陕西省铜川市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）陕02刑终5号
原公诉机关铜川市耀州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）幸某某，男，1958年11月28出生于铜川市，汉族，中专文化，住铜川市耀州区。2004年7月至2005年10月主持走马村工作，2005年10月至2011年10月任走马村村委会主任，2007年10月至2015年8月任走马村党支部书记。2016年8月因严重违纪被中共庙湾镇党委开除党籍。2017年5月27日因涉嫌犯贪污罪被铜川市耀州区人民检察院取保候审。2017年11月10日被铜川市耀州区人民法院取保候审，2017年12月5日被逮捕。现羁押于铜川市耀州区看守所。
铜川市耀州区人民法院审理铜川市耀州区人民检察院指控原审被告人幸某某犯贪污罪一案，于2017年12月5日作出（2017）陕0204刑初126号刑事判决。原审被告人幸某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭。经阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2005年春天，时任庙湾镇走马村代理村主任的被告人幸某某在未与本村史家湾组村民协商并取得土地承包权的情况下，私自在史家湾寨子峁群众的饲料田（非耕地）里栽植核桃树，并以自己的名义与走马村村委会签订了虚假的土地承包合同，将该30亩饲料田谎称为耕地上报，通过了十二轮的退耕还林检查验收，共骗取退耕还林补助款49200元。认定上述事实的证据有：被告人供述、证人证言、土地权属证明、退耕还林补助兑现明细表、验收登记表、现场勘验检查笔录及照片等。
原审法院认为，被告人幸某某身为农村基层组织工作人员，利用职务之便，为自己虚报退耕还林面积，骗取国家退耕还林补贴款49200元，数额较大，其行为构成贪污罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款（一）项、第二款、第三款、第九十三条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条第一款的规定，判决：一、被告人幸某某犯贪污罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金十万元；二、被告人幸某某违法所得49200元依法予以追缴。
幸某某上诉意见：一、原判认定事实错误；二、原审判决量刑太重。
铜川市人民检察院阅卷意见：原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律准确，建议维持原判。
经审理查明，原审判决认定上诉人幸某某在2005年春天，利用其主持庙湾镇走马村工作的职务便利，以自己的名义与走马村村委会签订了虚假的土地承包合同，将已分配于他人的30亩饲料田谎称为耕地上报，共骗取退耕还林补助款49200元的事实是清楚、正确的，有经一审当庭举证、质证的下列证据证明：
1、农村土地承包经营权登记信息申报表证明，幸某某栽树所占土地的分配在他人名下。
2、幸某某上报退耕还林相关手续及文书证明，2006年2月5日幸某某申请退耕还林30亩；2005年1月1日幸某某与走马村村委会签订走马组水沟耕地的承包合同（甲乙双方签字人都为幸某某）；2006年6月5日，幸某某与庙湾镇政府签订退耕还林合同。
3、2005年走马村退耕还林作业设计图证明，庙湾镇走马村退耕还林作业设计技术负责人为王某某，设计人为李某甲、张某某、崔某某、姚某某，制图人为崔某某。
4、现场勘验检查笔录、现场地块照片、平面勘查图、办案说明证明，幸某某位于庙湾镇走马村寨子峁的退耕还林地块土地最薄处约二三十厘米土层，土层下可见石块，地块内杂草、藤条、荆棘遍地，只有三四棵核桃树。
5、耀州区林业局关于退耕还林工程实施程序及村级职责的证明证明，退耕还林的工程程序及村级职责。
6、耀州区林业局退耕还林相关文件及说明证明，退耕还林的土地所有权和使用权应明确以及达标标准、验收程序等。
7、退耕地造林检查验收登记表证明，2005年度走马村退耕还林退耕地造林检查验收中，幸某某所栽树的成活率为1-2轮86%，3轮88%，4-10轮85%。
8、耀州区林业局退耕还林补助兑现明细表、上诉人幸某某银行账证明幸某某分十二轮共领取退耕还林补助款49200元。
9、耀州区林业局情况说明证明，幸某某十二轮退耕还林补助款的具体发放情况。
10、证人封某某证言证明，他在庙湾镇任职时，按照政策规定没有承包经营权的地块不能上报退耕还林，必须是耕地或者弃耕地才可上报退耕还林。幸某某的退耕还林是其自己向林业局退耕办争取的指标，他只在其退耕还林合同上签了字，其余手续都是镇上林业员杜某某办的。
11、证人杜某某证言证明，退耕还林要求退耕户要有耕地面积，或者承包他人的耕地以及地权没有争议的，成活率达到80%及以上就可以享受退耕还林补助。2005年的一天走马村代理村主任幸某某拿着自己的退耕还林申请、承包协议找他申报退耕还林，他问其地在哪里，幸某某说在寨子峁，都是弃耕地，他就给加盖了镇政府公章。
12、证人李某某证言证明，2005年他任走马村的支书，他听幸某某说在寨子峁雇人扩林界栽核桃树，幸某某还对他说栽核桃树的地是其承包的村上的荒山荒坡。
13、证人李某甲证言证明，2005年他担任林业局退耕办副主任时去庙湾镇走马村进行退耕还林设计工作，其中幸某某名下的面积是他和张某某去现地设计的，在设计之前，村上已经给他们报了幸某某的退耕还林面积是30亩，他们去现地勘查后面积也是30亩，按照当时的政策，设计为退耕还林面积的享受退耕还林补贴。幸某某指认其耕地时说核桃树是其栽的，且不是荒地，是现耕地，他们看了就勾图了。证人张某某证言印证了相关情节。
