山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青民一终字第310号
上诉人（原审被告）青岛纽好士建设工程有限公司。
法定代表人鲁正洪，总经理。
委托代理人冯恩杰，山东慧勤律师事务所律师。
委托代理人江建建，山东慧勤律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）王慧。
委托代理人马卫国，山东良捷律师事务所律师。
上诉人青岛纽好士建设工程有限公司（以下简称纽好士公司）因与被上诉人王慧劳动争议纠纷一案，不服青岛市崂山区人民法院（2014）崂民三初字第365号民事判决，于2015年1月16日向本院提起上诉。本院于2015年1月16日受理后，依法组成由代理审判员谢雄心担任审判长及本案主审，代理审判员陈明明、迟金铜参加评议的合议庭。经过阅卷审查，合议庭认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，决定对本案不开庭审理，并于2015年3月23日组织双方当事人进行了证据和事实核对。上诉人纽好士公司的委托代理人江建建、被上诉人王慧的委托代理人马卫国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王慧在一审中诉称：1、其于2011年12月29日与纽好士公司签订劳动合同，合同期限为3年。2013年6月17日，王慧因怀孕准备生产自该日起休产假。2013年12月，王慧休完产假去纽好士公司上班时，却被告知其岗位已经被人接替，让其回家等待。2014年2月21日，纽好士公司人事行政部经理曾欣通知王慧解除劳动合同，并强迫王慧签署《解除劳动合同协议书》，王慧予以拒绝。2014年6月9日，纽好士公司在仲裁庭审中向王慧发出书面解除劳动合同通知，确认解除劳动合同。劳动合同法第四十七条规定的月平均工资，是指劳动者在企业正常生产经营状态下的12个月的平均工资。王慧在2014年6月9日纽好士公司解除劳动合同前，实际未获得任何工资收入，只有社会保险基金发放的生育津贴。因此，月平均工资的标准应按照王慧生育前12个月的平均工资计算，即4990.25元，由此计算王慧应获得的赔偿金数额为24951.25元。2、王慧未能正常工作的责任在于纽好士公司不能提供劳动合同约定的工作岗位，纽好士公司应支付给王慧2014年1-5月期间的欠发工资24951.25元。3、按照《企业职工带薪年休假实施办法》的规定，王慧在2012年、2013年应享受每年5天的带薪休假，纽好士公司违反上述规定，应当按照王慧日工资的300%支付未休年休假工资报酬。4、根据《关于调整企业职工夏季防暑降温费标准的通知》，王慧应当享受2012年、2013年的防暑降温费。请求法院判决：1、纽好士公司支付给王慧违法解除劳动合同赔偿金24951.25元；2、纽好士公司支付王慧2014年1-5月的工资24951.25元；3、纽好士公司支付王慧年假工资2294.37元；4、纽好士公司支付王慧高温补贴640元；5、纽好士公司支付王慧职称补贴450元；6、诉讼费用由纽好士公司承担。
纽好士公司在一审中辩称：1、王慧休完产假后未到纽好士公司上班，也未办理任何请假手续，其行为严重违反企业规章制度；2、王慧自2013年底休完产假后就未曾到纽好士公司，直到2014年2月来过3天，后不辞而别，纽好士公司无法为其安排工作；3、马泰力克（青岛）建筑系统有限公司（以下简称马泰力克公司）与纽好士公司属于关联企业，王慧的工作岗位一直是在马泰力克公司财务部副经理，而马泰力克公司在2000年时就制定有关考勤和辞退的规章制度，虽然未经过民主程序但合法有效，对王慧适用，且王慧对该规章制度已经知悉；4、考勤及打卡记录证明王慧在2012年休假60.5天，在2013年休假36.5天，纽好士公司均未扣其工资，王慧无权主张2012年、2013年的年休假工资；5、因王慧在2012年未正常出勤，故纽好士公司不应当按照4个月的标准向王慧发放防暑降温费。综上，因王慧严重违反企业规章制度，且王慧与纽好士公司之间的劳动关系并未实际解除，故其主张的经济补偿金或赔偿金缺乏事实和法律根据，请求法院驳回王慧的诉讼请求。
纽好士公司在一审中诉称，本案双方当事人于2011年12月29日签订劳动合同，为期3年。2013年5月15日，王慧开始休产假，至2013年11月4日产假期满，但其产假期满后一直未到单位上班，也未办理任何请假手续。直至2014年6月9日，连续旷工长达217天。因王慧严重违反用人单位规章制度，故纽好士公司提出解除双方之间的劳动关系，无需支付解除劳动合同赔偿金、年休假工资、防暑降温费。请求法院判决：1、解除纽好士公司与王慧于2011年12月29日签订的劳动合同；2、纽好士公司不需向王慧支付解除劳动合同的经济补偿金或赔偿金；3、纽好士公司不需向王慧支付2012年、2013年的年休假工资；4、纽好士公司不需向王慧支付2012年的防暑降温费；5、诉讼费用由王慧承担。
