贵州省遵义市汇川区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔0303民初5054号
原告雷中伟，男，1975年11月27日出生，汉族，贵州省遵义市人，住遵义市汇川区，
委托代理人王伟，贵州大智律师事务所律师。
委托代理人徐贤芳，贵州大智律师事务所律师。
被告刘成富，男，1964年12月12日出生，汉族，贵州省遵义市人，住遵义市汇川区。
委托代理人金关全，贵州谋信律师事务所律师。
被告吴学江，男，1974年9月13日出生，汉族，贵州省遵义市人，住遵义市汇川区，
被告吴火金，男，1975年11月11日出生，汉族，贵州省遵义市人，住遵义市汇川区，
原告雷中伟与被告刘成富、吴学江、吴火金提供劳务者受害责任纠纷一案。本院于2016年10月28日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告雷中伟及其委托代理人王伟、被告刘成富及其委托代理人金关全、吴学江、吴火金到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告雷中伟诉称：被告吴火金将自建房工程发包给被告吴学江，被告吴学江又将部分工程分包给被告刘成富，被告刘成富雇佣原告雷中伟为其提供劳务。2016年5月4日10时左右，原告雷中伟在二楼站在搭的木板上为其钉墙板的工作中，因他人搭的木板不稳定翘起来，导致原告雷中伟从二楼摔下来受伤，原告雷中伟被他人送往医院住院治疗，经医生诊断为，右股骨中段粉碎性骨折。2016年8月15日原告之伤经遵义医学院附属医院司法鉴定中心遵医司鉴（2016）临鉴字第3019号法医临床学鉴定意见书意见为：右股骨中段骨折评定为伤残十级；误工期评定为90-300日，护理期评定为60-120日，营养期评定为60-90日，后续治疗费7000.00-8000.00元。原告雷中伟受伤后，被告刘成富支付大部分医疗费和20000.00元相关费用。由于三被告没有依法履行法定义务，为此，原告提起诉讼，请求1、判令被告刘成富赔偿原告雷中伟医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等共计159314.35元。2、判令被告吴学江、吴火金对上述赔偿费用承担连带责任。3、判令三被告承担本案的案件受理费。
被告刘成富辩称，原告所述不是事实，对于原告受伤的责任我不应承担主要责任。另外我为原告垫付医疗费32739.17及支付给原告生活费、护理费的现金20000.00元应予以扣除。
被告吴学江辩称，原告所述房主吴火金将自建房工程发包给我，并由我转包给刘成富不是事实；我与吴火金不存在工程承包关系，与刘成富之间也不存在任何转包关系。
被告吴火金辩称，我在我家旁边修建两间平房过程中，因需要将支模工程发包出来，于是我就委托正在工地上做砖工的吴学江找人来做，后来吴学江就喊刘成富来做的支模工程，因此原告的受伤损失与我无关，但我只是出于人道主义给予原告一定帮助。
经审理查明：房主吴火金修建房屋时，经被告吴学江介绍，吴火金将木工工程发包给无资质的被告刘成富。2016年5月4日，被告刘成富雇佣受害人雷中伟做木工，双方未签订书面合同。当天早上10时左右，原告雷中伟站在二楼搭建的木板上施工时，因木板不稳定，原告坠落后被送往遵义市红花岗端方医院住院治疗44天。事故发生当天，原告的妻子徐学义，妹夫向传强与被告刘成富达成协议“今雷中伟因在刘成富承包的支模工作中受伤，现住院期间的费用由刘成富支付，直至康复出院，出院后由大家协商处理。”协议有甲方刘成富签名捺印，乙方徐学义、向传强签名捺印确认。原告住院期间医疗费为31977.17元。经医院诊断：原告系右股骨中段粉碎性骨折。2016年6月17日原告出院，出院医嘱：患肢6月内切勿负重，每月须返院自查X片，加强营养，中药内服、外敷治疗等。2016年8月15日经遵义市第一人民医院法医司法鉴定所鉴定，原告所受伤被评定为伤残拾级，误工期评定为90-300日，护理期评定为60-120日，营养期评定为60-90日，内固定术后需后续治疗费7000.00-8000.00元。原告支付鉴定费1800.00元。出院后原告依医嘱继续治疗，产生医疗检查费5246.90元，其中原告自行支付4081.90元。原告受伤治疗期间，被告刘成富实际垫付医疗费33142.17元，庭审中刘成富仅主张扣除医疗费32739.17元，此外刘成富还垫付了18次的交通费2800.00元，及2016年9月16日前的护理费、生活费20000.00元。
另查明，原告系汇川区泗渡镇观坝村村民。其父亲雷应洪（1951年5月7日出生），母亲（1953年4月22日出生）,共生育二子女,长子雷先宇（2003年7月23日出生，13岁），二女雷婷婷（2008年5月30日出生，8岁）。
