山西省平陆县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）平刑二初字第38号
公诉机关平陆县人民检察院。
被害人平陆县五兴刚玉厂，法定代表人马某民。
委托代理人胡丽萍，山西民友律师事务所律师。
被害人平陆虞东电冶集团有限责任公司凯翔刚玉分公司，法定代表人令狐某社。
被告人刘晓某，男，1977年12月11日出生，汉族，初中文化，住址是山西省平陆县曹川镇，农民。2015年5月5日因涉嫌盗窃罪被平陆县公安局刑事拘留，同年6月11日被执行逮捕。现羁押于平陆县看守所。
辩护人赵崇国，山西清泽律师事务所律师。
平陆县人民检察院以平检公诉刑诉（2015）71号起诉书指控被告人刘晓某犯盗窃罪，于2015年9月8日向本院提起公诉，同日本院予以立案。在审理过程中，被害人平陆虞东电冶集团有限责任公司凯翔刚玉分公司、五兴刚玉厂的代理人于2015年9月30日向法庭申请建议平陆县人民检察院补充起诉并提供了相应的证明材料，同日我院要求平陆县人民检察院予以补充侦查，2015年11月16日平陆县人民检察院将补充材料移送我院。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。平陆县人民检察院指派检察员薛伟出庭支持公诉，被害人五兴刚玉厂的委托代理人胡丽萍，被告人刘晓某及其辩护人赵崇国均到庭参加了诉讼，现已审理终结。
平陆县人民检察院指控：2015年2月至4月，被告人刘晓某伙同屈某旺（在逃）经事先预谋，在平陆县曹川镇五兴刚玉厂、凯翔刚玉厂地磅安装遥控电子干扰器，在运输刚玉出厂时，使用干扰器减少吨位数，后将刚玉送至河南省伊川县金刚砂厂销售牟利。经查，被告人刘晓某共盗窃刚玉53.04吨。经平陆县价格认证中心鉴定，被盗刚玉价格为每吨2700元，共计143208元。另补充起诉：2014年10月至2015年3月，被告人刘晓某伙同屈某旺采用同样的方法，将刚玉送至河南省伊川县吴某卫金刚砂石厂和登封市卢店镇腾达磨料厂销售牟利。经查，被告人刘晓某共盗窃一级刚玉20.75吨、二级刚玉5.42吨。经平陆县价格认证中心鉴定，被盗一级刚玉价格为每吨2700元、被盗二级刚玉价格为每吨1525元，共计64290.5元。
2015年3月10日被告人刘晓某向王某召金刚砂厂销售两车一级刚玉时，使用干扰器盗窃刚玉5.72吨，共计15444元。
综上，被告人刘晓某共盗窃一级刚玉79.51吨，二级刚玉5.42吨，共计222942.5元。
公诉机关认为，被告人刘晓某的行为构成盗窃罪，建议对其在有期徒刑四年至五年予以量刑，并处罚金。同时提供有被告人的供述及辩解、被害人的报案材料及陈述、证人证言、平陆县公安局现场勘查、辨认笔录及照片、价格鉴定结论书、到案经过、户籍证明等证据证实。
被害人五兴刚玉厂代理人对公诉机关已指控的罪名和数额无异议，但认为认定的数额明显低于被告人实际盗窃的数额；被告人刘晓某应认定为本案的主犯，在案发后认罪态度恶劣、无悔罪表现，不退赃、退赔被害人的损失，不能取得被害人的谅解，应当从重处罚，建议对其在七年以上有期徒刑量刑。
被告人刘晓某对公诉机关指控其盗窃的主要犯罪事实不持异议，但当庭辩称自己以前在侦查机关说过在送货时车上掺假，但侦查机关并没有记录，认为盗窃的刚玉吨数没有那么多。
辩护人提出：（1）、同案犯屈某旺未到案；磅房显示的吨位数和出厂的吨位数的误差没有进行鉴定，对于盗窃的吨数有异议。（2）、价格鉴定不客观，不能准确认定所盗刚玉的价格。（3）、刘晓某当庭陈述其以前在侦查机关说过在送货时车上掺假，但侦查机关并没有记录。综上认为公诉机关指控的证据不确实充分。
