湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂01民初2909号原告：武汉正恒房地产投资有限公司，住所地武汉市东湖新技术开发区曙光星城B区底层商业街10#商铺109-1号。法定代表人：杨阳，该公司总经理。委托诉讼代理人：何新权，湖北观筑律师事务所律师。委托诉讼代理人：于维维，湖北观筑律师事务所律师。被告：山推楚天工程机械有限公司，住所地武汉市东湖新技术开发区光谷三路628号。法定代表人：盛华，该公司董事长。委托诉讼代理人：潘廷祥，男，该公司员工。委托诉讼代理人：周起应，湖北诚明律师事务所律师。原告武汉正恒房地产投资有限公司（以下简称正恒公司）与被告山推楚天工程机械有限公司（以下简称山推公司）合同纠纷一案，本院于2017年6月6日立案后，依法适用普通程序，于2017年7月26日公开开庭进行了审理。原告正恒公司的委托诉讼代理人何新权、于维维，被告山推公司的委托诉讼代理人潘廷祥、周起应到庭参加诉讼。依正恒公司申请本院在诉讼过程中就财产保全事项作出（2017）鄂01民初2909号民事裁定。本案现已审理终结。正恒公司向本院提出诉讼请求：1、判令山推公司继续履行双方签订的（2016）年（189）号《资产交易合同》；2、判令山推公司将位于东湖开发区××路××号，房屋所有权证和国有土地使用权证号分别为武房权证湖字第××号、武房权证湖字第××号、武新国用（2009）第008号的房地产继续办理变更登记至正恒公司名下；3、判令山推公司将《资产交易合同》所涉及的转让标的完整地移交给正恒公司（含资产所相关的图纸、资料、文件、凭证等）；4、判令山推公司向正恒公司支付违约金566.912万元（按总价款5504万元的1‰每日计算，暂时自2016年12月19日计算至2017年3月31日，共计103天，最终应计算至实际交割完毕之日止）；5、判令山推公司承担本案的全部诉讼费用。正恒公司当庭对诉讼请求所指内容予以了明确：1、第一项诉请系要求山推公司全面履行合同义务，即包含第二和第三项诉请，此外没有其他内容。2、《资产交易合同》签订后双方一直在办证，但山推公司认为存在困难，于2017年3月13日向正恒公司发函要求协商解除合同，因此第二项诉请中有“继续办理”四个字，是指在山推公司发了协商函之后，正恒公司并没有同意解除合同的情况下，山推公司没有履行积极办证的义务。正恒公司认可山推公司不是办理权证的主体，只是负有协助义务。3、第三项诉请依据为《资产交易合同》第四条第2款。4、第四项诉请指向的违约行为是山推公司至今未按照合同约定时间交割，依据为《资产交易合同》第八条违约责任第2款。5、第五项诉请系指案件受理费和保全费。事实和理由：2016年8月山推公司在山东产权交易中心公开挂牌转让其位于武汉市东湖开发区××路××号房地产及变配电设备。正恒公司知晓后愿意购买，于2016年9月20日向山东产权交易中心缴纳竞买保证金1000万元，于2016年9月22日通过网络竞价方式以5504万元成交价被确定为受让方。山东产权交易中心向山推公司签发了《网络竞价结果通知书》。正恒公司和山推公司签订了《资产交易合同》。该合同经双方签订后，于2016年10月8日通过山东产权交易中心审核，合同开始生效。合同生效后，正恒公司积极履行，于2016年10月12日向山东产权交易中心缴纳交易价款4504万元、竞价佣金119.04万元、登记挂牌手续费5.504万元等相关交易价款及费用。2016年10月17日山东产权交易中心向正恒公司出具了鲁产权鉴字第1302号《产权交易凭证》。此后，正恒公司按照相关的资产过户的要求提供了相应的应当由正恒公司准备的过户资料，并多次敦促山推公司依约办理资产的过户手续，但山推公司始终以资产过户需要各种审批为由予以拖延，一直未按《资产交易合同》的约定进行资产过户及交割手续。