湖北省襄阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鄂06刑终111号
原公诉机关湖北省宜城市人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘傲雷，男，出生于湖北省宜城市，汉族，高中文化，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年10月30日被抓获，同日被刑事拘留，同年11月21日被逮捕。现羁押于宜城市看守所。
原审被告人盛某某，绰号蛤蟆，男，出生于湖北省宜城市，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年10月29日被抓获，次日被刑事拘留，同年11月21日被逮捕。2015年10月28日被取保候审。
湖北省宜城市人民法院审理湖北省宜城市人民�察院指控被告人刘傲雷、盛某某犯贩卖毒品罪一案，于2015年9月24日作出（2015）鄂宜城刑初字第00146号刑事判决。宣判后，宜城市人民检察院提出抗诉，被告人刘傲雷亦提出上诉。本院审理后，认为原审判决认定事实不清，证据不足，于2015年12月11日作出（2015）鄂襄阳中刑终字第00228号刑事裁定，撤销原判，发回原审法院重新审判。宜城市人民法院另行组成合议庭，重新审理后，于2016年4月5日作出（2016）鄂0684刑初7号刑事判决。被告人刘傲雷不服，再次提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭。现已审理终结。
原审判决认定，2014年8月以来，被告人刘傲雷、盛某某在宜城市贩卖毒品。由刘傲雷在外地购买毒品，由盛某某送、卖毒品，刘傲雷还将自己的手机号用呼叫转移方式，转到盛某某的手机上，�便盛某某贩卖毒品。2014年10月29日晚，刘某某联系刘傲雷，想购买毒品，刘傲雷将此事通知盛某某，后盛某某在宜城市新华书店附近，以1200元价格卖给刘某某20粒（约1.9克）甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）。2014年10月29日，吸毒人员吴某某被公安机关抓获后，其交代吸食的毒品是从盛某某处购买的，并请求协助公安机关抓捕盛某某。当晚，吴某某与盛某某联系，要求购买200元的甲基苯丙胺，约定在宜城市南环路南街口交易。当晚9时30分，盛某某与吴某某正在交易毒品时被公安机关当场抓获，并查获甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）、甲基苯丙胺与甲基苯丙胺片剂混合物共0.7克。经鉴定，从查获的物品中均检出毒品甲基苯丙胺成份。2014年10月30日凌晨，公安机关将租住在宜城市湖畔人家九栋二单元403室的刘傲雷抓获，当场查获甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂、甲基苯丙胺与甲基苯丙胺片剂混合物共计39.20克。经鉴定，从查获的物品中均检出毒品甲基苯丙胺成份。2014年10月，刘傲雷与在广东省打工的王小龙联系购买冰毒，并于同年10月28日给王小龙汇款2000元。王小龙将毒品藏匿于一个电路板内，于同年10月29日以托运的方式通过深圳途经宜城至襄阳的客运班车带给刘傲雷。2014年10月30日凌晨，刘傲雷被公安机关抓获，公安机关从刘傲雷与王小龙之间的手机短信内容发现二人的毒品交易信息，并据此截获了托运的包裹，在包裹里的电路板夹层内查获疑似冰毒物，净重为99.40克。经送襄阳公安司法鉴定中心鉴定，含有“甲基苯丙胺”成份。
原判认定上述事实的证据有：
1.证人吴某某的证言。证实其因吸食毒品被公安机关抓获后，经过公安机关教育，愿意协助公安机关抓获卖给其毒品外号叫“蛤蟆”的人。2014年10月29日晚9时�，其给“蛤蟆”发短信，说要买点冰毒，他给其回短信问要多少货，其说要200元的冰毒。他叫其到宜城市南街口处等。过了二三十分钟，“蛤蟆”给其打电话，问其在哪儿，其说在南街口，其看到了“蛤蟆”，“蛤蟆”也看到了其，并让其往马路中间走，其将200元钱给了“蛤蟆”，“蛤蟆”给其一小袋冰毒。正在交易时，其二人被公安民警抓获，其买的冰毒也被收缴了。
