安徽省亳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）亳刑终字第00288号
原公诉机关亳州市谯城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某甲，男，1985年1月2日出生于安徽省亳州市，汉族，农民，住亳州市谯城区。2014年2月4日因涉嫌犯盗窃罪被抓获归案，次日被刑事拘留，同年3月13日被批准逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于亳州市看守所。
辩护人蒋解放，安徽公德律师事务所律师。
亳州市谯城区人民法院审理亳州市谯城区人民检察院指控原审被告人张某甲犯盗窃罪一案，于2014年7月25日作出（2014）谯刑初字�00485号刑事判决。宣判后，张某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年9月18日公开开庭审理了本案，亳州市人民检察院指派检察员袁玉萍、王文文出庭履行职务，上诉人张某甲及其辩护人蒋解放到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：（一）2012年农历2月份的一天，被告人张某甲伙同马伟（另处）到亳州市谯城区观堂镇晨光村委会张破楼村被害人张某己家中，将张某已放在皮箱里的600元人民币盗走。案发后，被告人张某甲的家人已赔偿被害人张某己人民币400元。
（二）2012年3、4月份的一天，被告人张某甲伙同马伟到亳州市谯城区观堂镇晨光村委会张破楼村被害人张某庚家中，将张某庚放在家中东屋卧室抽屉里的80元人民币盗走。案发后，被告人张某甲的家人已退赔被害人张某庚人民币90元。
（三）2012年4、5月份的一天夜里，被告人张某甲伙同张某癸明（另处）等人到河南省鹿邑县郑集乡邮政储蓄营业部，将邮政营业部内的两个保险柜盗走并毁坏，将保险柜中的残币盗走，后将毁坏的保险柜丢弃在该营业部南边的麦地里，保险柜内共有11000元的人民币残币和硬币。
（四）2013年农历8月9日夜里，被告人张某甲伙同马伟到亳州市谯城区观堂镇晨光村委会张破楼村被害人杜某家中，将杜某放在抽屉里的一条云烟以及600元人民币盗走。经亳州市谯城区价格认定中心评估，该云烟价值人民币95元。案发后，被告人张某甲的家人已退赔被害人杜某人民币400元。
（五）2013年农历9月份的一天下午3时许，被告人张某甲伙同马伟到亳州市谯城区观堂镇晨光村委会张破楼村张停战家中，将被害人马某放在家中床头柜里的一条云烟、一条红塔山烟、一条黄鹤楼烟以及100元人民币盗走。经亳州市谯城区价格认定中心评估，�云烟、红塔山烟和黄鹤楼烟共价值人民币290元。案发后，被告人张某甲的家人已退赔被害人马某人民币290元。
（六）2013年农历9月份的一天，被告人张某甲伙同马伟到亳州市谯城区观堂镇晨光村委会张破楼村被害人张某辛家中，将张某辛家中的一条云烟、一条红塔山烟、一条黄鹤楼烟盗走。经亳州市谯城区价格认定中心评估，该云烟和红塔山烟、黄鹤楼烟共价值人民币290元。案发后，被告人张某甲的家人已退赔被害人张某辛人民币290元。
（七）2013年农历10月份的一天，被告人张某甲伙同马伟到亳州市谯城区观堂镇晨光村委会张破楼村被害人张某壬家中，将张某壬家中的四盒硬中华烟、一瓶30年泸州老窖酒，4瓶38度古井贡酒以及放在魔术道具里的200元人民币盗走。经亳州市谯城区价格认证中心评估，共价值人民币468元。案发后，被告人张某甲的家人已退赔被害人张�壬人民币480元。
（八）2013年10月份的一天，被告人张某甲伙同马伟到亳州市谯城区观堂镇晨光村委会张破楼村被害人张某癸家中，将张某癸放在家中床头挎包里的50元人民币盗走。案发后，被告人张某甲的家人已退赔被害人张某癸的母亲鲁某人民币50元。
（九）2013年农历10月份的一天，被告人张某甲伙同马伟到亳州市谯城区观堂镇晨光村委会张破楼村被害人张某子家中，将张某子家中的大门锁和二楼的一门锁撬坏，没有偷到东西。
