江西省兴国县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）兴刑初字第121号
公诉机关江西省兴国县人民检察院。
被告人黄敬汶，曾用名黄金泉，男，1973年3月4日出生于江西省兴国县。因涉嫌犯强奸罪，于2014年6月28日被兴国县公安局刑事拘留，同年7月8日被逮捕。现羁押于兴国县看守所。
辩护人钟济民，江西国兴律师事务所律师。
江西省兴国县人民检察院以兴检刑诉（2014）116号起诉书指控被告人黄敬汶犯强奸罪，于2014年9月2日向本院提起公诉。本院于同日立案受理，并依法组成合议庭，因本案涉及个人隐私，于2014年9月28日不公开开庭审理了本案。兴国县人民检察院指派检察员李远卓出庭支持公诉，被告人黄敬汶及其辩护人钟济民到庭参加诉讼。现已审理终结。
兴国县人民检察院指控，2014年6月27日16时许，被告人黄敬汶前往兴国县潋江镇“某酒店”登记8636房间，进入房间后，黄敬汶即打电话给在该酒店务工的被害人徐某某，约其到8636房间坐一下，被害人接电话后，认为自己的表姐张甲也在该房内，便独自一人前往该房间，被害人敲门进入房间后，黄敬汶立即将房门关闭，并将房门的内扣反锁，然后将被害人推倒在床上，用身体压住被害人，不顾被害人的强烈反抗，强行将其上衣、胸罩掀到乳房上方，用手摸及嘴舔被害人的乳头等处，随后又强行脱掉被害人的裤子，并用手指抠摸其阴道口，尔后脱掉自己的裤子将阴茎强行插入被害人的阴道内。期间，被害人多次试图抓到床头柜的座机拨打电话欲求救，均被黄敬汶阻止，二十余分钟后，被害人挣脱控制逃出8636房间，在六楼过道上向楼层服务员呼叫求救。
上述犯罪事实有疾病诊断书，提取笔录，常住人口信息及证明，现场勘验检查记录及照片，抓获经过，辨认笔录等书证，视听资料，鉴定结论，证人徐甲等人的证言，被害人徐某某的陈述，被告人黄敬汶的供述与辩解等证据予以证实。
公诉机关认为，被告人黄敬汶不顾被害人的强烈反抗，违背妇女意志，以暴力、胁迫的方法强行与被害人发生性关系，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款之规定，应当以强奸罪追究其刑事责任。建议对被告人黄敬汶判处有期徒刑三至五年。
被告人黄敬汶辩称，他脱被害人的裤子只脱到膝盖处，被害人在房间里的时间没有20多分钟，他的阴茎没有插入被害人的阴道，请求对其从轻处理。辩护人钟济民提出的辩护意见是：被告人的行为属于强奸未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人归案后能如实供述自已的罪行，自愿认罪，已赔偿被害人的经济损失并取得被害人的谅解，可以从轻和酌情从轻处罚。辩护人提供的证据有：被害人出具的收条和谅解书，证明被告人已赔偿被害人的相关损失并取得被害人的谅解；兴国县潋江镇将军园社区居民委员会、兴国县特殊教育学校出具的证明及照片2张，证明被告人一贯表现良好，经常资助贫困学生，充满爱心，无违法犯罪行为。
