河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫17民终878号
上诉人（原审被告）西平县瑞平水泥粉磨有限公司，住所地西平县。
法定代表人马群盈，该公司负责人。
委托代理人、梁明生、马世云，河南尚成律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）平舆县中医骨伤医院（平舆县清河街道卫生院），住所地平舆县。
法定代表人刘东明，该院主要负责人。
委托代理人钱秋峰，河南北纬律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）李彦，男，1970年12月29日出生，汉族。
原审被告张国华，男，1973年9月1日出生，汉族。
上诉人西平县瑞平水泥粉磨有限公司（以下简称瑞平水泥公司）因产品责任纠纷一案，不服平舆县人民法院（2015）平民初字第1772号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人瑞平水泥公司的委托代理人梁明生、马世云，被上诉人平舆县中医骨伤医院（以下简称骨伤医院）的委托代理人钱秋峰，被上诉人李彦，原审被告张国华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院判决认定，2015年3月1日，原告（甲方）与被告李彦挂靠的河南腾宇建筑工程有限公司（乙方）签订“建设工程施工劳务分包合同”，将平舆县中医骨伤医院门诊楼、餐厅的工程分包给李彦。合同约定“工程需要的主要材料、设备、仪器及配件由甲方负责供应。甲方供应的物资的质量、品种、规格应符合设计要求及有关标准，如有不符合要求的，乙方在接货时提出，甲方负责调换。“在施工过程中，原告发现水泥质量存在问题。随即停止了施工，并委托驻马店市天工建筑工程质量司法鉴定所进行鉴定，”平舆县中医骨伤（第三人民）医院在建餐厅综合楼主体工程混凝土结构和砌体结构分部分项工程施工质量不符合《混凝土结构工程施工质量验收规范》GB50204-2002、《砌体结构工程施工质量验收规范》GB50203-2011之规定。特别是现浇构件混凝土抗压强度过低，严重影响主体结构安全。“对该餐厅综合楼施工现场抽取水泥试样进行鉴定，所检水泥质量评为不合格。该综合楼所用水泥全部是被告张国华代销的西平县瑞平水泥粉磨有限公司生产的水泥。水泥款共计51300元。该综合楼底部框架加固的预算总价为685354.22元。
原审法院认为，生产者、销售者应该对其生产、销售的产品承担质量责任。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四条第（六）项规定，因缺陷产品致人损害的侵权诉讼，由产品的生产者就法律规定的免责事由承担举证责任。原告只需要证明自己遭受的损失以及所遭受的损失是由缺陷产品造成的。本案原告平舆县中医骨伤医院已委托驻马店市天工建筑工程质量司法鉴定所对该医院的餐厅综合楼的工程质量以及水泥质量做了鉴定，鉴定意见证明被告瑞平水泥公司生产的水泥为质量不合格。该鉴定机构是经河南省司法厅许可经营的，其做出的鉴定意见予以采纳。根据《中华人民共和国产品质量法》第二十七条之规定，产品质量合格证明是对产品及其标识的要求。它是生产企业对其生产的产品质量做出的明示担保，保证其生产的产品质量符合规定的技术要求。正是因为生产者提供了产品检验合格证明，产品并不合格，才要承担相应的法律责任。故被告瑞平水泥公司辩称的，其已经提供产品质量合格证证明其水泥没有质量问题，没有法律依据，不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十一条、第四十二条、第四十三条之规定，是生产者的过错导致产品质量存在缺陷的，有生产者承担侵权责任，是销售者的过错导致产品质量存在缺陷的，由销售者承担侵权责任，消费者可以选择请求赔偿。由于瑞平水泥公司生产的水泥存在质量问题，应由被告瑞平水泥公司对原告的损失承担赔偿责任。原告没有提供证据证明被告张国华在销售过程中存在过错，故被告张国华不承担责任。原告也没有提供证据证明被告李彦在施工过程中有过错，故被告李彦也不应承担赔偿责任。因产品存在质量问题造成受害人财产损失的，应当回复原装或者折价赔偿。受害人因此遭受中大损失的，侵害人应当赔偿损失。故原告请求的返还水泥款51300元以及工程底部框架加固预算685354.22元应当予以支持。据此，原审法院判决：一、被告西平县瑞平水泥粉磨有限公司于本判决书生效后十日内赔偿原告平舆县中医骨伤医院736654.22元；（中国工商银行平舆支行，户名：平舆县人民法院，账号：17×××02）二、驳回原告的其他诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13172元，由原告负担3172元，被告西平县瑞平水泥粉磨有限公司负担10000元。
