四川省宜宾县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川1521刑初54号
公诉机关四川省宜宾县人民检察院。
被告人李波，男，1988年10月20日生于四川省宜宾县。因犯寻衅滋事罪，于2012年2月9日被本院判处有期徒刑二年；2011年9月15日刑满释放。因涉嫌犯强奸罪，于2015年11月1日被刑事拘留，2015年11月13日被逮捕。现押于宜宾县看守所。
辩护人肖顺宏，四川意恩律师事务所律师。
四川省宜宾县人民检察院以宜县检诉刑诉（2016）53号起诉书指控被告人李波犯强奸罪，于2016年2月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2016年3月8日不公开开庭审理了本案。四川省宜宾县人民检察院指派代理检察员朱丹出庭支持公诉、书记员黄琪担任记录，被告人李波及其辩护人肖顺宏到庭参加了诉讼。现已审理终结。
四川省宜宾县人民检察院指控称，被告人李波在宜宾县柏溪镇皇家壹号KTV上班。2013年10月20日，被害人谢某某为寻找男友通过网上应聘到皇家壹号KTV上班，并入住桂园路馨雅商务宾馆。21日下午，谢某某决定次日回乐山老家，当日晚，招聘人罗某试图将谢某某留住，并带被告人李波等人到谢某某所住宾馆202房间玩耍。次日凌晨1时许，李波再次来到谢某某房间，对其进行语言威胁，并将其按倒在床，不顾谢某某挣扎强行脱光衣裤后与其发生了性关系。当日晚，谢某某报案。经宜宾市公安局物证鉴定所鉴定，送检的谢某某内裤中检出人精斑，其DNA-
STR分型与李波DNA-STR分型一致，似然比率7.139×1019。2015年11月1日，李波被抓获归案。
公诉机关认为，被告人李波违背妇女意志，强行与妇女发生性关系，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条之规定，应当以强奸罪追究其刑事责任。李波在刑满释放五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。
被告人李波辩解称，被害人是自愿与其发生性关系的，他没有使用语言威胁或以暴力或暴力相威胁，其行为不构成强奸罪。
其辩护人提出李波的行为不构成强奸罪，其理由：1.李波未使用足以让被害人就范的暴力或语言威胁，且没有李波使用上述行为的证据；2.被害人的陈述是孤证不能作定案依据；3.现有证据不能证明被害人完全非自愿；4.李波的行为不足以让被害人不敢反抗或不能反抗也没有反抗形成的物证痕迹。
经审理查明,2013年10月20日，被害人谢某某为寻找男友通过网上招聘广告所留的联系方式，电话联系在宜宾县柏溪镇“皇家壹号”KTV上班的罗某并应聘到“皇家壹号”KTV上班，当晚谢某某便到该KTV工作，下班后入住柏溪镇桂园路馨雅商务宾馆。21日下午，谢某某因与其男友取得联系后决定第二天回乐山老家，并将其准备回家之事告知了罗某，罗某试图将谢某某留住，同日将同在“皇家壹号”KTV工作的被告人李波介绍认识了被害人谢某某，并于当晚带着李波等人到谢某某所住宾馆202房间玩耍。22日凌晨1时许，李波再次来到谢某某所在202房间，不顾被害人正值经期及反抗的情况下强行与被害人发生了性关系。22日晚，谢某某到公安机关报案。经宜宾市公安局物证鉴定所鉴定，送检的谢某某内裤中检出人精斑，其DNA-
STR分型与被告人李波DNA-STR分型一致，似然比率7.139×1019。2015年11月1日，被告人李波被抓获归案。
上述事实，有下列经庭审举证、质证、认证的证据予以证实：
1.报案笔录、受案登记表、立案决定书，证实2013年10月22日，谢某某报案至宜宾县公安局，宜宾县公安局于2013年10月24日立案侦查。另证实本案的案件来源及侦查程序合法。
2.户籍证明，证实被告人李波已达负完全刑事责任年龄。
3.人口信息表，证实被害人谢某某出生于1996年5月20日，在案发时未满十八周岁系未成年人。
