山东省临清市人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁1581民初2255号原告肖凡忠，男，汉族，农民。委托代理人杨甲谭，临清烟店法律服务所法律工作者。被告张蕾，男，汉族，居民。委托代理人汪秀梅，山东荣润律师事务所律师。被告刘凤玲，女，汉族，农民。委托代理人张卫东，山东荣润律师事务所律师。原告肖凡忠与被告张蕾、刘凤玲民间借贷纠纷一案，本院于2016年6月1日受理后，依法由代理审判员马某独任审判，于2016年7月1日、2016年7月20日两次公开开庭进行了审理。原告肖凡忠及其委托代理人杨甲谭、被告张蕾的委托代理人汪秀梅及被告刘凤玲的委托代理人张卫东均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告肖凡忠诉称：2014年9月27日被告以自己所购的位于烟店镇牛张寨村轴乡华府的一处住宅楼为抵押向原告借款150000元用于资金周转，借款期限为四个月至2015年1月27日，借款到期后，二被告仅偿还原告本金45000元，拒不履行还款义务，故诉至法院，要求二被告立即偿还原告借款本金105000元、利息12000元以及逾期利息31500元。同时确认原告对二被告抵押的房产具有优先受偿权。后变更诉讼请求要求二被告偿还自2015年1月28日至实际还款之日止的逾期利息（按本金105000元及月息2%计算）。被告张蕾辩称：我向原告借款属实，但我与原告签订借款合同被告刘凤玲并不知情，借款合同上刘凤玲签名系我书写。该笔借款并非用于生意周转，而是于当日直接转给案外人崔某，原告主张的利息请求不符合合同依据，原告实际给付被告借款本金142500元，合同约定借款月息为0.5%，案外人崔某代我偿还原告15000元本金，我于2015年5月10日偿还原告60000元本金。原告无权行使对轴乡华府2-5-602室住房的抵押权，被告刘凤玲未再借款合同上签字，对抵押一事不知情，双方也未到房管部门办理抵押登记。被告刘凤玲辩称：我从未向原告借款，借款合同上并非我本人签字，故我不应承担还款责任。被告张蕾借款并非用于生意周转，而是因为崔某用钱，被告张蕾于借款当日就将该笔借款转给了实际借用人崔某；原告无权行使对轴乡华府2-5-602室住房的抵押权，该房虽系我与被告张蕾的夫妻共同财产，但原告明知我本人未签字确认，仍与被告张蕾用该房做抵押，这一行为损害了我的权益，故原告无权对该房行使抵押权。经审理查明：被告张蕾与刘凤玲系夫妻关系。2014年9月27日，被告张蕾与原告肖凡忠签订借贷合同书一份，约定：“甲方肖凡忠乙方刘凤玲、张蕾，甲乙双方为贷款一事经充分协商，自愿达成如下协议一、乙方向甲方借款15万元，双方约定利息为0.5%（月息）。二、借款期限4个月，本息偿还方式为利息预付。三、乙方以自己所有的房屋一处作为抵押，该房屋的具体信息情况详见其商品房买卖合同。四、乙方保证该抵押房屋与任何单位和个人无任何纠纷，并同意如违约承担违约金按利息双陪（倍），甲方有权处分抵押房屋。五、本合同甲乙双方自愿签订，意思表达真实，内容具体，明确共同遵守。六、本合同甲乙双方签订即生效，一式两份，内容一致，各执一份。”另，上述合同第三条所提及的房产为被告刘凤玲名下的位于临清市烟店镇牛张寨村轴乡华府小区6幢5单元602号房屋。原告肖凡忠与被告张蕾在该合同上签字按印。合同上刘凤玲的姓名及按印均系张蕾代书、代按。同日，原告通过银行转账形式分两次向被告过付借款共计142500元，其中一笔为何焕然向被告之子张某思转账48800元，另一笔为原告肖凡忠向被告之子张某思转账93700元。同日，被告张蕾为原告出具借条一张，载明：“借条今借到肖凡忠现金人民币（￥150000）大写：壹拾伍万元整借款人：张蕾2014年9月27日”。同日，被告张蕾将其子张某思银行卡上的142500元转账给案外人崔某。2014年11月左右，案外人崔某代被告张蕾分三次向原告还款共计15000元，2015年5月10日，被告张蕾向原告还款60000元，以上共计还款75000元。双方当事人就如下问题存在争议：一、借款本金过付、偿还及利息情况。关于借款本金过付情况，被告张蕾称原告仅通过转账向被告交付借款142500元，未给付下余借款本金。原告称原告依约向被告张蕾交付借款本金150000元，其中142500元通过银行转账形式交付，因原告卡内余额不足，下余7500元通过现金形式交付于被告张蕾，对于现金给付情况原告未提交相关证据。关于还款情况，审理中原、被告均认可被告张蕾共计向原告还款75000元，对于还款冲抵本金还是利息，原、被告存在争议，被告张蕾称上述还款均系偿还借款本金，原告称除张蕾偿还的45000元系本金外，其余30000元均系偿还的利息。关于利息，原告称原、被告约定的利息为月息5%，合同上载明的月息0.5%系笔误，故二被告应按月息5%向原告支付利息。被告张蕾辩称，借贷合同约定利息为0.5%，被告应按合同约定向原告支付利息。二、被告刘凤玲是否应与被告张蕾共同承担还款责任。原告称二被告系夫妻关系，在婚姻存续期间的共同债务应由夫妻二人共同承担，故被告刘凤玲应与张蕾共同承担还款责任。二被告称被告张蕾在原告处借款，被告刘凤玲并不知情，也未在借款合同上签字，且该笔借款未用于夫妻共同生活，而是于借款当日直接过付给案外人崔某，崔某是该笔借款的实际用款人。