广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院民 事 判 决 书（2016）桂0103民初6284号原告：黎明珠，女，1984年9月17日出生，汉族，住南宁市。委托诉讼代理人：周家学，广西桂三力律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋政，广西桂三力律师事务所律师。被告：陈慧萍，女，1981年10月4日出生，汉族，住南宁市。委托诉讼代理人：陆震寰，广西欣源律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈立俸，广西欣源律师事务所律师。原告黎明珠与被告陈慧萍合伙协议纠纷一案，本院于2016年7月14日立案后，依法适用普通程序，于2016年11月23日公开开庭进行了审理。原告黎明珠及其委托诉讼代理人周家学、蒋政，被告陈慧萍及其委托诉讼代理人陈立俸到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黎明珠向本院提出诉讼请求：1、解除原被告双方签订的《股权转让及合伙经营协议书》；2、被告退还原告支付的股权转让款20万元；3、被告向原告支付未分配的利润12.5万元（该利润暂时从2016年2月1日计算至2016年6月30日，以后的利润按每月2.5万元的标准计算至被告将股权转让款、违约金和利润全部支付给原告之日止）；4、被告向原告支付退出该店股权及合伙的经济补偿金8万元；5、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告原是南宁市丝等等域美发店的个人经营者，该店位于南宁市商铺。由于被告不善于经营管理且不善于维系客户关系，且脾气暴躁，经常辱骂员工，导致员工批量辞职，严重影响店面的正常经营，致使该店原320户左右的客户基本处于不再到该店消费的状态，使得该美发店经营状况持续恶化。由于被告觉得原告善于沟通，善于交际和经营管理，恰好能弥补其短处，因此，为了美发店的发展，2015年7月份，被告邀请原告加盟该店合伙经营。出于朋友间的信任，原告接受了被告的邀请加盟该店。双方商定：被告以20万元的价格向原告转让50%的股权，双方共同合伙经营该店，对经营所得利润按股权比例各占50%进行分配；被告负责到工商部门和上级加盟总店将该店经营者添加原告名字；双方每月结算，均不领取工资，但每季按结算结果分配利润等等。合伙初期，被告与原告尚能精诚团结，双方共同努力经营，原告更是充分发挥其善于沟通的特长，在加盟不到半年期间，就为该店增加了140多位办卡费高且消费活跃的优质固定客户，使该店的利润大幅上升。但随着经营状况的改善，被告的私心开始膨胀，独断专行，严重侵害原告的权益，主要表现在以下几个方面：推迟与原告签订书面的《股权转让及合伙经营协议书》，不肯向原告出具收到原告股权转让款的收条，不肯到工商部门和加盟总店添加原告名字，不肯将经营款项打入双方以工商银行开具的联名共管账户内，自己一人统管财务和帐册，不肯及时与原告结算和分配利润，随意辞退员工，在客户群中散布不利于原告的言行等等。在原告的要求下，被告才于2016年2月6日与原告补签了一份《股权转让及合伙经营协议书》，才向原告分配了2015年8月1日至2016年1月31日的营业利润153918元，直到2016年4月13日才向原告补写了一张收到原告股权转让款20万元的收条。但至此之后，被告不管原告无数次要求其出具店面帐册进行结算并分配利润的合理请求，不肯进行结算，还擅自将经营款项独自占有，并将所有的经营账册和客户档案私自占据并拿走。为此，双方多次产生冲突，在凤岭派出所多次介入处理的情况下，被告至今仍然不肯拿出经营账册和客户档案与原告结算并分配利润。被告还于2016年4月擅自将店面大门锁换掉，并拒绝将钥匙交付给原告一份，且拒绝原告到店面参与经营。原告认为，合伙经营，讲究的是精诚合作，需要的是相互信任，需要的是合理分配经营权限，需要的是及时结算经营状况并分配营业利润。但现在被告不但独占财务和会计帐册，还不肯与原告结算和分配利润等无理行为，使得双方无法继续合伙经营下去，而且使得原告的生活陷入了困境，被告的行为已构成根本违约。因此，被告应当退还原告支付的股权转让款20万元，并向原告支付利润12.5万元。由于原告的辛勤劳动，为该店增加了140多户优质的客户资源，扩大了该店的声誉，使该店潜在的商业价值得到了极大的提升。因此，被告还应当向原告支付其迫使原告无奈退出该店合伙的经济补偿金8万元。被告陈慧萍辩称，1、被告同意解除《股权转让及合伙经营协议书》；2、原告要求被告退还支付的股权转让款20万元及退出该店股权及合伙的经济补偿金8万元没有事实及法律依据，本案属于合伙协议纠纷，双方终止合伙后根据相关法律规定，应当是对收益进行分割与一起承担债务；3、原告要求被告支付分配的利润12.5万元没有事实依据，双方经营的是一个护发行业，存在淡季与旺季，原告黎明珠用旺季的收益平均款来计算淡季的收益是不合理的。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于有争议的证据，本院结合全案证据综合予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年2月16日，陈慧萍（甲方）与黎明珠（乙方）签订《股权转让及合伙经营协议书》，主要内容为：第一条，1、甲方同意将个人持有目标公司50%的股权，以20万元转让给乙方，乙方同意按此价格及金额从甲方手中购买上述股权。2、乙方同意在本协议订立三日内以现金形式一次性支付给甲方所转让的股权费用。第二条，6、完成股权转让后甲乙双方自愿合伙经营德瑞花园丝域养发馆（地址：民族大道143号德瑞花园5栋26号商铺丝域养发馆）。