湖南省益阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）益法刑二终字第51号
原公诉机关湖南省桃江县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某，男，1991年9月29日出生，汉族，湖南省双峰县人，高中文化，农民。因涉嫌犯诈骗罪，于2014年8月13日被桃江县公安局刑事拘留，同年8月29日由桃江县公安局决定取保候审，2015年3月23日经桃江县人民法院决定逮捕。现押于桃江县看守所。
辩护人凌如旭，湖南湘和律师事务所律师。
辩护人黄娟，湖南融源律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）罗某某，绰号“敏妹子”、“阿敏”，男，1986年12月10日出生，汉族，湖南省双峰县人，初中文化，农民。因涉嫌犯诈骗罪，于2014年8月13日被桃江县公安局刑事拘留，同年8月29日由桃江县公安局决定取保候审，2015年3月23日经桃江县人民法院决定逮捕。现押于桃江县看守所。
辩护人张跃文，湖南桃花江律师事务所律师。
湖南省桃江县人民法院审理湖南省桃江县人民检察院指控被告人王某、罗某某犯诈骗罪一案，于二0一五年四月二十七日作出（2015）桃刑初字第82号刑事判决。王某、罗某某不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于二0一五年七月三十日公开开庭进行了审理，益阳市人民检察院指派检察员张正宁出庭支持公诉，上诉人王某及其辩护人凌如旭、黄娟、上诉人罗某某及其辩护人张跃文到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审认定，2014年6月至8月，林某某（已死亡）邀集被告人王某、罗某某窜至益阳市赫山区，通过在“易贷网”上查阅被害人黄某（桃江县人）、游某萍（福建省三明市沙县人）的资料，先后冒充中安信业贷款公司、中信银行工作人员，采取拨打电话、电信诈骗的手段二次实施诈骗，共骗得被害人黄某、游某萍人民币68900元。案发后，被告人王某、罗某某被抓获归案。另查明，被告人王某、罗某某已全部退赃。原判认定上述事实的证据有被害人黄某、游某萍的陈述，证人李某林、陈某某的证言，受案登记表、立案决定书、户籍信息、房屋租赁合同、身份证复印件、手续费收据、客户凭单等书证，涉案物品照片，辨认笔录以及被告人王某、罗某某的供述等。
原审认为，被告人王某、罗某某伙同他人，采取网上查阅被害人资料、实施电信诈骗的手段，诈骗公民财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。在共同犯罪中，被告人王某、罗某某系从犯，应减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，以被告人王某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金五千元；以被告人罗某某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年并处罚金五千元。
上诉人王某及其辩护人提出，1、一审宣判程序违法。2、一审量刑过重，请求宣告缓刑。
上诉人罗某某及其辩护人提出，一审量刑过重，请求宣告缓刑。
经审理查明，2014年6月，林某某（已死亡）伙同上诉人王某、罗某某窜至益阳市赫山区租住，三人商量购买大量的银行卡、电话卡以及手机、电脑和短信群发器等物品，利用“易贷网”获取网上办理贷款业务人的姓名、电话号码等信息资料，采取拨打电话、电信诈骗的手段骗取他人钱财。
2014年6月底，林某某及上诉人罗某某、王某在“易贷网”上获取了湖南省桃江县的受害人黄某贷款申请资料，王某谎称是中安信业贷款公司的工作人员给黄某打电话，告诉黄某申请贷款可以联系本公司的“龙科长”，过了两天，罗某某谎称是“龙科长”给黄某打电话，告诉黄某申请贷款需要办理一张中国邮政储蓄银行的银行卡，并开通网上银行业务，密码设置为，同时银行预留号码填写“龙科长”的手机号码。之后，罗某某、王某以申请贷款需要流动资金、公证费、风险保证金等名义，欺骗黄某往银行卡内存入50800元，罗某某、王某通过网上银行将50800元转入自己的银行卡内，林某某从银行ATM机将钱取出后，三人把相关的手机卡、银行卡全部销毁。罗某某、王某、林某某各分得赃款15000元，剩余的赃款用于日常生活开支。
2014年8月9日，林某某及上诉人王某、罗某某又在“易贷网”上获取了福建省沙县的受害人游某萍的贷款申请资料，王某打电话给游某萍，谎称是中信银行的“张经理”，能提供贷款，要求游某萍办理一张中国邮政储蓄银行的银行卡，并开通网上银行业务，密码设置为789789，还以银行卡上需要流动资金为由，欺骗游某萍存入18100元，罗某某通过网上银行将18100元转入自己的银行卡内，后林某某将该笔钱取出。
