云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云25民终148号
上诉人（原审原告）：李燕梅，女，1991年11月8日生，彝族，无职业，个旧市村民，住该村。
委托诉讼代理人：岳彪（系原告李燕梅之夫），1982年10月18日生，壮族，无职业，个旧市村民，住该村。代理权限为特别授权代理。
委托诉讼代理人：陈岳，云南青蜂律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
被上诉人(原审被告):红河州第三人民医院。住所地：个旧市金湖东路***号。
法定代表人：杨军，系该院院长。
委托诉讼代理人：甘薇，云南盟志律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
上诉人李燕梅与被上诉人红河州第三人民医院医疗损害责任纠纷一案，不服个旧市人民法院(2016)云2501民初931号，判决向本院提起上诉，本院于2017年1月5日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
李燕梅上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判。2、本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、个旧市人民法院判决违反了法定程序。首先是遗漏了上诉人的诉讼请求。上诉人一审的第一项诉讼请求是“请求人民法院依法推定红河州第三人民医院在对李燕梅的诊疗过程中存在过错”，一审判决认为该请求“并非具体的诉讼请求”从而对该请求不予支持是错误的。上诉人要求确认被上诉人是推定过错，该请求明确具体，与案件有直接关联性。请求二审法院予以纠正。二、个旧市人民法院判决适用法律错误。1、本案应当适用《中华人民共和国侵权责任法》第五十八条的规定，被上诉人具有涂改心电图的行为，就应该直接推定被上诉人具有过错，同时推定被上诉人对上诉人的损害具有因果关系，判决被上诉人承担赔偿责任，但一审法院却认为是过错责任不是推定过错责任，没有直接适用中华人民共和国侵权责任法》第五十八条是错误的。2、一审法院判决适用了中华人民共和国侵权责任法》第六条。上诉人认为，被上诉人的过错是推定过错，被上诉人要免责就要证明自己没有过错，但一审法院调取的鉴定意见书进一步证明被上诉人存在过错，被上诉人也没有其他证据证明自己没有过错，根据该条第二款规定就应向上诉人承担侵权责任。一审法院适用该规定，却判决被上诉人不承担责任，显然是错误的。
红河州第三人民医院辩称，一、一审法院适用法律正确，并无违反法定程序之处。被答辩人仅仅要求一审法院推定答辩人存在过错，至于何种过错被答辩人并不能明确，同时答辩人在另案中已经通过昆明法医院司法鉴定中心【2015】LC法鉴字第1101号《法医临床鉴定意见书》认定：1、红河州第三人民医院在对李燕梅的医疗行为存在过错，过错为：病历不规范；2、红河州第三人民医院的过错与被答辩人的剖宫产术后伤口感染、盆腔积液之间无因果关系，过错责任大小0％。该鉴定意见是经过法庭当庭质证，因而一审法院在被答辩人未能明确具体诉讼请求的基础上，同时不能证实答辩人存在过错的情况，驳回被答辩人的诉讼请求有法可依。二、侵权行为的构成必须存在行为与损害后果之间具有因果关系，被答辩人要求法院适用法律的前提错误。被答辩人一再强调要求法院适用《侵权责任法》第五十八条之规定，却忽视了适用该法条的前提是“患者有损害”，而在昆明法医院司法鉴定中心【2015】LC法鉴字第1101号《法医临床鉴定意见书》中已经明确答辩人与被答辩人存在的身体损害之间无因果关系，过错责任大小0％。三、被答辩人要求的赔偿无事实依据，恳请法庭予以驳回。被答辩人一审诉请要求赔偿医疗费2571.61元，误工费2100元，住院伙食补助费2100元，精神抚慰金60000元，共计66771.61元。