湖南省怀化市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘12民终1208号
上诉人（原审原告）张茂庚，男，1970年7月11日出生，苗族，住湖南省沅陵县。
委托代理人肖晓锋（特别授权），男，1974年12月27日出生，汉族，居民，住湖南省沅陵县。
被上诉人（原审被告）李叁叁，女，1985年1月9日出生，汉族，住湖南省沅陵县。
被上诉人（原审被告）张丕东，男，1981年11月30日出生，汉族，住湖南省沅陵县。
委托代理人吉生祥，沅陵县正大法律服务所法律工作者。
上诉人张茂庚因与被上诉人李叁叁、张丕东提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省沅陵县人民法院（2016）湘1222民初645号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月24日受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人张茂庚及其委托代理人肖晓峰、被上诉人李叁叁、被上诉人张丕东及其委托代理人吉生祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，张茂庚与张丕东系同乡不同村村民，双方在外务工期间相识。张丕东务工回来后，自行购置了搅拌机、小推车等建房所需设备，并组建一小工程队，在当地及周边承包房屋倒梁工程。2015年正月，张丕东见到张茂庚未外出务工，便邀请张茂庚到其工程队做事。2015年李叁叁在沅陵县××栋两层楼的房屋。李叁叁将倒梁工程承包给了当地施工队李涛，每层1800元。第一层修起后，第二层需倒梁时。张茂庚因务工回家从李叁叁家门前路过，张茂庚便找到李叁叁要求承包其二楼的倒梁工程。双方口头约定以1400元的价格将原本承包给李涛的倒梁工程承包了张茂庚。张茂庚揽到该工程后，便向张丕东汇报。2015年6月5日张丕东便通知其工程队人员张林云、舒建、范建、李明闯、亮佬（小名），因张茂庚知晓该工程便自行与上述五人到李叁叁的工地进行施工。张丕东负责将机器设备运送到工地后便到其他工地施工，将该工程将由上述六人完成，该工程六人只需一天完成，每人工资150元。在施工过程中，张茂庚、亮佬负责倒梁，其余四人负责任拌浆、开搅拌机等各施其责。在倒梁前张茂庚负责搭建倒梁时用小推车推浆的跳板，该跳板用于支撑的圆木系李叁叁提供，木板系张丕东的工程队自行提供。在搭建木跳板时，张茂庚用一根圆木搭在木板下，李叁叁的父亲李明进觉得不够结实，便提醒张茂庚多用几根圆木，搭结实些，以防事故发生。张茂庚说：“不要紧，平时都是这么搭的，不会出事”。跳板搭好后张茂庚在用小推车推水泥浆的过程中，用于支撑木板的圆木突然断裂，张茂庚不幸从二楼摔下受伤。伤后李叁叁及其张茂庚的工友将其送至沅陵马底驿乡卫生院就诊，因其伤势过重，遂后送至沅陵县人民医院住院治疗。经诊断：（1）、右股骨转子间粉碎性骨折；（2）、右跟骨骨折，共住院92天，花费医疗费31721.31元。该医疗费李叁叁给付了2000元，张丕东给付了29600元。张茂庚出院后2015年9月11日向怀化市四方司法鉴定所申请鉴定，经鉴定张茂庚在建房工地摔伤致右下肢多处骨折且行内固定术后的伤残程度为9级伤残；其误工损失日为180天，二期手术费7000元或按临床实际发生费用的发票为准。因双方就该损失未能达成协议，故张茂庚特向法院提起诉讼，请求人民法院判决二被告赔偿其医疗费、误工费、伤残赔偿金、交通费等各项损失共计105568.96元。另查明，张茂庚其被抚养人有父亲张德焱，现年73周岁，母亲肖小妹，现年68周岁。张茂庚有姐姐张香香、妹妹张金竹、弟弟张茂尚。再查明，李叁叁愿意给付张茂庚一半的后续治疗费3500元，并将3500元交于法庭。
原审法院认为，本案系一起提供劳务者受害责任纠纷。本案争议的焦点是：张茂庚与张丕东是否存在雇佣关系；李叁叁该不该承担赔偿责任。
