辽宁省阜新市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽09民终662号
上诉人（原审被告）：阜新市第二人民医院（阜新市妇产医院）。
法定代表人：兰振和，该院院长。
委托诉讼代理人：岳天雷，该医院医务科职工。
委托诉讼代理人：李宝祥，该医院法律顾问。
被上诉人（原审原告）：吴强。
委托诉讼代理人：杨海岩，阜新方策法律服务所法律工作者。
上诉人阜新市第二人民医院（以下简称二院）与被上诉人吴强医疗损害赔偿纠纷一案，不服阜新市细河区人民法院（2018）辽0911民初330号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人二院的委托代理人岳天雷、李宝祥与被上诉人吴强的委托代理人杨海岩到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
二院上诉请求：1.请求改判上诉人承担的医疗费、伤残补助金等数额。2.诉讼费由被上诉人承担。理由：原告吴强与被告二院医疗损害责任纠纷一案，案经阜新市细河区人民法院审理，作出（2018)辽0911民初330号《民事判决书》。上诉人认为，原审法院置客观事实于不顾，认定事实不清，判决失当，不仅对上诉人不公允，也是对法律的伤害。其理由是：一、原审法院认定与事实不清。一是原审法院对原告不配合治疗事实认定不清。鉴于本案系原告吴强因车祸挤压伤入院治疗，且伤情严重。虽然医方在完善检查方面存在不足，釆取保守治疗方式，待病情发生变化后，行手术处置。但根据北京法源司法科学证据鉴定中心《司法鉴定意见书》第8页第7点中，“关于患者11月9日上午离院的原因，关于以上争议，本次鉴定无法明确，请法庭审理查明”。然而，原审法院置客观事实于不顾，对原告拒绝复查CT及彩超并自行离院导致无法进行后续治疗的事实，在医方有患者家属签字为据的情况下，对该事实认定不清，违反证据裁判的审判原则，导致确认责任不明。上诉人认为，根据《侵权责任法》第六十条第一款第（一)项、第二款之规定，因患者或者其近亲属不配合医疗机构进行符合诊疗规范的诊疗，患者虽有损害，医疗机构及其医务人员有过错的，应当承担相应的赔偿责任。二是原告交通事故损害未获赔偿，其责任不在于医方。原告交通事故伤害的损失，已经为法院生效判决确认，由雇主赔偿，2015年原告申请义县法院对生效判决强制执行。在强制执行期间，原告申请终结执行。上诉人认为，原告的行为属于权力处分，其赔偿不应由医方全部承担。二、原审法院判决失当。一是本案原告因交通事故致伤，该损伤非医院造成，故医方不应承担全部赔偿责任。鉴于本案事实，上诉人认为，原告的损伤系交通事故所致。因原始损伤严重，入院后及时手术亦难以避免切除部分器官。虽然医方诊疗行为存在不足，只是造成病情迁延和加重的诱因，原告损伤主要原因是交通事故造成，故医方不应承担全部赔偿责任。二是原告损伤是多因一果，应划分责任承担赔偿。本案系交通事故损害和医疗损害责任的法律竞合，其成因为多因一果。根据《侵权责任法》第十二条规定，两人以上分别实施侵权行为造成同一损害后果，应各自承担相应的责任。上诉人认为，原告损伤确属交通事故在先，医疗损害在后，且交通事故损害是主要原因，而医疗损害是次要原因，医方不应为交通事故损害赔偿买单。三是原审法院判决显失公正。根据我国现行法律规定，对人身损害的赔偿属于填补性质的赔偿，即对受害人所遭受的直接损失釆取差额补偿原则。然而，原审法院在判决中医方赔偿数额不当：1、因雇主孙志刚已给付医疗费6000元，故应在赔偿数额中扣除；2、伤残赔偿金，应根据伤残等级比例确定赔偿数额，而原审法院未按八级伤残比例确认，应剔除非医疗行为所致的九级和十级伤残的份额，其判决失当；3、鉴定费、因鉴定发生的交通费、住宿费、餐费及精神损害抚慰金应按责任比例确定，不应由医方全部承担。综上所述，为维护医疗机构的合法权益，请人民法院支持上诉人的上诉请求，改判上诉人承担相应责任，真正体现法律效果和社会效果统一，彰显司法公信尊严。
