江苏省南通经济技术开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）开民初字第00774号
原告高成果。
委托代理人裘辉，江苏濠阳律师事务所律师。
被告南通开发区竹行街道德明彩钢经营部，住所地江苏省南通市开发区竹行街道星辰花园4幢8室。
经营者施德明。
委托代理人陈斌，盐城市盐都区大冈法律服务所法律工作者。
委托代理人李云峰，江苏新苑律师事务所律师。
被告南通开发区长桥金属制品有限公司，住所地江苏省南通农垦热电站西北侧。
法定代表人黄丕忠，董事长。
委托代理人阚建军，江苏濠滨律师事务所律师。
被告苗可铜。
原告高成果与被告施德明、南通开发区长桥金属制品有限公司（以下简称长桥金属公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年8月29日立案受理，由代理审判员曹维维独任审判，后依据施德明的申请追加苗可铜作为被告参加诉讼，于2014年10月23日进行了公开开庭审理。后依法组成合议庭，于2014年12月16日、2015年7月27日进行了公开开庭审理。在审理过程中，原告高成果变更被告施德明为被告南通开发区竹行街道德明彩钢经营部（以下简称德明彩钢经营部）。原告高成果的委托代理人裘辉，被告苗可铜到庭参加了全部庭审。原告高成果到庭参加了普通程序第二次庭审。施德明的委托代理人陈斌、李云峰到庭参加了简易程序及普通程序第一次庭审，施德明、被告长桥金属公司的委托代理人阚建军到庭参加了简易程序的庭审。被告德明彩钢经营部及被告长桥金属公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加普通程序第二次庭审，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。
原告高成果诉称：2013年4月13日，原告高成果应施德明所雇前往被告长桥金属公司翻修屋顶，在翻修过程中摔倒受伤。原告当日前往南通大学附属医院治疗，诊断为L2椎体爆裂性骨折，脊髓受伤。原告伤情经南通大学附属医院司法鉴定所鉴定构成五级伤残，并需要进行二次手术和相应护理。为维护原告合法权益，请求判令三被告赔偿医疗费、残疾赔偿金等共计533631.94元，并承担诉讼费用。庭审中，原告将第一项诉讼请求变更为要求被告赔偿各项费用573343元。
被告德明彩钢经营部的经营者施德明辩称：1、原告与施德明之间不存在雇佣关系，原告所维修的工程是由被告苗可铜承揽的。苗可铜及其所雇佣的工人在南通开发区从事彩钢安装、维修多年，而且为自己及员工购买了团体意外伤害保险。因厂房屋面破损需要维修，施德明提供彩钢材料，并联系苗可铜进行安装修理，后苗可铜安排了三名工人直接去厂房维修。安装维修业务均是施德明与苗可铜结算。因此，苗可铜为原告的雇主。2、原告在雇佣活动中受伤，应当由雇主苗可铜承担赔偿责任，同时原告未能注意安全，也有相当责任。施德明将小面积的屋面安装及修理彩钢业务给苗可铜做，并无过失，也不存在选任不当。3、原告鉴定结果不合理。综上，请求法院驳回原告对施德明的诉讼请求。
被告长桥金属公司辩称：长桥金属公司既没有雇佣高成果维修房屋，也不是高成果工作的受益者。原告将长桥金属公司列为被告是完全错误的，请求法院驳回原告对长桥金属公司的诉讼请求。
被告苗可铜辩称：原告诉状中的陈述是事实，苗可铜只接到施德明的电话让其叫人去维修，因为当天自己有事没有去现场。平时有活大家一起做，谁愿意投保就交钱，由其统一办理的。请求法院依法判决。
经审理查明，被告苗可铜长期从事彩钢瓦厂房的安装维修工作。2013年4月12日，一顾客到德明彩钢经营部购买彩钢瓦用于维修屋顶。施德明遂将安装维修业务交给苗可铜。4月13日，苗可铜安排了包括原告在内的三名工人前往维修地点。施德明将彩钢瓦送至维修地点后离开。当天下午，原告高成果在施工过程中，不慎从高处摔下受伤。随即，原告被送至南通市通州区第三人民医院治疗，花费医疗费514.8元。后当日转至南通大学附属医院治疗，于2013年5月6日出院，共计住院23天，花费医疗费97839.14元，其中伙食费573元。出院医嘱载明：1、继续至当地医院治疗，行康复训练，加强功能锻炼；2、定期更换尿袋；3、不适随诊。此后，原告在该院继续治疗，花费医疗费2704.2元。
2013年12月12日，南通大学附属医院司法鉴定所对原告高成果的伤情作出通大附院司鉴所（2013）法临鉴字第972号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人高成果因外力作用致L2椎体压缩性粉碎性骨折内固定术后、腰2水平位椎管狭窄伴脊髓损伤的诊断成立，目前其双下肢肌力下降等，构成五级伤残；其伤后的误工时间计算至伤残鉴定日之前一日即2013年11月17日；其伤后住院期间以二个人护理为宜，出院后以一个人护理60日为宜；其伤后的营养时间以90日为宜；其二次手术取出内固定的医疗费用预估为人民币8000元左右，建议以实际治疗费用为准。为此，原告支付鉴定费2280元。
