湖南省永州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）永中法民一终字第139号
上诉人（原审原告）何某某。
委托代理人郑国华，湖南宁远县法律援助中心律师。
上诉人（原审被告）熊某某。
委托代理人龚智，湖南舜源泽律师事务所律师。
上诉人何某某与上诉人熊某某离婚纠纷一案，不服宁远县人民法院（2013）宁法民二初字第341号民事判决，均于2014年3月20日提起上诉。原审法院于2014年5月17日移送案卷，本院于同日受理后，依法组成合议庭，由审判员周伟平担任审判长，审判员郑霓、吕伟文参加评议，于2014年5月27日下午在本院第一审判庭公开开庭进行了审理，代理书记员甄园园担任庭审记录。上诉人何某某及其委托代理人郑国华，上诉人熊某某及其委托代理人龚智均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，原告何某某与被告熊某某于2010年10月经他人介绍相识恋爱，2011年2月21日办理结婚登记手续，2012年8月10日生育儿子一个，取名熊某，一直由女方父母带养。由于婚姻基础不好，婚后性格不合，经常为生活琐事发生口角，甚至打架，特别是被告熊某某与他人发生外遇，严重伤害了原告的感情，夫妻感情完全破裂，现夫妻双方均坚决要求离婚，夫妻矛盾无法调解。
另查明，原告何某某婚前在宁远县XXX婴幼儿成长训练中心的股金投入88.56万元，该幼儿园所产生的收入及幼儿园的积累均归何某某所有，每年由原告在10月10日前给付被告7万元。婚后，该幼儿园添置了部分财物。被告熊某某在婚前认购了领御中央第二栋一单元502房一套，于2009年12月23日交纳认购款5，000元，2010年2月3日交纳认购款20，000元，2011年3月27签约，房屋首付款交纳60，831元，从认购到签订合同全部是熊某某名字，该房屋总金额240，831元，是按揭付款，现下欠银行108，915.4元未付，房屋未装修和居住，原、被告结婚后，交纳了税款，办理房产证手续以及补交多余房款约2万余元。夫妻存续期间，于2013年购买了一台越野小车，车牌号码湘M8XX**号，价值16万余元，办理入户手续2万余元，现由原告何某某使用。夫妻存续期间，购置了液晶电视一台，格力空调一台，冰箱一台等家用日常生活用品。原告何某某还提供了其借款285，000元，被告不予认可，认为原告提供的借款人全部是原告办学的股东，这些借款用于做什么原告未提供证据。原告提出被告父亲熊某华向信用社借款10万元，由何某某、熊某某担保，但未提供银行借据，银行有权主张自己的权利。原告还提出被告父亲熊某华借原告3万元，原告未提供借条和其他证据佐证，只提供了熊某华的一张银行卡存款业务回单，本院不予认可。
再查，原告何某某（甲方）与被告熊某某（乙方）于2011年7月12日签订了《夫妻财产约定协议书》：（1）宁远县XXX婴幼儿成长训练中心的股金投入（88.56万元）为甲方婚前个人财产，在XXX婴幼儿成长训练中心经营期间，因幼儿园所产生的收入及幼儿园的积累，无论乙方是否参与经营管理均为甲方个人财产，归甲方个人所有；（2）无论宁远县XXX婴幼儿成长训练中心经营盈亏甲方均每年10月10日前给付乙方人民币70，000元，该款甲方从幼儿园收入中支付，如当年收入不足7万元，甲方需从个人财产中支付；（3）若该中心关闭，甲方从自己的幼儿园股金积累金中支付乙方人民币20万元；（4）若双方离婚，甲方应从个人财产中补偿乙方人民币50万元。协议约定外的财产、债权、债务按法律规定处理。2011年8月28日原告何某某承诺：如果男方何某某主动提出离婚，将自愿把XXX成长训练中心的何某某名下的所有股份无条件自愿免费转让给熊某某名下。2011年1月10日原告何某某出示证明，金色领御中央第二栋一单元502号房的首付81，831元为女方父母婚前赠与，为女方所有。上述协议是原告何某某真实意思表示。
