赤峰市松山区人民法院
**民事裁定书**
（2017）内0404民初351号
原告（反诉被告）：王某，男，1948年12月21日出生，公民身份号码×××，汉族，农民，现住赤峰市
委托诉讼代理人：戴某，男，公民身份号码×××，汉族，农民，现住赤峰市。
被告（反诉原告）：中国人民解放军沈阳军区赤峰医院。住所地：赤峰市红山区北环路6号。
法定代表人：吴某，院长。
委托诉讼代理人：牧某，内蒙古源生律师事务所律师。
原告王某与被告中国人民解放军沈阳军区赤峰医院（以下简称解放军赤峰医院）医疗服务合同纠纷一案，赤峰市红山区人民法院2007年6月14日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，于2011年8月16日作出（2007）红民初字第1813号民事判决，宣判后，王某、解放军赤峰医院均不服，向赤峰市中级人民法院提起上诉，赤峰市中级人民法院于2011年12月7日作出（2011）赤民二终字第4％号民事调解书，发生法律效力后，赤峰市中级人民法院在审理再审申请人王某诉被申请人尹国峰机动车交通事故责任纠纷一案过程中，于2015年4月2日作出（2015）赤民监字第7号民事裁定，裁定再审申请人王某与被申请人解放军赤峰医院医疗服务合同纠纷一案，于2015年7月7日作出（2015）赤民再字第37号民事裁定书，撤销赤峰市红山区人民法院（2007）红民初字第1813号民事判决书及赤峰市中级人民法院（2011)赤民二终字第4％号民事调解书，发回赤峰市红山区人民法院重审。赤峰市红山区人民法院根据（2015)赤民再字第37号民事裁定书及重审函，将案件移送至本院，解放军赤峰医院提出管辖权异议，本院于2016年7月19日作出(2015）松民初字第8068号民事裁定，将案件移送至赤峰市红山区人民法院审理，赤峰市红山区人民法院报请赤峰市中级人民法院指定管辖，赤峰市中级人民法院于2016年11月3日作出(2016）内04民监51号民事裁定书，撤销本院（2015）松民初字第8068号民事裁定书，指定王某诉解放军赤峰医院医疗服务合同纠纷一案由本院审理。被告解放军赤峰医院在重审期间提出反诉。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告王某的委托诉讼代理人戴某，被告解放军赤峰医院的委托诉讼代理人牧某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王某提出诉讼请求：要求被告赔偿医疗费8873元、救护车费100元、误工费149968元、住院期间护理费2599元、后期护理费389826元、交通费440元、住宿费600元、住院伙食补助费2300元、残疾赔偿金428316元、被扶养人生活费212740元、残疾器具费3620元、为鉴定支出的差旅费1200元，精神损害抚慰金21000元、鉴定费12900元，上述赔偿款总计人民币1234482元。被告按40％的比例进行赔偿。事实和理由：2005年6月8日，原告因发生翻车事故致腰部受伤，于当日入住被告处进行治疗，诊断为腰L3、4椎体压缩性骨折，脊髓损伤。被告根据诊断情况，决定为原告实施开窗减压椎弓根钉固定手术，手术过程中，因被告备用的固定棒长度不够，致使被告只实施了椎管减压术。后原告在被告处住院治疗23天。因被告的医疗过错，致原告身体截瘫，肌力4级以下。经赤峰市道路交通事故伤残鉴定委员会鉴定，原告的损伤构成4级伤残。
解放军赤峰医院辩称，原告于2005年在被告处治疗时所出现的损害经鉴定并不构成医疗事故，因此原告于2006年5月9日撤回起诉。2007年7月再次提起诉讼时已超过人身损害的诉讼时效。在案件审理过程中，原告申请对被告的诊疗行为对其损害结果之间是否具有因果关系进行司法鉴定。2008年1月30日，北京法大法庭科学技术鉴定研究所作出法大（2008)医鉴字第95号鉴定意见书，认为被告存在术前准备不足的过失，对原告的损害后果参与度理论系数为25%，赤峰市红山区人民法院判决被告对原告的合理损失承担20％的赔偿责任。判决后双方均提起上诉。二审期间，原、被告同意按20％的责任比例进行调解，双方经法院调解达成协议后，被告按协议履行了赔偿义务，给付原告赔偿款105621元，并于2012年1月9日重新签订了协议书。