安徽省亳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）亳民一终字第00977号
上诉人（原审原告）：张西俊，男，1952年4月28日出生，汉族，农民，住安徽省涡阳县。
委托代理人：杨涛，安徽亳乐律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：涡阳县石弓中心卫生院。
法定代表人：陈喜灵，院长。
上诉人张西俊因与被上诉人涡阳县石弓中心卫生院生命权、身体权、健康权纠纷一案，不服涡阳县人民法院（2013）涡民一初字第01452号民事判决向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭于2014年11月5日公开开庭进行了审理。上诉人张西俊的委托代理人杨涛到庭参加诉讼，被上诉人涡阳县石弓中心卫生院经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2012年2月24日原告因下楼梯时摔伤左肩部，被送到被告处治疗。原告入院后第二天被告的医生对原告进行了手术治疗，原告于2012年3月8日出院。原告出院后左肩部功能部分障碍，又到亳州市人民医院等医院治疗，结论为：在被告处手术有误需再一次手术治疗。商丘商都法医临床司法鉴定所、安徽爱民司法鉴定所鉴定，原告的功能障碍与涡阳县石弓中心卫生院的医疗行为存在因果关系，参与度为75％、且为工伤伤残七级（交通事故伤残等级八级）。2013年1月16日原告在亳州市现代医院住院，对左肱骨部位进行切开复位异物取出术并于2013年1月26日出院，花费医疗费9056.95元。现原告起诉，要求被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、后续治疗费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、残疾器械辅助费、精神抚慰金共计120000元并由被告承担本案诉讼费用。另查明，被告对原告提供的商都司鉴所（2013）临鉴字第F201号司法鉴定意见书、商都司鉴所（2013）临鉴字第201号司法鉴定意见书两份不服、于2013年12月23日向本院提出申请，要求重新鉴定。安徽省爱民司法鉴定所于2014年5月30日出具皖爱民司鉴（2014）法临鉴字第AM576号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人张西俊因外伤致左月厷骨外科颈骨折伴肩关节脱位愈合后遗留左肩关节活动严重受限，此损伤后遗症评定相当于工伤伤残等级七级［若参照GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，则评定相当于道路交通事故伤残等级八级］；所构成的伤残等级，与当事医疗机构所采取的复位手术不佳等不足因素存在因果关系，其因果关系参与度建议案75%确定。
一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。原告摔伤后在被告处治疗，因被告的过错侵害原告身体权利的，应当承担民事责任。故对原告要求被告赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金、精神抚慰金的诉讼请求予以支持。其中被告的医疗费为在涡阳县石弓卫生院住院治疗费4466.14元但应扣除新型农村医疗住院补偿1542元，实际花费为2924.14元，在亳州现代医院花费治疗费为9056.95元，在亳州市人民医院花费275元，共计花费为12256.09元；参照《2013年安徽省道路交通事故赔偿标准》护理费为在亳州现代医院住院10天即87.8元×10天为878元；住院伙食补助费30元×10天为300元；营养费30元×10天为300元；交通费10元；鉴定费9200元；残疾赔偿金为8098／年×18年×30％即43729元；精神抚慰金为8000／级×3即24000元；以上各项费用共计90673.09元。被告应赔偿的金额应是90673.09×75%即68004.8元。对原告主张的误工费因其年龄已超过60岁，对误工费请求不予支持，对后续治疗费、被抚养人生活费、残疾器械辅助费原告未举证出证据存在，故不予支持。依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定判决如下：一、被告涡阳县石弓中心卫生院于本判决生效之日起十日内一次赔偿原告张西俊医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金、精神抚慰金合计68004.8元。二、驳回原告张西俊其他诉讼请求。案件受理费2700元由原告负担1200元，被告负担1500元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审法院判决后，张西俊不服向本院提起上诉。
