山东省青岛市李沧区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）李民初字第2443号
原告甲公司。
法定代表人赵某某，职务经理。
委托代理人张某某，某律师事务所律师。
委托代理人王某某，某律师事务所律师。
被告乙公司。
法定代表人纪某，职务董事长。
委托代理人李某，某律师事务所律师。
原告甲公司与被告乙公司建设工程施工合同纠纷一案，于2013年10月11日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告甲公司的委托代理人王某某，被告乙公司的委托代理人李某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告甲公司诉称，原、被告双方于2012年11月签订工程劳务分包合同，约定由被告承揽原告总包的某市某路以北某堂工程的劳务施工。合同履行过程中，被告在未经原告同意的情况下撤离工地，单方终止合同，经测算被告已经完工部分的工程造价仅为879315.4元，原告已经支付1476750元，被告应当返还原告工程款597434.6元。被告的违约行为给原告造成极大的经济损失，为此原告诉诸法院，请求依法判令被告返还工程款597434.6元；本案的诉讼费由被告承担。
被告乙公司辩称，一、被告与原告没有订立合同，双方不存在合同关系。被告的业务范围仅限于某市内，被告与原告从未有业务往来，被告不承担任何责任。二、根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第五条规定：“当事人采用合同书形式订立合同的，应当签字或者盖章。”原告提供的劳务分包合同中没有被告负责人的签字，所盖公章也不是被告所持有的公章。被告依法管理企业公章，加盖公章时必须经法定代表人同意，被告与原告从未签订过劳务分包合同，原告提供的劳务分包合同上的公章系他人伪造。某市公安局某分局曾于2013年立案进行处理，该分局工作人员曾于2013年到被告处进行调查了解，被告已将全部情况向公安机关讲明，并提供了被告公司公章比对，公安机关对公章真伪应该有结论性意见，为查明本案事实，请求法院查阅相关案件卷宗。三、根据中国建设工程招标网发布的中标公示，原告中标的工程名称为某路以北某堂工程，中标时间是2012年12月5日，公示时间是2012年12月7日9时至2012年12月11日17时。而原告的起诉状载明，原、被告于2012年11月签订工程劳务分包合同，说明原告是在工程没有中标的情况下，与被告签订了关于该工程的劳务分包合同。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项规定，认定无效：“建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的”。原告在未招标的情况下与被告签订关于该工程的劳务分包合同，应当认定该合同无效。四、原告做为从事建筑行业多年的企业，在签订分包合同时应当全面考察合同相对人的企业资质、合同签订人的代理权限以及与合同有关的其他事项，原告提供的合同并非被告签订，工程的实际施工人也不是被告，原告应当承担签订无效合同所造成的一切损失。五、根据民事诉讼法相关规定，合同纠纷当事人可以书面协议选择管辖法院，原告提供的合同中没有约定管辖法院，按照原告就被告的原则，应由被告住所地人民法院管辖，本案应当由某市人民法院管辖。综上所述，本案被告与原告之间不存在合同关系，原告提供的合同系无效合同，原告的诉讼请求无事实和法律依据，被告不承担任何责任。请求依法驳回原告的诉讼请求。
原告为支持其诉讼请求，提供以下证据证明：
1、原告与被告签订的《工程劳务分包协议书》、工程总平面图各一份。证明原、被告于2012年11月5日签订某区某堂单体工程劳务承包协议，该工程的面积为2386.62平方米，合同约定采用单价承包方式，承包价为按实际建筑面积520元／平方米，工程价款合计为1241042.4元（2386.62平方米×520元＝1241042.4元），合同书中工程价款约定1250000元。被告的代理人张某某在承包协议上签字确认，某某的行为视为被告的行为，被告应当对张某某的行为承担责任。
2、原告向被告支付工程款明细表一份、付款单据47份。证明原告已经向被告代理人张某某支付工程款1207820元，在张某某携款撤离工地后，原告代被告向其他施工人员支付部分工程款，本案诉讼之前，原告共支付工程款1476750元。
