山东省青岛市黄岛区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）黄民初字第7108号
原告：李XX，男，XX出生，汉族，居民，住青岛市黄岛区琅琊镇XX，身份证：XX。
委托代理人：庞世奇，男，1947年1月15日出生，汉族，沂水宏晟法律服务所法律工作者。
被告：黄XX，男，XX出生，汉族，居民，住山东省日照市北京路XX，身份证：XX。
被告：窦XX，男，XX出生，汉族，居民，住山东省日照市东港区**户，身份证：XX。
被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市常熟路8号，组织机构代码：13222790-1。
代表人：吴军，总经理。
委托代理人：党香连，北京市中伦文德（济南）律师事务所律师。
原告李XX与被告黄XX、窦XX、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年7月1日立案受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人庞世奇，被告黄XX、窦XX、被告平安保险公司委托代理人党香连到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李XX诉称：2012年12月18日12时左右，被告黄XX驾驶被告窦XX所有的鲁L119**号小型轿车，沿琅琊镇丁石洼村东行驶时，与骑电动自行车的原告相刮撞，造成原告受伤，车辆受损。事故发生后，原告被送往胶南市中医院抢救治疗6天，后为方便照顾，转至沂水中心医院住院治疗39天。原告之伤经山东医专附属医院司法鉴定所鉴定，构成十级伤残。该事故经交警部门认定，被告黄XX负事故全部责任。要求被告赔偿原告医疗费19954.00元、住院伙食补助费1350.00元、残疾赔偿金26191.50元、误工费21400.00元、护理费5100.00元、精神损害抚慰金1000.00元、鉴定费700.00元、住宿费500.00元、交通费950.00元，共计77145.50元，要求被告平安保险公司在交强险内赔偿67191.50元，剩余9954.00元及诉讼费由被告黄XX、窦XX承担。
诉讼中，原告变更诉讼请求，要求被告平安保险公司在商业险第三者责任险限额内对交强险不予赔偿部分承担赔偿责任。
被告平安保险公司辩称：在审核行驶证、驾驶证有效的前提下，在交强险各分项限额内承担赔偿责任，医疗费扣除自费药，其他部分以商业险进行赔偿，诉讼费、精神损害抚慰金、鉴定费等不予承担。
被告黄XX、窦XX辩称：与保险公司答辩意见一致。
经审理查明：2012年12月18日12时左右，被告黄XX驾驶被告窦XX所有的鲁L119**号小型轿车，沿琅琊镇丁石洼村东行驶时，与骑电动自行车的原告相刮撞，造成原告受伤，车辆受损。该事故经交警部门认定，被告黄XX负事故全部责任。鲁L119**号车在被告平安保险公司投缴了交强险及50万元的三者责任险、不计免赔险，事故发生时尚处于保险期内。
事故发生后，原告被送往胶南市中医医院抢救治疗，在该院住院治疗6天，出院诊断为右侧髂骨、髋臼骨折，右趾骨骨折，右肾挫伤。后原告转至临沂市沂水中心医院住院治疗39天，其出院诊断：主要诊断为骨盆骨折，其他诊断为肾挫伤、糖尿病、高血压病、腰椎间盘突出、支气管炎。
原告出院后，于2013年7月22日向山东医专附属医院司法鉴定所提出鉴定申请，要求对其伤残等级予以鉴定，该所于2013年7月23日出具鉴定意见书，认为被鉴定人李XX因交通事故致骨盆骨折、右髋臼粉碎性骨折，致右髋关节功能部分丧失，构成十级伤残。被告对原告的伤残等级并未提出异议。
关于原告所主张的损失
原告主张医疗费19954.00元，并提供医疗费单据二份予以证实。被告对医疗费并无异议，认为应当扣除10%的自费药，原告同意将药费的10%作为自费药。
原告主张住院伙食补助费1350.00元，按照每天30.00元计算45天，被告并未提出异议。
