安徽省肥西县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）肥西刑初字第00341号
公诉机关安徽省肥西县人民检察院。
被告人周建洋，男，1976年2月10日出生于安徽省肥西县，汉族，中共党员，2009年元月起任肥西县上派镇肥光社区三十埠居民组第二村民组副组长。被告人周建洋曾因犯故意伤害罪于2013年6月28日被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。被告人周建洋因涉嫌贪污罪，于2014年4月2日经安徽省肥西县人民检察院决定取保候审。2014年9月18日被本院决定逮捕，现押于肥西县看守所。
辩护人李霞，安徽皖国泰律师事务所律师。
安徽省肥西县人民检察院于2014年9月16日以肥西检刑诉（2014）298号起诉书指控被告人周建洋犯贪污罪向本院提起公诉。期间，安徽省肥西县人民检察院申请退回补充侦查，本案延期审理一个月。本院依法组成合议庭，于2014年10月9日、11月20日公开开庭进行了审理。安徽省肥西县人民检察院指派代理检察员纵瑞东、程伟出庭支持公诉，被告人周建洋及其辩护人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
安徽省肥西县人民检察院指控：2010年7月，被告人周建洋利用拆迁指挥部成员的职务便利，采取利用周某的房屋拆迁面积，虚开证明材料、伪造王茹等人的居民户口簿等手段，以周建洋户骗取国家安置房屋面积110平方米和搬家补助费、过渡补助费、拆迁奖金等补助费用13700元。后，周建洋因害怕事情暴露，没有拿周建洋户的拆迁安置协议书去登记摸号和结算。2011年4、5月份，周建洋以同样的方法和手段，以孙某（周建洋弟媳）户骗取国家安置房屋面积110平方米（含政府奖励5平方）和搬家补助费、过渡补助费、拆迁奖金等补助费用20209元。2011年下半年，周建洋将孙某户的拆迁安置协议书交予孙某，孙某户遂被提前安置在南郢安置点25号楼3单元506室。2012年2月，孙某为这套安置房办理了相关结算及验收手续，并补交了差价款，后孙某对这套安置房进行装修并入住。
公诉机关提供的证据主要有：1、身份证明材料、证明、拆迁安置协议等书证；2、证人张某甲、陆某等人的证言；3、被告人周建洋的供述和辩解。
公诉机关认为：被告人周建洋身为村基层组织人员，在协助人民政府从事拆迁补偿安置行政管理工作过程中，利用职务上的便利，骗取两套各110平方米的安置房屋，价值共计人民币435600元；骗取安置费人民币33909元，合计人民币469509元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第一项的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。
被告人周建洋承认公诉机关指控的事实，辩解其不是指挥部成员，帮孙某搞的房子，房子是孙某的。
被告人周建洋的辩护人提出：被告人周建洋在以孙某户骗取南郢安置点安置房时，已向政府补缴安置房产权调换差价款14400元，此款应从已贪污的数额中扣除。被告人周建洋接到安徽省肥西县人民检察院电话后主动到案，接受询问时如实供述犯罪事实，构成自首。被告人周建洋部分犯罪事实系未遂，积极退赃，构成立功表现，认罪态度好，平时表现一贯良好，建议对其减轻处罚，并依法宣告缓刑。
经审理查明：（一）犯罪主体的事实：被告人周建洋自2009年元月起担任肥西县上派镇肥光社区三十埠村民组二组副组长。2010年5月28日，肥西县人民政府启动天海路肥光入城口项目房屋拆迁工作，上派镇人民政府成立拆迁指挥部，会议布署要求拆迁范围内村民组（含三十埠村）组长、副组长参与拆迁安置工作。2010年6月下旬开始，被告人周建洋协助上派镇政府、肥光社区对拆迁户的拆迁资格及房屋面积证明材料进行确认签字。
（二）以自己名义骗取安置房的事实：2010年7月，被告人周建洋在自己家庭已享受拆迁安置待遇情况下，利用其协助上派镇人民政府出具拆迁房屋证明的职务便利，出具虚假拆迁主体及拆迁房屋证明，利用周某（周建洋弟弟）的房屋拆迁面积，伪造自己的户口簿，与上派镇人民政府签订享受110平方米安置房的拆迁安置协议，并骗领了搬家补助费、过渡补助费、拆迁奖金等补助费用13700元。2014年农历春节前，被告人周建洋得知指挥部成员骗房被查，因害怕事情暴露，没有办理以自己名义骗取的110平方米安置房结算手续。
