新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）新29民终225号
上诉人（原审原告）：何永伍，男，汉族，1965年4月10日出生，无固定职业，住阿克苏市。
委托诉讼代理人：罗志强，新疆和远律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：谢胜利，男，汉族，1970年10月29日，个体户，住乌鲁木齐市。
上诉人何永伍与被上诉人谢胜利追索劳动报酬纠纷一案，上诉人何永伍不服阿克苏市人民法院（2017）新2901民初2995号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月21立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人何永伍及其委托诉讼代理人罗志强，被上诉人谢胜利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人何永伍上诉请求：撤销阿克苏市人民法院（2017）新2901民初2995号民事判决书，依法支持何永伍在一审中的全部诉讼请求。事实及理由：一审判决认定上诉人何永伍2013年3月2日至2014年3月2日期间冬休期为四个月每月工资1500元错误。双方虽然在签订的聘用合同中约定有冬休期，冬休期每月工资1500元，但双方对何谓“冬休期”未进行约定，也未约定冬休期为几个月，被上诉人谢胜利关于冬休期也未出示任何证据加以证实。上诉人何永伍有证据证明冬季一直在给被上诉人谢胜利工作，根据被上诉人谢胜利出示的何永伍借工资支付明细也清楚的反映出自2013年4月3日至2014年3月6日期间被上诉人谢胜利每月向上诉人何永伍支付6000元工资的事实，该支付金额符合双方合同约定，也证明双方在合同履行过程中并不存在冬休期的问题。一审判决认定2014年3月2日至2015年3月2日，2015年3月2日至2016年3月2日，每年冬休四个月也毫无事实依据。根据双方合同约定，上诉人何永伍2015年3月2日至2016年3月2日期间每月的工资应当为基本工资12000元加奖金2000元，合计为14000元，一审判决未对奖金部分加以认定错误。一审判决将上诉人何永伍工资计算至2016年3月，之后的工资未予计算属严重失实。上诉人何永伍虽然在2016年3月至2017年3月期间未与被上诉人谢胜利签订书面合同，但上诉人何永伍在此期间一直在未被上诉人谢胜利工作，根据被上诉人谢胜利出示的何永伍借工资支付明细，可以反映出最后一次发放工资的时间为2016年12月28日，该明细注明第四条显示上诉人何永伍2016年3月2日至2016年11月1日的每月工资为12000元。综上所述，一审判决认定事实错误，请求二审法院在查明案件事实的基础上，依法支持上诉人何永伍的上诉请求。
被上诉人谢胜利答辩称，根据上诉人何永伍提交的上诉人何永伍与被上诉人谢胜利签订的《项目副经理（项目总工）聘用合同》，双方约定的工资标准为每月12000元，每月由被上诉人谢胜利支付给上诉人何永伍工资的50%，工程结束验收完毕后支付剩余的50%，冬休期间每月工资为1500元，冬休期为每年11月15日至次年3月15日。根据双方合同约定，2013年3月2日至2016年3月2日三年期间，被上诉人谢胜利应当支付给上诉人何永伍的工资总计为306000元，通过上诉人何永伍一审中提交的银行流水明细可知，自2013年3月至2016年12月28日被上诉人谢胜利已经通过银行转账的方式，支付上诉人何永伍工资275700元，故被上诉人谢胜利仅有30300元的工资未支付。2014年3月被上诉人谢胜利与上诉人何永伍签订的施工技术聘用合同第一款第一条明确表述，如上诉人何永伍做假帐、虚开工程材料单价，经被上诉人谢胜利发现有权解除合同，不予支付工资余额部分，并保留追诉上诉人何永伍赔偿责任的权利。现实情况是上诉人何永伍在2013年8月至2015年3月间恶意给殷国仓、李辉、张新出具多张工程款欠条，导致被上诉人谢胜利被他人多次恶意诉讼为被告，上诉人何永伍滥用技术负责人和副总职权身份，给被上诉人谢胜利造成巨大经济损失，嫌属恶意过错一方，根据双方签订的合同约定，被上诉人谢胜利不应当向上诉人何永伍支付剩余工资。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法维持一审判决。
上诉人何永伍向一审法院起诉请求：1.判令谢胜利支付何永伍2013年3月2日至2017年3月2日的劳动报酬30万元。2.本案诉讼费由谢胜利承担。
