安徽省宣城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宣中民二初字第00037号
原告：宣城市振宣中小企业融资担保有限责任公司。
法定代表人：叶树萍，该公司董事长。
委托代理人：袁长军，安徽敬亭山律师事务所律师。
被告：宣城市柏枧山食品有限公司。
法定代表人：彭文礼，该公司总经理。
被告：彭文礼，男。
被告：彭志洋，男。
原告宣城市振宣中小企业融资担保有限责任公司（以下至判决主文前简称振宣担保公司）诉被告宣城市柏枧山食品有限公司（以下至判决主文前简称柏枧山食品公司）、被告彭文礼、被告彭志洋追偿权纠纷一案，本院2015年1月5日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年3月11日公开开庭进行了审理。原告振宣担保公司委托代理人袁长军、被告柏枧山食品公司法定代表人暨被告彭文礼、被告彭志洋均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
振宣担保公司诉称：2013年11月13日和2014年3月21日，柏枧山食品公司因向宣城皖南农村商业银行股份有限公司黄渡支行借款2000000元和1500000元，委托本公司提供担保，为此，本公司与柏枧山食品公司及贷款方分别签订《委托担保合同》、《保证合同》、《宣城皖南农村商业银行流动资金借款合同》和《抵押反担保合同》等。以上合同约定柏枧山食品公司向贷款方借款2000000元和1500000元，期限分别自2013年11月11日起至2014年11月11日止、自2014年3月14日起至2015年3月14日止，本公司提供连带责任保证；如柏枧山食品公司不能清偿到期借款致本公司承担保证责任的，柏枧山食品公司应按照代偿款的15%支付违约金，并自代偿次日起按照银行同期贷款利率承担代偿款利息、诉讼费等实现债权的费用及损失。柏枧山食品公司以其现有家禽及冷冻产品、位于公司内已经办证的土地使用权及该土地上已建所有未办证的厂房、公司机械设备等财产提供抵押反担保。彭文礼、彭志洋也分别出具《反担保函》，承诺承担连带责任，并保证在本公司代偿后15日内支付相应款项，否则除承担连带责任外，按照代偿款的10%承担违约金。合同签订后，贷款方发放了借款，但柏枧山食品公司在第一笔借款2000000元到期后未能按期偿还。2014年11月11日，贷款方扣划本公司2062053.33元。2014年12月4日，因柏枧山食品公司经营严重困难，贷款方终止1500000元借款合同，扣划了本公司1553863.33元。本公司代偿后依法取得代偿款的追偿权和实现反担保物抵押权，彭文礼、彭志洋应根据《反担保函》的约定承担相应的法律责任。请求判令：一、柏枧山食品公司立即偿还代偿款3615916.66元，支付违约金542387.50元，并分别自代偿之次日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率支付利息至实际清偿之日止；二、振宣担保公司就柏枧山食品公司提供反担保抵押的家禽及冷冻产品、已办证的土地使用权、上述土地未办证的已建所有厂房及机械设备等抵押物在折价或者变卖、拍卖后享有优先受偿权；三、彭文礼、彭志洋对第一、二项诉讼请求承担连带清偿责任，并分别承担违约金361591.60元；四、本案诉讼费由柏枧山食品公司、彭文礼、彭志洋承担。
柏枧山食品公司、彭文礼、彭志洋当庭辩称：一、对振宣担保公司代偿的事实及支付代偿款本息的请求均无异议，但不应承担违约金；二、对柏枧山食品公司以机械设备等进行反担保抵押无异议，但对当时的评估值有异议，且仅就土地抵押进行了登记，不存在用冷冻产品、家禽进行抵押的情况；三、对第三项诉请有异议，借款时已有抵押物进行抵押，不应再由个人承担责任。且本案与彭志洋没有关系。
振宣担保公司为证明其诉讼主张，向本院提举了以下证据：
一、振宣担保公司、柏枧山食品公司《企业法人营业执照》、《组织机构代码证》及彭文礼、彭志洋身份证，拟证明：双方当事人的主体资格。
二、1、《委托担保合同》、《保证合同》、《宣城皖南农村商业银行流动资金借款合同》，拟证明：振宣担保公司与柏枧山食品公司签订委托担保合同，振宣担保公司为柏枧山食品公司的借款提供担保，柏枧山食品公司与宣城皖南农村商业银行股份有限公司黄渡支行间存在2000000元借款合同法律关系；
2、《抵押反担保合同》、《股东会决议及身份证》、《动产抵押登记书》、《动产抵押登记申请人承诺书》、《还款承诺书》、《区农委要求提供担保的函》及存货报表等，拟证明：柏枧山食品公司与振宣担保公司签订反担保合同，约定以家禽及冷冻产品向振宣担保公司提供反担保浮动抵押，并在宣城市宣州区工商部门办理了动产抵押登记、以及该财产的详细信息情况；
3、《反担保函》，拟证明：彭文礼、彭志洋分别以其个人财产向振宣担保公司提供反担保，并分别承诺如柏枧山食品公司到期不能清偿债务，由该两人承担连带清偿责任，并承担代偿期间的利息损失和代偿总额10%的违约金；
