天津市第二中级人民法院
民事判决�
（2015）二中民二初字第165号
原告天津食品集团有限公司，住所地天津市河西区气象台路96号。
法定代表人孟爱英，董事长。
委托代理人姜迪，北京观韬（天津）律师事务所律师。
委托代理人李红光，北京观韬（天津）律师事务所律师。
被告天津市福港棉业有限公司，住所地天津市滨海新区大港小王庄镇北大港农场。
法定代表人王吉江，总经理。
委托代理人张广明，天津滨海律师事务所律师。
委托代理人欧阳海丽，天津滨海律师事务所律师。
原告天津食品集团有限公司与被告天津市福港棉业有限公司借款合同纠纷一案，本院于2015年2月12日受理，依法组成合议庭，于2015年3月31日、4月16日、8月25日公开开庭对本案进行了审理。原告天津食品集团有限公司的委托代理�李红光、姜迪，被告天津市福港棉业有限公司的法定代表人王吉江以及委托代理人张广明、欧阳海丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2012年9月26日，天津农垦集团有限公司（以下简称农垦集团）向天津市福港棉业有限公司（以下简称福港公司）提供借款1500万元用于资金周转。该笔借款双方未签订书面的借款合同，也未明确约定借款期限。2014年下半年，农垦集团多次催收，福港公司至今未予归还。为此，农垦集团提起诉讼，请求：1、福港公司偿还农垦集团借款1500万元；2、本案全部诉讼费用由福港公司承担。
2015年7月28日天津食品集团有限公司以农垦集团于2015年7月14日被注销，同日，农垦集团等公司新设合并为天津食品集团有限公司为由，向法院申请以原告身份参加诉讼。
被告辩称，合同的真实性需要进行审查，对于相�的公章需要进行鉴定，对资金是否进入福港公司账户，需要核对账目，由于账目不在被告处，所以无法核对。另农垦集团与福港公司之间系投资关系，并非借款关系。本案超过诉讼时效。
原告为了支持其诉讼请求，提供了以下证据：
证据1、企业名称变更核准通知书，证明农垦集团主体资格。
证据2、原告向被告借款的支票存根和转账凭证，证明2012年9月26日农垦集团向福港公司支付了借款1500万元。
证据3、2012年9月26日被告向原告开具的用途为借款、总金额为1500万元的两张往来收据（编号为0023475号和0023474号），证明原、被告之间的借款事实存在。
证据4、原告的记账凭证，证明原告已经向被告出具借款1500万元。
证据5、还款计划，证明福港公司承认没有归还农垦集团向其提供的借款1500万元，且明确表示还款意愿并制定了相应的还款计划。
证据6、中和信诚会计师事务所报告书，证明经过审计本案的借款是真实存在的。
证据7、天津食品集团有限公司的营业执照、法定代表人身份证明书、授权委托书、天津市人民政府关于组建天津食品集团有限公司的批复、市国资委关于组建天津食品集团有限公司的通知、市场主体基本信息、有限公司设立登记审核表、企业名称预先核准通知书、指定代表或者共同委托代理人的证明、公司设立登记申请书、天津食品集团有限公司股东名录、公司董事、监事、经理情况、公司法定代表人登记证、天津食品集团有限公司股东决定书、天津食品集团有限公司董事会决议、天津食品集团有限公司监事会第一次会议决议、天津食品集团有限公司机关工会第一次职工大会决议、公司章程、合并协议、国有土地使用证、吸收合并�告、内资公司注销登记核准通知书，证明农垦集团于2015年7月14日被注销，同日，农垦集团等公司新设合并为天津食品集团有限公司，请求准许天津食品集团有限公司以原告身份参加诉讼。
被告针对其抗辩，提供了以下证据：
