广东省广州市番禺区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0113刑初1519号
公诉机关广东省广州市番禺区人民检察院。
被告人黎凤霞,女,1970年3月7日出生,汉族,文化程度初中,户籍地广州市番禺区。2001年9月26日因犯盗窃罪，被广州市番禺区人民法院判处有期徒刑一年九个月，2002年11月12日刑满释放。2007年3月27日因犯贩卖毒品罪，被广州市番禺区人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一千元，2008年2月28日刑满释放。因本案于2017年1月18日被羁押，同年1月19日被刑事拘留，同年2月22日被逮捕。现羁押于广州市番禺区看守所。
广东省广州市番禺区人民检察院以穗番检公刑诉[2017]1520号起诉书指控被告人黎凤霞犯贩卖毒品罪，于2017年9月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市番禺区人民检察院指派检察员许晓君出庭支持公诉。被告人黎凤霞到庭参加诉讼。现已审理终结。
广东省广州市番禺区人民检察院起诉书指控：为贩卖毒品，被告人黎风霞向他人买入毒品并放置于其位于广州市番禺区环城西路36号二梯301房住处。2017年1月18日16时许，公安人员依法在上述地址抓获被告人黎凤霞，并从其住处内缴获白色晶体1包（净重4.11克，检出甲基苯丙胺成分）、白色固体4包（共净重13.78克，检出海洛因成分）及手机两台。
公诉机关就指控被告人黎凤霞贩卖毒品的事实，向本院提供如下证据：1.物证;2.书证；3.证人证言；4.被告人供述和辩解；5.鉴定意见；6.勘查、检查及辨认笔录，7.视听资料等证据。
公诉机关认为：被告人黎某无视国家法律,以贩卖为目的而非法收买毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。被告人黎凤霞因贩卖毒品罪被判过刑，又犯刑法第六章第七节规定之罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六规定，从重处罚。建议法庭对被告人黎凤霞在有期徒刑八年以上九年六个月以下的幅度确定宣告刑，并处罚金。提请本院依法判处。
被告人黎凤霞辩解:其没有贩卖毒品给郭某，公安人员在其住处搜缴的毒品，是其自己吸食的，希望法庭查明事实，从轻处理。
经审理查明，2017年1月18日16时许，公安人员根据贩毒嫌疑人郭某（另案处理）提供的线索，依法在广州市番禺区环城西路36号二梯301房抓获被告人黎凤霞，并在被告人黎凤霞该住房的床头柜上缴获红色铁盒一个，内装有白色晶体1包（净重4.11克，检出甲基苯丙胺成分）、白色固体4包（分别净重7.91克、2.96克、1.93克、0.98克，均检出海洛因成分）及黑色小米牌手机一台、金色华为牌手机一台。
以上事实，有如下证据证实：
1、证人郭某证言：2017年1月16日19时许，其一个叫阿周的朋友，给其电话，向其购买50克毒品“冰毒”及5克毒品海洛因，约定“冰毒”以100元每克成交，海洛因以480元每克成交，并约定在广州市番禺区沙湾镇市良路的路边交易，晚上21时许，其来到约定地点等阿周，后来就被公安人员抓获，并在其身上缴获一包用密封胶袋包好的“冰毒”，约50克，和用纸巾包着的海洛因，约5克，后就被公安人员带到派出所调查。其所贩卖的毒品，是当天晚上20时许，其向广州市桥一名叫“肥仔”的男子购买的，其向“肥仔”购买50克“冰毒”和5克海洛因，当时没有给钱“肥仔”，与“肥仔”约好，卖完毒品后，再给钱“肥仔”。其与“肥仔”认识很长时间，其吸食毒品，都时向“肥仔”购买的。