广东省广州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤01刑终16号
原公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某亮，男，1990年2月13日出生，汉族，出生地湖北省广水市，文化程度初中，住湖北省广水市。因本案于2016年6月8日被羁押，同日被刑事拘留，同年7月15日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所
辩护人夏彬，广东引力律师事务所律师。
广州市黄埔区人民法院审理广州市黄埔区人民检察院指控原审被告人李某亮犯诈骗罪一案，于2017年10月28日作出（2017）粤0112刑初72号刑事判决。原审被告人李某亮不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市人民检察院指派检察员吴悠出庭履行职务，上诉人李某亮及其辩护人夏彬到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：2015年1月至2016年3月间，被告人李某亮通过同性恋交友软件与被害人卢某、张某、刘某相识，通过虚构事实借款的方式，多次诈骗被害人卢某、张某、刘某财物共人民币225383元。现分述如下：
（一）2015年1月至2016年3月间，被告人李某亮通过同性恋交友软件BLUED与被害人卢某相识，后二人发展成情侣关系并在广州市黄埔区黄埔东路俊雅街金某领秀D5-2404房共同居住。期间，被告人李某亮虚构其家境富足、编造要出国读书急用钱等各项事由，多次以借款的方式骗取被害人卢某财物共计人民币170000元。
原审判决认定上述事实，有被害人卢某的陈述，《现场勘验笔录》，现场照片（经被害人卢某于2016年4月27日签认、被告人李某亮于2016年6月21日签认），被告人李某亮的朋友圈照片以及被告人李某亮身着制服的照片，被害人卢某提供的《支付宝转账电子回单》、《中国民生银行个人账户对账单》、广州黄埔融和村镇银行股份有限公司出具的《账户明细查询》、《中信银行信用卡已出账单明细单》、中国工商银行转账汇款凭证、《我被李某亮诈骗的财务详细清单》、《我被李某亮诈骗的财务详细清单（支付宝）》、《我被李某亮诈骗的财务详细清单（民生银行储蓄卡）》、《我被李某亮诈骗的财务详细清单（黄埔融和村镇银行储蓄卡）》、《我被李某亮诈骗的财务详细清单（工商银行储蓄卡）》、《我被李某亮诈骗的财务详细清单（中信银行信用卡）》、《我被李某亮诈骗的财务详细清单（现金交易）》、《我被李某亮诈骗的金额汇总》、支付宝账户页面截图、支付宝收支明细证明、中国工商银行出具的《借记卡账户历史明细清单》、李某亮名下的《中国工商银行牡丹灵通卡账户历史明细清单》、《中国建设银行个人信息查询及个人活期明细信息》，购买苹果平板电脑的广东增值税普通发票（经被害人卢某签认），iPhone6plus（16G）黑色手机质量保单（经被害人卢某签认），借条的照片（经被害人卢某、被告人李某亮签认），被告人李某亮的供述等证据证实。
（二）2015年8月至2016年1月间，被告人李某亮通过同性恋交友软件BIUED与被害人张某相识。期间，被告人李某亮虚构其家境富足，编造各项事由，多次以借款的方式骗取被害人张某的财物共计人民币40388元。
原判认定上述事实，有被害人张某的陈述及辨认笔录，《现场勘验笔录》、现场照片，被害人张某提供的《我被李某亮诈骗的财物明细清单》、《医保余额、交易流水信息查询》、POS签购单、支付宝转账电子回单，被告人李某亮的供述等证据证实。
（三）2015年6月至2015年8月间，被告人李某亮通过同性恋交友软件BIUED与被害人刘某相识。期间，被告人李某亮虚构其家境富足，编造介绍被害人刘某去其父亲公司上班等各项事由，多次以借款方式诈骗被害人刘某财物共计人民币14995元。2016年6月8日，公安人员在湖北省麻城市火车北站抓获被告人李某亮，从其身上缴获赃物黑色iPhone6Plus型手机1部、黑色苹果牌手表1块。
原判认定上述事实，有被害人刘某的陈述及辨认笔录，《现场勘验笔录》、现场照片，李某亮着制服的照片，被害人刘某提供的中国建设银行出具的《银行卡客户交易查询/打印》、《招商银行信用卡对账单》、《我被李某亮诈骗财物详细清单》，被告人李某亮的供述，麻城市公安局麻城经济开发区派出所出具的《抓获李某亮的经过》、广州市公安局黄埔区分局文冲派出所出具的《到案经过》，《扣押笔录》、《扣押决定书》、《扣押清单》，广州市公安局黄埔区分局文冲派出所出具的《情况说明》，被告人李某亮的户籍材料等证据证实。
原审判决认为，被告人李某亮以非法占有为目的，使用欺诈方法骗取公民财物，其行为已构成诈骗罪，数额巨大。被告人李某亮多次实施诈骗，本院酌情对其从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十一条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下：
一、被告人李某亮犯诈骗罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币三万元。
二、追缴被告人李某亮被公安机关扣押的黑色iPhone6Plus型手机1部，发还给被害人卢某。
三、追缴被告人李某亮被公安机关扣押的黑色苹果牌手表1块，发还给被害人张某。
四、责令被告人李某亮于本判决发生法律效力第二日起十五日内退赔被害人卢某人民币164712元、退赔被害人张某人民币34500元、退赔被害人刘某人民币14995元。
上诉人李某亮及其辩护人上诉、辩护提出：1.一审判决量刑过重。2.上诉人认罪态度较好，主观恶性较小，且在二审期间积极退赔获得被害人谅解。综上，请求法庭给予上诉人减轻、从轻处罚并建议适用缓刑。
出庭履行职务的检察员检察意见：原判事实清楚，证据确实、充分，一审的判决量刑适当。但由于上诉人在二审期间退赔了损失并取得被害人谅解，属于酌定从轻处罚的情由，鉴于二审期间出现新情况，请二审法院依法作出公正判决。
经审理查明，原审判决认定上诉人李某亮犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。二审期间，上诉人向三位被害人退赔相应的款项并取得被害人的谅解，庭审期间辩护人出示了相关证据，控、辩护双方对该证据进行了质证。
对于上诉人李某亮及辩护人提出的上诉、辩护意见，出庭检察员提出的检察意见，经查，李某亮诈骗被害人财物数额巨大，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。原审法院在量刑时已综合考虑李某亮的犯罪事实、性质、认罪态度及造成的经济损失，所处刑罚并无不当。二审期间，李某亮积极认罪，真诚悔罪，通过退赔弥补了被害人经济损失，获得了被害人卢某、张某、刘某的谅解并取得谅解书，鉴于二审期间出现新的从轻处罚事由，量刑时可考虑对李某亮酌定从轻处罚。
本院认为，上诉人李某亮以非法占有为目的，使用欺诈方法骗取公民财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。上诉人李某亮多次实施诈骗，可酌情从重处罚。上诉人李某亮积极退赔并获得被害人谅解，可酌情从轻处罚。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十一条、第五十二条、第五十三条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持广州市黄埔区人民法院（2017）粤0112刑初72号刑事判决第二、三项。
二、撤销广州市黄埔区人民法院（2017）粤0112刑初72号刑事判决第四项、第一项对上诉人李某亮的量刑部分。
三、上诉人李某亮犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年6月8日起至2019年12月7日止;罚金于本判决发生法律效力之次日起五日内向原审法院一次性缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 唐军国
审判员 梁 敏
审判员 边 龙
二〇一八年五月二十四日
书记员 陈杨韬