江西省景德镇市珠山区人民法院民 事 判 决 书（2017）赣0203民初1199号原告：江西安源消防工程有限公司，住所地：江西省萍乡市萍乡经济技术开发区安源大道华美立家家居建材广场5栋1楼12-13。法定代表人：巫志坚，系该公司总经理。委托诉讼代理人：夏松松，江西京天律师事务所律师。被告：江西景德镇汉光陶瓷有限公司，住所地：江西省景德镇市珠山区竟成镇三宝路798号。法定代表人：李遊宇，系该公司董事长。委托诉讼代理人：谢正力，上海易载律师事务所律师。被告：湖南万力建设集团有限公司，住所地：湖南省长沙市芙蓉区万家丽中路一段176号旺德府大厦11层。法定代表人：雷慕为，系该公司董事长。委托诉讼代理人：谢玉林，系该公司员工。原告江西安源消防工程有限公司（以下简称安源消防有限公司）与被告湖南万力建设集团有限公司（以下简称万力建设有限公司）、江西景德镇汉光陶瓷有限公司（以下简称汉光陶瓷有限公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年9月15日立案后，被告万力建设有限公司于2017年9月25日向本院提出管辖异议申请，本院依法作出裁定后，被告万力建设有限公司于2017年10月9日提出管辖权异议上诉，景德镇市中级人民法院2017年12月14日作出维持裁定。本案于2018年2月2日公开开庭进行了审理。原告安源消防有限公司委托诉讼代理人夏松松、被告万力建设有限公司委托诉讼代理人谢玉林、被告汉光陶瓷有限公司委托诉讼代理人谢正力到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告安源消防有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令二被告共同向原告支付工程款347000元及利息（利息按同期同类银行贷款利率计算，从2016年1月份计算至所有款项付清为止）；2.本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：2013年9月15日，原告与被告万力建设有限公司下设项目部（景德镇汉光陶瓷项目管理部）签订《消防工程施工分包合同》，由原告作为分包方建设被告汉光陶瓷公司的消防工程，约定分包工程竣工后，工期、质量等均符合总承包方要求，总承包方对分包方所报决算审核确认后，一个月内付至工程总价95%，留5%的质量保证金。至保修期（全部竣工后两年）完后，扣除维修费用一次性付清。该工程项目已于2014年完工，原告与被告万力建设有限公司下设的景德镇汉光陶瓷项目管理部于当年11月底进行了工程决算和审核阶段，随后原、被告于2016年1月10日就工程造价结算签署了工程结算备忘录，核算审计总造价为1000293.29元（其中含税金34787.2元），截止到起诉日被告尚欠原告工程款347000元。截至起诉日止，被告万力建设有限公司未按分包合同约定向原告支付工程款，为此原告起诉前曾多次催促被告万力建设有限公司支付工程款，其均以建设方未付工程款为由拒绝向原告付款，为此原告多次找建设方即被告汉光陶瓷有限公司付款，但被告汉光陶瓷有限公司均以各种理由推脱付款。原告为维护自己的合法权益诉至法院，望法院判如所请。被告汉光陶瓷有限公司辩称，其并非合同相对方，没有支付工程款的义务，也没有法律依据主张其承担责任。被告万力建设有限公司辩称，其对欠款有异议，实际应为258293元。原告安源消防有限公司围绕诉讼请求出示以下证据：一、原告营业执照、法人代表身份证明书、法人代表身份证，证明原告具备消防安防资质；二、消防工程施工分包合同，证明原告系该工程的分包项目施工方，双方约定了工程款支付期限；三、联系函复印件，证明景德镇汉光陶瓷公司高档日用瓷各标段工程于2014年进入结算和审核阶段；四、工程审定单、工程结算备忘录，证明原告与汉光公司项目部进行了结算审计，确认了工程项目金额。被告汉光陶瓷有限公司、万力建设有限公司未提交证据。原告安源消防有限公司提交的安源消防有限公司及万力建设有限公司的营业执照、法定代表人身份证明书、法人身份证，因原、被告双方无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.消防工程施工分包合同一份，证明原告系该工程的分包项目施工方，双方约定了工程款支付期限。该合同系原告安源消防有限公司作为分包方，于2013年9月15日与总承包方湖南万力建设集团有限公司签订，合同加盖双方公司公章，系双方真实意思表示，合法有效，本院予以认可。2.联系函复印件一份。该组证据虽系复印件，但被告万力建设有限公司对该份证据不持异议，故本院予以采信。3.工程审定单、工程结算备忘录原件各一份。工程审定单仅有施工单位即原告方加盖公章，并无建设单位盖章；工程结算备忘录于2016年1月10日出具，其中承包单位加盖的公章虽无法完全辨识，但备忘录中备忘的审计总造价与安源消防有限公司和万力建设有限公司于庭后2018年2月3日共同出具的分包结算单中载明的相关内容相一致，且万力建设有限公司对该组证据不持异议，两组证据可相互佐证，故本院将其视为原告提交的竣工结算文件。庭后，原告安源消防有限公司在法庭指定的期限内提交了分包结算单和分包付款明细表原件各一份。该组证据可反映万力建设有限公司与安源消防有限公司于2018年2月3日就本案工程共同确认万力建设有限公司尚有238863.11元工程款未支付及万力建设有限公司支付工程款的情况，二份证据与原告安源消防有限公司提交的《工程结算备忘录》能够相互印证，本院予以认可。经审理查明，2013年9月15日，湖南万力建设集团有限公司汉光陶瓷项目部与安源消防有限公司签订了《消防工程施工分包合同》。该合同约定，安源消防有限公司承包江西景德镇汉光陶瓷项目消防工程的1#楼博物馆、4#楼接待中心、3#艺术工作与办公消防自动喷淋系统、自动报警系统、疏散指示系统工程及保修等工作，分包方式为专业分包，包工包料；分包工程竣工后，工期、质量等均符合总承包方要求，总承包方对分包方所报决算审核确认后，一个月内付至工程总价的95%，留5%的质量保证金，至保修期（全部工程竣工后两年）完后，保修工作完成后，扣除维修费用一次性付清（保修金无息）。