云南省红河县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）红刑初字第9号
公诉机关红河县人民检察院。
被告人邓老大（曾用名：邓永强，绰号：“红鼻子”），男，1979年6月20日生，瑶族，云南省红河县人，小学文化，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年10月31日被逮捕。现羁押于红河县看守所。
辩护人张评，云南红迤律师事务所律师。
红河县人民检察院以红检公诉科刑诉（2014）84号起诉书指控被告人邓老大犯贩卖毒品罪，于2014年12月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。红河县人民检察院指派检察员杨小雨等二人出庭支持公诉，被告人邓老大及其辩护人张评到庭参加诉讼。现已审理终结。
红河县人民检察院指控被告人邓老大无视国法，贩卖毒品海洛因234克、甲基苯丙胺6.9克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究被告人邓老大的刑事责任，并建议在有期徒刑十五年以上判处。公诉机关提供了户口证明、抓获经过、证人邓XX、张X1等人的证言、过磅记录及照片、法医物证鉴定书、毒品检验鉴定书等证据材料予以证明。
被告人邓老大对公诉机关指控其贩卖毒品的犯罪事实有异议，认为其只吸食毒品，并未贩卖过毒品，其不构成贩卖毒品罪。对公安机关从其身上查获的毒品数量及毒品种类无异议。
辩护人张评辩称，其对公诉机关指控被告人邓老大犯贩卖毒品罪的定性有异议，因指控邓老大贩卖毒品的证据不足，且邓老大贩卖毒品的数量无法查实，被告人邓老大系吸毒人员，且毒瘾较大，不能以从被告人身上查获的毒品认定为被告人贩卖毒品的数量。故被告人邓老大不构成贩卖毒品罪，而应构成非法持有毒品罪。
经审理查明，被告人邓老大系吸毒人员，于2014年期间，其向吸毒人员吴X1、马X1、杨X1、张X1、李X1等人多次贩卖毒品海洛因。
2014年10月17日，被告人邓老大在红河县XX乡XX村委会XX村邓XX家被公安机关查获，并当场从其手提包内查获毒品海洛因可疑物1大包和4小零包、甲基苯丙胺可疑物74粒。经称量，海洛因可疑物净重234克，甲基苯丙胺可疑物净重6.9克。经红河州公安司法鉴定中心鉴定，分别从上述毒品可疑物中检出毒品海洛因和甲基苯丙胺成分。
上述事实，有下列证据证明：
1.受案登记表及抓获经过，证明红河县公安局在从事毒品问题综合整治活动中，于2014年10月17日在红河县XX乡XX村委会XX村邓XX家将被告人邓老大抓获，并从其身上查获毒品海洛因可疑物234克及冰毒可疑物6.9克。
2.证人张X1（吸毒人员）证言，证明他与本村的一个绰号叫“红鼻子”的一名30多岁的男子购买过三四次毒品，第一次是2014年8月下旬以50元的价格购买有两粒米大小的毒品。最后一次是2014年国庆节时以50元的价格购买两粒米大小的毒品。其他几次每次均是以50元的价格购买。“红鼻子”具体叫什么名字他不清楚，但见人他能辨认得出来。
3.证人李X1的证言，证明他是吸毒人员，曾向石头寨乡旧施瑶寨一个绰号叫“红鼻子”的一名35岁左右男子购买过三四次毒品，每次均是以50元至300元不等的价格购买，毒品具体计量不清楚。其中，最后一次是2014年6月7日左右以150元的价格在XX乡XX寨向“红鼻子”购买了毒品海洛因，具体计量不清楚，比半颗包谷大一点。
4.证人李X2的证言，证明他是从2014年2月开始吸毒，所吸的毒品是向一个叫“红鼻子”的35岁左右的男人和一个30多岁的妇女购买，具体名字不清楚，见到人他可以认得出来。每次均是以50元的价格购买一包。
5.证人张X2的证言，证明他吸毒已有三年左右，他在吸毒期间曾向XX乡XX村委会XX村的“红鼻子”购买过毒品（白粉）十多次，价格为100元每克至320元每克不等。其中，在2012年春节期间购买过五六次，2013年春节期间购买过二次。
6.证人吴X1、马X1的证言，证明他们吸毒的同时也贩卖所购买来的部分毒品海洛因，他们所卖的海洛因是向XX乡XX寨一个30多岁叫“红鼻子”的男子购买共计十多次，去到家里购买的价格为280元每克，送到天生桥（地名）的价格为300元每克。“红鼻子”具体名字不清楚，见到照片他们能辨认得出来。
7.证人杨X1的证言，证明他是吸毒人员，他曾向一个叫“红鼻子”的人至少购买过十次毒品，杨X2也参与去过。大部分是以50元价格购买，也有以100元价格购买的，但很少。
8.证人杨X2的证言，证明他从2013年9月开始吸食毒品，在吸毒期间，他曾向XX寨“红鼻子”购买过毒品，第一次是与杨X1一起去以50元钱购买毒品，第二次是自己去以100元钱购买。
9.证人马X2的证言，证明他是吸毒人员，他所吸食的毒品一般是向XX乡XX寨一个绰号叫“红鼻子”的人购买，每次价格为50元至100元不等，至少购买过20多次。
10.证人吴X2的证言，证明他平时称邓老大为“红鼻子”，是XX乡XX寨的村民。他在2014年1月份春节时以370元一克的价格向“红鼻子”购买了毒品。在吸毒期间他一共向“红鼻子”购买过七八次毒品，具体次数记不清，最后一次是2014年5月以50元钱购买了大豆般大小的一颗毒品海洛因。
