江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）盐商初字第0157号
原告江苏盐城二建集团有限公司，住所地在江苏省盐城市阜宁县胜利北路。
法定代表人肖春虎，该公司董事长。
委托代理人张剑，江苏展旺律师事务所律师。
委托代理人熊良志，江苏鑫诚律师事务所律师。
被告周作庭。
委托代理人葛开庭，江苏腾飞苑律师事务所律师。
被告杨富城。
被告李新加。
被告徐国富。
委托代理人张广彩，江苏稼禾律师事务所律师。
原告江苏盐城二建集团有限公司（下称盐城二建）与被告周作庭、杨富城、李新加、徐国富挂靠经营合同纠纷一案，本院于2014年5月21日立案受理后，依法组成合议庭于2015年1月26日公开开庭进行了审理，原告盐城二建的委托代理人张剑、熊良志，被告周作庭及其委托代理人葛开庭，被告杨富城、李新加及被告徐国富的委托代理人张文彩出庭参与诉讼。本案现已审理终结。
原告盐城二建诉称：2009年5月19日，被告周作庭担任盐城二建东营分公司负责人。同年5月26日，四被告签订合作协议，合作投资经营盐城二建东营分公司。同年6月1日，四被告推选被告周作庭与原告签订承包经营合同一份，合同约定由被告周作庭经营承包原告东营分公司，经营期间2009年6月1日至2011年5月31日。2011年2月15日，原告与被告续签合同三年。合同中均约定被告自主经营、自负盈亏，其在承包期内发生的一切债权债务由被告本人承担，由此引起的经济纠纷被告负全部责任。合同签订后，由于被告经营不善，导致原告被东营区人民法院和垦利县人民法院强制扣划14304265.42元。现被告周作庭因私刻印章被司法机关追究刑事责任，而其他三合作人对上述款项拒绝偿还和支付。为维护原告合法权益，请求法院依法判令：1、四被告立即归还原告代偿的被法院扣划的款项合计14304265.42元；2、本案诉讼费用由四被告负担。
为支持其诉讼主张，原告提供了如下证据：
一、2009年5月26日原告东营分公司股份制协议书，证明：四被告合伙参与原告东营分公司的经营，并对合作形式、利润分配、投资比例、股东权利加以约定。
二、2009年6月1日承包经营合同，证明：原告与被告周作庭就东营分公司承包期限、承包方式、各自责任进行约定。
三、2013年3月14日阜宁县人民法院（2013）阜刑初字第0108号刑事判决书，证明：被告周作庭、李新加在参与东营分公司经营期间有犯罪行为，并被追究刑事责任。
四、东营区人民法院、垦利县人民法院从原告单位执行划款明细表及附件，证明：原告因四被告经营东营分公司期间造成的亏损被东营区人民法院判决执行划款的法律文书及划款凭证，损失合计14304265.42元。
五、东营分公司工商登记档案，证明：东营分公司系原告分支机构。
六、东营区人民法院（2013）东民初字第1229号民事判决书，证明：被告杨富城系东营分公司股东，职务为副经理。
七、被告李新加收条一份，证明：被告李新加参与东营分公司经营。
被告周作庭答辩称：1、原告诉请的标的14304265.42元不准确，其中王敏案退回公司70万元左右，林东峰案已退还公司60万左右，两个案件已退还公司130余万元。2、东营分公司在2012年5月28日已被原告全面接管，分公司所开发的经营项目所有的工程及债权债务、财务账册均被总公司接管。因此原分公司所有开发项目及所欠债务应由总公司负责偿还。3、被告周作庭于2013年与其他三被告所签的股东协议没有实际履行，请求法庭驳回原告诉请。
被告周作庭提供的以下证据：（2013）阜刑初字第0108号判决书，证明2012年1月28日下午，原告已派人接管了被告周作庭承包经营的东营分公司。
被告杨富城答辩称：没有合作协议的存在，当时因为被告周作庭没有资金，等工程款结算后按月息2分结算，但最后被告周作庭确实没有钱，他就说钱在总公司。
