云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云01民终1495号
上诉人（原审原告）：向道田，男，汉族，1964年2月3日出生，
委托诉讼代理人：李美科，云南万科律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：张联富，男，哈尼族，1977年12月16日出生，
委托诉讼代理人：徐灿，云南民定律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人向道田因与被上诉人张联富提供劳务者受害责任纠纷一案，不服昆明市西山区人民法院（2015）西法民初字第7014号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月30日受理此案后，依法组成合议庭进行了审理。本案经报请本院院长批准，延长审限三个月。本案现已审理终结。
一审判决确认:2015年5月16日，原告受被告雇佣装修昆明市西山区东陆桥水米子火锅店面，装修过程中，原告不慎从脚手架上摔下来受伤，其住院46天，后经云南正大法医司法鉴定中心司法鉴定，鉴定结论为：向道田在此次事故中致：1、脊髓损伤（L1不完全性）；2、腰1椎体压缩性骨折；伤残等级评定为九级；后期医疗费评估为人民币18000元；误工期评定为伤后180日，营养期评定为伤后90日，护理期评定为伤后90日。事故发生以后，被告为原告垫付了全部的医疗费人民币77054.76元，住院期间为其购买矫形器花费1800元，对被告支付的这两笔费用原告当庭予以认可。原告主张的后期治疗费人民币18000元以及伙食补助费人民币4600元，被告张联富均予以认可。原告诉至一审法院，请求：故诉至法院，要求：1、被告赔偿原告各项经济损失共计人民币172536元（其中：医疗费1000元、后期治疗费18000元、伤残赔偿金97196元、误工费28440元、护理费10800元、住院生活费4600元、营养费4500元、鉴定费1900元、交通费400元、护理用品费700元、精神抚慰金5000元）；2、本案案件受理费由被告承担。
一审法院认为，公民享有生命健康权。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人损解释》）第九条第二款的规定，从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为从事雇佣活动。本案中，从庭审查明的事实来看，原告向道田受被告张联富的雇佣，从事店面装修工作，虽说没有书面的劳动合同，但是根据被告出具的《证明》以及事故发生以后积极垫付医疗费的表现，基于上述事实，被告与原告之间已形成雇佣劳务关系。被告辩称其与原告没有雇佣关系的观点，本院不予采信。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，因原告受伤时系为被告提供劳务，且被告主张原告在提供劳务过程中存在过错，未提供任何证据，一审法院对其观点不予采信，故被告作为接受劳务的一方，应当对原告在提供劳务过程中受到的人身损害承担赔偿责任。一审法院确认原告的损失范围及数额为：残疾赔偿金29824元、后期治疗费18000元、误工费3676.93元、营养费3000元、护理费4600元、住院伙食补助费4600元、鉴定费1900元、交通费200元，以上合计65800.93元。据此，原判依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，遂判决：“一、被告张联富于本判决生效之日起十五日内赔偿原告向道田各项经济损失人民币65800.93元。二、驳回原告向道田的其他诉讼请求。”
宣判后，上诉人向道田不服上述判决，向本院提起上诉，请求，撤销原判，改判支持上诉人一审诉讼请求。事实与理由：上诉人长期在城市务工，并在城市居住一年以上，且上诉人受伤亦在装修西山区内的一个火锅店过程中发生，故残疾赔偿金应当按照城镇居民标准计算。关于误工费，应当按照医嘱休息期间180天以建筑行业标准计算。退一步讲，即使按照一审法院的说法，也应当参照农、林、牧、渔业在岗职工平均工资计算。护理费，因上诉人腰椎骨折，出院后仍需要护理，一审法院未予支持不符合客观事实。
被上诉人张联富答辩认为，上诉人自身存在重大过错。上诉人受伤之前脊椎有陈旧损伤，工作前隐瞒了病情。其提交按照城镇居民标准计算残疾赔偿金的依据不足。误工费的证明与其主张相互矛盾。护理费，前15天是被上诉人找护工护理的，上诉人自己护理的是后31天。
经二审审理确认的事实与一审判决确认的事实相一致，本院依法予以确认。
综合诉辩双方当事人的主张，本案争议的焦点是：上诉人向道田因本案纠纷造成残疾赔偿金、误工费、护理费应当如何确定。
本院认为，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。”本案中，上诉人系在城区从事装修工作时受伤。且其在一审中提交了昆明晨睿懿劳务分包有限公司的证明证实其务工5年以上。可见，上诉人的收入、生活与城镇密切关联，一审法院按照农村标准计算其残疾赔偿金不妥，本院参照2014年云南省城镇居民人均纯收入24299元支持其残疾赔偿金97196元。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”从上诉人提交的工作证明来看，该证明不足以证实其从事的具体行业。同时上诉人亦未提交工资发放记录或个人所得税缴纳证明证实其实际收入，故本院参照2014年云南省城镇居民人均纯收入24299元支持其误工费至定残之日前一天，共计10585元。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”因上诉人并未提交医疗机构的意见证实其出院后需要护理，且其提交的《中国人民解放军昆明总医院诊断证明》载明的医生意见为：“（2）严禁负重和从事剧烈活动”并无证据证实其出院后生活自理能力尚未恢复，故一审法院支持其住院期间的护理费4600元符合法律规定。因上诉人对一审法院认定的其余费用未提起上诉，本院依法予以确认。综上所述，上诉人因本案造成的损失为：残疾赔偿金97196元、后期治疗费18000元、误工费10585元、营养费3000元、护理费4600元、住院伙食补助费4600元、交通费200元，以上合计138181元。因双方当事人均认可上诉人自担20%责任，故被上诉人需承担以上费用的80%，即110544.8元。亦因双方当事人在二审中明确表示同意将被上诉人垫付的医疗费77054.76元在本案中一并处理，故扣除本案责任比例后超出被上诉人应承担部分即15410.95元，应当在本案中一并予以抵扣。故被上诉人最终应当赔付上诉人95133.85元。
综上所述，一审法院认定事实清楚，但计算赔偿费用不当，本院依法予以纠正。上诉人向道田上诉主张部分符合法律规定，本院依法支持。据此，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项及第一百一十八条之规定，判决如下：
一、撤销昆明市西山区人民法院（2015）西法民初字第7014号民事判决；
二、由被上诉人张联富于本判决生效之日起十五日内赔偿上诉人向道田各项经济损失人民币95133.85元；
三、驳回上诉人向道田的其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费5626.5元，由上诉人向道田负担1125.3元，由被上诉人张联富负担4501.2元。鉴定费1900元，由上诉人向道田负担380元，由被上诉人张联富负担1520元。
本判决为终审判决。
本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向一审法院申请强制执行，申请强制执行的期限为两年。
审 判 长 孙 建
审 判 员 宋光玉
代理审判员 姚 丹
二〇一六年八月十五日
书 记 员 杨皓凯