4.国内旅客详细信息，证实谢某某于2013年10月21日1时33分入住宜宾县柏溪镇鸿益宾馆。
5.诊断证明书，证实2013年10月23日、经宜宾县妇幼保健院诊断，谢某某的阴道壁粘膜充血，处女膜陈旧性裂痕。
6.抓获说明，证实2015年11月1日9时10分，宜宾县公安局民警在喜捷镇玉龙社区新街开元网吧将李波抓获。李波被抓获时否认其是李波。
7.刑事判决书及释放证明，证实2012年2月9日，李波犯寻衅滋事罪被宜宾县人民法院判处有期徒刑二年。2011年9月15日刑满释放。
8.扣押决定书、照片，证实2013年10月23日，宜宾县公安局扣押谢某某黑色内裤一条、卫生巾一张。
9.说明，证实2015年1月4日，宜宾县公安局出具说明，李波涉嫌强奸一案中，“杨洋”因未核实到身份，故未找到其人。
10.血样采集笔录，证实2015年11月1日，民警依法对李波进行了血样采集。
11.鉴定意见，证实2015年11月23日，经宜宾市公安局物证鉴定所鉴定，本案中，排除同卵双胞胎和其他外源性干扰的前提下，送检的谢某某被强奸时的内裤中检出人精斑，其DNA-
STR分型与嫌疑人李波DNA-STR分型一致，似然比率为7.139x1019。
12.现场勘验笔录,证实2013年10月23日8时40分至9时30分，宜宾县公安局对2013年10月21日馨雅宾馆202房间内发生的强奸一案现场进行勘查，制作勘验笔录一份、现场平面示意图1张、照相8张。证实案件发生的地点、方位及概貌等情况。
13.辩认笔录，证实①李波带领民警对现场进行指认，经李波指认其作案现场位于宜宾县柏溪镇桂圆路馨雅商务宾馆二楼202房间；②辨认人谢某、谢某某、肖某均辨认出本案的被告人李波；③辨认人李波辨认出“兰天”(兰某)、“罗小宇”(罗某)、“龙龙”(李某2)、“阳春”(阳和春)，但其无法辨认出被害人;④辨认人阳和春辨认出“兰天”(兰某)、“小宇”(罗某)、李波、“龙排”(李某2)，但无法辨认出本案被害人;⑤辨认人罗某辨认出李波、“阳春”(阳和春)及其招聘的人是谢某某；⑥辨认人谢某某无法辨认出李某2，但其辨认出兰某就是和“小宇”(罗某)一起到宜宾接她的人。
14.视听资料（指认现场视频一张、讯问同步录音录像三张），证实被告人指认现场及讯问过程真实性及合法性。
15.证人宛某的证言，证实(2013年10月24日)他是谢某某的男朋友。2013年10月22日12时许，谢某某发短信告诉他师傅何某说她在宜宾被强奸了，他师傅又将此事告诉了他。于是他打电话给谢某某并将她从宜宾火车站旁边的宾馆接到了南溪，到南溪是下午15时许了，到后谢某某告诉他，说她到宜宾去找他并在网上应聘到宜宾县柏溪镇皇家一号歌城上班，她是10月20日到的宜宾上了一天班，21日他和谢某某联系上了，但当时他在成都，当晚回到了南溪，他和谢某某联系上后就叫谢某某先回乐山，她说比较晚了第二天走，并说她已经跟歌城辞职了。谢某某说21日晚上9、10时许，她在皇家一号附近的一个宾馆开了房，皇家一号招录她的那人到宾馆找她并喊她去吃饭，她没去，后来就来了几个十六、七岁的娃儿在宾馆守着说要等他们的哥哥来了才准走。后头来了一个人把小娃儿打发走了，后谢某某就说她要出去，但此人不准她走，后来这个人就强行脱了谢某某的衣服并捂着她的嘴跟谢某某说“跟着他，不会亏待她”，之后就强行与谢某某发生了性关系。谢某某说当时她正在月经期，发生性关系后床单上都是血。发生性关系后，那个男的就走了，谢某某因害怕就收拾东西退了房去了火车站，后来就给何某发了短信，发短信是凌晨二三点发的。他听说此事后就告诉了朋友，朋友就喊他报警，22日晚他和谢某某一起到宜宾县公安局报了案。报案途中接到一个电话，谢某某问对方昨晚是谁干的，对方说那个男的叫李波。