经审理查明，2014年6月27日16时许，被告人黄敬汶前往兴国县潋江镇“某酒店”登记8636房间，进入房间后，黄敬汶即打电话给在该酒店务工的被害人徐某某，约其到8636房间坐一下，被害人接电话后，认为自己的表姐张甲也在该房内，便独自一人前往该房间，被害人敲门进入房间后，黄敬汶立即将房门关闭，并将房门的内扣反锁，然后将被害人推倒在床上，用身体压住被害人，不顾被害人的强烈反抗，强行将其上衣、胸罩掀到乳房上方，用手摸及嘴舔被害人的乳头等处，随后又强行脱掉被害人的裤子，并用手指抠摸其阴道口，尔后脱掉自己的裤子将阴茎强行插入被害人的阴道内，后黄敬汶亲吻被害人的生殖器。期间，被害人多次试图拨打电话欲求救，均被黄敬汶阻止，被害人挣脱控制逃出8636房间，在六楼过道上向楼层服务员呼叫求救。后张甲、侯某，被告人黄敬汶，被害人徐某某及酒店管理人员，在某酒店协商过程中，被告人黄敬汶不承认强奸了被害人，被害人徐某某情绪激动并要求报警。尔后被害人徐某某向公安机关报案。
2014年8月20日，被告人亲属赔偿被害人经济损失3万元，被害人出具谅解书，希望司法机关对被告人从轻处罚。
上述事实，有下列证据证实：
1、提取笔录、提取的衣服照片，证实作案时被告人黄敬汶和被害人徐某某所穿衣服的情况。
2、兴国县教师进修学校出具的证明，证实被害人徐某某是该校学生。
3、归案情况说明，证实被告人黄敬汶于2014年6月28日0时许被公安民警在其家中抓获归案。
4、常住人口信息表，证实被告人黄敬汶出生于1973年3月4日，犯罪时具有完全刑事责任能力；被害人徐某某出生于1996年8月12日。
5、兴国县人民医院疾病诊断书（2014年6月27日），证实被害人徐某某案发当天被检查出左右小阴唇下段见擦伤，阴唇系带处见擦伤，处女膜陈旧性裂伤。
6、某酒店入住及押金凭证，证实被告人黄敬汶于2014年6月27日15：38入住某酒店8636房间。
7、现场勘验检查工作记录及照片，证实案发现场的情况及被害人的伤势情况。
8、辨认笔录，证明被告人黄敬汶从12张不同女性免冠照片中辨认出6号就是本案被害人徐某某；被害人徐某某从12张不同男性免冠照片中辨认出8号就是强奸其的男子即被告人黄敬汶；王某、金某从12张不同男性免冠照片中辨认出8号就是犯罪嫌疑人黄敬汶；廖某从12张不同女性免冠照片中辨认出6号就是张甲的表妹小徐。
9、被害人徐某某的陈述，2014年6月27日中午，她和她表姐张甲及她表姐的朋友等人在中心花园钟氏电器后面的一个餐馆吃饭，餐馆的名字她不记得了，她们一起吃饭吃到下午3点钟左右，她们吃饭的时候她表姐的朋友廖某和她表姐的老板侯某打赌喝酒，说现在打电话给黄敬汶，看他会不会接，她表姐当时就说其来打电话，随后她表姐就用其的手机开免提打了两次黄敬汶的电话，都接通了，在电话中，廖某和侯某等人都叫黄敬汶过来，黄敬汶就说马上到。到了下午3点10分左右，她和她表姐及她表姐的朋友钟甲就走到了餐馆门口，在餐馆门口就看到黄敬汶开车子过来了，然后她表姐说去喝奶茶，叫她也去，她说四点钟要上班就不去了，她表姐和钟甲就坐黄敬汶的车子走了，然后她就一个人在中心花园邮政储蓄门口打了一个摩的回到了某酒店上班。她回到酒店在一楼准备打卡上班时，她手机就接到一个电话，对方说“小徐，你见到我话都不跟我说，你等下上班啊，我到你们酒店开个房”，她说“你开就开哇，又不关我的事”，然后她就把电话挂了，并坐电梯上到了六楼房务中心上班，她到了六楼上了一个洗手间，她手机又接到一个电话，对方就说“我在8636”，当时听声音她就觉得对方是黄敬汶，她又看下房务中心的房态表，看到8636房间的名字是黄敬汶。她当时认为她表姐和钟甲也在8636房间，就手拿着手机去了8636房间找她表姐她们，到了8636房间门口，她就敲房间的门，黄敬汶来开的门，进门后要过一个过道才能看到房间里面的床，她以为她表姐她们在里面，就往房间里面走，黄敬汶就把房门关掉并把房门的反锁扣扣住。