江苏省沭阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏1322民初6422号
原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司。
法定代表人殷正光，该公司董事长。
委托代理人马玉超，该公司员工。
被告沭阳县福来木业制品厂。
负责�汪官卿，该厂投资人。
委托代理人程高雷，江苏序阳律师事务所律师。
委托代理人范井虎，江苏序阳律师事务所律师。
被告汪官卿，居民。
委托代理人程高雷，江苏序阳律师事务所律师。
委托代理人范井虎，江苏序阳律师事务所律师。
被告刘志康，居民。
原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司（以下简称中小企业担保公司）诉被告沭阳县福来木业制品厂（以下简称福来制品厂）、汪官卿、刘志康保证合同纠纷一案，本院于2016年5月6日立案受理后，依法由审判员程家亮独任审判，于2016年6月13日公开开庭进行了审理。原告中小企业担保公司的委托代理人马玉超、被告福来制品厂、汪官卿的委托代理人范井虎、被告刘志康到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：被告福来制品厂系被告汪官卿出资设立的个人独资企业。2015年3月25日，被告福来制品厂为在江苏银行股份有限公司沭阳支行（以下统称贷款人）处贷款，与原告签订最高额贷款担保合同，约定由原告为其提供担保。被告福来制品厂以其所有的厂房、机器设备向原告提供抵押反担保，并办理了抵押登记手续。据此，贷款人于2015年3月25日向被告福来制品厂发放贷款1400000元。
2015年5月10日，被告福来制品厂与被告刘志康签订厂房租赁协议，约定被告刘志康租用厂房及机器设备。现被告福来制品厂向原告用于抵押的热压机3台、冷压机1台由被告刘志康占有、控制，并被其转移。
贷款到期后，被告福来制品厂未能按照约定偿还贷款本息。原告为其代偿银行贷款本息1462010.85元。因约定违约金计算标准过高，原告自愿将其调整为按年利率24%计算。后原告向被告追偿未果，特向法院起诉，要求判令：1、被告福来制品厂给付原告代偿款1462010.85元及违约金（以1400000元为基数从2015年12月26日起按年利率24%计算至款付清之日止）；2、原告对沭阳县房乡、镇他字第3XX5、0XX3号乡、镇企业厂房抵押登记证明、苏N4-6-2015-XXXX号动产抵押登记书项下的抵押财产折价或者拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权；3、被告汪官卿对被告福来制品厂不能清偿部分的债务承担清偿责任；4、被告刘志康返还热压机3台、冷压机1台，如上述抵押物灭失，被告刘志康赔偿原告损失784600元；5、本案诉讼费用由三被告负担。
被告福来制品厂、汪官卿辩称：1、原告为被告福来制品厂提供担保属实；2、被告刘志康将部分抵押物转移，其应承担该部分损失。
被告刘志康辩称：其与被告福来制品厂签订租赁合同属实，但其没有处分抵押财产，抵押财产是由被告汪官卿与合伙人刘成江处分的。
经审理查明：2015年3月20日，被告汪官卿、福来制品厂（乙方、抵押人）为了原告（甲方、抵押权人）能为福来制品厂在贷款人处的贷款提供担保，与原告签订三份最高额抵押反担保合同。合同第一条约定，乙方同意对自2015年3月20日起至2018年3月19日止，在最高额人民币贰佰万元、玖拾万元、贰佰万元以内（含）甲方为借款人借款提供的最高额保证提供最高额抵押反担保；第二条约定，乙方提供下列财产位于万匹乡资产（详见抵押物品清单）作�抵押物设定抵押；第五条约定，对于借款人在担保合同项下发生的具体信贷业务，乙方直接依本合同为借款人提供抵押反担保，抵押反担保的保证范围如下：1、甲方履行保证义务代借款人偿还的全部款项，包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失等；2、贷款担保合同中约定的借款人应向甲方支付的担保手续费、违约金及其他费用和损失；3、甲方为实现债权所发生的费用，包括但不限于差旅费、律师费、公证费等一切费用。其后，被告汪官卿就其提供的房屋办理了编号为沭阳县房乡、镇他字第0XX3号乡、镇企业房地产抵押登记证明，载明：房屋他项权人为沭阳县中小企业信用担保有限责任公司，房屋所有权人为汪官卿，房屋所有权证号沭阳县房权证村镇字第2013XX**号，房屋坐落于沭阳县××乡××路西侧、新沭灌路北侧，权利价值为贰佰万元整，幢号为1-2，建筑面积为9152.57平方米。