经正恒公司多次催促，山推公司于2017年3月13日向正恒公司发出《关于解除协商函》，以该宗交易存在法律上的履行不能为由通知正恒公司协商解除《资产交易合同》，已构成严重违约。正恒公司与山推公司签订的合同合法有效，正恒公司已履行了合同义务，被告严重违约，望判如所请。山推公司辩称：1、我司已严格按照《资产交易合同》之约定，履行了《资产交易合同》项下相关资产的变更登记的申请义务，不存在拒绝或拖延履行的情形。2016年11月3日我司已向武汉市东湖新技术开发区光电子信息产业园建设管理办公室（以下简称光电办）递交了《关于山推公司老厂土地转让过户的申请》以及按照相关职能部门公示的《办理土地转让资料清单》（审核要点）所要求的资料。此后一直与主管部门、正恒公司就过户事宜保持沟通。2016年11月16日和2017年3月6日正恒公司也向光电办递交关于其受让我司资产将要从事的产业符合开发区产业政策的说明。2、我司不承担所谓拖延办理交易资产变更登记和交割的违约责任。《资产交易合同》生效后，我司严格履行了交易资产变更登记的申请义务，至今未能办理完变更登记并非我司不履行或迟延履行义务所致。根据《资产交易合同》第四条的约定，资产交易的变更登记应由双方共同申请办理，不是我司的单方义务。我司的义务仅限于根据登记机关的要求提出申请并提交办理交易资产变更登记所需的相关资料，是否予以登记则是相关行政机关履行行政管理职责的问题，不是我司的义务范围。本次变更登记申请未能获得相关职能部门审批通过，其根本原因在于正恒公司受让资产后的项目准入未能得到相关职能部门确认，全部责任在于正恒公司。应驳回正恒公司对我司的全部请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人就真实性、关联性、合法性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认证如下：1、山推公司提交的《办理土地转让资料清单（审核要点）》本身为打印件其上无任何签名或印鉴，正恒公司对其真实性不予认可，并提出即使该文件是光电办出具的，它在清单中列举的各项要求也不符合行政法律法规的要求。对此，本院依山推公司申请向光电办进行了调查，光电办工作人员确认此文件本身为打印件，由土管部门制作的，园区企业来咨询园区土地转让事宜时由光电办发放，故本院对此证据的真实性均予以确认。至于正恒公司提出的文件违法的问题，其并非指此书证来源不合法，而指向文件所载内容，但由于具体行政行为是否合法不是本民事纠纷审理的范围，文件内容的违法性与本案审理无关，不影响本院对此证据的采信。2、山推公司提交的《山推公司老厂土地（资产）转让现状的情况报告》为复印件，正恒公司对其真实性不予认可。本院依山推公司申请向光电办一并进行了调查核实，光电办工作人员认可该文件真实，本院据此确认此证据的真实性。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年7月18日中联资产评估集团有限公司出具中联评报字【2016】第1186号《资产评估报告》。此评估由山推公司委托，目的系为山推公司转让评估范围内的资产提供价值参考依据，评估资产包括东湖开发区××路××号宗地上的房屋建筑物、构筑物、变配电设备（预装式变电站和车间供电相关配套电缆）。该评估报告就被评估资产详情提供了附表。2016年7月25日山推公司形成2016年第一次临时股东会决议，决议载明：山推公司为国有控股的有限责任公司，为改善公司资产状况，根据山东省国资委政策的要求，拟在山东产权交易中心进行挂牌转让部分资产。决议还明确了拟转让资产的范围和拟挂牌的价格等事项。2016年8月24日至2016年9月21日山推公司通过山东产权交易中心将前述被评估的资产在网络平台上挂牌。2016年9月20日正恒公司向山东产权交易中心账户支付1000万元保证金。