福建省寿宁县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）寿民初字第554号
原告曾松斌，男，1977年2月11日出生，汉族，农民，现住福建省寿宁县。
委托代理人张恒金，福建博知律师事务所律师。
被告王光飞，男，1964年10月7日出生，汉族，农民，现住福建省寿宁县。
被告王光高，男，1958年10月16日出生，汉族，农民，现住福建省寿宁县。
委托代理人龚潇，福建博知律师事务所律师。
委托代理人刘建平，福建博知律师事务所律师。
被告吕祥利，男，1978年3月2日出生，汉族，现住福建省寿宁县。
委托代理人彭崇泉，福建攻略律师事务所律师。
委托代理人刘旭平，福建攻略律师事务所律师。
原告曾松斌与被告王光飞、王光高提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2015年10月28日受理后，根据被告王光飞、王光高申请，于2015年12月9日依法追加吕祥利为被告，于12月29日由审判员李斌适用简易程序公开开庭进行了审理。原告曾松斌及其委托代理人张恒金，被告王光飞、王光高及他们的委托代理人龚潇、刘建平和被告吕祥利的委托代理人彭崇泉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告曾松斌诉称，王光飞、王光高系胞兄弟关系，因共同建房，将建筑工程承包给被告吕祥利，吕祥利雇佣原告从事建设施工，一天400元工资。2015年4月8日，因吕祥利身体不舒服去福安检查，让原告安排一下工作。上午7点，原告站在被告王光飞、王光高房屋三层阳台操作吊机时，吊机被第二层的电线勾住，不上不下，后吊机倾倒，引起支撑吊机的撑木倒下，砸中原告，致使其摔到一层地面，造成左桡骨远端等十三处粉碎性骨折、失血性休克等症状，被送往平溪卫生院抢救治疗，同日转院到闽东医院治疗98天后出院，经福建正扬司法鉴定所正扬司鉴（2015）临鉴字（伤残）第325号《鉴定意见书》鉴定：伤残程度为二处九级伤残、三处十级伤残，误工时限为270日，护理时限为120日，后续取内固定物费用为60000元。该事故造成原告的损失为：医疗费247969.28元、误工费25969.56元、住院伙食补助费4900元、护理费16141.15元、残疾赔偿金73370元（126502029%）、精神抚慰金15000元、交通费500元、营养费20000元、后续治疗费60000元、鉴定费2460元、被扶养人生活费44886.95元，以上共计511196.94元。本起事故发生后，被告王光飞、王光高共支付住院医疗费90000元、平溪卫生院的医药费、包车费600元，被告吕祥利支付医药费68500元。为维护公民合法权益，依据法律规定，特具状起诉，请求依法判决三被告连带赔偿原告的损失352696.94元（已扣除被告王光飞、王光高支付的医疗费90000元、被告吕祥利支付68500元）。原告是吕祥利的徒弟，已一起工作8、9年属实。出事时的吊机是吕祥利安装，原告加固的。水泥师傅的工钱一般是230-260元／天。
被告王光飞、王光高辩称，被告房子的砌砖、内外墙粉刷是按建筑面积每平方米105元承包给被告吕祥利的，工人由吕祥利叫，工作由他安排，工资也由他支付。原告陈述的事故经过属实，但其作为从事建筑施工8、9年的有经验专业人员，在安装、操作吊机时不履行注意义务，疏忽大意，导致事故发生，具有重大过错，应负主要责任。吕祥利作为承包人、雇主，未在现场指挥，未作安全防护布置，对工人安全教育欠缺，管理不到位，应承担次要责任。两被告是亲兄弟，新房同时动工，一起买材料，房子相邻且一层相通属实，但二层以上是相互隔离，各成一幢，盖房子的钱也是各自支付，各有自己的家庭。事故发生时王光飞的房子已完工，原告是在为王光高房子施工，要求王光飞承担连带责任于法无据，请求驳回对王光飞的起诉。被告王光高在出事后已为原告支付90600元治疗费，已尽到补偿义务，请求驳回原告的诉讼请求。原告主张的误工费、护理费标准偏高，因35107元年收入含休息、休假日，日标准应为35107÷365=96.18元，且受伤至定残日时间为140天，误工费应为14096.18=13465.2元，护理费也应相应调整为12096.18=11541.6元；营养费于法无据，应不予支持；伤残为九级，精神抚慰金不能超过10000元；交通费没有票据，依规定应不予支持；原告现有证据不能证明曾举惠、陈玉香是其被抚养人，且被抚养人有数人的，年赔偿总额累计不能超过上一年度人均消费性支出额，该部分主张不能全额支持。
