江苏省常州市天宁区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）天刑初字第6号
公诉机关江苏省常州市天宁区人民检察院。
被告人陆某。2013年6月2日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年7月9日被逮捕。现羁押于常州市看守所。
辩护人巢海英，江苏高枫律师事务所律师。
辩护人郑高峰，江苏常仁律师事务所律师。
江苏省常州市天宁区人民检察院以天检诉刑诉（2014）3号起诉书指控被告人陆某犯聚众斗殴罪，于2014年1月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省常州市天宁区人民检察院指派检察员吴敏出庭支持公诉，被告人陆某及其辩护人巢海英、郑高峰到庭参加诉讼。现已审理终结。
江苏省常州市天宁区人民检察院起诉指控：
2013年5月31日晚，邢某某（另案起诉）与何某因琐事发生争执后相约在人民公园谈判，邢某某即纠集被告人陆某及李建建、郭栋、李攀（均已判刑）、罗大卫（另案处理）等人帮忙。2013年6月1日13时许，双方在人民公园见面后，因碍于人民公园人多，被告人陆某及邢某某、李建建、郭栋、李攀等人与何某纠集的史某及赵某等人约定到常州市钟楼区青枫公园打架。为防止打架吃亏，被告人陆某及李建建、郭栋等人购买了铁制甩棍，邢某某则持事先已准备的水果刀，后得知同事郑某被对方殴打，被告人陆某及邢某某、李建建、郭栋、李攀等人追寻对方。当追至常州市天宁区常州大酒店门口前，被告人陆某及邢某某、李建建、郭栋、李攀等人持甩棍等围殴准备坐车回去的史某和赵某，致赵某头部及背部多处受伤，史某手臂受伤。经法医鉴定，赵某所受之伤属轻微伤。公诉机关向本院移送了指控被告人陆某犯聚众斗殴罪的相关证据，认为被告人陆某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款之规定，应当以聚众斗殴罪追究被告人陆某的刑事责任，属共同犯罪。被告人陆某归案后如实供述了自己的罪行，可以从轻处罚。公诉机关建议判处被告人陆某有期徒刑三年至四年。
被告人陆某辩称，对起诉指控的犯罪事实无异议，但本人在明知他人报警后仍留在单位等候抓捕，具有自首情节。
被告人陆某辩护人的辩护意见为：1、被告人陆某有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚；2、被告人陆某归案后认罪、悔罪态度较好，并如实供述了自己的犯罪事实，应当认定为坦白，依法可以从轻处罚；3、被告人陆某犯罪情节轻微，对社会没有造成很大的危害和后果，建议适用缓刑；4、被告人陆某系初犯、偶犯，无犯罪前科；5、被告人陆某在实施犯罪行为的时候未满18周岁，应当从轻或减轻处罚。
经审理查明：
2013年5月31日晚，邢某某与何某因琐事发生争执后相约在人民公园谈判，邢某某即纠集被告人陆某及李建建、郭栋、李攀、罗大卫等人帮忙。2013年6月1日13时许，双方在人民公园见面后，因碍于人民公园人多，被告人陆某及邢某某、李建建、郭栋、李攀等人与何某纠集的史某及赵某等人约定到常州市钟楼区青枫公园打架。为防止打架吃亏，被告人陆某及李建建、郭栋等人购买了铁制甩棍，邢某某则持事先已准备的水果刀，后得知同事郑某被对方殴打，被告人陆某及邢某某、李建建、郭栋、李攀等人追寻对方。当追至常州市天宁区常州大酒店门口前，被告人陆某及邢某某、李建建、郭栋、李攀等人持甩棍等围殴准备坐车回去的史某和赵某，致赵某头部及背部多处受伤，史某手臂受伤。经法医鉴定，赵某所受之伤属轻微伤。
另查明，被告人陆某到案后，如实供述了其持械聚众斗殴的事实。
再查明，2013年9月17日，被告人陆某的家属代其赔偿赵某各项损失共计人民币5000元，并取得赵某的谅解。
上述事实，由公诉机关提交的，并经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、被害人赵某、史某的陈述笔录及辨认笔录，证实2013年6月1日，二人在常州市天宁区常州大酒店门口前被被告人陆某等人持甩棍等围殴的事实。
2、同案犯邢某某、李建建、郭栋、李攀的供述笔录及辨认笔录，与证人何某、郑某的证言笔录相互印证，证实2013年5月31日晚，邢某某与何某因琐事发生争执后相约在人民公园谈判，邢某某即纠集被告人陆某及李建建、郭栋、李攀、罗大卫等人帮忙。2013年6月1日，在得知同事郑某被殴打后，被告人陆某及邢某某等人在常州市天宁区常州大酒店门口前持甩棍等围殴被害人史某和赵某的事实。
