江西省宜春市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）赣09民终186号上诉人（原审原告）:港中旅物业管理（深圳）有限公司宜春分公司，住所地：江西省宜春市袁州区秀江中路（银泰广场）银泰大厦一层，统一社会信用代码：91360900397260133L。负责人：马士新，该公司经理。委托诉讼代理人：张军兵，男，1978年9月10日出生，汉族，宜春市袁州区人，港中旅物业管理（深圳）有限公司宜春分公司法律顾问，住江西省宜春市袁州区，住江西省宜春市，被上诉人（原审被告）：刘日文，男，1968年11月16日出生，汉族，宜春市袁州区人，原港中旅物业管理（深圳）有限公司宜春分公司员工，住江西省宜春市袁州区，上诉人港中旅物业管理（深圳）有限公司宜春分公司（以下简称：港中旅公司）因与被上诉人刘日文劳动争议纠纷一案，不服江西省宜春市袁州区人民法院（2017）赣0902民初4622号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。港中旅公司上诉请求：依法撤销一审判决，并依法改判无须向刘日文支付一次性工伤伤残就业补助金34125元，支持港中旅公司全部诉讼请求。事实和理由为：1、一审认定事实不清，适用法律错误，认定刘日文离职前12个月的平均工资为2625元是错误的，江西省宜春市人力资源和社会保障局出具的工伤保险单显示刘日文的月缴费基数为2311元；2、刘日文已在港中旅公司领过500元，该款应予扣除。刘日文答辩称，一审认定事实清楚，判决公正，港中旅公司的上诉理由不成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。港中旅公司的一审诉讼请求：依法判决港中旅公司无须向刘日文支付一次性工伤伤残就业补助金34788元。一审法院认定事实：2016年4月17日，港中旅公司与刘日文签订了一份书面《劳动合同书》，该合同约定，刘日文在港中旅公司的固定劳动合同期限为自2016年4月17日起至2018年12月31日止，刘日文在港中旅公司的职务为安全服务，并对工作报酬、工作制度、社会保险与福利待遇等内容进行了约定。2016年12月2日，刘日文在工作时间因意外受伤，被送往宜春新建医院住院治疗20天。2016年12月15日，刘日文的此次受伤被宜春市人力资源和社会保障局认定为工伤。2017年4月6日，刘日文经宜春市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤十级伤残。2017年4月18日，刘日文向港中旅公司提出书面离职。自2017年4月30日起，刘日文未再在港中旅公司工作。刘日文向港中旅公司离职前12个月的月平均工资为2625元。刘日文工作期间，港中旅公司一直未为其缴交基本养老保险与基本医疗保险，但缴交了工伤保险费。后刘日文将港中旅公司诉至江西省宜春市劳动人事争议仲裁委员会，要求：1、由港中旅公司向刘日文支付一次性伤残补助金21326.69元、一次性工伤医疗补助金12186.68元、一次性伤残就业补助金39606.71元、护理费5394.5元、住院期间伙食补助费1000元、交通费200元，共计79714.58元。2、由港中旅公司为刘日文补缴工作期间的基本养老保险与基本医疗保险。2017年8月21日，江西省宜春市劳动人事争议仲裁委员会依法作出第118号裁决书，裁决结果为：一、由港中旅公司在该裁决生效之日起五日内向刘日文支付一次性工伤伤残就业补助金34788元；二、由港中旅公司在该裁决生效之日起五日内凭宜春市社会保险经办机构的缴费凭证为刘日文补缴从2016年4月起至2017年4月止的养老保险费单位缴交部分，因港中旅公司未及时为刘日文缴交养老保险费导致的利息由港中旅公司承担；三、由港中旅公司在该裁决生效之日起五日内凭宜春市医疗保险经办机构的缴费凭证为刘日文补缴从2016年4月起至2017年4月止的医疗保险费单位缴交部分；四、驳回刘日文的其他仲裁请求。后港中旅公司于2017年9月1日领取第118号裁决书。因对该裁决结果第一项内容不服，故港中旅公司于2017年9月14日将刘日文诉至本院。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。本案中，刘日文自2016年4月17日起开始在港中旅公司工作，并于当日签订书面劳动合同，双方此时已建立劳动关系。劳动者的健康权受法律保护。劳动者因工负伤，依法可以主张工伤补偿等相关费用。