北京市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）二中民终字第07168号
上诉人（原审互为原、被告）北京华润万家生活超市有限公司，住所地北京市丰台区成寿寺路2号3层303室。
法定代表人郑帆，董事长。
委托代理人刘佳，女，1985年8月20日出生。
委托代理人王宝蕊，男，1989年4月28日出生。
被上诉人（原审互为原、被告）沈海娟，女，1980年11月1日出生。
委托代理人宋建萍，北京市元甲律师事务所律师。
上诉人北京华润万家生活超市有限公司（以下简称华润万家公司）因劳动争议一案，不服北京市丰台区人民法院（2014）丰民初字第19548号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
2014年11月，华润万家公司起诉至原审法院并辩称：我公司与沈海娟劳动争议纠纷于北京市丰台区劳动争议仲裁委员会（以下简称丰台区仲裁委）进行仲裁，仲裁审理期间，我公司提交了多个证据证明沈海娟存在违反我公司制度的行为，该证据明确、充分，与沈海娟解除劳动合同行为也完全符合我国劳动合同法第39条第2款之规定，但是仲裁依旧裁决我公司与沈海娟解除劳动合同违法，我公司不服，特提起诉讼，要求：不支付沈海娟违法解除劳动合同赔偿金66109.04元。
沈海娟起诉至原审法院并辩称：不同意华润万家公司的诉讼请求。2005年8月29日我到华润万家公司参加工作，担任家电部经理职务，月平均工资4160元。我在工作期间，每日工作七个半小时左右，每周工作六天，且国家规定的法定节假日都安排我加班，但华润万家公司均未按照国家相关规定向我支付加班工资。2014年2月28日，华润万家公司以《解除劳动合同通知书》的形式通知我自2014年3月2日解除劳动合同。华润万家公司《解除劳动合同通知书》提到的我违反员工手册的事实并不存在。华润万家公司违反劳动合同法等规定解除劳动合同，严重损害了我的合法权益。华润万家公司的行为严重违反了劳动法等相关法律规定，因此我要求华润万家公司支付我赔偿金、加班费等。现不服丰台区仲裁委的裁决，起诉要求华润万家公司支付我：1、2005年9月至2014年3月法定节假日加班费53289元及25%经济补偿金13322.25元；2、违法解除劳动合同赔偿金74880元；3、年底绩效双薪工资4160元及25%经济补偿金1040元；4、因不能及时为我办理社会保险减员手续导致我不能进入新公司工作的收入减少损失12480元。
原审法院经审理认为：华润万家公司以沈海娟利用职务便利违规套取现金，并在防损部调查时纠结社会人员在公司聚众闹事为由与沈海娟解除劳动合同，根据华润万家公司提供的证据，包括商品折扣审批表、陈述书、书面证言、购物小票等，均未能显示出沈海娟有利用职务便利违规套取现金的行为，亦未能体现沈海娟有纠结社会人员在公司聚众闹事的行为，且华润万家公司提供的商品折扣审批表、陈述书、书面证言、购物小票显示时间均在2012年底至2013年初，华润万家公司于2014年2月以2012年底至2013年初发生事宜为由作出与沈海娟解除劳动合同的决定，亦缺乏合理性，因此华润万家公司与沈海娟解除劳动合同的行为违反法律规定，属于违法解除劳动合同，应当支付沈海娟违法解除劳动合同赔偿金。关于法定节假日加班工资，根据华润万家公司提供的工资表和考勤表，沈海娟加班需填写加班申请单，且在考勤统计表上签字予以确认，沈海娟存在法定节假日加班事实，但其工资中亦包含对应的法定节假日加班工资，该工资表与沈海娟每月领取的工资条内容一致，现沈海娟主张其在职期间法定节假日均加班，未能提供证据予以证明，故不予采信，对沈海娟要求华润万家公司支付其法定节假日加班工资，不予支持。关于2013年年底绩效双薪工资，实际为年终绩效奖金，沈海娟与华润万家公司签订的劳动合同并未就此进行约定，年终绩效奖金系用人单位内部管理使用的激励手段，不宜由法律强制性规定予以调整，故对于沈海娟要求华润万家公司支付2013年年底绩效双薪工资的诉讼请求，不予支持。沈海娟要求华润万家公司支付其法定节假日加班工资的25%经济补偿金、2013年年底绩效双薪工资的25%经济补偿金，没有事实及法律依据，不予支持。沈海娟要求华润万家公司支付其因不能及时办理社会保险减员手续导致其不能进入新公司工作的收入减少损失，没有法律依据，不予支持。据此，原审法院于2015年5月判决：一、北京华润万家生活超市有限公司于判决生效之日起十日内支付沈海娟违法解除劳动合同赔偿金七万四千八百八十元；二、驳回沈海娟的其他诉讼请求；三、驳回北京华润万家生活超市有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
判决后，华润万家公司不服，上诉至本院称：我公司因为沈海娟违规套取现金、聚众闹事而与其解除劳动关系，系合法解除，故不应支付违法解除劳动合同赔偿金；原审法院以沈海娟的应发工资计算解除劳动合同赔偿金有误，应以实发工资计算。沈海娟同意原审判决。
