初步诊断为：左上肢麻木无力查因；祝娟伤情经初步诊断为：脑外伤后综合征。李建要在郑大一附院住院治疗30天，花去医疗费37003.10元，花去门诊费12.80元，于2017年4月7日出院；祝娟在郑大一附院住院治疗40天，花去医疗费38818.68元，花去门诊费8.84元，于2017年4月17日出院。2017年3月27日，经汝州市公安局刑事科学技术室鉴定：李建要、祝娟的损伤程度均属轻微伤。2017年4月7日，汝州市公安局温泉派出所作出汝公（温）行罚决字10150号和汝公（温）行罚决字10149号行政处罚决定书，分别对张志涛处以行政拘留十二日并处罚款500元，对赵素霞处以行政拘留五日的行政处罚。事发后，张志涛、赵素霞共向李建要、祝娟支付医疗费37800元。一审审理过程中，张志涛、赵素霞于2017年6月30日向一审法院申请对李建要、祝娟在郑大一附院住院花费的用药合理性进行鉴定，经一审法院技术科委托北京明正司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心于2017年10月13日出具京正（2017）临伤鉴字退案第239号不予受理通知书，认为委托鉴定事项超出该机构鉴定能力和技术水平，决定不予受理委托。张志涛、赵素霞要求另外确定其他有相应资质和鉴定能力的鉴定机构重新进行鉴定，李建要、祝娟以张志涛、赵素霞的申请没有任何事实根据和法律依据为由，不同意张志涛、赵素霞的重新鉴定申请。一审法院另查明，河南省2016年农、林、牧、渔业就业人员平均工资为33857元/年；河南省2016年居民服务、修理和其他服务业就业人员平均工资为33857元/年。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。本案张志涛无故闯入李建要、祝娟的家中，将李建要的胳膊砍伤，后与祝娟争执过程中又用拳头将祝娟的头面部打伤。赵素霞上前参与打架，并致祝娟头部受伤。张志涛、赵素霞的行为已构成共同侵权，理应对李建要、祝娟的损失予以赔偿。李建要的损失经审查，可认定为下列几项：1、医疗费44388.67元（7372.77元+37003.10元+12.8元）；2、误工费6701.01元（34941元/年÷365天/年×70）；3、护理费6493.12元（33857元/年÷365天/年×70天）；4、住院伙食补助费2100元（30元/天×70天）；5、营养费700元（10元/天×70天），以上共计60382.8元。祝娟的损失经审查，可认定为下列几项：1、医疗费48239.09元（9411.57元+38818.68元+8.84元）；2、误工费7658.30元（34941元/年÷365天/年×80天）；3、护理费7420.71元（33857元/年÷365天/年×80天）；4、住院伙食补助费2400元（30元/天×80天）；5、营养费800元（10元/天×80天），以上共计66518.1元。另外李建要、祝娟支出交通费293元，三项总计为127193.9元，张志涛、赵素霞已向李建要、祝娟支付的医疗费37800元应从上述赔偿数额中扣除，张志涛、赵素霞应赔偿李建要、祝娟89393.9元。张志涛、赵素霞答辩双方发生纠纷并产生撕打李建要、祝娟也有过错，但事件起因是张志涛闯入李建要和祝娟的家中，张志涛、赵素霞又未能提供李建要、祝娟存在过错的相应证据，故对张志涛、赵素霞的辩解不予采信。张志涛、赵素霞申请对李建要、祝娟在郑大一附院住院花费的用药合理性进行鉴定，因双方选定的北京明正司法鉴定中心出具不予受理通知书，退回了委托鉴定事项，张志涛、赵素霞没有新的理由和证据，要求另外确定其他有相应资质和鉴定能力的鉴定机构重新进行鉴定，对此也不予准许。综上，李建要、祝娟的诉讼理由部分成立，对其合理请求应予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条，《最高人民法院》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条规定，判决：一、张志涛、赵素霞于判决生效后十日内赔偿李建要、祝娟医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费各项损失共计89393.9元。二、驳回李建要、祝娟的其它诉讼请求。案件受理费2089元，由李建要、祝娟负担54元，张志涛、赵素霞负担2035元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审判决查明的事实予以确认。本院认为，根据各方当事人的上诉及答辩内容，本案的争议焦点在于：1、李建要、祝娟在该事件中是否存在过错；2、一审法院就李建要、祝娟损害赔偿计算是否正确。结合二审庭审情况，本院认为，一、关于李建要、祝娟在该事件中知否存在过错的问题，张志涛、赵素娟称该事件是邻里因琐事产生矛盾，李建要、祝娟的伤情也是各方厮打所致，李建要、祝娟对事件发生也应承担责任。但是从事件发生的过程来看，张志涛持刀闯入李建要、祝娟家中，将李建要胳膊砍伤，也对祝娟人身造成伤害，不管双方之前是否存在矛盾，李建要持刀闯入他人家中的行为就存在违法性，汝州市公安局温泉派出所对张志涛、祝娟作出汝公（温）行罚决字10150号、汝公（温）行罚决字10149号行政处罚决定书也能说明该其行为的严重程度，李建要、祝娟因其违法行为对受害人造成的伤害承担民事赔偿责任，符合法律规定。李建要、祝娟在本案纠纷中并无过错，由张志涛、赵素霞对李建要、祝娟的损害后果承担全部赔偿责任符合法律规定和客观情况。二、关于一审法院就李建要、祝娟损害赔偿计算是否正确问题。张志涛、赵素霞以未准许其重新鉴定为由，主张一审程序违法。一审过程中，一审法院依据张志涛、赵素霞的申请对李建要、祝娟在郑大一附院住院花费的用药合理性委托鉴定，后双方选定的北京明正司法鉴定中心以委托鉴定事项超出鉴定机构的鉴定能力和技术水平为由退回了委托鉴定事项。在此情况下，是否能够鉴定以及是否需要重新鉴定，应当由张志涛、赵素霞举证证明存在用药不合理的基本事实或明显违背医学常识的过度治疗行为，但张志涛、赵素霞不能证明存在用药不合理和过度医疗行为，一审法院不再重新鉴定，程序合法。原审法院依据医疗票据和法律规定计算的李建要、祝娟损害赔偿数额，符合法律规定。综上所述，张志涛、赵素霞的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2035元，由张志涛、赵素霞负担。本判决为终审判决。审 判 长 郭国会审 判 员 张大民审 判 员 李双双二〇一八年二月九日法官助理 于 帆书 记 员 郭闪闪