浙江省高级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）浙行终1381号
上诉人（原审原告）孟四海，男，1975年9月6日出生，汉族，住绍兴市上虞区。
被上诉人（原审被告）绍兴市上虞区人民政府。住所地上虞区百官街道市民大道***号。
法定代表人张壮雄，区长。
委托代理人牟正江，男，绍兴市上虞区人民政府工作人员。
孟四海诉绍兴市上虞区人民政府（以下简称上虞区政府）政府信息公开一案，绍兴市中级人民法院于2017年9月28日作出（2017）浙06行初67号行政判决。孟四海不服，向本院提出上诉。本院于2017年10月25日立案受理后，依法组成合议庭，并于2018年3月15日公开开庭审理了本案。上诉人孟四海，被上诉人上虞区政府的委托代理人牟正江到庭参加诉讼。经最高人民法院批准，本案依法延长了审理期限。本案现已审理终结。
原审法院审理认定：2017年1月26日，原告向被告申请政府信息公开。申请内容：1.绍兴市上虞区政府2016年“上虞区违法建筑大整治”拆违整治中，东关街道共计拆除违章建筑面积是多少平方米？东关街道15个行政村分别拆除违章建筑面积是多少平方米？2.“上虞区违法建筑大整治”拆违整治中，得到各级财政支持，其中，浙江省财政厅对农户拆违补助按多少元每平方米标准补助？绍兴市财政局又对农户拆违补助按多少元每平方米标准补助？上虞区财政局又对农户拆违补助按多少元每平方米标准补助？各级财政合计对农户拆违补助按多少元每平方米标准补助？3.上虞区政府给东关街道拆违奖励是多少元每平方米？4.请绍兴市上虞区人民政府提供在2016年“上虞区违法建筑大整治”中，东关街道大西庄村违法建筑拆除分户清单，清单内容包括每户拆除多少面积？每户可领取拆违补助金额是多少？2017年2月15日，被告对原告作出虞信告字（2017）第1号政府信息公开告知书。对于原告申请事项2、3，被告告知原告：上虞区在违法建筑大整治中，未收到上级财政支持及补助，上虞区财政也未对农户进行补助；上虞区政府未给东关街道拆违奖励。对于原告申请事项1、4，被告告知原告：请你向东关街道申请政府信息公开申请，本机关无此类信息。原告不服，提起诉讼。
原审法院认为，本案原告对于被告针对其申请事项1、4的答复无异议。本案的争议焦点是：一、被诉公开的政府信息是否属于被告依职权公开的内容；二、被告针对原告申请事项2、3的答复是否合法。《中华人民共和国政府信息公开条例》第十条规定：“县级以上各级人民政府及其部门应当依照本条例第九条的规定，在各自职责范围内确定主动公开的政府信息的具体内容，并重点公开下列政府信息：（一）行政法规、规章和规范性文件；（二）国民经济和社会发展规划、专项规划、区域规划及相关政策；（三）国民经济和社会发展统计信息；（四）财政预算、决算报告；（五）行政事业性收费的项目、依据、标准；（六）政府集中采购项目的目录、标准及实施情况；（七）行政许可的事项、依据、条件、数量、程序、期限以及申请行政许可需要提交的全部材料目录及办理情况；（八）重大建设项目的批准和实施情况；（九）扶贫、教育、医疗、社会保障、促进就业等方面的政策、措施及其实施情况；（十）突发公共事件的应急预案、预警信息及应对情况；（十一）环境保护、公共卫生、安全生产、食品药品、产品质量的监督检查情况。”本案中，原告申请事项2、3依法不属于县级人民政府主动公开的内容。该条例第十三条规定：“除本条例第九条、第十条、第十一条、第十二条规定的行政机关主动公开的政府信息外，公民、法人或者其他组织还可以根据自身生产、生活、科研等特殊需要，向国务院部门、地方各级人民政府及县级以上地方人民政府部门申请获取相关政府信息。”本案中，原告未能充分说明申请事项2、3与其自身生产、生活、科研等有特殊需要，也不能说明申请事项属于被告职责范围之内的事项。但鉴于被告已对原告的申请作出答复，本院予以审查。经审查，被告答复称“上虞区在违法建筑大整治中，未收到上级财政支持及补助，上虞区财政也未对农户进行补助；上虞区政府未给东关街道拆违奖励”。易言之，原告所申请的政府信息，被告并不保存。原告亦未能举证证明被告答复存在错误，或者提供该政府信息系由被告制作或者保存的相关线索并申请人民法院调取证据，故不能认定被诉政府信息公开答复内容存在不当。且原告于2016年1月26日申请政府信息公开，被告于2016年2月15日作出答复，符合法律规定的程序。综上，被告所作政府信息公开的答复事实清楚，法律适用正确，程序并无不当，依法予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告孟四海的诉讼请求。
