河南省信阳市平桥区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）平民初字第2003号
原告殷光丽，女，汉族，1971年11月10日出生。
被告信阳鼎丰投资有限公司。
法定代表人肖丽娜，公司董事长。
被告信阳市鼎丰实业有限公司。
法定代表人唐书丽，公司总经理。
二被告共同委托代理人白敬喜、金钢琴，信阳市平桥区平西街道法律服务所法律工作者。
原告殷光丽诉被告信阳鼎丰投资有限公司（以下简称鼎丰投资公司）、被告信阳市鼎丰实业有限公司（以下简称鼎丰实业公司）民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告殷光丽、被告鼎丰投资公司和被告鼎丰实业公司的共同委托代理人金刚琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原被告经协商一致，分别于2014年2月27日、2014年3月31日签订《资产管理合同》。原告将自有资金20万元委托被告鼎丰投资公司用于被告鼎丰实业公司进行投资，投资期限一年，分别于2015年2月27日、2015年3月31日到期。鼎丰投资公司自收到原告资金之日起，按月付给原告投资款千分之十八的收益，每月17日前将原告所得收益汇入原告指定的账号；并约定若鼎丰实业公司未按期足额向鼎丰投资公司履行归还投资本金和收益义务，鼎丰投资公司在借款到期后三日内，将无条件代为偿还本息，并向原告支付日千分之五的违约金。借款到期后，除鼎丰实业公司于2015年3月17日用九州名园地下车位使用权做抵押担保10万元本金，并承诺2个月后回购，但到期后两被告至今未偿还。为此，原告特起诉法院，1、请求人民法院判决两被告偿还投资本金20万元及按月千分之十八的收益（其中10万元自2015年1月1日起至给付之日止；下余10万元自2015年2月1日起至给付之日止）。2、请求人民法院判决两被告支付日千分之五的违约金并负担本案诉讼费。
被告鼎丰投资公司辩称，原告起诉的诉讼款额20万元与事实不符。1、鼎丰投资公司作为担保人，只能承担10万元担保责任，对另外10万元不承担担保责任。理由是：2015年3月17日，原告殷光丽已私下和债权人就其中的10万元，达成用九州名园地下车位使用权抵偿，有原告的签字确认，是原告的真实意思表示。根据《中华人民共和国担保法》第二十四条规定，债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。我国《担保法》第5条第1款规定：“担保合同是主合同的从合同。”即主合同关系消灭，为其所设定的担保合同关系也随之消灭。本案原告与债权人达成抵偿协议，因此原告20万元的诉请与事实不符，没有法律依据。2、千分之十八的收益及千分之五的违约金无效，不应支持；（1）对原告实际已经支付的利息已经截止2015年2月17日，最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条：“民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护”。因此，对之前超额支付的部分原告应返还给被告鼎丰投资公司。（2）依照《合同法》第一百一十四条第二款的规定，高额违约金调整的标准是守约方的损失。借款合同是一种特殊的合同，其标的物是货币，对于贷款人来说，如果借款人不按期归还款其所遭受的损失只能是借款利息。由此可以看出，本案千分之十八的收益率和千分之五的违约金过高，被告鼎丰投资公司请求法院依法调整，按原告的实际损失结合银行的最高利率不能超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本款）。综上，请求法院依法驳回原告的诉请。
被告鼎丰实业公司辩称，原告是作为投资来投资鼎丰实业，投资有风险，现在鼎丰实业公司有亏损，面临破产，没有钱支付原告的利息和收益，欠款要按照破产程序来清理债务。
经审理查明，2014年2月27日，原告殷光丽（作为资产委托人）与被告鼎丰投资公司（作为资产管理方）、被告鼎丰实业公司（作为投资项目方）签订一份编号为鼎理编（A）第284号投资理财专用合同，合同约定：原告殷光丽以自有资金100000元委托被告鼎丰投资公司用于被告鼎丰实业公司投资，委托期限为2014年2月27日至2015年2月27日，被告鼎丰投资公司自收到原告资金之日起每月17日前按月付给原告投资款18‰的收益；委托期限届满，由被告鼎丰投资公司归还原告本金、收益；如被告鼎丰投资公司投资项目出现破产、倒闭、挪用资金等不可抗力造成原告损失，由被告鼎丰投资公司承担原告本金和收益的偿还责任；若被告鼎丰实业公司未按期足额向被告鼎丰投资公司履行归还投资本金和收益义务，被告鼎丰投资公司无条件向原告偿还全部投资本金和收益，被告鼎丰投资公司偿还原告投资收益后，有权向被告鼎丰实业公司追索，被告鼎丰实业公司应向被告鼎丰投资公司支付日十分之五的违约金；如违反此规定，被告鼎丰投资公司向原告支付日千分之五的违约金，被告鼎丰投资公司有权向被告鼎丰实业公司追索。同日，被告鼎丰投资公司向原告出具承诺函，承诺借款到期后，如果借款人不能足额偿还，鼎丰投资公司在借款之日起三日内无条件代为偿还；同日，两被告还向原告出具了还款计划书，且两被告均在该还款计划书借款人栏签名、盖章，计划书载明自2014年3月17日起，每月还款1800元，直至次年2月27日还款本金100000元。2014年3月31日，三方又签订一份除委托期限外其他内容与上述合同内容相同的合同，该合同约定的委托期限为2014年3月31日至2015年3月31日；同日被告鼎丰投资公司亦向原告出具了与第一份内容相同的承诺书；同日，两被告也向原告出具了还款计划书，且两被告均在该还款计划书借款人栏签名、盖章，计划书载明自2014年4月17日起，每月还款1800元，直至次年3月31日还款本金100000元。原告殷光丽于两份合同签订当日向被告鼎丰投资公司支付两笔投资款共计200000元，被告鼎丰投资公司为原告出具收据两张。随后，被告鼎丰投资公司按照合同约定将月投资款18‰的收益支付给原告，第一笔借款收益付至2015年2月17日止，12个月共计21600元；第二笔借款100000元收益付至2015年2月17日止，11个月共计19800元。
