四川省达州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）川17民终843号上诉人（原审被告）：漆某�女，生于1986年3月2日，汉族，教师，住四川省宣汉县。委托诉讼代理人：漆某1，男，生于1958年7月10日，汉族，住四川省宣汉县，系漆某之父。委托诉讼代理人：冯某，女，生于1963年6月15日，汉族，住四川省宣汉县，系漆某之母。被上诉人（原审原告）：杨某，男，生于1980年11月7日，汉族，户籍地四川省成都市，现住四川省宣汉县。委托诉讼代理人：覃某，女，生于1955年5月8日，汉族，住四川省宣汉县系杨某之母。委托诉讼代理人：冉茂建，四川聚鑫律师事务所律师。上诉人漆某因与被上诉人杨某离婚纠纷一案，不服四川省宣汉县人民法院（2016）川1722民初660号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年7月18日立案受理后，依法组成合议庭，于同年8月4日公开开庭进行了审理。上诉人漆某及其委托诉讼代理人漆某1、冯某，被上诉人杨某及其委托诉讼代理人覃某、冉茂建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院审理查明，2012年3月原告杨某与被告漆某经人介绍相识恋爱，2013年2月1日原、被告双方在宣汉县民政局办理结婚登记。婚后原、被告居住在原告父母所有的宣汉县东乡镇某房屋内。2013年10月18日被告生育一子，取名杨某1。婚后，因生活琐事，原、被告之间产生过矛盾。2014年4月25日原告父亲杨某2在与被告父亲漆某1为争抱杨某1发生争执，原告杨某的父亲杨文涛在争吵中受伤并经门诊治疗；2015年1月2日原告杨某与被告漆某及其娘家人因家庭琐事发生冲突打架，2015年1月5日经宣汉县公安局石岭派出所调解，双方达成了宣公（石）调解字[2015]号《治安调解协议书》，并同意双方及家人不再为家庭琐事滋事。2015年5月7日原告杨某提起诉讼，要求与被告漆�离婚，宣汉县人民法院于2015年6月17日作出（2015）宣汉民初字第1166号民事判决，不准予原、被告离婚。此后，原、被告不再共同生活，原告杨某居住于其父母家，被告漆某居住于东乡镇世纪金城，双方分居生活，互不往来，并在手机信息中相互攻击。2015年10月1日原、被告双方及家人为抱杨某1再次发生纠纷，同日经宣汉县公安局石岭派出所调解，双方达成宣公（石）调解字[2015]第100101号《治安调解协议书》，双方及家人为看望、交接杨某1问题达成一致意见，以及不再侵害对方的正常生活、工作。同时查明，被告漆某婚前个人财产（嫁妆）有洗衣机（DIQUA）一台、冰箱（DIQUA）一台、美的立式空调一台、TCL42寸电视机一台、电饭堡一个、炒锅两个、压力锅一个、蒸锅一个、小铁碗5个、大汤碗一个、盘子15个、中型汤碗6个、小汤勺10个、棉絮5床、床单4床、忱�5个、被套4床。原、被告婚后无共同债权、债务；原、被告婚后共同财产有在中国邮政储蓄银行股份有限公司宣汉支行的存款2万元。另查明，原告杨某于2004年11月16日与胡X结婚，2005年7月1日生育一子杨某3，2007年11月7日原告杨某与胡X离婚，离婚时杨某3由杨某抚养，胡X一次性支付了抚养费100元。原、被告双方均认可无住房。原告杨某月工资收入每月3234元，被告漆某陈述其月工资2900元。一审庭审结束后，被告漆某于2016年4月12日书面请求：1.杨某实施家暴，要求精神损失赔偿；2.杨某对被告父母拿刀相向并耍流氓，要求精神损失赔偿；3.杨某诬陷杨某1系被告漆某与其弟弟所生，要求DNA鉴定并恢复名誉、赔偿精神损失；4、杨某转移夫妻共同财产，应予分割；5、杨某说他无住房，被告质疑；被告家有三套住房（宣汉两套、成都一套），请求人民法院调查核实。原审法院认为，2015年5月7日前，原、被告曾三次协商离婚无果后于2015年5月7日提起诉讼，要求与被告漆某离婚，在判决不准予原、被告离婚后，原、被告不再往来，并在手机信息中相互攻击，且为看望杨某1的问题双方再次发生纠纷。原、被告夫妻关系已无和好可能，夫妻感情确已破裂，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条“男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚……（五）其他导致夫妻感情破裂的情形”的规定，原告杨某要求与被告漆某离婚的诉讼请求，予以支持。原告杨某系再婚，且抚养有一子女杨某3，而杨某1生于2013年10月18日，依照《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第3条“对两周岁以上未成年的子女，父方和母方均要求随其生活，一方有下列情形之一的，可予优先考虑：……（３）无其他子女，而另一方有其他子女的……”的规定，杨某1由被告漆某抚养为宜。