南昌市东湖区人民法院民 事 判 决 书（2015）东民初字第209号原告：吴晓，女，1953年1月2日生，汉族，住南昌市西湖区。委托代理人：郑群林，江西皆诚律师事务所律师。委托代理人：邹琼，江西皆诚律师事务所律师。被告：江西时商旅游商业运营管理有限公司，住所地：南昌市福州路347号。诉讼代表人：毛少冰，江西时商旅游商业运营管理有限公司管理人负责人。委托代理人：叶菊华，江西求正沃德律师事务所律师。委托代理人：万丽，江西求正沃德律师事务所律师。被告：江西江中制药（集团）有限责任公司，住所地：南昌市高新区火炬大街788号，组织机构代码：70550760-2。法定代表人：钟虹光，该公司董事长。委托代理人：陈通华，江西英华律师事务所律师。委托代理人：张华宝，江西英华律师事务所律师。原告吴晓诉被告江西时商旅游商业运营管理有限公司（以下简称时商公司）、江西江中制药（集团）有限责任公司（以下简称江中集团公司）房屋租赁合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人郑群林、邹琼、被告时商公司的委托代理人叶菊华、万丽及被告江中集团公司的委托代理人陈通华、张华宝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告与江西中江地产股份有限公司（以下简称中江地产公司）签订《南昌市商品房买卖合同》，该合同约定原告向中江地产公司购买紫金城店铺。同时，原告与被告时商公司签订了《委托经营管理合同》，双方对委托管理期限、原告获得的经营收益、权利义务、违约责任及担保内容（被告江中集团公司对被告时商公司的债务承担连带保证责任）进行了约定。被告时商公司按约向原告支付了二、三年的经营收益款，未能如期如数支付原告自第七年开始应得的经营收益款。2014年8月15日，原告突然接到被告时商公司管理人的通知，才得知被告时商公司向南昌市中级人民法院（以下简称南昌市中院）申请破产，并于2014年7月20日单方面解除《委托经营管理合同》的事实。中江地产公司当初宣传紫金城店铺如何好，被告时商公司承诺原告购买店铺后可以委托其经营，定期按一定比例支付收益，被告江中集团公司提供担保。正是因为有两被告的大力宣传、承诺和担保，原告才会花高价购买中江地产公司的店铺。现如今被告时商公司管理人单方面宣布解除合同，欺骗了包括原告在内的众多紫金城商铺的业主，致使原告今后三年多的店铺经营收益落空，给原告造成了经济损失。为此，原告特向法院提起诉讼，请求判令：一、被告时商公司因解除《委托经营管理合同》赔偿原告经济损失108125.95元；二、被告江中集团公司对原告的上述经济损失承担连带担保责任；三、本案诉讼费用由两被告共同连带承担。被告时商公司辩称：一、时商公司管理人选择解除原告与时商公司签订的《委托经营管理合同》属于依法行使解除权，不能认定时商公司违约。从时商公司与原告签订的上述合同的内容看，该合同名为委托经营管理，实际是商铺租赁。2014年5月20日，南昌市中院受理了时商公司提出的破产清算申请，当时上述合同尚未履行完毕。根据我国企业破产法第十八条“人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的，视为解除合同”的规定，管理人享有合同解除权，并且该解除权属于合同法第九十四条第（五）项“法律规定的合同解除情形”。因此，时商公司解除合同的行为并非违约；且此解除行为并不以一方当事人违约或者不可抗力致合同不能履行为前提，而是法律出于对社会利益的倾斜性考量所赋予的权利。二、合同解除后，原告的损害赔偿请求权范围仅限于积极损失即已经发生的实际损失，而不包括可得利益损失。根据企业破产法第四十四条及第五十三条之规定，对方当事人的破产债权是由破产申请受理前其未得对待给付部分（如到期租金）和因合同解除所享有的损害赔偿请求权两部分组成。本案中，破产受理前的经营收益已支付完毕，不存在原告未得对待给付的问题。根据合同法第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”之规定，原告的损害赔偿请求权范围仅限于已经发生的实际损失，而不包括可得利益损失。现原告将解除合同后尚未履行的经营收益视为经济损失要求赔偿，实质是要求实现合同继续履行的可得利益，与将合同恢复到未订立状态的合同解除目的相悖，不符合法律规定。综上，时商公司管理人根据法律规定选择解除合同不构成对原告的违约，时商公司依法不承担违约责任。原告主张可得利益损失，也不符合法律规定。被告江中集团公司辩称：一、本案诉争合同系法定解除，并非原告所称时商公司单方违约解除。企业破产法第十八条规定，破产管理人有权选择解除或履行合同。因此被告时商公司管理人决定解除本案诉争合同，是依法行使法律赋予的合同解除权，并非单方违约解除合同。二、原告主张赔偿其预期可得利益损失没有法律依据。合同解除导致合同关系消灭，恢复到合同未订立的状态，没有履行的部分不再履行，预期可得利益不属于合同解除后的赔偿范围。