新疆维吾尔自治区伊宁市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）新4002刑初324号
公诉机关伊宁市人民检察院。
被告人马文青，男，1981年9月20日出生，回族，小学文化，无业，户籍所在地新疆霍城县，暂住新疆霍城县。曾因犯贩卖毒品罪，于2011年1月20日被伊宁市人民法院判处有期徒刑六个月，2011年2月10日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品，于2016年12月28日被伊宁市公安局刑事拘留，2017年1月25日经伊宁市人民检察院批准逮捕，同年1月27日由伊宁市公安局执行逮捕。现羁押于伊宁市看守所。
辩护人孙洪国、石磊（实习），新疆鼎卓律师事务所律师。
被告人伊俩斯，男，1977年5月10日出生，居民身份证号码，保安族，文盲，无业，户籍所在地新疆伊宁县，住新疆伊宁市.曾因犯贩卖毒品罪，于2009年11月18日�伊宁市人民法院判处有期徒刑十个月，2010年6月15日刑满释放，曾因犯贩卖毒品2010年11月30日被伊宁市人民法院判处有期徒刑一年，于2011年10月10日刑满释放；曾因犯贩卖毒品罪，于2012年11月19日被伊宁县人民法院判处有期徒刑二年，2014年9月6日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品，于2016年12月28日被伊宁市公安局刑事拘留，2017年1月25日经伊宁市人民检察院批准逮捕，同年1月27日由伊宁市公安局执行逮捕。现羁押于伊宁市看守所。
辩护人沈传武，新疆任远律师事务所律师。
被告人叶文海，男，1969年8月8日出生，回族，初中文化，无业，住新疆伊宁县。因涉嫌贩卖毒品，于2016年12月28日被伊宁市公安局刑事拘留，2017年1月25日经伊宁市人民检察院批准，同年1月27日由伊宁市公安局执行逮捕。现羁押于伊宁市看守所。
伊宁市人民检察院以伊宁市检公诉�诉（2017）297号起诉书指控被告人马文青、伊俩斯、叶文海涉嫌贩卖毒品罪，于2017年5月2日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。伊宁市人民检察院指派检察员郭鹏、秦宇出庭支持公诉，被告人马文青及其辩护人孙洪国、石磊，被告人伊俩斯及其辩护人沈传武，被告人叶文海均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
伊宁市人民检察院指控，2016年12月初，被告人伊俩斯通过被告人叶文海与被告人马文青商议购买毒品海洛因事宜，双方约定马文青以现金人民币220000元的价格向伊俩斯出售毒品海洛因350克。2016年12月26日，马文青携带毒品海洛因从乌鲁木齐出发前往伊宁市，当晚入住霍城县清水河镇。次日17时许，马文青与叶文海前往伊宁市西环路康居苑小区142单元501室的伊俩斯家中准备交易时被查获。在被告人马文青处搜缴毒品疑似物一块，经鉴定含有海洛因成分，净重350.04克；在被告人叶文海处搜缴的毒品海洛因疑似物8包，经鉴定含有海洛因成分，净重3.74克；在被告人伊俩斯处搜缴的毒品疑似物1袋，经鉴定含有甲基苯丙胺成分，净重0.14克。
被告人马文青对起诉书指控的犯罪事实无异议，请求法庭能够从轻处罚。
辩护人意见，1、毒品的提取、扣押非当场制作，毒品的扣押、提取及送检程序，未依法建立严格的封装程序，导致该证据被污染的可能；2、本案”先有特情举报，后有被告人产生犯意，属于”犯意引诱”，先有毒品疑似物的数量确定，后有称量过程，属于”数量引诱”，应当从轻处罚。3、被告人马文青有贩卖毒品的主观故意，有贩卖毒品的客观行为，但犯罪未完成，未交易，应当认定为未遂；4、被告人马文�认罪态度较好，并举报犯罪线索，有立功表现，可以从轻或减轻处罚；综上，建议对被告人马文青在十年以下量刑较适宜。
被告人伊俩斯辩称，不认罪，我没有贩毒。我只认识叶文海，当天叶文海打电话说马上要过来找我借钱。家里搜出的19万元是我买车用的，并非用于买毒品的。
辩护人意见，公诉机关指控伊俩斯贩卖毒品罪事实不清，证据不足。1、伊俩斯的5次供述都一样，19万是自己买车的，不是用来购买毒品的，公诉机关也没有证据证实”现金19万元”是进行毒品交易；2、被告人马文青与伊俩斯互相不认识，没有毒品交易的沟通，伊俩斯与”中间介绍人叶文海认识”，被告人叶文海当庭否认介绍二人贩卖毒品；3、伊俩斯与叶文海的监听”电话录音笔录”中双方均没有提到买卖毒品，也没有得到伊俩斯与叶文海的辨识，并不能证实伊俩斯与马文青二人贩卖毒品。综上，根据疑罪从无的原则，指控被告人伊俩斯贩卖毒品罪不能成立。
被告人叶文海辩称，对公诉机关的指控有异议。我在公安机关做的第一次笔录是真实的，对后面笔录中马文青车里的毒品我不知道。当天我去康居苑小区是找伊俩斯只是向他买了海洛因3.74克。
