广西壮族自治区贺州市八步区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂1102刑初748号
公诉机关贺州市八步区人民检察院。
被告人谢某，男，1973年9月8日出生于广西壮族自治区贺州市，汉族，初中文化，农民，住贺州市平桂区。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年2月2日被贺州市公安局刑事拘留，同月5日被逮捕，2016年4月1日被取保候审。2016年8月29日被本院取保候审。
辩护人李良民，广西佰纳律师事务所律师。
辩护人梁倜铭，广西灵丰律师事务所律师。
被告人潘某，男，1974年2月28日出生于海南省文昌市，汉族，高中文化，农民，住海南省文昌市。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年12月6日被贺州市公安局刑事拘留，2016年1月12日被取保候审。2016年8月29日经本院决定，由贺州市公安局八步分局执行逮捕，现羁押于贺州市看守所。
辩护人梁新保，广西佰纳律师事务所律师。
辩护人林松，广西佰纳律师事务所律师。
贺州市八步区人民检察院以八检诉刑诉（2016）647号起诉书指控被告人谢某、潘某犯开设赌场罪，于2016年8月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年9月13日公开开庭审理了本案。贺州市八步区人民检察院指派代检察员钟英杰出庭支持公诉，被告人谢某、潘某及辩护人李良民、梁倜铭、梁新保、林松到庭参加诉讼。在本案审理期间，公诉机关认为本案需要补充侦查，于2016年11月10日建议延期审理，本院决定对本案延期审理。公诉机关补充侦查后，于2016年12月9日提请本院对本案恢复法庭审理，本院决定恢复法庭审理，于2016年12月14日再次开庭审理了本案。在本案审理期间，公诉机关再次认为本案需要补充侦查，于2017年3月8日建议延期审理，本院决定对本案延期审理。公诉机关补充侦查后，于2017年4月7日建议本院对本案恢复法庭审理，本院决定恢复法庭审理。本案经贺州市中级人民法院批准，延长审理期限三个月。现已审理终结。
贺州市八步区人民检察院指控，2015年12月4日10时许，由被告人谢某出资开设的位于贺州市八步区香港城三楼的无名游戏机室开业，该游戏机室内设有“渔人码头”、“如意算盘”、“差一门”等游戏机。谢某雇请了十二名服务员进行上下分的工作，并雇请被告人潘某与廖某（另案处理）对游戏室内的游戏机输赢情况进行抄分统计，将统计结果交给谢某。12月5日，公安机关对该游戏机室进了查处，现场传唤了六名服务员和三十多名参赌人员，并扣押了“渔人码头”、“如意算盘”等八套游戏机共计84个座位。经对现场扣押的游戏机进行鉴定，所扣押的游戏机属于具有屏幕计分、退分赌博功能的电子游戏机型。为证实指控的事实，公诉人当庭讯问了二被告人，宣读并出示了相应证据。认为被告人谢某、潘某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。公诉人在发表公诉意见时认为，被告人谢某、潘某开设赌场设置赌博机84台，属情节严重。被告人谢某是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚，被告人潘某是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。
被告人谢某对公诉机关指控的罪名无异议。但辩称游戏机实际使用的数量没有指控的那么多，只有46台能使用。
被告人潘某辩称其不是股东，也没有分红，其只是游戏厅的雇工，其不构成开设赌场罪。
被告人谢某的辩护人对公诉机关指控的罪名无异议。但提出，被告人谢某开设的游戏厅里的游戏机实际使用的机位没有84个座位。公诉机关指控被告人谢某属“情节严重”证据不足。被告人谢某自愿认罪，建议本院对其从轻处罚，并适用缓刑。
被告人潘某的辩护人提出，被告人潘某只是对游戏机的普通拼装，并没有能力维修，其不构成开设赌场罪。
经审理查明，2015年12月4日10时许，由被告人谢某出资开设的位于贺州市八步区香港城三楼的无名游戏机室开业，该游戏机室内设有“渔人码头”、“如意算盘”、“差一门”等游戏机。谢某雇请了十二名服务员进行上下分的工作，并雇请被告人潘某与廖某（另案处理）对游戏室内的游戏机输赢情况进行抄分统计，将统计结果交给谢某。12月5日，公安机关对该游戏机室进了查处，现场传唤了六名服务员和三十多名参赌人员，并扣押了“渔人码头”、“如意算盘”等8套游戏机。2016年2月2日，被告人谢某被公安机关抓获归案。
上述事实，有检察机关提交并经法庭质证、认证的下列证据证实，本院予以确认。
