江西省上饶市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）赣11民终855号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司上饶中心支公司，住所地江西省上饶市信州区凤凰大道与广信大道交叉口东侧星河国际大厦1号楼一楼1-2室24楼。
负责人：祝李军，该公司经理。
委托诉讼代理人：郭美，该公司员工，一般代理。
上诉人（原审被告）：刘水清，男，1989年9月生，汉族，江西省上饶县人，住江西省上饶县。
被上诉人（原审原告）：沈倩，女，1991年9月生，汉族，江西省上饶市信州区人，住江西省上饶市信州区。
委托诉讼代理人：叶阳、黄龙，江西帝经律师事务所律师，特别授权。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司上饶中心支公司、刘水清因与被上诉人沈倩机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省上饶市信州区人民法院（2017）赣1102民初3759号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月27日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司上饶中心支公司上诉请求：依法改判上饶市信州区人民法院（2017）赣1102民初3759号民事判决，改判上诉人减少承担61,346元赔偿款；本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院判决上诉人赔偿被上诉人沈倩伤残赔偿金及精神抚慰金61,346元证据不足。被上诉人的伤情因丧失功能活动度被评为十级伤残，但经上诉人复勘，其丧失功能度未达到33%，因此在举证期间内向法院提交了对被上诉人伤残等级进行重新鉴定的申请，一审法院未就上诉人重新鉴定申请作出处理径行判决，不符合法律规定。且被上诉人沈倩为农村户籍，提供的职工保险时间为2017年4月，未能提供证据证明其收入来源于城镇，不符合城镇标准的认定条件，其各项赔偿标准应按农村标准计算。
上诉人刘水清上诉请求：撤销上饶市信州区人民法院（2017）赣1102民初3759号民事判决第二项，改判被上诉人中国平安财产保险股份有限公司上饶中心支公司在责任限额内向沈倩赔付非医保医疗费和鉴定费合计7,525.6元；一、二审案件受理费由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司上饶中心支公司承担。事实和理由：1、保险公司应当赔偿非医保用药部分费用，根据《保险法》第十七条第二款以及第十九条规定，保险公司对于医疗费只按照国家基本医疗保险标准赔偿是免除其责任，故保险公司对于该条款没有作出足以引起投保人注意的提示或者明确说明的，该条款是无效的。另用药系医院的行为，如对于治疗的必要性和合理性有异议的，承担举证责任的应当是保险公司，而非肇事司机或者被保险人；2、根据《保险法》第四十九条规定:“保险人被保险人为查明和确保保险事故的性质，原因和保险标的损失程度所支付的必要的合理的费用，由保险人承担”，受害人为了确定伤残程度进行鉴定所支付的鉴定费是必要的合理的费用，依法应当由保险公司全部承担。
被上诉人沈倩辩称：被上诉人沈倩系因膝功能丧失，达到10级伤残等级，且上诉人保险公司在一审时未提交重新鉴定的申请，其无权主张重新鉴定；被上诉人沈倩在信州远凤国际旅行社工作，并有上饶市社保局核发的职工养老保险手册，核发的时间在事故发生之前，故被上诉人应以城镇标准获得赔偿。
中国平安财产保险股份有限公司上饶中心支公司针对上诉人刘水清的上诉意见辩称：非医保用药部分的费用和鉴定费应按双方签订的保险合同约定承担，一审认定由肇事司机承担符合双方的保险合同约定，应予以维持。
沈倩向一审法院起诉请求：1、判令两被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费等各项损失共计人民币133,690.46元；2、诉讼费由两被告承担。
一审法院认定事实：2017年5月9日15时30分许，刘水清驾驶赣Ｅ×××××号小型轿车沿中山路由西向东行驶至农业银行路段时，碰撞前方由沈倩驾驶的电动自行车，致使沈倩受伤及两车受损。沈倩受伤后被送入上饶市立医院住院治疗，其伤情为：左侧胫骨平台骨折。本次事故经交警部门认定，刘水清负事故全部责任，沈倩不负责任。2017年10月9日，经司法鉴定机构鉴定原告沈倩的伤情为十级伤残。赣Ｅ×××××号车投保于中国平安财产保险股份有限公司上饶中心支公司，投保了交强险和50万不计免赔三者责任商业险，事故发生后，刘水清垫付医疗费5,000余元，保险公司垫付10,000元。
