江苏省泰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）泰中民四终字第0585号
上诉人中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司，住所地泰州市海陵南路295号。
负责人李翔，经理。
委托代理人李欣欣、黄剑锋，江苏天滋律师事务所律师。
被上诉人钱瑞生。
委托代理人吴健。
原审被告王春亮。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司（以下简称保险公司）与被上诉人钱瑞生、原审被告王春亮交通事故损害赔偿纠纷一案，泰兴市人民法院于2015年7月6日作出（2015）泰黄民初字第0587号民事判决，上诉人保险公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审审理查明，2013年1月28日16时40分，原审被告王春亮驾驶苏M×××××小型客车，沿黄桥镇永丰路由南向北行驶至黄桥派出所门口时，因避让情况，与同向行驶驾驶电动三轮车的钱瑞生发生碰撞，致钱瑞生受伤，两车损坏。本次事故经交警部门认定，王春亮承担事故全部责任。钱瑞生受伤后至泰兴市第二人民医院门诊住院治疗，经诊断为左胫骨下段腓骨中段骨折，住院治疗31天，2015年2月5日钱瑞生继续至该院实施二次手术，住院治疗10天，两次住院共计花去医疗费32432.36元。2015年5月20日，经泰兴市人民医院司法鉴定所鉴定，钱瑞生构成10级伤残，误工期以330日为宜、护理期以120日为宜、营养期以150日为宜，花去鉴定费、检查费1570.5元。
另查，原审被告王春亮所驾驶车辆向上诉人保险公司投保了交强险及300000元不计免赔商业险，事故发生后保险公司已支付医疗费10000元。钱瑞生1944年12月29日生，系农村居民。钱瑞生主张其长期居住在其女儿、女婿所居住的城镇。另钱瑞生主张误工费参照农村居民平均工资计算，主张由其女婿吴健护理，护理费标准4465元／月，财物损失费980元。
上述事实，有泰兴市公安局交巡警大队事故责任认定书、王春亮机动车驾驶证、行驶证复印件、交强险、商业险保单复印件，钱瑞生在泰兴市第二人民医院就诊的门诊病历、出院记录、医疗费票据、用药清单、泰兴市人民医院司法鉴定书、鉴定费票据及一审当事人当庭陈述在案证实。
原审认为，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、误工费等。关于钱瑞生之损失：1、医疗费，钱瑞生两次住院合计花去医疗费32432.36元，有医疗机构医疗费票据在案证实，应予以确认。2、住院伙食补助费，钱瑞生住院共计41天，故住院伙食补助费计20元／天×41天=820元。3、营养费，经鉴定机构鉴定，营养期限以150日为宜，故营养费计20元／天×150天=3000元。4、护理费，鉴定机构建议护理期限以120日为宜，参照本地区护工标准，酌情计算90元／天，护理费计90元／天×120天=10800元。钱瑞生主张计算161天，无事实依据，不予支持。钱瑞生主张由其女婿护理，依据不充分，亦不予支持。5、误工费，鉴定机构建议误工期限以330日为宜，予以确认，虽然发生事故时钱瑞生已年满60周岁，但其尚未年满70周岁，结合本地区农村居民实际情况，钱瑞生尚能从事与其年龄相适应的简单家庭劳务，故结合农村居民平均收入状况，酌情计算50元／天，误工费计50元／天×330天=16500元。6、残疾赔偿金，钱瑞生系农村居民，1944年12月29日生，2015年5月20日作出鉴定时，已年满70周岁，因交通事故构成10级伤残，故残疾赔偿金计14958元／年×（20-10）年×10%=14958元。钱瑞生主张其居住在城镇，应参照城镇居民计算，依据不充分，不予支持。7、精神损害抚慰金，钱瑞生因交通事故构成十级伤残，参照本地区社会物质文化生活水平，酌情计算4000元。8、交通费，考虑到钱瑞生受伤后住院及伤残鉴定确需花去合理的交通费，结合本地区实际情况，酌情计算600元。9、钱瑞生主张财物损失费980元，依据不充分，故不予支持。以上合计83110.36元。鉴定费、检查费1570.5元有鉴定机构鉴定费、检查费票据在案证实，予以确认。保险公司辩称，钱瑞生误工期限、护理期限、营养期限偏长，因其未能举证证明，故不予采纳。
