陕西省西安市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）西中民四仲字第00002号
申请人（仲裁被申请人）西安市南张实业有限公司，住所地陕西省西安市万年路108号。
法定代表人陈玉平，该公司总经理。
委托代理人景安，陕西静远新言律师事务所律师。
委托代理人刘艳，陕西稼轩律师事务所律师。
被申请人（仲裁申请人）湛江市建筑工程集团公司西安分公司，住所地陕西省西安市建国路88号3栋3单元3层。
负责人郭昆先，该公司经理。
委托代理人刘淑伟，陕西德茂律师事务所律师。
西安市南张实业有限公司（以下简称南张公司）因建设工程施工合同纠纷一案不服西安仲裁委员会西仲裁字（2012）第30号仲裁裁决，向本院申请撤销该仲裁裁决。本院依法组成合议庭进行了审查。
湛江市建筑工程集团公司西安分公司（以下简称湛江西安分公司）向西安仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁称，2004年9月8号，湛江西安分公司与南张公司共同签订了《建设工程施工合同》，总造价3600万元。2005年7月11日湛江西安分公司按合同履约完成的施工项目：1南张村综合楼工程封顶；2南张村商住楼完成部分基坑。2006年11月14日湛江西安分公司提交《工程决算书》，决算造价1330.44万元。2007年2月6日经双方协商签订《协议书》同意：湛江西安分公司“不再承担施工任务，按现有工程量进行结算”，双方协商确定工程总造价为1107万元（不含税）。并确认南张公司已支付综合办公楼“前期工程款347万元，再付工程款760万元，”据此协议，双方同意：南张公司替湛江西安分公司代付民工工资、材料款和管理费613.9347万元，尚欠工程款146.0651万元及应付税金：综合办公楼工程营业税＋印花税：39.1878万元，合计185.2529万元。湛江西安分公司根据“商住楼的基坑结算再议”的约定，依法将《南张村改造商住楼的基坑工程决算书》提交给南张公司，南张公司已签字认定收到，依法视为认可商住楼基坑工程决算款114.6057万元（含税）。并依《协议书》第六条的约定：南张公司“按工程结算造价的3﹪承担违约金”合计36.6482万元。自2007年2月6日起，湛江西安分公司开始依据《建设工程施工合同》和《协议书》的约定，以派员直接上门面谈、索要、发特快专递等多人次、多方法、连续不断地向南张公司要求及时支付拖欠的工程款。南张公司一直躲债至今不予归还。湛江西安分公司于2011年10月依法向仲裁委提起对南张公司的仲裁申请，后又于2013年8月12日变更仲裁申请。仲裁请求为：一、依法裁决南张公司向湛江西安分公司支付拖欠的南张村综合办公楼工程欠款146.0651万元及应付税金39.1878万元，合计185.2529万元；二、依法追加裁决南张公司向湛江西安分公司支付拖欠的改造商住楼基坑工程款114.6057万元（含税）；三、依法依约定裁决南张公司向湛江西安分公司支付违约金36.6482万元；四、依法裁决南张公司向湛江西安分公司支付全部拖欠工程款的迟延履行金（利息）117.8814万元；五、依法裁决南张公司承担本案全部诉讼费。
