辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）辽01民终5055号上诉人(原审原告）：何姗。上诉人（原审被告）：沈阳市书画艺术培训学校，住所地沈阳市沈河区。负责人：谭绯，该学校校长。委托代理人：杨玲，该学校员工。上诉人何姗与上诉人沈阳市书画艺术培训学校劳动争议纠纷一案，均不服沈阳市沈河区人民法院（2015）沈河民六初字第00272号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员王银华担任审判长并主审，审判员张春韬、代理审判员李元旬参加的合议庭对本案公开开庭进行了审理，现已审理终结。原审中，何姗起诉称：何姗于2011年8月4日到沈阳市书画艺术培训学校工作，从事教师岗位直到2012年11月才与沈阳市书画艺术培训学校签订一年期限的劳动合同。2013年11月1日双方又续签了三年期限的劳动合同，合同期限至2016年10月31日。在此期间，何姗工作一直是认真负责，任劳任怨，积极肯干，曾被学校评为二年的先进教师称号。在2015年4月18日突然收到学校的开除决定，沈阳市书画艺术培训学校为了逃避法律责任自开除至今不闻不问，拒绝办理解除劳动关系的证明手续，造成我至今无法就业，也无法办理失业职工就业证，严重侵害了我的合法权益，给我的家庭生活造成很大困难，沈阳市书画艺术培训学校做法是在有违劳动合同法的相关规定。因此，沈阳市书画艺术培训学校应承担相应的法律赔偿责任和后果，现起诉至法院，请求撤销沈阳市书画艺术培训学校作出的《何姗同志长期旷工处理决定》，恢复劳动关系；沈阳市书画艺术培训学校依法支付何姗自2011年8月至2012年10月未签订劳动合同的双倍工资；判令沈阳市书画艺术培训学校支付违法解除劳动合同的双倍经济补偿金22,656元（2830元/月×4×2倍）；依法补发解除前2015年1月至9月的工资款25,488元（2830元/月×9个月）；请求判令沈阳市书画艺术培训学校依法补办补缴何姗自2011年8月至2015年9月的养老、医疗、失业、工伤、生育、意外保险及住房公积金应由企业承担的部分；依法补发失业保险金12,000元。原审中，沈阳市书画艺术培训学校辩称：关于未签订劳动合同的双倍工资，双方于2012年11月1日签订了劳动合同，何姗2012年11月1日之前并没有在沈阳市书画艺术培训学校处工作，故没有义务签订劳动合同。关于违法解除劳动合同的双倍经济补偿金，何姗无故旷工符合学校的规定，沈阳市书画艺术培训学校给予何姗按旷工处理的决定，因此，不存在支付违法解除劳动合同的双倍经济补偿金的情况。关于补发解除前2015年1月至9月的工资款，沈阳市书画艺术培训学校同意给何姗补发2015年1月至2015年4月的工资人民币3304元。关于补缴保险，沈阳市书画艺术培训学校已经为何姗缴纳了社会保险，关于补发失业金，依照法院判决。原审法院经审理查明：2011年8月4日何姗到沈阳市书画艺术培训学校处从事教师工作，2012年11月、2013年11月何姗、沈阳市书画艺术培训学校分别签订劳动合同两份，约定的每月工资标准为1400元，何姗的工资是由基本工资、奖金、满勤和课时费组成。最后一份劳动合同的期限至2016年10月31日。沈阳市书画艺术培训学校自2012年11月开始为何姗缴纳社会保险及住房公积金，2014年7月以后何姗每月承担社会保险费及公积金个人部分共计443元，2015年4月沈阳市书画艺术培训学校停止为何姗缴纳。2015年2月3日何姗经沈阳军区总医院诊断为颈项肌筋膜炎，医嘱为全休两周，后该医院于2015年2月25日为何姗开具的诊断书中显示全休一周（至2015年3月4日），何姗于2015年3月12日再次开具诊断，医嘱为全休两周。沈阳市书画艺术培训学校提供的考勤记录证明何姗2015年3月5日、3月7日半天、3月8日、3月11日存在旷工行为。2015年3月13日沈阳市书画艺术培训学校做出《关于对何姗同志长期旷工处理决定的通知》，理由为“何姗同志在沈阳市书画艺术培训学校任职书法教师期间，于2015年2月17日至24日、3月3日半天、3月4日至5日、3月7日半天、3月8日、3月11日，未经请假无故旷工，结合何姗同志于任职期间的态度和经历，认为何姗同志不适合在本学校继续工作，根据学校教师手册第五第二条旷工和第六章第一条丙类过失条款要求，沈阳市书画艺术培训学校决定终止何姗的工作合同，决定给予何姗开除处分。”沈阳市书画艺术培训学校庭审时承认拖欠何姗2015年1月至3月的工资。