河南省郑州市二七区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）二七民二初字第1086号
原告毛西成，男，汉族，1958年5月28日出生
委托代理人杜向华，河南创立律师事务所律师
委托代理人梁友谊，河南创立律师事务所实习律师
被告上海长沐建筑安装工程有限公司郑州分公司，住所地郑州市二七区大学南路与长江路交叉口张魏砦南二街39号。负责人黄兴福，经理
被告郑国营，男，汉族，1979年9月3日出生，住河南省尉氏县十八里镇大王货村二组
委托代理人全中旭，河南安多律师事务所律师
原告毛西成诉被告上海长沐建筑安装工程有限公司郑州分公司、郑国营建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告毛西成及其委托代理人杜向华、梁存谊，被告郑国营的委托代理人全中旭到庭参加了诉讼。被告上海长沐建筑安装工程有限公司郑州分公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告毛西成诉称：2012年12月1日，原告毛西成作为施工方与被告上海长沐建筑安装工程有限公司郑州分公司（以下简称上海长沐建筑安装工程有限公司郑州分公司）签订建筑工程施工协议。双方约定，由原告承接被告上海长沐建筑安装工程有限公司郑州分公司开封市尉氏县水坡镇瓦岗寨和谐社区项目6栋（甲方内定编制楼号B1-6楼群）的土建工程，每栋楼向上海长沐建筑安装工程有限公司郑州分公司缴纳履约金100000元。期间，原告向被告郑国营（上海长沐建筑安装工程有限公司郑州分公司开封市尉氏县水坡镇瓦岗寨和谐社区项目部负责人）共支付300000元项目履约金，分别是2012年11月25日支付100000元，2013年1月17日支付50000元、150000元。2012年11月6日被告还收到原告向其支付的搭建生活区临建费100000元。至此，原告已向二被告交纳合同中约定的履约金共计300000元，临建费100000元。然而，该开封市尉氏县水坡镇瓦岗寨和谐社区项目由于项目本身和建设方的原因，根本没有开工建设。在原告履行缴纳履行违约金的合同义务后，被告却无法提供相应的工程项目，给原告造成重大经济损失，已构成根本违约。为维护原告合法权益，故诉至法院，请求判令：1、被告连带返还原告向其支付的300000元履约金；2、被告连带返还原告向其缴纳的生活区临建费100000元；3、被告向原告支付履约金及临建费所产生的利息（以400000为基数，从履约金缴纳之日2013年1月17日起至实际返还止，按中国人民银行同期贷款利率）；4、诉讼费用由被告承担。
原告提交的证据有：1、上海长沐建筑安装工程有限公司郑州分公司工商登记资料；2、2012年7月5日协议一份、2012年7月6日合同一份；3、2012年12月1日施工协议一份；4、授权委托书及2012年7月6日承诺书。
被告上海长沐建筑安装工程有限公司郑州分公司未出庭答辩，也未向法庭提交证据。
被告郑国营辩称：1、被告郑国营和原告是合伙关系，合伙协议约定，双方自负盈亏，如因业主方违约，导致合同无法履行，由原告和被告郑国营共同向业主方即河南华衡农村建设开发有限公司索赔；2、原告所诉的履约金和临建费都是向业主方缴的，被告郑国营共向业主支付1050000元，被告郑国营也是受害人。综上所述，被告郑国营和原告是合伙关系，原告所诉的履约金和临建费都交给河南华衡农村建设开发有限公司，双方应当向他索赔。被告郑国营也是本案的受害者，保留向有关责任主体的诉权。
被告郑国营向本院提交的证据有：1、2013年3月19日，被告郑国营与原告签订协议书一份；2、2012年12月1日施工协议一份；3、授权委托书一份、承诺书一份及收条六张。4、通知书四份。
本院对原、被告提交的证据认证如下：原告提交的证据1、3，被告对真实性无异议，本院予以采信；原告提交的证据2，被告提出异议，但庭后被告出示了该证据的原件，本院对该证据予以采信；原告提交的证据4，被告提出异议，该组证据系复印件，本院不予采信。被告提交的证据1、2、4，原告对真实性无异议，本院予以采信；被告提交的证据3中的授权委托书，原告对真实性无异议，本院予以采信；对其承诺书及收条，因出具方未到庭予以认证，本院不予采信。
