云南省曲靖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）曲中民终字第1004号
上诉人（原审被告）彭泽玉，男，汉族。
上诉人（原审被告）孔垂康，汉族。
被上诉人（原审原告）王吉江，男，汉族。
被上诉人（原审被告）段程尧，男，汉族。
上诉人彭泽玉、孔垂康因与被上诉人王吉江、段程尧机动车交通事故责任纠纷一案，不服宣威市人民法院（2014）宣民初字第759号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年10月22日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
原审法院经审理查明，被告孔垂康在宣威市海岱镇街上开有一加工不锈钢大门、扶手等多种建材成品店铺。2013年5月1日，被告孔垂康与被告彭泽玉签订工程承包合同，约定被告孔垂康提供工作场所、工作工具和材料，被告彭泽玉承包该店的劳务。每项工程完成验收后，按工程单结算劳务费用给彭泽玉，彭泽玉再支付参与工程的雇员。2013年7月17日，原告王吉江为工程的雇员，乘坐由彭泽玉驾驶的孔垂康的云DYJX**号车到大栗树村安装门窗时，在宣威市境内鸡田线K32＋600m处发生交通事故，造成原告受伤，该事故经宣威市公安局交通警察大队宣公交认字（2013）第101号事故认定书认定彭泽玉承担全部责任，王吉江无责任。原告伤后到云南省公安边防总队医院住院治疗41天，用去医疗费123189.76元，其间需一人护理。后又到宣威市龙场镇卫生院治疗2天，用去治疗费984.33元。其中被告彭泽玉支付医疗费3000元；被告孔垂康在海岱卫生院、曲靖市第一人民医院支付医疗费4637.34元、急救费7220元，预交医疗费6600元，汇款给原告支付医疗费10000元，合计28457.34元。原告之伤于2013年12月31日经宣威市利民司法鉴定中心鉴定为七级伤残，需后期治疗费19000元。云DYJX**号车的实际车主为本案被告孔垂康，驾驶人彭泽玉系无证驾驶。为此，2014年3月6日，原告王吉江向本院提出上述诉请。庭审中调解未能达成协议。
原审法院认为，原告乘坐由彭泽玉驾驶的孔垂康的云DYJX**号车发生交通事故，造成原告王吉江受伤的交通事故。原告王吉江要求赔偿的各项费用参照《云南省2014年道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准》计算，依法确认为：1、医疗费124521.68元＋孔垂康在海岱卫生院、曲靖市第一人民医院用去医疗费4637.34元；2、伤残赔偿金，6141元×20年×40%=49128元；3、误工费原告王吉江未提交收入证明，按农林牧渔业计算定残前一日：163天×76.35元=12445.05元；4、护理费原告提交护理证明证实需人陪护，以一人护理计算，按农林牧渔业计算：41天×76.35元=3130.35元；5、住院伙食补助费43天×100元=4300元；6、后续治疗费19000元；7、车旅费671元、急救费7220元；精神损害抚慰金，本院不予支持。各项合计225053.42元。宣威市公安局交通警察大队作出（2013）第101号道路交通事故认定书本院依法予以确认。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条“未经允许驾驶他人机动车发生交通事故造成损害，当事人依照侵权责任法第四十九条的规定请求由机动车驾驶人承担赔偿责任的，人民法院应予支持。机动车所有人或者管理人有过错的，承担相应的赔偿责任，但具有侵权责任法第五十二条规定的情形除外”及《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担相应的赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任”的规定，被告彭泽玉作为机动车的无证驾驶人，亦未提交证据证实经允许驾驶他人机动车，应当承担本次交通事故的赔偿责任；但本案中，原告王吉江与被告彭泽玉系在为被告孔垂康承揽的安装门窗去的路途中发生交通事故，虽然被告彭泽玉与被告孔垂康存在工程承包合同，原告王吉江系被告彭泽玉的雇员，但被告孔垂康作为工程的承揽人，对该承揽合同中使用工具疏于管理，致使自己的车辆无证驾驶后发生交通事故，对原告王吉江的损害，其存在过错，应承担相应的30%赔偿责任。即由被告彭泽玉赔偿原告王吉江医疗、残疾赔偿金、护理费、误工等费225053.42元×70%=157537.40元（扣除被告彭泽玉已支付医疗费3000元实际赔偿154537.40元）；由被告孔垂康赔偿原告王吉江医疗、残疾赔偿金、护理费、误工等费225053.42元×30%=67516.03元（扣除被告孔垂康已支付医疗费、急救费等28457.34元实际赔偿39058.69元）。据此，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条，第十五条一款（六）项，第十六条，第四十九条之规定，判决：一、由被告彭泽玉赔偿原告王吉江医疗、残疾赔偿金、护理费、误工等费225053.42元×70%=157537.40元（扣除被告彭泽玉已支付医疗费3000元实际赔偿154537.40元。本判决生效后30日内履行）。二、由被告孔垂康赔偿原告王吉江医疗、残疾赔偿金、护理费、误工等费225053.42元×30%=67516.03元（扣除被告孔垂康已支付医疗费、急救费等28457.34元），实际赔偿39058.69元。本判决生效后30日内履行）。三、驳回原告王吉江的其它诉讼请求。案件受理费人民币100元免交。