关于赔偿义务人应如何承担赔偿义务。原审本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内承担赔偿责任，不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足，依照《道路交通安全法》和《侵权责任法》的相关规定由侵权人予以赔偿。故保险公司在交强险限额内应承担医疗费10000元、护理费10800元、误工费16500元、残疾赔偿金14958元、精神损害抚慰金4000元、交通费600元，合计56858元，其余损失26252.36元属于超出交强险部分，由于本次事故王春亮负事故全部责任，王春亮已向被告保险公司投保30万元不计免赔商业险，故应由保险公司在商业险限额内承担。合计保险公司应赔偿钱瑞生各项损失83110.36元。保险公司已支付医疗费10000元，余款73110.36元保险公司应当履行。
关于保险公司辩称应扣除15%的非医保用药，原审法院认为，保险公司未能提供有关约定赔偿时应扣除医疗费中非医保用药部分费用的保险条款，亦未举证证明受害人的治疗、用药存在不必要与不合理，故对保险公司的该辩称理由不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、江苏省《道路交通安全条例》第五十二条第二款之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司在交强险及商业险限额内赔偿原告钱瑞生交通事故各项损失合计人民币83110.36元。扣除被告保险公司已支付的医疗费10000元，余款73110.36元被告保险公司于本判决生效之日起30日内履行。二、驳回原告钱瑞生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费490元，减半收取245元，鉴定费1570.5元，合计1815.5元，被告王春亮承担245元，被告保险公司承担1570.5元（原告已预交，被告王春亮应支付的245元于本判决生效之日起5日内给付原告，被告保险公司应承担的1570.5元被告保险公司在履行时一并加付给原告）。
上诉人保险公司不服上述民事判决，向本院提起上诉称：一审判决不支持上诉人依据保险合同扣除非医保错误，保险公司与王春亮签订的保险合同约定，保险公司在赔偿时对客观发生的医疗费只能在医保范围内承担赔偿责任；一审判决误工费16500元不合理，因被上诉人钱瑞生在事发时已经超过退休年龄。
被上诉人钱瑞生答辩称，扣除非医保用药不符合法律规定，在一审的时候上诉人也没有向法庭递交他们有这样的约定条款，一审法院判决医药费32432.36元是合理合法的；上诉人认为误工费不合理，没有法律依据，被上诉人本身就从事承包田的劳动，是依靠承包田的收入生活，应当判决误工费。
二审中，上诉人保险公司向本院提交其公司工作人员袁鹏于2013年1月29日在黄桥人民医院制作的对钱瑞生谈话笔录一份，在笔录中钱瑞生陈述他本人以前做乡村医生，现在已退休，无其它劳动收入。被上诉人对该笔录不予认同，认为袁鹏一个人询问不符合规定，在一审时未提交法庭，违反证据规则，二审不应采纳。一审查明的其它事实已有相关证据佐证，本院予以确认。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。王春亮驾驶汽车，因避让情况，与同向行驶驾驶电动三轮车的钱瑞生发生碰撞，致钱瑞生受伤，根据交警部门作出的事故责任认定，王春亮承担事故全部责任，故钱瑞生受伤所造成的损失有权获得赔偿。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，超出部分按责赔偿。王春亮驾驶的车辆向保险公司投保了交强险，事故发生于保险期限内，故保险公司应先在交强险责任限额内承担赔偿责任。超出交强险责任限额的部分，因王春亮负事故的全部责任，应由王春亮承担全部赔偿责任。王春亮驾驶的车辆向保险公司投保了30万元不计免赔的商业三者险，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第（二）项的规定，王春亮承担的赔偿责任应由承保商业三者险的保险公司按其与王春亮签订的保险合同予以赔偿。上诉中，保险公司要求依据保险合同规定扣除非医保用药产生的费用，只在医保范围内承担赔偿责任，但保险公司在一审、二审中均未能就钱瑞生医疗费用中超出基本医疗保险范围外的医疗项目支出的替代药品标准进行举证。二审中，保险公司提交“钱瑞生以前做乡村医生，现在已退休，无其它劳动收入”的笔录材料，但据庭审陈述，钱瑞生作为农村户口，有承包地进行耕作，承包地为其生活来源，且结合本地农村实际情况，钱瑞生仍有在承包地进行劳作的能力，本次交通事故显然将对钱瑞生的田间劳作带来负面影响。因此，本院对原审关于误工费的认定予以认可。综上，保险公司的上诉理由，本院不予采纳，一审判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
审 判 长 李惠平
审 判 员 刘春生
代理审判员 毛国健
二〇一五年十月二十九日
书 记 员 郭 晋