陕西省宝鸡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕03民终1422号
上诉人（原审原告）潘科，男，生于1933年10月27日。
委托代理人潘凤忠，男，生于1963年1月23日，系上诉人潘科之子。
委托代理人张栓祥，陕西省凤翔县148法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）陈亚梅，女，生于1985年4月25日。
被上诉人刘涛，男，生于1981年8月12日。
被上诉人中国平安财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司，住所地宝鸡市高新开发区高新三路3号院33幢一层13号三层南段，统一社会信用代码：9161030171008419X3。
负责人吴晓，该公司经理。
委托代理人魏明，陕西际傧律师事务所律师。
上诉人潘科与被上诉人陈亚梅、刘涛、中国平安财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司（以下简称平安保险）机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省宝鸡市陈仓区人民法院（2016）陕0304民初191号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年9月6日立案后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人潘科上诉请求：1、依法撤销（2016）陕0304民初191号民事判决；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：1、一审认定上诉人误工主张无证据支持与事实不符。上诉人是当地有名的手工箩匠，本人身体状况良好。虽年过八十，但并未丧失劳动能力。以上事实有凤翔县长青镇长青村村委会证明。且有被上诉人陈述证明。2、根据法律规定，客观上只要受害人受到了侵害，并能够证明收入减少，应当予以支持误工费。3、第二次鉴定系保险公司提出，如果分担，应该在本案所有主体之间进行分担。综上，一审判决错误，应予纠正。
上诉人潘科向一审法院起诉请求：三被告连带赔偿医疗费43547.37元、住院伙食补助费1200元（30元/天×40天）、营养费3360元（30元/天×112天）、误工费25760元（80元/天×322天）、护理费13500（100元/天×135天）、复查费2720元、伤残赔偿金3966元（7932元/年×5年×10%）、后续治疗费8000元、鉴定费2400元、交通费1660元、护理人员住宿费500元、精神损害抚慰金10000元、车辆维修费480元、复印费195元，共计117288.37元。上述损失包含被告陈亚梅垫付医疗费12000元和被告平安保险宝鸡中心支公司垫付医疗费10000元。本案诉讼费由三被告承担。
一审陈仓区人民法院查明：2015年8月25日18时45分许，被告陈亚梅驾驶陕VC66**号小型轿车由南向北行至宝鸡市高新区千河镇墓子头村处，向东右转弯时，与正在由南向北潘科驾驶的电动三轮车相撞，造成车辆受损、潘科受伤的交通事故。同年9月29日，宝鸡市公安局交通警察支队高新大队做出道路交通事故认定书，陈亚梅负事故主要责任，潘科负事故次要责任。事故发生后，原告潘科被送往宝鸡市第三人民医院救治。2016年8月26日至同年9月18日，宝鸡市中医医院住院治疗23天。被诊断为：左股骨干骨折；冠状动脉粥样硬化性心脏病；心律失常；心功能Ⅱ级；高血压病Ⅰ级（高危险组）；慢性支气管炎（缓解期）；多发腔隙性梗死。2015年9月19日至同年9月29日，原告再次在宝鸡市中医医院住院治疗10天。同年12月3日，原告经陕西宝鸡科达法医司法鉴定所鉴定：1、潘科车祸致左股骨中下段骨折，切复钢板内固定术后，左下肢丧失功能达10%以上，构成十级伤残；2、潘科车祸致左股骨中下段骨折，切复钢板内固定术后，取出钢板需后续治疗费捌仟元（￥8000）人民币；3、潘科车祸致左股骨中下段骨折，切复钢板内固定术后，误工期315天，护理期135天，营养期105天。后被告平安保险宝鸡中心支公司申请对原告鉴定的误工期，护理期及营养期重新鉴定。2016年2月，被告平安保险宝鸡中心支公司申请对原告潘科误工期、护理期、营养期进行重新鉴定。2016年6月22日，原告经陕西正义司法鉴定中心重新鉴定：潘科护理期为120日；误工期300天；营养期90天。
同时查明，原告因本次交通事故产生医疗费46436.17元，护理费13005元{住院期间：5610元（85元/天×33天×2人），出院后：7395元（85元/天×87天）}、住院伙食补助费990元（30元/天×33天）、营养费2700元（30元/天×90天）、残疾赔偿金3966元（7932元/年×5年×10%）、精神损害抚慰金5000元、交通费1300元、后续治疗费8000元、病历复印费195元，共计81592.17元。另查明：事故发生后，被告陈亚梅为原告垫付医疗费14488.80元，垫付交通费326.60元，以上共计14815.40元。被告平安保险宝鸡中心支公司向原告垫付医疗费10000元，支付第二次鉴定费4400元。还查明：被告刘涛系陕VC66**号小型轿车的所有人。2014年10月29日，该车在被告平安保险宝鸡中心支公司投保了交强险和商业三者险，商业三者险赔偿限额300000元，不计免赔，保险期间自2014年11月1日0时起至2015年10月31日24时止。
一审陈仓区人民法院认为:公民的身体健康权受法律保护。被告陈亚梅驾驶陕VC66**号小型轿车致原告潘科受伤，酿成交通事故。经交警部门认定，被告陈亚梅负事故主要责任，原告潘科负事故次要责任。被告陈亚梅作为事故车辆的驾驶者，应当以其过错程度承担赔偿责任。根据当事人提交证据并结合双方陈述，原告承担10%的事故责任，被告陈亚梅承担90%的事故责任。由于陕VC66**号小型轿车在被告平安保险宝鸡中心支公司投保了交强险和商业三者险，且本次事故发生在保险期间内，故被告平安保险宝鸡中心支公司应当优先在机动车强制保险限额120000元范围内赔偿，剩余部分根据事故责任，结合商业三者险的保险合同赔偿。
原告主张护理费按每天2人，每人白天85元，晚上90元，共计36天。根据原告年龄和身体状况，结合住院病历，法院按住院期间每天2人护理，出院后每天1人护理认定，护理期间每人每天85元，护理时间以第二次鉴定的135天为准。误工费，原告提供证据无法充分证实其误工费，根据原告的年龄和有关法律规定，对其误工主张不予支持。原告主张精神损害抚慰金10000元，根据交通事故对原告身体造成的伤残程度及治疗恢复情况，酌情认定5000元。原告主张的后续治疗费8000元，结合鉴定结论予以认定。原告主张的住宿费和车辆维修费，因无充分证据证实系本次事故产生，与本案关联性无法确认，本院不予支持。复印费是复印病历等材料必要支出费用，具有客观性，与本案具有关联性，复印费予以确认。
