河南省平顶山市湛河区人民法院民 事 判 决 书（2017）豫0411民初1455号原告：尹琴，女，1964年5月5日出生，汉族，原中铁物资平顶山轨枕有限公司员工，住本市湛河区。委托诉讼代理人：张建党，男，1967年11月25日出生，汉族，系原告丈夫，住址同上。委托诉讼代理人：熊克珍，河南应国律师事务所律师。被告：平顶山市中业人力资源服务有限公司。住所地：河南省平顶山市新华区园林路北侧晶珠路鹰皇花园小区**号楼*单元*层104铺。统一社会信用代码：91410402588558610F。法定代表人：高闪闪，执行董事。委托诉讼代理人：陈春磊，男，1991年10月1日出生，汉族，平顶山市中业人力资源服务有限公司员工，住本市新华区。委托诉讼代理人：缑轩初，河南旭宏然律师事务所律师。被告：中铁物资平顶山轨枕有限公司。住所地：平顶山市湛河区李堂村。统一社会信用代码：91410400171754691B。法定代表人：孙文生，总经理。委托诉讼代理人：魏要峰，男，1976年8月20日出生，汉族，该公司综合部副部长，住本市湛河区。原告尹琴与被告平顶山市中业人力资源服务有限公司（以下简称中业公司）、中铁物资平顶山轨枕有限公司（以下简称平顶山轨枕公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年5月2日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告尹琴及其委托诉讼代理人张建党、熊克珍，被告中业公司的委托诉讼代理人赵淑彦、缑轩初，被告平顶山轨枕公司的委托诉讼代理人魏要峰到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告尹琴向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令二被告支付原告违法变更解除劳动合同双倍经济赔偿金17112元；2.判令两被告支付原告上班8年没交的社保费损失18656元；3.诉讼费由被告负担。事实与理由：2008年8月，原告与中业公司签订劳动合同。原告上班那年42岁，2014年原告到了50岁的退休年龄，单位说想继续上班，就提供年龄40岁以上50岁以下的身份证，原告就按照单位要求提供原告妹妹尹盘的身份证。原告按照单位要求每年填写一次表格。2016年7月21日单位通知原告解除劳动合同，并支付原告当月的工资。被告没给原告缴纳社保，违法与原告签订劳动合同，然后违法解除劳动合同，侵害原告劳动者权利，故诉至法院。被告中业公司辩称，被告收到起诉状后，对尹琴是否属于中业公司职工问题进行核实。在近三年派遣到平顶山轨枕公司的职工名册中，没有尹琴的名字。中业公司近三年也没有向尹琴发放过工资。至于尹琴所谓的冒名顶替一个叫尹盘的人到平顶山轨枕公司提供劳务的问题，属于轨枕厂管理的问题，与中业公司没有关系。尹琴2014年5月5日已达退休年龄，故自2014年5月5日之后，尹琴与任何用工单位之间所形成的法律的关系只可能是劳务关系，而不可能形成劳动关系。应当认定尹琴与平顶山轨枕公司之间形成了事实的劳务关系。尹琴应当向平顶山轨枕公司直接主张相关劳务权利，而无权向中业公司主张任何权利。因尹琴与平顶山轨枕公司形成劳动关系，本案不存在支付经济补偿金的前提条件，故应当驳回尹琴第一项诉讼请求。尹琴要求支付社保费损失已超过主张权利的时效。又因为原告在仲裁中没有第二项诉求，该诉求应当直接予以驳回。即使人民法院认定尹琴与中业公司之间存在劳动关系，并以此为由支持尹琴的不当诉求，相关费用也应当平顶山轨枕公司承担。被告平顶山轨枕公司辩称意见同被告中业公司意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提供：1.银行清单（2014年11月至2016年7月），拟证明该期间发给尹盘而实际上是发给尹琴的工资是由中业公司支付的。两被告对该证据真实性无异议，对关联性有异议。中业公司发给尹盘的借记卡，与本案原告无关。本院认为本案原告尹琴借用尹盘身份证签订劳动合同，但是提供劳动仍是原告。本院对该证据真实性与关联性予以确认。2.解除劳动合同通知书，拟证明中业公司违法与尹琴解除劳动合同。二被告认为对真实性无异议，对关联性有异议。该证据是中业公司向尹盘发出，与本案原告无关。本院认为二被告均认可该证据真实性，对该证据真实性本院予以确认。3.陶士洪证言一份，拟证明被告违法解除劳动合同，并证明原告2008年到平顶山轨枕公司工作。二被告认为证人未出庭，不予质证。本院认为该证据与证人李某的证言相互佐证，可以证明原告尹琴与被告平顶山轨枕公司建立劳动关系的时间，本院对该证言证明的问题予确认，4.李某证人证言一份，拟证明被告违法解除劳动合同，并证明原告2008年到平顶山轨枕公司工作。二被告对该证言有异议，认为不能证明原告进被告处工作的时间及被告要求其更换身份证一事，但可以证明原告清楚自己已超退休年龄，使用他人身份证继续提供劳务的事实。本院认为，该证人证言与原告提供的陶士洪证言相互印证，本院对该证人证言予以确认。本院依原告尹琴申请对李红涛所做询问笔录一份，证明被告平顶山轨枕公司违法解除劳动合同，原告无异议，二被告均有异议。认为该证据证人身份不明，证明问题不清，与本案没有关联性。本院认为，李红涛证明的问题无其他证据佐证，证明问题不清，本院对该证据不予采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告尹琴2008年9月初到平顶山轨枕公司上班，从事插箍筋工作，工资月结。