4、《借款借据》、《代偿凭证》，拟证明宣城皖南农村商业银行股份有限公司黄渡支行已向柏枧山食品公司发放2000000元的借款，因柏枧山食品公司届期未依约偿还，宣城皖南农村商业银行股份有限公司黄渡支行扣划了振宣担保公司2062053.33元用于代偿借款本息的事实。
三、1、《委托担保合同》、《保证合同》、《宣城皖南农村商业银行流动资金借款合同》，拟证明：振宣担保公司与柏枧山食品公司签订委托担保合同，振宣担保公司为柏枧山食品公司的借款提供担保，柏枧山食品公司与宣城皖南农村商业银行股份有限公司黄渡支行间存在1500000借款合同法律关系；
2、《抵押反担保合同》、《股东会决议》、《土地登记书申请书》、《土地证》、《他项权证》、《土地平面图》，拟证明：柏枧山食品公司与振宣担保公司签订反担保合同，柏枧山食品公司用其土地使用权作为反担保抵押物，并办理了抵押登记，担保金额为800000元，振宣担保公司取得抵押权；
3、《情况说明》、《房屋建筑承包合同》，拟证明：柏枧山食品公司以其未办证的厂房向振宣担保公司提供反担保抵押，担保金额为500000元；
4、《动产抵押登记书》、《抵押物概况》、《动产抵押登记申请人承诺书》，拟证明：柏枧山食品公司以其机械设备向振宣担保公司提供反担保抵押，并办理了抵押登记，担保金额为200000元；
5、《反担保函》，拟证明：彭文礼、彭志洋分别以其个人财产向振宣担保公司提供反担保，并分别承诺如柏枧山食品公司到期不能清偿该笔债务，由该两人承担连带清偿责任，并承担代偿期间的利息损失和代偿总额10%的违约金；
6、《借款借据》、《代偿凭证》，拟证明：宣城皖南农村商业银行股份有限公司黄渡支行已向柏枧山食品公司发放1500000元的借款，因柏枧山食品公司届期未依约偿还，宣城皖南农村商业银行股份有限公司黄渡支行扣划了振宣担保公司1553863.33元用于代偿借款本息的事实。
柏枧山公司、彭文礼、彭志洋质证认为：对证据一、二、三的真实性、合法性、关联性均无异议；但彭文礼、彭志洋并不知晓证据二、三中《反担保函》的具体内容，只是在《反担保函》上签了名。
本院经审查认为：振宣担保公司所举证据一、二、三均具备真实性、合法性、关联性，上述证据能证明本案事实，本院依法予以确认。
柏枧山公司、彭文礼、彭志洋均未提举证据。
根据上述认定的有效证据并结合当事人的当庭陈述，本院查明如下案件事实：
2013年11月11日、2014年3月19日，柏枧山食品公司因向宣城皖南农村商业银行股份有限公司黄渡支行借款2000000元和1500000元，与振宣担保公司先后签订《委托担保合同》两份，约定由振宣担保公司为柏枧山食品公司上述借款提供担保，柏枧山食品公司分别支付振宣担保公司担保费24000元、23700元。该两份《委托担保合同》第六条均约定：“主合同履行期限届满，乙方（柏枧山食品公司）未能清偿债务致使甲方（振宣担保公司）承担担保责任，甲方有权按代为支付款项的15%收取违约金。同时。乙方应向甲方归还、支付下列款项：（一）甲方向贷款方代付的金额和自代付之日起的利息，其利率按银行同期贷款利率计算；……”。同日，柏枧山食品公司、振宣担保公司分别与宣城皖南农村商业银行股份有限公司黄渡支行签订《宣城皖南农村商业银行流动资金借款合同》、《保证合同》，约定柏枧山食品公司向宣城皖南农村商业银行股份有限公司黄渡支行借款2000000元、1500000元，期限分别自2013年11月11日起至2014年11月11日止、自2014年3月14日起至2015年3月14日止，借款年利率按基准利率上浮30%计算，振宣担保公司为上述借款提供连带责任保证。同时，振宣担保公司与柏枧山食品公司签订《抵押反担保合同》，约定柏枧山食品公司以其现有、将有的家禽及冷冻产品（抵押担保金额为2000000元）、土地使用权（抵押担保金额为800000元）及该宗土地上已建所有未办证的厂房（抵押担保金额为500000元）、机械设备（抵押担保金额为200000元）等财产提供抵押反担保。双方就上述家禽及冷冻产品、机械设备抵押办理了动产抵押登记手续，并就土地使用权证项下6853平方米土地使用权办理了不动产抵押登记手续。2013年11月11日、2014年3月19日，彭文礼、彭志洋均作为反担保保证人向振宣担保公司出具《反担保函》，承诺为振宣担保公司的上述借款担保提供反担保，保证方式为连带责任保证，并于振宣担保公司代偿之日起15日内将代偿款归还，否则，除承担连带责任外，按照代偿款的10%承担违约金。
上述合同签订后，宣城皖南农村商业银行股份有限公司黄渡支行分别于2013年11月13日、2014年3月21日向柏枧山食品公司发放借款2000000元、1500000元。因柏枧山食品公司在2000000元借款期限届满后未按期还款，宣城皖南农村商业银行股份有限公司于2014年11月11日扣划振宣担保公司2062053.33元。因柏枧山食品公司经营严重困难，贷款方于2014年11月23日根据借款合同约定宣布1500000元的借款立即到期，柏枧山食品公司表示同意。2014年12月4日，宣城皖南农村商业银行股份有限公司扣划宣担保公司1553863.33元。振宣担保公司因向柏枧山食品公司索要代偿款未果，遂诉至本院，请求判如所请。
