广东省佛山市南海区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）佛南法刑初字第488号
公诉机关佛山市南海区人民检察院。
被告人韩某某，男，1962年9月15日出生于广东省汕头市潮南区，汉族，小学文化，个体经营者，住潮南区仙城镇老五乡四亩洋二巷**号，因本案于2013年10月2日被羁押，同日被刑事拘留，同月28日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。
辩护人林致学，广东金唐律师事务所律师。
佛山市南海区人民检察院以佛南检公诉刑诉（2014）171号起诉书指控被告人韩某某犯诈骗罪，于2014年1月24日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市南海区人民检察院指派检察员王晶晶、代理检察员余泉出庭支持公诉，被告人及其辩护人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2012年，被害人周某某将重约100千克的银饼交给被告人韩某某，让其在位于广东省汕头市潮南区仙城镇的家中加工为银首饰。同年12月5日，双方核对后确认韩某某还有25千克的银饼未加工，于是韩某某交付给周某某250克银手镯，并写下25千克银料的欠条。2013年1月28日，周某某前来索取银饼时，韩某某交付1000枚低含银量的龙银钱币给周某某，并称该部分龙银钱币含银量为90%，作为偿还25千克高纯度的银饼。后韩某某逃离到安微省黄山市并更换手机号码。同年10月2日，民警在黄山市火车站候车室将韩某某抓获。
经检验，上述银饼含银量为99.8%，25千克的价值为10万元；银手镯含银量为98.35%，250克的价值为1500元；龙银钱币含银量为7.917%，1000枚的价值为2万元。
就上述指控，公诉机关向法庭出示了相关证据，并认为被告人的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人辩称周某某是将银饼卖给其，并不是将银饼交给其加工，其也已经向周某某支付了18万元，还有尾数未给；其交付给周某某的银手镯有1000多克，还帮周某某购买了一条黄金镶玉的首饰，并曾归还周海云60**元，连同上述的银手镯，双方至今未结算，应予以抵扣；其当时没有称龙银钱币的含银量为90%，而且鉴定的价值过低；银饼鉴定出的含银量及价值过高。
辩护人的辩护意见为：被告人没有诈骗被害人；龙银钱币在本案中属于抵押物，双方还未进行最终结算；因检材未经被告人确认，故鉴定结论不能作为认定本案涉案财物价值的依据。
经审理查明，2012年12月，被害人周某某将重约50千克的银料交给被告人韩某某，让其在位于广东省汕头市潮南区仙城镇的家中加工为银首饰。2013年1月23日，韩某某确认周某某存放了25千克的银料在其处，并向周某某交付约1千克的银手镯。后韩某某将该25千克的银料做成成品出售。同月28日，周某某前来索取银料时，韩某某交付1000枚重26.408千克低含银量的龙银钱币给周某某，并称该部分龙银钱币含银量为90%。次日，双方协议周某某存在韩某某处的25千克银料以上述钱币还给周某某，双方银料结算后，周某某再将钱币还给韩某某。后周某某无法联系韩某某。同年3月初，韩某某逃离到安微省黄山市并更换手机号码。同年10月2日，民警在黄山市火车站候车室将韩某某抓获。
经鉴定，上述银料含银量为99.8%，25千克的价值为10万元；龙银钱币含银量为7.917%，1000枚的价值为2万元；银手镯含银量为98.35%，每克6元。
上述事实，有公诉机关及辩护人向法庭出示的下列证据证实：