仲裁庭经审理后，作出如下裁决：一、南张公司自收到本裁决书之日起十日内向湛江西安分公司支付综合办公楼工程工程款人民币1460561元，税金人民币377487元。二、南张公司自收到本裁决书之日起十日内向湛江西安分公司支付综合办公楼工程违约金332100元。三、南张公司自收到本裁决书之日起十日内向湛江西安分公司支付商住楼工程工程款人民币1146057元，并支付自2013年8月12日至本裁决作出之日同期银行贷款利息。四、驳回湛江西安分公司其它仲裁请求。五、本案仲裁费用47151元湛江西安分公司已预交。由湛江西安分公司承担12739元，南张公司承担34412元，南张公司承担部分在履行本裁决上述给付款项时，一并给付。
南张公司向本院申请撤销该仲裁裁决，理由是：一、仲裁庭的组成及仲裁程序严重违反法定程序。在仲裁开庭前，南张公司从未收到过仲裁委送达的任何仲裁文书、通知和材料。但西仲裁字（2012）第30号裁决书却载明“南张公司未在《规则》规定的期限内选定仲裁员”，“南张公司经公告送达未到庭”。之所以如此，均是由于仲裁委未能依据《中华人民共和国仲裁法》及《西安仲裁委员会仲裁规则》的规定向南张公司送达仲裁申请书副本、仲裁规则、仲裁员名册、选定仲裁员通知书、组庭通知及开庭通知。《西安仲裁委员会仲裁规则》第七十七条规定：“有关仲裁的文书、通知、材料（以下简称文件）等可以当面送达或者以挂号邮寄、专递、电报、传真、委托、留置、电子邮件、公告等方式送达。”第七十八条规定：“受送达人营业执照上登记的办公地址、营业场所，或最后一个为人所知的营业地点、惯常住所或者通讯地址为送达地址。”南张公司认为，虽然公告为法定送达方式之一，但由于送达程序直接关系到本案仲裁庭是否合法组成、双方当事人能否按时到庭应诉、以及本案事实能否得到正确认定等关键问题，在南张公司拥有合法有效住所地的情况下，仲裁委首先应采用当面送达、邮寄送达等更为直接的送达方式以确保当事人知悉并行使合法权利，公告送达应是在其他方式无法送达时最后选用的。仲裁委首先采用公告方式进行送达，实质上是剥夺了南张公司选定仲裁员及出庭应诉的合法权利。因此，仲裁委在南张公司毫不知情的情况下，由主任指定姚凯文、张冬生担任本案仲裁员、姚凯文担任本案首席仲裁员并缺席审理本案，该仲裁庭的组成严重违反法定程序。二、西仲裁字（2012）第30号裁决书所依据的主要证据不具备真实性。西仲裁字（2012）第30号裁决书载明湛江西安分公司提交的证据二：《致函》、《国内特快专递邮件详情单》，证据三：《国内特快专递邮件详情单》、《工程预（决）算书》不具备真实性。首先，南张公司从未签收过湛江西安分公司寄发的《致函》、《工程预（决）算书》；其次，关于对湛江西安分公司提交的综合办公楼工程和商住楼工程《工程预（决）算书》的效力认定问题，西仲裁字（2012）第30号裁决书认为这两份预结算书存在如下问题：“两份预结算书编制日期均为2006年11月14日，其中综合办公楼工程预结算书编制人为贾应娟和唐春红，盖有‘陕西省工程造价员’专用章，商住楼工程预决算书编制人为贾应娟，未盖‘陕西省工程造价员’专用章。”针对前述问题，虽然仲裁庭要求湛江西安分公司通知贾应娟接受仲裁庭的询问，但湛江西安分公司表示找不到贾应娟，仅出具了承诺书承诺其所出示的全部证据真实有效。事实上，南张公司和湛江西安分公司对于综合办公楼的工程量已经在《协议书》中进行了结算。而湛江西安分公司针对商住楼所作出的《工程预（决）算书》，仅仅是湛江西安分公司的单方行为，并未得到南张公司的书面认可；且在这份《工程预（决）算书》中没有编制人贾应娟的盖章，因此，无论是从形式上还是实质上，该《工程预（决）算书》都是不真实、不合法的。仲裁庭明知湛江西安分公司提交的证据存在严重瑕疵，仍仅依据湛江西安分公司出具的单方承诺，即采信证据并将此作为认定本案事实的主要依据，显然是不合法的。