她看到她表姐和钟甲没有在房间里，只有黄敬汶一个人，她就转身准备走，黄敬汶就把她推倒在床上后，并压在她身上，叫她跟他睡觉，她就大声说“放开我，我要上班，你不能这样对我，我求你了”，但黄敬汶还压在她身上并压住了她的右手，然后他用右手解开她的裤子的扣子，并把她的裤子和短裤脱到接近膝盖部位就用脚把她的裤子脱下去了，把她的裤子脱下后，他就一只手压住她另一只手脱下他自已的裤子，然后他就脱她的上衣，把她的上衣弄到了她的胸部上面，她当时奋力挣扎，并不断求他不要这样做，但是他还是没有停下来，她右侧肋骨部位的皮肤也在挣扎过程中被指甲划伤了，然后他就亲吻她的乳头并用一只手摸她的阴道口，她不停地推他，但没有推开，黄敬汶就还是继续用手摸她的阴道口并将他的阴茎插她的阴道，但没有一下插进去，大概插了一会，他的阴茎就插进她阴道里了。他的阴茎插入她的阴道还没五秒钟，她就把他推开来了并伸手去拿电话求救，但被他发现后他就把她压的更紧了，并再次将他的阴茎插入她的阴道并不断抽插，她则继续反抗并伸手去拿电话按了免提，当她就要按快捷拨号键的时候，黄敬汶就以为她拨通了电话，他就拨出阴茎伸手去挂电话，当时他还是压着她，他挂完电话后就把她移的离电话更远点的地方继续将阴茎插入她的阴道并抽插，她还是继续反抗并求他放过她，黄敬汶抽插了一会儿后，他就将阴茎拔了出来开始亲吻她的生殖器，她这个时候就伸手拿床头的固定电话拨打房务中心的电话，电话刚响了一下，黄敬汶发现她打电话后就起来去挂电话，这时她就赶紧提起裤子，捡到手机提到人字拖鞋就往门边跑，在门边她就将拖鞋穿了起来并打开了房间门，她打开门后黄敬汶就也追出了房间门，她就往房间门对面的墙上靠并大哭喊，黄敬汶这时还想把她拉进去并叫她不要这么大声叫，她当时很恐惧，就往地下坐下去了，黄敬汶就说“不要这样子，我又没有对你做什么”，当时黄敬汶的裤子还没有扣住。这时她就看见楼层的徐某从边上过，她就哭喊说“徐阿姨，你赶紧帮我报警，帮我报警”，徐阿姨当时没有说话，看了一下就快速地走了，她以为徐阿姨不救她，她就更激动，就一只手指着徐阿姨，一只手用力砸地并说“求你赶紧帮我报警，求你赶紧帮我报警”，然后徐阿姨就跟楼层领班陈某过来了，陈领班就跟她说“不要这么大声叫，不要弄得所有人都知道，弄得名声不好，叫我去房务中心说”，这时候客房经理金某也过来了，也叫她到房务中心说。然后陈某和金某就把她扶起来，扶到了六层的房务中心，她当时好害怕，也没有注意黄敬汶什么时候进房间里了。她不记得是在过道还是在六层的房务中心，她打了一个电话给她表姐，叫她表姐赶紧过来，她表姐过来问她什么事，她就说“看你朋友对我做了什么事”，她表姐就说为什么黄敬汶开的房间你会去，她就说她以为其在那里，她表姐就说“什么都你以为”，她说要报警，她表姐就叫她先不要报警，要考虑清楚了。她表姐就打电话给侯某，侯某过来后就打电话叫黄敬汶过酒店来协商处理这个事情，然后她和她表姐、侯某、黄敬汶、陈某、金某、孙甲、王某一起去了8621房间，她一直说报警，他们都叫她安静一下，她表姐就问黄敬汶到底有没有对她做什么，黄敬汶就说没有，她听黄敬汶说没有后，情绪就更激动，就用头撞墙，说要报警，黄敬汶就说“又没有证据，又没留下精子”，她也不知道是谁说“要是你没有对她做什么，她的情绪怎么会这么激动”，黄敬汶就说“我是脱了她的衣服，但没有做什么”，她听他说谎后就情绪激动说一定要报警，但他们不给手机她，她表姐就说会给她一个交代，然后就叫她跟其他的人都出房间，房间里就剩她表姐和侯某、黄敬汶，过了一会儿，她表姐来到房务中心，只是说要是她报了警，兴国人都会知道，弄得她名声不好听，她表姐走后，她就报警了。
