浙江省宁波市鄞州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）浙0212刑初325号
公诉机关浙江省宁波市鄞州区人民检察院。
被告人鲁开远，曾用名鲁春运，男，1987年1月26日出生于江苏省东海县，汉族，小学文化，务工，住江苏省东海县，暂住浙江省宁波市鄞州区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年10月26日被宁波市公安局鄞州分局传唤，次日被刑事拘留，同年11月21日被逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。
辩护人钱聪静，浙江红邦律师事务所律师，宁波市鄞州区法律援助中心指派。
宁波市鄞州区人民检察院以甬鄞检刑诉[2018]269号起诉书指控被告人鲁开远犯贩卖毒品罪，于2018年3月20日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。宁波市鄞州区人民检察院指派检察员汪俏蓉出庭支持公诉，被告人鲁开远及其辩护人钱静聪到庭参加了诉讼。现已�理终结。
公诉机关指控：
2017年7月17日，被告人鲁开远经电话联系，在宁波市鄞州区首南街道新星混凝土公司门口，以人民币3750元的价格，将约15克甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给贩毒人员鲁某,4（已判刑）。
2017年7月18日，被告人鲁开远经电话联系，在宁波市鄞州区首南街道新星混凝土公司门口，以人民币3700元的价格，将约13克甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给贩毒人员鲁某,4。
被告人鲁开远于2017年10月26日在宁波市鄞州区首南街道萧皋西路被侦查机关抓获归案。
为支持指控，公诉机关当庭讯问了被告人，宣读、出示了证人鲁某,4、阮某,4、李某,4等人的证词和辨认笔录，搜查证、搜查笔录，扣押决定书、扣押清单，微信转账截屏，通话记录和技术侦查资料，抓获经过，现场检测报告和行政处罚决定书，刑事判决书等证据，认为被告人鲁开远违反国家的对于毒品的管理规定，明知是毒品而予以贩卖，其行为构成贩卖毒品罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、之规定予以判处。
被告人鲁开远辩称，指控的第1节中贩卖冰毒15“个”给堂兄弟鲁某,4属实，但每“个”毒品只有0.7-0.8克，故重量不足15克。第2节中，鲁某,4将钱转给其，但其没有买到毒品。
其辩护人辩称：起诉书指控的第1节中因毒品没有查获，被告人鲁开远贩卖冰毒数量不足15克，同意鲁开远的辩解意见。指控的第2节中鲁开远贩卖毒品给鲁某,4的证据仅有微信转账记录和技术侦查资料，实施技术侦查措施程序不合法，且没有原始载体提交法庭，通话内容也不能反映贩毒事实，故本节事实证据不足，不能认定。
经审理查明：
2017年7月17日，经事先电话联系，被告人鲁开远在宁波市鄞州区首南街道新星混凝土公司门口，以3750元的价格将约15克甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给贩毒人员鲁某,4（已判刑）。
2017年7月18日，经事先电话联系，被告人鲁开远在新星混凝土公司门口，以3700元的价格将约13克甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给贩毒人员鲁某,4。
2017年10月26日晚，被告人鲁开远在暂住地被警方抓获，当场查扣华为手机1部、银行卡6张。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.贩毒人员鲁某,4的供述和辨认笔录，证实2017年7月的一天，“老陀螺”（经辨认系阮某,4）电话联系其要毒品，其即联系堂哥鲁开远是否有毒品，后经上下多次联系后，确定购买12克冰毒，价格250元1克，期间“二哥”（经辨认系李某,4）也联系其要3克冰毒，其就一次性向鲁开远要了15克，“老陀螺”通过银行卡转账给其3500元，“二哥”转给其750元，其分别将3000元、500元、750元通过微信转账给鲁开远，其中的500元是毒资还是归还鲁开远债务记不清了。后在鲁开远工作的混凝土公司门口还是其住处进行交易记不清了，毒品交接中，鲁开远抠了一点说自己吸，其默认。后“二哥”到其大唐国际KTV附近的住处，一起吸食毒品。之后其也在给“老陀螺”的毒品中抠下一部分自吸，剩余毒品送到“老陀螺”家中；1“个”毒品就是1克等事实；
