湖北省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鄂刑终52号
原公诉机关湖北省随州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）夏洪斌，男，汉族，1974年2月19日出生于湖北省随县，初中文化，无业，住随县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年9月1日被刑事拘留，同年10月11日被逮捕。现羁押于随州市第一看守所。
上诉人（原审被告人）徐健，男，汉族，1971年11月30日出生于湖北省随州市，高中文化，无业，住随州市曾都区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年9月1日被刑事拘留，同年10月11日被逮捕。现羁押于随州市第一看守所。
上诉人（原审被告人）张金运，男，汉族，1967年1月23日出生于湖北省随县，初中文化，无业，住随县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年9月1日被刑事拘留，同年10月11日被逮捕。现羁押于随州市第一看守所。
湖北省随州市中级人民法院审理随州市人民检察院指控原审被告人夏洪斌犯贩卖毒品罪、故意伤害罪，原审被告人徐健、张金运犯贩卖毒品罪一案，于2015年11月18日作出（2015）鄂随州中刑初字第00009号刑事判决。宣判后，在法定期限内，原审被告人夏洪斌、徐健、张金运均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问各上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。
原审判决认定：一、贩卖毒品事实。2014年8月26日，被告人徐健为贩卖毒品牟利，打电话联系正在广东省中山市的被告人张金运为其寻找毒品卖家，张金运遂帮其联系同在中山市的毒品卖家被告人夏洪斌。同年8月31日17时许，夏洪斌在中山市银怡酒店301房间向徐健贩卖毒品233.899克。二、故意伤害事实。2012年11月20日17时许，被告人夏洪斌闲逛至广东省珠海市夏湾路周六福珠宝店附近时，见其前妻刘某1等人与被害人李某1等人厮打，即持一把折叠刀将李某1捅至轻伤。据此，原审人民法院认为，被告人夏洪斌、徐健、张金运明知是毒品而予以买卖的行为均已构成贩卖毒品罪；被告人夏洪斌故意伤害他人身体，致一人轻伤的行为还构成故意伤害罪。在贩卖毒品的共同犯罪中，张金运只负责居间介绍，对促成毒品交易起次要、辅助作用，应当认定为从犯，依法可减轻处罚。夏洪斌对其故意伤害被害人李某1的犯罪事实能当庭认罪，对其可从轻处罚；夏洪斌、徐健均属初次犯罪，均可从轻处罚。因此判决：（一）被告人夏洪斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产二万元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，决定执行有期徒刑十五年六个月，并处没收财产二万元。（二）被告人徐健犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产二万元。（三）被告人张金运犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金五千元。
上诉人夏洪斌提出：1.一审判决认定我贩卖毒品233.899克的证据不充分，我只贩卖了随身携带的183.158克毒品。2.我与徐健仅达成贩卖毒品的意向，毒品没有实际交付，应构成犯罪未遂。3.涉案毒品麻果的甲基苯丙胺含量相对较低，一审判决对我量刑过重，请二审法院从轻处罚。
上诉人徐健提出：1.我只向某斌购买430颗麻果，涉案毒品的数量应认定为40.416克。2.我与夏洪斌仅达成交易意向，交易未能最终完成，应构成犯罪未遂。3.我购买毒品的目的是吸食，一审判决对我量刑过重，请二审法院对我判处七年以下有期徒刑。
上诉人张金运提出：我没有为夏洪斌和徐健的毒品交易起居间介绍作用，请二审法院从宽处罚。
经审理查明：
一、贩卖毒品的事实
2014年8月26日，上诉人徐健在湖北省随州市打电话联系正在广东省中山市的上诉人张金运，告知其打算到中山市购买毒品带回随州市贩卖，让张金运帮忙联系毒品卖家，张金运遂帮其联系到毒品卖家上诉人夏洪斌。8月30日12时许，徐健到达中山市与张金运、夏洪斌会面，并入住中山市西区银怡酒店201房间。当晚，徐健、夏洪斌商议暂时购买二三公斤甲基苯丙胺，每公斤34000元。8月31日上午，夏洪斌联系徐健再次商议毒品交易事宜，徐健表示只能购买2万元的甲基苯丙胺，夏洪斌同意后，徐健从取款机中取出2万元毒资交给夏洪斌。17时许，徐健、夏洪斌来到张金运入住的银怡酒店301房间，夏洪斌准备将带来的毒品贩卖给徐健，期间，张金运打电话让无业人员李某2到301房间吸食毒品，李某2进入301房间时，守候在外的公安民警迅速跟进房间将夏洪斌、徐健、张金运抓获，当场从夏洪斌携带物品中查获甲基苯丙胺（冰毒）5包，净重165.052克，含量为76.60%，甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）194颗，净重18.106克，含量为14.60%；从房间圆桌上查获甲基苯丙胺10.002克，含量为76.60%，甲基苯丙胺片剂434颗，净重40.739克，含量为14.58%。
