新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）天刑初字第702号
公诉机关乌鲁木齐市天山区人民检察院。
被告人索某，男，1989年6月20日出生。
辩护人李刚，新疆博闻律师事务所律师。
乌鲁木齐市天山区人民检察院以乌天检刑诉（2014）1028号起诉书，指控被告人索某犯诈骗罪，于2014年9月8日向本院提起公诉。本院于当日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员黄燕语、孙可可出庭支持公诉。被告人索某及其辩护人李刚到庭参加诉讼。现已审理终结。
乌鲁木齐市天山区人民检察院指控，2013年7月至10月期间，被告人索某自称系南湖博望4S店员工，以新疆广汇汽车雷克萨斯销售服务有限公司的名义，从被害人杨某某处骗取联想牌及惠普牌电脑共计88台，后经杨某某了解，广汇集团名下没有新疆广汇汽车雷克萨斯销售服务有限公司，被告人索某也非南湖博望4S店员工。经鉴定，被骗物品价值人民币517460元。
公诉机关向本院提供的证据有：被害人的陈述及报案材料、被告人的供述及辩解、书证、证人证言、鉴定结论等证据。公诉机关认为，被告人索某无视国家法律，以非法占有为目的，骗取他人财物，数额特别巨大，被告人行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任，故提请本院依法判处。
被告人索某对公诉机关指控的犯罪事实不予认可，辩解称其未对被害人杨某某实施诈骗行为。
辩护人提出，公诉机关指控被告人诈骗电脑的数量为88台证据不足，证人证言、欠款协议等证据均不能证明被告人进行诈骗的事实。
经审理查明，2013年7月，被告人索某自称系南湖博望4S店员工，以帮公司采购笔记本电脑为由，在被害人杨某某处骗取联想牌Y400型笔记本7台，并于2013年7月31日在红旗路电脑城进行销赃，获得赃款24600元。经鉴定，被骗笔记本电脑价值人民币39550元。
上述事实，有下列经当庭举证、质证的证据予以证实，本院予以确认：
被害人的报案材料及陈述
1．被害人杨某某的报案材料及陈述称，其在乌鲁木齐市红旗路赛博二楼联合汇海打印机专卖店工作。2013年7月1日，其店中来了一个叫索某的老顾客，称要为自己工作的南湖博望4S店采购一批笔记本电脑，将在7月30日以公司转帐支票的形式进行付款，其当天将2台联想牌Y480型笔记本电脑和8台联想牌Y400型笔记本电脑交于索某。7月6日，索某来到店中以米东区新店需要电脑为由在其处拿走10台联想牌Y400型笔记本电脑。7月11日，索某以昌吉新店需要电脑为由在其处拿走10台联想牌Y400型笔记本电脑。7月14日，索某以昌吉店中需要电脑为由在其处拿走6台联想牌Y400型笔记本电脑。7月27日索某使用1829915****的手机给其通电话，称他所在公司采购部经理蒋某需要再从其处要10台电脑在哈密店进行使用，当日下午一个号码为1829915****的手机给其发短信自称系博望4S店采购经理，需要10台联想牌Y400笔记本电脑，当晚，索某至其店中将10台该型号电脑拿走。7月30日，其短信联系索某商议结帐事宜，索某称公司领导8月12日回来后才可办理。8月5日，索某给其发短信称他所在公司新开的雷克萨斯店需要电脑，并于当日开车至其店中拿走了6台联想牌Y400型电脑。8月10日，索某又以给领导使用为由在其处拿走了3台联想牌Y400型高配置版本的笔记本电脑，并于8月13日将3台中的2台以价格过高为由向其退还，同时在退还电脑当日又拿走了6台联想牌Y400型笔记本电脑。8月13日，其要求索某支付货款，索某称蒋某将支票挪做他用，并称给其出一个欠款协议。8月24日，索某称仍然需要电脑，其从与其同在电脑商城经商的吕某处调货8台惠普牌HPM4-1009型笔记本电脑，并让吕某给索某送去，索某向其出具了一张总欠款为377800元的欠条。9月4日，索某至其店中以店内电脑不统一为由让其帮忙将之前拿走的3台惠普牌HPM4-1009型笔记本电脑代为出售，后其将卖得的12300元交于索某，索某又在其店中拿走了3台联想牌Y400型笔记本电脑。10月6日，索某在其店中拿走了8台联想牌Y400型笔记本电脑和1台联想牌Y410型笔记本电脑。10月10日，索某使用一张欠款数为440180元、欠款方为新疆广汇雷克萨斯销售服务有限公司的欠条将其之前出具的377800元的欠条换回。