一审法院认定的事实：2014年湖南华纬水电工程公司承建柯坪县阿恰乡其兰村土地整理项目，谢胜利名为该项目的项目经理，实为项目的实际施工人。2013年3月2日谢胜利（甲方）与何永伍（乙方）签订《项目副经理（项目总工）聘用合同》。约定：合同生效日期2013年3月2日至2014年3月2日止，本合同到工程结束时终止；工资标准为12000元，甲方每月支付给乙方50%的工资，工程结束验收完毕后支付50%，冬休期间每月工资1500元。工作内容：1、乙方负责每项工程全面技术工作，协助项目经理认真做好项目施工过程中的技术支持、资料编制和所有租赁车辆、工程材料及其具体使用情况，进行明细登记的工作；2、乙方必须坚持原则，廉洁勤政，工作以身作则，深入施工现场，协调施工，及时处理好施工中出现的各种技术问题；3、乙方应首先熟悉图纸，并负责组织图纸会审，技术交底工作，与设计单位、业主单位联系、沟通；4、乙方负责设备材料、特殊型材、工程配件及对外委托工程的技术验收；……。工作关系：乙方在工作中服从甲方意愿，全心全意为甲方工作，在工作安排后，征得甲方意见后，再进行具体工作。在工程建设方面坚决服从质量第一，安全第一的原则。乙方负责各项工作的调动安排、技术交流和技术说明，工作质量和任务的监督由甲乙双方共同负责……。2014年3月2日，谢胜利（甲方）与何永伍（乙方）重新签订《项目副经理（技术负责人）聘用合同》。约定合同生效日期2014年3月2日到2015年3月2日，每月工资12000元，如乙方做假账、虚开工程材料、单价、甲方不予支付余额部分。工作内容：1、乙方负责工程投标，中标后工程运作、工程结算、工程资料、工程完工后决算。工程所需材料购买审核，登帐。（如做假帐，虚开工程材料、单价，由甲方发现有权解除合同，不予支付工资余额部分，并保留追诉乙方的赔偿责任）；2、乙方必须坚持原则，廉洁勤政，工作以身作则，深入施工现场协调施工，及时处理好施工中出现的各种问题；3、乙方应首先熟悉图纸，并负责组织图纸会审，技术交底工作，与设计单位，业主单位联系、沟通；4、乙方负责设备材料、特殊型材、工程配件及对外委托工程的技术验收……。2015年3月2日，谢胜利（甲方）与何永伍（乙方）签订《劳动合同》。约定：合同于2015年3月2日起生效，至2016年3月2日完成工作任务之日即为合同终止日，每月基本工资12000元，每月奖金2000元，施工工地车辆维护不到位扣当月奖金1000元；施工人员外出不请假、无故斗殴、施工资料不完善，扣除当月奖金和当月20%的基本工资；施工报表连续两次出错、材料采购有误差，扣除当月奖金和当月10%的基本工资。工作内容：甲方聘请乙方为项目经理，负责工程项目的全面工作，包括：1、司机的聘用及考核；2、施工承包方的选择及考核；3、负责组织项目的全面工作：①施工组织计划的审核和确定；②材料的采购计划审核和确定……。合同签订后，何永伍即为谢胜利施工的柯坪县阿恰乡其兰村土地整理项目进行工作。依据双方签订的合同约定，谢胜利应支付何永伍的工资为：1、2013年3月2日至2014年3月2日的工资为102000元，（8个月×12000元／月，冬休4个月×1500元／月）；2、2014年3月2日至2015年3月2日的工资为102000元，（8个月×12000元／月,冬休4个月×1500元／月）；3、2015年3月2日至2016年3月2日的工资为102000元（8个月×12000元／月,冬休4个月×1500元／月），三年合计应支付工资为306000元。2013年3月至2016年3月，谢胜利通过银行转账等方式支付何永伍工资345700元。
一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，何永伍虽当庭提交聘用合同、劳动合同，用以证明谢胜利尚欠其劳动报酬300000元，但谢胜利提交银行流水、工资支付明细，证实已付何永伍工资345000元，何永伍对此称已付的345000元中包括部分材料款，但提交的证据不能印证所陈述的事实，故何永伍要求谢胜利支付劳动报酬300000元的诉讼请求，证据不足，不予支持。
一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第七条、第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回原告何永伍的诉讼请求。
二审期间，上诉人何永伍围绕其上诉请求，向本院提交了以下证据：