本院认为：综合双方当事人的诉辩意见及当庭陈述，柏枧山食品公司、彭文礼、彭志洋对振宣担保公司为柏枧山食品公司代偿借款本息2062053.33元、1553863.33元，共计3615916.66元，柏枧山食品公司应分别自2014年11月12日、2014年12月5日起至实际清偿之日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率支付相应代偿资金利息，振宣担保公司对柏枧山食品公司提供反担保抵押的机械设备、位于宣城市宣州区的土地使用权证项下6853平方米土地使用权享有优先受偿权等均不持异议，振宣担保公司的相关请求符合合同约定和法律规定，本院依法予以支持。本案的争议焦点在于：一、振宣担保公司在履行保证义务代为偿还借款本息后，按《委托保证合同》的约定向柏枧山食品公司主张代偿款15%违约金的请求应否予以支持；二、彭文礼、彭志洋是否应对柏枧山食品公司的应付款项承担连带清偿责任并按《反担保函》的承诺各自另行承担代偿款10%的违约金；三、振宣担保公司主张对柏枧山食品公司尚未办证的厂房及家禽、冷冻产品享有优先受偿权是否有事实和法律依据。
关于焦点一。振宣担保公司与柏枧山食品公司之间的《委托保证合同》系有偿委托合同。振宣担保公司作为有偿提供市场中介服务的担保业务机构，在作为受托人接受委托担保后，处理的事务就是为委托人新兴禽业公司向宣城皖南农村商业银行股份有限公司黄渡支行所负的债务提供保证担保，并在柏枧山食品公司不履行债务情况下代为履行。本案中，柏枧山食品公司未按《宣城皖南农村商业银行流动资金借款合同》约定还款时，其对宣城皖南农村商业银行股份有限公司黄渡支行构成违约，应承担相应的违约责任。但柏枧山食品公司对《宣城皖南农村商业银行流动资金借款合同》这一主合同的违约，仅构成《委托保证合同》中约定的法律事实。根据《委托保证合同》的约定，在柏枧山食品公司未按《宣城皖南农村商业银行流动资金借款合同》约定还款时，振宣担保公司作为受托人进行代偿正是约定的法律事实发生法律效果，即振宣担保公司作为受托人进行代偿是约定法律事实成就时其应当履行的合同主义务。根据担保法的相关规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。本案中，振宣担保公司承担保证责任后，其代偿的本金、利息、罚息、违约金和实现债权的其他相关费用等损失，都已在法定追偿范围之内。作为承担保证责任风险的对价，振宣担保公司两次共收取柏枧山食品公司担保费47700元，在振宣担保公司追偿权得到实现的同时，再对柏枧山食品公司课以高额违约金，与振宣担保公司所负的合同主义务相抵触，变相扩大了主债务人柏枧山食品公司的责任范围，与立法思想相悖。综上，因振宣担保公司向宣城皖南农村商业银行股份有限公司黄渡支行代偿柏枧山食品公司借款本息系其本应承担的合同主义务，不属于柏枧山食品公司的违约行为，故其诉请柏枧山食品公司按照代偿款的15%给付违约金的请求不能成立，本院不予支持。
关于焦点二。本案中，振宣担保公司为主张彭文礼、彭志洋对柏枧山食品公司的应付款项承担连带清偿责任等，提举了彭文礼、彭志洋于2013年11月11日、2014年3月19日各自出具的两份《反担保函》，彭文礼、彭志洋虽当庭辩称不知《反担保函》的具体内容，但两人作为柏枧山食品公司的法定代表人及股东，对自己在“保证人”栏签名的事实均不持异议，现以柏枧山食品公司已经提供抵押物进行反担保，无需由个人另行担保，进而否认向振宣担保公司提供反担保保证的事实，理由不能成立，本院不予采信。彭文礼、彭志洋作为连带责任保证的保证人，振宣担保公司主张其对柏枧山食品公司的应付款项承担连带清偿责任的诉请，符合法律规定，本院依法予以支持。至于振宣担保公司诉请彭文礼、彭志洋按照《反担保函》的承诺各自承担代偿款10%的违约金，因《反担保函》系《保证合同》的从合同，彭文礼、彭志洋作为反担保保证人，系就振宣担保公司承担责任的范围提供担保。而在《反担保函》中所约定的反担保范围，除振宣担保公司承担担保责任的范围外，已经包括振宣担保公司已付代偿款的利息损失及追偿费用，上述另行给付代偿款10%违约金的承诺超出了反担保范围，亦变相加重了反担保保证人的责任，故振宣担保公司该项诉请不能成立，本院予以驳回。