（十）2013年12月份的一天夜里，被告人张某甲伙同马伟到亳州市谯城区观堂镇晨光村委会张破楼村被害人张某丑家中，将张某丑家中的一台T**王牌液晶电视及一组金鹏电瓶车的电瓶盗走。经亳州市谯城区价格认证中心评估，共价值人民币900元。另查明，涉案电视机由被害人张某丑追回，被告人张某甲的家人已退赔被害人张某丑的儿子张�某人民币90元。
（十一）2008年10月份的一天下午，被告人张某甲伙同张撞撞等人到河南省永城市老城区牌坊路县委家属院被害人翟某家中，将翟某家中的一台联想笔记本盗走。
综上，被告人张某甲参与共盗窃十一起，盗窃数额14673元。
原判依照被告人供述、同案犯供述、被害人陈述、证人证言、辨认笔录、鉴定意见及相关书证等证据认定上述事实，据此认为：被告人张某甲的其行为已构成盗窃罪。遂根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，以被告人张某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币15000元；违法所得予以追缴。
出庭检察员意见：原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，但未认定入室盗窃情节，上诉人上诉理由不成立，建议驳回上诉，维持原判。
张某甲上诉提出：其未参与原判认定的第（三）、（四）、（五）、（七）、（八）、（九）起盗窃犯罪。
辩护人提出的意见：原判认定张某甲参与第（三）起盗窃犯罪事实不清，证据不足；张某甲具有自首情节。
经审理查明：（一）2012年农历2月份的一天，上诉人张某甲伙同马伟（另处）到亳州市谯城区观堂镇晨光村委会张破楼村被害人张某己家中，将张某已放在皮箱里的600元人民币盗走。案发后，张某甲的家人已赔偿张某己人民币400元。
上述事实，有经一、二审庭审举证、质证的下列证据证实：
1、上诉人张某甲供述证明，2012年农历3月份左右的一天下午，其伙同马伟翻墙进入其村“老练”家，偷100多元钱，钱被二人平分。
2、同伙人马伟供述证明，其伙同张某甲到其村“老练”家，偷600元钱。其分得100元钱�
3、被害人张某己陈述证明，其与儿子“老练”同住，2012年2月份左右，其家600元钱被盗。其怀疑是马伟偷的。
4、证人张某乙证言证明，其系张某甲父亲，代替张某甲拿出2000元返还给众多受害人。
5、退赃领条清单证明，被害人张某已领取上诉人张某甲的家人退赔款400元。
6、视听资料、情况说明证明，同伙人马伟供述的同步录像，未经过剪辑、增加、删改、编辑等。
7、情况说明证明，同伙人张某癸明于2012年11月27日，因犯盗窃罪被安徽省太和县人民法院判处有期徒刑十二年。
8、前科证明，公安机关经查未发现张某甲有其他违法犯罪记录。
9、抓获经过证明，2014年2月4日12时许，亳州市公安局观堂派出所对张某甲与马伟进行传唤，后移交刑警队。
10、户籍信息证明，上诉人张某甲及同伙人马伟、张撞撞的年龄、身份等基本情况。
（二）2012年3、4月份的一天�上诉人张某甲伙同马伟到亳州市谯城区观堂镇晨光村委会张破楼村被害人张某寅家中，将张某寅家中东屋卧室抽屉里的80元人民币盗走。案发后，上诉人张某甲的家人已退赔被害人张某寅人民币90元。
上述事实，有经一、二审庭审举证、质证的下列证据证实：
1、上诉人张某甲供述证明，2012年3、4月份的一天，其伙同马伟翻墙进入张某寅家，偷了三、四百元钱和一箱酸奶。其分得100元左右。
2、同伙人马伟供述证明，2012年的一天，其伙同张某甲到其村张某寅家偷二、三百元钱。
3、被害人张某卯陈述证明，其系张某寅之妻，2012年3、4月份的一天，其家的八、九十元钱被盗。
4、退赃领条清单证明，被害人张某卯领取上诉人张某甲的家人退赔款90元。
（三）2012年4、5月份的一天夜里，上诉人张某甲伙同张某癸明（另处）等人到河南省鹿邑县郑集乡邮政储蓄营业部，将邮政营业部内的两个保险柜盗走并毁坏，将保险柜中的残币盗走，后将毁坏的保险柜丢弃在该营业部南边的麦地里，保险柜内共有7000元的人民币残币和硬币。