1、2013年8月5日至2014年2月期间上诉人何永伍记录的工作日志。用于证明2013年11月15日至2014年3月15日期间不存在冬休的问题，上诉人何永伍全盘负责工地事务，无论工地开不开工，上诉人何永伍均需在工地负责，工程完工后其还要在办公室搞决算、索要工程进度款、购买材料。被上诉人谢胜利对该证据不认可，认为该工作日志没有被上诉人谢胜利签字认可，2013年其承包的工程在乌什县，该项目在2013年7月就已经完工，乌什县冬季不适合施工，柯坪县的工程是在2014年施工的。本院认为，该工作日志是上诉人何永伍单方书写记录，对该证据的证明效力，本院将结合案件其他证据综合加以认定。
2、何永伍银行卡流水明细。用于证明2013年3月至2016年12月28日期间，被上诉人谢胜利一直在给上诉人何永伍发工资，而非一审判决认定的自2016年3月后，上诉人何永伍与被上诉人谢胜利之间的聘用关系结束。被上诉人谢胜利对该证据的真实性认可，但认为2016年3月之后每月打给上诉人何永伍的款项属于借款，自2015年开始有人陆续向其索要机械租赁费，故为了了解情况我无法解聘上诉人何永伍。在2016年3月以后，我未与上诉人何永伍续签合同，我另外聘用了技术员。本院认为，该证据可以证实在2016年3月之后直至2016年12月28日，被上诉人谢胜利继续向上诉人何永伍每月付款6000元的事实，对该事实本院予以确认。
3、2014年12月21日至2017年1月25日谢胜利与何永伍短信、微信聊天记录。用于证明2014年不存在冬休期的问题，上诉人何永伍一直在按照被上诉人谢胜利的安排工作。被上诉人谢胜利对该证据不认可，认为柯坪县的土地平整项目在2014年11月15日之后就停工进入冬休，柯坪县在2014年11月15日之后，不允许外勤工地有施工，短信、微信记录是在冬休期之后安排何永伍索要工程款，是冬休期之后的工作安排。对该证据的证明效力，本院将结合案件事实及本案其他证据综合加以认定。
被上诉人谢胜利围绕其主张，向本院提交了以下证据：
1、阿克苏市人民法院（2017）新2901民初2108号民事判决书、（2017）新2901民初2187号民事判决书、（2016）新2901民初5076号民事裁定书及该案的民事诉状、何永伍、张建军向李辉出具的证明。该组证据用于证明上诉人何永伍在2013年至2015年工作期间恶意出具工程机械结算单，导致张新、殷国仓、李辉向法院起诉被上诉人谢胜利索要工程机械租赁费用，给被上诉人谢胜利造成损失。上诉人何永伍对该组证据的真实性无异议，对判决的结果有异议，认为该组证据中的判决书是一审判决并未生效，且判决书中并未认定是何永伍出示虚假结算单而驳回张新、殷国仓的诉讼请求，针对该案张新已经提起上诉。本院认为，该组证据中，两份判决书中均未认定上诉人何永伍向张新、殷国仓出示虚假结算单的事实，该组证据中的裁定书是准许撤诉的裁定，并未对案件实体部分进行审理，不能认定被上诉人谢胜利所主张的事实，故对被上诉人谢胜利的证明观点，本院不予确认。
2、《何永伍借工资支付明细》（2013年-2016年12月28日）。用于证明被上诉人谢胜利已向上诉人何永伍支付工资275700元。上诉人何永伍对该证据予以认可，认为该表中备注部分第三项，2015年3月2日至2016年3月1日期间上诉人何永伍的工资是12000元，但每月还有2000元奖金没有写。本院认为，该证据能够证实被上诉人谢胜利向上诉人何永伍发放工资的情况，对该组证据的证明效力，本院予以确认。
本院二审经审理查明，一审法院对“谢胜利应支付何永伍的工资三年合计应支付为306000元。2013年3月至2016年3月，谢胜利通过银行转账等方式支付何永伍工资345700元”的该部分事实认定错误，本院不予确认，对一审法院审理查明的其他事实部分予以确认。
另查明，2013年3月2日至2016年12月28日期间，被上诉人谢胜利已向上诉人何永伍支付工资275700元。
本院认为，本案的争议焦点是：第一，上诉人何永伍与被上诉人谢胜利签订的三份劳动合同中约定的剩余每月50%的工资6000元，被上诉人谢胜利是否应当向上诉人何永伍支付；第二，本案中上诉人何永伍的工作是否存在冬休期及冬休期的工资应当如何认定；第三，上诉人何永伍与被上诉人谢胜利于2015年3月2日签订的《劳动合同》中约定每月的奖金2000元，被上诉人谢胜利是否应当向上诉人何永伍支付该部分奖金。
