天津市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）津02民终3880号
上诉人（原审原告）：天津田边制药有限公司，住所地天津经济技术开发区微电子工业区微三路16号。
法定代表人：李云鹏，董事长。
委托诉讼代理人：杨亚林，北京高朋（天津）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王佳，北京高朋（天津）律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：冯长志，男，1963年8月23日出生，汉族，住天津市河东区。
委托诉讼代理人：王炳蔚，天津锐尚律师事务所律师。
委托诉讼代理人：赵晶，天津锐尚律师事务所律师。
上诉人天津田边制药有限公司（以下简称田边制药公司）因与上诉人冯长志劳动争议纠纷一案，不服天津市滨海新区人民法院（2017）津0116民初84158号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月10日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人田边制药公司的委托诉讼代理人杨亚林、王佳，上诉人冯长志及其委托诉讼代理人王炳蔚、赵晶到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
田边制药公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判不予支付冯长志解除合同的经济赔偿金；2、维持一审判决第二、三项；3、本案诉讼费用由冯长志承担。事实和理由：田边制药公司与冯长志解除劳动合同是合法解除，不应支付冯长志经济赔偿金。
冯长志上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判田边制药公司支付违法解除合同赔偿金258848.04元；2、本案诉讼费用由田边制药公司承担；3、申请赔偿金额按照应得收入计算，增加赔付金额120382.02元；4、请求法院申明，田边制药公司给冯长志调转档案到户口所在地河东区管理委员会，以保证冯长志办理失业手续；5、因田边制药公司的违法事实，申请赔偿冯长志损失费28129.15元；6、如田边制药公司超过3个月不执行，按相应定期存款利息加倍执行。庭审中，经本院释明，冯长志变更上诉请求为：1、撤销一审判决第一项，改判田边制药公司支付违法解除合同赔偿金258848.04元；2、本案诉讼费用由田边制药公司承担。事实和理由：一审法院计算的赔偿金数额有误，应当按照应发工资数额计算，且2008年1月1日前后不应分段计算。
田边制药公司向一审法院起诉请求：1、确认原告于2017年1月24日解除与被告的劳动合同合法有效，无须向被告支付赔偿金；2、本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：被告于2006年4月1日进入原告公司工作，双方订立的最后一份劳动合同期限为自2016年6月1日起的无固定期限劳动合同。2016年3月8日开始，被告以患高血压病为由向原告公司申请休病假。2016年12月26日，原告向被告发出《医疗期满复工通知书》，写明被告的医疗期将于2016年12月31日届满，现通知被告于2017年1月3日到公司上班，从事经营管理部原岗位工作。被告收到该通知后明确表示不同意按时返岗，并向原告公司提交了病假申请以及天津市第三中心医院于2017年1月1日出具的建休两周诊断证明书。原告认为被告医疗期已经届满，退回了被告的病假申请。后，被告并未到岗工作。2017年1月24日，原告以被告自2017年1月3日起旷工达15天严重违反公司规章制度为由，与被告解除劳动合同。双方确认被告解除劳动合同前十二个月的平均工资为11765.82元。
2017年8月28日，被告向天津经济技术开发区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2017年10月10日作出裁决：原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金258848.04元；原告为被告办理档案转移手续；驳回被告其他仲裁请求。原告不服裁决结果，诉至一审法院。
