福建省莆田市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）莆刑终字第61号
原公诉机关莆田市秀屿区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杜某，男，1979年3月14日出生于四川省华蓥市，汉族，初中文化，务工，住四川省华蓥市。曾因犯放火罪于2004年10月13日被江苏省铜山县人民法院判处有期徒刑六年，于2008年7月30日刑满释放。现因涉嫌犯交通肇事罪于2014年7月21日被刑事拘留，同年8月20日被逮捕。现羁押在莆田市第二看守所。
辩护人胡金宝，福建铭群律师事务所律师。
莆田市秀屿区人民法院审理莆田市秀屿区人民检察院指控原审被告人杜某犯交通肇事罪一案，于二○一四年十二月十二日作出（2014）秀刑初字第460号刑事判决。原审被告人杜某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2015年2月11日公开开庭审理本案。莆田市人民检察院指派代理检察员黄源斌出庭履行职务。上诉人杜某及其辩护人胡金宝到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2014年6月11日7时23分许，被告人杜某驾驶闽D×××××重型半挂牵引车后挂车牌号闽C×××××挂的挂车至秀屿区笏石镇顶社交叉路口与被害人汪某乙无证驾驶的一辆后载被害人汪某丙的无牌证二轮摩托车发生碰撞，造成被害人汪某丙受伤、被害人汪某乙死亡的道路交通事故。被告人杜某驾驶的车辆超过核定载重39.82%。经认定，被告人杜某负本事故的全部责任，被害人汪某乙、汪某丙无责任。2014年7月21日，被告人杜某到莆田市公安局秀屿分局交警大队接受调查时被民警当场抓获。
被害人及其家属因本次道路交通事故损害于2014年8月5日向莆田市秀屿区人民法院另行提起民事赔偿诉讼。
原判认定上述事实有：被害人汪某丙的陈述，证人汪某甲的证言；公安机关作出的道路事故认定书，道路交通事故现场勘验检查笔录，现场图，现场照片；公安机关提取的探视记录，全电子汽车衡磅码单，行驶证复印件，驾驶人信息查询结果单，机动车信息查询结果单，话费详单，户籍证明，抓获经过，江苏省铜山县人民法院刑事附带民事判决书、释放证明书、事故现场监控视频光盘一张，福建省闽中司法鉴定所司法鉴定意见，福建中安司法鉴定所司法鉴定意见等。
原审法院认为，被告人杜某违反交通运输管理法规，驾驶机动车载货超过核定载质量，未按操作规范安全驾驶，造成致一人死亡、一人轻伤的交通事故，负事故全部责任，其行为已构成交通肇事罪。被告人杜某归案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。被告人有前科，量刑时一并予以考虑。据此，依照相关法律之规定，作出判决：被告人杜某犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年六个月。
原审被告人杜某对一审认定的事实和证据没有异议，上诉称：1、有自首情节；2、与被害人亲属达成调解协议并赔偿到位，已取得被害人亲属的谅解。请求从轻处罚并适用缓刑。其辩护人提出基本一致的辩护意见。
出庭检察员认为：1、认定上诉人犯交通肇事罪的事实清楚、证据确实充分；2、上诉人案发后主动投案，并如实供述犯罪事实，属自首，可以从轻处罚；3、肇事车辆一方自愿在被害人亲属另行提起民事诉讼后法院判决赔偿的数额外另行补偿被害人亲属人民币7万元，取得被害人亲属谅解，可以酌情从轻处罚。
经审理查明，2014年6月11日7时23分许，上诉人杜某驾驶闽D×××××重型半挂牵引车后挂车牌号闽C×××××挂的挂车行驶至秀屿区笏石镇顶社交叉路口，在向右拐弯变更车道过程中，与被害人汪某乙无证驾驶的一辆后载被害人汪某丙的无牌证二轮摩托车发生碰撞，造成被害人汪某丙受伤、被害人汪某乙死亡的道路交通事故。事故发生后，上诉人杜某用自己的手机（号码为138××××7283）拨打120、122报警，并在事故现场等候处理。同日15时42分上诉人杜某在莆田市公安局秀屿分局执法办案中心作询问笔录对上述事实供认不讳。
经查，上诉人杜某驾驶的车辆超过核定载重39.82%。经莆田市公安局秀屿分局交警大队认定，上诉人杜某负本事故的全部责任，被害人汪某乙、汪某丙无责任。2014年7月21日，被告人杜某到莆田市公安局秀屿分局交警大队接受调查时到案。
被害人及其亲属与上诉人杜某所属公司达成调解协议，被害人及其亲属对杜某的行为表示谅解，该份协议已履行完毕。
上述事实，有经一审庭审质证的下列证据证实：
1、号码为138××××7283的中国移动通信客户话费详单，证实该号码于2014年6月11日7时24分52秒在莆田呼叫122；于同日7时26分56秒在莆田呼叫120。
2、上诉人杜某的供述和辩解，证实杜某在2014年6月11日在莆田市公安局秀屿分局执法办案中心询问室接受调查，如实供述交通肇事犯罪事实。
原判认定上述事实，还有经原审庭审质证的下列证据证实：被害人汪某丙的陈述，证人汪某甲的证言、道路事故认定书、道路交通事故现场勘验检查笔录，现场图，现场照片、全电子汽车衡磅码单、事故现场监控视频光盘一张、行驶证复印件，驾驶人信息查询结果单，机动车信息查询结果单、户籍证明，抓获经过，江苏省铜山县人民法院刑事附带民事判决书、释放证明书、福建省闽中司法鉴定所司法鉴定意见书，福建中安司法鉴定所司法鉴定意见书等，且原审被告人杜某在原审开庭审理过程中亦无异议。
