江苏省盐城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）盐刑二终字第00015号
原公诉机关大丰市人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某，原任中央储备粮盐城直属库巡查监管员、现任中央储备粮盐城直属库驻库监管员。因涉嫌玩忽职守罪，于2013年5月15日被大丰市人民检察院刑事拘留，同年5月21日被取保候审，2014年12月4日被大丰市人民法院决定逮捕，次日被大丰市公安局执行逮捕。现羁押于大丰市看守所。
辩护人徐宏兵、吴志国，江苏兴时代律师事务所律师。
大丰市人民法院审理大丰市人民检察院指控被告人张某犯玩忽职守罪一案，于2014年12月10日作出（2013）大刑二初字第0136号刑事判决。原审被告人张某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人及检察员的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定：2011年6月8日、2012年6月1日，根据国家四部委（国家发展和改革委员会、国家粮食局、财政部、中国农业发展银行）下发的通知，盐城直属库受国家的委托，在盐城地区执行国家临时收储菜籽（油）的任务。盐城直属库分别于2011年6月、2012年6月，与新海公司签订了油菜籽委托收购加工协议和油罐设施租赁合同，委托新海公司收购、加工2011年和2012年国家临时存储菜籽（油），并租赁新海公司的油罐对国家临储油进行存储。
被告人张某自2006年开始担任巡查监管员，于2012年12月调到大纵湖粮管所担任驻库监管员。2011年6月至2012年8月间，时任盐城直属库巡查监管员的张某负责对新海公司收购、加工、入库、存储2011年国家临储菜籽（油）各个环节进行巡查监管及负责对2011年新海公司加工的国家临储菜籽（油）入库验收，在此过程中，由于其未能认真履行巡查监管员的职责，致使2011年国家临储油数量不足未被发现，造成损失合计3629120元。
另查明：2013年1月30日，驻库监管员邵某发现新海公司负责人朱某甲全家离家出走，向监管科科长毛某电话汇报，王某丙、毛某赶往现场查看。2013年2月2日，邵某、朱某、王某发现12号罐和23号油罐内的油脂质量有问题，立即汇报情况。2013年2月3日，盐城直属库向大丰市公安局报案。次日，大丰市公安局以涉嫌合同诈骗罪立案侦查。同年2月8日，大丰市公安局以涉嫌拒不支付劳动报酬罪对朱某甲立案侦查。2013年2月16日，朱某甲主动到公安机关投案。同年2月21日，大丰市人民检察院立案侦查。同年5月14日，被告人张某接到大丰市人民检察院的电话通知后到案，并如实供述了自己的犯罪事实。
上述事实，有被告人张某的供述、证人朱某甲、董某、王某甲、祝某、杨某甲、刘某甲、章某、姚某、杨某乙等人证言、国家发改委、粮食局、财政部、农业银行文件及中储粮江苏分公司、农业银行江苏分行文件、中国农业发展银行盐城分行文件、借款合同、借款展期协议、借款凭证、账目、中央储备粮仓储管理办法、盐城直属库内部控制手册、巡查监管员职责、油菜籽委托收购加工协议、油罐设施租赁合同、油罐设施租赁补充协议、驻库监管工作日志、巡查监管员日常监管检查表、临储油保管及监管记录簿、2011年、2012年新海公司验收资料、盐城直属库情况说明等书证及鉴定意见、现场勘查笔录等证据证实。
原审法院认为，被告人张某身为国家机关工作人员，不正确履行职责，致使国家和人民利益遭受重大损失，情节特别严重，其行为构成玩忽职守罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七第一款、第九十三条、最高人民法院、最高人民检察院关于《办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第一条第二款第（二）项、第七条、第八条第一、三款、《全国人民代表大会常务委员会关于﹤中华人民共和国刑法﹥第九章渎职罪主体适用法律问题的解释》之规定，判决：被告人张某犯玩忽职守罪，判处有期徒刑三年三个月。