被上诉人吴强辩称：1、一审法院认定事实清楚。2、根据法源鉴定中心鉴定，上诉人存在医疗过错，承担同等责任，故原审法院判决正确，应予维持。
吴强向一审法院提出诉讼请求：要求被告赔偿原告各项损失共计339204.48元，其中医疗费119757.58元，误工费25112元，护理费25112元，伙食补助费2550元，交通费3000元，伤残补助费119364.3元，精神抚慰金26619元，鉴定交通费、住宿费、餐费1189.6元，鉴定费16500元。事实和理由：2013年11月7日，原告被机动车撞伤，胸部疼痛，不能移动，呼吸困难，被120急救车送到被告处救治，被告给予原告胸部正侧位和肺、上腹部平扫影像并打针。次日主治医师尚春力和副院长范家卫查房时称没有大事先观察，没有对原告病情进一步治疗。11月9日，原告感到要窒息，尿不出尿，并且吐血，被告说没事，在这种情况下原告自己决定转到矿总院救治，经检查为肺挫伤、胸腔积液、腹部闭合伤、腹腔积液、左侧肾上腺挫伤并大出血、胰腺尾部断裂、横结肠系膜破裂、左侧胸壁擦伤，并马上进行手术。被告没有对原告及时的治疗和手术，因其过错给原告造成胰腺及脾、肠切除，伤残程度为八、九、十级伤残。
一审法院经审理查明：1、2013年11月7月，原告吴强因车祸伤到二院住院治疗2天，出院诊断为：左侧肋骨骨折、胸腹部软组织损伤、脾及左肾损伤待除外、腹部闭合伤（不除外空腔脏器损伤）。出院医嘱：建议去其他医院继续诊治。原告吴强住院期间Ⅰ级护理2天，支付医疗费3832.17元。原告于2013年11月9日转院到矿总院，诊断为：胸部闭合性损伤：肺挫伤、胸腔积液；腹部闭合性损伤：腹腔积液、左肾挫伤，左侧肾上腺损伤并出血，胰腺尾部断裂伤：创伤性胰腺炎、横结肠系膜破裂伤；左侧胸腹部擦皮伤；脂肪肝；胰瘘。原告住院49天，期间重症监护7天，Ⅰ级护理20天，Ⅱ级护理22天，发生医疗费115660.41元。
2、原告到北京鉴定发生餐费、住宿费、交通费共计1189.6元，发生鉴定费16500元。
3、原告吴强因车祸受伤先后到被告二院及矿总院住院治疗，出院后，于2014年3月10日，以雇主孙志刚及接受劳务方何立军为被告向义县人民法院提起提供劳务者受害责任纠纷之诉。义县人民法院于2015年5月14日作出（2014）义民稍初字第00415号民事判决，判决雇主孙志刚赔偿吴强224545.29元。判决生效后，原告向该院申请强制执行。2017年12月20日，经吴强申请，义县人民法院作出（2015）义民执字第00611-1号执行裁定，终结（2014）义民稍初字第00415号民事判决的执行。孙志刚除垫付的医疗费6000元外，未向吴强支付赔偿款。
一审法院认为，关于吴强是否有权向二院请求赔偿的问题。一、根据侵权责任法规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，根据鉴定结论，二院对吴强的诊疗行为存在过错，对吴强的损失应承担50%的赔偿责任。二、原告的损失虽已经为法院生效判决确认由雇主赔偿，但自2015年申请义县法院对生效判决强制执行，原告未获得任何赔偿，原告申请终结执行，其损失并未实际获得赔偿。综上，原告吴强有权请求二院承担其应承担的赔偿责任。关于被告应赔偿的原告合理损失的具体数额问题。根据侵权责任法的规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。吴强的医疗费，为119492.58元（3832.17元+115660.41元）；护理费，为8605.15元（39261元/365天×29天×2人+39261元/365天×22天）；住院伙食补助费，为2550元（50元/天×2天+50元/天×49天）；交通费，住院期间按每天10元标准计算，为510元（10元/天×2天+10元/天×49天）；误工费，原告未提供有效收入证明，参照辽宁省2017年度道路交通事故损害赔偿标准中农村常住居民人均可支配收入计算，为6069.95元（12881元/365天×172天）；残疾赔偿金，根据伤残等级按受诉法院所在地上一年度农村常住居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，为90167元（12881元×20年×0.35）。