福建省福清市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）融民初字第3731号
原告吴孝明，男，1964年10月30日出生，汉族，住福建省福清市。
委托代理人周荣烈、何璐璐，福建凯峰律师事务所律师。
被告福清清荣房地产开发有限公司，住所地：福清市音西街道音西村。
法定代表人陈强，公司副董事长。
委托代理人林柏冬，福建八闽律师事务所律师。
原告吴孝明与被告福清清荣房地产开发有限公司商品房预约合同纠纷一案，本院于2015年6月17日受理后，依法组成合议庭，于2015年10月15日、11月2日、12月11日公开开庭进行了审理。原告委托代理人周荣烈及被告委托代理人林柏冬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2009年11月27日，被告因开发“侨荣花园”缺乏资金，与原告签订购房《协议书》，约定由原告提供133.8万资金，被告以其开发的“侨荣花园”10#11层01单元（面积186.6平方米），以一次性固定价转让给原告，并承诺二年内交房。协议签订后，原告向被告交付133.8万元，被告于2012年11月6日向原告出具《收条》。2013年3月，原告发现“侨荣花园”10#11层01单元已出售他人。被告违约导致协议无法履行，现请求判决解除双方签订的购房《协议书》，被告返还购房款133.8万及利息（利息按月利率1.5%自2014年11月7日起计算至实际还款之日）、赔偿原告133.8万损失，并承担本案诉讼费。
被告辩称：相关的涉案人许经流已经涉嫌刑事犯罪，该刑事案件已进入到正常的刑事诉讼程序中，原告不能以相同理由再向法院起诉，本案应驳回原告起诉。原、被告之间素不相识，从未签订任何书面协议，没有任何经济往来，没有收取原告一分钱，原告要求确认本案买卖合同有效不能成立。被告开发的侨荣花园是在2013年取得商品房预售许可证，此前没有进行过任何商品房销售活动，不可能签订任何的讼争商品房买卖合同，原告诉求不能成立。许经流冒用公司的名义进行销售、骗取原告的款项，是其个人刑事犯罪行为，涉嫌合同诈骗罪，请求驳回原告的起诉。
经审理查明：被告公司成立于1993年9月，其唯一股东为亚洲太平洋财务有限公司，案外人许经流原系被告公司董事长、法定代表人。2009年11月27日，许经流以被告公司名义与原告签订《协议书》，约定原告向被告公司提供资金133.8万元，自提供款目之日起二年内不计利息，被告承诺以其开发的“侨荣花园”10#11层01单元（面积为186.6平方米）转让给原告，并承诺二年内交房，逾期未交房，被告按所交本金所超时间计息（月利率1.5%）给原告。协议签订后，原告通过他人帐号向被告公司法定代表人许经流汇付购房款项目133.8万，许经流在收款后向原告出具一份《收条》，确认受到原告购房款133.8万元；许经流收款后一直未将款目汇入被告公司账户。2013年1月22日，福清市住房与城乡建设局向被告公司发出侨荣花园预售通告和预售许可证，此后被告公司即开始对外销售该楼盘的商品房。
在本案诉讼过程中，许经流因收取购房者的款项未入账而涉嫌职务侵占一案被侦办追诉，因许经流无法履行法定代表人职责，被告公司按照公司章程规定变更由副董事长陈强行使法定代表人职责。
本院确认以上事实，有居民身份证、工商登记信息和组织机构代码证、购房《协议书》、收条、声明、通告、转账凭证、商品房预售许可证、商品房买卖合同、通知书以及原、被告陈述等为证，上述证据经庭审举证、质证，本院审核后，其证明效力予以确认。
本院认为：根据《中华人民共和国民法通则》第四十三条“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任”和《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第三条“单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员，以该单位的名义对外签订经济合同，将取得的财物部分或全部占为己有构成犯罪的，除依法追究行为人的刑事责任外，该单位对行为人因签订、履行该经济合同造成的后果，依法应当承担民事责任”之规定，本案被告理应对其董事长许经流的签约行为承担民事责任。许经流作为被告公司法定代表人对外以被告公司名义签订合同，正是代表被告公司的意志，该合同未违反法律法规，故本院确定本案协议书为有效合同。本案《协议书》等内容表明原、被告所订立的合同并非正式的可在政府主管部门备案的商品房买卖合同，其条款也不囊括《商品房销售管理办法》第十六条第二款规定的内容，不符合《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第五条规定的情形，但其目的是进行商品房买卖，指向的是正式商品房买卖合同即本约的缔结，这符合商品房预约合同的法律特征，故本案的案由确定为商品房预约合同纠纷。现被告拒不按照本案预约合同的约定与原告签订正式的商品房买卖合同并交付约定房产，已构成根本性违约，原告关于解除合同、返还购房款并按照约定支付月利率1.5%的利息的请求本院予以支持；根据本案《协议书》约定，讼争款项自提供之日起两年内不计利息，原告诉请自2014年11月7日起计算利息，未超出其权利范围，本院予以支持。原告已获得预约合同约定的月利率1.5%的利息，足以填补其损失，其关于赔偿损失的诉求，未提供相关证据证实，该诉求缺乏事实依据，本院予以驳回。许经流与被告公司之间的职务侵占等关系，属于公司内部管理的法律关系，被告以此作为履行本案合同的抗辩于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十一条、第一百三十四条第一款第（八）项，《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第90条之规定，判决如下：
一、解除原告吴孝明与被告福清清荣房地产开发有限公司于2009年11月27日签订的购房《协议书》；
二、被告福清清荣房地产开发有限公司应当在在本判决发生法律效力之日起三十日内返还原告吴孝明购房款人民币133.8万元及利息，利息按月利率1.5%自2014年11月7日起计算至款目还清之日止。
三、驳回原告吴孝明的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费人民币29385元，由原告负担13926元，由被告负担15459元（款限本判决生效之日起七日内向本院交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。
审判长 魏益钦
审判员 王统勇
审判员 林远程
二〇一六年三月十一日
书记员 王 星
附注：一、本判决书所引用的主要法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十一条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的，另一方有权要求履行或者采取补救措施，并有权要求赔偿损失。
第一百三十四条承担民事责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）修理、重作、更换；
（七）赔偿损失；
（八）支付违约金；
（九）消除影响、恢复名誉；
（十）赔礼道歉。
以上承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
人民法院审理民事案件，除适用上述规定外，还可以予以训诫、责令具结悔过、收缴进行非法活动的财物和非法所得，并可以依照法律规定处以罚款、拘留。
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《最高人民法院关于适用
＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》
第90条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
二、执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。