福建省东山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0626刑初83号
公诉机关东山县人民检察院。
被告人施某某，女，1987年3月2日生，福建省云霄县人，汉族，初中文化，房产中介，住东山县。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年5月4日被抓获，次日被刑事拘留，同月20日被逮捕。现羁押于漳州市女子看守所。
辩护人肖世贵，福建南州律师事务所律师。
东山县人民检察院以东检诉刑诉（2016）73号起诉书指控被告人施某某犯诈骗罪，于2016年6月27日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院经审查认为本案不宜适用简易程序审理，于2016年7月5日依法转为普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。东山县人民检察院指派检察员许子云、代理检察员洪惠文出庭支持公诉。被告人施某某及其辩护人肖世贵到庭参加诉讼。现已审理终结。
东山县人民检察院指控，2015年起，被告人施某某在东山县某房产中介公司。2015年6月10日，被告人施某某得知被害人陈某有意购买西埔镇聚福名城某房，被告人施某某虚构受该房子的户主郑某全权委托，欲将房子以42万元（人民币，币种下同）的价格出售，骗取被害人陈某同意先付部分房款，余款等过户时再交付。被告人施某某让被害人陈某于2015年6月12日、14日及7月20日分别付给被告人施某某2万元、20万元及3000元，分别作为定金、预付房款及中介费，合计共22.3万元。施某某收款后，开具了22万的定金、房款收据给被害人陈某，后将其中22万元用于归还其本人欠款，将3000元用于个人消费，并于同年7月份将某房产中介转让给他人，离开东山县并拒绝与被害人联系。
被告人施某某于2016年5月4日在福建省晋江市被抓。
为支持指控，公诉机关当庭出示了户籍证明、收款收据、微信聊天记录、转租合同等书证，证人郑某、林某甲、林某乙的证言，被害人陈某的陈述，被告人施某某的供述与辩解，辨认笔录等证据予以证实。
公诉机关认为，被告人施某某以非法占有为目的，骗取他人合法财产人民币22.3万元，数额巨大，其行为应当以诈骗罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人施某某对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，当庭自愿认罪，请求给予从轻处罚。
辩护人提出的辩护意见是：被告人向被害人收取的2万元定金系正当的经营行为，属民事纠纷，不应计入诈骗数额；对骗取被害人20.3万元的事实构成诈骗罪的定性无异议；认为被告人系初犯，能坦白自己的罪行，主观恶性小，请求法庭在四年以下有期徒刑对被告人进行判处。
本院经审理查明与起诉书指控的一致。另查明被告人施某某于2016年5月4日在福建省晋江市被抓获归案，归案后如实供述了自己的犯罪事实。
上述事实，有公诉机关当庭出示并经庭审质证的下列证据证实：
被害人陈某的陈述，证实其于2015年6月10到东山某公司了解购房，该公司的法人代表施某某带其到东山聚福名城某室看房，并告知其有房东的全权代理权限。6月12日中午，其支付给施某某2万元的定金，6月14日下午支付给施某某20万的房款，7月20日支付给施某某0.3万元的中介费，其中定金和中介费是通过支付宝转账给施某某，20万元是其与施某某到东山县工商银行取钱当场给她。定金和房款施某某有给其开收据，中介费没有开收据。后来，施某某骗其说找不到房东，没办法过户，一直拖，现施某某手机关机，其只能用微信和她联系。其打电话到某公司，工作人员告知该公司已经转让给他人。施某某告诉其房东系曾某某。但其至今没有见过房东，施某某也没有把房款拿给房东。其并对施某某予以辨认。
证人郑某的证言，证实其系聚福名城某室的业主。2015年5月28日东山某房产中介小林（137××××1855）打电话问其房子要不要出售，其告知要，小林就说如果有人要买就联系其。当时小林在电话里说让其到东山公证处办理全权委托手续，其因房产证还没办好就没去。后房产中介小林打电话告知其有人要以43万价格购买1310室，并先付2万定金，她要传真一份收定金的委托书给其看，但因其房产证还没办好就没有签，其并未收2万定金，20万房款的事情其不知情。2015年6月19日一个自称某的小施（135××××5993）给其发了两条信息，其并没有回复她。其不认识施某某，也不清楚谁要购买其房屋。
证人林某乙的证言，证实其2014年3月在某当业务员，2015年7月25日施某某将某转让给林某甲。陈某是施某某的客户，二人在协商的房屋是聚福名城某室。2015年6月初，施某某让其打电话给房东，说她的客户陈某要买某室。其打电话给房东，告知如果他42万能接受，客户要放定金2万，房东表示可以让其代收。其将代收定金的委托书传真给房东，但房东说太麻烦，说他的房产证在房管局已经办好了，下周要和他老婆到东山领证，到时见面再谈。后施某某跟房东也联系不上。施某某有向陈某收取房屋预付金2万元，但施某某并未取得房东授权，属违规操作。