三、被告江中集团公司的保证责任范围与时商公司的主债务范围相同，本案中被告江中集团公司不存在担保债务。原告为支持其诉请，举证如下：证据一：原告身份证，证明原告的身份情况。证据二：时商公司、江中集团公司、江西江中置业有限责任公司（以下简称江中置业公司）中江地产公司企业信息，证明两被告的法定代表人、经营资格等情况；两被告与售房企业江中置业公司、中江地产公司系关联企业。证据三：《南昌市商品房买卖合同》及房屋所有权证，证明原告从两被告关联企业中江地产公司购买并拥有本案所涉及的铺位。证据四：《委托经营管理合同》，证明该合同约定了铺位委托经营管理期限及收益等事项，被告江中集团公司对合同的履行承担连带责任担保等。证据五：时商公司管理人出具的《告知函》及《债权初步审查意见函》，证明原告于2014年8月15日得知被告时商公司于2014年7月12日单方面解除《委托经营管理合同》。证据六：被告时商公司支付原告经营收益的银行流水账，证明被告时商公司于2014年7月已经停止支付原告的经营收益。被告时商公司对原告所举证据质证意见如下：对证据一、三、四的真实性、合法性和关联性均无异议。对证据二的真实性、合法性无异议，关联性提出异议，三企业是各自独立的法人。对证据五的真实性、合法性无异议，对其所述单方解除合同的证明目的提出异议，被告时商公司解除合同属法定解除，并非单方解除。对证据六的真实性、合法性无异议，对其关联性提出异议，被告时商公司停止支付经营收益的时间应是2014年7月21日之后。被告江中集团公司对原告所举证据质证意见如下：对证据一的真实性、合法性和关联性均无异议。对证据二的真实性、合法性无异议，关联性提出异议，公司均是各自独立的法人，各自独立承担责任。对证据三的真实性、合法性无异议，关联性提出异议，购房合同与江中集团公司没有关系。对证据四的真实性、合法性无异议，关联性提出异议，该《委托经营管理合同》已经被依法解除，时商公司已履行合同解除前的义务，无需再支付原告任何款项，江中集团公司作为保证人，不承担任何责任。对证据五的真实性、合法性无异议，关联性提出异议，时商公司管理人根据破产法的规定解除合同，属于法定解除，不属违约解除。对证据六的三性与时商公司的质证意见一致，时商公司根据相关规定，不再承担支付义务。被告时商公司为支持其抗辩主张，举证如下：南昌市中院民事裁定书两份，证明南昌市中院于2014年5月20日裁定受理时商公司破产清算申请，于2014年的6月26日裁定宣告时商公司破产，被告时商公司管理人解除合同的法定事由为破产。原告对被告时商公司所举证据质证意见如下：对其真实性、合法性无异议，关联性提出异议，时商公司在2014年1月3日就已经向南昌市中院申请破产，申请破产后仍然向原告支付收益，原告对其破产不知情。被告时商公司破产后，仅电话通知了小部分业主，并未书面告知，很多业主并未得到通知，且时商公司申请破产时遗漏了原告的债权部分，该份证据恰恰证明时商公司存在欺骗行为。被告江中集团公司对被告时商公司所举证据质证意见如下：对其真实性、合法性和关联性没有异议。被告江中集团公司未提供证据材料。针对原、被告所举证据，经审查核实，且在综合分析双方质证意见后，本院认证如下：对原告所举证据一、二、三、四、五、六，两被告对其真实性和合法性均无异议，且与本案相关联，本院对其真实性、合法性和关联性予以确认。对被告时商公司所举证据认证如下：因原告和被告江中集团公司对其真实性、合法性无异议，且与本案相关联，本院对其真实性、合法性和关联性予以确认。根据双方所举证据以及庭审中的陈述，可以认定以下案件事实：2007年12月3日，原告与中江地产公司签订一份《南昌市商品房买卖合同》，原告向中江地产公司购买了坐落于南昌市××××号××商业区××区××层××号的商铺，面积为16.73平方米，合同总价为193770元。同年12月29日，原告与被告时商公司、江中集团公司签订一份《委托经营管理合同》，约定：甲方（原告）将上述所购商铺委托乙方（被告时商公司）统一经营管理，乙方在委托期内可自行经营或转租该物业，无需征得甲方的同意或授权；委托管理期限为10年，自2008年10月30日至2018年10月29日止，合同有效期内甲方不得干涉乙方经营行为；甲方在委托期内，自委托管理期限第一年开始，每年按下表所示获得经营收益：委托期第1年第2年第3年第4年第5年第6年第7年第8年第9年第10年收益率12.40%12.40%12.40%12.40%12.40%12.40%12.40%12.40%12.40%12.40%经营收（元）（合同总价×收益率）24027.4824027.4824027.4824027.4824027.4824027.4824027.4824027.4824027.4824027.48此收益在每年的12月份一次性存入甲方本人开户的银行账户中，至本合同期限届满终止；乙方无论盈利与否必须按期支付甲方经营收益；合同期满后，甲方愿意将该物业转让给乙方的，应于期满