广东省仁化县人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0224民初403号原告：仁化县某甲公司。住所地：广东省仁化县。法定代表人：段云生，该公司经理。委托诉讼代理人：吴志发，广东宜方律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈智斌，广东宜方律师事务所律师。被告：仁化县某乙公司。住所地：广东省韶关市武江区。经营者：陈雯。委托诉讼代理人：范元葵，广东金韶律师事务所律师。被告：仁化县某丙公司。住所地：广东省仁化县。法定代表人：段云生。被告：仁化县某丁公司。住所地：广东省仁化县。法定代表人：黄伟江，该公司经理。委托诉讼代理人：蒙克荣，广东丹霞律师事务所律师。原告仁化县某甲公司（以下简称：某甲公司）诉被告仁化县某乙公司、仁化县某丙公司（以下简称：某丙公司）、仁化县某丁公司（以下简称：某丁公司）案外人执行异议之诉纠纷一案，本院于2017年5月11日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告某甲公司的委托诉讼代理人陈智斌、被告仁化县某乙公司的委托诉讼代理人范元葵、被告某丁公司的委托诉讼代理人蒙克荣到庭参加诉讼，被告某丙公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告某甲公司向本院提出诉讼请求：1、判决撤销（2017）粤0224执异4号《执行裁定书》;2、本案全部诉讼费用由三被告承担。事实和理由：2012年12月26日，原告与被告某丁公司签订《合作投资经营协议书》，约定双方共同出资注册成立被告某丙公司。2014年4月25日，原告与被告某丁公司在仁化县工商行政管理局登记注册成立被告某丙公司。被告某丙公司的《公司章程》第九条约定，原告以货币出资255万元，占51%的股份，在公司登记注册后一年内缴足；被告某丁公司以货币出资245万元，占49%的股份，在公司登记注册后一年内缴足。被告某丙公司登记注册成立后，对被告某丙公司的经营上，由于原告与被告某丁公司在公司经营理念、管理方式等方面存在严重困难，经原告与被告某丁公司协商，双方决定解散被告某丙公司，并于2015年1月18日签订《温泉酒店拆分事宜》。《温泉酒店拆分事宜》约定“……三、产权归属：l、酒店（含土地使用权、房产、经营权、餐厅）归某丁公司所有；……四、酒店、温泉拆分细项；……3、某丁公司承担承建酒店建设、装修设备、餐厅等费用；……五、拆分时间和方式：1、时间：2015年1月31日前；……”。根据《温泉酒店拆分事宜》的上述约定，被告某丙公司已于2015年1月18日解散，被告某丙公司对被告仁化县某乙公司所欠的债务（工程款）由被告某丁公司承担。原告不存在未缴纳出资的问题。根据《公司章程》第九条约定，原告应在公司登记注册后一年内（即在2015年4月25日前）缴足出资。但因原告与被告某丁公司已于2015年1月18日决定解散被告某丙公司，既然被告某丙公司已经解散，那么原告已无缴纳出资的责任。2017年4月27日，仁化县人民法院以原告未缴纳255万元出资为由，作出(2017)粤0224执异4号《执行裁定书》，裁定：一、追加仁化县某丁公司、仁化县某甲公司为(2016)粤0224执280号案被执行人；二、仁化县某丁公司、仁化县某甲公司在本裁定生效之日起十五日内在未缴纳的出资245万元及255万元范围内向仁化县某乙公司履行工程款270万元及利息、延期履行期间的债务利息及案件受理费29292元。原告认为(2017)粤0224执异4号执行裁定追加原告为(2016)粤0224执280号案被执行人，并在未缴纳出资255万元的范围内对仁化县某乙公司承担责任没有事实与法律依据。综上所述，原告为了维护自身的合法权益，现根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条和司法解释等相关规定，特向人民法院提起诉讼，请求法院判决支持原告的诉求。被告仁化县某乙公司辩称，根据（2017）粤0224执异4号案件，应当追加原告、被告某丁公司作为（2016）粤0224执280号案件的被执行人。被告某丁公司辩称：1、原告在起诉状中称2015年1月18日，原告与答辩人签订《温泉酒店拆分事宜》，原告并没有完全按照该事宜履行。2012年12月26日原告与答辩人签订《合作投资经营协议书》，约定共同出资成立仁化县某丙公司。