山东省高级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁民终1213号上诉人（原审被告）：刘赞静，男，1971年11月20日出生，汉族，住山东省青岛市城阳区。上诉人（原审被告）：刘赞奎，男，1966年6月26日出生，汉族，住山东省青岛市城阳区。上诉人（原审被告）：刘承苏，男，1965年10月5日出生，汉族，住山东省青岛市城阳区。上诉人（原审被告）：刘世岗，男，1967年11月26日出生，汉族，住山东省青岛市城阳区。被上诉人（原审原告）：徐明洁，男，1970年4月10日出生，汉族，住山东省青岛市城阳区。委托诉讼代理人：孙大鹏，山东克维律师事务所律师。上诉人刘赞静、刘赞奎、刘承苏、刘世岗因与被上诉人徐明洁海上人身损害责任纠纷一案，不服青岛海事法院（2016）鲁72民初1602号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。刘赞静、刘赞奎、刘承苏、刘世岗上诉请求：撤销一审判决，依法改判，一、二审诉讼费由徐明洁负担。事实和理由：1、徐明洁是有口粮地的农民，住所为宅基地，一审法院认定为城镇居民没有事实和法律依据。2、徐明洁作为完全行为能力人，在船工作期间因重大过失造成伤害，其应承担部分责任。3、徐明洁在未经上诉人同意的情况下，多次住院，扩大受伤时的损失，对于此产生的医药费应由其个人承担。4、根据侵权责任法的规定，承担伤残赔偿金后，不应再计算被扶养人生活费。徐明洁答辩称，其所在村庄已于2004年被设为上疃社区，户口性质变更为居民户口，派出所及居委会出具的证明可以证实，其应当按城镇标准计算伤残赔偿金。上诉人无证据证明徐明洁存在过错，其应承担举证不能的法律后果。徐明洁对伤残的治疗具有必要性和合理性，上诉人应承担医疗费。徐明洁向一审法院起诉请求：判令刘赞静、刘赞奎、刘承苏、刘世岗支付394021.45元，其中医疗费71624.74元，残疾赔偿金161480元，护理费14127.78元，误工费113333.33元，后续治疗费7200元，精神赔偿金5000元，交通费3000元，被扶养人生活费7815.6元，伙食补助费1240元，鉴定费2400元，向他人借款用于治疗的利息损失6800元。一审法院认定事实：刘赞静、刘赞奎、刘承苏、刘世岗合伙经营“鲁城渔60856”渔船，徐明洁受雇佣在该渔船上工作。2015年10月19日，徐明洁在渔船上操作起网机过程中，缆绳脱落，被缆绳挤断左手拇指，左手拇指掉落海中，搜寻不到。徐明洁于2015年10月20日至中国人民解放军第四零一医院就诊，诊断为手背皮肤逆行撕脱（左）、拇指毁损（左），于2015年11月4日出院，住院天数为15天。门诊及住院费用为34902.74元，四上诉人已经支付，徐明洁在诉讼请求中对该项费用未主张。徐明洁于2016年3月8日至中国人民解放军第四零一医院就诊，诊断为拇指毁损（左），后进行右第二趾移植、左拇指再造，右大腿取皮，右足植皮术等，于2016年4月18日出院，住院天数为41天，住院费用为56030.81元。徐明洁于2016年10月25日至中国人民解放军第四零一医院就诊，诊断为拇指再造术后屈肌腱粘连（左）、虎口瘢痕挛缩（左），后进行左再造拇指远指间关节融合、屈肌腱松懈、虎口开大、前臂取皮植皮术，于2016年10月31日出院，住院6天，住院费用为13907.41元。2016年4月21日、23日，徐明洁至青岛盐业职工医院就诊，2016年4月29日至2016年12月10日期间，徐明洁先后7次至中国人民解放军第四零一医院门诊就诊，上述门诊费用为1211.52元。徐明洁支付上述医疗费共计71149.74元。徐明洁向一审法院提交鉴定申请，请求委托鉴定机构对其伤残等级、后续治疗费、护理期限及护理人数进行鉴定。一审法院依照鉴定程序委托青岛万方医学司法鉴定所对徐明洁的上述申请事项进行鉴定。