淮安市清江浦区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0812民初7887号原告：洪泽县鹿港房地产开发有限公司，住所地洪泽区东五道6号，统一社会信用代码：9132082974874662XX。法定代表人：缪进义�职务董事长。委托代理人刘宝良，江苏泽之源律师事务所律师。被告：沙家权，男，1978年12月19日出生，汉族，住淮安市。被告：姚云，女，1982年5月13日出生，汉族，住淮安市。原告洪泽县鹿港房地产开发有限公司（以下简称：鹿港公司）与被告沙家权、姚云委托合同纠纷一案，于2017年9月13日向本院起诉，本院受理后，依法适用普通程序并组成合议庭公开开庭进行了审理。原告鹿港公司的委托诉讼代理人刘宝良到庭参加诉讼，被告沙家权、姚云经本院公告送达诉状副本及开庭传票未到庭参加诉讼。本案依法缺席开庭审理，现已审理终结。原告鹿港公司向本院提出诉讼请求：1、判令两被告共同清偿债务170439元；2、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：两被告系淮安金谷投资管理有限公司（以下简称：金谷公司）�东，金谷公司系项目投资、地产运营管理公司，是房地产开发企业。2014年4月1日，原告与金谷公司签订一份《洪泽･鹿港华都商业经营管理合同》，约定：原告委托金谷公司对鹿港华都项目商业部分提供商业经营管理服务，原告应提供给金谷公司招商启动资金10万元，资金应根据销售佣金逐步收回，合同期限自2015年10月1日至2018年9月30日止，合同约定了其他相关条款。合同签订后，原告依约履行，金谷公司进场进行营销管理。2016年初，金谷公司因能力有限在未与原告协商的情况下自行撤场，但对营销管理期间以原告名义收取商铺租金、保证金70439元未交回，也未退还招商启动资金10万元。后经原告多次联系，要求处理上述事宜该公司拒绝回应。经查，金谷公司于2017年3月2日以自行清理的形式注销，但对原告上述债务未予处理。为维护原告合法权益，特提起诉讼。被告沙家权、姚云未到庭，亦未提交书面答辩意见。本院经审理认定事实如下：金谷公司于2016年4月8日注册成立，系从事项目投资及投资管理、企业管理、企业营销策划、企业形象策划、企业商务信息咨询、文化艺术交流活动组织服务、会展服务、企业管理软件开发销售及技术咨询服务的有限责任公司。被告沙家权、姚云系金谷公司的股东。2016年12月29日，原淮安市清河区市场监督管理局核准金谷公司清算组成员备案；2017年2月27日，原淮安市清河区市场监督管理局核准金谷公司注销登记；两被告在用于备案的清算报告中显示公司债权债务情况为无债权债务。2014年4月1日，原告鹿港公司(甲方)与金谷公司(乙方)签订《洪泽･鹿港华都全商业运营合同》一份，约定：乙方为甲方所投资开发建设的“洪泽･鹿港华都”项目商业部分提供全程商业运营服务，并通过乙方持续有效地运营及高效运作，使得项目得以顺利开发并为甲方实现最终的开发利益最大化，项目位于洪泽县东五道与东五街交叉路口，其中商业面积约为6000㎡；自本合同签订之日起，甲方应按照本合同约定内容向乙方支付相关全程商业运营涉及的相关招商启动资金、招商绩效服务费、营销绩效服务费、商业管理费等；自本合同签订之日起，甲方应在三日内向乙方支付招商启动资金10万元，此费用由乙方自行安排于项目招商使用，此启动资金在后期的营销绩效服务费中分5次扣除，每次扣回标准为2万元；乙方进入招商期后，甲方应根据乙方实际招商签约面积按套向乙方全额结算招商绩效服务费，标准为100元/㎡，以招商客户租赁定金支付到位且签订《商业房屋租赁意向协议书》完成后三日内支付；商业管理前三年内若乙方能够收取的租金扣除投资购房客户应得租金的4%外，余下租金全额归甲方所有，实收到甲方的租金不得低于甲方支付给乙方的招商结绩效服务费；自本合同签订之日起12个月内乙方营销去化若没有达到可售面积的80%，甲方有权扣留乙方应得分成的10%费用；自本合同签订之日起12个月内乙方营销去化若没有达到可售面积的60%，甲方有权扣留乙方应得分成的20%费用。同日，原告鹿港公司还与金谷公司签订《洪泽･鹿港华都商业经营管理合同》一份，约定：甲方委托乙方商业经营管理服务具体涉及本项目商业部分的招商、销售及整体商业和商户的日常管理，合同有效期为78个月，即自2014年4月1日至2020年9月30日；2014年4月1日至2015年9月30日为本项目商业部分的招商和销售期，在此周期内，乙方应协助甲方针对本项目商业部分的整体招商工作和商业销售工作，实际招商政策见本合同附件�实际销售价格及相关政策在实际销售过程中由甲、乙双方协商确定；2015年10月1日至2020年9月30日为本项目商业部分的商业经营管理期，在此周期内，乙方应为了配合甲方销售工作和销售政策，进行招商进驻商户的年度租金收取，并全面做好商业部分的日常经营管理、商户的经营支撑（原则上应促进本项目商业部分商户实现营业额逐年上升的目标）；在招商和销售期内，甲方应为乙方提供相关宣传及广告支持，本合同签订时一次性预付招商启动资金人民币10万元，此资金在乙方实际完成的销售所得佣金中按比例扣回，每次扣回标准为实际应结算部分的10%，直到全额扣回；在商业经营期内，甲方给予乙方在实际商业经营管理过程中的相关支持，自2015年10月1日至2018年9月30日止，每年给予乙方商业经营管理费6万元，甲方同意此费用在每个年度的第一日支付给乙方；在商业经营期内，针对没有实现销售的房屋，乙方应负责进行招商及招租，在乙方租赁后，甲方同意按实际收取年度租金的20%奖励给乙方；在招商和销售期内，乙方应确保为本项目商业部分实现招商签约及进驻比例不得小于商业总面积的80%，若达不到此标准，甲方有权按未能招商租赁房源所对应招商政策的第一年租金的20%对乙方进行处罚。