经审理查明：沈海娟于2005年8月29日入职华润万家公司，任家电部经理，双方签订有劳动合同，合同期至2016年9月30日，月工资为不低于北京市最低工资收入或按华润万家公司岗位薪资标准执行。2014年2月28日，华润万家公司向沈海娟寄送《解除劳动合同通知书》，以沈海娟曾经利用职务便利违规套取现金，并在防损部调查时纠结社会人员在公司聚众闹事，违反了员工手册的第3.4.8条及第3.4.12条规定为由，决定于2014年3月2日与沈海娟解除劳动关系。沈海娟离职前十二个月的平均工资为4319.25元。
2014年4月2日，沈海娟以华润万家公司违法解除劳动关系等为由，向丰台区仲裁委申请劳动仲裁，要求华润万家公司支付违法解除劳动合同赔偿金、年底绩效双薪工资及拖欠工资经济补偿金及收入减少的损失。2014年10月17日，丰台区仲裁委作出京丰劳仲字（2014）第1248号裁决书，裁决华润万家公司支付沈海娟违法解除劳动合同赔偿金66109.04元，并驳回沈海娟的其他仲裁请求。双方均不服仲裁裁决并提起诉讼。
诉讼中，华润万家公司主张沈海娟存在以预付卡为顾客结账换取现金及在公司聚众闹事的行为，并提交了以下证据：1、沈海娟书写的两份陈述书，日期均为2013年1月7日，其中一份陈述书内容为其帮防损部同事李妍购买电视、空调、热水器，使用的是李妍交给她的钱，另一份陈述书内容为其使用预付卡进行了个人消费，而对于顾客方面，顾客给予什么样的结账方式，其就用什么方式进行结账；2、四份案外人书写的陈述书和三份案外人书写的事情经过，陈述书时间均为2013年1月7日，内容均为描述受沈海娟之托，用沈海娟提供的预付卡购买商品的经过，或给沈海娟钱用于购买电器等事宜，其中张子成的陈述书提到沈海娟给他提货卡让其帮忙套现，案外人均未出庭作证；3、购物小票，购买内容包括食品、用品、家电等等；4、员工行为奖惩审批表，填表日期2014年2月20日，奖惩原因为：家电部经理沈海娟利用职务便利违规套取现金，并在防损部调查时纠结社会人员来公司聚众闹事，处理意见为解除劳动合同，无沈海娟本人签字，员工签名处写明”本人拒签”；5、员工手册，其中”3.4解除劳动合同的行为或条件”项下第3.4.8条规定”直接或间接从事与公司利益有冲突的活动（包括但不限于：利用公司名义在外招摇行骗、利用公司资源或名义牟取私利）”，第3.4.12条规定的”在公司内外聚众闹事，无理取闹，影响工作秩序或社会秩序，给公司形象造成严重损害的”。对上述证据1，沈海娟主张不能证明其违规套现，且写明了顾客用什么方式结账其就用什么方式结账；对上述证据2，沈海娟不予认可；对上述证据3，沈海娟主张无法体现是其本人套现购买商品的小票；对上述证据4，沈海娟不予认可，主张未见过该审批表，其也从未纠结社会人员聚众闹事；对上述证据5，沈海娟主张员工手册没有明确禁止员工以预付卡帮他人付款，更未禁止员工以预付卡进行个人消费，其并未违反员工手册的规定。
上述事实，有双方当事人的陈述、劳动合同、工伤职工待遇核准表、解除劳动合同通知书、商品折扣审批表、陈述书、书面证言、购物小票、员工行为奖惩审批表、工资表、工资条、银行对账单及仲裁裁决书等在案佐证。
本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。华润万家公司虽主张沈海娟违规套取现金并在公司聚众闹事，违反员工手册的规定，其公司系合法解除，并提交数份证据予以证明，但沈海娟对案外人陈述不予认可，而其它证据均不能证明沈海娟存在以预付卡套现的行为；同时华润万家公司亦未能提供证据证明沈海娟存在聚众闹事的行为。故综合以上情况，华润万家公司主张沈海娟违规套取现金并在公司聚众闹事，缺乏依据，其公司以此为由与沈海娟解除劳动合同系违法解除。现华润万家公司请求不支付沈海娟违法解除劳动合同赔偿金，本院不予支持。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定”劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算”，《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定”用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。现华润万家公司主张以沈海娟的实发工资为基数计算赔偿金，于法无据，本院不予支持。
综上，原审法院所作判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，本院判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费20元，由北京华润万家生活超市有限公司负担（已交纳10元，其余10元于本判决生效后七日内交至原审法院）；二审案件受理费10元，由北京华润万家生活超市有限公司负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 洁
代理审判员 李 昂
代理审判员 庞 妍
二〇一五年七月二十日
书 记 员 戴可欣