四川省自贡市自流井区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川0302刑初190号
公诉机关自贡市自流井区人民检察院。
被告人邱红兵，男，1985年5月27日出生于四川省荣县，汉族，初中文化，无业，家住四川省荣县。2012年4月13日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金2000元，2013年1月31日刑满释放；2014年6月3日因犯非法持有毒品罪被自贡市大安区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金2000元，2014年11月12日刑满释放。2016年9月23日因涉嫌非法持有毒品罪被自贡市公安局自流井分局刑事拘留，同年10月1日因涉嫌贩卖毒品罪被依法逮捕。现羁押于自贡市看守所。
指定辩护人杨小英，四川宏宗律师事务所律师。
自贡市自流井区人民检察院以自井检公诉刑诉（2017）148号起诉书指控被告人邱红兵犯贩卖毒品罪，于2017年6月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序并组成合议庭，于2017年6月30日公开开庭进行了审理。自贡市自流井区人民检察院指派检察员李伟出庭支持公诉，被告人邱红兵以及指定辩护人杨小英到庭参加诉讼。现已审理终结。
自贡市自流井区人民检察院指控，2016年9月22日14时许，吸毒人员万某某电话联系被告人邱红兵购买甲基苯丙胺（冰毒），并将毒资1350元通过手机转账给被告人邱红兵，双方约定在自贡市大安区大安街来龙坳附近交易。被告人邱红兵于当日18时许，携带毒品来到约定地点进行交易时，被民警当场抓获，并当场搜出甲基苯丙胺3包和甲基苯丙胺片剂1颗。经称量甲基苯丙胺3包净重15.56克，甲基苯丙胺片剂净重0.1克。
指控证据有，公安机关接受刑事案件登记表、立案决定书；人口信息；抓获情况说明；前科材料；搜查笔录；扣押物品清单；提取笔录及手机转账照片；通话记录清单；毒品称量记录；毒品入库清单；辨认笔录；现场检测报告书；证人张某、万某某、应某某的证言；被告人邱红兵的供述和辩解；自贡市公安局物证鉴定所检验鉴定报告书；视听资料：万某某电话联系购买毒品过程等视频资料等证据证实。
公诉机关认为，被告人邱红兵违反国家对毒品的管理规定，贩卖甲基苯丙胺15.66克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人邱红兵曾经因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，刑满释放五年之内再次犯贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条、第三百五十六条之规定判处。
被告人邱红兵辩称其没有贩卖毒品，承认其非法持有毒品。
其辩护人认为，1、起诉书指控被告人邱红兵构成贩卖毒品罪的证据不足，本案应定非法持有毒品罪；2、被告人邱红兵没有毒品交易，当天是应万某某的邀请前去吃饭；3、公安机关是带着证人前去抓被告人邱红兵，并叫证人应某某微信转款，其侦查程序不合法应予以排除。
经审理查明，2016年9月22日14时许，被告人邱红兵接到吸毒人员万某某要求购买甲基苯丙胺（冰毒）15个的电话，双方谈成90元1个，共计1350元，吸毒人员万某某随即将毒资1350元通过手机转账给被告人邱红兵，并约定在自贡市大安区大安街来龙坳附近交易。当日18时许，被告人邱红兵携带毒品来到约定地点时被民警当场抓获，民警从邱红兵身上查获甲基苯丙胺3包，经称量净重分别为14.32克、0.65克、0.59克和甲基苯丙胺片剂1颗（俗称麻古）净重为0.1克。毒品共计重量为15.66克。经自贡市公安局物证鉴定所鉴定，所查获的疑似毒品中均检出甲基苯丙胺成份。经现场检测报告书检测，被告人邱红兵与万某某尿检呈阳性。
认定上述事实有经庭审举证、质证的下列证据予以证明:
1、自贡市中级人民法院指定管辖函，证明本案由自贡市中级人民法院指定本院管辖；
2、公安机关接受刑事案件登记表、立案决定书；
3、人口信息，证明被告人邱红兵出生1985年5月27日，犯罪时系成年人；
4、抓获情况说明，我局在办理万某某吸毒案中，万某某交待其毒品来源于一名叫“邱红兵”的男子，2016年9月22日18时许，在万某某的配合下，民警在自贡市大安区大安街来龙坳路口将犯罪嫌疑人邱红兵挡获，并从其身上搜出疑似冰毒3包，疑似毒品“麻古”1颗；
5、前科材料，证明2012年4月13日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金2000元，2013年1月31日刑满释放；2014年6月3日因犯非法持有毒品罪被自贡市大安区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金2000元，2014年11月12日刑满释放；
6、提取笔录及手机转账照片，证明2016年9月22日吸毒人员万某某通过微信转款1350元给被告人邱红兵，15时56分对方微信回复已收到转账的1350元；
