福建省莆田市涵江区人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0303民初238号原告陈金飞，男，1943年3月5日出生，汉族，莆田市涵江区人，住所地莆田市涵江区。委托代理人林纯全（特别代理），福建向高律师事务所律师。被告莆田市涵江区涵西街道办事处涵西社区居民委员会（以下简称涵西居委会），住所地莆田市涵江区涵西街道白塘街189号，组织机构代码证B2434200-5。法定代表人郭国强，主任。委托代理人郑阳春（特别代理），福建大涵律师事务所律师。原告陈金飞与被告涵西居委会生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陈金飞的委托代理人林纯全及被告涵西居委会的委托代理人郑阳春均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈金飞诉称，2015年9月4日，被告涵西居委会因门前的人行道树木树枝折断，雇佣原告砍伐折断的树枝。原告在从事雇佣活动中，由于被告安全设施缺失，原告从树上坠落致伤。事故发生后，原告被送往福州总院第一附属医院住院治疗。医生诊断原告的伤情为颅脑损伤、多发性骨折、右侧内侧壁骨折、右侧视神经挫伤等。原告住院53天（2015年9月14日至2015年10月26日），花去医疗费人民币64865元（币种，下同），被告支付了医疗费65000元。2015年12月23日，经福建闽中司法鉴定所鉴定，原告伤情构成一处八级伤残，三处十级伤残。原告因此造成的其他各项经济损失80166.07元［其中：1.住院护理费为105.8元／天×53天=5607.4元；2.住院伙食补助费为50元／天×53天=2650元；3.残疾赔偿金为13915.22元／年×（20-12=8）年×0.33=16736.18元；4.鉴定费及照片费为700元；5.营养费为3000元；6.交通费为1000元；7.被扶养人陈金飞妻子的生活费为12161.49／年×（20-6=14）年×0.33÷3=18728.69元；8.误工费为105.8元／天×111天=11743.8元；9.精神损害抚慰金为20000元］。被告支付医疗费后，对于其他医疗费和人身损害赔偿推脱不赔。原告的伤情需要继续治疗，原告保留对被告再次起诉的权利。请求判令：1.被告涵西居委会赔偿给原告陈金飞人身损害各项经济损失共计80166.07元；2.被告承担本案诉讼费用。被告涵西居委会辩称，第一、被告雇佣原告砍�是事实，但是原告在砍树过程中自身存在重大过错，被告不应当承担赔偿责任；第二、2015年9月份期间，因为台风原因，被告单位楼前有三棵大树的树干被台风吹断，经涵西花圃经营者郑梅坤介绍，找到被告陈金飞，被告跟郑梅坤及原告等4人商量后，确定价格为1200元。后来原告瞒着带其孙子跑到树下自行砍树；第三、原告提出的九项赔偿项目，其中部分赔偿金额及标准不符合法律规定（伙食补助费参照涵江区机关干部出差伙食补助标准为每天为10元，残疾赔偿金计算依据上一年度农村居民人均可支配收入为12650.2元。交通费每天应为15元／天×53天=795元。被告陈金飞妻子的扶养费主张没有依据，误工费没有依据。精神损害赔偿金为20000元过高，应在10000元左右），且被告已经垫付了医疗费65000元，应在65000元中予以抵扣。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。在本案审理过程中，原告陈金飞在本院指定的举证期限内对其主张提供以下证据：1.原告居民身份证一份，证明原告身份及诉讼主体适格；2.组织机构代码证一份，证明被告身份及诉讼主体适格；3.莆田市涵江区××镇××村民委员会出具的证明书一份，证明原告于2015年9月4日受被告雇佣在做工时受伤的事实；4.福州总院第一附属医院住院病历一份，证明原告伤情、治疗情况及交通费、误工费、住院伙食补助费等；5.福建闽中司法鉴定所法医临床鉴定书、发票及收费凭证各一份，证明原告伤残情况及营养费等；6.居民户口本及身份证一份，证明被告应当承担原告妻�陈月圆抚养费的事实。上述证据经庭审质证，被告涵西居委会对证据1、2的真实性、合法性、关联性均无异议；对证据3的真实性无异议，对关联性有异议，提出原告受伤是事实，但该证据不能由原告所在的村委会出具；对证据4的真实性无异议，对证明内容有异议，提出仅有住院病历，没有出院记录、诊断证明书、医疗费发票及住院清单，该证据不完整，无法证明原告欲证明的对象；对证据5的真实性、合法性、关联性及鉴定结论均有疑议，提出该鉴定是原告单方委托，缺乏公正性，要求重新鉴定，鉴定发票由法院依法认定；对证据6证明内容有异议，提出原告还有成年子女，要求承担抚养费没有法律依据。