湖南省怀化市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘12民终449号
上诉人（原审被告）：湖南省强友建筑工程有限公司，地址湖南省湘乡经济开发区振湘路008号，统一社会信用代码：91430381753376221T。
法定代表人：王仁其。
委托诉讼代理人：王向前，男，汉族，1963年5月1日出生，住湖南省，系总公司员工。
被上诉人（原审原告）：肖玉云，男，出生于1974年11月8日，汉族，住湖南省安化县，
被上诉人（原审原告）：肖宏伟，男，1974年6月17日出生，汉族，住湖南省安化县，
两被上诉人共同委托诉讼代理人（特别授权）：肖球林，湖南朝晖律师事务所专职律师，执业证号：14309199910219908。
原审被告：湖南省强友建筑工程有限公司怀化分公司，地址湖南省怀化市鹤城区湖天南路与环城路交汇处，注册号：431200000059338。
负责人：邓锦武。
上诉人湖南省强友建筑工程有限公司因与被上诉人肖玉云、肖宏伟建设工程分包合同纠纷一案，不服湖南省怀化市鹤城区人民法院（2017）湘1202民初3327号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月26日立案受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人上诉请求：撤销原判，依法改判上诉人在本案中不承担责任。事实和理由：原判认定事实不清，适用法律错误。一、原判认定案涉工程（高铁安置小区工程）系上诉人下属怀化分公司承接是错误的。经网上查证，该工程系湖南省第四建筑工程有限公司承建，有中标通知书足以证实。二、上诉人在一审答辩中提出未承建案涉工程、未与被上诉人签订合同、合同上的印章系伪造的证据充分。原判对伪造公章的事实不予认定明显错误。三、原审被告的负责人邓锦武伪造上诉人公司及下属怀化分公司的印章、与被上诉人签订合同、收受被上诉人的工程保证金，是其个人违法犯罪行为，对上诉人不发生法律效力，应由其本人承担责任。况且，根据营业执照记载，上诉人下属怀化分公司也没有独立主体资格、没有工程经营资格，其经营范围是“在公司经营范围内为公司联系业务”。上诉人发现伪造公章后已及时报案，人民法院的生效判决已确认这一事实。
被上诉人未作书面答辩。二审中述称：原判认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人向一审法院起诉请求：1、湖南省强友建筑工程有限公司及其下属怀化分公司退回肖玉云、肖宏伟工程履约保证金14万元；2、湖南省强友建筑工程有限公司及其下属怀化分公司从2016年1月18日起按中国人民银行贷款利率支付利息至退还保证金之日止（当庭明确）；3、由湖南省强友建筑工程有限公司及其下属怀化分公司承担本案诉讼费。
原审法院认定事实：2015年3月22日，肖玉云、肖宏伟（乙方）与湖南省强友建筑工程有限公司怀化分公司（甲方）签订了《钢筋工分包合同》，约定肖玉云、肖宏伟承包怀化市高铁安置小区工程的钢筋工程；工程结构为地下一层，地上三十二层，框剪结构；合同签订当日，乙方必须向甲方交纳合同履约金20万元；履约金退还方式为完成至正负零上五层退还10万元，完成主体十层全部退清，合同履约金不计利息。湖南省强友建筑工程有限公司怀化分公司负责人邓锦武作为甲方代表签名并加盖“湖南省强友建筑工程有限公司怀化分公司”的印章。肖玉云、肖宏伟作为乙方代表签名。合同签订当日，肖玉云、肖宏伟向邓锦武个人账户转账17万元、向陶某转账3万元，湖南省强友建筑工程有限公司怀化分公司的负责人邓锦武同日向肖玉云、肖宏伟出具了收据，载明“今收到肖玉云、肖宏伟承包高铁安置小区劳务钢筋工合同履约金贰拾万元退款方式见承包合同不计利息”，在收条经手人处签名“邓锦武”并加盖了“湖南省强友建筑工程有限公司怀化分公司财务专用章”。
2015年10月20日，肖玉云收到湖南省强友建筑工程有限公司怀化分公司（由陶某经办）退还的履约金5万元。2016年1月18日，高铁安置小区主体封顶，肖玉云、肖宏伟已经完成合同约定的钢筋工工程。2016年10月6日，肖玉云、肖宏伟向湖南省强友建筑工程有限公司怀化分公司发出《律师函》，要求“在接函5日内及时偿还拖欠的履约金及迟延退款期间的利息及其他费用”，湖南省强友建筑工程有限公司怀化分公司在2016年底又退还肖玉云、肖宏伟履约金10000元。
原审法院认为：《中华人民共和国建筑法》第十三条“从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动”及第二十六条“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”的规定，本案肖玉云、肖宏伟没有建设施工资质，其签订的《钢筋工分包合同》违反了法律强制性规定，故不具合法性，属于无效合同。
依据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”的规定，湖南省强友建筑工程有限公司怀化分公司取得的20万元履约金应予以返还，已经返还6万元，故还需返还14万元履约金。
关于肖玉云、肖宏伟主张湖南省强友建筑工程有限公司及其下属怀化分公司按同期中国人民银行贷款利率从2016年1月18日支付利息至清偿之日的诉讼请求，因合同约定履约金在主体修建十层全部退还且该工程在2015年10月主体封顶，故肖玉云、肖宏伟的该项诉讼请求，本院予以支持。
