湖北省武汉市青山区人民法院民 事 判 决 书（2016）鄂0107民初2079号原告：武汉三源特种建材有限责任公司，住所地湖北省武汉市青山区工人村都市工业园内。法定代表人：苑立东，该公司董事长。委托诉讼代理人：夏芸，女，1993年1月18日出生，该公司职工（特别授权代理）。被告：广厦湖北第六建设工程有限责任公司武汉分公司，住所地武汉市武昌区洪山路2号（湖北省科教大厦）C座7楼。负责人：蒋军卫，该公司经理。委托诉讼代理人：章卫华，湖北百思得律师事务所律师（特别授权代理）。委托诉讼代理人：章帆，湖北百思得律师事务所律师（特别授权代理）。被告：广厦湖北第六建设工程有限责任公司，住所地武汉市武昌区公正路18号4楼（工商登记地武汉市武昌区中北路181号）。法定代表人：许欣华，该公司总经理。委托诉讼代理人：章卫华，湖北百思得律师事务所律师（一般代理）。委托诉讼代理人：章帆，湖北百思得律师事务所律师（一般代理）。原告武汉三源特种建材有限责任公司（以下简称三源公司）与被告广厦湖北第六建设工程有限责任公司武汉分公司（以下简称广厦公司武汉分公司）、广厦湖北第六建设工程有限责任公司（以下简称广厦公司）买卖合同纠纷一案，本院于2016年10月27日立案后，依法适用简易程序，公开开�进行了审理。原告三源公司的委托诉讼代理人夏芸、被告广厦公司武汉分公司和被告广厦公司的委托诉讼代理人章帆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告三源公司向本院提出诉讼请求：1、两被告立即向原告支付货款407,880元；2、两被告支付截止至2016年9月20日止的违约金175,182元，并支付自2016年9月21日起至货款付清之日止的违约金；3、两被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：被告广厦公司武汉分公司因承建阳光100六期项目，与原告签订《产品购销合同》，约定被告购买原告的抗裂剂，并对抗裂剂规格、价格、货款结算及支付方式、违约责任、争议解决方式等进行了约定。合同签订后，原告按照合同约定供应抗裂剂，但被告却未按照约定支付货款，截止至2016年9月20日尚欠货款407,880元。另被告拖欠货款的行为构成违约，应支付截止至2016年9月20日止的违约金175,182元，并应支付2016年9月21日起至货款全部付清之日止的违约金。故诉至法院，请求判如所请。庭审中，原告将第（一）、（二）项诉讼请求变更为：被告广厦公司武汉分公司向原告支付货款407,880元；以总货款为基数从2014年12月30日起至付清之日止按日万之五的标准支付违约金，被告广厦公司承担连带清偿责任。被告广厦公司武汉分公司、广厦公司共同辩称：1、两被告作为总公司和分公司，原告只能选择其中一个作为被告，原告要求两者承担连带清偿责任于法无据；2、被告广厦公司武汉分公司此前已向原告支付了货款200,000元，原告现主张支付货款407,880元，数额不准确；3、原告主张的违约金计算存在问题，不应以货款总额为基数计算。请求法院审理后，驳回原告不合理的诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进�了证据交换和质证。原告三源公司提交了以下证据：证据一、产品购销合同，证明原告与被告广厦公司武汉分公司存在买卖合同关系；证据二、材料对账单3张，证明原告向被告广厦公司武汉分公司供货的总数量及货款金额，被告现差欠原告货款407,880元。被告广厦公司武汉分公司、广厦公司提交了证据：支付凭证，证明被告已向原告支付了货款200,000元。经庭审质证被告对原告提交的证据一无异议；对证据二的真实性、合法性、关联性均无异议，但对证明目的有异议，认为被告已向原告支付货款200,000元。原告在庭审时对被告提交的证据的真实性、合法性、关联性及证明目的均不予认可，但庭后经核实向本院表示已收到被告支付的货款200,000元。对当事人无异议的证据原告的证据一，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：被告已向原告支付货款200,000元这一事实，原告经核实认可，故对原告提交的证据二、被告提交的证据均予以采信，但原告证据二的证明目的，本院不予采信。经审理查明：2014年1月，原告（供方）与被告广厦公司武汉分公司（需方）就阳光100六期项目签订《产品购销合同》，约定：原告向被告广厦公司武汉分公司供应SY-G抗裂剂，单价900元/吨，供货数量以实际结算确认的数量为准；被告广厦公司武汉分公司指定鑫鸿运磅房或合同签字人为收货人，凭入库单结算；在履行过程中，每月25日对账，被告广厦公司武汉分公司指定合同签字人为对账人，若指定的对账人或合同签字人无法签字对账，被告广厦公司武汉分公司使用项目章、公章、财务专用章或合同专用章等相关印章在对账凭证上盖章作为对账结算的依据；至少提前一天通知原告所需货品的型号、数量，原告保证按时供货；地下�混凝土浇筑完毕后（不含后浇带）支付所供全部货款的80%，余款在主体封顶后两个月内付清；不能按本合同约定时间交货和付款的，每逾期一日，按本合同实际总价款的万分之五向对方支付违约金。