被告福来制品厂就其提供抵押的房屋及机器设备等办理了编号为沭阳县房乡、镇他字第3XX5号乡、镇企业厂房抵押登记证明及苏N4-6-2015-XXXX号动产抵押登记书。沭阳县房乡、镇他字第3XX5号乡、镇企业厂房抵押登记证明记载：房屋他项权人为沭阳县中小企业信用担保有限责任公司，房屋所有权人为沭阳县福来木业制品厂，房屋所有权证号见沭阳县万匹乡政府证明，房屋坐落于沭阳县万匹乡万匹村，权利价值为玖拾万元整。苏N4-6-2015-XXXX号动产抵押登记书记载：抵押人为沭阳县福来木业制品厂，抵押权人为沭阳县中小企业信用担保有限责任公司，担保的范围为贷款本金、利息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、处置费等），抵押物概况为：有机热载体炉1台、自动排版流水线2台、热压机5台、变压�2台、涂胶拌胶机4台、叉车1台、直边锯2台、电动门1台、冷压机及行吊1套、原材料价值200万元、成品价值200万元。
2015年3月25日，原告（甲方）与被告福来制品厂（乙方）签订最高额贷款担保合同，约定由甲方为乙方在贷款人处的贷款提供最高额连带责任保证，主债务的最高余额为人民币壹佰肆拾万元，期限自2015年3月25日至2017年3月24日。合同第三条第七款约定，乙方不能按保证合同约定期限归还贷款，应按逾期贷款万分之8.3/日支付违约金；同时，乙方应当偿还甲方代偿款，并承担赔偿金、律师费、诉讼费、公告费、保全费、评估费、拍卖费等甲方为实现债权的一切费用。
其后，贷款人在原告提供连带责任保证情况下向被告福来制品厂出借贷款1400000元，贷款到期日为2015年12月24日。贷款到期后，被告福�制品厂没有按约还款，截止2015年12月25日，原告共代其向贷款人偿还贷款本息1462010.85元。原告代偿后，多次向被告追偿未果，因而成诉。
另查明，编号为沭阳县房乡、镇他字第3XX5号乡、镇企业厂房抵押登记证明项下的涉案房屋未取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证等合法审批手续。
还查明，2015年5月10日，被告刘志康（乙方）与被告福来制品厂（甲方）签订厂房租赁协议，约定甲方将钢构厂房及厂房内机器设备等生产设备租赁给乙方办木材加工厂，租金为每年50000元，租期为2年。
再查明，案外人刘成江与被告汪官卿共同出资设立被告福来制品厂，但被告福来制品厂登记出资人为被告汪官卿。被告汪官卿系被告刘志康舅舅，案外人刘成江系被告刘志康父亲。刘成江在沭阳县公安局万匹乡派出所谈话时称，其经被告汪官卿同意将被告福来制品厂所有的4台热压机及1台冷压机出售他人。
以上事实，有到庭原告陈述、被告答辩、最高额贷款担保合同、最高额抵押反担保合同、抵押登记证明、借款借据、特种转账凭证、厂房租赁合同、录音录像资料等证据予以证实。
本院认为：原告与被告福来制品厂签订的最高额贷款担保合同、最高额抵押反担保合同、与被告汪官卿订的最高额抵押反担保合同系双方真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，均合法有效，对合同双方具有约束力，合同当事人应按合同约定行使权利、履行义务。原告在被告福来制品厂没有依约清偿所欠贷款人本息的情况下代其清偿，有权依据相关合同约定要求被告福来制品厂给付代偿款、违约金，并对苏N4-6-2015-XXXX号动产抵押登记书项下的抵押财产享有优先受偿权。同时，原告有权要求对被告汪官卿提供抵押房屋在登记的2000000元范围内享有优先受偿权。涉案抵押设备虽被出售他人，但并不影响原告对抵押设备享有的抵押权，在条件具备情况下，原告仍可实现抵押权。
关于原告主张对沭阳县房乡、镇他字第3XX5号乡、镇企业厂房抵押登记证明项下抵押房屋享有优先受偿权的诉讼请求。根据《中华人民共和国物权法》第一百八十条之规定，债务人或第三人有权处分的建筑物等财产可以抵押。不言自明，“有权处分”的前提是财产必须合法且可以自由流通、转让。本案中，该房屋因缺少相关合法审批手续，不具备可转让性，无法进入正常流通领域实现其交换价值，由此产生的后果是抵押权人欲以拍卖、变�该类抵押物所得价款优先受偿的目的无法实现。因此，虽然原告与被告福来制品厂就该房屋办理了抵押登记，但因该房屋不能进入流通领域，抵押权自始即不能实现，故该房屋抵押权未设立，原告要求对该抵押房屋享有优先受偿权的诉讼请求不能成立，本院不予支持。
