山东省商河县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）商民初字第942号
原告山东凌云建筑工程有限公司，住所地：山东省济阳县。
法定代表人孙裕勇，该公司经理。
委托代理人庄文飞，山东舜元律师事务所律师。
委托代理人周蓉蓉，山东舜元律师事务所实习律师。
被告济南昌润置业有限公司，住所地：山东省商河县。
法定代表人唐艳，该公司董事长。
委托代理人赵岩，山东鲁祯律师事务所律师。
原告山东凌云建筑工程有限公司与被告济南昌润置业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院2015年6月12日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告山东凌云建筑工程有限公司的法定代表人孙裕勇及委托代理人庄文飞、周蓉蓉，被告济南昌润置业有限公司的委托代理人赵岩到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告山东凌云建筑工程有限公司诉称，原被告分别于2009年4月1日、2009年11月5日签订了两份《建设工程施工合同》。上述协议约定原告承包被告开发的齐鲁水郡玫瑰园6、7、8、9号住宅楼、外附加工程（一期）及15、16、17号住宅楼、幼儿园、3栋别墅、50间车库工程。之后，又分别签订两份《施工合同附加协议》。双方在合同中对履约保证金、质保金、违约责任做出了约定。合同签订后，原告依约向被告缴纳了合同履约保证金，被告也依约扣除了相应的工程质保金，现涉案两期工程均已验收质量合格并已实际交付业主使用，被告应返还原告缴纳的履约保证金及质保金。据（2012）商民初字第903号民事案件认定涉案工程因被告办理施工许可证的时间迟于原告进驻工程施工工地时间，导致原告误工68天，同时导致原告进驻工地施工的四台塔吊闲置68天，给原告造成了一定的经济损失。另原告施工的一期工程竣工时间为2010年4月18日，被告此时尚欠原告工程款5427604.06元，至2011年2月28日给原告造成逾期支付工程款利息损失261080元。被告的违约行为给原告造成了重大经济损失，为维护原告的合法权益，请求判令：1、被告返还齐鲁水郡温泉岛玫瑰园一期和二期工程合同履约保证金400000元；2、被告支付齐鲁水郡温泉岛玫瑰园6、7、8和9号楼装修工程质保金206148.73元；3、被告赔偿在齐鲁水郡温泉岛玫瑰园一期和二期工程施工中因被告原因给原告造成的误工损失62560元；4、被告支付自2010年4月28日至2011年2月28日逾期支付工程款利息损失261080元；5、诉讼费用、鉴定费用由被告承担。
被告济南昌润置业有限公司辩称，第一、对于原告的第一项诉讼请求，在（2012）济民五初字第36号民事案件中，原告主张的保证金为30万元，故被告只认可30万元的保证金，对其另外主张的10万元，应视为其已放弃主张权利，且原告主张支付履约保证金的前提是原告没有违约情形，但事实上（2012）商民初字第903号民事判决书已认定原告方存在违约事实，故被告不应返还原告该项保证金。第二、对于原告的第二项诉讼请求，被告无异议。第三、对于原告的第三项诉讼请求，对（2012）商民初字第903号民事判决书认定的顺延时间68天，无异议，但对原告该项诉讼请求的计算依据有异议，对原告诉称的数额，被告认为过高。第四、对于原告的第四项诉讼请求，（2012）济民五初字第36号民事判决书的判项二已对被告欠付原告的全部工程款利息损失进行了计算，且起算时间是2012年5月30日，故原告的该项诉求系重复主张，请法庭依法驳回其诉讼请求。
