河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫01民终4643号
上诉人（原审被告）：张增山，男，1972年8月16日出生，汉族，住郑州市高新技术开发区。
委托诉讼代理人：王梦瑶，河南正润律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：河南现代建设集团有限公司，住所地郑州市二七区淮河东路37号。
法定代表人：李自贵，董事长。
委托诉讼代理人：高超，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：任秀现，男，1969年12月24日出生，汉族，住河南省延津县。
委托诉讼代理人：刘高卓，河南光法律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李朝阳，河南光法律师事务所实习律师。
原审被告：郑州开元房地产有限公司，住所地郑州市中原区桐柏路101号。
法定代表人：赵凯，董事长。
委托诉讼代理人：芦保华，河南鲲之鹏律师事务所律师。
上诉人张增山、河南现代建设集团有限公司（以下简称现代公司）因与被上诉人任秀现、原审被告郑州开元房地产有限公司（以下简称开元公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省郑州市中原区人民法院（2017）豫0102民初3450号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月8日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
上诉人张增山上诉请求：1、请求二审法院撤销一审判决，依法改判；2、本案一、二审诉讼费由任秀现、现代公司承担。事实与理由：一、一审判决认定事实有误。张增山与任秀现系承揽合同关系，并非雇佣关系。承揽人工作具有独立性，不存在支配与服从的关系，承揽人自担风险。二、一审判决认定证据有误。医疗费票据认定有误，任秀现单方委托的鉴定费1000元、检查费440元不能认定为本案的医疗费用。交通费300元与法律和事实不符。三、本案应由任秀现承担全部责任，一审判决张增山承担70%责任与客观事实不符，适用法律错误。任秀现由于自己的重大过失才导致受伤。综上，请求支持张增山的上诉请求。
上诉人现代公司上诉请求：1、撤销原审判决第二项中的：“被告河南现代建设集团有限公司对上述被告张增山的赔偿义务承担连带赔偿责任”；2、本案一、二审诉讼费用由任秀现、张增山承担。事实与理由：一、现代公司与任秀现并不认识，也未发生过任何民事法律关系。二、根据一审庭审及质证情况，可以认定任秀现与张增山系工程承揽关系，而原审法院将其认定为雇佣关系是错误的。综上，请二审法院依法撤销原判或改判。
被上诉人任秀现辩称：张增山与任秀现之间属于雇佣关系，采用的是日工形式，一天200元。另外一审张增山提供的证人出具的证人证言与经询问在开庭时所说不符，特别是在一审二次开庭中，证人对自己的证言进行推翻，否认之前称的雇佣关系，即证人不知道张增山与任秀现之间的约定，假如双方是承揽关系，张增山在双方地位平等的时候不可能垫钱去治疗，张增山之所以积极进行救治是因为基于雇主身份而做出的，雇主享有利益就应当承担风险，故雇主张增山应当承担大部分的赔偿责任。现代公司违法分包应当承担连带赔偿责任。
上诉人现代公司辩称：同意张增山的上诉请求及理由。
上诉人张增山辩称：同意现代公司的上诉，张增山与任秀现是承揽关系不是雇佣关系。
原审被告开元公司陈述称，一审认定事实正确，请求维持原判。
任秀现的一审诉讼请求：1.张增山、开元公司、现代公司赔偿医疗费79586.60元、住院伙食补助费1750元、营养费1800元、误工费13789.70元、护理费7140元、残疾赔偿金108932元、被扶养人生活费22302.13元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1000元、交通费525元，共计246834.43元；2、本案诉讼费由张增山、开元公司、现代公司承担。