上述费用，共计227394.68元，由二院负担113697.34元（227394.68元×50%）。鉴定费16500元，因鉴定发生的交通费、住宿费、餐费共1189.6元（107元+390元+692.6元），系原告吴强去北京参加法院委托司法鉴定发生的必要、合理费用，应由被告承担。精神损害抚慰金，考虑侵权人的过错程度，侵害的手段、场合、行为方式，侵权行为所造成的后果等因素，一审法院酌定被告给付原告精神损害抚慰金1万元。被告无证据证明鉴定存在法律规定的应予重新鉴定的情形，一审法院对被告的重新鉴定申请，不予准许。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条之规定，判决如下：被告阜新市第二人民医院（阜新市妇产医院）于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告吴强医疗费、护理费、伙食补助费、交通费、误工费、残疾赔偿金共113697.34元，赔偿原告参加鉴定支出的交通费、住宿费、餐费1189.6元，及精神损害抚慰金1万元，以上费用合计124886.94元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币5800元，由原告吴强负担2900元，被告阜新市第二人民医院（阜新市妇产医院）负担2900元。鉴定费16500元，被告阜新市第二人民医院（阜新市妇产医院）负担。
本院二审期间，双方没有提交新的证据，本院认定如下：一审法院认定事实属实。
本院认为，根据侵权责任法规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，二院在完善检查方面存在不足，根据北京法源司法科学证据鉴定中心做出的司法鉴定结论，二医院对吴强的诊疗行为存在过错，对吴强的损失应承担50%的赔偿责任，此赔偿属于填补性质的赔偿。上诉人认为原判事实不清，责任不明，没有事实及法律依据。另根据辽宁省义县人民法院（2015）义民执字第00611-1号执行裁定书，申请执行人吴强申请撤销执行。终结对辽宁省义县人民法院（2014）义民稍初字第00415号民事判决的执行。申请执行人是因被执行人没有赔偿能力而终结执行。故原审法院认定上诉人二院承担50%的赔偿责任正确。关于上诉人主张孙志刚已给付6000医疗费应在赔偿数额中扣除一节，因此款系雇主孙志刚垫付，与二院无关，故本院认为上诉人此项上诉请求没有法律依据，不予支持。关于鉴定费及因鉴定发生的交通费、住宿费、餐费及精神损害抚慰金等各项费用，本院认为上述费用系因委托北京法源司法鉴定中心鉴定而产生的费用，属于合理必要支出的费用，应由上诉人二院负担，原审法院认定正确，上诉人此项上诉理由没有法律依据，不予支持。关于伤残赔偿金，上诉人认为应剔除因非医疗行为所致的九级和十级伤残的份额，因吴强伤残级别为八级、九级、十级伤残。原审法院根据吴强伤残赔偿附加指数为八级30%，九、十级伤残赔偿附加指数为5%（2%+3%），吴强的伤残赔偿金即为90167元（12881元X20年X0.35）。现因上诉人没有充分的证据对原审法院计算的伤残赔偿附加指数予以否认，故本院认为该上诉请求没有事实及法律依据，不予支持，综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5800元，由上诉人阜新市第二人民医院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱有明
代理审判员 黄 华
代理审判员 李洪权
二〇一八年六月二十八日
书 记 员 于 跃