福建省平和县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）平刑初字第409号
公诉机关福建省平和县人民检察院。
被告人曾锦聪，男，1992年6月15日出生，汉族，初中文化，无固定职业，住平和县九峰镇中山。2011年12月16日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二千元，2012年12月11日刑满释放；现因涉嫌诈骗于2015年5月13日被刑事拘留，同年6月20日被取保候审，2015年10月16日被逮捕。现羁押于平和县看守所。
被告人曾某，男，1995年1月12日出生，汉族，初中文化，无固定职业，住平和县。因涉嫌诈骗于2015年3月19日被取保候审。
被告人曾锦聪、曾某被控诈骗一案，平和县人民检察院于2015年9月29日以平检公刑诉（2015）263号起诉书向本院提起公诉。本院于2015年9月29日立案，依法适用简易程序，实行独任审判，于2015年10月16日公开开庭审理了本案。平和县人民检察院指派检察员吴家敬出庭支持公诉，被告人曾锦聪、曾某等到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2015年3月13日，被告人曾锦聪、曾某伙同他人（待查，另案处理）通过淘宝网进入被害人黄某经营的网店假装拍下店内商品，虚构该店违规已被淘宝冻结等事实，冒充淘宝客服以帮助激活店铺等为借口，要求卖家开启远程协助功能从而操控卖家电脑，以帮助激活淘宝网商铺等为借口，诱使被害人通过支付宝转账，共计人民币（币种，下同）5000元。曾锦聪、曾某共分得3500元。2015年3月19日，公安机关在曾锦聪住所将曾锦聪、曾某抓获，当场扣押笔记本电脑二台、无限上网卡二个。案发后，曾锦聪、曾某向公安机关退缴赃款5000元。
另查明，2011年12月16日，曾锦聪因犯贩卖毒品罪被福建省平和县人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二千元，2012年12月11日刑满释放。2013年7月13日，曾锦聪因吸食毒品被行政拘留十五日并罚款二千元，同日被责令接受社区戒毒三年。在本院审理期间，曾某向本院预交款项10000元。
上述事实，被告人曾锦聪、曾某在审理过程中均无异议，并有经查证属实的户籍证明，平和县公安局出具的到案经过，证据保全决定书、扣押物品清单，现金存款凭证，财付通交易明细，福建省平和县人民法院（2011）××刑初字第××号刑事判决书，罪犯档案资料，行政处罚决定书，责令社区戒毒决定书，被害人黄某的陈述，勘验检查报告，现场勘查笔录、示意图、现场照片等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人曾锦聪、曾某伙同他人以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，所指控的罪名成立，建议适用法律的意见正确，予以采纳。在共同犯罪中，曾锦聪、曾某均其主要作用，均是主犯，应当按照所参与的全部犯罪处罚。曾锦聪曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚，且依法不符合缓刑适用条件。曾锦聪、曾某在归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；退清赃款，可酌情从轻处罚。鉴于曾某归案后有较好的悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，依法可对曾某宣告缓刑。曾某依法必须接受社区矫正。
依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第七十四条、第七十六条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：
一、被告人曾锦聪犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元，限本判决生效后一个月内缴纳（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月16日起至2016年3月7日止）。
二、被告人曾某犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（罚金已缴纳；缓刑考验期间从判决确定之日起算）。
三、追缴被告人曾锦聪、曾某的违法所得人民币五千元（已由公安机关暂扣），返还被害人黄得；扣押在案的作案工具笔记本电脑二台、无限上网卡二个予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判员 杨淑艺
二〇一五年十月十六日
书记员 杨 斌
相关法律规定
1.《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十四条对于累犯和犯罪集团的首要分子，不适用缓刑。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。