经审理查明：2014年10月至2015年4月，被告人刘晓某伙同屈某旺（在逃）经事先预谋，在平陆县曹川镇五兴刚玉厂、凯翔刚玉厂地磅安装遥控电子干扰器，在运输刚玉出厂时，使用干扰器减少吨位数，后将刚玉送至河南省伊川县金刚砂厂和登封市卢店镇腾达磨料厂销售牟利。经查，被告人刘晓某共多拉走一级刚玉79.51吨，二级刚玉5.42吨。经平陆县价格认证中心鉴定，一级刚玉价格为每吨2700元、二级刚玉价格为每吨1525元，共计222942.5元。其中拉走五兴刚玉厂一级刚玉56.62吨，二级刚玉5.42吨，共计161139.5元，凯翔刚玉厂一级刚玉22.89吨，共计61803元。
证实上述事实的证据有：
1、被害人陈某庆的陈述及报案材料。主要内容：刘晓某从2015年1月24日至4月30日在凯翔刚玉厂拉刚玉。2015年4月30日下午16时许，刘晓某和他司机关某鹏驾驶豫M887**的翻斗车拉刚玉，当时净重为23.03吨，而别人的车净重一般都是24吨。于是自己在5月1日对地磅进行检查，发现了干扰器。一直到2015年5月4日下午16时许，刘晓某和司机关某鹏再次开车到厂里拉刚玉，自己的工人就将他们拦
下，随后就报警了。刘晓某拉刚玉的一共是四辆车，一辆豫M887**红色翻斗车，还有他雇佣的三辆车，车牌号豫M672**翻斗车、豫M503**、豫M894**的红色前四后四翻斗车。
刘晓某每次拉刚玉厂里都开的有磅单，给刘晓某一联。他拉的刚玉标号为95，成品一级，每吨出厂价为2700元左右。
2、被害人崔某锋的陈述。主要内容：刘晓某从2014年10月份至2015年4月份在五兴刚玉厂拉刚玉。2015年3月份左右，自己听凯翔刚玉厂的人说刘晓某的车过磅的时候总是比别人少，自己也怀疑刘晓某在自己厂拉的刚玉吨位有问题。后来刘晓某从自己厂拉刚玉，自己让他别的磅上再过一下，他推脱不过，就更加怀疑他了。他从2015年4月28日以后，就再也没有到厂里拉过刚玉。2015年5月4日，自己听说他在凯翔刚玉厂拉刚玉时被民警带走了。当天，民警带着刘晓某从自己厂里磅房拆下了干扰器的数据线。刘晓某拉刚玉一共是三辆车，一辆他自己的豫M887**翻斗车，还有他雇佣的两辆豫M672**、豫M503**翻斗车。刘晓某拉的刚玉标号为95，每吨出厂价为2750元左右。每车出厂时都有磅单，给刘晓某一联。
补侦时其陈述：刘晓某共从公司拉走一级刚玉71车，二级刚玉8车，炉底料12车，出厂磅单有他司机关某鹏和雇佣车车主签刘晓某的名字，有的没有签名，出厂时刘晓某全部在场。自己厂里雇佣刘晓某豫M887**和郑某栋豫M672**给伊川县吴某伟的金刚砂厂送过两车刚玉，吴某伟通过银行转账付的款。经过盘库发现少了200多吨一级刚玉，2014年10月至2015年5月，直接从厂里买货的只有刘晓某一个人。
3、被害人芦某刚的陈述。主要内容：刘晓某共从公司拉走一级刚玉31车，炉底料8车。出厂磅单有的刘晓某司机关某鹏和雇佣车车主签刘晓某的名字，有的是厂里人签的，大部分是刘晓某签的，刘晓某全部都在场。自己厂里直接雇佣刘晓某的豫M887**和郑某栋的豫M672**给河南伊川县送过刚玉，没有给吴某伟的厂里送过。经过盘库发现刚玉少了90多吨，这一段百分之八十刚玉都是刘晓某拉走的。
4、证人关某鹏证言。主要证实：从2014年11月份开始给刘晓某开大车送刚玉。从平陆县曹川镇五兴刚玉厂和凯翔刚玉厂拉刚玉，送到伊川县高山镇的五个金刚砂厂，垣坪刚玉厂也拉过，只有几车，到了伊川后联系屈某旺负责过磅接货。前期刘晓某和自己一起送了十几车后，后来他只和自己在曹川装货、过磅，自己一个人送到伊川县，在送货的途中从来没有向车上加过货。从2014年11月份至2015年4月份，自己一共在五兴刚玉厂拉了四、五十车刚玉，每次都是和刘晓某一起去的，过完磅后刘晓某在厂里开票。货送到伊川县高山镇的过磅都是屈某旺负责的。