16.证人肖某的证言，证实谢某某是他同学宛洪刚（宛某）的女朋友。2013年10日22日下午2时许，他和谢某喝茶时碰到宛洪刚和另外几个人一起。宛洪刚就说其女朋友在柏溪被李波强奸了还说要喊几个人约李波出来打李波一顿。他与谢某就让宛洪刚报警，宛洪刚就打了110，南溪的110就让他们到柏溪当地报案，后他、谢某、宛洪刚、谢某某在南溪吃过晚饭后包车到的柏溪。路途中有人打电话给谢某某，谢某问对方是谁，对方就说打错了，谢某又问对方是不是李波，对方说是并问他们是不是来诈钱的?谢某说谢某某是其妹妹，谢某某受了欺负并称马上到柏溪了并报了案，李波就让他们到柏溪现代城豪庭茶楼一起商量。后来他们把宛洪刚、谢某某送到柏溪派出所后，他和谢某就去豪庭。到了三楼后，对方来了三个人，一个自称兰天，另外二个年轻人不认识。他们在三楼阳台上喝茶时，兰天说他们来诈钱就没得，谢某就说是过来了解情况的，过了十分钟，兰天接了个电话并叫对方上来，后来一个自称李波的人带了二个年轻人就来了。谢某问李波事情的经过，李波只说脱了谢某某的衣服裤子，还说没发生性关系但没说没有发生的原因。他们就说交给公安机关处理，李波说随便他们后，他们就走了。当天他们到豪庭时双方介绍了的，所以他当天认识了兰天和李波。当天兰天带的二个兄弟在旁边摆龙门阵时说，那天晚上罗宇叫兰天去宾馆和谢某某睡，兰天没去，后来是李波去的。
17.证人谢某的证言，证实他和谢某某的男朋友宛洪刚是从小玩到大的邻居。2013年10月22日，他在南溪接到宛洪刚的电话，宛说其女朋友在“皇家一号”KTV的地方被人强奸了问他怎么办，他就让宛报警。不久，宛洪刚就带着谢某某带过来了，他从谢某某处得知强奸谢某某的人叫李波，谢某某是通过KTV管她的人知道强奸她的人叫李波的，然后他们就商量到柏溪去报警。下午6时许，他们叫上了朋友肖某、肖国洪一起到了柏溪。路上谢某某接到李波的电话，当时谢某某不想接，他让谢某某接看对方说啥子，谢某某接后对方声音有点大，他们在旁边都能听见，对方在电话里问谢某某啥子意恩，是不是要“磨他”，然后他接电话接问对方是谁，对方说他是李波，他说他是谢某某的哥哥还问李波是怎么回事并提出见面了解一下情况，李波就让他到“豪庭”旁边的茶楼。他在电话里说了到柏溪来是报案。他们到了柏溪派出所就进去报案，警官问谢某某情况，李波又打电话给谢某某，他接的电话，李波就让他们到茶楼去商量，他和肖某、肖国洪三个人去的。到了茶楼后，有一个叫兰天的接他们到了三楼大厅头谈，兰天问此事怎么办，他说肯定要报案，兰天说报了案这个事情就没谈头了，他说不管怎样要等李波到了后再说，兰天就说他们是为了钱的话就不得行。后十多分钟李波到了，李波只承认其把谢某某的衣服裤子全脱光了，但不承认发生了性关系，他们见李波不承认就没在和李波谈下去就走了。
18.证人何某的证言，证实我是谢某某男朋友宛某的师傅，我是做灯光、音响生意的。2013年10月22日凌晨2时许，他在乐山家中睡觉时，谢某某发发短信给他说她被强暴了，他以为她和宛某吵架了也没相信。22日下午，他打电话给宛某说谢某某发短信说她被强暴了，宛问他是不是真的，他说不晓得。谢某某给他发的短信内容大概是“师傅，我在柏溪被强暴了，不干净了，配不上小刚(宛某的小名)了，我要去一个很远很远的地方，我很爱小刚，如果小刚爱我就叫他给我报仇。”短信的内容他都只记得大概内容了。
19.证人李某1的证言，证实她经营的宾馆原来叫鸿益宾馆，现在改名叫馨雅商务宾馆，该宾馆在柏溪镇桂园路98号，负责人叫官正宏，她负责入住顾客信息登记工作。2013年10月21日晚上入住旅客是她负责登记的，202号房间入住的客人叫谢某某，女性，谢是四川井研县人，是20日入住的216房，21日晚换到202号房的。谢某某是22日凌晨2时许退房走的，谢是一个人来退房走的，她问谢为何这么晚了还要退房，谢没回答她。她当时没注意到谢有什么异常。谢某某退房后她在检查202号房间时看见灯没关，进门靠左边床上的床单上有两滩血迹，其余的她就没留意了。21日晚有4、5个年轻男子来找过谢某某，进过谢的房间。
