山东省邹城市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鲁0883刑初558号
公诉机关山东省邹城市人民检察院。
附带民事诉讼原告人许某1，男，1986年3月18日出生，汉族，农民，住邹城市。系本案被害人。
诉讼代理人范光杰，山东宁泰律师事务所律师。
被告人陈曦，男，1994年9月20日出生于山东省邹城市，汉族，大专文化，无业，住邹城市。2013年1月5日因吸毒被行政拘留十日、罚款二千元；2015年3月18日因寻衅滋事被行政拘留十日；2015年9月18日因犯诈骗罪被判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五万元。2016年4月26日因本案被刑事拘留，同年5月25日被逮捕。
辩护人杨刚，山东匡衡律师事务所律师。
辩护人陈德军，男，1971年8月1日出生，汉族，个体，住邹城市。
山东省邹城市人民检察院以邹检执检刑诉[2016]1号起诉书指控被告人陈曦犯故意伤害罪，于2016年12月27日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人向本院提起附带民事诉讼，本院依法组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。邹城市人民检察院指派检察员杨颖出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人许某1及其诉讼代理人范光杰，被告人陈曦及其辩护人杨刚、陈德军到庭参加诉讼。邹城市人民检察院于2017年3月27日建议本案延期审理，4月26日建议恢复审理。现已审理终结。
公诉机关指控：2016年2月16日23时许，在邹城市裕民路老胡刀削面饭店附近，被告人陈曦因琐事与被害人许某1发生争吵，后持电动车U型锁将其打伤。经法医鉴定，许某1的额窦前壁凹陷骨折，属轻伤一级。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了相关证据，认为被告人陈曦故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人陈曦在缓刑考验期内再犯罪，适用《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款之规定，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被告人陈曦辨称：其没有动手殴打许某1，许某1的伤不是其造成的。其辩护人提出的主要辩护意见是，本指控的事实不清，证据不足，被告人不构成故意伤害罪。理由是：1、公诉机关认定陈曦构成故意伤害罪的唯一直接证据是被害人2016年4月25日的陈述，除被害人陈述以外，没有直接证据证明陈曦用锁打到了被害人的头部，且被害人第一次询问笔录中没有指认其头上的伤是被告人殴打的，第二次笔录中提出是陈曦打的，很有针对性，不真实，当庭也表示弄不清是谁打的了。2、其他证人均没有确认是被告人导致了被害人头上的伤，且证人与被告人之间有利害关系，把责任推到被告人身上，对证人有利，对证人证言的效力有争议。3、法医鉴定意见没有确认被害人的伤是被锁砸的。公诉机关提供的证据不能证明被害人的轻伤是由被告人陈曦造成，不能排除是被害人自己造成或他人造成的可能性。
经审理查明：2016年2月16日23时许，被告人陈曦和朱某、尹某、刘某、许某2等人一起去邹城市裕民路老胡刀削面饭店吃饭，在该饭店门口，遇到在附近建华水饺部吃饭出来解小便的被害人许某1及李某。陈曦与许某1发生争执，被人劝开后，许某1一方某拿着菜刀从建华水饺部出来，陈曦从停在路边的一辆电动自行车车筐内拿了个U型锁，用U型锁将许某1头部砸伤。经法医鉴定，许某1左额部皮肤创、创缘不齐，额部皮下血肿，符合钝性外力作用所形成，额窦前壁凹陷性骨折，属轻伤一级。
2016年4月25日，被告人陈曦经传唤，主动到邹城市公安局站东派出所接受讯问，但否认动手殴打被害人许某1。
上述事实，有下列经庭审质证的证据予以证实：
1、被害人许某1陈述证明：打架的时间、地点、起因、经过、参与人员等，其中一个嘴唇较厚的大高个手里拿着一把电动车锁，将他头部砸伤，他被打伤后拿了个拖把想去打砸伤他头部的人，被朱某抢下来了。他能辨认出打他的人。
2、证人刘某证言证明：打架的时间、地点、经过、参与人员等。陈曦和许某1起了冲突，被劝开后，有人拿菜刀出来，他们纷纷找东西保护自己，陈曦从外面电动车上拿了一个电动车U型锁打了许某1一下，许某1的头破了。
3、证人尹某证言证明：打架的时间、地点、参与人员、经过。陈曦最先与许某1争吵起来，二人争吵的比较激烈，靠得比较近，有肢体接触，二人分开后，他看到许某1的额头流血了，跑过去问许某1的头怎么破了，许某1、李某都指着陈曦说的就是他。
4、证人许某2证言证明：打架的时间、地点、参与人员、经过。他看见许某1拿了一个拖把朝陈曦乱挥，陈曦拿着U型锁和许某1互相乱挥。陈曦跑到他车上关上车门后，许某1方一名男子朝他的车副驾驶车门砍。
5、证人朱某证言证明：打架的时间、地点。看到许某1头部淌血。
6、证人李某证言证明：打架的时间、地点、经过。一个叫陈新(或者叫陈曦)的手里拿着一电动车锁，许某1跟陈新打起来，后看见许某1头上都是血，陈新拿着锁跑了。
7、证人丁某证言证明：打架的经过。当时许某1和陈曦争吵，二人有肢体接触，陈曦手里拿着一个电动锁，后看见许某1的额头、脸上有血，许某1指着陈曦说：是他砸的。李某还说陈曦怎么走了？他拿一把菜刀去追陈曦。
8、证人孔某证言证明：打架的时间、地点、经过。他看到拿锁的小青年拿着锁往许某1头部挥去，另外还有两名小青年站在拿锁的青年左右，都指着许某1，这时他看到许某1的头部淌血了。
