海南省海口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）海中法民一终字第2131号
上诉人（原审原告）：李伟权。
委托代理人：吴林威，海口市琼山区三门坡法律事务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：海南嘉元物业服务有限公司。
法定代表人：李成贵，总经理。
委托代理人：黎学佳，该司经理。
委托代理人：卢胜利，该司职员。
上诉人李伟权因与被上诉人海南嘉元物业服务有限公司（以下简称嘉元公司）劳动争议纠纷一案，不服海口市琼山区人民法院（2015）琼山民一初字第528号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年10月22日受理后，依法组成由审判员郑忠东担任审判长，审判员彭彩燕、王法坚参加的合议庭对本案进行审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：李伟权于2012年2月至嘉元公司工作，2012年5月1日与嘉元公司签订劳动合同，合同中约定：双方劳动合同期限自2012年5月1日至2013年5月1日，李伟权在嘉元公司保安部任保安，工作地点为江畔人家小区，工作时间系标准工作时间制，即每日工作8小时，每周工作6天，每周至少休息一天。嘉元公司为李伟权办理有关社会保险手续，并承担相应保险义务等。劳动合同中未注明李伟权每月劳动报酬，李伟权自2012年2月在嘉元公司处上班以来，月工资基本上是由基本工资＋职务工资＋补助等构成，此外视每月加班情况会发放加班费。李伟权2012年2月至2012年12月的月平均工资为1820.82元，2013年1月至2013年12月的月平均工资为1608.33元，2014年1月至2014年12月的月平均工资为1704.5元，2015年1月至2015年4月的月平均工资为1956.07元。李伟权自2012年2月至2013年8月工作期间，嘉元公司未为李伟权缴纳社保，征求李伟权意见后以每月向其发放200元补助做为替代。2012年10月6日，李伟权接受嘉元公司安排前往天上人间楼盘搬运桌椅途中从其乘坐的公司电瓶车上摔落致伤，被送至中国人民解放军第一八七医院急救住院治疗101天（2012年10月6日—2013年1月15日），出院诊断为：1、脑挫裂伤；2、双侧额、颞部叶硬膜下及蛛网膜下腔出血；3、颅骨骨折（颅底、枕骨）；4、脑疝；5、后枕部头皮挫裂伤；6、后枕部头皮血肿；7、外伤性癫痫发作；8、肺部感染；9、左侧中枢性血瘫；10、泌尿系感染。2013年10月18日，李伟权再次至中国人民解放军第一八七医院住院治疗19天（2013年10月18日—2013年11月6日），出院诊断为：1、重型颅脑损伤术后；2、右侧额颞顶颅骨缺损。嘉元公司为李伟权第一次住院治疗（2012年10月6日—2013年1月15日）支付医疗费用261963.37元，为李伟权第二次住院治疗（2013年10月18日—2013年11月6日）支付医疗费用51097.54元，2013年11月21日为李伟权支付放射费160元，2013年11月22日为李伟权支付西药费552.70元。在李伟权受伤治疗期间，嘉元公司共为李伟权支付护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费等共计31000元，上述费用为李伟权亲属李伟忠分次出具收条后领取。李伟权摔伤后，嘉元公司以不是工伤为由未在规定时限内申请工伤认定，李伟权于2014年7月10日向海南省人力资源和社会保障厅申请工伤认定，该处于当天做出《工伤认定申请不予受理决定书》（编号：（2014）3号）以其超出工伤认定申请规定时限决定不予受理，李伟权未申请行政复议亦未向法院提起行政诉讼。2014年10月21日，海南公平鉴定中心对原告的伤残等级、后续治疗费、休息期、护理期、营养期等三期进行司法鉴定后做出《法医临床鉴定意见书》（琼公平鉴（2014）医鉴字第185号），即：1、被鉴定人李伟权车上摔下致头部颅脑损伤，鉴定为八级伤残。2、被鉴定人李伟权住院行“右侧额颞顶部去骨瓣减压＋血肿清除术”后，需行颅骨修补术，评估后续治疗费用为人民币19500—32500元（壹万玖仟伍佰圆至叁万贰仟伍佰圆整）。3、被鉴定人李伟权三期评定为：休息120日，营养60日，护理60日。李伟权支付鉴定费用1900元。后李伟权以海南嘉元物业公司为被申请人，向海口市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：一、申请人与被申请人自2012年5月1日至今存在劳动关系；二、被申请人承担申请人因工受伤致残的赔偿责任，支付申请人残疾赔偿金137574元，后续治疗费用32500元，误工费58110元，护理费25200元，住院伙食补助费12000元，营养费50000元，鉴定费1900元，精神损害抚慰金100000元。海口市劳动人事争议仲裁委员会于2015年2月5日做出海劳人仲裁字（2015）第66号仲裁裁决书，裁决：1、确认申请人李伟权与被申请人海南嘉元物业服务有限公司自2012年5月1日至今存在劳动关系；2、驳回申请人李伟权其他仲裁请求。李伟权于2015年3月2日收到（2015）第66号仲裁裁决书，不服海口市劳动人事争议仲裁委员会作出的海劳仲裁（2015）第66号仲裁裁决书，于2015年3月12日诉至原审法院。
