天津市河西区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西民四初字第711号
原告李英侠。
委托代理人褚金和，天津洪允德律师事务所律师。
被告天津市华厦旅行社有限公司，住所地天津市和平区新华路与保定道交口（新华路166号海珠大厦601室），主要营业机构所在地天津市河西区郁江道21号1-506室。组织机构代码77730475-9
法定代表人王强，总经理。
委托代理人闵梅，该公司副总经理。
被告中银保险有限公司天津分公司，住所地天津市河西区友谊路35号君谊大厦2号楼第32层整层和第31层02、03单元。组织机构代码66611604-2
负责人李嗣奇，总经理。
委托代理人王梓铧，天津四方君汇律师事务所律师。
原告李英侠与被告天津市华厦旅行社有限公司、中银保险有限公司天津分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年9月11日受理后，依法由代理审判员李勇独任审判，公开开庭进行了审理。原告李英侠及其委托代理人褚金和、被告天津市华厦旅行社有限公司的委托代理人闵梅、被告中银保险有限公司天津分公司的委托代理人王梓铧到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告李英侠诉称，2014年2月21日10时10分许，案外人刘玉刚驾驶津AK68**号“宇通”牌大型普通客车，在河西区黑牛城道大润发超市院内班车站前起步准备行驶时未关闭右侧车门，致其车车门与准备上车的原告李英侠身体接触，造成原告左锁骨等多处骨折，经天津市河西医院法医司法鉴定所鉴定构成10级伤残。依据津公交认字（2014）第02023010号《道路交通事故认定书》认定，案外人刘玉刚承担交通事故的全部责任。事发后，原告至天津市天津医院治疗，未住院，现已治疗终结。诊断伤情为左锁骨骨折及肩峰端骨折。被告天津市华厦旅行社有限公司垫付了部分医疗费，但具体数额不清楚，其他费用没有垫付。根据相关法律请求被告共同承担原告的治疗及鉴定等全部损失费用。故起诉来院，请求：1、判令赔偿原告医疗费1909.60元、营养费6000元（每天50元，主张4个月）、护理费9600元（原告儿子护理3个月，每月工资3200元）、残疾赔偿金45721.20元（32658元／年×14年×0.1）、鉴定费980元、精神损害抚慰金5000元、交通费189.70元；2、诉讼费由被告承担。
原告李英侠提供如下证据材料：1、道路交通事故认定书1份，证明原告的受伤过程及责任认定。2、指定医院就诊证明信1张、病历本2本、检查报告单2张，证明原告的伤情。3、医疗费票据15张，证明花费的医疗费情况。4、交通费票据2页，证明花费交通费情况。5、护理人员误工证明1张、身份证复印件1张、营业执照复印件1张，证明花费的护理费情况。6、鉴定意见书1份、鉴定费票据1张，证明鉴定花费情况和原告伤残情况。7、户口本复印件1张，证明原告的户口情况。
被告天津市华厦旅行社有限公司辩称，对事故责任认定、对事故发生的时间、地点、车辆的牌照号和驾驶人及原告伤情、治疗过程均没有异议。案外人刘玉刚是我公司职员，事发时系履行职务行为，驾驶的车辆系我公司所有，在被告中银保险有限公司天津分公司投有交强险和商业第三者责任险（保险金额为500000元）并附有不计免赔特约险，事故发生在保险期间内。事发后，我公司给原告垫付了交通费600.50元、医疗费9329.54元，票据在我公司手中，其他费用没有垫付。对原告的诉讼请求，投保了保险，由保险公司进行赔偿。
被告天津市华厦旅行社有限公司提供如下证据材料：1、医疗费票据70张，证明给原告垫付的医疗费情况。2、交通费票据5页，证明给原告垫付的交通费情况。3、驾驶证、行驶证、交强险和商业险保单复印件各1份，证明驾驶人资格、车主情况和车辆的投保情况。
被告中银保险有限公司天津分公司辩称，对事故责任认定和事故经过都没有异议。关于交强险和商业第三者责任险的投保情况同被告天津市华厦旅行社有限公司陈述一致。另外，该车辆还在我公司投保了机动车车上人员责任险（乘客），每名乘客的责任限额为10000元，该保险合同合法有效。我方同意在事故责任认定的基础上，依据机动车车上人员责任险条款的合同约定，在10000元的责任限额内，对原告诉讼请求中合理合法损失进行赔偿。
被告中银保险有限公司天津分公司提供如下证据材料：投保单1份、投保单明细表2张，证明被告天津市华厦旅行社有限公司的投保情况及保险公司关于机动车车上人员责任险的合同约定。
针对原告李英侠提供的证据材料，二被告表示对证据1、2、4、6、7没有异议。对证据3真实性没有异议，对鉴定以后的票据不认可。对证据5中身份证复印件没有异议，对误工证明不认可，对营业执照复印件的认证意见由法院核实。针对被告天津市华厦旅行社有限公司提供的证据材料，其他当事人均表示无异议。针对被告中银保险有限公司天津分公司提供的证据材料，其他当事人均表示无异议。
本院认为，原告提交的证据5中的误工证明，无法确定其真实性，本院不予采信；原告提交的其他证据材料与被告天津市华厦旅行社有限公司、被告中银保险有限公司天津分公司提交的证据材料均具有真实性、合法性及与本案的关联性，本院予以采信。
依双方当事人当庭陈述及采信的证据，本院查明如下事实：
2014年2月21日10时10分许，案外人刘玉刚驾驶津AK68**号机动车在河西区黑牛城道大润发超市院内班车站前起步准备行驶时未关闭右侧车门，致其车车门与准备上车的原告李英侠身体接触，造成原告受伤的交通事故。天津市公安交通管理局河西支队东风里大队出具《道路交通事故认定书》，认定案外人刘玉刚负事故全部责任，原告不负责任。事故发生后，原告至天津市天津医院进行门诊治疗，被诊断为左锁骨骨折及肩峰端骨折。原告共花费医疗费11236.14元，其中被告天津市华厦旅行社有限公司垫付9329.54元。另外，被告天津市华厦旅行社有限公司还给原告垫付交通费600.50元。2014年8月10日，天津市河西医院法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书：原告李英侠左上肢损伤符合Ⅹ（10）级伤残。原告支付鉴定费980元。案外人刘玉刚为被告天津市华厦旅行社有限公司的职员，事发时系履行职务行为。津AK68**号机动车为被告天津市华厦旅行社有限公司所有，该车辆在被告中银保险有限公司天津分公司投有交强险、商业第三者责任险（保险金额500000元）及不计免赔特约险，事故发生在保险期间内。