20.证人刘某的证言，证实她在柏溪镇桂园路馨雅商务宾馆当服务员，负责房间卫生打扫，更换床单被套。2013年10月22日她负责打扫202房间，在换该房间被单时发现进门靠左边床上的床单上有两滩已经凝固的血迹，每滩直径大约10cm，她认为是经血。房间垃圾桶里丢的纸巾上有少量血迹，房间地上有一两个烟头。我把床单打了结让清洁公司重点清洗，他知道202房间住的是个小女孩，是从216房间换到202房间的，她还听负责登记的李大姐说昨天晚上202房间人很多。202房间在22日那晚除床单上有血迹，其余没有什么异常。
21.证人兰某的证言(2013年10月24日)，证实他认识罗宇，罗宇在宜宾县柏溪镇“皇家一号”KTV歌城上班，现在好像被开除了。谢某某是通过网上的招聘广告联系到罗宇并与罗宇说好后到歌城上班的。2013年10月20日谢某某到宜宾时是他和罗宇到火车站接的，21日下午5时许，罗宇告诉他谢某某现在住宾馆的202房间，叫他一起过去耍。他和罗宇到谢某某住的宾馆房间后不久李某2与另个一个人也来了，大家就在房间里看电视，吃饭时罗宇喊谢某某去吃饭，谢没去，他们去吃饭时他则一个人去找他的女朋友吃饭去了。晚上7、8点钟时，张伟打电话跟他说看见他妹妹和一个男的出去了并问他要跟着对方不，他就让张伟跟着对方，对方到了锦丝路吃烤鱼就回到豪庭歌厅来告诉他，这时他才知道是谢某某，过了会儿，罗宇、李波、李某2、杨洋等人来豪庭找他，他就告诉罗宇说谢某某见微友在锦丝路吃烤鱼，罗宇得知后就和杨洋去找谢，他在豪庭耍了1、2个小时，李波就给他打电话让他去和谢某某睡，他说让谢某某给他打电话他就去，结果谢某某没给他打电话。大概晚上11时许，李波又打电话喊他过去但他没去。到了22日凌晨1、2时许，他到“皇家一号”的宿舍去找罗宇并和罗宇一起到了谢某某住的房间去逛一圈，是李波开的门，他们去时看到谢某某在收拾行李箱，李波在床上看电视，坐了分把钟他和罗宇就去吃夜宵了。他们刚坐下来李波就打电话问他们在哪里，过了会李波也来了，李波来后跟他说其要脱谢某某的衣服，谢某某不干，说她来月经了。然后他也就没有问李波什么了。
22.证人李某2的证言，证实2013年10月21日18时许，罗宇打电话让他去了桂园宾馆旁边一个小宾馆，他去时，罗宇和兰天，还有那个女的“小琴”（谢某某）三人在房间里看电视。他到后就喊大家一起去吃饭，但谢某某不去，他们三人就走后兰天一个人走的。他和罗宇在红辣椒吃饭期间又打电话喊谢某某吃饭，谢还是没来。20时许，罗宇就到“皇家一号”上班去了，后来他路过“豪廷”门口时碰到了李波和杨洋，他们就又到“生态园”杨建那里去吃饭，后杨健又喊他到“三江飘香”吃饭，吃了半个小时，“半仙”喊他打牌，没打好久，李波打电话问他在哪里，后来李波就来他打牌的“瑞仙阁”找到他，让他拿之前借给他的100元钱后他们二人就一起离开了并分开走了。22日晚，他到“豪廷”去唱歌时在门口碰到李波、阳和春，李波说谢某某要喊人来找其麻烦，他听了几句就进去了唱歌了，之后又去吃了宵夜，当晚23时许，他又到豪庭唱歌时碰见张伟说兰天和李波一起和谢某某一方的人在谈事情，他上楼去看时，双方刚谈完，李波就先走了，对方来的三个人也就跟着走了。后他听兰天说李波昨晚上去挨着谢某某睡不晓得发生了啥什么事，双方谈判就是谈这个事情。他只见过谢某某一次，听说谢是从乐山过来陪酒的，罗宇还喊他给谢某某介绍男朋友。
23.证人罗某的证言，证实他在柏溪镇万兴现代城“皇家一号”KTV上班，是客服经理。有个自称“琴儿”（谢某某）的17岁女孩来KTV上了一天班，谢某某是通过他在“百姓网”上发的招聘信息于10月20日打电话跟他应聘到KTV上班的。20日下午5、6时许谢某某就到了宜宾火车站，他和朋友兰天（兰某）开车去接的她，当晚就带她到KTV上班了，当晚谢某某是在馨雅宾馆开房间来住的，上了一天班后，即21日时谢某某说不习惯，要走要去找她男朋友并于当日18时许，说她找到男朋友了要回乐山并在他那里将行李拿走了。同日，他、李波、龙龙一起耍的时候，李波问他是否招聘了一个女的及长相如何，他就告诉李波是招聘了个女的长得还可以，但这个女的要走，他就对李波等人说你们谁有本事就跟这个女的耍朋友最好把他留下来。