浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）浙07民终644号
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司淄博中心支公司，住所地：山东省淄博市张店区联通路22号。
负责人：国先建，总经理。
委托诉讼代理人：张通亮，山东大地人律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：卢进敏，女，1963年11月19日出生，汉族，住山东省莒南县。
被上诉人（原审被告）：山东淄博交通运输集团有限公司淄川分公司，住所地：山东省淄博市淄川区淄城路799号。
法定代表人：于超，经理。
被上诉人（原审被告）：许连滨，男，1971年7月29日出生，汉族，住山东省淄博市博山区。
被上诉人（原审被告）：向希明，男，1955年3月28日出生，汉族，户籍地山东省淄博市张店区，现住山东省淄博市张店区。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司淄博中心支公司（以下简称太平洋公司）因与被上诉人卢进敏、山东淄博交通运输集团有限公司淄川分公司（以下简称交通公司）、许连滨、向希明机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省义乌市人民法院（2017）浙0782民初16940号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月23日立案后，依法组成合议庭于2018年3月5日公开开庭进行了审理。上诉人太平洋公司委托诉讼代理人张通亮、被上诉人向希明到庭参加了诉讼，被上诉人卢进敏、交通公司、许连滨经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，现已审理终结。
太平洋公司上诉请求：撤销原判，依法改判太平洋公司少赔偿卢进敏10617.7元；诉讼费用由卢进敏、交通公司、许连滨、向希明负担。事实与理由：一审法院认定事实错误，卢进敏户籍性质为农民，伤残等级未达到八级伤残，且长期在山东居住，在计算伤残赔偿金时应当按照山东省2016年度农村居民人均可支配收入13954元计算，护理费也应当参照山东省关于护工的标准计算，精神损害抚慰金在涉案保险合同中属于责任免除条款，太平洋公司已经明确告知交通公司，不应由太平洋公司负担。
向希明答辩称，其车有安全标语提示，事故发生时车辆驾驶员没有超速、违规驾驶等行为，是在正常行驶因等红灯刹车，卢进敏肆意走动，导致从上铺滚下来。其为每个乘客购买了100万元保险，本次事故所造成的损失未超出太平洋公司赔偿范围，应由太平洋公司承担。一审开庭时，太平洋公司未到庭，造成缺席审判，要求太平洋公司承担其交通费等2000多元的损失。
卢进敏、交通公司、许连滨均未作答辩。
卢进敏向一审法院起诉请求：许连滨、交通公司、太平洋公司、向希明赔偿卢进敏损失共计195399.22元（其中医疗费20195.02元、残疾赔偿金115587元、误工费12667.2元、护理费14400元、营养费3600元、住院伙食补助费6380元、交通费1920元、医疗器械2300元、鉴定费3350元、精神损害抚慰金15000元），其中太平洋公司在保险范围内承担赔偿责任，不足部分由许连滨、交通公司、向希明共同承担。
一审法院认定事实：向希明向交通公司承包了义乌往来淄博的旅客运输线路，许连滨系向希明雇佣的驾驶员。2017年4月30日9时50分许，许连滨驾驶鲁Ｃ×××××号大型卧铺客车从山东淄博到义乌市商贸城客运站，途经S310省道环城北路高架桥地段，车辆刹车时，其车内乘客卢进敏起身穿拖鞋，从卧铺通道摔下，造成卢进敏受伤的交通事故。卢进敏因事故受伤后于2017年4月30日至6月15日在浙江大学医学院附属第四医院住院治疗，入院诊断为颈椎骨折，住院费中已包含伙食费904元。2017年6月26日至8月15日，卢进敏在临沂市中医医院继续住院治疗，入院诊断为颈椎骨折。经交警部门的事故责任认定：许连滨负事故全部责任，卢进敏无责任。本案交通事故发生时，太平洋公司承保鲁Ｃ×××××号大型卧铺客车道路客运承运人责任保险。事故发生后，向希明已先行垫付卢进敏医疗费15856.07元。2017年9月11日，金华正路司法鉴定所受卢进敏委托，对卢进敏的伤情进行鉴定后出具鉴定意见，认为卢进敏颈椎骨折后目前颈椎生理曲度变直、颈部活动受限，评定为八级伤残，该伤残系自身颈椎病变与2017年4月30日交通事故外伤共同导致，本次交通事故外伤为导致该伤残的主要原因。本次交通事故损伤所需误工期限评定为120日，营养期为60日，护理期为96日。卢进敏支付鉴定费3350元。卢进敏各项合理损失：1.医疗费35147.09元（已包含向希明垫付的医疗费并扣除住院费中的伙食费）；2.住院伙食补助费，卢进敏主张在临沂中医医院住院期间按100元/天计算，卢进敏回原籍治疗仍宜按30元/天计算即30元/天*96天=2880元；3.营养费60元/天*60天=3600元；4.残疾赔偿金38529元/年*20年*30%*50%=115587元；5.误工费105.56元/天*120天=12667.2元；6.护理费150元/天*96天=14400元；7.交通费1000元；8.精神损害抚慰金10000元。以上共计195281.29元。卢进敏主张鉴定费3350元，系其举证支出，由卢进敏自行负担。
