上海市杨浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0110民初5590号
原告：孔令根，男，1948年2月19日出生，汉族，住上海市。
委托诉讼代理人：房超建，上海申恒律师事务所律师。
委托诉讼代理人：武君英，上海申恒律师事务所律师。
被告：马合超，男，1986年5月8日出生，汉族，住山东省邹城市。
被告：中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。
主要负责人：张渝，总经理。
委托诉讼代理人：李琰，上海市海华永泰律师事务所律师。
委托诉讼代理人：万睿成，上海市海华永泰律师事务所律师。
原告孔令根诉被告马合超、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称太平洋保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案。本院于2017年4月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孔令根委托诉讼代理人武君英、被告马合超、被告太平洋保险公司委托诉讼代理人李琰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告孔令根向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告医疗费人民币97,171.60元(以下所涉币种均为人民币)、住院伙食补助费570元、营养费2400元、护理费7980元、误工费19,200元、残疾赔偿金138,460.80元、精神损害抚慰金10,000元、残疾辅助器具费2300元、交通费600元、衣物损失费300元、车辆维修费450元、日用品费22元、鉴定费1950元、律师费6000元。被告太平洋保险公司在交强险限额内先行赔付，精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔付，超出部分在商业第三者责任险限额内赔付，不足部分由被告马合超承担赔偿责任。事实和理由：2016年9月1日16时许，被告马合超驾驶牌号为沪NDXX**小客车行驶至本市杨树浦路眉州路与骑电动车的原告孔令根发生碰撞，致原告受伤。经上海市公安局杨浦分局交警支队认定，被告马合超负本起事故全部责任，原告无责任。被告太平洋保险公司系被告马合超事故车辆交强险及1,000,000元(不计免赔)第三者责任险投保单位。事发后，原告被送至杨浦区中心医院救治，经诊断为：左股骨颈骨折。为治伤，原告花去医疗费97,171.60元。
被告马合超辩称，对原告所述事发经过、责任认定无异议。其事故车辆确在被告太平洋保险公司投保了交强险和1,000,000元(不计免赔)第三者责任险。原告主张的医疗费金额无异议，但其中非医保部分以及外购药部分的承担由法院依法判决。律师费、鉴定费亦由法院依法判决。日用品费同意赔偿。对原告其余诉讼请求答辩意见同被告太平洋保险公司。其曾预付原告50,000元，要求在本案中一并处理。另其没有肇事逃逸，只是事发时并未及时发现撞人，发现后及时报警了。
被告太平洋保险公司辩称，对原告所述事发经过、责任认定无异议，被告马合超事故车辆确在其保险公司投保了交强险和1,000,000元(不计免赔)第三者责任险。确认原告医疗费金额为97,171.60元，但其中非医保部分15,000元不同意赔偿。外购药部分因发票与处方笺的时间相距太长，关联性不予认可，亦不同意赔偿。对原告主张的住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、衣物损失费无异议。营养费认可30元每天计算60天，计1800元。护理费认可40元每天计算90天，计3600元。交通费认可300元。残疾辅助器具费认可1500元。车辆维修费认可200元。误工费认可上海市最低工资标准，计算5个月。鉴定费、律师费、日用品费不属于保险理赔范围，不同意赔偿。因事故责任认定书中写明被告马合超系驶离现场，保险公司认为其系肇事逃逸，故只同意在交强险限额内赔付，不同意在商业险限额内赔付。
本院经审理认定事实如下：2016年9月1日16时许，被告马合超驾驶牌号为沪NDXX**小客车行驶至本市杨树浦路眉州路与骑电动车的原告孔令根发生碰撞，致原告受伤。经上海市公安局杨浦分局交警支队认定，被告马合超负本起事故全部责任，原告无责任。事故认定书中载明被告马合超系驶离现场。被告太平洋保险公司系被告马合超事故车辆交强险及1,000,000元(不计免赔)第三者责任险投保单位。事发后，原告被送至杨浦区中心医院救治，经诊断为：左股骨颈骨折。为治伤，原告花去医疗费97,171.60元。2017年2月14日，经上海市公安局杨浦分局交警支队推介，原告委托上海市东方医院司法鉴定所就原告交通事故伤后伤残等级及休息、营养、护理期限进行鉴定，结论为：被鉴定人孔令根因道路交通事故致左股骨颈骨折，已行左髋关节人工全髋关节置换术。目前遗留左下肢功能部分受限，构成九(玖)级伤残。酌情给予治疗休息期150日，营养期60日，护理期90日。鉴定费1950元由原告预交。因双方就赔偿事宜协商未成，现原告起诉来院，作如上诉请。
审理中，原告变更诉讼请求，误工费按上海市最低工资标准2300元每月计算5个月。
另查，1、为本案诉讼，原告聘请律师代理，支付代理费6000元；
2、被告太平洋保险公司神行车保机动车综合险条款第九条规定，下列损失和费用，保险人不负责赔偿：……(九)律师费、诉讼费、仲裁费、罚款、罚金或惩罚性赔款，以及未经保险人事先书面同意的检验费、鉴定费、评估费……；