1、被害人周某某的陈述及辨认笔录，内容为：2008年，我在汕头收废银材料时认识了开加工厂的韩某某，知道他可以加工首饰。2011年开始我就联系韩某某叫他帮忙加工首饰，当时商议由我提供银材料，他收加工费（每克银材料0.5元）负责帮我加工成首饰。2012年12月5日，我将50千克的银材料给韩某某，让他加工成银首饰。因为我需要的银首饰款色很多，而且需求量不一样，韩某某陆陆续续帮我将约25千克的银材料加工成银首饰（已经扣除加工费）交给我。2013年1月23日，我到他家乡（汕头）的加工厂，另外25千克的银材料他只打了半斤（即250克，20只）的纯银镯子给我，他提议剩下的银材料他先用来帮其它客户打纪念币（醴陵纪念币，当时我用700元也买了一个），让我一个星期后再来，还写了一条关于我存银材料25千克的便条给我。同月28日，韩某某拿了26.408千克的钱币到狮山镇穆院村的出租屋交给我，称这是含银量90%的龙银钱币，是用我的银材料加工而成的，该钱币冲抵他所欠我的25千克银材料，我只好收下他的钱币。扣去钱币的加工费8000元，钱币数量按照9成算，并与我的25千克银材料折算，我还付给他1600元，双方结算完毕。次日，因为我担心该龙银钱币是假的，所以出具了一份协议给韩某某，以证实该批钱币是韩某某交给我的。过完年后，我打了10次电话给韩某某，他不接我电话。同年3月8日左右，我和丈夫的侄子陈某甲、丈夫的堂弟陈某乙一起到韩某某的加工厂找他，我对他说我不想要他给我的钱币，并要他归还以前他未结算给我的欠款3万元。他给了我6000元，并说这些钱币含银量有90%，叫我要这些钱币。同月16日，我把他给我的钱币拿到南海区大沥镇联河路段的精美检测店进行化验，化验结果为钱币的银纯度只有7.917%。后我打电话给韩某某，但是电话一直没有人接。同年4月，我再到韩某某的加工厂去找他，但加工厂里面一个人也没有，大门都用大锁锁上了。我到当地的派出所说明情况，派出所的民警调查发现韩某某全家逃走了。我被骗的25千克银材料是圆饼形状，是我们提炼出来的，含银量最低也有97%。
我在韩某某那里做过很多次银首饰，有时候他把我的银料用了，我就让他折算成现金给我。案发前两个月，即2012年10月，韩某某拖了很久都没有把我给他的银料做成首饰给我，由于银料和行情涨价，他送了一条黄金镶玉的首饰给我作为补偿。这条黄金镶玉的首饰他没有算钱，也不值钱，与本案无关。提取作鉴定的银饼与我拿去给韩某某加工的银饼在外形、含量等基本情况上是一致的。
被害人周玉云辨认出被告人是诈骗其的男子，并对龙银钱币、醴陵纪念币、黄金镶玉首饰进行了指认。
2、证人陈某某的证言，内容为：我的妻子是周某某。她于2013年年初在穆院被韩某某以一些低含量的银元（即龙银钱币）冒充高含量的银进行诈骗。韩某某将这些银元给周某某的时候我在场，韩某某说这些银元的银含量有90%。周某某称过这些银元有50多斤。当时韩某某称交付这些银元作为归还他所欠周某某的银料。2013年春节过后，周某某和我侄子陈喜彬、堂弟陈某乙去过汕头市韩某某的家找他。
3、证人翁某某的证言，内容为：我从事贵重金属买卖。2013年3月，周某某来到我位于南海区大沥镇水头南工业区45号铺找我。她拿来一些银元给我看，我看过之后初步鉴定是假的，并称她被骗了。她很惊讶，还想哭，后来她就离开了。
4、证人陈某甲的证言，内容为：2013年3月，因为婶婶周某某之前拿了一些银饼去叫韩某某打成手镯，婶婶拿了一部分手镯之后，韩某某退还剩下的银饼时给了一些假的银币，所以婶婶叫我和堂叔陈某乙跟她一起去广东省汕头市潮南区找韩某某。找到韩某某后，我们坐车回广州。途中我们在汕头市的一家饭店吃饭，吃饭的时候婶婶问韩某某还给婶婶的银币含银量有多少，韩某某说应该有九成，并说可以拿去化验。吃完饭后我们就一起坐车去广州，之后我在东莞市松山湖下车了。
