广东省湛江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）湛中法民三终字第177号
上诉人（原审原告）：郑志锋。
委托代理人：黄大盛，广东正德律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：湛江市河山机器有限公司。
法定代表人：陈哲，董事长。
委托代理人：叶铭毅，广东万维律师事务所律师。
上诉人郑志锋与上诉人湛江市河山机器有限公司工伤保险待遇纠纷一案，不服湛江市坡头区人民法院（2015）湛坡法民二初字第21号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年7月2日受理后，依法组成由审判员杨伟玲担任审判长，审判员黎振华、代理审判员卢珍桥参加的合议庭对本案进行了审理，书记员朱浩光担任记录。上诉人郑志锋及其委托代理人黄大盛，上诉人湛江市河山机器有限公司的委托代理人叶铭毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2015年1月9日，郑志锋（原审原告）起诉至原审法院称：郑志锋于2011年9月与湛江市河山机器有限公司签订劳动合同，成为湛江市河山机器有限公司的合同制员工。2012年6月28日郑志锋被该公司派遣到厄瓜多尔AGROVANICS.A公司进行包装机调试。2012年7月24日下午16:00时左右，郑志锋在厄瓜多尔AGROVANICS.A公司调试包装机时，被机器斩断左手食指，当即被送往当地肯尼迪医院治疗并被确诊为左手食指屈肌腱断裂。湛江市河山机器有限公司于2012年11月5日向坡头区人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，该局于2012年11月16日根据《广东省工伤保险条例》（下称《条例》）第九条第五项规定，认定郑志锋于2012年7月24日造成的左手食指屈肌腱断裂为工伤。郑志锋2013年3月15日向湛江市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，该委于2013年4月18日作出郑志锋为七级伤残的鉴定结论。2013年9月1日湛江市河山机器有限公司以劳动合同期满为由与郑志锋终止劳动关系。由于湛江市河山机器有限公司没有按照郑志锋实际月平均工资3818.01元（工伤前10个月的月平均工资）而只按照1070.67元月工资缴纳工伤保险费，因此坡头区社保局按照1070.67元月工资标准支付13个月工资的一次性残疾补助金13918.71元并已拨到湛江市河山机器有限公司公司账户上。另外，湛江市河山机器有限公司未将其与郑志锋终止劳动关系的情况报告坡头区社保局，至该局未核发一次性工伤医疗补助金，同时湛江市河山机器有限公司除未向郑志锋支付上述2项费用外，也未向郑志锋支付一次性伤残就业补助金。《条例》第四十三条第一款规定：职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇，因此依据上述条款以及《条例》第三十四条、第三十五条的规定，湛江市河山机器有限公司应承担并支付郑志锋的工伤保险待遇是：一次性伤残补助金3818.01X13=49634.13元；一次性工伤医疗补助金：3818.01X6=22908.06元；一次性伤残就业补助金3818.01X25=95450.25元；三项合计人民币167992.44元。于2014年6月30日，坡头劳动仲裁委对本案作出仲裁裁决。对该裁决，郑志锋本来不服，但不向法院起诉，不料湛江市河山机器有限公司竟申请湛江中院撤销该裁决。于2014年12月12日，湛江中院作出裁定撤销该仲裁裁决。为维护郑志锋合法权益，特依法提起诉讼，请求：1、判令湛江市河山机器有限公司支付一次性伤残补助金49634.13元；一次性工伤医疗补助金22908.06元；一次性伤残就业补助金95450.25元；三项合计人民币167992.44元给郑志锋。2、本案诉讼费用由湛江市河山机器有限公司承担。
湛江市河山机器有限公司（原审被告）辩称：1、郑志锋提出的七级伤残不符合事实，湛江市劳动能力鉴定委员会于2014年6月3日对郑志锋的伤残进行复检，认定郑志锋的伤残等级是九级。2、九级伤残的赔偿费用与诉讼的费用不符。3、湛江市河山机器有限公司已为郑志锋缴纳工伤保险费用，郑志锋的所有费用应向坡头区社保局主张。
原审法院经审理查明：郑志锋于2011年9月1日入职湛江市河山机器有限公司处工作，工作岗位为（钳工）组装和调试机器。郑志锋、湛江市河山机器有限公司双方于2011年9月30日签订《劳动合同》，约定郑志锋在湛江市河山机器有限公司公司工作的时间为2011年9月1日至2013年8月31日。湛江市河山机器有限公司自2011年9月起按湛江市地区的最低工资标准为基数为郑志锋缴纳了工伤保险。郑志锋于2012年6月被湛江市河山机器有限公司派往厄瓜多尔工作，2012年7月4日郑志锋在工作中受伤，湛江市坡头区人力资源和社会保障局于2012年11月16日认定申请人的受伤为工伤，湛江市劳动能力鉴定委员会于2013年4月18日鉴定郑志锋为七级伤残。湛江市劳动能力鉴定委员会于2014年4月18日受理湛江市河山机器有限公司对郑志锋重新鉴定伤残等级的申请并于2014年6月3日作出了复查鉴定，鉴定郑志锋为九级伤残。