宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）宁0104民初938号
原告：宁夏逸家房地产开发有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区清和南街新汽车站对面。
法定代表人：郭玮，该公司董事长。
委托诉讼代理人：朱琦娜，宁夏朔方律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张兴龙，宁夏朔方律师事务所律师。
被告：宁夏石元建筑工程有限公司第三分公司，住所地宁夏回族自治区贺兰县御景世家19号楼5号营业房。
负责人：马波，该分公司经理。
被告：杨利，男，1979年1月24日出生，回族，个体，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。
委托诉讼代理人：王小瑞，宁夏兴业律师事务所律师。
原告宁夏逸家房地产开发有限公司（以下简称逸家公司）与被告宁夏石元建筑工程有限公司第三分公司（以下简称石元建筑三分公司）、杨利建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年1月22日立案后，依法适用简易程序于2016年4月6日公开开庭进行了审理。后转为普通程序于2016年5月18日公开开庭进行了审理。根据被告杨利的申请，本院依法委托宁夏营建工程造价咨询有限公司对杨利施工的银川医药批发市场电气分项工程中已经开工但未完成部分的工程量及工程造价进行了鉴定。后又于2017年9月15日公开开庭进行了审理。原告逸家公司委托诉讼代理人朱琦娜、张兴龙，被告杨利及其委托诉讼代理人王小瑞到庭参加诉讼，被告石元建筑三分公司经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告逸家公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告石元建筑三分公司、杨利赔偿原告未完工造成的额外增加费用280000元；2.判令被告石元建筑三分公司、杨利向原告支付违约金501757元；3.本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：原、被告于2010年5月20日签订《电气分项工程承包合同》一份，约定被告承包宁夏银川医药公司西药厅、中药厅、地下室的电气照明、电话管线铺设等工程，承包方式为包工包料，独立核算，每平方米98元。合同签订后，原告按照工程进度向被告支付了工程款，但被告并未按照合同约定完成工程量。2012年11月12日，双方签订《地热工程承包补充合同及电气分项工程承包补充合同》，双方确定截止2012年9月29日，被告只完成了部分工程，原告为保证工程尽快完工，被迫与其他人签订合同，完成被告遗留的工程。原告认为，被告未按合同约定完成工程量，其行为已构成违约，被告的行为导致原告另行与他人签订合同完成被告遗留的工程。被告的行为给原告造成了严重的损失，故诉至法院。
被告石元建筑三分公司未作答辩。
被告杨利辩称，第一，根据原、被告于2012年11月12日签订的补充合同，被告未动工的工程均已从承包范围中调出，原告将该部分工程另行承包给他人是补充合同的应有之义，且对于该部分工程原告并未给被告结算工程款，故原告另找他人完成该工程产生的费用应由原告自行承担。第二，本案中违约的系原告，应由原告向被告支付违约金。依据补充合同的内容可以看出，银川医药批发市场水暖工程、电气工程的实际施工人均为杨利，双方在补充合同中已将电气工程、水暖工程的付款及税费分担进行了合并，并对电气工程、水暖工程的整体进度及付款进行了约定。补充合同签订后，杨利仍在继续施工，但原告却未按补充合同的约定向杨利付款，甚至连给杨利抵顶工程款的房屋都备案在了他人名下。截止目前，原告尚欠杨利工程款200多万元。综上，原告的诉请无事实及法律依据，请求法院查明事实，驳回原告的诉讼请求。
原告逸家公司、被告杨利围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了质证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年5月20日，杨利以石元建筑三分公司的名义与逸家公司签订《电气分项工程承包合同》一份，约定：逸家公司将银川医药批发市场西药厅、中药厅、地下室的电气工程发包给杨利进行施工；承包范围为：电气照明、插座、电视、电话管线敷设、开关、插座面板、灯具安装、低压电缆敷设、桥架安装（低压配电控制箱由逸家公司提供，杨利负责安装）；承包方式为包工包料，独立核算，每平方米98元；开工日期为2010年5月20日，竣工日期为2010年12月30日；工程款拨付办法和结算方式为：按月进度拨付完成工程量造价的75%，主体完工时达到总价90%，工程竣工验收后付至95%，留5%质保金，待维修期过后全额付清；工程结算按实际建筑面积和施工过程中发生的变更签证计算。杨利在合同乙方一栏签字，乙方一栏并加盖有石元建筑三分公司的公章。