10、证人张某的证言，证实2014年6月27日17时40分左右，有一个中年男子到前台来说要办理退房手续，她问他的房卡在哪里，他说在房间里，他就离开了，她就通知房务查房，房务查房后就说无消费、有房卡，因为那名客人是她们酒店的会员，所以就先跟他退了房，账没结。那名客人的会员卡号为8000008，姓名为黄敬汶。
11、证人徐某的证言，证实2014年6月27日下午4点左右，她在某酒店五楼做好房间后，就去酒店六楼找人，当她走到8636房间门口时，徐某某就从8636房间内冲出来并坐倒在过道上，在过道上哭喊着：“徐阿姨，救我，救我，报警报警”，她就问其什么事情要报警，其在过道里就把自已的手机甩向房务中心那个方向，当时8636房间的门没有关，她就往8636房间内看了下，她就看到房间里有一个男的正坐在床头柜边的床上穿长裤，她就赶紧去酒店的房务中心叫陈某，她跟陈某说：“徐某某在这边出了点小事，你过去下，把徐某某拉到房务中心来”，随后陈某就赶紧过去把徐某某从地上拉起来并扶到了房务中心。徐某某被扶进房务中心后她就走了。
12、证人王某的证言，证实2014年6月27日下午5点多，她在某酒店五楼自已的办公室接到房务经理金某的电话，其问她徐某某家人的电话号码，她从电话里头听到很吵的声音，就上六楼的房务中心看看什么情况，徐某某的表姐对徐某某说“你不要报警，报警又能怎么样，大家如果知道了这件事你就很难在兴国呆下去”，徐某某还是一直坚持要报警，过了一会儿后，黄敬汶进来说“我没有动她”，徐某某听后情绪很激动的说“有，他就是有强奸了我”，其表姐劝徐某某要冷静，之后徐某某和黄敬汶一直有争吵。后到8621房间谈，其表姐的男性朋友质问黄敬汶说你有没有动徐某某，黄敬汶回答说脱了其的衣服，但没有动其，徐某某听后说“你有这句话就够了，你们给我手机，我要报警”，后她和陈某就出房间去了，金某和孙甲留在房间内跟其表姐协商解决此事。
13、证人侯某的证言，证实2014年6月27日中午12点左右他叫了张甲及廖某等几个朋友在中心花园的金华餐馆吃饭，张甲叫了她的表妹徐某某来吃饭，快吃完饭的时候，张甲等几个朋友都打了电话给黄敬汶叫其过来坐一下，当时都没有打通黄敬汶的电话，他们就离开了。下午5点左右，张甲打电话叫他去某酒店，他到六楼的一房间内，他问张甲发生了什么事情，张甲对他说黄敬汶对徐某某动手动脚，徐某某说被黄敬汶强奸了。听后他就打电话给黄敬汶过来处理好这件事情，黄敬汶过来后他就责问黄敬汶说“你到底有没有强奸徐某某”，黄敬汶回答他说“我没有”，徐某某听后情绪变得很激动说“你就强奸了我”，后来他们就进入另外一房间内，他继续质问黄敬汶，黄敬汶说没有，还说“你又没有什么证据，我又没有留下精子”，徐某某听后情绪很激动还是坚持要报警，他和廖某继续问黄敬汶说“你到底有没有发生什么事”，黄敬汶回答说“我没有”，后他和廖某、黄敬汶先后离开了酒店。
14、证人张甲的证言，证实2014年6月27日中午，她和表妹徐某某、侯某等人在中心花园附近的一家餐馆一起吃饭，下午3点20分左右散席后，在餐馆门口她们就碰到了黄敬汶，她就说一起去喝奶茶，但徐某某说4点钟要上班，其就一个人先走了，她和钟甲就坐黄敬汶的车子去凯城金都的一个奶茶店，当时黄敬汶说话语速都很慢，感觉黄敬汶喝了好多酒，黄敬汶送她们到店门口就开车子走了。到了下午四点多钟的时候，她表妹打电话叫她赶紧过酒店，她到酒店六楼房务中心看见了她表妹，她表妹情绪很激动，她打电话叫黄敬汶过酒店来，黄敬汶说不过来，她就打电话给侯某，侯某过来后叫她表妹先冷静下，有什么事好好跟其说，她表妹就说黄敬汶对其做了那种事，她表妹当时情绪还很激动并用头撞墙，侯某打电话给黄敬汶叫其过来处理这件事情，她当时叫她表妹不要报警，要报警就要考虑清楚来，她就把她表妹的手机拿过来了。