湛江市坡头区社会保险基金管理局已按七级伤残标准将一次性伤残补助金13918.71（按1070.67元/月支付13个月）汇入湛江市河山机器有限公司的账户。湛江市河山机器有限公司尚未支付该补助金给郑志锋。又查明，郑志锋工伤前月平均工资为3818.01元/月。郑志锋、湛江市河山机器有限公司于2013年9月1日以劳动合同期满为由协商终止了双方的劳动关系。另查明，湛江市坡头区劳动人事争议仲裁委员会于2014年6月30日作出湛坡劳人仲终字（2014）18号仲裁裁决如下，一、湛江市河山机器有限公司向郑志锋支付工伤待遇的一次性伤残补助金34362.09元、一次性工伤医疗补助金7636.02元、一次性伤残就业补助金30544.08元，合计72542.19元，湛江市河山机器有限公司应在裁决生效之日起五日一次性支付给郑志锋；二、驳回郑志锋的其他仲裁请求。
原审法院经审理认为：本案应属工伤保险待遇纠纷。郑志锋与湛江市河山机器有限公司于2011年9月30日签订了《劳动合同》，双方建立了劳动关系。郑志锋在工作中遭遇工伤，湛江市河山机器有限公司应按照法律的规定予以赔付郑志锋。关于应以七级伤残还是九级伤残计算郑志锋赔偿金的问题，由于湛江市河山机器有限公司在湛江市坡头区劳动人事争议仲裁委员会仲裁时申请对郑志锋的伤残等级进行复查鉴定，郑志锋本人也到场配合复查鉴定且对鉴定结论没有申请再次鉴定，因此认定郑志锋构成工伤九级伤残。郑志锋提供《工资表》主张其工伤前月平均工资3818.01元/月，郑志锋的工资证明应由湛江市河山机器有限公司提供；但湛江市河山机器有限公司未能提供任何证据予以证明和反驳，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，法院认定郑志锋工伤前月平均工资3818.01元/月。湛江市河山机器有限公司认为其已为郑志锋缴纳了工伤保险，郑志锋的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应由郑志锋向社保相关部门主张，但湛江市河山机器有限公司给郑志锋缴纳工伤保险的基数未达到郑志锋的月平均工资，根据《广东省工伤保险条例》第五十八条的规定，郑志锋工伤保险待遇降低的差额部分由湛江市河山机器有限公司承担。又根据《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，湛江市河山机器有限公司应向郑志锋支付的一次性伤残补助金为9个月其本人工资34362.09（3818.01×9）元、一次性工伤医疗补助金为2个月其本人工资7636.02（3818.01×2）元、一次性伤残就业补助金为8个月其本人工资30544.08（3818.01×8）元。郑志锋的其他诉讼请求，理据不足，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，不予支持。综上所述，依照《广东省工伤保险条例》第三十四条、第五十八条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、限湛江市河山机器有限公司于判决生效之日起十日内支付郑志锋一次性伤残补助金34362.09元、一次性工伤医疗补助金7636.02元、一次性伤残就业补助金30544.08元，合计72542.19元；二、驳回郑志锋的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由湛江市河山机器有限公司负担。
上诉人郑志锋不服原审判决，向本院提起上诉称：根据《广东省工伤保险条例》第二十一条规定，湛江市河山机器有限公司的复查申请已超过法定的十五日期限，湛江市劳动能力鉴定委员会依法不应受理其对伤残等级的复查申请。一审法院按湛江市劳动能力鉴定委员会复查作出的九级伤残结果计算赔偿金违反法律规定。请求撤销一审判决，改判湛江市河山机器有限公司支付一次性伤残补助金49634.13元，一次性工伤医疗补助金22908.06元、一次性就业补助金95450.25元，三项合计167992.44元给郑志锋。本案一、二审诉讼费由湛江市河山机器有限公司承担。
上诉人湛江市河山机器有限公司上诉并针对郑志锋的上诉意见答辩称：湛江市河山机器有限公司已依法为郑志锋缴纳工伤保险费，且郑志锋是自行辞职，郑志锋主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金应由工伤保险基金支付，不应由湛江市河山机器有限公司支付。二、原审判决按郑志锋提供的月平均工资3818.01元的标准计算一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金有误，应以湛江市河山机器有限公司为郑志锋缴纳工伤保险月缴费工资即1070.67元计算。三、湛江市劳动能力鉴定委员会的复查鉴定符合程序。请求撤销一审判决，依法改判，一审、二审诉讼费用由郑志锋承担。
上诉人郑志锋针对湛江市河山机器有限公司的上诉意见答辩称：工伤待遇本系应由保险基金支付，但湛江市河山机器有限公司未按照郑志锋的实际工资缴纳保险费，按照广东省工伤保险条例第58条规定，应由用人单位补足。
上诉人郑志锋及湛江市河山机器有限公司在二审期间均没有提交新证据。
