湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）华法民初字第743号
原告李谋备，男。
委托代理人周桂明，ＸＸ瑶族自治县华峰法律服务所法律工作者。
被告靳永亮，男。
被告民权县运达运输有限公司。
住所地：河南省民权县王桥镇人民政府院内。
法定代表人马园真，该公司经理。
上述二被告的共同委托代理人贾玉栋，宇博律师事务所律师。
被告中国人寿财产保险股份有限公司商丘市中心支公司。
住所地：河南省商丘市南京路***号。
代表人刘国常，男，该公司总经理。
委托代理人岳力，男，该公司员工。
原告李谋备与被告靳永亮、民权县运达运输有限公司（以下简称民权县运达公司）、中国人寿财产保险股份有限公司商丘市中心支公司（以下简称商丘人寿财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年6月4日立案受理。依法由审判员黄代平适用简易程序于2015年7月3日公开开庭进行了审理。原告李谋备及其委托代理人周桂明，被告靳永亮、民权县运达公司的共同委托代理人贾玉栋，被告商丘人寿财保公司的委托代理人岳力到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2014年9月23日21时5分许，原告驾车由河路口工业园向G207线方向行驶，行至G207线河路口镇工业园临进路口路段时，与停放在路边的由被告靳永亮驾驶的豫N826**(牵)豫NC3**（挂）重型半挂牵引车相撞，造成原告受伤及两车部分机件受损的交通事故。经ＸＸ县交警大队认定，原告负此次事故的主要责任，靳永亮负此次事故的次要责任。原告受伤后，被送往ＸＸ县人民医院和181医院住院治疗。经鉴定，原告构成两个八级伤残。此次交通事故给原告造成损失共计399348.51元。豫N826**(牵)豫NC3**（挂）重型半挂牵引车在被告商丘人寿财保公司投保了交强险和商业三者险。事故发生后，除被告商丘人寿财保公司预交10000元医药费外，其余损失三被告以种种理由拒赔，为维护原告的合法权益，请求人民法院判令三被告赔偿原告损失176556.5元，其中保险公司先在交强险范围内担责，不足部分，由保险公司在商业三者险中按保险合同赔偿，仍有不足的由相关当事人按过错大小分担；本案诉讼费由被告承担。
被告靳永亮辩称：1、被告是民权县运达公司雇请的驾驶员，当时正在执行职务行为，因此，被告靳永亮不应承担责任。2、被告驾驶的豫N826**(牵)豫NC3**（挂）重型半挂牵引车在被告商丘人寿财保公司投保了交强险和不计免赔商业三者险，原告的损失应由被告商丘人寿财保公司赔偿。
被告民权县运达公司辩称：1、按照道路交通事故认定书的责任划分，被告不应承担原告的全部损失，只应承担部分损失。2、被告所有的豫N826**(牵)豫NC3**（挂）重型半挂牵引车在被告商丘人寿财保公司投保了交强险和不计免赔的商业三者险，依法应由被告承担的赔偿责任应由被告商丘人寿财保公司赔偿。3、原告要求赔偿176556.5元的损失，赔偿数额过高，请法院依法核定。4、依法应由被告承担的诉讼费和鉴定费，也应由被告商丘人寿财保公司赔偿。被告投保时，保险公司说只要投保了交强险和商业险，出了交通事故保险公司全赔。被告没有与保险公司约定间接损失保险公司不赔，保险公司给被告的保单上也没有保险条款，现出了事故，保险公司不赔间接损失的说法不能成立。
被告商丘人寿财保公司辩称：1、豫N826**(牵)豫NC3**（挂）重型半挂牵引车是在被告商丘人寿财保公司投保了交强险和不计免赔的商业三者险，如果该车经过了合法年审、具备合法营运资格且驾驶员具备适格驾驶资质和从业资格，被告才承担相应的赔偿责任。2、按保险合同约定，非医保用药保险公司不担责。3、按保险合同约定，保险公司不承担诉讼费、鉴定费等间接损失。4、原告诉请数额过高，请法院依法核减。5、保险公司已预支了10000元，应予扣减。
经审理查明：2014年9月23日21时5分许，原告未取得机动车驾驶证、醉酒后驾驶无号牌普通二轮摩托车由ＸＸ瑶族自治县河路口镇工业园向G207线方向行驶，行至G207线河路口镇工业园临进路口路段时，与因发生故障停放在道路右侧的由被告靳永亮（持A2证）驾驶的豫N826**(牵)豫NC3**（挂）重型半挂牵引车相撞，造成原告受伤及两车部分机件受损的交通事故。2014年10月15日，ＸＸ瑶族自治县公安局交通警察大队作出江公交认字〔2014〕第120号道路交通事故认定书认定：李谋备负此次事故的主要责任，靳永亮负此次事故的次要责任。原告受伤后，被送往ＸＸ县人民医院住院治疗4天，花医药费39925.96元（其中，靳永亮垫付1000元）。因伤情严重，2014年9月27日至同年11月15日到桂林181医院住院治疗49天，花门诊费、医药费79927.43元，出院医嘱：加强营养，定期复查头颅CT；2015年1月12日，原告遵医嘱到桂林181医院复查，花门诊费650元；2015年1月26日至同年2月9日，原告到桂林181医院行颅骨修补术，住院14天，花医药费27418.92元。