…其贩卖给阿周的毒品都是向”肥霞“买的。其于2016年10月开始，其就向广州市桥一个叫“肥霞（经辨认指认被告人黎凤霞）购买毒品，至今向”肥霞“购买5次毒品，其中，记得三次，第一次是2017年1月12日13时许，其到“肥霞”住处以每克70元钱，购买1克“冰毒”回家吸食；第二次，2017年1月13日13时许，其到“肥霞”住处，向“肥霞”以每克70元钱，购买1克“冰毒”回家吸食；第三次，2017年1月16日，具体是当天晚上19时许，其用电话（131××××9370）打给“肥霞”电话（158××××0938）说要购买5克海洛因和50克“冰毒”，约定毒品海洛因每克400元，“冰毒”每克70元交易，后其到“肥霞”住处，“肥霞”就交给其5克海洛因和50克“冰毒”，其就离开。其向“肥霞”购买毒品，都没有给钱，等买出毒品收到钱后，再交给“肥霞”。…2017年1月13日至1月15日，其与黎凤霞（肥霞）有电话联系，询问黎有没有毒品，预留给其，直至同年1月16日，其到黎某处购买毒品。当时，其只是与黎凤霞通电话，了解毒品的货源，没有到黎凤霞处购买毒品。其在当天晚上，被公安民警抓获后，就没有与黎凤霞联系。
2、中国移动通信客户详单书证证实：被告人黎凤霞使用的手机（号码为158××××0938）与证人郭某使用的手机（号码为131××××9370），于2016年12月20日至2017年1月16日时段的通话信息记录。
3、佛山市顺德区公安局大良派出所现场勘查笔录及照片证实（勘验号K4406065000002017020055）：2017年1月18日17时05分。现场位于广州市番禺区环城西路36号二梯301房。1号房房门设在西墙北侧，为内开式木门，经房门进入卧室西南侧靠墙有1张双人床，床头朝西，床头北侧有1个床头柜，床头柜上摆有纸巾筒、烟灰缸和红色铁盒等物品，在红色铁盒内发现有1包用透明塑料袋包装的白色晶体和四包用透明塑料袋包装的固体。
4、佛山市顺德区公安局大良派出所搜查、提取笔录、扣押清单证实：2017年1月18日，侦查人员在广州市番禺区环城西路36号二梯301房搜查出疑似毒品一批和手机两台。
5、佛山市顺德区公安局大良派出所称量、取样笔录、佛山市顺德区公安司法鉴定中心化验检验报告（顺公（司）鉴（化）字[2017]01174号）证实：1号检材(白色晶体)，净重4.11克,检出甲基苯丙胺成分;2号检材(白色固体),净重7.91克,检出海洛因成分;3号检材(白色固体),净重2.96克,检出海洛因成分;4号检材(白色固体),净重1.93克,检出海洛因成分;5号检材(白色固体),净重0.98克,检出海洛因成分。
6、被告人黎凤霞供述：2016年10月初，郭某就开始向其购买毒品，具体时间记不清楚。其中，第一次，2017年1月13日晚上21时，郭某打电话给其，说要购买1克毒品，谈好每克400元，后郭某到其住处（番禺区西环路36号）楼下，其就下楼给郭某1克毒品，并收郭某400元。第二次，2017年1月14日晚上2时许，郭某给其电话，说要购买2克毒品，谈好每克400元，后郭某来到其楼下，其下楼交给郭某2克毒品，收他800元。2017年1月15日晚上23时许，郭某又给其电话，说要购买2克毒品，后郭某到其楼下，其下楼交给郭某2克毒品，收他800元。2017年1月16日晚上19时许，郭某打电话给其，说要购买5克毒品海洛因，当时商量每克400元，郭某答应了。后郭某来到其住处楼下，其下楼交给郭某5克毒品海洛因，收他2000元。当时，郭某还问其有没有“冰毒”，说要50克，其说没有，但可以介绍一名叫阿某4的男子给他认识，后来，其与阿某4联系，说郭某要购买50克“冰毒”，阿全说可以。然后，其就同郭某到奥园广场外面，见面后，阿某4就给以包用密封袋装着的50克“冰毒”给郭某，郭某就给3500元阿某4，然后，三人各自散去。