四川省万源市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川1781刑初69号
公诉机关万源市人民检察院。
被告人杨荣全，男，生于1970年6月21日，汉族，初中文化，四川省万源市人，住万源市沙滩镇党家坡村椿树坪组，务农。因本案，于2016年2月15日被万源市公安局刑事拘留，同年3月22日变更强制措施为取保候审。经本院决定，于2016年10月21日被依法执行逮捕，现押于万源市看守所。
辩护人谢海，重庆睿通律师事务所律师。
万源市人民检察院以万检公诉刑诉〔2016〕67号起诉书指控被告人杨荣全犯非法持有枪支罪、过失致人死亡罪，于2016年7月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。万源市人民检察院指派代理检察员朱永静出庭支持公诉，被告人杨荣全及其辩护人谢海到庭参加诉讼。经本院审判委员会讨论并作出决定，现已审理终结。
万源市人民检察院指控，被告人杨荣全自2008年非法持有一支单管猎枪放置于其居住的位于万源市沙滩镇党家坡村椿树坪组的房屋中，并时常用于在山上打猎。2016年2月9日上午8时许，被告人杨荣全与杨某1（本案被害人）、胡某、刘某、杨某2等人相约上山打野猪，被告人杨荣全遂携带上放置在自己家中的单管猎枪，在万源市沙滩镇党家坡村小地名为“大碥河沟”与其他人汇合后，分别带上自己的枪支和对讲机沿着野猪脚印往沙滩镇党家坡村椿树坪组的山上分头寻找野猪。当日13时许，杨某1在对讲机里称发现野猪踪迹，被告人杨荣全听到后便沿着狗叫的方向跑去，到达小地名为“旱池子”的山林时，其见前方20米左右的树丛里有动静，并有狗叫，误认为林中是野猪，遂用手中的单管猎枪朝树丛开枪射击，当场将被害人致死。事后，被告人杨荣全与被害人亲属达成了刑事和解协议。
公诉机关认为，被告人杨荣全过失致人死亡，应当以过失致人死亡罪追究刑事责任。被告人与被害人亲属方达成了刑事和解，可以从宽处罚。被告人杨荣全违反枪支管理规定，非法持有枪支，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。对被告人杨荣全应当以过失致人死亡罪、非法持有枪支罪数罪并罚追究刑事责任。提起公诉，请依法判处。
被告人杨荣全对起诉指控的犯罪事实无异议。辩解自己家的房屋在2008年地震时垮后，就借住在胡某家里，单管猎枪和双管猎枪都是胡某的。辩护人的辩护意见为，1、公诉机关指控被告人构成非法持有枪支罪不当，被告人杨荣全使用的单管猎枪系胡某购买后放入自己家里，杨荣全因房屋在地震中垮塌后居住在胡某的家里，在进入胡某房屋之前该枪支就已经存放在房屋内，被告人并没有故意持有单管猎枪的主观性，只是使用过涉案猎枪的客观行为，与犯罪的四个构成要件不能达到统一性，不符合刑法规定的犯罪标准。2、被告人杨荣全有多项从轻处罚的情节，请求依法对被告人过失致人死亡罪从轻处罚：被告人犯罪前一直在家务农，表现良好；犯罪后，积极赔偿受害人家属，取得家属的书面谅解；到案后能如实供述自己的罪行，庭审中当庭认罪，悔罪表现明显。
经审理查明，被告人杨荣全因自家房屋在2008年“5.12”地震中被毁，借住于同村胡某家中。其胡家有有一支单管猎枪，被告人入住后，即对该枪实施保管，并时常使用。2016年2月9日上午8时许，被告人杨荣全与杨某1（本案被害人）、胡某、刘某、杨某2（均以非法持有枪支罪被判刑）等人相约上山打野猪。被告人杨荣全遂携带上该单管猎枪及五部对讲机，与其他人在万源市沙滩镇党家坡村小地名为“大碥河沟”处汇合后，五人分别带上自己的枪支和对讲机沿着野猪脚印往沙滩镇党家坡村椿树坪组的山上分头寻找野猪。当日13时许，杨某1在对讲机里称发现野猪踪迹，被告人杨荣全听到后便沿着狗叫的方向跑去，到达小地名为“旱池子”的山林时，其见前方20米左右的树丛里有动静，并有狗叫，误认为林中是野猪，遂用手中的单管猎枪朝树丛开枪射击，当场将被害人杨某1致死。事后，被告人杨荣全与被害人亲属达成了刑事和解协议。
认定上述事实的证据如下：