以上共计花医疗费147922.31元。原告在桂林181医院住院期间，其陪护人员共计花住宿费1300元。2015年4月24日、27日，湘雅二医院司法鉴定中心分别作出〔2015〕精鉴字322号、〔2015〕临鉴字第532号司法鉴定意见书，鉴定意见：李谋备目前诊断为脑挫裂伤所致精神障碍。李谋备诊断为脑挫裂伤所致精神障碍，日常生活有关的活动能力部分受限，评定为八级伤残；右眼视神经损伤后，右眼无光感，评定为八级伤残；预计后续治疗费用约10000元；误工时间评定为12个月；伤后需2人护理2个月，1人护理3个月；花鉴定费3700元。原告在181医院住院期间及到湘雅二医院司法鉴定中心作鉴定共花交通费1164元。豫N826**(牵)豫NC3**（挂）重型半挂牵引车（检验有效期至2015年1月，使用性质为货运）的所有人是民权县运达公司，靳永亮是其雇请的具备经营性道路货物运输资格的驾驶员，主车豫N826**(牵)在被告商丘人寿财保公司投保了交强险和100万元不计免赔的商业三者险，挂车豫NC3**（挂）在该公司投保了5万元不计免赔的商业三者险，保险期限2014年1月20日至2015年1月19日。投保人与保险人约定，保险人不承担鉴定费、诉讼费及其它相关费用。无号牌普通二轮摩托车所有人是李谋备，该车未年检，无保险。发生交通事故后，被告商丘人寿财保公司预交10000元医药费。出事前李谋备在ＸＸ坤昊实业有限公司上班，月工资4967元。李谋备系李俊德、李社英夫妇之子，该夫妇共生育4个子女；李俊德（1942年8月21日生，农民）、李社英（1946年4月20日生，农民）随原告生活。李谋备定残时，李俊德、李社英分别已年满72周岁、69周岁。
另查明，2014年度湖南省城镇非私营单位农、林、牧、渔行业在岗职工年平均收入25212元即69.07元／天、居民服务和其他服务行业平均工资40520元即111.01元／天、农村居民人均纯收入为10060元。ＸＸ瑶族自治县国家机关一般工作人员出差伙食补助标准为县内12元／天、省外100元／天。
上述事实，有原、被告陈述，有原告提供的道路交通事故认定书、医药费收据、交通费票据、发票、保单、病历资料、司法鉴定意见书、证明、常住人口登记卡、鉴定费收据，被告靳永亮、民权县运达公司提供的医疗费收据、驾驶证、行驶证、保单，被告商丘人寿财保公司提供的投保单（附保险条款）等证据证实，足以认定。
本院认为，本案应定性为机动车交通事故责任纠纷。原、被告对道路交通事故认定书无异议，且本院查明的事实与ＸＸ瑶族自治县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书认定的事实相符，本院对该认定书予以采信即李谋备负此次事故的主要责任，靳永亮负此次事故的次要责任，并以该事故认定书作为划分本案民事责任的依据。根据上述查明的事实和法律规定及原告的诉请，原告主张的损失确定为305357.77元，分别是：1、医药费157922.31元（147922.31元+10000元）；2、误工费35596.83元（4967元／月÷30天×215天）；3、原告要求赔偿护理费21667.2元符合法律规定;4、残疾赔偿金75031.43元{62170.8元【10060元／年×20年（1+3％）×30％】+被抚养人生活费12860.63元}；5、原告要求赔偿住院伙食补助费6336元（12元／天×3天+100元／天×63天）符合法律规定；6、原告要求赔偿营养费2640元（40元／天×66天）符合法律规定；7、交通费1164元；8、住宿费1300元；9、鉴定费3700元。因豫N826**(牵)豫NC3**（挂）重型半挂牵引车是在被告商丘人寿财保公司投保了交强险和商业三者险，发生本次交通事故仍在保险期限内，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款和《最高人民法院<关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题>的解释》第十六条之规定，原告要求被告商丘人寿财保公司先在交强险责任限额范围内担责，不足部分由原告与被告靳永亮按过大小分担的诉请，合法有据，本院予以支持。被告商丘人寿财保公司在交强险责任限额范围内赔偿原告的损失为144759.46元（医疗费10000元+误工费35596.83元+护理费21667.2元+残疾赔偿金75031.43元+交通费1164元+住宿费1300元），因交强险是定额赔偿，被告商丘人寿财保公司在交强险责任限额范围内实际赔偿原告的损失为120000元。