上述事实，有经一、二审庭审举证、质证的下列证据证实：
1、上诉人张某甲供述证明，几年前3、4月份的一天中午，其伙同张某癸明、张壮、“瘦猴”四人到鹿邑县一个集镇一家邮政银行，张某癸明把大厅的门打开，其四人把两个保险柜抬至集镇南边的麦地里，用锤把保险柜砸开，偷走残币、硬币，共有七、八千元。
2、证人李某证言证明，2012年4、5月份，其在鹿邑县郑集邮政储蓄所任主任时，所里的防盗门被撬，被偷走两个保险柜，保险柜里有残币和硬币，共11000元。后在南边麦地里发现了保险柜。
3、证人陈某证言证明，2012年4、5月份，其在鹿邑县郑集邮政储蓄所负责安保工作，所里的防盗门被撬，两个保险柜被盗，保险柜里有营业员兑换的残币一、二千元。后在南边麦地里发现保险柜。
4、辨认笔录、照片证明，上诉人张某甲辨认出案发现场位于河南省鹿邑县郑集乡邮政储蓄营业部。
5、情况说明证明，涉案11000元残币因实物丢失，无法进行价格鉴定。
（四）2013年农历八月初九，上诉人张某甲伙同马伟到亳州市谯城区观堂镇晨光村委会张破楼村被害人杜某家中，将杜某放在抽屉里的一条云烟以及600元人民币盗走。经亳州市谯城区价格认定中心评估，该云烟价值人民币95元。案发后，上诉人张某甲的家人已退赔被害人杜某人民币400元。
上述事实，有经一、二审庭审举证、质证的下列证据证实：
1、上诉人张某甲供述证明，2013年10月份，其伙同马伟到其村张曼的奶奶家，将大门钥匙拿走，后马伟用钥匙开的门，其因有事没有去，马伟说偷300元钱，钱被马伟拿走�。
2、同伙人马伟供述证明，2013年10月份，其伙同张某甲到其村张某壬他娘家，偷600元钱，一条云烟100元钱，钱被其花了。其去张某壬和他娘家偷东西都是张某甲叫其去的。
3、被害人杜某陈述证明，2013年农历八月初九，其家的600元钱和一条云烟被偷了。
4、证人张某壬证言证明，其女儿叫张曼曼，其母亲叫杜某，其母亲给其打电话告知其家里被盗。
5、价格鉴定结论书证明，云烟每条95元。
6、退赃领条清单证明，被害人杜某领取上诉人张某甲的家人退赔款400元。
（五）2013年农历9月份的一天下午15时许，上诉人张某甲伙同马伟到亳州市谯城区观堂镇晨光村委会张破楼村张停战家中，将被害人马某放在家中床头柜里的一条云烟、一条红塔山烟、一条黄鹤楼烟以及100元人民币盗走。经亳州市谯城区价格认定中心评估，该云烟、红塔山烟和黄鹤楼烟共价值人民币290�。案发后，上诉人张某甲的家人已退赔被害人马某人民币290元。
上述事实，有经一、二审庭审举证、质证的下列证据证实：
1、被告人张某甲供述证明，2013年农历十月份一天下午15时许，其伙同马伟到翻墙进入同村张莎莎家，结果什么都没有偷到。
1、同伙人马伟供述证明，2013年冬天的一天下午，其伙同张某甲到其村张停战家，偷70元钱，一条云烟、一条红塔山烟、一条黄鹤楼烟。烟都被其吸了。
2、被害人马某陈述证明，其丈夫叫张停战，其女儿叫张莎莎，2013年9月份，其家的一条云烟、一条红塔山烟、一条黄鹤楼烟和100元零钱被偷了。
3、价格鉴定结论书证明，云烟每条95元、红塔山烟每条65元、黄鹤楼烟每条130元。
4、退赃领条清单证明，被害人马某领取上诉人张某甲的家人退赔款290元。
（六）2013年农历9月份的一天，上诉人张某甲伙同马伟到亳州市谯城区观堂镇晨光村委会张破楼村被害人张某辛家中，将张某辛家中的一条云烟、一条红塔山烟、一条黄鹤楼烟盗走。经亳州市谯城区价格认定中心评估，该云烟和红塔山烟、黄鹤楼烟共价值人民币290元。案发后，上诉人张某甲的家人已退赔被害人张某辛人民币290元。
上述事实，有经一、二审庭审举证、质证的下列证据证实：
1、上诉人张某甲供述证明，2013年农历9月份的一天下午，其伙同马伟到其村“大客”家，偷两条黄山烟。
2、同伙人马伟供述证明，2013年九月份左右一天，其伙同张某甲到其村“大客”（大名张某辛）家，偷一条云烟、一条红塔山烟、一条黄鹤楼烟。
