陕西省泾阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）泾刑初字第00148号
公诉机关泾阳县人民检察院。
被告人许某甲，男，汉族，初中文化，农民。2014年7月9日因涉嫌销售假药罪被泾阳县公安局刑事拘留，同年8月15日被依法逮捕。现羁押于泾阳县看守所。
被告人许某乙，男，汉族，初中文化，农民。2014年7月9日因涉嫌销售假药罪被泾阳县公安局刑事拘留，同年8月15日被依法逮捕。2014年9月14日被泾阳县公安局取保候审。2014年11月20日被本院取保候审。现在家。
被告人李某某，男，汉族，初中文化，农民。2014年7月9日因涉嫌销售假药罪被泾阳县公安局刑事拘留，同年8月15日被依法逮捕。现羁押于泾阳县看守所。
辩护人杨利民，河南成胜律师事务所律师。
泾阳县人民检察院泾检诉刑诉（2014）97号起诉书以被告人许某乙、许某甲、李某某犯销售假药罪向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。泾阳县人民检察院指派代检察员穆静、刘玉出庭支持公诉，被告人许某乙、许某甲、李某某及其辩护人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
泾阳县人民检察院指控：2014年7月8日，被告人许某甲、许某乙、李某某三人从河南省宝丰县低价购买假膏药，来到泾阳以使用气功治病的方式销售假膏药，并将销售的赃款平分后挥霍。其中销售给焦某某3张，100元，销售给胡某某2张，60元，销售给陈某某2张，20元。2014年7月9日，泾阳县公安局治安大队民警在工作中发现泾阳桥底镇各村有人以“嵩山少林寺”和尚的身份销售假膏药，并在褚牛村现场抓获正在销售膏药的许某甲、许某乙、李某某三人，并查获三人随身携带以及在三人租住处存放的“肾宝”、“新少林寺十三贴”等假膏药共计872张。经查，该三人所销售的药品没有国家批准允许销售的任何文号和相关手续。经陕西省食品药品监督管理局稽查局依法认定，许某甲、许某乙、李某某所销售的“肾宝”、“新少林寺十三贴”、“逍遥神贴”、“中国少林寺肾虚医疗保健精品专帖（红蓝绿底色，红色边框）”、“肾虚贴”、“中国少林寺肾虚医疗保健精品专贴（黄色底色）”六种膏药为假药。
公诉机关认为，被告人许某甲、许某乙、李某某在明知是假药的情况下，为牟取非法利益而购进并进行销售。三人的行为均已构成销售假药罪。量刑部分建议对三被告人在法定性幅度内判处刑罚。
被告人许某甲对公诉机关指控其犯销售假药罪的罪名及犯罪事实均不持异议。
被告人许某乙对公诉机关指控其犯销售假药罪的罪名及犯罪事实均不持异议。
被告人李某某对公诉机关指控其犯销售假药罪的罪名及犯罪事实均不持异议。
其辩护人对公诉机关指控李某某犯销售假药罪的罪名及犯罪事实均无异议。其认为李某某主观恶性小，犯罪情节轻微，在侦查阶段能如实供述罪行。可从轻处罚。量刑部分建议对其判处六个月以下拘役。
经审理查明：被告人许某甲、许某乙、李某某经商议后，在河南省宝丰县低价购买假膏药，并来到陕西省泾阳县，以使用气功治病的方式销售假膏药，并将销售的赃款平分后挥霍。2014年7月8日，三被告人来到泾阳县桥底镇，销售给被害人焦某某3张，得账款100元，销售给被害人胡某某2张，得账款60元，销售给被害人陈某某2张，得账款20元。2014年7月9日，泾阳县公安局发现三被告人以“嵩山少林寺”和尚的身份销售假膏药，并在桥底镇褚牛村现场抓获正在销售膏药的被告人许某甲、许某乙、李某某，并查获三人随身携带以及在三人存放在“鑫鑫旅社”的“肾宝”、“新少林寺十三贴”等假膏药共计872张。经陕西省食品药品监督管理局稽查局认定，“肾宝”、“新少林寺十三贴”、“逍遥神贴”、“中国少林寺肾虚医疗保健精品专帖（红蓝绿底色，红色边框）”、“肾虚贴”、“中国少林寺肾虚医疗保健精品专贴（黄色底色）”六种膏药为假药。
上述事实，有公诉机关提交的并经当庭举证、质证、认证的下列证据予以证实：
