广东省中山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）中中法民六终字第64号
上诉人（原审原告）：陈裕华，男，1960年2月19日出生，汉族，住湖北省武汉市武昌区。
上诉人（原审被告）：中山市天方装饰工程有限公司，住所地广东省中山市坦洲镇。
法定代表人：杜廷中，职务总经理。
委托代理人：杜平，男，1977年1月24日出生，汉族，住广东省阳江市海陵岛试验区。
委托代理人：田梅，女，1992年10月14日出生，汉族，住四川省阆中市。
上诉人陈裕华与上诉人中山市天方装饰工程有限公司（以下简称为天方公司）追索劳动报酬纠纷一案，均不服广东省中山市第一人民法院（2013）中一法坦民五初字第92号民事判决，于法定期限内向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决查明：陈裕华于2012年11月26日入职天方公司，任副总经理职务。2013年6月7日，陈裕华以天方公司未支付工资为由向中山市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求天方公司支付：1.2013年4月工资4000元、2013年5月1日至15日工资2909元，合计6909元；2.2012年11月26日至2013年5月15日加班费23305元；3.项目提成费6000元；4.增加项目提成费9000元；5.扣出供应商和员工工资提成费7000元。2013年7月22日，中山市劳动争议仲裁委员会经审理后作出中劳仲案字（2013）2147号仲裁裁决书，裁决：1.天方公司支付陈裕华2013年4月工资4000元；2.驳回陈裕华的其余仲裁请求。陈裕华不服，在法定期限内诉至原审法院，请求天方公司向其支付：1.2013年4月工资4000元、2013年5月工资2909元；2.2012年11月26日至2013年5月15日加班工资共计23305元；3.项目提成费6000元；4.增加项目提成费9000元；5.扣去供应商和员工提成费7000元。后变更诉讼请求为要求天方公司支付：1.4月、5月工资（3月26日至4月25日4000元、4月26日至5月30日3538元）共计7538元；2.垫付的工钱及材料费28614.2元；3.付给员工（梁某某）报销的单据大约13000元；4.入职至辞工期间所有加班费11538元［600小时×（4000÷26）×153.8÷8］、节假日加班费11538元；5.项目提成费9700元；6.扣去员工及供货商的提成费8137元。诉讼中，陈裕华称其在天方公司上班至2013年5月30日止，天方公司未向其支付2013年4月份工资4000元，5月份工资3538元。天方装饰公司确认陈裕华的工资标准为4000元，5月份没有上班，不同意支付5月份的工资。天方公司称公司日常有考勤制度，但陈裕华拒绝打卡，公司也没有为陈裕华制作工资表。陈裕华主张天方公司没有考勤制度。陈裕华称其在天方公司工作期间的加班时数为600个小时，节假日加班共计25天，天方装饰公司应当向其支付加班费共计23076元。天方公司对此均不予确认，并主张陈裕华在职期间没有加班，无须向其支付加班费。陈裕华称天方公司曾承诺支付项目提成费、增加项目提成费及扣去供应商和员工工资提成费，但陈裕华没有提交证据证明其主张。天方公司对此不予确认也不同意支付。另外，陈裕华在审理的过程中向原审法院提交申请书，申请证人陈某某、刘某某出庭作证。原审法院经审查后予以准许。证人陈某某向本院述称：“我每次去天方公司送货收货款的时候都要到晚上10点多才能找到人。是要经过双方协调，隔三差五的去送货收货款，一个星期大概去两次至三次。”证人刘某某向本院述称：“去年过年前，我在美丽花园那边的工地上工作。工钱是过年的那一天陈裕华给我的，春节期间我有在工作，陈裕华也在工作。大概是年初三开工的，我做了几天就没做了。一共做了几天，收了多少工钱我都记不得了。我是做小工的，后来又在天方公司那个工地上做过，我就不清楚了，工钱都是在天方公司领的。”经质证，天方公司主张证人陈某某、刘某某的证言均不能证明陈裕华存在加班的事实。天方公司向原审法院提交申请书，申请证人梁某某出庭作证。本院经审查后予以准许。证人梁某某向本院述称：“我是天方公司的员工。陈裕华在天方公司工作期间，天方公司多次召开的会议中都提到关于工程提成一事，仅设计业务人员才享有提成。我公司是做室内装修的，小区物业管理条例均明确规定晚上6点过后不能施工，因此我公司没有申请加班和填写加班申请。我公司没有存在克扣员工工资的情况，如果员工出现违反制度或造成公司损失要处理也是罚款，且员工自身也确认这种罚款。我公司规定支付工人工资和供应商的货款都是要经过总经理签字确认后才可以支付工资。陈裕华在任职副总经理一职时，曾经出现过没经总经理签字确认后，就直接支付工人工资和供应商货款的，后期才上报总经理的，这是属于越权行为。我公司规定离职人员在要填写离职申请表和工作交接清单表，也要提前一个月提交申请书。陈裕华都没有把工作情况交接完毕后就自动离开了公司，给公司造成了很大损失。上次陈裕华给我报销的票据我收到了，大约是4000元左右。”经质证，陈裕华认为证人梁某某是被告员工，有直接利害关系，其证人证言不予确认。
