广东省深圳市中级人民法院	民 事 判 决 书	（2017）粤03民终14077号	上诉人（原审被告）：深圳市XX服饰有限公司。	法定代表人：徐某英。	委托诉讼代理人：范某辉，广东XX律师事务所律师。	被上诉人（原审原告）：深圳市XX创新投资有限公司。	法定代表人：王某娥。	委托诉讼代理人：王某松，广东XX律师事务所律师。	委托代诉讼理人：杨某倩，广东XX律师事务所律师。	上诉人深圳市XX服饰有限公司（以下简称XX公司）与被上诉人深圳市XX创新投资有限公司（以下简称XX创新公司）合同纠纷一案，不服广东省深圳市福田区人民法院（2015）深福法民二初字第13168号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月23日立案后，依法组成合议庭，开庭进行审理。本案现已审理终结。	XX公司上诉请求本院撤销原审判决，依法改判或发回重审。主要理由是：一、一审判决未要求XX创新公司先返还备货衣服，没有认定是由于XX创新公司没有及时返还XX公司库存衣服导致XX公司未返还10万元保证金是错误的。XX公司按合同约定向XX创新公司交付了备货衣服。XX创新公司单方终止了合同，违约明显。但是XX创新公司未及时返还库存衣服。衣服是季节性非常强的商品，得知XX创新公司未按合同约定履行一年的合同有效期，XX公司多次向XX创新公司要求返还库存衣服，向相关单位投诉，多次要求XX创新公司返还库存衣服，未果。XX创新公司的行为给XX公司造成了较大的损失，库存衣服价值大大降低。二、一审判决按年利率24%为计算标准支付违约金是错误的。如上所述，XX创新公司明显违反合同约定，存有重大过错，拒不返还衣服。	XX创新公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求本院予以维持。	XX创新公司的一审诉讼请求：1.确认XX创新公司与XX公司签订的《合作经营合同》已终止；2.判令XX公司支付各项应付费用（包括须返还的商品保证金10万元）95900元；3.判令XX公司支付逾期付款违约金10889元（暂计至2015年8月5日，以实际支付日期为准）；4.由XX公司承担本案的诉讼费、保全费等全部费用。	一审法院查明：2014年8月，XX创新公司（甲方）与XX公司（乙方）签订《合作经营合同》和《补充协议》，合同约定甲方将深圳市福田区彩田路XX裙楼首层商铺提供给乙方作为合作经营场地，合作期限为12个月，从2014年9月1日起至2015年8月31日止。甲方按乙方每月营业额的18%向乙方提成作为租金，管理服务费为每月每平方米20元，水电费以商场管理部门派发的每月收费单为准。鉴于甲方为乙方提供收银服务需消耗人力和物料等相关成本，乙方同意每月向甲方支付400元信息服务费（含收银、对账等服务）。甲方实行统一管理，统一收银的方式，乙方在甲方处销售的产品，营业款必须全部纳入甲方指定的收款处。乙方每月总营业额以当月最后一日为结算日，甲方于下月的15日前将月结清单送达至乙方确认。月结清单内容应包括月营业总额、甲方应收取的提成、乙方每月内应承担的其他全部费用，以及根据上述计算得出的、扣除租金以及其他费用后，剩余款项为甲方应向乙方支付的款项。如乙方本月的销售总额不足以抵付合同中约定的应付费用，甲方向乙方发出书面通知后7天内，乙方应补缴不足部分的资金。延期支付期间，乙方应向甲方支付拖欠金额每日千分之五的延期付款滞纳金。乙方应每月向甲方支付其顾客以银行卡结算的交易手续费，境内卡每笔为刷卡金额的1%，境外卡为每笔刷卡金额的2.5%。乙方拖欠应交款项30日及以上，甲方有权单方面即时解除本合同。双方签订的补充协议约定，装修由甲方统一装修，甲方加扣营业额的3%作为装修费用。合作期限内免收乙方每月信息服务费及售后服务保证金，但甲方有权从乙方当月营业额中扣除因售后问题产生的赔偿或补贴。在协议签订之日起3个工作日内，甲方向乙方先行支付商品保证金10万元，此项支持费用甲方将在双方开始合作经营首月起以10个月为限平均分摊作为乙方每月应缴费用向乙方收取，乙方不得以任何理由拒绝支付此笔费用。乙方承诺：双方不管基于何种原因提前终止合作经营的，在双方合作经营终止之日一次性向甲方缴纳剩余未返还之商品保证金。乙方之营业员若由第三方介入负责招聘、销售培训及管理，乙方承诺当月营业额的10%作为人员费用支付给第三方公司，若该扣点人员费用不足7500元，乙方应按7500元标准向第三方支付人员费用。若无第三方介入负责，由乙方自行负责人员招聘管理及一切人员费用。补充协议第五条还约定“乙方每月管理费、空调费及水电费按当月营业额的1%扣取。”XX创新公司于2014年8月25日向XX公司指定账户支付保证金10万元。另查明，XX创新公司并提交了一份落款日期为2014年12月19日的《催交函》和一份落款日期为2015年6月24日的《终止合同通知》及对应的快递单存根联，证明其催款情况，并要求对违约金应按月分笔计算。XX创新公司提交的试业花篮费用单等以证明其他费用的支付，但因只有证据复印件，且XX公司也不认可，该院不予采信。XX公司提交的《民事判决书》因与本案无关，该院不予采纳。	一审法院认为：涉案《合作经营合同》和《合作经营合同及补充协议》的签订是双方真实意思表示，合法有效，双方均应依约履行。