江苏省常州市天宁区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）天刑初字第6号
公诉机关江苏省常州市天宁区人民检察院。
被告人陆XX，男，1995年2月28日出生于安徽省枞阳县，汉族，中专文化，系常州第九频道人事主管。2013年6月2日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年7月9日被逮捕。现羁押于常州市看守所。
辩护人巢海英，江苏高枫律师事务所律师。
辩护人郑高峰，江苏常仁律师事务所律师。
江苏省常州市天宁区人民检察院以天检诉刑诉（2014）3号起诉书指控被告人陆XX犯聚众斗殴罪，于2014年1月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省常州市天宁区人民检察院指派检察员吴敏出庭支持公诉，被告人陆XX及其辩护人巢海英、郑高峰到庭参加诉讼。现已审理终结。
江苏省常州市天宁区人民检察院起诉指控：
2013年5月31日晚，邢XX（另案起诉）与何XX因琐事发生争执后相约在人民公园谈判，邢XX即纠集被告人陆XX及李XX、郭X、李X（均已判刑）、罗XX（另案处理）等人帮忙。2013年6月1日13时许，双方在人民公园见面后，因碍于人民公园人多，被告人陆XX及邢XX、李XX、郭X、李X等人与何XX纠集的史XX及赵XX等人约定到常州市钟楼区青枫公园打架。为防止打架吃亏，被告人陆XX及李XX、郭X等人购买了铁制甩棍，邢XX则持事先已准备的水果刀，后得知同事郑X被对方殴打，被告人陆XX及邢XX、李XX、郭X、李X等人追寻对方。当追至常州市天宁区常州大酒店门口前，被告人陆XX及邢XX、李XX、郭X、李X等人持甩棍等围殴准备坐车回去的史XX和赵XX，致赵XX头部及背部多处受伤，史XX手臂受伤。经法医鉴定，赵XX所受之伤属轻微伤。公诉机关向本院移送了指控被告人陆XX犯聚众斗殴罪的相关证据，认为被告人陆XX的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款之规定，应当以聚众斗殴罪追究被告人陆XX的刑事责任，属共同犯罪。被告人陆XX归案后如实供述了自己的罪行，可以从轻处罚。公诉机关建议判处被告人陆XX有期徒刑三年至四年。
被告人陆XX辩称，对起诉指控的犯罪事实无异议，但本人在明知他人报警后仍留在单位等候抓捕，具有自首情节。
被告人陆XX辩护人的辩护意见为：1、被告人陆XX有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚；2、被告人陆XX归案后认罪、悔罪态度较好，并如实供述了自己的犯罪事实，应当认定为坦白，依法可以从轻处罚；3、被告人陆XX犯罪情节轻微，对社会没有造成很大的危害和后果，建议适用缓刑；4、被告人陆XX系初犯、偶犯，无犯罪前科；5、被告人陆XX在实施犯罪行为的时候未满18周岁，应当从轻或减轻处罚。
经审理查明：
2013年5月31日晚，邢XX与何XX因琐事发生争执后相约在人民公园谈判，邢XX即纠集被告人陆XX及李XX、郭X、李X、罗XX等人帮忙。2013年6月1日13时许，双方在人民公园见面后，因碍于人民公园人多，被告人陆XX及邢XX、李XX、郭X、李X等人与何XX纠集的史XX及赵XX等人约定到常州市钟楼区青枫公园打架。为防止打架吃亏，被告人陆XX及李XX、郭X等人购买了铁制甩棍，邢XX则持事先已准备的水果刀，后得知同事郑X被对方殴打，被告人陆XX及邢XX、李XX、郭X、李X等人追寻对方。当追至常州市天宁区常州大酒店门口前，被告人陆XX及邢XX、李XX、郭X、李X等人持甩棍等围殴准备坐车回去的史XX和赵XX，致赵XX头部及背部多处受伤，史XX手臂受伤。经法医鉴定，赵XX所受之伤属轻微伤。
另查明，被告人陆XX到案后，如实供述了其持械聚众斗殴的事实。
再查明，2013年9月17日，被告人陆XX的家属代其赔偿赵XX各项损失共计人民币5000元，并取得赵XX的谅解。
上述事实，由公诉机关提交的，并经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、被害人赵XX、史XX的陈述笔录及辨认笔录，证实2013年6月1日，二人在常州市天宁区常州大酒店门口前被被告人陆XX等人持甩棍等围殴的事实。
2、同案犯邢XX、李XX、郭X、李X的供述笔录及辨认笔录，与证人何XX、郑X的证言笔录相互印证，证实2013年5月31日晚，邢XX与何XX因琐事发生争执后相约在人民公园谈判，邢XX即纠集被告人陆XX及李XX、郭X、李X、罗XX等人帮忙。2013年6月1日，在得知同事郑X被殴打后，被告人陆XX及邢XX等人在常州市天宁区常州大酒店门口前持甩棍等围殴被害人史XX和赵XX的事实。