被告涵西居委会在本院指定的举证期限内对其主张提供以下证据：1.被告的组织机构代码证一份，证明被告的身份及诉讼主体适格；2.收条三份，证明原告受伤后，被告已经垫付65000元给原告的事实；3.理事会的收款收据一张，证明原告的职业就是砍树者的事实。上述证据经庭审质证，原告陈金飞对证据1、2的真实性、合法性、关联性均无异议；对证据3真实性、合法性、关联性均有异议，对证明对象没有异议。本院经审查认为，原、被告对双方提供的身份证明均无异议，予以采信。原告提供的证据3证明一份，结合原、被告双方的庭审陈述，可证实被告雇佣原告砍树的事实；原告提供的证据4病历，可证明原告于2015年9月4日因砍树受伤的事实；原告提供的证据5鉴定书及发票等，可证实原告受伤的伤残等级情况及�费的鉴定费用等事实；原告提供的证据6与本案没有关联性，不予采纳。被告提供的证据2，真实、合法，与本案存在关联性，能够证明被告主张，予以采信；被告提供的证据3，结合原、被告双方的庭审陈述，可证实被告的职业为砍树的事实。根据诉辩双方情况，归纳本案的主要争议焦点并予以分析认定如下：一、关于本案原、被告双方是雇佣关系还是承揽关系的问题原告认为，根据庭审陈述和相关法律规定，本案被告雇佣原告的事实非常清楚，被告雇佣原告砍树，根据工作时间和工作量来结算工资。本案是雇佣关系，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担责任。被告认为，本案原、被告系承揽�系，不是雇佣关系。被告在选任及安全保护上不存在过失，原告要求被告承担赔偿责任，于法无据。原、被告事先不认识对方，经涵西花圃的经营者郑梅坤介绍找来原告等三人商量砍树事宜，约定1200元的报酬砍伐树杈，后原告自行带着电锯去砍树。若是雇佣关系，不可能有如此高的报酬。本院认为，本案庭审答辩过程中，被告明确表述被告雇佣原告砍树是事实，但因原告在砍树过程中存在重大过错，故被告不应当承担赔偿责任。后又辩称系承揽关系，经案外人郑梅坤介绍找来原告等三人与其商量砍树事宜，并事先约定工资报酬为1200元，是一次性结算劳动报酬。但被告并未提供证据证明该主张，应承担举证不能的后果，故不予支持。本案应认定为雇佣关系。关于原告主张的赔偿项目是否符合法律规定问�原告陈金飞认为，原告住院53天（2015年9月14日至2015年10月26日），花费医疗费64865元，原告已支付65000元。因此而造成的其他各项经济损失共计80166.07元，其中：1.住院护理费为105.8元／天×53天=5607.4元；2.伙食补助费为50元／天×53天=2650元；3.根据每年递增8％的规律，上一年度农村人均可支配收入约为13915.22元，经鉴定原告受伤构成一处八级伤残，三处十级伤残，故残疾赔偿金为13915.22元／年×（20-12=8）年×0.33=16736.18元；4.鉴定费及照片费为700元；5.营养费为3000元；6.交通费为1000元；7.被扶养人陈金飞妻子的生活费为12161.49／年×（20-6=14）年×0.33÷3=18728.69元；8.误工费为105.8元／天×111天=11743.8元；9.精神损害抚慰金为20000元。被告涵西居委会认为，原告的医疗费由法院依法认定。原告提出的其他九项赔偿项目，其部分赔偿金额及标准不符合法律规定，且被告已经垫付了65000元，应在65000元中予以抵扣。其中：1.原告主张的住院护理费每天105.8元是依照上一年度递增8％的规律计算没有依据，应参照上一年度农、林、牧、渔业的平均工资标准计算为每天96.18元；2.原告主张伙食补助费每天50元过高，应为每天10元；3.原告主张的残疾赔偿金每年13915.22元是按照上一年度递增8％的规律计算同样没有依据，应按上一年度农村人均可支配收入12650.2元计算；4.鉴定费、照片费依法由法院认定；5.对原告主张的营养费3000元没有异议；6.原告主张交通费1000元过高，应为15元／天×53天=795元；7.原告主张被扶养人即其妻子陈月圆的生活费没有依据，其妻子应该由原告的两个成年子女抚养，夫妻之间有相互扶助的义务，没有抚养的义务；8.原告主张的误工费没有依据，虽然原告平时替人�树，但其并未提供误工损失证明，且误工费计算标准也应该是以每天96.18元，计算至定残日前一天，并非原告主张的105.8元／天×111天；9.