（三）以孙某的名义骗取安置房的事实：2011年4、5月份，被告人周建洋采用以上同样的手段，以孙某户为名，与上派镇人民政府签订拆迁安置协议，2011年下半年，被告人周建洋将拆迁安置协议书交予孙某。2012年2月，孙某办理了拆迁安置结算及验收手续，向上派镇人民政府补交拆迁房补差款11960元（补交正房补差款14400元，扣除领取的附属补差款2440元），领取上派镇南郢安置点25号楼119.91平方米安置房及过渡补助费8100元，搬家补助费600元、拆迁面积奖6000元、超期安置过渡费509元、奖金5000元，合计20209元，实际骗得安置房面积110平方米、各项安置补助费8249元。
另查明：肥西县上派镇南郢安置点安置房均价为每平方米为1980元。以上骗取安置房面积合计220平方米，价值人民币435600元，骗得各项安置补助费人民币21949元，合计人民币457549元。
（四）量刑情节的事实：2014年1月18日、1月20日和同年3月20日，肥西县纪委在接到群众举报后，向被告人周建洋了解有关安置情况时，被告人周建洋如实供述其骗取安置房的犯罪事实。同年3月21日，周建洋经肥西县人民检察院电话通知到案，接受询问时，如实陈述自己的全部犯罪事实。同年7月22日，周建洋退赃款人民币251709元。在刑事诉讼过程中，被告人周建洋向肥西县人民检察院反贪局举报他人犯罪行为，经初步查证属实，并符合立案侦查条件。被告人周建洋曾因犯故意伤害罪于2013年6月28日被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。缓刑考验期为2013年7月9日至2014年7月8日。
证实上述事实的证据主要有：
（一）书证
1、户籍证明，证实：周建洋符合刑事责任追究年龄；
2、肥西县上派镇肥光社区居民委员会证明，证实被告人周建洋自2009年元月至2014年6月担任肥光社区三十埠村民组二组副组长；
3、肥西县政府肥政（2010）74号文件，证实天海路肥光入城口项目房屋拆迁补偿安置政策按照县政府《关于肥西县上派镇派河大道综合改造房屋拆迁补偿安置方案的批复》执行，拆迁补偿安置费用由县政府据实拨付；
4、肥西县政府肥政（2010）45号文件，证实肥西县政府关于肥西县上派镇派河大道综合改造房屋拆迁补偿安置方案中关于人均安置面积、拆迁奖励款的事实；
5、会议记录两份，证实天海路肥光入城口拆迁指挥部工作会议，布置分工中包括社区人员，祖居户界定需社区出具居住证明，社区书记、主任、村民组长要在居住证明上签字确认；
6、“周某、周建洋、孙某”户拆迁卷宗复印件（复印于肥西县上派镇人民政府）
（1）编号0000770拆迁通知书，证实三户房屋建筑面积，陆某签字三户证件已审核，同时证实原通知书涂改严重故重开；
（2）肥西县上派镇肥光社区证明，证实由肥光社区出具证明证实周建武户房屋面积，被告人周建洋及社区负责人张瑞春、张某甲在证明上签字；
（3）以周建伍为名的申请书，证实周建伍误写成周建武，要求社区更正；
（4）户口本复印件、身份证复印件，证实“周建伍”户的成员及关系；
（5）肥西县上派镇肥光社区出具的证明，证实周建洋户的房屋面积，被告人周建洋及社区负责人张某甲在证明签字；
（6）“周建洋”户口本复印件，证实伪造的“周建洋”户全户人数3人，妻王茹，长子周伟；
（7）肥西县上派镇肥光社区出具的证明，证实“孙某”户的房屋及社居证明，被告人周建洋及社区负责人张瑞春、张某甲在证明上签字；
（8）“孙某”户口本复印件，证实伪造的孙某户人数及成员；
（9）“周建伍”拆迁安置协议，证实周建伍户安置地点为滨河小区，应得安置面积145平方米，应得附属房补偿费1680元，过渡补助费8100元，搬家补助费600元；
（10）“周建洋”户房屋拆迁安置协议书，证实“周建洋”户安置面积为110平方米，过渡补助费8100元，搬家补助费600元；
（11）“孙某”房屋拆迁安置协议书，证实：“孙某”户安置地点为滨河小区，应得补偿面积110平方米，应补正房补差款14400元，应得附属房补偿费2440元，两比应补差11960元。
7、孙某户结算通知书、领条、安置协议等材料（复印件上派镇财政分局），证实：孙某户2012年2月向上派镇人民政府补交正房补差款14400元，分得25号楼119.91平方米安置房一套，实际安置面积110平方米，2012年2月20日领取附属补差款2440元，拆迁面积奖6000元，超期安置过渡费509元。过渡补助费8100元、搬家补助费600元、5000元奖金均已兑现；
8、“周建洋”户房屋拆迁安置协议书（周建洋提交肥西县人民检察院），证实：“周建洋”户5000元奖金、搬家费600元、过渡补助费8100元已兑现；
9、南郢安置花名册（汪某处保管），证实南郢安置点拆迁安置户中包括孙某；
