河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫09民终913号上诉人（原审被告）：河南开宇建筑有限公司（以下简称开宇公司）。住所地：安阳市北关区中华路北段中原高新区建筑企业总部。法定代表人：李慧杰，董事长。委托诉讼代理人：刘伟伟，河南金谋律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李长路，男，1954年5月9日出生，汉族，住清丰县。委托诉讼代理人：朱振华，河南龙大律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：高令军，男，成年，汉族，住清丰县。委托诉讼代理人：王建涛，河南导航律师事务所律师。上诉人开宇公司因与被上诉人李长路、被上诉人高令军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省濮阳县人民法院(2017)豫0928民初2313号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，开庭审理了本案。上诉人开宇公司的委托诉讼代理人刘伟伟、被上诉人李长路的委托诉讼代理人朱振华、被上诉人高令军的委托诉讼代理人王建涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。开宇公司上诉称：请求撤销原判决，依法改判或发回重审。一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.李长路起诉时已超过诉讼时效期间。2.报销的医疗费不属于被上诉人李长路的实际损失，应将报销的医疗费扣除。3.被上诉人高令军应按份承担赔偿责任，开宇公司不应承担赔偿责任，且一审法院判令赔偿份额过高。4.一审判令误工费，计算时间过长，李长路在出院后一年内未申请鉴定，也未提起诉讼，存在拖延鉴定时机过多计算误工费的情形，请法院根据李长路的出院时间酌定误工费的计算时间。李长路答辩称：1.李长路出院后多次要求高令军以及开宇公司赔偿损失，每次主张间隔不超过一年，最后一次在2017年3月份。2.答辩人构成多处伤残，伤残等级未确定前无法计算最终赔偿数额。诉讼时效应从可以做伤残鉴定或伤残等级确定之日计算。3.上诉人将工程发包给没有资质的个人，对李长路的受伤存在过错。依据法律规定应承担赔偿责任。4.李长路每次找高令军与开宇公司赔偿时，都敷衍李长路同意赔偿，故2017年才起诉。李长路没有故意拖延时间。5.李长路是否报销医药费属于保险合同关系，本案属于侵权关系，上诉人没有给李长路缴纳保险，不能免除上诉人赔偿责任。6.原审误工费是按照农村人均收入计算，李长路是在建筑工地受伤，应按照建筑行业标准计算收入。高令军答辩称：1.7号楼施工合同是高令军的哥哥签的，高令军只是帮忙，不是工地承包人。2.李长路受雇于王麦成，应由其承担责任，其死亡应在遗产范围内承担责任。原审法院审理查明：被告开宇公司将清丰县金鸿美景小区7号楼施工工程分包给案外人。2015年12月原告在金鸿美景小区建筑工地7号楼进行户外散水工作过程中掉入电梯井，造成原告多处骨折。原告受伤后于2015年12月11日在清丰中医院住院治疗1天，支出医疗费1741.80元，新农合报销670.90元。因伤势严重，2015年12月12日原告转入濮阳市人民医院，继续住院治疗26天，2016年1月7日出院，支出医疗费、检查费60418.05元（59496.40元+921.65元），新农合报销19310.54元。后原告陆续检查治疗，支出费用3155元。原告出院后其伤情经原告申请法院委托濮阳腾龙法医临床司法鉴定所进行鉴定，2017年11月28日出具濮腾龙司鉴所[2017]临鉴字第472号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人李长路肋骨骨折伤残程度为九级，胸椎压缩性骨折伤残程度为九级，胸椎棘突、横突骨折伤残程度为十级。原告支出鉴定费700元。原审法院另查明，河南省农村居民2016年人均纯收入11697元/年，河南省2016年居民服务、修理和其他服务业为33857元/年。原审法院认为：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、交通费等为治疗支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金等费用。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，承包单位知道或应当知道接分包业务的雇主没有相应资质，总承包单位应当承担赔偿责任。本案中，被告开宇公司作为清丰县金鸿美景小区7号楼施工工程的总承包人，将该工程分包给不具有相应施工资质的案外人，违反了法律的禁止性规定，且在工程建设中未能尽到必要的安全管理义务设置安全防护措施，被告开宇公司具有严重过错（以承担80%责任为宜）；原告作为完全民事行为能力人，在提供劳务过程中，未尽到谨慎注意义务，对其受伤也应负一定的过错责任（以承担20%责任为宜）。