广西壮族自治区宾阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）桂0126刑初498号
公诉机关广西壮族自治区宾阳县人民检察院。
被告人巫某某，男，1963年10月28日出生，汉族，小学文化，农民，住广西壮族自治区宾阳县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2017年9月20日被抓获，同月25日被宾阳县公安局刑事拘留，同月30日被执行逮捕。现羁押于宾阳县看守所。
辩护人何君妮，广西共恒律师事务所律师。
宾阳县人民检察院以宾检刑检刑诉﹝2017﹞476号起诉书指控被告人巫某某犯贩卖毒品罪，于2017年12月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。宾阳县人民检察院指派检察员李凯斌、梁娜出庭支持公诉，被告人巫某某及其辩护人何君妮到庭参加诉讼。现已审理终结。
宾阳县人民检察院指控：2017年9月20日21时许，被告人巫某某在宾阳县黎都大酒店门前贩卖一瓶“神仙水”给吸毒人员蒋某时被公安人员当场抓获，民警从巫某某身上搜缴出一瓶净重16.45克的“神仙水”及毒资400元；从蒋某身上搜缴出一瓶净重15.39克的“神仙水”。经鉴定，涉案的“神仙水”中均含MDMA和氯胺酮成分。公诉机关并提供了受案登记表、立案决定书、抓获经过、搜查笔录、视频资料、称量记录、扣押物品清单、现场勘验检查笔录、现场图、照片、南宁市公安局物证鉴定所理化检验报告、办案说明、户籍证明和证人蒋某的证言、辨认笔录和被告人巫某某的供述及辩解等证据。公诉机关认为，被告人巫某某的行为已构成贩卖毒品罪。提请本院依法判处。
被告人巫某某对公诉机关指控的罪名无异议，对指控的犯罪事实有异议，提出其只贩卖1瓶“神仙水”。
辩护人何君妮对公诉机关指控的罪名无异议，对指控的犯罪事实有异议，提出：1、被告人巫某某贩卖的只是1瓶净重16.45克的“神仙水”；2、本案存在特情引诱；3、本案的毒品已被收缴，没有流入社会，社会危害性不大；4、被告人巫某某属于初犯。
被告人巫某某及其辩护人何君妮均无证据向法庭提交。
经审理查明：2017年9月20日20时许，吸毒人员蒋某通过电话与被告人巫某某约定以400元人民币购买1瓶“神仙水”。当日21时许，双方在宾阳县黎都大酒店门前进行交易时，被宾阳县公安局河田派出所民警当场抓获，民警从被告人巫某某身上搜缴出毒资400元和1瓶净重16.45克的“神仙水”。经南宁市公安局物证鉴定所鉴定，涉案的“神仙水”中含MDMA和氯胺酮成分。
认定上述事实的证据有：
1、受案登记表、立案决定书，证实2017年9月20日19时55分许，宾阳县公安局河田派出所接到匿名群众举报称，有人经常在宾阳县贩卖毒品。该所接到举报后，即进行布控，并于当日21时许在宾阳县黎都大酒店门前将涉嫌贩卖毒品的被告人巫某某抓获。同日宾阳县公安局立案侦查。
2、抓获经过，证实2017年9月20日21时许，被告人巫某某在宾阳县黎都大酒店门前被民警抓获。
3、搜查笔录、视频资料、称量记录、扣押物品清单，证实宾阳县公安局河田派出所民警抓获被告人巫某某后即依法对其人身进行搜查，从身上搜缴出毒资400元和1瓶“神仙水”，经当被告人巫某某面称量，被搜缴的该瓶“神仙水”净重16.45克。公安机关依法对上述物品予以扣押。
4、现场勘验检查笔录，证实案发中心现场位于宾阳县黎都大酒店门前，东临仁爱路，南临黎塘火车站，西临新都大酒店，北临黎塘镇政府。现场周围未发现有遗留的犯罪证据及痕迹，勘查过程中未提取物证和痕迹样品。
5、现场图、照片，证实公安机关对案发现场绘制方位图，并对现场和搜缴的毒资及1瓶“神仙水”进行拍摄记录。
6、南宁市公安局物证鉴定所理化检验报告，证实南宁市公安局物证鉴定所进行鉴定，从宾阳县公安局河田派出所送检的可疑毒品“神仙水”（净重16.45克）中检出MDMA和氯胺酮。
7、办案说明，证实被告人巫某某在供述中称其所贩卖的“神仙水”是向贵港化名“阿富”的男子购买，因无提供真实地址和姓名，公安机关无法核实到“阿富”的身份。
8、户籍证明，证实被告人巫某某的出生日期为1963年10月28日，作案时已达到完全刑事责任能力年龄。
