江苏省宿迁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏13民终2386号
上诉人（原审被告）：江苏志鹏建筑安装工程有限公司，住所地江苏省如皋市如城镇益寿南路185号。
法定代表人：张国祥，该公司总经理。
委托诉讼代理人：陈怀龙，该公司员工。
委托诉讼代理人：陈小峰，江苏绘园律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：宿迁经济开发区跃年建材经营部，住所地江苏省宿迁经济开发区淮海建材城钢材区67、68号。
经营者：冯成成。
委托诉讼代理人：许强风，江苏八面锋律师事务所律师。
上诉人江苏志鹏建筑安装工程有限公司（以下简称志鹏公司）因与被上诉人宿迁经济开发区跃年建材经营部（以下简称跃年经营部）买卖合同纠纷一案，不服江苏省泗阳县人民法院（2017）苏1323民初1675号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月26日立案后，依法组成合议庭审理本案，并于2017年8月9日组织双方当事人公开进行了听证。上诉人志鹏公司委托诉讼代理人陈怀龙、陈小峰，被上诉人跃年经营部委托诉讼代理人许强风到庭参加听证。本案现已审理终结。
志鹏公司上诉请求：撤销原审判决，将本案发回重审，本案诉讼费用由被上诉人负担。原审法院认定事实不清，适用法律不当。事实和理由：一、志鹏公司与跃年经营部之间在2015年12月18日进行案涉钢材结算，但跃年经营部为证明案涉买卖合同的欠款总额，向原审法院提供的送货清单中有个别送货清单记载的送货日期为2015年12月23日，按一般交易习惯，在未送货的情况下，不可能先进行结算。二、双方签订的购销合同第5条第3项虽然约定了相关的补偿计算问题，但在此条的空白处有手写“总量按2700吨暂定，最终按实收量结算”的约定，案涉合同不存在差额补偿，而应按实收量结算。三、利息与违约金不是同一概念，本案中仅约定违约金，被上诉人不应主张利息，即使主张利息也应按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算。四、案涉工程施工期间，张新建个人挂靠江浙乔兴建设集团有限公司承接其它工程，而该工程所用钢材也是向跃年经营部购买的，进而不排除跃年经营部与张新建结算时，将两个工程所用的钢材款、所支付的款项一并结算。
被上诉人跃年经营部辩称，上诉人志鹏公司的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。理由如下：一、上诉人主张的货款总额有案涉钢材结算的原始书证可以证明，个别送货清单记载的送货日期为2015年12月23日，但张新建于2015年12月25日在该钢材结算单上签名并注明同意结算，不存在违背交易习惯的情形。二、双方签订的购销合同第5条第3条的空白处有手写“总量按2700吨暂定，最终按实收量结算”的约定，从合同的上下文可以证明该约定指的是志鹏公司未用到2700吨钢材，应给予
跃年经营部经济补偿。三、上诉人主张的利息系依据双方购销合同第6条第1项，志鹏公司应按拖欠货款总额的千分之一点五每日承担延期付款违约金，因违约金过高，所以才按月利率2%计算。
四、上诉人称本案中的案涉钢材有可能包括其他公司工程所用的钢材，上诉人未提供证据予以证明，被上诉人不予认可。志鹏公司与跃年经营部已就案涉所用钢材量，结算总价等数字均予以确认，与案外人没有关联性。
跃年经营部向一审法院起诉请求：1.志鹏公司支付跃年经营部钢材款2077024元及利息（以2077024元为基数，自2015年12月18日起至还清款之日止，按月利率2%计算）；2.志鹏公司支付跃年经营部补偿款438352元；3.志鹏公司承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：2013年4月28日，志鹏公司设立江苏志鹏建筑安装工程有限公司南京分公司，负责人为张新建。2016年6月20日，江苏志鹏建筑安装工程有限公司南京分公司的负责人变更为熊忠祥。
