黑龙江省佳木斯市郊区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）郊民初字第216号
原告常XX，男，1968年11月9日出生，汉族，农民。
委托代理人曹X，系佳木斯XX法律服务所法律工作者。
代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，提出和解，代收法律文书。
被告马XX，男，1961年2月28日出生，满族，农民。
被告顾XX，男，1954年1月10日出生，满族，农民。
委托代理人秦X，系黑龙江XX律师事务所律师。
代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解。
原告常XX与被告马XX、顾XX提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年10月26日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年11月17日、11月25日公开开庭进行了审理。原告常XX委托代理人曹X，被告顾XX及其委托代理人秦X到庭参加诉讼，被告马XX经传票依法传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2014年11月4日，被告马XX雇佣原告常XX给被告顾XX打井，11月7日下午在打井快要结束时，打井架子上的一块配重铁块坠落砸伤原告头部，原告受伤后被送到佳木斯大学附属第一医院，经诊断为：重型颅脑损伤，住院治疗24天，共花医疗费103887.7元。原告出院后需要继续护理治疗，二被告没有支付治疗费，故原告诉至法院，要求二被告立即给付各项赔偿款272103.7元（其中残疾赔偿金20906元、误工费21510元、护理费52200元、营养费9000元、住院伙食补助费2400元、精神抚慰金20000元、交通费3000元、鉴定费4400元、医疗费103887.7元、拍照片费用280元、其它用药34520元），并承担诉讼费用。
被告顾XX辩称：被告顾XX与马XX、常XX之间属于承揽合同关系，被告顾XX不应承担原告人身损害赔偿责任。马XX与常XX存在雇佣关系，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害，由接受劳务一方承担侵权责任，因此被告顾XX不承担赔偿责任。
被告马XX未到庭，亦未在法定期限内向法庭提交答辩状。
本院依据原告申请分别在佳木斯大学司法鉴定所和佳木斯市肿瘤医院司法鉴定所进行鉴定。佳木斯大学司法鉴定费用2000元。佳木斯大学司法鉴定中心鉴定意见：原告头部受伤与钝性外力作用之间存在直接因果关系；伤残等级应为八级伤残；需保留缺损修补术之机会，医疗终结时间应为伤后治疗八个月；护理期限应为伤后六个月，护理人数不少于一人，伤后六个月内可适当增加营养。佳木斯市肿瘤医院司法鉴定所鉴定意见：X级伤残；医疗终结时间为伤后10个月；伤后需2人护理，期限为6个月；营养期限为6个月；择期行颅骨修复术，另外增加医疗终结时间为10周；损伤与本次事件存在直接因果关系。
经庭审质证，原、被告对佳木斯大学司法鉴定所的鉴定意见书的真实性提出异议，对佳木斯市肿瘤医院司法鉴定所的鉴定结论的真实性未提出异议，被告顾XX提出在佳木斯大学司法鉴定所进行鉴定所发生的鉴定费用应由原告自己承担。
本院经审查认为，两份鉴定均依据原告申请进行鉴定，第一次在佳木斯大学司法鉴定中心鉴定时适用的是《劳动能力鉴定、职工工伤与职业病致残等级》鉴定标准，不符合法律规定，该鉴定结论本院不予采信，第二次在佳木斯市肿瘤医院司法鉴定所适用的是《道路交通事故受伤人员伤残评定》鉴定标准，符合法律规定，本院予以采信。原告支付的佳木斯大学司法鉴定中心鉴定费用2000元，是司法鉴定实际支出的费用，本院予以采信。
原告为支持其诉讼主张，提供如下证据：
证据一、原告身份证复印件，被告马XX、顾XX的户籍证明。证明原、被告诉讼的主体身份。
经庭审质证，被告顾XX对原告提交的证据的真实性未提出异议。
本院经审查认为，原告提交身份证复印件经与原件核对无异，被告户籍证明是公安机关出具的，该证据真实、合法、有效，本院予以采信。
证据二、佳木斯大学附属第一医院住院费票据、住院病案、中国平安人寿保险股份有限公司黑龙江分公司出具原告在佳木斯大学附属第一医院住院费票据复印件、中国平安人寿保险公司人身保险合同及人身保险专用发票（复印件与原件核对无异）。证明原告在佳木斯大学附属医院住院24天，被诊断为重型颅脑损伤，脑疝，右额颞顶急性硬膜外血肿，右额、颞、顶颅骨骨折，颅底骨折，头皮血肿，支付住院费103887.7元。原告参加了中国平安人寿保险公司人身保险，是商业保险，并获得保险公司的理赔。
