甘肃省和政县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）和民初字第137号
原告马XX，女，汉族，1982年10月6日出生，小学文化，农民，住和政县城关镇。
委托代理人贾建斌，系甘肃鑫正大律师事务所律师。
被告和政县人民医院，组织机构代码证：43924039-3。
法定代表人姚XX，男，汉族，1977年11月17日出生，大专文化，现住临夏市，系该院院长。
委托代理人朱湧，系临夏龙泉律师事务所律师。
原告马XX诉被告和政县人民医院医疗损害赔偿纠纷一案，本院于2015年1月21日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原、被告及其委托代理人均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：2013年12月19日因原告不能正常分娩，在被告处做了剖宫产手术，术后发烧，一周后刀口感染，出现大量的血液及脓液，并在清洗伤口时发现2厘米的异物。因病情加重，在原告的要求下转到甘肃省人民医院，后经治疗病情好转，于2014年1月23日出院后中医持续治疗至今。后因腹痛在多家医院检查，但因费用紧张没有做二次手术。被告以手术前家属已签字为由拒绝承担再次手术的费用。原告本属正常的剖宫产手术，但因被告医务人员的过错导致原告遭受巨大的身体及精神损害，故起诉至法院请求：1.被告支付原告的医药费21112.36元、交通费520元、误工费13600元、护理费9600元、精神损失费20000元、鉴定费5000元、营养费8000元；2.诉讼费由被告承担。
委托代理人称：一、本案被告在医疗过程中有过错。在我国医疗方面实施“医疗事故”与“医疗过错”二元并存的赔偿制度，即构成医疗事故按《医疗事故处理条例》赔偿，构成医疗过错则按《侵权责任法》赔偿。而本案的法律状态是被告的医疗行为虽不构成“医疗事故”，但已构成“医疗过错”----这有甘肃仁龙司法物证鉴定所的《鉴定意见》在案佐证。被告代理人虽对该鉴定意见提出了很多异议，但对方未在法律规定的时间内申请重新鉴定，已丧失了对该鉴定意见异议的权利。同时被告代理人出示的《医疗事故鉴定书》只说明不构成医疗事故，并不能证明被告没有过错。二、被告应赔偿原告的各项损失。医药费及交通费有票据、护理费有原告丈夫单位的证明、误工费按住院期间每天40元标准及出院后每月2000元计算、精神损失费是按照不高于50000元的标准主张、鉴定费有票据、营养费也是根据医生的要求适当补充营养。
原告对其主张提供的证据有：
原告的身份证复印件，证明了原告的身份；
2.甘肃省仁龙司法物证鉴定所的鉴定意见书，证明了被告医务人员在诊疗过程中存在一定的过错；
3.鉴定费发票，证明申请司法鉴定所交的费用；
4.票据16张，证明实际发生的各种损失；
5.出院后在各医院检查的报告单，证明原告的病情出院后未治愈。
6.原告丈夫因原告住院扣除的工资证明，主张产生了误工费。
被告辩称：1.我院的诊疗行为、程序符合规范，用药合理。任何手术是高风险技术、出现并发症不可避免，这些都在手术知情同意书上有明确提示并由家属签字，我院尽到了义务，不存在任何过错和医疗事故责任。2.该医疗纠纷已经医学权威部门鉴定，而原告单方向甘肃仁龙司法物证鉴定所进行了鉴定，因医疗事故的鉴定不属于司法物证鉴定所鉴定的事项，故对此次所做的鉴定结果我院不予认可；3.赔偿医药费用缺乏相关证据。住院所产生的费用应该由农合医疗保险部门报销解决。综上，应驳回原告的诉讼请求。
