河南省安阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）安民初字第03761号
原告张保国，男，1966年9月10日出生，汉族。
委托代理人裴志方，安阳县法律援助中心指派河南安昌律师事务所律师。
被告张保红，男，1968年12月30日出生，汉族。
委托代理人李艳芳，河南大创律师事务所律师。
被告李志国，男，1976年8月15日出生，汉族。
原告张保国诉被告张保红、李志国提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年11月13日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张保国委托代理人裴志方、被告张保红及其委托代理人李艳芳到庭参加了诉讼，被告李志国经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张保国诉称，原告与被告张保红系兄弟关系，自2013年5月起，原告受雇于被告张保红在其建筑队干活，工资按天计算。2014年5月，被告张保红建筑队承建了被告李志国的个人楼房。2014年5月8日上午，被告张保红安排原告贴外墙瓷砖时，因施工架设备简陋，无安全防护功能，导致原告从施工架板上摔下。事发后，被告张保红和工友将原告送往安阳县直医院抢救治疗，经诊断，原告伤情为腰椎爆裂骨折并伴截瘫、肋骨骨折、面部外伤等，后转至安阳市第二人民医院治疗。住院期间，被告张保红垫付了大部分医疗费用。原告认为，被告张保红作为雇主应承担赔偿责任。同时，被告李志国作为上述工程业主，发包给不具备施工条件的张保红，应承担连带赔偿责任。请求法院判令两被告赔偿原告住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费、交通费、残疾器具费共计360253.33元。
被告张保红辩称，原、被告之间不存在雇佣关系。被告张保红承包了被告李志国的建房项目，双方签有承包合同，合同约定如建房过程中发生事故，与被告李志国没有关系。被告张保红随后将房屋粉刷和贴瓷砖的劳务承包给了原告，并约定按平方支付价款，双方当时口头约定，如果干活过程中出现事故由原告承担。原告摔伤后，被告张保红作为亲兄弟，向医院支付医疗费46000元，出院后被告张保红通过张保庆（原告张保国与被告张保红的大哥）调解又给付原告医疗费1500元（包含在医疗费46000元）和生活费6000元。经张保庆调解，被告张保红再给付原告20000元后双方两清，被告张保红已支付原告13000元，剩余7000元未付。现原告反悔，故被告张保红要求原告返还已经支付的65000元。
被告李志国未答辩。
经审理查明，原告张保国与被告张保红系兄弟关系，被告张保红以包工包料的方式承建了被告李志国的房屋整体建设项目，原告在该工地上负责贴外墙瓷砖。被告张保红与被告李志国约定，如果建房过程中出现事故，被告李志国不承担责任。2014年5月8日上午，原告张保国在该工地上贴外墙瓷砖时从施工架板上摔下，原告当天被送往安阳县直医院进行治疗，经诊断为：1、腰3椎体爆裂骨折并截瘫；2、腰3、4左侧横突骨折；3、右侧第3、6肋骨骨折；4、左侧面部外伤。原告在安阳县直医院住院46天，后于2014年6月23日转入安阳市第二人民医院进行治疗，住院21天。原告住院共计67天，花费医疗费共计30372.99元。原告住院前后，被告张保红共垫付46000元。2016年1月25日，经本院委托的安阳珠泉法医临床司法鉴定所鉴定，原告损伤属三级伤残，原告住院期间护理人数应为2人，出院后护理人数为1人，护理期限可拟定为自受伤之日起至评残前一日。原告母亲张某丙于1936年10月28日出生，共育有子女5人。关于原告与被告张保红属于何种法律关系，原告称其受雇于被告张保红，原告向被告张保红提供劳务从而获得报酬；被告张保红称其与原告系承揽合同关系，被告张保红将其承建的被告李志国建房项目的粉刷和贴瓷砖部分承揽给原告，由被告张保红提供设备，并按施工面积支付原告价款。上为本案事实。
上述事实，有原告提交的病历2份、医疗费票据2张、出院证2份、东报德村村委会证明2份、张某丙身份证复印件1份、鉴定费票据1张、检查费票据5张、本院依职权委托鉴定机构出具的司法鉴定意见书1份及原、被告陈述予以证实，以上证据经质证、认证可以作为本案认定事实的根据。
本院认为，原告称其受雇于被告张保红，原告向被告张保红提供劳务从而获得报酬，原告认为因被告张保红提供的施工架板不标准导致其在施工过程中受伤，被告张保红作为雇主应对其过错承担赔偿责任，但被告张保红否认，原告无证据证明，本院无法认定原告与被告张保红系劳务合同关系，原告据此要求被告张保红承担赔偿责任，本院不予支持。被告张保红承建了被告李志国的房屋整体建设项目，原告在该工地上负责贴外墙瓷砖，并在贴瓷砖过程中受伤，根据公平原则，被告张保红作为受益人应承担部分补偿责任，本院酌定被告张保红应承担30%的补偿责任。证人张某甲系原告妻子，证人张某乙系原告妻妹，证人梁某某系原告妻子的妹夫，三个证人与原告均有亲属关系，三个证人的当庭证言证明效力较低，且原告未提交其他有效证据相互印证，故对三个证人的当庭证言，本院不予采信。原告提交的光盘，本院不能确定录音的来源和真实性，被录音者应作为证人出庭接受双方质证，且录音内容也不能明确证实原告与被告张保红属于何种法律关系，故对原告提交的光盘本院不予采纳。原告的各项损失为：医疗费据票确定为30372.99元；住院伙食补助费每天25元计算67天为1675元；营养费每天10元计算180天为1800元；误工费按河南省建筑业平均工资标准每天105.27元计算627天（受伤之日起至定残前一日）为66004.29元；原告要求护理费按每人每天82.56元计算，该标准不超过2015年度居民服务业平均工资标准，按鉴定意见书的护理期限应计算为：82.56元／天×（2人×67天＋560天）＝57296.64元；残疾赔偿金应按2015年度农村居民人均纯收入10853元／年标准计算，原告经鉴定构成三级伤残，故残疾赔偿金应计算为10853元／年×20年×80%＝173648元；因原告构成三级伤残，精神损害抚慰金应确定为40000元；原告现有母亲张某丙需要扶养，原告母亲共育有五个子女，现原告母亲已年满75周岁，按2015年度农村人均年生活消费支出7887元／年计算，被扶养人生活费应计算为7887元／年×5年×80%÷5人＝6309.6元；鉴定费据票计算为2464.8元；交通费酌定为1000元；原告各项损失共计为380571.32元。原告诉讼请求中无证据、超法定赔偿范围及标准部分本院不予支持，故被告张保红应补偿原告各项损失共计114171.40元。原告要求被告李志国承担赔偿责任，因被告李志国将自己的建房项目承揽给被告张保红，并且约定如建房过程中发生事故，被告李志国不承担责任，且原告在施工过程中受伤，被告李志国没有过错，故原告要求被告李志国承担责任，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第四条、《最高人民法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见（试行）》第157条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告张保红于本判决生效之日起十日内给付原告张保国补偿款114171.40元，执行时扣除被告张保红垫付的46000元；
二、驳回原告张保国的其他诉讼请求。
案件受理费6704元，由原告张保国负担5400元，被告张保红负担1304元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。
审 判 长 张志霞
代理审判员 魏志强
人民陪审员 卫法广
二〇一六年六月二十日
书 记 员 王 琳