被告李新加答辩称：所签的协议根本没有履行，因为被告周作庭急需资金，当时我们对法律也不清楚，协议一直未能得到履行，协议是虚构的，是哄骗我们所签。
被告徐国富答辩称：四被告所签订的合作协议实际为2011年3月底，而非2009年5月26日。协议签订后，被告徐国富没有出资50万元，并于签订一周后，提出退出合伙关系，对此其余被告均表示同意，此后被告徐国富没有参与其中的经营管理，也没有作出任何对原告不利的行为。2、本案是挂靠经营合同纠纷，依据被告周作庭与原告签订的内部经营管理合同和承包合同，其法律关系主体是被告周作庭和原告，被告徐国富对此内容不知情，也没有表示过承担法律义务。3、原告在本案中，应提交被告周作庭在整个经营期间的经营清算报告，以明确被告周作庭在承包经营期间依据承包合同约定是否承担本案诉请，被告周作庭对该法律责任没有相应关系。请求驳回原告对被告徐国富的全部诉讼请求。
经质证，被告周作庭对原告所举证据质证意见为：对证据一的真实性无异议，但对合法性、关联性有异议，股东协议未实际履行，也未经工商登记备案，也未得到原告认可，因此该协议不合法有效；对证据二的真实性无异议，对合法性、关联性有异议，双方之间不是挂靠合同，而是内部承包经营；对证据三、四的三性无异议，对总金额无异议，目前已退了130余万元；对证据五无异议；对证据六、七，被告杨富城、李新加当时都是被告周作庭帮忙的，他们并非公司股东，不存在合伙经营问题。
被告杨富城对原告所举的证据的质证意见为：证据一的协议确实签了，但未履行；证据二、五无异议；对证据三、四不清楚；对证据六，被告周作庭口头任命我是副经理的，我只是在分公司帮忙的，当时被告周作庭差欠我钱，被告周作庭就让我帮忙，工程结束后按月息2分计算；证据七与我无关。
被告李新加对原告所举的证据的质证意见为：对证据一确实签字了，但未履行。签字是在2011年春天，被告周作庭让我们按以前税务登记日期签；证据二不清楚；证据三无关联性，当时是被告周作庭的家属打电话让我和她一起去东营的，与本案无关；对证据四、五不清楚；对证据六与我无关，不清楚；对证据七真实性无异议，是我打的条子，但是因为被告周作庭在东营不好出面，打电话委托我把事情处理一下。
被告徐国富对原告所举证据的质证意见为：对证据一，除了时间以外，真实性予以确认，但被告徐国富没有出资，随即经其他各被告同意退出合伙关系；对证据二真实性没有异议，只能证明被告周作庭与原告是内部承包管理的合同关系，而非挂靠经营合同关系，不属于合同法调整范围，因此对于诉讼合法性请合议庭关注；对证据三至七，均与被告徐国富无关联，而其内容和相关的证明目的均与被告周作庭与原告的内部承包经营合同相关，根据合同相对性原则，对于被告徐国富没有法律责任上的关联性。
原告对被告周作庭所举证据的质证意见为：1、刑事判决书认为2012年5月28日原告因被告周作庭被公安机关刑拘，工地上当时处于瘫痪状态，众多农民工闹事，原告配合当地政府对该工程项目处理拖欠的农民工工资事项，其余未接管，也没有继续承建后续工程，相关工程事务，建设方均已向法院诉讼原告及东营分公司，有部分案件已结案，还有一部分正在诉讼中。2、被告周作庭与原告签订的是名为内部承包合同，实为挂靠经营，因为被告周作庭并非原告单位员工。3、证据六中反映被告杨富城在向东营区人民法院调查时，自己承认是东营分公司股东，担任副总经理职务，主要负责为分公司筹集资金。
经审核，原、被告所举证据真实合法有效，可作为本案定案证据。
根据本院审核认定的证据及当事人的当庭陈述可以确认以下事实：2009年5月26日，盐城二建东营分公司登记设立，周作庭为负责人。当日，四被告签订盐城二建东营分公司股份制协议书一份，载明：四人为联营组织，投资总额200万元，四被告各持有25%股份。