另，对于嘉元公司提供的王某某、李清杨的书面证言拟证明李伟权系因自己跳车受伤的事实，结合证人王某某所做的书面证言及其出庭所做陈述，王某某并未亲眼目睹李伟权自行跳车导致受伤，而是听李清杨转述，李清杨虽提交了书面证言但未出庭作证，故证人王某某的证言及李清杨的书面证言不足以证明李伟权系自行跳车导致受伤的事实，且无其它相关证据予以印证，故原审法院对上述证据的证明内容不予认定。
对于嘉元公司提交的署名“冯红”的收条拟证明嘉元公司已向李伟权支付了600元护理费的事实，因嘉元公司未能提供证据证明冯红系李伟权亲属，亦无法证明冯红将该款转交李伟权，故原审法院对该项证据不予采信。
对于嘉元公司提交的借款人为龚道平的两张借款单拟证明派公司工作人员前往医院看护李伟权支付看护费共计2160元的事实，因借款单上无李伟权或其亲属的签字确认，且该款系以借款的方式支付，嘉元公司未能证明该款是否作为看护李伟权的费用予以实际支付，故原审法院对该项证据不予采信。
李伟权在原审提出的诉讼请求为：1、确认李伟权与嘉元公司自2012年5月1日起至今存在劳动关系；2、嘉元公司按照工伤保险待遇项目和标准支付李伟权一次性伤残补助金：1500元／月（月工资）×11个月=16500元；一次性工伤医疗补助金：3798元（2013年度全省在岗职工月平均工资）×12个月=45576元；一次性伤残就业补助金：1500元∕月×16个月=24000元；后续治疗费用：32500元；护理费：3338元／月（2012年度全省在岗职工月平均工资）×6个月【60日（鉴定意见）＋120日（住院天数）】=20028；住院伙食补助费：100元／日×120日=12000元。共计150604元；3、嘉元公司支付李伟权所做司法鉴定费用1900元；。
原审法院判决认定：一、关于李伟权要求确认与嘉元公司自2012年5月1日起至今存在劳动关系的诉讼请求。根据李伟权的陈述及嘉元公司提交的《工资表》等相关证据可以充分证明李伟权自2012年2月至嘉元公司处工作至今的事实，虽然双方于2012年5月1日签订书面劳动合同，但嘉元公司对李伟权自2012年2月起至今在嘉元公司处工作的事实予以认可，原审法院予以认定。另，李伟权要求确认双方自2012年5月1日起至今存在劳动关系，应视为其对确认双方自2012年2月至2012年4月30日期间劳动关系权利的放弃，原审法院予以认可。故原审法院确认李伟权、嘉元公司双方自2012年5月1日起至今存在劳动关系。二、关于李伟权要求嘉元公司按照工伤保险待遇项目和标准支付一次性伤残补助金16500元，一次性工伤医疗补助金45576元，一次性伤残就业补助金24000元，后续治疗费用32500元，护理费20028元，住院伙食补助费12000，共计150604元的诉讼请求。根据《工伤保险条例》第五条规定，社会保险行政部门按照国务院有关规定设立的社会保险经办机构具体承办工伤保险事务。故工伤认定属于社会保险行政部门的职责。职工在劳动过程中发生伤害事故后，只有经过社会保险行政部门依法作出工伤认定、确定承担工伤保险责任的用工单位并经劳动能力鉴定委员会对工伤职工劳动能力伤残等级进行鉴定之后，才能依法计算并享受相应的工伤保险待遇。李伟权现无工伤认定的证明，亦无劳动能力鉴定委员会确认其劳动能力伤残等级的相关结论，李伟权的工伤保险待遇无法计算。虽然李伟权提交了海南公平司法鉴定中心对其作出的伤残等级、后续治疗费、休息期、护理期、营养期等三期的司法鉴定结论，但该鉴定结论不能作为原审法院认定李伟权各项工伤保险待遇的依据。故，李伟权的受伤未经社会保险行政部门进行工伤认定，也未经劳动能力鉴定委员会进行劳动能力等级鉴定，无充分证据证明其具有享受工伤保险待遇的依据，对其主张享受各项工伤保险待遇的诉讼请求，原审法院不予支持。三、关于李伟权要求嘉元公司支付其所做司法鉴定费用1900元的诉讼请求。李伟权所做司法鉴定与本案并无关联，故其要求嘉元公司承担1900元的鉴定费用于法无据，原审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、确认李伟权与嘉元公司自2012年5月1日起至今存在劳动关系；二、驳回李伟权的其他诉讼请求。本案案件受理费10元，由李伟权负担。