9、被告人陈曦供述和辩解证明：打架的时间、地点、参与人员及过程。对方某拿刀，他从路边一辆电动自行车车筐内拿了个U型锁，刘某从地上拿了个凳子，尹某从老胡刀削面厨房里拿了个勺子样的东西，许某1拿拖把打他，没有打着，他后退过程中滑倒，起来看到许某1脸上有血，但否认他本人动手殴打被害人许某1。
10、邹城市公安局法医学人体损伤程度鉴定书证明：被害人许某1左额部皮肤创，创缘不齐，额部皮下血肿，符合钝性外力作用所形成，经医院检查诊断为额窦前壁凹陷性骨折，其损伤程度属轻伤一级。
11、辨认笔录证明：通过混杂辨认，被害人许某1从侦查机关提供的一组12张不同男性正面免冠照片中辨认出被告人陈曦就是打伤他的人。
12、视听资料现场监控录像证明：案发现场有人拿刀，被告人陈曦手里拿着U型锁。
13、本地常住人口详细查询结果证明：被告人陈曦的基本情况。
14、邹城市公安局站东派出所出具的抓获证明、传唤证证明：被告人陈曦系经传唤主动到邹城市公安局站东派出所接受讯问。
15、邹城市公安局行政处罚决定书证明：陈曦于2013年1月5日因吸食毒品被处以行政拘留十日、罚款二千元；于2015年3月18日因寻衅滋事被处以行政拘留十日。
16、本院(2015)邹刑初字第342号刑事判决书证明：2015年9月18日被告人陈曦因犯诈骗罪被本院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五万元。
17、邹城市公安局站东派出所出具的办案说明：公安机关在案发现场没有找到U型锁，在现场将持刀追赶他人的丁某带至派出所，另一受伤男子许某1赴医院救治。
18、许某1出具的刑事谅解书证明：陈曦的家人代其对他进行了赔偿，他对陈曦的行为表示谅解。
附带民事诉讼原告人许某1要求依法追究被告人陈曦的刑事责任并从重处罚，同时要求陈曦赔偿其医疗费等损失共计22万元。审理过程中，陈曦的父亲代其赔偿许某1各项损失共计15万元，许某1对陈曦的行为予以谅解，并自愿撤回对陈曦提起的民事诉讼，本院依法予以准许。
关于被告人陈曦及其辩护人提出其没有动手殴打被害人，被害人的轻伤不是其造成的，指控其构成故意伤害罪事实不清，证据不足，不能成立的辩护意见，经查，被害人许某1在2016年4月25日的陈述中明确指认是一个身高1.9米左右、身材较壮、嘴唇较厚的男青年用U型锁将其头部砸伤，并称能辨认出对其殴打的人，通过混杂辨认，辨认出陈曦就是打伤他的人，当庭亦明确指认是陈曦将其头部打伤；证人刘某证实看到陈曦拿着U型锁朝着许某1扔了一下，后发现许某1的头破了，许某1拿着拖把打陈曦来，与被害人许某1陈述其发现头被打伤后，拿拖把想过去打那个砸其头部的人，能够相互印证；证人尹某证实许某1开始就是和陈曦争吵的，二人争吵比较激烈，靠得比较近，有肢体接触，陈曦拿着U型锁，二人分开后，就看见许某1头部有血了；证人许某2证实其看着直接冲突是冲着陈曦来的，陈曦手里拿着U型锁、许某1手里拿着拖把互相乱挥，以及事后刘某问陈曦许某1的头怎么淌的血，他问陈曦是其用U型锁砸的许某1吗；证人李某证实陈曦拿着电动车锁，吵着吵着许某1跟陈曦打起来了，后看到许某1头上出血，亦能印证许某1的陈述；证人丁某证实许某1和陈曦争吵，二人有肢体接触，陈曦手里拿着U型锁，后看见许某1额头脸上有血；证人孔某证实看到拿锁的小青年拿着锁往许某1头部挥去，后看到许某1头部淌血；综合上述证人证言，虽然不能证实陈曦用电动车U型锁砸许某1头部的细节，但足以证实其在打架时拿着电动车U型锁，并用U型锁打许某1，许某1头部受伤流血的事实，现场监控录像亦反映出其在打架时拿着U型锁的事实，法医学人体损伤程度鉴定书证实许某1左额部皮肤创，创缘不齐，额部皮下血肿，符合钝性外力作用所形成，亦与被害人证实其头部伤系被陈曦用U型锁砸伤相吻合。许某1第一次陈述，虽然没有明确指认其伤是陈曦所致，但亦没有排除是陈曦所致，与其2016年4月25日陈述并不矛盾。综合上述分析，可以认定陈曦持电动车U型锁将许某1头部打伤的事实，陈曦及其辩护人提出的上述辩护意见不成立，不予采纳。
本院认为，被告人陈曦故意非法伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪，公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，予以支持。被告人陈曦经传唤虽能主动到公安机关接受讯问，但不能如实供述其持电动车U型锁殴打被害人的事实，不构成自首或者坦白。被害人方某持刀吓唬被告人方，对本案的矛盾激化有一定的过错，对被告人陈曦可以酌定从轻处罚；被告人亲属代其积极赔偿被害人的经济损失并取得了被害人的谅解，亦可以酌定从轻处罚。被告人陈曦在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，予以并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十九条、第七十七条之规定，判决如下：
一、撤销本院(2015)邹刑初字第342号刑事判决“被告人陈曦犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五万(已缴纳)”的缓刑执行部分。
二、被告人陈曦犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，与原判刑罚，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月26日起至2019年10月25日止）、罚金人民币五万元(已缴纳)。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省济宁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 刘绪祥
审 判 员 李 闽
人民陪审员 袁忠诚
二〇一七年七月二十四日
书 记 员 赵 慧