湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘31民终191号
上诉人（原审被告）：保靖县顺天福儿童动漫城。
经营者：姚静，女，1969年9月20日出生，土家族。
委托诉讼代理人：章顺，湖南四维律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：胡顺风，1974年8月1日出生，土家族。
委托诉讼代理人：王波，湖南民益律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：彭国华，男，1973年6月23日出生，汉族。
委托诉讼代理人：彭晓玉，女，1972年11月11日出生。
被上诉人（原审被告）：龙吟，男，1958年8月5日出生，苗族。
委托诉讼代理人：文启兵，湖南大凤律师事务所律师。
上诉人保靖县顺天福儿童动漫城因与被上诉人胡顺风、彭国华、龙吟劳务合同纠纷一案，不服保靖县人民法院（2017）湘3125民初854号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人保靖县顺天福儿童动漫城委托诉讼代理人章顺、被上诉人胡顺风委托诉讼代理人王波、被上诉人彭国华委托诉讼代理人彭晓玉、被上诉人龙吟委托诉讼代理人文启兵到庭参与了诉讼。本案现已审理终结。
上诉人保靖县顺天福儿童动漫城上诉请求：1、依法撤销保靖县人民法院做出的（2017）湘3125民初854号《民事判决书》，依法改判由被上诉人龙吟、彭国华承担责任。2、本案诉讼法由被上诉人承担。事实与理由：一、原审认为被上诉人龙吟的行为属于表见代理行为实属认定错误。原审法院仅凭借一份被上诉人龙吟以上诉人名义与另一被上诉人胡顺风所签订的合同就认定，龙吟是实施代理行为，进而要求上诉人承担法律后果明显是错误的。在本案中被上诉人龙吟与上诉人之间不存在任何特殊的关系，上诉人也没有任何行为导致另一被上诉人胡顺风误以为龙吟有上诉人的授权，只有龙吟自己的称述称告知了胡顺风是在为上诉人实施工程建设行为，没有其他任何证据加以印证。因此，不存在龙吟的行为有上诉人授权这一外观表现。最为重要的是胡顺风不符合善意第三人的构成要件。在本案中，所谓合同的签订以及现行借支工程款项，胡顺风没有与上诉人联系过，全部都是与龙吟联系尤其签订合同并支付相关款项。工程实施期间，胡顺风完全有时间有能力联系到上诉人进行验证查实，但其根本没有找到过上诉人，因此，其本身有过错，不符合善意第三人的构成要件。因此，本案龙吟的代理行为不符合表见代理的构成要件；二、原审法院弄错了法律关系。根据上诉人提交的以及法院调取的保靖县应急办主任向春的证人证言，本案工程建设的起因是由于彭国华电焊自身摩托车过程中引起火灾从而要进行工程修复。由于彭国华被限制人身自由，委托其姐姐彭晓玉参加保靖县应急办召开的协调会议达成共识，由彭国华负责找人修复，上诉人负责垫付各项费用。因此，由龙吟与彭晓玉共同打借条给上诉人，上诉人预付工程款给龙吟。这些情况龙吟是清楚明确的。因此，本案的实际发包人应当是彭国华而上诉人仅是垫付义务人，龙吟是承揽人，胡顺风是实际施工人，原审法院将上诉人定义为发包人完全弄错了法律关系。请求二审支持上诉人的上诉请求。
被上诉人胡顺风辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求并由上诉人承担本案诉讼费。
被上诉人彭国华辩称：与龙吟签合同时彭晓玉并不在场，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
被上诉人龙吟辩称：本案中龙吟只是介绍人，仅是代理行为，不是承揽人。一审法院认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
被上诉人胡顺风向一审法院提出诉讼请求：1、被告龙吟、动漫城给原告支付欠款52640元（庭审中变更为32640元）；2、案件诉讼费用二被告承担。
一审法院认定的事实：一、双方当事人无争议的事实：1、火灾事故认定书；2.湖南四维律师事务所对向春、彭晓玉调查笔录各一份；3、领条、借条各一份；4、湖南省保靖县人民检察院保检公诉刑诉（2016）99号起诉书、湖南省保靖县人民法院（2016）湘3125刑初98号刑事附带民事判决书各一份；5、保靖县人民法院与应急办主任向春的通话记录一份。另查明，2016年7月30日，彭晓玉、被告龙吟所出具的领条一份、借款人被告彭国华、代领款人彭晓玉出具的借条一份实为同一笔款，即被告动漫城支付给原告胡顺风工资及材料款20000元。被告彭国华系被告动漫城员工；彭晓玉、被告龙吟非被告动漫城员工。二、双方当事人有争议的事实1、被告动漫城对原告胡顺风提供的《动漫城商户过道部分拆除、贴砖、安装前后所有水管墙面前后清洗、扎钢管架等合同》及《动漫城维修项目材料及工资，扎钢管架结算清单》各一份有异议，认为该合同是承揽合同不是雇佣合同；该合同和结算单没有被告动漫城的签字认可。该院认为，被告龙吟代表被告动漫城与原告胡顺风签订的合同及结算清单，被告龙吟虽没有得到被告动漫城的书面授权委托，但根据双方合同约定的内容是为被告动漫城失火所造成的损毁进行维修，且在维修前被告龙吟征求了被告动漫城经营者姚静的意见，原告胡顺风有理由相信被告龙吟是代表被告动漫城签订合同，被告龙吟的行为构成表见代理，合法有效。被告动漫城的异议与客观事实不符，该院对该证据予以采信。2、被告动漫城对该院向被告龙吟调取的询问笔录一份有异议，认为该笔录是被告龙吟的个人陈述，证明效果较低。该院认为，被告的异议与客观事实不符，该院对该证据予以采信。