经审理本院认定，2009年4月1日，原被告签订了第一期工程的《建设工程施工合同》，合同中与本案有关的内容如下：“第一部分（协议书）：一、工程概况。工程名称：齐鲁水郡温泉岛玫瑰园6#、7#、8#、9#楼工程。工程地点：商河县温泉路1号。工程内容：施工图纸范围内的全部施工内容。三、合同工期。开工日期：2009年4月1日，竣工日期：2009年11月1日，合同工期总日历天数210天。五、合同价款：暂定贰仟零壹拾万元。第三部分（专用条款）……26.工程款（进度款）支付双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：以全部工程（6、7、8、9号楼）为一个付款单位：+0.00完成并经验收合格后十日内支付完成价款的70%，住宅四层顶板完成经验收后十日内支付至完成价款的70%，主体封顶并验收达到报验条件后十日内支付至完成价款的70%，工程竣工后并达到合同约定的质量标准后十日内支付至完成价款的70%。工程造价审计完成后三个月内，扣除工程造价的5%作为质保金，余额全部付清，质保期完成后质保金无息支付。……”该合同有双方签字及盖章。
施工过程中原被告签订《施工合同附加协议》（该协议书未签有签订时间），该附加协议与本案有关内容如下：“三、开工日期：2009年3月1日，竣工日期：2009年11月30日。施工总工期270个日历天。五、合同价款结算方式：（1）工程暂定价款2000万元。工程竣工后按合同约定结算方式，按实结算。十二、违约责任。5、签订合同时，乙方向甲方支付合同履约保证金20万元整（乙方缴纳的10万元投保保证金转为履约保证金，剩余10万元在甲方付第一次工程款时扣除），若无违约，待工程竣工验收达到合同约定的质量标准后无息返还。若乙方违约，在扣减违约金或赔偿金后无息返还或经甲乙双方协商后确定返还数额。”该附加协议有双方单位盖章。
2009年11月5日，原被告签订第二期工程《建设工程施工合同》，该合同与本案有关的内容有如下：“第一部分（协议书）：一、工程概况。工程名称：齐鲁水郡温泉岛玫瑰园15#、16#、17#住宅楼及幼儿园工程。工程地点：商河县温泉路1号。工程内容：施工图纸范围内的全部施工内容（不包括约定的甩项内容）。三、合同工期。开工日期：以总监理工程师签发的开工令为准。竣工日期：2010年9月30日。合同工期总日历天数294天。五、合同价款：暂定壹仟伍佰零叁万元。第三部分（专用条款）……26.工程款（进度款）支付双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：以全部工程（15#、16#、17#楼及幼儿园）为一个付款单位：1、住宅标准层一层及幼儿园一层顶板完成并经质监站验收合格后十日内支付完成工程量的70%，住宅标准层四层顶板完成经发包人、监理验收合格后十日内支付至完成工程量的70%，全部工程主体封顶经发包人、监理验收达到报验条件且承包人向质监部门提报验收资料后十日内支付至完成工程量的70%，全部工程（15、16、17楼及幼儿园）竣工经质监站验收达到合同约定的质量标准后十日内支付至完成工程量的70%。2、工程造价审计完成后三个月内，扣除总工程造价的5%作为质保金外，余款全部付清，质保期到期完成后，质保金无息支付。……”该合同有双方签字及盖章。
2009年11月9日，原被告签订涉案二期工程的《施工合同附加协议》，该协议与本案有关的内容如下：“三、开工日期：以总监理工程师签发的开工令为准。竣工日期：2010年9月30日。七、合同价款结算方式：（1）工程暂定价款1503万元。工程竣工后按合同约定结算方式，按实结算。十四、违约责任。8、签订合同时，乙方向甲方支付合同履约保证金20万元整（乙方缴纳的10万元投保保证金转为履约保证金，剩余10万元在甲方付第一次工程款时扣除），若无违约待工程竣工验收达到合同约定的质量标准后无息返还。若乙方违约，在扣减违约金或赔偿金后无息返还或经甲乙双方协商后确定返还数额。”该附加协议有双方单位盖章。
另查明，涉案一期（6、7、8、9号楼)工程造价为20889051.96元。第二份合同签订后，原告开始对合同中约定的施工内容进行施工，2011年7月，双方因工程款支付及工期延误等发生争议，被告单方解除合同，原告撤出施工现场。二期（15、16、17号楼及幼儿园）工程造价为11862212.81元（被告对二期未施工完毕，该造价是被告实际施工造价）。
被告济南昌润置业有限公司对原告山东凌云建筑工程有限公司诉求的齐鲁水郡温泉岛玫瑰园6、7、8、9号楼装修工程质保金206148.73元无异议。