2014年4月25日，在仁化县工商局注册成立仁化县某丙公司。在原告和答辩人经营合作中，因为经营理念不同，无法继续经营，于2015年1月18日双方签订《温泉酒店拆分事宜》，但原告并没有按照协议履行义务，该事宜中第四条第一项约定，双方合作经营期间贷款的4000万利息由双方共同承担；拆分事宜中第五点第二项约定，双方委托代表审核财务、变更营业执照相关事宜，由于原告一直控制某丙公司的印章和营业执照、公司的有关材料，因此无法办理营业执照相关事项，原告并没有完全履行拆分事宜；2、关于温泉酒店拆分事宜的效力问题，属于原告和答辩人的内部约定，与被告仁化县某乙公司无关，不能以酒店拆分事宜对抗。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告提交的证据5合作投资经营协议书，用以证明原告与被告某丁公司约定共同出资注册成立某丙公司的事实；证据6章程，用以证明某丙公司章程对股东出资进行约定的事实；证据7温泉酒店拆分事宜，用以证明原告与某丁公司对解散某丙公司及债权债务的承担进行约定的事实。对证据5、6、7，原告与被告对其真实性无异议，本院对证据5、6、7的真实性予以认可。被告某丙公司经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦没有向本院提交书面答辩意见及相关证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年12月26日，某甲公司（甲方）与某丁公司（乙方）签订《合作投资经营协议书》，协议约定甲、乙双方共同出资成立某丙公司，甲方以仁化县闻韶镇“暖水地热水采矿权”投入某丙公司并作为某丙公司的资产（该采矿权权属仍登记在某甲公司名下，一直未变更登记到某丙公司名下），乙方以红金堂旅游度假养老养生大酒店的A、D栋规划占地面积的土地所有权（实际为使用权）和位于酒店后面的由乙方租赁的新马屋村民小组的邓耳坑山岭使用权（以下简称“土地使用权”和“邓耳坑山岭使用权”）投入某丙公司，并作为某丙公司的资产（该“土地使用权”和“邓耳坑山岭使用权”的权属仍登记在某丁公司名下，一直未变更登记到某丙公司名下），某丙公司以其全部法人财产自主经营，自负盈亏，甲乙双方以其出资额[包括已列入某丙公司的资产“暖水地热水采矿权”、“土地使用权”和“邓耳坑山岭使用权”]为限对某丙公司承担责任，按股权占比享有权益和承担风险，某丙公司以其全部资产对某丙公司的债务承担责任。某丙公司法定代表人由某甲公司法定代表人段云生担任，财务总监由某丁公司法定代表人黄伟江或由其指派人员担任。《合作投资经营协议书》自甲乙双方法人签字、盖章之日起立即生效。某甲公司与某丁公司的法定代表人段云生、黄伟江分别在该协议中签字并各自加盖了单位公章。2014年1月6日，某丙公司召开全体股东（某丁公司与某甲公司）会议并通过某丙公司章程，当中第七条规定某丙公司注册资本为人民币500万元，第九条规定某丙公司股东的出资方式、出资额和出资时间为：1、某甲公司以货币出资255万元，占注册资本51%，在某丙公司登记注册后一年内缴足；2、某丁公司以货币出资245万元，占注册资本49%，在某丙公司登记注册后一年内缴足。该章程于2014年1月6日订立，自公司登记机关核准某丙公司设立登记之日起生效，修改亦同，某丙公司的营业期限为长期。2014年4月25日，某丙公司经仁化县工商行政部门核准登记注册并发放营业执照。该营业执照显示，某丙公司为有限责任公司，法定代表人为段云生，注册资本为人民币500万元，营业期限为长期，经营范围为餐饮服务、旅业等。之后，2015年1月18日，段云生和黄伟江分别代表某甲公司与某丁公司签订一份《温泉酒店拆分事宜》，该事宜对某丙公司的资产作出明确的拆分，其中仁化县闻韶镇“暖水地热水采矿权”由某甲公司收回，“土地使用权”和“邓耳坑山岭使用权”由某丁公司收回，某甲公司负责某丙公司闻韶温泉区的建设、引水的温泉管和某丙公司酒店后侧露天温泉建设工程、绿化，某丁公司负责某丙公司酒店建设、装修、设备、餐饮等费用。产权归属，酒店（含土地使用权、房产、经营权、餐厅）、露天温泉池土地租赁权（租赁费由某丁公司负责，土地相关纠纷等均由某丁公司负责）归某丁公司所有；温泉（含温泉水资源、温泉管）归某甲公司所有。拆分时间和方式，2015年1月31日前，由双方委托代表审核财务、变更营业执照相关事项，如出现争议，双方委托第三方审核，不得异议。