福建省漳州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）闽06民终966号上诉人（原审被告）：吴慧明，男，1965年11月10日出生，汉族，住福建省漳州市芗城区。被上诉人（原审原告）：吴亚色，女，1953年1月4日出生，汉族，住福建省漳州市芗城区。委托诉讼代理人：吴连籽，女，1981年9月18日出生，汉族，住福建省厦门市集美区，系吴亚色之女。委托诉讼代理人：吴炳文，男，1984年7月10日出生，汉族，住福建省漳州市芗城区，系吴亚色之子。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司漳州市中心支公司（以下简称“平安保险漳州市中心支公司”），住所地漳州市龙文区九龙大道以东漳州碧湖万达广场A2地块9幢1901-1910，统一社会信用代码913506008565135678。主要负责人：谢勇，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄银城，福建高轩律师事务所执业律师。上诉人吴慧明因与被上诉人吴亚色、平安保险漳州市中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省漳州市芗城区人民法院（2017）闽0602民初6551号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。吴慧明上诉请求：撤销原判第二项，依法改判。事实与理由：1、一审判决吴慧明承担非医保费用9492.19元及鉴定费1800元是错误的，非医保费用应由平安保险漳州市中心支公司承担；2、鉴定费属于举证费用，应由吴亚色自行承担；3、在治疗吴亚色的伤情过程中，医疗费的产生包括治疗因其存在自身的其他疾病的其他医疗费用，因此，医疗费用还存在不合理用药部分，应予以扣除。吴亚色辩称，1、非医保用药由法院依法认。2、鉴定费与诉讼费一样，是合理费用，不应把由受害人承担。请求法院驳回上诉，维持原判。平安保险漳州市中心支公司辩称：非医保费用的金额是鉴定机构鉴定的，保险公司依法不承担该费用，一审判决并不违反法律的规定。请求法院驳回上诉，维持原判。吴亚色向一审法院起诉请求：请求判令吴慧明、平安保险漳州市中心支公司共同赔偿吴亚色因交通事故造成的各项经济损失120933.72元。一审法院认定事实：2017年2月2日，吴慧明驾驶的闽Ｅ×××××号小型客车在漳州市芗城区，未尽谨慎驾驶义务，与吴亚色发生碰撞，造成吴亚色受伤的事故。事故经漳州市公安局交通警察支队芗城大队作出第26201700468号《道路交通事故认定书（简易程序）》，依法认定吴慧明负事故的全部责任。事故发生后，吴亚色至中国人民解放军第一七五医院住院治疗，经诊断:胸12椎体骨质疏松性压缩骨折；腰5椎弓崩裂伴I度滑脱；胸5椎体陈旧性骨折；住院6天，出院后医嘱建议:术后3个月内予卧床休息为主；避免挑担、搬抬重物等体力活动，以免引起内固定物断裂；多食用带壳的虾、骨头汤等含钙丰富的食品；不适即诊。福建寻真司法鉴定所于2017年7月14日作出[2017]临鉴字第492号《司法鉴定意见书》，该鉴定报告载明吴亚色构成拾级伤残；出院后护理期限为80日。吴亚色预交鉴定费1800元。吴慧明是肇事闽Ｅ×××××号小型客车的车主，该车向平安保险漳州市中心支公司投保强制险及商业三者险。吴亚色因本次事故共支出医疗费41755.29元。诉讼过程中，根据平安保险漳州市中心支公司的申请，依法委托福建寻真司法鉴定所对吴亚色医疗费用中的非医保费用进行鉴定，福建寻真司法鉴定所作出寻真司法鉴定所【2017】临鉴字第492B号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“吴亚色在一七五医院门诊、住院期间医疗收费汇总清单，非医保费用共计9492.19元。”一审法院认为，吴慧明未尽谨慎驾驶义务，与吴亚色发生碰撞，造成吴亚色受伤，因承担相应的赔偿责任。事故发生后，漳州市公安局交通警察支队芗城大队作出第26201700468号《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定吴慧明负事故的全部责任，吴亚色无责任，事实清楚，程序合法，予以采信。