河北省邯郸市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）邯市民二终字第376号
上诉人（原审被告）邯郸市人民医院。住所地：邯郸市劳动路**号。
法定代表人刘云，该院院长。
委托代理人王志伟。
被上诉人（原审原告）刘连叶。
委托代理人崔健，邯郸市法律援助中心律师。
上诉人邯郸市人民医院（以下简称人民医院）因与被上诉人刘连叶医疗损害赔偿纠纷一案，不服河北省邯郸市邯山区人民法院（2011）邯山民初字第3547号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，2009年10月14日，原告与马屯在邯郸市中心医院门诊楼东门发生争执，马屯将原告右上腿踢伤，造成原告右胫骨下段粉碎性骨折，原告受伤后，于2009年10月14日至2009年11月13日、2010年6月11日至2010年6月18日、2010年6月28日至2010年8月2日分别在邯郸市公安局法医院（邯郸市人民医院）、冀中能源峰峰集团有限公司邯郸医院、冀中能源峰峰集团有限公司总医院住院共计72天，共计花费医疗费47461.53元、交通费3362.1元、住院伙食补助费3600元、营养费27000元、误工费30600元、护理费4320元，共计116343.63元。原告在被告人民医院住院诊治时，医院给原告予行右胫骨粉碎性骨折切开复位内固定术及对症治疗，原告认为被告的医疗行为存在过错，导致诉讼。2011年9月1日至2011年11月4日原告在冀中能源峰峰集团有限公司邯郸医院住院64天，住院医疗费5067.79元，2012年4月23日至2012年5月2日原告在冀中能源峰峰集团有限公司邯郸医院住院9天，住院医疗费5835.96元，2011年5月5日至2013年9月26日原告在门诊及购买药品花费医疗费13788.54元，2011年5月5日至2013年9月26日原告共计花费医疗费24692.29元。北京法源司法科学证据鉴定中心所作出法医学鉴定书，鉴定意见为：邯郸市人民医院在对刘连叶的诊疗过程中存在一定的过错，被鉴定人刘连叶的损害后果由多种原因造成，医院的过错参与度的评定拟了B级。2012年5月9日邯郸市律正司法医学鉴定中心出具司法鉴定意见书，刘连叶的伤残等级为十级一处，不需要护理依赖，后续治疗费用约需人民币15000元，误工期为300日，该鉴定为2600元。上述事实，有原、被告陈述、庭审笔录、住院病历、原告住院费票据、北京盛唐司法鉴定所鉴定书、刑事附带民事判决书等证据在卷佐证，并经当庭质证，均可以作为认定本案事实的依据。
原审认为，公民的身体健康权受法律保护，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。北京盛唐司法鉴定中心作出的司法鉴定书鉴定意见为：邯郸市人民医院在对刘连叶的诊疗过程中存在一定的过错，被鉴定人刘连叶的损害后果由多种原因造成，医院的过错参与度的评定拟为B级。原告称对该鉴定书有异议，该鉴定意见系由专业的工作人员根据一定的专业技能按照一定的原则和方法，通过分析与论证来确定当事人是否应承担一定责任的过程，具有较高的证明能力，原告并未提交相关证据证明该意见书存在违反法定程序及法律，且原告其未向原审法院提出重新鉴定申请，故原审法院对其该项主张不予支持，被告人民医院应在其过失参与度范围内承担赔偿责任，赔偿范围以20%为宜。根据庭审查明的事实，结合相关证据，依法确定原告损失为：1、医疗费，原告2011年5月5日至2013年9月26日花费医疗费共计24692.29元，被告按20%责任承担为4938.5元；2、二次手术费，根据邯郸市律政司法医学鉴定中心鉴定意见，二次手术费用为15000元×20%=3000元；3、护理费，原告未提交护理人的收入情况的相关证据，故护理人按全省在岗职工年平均工资计算，按每日109.8元计算，原告住院73天，护理费为109.8元×73天×20%=1603.08元；4、住院伙食补助费，原告住院期间为73天，73天×50元×20%=730元；5、误工费，原告收入情况为每月1700元，误工费为1700÷30×300天×20%=3400元；6、交通住宿费，交通费应与就医地点、时间、人数、次数相符合，鉴于原告的就医情况，酌情支持交通费1000元，故交通费为1000×20%=200元；7、鉴定费，原告提供了鉴定费票据共计2600元，2600×20%=520元；8、精神损害抚慰金，依法应根据侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果、手段及行为方式等具体情节综合确定，鉴于原告的伤情较重，应适当给予精神赔偿。