河南省郑州高新技术产业开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）开民初字第3013号
原告邓益亮。
委托代理人巩蔺娜，赵海洋，河南春秋律师事务所律师。
委托代理人赵海洋，河南春秋律师事务所律师。
被告郑州海特模具有限公司，住所地河南省郑州高新技术产业开发区玉兰街18号。
法定代表人李靖，董事长。
委托代理人王进科，该公司人事主管。
委托代理人郑永红，河南点石律师事务所律师。
原告邓益亮与被告郑州海特模具有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，于2012年10月11日作出（2012）开民初字第4603号民事判决，原告不服提出上诉。郑州市中级人民法院于2013年3月19日作出（2013）郑民一终字第40号民事裁定，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭对本案重新进行了审理。原告邓益亮及其委托代理人巩蔺娜、赵海洋，被告委托代理人王进科、郑永红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2004年2月至2011年9月，原告在被告总经理办公室担任司机。2011年10月31日，被告公司的总经理赵利洪口头通知，解除了与原告的劳动合同。原告在被告处工作期间，兢兢业业，被告却没有依法与原告签订无固定期限的劳动合同，还无故扣发原告2011年4月份的奖金200元和2011年度的年终奖和电话费；此外，在原告工作期间，被告多次安排原告加班，却不依法足额支付加班费，更未按规定让原告享受带薪年休假，亦未支付带薪年休假工资。被告的上述行为违反了《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，侵权了原告的合法权益。2011年年底，原告依法向郑州高新技术产业开发区劳动人事仲裁委员会申请劳动争议仲裁，但原告不服郑开劳仲裁字（2011）142号仲裁裁决书，故请求法院查明事实，依法判决：1.被告向原告补发2011年10月至2013年7月的工资，按原告在岗期间12个月的平均工资1449.582元每月为标准计算；2.被告向原告支付2011年4月被扣发的200元奖金；3.被告向原告支付2004年2月至2011年9月拖欠的加班费62700元；4.被告向原告支付2008年至2011年未休年休假工资4800元；5.被告向原告支付2011年年终奖1200元；6.被告向原告支付2011年的电话费500元。上述共计85345.402元。在重审中，原告增加诉讼请求如下：1.被告支付2005年2月1日至2011年10月30日未签订无固定期限劳动合同的经济补偿金95921.28元；2.被告为原告安排新的工作岗位，并签订无固定期限劳动合同；3.被告为原告补发2011年9月至今的生活费以及应当拥有的一切正常福利待遇，补交2011年9月至今的各项社会保险费。
被告辩称：1.原告在被告处工作不满十年，且在《中华人民共和国劳动合同法》实施后，原、被告仅签订了一次劳动合同，故双方不符合应当签订无固定期限劳动合同的情形；2.原告违反被告公司的规章制度，连续旷工，经工会研究同意，被告解除了与原告的劳动关系，并于2011年12月1日将解除劳动合同的文件告知原告，但原告拒绝在《解除劳动关系的通知》上签字。2012年5月、6月、7月、8月，被告还曾派人力资源专员去被告的住所送达《解除劳动关系的通知》，但未能找到被告。最后，被告又采取了邮寄送达的方式，但原告却拒收，故被告已经将《解除劳动关系的通知》送达给原告，原、被告的劳动关系已经解除；3.被告严格按照法律规定解除与邓益亮的劳动合同，不应当支付解除劳动合同赔偿金；4.原告请求被告支付2011年4月的奖金、2011年9月至12月的工资、2004年2月至2011年9月拖欠的加班费、2011年的年终奖及电话费没有事实和法律依据，原告于2011年4月旷工两天，请假8天，根据被告的规章制度，应当扣发2011年4月的奖金200元。原告2011年9月开始连续旷工，2011年10月15日原、被告解除劳动关系，故被告没有义务支付原告2011年9月至12月的工资；根据被告的考勤记录和工资账册，原告的加班费已经足额支付，不存在拖欠加班费问题。2011年9月原告开始旷工，未工作至年终，故不应当支付原告年终奖；5.原告请求被告支付未休年休假工资已经超过一年的仲裁时效；6.原告新增的诉讼请求超过仲裁时效，超过起诉期限，未经仲裁，公司解除劳动合同程序合法。
