山东省威海经济技术开发区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）鲁1092刑初40号
公诉机关山东省威海经济技术开发区人民检察院。
附带民事诉讼原告人侯某1，男，1973年8月1日出生，汉族，住威海市环翠区，系本案被害人。
附带民事诉讼原告人肖某，男，1969年5月25日出生，汉族，住荣成市，系本案被害人。
上述二附带民事诉讼原告人之诉讼代理人高斌，山东健华律师事务所律师。
被告人张某1，男，1986年1月29日出生于山东省荣成市，汉族，初中文化，个体司机，住荣成市。曾因犯故意伤害罪于2008年12月24日被威海市中级人民法院判处有期徒刑八年，减刑后于2013年5月7日被假释，假释考验期至2015年7月21日。此次因涉嫌犯故意伤害罪于2016年10月17日被刑事拘留，同年10月31日被逮捕。
辩护人汪慧，山东中立达律师事务所律师。
辩护人殷国静，山东中立达律师事务所律师。
被告人张某2，男，1986年1月29日出生于山东省荣成市，汉族，初中文化，系威海丽轩房产中介公司职员，户籍所在地山东省荣成市，住威海市环翠区。曾因犯故意伤害罪于2008年12月24日被威海市中级人民法院判处有期徒刑一年。此次因涉嫌犯故意伤害罪于2016年12月5日被取保候审。经本院决定，于2017年6月29日被逮捕。
辩护人姜红利，山东中立达律师事务所律师。
辩护人王菲，山东中立达律师事务所律师。
威海经济技术开发区人民检察院以威经检公刑诉〔2017〕39号起诉书指控被告人张某1、张某2犯故意伤害罪，于2017年2月10日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人侯某1、肖某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了合并审理。威海经济技术开发区人民检察院指派代理检察员马良文出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人侯某1、肖某及其诉讼代理人高斌，被告人张某1及其辩护人暨诉讼代理人汪慧、殷国静，被告人张某2及其辩护人暨诉讼代理人姜红利、王菲均到庭参加诉讼。本案在审理过程中，威海经济技术开发区人民检察院于2017年5月4日向本院申请延期审理，本院于2017年6月4日恢复审理。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年8月28日15时30分许，被告人张某2因路上行车纠纷被侯某1、肖某殴打，后张某2驾车尾随侯某1、肖某，并打电话告知其哥哥张某1。张某2尾随至威海经济技术开发区阳光海上城售楼处院内后，被告人张某1赶到现场采取拳打脚踢等方式，对侯某1、肖某实施殴打，被告人张某2以抱摔的方式将肖某摔倒并按压在地上，致侯某1左胸7、8、9、10肋骨骨折，肖某右侧第4-6肋骨、左侧2、11肋骨骨折。经法医部门鉴定，被害人侯某1、肖某的损伤程度均构成轻伤二级。
公诉机关认为，被告人张某1、张某2故意伤害他人身体，致人轻伤，构成故意伤害罪。请求依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定处罚。被告人张某1系累犯，应从重处罚，提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人侯某1请求判令被告人张某1、张某2共同赔偿给其造成的经济损失，共计人民币268635.5元，其中医疗费24554.5元、伙食补助费3600元、护理费6000元、误工费30000元、伤残赔偿金202681元、鉴定费1800元，并出具了医疗费单据、佣金统计表、伤残鉴定书、鉴定费单据等相关证据。
附带民事诉讼原告人肖某请求判令被告人张某1、张某2共同赔偿给其造成的经济损失，共计人民币255684.93元，其中医疗费25349.43元、伙食补助费3800元、护理费6333元、误工费30000元、伤残赔偿金188402.5元、鉴定费1800元，并出具了医疗费单据、佣金统计表、伤残鉴定书、鉴定费单据等相关证据。
被告人张某1及其辩护人对公诉机关指控的故意伤害的事实没有异议，但辩称被害人肖某受伤当日，医院的诊断结果是断了一根肋骨、被害人侯某1肋骨损伤诊断是在案发三日后作出的，不能断定二被害人的伤情是二被告人所致，故指控被告人构成故意伤害罪证据不足，只同意赔偿被害人肖某一根肋骨骨折的相关经济损失。
被告人张某2及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均有异议。被告人张某2承认对被害人肖某有抱摔动作，但辩解称该行为是为了制止肖某和侯某1对其哥哥张某1的伤害，属于正当防卫行为。同意赔偿二附带民事诉讼原告人合理的经济损失。
经审理查明，2016年8月28日15时30分许，被告人张某2因路上行车纠纷被侯某1、肖某殴打，后张某2驾车尾随侯某1、肖某，并打电话告知其哥哥张某1。张某2尾随侯、肖二人至威海经济技术开发区阳光海上城售楼处院内后，被告人张某1赶到现场，采取拳打脚踢等方式，对侯某1、肖某实施殴打。被告人张某2则以抱摔的方式将肖某摔倒并将其按压在地。致侯某1左胸7、8、9、10肋骨骨折，肖某右侧第4-6肋骨、左侧2、11肋骨骨折。经法医部门鉴定，被害人侯某1、肖某的损伤均构成轻伤二级。
上述事实，有下列证据证实：
1、被害人陈述
（1）被害人侯某1的陈述，证实案发当日，在海上阳光城院内，他被张某1、张某2殴打脸部及胸腹部，肖某被张某2摔倒并被张某2跪压在身上的事实。
（2）被害人肖某的陈述，证实案发当日，在海上阳光城院内他被张某2摔倒，并被张某2用膝盖顶着胸口不让他动，侯某1被张某1用拳头击打面部，用脚踢上身的事实。
2、证人证言
（1）证人侯某2的证言，证实海上阳光城打斗之前，他、他的父亲和舅舅与一个男的因行车纠纷发生过争执。