2.证人刘某某的证言。证实其吸食毒品，吸食的毒品是从一个叫刘三（即刘傲雷）的人手中买的。其找刘三购买毒品时，有时是刘三亲自给其送毒品，有时是刘三安排他的手下送的。2014年10月29日晚，其给刘三打电话、发信息，说要购买20克麻果，并说其在宜城市新华书店附近等，刘三叫其和他的那个手下联系，其就和刘三的手下联系，打电话、发信息，后来刘三的那个手下到宜城市新华书店对面给其送来了20颗麻果，每颗60元，其付了1200元。后来，其又给刘三打电话，叫送2颗麻果加点冰毒，刘三说叫给其送货的那个人给其送来，可那个人一直没有送来。其还给刘三发信息说了的。刘三和送货的那个人的电话是呼叫转移的，其给刘三打电话就直接转到那个送货的人的手机上了。
3.证人白某某的证言。证实其与刘傲雷是同学。2013年10月，其发现刘傲雷在贩卖毒品。刚开始做的小，只卖冰毒，后来冰毒、麻果一起卖。盛某某在帮刘傲雷送货。刘傲雷还将自己的电话呼叫转移到盛某某的手机上，每次别人打电话找刘傲雷要货，电话就直接转到盛某某的手机上，由盛某某送货。
4.证人黄某某的证言。证实其听说盛某某是刘三的马仔，在帮刘三买毒品。
5.证人陈某某的证言。证实其是跑广东省深圳到湖北省襄阳市长途客车司机。有�个宜城市王集镇的年轻人，坐过几趟车，就认识了。2014年10月29日中午，其开车到东莞、大岭山分站接客时，这个人给了其一个铁盒子，上面写了一个叫“刘生”的接货人名字和一个电话号码，叫其把这个盒子带回宜城市，给了其50元钱。这个人20多岁，一个肩膀有纹身，身高1.75米左右，身材偏瘦，电话号码是1380727****。下午三点半发车行驶至广东韶关瓮城司机定点吃饭的地方吃饭时，其将这个铁盒子交给了另外一名叫毛某某的司机，因为毛某某的车经过宜城市。2014年10月30日上午10时许，那个托运铁盒子的年轻人问其到哪儿了，其说其的车不到宜城市，其让另外一个叫毛某某的司机带到宜城市去了，并将毛某某的电话号码发给了他。
6.证人毛某某的证言。证实其是开长途客车的司机。2014年10月29日下午，与其同时从深圳发班的襄阳司机陈某某交给其一个四�方方的铁盒子，面上贴了一张纸，上面有接货人的名字和电话号码，接货人的名字刘生，电话号码为1877150****。陈某某说他接的这个包裹是发往宜城市的，因其车经过宜城市，叫其帮忙带回去，其就答应了。2014年10月30日上午11时许，其开车走到高速公路荆门路段时，其给收包裹的人打电话，对方关机。这时陈某某打电话说有个人会给其打电话，叫其把包裹交给他。陈某某挂了电话不久，有个男子给其打电话，电话号码是1380727****，这个人问其是不是从深圳带了一个包裹到宜城市，其说带了。对方说包裹上写的电话号码是他的，没有使用了，并说安排别人过来接货，并交代说，接货的人马上会给其打电话。没过两分钟，一个手机号码为1816412****的人电话打过来，是一个男子。其和这个男子约好在宜城市鲤鱼桥路口交货。中午12时许，其开车在宜城市鲤鱼桥路口停下后�一个40岁左右的男子将包裹拿走了。
7.证人王某甲的证言，证实其是襄阳市神州运业有限公司的长途汽车司机。2014年10月31日下午3时，其开车从襄阳市樊城中心汽车站出发，经过襄阳三桥时，接到一个男子的电话，号码是1380727****，问其是不是到广东，其说到。这个人叫其从宜城市东站帮他带个货。下午4时30分，其开车进入宜城市东站载客，一个男青年把一个包裹送上车，付了30元的运费。其将包裹放在车前挡风玻璃处，这时，1380727****这个电话又打过来，问包裹是不是带上车了，其说带了。11月1日上午10时许，车行驶到广东韶关瓮城，其准备停车吃饭时，车上两名乘客向其亮明身份，说是宜城市公安局禁毒大队的民警，是为那个小包裹来的，包裹里装有毒品，要到广东东莞抓接货的人，要其配合工作。其答应了，并将接货人的电话和在宜城市联系的情况都�他们讲了。饭后，客车上高速公路继续往广东东莞行驶，中途其拨打1380727****电话，当时语音提示是空号，没过多久，这个电话回了过来，问其走到哪儿了，什么时间到东莞。其说下午2时左右到东莞虎门北栅汽车站，叫他到那儿去接货。接近下午2时，客车在北栅汽车站停在下客区，过了十几分钟，车子要发班了，但没有人来拿那个小包裹，其当着警察的面拨打1380727****这个电话，对方关机。因为要发车，其就将包裹放在车站大厅的女保安处，给1380727****这个电话发了一条短信，将情况说了。警察下车后，其开车继续往深圳方向走，过了约20分钟，接货的人给其打电话，问其将包裹放在什么地方，其说放在车站保安手里。下午3时许，其开车到了终点站，这时接货的人和另外三个男青年到车站找其，说没有接到货，要其赔偿损失，这几个人将其带上车一直跑到东莞市大岭山的一个单元楼的房子里，叫其赔钱，不赔就把货找回来。其没有办法，只好将警察来广东的情况说了。这样对方才没有说什么，放其走了。
