湖北省嘉鱼县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂1221刑初158号
公诉机关嘉鱼县人民检察院。
被告人胡江林，男，1969年9月28日出生，公民身份号码：4223221969********，汉族，湖北省嘉鱼县人，初中文化，无固定职业，户籍地嘉鱼县潘家湾镇潘家湾村*组****号。现居住嘉鱼县鱼岳镇财源广场七楼宿舍。2012年8月因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑一年；2013年11月因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑八个月，2014年3月11日刑满释放。因本案于2016年2月24日被刑事拘留，同年3月8日被逮捕。现羁押于嘉鱼县看守所。
辩护人张兴安，湖北凝聚律师事务所律师。
嘉鱼县人民检察院以嘉检诉刑诉（2016）143号起诉书指控被告人胡江林犯贩卖毒品罪，于2016年11月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。嘉鱼县人民检察院指派检察员吴程、书记员章盼盼出庭支持公诉，被告人胡江林及其辩护人张兴安均到庭参加诉讼。现已审理终结。
嘉鱼县人民检察院指控：2016年2月初的一天晚上，被告人胡江林在嘉鱼县帝景苑小区二十五栋802室张芬的租住处，贩卖给张芬3颗甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）和少量甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），获毒资200元。同月23日21时许，胡江林为贩卖及吸食毒品在本县潘家湾镇贯航街向一叫“兵哥”的武汉男子以2.5万元的价格购买805颗甲基苯丙胺片剂和26小袋甲基苯丙胺。当晚，公安民警抓获了胡江林，查获甲基苯丙胺净重110.38克。经检验，上述物品均含有甲基苯丙胺成份。
指控上述事实的证据有：物证、书证、证人证言、鉴定意见书、被告人的供述与辩解等。
公诉机关认为，被告人胡江林贩卖毒品，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。胡江林因贩卖毒品罪被判刑，又犯贩卖毒品罪，应当从重处罚。在刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。提请本院依法判处。
被告人胡江林对起诉指控的事实亦有供认，但辩解，从没有贩卖毒品给张芬。公安机关查获的毒品是我和刘昌伟及一武汉伢共同出资购买，主要是用于个人吸食，不存在贩卖。其辩护人辩称，起诉指控胡江林构成贩卖毒品罪，事实不清，证据不足，公安机关在胡江林背包中查获的甲基苯丙胺片剂803克和甲基苯丙胺26小袋，其行为不是以贩卖为目的，不构成贩卖毒品罪，而是构成非法持有毒品罪。胡江林到案后，向公安机关检举他人犯罪线索，具有立功表现。请求对其从轻或者减轻处罚。
经审理查明，2010年，被告人胡江林开始吸食毒品。2012年8月和2013年11月，胡江林因犯贩卖毒品罪二次被本院判处刑罚。2014年7月，嘉鱼县鱼岳镇居民张芬开始吸食毒品。2016年2月某日，胡江林在本县帝景苑小区二十五栋802室张芬的租住屋内，贩卖给其甲基苯丙胺片剂3颗和少量的甲基苯丙胺，获毒资200元。同年2月23日10时许，胡江林通过手机向嘉鱼县公安局禁毒大队民警陈学工反映本县吸毒人员张足业有贩卖毒品嫌疑，其与吸毒人员陈兴隆联系密切。公安机关遂通过陈兴隆抓获了张足业，当场查获其携带的甲基苯丙胺片剂1003颗。同日13时许，胡江林通过电话联系武汉一绰号叫“兵哥”的男子购买毒品，双方约定在本县潘家湾镇进行毒品交易。21时许，胡江林携带毒资要其朋友刘昌伟开车到潘家湾镇江堤边一餐馆处，在“兵哥”的车里，胡江林以2.5万元购买了甲基苯丙胺片剂805颗和甲基苯丙胺26小袋。后要刘昌伟开车到该镇一朋友家，胡江林吸食了2颗甲基苯丙胺片剂后，出门见刘昌伟已将车子开走，便沿公路行走时被公安民警抓获，当场从其背包中搜查出甲基苯丙胺片剂803颗，净重75.17克，甲基苯丙胺26小袋，净重35.21克，共计净重110.38克。经检验，上列物品均检见甲基苯丙胺成份。
上述事实，经庭审举证、质证，本院确认下列证据证实：
1.嘉鱼县公安局扣押物品清单及拍摄的有关照片证明：2016年2月23日，公安机关扣押从胡江林身上搜查出的甲基苯丙胺片剂803颗和甲基苯丙胺26包及现金18830元的事实情况。
2.湖北省咸宁市公安司法鉴定中心（咸）公（刑）鉴（化）字（2016）014号毒品检验鉴定书证明：公安机关从胡江林身上扣押的红色甲基苯丙胺片剂794颗（净重74.39克）、白色甲基苯丙胺晶体26袋（净重35.21克）、绿色甲基苯丙胺片剂9颗（净重0.78克）均检见甲基苯丙胺的成份。
3.证人张芬的证言证实：我于2014年7月开始吸食毒品，先后吸食了20次左右。毒品都是胡江林给我的，吸食的工具是自己制作的。除吸食毒品，我还帮胡江林卖毒品，先后向艾星、王浩、程子豪等人贩卖过毒品。2016年2月间，我三次打电话胡江林拿过毒品，每次50颗麻果和2克冰毒，卖完后再给钱胡江林。同月18日23时许，我回家被公安民警抓获，在租住屋内搜查出21颗麻果和3克左右的冰毒，这些毒品都是胡江林的，我准备卖的。
4.证人刘昌伟的证言证实：2016年2月23日21时许，胡江林要我开车送他到潘家湾镇，他打了一个电话和谁联系的我不知道，后到码头一餐馆，他进去找人，我在外面等他，后他和一个人出来，那人开一辆面包车，要我跟着，在一条小路上，他下车让我等他，没多久，有几个人要我下车，我害怕开车跑了，到嘉鱼财源广场被民警抓获了。在公安局我冒用叔叔刘新华的名字做了材料。前几天，胡江林打电话我说到乡里住几天，我安排他和一个武汉伢在高铁镇八斗角小学居住，我们从没有商量出钱一起去购买毒品。
