广西壮族自治区柳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂02民终1703号
上诉人（原审被告）：柳州火贲投资有限公司，住所广西壮族自治区柳州市高新一路2号金兰苑3栋1-30室。
法定代表人：莫华，经理。
委托诉讼代理人：黄呈志，广西思齐律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李作龙，男，l988年8月23日出生，汉族，住广西壮族自治区柳州市柳北区。
委托诉讼代理人：韦某某，女，1993年6月23日出生，壮族，系李作龙妻子，住广西壮族自治区柳州市柳北区。
委托诉讼代理人：许昆义，广西众维律师事务所律师。
原审被告：李贵球，男，1975年9月5日出生，汉族，住广西壮族自治区柳城县。
原审被告：中国人民财产保险股份有限公司柳城支公司，住所广西壮族自治区柳城县大埔镇白阳中路65号。
负责人：蒙晓燕，经理。
委托诉讼代理人：覃柳玲，法律部职员。
上诉人柳州火贲投资有限公司因与被上诉人李作龙及原审被告李贵球、中国人民财产保险股份有限公司柳城支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服广西壮族自治区柳州市城中区人民法院（2014）城中民一初字第1350号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月3日受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。
上诉人柳州火贲投资有限公司上诉请求：一、请求撤销原审民事判决；二、依法判令上诉人柳州火贲投资有限公司不承担民事责任。事实和理由：一、所发生交通事故的车辆的实际所有人不是上诉人柳州火贲投资有限公司所有。上诉人柳州火贲投资有限公司与李贵球、陈某某是车辆挂靠关系，被上诉人李作龙在起诉时也明确写明上诉人柳州火贲投资有限公司与李贵球所签订的《车辆挂靠合同》的性质：1、上诉人柳州火贲投资有限公司并没有对车辆拥有占有、使用、收益、处分的物权特有的权利。2、上诉人柳州火贲投资有限公司对所挂靠的车辆已尽管理责任，如：代车主办理相关的营运手续，办理牌证年审、进行安全教育和强制要求车主购买保险等。因此上诉人柳州火贲投资有限公司已经履行完毕。对于事故的发生，上诉人柳州火贲投资有限公司并没有过错。依据《侵权责任法》对交通事故的赔偿理论，上诉人柳州火贲投资有限公司既没有对车辆的控制权，也没有使用权，因此，对于车辆发生的交通事故，上诉人柳州火贲投资有限公司不应当承担责任。《侵权责任法》第四十九条之规定，因租用、借用等情形机动车辆所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后，属于该机动车一方责任的。机动车所有人对损害有过错的，承担相应的赔偿责任。本案的交通事故，上诉人柳州火贲投资有限公司既不是车辆的所有人，也不是车辆的使用人，依侵权责任法原理，上诉人柳州火贲投资有限公司不应当对被上诉人李作龙的损失承担赔偿责任。二、被上诉人李作龙与原审被告李贵球是叔侄关系，李贵球的车辆是从事货运的车辆，当天其是从柳州钢铁厂拉钢卷去广东，被上诉人李作龙既没有驾驶资格，也不是上诉人柳州火贲投资有限公司聘请的员工，被上诉人李作龙在事故车上无正当理由。被上诉人李作龙上车得到原审被告李贵球的允许，被上诉人李作龙也应当知道该车辆不是从事客运车而上车，应当承担相应的后果。因此，在该车辆发生事故后，应当由车辆的实际占有人及原审李贵球承担，被上诉人李作龙也应当承责任。三、原审法院认定事实和所作出的判决错误。