10、住宅工程分户验收报告、分户验收结论、安置房号卡、南郢小区管理服务协议（复印于合肥安景物业服务有限责任公司南郢安置点管理处），证实孙某户获得南郢安置点25号楼122平方房屋1套，并已领取；
11、拆迁通知书、证明、户口本复印件、拆迁安置协议书，证实：被告人周建洋2010年7月已以其配偶柳某为户主获得合法的拆迁安置。骗房过程中提供的安置材料与真实户籍不一致；
12、上派镇南郢安置点回拆安置实施细则，证实肥西县城市建设投资有限公司2009年12月发文确定南郢安置点安置房市场均价为每平方米1980元；
13、肥西县公安局城关派出所出具的证明及户籍证明、合肥市公安局磨店派出所查询记录，证实被告人周建洋及周建伍、孙某等人的真实户籍情况，与拆迁安置材料中的户籍材料不一致；
14、归案经过、肥西县纪委周建洋案件有关情况说明，证实：2014年1月18日、1月20日和同年3月20日，肥西县纪委在接到群众举报后，向被告人周建洋了解有关安置情况时，被告人周建洋如实供述其骗取安置房的犯罪事实。2014年3月21日经安徽省肥西县人民检察院反贪局电话通知到案，询问时如实供述；
15、扣押清单、缴款书，证实被告人周建洋退还赃款251709元，上缴肥西县非税收入管理局；
16、肥西县上派镇肥光社区居民委员会证明、肥西县师范学校证明，证实被告人周建洋在拆迁工程中带头拆迁支持社区工作的平时表现情况；
17、肥西县人民检察院反贪污贿赂局情况说明，证实2014年9月27日被告人周建洋举报他人利用职务之便，骗取安置房，并经查证属实。
18、刑事判决书、执行通知书，证实被告人周建洋曾因犯故意伤害罪于2013年6月28日被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，该案被告人周建洋羁押期自2013年2月23日至2013年3月12日。缓刑考验期为2013年7月9日至2014年7月8日。
（二）证人证言
1、证人张某乙证言，证实肥光社区三十埠村民组第二村民组2010年上半年开始拆迁，在开拆迁动员大会时，要求村民小组长、副组长配合，进行丈量，还要在拆迁户名字和面积证明上签字。没有组长、副组长的签字，社区负责人也不会签字；
2、证人柳某的证言，证实她家已享受过政府的拆迁安置房二套计145平方米，周建洋还通过造假方式搞了二套安置房，一套已分给他弟弟，一套没有分到手；
3、证人张某甲的证言，证实2010年7月3日周建洋以其家属柳某的名义申报了真实拆迁安置，2010年7月30日周建洋又以自己名字申报了一份拆迁安置，属于重复享受（多搞的户头）。2011年6月14日周建洋又以其弟弟周建伍和弟媳孙某的名字申报拆迁安置，此前周建伍户已享受了拆迁安置；
4、证人陆某的证言，证实周建伍、周建洋、孙某三份安置协议书上的签名是其所签；
5、证人汪某的证言，证实肥光社区入城口拆迁要求拆迁户凭拆迁通知书到社区开具证明，该证明由村民组长或副组长签字确认，然后由村主任、书记签字确认。2010年10月周建洋让汪某将拆迁通知书上的周某改成周建伍，2011年4、5月周建洋又让他将孙某的名字添加在拆迁图纸和拆迁通知书上；
6、证人孙某的证言，证实2011年5月，孙某听说周建洋用周某的多余房屋面积搞了一套安置房，也想帮她家搞一套。几天后，周建洋答应再用周某的房屋面积搞一套房给她家，让她把自己及姐姐家的户口本复印件提供给他。2011年下半年，周建洋对她说安置协议已签好了，并交给她一张存单，是过渡补助费、搬家补助费等费用。2011年10月下旬的一天，周建洋给了孙某一张南郢安置点25号楼一套安置房房号卡片。后来，孙某补交了差价款后，领取了该套房钥匙。拆迁材料中的孙某不是她签的字，户籍中的丈夫、儿子实际是她姐夫、外侄。除房子之外，还领取了各种补助费20209元；
7、证人吴某的证言，证实2010年7月他在负责肥光社区拆迁丈量工作时，汪某让他在周业江后加上周建祥的名字，2011年6月又让他在周建伍、周某的登记表上添加了孙某的名字；
8、证人周某的证言，证实2010年7月，周建洋让他把多余的面积给他，他想办法再搞一套房子，后来，他用多余的拆迁面积又得了一套安置房。
