贵州省毕节市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔05民终2026号
上诉人（原审被告）贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡湘黔煤矿。住所地：毕节市织金县后寨乡务安村。统一社会信用代码：91520000761359835Y。
负责人谭显辉，该矿矿长。
被上诉人（原审原告）邱金平，农民。
上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡湘黔煤矿（以下简称湘黔煤矿）因与被上诉人邱金平工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院（2016）黔0524民初1158号民事判决，向本院提起上诉。本院依法由审判员周莺担任审判长，与审判员王云、殷勇组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
原审原告邱金平诉称：我自2011年12月被聘到被告处从事矿长工作，经常下井，尽心尽力，2012年年薪250000元，2013年1-9月份工资按年薪300000元计算，10-12月份工资按年薪180000元计算，2014年1月我因身体不适，便回湖南老家检查，在湖南老家养伤期间，我多次电话与被告反映情况，被告同意养好伤后再回去上班。××，2014年12月我到湖南省娄底市涟源市人民医院住院治疗16天。事后要求被告申报工伤认定，因被告不配合，通过诉讼，毕节市两级人民法院认定原、被告劳动关系成立，织金县社保局以编号0524201527008号认定工伤决定书认定为工伤，2016年1月4日毕节市劳动能力鉴定委员会以NoBJ20151203_024鉴定结论通知书鉴定为劳动能力障碍程度伤残柒级，××之日起3个月。2016年2月25日我向织金县劳动争议仲裁委员会提起仲裁，2016年4月6日裁定解除我与被告之间的劳动关系，并由被告赔偿我214359.2元。因不服该裁决，现起诉至织金县人民法院，要求：1、请求判令解除原告和被告的劳动关系；2、判令被告支付原告从2014年1月至2016年4月的工资25000元／月×27个月=675000元。3、判令被告向原告支付7级伤残一次性伤残补助金13×10914.25=141885.25元。4、判令被告支付原告医疗补助金和就业补助金24个月×43657÷12=87314元。5、停工留薪工资3个月，即300000÷12月×3月=75000元。6、医疗费、鉴定费、差旅费等合计14298.8元，其中医疗费5564.3元，鉴定费1050元，车费6098.5元，住宿费1586元。7、工资补偿金3638.08×300%×2×2=43656元。8、伙食补助费16天×100元=1600元。合计：1038754.05元。
原审被告湘黔煤矿辩称：原告所述在我矿工作时间属实，2013年6月之前担任矿长，2013年6月后担任的是地面矿长，但其所述年薪不实，其入职前未进行身体检查，××通常是接触煤尘10-12年才能产生，而其只在我矿工作两年，故原告应对其煤工尘肺承担主要责任，原织金县后寨乡湘黔煤矿合伙人刘胜贤、梁晚清应承担相应责任，我矿不承担责任。原告与原织金县后寨乡湘黔煤矿签订的劳动合同时间至2014年12月19日到期，××后未到我矿指定的医院住院治疗，擅自回其老家诊断并治疗，至今未回公司上班，属于自动终止劳动关系。其要求支付经济补偿金和27个月工资没有事实和法律依据，原告要求赔偿的医药费、鉴定费、住宿费、车费等费用不实，各项工伤保险待遇只能以其受伤前12个月平均月缴费工资或其在原告处实际工作月数的月平均工资计算。
原审经审理查明：原告邱金平自2011年12月被聘到被告湘黔煤矿从事矿长工作，2012年年薪317954元，2013年上半年年薪83081元，2013年下半年从事地面带班矿长工作，其未能提供下半年工资发放资料。2014年1月原告因身体不适回湖南老家检查，××，花费医疗费610元，2014年12月原告到湖南省娄底市涟源市人民医院住院治疗16天，花费医疗费5353.8元，事后通过诉讼，毕节市两级人民法院认定原、被告劳动关系成立，织金县社保局以编号0524201527008号工伤决定书认定为工伤。2016年1月4日毕节市劳动能力鉴定委员会以NoBJ20151203_024号鉴定结论通知书鉴定原告所受工伤为劳动能力障碍程度伤残柒级，××之日起3个月，为此花费检查费30元，鉴定费520元，2016年4月6日织金县劳动争议仲裁委员会以织劳仲案字（2016）第20号裁决：“一、解除申请人与被申请人之间的劳动关系；二、被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡湘黔煤矿支付申请人经济补偿金：11009.25×2＝22018.5元；三、被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡湘黔煤矿一次性支付申请人以下工伤保险待遇：1、一次性伤残补助金3439.4元／月×13个月＝44712.2元，2、医疗补助金和就业补助金3638.08×24个月＝87314元，3、停工留薪期工资25000元／月×3个月＝75000元，4、医疗费、鉴定费、差旅费7173元，5、伙食补助费16天×10元＝160元，共计214359.2元。”原告因不服该仲裁裁决即诉来原审法院。另查明，毕节市2014年度从业人员的月平均工资为3638.08元。