2011年5月5日，杨利以灵武市世纪隆盛地暖安装工程有限公司的名义与逸家公司签订《地热工程承包合同书》一份，约定逸家公司将银川医药批发市场西药厅、中药厅3#楼、4#楼、6#楼地铺热采暖工程发包给杨利进行施工。杨利在合同乙方一栏签字，乙方一栏并加盖有灵武市世纪隆盛地暖安装工程有限公司的公章。
合同签订后，杨利进场对上述工程进行了施工。
2012年9月29日，逸家公司委托宁夏华恒信造价咨询公司对杨利完成工程的情况进行了现场勘查。现场勘查后，杨利与逸家公司签署《现场勘查记录单》，《现场勘查记录单》载明：”地暖合计3775904元（含1#、2#地暖、4#地暖1-4层、6#地暖2-5层）；1-8层下水全部750000元；采暖系统1734540元；1#、2#电气工程、地下室818064元，地上2456664元，计3274728元；中药厅地下桥架不计；总计：3775904元＋750000元＋1734540元＋3274728元=9535172元。注：1.地暖已完成地暖管铺设的加装分水器完善；2.4#楼采暖系统1-4层接分水器进行完善，5-8层主管安装完毕；3.4#楼下水地下部分平管完善；4.1#、2#电气工程、地下室进行完善，按图纸设计全部完善；5.已付款6609749元，以上所述工程量全部完成还需2925423元；6.注5%的质保金476758.6元，5.37的工程税票512038元；7.完成上述工程量后，合同终止，合同内尚未完成项目不再履行。”
2012年11月12日，杨利与逸家公司签订《地热工程承包补充合同及电气分项工程承包补充合同》一份，约定：由于承包方未能在合同约定的工期内完成采暖及电气工程，杨利作为上述两项工程的实际施工人，愿与逸家公司统筹解决上述两项工程的后续调整事宜；经协商，就未完成后续工程签订补充协议如下：一、工程范围调整：承包方已完成工程及已施工但未完成工程见附件一《杨利工程完成情况节点说明》，原合同约定承包方的施工内容，无论基于何种原因，凡未动工的，一律从承包范围中调出，解除承包关系，凡是已动工但未完成的工程内容，仍按原合同执行，继续由承包方施工，直至达到竣工验收条件；根据谁施工、谁负责的原则，承包方对所施工的工程负有质量保证责任。二、付款调整：截止2012年9月29日，承包方完成工程量约为80%进度；截止2012年11月9日，发包方已付工程款为9535172元（附件二：付款、房子、车辆明细）；无论发包方付款状况如何，现金支付是否达到或超过原合同约定的应付工程款的30%，发包方进一步的付款、直至付清全部款项，全部调整为以房顶款，具体抵顶方法（房产及车辆）。三、竣工：调整竣工时间为2012年11月30日，承包方需积极配合验收工作，并提供验收所需的各项资料。四、税费分担：承包方承担因施工产生的各项税费，包括但不限于工程建筑税（工程总量的5.37%），计512038元，该税项由发包方从承包方工程款中扣除后代缴。另外，发包方扣除5%的质保金476758.6元，一年后无质量问题返还承包方，发包方按行业规则另收取承包方1%的工程管理费95351元。五、任何一方违反本补充合同或其附件，须承担工程款总额10%的违约金。六、补充合同未调整的部分，仍以原合同为准。注：宁夏华恒信造价咨询公司《现场勘查记录单》作为附件三。该补充合同中同时注明：”经华恒信造价公司核定，杨利地暖和电气工程合同总价为：9535172元，扣除5%的质保金476758.60元，工程税票512038元”。
2014年9月，逸家公司委托宁夏回族自治区银川市国安公证处对包含杨利施工工程在内的工程现状进行了证据保全，公证处制作（2014）宁银国安证字第1689号公证书一份。
2014年11月4日，杨利与逸家公司签订《杨利完成情况节点说明》一份，载明：根据2012年9月29日宁夏华恒信造价咨询公司现场勘查记录单未完成工程量，有以下两点：1.1-4层（不包括地热增加部分）分水器与立管未连接，每套2个阀门、1个Y型过滤器；2.地下室水平管与室外排水管未连接。后双方又签署《杨利电气安装工程量核查报告》及《杨利6#楼地暖管铺设现场工程量核查表》，对2012年9月29日宁夏华恒信造价咨询公司的现场勘查记录未完工程量进行了补充说明。
杨利向本院提交其与逸家公司签署的《工程签证单》5张（其中电气工程3张，采暖工程2张，杨利在签证单施工单位负责人一栏签字，签证单建设单位一栏均加盖有逸家公司的公章，并有公司相关工作人员的签字），分别为：2012年4月1日”西药厅因花鸟鱼市进入，郭总要求地热管满铺”，该签证单报送内容为：”1.增加铺管面积12000平方米，每平方米45元，合计54万元；2.棉门帘15000元；3.机械费8000元；总合计：563000元”。逸家公司工作人员在该签证单上批注：”根据合同按图纸建筑面积结算，每平米68元，后根据使用情况满铺地热管，增加地热管、分水器及人工费，同意上述面积按每平米36元”；2012年8月23日”西药厅地下室电线管因原施工单位施工造成部分管线堵塞，需要开槽修复”，报送价11500元；2012年9月17日”西药厅花鸟鱼市电气安装工程材料人工表”，报送价299799元；2012年11月13日”西药厅通暖，分水器损坏，放气阀、分水器堵头丢失”，该签证单报送价为2780元；2012年11月27日”西药厅地下室八十八个灯全部烧毁，地上鱼市的桥架由于电焊发生火灾烧毁20节和一个直角接头”，该签证单报送价为23610元。