3、被告太平洋保险公司机动车第三者责任保险条款第七条规定，下列情况下，不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿：(一)交通肇事后逃逸，驾驶人、被保险人、投保人故意破坏现场、伪造现场、毁灭证据；第三者、被保险人或其允许的驾驶人的故意行为、犯罪行为，第三者与被保险人或其它致害人恶意串通的行为；……第十四条规定，保险事故发生后，保险人按照国家有关法律、法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的约定，在保险单载明的责任限额内核定赔偿金额……。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿由此所造成的各项费用。本案系一起机动车与非机动车之间因交通事故引起的人身损害赔偿纠纷案件，经交警队认定，被告马合超负本起事故全部责任，原告无责任。被告太平洋保险公司系被告马合超事故车辆交强险及1,000,000元(不计免赔)第三者责任险投保单位。被告太平洋保险公司认为因事故责任认定书中载明被告马合超系驶离现场，故属于肇事逃逸行为，其商业险不予理赔。本院认为，虽事故责任认定书载明被告马合超系驶离现场，但驶离现场不宜等同于肇事逃逸。现被告太平洋保险公司无明确证据证明被告马合超有肇事逃逸的主观故意，故其应当在交强险限额内先行赔付，不足部分由其在第三者责任险限额内承担赔付责任，所余部分由被告马合超承担赔偿责任。两被告对原告主张的住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、衣物损失费、误工费无异议，且符合法律规定，本院予以确认。被告马合超对原告主张的日用品费无异议，本院予以确认。事发后，被告马合超预付原告50,000元。被告马合超要求在本案中一并处理，本院予以准许。被告太平洋保险公司认为，根据涉案保险合同机动车保险条款第十四条规定的含义是“医保外用药不予理赔”，故被告太平洋保险公司主张原告的非医保费用，应予剔除。本院认为，根据合同法第四十一条规定，“对格式条款的理解发生争议的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。”因此，在涉案保险合同争议条款的涵义不明确的情况下，应当作出不利于被告太平洋保险公司的解释。即使涉案保险合同的争议条款可以被理解为“医保外用药不予理赔”，该条款的效力也应当结合保险合同的相关法律规定全面加以分析。根据保险法第十七条的规定，“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”本案中被告太平洋保险公司未提供证据证明其已经向被告马合超陈述了该条款包含“医保外用药不予理赔”即部分免除保险人责任的涵义。因此，即使该条款可以被理解为“医保外用药不予理赔”，也不能发生法律效力。况且原告的医疗费用是为治疗伤情的合理、必要花费。鉴于此，被告太平洋保险公司理应就原告的非医保范围内医疗费用进行理赔。外购药部分，根据原告提供的外购药处方笺及发票，可以证明外购药系治疗原告伤情之必须花费且该笔费用已实际支出，故外购药部分被告太平洋保险公司亦应理赔。故原告医疗费确认为97,171.60元。被告太平洋保险公司认为，根据涉案保险合同机动车保险条款第九条规定鉴定费保险人不予理赔，故被告太平洋保险公司对原告主张的鉴定费其不予赔偿。本院认为，根据保险法第六十四条规定，“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”本案中，原告于诉讼前就其伤情进行鉴定，应视为系为查明保险事故的必要支出，应认定为保险人法定负担项目，不能以约定的方式予以排除。鉴于此，被告太平洋保险公司理应就原告的鉴定费进行理赔。鉴定费凭据确定为1950元。营养费按30元每天计算60天，计1800元。护理费，根据原告提供的护理费发票，原告聘请护工护理30天，花费3600元，该费用系原告实际支出，本院予以确认，剩余天数原告要求按73元每天计算60天，并无不当，本院予以准许，故护理费确认为7980元。交通费酌情认可300元。残疾辅助器具费，根据原告提供的相关发票，确认为2300元。事发后，原告车辆受损，凭据确认为450元。事发后，因双方未能就赔偿事宜达成一致意见，原告通过诉讼解决，聘请律师代理诉讼，并无不当，被告应当支付由此产生的合理费用，根据诉讼标的及事故责任，原告主张的律师费确认为5000元。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第十七条、第二十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔付原告孔令根医疗费人民币10,000元、精神损害抚慰金人民币10,000元、残疾赔偿金人民币100,000元、衣物损失费人民币300元、车辆维修费人民币450元；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在第三者责任险限额内赔付原告孔令根医疗费人民币87,171.60元、住院伙食补助费人民币570元、营养费人民币1800元、护理费人民币7980元、交通费人民币300元、残疾赔偿金人民币38,460.80元、残疾辅助器具费人民币2300元、鉴定费人民币1950元、误工费人民币11,500元;
三、被告马合超应于本判决生效之日起十日内赔偿原告孔令根律师费人民币5000元、日用品费人民币22元(已履行)；
四、原告孔令根应于收到上述第一项、第二项赔偿款之日返还被告马合超钱款人民币42,378元。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费人民币5200元，减半收取人民币2600元，由被告马合超负担(已履行)。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 张卫文
二〇一七年六月十四日
书记员 施韫赟
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
第二十三条保险人收到被保险人或者受益人的赔偿或者给付保险金的请求后，应当及时作出核定；情形复杂的，应当在三十日内作出核定，但合同另有约定的除外。保险人应当将核定结果通知被保险人或者受益人；对属于保险责任的，在与被保险人或者受益人达成赔偿或者给付保险金的协议后十日内，履行赔偿或者给付保险金义务。保险合同对赔偿或者给付保险金的期限有约定的，保险人应当按照约定履行赔偿或者给付保险金义务。
……
第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。