连云港市海州区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）新商初字第1957号
原告江苏永发投资担保有限公司，住所地连云港市海州区祥源大厦15楼。
法定代表人霍永发，该公司总经理。
委托代理人江尧兵。
被告连云港全泰堂大药房有限公司，住所地连云港市海州区幸福路4号。
被告谢金保。
被告殷古花。
被告连云港市邦本科技有限公司，住所地连云港市海州区海连东路9号13楼1310室。
法定代表人王卫新，该公司总经理。
委托代理人朱洪奎，江苏中瀛律师事务所律师。
被告王卫新。
委托代理人朱洪奎，江苏中瀛律师事务所律师。
被告张惠霞。
委托代理人朱洪奎，江苏中瀛律师事务所律师。
被告顾金勇。
委托代理人朱洪奎，江苏中瀛律师事务所律师。
被告吕雨成。
委托代理人朱洪奎，江苏中瀛律师事务所律师。
被告顾洪友。
委托代理人朱洪奎，江苏中瀛律师事务所律师。
被告史秀芳。
委托代理人朱洪奎，江苏中瀛律师事务所律师。
被告谢馨。
被告李杰。
原告江苏永发投资担保有限公司（以下简称永发担保公司）与被告连云港全泰堂大药房有限公司（以下简称全泰堂大药房）、谢金保、殷古花、连云港市邦本科技有限公司（以下简称邦本公司）、王卫新、吕雨成、顾金勇、顾洪友、史秀芳、谢馨、李杰担保追偿纠纷一案，本院于2013年9月17日受理后，依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人江尧兵、被告邦本公司法定代表人王卫新、被告王卫新、张惠霞、吕雨成以及邦本公司、王卫新、张惠霞、吕雨成、顾金勇、顾洪友、史秀芳共同委托代理人朱洪奎到庭参加诉讼，被告全泰堂大药房、谢金保、殷古花、谢馨、李杰经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本院依法进行缺席审理，本案现已审理终结。
原告永发担保公司诉称，2011年8月8日，被告全泰堂大药房向交通银行连云港分行贷款180万元，年利息12%，委托原告为其担保。被告谢金保、殷古花、邦本公司、王卫新、吕雨成、顾金勇、顾洪友、史秀芳、谢馨、李杰用其个人和家庭财产为全泰堂大药房提供反担保。由于被告全泰堂大药房未能按约定时间归还贷款。后原告履行担保义务，为被告全泰堂大药房代偿了本息1913800元。代偿后，原告向各被告追偿不得。现诉至法院，请求1、判令被告全泰堂大药房返还代偿款1913800元及利息（按借款合同约定计算至全部还清代偿款本息止）；2、如被告全泰堂大药房不能按期限还款，原告有权实现抵押权；3、判令其他被告对全泰堂大药房的贷款及由此而产生的费用承担连带责任，并承担本案诉讼费用。
被告邦本公司辩称，邦本公司的反担保合同无效。该份反担保合同系邦本公司经理个人行为，原告提供的股东会决议和股东签名全是邦本公司经理在原告方指示下所做的假文件，股东会决议文本还是原告方打印，让邦本公司经理一人代签了所有股东的签名。因此该份反担保合同不是邦本公司真实意思表示，且违反法律强制性规定，属无效合同。请求人民法院驳回原告对邦本公司的诉讼请求。
被告王卫新、张惠霞辩称，王卫新、张理霞系夫妻关系。根据相关法律规定，确定家庭重大事项须征得夫妻双方一致。但该反担保合同只有王卫新一人签字，张惠霞对此毫不知情。且当时王卫新签名后，曾表示要将合同拿回家和张惠霞协商一下，但原告方未经王卫新同意，将该份反担保合同拿走。该份合同尚未成立。因此，请求法院驳回原告对王卫新、张惠霞的诉讼请求。
被告顾金勇辩称，顾金勇对反担保合同不知情，未在合同上签名。经鉴定合同上的指模也不是顾金勇的指模。因此，请求人民法院驳回原告对顾金勇的诉讼请求。
被告吕雨成辩称，该反担保合同对吕雨成没有法律约束力。因该反担保合同是两个人为乙方，双方在签合同时已明确此观点，只有一人签字，该合同不生效。对签字人没有约束力。而且吕雨成一没资金二没财产。不具备反担保的条件，吕雨成是在原告方告知有事也不会找吕雨成后，才签的名。因此，请求法院驳回原告对吕雨成的诉讼请求。
被告顾洪友、史秀芳辩称，原告提供的抵押反担保合同不是顾洪友、史秀芳的真实意思表示。顾洪友、史秀芳曾为了向原告借款签过房地产抵押合同，但没有签过抵押反担保合同。虽然鉴定结论认为抵押反担保合同上的签名是顾洪友、史秀芳签名，但这是不真实的。要求重新鉴定。待结论明确后，请求法院驳回原告对顾洪友、史秀芳的诉讼请求。
被告全泰堂大药房、谢金保、殷古花、谢馨、李杰未到庭应诉，亦未提供书面答辩意见。