后来他和李波、龙龙、阳春、杨洋等人就去了谢某某住的宾馆，并在宾馆里耍了会儿后就去吃饭了，喊谢某某一起去但她不去，后来兰天打电话说看见谢某某在锦丝路吃烤鱼，于是他和杨洋就去找她，后来他和杨洋、谢某某一起回的宾馆，他看见谢某某对杨洋有好感，就让杨洋陪谢某某，他一个人走了，李波是好久去的宾馆他不知道，杨洋来找他和兰天时说李波在宾馆里，然后他和兰天一起到了宾馆去，当时是凌晨2时许，他们进房间后，李波和谢某某在床上，谢衣服是穿好的，然后他们一起聊天，谢就在收拾包，之后他和兰天就走了，走后没多久，李波找到他们，说谢某某的月经来了所以没有做成。第二天，琴儿打电话问他昨晚与她一起睡的人是谁，他就说是李波，并告诉了琴儿李波的电话，后来他、兰天、张伟、李波一起在豪庭与琴儿喊来的二、三个男的谈，对方说琴儿已经报警了，当天是兰天具体在谈，他不知道详情。（罗某即李某2等所称的罗宇、罗小宇）
24.证人阳和春的证言(2015年11月3日)，证实他又名阳春。他认识李波。2013年8、9月一晚9、10时许，在柏溪镇万兴现代城，“小宇”(罗某)和“龙排”(李某2)带的小姐陪酒中有一个陪酒的小姐住在宾馆。小宇问李波要去看不，李波说要去，然后他、李波、“小宇”、“龙排”、杨洋(印象中有)一起去了柏溪镇桂圆路黑天鹅旁边一个宾馆二楼房间。到时房间里只有一个女的（谢某某），他们耍了10多分钟就走了，杨洋走没走他想不起来了。然后他们就去喝酒，李波也喝了酒，喝酒后他和李波回没回宾馆他想不起了。之后他记得和朋友唱歌后又去粮站洗澡，李波是和他一起去洗的澡还是后面来的想不起了，李波来了一趟，他让李波拿了50元给他交电话费，这时他见李波已经喝醉了，说话都不清楚，后来李波就走了。笫二天早晨，他给李波打电话问李波在哪里，李波说其有事要去外地一趟，他问李波何事，李波说不好说得。后来兰天(兰某)给他说李波把宾馆的那女的那样了(指发生性关系)。
25.被害人谢某某的陈述，证实宛某是她男朋友，他们在乐山认识的，后宛某回了宜宾，她就想到宜宾来找宛某。2013年10月20日，她在乐山家中通过“百姓网”看到“皇家一号”在招人并留有罗宇的联系电话，与罗宇取得联系后她询问了上班的一些情况后觉得还可以就坐野的到了宜宾。她是第一次到宜宾，是20日下午2、3点到的宜宾，当时是罗宇和另一个人开车接她到的柏溪，后罗把她送到了员工宿舍。20日晚，她就到了“皇家一号”KTV歌城上了班，当晚下班后她因不想住宿舍就到了宿舍旁边的“馨雅宾馆”开了个电脑房，后她将此事告诉了罗宇并说了第二天晚上换单间。21日下午15时许，她到宜宾找宛某时，宛某给她打电话说其已经回乐山了让她也马上回乐山，后她就不想在KTV上班了，在她回到宾馆（约18时许）后她就打电话给罗宇说了她不想干了明天要回乐山。打了电话后10多分钟后罗宇就到宾馆来找到她，问她晚上还上不上班及明天好久走这些，然后罗宇就在房间里看电视，期间罗宇接了个电话，对方可能是问罗宇在哪里，罗宇就说了她住的地方，不一会就有2个人到了她住的宾馆，几分钟后又来了2个人都在房间里看电视。19时许，他们就说出去吃饭并让她一起去，她因答应了一个微友晚上一起吃饭就拒绝了。20时许，微友来宾馆接她一起去吃烤鱼。吃了一会儿，罗宇和一个17岁的男子(应该是杨洋)来找她，她就与罗宇他们一起回了宾馆。21时许到的宾馆，罗宇说她要走了挖他下面的妹妹，她就向罗宇解释了此事，过了十多二十分钟罗宇就走了，剩下那个17岁的男子在宾馆房间里看电视，她问该人怎么不走，对方说是他哥哥喊他在宾馆里看着她，他要等他哥哥来了才走，于是她就说她要走，对方不准她走。又过了一会儿来了两个不认识的人在房间里看电视，看了几分钟又出去了，过了十多分钟罗宇又来了，坐了会儿又走了，罗宇还问那个17岁的男子其哥哥怎么还不来。一直到22日凌晨1时许，李波和另外一个男的进来了，李波进来后就叫其余两人走说他晚上就睡这里，说了几次，17岁的男子问他哥哥怎么办，李波让他不要管他哥哥让他走，后来17岁的男子和另一个人就走了。两人走后，她问李波怎么不走，李波说他晚上就睡这里不走了，她准备走时李波就拦住她还说她明天就要走了，不让她留下遗憾不让她走。