原告主张的精神损害抚慰金过高，应该在10000元左右。本院认为，对于原告的医疗费用64865元，以实际发票为准，予以认定。对于其他九项赔偿项目，第一、误工费。原告虽然已经达到法定退休年龄，但被告也承认原告系职业砍树者，故原告的误工费可予支持。因原告没有提供收入证明，故参照上一年度农、林、牧、渔业的平均工资标准计算误工费应为每天96.18元，原告主张根据每年递增8％的规律定为每天105.8元，没有依据，不予支持。故误工费应为96.18元／天×110天（2015年9月4日至定残日前一天2015年12月22日）=10579.8元；第二、残疾赔偿金。原告主张根据每年递增8％的规律，上一年度农村人均可支配收入约为13915.22元，同样没有法律依据，不予支持，可参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度标准12650.2元／年计算。原告受伤构成一处八级伤残，三处十级伤残，伤残系数为0.33（0.3＋0.01＋0.01＋0.01）可予以支持，故残疾赔偿金为12650.2元／年×0.33×8年（受害时满72周岁）=33396.5元；第三、住院护理费。原告主张护理费为105.8元／天，同理不予支持。被告主张护理费应按照农、林、牧、渔业的平均工资96.18元／天计算，于法有据，予以支持。故护理费应为96.18元／天×53天=5097.54元；第四、住院伙食补助费。原告主张的住院伙食补助费每天50元过高，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定为每天30元，即伙食补助费为30元／天×53天=1590元；第五、交通费。原告未提供正式的交通票据，酌情认定交通费每天20元，即20元／天×53天=1060元，原告请求交通费1000元，�未超过酌情范围，予以准许；第六、被扶养人生活费。原告主张被告应承担被扶养人即原告妻子陈月圆的生活费，但其未提供证据证明陈月圆是由其扶养，或者陈月圆丧失劳动能力又无其他生活来源，故该主张，不予支持；第七、鉴定费、营养费。被告主张鉴定费由法院依法认定，本院认为，原告提供的鉴定费等发票真实、合法，可证实鉴定费及照片费用为700元。原告主张营养费3000元，被告对此无异议，可予认定；第八、精神损害抚慰金。原告主张精神损害抚慰金20000元过高，综合伤残等级认定，酌情定为12000元。上述各项经济损失合计为64865元＋67363.84元=132228.84元（该款项不包含被告垫付的医疗费65000元）。三、关于原、被告双方过错比例的问题原告陈金飞认为，原、被告之间雇佣关系明确，被告雇佣原告砍树，被告明知道树高4米多，但是却没有注意到安全保护义务，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。故被告应当承担原告的其他各项损失共计80166.07元。被告涵西居委会认为，其与原告之间不存在雇佣关系，是承揽关系。原告在庭审中自述专门从事砍树职业，有极其丰富的砍树经验，其应当预见砍树具有一定的危险性，并做好安全防护措施。被告对原告的选任及安全防护措施上不存在过失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者自身损害的，定做人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担�应的赔偿责任。故原告要求被告赔偿其经济损失，缺乏法律依据。本院认为，本案原、被告系雇佣关系，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任，即被告涵西居委会应当承担赔偿责任。但是，原告陈金飞作为一个专业砍树的人，对其所从事的雇佣工作应当具备专业技能，对其危险性也应当预见，作好安全防护措施及尽到注意义务。且作为一个完全民事行为能力人，对于自身身体状况及年龄应具有非常清醒的认知，应该预见到自己作为一名老年人从事高危劳动具有相当大的安全隐患，故自己也应当承担重大过错责任。综上，本院酌情认定原、被告双方各自承担50％的过错责任。根据上述认证及采信的证据，并经审理查明：原告陈金飞专门从事砍树职业。被告涵西居委会因单位门前的榕树树杈被台风刮断，于2015年9月4日雇佣原告陈金飞砍伐断枝，双方未签订雇佣合同。