上海市静安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）沪0106刑初240号
公诉机关上海市静安区人民检察院。
被告人孙某某，男，1960年3月7日出生，汉族，户籍地本市普陀区。
辩护人沈慧珠，上海恒建律师事务所律师,系上海市静安区法律援助中心指派。
上海市静安区人民检察院以沪静检诉刑诉[2018]232号起诉书指控被告人孙某某犯贩卖毒品罪，于2018年3月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年3月27日公开开庭审理了本案。上海市静安区人民检察院指派检察员刘某某出庭支持公诉。被告人孙某某、辩护人沈慧珠到庭参加诉讼。现已审理终结。
上海市静安区人民检察院指控，2017年11月6日16时许，被告人孙某某经电话联系吸毒人员金惠玲(另案处理)约定交易毒品。当日18时许，两人依约见面后，金惠玲将购毒款人民币3,500元转账至孙某某的农业银行账户，后孙某某将一包白色晶体状毒品交给金惠玲。当日21时许，两人骑乘一辆电动自行车途经本市普陀区普雄路普陀一村西北门附近时，被公安人员抓获。公安人员当场从金惠玲处查获一包白色晶体状毒品，还从孙某某处查获三包白色晶体状毒品。经称重、鉴定，上述四包白色晶体共计净重40.41克，从中均检出甲基苯丙胺成分。到案后，被告人孙某某否认被查获的毒品系用于贩卖。
针对上述事实，公诉机关当庭宣读并出示了犯罪嫌疑人金惠玲的供述，�关通话记录、通话内容、银行交易明细清单、转账记录，公安机关出具的《抓获经过》《工作情况》、扣押清单、检查、扣押、称量、取样、封装笔录，道路监控视频，上海市公安局缉毒处收缴毒品专用单据、相关照片，上海市毒品检验中心鉴定人员出具的《检验报告》，相关《刑事判决书》及户籍人员基本信息等证据，认为被告人孙某某明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，数量为40.41克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人孙某某曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人孙某某曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚。提请依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第六十五条第一款和第三百五十六条的规定，依法追究被�人孙某某的刑事责任。
被告人孙某某对起诉书指控的事实持有异议，认为其没有实施贩卖毒品的行为。辩护人认为，被告人孙某某的行为构成非法持有毒品罪，涉案的第四包(金慧玲处)毒品的重量10.79克存在误差。
经审理查明，2017年11月6日16时许，被告人孙某某经电话联系吸毒人员金惠玲(另案处理)约定交易毒品。当日18时许，二人见面后，金惠玲将人民币3,500元转账至孙某某的农业银行账户，孙某某将一包白色晶体状毒品交给金惠玲。当日21时许，二人骑乘一辆电动自行车途经本市普陀区普雄路普陀一村西北门附近时被抓获。公安人员当场从金惠玲处查获一包白色晶体状毒品，从孙某某处查获三包白色晶体状毒品。经称重、鉴定，上述四包白色晶体共计净重40.41克，从中均检出甲基苯丙胺成分。到案后，被告人孙某某否认被查获的毒品用于贩卖。
上述事实，有下列证据证明：
1、公安机关出具的《抓获经过》、监控视频证实，2017年11月6日，公安机关根据线索布置抓捕工作。当日21时许，公安人员在普陀区普雄路普陀一村小区附近抓获犯罪嫌疑人孙某某和金慧玲，并当场从孙某某身上查获三包疑似毒品的白色晶体；从金慧玲处查获一包疑似毒品的白色晶体。同时，金慧玲交代其被查获的毒品是当日通过银行转账方式支付给孙某某人民币3,500元后从孙处取得。犯罪嫌疑人孙某某、金慧玲随即被口头传唤至公安机关。
2、公安机关出具的《工作情况》证实，2017年12月13日，公安人员前往相关部门对犯罪嫌疑人孙某某持有的号码为XXXXXXXXXXX的移动电话通话记录进行复听，犯罪嫌疑人金慧玲于2017年11月6日15时57分与孙某某通话联系，向其购买10只(毒品)，孙称10只毒品的价格为人民币3,500元�双方在电话中约定成交。
3、公安机关提供的相关《通话记录复听情况》证实，2017年11月6日15时57分许，移动电话号码为XXXXX****XX的持机人接通移动电话号码为XXXXX****XX的持机人，通话内容证实了双方进行询价、报价、确定交易数量、商约付款方式等事实。
4、公安机关出具的《检查笔录》《称量笔录》《取样笔录》《封装笔录》《扣押决定书》《扣押笔录》《扣押清单》、照片证实，(1)公安人员在见证人的见证下对犯罪嫌疑人孙某某随身物品进行检查，查获三只塑料包装袋内疑似毒品的白色晶体、一张卡号为XXXXXXXXXXXXXXXXXXX的中国农业银行银行卡、一部黑色“三星”牌移动电话。公安人员对上述查获的三包白色晶体进行称量，经衡器称量，三包白色晶体总重量为29.62克。公安人员又分别对三包白色晶体提取一定数量的晶体作为样本进行送检，并将�述检材及样本分别封装。后公安人员对上述查获的犯罪嫌疑人孙某某的随身物品予以扣押。(2)公安人员在见证人的见证下对犯罪嫌疑人金慧玲随身物品进行检查，查获一部白色IPHONE移动电话、一张卡号为XXXXXXXXXXXXXXXXXXX的工商银行银行卡、一只塑料包装袋内疑似毒品的白色晶体后，对该塑料包装袋内的白色晶体进行称重，经衡器称量，该包白色晶体净重10.79克,同时提取了部分白色晶体作为样本送检，并将上述两部分白色晶体分别进行封装。后公安人员对上述查获的犯罪嫌疑人金慧玲的随身物品予以扣押。