过了十分钟左右，侯某接到黄敬汶来到房务中心，当时人比较多，她们就去了房务中心对面的一个房间，后来廖某也来了，她就问黄敬汶到底有没有对她表妹做什么，黄敬汶说“我是抱了她，摸了她”，她问其有没有脱她表妹衣服，其说没有，她表妹听后情绪更加激动并指着黄敬汶说：“你有本事承认前面的，没本事承认后面的”，黄敬汶就说：“你可以去报警，没有射精，没有留下精子，你又没有什么证据，你可以去告我”，她表妹听后情绪很激动，叫她们帮其报警，她就说：“你冷静下，要想清楚来，要报警的话会弄得全兴国县的人都知道，你以后还要不要在兴国混，要不要嫁人”。后房间里就剩下她、廖某、黄敬汶、侯某，她说：“你没有对她做什么，她情绪怎么会这么激动”，黄敬汶说：“我就是没有对你表妹做那种事情”，后她回到房务中心，她表妹说要报警，她说：“你自已考虑清楚来，报警后全县人都会知道，对你名声不好”，呆了会儿她就走了。
15、证人孙甲、金某、陈某、廖某的证言，证实徐某某情绪很激动并用头撞墙。在房间协商时，徐某某坚称被强奸了，男当事人则坚称没有强奸，并说没有射精，又没有证据，报警也没有用。徐某某听后情绪很激动并说要报警，徐某某的表姐劝徐某某不要报警。
16、证人谢某的证言，证实2014年6月27日下午4点多钟，她在某酒店六楼过道上吸尘，看到8636房间门口的过道上坐着一个女的在哭喊，披头散发也没有认出是徐某某，没多久，有一个男子从8636房间出来并用手牵了下徐某某，但没有牵动徐某某，那名男子就返回房间了，徐某某被陈某扶进房务中心几分钟后，那名男子就从8636房间出来，边打电话边走向电梯，然后就乘电梯下楼了。
17、被告人黄敬汶在侦查阶段的供述，2014年6月27日中午，我和朋友在兴国县洪门工业园的永杰大酒店吃的中午饭，当时喝了酒。我吃完饭后，就打了一个电话给徐某某，问她在哪里？她说在开泰大酒店，我对她说：我过来开房，她说她在六楼。下午3点钟左右，我到了开泰大酒店，并且把车子停在开泰大酒店的地下车库，然后就去了前台开了一个房间，是六楼的房间，具体房间号我记不到了。我进入房间后，就打了一个电话给徐某某，让她到房间里面坐一下。二、三分钟后，徐某某就过来了，我打开房间门让她进入了我的房间。徐某某进入房间后，我立马就右手搂住她的肩膀，把她搂到床边后，然后将她推倒在床上，我便压在她身上，并且用左手按住她的右肩，用右手去掀她的衣服，我将她的衣服掀到胸口后，便用右手从她胸罩上面伸进去摸她的胸部。摸了她胸部后，我站起来用右手脱她的裤子，将她外裤和短裤一起脱到了她膝盖位置。我把她的裤子脱下后，就用右手摸她的阴部，并且还用右手食指插进她阴道内，抠和抽插她的阴部。抠和抽插完她阴部后，我的阴茎就硬了起来，然后我就用右手解开了自己的皮带，将自己的外裤和短裤也一起脱到了小腿位置，然后我准备睡到她身上，想与她发生性关系时，她就推开我，并连忙起身，穿好裤子跑出了我房间外，并且坐在我房间门口过道上哭，还在那里大喊，说我强奸了她，后来我连忙出房间外面拉她进房间去，并对她讲：“不要在这里哭，影响不好，”但她不肯进房间，后来我就下楼走了。我回家后不久，张甲打电话问我有没有对她表妹怎么样，我说摸就摸了，但没有与她发生性关系，后侯某来接我去开泰酒店，我当她们的面承认摸了她，但没有和她发生性关系，让她原谅我，她听不进，还因我有没有与她发生性关系这事产生争执，她并说要报警。我让张甲做她的思想工作，她还是听不进，看到这样的情况，我和侯某就先走了。
