山西省吕梁市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）晋11刑终431号
原公诉机关山西省柳林县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）高玉平，煤矿工人。
上诉人（原审被告人）白建廷，无业。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年2月29日被介休市公安局民警抓获，同年3月1日被柳林县公安局刑事拘留，同月16日被逮捕。现羁押于山西省柳林县看守所。
原审附带民事诉讼被告人白娟，1988年12月17日。
原审附带民事诉讼被告人白勇，1988年12月17日。
山西省柳林县人民法院审理山西省柳林县人民检察院指控原审被告人白建廷犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人高玉平提起附带民事诉讼一案，于二○一六年八月九日作出（2016）晋1125刑初60号刑事附带民事判决。判后，原审附带民事诉讼原告人高平玉、原审被告人白建廷不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原判认定，被害人高玉平与妻子宋某于2015年10月26日经柳林县人民法院判决准许离婚，该判决书就双方的共同财产及共同债权进行了分割，确定由宋某负责收回宋翠英的贷款本金2.5万元及利息并归宋某所有。2016年1月2日下午，被告人白建廷相跟宋某、宋翠英、白娟、白勇一起去高玉平居住的柳林县公路大厦地下室的房屋内帮宋某搬东西时，白建廷与高玉平发生争执并撕打在一起。期间，被告人白建廷用擀面杖将高玉平打伤。案发后，经柳林县公安局司法鉴定中心鉴定，高玉平之损伤属轻伤二级。
被害人高玉平伤后从2016年1月2日至1月18日在柳林县人民医院住院治疗，支出医疗费4966.7元；伤前曾系柳林县寨崖底煤业有限公司职工。
针对上述指控，原公诉机关提供了下列证据予以证实：
被告人白建廷的供述，证明白建廷与高玉平原系连襟。高玉平租住的柳林县公路大厦院内一层的房子原先由白建廷一家居住，2014年白建廷搬至离石居住，房内的东西没有搬离。高玉平、宋某夫妇直接搬进该房屋居住。2015年高玉平和宋某离婚后，高玉平一人居住在该房屋中。2015年年底，宋某称自己通过和女儿婷婷联系得知高玉平不打算在该房屋居住了，让白建廷去搬自己家的东西。2016年1月1日，白建廷及其妻子宋翠英、女儿白娟、儿子白勇、宋某来到公路大厦高玉平住处。进屋后，宋某对高玉平说人家要搬东西，白建廷揭了一下床单，问高玉平哪些是宋某的物品，高玉平就开始大骂，同时将白建廷的右手大拇指扳住，另一只手卡住白建廷的脖子，因难以忍受疼痛，白建廷将高玉平压在床上，白娟、宋翠英、宋某也过来往开扳高玉平的手，高玉平在白建廷肚子上蹬了几脚，二人随即分开。之后，高玉平在一个小凳子上拿了两个暖水瓶砸在白建廷头上，白建廷从案板上拿了一根擀面杖扑过去在高玉平小腿部打了一下。
被害人高玉平的报案及陈述，证明高玉平与宋某系夫妻，二人正在打离婚官司。2016年1月2日15时40分，高玉平的女儿打电话称母亲宋某要从家里搬东西，高玉平随即赶回家。宋某从外边进屋后就开始揭床单，高玉平拦住，对宋某说让宋某拿自己的衣服，其他东西等以后再说。这时，白建廷也进来称屋内的床是他的，要当即搬走。高玉平拉住白建廷的衣服，让白建廷先还以前借的钱，二人发生争吵。过程中，二人互相撕住对方的头发，白建廷往床上按高玉平，白娟也过来帮忙往下按高玉平，还在高玉平头上打了几下。之后，宋某也过来在高玉平头上打。高玉平一只手抓着白建廷的手，白建廷用一把笤笊在高玉平的手上打，无奈之下，高玉平放开手。之后，白建廷从厨房找了一根擀面杖，在高玉平腿上打了两三下。高玉平要往起坐时，白勇过来在高玉平胸部和头上推了两把，将高玉平推到。后来，高玉平再次坐起，挪至写字台边，拿起两个暖水瓶砸向白建廷，但没砸上，白建廷又拿擀面杖在高玉平腿上打了两三下就离开现场。另证明，高玉平的伤情为左腿骨折，额头左侧及左大拇指淤青。