经审理查明，2011年8月1日，原告永发担保公司（甲方）与被告吕雨成（乙方）签订一份保证反担保合同。合同约定，因甲方为全泰堂大药房向交通银行连云港分行浦东支行贷款180万元，期限12个月业务提供了担保，乙方愿以保证的方式对甲方的上述担保行为向甲方提供保证反担保，反担保方式为连带责任保证，反担保保证范围为保证合同中约定的甲方履行保证义务代借款人偿还的全部款项及利息、其他费用和损失；委托担保合同中约定的借款人应向甲方支付的违约金、赔偿金以及担保费；甲方为实现债权权所支付的诉讼费、律师费、差旅费等一切费用。反担保保证期间为本合同生效之日起至甲方按保证合同履行担保义务而向贷款人代偿完毕所有债务后两年为止。主合同变更的，只要甲方表示同意的，无须征得乙方同意，乙方仍承担无限连带反担保责任。合同中还对其他事项进行约定。该份保证反担保合同首部乙方为顾金勇、吕雨成两人，合同落款处仅有吕雨成一人签名。同日，原告永发担保公司邦本公司签订了与上述保证反担保合同内容基本一致的保证反担保合同。邦本公司还向永发担保公司提供了股东会决议。股东会决议中有股东王卫新、吕雨成、沈宝林签名，并加盖了邦本公司的印章。
同日，原告永发担保公司（甲方）与王卫新（乙方）签订了个人无限连带保证反担保合同，合同约定，因甲方为全泰堂大药房向交通银行浦东支行贷款180万元、期限12个月业务提供了保证担保，乙方愿以保证的方式对甲方的上述担保行为向甲方提供保证反担保，反担保方式为个人无限连带责任保证，对于本合同约定的反担保保证范围内的借款人欠甲方的全部债务100%，乙方在本合同约定的反担保保证期限内愿以家庭所有财产（包括个人所有、夫妻共有、家庭共有财产）承担连带清偿责任。反担保保证范围为保证合同中约定的甲方履行保证义务代借款人偿还的全部款项及利息、其他费用和损失；委托担保合同中约定的借款人应向甲方支付的违约金、赔偿金以及担保费；甲方为实现债权权所支付的诉讼费、律师费、差旅费等一切费用。反担保保证期间为本合同生效之日起至甲方按保证合同履行担保义务而向贷款人代偿完毕所有债务后两年为止。主合同变更的，只要甲方表示同意的，无须征得乙方同意，乙方仍承担无限连带反担保责任。合同中还对其他事项进行约定。该份合同首部乙方为王卫新、张惠霞两人，合同落款处只有王卫新一人签名。同日，原告永发担保公司与被告谢金保、殷古花、谢馨、李杰分别签订了二份与上述合同内容基本一致的个人无限连带保证反担保合同。
同日，原告永发担保公司（甲方）与被告顾洪友、史秀芳（乙方）签订二份抵押反担保合同，两份合同分别约定，因甲方为全泰堂大药房向交通银行连云港分行浦东支行贷款180万元、期限12个月业务提供了保证担保，现乙方以丘号为131017，坐落于新浦区（现海州区）新西街3组27号，建筑面积134.42平方米房产和丘号为141026-18，坐落于新浦区（现海州区）前河街邮电支局18号，建筑面积70.4平方米房屋为甲方担保行为提供抵押反担保，抵押物的价值分别为40万元和25万元，不足部分有其他抵押物抵押。抵押担保的范围：保证合同中约定的甲方履行保证义务代乙方或借款人偿还的全部债务本息、罚息、复利息及损失等；委托担保合同约定的乙方或借款人应向甲方支付的违约金、赔偿金、损失以及补交的担保费用等；甲方为实现抵押权所支付的诉讼费、律师费、差旅费、抵押物处置费、过户费等一切费用。反担保期间：本合同生效之日起至甲方按保证合同履行担保义务而向贷款人代偿完毕所有债务后两年为止。在甲方履行代偿义务后3天内未受乙方或借款人清偿的，甲方有权依法以抵押物折价、或者以拍卖、变卖抵押物的价款优先受偿。抵押物折价拍卖、变卖所得价款不足清偿的，甲方有权对不足部分继续追偿。合同中还对其他事项进行了约定。两份抵押反担保合同在房屋管理部门办理了抵押登记。
2011年8月5日，原告永发担保公司（乙方）与被告全泰堂大药房（甲方）签订委托担保合同一份，合同约定，甲方向交通银行连云港分行浦东支行贷款180万元，期限12个月，经甲方申请，乙方愿意为其上述借贷行为向贷款人提供担保；甲方按乙方要求提供反担保，反担保合同另行签订；甲方有义务如期向贷款人清偿债务，如有逾期，甲方须按贷款本金的10%向乙方支付违约金。乙方向贷款人出具担保合同之日起，甲方按实际担保金额180万元的2.5‰，缴付费用54000元，按实际担保金额180万元的20%缴付保证金36万元。合同中还就其他事项进行约定。
2011年8月8日，被告全泰堂大药房（借款人）与交通银行股份有限公司连云港分行（以下简称交通银行连云港分行）（贷款人）签订一份《小企业流动资金借款合同》，合同约定，贷款人向借款人发放180万元贷款，利率为贷款实际发放日六个月至一年（含）基本利率上浮35%，贷款期限不超过12个月。本合同项下贷款采用一次还本分次付息，贷款本金于贷款到期日归还，到期日以借款凭证记载为准。利息每季末月的20日结算。合同还就其他事项进行了约定。
