湖南省平江县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0626刑初235号
公诉机关平江县人民检察院。
被告人余某某，曾用名余金平，无业。曾因犯贩卖毒品罪，2000年被本院判处有期徒刑六个月，2001年被本院判处有期徒刑一年，2003年被本院判处有期徒刑二年。现又因涉嫌贩卖毒品罪于2016年5月19日被平江县公安局刑事拘留，2016年6月23日经平江县人民检察院批准逮捕，次日由平江县公安局执行。现羁押于平江县看守所。
辩护人童韬，湖南湘杰律师事务所律师。
平江县人民检察院以平检刑检刑诉（2016）218号起诉书指控被告人余某某犯贩卖毒品罪，于2016年8月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。平江县人民检察院指派检察员谷毅博出庭支持公诉，被告人余某某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
平江县人民检察院指控：2016年5月17日12时许，吸毒人员吴某打电话给被告人余某某购买毒品，并约定以1200元的价格购买重约10克的毒品冰毒。当日13时许，双方在吸毒人员吴某位于平江县开发区一中对面的租房内进行交易时被公安机关当场抓获。公安机关当场扣押被告人余某某随身携带的净重约14.34克的毒品冰毒、净重约2.58克的毒品麻古和净重约0.25克的毒品大麻，并在被告人余某某的家中扣押一瓶净重约1.67克的毒品冰毒。经岳阳市公安局物证鉴定所鉴定，上述毒品冰毒中检出甲基苯丙胺成分，毒品麻古中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分，毒品大麻中检出大麻酚和四氢大麻酚成分。
对上述指控事实，平江县人民检察院提供了相关证据予以证实。公诉机关认为被告人余某某违反国家毒品管理法规，贩卖毒品给他人，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人余某某曾因犯贩卖毒品罪被判刑，现又犯贩卖毒品罪，属毒品再犯，应适用《中华人民共和国刑法》第三百五十六条，提请依法判处。
被告人对公诉机关指控的犯罪事实、定性及证据均没有异议，但提出涉案毒品本来就是吴某不久前抵押给他的，现在自己认识到了自己行为的违法性，请求法院从轻处罚。
辩护人童韬认为：一、本案属于典型的特情引诱犯罪，应从轻处罚；二、本案被告人属于犯罪未遂；三、本案公安机关仅对查获的毒品进行成分鉴定未进行了含量鉴定；三四、被告人有以贩养吸、自愿认罪、毒品未流入社会等从轻处罚情节。
经审理查明：吸毒人员吴某为立功，配合公安机关抓获贩毒人员余某某，于2016年5月17日中午12时许，吴某通过电话与被告人联系购买毒品冰毒，并明确用1200元钱购买10多克冰毒，要被告人半小时后拿毒品到吴某在平江一中对面的出租房内进行交易，并说身上只有800元现金，剩下的400元等毒品交易完后再给被告人，被告人同意了，过了半小时后，吴某又电话联系被告人，被告人说已到一中铜像广场，过了二分钟，被告人余某某就到了证人的出租房内，准备进行毒品交易时，被蹲守的公安民警抓获。公安机关当场扣押被告人余某某随身携带的净重14.3378克的毒品冰毒、净重2.5788克的毒品麻古和净重0.2497克的毒品大麻，并在被告人余某某的家中扣押一瓶净重1.6671克的毒品冰毒。经岳阳市公安局物证鉴定所鉴定，上述毒品冰毒中检出甲基苯丙胺成分，毒品麻古中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分，毒品大麻中检出大麻酚和四氢大麻酚成分。
上述事实，有经庭审质证的如下证据证实：
1、毒品的物证照片，证明涉案毒品的情况；
2、户籍资料，证明被告人余某某属应负完全刑事责任的自然人；
3、吸毒人员动态管控详细信息，证明被告人余某某曾因吸毒被行政拘留和强制戒毒的事实；
4、平江县人民法院（2003）平刑初字第029号刑事判决书，证明被告人曾因贩卖毒品，被本院于2000年11月判处有期徒刑六个月，2001年7月判处有期徒刑一年及2003年4月判处有期徒刑二年的事实；