本案中，张茂庚找到李叁叁要求承包其二楼的倒梁工程进行施工，通过双方口头约定以1400元价格，李叁叁将该工程承包给了张茂庚。虽然张茂庚诉称代张丕东承揽来的工程，承揽该工程后，便向张丕东汇报，由张丕东通知其人员，准备其机器设备组织其施工。但未向法院提供证据证明其事实，致使法院无法查清其张茂庚是否与张丕东是否存在真正的雇佣关系，故应承担举证不能的责任。同时李叁叁作为工程的发包方，其房屋只修建两层，依据《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款关于抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法及建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条第（三）项对于村庄建设规划范围内的农民自建两层（含两层）以下住宅（以下简称农民自建低层住宅）的建设活动，县级建设行政主管部门的管理以为农民提供技术服务和指导作为主要工作方式的规定。李叁叁自建房屋系两层，属于以农民提供技术服务为主要方式，对其承包人是否有资质并无严格要求，故李叁叁将该工程承包给张丕东承建并无过错，不应对原告张茂庚的损失，不应承担赔偿责。在张茂庚住院期间李叁叁支付了2000元医疗费，并在庭审中再愿意出于人道主意再给付张茂庚一半的后续治疗费，因张茂庚后续治疗费为7000元，故李叁叁应给付3500元，该两笔费用视为李叁叁对张茂庚的赠予，其实真实意思表示，法院予以确认。据此，依据《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款、建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条第（三）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定,判决如下：驳回原告张茂庚的诉讼请求。案件受理费630元，减半收取315元，由原告张茂庚负担。
宣判后，张茂庚不服，向本院提起上诉称：一、建房倒梁所需的设备系张丕东所有并亲自送到施工现场；二、上诉人为张丕东做事，为其联系业务系惯例；三、张林云等五名施工人员是按照张丕东的安排进行施工操作，其具体操作也是按照以往的操作惯例进行的；四、承包工程款系张丕东的工人舒建依照父母的安排领取并分配，上诉人和其余五名工人仅得150元，余款500元全部为张丕东所得；五、张丕东已基于雇佣关系支付了3万多元医药费。
经审理查明，张茂庚对一审查明的个别事实有异议，但未有相关证据证实，本院不予采信，张丕东和李叁叁对一审法院查明的事实没有异议。对一审法院查明的事实，本院予以确认。另查明，张茂庚的损失为：医疗费31721.31元，二期手术费7000元，残疾赔偿金43972元{10993元（2015年农村居民人均纯收入）×20年×20%}，被抚养人生活费9206.45元{9691元（2015年度农村居民人均消费支出）×（7年+12年）×20%÷4}，误工费14521元{4491元（2015年度在岗职工月平均工资）÷30天×97天（从2015年6月5日至2015年9月11日）}，护理费4500元{92天×50元}，住院伙食补助费2700元{92天×30元}，鉴定费1900元，共计115520.76元。
本院认为，根据本院查明的事实，倒梁的人员除张茂庚外均是张丕东安排和通知的，且倒梁需要的相关机具和设备由张丕东提供，工程结束后，工程款亦由张丕东安排的人员领取，李叁叁家里的倒梁工程虽然是张茂庚联系的，但在张丕东和张茂庚之间，张丕东更具备承揽工程的条件，因此，本院认为，李叁叁家的倒梁工程由张丕东承包，张茂庚与张丕东之间形成了劳务关系，张丕东应当对张茂庚的损伤承担责任。在施工过程中，张茂庚在他人的善意提醒下仍不及时消除安全隐患，对事故的发生造成本人损害具有重大过失，应承担50%的责任。李叁叁在存在安全隐患时及时提醒张茂庚，已尽到了审慎的义务，在本案中不承担责任;李叁叁自愿承担的5500元，视为李叁叁对张茂庚的赠与，本院予以确认。综上所述，上诉人上诉部分有理。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销沅陵县人民法院（2016）湘1222民初645号民事判决书；
二、张丕东在判决生效后十日内一次性赔偿张茂庚各项损失57760元（含已支付的29600元）；
三、驳回张茂庚的其他诉讼请求。
一审案件受理费315元，二审案件受理费630元，共计945元，由张茂庚负担472元，张丕东负担473元。
本判决为终审判决。
审 判 长 冷旗帜
审 判 员 刘士平
代理审判员 宋艳云
二〇一六年十二月三十日
代理书记员 徐娟娟