原审法院经审理认为：关于陈裕华2013年4月份和5月份的工资问题。陈裕华主张其工作至2013年5月30日，天方公司主张陈裕华工作至2013年4月30日。关于劳动者的工作时间问题，应由用人单位举证。因天方公司未提供陈裕华的考勤记录及其他证明，原审法院采信陈裕华的主张，确认其工作至2013年5月30日。工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。天方公司应当制定完备的工资财务制度，以证明工资发放情况及工资数额。因天方公司无法举证工资支付情况，根据陈裕华的工作性质及中山市部分职位劳动力市场工资指导价位，确认陈裕华的主张，2013年4月份的工资为4000元，2013年5月份工资为3538元。陈裕华主张天方公司支付2013年4月工资4000元、5月工资3538元的诉求，符合法律规定，原审法院予以支持。关于加班费的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用的法律若干问题的解释（三）》第九条的规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”陈裕华提交的个人基本情况及加班明细一览表、员工供应商通讯录等证据均为陈裕华本人自行制作，天方公司对此不予确认，且证人证言也未能证明其加班的事实，因此陈裕华关于加班费的请求，证据不足，原审法院不予支持。关于项目提成费及扣去员工及供应商的提成费的问题。陈裕华主张天方公司承诺过支付上述提成费，但天方公司不予认可，且陈裕华未能就计算提成费的参照数额举证，因此陈裕华的该项主张，缺乏事实依据，原审法院不予支持。关于陈裕华主张其垫付工钱及材料款，以及给文员梁某某报销单据13000元的诉求，因该请求未经过劳动争议仲裁，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条的规定，劳动争议除法律另有规定外，应当先经过劳动仲裁，对仲裁结果不服才能向法院提起诉讼，原审法院对该请求不予审理。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用的法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、天方公司于判决生效之日起七日内支付陈裕华2013年3月26至4月25日工资4000元、2013年4月26日至5月30日工资3538元，共计7538元；二、驳回陈裕华的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取为5元，由天方公司负担。
上诉人陈裕华不服原审判决，向本院上诉称：1.一审确认陈裕华的月工资为4000元，工作至2013年5月30日，两个月的工资应为8000元，但一审判决错误认定为7538元；2.陈裕华作为劳动者已经就加班事实进行举证，具体的加班事实应由天方公司举证，作为用人单位的天方公司，其实有打卡管理的制度，其掌握着加班的证据，应由其承担不利后果。3.关于陈裕华主张为天方公司垫付工人工资及材料款以及支付报销的费用1.3万元，该请求与其其他诉求不可分离，应一并审理；4.关于项目提成费扣去员工及供应商费用的提成费，应由天方公司进行举证证明，一审法院对此处理不当。故请求：1.撤销原审判决，依法予以改判；2.判令天方公司立即向其支付2013年4月及5月的工资共计8000元；3.判令天方公司向其支付其所垫付的工人工钱及材料费28614.20元；4.判令天方立即支付其向文员（财务）梁某某报销的单据金额13000元；5.判令支付其从2012年11月26日入职后到2013年5月30日解除劳动关系期间的平时加班费11538元，节假日加班费11538元；6.判令支付项目提成款9700元；7.判令支付扣去员工及供应商的提成费8137元。
