河北省张家口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）冀07民终1326号
上诉人（原审原告）：张双成，男，1949年1月31日出生，汉族，张家口市东正建材有限责任公司退休职工，现住张家口市。
委托诉讼代理人：姚树明，河北京张律师事务所律师
委托诉讼代理人：杨兆林，河北京张律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：张家口市东正建材有限责任公司，住所地张家口市桥东区陵园南街7号。
法定代表人：段成，该公司经理。
委托诉讼代理人：陈小利，北京威诺律师事务所律师。
上诉人张双成因与被上诉人张家口市东正建材有限责任公司股东资格确认纠纷一案，不服河北省张家口市桥东区人民法院（2018）冀0702民初386号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月23日立案后，依法组成合议庭，审理了本案。上诉人张双成及其委托诉讼代理人姚树明、杨兆林，被上诉人张家口市东正建材有限责任公司的法定代表人段成及其委托诉讼代理人陈小利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张双成上诉请求：撤销原判，依法改判。事实及理由：一、一审法院判决书认定事实错误。《张家口市公司制企业设立职工持股会试行办法》的“通知”，是市政府在国有企业改制前下发的规范国有企业改制的一般规范性法律文件，是上诉人在一审时提供的、双方当事人均认可的重要证据。“通知”规定、严格要求改制的国有企业必须成立职工持股会，持股会是依法成立的社团法人，职工所持股份的转让只能由持股会负责，只能在持股职工内部转让和转让给新调入、新招入的职工，禁止转让给自然人大股东。会司设立后，入股职工不得退股。职工持股后的股权未经政府授权部门批准，不得对外转让交易。被上诉人公司不但没有依法成立持股会，而且个别大股东跨过持股会强夺职工股东股权，对于这一保护职工股东的重要证据，一审法院既没有做出评价、又没有做出认定。一审证据质证中，原告向法庭提供了《张家口市东正建材有限责任公司持股会章程》草案，证明该章程只是个草案，没有职工股东主体参与制订，没有职工股东签字，也无任何人签字，也没有开过职工股东大会，现有的持股会不合法。被告答辩认可该持股会章程草案，并称之后又制订了正式的持股会章程，公司适用了正式的持股会章程。被告不但当场拿不出正式的持股会章程，而且被告出示的证据同原告一样，都是持股会章程草案，被告公司的持股会不合法，而一审判决书却以持股会章程合法有效判案是典型的认定事实错误。一审中，被告出示的证据(5)即2002年12月16日被告首次股东大会签到薄，证明被告开过股东大会选举董事会成员，但没有审议通过公司章程的议题。被告出示的证据(6)股东大会议程，无公章、无股东签字，明显缺乏证据的合法性、真实性。被告公司章程的有效性、合法性、合理性是确认该案的根本前提，一审法院没有审查清楚，就草率认定被告公司的行为合法是错误的。以上证据不能证明被告公司强迫职工股东退休必须退股的合法性；以上证据也不能证明被告公司的自然人大股东侵吞国有资产的合法性；被告公司章程不能证明职工股东股权必须转让给自然人大股东的合法性。二、一审法院判决书适用法律错误。一审法庭调查中，已经查明被告公司的章程没有开过股东大会表决通过，双方当事人提供的持股会章程都是一样的，是个草案，没有任何人签字，持股会没有成立，被告公司有责任，所谓的持股会不合法，不能代表职工股东的意思。被告公司采用欺骗的方式伪造、代签股东签字是应当负法律责任的，其通过的公司章程违反《公司法》规定，是不合法的章程，一审判决书适用《公司法》第20条作为判决依据是严重的适用法律错误。一审法院根本没有弄明白《张家口市公司制企业设立职工持股会试行办法》的“通知”的意思，“通知”中规定，职工股东组成持股会，持股会对职工负责，职工股东不是自然人股东，自然人股东就是特指那22名大股东，职工股东的股权转让由持股会负责，只能转让给职工，不能转让给自然人大股东。一审判决书中把职工股东与自然人大股东不加区分，混为一谈都认为是自然人股东是错误的，被告公司的自然人大股东滥用职权，甩开持股会，利用原告不知情的情况下，欺骗原告签字强迫转让给自然人大股东，这种强买强卖的行为是明显违反《合同法》第3、4条、《民法总则》第5条的强制性规定的，更是违背《张家口市公司制企业设立职工持股会试行办法》“通知”规定的，应当确认强夺行为不合法，确认恢复原告的股东资格，原告在代理词中反复强调，一审法院不予评价，不予认定，该适用的法律不适用，不该适用的适用，是错误的。《公司法》第71条第1款有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。被告的章程十一条第二款强迫退休必须退股，违反了《公司法》71条第1款规定的股东内部自由转让原则、损害了股东的权利和发起人股东参与设立公司的目的。一审法庭调查过程中，原告提供的证据(5)2002年6月25日张家口市东建筑材料厂企业改制方案，双方当事人均认可，但对其内容：“1、企业请求国家免去土地出让金2508.4万元并支持415万元；2、请求企业改制后继续享受免征增值税的优惠政策，减免各项费用；3、股本金每股设置5000元，采取自愿认购方式，职工股一经认购，中途不得抽资，三年内不得转让。实际上还不到二年就强迫职工股东转让，被告违背自己制定的方案”。被告没有对公司资产进行清算，没有对股权价值评估、没有通知、没有股权转让协议书，采取隐瞒真实情况，骗取原告在领款单上签字、以及被告代签不同字体的行为是对原告股权的掠夺。一审判决书对以上三项重要事项没有审查是漏审。综上所述，一审法院在判决书中对主要事实的认定不清，适用法律是不正确的，该审查的没有审查是错误的，没有对自然人大股东利用控制公司的优势地位严重侵害职工股东利益，侵吞国有资产行为进行审查。根据《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国民法总则》、《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国合同法》、河北省人民政府、张家口市人民政府关于企业改制的行政文件等规定，请求二审法院依法查明事实，依法维护上诉人的合法权益。
