福建省厦门市海沧区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）海民初字第404号
原告彭淑钦，女，1963年2月13日出生，汉族。
委托代理人赖木秋、曾福平，福建重宇合众律师事务所律师。
被告厦门润保鑫保洁服务有限公司。
法定代表人于朔，总经理。
委托代理人郭晓锋、马春财，福建闽鹭律师事务所律师。
被告长鸿光电（厦门）有限公司。
法定代表人刘世明，总经理。
委托代理人庄梓梁、廖嘉敏，职员。
原告彭淑钦与被告厦门润保鑫保洁服务有限公司（以下简称润保鑫公司）、被告长鸿光电（厦门）有限公司（以下简称长鸿公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告彭淑钦及其委托代理人赖木秋，被告润保鑫公司的委托代理人郭晓锋，被告长鸿公司的委托代理人庄梓梁、廖嘉敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告彭淑钦诉称，原告受雇于被告，在被告润保鑫公司向被告长鸿公司承包的食堂内工作。2014年2月25日原告在从事雇佣劳动中摔倒致伤，受伤后原告到厦门市海沧医院进行住院治疗（此次受伤住院之前有在该医院治疗），出院诊断为：1、胸T10椎体陈旧性骨折；2、左尺桡骨远端陈旧性骨折；3、骨质疏松症。经司法鉴定，原告的伤残等级为十级附加十级，护理期限70日。现双方对相关赔偿项目的赔偿事宜无法达成一致。原告诉至法院，请求判令被告向原告赔偿医疗费7469.27元、住院伙食补助费1140元、护理费4900元、误工费22258.3元、营养费1794元、交通费3000元、残疾赔偿金90992元、精神损害抚慰金10000元、伤残鉴定费1300元，共计142853.37元。
被告润保鑫公司辩称，一、被告润保鑫公司与原告不存在劳务关系，原告诉请的法律关系错误，应当驳回其全部诉讼请求。首先，被告润保鑫公司从未以任何事由、形式聘用原告，也没有与原告订立劳务合同，双方之间不存在基于劳务而产生的权利义务。其次，根据“谁主张，谁举证”的原则，原告的证据也证明双方之间没有任何有关劳务关系的书面凭证或直接证据，从侧面印证原告与被告润保鑫公司双方不存在劳务关系或其他侵权法律关系。原告以“提供劳务者受害责任纠纷”作为本案的定性，等同于承认原告是受雇于个人，而不是公司，原告应当向单独聘用或邀请她的个人主张权利。因此，原告的请求权基础和诉讼对象都是错误的，相应的诉讼请求也应当予以驳回。二、倘若认为被告润保鑫公司与本案有关联，则应当按照一般侵权行为进行审理，并且必须先区分双方的过错程度。首先，从一般侵权行为的构成上看，原告据以起诉的仅仅是“损害结果”，例如医疗病历、伤残鉴定等证据，而对于“侵害行为”和“因果关系”均无法证明。从举证责任分配的角度，原告至少应当对“侵害行为”和“因果关系”尽到全面的举证义务，否则就应当承担举证不能的不利后果。其次，应注意原告的过错：按照原告在“事实与理由”部分的陈述，其自认受伤原因是“摔倒”。从经验法则上看，一个正常的民事行为能力人，如若没有遭受外力的侵害而摔倒，那么，其摔倒的行为必然存在主观上的不慎或自身身体的机能缺陷
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而且，这个过错是超出任意的雇主、场地承包人、场地管理者的合理义务范畴。如果是原告个人原因摔倒的，除却原告能证明是由于被告润保鑫公司直接行为造成外，否则被告润保鑫公司就无须承担原告的伤害后果，应由原告承担其全部过错责任。三、原告所诉请的多个赔偿项目在适用标准和计算方式上均不符合客观事实与法律规定，不应当得到支持：1、原告的暂住期未连续居住满一年，残疾赔偿金不应当适用城镇标准；2、原告误工费计算基数不能参照4655元计算，应以上一年度的农林牧渔行业的收入作为计算基数；3、营养费、交通费和精神损害抚慰金都畸高，与实际发生的数额、原告的过错责任均不符。倘若最终判令被告承担责任，则前述金额也应当予以调整。
被告长鸿公司辩称，1、原告受伤与被告长鸿公司没有关系，被告长鸿公司将食堂承包给被告润保鑫公司，被告长鸿公司对原告是否在工作时间受到伤害不知情，被告长鸿公司不需要对原告承担赔偿责任。2、根据法律规定，原告没有尽到举证责任，根据谁主张谁举证的原则，原告没有证据证明两被告对原告受伤存在过错，因此原告诉求应当驳回。
本案在审理过程中，原、被告对以下事实没有异议，本院予以认定：
一、2014年2月25日，原告在被告润保鑫公司向被告长鸿公司承包的食堂内摔倒致伤。原告受伤后被“120”送到厦门市海沧医院治疗，经诊断原告的伤情为胸T10椎体压缩骨折、左桡骨远端骨折、左尺骨远端骨折。而后，原告的病历记录为被告润保鑫公司所持。2014年3月27日，原告到厦门市海沧医院进行住院治疗，2014年4月15日，原告出院。出院时，原告的病情经诊断为：1、胸T10椎体陈旧性骨折；2、左尺桡骨远端陈旧性骨折；3、骨质疏松症。原告出院时，厦门市海沧医院出具《疾病证明书》，建议：1、出院后休息一个月、加强营养；2、出院后需一个人护理一个月。2014年5月16日，厦门市海沧医院出具《疾病证明书》再次出具《疾病证明书》，建议休息一个月，增加营养。2014年7月4日，厦门市海沧医院补开《疾病证明书》，厦门市海沧医院建议：建议休息一个月，自2014年2月25日开始计算，一个人护理一个月。
