吉林省松原市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）吉07刑终85号
上诉人（原审自诉人暨附带民事诉讼原告人）南凤新，男，1968年5月25日出生，汉族，农民，住址吉林省前郭县吉林省前郭尔罗斯蒙古族自治县（以下简称前郭县）宝甸乡靠勺山村拐巴山屯。
原审被告人李继平，男，1957年8月8日出生，汉族，农民，住址吉林省前郭县宝甸乡靠勺山村拐巴山屯。
吉林省前郭县人民法院审理的自诉人暨附带民事诉讼原告人南凤新控诉原审被告人李继平犯故意伤害罪并主张经济损失赔偿一案，于2018年3月7日作出（2018）吉0721刑初89号刑事附带民事判决，自诉人暨附带民事诉讼原告人南凤新不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人南凤新，认为案件事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原审法院经审理查明：2017年7月19日11时许，被告人李继平因放羊时疏忽，致使羊群进入吉林省前郭县宝甸乡靠勺山村拐巴山屯张家斌家玉米地，为此事李继平与村上护青员南凤新发生口角，李继平打南凤新脑袋一撇子并踹了南凤新骑的摩托车几脚。2017年7月21日11时20分许，在吉林省前郭县宝甸乡靠勺山村拐巴山屯南前三公路，被告人李继平见南凤新骑摩托车迎面驶来，用放羊鞭子抽打南凤新，打在南凤新骑的摩托车上，致使南凤新与摩托车摔倒在路旁的沟里。前郭圣和医院门诊诊断南凤新右胸壁损伤、右肩外伤。南凤新于2017年7月21日、7月25日在前郭圣和医院两次拍摄X线片，均未见肋骨骨折。2017年7月30日南凤新在前郭县中医院门诊做核磁共振（CT）检查，前郭县中医院诊断书记载右侧肋骨多发骨折，右侧胸腔积液。查体：胸廓挤压试验（+），呼吸音清。CT提示：右侧第6-8肋骨骨折，右侧少量胸腔积液。检验所见：一般状态良好，2017年8月24日吉林大学第一医院专家会诊，会诊意见：CT诊断：右侧7、8肋骨线状骨折，呈新鲜性骨折。X线诊断：两次X线片均未见肋骨骨折。2017年8月25日吉林省前郭县公安司法鉴定中心检验意见：被检验人南凤新的肋骨骨折的伤情达到《人体损伤程度鉴定标准》第5.6.4b条之规定，构成轻伤二级。被检验人南凤新的肋骨骨折是否为2017年7月21日外伤形成，请结合案件调查。2017年11月21日松原市公安司法鉴定中心鉴定意见：被鉴定人南凤新的损伤程度构成轻伤二级。
原审法院认定的上述事实有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、被告人李继平2017年7月27日供述：我因为和南三聋子（南凤新）打仗被传唤到公安机关。大概是三、四天前，我放羊回家路上碰到南凤新，他骑摩托车往我这里走，他冲我来了，我拿放羊的鞭子打他摩托车上了，他就倒了，倒路边的草里去了，摩托车撞我身上了，南凤新从地上爬起来了，对我说我服你了。我说你还抓不抓羊了，我要不看你有小孩，我就整死你，和你抵命，我就走了。南凤新驾驶的摩托车是在道路的右侧边上行驶，我在道路的左侧了，是和南凤新对着的，南凤新是正常行驶的方向。我不知道他是不是冲我来的，我就是因为他抢我的羊了，我才打的他。我想打他，没想打摩托车，摩托车也不能抢我羊，也不能打我，结果打到摩托车左侧的倒车镜上了。南凤新倒了，我没有用鞭子继续打他，我用鞭子指着他问他服不服，他就把鞭子抓住了，说服了。前一天，因为南三聋子说他是看青的，我放羊走坝了，他不让我走，抓了我的羊，后来靠勺山村的治保主任出面调解的这个事。南凤新没还手打我，当时南凤新是否受伤我不知道。
2、自诉人南凤新20**年7月27日陈述：我来报案，我被李瘸子（李继平）给打了。2017年7月21日11点左右，在宝甸乡靠勺山村拐巴山屯南侧前三公路上。当时我就报案了，后来我去看病了，当时取不了材料，现在好点了，我就过来了。因为我看青，李瘸子放的羊进入张家斌家的玉米地，张家斌把李瘸子的羊抓到一只，交到我手。李瘸子认为我是主谋抓他家羊吃。2017年7月19日，李瘸子放羊进了张家斌的玉米地，我当时把情况用手机录像取证了。后来张家斌把李瘸子的羊抓了一只，放到我家了，张家斌和我说没有他的话不允许放，我和另一个看青的黄井春到李瘸子家告诉他与地主张家斌协商一下，李瘸子不容说，把我们给骂了，还打我脑袋一撇子，还把我摩托车给踹了，后来让黄井春拉开了。2017年7月21日，我在我家后院骑摩托车去往合作社路上碰到李瘸子，他用放羊用的大鞭子杆，打我摩托车左侧倒车镜上了，当时车速很快，我当时就倒了，摔到路旁的沟里，之后李瘸子用鞭子杆继续怼我，边打边说你还吃不吃我羊了，我整死你，你要敢报案我把你家孩子都杀了。当时我摔的也说不了话，后来我媳妇把我扶回去了，事情经过就是这样。我没还手，当时我被摔的躺在地上起不来了，我的左侧脚踝肿了，肚子也疼，右侧第三、四根软肋损伤。脚踝伤和软肋的伤都是摔的。当时现场就我们俩，没有其他人。