吴亚色因本案交通事故造成的各项损失为：1、医疗费41755.29元（其中非医保费用9492.19元）；2、护理费6440元：吴亚色主张按城镇居民标准赔偿，因吴亚色提供的证据不足以证明其在事故发生前居住于城镇满一年，对该主张不予支持，根据农、林、牧、渔业在岗职工平均工资（2016年度为51121元/年÷365天＝140元/天），吴亚色住院天数6天，出院后护理期限为80天，故护理费140元/天×6天+80天×140元/天×0.5=6440元；3、住院伙食补助费120元：住院天数6天，住院伙食补助费按本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定，20元/天×6天=120元；4、营养费4175.53元：根据医嘱建议须加强营养，该事故的医疗费41755.29元,故酌情认定按医疗费10%计付即41755.29×10%=4175.53元；5、吴亚色住院6天，根据日常生活消费，交通费酌定为60元；6、福建寻真司法鉴定所于2017年7月14日作出[2017]临鉴字第492号《司法鉴定意见书》，吴亚色构成拾级伤残，其于1953年出生，故伤残赔偿金为2016年度农村居民人均可支配收入14999.2元/年×16年×0.1=23998.72元；7、精神损害抚慰金，吴亚色的伤情为拾级伤残，酌定精神损害抚慰金为5000元；8、鉴定费1800元；共计83349.54元。由于吴慧明系肇事闽Ｅ×××××号车的驾驶人员和所有人，是本案事故的直接侵权人，应对吴亚色的损失承担赔偿责任；肇事闽Ｅ×××××号车已向平安保险漳州市中心支公司投保交强险和商业险，由于吴慧明对本次事故承担全部责任，根据吴慧明与平安保险漳州市中心支公司签订的保险合同约定，平安保险漳州市中心支公司应赔付吴亚色72057.35元，所余非医保费用9492.19元、鉴定费1800元应由吴慧明承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司漳州市中心支公司应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告吴亚色各项经济损失共计72057.35元；二、被告吴慧明应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告吴亚色11292.19元；三、驳回原告其他诉讼请求。本案受理费2719元，简易程序减半收取1359.5元，由被告吴慧明负担。二审中，各方当事人均没有提交新证据。均对一审认定的事实无异议，本院予以确认。本院认为，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十九条的规定，赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。在本案中，吴慧明、平安保险漳州市中心支公司在一审诉讼中均未对吴亚色的医疗费存在不合理用药提出异议，现二审诉讼中，吴慧明亦未能提供证据证实在吴亚色所花费的医疗费中存在不合理用药，因此，应承担举证不能的法律后果，其上诉提出吴亚色的医疗费应扣除不合理用药的理由缺乏事实和法律依据，不予采纳。关于非医保费用，最高人民法院《关于适用若干问题的解释（三）》第十九条规定，保险合同约定按照基本医疗保险的核准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予以支持。本案中，平安保险漳州市中心支公司并未举证证明吴亚色的医疗费用实际支出超过同类医保费用标准，故平安保险漳州市中心支公司不能以医疗费用超过医保范围作为拒绝赔偿非医保费用的抗辩理由，据此，吴慧明上诉提出非医保费用9492.19元应由平安保险漳州市中心支公司承担的理由成立，可以支持，一审对此判决由吴慧明承担不当，应予纠正。鉴定费因《诉讼费交纳办法》明确规定不属于诉讼费用，吴亚色就本次事故造成的伤害申请伤残等级鉴定而先垫付的鉴定费，仍属于受害人因本次事故所遭受的损失的，对此，侵权人亦应依法承担赔偿责任，吴亚色在一审诉讼中也把该项费用纳入诉讼请求，基于吴慧明在本次事故中承担全部责任，即侵权人吴慧明应承担全部的鉴定费，据此，吴慧明关于鉴定费的上诉理由不能成立，不予支持。综上所述，吴慧明的部分上诉请求可以支持，部分请求不成立，予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销福建省漳州市芗城区人民法院（2017）闽0602民初6551号民事判决；二、中国平安财产保险股份有限公司漳州市中心支公司应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿吴亚色各项经济损失共计81549.54元；二、吴慧明应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿吴亚色1800元；三、驳回吴亚色的其他诉讼请求。本案一审案件受理费1359.5元，由吴慧明负担1000.5元，中国平安财产保险股份有限公司漳州市中心支公司负担359元；二审案件受理费人民币为82元，由吴慧明负担52元，中国平安财产保险股份有限公司漳州市中心支公司负担30元。本判决为终审判决。审 判 长 叶小铭审 判 员 陈春生审 判 员 陈育生二〇一八年五月二日法官助理 杨国栋书 记 员 蒋舒红