安徽省利辛县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）利刑初字第00360号
公诉机关利辛县人民检察院。
被告人张某甲，女，1967年8月25出生于安徽省阜阳市颖东区，汉族，农民，住阜阳市颖东区，2012年9月15日因涉嫌犯非法经营罪被利辛县公安局刑事拘留。2012年10月9日被利辛县公安局取保候审。案件到法院后，被告人张某甲经传唤不到庭，后经上网追逃，被告人张某甲于2014年11月19日到利辛县公安局刑警大队投案，同日被利辛县人民法院决定取保候审。
辩护人王晓妹，安徽弘大律师事务所律师。
被告人张某乙，男，1967年1月2出生于安徽省阜阳市颖东区，汉族，农民，住址，2012年9月15日因涉嫌犯非法经营罪被利辛县公安局刑事拘留。2012年10月9日被利辛县公安局取保候审。案件到法院后，被告人张某乙经传唤不到庭，后经上网追逃，被告人张某乙于2014年11月18日到利辛县公安局刑警大队投案，同日被利辛县人民法院决定取保候审。
辩护人林松，安徽弘大律师事务所律师。
利辛县人民检察院以利检刑诉（2013）135-2号起诉书指控被告人张某乙、张某甲犯非法经营罪，于2013年5月29日向本院提起公诉。因被告人张某乙、张某甲经多次传唤拒不到案，本院于2013年7月12日裁定本案中止审理，后中止情形消失，于2014年11月19日裁定恢复审理。期间退回补充材料二次。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。利辛县人民检察院指派检察员徐庆庆出庭支持公诉，被告人张某乙及其辩护人林松，张某甲及其辩护人王晓妹到庭参加了诉讼。现已审理终结。
利辛县人民检察院指控：1、2012年9月15日，被告人张某乙驾驶苏E×××××号黑色本田雅阁轿车，在利辛县大李集镇收购香烟时被利辛县烟草专卖局当场查获，车内有香烟207.6条，经鉴定，价值48288元，张某乙未取得烟草专卖、运输许可证。
2、2012年2月份至9月份期间，被告人张某乙通过阜阳市驰久物流公司，向其在江苏省吴江市经营的亿客隆超市邮寄香烟17件，共803条，由被告人张某甲（张某乙妻子），在亿客隆超市内销售，价值97030元。
3、被告人张某乙从吴江市市场上收购大量香烟，由被告人张某甲在亿客隆超市内销售，价值141613元。公诉机关提供的证据有被告人的供述、证人证言、书证等证据，认为被告人张某乙、张某甲的�为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，提请本院以非法经营罪追究二被告人的刑事责任。
被告人张某乙对起诉书指控无异议；
张某乙的辩护人对罪名无异议，认为第二起犯罪数额计算有误，请求法院对被告人的犯罪数额作出准确认定；
被告人张某甲对起诉书指控无异议；
张某甲的辩护人意见同张某乙的辩护人；
经审理查明：1、2012年9月15日，被告人张某乙驾驶苏E×××××号黑色本田雅阁轿车，张某乙在未取得烟草收购、运输许可证的情况下，在利辛县大李集镇收购香烟时被利辛县烟草专卖局当场查获，车内有盖红南京84.8条，硬中华60.8条，盖利群34条，软中华9条，盖红塔山19条，共计香烟207.6条，经鉴定，总价值48288元。
2、2012年2月份至9月份期间，被告人张某乙通过阜阳市驰久物流公司，向其在江苏省吴江市经营的亿客隆超市邮寄香烟一�黄山300条，每条单价50元，价值15000元，红旗渠300条，每条单价50元，价值15000元，哈德门100条，每条单价50元，价值5000元，盖红南京70条，每条单价110元，价值7700元，利群10条，每条单价130元，总价值1300元，小苏烟7条，每条单价200元，价值1400元，硬中华5条，每条单价450元，价值2250元，红塔山8条，每条单价70元，价值560元，软玉溪3条，每条单价220元，价值660元，合计803条香烟，计款48870元，由被告人张某甲（张某乙的妻子）在江苏省吴江市亿客隆超市（该超市未取得烟草零售许可证）内销售。
3、被告人张某乙从吴江市市场上收购一品黄山112条，长白山40条，黄鹤楼1条，玉溪31条，黄果树32条，硬中华64条，红塔山17条，双喜18条，小苏烟174条，云烟86条，利群354条，红南京1**条，特制云烟2条，共计各类香烟1107条，价值141613元，由被告人张某甲在亿客隆超市内销售。
案发后，犯罪工具本田轿车一辆（随卷移送）及207.6条香烟已被公安机关扣押，被告人张某乙、张某甲已退出赃款190483元；被告人张某乙，张某甲共非法获利5000余元；
另查明：被告人张某乙于2014年11月18日到利辛县公安局刑警大队投案，张某甲于次日到利辛县公安局刑警大队投案。被告人张某乙于2014年11月17日协助公安机关抓获涉嫌犯抢劫罪的被上网追逃的犯罪嫌疑人刘某；
上述事实，被告人张某乙、张某甲在开庭审理过程中亦无异议，且有检验报告，证人吴某、姚某、高某、周某、李某甲、李某乙、李某丙、沈某、李某丁、杨某、刘某等人证言，利辛县烟草专卖局移送案件函、扣押物品清单、机动车登记证书、行政处罚决定书、情况说明、领条、账本复印件、物流单、收据、香烟价格表、涉案物品核价表、证明、辨认笔录、利辛县公安局证明、拘留证、工作说�、抓获经过等书证予以证实，足以认定。
本院认为：被告人张某乙、张某甲违反国家烟草专卖制度，无证收购、运输、销售国家烟草制品，二被告人的行为均已构成非法经营罪，依法应追究其刑事责任。利辛县人民检察院指控二被告人的罪名成立。本院予以支持。对辩护人提出的公诉机关指控数额有误，与本院查明的事实相符，本院予以更正，被告人张某乙能够协助公安机关抓获被上网追逃的犯罪嫌疑人，经查证属实，系立功，可对其从轻处罚，根据二被告人的犯罪情节以及社会危害性，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十八条、第七十二条、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金一万元�已缴纳）。
二、被告人张某乙犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，
缓刑三年，并处罚金一万元（已缴纳）。
（上述二被告人的缓刑考验期限，于判决确定之日起计算。）
三、扣押的红南京84.8条，硬中华60.8条，盖利群34条，软中华9条，盖红塔山19条依法予以没收，由扣押单位于本判决生效后十日内上缴国库；赃款190483元予以没收；
四、犯罪工具本田雅阁轿车（车牌号苏ET88**，车架号LHGCP1548A8007376，发动机号7028944）一辆，予以没收；
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省亳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李国臣
人民陪审员 刘淑华
人民陪审员 黄祝侠
二〇一五年二月六日
书 记 员 刘建轩
附：本案的法律根据；
《中华人民共和国刑法�
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。