二、2014年6月9日，福建义成司法鉴定所出具《鉴定意见书》一份，其中阅片所见记载原告2014年2月25日胸T10椎体压缩性骨折，压缩高度约1／4；2014年3月26日胸T10椎体压缩性骨折，压缩高度约1／2。福建义成司法鉴定所认为原告胸T10椎体压缩性骨折，压缩高度约1／2，该处损伤所致伤残评定为十级；原告左尺桡骨远端骨折并移位，经保守治疗后现遗留左腕关节功能丧失达10%以上，左上肢损伤所致伤残等级为为十级。鉴定意见原告的伤残等级被评定为十级附加十级，原告的护理期限为伤后70日，一人护理。
三、2013年4月15日，建颖科技（厦门）有限公司与被告润保鑫公司签订《员工餐厅服务工作合同》，将为建颖科技（厦门）有限公司员工餐厅的配餐、清洁、餐具清洗工作等劳务服务承包给被告润保鑫公司，合同期限自2013年4月15日至2014年4月20日。2013年5月29日，建颖科技（厦门）有限公司经核准更名为长鸿光电（厦门）有限公司。
原、被告有如下争议：
一、原告与被告润保鑫公司之间是否存在劳务关系
原告认为，其为被告润保鑫公司提供劳务，在上班第一天即发生事故。举证：录音一份，记载原告儿子与被告润保鑫公司朱经理及其他工作人员的通话。
被告润保鑫公司认为，被告润保鑫公司与原告之间不存在劳务关系。未举证。
本院认为，原告认为其与被告润保鑫公司存在劳动关系，有提供相应的录音证据加以证实，予以采信。被告润保鑫公司认为双方之间不存在劳务关系，但却未提供证据加以辩驳，不予采信。
二、原告的损失。1、医疗费7649.27元，有相应的门诊记录、疾病证明书及医疗费发票加以证实，予以认定；2、住院伙食补助费1140元（60元／天×19天），予以认定；3、护理费。原告护理期间70天，有提供相应的鉴定意见加以证实，予以认定。按照厦门市正常护工工资标准每天70元，以正常一人护理计算，原告的住院期间护理费为4900元；4、误工费。原告的误工期限从受伤之日计算到定残前一日，为104天，予以认定。原告在被告润保鑫公司承包的食堂中进行劳务，应属于从事服务业的工作人员，依照2013年厦门居民服务业年平均工资42970元计算，原告的误工费从受伤之日计算至定残前一日为12243.51元（42970元／365天×104天），予以认定；5、营养费，原告有提供需要加强营养的医嘱，此项费用酌定为1800元，超过部分不予认定；6、交通费。原告到医院门诊治疗、住院、出院当选用适当交通工具，故交通费用酌定为1000元，超过部分不予认定；7、残疾赔偿金。原告属于城镇居民，应适用2013年厦门市城镇居民人均可支配收入标准计算，原告为十级附加一处十级伤残，要求残疾赔偿金90992元，符合法律规定，予以认定；10、精神损害抚慰金。原告致十级附加十级伤残，当造成相应的精神痛苦，原告的精神损害抚慰金酌定为6000元；11、鉴定费1300元，也属于原告的损失，予以认定。以上原告的损失合计为127024.78元。
以上事实有原告提供的“120”出警记录二份、录音资料一份、《门诊病历》一份、《住院病历》一份、《疾病证明书》一份、《出院记录》一份、医疗费发票十一份、《法医临床鉴定意见书》一份、鉴定费发票一份、暂住信息一份、户口页一份，被告长鸿公司提供的《核准变更登记通知书》一份、《商事主体公示信息》一份、《员工餐厅服务工作合同》一份以及庭审笔录为证，足以认定。
本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷，原告自2014年2月25日入职被告润保鑫公司处时即与被告润保鑫公司建立劳务关系。原告为被告润保鑫公司提供劳务，被告润保鑫公司有义务提供安全保障。原告在为被告润保鑫公司进行劳务中受伤，其所受伤害的赔偿责任应由被告润保鑫公司负担。被告润保鑫公司未举证证明其安全防护设施得当，也未举证证明原告存在主观过错导致损害的发生或者加重损害的扩大，其要求原告自行承担责任，没有事实依据和法律依据，不予采信。原告因本案产生损失共计127024.78元，被告润保鑫公司应予以赔偿。被告长鸿公司与原告之间不存在劳务关系，自不用为原告在提供劳务中所受的伤害承担赔偿责任。原告请求被告长鸿公司承担赔偿责任，没有法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告厦门润保鑫保洁服务有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告彭淑钦各项损失共计127024.78元；
二、驳回原告彭淑钦的其余诉讼请求。
如被告厦门润保鑫保洁服务有限公司未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费1023元，减半收取511元。由原告彭淑钦负担57元，被告厦门润保鑫保洁服务有限公司负担454元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。
审 判 员 黄建和
二〇一五年三月二十四日
代书记员 陈丹雯
附本判决适用的法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
……
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。