5、证人陈某乙的证言，其证言内容与证人陈某甲的证言内容基本一致。
6、接受证据材料清单，佛山市精美金属检测中心的检测报告，内容为：经检测，银元的银含量为7.917%，银锭的银含量为99.80%，手镯的银含量为98.35%
7、韩某某提供给周某某的收货单，内容为：2013年1月28日，龙银1000只，单价8元，金额8000元，实重26510克／26408克。
8、2013年1月23日韩某某书写的便条，内容为：“周某某存银料50市斤，在28号过来拿”。
9、公安机关出具的抓获经过。
10、涉案财物价格鉴定结论书，内容为：25千克的银锭（含银99.80%）价值10万元；2.5千克的银手镯（含银98.35%）价值1.5万元；1000个龙银钱币（含银7.917%），每个重26.1克，共价值2万元。
11、物价鉴定机构出具的情况说明，内容为：对龙银钱币的价值鉴定不仅要考虑含银量，还要综合制作工艺、纪念意义等因素，因此鉴定出该钱币的市场价值为20元／个。
12、被告人提供的由被害人出具的协议，内容为：2013年1月29日，周某某以前存了50斤（即25千克）银料，现以26.408公斤（即26.408千克）的银元还周某某。银料结账后收到现金，周某某还银元给韩某某。韩某某以前还欠现金3万元。
13、被告人在侦查阶段的供述，内容为：周某某于2012年2、3月份开始将一些银料拿给我加工成银首饰。我向周某某购买的银料有很多种形状，有圆饼块状、片状，还有黑色粉状的。圆饼状的银含量有七成到九成。同年12月，我收购周某某一批圆饼状的银料，剩下25千克银料没有结算。该25千克的银料我已经做成首饰卖出去了，但因做生意亏钱，所以没有钱给周某某。2013年1月底（即春节前），周某某来到我的住处向我要这些银料的钱。我说我该年亏钱，现在没有钱给她，家里只有几十斤银元。周某某让我先将银元抵押在她那里，等春节后我有钱还给她就退回这些银元给我。我给周某某的是一些模仿民国的一圆银元币，有几种图案，共有1000多枚，共重约26千克，当时我还写了一张单给周某某。这些银元都是我自己用银废料做出来的，我不知道银含量。春节过后（即同年2月），周某某去到我在汕头市潮南区的家找我要账。当时有三个人来到汕头市潮南区，另外两个人在宾馆等侯，周某某一个人来我家找我要钱。我就跟村里的人借来6000元给了周某某。后来，我跟他们三人一起坐周某某的车来到佛山市南海区。同年3月初，我去了安徽省黄山市打工，出发前及到达后均没有跟周某某联系，并换了一个手机号码，所以她无法联系到我，家里也没有人在。同年10月2日，我被黄山火车站派出所的民警抓获。周玉云在我这里取走了1000多克价值七八千元的银首饰，还让我帮她买了一条价值5200多元的黄金镶玉的首饰，以上均没有结算。
14、被告人的户籍证明。
辩护人向法庭出示的合作协议书及记录本与本案无关，故上述材料本院均不作为本案的证据使用。
关于被告人提出被害人是将银饼卖给其的辩解。经查，被害人将银料交给被告人加工成银首饰的事实，有被害人的陈述予以证实，且有证人陈某甲、陈某乙的证言，2013年1月23日韩某某写的便条，被害人出具给被告人的协议相佐证，足以认定；同时，无证据证实被告人向被害人支付相应的款项。故被告人的上述辩解理据不足，不予采纳。