2009年6月1日，原告盐城二建（甲方）与被告周作庭（乙方）签订承包经营合同一份，甲方同意由乙方承包经营管理东营分公司，并约定：承包经营期限2009年6月1日至2011年5月31日；上缴承包金数额，乙方向甲方第一年上交承包金20万元；第二年上交40万元；第一年承包金在合同签订时一次性交清，第二年在当年的6月份交纳当年承包金的50%，剩余部分自7月份起每月交纳余额的25%，10月底前交清。
2011年2月15日，原告与被告周作庭续签合同三年。合同中均约定被告周作庭自主经营、自负盈亏，其在承包期内发生的一切债权债务由被告周作庭承担，由此引起的经济纠纷被告周作庭负全部责任。
另查明，曾建华诉盐城二建、盐城二建东营分公司买卖合同纠纷一案，东营市东营区人民法院于2011年12月7日作出（2011）东商初字第1195号民事调解书：盐城二建东营分公司于2011年11月30日前支付曾建华货款114790元及利息2000元，盐城二建承担连带责任。该案进入执行程序后，被告盐城二建被法院扣划120861元。
佟英礼诉盐城二建、盐城二建东营分公司买卖合同纠纷一案，东营市东营区人民法院于2011年12月7日作出（2011）东商初字第1368号民事调解书：盐城二建东营分公司、盐城二建于2011年12月10日前支付佟英礼建筑设备租赁费290万元。该案进入执行程序后，被告盐城二建被法院实际扣划1127400元。
林东峰诉盐城二建买卖合同纠纷一案，东营市东营区人民法院于2011年9月15日作出（2011）东商初字第963号民事调解书：盐城二建欠林东峰货款1570299元，违约金150000元，共计1720299元。盐城二建于2011年9月30日前支付100000元；于2011年10月10日前支付200000元；余款1420299元于2011年11月10日前付清，如果2011年11月10日前不能付清全部货款，支付林东峰违约金100000元。该案进入执行程序后，被告盐城二建被法院扣划1761197元。
王敏诉盐城二建、盐城二建东营分公司、周作庭民间借贷纠纷一案，东营市东营区人民法院于2011年11月8日作出（2011）东民初字第2657号民事调解书：盐城二建东营分公司、盐城二建于2011年11月14日前一次性支付王敏借款本金1790000元及利息201306元。王敏诉盐城二建、盐城二建东营分公司、周作庭民间借贷纠纷另案，该院（2011）东民初字第2657号民事调解书：盐城二建东营分公司、盐城二建于2011年11月14日前一次性支付王敏借款本金1300000元及利息94466元。该案进入执行程序后，被告盐城二建被法院扣划3015301元。
东营市天源混凝土有限公司诉盐城二建、盐城二建东营分公司买卖合同纠纷一案，东营市东营区人民法院于2011年6月23日作出（2011）东商初字第654号民事调解书：盐城二建东营分公司应付东营市天源混凝土有限公司货款1904713元，违约金71000元，由盐城二建东营分公司于2011年7月15日前支付100万元，余款及违约金975713元于2011年8月30日前付清。该案进入执行程序后，被告盐城二建被法院实际扣划2069215元。
胜利油田营海实业集团有限公司诉盐城二建、盐城二建东营分公司买卖合同纠纷一案，东营市东营区人民法院于2012年3月6日作出（2012）东商初字第169号民事判决书：盐城二建东营分公司、盐城二建于判决生效后十日内支付混凝土款11518502元。该案进入执行程序后，被告盐城二建被法院实际扣划50万元。
东营区东城汇通钢材销售部与盐城二建东营分公司、盐城二建买卖合同纠纷一案，东营仲裁委员会（2011）东仲调字第587号调解书：盐城二建东营分公司、盐城二建于2011年11月29日偿还钢材款3976970元。该案进入执行程序后，被告盐城二建被法院实际扣划4434873.57元。
