辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽01民终9635号
上诉人（原审第三人）：沈阳恒松商贸有限公司，住所地沈阳市沈河区。
法定代表人：裴学仁，该公司总经理。
委托诉讼代理人：卫力军、张颖，辽宁同宇律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杨克河。
委托诉讼代理人：隋新、白宁，辽宁迅驰律师事务所律师。
原审被告：辽宁惠柏商贸有限公司，住所地沈阳市和平区。
法定代表人：曹春辉，该公司总经理。
委托诉讼代理人：卫力军、张颖，辽宁同宇律师事务所律师。
上诉人沈阳恒松商贸有限公司因与被上诉人杨克河劳动争议纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2016）辽0102民初521号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月24日立案后，依法组成由审判员王银华担任审判长，审判员丁广昱、代理审判员李元旬（主审）参加评议的合议庭，对本案进行了公开审理。本案现已审理终结。
沈阳恒松商贸有限公司上诉请求：请求撤销原审判决，被上诉人承担诉讼费用。上诉人与被上诉人之间不存在劳动合同关系，被上诉人不是上诉人的员工，因此不存在所谓上诉人将被上诉人辞退的事实。
杨克河答辩称：原审判决事实清楚，适用法律正确，同意原审判决。
杨克河向原审法院诉称：杨克河于2009年5月4日入职辽宁惠柏商贸有限公司，任运输司机工作，驾驶车牌号辽AJ82**货车。公司至2015年10月31日前未与杨克河签订劳动合同，未给杨克河缴纳社会保险。2015年10月30日下午，公司突然口头通知解除与杨克河的劳动关系，并于同年11月9日结算了工资。辽宁惠柏商贸有限公司的行为严重违反了劳动法律规定，为了维护杨克河的合法权益，故诉至法院。诉讼请求：1、支付未签订书面劳动合同工资49,500元；2、支付解除劳动合同经济赔�金58,500元；3、支付未提前30日解除合同通知金4,500元；4、诉讼费由辽宁惠柏商贸有限公司承担。
辽宁惠柏商贸有限公司辩称：辽宁惠柏商贸有限公司从2013年至今一直未经营，国税、地税已经注销，工商已经公示处于歇业状态，国税也公示处于注销状态。杨克河的请求已经超过法律规定的诉讼时效，杨克河的请求不存在。辽宁惠柏商贸有限公司并没有与杨克河解除劳动关系，是其个人原因不来上班。
沈阳恒松商贸有限公司述称：现在杨克河并没有证据证明与我公司存在劳动关系及公司为其支付工资，杨克河的诉讼主体错误。
原审法院认定事实：杨克河于2015年12月2日以辽宁惠柏商贸有限公司为被申请人向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：支付未签订书面劳动合同工资49,500元；支付解除劳动合同经济补偿金58,500元；支付未提前30日解除合同通知金4,500元。同日，该委以杨克河未能提供相关证据为由作出沈和劳人仲不字[2015]742号不予受理通知书。杨克河不服，诉至原审法院。
另查明：杨克河主张“2009年5月4日，入职辽宁惠柏商贸有限公司，从事司机及装卸工工作。2013年，辽宁惠柏商贸有限公司将杨克河的劳动关系转入沈阳恒松商贸有限公司处，领导未变，工作未变，2015年10月30日沈阳恒松商贸有限公司将杨克河辞退”。辽宁惠柏商贸有限公司抗辩“辽宁惠柏商贸有限公司从2013年至今一直未经营，辽宁惠柏商贸有限公司没有与杨克河解除劳动关系，是其个人原因不来上班”。沈阳恒松商贸有限公司主张“与杨克河不存在劳动关系，杨克河的诉讼主体错误”。
再查明：根据杨克河提供的招商银行交易明细显示，2010年7月6日至2013年6月8日期间，辽宁惠柏商�有限公司为杨克河代发劳务费。
杨克河提供交通银行交易明细，证明杨克河工资情况。2016年5月17日，原审法院派员前往交通银行沈阳中街支行查询账号为6222620310000270899中工资项的交易信息。经查询，2015年8月7日，收到企业沈阳恒松商贸有限公司的代发工资款2,802元。根据该交通银行交易明细，杨克河的工资支付如下：2013年7月10日2,778元、2013年8月9日2,786元、2013年9月9日2,786元、2013年10月9日2,778元、2013年11月11日2,786元、2013年12月9日2,778元、2014年1月8日2,778元、2014年2月10日2,786元、2014年3月10日2,698元、2014年4月9日2,786元、2014年5月9日2,778元、2014年6月9日2,786元、2014年7月8日2,778元、2014年8月18日2,786元、2014年9月9日2,778元、2014年10月8日2,786元、2014年11月10日2,778元、2014年12月8日2,770元、2015年1月8日2,786元、2015年2月10日2,786元、2015年3月9日2,682元、2015年4月8日2,786元、2015年5月8日2,778元、2015年6月8日2,778元、2015年7月11日2,778元、2015年8月7日2,802元、2015年9月9日2,786元、2015年10月9日2,786元。杨克河与沈阳恒松商贸有限公司解除劳动关系十二个月平均工资为2,774.66元。杨克河与沈阳恒松商贸有限公司未签订书面劳动合同。
上述事实，有杨克河向法庭提供的不予受理通知书、工作照片、银行交易明细、送货单、从业资格证、企业机读卡、协议书、交通处罚决定书、原审法院所作的询问笔录及当事人当庭陈述笔录等证据在卷佐证，已经开庭质证，原审法院予以确认。