经庭审质证，被告对原告提交的住院费票据复印件提出异议，该票据是复印件，不应当做为认定医疗费用的正规票据而认定案件事实，且原告支付的医疗费用，已经在新农合医疗保险予以报销，原告应当在治疗费用中扣除报销的费用后，按原告实际支出治疗费主张权力。
本院经审查认为，原告提交的住院费票据复印件被告顾XX虽然提出异议，但未提交证据证明自己的观点，且住院费票据复印件上盖有佳木斯市大学附属第一医院出院结算专用章，故被告的观点本院不予采信。原告提交了商业保险合同和交款票据，并提交带有保险公司理赔公章的住院费复印件，证实原告获得商业保险理赔，与被告侵权所应承担的赔偿责任无关，因此原告提交的证据本院予以采信。
证据三、医疗门诊票据12张，证明2014年12月1日至2015年3月16日，原告门诊医疗费1354.4元。
经庭审质证，被告顾XX对原告提交的证据未提出异议。
本院经审查认为，原告提交的医疗门诊票据是医院正规票据，且被告顾XX未提出异议，本院予以采信。
证据四、佳木斯市惠佳丰劳务服务有限公司收据两张、陪护人员护理协议书一份及佳木斯惠佳丰劳务服务有限公司发票一张。证明原告住院期间支付护理费用5760元。
经庭审质证，被告顾XX对原告提交的证据未提出异议。
本院经审查认为，原告提交的护理费票据是正规票据，且被告顾XX未提出异议，本院予以采信。
证据五、用血互助金凭证5张。证明原告治疗用血支付费用2760元。
经庭审质证，被告顾XX对原告提交的证据未提出异议。
本院经审查认为，原告提交的理疗门诊票据是医院正规票据，且被告顾XX未提出异议，本院予以采信。
证据六、金天慈济医院连锁店购药票据14张、大仁堂医药连锁有限公司发票1张、华伟药房收据1张、宝泰药房收据1张、嘉诚医疗器械有限公司票据1张，佳木斯市达威医疗器械有限公司票据1张、广州汇家电旗舰信誉卡1张。证明原告在金天慈药店外购药4018元、大仁堂药店外购药27.2元、华伟药房外购药22.3元、宝泰药房外购药18元、在嘉诚医疗器械有限公司购买吸痰器530元、佳木斯市达威医疗器械有限公司购买防褥疮垫330元、广汇家电购买九阳豆浆机299元。
经庭审质证，被告顾XX对证据的真实性、合法性、关联性有异议，外购药没有医生医嘱，票据不是正规医疗票据，且以上购买的药品没有证据证明与其受伤害具有关联性。
本院经审查认为，原告购买的吸痰器（价值530元），购买的九阳豆浆机（价值299元）是脑外伤患者术后必须用的医疗设备和生活用具，本院予以采信。原告外购买药品是机打票据，购买时间均在医疗终结期内，因此外购药4086元本院予以采信。原告购买的防褥疮垫不是必需用品，本院不予采信。
证据七、佳木斯市中心医院医疗门诊票据2张及佳木斯市急救中心票据1张。证明原告住院产生医疗费305元及急救费用730元，共计1035元。
经庭审质证，被告顾XX对原告提交的证据未提出异议。
本院经审查认为，原告提交的理疗门诊票据是医院正规票据，且被告顾XX未提出异议，本院予以采信。
证据八、佳木斯市鑫源药店信誉卡25张。证明2014年11月7日至2014年12月1日，原告住院期间外购药和医用用品1225元。
经庭审质证，被告顾XX对证据的真实性、合法性、关联性提出异议，非正规医疗票据，外购药需要医生医嘱，以上购买的药和医用用品无证据证明与其受伤害具有关联性。
本院经审查认为，原告提交的鑫源药店信誉卡，不是销售凭证，故本院不予采信。
证据九、佳木斯市肿瘤医院鉴定费票据一份。证明鉴定费用2400元。
经庭审质证，被告顾XX对原告提交的证据未提出异议。
本院经审查认为，原告提交的鉴定费票据是正规票据，且被告顾XX未提出异议，本院予以采信。
证据十、收据1张。证明2015年3月29日，原告保全查封被告马XX机器时照相及洗相片的费用280元。
经庭审质证，被告顾XX对证据对实性，合法性，关联性提出异议，不是正规票据，与人身损害没有关联性。
本院经审查认为，原告提交的票据不是正规商业发票，本院不予采信。考虑到原告为了维护自身权益，照相及洗相片事实存在，本院依据原告向法院提交14张照片，认定照相及洗相片用费70元（14张×5元／张）。
证据十、原告证人牛东海出庭作证。证明证人与原告是一个村村民，证人有私家车，车牌号黑DX16**号。原告住院期间及出院后复查期间，雇佣证人私家面包车运送，单趟车费100元，往返车费150元，证人共计收到原告给付雇车费用2600元。