案发后，上诉人王某、罗某某均被桃江县公安局民警抓获归案。
另查明，上诉人王某、罗某某共退赃68900元，桃江县公安局发还受害人黄某50800元、受害人游某萍18100元。
证明上述事实的证据有：
1、受害人黄某的陈述，证明2014年6月26日左右，她在“易贷网”上填写了资料，等了两天就有自称“龙科长”的人联系她，说能够为她提供贷款，要她办理一张邮政银行卡，预留号码要留“龙科长”的手机号码，并开通网上银行。之后“龙科长”要她在卡上存了10000元，以查她银行信用记录是否良好的名义转走了这10000元，讲等贷款下来了这钱会退还的。7月2日，“龙科长”打电话告诉她公司可以放贷，要她和“张经理”联系，之后“张经理”便以检验偿还能力、贷款手续费、公证费、放贷保证金的名义，让她给“张经理”提供的邮政储蓄账户上汇款。汇款后等了很久都没有接到“张经理”给她的放贷消息，下午5点多再打“张经理”与“龙科长”的电话，都关机了，她才知道自己上当受骗了，她一共被骗走50800元。
2、受害人游某萍的陈述，证明2014年6月份的时候，她在“易贷网”上申请了一笔小额贷款，填写了自己的资料。同年8月7日左右，她接到了一个自称“张某”的中信银行的业务员的电话，说能提供贷款，让她在邮政银行新开一个账户，预留的手机号码登记，并开通网上银行，密码设置为，她以为是真的，就按要求开了卡，还往卡里存入了18100元保证金，2014年8月9日15时和8月10日凌晨，这18100元分两次被人以手机银行转账的方式转走了。
3、受案登记表、立案决定书，证明了本案系受害人报警后，桃江县公安局依法立案侦查。
4、户籍信息，证明了上诉人王某、罗某某的基本情况。
5、房屋租赁合同、身份证复印件，证明林某某冒充“刘某”的身份，与房东陈某某签订合同租赁其位于益阳市赫山区康富路的房屋。
6、中国邮政储蓄银行手续费收据、自动柜员机客户凭单、转账凭单复印件，中国农业银行借记卡资料查询、明细查询，交通银行账户信息资料，工商银行账户历史明细清单，建设银行卡客户交易查询单，邮政银行账户交易明细、资料查询，证明了本案涉案资金的往来情况。
7、手机通话详单，证明上诉人王某、罗某某与受害人黄某、游某萍通过手机联系的情况。
8、搜查笔录、扣押物品清单、发还物品清单、领条，证明公安机关搜查、扣押以及上诉人王某、罗某某退赔的情况。
9、提取笔录、扣押决定书、扣押物品清单及涉案物品照片，证明桃江县公安局在上诉人租房里依法扣押读卡器4个、网上银行U盾1个、无线网卡2个、手机卡共计154张、身份证2张、U盘7个、银行卡21张、手机18个、名片13张、短信群发器1个、台式电脑3台、手提电脑2台、平板电脑1个等物品。
10、证人李某林的证言，证明他妻子黄某事后告诉了他被人诈骗的事，被骗的时间大约在6月下旬到7月上旬期间，被骗走五万元左右。
11、证人陈某某的证言，证明自2014年7月18日开始，他家的房子租给了一个叫“刘某”的汨罗小伙子。
12、辨认笔录，证明陈某某通过辨认，指出“刘霆”就是林某某。
13、上诉人王某、罗某某的供述，王某、罗某某对诈骗受害人黄某、游某萍的犯罪事实供认不讳。
以上证据均经一审庭审举证质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）王某、罗某某伙同他人，采取网上查阅受害人资料，实施电信诈骗的手段，诈骗公民财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。在共同犯罪中，王某、罗某某均起了主要作用，系主犯。上诉人王某及其辩护人关于一审宣判程序违法的意见，经查，一审法庭审理笔录记载，一审于2015年4月27日在桃江县人民法院刑事审判庭公开开庭审理了被告人王某、罗某某诈骗一案，该案当庭宣判，审理笔录上有审判长、书记员、公诉人、辩护人以及王某、罗某某的签名，但没有王某辩护人的签名，虽一审宣判过程中存在瑕疵，但可通过补签予以完善纠正，并不影响本案的公正审理，也未影响上诉人的上诉权利充分行使，故上诉人王某及其辩护人的该意见，本院不予支持。王某及其辩护人、罗某某及其辩护人关于一审量刑过重，请求宣告缓刑的意见，经查，上诉人王某、罗某某及林某某在共同诈骗犯罪中，行为都积极主动，均起了主要作用，一审认定从犯不当，本院予以纠正，基于上诉不加刑原则，二审不再加重两上诉人的刑罚。王某及其辩护人、罗某某及其辩护人再要求改判缓刑的意见，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘可清
代理审判员 邹 隽
代理审判员 夏 勇
二〇一五年九月一日
书 记 员 蔡芬芳