王慧在一审中辩称：1、王慧于2011年12月29日与纽好士公司签订劳动合同，王慧作为哺乳期的女性劳动者，劳动权利理应受到法律保护；2、纽好士公司违反劳动合同法第四十二条第四款的规定，在王慧尚处于哺乳期内，于2014年2月21日向王慧发出解除合同通知，后又于2014年6月9日正式向王慧发出《解除劳动合同通知书》，并且欠付王慧2014年1-5月工资，显然属于违法解除劳动合同，应当支付赔偿金，并支付欠付工资。3、纽好士公司以王慧休完产假后没有岗位为由，既不安排王慧工作，也不发放给王慧2014年1-5月工资，应按照其生育前12个月的平均工资计算赔偿金；4、王慧在两个劳动合同年度内均未被安排休年假，且王慧累计工作年限已经接近10年，每年应享受5天的带薪年休假，故王慧主张的年假工资2294.37元完全合理合法；5、王慧主张两个合同年度的高温费640元亦合理合法。综上，纽好士公司违法解除劳动合同或强迫劳动者解除合同的事实清楚，应向王慧支付赔偿金、欠付工资、未休年假工资和高温补贴。请求依法驳回纽好士公司的诉讼请求。
原审法院查明，王慧于2004年10月参加工作，于2011年12月29日到纽好士公司工作，双方签订了自2011年12月29日起至2014年12月29日止的固定期限劳动合同。合同约定的工作岗位为管理。2013年5月15日，王慧回家待产。2013年6月17日，王慧剖宫产女，产假津贴为每月2800元，社会保险基金共支付其产假津贴16146元。纽好士公司为王慧缴纳各项社会保险至2014年5月。曾欣系马泰力克（青岛）建筑系统有限公司员工。
2014年6月9日，纽好士公司将《解除劳动合同通知书》送达给王慧，内容为：“截止2014年6月9日，您连续旷工217天，已严重违反纽好士公司的考勤管理制度。根据《劳动合同法》相关规定，自即日起，纽好士公司依法解除此前与您订立的劳动合同。”
原审认为，关于王慧要求纽好士公司支付解除劳动合同赔偿金24951.25元的诉讼请求，因纽好士公司已于2014年6月9日将《解除劳动合同通知书》送达给王慧，王慧自收到该通知书后再未到纽好士公司工作，故应认定双方之间的劳动合同于2014年6月9日解除。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条的规定，用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定；用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。本案中，纽好士公司对王慧作出《解除劳动合同通知书》的依据是马青司字（2012）34号文件，发文单位为马泰力克公司而非纽好士公司，且纽好士公司未能提供证据证明该文件已告知过王慧。因此，纽好士公司提供的马青司字（2012）34号文件对王慧不发生法律效力，纽好士公司据此解除双方之间的劳动合同系违法解除，对王慧要求纽好士公司支付违法解除劳动合同赔偿金的请求予以支持。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。本案中，王慧于2011年12月29日入职纽好士公司，截至2014年6月9日王慧在纽好士公司工作2年5个月，纽好士公司应向王慧支付2个半月工资标准2倍的赔偿金。经核算，王慧生产前12个月的平均工资为4990.25元，且纽好士公司在劳动仲裁程序中对此予以认可，故经济补偿的月工资标准按4990.25元计算，纽好士公司应支付王慧违法解除劳动合同赔偿金24951.25元（4990.25元／月×2.5个月×2倍）。
关于王慧主张的2014年1-5月的工资，王慧称其休完产假后，因原工作岗位已经被人接替，其向单位法定代表人发短信要求上班，领导未回复。纽好士公司虽对王慧上述主张不予认可，但未能提供相应的证据，且此间王慧虽未提供劳动，但纽好士公司亦未为王慧办理解除劳动合同手续。因此，纽好士公司应按青岛市最低工资标准1500元／月向王慧支付该期间的工资。