3、未到庭证人杨XX的证言笔录及辨认笔录，证实2013年6月1日，在得知同事郑X被殴打后，被告人陆XX及邢XX等人在常州市天宁区常州大酒店门口前持甩棍等围殴被害人史XX和赵XX的事实。
4、报警记录，证明1）2013年6月1日19时47分56秒，邢跃林使用号码为1340138****的手机向公安机关报警的情况；2）2013年6月1日16时9分8秒，杨XX使用号码为1806858****的手机在单位向公安机关报案的情况；3）2013年6月1日15时35分1秒，被害人赵XX使用号码为1505197****的手机向公安机关报警的情况。
5、短信记录，证明2013年5月31日晚，邢XX与何XX因琐事发生争执的情况。
6、伤势照片、门诊病例卡、法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人赵XX所受之伤为轻微伤。
7、安徽省安庆市枞阳县函山派出所出具的情况说明，证明被告人陆XX的在公安机关登记的出生日期为1995年2月28日，此为村内统计日期，无出生证明的情况。
8、法医人类学鉴定书，证明公安机关将被告人陆XX的骨骼X线片共9张（2013年11月7日JX-061462）提交常州市公安局物证鉴定所进行骨龄鉴定；2013年11月19日，该所得出的鉴定意见为：陆XX的骨骼发育情况超过18岁骨龄标准。
9、常州市公安局天宁分局局前街派出所出具的抓获经过、工作记录及情况说明，证实本案的案发经过及被告人陆XX的到案情况。
10、和解协议书、谅解书及收条，证实2013年9月17日，被告人陆XX的家属代其赔偿赵XX各项损失共计人民币5000元，并取得赵XX的谅解的情况。
11、被告人陆XX的供述笔录及当庭陈述，证实2013年6月1日，被告人陆XX及邢XX等人在常州市天宁区常州大酒店门口前持甩棍等围殴被害人史XX和赵XX的事实。
以上证据均经庭审查证属实，具有证明效力，本院予以采纳。
本院认为，被告人陆XX伙同他人持械聚众斗殴，公诉机关的指控成立，其行为已构成聚众斗殴罪，属共同犯罪，依法应处三年以上十年以下有期徒刑。被告人陆XX归案后如实供述了自己的罪行，属坦白，依法可以从轻处罚。被告人陆XX的家属代其积极赔偿被害人的损失，并取得被害人的谅解，可酌情对被告人陆XX从轻处罚。被告人陆XX辩称其具有自首情节，以及辩护人所提关于被告人陆XX明知他人报警后仍留在公司等待抓捕、具有自首情节的辩解及辩护意见，经查，根据报警记录显示，邢跃林、杨XX分别于2013年6月1日19时47分56秒、2013年6月1日16时9分8秒向公安机关报案，但在上述报案记录中，二人并未向公安机关说明本案涉案人员持械聚众斗殴的情况，故被告人陆XX不存在自动投案的情节，上述辩解及辩护意见，本院不予采纳。辩护人所提关于被告人陆XX犯罪情节轻微、对社会未造成危害、建议适用缓刑的辩护意见，本院认为，被告人陆XX伙同他人持械聚众斗殴，并致一人轻微伤，其行为严重扰乱了正常的社会管理秩序，社会危害性较大，不符合缓刑的适用条件，故上述辩护意见，本院不予采纳。辩护人所提关于被告人陆XX在实施犯罪行为的时候未满18周岁的辩护意见，经查，陆在公安机关登记的出生日期为1995年2月28日，其父称陆系1996年正月初四（即1996年2月22日生）生，而其母称只记得陆系正月初四出生，相关证人证言则称陆系1996年正月初八生，鉴定机关根据陆2013年11月7日的X线片得出的鉴定意见为陆的骨骼发育情况超过18岁骨龄标准，本院认为，陆XX父母及相关证人对陆出生日期的陈述与鉴定结论不符，而公安机关登记的出生日期与鉴定结论相吻合，足以证实被告人陆XX在实施犯罪行为时已满18周岁，故上述辩护意见，本院不予采纳。辩护人所提关于被告人陆XX系初犯、偶犯、无犯罪前科劣迹、具有坦白情节、认罪态度较好的辩护意见，经查属实，本院均予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人陆XX犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2013年6月2日起至2016年6月1日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省常州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。
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审 判 长 孙晓星
人民陪审员 常时鸣
人民陪审员 潘敏坚
二〇一四年二月十八日
见习书记员 刘菲菲