广西壮族自治区河池市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2017）桂12执复18号
复议申请人（被执行人）：陈明昭，男，1958年5月5日生，汉族，住河池市金城江区。
复议申请人（被执行人）：广西河池市华宝实业有限公司，住所地：河池市金城江区文体路49号。
法定代表人：陈明昭，该公司董事长
申请执行人：河池市区农村信用合作联社，住所地：河池市西环路三巷1号，组织机构代码：70878887-6。
复议申请人陈明昭、广西河池市华宝实业有限公司（以下简称：河池华宝公司）因与申请执行人河池市区农村信用合作联社（以下简称：河池信用联社）不服河池市金城江区人民法院（2017）桂1202执异6号异议裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。
一审法院经审查查明，原告河池信用联社与被告陈明昭、河池华宝公司金融借款纠纷一案，在该案审理过程中，双方当事人自愿达成调解协议：一、被告陈明昭确认尚欠原告河池信用联社贷款本金400万元，利息及罚息657732.58元，合计4657732.58元（2015年11月12日起的贷款利息及罚息按合同约定另行计至款清之日止），被告陈明昭自愿在2016年8月31日前一次性全部偿还原告的借款本息；二、被告陈明昭自愿于2016年8月31日前一次性给付原告已支付的律师代理费10万元；三、被告陈明昭如不按调解协议的约定履行上述第一、二项给付义务，原告河池信用联社有权以本调解书为依据向法院申请强制执行。四、被告河池华宝公司对被告陈明昭的上述债务承担连带清偿责任；五、原告河池信用联社对被告华宝公司用于贷款抵押担保的位于河池市金城江区文体路49号房产及土地[房产证号：河房权证字第××号，土地证号：河国用（2010）第**号]享有抵押权。被告陈明昭未能清偿债务时，对该房产进行折价、变卖、拍卖的价款享有优先受偿权。该院于2016年7月4日作出（2016）桂1202民初317号民事调解书予以确认，该民事调解书生效后，陈明昭、河池华宝公司未按约定期限履行义务，河池信用联社遂于2016年9月26日以陈明昭、河池华宝公司为被执行人向该院申请执行，该院立案案号为（2016）桂1202执899号。2016年10月20日，该院向陈明昭、河池华宝公司发出执行通知书和财产报告令。2016年12月18日，该院作出（2016）桂1202执899号执行裁定书，裁定：一、查封被执行人河池华宝公司所有的位于河池市金城江区文体路49号[房产证号：河房权证字第××号，土地证号：河国用（2010）第**号]房产一栋；二、被执行人陈明昭、河池宝华公司负责保管被查封的财产。在查封期间内，被执行人可以使用被查封财产；但因被执行人的过错造成被查封财产损失的，应由被执行人自己承担责任。在查封期间内，被执行人不得转移被查封的财产，不得对被查封财产设定权利负担，不得有妨碍执行的其他行为；三、查封期限为三年。后本院依法办理司法委托评估申请。2016年12月22日，经本院向申请执行人河池信用联社释明，河池信用联社同意终结该案执行程序，该院于2016年12月22日作出（2016）桂1202执899号之一执行裁定书，裁定终结本院（2016）桂1202执899号案的执行程序。2017年2月22日，该院向陈明昭、河池华宝公司发出通知，通知陈明昭、河池华宝公司或委托代理人于2017年3月2日10：20到该院105办公室参加选择司法评估机构，否则逾期将承担相应的法律后果，并于同日09：18在人民法院诉讼资产网发布委托评估信息公告，主要内容为：本院定于2017年3月2日10：20在本院办公楼105室对（2016）桂1202执899号案涉案司法委托评估事项以现场摇号的方式随机选择司法评估机构。2017年3月2日16：36，该院在人民法院诉讼资产网发布委托评估选择结果公告，主要内容为：在该院（2016）桂1202执899号案涉案司法委托评估事项以现场摇珠的方式选择司法评估机构，选择结果为首选机构为3号球广西中天银房地产评估有限责任公司；备选机构为11号球广西鑫正房地产评估有限责任公司。该院对本案所涉房产依法委托广西中天银房地产评估有限责任公司评估后，于2017年3月13日作出《现场勘察通知》，通知陈明昭、河池华宝公司于2017年3月16日10：00在河池市金城江区文体路49号房产参加现场勘察，否则逾期将承担相应法律后果。2017年3月24日，广西中天银房地产评估有限责任公司作出桂中天银房评字[2017]第055号《房地产估价报告》，对本案所涉房产的评估价值为6286300元。