上诉人张某的上诉理由：1.非法证据未排除。上诉人于2013年5月14日15时30分左右至5月15日23时40分历经33小时受到疲劳审讯、刑讯逼供、诱供、指供。2.盐城直属库属于独立核算、自负盈亏的法人，已经购油补库，没有造成国家财政资产的损失。3.出现同一人同一时间不同的笔录。公诉人提供的2012年4月20日董某的询问笔录和法院提供的2012年4月20日董某的询问笔录不同，关键内容发生了篡改，公诉人庭审结束后未作出解释。4.认为“上诉人负责入库验收”不成立。根据国家有关部委的文件要求，中储粮江苏分公司指定楚州直属库负责对盐城直属库的国家临储油的验收，验收表上有楚州直属库验收人员的签名，有朱某甲、朱某的签名，而没有上诉人的签名。5.认为“上诉人巡查期间，未履行职责，未发现12号罐油脂数量不足”不成立。上诉人现场工作记录本上记载的2011年9月21日、2011年10月25日、2012年2月14日检查数据显示12号罐是满罐，与巡查的日常监管记录表上的数据相印证，江苏分公司监管人员2012年1月、8月的检查数据、楚州直属库验收资料上的数据都表明12号罐及其他油罐2011年度的储油是足量的，与上诉人的检查数据是吻合的，储油数量在上诉人巡查期间是稳定的。6.油菜籽收购数量不清，注水时间不明，12号、23号罐乳化物数量不同的原因不明。7.盐城直属库不具有国家行政管理职权，上诉人到新海公司是从事经营活动，不符合玩忽职守罪的犯罪主体要求。除此之外，其辩护人还提出：一审认定造成国家临储油损失与上诉人张某未认真履行职责存在因果关系，证据不足。
盐城市人民检察院阅卷意见：一审判决认定上诉人张某构成玩忽职守罪，事实清楚，证据确实、充分，量刑适当。上诉人的上诉理由均不能成立，建议驳回上诉，维持原判。
二审审理查明：
2011年6月8日、2012年6月1日，根据国家四部委（国家发展和改革委员会、国家粮食局、财政部、中国农业发展银行）下发的通知，中储粮总公司受国家委托，承担在油菜籽主产区收购部分菜籽委托加工后转入国家临时存储任务，安排直属企业或委托有一定资质的粮油企业执行菜籽油收储任务。中储粮盐城直属库具体负责在盐城地区执行国家临时收储菜籽油的任务，并分别于2011年6月和2012年6月与新海公司签订了油菜籽委托收购加工协议和油罐设施租赁合同，委托新海公司收购、加工2011年和2012年国家临时存储菜籽（油），并租赁新海公司的油罐对国家临储油进行存储。
中央储备粮盐城直属库巡查监管员的工作职责为：1.严格按照仓储监管工作制度要求、日常监管内容和监管程序进行实施监管工作，坚持“有点必到、有仓必进、有粮必查、查必彻底”的原则，扎实做好仓储监管工作；2.负责协调责任分片区驻库监管和协助监管工作，检查驻库监管员是否按照规定对出入库粮食的数量、质量、管理、安全等方面实施有效监督；3.确保数量真实和储存安全；4.每月至少一次对责任分片区域政策性粮食进行全面监管检查，对仓储工作中存在的问题和难点进行分析研究，提出妥善处理意见，对较大或重大问题及事故隐患，要立即向监管科长和分管领导汇报；5.建立责任分片区域监管库点的原始工作记录、信息资料档案，掌握粮食入库、储存、出库情况以及仓储设施变动等情况。
上诉人张某自2006年开始担任中储粮盐城直属库巡查监管员，于2012年12月调到大纵湖粮管所担任驻库监管员。2011年6月至2012年8月期间，上诉人张某负责对新海公司收购、加工、入库、存储2011年国家临储菜籽（油）各个环节进行巡查监管，并负责对2011年新海公司加工的国家临储菜籽（油）入库验收。期间，新海公司由于菜籽收购量不足、油菜籽出油率低、菜籽自燃碳化、生产设备老化等原因，导致菜籽油产量达不到盐城直属库的要求，虽然向其他油脂公司购买菜籽油注入国储罐，并将自营油罐的部分油脂转入国储罐，但数量仍然不足。该公司负责人朱某甲为了多申报盐城直属库的收购资金和继续做临储油的生意，制作了虚假的菜籽收购凭证、磅单等原始材料上报给盐城直属库。
上诉人张某在巡查监管期间，未能按照规定认真履行巡查监管员的职责，在检查台账的过程中从未对邵某让他人代为填写台账资料及铅封长期不更换、油温及高度不变的情况提出异议，从未对12号罐进行开罐检查，对油菜籽的收购及储油的变化等情况不明，致使12号油罐菜籽油短少未能被及时发现，造成损失合计3629120元。