同日，原告永发担保公司（保证人）与交通银行连云港分行（债权人）签订了保证担保合同，合同约定，为确保债权人与全泰堂大药房签订的小企业流动资金借款合同的履行，保证人愿意为实现主合同项下的债权提供保证。保证人担保的主债权为主合同项下的本金180万元，其他内容按主合同约定。本合同项下的保证为连带责任保证。保证范围为主合同项下本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。实现债权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其它费用。保证期间为债务履行期限届满之日起两年。合同中还对其他事项进行约定。
2011年8月12日，被告全泰堂大药房从交通银行连云港分行取得贷款180万元。借款借据记载，借款利率为年利率8.856%，借款期限至2012年7月12日。由于全泰堂大药房多期未能按时支付利息，2011年11月至2012年6月期间，原告永发担保公司为被告全泰堂大药房，向交通银行连云港分行代偿了利息113000元。2012年7月4日，贷款到期后，由于全泰堂大药房未能按期还款，原告永发担保公司向交通银行连云港分行又代偿了贷款本息1800800元。后原告永发担保公司向各被告追偿未果。
在本案审理过程中，顾金勇申请对保证反担保合同中的指模进行鉴定，顾洪友、史秀芳申请对抵押反担保合同中的签名进行笔迹鉴定。本院依法委托南京东南司法鉴定中心进行鉴定，经鉴定顾金勇指模与保证反担保合同中的指模不一致。顾洪友、史秀芳在抵押反担保合同的签名字迹均是顾洪友、史秀芳本人所写。
上述事实，有原告所提供的委托担保合同、借款合同、借款凭证、保证担保合同、保证反担保合同、抵押反担保合同、代偿凭证及当事人当庭陈述等证据予以证实。
本院认为，原、被告之间的担保、反担保合同系双方真实意思表示，合法有效，对合同双方具有法律约束力。原告永发担保公司作为被告全泰堂大药房的担保人，在被告全泰堂大药房没有按时偿还贷款的情况下，为被告全泰堂大药房代垫贷款本息后，有权向债务人全泰堂大药房及其反担保人谢金保、殷古花、邦本公司、王卫新、吕雨成、顾洪友、史秀芳、谢馨、李杰行使追偿权。被告顾金勇并未与原告永发担保公司签订保证反担保合同，因此，原告永发担保公司要求顾金勇承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。被告张惠霞虽未在个人无限连带保证反担保合同中签名，根据相关规定，在婚姻关系存续期间，夫妻一方以个人名义所负债务，应当按夫妻共同债务处理。因此，张惠霞对王卫新所负债务承担共同偿还责任。
被告邦本公司提出该公司与原告签订保证反担保合同系该公司经理王卫新个人行为，双方签订的保证反担保合同无效的抗辩意见，本院认为，邦本公司出具了股东会决议。虽然邦本公司对股东会决议提出异议，但该决议系邦本公司出具，永发担保公司有理由相信邦本公司提供担保的行为，系由股东会作出的决定，系邦本公司真实意思表示。因此，本院对邦本公司提出的抗辩意见，不予支持。
关于原告永发担保公司要求各被告给付代偿款自2012年7月4日至全部还清代偿款本息时的利息，按借款合同约定的年利率8.856%计算利息。本院认为，逾期利息就是各被告违约给原告造成的损失，原告要求按借款合同约定的年利率8.856%计算利息，无双方约定。而原、被告在合同中关于违约金的约定为贷款本金的10%。因此，本院认为，应按合同约定执行，对原告同时主张的逾期利息不予支持。故被告全泰堂大药房应当向原告永发担保公司支付代偿款1913800元及违约金18万元。
本案中被告顾洪友、史秀芳以其共有的位于新浦区（现海州区）新西街3组27号（丘号131017）和坐落于新浦区（现海州区）前河街邮电支局18号（丘号141026-18）房产提供抵押反担保。根据相关法律规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权。因此，对全泰堂大药房上述债务，原告永发担保公司有权根据抵押反担保合同的约定，以顾洪友、史秀芳上述两处房产折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿。被告顾洪友、史秀芳提出抵押反担保合同上的签名不是其签字。在房产部门办理的抵押登记合同是为自己向原告借款而签，与本案无关的抗辩意见，本院认为，经鉴定抵押反担保合同中的顾洪友、史秀芳签名系其本人所书写。被告顾洪友、史秀芳提出的抗辩意见，没有提供证据证明，本院不予支持。