原告在该合同供方处加盖公司公章，被告广厦公司武汉分公司在需方处加盖分公司公章，卢建达在需方委托代理人处签名。合同签订后，原告于2014年1月1日至2014年12月29日向被告广厦公司武汉分公司供应SY-G抗裂剂648.66吨，总价款583,794元。2014年6月13日、11月2日、2015年5月8日，被告广厦公司武汉分公司指定的对账人卢建达与原告对上述供货数量及金额予以对账确认。被告收到原告供应的SY-G抗裂剂后，仅支付货款200,000元，尚欠货款383,794元未支付，故原告诉至本院，请求判如所请。庭审中，原、被告均认可对阳光100六期项目的地下室混凝土浇筑完毕的为2014年10月17日，主体封顶的时间为2015年3月25日。本院认为，原告与被告广厦公司武汉分公司签订的《产品购销合同》，系双方当事人真实意思表示，亦未违反法律规定，合法有效，应受法律保护。原、被告双方应当遵守诚实信用的原则，严格按照《产品购销合同》的约定履行各自的义务。被告广厦公司武汉分公司在工商部门领取了营业执照，取得了开展对外经营活动的资格，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条、《最高人民法院关于适用的解释》第五十二条的规定，被告广厦公司武汉分公司具备诉讼主体资格，其系合同的直接签订者，合同权利、义务的一方当事人，应当履行向原告支付全部货款的义务。原告向被告广厦公司武汉分公司供应了SY-G抗裂剂648.66吨，总价款583,794元，现仅支付200,000元，尚欠383,794元，被告广�公司武汉分公司应当履行支付的义务。故原告要求被告广厦公司武汉分公司支付货款407,880元的诉讼请求，本院对其中要求支付货款383,794元的诉讼请求，予以支持，超出部分不予支持；被告提出此前已向原告支付了货款200,000元，原告现主张支付货款407,880元，数额不准确的抗辩意见，本院予以采信。关于原告要求被告广厦公司武汉分公司支付以总货款为基数从2014年12月30日起至付清之日止按日万之五支付违约金的诉讼请求。本院认为，原、被告在签订的合同中约定，在地下室混凝土浇筑完毕后（不含后浇带）支付货款的80%，余款在主体封顶后两个月内付清，庭审中，原、被告均认可地下室混凝土浇筑完毕的时间为2014年10月17日，主体封顶的时间为2015年3月25日，照此2014年10月18日前应支付总货款583,794元的80%即467,035元，剩余货款116,759元，应在2015年5月25日前支付。现被告广厦公司武汉分公司仅支付货款200,000元，已构成违约，应承担违约责任。原告与被告广厦公司武汉分公司在合同中约定按照合同实际总价款的日万分之五向对方支付违约金，该合同约定的违约金过分高于造成的损失，且被告对此提出抗辩，本院根据合同的履行情况、原告的实际损失等因素酌情予以调整，调整为以未付货款为基数，按照日万分之五的标准计算违约金,即以267,035元为基数从2014年12月30日起，以116,759元为基数从2015年5月25日起，按照日万分之五的标准计算违约金，原告诉讼请求中超出此标准的部分不予支持；被告提出原告主张的违约金计算存在问题，不应以货款总额为基数计算的抗辩意见，本院予以采信。被告广厦公司武汉分公司作为被告广厦公司的分支机构，不具有独立的法人资格，不能独立对外承担责任，依照《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，被告广厦公司应对广厦公司武汉分公司的债务承担责任，但该规定并没有限定分公司的民事责任只能由总公司承担。故对于原告要求被告广厦公司承担连带责任的诉讼请求，本院予以支持；被告提出原告只能选择其中一个被告主张权利的抗辩意见，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百六十一条、《中华人民共和国公司法》第十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告广厦湖北第六建设工程有限责任公司武汉分公司于本判决生效之日起10日内向原告武汉三源特种建材有限责任公司支付货款383,794元及违约金（违约金以267,035元为基数从2014年12月30日起，以116,759元为基数从2015年5月25日起，至�款付清之日止，按日万分之五支付)；二、被告广厦湖北第六建设工程有限责任公司对上述第（一）项承担连带清偿责任；三、驳回原告武汉三源特种建材有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案减半收取的案件受理费4,815元、保全费3,370元，由原告武汉三源特种建材有限责任公司负担500元，被告广厦湖北第六建设工程有限责任公司武汉分公司、广厦湖北第六建设工程有限责任公司负担7,685元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时预交上诉案件受理费9,631元，款汇武汉市中级人民法院。户名：湖北省武汉市中级人民法院，账号：17×××67；开户行：农行武汉民航东路支行，行号：832886。上诉人在上诉期满后七日内未预交诉讼费的，按自动撤回上诉处理。审判员 王 敏二〇一七年四月二十八日书记员 汤西倩