2013年5月14日，上诉人张某接到电话通知后到案，并如实供述了自己的犯罪事实。
另查明，1.上诉人张某于2013年5月14日19：10被传唤至大丰市人民检察院，次日19：00即被宣布刑事拘留，期间有两份讯问笔录，其内容与其在看守所期间供述一致，与其亲笔供述一致。2.上诉人张某入所时身体状况良好、无体表伤。3.侦查机关在讯问过程中不仅保证了张某正常的饮食、上厕所，而且保证了其合理的睡眠，不存在刑讯逼供、诱供等非法取证情形。4.原审法院已经将侦查阶段形成的2012年4月20日董某的询问笔录予以排除，未作为定案证据使用，作为定案证据使用的系向董某重新调查制作的笔录。5.在楚州直属库对盐城直属库的临储油进行正式验收前，盐城直属库先进行初验收，并由张某形成统计验收表提交楚州直属库。
上述事实，有下列证据证实：
1.上诉人张某的供述：在油菜籽收购加工期间，虽然我和李某甲去新海公司检查，但我们并不知道收购菜籽、生产油脂的真实数量，我们是根据新海公司提供的数据测算出来的。初验收时，我们是抽查的，没有检查12号罐，对没有开罐检查的油罐，是我按照新海公司提供的数据形成统计验收表，这个验收表后来给楚州直属库正式验收使用了。国家临储油通过验收后，我每个月都要巡查一次，但我没有对所有油罐开罐检查，只是看看铅封和锁具的情况，我从来没有检查12号罐。《日常监管记录表》上的数据是我每次抽查两个油罐，结合当天的气温情况或者是其他油脂厂量得的油温推算出来的。《油保管及监管记录簿》是我根据验收资料的数据填上去的，内容不真实。
2.证人证言：
（1）证人邵某的证言：2011年和2012年，新海公司收购的油菜籽含水量较高，而且设备老化，经常停产检修，并且我还听说有油菜籽自燃的情况，导致油菜籽出油率达不到要求。我任驻库监管员期间，朱某甲对新海公司的管理较为松懈，为了节约成本没有建立台账，因此对生产数量、加工进度、质检记录等内容都没有原始资料，而我又没有实物丈量和检查，没有对油菜籽收购、加工、入库等环节进行全程监管，没有掌握真实的数据。在油脂入罐以后，因为我身体不好，怕麻烦，没有每周对油罐全部开罐检查，而本应我亲自完成的《油保管及监管记录簿》也是我安排新海公司的油料保管员编写的，内容不真实。在巡查监管、初验收和正式验收时，他们从来没有对12号罐开罐检查，23号罐进油的时间、数量等内容因为没有台账，所以我不清楚具体情况，但国家临储油肯定没有出过库。
（2）证人李某甲的证言：我在检查的过程中，没有按照规定逐罐开罐检查，正常是张某实物丈量，邵某和新海公司的油料保管员配合检查，但我没有监督他们逐罐开罐检查。我自己没有检查过12号罐，也没有看到张某、邵某检查过12号罐。初验收时，唐某安排我和张某现场检查，但我只是要求张某、邵某和新海公司的油料保管员实物丈量，我既没有亲自检查，也没有在现场监督。
（3）证人朱某甲的证言：2011年、2012年，新海公司收购的油菜籽数量不足，我为了向盐城直属库多申报收购资金，就通过填写虚假磅单的方式，虚报油菜籽收购数量，而油脂称重磅单及入库记录也是假的，是根据虚报的油菜籽数量乘以出油率计算出来的，验收记录也是虚假的。由于油菜籽收购数量缺口较大，还有油菜籽自燃碳化、设备老化、油菜籽出油率低等原因，导致菜籽油产量不足。邵某在日常工作中不认真负责，油菜籽收购时的“双日报”是刘某甲根据菜籽收购量估算的，生产油脂时他也没有监督、检查油脂数量，油脂入库后他也不按照规定检查，即使检查也只是换铅封走形式，偶尔抽一两个油罐检查，但也只是开罐看一下油面而已。巡查监管员每次都抽查2个油罐看一下油面高度，并不用油尺实物丈量，其他油罐就只是换个锁具和铅封。因为12号罐、23号罐不满，盐城直属库派人检查时，我都特别注意，每次检查到这两个油罐时我就跟他们岔话题，让他们不查这两个油罐。张某笔记本记载的数据是我告诉他，他记在本子上的。2011年的初验收和正式验收都没有检查12号罐，直接以合格验收交付了。2012年9月底，我估算油脂数量不足，因为新上任的王某丙要求很严格，我怕他发现油量不足，就想到用水注进油罐里蒙混过关的办法。2012年8、9月份，我跟南通家惠公司购买1000吨油，先运回600吨，剩余的400吨没有提货，我准备在2013年3月前用这个油来替换油罐里的水。在油脂抽样检测之后，我利用邵某上罐顶检查的机会，趁他不注意，将锁头挂在锁环上不锁，塑料封条也不封，趁晚上厂里没人的时候，我准备了白色塑料管、铁管等工具，将管子接在12号罐西南水塔下的阀门上，用绳子把塑料管拉上去插进检查口，打开阀门往12号油罐里注水。隔了头二十天，我用同样的办法给23号罐注水。2012年初验收的时候，直属库的人用油尺确定数量，由于水比油重，油的储量合格了。正式验收时，只有一个人和我上去看了一下22号罐，23号罐没有检查。
