广西壮族自治区河池市金城江区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂1202民初1475号
原告：河池市金粤电器实业有限公司，住所地：河池市中山路105号中山苑13栋二单元1201室。
法定代表人：江宇，该公司董事长。
委托诉讼代理人：樊寿良，广西真意律师事务所律师。
委托诉讼代理人：黄罗成，该公司财务经理。
被告：宜州市同诚商贸有限责任公司，住所地：宜州市庆远镇中山大道（新汽车总站一楼）。
法定代表人：莫斌杰，该公司董事长。
被告：莫斌杰，男，1977年10月1日生，住宜州市。
被告：吴启福，男，1973年6月1日生，住宜州市。
被告：莫富山，男，1982年6月10日生，住宜州市。
被告：韦映，男，1989年9月15日生，住宜州市。
以上五被告的共同委托诉讼代理人：李健，广西弘生联合律师事务所律师。
被告：江济信，男，1977年8月28日生，原籍：广东省廉江市，住所地：广西河池市金城江区。
被告：林春燕，女，1984年10月5日生，住广东省廉江市，系被告江济信妻子。
原告河池市金粤电器实业有限公司（简称金粤公司）诉被告宜州市同诚商贸有限责任公司（简称同诚公司）、莫斌杰、吴启福、莫富山、韦映、江济信买卖合同纠纷一案，本院于2016年6月1日立案受理后，依法适用普通程序审理，因被告莫斌杰、吴启福、莫富山、韦映申请通知被告江济信的妻子林春燕参加本案诉讼，本院依法通知林春燕为本案被告参加诉讼，并于2016年10月14日公开开庭审理了本案。原告委托诉讼代理人樊寿良、黄罗成及被告同诚公司、莫斌杰、吴启福、莫富山、韦映的共同委托诉讼代理人李健及被告莫斌杰（被告同诚公司法定代表人）到庭参加诉讼。被告江济信、林春燕经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院缺席审理了本案。根据原告金粤公司的保全申请，本院于2016年8月31日作出（2016）桂1202民初字1475号民事裁定书，对被告同诚公司的银行账户（73×××76）予以冻结一年。本案现已审理终结。
原告金粤公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告同诚公司向原告支付货款511,969元，并赔偿原告损失76,795.2元（即自2016年5月7日起付清全款之日止每日按欠款总额的1%计算，暂计至2016年5月23日止）；2、被告同诚公司的财产不足以清偿上述债务的，被告莫斌杰、吴启福、莫富山、江济信、韦映分别在160万、150万、100万、50万、40万出资额范围内向原告承担补充清偿责任；3、本案诉讼费用由被告共同承担。事实与理由：2015年9月20日，被告同诚公司与原告签订《购销合同》，约定原告作为卖方，向同诚公司销售容声、小天鹅、美的等家电产品，同诚公司现款提货或把货款存入（汇入）原告指定账户，原告根据同诚公司的信用程度给予一定贷款额度，同诚公司必须承诺时间内给原告回款，承诺期内不回款，同诚公司承诺每逾期一天按逾期欠款总额的1%赔偿原告的损失。
把合同签订后，原告依约为同诚公司提供相应货物，但同诚公司并没有依照合同约定向原告支付货款。2016年5月6日，经同诚公司确认，该公司共拖欠原告货款511,968.00元。
同诚公司的工商登记资料显示，该公司成立于2015年6月19日，注册资本500万元，发起人股东为莫斌杰、吴启福、莫富山、韦映、江济信，各股东以货币出资，认缴的出资分别为：莫斌杰160万元、吴启福150万元、莫富山100万元、韦映40万元、江济信50万元。公司登记资料没有莫斌杰、吴启福、莫富山、韦映、江济信将各自的货币出资存入公司账户的相关记录，公司的2015年度年报亦未依法公示或申报。
原告认为，双方合同有效，同诚公司没有依合同约定履行付款义务，已构成违约，应继续履行并赔偿原告的损失。根据《公司法》第二十八条之规定，同诚公司的发起人股东出资不实，应在认缴出资范围内对公司的债务承担补充清偿责任。
原告金粤公司对其陈述的事实向法庭提交证据如下：
1、《购销合同》及《铺货代销协议书》，证明双方存在合同关系，合同约定：⑴、同诚公司以现款提货或把货款存入（汇入）原告指定帐户的方式，向原告购买容声、小天鹅、美的等家电产品；⑵、合同约定：同诚公司必须承诺每逾期一天按逾期欠款总额的1%赔偿原告损失；
2、《对账确认函》9份，证明2016年5月6日同诚公司确认拖欠原告货款共计511,968元，证明履行合同；
3、《电脑咨询单》，证明：⑴、同诚公司主体身份情况；⑵、同诚公司未依法公示或申报2015年度年报；