经庭审质证，被告提出原告方证人旁听了庭审，其证言不能具有法律效力；证人驾驶车辆系自用车辆，无运营资质，因此原告不能证明合理支出交通费用；证人不能证实原告雇佣其车辆具体日期、次数，无法证明原告复查发生的实际情况，不能达到原告证明目的。
本院经审查认为，依据原告提交的医疗门诊票据，原告出院后于2014年12月9日、12月15日、12月29日和2015年3月16日四次去医院复查，以及原告两次鉴定，本院酌定交通费900元（150元×6次）。
被告顾XX为支持其诉讼主张，提供如下证据：
证据一、照片三张。证明2014年11月7日，被告顾XX雇佣被告马XX打井期间，被告马XX自带机器钢丝绳断裂，导致被告马XX雇员常XX砸受伤。
经庭审质证，原告对被告提交的证据及证明的观点均未提出异议。
本院经审查认为，被告顾XX提交的证据原告未提出异议，本院予以采信。
根据本院审查认定的证据，结合当事人陈述，可以认定以下基本事实：2014年11月4日，被告顾XX雇佣被告马XX、原告常XX给其水田地打井，原告常XX系被告马XX的雇员，双方约定每米160元，打到出水为止。同年11月7日下午，在打井快要结束时，钻井架上吊电机组的钢丝绳突然断裂，电机组坠落砸伤原告头部，原告受伤后被送到佳木斯大学附属第一医院，经诊断为：重型颅脑损伤，脑疝、右额颞顶急性硬膜外血肿，右额、颞、顶颅骨骨折，颅底骨折，头皮血肿，住院治疗24天，共支付医疗费103887.7元。经佳木斯市肿瘤医院司法鉴定所鉴定，鉴定意见：X级伤残；医疗终结时间为伤后10个月；伤后需2人护理，期限为6个月；营养期限为6个月；择期行颅骨修复术，另外增加医疗终结时间为10周；损伤与本次事件存在直接因果关系。原告出院后需要继续护理治疗，二被告没有支付治疗费，故原告诉至法院，要求二被告立即给付各项赔偿款272103.7元。
本院认为，被告顾XX与被告马XX是附条件承揽加工合同关系，被告马XX与原告常XX系雇佣关系。被告马XX和雇员常XX给被告顾XX水田地打井，在打井过程中，打井架上吊电机组的钢丝绳断裂，电机组坠落导致原告头部受伤，雇员常XX在从事雇佣活动期间遭受人身损害，雇主马XX应承担赔偿责任。原告顾XX作为定作人，在选任承揽人时存在过错，没有审查承揽人是否具有相关打井资质，应承担相应赔偿责任。原告要求赔偿的伤残赔偿金20906元（2014年农村居民人均纯收入10453元×20年×10%）、误工费21510元（2014年黑龙江省农林牧副渔年平均工资25816元÷12月×10个月）、营养费9000（50元／天×180天）、住院伙食补助费2400元（24天×100元／天）、住院费103887.7元，共计157704元，符合法律规定。原告要求赔偿护理费52200元、交通费3000元、外购用药34520元，鉴定费4400元，没有法律依据，本院依法支持其护理费36960元{住院期间护理费5760元（19天外雇人员护理费）＋100元／天×（24天-19天）×2人＋（180天-24天）×100元／天×2人}、交通费900元、外购用药9235元（门诊检查1354.4元＋用血费用2760元＋急救费1035元＋外购药4086元）、拍照片费用70元，鉴定费2400元（第一次鉴定费由原告自行承担）、计50565元，上述赔偿款总计208269元。原告要求给付精神损害抚慰金20000元的请求，因原告经鉴定为10级伤残，本院不予支持。原告关于其智力缺损赔偿及颅骨修复术费用，可另行诉讼。依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干规定的解释》和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下
一、被告马XX于判决生效后立即给付原告常XX各项赔偿款借款本金166615元，即承担80%责任；
二、被告顾XX于判决生效后立即给付原告常XX各项赔偿款借款本金41654元（即承担20%责任）；
三、驳回原告其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1860元及保全费840元，由原告承担700元，被告马XX承担1700元，顾XX承担300元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，交纳上诉费，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省佳木斯市中级人民法院。
审 判 长 初德凯
人民陪审员 李殿奎
人民陪审员 周 发
二〇一六年一月十日
书 记 员 李妍妍