关于湖南省强友建筑工程有限公司是否承担本案责任的问题：依据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”及《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》第78条“被执行人为企业法人的分支机构不能清偿债务时，可以裁定企业法人为被执行人。企业法人直接经营管理的财产仍不能清偿债务的，人民法院可以裁定执行该企业法人其他分支机构的财产”的规定，湖南省强友建筑工程有限公司对其分公司承担补充责任。湖南省强友建筑工程有限公司辩称“肖玉云、肖宏伟诉称的合同及履约金收取系邓锦武个人行为”，但高铁安置小区工程系湖南省强友建筑工程有限公司怀化分公司承接的工程，其与肖玉云、肖宏伟签订合同的主体亦为湖南省强友建筑工程有限公司怀化分公司，且湖南省强友建筑工程有限公司及其下属怀化分公司并未能举证证实肖玉云、肖宏伟明知“系邓锦武个人行为”，故湖南省强友建筑工程有限公司及其下属怀化分公司之间的内部管理约定不能对抗善意的肖玉云、肖宏伟，对湖南省强友建筑工程有限公司的该抗辩意见，本院不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》第七十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、湖南省强友建筑工程有限公司怀化分公司在本判决生效之日起十五日内退还肖玉云、肖宏伟履约金140000元并按中国人民银行同期贷款利率支付从2016年1月18日至清偿之日止的利息；二、湖南省强友建筑工程有限公司对第一判项承担补充责任；三、驳回肖玉云、肖宏伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3700元，由湖南省强友建筑工程有限公司怀化分公司负担。
经审理查明：原审法院认定的事实属实，与二审查明的事实一致。本院二审期间，上诉人提供了一份《中标通知书》，欲证实案涉工程系湖南省第四建筑工程有限公司中标。经审查，该《中标通知书》没有合法的来源，亦不属新的证据。被上诉人没有提交证据。
本院认为：依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定：“法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”本案湖南省强友建筑工程有限公司怀化分公司是湖南省强友建筑工程有限公司依法设立的分支机构，且依法进行了登记。故该分支机构从事民事活动产生的民事责任，应当由湖南省强友建筑工程有限公司承担。本案湖南省强友建筑工程有限公司怀化分公司与肖玉云、肖宏伟签订《钢筋工分包合同》，将怀化市高铁安置小区工程的钢筋工程分包给肖玉云、肖宏伟施工。合同是以分公司的名义签订，由此产生的民事责任，应当由湖南省强友建筑工程有限公司承担。
依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十条规定：“执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生法律效力。法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制，不得对抗善意相对人。”本案中，上诉人虽提出该分公司的经营范围是“在公司经营范围内为公司联系业务”，但肖玉云、肖宏伟是善意相对人，不仅支付了保证金，而且完成了合同约定的工作，且上诉人也不能证实该二人具有恶意。故上诉人对怀化分公司的业务限制，不能对抗肖玉云、肖宏伟。一方面邓锦武是湖南省强友建筑工程有限公司怀化分公司负责人，另一方面邓锦武是以分公司的名义与肖玉云、肖宏伟签订合同、收授保证金，所以邓锦武的行为是代表分公司的行为，对分公司应当发生法律效力。上诉人应对其分公司的行为承担法律责任。
邓锦武虽与案外人私刻湖南省强友建筑工程有限公司怀化分公司及该公司财务专用章，但邓锦武用该公章签订合同和收取保证金时，该分公司并没有其他公章，邓锦武使用的公章具有代表分公司的权利外观。肖玉云、肖宏伟没有识别公章真伪的能力，且有理由相信邓锦武的行为是代表分公司的行为。所以邓锦武对内部管理而言私刻公章的行为，不影响其利用该公章对外与善意相对人从事民事活动的效力。
上诉人湖南省强友建筑工程有限公司虽否认其为怀化市高铁安置小区工程施行工承包人，但该否认行为不能改变其怀化分公司与肖玉云、肖宏伟签订《钢筋工分包合同》，将怀化市高铁安置小区工程的钢筋工程分包给肖玉云、肖宏伟施工，且肖玉云、肖宏伟已完成施工的事实。其内部管理漏洞不能免除对外应承担的责任。
综上所述，原判认定事实清楚，适用法律准确，处理恰当。上诉人的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费3700元，由上诉人湖南省强友建筑工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张义泰
审 判 员 欧晓林
审 判 员 舒易成
二〇一八年六月八日
法官 助理 罗雪花
代理书记员 唐 菁