原告为支持其诉讼请求向本院提交了如下证据：1.2011年12月23日劳动仲裁申请书一份，证明原告申请劳动仲裁，要求恢复劳动关系；2.2011年11月20日原告写给被告公司总经理和劳动争议仲裁委员会的信、2011年10月31日原告写给公司领导的信，证明原告向公司领导反映要求恢复劳动关系，并给予奖金和年终奖补偿；3.2004年2月至2011年9月的加班清单和2004年至2011年部分加班记录，证明原告的加班时间及应付的加班费用；4.郑州市社会保险事业管理局社会保险缴费信息查询单一份、浦东发展银行客户卡对账单一份、原告2004年2月至2011年9月工资详单一份，证明原告的工资和加班费发放情况，被告欠缴原告的社会保险，以及自2011年10月起被告未向原告发放工资的事实；5.录音材料十二份（光盘三张），证明被告无故扣发原告的奖金致使双方发生争执，被告单方口头通知原告不用再来上班，原告不存在旷工的事实；6.郑州大学第一附属医院检查报告单二份，以及河南省人民医院门诊病历、诊断证明书，证明原告在被告处工作期间患病就医，依法应当享受医疗期待遇；7.被告制作的《出车记录》复印件，证明被告对司机岗位的工作时间有详细记录，被告应当提供原告工作时间的证据。
被告对原告的上述证据发表了如下质证意见：对证据1真实性无异议，该证据证明了原告已经知晓解除劳动关系这一事实；对证据2真实性无异议，该证据发生在公司出具解除劳动关系通知之后，证明原告已经知晓解除劳动关系的通知；对证据3真实性有异议，该证明系原告单方面制作，真实性无法核实；对证据4真实性无异议，该证据不能证明被告未支付加班费，在劳动关系解除后，被告仍给原告交纳了统筹；对证据5，在二审时原告提交的录音材料不属于新证据，依法不应作为定案的依据；这些录音材料当中，不能正确显示谈话的人物、时间、地点，因而无法确认其真实性；录音内容对话不全面，断章取义，掐头去尾，录音时原告是有备而来，目的是在套话；对证据6真实性无异议，证明目的有异议，如果要享受医疗期待遇应该按照公司的规章制度履行病假请假手续，但是该两份证据一直在原告手中，并未提交公司履行请假手续，应视为旷工；其中诊断证明书是2012年3月，和本案无关；证据7系复印件，无法核实其真实性。
经审查，本院对原告提交的证据做如下认定：证据1、证据2、证据4、证据6，来源真实、内容合法，且被告对真实性无异议，本院予以采纳；证据3、证据5、证据7系原告单方面制作，真实性无法核实，本院不予采纳。
被告为支持其答辩意见向本院提交了如下证据：1.2004年5月1日至2006年5月1日、2006年5月1日至2007年4月30日、2008年6月1日至2011年5月30日的劳动合同各一份，证明原、被告不符合签订无固定期限劳动合同的法定条件；2.2011年9月至11月的考勤表各一份、2011年9月9日被告公司主任马某的工作日志一份，证明被告解除与原告的劳动关系有事实依据；3.郑州海特模具有限公司人力资源管理规定和员工奖惩条例各一份、2008年7月12日和2008年10月25日的职工代表大会的会议记录各一份，证明原告连续旷工两天以上的情况下，被告可以解除与原告的劳动关系；4.2011年10月14日的会议纪要、郑州海特模具有限公司工会、郑州海特模具有限公司的函各一份，证明被告解除与原告的劳动关系，程序合法；5.2011年10月15日郑海任字（2011）7号文件一份、2011年12月1日郑州海特模具有限公司人事部的通知一份、2012年8月15日的退件说明以及光盘各一份，证明被告已经将解除劳动关系的函送达原告；6.2011年4月的考勤表一份，证明原告旷工2天，休病假8天，根据公司制度应当扣发奖金；7.2012年1月19日借条一份，证明原告曾向被告借款2000元，且至今未还；8.2011年4月、7月、8月、9月的工资表各一份，证明原告在此期间确有加班事实，但被告已经支付了加班费。9.2011年9月9日、9月13日、9月14日、9月15日工作笔记，证明原告未经书面请假，未到单位上班，自2011年9月15日原告声称其本人到公司就相关问题给回话，但2011年9月19日之后，在未履行请假手续的情况下，一直到2011年10月15日原告都未到单位。10.证人马某的证言，证明2011年9月9日原告与马某发生争执之后，原告就未到被告公司上班，也未履行请假手续；证人张某的证言，证明公司的规章制度通过以下途径告知员工：在每周一升旗的时候告知员工；通过员工手册告知；在公司的公示栏予以公示。
