广东省广州市南沙区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）穗南法刑初字第25号
公诉机关广东省广州市南沙区人民检察院。
被告人彭某，男，1978年12月2日出生于广西壮族自治区南宁市，壮族，文化程度中专，无业，住广西壮族自治区南宁市。因本案于2014年9月13日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月21日被逮捕。现羁押于广州市南沙区看守所。
被告人林某，男，1982年8月5日出生于广西壮族自治区防城港市，汉族，文化程度高中，无业，住广西壮族自治区。因本案于2014年9月13日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月21日被逮捕。现羁押于广州市南沙区看守所。
广东省广州市南沙区人民检察院以穗南检公刑诉（2014）597号起诉书指控被告人彭某、林某犯非法经营罪，于2014年12月23日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。广东省广州市南沙区人民检察院指派检察员黄丽君出庭支持公诉，被告人彭某、林某均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2014年9月12日、l3日，被告人彭某、林某在明知同案人陈某国（另案处理）欲将来源违法的红双喜香烟从广西壮族自治区防城港市防城区水营村运至广东省深圳市贩卖牟利，且无《烟草专卖零售许可证》、《烟草专卖品准运证》的情况下，仍然采取以被告人彭某提供车辆（车牌号为桂a×××××的比亚迪s6小汽车）、跟车，被告人林某驾车的方式，协助陈某国运输香烟，从中牟利。2014年9月13日18时许，被告人彭某、林某驾车途经广州市南沙区虎门高速南沙出口附近时被公安机关查获。公安机关现场缴获了红双喜（软南洋）132条、红双喜（南洋听装）995条，共计22.54万支。经认定，上述香烟属不能在市面上流通的无标识外国卷烟，均为真品卷烟，共价值人民币122，942元。公诉机关认为，被告人彭某、林某无视国家法律，违反国家规定，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为共同触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，均应以非法经营罪追究其刑事责任；被告人彭某、林某是从犯，均应当从轻处罚；被告人彭某、林某有坦白情节，均可以从轻处罚。提请本院依法判处并建议对被告人彭某在有期徒刑八个月至一年二个月的幅度内量刑，并处罚金；对被告人林某在有期徒刑六个月至一年的幅度内量刑，并处罚金。
另查明，被告人彭某的比亚迪s6小汽车（车牌号为桂a×××××）物权登记为抵押。
上述事实，有被告人彭某、林某的供述及其身份材料、公安机关制作的现场勘验笔录、涉案车辆及香烟照片、先行登记保存证据通知书、违法物品进仓登记表、广州市烟草专卖局出具的证明、广州市烟草专卖局番禺稽查大队出具的关于穗南烟（2014）第96号案件处理依据、广东省质量监督烟草检验站出具的卷烟、雪茄烟鉴别检验报告、广州市烟草专卖局南沙稽查大队出具的估价意见书、机动车信息查询结果单、同案人陈某铭的供述、相关的辨认笔录、公安机关出具的扣押决定书、扣押清单及抓获经过等证据证实，被告人彭某、林某亦当庭供认，足以认定。
本院认为，被告人彭某、林某无视国家法律，违反国家规定，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为已触犯刑律，构成非法经营罪，依法均应予惩处。被告人彭某、林某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法均应当从轻处罚，但被告人彭某以提供车辆的方式参与，在量刑时应予以考虑；被告人彭某、林某归案后能如实供述自己的罪行，有坦白情节，依法均可以从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第五十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条和根据《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条第五款、第三条第一款、第六条及《最高人民法院〈关于适用财产刑若干问题的规定〉》第一条、第二条第一款、第五条之规定，判决如下：
一、被告人彭某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币六千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月13日起至2015年9月12日止；罚金应于判决发生法律效力之次日起十日内一次性向本院缴纳）。
二、被告人林某犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月13日起至2015年7月12日止；罚金应于判决发生法律效力之次日起十日内一次性向本院缴纳）。
三、扣押于广州市烟草专卖局南沙稽查大队的涉案卷烟一批予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
代理审判员 许东俊
二〇一五年一月六日
书 记 员 李志明
附：本裁判主要法律依据
《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
《中华人民共和国刑法》第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸追缴确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第三条第一款非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。
《最高人民法院〈关于适用财产刑若干问题的规定〉》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。
《最高人民法院〈关于适用财产刑若干问题的规定〉》第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。
《最高人民法院〈关于适用财产刑若干问题的规定〉》第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决书发生法律效力第二日起最长不超过三个月。