沈阳市东陵区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）东陵民一初字第135号
原告侯斌，男，汉族，无职业，现住址辽宁省沈阳市铁西区。
被告辽宁卓异装备制造股份有限公司（变更前为辽宁卓异装备制造有限公司），住所地辽宁省营口市。
法定代表人付超，系公司董事长。
委托代理人王福明，男，汉族，系辽宁卓异装备制造股份有限公司员工，现住址辽宁省沈阳市皇姑区。
委托代理人孙涛，男，汉族，系辽宁卓异装备制造股份有限公司员工，现住址辽宁省大石桥市石佛镇。
原告侯斌与被告辽宁卓异装备制造股份有限公司劳动争议纠纷的一案，原告于2012年8月30日向沈阳高新技术产业开发区人民法院提起诉讼后，被告向原审法院提出管辖权异议，认为原审法院对本案没有管辖权，要求将本案移送被告住所地辽宁省营口市西市区人民法院审理。2012年11月15日该院裁定驳回原告的起诉。原告不服该裁定，向沈阳市中级人民法院提起上诉，该院认为原审法院应对本案进行审理，作出（2013）沈中民五终字第1433号裁定，裁定：一、撤销沈阳高新技术产业开发区人民法院（2014）沈高开民初字第1575民事裁定；二、指定沈阳市东陵区人民法院对本院进行审理。本院于2013年12月18日受理后，依法适用普通程序，由审判员马俊光担任审判长、与代理审判员刘海英、人民陪审员宋凤霞组成合议庭，于2014年1月23日公开开庭进行了审理，原告侯斌，被告辽宁卓异装备制造股份有限公司的委托代理人王福明和孙涛到庭参加诉讼，本案现已审结。
原告诉称，原告于2011年5月至2011年12月经介绍与家人一同到被告位于沈阳市浑南新区文溯街16-6号新加坡工业园管委会5楼工作，担任被告的销售经理，直到原告离职被告都未与原告签订书面合同。当时被告是一家新进入行业的小企业，没有业绩支掌，没有市场影响力。原告和家人在行业内工作多年，有丰富的人脉和客户资源，有较长的工作经验，因此被告向原告承诺每中标一个避难硐室提成10万元，首次中标的单位，一个另外加8万元的开拓奖。在得到此承诺后，原告自行垫付差旅费和使用自己的交通工具去开拓市场，于2011年7月在河南义马煤业集团首次招标中，中标两个避难硐室，项目总额750万元。此时，原告到被告处工作仅仅一个多月，也是被告第一次在国有大矿务局正式招标中中标，可以说，没有原告的到来，被告不可能得到此项目。中标后按约定有36万元的提成，被告不履行承诺，不承认，构成欺诈违约行为。原告在不得已的情况下，于2012年8月23日向沈阳市东陵区（浑南新区）劳动人事争议仲裁委员会申诉，要求被告支付销售提成、双倍赔偿、双倍工资、代通知金、赔偿金及精神损害赔偿及补缴社会保险和住房公积金等请求，该仲裁委员会作出不予受理通知书后，原告不服，故诉至法院，请求法院依法判令，1、被告向原告支付销售提成36万元；2、被告向原告支付销售提成双倍赔偿36万元；3、被告为原告补缴从2011年5月至2011年12月的养老保险、医疗保险、失业保险、生育保险、工伤保险及住房公积金；4、被告向原告支付2011年5月至2011年12月的双倍工资48，000元；5、被告向原告支付未提前通知离职的代通知金6，000元；6、被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金12，000元；7、被告向原告支付精神损害赔偿48，000元。开庭前，原告撤回要求被告支付销售提成及销售提成双倍工资的请求。工作期间由2011年5月延至2012年3月。保险期间发生相应变化，双倍工资变更为66，000元。
