北京市第一中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）京01刑终168号
原公诉机关北京市海淀区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王凤全。曾因犯故意伤害罪，于2012年2月17日被判处有期徒刑九个月，缓刑一年。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年4月13日被羁押，同日被刑事拘留，同年5月19日被逮捕。现羁押于北京市海淀区看守所。
辩护人李凤才，北京市鉴杜律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）尤广。曾因吸毒于2015年3月12日被行政拘留十日。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年4月13日被羁押，同日被刑事拘留，同年5月19日被逮捕。现羁押于北京市海淀区看守所。
北京市海淀区人民法院审理北京市海淀区人民检察院指控原审被告人王凤全、尤广犯贩卖毒品罪一案，于2015年12月25日作出（2015）海刑初字第2463号刑事判决。原审被告人王凤全、尤广均不服，提�上诉。本院于2016年1月28日立案受理，依法组成合议庭，并于立案后向上诉人王凤全、尤广告知了合议庭组成人员、书记员名单及上诉人依法享有的各项诉讼权利。合议庭通过阅卷，讯问上诉人王凤全、尤广，听取了王凤全辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
北京市海淀区人民法院判决认定：2015年4月12日，买毒人在本市海淀区筹集毒资后向被告人尤广约购毒品，被告人尤广遂向被告人王凤全约购。次日1时许，在本市海淀区田村兰德华庭小区门前，被告人尤广从被告人王凤全处取得毒品两包后，以人民币14000元的价格向买毒人贩卖上述毒品时，被民警当场抓获。被告人王凤全亦被当场抓获。经鉴定，上述两包毒品均检出甲基苯丙胺，净重共计52.44克。被告人尤广到案后如实供述了上述犯罪事实。
另，民警�被告人王凤全身上起获毒品一包，经鉴定，检出甲基苯丙胺，净重0.71克。
北京市海淀区人民法院认定上述事实的证据有：
1.被告人王凤全的供述和辩解。被告人王凤全称其并未贩卖毒品，2015年4月12日晚23时许，其朋友尤广打电话称有人帮其看古董，其向朋友陆×借车后一起到海淀区四季青桥找尤广看古董，尤广上其车拿到古董下车后，民警将其抓获。其称共两件古董，一件是青花瓷酒杯，一件是彩色坛。民警从其身上起获的农行卡是其本人的，案发时卡里被汇入5000元是尤广还之前借的现金。民警从其身上起获的毒品是其自己吸的，陆×不知道其吸毒。毒品是QQ上买的，对方电话134xxxx****，昵称“样一夜”。其QQ号xxxxxxx271，昵称“大男人”。尤广手机号在其手机里存着。
2.被告人尤广的供述。其供称2015年4月12日下午17时许，朋友小伟给其打电话称要二三百个毒品，两人约定200元一个，随后其联系上家大牛，大牛称有70个冰毒，200元一个，要先交5000元定金，二人约定在海淀区四季青桥附近见面。然后其将大牛的账号发给小伟，小伟将定金打过去后与其在海淀区田村兰德华庭见面。13日凌晨小伟的朋友带上其和小伟两人开车一起到四季青桥见到大牛。当时大牛开一辆别克车，车上有一女的，随后一同开车到兰德华庭，小伟和小伟的上家在一辆路虎里。其上了大牛的车拿了两个上有卡通图案的铁圆盒子，里面用透明塑料袋装有两大包冰毒，后上了小伟的车。小伟上家询问分量是否足，其又上大牛车拿了电子秤回到小伟车上后被抓获，同时其他民警将大牛和车上的女的一同抓获。其不知道大牛的毒品哪儿来的，也不认识和他一起的女的，以前看见过他们俩在一起，这女的应该知道大牛吸毒贩毒的事。因为�伟是其朋友，所以才帮忙联系买冰毒，之前吸毒找大牛买过，知道大牛有毒品。大牛的真名叫王凤全，50岁左右，身高165厘米左右，较胖，中长发，手机号为138xxxx****，手机内存为“妞妞”。