第三条，目标公司合伙经营期限从2015年8月1日起，截止到2017年7月31日。（期限按房屋租赁合同、丝域经销商加盟合同为准，如以上合同续期，合同继续履行。）第四条，合伙双方共同经营、共同劳动、共担风险，共负盈亏。……第五条，出现以下事项，合伙终止：（一）合伙期满；（二）合伙双方协商一致同意；（三）合伙经营的事业因为不可抗力原因造成无法继续经营；（四）其他法律规定的情况。第六条……3.如因甲方的原因，影响乙方实现订立本协议书所享有的权利，甲方应按照乙方已经支付的转让款之万分之十向乙方支付违约金。如因甲方违约给乙方造成损失，甲方支付的违约金金额低于实际损失的，甲方必须另予以补偿。2016年2月6日，陈慧萍、黎明珠出具收条，载明：今收到南宁市丝等等域美发店（德瑞花园丝域养发馆）分配给陈慧萍、黎明珠从2015年8月至2016年1月店铺营业款两人各自收到人民币153918元。”陈慧萍、黎明珠在落款处签名并捺手印。2016年4月13日，陈慧萍手写一份《收条》，载明：“陈慧萍收到黎明珠交来入伙德瑞花园丝域养发馆（1148号店）投资入伙经营款人民币200000元整，补写收条于2016年4月13日。”陈慧萍在落款处签名并捺手印。经本院释明，根据黎明珠申请，本院依法委托广西信达友邦会计师事务所有限责任公司、广西华元会计师事务所有限公司对南宁市丝等等域美发店2015年8月1日至2016年11月23日期间的合伙项目的账务进行司法审计。2017年6月5日，广西信达友邦会计师事务所有限责任公司向本院出具《司法鉴定业务回复函》，主要内容为：1、相关支出仅以现金支出凭单作为支出依据，且支出凭单未连续编号、只有审批人签字，无相关经办人和收款人签字确认，无相关的发票、业务合同、银行凭单等重要资料进行业务支撑，无法判断已支付的费用是否为合伙项目的真实业务，支出是否完整、连续，费用是否已经支付。2、提供的“店铺库存商品截止2016年8月31日库存统计表”记录的库存余额41268元，无相关的采购发票、业务合同等重要资料进行业务支撑，亦未能提供库存商品的出入库记录，我们无法对库存情况是否完整、真实、金额是否准确进行鉴定。3、部分收款仅能提供收入台账，未能提供收入相关的银行凭单，流水记录或经收付款人双方确认的收据、合同等支持材料，无法证实台账上记录的收入是否真实、完整。因此，所提供的鉴定材料未达到鉴定要求，根据《司法鉴定程序通则》第十五条的规定，我们无法受理本项目的鉴定工作。2017年8月10日，广西华元会计师事务所有限公司向我院出具《关于审计业务的说明》，主要内容为：因该合伙企业无正规账簿和凭证，只有大量自制护理记录等资料，我司无法做出审计结论，特将全部资料寄回，不再承接此业务。另查明，根据工商登记资料记载，南宁市丝等等域美发店，注册号：450103600456703，经营者：陈慧萍，类型：个体工商户，注册日期：2014年10月22日。本院认为：一、关于原告诉请解除案涉合伙协议的问题。案涉《股权转让及合伙经营协议书》约定原、被告二人合伙经营德瑞花园丝域养发馆即南宁市丝等等域美发店，双方共享合作经营利润，共担合作经营亏损，上述约定具备合伙关系特征，虽南宁市丝等等域美发店工商登记为个体工商户，但实际为个人合伙关系。案涉协议双方意思表示真实一致，内容未悖法律、行政法规的强制性规定，为合法有效合同。原告诉请解除合伙协议，被告无异议。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款之规定，故对原告解除合同的诉请，本院予以支持。二、关于原告诉请被告退还投资款、分配利润、支付经济补偿金的问题。个人合伙在退伙或终止合伙关系时，对合伙财产应进行分割，其所分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产以及合伙期间的债权和债务，即对合伙财产进行清算。本案中，原被告对合伙账目存在重大分歧，双方又未能自行对合伙财产进行清算。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第一款之规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。”原告应对其主张承担举证责任，本院依法委托司法会计鉴定机构对合伙账目进行司法审计，但因南宁市丝等等域美发店无正规账簿和凭证，只有大量自制护理记录等资料，无法做出审计结论。由此原告应承担举证不能的不利后果。据此，原告要求被告退还投资款、分配利润、支付经济补偿金的诉请，因证据不足，本院不予支持。综上，根据最高人民法院《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告黎明珠与被告陈慧萍于2016年2月16日签订的《股权转让及合伙经营协议书》；二、驳回原告黎明珠的其他诉讼请求。本案受理费7375元，保全费2520元，两项合计9895元，由原告黎明珠承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期满之日起七日内预交上诉案件受理费（收款单位：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪分理处，账号：20×××28），逾期未预交又不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。审 判 长  梁芳燕人民陪审员  罗科峰人民陪审员  王毅云二〇一七年十月十一日书 记 员  文 俊附相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。