内蒙古自治区锡林郭勒盟中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）内25民终146号
上诉人（一审被告）：东乌珠穆沁旗给排水公司,住所地，内蒙古自治区锡林郭勒盟东乌珠穆沁旗乌里雅斯太镇工业园区内。
法定代表人：那日苏,职务经理。
委托诉讼代理人：锡林高娃，内蒙古蒙得律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）:宋广东，男，1970年7月4日出生，汉族，无固定职业，现住内蒙古自治区。
委托诉讼代理人：白旭荣，内蒙古合志律师事务所律师。
上诉人东乌珠穆沁旗给排水公司因与被上诉人宋广东承揽合同纠纷一案，不服内蒙古自治区东乌珠穆沁旗人民法院（2017）内2525民初2108号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月9日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人东乌珠穆沁旗给排水公司的委托诉讼代理人锡林高娃、被上诉人宋广东及其委托诉讼代理人白旭荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人东乌珠穆沁旗给排水公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求并由被上诉人承担一、二审诉讼费。事实与理由：1、被上诉人称与上诉人达成口头协议，但被上诉人没有提供证据证明协商的主要内容是什么，主要承包干什么工程，价款是多少，开工时间，交工时间等具体内容。被上诉人以虚假证据为依据，自行委托擅自做出预算单，程序违法。结算审查的依据也是上述预算单，从始至终被上诉人提供虚假证据，涉嫌套取国家资金。上诉人在一审时提出对被上诉人的工程量及工程结算申请重新做鉴定，但一审法院未予支持；二、被上诉人先后从上诉人处支取工程款322812元。但一审法院对被上诉人2012年11月2日以现金支票的形式取走的162812元（财会账目发票显示此款系宋广东工程款）未予扣减，被上诉人在上诉人处无其他工程项目，此款是否为其他工程项目也未提供工程合同及手续。
被上诉人宋广东答辩称，1、本案涉诉工程系被上诉人施工完成。2012年5月至8月完成2012年承包工程，并交付上诉人使用，经结算，被上诉人已完成工程价款为385298元；2013年9月，被上诉人完成了2013年的工程，经结算，被上诉人已完成工程价款为128136元。在工程造价审计时，上诉人要求施工单位必须是有建筑资质的企业，经被上诉人与内蒙古第三建筑工程有限公司协商，该公司同意在施工单位处盖章，但该公司未参与施工。2012年、2013年工程价款499891元，上诉人分两次支付了150000元，欠付349891元；2、上诉人一审提交的两张付款凭证均不是本案涉诉工程的付款凭证。2012年9月20日的借款单中的10000元是上诉人支付被上诉人本案涉诉工程之外的被上诉人院落内其他维修款。2012年11月2日的款项162812元是上诉人支付被上诉人建设的四个消防水鹤的工程款。上诉人提及的45000元也不是涉诉工程款，被上诉人于2011年-2014年除涉诉工程之外，还与上诉人有其他工程，工程总价款大约80-90万元，且这些工程款基本都已付给被上诉人，这45000元工程款也有预结算书。
一审原告宋广东向一审法院起诉请求：1、要求东乌珠穆沁旗给排水公司支付拖欠的工程款349891元及延期付款的利息（从2013年10月1日至给付日，按银行逾期贷款利率计算）；2、诉讼费用由东乌珠穆沁旗给排水公司承担。
一审法院认定的事实:2012年至2013年的施工季节原告宋广东为被告东乌珠穆沁旗给排水公司修建、维修了办公场地、院落、管道设施及清理、清除垃圾落地植物等二十二项施工项目。原告宋广东分别于2012年9月20日、2013年8月26日、2013年12月30日支取了工程款合计160000元。经被告委托，2016年1月17日内蒙古泰达工程造价咨询有限责任公司对原告2012年、2013年施工各项目造价进行审计，结果分别为385298元、114593元。
