陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）陕01民终7503号上诉人（原审被告）缑宇平，男，1975年10月2日出生，汉族。委托代理人李向明，陕西智晖律师事务所律师。被上诉人（原审原告）刘广东，男，1973年2月15日出生，汉族。委托代理人宋晓莉，陕西同步律师事务所律师。委托代理人高荣，陕西同步律师事务所律师。原审被告缑广宇，男，1973年11月13日出生，汉族。原审被告骆萍，女，1975年10月11日出生，汉族。原审被告王闯，男，1991年2月21日出生，汉族。原审被告种瑞良，男，1983年8月31日出生，汉族。委托代理人张健，陕西骊剑律师是事务所律师。原审被告谢临潼，男，1972年6月10日出生，汉族。原审被告西安市玉川湖生态农林开发有限公司，住所地西安市临潼区代王街办李河村。法定代表人缑广宇，该公司总经理。上诉人缑宇平因与被上诉人刘广东、原审被告缑广宇、骆萍、王闯、种瑞良、谢临潼、西安市玉川湖生态农林开发有限公司（以下简称“玉川湖公司”）民间借贷纠纷一案，不服西安市碑林区人民法院（2016）陕0103民初5125号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审法院根据当事人陈述和审查确认的证据，认定事实如下：2015年2月10日刘广东与缑广宇、骆萍、缑宇平、王闯、种瑞良、谢临�签订了《借款合同》（合同编号：GQSHX000643），约定缑广宇、骆萍、缑宇平、王闯、种瑞良、谢临潼向刘广东借款人民币800000元，还款分期8期，自2015年2月10日起至2015年10月9日止；每月偿还本息108000元，每月9日为还款日；借款用途为补充流动资金，扩大经营；刘广东通过银行转账，付至缑广宇在中国建设银行西安市新城支行凤城九路储蓄所的账户；本合同如涉及两个或两个以上借款人，任一借款人均对本合同项下的全部借款负连带清偿责任；出借人有权向任一借款人追索本合同项下本金、利息、违约金、罚息及其他实现债权的费用；缑广宇、骆萍、缑宇平、王闯、种瑞良、谢临潼晚于《还款分期表》约定的还款日还款的，应向刘广东支付罚息和违约金；罚息为每日按当期应还未还金额的0.05%计收，每期单独计算，直至当期欠款还清之日止；违约金为当期应还未�金额的10%，每期单独计算。若缑广宇、骆萍、缑宇平、王闯、种瑞良、谢临潼未按约定金额、日期还款，逾期达15天以上，刘广东有权解除本合同，并提前收回借款。合同履行中发生争议须提交合同签署地法院进行诉讼，合同签订地为陕西省西安市碑林区西安翠庭大厦。同日，刘广东与缑广宇、骆萍、缑宇平、王闯、种瑞良、谢临潼签订了《关于保证金退还或罚没的补充协议》，约定缑广宇、骆萍、缑宇平、王闯、种瑞良、谢临潼在向刘广东借款时，需向刘广东交纳借款本金的3%即24000元作为保证金。缑广宇、骆萍、缑宇平、王闯、种瑞良、谢临潼按照《借款合同》约定按时偿还借款本息，无违约情形，在缑广宇、骆萍、缑宇平、王闯、种瑞良、谢临潼偿还全部借款本息后退还给缑广宇、骆萍、缑宇平、王闯、种瑞良、谢临潼。同日，缑广宇、骆萍、缑宇平、王闯、种瑞良、谢临潼与冠群驰骋投资管理（北京）有限公司（以下简称冠群驰骋投资公司）签订《信用咨询及管理服务协议》，缑广宇、骆萍、缑宇平、王闯、种瑞良、谢临潼经冠群驰骋投资公司推荐与刘广东签订《借款合同》，完成借款，缑广宇、骆萍、缑宇平、王闯、种瑞良、谢临潼支付冠群驰骋投资公司服务费80000元。刘广东系冠群驰骋投资公司法定代表人。2015年2月10日，刘广东与玉川湖公司签订《保证合同》，玉川湖公司为缑广宇、骆萍、缑宇平、王闯、种瑞良、谢临潼的借款承担不可撤销连带保证责任，保证期间为主合同履行期限届满之日起两年。2015年2月10日，刘广东通过银行转账向缑广宇转款696000元。缑广宇、骆萍、缑宇平、王闯、种瑞良、谢临潼向刘广东出具了《收款确认书》，确认收到刘广东借款800000元。刘广东诉称以现金方式支付缑广宇、骆萍、缑宇平、王闯、种瑞良、谢临潼借款104000元，但未提供证据。刘广东自认在借款期限内缑广宇偿还两期借款本息合计216000元。缑广宇系玉川湖公司法定代表人，因涉嫌吸收公众存款犯罪被公安机关立案侦查。原审法院认为，刘广东与缑广宇、骆萍、缑宇平、王闯、种瑞良、谢临潼签订了《借款合同》约定刘广东向缑广宇、骆萍、缑宇平、王闯、种瑞良、谢临潼出借800000元，借款期限8个月。刘广东实际支付借款696000元，应认定出借本金为696000元。刘广东认可缑广宇、骆萍、缑宇平、王闯、种瑞良、谢临潼已偿还借款216000元，原审法院对刘广东上述自认予以确认。按照《借款协议》约定计算月利率为1%，借款本金696000元在借款期限内的利息为55680元，每期利息6960元，缑广宇、骆萍、缑宇平、王闯、种瑞良、谢临潼已实际偿还本金202080元、利息13920元�缑广宇、骆萍、缑宇平、王闯、种瑞良、谢临潼尚欠借款本金493920元，应支付借款期内的利息41760元。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。