2016年9月22日山东产权交易中心向正恒公司出具《网络竞价结果通知书》，双方共同签署《网络报价成交价格确认单》。2016年10月8日山推公司（甲方、转让方）与正恒公司（乙方、受让方）签订（2016）年（189）号《资产交易合同》。转让标的为位于东湖开发区××路××号的房屋所有权证和国有土地使用权证号分别为武房权证湖字第××号、武房权证湖字第××号、武新国用（2009）第008号的房地产、变配电设备及部分资产。设备和资产详情见中联评报字【2016】第1186号《资产评估报告》。标的评估价值5499万元。转让价格5504万元。双方约定正恒公司自本合同签订之日起5个工作日内，将全部转让价款一次性汇入山东产权交易中心在银行开立的交易资金结算专户，由山东产权交易中心负责将转让价款支付给山推公司。项目保证金一千万元转为交易价款。合同第四条交割事项：“1、双方协商和共同配合，于本合同项下的资产交易取得产权交易凭证后45个工作日内，到有关部门办理完成相关变更登记手续（不可抗力除外）。2、山推公司应在办理完上述资产相关变更手续3个工作日内，将本合同所涉及的转让标的完整地移交给正恒公司（含资产所相关的图纸、资料、文件、凭证等），由正恒公司核验查收。”合同第八条违约责任第2款：“正恒公司如未能按合同约定支付资产转让价款，或山推公司未能按期交割转让标的的，每逾期1天，应按总价款的1‰向守约方支付违约金。”第3款：“标的资产存在重大事项未披露或存在遗漏，对标的资产造成重大不利影响的，或可能影响资产转让价格的，正恒公司有权解除合同。正恒公司不解除合同的，有权要求山推公司就有关事项进行补偿。”合同第十条合同生效及其他第1款：“本合同自双方签字或盖章，并经山东产权交易中心审核鉴章之日起生效。”缔约双方在该合同签章页盖章。合同尾部注明：本合同内容经山东产权交易中心审核，符合相关法律法规规定，山推公司及正恒公司应凭本合同及山东产权交易中心另行出具的《产权交易凭证》办理变更登记手续。山东产权交易中心有限公司加盖交易合同鉴证专用章。2016年10月12日正恒公司向山东产权交易中心账户支付4504万元交易价款、55040元登记挂牌手续费、1190400元竞价佣金。2016年10月17日山东产权交易中心作出鲁产权鉴字第1302号《产权交易凭证》。2016年10月18日山推公司工作人员向正恒公司工作人员发出电子邮件。邮件正文载明：根据不动产登记、交易准备的资料要求，请按以下准备及提供信息、资料……先以上，不足处再联系，谢谢。2016年10月20日、2016年11月16日、2017年1月9日、2017年1月10日、2017年2月20日山推公司工作人员与正恒公司工作人员通过QQ往来，磋商不动产变更登记中需要的资料准备、实物资产移交时间、进展通报等问题。2016年11月2日武汉市东湖新技术开发区国家税务局开具《证明》，载明正恒公司为我局管理企业，该企业于2016年9月在武汉市东湖新技术开发区国税局办理税务登记。同期山推公司还填写、准备了《委托书》、《不动产权籍调查委托书》、《不动产登记申请表》、《武汉市房屋交易申请书》、正恒公司工商登记信息等办证资料。2016年11月16日山推公司和正恒公司向武汉东湖新技术开发区光电子信息产业园作出《关于山推公司老厂土地转让过户的申请》。正恒公司向武汉市东湖新技术开发区光谷光电子产业园出具《说明》简述了山推公司拟转让资产形成的过程、转让的原因、成交的详情，并载明：“成交价中土地以58万/亩成交，不低于该地块基准地价。我司取得该资产，拟将继续利用现有厂房从事符合产业准入政策及环保要求的相关生产、制造。特此说明。”2016年11月21日山推公司工作人员与武汉东湖新技术开发区投资促进局（以下简称投资促进局）工作人员通过电子邮件方式沟通、准备办证所需的整体转让土地及房产的情况说明，内容涵盖整体转让的原因、拿地至今的固定资产投资额、最近三年的年纳税额。