新疆维吾尔自治区
阿克苏地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）阿中民二终字第223号
上诉人（原审被告）孔拥军，男，汉族，1962年7月23日出生，个体户，现住阿克苏市。
被上诉人（原审原告）丁家贵，男，汉族，1974年8月5日出生，阿克苏地区一运汽车运输有限公司职工，现住新疆阿克苏市。
委托代理人谢安平，男，汉族，新疆沙雅县法院退休干部，现住新疆沙雅县。
上诉人孔拥军因与被上诉人丁家贵租赁合同纠纷一案，不服乌什县人民法院（2014）乌民初字第88号民事判决，向我院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2014年7月22日公开开庭进行了审理。上诉人孔拥军、被上诉人丁家贵之委托代理谢安平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2008年12月31日乌什县燕泉山旅游有限责任公司与乌什县国有资产管理中心（以下简称甲方）签订了燕泉山景区经营权租赁合同。2009年10月10日，阿克苏雪狼军事户外（系原告丁家贵个人所有）和乌什县燕泉山旅游有限责任公司签订了《燕泉山景区户外项目经营委托协议》，合同约定：2010年1月1日起至2058年12月30日止，共计49年；前五年免交场地使用费，自2015年1月1日至2058年12月31日，每年交纳场地使用费50000元；协议签订之日起3个工作日内，缴纳风险抵押金50000元；甲、乙双方的权利和义务等。2010年1月1日，原告丁家贵和乌什县燕泉山旅游有限责任公司签订了《燕泉山景区红坊餐饮广场使用权转让合同》，合同约定：2010年1月日起至2058年12月30日止，共计49年；使用权转让费250000元；甲、乙双方的权利和义务等。乌什县燕泉山旅游有限责任公司的法定代表人是孔拥军。按照合同约定，原告丁家贵向乌什县燕泉山旅游有限责任公司缴纳风险抵押金50000元和使用权转让费89000元。乌什县燕泉山旅游有限责任公司共有三个股东，即孔拥军、孔潇、李慧，各占33.33％的股权。2011年11月20日，孔拥军、孔潇、李慧召开股东大会，将其在该公司个人所有股权转让给乌什县国资局。同日孔拥军、孔潇、李慧分别与乌什县国资局（即乌什县国有资产管理中心）签订了《乌什县燕泉山旅游有限责任公司股东股权转让合同。在转让股东股权之前，2011年4月18日乌什县燕泉山旅游有限责任公司（乙方）与乌什县国有资产管理中心（甲方）签订了终止《燕泉山景区经营权租赁合同》，合同第1.1项规定：自本协议签署之日起解除双方已签署的《燕泉山景区经营权租赁合同》，自本协议签署之日起，该《燕泉山景区经营权租赁合同》不再对双方具有法律约束力，一方相应免除另一方在《燕泉山景区经营权租赁合同》项下的各项义务，并放弃追索的权利。一方放弃在任何时间、任何地点，通过任何方式向另一方提出违约、赔偿权利的要求。合同第1.3项中规定：乙方确认本协议签署后，《燕泉山景区经营权租赁合同》《九眼泉公园清雅山庄单项合同》、《九眼泉公园红坊广场单项合同一》即行解除，对双方不再具有约束力，同时放弃根据《燕泉山景区经营权租赁合同》向甲方提出索赔、赔偿或其他请求的权利。合同第1.4项规定：乙方确认本协议签署后《燕泉山景区经营权租赁合同》附则（二）“如本合同中途解除，上述合同中未到期的合同继续生效”自本协议签署起同日解除，不再继续生效。合同第1.6项规定：依法确认本协议签署后乙方在燕泉山景区经营期间发生的所有债权归乙方所有。乌什县燕泉山旅游有限责任公司股东股权转让后，交由乌什县建设局管理，并将法定代表人变更为缪忠。
原告丁家贵与乌什县燕泉山旅游有限责任公司签订合同后，于2010年1月13日与抚顺市合鼎电子有限责任公司签订了《合鼎电子激光野战器材购销合同》，共计100000元。签订合同当日原告预付了70000元的货款，合鼎电子玩具厂出具了收据一张，未加盖公章。2010年10月15日，丁家贵与徐勇签订协议书一份，由徐勇承建丁家贵乌什县燕泉山景区红坊餐饮广场屋面彩纲板铺设工程，面积约为480平方米，工程总费用为50000元。2010年10月15日，徐勇收到预付款20000元，2012年7月6日收到30000元。庭审中被告辩称已退还原告50000元，但未向法庭提交相关证据予以证实。