（2）证人王某的证言，证实他在售楼处里面接待客户时，看到外面有四个人在争吵并有肢体接触。
3、被告人供述
（1）被告人张某1的供述，证实案发当天弟弟张某2来电话告知挨打了，遂打车到案发地，用拳头打对方两个人的脸和胸口，用脚踢侯某1的后背、上身，用脚踢肖某上身。张某2没有动手，只是将肖某按倒。
（2）被告人张某2的供述，证实他因开车问题被三名男子打了之后，给哥哥张某1打电话，并告诉哥哥他的位置，哥哥张某1赶到现场后，用拳头击打对方两个人的脸和胸部，用脚踢两个人的上身、胳膊。他将肖某摔倒并半跪着将肖某胳膊按压在胸前。
4、鉴定意见
（1）法医学活体检验鉴定书二份，证明二被害人伤情构成轻伤二级。
（2）尿液检测报告书二份，证明二被告人尿样检测呈阴性。
5、书证
（1）被告人的身份证明，证实二被告人已达刑事责任年龄。
（2）刑事附带民事判决书，证实被告人张某1系累犯，被告人张某2有前科。
（3）抓获经过，证实张某2称自己被打报警，而后又殴打被害人致本案发生，没有自首情节。
6、视听资料：光盘一张，证实打斗现场情况。
上述证据经庭审举证、质证，本院均予以确认。
被害人侯某1受伤后，到威海卫人民医院治疗，住院36天，支出医疗费24554.5元。根据山东永鼎司法鉴定中心鉴定，其住院期间需一人陪护，休治时间三个月（含住院时间）。被害人侯某1为此支付鉴定费1800元。
被害人肖某受伤后，到威海市经济技术开发区医院和威海卫人民医院治疗，共住院38天，支出医疗费25349.43元。根据山东永鼎司法鉴定中心鉴定，其住院期间需一人陪护，休治时间三个月（含住院时间）。被害人肖某为此支付鉴定费1800元
庭审中，附带民事诉讼原告人侯某1、肖某对主张的误工费、护理费所提供的证据，仅有单位出具的加盖公司印章证明，没有相关责任人签名，也没有提交相关的完税证明，不符合证据的形式要件，无法达到证明要求，本院对该证据不予采信，其误工费、护理费应按同行业标准计算。侯某1、肖某住院期间由肖丽芳护理。侯某1、肖某、肖丽芳均从事房地产业工作，2016年房地产业平均工资为57820元。
据此，本院认定附带民事原告人侯某1合理的经济损失为：医疗费24554.5元，误工费14455元，护理费5703元，住院伙食补助费3600元，鉴定费1800元，共计50112.5元；附带民事原告人肖某合理的经济损失为：医疗费25349.43元，误工费14455元，护理费6020元，住院伙食补助费3800元，鉴定费1800元，共计51424.43元。
本院认为，被告人张某1、张某2故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。威海经济技术开发区人民检察院指控被告人张某1、张某2犯故意伤害罪，事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。
被告人张某1的辩护人关于被害人肖某受伤当日医院诊断只断了一根肋骨、被害人侯某1肋骨损伤诊断系案发三日后作出，不能得出二被害人的伤情是二被告人所致的唯一结论的辩护意见，因伤情鉴定意见系公安机关依法鉴定后出具，不存在证据瑕疵，且鉴定人出庭作证，对肋骨骨折不易在第一时间发现的特殊性做了医学解释；被害人受伤后直接住院治疗或及时就医后入院治疗，直至伤情被准确发现，住院期间连续，能够排除自伤或者其他伤害的合理怀疑。因此，辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。
被告人张某2在现场对被害人肖某抱摔，并进行按压，是一种直接的故意伤害行为，被告人张某2及辩护人辩称其系正当防卫，没有事实与法律依据，本院不予支持。
被告人张某1在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；被告人张某2有犯罪前科，可依法从重处罚。被告人张某1认罪态度较好，依法可从轻处罚，故辩护人关于被告人张某1有从轻处罚情节的辩护意见，本院予以采纳。被告人张某1、张某2的行为给附带民事诉讼原告人侯某1、肖某造成了经济损失，还应该承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人侯某1、肖某的诉讼请求中，医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费，有证据证实，本院予以支持，其他部分未提供足够证据或无相应法律规定，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第三十六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一款和第二款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，判决如下：
一、被告人张某1犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月17日起至2019年4月16日止）；
二、被告人张某2犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月29日起至2018年12月28日止）；
三、被告人张某1于本判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人侯某1经济损失50112.5元
三、被告人张某1、张某2于本判决生效后十日内连带赔偿附带民事诉讼原告人肖某经济损失51424.43元；
四、驳回附带民事诉讼原告人侯某1、肖某其他部分诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省威海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。
审 判 长 王继业
人民陪审员 宋惠利
人民陪审员 邵茂枝
二〇一七年七月三日
法官 助理 车 玲
书 记 员 连雪玉