中华人民共和国浙江省杭州市西湖区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0106民初1235号原告：赛百味国际集团（SubwayInternationalB.V.），住所地荷兰王国阿姆斯特丹王子运河（Prinsengracht,Amsterdam,1015DK,TheNetherlands）。法定代表人：帕特里克·莫尔斯·德马里斯（PatriciaMorseDemarais)，常务董事。委托诉讼代理人：吴小曲，广东恒益律师事务所律师。被告：杭州品创餐饮管理有限公司，住所地中华人民共和国浙江省杭州市西湖区学院路。法定代表人：虞予。原告赛百味国际集团（SubwayInternationalB.V.）与被告杭州品创餐饮管理有限公司特许经营合同纠纷一案，本院于2017年2月20日立案后，依法适用普通程序，于2017年8月7日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人吴小曲到庭参加诉讼，被告经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告立即停止在杭州市××号店经营三明治业务；2.被告按照合同约定支付原告经济损失人民币85970元（合同约定为12500美元）及相当于该点从开业直到结业的时间段内（不超过三年）总销售额百分之八的款项约人民币331143元；3.被告承担本案诉讼费用。事实和理由：SubwayInternationalB.V.（中文译名：赛百味国际集团、赛百味国际公司、赛百味国际有限公司）从事经营并授权第三方特许经营SUBWAY®为品牌的主要贩卖三明治、比萨饼、沙拉的餐厅业务。赛百味（SUBWAY®）是一间起源于美国的跨国快餐连锁店，主要贩售三明治和沙拉，由弗雷德·德卢卡和彼得·巴克博士在1965年创建了第一家“潜水艇”三明治快餐店，又名彼得的大潜水艇，店名在1968年改名为赛百味（SUBWAY®）。赛百味第一家加盟店于1974年在美国康涅狄格州开业，2007年是全球第三大的速食餐厅，次于百胜(34000间分店)和麦当劳(31000间分店)。到2011年3月7日已经超越百胜及麦当劳，成为全球最多分店的快餐店，有34218间。SUBWAY®现在世界约112国家拥有全球加盟店近44825间，已成为国际速食业大军的一个领先者，近几年皆被美国《企业家》杂志评选为第一名的连锁加盟系统。赛百味有一套运作高效、有口皆碑的加盟商业体系，加盟商可从成熟的流程和结构中受益，也会获得来自当地和国际的有力支持。原告与被告于2013年1月18日签署特许经营合同及附表合同，合同约定被告经原告授权许可在浙江省杭州市××号开设家赛百味快餐加盟店，合同5.d条约定，被告没有原告明确的书面同意，在协议期限内不得在任何地点直按或间接拥有或经营或协助他人拥有或经营与协议中相同或类似的业务，包括但不限于销售三明治、做三明治的面包或沙拉。同时，合同8.g条还约定：在协议终止、期满或转让后三年内，被告不得在离前一年经营赛百味加盟店的地方三英里或者五公里的范围内的任何一个地点从事或者帮助他人从事三明治经营，并同意对每一处涉及禁止范围内违反约定经营三明治的地点支付原告12500美元，另外支付原告三年相当于该点总销售额百分之八的款项作为对原告蒙受损失的合理性预付赔款作为违约后果。此外，合同8.g条及10.f条还约定被告如果违背协议有关竞争的规定，原告可以在有管辖权的法院提起诉讼，并索取赔偿金和禁止令救济(指令性救助)。在提交2016年4月4日签署的关店通知不久后，被告关闭了位于浙江省杭州市××号的赛百味加盟店。但是，2016年4月24日，原告发现，在该地址开设了一家名称为“MRHONEY老蜜”的贩售三明治及沙拉的快餐店，且该店的经营者就是被告。2016年12月19日，原告委托代理人在上述“MRHONEY老蜜”店购买三明治食品，并由杭州市钱塘公证处对该购买行为及店面进行了公证。