关于王慧主张的2012年、2013年的年休假工资，根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。根据该条例第四条的规定，职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的，职工不享受当年的年休假。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条的规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。根据该办法第六条的规定，职工依法享受的探亲假、婚丧假、产假等国家规定的假期以及因工伤停工留薪期间不计入年休假假期。本案中，王慧于2004年10月参加工作，其2012年、2013年每年依法应享受5天的带薪年休假。纽好士公司称王慧2012年的事假超过24天未扣工资，但未提供证据证明，且王慧不予认可，故对纽好士公司的主张不予采信。纽好士公司以王慧2013年旷工为由不同意支付其年休假工资，没有事实和法律根据。因此，原审认定王慧2012年、2013年每年应享受5天的带薪年休假。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条的规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包括用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。根据该办法第十一条的规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数21.75天进行折算；月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。本案中，依王慧提供的银行明细计算，其2012年的月平均工资为4007元，故纽好士公司还应支付王慧2012年的年休假工资1842元（4007元／月÷21.75天／月×5天×2倍）。纽好士公司在2013年共向王慧发放工资23820元，社会保险基金向王慧发放产假津贴16146元，两项合计王慧2013年的月平均工资为3331元，故纽好士公司还应支付王慧2013年的年休假工资1531元（3331元／月÷21.75天／月×5天×2倍）。
关于王慧主张的高温补贴，根据《关于调整企业职工夏季防暑降温费标准的通知》第一条的规定，企业在岗职工夏季防暑降温费标准为：从事室外作业和高温作业人员每人每月120元；非高温作业人员每人每月80元；全年按6月、7月、8月、9月4个月计发，列入企业成本费用；企业在岗且提供正常劳动的职工列入发放范围；职工未正常出勤的，企业亦可按其实际出勤且提供正常劳动的天数折算发放。本案中，纽好士公司未提供证据证明王慧在2012年6-9月期间未提供正常劳动，也未提供证据证明此期间已向王慧发放防暑降温费，故对王慧要求纽好士公司支付其2012年6-9月防暑降温费的请求予以支持。2013年6-9月期间，王慧不在岗，未向纽好士公司提供正常劳动，故对其主张此期间的防暑降温费不予支持。
关于王慧主张的职称补贴，因王慧未提供有效证据予以证明，故不予支持。
据此，原审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第四条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第六条、第十条、第十一条，《关于调整企业职工夏季防暑降温费标准的通知》第一条之规定，判决：一、王慧与纽好士公司于2011年12月29日签订的劳动合同于2014年6月9日解除；二、纽好士公司自判决生效之日起十日内支付王慧2014年1-5月工资7500元；三、纽好士公司自判决生效之日起十日内支付王慧违法解除劳动合同赔偿金24951.25元；四、纽好士公司自判决生效之日起十日内支付王慧2012年年休假工资1842元、2013年年休假工资1531元；五、纽好士公司自判决生效之日起十日内支付王慧2012年防暑降温费320元；六、驳回王慧的其他各项诉讼请求；七、驳回纽好士公司的其他各项诉讼请求。案件受理费20元，由纽好士公司承担。宣判后，纽好士公司不服，上诉至本院。
