山西省长治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）长刑初字第00071号
公诉机关长治县人民检察院。
被告人苗某某，男，1982年3月6日出生，汉族，初中文化，农民。2014年11月11日因涉嫌故意伤害罪被长治县公安局刑事拘留，2014年11月25日经长治县人民检察院批准逮捕，2014年11月26日被长治县公安局执行逮捕，2014年12月9日被长治县公安局取保候审，2015年7月29日被本院取保候审。
辩护人石耀忠，山西光耀律师事务所律师。
长治县人民检察院以长检诉刑诉（2015）57号起诉书指控被告人苗某某犯故意伤害罪，于2015年7月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年8月12日公开开庭进行了审理。长治县人民检察院检察员元军娥出庭支持公诉，被告人苗某某及辩护人石耀忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
长治县人民检察院起诉指控：
2013年12月7日下午，被告人苗某某在长治县某KTV二部与牛某某因琐事发生争吵，牛某某用啤酒瓶打了苗某某头部一下，后苗某某用啤酒瓶将牛某某头部砸伤。经长治县公安司法鉴定中心鉴定：牛某某颅脑损伤构成重伤。后苗某某提出复议，要求重新鉴定。2014年10月25日经长治市公安司法鉴定中心鉴定：牛某某颅脑损伤属重伤二级。案发后，苗某某与牛某某达成赔偿协议并已履行，同时取得牛某某的谅解。
认定上述公诉事实的证据有：受案登记表、报案材料、指认笔录、查找笔录等书证；证人景某、王某某等的证言；被害人牛某某的陈述；被告人苗某某的供述与辩解；鉴定意见等。
据此指控，被告人苗某某故意伤害他人，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任，请依法判处。
被告人苗某某对起诉书指控的犯罪事实无异议，自愿认罪。
被告人苗某某辩护人的辩护意见是：1、被害人牛某某先用啤酒瓶打伤被告人苗某某，存在过错。2、被告人苗某某的行为属于防卫过当应负刑事责任，但依法应当减轻或免除处罚。3、被告人苗某某具有如实供述犯罪事实、积极赔偿被害人并取得谅解的从轻情节。
经审理查明：
2013年12月7日下午，被告人苗某某在长治县某KTV二部与被害人牛某某因琐事发生口角，牛某某持啤酒瓶打伤苗某某头部，后苗某某持啤酒瓶将牛某某头部砸伤。经长治市公安司法鉴定中心鉴定：牛某某颅脑损伤属重伤二级。
2014年11月29日，被告人苗某某与被害人牛某某自愿达成赔偿协议，被告人苗某某一次性赔偿被害人牛某某7万元，已履行，并取得牛某某的谅解。
上述事实，有公诉机关及被告人苗某某当庭出示，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（一）公诉机关提供的证据材料
1、受案登记表证明：2013年12月7日24时许，长治县公安局韩店派出所接110指令称，牛某某在长治县207国道某KTV被打伤。
2、立案决定书证明：2014年5月30日，长治县公安局决定对苗某某涉嫌故意伤害案立案侦查。
3、被告人户籍证明证明：苗某某的基本情况与起诉书中的内容基本一致。
4、长治县公安局拘留证、拘留通知书，长治县人民检察院批准逮捕决定书，长治县公安局逮捕证、逮捕通知书、变更强制措施通知书、释放通知书、取保候审决定书证明：被告人苗某某被采取强制措施的情况。
5、长治县公安司法鉴定中心（长04）公（长治）鉴（伤检）字（2014）0002号法医学人体损伤程度意见书、鉴定意见通知书证明：牛某某颅脑损伤构成重伤，鉴定作出日期为2014年5月27日。鉴定意见已于2014年5月30日告知双方当事人。
6、长治县公安司法鉴定中心情况说明证明：鉴于牛某某申请对其左耳听力进行补充鉴定并提供了左耳听力相关检测报告，鉴定中心于2014年4月12日并结合上次鉴定报告资料，依据相关条款，最终鉴定意见为颅脑损伤构成重伤。
7、重新鉴定申请书、长治市公安司法鉴定中心（长01）公（法）鉴（伤情）字（2014）0043号法医学人体损伤程度鉴定书、鉴定人资格证书复印件、鉴定意见通知书证明：2014年10月25日经长治市公安司法鉴定中心重新鉴定：牛某某颅脑损伤属重伤二级。鉴定意见已告知双方当事人。
