上海市虹口区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0109民初23462号原告：上海玉朗实业有限公司，住所地上海市崇明县城桥镇秀山路XXX号XXX幢XXX层XXX区。法定代表人：程卫星，总经理。委托诉讼代理人：张黔林，上海大邦师事务所律师。被告：江苏南通二建集团第三建筑安装工程有限公司，住所地江苏省启东市。法定代表人：周思三，董事长。委托诉讼代理人：杨中伟，江苏扬子江律师事务所律师。被告：王某某，男，1960年4月29日出生，汉族，户籍地江苏省启东市。原告上海玉朗实业有限公司与被告江苏南通二建集团第三建筑安装工程有限公司(以下简称“南通二建三公司”)、王某某借款合同纠纷一案，本院于2017年9月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人张黔林律师、被告南通二建三公司委托诉讼代理人杨中伟律师、被告王某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、要求南通二建三公司返还原告借款90万元；2、要求南通二建三公司支付原告利息82,080元；3、要求南通二建三公司支付原告以90万元为本金，从2015年11月13日起算至实际支付之日止，按照年利率24%计算的逾期还款利息；4、要求王某某对南通二建三公司上述还款义务承担连带担保责任。事实和理由：2014年11月12日，原告与两被告签订《借款合同》，约定原告向南通二建三公司出借100万元，借款利率为月息1.8%，未按约定还款的除按合同支付利息外，另按未能还款金额每天0.15%支付违约金，借款期限自2014年11月12日至2014年11月27日，王某某承担连带责任。借款到期后，南通二建三公司未能按时归还，仅于2014年12月25日归还本金10万元，于2015年4月30日前支付利息77,670元。经协商，原告与两被告于2015年9月7日签订《借款合同补充协议》，约定南通二建三公司应在2015年11月12日还清所有本金及利息，王某某承担连带责任。后南通二建三公司拒不按协议履约，仍未还款，故原告诉至法院。被告南通二建三公司辩称，本案所涉借款系原告与王某某个人之间发生的借款关系，南通二建三公司对此并不知情，也未授权王某某对外借款。借款合同上加盖的是南通二建三公司安装工程处的印章，安装工程处系南通二建三公司的内设分支机构，由王某某个人承包经营并由其控制，该印章使用范围有限，不具有对外借款的功能。此外，王某某因犯伪造公司印章罪、诈骗罪被江苏省启东市人民法院依法判决，本案中王某某的借款手法与其诈骗手法雷同，故该案应移送公安机关处理。被告王某某辩称，其系南通二建三公司的总经理、副董事长以及股东，南通二建三公司的经营模式即是由股东承包并独立经营，其承包的安装工程处的公章及账户均是南通二建三公司授权设立的，故其有权对外签订借款合同并使用相关印章与账户，其是代表南通二建三公司与原告发生的借款关系，且其个人承担连带担保责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，认定事实如下：2015年9月7日，原告作为贷款人，南通二建三公司安装工程处作为借款人、王某某作为保证人，三方签订《借款合同补充协议》1份，载明：2014年11月12日，南通二建三公司安装工程处因经营业务需要向原告申请借款，由王某某为南通二建三公司安装工程处向原告做连带责任担保，三方订立借款合同(合同编号YLXXXXXXXX)，借款金额为100万元，借款期限自2014年11月12日至2014年11月27日止，自2014年11月12日起按照实际资金占用天数按月息1.8%计算利息，南通二建三公司安装工程处不能按约还本付息的，除支付利息外，另按未能还款金额每天0.15%计算给付原告违约金，因南通二建三公司安装工程处资金运转困难，未能按约还款，仅于2014年12月25日还款10万元，于2015年4月30日前陆续支付利息77,670元；本协议为《借款合同》(合同编号YLXXXXXXXX)的补充协议，原借款合同如有与本协议冲突的地方，以本协议为准；南通二建三公司安装工程处确认至2015年8月31日尚欠原告借款本金90万元，借款利息82,080元;南通二建三公司安装工程处确认于2015年11月12日前还清借款本金及利息，如不能按此约定日期还本付息，除按月息1.8%支付利息外，另按未能还款金额每天0.15%计算给付原告违约金直至还清；王某某承担连带保证责任，保证期限自借款期限届满之日起2年，担保范围为主债权、利息、违约金等。该《借款合同补充协议》加盖有原告章、南通二建三公司安装工程处章，并有原告法定代表人以及王某某的签名。另查明：2014年11月12日，原告向南通二建三公司安装工程处账户转账100万元。2014年12月25日，南通二建三公司安装工程处向原告还款10万元，2014年11月18日至2015年4月29日，南通二建三公司安装工程处分7次共向原告支付借款利息77,670元。还查明：2016年12月1日，江苏省启东市人民法院作出(2016)苏0681刑初XXX号刑事判决书，判决王某某犯伪造公司印章罪、诈骗罪，决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金八万五千元；退赔赃款30万元，发还被害人张某。该判决书中所认定的王某某伪造公章及诈骗款项的相关事实与本案借款所涉印章及款项无关联。2017年4月13日，江苏省南通市中级人民法院作出(2017)苏06民终XXX号民事判决书，该判决书认定事实中载明，王某某系南通二建三公司总经理，南通二建三公司安装工程处系南通二建三公司内设机构，2006年2月18日，南通二建三公司内部发文启用南通二建三公司安装工程处印章及财务专用章。