郑方群诉盐城二建建筑设备租赁合同纠纷一案，山东省垦利县人民法院于2012年5月2日作出（2012）垦商初字第52号民事判决书：盐城二建于判决生效后十日内支付郑方群租赁费382963.85元、违约金97655元；盐城二建于判决生效后十日内向郑方群归还架扣49260个，架杆22728米，丝杠2907个，若不能按时归还，则按租凭合同约定的赔偿标准：丝杠一个15元、架杆一米16元、架扣一个6元，由盐城二建赔偿。该案进入执行程序后，被告盐城二建被法院实际扣划1275417.85元。
以上原告盐城二建实际被法院划扣14304265.42元。被告周作庭对上述各个案件的事实及被告被扣款项没有异议。
另查明，周作庭承包期间的债权经阜宁县公安局追收，共清收137万元债权返还给了原告盐城二建，原告盐城二建将同意将该款从所欠款项中予以扣减。
再查明，被告周作庭陈述其在经营盐城二建东营分公司期间，共承建有八、九个项目，其中有三个已接近完工，其余楼房主体都封顶，外墙结束，已完成85%，但工程款已拿了51%，之后原告盐城二建接手东营分公司，所以与原告之间应待东营分公司最终审计结算后才能与原告进行结算。
本院认为，盐城二建东营分公司是原告盐城二建登记设立的分支机构，其不具备法人资格。周作庭作为东营分公司的负责人，其与原告所签订的承包经营合同是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的规定，应认定合法有效。双方在合同中约定东营分公司由被告周作庭自主经营、自负盈亏，其在承包期内发生的一切债权债务由被告周作庭承担，由此引起的经济纠纷被告周作庭负全部责任。所以原告盐城二建在周作庭承包东营分公司期间因对外所欠债务被法院扣划14304265.42元，扣除已追缴款项137万元后，有权依照双方的合同约定向被告周作庭主张返还。周作庭辩称其在承包期间尚有多个工程款尚未收回，其与原告盐城二建之间的帐目应当在双方结清账目后才能进行结算的理由不能成立。被告周作庭在承包期间的债权，其仍可以向债务人主张，并不影响其应承担已明确且已被执行的债务。被告杨富城、李新加、徐国富虽然于2009年5月26日与被告周作庭签订了盐城二建东营分公司股份制协议书一份，但与原告签订承包协议的是周作庭一人，且周作庭签订承包协议时也未明确是与被告杨富城、李新加、徐国富之间合作经营，现被告杨富城、李新加、徐国富对其是出借资金还是合作，该合作协议是否实际履行存在争议，故原告要求被告杨富城、李新加、徐国富共同承担周作庭承包盐城二建东营分公司期间的债务缺乏事实依据和法律依据，原告该项诉讼请求本院不予支持。综上，原告主张被告周作庭归还东营分公司被扣款项证据充分，在扣除已还款项外，其请求本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告周作庭于本判决生效后十日内返还原告江苏盐城二建集团有限公司12934265.42元；
二、驳回原告江苏盐城二建集团有限公司其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费107626元，由原告江苏盐城二建集团有限公司负担10308元，被告周作庭负担97318元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并提交副本一式五份，上诉于江苏省高级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的规定，应向江苏省高级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省高级人民法院开户行：中国农业银行南京市分行山西路支行，帐号10×××75。
审 判 长 周永军
审 判 员 张晨阳
代理审判员 陈 娴
二〇一五年十一月四日
书 记 员 吉元昌
附录法律条文
1、《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
2、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。