福建省连江县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）连刑初字第143号
公诉机关：连江县人民检察院。
被告人：吴某，男，1974年8月15日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地连江县。1997年9月4日因犯抢劫罪、敲诈勒索罪被连江县人民法院判处有期徒刑七年；2013年3月29日因犯开设赌场罪被连江县人民法院判处有期徒刑一年六个月缓刑一年六个月。2014年9月25日因涉嫌犯开设赌场罪被连江县公安局刑事拘留，同年11月1日被逮捕，现羁押于连江县看守所。
被告人：吴朝钦，男，1975年1月4日出生。汉族，初中文化，务工，户籍地连江县。2002年1月21日因犯故意伤害罪被连江县人民法院判处有期徒刑一年六个月。2010年9月9日因犯开设赌场罪被连江县人民法院判处有期徒刑八个月，2011年2月8日刑满释放。2014年9月25日因涉嫌犯开设赌场罪被连江县公安局刑事拘留，同年11月1日被逮捕，现羁押于连江县看守所。
被告人：陈某，女，1978年2月18日出生，汉族，初中文化，务工，户籍地连江县。2014年9月25日因涉嫌犯开设赌场罪被连江县公安局刑事拘留，同年11月1日被逮捕，现羁押于连江县看守所。
被告人：谢某甲，男，1959年11月22日出生，汉族，文盲，务农，户籍地连江县，现住连江县。2014年12月22日因犯开设赌场罪被连江县人民法院判处有期徒刑六个月缓刑一年。因本案于2014年9月25日被连江县公安局刑事拘留，10月31日因连江县人民检察院不予批准逮捕，同日由连江县公安局取保候审。
连江县人民检察院以连检公刑诉（2015）117号起诉书指控被告人吴某、吴朝钦、陈某、谢某甲犯开设赌场罪，于2015年4月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭进行了审理。连江县人民检察院指派代理检察员林荣烁出庭支持公诉，被告人吴某、吴朝钦、陈某、谢某甲均到庭参加诉讼。现已审理终结。
连江县人民检察院指控：2014年9月中旬至9月23日间，被告人吴某、吴朝钦合伙在连江县凤城镇丹凤花园一区“依宝药店”楼上二楼原“名人”棋牌室内以拔饼赌博方式开设赌场，共获利约人民币21000元。在该赌场内，被告人吴某负责坐庄提升人气；被告人吴朝钦负责召集赌客；被告人陈某以每日200元工资受雇在赌场负责抽头，共获得人民币1400元；被告人谢某甲以每日100元工资受雇负责在棋牌室一楼入口处望风，获得人民币100元。9月23日晚10时许，该赌场被连江县公安局当场查获，抓获参赌人员刘某、王某甲、王文芳等人，缴获赌资人民币194610元及抽头人民币5100元。
上述事实，被告人吴某、吴朝钦、陈某、谢某甲在开庭审理过程中亦无异议，并有证人李某、张某甲、王某甲、刘某、谢某乙、林某、王某乙、张某乙、翁某等证言，现场勘验笔录、辨认笔录，行政处罚决定书、扣押物品清单、前科材料、释放证明，户籍证明、抓获经过、办案说明等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人吴某、吴朝钦、陈某、谢某甲以营利为目的，结伙开设赌场，共抽头获利人民币21000元，以上被告人的行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人吴某在缓刑考验期内犯新罪，被告人谢某甲在缓刑考验期限内被发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，均予以撤销缓刑，并实行数罪并罚。被告人吴朝钦曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人吴某有犯罪前科，可酌情从重处罚。被告人吴某、吴朝钦在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应对其所参与的全部罪行负责；被告人陈某、谢某甲在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人吴某、吴朝钦、陈某、谢某甲在庭审中自愿认罪，可酌情从轻处罚。审理中，被告人陈某、谢某甲积极退清违法所得。综合考虑各被告人的犯罪事实、情节及悔罪表现，对被告人陈某、谢某甲可予以适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下：
一、被告人吴某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元；原犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月缓刑一年六个月，并处罚金人民币20000元，予以撤销缓刑部分，决定执行有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币25000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月25日起至2016年6月24日止，罚金已缴纳人民币20000元，余款人民币5000元在本判决生效之日起十日内缴清）。
二、被告人吴朝钦犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月25日起至2015年9月24日止，罚金在本判决生效之日起十日内缴清）。
三、被告人陈某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月缓刑一年，并处罚金人民币2000元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金已缴清）。
四、被告人谢某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元；原犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月缓刑一年，并处罚金人民币5000元，予以撤销缓刑部分，决定执行有期徒刑十个月缓刑二年，并处罚金人民币7000元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金已缴清）。
五、继续追缴被告人吴某、吴朝钦违法所得人民币15900元，被告人陈某已退出违法所得人民币1400元、被告人谢某甲已退出违法所得人民币100元，均予以没收，上缴国库。
六、扣押在案的人民币5100元，予以没收，由扣押机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或直接向福州市中级人民法院提起上诉，书面上诉的应交上诉状正副本各一份。
审 判 长 林黎明
人民陪审员 徐延英
人民陪审员 李美兰
二〇一五年五月八日
书 记 员 林 佳
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果的发生的，可以减轻处罚。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院公安部门有关缓刑的监督管理规定，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。