经审理查明，2016年12月初，被告人伊俩斯通过被告人叶文海居间介绍向被告人马文青购买毒品，约定马文青以现金人民币220000元的价格向伊俩斯出售毒品350克，每克650元。2016年12月26日，马文青携带毒品海洛因从乌鲁木齐出发前往伊宁市，当晚入住霍城县清水河镇。次日17时许，马文青驾驶车辆来到伊宁市西环路康居苑小区142单元501室的伊俩斯家中准备交易时，侦查人员在该小区门口将正在停车的马文青抓获，在�旁将前来接应的叶文海抓获。当场从被告人马文青驾驶的×××号车辆后座一抱枕内搜缴毒品疑似物一块（黄色塑胶袋包装外用黑色塑料袋包裹），经鉴定含有海洛因成分，净重350.04克；在被告人叶文海上衣口袋中搜缴毒品海洛因疑似物8包（分别装在一大一小两个白色药瓶内，每个药瓶各四包），经鉴定含有海洛因成分，净重3.74克；在被告人伊俩斯住所客厅茶几抽屉内搜缴一小包毒品疑似物，经鉴定含有甲基苯丙胺成分，净重0.14克。同时在被告人伊俩斯的住所衣柜内搜缴现金人民币19万元。
上述事实，有接受刑事案件登记表，立案决定书，抓获经过，伊宁市公安局技术侦查措施审批手续、说明及制作的技术侦查监听内容摘要、伊宁市人民法院（2009）伊刑初字第438号刑事判决书、伊宁市人民法院（2010）伊刑初字第458号刑事判决书、伊宁市人民法院（2011）�刑初字第33号刑事判决书、伊宁县人民法院（2012）伊县刑初字第187号刑事判决书、霍城县人民法院（2017）新4023刑初61号刑事判决书、扣押物品清单、伊宁市公安局禁毒大队出具的马文青立功情节证明等书证，物证毒品及毒资照片，被告人马文青、伊俩斯、叶文海的户籍信息，证人沙某、米某、马某、缠某、赵某1的证言，被告人马文青、伊俩斯、叶文海的供述与辩解，新疆伊犁州公安局物证鉴定所伊州公物鉴（化）字【2016】2528号理化检验报告，伊宁市公安局搜查笔录、现场勘查记录，辨认笔录、现场称重毒品视频、现场封存毒品视频、视听资料等证据予以证实，足以认定。
对于被告人马文青及其辩护人指出毒品的提取、送检等程序存在违法，导致物证鉴定不规范准确的意见，经查，被告人马文青贩卖毒品350.04克的事实，有查获的毒品实物、现场勘查记�、搜查笔录扣押笔录、称重笔录、提取毒品鉴定样品记录、鉴定结论等证据证实，称重过程全程拍照和摄像，且有侦查人员、见证人、记录人、被告人本人等签名确认，证据来源合法、取证形式完备，程序合法，被告人马文青亦多次供认在案，足以认定。辩护人提出毒品的提取、送检等程序违法的意见缺乏依据，不能成立。被告人马文青贩卖毒品因被公安机关查获导致其贩卖毒品的行为未能得逞，属犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。另伊宁市公安局禁毒大队出具的证明证实被告人马文青向公安机关提供重要线索，从而得以侦破其他案件，应认定马文青具有立功表现，依法可从轻或者减轻处罚，上述情节通过当庭质证公诉机关亦表示确认，辩护人相关意见符合本案事实及法律规定，本院予以采纳。对于辩护人认为本案存在特情犯意引诱及数量引诱，要求对被告人从轻判处的意见并无事实及法律依据，本院不予采纳。
关于被告人伊俩斯及其辩护人提出从伊俩斯住所内搜缴的19万元现金并不能证实是用来购买毒品的，公安机关对伊俩斯与叶文海的”通话监听笔录”未经辨识确认，指控被告人伊俩斯贩卖毒品罪不能成立的意见。经查，公安机关依法采取技术侦查措施分别于2017年12月22日、12月27日、对被告人伊俩斯（电话152XX****XX）和叶文海（电话155XX****XX）、以及缠海平（电话189XX****XX）的监听通话内容摘要：被告人伊俩斯：”哎！你给那面说，他6毛5下来嘛，那就一板子绕给吧，我和别人搭伙呢，我那天说下的那个娃娃，他给我筹点钱呢，能筹个20万，不够嘛也就差个1-2万块钱”。叶文海：”行呢，我给他电话打给”。12月27日通话内容：叶文海：”你准备好了吗？伊俩斯：”钱全部没到位，现在有19万呢”。叶文海：”21万已经准备好了，我已经给他说给了”。伊俩斯：”那你凑给1万，20万给他”。叶文海：”我要有，不给你取给吗？伊俩斯：”那个钱差不多到呢，现在现金有19万”。叶文海：19万现金你能出来吗？伊俩斯：已满现金我房子放的呢，刚拿上来的”。12月27日17时11分监听内容：叶文海：”房子谁也没有吧，我直接领上来就行了”。伊俩斯：”你领上房子来吧，大个子（沙建忠）刚过来，大个子没事，你领上来就行了”。当日被告人伊俩斯（电话151XX****XX）与缠海平（电话189XX****XX）的通话摘要：伊俩斯：”电话别打，察子（警察）我的门上呢，就给”曼锁”打电话说给，房子有19万块钱呢，就说买车的钱，就说老哥的，我可能尿检出来呢，你赶快找人”。上述通话内容与被告人叶文海在公安机关的五次供述的”马文青与伊俩斯居间介绍购买毒品，伊俩斯通过叶文海联系向马文青购买毒品单价650元，总计22万元，交易当天，伊俩斯已经准备好19万元”等事实吻合，叶文海交代的前后事实经过符合情理，且与被告人马文青的供述相互印证。