南京市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 (2014)鼓民初字第2212号 原告杨廷仲，男，汉族，1959年3月9日生，住安徽省阜南县。 委托代理人张芳，江苏省南京市鼓楼区法律援助中心律师。 被告南京爱康物业管理服务有限公司，组织机构代码67492481-6，住所地在江苏省南京市。 法定代表人夏中明。 委托代理人孟晖，江苏苏源律师事务所律师。 委托代理人夏中彬，男，汉族，1952年12月24日生，，住。 被告南京宏腾物业管理有限公司，组织机构代码58943825-8，住所地在江苏省南京市。 法定代表人王德香。 被告江苏宏图物业管理有限公司，住所地在江苏省南京市。 法定代表人张红。 委托代理人房涛，男。 委托代理人马婷婷，女。 原告杨廷仲与诉被告南京南京爱康物业管理服务有限公司（以下简称爱康物业公司）、南京宏腾物业管理有限公司（以下简称宏腾物业公司）、江苏宏图物业管理有限公司（以下简称宏图物业公司）劳动争议纠纷一案，本院于2014年4月18日立案受理后，组成合议庭公开开庭进行了审理。原告杨廷仲及其委托代理人张芳，被告爱康物业公司的委托代理人孟晖、夏中彬，被告宏图物业公司委托代理人房涛到庭参加诉讼，被告宏腾物业公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理，现已审理终结。 原、被告诉辩意见 原告杨廷仲诉称：原告于2013年2月20日入职爱康公司，被安排至南京市鼓楼区香榭里小区担任保安职务，离职前一年的平均收入为2268元，签有劳动合同，但是未缴纳社保。原告在职期间常年上夜班，每班12小时，全年无休，被告既不安排补休也不支付加班费。2013年12月31日合同到期，双方续签一年合同，依然未缴纳社保。2014年2月5日，公司主管口头通知不让原告来上班，且不给任何补偿。原告于2014年2月14日找到香榭里小区主管杨勇明，要求支付加班费未果，原告于2014年2月25日至鼓楼区仲裁委员会申请仲裁，该委未在45天内审结，原告遂诉至法院，请求判令：1.被告爱康物业公司支付原告违法解除劳动合同赔偿金4536元；2.被告爱康物业公司支付原告法定节假日加班费及延时加班费6360元；3.被告爱康物业公司支付高温费800元；4.被告宏腾物业公司、宏图物业公司对上述款项承担连带给付责任；5.被告爱康物业公司为原告补缴2013年2月至2014年2月的社会保险。 被告爱康物业公司辩称：原告在职期间多次违反劳动纪律，其主张违法解除劳动合同的赔偿金无事实和法律依据。关于原告主张的加班费，被告经核算，尚欠原告加班工资6027.35元。关于高温费，因原告上班岗位为门岗，岗亭内装有空调且能够正常使用，不符合发放高温费条件，故对原告主张的高温费，被告不应支付。同时，爱康物业公司将宿舍租给原告居住，但原告尚欠房租、水电费4040元，应当从原告的加班工资中扣除，被告请求法院依法判决。 被告宏图物业公司辩称：原告与爱康物业公司的劳动争议与宏图物业公司无关，宏图物业公司并非适格被告；且宏图物业公司已经完全履行相应义务，不应承担连带责任。请求驳回原告对宏图物业公司的诉讼请求。 被告宏腾物业公司未答辩。 本院查明的事实 一、双方无争议事实 杨廷仲于2013年2月20日入职爱康公司，双方于2013年3月1日签订书面劳动合同，劳动合同期限自2013年3月1日至2013年12月31日，未缴纳社保。2012年11月1日至2013年10月31日，南京骏广物业管理有限公司（以下简称骏广物业公司，2014年3月企业名称变更为宏图物业公司）与宏腾物业公司签订《秩序外包服务合同》，2013年11月1日至2014年10月31日，骏广物业公司与宏腾物业公司又签订《劳务派遣服务合同》，两份合同均明确由宏腾物业公司提供人员交由骏广物业公司负责管理宏图香榭里秩序维护，骏广物业公司有权对相关人员在工作中违反规章制度的行为处罚（20元/分，40元/次之200元/次不等），并书面通知乙方驻场负责人，费用将在当月的服务费中扣除。2014年1月1日，宏腾物业公司与爱康物业公司签订《劳务派遣服务合同》，由爱康物业公司提供人员负责宏图香榭里秩序维护工作，合同约定宏腾物业公司有权对派驻人员在工作中违反规章制度的行为进行处罚。杨廷仲遂由爱康物业公司派遣至宏腾物业公司，再由宏腾物业公司派至骏广物业公司从事保安工作，其工作时间为17:00至次日7:00。爱康物业公司、宏腾物业公司的登记资料显示两公司的经营范围均包含劳务派遣项目。杨廷仲2013年2月至2014年2月期间，其中国农业银行卡内月平均收入为2268元。在爱康物业公司的员工手册中规定“对于严重违反纪律（如累计出现三次以上罚单的……），公司将立即开除，无需提前通知和作相应赔偿”，杨廷仲在该员工手册中签字。杨廷仲在工作期间，爱康物业公司尚有加班费6027.35元未支付。 