2014年8月21日，江苏志鹏建筑安装工程有限公司南京分公司（需方，甲方）与跃年经营部（供方，乙方）签订《金属材料购销合同》一份，双方约定：“……1、钢材总量及供货时间：①甲方在承建江苏海欣纤维有限公司年产50万吨差别化纤维项目工程使用的钢材总量暂定为3000吨由乙方全部供应（结算数量以施工现场签收的实际价格、数量为准）……4、钢筋验收方式：……②甲方指定专人对钢材进行验收。验收人核对后，在乙方送货单上签字。双方以甲方指定签收人签字的送货单作为结算凭据。指定签收人为：吴强、张建忠身份证号码为：；乙方将凭上述约定的签收人签字的送货单与甲方结算。5、付款方式及垫资单价：①乙方送货累计满叁拾万元钢材款，甲方给予结账并付清，以此类推至工地用材结束。余款在用材结束后一个月内全部付清。②钢材单价：结算价格按供货当日西本新干线南京地区每日建筑材料报价每吨上浮0元/吨计算，不含税金发票。如需使用抗震材料（牌号为：HRB400E）结算价格按供货当日西本新干线南京地区每日建筑钢材报价每吨上浮50元/吨计算，不含税金发票。（西本价格以货到工地之日为准，如遇节假日按前一天的报价为准）。注：以上报价为莱钢永锋、济钢闽源厂报价。③特别约定：鉴于甲方钢材需求量较大，乙方本着薄利原则向甲方供货。如该工程甲方采购量达不到2700吨。甲方按实际供应量和约定量（2700吨）的数量差额部分按每吨乘以300元作为乙方垫资供应钢材的补偿。总量按2700吨暂定，最终按实收量结算。6、违约责任：①如甲方不能按照合同约定时间付款达15日或未经乙方书面同意从第三方（含自行）购货，则视为甲方构成根本违约，乙方可以解除合同，视为所有债务到期，无需另行书面通知。甲方应按拖欠货款总额的1.5‰每日承担延期付款违约金，同时甲方应按本合同第5条第③项约定承担责任，甲方无任何意义……”
跃年经营部持有落款时间为2015年12月18日的钢材结算一份，载明：“江苏志鹏建筑安装有限公司因承建‘江苏海欣纤维有限公司泗阳厂房项目’从宿迁经济开发区跃年建材经营部处采购钢材做出以下结算。2014年10月16日至2015年12月17日采购钢材结算如下：钢材用量：1238.824吨金额：287.7024万元已付金额：80万元合计欠款：207.7024万元江苏志鹏建筑安装有限公司……”张新建于2015年12月25日在该钢材结算单上签名并注明同意结算。
一审法院归纳本案争议焦点为：一、跃年经营部与江苏志鹏建筑安装工程有限公司南京分公司之间的金属材料购销合同，其供应钢材的总量及钢材款余款为多少；二、跃年经营部主张的利息是否合理；三、跃年经营部主张的补偿款是否合理；四、江苏志鹏建筑安装工程有限公司南京分公司的上述债务是否应由志鹏公司承担。
对于第一个争议焦点，一审法院认为，首先，张新建系江苏志鹏建筑安装工程有限公司南京分公司的负责人，其代表江苏志鹏建筑安装工程有限公司南京分公司与跃年经营部签订《金属材料购销合同》，并以委托代理人身份在该合同上签名；其次，志鹏公司对2015年12月18日钢材结算单中“张新建”是否系张新建本人所写提出异议，但未提供反驳证据证明“张新建”三字的真实性存在疑点，其也未向法院申请鉴定，可以认定钢材结算单的真实性。再次，张新建系江苏志鹏建筑安装工程有限公司南京分公司的负责人，其系代表江苏志鹏建筑安装工程有限公司与跃年经营部的结算。再次，志鹏公司辩称江苏志鹏建筑安装工程有限公司南京分公司于2016年4月6日通过网上银行向跃年经营部支付500000元，但跃年经营部提供该账户的2015年5月1日起至2016年4月30日止的交易明细，并无500000元的收款纪录，故对于志鹏公司的主张不予支持。志鹏公司向跃年经营部购买的钢材总量为1238.824吨，尚余钢材款为2077024元。
对于第二个争议焦点，一审法院认为，跃年经营部(乙方)与江苏志鹏建筑安装工程有限公司南京分公司（甲方）签订的《金属材料购销合同》约定：“甲方应按拖欠货款总额的1.5‰每日承担延期付款违约金”，现跃年经营部主张利息按照年利率24%计算，不违反法律规定，予以照准。双方约定余款在用材结束后一个月内全部付清，而最后一次用钢材为2015年12月17日，故其利息起算时间应为2016年1月18日。
对于第三个争议焦点，一审法院认为，根据双方合同第五条第三款约定，“如该工程甲方采购量达不到2700吨。甲方按实际供应量和约定量（2700吨）的数量差额部分按每吨乘以300元作为乙方垫资供应钢材的补偿。”故该损失是跃年经营部预期可期待利益的损失，而江苏志鹏建筑安装工程有限公司南京分公司未按照合同约定完成采购任务，使跃年经营部预期的2700吨钢材的收益未能实现，因此，江苏志鹏建筑安装工程有限公司南京分公司应按照合同约定予以补偿438352.80元[（2700-1238.824）×300]。现跃年经营部主张438352元，符合法律规定，予以照准。
对于第四个争议焦点，一审法院认为，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款的规定“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”因此，江苏志鹏建筑安装工程有限公司南京分公司在履行《金属材料购销合同》中产生的民事责任，应由志鹏公司承担。