李波去关灯，她趁李波关灯想逃跑，李波看见后就过来抓着她，用手捏住她下巴对她说看是她自己把衣服脱了还他来帮她脱，她挣扎着把李波的手打开了，让李波滚，李波则叫她老实点自已到床上睡着，她不干，李波就把她推到床上去，又说了些威胁她的话要她脱衣服，她不脱，然后李波突然用一只脚压住她的双腿，把她压在床上用双手脱她的衣服，她就用手打李波的肩膀、还揪他，李波将她的上衣、内衣脱了后，紧接着又脱她的裤子和丝袜，她喊李波不要脱并说她来月经了，李波说不要骗他这样的话他听多了并继续脱，把她的裤子和丝袜一起脱了下来，当时她裤子上还有卫生巾，衣服裤子被脱完后她就用被子来挡身体，后来李波到厕所去了，她以为李波是去洗澡就用衣服挡到身体去拿桌上的充电器和手机准备逃跑，在拿充电器时被李波出来看到了，然后李波又把她推到床上，趴在她的身上并把他的裤子脱了，她在下面哭，叫李波不要这样，李波用左手把她嘴巴捂住，手臂压在她右手上，她的左手在打、掐李波。然后李波用其生殖器插进她阴道内一直抽动，她则一直在挣扎，大概不到一分钟李波对她说不要动，射了，然后就射精在她阴道里了。射精后李波起来看到床上有血，对她说还真是来月经了啊，她没说话一直在哭，之后李波就去洗澡，她则穿衣服收拾行李箱准备走，李波问她这么晚了要去哪里，她就说她不想在这里，李波就让她不要走跟着他，她没说话，李波就说要不他走，然后李波就走了，李波走了10多分钟她也离开了宾馆。在脱衣服的过程中，李波让她主动点不要逼他来硬的，在李波脱她衣服的过程一起用手掐着她的下巴，在发生性关系时，李波一直用手捂着她的嘴的。她不是自愿与李波发生性关系的，她以前和李波不认识而且她自己有男朋友。当晚她身上没受伤，李波受伤没有她不知道，整个过程中，她一起在反抗，在打和揪李波。离开宾馆后有个137号码给她打了6、7次但她没接，22日下午18时许她回这个电话但对方也没接，后有个188号码回她电话说他与137的机主是同一人，并说他说是17岁男子的哥哥，还说在宾馆与她一起睡的人是李波。事后她曾发短信给男友宛某的师傅说过她被强暴了，不干净了配不上小刚（宛某）了，她要到很远很远的地方去，后来师傅跟宛某说了，宛某知道后就和她一起来报案了。
26.被告人李波的供述与辩解，第一次供述称当晚他喝了酒很晚了，他就打电话问罗宇那个女的（谢某某）还在宾馆里没有，罗宇说在后他就到了宾馆，去后他见杨洋还在那里就让杨洋走了，杨洋走后，他让谢自己将衣服脱了，还问谢说罗宇跟谢说好价钱没有，谢说罗宇说是包夜，后来他们做了十多分钟，罗宇和兰天来敲门，他就没做了，那女的穿好衣服后在耍手机，兰天等人喊他走了，他让兰天先下楼，他就说他只做了一次给那女的120元，女的让他拿300元，后来他给了对方200元，女的不同意在那里闹。第二天下午5时许，那女的打电话找他说钱没拿清，后来她还喊了五个男的到皇家壹号茶楼来找他谈判让他拿五万元，他不干，对方就说不拿钱就报警，后来双方没谈成他就走了。
第二次供述称，2013年下半年,他在宜宾县柏溪镇皇家壹号KTV当客户经理，罗小宇是专门给KTⅤ送妹妹的，他曾对罗小宇说过有漂亮妹妹就介绍给他。2013年9、10月份一晚10时许，罗小宇告诉他有个上班的女的在桂圆宾馆方向的宾馆开了房，下班了就过去耍。之后他、阳和春、杨洋、龙龙（李某2）和罗小宇五个男的一起到那个宾馆去，这个女的（谢某某）开的房在二楼，只有她一个人在，罗小宇给那个女的介绍他们后，他们就在房间里看了十多分钟电视，有人打电话给龙龙喊吃宵夜，罗小宇和龙龙喊杨洋留下来外，其余几人吃到了晚上1点过，他和阳春两个人走了，他当时喝了很多酒人都晕了，走时罗小宇对他说该到那个女的那儿去了。之前在KTV罗小宇找他时就说这个女的这一两天就要走，罗小宇叫他和那女的耍朋友或者发生性关系来把她留住。他从罗小宇处得知那女的还在宾馆后就和阳和春一起到了宾馆，杨洋给他们开的门。进房间后不久，阳和春就说要走并喊他拿了50元钱，后他问杨洋走不走，杨洋说要等其哥哥(李某2)来，又过了20、30分钟，杨洋接到李某2的电话后也走了并在门口说李某2还要来。