1、被上诉人李作龙发生事故时到结婚这一时间段都是农村人口，并无证据证明其在城市居住，其主张是与岳父母同居不能成立；2、事故发生后2年被上诉人李作龙的儿子才出生，但却判决承担其孩子的抚养费明显错误；3、柳州市明桂司法鉴定中心所作出的（2O14）残字第388号《伤残鉴定意见书》程序违法，所作出的鉴定结论错误，但原审法院却予以采信；4、被上诉人李作龙主张住宿费时，没有发票证明其支出；医院的诊断证明书对于营养也没有建议，但原审法院也主动支持。四、本案承担责任的主体是原审被告李贵球和其合伙人陈某某，但原审法院却没有依法追加陈某某为共同被告，在遗漏当事人的情况下，直接判决由上诉人柳州火贲投资有限公司来承担赔偿责任明显错误。
被上诉人李作龙答辩称，上诉人柳州火贲投资有限公司上诉的诉讼请求没有事实和法律依据，理由不成立；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，被上诉人李作龙尊重和服从原审判决，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告李贵球述称，请求二审法院维持原判。
原审被告中国人民财产保险股份有限公司柳城支公司述称，述称意见与一审答辩意见一致。
一审法院认定事实：2012年2月10日2时50分许，李贵球驾驶桂B**某某某重型半挂牵引车、桂B**某某挂重型普通半挂车，经323线由柳州往梧州方向行驶，行至桂平市紫荆镇花蕾坡路段时，因刹车失灵发生交通事故，造成李作龙右上肢毁灭伤、左跟骨、距骨粉碎性开放性骨折、左胫后动脉损伤、左股骨骨折、全身多处皮肤挫裂伤、右耻骨骨折、失性休克、失血性贫血、左胫骨后踝撕脱性骨折等严重损伤。2012年2月16日桂平市公安局交通警察大队作出第2012032602号《道路交通事故认定书》认定：李贵球负本次交通事故的全部责任，李作龙不负本次事故的责任。事故车辆登记为柳州火贲投资有限公司所有。李作龙受伤共住院治疗134天。李作龙治疗终结后，经柳州市明桂司法鉴定中心作出（2014）残字第388《伤残鉴定意见书》认定：1、本次交通事故致李作龙损伤右上肢及左下肢最终为Ⅳ（四）级伤残。2、本次交通事故致李作龙损伤右上肢致上臂从肩关节16cm以远离断缺失，采用广西假肢康复中心上臂机械手，CFRP复合材料假肢安装费用合计为214000元。3、本次交通事故致李作龙损伤右上肢及左下肢构成三级护理，护理人员人数为壹人。同时，发生交通事故后，李贵球作出承诺，李作龙住院期间的医药费由其负责支付。2015年1月12日，柳州火贲投资有限公司向一审法院提出申请要求对李作龙的伤残等级及护理依赖重新进行鉴定。之后，柳州市中级人民法院司法鉴定中心委托广西金桂司法鉴定中心对柳州火贲投资有限公司的司法鉴定申请进行司法鉴定。但由于柳州火贲投资有限公司没有缴纳相关鉴定费用，广西金桂司法鉴定中心以柳州火贲投资有限公司未交纳相关费用造成鉴定无法完成，该中心无法受理该案为由，将案卷退回一审法院。同时查明，李作龙于2013年7月16日与韦某某登记结婚，2014年1月6日生育小孩李某某。一审法院认为，公民由于过错侵害了他人财产、人身的，应当承担相应的民事责任。关于李作龙伤残等级、护理依赖、及残疾辅助器具的问题。在审理过程中，柳州火贲投资有限公司向该院提出申请要求对李作龙的伤残等级及护理依赖重新进行鉴定。但由于柳州火贲投资有限公司没有缴纳相关鉴定费用，广西金桂司法鉴定中心以其未交纳相关费用造成鉴定无法完成，该中心无法受理该案为由，将案卷退回该院。为此，对于李作龙委托柳州市明桂司法鉴定中心作出（2014）残字第388《伤残鉴定意见书》的鉴定意见该院予以采信。对于中国人民财产保险股份有限公司柳城支公司关于本案李作龙是否适用交强险及商业险赔付辩称，根据相关证据，对中国人民财产保险股份有限公司柳城支公司的辩论意见，该院予以采信。在本案中，中国人民财产保险股份有限公司柳城支公司无需承担保险赔偿责任。