一审法院认为，侵害公民人身造成伤害的，应承担赔偿医疗费、护理费、伤残赔偿金等费用。本次事故经交警部门认定，刘水清负事故全部责任，沈倩不负责任。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；超过责任限额不足的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。对沈倩的医疗费为34,170.61元（其中15%非医保医疗费为5,125.6元）、后续治疗费为10,000元、误工时间从事发之日起至定残前一天止共152天，误工工资参照2016年度服务行业标准计算，误工费为21,501.13元、护理费为13,068元、交通费为240元、住院伙食补助费为480元、营养费为1,200元、伤残赔偿金为57,346元、精神损害抚慰金为4,000元、鉴定费为2,400元予以确认。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上饶中心支公司在保险限额内向原告沈倩赔付医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金合计136,880.14元（付款时应扣减预付款10,000元）；二、被告刘水清向原告沈倩赔付非医保医疗费和鉴定费合计7，525.6元（付款时应扣减5,221元预付款）；三、驳回原告沈倩的其他诉讼请求。上述判决所确定的义务限被告于本判决生效后十五日内履行完毕。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2，972元，减半收取1，486元，由被告刘水清负担。
二审期间，上诉人中国平安财产保险股份有限公司上饶中心支公司、刘水清与被上诉人沈倩均未提交新证据，本院二审对一审法院认定的事实予以确认。
本院认为，依照合同相对性原理，上诉人刘水清为其车辆投保时与保险公司约定：“按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用”，该非医保用药条款系针对赔偿范围、项目及标准的条款，不属于免除保险人责任的条款，具有合同效力。上诉人刘水清作为投保人已签字确认，双方形成合意，该保险合同对双方当事人具有约束力。同时结合本案的事故责任划分，一审法院判决上诉人刘水清承担15%的非医保医疗费并无不当，上诉人刘水清的该上诉理由，本院不予采信。关于鉴定费用的承担问题，本院认为，在机动车交通事故责任案件中有关人身损害的鉴定，无论是伤残等级评定、护理费依赖及误工期、护理期、营养期三期评定等，其目的是对赔偿数额的确定，也就是对损失程度进行鉴定，该鉴定产生的鉴定费符合《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定“保险人、被保险人为查明和确保保险事故的性质，原因和保险标的损失程度所支付的必要的合理的费用，由保险人承担”，故本案被上诉人沈倩的伤残等级及三期评定鉴定费用应由上诉人中国平安财产保险股份有限公司上饶中心支公司承担，上诉人刘水清的该上诉理由成立，本院予以采信。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予以准许”，本案上诉人中国平安财产保险股份有限公司上饶中心支公司虽对被上诉人沈倩的伤残等级鉴定提出异议，但并未提供相关证据反驳原有的鉴定意见，也未在一审期间提交书面的重新鉴定申请，故对上诉人中国平安财产保险股份有限公司上饶中心支公司要求重新鉴定的上诉意见不予采信。
综上，上诉人中国平安财产保险股份有限公司上饶中心支公司的上诉理由不能成立，应予驳回。上诉人刘水清的上诉理由部分成立，本院予以部分支持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持江西省上饶市信州区人民法院（2017）赣1102民初3759号民事判决第三项；
二、撤销江西省上饶市信州区人民法院（2017）赣1102民初3759号民事判决第一项、第二项；
三、上诉人中国平安财产保险股份有限公司上饶中心支公司在保险限额内向被上诉人沈倩赔付医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金以及鉴定费合计139,280.14元（付款时应扣减预付款10,000元）；
四、上诉人刘水清向被上诉人沈倩赔付非医保医疗费5125.6元（应扣减预付款5,221元）。
如未按本判决指定期限内履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按原一审判决承担。二审案件受理费1383元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司上饶中心支公司。
本判决为终审判决。
审判长 郑晓霞
审判员 余林娣
审判员 李 虹
二〇一八年五月二日
书记员 姚业毅
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