此时那个女的也从床上坐起来说她也要走，他把门关拢后这个女的开始穿鞋了，说要走，他就逮着她的手把她逮来坐在床上，说他们相互不认识，是罗小宇带他来的并问对方为什么不在KTV上班了，那女的告诉他说工资低，又想回家，她是来找男朋友的。后来他冲了脚去关了灯，说脑壳晕想睡了，那个女的从床上起来说想走，他就说“你本身就在这上班，找一点钱了再回家”并提议让谢某某陪他一晚，并说谢某某本身就是做这一行的，谢说做一行又不咋子，他问谢做一次要多少钱，谢没开腔。他说做后让谢跟他当婆娘，也不让她丢脸，谢没有开腔，并说罗小宇给告诉他，谢某某在南溪上班是来找其男朋友的，他还说知道谢某某那边做一次收200元，但谢仍然没开腔。讲了这些后，他就将自己的衣裤脱了，只剩一条内裤睡在床上盖着铺盖，他叫谢某某上来睡，谢就睡进来，他叫谢把衣服裤子脱了睡并把T恤和胸罩给她脱了，裤子是谢自己脱的，她脱裤子时说她可能来了月经，他叫谢脱开来看，谢的下身有护垫但护垫上没有血，他说没有后就将自己的内裤脱了与谢某某发生了性关系。他的生殖器插入谢的生殖器，插进去时谢说一会儿要拿钱，大约一分钟后他没有射精，把生殖器抽出来后看见他下身有血就说谢来血了不做了，当时床单上也有血。之后我就去洗澡，刚洗完澡兰天（兰某）和罗小宇就来了，他开的门后，二人就问他做完了呀，他就说谢来月经了没有做归一，后兰天、罗小宇就走了，说在县医院吃东西让他把谢带着一起去，后他问谢要去不，谢不去，他又问谢要不要和他耍朋友，谢不同意，后来他就摸了200元钱放在床上，但谢要300元，他说没有后就走了。他和兰天、罗小宇吃完宵夜是早上4、5点了，他和阳和春或李某2中的一人回了宾馆，但谢某某已经不在了。22日晚6、7点时，谢某某叫了四个男的来豪庭茶楼和他谈，他们这方有他、兰天、张伟、阳和春、李某2和小龙。对方要他给个说法并提出要他给五万元钱，他不干，对方就说要报警，然后他就走了。他以前不认识谢某某，认识谢都是经过罗小宇才认识的，罗小宇是专门带女的陪酒或卖淫。他和谢某某发生性关系，她是自愿的，他们之间谈好了价钱，他也拿了200元给谢，他没有打过和威胁过谢某某，也没有强奸她，他只是嫖娼。（庭审中供述，案发当晚他喝了酒有了想发生性关系的想法，并带了钱就想去找被害人发生性关系，如果被害人不干他就去嫖娼，另李波承认其案发前并不认识被害人，他是在20日下午才第一次见到被害人的，20日当天二人之间没有任何交流，21日晚，他们一方的人去宾馆被害人住的房间时去的人多，他与被害人也没有单独交流，与被害人单独相处就是发生性关系的时候。发生性关系时被害人的衣裤是被害人自己脱的，所以当晚他没有看见被害人裤子上有卫生巾或卫生护垫之内的用品；另还供述当晚被害人说了她在月经末期。）
以上证据客观、真实，来源合法，能够证明本案案件事实，本院予以确认。
本院认为，被告人李波违背妇女意志，强行与妇女发生性关系的事实清楚，证据确实、充分，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款之规定，构成强奸罪。应处三年以上十年以下有期徒刑。公诉机关指控罪名成立，适用法律正确。被告人李波在刑满释放后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。庭审中，被告人李波提出被害人是自愿与其发生性关系的，其行为不构成强奸罪。从本案证据分析，被害人谢某某的陈述证实了案发当晚有多名年轻男子到过被害人住宿的房间，并有人留在其房间内不让她离开，22日凌晨1时许李波到后其余人均先后离开了房间，后李波提出与被害人发生性关系遭到拒绝并在被害人表明其在经期后，李波仍然强行与其发生了性关系，在发生性关系的过程中，李波用手捂住被害人的嘴，被害人进行反抗并打、掐过李波。事后李波离开宾馆，凌晨2时许被害人也离开了宾馆并随即发短信将被强奸之事告诉了何某，22日晚，被害人报案至宜宾县公安局的事实。