何姗向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委员会于2015年9月1日出具沈河劳人仲字[2015]230号仲裁裁决书，现何姗对该仲裁结果不服，起诉至该院。另查明，何姗庭审时放弃“撤销沈阳市书画艺术培训学校作出的《何姗同志长期旷工处理决定》恢复劳动关系”的诉讼请求。2014年何姗的月平均工资为2323元。又查明，沈阳市书画艺术培训学校出具的第六章奖惩条例丙类过失中规定“旷工一天，便会受到即时除名或开除处分，即时除名或开除在无提前通知情况下执行，而且不给予任何补偿”。何姗入职时在该规章制度后面签字，表示接受沈阳市书画艺术培训学校制定的规章制度。原审法院认为：劳动者的合法权益应受法律保护。关于何姗要求沈阳市书画艺术培训学校支付2011年8月至2012年10月未签订劳动合同的二倍工资差额的诉讼请求，根据《劳动合同法》第十条规定：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同；第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付两倍的工资。本案何姗主张自2011年8月4日入职沈阳市书画艺术培训学校处，从何姗提供的荣誉证书及照片可以认定该入职时间，双方首次签订劳动合同的时间为2012年11月1日，沈阳市书画艺术培训学校应向何姗支付2011年9月5日至2012年8月4日期间未签订劳动合同的双倍工资差额，又因原、沈阳市书画艺术培训学校均无法提供该时间段何姗的工资情况，故以2011年沈阳市职工最低工资1100元/每月计算，共计12100元（1100元11个月）。关于何姗要求沈阳市书画艺术培训学校支付非法解除劳动合同经济赔偿金的诉讼请求，根据《劳动合同法》第三十九条、第四十六条的规定，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同，并无需要支付经济补偿金。本案中何姗于2015年2月3日开始请病假，但在病假到期期间存在旷工行为，沈阳市书画艺术培训学校依据其制定的奖惩条例解除了与何姗的劳动合同关系符合法律规定，不属于违法解除劳动合同的范围，故对何姗的该项诉讼请求，本院不予支持。关于何姗要求沈阳市书画艺术培训学校支付2015年1月至2015年9月拖欠工资的诉讼请求，因2015年3月13日沈阳市书画艺术培训学校对何姗做出了开除处分，且沈阳市书画艺术培训学校承认拖欠何姗2015年1月至3月的工资，因何姗的工资与其每月所上的课时相关，何姗2015年1月正常上班，沈阳市书画艺术培训学校未提供何姗该月份的课时情况，因此按何姗上一年度正常上班情况下的月平均工资2323元计算（未扣除何姗每月应承担的社会保险及公积金个人应承担部分），对于2015年2月至3月因何姗休病假，故该两个月的工资按照沈阳市最低工资1300元计算（未扣除何姗每月应承担的社会保险及公积金个人应承担部分），沈阳市书画艺术培训学校同意向何姗支付3304元的工资，本院予以认可。关于何姗要求沈阳市书画艺术培训学校为其补缴社会保险的诉讼请求，根据社会保险法的相关规定，社保机构对于用人单位欠缴费用负有征缴的义务，劳动者、用人单位与社保机构就欠费发生争议，是征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理的范畴，不是单一的劳动者与用人单位之间的社保争议，故对何姗的该项诉求，本院不予审理。关于何姗要求沈阳市书画艺术培训学校赔偿失业保险金损失的诉讼请求，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第五十条规定，本案何姗符合领取失业保险金的条件，但用人单位未及时向何姗出具解除劳动合同证明书，亦未在自解除劳动合同关系之日起十五日内告知社会保险经办机构，导致何姗无法领取失业金，何姗于2011年8月入职至2015年3月，共计三年零8个月，故沈阳市书画艺术培训学校应赔偿何姗未领取到失业保险金损失8190元（910元9个月）。综上所述，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十九条、第四十六条、第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第五十条、第六十三条，《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条之规定，判决如下：一、被告沈阳市书画艺术培训学校于本判决生效之日起十日内给付原告何姗未签订劳动合同的二倍工资差额人民币12,100元；二、被告沈阳市书画艺术培训学校于本判决生效之日起十日内给付原告何姗拖欠工资人民币3304元；三、被告沈阳市书画艺术培训学校于本判决生效之日起十日内赔偿原告何姗失业保险金损失人民币8190元；四、驳回原告何姗、被告沈阳市书画艺术培训学校其他诉讼请求及抗辩。