宣判后，上诉人瑞平水泥公司不服，向本院提起上诉称：1、原审认定李彦挂靠在河南腾宇建筑工程有限公司，认定事实错误；2、李彦施工时没有资质，存在过错，也应当承担赔偿责任；3、原审认定张国华出售给骨伤医院的水泥存在质量问题，认定事实错误；4、原审判决其赔偿骨伤医院736654.22元，无事实和法律依据；5、骨伤医院也存在过错，也应当承担责任；6、驻马店天工建筑工程质量司法鉴定书被河南省司法厅注销，其作出的鉴定结论不应被采信；7、骨伤医院的医疗执业证书已过期，其不具备诉讼主体资格。为此，请求撤销原审判决，驳回骨伤医院的诉讼请求或发回重审，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
经审理查明，驻马店天工建筑工程质量司法鉴定所的《司法鉴定许可证》于2015年6月29日被河南省司法厅注销。另查明，2011年度最高人民法院编撰的人民法院对外委托专业机构、专家名册（三类外的其他类）中，有驻马店天工建筑工程质量司法鉴定所。二审审理查明的其他事实与原审法院判决认定的事实一致。
本院认为，关于上诉人瑞平水泥公司提出“原审认定李彦挂靠在河南腾宇建筑工程有限公司，认定事实错误；李彦施工时没有资质，存在过错，也应当承担赔偿责任；骨伤医院也存在过错，也应当承担责任”的问题。被上诉人李彦是被上诉人骨伤医院楼房的实际施工人，李彦没有建筑资质，其本人对此予以认可，但是本案系产品责任纠纷，李彦是否具有资质，骨伤医院是否将工程承包给没有资质的李彦，均不是上诉人瑞平水泥公司生产的水泥出现质量问题的原因，二被上诉人不应当对瑞平水泥公司因生产水泥质量不合格导致的损失承担赔偿责任。上诉人瑞平水泥公司的该上诉理由不成立，本院不予支持。关于上诉人瑞平水泥公司提出“驻马店天工建筑工程质量司法鉴定书被河南省司法厅注销，其作出的鉴定结论不应被采信”的问题。驻马店天工建筑工程质量司法鉴定所的资质于2015年6月29日被河南省司法厅注销，被上诉人骨伤医院申请鉴定的时间是2015年6月3日，驻马店天工建筑工程质量司法鉴定所作出鉴定结论的时间是2015年7月2日。在《司法鉴定许可证》被注销后，其作出的鉴定结论能否被采信？根据《全国人大常委会关于司法鉴定管理问题的决定》第二条的规定，国家对法医类鉴定、物证类鉴定、声像资料鉴定施行强制登记管理制度，对三类外的鉴定需强制登记的，由国务院司法行政部门商最高人民法院、最高人民检察院确定。根据最高人民法院编撰的人民法院对外委托专业机构、专家名册（三类外、其他类）显示，驻马店天工建筑工程质量司法鉴定所属于《全国人大常委会关于司法鉴定管理问题的决定》第二条规定的三类强制登记之外的鉴定机构，其鉴定结论可予以采信。上诉人瑞平水泥公司的该上诉理由不成立，本院不予支持。关于上诉人瑞平水泥公司提出“原审认定张国华出售给骨伤医院的水泥存在质量问题，认定事实错误；原审判决其赔偿骨伤医院736654.22元，无事实和法律依据”的问题。上诉人瑞平水泥公司的水泥由张国华出售给被上诉人骨伤医院，该水泥经驻马店天工建筑工程质量司法鉴定所鉴定存有质量问题，原审法院据此认定，事实并无错误。被上诉人骨伤医院楼房的主体工程已完工，其根据主体工程造价请求赔偿损失，符合法律规定。上诉人瑞平水泥公司的该上诉理由不成立，本院不予支持。关于上诉人瑞平水泥公司提出“骨伤医院的医疗执业证书已过期，其不具备诉讼主体资格”的问题。被上诉人骨伤医院的执业许可证确已到期，但执业许可证到期只是证明其已不具备医疗执业的资格，并不当然失去诉讼主体资格。上诉人瑞平水泥公司的该上诉理由不成立，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，处理结果正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费13172元，由上诉人西平县瑞平水泥粉磨有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李光明
审 判 员 贾保山
代理审判员 袁玉慧
二〇一六年四月二十五日
书 记 员 赵振江