上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第2277号
原告朱继才。
委托代理人张明敏，广东维强（上海）律师事务所律师。
委托代理人周游，广东维强（上海）律师事务所律师。
被告上海海博出租汽车有限公司。
法定代表人朱航明。
委托代理人沈伟怡。
委托代理人黄凯。
被告浙商财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人秦沪鹰。
委托代理人周峰。
原告朱继才与被告上海海博出租汽车有限公司（以下至判决主文前简称海博公司）、浙商财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称浙商公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年1月8日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年2月19日公开开庭进行了审理。原告朱继才之委托代理人张明敏、被告海博公司之委托代理人沈伟怡、黄凯、被告浙商公司之委托代理人周峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告朱继才诉称，2012年11月14日5时53分许，原告驾驶电动自行车沿商城路南侧由东向西行驶至世纪大道商城路路口东南侧遇交通信号灯红灯进入路口直行通过时，适遇均系被告海博公司的驾驶员龚雷驾驶沪EMXX**轿车及张文军驾驶沪FUXX**轿车沿世纪大道机动车道由东向西行驶至上述路口遇交通信号灯绿灯亮进入路口直行至此，三车相撞，造成原告倒地受伤，三车损坏。经交警部门认定，原告承担事故主要责任，龚雷承担事故次要责任，张文军承担事故次要责任。事发时龚雷、张文军系履行职务行为，故应由被告海博公司承担赔偿责任。被告浙商公司系沪EMXX**、沪FUXX**两车的道路交通强制保险及商业第三者责任保险的保险单位。经司法鉴定，原告构成一个XXX伤残、两个XXX伤残，给予休息期11个月、护理期6个月、营养期5个月。因原告、龚雷、张文军分别承担主责、次责、次责，原告认为责任比例应为6：4：4，则两车应承担的赔偿比例各为4／14（6＋4＋4），故被告海博公司应承担两车即8／14的赔偿责任。事发后被告海博公司为原告垫付的医疗费等共计人民币83，779.91元（以下币种相同），同意在本案中一并处理，由原告返还。现诉至法院，要求：判令被告赔偿原告医疗费107，258.22元（外购药541.40元系医生建议购买，用于补钙，确无医嘱处方）、住院伙食补助费740元（20元／天×37天）、医疗辅助器具费998元（拐杖300元：腿部受伤，行动不便使用拐杖，腰带698元：腰部受伤，用于固定康复）、住院日用品费37元（购买脸盆、毛巾等）、精神损害抚慰金12，000元、残疾赔偿金210，484.80元（43，851元／年×20年×24%）、误工费28，600元（2，600元／月×11个月，原告的拉面馆2011年9月停业后，原告有去其他单位工作，2011年10月就有社保记录一直缴纳至事发，提供的劳动合同系原告至新单位工作，故起始期为事发前3个月，事发后单位停发工资，故事发后的银行明细没有反映，2011年所签租房协议遗失，故提供了2012年3月的租房协议）、护理费9，012元{6，750元（50元／天×135天）＋2，262元（住院期间实际发生）}、营养费6，000元（40元／天×150天）、交通费886元、电动自行车修理费1，700元（定损1，500元，但实际发生1，700元）、衣物损失费200元、鉴定费1，800元、律师费6，000元，上述费用要求被告浙商公司在两车交强险及商业险限额内承担先行赔偿责任，其中精神损害抚慰金优先赔付，不足部分要求被告海博公司承担8／14的赔偿责任。
被告海博公司辩称，龚雷、张文军均系本被告员工，事发时履行的是职务行为。对交通事故发生经过及责任认定无异议，同意被告浙商公司在交强险及商业险限额内承担先行赔偿责任，但超出部分本被告只同意承担两车各20%共计40%的赔偿责任。事发后本被告为原告垫付的医疗费等共计83，779.91元，要求在本案中一并处理，返还给本被告。对原告主张的各项费用意见：住院伙食补助费、衣物损失费、鉴定费，无异议；医疗费，确认原告支出医疗费107，258.22元，但外购药541.40元无医嘱处方，不予认可，用血互助金1，160元不予认可，其余自费部分不同意赔偿；医疗辅助器具费，无相应医嘱，不予认可；住院日用品费，与本案无关，不予认可；精神损害抚慰金，原告亦承担事故责任，仅认可4，800元；残疾赔偿金，居委证明无经办人签字，也无派出所盖单，不予认可，房东顾晓萍出具证明的签字与租赁合同签字不同，不予认可，原告提供的劳动合同起始日为2012年7月，仅在事发前3个月左右，不能证明工作一年以上，行政处罚决定书显示2011年9月原告的拉面馆被关停，之后至2012年7月的工作情况无法反映，且关停之前也属于违法收入，居委证明记载期间2011年3月至2013年3月与租赁合同期间2012年3月至2014年3月相矛盾，原告提供的社保缴纳记录也无法反映事发前已连续缴纳满一年，故仅认可按农村标准计算即17，401元／年×20年×24%=83，524.80元；误工费，原告仅提供受伤前收入明细，未提供受伤后收入实际减少的相关证明，故仅认可按本市最低工资标准1，620元／月计算11个月为17，820元；护理费，认可按40元／天计算180天为7，200元；营养费，认可按30元／天计算150天为4，500元；交通费，原告提供的交通费单据不能与就诊记录完全吻合，酌情认可300元；电动自行车修理费，仅认可定损金额1，500元；律师费，过高，认可4，000元。
被告浙商公司辩称，对交通事故发生经过及责任认定无异议，同意承担两车交强险赔偿责任，但商业险不同意一并处理，关于商业险要求法院依法处理。超过保险部分，同意被告海博公司承担40%的赔偿责任。对原告主张的各项费意见：鉴定费、律师费，不属于保险赔偿范围；其他费用意见与被告海博公司意见一致。