10月20日，索某在其店中拿走3台联想牌Y410型笔记本电脑。10月21日，索某在其店中拿走4台联想牌Y410型笔记本电脑。10月22日其拨打索某1899999****的电话，索某称正在办理支票手续，后其再无法联系到索某。后其前往雷克萨斯有限公司核实，得知该公司与博望4S店没有关联，索某未在该公司工作过，同时索某给其出示的欠条中的公章也系伪造的。其共被骗取88台电脑，共计517460元。同时，其是通过索某介绍得知“蒋某”负责博望4S店的采购工作，但并未见过面，只通过一次电话，电话号码为1829915****，其余都是通过短信方式与“蒋某”联系，索某的电话为1899999****、1356583****。每次提货都是索某至其店中，由吕某等人将电脑交给索某，王某、魏某某、李某某都知道索某拿货未付钱。
（二）被告人的供述及辩解
被告人索某的供述及辩解称，2011年至2013年4月其在乌鲁木齐市跃进街的卓辉4S店上班，2013年4月起为待业状态。2012年，其通过朋友认识杨某某，并因其在卓辉4S店的工作原因与杨某某有办公室耗材采购方面的业务往来。2013年7至8月期间，其在酒吧认识一名叫“蒋某”的男子，该男子自称系广汇汽车总公司的行政部经理，负责采购广汇几家4S店的耗材用品。其并未去过“蒋某”所在的公司，也未参加过“蒋某”公司的相关应聘。后其通过电话将“蒋某”介绍给杨某某认识，让杨某某给“蒋某”提供耗材，并要求杨某某给其提成，但后其并未得到提成。2013年10月的一天，杨某某让其帮忙给“蒋某”送三台惠普牌笔记本电脑至昌吉，后其接到“蒋某”电话称公司要联想牌的，其便在第二日又将三台电脑退还给杨某某，之后其再未参与过杨某某与“蒋某”之间的供货事宜。后其经常接到杨某某电话称货款要不上，并让其帮忙问“蒋某”要钱，因其未能联系到“蒋某”就对杨某某说钱正在结，后其更换电话号码未与杨某某再联系过。同时，“蒋某”曾拿来一个欠款协议，内容齐备还有公章，其认为协议上不用书写自己的名字，便在协议落款处亲笔书写了“新疆广汇汽车雷克萨斯服务有限公司”的字样。其曾将“蒋某”退还给杨某某的一批电脑私自变卖至百花村电脑城，得到2至3万元的款项，该款项由银行转帐至其帐户。另外，其从未去乌鲁木齐市南湖博望得驰公司应聘过。
（三）证人证言
1.证人杨某的证言称，其在乌鲁木齐市红旗路电脑城从事搬运货物的工作。杨某某经常让其帮忙给一名年轻男子搬运笔记本电脑，其前后一共给年轻男子搬运过十次电脑，最少的一次搬运过4台，最多的一次搬运过8台，每次其都将货物送至中山路世纪名表后的停车场或马市小区，其中有两次运费是年轻男子向其支付的。最后其在给年轻男子送货后见他给杨某某一张欠条之类的条子。
2.证人吕某的证言称，其曾于2013年在乌鲁木齐市红旗路惠普专卖店工作，杨某某所在公司从事电脑打印机业务，故杨某某经常在其店中调货。2013年7、8月的某天上午11时左右，杨某某给其打电话称要在其店中调货。中午14时左右，杨某某给其打电话，让其将8台黑色惠普牌DM41009型笔记本电脑送至锦江之星酒店的停车场给一年轻男子。其与同事王某某一同送货后当场给杨某某电话，询问是否需要对方出具收条，杨某某说与该年轻男子认识，故不用出具收条。因其送的电脑价值昂贵，没有人一次拿这么多台电脑，故其印象深刻。
3.证人李某某的证言称，其在乌鲁木齐市百花村电脑城从事电脑销售工作。其与索某是通过网络认识的，索某告知其自己系电脑销售分销商，后其与索某通过号码为1850991****的电话进行联系。索某销售的电脑价格每台要便宜100至200元，在其将钱款汇至索某帐户后，索某向其供送电脑，但从未出具过票据。每次拿电脑时其都是根据索某的要求派搬运工去，其并未见过索某本人。2013年6月26日，其从索某手中购买了两至三台联想牌Y480及Y400型笔记本电脑，7月31日，其从索某手中购买了几台联想牌Y400型笔记本电脑，前后两次共计从索某手中买到10台左右的笔记本电脑。其将货款通过自己在建设银行的帐户分两次转帐到索某帐户，共计36700元。
4.证人索某某的证言称，其与索某系父子关系。2013年10月期间，公安民警找其了解关于索某的相关事情。春节期间，索某回到家后，其向索某询问情况，索某称7月份他买电脑的时候给其卖电脑的人价格太高，他要压价，然后再拿电脑，并告诉其有10台左右的电脑没有给钱。