之日前60天向乙方提出，乙方承诺以甲方购买该物业时合同总价的1.5倍的价格受让该物业，甲、乙双方另行签订合同；丙方（被告江中集团公司）作为乙方的担保方，对乙方就合同限定的责任提供连带责任担保；在乙方不按本合同履行义务时，丙方必须代乙方履行合同规定之责任；如甲方单方违约解除本合同、或受让第三方不能继续履行合同，则甲方应向乙方一次性支付违约金，违约金金额按甲方购买该物业签署的《南昌市商品房买卖合同》约定的合同总价×10×12.4%支付；如乙方拖欠支付甲方经营收益，应向甲方支付拖欠部分的日万分之二的滞纳金；若乙方逾期三个月未支付甲方经营收益，乙方必须向甲方支付违约金，违约金金额按甲方购买该物业签署的《南昌市商品房买卖合同》约定的合同总价×10×12.4%减去乙方已支付的委托经营收益计算；如乙方未按时支付违约金，则甲方有权单方面解除合同，而且在甲方要求的前提下，于本合同委托经营管理期限十年结束后60日内，丙方无条件按合同总价款的1.5倍受让该物业；甲方提出出让要求的60天内，乙方未支付受让款，乙方按该物业合同总价款的1.5倍的日万分之二支付滞纳金。上述合同签订后，被告时商公司即取得原告商铺经营权。此后，被告时商公司从合同约定的第一年开始向原告支付经营收益。2014年1月3日，被告时商公司向南昌市中院提出破产清算申请，南昌市中院于2014年5月20日裁定受理时商公司的破产清算申请，并于2014年6月26日裁定宣告被告时商公司破产。2014年8月15日，被告时商公司管理人向紫金城商铺业主发出告知函，告知所有签订了《委托经营管理合同》的业主，《委托经营管理合同》于2014年7月20日被解除，商铺由业主自行取回。原告最后一次收到被告时商公司的经营收益时间为2014年8月12日，经营收益支付的截止日期为2014年7月20日。此后，被告时商公司管理人以时商公司破产为由拒绝支付未付经营收益。本院认为，租赁合同是指一方将自有财产交付他方使用，他方为此支付约定的租金，并在租赁关系终止后返还原物的协议；委托合同是一方委托另一方处理一定事务的合同。本案所涉《委托经营管理合同》约定，原告将自有商铺交由被告时商公司使用、经营、管理，被告时商公司向原告支付经营收益；合同期满后，被告时商公司返还原告商铺。从该约定来看，双方不是单纯的委托合同关系，其更符合租赁合同特征，故本案应定性为房屋租赁合同纠纷。《委托经营管理合同》系原告与两被告的真实意思表示，且不违反我国法律和行政法规的强制性规定，合法有效。合同签订后，原告将商铺交付被告时商公司占有、使用，被告时商公司亦按期向原告支付租金。被告时商公司被法院宣告破产后，其管理人以时商公司破产为由，解除与原告间的《委托经营管理合同》，符合我国企业破产法第十八条之规定，属依法解除。本案争议焦点，合同解除后尚未履行部分的经营收益（租金）是否属原告损失？原告是否存在损失？对此本院认为，首先，被告时商公司管理人在涉案合同被依法解除后已通知原告取回商铺，根据我国合同法第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”之规定，合同解除后，被告时商公司对原告商铺已不再占有、使用，其无向原告支付租金的义务，合同尚未履行部分的租金不属原告的损失。其次，涉案合同解除前，被告时商公司已按约支付了从第四年起至合同解除之日止的租金，原告也不存在其他损失。因此，本案中原告在被告时商公司管理人解除合同后并不存在损失，原告要求被告时商公司赔偿损失的请求，无事实和法律依据，不予支持。鉴于被告时商公司对原告不负有债务，保证人江中集团公司自然亦无保证之债。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（五）项、第九十七条、《中华人民共和国企业破产法》第十八条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：驳回原告吴晓的诉讼请求。案件受理费2460元（原告已预交），由原告自行承担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于江西省南昌市中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  齐进斌审 判 员  陈 园代理审判员  王香芬二〇一六年一月十二日书 记 员  黄维薇书 记 员  李灵灵附相关法律条文《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国企业破产法》第十八条人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的，视为解除合同。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十条主合同解除后，担保人对债务人应当承担的民事责任仍应承担担保责任。但是，担保合同另有约定的除外。