1.证人钟某2的证言及辨认笔录，证实香港城游戏机室于2015年12月4日开业，营业时间是早上10点至次日凌晨2点。她上了两天班，在游戏机内主要是负责“单挑机”上分和退分。她收上的赌资，在下班时交给“三哥”（即潘某），潘某负责下班时对各赌博机进行“抄分”及算账，维修赌博机也是归他管。在该游戏机室的机修人员是廖某。老板是“强哥”（即谢某），谢某每天都来电玩城。她于2015年10月31日在西湾某电玩城工作过，该电玩城被公安机关查处了。谢某也常到西湾某电玩城。
2.证人李某1的证言，证实她在贺州市八步区香港城三楼游戏机室工作。她负责“百家乐”的上分和下分。“百家乐”共有14个可以押分赌博的位置和下注操作按键。和她在该游戏机室负责上分的有钟某2、“阿某1”、“阿某2”、“婉君”。机修人员是廖某。该游戏机室的老板叫“强哥”。她之前是在西湾“强哥”开的游戏机室上分，开了一个多月后被公安机关查封了。
3.证人黄某1的证言，证实她在香港城游戏机室工作，负责在“单挑机”上分，下班时把钱交给领班。香港城电玩城的老板是“强哥”。她在西湾“强哥”管理的电玩城工作过一个月，后来西湾电玩城被查处了。
4.证人黄某2的证言，证实她于2015年12月4日在香港城游戏机室上班。她负责的是“渔人码头”赌博机上分。公安机关查处时有40多人在游戏厅里面。
5.证人黄某3的证言，证实她于2015年12月4日在香港城游戏机室上班。她主要负责给客人在“动感”机上分。12月5日在香港城三楼游戏机室参赌的有三四十人。
6.证人吴某1的证言，证实她和黄某3一起应聘香港城游戏机室上班。营业时间是10时至次日凌晨2时，是分两班上。她在游戏机室负责在“打渔”机上分。
7.证人李某2的证言及辨认笔录，证实他去过香港城电玩城游戏机室赌过两次，输了2000多元。该赌场是2015年12月4日开业,老板是谢某。听谢某说该赌场有几个股东。
8.证人梁某的证言，证实他于2015年12月5日晚在香港城三楼电玩城赌博时公安民警传唤。当时有四五十人在赌博，他是在“差一门”机上进行赌博，输了50元钱。
9.证人白某的证言，证实他于12月5日23时许在香港城三楼游戏机室赌博，公安机关去查处时该游戏室有四五十人在那里赌博。他在“百家乐”游戏机玩，带去730元的赌资。
10.证人蔡某的证言，证实于12月5日23时许在香港城三楼游戏机室赌博，公安机关去检查时该游戏室有四五十人在那里赌博。他在“百家乐”游戏机玩，带了310元赌资。
11.证人朱某1的证言，证实他于2015年12月5日在香港城三楼游戏机室赌博，公安机关去检查时该游戏室有几十人在参赌。他是在“扑克”机上进行赌博，输了150元。
12.证人曾某的证言，证实他于2015年12月5日22时许在香港城电玩城“百家乐”赌博，输了200元钱。当时有很多人在参赌。
13.证人彭某的证言，证实他在香港城三楼电玩城被传唤，当时有五十多人参与赌博，他赌输了500元。
14.证人朱某2的证言，证实2015年12月5日23时许，在香港城电玩城玩“百家乐”赌博，输了100元。
15.证人黄某4的证言，证实他于2015年12月5日23时许在香港城三楼电玩城被传唤，一起被传唤有五十人左右，都参与赌博。
16.证人罗某的证言，证实他于2015年12月5日晚11时许在香港城三楼电玩城被传唤。当时他在玩“打渔机”赌博，上了100元。他看到“百家乐”游戏机上十五六人在参赌。“打渔机”每台上有八至十人参与赌博。
17.证人莫某1的证言，证实12月5日22时许他在香港城三楼电玩城玩“百家乐”赌博时被公安民警查处，输了100元钱。
18.证人朱某3的证言，证实他于2015年12月5日晚11时许在香港城三楼电玩城参与“捕渔机”的游戏机赌博。当时上了200元的分，在玩时被公安民警查获了。
19.证人杨某1的证言，证实2015年12月5日23时许，他在香港城三楼电玩城以“百家乐”游戏机进行赌博，当晚输了500元，当时有很多人在赌。
20.证人卢某1的证言，证实他于2015年12月5日23时许在香港城三楼游戏机室被传唤。他是以“百家乐”游戏机参与赌博，输了30元。
21.证人黄某5的证言，证实他于2015年12月5日21时许在香港城三楼电玩城“百家乐”赌博机上赌博，当晚有五六十人在该电玩城内赌博，他输了2000元，23时许被公安民警传唤。
22.证人杨某2的证言，证实他于2015年12月5日晚在香港城三楼电玩城“百家乐”游戏机赌博。输了1000元。
23.证人黄某6的证言，证实她于12月5日22时许在香港城三楼电玩城用“百家乐”赌博，当时里面已经有四五十人在通过游戏机赌博，她当天输了300元。23时许被公安民警传唤。
24.证人缪某的证言，证实他于2015年12月5日21时许在香港城三楼电玩城玩“扑克牌”机参与赌博，当晚该电玩城有五六十人在那赌博。他当天输了100元。
25.证人吴某2的证言，证实他于2015年12月5日晚10许在香港城三楼电玩城的一台“打渔机”参与赌博，当天输了100元。
