重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2017）渝01民终4575号上诉人（原审原告）：李晓春，女，汉族，1981年2月19日出生，住重庆市渝北区，委托诉讼代理人：夏天，重庆学苑律师事务所律师。委托诉讼代理人：ＸＸ，重庆学苑律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：重庆鼎盈文化传媒有限公司，住所地重庆市正阳工业园区园区路白家河，统一社会信用代码91500114060504120H。法定代表人：陈斯瑶，经理。委托诉讼代理人：马综远，重庆德普律师事务所律师。上诉人李晓春因与被上诉人重庆鼎盈文化传媒有限公司（以下简称鼎盈公司）服务合同纠纷一案，不服重庆市渝北区人民法院作出的（2016）渝0112民初18876号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月12日立案后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，于2017年7月24日组织双方当事人进行了询问调查。上诉人李晓春及其委托诉讼代理人夏天、ＸＸ，被上诉人鼎盈公司的委托诉讼代理人马综远到庭参加了询问调查。本案现已审理终结。李晓春上诉请求：撤销原判，改判支持上诉人的原审诉讼请求，本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.上诉人与重庆瑞孚和房地产开发有限公司签订的《重庆市商品房买卖合同》已固定了房屋总价及单价，该价格明显低于《团购优惠协议》载明的价格，故被上诉人并未按照约定履行团购优惠服务；2.《团购优惠协议》约定如未成功签约购房合同或放弃购买本项目房源，均可以办理退款手续。现上诉人符合放弃购买的情形，有权要求被上诉人退还团购优惠服务费。鼎盈公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。李晓春向一审法院起诉请求：1.判令解除李晓春、鼎盈公司所签的《团购优惠协议》；2.判令鼎盈公司返还李晓春已付团购优惠服务费267444元并自起诉之日起按照银行同期贷款利率支付资金占用损失。一审法院认定事实：2014年5月30日，以重庆瑞孚和房地产开发有限公司为甲方，李晓春、李君为乙方签订《重庆市商品房买卖合同》，约定商品房项目暂定名称为渝中区京剧团地块开发项目，乙方购买位于重庆市××塔楼19-1商品房，建筑面积为117.3平方米，总成交金额为2058615元，第一期应于2014年5月30日前支付购房款205862元，第二期应于2015年该套房源办理产权证前20天支付购房款823753元，余款1029000元申请银行按揭贷款，甲方应在2014年11月30日前交房。2014年5月30日，李晓春向重庆瑞孚和房地产开发有限公司支付50000元。2014年6月9日，李晓春向重庆瑞孚和房地产开发有限公司支付155862元。2014年6月6日，以鼎盈公司为甲方、李晓春为乙方签订《团购优惠协议》，载明：鉴于甲方与协信集团长期的战略合作关系，甲方可独家代表参团会员向协信集团获取专项优惠，并以独家团购的形式，帮助乙方取得项目同期购房的有竞争力的价格，并促进双方签订合同。甲乙双方本着平等、自愿、公平，诚信的原则，就甲方代表乙方向协信集团旗下开发的项目争取获得团购优惠，形成如下意向协议：一、团购房源：协信集团旗下开发项目：SFC协信中心的A-1901房源。二、团购凭证：乙方在明确参团意愿后，自愿签署本意向协议，并自愿向甲方缴纳本套房源团购优惠服务费267444元，缴纳团购费后即可享受第19层楼整层独家优惠价格19900元/㎡，第20层楼整层独家优惠价格20000元/㎡。三、团购优惠服务费的支付：乙方在合同签订的当天支付本套房源团购优惠服务费的50%，计133722元，在合同签订后的10日内（2014年6月16日前）支付本套房源团购优惠服务费剩余的50%，计133722元。作为对乙方的特别优惠，乙方在支付本套房源团购优惠服务费50%后即可与开发商按照整层独家优惠价格签订购房合同，但合同在乙方支付完全部团购服务费后生效。四、团购服务：甲方将向参与甲方团购活动并成功购房的客户提供如下服务：1、信息咨询：甲方工作人员将为乙方提供专业的项目信息解读和楼盘推荐；2、购房优惠：乙方可享受甲方购房独家专属团购优惠价格；3、购房回馈：甲方将不定期的针对参与甲方团购活动的客户举行购房回馈、购房有礼等活动；4、会员服务：参加甲方团购活动即可成为甲方会员，甲方不定期组织会员活动。五、团购优惠服务费退款：乙方如未能成功签约购房合同，或放弃购买本项目房源，乙方应在30个工作日内携带有效证件到甲方处办理退款手续。乙方办理退款手续时需将本协议原件及团购服务费收款票据原件交还甲方，并填写《未购房退款申请书》，团购服务费自乙方申请办理退款手续后30个工作日内无息退还。……。八：补充条款：作为与商品房销售合同补充协议的对应，双方特补充约定，若乙方所购项目开发商协信集团的董事长吴旭，在2014年12月31日之前不能正常上班并正常履行法人代表职责，乙方可要求退房，在乙方完成了与开发商的退房手续后，乙方承诺按照所购房源面积比例在3个工作日内退回已收取的团购优惠服务费。2014年6月6日，李晓春向鼎盈公司支付133722元；2014年11月10日，李晓春向鼎盈公司支付133722元。鼎盈公司分别于同日向李晓春开具收据。后因重庆瑞孚和房地产开发有限公司未向李晓春、李君交付渝中区五一路99号A塔楼19-1房屋，李晓春、李君向重庆市渝中区人民法院提起诉讼，经调解，该院于2016年5月24日作出（2016）渝0103民初2428号民事调解书，确认：一、立即解除李晓春、李君与重庆瑞孚和房地产开发有限公司于2014年5月30日签订的《重庆市商品房买卖合同》；二、重庆瑞孚和房地产开发有限公司于2016年7月24日之前退还李晓春、李君已付房款205862元并支付资金占用利息19000元；三、李晓春、李君放弃其他诉讼请求。