被告辽宁卓异装备制造股份有限公司辩称，1、被告与原告之间系劳务关系，并非劳动关系。劳务关系是指两个或两个以上的平等主体之间，依据民事法律规范，一方向另一方提供劳务，另一方依约定支付劳务报酬的一种权利和义务关系。2011年5月原告经他人介绍为被告提供劳务工作。原告为焦作常润机电设备有限公司的监事，常驻河南区域、拥有一定的销售渠道和信息渠道。被告是为了利用原告对河南区域市场比较熟悉及销售渠道等资源，为被告产品开拓市场、建立品牌，而与原告建立的劳务关系，并按月支付一定报酬。2、在被告与原告的劳务关系中，考虑到为方便其劳务的因素，被告对原告及配偶吴新荣一同聘用，但没有许诺给原告任何提成奖励。劳务关系的主要特征是主体之间是平等的，用人单位只需支付劳务报酬，无需提供保险，福利等待遇。因劳务关系中，劳务合同不属于劳动合同，法律未强制规定必须以书面形式签订合同，即使未签订书面合同也不涉及双倍劳务费的补偿问题。3、关于代通知金，因双方系劳务关系不是劳动关系，且该劳务关系未明确履行期限，因此双方有权随时解除。4、因不存在劳动合同关系，故违法解除劳动合同赔偿金无从谈起。5、关于精神损害赔偿，劳务争议不属于精神损害赔偿范围，该请求于法无据。2011年12月以后，原告未给被告提供劳动，不应支付该期间的工资。综上，恳请法院依法驳回原告的诉讼请求。
原告为支持其诉讼请求，向法庭提举证据如下：
1、不予受理通知书一份，证明原告已经过劳动仲裁前置程序。
被告对该证据没有异议。
经审查认为，其来源合法，内容真实，本院予以采信。
2、被告给原告发来电邮及提供的往来账目的打印件各一份，证明原告在工作期间财务的往来。
被告对该证据有异议，认为系复印件不予认可。
经审查认为，该证据系复印件，被告不予认可，原告未提供原件，故本院不予采信。
3、被告公司员工的通讯录一份，证明原告是被告的员工。
被告对该证据真实性、关联性均有异议，认为被告的通讯录不是这样的。
经审查认为，结合原告及被告的陈述，该证据可以证明原告原系被告单位的职工。
4、投标函一份，证明原告参与投标的过程。
被告对该证据没有异议，认为与本案无关，不是原告所主张的单位。
经审查认为，该证据可以证明原告代表被告参与国投新集能源股份有限公司的投标工作。
5、《工业品买卖合同》一份，证明原告代表被告签订该合同及原告的销售业绩。
被告对该证据有异议，认为复印件不予质证，另外也证明不了原告的销售业绩。
经审查认为，结合原告与被告的陈述，该证据可以证明原告的妻子吴新荣作为被告委托代理人与义煤集团新义矿业有限公司签订了该《工业品买卖合同》，合同价款为750万元。
6、原告发工资的短信提醒下载单一份，证明被告给发工资数额，原告在此被告实际工作，工资是通过李某某的账户支付的，其是被告单位的财务出纳。
被告对该证据有异议，认为是劳务费不是工资，是被告单位李某某通过个人账户支付的劳务费。
经审查认为，该证据可以证明被告通过李某某的账户给原告支付工资。
7、原告差旅报销单一份，证明被告给原告报销差旅费，原告在被告处工作，原告报销的数额与银行的支付明细数额相符。
被告对该证据真实性、合法性、关联性均有异议，没有签字。
经审查认为，结合原告的陈述，可以证明被告给原告报销过差旅费。
8、参加会议通知一份，证明会议邀请被告派员参加会议。
被告对该证据真实性、合法性、关联性有异议，证明不了原告与被告形成了劳动关系。
经审查认为，该证据未加盖公章，被告不予认可，故本院不予采信。
9、名片1张，证明原告是被告单位员工。
被告对该证据有异议，认为不予认可。
经审查认为，结合本案的事实，可以证明原告在被告处任河南的区域经理。
10、被告单位的培训通知一份，证明原告是被告单位员工。
被告对该证据有异议，认为应在举证期内举证，被告的任何书面的东西都应有公司领导亲手签名。
经审查认为，该证据系复印件，被告不予认可，故本院不予采信。
11、《销售管理办法》一份，证明原告在被告单位工作，2011年7月原告为被告销售产品后，被告降低提奖标准，设置障碍。
被告对该证据有异议，认为提出的时间是当庭提供的。真实性、合法性、关联性均有异议，这证据不存在。即使存在，应该遵循公司的规定。
经审查认为，该证据被告不予认可，原告未提供原件，原告已经撤回对销售提成的请求，故本院对该证据不予采信。
12、2011年10月20日原告与被告销售经理王某及总经理祖某某手机通话录音各一份，证明原告在被告处工作提成的标准，被告有恶意抵赖行为。被告经营中的活动是总经理完成的，原告刚到被告处的工资等标准都是被告总经理及副总与原告协商的。总经理和副总的说法代表被告。提成的问题在说明以前答应过原告，副总只是在说明没有将提成款给付原告的原因。现在被告找借口说他当初没承诺。原告要求被告给书面的提奖政策，被告没给原告。