26.证人陈某1的证言，证实2015年12月5日晚，他在香港城电玩城用“百家乐”参与赌博，当时有四十多人在电玩城赌博，他当天输了98元。
27.证人丘某的证言，证实她于2015年12月5日晚和朋友“阿沙”在香港城三楼电玩城一台“单挑王”参与赌博，各自输了100元。
28.证人唐某的证言，证实他于2015年12月5日晚21许在香港城三楼电玩城一台“打渔机”参与赌博，当时里面已有三四十人在赌博，他当天输了100元。
29.证人周某1的证言，证实她于2015年12月5日21时在香港城三楼电玩城以“百家乐”游戏机参与赌博，该电玩城已经有四十人在赌博，当晚她输了50元。
30.证人钟某3的证言，证实他于2015年12月5日21时许和朋友蔡某一起在香港城三楼电玩城以“扑克机”游戏机参与赌博，该电玩城已有三四十人在赌博，当天他输了200元。
31.证人谢某1的证言，证实她于2015年12月5日22时许在香港城三楼电玩城以“百家乐”游戏机赌博，当时已有四五十人在那里赌博，当天她输了100元。
32.证人黄某6的证言，证实他于2015年12月5日22时30分许在香港城三楼电玩城参与“打渔机”的赌博，当时已有三四十人在那里赌博，当天他输了100元。
33.证人陈某2的证言，证实他于2015年12月5日22时许在香港城三楼电玩城以“捕渔机”游戏机参与赌博，当时有三四十人在那里赌博，他输了100元。
34.证人莫某2的证言，证实他于2015年12月5日17时许去香港城三楼电玩城以“扑克机”游戏机参与赌博，当时有四五十人在那里赌博，他当天输1000元。
35.证人莫某3的证言，证实她于2015年12月5日22时去香港城三楼电玩城以“百家乐”游戏机参与赌博，当时已有五六十人在赌博，她当天输了200元。
36.证人黄某7的证言，证实她于2015年12月5日22时去香港城三楼电玩城以“百家乐”游戏机参与赌博，当时已有五六十人在赌博，当天她输了100元。
37.证人钟某4的证言，证实她于2015年12月5日22时许到香港城电玩城以“百家乐”游戏机参与赌博，当时已经有四五十人在赌博，当天她输了50元。
38.证人肖某1的证言，证实他于2015年12月5日22时30分许和妻子一起去香港城三楼电玩城以“扑克牌”游戏机赌博，当时已有五六十人在那里赌博，当天他输了100元。
39.证人周某2的证言，证实他于2015年12月5日20时许去香港城三楼电玩城以“百家乐”游戏机参与赌博，当时已有几十人在里面赌博，他上了500多元的分。
40.证人卢某2的证言，证实他于2015年12月5日20时许去香港城三楼电玩城“单挑王”机参与赌博，当时已经有四五十人在赌博，当天他输了200元。
41.证人黄某8用的证言，证实他于2015年12月5日22时许去香港城三楼电玩城以“捕渔机”游戏机参与赌博，当时已有四十多人在赌博，他当天输了100元。
42.证人谢某2的证言，证实他于2015年12月5日21时许去香港城电玩城以“百家乐”游戏机参与赌博，他当天输了100元。
43.证人赵某的证言，证实她于2015年12月5日20时许与其丈夫一起去香港城电玩城以“百家乐”游戏机参与赌博，当时已经有四五十人在那里赌博，当天她输了300元。
44.证人黄某9的证言，证实他于2015年12月5日22时许与“肖某2赵”、“阿精古”去香港城电玩城，“肖某2赵”在“百家乐”游戏机赌博，该游戏机有十五六个人在参与赌博，三台打渔机每台有八至至个人参与赌博。
45.证人李某3的证言，证实他是香港城物业公司物业经理，香港城三楼游戏机室场地是租给杨桂能用。
46.同案人廖某的供述及辨认笔录，2015年12月4日开始在香港城三楼游戏机室工作。老板是谢某。他是“三哥”潘某叫来工作的。该电玩城设置的游戏机都是用于赌博的，有“打渔机”、“百家乐”、“差一门”等游戏机。他主要负责将“差一门”和“百家乐”两种赌博游戏的开奖结果从机器里面拿出来公示给赌客看，他还负责维修游戏机。潘某负责该游戏机室的日常工作。该游戏机室是潘某和当班经理结账。
47.现场勘查笔录、现场示意图、现场照片，证实案发现场位于贺州市八步区“香港城”三楼游戏厅内及游戏机摆设和周边概况。
48.“香港城”三楼游戏机室监控视频，证实监控到该游戏室内的部分游戏机运行情况。
49.扣押物品笔录和清单，证实公安机关对贺州市八步区“香港城”三楼游戏机室内的“渔人码头”赌博机二台、“如意算盘”赌博机一台、“差一门”赌博机一台、“动感地带”赌博机一套、“六狮”赌博机一台、“王者金鹰”赌博机一套、“百乐”赌博机一套及电脑主机、工业计算机、主板机等为赌博提供条件的其它物品、设备予以扣押。