《温泉酒店拆分事宜》签订后，某丙公司名下的资产已分别被某丁公司和某甲公司无偿占用，某丙公司实际处于歇业状态。某丙公司、某丁公司[有限责任公司（自然人投资或控股）]、某甲公司[有限责任公司（自然人独资）]至今仍具有法人主体资格，三家公司均没有清算或被注销。另查明，2017年4月27日，本院作出（2017）粤0224执异4号执行裁定书，裁定追加某丁公司、某甲公司为（2016）粤0224执280号案被执行人，某丁公司、某甲公司须在未缴纳的出资245万元及255万元范围内向仁化县某乙公司履行工程款272万元及利息。原告某甲公司对上述裁定有异议，特向本院起诉，请求支持原告的诉求。本院认为，本案的争议焦点为：一、原告某甲公司是否存在未缴纳出资的问题；二、原告某甲公司是否应被追加为（2016）粤0224执280号案被执行人的问题。关于原告某甲公司是否存在未缴纳出资的问题。根据某丙公司章程规定某丙公司注册资本为人民币500万元，某丙公司股东的出资方式、出资额和出资时间为：1、某甲公司以货币出资255万元，占注册资本51%，在某丙公司登记注册后一年内缴足；2、某丁公司以货币出资245万元，占注册资本49%，在某丙公司登记注册后一年内缴足。根据《中华人民共和国公司法》第二十八条：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。”本案中，某丁公司与某甲公司均未提交证据证实已按某丙公司章程规定缴纳出资，且庭审中某甲公司与某丁公司对未缴纳出资的事实均予确认。但原告某甲公司称，其与某丁公司在某丙公司登记注册后不满一年的时间内签署《温泉酒店拆分事宜》，对某丙公司的资产作出明确的拆分，故不存在未缴纳出资的问题。根据《中华人民共和国公司法》第十一条：“设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力”，本院认为，某丙公司自2014年4月25日登记注册成立以来，至今在法律意义上仍存在，并没有清算或被注销，其公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员仍然具有约束力，故原告某甲公司及被告某丁公司作为某丙公司的股东，应严格按照公司章程履行出资义务，即原告某甲公司应在255万元范围内承担出资责任。根据《中华人民共和国公司法》第十二条：“公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记。公司可以修改公司章程，改变经营范围，但是应当办理变更登记”。被告某丙公司未变更登记公司章程，原告某甲公司以公司股东内部签订《温泉酒店拆分事宜》为由不履行出资义务的意见，不能对抗第三人，只对双方有约束，因此本院不予采纳。关于原告某甲公司是否应被追加为（2016）粤0224执280号案被执行人的问题。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”之规定，本院认为，原告某甲公司作为某丙公司股东之一，未按某丙公司章程规定缴纳出资，应在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任，故原告某甲公司被追加为（2016）粤0224执280号案件被执行人并无不当。对于原告某甲公司称根据《温泉酒店拆分事宜》约定，被告某丙公司对被告仁化县某乙公司所欠的工程款由某丁公司承担的意见，本院认为《温泉酒店拆分事宜》属原告某甲公司及被告某丁公司的内部约定，对仁化县某乙公司不产生法律效力。故原告某甲公司的上述意见本院不予采纳。若原告某甲公司履行上述债务，可依约进行追偿。被告某丙公司经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩和质证的权利，并不影响本案的审理，本院依法作缺席判决。综上，依照《中华人民共和国公司法》第十一条、第二十八条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告仁化县某甲公司的诉讼请求。案件受理费100元，公告费260元，合计360元，由原告仁化县某甲公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。审 判 长  蓝韶东审 判 员  梁 娟人民陪审员  刘晓霞二〇一七年八月二十八日书 记 员  谢丽芬