（4）证人陈某甲的证言：2012年8月16日，我跟魏某、张某、邵某对新海公司的油脂进行检查，魏某与张某查看保管帐、收购凭证等资料，我和朱某甲丈量油面高度，朱某甲上油罐打油尺实物丈量，我没有上罐检查，我笔记本上的数据是朱某甲报给我的。
（5）证人董某的证言：我发现《油保管及监管记录簿》上的油情检查记录不是邵某本人的笔迹，而12号罐的监管记录也显示出油阀门铅封号长期没有更换，说明邵某没有每周开罐检查，也说明张某没有认真检查台账资料。虽然我每次都开罐检查，但我没有检查台账，只是丈量油面高度，因为朱某甲用水将油面抬高了，用油尺很难发现油罐里有水。监管记录台账上23号罐的数据是我复制原来的油情记录形成的，并不是开罐检查的数据。
（6）证人毛某的证言：因为我没有工具，所以我检查时不开罐检查。初验收时，董某、邵某和油料保管员负责丈量油面高度，薛梅和徐某甲检查资金流向。正式验收时，我们对2012年油罐进行了检查，但油尺只能检测高度，对油罐里是否有水看不出来，只有仟样检测才能发现。
（7）证人王某乙的证言：2011年我到新海公司检查过2次，我的任务是对新海公司收购资金的使用情况及账务处理等情况进行检查。
（8）证人史某、徐某甲的证言：2012年7月18日，史某和徐某甲去新海油脂检查，徐某甲核查油菜籽收购资金的使用情况，史某没有对2011年的油罐检查，当日的日常监管检查表关于12号罐的数据是假的。
（9）证人唐某的证言：2011年初验收时，我安排李某甲负责实物丈量，王某乙负责台账资料检查，但李某甲他们的检查情况我不清楚。2011年9月21日，我们去新海公司是要求厂方加快菜籽加工和菜粕销售资金回笼。
（10）证人王某丙的证言：2012年3月，我分管监管、协管财务工作。2013年1月30日下午，邵某打电话给毛某，说朱某甲跑掉了，我和毛某赶往现场。2月2日上午，我们对23号罐用油尺检查，发现油尺从罐底带上来的油颜色泛白，我们请盐城粮油检测中心的陈某乙过来对国储油罐进行质量检验，发现12号罐和23号罐中下层全部为水。
（11）证人顾某、刘某乙、蔡某的证言：2012年9月，盐城直属库安排顾某和刘某乙陪同盐城市粮油监测中心的蔡某到新海公司对国家临储油仟样检测，蔡某的身体不好就没有上罐，朱某甲安排新海公司的化验员杨某甲仟样，将样品交给蔡某封样检测。
（12）证人姜某的证言：2011年9月21日，我到新海公司仟样检测，朱某甲安排新海公司的工作人员替我上罐顶仟样，然后把样品交给我封存。
（13）证人黄某、陈某乙的证言：2012年3月14日、2012年11月3日，盐城市粮食质量监测中心的陈某乙去新海公司对国家临储油仟样检测，是新海公司的化验员仟样的，陈某乙没有在现场监督。
（14）证人冯某、李某乙、吴某、王某丁的证言：2011年11月，楚州直属库对盐城直属库的国家临储油正式验收，冯某带队，李某乙与吴某负责实物丈量，抽查了3个大油罐，但没有检查12号罐，王某丁负责财务、台帐等相关资料的查看和统计，其根据盐城直属库的初验收资料，结合当天的气温、油温进行微调，形成了正式验收的报告。
（15）证人祝某的证言：2011年，新海公司从南通家惠公司购买了数量较多的油脂注入国储油罐，邵某知道这个情况但没有提出意见。2011年10月下旬，临储油入库已经结束，我记得有个油罐不满，大概只有200吨，应该是12号罐，但老板朱某甲说满了我就没有多问。12号罐的入库记录表是我按照新海公司提供的数据填写的，入库时间、数量都不真实。取样检测的时候，是我公司员工取样的，也没有按照取样检测的要求取样，只是简单取了一个样品交给检测中心的人。2011年10月25日，唐某、李某甲、张某、邵某等人参加初验收，他们是抽查的，12号罐没有检查，数据是根据新海公司之前提供给盐城直属库的数量得出的。正式验收时，楚州直属库验收组也没有对12号罐开罐检查。在日常监管时，我和邵某都不开罐检查，邵某还要我代为填写《临储油保管及监管记录簿》，上面的油情检查记录、铅封号、温度等内容都是假的，但张某和李某甲没有对我代为填写监管记录簿提出异议，他们一般抽2个油罐检查，但也没有丈量高度，只是根据油情监管记录簿的内容填写下来，12号罐就没有开罐检查。