今年2、3月份，一次在伊川县过磅的时候，自己看见过磅的吨数比在曹川厂里过磅记录多了2吨左右。后来刘晓某说他在曹川刚玉厂里的地磅上装了干扰器，过磅时候把吨位减少，这个干扰器应该是屈某旺带过来的，他和刘晓某一起安装的。每次出厂过磅时，都是刘晓某用遥控器操作。从2015年2月至4月份，自己在凯翔刚玉厂拉有二十车刚玉，具体过程和五兴刚玉厂一样。凯翔刚玉厂也装有干扰器，应该是刘晓某安装的，大概2、3月份自己从伊川县送货回来，屈某旺让自己捎过一根干扰线。刘晓某还雇佣郑某栋的豫M672**、朱某征的豫M503**、和永的豫M894**三辆车拉过刚玉。郑甲的车每次都和自己一起过磅，应该也使用干扰器了。另关某鹏对郑甲进行辨认。关于送刚玉的具体过程，一般是前一天下午两、三点在刚玉厂装货，五、六点出发，到了伊川就是晚上12点左右，就联系伊川接货人过磅、卸货。有的时候去的晚，到了伊川就是凌晨3、4点了，都是等到早上8点左右和接货人联系。一天只能送一车刚玉，不可能送两车以上。
屈某旺联系接货过磅一般都在伊川的两个磅房过磅。一个是伊川县城往南走的大路上，磅房负责人是个男的；一个是在中医院的对面，磅房负责人是个女的。每次过磅时都是屈某旺在招呼。
另外，关某鹏对曹川凯翔、五兴和垣坪刚玉厂的出厂磅单都予以确认；对伊川县崔某玲磅房和张某轩磅房调取的过磅记录本和流水记录中88737和67237两车的过磅记录均予以确认；对伊川县李某安金刚砂厂，车牌号为88737的磅单予以确认；对伊川县李某国金刚砂厂磅单中00737、00237的过磅记录予以确认，确认这是自己车和郑甲车的过磅记录。关某鹏还证实刘晓某还有一次联系伊川别的刚玉买家，也是自己和郑某栋开车送的货。
补侦时其陈述：2014年10月至2015年4月，刘晓某雇佣自己驾驶豫M887**的车从凯翔和五兴拉一级刚玉四、五十车，二级刚玉只有几车，炉底料有十来车，具体以出厂磅单为准。自己看见过刘晓某使用干扰器，从两个厂拉的料都送往伊川县和登封市。伊川县除了以前指认的五个厂还有吴某伟的厂，登封就几车，全部是一级刚玉。张某轩磅房记录中88737和737的记录应该是自己的车，因为都是和67237一起过的磅，两车一般都是一起的，有时磅房也把车牌号记成737，记录中的刚玉都是屈某旺接的货，应该是吴某伟的厂里。曹川刚玉厂直接雇佣刘晓某车给吴某伟送过一车刚玉。
5、证人郑某栋证言。主要内容：从2015年2月份至4月份，刘晓某雇佣自己的翻斗车拉刚玉往河南的伊川县送，到了伊川县一个当地人接货过磅。自己送了几车后发现刚玉的吨位不对，送出的刚玉料比出厂磅上显示的吨数要多。于是自己就问刘晓某，他说不让自己管。送了十几车后，有一次到伊川过磅，自己发现多了2吨左右，自己没有吭气。后来伊川那个接货人看见了，于是自己在回去的半路上就接到刘晓某的电话，他说不让自己看磅。4月30日自己和关某鹏给伊川县送过两车刚玉。过了几天，自己问刘晓某有活干吗，刘晓某说下边刚玉厂已经怀疑他在磅上安装了干扰器，不要再去拉活了。
自己从五兴刚玉厂和凯翔刚玉厂给刘晓某拉刚玉，在垣坪刚玉厂也拉过一、两车。自己翻斗车车牌号为豫M887**，每次去伊川都是和关某鹏相跟着，都是出厂后把货直接送到伊川，没有在半路装过货。自己每车出厂时一般显示22-24吨，但每车运费都按25吨2500元结算，是因为刘晓某在磅上做了手脚，自己也知道他做了手脚。关某鹏也给自己说过。送刚玉一般下午五、六点出发，到了伊川就是凌晨12点左右，就在车上睡觉到天快亮，关某鹏联系接货人过磅、卸货，还有一种情况是当天晚上就联系接货人。伊川过磅的磅房，一个在县城往南走的大路上，磅房负责人是个女的，还有一个磅房是往前走右拐的路上，磅房负责人是个女的。