审理中，原告向法庭提交2014年11月12日签订的《借款合同》复印件1份并称因时间久远合同原件遗失，该复印件载明：贷款人为原告，借款人为江苏南通二建集团有限公司，保证人为王某某；借款用途为借款人经营活动使用，借款金额为100万元，借款利率为自2014年11月12日起按照实际资金占用天数按月息1.8%计算利息，借款期限自2014年11月12日至2014年11月27日止；若借款人不能按约还本付息，除利息外另按未能还款金额每天0.15%给付贷款人违约金；保证人承担连带责任保证，保证期限为借款期限届满之日起2年，担保范围为主债权、利息、违约金等。该《借款合同》加盖有南通二建三公司安装工程处财务专用章，并有王某某签名。本院认为，原告虽未提供《借款合同》原件，但其复印件所载内容与《借款合同补充协议》中相关内容互相印证，本案所涉借款100万元的交付时间也与《借款合同》所载明的签订时间相吻合，原告所提供证据已形成完整证据链。王某某作为南通二建三公司的总经理、安装工程处的负责人，其以南通二建三公司安装工程处名义，以经营业务为由向原告借款，并加盖由南通二建三公司备案启用的安装工程处印章，借款亦汇至安装工程处名下银行账户，王某某的借款行为可认定为职务行为，原告有理由相信其代表南通二建三公司。根据法律规定，企业法人对他的法定代表人和其他工作人员的经营活动承担民事责任，故王某某以安装工程处借款的法律后果应由南通二建三公司承担。王某某本人与南通二建三公司的承包合同关系以及相关授权规定仅为公司内部规定，不能以此对抗不知情的善意第三人，故南通二建三公司主张其不承担责任的辩称不能成立。此外，因生效刑事判决书中所认定的王某某伪造公章及诈骗款项的相关事实与本案借款所涉印章及款项无关联，公安机关目前并未对王某某涉嫌非法集资或本案涉嫌诈骗罪进行立案侦查，故本案仍为民事纠纷，不应移送公安机关处理。综上，南通二建三公司未按约定日期返还原告全部借款，原告诉请要求按照《借款合同补充协议》约定归还借款本金90万元、支付计算至2015年8月31日的借款利息82,080元，因该利息计算未超过年利率24%，与法不悖，本院予以支持。关于逾期利息，《借款合同补充协议》约定如借款人未按约定还款，除按月利率1.8%支付利息外，另按未能还款金额每天0.15%(即年利率54%)计算给付原告违约金直至还清，根据法律规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计不得超过年利率24%。现原告要求南通二建三公司支付以90万元为本金，从约定还款日的次日2015年11月13日起算至实际支付之日止，按照年利率24%计算的逾期利息，符合法律规定，本院予以支持。《借款合同》与《借款合同补充协议》中均约定王某某承担连带担保责任，担保范围包括主债权、利息、违约金等，故王某某应对南通二建三公司的上述债务承担连带保证责任，王某某履行担保义务后有权向南通二建三公司进行追偿。依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、《中华人民共和国合同法》第二百零六条第一款、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条、第三十条之规定，判决如下：一、被告江苏南通二建集团第三建筑安装工程有限公司归还原告上海玉朗实业有限公司借款本金90万元；二、被告江苏南通二建集团第三建筑安装工程有限公司偿付原告借款利息82,080元；三、被告江苏南通二建集团第三建筑安装工程有限公司偿付原告以90万元为本金，自2015年11月13日起至实际清偿之日止，按年利率24%计算的逾期利息；以上第一至三项于本判决生效之日起10日内履行。四、被告王某某对被告江苏南通二建集团第三建筑安装工程有限公司上述第一至三项债务承担连带清偿责任；被告王某某履行担保义务后有权在承担的保证责任范围内向江苏南通二建集团第三建筑安装工程有限公司进行追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17,137.92元，减半收取为8,568.96元，由两被告共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  金革平二〇一七年十二月十八日书记员  李丹颖附：相关法律条文一、《中华人民共和国民法通则》第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。二、《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。……第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。三、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。四、《最高人民法院关于适用%26lt;中华人民共和国担保法%26gt;若干问题的解释》第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。……五、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。……第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。六、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。