浙江省临海市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）台临刑初字第94号
公诉机关浙江省临海市人民检察院。
被告人李某甲（绰号“小头”），农民。2013年8月13日因赌博被台州市公安局椒江分局罚款五百元、收缴个人赌资一千二百元。2014年8月27日因本案被临海市公安局刑事拘留，2014年9月29日经临海市人民检察院批准被逮捕。现羁押于临海市看守所。
辩护人陈宰正，浙江星海律师事务所律师。
被告人金某甲（绰号“老前”），农民。2014年9月10日因本案被临海市公安局刑事拘留，2014年9月29日经临海市人民检察院批准被逮捕。现羁押于临海市看守所。
被告人李某乙，农民。2014年8月28日因本案被临海市公安局刑事拘留，2014年9月29日经临海市人民检察院批准被逮捕，2014年12月9日经临海市人民检察院决定被取保候审，2015年1月22日经本院决定被逮捕。现羁押于临海市看守所。
辩护人冯春贵，浙江时空律师事务所律师。
被告人罗某（绰号“小外路”），农民。2014年9月11日因本案被临海市公安局刑事拘留，2014年9月29日经临海市人民检察院批准被逮捕。现羁押于临海市看守所。
被告人张某，农民。2014年8月26日因本案被临海市公安局决定行政拘留十日，2014年9月1日被刑事拘留，2014年9月29日被临海市公安局取保候审，2015年1月22日经本院决定被逮捕。现羁押于临海市看守所。
临海市人民检察院以临检公诉刑诉（2014）2146号起诉书指控被告人李某甲、金某甲、李某乙、罗某、张某犯诈骗罪，于2015年1月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。临海市人民检察院指派检察员谢由南出庭支持公诉。上列被告人、辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
2014年8月9日下午3时许，被告人李某甲、金某甲与李林军（另案）三人结伙，在台州市椒江区横河路打金一条街52号的华冬打金店内，由被告人金某甲出面用一根掺假的黄金手链（价值人民币6370元，下同）进行典当，从甘某处当得现金人民币14300元。减去手链本身价值，实际骗得人民币7930元。
2014年8月21日下午，被告人李某甲、金某甲与李林军三人结伙，在台州市椒江区横河路打金一条街的另一打金店内，由被告人金某甲出面用一根掺假的黄金手链进行典当，从该打金店处当得现金人民币14000余元。减去手链本身价值，实际骗得人民币7600余元。
2014年8月21日下午，被告人李某甲、金某甲与李林军三人结伙，在临海市杜桥镇下八年村一打金店内，由被告人金某甲出面用一根掺假的黄金手链进行典当，从该打金店处当来现金人民币16000元许。减去手链本身价值，实际骗得人民币9630元。
2014年8月21日下午，被告人李某甲、金某甲与李林军三人结伙，在临海市杜桥镇解放街425号许某的房产汽车抵押店，由被告人金某甲出面用一根掺假的黄金手链进行典当，从许某处当得现金人民币16000元。减去手链本身价值，实际骗得人民币9630元。
被告人李某甲、李某乙经事先商量，由被告人李某乙负责找人出面典当被告人李某甲掺假的黄金手链，赚来的钱扣除成本等费用后二人平分。2014年8月22日下午，被告人李某甲与被告人李某乙介绍的被告人罗某及徐敏涛（另案）三人一起，在临海市杜桥镇解放街425号许某的房产汽车抵押店，由被告人罗某出面用一根掺假的黄金手链进行典当，从许某处当得现金人民币16000元。减去手链本身价值，实际骗得人民币9630元。
2014年8月24日下午，被告人李某甲、李某乙、张某、罗某与徐敏涛（另案）五人结伙，在临海市杜桥镇解放街425号许某的房产汽车抵押店，由被告人李某乙出面用一根掺假的黄金手链进行典当，从许某处当得现金人民币16500元。减去手链本身价值，实际骗得人民币10130元。
2014年8月25日下午，被告人李某甲、张某事先商量当日典当骗得的钱除成本等费用归被告人李某甲外，其余归被告人张某所有。后被告人李某甲、张某、罗某与徐敏涛四人一起，在台州市椒江区商业街景元路35号的易佰惠抵押店，由被告人罗某与徐敏涛出面用掺假的黄金手链进行典当，因被店主识破而未得逞。
2014年8月25日下午，被告人李某甲、张某一起，在临海市杜桥镇解放街425号许某的房产汽车抵押店，由被告人张某出面用一根掺假的黄金手链进行典当，因被店主识破而未得逞。
2014年8月25日，李林军与被告人金某甲经事先商量，由被告人金某甲出面典当李林军掺假的黄金手链。后被告人金某甲在临海市杜桥镇解放街476号的大三元商品中介店，用一根掺假的黄金手链进行典当，从董某处当得现金人民币17000元。减去手链本身价值，实际骗得人民币10630元。
2014年8月26日，李林军得知被告人李某甲还有两根掺假的手链需要被告人金某甲出面典当，遂与被告人金某甲商量，欲将该两根手链私吞。当日下午，被告人李某甲、金某甲二人一起，在临海市杜桥镇滨海东路425号隔壁的麒麟汽车抵押店，由被告人金某甲持其中一根掺假的黄金手链进行典当，因典当店不收而未得逞。该黄金手链后被被告人金某甲占为己有，交由其姐姐金某乙保管。