经核实，原告邱金平在被告湘黔煤矿工作2年，双方解除劳动关系后，被告依法应支付原告两个月的经济补偿金21828.48元（3638.08元／月×300%×3个月），原告邱金平柒级伤残可获各项工伤保险待遇金额为：一次性伤残补助金：47295.04元（3638.08元／月×13个月）；一次性工伤医疗补助金和就业补助金：87313.92元（3638.08元／月×24个月）；停工留薪期工资：32742.72元（3638.08元／月×300%×3个月）；医疗费5993.8元、鉴定费520元、差旅费2774元（结合原告提供的各种车票金额，以织金至涟源住院治疗一个来回车费253元、××一个来回车费583元、织金至毕节劳动能力鉴定两个来回车费252元计算较为公平、住宿费1586元、生活费100元以其提供票据为准）；住院期间伙食补助费：160元（10元／天×16天）。以上各项费用共计198627.96元。
原审认为：原告邱金平与被告湘黔煤矿之间成立劳动关系后，原告在劳动关系××并已依法认定为工伤，因工伤可获赔偿的工伤保险待遇，依法应由被告湘黔煤矿承担赔偿义务。原告聘用期间长时间从事矿长职务，属于煤矿管理人员，工资水平与一般职工应当是有区别的，其提供的2012年年薪发放表中工资标准为250000元，2013年湘黔上半年年薪工资发放汇总表中其半年年薪为83081元，该工资发放表盖有湘黔煤矿公章、有相关人员签字，而掌握工资发放资料的被告未提供原告聘用期间煤矿发放工资表进行质证，原告作为劳动者，其举证责任已经完成，据此可以认定其工资标准超过毕节市职工平均工资的3倍，其解除劳动合同后的经济补偿金和工伤保险待遇中的停工留薪期工资应当按毕节市职工平均工资的3倍进行计算；对被告湘黔煤矿主张原告工资标准为2705.35元，其停工留薪期工资按此标准计算，原告工伤保险缴费基数为1820元，一次性伤残补助金应按此标准计算的主张，因原告不认可，且被告提供的工资发放表不齐全、加之无劳动者签字、又无其他证据加以佐证，被告的这一答辩请求不能成立，依法不予采纳。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条的规定，原审判决：一、解除原告邱金平与被告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡湘黔煤矿之间的劳动关系。二、由被告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡湘黔煤矿于本判决生效后10日内一次性支付原告邱金平经济补偿金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、医疗费、住院伙食补助费、鉴定费、差旅费等共计198627.96元。三、驳回原告邱金平的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡湘黔煤矿负担。
上诉人湘黔煤矿不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判：1、上诉人不支付被上诉人经济补偿金；2、邱金平的一次性伤残补助金按月缴费工资标准1820元／月计算；3、邱金平的一次性工伤医疗补助金标准，以2013年毕节地区职工月平均工资3404.5元计算；4、邱金平2013年7月到2014年1月在上诉人处工作7个月，月工资为2705.35元，停工留薪期工资标准应按2705.35元计算。或者将本案发回重审。一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实及理由：一、一审程序违法，损害了上诉人的合法权益。上诉人至今未收到××预防控制中心出具的关于邱金平的《职业病诊断书》。被上诉人邱金平提供的涟源市人民医院诊疗资料检查的项目为××、梅毒，是否缺钾、缺钙等，与煤工尘肺无关，上诉人有理由对邱金平的职业病产生合理怀疑。上诉人在休庭期间提出书面申请，请求人民法院指定医院对邱金平的职业病重新确诊；××预防控制中心未向上诉人送达《职业病诊断证明书》，前置程序存在瑕疵，上诉人在休庭期间提出书面申请，请求驳回邱金平起诉。