江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）苏05民终1141号
上诉人（原审被告）：昆山云速优网络科技有限公司，住所地江苏省昆山开发区前进东路291号楼1302室，统一社会信用代码91320583MA1MG8N71D。
法定代表人：岳学勤，该公司总经理。
委托诉讼代理人：刘晓燕，江苏澹泊律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：胡道菊，女，1953年4月23日生，汉族，住安徽省舒城县。
委托诉讼代理人：陆寅彬，江苏恒则律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：王晋生，男，1990年2月25日生，汉族，住山西省芮城县。
委托诉讼代理人：顾勇，江苏朋德律师事务所律师。
上诉人昆山云速优网络科技有限公司（以下简称云速优公司）因与被上诉人胡道菊、王晋生机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院作出的（2017）苏0583民初16468号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月30日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
云速优公司上诉请求：撤销原审判决并依法改判云速优公司无须向胡道菊支付211474.74元，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：发生涉案事故时，王晋生的行为并非构成职务行为，故云速优公司无须承担赔偿责任。
胡道菊辩称，一审判决查明事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。
王晋生辩称，王晋生与云速优公司签订了劳动合同，双方存在劳动关系，其在履行职务过程中发生交通事故，故原审判决由云速优公司承担赔偿责任正确。
胡道菊向一审法院起诉请求：1、要求云速优公司、王晋生赔偿胡道菊医药费47847.14元、鉴定费3060元、护理费10500元、营养费4500元、误工费28965.5元、残疾赔偿金128486.4元、精神损害抚慰金10000元，共计233359.04元；2、本次诉讼费用由王晋生、云速优公司承担。
一审法院认定事实：2017年01月09日11时51分左右，王晋生驾驶的昆2010065电动自行车从昆山市咸子泾路丰华园小区内由北向南驶入咸子泾路时，车辆与沿咸子泾路由东向西行驶的由胡道菊驾驶的昆KS224589电动自行车发生碰撞，造成王晋生、胡道菊倒地受伤及二车不同程度损坏的道路交通事故。该事故经昆山市公安局交通警察大队认定，王晋生负该起道路交通事故的全部责任，胡道菊不负该起道路交通事故的责任。
一审法院另查明，事故发生后胡道菊被送至昆山市第一人民医院治疗，住院15天，产生医疗费47988.34元，其中由王晋生垫付5141.2元。2017年7月24日，胡道菊委托苏州同济司法鉴定所对其伤残等级、误工、营养、护理期及护理人数进行鉴定。2017年8月8日，该部门出具鉴定意见:被鉴定人胡道菊因车祸致右股骨颈骨折行全髋关节置换构成九级伤残，被鉴定人胡道菊的误工期为自受伤之日起至定残前一日止，护理期为伤后一人护理三个月，营养期为三个月。胡道菊为此支出鉴定费3060元。昆山市柏庐城市管理办事处春晖社区出具证明一份，载明“兹由胡道菊，身份证号码，自2013年9月起常住在江苏省昆山市自由都市小区16号楼205室儿子王孝军（342425198110014936）家中，情况属实”。
一审中，胡道菊提供其与昆山市开发区文隆理发店的劳务合同，约定胡道菊为该理发店员工提供伙食，每月3000元，合同签订时间为2016年3月26日，合同期限至2017年3月26日。胡道菊据此主张工资每月3000元为现金发放。
一审法院再查明，2016年6月10日，云速优公司（甲方）与王晋生（乙方）签订《劳动合同书》，约定劳动合同期限为2016年6月11日起至2017年6月10日止，工作内容乙方为甲方的客户提供货物运输配送、外卖送餐及代收货款服务，乙方必须使用甲方要求统一定制的服装、装备和车辆。胡道菊与王晋生发生事故时王晋生驾驶配有“饿了么”标识保温箱的电动自行车正从丰华园小区驶出，王晋生身着带有“饿了吗”标识的工作服。王晋生主张事发时正在配送餐，属工作时间，但此次送餐是用他人开设的账号接单，而非王晋生本人，事故发生后该账号已被云速优公司收回。云速优公司认可王晋生为其公司员工，主要工作内容为“饿了么”配送员，但事发时王晋生并非在送餐中，故不认可职务行为。对王晋生的主张，云速优公司未作明确表态，其委托诉讼代理人以需核实为由未予认可，庭后亦未向一审法院作相应的情况说明。