3.证人张×的证言。证明：2015年4月12日9时其到恩济庄派出所举报尤广（137xxxx****）贩毒，愿意以假买方式配合民警抓获。17时许其见到尤广，二人约定以200元一个的价格购买70个冰毒共计14000元，次日天亮前送到，但需其先向尤广上家农行卡（×××）打5000元定金。随后其到派出所，李×警官给其5000元人民币现金并让其与尤广及其上家将交易地点定在海淀区兰德华庭小区门口，由李×警官继续交易。23时许，李×和其到ATM机向对方账户汇款5000元后，其打电话让尤广到定慧北桥，让其朋友带着尤广到四季青桥接尤广的上家，然后到兰德华庭门口交易。13日零时许，尤广坐着尤广上家的车到达交易地点，其与李×同车，尤广带着两个铁盒上了其的车，每个盒子里各用塑料袋装一袋冰毒，随后尤广下车到上家车上拿秤称分量，回到其车上后，民警将尤广及尤广上家车里的人抓获，从其手中起获两袋冰毒。
4.证人陆×的证言。证人于2015年4月13日的证言证明：2015年4月12日晚11时左右，其朋友王凤全向其借车，二人一起先到海淀区四季青桥接上大广后又到一个地方，大广下车后二人在车上等着，随后被警察抓获。其不知道王凤全到北京做什么，王凤全告诉其找个人，当时其在车上玩手机游戏，大广和王凤全说了什么没注意。王凤全没跟其说过到北京鉴定古董的事。
证人于2015年5月7日的证言证明：其与其丈夫正在闹离婚，与王凤全系恋人关系，2015年5月2日为王凤全聘请了律师。2015年4月12日23时许，王凤全找其借车到北京找大广要�和鉴定古董，其和王凤全一起开车到海淀某地见到大广，大广上车后又下车让他们二人跟着大广的车走，20分钟后车停到路边没一会儿警察就来了。其证言发生变化是因为当时见到警察害怕，没听懂民警的话，忘了鉴定古董的事。其称大广只上过一次其车，上车后和王凤全说了什么不知道，王凤全给过大广什么没看到，其当时在后座玩手机游戏。当时没鉴定古董，不知道怎么回事就被抓了。其与王凤全认识一年，不知道王凤全吸毒。
5.证人李×（恩济庄派出所民警）的证言。证明：2015年4月12日上午，群众张×来所举报尤广有贩毒嫌疑，愿意以假买的方式配合民警将此人抓获。接此情况后，其和宋×高度重视。22时许张×再次来所反映已和尤广见面，约好以每个200元的价格，假买冰毒70个，共计14000元人民币，但上家要求先往对方银行卡内汇入5000元作为定金。�所领导批准筹集人民币14000元作为毒资。2015年4月12日23时左右，其带张×到派出所附近的银行ATM机按对方要求汇入5000元定金，并交代张×把嫌疑人引到海淀区田村兰德华庭小区门口继续交易。后张×电话通知尤广钱已汇，数分钟后接到尤广信息，说上家马上到四季青桥。后尤广来找到他们，其让张×安排车拉着尤广到四季青桥，接上家后一起到兰德华庭，由其与对方继续交易。其与张×同乘一车在兰德华庭小区门口等候交易，其他警力周边隐蔽，伺机抓捕。2015年4月13日0时许，一辆轿车进入视线，车上两男一女。张×反映一男即尤广，另一男应该是上家，一女情况不明。其立即通报周边警力注意观察。张×示意尤广上其车，尤广上车后张×问他东西拿了吗，他说拿了，随后掏出两个铁盒给张×，张×接过，打开看了看。其问了句分量够吗，尤广说去拿秤称一下，说完回他上家的车上拿秤，其即通知隐蔽民警，尤广上车后同时立即抓捕。尤广拿秤回来刚上车，附近民警冲上来把尤广及其上家抓获，当场从举报人张×手中起获尤广伙同上家贩卖的白色可疑晶体两大包，透明塑料袋装着，分别装在两个铁盒里。从尤广上家王凤全身上起获农业银行卡一张，白色可疑晶体一小包。与王凤全同行女子叫陆×。农行卡卡号62284xxxxxxxx291276，就是尤广让其汇定金到上家的卡号。