郑某栋对凯翔、五兴和垣坪刚玉厂的出厂磅单予以确认；对崔某玲磅房和张某轩磅房调取的记录本和流水记录关于67237或7237，237的过磅记录都予以确认；对李某安金刚砂厂、李某国金刚砂厂的过磅记录都予以确认。郑某栋证实五兴和凯翔刚玉厂的人雇佣自己给伊川县送过刚玉，都是金刚砂厂的人接货。
补侦时其陈述：刘晓某雇佣自己豫M672**的车在凯翔和五兴刚玉厂拉过刚玉和炉底料。刚玉拉了有20多车，炉底料有2、3车。每次过磅的时候都是刘晓某在招呼过磅。刘晓某雇佣自己的车就往伊川县送，没有在半路装过东西。刘晓某付给自己的运费都是按每车25吨，2500元标准付的。在伊川县张某轩磅房的流水记录中，67237应该是自己的车，因为记录显示和88737一起过的磅，两车一般都是一起去的，237的车就不一定了。曹川的几个刚玉厂直接雇佣自己的车给伊川县送过刚玉，2015年2月和4月送过几车，都是自己车单独去的。
6、证人李某安证言。证实：屈某旺给自己厂里送过四车刚玉，都是自己和屈某旺一起到高山路的磅房过的磅。送货的具体时间记不清了，以厂里磅单的具体日期为准。送货的是两辆翻斗车，车牌号记不清了，屈某旺送的刚玉全部是一级95的，每吨2750元。
7、证人崔某玲证言。证实：屈某旺送刚玉给李某安、王某召的厂里，送给哪个厂的，谁就和屈某旺过来。屈某旺给王某召、李某安送刚玉的车牌号为737（后三位）、67237两辆车，具体每车吨位数，以流水账上的记录为准。另外737、67237两车还给ＸＸ超的厂子送过两车刚玉。崔某玲确认2015年5月1日、3月11日、4月28日的车号737、237的记录被屈某旺改动了。
8、证人张某轩证言。证实：自己记录两笔账，一个是货主的次数登记本（毛重、皮重），一个是每天的流水记录。自己记录时只写货车后面的三、四位数，记录本与流水记录上不一致。88737、67237、89488的三辆货车在自己磅房有过磅的记录，以记录本上的记录为准，两本记录本的记录有被改动过，不是自己改动的，不知道谁改动的。
9、证人李某强证言。证实：4月29日到4月30日，屈某旺给自己厂里送了四车刚玉。屈某旺说刚玉是山西平陆曹川的，刚玉一级，每吨2800元。当时自己安排手下人去过的磅，具体地点自己不清楚。屈某旺送货的车牌号自己记不清了，以厂里的过磅单为准。
10、证人王某召证言。证实：2015年3月份的一天，自己联系屈某旺给厂里送刚玉，先后送了有十多车，刚玉是一级95的，每吨2800元。当时是在离厂子东边点的一个女的磅房过的磅，过磅时自己和屈某旺都在场，过磅单自己没有保存，以磅房的记录和流水账为准。送刚玉的车车牌号自己记得有237、737，司机说话口音是山西的，屈某旺和司机说刚玉是山西曹川的。王某召对磅房调取的屈某旺给厂里送刚玉的过磅记录予以确认。其证实237、737两辆车先后给自己拉了13车。流水账中的第3页3月11日，737毛重应为33750，第5页237的毛重为32190，第11页4月28日、第12页737、237有改动的痕迹。
11、证人王战某证言。证实：厂里平时进的刚玉都在厂东面一个女的磅房，还有古城寨村口一个男的磅房过磅。现在只找见2015年4月27日的过磅单，车号是67237，净重22200（kg）。4月22日给厂里送刚玉的也是67237号车，吨位数以磅房的记录为准，送的刚玉是一级95的，每吨2800元，司机说刚玉是山西的，王战某对磅房的两次记录予以确认。
12、证人王国某证言。证实：2015年2月份的一天，屈某旺联系自己开始给厂里送刚玉，一共送了五、六车。自己记得有一辆车是豫M887**，还有一辆车的车号后面是888。刚玉屈某旺说是山西的，一级95，每吨2740或2750元。过磅时自己派人和屈某旺都在磅房看着。王国某对张某轩磅房的流水记录第6页第7行国强737，第七页国强88的记录予以确认。