被告对该证据有异议，认为录音的真实性有异议，而且内容也是说董事长定的，原告要求提奖没有依据。被告的董事长参与公司的管理，录音是与被告的沟通过程，没有最后结论，主体的问题有异议，原告已撤销要求销售提成的诉请。
经审查认为，该证据系视听资料，原告已经撤回要求被告支付销售提成的请求，故与本案没有关联性，本院不予采信。
被告在开庭时，向本庭提供证据如下：
1、辽宁卓异装备制造股份有限公司营业执照及组织机构代码证各1份，证明被告公司系合法成立及住所地。
原告对该证据没有异议。
经审查认为，其来源合法，内容真实，本院予以采信。
2、工商局核准变更登记通知书一份，证明被告公司登记名称变更。
经审查认为，其来源合法，内容真实，本院予以采信。
3、情况说明一份，证明被告住所地，实际经营地、主要办事机构所在地等从成立至今均在辽宁省营口市。
原告对该证据有异议，认为与其取证的情况不一样。注册在那，经营场所不在那。
本院认为，该证据可以证明被告的注册地点为辽宁省营口市渤海大街西107号。
4、焦作常润机电设备有限公司企业注册信息查询单一份，证明常润机电公司合法存续。
原告对该证据没有异议。
经审查认为，其来源合法，内容真实，本院予以采信。
5、焦作常润机电设备有限公司工商档案一份，证明原告侯斌在该焦作常润机电设备有限公司任监事。
原告对该证据真实性没异议，认为原告在2009年在焦作常润机电设备有限公司任职。2010年8月26日后不在该公司了。被告涉及违法取证。原告在其他单位是否任职，与被告形成劳动关系不冲突。
经审查认为，该证据可以证明原告曾在焦作常润机电设备有限公司任职。
6、补充协议1份，证明原告要求被告支付销售提成，与被告无关，是陕西三阳机电科技有限公司促成被告与购买人签订的买卖合同。
原告对该证据真实性无异议，认为协议不能证明该协议陕西三阳机电科技有限公司促成的销售。协议是被告为躲避法律风险找的中间人。
经审查认为，该证据可以证明被告曾与陕西三阳机电科技有限公司签订过该协议。
7、存款历史交易明细清单一份，证明被告是通过李某某个人向原告支付劳务费。
原告对该证据真实性没异议，认为回去核实一下数额。
经审查认为，其来源合法，内容真实，本院予以采信。
根据原、被告提供的证据，结合原、被告在庭审中的陈述，本院认定本案事实如下：
2011年5月原告侯斌到被告辽宁卓异装备制造股份有限公司工作，任销售经理职务。工资6，000元／月，未签订书面劳动合同，被告未给原告办理社会保险手续，且未扣除原告社会保险个人应负担部分。2011年11月份，被告电话通知与原告解除劳动合同，被告通过会计李方岩账户给原告工资支付到2011年11月份。其后，原告未再到被告处工作。2011年8月11日原告的妻子吴某某作为被告的委托代理人与义煤集团新义矿业有限公司签订《工业品买卖合同》一份，主要约定设备金额为750万元。原告曾在2011年10月12日与被告单位销售副经理王某通电话，商讨销售货物提成比例问题，王某并未确认尚欠原告销售提成的数额，并称原先的销售提成比例问题一直没有最后确认和执行。同年10月20日原告在与被告总经理祖某某电话通话时，祖某某并未确认尚欠原告提成款数额。其后，原告与被告发生纠纷，2012年8月30日原告要求被告，1、支付销售提成36万元；2、支付销售提成双倍赔偿36万元；3、补缴从2011年5月至2011年12月的养老保险、医疗保险、失业保险、生育保险、工伤保险及住房公积金；4、支付2011年5月至2011年12月的双倍工资48，000元；5、支付未提前通知离职的代通知金6，000元；6、支付违法解除劳动合同赔偿金12，000元；7、支付精神损害赔偿48，000元等事宜向沈阳市东陵区（浑南新区）劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2013年8月23日以原告的仲裁请求超过仲裁申请时效、不属于劳动人事争议处理范围，不符合受理条件，作出不予受理决定，原告不服，故诉至沈阳高新技术产业开发区人民法院。本院在开庭前，原告撤回要求被告支付销售提成及销售提成双倍工资的请求，工作期间由2011年5月延至2012年3月。保险期间发生相应变化，双倍工资变更为66，000元，其他诉讼请求未变更。