被害人的陈述得到了证人何某、宛某证言的印证，其中何某的证言证实22时凌晨2时许，他收到了被害人所发其被强奸了的短信，并将此事于22日下午告知了被害人的男朋友宛某；证人宛某的证言证实他是22日从何某处得知被害人被强暴之事，当晚，他就带被害人到公安机关报了案，由此可看出，本案案发自然，另被害人对本案中她与罗某等人认识和相处经过的陈述与证人阳和春、李某2、罗某、兰某的证言所述的认识过程及在相处等事情经过基本一致；其次，被害人陈述说其向李波说明了她在经期也得到了被告人李波供述的印证，证人李某1、刘某的证言及扣押清单及照片也证实被害人案发时确系月经期，证人罗某、兰某的证言也证实李波跟他们二人讲过因被害人当时正值经期，所以没干成，进一步说明了被害人陈述内容客观、真实，且被害人的陈述与证人证言及扣押清单、照片、鉴定结论等证据之间能够形成证据锁链，证实被告人违背被害人意志强行与被害人发生性关系的事实。被告人在侦查阶段供述前后不一致，第一次供述时并未提及被害人是否是在月经期，第二次供述称被害人说她可能月经要来了，并看见了被害人内裤卫生护垫上没有血，而庭审中李波则供述称被害人说她在月经末期及被害人自己脱的衣裤，所以他没看见有卫生护垫等女性卫生用品，对这些重要细节被告人前后供述均不一致，且证人罗某、兰某的证言均证实李波跟二人说过因被害人正值经期，所以他没干成；证人肖某、谢某的证言证实，在被告人与他们谈判时只承认其脱了被害人衣裤而未承认与被害人发生了性关系；从被告人李波对证人罗某、兰某、肖某、谢某几人的不同说法以及证人刘某的证言证实22日她打扫202房间时，房间内的床单上有二处直径为10㎝的血迹，从血迹直径的宽度来讲，如系月经末期，经血量较少不可能留下如此多的血迹，从而印证了被害人所说她正值经期的说法，而非被告人所说的月经初期或末期，均可看出被告人陈述的虚假性，且从医学卫生角度及常理分析，女性正值经期也不会提出或同意与男性发生性关系，而被告人称是被害人同意与其发生性关系的辩解违背常理。故被告人的供述不足以采信。事发后被告人有逃避追究责任的行为，其中证人阳和春证实，本案事发后曾打电话问被告人在哪里，被告人说有事要去外地一趟并未说明外出理由，事后被告人未配合公安机关查明此事，在公安机关对其抓捕时否认自己是李波，进一步佐证了被害人陈述的真实性及本案事实的成立。最后，被害人案发时未满十八周岁，其心智并未完全成熟，其考虑和处理事情的方式方法不能等同于成年人，且本案案发当晚，罗宇一方有人对被害人进行跟踪和看守，这一事实得到了被害人陈述及证人兰某证言及被告人第一次供述的印证，而这一行为在精神上足以对作为未成年人的被害人产生压制和恐惧心理，故不能以被害人离开宾馆时并未有异常表现及本案未收集到使用暴力或进行了反抗（伤势照片、衣裤损坏等）的证据而否认本案强奸行为的存在。故对被告人及其辩护人提出“被害人与是自愿与被告人发生性关系及被告人并未采取足以让被害人不能反抗、不知反抗的暴力或暴力相威胁的方法强行与被害人发生性关系，被告人的行为不构成强奸罪”的辩解和辩护意见，本院不予采纳。综上，根据被告人李波犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款，第六十五条第一款之规定，判决如下：
被告人李波犯强奸罪，判处有期徒刑五年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月1日起至2020年10月31日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省宜宾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 黄 萍
代理审判员 彭乃松
代理审判员 张晓玲
二〇一六年三月十七日
书 记 员 吴俊良
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十六条第一款以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。