6.证人宋×（恩济庄派出所民警）的证言。证明：2015年4月12日上午，群众张×来所举报尤广有贩毒嫌疑，愿意以假买的方式配合民警将此人抓获。22时许，张×再次来所反映刚和尤广分开，已经约好以每个200元的价格，假买冰毒70个，但对方要求其先往上家银行卡内汇入5000元作为定金，特地来问下一步怎么办。其和李×经所领导批准，筹集人民币14000元作为毒资。后李×�领张×通过银行ATM机汇入尤广提供的账号（农业银行卡6228xxxxxxxx291276）5000元定金。其等民警另乘车跟随李×和张×。后接到李×安排，其到海淀区田村兰德华庭小区门口周围隐蔽。2015年4月13日0时许，一辆轿车进入视线，车上下来一男子上了民警李×的车，片刻后又下车。该男子体貌特征与张×描述尤广一致。这时接到李×指令，尤广再次上车后，立即对嫌疑车上人员及尤广实施抓捕。尤广回到嫌疑车拿了件东西，很快又上了李×车，民警立即将尤广及嫌疑车上一男王凤全、一女陆×抓获，并当场从举报人张×手中起获白色可疑晶体两大包，从王凤全身上起获农业银行卡一张（卡号6228xxxxxxxx291276），白色可疑晶体一小包。
7.扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、毒品毒资银行卡照片。证明：民警从举报人张×手中起获2包白色可疑晶体，2个金属盒已依法扣押，毒品�收缴；民警从犯罪嫌疑人王凤全身上起获1小包可疑白色晶体和1张卡号为×××的农业银行卡，现已依法扣押，毒品已收缴。
8.银行交易记录。证明民警从王凤全身上起获的户名为王凤全的农业银行卡于2015年4月12日收到现存人民币5000元。
9.通话记录。证明被告人尤广与张×134xxxx****的通话记录，证实二人约购毒品见面交易的经过。
10.拨打试验。证明民警使用被告人尤广的手机137xxxx****拨打王凤全的手机138xxxx****，尤广手机显示对方为“妞妞”。
11.毒品检验报告。证明被告人王凤全身上起获的1包白色可疑晶体为0.71克，检出甲基苯丙胺；从举报人张×身上起获的被告人王凤全、尤广贩卖的2包白色可疑晶体，检出甲基苯丙胺，净重52.44克。
12.现场检测报告书。证明被告人王凤全尿检结果呈阳性，吸毒尚未成瘾；证人陆×现场尿检结果呈阴性；被告人尤广尿检结果呈阳性，吸毒成瘾。
13.视听资料。证明2015年4月13日凌晨2时48分49秒到59分45秒，民警当场询问被告人王凤全知道是否为何将其抓获，其表示是因为吸毒；2015年4月13日凌晨3时12分37秒到12分50秒，民警问王凤全车上有什么贵重物品，其表示没有。民警问其车是谁的，其说是那个女的。王凤全未曾向民警提及来北京看古董之事。2015年4月13日凌晨3时8分32秒到10分15秒，民警在现场询问陆×为何来北京，她说他们借她的车来北京，找一个人，不知道来北京干什么。民警问她车内有什么贵重物品，她说有电脑、手机和钱包。陆×未提及来北京鉴定古董之事，也未向民警说明车上有古董。2015年4月13日凌晨3时10分47秒到11分33秒，经民警询问，尤广说自己叫尤广，延庆人，今天因为卖冰毒被抓，东西从老牛那拿的，就是开君威车，胖乎乎�那个，是从他那两百元钱拿的，也卖两百。
14.工作说明。证明恩济庄派出所民警在抓捕被告人王凤全时，未发现其所称的古董一事。在对尤广、王凤全所坐的车辆进行检查后，未发现古董。
15.呈请隐匿身份侦查报告书。证明举报人张×向公安机关举报有人贩卖毒品的线索，并愿意隐匿身份配合民警抓捕贩毒人员，侦查过程合法。
16.呈请筹集毒资报告书。证明民警在恩济庄派出所于2015年4月12日筹集14000元毒资。
17.到案经过。证明被告人王凤全、尤广于2015年4月13日凌晨正在进行毒品交易时被民警当场抓获的情况。