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，由被告沈阳市书画艺术培训学校负担。宣判后，何姗、沈阳市书画艺术培训学校均不服，沈阳市书画艺术培训学校向本院提出上诉称：我校与何姗在2011年8月至202年11月期间属于非全日制用工，不存在劳动关系；何姗未能领取失业金是因其本人原因造成的，超期未办理失业金手续是为了等待裁决结果。何姗上诉并答辩称：请求维持原审判决第一项、第三项；因劳动关系未解除，要求支付至今所拖欠的工资33,960元（2830元/月×12个月）；何姗处于医疗期内，解除劳动合同违法，要求加判解除劳动合同赔偿金。沈阳市书画艺术培训学校答辩称：何姗不同意恢复劳动关系；关于医疗期待遇，诊断证明所书休息时间是中断的；工资计算方式，一审核实过，认同。本院二审查明的事实与原审查明的事实一致。上述事实有庭审笔录、仲裁裁决书、关于对何姗同志长期旷工处理决定的通知、快递单、沈阳军区总医院门诊病历、荣誉证书、劳动合同、签到表、规章制度等证据在一审、二审卷宗佐证，经质证，本院予以确认。本院认为：关于何姗与沈阳市书画艺术培训学校在2011年8月至2012年11月期间是否属于全日制用工问题。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”沈阳市书画艺术培训学校主张在2011年8月至2012年11月期间是否属于非全日制用工，并提供课时表予以证明，何姗对课时表的真实性没有异议，但是，其认为在课时表记载的工作时间之外，其负责培训员工。本院认为，沈阳市书画艺术培训学校提供的课时表仅能证明何姗的上课课时，不能够证明何姗的总体上班时间状况，仅凭该份证据不能证明其主张，沈阳市书画艺术培训学校对此应承担举证不能的法律责任。故，本院认定何姗与沈阳市书画艺术培训学校在2011年8月至2012年11月期间属于全日制用工。关于沈阳市书画艺术培训学校解除劳动合同是否合法的问题，何姗认可其2015年3月5日、8日、11日全天，2015年3月7日半天未上班。虽然何姗主张其处于医疗期，但是，根据2015年2月25日为何姗开具的诊断书中显示全休一周（至2015年3月4日），何姗于2015年3月12日再次开具诊断，医嘱为全休两周，故何姗未上班的日期并不处于医嘱休息日内；另外，何姗主张其予以了口头请假，但是其并未提供证据证明。而且何姗一审认可其在规章制度上进行了签字。因此，一审法院认定解除劳动合法并无不当，沈阳市书画艺术培训学校不需向何姗支付违法解除劳动合同赔偿金。何姗的上诉主张无事实和法律依据，本院不予支持。关于沈阳市书画艺术培训学校拖欠何姗的工资问题，何姗既要求支付2015年1月至今的工资，同时又要求解除劳动合同赔偿金和失业金，且认为沈阳市书画艺术培训学校违法解除劳动合同，因此，本院认为何姗已认可双方于2015年3月解除了劳动合同。因此何姗要求支付12个月工资没有事实和法律依据。2015年1月何姗正常上班，一审法院对于该月工资按照拖欠工资月份之前12个月的平均工资计算并无不当。2015年2月、3月何姗未正常上班。2015年2月3日何姗经医嘱为全休两周，后医院于2015年2月25日为何姗开具的诊断书中显示全休一周（至2015年3月4日），何姗于2015年3月12日再次开具诊断，医嘱为全休两周。但是何姗并未提供证据证明其向沈阳市书画艺术培训学校履行了请假手续，因此一审法院按照当年最低工资标准计算何姗2015年2月、3月的拖欠工资数额，并无不当，一审法院在扣除何姗应承担的社会保险及公积金个人部分后，根据沈阳市书画艺术培训学校同意向何姗支付3304元工资的表示，判决沈阳市书画艺术培训学校向何姗支付拖欠工资3304元并无不当。关于解除失业金问题，因沈阳市书画艺术培训学校未能及时出具及办理领取失业金的手续，故其关于超期未办理失业金手续是为了等待裁决结果的辩解没有法律依据，故一审法院关于失业金的判决并无不当，予以维持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人沈阳市书画艺术培训学校承担10元；由上诉人何姗承担10元。本判决为终审判决。审 判 长  王银华审 判 员  张春韬代理审判员  李元旬二〇一六年七月二十六日书 记 员  谢 媛