上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第32405号
原告李秋勤。
委托代理人赵雪宏，上海吴振军律师事务所律师。
委托代理人吴振军，上海吴振军律师事务所律师。
被告朱慧。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人鲁倩，上海市凌云永然律师事务所律师。
委托代理人汤红梅，上海市凌云永然律师事务所律师。
原告李秋勤与被告朱慧、盐城市亭湖区城中朱慧信息咨询服务部、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称平安保险上海公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年8月26日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年9月16日公开开庭进行审理。原告李秋勤的委托代理人赵雪宏、被告朱慧、平安保险上海公司的委托代理人鲁倩到庭参加诉讼。审理过程中，原告撤回对被告盐城市亭湖区城中朱慧信息咨询服务部的起诉，本院经审核依法口头裁定予以准许。本案现已审理终结。
原告李秋勤诉称，2014年12月15日17时许，被告朱慧驾驶苏J2XX**轿车在上海市浦东新区南芦公路、南团公路东约500米处与推车步行的原告相撞，致原告受伤。经交警部门责任认定，被告朱慧承担事故全部责任。经司法鉴定，原告的损伤构成XXX伤残，休息期180日，营养期45日，护理期75日（含后续治疗）。现诉至法院，提出下列损失：医疗费73，836.40元（人民币，下同）、住院伙食补助费720元、残疾赔偿金52，481元、误工费14，400元、护理费7，450元、营养费1，800元、交通费300元、衣物损失费300元、精神损害抚慰金5，000元、鉴定费2，000元、律师代理费4，000元。上述损失要求事故车辆的保险人被告平安保险上海公司在机动车交通事故责任强制保险（以下至判决主文前简称交强险）和第三者商业责任险（以下至判决主文前简称商业险）范围内承担先行赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付，仍有不足的由被告朱慧全额承担。
被告朱慧辩称，对原告所陈述的事故基本事实和责任认定均无异议。原告提出的各项损失只认可保险公司同意赔偿的部分，其他损失均不认可。事故发生后，给付原告现金18，000元，要求在本案中一并处理，如果超出其依法应承担的赔偿责任的，要求原告予以返还。
被告平安保险上海公司辩称，对原告陈述的交通事故的基本事实和责任认定及投保事实均无异议，事故车辆投保商业险100万元，有不计免赔附加险。对于原告提交的所有证据的真实性均无异议，对误工证据的真实性有异议，对部分诊断报告的关联性有异议，对其他证据均无异议。医疗费要求扣除伙食费和非医保部分，认可住院伙食补助费、精神损害抚慰金及残疾赔偿金的计算标准和伤残等级系数，残疾赔偿金的年限由法院依法判决，不认可交通费、误工费、衣物损失费，三期只认可一期的时间，律师代理费不在保险赔偿范围，对其他各项损失的具体金额均持有异议。
审理过程中，原告对被告朱慧给付的现金予以认可。
经审理查明，2014年12月15日17时38分许，被告朱慧驾驶苏J2XX**轿车由西向东行驶至上海市浦东新区南芦公路、南团公路东约500米处时，适逢原告由南向北推车步行至此发生相撞，致两车损坏、原告受伤。经交警部门责任认定，被告朱慧承担事故全部责任。原告受伤后，在上海市浦东医院进行治疗，共产生医疗费73，836.40元（含伙食费630元）。治疗过程中，被告朱慧给付原告现金18，000元用于治疗。后经交警部门委托，上海长兴医学交流研究所司法鉴定所对原告的伤情进行鉴定，鉴定意见为：“1.被鉴定人李秋勤因交通事故致左下肢功能部分丧失，其所受损伤构成XXX伤残。2.其损伤后的休息期180日、营养期45日、护理期75日（包含后续治疗）”为此，原告支出鉴定费2，000元。后因赔偿事宜协商未果，原告诉至本院要求解决，又支出律师代理费4，000元。
另查明，原告系居民家庭户口；苏J2XX**轿车在被告平安保险上海公司处投保了交强险和商业险，事故发生在保险期间内。商业险的赔偿限额为100万元，购买了不计免赔附加险。商业险保险条款第七条约定：“其他不属于保险责任范围内的损失和费用，保险人不负责赔偿。”第十七条约定：“保险事故发生后，保险人按照国家相关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的规定，并根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊断指南和国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿限额。”