在合同中，双方约定在2015年1月1日至2015年9月30日前乙方实际销售面积比例与结算销售佣金的标准：销售面积＜20%，甲方仅按1.8%结算销售佣金，且甲方有权单方面解除本合同中涉及乙方在本项目中的销售权利；实际销售面积≤30%时，甲方按所有成效房源总销售额的1.8%向乙方支付销售佣金；50%＜实际销售面积＞30%时，甲方按所有成交房源总销售额的2.5%向乙方支付销售佣金；70%＜实际销售面积≥50%时，甲方按所成交房源总销售的3%向乙方支付销售佣金。合同签订当日，原告鹿港公司依金谷公司受权通过银行支付沙家权10万元代理费，金谷公司同时出具收据一份。此后，原告鹿港公司将涉案项目（面积为6000㎡）交由金谷公司进场经营。在2014年4月1日至2016年1月5日期间，金谷公司仅对外招租并签订12份商业经营管理合同（面积为787.45㎡）进场，并收取租金48700元、保证金11654元，在12份合同中与朱正伟所签涉及三个商铺的两份合同还另约定免租金3年。金谷公司除此之外没有对外出售或出租涉案项目的商铺，也没有将收取的租金和保证金交付给原告。2015年10月1日，涉案项目鹿港华都商业街正式对外运营。2016年1月初，金谷公司就撤场，不再履行双方合同约定的项目经管理服务。原告鹿港公司除向金谷公司支付过10万元启动资金外，没有再向金谷公司付过招商绩�服务费、营销绩效服务费、商业管理费等费用，也没有支付过佣金。上列事实，有商业经营管理委托合同、授权委托书、银行结算业务委托书、收据、商业经营管理合同和收据，以及原告当庭陈述载卷证明，两被告未到庭也未提交书面答辩意见，视其对抗辩权的放弃，故对上述事实予以确认。本院认为：依法成的合同，对当事人具有法律约束力。本案中，原告鹿港公司与金谷公司于2014年4月1日分别签订《洪泽･鹿港华都全商业运营合同》和《洪泽･鹿港华都商业经营管理合同》两份合同，该两份合同不违反法律规定，依法成立并生效，双方当事人均应当按照协议的约定履行各自的权利义务。金谷公司没有按约定完成招商、销售最低目标，而且于2016年1月初自行撤场，导致双方签订的两份合同无法履行而解除，对此金谷公司构成违约，应当承担�约责任。根据合同约定，鹿港公司先期支付给金谷公司的10万元启动资金应当在后期的营销绩效服务费中进行回扣，即该款项金谷公司是要返还给原告鹿港公司的，金谷公司撤场，导致原告鹿港公司无法从后期金谷公司的收益绩效根据合同约定，原告鹿港公司根据金谷公司在招商、销售业绩支付其相关的费用，由于金谷公司在2014年4月1日至2016年1月5日期间没有对外销售商铺，仅对外出租总面积为787.45㎡的商铺，只占总面积的13.13%，没有达到合同约定原告丧失解除权的20%，且金谷公司没有将出租商铺的租金及保证金交付原告鹿港公司，导致原告无法对金谷公司的绩效进行考核并支付相关费用，也致承租户的保证金只能由原告鹿港公司承担。现原告鹿港公司要求给付租金48700元、保证金11654元，符合法律规定及合同约定，本院予以支持。对于原告主张超出的部分�不予支持。金谷公司经公司登记机关注销登记，公司终止。被告沙家权、姚云系金谷公司的股东，在金谷公司债权债务没有全部清算的情况下，即以公司对外无债权债务为由向公司登记机关申请办理公司注销登记，以虚假的清算报告办理金谷公司注销登记，致使原告鹿港公司无法向金谷公司主张权利，故两被告作为清算成员应当就金谷公司的上述债务向原告鹿港公司承担给付责任。依照《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国公司法》第四十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定》第十九条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告沙家权、姚云于本判决生效后十日内一次性向原告洪泽县鹿港房地产开发有限公司返还招商启动资金10万�、租金48700元、保证金11654元，合计160354元；二、驳回原告洪泽县鹿港房地产开发有限公司的其他诉讼请求。案件受理费3709元，公告费600元，合计4309元，由原告鹿港公司负担202元、两被告负担4107元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  张树维人民陪审员  马月红人民陪审员  陈 浩二〇一八年五月十日书 记 员  朱隆基附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。《中华人民共和国公司法》第四十五条经公司登记机关注销登记，公司终止。《最高人民法院关于适用若干问题的规定》第十九条有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未能依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。