另查明，原告于2012年8月30日向沈阳高新技术产业开发区人民法院提起诉讼后，被告向原审法院提出管辖权异议，认为原审法院对本案没有管辖权，要求将本案移送被告住所地营口市西市区人民法院审理。2012年11月15日原审经审查，依据原、被告现提交的相关证据，双方未签订书面劳动合同，原告据以向该院提起诉讼的依据为：1、被告的《投标书》；2、被告与案外人签订的《委托代理协议》；3、被告总经理祖某某的名片，上述两份合同书被告作为一方当事人，所载地址为沈阳市浑南新区文溯街新加坡工业园，祖晓明名片上载明被告公司地址为沈阳市浑南新区新加坡工业园管委会五层及营口市渤海大街西107号创业服务中心九层。经调查，被告公司关联企业辽宁卓异科技有限公司在2010年3月至2012年3月租用沈阳市浑南新区文溯街5层507、508、510、512号房间。据此，该院认为，劳动争议由劳动合同履行地或者用人单位所在地劳动争议仲裁委员会管辖。法律同时规定，法人的住所地是指法人的主要营业地或者主要办事机构所在地。依据原告提举证据，双方劳动合同履行地不明，被告可能存在利用其关联企业租用房屋实施经营行为的事实，但不能证明该地址为被告的主要营业地或者主要办事机构所在地，不能作为确认仲裁管辖的依据，应以被告注册资料所反映的地址作为管辖依据，现原告应就本案纠纷首先向有管辖权的仲裁机构提起仲裁，原告在沈阳市东陵区仲裁委员会申请仲裁不符合法律规定，亦不符合本院收案条件，据此该院裁定驳回原告的起诉。原告不服该裁定，向沈阳市中级人民法院提起上诉，沈阳市中级人民法院认为根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第八条“劳动争议案件由用人单位所在地或者劳动合同履行地的基层人民法院管辖。劳动合同履行地不明确的，由用人单位所在地的基层人民法院管辖”之规定。本案中，被告委托代理人在本院二审审理中陈述；被告是在位于沈阳市浑南新区的关联企业的办公场所面试招聘的上诉人，被告也有人在该地点办公，上诉人报销履行职务的相关票据亦在该地点，上诉人向沈阳市东陵区（浑南新区）劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁并无不当，原审法院应对本案进行审理。综上，该院裁定：一、撤销沈阳高新技术产业开发区人民法院（2014）沈高开民初字第1575号民事裁定；二、指定沈阳市东陵区人民法院对本院进行审理。
再查明，原告侯斌系吴某某的丈夫，曾在被告处任河南区域经理。原告曾系焦作常润机电设备有限公司的监事。2013年9月27日辽宁卓异装备制造有限公司变更为被告辽宁卓异装备制造股份有限公司。
原告侯斌原系被告辽宁卓异装备制造股份有限公司的职工，原告入职工后，口头约定工资6，000元／月，被告未与原告签订书面劳动合同，根据法律规定，用人单位自用工之日起超过一个月未与劳动者签订书面劳动合同的，用人单位应支付双倍的工资，故原告主张被告支付未签订书书面劳动合同双倍工资的请求，本院部分予以支持。对于原告主张被告支付解除劳动合同待通知金的诉讼请求，因原告已经主张被告支付违法解除劳动合同赔偿金，该请求与赔偿金的请求相矛盾，现原告主张被告支付违法解除劳动合同赔偿金，故原告的该项请求，本院不予支持。对于原告主张被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金的请求，因被告电话通知与原告解除劳动合同，其解除劳动合同的未提供相关的法律依据及证据，故被告解除劳动合同的行为不符合法律规定，故原告的该项主张，本院部分予以支持。对于原告主张被告补缴社会保险的请求，因作为用人单位缴纳社会保险中养老、医疗和失业保险是其法定义务，而工伤和生育保险在用人单位未给职工缴纳后，在发生相应的事件时，由用人单位承担支付义务，现原告未发生相应事件，故原告的该项主张，本院部分予以支持。对于原告主张被告支付精神损害赔偿金的请求，因精神损害赔偿系在受到人身伤害等权利时，由侵权人予以支付，现原告与被告之间系劳动争议纠纷，要求支付精神损害赔偿不符合法律规定，本院不予支持。