后因施德明对南通大学附属医院司法鉴定所的鉴定报告有异议，本院依法委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告高成果的伤情进行重新鉴定。2014年5月20日，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心作出司鉴中心（2014）临鉴字第1320号鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人高成果因故受伤，致脊柱骨折畸形愈合，并发椎管狭窄，遗有脊髓或脊神经根受压，构成五级伤残。伤后休息210-240日，护理90日（住院期间需2人护理，出院后需1人护理），营养90日。为此，施德明支付鉴定费3100元。
另查明，原告高成果与被告苗可铜系亲兄弟，长期从事彩钢瓦安装维修工作，两人均无施工资质。苗可铜印制有南通小苗安装名片，名片正面记载有苗可铜联系方式及地址，反面记载有“专业安装钢结构、彩钢瓦厂房、活动板房、车库、厂房大门、钢架平台、电焊气割加工。质量第一，信誉至上，欢迎来电咨询”的字样。2013年3月19日，苗可铜以通州区张芝山镇中海彩钢经营部的名义为包括苗可铜、高成果在内的21名施工人员购买国寿绿洲团体意外伤害保险（B型）及国寿附加绿洲意外费用补偿团体医疗保险。在安装业务上，由被告苗可铜统一对外联系、结算，承接业务后统一安排工作任务，再由苗可铜给安装人员发放报酬。
再查明，德明彩钢经营部的经营范围及方式为彩钢瓦、钢材零售。长桥金属公司向南通农垦热电站租赁房屋及场地进行经营，事发当天维修地点为长桥金属公司西围墙外搭建房屋。现长桥金属公司使用该搭建房屋堆放物品。
还查明，事故发生后，施德明为高成果支付了医疗费514.8元。原告高成果向被告苗可铜借款20万元，双方一致认可，如法院判决苗可铜应当承担责任，该20万元可以在赔偿款中抵扣。
上述事实，有原告提供的病历、出院记录、发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票，被告施德明提供的个体工商户营业执照、名片、保单及发票、结算明细，被告长桥金属公司提供的协议，本院拍摄的维修地点的照片、调取的投保资料、调查笔录等书证，到庭证人证言及双方当事人的陈述在卷佐证。
本案的争议焦点是：1、各方当事人之间的关系及责任如何认定；2、原告合理损失的确定。
对于争议焦点1，本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告高成果等人接受被告苗可铜的管理、由苗可铜对外联系业务，并安排工作、发放报酬，被告苗可铜作为原告的雇主，在没有相应资质的情况下组织工人进行彩钢瓦安装维修，且未能提供相应的安全保障措施，应当承担赔偿责任。德明彩钢经营部系个体工商户，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释的规定，应当以营业执照上登记的字号为当事人。原告在起诉后，将其要求承担责任的一方主体由施德明变更为德明彩钢经营部符合规定，本院予以确认。德明彩钢经营部负责提供彩钢瓦，苗可铜负责安装维修，双方之间系承揽关系。德明彩钢经营部将安装维修业务交给没有施工资质的苗可铜进行，存在选任不当，应承担相应的过错责任。原告长期从事彩钢瓦安装维修，身处高处而未采取有效安全防护措施进行施工，未尽到充分的安全注意义务，其主观上亦存在过失，依法也应承担部分责任。关于被告长桥金属公司是否承担责任的问题，本院认为，虽然事发地点为长桥金属公司厂房西侧搭建房屋的屋顶，但原告并未提供证据证明其受伤与被告长桥金属公司有关，施德明亦当庭明确购买彩钢瓦的顾客系一外地人，并非长桥金属公司，故原告要求长桥金属公司承担责任的依据不足。本院综合考虑事故各方当事人的责任，确定由被告苗可铜承担40%的赔偿责任，被告德明彩钢经营部承担30%的赔偿责任，被告长桥金属公司不承担赔偿责任，其余损失由原告高成果自行承担。
关于争议焦点2，原告因事故所造成的损失，本院审核如下：
1、关于医疗费，原告主张医疗费107223.64元（含二次手术费8000元），并提供了相关的病历、票据、出院记录。施德明与长桥金属公司认为二次手术尚未发生，应当待实际发生后另行主张。本院认为，原告因事故受伤，二次手术费系基于器官功能恢复所需的必要合理的费用，从减少当事人诉累的角度考虑，本院予以一并处理。关于二次手术费本院采信司法鉴定意见二次手术费8000元。对于原告住院发票中包含伙食费573元，不属于医疗费的范畴，应当予以剔除。经审核，原告主张的金额，符合法律规定，本院认定原告的医疗费损失为107223.64元（含二次手术费）。
2、关于住院伙食补助费，原告主张第一次住院23天，第二次住院15天。因二次手术尚未进行，原告也未能提供相应的证据证明第二次住院天数，故本院认可第一次住院期间的费用414元（18元／天×23天）。
3、关于营养费，原告依照鉴定报告主张90天，并主张二次手术住院15天的营养。因二次手术尚未进行，原告也未能提供证据证明二次手术需要营养，本院采信司法鉴定意见营养期限90天，故营养费为900元（10元／天×90天）。