（三）被告人周建洋的供述与辩解，证实2009年周建洋被选举为上派镇肥光村三十埠村民组第二村民组副组长。2010年上半村民组开始拆迁，拆迁指挥部到村开动员大会，要求村民小组组长、副组长协助指挥部工作，农户的房屋证明须由村民组长签字确认后，再由村主任签字确认。2010年7月，被告人周建洋除了合法分配的拆迁房外，还利用其弟弟周某多余的平方骗取安置房。被告人周建洋伪造了自己的假户口本，把自己的名字加在周某拆迁通知书上，利用担任村民组副组长的便利，在自建房屋证明居民组长证明一栏上签了自己的名字，经审核后，与指挥部签订了房屋拆迁安置协议书，安置面积为105平方米，外加奖励5平方米。被告人周建洋还领取了过渡补助费、搬家补助费13700元。2011年4、5月份，周建洋又帮其弟媳孙某做了一本假户口本，把孙某的名字加在其弟弟周建伍的拆迁通知书上，采取以上相同的手段，帮孙某骗取南郢小区安置房110平方米，孙某还领取了拆迁面积奖等各项补助费20209元。春节前（2014年）周建洋听说县里在查房屋拆迁的事实，因害怕就没有把自己的拆迁安置协议拿到指挥部参加分配拿房。
以上证据均经庭审示证质证，本院对其证明效力予以确认。
本院认为：被告人周建洋身为村基层组织人员，在协助人民政府从事拆迁补偿安置行政管理工作过程中，利用确认拆迁安置资格及拆迁房屋面积职务上的便利，伪造拆迁材料，骗取两套安置房屋面积计220平方米，价值人民币435600元，并骗得各项安置补助费人民币21949元，合计人民币457549元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百八十二条第一款之规定，构成贪污罪，公诉机关指控罪名成立。被告人周建洋的辩护人提出被告人周建洋向政府补缴安置房产权调换差价款14400元应扣除的意见，经查：孙某户的拆迁安置协议及结算表均证实孙某向上派镇人民政府补交正房补差款14400元，并从上派镇政府领取附属房款补差款2440元，两比为11960元，此款应从被告人周建洋贪污数额中扣除，对辩护人的主要意见本院予以支持。
被告人周建洋在以自己的名义骗取安置房屋110平方米（价值21.78万元）过程中，因意志以外原因而未得逞，依照《中华人民共和国刑法》第二十三条第一款之规定，构成犯罪未遂。案发后，被告人周建洋如实供述犯罪事实，检举他人犯罪行为，依法构成立功表现，积极退赃，结合被告人周建洋的犯罪事实与情节，本院依照《中华人民共和国刑法》第二十三条第二款、第六十七条第三款、第六十八条之规定，对被告人周建洋减轻处罚。被告人周建洋在故意伤害犯罪缓刑考验期内发现还有其他罪没有判决，依照《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款、第六十九条的规定，对其撤销缓刑，数罪并罚。对被告人周建洋的犯罪所得依法予以没收。其辩护人提出被告人周建洋部分犯罪未遂、积极退赃、构成立功表现并予以减轻处罚的意见，本院予以采纳。被告人周建洋是在群众举报接受纪检机关问话时，如实供述犯罪事实，其后检察机关电话通知到案，是刑事诉讼的后续办案行为，被告人周建洋归案不具有主动性，依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条第三款之规定，不符合自动投案的条件，不能认定为自首，其辩护人提出被告人周建洋系自首的意见，本院不予采纳。考虑到被告人周建洋的犯罪数额、犯罪情节，不符合《中华人民共和国刑法》第七十二条所规定的缓刑适用条件，其辩护人提出对被告人周建洋适用缓刑的意见，本院不予采纳。
本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第一项、第九十三条第二款、第六十七条第三款、第六十八条、第七十七条第一款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
撤销被告人周建洋前罪判处的有期徒刑六个月，缓刑一年的缓刑部分；被告人周建洋犯贪污罪，判处有期徒刑五年六个月；决定执行有期徒刑五年九个月；
（被告人周建洋的刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月18日起至2020年5月30日止）
对被告人周建洋的非法所得依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 聂新春
审 判 员 单家云
人民陪审员 周 虎
二〇一四年十一月二十四日
书 记 员 杨婷婷
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第九十三条第二款国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第三百八十二条第一款国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
第三百八十三条第一款第一项对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。