原审法院认为：关于杨克河与辽宁惠柏商贸有限公司及沈阳恒松商贸有限公司是否存在事实劳动关系。根据辽宁惠柏商贸有限公司庭审陈述及招商银行支付明细显示辽宁惠柏商贸有限公司为杨克河工资支付主体，杨克河入职辽宁惠柏商贸有限公司从事司机工作�而因计算劳动者工作年限而发生的劳动争议，由用人单位负举证责任，辽宁惠柏商贸有限公司未能提供有效证据证明其与杨克河劳动关系建立的具体日期，原审法院按杨克河的主张认定杨克河与辽宁惠柏商贸有限公司建立劳动关系时间为2009年5月4日。但根据杨克河交通银行交易明细查询结果，2013年7月10日起沈阳恒松商贸有限公司为杨克河工资支付主体；杨克河驾驶沈阳恒松商贸有限公司所有的车牌号为辽AJ82**货车，从事司机工作。另，根据日常生活经验法则，部分用人单位实行工资月结制及先行工作后付工资的授薪方式，首月工资支付时间相对滞后于入职时间系常见现象。因此认定2013年6月1日起，杨克河已与沈阳恒松商贸有限公司建立了新的劳动关系，而劳动者不能与两个用人单位同时存在劳动关系，故原审法院认定2009年5月4日至2013年5月31日杨克河与辽宁惠柏商贸有限公司存在事实劳动关系，2013年6月1日至2015年10月30日期间，杨克河与沈阳恒松商贸有限公司存在事实劳动关系。
关于双倍工资差额。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定:“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，沈阳恒松商贸有限公司未能提供证据证明与杨克河订立了书面劳动合同，沈阳恒松商贸有限公司应支付杨克河2013年7月至2014年5月期间未订立书面劳动合同二倍工资差额30，526元（2,786元+2,786元+2,778元+2,786元+2,778元+2,778元+2,786元+2,698元+2,786元+2,778元+2,786元）。
关于违约解除劳动关系赔偿金。杨克河主张2015年10月30日沈阳恒松商贸有限公司将其辞退。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。沈阳恒松商贸有限公司就与杨克河解除劳动关系，未提供证据予以证明，应承担举证不能的法律责任。沈阳恒松商贸有限公司与杨克河解除劳动关系，系违法解除，应向杨克河支付赔偿金13,873.30元（2,774.66元×2.5个月×2）。
关于代通知金。劳动合同法第四十条规定,有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。本案情形符合额外支付劳动者一个月工资的法定情形。故杨克河的该项诉讼请求，原审法院予以支持。
关于杨克河工作年限能否合并计算的问题。杨克河未提供有效证据证明其仍在原工作场所、工作岗位工作，故其应承担举证不能的法律责任。对杨克河的工作年限合并计算的主张，原审法院不予支持。
综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七、第八十二条、第八十七条、《中华人民共和国社会保险法》第八十六条、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、沈阳恒松商贸有限公司于本判决生效之日起10日内一次性支付杨克河未订立书面劳动合同二倍工资差额30，526元；二、沈阳恒松商贸有限公司于本判决生效之日起10日内一次性支付杨克河违法解除劳动合同赔偿金13,873.30元；三、沈阳恒松商贸有限公司于本判决生效之日起10日内一次性支付杨克河额外一个月工资2,774.66元；四、驳回杨克河其他诉讼请求。如沈阳恒松商贸有限公司未按本判决指定的期间履行给付义务，则应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由沈阳恒松商贸有限公司负担。
本院二审认定事实与一审法院认定事实一致。
本院认为，关于上诉人提出上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系的主张。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，2013年6月至2015年2015年10月30日期间，被上诉人驾驶上诉人公司车辆，从事运输工作，上诉人按月支付被上诉人工资，被上诉人受上诉人管理，故上诉人与被上诉人存在劳动关系。故对上诉人的该项上诉主张，本院不予支持。原审法院判决上诉人支付未订立书面劳动合同二倍工资差额、违法解除劳动合同赔偿金，并无不当，本院予以维持。关于上诉人应否支付被上诉人额外一个月工�（代通知金）的问题，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。本案中，上诉人与被上诉人解除劳动合同关系是违法解除，不符合支付额外一个月工资的情形，故上诉人不应支付被上诉人额外一个月工资。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、《劳动和社会保障部关�确立劳动关系有关事项的通知》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持沈阳市和平区人民法院（2016）辽0102民初521号民事判决第一项即：沈阳恒松商贸有限公司于本判决生效之日起10日内一次性支付杨克河未订立书面劳动合同二倍工资差额30，526元、第二项即：沈阳恒松商贸有限公司于本判决生效之日起10日内一次性支付杨克河违法解除劳动合同赔偿金13,873.30元；
二、撤销沈阳市和平区人民法院（2016）辽0102民初521号民事判决主文第三项即：沈阳恒松商贸有限公司于本判决生效之日起10日内一次性支付杨克河额外一个月工资2,774.66元、第四项即：驳回杨克河其他诉讼请求；
如沈阳恒松商贸有限公司未按本判决指定的期间履行给付义务，则应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回双方其他诉讼请求。
一审案件受理费10元，由沈阳恒松商贸有限公司负担；二审案件受理费10元，由沈阳恒松商贸有限公司、杨克河各负担5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王银华
审 判 员 丁广昱
代理审判员 李元旬
二〇一六年十月二十六日
书 记 员 谢 媛