河北省承德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）承民初字第00242号
原告承德盛鑫铁矿。
法定代表人段世刚，经理。
委托代理人武立斌，北京市乾源律师事务所律师。
被告承德锦城矿产开发有限公司。
法定代表人霍森，经理。
委托代理人李振泉，河北蓝岛律师事务所律师。
被告承德锦城矿产开发有限公司磴西分公司。
负责人黄凃城，经理。
被告承德县天通矿业有限公司。
法定代表人赵树国，经理。
委托代理人张万良，河北汇林律师事务所律师。
原告承德盛鑫铁矿与被告承德锦城矿产开发有限公司、承德锦城矿产开发有限公司磴西分公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告委托代理人武立斌，被告承德锦城矿产开发有限公司委托代理人李振泉，被告承德县天通矿业有限公司委托代理人张万良到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，原告与被告承德锦城矿产开发有限公司磴西分公司存在多年来的矿石买卖业务往来，截止2012年12月30日，该被告共计拖欠矿石款5984611.00元，其中，2008年12月30日前欠款150万元，2011年至2012年12月30日欠款4484611.00元。双方为此达成债权债务确认协议。协议签订后，经原告多次催要，被告均已无钱偿还为由拒付。因被告承德锦城矿产开发有限公司磴西分公司系被告承德锦城矿产开发有限公司的分公司，不具有独立法人资格，其民事债务应由其法人承担偿还责任。原告为维护自身合法权益，特提起诉讼，请求依法判决。
原告向本院提供证据一、债权债务协议。证明原告与被告磴西分公司存在合同关系，因买卖合同关系最终形成了一个债权债务协议，债权债务总金额为5984611元。在确定协议的第一条，在描述欠款事实过程中，对于已付款670万是笔误，应该是已付款570万。在债权债务确定协议上，有双方单位的公章，以及分公司的公章和双方代表的签字。证据二、在形成债权债务协议之前的对账单。证明所有的总债务的形成情况，同时阐述了已付款570万元，并非协议里面的670万元。对账单是双方财务之间的对账盖的是财务章。证据三、说明。证明原告也发现了笔误的问题，对此被告也出具了说明。综上证明，原告与被告以及分公司债务存在的事实。
被告承德锦城矿产开发有限公司辩称：一、本案应追加承德县天通矿业有限公司（以下简称天通公司）作为被告参加诉讼。二、锦城磴西分公司已于2013年10月12日在承德市工商局完成注销登记，其已丧失享有民事权利以及承担民事义务的能力，其诉讼主体资格已完全丧失，因此，本案更应追加天通公司作为被告参加诉讼。三、赵树国未取得锦城磴西分公司的合法授权，其代表磴西分公司签署的《债权债务确定协议》不具有法律效力。四、因赵树国代表磴西分公司签署的《债权债务确定协议》不发生法律效力，且双方交易的金额巨大，所以原告应向法院提供其卖给锦城磴西公司矿石的原始凭据，如合同书、过磅单等，以确定其债权的真实性、合法性。另外，该《债权债务确定协议》确定的欠款数额有误，足以使答辩人质疑其真实性，按照其确定的矿石吨数、单价，最后可以确认至2012年12月30日拖欠矿石款3484611.00元，而非4484611.00元，此协议书多算了100万元。五、其一、2006年5月11日，杨树明、于继中通过转让取得锦城公司75%的股权，同日，锦城公司召开股东会做出一份股东会决议，该会议决定视为杨树明、于继忠与锦城公司另一股东台湾省桃园县永升电子股份有限公司（以下简称台湾永升公司）的合作合同。内容主要是：台湾永升公司与杨树明、于继忠二人划定探矿权范围，双方独立经营，自负盈亏，独立承担相应的民事权利和义务。2006年7月26日，据此会议决定，锦城公司成立了锦城磴西分公司，由台湾永升公司负责经营。因此，直至今日，锦城公司与锦城磴西分公司一直是独立经营、自负盈亏的，锦城公司从未取得锦城磴西公司的经营权和控制权，因此，虽然公司法规定，分公司不能承担时其责任由其设立公司承担，但是就本案来说锦城磴西分公司的债务应由实际经营人来承担，锦城公司替其承担债务时非常不公平的。依法应当驳回原告对答辩人的诉讼请求。