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”原告认为，被告在特许经营合同终止后，在原赛百味加盟店原址经营贩售三明治及沙拉的快餐店的行为已经构成了违约，原告有权要求被告立即停止违约行为，停止在杭州市××号店经营与协议相同或类似的业务，并按照合同约定赔偿经济损失。现根据合同法、民事诉讼法等有关规定，提起诉讼，恳请法院依法判决支持原告诉讼请求。被告未到庭，亦未提供书面答辩意见。原告为证明自己的主张，向本院提交以下证据：1.特许经营合同及合同附表。证明：原告与被告签署中英文版本合同，双方存在特许经营合同关系。2.企业工商信息。证明：被告在特许经营赛百味加盟店的地址杭州市××号设立分公司。3.关店通知。证明：被告2016年4月4日签署的关店通知。4.照片及发票。证明：原告于2016年4月24日发现，被告在杭州市××号开设了一家名称为“MRHONEY老蜜”的贩售三明治及沙拉的快餐店。5.（2016）浙杭钱证内字第22799号《公证书》。证明：2016年12月19日，原告委托代理人在杭州市××号“MRHONEY老蜜”店购买三明治食品，并由杭州市钱塘公证处对该购买行为及店面进行了公证，销售发票显示该店的经营者就是被告。6.证明。证明：被告法定代表人于2016年4月11日向原告代理递交关店通知。7.加盟店信息（被诉的加盟店中国编号58577）。证明：被告向原告提交的加盟店信息及加盟店银行信息。8.租赁合同（复印件）。证明：被告向原告提交的关于租赁场地经营赛百味加盟店的租赁合同。9.销售数据表格（电子数据）证明：被告通过销售点终端系统向原告提交的加盟店销售数据。被告未到庭，亦未向本院提交书面质证意见。本院认证如下：原告提交的证据均具有真实性、合法性及与本案的关联性，本院予以认定。根据上述证据及当事人在庭审中的陈述，本院认定事实如下：2013年1月18日，原、被告签订《特许经营加盟协议（特许经营合同）》，约定DAI（Doctor'sAssociatesInc.）公司拥有使用DAI的商标名称和SUBWAY®（赛百味®）服务品牌（“系统”）开设、经营以三明治、比萨饼和沙拉为特色的快餐店连锁专有系统。该系统包括SUBWAY®（赛百味®）商标、其它商标、商品名称、服务标记和商业告示（标语）和DAI拥有的的其它相关标志（“标识”）（统称商标）。该系统还包括与该商标相关的商誉、版权、员工服饰、配方、配料公式、食品准备程序、经营方法、形式、政策、商业秘密、知识和技能。赛百味系统国际发展公司（授权方）根据其与DAI达成的协议，享有在美国、加拿大和澳大利亚以外的国际区域内开办和授权其他人或组织开办赛百味快餐连锁店的非独家授权权利。特许经营授权方授予原告特许经营执照。原告有权利用包括其商标在内的已获许可的赛百味系统，自主经营或授权他人经营赛百味快餐连锁店。被告欲在由其选择但经原告批准的地点利用本系统开设并经营赛百味快餐连锁店。作为原告授予被告使用该系统的特许权，原告应从被告获取的仅有的对价包括:加盟金、特许权使用费以及兑现被告在协议项下的其它许诺。被告应该理解并明确，该协议第14段可以对双方已达成的特许经营协议进行修正，包括本协议的以下条款:即5.b小段（有关遵守适用法律和赛百味操作运营手册之规定），5.c小段（关于税款支付、费用和支出、对雇佣手续和员工的责任、保险和赔偿），第5.d小段（关于特许经营合同有效期内不竞争承诺），5.e小段（关于对划取应付款项的授权、预授权账户和备用信用证），5.f小段（关于以POS系统的电子报告信息），5.g小段（关于记帐），5.h小段（关于亏报），5.i小段（关于广告费分摊款），5.k小段（关于欠费的迅速支付），5.o小段（关于域名和社交媒体），5.q小段（关于接受借记卡、贷记卡、SUBWAY®现金卡程序和其他新技术项目），第6段（关于重新定址），第8段（关于违约和终止），9.b小段（关于向公司转让），第10段（关于争议解决），11.f小段（关于利息及滞纳金），11.m小段（关于无地域权和我方的无限制性的竞争权），11.n小段（关于反恐怖主义法律的遵守），11.o小段（关于使用个人信息和背景调查），第13段（关于适用法律、合并条款和持续效力），以及第18段（关于责任范围）。