8.证人代某某的证言。证实2014年10月30日上午11时许，其在家里看电视，王小龙给其打电话，手机号为1380727****，叫其到深圳的班车上帮他接个货，其问是什么货，王小龙说是一个电路板，然后给其发来一条短信，内容是“1517256****毛师傅”。其给毛师傅打电话联系后，在宜城市化肥厂处，毛师傅将一个铁盒子交给其，上面有收货人刘生的名字和联系电话号码1877150****。其接到货后，就给王小龙回个电话，告诉他货已经接到了，问他怎么办。王小龙叫其送到宜城市王集镇新星村交给他父亲。然后其就开车将这个电路板送到了王小龙父亲手中。2014年10月31日下午2时许，王小龙给其打电话，叫其到宜城市东城车站打听一下�没有到深圳的班车，其打听好后给王小龙回电话说有车，是下午4点的车。王小龙叫其到王集镇把昨天他发的货拿到宜城发往深圳的班车上，称电路板坏了，要发到广东这边修。其就开车往王集镇方向走，走到南营办事处万洋桥头时，接到宜城市公安局禁毒大队民警的电话，问其昨天是否在深圳到宜城班车接货了，其就将整个过程对警察说了，还把王小龙打电话交代的事也说了。没过多久，警察开车来了，其中一名民警坐上其车，然后到了王集镇王小龙家里，王小龙的父亲将那个电路板交给其，并给了其100元钱。其拿到货后，看到包装换了，包装纸上写的是“东莞大塘站，电话1380727****”。后来，其随同警察一起到宜城市公安局禁毒大队办公室，警察当场将电路板打开，在里面的夹层中发现一包透明的塑料袋装的白色晶体。听警察说这是冰毒，其才明白过来，开包装的过程警察进行了录像拍照。下午4时许，警察将其带到宜城市东城车站，安排其将包裹放到刚进站的一辆襄阳至深圳的班车上，其付了30元的运费，接货的司机是一个男子，电话号码是1860867****。然后就给王小龙打电话告诉他这边发货的情况和司机的电话。
9.证人王某乙的证言，证实2014年年底，有一天，其子王小龙在广东给其打电话说他寄一个包裹回来了，是给别人寄的，是汽车上的一个什么零件，让其收一下。后来，来了一个男子，开着一辆黑色轿车，找到其，并问其是不是王小龙的父亲，其说是的，这个人说是王小龙让把包裹送来的，其收下包裹后就放在家里，这个包裹其没有打开过。之后，王小龙又打电话说把这个包裹再给他寄转去，并说有人来拿。一天下午，原来那个送包裹的男子开车来其家将包裹拿走，当时车上有两个人。其在包裹外面贴了寄回去的地址和手机号码，写的是王小龙收，留的手机号码也是王小龙的，尾号是“444”。
10.辨认笔录。证实对刘傲雷、盛某某、王小龙的辨认情况。
11.扣押物品、文件清单及照片。证实公安机关扣押毒品情况。
12.襄阳市公安司法鉴定中心理化检验意见书。证实从送检在刘傲雷身上和住处扣押的白色晶体1袋（重29.4克）、红色药丸95粒（重9.3克）、白色晶体和红色药丸混合物1袋（重0.5克）中均检验出“甲基苯丙胺”成份；从送检的在盛某某身上扣押的白色晶体1袋（重0.4克）、白色晶体和红色药丸混合物1袋（重0.3克）中均检验出“甲基苯丙胺”成份；从送检的宜城市公安局禁毒大队从王小龙从广东东莞通过长途班车运送给刘傲雷的包裹里查获的白色晶体1袋（重99.4克）中检验出“甲基苯丙胺”成份。
13.短信通信记录、通话记录�单。证实刘傲雷与盛某某、刘傲雷与王小龙之间联系购买毒品情况。
14.办案说明。宜城市公安局禁毒大队出具的办案说明，证实2014年10月29日，该大队在办理吴某某吸食毒品一案时，吴某某交代他吸食的毒品是从盛某某处购买，并请求协助公安机关抓捕盛某某。当晚，该大队安排吴某某和盛某某联系，当吴某某和盛某某进行毒品交易时，该大队民警将盛某某抓获。该大队抓获刘傲雷后，在宜城市公安局办案区审讯时，对扣押的刘傲雷的手机（号码为1877150****）进行查询，开始，刘傲雷拒不说出手机的开机密码，经做工作，刘傲雷说出了手机的开机密码，公安民警从刘傲雷的手机短信里发现刘傲雷与一个叫“王龙龙”，号码为1380727****的人在进行毒品交易，王龙龙已于2014年10月29日中午，将毒品装在包裹里交到从广东省东莞市通过深圳市到襄阳市的客运班车�，发给刘傲雷接收，客运班车次日中午12时到宜城市，王小龙短信给刘傲雷留了客运司机的电话号码1387179****。