2016年12月15日湖北公信会计师事务有限公司受托核查了山推公司位于武汉市东湖开发区××路××号宗地的土地及房产资金投入情况，并出具鄂公信专审字【2016】第081号《专项审计报告》。2016年12月20日投资促进局向光电办作出《关于山推公司整体转让土地及房产的征求意见函的回复》。2016年12月26日至2017年5月12日山推公司员工赵国臣和正恒公司员工喻刚通过手机短信方式就资产转让事宜进行沟通，主要议题包括：1、正恒公司是否可以在未办理过户的情况下在2016年底先支付交易款，便于山推公司以该款项作收入；2、机器人项目材料的搜集，是否可以先提交合作意向书；3、起诉的进展通报、有条件撤诉的可能。2017年3月6日正恒公司向东湖新技术开发区光谷光电子信息产业园投资促进部出具《情况说明》载明：因我公司多元化发展的需要，自2016年下半年开始我公司与哈工大机器人集团就在武汉通过“产城融合”的方式建设智能制造科技园进行接洽和谈判，该科技园以哈工大机器人集团为主体，全面引进哈尔滨工业大学先进的具有代表性的产业内容。如：航空航天军民结合、智能制造机器人、新材料、环保等，并带动行业相关产业链的建设。为落实该项目用地，我公司于2016年9月与山推公司接洽，并于2016年10月通过产权交易中心公开挂牌的方式取得该公司位于黄龙山产业园内的土地，该土地计划用于该科技园研发中心的建设。2017年3月13日山推公司向正恒公司作出《关于解除协商函》，载明：贵我双方于2016年10月8日签订的《资产交易合同》已按山东省国资委要求的流程完成公开挂牌交易，但在办理过户手续时，光电办在审查时认为贵公司提供的产业发展说明不符合园区产业准入条件要求，未获得通过，我方虽多方努力力争但仍没有取得进展，导致该宗交易存在法律上的履行不能。为此，特依法通知贵司协商解除贵我之间于2016年10月8日签订的《资产交易合同》。山推公司当庭表示此函所载内容仅作洽商而非行使解除权的意思。2017年3月20日正恒公司向山推公司作出《关于协商函的复函》，其中载明：你司应严格按照合同的约定履行合同标的资产的交割及权属过户等工作，否则即构成违约。但你司以我司未获相关部门审核通过致使合同存在着法律上的履行不能为由，通知我司协商解除上述《资产交易合同》，没有任何事实及法律上的依据，更未有合同上的约定，故我司不予认可。2017年3月22日山推公司向武汉东湖新技术开发区作出《山推公司老厂土地（资产）转让现状的情况报告》。该报告详述了其将东湖新技术开发区黄龙山北路6号关南工业园老厂区的概况、转让的原因以及工作进展。该报告由武汉东湖新技术开发区管委会收件，并作转办处理。另查明：2005年11月18日武汉东湖新技术开发区管委会招商局与湖北楚天工程机械有限公司（山推公司前身）签订了《东湖开发区国有土地使用权出让意向性协议》。2005年11月28日武汉市城市规划管理局东湖新技术开发区分局向湖北楚天工程机械有限公司核发了《规划设计（土地使用）条件》。武汉市国土资源管理局东湖新技术开发区分局作为出让方、湖北楚天工程机械有限公司作为受让人就案涉的位于东二产业园的35153.15平方米出让土地签订了2006006号《国有土地使用权出让合同》。山推公司取得了交易标的物所涉及的三份物权证书，分别为武房权证湖字第××号房屋所有权证、武房权证湖字第××号房屋所有权证、武新国用（2009）第008号国有土地使用权证。光电办官网刊载有《光电办服务企业事项清单》，其中该部门在供地阶段的服务事项包括：工业项目用地准入、项目选址和供地、办理《建设用地规划许可证》、办理规划（建设）方案审批流程、办理人防审批、办理建设工程规划许可证、申请规划设计方案调整、水土保持方案审批、绿化道路临时开口审批、工业项目配套绿化用地面积审批、填占原有水塘洼淀审批、填占农业灌溉水源和灌排工程设施审批。