贵州省遵义市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）遵市法环刑终字第6号
原公诉机关赤水市人民检察院。
上诉人（原审被告人）向伦乾，绰号向白良，男，1969年8月18日生于四川省合江县。
原审被告人李仕付，别名李小平，男，1970年9月15日生于贵州省赤水市，居民身份证号码5221311970********，汉族，小学文化，务农，住贵州省赤水市复兴镇复兴村石土坎组**号。2015年1月1日因涉嫌犯非法采伐国家重点保护植物罪被赤水市公安局刑事拘留，同年2月6日被赤水市公安局执行逮捕。现羁押赤水市看守所。
原审被告人余广均，绰号余老幺，男，1971年12月23日生于贵州省赤水市，居民身份证号码5221311971********，汉族，初中文化，务农，住贵州省赤水市天台镇凤凰村泡通组**号。2015年1月9日因涉嫌犯非法采伐国家重点保护植物罪被赤水市公安局刑事拘留，同年2月6日被赤水市公安局执行逮捕。现羁押赤水市看守所。
贵州省赤水市人民法院审理赤水市人民检察院指控向伦乾犯非法收购国家重点保护植物罪，李仕付、余广均犯非法采伐国家重点保护植物罪一案，于2015年6月4日作出（2015）赤刑初字第81号刑事判决。原审被告人向伦乾不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷及审查上诉材料，并依法讯问了上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年7月28日上午9时许，李仕付、余广均到赤水市天台镇天台山村李贤风家中，通过协商合伙以人民币1200元的价格将村民李贤风在赤水市天台镇天台山村三组老猫荡（小地名）山林内的1株楠木树购买。同日下午3时许，李仕付、余广均与李贤风一起使用汽油锯、手锯、锄头等工具将购买的该山林内的1株楠木树和赤水市天台镇天台山村三组张主云在该村核桃屋基山林内的1株楠木树树根砍伐锯断。次日上午10时许，李仕付、余广均及李贤风一起将采伐的楠木树制成原木3件（4米2件，3米1件）和楠木树树蔸1个（树蔸被赤水市公安局扣押）;又将在该村核桃屋基山林内的一株疑似楠木树采伐制成原木3件（4米2件，2米1件）和楠木树树蔸1个，由余广均雇请王方强、王方德、余恒先、周邦伦将非法采伐楠木所制成的6件原木和2个树蔸搬运到肖思佑驾驶的贵CE91**号小货车上，运往四川省合江县九支镇四转盘个体木材加工厂，非法出售给向伦乾，获赃款人民币7000元。2014年9月的一天，被告人向伦乾将上述非法收购的6件原木和2个树蔸非法出售给他人，获赃款人民币9700元。案发后，李仕付已退非法所得赃款人民币3500元，向伦乾投案自首后，已退非法所得赃款人民币9700元。
2014年11月5日，经国家林业局森林公安局野生动植物刑事物证鉴定中心鉴定，其鉴定意见为：赤水市天台镇天台山村三组李贤风山林内被采伐的林木树种为国家二级重点保护植物楠木。赤水市天台镇天台山村三组张主云核桃屋基山林内被采伐的一株林木为白楠，不属于国家重点保护植物。
同时还查明：1、李仕付、余广均各分得非法所得人民币3500元。2、向伦乾被四川省合江县人民法院（2014）合江刑初字第120号刑事判决书判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月，并处罚金二万元（已缴纳）。缓刑考验期限从2014年8月30日起至2016年2月29日止。3、2015年1月25日，赤水市公安局复兴林业派出所在办理案件中发现向伦乾于2014年7月29日涉嫌非法收购国家重点保护植物，同月30日立案侦查。4、赤水市公安局扣押赃款人民币13200元（票据移送）、手锯一把（照片移送）。
原判认定上述事实的证据有有证人证言，辨认笔录，扣押物品清单，鉴定文书，抓获经过，户籍证明、被告人李仕付、余广均、向伦乾的供述与辩解，刑事判决书及执行通知书，情况说明，赃款上缴凭证等证据，并且李仕付、余广均、向伦乾在开庭审理过程中均无异议，亦表示认罪。