一审法院认为，2012年至2013年的两个施工季节，原告为被告完成的二十余项施工内容均系零散、附属工程项目，未见两层以上、宽度超过四点五米工程，虽名为工程建设行为，但双方间存在的法律关系实为事实承揽合同。原告完成施工任务后被告应及时给付相应报酬，即工程款。因庭审中无证据证明原、被告双方约定了施工项目总款额以及具体给付时间，依据《中华人民共和国合同法》第六十二条第一款第（二）、（四）项”当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府或者政府指导价的，按照规定履行。（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间”之规定，原告有权随时依据两份《基本建设工程结算审查报告》向被告索要尾欠工程款，被告逾期给付应赔偿原告相应损失，损失自两份《基本建设工程结算审查报告》，即审计报告作出的时间2016年1月16日起按同期银行贷款利率计算利息为宜，原告主张自2013年10月1日起按同期银行贷款利率追偿工程款利息无事实及法律依据不予支持。原告已支取的160000元，应从总款项中予以扣除。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十二条、第一百零七条、第一百一十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决，一、被告东乌珠穆沁旗给排水公司于该判决生效后立即给付原告宋广东339891.00元；二、驳回原告宋广东的其他诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取3274.00元，由被告负担3200.00元，原告负担74.00元。
二审中，上诉人东乌珠穆沁旗给排水公司提供了转账支票存根一份及发票一份，拟证明2014年10月10日，上诉人给付被上诉人污水厂维修费45000元。被上诉人质证意见，对票据真实性认可，但不是本案涉诉工程的工程款，这笔钱是2014年对污水站进行维修的，还有围墙的工程款，是做完预决算书的时候给被上诉人的钱。本院认为，上诉人支付了被上诉人45000元维修劳务费，对上述证据本院予以采信。
二审认定的事实与一审认定的事实一致。
本院认为，根据双方当事人的诉辩主张，该案的争议焦点为，就涉案工程上诉人是否欠付被上诉人工程款及欠付的具体数额。上诉人对工程量及工程结算价格不予认可，申请做鉴定，但涉案工程的工程量已经由双方确认，且工程价格已经过审计，故对于上诉人鉴定申请，本院不予准许。对于已付工程款，上诉人在二审审理期间提供的转账支票存根及发票可以证实上诉人支付被上诉人维修劳务费45000元，被上诉人虽称该45000元是被上诉人2014年对上诉人污水站进行维修及修建围墙产生的工程款，但其未提供证据予以证实，故应将上述款项从剩余工程款中予以扣减。上诉人主张其中支付的162812元亦属涉案工程的工程款，但其未能提供票据背书的结算单，故一审法院对此不予认定正确。上诉人还应支付被上诉人工程款294891元。
综上，上诉人东乌珠穆沁旗给排水公司的上诉理由部分成立，本院对其上诉请求部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十二条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销内蒙古自治区东乌珠穆沁旗人民法院（2017）内2525民初2108号民事判决；
二、上诉人东乌珠穆沁旗给排水公司于本判决生效后十五日内给付被上诉人宋广东工程款294891元；
三、驳回被上诉人宋广东的其他诉讼请求；
四、驳回上诉人东乌珠穆沁旗给排水公司的其他上诉请求。
一审案件受理费3274元，由上诉人东乌珠穆沁旗给排水公司负担2760元，被上诉人宋广东负担514元；二审案件受理费6400元，由上诉人东乌珠穆沁旗给排水公司负担5553元，由被上诉人宋广东负担847元。
本判决为终审判决。
审判长 哈斯 图雅
审判员 萨仁其其格
审判员 刘 剑 飞
二〇一八年三月二十六日
书记员 张 雅 洁
附相关法律条款
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：
（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。
（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。
（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。
（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。
（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。
（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
法信超链：地方法规1篇案例25篇
×
法信超链：国家法律5篇地方法规5篇案例1346篇期刊265篇
×
法信超链：国家法律5篇地方法规2篇案例1209篇期刊202篇
×