在本院审理期间，上诉人杜某对原审认定的事实和证据亦无异议，其及辩护人还向本院提交福建省莆田市秀屿区人民法院（2014）秀民初字第4471号民事判决一份、中国民生银行个人账户客户周朝景向汪某甲转账对账单一份、协议书及收条一份、谅解书一份。出庭检察员对上述证据的真实性、合法性、关联性均无异议。上述证据均经庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，且能相互印证，本院予以采信。
关于上诉人杜某及其辩护人称杜某有自首情节的诉辩意见及出庭检察员关于杜某有自首情节的出庭意见，经查，上诉人杜某在案发后用号码为138××××7283的手机分别拨打120、122报警，并在事故现场等候处理。其于案发当日15时42分在莆田市公安局秀屿分局执法办案中心所作询问笔录中也如实供述其交通肇事犯罪的事实。莆田市公安局秀屿分局出具的抓获经过亦证实杜某在前往秀屿交警大队接受调查时被抓获。上述证据均证实上诉人杜某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首。故上诉人杜某及其辩护人该节的诉辩意见成立，予以采纳。出庭检察员该节的出庭意见成立，予以采纳。
关于上诉人杜某及其辩护人称与被害人亲属达成调解协议并赔偿到位，已取得被害人亲属的谅解的诉辩意见及出庭检察员关于肇事车辆一方自愿在被害人亲属另行提起民事诉讼后法院判决赔偿的数额外另行补偿被害人亲属人民币7万元，取得被害人亲属谅解，可以酌情从轻处罚的出庭意见。经查，被害人亲属于2014年8月5日向福建省莆田市秀屿区人民法院另行提起民事诉讼，在诉讼过程中，双方达成协议，在法院判赔的金额外，杜某的雇主额外支付人民币65000元，杜某亲属支付人民币5000元作为补偿。被害人亲属对杜某的行为表示谅解。故上诉人杜某及其辩护人该节的诉辩意见成立，予以采纳。出庭检察员该节的出庭意见成立，予以采纳。
本院认为，上诉人杜某违反交通运输管理法规，驾驶机动车载货超过核定载质量，未按操作规范安全驾驶，造成致一人死亡、一人轻伤的交通事故，负事故全部责任，其行为已构成交通肇事罪。上诉人杜某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法予以从轻处罚。鉴于上诉人杜某的亲属及雇主已全额赔偿被害人亲属经济损失并取得谅解，对上诉人杜某的行为酌情予以从轻处罚。但上诉人杜某有前科，综合其犯罪事实和一贯表现，不宜适用缓刑，上诉人杜某及其辩护人请求适用缓刑的诉辩意见不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但未认定上诉人杜某有自首情节不当，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第一款和《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款第（一）项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销莆田市秀屿区人民法院（2014）秀刑初字第460号刑事判决，即“被告人杜某犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年六个月。”
二、上诉人杜某犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月21日起至2015年7月20日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 蔡庆明
代理审判员 李启昌
代理审判员 郑 星
二〇一五年三月三日
书 记 员 刘剑晶
附引用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百三十三条违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的，处三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，处七年以上有期徒刑。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
最高人民法院《关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条交通肇事具有下列情形之一的，处三年以下有期徒刑或者拘役：
（一）死亡一人或者重伤三人以上，负事故全部或者主要责任的；
（二）死亡三人以上，负事故同等责任的；
（三）造成公共财产或者他人财产直接损失，负事故全部或者主要责任，无能力赔偿数额在三十万元以上的。
交通肇事致一人以上重伤，负事故全部或者主要责任，并具有下列情形之一的，以交通肇事罪定罪处罚：
（一）酒后、吸食毒品后驾驶机动车辆的；
（二）无驾驶资格驾驶机动车辆的；
（三）明知是安全装置不全或者安全机件失灵的机动车辆而驾驶的；
（四）明知是无牌证或者已报废的机动车辆而驾驶的；
（五）严重超载驾驶的；
（六）为逃避法律追究逃离事故现场的。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。