3、证人张某丁证言证明，2013年冬天的一天，其儿子“大客”（大名张某辛）家的三条烟被偷了。应该是马伟偷的。
4、价格鉴定结论书证明，云烟每条95元、红塔山烟每条65元、黄鹤楼烟每条130元。
5、退赃领条清单证明，被害人张某辛领取上诉人张某甲的家人退赔款290元。
（七）2013年农历10月份的一天，上诉人张某甲伙同马伟到亳州市谯城区观堂镇晨光村委会张破楼村被害人张某壬家中，将张某壬家中的四盒硬中华烟、一瓶30年泸州老窖酒，四瓶38度古井贡酒以及放在魔术道具里的200元人民币盗走。经亳州市谯城区价格认证中心评估，共价值人民币528元。案发后，上诉人张某甲的家人已退赔被害人张某壬人民币480元。
上述事实，有经一、二审庭审举证、质证的下列证据证实：
1、上诉人张某甲供述证明，2013年农历10月份的一天下午，其伙同马伟翻墙进入其村张某壬家，偷了四瓶古井贡酒、两条硬盒中华烟。赃物被二人平分。
2、同伙人马伟供述证明，2013年12月份的一天晚上23时许，其伙同张某甲翻墙进入其村张某壬家，偷两包硬中华烟和一瓶古井贡酒，还有一个魔术盒里面有现金800元也拿走了。
3、被害人张某壬陈述证明，2013年11月23日，其得知其家中四盒中华烟、一瓶泸州老窖酒、一箱古井贡酒。魔术道具箱子里200元现金被偷了。听其母亲说是马伟、张某甲偷的。
4、价格鉴定结论书证明，中华烟每条420元、30年泸州老窖每瓶280元，38度古井贡酒每瓶20元。
5、退赃领条清单证明，被害人张某壬领取上诉人张某甲的家人退赔款480元。
（八）2013年10月份的一天，上诉人张某甲伙同马伟到亳州市谯城区观堂镇晨光村委会张破楼村被害人张某癸家中，将张某癸放在家中床头挎包里的50元人民币盗走。案发后，上诉人张某甲的家人已退赔被害人张某癸的母亲鲁某人民币50元。
上述事实，有经一、二审庭审举证、质证的下列证据证实：
1、上诉人张某甲供述证明，2013年农历10月份的一天上午，其伙同马伟到其村“大老明”（张某癸）家，偷50元钱。
2、同伙人马伟供述证明，2013年9月份的一天，其伙同张某甲到其村“大老明”（张某癸）家偷50元钱。
3、证人鲁某证言证明，2013年10月份，其儿子大老明（大名张某癸）家里被盗100元钱。
4、退赃领条清单证明，鲁某领取上诉人张某甲的家人退赔款50元。
（九）2013年农历10月份的一天，上诉人张某甲伙同马伟到亳州市谯城区观堂镇晨光村委会张破楼村被害人张某子家中，将张某子家中的大门锁和二楼一门锁撬坏，没有偷到东西。
上述事实，有经一、二审庭审举证、质证的下列证据证实：
1、上诉人张某甲供述证明，2013年农历10月份的一天，其让马伟到其村“小培”（张某子）家里偷东西。马伟把他家二楼门跺开，没有偷到东西。
2、同伙人马伟供述证明，2013年12月份的一天晚上20时许，其伙同张某甲翻墙进入其村“小培”（张某子）家二�偷东西，没有偷到东西。
3、被害人张某子陈述证明，2013年农历11月份，其家里的二楼门锁被砸坏，但没发现少什么东西。
（十）2013年12月份的一天夜里，上诉人张某甲伙同马伟到亳州市谯城区观堂镇晨光村委会张破楼村被害人张某丑家中，将张某丑家中的一台T**王牌液晶电视及一组金鹏电瓶车的电瓶盗走。经亳州市谯城区价格认证中心评估，共价值人民币900元。另查明，涉案电视机由被害人张某丑追回，上诉人张某甲的家人已退赔被害人张某丑的儿子张万某人民币90元。
上述事实，有经一、二审庭审举证、质证的下列证据证实：
1、上诉人张某甲供述证明，2013年农历10月份一天夜里，其伙同马伟翻墙进入其村张某丑家里，偷一台液晶电视机和4块电瓶，一个吹风机。电视机以50元的价格给刘集的王某，电瓶以300元的价格卖给河南洪福修电瓶的了。钱被二人平分。
2、同伙人马伟供述证明，2013年12月份的一天晚上22时许，其伙同张某甲翻墙进入其村张撞撞家，偷一台液晶电视和4块电瓶。