一审法院认定的事实：1、2015年开元公司与现代公司签订《城开?绿园A地块A5A6室外雨污水工程施工合同》，将位于郑州市桐柏路西、五龙口南路南的城开绿城?绿园A地块A5、A6、A3、A4区域室外雨污水工程发包给现代公司。现代公司承接工程后转包给张增山。张增山组织人员施工，人员中除张增山聘请的技术员、挖掘机驾驶员等人外，还有任秀现及陆续由任秀现介绍来的曾一起干过活的几个务工人员米从旭、张顺得、王彦民、周小翠等人，任秀现曾因不注意安全措施被张增山口头警告和责令改正。2016年10月5日，任秀现在工地的坑沟内测量窨井管的平整度时，因地面坍塌被掩埋，经工友救出后当即被送往郑工医院、郑州市第九人民医院、高新民康门诊部等医疗机构救治，在上述三家医疗机构花费的2436元医疗费均由张增山支付，当天任秀现到一五三医院住院治疗，被诊断为：双侧多发肋骨骨折、双侧创伤性血胸、右侧少量气胸、右肺大疱破裂、双肺大疱，2016年11月9日出院，出院医嘱：继续服药巩固治疗、注意休息、加强营养、避免剧烈运动及劳累、定期复查、不适随诊。2016年10月5日至2016年11月9日，在一五三医院支出医疗费79046.60元，2016年11月16日、12月29日，因复查在一五三医院支出医疗费100元，上述79146.60元由任秀现支付。
2、2016年10月16日、2016年10月17日、2016年11月6日、2017年1月26日任秀现及其家属分四次收到张增山支付的现金15000元。
3、现代公司营业执照载明的经营范围包括：园林绿化工程施工；工业与民用建筑工程，预制构件生产销售，道路桥梁工程，公路工程、水利水电工程、市政公用工程、机电安装工程、装饰装修工程、水电安装，木工、电、气焊加工服务，金属结构加工安装、结构加固；房屋租赁。
4、2016年12月27日，河南光法律师事务所委托河南司法警院司法鉴定中心对任秀现的伤残等级进行鉴定。2017年2月5日，该鉴定中心作出司法鉴定意见书，认为任秀现右侧2-8肋骨骨折、左侧2-7肋骨骨折，××致残等级分级》（GB/T16180-2014），各评为一项十级伤残，根据晋级原则，损伤综合评定为九级伤残。因该项鉴定，任秀现支付鉴定费1000元、检查费440元。诉讼中，张增山对该鉴定结论不服，申请重新鉴定，该院依法委托河南唯实司法鉴定中心依据《人体损伤致残程度分级》对任秀现的伤残等级进行鉴定，2017年12月12日，该鉴定中心作出司法鉴定意见书，认为任秀现外伤致左侧第2-6肋骨及右侧第2-8肋骨骨折，依据《人体损伤致残程度分级》5.9九级5.9.3.11之规定，任秀现肋骨骨折的伤残等级为九级。
5、任秀现的父母均系河南省延津县丰庄镇李皮寨村村民，有子女三人。任秀现的父亲任明新出生于1944年1月3日，母亲鲁照英出生于1948年10月1日。任秀现有一子一女，子任东磊现已成年，女任东倩出生于2005年1月19日，随任秀现生活，就读于郑州高新区五龙口小学。
诉讼中，张增山主张与任秀现约定经双方和开元公司验收合格后按照合格工程量计算工程款，下水管每米20元、雨水井、气井200元一套，为此仅向法庭提交赵红夫证言一份。但赵红夫当庭陈述，自己是张增山的技术员，负责雨污水管网的技术指导和放线；在工地开工时第一次见到任秀现，当时张增山把雨污水管网的人工费包给任秀现，任秀现既没表示同意，也没表示不同意；在工地，自己负责按照图纸放线，还有1人驾驶挖掘机挖出沟槽，其他5个人排管、砌检查井，三个方面的工序，不用人协调；任秀现受伤时自己不在现场。该院认为，赵红夫当庭陈述与证言不一致的，应以当庭陈述为准，故对张增山的上述主张不予采信。
诉讼中，任秀现主张其及家属分四次收到的张增山支付的15000元是本人及其介绍的务工人员的工资，而不是医疗费，对此张增山不予认可，任秀现未提交证据。该院认为，该15000元对应的视频资料和收据中未表明款项名称，且张增山庭审中陈述其与任秀现尚未结算费用，故对任秀现的主张不予采信。
一审法院认为：任秀现及其介绍的人员在涉案工程中提供的是劳务中的一部分，其工作不具有独立性，需以张增山的设备、技术为依托而工作，受张增山的指挥管理，付出的主要是劳动力，技术含量比较低，故张增山与任秀现之间的关系应认定为雇佣关系而不是承揽关系。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任；受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。任秀现在从事雇佣活动中受伤，张增山作为雇主应当承担赔偿责任，考虑到任秀现作为务工人员未充分注意施工安全也是导致损害发生的因素之一，应适当减轻张增山的赔偿责任。该院酌定张增山承担70%赔偿责任，任秀现自负30%责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。现代公司将工程转包给没有资质的张增山，依法应与张增山承担连带赔偿责任。现代公司的营业执照上载明的经营范围表明其具有承接室外雨污水工程施工的资质，现没有证据证明开元公司在签订、履行合同中存在过错，任秀现要求开元公司承担连带赔偿责任的诉讼请求，没有法律依据，该院不予支持。