经审理查明，2012年11月14日5时53分许，原告驾驶电动自行车沿商城路南侧由东向西行驶至世纪大道商城路路口东南侧遇交通信号灯红灯进入路口直行通过时，适遇均系被告海博公司的驾驶员龚雷驾驶沪EMXX**轿车及张文军驾驶沪FUXX**轿车沿世纪大道机动车道由东向西行驶至上述路口遇交通信号灯绿灯亮进入路口直行至此，三车相撞，造成原告倒地受伤，三车损坏。经交警部门认定，原告承担事故主要责任，龚雷承担事故次要责任，张文军承担事故次要责任。事发时龚雷、张文军系履行职务行为。2013年12月，经复旦大学上海医学院司法鉴定中心鉴定，结论为：朱继才因故受伤致右股骨粗隆间粉碎性骨折，L1-4椎体左侧横突骨折，L5椎体骨折，目前遗留右下肢功能障碍、腰部活动功能障碍、右足弓结构破坏，分别构成九级、十级、XXX伤残；伤后可予以休息九个月，营养四个月，护理五个月。遵医嘱择期行内固定取出术，术后可再予以休息二个月，营养一个月，护理一个月。2014年1月，原告提起本案诉讼。
另查明，被告浙商公司为沪EMXX**、沪FUXX**车辆提供道路交通强制责任保险及商业第三者责任保险，两车交强险责任限额均为122，000元，商业第三者责任险限额均为10万元，沪EMXX**车辆交强险、商业险保险期间均自2012年5月14日至2013年5月13日，沪FUXX**车辆交强险、商业险保险期间均自2012年8月18日至2013年8月17日。
以上事实，由原告提供的道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保险单、司法鉴定意见书及鉴定费发票、门诊病历、出院小结、医疗费单据、住院费用明细、租房协议、行政处罚告知单、劳动合同、社保缴纳记录表、银行工资明细、居委居住证明、房东身份信息、租房合同、定损单、维修发票、修理清单、护理费发票、交通费单据、律师费发票、户口本、上海市统计局政府信息公开申请答复书，被告海博公司提供的医疗费单据、住院费用清单、收据、营运证、准运证、保险单等证据及当事人的当庭陈述在案佐证。
本院认为，根据公安交警部门作出的事故责任认定，原告负事故主要责任，被告海博公司员工龚雷、张文军分别负事故次要责任，原告要求被告海博公司承担8／14的赔偿责任，与法有悖，本院难以支持，被告认可由海博公司承担40%的赔偿责任，与法有据，本院予以采纳。原告主张由被告浙商公司在交强险及商业险限额内承担先行赔偿责任，符合法律规定，本院予以采纳。原告、被告海博公司均同意事发后海博公司为原告垫付的医疗费等共计83，779.91元，在本案中一并处理，由原告返还给海博公司，本院予以照准。关于具体的赔偿项目和数额，本院认定如下：原、被告一致认可的住院伙食补助费、衣物损失费、鉴定费，本院予以确认；医疗费，关于外购药，虽无医嘱处方，但原告因伤骨折，购买补钙药品，符合常理，故对外购药541.40元，本院予以确认，关于用血互助金及自费部分，亦为原告医治的合理支出，系原告因交通事故所受损害，应予赔偿，故对原告主张之医疗费，本院予以全额支持；医疗辅助器具费，原告腿部受伤使用拐杖、腰部受伤使用腰带固定康复，符合常理，本院予以支持；残疾赔偿金，根据原告提供的居委证明、租房合同、劳动合同、行政处罚告知单、社保缴纳记录表等，原告主张事发前其在上海城镇居住、工作一年以上，本院予以采信，故对原告该项费用主张，本院予以支持；护理费，原告之主张过高，本院难以支持，被告之主张尚属合理，本院予以采纳；交通费，根据原告提供的票据，无法与就诊记录完全吻合，原告主张之金额过高，本院难以支持，被告主张之金额则过低，本院亦不予采纳，具体由本院根据原告受伤情况、就诊记录等酌情确定；电动自行车修理费，该费用应以定损金额为准，故本院认定并支持该项费用为1，500元；误工费、营养费、住院日用品费、律师费、精神损害抚慰金，经查，原告对该几项费用之主张，依法并无不当，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第二条、第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、被告浙商财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告朱继才精神损害抚慰金12，000元、残疾赔偿金208，000元、医疗费20，000元、电动自行车修理费1，500元、衣物损失费200元，合计241，700元；
二、被告浙商财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任保险限额内赔偿原告朱继才残疾赔偿金993.92元、医疗费34，903.29元、住院伙食补助费296元、医疗辅助器具费399.20元、住院日用品费14.80元、误工费11，440元、护理费2，880元、营养费2，400元、交通费200元，合计53，527.21元；
三、被告上海海博出租汽车有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告朱继才鉴定费720元、律师费2，400元，合计3，120元；
四、原告朱继才应于本判决生效之日起十日内返还被告上海海博出租汽车有限公司83，779.91元。
负有金钱给付义务的当事人如未按判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5，353元，减半收取计2，676.50元，由被告上海海博出租汽车有限公司负担2，196元，被告浙商财产保险股份有限公司上海分公司负担480.50元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 储刘明
二〇一四年四月三日
书 记 员 朱佳花
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国保险法》
第二条本法所称保险，是指投保人根据合同约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限等条件时承担给付保险金责任的商业保险行为。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款、第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称城镇居民人均可支配收入、农村居民人均纯收入、城镇居民人均消费性支出、农村居民人均年生活消费支出、职工平均工资，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
上一年度，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按裁决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。