上述事实，由原告提供的《建设工程施工合同》及《施工合同附加协议》复印件各两份、（2012）济民五初字第36号民事判决书、（2012）商民初字第903号民事判决书、（2015）济民五终字第180号民事判决书各一份以及原被告双方相一致的陈述为证。经本院审查，且已开庭质证，可以采信，足以认定。
本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷案件。原、被告双方签订的两份建设工程施工合同系双方的真实意思表示，内容不违反法律规定，应为有效合同。双方当事人应当依照上述两份建设工程施工合同及附加协议有效条款全面履行义务。在本案中，双方当事人争议的焦点问题：一、原告请求被告返还齐鲁水郡温泉岛玫瑰园一期和二期工程合同履约保证金的数额及依据；二、原告请求被告赔偿在齐鲁水郡温泉岛玫瑰园一期和二期工程施工中因被告原因造成误工损失的数额及依据；三、原告请求被告支付逾期支付工程款利息损失的数额及依据。
关于焦点一、原告请求被告返还40万元工程履约保证金，原告主张原被告双方在签订两份《建设工程施工合同》及附加协议时均约定，原告向被告支付履约保证金20万元，其中原告缴纳的10万元投标保证金转为履约保证金，剩余10万元在被告支付第一次工程款时扣除。若无违约，在工程竣工验收达到合同约定的质量标准后，无息返还。提交履约保证金收据三张及申请法院调取的（2012）济民五初字第36号民事案件中被告提交的支付给原告的工程款明细表一份为证。被告对原告诉称的两份合同及附加协议中的该项约定无异议，对原告提交证据的真实性无异议。但主张在（2012）济民五初字第36号案件中，原告主张的履约保证金数额为30万，并未提及另10万元的履约保证金，故对此应视为原告方已经放弃权利。另（2012）商民初字第903号及（2015）济民五终字第180号民事判决书中均认定原告在二期工程中构成违约，应支付给被告方违约金786464.65元。故，二期工程的履约保证金被告方不应支付原告。对此原告主张因当时原告只有30万元的履约保证金收据，所以在（2012）济民五初字第36号案件中仅起诉30万元的履约保证金，但在该案的庭审过程中被告提交的相关证据对另外10万元的保证金予以认可，且该案对原告主张的履约保证金未予处理，故在本案中主张40万元的履约保证金。
本院认为，本案中原告提交了向被告支付40万元履约保证金的证据，且这四份证据均为被告所出具，虽原告在（2012）济民五初字第36号案件中只主张30万元的履约保证金，但该案并未对原告的该项诉讼请求予以处理，故在原告取得支付另10万元保证金证据的情形下，在本案中请求40万元的履约保证金并不违反法律规定，故对于原告支付的40万元履约保证金，本院予以认定。
对于被告主张的（2012）商民初字第903号及（2015）济民五终字第180号民事判决书中均认定原告在二期工程中构成违约，故二期工程的履约保证金不应支付原告。对此本院认为，虽原被告之间的合同约定若乙方违约，在扣减违约金或赔偿金后无息返还或经甲乙双方协商后确定返还数额，且（2012）商民初字第903号及（2015）济民五终字第180号民事判决书中均认定原告在二期工程中构成违约，判决本案原告应支付给被告方的违约金为786464.65元，因该判决已对原告应付违约金作出处理，且当时本案原告未主张在履约保证金中予以扣除或折抵，该判决也已发生法律效力，在本案中原告亦不同意对履约保证金予以折抵，故原告山东凌云建筑工程有限公司已支付给被告济南昌润置业有限公司的履约保证金40万元，被告应当予以返还。
关于焦点二、原告请求被告赔偿闲置塔吊的误工损失62560元。原告主张因（2012）商民初字第903号及（2015）济民五终字第180号民事判决书中均认定因被告济南昌润置业有限公司迟延办理施工许可证导致涉案两期工程共误工68天，致使原告进驻工地施工的四台塔吊闲置68天，2009年第三期《工程造价信息》载明涉案塔吊（型号：QTZ40）的市场租赁价格是每台每天230元，因一、二期工程均是四座楼盘同时施工，故每次均有四台塔吊（QTZ40型三台、315型一台）工作，赔偿数额具体计算为62560元（230元×68天×4台）。提交：（2012）商民初字第903号民事判决书一份、（2015）济民五终字第180号民事判决书一份、《工程造价信息》一份予以证实。