河南省驻马店市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）豫17刑终29号
原公诉机关河南省西平县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李旭东，曾用名李凌风，男，1998年10月4日出生，汉族，高中文化，无业，住广西壮族自治区博白县。因涉嫌犯诈骗罪，2017年3月18日被抓获，同年3月20日被刑事拘留，同年4月27日被执行逮捕。
辩护人李杰，河南驿城律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）朱政华，男，1997年1月3日出生，汉族，高中文化，无业，住广西壮族自治区博白县。因涉嫌犯诈骗罪，2017年3月18日被抓获，同年3月20日被刑事拘留，同年4月27日被执行逮捕。
指定辩护人朱伟光，河南千嘉律师事务所律师。
河南省西平县人民法院审理西平县人民检察院指控被告人李旭东、朱政华犯诈骗罪一案，于2017年12月28日作出（2017）豫1721刑初891号刑事判决。原审被告人李旭东、朱政华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定，2016年11月份以来，被告人李旭东和朱政华预谋后，在柳州市租赁房屋、办理宽带实施诈骗。被告人李旭东、朱政华通过购买人气QQ空间发布大量的虚假低价手机信息，诱惑QQ内的网友给其联系购买，价格谈好后，让被害人支付定金，待被害人支付后，又虚构需交纳电子产品运险金、开具工商证明、退款交纳手续费等理由继续骗取被害人的财物，被被害人识破后，再将被害人QQ号码拉入黑名单。在被告人朱政华实施诈骗过程中，被告人李旭东教授其诈骗方法，帮其联系购买诈骗使用的QQ号码、联系洗钱人，并将自己的33630335QQ号码卖于被告人朱政华用于诈骗。
一、被告人李旭东使用号码为967966，名称为“苏苏手机传媒”的QQ实施诈骗情况如下：
1.2017年2月26日，被告人李旭东共计骗取家住河南省驿城区的居民赵秀娟现金5100元。
2.2017年3月10日，被告人李旭东共计骗取家住湖南省岳阳市岳阳楼区的王佳祺现金3742元。
3.2017年3月11、12日，被告人李旭东共计骗取家住广西省南宁市西乡塘区的班丽甲现金4054元。
4.2017年2月21日，被告人李旭东共计骗取家住内蒙古自治区呼和浩特市回民区的武牧新现金2964元。
5.2017年2月25日，被告人李旭东共计骗取家住辽宁省沈阳市和平区浑河站西街道的姚家文现金3436.5元。
6.2017年2月23日，被告人李旭东共计骗取家住广西壮族自治区罗城自治县的蒙剑姿现金6868元。
7.2017年2月26日，被告人李旭东共计骗取家住贵州省贵阳市云岩区的聂婉婷现金4324元。
8.2017年2月19、20日，被告人李旭东共计骗取家住陕西省延安市延川县的张芳芳现金3468元。
9.2017年2月28日和2017年3月2日，被告人李旭东共计骗取家住江西省宁都县会同乡的肖杰现金3768元。
10.2017年3月10日，被告人李旭东共计骗取家住广东省湛江市坡头区的张雨梅现金1486元。
11.2017年2月22、23日，被告人李旭东共计骗取家住江苏省南京市江宁区的邢晓丽现金1964元。
12.2017年3月11、12日，被告人李旭东共计骗取家住重庆市梁平县的陈正兴现金9078元。
13.2017年2月21、22日，被告人李旭东共计骗取家住海南省万宁市隆滚镇的莫雪曼现金1868元。
14.2017年2月19日，被告人李旭东共计骗取家住四川省兴文县的杨朋现金500元。
15.2017年3月1日，被告人李旭东共计骗取家住广西壮族自治区桂林市平乐县的唐有鑫现金1788元。
16、2017年3月17日，被告人李旭东共计骗取家住山西省永和县的赵记爱现金3670元。
17.2017年2月20日，被告人李旭东共计骗取家住云南省红河哈尼族自治州金平县的杨春慧现金588元。
18.2017年2月22日，被告人李旭东共计骗取家住云南省玉溪市通海县的谢梅通现金868元。
19.2017年3月15、16日，被告人李旭东共计骗取家住广东省东莞市虎门镇的刘付芬现金958元。
20.2017年3月11日，被告人李旭东共计骗取家住四川省成都市的曾瑞现金550元。
21.2017年2月19、20日，被告人李旭东共计骗取家住广东省翁源县的王海齐现金7454元。
22.2017年2月24日，被告人李旭东共计骗取家住内蒙古赤峰市红山区的王娜现金1050元。
23.2017年3月1日，被告人李旭东共计骗取家住浙江省嵊州市鹿山街道的谢浩杰现金1588元。
24.2017年2月26日，被告人李旭东共计骗取家住江西省萍乡市安源区的陈新炜现金870元。
25.2017年2月25日，被告人李旭东共计骗取家住四川省成都市武侯区的邝晨现金788元。
二、（一）被告人朱政华使用号码为996291493，名称为“苏苏手机传媒”的QQ实施诈骗情况如下：
1.2017年3月10日，被告人朱政华共计骗取家住湖北省襄阳市襄城区的刘娇现金588元。
2.2017年3月11日至3月17日期间，被告人朱政华共计骗取家住湖北省竹山县的胡重重现金6376元。
3.2017年3月1日，被告人朱政华共计骗取家住广东省韶关市浈江区的黄璇现金1036元。
4.2017年3月9日至3月17日期间，被告人朱政华共计骗取家住北京市昌平区的王宏妍现金5200元。
5.2017年3月2日至3月17日期间，被告人朱政华共计骗取家住重庆市璧山区的钱铮铮现金1388元。
6.2017年3月9、10日，被告人朱政华共计骗取家住邢台市桥东区的吴杰现金1988元。