原判认为，被告人李仕付、余广均违反国家法规，在明知楠木是国家重点保护植物的情况下，非法采伐楠木树一株，其行为均已构成非法采伐国家重点保护植物罪，被告人李仕付、余广均在共同犯罪中均起了积极作用，无主从犯之分，属一般共同犯罪；被告人向伦乾在明知楠木是国家重点保护植物的情况下，违反国家法规，非法收购楠木树一株，其行为已构成非法收购国家重点保护植物罪。被告人李仕付、余广均、向伦乾的行为依法均应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。被告人李仕付、余广均到案后能如实供述自己的犯罪事实，且被告人李仕付退清全部赃款，依法可从轻处罚。被告人向伦乾主动到公安机关投案自首，积极退赃，依法可从轻处罚，但在缓刑考验期间发现其判决宣告以前还有其他罪没有判决，依法应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。公诉机关指控被告人李仕付、余广均犯非法采伐国家重点保护植物罪、被告人向伦乾犯非法收购国家重点保护植物罪且有自首情节，经庭审质证，指控罪名和被告人向伦乾有自首情节成立，应予确认。为了维护社会管理秩序，保护国家森林资源不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第五十二条、第七十七条第一款、第六十九条、第六十四条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款、第五条之规定，判决：一、被告人李仕付犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金二千元（限在判决生效之次日起十日内一次性向本院缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月1日起至2016年3月31日止。）二、被告人余广均犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金二千元（限在判决生效之次日起十日内一次性向本院缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月9日起至2016年4月8日止。）三、被告人向伦乾犯非法收购国家重点保护植物罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金二千元。撤销四川省合江县人民法院（2014）合江刑初字第120号刑事判决书对被告人向伦乾犯非法收购国家重点保护植物罪判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月，并处罚金二万元（已缴纳）的缓刑宣告，决定执行有期徒刑一年零六个月，并处罚金二万二千元（已缴纳二万元，剩余二千元限在判决生效之次日起十日内一次性向本院缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月2日起至2016年12月1日止。）四、赃款人民币13200.00元，予以没收，上缴国库。五、追缴被告人余广均非法所得人民币3500.00元，予以没收，上缴国库。六、楠木树树蔸一个，予以没收。七、作案工具：手锯一把，予以没收。
宣判后，原审被告人向伦乾提出上诉，请求减轻处罚，改判为缓刑。
经审理查明，原判认定李仕付、余广均违反国家法规，在明知楠木是国家重点保护植物的情况下，非法采伐楠木树一株，其行为均已构成非法采伐国家重点保护植物罪，向伦乾在明知楠木是国家重点保护植物的情况下，违反国家法规，非法收购楠木树一株，其行为已构成非法收购国家重点保护植物罪的事实清楚。认定本案事实的证据，经一审庭审质证，已查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人向伦乾在明知楠木是国家重点保护植物的情况下，违反国家法规，非法收购楠木树一株，其行为已构成非法收购国家重点保护植物罪，向伦乾的行为依法均应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。向伦乾主动到公安机关投案自首，积极退赃，依法可从轻处罚，但在缓刑考验期间发现其判决宣告以前还有其他罪没有判决，依法应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。原判在量刑时已充分考虑了上诉人向伦乾的犯罪事实、情节、危害后果以及自首、认罪、悔罪表现等因素，对其判处有期徒刑七个月，并处罚金二千元；撤销四川省合江县人民法院（2014）合江刑初字第120号刑事判决书，决定执行有期徒刑一年零六个月，并处罚金二万二千元，量刑适当。故上诉人向伦乾的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李露露
审 判 员 任建毅
代理审判员 贺灿灿
二〇一五年七月十七日
书 记 员 杨恩高