本院认为，公民的身体健康权依法受法律保护，他人不得侵害。案外人刘玉刚驾驶机动车未保障安全行驶，造成原告受伤的交通事故，其应负事故的全部责任。事故车辆在被告中银保险有限公司天津分公司处投保了交强险及商业第三者责任险，根据相关法律规定，对于原告主张的经济损失，被告中银保险有限公司天津分公司应首先在交强险赔偿限额范围内予以赔偿，不足部分由其在商业第三者责任险赔偿范围内予以赔偿，仍有不足的，因案外人刘玉刚系在履行职务期间发生本起事故，故应由作为用人单位的被告天津市华厦旅行社有限公司予以赔偿。根据相关法律规定，本院对原告的主张作如下评判：1、医疗费，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。原告共花费医疗费11236.14元，其中被告天津市华厦旅行社有限公司垫付9329.54元。对于上述医疗费损失，被告中银保险有限公司天津分公司应首先在交强险医疗费用赔偿限额范围内赔偿原告医疗费10000元，不足部分1236.14元由其在商业第三者责任险赔偿范围内予以赔偿。关于被告中银保险有限公司天津分公司要求剔除10%非医保用药的主张，本院认为被告中银保险有限公司天津分公司不能证明在投保时候关于非医保用药不予赔偿向投保人作出了明确说明，故该项主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于二被告提出的对原告鉴定后发生的医疗费（2014年8月15日出具）不予赔偿的抗辩，从票据上表明原告治疗的为骨科，且开具的药品名称与之前治疗一致，故本院认为这些票据系治疗涉案交通事故所造成的左上肢骨伤，与本案有关联性。2、营养费，根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告主张6000元，证据不足，考虑原告的伤情及年龄情况，本院酌情支持3500元，由被告中银保险有限公司天津分公司在商业第三者责任险赔偿范围内予以赔偿。3、护理费，补偿的是受害人因为身体受损害生活不能自理，需要有人进行护理而造成的财产损失。至于赔偿标准，根据相关规定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，护理人员原则上为1人。原告主张的护理期及赔偿标准，证据不足，本院参照2013年天津市居民服务、修理和其他服务业职工平均工资28559元／年酌情支持80天的护理费计28559元／年÷365天×80天=6259.51元，由被告中银保险有限公司天津分公司在交强险死亡伤残赔偿限额范围内予以赔偿。4、交通费，根据相关规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。原告共花费788.20元，其中被告天津市华厦旅行社有限公司垫付600.50元，由被告中银保险有限公司天津分公司在交强险死亡伤残赔偿限额范围内予以赔偿。5、残疾赔偿金，应根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告系城镇户口，结合原告的伤残情况，其主张残疾赔偿金为45721.20元并无不当，本院予以支持。6、精神损害抚慰金5000元，考虑原告伤残情况，本院予以支持，由被告中银保险有限公司天津分公司在交强险死亡伤残赔偿限额范围内予以赔偿。7、鉴定费980元，证据充分，本院予以支持，由被告中银保险有限公司天津分公司在商业第三者责任险赔偿范围内予以赔偿。关于被告中银保险有限公司天津分公司提出要求在机动车车上人员责任险范围内进行赔偿的主张，本院认为该被告对原告提交的道路交通事故认定书无异议，且原告是在车门没关、并没有上车的情况下受伤，故该被告提出的该项抗辩缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于被告中银保险有限公司天津分公司提出的鉴定费980元属于责任免除条款内容不予赔偿的抗辩，本院认为该被告不能证明其就商业第三者责任险保险合同中的责任免除条款的内容向投保人作出了明确说明，因此，该保险合同中的责任免除条款依法不产生效力，其抗辩主张缺乏相关的事实和法律依据，本院不予支持。
综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、自本判决生效之日起十日内，被告中银保险有限公司天津分公司在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额范围内赔偿原告李英侠医疗费10000元（被告天津市华厦旅行社有限公司已垫付8093.40元）；
二、自本判决生效之日起十日内，被告中银保险有限公司天津分公司在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿原告李英侠护理费6259.51元、残疾赔偿金45721.20元、精神损害抚慰金5000元、交通费788.20元（其中被告天津市华厦旅行社有限公司已垫付600.50元）；
三、自本判决生效之日起十日内，被告中银保险有限公司天津分公司在商业第三者责任险赔偿范围内赔偿原告李英侠医疗费1236.14元（被告天津市华厦旅行社有限公司已垫付）、营养费3500元、鉴定费980元；
四、驳回原告李英侠的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费493元，减半收取246.50元，由原告李英侠负担20.50元，由被告天津市华厦旅行社有限公司负担226元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状（上诉费向天津市第二中级人民法院交纳），并按照对方当事人人数提供副本，上诉于天津市第二中级人民法院。
代理审判员 李 勇
二〇一四年十月十五日
书 记 员 刘琳靓
本案引用的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十四条第一款用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款第（二）项机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。