3、未到庭证人杨某的证言笔录及辨认笔录，证实2013年6月1日，在得知同事郑某被殴打后，被告人陆某及邢某某等人在常州市天宁区常州大酒店门口前持甩棍等围殴被害人史某和赵某的事实。
4、报警记录，证明1）2013年6月1日19时47分56秒，邢跃林使用号码为134××××3295的手机向公安机关报警的情况；2）2013年6月1日16时9分8秒，杨某使用号码为180××××7158的手机在单位向公安机关报案的情况；3）2013年6月1日15时35分1秒，被害人赵某使用号码为150××××5228的手机向公安机关报警的情况。
5、短信记录，证明2013年5月31日晚，邢某某与何某因琐事发生争执的情况。
6、伤势照片、门诊病例卡、法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人赵某所受之伤为轻微伤。
7、安徽省安庆市枞阳县函山派出所出具的情况说明，证明被告人陆某的在公安机关登记的出生日期为1995年2月28日，此为村内统计日期，无出生证明的情况。
8、法医人类学鉴定书，证明公安机关将被告人陆某的骨骼X线片共9张（2013年11月7日JX-061462）提交常州市公安局物证鉴定所进行骨龄鉴定；2013年11月19日，该所得出的鉴定意见为：陆某的骨骼发育情况超过18岁骨龄标准。
9、常州市公安局天宁分局局前街派出所出具的抓获经过、工作记录及情况说明，证实本案的案发经过及被告人陆某的到案情况。
10、和解协议书、谅解书及收条，证实2013年9月17日，被告人陆某的家属代其赔偿赵某各项损失共计人民币5000元，并取得赵某的谅解的情况。
11、被告人陆某的供述笔录及当庭陈述，证实2013年6月1日，被告人陆某及邢某某等人在常州市天宁区常州大酒店门口前持甩棍等围殴被害人史某和赵某的事实。
以上证据均经庭审查证属实，具有证明效力，本院予以采纳。
本院认为，被告人陆某伙同他人持械聚众斗殴，公诉机关的指控成立，其行为已构成聚众斗殴罪，属共同犯罪，依法应处三年以上十年以下有期徒刑。被告人陆某归案后如实供述了自己的罪行，属坦白，依法可以从轻处罚。被告人陆某的家属代其积极赔偿被害人的损失，并取得被害人的谅解，可酌情对被告人陆某从轻处罚。被告人陆某辩称其具有自首情节，以及辩护人所提关于被告人陆某明知他人报警后仍留在公司等待抓捕、具有自首情节的辩解及辩护意见，经查，根据报警记录显示，邢跃林、杨某分别于2013年6月1日19时47分56秒、2013年6月1日16时9分8秒向公安机关报案，但在上述报案记录中，二人并未向公安机关说明本案涉案人员持械聚众斗殴的情况，故被告人陆某不存在自动投案的情节，上述辩解及辩护意见，本院不予采纳。辩护人所提关于被告人陆某犯罪情节轻微、对社会未造成危害、建议适用缓刑的辩护意见，本院认为，被告人陆某伙同他人持械聚众斗殴，并致一人轻微伤，其行为严重扰乱了正常的社会管理秩序，社会危害性较大，不符合缓刑的适用条件，故上述辩护意见，本院不予采纳。辩护人所提关于被告人陆某在实施犯罪行为的时候未满18周岁的辩护意见，经查，陆在公安机关登记的出生日期为1995年2月28日，其父称陆系1996年正月初四（即1996年2月22日生）生，而其母称只记得陆系正月初四出生，相关证人证言则称陆系1996年正月初八生，鉴定机关根据陆2013年11月7日的X线片得出的鉴定意见为陆的骨骼发育情况超过18岁骨龄标准，本院认为，陆某父母及相关证人对陆出生日期的陈述与鉴定结论不符，而公安机关登记的出生日期与鉴定结论相吻合，足以证实被告人陆某在实施犯罪行为时已满18周岁，故上述辩护意见，本院不予采纳。辩护人所提关于被告人陆某系初犯、偶犯、无犯罪前科劣迹、具有坦白情节、认罪态度较好的辩护意见，经查属实，本院均予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人陆某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2013年6月2日起至2016年6月1日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省常州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 孙晓星
人民陪审员 常时鸣
人民陪审员 潘敏坚
二〇一四年二月十八日
见习书记员 刘菲菲