依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，一审法院判决：一、江苏志鹏建筑安装工程有限公司于判决发生法律效力之日起十日内支付宿迁经济开发区跃年建材经营部钢材款2077024元及利息（以2077024元为基数，自2016年1月18日起至实际给付之日止，按年利率24%计算）；二、江苏志鹏建筑安装工程有限公司于判决发生法律效力之日起十日内支付宿迁经济开发区跃年建材经营部补偿款438352元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27003元，减半收取计13502元，由江苏志鹏建筑安装工程有限公司负担。
双方当事人对于一审法院经审理查明的案件事实均无异议，本院依法予以确认。
二审中，上诉人志鹏公司提供以下新证据：1.2015年12月7日案外人江苏海欣纤维有限公司、浙江乔兴建设集团有限公司与志鹏公司签订的协议书复印件一份。2.江苏省如皋市人民法院与案外人江苏海欣纤维有限公司土建负责人陆燕林谈话笔录复印件一份。上述两份证据拟证明张新建个人挂靠江浙乔兴建设集团有限公司承接其它工程，张新建与跃年经营部结算时，将其他工程所用钢材与本案所用钢材一并结算。
被上诉人跃年经营部对上述证据质证意见如下：对上述证据真实性、关联性均不予认可，上述证据均系复印件且无法证明上诉人的证明目的。
本院对上述证据认证意见如下：上诉人并未提供上述证据原件，对上述证据真实性不予确认，2015年12月7日案外人江苏海欣纤维有限公司、浙江乔兴建设集团有限公司与志鹏公司签订的协议书与本案无关，江苏省如皋市人民法院与案外人江苏海欣纤维有限公司土建负责人陆燕林谈话笔录不能证明张新建与跃年经营部结算时，将其他工程所用钢材与本案所用钢材一并结算。
经双方当事人确认，本案二审的争议焦点为：一、跃年经营部与志鹏公司之间是否就钢材款进行了有效结算；二、双方当事人对于钢材采购量是否约定了补偿条款，若存在该约定，其效力如何；三、跃年经营部要求志鹏公司支付相关利息是否符合法律和合同约定。
对于第一个争议焦点，本院认为：志鹏公司尚欠跃年经营部钢材款为2077024元。理由在于：截至2015年12月25日，跃年经营部向志鹏公司供应钢材总量为1238.824吨，志鹏公司尚欠跃年经营部钢材款为2077024元。志鹏公司与跃年经营部指定案涉钢材签收人吴强、张建忠，而跃年经营部提供的送货清单上有吴强、张建忠的签字，能够证明志鹏公司收到案涉钢材。张新建系志鹏公司南京分公司的负责人，其系代表志鹏公司与跃年经营部结算，在双方案涉钢材结算单上有张新建的签字，能够证明志鹏公司已就案涉钢材与跃年经营部进行结算。上诉人称张新建个人挂靠江浙乔兴建设集团有限公司承接其它工程，张新建与跃年经营部结算时，将其他工程所用钢材与本案所用钢材一并结算，上诉人提供的证据不足以证明张新建与跃年经营部结算时，将其他工程所用钢材与本案所用钢材一并结算，本院对其该主张不予采信。
对于第二个争议焦点，本院认为，根据志鹏公司与跃年经营部购销合同第五条第三款约定，“如该工程志鹏公司采购量达不到2700吨。志鹏公司按实际供应量和约定量（2700吨）的数量差额部分按每吨乘以300元作为跃年经营部垫资供应钢材的补偿”。该约定作为合同的重要条款，并不违反法律规定。志鹏公司诉称应仅以实际供应量结算，不存在补偿款约定，与事实不符，本院不予采信。且上述条款系对于案涉钢材实际采购数量及相应补偿问题的特别约定，用于保障跃年经营部在本案合同中的期待利益，具有法律效力。志鹏公司实际采购量未达2700吨，即应按照约定向跃年经营部支付上述补偿款。原审法院认定志鹏公司应向跃年经营部支付补偿款438352元并无不当，本院依法予以支持。
对于第三个争议焦点，本院认为，志鹏公司应向跃年经营部支付案涉钢材款的利息应以年利率24%计算。虽然志鹏公司与跃年经营部没有在合同中明确约定利息问题，但双方在合同第六条第一款约定“志鹏公司应按拖欠货款总额的1.5‰每日承担延期付款违约金”，志鹏公司拖欠货款，跃年经营部要求志鹏公司承担违约责任，因按1.5‰每日计算违约金过高，原审中跃年经营部主张利息按年利率24%计算，该利息实质上就是志鹏公司应承担的违约责任，该利率不存在过高情形且符合法律规定，应予支持。志鹏公司称不应支付欠付钢材款的利息，与法律规定和合同约定不符，本院不予支持。
综上，上诉人志鹏公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费27003元，由上诉人江苏志鹏建筑安装工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱 庚
审 判 员 赵振亚
审 判 员 仲召虎
二〇一七年九月二十五日
法官助理 苏万龙
书 记 员 万 岩
附录法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
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