（16）证人王某甲的证言：2012年3、4月份，原保管员祝某离开公司，朱某甲安排我接管，祝某没有跟我办理移交手续，国储油罐里有多少油我也不清楚，邵某和我也没有对以前验收通过的油罐开罐检查。2012年，因为朱某甲虚报了盐城直属库的油菜籽数量，实际收购的油菜籽数量不足，所以从外面购买油脂放在国储油罐里。油脂入库时，本应该由我上罐顶去看是否满罐，但我没有上罐查看，朱某甲跟我说23号罐已经满了，实际上23号罐的油脂数量我不清楚，入库记录是我根据姚某给我的数据填写的。油脂入库时，邵某基本不在场，他都安排我登记数量，他也没有按规定每周开罐检查，只是隔两三个星期上罐换铅封以应付检查，他从来没有用油尺丈量油面高度。他还安排我填写记录簿，因为没有开罐检查，我只能根据祝某以前填写的数据编写内容填上去。张某、李某甲检查时，既没有对铅封重号、油温长期不变等问题提出异议，也没有对我代写记录簿提出异议，他们有时候对部分油罐开罐检查，有时候一个油罐都不检查，12号罐就没有开罐检查过。其他人员检查时，因为没有开罐检查，所以没有发现12号罐、23号罐有问题。盐城粮油监测中心来取样时，都是我们公司的人取好样给他们带走的。
（17）证人章某的证言：2011年、2012年，菜籽收购、加工的真实数量比上报给盐城直属库的数据少很多，朱某甲让我根据财务科申报的菜籽数量，按照每天的加工进度确定虚假的入库磅数，入库磅单的数量远远多于实际入库的数量。我负责将油脂打入油罐，我知道12号罐、23号罐肯定不满。因为厂里提炼的油脂不够，这两年朱某甲还从外面购买油脂放进国储油罐里。油脂入库时，邵某没有在现场监督，也没有对入库油脂数量和我制作的磅单核对，所以他没有发现入库的油脂数量不足。
（18）证人杨某甲的证言：2011年、2012年，收购的油菜籽数量不足，含水量大，而公司的榨油设备陈旧，且因为存放菜籽的仓库漏雨、通风条件不好，导致菜籽自燃碳化，导致油脂产量不足，只能从外面购买油脂凑齐国家临储油数量。上报给盐城直属库的台账不真实，是朱某甲为了应付检查制作的。盐城直属库检查、验收时，都是朱某甲安排我和油料保管员上罐取样的，他们没有现场监督。
（19）证人刘某甲的证言：向直属库申报资金的账务资料是我根据朱某甲的要求，将他交给我的菜籽收购司磅单制作成资金拨付申请表，向盐城直属库申请拨付资金的。“双日报”也是朱某甲让我填写的。新海公司每年只有一本账册，菜籽收购没有单独建账，一并在每年的账本中做的。2011年至2012年，菜籽水分大，榨油设备陈旧，且存放菜籽的仓库漏雨、通风条件不好，菜籽每年都有自燃碳化，导致油脂产量低。
（20）证人姚某的证言：2011年、2012年的菜籽数量都不足，因为朱某甲让我汇过几次款到家惠油脂公司用于购买菜籽油，如果数量充足的话，朱某甲没有必要到外面购买油脂。
（21）证人朱某乙、秦某的证言：邵某担任新海公司驻库监管员期间，新海公司没有往外调过国家临储油。
（22）证人陈某丙、徐某乙的证言：2012年9月，23号罐往外溢油，厂里组织工人用工具抢救并脱水回炼。
（23）证人康某甲的证言：证实新海公司的职工陈友旺和杨某乙没有这么大量的菜籽卖给单位以及2012年9月公司发生过油罐溢油的情况。
（24）证人杨某乙、康某乙的证言：证实因为收购的菜籽数量不足，且水分大、含油量低，而榨油设备比较陈旧，经常出故障，另外因为存放菜籽的仓库漏雨、通风条件不好，每年都有菜籽自燃的现象，导致菜籽油数量不足以及2012年9月，23号罐发生溢油，厂里组织工人清扫并收集油脂。
（25）证人张某的证言：2011年，新海公司向海安家惠油脂公司购买800吨菜籽油，其中700吨签订了买卖合同，100吨是口头协议。2012年，新海公司与我们签订了1000吨购销合同，只提货近600吨，剩余400吨未提货，交纳了392420元保证金。
（26）证人康某丙的证言：2011年8月至9月，当时油菜籽收购加工已经结束，朱某甲向鑫鑫油脂公司购买了20-30吨菜籽油。