2013年3月27日，王某向赤峰市红山区人民法院提起诉讼，要求撤销其于2012年1月9日与解放军赤峰医院签订的协议书，红山区人民法院作出（2013)红民初字第1150号民事判决书，判决驳回王某的诉讼请求，王某提起上诉，赤峰市中级人民法院以(2013)赤民二终字第174号民事判决维持原判。现赤峰市中级人民法院（2011)赤民二终字第496号民事调解书被依法撤销，但并未撤销原、被告之间的协议书。在此协议书不被撤销的情况下，原、被告之间的协议是合法有效的。另外，因交通事故侵权人尹国峰提出对原告王某的身体伤残等级进行重新鉴定，结论为七级伤残，如果进行赔偿，应以七级伤残为依据计算王某的经济损失。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求。
解放军赤峰医院向本院提出反诉诉讼请求：要求王某返还赔偿款人民币65185.75元，并按年利率6％支付利息（65个月）21184.8元，本息合计86370.55元。事实和理由：2005年6月8日，王某因交通事故受伤入住反诉原告处治疗。后双方因医疗服务合同发生纠纷，王某将解放军赤峰医院诉至赤峰市红山区人民法院，案件在二审期间双方达成调解协议，解放军赤峰医院按四级伤残标准向王某赔偿医疗费、伤残赔偿金等各项经济损失合计105621元。在王某起诉交通事故侵权人尹国锋机动车交通事故责任纠纷案件中，尹国锋要求对王某身体伤残等级进行重新鉴定，经鉴定，王某身体伤残等级为七级伤残。王某应将当年按四级赔偿标准获得的赔偿款中多于七级伤残部分返还。王某反诉辩称，赤峰市红山区人民法院（2007)红民初字第1813号民事判决书及赤峰市中级人民法院（2011)赤民二终字第4％号民事调解书已被赤峰市中级人民法院（2015）赤民再字第37号民事裁定撤销。王某与解放军赤峰医院签订的协议书显失公平，当年签订协议书的目的是解放军赤峰医院为了不再支付护理费，协议形成后，解放军赤峰医院并没有让王某看协议内容，只是要求王某在协议书上签字。反诉被告的身体伤残等级为四级伤残，在二审法院达成的调解协议中的赔偿比例是双方认可的，反诉被告不同意反诉原告的诉讼请求。
原告王某为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：
1、赤峰学院附属医院司法鉴定中心赤附司法鉴定中心[2009】临鉴字第26号法医临床鉴定意见书，证明2009年2月
27日，原告王某Li.3.4椎体骨折合并截瘫的损伤构成四级伤残；
2、宁城县医院司法鉴定所【2010】临鉴字第3号司法鉴定意见书，证明原告王某的护理期限应为十年；
3、宁城县医院司法鉴定所【2008】医鉴字第64号护理依赖程度鉴定书，证明原告护理依赖程度应属于大部分护理依赖；
4、住院病历1份，收费收据2枚，证明原告在沈阳军区赤峰医院接受治疗并支付医疗费的事实；
5、赤峰市医疗办公室证明及收费收据复印件、赤峰学院附属医院证明信1份、赤峰学院附属医院及赤峰市医院收费收据7枚，证明原告部分鉴定费的支出及鉴定过程中检查费的支出；
6、赤峰医疗器械经营部收据1枚及证明信，证明原告残疾后残疾器械使用周期；
7、赤峰市假肢站收据1枚，证明原告购买矫形器的费用；
8、出租车发票44枚，证明原告支出的交通费；
9、住宿费发票6枚，证明住宿费的支出；
10、证明1份，证明原告为木工，属于建筑行业；
11、当铺地村委会证明信、当铺地乡出具的婚姻证明1枚，原告妻子户籍登记卡1份，证明原告有被扶养人，被扶养人的年龄为54岁；
12、北京法大法庭科学技术鉴定研究所法大（2008)医鉴字第95号鉴定意见书，证明解放军赤峰医院的医疗行为存在过错，与原告的损害后果存在因果关系，参与度为C级，从而推断出被告尹国峰应当承担的责任比例；
13、出租车票据，证明原告作鉴定时所发生的费用；
14、赤峰市中级人民法院（2015）赤民再字第27号民事判决书，证明赤峰市松山区人民法院（2006）松民初字第4360号民事判决及原告与尹国峰于2005年12月20日签订的并于2005年12月21日公证的协议书被撤销。
被告解放军赤峰医院对原告王某提交证据的质证意见为：