2017年5月13日，河池信用联社再次以陈明昭、河池华宝公司为被执行人，向本院申请恢复（2016）桂1202民初317号民事调解书的执行，本院予以立案，立案案号为（2017）桂1202执恢77号。2017年6月5日，该院向陈明昭、河池华宝公司发出执行通知书和财产报告令。2017年6月7日，该院作出（2017）桂1202执恢77号执行裁定书，裁定拍卖被执行人河池华宝公司所有的位于河池市金城江区文体路49号[房产证号：河房权证字第××号，土地证号：河国用（2010）第**号]房产一栋。2017年6月13日，该院发出《拍卖公告》，定于2017年7月19日10：00至2017年7月20日10：00在淘宝网司法拍卖平台对该院所涉房产进行拍卖。2017年6月27日，被执行人陈明昭到该院签收了桂中天银房评字[2017]第055号《房地产估价报告》和（2017）桂1202执恢77号执行裁定书。被执行人陈明昭、河池华宝公司对该院拍卖本案所涉房产的行为，向该院提出异议认为：河池市金城江区人民法院拍卖异议人的房产程序违法。1、河池市金城江区人民法院在执行过程中，查封异议人的房产并没有通知异议人，也没有通知异议人到场，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第244条“被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人应当履行义务部分的财产，但应当保留被执行人及其所抚养家属的生活必需品。采取前款措施，人民法院应当作出裁定。”及第245条“人民法院查封、扣押财产时，被执行人是公民的，应当通知被执行人或者他的成年家属到场；被执行人是法人或者其他组织的，应当通知其法定代表人或者主要负责人到场。拒不到场的，不影响执行。被执行人是公民的，其工作单位或者财产所在地的基层组织应当派人参加。对被查封、扣押的财产，执行员必须造具清单，由在场人签名或者盖章后，交被执行人一份。被执行人是公民的，也可以交他的成年家属一份。”之规定，河池市金城江区人民法院程序违法，应予纠正，2、河池市金城江区人民法院在执行过程中委托评估公司评估异议人的房产，并没有告知异议人，程序违法。3、河池市金城江区人民法院拍卖异议人的房产并没有通知异议人，因此程序违法。综上所述河池市金城江区人民法院（2017）桂1202执恢77号执行裁定书程序违法，应予纠正，异议人提出异议请求：请求河池市金城江区人民法院撤销（2017）桂1202执恢77号执行裁定书。
一审法院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》关于送达的规定，送达诉讼文书，应当直接送交受送达人。直接送达诉讼文书有困难的，可以委托其他人民法院代为送达，或者邮寄送达。受送达人下落不明，或者用其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。一、关于查封本案所涉房产是否存在程序违法的问题。（2016）桂1202执899号案立案后，本院通过查询，查询到被执行人河池华宝公司在位于河池市金城江区文体路49号有房产一栋[房产证号：河房权证字第××号，土地证号：河国用（2010）第**号]，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十二条第一款“被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人应当履行义务部分的财产。但应当保留被执行人及其所扶养家属的生活必需品。”的规定，该院作出（2016）桂1202执899号执行裁定书，裁定对上述房产进行查封。在向被执行人陈明昭（同时也是河池华宝公司的法定代表人）送达该裁定书时，因陈明昭手机处于关机状态，且陈明昭不在其原登记的地址居住，该院无法向陈明昭进行直接送达，该院随后按照陈明昭“河池市金城江区新建路A88号”的地址和河池华宝公司“河池市金城江区文体路49号”的地址进行邮寄送达，均被退回，在陈明昭处于下落不明状态、通过其他方式无法送达的情况下，该院对陈明昭、河池华宝公司进行了公告送达。同时根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第九条“查封不动产的，人民法院应当张贴封条或者公告，并可以提取保存有关财产权证照。查封、扣押、冻结已登记的不动产、特定动产及其他财产权，应当通知有关登记机关办理登记手续。未办理登记手续的，不得对抗其他已经办理了登记手续的查封、扣押、冻结行为。”的规定，该院向河池市住房保障和房产管理局送达了协助执行通知书和执行裁定书，办理了查封登记手续，张贴了公告。