8、被害人牛某某的户籍证明、报案材料及陈述证明：其系长治县某村人。2013年12月7日中午，景某的女儿过三岁生日，朋友们在一起喝酒。15时许，其与景某、王某某、吕某某等去某KTV二部唱歌，期间边喝酒边唱歌，其当时喝多了，从茶几中间走过，苗某某在茶几中间的沙发上坐着，苗某某踢了其一下，二人发生口角，苗某某站起来，其感觉他要打其，于是其拿空酒瓶敲了他头部一下，酒瓶破碎。然后，苗某某拿起一个装满酒的酒瓶敲了其左耳上方一下。后来，有个高个年轻人说其打了他，将其按在沙发上打其，其印象中那个高个子年轻人头部也有血，不清楚是谁打伤的，后其被送去医院。当时喝的酒太多，记不清谁在场。
案发后，其与苗某某达成调解协议，苗某某已赔偿其7万元，其对苗某某的行为表示谅解。侦查卷中的谅解书、保证书、赔偿协议书、收条的内容真实，是其自愿书写。
9、证人景某户籍证明及证言证明：其和牛某某、苗某某都是朋友关系，但苗某某与牛某某不熟悉。2013年12月7日其女儿过三岁生日，15时许，其和朋友牛某某、王某某、苗某某、侯某某等十几个人去某KTV二部唱歌，当时都喝了酒，到某KTV后又要了十几瓶啤酒。17时许，其去送朋友，当时KTV包间里只剩下牛某某、王某某、苗某某、侯某某、吕某某等人。后王某某、吕某某给其打电话说，牛某某和苗某某打架都受伤，被送去医院。事后，其听牛某某说他要从两个茶几中间往沙发上坐，苗某某绊了他一下，双方吵起来，牛某某拿酒瓶先砸了苗某某一下，苗某某拿酒瓶又砸了牛某某一下。
10、证人吕某某户籍证明及证言证明：其系长治县某甲村人。2013年12月7日中午，景某的女儿过三岁生日，许多朋友在一起吃饭喝酒，饭后大家一起去KTV唱歌，边喝啤酒边唱歌。18时许，其出去送朋友，后返回包间看见牛某某脸上有血，“某甲”脸上也有血，现场还有王某某、苗某某、景某等人。其不清楚打架的事。后其和景某的朋友把牛某某送到县医院，当时牛某某已经喝醉，他也说不清楚是怎么回事。
11、证人王某某户籍证明及证言证明：其系长治县某乡人。2013年12月7日中午，景某女儿过三岁生日，朋友们在一起吃饭喝酒。15时许，我们十几个朋友去某KTV二部边喝啤酒边唱歌。18时许，景某、“某乙”出去送朋友，其去了洗手间，从洗手间出来，其听到瓶子碎裂的声音，进去包间看见牛某某压在侯某某身上，苗某某喊着要打牛某某，其和“某乙”把他们拉开，其把苗某某送到医院。当时苗某某头上、身上都是血，并喊着牛某某打他干吗。吕某某和另外一个朋友把牛某某送到县医院，牛某某头上、身上都是血。事后，其听牛某某说，在KTV包间，他要从茶几旁过去，苗某某可能绊了他一下，二人发生口角，牛某某拿酒瓶先砸了苗某某头部一下，苗某某拿酒瓶又砸了牛某某头部一下，牛某某晕倒在侯某某身上，当时侯某某坐在沙发上。
12、证人侯某某户籍证明及证言证明：其系壶关县人。2013年12月7日中午，景某的女儿过三岁生日，景某请了许多朋友吃饭喝酒。下午，景某、王某某、吕某某、苗某某、牛某某等到某KTV二部唱歌，边喝啤酒边唱歌。18时许，其和苗某某在KTV的沙发上坐着，牛某某要从我们二人坐的那个茶几旁过去，苗某某和牛某某不知道说了什么，牛某某拿起啤酒瓶打在苗某某头上，苗某某也拿起酒瓶打了牛某某一下。当时其在拉架，其没有打苗某某和牛某某。
13、被告人苗某某供述证明：2013年12月7日，其朋友景某的女儿过三岁生日。15时许，朋友们喝完酒，景某叫上其、王某某、吕某某、侯某某、“某某”等人去了某KTV二部，我们边唱歌边喝酒。天快黑的时候，景某出去送朋友，其和侯某某坐在沙发上聊天，不知什么原因，“某某”拿啤酒瓶打了其头部一下，其用手抱头，“某某”拿破碎的酒瓶又打在其头上，将其的手打伤，还用脚踢其，其就拿瓶子打了“某某”头上一下，后被朋友们拉开，王某某把其送到医院。
案发后，其赔偿了牛某某全部费用共计7万元。
14、指认笔录及照片三张证明：2014年3月17日，犯罪嫌疑人苗某某指认其殴打牛某某的现场位于长治县县城西207国道旁的某KTV。