9、证人蒋某的证言，证实其是一名吸毒人员。2017年9月20日20时许，其听人说黎塘镇的“云某”有毒品“神仙水”卖，于是其就用手机（号码为184××××0589）打“云某”的电话问他是否有“水”卖？“云某”说有，400元钱1瓶。两人说好交易时间、地点后，其就赶到黎都大酒店门前，然后打电话告诉“云某”，不久就有一名中年男子走过来问其是不是要“水”的人，其回答是，该男子就叫其拿钱出来看，其就从口袋里拿出4张面额100元的人民币交给该男子，该男子接钱后就被旁边的公安人员就冲上来抓住了。
辨认笔录，蒋某从公安机关提供的12张不同男性照片中辨认出6号的人就是2017年9月20日21时在宾阳县黎都大酒店门前贩卖1瓶“神仙水”给其的“云某”（即被告人巫某某）。
10、被告人巫某某的供述及辩解，证实2017年9月20日20时许，其接到一个号码为184××××0589自称芦圩人的男子的电话，问其是否有“神仙水”卖？其说有，每瓶400元。该男子说要1瓶，其就叫对方到黎塘镇后再联系。当日21时许，那个男子打其电话说已到黎都大酒店门前了，其就赶了过去，其在酒店门前问一个年轻男子带钱没有，该男子就拿出400元钱（面额100元）交给其，其刚接过钱，还没有得把身上的“神仙水”拿出来，旁边的公安人员就冲上来把其抓住了，民警从其身上搜出400元钱和1瓶“神仙水”。其身上的“神仙水”是向贵港化名“阿富”的男子购买的。
上述证据，经庭审举证、质证，本院确认为本案的定案依据。
本院认为，被告人巫某某明知是毒品而向他人贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。
对被告人巫某某及其辩护人提出“对公诉机关指控的犯罪事实有异议，被告人巫某某贩卖的只是1瓶净重16.45克的神仙水”的辩解和辩护意见，经查，公安机关在抓获被告人巫某某和吸毒人员蒋某时，对被告人巫某某的人身和蒋某的人身进行了搜查，搜查笔录、称量记录和扣押物品清单上虽然记录从被告人巫某某身上搜缴出一瓶净重16.45克“神仙水”和毒资400元以及从蒋某身上搜缴出一瓶净重15.39克的“神仙水”，但从本案的视频资料只显示有民警当场抓获被告人巫某某的经过并对其人身搜查的过程，而没有显示抓获吸毒人员蒋某及对其人身搜查的过程，且在搜查笔录上记录的搜查民警和见证人与落款签名的民警和见证人签名均不相一致。由于上述证据存在矛盾，不能相互印证，故公诉机关指控的从吸毒人员蒋某身上搜缴出1瓶净重15.39克“神仙水”的犯罪事实不清、证据不足，本院不予支持。被告人巫某某及其辩护人提出的该点辩解和辩护意见成立。
对辩护人提出“本案存在特情引诱”的辩护意见，经查，本案中无证据证明该案系公安机关采取特情引诱的情形，故辩护人提出的该点辩护意见不成立。
对辩护人提出“本案的毒品已被收缴，没有流入社会，社会危害性不大”的辩护意见，经查，本案的毒品虽然已被公安机关收缴，没有流入社会，但贩卖毒品行为的社会危害性很大。故辩护人提出的该点辩护意见不成立。
对辩护人提出“被告人巫某某属于初犯”的辩护意见，经查属实，本院在对被告人巫某某量刑时予以考虑。故辩护人提出的该点辩护意见，本院予以采纳。
被告人巫某某归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。为严肃国法，打击毒品犯罪，根据被告人的犯罪性质、情节和悔罪态度以及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、第四款、第六十七条第三款、第五十二条和第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人巫某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金5000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月20日起至2019年3月19日止。罚金已缴纳。）
二、对扣押在案的16.45克的毒品“神仙水”和400元毒资予以没收，由公安机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 郑寿文
人民陪审员 覃小君
人民陪审员 杜美燕
二〇一八年四月二十三日
书 记 员 赵秋美
韦幼华
附：《中华人民共和国刑法》相关条文
第三百四十七条第一款：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第四款：走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。