被告必须明确，由本协议产生或与其有关的纠纷或索赔，除第10.f小段中列举的某些情况外，如果没有以其他方式解决，都应按下面第10段所述在美国纽约进行仲裁。1.特许经营加盟费用。……2.特许经营权使用费（权利金）。在本协议期限内，被告经营的每家店面或三明治店每周将支付相当于销售总额百分之八的费用（“特许权使用费”）。“销售总额”，即经营中除销售税或使用税、产品和服务税、增值税、总收入税、消费税和其它类似税款（“销售税”）以外的所有销售额或收入，包括团体供餐和送餐。3.允许使用该系统和标志。在协议期限内，原告同意被告：a.继续使用该系统，包括操作手册的借出，及/或在原告的网页上使用电子版操作手册。b.继续享用涉及该系统的新发展成果、改进成果、技能和程序方面的信息。c.在由双方共同认可的一个场所的某个地点就与运营快餐店相关的标志授予有限的和非独占性转让使用许可。4.原告义务。在协议期限内，原告将向被告提供:a.关于利用赛百味系统开设并经营赛百味加盟店的培训。b.原告或发展代理商的一位代表在其正常的工作时间就加盟店的经营提供咨询服务。c.一项援助项目。5.被告义务。被告同意以下条款：……d.没有原告明确的书面用意，被告在协议期限内不得在任何地点直接或间接拥有或经营或协助他人拥有或经营与本协议中相同或类似的业务，包括但不限于销售三明治、作三明治的面包或沙拉，除非作为原告或原告关联公司的经合法许可的特许经营加盟商。作为原告所受损失的合理预估，被告同意对每一项违反本小段规定的业务向原告支付12500美元，另加上其总收入的百分之八。原告或原告分支机构也可以依照10.f小段的规定，在任何有管辖权的法院起诉，寻求赔偿、禁止令救济或赔偿加禁止令救济两项。……7.协议期限。遵照当地法律，如果该协议必须进行登记注册，协议将从登记注册时生效。本协议的期限从签订之日起为二十年。本协议每满二十年将自动延期，除非任何一方不欲延期，但必须在任何一个二十年期满前至少六个月以书面形式通知对方。在续期时，除了被告的特许权使用费将提高至百分之十外，被告将继续按本协议条款经营餐馆。如果被告在本协议到期至少六个月前书面通知原告希望继续签订原告最新特许经营协议的意向，并随之签订该协议，该协议可能包含与本协议不同的条款和条件，则被告的特许权使用费将保持在百分之八不变。不收取取延期费用。8.协议终止或期满规定。a.如果被告有下列情况：（i）放弃加盟店；……原告在给于被告十天书面通知的情况下，可根据原告的自由选择且不损害本协议规定的原告的任何其他权利或教济，于十天期满时立即终止本协议。通知中会说明被告过失，并从通知递交之日起，向被告提供十天，以供被告采取补救措施。……g.在协议终止、期满或转让后三年内，被告不得在离前一年经营SUBWAY®加盟店的地方三英里或者五公里的范围内的任何一个地点从事或者帮助他人从事三明治经营，并同意对每一处涉及禁止范围内违反约定经营三明治的地点支付原告12500美元，另外支付原告三年相当于该点总销售额百分之八的款项作为对原告蒙受损失的合理性预付赔款。原告或原告分支机构也可以依照10.f小段的规定，在任何有管辖权的法院起诉，寻求赔偿、禁止令救济或赔偿加禁止令救济两项。……10.争议仲裁。……f.被告承认，如果被告违背本协议中有关禁止侵犯该“标志”或版权项目的知识产权、以及违背禁止泄露机密信息或竞争的规定，被告可能会对原告、原告分支机构、其他特许经营商和整个系统造成不可挽回的损害。原告或原告分支机构可以在任何具有司法权的法庭对此种违约行为按照法律权限提起诉讼，可以提出索取赔偿金、指令性补助，或者两者都提出。尽管有本协议的规定，如果出现10.f小段中所列违约行为之一，双方同意，因为此种违约行为可能导致直接和不可挽回的损害，所以原告在索取赔偿金、指令性补助，或者采取两者前不必向你方提出书面通知，而可以立即终止协议。根据本协议的其它规定，上述仲裁程序以及下文第18段中的损失金额限制不适用于此种违约。……19.对协议条款的认定。被告确认已经阅读和理解本协议，包括所有附录和正表（包括但不限于原告提供的第10、11和18段的用本地语言翻译的版本），被告还同意接受本协议所有条款和条件的制约。