上述事实，由道路交通事故认定书、医疗病史及收据、收条、司法鉴定意见书及鉴定费发票、律师代理费发票、户口簿、机动车行驶证和驾驶证、交强险和商业险保单及保险条款、原告及两被告的陈述等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损害，机动车同时投保机动车交强险和商业险的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。本案中，交通事故发生在机动车与行人之间，被告朱慧驾驶的机动车在被告平安保险上海公司处同时投保了交强险和商业险。经交警部门认定，作为机动车一方的被告朱慧负事故全部责任，作为行人一方的原告李秋勤无责任。故对原告的合理经济损失，应先由被告平安保险上海公司在交强险和商业险的保险范围内依次承担赔偿责任，仍有不足的由被告朱慧承担全部的赔偿责任。关于被告朱慧已经给付原告的钱款，应当在原告的合理损失中予以扣除，如果超出其依法应承担的赔偿责任的，原告应当予以返还。关于商业险的赔偿范围问题，本院认为应当根据保险合同的约定确定。其中非医保部分医疗费，鉴于商业险保险条款系格式条款，被告平安保险上海公司作为该格式合同的提供者，对免除和减轻自身赔偿义务的条款负有提醒和释明义务，商业保险条款第十七条的约定实际上减轻了保险人的赔偿义务，但并无证据显示保险人已经向被保险人进行相关提醒和解释，故该条款对被保险人不产生效力，由此产生的不利后果由被告平安保险上海公司负担，非医保费用仍然由被告平安保险上海公司在保险限额范围内赔偿。鉴定费被告平安保险上海公司自认在商业险赔偿范围，本院予以确认。另根据保险条款第七条的约定，律师代理费不属于保险赔偿范围，由被告朱慧负担。
本案原告合理损失的确认，根据原告的举证及两被告的质证意见，本院首先确认下列损失金额：住院伙食补助费720元、残疾赔偿金52，481元、精神损害抚慰金5，000元、鉴定费2，000元。另原告所主张的交通费300元和衣物损失费300元，根据本起交通事故发生的实际情况和原告的治疗就诊情况，本院认为原告所主张的金额均在合理范围，予以支持。关于其他损失，（1）医疗费，本院凭据审核确认原告因本起交通事故共产生医疗费73，836.40元（含伙食费630元）。鉴于原告已经另行主张住院伙食补助费，本院确认医疗费金额为73，206.40元。（2）误工费，结合原告的举证和实际劳动能力情况以及本院具体核实的情况，酌情按照每月2，000元的标准，支持休息期180日的误工费12，000元。（3）护理费，原告住院期间37天产生的护理费5，550元有发票为证，本院予以确认；依据司法鉴定意见书需护理75天，对于剩余的38天，本院酌情按照每天45元的标准支持护理费1，710元。综上，本院支持护理费7，260元。（4）营养费，根据原告的实际伤情，本院酌定每天35元的标准，依据司法鉴定意见书需营养45天，支持1，575元。（5）律师代理费，根据本案的诉讼标的及相关律师收费标准，本院酌情支持3，500元。综上，本院对原告的合理损失确认如下：①交强险“死亡伤残赔偿限额”项下损失为残疾赔偿金52，481元、精神损害抚慰金5，000元、交通费300元、误工费12，000元、护理费7，260元，上述损失共计77，041元，由被告平安保险上海公司在交强险范围内承担。②交强险“医疗费用赔偿限额”项下损失为住院伙食补助费720元、医疗费73，206.40元、营养费1，575元，上述损失共计75，501.40元，由被告平安保险上海公司先行在交强险范围内承担10，000元，再行在商业险范围内承担65，501.40元。③交强险“财产损失赔偿限额”项下损失为衣物损失费300元，由被告平安保险上海公司在交强险范围内承担。④鉴定费2，000元由被告平安保险上海公司在商业险范围内承担。⑤律师代理费3，500元由被告朱慧全额承担。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险范围内赔付原告李秋勤各项损失共计87，341元，在第三者商业责任险限额范围内赔付原告李秋勤各项损失共计67，501.40元，前述损失总计154，842.40元；
二、被告朱慧赔付原告李秋勤律师代理费3，500元，抵扣被告朱慧已经给付的现金18，000元，原告李秋勤于本判决生效之日起十日内返还被告朱慧14，500元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，545元（原告李秋勤已预交3，065元），减半收取计1，772.50元，由原告李秋勤负担219.50元，被告朱慧负担1，553元。被告朱慧负担之款于本判决生效之日起七日内交至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 叶利芳
二〇一五年九月二十八日
书 记 员 薛 妹
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
……
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
三、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。