关于被告人提出其交付给被害人银手镯1000多克、黄金镶玉的首饰一条，并曾归还6000元，应予以抵扣的辩解及辩护人提出龙银钱币在本案中属于抵押物的辩护意见。经查，2013年1月29日被害人出具给被告人的协议反映了双方之间只有25千克的银料仍未结算，结算后被害人需要还龙银钱币给被告人，另被告人确认欠被害人现金3万元；被告人的供述反映黄金镶玉首饰的价值加上现金6000元少于3万元，无需在本案中抵扣，且被害人的陈述反映了黄金镶玉首饰与本案无关，被告人归还的6000元在其所欠的3万元中扣除，故被告人提出将黄金镶玉首饰与6000元在本案中抵扣的辩解理据不足，不予采纳。因仅有被害人的陈述反映被告人交付的银手镯重250克，被告人予以否认，按照疑点利益归于被告人的原则，本院确认被告人交付给被害人的银手镯重约1000克，结合涉案财物价格鉴定结论书的鉴定单价6元／克，银手镯价值约6000元，因双方是在案发过程中交付该银手镯，与本案相关，故可在本案中予以抵扣，采纳被告人提出的将交付给被害人的1000克银手镯在本案中抵扣的辩解。
关于被告人提出其没有称龙银钱币的含银量为90%的辩解。经查，被告人向被害人交付龙银钱币时声称该钱币含银量为90%的事实，有被害人的陈述和证人陈运才、陈某甲、陈某乙的证言予以证实，且有证人翁某某的证言相佐证，足以认定。被告人的上述辩解理据不足，不予采纳。
关于被告人提出龙银钱币的鉴定价值过低的辩解。经查，被告人交付给被害人的龙银钱币含银量低的事实有涉案财物价值鉴定结论书、佛山市精美金属检测中心的检测报告予以证实，足以认定；鉴定机构对龙银钱币的价值认定程序合法公正，鉴定机构出具的的情况说明对该钱币价值的认定作出详细的说明，且有证人翁某某的证言相佐证。综上，本院对鉴定机构认定龙银钱币的价值予以采信，被告人的相关辩解理据不足，不予采纳。
关于被告人提出银饼鉴定的含银量及价值过高的辩解及辩护人提出的鉴定的银料未经被告人确认，相关结论不能作为本案的依据的辩护意见。经查，被告人的供述、被害人的陈述均反映涉案的银料为圆饼状，与鉴定的检材外观一致；涉案银料及鉴定的检材均由被害人提供，来源一致；被害人的陈述反映其提供给被告人加工的银料曾经过提炼，与佛山市精美金属检测中心关于银料含银量的检测结果相符；鉴定机构关于银料的价值鉴定采用公开的市场价值标准确定的客观价格，鉴定程序合法公正。综上，本案的相关鉴定结论合法公正，本院予以采信。被告人的相关辩解及辩护人的相关辩护意见理据不足，不予采纳。
关于辩护人提出被告人没有诈骗被害人的辩护意见。经查，被告人将被害人的25千克银料做成成品出售给他人，且出售所得在没有支付予被害人的情况下逃匿的事实，有被害人的陈述、被告人在侦查阶段的供述予以证实，足以认定，即被告人有非法占有被害人的25千克银料的目的；后被告人将含银量低的龙银钱币交给被害人，并声称该钱币的含银量为90%，用于抵被害人的25千克银料，使被害人陷入相信龙银钱币含银量高，可作为支付被告人欠其25千克银料的对价的错误认识下，作出收取钱币的行为，被告人因此取得被害人的25千克的银料及相关利益。综上，被告人的行为符合诈骗罪的构成要件，扣除被告人交付给被害人的银手镯及龙银钱币的价值，被告人诈骗被害人约74000元。辩护人的辩护意见理据不足，不予采纳。
本院认为，被告人韩某某以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关所控罪名成立。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人韩某某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月2日起至2016年1月1日止。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本—份，副本二份。
审 判 长 黄小明
审 判 员 何应开
代理审判员 张苑华
二〇一四年七月十五日
书 记 员 李静芳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。