5、现场检查笔录，证明公安机关于2016年5月17日13时在平江一中对面吴某的租房内对吴某的住宅及涉案人余某某人身进行检查，并在余某某身上查获疑似麻古二包27.5粒、七包冰毒疑似物、二包大麻疑似物，于2016年5月17日16时对被告人余某某在城关镇北街犁头咀的住宅进行检查并查获冰毒疑似物一小玻璃瓶连瓶重12.05克及三包白色粉末共重141.38克的事实；
6、扣押决定书、扣押物品清单，证明公安机关将证据5中所查获的毒品疑似物予以扣押的事实；
7、平江县公安局涉案财物移交清单，证明办案公安机关将扣押的毒品疑似物移交禁毒大队的事实；
8、岳阳市公安局物证鉴定所毒品鉴定书，证明平江县公安局禁毒大队将涉案毒品疑似物委托鉴定，并证明从被告人余某某身上查获的冰毒疑似物含有甲基苯丙胺成分，净重14.3378克；从被告人余某某家中查获的玻璃瓶装冰毒疑似物含有甲基苯丙胺成分，净重1.6671克；从被告人余某某身上查获的麻古疑似物含有甲基苯丙胺和咖啡因成分，净重2.5788克；从被告人余某某身上查获的大麻疑似物含有大麻酚、四氢大麻酚成分，净重0.2497克；从被告人余某某家中查获的K粉疑似物未检出毒品成分，净重141.38克；
9、鉴定意见告知笔录，证明公安机关已将证据8的鉴定意见告知了被告人余某某及其无异议的事实；
10、提取笔录，证明公安机关依法提取了被告人余某某所使用手机中的短信及微信记录的事实；
11、被告人余某某手机短信及微信记录，证明被告人与证人吴某及其他人员联系有关毒品交易的事实；
12、证人吴某的证人证言，证明证人为立功，配合公安机关抓获贩毒人员余某某，于2016年5月17日中午12时许，证人通过电话与被告人联系购买毒品冰毒，并明确用1200元钱购买10多克冰毒，要被告人半小时后拿毒品到证人的出租房内进行交易，并说身上只有800元现金，剩下的400元等毒品交易完后再给被告人，被告人同意了，过了半小时后，证人又电话联系被告人，被告人说已到一中铜像广场，过了二分钟，被告人就到了证人的出租房内，准备进行毒品交易时，被蹲守的公安民警抓获，并从被告人身上查获7包冰毒、2包麻古、2包大麻的事实；
13、被告人余某某的供述与辩解，证明证人吴某曾给了毒品给被告人，2016年5月17日中午12时许，证人通过电话与其联系购买毒品冰毒，并明确用1200元钱购买10多克冰毒，要其半小时后拿毒品到证人的出租房内进行交易，并说身上只有800元现金，剩下的400元等毒品交易完后再给其，被告人同意了，过了半小时后，证人又电话联系其，其说已到一中铜像广场，过了二分钟，其就到了证人的出租房内，准备进行毒品交易时，被蹲守的公安民警抓获，并从其身上查获7包冰毒、2包麻古、2包大麻的事实
本院认为：被告人余某某违反国家毒品管理法律法规，贩卖毒品给他人，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人余某某到案后及庭审中能如实交待了自己的犯罪事实，属坦白，依法可以从轻处罚。被告人余某某曾于2003年前因贩卖毒品被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，依法应当从重处罚。公诉机关指控被告人余某某犯贩卖毒品罪的罪名成立，提请依法判处的公诉意见，应当予以支持。被告人余某某的辩护人关于其坦白认罪及本案有特情介入的辩护意见，与案件事实相符，本院予以采纳；辩护人关于被告人的行为属犯罪未遂、犯意引诱、毒品应当进行含量鉴定等辩护意见与案件事实及法律规定不符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第六十七条第三款、第三百五十六条之规定，判决如下：
被告人余某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元。
刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人余某某的刑期自2016年5月19日起至2024年5月18日止。
罚金限判决生效后十日内交纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王晚东
审 判 员 张占南
人民陪审员 刘 臻
二〇一六年十月十九日
书 记 员 李朋飞
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。