证人林某甲的证言，证实2015年7月25日其以6万元的价格向施某某转租了某。
受案登记表及立案决定书等，证实本案的管辖、立案情况，本案系2015年8月12日由被害人陈某报案称被诈骗，公安机关于9月6日立案。
户籍证明，证实被告人的基本身份信息情况，已具备完全刑事责任能力。
前科查询证明，证实被告人无前科。
上网追逃人员登记、撤销表，证实被告人于2015年11月24日被上网追逃、因2016年5月4日被抓获而撤销上网追逃。
店铺转租合同、营业执照、店铺转租收据，证实被告人于2015年7月25日将位于东山县西埔镇瑞弘花园某店面以6万元转租给林某甲。
收据二份，证实被害人于2015年6月12支付给被告人聚福名城某室的定金2万元；于2015年6月14日支付被告人聚福名城某室房款20万元，被告人向被害人出具收据。
手机微信聊天记录截图，证实被害人向被告人的支付宝账号转账20000元和3000元，分别作为聚福名城某室的定金和中介费。另证实被告人一直与被害人周某，欺骗被害人，谎称把22万元通过汇款已经给房主，后给房主打电话是关机跟空号，其有报警，告知被害人房主叫曾智鑫。
归案情况，证实被告人于2016年5月4日在晋江被抓获。
被告人施某某的供述，2015年其在东山经营某房产中介，2015年6月份其带陈某看聚福名城某房。其与陈某商定房款总价是42万元，刚开始先让陈某付了2万元定金，因为其被高利贷追债，其就骗陈某说房东要其先付一半房款才可以。陈某就带其到银行取了20万元当面给其。后陈某一直催促其办理过户的事情，其就骗陈某说过户需要房东和他爱人一起才能过户。到了7月份，其被高利贷追债没办法跑到厦门逃债，因身上没钱，陈某又问其过户的事情，其就骗陈说要付1%的佣金4200，后陈某通过网上转账的方式汇了3000元给其。后被陈某催促得实在没办法，其就骗陈某说钱汇给房东后就找不到房东了。再后来其因资不抵债就将某转让给林某甲。22万的房款被其拿去还高利贷，3000元被其拿去当路费。某室有在其中介挂牌销售，但没有授权委托由禾嘉全权代理。其为了躲债将手机关机逃到晋江投靠朋友打工，后被公安机关抓获。其当时为了安抚陈某的情绪，就告诉陈某说房东是曾某某。
上述证据来源、形式合法，各证据之间能相互印证，可以作为定案依据，本院予以确认。
庭审中，被告人施某某的辩护人认为被害人支付给被告人的2万元定金系正常经营行为，不应计入诈骗数额，并以证人林某乙的证言为证。公诉人不认可辩护人提出的辩护意见，认为证人林某乙的证言亦证实房主郑某并未在收取定金的委托书上签字，即被告人收取被害人的2万元定金未实际取得房主的授权，且在收取被害人钱款后并未给被害人办理相关房产手续，其在主观上具有非法占有的目的。
经查，被告人向被害人收取2万元定金时并未取得房主的授权，在收取定金后并未将定金转交给房主，在得不到房主授权的情况下仍未将2万元定金归还给被害人，而是继续骗取被害人支付了20万元的房款和3000元的中介费给被告人。上述事实有被害人陈某的陈述、证人郑某、林某乙的证言及被告人的供述予以证实，可以认定被告人具有非法占有定金2万元的故意，2万元定金也应计入诈骗数额。故辩护人提出的2万元定金不应计入诈骗数额的辩护意见不能成立。
本院认为，被告人施某某以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物共计人民币223000元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人施某某在归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。辩护人提出被告人认罪态度较好、当庭自愿认罪的辩护意见与本院查明的事实相符，予以采纳。辩护人提出的2万元定金属于正常的经营行为，不应计入诈骗数额的辩护意见与本院查明的事实不符，不予采纳。辩护人提出的被告人在四年以下有期徒刑的量刑意见与被告人的罪行不相适应，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条第一款以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：
一、被告人施某某犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币100000元。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳完毕。
（刑期自判决执行之日起计算。判决之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月4日起至2021年5月3日止）。
二、责令被告人施某某退赔被害人陈某的经济损失人民币223000元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 许桂发
代理审判员 杨喜云
人民陪审员 刘玉文
二〇一六年八月四日
书 记 员 苏 超
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。