1.扣押在案的单管猎枪1支、对讲机4部、对讲机充电器2部、火药枪2支、猎枪子弹21发、猎枪配件1个。
2.万源市公安局“登记保管清单”、“情况说明”证实：涉案单管猎枪及其他物证现存放于万源市公安局刑事科学技术室物证保管室。
3.万源市公安局“证明”证实：被告人未有办理持枪证记录。
4.万源市公安局“到案经过”证实：被告人系侦查人员根据线索依法口头传唤到案后，先期拒不供述犯罪事实，通过对其作大量耐心细致的思想工作后，其最终如实供述了枪击误杀杨某1的犯罪事实。
5.刑事谅解书证实：被害人亲属张国秀、杨某3谅解了被告人。
6.户籍证明证实：被告人杨荣全系完全刑事责任能力人；被害人杨某1生于1952年11月25日。
7.证人王某某证言证实：我听他人说杨某1在打猎中死亡，就向向沙滩派出所打电话举报的。
8.证人杨某4证言证实：2016年2月14日晚10点多，杨荣全叫我去把他藏在树林里面的子弹帮他拿下来交给杨德强。我把东西拿下来交给了杨德强的女婿刘伟。次日杨荣全叫我把东西交出来，我给杨德强联系后，将这包东西交给了公安机关。（经侦查人员开包检查，发现里面有21发猎枪子弹及一件猎枪用配件，对此证人无异议。）
9.证人胡某证言证实：杨荣全的枪是跟我之前一起办煤矿的曾庆政买的，放在杨荣全住处的，曾庆政已经死了。2016年2月9日9点多，杨荣全打电话说有野猪，叫我回去打野猪。大概11点半，我回到党家坡村，先后与刘某、杨某1、杨荣全、杨某2汇合。五人聚齐后，杨荣全把我放在我自己房子（由杨荣全免费住）的双管猎枪递给我，另外给了我两颗猎枪弹，杨荣全拿着一把单管猎枪，五人各自领取了一部对讲机。大家商量了一下，分三拨人分开出发。大约12点半，听见一声枪响。我在对讲机里问打到没有，但没有人回答。过了五、六分钟，杨荣全就在对讲机里喊：“你们在哪儿哦，爹枪走了火出了事”。我和刘某赶到现场，看见杨某1仰面朝天躺在地上，面色苍白，感觉已经断气了，杨荣全坐在旁边地上的。杨荣全说是杨某1的枪走火，把自己打死了。出事后，我们当时参加打猎的四个人先出的4000元置办的棺材，后和死者家属座谈，我们一人又拿的3万元共12万元赔偿死者，死者家属不追究我们的责任。
11.证人杨某2证言。证实内容与胡某证言一致。并证实：我不清楚杨某1的死亡原因，我过去时，杨某1已经死亡了。后面我们之间对话后，才知道是杨荣全以为杨某1是野猪，用枪将杨某1打死的。是杨荣全邀约的我去打的野猪，他带的一支单管猎枪。
12.证人刘某证言。证实内容与胡某证言一致。并证实：杨某1具体是怎么死的我不清楚，我听杨荣全在对讲机里说是他把杨某1打死了的。杨荣全带有一支单管猎枪。
13.证人杨某5证言，证实了被害人亲属与被告人等四人就赔偿达成了协议。
14.证人杨某3（杨某1之子）证言。证实杨某1死亡后，因为杨荣全与我们是亲戚，又不是故意所为，所以我们也没选择报警，就与对方“私了”了。他们4个人每人赔偿我们3万元，我们就口头承诺赔偿完也不会追究我父亲死亡的这个事情了，也不会再告他们了。
15.证人杨荣飞（被害人女儿）、王代军（被害人女婿）证言，证实内容同杨某3。
16.被告人供述：①我那把枪是一把单管猎枪，枪柄像是胶的，长约1米多，单管，弹药是钢珠，枪是胡某提供给我使用。我自己的房屋在“5.12”地震中垮掉了，现在住的房子是胡某的，2008年住进胡某房子时，我使用的这把枪就已经放在胡某房子了。我没有持枪证。②杨某1是我亲四爸，我从小便拜继给他，称他为爹。2016年2月9日8时许，杨某1打电话说有野猪来了，并叫我通知胡某他们几个。之后我通知了胡某、杨某2等人。联系完后，我背上自己的和胡某的枪。杨某2到我家背上另两支火药枪，爹背着他的一把枪，我们三人在大碥（小地名）与胡某和刘某汇合。之后我们便跟着野猪脚印往山上走，发现了野猪的踪迹，我们五人便在树丛中走散了，各自分头去找野猪，我在山林中转了大概4、50分钟，爹就在对讲机中喊野猪撵起来了，叫我搞快点。我就跑到旱池子（小地名），见不远处的树笼里有影子在动，狗在树笼里狂叫，我以为在动的地方是野猪，端起枪扣动扳机击发，我见树笼没动了，便上前去查看情况，结果发现是爹被我误伤了，他当时仰面躺在地上的，我吓傻了，使劲喊爹，见他没有反应就确定他已经死亡了，然后我用对讲机告诉了其他人。案发当天，我们各自先拿了1000元作为丧葬及棺木费。2月14日下午，我们四人各自承担3万元共12万元作为补偿，将这笔钱交给爹的子女手中，他们表示不追究我们的责任。③警察在最开始找到我时，我没有说实话，我当时说的杨某1是摔死的，经过警察做思想工作，我最后说出了实情。
