浙江省杭州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙杭民终字第1140号
上诉人（原审原告）：陈立明。
上诉人（原审被告）：杭州一平汽车摩托车维修配件部。
负责人：蔡一平。
委托代理人：江斌、吴昊。
上诉人陈立明与上诉人杭州一平汽车摩托车维修配件部（以下简称一平配件部）因劳动争议一案，均不服杭州市拱墅区人民法院（2015）杭拱民初字第34号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年4月7日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
原审判决认定：陈立明于2013年5月4日，在和一平配件部签订劳动合同后进入一平配件部工作。2013年7月起，一平配件部为陈立明参加了社会保险。2013年11月6日，双方在前一份劳动合同期限届满后又续签劳动合同一份，约定：劳动期限从2013年11月6日至2014年5月24日；月工资为2600元（包含基本工资、加班工资、奖金及100元全勤奖等）。双方并在合同中补充约定“以上合同到期后我陈立明要求一次性给我2000元加班费”。合同还对其他条款作了规定。合同签订后，陈立明继续在一平配件部工作。期间，一平配件部安排陈立明加班，除已付部分加班工资外，尚有加班工资4193元，一平配件部未向陈立明发放。2014年4月23日起，陈立明离开一平配件部未再上班。之后，陈立明向拱墅区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求一平配件部支付其2013年11月6日至2014年5月24日期间的加班工资9000元等。2014年12月12日，拱墅区劳动人事争议仲裁委员会作出了拱劳人仲案字（2014）第586号仲裁裁决书，裁决驳回了陈立明全部仲裁请求。陈立明不服该裁决，诉至原审法院，请求判令：1.补发2013年11月6日至2014年5月24日加班工资共计9000元；2.支付赔偿金计8000元；3.支付医疗费100元；4.支付治疗费5000元；5.支付体检费2000元；6.补发年休假工资1000元；7.补发工作服1200元；8.合同补充条款（1）无效；9.补发合同到期奖金2000元。
原审法院认为：用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。案件中，一平配件部是否已经足额支付陈立明加班工资，构成案件主要的争议焦点。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。审理中，一平配件部虽称已向陈立明支付了相应加班费，但其提供的证据尚不足以证明其主张，又遭陈立明否认，而陈立明的举证可以证明其主张，原审法院对其证明力予以认定。因此，陈立明诉请支付加班工资中的合理部分，予以支持。但陈立明要求支付赔偿金8000元之主张，因没有证据证明一平配件部存在违法解除劳动合同的情形，故陈立明该诉请，缺乏事实和法律依据，原审法院不予支持。陈立明要求支付医疗费100元、治疗费5000元、体检费2000元之主张，同样缺乏依据，不予支持。因为，一平配件部已为陈立明参加了社会保险，期间，陈立明产生的医疗费用应当由医疗保险基金结算，且陈立明的治疗费5000元、体检费2000元尚未实际发生。陈立明要求补发年休假工资1000元之主张，因职工连续工作满一年以上的，才可以享受带薪年休假，而陈立明在一平配件部工作尚未满一年，故陈立明该诉请，缺乏依据，不予支持。陈立明要求补发工作服费用1200元之主张，缺乏依据，不予支持。陈立明要求确认双方合同补充条款（1）无效之主张，缺乏依据，不予支持。因为，该合同系双方在平等自愿的基础上达成，对双方当事人具有约束力。当事人应当按照约定行使权利、履行义务，不得擅自变更或者解除合同。陈立明要求补发合同到期奖金2000元之主张，根据双方合同补充约定“以上合同到期后我陈立明要求一次性给我2000元加班费”的内容来看，2000元的款项性质为加班费，而非奖金，双方合同也无到期奖金的约定，且陈立明在案件中对其加班费已经作了主张，故陈立明补发合同到期奖金之诉请，缺乏依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十三条第二款之规定，判决：一、一平配件部支付陈立明加班工资报酬4193元，于判决生效之日起十日内付清。二、驳回陈立明其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由一平配件部负担。