一审庭审中，李晓春陈述称协信集团董事长吴旭因为涉及到某刑事案件接受调查，根据公开能够搜索到的信息显示至少从2015年以后才能重新看到其公开活动的报道，其在2014年12月31日之前并没有正常上班并履行法定代表人职责。对此，鼎盈公司不予认可，其认为并没有任何证据显示吴旭在2014年12月31日之前存在不能正常上班并正常履行法人代表职责的情形。一审法院认为，李晓春、鼎盈公司双方建立的服务合同关系，系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。重庆瑞孚和房地产开发有限公司于2014年5月30日与李晓春、李君签订《重庆市商品房买卖合同》，李晓春于2014年6月6日与重庆鼎盈文化传媒有限公司签订《团购优惠协议》，虽然《团购优惠协议》签订时间在后，但《重庆市商品房买卖合同》约定的第一期购房款实际于2016年6月9日付清，结合李晓春在起诉状中的陈述，应认定鼎盈公司为李晓春提供了团购优惠服务。《团购优惠协议》第五条对“团购优惠服务费退款”的情形进行了约定，内容为：“乙方如未能成功签约购房合同，或放弃购买本项目房源，乙方应在30个工作日内携带有效证件到甲方处办理退款手续”，但李晓春已于2014年5月30日与重庆瑞孚和房地产开发有限公司签订《重庆市商品房买卖合同》，购买了涉案团购优惠房源，故李晓春诉称的其放弃购买鼎盈公司所提供居间服务的房源，与查明事实不符，虽然李晓春后又与重庆瑞孚和房地产开发有限公司解除了商品房买卖合同，予以了退房，但其在购买鼎盈公司居间的房源后主张鼎盈公司退还团购优惠服务费只有在符合《团购优惠协议》的特别约定即“若乙方所购项目开发商协信集团的董事长吴旭，在2014年12月31日之前不能正常上班并正常履行法人代表职责，乙方可要求退房，在乙方完成了与开发商的退房手续后，甲方承诺按照所购房源面积比例在3个工作日内退回已收取的团购优惠服务费”，李晓春才有权主张鼎盈公司退还优惠服务费，现李晓春举示的证据并不足以证明协信集团的董事长吴旭2014年12月31日之前不能正常上班并正常履行法人代表职责，故李晓春要求鼎盈公司退还团购优惠服务费的诉请无事实及法律依据，不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：驳回李晓春的诉讼请求。案件受理费5310元，由李晓春负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人李晓春向本院举示了如下证据：1.（2016）渝0112民初13018号庭审笔录、《代收款协议书》、团购优惠服务费总明细表，拟证明上诉人李晓春是受案外人黄春艳的欺骗才参与了团购；2.上诉人李晓春与被上诉人鼎盈公司工作人员录音资料，拟证明被上诉人鼎盈公司的工作人员称无法退款的原因是组织团购的人员分得了回扣。对上诉人李晓春举示的证据，被上诉人鼎盈公司发表如下质证意见：对证据1的真实性无异议，认为上诉人李晓春是否受到欺诈系其与黄春艳之间的关系，与本案无关；对证据2的真实性无法确认，亦达不到其证明目的。本院认为，对上诉人李晓春举示的证据，被上诉人鼎盈公司仅对证据1的真实性予以认可，故本院对其真实性予以确认。但证据1系案外人与被上诉人鼎盈公司之间产生的纠纷，与本案并无关联，证据2并不属于二审审理中形成的新证据且无法确认其真实性，故本院对上诉人李晓春举示的证据均不作为二审新证据采信。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，首先，上诉人并未举示充分的证据证明被上诉人未履行《团购优惠协议》所约定的义务。同时，在双方已实际履行《团购优惠协议》的情形下，上诉人要求解除该协议既无合同依据亦无法律依据；其次，《团购优惠协议》对可以退款的情形进行了如下约定：“乙方如未能成功签约购房合同，或放弃购买本项目房源，乙方应在30个工作日内携带有效证件到甲方处办理退款手续。”现上诉人与重庆瑞孚和房地产开发有限公司所签订的《重庆市商品房买卖合同》已经解除，属于签约后放弃购买房源的情形，符合《团购优惠协议》所约定的退款条件，故被上诉人应当依照该协议约定向上诉人退还其已交纳的团购优惠服务费。对于上诉人所主张的资金占用损失，鉴于被上诉人应自对方要求后的合理期限支付该费用，故本院酌情认定自原审审理中被上诉人的答辩期限届满时（2016年12月29日）起，按中国人民银行同期贷款利率计算至付清时止。综上所述，上诉人李晓春的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销（2016）渝0112民初18876号民事判决；二、被上诉人重庆鼎盈文化传媒有限公司于本判决生效之日起十日内返还上诉人李晓春团购优惠服务费267444元、支付资金占用损失（以267444元为基数，自2016年12月29日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至该款付清时止）；三、驳回上诉人李晓春的其他上诉请求；四、驳回上诉人李晓春的原审其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费5310元，二审案件受理费5310元，均由被上诉人重庆鼎盈文化传媒有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  钟拯审 判 员  向川代理审判员  钟慧二〇一七年九月十四日书 记 员  文苑