1、被害人胡某某陈述证，2014年7月9日早上，他们村来了三个少林寺的人卖膏药。那些人都是河南口音，穿着灰色的衣服，他花60元买了两张膏药贴上了，后来村里人说是假的，他就撕掉了。膏药贴上也没有什么反应。
2、被害人焦某某陈述证，2014年7月9日早上8、9点，有两个河南口音，穿深灰色衣服的人来到他家门口。说能看病，他就让那人给他把脉，那人说他腰不好，并给他腰上贴了三张膏药，他给了那人100元。
3、被害人陈某某陈述证，2014年7月9日9时许，有三个看起来像和尚的人到他家门口宣传功夫表演，其中一个50多岁的并称自己会看病，他就让给把脉，那人说他身体有些问题，用他们的膏药能治好。就给他腰上贴了两张，他给那人了20元。后来他贴膏药的地方痒，并且起红点，他就把膏药撕了。
4、证人杜某某证言证，2014年7月9日，有个穿僧袍的人到她家门口，说能治病。她丈夫就让给把了个脉，那人说还会推拿，正准备推拿时公安局的人就把那人抓走了。并从那人身上搜出了不少写着“佛”、“肾宝”等名称的膏药。
5、证人郭某某证言证，2014年7月9日10时许，有三个穿僧袍的人到他们村，其中一个人正在向他推销膏药，公安局的人就把那人抓走了。并从那些人身上搜出了不少写着“佛”、“肾宝”等名称的膏药。
6、证人赵某某证言证，她在泾阳县开了一家“鑫鑫旅社”。2014年6月26日，来了三个河南口音的人，登记的人叫李某某。他们住的时候早上6、7点就出门了，中午过了才回来。出去的时候都穿的灰色或深灰色衣服。
7、现场勘查笔录及照片、现场指认笔录及照片证，第一现场位于泾阳县桥底镇柴焦村焦南祖焦某某家。第二现场位于泾阳县桥底镇褚牛村邓家组胡某某家。第三现场位于泾阳县桥底镇褚牛村九南组陈某某家。第四现场位于泾阳县桥底镇褚牛村十组杜某某家。三被告人对以上现场均进行了指认。
8、现场笔录证，公安机关在泾阳县“鑫鑫旅社”检查，经检查，在许某乙、许某甲、李某某随身包裹中共有“十八罗汉膏”、“肾宝”、“十三贴”、“五神膏”、“壮阳贴”等十七八种药膏及三瓶不明粉末状药品。
9、扣押清单、移送清单证，公安机关从许某乙处扣押塔沟武术学校表演门票50张、嵩山少林寺扩建募捐专用收据1本、中国拳法研究会会员卡1张、嵩山少林寺药贴价格表1张、肾宝5张、颈肩腰腿疼痛神贴5张、中国少林寺肾虚医疗保健精品转帖（红）6张、万应神贴3张、五神膏2张、少林金蟾蛇油膏2张、陀药1瓶、锡纸48张。从许某甲处扣押手机1部、塔沟武术学校表演门票30张、嵩山少林寺药贴价格表1张、嵩山少林寺扩建募捐专用收据1本、肾宝4张、颈肩腰腿疼痛神贴5张、中国少林寺肾虚医疗保健精品专帖（红）4张、新少林十三贴5张、逍遥神贴1张、少林金蟾蛇油膏4张、陀药1瓶、锡纸一袋零18张、中国武林风大型超强武术门票4张、塔沟武术学校宣传单1000张、地图册3册、世界地图册1本、项链4个、不明黄色药瓶1个、中国武林风大型武术表演招待券12张、募捐专用收据5本、中国拳法研究会会员卡3张、嵩山少林寺药贴价格表4张、少林禅医院药贴价格表1张、五神膏6张、妙药20张。从李某某处扣押手机1部、塔沟武术学校表演门票20张、嵩山少林寺扩建募捐专用收据2本、肾宝348张、颈肩腰腿疼痛神贴79张、中国少林寺肾虚医疗保健精品专帖（黄）4张、优神贴（粉红色）1张、新少林十三贴114张、肾虚2张、中国少林寺肾虚医疗保健精品专帖（红）3张、少林金蟾蛇油膏241张、陀药1瓶、锡纸一袋零10张、万应神贴12张、中国少林万应神贴86张、塔沟武术学校宣传单300张、中国拳法研究会会员卡1张、嵩山少林寺药贴价格表2张、妙药57张、五神膏2张、四神膏1张、红佛贴24张、空烟盒15个、肾虚贴4个、伏神贴（粉红）1个。泾阳县食品药品监督管理局领取颈肩腰腿疼痛神贴386张、万应神贴108张、五神贴10张、优神贴2张、妙药57张、四神膏1张、金蟾蛇油膏247张、红佛贴24张。
10、旅客住宿登记表证，2014年6月26日，李某某在“鑫鑫旅社”登记住宿，2014年7月3日，许某甲、许某乙在“鑫鑫旅社”登记住宿