三、原告能否对二被告房屋行使优先受偿权。原告主张依据抵押合同（贷款合同书上的第三条、第四条有关内容）对二被告抵押的房屋具有优先受偿权，并提交该房屋的商品房买卖合同一份。被告张蕾对该合同的真实性无异议，但辩称该合同不具有物权效力，且未进行抵押登记，故原告无权对二被告的房屋行使抵押权。被告刘凤玲辩称对该房产抵押不知情，也未在借贷合同上签字，故该借贷合同对被告刘凤玲无效。本院确认的上述事实，原、被告的陈述，原告提交借条、借贷合同书、房屋买卖合同，被告张蕾提交的张某思名下的卡号为62×××60银行卡交易明细两份、被告张蕾名下的卡号为62×××70银行卡交易明细、原告出具的收条。证人崔某到庭证言等予以证明，上述证据业经庭审质证和本院审查，足以确认，可以采信。本院认为：被告张蕾在原告肖凡忠处借款并为原告出具欠条，属于其真实意思表示，原、被告之间的借贷关系事实清楚，故原告要求被告张蕾偿还借款本金及相应利息，本院予以支持。关于本金交付的数额，原告主张依约向被告张蕾交付借款本金150000元，其中142500元以转账形式过付，被告予以认可，亦有银行卡交易明细予以佐证，对该事实本院予以确认。当事人对自己的主张有责任提供证据，原告主张下余7500元借款因卡内资金不足以现金形式过付，对于7500元现金过付的情况，原告未能举证证明，且亦不符合交易习惯，故对于原告的该项主张本院不予支持。关于约定利息的情况，原告称原、被告约定的利息为月息5%，合同上载明的月息0.5%系笔误，对此被告张蕾予以否认，原告亦未举证证明，故对于原告的该项主张，本院不予确认，借款利息应按合同约定的月息0.5%计算。关于还款情况，对于还款抵充本金还是利息，原、被告存在争议，依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条之规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”本案中，审理中原、被告均认可被告张蕾共计向原告还款75000元，并不足以清偿全部债务，且当事人就还款抵充本金还是利息存在争议，故本案中被告张蕾依法应先偿还利息，即以142500为基数按月息0.5%支付四个月利息共计2850元，扣除利息（从先行偿还的15000元中扣除），下余还款72150元抵充本金。综上，被告张蕾已偿还原告借款利息2850元及本金72150元，尚欠被告借款本金70350元及相应利息。原告主张被告按月息2%支付逾期利息（自2015年1月28日起至实际给付之日止），于法无据，本院不予支持。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款之规定：“未约定逾期利息或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：……（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”原、被告约定利息为月息0.5%，未约定逾期利息，被告应按借期内利率即月息0.5%向原告支付自2015年1月28日起至实际给付之日止的逾期利息。二被告辩称该笔债务未用于夫妻共同生活，被告刘凤玲不应与张蕾一起承担还款责任，但其提供的证据不足以证明其主张，对于其辩称本院不予采纳。被告刘凤玲与张蕾系夫妻关系，该笔借款发生于二被告夫妻关系存续期间，应属夫妻共同债务，故被告刘凤玲应与张蕾共同承担还款责任。原告要求确认对二被告抵押的房屋行使优先受偿权，依据《中华人民共和国物权法》的相关规定，以房产抵押的应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立。原、被告就该处房产未进行抵押登记，抵押权未依法设立，故原告要求对被告抵押房产行使优先受偿权，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条,《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条,《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、第二十九条第二款之规定，判决如下：一、被告张蕾、刘凤玲于本判决生效后十日内偿还原告肖凡忠借款本金70350元及逾期利息（自2015年1月28日起至2015年5月10日止按本金130350元及月息0.5%计算，自2015年5月11日起至实际给付之日止按本金70350元及月息0.5%计算。）二、驳回原告肖凡忠的其他诉讼请求。本判决生效后，权利人申请执行的期限为从本判决书规定的履行期间的最后一日起计算两年。如果被告未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3270元，减半收取，由二被告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉费用，上诉于山东省聊城市中级人民法院，上诉期届满七日内未交纳上诉费用，视为自动放弃上诉权利。代理审判员 马 聪二〇一六年七月二十六日书 记 员 于海燕