对于陈裕华的上诉意见，天方公司答辩称：1.关于2013年4月、5月工资的问题，陈裕华在仲裁阶段、一审阶段的请求均有不同，其已向陈裕华支付2013年4月份工资，因陈裕华于4月30日提出辞职，在5月15日到过公司，故对于2013年5月份的工资不予确认；2.关于垫付款及材料款的问题，该主张经过两次劳动仲裁、原审判决都没得到支持；3.关于报销单13000元，其已向陈裕华支付了，13000多元的金额与陈裕华的主张不符，与单据不一致；4.关于加班费的问题，由于行业特点，非正常上班时间限制噪音，不予施工，所以认为陈裕华不存在加班，不予认可加班费；5.关于提成款问题，不予确认。
天方公司上诉称：1.陈裕华变更诉讼请求已经超过法定期限，依法不应予以支持。陈裕华在仲裁阶段主张2013年5月份工资为2909元，一审主张的是3538元，其变更诉讼请求，已经超过期限；2.原审法院对证据采信不当，陈裕华未提供任何证据证实其2013年5月份的上班情况。故请求：1.撤销中山市第一人民法院（2013）中一法坦民五初字第92号民事判决；2.改判天方公司无须向陈裕华支付2013年5月工资人民币3538元；3.要求陈裕华支付赔偿10万元；4.本案诉讼费由陈裕华支付。在庭审过程中，天方公司自愿撤回要求陈裕华支付赔偿10万元的上诉请求。
本院经审理查明：原审判决查明事实属实，本院予以确认。
本院认为：本案是追索劳动报酬纠纷案。结合陈裕华、天方公司的上诉理由和答辩理由，以及双方的庭审陈述，针对本案的争议焦点，本院分析如下：
一、关于陈裕华2013年4月、5月工资的问题。原审判决认定天方公司应支付陈裕华2013年3月26日至4月25日工资4000元，双方不持异议，本院予以确认。对于2013年4月26日至5月30日工资3538元的问题，首先，天方公司上诉认为陈裕华2013年5月份的工资应限于陈裕华在仲裁调解阶段主张的数额2909元，但陈裕华在仲裁阶段提出主张的工资为2013年5月1日至15日的2909元，其在原审阶段请求变更工资为2013年4月26日至5月15日的3538元，两工资的计算期间存在明显区别。原审判决根据陈裕华主张的具体工资期间进行分析认定，并无不妥。故对天方公司的该上诉主张，本院不予采纳；其次，陈裕华在原审阶段主张的2013年4月、5月的工资为7538元，但其上诉请求主张2013年4月、5月工资为8000元，该主张欠缺合理说明，并且不符合法律规定，本院对此不支持。因此，原审判决对此认定正确，应予维持。天方公司应向陈裕华支付2013年3月26日至4月25日的工资4000元、2013年4月26日至5月30日工资3538元，共计7538元。
二、关于加班费的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，陈裕华应就其主张的加班情况进行举证证明，但其未能提供相关证据，同时，其在庭审中明确表示“上班从来不打卡”，可据此认定天方公司未掌握陈裕华加班事实的证据，故其要求天方公司就其加班情况进行举证证明的主张，无事实根据。本院认定陈裕华未能就其主张的加班事实进行举证，应承担举证不能的不利后果。因此，本院对陈裕华要求天方公司向其支付在职期间的加班费的主张，不予支持。原审判决对此认定正确，本院予以确认。
三、关于提成费的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条规定：“当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。”陈裕华主张天方公司向其支付提成费9700元、扣去员工及供应商的提成费8137元，但未能提供该提成款的约定依据、提成比例、计算基础等。并且，其在庭审过程中明确表示不能提交有关提成款的合同证据，因此，本院对陈裕华的该主张，不予支持。
四、关于垫付款的问题。陈裕华要求天方公司向其支付垫付工钱及材料款28614.2元、垫付员工报销款约13000元，该主张不属于本案处理范围，本院对此不予处理。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理并无不妥。陈裕华、天方公司的上诉理由均不成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人陈裕华负担5元，由上诉人中山市天方装饰工程有限公司负担5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李勇源
审 判 员 姜新林
代理审判员 何海鹏
二〇一四年四月三日
书 记 员 彭思维