另查明，2015年3月17日，原告殷光丽与信阳九州房地产开发有限责任公司羊山分公司签订九州名园地下车位使用权认购协议，约定原告殷光丽自愿购买位于信阳市羊山新区新六大街与新三路交汇处九州名园小区地下一层B68号地下车位使用权，认购款为100000元。原告称该协议系被告鼎丰实业公司用于抵押100000元借款，待日后再回购，其签订认购协议时没仔细阅读协议内容，知道受骗后拒绝与被告鼎丰实业公司签订冲抵借款的协议；两被告称被告鼎丰实业公司在九州名园小区有投资，故用该处的车位冲抵原告欠款本金100000元。
本院认为，原告殷光丽与被告鼎丰投资公司、被告鼎丰实业公司签订的投资理财合同及附件承诺函、还款计划书，是三方真实意思表示，主要内容符合相关法律法规及社会公共利益，合同合法有效，应受法律保护。从合同内容来看，该合同实质为借款合同，原告出借的款项交付给了被告鼎丰投资公司，约定还本付息的义务人为被告鼎丰投资公司，因此被告鼎丰投资公司系借款人而非其答辩意见所称的担保人，应当承担还款责任而非担保责任；另外，从被告鼎丰实业公司在两份还款计划书的借款人栏的签章行为及其庭审中答辩称原告系在其公司投资应承担相应投资风险的意见来看，鼎丰实业公司应作为共同借款人对原告承担还款责任更为恰当。合同到期后，被告鼎丰投资公司、被告鼎丰实业公司应按照合同及附件的约定偿还原告殷光丽的借款本息。关于被告鼎丰投资公司辩称双方约定的月投资款18‰的收益率过高的意见，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。原、被告所约定的月投资款18‰的收益率折合年利率为21.6%，并不违反该规定，因此被告鼎丰投资公司辩称意见，本院不予采纳。关于原告要求两被告承担日十分之五违约金的诉讼请求，因双方当事人在合同中约定：“被告鼎丰实业公司未按期足额向被告鼎丰投资公司履行归还投资本金和收益义务，被告鼎丰投资公司无条件向原告偿还全部投资本金和收益，被告鼎丰投资公司偿还原告投资收益后，有权向被告鼎丰实业公司追索，被告鼎丰实业公司应向被告鼎丰投资公司支付日十分之五的违约金；如违反此规定，被告鼎丰投资公司向原告支付日千分之五的违约金，被告鼎丰投资公司有权向被告鼎丰实业公司追索”，在被告鼎丰投资公司未如期履行还款义务的情况下，鼎丰投资公司应向原告支付违约金，但双方当事人约定的违约金超过法定金额，因此其违约金计算利率为2.4%（24%－21.6%），合同无被告鼎丰实业公司向原告承担违约金的约定，因此被告鼎丰实业公司不向原告支付违约金。关于两被告辩称已用信阳九州房地产开发有限责任公司羊山分公司位于信阳市羊山新区新六大街与新三路交汇处九州名园小区地下一层B68号地下车位使用权冲抵所欠原告欠款本金100000元意见，因原告与信阳九州房地产开发有限责任公司羊山分公司所签协议涉及到案外人，且原、被告双方并未签订以此冲抵欠款的协议，车位认购协议属另外一个法律关系，本案不作处理。因此，本院对两被告该答辩意见不予采纳。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百九十六条，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，判决如下：
一、被告鼎丰投资公司与被告鼎丰实业公司于本判决生效后七日内，连带清偿原告殷光丽欠款本金200000元，并自2015年2月18日起，以200000元为本金，以年利率21.6%为利率向原告支付利息至本判决限定的清偿之日止；
二、被告鼎丰投资公司以100000元为本金、自2015年2月28日起、按年利率2.4%向原告殷光丽支付违约金至本判决限定的清偿之日止，另以100000元为本金、自2015年4月1日起、按年利率2.4%向原告殷光丽支付违约金至本判决限定的清偿之日止；
三、驳回原告殷光丽其他诉讼请求。
若未按本判决所限定的期限履行给付金钱的义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
本案受理费4300元，由两被告连带承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。当事人上诉的，从递交上诉状之日起7日内交纳上诉费，并在交费后（从交纳上诉费的次日开始计算）5日内将交纳凭证交至本院。上诉人未按上述规定预交上诉费并交付交纳凭证的，河南省信阳市中级人民法院将依法按自动撤回上诉处理。当事人对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额计算交纳上诉费，上诉费收款单位：河南省信阳市中级人民法院，开户行：河南省建行信阳市分行老城支行，账户：41001551418050002096。
审 判 长 易艳玲
审 判 员 刘书强
代理审判员 蒋 荟
二〇一五年九月二十二日
书 记 员 段月姣