第一组证据：证据1、福港公司、天津市红花世家油脂有限公司（以下简称红花公司）董事会会议纪要，证据2、重大事项报备通知书，证据3、提供资料通知，证据4、告知函，证据5、福港公司、红花公司临时董事会会议纪要，证据6、通知，证据7、红花公司、福港公司2015年首次股东会会议纪要，以上证据证明因农垦集团及天津市农工商津港公司（以下简称津港公司）进行审计，而福港公司、红花公司作为农垦集团、津港公司的关联企业进行延伸审计，福港公司、红花公司将2007年1月1日的会计账簿、记账凭证、会计报表等交到�垦集团处，至今未还。农垦集团扣留上述证据，导致福港公司、红花公司败诉，全部损失应当由农垦集团承担。
第二组证据：证据1、重大事项报备通知书，证据2、2015年3月17日红花公司、福港公司2015年首次股东会会议纪要，上述证据证明因农垦集团及津港公司进行审计，而福港公司、红花公司作为农垦集团、津港公司的关联企业进行延伸审计，农垦集团要求福港公司、红花公司停止一切经营活动，导致两公司停产三年。
第三组证据：证据1、摘自农垦集团网址的领导集体信息，证据2、摘自农垦集团网址的农垦集团机关机构设置，证据3、摘自农垦集团网址农垦集团2007年大事记，证据4、摘自农垦集团网址登记农垦经济（2008年鉴），上述证据证实农垦集团与福港公司系投资关系，并非借款关系，并且农垦集团向福港公司委派董事、监事参与福港公司的经营决策，控制处于从属地位的福港公司，将福港公司的利益转移至农垦集团，从而损害福港公司的利益。
第四组证据：证据1、天津市泰达公证处公证书中摘自农垦集团网址的领导集体信息，证据2、天津市泰达公证处公证书中摘自农垦集团网址的农垦集团机关机构设置，证据3、工商登记信息一页及天津市泰达公证处公证书中摘自农垦集团网址登记农垦集团简介中记载的农垦集团直属单位中记载了津港公司。上述证据证明农垦集团与福港公司系投资关系，并非借款关系，并且农垦集团向福港公司委派董事、监事参与福港公司的经营决策，控制处于从属地位的福港公司，将福港公司的利益转移至农垦集团，从而损害福港公司的利益。
第五组证据：证据1、1999年4月20日企业法人申请变更登记事项的工商登记信息表，证据2、2001年3月20日企业法人�请变更登记事项的工商登记信息表，证据3、2008年8月21日企业法人申请变更登记事项的工商登记信息表，证据4、摘自农垦集团网址的领导集体信息，证据5、福港公司、红花公司2011（董决字001）号董事会会议纪要，证据6、2013年9月5日红花公司董事会会议纪要，上述证据证明津港公司与农垦集团的关系系母子公司关系，农垦集团委派董事、法定代表人等到津港公司及福港公司、红花公司三个公司参与并控制两公司的经营决策，进行利益转移，损害处于从属地位的福港公司、红花公司两公司的合法权益。
第六组证据：证据1、福港公司、红花公司2011（董决字002）号董事会会议纪要，证据2、福港公司、红花公司2011（董决字001）号董事会会议纪要，证据3、福港公司、红花公司2010（董决字003）号董事会会议纪要，证据4、福港公司、红花公司2010年1月6日董事会会议纪要，证据5、福港公司、红花公司2010（董决字001）号董事会会议纪要，证据6、字20141225号关于对天津市农工商津港公司“关于天津市福港棉业有限公司、天津市红花世家油脂有限公司有关董事会决议的答复函”的回复函，证据7、红花公司股东会会议记录，证据8、2014年6月26日红花公司股东会决议，证据9、2014年7月15日红花公司、福港公司董事会会议纪要，证据10、董第20141117号福港公司、红花公司董事会会议纪要，证据11、2013年9月5日红花公司董事会会议纪要，证据12、重大事项报备通知书编号为2014006，上述证据证明农垦集团利用关联公司委派的董事、监事参加福港公司、红花公司的董事会，控制两公司的经营决策权以及财务支出并进行利益转移。