13、证人程某涛证言。证实：自己和屈某旺没有业务来往，他也没有给自己厂里送过刚玉。经查询厂里的过磅单和记录，没有找到89488和88737两车的送货记录。自己厂里平时都在张某轩磅房过磅，他的流水账第三、四页关于89488、88737货车过磅记录，应该是自己厂的记录。当时进的是一级刚玉，磅房的记录应该准确。
14、证人董某宾证言。证实：自己厂从山西平陆曹川进过十车货，其中67237有两车，88737有一车。平时厂里都在张某轩磅房过磅。这三车刚玉是从曹川胡学英处购买的，都是一级刚玉95的，每吨2720元。具体吨位数以厂里的账本和过磅单为准。张某轩磅房记录中的7237和67237就是自己厂进货的记录。
15、证人吴某卫证言。证实：自己和屈某旺没有业务来往，是通过平陆曹川的老孙和黑旦进的刚玉，总共有四、五车，全部是一级刚玉95的，每吨2750元左右。厂里平时都在张某轩磅房过磅，张某轩磅房关于89488、88737和67237车的记录都是自己厂进刚玉的记录，自己不保存磅单，也没有流水账。
16、证人董爱某证言。证实：2015年4月份屈某旺给自己的厂里送过刚玉，刚玉每吨在2720元至2780元之间。当时接货人是郭朝阳，平时厂里过磅的磅房是在古城寨村口那个。进刚玉的磅单自己没有保存，以磅房的记录为准。
17、证人屈某肖证言。证实：从刘晓某手中进过炉底料，一共拉有两、三车。每车21或22吨，每吨430元左右。都是在张某轩的磅房过的磅，自己没有保存磅单。张某轩磅房记录的三车是准确的。自己和刘晓某都是现金结算。
18、证人崔某蛋证言。证实：2014年10月至2015年4月，刘晓某用三辆车在五兴刚玉厂拉刚玉，一辆车车牌是88737，另一辆车是67237，还有一辆车牌号记不清了。刘晓某一般是下午3点至晚上7点装刚玉、过磅。磅单共三联，联给厂里的会计、出纳，第三联是给刘晓某的，但他一般不要，所以也不给我们签字，他就按显示器和磅单上的数字给厂里付钱，磅单一般只填写车牌数字。经统计，刘晓某一共从五兴刚玉厂拉了74车刚玉。
19、证人安某祥证言。主要内容与崔某蛋的证言基本一致。
20、证人朱某征证言。证实：刘晓某雇佣自己的晋M503**翻斗车给曹川的刚玉厂送过料，都是司机刘永生去送的，自己只清楚是送河南伊川县，具体哪个厂不清楚。
21、证人郭某刚证言。证实：刘晓某雇佣自己的豫M894**翻斗车在垣坪刚玉厂拉过两车刚玉，在凯翔和五兴刚玉厂各拉过一车，都是一级刚玉。没有在半路装过刚玉。料都送到洛阳伊川和郑州登封市，都是一个伊川人接的货。伊川县是两车两个厂，登封是两车一个厂。
22、证人李某文证言。证实：2014年12月份刘晓某雇佣自己的61759车从曹川五兴刚玉厂拉过一车炉盖料，送到登封一个厂里，具体哪个厂和接货人自己记不清了。
23、证人刘某红证言。证实：刘晓某雇佣自己的豫M645**翻斗车在曹川刚玉厂拉料往河南送过，都是司机刘永生去的，自己不清楚。
24、证人范某奎证言。证实：2014年12月份，刘晓某雇佣自己的豫M660**翻斗车从五兴刚玉厂拉了一车炉盖料送到河南登封市，具体送到登封哪个厂，谁接的货，自己都记不清了。
25、证人尚某刚证言。证实：2015年自己和老丈人孙王学用豫M098**车给吴某卫送过一车刚玉，自己没有雇佣其他人给吴某卫送过刚玉。另尚某刚对吴某卫进行辨认。
26、证人赵某辉证言。证实：2014年10月底至2015年5月期间，刘晓某拉刚玉的车都是从曹川镇上堡站经过。站上2015年1、2月份才安装的地磅，过磅的磅单每个月由纪检委、审计局和财政局的人收一次，不清楚谁保存。