被告承德锦城矿产开发有限公司向本院提交的证据一、承德县天通矿业有限公司工商登记档案9页、电子档案3页。证明天通公司成立于2011年11月18日，其登记设立时，提交的环评报告及承德县环保局证明、承德县磴上乡磴西村委会证明等材料可证实，天通公司经营所有的铁选厂，生产用房屋、场地、尾矿库等全部系锦城磴西分公司所有，与本案具有直接利害关系。应追加为本案的被告。证据二、锦城磴西分公司工商设立登记档案5页。锦城公司向锦城磴西分公司发出的注销通知书、承德市工商局《准予注销登记通知书》、磴西分公司工商注销信息。证明锦城磴西分公司于2006年7月26日登记设立，负责人黄涂城，2013年10月12日，锦城磴西分公司已被承德市工商局注销登记，其已丧失享有民事权利及承担民事义务的能力，其诉讼主体资格已完全丧失。证据三锦城磴西分公司负责人黄涂城出具的声明书一份、黄涂城身份证明一份、黄涂城签署此声明书视频资料一份、代理律师去广东登机牌、住宿费发票。证明从未授权给赵树国签署该协议，也未授权其他人签署此类债权债务法律文书，因此，赵树国代表磴西分公司签署的《债权债务确定协议》不发生法律效力。证据四、承德锦城矿产开发有限公司股权转让协议书一份、第二次股东会议决议一份。证明2006年5月11日，杨树明、于继忠通过转让取得锦城公司75%的股权，同日，锦城公司召开股东会作出一份会议决定，该会议决定视为杨树明、于继忠与锦城公司另一股东台湾省桃园县永升电子股份有限公司的合作公司。
被告承德县天通矿业有限公司辩称：一、承德县天通矿业有限公司与被告承德锦城矿产开发有限公司磴西分公司是两个独立的法人，两者毫无关系。首先，承德县天通矿业有限公司与承德锦城矿产开发有限公司磴西分公司是两个独立的法人。在工商机关登记公示的承德锦城矿产开发有限公司磴西分公司的负责人黄凃城，职务为经理。而承德县天通矿业有限公司的法定代表人是赵树国。二公司之间并不存在本案被告承德锦城矿产开发有限公司所称的“资产混同、产权界限不清、实际经营为同一主体，即一套人马，两块牌子”的情况。其次，承德锦城矿产开发有限公司磴西公司是承德锦城矿产开发有限公司的分公司。承德县天通矿业有限公司向登记机关申请注册成立时，被告承德锦城矿产开发有限公司向工商登记机关出具了“同意承德县天通矿业有限公司在我公司从事生产经营管理工作，房屋无偿使用，不计时间”函。当时基于尾矿库环境评估效力问题，也是由其同意后，承德县环境保护局向工商机关出具了“承德县锦城矿产开发有限公司选矿厂现更名为承德县天通矿业有限公司，原环境评报继续有效”函。为了进一步明确双方法人资产关系，2012年6月1日，承德县天通矿业有限公司与承德锦城矿产开发有限公司磴西分公司签订了租赁协议，协议对租赁范围、租期、租金交纳及双方权利义务均作了约定，因矿产经济形势发生变化，承德县天通矿业有限公司与2012年12月10日向第一被告交纳六万元租金后双方解除了租赁合同。另外，承德县天通矿业有限公司成立于2011年11月18日，工商机关于2012年5月8日颁发营业执照开始营业。通过查阅原告和第一被告对账单，2012年4月至12月被告只欠原告五万余元的矿石款，其余均是陈欠。这也说明承德县天通矿业有限公司与第一被告不存有资产混同，产权不清情形。二、原告承德县盛鑫铁矿与承德县天通矿业有限公司在本案中没有利害关系，故天通矿业有限公司不应成为被告且不应承担任何的法律责任。
被告承德县天通矿业有限公司向本院提交的证据1、2011年11月9日证明。2011年11月18日证明。2012年6月1日租赁协议。2012年12月10日租赁费收据。以上证明，天通矿业与磴西分公司不存在财产混同和经营混同。2、对账单，在这份对账单当中，是2012年4月以前的欠款，2012年4月以后的欠款为5万多，而天通公司成立于2012年5月8日，不应由新的公司承担。要求天通公司承担债务是缺乏相应法律依据的。