关于合同中约定的剩余50%的工资是否应当支付的问题。被上诉人谢胜利认为，由于上诉人何永伍在2013年8月至2015年3月间，恶意给殷国仓、李辉、张新出具多张工程款欠条，导致被上诉人谢胜利被他人多次恶意诉讼，上诉人何永伍滥用技术负责人和副总职权身份，给被上诉人谢胜利造成巨大经济损失，根据双方签订的合同约定，其不应当向上诉人何永伍支付剩余工资。本院认为，根据被上诉人提交的阿克苏市法院作出的三份裁判文书，其中两份民事判决书中均未认定上诉人何永伍存在向张新、殷国仓出具虚假结算单的事实，李辉的民事裁定书是准许撤诉的裁定，法院并未对案件的实体部分进行审理，不能证实被上诉人谢胜利的抗辩主张，被上诉人谢胜利亦未提交其他证据证明上诉人何永伍在三份劳动合同履行期内存在违反合同条款及工资纪律的情况，故对被上诉人谢胜利的该抗辩理由本院不予采信。根据双方签订的三份劳动合同约定以及被上诉人谢胜利提交的《何永伍借工资支付明细》注明部分的四项内容，被上诉人谢胜利应当向上诉人何永伍支付2013年3月2日至2016年3月2日三年期间每月的剩余工资6000元。2016年3月2日之后的工资，因双方并未签订劳动合同，无法确定每月工资为12000元及每月支付50%，剩余50%之后支付的事实，故对于上诉人何永伍主张的2016年3月2日至2017年3月2日期间的剩余工资每月按6000元计算予以支付的上诉请求，本院不予支持。
关于上诉人何永伍的工作是否存在冬休期及冬休期的工资应当如何认定的问题。本院认为，本案上诉人何永伍与被上诉人谢胜利所签订的三份劳动合同中，仅有2013年3月2日双方签订的《项目副经理（项目总工）聘用合同》（履行期限为2013年3月2日至2014年3月2日）中有冬休期间每月工资1500元的约定，双方签订的《项目副经理（技术负责人）聘用合同》（履行期限为2014年3月2日至2015年3月2日）及双方于2015年3月2日签订的《劳动合同》（履行期限为2015年3月2日至2016年3月2日）中均未对冬休期及冬休期工资进行约定。一审法院在双方合同对冬休期及冬休期工资没有约定的情况下，认定2014年3月2日至2016年3月2日两年期间，每年冬休期4个月，冬休期工资每月1500元没有相应的事实依据，属认定事实错误。在2013年3月2日双方签订的《项目副经理（项目总工）聘用合同》中虽约定了冬休期工资每月1500元，但并未具体约定冬休期的起止时间，且在该合同实际履行过程中，被上诉人谢胜利并未按照冬休期工资的约定向上诉人何永伍发放过冬休期每月1500元的工资，而是在该合同履行期间的12个月内每月均按照6000元的工资约定向上诉人何永伍支付工资，故一审法院在该合同未约定冬休期起止时间的情况下，认定2013年3月2日至2014年3月2日期间的冬休期为4个月每月工资1500元，与本案审理查明的事实不符。根据被上诉人谢胜利提交的《何永伍借工资支付明细》注明部分的四项内容亦均未提及存在冬休期工资每月1500元的事实，故对于2013年3月2日至2016年3月2日，合同履行期间内存在冬休期工资每月1500元的事实，本院不予认定。
关于上诉人何永伍与被上诉人谢胜利于2015年3月2日签订的《劳动合同》中约定每月的奖金2000元，被上诉人谢胜利是否应当向上诉人何永伍支付的问题。本院认为，该合同第四条工资待遇部分约定：“每月基本工资12000元，每月奖金2000元，甲方（谢胜利）为乙方（何永伍）提供商业保险。施工工地车辆维护不到位扣当月奖金1000元；施工人员外出不请假、无故斗殴、施工资料不完善，扣除当月奖金和当月20%的基本工资；施工报表连续两次出错、材料采购有误差，施工中出现误差，扣除当月奖金和当月10%的基本工资。”现被上诉人谢胜利无证据证明上诉人何永伍在该合同受聘期间存在上述应当扣除奖金的事实，故上诉人何永伍主张的2015年3月2日至2016年3月2日期间的奖金，被上诉人谢胜利应当向上诉人何永伍进行支付。
综上，2013年3月2日至2016年3月2日期间，被上诉人谢胜利应当支付给上诉人何永伍的工资为432000元（12000元/月×36个月=432000元），应当支付上诉人何永伍2015年3月2日至2016年3月2日期间的奖金为24000元（2000元/月×12个月=24000元），上述工资及奖金合计456000元，扣除被上诉人谢胜利已经支付的275700元，被上诉人谢胜利仍需向上诉人何永伍支付剩余工资及奖金180300元（456000元-275700元=180300元）。
综上所述，上诉人何永伍的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销阿克苏市人民法院（2017）新2901民初2995号民事判决；
二、被上诉人谢胜利于本判决生效之日起十五日内支付上诉人何永伍2013年3月2日至2016年3月2日期间的剩余工资及奖金180300元；
三、驳回上诉人何永伍的其他诉讼请求。
二审案件受理费10元，由上诉人何永伍负担4元，由被上诉人谢胜利负担6元。
本判决为终审判决。
审 判 长 曹燕燕
代理审判员 赵培培
代理审判员 严成玲
二〇一八年五月二十四日
书 记 员 刘 婷