由于刘傲雷拒不交代此事，公安民警以王龙龙所留的客运司机的手机号码1387179****为突破口，先找到了陈某某（襄阳人，湖北神州运业公司客运司机），陈某某将该包裹在途中转给了途经宜城市的客运班车司机毛某某（宜城市人，湖北神州运业公司客运司机，手机号码为1517256****），公安民警又找到毛某某，毛某某说该包裹已被一个手机号码为1816412****的人取走，公安民警又找到手机号码为1816412****的代某某（宜城市人），代某某说是宜城市王集镇新星村五组的王小龙（手机号码1380727****）在广东省东莞市给他打电话，叫他帮忙在宜城市接的包裹，只晓得是个电路板，包裹上的收货人是刘生，收货人的电话号码是1877150****。代某某还说王小龙又打电话叫他把包�再通过客运班车带回广东省东莞市。公安民警扣押该包裹后，发现该包裹里的电路板里面藏有毛重为101克的疑似冰毒物，经送襄阳公安司法鉴定中心鉴定，含有“甲基苯丙胺”成份，净重为99.40克。宜城市公安局禁毒大队即安排民警随包裹前往广东省东莞市抓捕王小龙，因故未能抓获。王小龙已被列为网上逃犯。
15.刘傲雷在建设银行宜城市支行的开户信息及存取款明细。证实刘傲雷在建设银行宜城市支行开户信息及存取款情况。
16.户籍证明。证实刘傲雷、盛某某的身份情况。
17.被告人刘傲雷、盛某某的供述
原判根据以上事实及证据，认定：（一）被告人刘傲雷犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金一万元；（二）被告人盛某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金三千元。
上诉人刘傲雷上诉称，原判认定其通过王小龙购买甲基苯丙胺99.40克，事实不清，证据不足，按照刑法关于存疑从无原则，应不予认定；其与盛某某是合伙关系，盛某某贩卖毒品，并不是受其支配，是他自主卖的；本案第一次判决后，其不服提出上诉，被二审法院发回重审，一审法院重新审判后，还加了其一年刑期，违背了上诉不加刑的原则，量刑畸重。请求二审撤销原判，对其从轻处罚。
经二审审理查明，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，原审判决所采信的证据均经一审庭审举证、质证，证据来源合法、有效，所证内容客观、真实，本院予以确认。
本院认为，上诉人刘傲雷、原审被告人盛某某明知是毒品而实施贩卖，刘傲雷贩卖甲基苯丙胺141.2克，盛某某伙同刘傲雷贩卖毒品2.6克。刘傲雷、盛某某的行为均已构成贩卖毒品罪。盛某某归案后如实供述自己的犯�事实，可以从轻处罚。刘傲雷上诉称，原判认定其通过王小龙购买甲基苯丙胺99.40克，事实不清，证据不足，按照刑法关于存疑从无原则，应不予认定。经查，原判认定刘傲雷通过王小龙购买甲基苯丙胺99.40克事实的证据有证人陈某某、代某某、毛某某、王某甲、王某乙的证言，辨认笔录，扣押物品、文件清单及照片，襄阳市公安司法鉴定中心理化检验意见书，短信通信记录、通话记录清单及宜城市公安局禁毒大队出具的办案说明等。证据能够相互印证，足以认定。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。刘傲雷上诉还称，其与盛某某是合伙关系，盛某某贩卖毒品，并不是受其支配，是他自主卖的。经查，证人吴某某、刘某某、白某某、黄某某的证言及原审被告人盛某某的供述均证实了刘傲雷购买毒品后由盛某某实施送、卖的事实。该上诉理由不能成立，本院不予采�。刘傲雷上诉还称，本案第一次判决后，其不服提出上诉，被二审法院发回重审，一审法院重审后，加了其一年刑期，违背了上诉不加刑的原则，量刑畸重。经查，虽然《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十六条第一款规定，第二审人民法院审判被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚；第二审人民法院发回重新审判的案件，除有新的犯罪事实，人民检察院补充起诉的以外，原审人民法院也不得加重被告人的刑罚。但该法条第二款还规定，人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的，不受前款规定的限制。本案原审法院第一次判决宣判后，除刘傲雷不服提出上诉外，宜城市人民检察院亦提出了抗诉，原审法院重新审理后，根据查明的事实与证据，在第一次判处刘傲雷有期徒刑十四年的基础上加处了刘傲雷一年刑期，并未违反上述法律规定。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈小锋
审判员 闫建华
审判员 董芳芳
二〇一六年五月二十六日
书记员 姜 柯