《办理土地转让资料清单（审核要点）》载明：一、出让方和受让方关于转让的申请、土地转让协议、企业股东会（董事会）关于同意过户的决议，国有企业还需提交上级主管部门批准文件。二、土地证（附宗地图）、房产证或施工许可证、土地出让合同、建设用地规划许可证。三、转让双方的企业信息、营业执照、组织机构代码证、法人代表身份证明、委托书。四、受让方税务关系在高新区的证明。五、土地登记发证部门对土地现状的核查（要求确认无抵押、无查封）。六、土地储备中心对转让土地无储备意向的确认。七、招商部门对出让方履约投资情况的核查。八、园区办招商部门对受让方项目准入的确认。九、土地评估报告。十、现场情况照片。上述资料除五、六、七项外，均由企业负责提供。转让流程：由光电办收件初审，征求相关部门意见后组织上会，上会审查通过后签订投资协议，转国土局办理转让公示，公示结束签订土地转让成交确认书，并转土地登记部门办理国有土地使用权证。汇报重点第7点为：（原项目内容）、新项目内容与所在园区产业方向是否相符。该文件尾部标注了国土局和光电办工作人员的姓名和联系电话。本院认为，本案争议焦点为：《资产交易合同》的效力；正恒公司关于继续办理变更登记的请求、完成资产移交的请求是否应得到支持；正恒公司主张的山推公司的违约行为是否成立，山推公司是否应承担违约金及其标准。山推公司与正恒公司通过山东产权交易中心的网络平台就山推公司所有的位于东湖开发区××路××号的房地产、变配电设备及部分资产达成转让合意，于2016年10月8日签订《资产交易合同》。该合同是双方当事人真实意思的表示，内容不违反法律、行政法规禁止性规定，根据合同第十条第1款的约定，自山东产权交易中心审核并加盖鉴证章之日起生效。2016年10月12日正恒公司已依约向山东产权交易中心指定账户支付了交易价款，并于2016年10月17日取得了《产权交易凭证》。根据合同第四条关于交割事项的约定，正恒公司和山推公司双方应“协商和共同配合”，在取得凭证后的45个工作日内到有关部门办理完成相关变更登记手续。自2016年10月18日至正恒公司提起本次起诉之日，时间远超45个工作日，正恒公司主张山推公司作为出卖人应履行交割义务，并承担未按合同约定时间交割的违约责任。一、关于履行交割义务。《资产交易合同》已成立并生效，对当事人具有法律约束力，正恒公司和山推公司均应按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。鉴于，山推公司已当庭澄清其在《关于解除协商函》中所称“协商解除”仅作洽商而非行使解除权的意思表示；而正恒公司虽在质证中表达过“山推公司在挂牌时未说明受让人身份有任何限制”的意见，但亦当庭明确其不在本案中主张此为合同可变更可撤销、导致合同无效或应予解除的事由；故《资产交易合同》在成立生效后并未发生被撤销、或依法依约被解除的情形，正恒公司和山推公司均应按照合同第四条关于交割事项的约定继续履行相应合同义务。关于山推公司在《关于解除协商函》提出的履行不能问题。《中华人民共和国合同法》第一百一十条规定：“当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行；（二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；（三）债权人在合理期限内未要求履行。”履行不能是作为债权之客体的给付不能的状态，是一种合同履行的障碍。法律上的不能，通常是指基于法律规定的履行不能，或者说是指因法律的理由而导致的履行不能，属于民事行为内容违法的问题。本案中，出让人山推公司拥有被转让动产和房屋的所有权以及被转让土地的国有建设用地使用权，受让人正恒公司并非法律禁止的买受人，双方就转让事项达成合意，不侵害第三方的民事权益，为合法的民事行为。