委托代理人称：一、医疗损害赔偿纠纷包括医疗事故损害赔偿纠纷和一般医疗事故赔偿纠纷。医疗事故损害赔偿纠纷是医疗机构及其医务人员在医疗活动中过失造成患者人身损害的事故引起的，而一般医疗事故赔偿纠纷是医疗事故意外的原因引起的损害赔偿纠纷。医疗事故损害赔偿参照《医疗事故处理条例》的规定，而其他医疗赔偿纠纷适用《民法通则》的规定。二、原告虽然以一般侵权来起诉被告，但提供的依据仍然属于医疗事故的范畴。医疗事故引起的赔偿纠纷应当理解为医疗行为引起的纠纷，医疗事故以外的原因引起的其他医疗赔偿纠纷应理解为非医疗行为引起的损害赔偿纠纷。而本案中原告依据的鉴定意见仍然没有超出医疗事故定义的范畴。根据兰州医学会鉴定的被告不构成医疗事故的结论，被告不承担赔偿责任。三、原告的损害纯属手术中存在的医疗风险，而非被告的过错行为导致。被告对原告的诊疗完全是按照诊疗护理规范、常规作出的，不存在过错。在诊疗中已向原告及其家属告知了病情、医疗措施及医疗风险，并取得了原告丈夫的签名和谅解。患者能否治愈首先看患者的病情，其次看医方的医疗技术、方案，再者看患者的身体、心里素质等，如果没有把患者治愈或者治疗结果不尽如人意都看做是医院的问题，这不现实。四、泛化责任不可取。同情不能代表要承担责任，若如此医院可能会制定一些非理性的相应制度来应对，那么真正受损害的是广大的人民群众。
被告对其主张提供的证据有：
1.法定代表人的身份证复印件、组织机构代码证复印件、营业执照复印件，证明被告的资质及法定代表人的身份；
2.兰州有医学会的医疗事故技术鉴定书，证明被告医务人员的行为不构成医疗事故；
3.原告的住院病历，证明被告是按操作规程进行治疗；
4.两份不同的妇产科病历，证明被告的行为是按常规操作的。
原、被告对证据的质证意见及本院的认证意见：
原告提供的证据1，被告无异议；原告提供的证据2，被告认为鉴定意见说明不清楚、可信度不强、鉴定机构及人员是否具有相应的资质不明、鉴定人员未到庭，没有接受质询、鉴定时是否了解当地的医疗水平不明；原告提供的证据3，被告认为既然不认可鉴定意见，那么也不认可鉴定费用；原告提供的证据4，对甘肃省人民医院的费用认可，对出院后的费用不予认可；原告提供的证据5，对临夏州医院的彩超报告单不予认可，因此份是孕检报告单，对陆军总院的诊断证明是不确定是否与被告有关，在临夏七院、兰医二院的诊断结果与被告无关。本院认为，原告提供的证据1，被告对此无异议，本院予以认定；证据2，被告虽提出了异议，但未在法定期间内申请重新鉴定，故对该鉴定意见的真实性、合法性、关联性予以认可；证据3，是申请鉴定时的合理费用，本院予以认可；证据4中对甘肃省人民医院的费用被告认可，本院予以确认；其他医院的费用发票均显示是在2014年1月23日出院后发生的，而被告未提供相关证据证明该费用是用于其他疾病的治疗而花费的；证据5，被告认为其他医院的检查及诊断与其无关，但检查单显示该检查是原告所做的B超等妇科检查，而被告也未提出相应证据证明所做的妇科检查与原告住院时的病无关联，证据4与5相互印证，本院予以认可。证据6，被告认为原告丈夫是因原告分娩而请的假，不予认可，原告丈夫的请假确因原告的分娩而起，而非完全是因被告的行为导致，故对该证明不予认可。
被告提供的证据1、2、3，原告无异议，本院予以确认；证据4，原告认为对别人不造成伤害不代表对其没有造成伤害，不予认可，原告的诊疗行为仅仅是被告诊疗行为中的个案，而其他的病历不能证明被告在原告的诊疗过程中存在过错，故对此证据不予认定。