其还贩卖毒品给阿某1、阿某2、阿某3等人，其贩卖的毒品是从阿某4、阿某5、六仔等人购买的。2017年1月18日下午16时许，其在家里，民警将其抓获，并从其房间内搜出毒品“冰毒”和海洛因，是在一个铁盒装的，内有“冰毒”一包，白色晶体，用塑料密封袋包着，重约4克，还有四包用塑料密封袋包着白色固体海洛因，重约8克。后被民警带回派出所处理。…2017年1月16日晚上，其没有贩卖毒品给郭某。当时，郭某打电话给其购买5克海洛因和50克“冰毒”，其没有空，后郭某是自己找其他人买。…其与郭某是很好的朋友，其从来没有贩卖毒品给郭某，其以前在公安交代的都不是事实，是公安人员写好笔录后，叫其签名的。其家里被公安人员搜出的毒品，是自己吸食的，没有贩卖给其他人。
以上证据，经公诉人在法庭上出示，并经被告人质证，经查属实，均应予采纳为本案的证据。
本院认为：被告人黎凤霞无视国家法律，非法持有毒品甲基苯丙胺、海洛因，其行为构成非法持有毒品罪。依法应予惩处。公诉机关起诉指控被告人黎凤霞犯贩卖毒品罪的事实不清,证据不足，适用法律不当。第一，从被告人黎凤霞客观行为分析。1，公安机关于2017年1月16日抓获贩毒嫌疑人郭某后，根据郭某提供的毒品来源线索，于2017年1月18日抓获被告人黎凤霞，并在被告人黎凤霞住处缴获毒品。但公安机关没有真正掌握被告人黎凤霞贩卖毒品给贩毒嫌疑人郭某或其他非法人员，也不是在交易毒品现场抓获被告人黎凤霞与郭某。2，贩毒人员郭某被公安机关抓获后，在公安机关审讯中，虽供述向被告人黎凤霞购买毒品，但供述贩卖毒品情节与被告人黎凤霞供述情节不一致，且贩毒嫌疑人郭某在公诉机关审讯时，亦否认向被告人黎凤霞购买毒品。被告人黎凤霞虽在公安机关多次供述过贩卖毒品给贩毒嫌疑人郭某，但在公安机关及公诉机关审讯和在法庭开庭时，亦否认贩卖毒品给贩毒嫌疑人郭某。第二，从被告人黎凤霞主观犯意分析。公安机关抓获被告人黎凤霞后，并在被告人黎凤霞住处缴获大量毒品，但公安机关没有搜集到证明被告人黎凤霞为贩卖毒品而存储毒品具体行为的证据。被告人黎凤霞曾供述想贩卖被缴获的毒品，但也没有实施具体联系、交易毒品的行为。只能认定被告人黎凤霞有犯罪起意，属于思想范畴，不属于犯罪形态的具体行为。综上，应予认定被告人黎凤霞的行为构成非法持有毒品罪。公诉机关起诉指控被告人黎凤霞犯贩卖毒品罪的事实不清,证据不足，适用法律不当，应予纠正。被告人黎凤霞辩解有理，应予采纳。公诉机关提请没收被告人黎凤霞黑色小米牌手机一台，经查不属作案工具，不予没收。公诉机关建议法庭对被告人黎凤霞的量刑意见不准确，不予采纳。被告人黎凤霞因贩卖毒品罪被判过刑，又犯非法持有毒品罪，依法应从重处罚。为此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人黎凤霞犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2017年1月18日起执行至2018年7月17日止；罚金于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳，上缴国库。）
二、缴获毒品甲基苯丙胺（净重4.11克）、毒品海洛因（共净重13.78克），予以没收销毁（现存于广州市公安局番禺区分局）。
三、缴获作案工具金色华为牌手机一台，应予没收，上缴国库（现存于广州市公安局番禺区分局）。
四、缴获黑色小米牌手机一台，应予发还给被告人黎凤霞（现存于广州市公安局番禺区分局）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 何国雄
人民陪审员 马智英
人民陪审员 刘 奕
二〇一七年十一月九日
书 记 员 梁柏荣