2013年9月，杨廷仲工资发放表载明“违规扣款50元”；2013年10月6日，香榭里小区项目部向杨廷仲出具扣分单一份，原因系杨廷仲10月4日00:05时睡觉，被扣除5分；2013年12月1日，因杨廷仲在11月21日凌晨2:30值班时睡觉，当月工资扣除200元；2014年2月，爱康公司向杨廷仲出具违纪处罚单，载明杨廷仲在2014年1月7日晚在岗睡觉，被处罚款200元、警告、记过、解雇。以上三次处罚单均未有杨廷仲的签字。爱康公司同时提供一段47秒的视频，显示杨廷仲在岗亭值班时有睡觉现象。2014年2月10日，爱康物业公司以杨廷仲多次违规为由解除了双方的劳动关系。2014年2月25日，杨廷仲至南京市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2014年4月14日，该委终结审理，杨廷仲遂诉至法院。 关于解除劳动合同的程序问题，爱康物业公司未能提供证据证明通过民主程序决议，并陈述根据公司员工手册的规定，只要员工收到过三次违纪单，公司即可立即开除，不需要任何程序。 二、双方有争议事实 杨廷仲是否从事高温天气作业和高温作业。杨廷仲认为其在2013年6月至9月从事高温作业，负责地面巡逻，2013年10月才调入岗亭。爱康物业公司则辩称杨廷仲一直在岗亭工作，岗亭内装有空调，且杨廷仲系夜班保安，工作时间为17:00次日7:00，不属于高温作业。杨廷仲确认其工作时间及岗亭内装安装有空调的事实。 本院认证如下：2013年6月至9月虽是高温天气，但杨廷仲的工作时间为17:00次日7:00，且杨廷仲工作地点装有空调并能正常使用，故杨廷仲不符合高温费支付条件。 本院判决理由和结果 本案争议焦点为：一、爱康物业公司是否违法解除劳动合同；二、爱康物业公司是否应当支付高温费；三、宏腾物业公司、宏图物业公司是否承担连带赔偿责任。 一、关于爱康物业公司是否违法解除劳动合同问题。本院认为，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依法支付赔偿金。根据法律规定，用人单位在解除和劳动者的劳动合同时，必须做到解除事实确凿、证据充分、程序合法。本案中，爱康物业公司在解除劳动合同时，并未听取工会或职工代表大会的意见，且事后也未予补正，其程序违法，故爱康物业公司应当向杨廷仲支付违法解除劳动合同的赔偿金4536元（2268×1×2）。 二、关于杨廷仲主张的高温费800元的问题。本院认为，爱康公司已在杨廷仲工作的岗亭内配置空调，且其上班时间为夜班，不符合高温费发放条件，故杨廷仲主张的高温费无事实和法律依据，本院不予支持。 三、关于宏腾物业公司、宏图物业公司是否承担连带责任的问题。本院认为，爱康物业公司系用人单位，其将杨廷仲派遣至宏腾物业公司，则宏腾物业公司系用工单位，应当对劳动者的损失承担连带赔偿责任。宏图物业公司与宏腾物业公司在杨廷仲工作期间签订的《秩序服务外包合同》、《劳务派遣合同》均明确宏图物业公司可以对劳动者进行处罚，则宏图物业公司行使了实际管理的权利，故宏图公司公司与宏腾物业公司之间系劳务派遣关系，该劳务派遣违反了《劳动合同法》中“用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位”的规定，系违法派遣，故宏图物业公司作为实际用工单位亦应当对杨廷仲的上述损失承担连带责任。 关于杨廷仲主张的延时及法定节假日的加班工资，因双方已在庭审中达成一致意见，由爱康物业公司再补发6027.35元，本院予以确认。爱康物业公司主张将房租、水电费4040元从加班工资中冲抵的意见，因双方并未对房租、水电费数额达成一致意见，故本院爱康物业公司的该项抗辩意见不予采纳，爱康物业公司可另行主张权利。 关于杨廷仲主张的补缴社保的诉讼请求，不属于人民法院处理劳动争议案件的处理范围，本院对此不予理涉。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第四十八条、第六十二条、第八十七条、第九十二条，《江苏省劳动合同条例》第二十三条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告南京爱康物业管理服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杨廷仲赔偿金4536元； 二、被告南京爱康物业管理服务有限公司于本判决生效之日起十日内补发原告杨廷仲加班工资6027.35元； 三、被告南京宏腾物业管理有限公司、江苏宏图物业管理有限公司对上述款项承担连带赔偿责任； 四、驳回原告杨廷仲的其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审 判 长  邢嘉栋 审 判 员  王 磊 代理审判员  李庆华 二〇一四年十一月十七日 见习书记员  徐瀚文