对于被告提出原告与被告系劳务关系的抗辩理由，因原告向被告提供劳动，被告向原告支付工资，其原告提供的劳动是被告单位的组成部分，故被告的该项抗辩，本院不予支持。对于被告提出原告系其他单位职工的抗辩理由，因原告在其他单位任职已经结束，且原告没有在该单位缴纳社会保险，故被告的该项抗辩，本院不予支持。对于被告提出的管辖权异议，因本案系沈阳市中级人民法院指定管辖，故被告的该申请，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条、第八十二条、第八十七条之规定，判决如下：
一、被告辽宁卓异装备制造股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告侯斌支付未签订书面劳动合同工资差额42，000元（自2011年5月至2011年11月，6，000元／月，共计7个月）；
二、被告辽宁卓异装备制造股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告侯斌支付违法解除劳动合同赔偿金12，000元（自2011年5月至2011年11月，6，000元／月，按2个月计算）；
三、被告辽宁卓异装备制造股份有限公司于本判决生效之日起三十日内给原告侯斌补缴养老保险、医疗保险和失业保险（自2011年5月份至2011年11月份，以社会保险部门核定的数额为准，用人单位应负担部分由被告承担，由此产生的滞纳金由被告承担，劳动者应负担部分由原告自行负担）；
四、驳回原告的其他诉讼请求。
案件受理费10元，由被告辽宁卓异装备制造股份有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费10元，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 马俊光
代理审判员 刘海瑛
人民陪审员 宋凤霞
二〇一四年六月十一日
书 记 员 刘 伟
本判决所依据的相关法律法规
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《中华人民共和国劳动法》
第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：
（一）退休；
（二）患病、负伤；
（三）因工伤残或者患职业病；
（四）失业；
（五）生育。
劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。
劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。
劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。
第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：
（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；
（二）严重违反用人单位的规章制度的；
（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；
（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；
（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）被依法追究刑事责任的。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。