2016年11月10日，该所出具鉴定意见如下：1、徐明洁因涉案外伤致上肢损伤评定为九级伤残；2、徐明洁涉案外伤护理期限评定为90日，护理人数评定为1人；3、徐明洁涉案外伤后续治疗费评定为7200元，若需特殊治疗，按实际发生数额计算。徐明洁及妻子李爱霞、父亲徐文勤、母亲许真远系城镇户口，其父母有子女四人，其父生于1935年3月4日，其母生于1935年9月5日，于2016年9月18日去世。徐明洁持有渔业船员证及渔业船舶职务船员证书。另查明，2015年青岛市农、林、牧、渔业私营单位在岗职工平均工资为46791元，青岛市在岗职工年平均工资为53715元，青岛市城镇居民人均可支配收入为40370元，青岛市城镇居民人均消费性支出为26052元。一审法院认为，本案系海上人身损害责任纠纷，徐明洁受雇于刘赞静、刘赞奎、刘承苏、刘世岗，在“鲁城渔60856”渔船上出海作业期间遭受损害，雇主应当赔偿徐明洁因此遭受的合理损失。徐明洁持有渔业船员证及渔业船舶职务船员证书，根据《中华人民共和国渔业船员管理办法》第四条规定，渔业船员实行持证上岗制度，徐明洁持证上岗符合法律规定。刘赞静、刘赞奎、刘承苏、刘世岗辩称徐明洁为完全行为能力人，在渔业生产中应当有合理的注意和安全生产意识，受伤系其重大过失造成的，但未能提交证据证明徐明洁存在过失及其与徐明洁发生伤害的因果关系，应承担举证不能的法律后果，故徐明洁对事故的发生不承担过错责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称“人身损害司法解释”）第十七条的规定，刘赞静、刘赞奎、刘承苏、刘世岗应向徐明洁赔偿范围及数额如下：关于医疗费，徐明洁提供的住院病历、住院门诊费用发票及明细证明徐明洁第二、三次住院及门诊是为了治疗涉案的损伤，根据人身损害司法解释第十九条的规定，四上诉人对治疗的必要性和合理性有异议，其应当承担相应的举证责任。四上诉人未能提交证据证明徐明洁第二、三次住院不具有必要性和合理性，故应赔偿徐明洁医疗费71149.74元。关于误工费，徐明洁主张8000（月工资）/30*425（自事故发生之日2015年10月19日至定残日前一天2016年11月9日，及委托鉴定后住院6天和两个月）=113333.33元。根据人身损害司法解释第二十条的规定，徐明洁因伤残持续误工，误工时间可以计算至2016年11月9日。双方之间未约定雇佣期限，且徐明洁未举证证明最近三年的平均收入状况，误工费应参照2015年度青岛市农、林、牧、渔业私营单位在岗职工平均工资46791元计算，徐明洁误工费46791/365*386=49483元。关于护理费，鉴定意见评定护理期限为90日，护理人数为1人，徐明洁主张其配偶护理，根据人身损害司法解释第二十一条的规定，徐明洁护理费53715/365*90=13244.8元。关于交通费，因徐明洁未提交相关证据，根据人身损害司法解释第二十二条的规定，结合徐明洁就医地点和次数，酌定支持徐明洁交通费2000元。关于住院伙食补助费，徐明洁主张20*62（住院天数）=1240元，符合人身损害司法解释第二十三条的规定，应予以支持。关于残疾赔偿金，鉴定意见评定伤残等级为九级，徐明洁系城镇户口，徐明洁主张残疾赔偿金40370*20*0.2=161480元，符合人身损害司法解释第二十五条的规定，应予以支持。关于被扶养人生活费，根据人身损害司法解释第二十八条的规定，父亲生活费26052*5/4*0.2=6513元，母亲生活费26052*（11/12）/4*0.2=1194.1元。根据《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条的规定，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金，故徐明洁残疾赔偿金合计为169187.1元。关于后续治疗费，根据鉴定意见评定后续治疗费为7200元。