综合上述有效证据及原、被告庭审陈述，本院认定：2013年12月15日原告到被告处住院等待分娩，12月16日凌晨因不能正常分娩便做了剖宫产手术，产下一名女婴。术后第二天原告开始发烧，第十二天出现腹部疼痛、阴道多量脓性分泌物等症状，被告医务人员采取了相应的治疗措施后无好转。2013年12月29日，被告医务人员陪同原告转入甘肃省人民医院住院治疗，入院时诊断为产褥期感染，补充诊断为盆腔脓肿，于2014年1月23日治愈后出院，出院时诊断为女性盆腔脓肿。原告在甘肃省人民医院住院18天，医药费共计14214.48元。出院后原告先后在甘肃省人民医院、临夏州人民医院、和政县人民医院、临夏州解放军第七医院、兰州大学第二医院、甘肃省妇幼保健院做了B超等妇科检查，检查费及医药费共计991.75元。此后原告要求被告赔偿损失，被告拒绝承担。2014年5月8日原告以医疗服务合同纠纷为由诉至本院，同年6月12日经双方申请，本院委托兰州医学会对被告的诊疗行为是否构成医疗事故做了鉴定，兰州医学会作出了兰医鉴字（2014）021号医疗事故技术鉴定书鉴定：不构成医疗事故，8月20日原告申请撤诉。2014年9月28日，原告委托甘肃仁龙司法物证鉴定所对被告在诊疗过程中是否存在过错及以后几次住院与此有无因果关系进行鉴定，该所作出620106009号司法鉴定意见书，鉴定意见：1.被鉴定人马XX术后产妇高烧、腹痛，主管医生对于手术后伴发证认识不足，处理欠妥，医方存在一定的过错。2.被鉴定人马XX的盆腔脓肿、剖宫产伤口感染和剖腹产术后之间存在因果关系。现原告起诉请求被告赔偿其损失共计72832.36元。
本院核定原告的损失为：医疗费15206.23元、交通费818元、误工费3550元、护理费3550元、营养费1600元、鉴定费5000元，以上损失合计29724.23元。
本院认为：公民享有生命健康权。公民、法人由于过错造成他人人身遭受损害的，应当按责承担赔偿责任。本案中，原告之损害后果，经甘肃仁龙司法物证鉴定所司法鉴定，被告对患者马XX手术后伴发症认识不足，处理欠妥，存在一定的过错；患者马XX的盆腔脓肿、剖腹产伤口感染和剖腹产术后之间存在因果关系。兰州医学会医疗事故技术鉴定不构成医疗事故，但提出医疗机构在诊疗过程中，存在病例书写不严谨现象，医患沟通存在不足，术后病情观察及检查不够细致，需以后吸取教训。根据上述鉴定结论及原告的实际损害后果，被告应酌情承担40%的赔偿责任，故原告诉请被告赔偿医疗费、交通费、误工费、护理费、营养费、鉴定费的请求，合理合法，应予支持，但赔偿的数额以本院核定的为准，对精神损失费的请求，被告虽有过错，但未造成严重后果，故对该请求不予支持。被告及其代理人对甘肃仁龙司法物证鉴定所的鉴定意见不予认可，应以兰州医学会作出的不构成医疗事故的结论为准而不予赔偿原告损失的辩称，被告虽然对该鉴定意见提出异议，但并未在法定的期限内申请重新鉴定，故对其辩称不予采信。依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条二款、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条、第十六条、第五十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
原告马XX的医疗费15206.23元、交通费818元、误工费3550元、护理费3550元、营养费1600元、鉴定费5000元，共计29724.23元，被告和政县人民医院承担40%的损失计11889.6元，其余损失由原告自行承担，于判决书生效后一次付清。
案件受理费430元，原告承担253元，被告承担177元。
如不服本判决，可自收到判决书之日起，十五日内向本院提交上诉状正本一份，副本两份，上述于临夏回族自治州中级人民法院。
审判长 武玉琴
审判员 马英存
审判员 肖永忠
二〇一五年六月十七日
书记员 杨婷婷