被告对（2012）商民初字第903号民事判决书、（2015）济民五终字第180号民事判决书真实性均无异议、对误工时间68天无异议，同意依据《工程造价信息》中记载的相应塔吊型号计算租赁价格计算损失，但主张因原告无法提供涉案施工中使用的塔吊型号，故对其主张的每天230元的租赁费用，被告不予认可。原告休庭后提交四份塔吊的产品合格证及济南市建筑起重机械安装（拆卸）告知书证实涉案塔吊型号为QTZ40型三台、315型一台。因《工程造价信息》上没有315型塔吊的租赁价格，原告同意按QTZ25型塔吊租赁价格160元/天计算，被告表示同意按该价格计算塔吊误工损失。
本案中被告济南昌润置业有限公司对原告山东凌云建筑工程有限公司主张的误工时间68天无异议，本院予以认定。庭审后原告提交的四份塔吊的产品合格证及济南市建筑起重机械安装（拆卸）告知书证实在涉案工程中原告使用的塔吊为QTZ40型三台、315型一台，被告对此予以认可，本院予以认定。另原被告皆认可该《工程造价信息》中记载的QTZ40型塔吊租赁费为230元/天，且均同意315型塔吊的租赁价格按160元/天计算，故本院对原告四台塔吊的误工损失依法认定为57800元（230元×68天×3台+160元×68天×1台）。
关于焦点三、原告当庭变更诉讼请求，请求被告支付逾期支付工程款的利息损失261080元。原告主张原被告签订的一期工程《建设工程施工合同》及《施工合同附加协议》工程款支付部分均约定“主体封顶并验收合格十日内支付完成价款的70%”，（2015）济民五终字第180号民事判决书认定一期工程竣工时间为2010年4月18日、工程造价为20889051.96元、一期6、7、8、9号楼外墙面砖水泥砂浆粘贴变更为粘结砂浆粘贴增加费用101228.09元、YJV4*70电缆主材费用33066元，总工程款为21023346.05元，扣除主体封顶时被告已支付的9494732.31元[包括（2012）36号判决书中第17页认定的已付款:2009年8月2865085.72元、2009年9月3094307.33元、2009年12月1435339.26元、2010年2月180万元、2010年7月30万元]得出逾期支付的工程款为5221609.925元。因2011年3月份被告支付给原告350万元工程款，原告对该款无法界定是一期还是二期的工程款，故之后的工程款利息原告自愿放弃，原告只主张10个月的逾期利息，另因《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定当事人对欠付工程价款利息计付标准没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，原告主张按6%标准计算。故被告应支付原告自2010年4月28日起至2011年2月28日止10个月的逾期利息共计261080元（5221609.925元×6%÷12个月×10个月）。被告主张原告的该项诉讼请求系重复诉求。另庭审后原告主张将庭审笔录中主张的是“工程竣工并验收合格十日内支付完成价款的70%”而非“主体封顶并验收合格十日内支付完成价款的70%”，对此被告表示不同意更改，另表示即使原告对此更改，原告以该两种标准主张均已超诉讼时效，故不予认可。
本院认为，在庭审中原告虽主张的是“主体封顶并验收合格十日内支付完成价款的70%”，但根据庭审笔录中原告对此诉讼请求的计算方法及依据均是根据“工程竣工并验收合格十日内支付完成价款的70%”主张，故对原告的该项主张，本院予以采纳。被告主张原告的该项诉讼请求系重复计算，本院认为，在原告诉被告的（2012）济民五初字第36号案件中，原告主张的是自2011年8月1日起至判决生效之日的工程款利息，而本案中，原告主张的系自2010年4月28日至2011年2月28日的逾期支付工程款利息，两者并不冲突。另被告主张原告的该项主张已超诉讼时效，原告主张因涉案一期工程被告迟迟不与原告结算工程款，原告在2012年5月30日向法院起诉的（2012）济民五初字第36号案件中，对涉案工程造价申请了司法鉴定，司法鉴定机构于2014年2月21日出具鲁建工字（2014）第29号工程造价鉴定报告，故原告在本案中的该项诉讼请求并未超诉讼时效。本院认为，虽涉案一期工程的竣工时间为2010年4月18日，但涉案工程款一直未结算，原告在（2012）济民五初字第36号案件审理过程中对涉案工程造价申请司法鉴定，司法鉴定机构于2014年2月21日出具工程造价鉴定报告，自2014年2月21日才确定该工程款数额，故原告诉被告的该项诉讼请求未超诉讼时效，本院予以支持。