5、公安机关出具的《协助查询财产通知书》《中国农业银行银行卡交易明细清单》《中国农业银行借记卡产品资料查询》及照片证实，被告人孙某某于2017年8月22日在中国农业银行股份有限公司上海曹家渡支行开具卡号为XXXXXXXXXXXXXXXXXXX的借记卡(主卡)一张，�身份证号码为XXXXXXXXXXXXXXXXXX，账户状态显示正常。还证实，2017年11月6日，金慧玲使用卡号为XXXXXXXXXXXXXXXXXXX中国工商银行银联卡转存现金到孙某某的卡号为XXXXXXXXXXXXXXXXXXX的借记卡，转存金额为人民币3,500元。
6、上海市毒品检验中心的沪毒检字[2017]2412号检验报告和沪毒检字[2017]2413号检验报告证实，公安人员送检的孙某某的可疑物品，从检材中取样，取样中均检出甲基苯丙胺成分；送检的金慧玲的可疑物品，从检材中取样，取样中检出甲基苯丙胺成分。
7、上海市公安局缉毒处收缴毒品专用单据(编号：XXXXXXX、XXXXXXX)证实，公安人员从孙某某处收缴的冰毒(甲基苯丙胺)重量是29.62克；从金慧玲处收缴的冰毒重量是10.79克。
8、相关《刑事判决书》证实，被告人孙某某于2003年9月犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；2012年10月犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；2015年6月犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元，2016年10月19日刑满释放。
9、同案人员金慧玲的供述，证实2017年11月6日16时许，金慧玲用号码为XXXXXXXXXXX的移动电话拨通孙某某的号码为XXXXXXXXXXX的移动电话，向孙要10克冰毒，孙某某说要3,500元。然后金慧玲按照约定与孙某某见面后，二人一同到武宁路200弄内的一家良友酒家吃饭。期间，金慧玲根据孙某某的要求将人民币3,500元从本人的卡号为XXXXXXXXXXXXXXXXXXX的工商银行卡转存到孙某某的卡号为XXXXXXXXXXXXXXXXXXX农业银行卡内。
10、被告人孙某某的供述，证实孙某某使用的移动电话号码为XXXXX****XX。2017年11月6日下午4点钟，孙某某在家中接到“小胖子”(金慧玲)的电话。电话中金慧玲问孙某某要冰毒，孙说来了再说，并约定见面地点。孙和金在良友饭店见面后，金慧玲通过手机转存3,500元到孙某某的农行卡内。二人离开饭店来到孙家，孙将家中仅有的4包冰毒放在身上，将其中一包送给金慧玲。后在孙家小区附近被公安人员抓获。孙某某被扣押的三包冰毒重量分别是9.82克、9.91克、9.89克。
11、公安机关提供的户籍人员基本信息证实，被告人孙某某的身份等自然情况。
上述证据，均经庭审举证、质证，证据确实、充分，应予确认
本院认为，被告人孙某某明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，数量为40.41克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，应予支持。被告人孙某某贩卖毒品有孙某某与金慧玲的通话记录、金慧玲的证言等证据佐证，故被告人孙某某和辩护人称没有实施贩卖毒品的行为的辩解及非法持有毒品的辩护意见不能成立，不予采纳。经查，公安人员在抓获被告人金慧玲后，在金慧玲身边的地面上发现了一包疑似毒品的白色晶体，经金慧玲确认无误后，在见证人及金慧玲的见证下，对从金慧玲处查获的一包疑似毒品的白色晶体进行了称量，该包白色晶体重10.79克，金慧玲对称量过程及结果均无异议，被告人孙某某称毒品重量不实的辩解和辩护人提出的毒品数量存在误差的辩护意见系主观推断，且无证据证实，故不能成立，不予采纳。被告人孙某某曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人孙某某曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第六十五条第一款，第三百五十六条和第六十四�之规定，判决如下：
一、被告人孙某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币一万元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2017年12月14日起至2030年12月12日止；罚金应自本判决生效之日起三十日内向本院缴纳。)
二、查获的毒品、毒资予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 吴国强
审 判 员 杨 柏
人民陪审员 李艳华
二〇一八年三月二十七日
书 记 员 董琛剑
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
……
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予�没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。