陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西中民高终字第00041号
上诉人（原审原告）蹇小军。
被上诉人（原审被告）徐方。
被上诉人（原审被告）张明（又名张小明）。
上诉人蹇小军因与被上诉人徐方、张明提供劳务者受害责任纠纷一案，不服西安市长安区人民法院（2013）长民初字第04805号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人蹇小军到庭参加诉讼。被上诉人徐方、张明经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2012年4月，张明经人介绍将他家南朝向的六间一层平房的工程发包给徐方，该工程位于西安市长安区鸣犊街道办事处咀头三村。发包时，张明未严格审查徐方的建设资质及安全生产条件，双方口头约定：每平方米210元，砖、水泥、沙灰、水均由张明提供，其余所有东西及人工均由徐方负责。2012年10月10日，徐方雇佣蹇小军在张明家干活。当晚18时30分许，蹇小军站在平房楼顶卸吊楼板，因从东向西数南边第二间西边挑檐承重加重，致使支撑该挑檐的壳子板脱落，导致预制该挑檐的混凝土全部脱落，蹇小军所站的楼板随之也掉下，蹇小军出于本能自救往下跳，致使右脚受伤。当晚19时许，徐方将蹇小军送往核工业四一七医院陕西省临潼职业病医院门诊检查，诊断为：“右根骨骨折”。2012年10月14日至2013年1月30日，蹇小军曾在西安市长安区魏寨街道办事处白庙村卫生室进行过门诊检查。蹇小军受伤后一直由其母照顾护理，其母名叫刘会芳，生于1952年5月12日。蹇小军曾于2012年12月26日起诉至西安市长安区人民法院，后法院于2013年6月18日向双方送达了（2013）长民初字第01210号民事判决书，判决书内容为：一、被告徐方在本判决生效后十日内一次性赔偿原告蹇小军医疗费3503.20元、误工费7000元、护理费3000元、交通费300元，共计13803.20的80%即11042.56元；二、被告张明在本判决生效后十日内赔偿原告蹇小军医疗费3503.20元、误工费7OOO元、护理费3000元、交通费300元，共计13803.20的20%即2760.64元；三、驳回原告蹇小军其余诉讼请求。送达后双方均未上诉。2013年3月1日至7月1日，蹇小军在西安市长安区魏寨街道办事处白庙村卫生室门诊治疗花费医疗费共计2510元。2013年3月19日，蹇小军在西安市长安区魏寨街道办事处张力克诊所门诊治疗花费医疗费100元。2013年7月15日至7月25日，蹇小军在西安市红十字会医院住院治疗花费住院医疗费5080.69元、门诊医疗费110元，共计5190.69元。又查明，2013年3月起给蹇小军造成的各项损失为：医疗费7800.69元、交通费200元、住院伙食补助费330元（11天×30元／天=330元）、营养费220元（11天×20元／天=220元）、护理费330元（11天×30元／天／人×1人=330元）、误工费4200元（60天×70元／天=4200元），以上合计13080.69元。
蹇小军于2013年8月诉至西安市长安区人民法院称，徐方给张明承建房屋，其受雇于徐方在该工地干活，日工资为150元。2012年10月10日晚19时许，其在吊楼板过程中不慎从高空掉下�造成右脚受伤，后被工友送往陕西省临潼职业病医院治疗，诊断为：右根骨骨折。后其将徐方、张明诉至法院，法院于2013年7月做出了（2013）长民初字第01210号民事判决书，该判决现已生效。2013年7月15日至7月25日，其又在西安市红十字会医院住院治疗，在此之前，其还在西安市长安区魏寨街街道办事处白庙村卫生室看病等。故请求判令徐方、张明连带赔偿其医疗费7934元、交通费880元、住院伙食补助费300元、营养费300元、护理费1000元、误工费20859元、精神损害抚慰金3727元，共计35000元。
徐方、张明经传票传唤未到庭应诉亦未提交书面答辩状。
原审法院经审理认为，2012年10月10日，徐方雇佣蹇小军给张明家建房，双方已形成了雇佣关系，蹇小军在从事雇佣活动期间致使右脚受伤，作为雇主的徐方依法应承担蹇小军因此所遭受的合理损失，故对蹇小军要求徐方承担其�理损失之诉求，法院依法予以支持；张明将其家六间一层的农村房屋发包给徐方，因其未严格审查徐方是否具备建设资质及安全生产条件，张明具有一定的过错，故张明应依法在其过错范围内对蹇小军的合理损失承担相应侵权赔偿之责。至于蹇小军损失的赔偿项目及具体数额，依据门诊病历、诊断证明、蹇小军的病情、年龄及（2013）长民初字第01210号民事判决书等因素，法院综合以上依法予以核定。原审遂判决：一、被告徐方在本判决生效后十日内一次性赔偿原告蹇小军医疗费7800.69元、交通费200元、住院伙食补助费330元、营养费220元、护理费330元、误工费4200元，共计13080.69元的80%即10464.55元；二、被告张明在本判决生效后十日内一次性赔偿原告蹇小军医疗费7800.69元、交通费200元、住院伙食补助费330元、营养费220元、护理费330元、误工费4200元，共计13080.69元的20%即2616.14元；三、驳回原告蹇小军其余诉讼请求。本案受理费675元，原告蹇小军已缓交，由蹇小军承担423元，由被告徐方承担202元，由被告张明承担50元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
宣判后，上诉人蹇小军不服，向本院提起上诉称，2013年3月1日至7月1日期间，其在长安区魏寨街道办事处白庙村卫生所接受治疗，至今其右脚尚未痊愈，无法工作，实际误工远超六个月，原判认定误工期限为60日属认定事实错误。受伤后，其在多处接受治疗，实际花费交通费880元，原判决认定200元交通费错误。另外原判认定护理费也远低于其损失，未支持其精神损害抚慰金欠妥。请求二审法院撤销原判，改判支持其全部起诉请求，并由徐方、张明承担本案诉讼费。
被上诉�徐方、张明未提交书面答辩意见。
本院经审理查明的事实与原审查明一致。上诉人蹇小军未提交新的证据佐证其主张。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。蹇小军本案所诉请赔偿的损失系后续治疗的相关费用，原审法院综合其诉讼请求、诉讼中所提供的证据及生效的（2013）长民初字第01210号民事判决书认定事实等情况，判令徐方、张明按八二责任比例承担蹇小军的损失，符合《中华人民共和国侵权责任法》关于责任承担和责任方式的相关法律规定，并无不当。上诉人蹇小军对原判认定的医疗费、住院伙食补助费、营养费等项目的损失数额无异议，本院对此予以确认。就上诉人蹇小军上诉的误工费、护理费及精神损害抚慰金问题分述如下：误工费，应根据误工时间及收入状况确定。本案中，蹇小军提供的证据不足以证明其固定收入及固定收入实际减少情况，原审法院综合考虑其伤情及恢复情况、所从事行业性质、收入构成和住院天数等因素酌定误工损失4200元，较为适度。护理费，应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原审法院综合考虑蹇小军伤情、举证及护理人员情况等，酌情认定330元护理费损失，符合民事诉讼中的举证责任分配原则及对证据的审核认定规定，亦无不妥。至于精神损害抚慰金问题，蹇小军伤后未经评残鉴定，原审法院综合其伤情等情况未支持其精神损害抚慰金诉请，符合相关法律规定。综上，上诉人蹇小军上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持，对原判予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费675元，由蹇小军承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王吉利
审 判 员 季立耘
代理审判员 何 强
二〇一四年四月十五日
书 记 员 周 燕