原告陈金飞在砍树过程中，不慎从四米高左右的树上摔下来，后被送往福州总院第一附属医院（解放军第九十五医院）治疗，最后诊断为中型颅脑伤、双肺肺气肿、右肺中叶及左肺下叶炎性病变、右侧第3、4、6肋骨及左侧第5肋骨骨折、→尺桡骨远端及豌豆骨粉碎性骨折、右股骨粗隆间骨折、右骶骨翼、双耻骨上下支骨折、全身多处皮肤软组织挫擦伤等。为此，原告住院53天，花去医疗费66506.3元（被告已垫付医疗费65000元）。同年12月23日，福建闽中司法鉴定所作出闽中司鉴（2015）临鉴字第2076号法医临床鉴定书，鉴定原告的伤残程度为一处八级伤残，三处十级伤残。原告向被告主张赔偿因本案事故造成的其他经济损失未果，遂于2016年1月7日诉至本院，提出上述诉求。综上所述，本院认为，公民享有生命健康权。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担雇员因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费等经济损失。本案原、被告之间形成雇佣关系，原告在从事被告提供的雇佣活动中受害造成的上述各项经济损失共计132228.84元。按照原、被告各自承担50%责任计算，被告涵西居委会应赔偿给原告因雇佣关系造成的各项经济损失132228.84元×50%=66114.42元。扣除被告已经垫付给原告的医疗费65000元，被告仍应支付给原告其他各项经济损失1114.42元。被告主张闽中司法鉴定所的鉴定系原告单方委托的，缺乏公正性，要求重新鉴定，理由及依据不足，不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八�、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条第二款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告莆田市涵江区涵西街道办事处涵西社区居民委员会应在本判决生效之日起五日内赔偿给原告陈金飞因从事雇佣活动受害造成的残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、交通费、营养费、�定费等各项经济损失人民币66114.42元（应扣除被告已支付的65000元）；二、驳回原告陈金飞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币652元，由原告陈金飞负担人民币602元，被告莆田市涵江区涵西街道办事处涵西社区居民委员会负担人民币50元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。审 判 长  章文贤代理审判员  李凤美人民陪审员  魏 建二〇一六年三月十六日书 记 员  邹冰冰附：本案相关的法律法规及申请执行提示本案引用的法律条文《中华人民共和国民法通则》第九十八条公民享有生命健康权。第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。《中�人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，�工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不�过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。二、申请执行提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》第一条被执行人具有履行能力而不履行生效法律文书确定的义务，并具有下列情形之一的，人民法院应当将其纳入失信被执行人名单，依法对其进行信用惩戒：（一）以伪造证据、暴力、威胁等方法妨碍、抗拒执行的；（二）以虚假诉讼、虚假仲裁或者以隐匿、转移财产等方法规避执行的；（三）违反财产报告制度的；（四）违反限制高消费令的；（五）被执行人无正当理由拒不履行执行和解协议的；（六）其他有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的。第六条人民法院应当将失信被执行人名单信息，向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒。人民法院应当将失信被执行人名单信息向征信机构通报，并由征信机构在其征信系统中记录。失信被执行人是国家工作人员的，人民法院应当将其失信情况通报其所在单位。失信被执行人是国家机关、国有企业的，人民法院应当将其失信情况通报其上级单位或者主管部门。