18.前科材料。证明被告人王凤全曾因犯故意伤害罪，于2012年2月17日被北京市延庆县人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑一年。被告人尤广曾因吸毒，于2015年3月12日被北京市公安局大兴分局行政拘留十日。
19.身份证明。证明被告人王凤全、尤广的身份信息情况。
根据以上事实及证据，北京市海淀区人民法院认为：被告人王凤全、尤广向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，应予惩处。鉴于本案系特情引诱侦查侦破，毒品未流入社会，对被告人在量刑时酌情考虑，故判决：一、被告人王凤全犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利四年，并处没收财产人民币五万元。二、被告人尤广犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利四年，并处没收财产人民币四万元。
上诉人王凤全提出的上诉理由为：其与尤广会面是让尤广帮忙鉴定古董；银行卡里的钱是尤广还其的借款；其没有参与贩卖毒品，原判认定其犯罪的证据不足。
上诉人王凤全的辩护人提出的辩护意见为：原判认定王凤全贩卖毒品的证据不足，公安机关�集的部分证据存在疑问；王凤全没有实施贩卖毒品行为。
上诉人尤广提出的上诉理由为，王凤全没有实施贩卖毒品的犯罪行为。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同，本院经审核予以确认。
对于上诉人王凤全及其辩护人所提原判认定王凤全犯罪证据不足、部分证据存在疑问，王凤全无罪的上诉理由和辩护意见，经查，本案系公安局机关根据犯罪线索，依照刑事诉讼法的有关规定，在符合侦查活动规范的前提下，实施控制交付而破获的贩卖毒品犯罪；案件证据中不但有证人和侦×的证言、银行交易记录等书证，还有在案发当场起获的毒品，同时还保存了一系列相应的视听资料；原审法院根据控辩双方提供的证据、质证意见，进行审查和分析后，认定王凤全实施了贩卖毒品行为的证据充分，证据的形式及其来源合法；在我院审理期间，王凤全及其辩护人仍然对一审法院认定的上述证据提出疑问，却没有提供证据支持；本院在审理过程中亦未发现王凤全无罪的证据，故王凤全的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立。
对于上诉人尤广提出王凤全没有实施贩卖毒品罪行的上诉理由，经查，尤广被抓获后的多次供述均明确指明案发当日王凤全参与贩卖毒品，其供述的犯罪过程与本案证据证实的案件事实一致，尤广供述的形式、来源合法，内容客观真实，其供述笔录经其确认签名且有相关的视听资料佐证，现尤广翻供的内容缺乏真实性，无相应证据支持，故其上诉理由不能成立。
本院认为，上诉人王凤全、尤广违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺五十余克，其行为均已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。鉴于本案的毒品未流入社会等具体情节，以及王凤全、尤广在犯罪中的具体作用和悔罪表现，分别酌予从轻处罚。上诉人王凤全、尤广的上诉理由以及王凤全的辩护人提出的辩护意见，本院不予采纳。原审人民法院根据王凤全、尤广犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度所作出的判决，认定的事实清楚、证据确实充分、适用法律正确、量刑并处没收个人部分财产适当、审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉人王凤全、尤广的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 孙庆宏
代理审判员 杨 亮
代理审判员 袁慧超
二〇一六年三月二十三日
书 记 员 顾 昕