原告主张被告高令军承担赔偿责任，但没有证据能够证实高令军是原告的雇主，故不予支持。审理过程中原告申请撤回对被告王麦成的起诉，系其自由处分自己诉讼权利的行为，符合法律规定，予以准许。关于人身损害赔偿的诉讼期间，伤害明显的，从受伤害日起算；伤害当时未曾发现，后经检查确诊的，从伤势确诊之日起。本案中，原告多处受伤，且较为严重，需住院治疗，治疗终结三个月后经鉴定构成伤残，诉讼期间应当自做出伤残鉴定之日开始计算，故被告开宇公司辩称已超出法定诉讼时效，不予支持。本案属侵权类案件，原告起诉被告系基于被告的行为所产生的赔偿请求权，而原告得以报销医疗费系基于另一法律关系，是否已获新农合报销与本案无关，不能作为减免侵权责任的理由。原告两次住院治疗共27天（1天+26天），提交医院收费票据证明医疗费情况，经审查，收费票据客观真实，予以确认医疗费为65314.85元（1741.8元+59496.40元+921.65元+3155元）。原告系农村居民，且已过60周岁，但尚有劳动能力，误工费应参照河南省农村居民人均纯收入计算，误工费为22945.38元(11697元/年÷365天×716天)（至定残日前一天）。护理费参照河南省居民服务业应为2504.49元（33857元/年÷365天×27天×1人）。住院伙食补助费为1350元（50元/天×27天）。营养费为540元（20元/天×27天）。原告受伤住院治疗发生一定的交通费符合客观事实，交通费为540元（20元×27天）。原告经鉴定两处为九级伤残，一处为十级伤残，伤残赔偿系数认定0.3，残疾赔偿金为59654.70元（11697元/年×17年×0.3）。原告为鉴定支付鉴定费700元，有鉴定机构出具的发票予以证实，予以支持。原告因伤致残遭受精神损害，综合原告伤残情况，酌定精神抚慰金为15000元。以上共计168549.42元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十七条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第一百六十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国建筑法》第二十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条及相关法律政策规定，判决如下：一、被告河南省开宇建筑有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告李长路医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金等各项损失134839.54元（168549.42元×80％）；二、驳回原告李长路要求被告高令军承担赔偿责任的诉讼请求；三、驳回原告李长路的其他诉讼请求。如果当事人未按照法院指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4927元，原告李长路负担1930元，被告河南省开宇有限公司负担2997元。二审过程中李长路提交病例一份，证明2017年1月3日李长路入院，1月13日出院，治疗尚未终结，诉讼时效应从治疗终结之日计算。开宇公司质证：真实性无异议。证明目的有异议。××、心律失常、××，无法证明李长路此次入院与受伤之间存在关联，也无法中断诉讼时效计算。高令军质证意见同开宇公司。本院经审理对一审查明事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点有三个。一、关于李长路起诉时是否超过诉讼时效的问题，经查，本案中李长路多处受伤，且较为严重，需住院治疗，李长路出院后多次要求高令军以及开宇公司赔偿损失，因等待治疗终结三个月后经鉴定构成伤残，诉讼期间应当自做出伤残鉴定之日开始计算，故开宇公司辩称已超出法定诉讼时效上诉请求，本院不予支持。二、关于报销的医疗费是否应从一审确认的医疗费中扣除的问题，经查，本案属侵权类案件，李长路起诉系基于侵权行为所产生的赔偿请求权，而李长路得以报销医疗费系基于另一法律关系，是否已获新农合报销与本案无关，不能作为减免侵权责任的理由，故开宇公司辩称报销的医疗费不属于李长路的实际损失的上诉请求，本院不予支持。三、关于高令军是否承担责任的问题，经查，开宇公司及李长路主张高令军承担赔偿责任，但没有证据能够证实高令军是李长路的雇主，故本院不予支持。综上所述，开宇公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2997元，由河南开宇建筑有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  李 亮审 判 员  李瑞玲审 判 员  崔树峰二〇一八年三月二十六日代理书记员  金广阳