（27）证人朱某丙、杨某丙的证言：新海公司在人民财产保险公司对厂房、设备投保了财产保险，但对油菜籽没有投保，以及因为菜籽湿度大，没有把好质量关，所以每年菜籽都有自燃碳化的情况，碳化的菜籽被加工成菜粕。
（28）证人刘某丙的证言：新海公司的账册每年只有1本，菜籽收购量在账册里看不出来以及因为朱某甲的儿子朱国安在负责生产经营时，对油菜籽质量把关不严，收购的菜籽质量差，且发生自燃碳化现象，导致油菜籽出油率低，碳化的菜籽也被加工成菜粕了。
3.书证：
（1）国家发改委、粮食局、财政部、农业银行文件及中储粮江苏分公司、农业银行江苏分行文件证实：2011年、2012年，根据国家发展和改革委员会等四部委下发的通知，盐城直属库受国家委托，在盐城地区执行国家临时收储油菜籽任务。
（2）中国农业发展银行盐城分行文件、借款合同、借款展期协议、借款凭证、账目等证实：2011年、2012年，拨付收购菜籽的资金均来自中国农业发展银行。
（3）营业执照证实：盐城直属库系国有企业。
（4）中央储备粮仓储管理办法、盐城直属库内部控制手册证实：中央储备粮总公司对国家临时储备粮食的监管流程、方式、措施等。
（5）盐城直属库内部退养协议、劳动合同、干部履历表及考核登记表、盐城直属库任职文件、干部任免审批表、考核登记表证实邵某系盐城直属库退养职工，张某系盐城直属库巡查监管员，李某甲系盐城直属库监管科科长。
（6）驻库监管员职责、巡查监管员职责、监管科科长职责证实：巡查监管员张某及驻库监管员邵某、监管科长李某甲的工作职责。
（7）盐城直属库情况说明、中储粮邳州粮油检测中心委托书证实：国家临储油的油脂质量检测验收由盐城市粮油质量监测中心负责。
（8）企业情况表、企业法人营业执照、江苏大丰农村商业银行小海支行证明、中国人民银行企业基本信用信息报告、大丰市粮食局证明、日加工表、施工安全协议、发票等证实：新海公司法人代表人是朱某甲。
（9）油菜籽委托收购加工协议、油罐设施租赁合同、油罐设施租赁补充协议等证实：2011年、2012年，盐城直属库与新海公司分别签订了收购、加工国家临储油合同，委托新海公司根据中央储备粮的规定价格收购、加工油菜籽，并租用新海公司的油罐及其他设施存储国家临储油。
（10）保证书证实：新海公司对14只国储罐14237.621吨菜籽油进行保证，承诺若出现数量短少，单位承担赔偿短少造成的损失；若出现质量问题，包括混入其他油脂等原因造成的损失由该单位负责赔偿，并承担由此造成的法律责任。
（11）驻库监管工作日志、巡查监管员日常监管检查表证实：张某及李某甲、邵某等人员对国家临储油的检查情况。
（12）临储油保管及监管记录簿证实：12号罐和23号罐的检查验收情况。
（13）2011年、2012年新海公司验收资料证实：2011年11月15日正式验收，12号罐测算数量512.004吨，账面数量514吨；2012年11月15日正式验收，23号罐测算数量377.077吨，账面数380吨。
（14）仟样登记表、抽样单、检验结果汇总表、国家粮食局《中央储备粮油质量检查仟样管理办法》等证实：2011年9月21日姜某检测；2012年3月14日和2012年11月3日陈某乙抽样；2012年9月27日蔡某检测。
（15）南通家惠公司收据、发票、客户明细账、销售合同、结账凭证、借条、汇款明细、变更协议等证实：2011年新海公司向南通家惠公司协议购买700吨菜籽油，2012年购买1000吨菜籽油，后变更为2013年4月底前付清货款并提清货物。
（16）金洲粮油公司情况说明、发票及销售合同证实：2011年，新海公司购买3000吨菜籽油。
（17）盐城直属库情况说明证实：12号罐损失菜籽油333.92吨、23号罐损失菜籽油225.63吨，合计559.55吨，直属库用新海公司保证金154.15万元、一季度保管费85余万元及盐城直属库的自有资金购买菜籽油补库，并向盐城市亭湖区人民法院提起诉讼，要求天马纺织公司履行担保责任。
（18）油脂发运情况说明、发货明细表、菜籽油入库确认单、发票、运输合同、收款证明证实：盐城直属库将新海公司国储油发运至盐城顶盛油脂公司，顶盛公司受盐城直属库委托处置油脚料25.58吨（单价1100元／吨），乳化物11.76吨（12号罐4.02吨、23号罐7.74吨，单价3000元／吨），价款6.3418万元，抵充盐城直属库采购菜籽油货款。