7、通话记录清单，证明吸毒人员万某某所持有的手机（号码为1377853****）与被告人邱红兵持有的手机（号码为1528481****）在2016年9月22日14：52分至18：07分共计13次通话情况；
8、扣押物品清单、毒品称量记录，证明民警从邱红兵身上查获甲基苯丙胺3包，经称量净重分别为14.32克、0.65克、0.59克和甲基苯丙胺片剂1颗（俗称麻古）净重为0.1克。毒品共计重量为15.66克；
9、毒品入库清单，证明民警从被告人邱红兵身上查获的毒品已入库；
10、辨认笔录，①被告人邱红兵辨认2016年9月22日下午，准备在大安区来龙坳见面，名叫“万某某”的男子；②被告人邱红兵辨认2016年9月22日下午，在自流井区两口塘“张某”住处与自己见面，名叫“张某”的男子；③被告人邱红兵辨认2016年9月22日18时许其被公安人员挡获的地点（大安区来龙坳）；
11、现场检测报告书，证明被告人邱红兵以及万某某尿检呈阳性；
12、证人张某的证言，第一次（2016年9月24日12：52至15：02的陈述），前天下午，自己接到邱红兵的电话，他说要购买15个毒品（即15克毒品）。自己说80元一个，总共是1200元。邱红兵一共转了1300元到自己的手机账户上。转账之后，邱红兵在电话里催自己把毒品给他送过去。自己在电话里告诉邱红兵，自己把钱转给明超去了，明超不发货自己也没有办法。下午五六点钟，邱红兵来到自己家，自己看到他手里拿了15小袋冰毒，他说是他自己想办法从朋友那里拿的。他还从一包里抽了点出来让自己尝。自己和他就用锡箔纸一起吸食了，之后他就离开了。当时自己家有我女朋友彭蓉、自己奶奶在。自己用手机账户转钱给明超是因为自己欠他的钱；
第三次（2016年9月27日11：02:至11：45），自己和邱红兵是通过明超认识的，认识半年了。因为邱红兵差自己1500元钱，自己差明超1600元钱，所以邱红兵找到自己购买冰毒，自己就随口答应他，自己只是想要回我的钱。邱红兵转给自己的1300元自己通过手机账户转给明超了。因为邱红兵和明超闹矛盾，他只有通过自己到明超那里购买毒品。明超没有给自己毒品，因为自己差他的钱；
13、证人应某某的证言（2016年11月29日15：36至16：22），2016年9月22日下午两三点钟，自己和舒坪派出所民警杨浩、自流井区分局禁毒队民警王凯等人带着一个吸毒人员分坐两个车来到大安区街上一个路口守到。自己、杨浩、一个保安坐的舒坪地方车，王凯和他们队员、吸毒人员坐王凯他们的车。杨浩在车上接到王凯电话，说吸毒人员给卖毒品的打了几次电话，卖毒品的要求用微信支付买毒品的钱，于是用自己的微信（昵称小小汤圆妈）临时加吸毒人员微信（昵称忐忑），通过微信向吸毒人员转账1350元。大概晚上6点左右，卖毒品的人才来到交易地点，随后民警将该人挡获，并从他身上搜出大量疑似毒品；
14、证人万某某的证言，第一次（2016年9月22日20:36至22：22），自己因吸食毒品被公安机关查获，自己配合警察将卖毒品给自己的“二分”抓获。经过如下：2016年9月22日下午6时左右，自己用手机1377853****给“二分”（手机号1528481****）打电话购买15个毒品。“二分”说90元一个，钱通过手机转账。随后轿车上的警察用自己的手机转了1350元到自己手机账户上，自己马上将这1350元转账给“二分”。转账后，自己马上打电话给“二分”，叫他快点送东西（冰毒）过来。“二分”喊自己在龙坳口子等他。过了半个小时，轿车上的警察就发动车对自己说抓到“二分”了。随后警察把自己带到舒坪派出所。因为自己在警察车上，所以自己没有看见“二分”是如何被抓的，也没有看到“二分”卖给自己的毒品。自己确定“二分”收到自己转的账，否则他也不会发货。自己是通过一个朋友要到“二分”的电话，知道他在卖冰毒。自己不知道这个朋友的具体名字和住址。自己一共在“二分”那里买过两次冰毒，一次是在2016年9月10多号买了100元冰毒用于自己吸食，第二次是这次配合警察抓“二分”；
第二次（2016年11月22日15：56至16：06），自己和邱红兵是狱友，认识很多年了。自己的微信昵称是“忐忑”，他的微信昵称是“从今以后”，2016年9月22日，自己向邱红兵购买1350元的毒品，自己用微信转账给他。自己向邱红兵打款后，民警当着自己的面提取自己的手机装入纸袋封好。随后自己被民警带到舒坪派出所。民警在舒坪派出所当着自己的面找到自己和邱红兵的微信信息和通话记录并照相保存。这部手机在公安处理完自己吸毒的事情并释放自己时已经还给自己，自己回家后就扔了；
15、被告人邱红兵的供述和辩解，第一次（2016年9月23日13：34分至15：27分供述），昨天下午，自己接到朋友万某某的电话（1377853****），他在电话中告诉自己，在自己这里拿点东西，也就是毒品，自己在电话中问他要多少，他说要15个，还问自己多少钱1个，自己说90元1个。我们1个就是指1克，也就是每克90元，15克就是1350元；
谈好价格后自己就告诉万某某，如果要买毒品就用手机转账。后来万某某就很快将毒资1350元通过手机转到了自己的手机账户上。自己刚收到这1350元，万某某就跟自己打电话叫自己赶快给他送过去，自己知道他住在大安区来龙坳，自己就叫他在来龙坳口子等自己，自己把毒品送过去。过了个把小时自己带着毒就打了一辆出租车到了大安区来龙坳。自己下车正往来龙坳那个巷子里走的时候就被公安抓获了；