27、证人李某庭笔录。证实：2014年12月8日刘晓某给自己厂里送过5车炉盖，12月9日送过1车炉盖。12月8日5车的净重分别为23.520、24.660、24.18、23.28、24.66吨，12月9日1车净重22.06吨，自己当时没有记车牌号。另外2014年10月24日、25日、27日、28日刘晓某送了四车二级刚玉，自己找到四车的磅单，分别是23.720、23.920、22.260、24.160吨，刘晓某当时还提供了四车料的出厂磅单（经查，全部系伪造）。这几车炉盖和刚玉都是刘晓某直接送到厂里的，没有他人介绍，也没有和其他人合伙，屈某旺没有参与刘晓某往厂里送料的事。另李某庭对刘晓某进行辨认。
28、证人董某全证言。证实：屈某旺给自己厂里送过几车一级刚玉，具体几车想不起来了，自己没有保存磅单，他送的刚玉都是山西送的，具体什么地方不清楚。自己给屈某旺付款都是通过儿子董某星的邮政储蓄账户给屈某旺转账，还直接给山西那边的人转过一次账，刚玉每吨2700元至2720元之间。经过辨认银行账户明细，2014年10月31日、11月1日分别汇给屈某旺67500和67000元，这是两车料款。2014年11月6日给山西那边人刘晓某汇了一车料钱65000元。
29、平陆县公安局曹川派出所民警伊杰、戎昱恺出具的到案经过。证实：2015年5月4日在凯翔刚玉厂将刘晓某抓获。
30、调取证据清单九份。分别证实：（1）、车牌号为豫M887**、豫M672**、豫M894**的卡车在五兴刚玉厂拉刚玉的出厂过磅记录。（2）、车牌号为豫M887**、豫M672**、豫M503**、豫M894**的卡车在凯翔刚玉厂拉刚玉的出厂过磅记录。（3）、车牌号为豫M887**、豫M672**、豫M894**在垣坪刚玉厂拉刚玉的出厂过磅记录。（4）、屈某旺给伊川县王某召金刚砂厂、ＸＸ超金则砂厂送刚玉在崔某玲磅房的过磅记录和流水记录。（5）、屈某旺使用豫M887**、豫M672**、豫M894**和豫M503**送刚玉在张某轩磅房过磅的记录和流水记录。（6）、屈某旺给伊川县李某安金刚砂厂送刚玉的过磅单复印件以及付款情况记录。（7）、屈某旺给伊川县盛龙矿产品有限公司（李某国金刚砂厂）送刚玉的过磅单复印件付款情况记录。（8）、车牌号为豫M887**、豫M672**、豫M503**和豫894**给伊川县ＸＸ超金刚砂厂送刚玉的过磅单。（9）、车牌号为豫M672**、豫M887**给伊川县范振亚金刚砂厂（董海宾）送刚玉的过磅单复印件以及付款记录。
31、现场勘验检查笔录、平面图、照片两份。（1）、2015年5月13日13时20分，侦查人员在刘晓某的指认下对现场（曹川镇五兴刚玉厂）进行勘查，现场未提取任何物证，制作现场勘查笔录一份，绘制现场图一张，拍摄现场照片一组。（2）、2015年5月13日12时10分，侦查人员在刘晓某的指认下对现场（曹川镇凯翔刚玉厂）进行勘查，现场未提取任何物证，制作现场勘查笔录一份，绘制现场图一张，拍摄现场照片一组。
32、证人李某辰证言及其提供的豫M887**自卸货车的车辆登记证书、机动车登记信息及刘晓某的欠款证明。证实：刘晓某未将豫M887**的购车款付清，该车辆所有人为三门峡长达汽车运输有限公司。
33、扣押笔录两份。证实：（1）、侦查人员于2015年5月4日17时许，在凯翔刚玉厂和五兴刚玉厂的地磅上，将刘晓某安装的干扰器数据线予以扣押，并制作扣押笔录一份。后附扣押决定书，扣押清单壹份，照片一组。（2）、2015年5月5日7时许，将刘晓某车牌号为豫CHM2**的马自达轿车予以扣押。
34、随案移送物品清单。证实：扣押的地磅干扰器及马自达轿车已随案移送。