3、某区某堂单体工程未完工工程照片8张以及未完成的工程量明细一份。证明2013年8月20日左右，被告代理人张某某放弃施工管理义务，携工程款撤离工地，当时工地尚未完工工程量的价款为361727元。原告主张，以合同约定的工程总价款1241042.4元减掉尚未完成的工程量价款，由此推算出被告完成的工程量价款是879315.4元，而原告在起诉时已经支付工程款1476750元，减去上述被告完成的工程量价款，原告多付工程款597434.6元，对此被告应当予以返还。
4、证人杨某出具的书面证明一份、杨某身份证复印件一份、2013年8月18日金额23920元的0259023号借据及金额3900元的0259024号借据各一份、2013年9月30日借方金额20540元记帐凭证一张与之相对应的结算日期是2013年9月17日统计员黄某与项目负责人马某签字的统计表一张以及杨某出具的某区某建材店收款金额22000元收据一张、2013年12月3日杨某出具的收款金额66600元收据一张。证明杨某是张某雇佣的工人，杨某人工费以及工程返工维修用工工程款合计132860元。上述0259023号、0259024号借据证明张某向杨某支付工程款27820元。张某撤离工地后，杨某继续施工，原告又向杨某支付施工费20540元，本案起诉后原告又向杨某支付尾款66600元。另有17900元工程款，因杨某是零工，没有收据证明，也没有具体工程内容证明，原告从杨某书面证明推测该款项张利全已经支付给杨某。因此主张对张某撤离工地后原告支付杨某的87140元，被告应当返还原告。
5、证人王某出具的书面证明一份、王某身份证复印件一份、王某出具的金额30000元收款收据一份、原告于2013年9月17日审批金额20000元的资金审批表一张与之相对应的2013年9月15日金额20000元的0004361号收款收据一张、2013年12月5日金额76610元的0835659号收款收据一张、甲公司工程费结算单各一份。证明张某某撤离工地后，原告自己雇佣王某继续施工，原告支付王某工程款176610元，其中2013年12月5日0835659号收据76610元是本案起诉后支付，另外50000元没有单据证明，但王某证言中认可上述款项均已收到。因此原告支付王某的上述176610元，应由被告支付给原告。
6、证人屠某出具的证明一份、屠某身份证复印件一份、2013年12月5日屠某出具的收款金额47050元收据一张、原告项目负责人徐某与屠某的工人孙某签订的《内墙瓷砖装饰工程合同书》、甲公司工程费结算单各一份。证明是在张某某撤离工地后，原告自己雇佣屠某继续施工，原告支付室外保温、垫层及卫生间工程款47050元，该款被告应当支付给原告。
7、证人侯某与张某签订的《上臧社区怀念堂电器预埋安装协议》一份、侯某身份证复印件一份、侯某出具的2013年9月10日金额13000元的4031921号、2013年9月30日金额10000元的4031922号、2013年10月9日金额10000的4031925号、2013年10月18日金额10000元的4031926号、2013年12月1日金额40000元的1090883号收款收据共五份。证明侯某与张某某于2013年6月25日签订电器施工协议，双方约定工程款160000元，张某某逃离工地后侯某继续施工，本案起诉后原告向侯某支付工程款83000元，该款被告应当返还原告。
8、证人陈某与张某某签订的《工程项目承包协议书》一份、陈某身份证复印件一份、金额共计10000元的工资报销表一份、陈某出具2013年8月16日金额10000元的0259021号借据一张、2013年10月21日金额30000元的3043906号收据一张、2013年12月5日金额60125元的912362号收据一张、某某公司工程费结算单二份、原告出具的审批表（花岗岩石板铺装人工费36000元）一份。证明张某某与陈某签订某堂工程地面及楼梯铺贴施工协议，工程价款共计136125元。0259021号借据证明2013年8月16日张某某向陈某支付人工费10000元，张某某撤离工地后，原告于2013年9月16日支付陈某等10人工资10000元、原告2013年9月30日记帐凭证显示铺石板人工费（张某某）借方金额36000元并有原告公司审批材料与之相对应，该款已经支付给陈某，陈某在证言中已经承认。3043906号收据证明原告于2013年10月21日支付陈某石材铺贴款30000元。91236号收据证明在本案起诉后原告又向陈某支付工程款60125元。以上证据证明张某某离开工地后原告又支付陈某工程款共计136125元，该款被告应当返还原告。
9、申请证人王某出庭作证，证人证言的主要内容是：2013年8月左右，原告雇佣王某为某区某社区某堂墙面刮腻子粉刷墙壁，施工面积大约13000平方米，每平方米13.5元，原告共支付王某工程款176610元。