在工作岗位未变动情况下，被告中业公司作为劳务派遣单位与原告签订劳动合同，双方劳动合同期限自2011年12月15日至2014年5月5日，合同到期后因原告超过法定退休年龄，原告在工作岗位未变动的情况下提供尹盘身份证继续与被告中业公司签订劳动合同。原告尹琴工资发放至2016年6月份未在上班。2016年7月原告尹琴收到被告中业公司向“尹盘”邮寄解除劳动合同通知书。原告尹琴系农业户口，且办理了新型农村社会养老保险。原告申请仲裁要求解除劳动合同关系前各月的实际发放工资为:2418.2元、2129元、2023.8元、2163.8元、2302.5元、950.6元、1740元、944元、3096元、2822.3元、2344.6元、2732.5元。另查明，中业公司与平顶山轨枕公司于2011年12月15日签订劳务派遣协议书至今。2017年4月17日，原告以被告中业公司为被申请人，向平顶山市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。平顶山市劳动人事争议仲裁委员会于2017年4月17日作出平劳人仲案字【2017】0050号不予受理通知书。原告不服，诉至法院。本院认为，《中华人民共和国合同法》第五十二条规定，有下列情形之一的，合同无效：(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益;(二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益;(三)以合法形式掩盖非法目的;(四)损害社会公共利益;(五)违反法律、行政法规的强制性规定。劳动合同属于合同一种，应符合合同法的规定。原告在明知自己超过法定退休年龄后提供尹盘身份证与中业公司签订劳动合同，属以合法形式掩盖非法目的，故应认定为无效合同。无效合同自始无效，不存在违法解除情形，故原告主张中业公司违法解除劳动合同的理由不能成立，本院不予支持。《最高人民法院（三）》第七条规定：用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。因为原告尹琴已经办理新农保，其达到退休年龄后属于依法享受养老保险待遇人员，故2014年5月6日至2016年6月期间，其与平顶山轨枕公司应按劳务关系处理。原告主张被告平顶山轨枕公司违法解除劳动合同的理由不能成立，本院不予支持。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发〔2005〕12号)规定，用人单位虽未与劳动者签订劳动合同，可以认定双方存在劳动关系。原告尹琴2008年9月进入平顶山轨枕公司工作至2016年6月，原告与中业公司签订劳动合同期限为2011年12月15日至2014年5月5日，故原告于2008年9月至2011年12月15日期间内与平顶山轨枕公司形成事实劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;(二)未及时足额支付劳动报酬的;(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的;(四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的;(五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的;(六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。2017年4月17日，原告尹琴以被告中业公司为申请人提起仲裁要求支付赔偿金诉讼请求，可视为劳动者解除劳动合同。该法第四十六条第一项规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。因原告在平顶山轨枕公司工作岗位未变动的情况下与中业公司签订的书面劳动合同，被告中业公司在辩称意见中称本案经济补偿金应由被告平顶山轨枕公司支付，被告平顶山轨枕公司对该点辩称意见不持异议，故原告的经济补偿金应由平顶山轨枕公司支付。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。故被告平顶山轨枕公司应向原告尹琴支付经济补偿金按照解除劳动合同前12个月的平均工资为2138.94元，计算6个月，即被告平顶山轨枕公司应向原告支付经济补偿金12833.64元。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。本案原告主张的判令二被告支付原告上班8年未交的社保费损失18656元。因该诉请属于人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加的独立诉讼请求，原告应向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告中铁物资平顶山轨枕有限公司于本判决生效之日起三日内向原告尹琴支付经济补偿金12833.64元。二、驳回原告尹琴对平顶山市中业人力资源服务有限公司的诉讼请求和其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告中铁物资平顶山轨枕有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审 判 长  程昆松审 判 员  王伴伴人民陪审员  杜国平二〇一七年八月四日书 记 员  徐甜甜附：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。