3、证人张家斌证言：我和南凤新是一个屯子的，他是我们屯子看青的。2017年7月19日中午的时候，我们屯子有个叫李瘸子（李继平）放羊的把羊放我家地里面去了，被我发现了，当时南凤新也在场了，南凤新拿手机录着现场了，我就抓李瘸子的羊，不让他羊吃我地里的苗，我抓完羊就给南凤新了，南凤新就把羊拽他家去了，我就走了，不一会李瘸子就来我家找我了，朝我要羊，还说一些不好听的话，治保主任马长民来了，说和说和李瘸子就走了，我是在我种的地边上抓的李瘸子的羊。
4、证人黄井春证言：我现在给屯里百姓看青。2017年7月19日，我们屯张家斌给我打电话说让我把李瘸子（李继平）从他家整回去。因为张家斌把李瘸子的羊抓了，李瘸子放羊进张家斌家地了，让张家斌和南凤新看到了，张家斌就把李瘸子的羊在地里给抓了，让李瘸子赔偿，李瘸子不认就去张家斌家作去了。我和南凤新去他们家了，但是没有进他家院子，因为那时候李瘸子刚从张家斌家里回来，我和南凤新一起找李瘸子想协商一下羊进地的事。我们刚到那，李瘸子就奔南凤新去了，就说南凤新是主谋，上去打了南凤新一嘴巴子，然后就踹南凤新摩托车，我们看也商量不了就走了，后来的事我也不知道。李瘸子就用手打在南凤新的脸上了，还踹了南凤新摩托车车轱辘几脚，南凤新没有受伤，摩托车也没坏。
5、证人马长民证言：我是靠勺山村的治保主任，2017年7月19日，李继平家的羊因为进了张家斌家的地，张家斌把李继平的羊抓一只送到了南凤新家，后来李继平找的我调解的这个事情，并且把羊还给了李继平。李继平是否动手打了南凤新我不知道，张家斌抓完羊以后我才知道的这个事，南凤新是村上的护青员，后来这只羊还给了李继平。
6、南凤新受伤后的三张照片：证明伤情情况。
7、2017年7月27日前郭县公安局前公（宝）行罚决字〔2017〕370号行政处罚决定书证实：决定给予李继平行政拘留七日，并处罚款伍佰元。
8、办案说明证实：报案人南凤新在报案之后去医院治疗，办案民警多次与南凤新电话沟通找其去取笔录，南凤新称家中有事延后两天取笔录。
9、2017年7月25日前郭圣和医院门诊诊断书证实：南凤新右胸壁损伤，右肩外伤。
10、2017年8月24日会诊记录：CT诊断右侧第7、8肋骨线状骨折，新鲜性骨折。X线诊断：两次X线均未见肋骨骨折。
11、前郭县公安司法鉴定中心（前）公（法）检（伤）字〔2017〕48号法医学人体损伤程度意见书证实：被检验人南凤新的肋骨骨折的伤情达到《人体损伤程度鉴定标准》第5.6.4b条之规定，构成轻伤二级。被检验人南凤新的肋骨骨折是否为2017年7月21日外伤形成，请结合案件调查。
12、松原市公安司法鉴定中心（松）公鉴（法伤）字〔2017〕267号法医学人体损伤程度鉴定书证实：被鉴定人南凤新的损伤程度构成轻伤二级。
13、常住人口信息证明：被告人李继平1957年8月8日出生，未发现违法犯罪记录。
原审法院认为，自诉人南凤新指控被告人李继平犯故意伤害罪（轻伤），证据不足，罪名不能成立。理由是：自诉人南凤新与被告人李继平打架时间为2017年7月21日，2017年7月21日、25日南凤新在前郭圣和医院两次X线片诊断均未发现肋骨骨折。虽然7月30日南凤新在前郭县中医院CT诊断右侧第7、8肋骨线状骨折，新鲜性骨折。但是该损伤后果是否是被告人李继平所为，事实不清，应当宣告被告人无罪。自诉人南凤新因治疗肋骨骨折所支付的医疗费、交通费等损失，亦不予保护。自诉人南凤新要求赔偿摔坏的手机价值人民币1700元，没有证据证明是被告人李继平损坏，不予支持，判决：一、宣告被告人李继平无罪；二、驳回自诉人南凤新附带民事部分的诉讼请求。
上诉人南凤新上诉称，请求撤销原审判决，改判被告人李继平有罪。上诉人的伤系李继平所致，李继平也没有证据证明上诉人的伤系他人所致。原审判决认定事实错误，导致判决错误。
经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，认定事实的证据均经原审开庭质证，本院均予以确认。
本院认为，上诉人南凤新在其事发后的两次X线片诊断中均未发现肋骨骨折，而是在九天后的CT诊断中才发现右侧第7、8肋骨线状骨折，虽然有该构成轻伤二级的骨折伤情系事发当天即形成的可能，但也有事发后新形成或者因其他原因导致伤情加重而构成轻伤二级的可能。即现有证据并不能排除上诉人南凤新的二级轻伤并非由李继平造成的合理怀疑。据此认定李继平构成故意伤害罪，证据不足。故上诉人的上诉请求不能成立，原审判决结果正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王宜兵
审 判 员 迟鹏宇
代理审判员 孙洪江
二〇一八年六月九日
本件与原本核对无意义
书 记 员 段贵斌