山推公司在《关于解除协商函》中提及的正恒公司提供给的产业发展说明不符合园区产业准入条件要求未获通过、没有取得进展，并不意味着该交易本身存在法律上的履行不能，正恒公司和山推公司当庭也表示愿意继续履行，正恒公司关于继续履行合同的主张具有事实和法律依据，故本院对继续履行的请求原则上应予以支持。但要特别指出的是，审核办理变更登记是行政机关的职权范围，不是法院司法审查确认的范围，更不是本民事案件审查的范围。正恒公司关于请求本院判令由山推公司将房地产变更登记至正恒公司名下的措辞，既与《资产交易合同》第四条第1款中“共同配合……到有关部门办理完成相关变更登记手续”的约定不符，也与法理、常理不合，本院对该请求，仅在合同约定范围内予以支持，即本判决生效之日起山推公司应继续与正恒公司协商并配合到有关部门办理完成案涉房地产的变更登记手续。鉴于《资产交易合同》第四条第2款约定办理实物交割以完成变更登记手续为前提，其是否可以实现尚未确定，履行时限尚未届至，本院对正恒公司继续履行的请求中关于判令山推公司将转让标的完整移交的具体事项不予支持。二、关于未按合同约定时间交割的违约责任。就买卖合同而言，通常认为交付是出卖人的主要合同责任。正恒公司也是照此常理对双方合同责任进行的解释，表现为主张：办证（办理变更登记手续）和实物交割均完全是山推公司的义务，山推公司应当在正恒公司取得产权交易凭证后45个工作日内完成办证、在48个工作日内完成交割。但具体就案涉资产所签买卖合同而言，缔约双方将交付责任细化为合同第四条，共分两款，分别指向产权变更登记手续的办理和实物（含资料等）的交割。依据该合同文义和双方履行的相关事实，本院认为办理产权变更登记手续是正恒公司和山推公司共同的合同义务，山推公司并无正恒公司所诉违约行为，不应承担违约责任，详述如下：1、关于办理变更登记手续的违约。从文义上看。“正恒公司和山推公司”即合同措辞的“双方”，是办理第一条交割事项的主语也就是办理的主体，而办理的方式则是“协商和共同配合”，办理的内容是“完成相关变更登记手续”。从履行的事实看。在合同履行过程中，山推公司已经及时、主动地向负责办理手续的相关行政主管部门进行了政策咨询，在取得《办理土地转让资料清单（审核要点）》后，联系正恒公司、逐项准备资料。无论山推公司是否成功递件、负责办理手续的相关行政主管部门是否正式收件，2016年12月20日投资促进局向光电办作出的《关于山推公司整体转让土地及房产的征求意见函的回复》均表明光电办和投资促进局已经收到了山推公司提交的申请，并就相关事项的办理问题进行了会商。办理权属变更登记是行政主管部门依当事人申请而为的行政行为，山推公司和正恒公司均不是办理权属变更登记的主体，而是此行政行为的相对人，山推公司和正恒公司基于《资产交易合同》资产交割条款中办证环节的义务的实质为准备相应资料并提交申请。《办理土地转让资料清单（审核要点）》载明所列资产除五、六、七项外均由企业负责提供，故第八项园区办招商部门对受让方项目准入的确认应由企业负责提供，而就资料的内容而言，应由受让方正恒公司提供为宜。正恒公司也的确分别于2016年11月16日和2017年3月6日出具了《说明》和《情况说明》。从两个说明的内容上看，《情况说明》较《说明》就正恒公司将从事符合产业准入政策的生产制造业相关项目的描述更为具体，结合双方工作人员在电子邮件、QQ、手机短信中的往来信息，可以认定正恒公司在办证阶段对办证的要求是知悉的，其因此前提交的材料不够充分而按照要点增补了需要的材料，但截至本案庭审辩论终结正恒公司所提及的项目的准入问题仍未获得园区办招商部门的确认。故，正恒公司关于在45个工作日内成功办理变更登记手续是山推公司单方合同义务，山推公司办证不积极、不作为导致履行迟延、构成违约的主张，均没有合同和事实依据，本院不予支持。2、关于实物交割的违约。从文义上看，山推公司将合同所涉及转让标的完整移交给正恒公司的履行时点为“办理完上述资产相关变更手续3个工作日内”，并非正恒公司所称自取得产权交易凭证后45个工作日+3个工作日。