侦查人员多次讯问黄敬汶“你是否亲吻了徐某某嘴唇及其他部位？”黄敬汶均回答说：“没有，我只是用手摸她，还用右手食指插进她阴道抠和抽插”。侦查人员于2014年8月6日向黄敬汶送达赣州市公安司法鉴定中心（赣市）公（司）鉴（法物）字（2014）1239号DNA个体识别／DNA遗传关系鉴定书后，黄敬汶才供述：“我想起来了，我是亲吻了她的乳头和生殖器”。
18、赣州市公安司法鉴定中心（赣市）公（司）鉴（法物）字（2014）1239号DNA个体识别／DNA遗传关系鉴定书，证实所送检的徐某某的乳头擦拭物中检出一男性的DNA分型，支持来源于黄敬汶的可能性为99.9999%。徐某某阴道分泌物、徐某某内裤上、被单上斑迹未检出人精斑，DNA检测未扩增出基因谱带，无法进一步比对。
19、光碟九张，录音光碟证实案发后，被告人黄敬汶与被害人徐某某、张甲、侯某、孙甲、金某等人在开泰酒店六楼协商的过程。视频光碟证实被告人黄敬汶于2014年6月27日15时44分进入某酒店8636房间，16时12分50秒被害人出8636房间坐到过道上，16时13分45秒被告人黄敬汶出8636房间在过道上拉被害人。
20、收条、谅解书，证实被害人徐某某于2014年8月20日收到黄敬汶家属三万元人民币，同时出具谅解书，希望司法机关对被告人黄敬汶从轻处罚。
关于被告人黄敬汶的行为属于强奸既遂还是强奸未遂的问题。被告人黄敬汶在侦查阶段的前几次讯问中均供述没有亲吻被害人徐某某嘴唇及其他部位，2014年8月6日，侦查人员向黄敬汶送达赣州市公安司法鉴定中心的鉴定书后，黄敬汶才供述：“我想起来了，我是亲吻了她的乳头和生殖器”。被害人徐某某的二次陈述前后一致，且其陈述被告人黄敬汶亲吻过其乳头和生殖器，用手摸其阴道口，与被告人黄敬汶在侦查阶段的供述相吻合；被害人陈述被告人黄敬汶将他的阴茎插她的阴道，但没有一下插进去，大概插了一会，他的阴茎就插进她阴道里了，与兴国县人民医院疾病诊断书检查出被害人徐某某左右小阴唇下段见擦伤，阴唇系带处见擦伤的结果能相互印证。比较而言，被害人徐某某的陈述前后一致，不存在反复，且与相关证据可以相互印证，其证明效力应大于被告人黄敬汶的供述，可作为本案的定案根据。
本院认为，被告人黄敬汶违背妇女意志，强行与被害人发生性关系，其行为构成强奸罪，依法应处三年以上十年以下有期徒刑。公诉机关指控被告人的罪名成立，本院予以确认。被告人及其辩护人提出属于强奸未遂的辩解和辩护意见，因与查证的事实不相符，本院不予采纳。被告人黄敬汶在案发后赔偿了被害人三万元经济损失并取得了被害人的谅解，可以对其酌情从轻处罚。辩护人就此提出的辩护意见，本院予以采纳。
为维护社会治安秩序，保护妇女性的权利不受侵犯，惩罚犯罪，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，以及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款之规定，判决如下：
被告人黄敬汶犯强奸罪，判处有期徒刑三年二个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月28日起至2017年8月27日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈胜海
审 判 员 刘孟江
审 判 员 徐新元
二〇一四年十月三十一日
代书记员 肖 鹏