原审法院均无理拒绝，剥夺了上诉人依法享有的权利，属于程序违法。另，上诉人亦对仲裁裁决不服向原审法院提起诉讼，两案本应合并审理，而原审法院立为两个独立的案件，并多次要求上诉人撤回起诉。上诉人撤诉前已明确表示，同意撤诉，但要求保留诉状中的诉讼主张，原审限制了上诉人的诉讼权利。二、原审判决对证据的审核认定与《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》相悖。被上诉人在庭审中提供的证据是2012年和2013年上半年的部分工资表，不符合证据的三性，不应采信。××前12个月工资发放记录；其二该证据不是上诉人制作并向员工发放工资的凭证，而是原小煤窑湘黔煤矿的工资表；其三工资表原件在原小煤窑湘黔煤矿合伙人手里，因邱金平曾任小煤窑湘黔煤矿矿长，对其提供的工资表无法确认其真伪。上诉人提供的证据：1、上诉人设立湘黔煤矿分公司、煤矿负责人任职文件；2、原湘黔煤矿合伙人决议；3、2013年7月至2014年1月间7个月的工资表，并作了说明：因兼并重组，原煤矿合伙人向上诉人只移交了煤矿采矿权和煤矿的其他资产，未移交煤矿的财务资料，上诉人只能提供邱金平在上诉人处工作期间的工资证据；4、养老保险个人缴费明细表等证据。上述证据足以证明：上诉人对湘黔煤矿兼并重组、兼并重组的时间和邱金平的任职情况，邱金平薪酬变化情况等事实。原审既没有对双方质证的证据进行认证，也没有在判决书中阐明作为定案依据的理由，片面采纳被上诉人与本案无关联的证据。认为上诉人“掌握工资发放资料未提供邱金平聘用期间煤矿发放工资表进行质证”，且“提供的工资表不齐全”，并对邱金平工资按毕节地区平均工资300%作出判决，显然违背《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》中关于证据的审核认定的基本原则，有偏袒一方之嫌，与工伤保险法律法规不相符，导致认定事实和判决错误。三、原审判决上诉人支付被上诉人经济补偿金属于认定事实和适用法律错误。被上诉人邱金平与原小煤窑湘黔煤矿签订的劳动合同至2014年12月19日到期，邱金平认为××，既没有办理离职手续，也没有办理请假手续，回原籍治疗和诊断，至今未回公司上班，属于单方解除劳动关系，邱金平现又明确提出解除劳动关系，不应给予经济补偿金，原审适用法律错误。
被上诉人邱金平二审未答辩。
经审理，二审查明事实与原审相同，本院予以确认。
本案二审争议焦点：原审程序是否违法？原审对被上诉人邱金平应享受的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资是否计算正确？是否应支付被上诉人邱金平经济补偿金？
本院认为，关于焦点一，被上诉人邱金平提供的涟源市人民医院诊疗资料中有××、梅毒，是否缺钾、缺钙等检查项目属医院的常规性检查项目，上诉人湘黔煤矿认为该检查项目与煤工尘肺无关，故对被上诉人邱金平的职业病产生怀疑，要求重新确诊理由不充分。劳动仲裁是人民法院审理劳动争议纠纷案件的前置程序，××预防控制中心是否向上诉人送达《职业病诊断证明书》非审理本案的前置程序，上诉人湘黔煤矿认为前置程序存在瑕疵，要求驳回被上诉人邱金平的起诉于法无据。原审法院对其该两项书面申请予以拒绝并无不当。当事人对仲裁裁决不服，向人民法院提起诉讼，仲裁裁决不发生法律效力，人民法院根据查明事实进行判决。上诉人湘黔煤矿作为用人单位，其对同一仲裁裁决不服提起诉讼后，无论基于何种原因撤回起诉，在被上诉人邱金平对同一仲裁裁决不服提起诉讼的本案中，其以被告身份，亦能通过答辩充分反驳被上诉人邱金平的诉讼主张，其权利并未受到任何实质性影响，上诉人湘黔煤矿认为原审要求其撤诉，限制其诉讼权利，原审程序违法的上诉理由不成立。
关于焦点二，根据《工伤保险条例》第三十三条，第三十七条第（一）项，第六十四条之规定，对被上诉人邱金平一次性伤残补助金、停工留薪期工资的核算，与对其月工资数额的认定有关。本案中，被上诉人邱金平提供的工资表，有相关人员签字，盖有湘黔煤矿公章，符合证据的三性特征，能证明其2012年年薪为250000元，2013年下半年的年薪为83081元的事实，原审采信并无不当。上诉人湘黔煤矿提供了2013年7月至2014年1月间7个月的工资表，欲证明邱金平的工资为2705.35元，被上诉人邱金平在同一煤矿上班，上诉人湘黔煤矿接管后，其提供的该工资表与被上诉人邱金平之前的工资收入悬殊巨大，且工资表上无被上诉人邱金平及其他人员领取工资的签字，真实性无法确认，不应予以采信。原审根据双方当事人提供的证据，综合认定被上诉人邱金平的月工资并无不当。被上诉人邱金平一次性伤残补助金、停工留薪期工资应以认定的被上诉人邱金平的月工资计算，原审计算方式对被上诉人邱金平不利，但被上诉人邱金平对原审判决服判未提起上诉，本院不再予纠正。