2.证人阮某,4的证词和辨认笔录，证实其共向“胖子”（经辨认系鲁某,4）买过3次毒品。第1次，2017年7月中旬，其通过ATM机向“胖子”转账5000元，要求购买20克冰毒，约定250元1克，后其到“胖子”位于大唐国际KTV附近的暂住房取货，发现分量不足，只有15克左右，“胖子”说下次补给其；第2次是四五天之后，其向“胖子”转账3500元，要求购买14克冰毒，过了很久还没送到货，其到“胖子”暂住房，“胖子”给其1包毒品，分量严重不足，只有6-7克，质问为何又少了，“胖子”承诺下次肯定补给其；第3次，也就是第二天，其转账给“胖子”3700元要求购买15克，欠他50元，后来“胖子”骑电瓶车将毒品送到其住处，其将欠他的50元和车费共200元给他，“胖子”一起吸食了毒品之后就离开了，后其发现又少了2-3克，就电话告知“胖子”，之后联系不上了等事实；
3.证人李某,4的证词和辨认笔录，证实2017年7月中旬一天，其联系江苏人“蛋蛋”（经辨认系鲁某,4）要购买毒品，答复250元1克，其要购买3克，随即向“蛋蛋”微信转账750元。后其到大唐国际KTV附近“蛋蛋”住处，“蛋蛋”给其1包冰毒，分量明显不足，只有1克左右，“蛋蛋”称毒品涨价了、加上跑腿费就这么多，后一起吸食毒品等事实；
4.搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单和照片说明，证实2017年10月26日晚，警方对鲁开远住处进行搜查，查获华为手机1部、银行卡6张的事实；
5.微信转账记录，证实2017年7月17日，鲁某,4向鲁开远微信转账3000元、500元、750元；同年7月18日，鲁某,4向鲁开远转账3600元、100元的事实；
6.手机通话记录、技术侦查资料，证实鲁开远、鲁某,4、阮某,4、李某,4等人之间手机通话内容等事实；
7.抓获经过，证实被告人鲁开远被抓获的事实；
8.现场检测报告书，证实2017年10月27日对鲁开远进行尿检，甲基安非他明呈阳性的事实；
9.本院（2018）浙0212刑初169号刑事判决书，证实本案的部分事实以及鲁某,4已经被判刑的事实；
10.户籍证明，证实被告人鲁开远身份；
11.被告人鲁开远的供述和辩解，鲁开远在公安侦查阶段供称，2017年7月一天下午，堂弟鲁某,4电话联系其问有没有冰毒，其随即联系“牛其昌”，答复有货250元1克，其将价格告诉了鲁某,4，后鲁某,4向其微信转账3000元，称要购买12克；又转给其500元，系鲁某,4归还�原来的借款；之后又转给其750元，称再买3克。其将3000元、750元分别转给了“牛其昌”。傍晚时分，“牛其昌”将毒品送到其公司附近，其联系鲁某,4取货，在向鲁某,4交货时，其抠留了1克不到自己吸食；1“个”毒品就是1克的意思；鲁某,4将毒品卖给谁、多少钱1克其不知道；其就卖了这一次。
针对被告人鲁开远及其辩护人的上述辩解、辩护意见，本院根据在案的证据和查明的事实，评判如下：
关于第1节毒品的数量问题。被告人鲁开远在公安侦查阶段多次供述1“个”毒品就是1克，鲁某,4也多次供述毒品1“个”、就是1克，结合购毒人员阮某,4、李某,4的证词和微信转账�录等证据，应当认定被告人鲁开远贩卖冰毒的数量为约15克。至于阮某,4、李某,4陈述的毒品数量不足的问题，系买卖过程中鲁开远、鲁某,4均从中抠留部分所致。鲁开远及其辩护人辩称交易的毒品1“个”仅有0.7-0.8克，没有提交相关的证据予以证明，不予采信。
关于第2节事实。被告人鲁开远贩卖约13克甲基苯丙胺（冰毒）给鲁某,4，有微信转账记录、手机通话记录、技术侦查资料等客观证据证实，又有购毒人员阮某,4的证词佐证，上述证据能够相互印证，且部分事实中如“15个起拿，不然不送货”、“打进的钱还差50元”等细节吻合，故证据确实充分，足以认定。鲁开远就本节事实在公安侦查没有供述，庭审中却供称鲁某,4将毒资转账给其，但其从上家“牛其昌”处没有买到毒品，其对供述的反复没能作出合理的解释，也没有提供证据予以证明，故不予采信。本案中的技术侦查资料清楚的显示毒品买卖的全过程：阮某,4联系鲁某,4购买毒品，鲁某,4联系鲁开远，鲁开远随即联系货源，在微信转账毒资后，各方又相互联系交接毒品。该技术侦查资料经过法定的审批程序，对手机通话内容鲁开远也没有提出异议，依照刑诉法的规定可以作为定案的证据。鲁开远辩护人对该证据提出的相关辩护意见无事实和法律依据，本院也不予采纳。
本院认为，被告人鲁开远违反国家对于毒品的管理规定，贩卖甲基苯丙胺10克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。根据被告人鲁开远犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和�刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人鲁开远犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月26日起至2026年10月25日止。罚金限判决生效后一个月内向本院缴纳）。
二、暂扣在公安机关的被告人鲁开远华为手机1部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 冯旭东
人民陪审员 王锡莉
人民陪审员 朱君妩
二〇一八年四月十七日
代书 记员 阮雪蕾
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