江西省赣州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）赣07刑终396号
原公诉机关江西省赣州市南康区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）曹佐晖，男，汉族，1990年9月5日出生于赣州市南康区，个体工商户，住南康区。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）蔡金英，女，汉族，1962年10月2日出生于赣州市南康区，个体工商户，住址同上。系曹佐晖母亲。
原审被告人曹佐群，男，汉族，1969年7月14日出生于赣州市南康区，初中文化，个体工商户，住南康区。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年1月28日被刑事拘留，同年2月6日被逮捕。
江西省赣州市南康区人民法院审理赣州市南康区人民检察院指控原审被告人曹佐群犯故意伤害罪及附带民事诉讼一案，于2016年6月29日（2016）赣0703刑初83号刑事附带民事判决。刑事部分已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人曹佐晖、蔡金英对民事部分不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问原审被告人曹佐群，并对上诉理由进行认真评议，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年6月24日9时许，被告人曹佐群的妻子吴某在南康区龙回镇新农贸市场与在市场内卖鸡鸭的蔡金英发生纠纷，继而发生打架。吴某回家后将此事告知曹佐群，曹佐群于当日12时40分许，持一根铁棍到农贸市场找蔡金英讨要说法，曹佐群用铁棍将蔡金英、曹佐晖打伤后离开现场。经法医鉴定，蔡金英、曹佐晖的伤势均为轻伤二级。2016年1月28日，曹佐群被抓获归案。附带民事诉讼原告人曹佐晖、蔡金英因伤各住院治疗48天，分别花费医疗费41154.09元、12513.23元，住院期间，蔡金英由女儿曹雪萍护理，曹佐晖由姐夫余小健护理。案发后，被告人曹佐群赔偿两原告人医疗费5万元。
原审判决认定上述事实的证据有：常住人口信息表，受案登记表，抓获经过，无违法犯罪记录证明，现场照片，情况说明，收条；证人吴某、曹某、赵某、刘某、朱某、林某、钟某的证言；被害人蔡金英、曹佐晖的陈述；被告人曹佐群的供述；南康明信司法鉴定中心法医鉴定意见书，江西赣州司法鉴定中心损伤程度司法鉴定意见书；现场勘验笔录及照片；辨认笔录。附带民事诉讼原告人身份证，疾病诊断证明书，出院记录，医疗费发票等。
原审法院认为，被告人曹佐群持械故意伤害他人身体，致二人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人曹佐群自愿认罪，赔偿被害人部分损失，可酌定从轻处罚。本案因邻里纠纷引发，双方发生争执打架，被害人对于本案的发生具有一定的过错，可酌定减轻对被告人的处罚。被告人曹佐群的侵权行为给附带民事诉讼原告人蔡金英、曹佐晖造成经济损失，其合法部分予以支持。原告人对本案的发生具有一定的过错，应自行承担部分责任。两原告人要求的残疾赔偿金及被扶养人生活费，不符合《最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释》第一百五十五条第一款、第二款的规定，不予支持。原告人曹佐晖要求赔偿误工费应以实际住院天数48天计算；其要求赔偿交通费500元、后续治疗费12000元，但未提交证据加以证明，不予支持。确定原告人曹佐晖的合理损失为55306.09元（医疗费41154.09元、误工费5616元、护理费5616元、住院伙食补助费960元、营养费960元、鉴定费1000元），该损失由原告人曹佐晖自行承担10%，其余损失49775.48元由被告人曹佐群承担。原告人蔡金英的合理损失为26665.23元（医疗费12513.23元、误工费5616元、护理费5616元、住院伙食补助费960元、营养费960元、鉴定费1000元），该损失由原告人蔡金英自行承担10%，其余损失23998.71元由被告人曹佐群承担。被告人曹佐群应当赔偿原告人曹佐晖、蔡金英的损失合计为73774.19元，核减曹佐群已赔偿的5万元医疗费，尚应赔偿23774.19元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十八条第一款、第一百五十五条第一款、第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人曹佐群犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；二、附带民事诉讼原告人蔡金英的合理损失为26665.23元，曹佐晖的合理损失为55306.09元，上述损失由两原告人自行承担10%，剩余损失73774.19元由被告人曹佐群承担，核减已赔偿的5万元，尚应赔偿23774.19元，限在本判决发生法律效力之日起十日内付清；三、驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。