由于两次鉴定结论部分发生改变，故两次鉴定费共6800元，应由原告和被告平安保险宝鸡中心支公司分担。根据鉴定结论改变程度，原告承担680元，被告平安保险宝鸡中心支公司承担6120元较为妥当。被告平安保险宝鸡中心支公司辩称，原告病历记载事故发生前，已患有心脏病、高血压、气管炎等疾病，司法鉴定中也没有这些疾病与该事故关联性的鉴定意见，对其主张的医疗费应予部分扣减。该意见合理合法，予以采纳。对原告的医疗费，结合其住院病案、用药清单等相关证据，由其自行承担10%即4643.62元（46436.17元×10%）为宜。
依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，被告平安保险宝鸡中心支公司在交强险医疗费赔偿限额内赔偿原告医疗费10000元；伤残赔偿限额内赔偿原告交通费、残疾赔偿金、护理费、精神损害抚慰金，共计23271元。剩余部分43677.55元（81592.17-4643.62-10000-23271）由被告平安保险宝鸡中心支公司根据商业三者险的合同，在300000元范围内按照90%责任赔偿原告损失39309.80元。综上，被告平安保险宝鸡中心支公司应向原告潘科赔偿各项损失共计72580.80元（33271+39309.80）。同时对被告陈亚梅、平安保险宝鸡中心支公司分别向原告垫付的医疗费14815.40元和10000元予以确认。执行时从赔偿总额中予以扣减。由于原告的请求未超出保险范围，对原告要求被告陈亚梅、刘涛承担共同赔偿责任之请求，不符合法律规定，本院依法不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司于本判决生效后20日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔付原告潘科医疗费、住院护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费、交通费、病历复印费等损失共计33271元，在机动车商业三者险保险限额内予以赔付39309.80元，合计72580.80元。（在执行时从赔偿总额中对被告陈亚梅、中国平安财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司的垫付款14815.40元和10000元予以扣减）二、驳回原告潘科其余的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。第一次鉴定费2400元，由原告潘科承担240元。被告中国平安财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司承担2160元，第二次鉴定费4400元，由被告中国平安财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司承担3960元，原告潘科承担440元。案件受理费2658元，减半收取1329元，由原告潘科承担329元，被告陈亚梅承担1000元。
二审中，双方未提交新的证据，故二审查明事实与一审一致。
本院认为，上诉人上诉理由核心内容为误工费主张。为证所请，其主张一审卷中提交村委会证明及庭审中侵权人即被上诉人陈亚梅庭审陈述可以佐证。经二审调查，被上诉人陈亚梅所述如是。对于误工费，系受害者遭受侵害之后一段时期因丧失或部分丧失劳动能力所减少的收入。最高院在其《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中对于误工损失的规定并没有对年龄加以限制。所以如此，乃顾及农村居民与城镇职工之差异。一方面，农村中年满六十周岁但仍从事、参加劳动者不胜枚举。而若以城镇职工退休年龄严格度量难免有失公允；另一方面，农村居民无法享受其与城镇在岗职工退休后之同等收入。故结合当事人陈述及村委会证明，能够证明上诉人确实存在从事手工劳动，且以此填补生活的情形，则应对其误工予以酌情考量。本案中，根据上诉人年事已高且并不以此谋取高额利润，本院酌定误工费标准60元/天。而关于误工期限，按照正义司法鉴定中心出具的鉴定意见，误工期为300天。则上诉人因此次事故造成的误工费总额为60元/天×300天=18000元。结合一审对于被上诉人车辆投保情况。被上诉人平安保险在机动车交通事故责任强制保险限额内所应承担赔偿数额增加33271元+18000元=51271元。
综上所述，上诉人潘科的上诉请求部分成立，依法应予支持；一审判决认定事实清楚，审理程序合法，但在认定上诉人损失方面适用法律有误，依法应予纠正。故，经合议庭评议，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持陕西省宝鸡市陈仓区人民法院（2016）陕0304民初254号民事判决第二项；
二、变更陕西省宝鸡市陈仓区人民法院（2016）陕0304民初254号民事判决第一项为：被上诉人中国平安财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司于本判决生效后20日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔付原告潘科医疗费、住院护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费、交通费、病历复印费等损失共计51271元，在机动车商业三者险保险限额内予以赔付39309.80元，合计90580.80元。（在执行时从赔偿总额中对被上诉人陈亚梅、中国平安财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司的垫付款14815.40元和10000元予以扣减）；
三、驳回上诉人潘科其他上诉请求。
如果未按本判决指定的履行期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。
一审案件受理费1329元，由上诉人潘科承担329元，被上诉人陈亚梅承担1000元；
二审案件受理费455元，由上诉人潘科承担143元，被上诉人陈亚梅承担312元，剩余2203元，退还上诉人潘科。
本判决为终审判决。
审 判 长 任小剑
审 判 员 王家英
代理审判员 彭 澍
二〇一六年十二月十九日
书 记 员 张 楠