第七组证据：证据1、津垦司（2014）94号农垦集团文件关于《关于退出天津市福港棉业有限公司和红花世家油脂公司国有股份的请示》的批复，证据2、2014年5月29日重大事项报备通知书编号为2014第1号，证据3、2014年7月15日红花公司、福港公司董事会会议纪要，证据4、董第20141117号福港公司、红花公司董事会会议纪要，上述证据证明农垦集团要求福港公司、红花公司两公司停产，并要求退出股份。
第八组证据：证据1、福港公司、红花公司2010（董决字002）号董事会会议纪要，证据2、2013年9月5日红花公司董事会会议纪要，上述证据证明土地证、房产证的办理由津港公司负责，其土地、房产证未能办理完成的责任由津港公司承担。
第九组证据：福港公司、红花公司2011（董决字001）号董事会会议纪要，证明农垦集团与福港公司、红花公司两公司的关系并非借款关系，而是投资关系。农垦集团不能以借款名义要求两公司返还，应当与两公司共同承担经营亏损，并�因农垦集团要求两公司停产三年，造成的全部损失均应由农垦集团承担，并赔偿福港公司、红花公司两公司的所有损失。
第十组证据：证据1、天津市泰达公证处公证书中摘自农垦集团网址的农垦经济2010年鉴-
最新（附件五十三、附件五十五），证据2、天津市泰达公证处公证书中摘自农垦集团网址的农垦经济2008年鉴（附件五十七、附件五十八），证据3、天津市泰达公证处公证书中摘自农垦集团网址的农垦经济2007年鉴（附件六十、附件六十一），证据4、天津市泰达公证处公证书中摘自农垦集团网址的农垦集团2007年大事记（附件六十九、附件七十），证据5、天津市泰达公证处公证书中摘自农垦集团网址的农垦集团2010年大事记（附件十九、附件二十），证据6、天津市泰达公证处公证书中摘自农垦集团网址的建国六十周年之际回顾天津农垦发展历程（附件二十一、附件二十六、附件三十二），证据7、天津市泰达公证处公证书中摘自农垦集团网址的改革开发三十年，天津农垦换新颜（附件三十六、附件四十一），证据8、2014年7月15日福港公司、红花公司董事会会议纪要，证据9、董第20141117号福港公司、红花公司董事会会议纪要，上述证据证明农垦集团与福港公司、红花公司两公司不是借款关系，而是投资关系，农垦集团不能以借款名义收回投资，应当承担经营风险。
第十一组证据，证据1、2012年7月19日红花公司董事会会议纪要，证据2、2013年5月22日红花公司董事会会议纪要，证据3、津垦司（2014）88号农垦集团文件，证据4、董第20141108号福港公司、红花公司临时董事会会议纪要，证据5、董第20141117号福港公司、红花公司董事会会议纪要，上述证据证明农垦集团向福港公司、红花公司投资，并委派李明清等董事、监事参与两公司的经营管理、并控制两公司的财务及投资活动，福港公司、红花公司的财务及投资活动需经农垦集团批准方可进行。农垦集团通过委派董事监事进行控制并进行利益转移，严重损害了福港公司、红花公司的利益，并且农垦集团从福港公司、红花公司取得的利益应当返还给两公司，用于弥补亏损。
第十二组证据，证据1、2013年9月5日红花公司董事会会议纪要，证据2、201403号重大事项报备通知书，证据3、201404号重大事项报备通知书，证据4、2013年12月25日红花公司、福港公司股东大会会议决议，证据5、2014年2月26日对重大事项报备通知书及告知函的回复，证据6、津垦司（2014）94号农垦集团文件关于《关于退出天津市福港棉业有限公司和红花世家油脂有限公司国有股份的请示》的批复，证据7、重大事项报备通知书津港字2014第1号，证据8、重大事项�备通知书编号201501，证据9、重大事项报备通知书编号201502，证据10，重大事项报备通知书编号2014006，证据11、2014年6月26日福港公司股东会会议记录，证据12、2014年7月15日红花公司、福港公司董事会会议纪要，上述证据证明农垦集团与福港公司、红花公司两公司系投资关系，农垦集团根据国资委及农垦局文件要求，在合作企业的股份逐步减持和退出。因此2013年9月开始福港公司、红花公司经董事会决议，农垦集团对福港公司、红花公司的投资全部退出，并要求谢亚民一方出具减持或退出方案，上报农垦局党委会决议。因此福港公司、红花公司出具的还款计划系因农垦集团退出对福港公司、红花公司的投资，是对投资退股的偿还计划，并非偿还借款。