3、被害人张某丑陈述证明，其儿子名叫张撞撞，2013年11月份，其哥打电话称，其家里锁被撬了，一台王牌液晶电视机和电动三轮车上的电瓶被盗了。后其村的马伟要赔偿其家的门。
4、证人王某证言证明，2013年11月份，其在谯城区观堂镇刘集经营一家电器专卖店，曾以50元的价钱收购了一个年轻人的一台王牌液晶电视机。后得知电视机是那个小青年偷的，张破楼村的一个人认出电视机是他家的，就把电视机领走并给其60元钱。
5、证人张某戊证言证明，2013年11月份，其村的马伟、张某甲以50元的价格将一台黑色液晶王牌电视机卖给王某。两天后，张某丑讲他家的电视机被盗了。张某丑辨认出该电视机是他家被盗的电视机，就给王某50元钱，把�视机拉走了。
6、证人赵某证言证明，2013年11月份，谯城区观堂镇刘集街上，有两个年轻人要出售一台旧的液晶电视机，其告诉王某此事。
7、登记保存清单、照片证明，涉案电视机的情况。
8、价格鉴定结论书证明，TCL王牌液晶电视每台5**元，电动三轮车电瓶一组400元。
9、退赃领条清单证明，张万伦领取上诉人张某甲的家人退赔款90元。
（十一）2008年10月份的一天下午，上诉人张某甲伙同张撞撞等人到河南省永城市老城区牌坊路县委家属院被害人翟某家中，将翟某家中的一台联想笔记本盗走。
上述事实，有经一、二审庭审举证、质证的下列证据证实：
1、上诉人张某甲供述证明，2008年，其伙同张某癸明、张撞撞到河南省永城市区的三楼一户人家，偷一台笔记本电脑。
2、同伙人张撞撞供述证明，2008年夏天，其伙同张某甲、张某癸明到河南省永城市老城区偷�一台笔记本电脑。
3、被害人瞿某陈述证明，2008年10月份的一天下午，其家门被踹开，一台黑色联想牌笔记本电脑被盗。
4、辨认笔录、照片证明，上诉人张某甲及同伙人张撞撞对现场辨认情况。
5、辨认笔录、照片证明，张撞撞辨认出张某甲，张某甲辨认出张撞撞。
5、情况说明证明，2008年10月份，被害人翟某丢失的一台联想笔记本电脑，于2007年6、7月份以4500元的价格购买，被害人翟某因时间较长，记不清电脑型号，购买发票和相关说明书已丢失，无法进行价格鉴定。
6、情况说明证明，张撞撞实施盗窃时，已满14周岁不满16周岁，未对张撞撞做处理。
综上，上诉人张某甲参与入室盗窃11起，其中未遂1起盗窃数额共计人民币10733元。
对张某甲提出其未参与原判认定第（三）起盗窃的上诉理由，经查：张某甲在侦查阶段对其参与该起事实曾予以供认，所供主要情节与证人证言、辨认笔录等证据相互印证，足以认定，故对该上诉理由不予采纳；同理对辩护人提出的相同辩护意见不予采纳；但原判认定该起犯罪数额有误，应予纠正；对张某甲提出其未参与原判认定第（四）、（五）、（七）、（八）、（九）起盗窃犯罪的上诉理由，经查：该五起犯罪事实上诉人在侦查阶段均予以供认，且有同案犯供述、被害人陈述等证据在案佐证，足以认定，故对该上诉理由不予采纳；对其辩护人提出张某甲具有自首情节的辩护意见，经查：在案证据证实，张某甲系被动归案，且侦查机关已经掌握其犯罪事实，其不具备自首的构成要件，故对该辩护意见不予采纳。
本院认为：上诉人张某甲以非法占有为目的，结伙多次入室盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。其中第九起犯罪因意志以外的原因，而未得逞，系未遂，应比照既遂�从轻处罚。张某甲归案后对部分犯罪认罪态度较好，对该部分犯罪可从轻处罚。案发后，其家人退赔被害人部分经济损失，可酌情从轻处罚。原判认定其盗窃数额有误，但不影响对其定罪量刑。综上，原判认定基本事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 韦潇轶
审 判 员 杨国明
代理审判员 何宏民
二〇一四年九月二十四日
书 记 员 邵伟奇
附相关法条：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适�的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。