被告吕祥利辩称，其与原告均是泥工，长期共同合作，被告王光飞、王光高因建房需要，叫其提供砌砖、水泥粉刷的泥工劳务，工资结算是按建筑面积每平方米105元计算，吊机是自带的，房屋建设中的安全网架设、模板搭盖、钢筋等均与其无关，所需建材也是由王光飞、王光高提供，所以原告与被告王光飞、王光高形成劳务关系。因王光飞、王光高在施工现场未设安全防护措施，不具备安全生产条件，致使原告在提供劳务过程中遭受人身损害，应承担主要责任，原告作为具有8、9年施工经验，操作吊机多年，施工过程中未尽注意义务，变更日常稳定安装方法，改用装水的水桶稳定吊机，用木头支撑，当吊机不稳倒下后，撑木打到原告致使其从三楼摔下受伤，应负相应责任。医疗费无异议，但误工费应算至定残日前一天即2015年8月24日共139天，金额为35107÷12÷30139=13555.2元；因护理原告，护理费应返还；残疾赔偿金应为2015年农村居民人均可支配收入12650.220（20%＋2%＋1%＋1%＋1%）=63251元；后续治疗费应等实际治疗后另行主张；鉴定费2460元中600元属于鉴定不需要鉴定的误工费项目，属于扩大损失，不应支持；营养费过高，请酌定2000元；精神抚慰金过高，请酌定5000元；原告未丧失劳动能力，被扶养人生活费应不予支持；医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费无异议。
经审理查明，原告庭审中提交的原告的身份证复印件、原告住院病历、疾病证明书、住院费用汇总清单、住院收费票据、福建正扬司法鉴定所正扬司鉴（2015）临鉴字（伤残）第325号《鉴定意见书》、NO：01914916号伤残程度评定、活体检验鉴定费增值税普通发票、NO：01914917号误工时限评定鉴定费增值税普通发票、常住人口登记卡、2015年11月4日闽东医院的门诊收费发票（NO08635202），被告王光飞、王光高所提交被告王光飞、王光高的身份证复印件、吕祥利领条及照片，经原、被告质证，对上述证据客观真实性没有异议，应做为证据予以采信。结合原、被告的当庭陈述，可对以下事实予以确认：被告王光飞、王光高是兄弟，其所建房屋相连，一层大厅相通，共同将房屋砌墙及内外粉刷施工承包给被告吕祥利，计算标准为：按房屋建筑面积每平方米105元，与每层实际砌墙、粉刷面积无关，建筑材料由被告王光飞、王光高提供，施工所需工人等由吕祥利负责，工资也由其支付。被告吕祥利雇佣原告施工，工钱400元／日。2015年4月8日，被告吕祥利外出，交待原告安排工作。原告在被告王光飞、王光高房屋无栏杆的三层阳台操作吊机时，吊机被第二层的电线勾住，无法上下，后吊机倾倒，被固定吊机的撑木倒下砸中摔到一层，于2015年4月8日入住闽东医院，至2015年7月15日出院，住院天数98天。加上2015年11月4日复查的门诊花费，共花去医疗费247969.28元。经福建正扬司法鉴定所鉴定，原告曾松斌伤残结果为两处九级伤残，三处十级伤残。住院期间，被告王光高已支付医药费90000元，另支付600元平溪卫生院抢救费、包车费；被告吕祥利支付医药费68500元。2015年10月28日，原告诉至法院，请求支持其诉讼请求。另查明，原告是吕祥利的徒弟，已一起工作8、9年。出事时的吊机是吕祥利所有，也是吕祥利安装，原告加固的。水泥师傅的工钱一般是230-260元／天。
本院认为，被告吕祥利按房屋建筑面积，以105元／平方米承包被告王光飞、王光高房屋的砌墙、粉刷等施工，以自己的设备、技术和劳力完成工作，施工所需工人的招聘、工资支付也由吕祥利负责，属承揽关系；被告吕祥利陈述其与被告王光飞、王光高是劳务关系，于事实不符，该陈述可不予采纳。原告被被告吕祥利聘用去施工，工作安排、工资均由吕祥利负责，属劳务关系，其在从事雇佣劳动中受伤致残，吕祥利未做好安全教育和工地施工现场管理，未采取安全生产措施，应承担主要赔偿责任，可占赔偿总额的40%；原告作为从业8、9年的有经验工人，在被告吕祥利外出时作为临时现场管理人，不顾安全使用简陋的吊机从事危险吊运作业，明知工作房屋二层墙边有电线通过，存在重大安全隐患，未予以防范，也未使用稳妥方式固定吊机，在无栏杆的三层阳台进行危险吊运作业时未采取安全防范措施，吊机被二层电线卡住时，未安全处理，致其被固定吊机的撑木击中摔下阳台受伤，存在重大过错，应负次要责任，可占总赔偿额的30%；被告王光飞、王光高做为定作人，将部分施工工程违法承包给无资质的被告，房屋建设现场未采取安全防范措施，疏于工程的现场管理，存在重大过失，应承担次要赔偿责任，可占总赔偿额的30%。