宣判后，陈立明和一平配件部均不服，分别向本院提起上诉。陈立明上诉称：一审判决认定事实不清，适用法律错误，证据缺乏，应调查取证。（一）2013年11月6日，陈立明和一平配件部续签了固定期劳动合同一份，合同期至2014年5月24日止，陈立明一直在一平配件部上班，上班期间，一平配件部经常在正常上班的情况下刁难陈立明，刁难情况严重到好几次撕掉陈立明的打卡记录，还经常叫陈立明做些违法的工作，陈立明感觉到实在工作不下去，只好于2014年4月18日到拱墅劳动部门请求仲裁，一平配件部于2014年4月22日前收到仲裁申请或者知道这件事后，又把陈立明的打卡记录拿掉了，叫陈立明不要来上班，这些情况派出所、法律援助中心、劳动仲裁中心都有记录或录音。（二）一平配件部知道陈立明老家只有一个九十岁的老母亲在家，无人去取快递，二个月没人取，退回原地，这些情况一平配件部都摸透了，并且本应该把公司开除材料寄到陈立明现住处，却把材料寄到老家，仲裁只讲要调查，却至今无结果，法官当庭叫单位开一份，至今也无结果，以上情况真实，希望二审法院调查。（三）从整体来讲，是一平配件部的过错，造成了不能再工作下去，且中间社保未给陈立明参保，工资和加班工资至今未结清，工作中还数次撕掉打卡记录，以上行为每一项都违反了合同也违犯了《劳动法》第四十八条规定，应支付赔偿金。综上，请求撤销原审判决，依法改判一平配件部支付加班工资共计4493元以及支付赔偿金共计8000元或将本案发回重审，一、二审诉讼费由一平配件部承担。
一平配件部答辩称：对一审判决加班费有异议。一、关于陈立明要求补发2013年11月6日至2014年5月24日加班工资及支付年休假工资的诉讼请求。根据拱墅区劳动仲裁委拱劳人仲案字（2014）第158号仲裁裁决书中认定的事实，陈立明于2014年4月23日擅自离职，之后陈立明未在一平配件部上班。另根据工资表中陈立明签字确认的情况，陈立明自2013年11月起至2014年4月擅自离职之日的加班工资一平配件部已足额发放，2014年4月的工资已经在之前的诉讼过程中处理，不得重复主张。故陈立明要求补发加班工资及支付年休假工资的请求没有事实依据，应予驳回。职工连续上班满一年，才享受年休假，陈立明没有满一年。二、关于要求支付赔偿金的诉讼请求。根据拱墅区劳动仲裁委拱劳人仲案字（2014）第158号仲裁裁决书中认定的事实，陈立明于2014年4月23日擅自离职，之后未在一平配件部上班，不属于《劳动合同法》规定的一平配件部应当支付经济补偿的情形。故陈立明的该项请求没有事实和法律依据，应予驳回。三、关于陈立明要求支付医药费、治疗费、体检费的诉讼请求。陈立明并不存在工伤的情形，其因自身原因支付的医疗费用应当由其自行承担，依法不应由一平配件部承担，何况一平配件部已经为陈立明缴纳医疗保险。故陈立明的上述请求没有事实和法律依据，应予驳回。四、关于陈立明要求补发工作服费用1200元的诉讼请求。从劳动合同约定的内容看，一平配件部没有向陈立明支付工作服费用的义务。退一步说，即使一平配件部发放了工作服，该工作服也属公司财物，陈立明在离职后也应当返还。故陈立明的该项请求没有事实与法律依据，应予驳回。五、关于陈立明要求认定合同补充（1）无效及补发合同到期奖金的诉讼请求。一平配件部认为，劳动合同中约定的内容系双方真实意思表示，是合法、有效的。陈立明系在合同约定劳动期限届满之前擅自离职，一平配件部当然无需向其支付合同到期奖金。故陈立明的该项请求没有事实与法律依据，应予驳回。综上所述，一平配件部认为，陈立明的诉讼请求均没有事实和法律依据，不应予以支持，请求依法驳回陈立明的全部诉讼请求。