一审法院认为，根据《劳动合同法》第四十条的规定，劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。医疗期是指企业职工因患病或非因工负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的时限。本案中，被告自2016年3月8日开始申请休病假，截至2016年3月8日，被告在原告公司工作年限不满10年，则被告应享受的医疗期为9个月。被告医疗期满后，原告通知被告原岗复工，而被告不同意按时返岗，并申请继续就医，表明双方就被告医疗期满后是否可复工意见不一致，在此情形下，应对被告进行劳动能力（复工）鉴定。而根据《关于劳动者医疗期满进行劳动能力（复工）鉴定有关问题的通知》（津劳办[2004]387号）规定，劳动能力（复工）鉴定由用人单位即原告提出申请，根据被鉴定者原工作岗位或拟重新分配的工作岗位对劳动者的身体健康程度要求以及对劳动者医疗期满后本人所患疾病的治疗恢复程度做出鉴定结论。现并无证据证明原告公司按前述通知规定的程序办理了劳动能力（复工）鉴定，也未有其他证据证实双方就劳动者本人劳动能力达成一致意见。在原告亦未给被告另行安排工作的情况下，即退回被告的病假申请并以被告未按时复工构成旷工为由与其解除劳动合同，于法无据，构成违法解除，应承担支付赔偿金的责任。根据劳部发（1994）481号《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》之规定，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金。及《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。2008年1月1日之前被告在原告处工作一年零九个月，依据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的相关规定，原告应支付被告相当于2个月工资的经济补偿，2008年1月1日以后，被告在原告处工作9年零一个月，依据《劳动合同法》的相关规定原告应支付被告相当于9.5个月工资的经济补偿，故原告应给付被告赔偿金（11765.82元/月×2个月＋11765.82元/月×9.5个月×2）=247082.22元。
一审判决：“一、原告天津田边制药有限公司于本判决生效后十日内支付被告冯长志违法解除劳动合同赔偿金247082.22元；二、原告天津田边制药有限公司于本判决生效后十五日内为被告冯长志办理档案转移手续；三、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为5元，由原告负担。”
二审中，田边制药公司提交证据1、冯长志给公司领导的邮件，证明冯长志并不是高血压病不能上班，而是因与公司存在矛盾，闹情绪不上班。证据2、本案一审开庭笔录，证明一审法院法官亲自与劳动能力鉴定部门确认，不对高血压进行复工鉴定。证据3、证人证言（刘某、郑某），证明在冯长志医疗期满前，公司员工前往劳动能力鉴定部门咨询，结果是劳动能力鉴定不对高血压进行复工鉴定。证据4、津卫医2008第387号文件，证明病休书仅供单位参考，不具有劳动能力证明的作用。经庭审质证，冯长志认为田边制药公司提供的证据均不属于新的证据，且与本案无关联性。本院查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。另，冯长志在仲裁庭审理中，明确表示其解除合同前十二个月平均工资为11765.82元。一审庭审中，冯长志明确表示对仲裁庭查明的事实没有异议。
本院对田边制药公司二审提供的证据的认证意见：田边制药公司二审提供的证据均不属于二审新的证据，本院不予采信。
本院认为，本案上诉人冯长志在2016年12月31日医疗期满后，向田边制药公司提交了医疗机构于2017年1月1日出具的建休两周的诊断证明书后未到公司上班。公司遂以冯长志自2017年1月3日起旷工为由与冯长志解除了劳动合同，显然田边制药公司在没有提供证据否定医疗机构为冯长志出具的休假证明的情况下认定冯长志旷工的理由不能成立。
另，按照《劳动合同法》第四十条的规定，如果劳动者医疗期满，不能从事原职工作，也不能从事由公司另行安排的其他工作的，公司可以解除劳动合同，但须提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资。本案上诉人田边制药公司在冯长志医疗期满后，未履行上述程序，直接与其解除劳动合同，当属违法解除。
一审法院认定田边制药公司与冯长志解除合同的行为构成违法解除，并无不当，田边制药公司理应向冯长志支付违法解除合同的赔偿金。
关于赔偿金数额，一审法院以被上诉人自认的其解除合同前十二个月平均工资的数额为基数，按2008年1月1日前后分段计算，确定赔偿金数额为247082.22元是正确的，本院予以维持。
综上所述，上诉人田边制药公司、冯长志的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由上诉人天津田边制药有限公司负担10元，由上诉人冯长志负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱立军
审 判 员 韩 萍
代理审判员 田 雷
二〇一八年五月二十八日
书 记 员 底 健