公安抓获自己之后，就从自己扔到地上的一包中华牌香烟盒中搜出了毒品，接着又能从自己裤子右荷包内搜出毒品并当着自己的面进行了封存。到了派出所之后公安当着自己的面将封存的毒品进行了称量，中华牌香烟盒中搜出了毒品为14.32克，从裤子荷包内搜出毒品分别为0.65克和0.59克，还有“麻古”一颗0.1克；
第二次（2016年9月29日16：23分至17：00分供述），
2016年9月22日下午5点左右，万某某给自己打电话说要购买毒品之后，自己就用手机（1528481****）给张某联系的，当时张某在电话里说有冰毒，自己才在他手里买了15克，总共花了1300元，自己也通过手机支付宝转账的方式把毒资支付给张某的；
自己把毒资支付给张某后，张某就叫自己到他住的两口塘家里去拿，自己到了张某住处后，自己就打电话叫张某把冰毒给自己。挂完电话张某就开门把冰毒给了自己。自己拿着冰毒就打了个出租车到大安去准备将冰毒给万某某，还没将冰毒送到万某某手里就被公安挡获了。
问：2016年9月22日公安挡获你那天，你准备将毒品卖给谁；
答：自己准备卖给万某某；
问：你准备卖多少毒品给万某某；
答：自己准备给他个包子，也就是15克；
问：万某某总共支付了你多少购买冰毒的钱；
答：他通手机转账，支付给自己1350元；
被告人邱红兵第三次供述（2016年10月1日18：26分至19：14分），2016年9月22日下午5时许，自己同万某某在电话上谈好价格后，万某某将毒资1350元通过手机转账到了自己手机账户上，自己送毒品到大安区来龙坳那个巷子里走的时候就被你们公安抓获了；
被告人邱红兵第四次供述（2016年11月14日14：50分至15：05分），自己没有卖毒品给万某某，这些毒品是自己的，自己是非法持有毒品（否认其贩卖毒品）；
16、自贡市公安局物证鉴定所检验鉴定报告书，证明经鉴定所查获的疑似毒品中均检出甲基苯丙胺成份；
17、视听资料：万某某电话联系购买毒品过程等视频资料。
本院认为，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款“走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金”的规定，被告人邱红兵明知是毒品，而贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人邱红兵系以贩养吸的被告人，其身上查获的毒品数量应认定为犯罪的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节。其贩卖毒品数量在十克以上，依法应处七年以上有期徒刑，并处罚金。公诉机关的指控成立。
依照《中华人民共和国刑法》第三百五十六条“走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚”的规定，被告人邱红兵曾因犯非法持有毒品罪被判过刑，刑满释放后又犯贩卖毒品罪，应从重处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外”的规定，被告人邱红兵刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第六十四条“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收”的规定，本案查获的违禁毒品应当予以没收。
关于辩方提出被告人邱红兵没有贩卖毒品，当天是应万某某的邀请前去吃饭，只构成非法持有毒品的意见，经查，被告人邱红兵在侦查阶段的多次供述中承认其向吸毒人员万某某贩卖毒品，供述双方谈好数量和价格后万某某通过微信向其支付了1350元毒资，之后自己前去约定地点送毒品给万某某时被抓获。此供述得到证人万某某、应某某的印证，且有手机微信支付记录、录像视频等证据证明，故辩护理由不成立，本院不予采纳。
关于辩护人提出公安机关是带着证人应某某前去抓被告人邱红兵，并叫证人应某某微信转款，其侦查程序不合法应予以排除的意见，经查，民警确是带着证人应某某前往交易地点进行取证，在被告人邱红兵要求通过微信转款毒资时，应某某应民警的要求转款1350元给邱红兵，属特勤引诱，不属于非法证据，故辩护理由不成立，本院不予采纳。
辩方向法庭申请的证人黄伟所作的证言与查明的事实不符，本院不予采信。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人邱红兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金10000元；
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月23日起至2024年9月22日止。）
二、本案查获的毒品15.66克予以没收。
如不服本判决，自接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省自贡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 安 利
人民陪审员 余德华
人民陪审员 夏绩惠
二〇一七年七月五日
书 记 员 张 微