安徽省阜阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）阜民一终字第00256号
上诉人（原审原告）：张梅，女。
委托代理人：张华，女。
上诉人（原审被告）：阜阳市人民医院。
法定代表人：高学中，该医院院长。
委托代理人：孟庆庆，该医院职工。
委托代理人：余鸿飞，安徽皖北律师事务所律师。
上诉人张梅、阜阳市人民医院因医疗损害责任纠纷一案，不服安徽省阜阳市颍州区人民法院（2010）州民一初字第01004号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年1月20日受理后，依法组成合议庭，于2014年2月27日公开开庭审理了本案。上诉人张梅及其委托代理人张华，上诉人阜阳市人民医院的委托代理人孟庆庆、余鸿飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院查明事实：张梅于2007年4月1日因“彩超发现盆腔包块13天余”到阜阳市人民医院就诊，经初步诊断为盆腔子宫内膜异位症，于同年4月5日实施腹腔镜＋治疗手术，并于同年4月9日出院，支出医药费5397.56元。后张梅因腹部疼痛，于2007年5月7日到安徽省阜阳市肿瘤医院检查显示：左附件区囊性肿物，于2007年5月12日到安徽省立医院就诊，诊断为：左附件包块，于2007年7月10日B超提示双侧卵巢巧囊。后又经多次检查诊断为宫颈炎、盆腔异位症。2008年8月，张梅到北京协和医院就诊，经检查诊断：右侧卵巢子宫内膜异位囊肿，并于2009年12月29日住院，于12月30日行腹腔镜下右侧卵巢囊肿剔除术＋粘连分解术。后张梅又多次至北京协和医院进行后续治疗。张梅曾于2008年4月17日提起过诉讼，经阜阳市颍州区人民法院（2008）州民一初字第812号判决认定阜阳市人民医院为张梅治疗期间的医疗行为存在过错，并判决阜阳市人民医院赔偿张梅人民币9700.06元。2008年8月，阜阳市人民医院曾申请该院对张梅住院治疗期间的医疗行为是否存在过错进行鉴定，2008年8月26日，中国法医学会司法鉴定中心出具（2008）临鉴字第58号《司法鉴定意见书》，该鉴定意见书载明：张梅于2007年4月1日到阜阳市人民医院诊治，初步诊断为‘盆腔子宫内膜异位症’，诊断成立，但诊断结论欠准确。院方于术前根据本例临床症状及体征等拟行‘腹腔镜检＋治疗手术’，符合诊疗常规，但阜阳市人民医院在对张梅的诊疗过程中存在过错。本例手术证实张梅盆腔及肠粘连严重，提示其自身疾病存在复发倾向。阜阳市人民医院对张梅住院治疗期间的医疗行为存在过错，并一定程度促发了术后复发。鉴定意见为：阜阳市人民医院对张梅住院治疗期间的医疗行为存在过错。本案审理期间，阜阳市人民医院申请对于张梅在北京治疗与阜阳市人民医院的医疗行为是否存在因果关系，如有因果关系，阜阳市人民医院的医疗行为是否存在过错，如有过错，参与度是多少及是否需要后续治疗进行司法鉴定。2011年11月8日，华东政法大学司法鉴定中心出具华政（2011）法医病鉴字第077号《司法鉴定意见书》，结论为市医院对被鉴定人张梅的诊疗行为存在一定过错，被鉴定人张梅在北京的治疗与于2011年11月8日作出的医疗行为存在一定因果关系，参与度酌定20－30％，被鉴定人张梅是否需要后续治疗，由医疗机构确定。该次鉴定费由阜阳市人民医院预交，但该院将该鉴定费发票丢失。张梅对该鉴定意见不服，提出阜阳市人民医院为其实施手术的医生没有取得腹腔镜技师职业医师资格证，华东政法大学的鉴定没有对该情形进行分析说明，该鉴定在分析说明中“以致被鉴定人第一次手术后不久即到安徽省立医院再次行手术治疗”与实际情况不符，张梅在北京协和医院行二次手术。根据张梅申请，重新委托鉴定，北京华大方瑞司法物证鉴定中心于2012年11月21日出具（2012）临鉴字第2293号《司法鉴定意见书》，鉴定结论为：“（一）安徽省阜阳市人民医院对被鉴定人张梅的诊疗行为存在一定的过错；（二）被鉴定人张梅在北京的治疗与安徽省阜阳市人民医院的诊疗行为存在一定的因果关系，医方负同等责任，参与度为D级（理论系数值为50%）；（三）被鉴定人张梅的后续仍需要治疗，治疗方案可参照国家三级甲等医院专科的意见，费用以实际发生的为准”。该鉴定意见书最后一页所附医疗过失参与度对照表载明共同责任的赔偿参考范围40－60％。张梅对该鉴定意见仍不服，申请重新鉴定，未予准许。张梅申请鉴定人员出庭接受质询。张梅预交本次鉴定费9650元，鉴定人员出庭差旅费3000元，合计12650元。后张梅申请北京华大方瑞司法物证鉴定中心复查卷宗重新给予答复，该中心2013年1月25日作出华大方瑞鉴定中心（2012）临函字第112号“关于张梅鉴定案件的说明”坚持原鉴定意见。后张梅向该中心补充了新的鉴定材料，2013年8月12日，该中心再次作出华大方瑞鉴定中心（2013）临函字第25号《关于张梅鉴定案件的说明》，说明中称根据张梅新提供的证据作出补充鉴定意见认为阜阳市人民医院应负主要责任，参与度为E级（60％－90％）。
一审另查明：张梅在安徽省立医院门诊治疗开支430.3元，在北京协和医院治疗花费18833.73元，医疗费票据135张共计19264.03元，交通费票据295张合计12820元，住宿费票据36张合计23206元。张梅于2008年4月10日-4月12日、2008年7月6日-7日、2008年7月21日-23日、2008年8月1日-8月15日、2009年5月5日-2009年5月9日在安徽省立医院治疗共计28天，2009年1月27日-1月31日、3月7日-3月9日、2009年6月29日-7月9日、2009年8月11日-8月15日、2009年11月4日-10日、2009年12月29日-2010年1月5日在北京协和医院治疗，张梅在此期间住院治疗共计39天。张梅于2010年9月24日-9月30日、2010年5月23日-6月4日、2010年10月13日-10月15日、2011年3月13日-3月15日、2011年10月1日-10月18日、2012年4月23日-4月30日、2012年5月26日-6月1日均在北京协和医院治疗，共计住院治疗59天。