经庭审质证本院认为原告提交的1、2号证据是双方对账后签订的有双方单位的签字盖章是双方的真实意思表示，具有真实性、合法性，本院予以采信。被告承德锦城矿产开发有限公司向本院提交的证据均为书证其真实性本院予以采信，但达不到其证明目的。被告承德县天通矿业有限公司向本院提交的证据本院予以采信。
本院经审理查明，承德锦城矿产开发有限公司磴西分公司系被告承德锦城矿产开发有限公司的分公司。原告承德盛鑫铁矿与承德锦城矿产开发有限公司磴西分公司有多年的矿石买卖业务往来，截止2012年12月30日，被告共计拖欠矿石款5984611.00元，其中，2008年12月30日前欠款150万元，2011年至2012年12月30日欠款4484611.00元。双方为此达成债权债务确认协议。协议签订后，原告多次催要，被告未履行该给付义务。2013年锦城公司向锦城磴西分公司发出的注销通知书、2013年10月12日，承德市工商局作出《准予注销登记通知书》承德锦城矿产开发有限公司磴西分公司被注销，故原告向本院申请撤回对承德锦城矿产开发有限公司磴西分公司的起诉。
本院认为，承德锦城矿产开发有限公司磴西分公司欠原告承德盛鑫铁矿矿石款5984611.00元的事实清楚，有双方债权债务确认协议及对账单证实，该协议及对账单是双方对账后签订的，有双方单位的签字盖章是双方的真实意思表示，具有真实性、合法性，本院予以采信。承德锦城矿产开发有限公司磴西分公司已被承德锦城矿产开发有限公司申请注销，且承德锦城矿产开发有限公司磴西分公司不具有独立法人资格，其民事债务应由其法人即承德锦城矿产开发有限公司承担偿还责任。承德县天通矿业有限公司与承德锦城矿产开发有限公司是两个独立的法人单位。而且被告承德锦城矿产开发有限公司向工商登记机关出具了“同意承德县天通矿业有限公司在我公司从事生产经营管理工作，房屋无偿使用，不计时间”函，故被告承德锦城矿产开发有限公司申请追加承德县天通矿业有限公司为被告并承担相应责任的请求不能成立。被告承德锦城矿产开发有限公司认为因赵树国代表磴西分公司签署的《债权债务确定协议》不发生法律效力，但未能举出原告知道或应当知道赵树国无代理权或超越权限的相关证据，其答辩理由亦不能成立。对于欠款金额虽有笔误，应已双方确认的数字为准即对账单及债权债务确定协议所确认欠款金额5984611.00元。原告申请撤回对承德锦城矿产开发有限公司磴西分公司的起诉，因该公司已被工商部门注销，主体已不存在，故原告申请撤回对承德锦城矿产开发有限公司磴西分公司起诉符合法律规定。依据《中华人民共和国民法通则》第四十三条、《中华人民共和国合同法》第四十九条、五十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、一百五十四条一款（五）项之规定，判决如下：
一、准许原告撤回对承德锦城矿产开发有限公司磴西分公司起诉。
二、被告承德锦城矿产开发有限公司给付原告承德盛鑫铁矿矿石款5984611.00元并承担延迟付款的利息损失（按中国人民银行同期贷款利率自2013年1月1日起计算至给付之日止）
三、被告承德县天通矿业有限公司不承担该笔欠款的给付义务。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
诉讼费53800.00元保全费5000.00元由承德锦城矿产开发有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省高级人民法院。上诉时应缴纳与一审判决同等数额的上诉费，上诉费直接汇至河北省高级人民法院在河北银行股份有限公司高新支行的×××账号，上诉期满七日内未缴纳上诉费，按自动撤回上诉处理。
审判长 徐岩波
审判员 刘 茹
审判员 王玉珉
二〇一四年四月十日
书记员 姜 超