三、湛江西安分公司故意隐瞒案件的重要证据，直接导致西仲裁字（2012）第30号裁决书认定的事实有误，严重影响案件的公正裁决。西仲裁字（2012）第30号裁决书载明湛江西安分公司向仲裁庭提交了三组证据，对于第二组、第三组证据所显示的内容南张公司并不知情。第一组证据《建设工程施工合同》、《协议书》、《关于同意债务转入南张村名单》并非双方经济往来的全部，湛江西安分公司在仲裁庭审中有意隐瞒了南张公司代替其支付材料费、人工工资及对外借款的相关重要证据，直接影响仲裁庭查明案件事实。因此请求：一、依法撤销西安仲裁委员会西仲裁字（2012）第30号裁决书；2、本案诉讼费用全部由湛江西安分公司承担。
被申请人湛江西安分公司辩称，一、仲裁庭的组成及仲裁程序未违反法定程序，符合法律规定。仲裁庭多次与南张公司联系，湛江西安分公司也多次找南张公司叫其去仲裁委应诉，均联系未果。后才采用书面公告的方式向南张公司通知送达，未剥夺南张公司选定仲裁员及出庭应诉的合法权利。公告送达也是一种合法的送达方式。二、仲裁裁决所依据的证据真实。1、湛江西安分公司向仲裁委提交的证据二、证据三南张公司均应都收到，若南张公司未收到专递，专递应退回湛江西安分公司。湛江西安分公司给南张公司所发专递无一退回。2、综合办公楼和商住楼工程预决算书是同时做的，所以日期是相同的。关于商住楼工程预决算书编制人贾应娟未加盖“陕西省工程造价员”专用章，是工作人员的疏忽，但是贾应娟本人系陕西省工程造价员的身份是真实无疑的，他所做出的商住楼工程预决算书是有效的。三、湛江西安分公司未隐瞒案件的重要证据，仲裁裁决认定的事实真实，裁决公正。1、湛江西安分公司提交的第二、三组证据南张公司应是知情的。湛江西安分公司多次找南张公司要求支付综合办公楼剩余工程款及商住楼的工程决算确认书，但南张公司总是置之不理。湛江西安分公司从2008年10月29日至2009年1月21日通过特快专递的方式向南张公司致函。而且法律规定发包人收到承包人提交竣工结算申请书后28天内未完成审批且未提出异议的，视为发包人认可承包人提交的竣工结算申请单，并自发包人收到承包人提交的竣工结算申请单后第29天视为已签发竣工工程付款证书。2、关于南张公司代替湛江西安分公司支付材料款、人工工资及对外借款的相关资料，与湛江西安分公司要求南张公司支付工程款案件无关，湛江西安分公司不存在故意隐瞒影响仲裁庭查明案件事实的相关证据。综上，应驳回南张公司的申请。
经审理查明，仲裁案卷宗显示，2011年12月14日，仲裁委以EMS特快专递向南张公司送达仲裁参加通知书、请求申请书副本等仲裁相关文件，专递上注明的地址为胡家庙南张村，办公电话为135××××8488，后该邮件以收件人长期在外地为由予以退回。2011年12月28日，仲裁委以前述地址、电话邮寄组庭通知，邮件以拒收为由被退回。2012年5月24日，仲裁委以前述地址、电话又一次送达仲裁相关文件，邮件以人长期在外地，无法投递为由予以退回。2012年7月17日，仲裁委以南张村村委会为送达地址向南张公司邮寄仲裁文件，邮件再次被退回。2012年10月12日，仲裁委的工作人员张国凯、李亚明在一份南张公司为送达人的送达回证上注明“与当事人单位的法人联系（135××××8488），当事人要求将送达材料一中的七份材料从其办公室窗户中递进去，待其回去后再行使其权利。”2012年10月29日，仲裁委以南张村委会为地址向南张公司邮寄组庭通知，特快专递上注明有电话135××××8488，邮件以无此公司、无人认领为由被退回。