上诉人纽好士公司上诉称：1、王慧休完产假后未回纽好士公司工作，亦未办理请假手续，旷工事实成立，无权要求纽好士公司支付2014年1-5月工资和解除劳动合同赔偿金；2、王慧在2014年1-5月期间未向纽好士公司提供正常劳动，原审判决纽好士公司按照青岛市最低工资标准1500元／月向王慧支付工资，没有事实和法律根据；3、王慧的社会保险费和住房公积金中应由个人缴纳的部分均由纽好士公司垫付，该费用应从2014年1-5月期间的工资中扣除；4、王慧于2014年5月8日提起仲裁时要求纽好士公司支付解除劳动合同赔偿金，应视为王慧向纽好士公司提出解除劳动合同，纽好士公司于2014年6月9日向王慧送达解除劳动合同通知书，是根据王慧解除劳动合同的要求而作出的同意解除的意思表示；5、根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款的规定，职工月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资，原审判决按照王慧生产前12个月的平均工资为基数计算赔偿金，没有法律根据；6、根据考勤及打卡记录，王慧在2012年休假60.5天，在2013年休假36.5天，纽好士公司均未扣减王慧工资，王慧无权主张该2年的年休假工资；7、根据考勤记录，王慧在2012年9月未正常出勤，原审判决纽好士公司向其支付2012年6-9月共4个月的防暑降温费，没有法律根据；8、王慧在本案一审中起诉要求纽好士支付年休假工资共计2294.37元，原审判决纽好士向其支付年休假工资3373元，超出当事人的诉讼请求，违反法律规定。综上，请求撤销原判，依法改判或发回重审，一、二审诉讼费由王慧承担。
被上诉人王慧辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
二审查明，王慧于2014年5月8日向青岛市崂山区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决：1、纽好士公司支付王慧违法解除劳动合同赔偿金24951.25元；2、纽好士公司支付王慧2014年1-5月工资24951.25元；3、纽好士公司支付王慧2012年、2013年的年假工资4588.74元；4、纽好士公司支付王慧高温补贴640元；5、纽好士公司支付王慧职称补贴450元。该仲裁委员会经审理于2014年6月27日作出青崂劳人仲案字（2014）第217号裁决书，裁决：一、纽好士公司自裁决生效之日起十日内支付王慧违法解除劳动合同赔偿金7500元；二、纽好士公司自裁决生效之日起十日内支付王慧2012年的年休假工资1842元、2013年的年假工资1531元；三、纽好士公司自裁决生效之日起十日内支付王慧2012年的防暑降温费320元；四、驳回王慧的其他仲裁请求。纽好士公司、王慧均不服仲裁裁决，分别向原审法院提起诉讼。
另查明，本案二审中，纽好士公司提交《山东省社会保险基金专用票据》6份、《中国建设银行客户专用回单》7份，欲证明该公司在2014年1-6月为王慧垫付应由其个人承担的社会保险费每月294元，在2014年1-7月为王慧垫付应由其个人承担的住房公积金每月200元，该费用应从王慧的实发工资中予以扣除。王慧对该证据的真实性无异议，但主张其未工作的原因在于纽好士公司，不应扣除上述费用。
上述事实，有纽好士公司提交的青崂劳人仲案字（2014）第217号裁决书1份、《山东省社会保险基金专用票据》6份、《中国建设银行客户专用回单》7份在案为凭，并经当事人质证和本院审查，可以采信。二审查明的其他事实与原审查明一致。
本案经调解，双方当事人未能达成协议。
本院认为，本案争议的焦点是：一、纽好士公司是否应向王慧支付2014年1-5月期间的工资及支付标准；二、纽好士公司是否应向王慧支付解除劳动合同赔偿金及计算基数；三、纽好士公司是否应向王慧支付2012年、2013年的年休假工资及支付数额；四、纽好士公司是否应向王慧支付2012年4个月的防暑降温费。根据本案查明事实与当事人的诉辩主张，本院分别评判如下：
一、纽好士公司是否应向王慧支付2014年1-5月期间的工资及支付标准
本院认为，根据《最低工资规定》第三条的规定，最低工资标准是指劳动者在法定工作时间或依法签订的劳动合同约定的工作时间内提供了正常劳动的前提下，用人单位依法应支付的最低劳动报酬；正常劳动，是指劳动者按依法签订的劳动合同约定，在法定工作时间或劳动合同约定的工作时间内从事的劳动；劳动者依法享受带薪年休假、探亲假、婚丧假、生育（产）假、节育手术假等国家规定的假期间，以及法定工作时间内依法参加社会活动期间，视为提供了正常劳动。本案中，纽好士公司于2014年6月9日向王慧送达《解除劳动合同通知书》，王慧自收到该通知书后再未到纽好士公司工作，故双方之间的劳动合同于2014年6月9日解除。因此，在2014年1-5月期间，纽好士与王慧之间的劳动关系处于存续期间。因王慧在该期间并未向纽好士公司提供劳动，应视为王慧待岗，纽好士公司应按最低工资的80%向其支付待岗工资。原审判令纽好士公司按照最低工资标准向王慧支付该期间的工资，不符合《最低工资规定》要求的支付条件，本院对此予以纠正。根据鲁劳社函（2006）387号《山东省劳动和社会保障厅关于最低工资执行中几个具体问题的通知》第七条的规定，劳动者个人应当缴纳的社会保险费和住房公积金包含在最低工资标准之内。本案中，纽好士公司在2014年1-6月为王慧垫付应由其个人承担的社会保险费每月294元、住房公积金每月200元，该费用应从王慧的实发工资中予以扣除。因此，纽好士公司应向王慧支付2014年1-5月期间的工资为3530元（1500元／月×80%×5个月-294元／月×5个月-200元／月×5个月）。