经宜春市人力资源和社会保障局认定刘日文为工伤，并经宜春市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤十级伤残，依法可以主张一次性工伤伤残就业补助金等相关费用。关于一次性工伤伤残就业补助金的金额，因刘日文离职前12个月的月平均工资为2625元，且经鉴定为工伤十级伤残，依照《工伤保险条例》第三十七条、《江西省实施办法》第二十二条规定，该费用的计算时间应为13个月，故港中旅公司向刘日文支付的一次性工伤伤残就业补助金金额应为34125元（2625元×13个月）。港中旅公司主张无需支付该费用，不予支持。因港中旅公司已为刘日文缴交了工伤保险费，依照《工伤保险条例》第三十七条及《江西省实施办法》第八条规定，关于刘日文的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间伙食补助费、工伤职工到统筹地区以外所需的交通费应由工伤保险基金支付，该些费用不属于劳动争议受理范围，故对这些费用不予处理，刘日文可另行主张权利。关于刘日文的护理费，依照《江西省实施办法》第二十条规定，护理费发生的前提是收治医疗机构出具需要护理的证明且原告未派人护理，而刘日文并未提供由医疗机构出具需要护理的证明，故刘日文要求港中旅公司支付医疗期间护理费的主张，于法无据，不予支持。依照《社会保险法》第十条、第二十三条、《社会保险征缴暂行条例》第三条规定，用人单位为劳动者缴交基本养老保险费和基本养老保险是用人单位的法定义务。因此，港中旅公司应为刘日文补交自2016年4月起至2017年4月止的医疗保险费单位缴交部分，应补交自2016年4月起至2017年4月止的养老保险费单位缴交部分，因未依法缴交基本养老保险费产生的利息，由宜春市社会保险经办机构核算予以确定，由港中旅公司承担。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《工伤保险条例》第三十七条、《江西省实施办法》第八条第一款、第二十条、第二十二条第二款、《社会保险法》第十条、第二十三条、《社会保险征缴暂行条例》第三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：一、由港中旅物业管理（深圳）有限公司宜春分公司自判决生效之日起五日内向刘日文支付一次性工伤伤残就业补助金34125元；二、由港中旅物业管理（深圳）有限公司宜春分公司凭宜春市社会保险经办机构的缴费凭证自判决生效之日起五日内为刘日文补交自2016年4月起至2017年4月止的养老保险费单位缴交部分，若港中旅物业管理（深圳）有限公司宜春分公司未及时为刘日文缴交上述期间的养老保险费，由此产生的利息由港中旅物业管理（深圳）有限公司宜春分公司承担；三、由港中旅物业管理（深圳）有限公司宜春分公司凭宜春市医疗保险经办机构的缴费凭证自判决生效之日起五日内为刘日文补交自2016年4月起至2017年4月止的医疗保险费单位缴交部分。案件受理费10元，减半收取计5元，由港中旅公司负担。二审中，双方当事人均未提供新的证据。经审理查明，一审判决认定的事实属实，本院二审予以确认。本院认为，根据《工伤保险条例》第六十四条规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者换职业病前12个月平均月缴费工资”。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题的规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”刘日文于2016年12月在港中旅公司工伤，其受伤前12个月平均月缴费工资为2625元，港中旅公司请求按参保月缴费基数2311元计算刘日文的月平均工资，低于实际工资，违反法律规定，应以实际工资计算，一审判决刘日文工伤待遇标准按2625元计算并无不当。港中旅公司所付500元伙食补助费与一次性工伤伤残就业补助金不属于同一性质的工伤保险待遇，故本院对此不予支持。综上，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，本院予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人港中旅物业管理（深圳）有限公司宜春分公司负担。本判决为终审判决。审判长 贾 莉审判员 高胜敏审判员 易 芳二〇一八年三月三十日书记员 高 强