证人白娟（白建廷的女儿）的证言，证明2015年1月2日15时55分许，因白娟的姨姨宋某与丈夫高玉平离婚了，宋某、白建廷、宋翠英、白勇去柳林县公路大厦后院高玉平居住的的房屋内准备搬东西。进入房间后，高玉平让宋某拿她自己的衣服，并问床是不是白建廷的，白建廷回答是，高玉平就将白建廷的衣领撕住，宋翠英赶忙往开拉，白建廷也拿扫床的小笤帚在高玉平身上打，白娟也过去往开拉白建廷，高玉平在白娟肚子上蹬了一脚，白娟就在高玉平脖子上捣了两拳。之后，白娟走出房间给亲戚打电话，返回房间后，看到白建廷手拿一根擀面杖从厨房出来，高玉平大喊让往死里打他，白娟见状又跑出去打电话报警。再次返回房间后，看到宋翠英和邻居往开拉白建廷，高玉平坐在地上，白建廷身上有一些水喝玻璃渣。之后，听母亲宋翠英说白建廷用擀面杖打高玉平来。
证人宋某的证言，证明宋某与高玉平经法院判决离婚，家中的电视机、洗衣机、冰箱判决归高玉平所有，其他家具及生活用品都是宋某向姐姐宋翠英借的。2016年1月2日16时许，宋某、宋翠英、白建廷、白娟、白勇来到柳林县公路大厦高玉平居住处准备搬东西，高玉平不让搬，让白建廷偿还之前所欠的25000元欠款，白建廷称该欠款的债权已经由法院判决归宋某所有了。之后，宋某看到白建廷与高玉平撕挽在一起，互相用手打对方的脸，后来，高永平用茶几上的两个暖水壶和一个电热水壶扔在白建廷身上，热水溅在白建廷身上。白建廷从厨房拿了一根擀面杖在高玉平腿上打了一两下，宋某、宋翠英、白娟就往开拉二人，高玉平在白娟肚子上踢了一脚，白娟打了高玉平两个耳光，宋某也用一只鞋在高玉平脸上打了一下。之后，周边的邻居将宋某、宋翠英、白娟、白勇拉倒公路大厦外边，高玉平的外甥叶刚打电话报了警。另证明，白勇没有参与打架。
证人石某的证言，证明2015年1月2日15点多，石某在家中床上躺着，听到高玉平家中有人吵架的声音，石某过去看到高玉平坐在床上，称自己被人打了，腿疼的不行。
证人赵某的证言，证明2016年1月2日16时许，赵某听到有人敲邻居高玉平的门，出来看到宋某、白建廷及两个不认识的人在找高玉平。之后，赵某得知高玉平和宋某离婚了，宋某这次回来是要搬自己的东西。不一会，高玉平回来了，宋某等人进入高玉平家中。过了大约5分钟，赵某听到好像有人吵架，跑过去看到高玉平和白建廷撕挽在一起，白建廷手拿一根擀面杖。二人先在门口的床边打架，之后白建廷将高玉平压在床上，后来赵某上前将白建廷拉开。
提取笔录，证明2016年1月4日，侦查人员在高玉平家中厨房内提取了一根长约70多公分的擀面杖。
柳林县公安局司法鉴定中心（柳）公（司法）鉴（活）字【2016】011号法医学人体损伤程度鉴定书，证明高玉平左胫骨上段骨折构成轻伤二级。
现场照片，证明现场外观及概况。
常住人口基本信息，证明白建廷和高玉平的基本身份情况。
抓获经过及发案、立案、侦破经过，证明案发后，2016年2月29日16时许，临汾公安处介休车站派出所民警在吕梁火车站广场将白建廷抓获，并羁押于介休市看守所。2016年3月1日，柳林镇派出所民警将白建廷押回柳林县看守所。
附带民事诉讼原告方向法庭提供了下列证据：
寨崖底煤业有限公司工资表3份。证明2015年5月份高玉平实发工资数为4204.22元；2015年6月份实发工资数为4418.59元；2015年7月份实发工资数为4475.82元。
医疗费单据4支。证明高玉平于2016年1月2日至1月18日在柳林县人民医院住院，支出医疗费4968.8元。
加油费9支。
柳林县人民法院（2015）柳民初字第702号民事判决书。证明2015年10月26日，经柳林县人民法院判决准许宋某和高玉平离婚，宋某负责收回宋翠英的贷款本金2.5万元及利息归宋某所有。
原审法院认为，公诉机关提供的证据来源合法，形式完备，证据之间有关联性，依法予以确认。附带民事诉讼原告方提供的医疗费单据、工资证明、民事判决书客观真实，依法应予认定；提供的加油发票中有7支加油地点均为离石第一加油站，与原告人的就医地点不符，且其提供的加油发票来源不明，依法不予认可。