关于李作龙的各项诉请是否成立的问题。1、医药费。李作龙所支付的医药费有医院住院收费收据和门诊收费收据所证实，其诉请该院予以支持。由于李贵球作出承诺，李作龙住院期间的医药费由其负责支付。故李作龙诉请的医药费7500元由李贵球支付给李作龙。2、营养费。李作龙实际受伤住院治疗134天，××证明书都没有医嘱建议李作龙需要加强营养。但根据李作龙因本次交通事故受伤情况，对于李作龙的该项诉请，该院酌定判令柳州火贲投资有限公司支付5000元营养费给李作龙。3、护理费。根据李作龙所受伤的实际伤情和医院的医嘱，李作龙在住院治疗期间需陪护1人，其陪护期间的护理费用，应参照2015年广西道路交通事故人身损害赔偿项目中居民服务和其他服务业的标准来计算，其护理费为14222.72元（38741元／年÷365天×134天）。4、住院伙食补助费和残疾赔偿金。李作龙住院治疗134天，要求柳州火贲投资有限公司支付住院伙食补助费的诉请，该院予以支持。对于残疾赔偿金，根据柳州市明桂司法鉴定中心作出（2014）残字第388《伤残鉴定意见书》认定：1、本次交通事故李作龙损伤右上肢表现为上臂从肩峰下29cm以远离断缺失，经对照（GB18667-2002）《道路交通事故受伤人员伤残评定》4.5.10.b“一肢缺失（上肢在肘关节以上，下肢在膝关节以上）”标准，构成五级伤残。李作龙本次交通事故损伤骨盆及左下肢，表现为下肢长度相差2cm以上，膝、踝关节活动受限，功能部分障碍，分别丧失功能34.48%、88.89%，一肢分别丧失功能9.66%、10.67%，二项合计一肢丧失功能20.33%，经对照（GB18667-2002）《道路交通事故受伤人员伤残评定》4.10.10.g、4.10.10.i“双下肢长度相差2cm以上”、“一肢丧失功能10%以上”标准，分别构成十级、十级伤残。本次交通事故致李作龙右上肢及左下肢最终为Ⅳ（四）级伤残。李作龙要求柳州火贲投资有限公司赔偿残疾赔偿金345366元（24669元／年×20年×70%（五级伤残比例为60%，两个十级伤残比例相加为10%，伤残比例总相加为70%）］的诉请，该院予以支持。5、精神损害抚慰金。柳州火贲投资有限公司的行为给李作龙损伤右上肢及左下肢最终为Ⅳ（四）级伤残的后果。对于李作龙要求柳州火贲投资有限公司赔偿精神损害赔偿金的诉请，该院予以支持。但根据李作龙的伤残情况，该院判令柳州火贲投资有限公司赔偿李作龙精神损害赔偿金30000元。6、误工费。李作龙因交通事故造成住院治疗134天，柳州火贲投资有限公司的行为给李作龙造成误工损失，李作龙提交的证据证明李作龙持有道路运输从业人员从业资格证，从事资格类别为道路货物运输驾驶员。但其证据没有证明李作龙受伤前实际从事的职业为道路货物运输驾驶员。也没有证据证明李作龙实际的误工损失，故李作龙的误工费应参照2015年广西道路交通事故人身损害赔偿项目中城镇居民人均可支配收入的标准来计算至李作龙定残前一天，故李作龙的误工费为49811.10元（24669元／年÷365天×737天）。7、伤残鉴定费。李作龙本次交通事故受伤所进行伤情鉴定产生的相关费用3300元应由被告承担。故李作龙的诉请，该院予以支持。8、交通费。本次交通事故发生在桂平市，李作龙在桂平市住院治疗11天，李作龙住院治疗期间因受伤情况需陪护人员陪护，而由此产生的陪护人员的交通费，柳州火贲投资有限公司应支付给李作龙。对于李作龙要求柳州火贲投资有限公司支付2000元的交通费的诉请，该院不予支持。该院酌定柳州火贲投资有限公司支付给李作龙交通费500元。9、残疾辅助器具费。依据柳州市明桂司法鉴定中心作出（2014）残字第388号《伤残鉴定意见书》的第二项鉴定意见，对于李作龙的该项诉请，该院予以支持。10、住宿费。