在扣除鉴定费3700元后，原告剩余的损失为181657.77元（305357.77元-120000元-3700元），由被告靳永亮承担30％的民事责任，即赔偿原告损失54497.33元（181657.77元×30％），因被告靳永亮驾驶的车辆投保了105万元的不计免赔的商业三者险，故靳永亮承担的赔偿款应由被告商丘人寿财保公司在商业三者险中按保险合同予以承担，该公司预付的10000医药费，应予扣减。综上，被告商丘人寿财保公司共计赔偿原告损失164497.33元（120000元+54497.33元-10000元）。鉴定费3700元，由被告靳永亮承担30％的民事责任即赔偿原告1110元，因靳永亮系民权县运达公司雇员，其承担的赔偿责任应由民权县运达公司承担，原告其余损失自负。因原、被告均同意靳永亮垫付的医药费1000元从保险公司赔偿给原告的款项中扣除并支付给靳永亮，故被告商丘人寿财保公司实际赔偿原告损失163497.33元（164497.33元-1000元），返还靳永亮1000元。
关于原告要求赔偿精神损害抚慰金的诉讼主张，本院认为，从导致本次交通事故发生的过错程度、责任大小来看，原告李谋备存在重大过错，是导致事故发生的主要的直接的原因，结合被告承担责任的能力等其他因素，并根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》第十条之规定，对原告的该项主张不予支持。
关于被告商丘人寿财保公司辩称的非医保用药的主张，本院认为，被告的该项主张，其依据是《机动车交通事故强制保险条款》和《机动车第三者责任保险条款》的有关规定，但此规定的效力仅对保险人与投保人具有约束力，依据合同相对性原理，非经第三人同意，合同双方不能对合同之外第三人的合法权益作出限制；同时，如果被告对治疗的必要性和合理性有异议，应当承担相应的举证责任，现被告未提供任何证据，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款之规定，被告的该项主张，本院不予支持。
据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题>的解释》第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、《最高人民法院<关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题>的解释》第十六条第一款、《最高人民法院<关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题>的解释》第十条和《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、限被告中国人寿财产保险股份有限公司商丘市中心支公司自本判决生效之日起十日内赔偿原告李谋备损失163497.33元；
二、限被告中国人寿财产保险股份有限公司商丘市中心支公司自本判决生效之日起十日内返还被告靳永亮代该公司垫付的医药费1000元；
三、限被告民权县运达运输有限公司自本判决生效之日起十日内赔偿原告李谋备损失1110元；
四、驳回原告李谋备的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费1915元，由原告李谋备负担131元，由被告靳永亮、民权县运达运输有限公司负担1784元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。
当事人应当在规定期限内履行生效法律文书确认的义务，如果承担义务的当事人没有按期履行，享有权利的当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定向人民法院申请强制执行。本案申请执行的期限为二年。
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审 判 员 黄代平
二〇一五年七月九日
代理书记员 廖书辉
附相关法律条文：
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款第一项机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任;双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题>的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《最高人民法院<关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题>的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵权的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。