上述事实，有双方当事人陈述及原告提交的2016年5月4日的证明、出院记录、疾病证明书、医疗费票据、司法鉴定意见书、户籍资料等，被告刘成富提交的医疗费发票、收条等，被告吴学江提供的证人证言等证据在卷佐证，经质证与审查，本院予以确认，在卷佐证。
本院认为：被告吴火金因建房需要，经吴学江介绍与刘成富认识，后吴火金与刘成富口头约定刘成富负责房屋的支模工程，工程完工后吴火金按照工作成果支付刘成富费用，期间吴学江未参与协商，后又未从中获得利益，而从2016年5月4日的证明亦知刘成富承包的事实，因此吴火金与刘成富之间存在承揽合同关系，刘成富为承揽人。原告雷中伟在刘成富承揽工程中做工，系受刘成富的安排和指示，因此原告与刘成富之间是雇佣关系，刘成富为雇主，雷中伟为雇员。刘成富否认其与雷中伟为雇佣关系，与事实不符，不能采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，原告雷中伟作为雇员受伤，被告刘成富事发当天未在施工现场，未充分注意施工中的安全防护措施，对事故发生存在主要过错；原告在施工中未尽到自身安全注意义务，具有一定过错；房主吴火金将房屋支模工程承揽给没有相关资质的刘成富，存在选任过失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中第十条明确规定“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”应对原告所受到的人身损害，承担相应的赔偿责任。综上根据各方当事人行为对原告发生的因果关系、过错程度，确定被告刘成富应承担的责任份额为60%，被告吴火金应承担的责任份额为20%，原告自行承担20%的责任份额。
根据相关法律规定，原告要求赔偿的损失：一、医疗费，根据原告及被告刘成富提交的票据，确认刘成富垫付的医疗费为33142.17元，但由于被告刘成富仅要求扣除医疗费32739.17元，故本案中原告的医疗费确认为36821.07元，其中原告自行支付4081.90元。二、住院伙食补助费，支持50.00元/天×44天=2200.00元。三、营养费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”根据原告营养期的鉴定意见，确认营养期为90日，故原告主张的营养费30.00元/天×90天=2700.00元。四、护理费，根据医嘱原告需在6月内禁止负重，按居民和服务业平均工资计算，原告主张的护理费为28437.00元/年÷365天×120天=9349.00元。五、交通费。原告没有提交相关证据，且刘成富已实际支付了交通费，故该主张不予支持。六、后续医疗费8000.00元，系取出内固定物的治疗费，应支持；七、残疾赔偿金，按贵州省城镇居民标准，原告所受伤的残疾赔偿金为49159.28元。八、被扶养费人生活费。支持被扶养人父亲雷应洪的生活费8457.10元，母亲陈立先的生活费9584.71元，长子雷先宇5074.26元，次女雷婷婷8457.10元。九、鉴定费1800.00元，属于原告的实际损失应予支持。十、误工费。由于原告的提供的证据不足以证明其工资情况及实际误工时间，故本院参照建筑行业人员平均工资标准计算180天：42874.00元/年÷365天×180天=21143.00元。十一、精神损失费，原告所受损伤已构成十级伤残，对原告的身体和以后的生活产生不良影响，本院酌情支持3000.00元。
综上所述，原告所受损失共计165745.52元中，原告自行承担33149.11元，被告吴火金承担33149.11元，被告刘成富承担99447.31元。被告刘成富已向原告支付医疗费及护理费、生活费现金52739.17元扣除后，刘成富还应向原告支付46708.14元。为此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条的规定，判决如下：
一、被告刘成富于本判决生效之日起十日内赔偿原告雷中伟医疗费、护理费、残疾赔偿金等各项费用共计46708.14元。
二、被告吴火金于本判决生效之日起十日内赔偿原告雷中伟医疗费、护理费、残疾赔偿金等各项费用共计33149.11元。
三、驳回原告雷中伟的其他诉讼请求。
案件受理费已减半收取1745.00元，由原告雷中伟承担349.00元，被告刘成富承担1047.00元，被告吴火金承担349.00元。
如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，还应在上诉期限届满七日内预交上诉费，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决发生法律效力。
本判决发生法律效力后，权利人可在判决书确定的履行期限届满后二年内向本院或者与本院同级的被执行人的财产所在地人民法院申请强制执行。
审判员 税新素
二〇一六年十二月十三日
书记员 胡潜力