一平配件部上诉称：一审判决对陈立明从2013年11月6日至2014年4月22日期间加班工资的认定存在错误，应予以改判。一、陈立明在此期间内工作时间为8：30-17：30，这一点从陈立明的打卡记录上可以明确。另外，劳动纪律及规章制度中明确规定，中餐休息时间为11：30-12：30，陈立明在规章制度上签字确认。并且该份规章制度为一平配件部对员工公示的制度，不存在陈立明所说的不知道该规章制度的情形。而实际上陈立明及一平配件部的其他员工也都是按照该时间中午休息一小时的，不存在中午不吃饭连续上班的情形。这一客观事实，一平配件部的其他员工均可以作证，陈立明在一审庭审中也自认其中午吃饭需要半个小时左右。因此，在2013年11月6日至2014年4月22日期间，陈立明的日工作时间为8小时。上述期间内，陈立明总计工作日加班0小时，休息日加班368小时，法定节假日加班0小时，工作日调休208小时，一平配件部应发加班工资为8.45×（368—208）×2=2704元，一平配件部实发加班工资为4817元，已经足额发放。退一步说，即使中午1小时休息时间也算加班时间，陈立明总计工作日加班89小时，休息日加班414小时，法定节假日加班0小时，工作日调休208小时，一平配件部应发加班工资为8.45×89×1.5+8.45×（414-208）×2=4609.48元，一平配件部实发加班工资为4817元，也已经足额发放。二、依据陈立明签字确认的工资证明及工资表，陈立明的工资收入由基本工资、加班费、全勤奖、奖金组成，月基本工资为1470元。故计算陈立明加班费的基数工资应为1470元／月，小时工资应为1470÷21.75÷8=8.45元。三、陈立明2014年4月份的加班工资已经在之前的诉讼案件中进行过处理，详见（2014）浙杭民终字第2456号民事判决书，该生效判决认定，2014年4月，陈立明实际工作天数为16天，结合月工资2500元包含加班工资等实际情况，一平配件部愿意支付陈立明16天的工资1702元，未损害到陈立明权益，原审法院予以确认。该1702元中已经包含了陈立明2014年4月的加班工资。故陈立明在本案中要求支付2014年4月加班工资的诉讼请求属于重复主张，应予驳回。综上，请求撤销原审判决，依法改判驳回陈立明的一审全部诉讼请求，本案的一审、二审诉讼费用由陈立明承担。
陈立明答辩称：关于加班工资，一平配件部的陈述是完全错误的，根据双方签订的劳动合同第三条的规定应该要支付，超过约定时间就应该支付。国定节假日和双休都应该支付加班工资。
上诉人陈立明在二审期间未向本院提交新证据，上诉人一平配件部在二审审理期间向本院提交了杭州市中级人民法院（2014）浙杭民终字第2456号民事判决书一份，欲证明一平配件部2014年4月1700多元的加班工资已经在生效判决中进行了处理的事实。生效判决也认定了陈立明是自己离职的。
对上诉人一平配件部提交的证据，上诉人陈立明对该证据真实性没有异议，陈立明在本案中没有主张4月份的延时加班工资的。陈立明主张了清明节的加班费用，但是没有支持。判决书也不能证明是陈立明自己离职的。本院认为，该证据系法院生效判决，本院予以采信。
本院经审理查明，2013年11月陈立明工作22天，其中休息日工作7天；2013年12月陈立明工作26天，其中休息日工作9天；2014年1月陈立明工作23天，其中休息日工作7天；2014年2月陈立明工作21天，其中休息日工作7天；2014年3月陈立明工作27天，其中休息日工作10天。
2013年11月陈立明应发工资2247元，包括基本工资1470元，加班费697元，补多扣社保80元；2013年12月陈立明应发工资2800元，包括基本工资1470元，加班费1030元，全勤奖100元，奖金200元；2014年1月陈立明应发工资2800元，包括基本工资1470元，加班费1030元，全勤奖100元，奖金200元；2014年2月陈立明应发工资2800元，包括基本工资1470元，加班费1030元，全勤奖100元，奖金200元；2014年3月陈立明应发工资2800元，包括基本工资1470元，加班费1030元，全勤奖100元，奖金200元。其余事实与原审认定一致。
本院认为：关于陈立明主张的赔偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”已经生效的本院（2014）浙杭民终字第2456号民事判决认定2014年4月21日未再至一平配件部上班。故本案并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定的应当支付赔偿金的情形。原审法院对陈立明主张的赔偿金不予支持并无不当，陈立明的上诉请求本院不予支持。
关于加班工资计算基数的问题，一平配件部认为应以劳动合同约定的1470元/月的基本工资作为计算加班工资的依据。本院认定，双方劳动合同中虽然约定的基本工资为1470元/月，但一平配件部提交的工资表载明，陈立明每月固定发放的还有全勤奖及奖金等，故一平配件部认为应以1470元为加班工资计算基数的上诉理由不能成立，本院不予采信。因陈立明应发工资扣除已经发放的加班费，高于陈立明主张的加班工资计算基数为1547元，故本院确认加班工资计算基数为1547元。据此陈立明的每小时工资为8.89元（1547元÷21.75天÷8小时）。