2013年5月18日，仲裁委在西部法制报上刊登公告，向南张公司公告送达参加仲裁通知书、申请书副本、仲裁员名册、仲裁规则等仲裁文书。公告中注明答辩期为公告期满后15日内，选定仲裁员的时间为公告期满后5年内，并定于答辩期满后第10日上午在仲裁委开庭，逾期将依法缺席审理。2013年9月3日，仲裁委以万年中路108号作为送达地址向南张公司送达变更仲裁申请书，亦写有前述电话，邮件后以拒收为由被退回。2013年10月12日，仲裁委再次在西部法制报上发布公告，向南张公司送达变更仲裁申请书。并定于答辩期满后的第10日开庭。仲裁裁决作出后，仲裁庭于2014年9月13日作出送达裁决书公告。
另查，南张公司的法定代表人系陈玉平，为南张村书记，陈玉平使用的电话为135××××8488。南张公司的工商登记显示南张村村委会持有该公司70%的股权。该公司在2009年7月10日后未参加过年检。
本案审查中，南张公司称公告上载明的指定仲裁员的期限为公告期满后5年内，但是在该期限内仲裁委却自行指定了仲裁员。而且，从湛江西安分公司提交的特快专递上标明的重量就可以证明其在该邮件上所写的内件品名是虚假的。南张公司称其申请撤销理由的第二项系以仲裁法第五十八条第四款为依据。湛江西安公司称其施工的综合办公楼就是对方所说的故乡大厦即万年路108号，其和南张公司签合同的时候这个楼还没盖，谈合同的时候就在村委会，南张公司与村委会一直联署办公。
本院认为，关于仲裁庭的组成和仲裁的程序是否违反法定程序，南张公司认为由于仲裁庭首先采用了公告送达的程序，剥夺了南张公司选定仲裁员及出庭应诉的合法权利，从仲裁案卷中有关送达的材料来看，仲裁委并非如南张公司所说首先就采用了公告送达方式，在公告送达前仲裁委采用了邮寄送达和派人直接送达的方式，邮件上写有南张公司法定代表人陈玉平的电话，仲裁委的工作人员也向南张公司法定代表人陈玉平电话告知送达仲裁文书一事，并将相关文件留在陈玉平的办公室，但仲裁委未能取得南张公司的有效回执，此后仲裁委采用公告方式送达相关法律文件并无不当。公告送达时，仲裁委将选定仲裁员的时间写成公告期满后5年内，由于仲裁庭确定答辩期为公告期满后15日内，并定于答辩期满后的第10日开庭，逾期将缺席审理，因此，可以认定选定仲裁员的时间为笔误。由于在该案的审理过程中，南张公司始终没有到过仲裁委，因此仲裁庭的组成不能认定为侵犯了南张公司的权利。故南张公司以仲裁裁决违反法定程序为由请求撤销，本院不予支持。
关于仲裁裁决是否存在其依据的主要证据不具备真实性的情形，南张公司所提及的证据二、三，湛江西安分公司均提交了原件，南张公司认为这些证据与《工程预（决）算书》均不真实，但没有提供充分证据予以证明，而《工程预（决）算书》没有贾应娟的盖章，是否应当认定该证据的效力属于仲裁庭行使仲裁权范围内的事项，不在法院审查范围，故南张公司主张仲裁裁决违反仲裁法第五十八条第四款的规定，本院不予支持。
关于湛江西安分公司是否隐瞒案件的重要证据，南张公司未向本院明确湛江西安分公司隐瞒的证据具体是指哪些，也未提交相关证据，本院无法审查是否有隐瞒行为及该行为是否足以影响公正裁决，故南张公司的该项撤销理由，不能成立。
综上，依照《中华人民共和国仲裁法》第六十条之规定，本院裁定如下：
驳回西安市南张实业有限公司撤销西安仲裁委员会西仲裁字（2012）第30号仲裁裁决之申请。
案件受理费400元，西安市南张实业有限公司已预交，由西安市南张实业有限公司负担。
审 判 长 文 艳
代理审判员 臧振华
代理审判员 蒋 瑜
二〇一五年三月十日
书 记 员 薛可欣