逸家公司向本院提交其与案外人史志广签订的《工程施工合同》一份，证明由于被告未按照约定完成工程量，原告为尽快完成施工，于2015年3月8日与史志广签订施工合同，约定由史志广完成杨利遗留的所有电气工程未完工程量，史志广提出该工程为烂尾工程，故在签订合同时按预算价上浮了20%，被告应当承担违约责任，并向原告赔偿由此造成的损失280000元（即上浮的20%工程款）。杨利对该证据的三性及证明目的均有异议，认为根据补充合同的约定，杨利未动工的部分已从其承包范围中调出，故未动工的项目费用与杨利无关。杨利提交其单方制作的《工程预算书》一份，证明2012年9月29日宁夏华恒信造价咨询公司《现场勘查记录单》中注明的杨利已动工但未完成的项目预算价为44468.52元。逸家公司不予认可。
本案审理过程中，根据杨利的申请，本院依法委托宁夏营建工程造价咨询有限公司对杨利实际施工的银川医药批发市场电气分项工程中已经开工但未完成部分的工程量及工程造价进行了鉴定，并对杨利提交的5张工程签证单所涉工程量造价进行了鉴定。根据《司法鉴定意见书》，就涉案电气工程，杨利已动工但未完工的部分造价为170420.35元；3张电气工程变更签证单造价共计为304004.55元；桥架主材价为327083.71元（鉴定机构注明：主材价为桥架整体价款，具体盖板主材价款由法官按比例扣除）。本院注：杨利与逸家公司签署的《杨利电气安装工程量核查报告》中载明，杨利施工的电气工程中有部分桥架盖板未安装，本院现场勘查时，桥架盖板在施工现场存放。
本案工程造价鉴定过程中，逸家公司还申请对杨利所施工的工程进行质量鉴定。因逸家公司的诉讼请求中没有工程质量索赔的请求，故本院未予准许。
庭审中，杨利认可逸家公司已向其付清了涉案电气工程的工程款，已动工但未完成部分的工程款也已按约付清（与电气工程有关的3张签证单属于本案审理中新提交的证据，3张签证单项下款项逸家公司尚未支付）。
本院认为，涉案的《电气分项工程承包合同》系杨利借用石元建筑三分公司的资质与逸家公司签订，从合同的后续履行情况来看，逸家公司对杨利借用资质一事是明知的，该合同的实际履行主体系杨利与逸家公司，故应认定为杨利与逸家公司之间建立了直接的建设工程施工合同法律关系。因杨利系自然人，并无建设工程施工资质，故涉案的《电气分项工程承包合同》及后续的《地热工程承包补充合同及电气分项工程承包补充合同》均系无效合同，但对杨利已完成的工程量，逸家公司应参照合同约定支付相应的工程款。
关于逸家公司诉请的杨利未按照合同约定完成工程量给其造成的损失。对于杨利未动工的部分，经双方协商一致已从杨利的承包范围中剔除，且逸家公司也未向杨利支付过该部分的工程款，故逸家公司基于该部分工程的支出与杨利无关。对于杨利已动工但未完成的部分，杨利已领取了相应的工程款，因杨利未能完成，逸家公司另找他人完成，必然会产生相应的费用，对于该部分损失，杨利应予赔偿。经鉴定，该部分工程造价为170420.35元，故杨利应赔偿逸家公司170420.35元。同时，杨利提交的3张电气工程变更签证单造价经鉴定共计为304004.55元，该款项逸家公司尚未支付给杨利，该款与杨利应支付逸家公司的赔偿款170420.35元同属金钱债务，可以相互抵消。相互抵消后，逸家公司倒欠杨利133584.20元（304004.55元－170420.35元）。另外，杨利与逸家公司签署的《杨利电气安装工程量核查报告》中载明，杨利施工的电气工程中有部分桥架盖板未安装，本院现场勘查时，桥架盖板在施工现场存放。该部分桥架整体价款经鉴定为327083.71元，依常理，该部分桥架盖板的安装费用不能达到133584.20元。故在杨利与逸家公司之间的债务相互抵顶后，杨利无需再向逸家公司赔偿损失。
关于逸家公司诉请的违约金。因主张违约金需以合同有效为前提，涉案的《电气分项工程承包合同》及后续的《地热工程承包补充合同及电气分项工程承包补充合同》均系无效合同，故逸家公司主张违约金缺乏法律依据，本院不予支持。
关于石元建筑三分公司的责任问题。《中华人民共和国建筑法》第六十六条规定：”建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。对因该项承揽工程不符合规定的质量标准造成的损失，建筑施工企业与使用本企业名义的单位或者个人承担连带赔偿责任。”因本案并非工程质量纠纷，故原告要求出借资质单位石元建筑三分公司承担责任没有法律依据，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八条、第九十九条、《中华人民共和国建筑法》第六十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：
驳回原告宁夏逸家房地产开发有限公司的诉讼请求。
案件受理费11618元，由原告宁夏逸家房地产开发有限公司负担。公告费600元，由原告宁夏逸家房地产开发有限公司负担。鉴定费8000元，由被告杨利负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。
审 判 长 马 云
人民陪审员 董卓婷
人民陪审员 祁玉兰
二〇一七年十月三十一日
法官 助理 李 潇
书 记 员 张乐天