原告对被告提交的证据发表了如下质证意见：对证据1中2008年6月1日至2011年5月30日的劳动合同有异议，日期是后来填写的；根据被告证据显示，该份劳动合同之前有一年的空档期，被告提供的劳动合同不全，原、被告之间并非仅签订三份劳动合同，该证据证明了合同期满后，原告继续在被告处工作，但双方未签订劳动合同；对证据2考勤表真实性有异议，该考勤表是被告伪造、单方制作，并非该公司的真实考勤制度，且考勤表上没有原告的签字认可；对马某的工作日记真实性有异议，马某系被告公司的员工，其证言与公司之间有利害关系，马某应出庭作证，而不能仅仅提供证人证言；对于证据9新增加的马某的工作日记不属于新证据。对证据3真实性和证明目的有异议，人力资源管理规定、会议记录制定程序违法，没有经过股东大会通过或者与全体职工充分协商，没有告知过劳动者本人，从会议记录、会议签到单上显示，被告举证的两次会议仅仅作为公司领导阶层的每周例会，而并非公司规章制度制定的职工代表大会，与本案无关。对证据4真实性和证明目的有异议，该会议纪要系被告后期伪造，被告在作出对原告的处理决定时，没有经过法定程序，没有与劳动者本人充分协商一致，送达的程序也不符合法定程序，该处理决定并没有送达给原告本人。证据5，对通告、解除劳动关系的通知真实性和证明目的有异议，作出该两份文件的程序违反法律规定，该两份文件并未合法送达给原告本人，这两份材料与原告提供的光盘显示的送达时间相互矛盾；对光盘的内容真实性无异议，但对证明目的有异议，该证据恰恰说明被告并未合法向原告送达解除劳动合同通知，光盘显示送达时间为2012年7月和8月份，此期间双方针对劳动关系正在进行诉讼，被告向原告送达解除劳动合同的通知没有合法理由，显然属于程序违法。对证据6考勤表真实性和证明目的有异议，系被告后期单方制作，与公司真实考勤记录不符。对证据7借条真实性无异议。对证据8工资表（2011年4月、7月到9月）真实性有异议，系被告单方制作，与原告实际发放的工资数额不符；关于快递的退件说明真实性有异议。对证据10马某的证言不属实；对证人张某的证言予以认可。
在原审一审中，2012年9月7日本院向被告以及马某作了询问笔录一份，被告认可2008年至2011年，原告在被告处工作期间未休年休假；马某发表了如下证言：2011年12月1日左右，我打电话通知原告到公司，原告到公司之后，我向其出示了《关于解除邓益亮劳动关系的通知》，原告拿走了该通知，但未在通知上签字，因此，我在《关于解除邓益亮劳动关系的通知》上记录了原告未签字这一事实。
原告对2012年9月7日向被告作出的询问笔录真实性无异议；对马某的询问笔录有异议，其内容系虚假陈述。
经审查，本院对被告提交的上述证据做如下认定：证据1、证据3、证据4、证据5、证据6、证据7，来源真实，且与本案具有关联性，本院予以采纳；证据2中2011年9月、10月、11月的考勤表，来源真实，与本案具有关联性，本院予以采纳；证据2中马某的工作日志和证据9马某的工作日志系单方面制作，真实性无法核实，本院不予采纳；证据8工资表系被告单方面制作，没有原告的签字，2011年4月的工资表与被告提交的银行卡明细单工资数额不一致，本院不予认定，2011年7月、8月、9月的工资表与被告提交的银行卡明细单工资数额一致，本院予以认定。证据10证人马某当庭发表的证人证言与被告的考勤表以及原告的证据2在内容上相互印证，真实性能够核实，本院予以采纳；原告对证人张某的证言真实性无异议，本院对张某的证言予以采纳；2012年9月7日被告的询问笔录，原告对其真实性无异议，本院予以采纳；2012年9月7日马某的询问笔录，内容的真实性无法核实，本院不予采纳。
根据当事人的陈述、举证、质证及本院分析认证意见，本院对本案的事实确认如下：原告1978年6月参加工作，2004年2月到被告处工作，2004年5月1日，原、被告签订了二年期劳动合同，合同期限为2004年5月1日起至2006年5月1日止。2006年5月10日，原、被告签订了一年期的劳动合同，合同期限为2006年5月1日起至2007年4月30日止。2008年5月29日，原、被告签订了三年期劳动合同，合同期限为2008年6月1日起至2011年5月30日止。
劳动合同期满后，原告继续在被告处工作，2011年4月，原告旷工两天，请事假八天，被告扣发原告奖金200元，原告因此与被告单位的总经理办公室主任马某多次发生争执。2011年9月9日原告因奖金一事与马某再次发生争执，之后几天原告未到被告处工作。2011年9月15日，原告到被告处与马某协商纠纷处理意见，之后原告未再到被告处工作。