关于焦点三。振宣担保公司诉请就柏枧山食品公司提供的尚未办证的厂房折价或以拍卖、变卖所得价款优先受偿，因双方对案涉未办证厂房并未办理抵押登记，抵押权尚未设立，故振宣担保公司关于对上述不动产享有优先受偿权的诉请不能成立，本院不予支持。柏枧山食品公司与振宣担保公司在2013年11月11日所签《抵押反担保合同》中，明确约定柏枧山食品公司以其现有、将有的家禽及冷冻产品提供抵押担保，且于当日在工商行政管理部门办理了登记，该抵押权自抵押合同生效时设立，现振宣担保公司依法有权就实现抵押权时的上述动产享有优先受偿权。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十一条第二款、第一百七十三条、第一百七十六条、第一百八十条、第一百八十一条、第一百八十七条、第一百八十八条、第一百八十九条、第一百九十八条之规定，判决如下：
一、被告宣城市柏枧山食品有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告宣城市振宣中小企业融资担保有限责任公司代偿款共计3615916.66元，并按中国人民银行同期同类贷款基准利率标准承担自代偿次日起至实际清偿之日止的利息（其中，2062053.33元代偿款的利息自2014年11月12日起计算；1553863.33元代偿款的利息自2014年12月5日起计算）。
二、如被告宣城市柏枧山食品有限公司未按期履行上述第一项给付义务，原告宣城市振宣中小企业融资担保有限责任公司有权以被告宣城市柏枧山食品有限公司抵押的位于宣城市宣州区的土地使用权证项下6853平方米土地使用权、家禽及冷冻产品、机械设备折价或以拍卖、变卖所得价款，分别在800000元、2000000元、200000元限额内优先受偿。
三、被告彭文礼、被告彭志洋对被告宣城市柏枧山食品有限公司上述第一项给付义务承担连带清偿责任，并在承担保证责任后，有权向被告宣城市柏枧山食品有限公司追偿。
四、驳回原告宣城市振宣中小企业融资担保有限责任公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费42959元，由原告宣城市振宣中小企业融资担保有限责任公司负担12029元，由被告宣城市柏枧山食品有限公司、被告彭文礼、被告彭志洋负担30930元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。
审 判 长 马串莲
审 判 员 朱 林
代理审判员 陶缘希
二〇一五年四月十六日
书 记 员 沈 晔
附：相关法律条款
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
……
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《中华人民共和国担保法》
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
《中华人民共和国物权法》
第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。
第一百七十一条……
第三人为债务人向债权人提供担保的，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法和其他法律的规定。
第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。
第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。
第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：
（一）建筑物和其他土地附着物；
（二）建设用地使用权；
（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；
（四）生产设备、原材料、半成品、产品；
（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；
（六）交通运输工具；
（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。
抵押人可以将前款所列财产一并抵押。
第一百八十一条经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。
第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。
第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。
第一百八十八条以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。
第一百八十九条企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。
依照本法第一百八十一条规定抵押的，不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。
第一百九十八条抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。