2014年8月26日下午，被告人李某甲、金某甲二人一起，在临海市桃渚镇四岔车站西边的汽车抵押贷款店，由被告人金某甲出面持另一根掺假的黄金手链进行典当，从王某处当得现金人民币16500元。减去手链本身价值，实际骗得现金人民币10130元。后被告人金某甲与李林军瓜分了当来的16500元。
被告人张某、李某甲、李某乙、金某甲、罗某分别于2014年8月25日下午、8月26日下午、8月27日中午、9月10日凌晨、9月11日下午被公安机关抓获。被告人李某甲、金某甲如实供述了主要犯罪事实；被告人李某乙、罗某如实供述了的犯罪事实。公安机关在被害人许某处扣押了金手链4根、在被害人王某处扣押了金手链1根、在被告人金某甲姐姐金某乙处扣押了金手链1根。
上述事实，被告人李某甲、金某甲、李某乙、罗某、张某在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人甘某、许某、董某、林某、王某的陈述，证人金某乙、陶真伟的证言，同案李林军、徐敏涛的供述，被告人李某甲、金某甲、李某乙、罗某、张某在侦查阶段的供述，归案经过及情况说明、现场辨认笔录照片、人员辨认笔录、接受证据材料清单、扣押清单、价格鉴定结论书、行政处罚决定书、户籍证明等证据证实，足以认定。
被告人李某甲的辩护人认为指控的第2、3节诈骗因缺乏被害人陈述，无法证实。经查，被告人李某甲、金某甲与同案李林军均供述了三人共同实施上述第2、3节诈骗的事实，证据之间能相互印证，足以认定。故对上述辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人李某甲、金某甲、李某乙、罗某、张某以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人李某甲、金某甲、罗某、张某部分犯罪因意志以外的原因而未得逞，系未遂，依法比照既遂犯从轻处罚。被告人李某甲、金某甲、李某乙、罗某如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。五被告人均当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。被告人张某因本案被行政拘留的日期予以折抵刑期。被告人的违法所得依法应退赔给被害人。被告人李某甲、李某乙的辩护人提出的与上述相符的辩护意见，本院予以采纳。各被告人在共同犯罪中经事先商量、各有分工，作用虽有大小，但不宜区分主从犯，在量刑时酌情予以考虑，被告人李某乙的辩护人提出李某乙系从犯以及对其适用缓刑的意见，本院不予采纳。根据各被告人犯罪的事实及在共同犯罪中的作用、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第六十四条及最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百六十五条第二款的规定，判决如下：
一、被告人李某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年8月27日起至2016年10月26日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人金某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年9月10日起至2016年5月9日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
三、被告人李某乙犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币六千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年1月22日起至2015年4月8日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
四、被告人罗某犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币六千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年9月11日起至2015年3月10日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
五、被告人张某犯诈骗罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年1月22日起至2015年4月16日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
六、扣押在案的金手链六条，由扣押机关负责处理。
七、继续向被告人李某甲、金某甲、李某乙、罗某、张某追缴违法所得退赔给被害人（限判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本六份。
审 判 长 金海燕
人民陪审员 陈友坤
人民陪审员 许宏瑛
二〇一五年二月三日
代理书记员 陈 昕