5.证人蒋某的证言称，其在新疆博望得驰汽车销售有限服务公司从事人事主管工作。2013年6月7日，一名叫索某的年轻男子至其公司应聘网络管理员工作，并向公司递交了相关的简历与手续，在索某第二次面试后，公司想通知他来上班，但电话一直无法接通，故索某从未在其公司上过班，其只见过索某一次，也没有联系过。其不负责公司的采购业务，也不认识杨某某。
6.证人李某某的证言称，其与杨某某系同事关系。2013年5、6月期间，一名叫索某的男子分两次到其店中拿走联想牌笔记本电脑，第一次是4台，第二次是10台。在索某取电脑时并未付款，并让其与杨某某联系，其不知道索某是否向杨某某支付过货款。
7.证人王某的证言称，其曾在乌鲁木齐市红旗路电脑城112室工作，与杨某某有业务关系往来。2013年7月中旬，一名姓索的小伙子在杨某某处要了10台联想牌笔记本电脑，并让其送至米东区，因路程太远，杨某某将电脑送至其居住小区，由其转交给姓索的小伙子，拿货时姓索的小伙子并没有付款。其还曾帮助杨某某给姓索的小伙子调过一次货，是7台联想牌电脑笔记本。
8.证人魏某某的证言称，其与杨某某系同事关系。2013年7、8月间，杨某某的客户索某到其工作的店中拿过7、8台联想牌笔记本电脑，拿货时杨某某不在，其不知道索某是否给杨某某支付了货款。
9.证人李某的证言称，其在红旗路电脑城从事电脑转卖生意，其公司名称为乌鲁木齐鑫博隆商贸有限公司，杨某某经常在其公司调货。2013年杨某某一直在其公司拿联想牌及惠普牌的笔记本电脑，拿的数量在出库单上都有，总价值有51万元左右。
10.证人孟某某的证言称，其曾与杨某某系同事关系。2013年5、6月份，一名姓索的小伙子在其工作的店内找杨某某拿电脑，其中有两次是姓索的小伙子自己去的，具体数字其不知道，但最少拿了10台电脑，因姓索的小伙子经常去，其发现这名小伙子少了一节手指。
（四）辨认笔录
1.被害人杨某某的辨认笔录，证实被害人杨某某在公安机关提供的12张不同男性正面免冠照片中，指认出7号照片男子（被告人索某）系对其实施诈骗的男子。
2．证人杨某某的辨认笔录，证实证人杨某某在公安机关分两次提供的每次12张不同男性正面免冠照片中，指认出8号照片男子、10号照片男子（均系被告人索某）系杨某某让其给送电脑的年轻男子。
3.证人吕某的辨认笔录，证实证人吕某在公安机关提供的12张不同男性正面免冠照片中，指认出11号照片男子（被告人索某）系2013年杨某某让其给送电脑的年轻男子。
4．证人李某某的辨认笔录，证实证人李某某琰在公安机关分两次提供的每次12张不同男性正面免冠照片中，指认出6号照片男子、7号照片男子（被告人索某）系在其店内取走电脑的索某。
5.证人王某的证言，证实证人王某在公安机关提供的12张不同男性正面免冠照片中，指认出7号照片男子（被告人索某）系在其小区拿走10台电脑的男子。
6.证人魏某某的证言，证实证人魏某某在公安机关提供的12张不同男性正面免冠照片中，指认出9号照片男子（被告人索某）系索某本人。
7.证人孟某某的证言，证实证人孟某某在公安机关提供的12张不同男性正面免冠照片中，指认出2号照片男子（被告人索某）系在其工作店内找杨某某拿货的男子。
（五）鉴定意见
（2014）公国乌文检字69号文检检验鉴定书，证实涉案欠款金额为440180元的“欠款协议”中落款的“新疆广汇汽车雷克萨斯销售服务有限公司”字迹系被告人索某本人书写。
2.天山区价格认证中心2014-3-102号涉案物品估价鉴定结论书，证实涉案的笔记本电脑型号及每种笔记本电脑的单价。
（六）银行查询单
建设银行查询单，证实户名为索某的建设银行帐户下，在2013年6月24日有人民币11700元通过转帐汇至该帐户，2013年7月31日有人民币24600元通过转帐汇至该帐户。
（八）书证一组
1.新疆天汇汽车服务有限公司出具的证明，证实新疆广汇集团下没有名为“新疆广汇汽车雷克萨斯销售服务有限公司”的公司。
2.新疆博望神驰汽车销售服务有限公司出具的证明，证实该公司内部没有名叫索某的员工。
3.新疆华通雷克萨斯汽车销售服务有限公司出具的证明，证实该公司从未雇佣过名为索某的员工，也未与任何单位或个人签订过欠款协议。
4.新疆博望得驰汽车销售服务有限公司出具的证明，证实索某在2013年6月7日至该公司应聘网络管理员，但因未报到上班而被取消录用资格。