关于加班工资数额。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；……”本案中双方对陈立明正常工作时间及休息日加班工作时间为9小时均无异议，也无有效证据证实一平配件部安排过补休，一平配件部应当支付相应的加班工资。二审期间陈立明对一平配件部提交的考勤卡没有异议。2013年11月陈立明工作日上班15天，每天延时加班为1小时，合计加班15小时，休息日加班7天，合计加班63小时，据此陈立明2013年11月的应得加班工资为1320.17元（15小时×8.89元×150%+63小时×8.89元×200%），扣除一平配件部已经支付的该月加班工资697元，一平配件部还需支付陈立明623.17元。2013年12月陈立明工作日上班17天，每天延时加班为1小时，合计加班17小时，休息日加班9天，合计加班81小时，据此陈立明2013年12月的应得加班工资为1666.88元（17小时×8.89元×150%+81小时×8.89元×200%），扣除一平配件部已经支付的该月加班工资1030元，一平配件部还需支付陈立明636.88元。2014年1月陈立明工作日上班16天，每天延时加班为1小时，合计加班16小时，休息日加班7天，合计加班63小时，据此陈立明2014年1月的应得加班工资为1333.5元（16小时×8.89元×150%+63小时×8.89元×200%），扣除一平配件部已经支付的该月加班工资1030元，一平配件部还需支付陈立明303.5元。2014年2月陈立明工作日上班14天，每天延时加班为1小时，合计加班14小时，休息日加班7天，合计加班63小时，据此陈立明2014年2月的应得加班工资为1306.83元（14小时×8.89元×150%+63小时×8.89元×200%），扣除一平配件部已经支付的该月加班工资1030元，一平配件部还需支付陈立明276.83元。2014年3月陈立明工作日上班17天，每天延时加班为1小时，合计加班17小时，休息日加班10天，合计加班90小时。据此陈立明2014年3月的应得加班工资为1826.9元（17小时×8.89元×150%+90小时×8.89元×200%），扣除一平配件部已经支付的该月加班工资1030元，一平配件部还需支付陈立明796.9元。总计一平配件部尚需支付陈立明2637.28元（623.17元+636.88元+303.5元+276.83元+796.9元）。一审期间陈立明还主张2014年4月至2014年5月24日的加班的加班工资，关于2014年4月的加班工资，已生效的本院（2014）浙杭民终字第2456号民事案件确认2014年4月，陈立明实际工作天数为16天，结合月工资2500元包含加班工资等实际情况，一平配件部愿意支付陈立明16天的工资1702元，未损害到陈立明权益。据此2014年4月的加班工资已在该案中处理，本案不予处理。陈立明于2014年4月23日起，离开一平配件部未再上班，陈立明主张2014年5月的加班工资也无事实依据。且陈立明一审期间提交的《关于加班工资本人的计算方法》中也未列出2014年4月和5月的加班工资计算方法。故陈立明关于加班工资的上诉请求无事实依据，本院不予支持，一平配件部相关上诉请求中的合理部分本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销杭州市拱墅区人民法院（2015）杭拱民初字第34号民事判决；
二、杭州一平汽车摩托车维修配件部于本判决生效之日起五日内支付陈立明加班工资2637.28元；
三、驳回陈立明的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，减半收取为5元，由杭州一平汽车摩托车维修配件部负担。二审案件受理费10元，由陈立明负担5元，杭州一平汽车摩托车维修配件部负担5元。陈立明已预交二审案件受理费10元，应退5元，于本判决生效之日起十五日内来本院退费；杭州一平汽车摩托车维修配件部已预交二审案件受理费10元，应退5元，于本判决生效之日起十五日内来本院退费。
本判决为终审判决。
审判长 瞿 静
审判员 张一文
审判员 盛 峰
二〇一五年七月六日
书记员 姚丽萍