李伟权不服原审法院上述民事判决，向本院上诉称：一、李伟权于2012年10月6日正常上班工作期间因履行工作职责不幸从车上摔落地上致使脑部严重受伤，是符合《工伤保险条例》第十四条关于应当认定为工伤的情形。在一审已经查明不是李伟权自己跳车受伤，那么李伟权摔伤是与上班劳动具有因果关系，嘉元公司应承担相应过错法律责任。本案中，如果嘉元公司认为李伟权受伤不属于工伤，那么嘉元公司应当承担举证责任证明，但嘉元公司并无相关证据充分证明李伟权存在符合《工伤保险条例》第十六条规定不得认定为工伤或者视同工伤的情形。因此，李伟权因工作受伤是不可否认置疑的事实，应当给予认定为工伤。那么，李伟权要求嘉元公司按照工伤保险待遇项目和标准承担其赔偿责任，向李伟权支付相应的经济补偿是有事实与法律依据的。二、李伟权工作期间嘉元公司没有依法为李伟权缴纳五项社会保险，也亦未在发生事故受伤后，及时履行法定义务为李伟权申请工伤认定。嘉元公司为作为员工的李伟权办理工伤医疗保险及申请工伤认定属于法定义务，应当履行。根据《工伤保险条例》第十七条规定：用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位承担。第六十二条规定：依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。根据《社会保险法》第三十三条规定：职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。第四十一条规定：职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。本案中，正是因为嘉元公司的过错原因，才造成李伟权无法申请工伤认定以及进行劳动能力鉴定，责任在于嘉元公司自身，应当承担其相应赔偿责任。而一审法院却没有查明认定嘉元公司的行为存在违法过错，就简单以李伟权受伤未经社会保险行政部门进行工伤认定，也未经劳动能力鉴定委员会进行劳动能力等级鉴定，因此李伟权的工伤保险待遇无法计算，无充分证据证明具有享受工伤保险待遇的依据等认定是不正确的。
综上所述，一审判决没有查明事实的起因，认定事实不清错误，适用相关法律法规不全面准确，请求二审法院依法撤销原审法院判决的第二项，予以改判嘉元公司按照工伤保险待遇项目和标准支付李伟权一次性伤残补助金16500元；一次性工伤医疗补助金45576元；一次性伤残就业补助金24000元；后续治疗康复费用32500元；护理费20028元；住院伙食补助费12000元；鉴定费1900元，共计152504元。
嘉元公司针对李伟权的上诉理由答辩称：2012年10日6日海南佳元房地产公司在江畔人家小区举行交房仪式，嘉元公司安排王某某（电瓶车司机）开车带保安李清杨、李伟权乘坐电瓶车到天上人间拉桌椅到会场，他们搬完桌椅后，李伟权和保安李清杨同车坐在电瓶车后排，由于电瓶车上装有桌椅，王某某再三叮嘱李伟权和保安李清杨抓好扶手坐稳才开车，车行至10号车库时，李伟权跟李清杨说他忘记拿自已的帽子要回去拿，说完。电瓶车在行驶中李伟权就跳车摔倒了。保安李清杨赶忙喊司机王某某停车，一起下车看了躺在地下的李伟权，并同时报告班长陈跃武向120求救。这就是李伟权跳车摔伤的真实情况。以上事实经证人王某某到庭作证、质证。一审法院不予认定，与事实不符。嘉元公司认为：一、公司电瓶车设有安全装置，没有离开座位是不可能摔的。公司使用电瓶车十几年来载客看房从未出现这种事故，唯一解释的是李伟权跳车摔伤。二、李伟权是健康成年人，智力正常，在怎么摔伤问题上拒绝陈述，应承担举证不能的责任。为此，恳请二审法院查明还原事实真相。基于以上事实，嘉元公司认为：李伟权的摔伤与劳动没有因果关系。反而，由于李伟权的过失使嘉元公司为其二次住院支付了将近40万元医疗费，工资等。李伟权康复后，仍安排在公司工作，应尽了义务。李伟权故意隐瞒跳车摔伤的真实情况，主张因工受伤，没有事实根据。根据《工伤保险条例》第五条规定，工伤认定是劳动行政部门依据法律的授权对职工因事故伤害或者患职业病是否属于工伤或者视同工伤给予定性的行政确认行为。任何单位或个人都没有权力作出工伤认定。因此，在没有劳动行政部门工伤定性的情况下，李伟权自认工伤，主张赔偿没有法律依据。一审法院适应法律准确应予维持。综上，嘉元公司认为李伟权的上诉请求，既没有事实根据也没有法律依据，恳请二审法院依法驳回，维持琼山区人民法院（2015）琼山民一初字第528号民事判决，维护嘉元公司的合法权益。
二审期间，双方均未提交新证据。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为：李伟权以及嘉元公司均未在法定期限内申请工伤认定，而工伤认定是工伤事故责任认定的基础事实认定。工伤认定属于劳动保障行政部门的职责和权限，是一种行政行为，人民法院在审理劳动争议案件中无权对劳动者是否构成工伤作出认定。李伟权受伤是事实，但其在未对该损伤是否属工伤进行认定的情况下，即以工伤赔偿为由提起诉讼要求嘉元公司按照工伤待遇支付其相应费用，不符合法律法规的规定，本院不予支持。综上，上诉人李伟权的上诉理由不成立，对其上诉请求本院依法不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由上诉人李伟权负担。
本判决为终审判决。
审判长 郑忠东
审判员 彭彩燕
审判员 王法坚
二〇一五年十二月十一日
书记员 彭丽雯