认定上述事实的证据有公安机关出具的抓获经过、现场勘验笔录及照片、从夏洪斌和徐健处扣押毒品的清单、证明扣押毒品净重及甲基苯丙胺含量的鉴定意见、徐健的银行卡交易明细、证人曾某的证言以及夏洪斌、徐健、张金运的供述等。上述证据，均经一审庭审质证，二审审查核实，证据的来源合法，所证内容客观、真实，本院予以确认。
二、故意伤害的事实
2012年11月20日17时许，郝祥翠与其丈夫李春林来到位于广东省珠海市夏湾路夏湾市场的周六福珠宝店，与该店店长刘某1结算工资业绩提成时发生争执，并相互厮打，上诉人夏洪斌（刘某1的前夫）闲逛至此处时，见李某1正在殴打刘某1等人，遂用一把长约20厘米的折叠刀将李某1的背部捅伤后逃离现场。经法医鉴定，被害人李某1的损伤程度为轻伤。
认定上述事实的证据有公安机关出具的抓获经过、被害人李某1的陈述、证人刘某1、刘某2、郝某等的证言、证实李某1所受损伤属轻伤的鉴定意见以及夏洪斌的供述等。上述证据，均经一审庭审质证，二审审查核实，证据的来源合法，所证内容客观、真实，本院予以确认。
对于上诉人夏洪斌提出一审判决认定其贩卖毒品233.899克的证据不充分，其只贩卖了随身携带的183.158克毒品的上诉理由以及上诉人徐健提出其只向某斌购买430颗麻果，数量应认定为40.416克的上诉理由。经查，夏洪斌是在银怡酒店301房间内向徐健贩卖毒品时被公安机关当场抓获，公安人员现场从夏洪斌携带的物品中查获毒品183.158克，从该酒店房间内查获毒品50.714克，均应认定为其贩卖的毒品，因此，夏洪斌和徐健贩卖毒品的数量应认定为233.899克。故夏洪斌和徐健的该上诉理由不能成立，本院不予采信。
本院认为，上诉人夏洪斌明知是毒品而予以贩卖，上诉人徐健为了贩卖而购买毒品，上诉人张金运明知他人贩卖毒品而居间介绍买卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪。夏洪斌故意伤害他人身体并致一人轻伤的行为还构成故意伤害罪。在贩卖毒品的共同犯罪中，徐健出资购买毒品，是主犯；张金运主要是应徐健的要求，居间介绍徐健找上线夏洪斌购买毒品，并未参与实际谈价和具体交易，从中起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。对于夏洪斌、徐健分别提出其双方仅达成贩卖毒品的意向，毒品没有实际交付，应构成犯罪未遂的上诉理由。经查，根据相关法律规定，贩卖毒品是指明知是毒品而非法销售或者以贩卖为目的而非法收买毒品的行为。徐健以贩卖为目的而向某斌收买毒品，在支付夏洪斌2万元毒资后，夏洪斌将毒品带至徐健入住的酒店予以销售，双方已进入交易环节，应当认定为贩卖毒品既遂。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。对于夏洪斌提出涉案毒品麻果的甲基苯丙胺含量相对较低，一审判决对其量刑过重，请二审法院从轻处罚的上诉理由。经查，根据相关法律规定，毒品的数量以查证属实的贩卖毒品的数量计算，不以纯度折算，一审法院根据夏洪斌所犯贩卖毒品罪的事实、性质和社会危害程度以及其认罪表现和初犯等情节，对其判处有期徒刑十五年量刑适当。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。对于徐健提出其购买毒品的目的是吸食，一审判决对其量刑过重，请二审法院对其判处七年以下有期徒刑的上诉理由。经查，徐健曾供述其前往广东省中山市购买毒品的目的就是为了贩卖赚钱，现其翻供称购买毒品是为了吸食的说法与侦查阶段的供述和全案证据相矛盾，本院不予采信。一审法院根据徐健贩卖毒品的犯罪事实、性质和社会危害程度以及其系初犯等情节，对其判处有期徒刑十五年量刑适当。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。对于张金运提出其没有为夏洪斌和徐健的毒品交易起居间介绍作用，请二审法院对其从宽处罚的上诉理由。经查，根据夏洪斌、徐健和张金运在侦查阶段的一致供述和相关证据证实，徐健为从广东省中山市购买毒品回湖北省随州市贩卖，打电话给张金运，委托其联系毒品卖家，张金运遂联系夏洪斌向徐健出售毒品，可见张金运在贩卖毒品过程中起到居间介绍的作用，一审法院根据张金运的犯罪事实和其属从犯等情节对判处有期徒刑八年量刑适当。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 孙莉
审 判 员 田淼
代理审判员 康江
二〇一六年三月十一日
书 记 员 刘念