11.证人张X2的证言，证明他在吸毒期间向XX乡XX村委会XX村一个叫“红鼻子”的男子购买过七八次毒品，“红鼻子”的具体名字不清楚，见到人或者照片他能认得出来。
12.辨认笔录及照片，证明经证人（吸毒人员）杨X1、张X1、马X2、杨X2、吴X2、张X2、张X3、李X2、邓XX、李X1分别从多组多张不同男性正面免冠照片中，均分别辨认出6号、4号、7号、2号即为多次向他们贩卖毒品的XX乡XX寨绰号为“红鼻子”的男子，该多组照片中的6号、4号、7号、2号为本案被告人邓老大。
13.查获毒品可疑物照片、邓老大指认过磅毒品可疑物照片及过磅记录，证明2014年10月17日公安民警在红河县XX乡XX寨邓XX家查获吸毒人员邓XX和邓老大，并当场从邓老大手提包内查获毒品可疑物，公安民警当邓老大的面对所查获毒品可疑物进行过磅。经称量，所查获的毒品海洛因可疑物净重234克、甲基苯丙胺可疑物净重6.9克，并经邓老大现场确认。
14.公（红）鉴（刑D）字（2014）700号法医物证鉴定意见书、鉴定意见通知书，证明公安机关从邓老大随身携带的手提包内查获毒品可疑物后，将毒品外层包装和内层包装及邓老大血送检。经DNA检验鉴定，送检的毒品内外层包装物均扩增出DNA产物，其基因分型与邓老大的基因分型一致，并已将鉴定意见结果告知被告人邓老大。
15.（红）公（司）鉴（化检）字（2014）478号毒品检验鉴定意见书、鉴定意见通知书，证明从邓老大随身携带的手提包内查获的毒品可疑物，经检验，1号、2号检材中检出毒品海洛因成分；3号、4号检材中检出毒品甲基苯丙胺成分，并已将鉴定意见结果告知被告人邓老大。
16.红公瘾认字（2014）第192号吸毒成瘾认定报告，证明经对邓老大尿液检测，结果呈阳性，认定被告人邓老大已吸毒成瘾严重。
17.红河县公安局扣押决定书、扣押清单，证明红河县公安局已扣押了被告人邓老大人民币25501.50元、中国农业银行卡一张、长虹直板手机一部、毒品海洛因234克、毒品甲基苯丙胺6.9克。
18.户口证明，证明被告人邓老大的出生日期等相关自然情况，其犯罪时系已满十八周岁的成年人。
19.被告人邓老大的供述与辩解，证明被告人邓老大第一次在公安机关的供述与上述证据相互印证，但之后的供述及庭审供述中均予以翻供，认为其仅吸食毒品，并未贩卖过毒品。
上述证据，经庭审举证、质证，被告人邓老大及其辩护人张评除了对证人证言及被告人邓老大供述中关于“被告人邓老大贩卖毒品”的相关证言及供述有异议外，对其余证据均无异议。对无异议的证据，来源和表现形式合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院依法予以采信。对被告人邓老大及其辩护人张评提出异议的证据，因被告人邓老大及其辩护人张评均未能提供相应证据足以推翻公诉机关所提供的证据，且公诉机关所提供的相关证人证言，来源和表现形式合法，内容客观真实，与本案具有关联性，且各个证人证言之间及与被告人第一次供述之间能相互印证，故对公诉机关所提供的证据本院予以采信。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人邓老大属以贩养吸的吸毒人员，多次向多人贩卖毒品海洛因，被公安机关抓获时当场从其身上查获毒品海洛因234克，根据最高人民法院印发《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会议纪要》的规定，对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪数量。故本案被告人邓老大贩卖毒品的犯罪数量为海洛因234克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人邓老大犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以采纳。被告人邓老大关于“其未贩卖过毒品，其不构成贩卖毒品罪”及其辩护人张评关于“被告人邓老大不构成贩卖毒品罪，应构成非法持有毒品罪”的辩解和辩护意见，与本院查明的事实、证据及相关法律规定不符，本院不予采纳。但鉴于被告人邓老大属以贩养吸的被告人，依法可对其酌情从轻处罚。根据本案被告人邓老大的犯罪事实、情节及对社会的危害程度，本院依法对其酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人邓老大犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币25000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月31日起至2029年10月30日止。没收财产款限于本判决生效第二日起十日内缴纳。）
二、公安机关查获并扣押的毒品海洛因234克、甲基苯丙胺6.9克、电子称一台，依法没收销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向红河哈尼族彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 韦 建
助理审判员 张倩梅
人民陪审员 邓宏生
二〇一五年三月三日
书 记 员 周志权