依照《中华人民共和国婚姻法》第二十一条“父母对子女有抚养教育的义务；子女对父母有赡养扶助的义务。父母不履行抚养义务时，未成年的或不能独立生活的子女，有要求父母付给抚养费的权利……”、第三十七条“离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决……”和《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第７条“子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父�双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。负担两个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的百分之五十……”的规定，原告杨某应当给付杨某1子女抚养费；依照最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》第二十一条“婚姻法第二十一条所称“抚养费”，包括子女生活费、教育费、医疗费等费用”的规定，被告漆某要求原告支付杨某1医疗费、教育费均等的主张，不予支持。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十九条“离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决……”的规定，原、被告共同财产存款2万元，可按原告分割40%、被告分割60%予以处�。依照《中华人民共和国婚姻法》第十八条“有下列情形之一的，为夫妻一方的财产：（一）一方的婚前财产……”的规定，被告漆某的嫁妆归其所有。被告漆某辩称主张如离婚原告应当给被告安排解决居住问题，因原、被告均无住房，且原、被告双方均有工作单位，有固定收入，其要求原告为其解决住房的主张不予采纳。被告漆某在本案开庭审理结束后书面提出的5点请求，对第1、4点请求没有提供充分的证据证明，依照最高人民法院《关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规�，其主张不予支持。对第2点请求不属本案处理范围。对第3点请求，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条“当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出……”的规定，其主张不予支持。对第5点请求，依照最高人民法院《关于适用的解释》第九十四条“民事诉讼法第六十四条第二款规定的当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据包括：（一）证据由国家有关部门保存，当事人及其诉讼代理人无权查阅调取的；（二）涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私的；（三）当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的其他证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，可以在举证期限届满前书面申请人民法院调查收集”的规定，其主张不予支持。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第十八条、第二十一条、第三十二条、第三十七条、第三十九条和《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第3条、第7条之规定，判决：一、准予原告杨某与被告漆某离婚；二、原告杨某与被告漆某婚生子杨某1由被告漆某抚养，原告杨某从2016年4月起每月28日前按工资收入的25%给付杨某1抚养费至其18周岁止；三、共同财产存款20000元，由原告杨某分割8000元，被告漆某分割12000元；四、被告漆某的嫁妆归其所有。案件受理费260元，由原告杨某、被告漆某各负担130元。宣判后，漆某不服，向本院提起上诉，其上诉事实和理由是：1、一审认定“原被告均无住房”错误，被上诉人在成都有房，被上诉人现居住的住房一套系其父母赠予。一审错误认定2015年1月2日发生的是冲突打架，实际是家庭暴力。一审错误认�2014年4月25日发生的是争执，实际是被上诉人父母故意制造事端。2、一审适用法律错误：抚养费判决标准过低，未判决教育费和医疗费错误，判决共同分割存款错误，未判决被上诉人给予上诉人经济帮助，未判决被上诉人给予上诉人精神损害抚慰金。