本次交通事故发生在桂平市，李作龙在桂平市住院治疗11天，李作龙住院治疗期间因受伤情况需陪护人员陪护，而由此产生的陪护人员的住宿费，柳州火贲投资有限公司应赔偿给李作龙。对于李作龙要求柳州火贲投资有限公司赔偿1100元的住宿费的诉请，该院予以支持。12、定残后的护理费，依据柳州市明桂司法鉴定中心作出（2014）残字第388《伤残鉴定意见书》的第三项鉴定意见，对于李作龙要求被告赔偿定残后的护理费387410元（38741元／年×20年×50%）的该项诉请，该院予以支持。13、被抚养人生活费，关于李作龙该项诉请的辩论意见，该院认为，虽然本次交通事故发生在2012年2月10日，李作龙于2013年7月16日与韦某某登记结婚，2014年1月6日生育小孩李某某。但在李作龙请求赔偿的诉讼时效范围内李作龙小孩出生，这自然就成为李作龙应该抚养的对象。本次交通事故致李作龙右上肢及左下肢最终为Ⅳ（四）级伤残，给李作龙劳动能力造成一定影响，自然对其抚养小孩造成影响，柳州火贲投资有限公司理应在经济上给予一定的赔偿。李作龙在诉讼时，李作龙的小孩已经出生，成为李作龙的实际被抚养人，故李作龙要求柳州火贲投资有限公司赔偿被抚养人生活费94783.5元（15045元／年×18年×70%÷2）的诉请，该院予以支持。综上所述，李作龙于本案中可获得支持的诉讼请求为医药费7500元、护理费14222.72元、住院伙食补助费13400元、残疾赔偿金345366元、误工费49811.10元、精神损害抚慰金30000元、伤残鉴定费3300元、交通费500元、住宿费1100元营养费5000元、残疾辅助器具费214000元、定残后的护理费387410元、被抚养人生活费94783.5元；合计1166393.32元。现李贵球承诺负担李作龙的医药费，故李作龙的医药费7500元由李贵球赔偿给李作龙。剩余的赔偿款项1158893.32元由柳州火贲投资有限公司赔偿给李作龙，李贵球对上述赔偿款项负连带责任。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，判决：一、李贵球赔偿给李作龙医药费7500元；二、柳州火贲投资有限公司赔偿给李作龙各项经济损失1158893.32元；三、李贵球对柳州火贲投资有限公司的赔偿款项承担连带责任。本案诉讼费18693元，由李贵球、柳州火贲投资有限公司承担15889.05元，由李作龙承担2803.95元。本院二审期间，各方当事人均没有提交新证据。
本院认为，综合诉辩双方的意见，对本案的争议焦点归纳为：1、上诉人柳州火贲投资有限公司是否应承担赔偿责任；2、被上诉人李作龙是否应承担相应的责任；3、本案所涉赔偿标准应适用城镇还是农村标准；4、被上诉人李作龙主张被扶养人生活费有无依据；5、是否应当采信柳州市明桂司法鉴定中心（2014）残字第388号《伤残鉴定意见书》；6、被上诉人李作龙主张住宿费有无依据；7、被上诉人李作龙主张营养费有无依据；8、一审是否遗漏当事人。
焦点1：本案所涉的交通事故发生于2012年2月10日，肇事车辆登记为上诉人柳州火贲投资有限公司所有，且上诉人柳州火贲投资有限公司在一审时提供的《车辆挂靠协议》于2014年5月7日才签订，该协议与本案没有直接的关联性，故上诉人柳州火贲投资有限公司上诉主张不承担赔偿责任缺乏事实依据，本院不予采信和支持。
焦点2：根据2012年2月16日桂平市公安局交通警察大队作出第2012032602号《道路交通事故认定书》的认定，原审被告李贵球负本次交通事故的全部责任，被上诉人李作龙不负本次事故的责任，故上诉人柳州火贲投资有限公司上诉主张被上诉人李作龙应承担相应的责任缺乏事实依据，本院不予采信和支持。