谢金保、殷古花、邦本公司、王卫新、吕雨成、谢馨、李杰提供了保证反担保，根据保证反担保合同约定，对本案确定的全泰堂大药房欠原告永发担保公司的债务，向原告永发担保公司承担连带保证责任。张惠霞对王卫新承担的债务承担共同偿还责任。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条第一款、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告连云港全泰堂大药房有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告江苏永发投资担保有限公司代偿款1913800元及违约金18万元。
二、被告连云港全泰堂大药房有限公司不履行上述债务时，原告江苏永发投资担保有限公司有权以被告顾洪友、史秀芳共有的坐落于新浦区（现海州区）新西街3组27号（丘号131017）的房产和坐落于新浦区（现海州区）前河街邮电支局18号（丘号141026-18）的房产折价款或拍卖、变卖该房产所得价款优先受偿。
三、被告谢金保、殷古花、连云港市邦本科技有限公司、王卫新、张惠霞、吕雨成、谢馨、李杰对被告连云港全泰堂大药房有限公司上述第一项债务承担连带给付责任。
四、驳回原告江苏永发投资担保有限公司对被告顾金勇的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费22020元、公告费600元，合计22620元（原告已预交），由被告全泰堂大药房负担，于给付上述款项时一并给付原告。被告谢金保、殷古花、邦本公司、王卫新、张惠霞、吕雨成、谢馨、李杰承担连带给付责任。鉴定费16000元（顾金勇预交6000元，史秀芳预交10000元），由原告永发担保公司承担6000元，于本判决生效后十日内付给顾金勇。由顾洪友、史秀芳共同承担10000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费22020元。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：44×××94。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。
审 判 长 张坤瑞
代理审判员 周文贤
人民陪审员 唐步萍
二〇一四年十一月十一日
书 记 员 张海云
法律条文及上诉须知附录
一、法律条文
（一）《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十三条第一款当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。
（二）《中华人民共和国担保法》
第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。
反担保适用本法担保的规定
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
（三）《中华人民共和国物权法》
第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。
前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。
（四）《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》
第二十四条债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。
（五）《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百二十四条发生法律效力的民事判决书、裁定，以及刑事判决书、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。
法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者执行的财产所在地人民法院执行。
第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算：法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
二、上诉须知
根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：
当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。
上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。