《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条规定，个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。被告汪官卿作为被告福来制品厂登记投资人，按照上述规定，其应对被告福来制品厂不能清偿部分的债务承担清偿责任。
关于被告刘志康是否应当承担赔偿责任问题。原告是以被告刘志康非法处分抵押财产侵害其抵押权为由要求其承担责任，原告主张刘志康承担的侵权责任。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。本案中，原告并未提供证据证明被告刘志康处分了涉案抵押财产，从其提供的录音录像资料看，是案外人刘成江对抵押财产进行处分。结合被告刘志康与刘成江及被告汪官卿之间的亲属关系，应当能够推定被告刘志康知道刘成江与汪官卿系被告福来制品厂的共同出资人。在此情况下，即使涉案抵押财产是在被告刘志康租赁期间被处分，也难以认定其存在过错。因此，本院对原告要求被告刘志康承担赔偿责任的诉讼请求不予支持。综上，调解不成，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条、《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条、《中华人民共和国�权责任法》第六条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告沭阳县福来木业制品厂于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司代偿款1462010.85元及违约金（自2015年12月26日起以1400000元为基数按年利率24%计算至款实际给付之日止）；
二、原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司就编号为沭阳县房乡、镇他字第0XX3号乡、镇企业房地产抵押登记证明项下为的抵押财产折价或者拍卖、变卖所得的价款在2000000元范围内对本判决第一项确定的债权享有优先受偿权，就编号为苏N4-6-2015-XXXX动产抵押登记书记载的抵押财产折价或者拍卖、变卖所得的价款对本判决第一项确定的债权享有优先受偿权；
三、被告汪官卿对本判决第一项确定的债务就被告沭阳县福来木业制品厂不能清偿部分承担清偿责任；
四、驳回原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费18858元，减半收取9429元、保全费5000元，合计14429元，由被告沭阳县福来木业制品厂、汪官卿负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿�市中级人民法院。同时向该院预交上诉案件受理费18858元（该院开户行：中国农业银行宿城支行，户名：宿迁市财政局国库处，账号：460101040004680）。
审 判 员 程家亮
二〇一六年八月四日
法官助理 王 悦
书 记 员 沙 莎
书 记 员 孟庆丰
附录法律条文
《中华人民共和国物权法》
第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。
第一百七十六条被担保的债权既有物权的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。
第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。
前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。
第一百八十条债务人或者第�人有权处分的下列财产可以抵押：
（一）建筑物和其他土地附着物；
（二）建设用地使用权；
（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；
（四）生产设备、原材料、半成品、产品；
（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；
（六）交通运输工具；
（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。
抵押人可以将前款所列财产一并抵押。
《中华人民共和国个人独资企业法》
第三十一条个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》
第六十一条抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。