因原被告之间签订的一期工程《建设工程施工合同》及《施工合同附加协议》工程款支付部分约定“工程竣工后并达到合同约定的质量标准后十日内支付至完成价款的70%”，原告主张该阶段工程款逾期利息于法有据，本院予以支持。原告主张涉案一期工程总工程款为21023346.05元（20889051.96元+6、7、8、9号楼外墙面砖水泥砂浆粘贴变更为粘结砂浆粘贴增加费用101228.09元+YJV4*70电缆主材费用33066元），本院认为，因其中YJV4*70电缆主材费用33066元无法界定系一期工程还是二期工程，故本院对涉案一期工程的工程款认定为20990280.05元（20889051.96元+6、7、8、9号楼外墙面砖水泥砂浆粘贴变更为粘结砂浆粘贴增加费用101228.09元）。另涉案一期工程竣工时间为2010年4月18日，截至2010年4月28日被告共支付原告工程款9494732.31元（2009年8月2865085.72元、2009年9月3094307.33元、2009年12月1435339.26元、2010年2月180万元、2010年7月30万元），得出逾期支付的工程款为5198464元。原告主张逾期利息按6%计算，本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，应按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。因原告主张2011年3月份被告支付给原告350万元，该款无法界定是一期还是二期的工程款，故之后部分原告自愿放弃，只主张自2010年4月28日至2011年2月28日之间的利息，本院予以准许。故被告应支付原告逾期支付工程款利息（以逾期支付工程款5198464元为基数，自2010年4月28日起至2011年2月28日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算）。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十二条、第一百三十四条第一款第七项、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百一十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条之规定，判决如下：
一、被告济南昌润置业有限公司于本判决生效后十日内返还原告山东凌云建筑工程有限公司涉案一、二期工程合同履约保证金400000元。
二、被告济南昌润置业有限公司于本判决生效后十日内支付原告山东凌云建筑工程有限公司涉案工程6、7、8、9号楼装修工程质保金206148.73元。
三、被告济南昌润置业有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告山东凌云建筑工程有限公司塔吊误工损失57800元。
四、被告济南昌润置业有限公司于本判决生效后十日内支付原告逾期支付工程款利息（以逾期支付工程款5198464元为基数，自2010年4月28日起至2011年2月28日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费13098元，由原告山东凌云建筑工程有限公司承担89元，被告济南昌润置业有限公司承担13009元。因该款原告已预交本院，故被告在履行本判决义务时应一并与原告结清。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审 判 长 李 倩
审 判 员 张 盟
人民陪审员 王福喜
二〇一五年十一月二十六日
书 记 员 张 洁