张家口市东正建材有限责任公司辩称，一审判决正确，应予维持。
张双成向一审法院提出诉讼请求：1.判令原告在被告公司的股东身份资格。2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告的前身是张家口市东建筑材料厂，属国有企业。2002年12月依据国家政策，实行国有企业改制成立该公司，由22名自然人股东和132名职工股东组成，公司制定的《张家口市东正建材有限责任公司章程》第十一条第二款违反了《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国民法总则》和政府文件的有关规定，没有召开股东大会，职工股东没有参加，没有签字，限制股东转让股份权利自由，大股东和公司管理层滥用权利，暗箱操纵，严重侵害了职工股东的权利。2004年4月，被告没有给原告任何书面通知的情况下，在办理退休手续时，以退休必须退股为由强制收回了原告的股份，没有进行股权价值评估的情况下就强迫原告退出了公司，剥夺了股东的权利，侵吞国有资产。同是原企业职工，现有股东的年龄早已超出了退休年龄仍然在公司持股，严重不公平。被告是国有改制成立的公司，公司成立时，国家从政策上给予了很多优惠，原告是公司的老职工，是改制时的合法股东，应与其他股东一样共同享受国家的政策和待遇，被告剥夺、侵害原告的权利没有法律政策依据，故诉至法院。
一审法院认定事实如下：被告由原东建材厂改制成立，由原东建材厂职工入股。《张家口市东正建材有限责任公司职工持股会章程》中规定，公司设立后，入股职工不得退股。职工退休、调、离公司或者死亡时，可参照公司上年度每股净资产值将职工出资形成的股权购回，按入股比例转让给自愿购买的其他股民。《张家口市东正建材有限责任公司章程》规定，股东在本人合同终止、退休、调出或者死亡时，必须将其所持股份由公司代理转让，公司将按其股东的出资比例转让给其余自愿出资的股东。原告是自然人股东，于2004年享受基本养老保险待遇。2004年5月12日原告领取股金款5000元。
一审法院认为，原告主张被告公司的章程和持股会章程股东签字有一部分是伪造的，有的是代签的，制定不合法，未提交证据证明。而被告提交的《张家口市东正建材有限责任公司章程》及《章程修正案》、首次股东大会签到簿均有股东签字，可以证明股东行使了权利，制定了章程，故对原告的主张不予支持。被告是有限责任公司，双方提交的证据证明原告是自然人股东。被告公司职工持股会章程中规定公司设立后，入股职工不得退股。职工退休、调、离公司或者死亡时，可参照公司上年度每股净资产值将职工出资形成的股权购回，按入股比例转让给自愿购买的其他股民。公司章程规定股东在本人合同终止、退休、调出或者死亡时，必须将其所持股份由公司代理转让，公司将按其股东的出资比例转让给其余自愿出资的股东。被告依章程规定退还原告股金款5000元，被告履行完毕其义务，原告在被告公司已不再是股东。原告退休后，被告修改公司章程与原告无关，故该章程修正案不再适用原告。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告张双成的诉讼请求。案件受理费100元，由原告张双成负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据上诉人、被上诉人的陈述及经审查认定的证据，本院审理查明的事实与一审一致，本院予以确认。
本院认为，公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利。企业内部职工持股会是我国企业产权制度改革过程出现的特殊产物。职工持股会系代表持股职工行使股东权利，真正享有股东权利的是持股职工。根据股东姓名或名称为张双成的出资证明书记载，张双成持股金额伍仟元整，入股金额0.5万元，且张双成与张家口市东正建材有限责任公司对于张双成在企业改制时为企业股东这一事实均未提出异议，本院予以确认。《张家口市东正建材有限责任公司章程》第五章第二十一条写明，股东在本人合同终止、退休、调出或死亡时，必须将其所持股份由公司代理转让，公司将按照股东的出资比例转让给其余自愿出资的股东。该章程由自然人股东签字及张家口市东正建材有限责任公司持股会盖章予以通过，对公司及公司人员具有约束力。张双成于2004年享受基本养老保险待遇，且于2004年5月12日领取5000元的退股股资款，一审法院据此情况并结合张家口市东正建材有限责任公司的公司章程认为，张双成此时已经不再是张家口市东正建材有限责任公司的股东并无不当。张双成主张张家口市东正建材有限责任公司持股会不成立以及其领取5000元钱款时不知道是退股股资款，但其提交的证据不足以证明其主张成立。
综上所述，张双成的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，由张双成负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘 巍
审判员 姜建龙
审判员 雷 鹏
二〇一八年六月十一日
书记员 刘致航
附相关法律条文：
1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉、维持原判决、裁定。