经审理查明，2012年7月3日，被告上海长沐建筑安装工程有限公司郑州分公司向被告郑国营出具了一份授权委托书，委托书载明：兹委托郑国营同志前往开封市尉氏县水坡镇瓦岗寨和谐社区合同签订、分包等。委托权限：合同签订、工程负责分包分项权利。有限期限：360天。2012年7月5日，二被告之间签订了一份协议书，约定了被告郑国营承建上述工程需向被告上海长沐建筑安装工程有限公司郑州分公司每年交管理费300000元。2012年7月6日，上海长沐建筑安装工程有限公司郑州分公司作为承包人（乙方）与河南华衡农村建设开发有限公司作为发包人（甲方）签订了一份建设工程承包合同，合同约定：乙方承建开封市尉氏县水坡镇瓦岗寨和谐社区建设工程，承包范围：土建、土方、桩基、给排水、电气、设备基础等图纸、图纸审查及开工前图纸会审、变更包含的全部内容，乙方作为本工程的总承包单位应承担总包单位的全部责任和义务。履约保证金1500000元，签订合同后交总合同履约保证金额的20%，后续保证金80%进场后交齐。
2012年11月6日，被告郑国营收取原告临建费100000元。2012年12月1日，被告上海长沐建筑安装工程有限公司郑州分公司作为甲方与原告毛西成作为乙方签订了一份建筑工程施工协议。协议约定：工程名称为开封市尉氏县水坡镇瓦岗寨和谐社区，工程内容为土建工程（承接6栋以甲方内定编制楼号B1-6楼群）。开工日期2012年12月7日，以甲方签订大合同的业主通知为准。竣工日期2013年12月7日。每栋楼缴纳履约金100000元，甲方收到全部款后合同生效。合同签订后原告于2012年11月25日、2013年1月7日分三次交给被告郑国营工程履约保证金300000元。2013年3月9日，原告与被告郑国营签订了一份协议书，约定联合承建上述工程。后上述工程因河南华衡农村建设开发有限公司原因未能开工建设，故原告诉至法院，请求判令：1、被告连带返还原告向其支付的300000元履约金；2、被告连带返还原告向其缴纳的生活区临建费100000元；3、被告向原告支付履约金及临建费所产生的利息（以400000为基数，从履约金缴纳之日2013年1月17日起至实际返还止，按中国人民银行同期贷款利率）；4、诉讼费用由被告承担。
本院认为：《中华人民共和国合同法》规定禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。2012年12月1日被告上海长沐建筑安装工程有限公司郑州分公司与原告毛西成签订的建筑工程施工协议，因原告毛西成不具备建筑行业从业资质，违反法律强制性规定为无效协议。2012年11月6日，被告郑国营收取原告临建费100000元时已取得了被告上海长沐建筑安装工程有限公司郑州分公司的授权，此后又收取原告300000元履约金的行为均应认定为履行职务的行为，行为后果应由上海长沐建筑安装工程有限公司郑州分公司承担。因合同无效，又未实际施工，故原告要求被告上海长沐建筑安装工程有限公司郑州分公司返还300000元履约金及临建费100000元的诉讼请求，本院予以支持。被告郑国营不承担责任。关于原告主张的利息。因合同无效，不受法律保护，原告的利息损失应由其自行承担，原告的此项诉讼请求本院不予支持。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十八条、二百七十二条第三款，《最高人民法院﹤关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告上海长沐建筑安装工程有限公司郑州分公司于本判决生效之日起十日内向原告毛西成返还300000元履约金及100000元临建费。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7300元，由被告上海长沐建筑安装工程有限公司郑州分公司负担。
如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一式十二份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，在交纳上诉费五日内将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。
审 判 长 岳 亮
人民陪审员 何保险
人民陪审员 阴彦平
二〇一五年一月二十八日
书 记 员 孟祥宇