一审法院认为：司法鉴定确认阜阳市人民医院在诊疗过程中存在医疗过失，该医疗过失与张梅的人身损害后果存在事实上的因果关系，阜阳市人民医院应承担相应的赔偿责任。因双方均未申请医疗事故鉴定，故本案应按照一般人身损害赔偿的规定确定赔偿数额。华东政法大学司法鉴定中心出具的鉴定意见存在重大瑕疵，应以北京华大方瑞司法物证鉴定中心出具的鉴定意见书为准，张梅补充新的证据后，北京华大方瑞司法物证鉴定中心作出补充鉴定认为阜阳市人民医院的过失与患者张梅术后的损害结果之间存在事实上的因果关系，参与度为E级，赔偿参考范围为60%-90%，根据双方所举证据结合本案具体情况，酌定阜阳市人民医院承担张梅各项损失85%的赔偿责任。张梅的损失为：医疗费19264.03元、误工费11992.68元（北京手术出院后休息天数126×95.18）、护理费9558.92元（合肥、北京治疗天数98×97.54）、营养费1960元（98×20）、住院伙食补助1960元（98×20）、交通费12820元、住宿费23206元，合计80761.63元。由阜阳市人民医院赔偿68647.39元（80761.63×85％）。因张梅仍需继续治疗，其今后的后续治疗费，待实际发生后可另行主张。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十四条第一款第（七）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决：阜阳市人民医院赔偿张梅损失68647.39元，于判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费2110元，由张梅负担510元，阜阳市人民医院负担1600元；北京华大方瑞司法物证鉴定中心鉴定费9650元，鉴定人员出庭差旅费3000元，合计12650元，由张梅负担2650元，阜阳市人民医院负担10000元；华东政法大学司法鉴定中心鉴定费由阜阳市人民医院负担。
宣判后，张梅及阜阳市人民医院均不服，向本院提起上诉。张梅以阜阳市人民医院诊疗行为存在过错，应承担张梅损失的全部赔偿责任，一审判决仅认定该院承担85%的赔偿责任显系不当为由向本院提起上诉。请求二审法院撤销原判，予以改判。
阜阳市人民医院以（2008）州民一初字第812号民事判决已就阜阳市人民医院与张梅之间的医疗纠纷作出认定，且阜阳市人民医院对该判决结果已实际履行完毕，一审法院再次受理本案，并依据北京华大方瑞司法物证鉴定中心出具的（2012）临鉴字第2293号《司法鉴定意见书》及华大方瑞鉴定中心（2013）临函字第25号《关于张梅鉴定案件的说明》认定阜阳市人民医院承担85%的赔偿责任显属错误为由向本院提起上诉。请求二审法院撤销原判，予以改判。
当事人所举证据与一审相同，质证意见也与一审一致。本院认证意见与一审一致。
本院查明的事实与一审一致。
本院认为：根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款之规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、后续治疗实际发生的费用等，赔偿义务人应当予以赔偿。张梅在阜阳市人民医院住院治疗期间遭受人身损害，阜阳市人民医院诊疗行为存在过错，过错参与度为60%～90%的事实有北京华大方瑞司法物证鉴定中心华大方瑞鉴定中心（2012）临鉴字第2293号《司法鉴定意见书》及华大方瑞鉴定中心（2013）临函字第25号《关于张梅鉴定案件的说明》予以证实，故一审法院据此并结合张梅因继续治疗实际发生医疗费、交通费等损失的事实，判决阜阳市人民医院承担相应的赔偿责任及张梅今后的后续治疗费可待实际发生后另行主张并无不当，阜阳市人民医院称一审判决其院对张梅因人身损害造成的经济损失承担赔偿责任显属错误的上诉理由及张梅称阜阳市人民医院应承担全部赔偿责任的上诉理由均不能成立，本院不予采信。但考虑到阜阳市人民医院的医疗过错行为已对张梅的身心健康造成严重影响，结合张梅目前的身体及精神状况，从照顾弱势一方的权益出发，本院酌定阜阳市人民医院对张梅承担90%的赔偿责任，即阜阳市人民医院应赔偿张梅72685.47元［（医疗费19264.03元＋误工费11992.68元＋护理费9558.92元＋营养费1960元＋住院伙食补助1960元＋交通费12820元＋住宿费23206元）×90%≈72685.47元］。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、变更安徽省阜阳市颍州区人民法院（2010）州民一初字第01004号民事判决，即：阜阳市人民医院赔偿张梅损失68647.39元，于判决生效之日起十日内履行完毕为：阜阳市人民医院于判决生效之日起十日内赔偿张梅损失72685.47元。
二、驳回张梅的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一审案件受理费负担按一审判决执行。二审案件受理费1360元，由张梅负担10元，阜阳市人民医院负担1350元。
本判决为终审判决。
审 判 长 贾继华
审 判 员 孙 荣
代理审判员 马 杰
二〇一四年八月十一日
书 记 员 李婉璐
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条：患者在诊疗活动中收到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。