14、证人崔某某证言证明，他是原区林业局林业站职工，2005年他和李某甲一起去庙湾镇走马村参加了幸某某的退耕还林设计，当时申请和承包合同书上都注明是耕地，李某甲负责现场勾草图，他回单位根据草图完成正式设计图。
15、证人刘某某证言证明，他是耀州区森防站站长。按照政策规定，非耕地或者荒地不能享受退耕还林，必须是自己的耕地或者有承包合同承包他人的耕地，并且要提供相应手续，才可以享受退耕还林补助。2007年至2014年，他任庙湾镇退耕还林验收组组长时，去验收过一次幸某某在寨子峁的退耕还林，当时其地里栽的核桃树，他数了一下，大概够，就按照合格算了，由于其地里地质不好杂草多，他就叮嘱幸某某除草补苗，后来的几轮验收中他也不知道谁去验收的，他们验收的时候，一般成林且树成活率好的，他们就不再去现地验收了，直接在验收表上记合格。
16、证人王某甲证言证明，他参与庙湾镇2006年度的退耕还林验收时去验收了幸某某的退耕还林，当时幸某某的地里栽了树且成活率能达到要求。他们每次验收时对于村干部的退耕还林面积即使是成活率不达标，他们当时都给算合格，然后要求补栽，多少都有人情在里面，幸某某就是属于这种的。证人张某甲、李某乙证言印证了相关情节。
17、证人吴某某证言证明，她曾是退耕还林验收小组的成员，参与的是2009年第四轮、2014年第九、十轮的检查，但是她没有去实地检查验收，只是根据检查人检查的情况在表上签了字。
18、证人刘某甲证言证明，他是原走马村监委会主任。2006年市林业局抽查退耕还林时他跟着去了一回，抽查到幸某某寨子峁的地时，发现地里的树很少，地里都是草。
19、证人孙某某证言证明，幸某某家有六口人，有五六亩地且没有其他承包地。幸某某在史家湾的地里栽核桃树，林业局验收定的是30亩退耕还林，这些地是以前别人家的坡地，没有人耕种，幸某某只栽了一年树，再就没有管，幸某某凭这个领取多年退耕还林补助款。证人王某丙证言印证了相关情节。
20、证人童某某证言证明，2005年他是走马村文书，他任走马村文书期间，村公章一直在幸某某处保管。
21、证人袁某某证言证明，2005年春天幸某某在寨子峁栽核桃树占他家六亩多地，占了他兄弟十多亩地，还占了宋某甲、宋某乙、姚某甲、姚某乙的地，占这几个人的地都不超过十亩。他和这几个人的这些地在2005年前已经不耕种了。幸某某占他们地时并没有给他们打招呼，事后没有说过承包的事情，也没给过他们一分钱，大家也觉得那地已经荒了多年，也就不计较了。栽了树一两个月后，他去找了幸某某询问关于在他家地里栽树之事，幸某某说都是弃耕地、荒地，他又没啥用，他想着幸某某是村主任不想得罪其，也就没说什么，幸某某也没告诉他栽树干啥用。后来他去那块地时，看到幸某某栽的树就没活几棵，幸某某就栽了那一次树，后来就再没管过，现在里面全是荒草。证人李某乙、姚某乙、田某某、宋某乙、张某乙等人的证言印证了相关情节。
22、证人孙某甲证言证明，十几年前一个春天，幸某某找到他让他帮其在史家湾寨子峁的地里栽核桃树苗，他只栽了一天，和他一起栽树的还有雷某某，栽的树也没有浇水，成活率很低，现在已经荒了。雷某某的证言印证了相关情节。
23、证人王某乙证言证明，十几年前的二、三月份，幸某某雇了雷某某、孙某甲等人在寨子峁栽核桃树。栽树的时候幸某某跟他说在那栽树能够领上退耕还林补助，过了一段时间后，幸某某说没有领上退耕还林补助款。
24、上诉人幸某某供述证明，2005年2月份，他在寨子峁栽完核桃树去找了镇上领导，领导说给他争取了30亩退耕还林，他按照要求提供了退耕还林申请和土地承包合同，承包合同是他以自己的名义和走马村村委会签的，当时他是村委会负责人，实际上并没有交承包费。他栽树的地是姚某乙等几位群众的饲料地，不是耕地。他没有取得土地经营权。按照规定荒地、非耕地不能享受退耕还林，他申请的时候没有给领导说栽树的地不是耕地。2006年6月份区退耕办给他确定了30亩退耕还林。后来的验收当中他也没有明确给验收人员说给他确定为合格，他常年和退耕办人打交道都很熟，验收人员碍于情面也都给村干部算合格，只是会要求补栽、除草之类的。他总共补栽过三次，都是他自己从镇上领的核桃树苗去补的。2010年后，他就很少去那地里了，2015年他到地里看到满地藤条、杂草，核桃树很少。退耕还林验收完之后，区退耕办就通过财政部门给退耕户发放了补助款。
25、中国共产党铜川市耀州区庙湾镇委员会任职证明证明幸某某自1995年5月至2015年在走马村的任职情况及开除党籍情况。
26、户籍信息证明上诉人幸某某身份情况。
上列证据，来源合法，确实、充分，且能相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人幸某某身为农村基层组织工作人员，利用主持走马村工作的职务之便，签订虚假土地承包合同，骗取国家退耕还林补助款49200元，数额较大，其行为构成贪污罪。上诉人在归案后，能够如实供述其犯罪事实，依法可从轻处罚。对于上诉人提出原审认定事实错误的上诉理由，经查无证据支持，其利用职务便利骗取国家退耕还林补助款的事实清楚。对于上诉人提出原判量刑太重的上诉理由，经查，原审法院在量刑时，已充分考虑了其犯罪情节和悔罪表现，量刑并无不当，故其提出的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉、维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 孙蒲叶
审 判 员 兰 敏
代理审判员 张 廷
二〇一八年四月十一日
书 记 员 吕玺钰