15、查找记录证明：2013年12月8日凌晨，牛某某报案称其被打伤住院。民警赶往现场查找双方使用的破碎啤酒瓶，因某KTV的服务人员已将包房打扫干净，未找到。
16、赔偿协议书、收条、谅解书、保证书证明：2014年11月29日，苗某某与牛某某达成赔偿协议，由苗某某一次性赔偿牛某某7万元，当日已履行，牛某某对苗某某的行为表示谅解。
17、长治县某村民委员会证明材料复印件证明：苗某某的家庭困难等情况。
被告人苗某某及辩护人对以上证据均无异议。
以上证据，来源合法，内容客观真实，与案件事实具有关联性，且被告人苗某某无异议，本院对其效力予以确认。
上述证据相互印证，形成完整的证据体系，足以证明：被告人苗某某因琐事与被害人牛某某发生口角，牛某某持啤酒瓶砸伤苗某某头部，后苗某某持啤酒瓶将牛某某头部砸成重伤二级，案发后，苗某某与牛某某达成赔偿协议，已履行并取得牛某某的谅解的事实存在。
（二）被告人苗某某提供的证据材料
1、赔偿协议书、收条、谅解书。证明内容同公诉机关出示的证据16。
2、某村民委员会证明材料证明：苗某某父母患病需要照顾，苗某某在村里表现良好。
3、长治县人民医院入院证、出院证、出院记录及门诊医药费统一收据四支证明：苗某某2013年12月9日入院，2013年12月16日出院，诊断为：头面部多处皮肤裂伤，右手大拇指皮肤撕脱伤。2013年12月7日支付门诊医药费共计280.35元。
公诉机关对被告人苗某某提供的证据的真实性没有异议，且上述证据来源合法，内容真实，本院对其效力予以确认。
本院认为，被告人苗某某与被害人牛某某因琐事发生口角，被告人苗某某持啤酒瓶将牛某某头部砸伤，造成牛某某颅脑损伤构成重伤二级的后果，其行为已构成故意伤害罪。长治县人民检察院指控被告人苗某某犯故意伤害罪，事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以支持。
被告人苗某某故意伤害他人头部，应当从重处罚。
案发后，被告人苗某某积极赔偿被害人牛某某，并取得牛某某的谅解，可对其从轻处罚。
被告人苗某某犯罪后能够如实供述犯罪事实，认罪，应对其从轻处罚。
综上，被告人苗某某犯罪后自愿认罪，积极赔偿被害人并取得谅解，确有悔罪表现，经长治县司法局评估，符合社区矫正条件，可以宣告缓刑。
被告人苗某某辩护人的辩护意见“被害人牛某某先用啤酒瓶打伤被告人苗某某，存在过错”。本案证人王某某、侯某某、吕某某、景某等的证言与被告人苗某某的供述、被害人牛某某的陈述相互印证，能够证明：本案因被害人牛某某先持啤酒瓶将被告人苗某某打伤引发的事实。被害人牛某某存在过错，以上辩护意见与事实相符，本院依法予以采信。
被告人苗某某辩护人的辩护意见“被告人苗某某的行为属于防卫过当应负刑事责任，但依法应当减轻或免除处罚”。根据《中华人民共和国刑法》第二十条第二款规定“正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚”。成立防卫过当，必须是不法侵害正在进行，为了制止正在进行的不法侵害保护合法权益，针对不法侵害人实施的行为。在案被害人牛某某的陈述、被告人苗某某的供述、与证人侯某某等的证言综合证明：被告人苗某某持啤酒瓶砸伤被害人牛某某的伤害行为，是在牛某某先持啤酒瓶打伤苗某某的不法侵害行为已经结束的情况下实施的，不属于防卫过当，不应当减轻或免除处罚。因此，对辩护人的以上辩护意见，本院不予采信。
被告人苗某某辩护人的辩护意见“被告人苗某某具有如实供述犯罪事实、积极赔偿被害人并取得谅解的从轻情节”，与事实、法律相符，本院予以采信。
据此，本院根据被告人苗某某犯罪的事实、犯罪的性质、犯罪的情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
被告人苗某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省长治市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 梁江燕
审 判 员 邢韶波
人民陪审员 张艳芳
二〇一五年九月二十五日
书 记 员 冯倩倩
附录：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。