2011年10月14日，被告的总经理办公室提议将原告除名，并向郑州海特模具有限公司工会发出了《关于解除邓益亮劳动关系的函》，该函指出：“邓益亮连续旷工20多天，依据《劳动法》、公司的《人力资源管理规定》第六章第二十九条第三款、《员工奖惩条例》第七条第一款第五项规定，邓益亮严重违反公司的规章制度，经总经理办公室会议研究决定，给予邓益亮除名并解除劳动关系处理。请公司工会查证。”当日，郑州海特模具有限公司工会作出了《关于同意解除邓益亮劳动关系的函》，认为原告确有严重违反公司规定的行为，情况属实，给予邓益亮除名并解除劳动关系的处理。2011年10月15日，被告作出了郑海任字（2011）7号文件，并向公司的各部门发出了《关于解除邓益亮劳动关系的通告》。2011年12月1日，郑州海特模具有限公司人事部向邓益亮作出了《关于解除邓益亮劳动关系的通知》，邓益亮并未在该通知上签名。2012年1月19日，原告向被告借支现金2000元，并出具借条一份，载明：因劳动纠纷，加之要过春节，公司提前预支现金2000元。
2011年11月20日，原告给被告的总经理致信，以2011年10月31日收到被告解除劳动关系的口头通知为由，请求与被告沟通。因沟通未果，原告向郑州高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2012年6月15日，仲裁委员会作出了郑开劳仲裁字（2011）第142号裁决书，裁决：原、被告之间依然存在事实劳动关系；被告支付申请人2011年应休未休带薪年休假工资1999.42元。该裁决书于2012年7月18日送达了原、被告。2012年7月21日，被告的人力资源专员与原告电话联系，要求履行仲裁裁决，并通知原告解除劳动关系。2012年8月1日，原告不服仲裁裁决，遂引起了本案纠纷。2012年8月15日，被告通过圆通速递向被告邮寄了《关于解除邓益亮劳动关系的通告》，但原告拒绝签收。
另查明，被告自2004年6月起开始为原告缴纳社会保险，直至2012年1月停止缴纳。2008年至2011年期间，原告未享受带薪年休假待遇。根据原告的社会保险缴纳信息查询单，2008年、2009年、2010年，原告的实用月工资分别为1323.8元、1491.85元、1638.95元。2011年1月至10月的平均工资为1604.6元。
2008年7月12日、2008年10月25日，被告职工代表大会分别讨论通过了《郑州海特模具有限公司人力资源管理规定》和《郑州海特模具有限公司员工奖惩条例》。这两种规章制度通过在公司的公示栏公示、向员工发放员工手册，以及在每周一升旗的时候通告这三种途径告知公司员工。《郑州海特模具有限公司人力资源管理规定》第三章第十六条第一款规定：“当年考核被确定为不合格的，不发年终奖，并予以缓聘、低聘或解聘。”第六章第二十九条第三款规定：“当月累计旷工两天以上（含两天），公司予以除名。”《郑州海特模具有限公司员工奖惩条例》第五条第一款第一项规定：“当月无违规违纪现象，按时出勤的员工可用于奖金。”
本院认为：原、被告劳动合同于2011年5月30日期满，劳动合同期满后，虽然原、被告未续订劳动合同，但原告继续在被告处工作，双方已经形成了事实劳动关系。作为被告的员工，原告应当遵守被告依法制定并公示的规章制度，但原告却在2011年9月9日与被告员工发生争执后，就不再去被告处工作，其行为已经构成了无故旷工。原告无故旷工一月以上，严重违反了被告的规章制度，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款的规定：“劳动者严重违反用人单位规章制度，用人单位可以解除劳动合同”。因此，被告解除与原告的劳动关系具有事实和法律依据。
原告认为2011年9月9日之后不上班的原因并非出自本人意愿，而是被告总经理办公室主任马哲不让其上班。本院认为，《郑州海特模具有限公司人力资源管理规定》已经依法向员工公示，作为被告的员工，原告应当知道被告的考勤及假期管理规定，根据《郑州海特模具有限公司人力资源管理规定》第六章第二十九条第四款之规定，请假超过三天者（含三天），需报请总经理批准。因此，被告总经理办公室主任不具有批准原告长达一个月不上班的职权，原告的行为已经构成无故旷工。
在原告无故旷工之后，被告征求了工会的意见，于2011年10月15日作出了《关于解除邓益亮劳动关系的通告》并分发公司的各部门。虽然原告称自己并未收到书面的解除劳动关系通知，但在原告的仲裁申请书和诉状中，原告均认可自己于2011年10月31日已经接到了解