原告主张残疾赔偿金26191.50元，按照2014年度青岛市农民人均纯收入17461.00元计算，至原告定残其年龄未满66周岁，故其残疾赔偿金应按15年计算。被告认为其残疾赔偿金计算标准应当按照山东省农民纯收入计算，计算年限应为13年。
原告主张护理费5100.00元，医院出具陪护证明，证实原告在胶南市中医医院住院期间的护理人员为两人，原告主张的护理人员为其女婿张建伟及女儿，张建伟工作单位为青岛帮民兔业专业合作社，该单位证实张建伟日均工资为100.00元。原告女儿在胶南市中医医院护理6天，其单位并未扣发其工资。被告认为原告提交的护理证明材料真实性无法确认，且护理费标准过高，应当提交护理人员上一年度的工资发放证明及社保缴费证明、银行转账明细，护理费应按农村人均纯收入计算。
原告主张误工费21400.00元，并提供劳务合同、工资发放表、停发工资证明。被告认为对于原告提供的误工费证据无法确认其真实性，其应当提交上一年度的工资发放证明及社保缴费证明、银行转账明细。误工时间过长，应当参照公安部的规定计算，原告已经年满60岁，达到法定退休年龄，其误工费主张不予认可。
原告主张鉴定费700.00元，并提供鉴定费票据，被告对鉴定费单据无异议，认为该损失不属于保险公司的理赔范围。
原告主张精神损害抚慰金1000.00元，被告认为保险公司不应承担该损失。
原告主张交通费950.00元，被告对交通费票据无异议，但不能证明时间与地点，不能证明与本案有关联性，不予认可。
原告主张住宿费500.00元，并提供住宿费票据，被告对住宿费票据的真实性无异议，但认为不能证明住宿费与本案有关联性。
另查明，被告黄XX是被告窦XX雇佣的工作人员，事故发生时其在履行工作职责。被告窦XX已经给付原告16000.00元。
上述事实，有原、被告的陈述，原告提交的交通事故责任认定书、住院病历、医疗费票据、用药明细、陪护证明、陪护人员身份证、鉴定意见书、鉴定费发票、劳务合同、停发工资证明、工资表、户口本、村委会证明，被告提交的收到条等证据在案为凭，并经开庭质证和本院审查，可以认定。
本院认为，交警部门结合事故现场等相关证据材料，对事故成因进行认定，确认被告黄XX负事故全部责任，该事故认定书责任认定明确，本院予以采信。被告应当对原告的合理损失承担全部赔偿责任。因被告黄XX系被告窦XX的雇员，其在履行雇佣活动中造成他人受伤的，被告窦XX应当承担赔偿责任。因被告黄XX驾驶的车辆在被告平安保险公司投缴了交强险及商业险第三者责任险，被告平安保险公司应当在交强险各分项限额内承担赔偿责任，交强险不足赔偿部分由被告平安保险公司在商业险第三者责任险限额内根据保险合同予以赔偿，仍有不足部分由被告窦XX赔偿。
对原告损失的分析与认定
1、主张医疗费19954.00元、住院伙食补助费1350.00元，被告主张应当扣除10%的自费药。本院认为，因为由交通事故所引起的侵权法律关系属于法定的债的关系，其权利义务的发生基于法律的规定而非当事人的约定。侵权案件中对车祸受害人的医疗费用（包括超出约定标准的医疗费）、精神损害赔偿等一般均判决支持。而商业保险合同是基于当事人意思自治产生的。当事人的权利义务明确载于保险单及保险条款，赔偿范围和赔偿标准是双方通过保险合同约定的，保险合同的约定在当事人之间具有法律效力。虽然保险公司计算的赔偿金与侵权双方当事人所确定的赔偿数额在计算标准、理赔项目及范围上互有重合，但二者不论在法律性质上还是权利主体上，都是两种不同的法律关系，不可互相替代。比如被保险人应当支付的超医疗保险范围的医疗费用的支出、精神损害赔偿金，一般在商业保险合同中约定为免赔款项，保险公司完全有权利按照保险合同的约定不予赔偿。但如果双方当事人在交强险合同中约定保险人应支付给被保险人限额为10000.00元的医疗费用支出，为充分保障被保险人的权益，并考虑到交强险设立的核心是保护和救助生命，具有社会公益性特点，故保险人应先依据交强险条款在10000.00元限额内先赔偿被保险人超医疗保险范围的医疗费用支出。超过10000.00元的部分，保险人才有权利依据商业保险合同的约定再予以扣除。因被告车辆在被告处投保交强险，且第三者的医疗费、住院生活补助费超出交强险10000.00元限额，因此被告应在交强险范围内赔偿原告10000.00元（含自费药1995.40元），其他医疗费损失11304.00元由被告平安保险公司在商业险第三者责任险范围内赔偿。