被告王光飞、王光高陈述两人房屋除一层大厅相连外二层以上相互隔离，各成一幢，各自独立，各有自己的家庭，承包款也各自支付，出事时王光飞的房子已完工，原告是帮王光高作事，要求两被告承担连带责任于法无据，请求驳回对王光飞的起诉，原告和被告吕祥利提出异议，被告王光飞、王光高未提出相应证据予以证明，该陈述可不予采纳，可认定为共同承包给吕祥利施工。原告在闽东医院住院治疗、门诊治疗的医药费247969.28元、住院伙食补助费4900元，三被告均无异议，应予确认。误工费系对受害人因伤暂时无法工作造成的收入损失的赔偿，法律规定的“定残之日”应指治疗（含治疗后恢复期）终结可以定残之日，而非实际鉴定之日，误工天数的认定，应为治疗天数加上恢复期需休息天数，原告的误工期经鉴定为270天并无不当，可予支持。三被告陈述误工期应计算至定残日止，于法无据，应不予支持。每日误工费标准可按35107÷365=96.18元计算，即误工费为96.18270=25968.6元。原告经治疗98天出院后，虽没全愈，常理也不需要进行住院式专人全天护理，护理时间可定为住院时间，护理费可为96.1898=9425.6元。被告吕祥利陈述有对原告进行住院护理，护理费应返还，原告提出异议，被告吕祥利未提供证据予以证实，应不予采纳。交通费500元虽无发票，但确有需要开支，可予以确认。原告陈述营养费需要20000元，三被告提出异议，原告虽身体多处骨折，确需营养，但未提供需要20000元营养费的证据，可酌定为2000元。因原告身体二处九级伤残、三处十级伤残，多处有内固定物，后续仍需要进行愈后行取内固定术治疗，确实存在严重的精神损害，精神抚慰金15000元可予支持；残疾赔偿金为1265020（20%＋3%＋2%＋2%＋2%）=73370元；为避免诉累，鉴定的后续治疗费60000元可予支持。鉴定费2460元事实存在，应予支持。被告吕祥利陈述该鉴定费中的600元用于鉴定不需要鉴定的误工费项目属于扩大损失，于法无据，可不予采纳。原告请求判令被扶养人生活费44886.95元，三被告提出异议，原告只是九级伤残，治愈后仍有劳动能力，因伤残所导致的收入损失已以误工费、残疾赔偿金予以弥补，要求被告支付被扶养人生活费于法无据，应不予支持。综上，原告损失总计为441593.48元。被告王光飞、王光高已支付的90600元医药费、交通费、被告吕祥利已支付的医药费68500元赔偿时应予扣除。为此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、十一条、十七条、《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，判决如下：
一、被告王光飞、王光高应在本判决生效之日起5日内支付给原告曾松斌医药费、护理费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、营养费、后续治疗费、鉴定费等各项损失132478元（已支付的医药费、交通费90600元应予扣除）。被告吕祥利对以上款项负连带清偿责任。
二、被告吕祥利应在本判决生效之日起5日内支付给原告曾松斌医药费、护理费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、营养费、后续治疗费、鉴定费等各项损失176637元（已支付的医药费68500元应予扣除）。被告王光飞、王光高对以上款项负连带清偿责任。
三、驳回原告曾松斌的其他诉讼请求。
四、被告王光飞、王光高、吕祥利未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费6590元，减半收取3295元，由原告曾松斌负担1894元，被告王光飞、王光高负担391元，被告吕祥利负担1010元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省宁德市中级人民法院（上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）
审判员 李 斌
二〇一六年一月二十日
书记员 吴彬彬
附注：
1、当事人必须履行发生法律效力的民事判决、裁定或调解书，义务人未在规定的期限内履行或拒绝履行的，权利人可以向人民法院申请执行。
2、申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
3、权利人超过法律规定的期限申请执行的，人民法院不予立案执行。
附主要法律条文：
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
《中华人民共和国民法通则》
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。