50.贺州市公安局贺公（治）鉴定（2015）第12号赌博游戏机鉴定书、情况说明，证实内容为贺州市八步区“香港城”三楼游戏机室内的1.“渔人码头”游戏机联体机一台8座位；2.“如意算盘”游戏机联体一台8座位；3.“差一门”游戏机联体机一台8座位；4.“动感地带”游戏机联体机一套20座位；5.“六狮”游戏机联体机一台8座位；6.“渔人码头”游戏机联体机一台8座位；7.“王者金鹰”游戏机联体机一套8座位；8.“百乐”游戏机联体机一套16座位。该8台（套）游戏机84个座位属于具有屏幕计分、退分赌博功能的电子游戏机型。
51.公安机关对被告人潘某、谢某的抓获经过说明，证实公安机关分别于2015年12月5日、2016年2月2日将被告人潘某、谢某抓获归案。
52.贺州市公安局西湾派出所贺公平行罚决字（2015）01522号行政处罚书，证实2015年11月25日潘某为赌博提供条件被行政罚款500元。
53.被告人谢某的供述，香港城三楼电玩城是他开的。该电玩城的用途是娱乐兼赌博，这些游戏机都带赌博性质。潘某是管理人员，廖某是机修人员，月工资均是3000元。工资由潘某负责发，钱由电玩城的收益里出。他是游戏机室的老板。游戏机是向“湖南老板”购买，由“湖南老板”调试，“湖南老板”在安装、调试游戏机的时把安装、调试、设定、运行、维修等内容教会潘某和廖某。潘某和廖某负责调试、运行、维修、抄分等工作和平时的日常管理工作。
54.被告人潘某的供述及辨认笔录，他在香港城电玩城是游戏机电路管理员，主要负责电玩游戏机电脑板的维修。服务员交接班时，对当班的赌博机的输赢情况进行“抄分”统计，统计结果交给谢某，他的工资是谢某发。2015年11月谢某叫他去查看西湾的一家电玩城的赌博机出现的问题，月底时让他“抄分”，刚好被公安机关清查。该电玩城也是谢某的，里面的赌博游戏机都有上分功能。他在那里负责看场，曾于2015年11月25日上班时被公安机关传唤。
对于贺州市公安局贺公（治）鉴定（2015）第12号赌博游戏机鉴定书、情况说明这二份证据，用以证实查扣的8台（套）游戏机84个座位属于具有屏幕计分、退分赌博功能的电子游戏机型。经查，该鉴定书对可同时供多人使用的赌博机，每个座位是否能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元鉴定不明确。故公诉机关指控“二被告人开设赌场设置赌博机84台，属情节严重。”证据不足，本院不予支持。对于被告人谢某及其辩护人提出被告人谢某开设赌场设置赌博机没有84个座位，公诉机关指控被告人谢某属“情节严重”证据不足的辩解和辩护意见，本院予以采纳。
本院认为，被告人谢某、潘某以营利为目的，开设赌场，其行为确已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人谢某、潘某犯开设赌场罪成立。但指控属“情节严重”，因证据不足，本院不予支持。对于被告人潘某辩称及其辩护人提出被告人潘某不构成开设赌场罪的辩解意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。在共同犯罪中，被告人谢某利用赌博机开设赌场，雇佣他人经营管理赌场，积极实施犯罪行为，起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人潘某明知他人利用赌博机开设赌场，参与赌场管理，提供其他直接帮助，起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人谢某自愿认罪，可以从轻处罚。对于被告人谢某的辩护人提出被告人谢某自愿认罪，建议本院对其从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。但建议适用缓刑的辩护意见，根据被告人谢某的犯罪情节，本院认为不宜适用缓刑。故辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。本院为维护社会管理秩序，打击刑事犯罪活动，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人谢某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日），并处罚金人民币一万元（罚金限于本判决生效后30日内向本院缴纳）。
二、被告人潘某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月29日起至2017年9月21日止）。并处罚金人民币六千元（罚金限于本判决生效后30日内向本院缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贺州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 欧余伟
人民陪审员 梁燕梅
人民陪审员 黄彬珍
二〇一七年七月二十六日
书 记 员 莫启法