2、原告主张护理费5100.00元，被告提出异议，本院认为根据原告的伤情及医院出具的陪护证明，原告在胶南市中医医院住院期间护理人员应为两人，虽然一人并未扣发工资，但另一护理人员张建伟提供的证据足以证实其误工损失，故原告的护理费为4500.00元（100.00元／天×45天）。
3、原告主张误工费21400.00元，按照月工资3000.00元计算214天，被告认为原告已经达到退休年龄，其误工费不应支持。本院认为误工费系原告受伤而减少的实际收入，原告虽然已经达到退休年龄，但并未丧失劳动能力，其受雇于青岛帮民兔业专业合作社，仍有固定收入，故其因受伤产生的误工应予支持。原告主张误工时间为214天，并未超出法律规定的误工时间，故此原告的误工费主张，本院予以支持。
4、原告主张残疾赔偿金26191.50元，鉴定意见书认为原告构成十级伤残，被告并无异议，本院依法予以确认。根据法律规定，残疾赔偿金根据伤残等级或丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准计算。自定残之日起按二十年计算，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。原告至定残时年龄为65周岁。故此，原告的伤残赔偿金应为26191.50元（17461.00元／年×15年×10%）。
5、原告主张交通费950.00元，被告认为原告提供的单据与本案无关联性，本院认为结合原告的伤情及住院、转院需要，本院酌定为750.00元。
7、原告主张精神损害抚慰金1000.00元、鉴定费700.00元、住宿费500.00元，被告平安保险公司表示不属于保险赔偿范围，不予承担。本院认为鉴定费系原告为确定伤情花费的合理损失，本院予以确认；原告主张精神损害抚慰金1000.00元，原告因该次交通事故受伤并致残，虽然被告无主观故意，但客观上造成了严重后果，结合被告的过错及伤害后果，本院对原告该主张予以支持。原告主张的住宿费500.00元，并有住宿费单据予以证实，且护理人员并非青岛市黄岛区居民，其在护理原告期间必然产生住宿费，故对其主张本院予以支持。
综上，原告各项经济损失：医疗费19954.00元、住院伙食补助费1350.00元、护理费4500.00元、误工费21400.00元、残疾赔偿金26191.50元、交通费750.00元、精神损害抚慰金1000.00元、鉴定费700.00元、住宿费500.00元，以上共计76345.50元。由被告平安保险公司在交强险责任限额内赔偿原告65041.50元（含精神损害抚慰金1000.00元），剩余损失由被告平安保险公司在商业三者险范围内承担11304.00元。
综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司赔偿原告因本次交通事故造成的经济损失76345.50元；
二、驳回原告其他诉讼请求；
上述项款项于本判决生效后十日内付清（应付至本院，账号：38-130101040005869；收款单位：青岛市黄岛区人民法院；开户行：中国农业银行黄岛区支行）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费1729.00元，减半收取864.50元，由原告负担14.50元，由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担850.00元，因原告向本院预交，由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内给付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院或第二审人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审判员 李宝超
二〇一五年七月二十三日
书记员 刘 赛