对证据1，鉴定书无事实及法律依据，未经听证程序，违反了法定程序，已申请鉴定人员出庭，但鉴定人员未出庭接受询问；对证据2、证据3，由鉴定书可见陈述病情由戴某陈述，不能确认被鉴定人是否为王某本人，另王某所使用的身份证已过期，因鉴定程序违法，该结论不能予以采信；对证据4、证据5无异议；对证据6、证据7真实性有异议，不能确定用于王某本人，与本案无关联性；对证据8真实性有异议，因原告于2005年住院治疗，该票据反映的时间是2003年和2007年；对证据9,与本案无关联性；对证据10、证据11，二证据内容相互矛盾，王某月收入6000余元不属于低保户，劳动者应有劳动合同和用人单位出具的工资证明；对证据12，鉴定人员提供关于过错的书面答复是“我们根据多年经验”而不是法律依据，双方共同认可鉴定时没有病人首次入院的CT片子就作出鉴定，是在缺乏基本依据的情况下作出的；对证据13无异议，但已在调解过程中给付了500元；对证据14无异议。
被告解放军赤峰医院为支持其答辩主张向本院提交如下证据：
1、协议书及收据1份，证明医院与王某达成了新的协议，医院按调解约定履行了给付义务，王某出具收据，并注明收到款项后不再以任何理由向医院主张任何事情，若不履行应退还赔偿款及赔偿违约金；
2、赤峰市红山区人民法院（2013)红民初字第1150号民事判决书、赤峰市中级人民法院（2013)赤民二终字第174号民事判决书，证明人民法院认为协议合法有效，应予支持。现原告在未撤销此判决的前提下再对被告提起进行诉讼，没有实际意义。
原告王某对被告解放军赤峰医院提交证据的质证意见为：对证据1，协议系双方按照赤峰市中级人民法院的调解书履行当日附加的，协议内容由被告用电脑打印，原告并未看协议内容。该协议书基于调解产生，既然调解书被撤销，协议书自然没有效力；对证据2的真实性无异议，对证明内容有异议，王某对判决结果不服。
反诉原告解放军赤峰医院为支持其诉讼主张向本院提交北京法源司法科学证据鉴定中心（京）法源司鉴「2016]临鉴字第150号司法鉴定意见书，证明王某身体伤残等级为七级伤残。反诉原告按四级伤残已赔偿部分应由反诉被告按七级伤残予以返还。
反诉被告王某对反诉原告解放军赤峰医院提交证据的质证意见为：结论为四级伤残的鉴定程序合法，具备鉴定资质，北京法源鉴定中心作出的结论为七级伤残的鉴定是根据术后资料作出的鉴定，隐藏了术前的材料。
本院对证据认证如下：
对原告王某提交的证据1，因在王某与尹国峰机动车交通事故责任纠纷一案中，尹国锋以王某实际身体状况与伤残等级不符为由提出重新鉴定，经本院询问，王某同意对其伤残等级重新鉴定，且在鉴定过程中，王某对于受伤后至鉴定时止期间内各种因素对其身体状态产生影响可能造成的后果经本院告知均表示接受，本院依法委托具备鉴定资质的鉴定机构出具的鉴
定结论客观、真实，且与本案具有关联性，本院对原告提交的证据1，即赤峰学院附属医院司法鉴定中心赤附司法鉴定中心[2009】临鉴字第26号法医临床鉴定意见书不予采信，确认反诉原告提交北京法源司法科学证据鉴定中心（京）法源司鉴口016]临鉴字第150号司法鉴定意见书的有效性；对原告提交的证据2.证据3，根据反诉原告提交的（京）法源司鉴［2016］临鉴字第150号司法鉴定意见书，确认原告伤残等级为七级，原告提交的证据2及证据3均是针对四级伤残所需护理依赖及护理期限所出具的结论，与本案不具有关联性，本院不予采信；对证据4、证据5,被告对真实性无异议，本院予以采信；对证据6、证据7，因原告伤情是否需要配置残疾辅助器具无明确医嘱，原告亦不能举证证明其伤情所必须配置残疾辅助器具，故证据6、证据7与本案不具有关联性，本院不予采信；证据8、证据9、证据13，证据形成时间与事故发生时间不一致，本院不予采信；对证据10，证明并非由用人单位出具，原告不能提供相对应的劳动合同及工资表，不能证实原告在事故发生前从事建筑工作，本院不予采信；对证据11，能够证明原告妻子身份情况，本院予以采信；对证据12，被告虽提出异议，但该证据委托程序合法，鉴定意见客观公正，本院予以采信；对证据14被告无异议，本院予以采信。
对被告解放军赤峰医院提交的证据1、证据2，原告对证据真实性均无异议，本院予以采信。
本院经查确认以下案件事实：
2005年6月8日，原告王某因交通事故致腰部受伤，入住于被告处住院治疗，经诊断为：腰1.3、4椎体压缩性骨折、脊髓损伤。次日，被告为原告实施开窗减压椎弓根钉固定手术，手术过程中，被告对原告实施了椎管减压手术，原告住院23天，