原审判决认为，被告人白建廷因琐事故意伤害他人身体，致一人轻伤（二级），其行为构成故意伤害罪，依法应予惩处。鉴于被告人白建廷从归案至庭审就自己殴打他人致伤的事实能如实供述，属坦白，依法可从轻处罚。因被告人白建廷的殴打行为给附带民事诉讼原告人高玉平造成的损失，依法应由白建廷承担。根据原告人诉请的项目及法律规定的标准予以确定。医疗费凭据计算为4968.80元；误工费应按照原告人实际减少的收入计算，结合其伤情酌情确定为四个月，即[（4204.22元+4418.59元+4475.82元）÷3个月]×4个月=17464.84元;交通费应根据被害人因就医实际发生的费用计算，且相关票据应与就医地点、时间、人数、次数相符合，现有证据证明原告人住院治疗一次，复查二次，每次酌情以50元为限，即50元×6次=300元；陪侍费以一人陪侍计算，且护理人员应以山西省城镇居民人均可支配收入标准结合误工时间、具体案情酌情计算，即25828元÷365天×120天=8491.40元；原告人伤在腿部，为使原告生活便利、早日康复，其请求的康复用具费用300元与坐便器80元，依法予以支持。原告人请求的残疾赔偿金、精神损害抚慰金不符合法律规定，依法不予支持；原告人关于让被告人归还借款30000元的请求，不属本案审理的范畴，且该院民事审判庭已经就该债权做出生效判决，对该请求依法不予支持。综上，原告人损失共计31605.04元。
附带民事诉讼原告人关于关于责令附带民事诉讼被告人白娟、白勇承担赔偿责任的请求，经查，附带民事诉讼原告人高玉平的轻伤结果是由被告人白建廷一人的殴打行为造成，现有证据并不能证实是白娟和白勇的行为所致，故对其请求追究白娟、白勇刑事责任及该二人共同赔偿其损失的请求依法不予支持。综上，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条之规定，判决：1、被告人白建廷犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；2、被告人白建廷赔偿附带民事诉讼原告人高玉平各项经济损失共计人民币31605.04元；3、驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。
上诉人高玉平（原审附带民事诉讼原告人）的主要上诉理由是，一审对被告人白建廷量刑轻，要求追究白娟、白勇的刑事责任；民事赔偿部分，误工费赔偿太少，要求至少赔偿十个月的误工费。
上诉人白建廷的主要上诉理由是，一审判决对民事赔偿部分适用法律错误，被害人应对民事赔偿部分承担相应的责任；误工费赔偿数额过多，应按8月份至受伤时被害人实际所挣工资的平均值计算。
经审理查明的事实和证据与原判相同。二审期间上诉人高玉平、白建廷未提供新的证据，本院对原判认定的事实和证据予以确认。
本院认为，上诉人白建廷、高玉平因琐事发生争执过程中，上诉人白建廷持擀面杖将高平玉腿部打伤构成轻伤，其行为已构成故意伤害罪。因上诉人白建廷的犯罪行为给高玉平造成的经济损失应依法予以赔偿。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）高玉平所提对白建廷量刑轻，应追究白娟、白勇的刑事责任的上诉理由，经查，该理由不属于刑事附带民事上诉的范围。上诉人白建廷、高玉平关于误工费的上诉理由，经查，上诉人高玉平系煤矿工人，其在原审提供的所在煤矿5-7月份的工资表，能够证明其工资收入情况；原判依据高玉平的伤情及工资收入情况，酌情计算四个月的误工费并无不当。二上诉人的该上诉理由不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分、量刑适当，民事判赔合理，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张少军
审判员 杨尉苑
审判员 陈星星
二〇一六年十二月十九日
书记员 胡彩平