35、辨认笔录。（1）、2015年5月8日12时20分，侦查人员组织关某鹏对在逃的屈某旺进行辨认。（2）、2015年5月8日12时40分，侦查人员组织刘晓某对屈某旺进行辨认。（3）、2015年5月13日16时30分，侦查人员组织郑某栋对在伊川县接货的屈某旺进行辨认。（4）、2015年5月1316时45分，侦查人员组织郑某栋对刘晓某进行辨认。（5）、2015年5月15日、20日、21日、22日，侦查人员分别组织李某安、崔某玲、王某召、李某国、王国某对在逃的屈某旺进行辨认。（6）、2015年5月15日，侦查人员组织关某鹏分别对在伊川县过磅的崔某玲磅房、张某轩磅房，以及给伊川县送刚玉的李某安金刚砂厂、李某国金刚砂厂、王某召金刚砂厂、郭某伟金刚砂厂、王国某金刚砂厂进行辨认。（7）、2015年10月19日，郭某刚辨认屈某旺就是在伊川县和登封市接货的人。（8）、2015年10月30日，李某文辨认刘晓某曾经雇佣自己车送炉盖的河南省登封市卢店镇腾达磨料厂。（9）、2015年10月31日，郑某栋辨认刘晓某雇佣自己车送刚玉的河南省伊川县吴某卫金刚砂厂。（10）、2015年10月31日，郑某栋辨认刘晓某雇佣自己车送刚玉的河南省伊川县吴某卫金刚砂北厂。
36、盗窃刚玉数量统计表。证实：经统计被盗一级刚玉共79.51吨，二级刚玉共5.42吨。
37、平陆县价格认证中心价格鉴定结论书。证实：经鉴定被盗的一级刚玉价格为每吨2700元，二级刚玉价格为每吨1525元。
38、在逃人员登记信息表。证实：同案犯屈某旺已上网追逃。
39、户籍证明。证实了被告人刘晓某的身份情况。
40、被告人刘晓某的供述及辩解。主要内容：2014年10月底11月初的一天，自己给屈某旺打电话让他弄一个地磅干扰器。过了几天，屈某旺开车来到平陆曹川街上找到自己，当时他车上放了两根黑色数据线，他说这就是地磅干扰器。自己把他领到五兴刚玉厂，趁磅房无人之机，屈某旺将数据线安装在地磅上，并给了自己一个遥控器，教会自己怎么使用。2015年2月份的一天，自己给屈某旺打电话，让他再捎一个干扰器，自己准备给凯翔刚玉厂地磅安装。过了几天，自己大车给伊川县送刚玉时，屈某旺让司机关某鹏捎回来一根黑色数据线，自己把数据线安装在凯翔刚玉厂的地磅上。安装好后，屈某旺就在伊川县联系金刚砂厂出售刚玉，随后他再联系自己，自己就用自己的豫M887**、郑某栋的豫M672**，还有豫M894**和豫M503**的车辆从五兴、凯翔刚玉厂拉刚玉给伊川县送，到了伊川县后屈某旺联系过磅然后送到金刚砂厂。钱也是那边金刚砂厂给屈某旺，屈某旺随后再给自己。自己是从曹川镇的五兴、凯翔、垣坪刚玉厂拉的刚玉只给伊川县送，不给其他地方送，全部都是屈某旺接货。一般是前一天下午的两、三点装车，五、六点出发，到了伊川县都是晚上十二点左右，卸完货后就回来。有的时候到伊川县不马上联系屈某旺，等到天明后再联系屈双货送货。一般就是第一天出厂，第二天才能送到伊川县。自己只在五兴和凯翔刚玉厂安装使用地磅干扰器，自己记不清用了干扰器的干扰的有几车。从曹川刚玉厂出厂时每个厂都有出厂磅单，伊川县刚玉的进厂磅单应该都在屈某旺那里。2015年2月份的时候，屈某旺给自己分了8万元，后来到2015年4月份的中旬，算了帐一共是8万元，每人应该分4万元，但这些钱是运费和赃款的总和，具体赃款多少没有算。还有的时候刚玉厂雇佣自己的车给伊川送刚玉，厂家给个电话联系，接货人不是屈某旺。被告人刘晓某对从曹川凯翔、五兴、垣坪刚玉厂提取的出厂磅单，以及伊川县崔某玲磅房和张某轩磅房过磅的记录本和流水记录予以确认，对伊川县李某安金刚砂厂和李某国金刚砂厂的过磅单予以确认。