二、纽好士公司是否应向王慧支付解除劳动合同赔偿金及计算基数
本院认为，纽好士公司对王慧作出《解除劳动合同通知书》的依据是马青司字（2012）34号文件，发文单位为马泰力克公司而非纽好士公司，而纽好士公司并未提交证据证明该文件的制定经过民主程序并向王慧合法送达。因此，纽好士公司以王慧违反该文件为由解除双方之间的劳动合同系违法解除，纽好士公司应向王慧支付违法解除劳动合同赔偿金。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿；本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资。本案中，纽好士公司与王慧之间的劳动合同于2014年6月9日解除，王慧在劳动合同解除前12个月的应得工资为23346元（16146元＋1500元／月×80%×6个月），平均工资为1945.5元／月（23346元÷12个月），王慧在纽好士公司工作2年5个月，故纽好士公司应向王慧支付违法解除劳动合同赔偿金9727.5元（1945.5元／月×2.5个月×2倍）。
三、纽好士公司是否应向王慧支付2012年、2013年的年休假工资及支付数额
本院认为，王慧于2004年10月参加工作，其2012年、2013年每年依法应享受5天的带薪年休假。纽好士公司主张王慧在2012年休假60.5天，在2013年休假36.5天，无权享受该两年的年休假工资，但其提交的考勤和打卡记录均系单方制作，且王慧不予认可，本院不予采信。因此，纽好士公司应向王慧支付2012年、2013年的年休假工资。原审判决王慧2012年、2013年的年休假工资合计3373元，并未超出王慧在劳动仲裁期间主张的4588.74元，纽好士公司应予支付。
四、纽好士公司是否应向王慧支付2012年4个月的防暑降温费
本院认为，根据鲁劳社（2006）44号《关于调整企业职工夏季防暑降温费标准的通知》第一条的规定，企业在岗职工夏季防暑降温费标准为：从事室外作业和高温作业人员每人每月120月；非高温作业人员每人每月80元；全年按6月、7月、8月、9月4个月计发，列入企业成本费用；企业在岗且提供正常劳动的职工列入发放范围；职工未正常出勤的，企业亦可按其实际出勤且提供正常劳动的天数折算发放。本案中，纽好士公司主张王慧在2012年9月未正常出勤，不应享受该月的防暑降温费，但其提交的考勤和打卡记录均系单方制作，且王慧不予认可，本院不予采纳。因此，纽好士公司应向王慧支付2012年4个月的防暑降温费共计320元。
综上，上诉人纽好士公司的上诉理由部分成立，其上诉请求本院予以部分支持。原审判决部分事实认定不清，适用法律不当，本院予以部分改判。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《中华人民共和国劳动合同实施条例》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持山东省青岛市崂山区人民法院（2014）崂民三初字第365号民事判决第一、四、五项。
二、撤销山东省青岛市崂山区人民法院（2014）崂民三初字第365号民事判决第六、七项。
三、变更山东省青岛市崂山区人民法院（2014）崂民三初字第365号民事判决第二项为：青岛纽好士建设工程有限公司自本判决生效之日起十日内支付王慧2014年1-5月工资3530元。
四、变更山东省青岛市崂山区人民法院（2014）崂民三初字第365号民事判决第三项为：青岛纽好士建设工程有限公司自本判决生效之日起十日内支付王慧违法解除劳动合同赔偿金9727.5元。
五、驳回上诉人青岛纽好士建设工程有限公司的其他诉讼请求。
六、驳回被上诉人王慧的其他诉讼请求。
一审案件受理费20元，二审案件受理费10元，共计30元，由上诉人青岛纽好士建设工程有限公司负担20元，王慧负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 谢雄心
代理审判员 陈明明
代理审判员 迟金铜
二〇一五年三月二十七日
书 记 员 王 繁
书 记 员 李珊珊