一审法院认为，2016年5月17日，被告动漫城7D电影院内东南角，距离东侧墙面0.5-1.5米、距离南侧墙0.75米的范围内起火造成火灾，给被告动漫城及商户造成相应损失。经《保靖县公安消防大队火灾事故认定书》认定：起火原因为被告动漫城员工被告彭国华在被告动漫城东侧门外对牌照为湘UH25**号摩托车使用电焊，导致排插线路超过负荷发热而引发火灾。火灾发生后，保靖县人民政府成立了善后处理领导小组，协调处置灾后损失，要求被告彭国华家属即被告彭国华二姐彭晓玉参与处理清理工作，由被告动漫城垫付费用。被告动漫城经营者姚静便请求被告龙吟帮忙，要被告龙吟请人对被告动漫城商户过道部分进行维修。被告龙吟便与原告胡顺风协商，且被告龙吟代表被告动漫城与原告胡顺风于同年7月15日签订《动漫城商户过道部分拆除、贴砖、安装前后所有水管墙面前后清洗、扎钢管架等合同》前征求了被告动漫城经营者姚静的意见。同年10月31日，被告龙吟在《动漫城维修项目材料及工资，扎钢管架结算清单》签了字，工程维修工资及材料款共计52640元。根据《中华人民共和国合同法》第四十九条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”。本案中，被告龙吟代表被告动漫城与原告胡顺风签订的该合同，被告龙吟虽没有得到被告动漫城的书面授权委托，但根据双方合同约定的内容是为被告动漫城失火所造成的损毁进行维修，原告胡顺风有理由相信被告龙吟是代表被告动漫城签订合同，被告龙吟的行为构成表见代理，合法有效。被告龙吟在本案中，只是代理人，不承担支付责任。原告胡顺风与被告动漫城形成劳务合同关系，故被告动漫城应承担支付原告胡顺风工资及材料款32640元的义务，被告动漫城承担支付义务后，可向被告彭国华另行主张权利。
综上所述，原告胡顺风的诉讼请求，该院部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九条、第四十九条、第一百零九条之规定，判决如下：一、被告保靖县顺天福儿童动漫城支付原告胡顺风工资及材料款32640元，限于本判决生效后10日内履行；二、驳回原告胡顺风的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1116元，由原告胡顺风负担416元，由被告保靖县顺天福儿童动漫城负担700元。
各方当事人在二审中均未向本院提交新证据。
本院经审理查明的案件事实与原审判决所认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案争议的焦点为被上诉人龙吟与被上诉人胡顺风签订《动漫城商户过道部分拆除、贴砖、安装前后所有水管墙面前后清洗、扎钢管架等合同》是否构成表见代理。表见代理是行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后继续以被代理人名义订立合同，相对人客观上有充分的理由相信行为人具有代理权，则该代理行为有效，被代理人应按合同约定承担其与相对人之间的民事责任。本案中，上诉人保靖县顺天福儿童动漫城员工彭国华在动漫城东侧门外对牌照为湘UH25**号摩托车使用电焊，导致排插线路超负荷发热而引发火灾。火灾发生后，保靖县人民政府成立善后处理领导小组，协调处置灾后损失，达成了由彭国华二姐彭晓玉参与处理清理工作，由动漫城垫付费用的意见。龙吟与胡顺风签订合同前征求了动漫城经营者姚静的意见，虽然没有动漫城的书面委托，但合同约定内容是为动漫城失火所造成的损失进行维修，且根据政府协调处置意见动漫城要垫付费用，胡顺风有理由相信龙吟是代表动漫城签订合同，龙吟的行为构成表见代理，应由动漫城承担支付胡顺风工资及材料款的义务。一审判决基本事实认定清楚，实体处理妥当，适用法律正确，上诉人保靖县顺天福动漫城的上诉理由不能成立，对其提出的上诉请求本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1116元，由上诉人保靖县顺天福动漫城承担。
本判决为终审判决。
审判长 余 霞
审判员 彭志友
审判员 龙少松
二〇一八年三月二十三日
书记员 闵 敏
附：相关法律条款
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；