因陈明昭下落不明，该院不可能按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十五条的规定通知陈明昭到场，且为不影响房产所有权人对该房产的使用和收益，该院在执行裁定书中的裁定内容第二项为“被执行人陈明昭、河池宝华公司负责保管被查封的财产。在查封期间内，被执行人可以使用被查封财产；但因被执行人的过错造成被查封财产损失的，应由被执行人自己承担责任。在查封期间内，被执行人不得转移被查封的财产，不得对被查封财产设定权利负担，不得有妨碍执行的其他行为。”即该院对该房产的查封，系权利查封而不是实物查封，不禁止被执行人对该房产的占有、使用和收益，故本院依法在房产登记部门办理查封登记，未能通知陈明昭到场，查封程序并不违法。二、关于该院在委托评估机构进行评估的送达是否存在违法的问题。本案所涉房产进入评估阶段后，爱院于2017年2月22日向陈明昭、河池华宝公司发出选择评估机构通知、于2017年3月13日发出现场勘察通知，因陈明昭仍处于下落不明状态，该院无法进行直接送达，该院仍进行了邮寄送达，邮件均被退回，该院依法进行了公告送达，并依法在人民法院诉讼资产网发布了选择评估机构、评估机构选择结果公告。因此，该院在依照其他送达方式无法向陈明昭送达的情况下，依法进行了公告送达，并依法在人民法院诉讼资产网发布相应的评估公告，该院在委托评估阶段相关材料的送达，不存在违法。三、关于该院拍卖本案所涉房产的送达是否存在违法的问题。在该院（2017）桂1202执恢77号案中，本院作出（2017）桂1202执恢77号执行裁定书，裁定拍卖被执行人河池华宝公司所有的位于河池市金城江区文体路49号的房产，该院依旧无法向陈明昭进行直接送达和邮寄送达，也无法通过其他方式进行送达，故仍采取公告送达的方式，同时该院发出《拍卖公告》，定于2017年7月19日10：00至2017年7月20日10：00在淘宝网司法拍卖平台对本院所涉房产进行拍卖，该《拍卖公告》也在淘宝网进行了发布，同时该院在该房产处进行了张贴，陈明昭知晓后，才来到该院，该院也依法再次向其直接送达了《房地产估价报告》和桂12**执恢77号执行裁定书，陈明昭于2017年6月27日进行了签收。因此，该院拍卖本案所涉房产的送达也均是依照法律规定进行的，不存在违法。
综上所述，该院在查封本案所涉房产、委托评估、拍卖的过程中，均按法律规定的程序进行，并按法律规定的送达方式送达了相关法律文书，异议人请求撤销本院（2017）桂1202执恢77号执行裁定书的理由不能成立，本院应予驳回。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十二条、第十七条第（一）项的规定，裁定如下：驳回异议人陈明昭、广西河池市华宝实业有限公司的执行异议请求。
陈明昭、河池华宝公司不服，向本院提出申请复议，复议理由与向金城江区人民法院提出的理由相一致。
本院认为，关于复议人陈明昭、河池华宝公司提出金城江区人民法院对其位于河池市金城江区文体路49号房产进行查封、评估、拍卖等执行措施时未收到执行法院的通知，存在执行程序违法，要求撤销金城江区人民法院（2017）桂1202执恢77号执行裁定书是否成立问题。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十二条规定“被执行人未按执行通知书履行法律文书确定的义务，人民法院有权向有关单位查询被执行人的存款、债权、股票、基金份额等财产情况。人民法院有权根据不同情形扣押、冻结、划拨、变卖被执行人的财产。人民法院查询、扣押、冻结、划拨、变卖的财产不得超出被执行人应当履行义务范围。”作为被执行人的陈明昭、河池华宝公司在本案中未履行执行通知书确定的义务，金城江区人民法院依法对登记在河池华宝公司名下的房产进行查封、评估、拍卖是有法律依据的，虽然在处置被执行人房产中未能将相关的通知、裁定书送达给被执行人陈明昭、河池华宝公司，存在程序上瑕疵，但并未由此使被执行人河池华宝公司房产造成贬损，复议人陈明昭、河池华宝公司以未收到送达相关的通知、裁定书为由要求撤销金城江区人民法院（2017）桂1202执恢77号执行裁定书的主张不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第（一）项规定，裁定如下：
驳回陈明昭、广西河池市华宝实业有限公司复议申请，维持河池市金城江区人民法院（2017）桂1202执异6号异议裁定。
本裁定为终审裁定。
审判长 曾铁军
审判员 蓝国黎
审判员 谭学政
二〇一七年十一月二日
书记员 韦继稳