第十三组证据、对李明清、孟爱英的录音资料，证明还款计划并非针对借款偿还作出的，而是对国有股份退出两公司作出的。证明农垦集团与福港公司之间不是借款关系，而是投资关系。
经质证，福港公司对农垦集团提供的证据1没有异议。对证据2不认可。对证据3真实性不认可，对公章要求鉴定。对证据4不认可，因为是原告自己所记的账目。对证据5的真实性认可，但认为前提是农垦集团确认国有股退出有效，承认是其出具的，但不同意农垦集团的证明目的，认为事实上是国有股份退出，是投资款。对证据6认为其从来没有收到过，对审计报告的真实性不认可，认为审计报告存在倾向性。对证据7认为程序不合法，不符合天津市人民政府关于组建天津食品集团有限公司的批复以及市国资委关于组建天津食品集团有限公司的通知要求，对主体不予认可。
农垦集团对福港公司提供的所有证据，认为涉及红花公司的，不予质证，其他证据认为均与本案没有关系�对其关联性均不认可。
因福港公司对农垦集团提供的证据3要求进行公章鉴定，本院依法委托了天津市中慧物证司法鉴定所对原告提交的编号为0023475号和0023474号《天津市企业单位往来收据》中加盖的被告的财务专用章真伪进行鉴定。鉴定结论是以上被告财务专用章的印文与样本中的印文是同一枚印章所盖印。经质证，农垦集团对此无异议，福港公司不发表意见。
本院依职权调取了福港棉业的记账凭证，本案涉及的三笔借款在该记账凭证上都有相应的记载。经质证，农垦集团对此无异议，福港公司对该证据的真实性认可，但认为该证据不能证明这些款项的性质。
本院经审查后认为，农垦集团提供的证据除了证据6中和信诚会计师事务所报告书以外，其他证据客观真实，来源合法，与本案具有关联性，本院对此予以确认。福港公司提供的�有证据均与本案不具有关联性，本院对此不予确认。对本院依职权调取的记账凭证以及依法委托鉴定机构作出的鉴定报告予以确认。
经审理查明，农垦集团于2012年9月26日分两笔向福港公司提供借款60805元、14939195元共计1500万元。以上借款双方未签订书面的借款合同，也未明确约定借款期限。2014年2月28日，福港公司向农垦集团出具还款计划，内容为“天津农垦集团总公司：根据国有股份退出实施方案，现将福港棉业、红花世家油脂有限公司借贷款偿还计划上报如下：一、借贷款情况：截止2014年2月末，福港棉业、红花世家油脂有限公司贷款余额为44900万元（福港棉业40900万元、红花世家4000万元），欠农垦集团16900万元（福港棉业6900万元、红花世家10000万元），合计为61800万元。二、借贷款偿还计划：由于福港棉业、红花世家油脂有限公司资金主要用于固定资�和长期股权投资，短期内难以变现，鉴于目前公司负债较重且还要完成后续投资工作，计划在4年内偿还贷款和农垦集团的欠款，具体为：1、2014年3月-2015年2月：偿还贷款10000万元；其中：在2014年8月前偿还2000万元，2014年12月前偿还4000万元，2015年2月前偿还4000万元。2、2015年3月-2016年2月：偿还贷款15000万元；其中：2015年8月前偿还3000万元，2015年11月前偿还6000万元，2016年2月偿还6000万元。3、2016年3月-2017年2月：偿还贷款15000万元；其中在2016年8月前偿还4000万元，在2016年11月前偿还5000万元，在2017年2月偿还6000万元。4、2017年3月-2018年2月：偿还剩余贷款和农垦集团欠款21800万元；其中在2017年8月前偿还6000万元，在2017年11月前偿还6000万元，在2018年2月前偿还剩余的9800万元。