10、申请证人屠某出庭作证，证人证言的主要内容是：2013年8月左右，原告雇佣屠某为某区某社区怀念堂作屋面的保温及垫层，面积大约有八九百平方米，其中卫生间是由屠某的工人孙立帅签订的合同，原告共支付屠某工程款47000元左右。
11、申请证人侯某出庭作证，证人证言的主要内容是：
侯某经他人介绍与张某某签订《某社区某堂电器预埋安装协议》，双方约定的工程价款160000元，施工时间从2013年2月左右开始至2013年12月左右交工，张某某在2013年7月分左右就逃走了，张某某离开前一共支付侯某5000元，后来是原告方徐某经理认可张某某与侯某签订的电气施工协议，侯某留在工地继续施工，徐某支付侯某施工费60000元，尚欠95000元未付。
12、申请证人陈某出庭作证，证人证言的主要内容是：陈某经人介绍与张某某在2013年8月3日签订《工程项目承包协议书》，由陈某铺贴某区某堂地面和楼梯石材，工程量大约是4000平方米，陈某施工至800平方米左右，向张某某要钱，张某某与陈某一同找到原告方徐经理，支付陈某工程款10000元，后来张某某逃离工地，陈某继续为原告施工，原告支付陈某工程款130000元左右，尚欠8000元左右未付。
13、原告2013年9月30日记帐凭证一张，摘要记录杨某组人工费（张某），所列借方金额21800元，与之对应的是某组用工统计表，记录：“从8月18号至31号共计84个工日，84天×260元＝21840元。怀念堂工地高某、徐某”。证明2013年9月1日某组统计用工费用21840元，原告实际付款21800元，直接支付给高某，并由原告项目负责人徐某签字确认。此款被告应当返还原告。
14、张某某给张某出具的金额33365元工资欠条一张、徐某签字的金额为16685元的某堂人工费收款收据一张、张某等四人的《工地另工统计表》一张与之相对应的徐某签名的金额为9920元张某等四人工费收据一张。证明张某某在施工过程中拖欠张某人工费33365元，张某某撤离工地后，张某等人到青岛市建管部门投诉，原告为消除影响，代张某某支付了上述款项26600元，该款被告应当返还原告。
15、某银行网上转账汇款电子回单复印件一张、赵某的收款收条一张。证明张某某撤离工地后，赵某等人到青岛市建管部门投诉，原告为消除影响，代张某某支付施工费20000元，该款被告应当返还原告。
16、2013年8月27日金额2430元的0259881号借据一张、2013年8月28日金额20000元的0259880号借据一张、2013年8月31日金额18560元的0259882号借据一张。与之相对应的是张某某在2013年8月3日分别出具1000元和10000元借款条各一张、张某出具的16680元人工费收条一张、张某某在2013年8月24日签字确认的瓦工费13310元的瓦工结算单相对应。证明原告支付张某某11000元、支付张某16680元、代张某某支付瓦工费13310元，原告共计支付40990元，对此被告应当予以返还原告。
17、2013年8月29日严某收人工费30000元收条一张、王某木工模板工程量结算表一张。证明原告代张某某支付木工款30000元，此款被告应当返还原告。
原告依据上述证据主张，其按照工程施工进度已经支付被告工程款1207820元，在被告工地负责人张某某撤离工地后，原告自已测算出被告尚未完成的工程量价款是361727元，原告为了完成工程，自己雇佣人员继续施工，截止到本案起诉前，原告向被告及原告自己雇佣的施工人员共计支付工程款1476750元。原告根据合同约定的总价款1241042.4元，减去被告未完成的工程量价款，原告得出被告实际完成的工程量总价是897315.4元，证明原告已向被告超额支付工程款项。因本案合同采用单价承包方式，工程款总价为实测建筑面积乘以本合同承包单价，因此，原告在起诉前为了完成本案工程，自己雇佣人员继续施工，所支付的工程款亦应由被告负担，原告以起诉前共计支付的上述工程款1476750元减去被告实际完成的上述工程量价款897315.4元，从而得出被告应当向其返还支付工程款597434.6元的诉讼主张。
被告对原告提供的上述证据发表质证意见如下：
对证据1的真实性有异议。被告没有与原告签订合同，也不知该合同工程位于哪个地方。被告公司的建筑资质是三级，不具备在青岛当地施工条件，请原告出示被告公司在某部门备案记录。如果原、被告之间有合同往来，双方公司的会计应当有业务交流，请求原告出示双方财务往来账目明细表。该合同没有被告公司负责人的签字和盖章，没有授权委托手续，因此不存在该工程合同和工程内容。
对证据2的真实性有异议，被告公司未承包过这项工程，对被告而言，原告的付款事项根本不存在。
对证据3有异议，被告不知道张某某是谁，也未承包过这项工程。