请求撤销一审判决二、三项，依法改判杨某1由上诉人抚养，被上诉人支付其30%的工资作为生活费并承担教育费、医疗费的一半，共同存款2万元由上诉人享有，被上诉人支付经济帮助费20万元，被上诉人享有现住房的居住权或者所有权，被上诉人支付6万元精神损害抚慰金。一、二审诉讼费由被上诉人承担。被上诉人杨某的答辩意见是：从领取一审判决至今，有一个客观事实，上诉人没有看望过杨某1，上诉人家人见到杨某1后都没有招呼，从不过问，以致被上诉人怀疑上诉人是以子女为要挟索要财物；上诉人�请求想分得现金和房屋，恳请法庭查明事实后对上诉人批评教育。上诉状是上诉人主观愿望及真实意思表示，其要求撤销原判第二项，被上诉人愿意抚养孩子，但是上诉人须按要求支付抚养费；其要求支付生活费至独立生活为止不应当支持，法律规定是18周岁；其要求2万元存款归其所有不应当支持，一审对此划分合理合法，有理有据；经济帮助金20万元于法无据，房屋帮助不应当支持；杨某自己条件有限，无法帮助上诉人，请求法院驳回；精神抚慰金6万元的请求，经一审法院查明不构成家庭暴力，相反是因为上诉人对被上诉人殴打致伤，上诉人请求不应得到支持；要求DNA鉴定的请求，在一审查明的双方短信记录，可以印证被上诉人所说，上诉人要求不可理喻。请求二审依法驳回上诉，维持原判。二审庭审中漆某提交三组证据用以证明其诉求。1、杨某在成都的房屋信息，用以证明杨某有住房。2、杨文涛和覃大华的住房和门市信息，用以证明杨某有经济能力，抚养费应提高到30%。覃大华名下的现由杨某及漆某居住的住房已赠予杨某与漆某二人。3、照片，用以证明杨某有家庭暴力。杨某对三组证据的质证意见是：1、第1组证据未加盖公章不具真实性，且该房登记时间是2006年，是婚前个人财产。2、杨文涛和覃大华的住房信息表明房屋是杨某父母的，与本案无关。3、第3组照片不具真实性，无法证明是上诉人的。以上证据本院认定如下：1、杨某住房信息真实，但其属于杨某婚前个人财产；2、杨某父母之房屋与本案无关，漆某并未举证覃大华名下之住房已经赠予杨某及漆某；3、照片不清楚如何受伤。本院对漆某提交的证据不予采信。原审查明的案件事实属实，本院予以确认。�审另查明，杨某在成都有住房。本院认为，上诉人漆某、被上诉人杨某对离婚均无异议，本院予以确认。杨某在成都的住房属于杨某婚前财产，不应作为离婚时的夫妻共同财产纳入分割，漆某上诉称杨某之父母有住房，应对其提供住房帮助，但杨某父母是本案的案外人，与本案无关，漆某也没有提交杨某已获赠现居住的住房的证据。漆某本人又在县城当教师，有相对固定的收入，故漆某上诉请求杨某应给予其住房帮助以及经济帮助费20万元的理由不能成立。因杨某系离异后与漆某再婚，已经抚养有一子且随杨某生活，有一定的负担，一审法院据此适用《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第７条的规定，判决杨某向杨某1支付其25%的工资收入作为抚育费是正确合理的，充分保护了杨某1的权�。但按比例支付使费用处于不完全确定的状态，也不利于判后执行工作，故本院决定改由杨某每月向杨某1支付生活费600元至18周岁止，杨某1如产生医疗费、教育费，凭票据由杨某、漆某各负担一半。如有合理的重大开支，杨某1还可以依照《中华人民共和国婚姻法》第三十七条及相关司法解释向杨某主张相应的费用。漆某上诉称杨某转移共同存款2万元，杨某应当不分，但漆某未举证杨某有转移财产的情形，且一审法院确定漆某分得60%，已体现了法律规定的适当照顾女方权益的原则。故漆某的该上诉理由不能成立。从宣汉公安局的出警及调解记录可以看出，漆某与杨某在婚姻存续期间对待家庭琐事不冷静，遇到冲突邀约亲友发生混战，互有受伤，均有过错，双方应对各自的精神损失自负其责。故，漆某上诉请求杨某支付精神损害抚慰金的理由不能成立。综上，上诉人漆某所有的上诉理由均不成立，但一审未对杨某1的生活费及其他费用的数额具体明确，应予调整。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持四川省宣汉县人民法院（2016）川1722民初660号民事判决第一条、第三条、第四条，即“准予原告杨某与被告漆某离婚”，“共同财产存款20000元，由原告杨某分割8000元，被告漆某分割12000元”，“被告漆某的嫁妆归其所有”；二、撤销四川省宣汉县人民法院（2016）川1722民初660号民事判决第二条，即“原告杨某从2016年4月起每月28日前按工资收入的25%给付杨某1抚养费至其18周岁止”；三、婚生子杨某1由上诉人漆某抚养，由被上诉人杨某每月向杨某1支付生活费600元至18周岁止，其医疗费、教育费凭票据由被上诉人杨某、上诉人漆某各负担一半；四、驳回漆某的其他诉讼请求。二审案件受理费260元，由上诉人漆某负担。本判决为终审判决。审判长 谭 兴审判员 邓 君审判员 胡光俊二〇一六年八月三十一日书记员 罗 恒