5.证人涂先胜的证言证实：在嘉鱼县只是吸食毒品，毒品都是我在武汉买的，没有找胡江林购买过毒品。
6.本院（2012）鄂嘉鱼刑初字第00075号和（2013）鄂嘉鱼刑初字第00089号刑事判决书证明：胡江林因犯贩卖毒品罪被判处刑罚。
7.嘉鱼县公安局禁毒大队情况说明和张足业讯问笔录及立案决定书、逮捕证等书证证明：2016年2月23日10时许，胡江林向公安机关检举张足业有贩卖毒品行为后，公安机关随即抓获了犯罪嫌疑人的有关情况。
8.到案经过证明：2016年2月23日22时许，公安机关接警后到潘家湾镇工人村路边抓获胡江林并从其背包内搜查出大量毒品，并将其传唤到派出所接受调查。
9.户籍信息资料证明：胡江林自然身份情况。
10.被告人胡江林2016年2月25日供述：我和张芬是普通朋友，平时在一起吸食过毒品。张芬在我手上买过二次毒品，每次给她3颗麻果和少量的冰毒，每次200元。最近一次是2016年2月初，我卖给她200元的毒品。同月23日，我和刘昌伟及一武汉伢共同出资在潘家湾镇找一叫“兵哥”的武汉伢购买了800多颗麻果和26小袋冰毒，主要是自己吸食，不存在贩卖。
针对控辩双方争议的焦点，根据本案的事实和证据，依照有关法律规定，本院评判如下：
一.关于起诉指控被告人胡江林于2016年2月初的一天，在本县鱼岳镇帝景苑小区贩卖给张芬甲基苯丙胺片剂3颗和少量的甲基苯丙胺的事实认定。
本案中，被告人胡江林的多次供述中，其曾供述了贩卖给张芬甲基苯丙胺片剂3颗和少量的甲基苯丙胺，获毒资200元的事实。张芬也陈述其吸食的毒品均由胡江林所提供并帮其贩卖毒品。张芬的陈述与胡江林的供述从贩卖毒品的数量上虽有差异，但从有利于被告人的原则，应认定该笔贩卖毒品的事实。故胡江林的该项辩解理由和辩护人的这一辩护意见不成立，本院不予采纳。
二.2016年2月23日，被告人胡江林在本县潘家湾镇向他人购买了甲基苯丙胺片剂803颗和甲基苯丙胺26小袋，净重共计110.38克，在公路边被抓获行为性质的认定。
最高人民法院《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》关于毒品案件的罪名确定问题，吸毒人员在购买、运输、存储毒品过程中被查获的，如没有证据证明其是为了实施贩卖等其他毒品犯罪行为，查获毒品数量较大以上的，应以其实际实施的毒品犯罪行为定罪处罚。被告人胡江林曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚。但在本案中，胡江林购买了上列甲基苯丙胺片剂和甲基苯丙胺后，从现有的证据尚不能证明其为了用于贩卖。起诉认定其构成贩卖毒品罪，证据不足，其行为构成非法持有毒品罪。故胡江林的该项辩解理由和辩护人的这一辩护意见成立，本院予以采纳。
三.2016年2月23日10时许，被告人胡江林通过电话向嘉鱼县公安局民警陈学工反映本县吸毒人员张足业有贩卖毒品行为，后通过吸毒人员陈兴隆抓获了嫌疑人，当场查获甲基苯丙胺片剂1003颗。同日21时许，胡江林到本县潘家湾镇向他人购买毒品后被抓获归案，其立功表现在本案中能否从轻或者减轻处罚的事实认定。
本案中，被告人胡江林在购买毒品前准备了购毒资金，在犯罪前向公安机关检举他人涉嫌贩卖毒品，并抓获了犯罪嫌疑人，并被本院判处刑罚。事后向他人购买毒品被抓获。其虽有立功表现，但这一犯罪前的立功表现不能作为其犯罪后的立功表现予以从轻或者减轻处罚。故其辩护人的这一辩护意见不成立，本院不予采纳。
本院认为，被告人胡江林贩卖毒品并非法持有毒品数量大，公诉机关指控其向张芬贩卖毒品的事实成立，但指控其向他人购买毒品后被当场抓获，这一行为构成贩卖毒品罪的定性不确切。其行为已分别构成贩卖毒品罪和非法持有毒品罪。胡江林因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪和非法持有毒品罪，在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。胡江林辩解和其辩护人辩称向他人购买毒品的行为构成非法持有毒品罪的理由和辩护意见成立，已予采纳。其辩解和辩护人辩称向张芬贩卖毒品的事实证据不足和胡江林的立功表现应当在本案中从轻或者减轻处罚的意见不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款第三款、第三百四十八条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十九条的规定，判决如下：
被告人胡江林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金5000元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金5万元，决定执行有期徒刑十二年，并处罚金5.5万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月24日起至2028年2月23日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向咸宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 程远宏
人民陪审员 王兴潮
人民陪审员 杜金凤
二〇一六年十二月二十八日
书 记 员 洪 锦
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
……
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
……
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五的最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制的，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
-10-
-1-