关于精神损害赔偿，徐明洁主张5000元，根据侵权责任法第二十二条的规定，涉案损伤未对徐明洁造成严重精神损害，不予支持。关于鉴定费，徐明洁发生鉴定费2400元是确定徐明洁损失的必要支出，予以支持。关于利息损失，因徐明洁提交证据不能证明借款与涉案损伤住院治疗费之间存在必然联系，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条的规定，判决：一、刘赞静、刘赞奎、刘承苏、刘世岗于判决生效之日起十日内连带赔偿徐明洁315904.64元；二、驳回徐明洁其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3605元，由徐明洁负担714.7元，刘赞静、刘赞奎、刘承苏、刘世岗连带负担2890.3元。本院审理查明：二审中，上诉人刘赞静提交了“鲁城渔60856”号渔船的所有权登记证书，证明船舶所有人为刘赞静，个人占有100%的股份，与刘赞奎、刘承苏、刘世岗不存在合伙关系。徐明洁认为渔业船舶所有权登记证书只能证明船舶的权属情况，不能否认四上诉人为合伙关系，一审庭审中四上诉人对合伙的事实是认可的。一审法院2016年12月23日的开庭笔录记载，徐明洁为证明四上诉人为合伙关系提交了录音光盘及文字记录，四上诉人质证称：“对证据二真实性、证明事项无异议。原告受雇于四被告，涉案渔船系四被告共同所有。”本院认为，渔业船舶登记证书只能证明涉案船舶的所有权的登记状况，不能证明船舶的经营情况，四上诉人在一审庭审中认可为合伙关系，并确认徐明洁为其四人雇佣，渔业船舶登记证书不足以推翻四上诉人的自认事实，因此，对四上诉人否认合伙关系的主张不予采信。刘赞静还申请对徐明洁残指再植的必要性及医院用药、误工时间的合理性进行鉴定，本院认为残指再植是当事人的正当权利，现代医学技术允许即可为；××人的治疗情况进行安排，并非当事人可决定的事项；徐明洁将误工时间计算到定残之日符合法律规定，因此，对刘赞静的鉴定申请不予准许。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为徐明洁赔偿数额计算是否正确。关于徐明洁赔偿标准是否应按城镇居民计算的问题。青岛市城阳区河套街道上疃社区居民委员会出具的证明证实，徐明洁为该社区居民。青岛市公安局高新区分局河套派出所出具户籍证明显示，该证明仅限本人（居民户口）使用。徐明洁所居住地为街道的社区，户籍为居民户口，因此，一审法院以城镇居民标准计算伤残赔偿金并无不当。关于治疗费的问题。徐明洁在工作期间受伤，多次住院治疗，作为雇主理应承担由此产生的医疗费，刘赞静等人主张因徐明洁多次住院未经过其同意，其不应承担医疗费，没有法律依据，对其该项上诉主张不予支持。关于徐明洁是否存在过错的问题。刘赞静等人主张徐明洁本人在工作中存在重大过失，但未提供证据加以证明，对其关于徐明洁应承担部分责任的上诉主张，不予支持。关于被扶养人生活费的问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条规定：“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被扶养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。”《中华人民共和国侵权责任法》虽然取消了被扶养人生活费的项目，但是并非不再计算被扶养人生活费，只是将该部分费用计入伤残赔偿金。因此，一审法院计算徐明洁被扶养人的生活费并列入伤残赔偿金，并无不当。综上所述，刘赞静、刘赞奎、刘承苏、刘世岗的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3605元，由刘赞静、刘赞奎、刘承苏、刘世岗负担。本判决为终审判决。审判长  刘勇审判员  赵童审判员  王磊二〇一七年十一月二日书记员  王瑞