一审法院认为，卢进敏与交通公司存在道路旅客运输合同关系，在履行旅客运输合同过程中发生单车事故造成旅客受伤，属于合同违约与侵权的竞合。经该院释明，本案卢进敏明确选择以侵权法律关系主张向希明方赔偿。此系卢进敏对自身权利的处分，不违反法律规定，应予准许。交警部门认定鲁Ｃ×××××大型卧铺客车驾驶员许连滨负事故全部责任，卢进敏无事故责任合理合法予以确认，但事故责任并不完全等同于赔偿责任。本案中，卢进敏在乘坐的客车行驶过程中未系安全带，未尽到安全注意义务，对损害后果的发生存在一定责任，酌情确定由卢进敏自负上述损失的10%，其余损失由侵权方许连滨承担。因许连滨系向希明雇佣的驾驶员，且在履行工作期间发生本案事故，应由向希明承担赔偿责任。太平洋公司为涉案车辆道路客运承运人责任保险的承保公司，可以根据被保险人的请求直接向受害人赔偿保险金，本案中，交通公司请求直接由保险公司赔偿给卢进敏，故太平洋公司应在道路客运承运人责任险范围内赔偿卢进敏195281.29*90%-100=175653.16元。太平洋公司免赔的100元，应由向希明负担。因向希明已垫付15856.07元，扣除其应承担的费用外，其余金额可以在保险公司赔偿款中返还。综上，卢进敏的合理诉请予以支持，其余部分应予驳回。太平洋公司经该院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法可缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司淄博中心支公司在道路客运承运人责任险范围内赔偿卢进敏各项损失175653.16元，其中159897.09元支付给卢进敏，其余15756.07元支付给向希明。于判决生效后十日内履行完毕；二、驳回卢进敏的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2104元（已减半），由卢进敏负担355元，向希明负担1749元。
二审中，太平洋公司向本院提交证据投保单、投保人声明、责任险入保车辆明细、承运人责任保险条款各一份，共同证明：精神损害赔偿太平洋公司不负责赔偿，该条款已经向投保人进行了告知并明确说明。向希明质证认为，上述材料均是交通公司签的，其不清楚。卢进敏、交通公司、许连滨未提供质证意见。本院认证认为，该证据系原件，且均盖有山东淄博交通运输集团有限公司公章，本院对证明力予以确认。
本院对一审查明事实予以确认。另查明，涉案保险合同约定，保险人不承担精神损害赔偿，上述免责条款已经发生效力。
本院认为，涉案保险合同系各方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，系合法有效，各方均应按照合同约定全面履行各自义务。一审法院根据本案事实、证据及损害后果，确定本案责任比例，并无不当。然，涉案保险合同明确约定太平洋公司不承担精神损害赔偿的保险责任，涉案精神损害抚慰金依法应由向希明负担。因向希明已垫付15856.07元，扣除其应承担的费用及涉案精神损害抚慰金外，其余金额可以在保险公司赔偿款中返还。
综上所述，太平洋公司的上诉请求部分成立，予以支持。一审法院认定事实基本清楚，适用法律正确，因二审中出现新证据，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国保险法》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销浙江省义乌市人民法院（2017）浙0782民初16940民事判决；
二、中国太平洋财产保险股份有限公司淄博中心支公司在道路客运承运人责任险范围内赔偿卢进敏各项损失166653.16元，其中159897.09元支付给卢进敏，其余6756.07元支付给向希明。于本判决生效后十日内履行完毕；
三、驳回卢进敏的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2104元（已减半），由卢进敏负担355元，向希明负担1749元；二审案件受理费932元，由中国太平洋财产保险股份有限公司淄博中心支公司负担840元，由向希明负担92元。
本判决为终审判决。
审 判 长 宋文茹
审 判 员 黄良飞
审 判 员 盛 伟
二〇一八年四月十六日
代书记员 黄佳婧