宣判后彭泽玉、孔垂康不服，向本院提起上诉。
彭泽玉上诉称：1、一审法院认定事实错误。彭泽玉、王吉江、杨兴龙、王光培等长期在孔垂康海岱镇“诚信建材部”打工。孔垂康承揽了门窗工程后，具体的劳务由彭泽玉、王吉江，杨兴龙、王光培做，工资支付方式是按点工支付，纪律都要受孔垂康的管理指挥。孔垂康明知彭泽玉没有驾驶证，还长期让彭泽玉开车外出工作，存在重大过错。孔垂康提交的《工程承包合同》超过了举证期限提供，《工程承包合同》彭泽玉与孔垂康并没有达成一致意见，两份合同只有一方签字，庭审中孔垂康也是认可的，不符合合同成立要件，合同并未成立。彭泽玉在该起事故中也受伤，在宣威市中医院住院13天，用去医疗费2645．48元，出院后又去孔垂康处做工。2、一审法院适用法律错误。彭泽玉没有金属门窗工程专业承包企业资质，只是一个为孔垂康打工人员，利益的所得者是孔垂康，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，孔垂康应承担全部的赔偿责任。3、赔偿项目中，王吉江治疗之前发生的工伤的费用，与交通事故没有关系，同时王吉江的鉴定级别过高。请求二审法院依法撤销宣威市人民法院（2014）宣民初字第759号民事判决，改判由孔垂康承担全部赔偿责任。
孔垂康上诉称：原审认定孔垂康作为工程承揽人，对该承揽合同中使用工具疏于管理，致使自己的车辆无证驾驶后发生交通事故，对王吉江的损害，其存在过错，应承担相应的30％的赔偿责任”。上诉人认为，彭泽玉无证驾驶发生交通事故，造成王吉江损害是事实，但上诉人并无过错，因为《承包合同》第十五条约定：“乙方（指彭泽玉）要用店中的货车、摩托车时，要派有驾驶证的人员驾驶，不得无证驾车”。根据该约定，说明上诉人就驾车事宜已作了告知，尽到了必要的注意义务，上诉人没有过错，依法不承担责任。请求上级人民法院依法改判，判决上诉人在本案中不承担赔偿责任。
被上诉人王吉江、段程尧未作答辩。
二审中，双方均未提交新的证据。
二审经审理查明的案件事实，与一审认定的一致，本院予以确认。
本院认为，本案争议的焦点有二：一是本案上诉人彭泽玉、孔垂康是否存在雇佣关系；二是本案责任划分是否合理。
第一、关于本案上诉人彭泽玉、孔垂康是否存在雇佣关系的问题。上诉人彭泽玉上诉主张孔垂康是雇主，他与王吉江是雇员，雇员在从事雇佣活动中受伤应该有雇主承担全部责任。但是，2013年5月1日，彭泽玉与孔垂康双方签订了工程承包合同，双方都在对方持有的工程承包合同中签字捺印，彭泽玉对该事实予以认可，该工程承包合同是双方真实意思表示，合同成立且合法有效。从双方签订的“工程承包合同”内容可以认定双方属于承揽关系，却合同中对车辆的使用情况做了明确约定。因此，彭泽玉的该上诉理由不能成立，本院不予支持。
第二、关于本案责任划分是否合理问题。2013年7月17日上诉人彭泽玉驾驶云DYJX**号车到大栗树村安装门窗，在宣威市境内鸡田线K32＋600m处发生交通事故，造成原告受伤，该事故经宣威市公安局交通警察大队宣公交认字（2013）第101号事故认定书认定彭泽玉承担全部责任，王吉江无责任。被上诉人王吉江受伤后到云南省公安边防总队医院住院治疗41天，用去医疗费123189.76元，其间需一人护理。后又到宣威市龙场镇卫生院治疗2天，用去治疗费984.33元。王吉江的伤于2013年12月31日经宣威市利民司法鉴定中心鉴定为七级伤残，需后期治疗费19000元。孔垂康是肇事车辆云DYJX**号车的车主。上诉人彭泽玉明知自己没有驾驶证而驾驶云DYJX**号车，发生交通事故致使被上诉人王吉江受伤，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条之规定，驾驶人彭泽玉应该承担赔偿责任，同时作为车主孔垂康疏于管理应该承担相应的赔偿责任，一审认定彭泽玉承担70%，孔垂康承担30%的责任划分并无不当，本院予以确认。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费免交。
本判决为终审判决。
若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满后，法律规定的二年期限内向原审人民法院申请强制执行。
审判长 邬汉洪
审判员 刘爱萍
审判员 张玲玲
二〇一四年十二月八日
书记员 杨 虹
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