原审法院认为，2011年乌什县燕泉山旅游有限责任公司与乌什县国有资产管理中心签订的合同，解除协议及公司股东股权转让合同、原告丁家贵与乌什县燕泉山旅游有限责任公司签订的合同符合《合同法》规定，依法有效，本院予以认定。根据合同约定，原乌什县燕泉山旅游有限责任公司的三名股东已将股权全部转让给乌什县国有资产管理中心，承包期间产生的债权债务全部由被告孔拥军承担，故其承包期间的债权债务与现乌什燕泉山旅游有限责任公司无关，被告孔拥军的诉讼主体适格。因乌什县燕泉山旅游有限责任公司与乌什县国有资产管理中心签订的合同于2011年4月18日协议解除，导致原告与乌什县燕泉山旅游有限责任公司签订的合同无法继续履行，根据《合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，应当承担赔偿损失等责任，故被告孔拥军理应赔偿原告丁家贵的损失。原告丁家贵缴纳的风险抵押金50000元和使用权转让费89000元，被告孔拥军理应返还给原告丁家贵；徐勇承建丁家贵承包的乌什县燕泉山景区红坊餐饮广场屋面彩纲板铺设工程款50000元己实际履行并给付完毕，被告孔拥军辩称其不知情的理由不予采纳，该笔费用应由被告孔拥军赔偿原告丁家贵。原告在经营期间投资购买的户外设备及锅炉，其虽然提交了相关的证据予以证明购买设施所需费用，但户外设备和锅炉现在原告处，故其要求被告孔拥军承担赔偿责任的意见不予采纳。被告孔拥军在庭审中辩称已退还原告丁家贵500**元，但对其主张无证据予以证实，不予采纳。因原告丁家贵并未按合同约定将使用权转让费250000元给付被告孔拥军，故其要求被告孔拥军给付违约金100000元不予支持。依照相关法律规定，判决：一、被告孔拥军返还原告丁家贵风险抵押金50000元、使用权转让费89000元、彩钢板铺设款50000元，共计189000；二、驳回原告丁家贵其他诉讼请求。案件受理费3680元，由原告丁家贵自行承担1950元，被告孔拥军承担1730元。
孔拥军不服上述判决，上诉称：一、2011年4月燕泉山公司法定代表人已变更为缪忠，上诉人现既不是法定代表人，该公司所有权也不归上诉人个人所有，原审判决认定上诉人是适格的被告主体错误；二、上诉人未违约，反而是被上诉人不履行与燕泉公司约定的义务，仅支付8.9万元转让费，且被上诉人于2010年4月18日擅自撤走人员及设备，致使红坊餐饮广场闲置两年，给公司造成重大损失；三、上诉人向被上诉人退还了70000元，原审法院在未查明的情况下，断然认定未退还，使被上诉人合法取得不当得利。请求二审法院查明事实，依法改判。
被上诉人丁家贵辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。
本院经二审，对原审法院查明的事实予以确认。
本院认为，被上诉人丁家贵基于自愿与乌什县燕泉山旅游有限责任公司签订的合同真实、合法，合同各方理应全面履行各自权利义务。后情势发生变化，乌什县燕泉山旅游有限公司的三个股东，即上诉人孔拥军、孔潇、李慧签订协议，将股份转让给乌什县国有资产管理中心，并在股权转让之前签订合同终止了《燕泉山景区经营权租赁合同》，明确约定承包期间产生的债权债务全部归上诉人孔拥军承担，故原审法院确认其原审被告的诉讼主体符合法律规定。上诉人孔拥军对原审法院确认的89000元使用权转让费、50000元彩钢板铺设款均无异议，本院依法予以确认。上诉人孔拥军对风险金50000元提出意见，并提交证据证实已退回20000元，被上诉人丁家贵对此亦认可，已退款的款项理应扣减，对风险抵押金部分依法应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销乌什县人民法院（2014）乌民初字第88号民事判决；
二、上诉人孔拥军于本判决生效后三日内向被上诉人丁家贵返还风险抵押金30000元、使用权转让费89000元、彩钢板铺设款50000元，合计169000元；
三、驳回被上诉人丁家贵其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3680元，二审案件受理费7360元，合计11040元，由上诉人孔拥军负担6421.78元，被上诉人丁家贵负担4618.21元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李文江
审 判 员 徐建如
代理审判员 陈 艳
二〇一四年八月八日
书 记 员 马 妮