4、同诚公司的原始工商登记资料，证明⑴、同诚公司于2015年6月19日注册成立的有限责任公司，注册资本500万元；⑵、同诚公司发起人股东为莫斌杰、吴启福、莫富山、江济信、韦映，各股东以货币出资，认缴的出资额分别为：莫斌杰160万元、吴启福150万元、莫富山100万元、江济信50万元、韦映40万元，⑶、没有记载莫斌杰、吴启福、莫富山、江济信、韦映将各自的货币出资存入公司帐户的记录；⑷、同诚公司股东身份信息；
5、同诚公司银行账户交易明细，证明⑴、从2015年同诚公司成立之日起至2016年7月12日，同诚公司没有各股东将出资额存入公司账户；⑵、交易明细有同诚公司向金粤公司支付货款的事实，说明签订的买卖合同一直在履行；
6、同诚公司2015年的年度报告，企业信誉查询获取，证明五被告股东出资认缴时间为2015年12月31日。
被告同诚公司、莫斌杰、吴启福、莫富山、韦映共同辩称，一、虽然同诚公司与原告签订了《购销合同》，但双方未实际履行，同诚公司未实际收到原告任何电器，原告也未举证提供电器有同诚公司签收。同诚公司所汇三笔款项到原告但是不包含所有货款，其余的货款是通过其他私人账户给原告，至于是谁，原告有责任与义务向法庭提供。而同诚公司向原告汇的三笔款项，实际是代林春燕、江济信汇款给原告，并不是同诚公司履行《购销协议》向原告付款的。原告实际是与林春燕、江济信履行电器《购销合同》，原告的货款应当向林春燕、江济信主张。同时指出，江济信本人与原告的法人代表江宇是亲兄弟，林春燕与江济信是夫妻关系，在与原告的关系上希望法庭给予参考。
二、同诚公司的股东不应当列为本案被告，无法律依据。同诚公司作为依法成立的法人单位，具有独立对外承担债权债务的主体资格。原告引用的公司法解释（三）在本案中不适用。虽然同诚公司陈述公司没有经营，但不等于公司就没有对外的清偿权，不等于原告的债权无法实现，原告的债权向谁主张还不确定。公司法解释（三）针对的是已经确认的债权，是在公司无法清偿的时候，债权人才有权主张对未如实出资股东的追偿权。本案中，不存在上述情况，因此把同诚公司的股东作为被告，是不适当的。请求人民法院查明本案事实，驳回原告的诉讼请求。
被告同诚公司、莫斌杰、吴启福、莫富山、韦映对其辩解向法庭提供的证据有：
1、四被告的身份证复印件，证明四被告的身份情况；
2、林春燕身份证，证明被申请人的身份情况；
3、《同诚商贸场地租赁合同》（2015年8月20日），证明林春燕租赁商贸场一楼经营的事实，进行电器的销售，林春燕的进货商就是原告；
4、《终止合同协议书》（2016年4月28日），证明林春燕租赁商贸场一楼经营的事实，双方解除场地租赁合同；
5、欠款清单，证明林春燕租赁商场一楼经营总共拖欠同诚公司的费用236040.00元。
被告江济信、林春燕未出庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见和证据。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，被告江济信、林春燕经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为其放弃质证和答辩的权利。
经进开庭质证，被告同诚公司、莫斌杰、吴启福、莫富山、韦映对原告提供的证据1、3、4、5、6无异议。原告对被告同诚公司、莫斌杰、吴启福、莫富山、韦映提供的证据1、2无异议。
被告同诚公司、莫斌杰、吴启福、莫富山、韦映对原告提供的证据1的关联性有异议，认为双方的合同未实际履行。对证据2有异议，认为该对账函的业务专用章，不是同诚公司的专用章，经办人周翠媛、韦红日不是同诚公司的员工。
原告对被告同诚公司、莫斌杰、吴启福、莫富山、韦映提供的证据3、4、5没有证据原件，无法核实真实性，认为是林春燕与同诚公司内部结算，与本案无关联性。
本院对双方当事人提供的证据综合如下：对双方当事人无异议的证据，予以确认。对双方当事人有异议的证据，与本案相关联的予以认定。
经审理查明：2015年9月20日，原告金粤公司（甲方）与被告同诚公司（乙方）签订一份《购销合同》，约定甲方指定乙方作为宜州市销售容声、小天鹅、美的等家电产品的零售商，年销售任务450万元，回款任务520万元，合同第三条“结算、提货方式”约定：1、现款提货或把货款存入（汇入）甲方指定账户。……4、乙方只允许将货款以通存或电汇方式打入甲方指定账户（盖有甲方公司公章），其他账号均无效并由乙方承担责任。……，7、甲方根据乙方的信用程度给予一定贷款额度，乙方必须在承诺时间内给甲方回款；如果乙方在承诺时间内不回款，乙方将承诺每逾期一天按逾期欠款总额的1%赔偿甲方的损失。8、乙方保证每月与甲方对账确认一次，如乙方不能按期对账确认的则以甲方账目金额为准。合同期限自2015年9月20日起至2016年9月19日止。合同第十一条约定：“从2015年9月23日起，每日的销售货款必须在次日汇款完结，其余铺货货款全部以实际发货为准，按照协议必须在2015年9月开始回款，并按照回款金额来完成回款任务，如乙方连续三个月未达成回款目标，甲方有权收回货物及撤回展柜，并追究由乙方带来的任何损失及责任。”尔后，原告金粤公司向被告同诚公司提供电器产品用于销售，期间，被告同诚公司分三次通过公司账户向原告金粤公司转账支付货款，其中：2015年9月25日支付30,000元，2015年10月1日支付20,000元，2015年10月30日支付69,343元。