原告要求10000元数额偏高，酌情支持5000元，故精神损害抚慰金为5000×20%=1000元；9、伤残赔偿金，原告的赔偿标准应按城镇居民标准予以计算，邯郸市律政司法医学鉴定中心出具意见书，原告的伤残等级为十级一处，20543元×20年×10%×20%=8217.2元，原告有女儿张鑫的抚养期为5年，儿子张椅达抚养期为13年，故被抚养人生活费为10334.8元×20%=2066.96元；10、营养费，15×73×20%=219元。综上，原告2011年5月5日至2013年9月26日损失确定为25894.74元。原审法院（2011）邯山刑初字第132号刑事附带民事判决书，认定原告2011年5月5日前医疗费为47461.53元、交通费3362.1元、住院伙食补助费3600元、营养费27000元、误工费30600元、护理费4320元，共计116343.63元，该判决书系人民法院已生效的法律文书，原告要求被告承担50%的赔偿责任，原告的主张没有相关证据及法律依据，故被告仍应按20%的比例承担赔偿即23268.7元。综上，被告人民医院应对原告赔偿49163.44元。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，遂判决：一、被告邯郸市人民医院自本判决生效之日起十日内给付原告刘连叶49163.44元人民币；二、驳回原告其他诉讼请求。诉讼费1860元由被告邯郸市人民医院承担。
宣判后，上诉人邯郸市人民医院不服，向本院提起上诉称，一、刘连叶自身的身体原因是导致手术后骨髓炎发生的原因，在我院住院期间并没有感染发生，未治疗终结刘连叶自动出院也使得院方无法在手术后对病患的情况进行了解及帮助，所以即使院方有部分过错也应当在合理的较小区间承担赔偿责任。我们认为按照10%以下承担较为合理和科学。二、刘连叶的伤残等级认定是十级，不属于四级以上伤残，按照最高院的司法解释，没有被抚养人生活费的赔偿项目，应当驳回该项诉讼请求。请求依法改判上诉人按照10%以下承担赔偿责任或发回重审，诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人刘连叶口头答辩称，一审判决正确，上诉人上诉理由不能成立，应维持原判。
经二审审理查明，二审期间双方当事人均未提交新的证据，二审查明案件事实与一审查明事实一致。
本院认为，刘连叶于2009年10月14日被人踢伤后到邯郸市人民医院治疗并实施了右胫骨粉碎性骨折切开复位内固定术，双方对该事实均予以认可。出院后刘连叶骨折处不愈合，又被诊断为：“1、右胫骨骨折术后感染，术后骨折不愈合；2、右胫骨XX骨髓炎”。经北京盛唐司法鉴定中心作出的司法鉴定书鉴定意见为：邯郸市人民医院在对刘连叶的诊疗过程中存在一定的过错，被鉴定人刘连叶的损害后果由多种原因造成，医院的过错参与度的评定拟为B级（理论系数值10%-参与度参考范围1～20%）。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条的规定，刘连叶在邯郸市人民医院对其进行的诊疗活动中受到损害，邯郸市人民医院经鉴定存在一定过错，故其应承担相应的赔偿责任。原审法院依据北京盛唐司法鉴定中心作出的司法鉴定书判决邯郸市人民医院在其过失参与度范围内承担20%的赔偿责任并无不当，邯郸市人民医院上诉称刘连叶自身的身体原因是导致手术后骨髓炎发生的原因其应承担10%以下责任的理由不能成立，本院不予支持。关于被抚养人生活费，原审法院依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定认定刘连叶被抚养人生活费符合法律规定，邯郸市人民医院上诉称刘连叶是十级伤残不应赔偿被抚养人生活费的理由没有法律依据，该上诉理由亦不能成立。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费735元，由邯郸市人民医院承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 常 虹
代理审判员 马 静
代理审判员 陈志明
二〇一四年七月二日
书 记 员 张翠英