（19）中储粮财务科说明及发票证实：油菜籽资金、租赁费资金拨付情况。
（20）盐城市粮油质量监测中心情况说明证实：2013年2月2日盐城直属库委托盐城市粮油质量监测中心对新海公司存储的国家临储油质量检测，发现12号罐、23号罐中下层全部为水。
（21）大丰市公安局立案决定书及归案情况说明证实：2013年2月4日，对朱某甲涉嫌合同诈骗罪立案侦查，同年2月8日，对朱某甲涉嫌拒不支付劳动报酬立案侦查以及朱某甲的归案情况。
（22）新海公司账册证实：该公司与盐城直属库的资金往来情况。
（23）案发情况说明及归案情况说明证实：上诉人张某的归案情况。
（24）大丰市人民检察院情况说明证实：新海公司管理混乱，菜籽收购、油脂加工相关账目均系按照中储粮拨付资金数额采取倒扎帐的方法制作，原始的菜籽收购、油脂加工相关账目无法调取。
（25）新送押人员健康检查表、大丰市看守所健康检查笔录、大丰市第三人民医院心电图报告单等证实：上诉人张某入所时身体状况良好、无体表伤。
3.鉴定结论：大丰市物价局价格认证中心价格鉴定意见证实：2011年、2012年四级菜籽油的价格分别为11000元／吨、11500元／吨。
4.现场勘查笔录：大丰市公安局现场勘验检查工作记录证实12号罐放出油状物体为180080公斤、乳化物4000公斤；23号罐放出油状物体为154310公斤、乳化物7000公斤。
5.视听资料：大丰市人民检察院相关时间段的讯问视频证实侦查机关保证了张某的吃饭、睡觉、上厕所和休息，张某在整个讯问过程中神志清醒，核对笔录认真、仔细，没有刑讯逼供、诱供等非法取证情形。
对上诉人张某的上诉理由及其辩护人的辩护意见，本院综合评判如下：
关于上诉人张某及其辩护人提出上诉人不符合玩忽职守罪主体资格的上诉理由、辩护意见。本院认为，上诉人张某的主体身份问题与中央储备粮的性质、中国储备粮管理总公司及中央储备粮盐城直属库的性质紧密相关。根据《全国人民代表大会常务委员会关于﹤中华人民共和国刑法﹥第九章渎职罪主体适用法律问题的解释》之规定，在受国家机关委托代表国家机关行使职权的组织中从事公务的人员，在代表国家机关行使职权时，有渎职行为，构成犯罪的，依照刑法关于渎职罪的规定追究刑事责任。而中央储备粮的性质决定上诉人张某的监管活动是否属于“公务”，中国储备粮管理总公司及中央储备粮盐城直属库的性质则决定上诉人张某所在的单位性质是否属于“受国家机关委托代表国家机关行使职权的组织”。
1.中央储备粮的性质。《中华人民共和国物权法》第三十九条规定：“所有权人对自己的不动产和动产，依法享有占有、使用、收益和处分的权利。”所有权包括四项权能，其中处分权为所有权的核心内容，集中体现所有权的全面支配和排他性特征。该法第四十五条规定：“法律规定属于国家所有的财产，属于国家所有即全民所有。国有财产由国务院代表国家行使所有权。”据此，国家所有权的享有和行使主体具有唯一性，国家所有权的上述四项权能由国务院统一行使，其他任何部门和地方政府均不得行使。同时，本院注意到该法第五十五条规定：“国家出资的企业，由国务院、地方人民政府依照法律、行政法规规定分别代表国家履行出资人职责，享有出资人权益”，该法第六十八条规定：“企业法人对其不动产和动产依照法律、行政法规以及章程享有占有、使用、收益和处分的权利。”根据这两条规定，企业法人是企业财产所有权的行使主体，国务院、地方人民政府对国家出资企业的财产没有所有权，仅是以企业法人出资人的身份履行职责，享有收益。《中央储备粮管理条例》第二条规定：“中央储备粮是指中央政府储备的用于调节全国粮食供求总量，稳定粮食市场，以及应对重大自然灾害或者其他突发事件等情况的粮食和食用油。”中央储备粮是关系国计民生和国家经济安全的重要战略物资。该《条例》第五条第二款规定：“未经国务院批准，任何单位和个人不得擅自动用中央储备粮。”第三十一条第一款还规定：“承储企业不得以中央储备粮对外进行担保或者对外清偿债务。”可见，作为国家重要战略物资的中央储备粮，关系着国家的经济命脉，对其行使所有权尤其是处分权的主体法定为国务院，而并非承储企业，亦非中储粮总公司，这体现出中央储备粮的国家所有权属性，而并非企业法人所有权属性。根据最高人民法院《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》关于“从事公务”的规定，监督、管理中央储备粮的活动属于国家“公务”的范畴。