支付医疗费8873元。原告出院后，于2007年6月14日向赤峰市红山区人民法院提起诉讼，要求解放军赤峰医院赔偿其因医疗过错造成的经济损失289228元，并申请医疗事故鉴定。2006年4月17日，赤峰市医药卫生学会作出赤峰医鉴（2006)012号医疗事故技术鉴定书，结论为：医方在患者的诊治过程中无医疗过失，，患者虽需进行减压、稳定脊柱第二次手术是由其原发性损伤所致。根据《医疗事故处理条例》第二条、第三十三条之规定，本案不属于医疗事故。后原告又申请对被告的诊疗行为是否具有过失、过错，被告的诊疗行为对原告的损害后果之间是否具有因果关系进行司法鉴定。2008年1月30日，北京法大法庭科学技术鉴定研究所作出法大【2008】医鉴字第95号鉴定意见书，意见为：一、现有鉴定材料显示，解放军赤峰医院在被鉴定人王某诊疗过程中存在放弃椎弓钉固定治疗理由欠充分，术前准备不足等过失与不当；二、解放军赤峰医院诊疗行为的过失与不当在王某腰椎椎体骨折复位欠佳、肌力未完全恢复后果中参与度以C级为宜（理论系数25%)，赔偿参考范围为20%-40%。2008年10月30日，原告申请对其护理依赖进行鉴定，2008年2月16日，宁城县医院司法鉴定所对王某护理依赖程度作出【2008】医鉴学第64号司法鉴定意见书，鉴定意见为：王某护理依赖程度居于大部分护理依赖。2009年1月8日，原告申请对其身体伤残等级进行鉴定，2009年2月27日，赤峰学院附属医院司法鉴定中心作出赤附司法鉴定中心【2009】临鉴字第26号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人王某L1、3.4椎体骨折合并截瘫的损伤构成四级伤残。2009年12月24日，原告申请对护理期限进行鉴定，2010年1月20日，宁城县医院司法鉴定所对王某的护理期限作出【2010】临鉴字第3号司法鉴定意见书，意见为：王某的护理期限应为十年。
另查明，2012年1月9日，原、被告签订协议书，内容为：双方因医疗纠纷，经赤峰市中级人民法院（2011)赤民二终字第496号民事调解书调解生效，双方及时履行了调解书内容，协商达成如下协议，一、解放军赤峰医院按调解书给付王某人民币105621元，作为一次性履行本次医疗纠纷的全部赔偿款；二、王某收到该款后，为解放军赤峰医院出具收据，双方的纠纷即告结束；三、王某收到该款后，不得再以任何理由再向解放军赤峰医院提出要求；四、本协议签订即发生法律效力，王某如不履行，除需要退还赔偿金外，还要向解放军赤峰医院支付总金额30％的违约金；五、本协议一式两份，由双方各执。协议签订后，解放军赤峰医院向王某支付15621元。2013年3月27日，王某向赤峰市红山区人民法院提起诉讼，要求撤销其于2012年1月9日与解放军赤峰医院签订的协议书，红山区人民法院作出(2013)红民初字第1150号民事判决书，判决驳回王某的诉讼请求，王某提起上诉，赤峰市中级人民法院以（2013)赤民二终字第174号民事判决维持原判。
又查明，在原告王某与被告尹国锋机动车交通事故责任纠纷案件重审过程中，尹国峰提出申请要求对王某的身份伤残等级进行重新鉴定，2017年1月13日，北京法源司法鉴定科学证据鉴定中心作出（京）法源司鉴【2016】临鉴字第150号司法鉴定意见书，意见为：王某L1、3、4椎体压缩性骨折术后现有右下肢肌力下降（4级）情况，评定为七级伤残。
本院认为，依法成立的合同，受法律保护，当事人应当按照约定全面履行自己义务，不得擅自变更或者解除合同。原、被告
于2012年1月9日签订的协议书，系双方真实意思表示，该协议未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，且该协议已经生效判决确认了效力，该协议未经依法被确认无效或被撤销前，原、被告不能通过民事诉讼解决双方已经了结的医疗纠纷，对原告的诉讼请求及被告的反诉请求应予驳回。依照《中华人民共和国合同法》八条之规定，判决如下：
驳回原告王某的诉讼请求；
驳回反诉原告中国人民解放军沈阳军区赤峰医院的诉讼请求。
案件受理费2118元（缓交），由原告王某负担，反诉案件受理费元，由被告中国人民解放军沈阳军区赤峰医院负担，邮寄送达费40元，由原、被告各负担20元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。
审判长尹宝泉
审判员董英萍
审判员董晓磊
二0一七年六月五日
书记员庄禾敏