三、借贷款偿还的担保及保证：为确保本还款计划的顺利实施，公司自然人股东（谢亚民）提供以下方�的担保和保证。1、自然人股东（谢亚民）将持有的两个公司的股权抵押给国有股东一方，并办理抵押登记手续。2、以自然人股东（谢亚民）所持有的股权转让款（双方认可的转让价格）及应收款项用于偿还债务。3、以自然人股东（谢亚民）所持有的（或有处置权的）房产、土地等资产进行出售或转让用于偿还债务。四、建议与要求：为按时偿还上述借贷款，在确保国有资产保值或尽可能减少损失的前提下，如期偿还本金并停止付息（包括以前未支付的利息）。”2014年下半年，农垦集团多次要求被告偿还借款，福港公司至今未予归还，故成讼。
另查，根据《天津市人民政府关于组建天津食品集团有限公司的批复》以及《市国资委关于组建天津食品集团有限公司的通知》精神，组建天津食品集团有限公司，吸收合并农垦集团和天津二商集团有限公司。吸收合并后，农垦集团和天津二商集团有限公司注销，天津食品集团有限公司承担上述两个集团的所有债权、债务。农垦集团于2015年7月14日被注销，同日，农垦集团等公司新设合并为天津食品集团有限公司。
本院认为，农垦集团与福港公司之间虽未签订书面的借款合同，但结合本案证据，可以认定农垦集团已向福港公司出借借款人民币1500万元，且福港集团在收到该款项后，至今仍未归还。现农垦集团主张福港公司归还以上借款，具有事实和法律依据，应予支持。
根据《天津市人民政府关于组建天津食品集团有限公司的批复》以及《市国资委关于组建天津食品集团有限公司的通知》精神，组建天津食品集团有限公司，吸收合并农垦集团和天津二商集团有限公司。吸收合并后，农垦集团和天津二商集团有限公司注销，天津食品集团有限公司将承担上�两个集团的所有债权、债务。农垦集团于2015年7月14日被注销，同日，农垦集团等公司新设合并为天津食品集团有限公司。按照最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第六十三条“企业法人合并的，因合并前的民事活动发生的纠纷，以合并后的企业为当事人；企业法人分立的，因分立前的民事活动发生的纠纷，以分立后的企业为共同诉讼人。”的规定，变更天津食品集团有限公司为本案原告。福港公司抗辩天津食品集团有限公司为本案原告程序不合法，依据不足，不予支持。故福港公司应偿还天津食品集团有限公司借款本金人民币1500万元。
关于福港公司抗辩双方之间系投资关系并非借款关系，因福港公司提供的证据与本案不具有关联性，不能证实本案涉及的此笔借款系农垦集团的投资款，故福港公司上述抗辩，依据不足，不予支持�关于福港公司抗辩本案超过诉讼时效一节，根据福港公司出具的还款计划，可以证实福港公司承认欠款的事实并同意分期还款，故福港公司上述抗辩依据不足，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第六十三条的规定，判决如下：
被告天津市福港棉业有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告天津食品集团有限公司借款本金1500万元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费111800元，由被告天津市福港棉业有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的�数提出副本，上诉于天津市高级人民法院（递交上诉状后，应在上诉期内向天津市高级人民法院预交上诉费，上诉期限届满后七日内仍未交纳的，视为放弃上诉权）。
审 判 长 郭秀红
审 判 员 阎 巍
代理审判员 王 娟
二〇一五年十一月十六日
书 记 员 曹丽霞
速 录 员 元 悦