2.中国储备粮管理总公司的性质。中国储备粮管理总公司于2000年经国务院批准组建，由国有资产管理委员会直接管理，承担特殊的政策性任务，是国家调控粮食市场的重要载体，属于涉及国家安全和国家经济命脉的国有大型骨干企业。《中央储备粮管理条例》第六条规定：“国务院发展改革部门及国家粮食行政管理部门会同国务院财政部门负责拟订中央储备粮规模总量、总体布局和动用的宏观调控意见，对中央储备粮管理进行指导和协调；国家粮食行政管理部门负责中央储备粮的行政管理，对中央储备粮的数量、质量和储存安全实施监督检查。”第八条第一款规定：“中国储备粮管理总公司具体负责中央储备粮的经营管理，并对中央储备粮的数量、质量和储存安全负责。”可见，中国储备粮管理总公司虽然具体负责中央储备粮的经营管理，但其并不是一般意义上的经营公司，主要承担着保障中央储备粮数量、质量和储存安全的责任，是接受国家委托具体执行粮油购销调存等调控任务的特殊组织。
3.中央储备粮盐城直属库的性质。根据《中央储备粮管理条例》第四条之规定，国家对中央储备粮实行垂直管理。该《条例》第十八条规定：“中国储备粮管理总公司直属企业是专门储存中央储备粮的企业。中央储备粮也可以依照本条例的规定由具备条件的其他企业代储。”中国储备粮管理总公司对中央储备粮的具体管理实行“总公司-
分公司-
直属库”三级垂直管理，总公司对直属库的人、财、物实行垂直管理。2011年、2012年国家四部委联合发文，中央储备粮盐城直属库受国家委托，在盐城地区具体负责执行国家临时收储菜籽（油）任务，对油菜籽收购、加工和菜籽油入库等各环节进行全程跟踪监控，确保国家的惠农政策落到实处。可见，中央储备粮盐城直属库是接受国家机关委托，具体负责在盐城地区执行菜籽油收储任务的组织。
综上，上诉人张某作为中央储备粮盐城直属库的巡查监管员，负有监督、管理全民所有的国有财产的职责，属于在受国家机关委托代表国家机关行使职权的组织中从事公务的人员。根据全国人民代表大会常务委员会《关于﹤中华人民共和国刑法﹥第九章渎职罪主体适用问题的解释》的规定，上诉人张某符合玩忽职守罪的主体资格。故该上诉理由、辩护意见不成立，本院不予采纳。
关于上诉人张某及其辩护人提出的其他上诉理由、辩护意见。本院认为，1.侦查机关不存在对上诉人张某刑讯逼供、诱供等非法取证情形，原审法院审判程序合法。2.本案的关键事实是上诉人张某存在未按照规定履行职责致12号油罐短少菜籽油三百余吨的事实，而并非油菜籽收购数量、注水时间以及12号、23号罐乳化物数量不同；退一步讲，即使查明该三项事实也并不能解脱张某玩忽职守的责任，只能确定相关人员的其它责任。3.虽然上诉人张某的工作记录本、巡查的日常监管记录表及相关验收数据等记载显示12号罐为满罐，但是根据在案的大量证据，张某并未对12号罐进行开罐检查、实物丈量。恰恰相反，这些所谓的检查数据印证张某未认真履行巡查监管职责。4.初验收作为入库验收的一个环节，原判认定张某负责对2011年新海公司加工的国家临储菜籽（油）入库验收事实成立。5.由于张某没有认真履职，致使2011年国家临储油数量不足未及时被发现，造成损失合计3629120元的事实清楚，证据确实、充分。6.盐城直属库购油补库的行为，并不能改变张某不认真履行职责给国家造成重大损失的事实。故上述上诉理由、辩护意见均不成立，本院不予采纳。
综上，上诉人张某作为在受委托代表国家行使职权的组织中监管国有资产的人员，不正确履行职责，致使国家和人民利益遭受重大损失，情节特别严重，其行为构成玩忽职守罪。上诉人张某的上诉理由及辩护人的辩护意见均不成立，本院不予采纳。盐城市人民检察院的阅卷意见总体没有错误，本院予以支持。原审法院虽然就张某符合玩忽职守罪主体资格的论证不够详尽充分，但其结论并不失准确。原判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，量刑恰当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 吴海龙
审 判 员 方朝军
代理审判员 王新房
二〇一五年七月十三日
书 记 员 许 可