2016年4月28日，原告金粤公司向被告同诚公司出具《对账确认函》五份，截止2016年4月28日，被告同诚公司尚欠其货款为第一笔91,987元，第二笔194,589元，第三笔38,389元，第四笔7,572元，第五笔90,545元。被告同诚公司的经办人周翠媛、韦红日确认截止2016年5月6日，对尚欠货款第一笔为91,987元、第三笔为38,389元、第四笔为7,572元予以认可；对第二笔194,589元认可为177,796元，注明其中的“XK-T-2015-09-24-0063无单，金额16,793元”不予认可；对第五笔90,545元认可为90,110元，注明扣除费用435元，二人在五份《对账确认函》上签名并加盖“宜州市同诚商贸有限公司业务专用章”。
2016年5月2日，原告金粤公司又向被告同诚公司出具《对账确认函》四份，截止2016年4月30日止，被告同诚公司尚欠其货款为第一笔7,700元，第二笔35,405元，第三笔4,160元，第四笔41,621元。截止2016年5月6日，被告同诚公司的经办人周翠媛、韦红日对上述尚欠货款金额均予以认可，在五份《对账确认函》上签名并加盖“宜州市同诚商贸有限公司业务专用章”。上述款项被告同诚公司的经办人周翠媛、韦红日认可的金额共计：494,740元。
另查明，1、被告同诚公司成立于2015年6月18日，注册资本500万元，发起人股东为莫斌杰、吴启福、莫富山、韦映、江济信，各股东以货币出资，认缴的出资分别为：莫斌杰160万元、出资比例32%、实缴100万元，吴启福150万元、出资比例30%、实缴80万元，莫富山100万元、出资比例20%、实缴22万元，江济信50万元、出资比例10%、实缴20万元，韦映40万元、出资比例8%、实缴8万元。公司章程规定股东出资时间自公司设立登记10年内。
2、被告林春燕系被告江济信妻子，2015年8月20日，林春燕与被告同诚公司签订《同诚商贸场地租赁合同》一份，约定林春燕租赁被告同诚公司宜州市庆远镇中山大道（宜州总站）商场一楼全部，租期自2015年9月1日至2020年11月1日止。进场日为2015年8月1日，押金90,000元，租金每月45,000元，实行先付租金后使用，按季度缴纳。2016年4月28日，被告江济信代表林春燕与被告同诚公司签订了《终止合同协议书》，终止了双方的场地租赁合同，确认截止2016年4月28日，尚欠被告同诚公司租金236,040元，双方形成了《商场欠同诚商贸欠款清单》，该清单记载显示：林春燕欠款363,920元，其中林春燕代被告同诚公司开支了其收银员、财务人员工资、财务系统及电脑设备共计127,779元，予以扣除，实欠款236,040元。林春燕与被告同诚公司所签的《同诚商贸场地租赁合同》、《终止合同协议书》、《商场欠同诚商贸欠款清单》均未涉及到原告向被告同诚公司提供销售的电器产品。
本院认为，原告金粤公司与被告同诚公司签订的《购销合同》，是双方当事人真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应履行各自的合同义务。本案被告同诚公司抗辩其与原告金粤公司未实际履行合同与事实不符，理由如下：首先，被告林春燕与被告同诚公司所签的《同诚商贸场地租赁合同》、《终止合同协议书》、《商场欠同诚商贸欠款清单》均未涉及到原告金粤公司向被告同诚公司提供销售的电器产品。且双方签订的《同诚商贸场地租赁合同》在原告金粤公司与被告同诚公司签订的《购销合同》之前，被告同诚公司没有提供证据证明原告金粤公司与被告林春燕发生了销售电器合同关系；其次，原告金粤公司提供了被告同诚公司向其转账支付电器货款三笔共计119,343元的事实，虽然被告同诚公司抗辩其为林春燕代付货款，但其未提供被告林春燕委托代付货款的证据证明，故被告同诚公司否认其与原告实际履行《购销合同》，没有事实依据；第三、虽然原告金粤公司提供的《对账确认函》未附电器的具体名称、品名及价格等，也无被告同诚公司签收电器的单据，因被告同诚公司并未提供证据证明案外人周翠媛、韦红日非其公司职工或是被告林春燕聘请的员工，故案外人周翠媛、韦红日作为被告同诚公司的经办人，在原告提供的所有《对账确认函》上签名并加盖“宜州市同诚商贸有限公司业务专用章”，该行为视为被告同诚公司的行为。另外，从被告同诚公司提供其与被告林春燕确认的《商场欠同诚商贸欠款清单》上也可证实，该商场的收银员、财务人员工资、财务系统及电脑设备均属被告同诚公司负担。