17.枪支弹药检验意见书。鉴定意见：送检的枪支系制式单管猎枪，能发射12.0毫米制式猎枪弹，具有致伤力。
18法医学尸体检验鉴定意见书、尸检照片、鉴定意见通知书证实：死者杨某1的死亡符合火器远距离射击所致的双侧胸腔贯通创、肝破裂引起的失血性休克死亡。
19.辨认笔录证实：经被告人辨认，其准确辨认出从其所居住的胡某房屋中，由公安机关扣押的其致死杨某1的单管猎枪。
20.现场勘验检查工作记录证实：案发现场情况。
21.视听资料，系搜查、审讯视频。
上述证据，经当庭出示并质证。经审查，证据来源及形式合法，客观真实，相互关联，本院予以确认。
本院认为，被告人杨荣全违反枪支管理规定，在不具备配备、配置枪支、弹药条件的情况下，非法持有单管猎枪一支，其行为构成了非法持有枪支罪；被告人在打猎的过程中，因疏忽大意，误将他人视为猎物，在没有发出警示的情况下，开枪致人死亡，其行为构成了过失致人死亡罪。公诉机关指控被告人犯非法持有枪支罪和过失致人死亡罪的犯罪事实成立，罪名成立，本院予以确认。
被告人犯数罪，应当数罪并罚。
被害人与被告人等人，均系当天打猎的参与者，被告人误认为是猎物而误伤之，其情节较轻。案发后，被告人等人与被害人亲属达成和解协议，取得了被害人亲属的谅解，可酌定从轻处罚。
被告人所非法持有枪支，虽不属其所有，但自2008年5月后，该枪一直处于被告人的保管并经常使用，对该起事实上处于被告人的控制之下。在被告人未取得持枪资格的情况下，非法持有，其行为构成非法持有枪支罪。在非法持有过程中，造成了一人死亡的严重后果，情节严重。应当依法从重处罚。
辩护人提出“被告人不构成非法持有枪支罪”，经审查，非法持有枪支并未要求枪支归持有人所有，而是在没有合法持枪资格的前提下持有枪支的一种状态，被告人长期保管并使用该枪支，其行为符合非法持有枪支罪的法律特征。对辩护人的辩护意见，本院不予采纳。
被告人犯罪后，能如实供述自己的罪行，庭审中认罪悔罪，可从轻处罚。
被告人过失致人死亡后，与被害人的家属达成赔偿协议并履行，取得了被害人家属的谅解，可酌定从轻处罚。对辩护人提出的就过失致人死亡罪从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二百三十三条、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人杨荣全犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年；犯过失致人死亡罪，判处有期徒刑一年，总和刑期四年，决定执行有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2016年10月21日起至2019年10月12日止。）
二、对扣押在案的单管猎枪1支、对讲机4部、对讲机充电器2部、火药枪2支、猎枪子弹21发、猎枪配件1副予以没收。
（由扣押机关在本判决生效后，依照法定程序予以执行）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向达州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 刘 东
审 判 员 薛红兵
人民陪审员 赵家友
二〇一六年十月三十一日
书 记 员 陈海燕
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第二百三十三条过失致人死亡的，处三年以上七年以下有期徒刑;情节较轻的，处三年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。