但是却没有提交相关的证据予以证实，诸如误工费的计算，被答辩人代理人在一审陈述被答辩人基本情况时工作情况一项说的是无业，同时并没有提交工资证明，那么其每天100元的误工费是如何计算所得？而其要求的60000元精神抚慰金已经远远高于国家对于精神抚慰金赔偿标准的要求，根据《国家赔偿法》精神抚慰金原则上只是赔偿总金额的20％，而被答辩人现在要求的精神抚慰金是其认为法定赔偿金额的十倍，被答辩人在第一次诉讼时提出的赔偿金额是32701.52元，第二次上升到66771.61万，相差金额较大的仅仅只是精神抚慰金一项，对于被答辩人提出的高额精神抚慰金的动机和目的持有怀疑态度。
李燕梅向一审法院起诉请求：1.依法推定被告在对原告李燕梅的诊疗过程中存在过错；2.判令被告赔偿医疗费2571.61元、误工费2100元、住院伙食补助费2100元、精神损害抚慰金60000元、诉讼费50元，共计66821.61元；3.诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2014年6月11日，原告李燕梅在被告红河州第三人民医院产科产下一女。同年6月17日原告出院。同年6月25日，原告李燕梅因剖宫产后伤口感染，再次到红河州第三人民医院进行治疗，诊断为剖宫产后伤口感染、低蛋白血症、低钾血症，出院时病情平稳。同年7月31日原告在中国解放军五十九医院彩超检查，显示为急性宫颈炎，无其他异常。同年9月3日在红河妇产医院彩超检查，显示为阴道炎、宫颈炎。同年12月3日在蒙自市妇幼保健院超声检查为宫颈管积液、盆腔积液。2015年1月5日，原告向一审法院起诉被告，要求赔偿医疗费、护理费、交通费、住宿费、营养费共计32701.52元。2015年1月28日，经被告申请，一审法院依法将原告全部病例资料送至昆明市法医院司法鉴定中心进行鉴定。原告于2015年5月25日自愿撤诉。当日，红河州第三人民医院向一审法院起诉，要求李燕梅支付医疗费。一审法院于2015年11月27日作出（2015）个民二初字第700号民事判决书，认定红河州第三人民医院制作李燕梅的病历不规范，存在涂改患者心电图签名的情况。作出判决后，李燕梅不服，提起上诉。2016年4月19日，红河州中级人民法院作出（2016）云25民终283号民事调解书，由李燕梅支付红河州第三人民医院医疗费1571.61元（已扣除李燕梅缴纳的押金1000元）、诉讼费50元。对于当事人双方没有争议的事实，一审法院予以确认。对于当事人有争议的事实：1.被告对原告的损害结果是否存在过错？2.原告要求被告赔偿的损失是否合理？为此，一审法院依职权调取证据如下：1.个旧市人民法院（2015）个民一初字第43号案卷中的鉴定质证笔录、鉴定情况说明各一份；2.昆明法医院司法鉴定中心[2015]LC法鉴字1101号鉴定意见书一份。经质证，原告对个旧市人民法院调取的证据1无异议；对证据2的真实性、合法性不予认可，鉴定意见书没有提及被告未向原告提供心电图、全血、分泌物、血清等医疗服务检查的过错，也没有对宫颈炎这项损害后果作出分析及鉴定意见。被告对本院调取的证据均无异议。一审法院认为，上述证据能够证实2015年1月28日经被告申请，原、被告双方同意，由本院指定鉴定机构，移送鉴定材料含原告的全部病例材并经过双方认可封存，鉴定程序合法，能证实被告虽对原告的医疗行为存在制作病例不规范的过错，但被告的过错与原告的剖宫产术后伤口感染、盆腔积液之间无因果关系，过错责任大小为0%，予以采信。李燕梅主张的精神损害抚慰金无证据证实，故其因剖宫产术后感染产生的相关损失为：医疗费2571.61元、误工费1470元（70元/天×21天）、住院伙食补助费2100元（100元/天×21天）、诉讼费50元，共计6191.61元。