关于合同终止的诉请。合同约定，XX公司拖欠应交款项30日以上的，XX创新公司有权单方面即时解除合同。XX公司于庭审中亦表示对终止合同无异议，故该院支持XX创新公司该项诉请。关于违约金以外的XX公司应付款项。庭审时XX公司对其他费用、水电费、管理费、手续费有异议，对其他款项无异议。对无异议的部分，属于XX公司对XX创新公司诉讼请求的承认，不违反法律规定，该院予以确认；有异议的部分中，其他费用510元因XX创新公司证据不足，该院采纳XX公司的主张；水电费、管理费，合同约定为“乙方每月管理费、空调费及水电费按当月营业额的1%扣取”，该约定中的各项费用为并列关系，没有约定合并按1%收取，XX公司的该项主张该院不予采纳。手续费部分系XX创新公司按照结账刷卡小票计得，XX公司对该部分证据无异议，合同中对手续费也有约定，XX创新公司的该部分主张成立。故XX公司应当支付的费用为95390元（95900元-510元）。至于，XX公司认为其不退还保证金是由于XX创新公司扣留货物所致，因补充协议约定，XX公司不得以任何理由拒绝支付此笔费用并承诺，双方不管基于何种原因提前终止合作经营，在双方合作经营终止之日一次性返还，故XX公司应依约返还该保证金。关于违约金的计算。合同约定的滞纳金法律性质为逾期付款违约金，不违反法律规定，但日千分之五的违约金计算标准过分高于因违约导致的损失，XX公司亦请求该院予以调整，该院酌情将违约金计算标准调整为按年利率24%计算。XX创新公司称其每月确以短信或电子邮件等方式催告XX公司支付各项费用，违约金应分笔计算。该院认为，XX创新公司未举证证明每月向XX公司发出了书面通知，且提交的快递单为存根，未显示收件情况，XX创新公司也未提交该快递单所对应的物流记录，不能证明XX公司收到催缴函，故该院不采纳XX创新公司主张。XX创新公司以起诉的方式向XX公司主张权利，违约金起算日应确定为起诉之日（2015年9月6日）。《补充协议》是《合作经营合同》的一部分，具有同等效力。《合作经营合同》第三条第3款约定对“应付费用”收取逾期违约金，《补充协议》第三条约定将10万元商品保证金分10个月分摊在XX公司每月“应付费用”中。因此违约金计算基数应包含商品保证金。综上所述，XX创新公司诉请部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条第二款、第一百零七条、第一百一十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四第一款的规定，判决：一、确认XX创新公司与XX公司签订的《合作经营合同》已经终止；二、XX公司自判决生效之日起10日内支付XX创新公司各项应付费用95390元；三、XX公司自判决生效之日起10日内支付XX创新公司逾期付款违约金（违约金95390元为计算基数，按年利率24%为计算标准，自2015年9月6日计算至实际付清之日）；四、驳回XX创新公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费4372元、保全费，由XX创新公司负担2335元，由XX公司负担2037元。	二审中，当事人没有提交新证据。	本院对一审法院认定的事实予以确认。	本院认为，本案二审的争议焦点是XX公司是否应当向XX创新公司返还保证金。由于XX公司与XX创新公司签订的《合作经营合同补充协议》第三条明确约定“……乙方（XX公司）承诺：双方不管基于何种原因提前终止合作经营的，在双方合作经营终止之日一次性返还剩余之商品保证金”，故XX创新公司要求XX公司返还保证金符合合同约定。现XX公司以XX创新公司未先向其返还备货衣服为由拒绝返还该保证金缺乏合同依据，本院不予支持。	关于违约金的计付标准问题，当事人之间约定以日千分之五的标准计付违约金，一审法院认定以该标准支付的违约金过高并酌调为按年利率24%的标准计付违约金，属合理行使自由裁量权，本院不再予以调整。	综上，XX公司的上诉理由不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：	驳回上诉，维持原判。	二审案件受理费4372元，由深圳市XX服饰有限公司负担。	本判决为终审判决。	审判长 刘   茹	审判员 范 志 勇	审判员 李 兴 旺		二〇一七年十一月七日	书记员 成琳（兼）	附相关法律条文：	《中华人民共和国民事诉讼法》	第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：	（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；	（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；	（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；	（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。	原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。