原判认为，原、被告经他人介绍相识恋爱结婚，2012年8月10日生育一男孩，取名熊某，小孩一直由女方父母带养。由于婚姻基础不好，恋爱时间不长就草率结婚，婚后经常为生活琐事发生吵闹打架，特别是女方出现外遇后，严重伤害了原告的感情。原告起诉离婚，被告同意离婚，本院予以支持。现双方都要求带养小孩，因小孩只有一岁多，且一直由被告和其父母带养，为有利于小孩的健康成长，由女方抚养较为有利。如果以后女方条件变得不适宜抚养小孩，男方可以要求变更小孩抚养关系。原告的婚前财产，虽然双方对财产有约定，但考虑在本案中女方的过错责任，将财产判归男方，符合法律规定。被告熊某某婚前其父母首付的85，831元所购买的商品房及其欠银行的按揭付款判归女方所有和支付，符合法律规定，婚姻存续期间为办理商品房证和交纳税款、按揭月供，至今有2万余元，属于婚姻存续期间的共同财产。原、被告婚姻存续期间所购买的小车湘M8XX**越野车也属于夫妻共同财产，现一直由男方使用。夫妻存续期间共同使用的电视、空调现在各处都有。庭审中原告提出所欠债务28万余元，因原告是单方面所借，且未提供借款用途，属于原告个人债务，应由原告自己负责偿还。庭审中原告还提出被告父亲借款13万元，经查有10万元是原、被告担保（各5万元），债权人有权向债务人要求偿还。原告提出的3万元欠款，原告只提供了中国农业银行银行卡存款业务回单，无法确认向原告借款3万元的事实。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十八条、第三十九条、第四十一条之规定，判决：一、准予原告何某某与被告熊某某离婚。二、婚姻存续期间生育的小孩熊某，由被告熊某某抚养。三、原告婚前入股的宁远县XXX婴幼儿成长训练中心的股份和婚后收入以及婚后添置的设备归原告何某某所有。四、领御中心第二栋一单元502号商品房归被告熊某某所有，按揭付款所欠的108，915.4元人民币由被告熊某某偿还。五、湘M8XX**牌号小型普通客车归原告何某某所有。现在各处的家庭日常生活用品归各自所有。六、原告何某某所借的285，000元债务，由原告何某某偿还。案件受理费300元，由原告何某某承担。
宣判后，熊某某、何某某不服原审判决，分别向本院提起上诉。何某某的上诉理由是“上诉人的经济条件、身体状况、人品都优越于被上诉人，为有利于小孩健康成长，小孩应由上诉人抚养；2、上诉人借他人的款及被上诉人父亲借上诉人的款应认定为夫妻共同债务、债权。”
熊某某答辩称：1、婚生小孩从出生到现在一直是答辩人的娘家抚养，答辩人有固定工作收入，更有利于小孩的成长。2、上诉人提供的债务，答辩人不知情，上诉人无证据证明借款的用途，且该借据都是上诉人的同事出具的。答辩人的父亲未欠上诉人13万元，只是双方有一定的经济往来。
熊某某的上诉理由是：1、原审认定上诉人有过错责任，依据不足；2、原审判决对婚姻关系存续期间的共同财产处理不公。请求纠正和改判。
何某某答辩称：1、原审判决上诉人存在过错责任，证据充分。在原审庭审中，答辩人出具了光盘和网站材料予以证实；2、双方签订的《夫妻财产协议书》，不是答辩人的真实意思表示，答辩人投资的幼儿园前期资金较大，现只是正常运转；3、校车是答辩人婚前与他人合伙购买，属婚前财产。请求二审予以驳回上诉人的上诉请求。
何某某在二审期间提供了如下证据：证据1，中南大学湘雅医院的门诊病历及分析报告，拟证实熊某某有精神方面的疾病，不适合带小孩；证据2，湘M8XX**校车的购车发票和行驶证，拟证实何某某婚前购买的，属何某某的婚前财产；证据3，黄某、朱某、李某分别出具的证明，证实借款60，000元、75，000元、150，000元是用于家庭开支。