山推公司实物交割的履行期限并未届满，山推公司对正恒公司所诉履行行为尚不具有履行义务。从法律精神上看。《资产交易合同》履行过程中，在权属变更登记未按时间表完成的情况下，正恒公司曾经和山推公司磋商过先由山推公司完成实物交割的事宜，双方未达成确定的一致，也没有实施实物交割的行为。《中华人民共和国合同法》第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”据此，正恒公司主张，山推公司应在未完成权属变更登记的情况下按期实现实物交割，否则亦构成违约。对此，本院认为，案涉交易资产以不动产为主，其价值占总价的绝大部分，而根据法律规定，不动产的所有权转移以登记为准。故在双方办理不动产权属变更登记无法按期进展，可能无法实现买卖合同关于买方取得所有权的根本合同目的的情况下，冒然进行实物交割，反而可能给缔约双方带来额外的损失。正恒公司关于山推公司在正恒公司取得产权交易凭证后48个工作日内未向其交付实物既违反诚实信用原则又构成违约的抗辩，没有合同和法律依据，本院不予支持。3、关于未披露的违约。正恒公司在明确其诉讼请求、详述其起诉事由的过程中未提及山推公司存在不及时履行交割义务之外的违约，但是正恒公司在质证过程中强调其提交的挂牌公告表明挂牌文件中受让方资格条件载明为“无”，山推公司曾声明保证其对转让标的物拥有合法有效和完整的处分权；并在庭后提交的书面代理意见中提及“如存在山推公司所说光电办对资产交易存在着项目准入的要求，但该重大事项从未对正恒公司披露，构成对案涉资产的重大遗漏事项，根据《资产交易合同》第八条第3款的约定，山推公司亦应承担赔偿损失的违约责任。”对此，本院认为，《资产交易合同》第八条第3款明确约定的违约情形为“标的资产存在重大事项未披露或存在遗漏，对标的资产造成重大不利影响的，或可能影响资产转让价格的”。而从本案查明的事实来看，山推公司合法拥有案涉房地产的所有权和国有土地使用权，在交易前已通过中介机构对交易资产价值进行了评估。山推公司作为物权的权利人、作转让的处分，并无预先调查、详细披露办理权属变更登记以及买受人入园所需全部文件的先合同义务，其提供的关于标的资产的信息并不存在足以影响资产价格的隐瞒或遗漏。即使认为存在遗漏，根据《资产交易合同》第八条第3款的约定，山推公司应承担的责任也并非支付逾期违约金，而是在正恒公司不解除合同的情况下，应正恒公司的要求就有关事项进行补偿。故，正恒公司关于山推公司应依据《资产交易合同》第八条第3款的约定，承担支付违约金的义务的主张，欠缺合同和事实依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十五条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、原告武汉正恒房地产投资有限公司、被告山推楚天工程机械有限公司于本判决生效之日起继续履行2016年10月8日（2016）年（189）号《资产交易合同》第四条第1款约定的合同义务，即双方协商并共同配合到有关部门办理完成位于武汉市东湖开发区黄龙山北路6号，房屋所有权证和国有土地使用权证号分别为武房权证湖字第××号、武房权证湖字第××号、武新国用（2009）第008号的房地产的变更登记手续；二、驳回原告武汉正恒房地产投资有限公司其他诉讼请求。本案案件受理费345346元由原告武汉正恒房地产投资有限公司和被告山推楚天工程机械有限公司各承担172673元，本案保全费5000元由原告武汉正恒房地产投资有限公司和被告山推楚天工程机械有限公司各承担2500元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省高级人民法院。审 判 长  代 娟审 判 员  吴伶俐人民陪审员  熊昌全二〇一七年十月三十日书 记 员  索一冉