上述事实，由道路交通事故认定书、鉴定意见书、鉴定费发票、医疗费发票、用药明细、《劳动合同书》、照片及一审中当事人陈述予以证实。
一审法院认为：因生命、健康、身体遭受侵害的，赔偿权利人有权要求赔偿义务人赔偿相应损失。关于王晋生的赔偿责任，云速优公司为用人单位与王晋生建立劳动合同关系，王晋生的主要工作内容是为“饿了么”配送餐饮，正常情况下王晋生每日接单、送单的历史记录均应由云速优公司掌握和保管，该内容亦是双方结算工资报酬的主要依据。王晋生主张事发当日其属正常出勤工作，但云速优公司对此未做明确回应，亦未提供相应的证据。事发当日王晋生驾驶载有“饿了么”标识配送箱的电动车，并身着“饿了么”标识的统一服饰，事故发生的时间为上午11时左右，事故发生的地点为居民小区门口，一审法院据此推定事发时王晋生为执行配送指令状态，属履行工作内容的职务行为，故相应的责任应由云速优公司承担。该事故经交警部门认定，王晋生负全部责任，胡道菊的相应损失应由云速优公司承担。
对于胡道菊的各项损失，一审法院认定如下：1、医疗费，胡道菊主张47847.14元。根据双方提供的医疗费发票、用药明细等证据，一审法院认定胡道菊实际发生的医疗费为47988.34元（含王晋生垫付部分）。2、营养费，胡道菊主张4500元。根据司法鉴定意见书确定的营养期限为三个月计90天，并结合本地营养费标准50元/天，一审法院认定营养费为4500元（50元/天×90天）。3、护理费，胡道菊主张10500元。根据司法鉴定意见书确定的护理期限为伤后三个月计90天，应按照本地护理费标准100元/天计算，故胡道菊的护理费应为9000元。4、误工费，胡道菊主张28965.5元。事故发生时其年满64周岁，已届退休年龄，胡道菊提供的劳务合同并据此主张每月工资收入3000元，但未能提供工资发放记录，故一审法院对胡道菊主张的误工费标准不予采信，一审法院参照苏州地区最低工资标准1940元每月，酌情认定按照每月1200元的标准计算误工费。结合司法鉴定意见，胡道菊的误工期为211天，故其误工费应为8440元（1200元÷30天×211天）。5、残疾赔偿金，胡道菊主张128486.4元。其提供所在社区居委会的证明，能够证实其早在2013年9月在昆山居住生活，故应该适用城镇居民标准计算该项费用。胡道菊定残时年满64周岁，残疾赔偿金应该计算16年，经核算为128486.4元（40152元×16年×0.2）。6、精神抚慰金，胡道菊主张10000元。胡道菊的该主张不违反法律规定，一审法院予以支持。7、鉴定费，胡道菊主张3060元，有鉴定费发票为证，一审法院予以认可。
上述胡道菊损失合计211474.74元，由云速优公司承担赔偿责任。王晋生垫付费用5141.2元视为代云速优公司垫付，由云速优公司返还给王晋生。
据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、昆山云速优网络科技有限公司应赔偿胡道菊各项损失211474.74元，扣除王晋生垫付的5141.2元，余款206333.54元于判决生效后十日内赔偿胡道菊。二、昆山云速优网络科技有限公司于判决生效后十日内返还王晋生垫付款5141.2元。案件受理费1566元，减半收取783元，由昆山云速优网络科技有限公司负担。
二审中，双方当事人均未提交新证据，本院查明的事实与一审一致。
本院认为，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条之规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案中，云速优公司与王晋生签订了劳动合同，王晋生的主要工作内容包括外卖送餐服务。涉案事故发生时，王晋生驾驶载有“饿了么”标识配送箱的电动车并身着“饿了么”标识的统一服饰，结合事故发生的时间系中午且事故地点为居民小区门口，一审法院据此认定王晋生系在执行工作任务过程中发生交通事故正确。据此，王晋生因交通事故造成胡道菊的相应损失，应依法由云速优公司承担赔偿责任。云速优公司主张事故发生时王晋生并非在执行工作任务缺乏事实根据，本院不予支持。
综上所述，云速优公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1566元，由昆山云速优网络科技有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨恩乾
审 判 员 黄学辉
审 判 员 郭 锐
二〇一八年四月二十五日
法官助理 黄源榕
书 记 员 袁丽媛