11、认定函证，经陕西省食品药品监督管理局稽查局认定，被告人销售的肾宝、新少林寺十三贴、中国少林寺肾虚医疗保健精品专贴（红蓝绿底色，红色边框）、中国少林寺肾虚医疗保健精品专贴（黄色底色）、逍遥神贴均为假药。
12、辨认笔录证，经郭某某照片混杂辨认，许某甲系被公安民警现场抓获的人。经杜某某照片混杂辨认，李某某系被公安民警现场抓获的人。经焦某某照片混杂辨认，李某某、许某甲系卖给其膏药的人。经胡某某照片混杂辨认，许某甲、许某乙系卖给其膏药的人。经陈某某照片混杂辨认，许某甲、许某乙、李某某系卖给其膏药的人。
13、户籍证明证，被告人许某甲生于1987年8月4日，被告人许某乙生于1960年5月7日，被告人李某某生于1971年12月12日，案发时均已达法定刑事责任年龄。
14、被告人许某甲在侦查阶段及庭审中均如实供述了自己的犯罪事实。
15、被告人许某乙在侦查阶段及庭审中均如实供述了自己的犯罪事实。
16、被告人李某某在侦查阶段及庭审中均如实供述了自己的犯罪事实。
以上事实，可相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人许某甲、许某乙、李某某相互结伙，在明知其所购买的药品没有国家药品批准注册文号及允许销售的手续，系假药的情况下而予以购买并且将该药品销售给他人。三被告人的行为均已构成销售假药罪。泾阳县人民检察院指控其所犯罪名成立。被告人许某甲、许某乙、李某某在此次犯罪过程中均表现积极，系主犯。被告人许某甲、许某乙、李某某在侦查阶段及庭审中均能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。对李某某辩护人认为对其可从轻处罚的辩护观点予以采纳。被告人许某乙、李某某有一定悔罪表现，对其可适用缓刑。故依据《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二十五条、第二十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人许某甲犯销售假药罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从二0一四年七月九日至二0一五年三月八日止。）
（以上所处罚金于判决生效后即一次性付清。）
二、被告人许某乙犯销售假药罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑二年。并处罚金人民币10000元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
（以上所处罚金于判决生效后即一次性付清。）
三、被告人李某某犯销售假药罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑二年。并处罚金人民币10000元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
（以上所处罚金于判决生效后即一次性付清。）
四、赃物少塔沟武术学校表演门票70张、嵩山少林寺扩建募捐专用收据9张、嵩山少林寺药贴价格表10张、中国拳法研究会会员卡2张、陀药4瓶、锡纸76张、塔沟武术学校招生宣传单1330张、中国少林寺肾虚医疗保健精品专贴（红底）388张、中国少林寺肾虚医疗保健精品专贴（黄底）1张、肾宝357张、新少林十三贴119张、肾虚贴6张予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书之第二日起十日内通过本院或直接向咸阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 吕子实
代理审判员 陈 涛
代理审判员 王浩然
二〇一五年一月二十二日
书 记 员 刘嘉凝
附：《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。