另外证人缠某某（曼锁）的证言也进一步证明伊俩斯在侦查人员敲门之际向缠某打电话串供，意图隐瞒19万赌资的事实。再者，通过公安人员当场从被告人伊俩斯住处查获的现金人民币19万元，缴获的手机、机主信息及调取的通话记录等证据均能够与上述通话内容吻合，各证据间相互印证，充分证实被告人伊俩斯贩卖毒品的事实。而对电话监听摘要未进行辨认并不影响对被告人伊俩斯贩毒事实的认定。因此被告人伊俩斯及其辩护人的相关辩护意见缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。同时，证人沙某、米某、马某、赵某12证言及辨认笔录等证据足以证实被告人伊俩斯多次贩卖毒品的事实，其此次购买350.04克毒品海洛因，应认定其贩卖毒品的数量，但量刑时需酌情考虑其吸食毒品的情节。被告人伊俩斯准备了19万元用于购买毒品，虽未交易即被公安机关查获，其贩卖毒品的行为未能得逞、属犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
关于被告人叶文海提出对马文青车里查获的毒品不知情，当天只向伊俩斯购买3.74克海洛因用于吸食的辩解，经查，伊俩斯当庭供述：”叶文海到我家是找我借钱”二人供述明显相互矛盾，同时，被告人叶文海虽然当庭翻供，但其在公安机关六次供述中五次对其做为”牵线人”联系马文青和伊俩斯，帮助双方进行毒品交易，对联络双方交易毒品的时间、地点、数量、单价、总金额等事实作过多次详细供述，前后供述稳定，且经当庭讯问及质证，并无证据证实存在刑讯逼供等非法证据排除情节，故被告人叶文海的辩解意见本院不予支持。
综上，本院认为，被告人马文青、叶文海贩卖毒品海洛因350.04克，二人行为已触犯法律，构成贩卖毒品罪。被告人叶文海居间介绍马文青与伊俩斯买卖毒品行为，应认定与贩毒者马文青构成贩卖毒品罪的共同犯罪。其对促成双方交易起次要、辅助作用，系从犯，依法应从轻或者减轻处罚。被告人伊俩斯购买毒品海洛因350.04克用于贩卖，对其应以贩卖毒品罪追究刑事责任。公诉机关对被告人马文青、伊俩斯、叶文海所指控的犯罪事实清楚、证据确实�分，罪名成立，本院予以采纳。被告人马文青、叶文海、伊俩斯因意志以外的原因致使犯罪未能得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人马文青曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人马文青具有立功表现，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人伊俩斯曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，同时又系毒品再犯，依法应当从重处罚。从被告人伊俩斯住处查获的现金人民币19万元系供犯罪所用的本人财物，依法应予没收。综合本案各被告人犯罪事实、作用、认罪态度及危害程度等情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十六条、第二十三条、第二十五条、第六十五条第一款、第六十八条、第�十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人马文青犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金三万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年12月28日起至2028年12月27日止）。
二、被告人伊俩斯犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产190000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年12月28日起至2031年12月27日止）。
三、被告人叶文海犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金二万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年12月28日起至2026年12月27日止）。
四、随案移送扣押的被告人马文青的作案工具手机二部，被告人伊俩斯的作案工具手机两部、被告人叶文海的作案工具手机一部，依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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审?判?长??来瑜玫
人民陪审员 周殿伟
人民陪审员 黄俊义
二〇一七年七月二十五日
书 记 员 徐兴华