后原、被告双方按约履行了协议。2016年4月4日，被告向原告发出关店申请，表示现有房租到期日为2016年4月14日，因房租到期，不再续签，故申请关店。2016年4月11日，原告审查了该申请，同意被告关店要求。2016年4月24日，原告经调查发现，在原经营地址开设了一家名称为“MRHONEY老蜜”的贩售三明治及沙拉的快餐店。原告上述“MRHONEY老蜜”店购买三明治食品，并索要了发票。发票显示，该店的经营者是被告。2016年12月19日，原告的委托代理人吴小曲向杭州市钱塘公证处申请证据保全。同日，吴小曲与公证处公证员、工作人员来到杭州市××号一家店名为“老蜜”的店铺，吴小曲以普通消费者身份进店购买了三明治三个和饮料三瓶，支付人民币90元后，从该店当场取得《浙江增值税普通发票》一张（发票号码335××××4091，发票上盖有“杭州品创餐饮管理有限公司发票专用章”）。上述过程由公证处工作人员现场监督，公证员对购物地点、店铺外观、店铺内现状和店内广告牌等进行拍照，详见附件。购买行为结束后，公证员将所购物品带回公证处，对所购物品和发票进行复印，对发票进行封装后交吴小曲保管。据此，钱塘公证处于2016年12月28日出具（2016）浙杭钱证内字22799号公证书。本院认为，原告赛百味国际集团（SubwayInternationalB.V.）注册于荷兰王国，本案为涉外民事诉讼。关于本案的法律适用。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”。被告杭州品创餐饮管理有限公司未应诉答辩，双方对于本案所应适用的法律未达成一致；因本案合同签订地、履行地和被告住所均在中华人民共和国，故此，本院适用中华人民共和国法律处理本案纠纷。关于本案的处理。本院认为，原、被告之间的特许经营合同关系成立，并合法有效。被告在与原告解除特许经营合同后，在原地址经营销售三明治等食品的快餐店，违反了合同的约定，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。本案中，合同第8.g小段约定，在协议终止后三年内，被告不得在距离前一年经营SUBWAY®加盟店的地方五公里范围内从事三明治经营，并同意对每一处涉及禁止范围内违反约定经营三明治的地点支付原告12500美元，另外支付原告三年相当于该点总销售额百分之八的款项作为对原告蒙受损失的合理性预付赔款。据此，原告所主张的要求被告停止在原经营地点销售三明治产品、支付违约金人民币85970元及赔偿损失人民币331143元的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。被告经本院合法传唤未到庭，本案作缺席审理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、杭州品创餐饮管理有限公司立即停止在杭州市浙大路34号的店铺内经营三明治业务。二、杭州品创餐饮管理有限公司支付赛百味国际集团（SubwayInternationalB.V.）违约金人民币85970元、赔偿损失人民币331143元，合计人民币417113元，于本判决生效之日起十日内付清。案件受理费人民币7557元，由杭州品创餐饮管理有限公司负担。公告费人民币650元，由杭州品创餐饮管理有限公司负担。赛百味国际集团（SubwayInternationalB.V.）于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；杭州品创餐饮管理有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，赛百味国际集团（SubwayInternationalB.V.）可在判决书送达之日起三十日内，杭州品创餐饮管理有限公司可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审 判 长  吕后旺人民陪审员  柴振兴人民陪审员  曹 静二〇一八年四月二十七日书 记 员  孙晓霞