何某某提供的上述证据经熊某某质证认为：证据1不能证实本人在精神方面存在障碍，是在正常范围。证据2是开庭以后才知道有这个校车的，是原审举证期限届满后发现校车是婚前登记的。证据3都是打印和填空的形式，不符合证据的三性，该3份证明的真实性无法确认。
熊某某在二审期间未提供新的证据。
何某某提供的上述证据经本院审查认为，证据1未明确诊断熊某某有精神方面的疾病，不能证实何某某主张的事实，本院不予采信；证据2，熊某某认可该校车是何某某婚前购买的，该证据本院予以采信；证据3，该3份证据均系打印填空格式，不符合证据规定的要求，本院不予采信。
二审审理查明的事实与一审审理查明的事实相一致，本院对一审审理查明的事实予以确认。
本院认为，本案系离婚纠纷。双方当事人争议焦点：一是熊某某是否有过错。何某某在原审中诉请与熊某某离婚，主张熊某某有过错，并提供了U盘录音（二审审理中播放质证的）、网站材料予以证实熊某某与他人关系暧昧。熊某某虽对何某某提供的证据有异议，但无证据否定何某某主张的事实和提供的证据。因此，原审基于何某某提供的证据认定熊某某有过错正确。故上诉人熊某某上诉提出“原审认定上诉人有过错责任，依据不足”的理由不能成立，本院不予采纳。二是婚生小孩应归哪一方抚养有利于健康成长。婚生小孩现不满两岁，属年幼，需细心呵护，其出生后一直是由熊某某的父母带养，已形成了一个习惯性的生长环境，如突然改变生长环境，不利于小孩健康成长。因此，何某某上诉提出“上诉人的经济条件、身体状况、人品都优越于被上诉人，为有利于小孩健康成长，小孩应由上诉人抚养”的理由不能成立，本院不予采纳，但依据法律规定，上诉人何某某对其子熊某享有探视的权利。三是原审认定夫妻共同财产是否公正和对夫妻共同债权认定是否有误。原审对于何某某、熊某某签订的《夫妻财产协议书》予以了认定，但考虑到熊某某有过错，所以判归了何某某，于法相符。至于一台小车、一台校车的问题，因何某某在原审提供借他人款的借据，熊某某对该借款不认可，原审因此将小车及何某某单方所借的债，处理归随于何某某较公正。熊某伟对争议的校车在二审期间认可属何某某的婚前财产，因此，原审认定夫妻共同财产是公正的。夫妻共同债务问题，何某某在原审诉讼中虽提供了28万元债务的三张借据和在二审中提供的三债权人签名的三份打印填空格式证明，但因该证据不符合证据规定的要求，不具备法律效力，均不能印证何某某的借款是用于家庭开支，因此，该借款不能认定为夫妻共同债务。何某某在原审诉讼中提供了中国建设银行转账凭条和中国农业银行存款业务回单予以证实自己在建行贷款100，000元后转借给熊某伟的父亲熊某华和用现金30，000元存入农业银行熊某华户名上，借给熊某华的。上述依据经本院审查，中国建设银行的转账凭条显示付款方户名何某某，收款方户名熊某华，该凭条可证实何某某借了100，000元人民币给熊某华，该款原判虽已认定为夫妻共同债权，但在原判结果中未作判决，本院应予纠正。至于中国农业银行存款业务回单，只有户名显示熊某华，无存款人显示，因此，该依据不能证实何某某借了款给熊某华。由于熊某某有过错，对于上述100，000元债权应少分，何某某应多分。故熊某某上诉提出“原审判决对婚姻关系存续期间的共同财产处理不公”的理由不能成立，本院不予采纳；何某某上诉提出“上诉人借他人的款及被上诉人父亲借上诉人的款应认定为夫妻共同债务、债权”的理由部分成立，本院予以部分采纳。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省宁远县人民法院（2013）宁法民二初字第341号民事判决；
二、上诉人何某某对婚生小孩熊某有探视权；
三、熊某华的100，000元借款，何某某占65，000元债权，熊某某占35，000元债权。
一审案件受理费的负担维持不变；二审案件受理费300元，由何某某承担140元，熊某某负担160元。
本判决为终审判决。
审 判 长 周伟平
审 判 员 郑 霓
审 判 员 吕伟文
二〇一四年七月二十三日
代理书记员 甄园园