2016年1月10日，原告安源消防有限公司、被告万力建设有限公司作出如下备忘：关于江西景德镇汉光陶瓷有限公司高档日用瓷、艺术瓷项目消防专业分包工程的结算审计工作做出如下备忘：“施工单位送审造价：1193776.91元；审计总造价：1000293.29元（其中税金34787.2元）；对于以上结算数据施工方不再有任何异议，如施工单位不能提供符合要求的工程发票，则直接从工程款中扣除34787.2元，由总承包方代扣代缴，特此备忘。”原告安源消防有限公司、被告万力建设有限公司景德镇汉光陶瓷项目部加盖公章。2018年2月3日，原告安源消防有限公司与被告万力建设有限公司景德镇汉光陶瓷项目管理部形成《分包结算单》。该分包结算单注明合同付款方式为每月25日向总包方报当月进度，30日进度款审核完毕，10天内由财务支付当月进度款70%，决算审核确认后一个月内付至总价的95%，5%质量保证金工程竣工后两年支付；总包单位万力建设有限公司应向安源消防有限公司支付总工程款1000293.29元，已支付726720元（其中汉光陶瓷有限公司垫付260000元），尚有273573.29元未支付，因原告不能提供合格工程发票，在未支付余款273573.29元中扣除发票税点（2015年以前工程税率3.47%）总计34710.18元，实际欠付工程款为238863.11元。以上事实有以下证据予以证实：一、原告营业执照、法人代表身份证明书、法人代表身份证；二、消防工程施工分包合同；三、联系函复印件；四、工程审定单、工程结算备忘录；五、分包结算单、分包付款明细表；六、庭审笔录等。本院认为，本案争议焦点有两点：1、欠付工程款及利息的问题；2、汉光陶瓷有限公司是否应当承担连带责任。首先，关于欠付工程款及利息的问题。根据本院已查明的事实，被告万力建设有限公司尚有238863.11元工程款未支付给安源消防有限公司。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条规定，当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，建设工程实际交付的，为交付之日；建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；……在本案中，应以提交竣工结算文件之日即2016年1月10日作为工程实际交付之日。原告安源消防有限公司与被告万力建设有限公司景德镇汉光陶瓷项目管理部约定工程款的支付方式为决算审核确认后一个月内付至总价的95%，5%质量保证金工程竣工后两年支付。故，欠付工程款的利息应当从2016年2月10日开始，以本金223558.63元（1000293.29元×95%-726720元）按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至2018年2月9日；从2018年2月10日开始，以本金238863.11元按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至付清之日止。其次，关于汉光陶瓷有限公司是否应当承担连带责任的问题。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款规定，实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。“实际施工人”是指转承包人和违法分包的承包人。本案中，万力建设有限公司作为总承包人，将其承包工程中的消防工程分包给具有消防工程建设资质的安源消防有限公司，且汉光陶瓷有限公司直接向安源消防有限公司垫付了部分工程款，应视为汉光陶瓷有限公司认可万力建设有限公司将消防工程分包给安源消防有限公司，故万力建设有限公司将诉争消防工程发包给安源消防有限公司并非违法分包。综上，原告安源消防有限公司主张非合同相对方的汉光陶瓷有限公司承担连带责任的诉请，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第二百六十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，并参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决如下：一、被告湖南万力建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告江西安源消防工程有限公司工程款238863.11元及利息（从2016年2月10日开始，以本金223558.63元按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至2018年2月9日；从2018年2月10日开始，以本金238863.11元按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至付清之日止）；二、驳回原告江西安源消防工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按照判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的逾期利息。本案受理费6505元，由原告江西安源消防工程有限公司负担2027元，湖南万力建设集团有限公司负担4478元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省景德镇市中级人民法院。审 判 长  漆 丽人民陪审员  占燕婷人民陪审员  侯 慧二〇一八年三月十五日书 记 员  江 川