关于任秀现的各项损失数额。医疗费为82022.60元（包含因鉴定支出的检查费440元）。任秀现要求误工期自受伤之日计算至2017年2月5日第一次评定伤残之日共122天，营养期和护理期均计算60天，与其伤情、出院医嘱和鉴定情况相符，予以采信。误工费按照河南省上一年度建筑业职工平均工资（41283元/年）计算，为13798.70元（41283÷365×122）；护理费按照河南省上一年度居民服务、修理和其他服务业职工平均工资（33857元/年）计算，为5565.53元（33857÷365×60）；住院35天，伙食补助费为1050元；营养费为1200元；交通费按照任秀现检查、治疗及鉴定、诉讼的次数和往返情况，酌定为300元。关于残疾赔偿金，任秀现在城市务工受伤，其要求按照城镇居民计算残疾赔偿金，予以准许，九级伤残的赔偿系数为20％，计算20年，依据河南省上一年度城镇居民人均可支配收入（27232.92元/年）计算，为108931.68元。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属；被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。任秀现父母亲至法庭辩论终结时分别年满74周岁、69周岁，任秀现系其三个子女之一，按照河南省上一年度农村居民人均年生活消费支出8586.59元计算17年，为9731.47元（8586.59×17×20%÷3）。任秀现女儿至法庭辩论终结时年满12周岁，按照河南省上一年度城镇居民人均年消费性支出18087.79元计算6年，为10852.67元（18087.79×6×20%÷2）。鉴定费1000元。以上费用共计234443.65元。张增山承担70%的赔偿责任，计164110.56元，对于任秀现请求的精神损害抚慰金，考虑其伤残程度，认定为10000元。综上，张增山应赔偿任秀现各项损失174110.56元，扣除其已经支付的17436元，应再赔偿156674.56元。现代公司对张增山的赔偿义务承担连带赔偿责任。任秀现过高部分的诉讼请求不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十一条第一款、第二款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，张增山向任秀现赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费等共计156674.56元；二、河南现代建设集团有限公司对上述张增山的赔偿义务承担连带赔偿责任；三、驳回任秀现对郑州开元房地产有限公司的诉讼请求；四、驳回任秀现其他和过高部分的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5002元，任秀现负担1569元，张增山负担3433元。
本院经审理查明事实与原审查明事实相一致。
本院认为：上诉人张增山上诉称其与任秀现系承揽合同关系，其不应承担赔偿责任。本案中，任秀现及其介绍的人员在涉案工程提供劳务过程中，受张增山的管理，并在提供劳务过程中利用张增山的设备及技术，其工作不具有独立性，付出的主要是劳动力，且张增山提交证据不能充分地、有效地证明其与任秀现系承揽合同关系，故一审法院认定张增山与任秀现之间系雇佣关系并无不当。张增山作为雇主应当对任秀现在从事雇佣活动中受伤承担赔偿责任，考虑到任秀现在施工过程中的过失，一审法院酌定张增山承担70%的赔偿责任适当。一审法院计算本案各项赔偿费用正确。
上诉人现代公司上诉称其与任秀现无任何民事法律关系。本案中，现代公司将其承包的涉案工程转包给无施工资质的张增山，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，现代公司应对任秀现承担连带赔偿责任。综上，上诉人张增山、现代公司的上诉理由均不成立，其上诉请求本院均不予支持。原判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，实体处理适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6866元，由上诉人张增山负担3433元，由河南现代建设集团有限公司负担3433元。
本判决为终审判决。
审 判 长 石红振
审 判 员 马常有
审 判 员 李文兵
二〇一八年四月十六日
法官助理 高 镭
书 记 员 朱 娆