5.新疆博望中惠汽车销售服务有限公司出具的证明，证实该公司未有过名为索某的员工。
6.乌鲁木齐市公安局天山区分局西门派出所证明一份，证实号码为1829915****的号码为中国移动公司号码，在2013年期间未曾售出。2013年5月至2013年11月期间该号码是否通过伪基站进行使用无法查明。
8.公安机关出具的抓获经过，证实被告人索某在2014年2月27日凌晨被天山区公安分局刑侦大队干警在乌鲁木齐市南湖东路2020慢摇吧抓获。
9.身份信息，证实被告人索某出生于1989年6月20日，犯罪时已达到完全刑事责任年龄。
本院认为，被告人索某以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的办法，骗取被害人财物共计人民币39550元，属数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关的指控罪名成立，但指控数额有误，本院依法予以纠正。
经查，公诉机关指控被告人诈骗88台笔记本电脑，但在案证据仅能证实被告人诈骗7台笔记本电脑的事实，其余指控不能成立。第一，本案中的证人虽然能够指认被告人索某系杨某某指定接收笔记本电脑的男子，但均不清楚杨某某最后是否收取相关货款。第二，从在案证据看，杨某某一直与名为“蒋某”的男子保持联系，商议销售笔记本电脑之事，并向“蒋某”多次催要欠款，其间未涉及被告人索某。第三，没有证据证实与杨某某通过微信联络的名为“蒋某”之人的真实身份，亦没有证据证实索某同“蒋某”之间的关系。第四，落款为“新疆广汇汽车雷克萨斯销售服务有限公司”、数额为440180元的欠条没有直证明力，虽然欠条中的落款公司名称系被告人索某亲笔书写，且该公司实际并不存在，但欠条内容系“新疆广汇汽车雷克萨斯销售服务有限公司”与“新疆乌鲁木齐国润天成公司”之间的欠款协议，不能证实被害人杨某某或其所在公司与欠条载明的两家公司及索某之间存在关联性，也没有证据证实杨某某调货的乌鲁木齐鑫博隆商贸有限公司与该欠条及被告人索某之间存在关联性。
关于本案的犯罪数额，结合被害人陈述、被告人索某的供述及其银行存款明细单、证人证言等在案证据，可证实索某前后共分两次将10台联想牌笔记本电脑在他人处出售。其中，第一次出售3台电脑的时间、证人向其支付货款的时间均为2013年6月下旬，而被害人陈述索某第一次至其店中拿走电脑的时间为7月1日，故索某出售的上述笔记本电脑不应计入指控的犯罪数额内。被告人索某第二次出售7台联想牌Y400型电脑的时间为7月下旬，与被害人陈述和证人证言能够相互印证，其当庭亦认可上述7台电脑系从杨某某处拿走后予以变卖的，故应认定被告人诈骗的电脑数量为7台。结合涉案物品估价鉴定结论书，7台电脑的单价为5650元／台，故被告人诈骗电脑的价值共计人民币39550元。
综上，因在案证据无法证实被告人索某从被害人杨某某处诈骗了其余81台电脑，不能排除合理怀疑，故本院按照有利于被告人的原则，对公诉机关指控被告人诈骗88台电脑的犯罪事实予以纠正，认定被告人索某诈骗7台电脑。辩护人所持“公诉机关指控被告人诈骗电脑的数量为88台证据不足”的辩护意见部分成立，本院予以采纳。被告人所持“其未对被害人杨某某实施诈骗行为”及辩护人所持“在案证据均不能证明被告人进行诈骗的事实”的意见，与本院查明的事实和在案证据不符，本院不予采纳。
我国刑法规定，诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。为维护公民私人财物所有权不受侵犯，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人索某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币四万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月27日起至2016年8月26日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）
二、责令被告人索某对被害人杨某某的损失予以退赔。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘文欣
审 判 员 陆 军
人民陪审员 杨春林
二〇一五年三月四日
书 记 员 陈 亮