孟四海上诉称：一、《政府信息公开条例》第六条规定:行政机关应当及时、准确地公开政府信息。《政府信息公开条例》第七条规定:行政机关应当建立健全政府信息发布协调机制。行政机关发布政府信息涉及其他行政机关的，应当与有关行政机关进行沟通、确认，保证行政机关发布的政府信息准确一致。上诉人提交的证据2是被上诉人对上诉人申请政府信息公开的答复件，该答复告知如下:上虞区在违法建筑大整治中，未收到上级财政支持及补助，上虞区财政也未对农户进行补助。证据3是(2016)浙0604行赔初15号、16号行政赔偿判决书，证明曹娥街道在2016年中对农户的违章建筑进行了40元/平方米的补助，而被上诉人在政府信息公开中却答复称上虞区财政也未对农户进行补助，被诉答复完全违反了《政府信息公开条例》第六条及《政府信息公开条例》第七条的规定，其答复信息完全没有准确一致。上述证据2、3完全可以证实上虞区政府在政府信息公开中造假，一审判决认定事实不清。《政府信息公开条例》第九条规定，行政机关对符合下列基本要求之一的政府信息应当主动公开:(一)涉及公民、法人或者其他组织切身利益的;(二)需要社会公众广泛知晓或者参与的;(三)反映本行政机关机构设置、职能、办事程序等情况的;(四)其他依照法律、法规和国家有关规定应当主动公开的。上诉人申请的内容，完全符合上述规定。2016年上虞区违法建筑大整治几乎天天在上虞日报中报道，是众所周知的事，其拆违整治工作需要广大民众参与，一审判决完全曲解《政府信息公开条例》第九条规定，属适用法律错误。上诉人补充提交的三份证据:1、绍兴市上虞区政府办公室关于切实做好2014年度控违拆违整治的通知。该通知规定，按照实际违法建筑拆除面积，给予每平方米10元的拆违资金补助。该文件证明被上诉人答复称上虞区政府未给东关街道拆违奖励，是不正确的。2、上虞区财政局依申请公开答复件。该答复明确载明：根据绍兴市上虞区政府办公室关于切实做好2014年度控违拆违整治的通知的文件精神，我局拨付东关街道拆违控违专项资金补助1433672元。该答复可以证明被上诉人答复上虞区政府未给东关街道拆违奖励是错误的，被上诉人答复违反《政府信息公开条例》规定。3、保驾山村的村务公开信息的照片。在保驾山村的村务公开信息中，截止2015年4月30日，在一户多宅整治中，对保驾山村补助287491元，该补助资金可以证明被上诉人所作的答复也是不正确的。《中华人民共和国行政诉讼法》第三十七条规定:原告可以提供证明行政行为违法的证据。原告提供的证据不成立的，不免除被告的举证责任。上诉人有充分证据证明被上诉人答复内容虚假。综上，上诉人认为一审判决认定事实不清，适用法律错误。请求撤销一审判决，发回重审或依法改判；诉讼费用由被上诉人负担。
上虞区政府答辩称：一、答辩人依法答复,程序合法。上诉人于2017年1月26日向绍兴市上虞区申请信息公开。答辩人审核后，于2月6日予以答复,要求上诉人按照”一申请一公开”的原则，对所申请的事项加以调整，但是上诉人并未进行调整,答辩人依法对申请人的申请内容进行了答复。二、答辩人依法处理，并无不当。按照《中华人民共和国信息公开条例》的要求,答辩人对上诉人的要求按照其列出的顺序进行了答复:对于其申请的事项2、3，告知在违章建筑大整治中,未收到上级财政支持补助,也没有对农户进行补助，未给东关街道进行奖励。对于事项1、4，依法告知其向东关街道进行申请。一审法院认定事实清楚,适用法律正确。请求驳回上诉，维持一审判决。
庭审中，双方当事人围绕着上虞区政府于2017年2月15日作出的虞信告字（2017）第1号政府信息公开告知书是否具备事实和法律依据、程序是否合法的审理重点进行了质证、辩论。
经审查，对原审判决认定的事实本院予以确认。
本院认为，《政府信息公开条例》第二条规定：本条例所称政府信息，是指行政机关在履行职责过程中制作或者获取的，以一定形式记录、保存的信息。据此，该条例所指的政府信息，应当是现有的，以一定形式记录、保存的信息。《国务院办公厅关于做好政府信息依申请公开工作的意见》（国办发［2010］5号）第二条明确规定:行政机关向申请人提供的政府信息，应该是现有的，一般不需要行政机关汇总、加工或者重新制作（作区分处理除外）。本案中，从上诉人孟四海向上虞区政府提交申请的四项内容看，其并非申请公开“以一定形式记录、保存的”政府文件本身，在性质上属于咨询，故上诉人的申请不属于《政府信息公开条例》调整的范围。虽然上虞区政府对上诉人的咨询作出答复，但考虑到被诉答复系其对上诉人的咨询所作的回复，不会对上诉人产生行政法上的权利和义务关系，故本院对该答复不作评判。一审法院对上诉人的申请是否属政府信息公开申请未加审查以及对被诉答复作实体审查并作出认定，均属不当。鉴于被诉答复对上诉人的权利义务不产生实际影响，对一审法院的不当之处本院予以指正。上诉人提出的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币50元，由上诉人孟四海负担。
本判决为终审判决。
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审判长 马惟菁
审判员 沈 妙
审判员 夏祖银
二〇一八年三月二十二日
书记员 吕圣姻