上诉人曹佐晖、蔡金英上诉提出，1、曹佐晖右肱骨骨折，第11肋骨骨折，蔡金英右侧肋骨多发性骨折，根据公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则之规定》，两上诉人的误工时间是120天，曹佐晖与蔡金英的误工费各为14040元，提供江西赣州司法鉴定中心误工时间司法鉴定意见书两份。2、曹佐晖折除内固定的后续治疗费经鉴定为13000元，提供江西赣州司鉴定中心后续治疗费司法鉴定意见书一份。3、本案中，上诉人不存在过错，不应承担10%的民事责任。请求二审法院依法改判。
关于上诉人曹佐晖、蔡金英提出的误工时间及后续治疗费的问题。经查，1、上诉人曹佐晖、蔡金英向本院提供①江西省赣州司法鉴定中心关于曹佐晖误工期司法鉴定意见书，认为曹佐晖因右肱骨远端骨折，行右肱骨骨折切开复位内固定术，依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》“肱骨骨折手术治疗：误工90－270日之规定，右肱骨骨折内固定折除术仍需住院和适当休息，评定其第一期（伤后住院手术及术后恢复）误工期为270日，第二期（取内固定）误工期为30日，两期相加误工期为300日。②江西省赣州司法鉴定中心关于蔡金英误工期司法鉴定意见书，认为蔡金英右侧第5－7肋骨骨折，依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》“多根、多处肋骨骨折：误工60－120日”之规定，评定蔡金英的误工期为120日。③江西赣州司鉴定中心关于曹佐晖后续治疗费的司法鉴定意见书，认为曹佐晖右肱骨远端骨折，行右肱骨骨折切开复位内固定术，现两处内固定物仍存留，需择期行内固定折除术，参照目前赣州市三甲医院此项手术收费标准，其后续治疗费约需13000元。原审被告人曹佐群对上述三份鉴定意见书均提出异议，认为应以原审判决为准。2、上诉人曹佐晖、蔡金英在南康区第一人民医院出院记录的出院医嘱：曹佐晖出院后注意休息，坚持患肢功能锻炼，3月内禁止患肢骑车等剧烈活动，每月复查患肢X线片，根据骨折愈合情况指导功能锻炼；1年后骨折愈合可行内固定取出术。蔡金英加强营养、注意休息，避免挤压胸廓、预防肺部感染，出院后1个月来院复查胸片或胸部CT。根据江西省赣州司法鉴定中心的鉴定，结合曹佐晖、蔡金英的伤情及南康区第一人民医院出院记录的出院医嘱，本院确认上诉人曹佐晖误工时间为120天，蔡金英的误工时间为78天。曹佐晖的后续治疗费，未实际发生，无法确认。
本院经审理查明，根据江西省赣州司法鉴定中心关于曹佐晖、蔡金英误工时间司法鉴定意见书及南康区第一人民医院出院记录，确认上诉人曹佐晖、蔡金英因本案受伤的误工时间分别为120天、78天，误工费分别为14040元及9126元。其他事实与原审判决认定的事实一致。原审判决认定的证据，经原审庭审质证，其来源合法，内容客观真实，与本案相关联，本院予以确认。
本院认为，原审被告人曹佐群的犯罪行为致使上诉人曹佐晖、蔡金英遭受的物质损失，应依法赔偿。上诉人方对本案的发生具有一定的过错，应承担相应的责任。上诉人曹佐晖的物质损失为64430.09元（医疗费41154.09元、误工费14040元、护理费5616元、住院伙食补助费960元、营养费960元、鉴定费1700元），曹佐晖自行承担10%，其余损失57987.08元由原审被告人曹佐群承担。上诉人蔡金英的物质损失为30875.23元（医疗费12513.23元、误工费9126元、护理费5616元、住院伙食补助费960元、营养费960元、鉴定费1700元），蔡金英自行承担10%，其余损失27787.71元由原审被告人曹佐群承担。原审被告人曹佐群已赔偿的50000元医疗费，应予核减。上诉人曹佐晖的后续治疗费待实际发生后，可另行主张权利。原审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，民事赔偿责任划分适当，审判程序合法，但对上诉人曹佐晖、蔡金英误工费的认定有误，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十八条第一款、第一百五十五条第一款、第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持赣州市南康区人民法院（2016）赣0703刑初83号刑事附带民事判决书中的第三项即驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。
二、变更赣州市南康区人民法院（2016）赣0703刑初83号刑事附带民事判决书中的第二项为原审被告人曹佐群赔偿上诉人（附带民事诉讼原告人）曹佐晖的物质损失为57987.08元，蔡金英的物质损失为27787.71元，合计为85774.79元，减去已赔偿的50000元，尚应赔偿35774.79元，限于判决生效后十日内付清。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 平
审 判 员 尹钟华
代理审判员 肖昌明
二〇一六年九月二十二日
书 记 员 王华玉