4、关于护理费，原告主张按照南通大学附属医院司法鉴定所的意见住院期间二人护理，出院后一人护理2个月，并主张第二次手术一人护理1个月。因原告并未提供证据证明二次手术期间的护理期限，故原告主张二次手术护理期限不予采信，护理标准结合本地标准认定每天70元，护理费认定为7420元（70元／天×23天×2人＋70元／天×60天×1人）。
5、关于误工费，原告在受伤时从事彩钢瓦安装维修工作，本院按照2012年度江苏省建筑业在岗职工平均工资标准计算。关于误工期限，本院结合司法鉴定意见书认定原告的误工期限以7.5个月为宜，故误工费认定为23827.5元（38124元／年÷12月×7.5月）。
6、关于残疾赔偿金，原告长期在外务工，以非农收入作为自己的主要生活来源，应当按照城镇标准计算。结合原告的伤残等级，本院认定残疾赔偿金为390456元（32538元×20年×60%）。
7、关于精神损害抚慰金，原告因伤造成五级伤残，这确实给原告身体和精神带来了一定的损害，本院综合考虑双方的过错程度、被告的赔偿能力、当地基本生活水平以及原告参照城镇居民标准计算损失赔偿数额等实际情况，认定21000元为宜。
8、关于交通费，根据原告伤情和就医情况，酌情认可其交通费为800元。
综上所述，原告高成果因本起事故造成医疗费（含二次手术费）、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费损失共计531041.14元。被告苗可铜赔偿原告高成果上述损失中的40%即212416.46元（531041.14×40%），被告德明彩钢经营部赔偿原告高成果上述损失中的30%即159312.34元（531041.14×30%）。原告高成果因本起事故造成的精神损害抚慰金为21000元，由被告苗可铜赔偿12000元，由被告德明彩钢经营部赔偿9000元，其余损失由原告高成果自行承担。综上，被告苗可铜应赔偿原告高成果224416.46元（212416.46元＋12000元），扣除双方一致同意抵扣的原告高成果向被告苗可铜的借款200000元，被告苗可铜还应赔偿原告高成果24416.46元。被告德明彩钢经营部应赔偿原告高成果168312.34元（159312.34元＋9000元），扣除施德明已经支付的514.8元，被告德明彩钢经营部还应赔偿原告高成果167797.54元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十二条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律的若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告苗可铜应赔偿原告高成果224416.46元，已赔偿200000元，还应赔偿原告高成果各项损失24416.46元；
二、被告南通开发区竹行街道德明彩钢经营部应赔偿原告高成果各项损失168312.34元，已赔偿514.8元，还应赔偿原告高成果167797.54元；
上述两项由各被告于本判决生效后十日内履行；
三、驳回原告高成果的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3068元，鉴定费5380元，合计8448元，由原告高成果负担3422元，由被告南通开发区竹行街道德明彩钢经营部负担4781元，被告苗可铜负担245元（上述费用中，原告高成果已垫付5348元，被告由被告南通开发区竹行街道德明彩钢经营部经营者施德明已垫付3100元，由被告南通开发区竹行街道德明彩钢经营部于本判决生效之日起十日内给付原告高成果1681元，由被告苗可铜于本判决生效之日起十日内给付原告高成果245元）。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费3068元。（户名：南通市财政局，开户行：中国银行南通市西被闸支行，账号：47×××82）
审 判 长 钱 伟
代理审判员 曹维维
人民陪审员 郑延华
二〇一五年八月二十八日
书 记 员 陈 新
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》：
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错的，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据各自的过错承担相应的责任。
最高人民法院《关于适用审理人身损害赔偿案件适用法律的若干的解释》：
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬费事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票护为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配性收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。