一审法院认为，本案系原告李燕梅在被告红河州第三人民医院就医时发生的纠纷。构成侵权行为必须同时具备四个要件，即加害行为、损害事实、加害行为与损害事实之间具有因果关系、行为人主观上有过错。原告要求推定被告在对原告诊疗过程中存在过错，是其要求被告赔偿的理由，并非具体的诉讼请求，故一审法院不予支持。本案中，被告在为原告提供诊疗过程中，虽存在涂改心电图的过错，但通过司法鉴定能够证明被告的过错与原告的损害结果不存在因果关系，故被告不承担赔偿责任。综上所述，原告以被告存在涂改原告病例的行为为由，推定被告在为原告诊疗过程中存在过错并赔偿损失的主张，无事实和法律依据，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第二款、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：驳回原告李燕梅的诉讼请求。案件受理费1469元，减半收取人民币735元，由原告李燕梅负担。
本院二审中，当事人没有提交新证据。
对一审法院法院查明的事实本院予以确认。
本院认为，上诉人李燕梅因生产以及产后伤口感染与被上诉人红河州第三人民医院发生医疗损害责任纠纷。双方争议的焦点集中在侵权行为和侵权责任两方面。侵权顾名思义就是侵害权利。侵权行为是指行为人由于过错侵害他人的人身和财产并造成损害，违反法定义务，依法应承担民事责任的行为。侵权行为的构成有四个要件，同时具备四个要件，侵权行为才能成立。侵权责任是指行为人侵害他人财产和对人身造成损害，依法应当承担的法律后果。本案中，上诉人要求依法推定被上诉人在对上诉人的诊疗过程中存在过错而承担责任应该支持吗？我国《民法通则》确定了三大归责原则即过错责任原则、无过错责任原则、公平原则。过错责任原则以行为人主观上的过错为承担民事责任的基本条件，即有过错才承担责任。过错推定责任原则，是过错责任原则的一种特殊表现形式，它是在适用过错责任原则的前提下，在某些特殊情形，直接从损害事实推定本身推定致害人有过错，无须受害人举证加以证明，致害人不能证明自己无过错的，应承担民事责任。在通常情况下，适用过错责任原则时，受害人请求赔偿损失，必须全面举证证明致害人承担民事责任的四个构成要件，即一是须有违法行为；二是须有损害后果；三是违法行为与损害后果之间有因果关系；四是行为人须有过错。过错推定责任原则是过错责任原则的一种特殊表现形式，致害人承担民事责任同样要求具备过错责任的四个构成要件，只是致害人主观上的过错直接由损害事实推定，受害人不负举证责任，致害人认为自己无过错的，应负法律责任，致害人没有证据或所举证据不足以证明自己没有的，应承担民事责任，能举证证明自己没有过错的，则免除致害人的民事责任。红河州第三人民医院在为李燕梅提供诊疗过程中，虽存在涂改心电图的过错，但这里的修改是指在签名出现错误时的修改而非对病例具体内容的修改。同时，通过昆明法医院司法鉴定中心【2015】LC法鉴字第1101号《法医临床鉴定意见书》中已经明确李燕梅与红河州第三人民医院存在的身体损害之间无因果关系，过错责任大小0％，这就能够证明红河州第三人民医院的过错与李燕梅的损害结果不存在因果关系，故红河州第三人民医院不应承担赔偿责任。李燕梅“请求人民法院依法推定红河州第三人民医院在对李燕梅的诊疗过程中存在过错”，作为其内心期盼的侵权行为归红河州第三人民医院负责的法律效果和在此基础上责任得到责任落实或细化的诉讼请求，一审法院已经作出了法理上的判断，不属于李艳梅所称的一审法院违反法定程序，李燕梅的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，上诉人李燕梅要求撤销一审判决，依法改判的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币1469元，由上诉人李艳梅负担。
本判决为终审判决。
审判长 李彦斌
审判员 钟 旭
审判员 李 涌
二〇一七年七月十七日
（）
书记员 蒋松琦