云南省兰坪白族普米族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）兰刑初字第83号
公诉机关兰坪白族普米族自治县人民检察院。
被告人赵瑞红，男，1979年5月13日生，汉族，初中文化，务农，因犯抢劫罪，2001年9月20日被兰坪县人民法院判处有期徒刑六年六个月，并处罚金1000元；因犯抢劫罪，2007年3月22日被兰坪县人民法院判处有期徒刑十一年，并处罚金2000元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年12月26日被兰坪县公安局刑事拘留，2014年1月22日经兰坪县人民检察院批准以涉嫌犯非法持有毒品罪被依法逮捕。现羁押于兰坪县看守所。
兰坪县人民检察院以兰检公诉刑诉（2014）第78号起诉书指控被告人赵瑞红犯运输毒品罪，于2014年8月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年9月24日公开开庭进行了审理。兰坪县人民检察院代理检察员杨丹萍、和生丽出庭支持公诉，被告人赵瑞红到庭参加诉讼。2014年10月13日经本院审判委员会讨论决定。本案现已审理终结。
兰坪县人民检察院指控被告人赵瑞红无视国家法律，明知是毒品而进行运输，净重39.21克。
公诉机关就上述指控事实，向本院提供了接受刑事案件登记表、立案决定书、户籍证明、抓获经过、现场检查笔录、称量记录、刑事照片、鉴定意见、证人证言、被告人供述等证据材料。
公诉机关认为被告人赵瑞红的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以运输毒品罪追究其刑事责任，建议对被告人赵瑞红判处有期徒刑十年至十三年，并处罚金。
被告人赵瑞红对公诉机关指控的罪名有异议，辩称其只是购买毒品，没有运输毒品的故意，其行为构成非法持有毒品罪，要求从轻处罚。
经审理查明，2013年12月25日，被告人赵瑞红通过汇款方式以人民币8000元的价格向他人购买疑似毒品甲基苯丙胺，卖方通过客运汽车从下关托运至兰坪。当日18时15分许，赵瑞红到兰坪县汽车客运站取货过程中被民警当场抓获，并从其所取货物中查获疑似毒品两包，从其上衣口袋内查获疑似毒品20粒，经称量净重41.21克。经怒江州公安司法鉴定中心检验，送检疑似毒品中检出甲基苯丙胺成分。
庭审中，公诉机关出示了下列证据材料：
1、接受刑事案件登记表、立案决定书，证实案件的来源。
2、户口证明一份，证实被告人赵瑞红的基本身份情况。
3、刑事判决书、释放证明书，证实被告人赵瑞红因犯抢劫罪于2001年9月20日被兰坪县人民法院判处有期徒刑六年六个月，并处罚金1000元，于2005年7月14日刑满释放；因犯抢劫罪于2007年3月22日被兰坪县人民法院判处有期徒刑十一年，并处罚金2000元，于2013年2月4日刑满释放。
4、抓获经过，证实2013年12月25日，办案民警在工作中发现有人通过客车托运方式将毒品从下关运至兰坪，遂在兰坪县汽车客运站将前来取货的被告人赵瑞红当场抓获。
5、现场检查笔录及照片，证实2013年12月25日18时15分至18时35分，办案民警在兰坪县客运站布控，对前来取货的人员进行检查，因被告人赵瑞红形迹可疑，当场从赵瑞红所取货物中查获疑似毒品两包，另外，从被告人赵瑞红上衣口袋内搜出一个紫云烟壳，烟壳内有疑似毒品两条。
6、物证照片，证实（1）2013年12月25日，户名邵某，账号XXXXXXXXXXXXX的卡内存入人民币8000元；（2）被告人赵瑞红的手机内存储的短信内容，其中两条是：“农村信用社，XXXXXXXXXXXXX，收，邵某”；“十二点半，兰坪，78028，两吨。收到。留182这手机号”。
7、扣押决定书、扣押物品清单，证实办案民警从被告人赵瑞红身上扣押了疑似毒品41.21克、手机一部、手机卡2张（号码为：1828880****、1592555****）、人民币900元、银行卡2张、云南省农村信用社客户存款回单1张（账号XXXXXXXXXXXXX，户名邵某，2013年12月25日存入人民币8000元）、紫云烟壳1个。
8、通话记录一份，证实2013年12月25日10时许，手机号1828880****与手机1370864****联系过4次。