张西俊上诉请求：上诉请求：依法撤销（2013）涡民一初字第01452号民事判决，并改判。上诉理由：一、一审法院对上诉人的误工费的请求不予支持是错误的。本案中上诉人因伤在被上诉人住院的时间为2012年2月24日，此时原告的年龄为五十九岁，原告并没有享受退休工资、也没有享受国家的社会保险，而是一直在外地打工，截至至一审判决时，上诉人也没有享受退休工资或国家的社会保险。因被上诉人的医疗事故行为导致上诉人伤残，势必给上诉人造成误工损失。本案中安徽爱民司法鉴定所出具的皖爱民司鉴（2014）法临鉴字第AM576号司法鉴定意见书，确定上诉人构成七级伤残，司法鉴定书的形成时间为2014年5月30日，因此上诉人的误工时间因从2012年2月24日计算至2014年5月29日，一审法院认为上诉人的年龄已超过60岁，而对误工费请求不予支持，显然是错误的。二、一审法院对交通费及伤残赔偿金计算错误。上诉人因治疗病情、进行医疗事故鉴定花去交通费3200元，而一审法院只认定上诉人花去交通费10元是错误的。因被上诉人的医疗事故责任导致上诉人受到伤害时，上诉人的年龄为59岁，那么伤残赔偿金应以20年为标准计算而不应以18年为标准计算。三、一审法院鉴定费计算错误。上诉人进行医疗事故鉴定、伤残鉴定及因果关系参与度鉴定共花去鉴定费9400元，而一审法院只认定9200元，且按照因果关系参与度要求被上诉人承担是错误的，既然构成医疗事故及伤残等级，那么对医疗事故及伤残等级鉴定所花的全部费用均应由被上诉人承担。四、一审法院认为上诉人构成八级伤残进而确定赔偿数额是错误的。无论是商丘商都法医临床司法鉴定所还是安徽爱民司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，均鉴定因被上诉人的医疗事故行为导致上诉人七级伤残，而一审法院却以上诉人构成八级伤残确定赔偿数额与事实不符。综上，一审法院判决被上诉人赔偿上诉人医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金、精神抚慰金合计68004.8元是错误的，特提起诉讼。被上诉人没有提交答辩意见。
上诉人二审补充提交了一份证据，浙ＸＸ联工艺品有限公司证明一份，证明上诉人应当获赔误工费。
本院查明的事实与一审无异。
本院认为：关于张西俊的误工费是否应当支持的问题。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。误工费本身是由于受害人因人身受到伤害，耽误工作而造成的财产损失，与年龄之间并无必然联系。年满60周岁并不意味着不具备工作能力，一审法院以上诉人年满60周岁为由不支持其误工费于法无据，本院予以纠正。因张西俊已经构成伤残，其误工费应自其2012年3月8日从涡阳县石弓中心卫生院出院计算至2013年6月28日，也就是定残日前一天，数额总计29855元（62.59元／天×477天），按过错参与度计算后，应得22391（29855×75%）元。关于一审法院对交通费及残疾赔偿金计算是否正确的问题。交通费因上诉人没有提供合法有效的票据证明，一审酌情支持并无不当。残疾赔偿金自定残之日起计算，而非自受伤之日起计算，一审法院计算数额并无不当，本院予以维持。关于一审鉴定费计算是否正确。上诉人称鉴定费一审法院存在计算错误，根据卷宗中票据，总计9200元，一审计算无误。关于是否应当按照八级伤残确定张西俊的残疾赔偿金数额的问题。工伤伤残等级评定有其特定的适用范围，本案中，张西俊并非因工伤而向石弓卫生院索赔，故不能按照工伤伤残等级获得赔偿，一审法院参照鉴定结论按照道交八级伤残计算其残疾赔偿金并无不当，本院予以维持。综上，张西俊所应得赔偿总额为90395.8元。依据《最高法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持涡阳县人民法院（2013）涡民一初字第01452号民事判决第二项即：驳回张西俊的其他诉讼请求；
二、变更涡阳县人民法院（2013）涡民一初字第01452号民事判决第一项为：涡阳县石弓中心卫生院于本判决生效之日起十日内一次性赔偿张西俊90395.8元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2700元，由张西俊负担1200元，涡阳县石弓中心卫生院负担1500元；二审案件受理费520元，由张西俊负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙 震
审 判 员 罗 胜
代理审判员 王艳东
二〇一四年十一月二十日
书 记 员 刘 潇