故对被告同诚公司的经办人周翠媛、韦红日在原告金粤公司《对账确认函》上确认尚欠的货款494,740元，本院予以确认，对原告金粤公司诉请超出货款金额17,228元，本院不予认可。由于被告同诚公司未提供证据证明其已经支付了上述全部或者部分款项，故被告同诚公司有义务向原告金粤公司支付尚欠货款494,740元。根据双方合同第三条第7款：“甲方根据乙方的信用程度给予一定贷款额度，乙方必须在承诺时间内给原告回款；如果乙方在承诺时间内不回款，乙方将承诺每逾期一天按逾期欠款总额的1%赔偿甲方的损失。”之约定，本案原告金粤公司并无证据表明其给予被告同诚公司的一定贷款额度，也无证据证明被告同城公司向其承诺回款的具体时间、期限，因条款约定不明，对双方当事人不发生法律效力，故原告金粤公司根据该条款“每逾期一天按逾期欠款总额的1%赔偿损失”请求被告同诚公司支付2016年5月7日起至2016年5月23日共17天的逾期付款违约金，没有合同依据，本院不予支持。被告同诚公司在经办人周翠媛、韦红日于2016年5月6日最终确认欠款额后未支付原告金粤公司的货款，已逾期付款，构成违约，故原告请求被告同诚公司支付2016年5月7日起计至2016年5月23日止共17天的逾期付款违约金，可按中国人民银行同期同类人民币一年期贷款基准利率4.35%为基础，参照逾期罚息利率标准计付。另外，本案履行《购销合同》的相对方为原告金粤公司及被告同诚公司，而被告同诚公司章程也约定股东出资期限为“公司设立登记10年内”，现各股东在出资期限内的出资款不到位并不违反公司章程之规定，且被告同诚公司至今尚未注销，其是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权，以公司财产对公司的债务承担责任。故原告金粤公司以被告莫斌杰、吴启福、莫富山、江济信、韦映对公司出资不实为由，请求上述股东对公司债务承担补充清偿责任，没有事实和法律依据，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国公司法》第三条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告宜州市同诚商贸有限责任公司给付原告河池市金粤电器实业有限公司货款494,740元；
二、被告宜州市同诚商贸有限责任公司给付原告河池市金粤电器实业有限公司货款494,740元的违约金（违约金自2016年5月7日起计至2016年5月23日止，按中国人民银行同期同类人民币一年期贷款基准利率4.35%为基础，参照逾期罚息利率标准计算）；
三、驳回原告河池市金粤电器实业有限公司的其他诉讼请求。
本案受理费9688元、保全费3020元（原告已预交），由被告宜州市同诚商贸有限责任公司负担受理费8141元、保全费3020元，原告河池市金粤电器实业有限公司负担受理费1537元。
上述债务，义务人应于本案判决生效之日起二十日内履行完毕，如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。权利人可在本案生效判决的履行期限的最后一日起二年内，向本院或者向与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院或河池市中级人民法院递交上诉状，同时按对方当事人的人数提出副本，上诉于河池市中级人民法院，并在上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费9688元。款汇：广西壮族自治区河池市中级人民法院诉讼费专户，账号：20×××98，开户行：农行河池分行城东分理处。逾期不交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。
审 判 长 韦怀明
代理审判员 韦京辰
人民陪审员 覃莲藕
二〇一六年十二月二十七日
书 记 员 赖华海
附法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。
第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。
《中华人民共和国公司法》
第三条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。
有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。
《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第二十四条第四款买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。