9、称量记录、称量照片，证实办案民警从被告人赵瑞红上衣口袋内查获的20粒疑似甲基苯丙胺及其所取货物中查获的两包疑似甲基苯丙胺进行称量，经称量净重41.21克，随机抽取20粒，经称量净重2.0克，称量过程被告人赵瑞红全程见证且对称量结果无异议，即赵瑞红汇款8000元所购买的毒品为39.21克。
10、现场检测报告书、现场检测照片，证实被告人赵瑞红的尿样检测样本经现场检测，结果呈甲基安非他明阳性。
11、提取笔录及照片、怒江州公安司法鉴定中心理化检验报告（怒）公（司）鉴（理）字（2013）74号鉴定书及鉴定意见通知书各一份，证实2013年12月25日，办案民警从赵瑞红手内扣押的甲基苯丙胺可疑物41.21克中随机提取1.0克，用物证袋包装后送怒江州公安司法鉴定中心进行鉴定，经鉴定，送检的检材中检出甲基苯丙胺成分，鉴定意见已通知了被告人赵瑞红。
12、证人王某某的证言，证实2013年12月25日中午12点30分，他驾驶的云L780**中型普通客车从下关北站发车至兰坪，刚出客运站门口时，一位50岁左右的男子手里拿着一个盒子并喊“兰坪、兰坪”，他开车窗后对方将盒子递进来，并说“带至兰坪，运费到那边他们付给你”，盒子的一侧写有收货人的电话号码1828880****。当天下午18时许，他到达兰坪县客运站，拨打盒子上的手机号码通知取货，二十分钟后一名男子过来取货，他核实手机号码之后交货，男子接了货正准备拿钱包付运费时被公安局的民警抓获，之后他才知道盒子里装的是毒品。
13、被告人赵瑞红的供述，证实他在下关认识一个卖毒品的人，2013年12月25日他电话与卖毒品的人联系购买小红牛，卖家让他先把钱汇款过去，并发给他信息“农村信用社，卡号XXXXXXXXXXXXX，收，邵某”，他在兰坪县客运站旁边的云南省农村信用社营业部给卖家汇款8000元，对方发给他信息“十二点半，兰坪，78028，两吨，收到，留182这手机号码”。当日下午18时许他接到电话后就去客运站取货，正准备付给司机运费时就被民警抓获了，被抓获时，他上衣口袋里还藏有20粒小红牛。
上述证据由侦查机关依法收集，公诉机关提供，证据来源合法，内容客观真实，与案情具有关联性，能吻合印证，足以证实本院查明的事实，经当庭举证、质证，本院确认为有效证据并予以采信。
本院认为，被告人赵瑞红与卖家电话及短信联系的目的在于购买毒品，并接收卖家通过客车运输至兰坪的毒品，其并没有运输毒品的目的，亦没有运输毒品的行为，因此不符合运输毒品罪的构成要件，根据《全国法院审理毒品犯罪工作座谈会纪要》之规定，吸毒者在购买、运输、存储过程中被抓获的，如没有证据证明被告人实施了其他毒品犯罪行为的，一般不应定罪处罚，但查获的毒品数量大，应当以非法持有毒品罪定罪。本案中，被告人赵瑞红属吸毒人员，在购买毒品过程中被公安机关查获的毒品达41.21克，属毒品数量较大，情节严重。被告人赵瑞红的行为符合非法持有毒品罪的构成要件，构成非法持有毒品罪。兰坪县人民检察院对被告人赵瑞红的指控事实清楚，证据确实充分，但指控罪名不当，对被告人赵瑞红的辩护意见予以采纳。
被告人赵瑞红在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；庭审中认罪、悔罪，可酌情从轻处罚。根据犯罪的事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条之规定，判决如下：
一、被告人赵瑞红犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币10000元（已缴纳2000元）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月26日起至2020年6月25日止）。
二、扣押在案的毒品甲基苯丙胺41.21克依法没收，由侦查机关予以销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向怒江傈僳族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 和金秀
审 判 员 袁 尾
人民陪审员 张江鸿
二〇一四年十月十三日
书 记 员 李江慧
附《中华人民共和国刑法》原条文
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。