焦点3：根据本案在卷的被上诉人李作龙道路运输从业人员资格证、社区证明等，可证实被上诉人李作龙的经常居住地和主要收入来源地均在柳州市，故一审法院按照有关城镇标准认定和计算本案相应的赔偿项目并无不当，上诉人柳州火贲投资有限公司关于按照有关城镇标准认定和计算本案相应的赔偿项目的上诉主张没有事实和法律依据，本院不予采信和支持。
焦点4：本案所涉的交通事故发生于2012年2月10日，而被上诉人李作龙于2013年7月16日登记结婚，2014年1月6日其妻子才生育小孩李某某，由此说明被上诉人李作龙在发生交通事故时是未婚，2014年1月6日出生的李某某不属于被上诉人李作龙在遭受人身损害时，依法应承担扶养义务的人，在本案中不能列入被扶养人范围，故被上诉人李作龙主张被扶养人生活费94783.5元没有法律依据，本院予以驳回。上诉人柳州火贲投资有限公司的该项上诉主张成立，本院予以采信和支持。
焦点5：上诉人柳州火贲投资有限公司虽然在一审时提出申请要求对李作龙的伤残等级及护理依赖重新进行鉴定，但其没有按照规定缴纳相关鉴定费用，造成鉴定无法完成，上诉人柳州火贲投资有限公司应承担不利的法律后果，故一审法院采信柳州市明桂司法鉴定中心（2014）残字第388号《伤残鉴定意见书》，符合法律规定。上诉人柳州火贲投资有限公司关于该鉴定程序违法，结论错误的上诉主张不成立，本院不予采信和支持。
焦点6：本案所涉的交通事故发生在广西桂平市紫荆镇花蕾坡路段，被上诉人李作龙在广西桂平市人民医院住院治疗11天，需要陪护人员异地陪护，客观上应产生相应的住宿费，故一审法院酌情认定1100元住宿费是合理的。上诉人柳州火贲投资有限公司的该项上诉主张，本院不予采信和支持。
焦点7：本案所涉的交通事故致被上诉人李作龙右上肢及左下肢最终为Ⅳ（四）级伤残，其身体遭受伤害较严重，恢复身体需营养支持为必要，故一审法院酌情认定5000元营养费是合理的。上诉人柳州火贲投资有限公司的该项上诉主张，本院不予采信和支持。
焦点8：上诉人柳州火贲投资有限公司主张原审被告李贵球与陈某某是合伙关系，但没有充分有效的证据证实，且陈某某与本案所涉的交通事故无关，故上诉人柳州火贲投资有限公司的该项上诉主张，本院不予采信和支持。
综上所述，上诉人柳州火贲投资有限公司的上诉理由部分成立，本院予以采信和支持，其余的予以驳回。一审判决认定被扶养人生活费不当，本院予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项的规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、维持广西壮族自治区柳州市城中区人民法院（2014）城中民一初字第1350号民事判决第一项、第三项；
二、变更广西壮族自治区柳州市城中区人民法院（2014）城中民一初字第1350号民事判决第二项为：上诉人柳州火贲投资有限公司赔偿给被上诉人李作龙各项经济损失1064109.82元；
三、驳回被上诉人李作龙要求上诉人柳州火贲投资有限公司赔偿被扶养人生活费94783.5元的诉讼请求；
四、驳回上诉人柳州火贲投资有限公司的其他上诉请求。
一审案件受理费18693元（被上诉人李作龙已预交），由上诉人柳州火贲投资有限公司负担14954.40元，被上诉人李作龙负担3738.60元。二审案件受理费14377元（上诉人柳州火贲投资有限公司已预交），由上诉人柳州火贲投资有限公司负担11501.60元，被上诉人李作龙负担2875.40元。
上述有赔偿给付义务的当事人限于本判决送达之日起10日内履行。如逾期则加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起2年内，向一审法院申请执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱文泉
审 判 员 徐宝华
审 判 员 周 琳
二〇一六年八月二十四日
代书记员 白 琳