（二）被告人朱政华使用号码为33630335，名称为“苏苏手机传媒”的QQ实施诈骗情况认如下：
1.2017年3月11日，被告人朱政华共计骗取家住郑州市中原区陇海路伏牛路王府一号的刘爽现金958元。
2.2017年2月9日至3月1日期间，被告人朱政华共计骗取家住福建省安溪县的陈月云现金5094元。
3.2017年3月1日至3月15日期间，被告人朱政华共计骗取家住广西省崇左市江州区的郭金芬现金2287元。
4.2017年3月13、14日，被告人朱政华共计骗取家住吉林省白城市兆北区的宋世豪现金658元。
5.2017年3月11日，被告人朱政华共计骗取家住贵州省安顺市普定县的陈世一现金6238元。
上述事实，有被告人的供述与辩解，被害人的陈述，聊天记录、转账记录、银行交易明细、交易记录、现场勘查笔录等书证，视频光盘等经庭审质证、认证的证据证实。
原审法院认为，被告人李旭东、朱政华以非法占有为目的，采取虚构事实方式，骗取他人财物，其中被告人李旭东诈骗金额为72792.5元，被告人朱政华诈骗金额为31811元，数额巨大，且被告人朱政华实施诈骗过程中，被告人李旭东教授其诈骗方法，帮其联系购买诈骗使用的QQ号码、联系洗钱人，并将自己的33630335QQ号码卖于被告人朱政华的犯罪事实清楚，证据确实、充分，其行为已构成诈骗罪。鉴于被告人朱政华当庭自愿认罪，态度较好，且涉案款项已上缴至西平县人民法院，依法可酌情予以从轻处罚。被告人李旭东对罪名不持异议，并对部分犯罪事实予以认可，在量刑时予以考虑。根据二被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决：1.被告人李旭东犯诈骗罪，判处有期徒刑五年四个月，并处罚金人民币四万元。2.被告人朱政华犯诈骗罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币一万五千元。3.责令被告人李旭东按照审理查明的金额依法退赔各被害人。4.被告人朱政华所上缴赃款按照审理查明的金额依法退赔各被害人。5.所扣押的犯罪工具由扣押机关依法予以没收。
李旭东上诉称，1.原判认定的第6、8、11、13、14、17、18、21、22起犯罪不是其实施，应予扣除。2.原判认定的第1、5、7、12起犯罪数额错误。3.主观恶性小、社会危害性小、无前科、有坦白情节、认罪态度好，且愿意退赔赃款。其辩护人的辩护意见是，上诉人主观恶性小、社会危害性小、无前科、有坦白情节、认罪态度好，且愿意退赔赃款。请求对其从轻处罚。
朱政华上诉及其辩护人意见，原判量刑重。
经二审审理查明的事实、证据与一审认定的事实、证据相一致，且经一审当庭举证、质证，二审核实无误，本院予以确认。
二审期间，上诉人李旭东的近亲属主动为李旭东退赔全部赃款。
关于上诉人李旭东上诉“原判认定的第6、8、11、13、14、17、18、21、22起犯罪不是其实施、第1、5、7、12起犯罪数额错误”的理由。经查，原判认定上述事实，有上诉人李旭东的供述、被害人陈述、手机数据记录、银行交易明细、交易记录等证据证实，且证据相互印证，足以认定。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人李旭东及其辩护人提出的“上诉人主观恶性小、社会危害性小、无前科、有坦白情节、认罪态度好”的意见。经查，对上述意见，原审法院在量刑时已予考虑，故此意见本院不予采纳。
关于上诉人朱政华及其辩护人提出量刑重的意见。经查，上诉人朱政华实施诈骗金额31811元，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部﹤关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见﹥》之规定，其实施诈骗金额为数额巨大，原审法院根据朱政华的犯罪事实、情节和对社会的危害程度，在法定幅度内对其量刑并无不当。故其上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，原审法院认定原审被告人李旭东、朱政华犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法。鉴于二审期间上诉人李旭东主动退赃等情节，可酌情对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持西平县人民法院（2017）豫1721刑初891号刑事判决书第二、四、五项。即被告人朱政华犯诈骗罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币一万五千元；被告人朱政华所上缴赃款按照审理查明的金额依法退赔各被害人；所扣押的犯罪工具由扣押机关依法予以没收。
二、撤销西平县人民法院（2017）豫1721刑初891号刑事判决书第一、三项。即被告人李旭东犯诈骗罪，判处有期徒刑五年四个月，并处罚金人民币四万元；责令被告人李旭东按照审理查明的金额依法退赔各被害人。
三、上诉人李旭东犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币四万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月18日起至2021年9月17日止。所处罚金限判决生效之日起十日内缴纳完毕）
四、上诉人李旭东所上缴赃款按照审理查明的金额依法退赔各被害人。
本判决为终审判决。
审判长 王 崎
审判员 翟冰冰
审判员 薛运魁
二〇一八年二月二十七日
书记员 汪阵琦