对证据4被告根本不认识杨某，也不知道这些事情。杨某提供的是与原告发生关系的证据，不应当算在张某某工程款范围内。因杨某未出庭作证，对具体工程款被告不予认可。被告认为只有确定该工程款是否应当计算在张某某的工程范围内，才能确定该笔款项是否应由张某某承担。
对证据5被告认为是王某与原告发生施工关系的证据，不应当算在张某某的工程款范围内。
证据6被告认为是屠某与原告发生施工关系的证据，不应当算在张某某的工程款范围内。
证据7被告认为只有确定该工程款是否应当计算在张某某的工程范围内，才能确定该笔款项是否应由张某某承担。
证据8只有工程结算单据，没有收款收据，无法证明涉案工程款应当由张某某承担。
对证据9、10、11、12被告表示不认识张某某，也不认识王某、屠某、侯某、陈某。
对证据13的真实性不予认可。需要原告重新提供证据证实，张利全在2013年8月20日左右撤离工地后的工程现状来证实原告自己的主张，因为原告提供的单据全是借据，无法证明张某某一开始在哪里施工，无法证明张某某已经完成和未完成的工程量，不能证明这些钱哪些是原告支付的，哪些是张某某支付的。
对证据14被告认为张某工资统计单可以证实张某某欠张某26600元，其中9920元单据涉及的工程内容需要原告举证证明，否则不应予以认可。被告认为该款项的支付与原告无关。
对证据15被告认为该款项的支付与原告无关。
对证据16真实性不予认可。无法证明张某某一开始在哪里施工，无法证明张某某已经完成和未完成的工程量，不能证明这些钱哪些是原告付的，哪些钱是张某某付的。
对证据17的真实性不予认可，该证据无法证明张某某在哪里施工，已经完成和未完成的工程量，也无法证明钱款是由原告支付还是张某某支付。
被告提供以下证据证明其主张：
申请证人赵某出庭作证，证人证言的主要内容是：赵某曾在2012年挂靠被告公司，用被告的建筑资质，承建了烟台利民水产项目，张利全承包这个工程劳务与赵某相识。赵某手中有被告建筑资质的复印件，上面盖有被告公章原件。2012年12月间，张某某跟赵某说想揽个小活，需要这个资质，赵某就将盖有被告公章原件的被告建筑资质证书复印件提供给了他，赵某手里也只有一张，张某某拿去后再未归还赵某。张某某在哪里揽活，赵某也不知道。
原告对被告提供的上述证人证言发表质证意见如下：
原告认为证人证言与本案没有直接关联性。
被告对上述证人证言的质证意见如下：
证明被告不认识张某某，张某某的行为是盗用被告建筑资质和公章。
被告申请对原告提交的《工程劳务分包协议》中加盖的“乙公司”的公章真伪进行鉴定。经原、被告协商确定，本院委托某司法鉴定所对上述公章进行鉴定。某司法鉴定所于2014年4月15日出具鉴定意见书，鉴定意见是：检材落款日期2012年11月5日《工程劳务分包协议》中的“乙公司”的公章印文与提供样本同名公章印文是同一枚印章盖印形成。
被告对上述鉴定结果在质证中提出异议：1、被告提供的公章样本落款日期分别是2011年10月20日、2013年10月14日，两份比对样本相差一年左右。被告使用的木质公章会随着时间推移和使用，发生磨损。因此鉴定印章应依照相同时期的公章样本进行鉴定，由此得出该鉴定结论的依据不足。2、原告是某市辖区内企业，作出该司法鉴定意见的鉴定机构也在某市市辖区内，而被告却是某市企业，因此被告对该鉴定机构作出的司法鉴定意见的真实性有合理怀疑。为确保鉴定结论的真实有效性，被告申请由某市辖区以外的司法鉴定机构重新进行鉴定。并当庭提交书面重新鉴定申请书一份。
原告对上述鉴定结果在质证中表示无异议，认为鉴定意见书证明了原、被告签订的《工程劳务分包协议》中被告的公章是被告备案公章，证实了劳务分包协议的真实性。
本院对原、被告双方的证据认证如下：原告提供的证据1、《工程劳务分包协议》能够证明是原告与张某某签订。结合全案证据证明张某某是该合同工程施工的实际组织者和现场负责人。本院认为，某司法鉴定所于2014年4月15日出具的鉴定意见书具有法定权威性，对相应事实具有证明效力，故本院确认原告提供的《工程劳务分包协议》是真实有效合同。原、被告之间就系争工程存在合同权利义务关系。但上述证据不能充分证明被告对工程款具有给付义务。
原告提供证据2付款明细及付款单据证明已付工程款1476750元，仅有原告单方出具的记账凭证以及与之相对应的收据和收条，收支双方没有详细结算依据，不具备全面、客观、真实、权威性的证明工程内容与工程进度以及工程量的证明力，无法全面、真实、准确反映并核算工程款项，故对该项证据材料。本院不予采信。
原告提供证据3未完成工程量明细，是原告自己单方统计测算结果，没有专业机构对未完成工程量进行客观、公正、权威性审核，因此无法保障真实的反映工程当时的状态和工程量客观真实的状况，故对该项证据材料本院不予采信。