上诉人湘黔煤矿认为原审对证据的审核与《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》相悖的上诉理由不成立，对上诉人湘黔煤矿称应以1820元／月计算被上诉人邱金平的一次性伤残补助金，按2705.35元／月计算停工留薪期工资的上诉主张，不予采纳。根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项，《贵州省关于贯彻实施新修订﹤工伤保险条例﹥有关问题的意见》第六条之规定，被上诉人邱金平于2016年2月25日申请仲裁，请求解除劳动关系，应以2015年毕节市职工月平均工资为基数计算被上诉人邱金平的一次性工伤医疗补助金，原审以2014年毕节市职工月平均工资43657元／年，即3638元／月计算，被上诉人邱金平服判未上诉，本院亦不再予纠正。上诉人湘黔煤矿于2014年未终止或解除与被上诉人邱金平之间的劳动合同，对其主张应以2013年毕节地区职工月平均工资3404.5元计算被上诉人邱金平的一次性工伤医疗补助金的上诉主张无事实和法律依据，本院不予采纳。
关于焦点三，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项及第三十八条之规定，用人单位存在过错是劳动者获得济补补偿的前提条件。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形”，是指其他法律、行政法规规定的用人单位存在过错的情形下，劳动者可以提出解除劳动关系获得经济补偿金，而不是指在用人单位无过错的情形下，劳动者提出解除劳动合同也能获得经济补偿金。工伤中，用人单位主观上无过错，《工伤保险条例》第三十六条、第三十七条虽规定工伤职工主动提出解除劳动合同，也能够获得一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金等工伤待遇，但没有明确规定也能同时获得经济补偿金。本案中，被上诉人邱金平未以上诉人湘黔煤矿存在《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定给付经济补偿金的法定情形为由起诉要求支付经济补偿金，原审适用该条支持被上诉人邱金平的经济补偿金诉讼请求错误，本院予以纠正。上诉人湘黔煤矿主张原审支持被上诉人邱金平经济补偿金属于适用法律错误的上诉理由成立，对其相对应的上诉主张，本院予以支持。上诉人湘黔煤矿应支付被上诉人邱金平一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、医疗费、住院伙食补助费、鉴定费、差旅费等共计176809.48元。
综上，上诉人湘黔煤矿的上诉理由部分成立，对其上诉主张，本院予以部分支持。原审认定事实清楚，但适用法律错误，本院予以纠正。据此，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持贵州省织金县人民法院（2016）黔0524民初1158号民事判决第一项，第三项，即“一、解除原告邱金平与被告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡湘黔煤矿之间的劳动关系；三、驳回原告邱金平的其他诉讼请求”；
二、撤销贵州省织金县人民法院（2016）黔0524民初1158号民事判决第二项，即“二、由被告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡湘黔煤矿于本判决生效后10日内一次性支付原告邱金平经济补偿金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、医疗费、住院伙食补助费、鉴定费、差旅费等共计198627.96元”；
三、由上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡湘黔煤矿于本判决生效之日起10日内一次性支付被上诉人邱金平一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、医疗费、住院伙食补助费、鉴定费、差旅费等共计176809.48元；
四、驳回上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡湘黔煤矿的其他上诉请求。
义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元，由上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡湘黔煤矿承担。
如果义务人未按判决指定的期间履行义务，权利人可于自动履行期限届满后的两年内向原审法院或其财产所在地的法院申请执行。
本判决为终审判决。
审判长 周莺
审判员 王云
审判员 殷勇
二〇一六年九月二十三日
书记员 张政