补侦时其的供述和辩解。主要内容：只从五兴和凯翔刚玉厂拉过一级刚玉和炉底料，具体多少车记不清了。一级刚玉总共几十车，不是全部使用干扰器，炉底料有十几车，没有使用过干扰器。自己给两个厂付款是通过银行转账、承兑汇票和现金方式，基本上都是第二天伊川那边结算后付款，有一车一付的，还有凑够几车付的。屈某旺给自己付款有一车一付的，还有凑两车或者更多的。一车一付的话一般是货款加运费，好几车的话，一般先付货款，随后再付运费。曹川刚玉厂直接雇佣自己的车给伊川送过刚玉，自己只记得有一个叫吴某伟的。雇佣刘某红的豫M645**翻斗车，刘晓国的豫M092**翻斗车，李某文的豫M617**翻斗车，范某奎的豫M660**翻斗车，在五兴和凯翔刚玉厂拉过二级刚玉、炉盖和炉底料，送到河南伊川县和登封县。其供述五兴刚玉厂雇佣自己的车给吴某卫的厂送过一级刚玉，自己没有给吴某卫送过刚玉。自己给登封的李某庭厂送过炉盖，有没有二级刚玉记不清了。
以上证据均经庭审举证、质证，被告人刘晓某对证据本身无异议，但提出磅房是公用的地磅，别人的车牌过磅后有可能记在自己的车牌上。
本院认为：《中华人民共和国刑法》规定，诈骗罪是指以非法占有为目的，用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。本案中，被告人刘晓某采用事先在地磅上安装干扰器，然后根据两次过磅结果计算车上刚玉重量的方法，在被害人平陆虞东电冶集团有限责任公司凯翔刚玉分公司、五兴刚玉厂工作人员不知情的情况下额外多运走价值222942.5元的刚玉。尽管被告人的事先行为是秘密进行的，但采取的是欺骗手段，致使被害人对一车刚玉的真实重量产生错误认识，并基于该错误认识而自愿交付财物，符合诈骗罪的构成要件。公诉机关指控的犯罪事实成立，但指控的罪名有误，被告人刘晓某的行为已触犯刑律构成诈骗罪。对于被害人代理人提出的指控盗窃的数额明显低于被告人实际盗窃的数额，及被告人与辩护人提出的对盗窃吨数有异议的意见，经查，指控所认定的刚玉吨数，有被告人刘晓某及司机确认的五兴刚玉厂和凯翔刚玉厂的出厂磅单、张某轩与崔某玲磅房的过磅记录、所收刚玉厂家的进货记录证实，能够一一对应，相互印证。故对被害人代理人及被告人辩护人提出的意见，本院不予采纳。对于被告人刘晓某及其辩护人提出的以前在侦查机关说过在送货时车上掺假，但侦查机关并没有记录的意见，经查，被告人刘晓某在侦查机关未供述自己掺假，其司机也明确否认车在半路上再装货、掺假，故对其的意见本院不予采纳。对于辩护人提出的价格鉴定不客观，不能予以确定所盗刚玉的价格意见。经查，一级、二级刚玉有明确的界定，整个价格是有浮动，价格鉴定结论符合客观实际。故辩护人的意见本院不予采纳。被告人刘晓某庭审中认罪态度较好，可酌情从轻处罚。对被害人的损失应予以责令退赔；作案工具予以没收，上缴国库；随案移送的马自达牌轿车（豫CHM2**），移送执行赔偿被害人损失及罚金。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百六十九条第二款之规定，判决如下：
一、被告人刘晓某犯诈骗罪，判处有期徒刑四年十一个月，并处罚金20000元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年5月5日起至2020年4月4日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
二、责令被告人刘晓某退赔被害人五兴刚玉厂161139.5元，凯翔刚玉厂61803元。（限判决生效后十日内付清。）
三、随案移交的作案工具地磅干扰器数据线两根予以没收，上缴国库。
四、随案移送的马自达牌轿车（豫CHM2**），移送执行赔偿被害人损失及罚金。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省运城市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本五份。
审判长 史文娟
审判员 杨春云
审判员 张青波
二〇一六年一月二十五日
书记员 陈 璇