原告提供证据4、5、6、7、8、9、10、11、12关于杨某、王某、屠某、侯某、陈某证明材料及证言，均是杨某、王某、屠某单方证明和劳务费收据以及原告单方出具的王某、屠某、陈某工程费结算单，虽然侯某、陈某提供与张某某签订的施工协议，但均没有详细的工程结算依据或者工程量证明，无法反映客观真实的工程施工内容、施工状况、工程内容和工程量，故对上述证据材料本院不予采信。
原告提供证据13、14、15、16、17虽然其中有张某工资欠条和王成余工程量结算单对施工量有较为详细的统计，但上述证据不能全面、准确、客观的反映整体工程真实的施工状况、工程内容和工程量，故对上述证据材料本院不予采信。
依据上述有效证据，本院确认如下法律事实：
2012年11月5日，张某某以乙公司的名义与原告甲公司签订《工程分包协议》。工程名称某区某堂单体工程，工程地点某市某区某路西北侧、某后山，工程价款约1250000元。工期要求自2012年12月5日开工，至2013年8月1日竣工。工程量价款及结算：1、承包单价按实际建筑面积520元／平方米，按实计算工程量。2、合同采用单价承包方式。甲方（甲公司）向乙方（乙公司）支付工程款项总额为实测建筑面积乘以本合同承包单价。3、本工程结算采用工程进度拔付。基础完成甲方付给乙方工程总价的15％工程款，主体完成一半后甲方付到乙方工程总价的25％工程款，主体封顶后甲方付到乙方工程总价的45％工程款，装修过程中根据进度分两次拔付到工程总价的90％，余额于工程竣工一年内付清。该工程总建筑面积2386.62平方米。合同签订后，张某某负责组织工人现场施工，施工进行到2013年8月20日左右张利全无故离开工地。原告为此诉诸法院，请求判令被告返还原告向张某某超额支付的工程款项以及原告为完成工程自己继续施工而付出的工程款597434.6元。
本院确认上述事实的证据已经开庭质证并经本院审查，可以采信。
本院认为，被告乙公司诉讼中提出，本案应由被告住所地某市人民法院管辖。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条规定因合同纠纷提起的诉讼，由被告所在地或者合同履行地人民法院管辖。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定，建设工程合同纠纷以施工行为地为合同履行地。本案涉案工程位于某市某区，是合同履行地，因此本院依法享有管辖权。本院对被告的上述抗辩不予支持。
被告乙公司在诉讼中，提出申请对鉴定结果提出重新鉴定，后又提出鉴定人出庭作证，因被告未提出证据证明存在重新鉴定的法定情形，也未发现鉴定结论存有缺陷，本院认为鉴定人没有必要出庭作证，因此对被告的上述申请不予支持。
根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条之规定，合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任。本案中，原告所提供的有效证据能证明原告南关公司与张利全签订的《工程劳务分包协议》是真实有效合同，原告甲公司与被告蓬茂公司双方存在合同关系。
被告乙公司在诉讼提出，原告在未招标的情况下与被告签订本案涉案工程的劳务分包合同，应当认定该合同无效。诉讼中被告并未提供证据证明，本案涉案工程系必须进行招标而未招标的有关证据。因此本院对被告的上述抗辩不予支持。
法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利的法律后果。原告对张某某在组织涉案工程施工中完成的工程量以及原、被告双方工程款的支付数额均未提交有效的证据加以证明，故对原告要求被告返还工程款597434.6元的诉讼主张，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条、第六十四条第一款、第七十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条之规定，判决如下：
驳回原告甲公司的诉讼请求。
案件受理费9774元，由原告甲公司负担。鉴定费7520元、技术取证费2400元，共计9920元，由被告乙公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向山东省青岛市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审 判 长 柳宗廷
人民陪审员 张筱萍
人民陪审员 胡孝文
二〇一五年五月三十日
书 记 员 王晓艳
书 记 员 李 俊