缑广宇、骆萍、缑宇平、王闯、种瑞良、谢临潼未按合同约定向刘广东偿还借款，应向刘广东支付逾期利息，合同约定的罚息和违约金超过了年利率24%，刘广东主张按照年利率24%支付逾期利息，原审法院予以支持。逾期利息应以借款本金493920元为基数计算。针对缑宇平、王闯、种瑞良辩称一节，缑宇平、王闯、种瑞良系完全民事行为能力人，其共同在借款合同上签字并捺印，系真实意思表示，应对上述借款承担共同还款责任。缑广宇因涉嫌吸收公众存款犯罪被公安机关立案侦查，与本案不属同一事实，故缑宇平、王闯、种瑞良的辩称原审法院不予采信。刘广东与玉川湖公司签订《保证合同》，玉川湖公司为缑广宇、骆萍、缑宇平、王闯、种瑞良、谢临潼的借款承担连带保证责任，刘广东要求玉川湖公司对上述借款承担连带清偿责任的请求，依法予以支持。缑广宇、骆萍、谢临潼、玉川湖公司未到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，遂判决：一�本判决生效之日起十日内，被告缑广宇、骆萍、缑宇平、王闯、种瑞良、谢临潼偿还原告刘广东借款本金493920元及利息41760元，并按照年利率24%计算支付借款493920元自2015年10月10日起计算至生效判决确认的给付之日的逾期利息；二、被告西安市玉川湖生态农林开发有限公司对被告缑广宇、骆萍、缑宇平、王闯、种瑞良、谢临潼上述债务承担连带清偿责任。如未按本判决指定的期间履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。诉讼费14192元、公告费690元，由原告刘广东负担2430元，被告缑广宇、骆萍、缑宇平、王闯、种瑞良、谢临潼负担12452（此款原告已经预交，被告缑广宇、骆萍、缑宇平、王闯、种瑞良、谢临潼在本判决书生效后十日内支付原告）。宣判后，缑宇平不服原�判决，上诉称，缑广宇所涉及吸收公众存款罪包含有被上诉人的款项，属于同一事实，该案目前正由公安机关立案侦查，相关事实还没有查清，按照“先刑后民”原则，上诉人认为一审法院的审理违反了该原则，损害了当事人的合法权益。请求：一、撤销一审判决，将本案发回重审。二、本案的诉讼费用由被上诉人承担。被上诉人刘广东答辩称，原审法院向临潼公安局核实过，缑广宇涉嫌非法吸收公众存款属实，但刘广东向缑广宇等六人借的款项与缑广宇涉嫌非法吸收公众存款不属于同一事实。本案借款仅是借款人缑广宇个人涉嫌犯罪，而不是其余五人涉嫌犯罪。故一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决，驳回上诉。原审被告王闯述称，同意上诉人的意见。原审被告种瑞良述称，1、上诉人提到的涉及非法吸收公�存款一事，种瑞良一审也提交了相关判决，相关非法集资的事项。其他案件，法院受理后均移送公安机关。本案涉及到缑广宇非法集资等涉嫌犯罪的事实是清楚的，一审法院不予采信这样的观点于法无据；2、刘广东和缑广宇有恶意串通，非法融资之嫌。从案件审理过程看，缑广宇向刘广东借款的时候，是他们经过周密的研究，在其他的所谓的借款人不知情的情况下签订了多份协议。借款合同上包括上诉人在内的其他借款人均与缑广宇存在亲属或者领导与被领导的关系，而且，该所谓借款直接支付的账户也是缑广宇本人，种瑞良包含其他借款人均未收到该借款，对该借款的实际去向也不知情。所以，本案在公安机关尚未对缑广宇非法集资等金融犯罪查清的情况下，公安机关是无法排除本案刘广东与缑广宇之间的借款关系不涉嫌非法集资。3、刘广东向缑广宇签订的借款协议金额存在重大出入，所谓现金收入在一审调查过程中已经确认是虚假的，所以本案在缑广宇无法到庭的情况下，无法查清民间借贷的实际交易情况，所以根据法律规定，一审法院支持原审原告的诉讼请求是错误的。所以同意上诉人的上诉请求，请求法院依法驳回原审原告对种瑞良的一审诉讼请求。原审被告缑广宇、骆萍、谢临潼、玉川湖公司未到庭，亦未提交书面答辩意见。经审理查明，原审法院查明事实属实。本院另查明，一审庭审中，被上诉人种瑞良提供的西安市临潼区人民法院（2015）临潼民初字第01152号民事裁定书载明：经公安机关侦查确认西安市玉川湖生态农林开发有限公司法定代表人缑广宇利用他人名义设立西安市临潼区恒通财务咨询管理有限责任公司进行非法吸收公众存款，已涉嫌非法吸收公众存款正在立案侦查。本院认为，缑广宇利用他人名义设立西安市临潼区恒通财务咨询管理有限责任公司进行非法吸收公众存款，已涉嫌非法吸收公众存款正在立案侦查。本案系刘广东与缑广宇、骆萍、缑宇平、王闯、种瑞良、谢临潼五自然人之间的借款关系，与缑广宇利用他人名义设立西安市临潼区恒通财务咨询管理有限责任公司进行非法吸收公众存款并非同一事实，上诉人上诉称本案的款项包含在公安机关立案侦查的案件中也没有证据证明，故上诉人的上诉理由不能成立。依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”之规定，上诉人应当承担举证不能的法律后果。上诉人上诉理由缺乏证据支持，本院不予采信。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费14192元（上诉人已预交），由上诉人缑宇平负担。本判决为终审判决。审判长  马延萍审判员  田丽娟审判员  马志超二〇一七年六月五日书记员  张 洁