本院经审理查明：原审判决查明事实清楚，本院予以确认。
本院认为：本案系工伤保险待遇纠纷。根据双方当事人在二审中的上诉、答辩理由，本案争议的焦点问题是：一、一审法院采用湛江市劳动能力鉴定委员会复查作出的九级伤残结果计算补助金是否适当；二、一审法院判决湛江市河山机器有限公司依照3818.01元月平均工资的标准计算一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金给郑志锋是否适当。
关于一审法院采用湛江市劳动能力鉴定委员会复查作出的九级伤残结果计算补助金是否适当的问题。湛江市劳动能力鉴定委员会于2013年4月18日鉴定郑志锋为七级伤残。后于2014年4月18日受理湛江市河山机器有限公司对郑志锋重新鉴定伤残等级的申请，2014年6月3日作出了复查鉴定，鉴定郑志锋为九级伤残。依照《工伤保险条例》第二十八条关于“自劳动能力鉴定结论作出之日起1年后，工伤职工或者其近亲属、所在单位或者经办机构认为伤残情况发生变化的，可以申请劳动能力复查鉴定”的规定，湛江市河山机器有限公司提出复查鉴定并无不当，且郑志锋未及时提出异议亦并未能举证复查鉴定存在其他程序不当等方面的问题，故一审法院依法采用湛江市劳动能力鉴定委员会复查作出的九级伤残结果计算补助金适当，本院予以确认。
关于一审法院判决湛江市河山机器有限公司依照3818.01元月平均工资的标准计算一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金给郑志锋是否适当的问题。湛江市河山机器有限公司自2011年9月起按湛江市地区的最低工资标准为基数为郑志锋缴纳了工伤保险，湛江市坡头区社会保险基金管理局已按七级伤残标准将一次性伤残补助金13918.71（按1070.67元/月支付13个月）汇入湛江市河山机器有限公司的账户，湛江市河山机器有限公司尚未支付该笔补助金给郑志锋。且双方均确认郑志锋工伤前月平均工资为3818.01元/月。比照《广东省工伤保险条例》第三十四条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。”、第五十八条“用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。”及第六十六条“本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。”的规定及依照《工伤保险条例》第十条“用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费。用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。对难以按照工资总额缴纳工伤保险费的行业，其缴纳工伤保险费的具体方式，由国务院社会保险行政部门规定。”、第六十四条“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。”的规定，湛江市河山机器有限公司未足额为郑志锋缴交工伤保险费，差额部分应由湛江市河山机器有限公司承担，一审法院判决湛江市河山机器有限公司作为支付主体依照3818.01元月平均工资的标准计算一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金给郑志锋并无不当，本院予以确认。
综上，原审判决认定事实清楚，审判程序合法,实体处理正确，应予维持。上诉人郑志锋、湛江市河山机器有限公司的上诉均没有理据，均应予驳回。依照《工伤保险条例》第二十八条、《广东省工伤保险条例》第三十四条、第五十八条和第六十六条、《工伤保险条例》第十条、第六十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由郑志锋负担5元、湛江市河山机器有限公司负担5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨伟玲
审 判 员 黎振华
代理审判员 卢珍桥
二〇一五年八月六日
书 记 员 朱浩光
附：相关法律条文及司法解释
《工伤保险条例》
第十条用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费。用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。对难以按照工资总额缴纳工伤保险费的行业，其缴纳工伤保险费的具体方式，由国务院社会保险行政部门规定。
第二十八条自劳动能力鉴定结论作出之日起1年后，工伤职工或者其近亲属、所在单位或者经办机构认为伤残情况分发生变化的，可以申请劳动能力复查鉴定。
第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。
《广东省工伤保险条例》
第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。
第五十八条用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。
第六十六条本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。