广西壮族自治区灵山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）灵刑初字第509号
公诉机关广西壮族自治区灵山县人民检察院。
被告人何祥光，男，出生于广西壮族自治区灵山县，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年7月10日被灵山县公安局刑事拘留，同年8月16日被执行逮捕。现羁押于广西壮族自治区灵山县看守所。
被告人何财忠（曾用名何三侬），男，出生于广西壮族自治区灵山县，汉族，小学文化，农民。曾因犯盗窃罪于2012年12月5日被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币1200元，同年12月24日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年7月10日被灵山县公安局刑事拘留，同年8月16日被执行逮捕。现羁押于广西壮族自治区灵山县看守所。
广西壮族自治区灵山县人民检察院以灵检公诉刑诉（2014）444号起诉书指控被告人何祥光、何财忠犯贩卖毒品罪，于2014年11月13日向本院提起公诉。本院于同月17日立案，并依法组成合议庭，于2014年12月2日依法适用简易程序公开开庭审理了本案。广西壮族自治区灵山县人民检察院指派检察员陈源出庭支持公诉，被告人何祥光、何财忠到庭参加了诉讼，现已审理终结。
经审理查明，2014年6月中旬至7月10日间，被告人何祥光在其住宅以及住宅后背路边处，单独或者伙同被告人何财忠向吸毒人员卢某添、黄某钦贩卖毒品海洛因七次，共得款人民币250元。其中，伙同被告人何财忠贩卖毒品海洛因三次，共得款人民币90元。具体如下：
1、2014年6月中旬的一天14时许，被告人何祥光与吸毒人员卢某添电话约好后，指使被告人何财忠在其住宅后背路边处向卢某添贩卖毒品海洛因1小包，得款人民币30元。
2、2014年6月下旬的一天13时许，被告人何祥光与吸毒人员卢某添电话约好后，指使被告人何财忠在其住宅后背路边处向卢某添贩卖毒品海洛因1小包，得款人民币30元。
3、2014年7月初的一天，被告人何祥光与吸毒人员黄某钦电话约好后，指使被告人何财忠在其住宅后背路边处向黄某钦贩卖毒品海洛因1小包，得款人民币30元。
4、2014年7月7日15时许，被告人何祥光在其住宅后背路边处向黄某钦贩卖毒品海洛因1小包，得款人民币50元。
5、2014年7月9日17时许，被告人何祥光在其住宅处向卢某添赊数贩卖人民币30元的毒品海洛因1小包。
6、2014年7月9日19时许，被告人何祥光在其住宅后背路边处向黄某钦贩卖毒品海洛因1小包，得款人民币30元。
7、2014年7月10日9时许，被告人何祥光在其住宅处向卢某添贩卖毒品海洛因1小包，得款人民币50元，并同时收取卢某添于前一天的购毒欠款人民币30元。
2014年7月10日19时许，公安民警在被告人何祥光的住宅处抓获被告人何祥光、何财忠。民警从被告人何祥光身上缴获毒品海洛因2小包、从其住宅处缴获毒品海洛因6小包（净重共2.75克）。同日，被告人何祥光、何财忠因本案被刑事拘留。
另查明，被告人何财忠曾因犯盗窃罪于2012年12月5日被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币1200元，同年12月24日刑满释放。
上述事实，被告人何祥光、何财忠在开庭审理过程中亦无异议，并有物证照片、书证受案登记表、抓获经过、人员基本信息、本院（2012）灵法刑字第476号刑事判决书、灵山县看守所刑满释放通知书、灵山县公安局人体生物样本检测提取笔录、现场检测报告书、移动电话通话清单、证人卢某添、黄某钦的证言及辨认笔录、灵山县公安局搜查笔录、扣押清单、灵山县公安局现场勘验笔录、现场图、现场照片、钦州市公安局物证鉴定所钦公物鉴（理化）字（2014）513号理化检验报告等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人何祥光、何财忠明知是毒品海洛因仍多次贩卖给他人吸食，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款的规定，均构成贩卖毒品罪。公诉机关指控应当以贩卖毒品罪追究被告人何祥光、何财忠的刑事责任成立。在共同贩卖毒品犯罪过程中，被告人何祥光起意贩毒，是毒品持有人以及指使被告人何财忠贩毒；被告人何财忠受他人指使并直接向他人贩毒，均起主要作用，均是主犯，依法应按其所参与的全部犯罪处罚。被告人何祥光贩毒七次、何财忠贩毒三次，依照《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项的规定，均应认定为“情节严重”。依法应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。被告人何财忠曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人何财忠归案后直至庭审过程中，如实供述其犯罪事实，认罪态度较好，依法可对其从轻处罚。被告人何祥光到案后并未如实供述其罪行，但在法庭审理过程中如实供述，可以酌情从轻处罚。根据被告人何祥光、何财忠的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项和《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条的规定，判决如下：
一、被告人何祥光犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年四个月，并处罚金人民币6000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月10日起至2018年11月9日止；罚金限于判决发生法律效力后十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）；
二、被告人何财忠犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币5000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月10日起至2018年3月9日止；罚金限于判决发生法律效力后十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）；
三、追缴被告人何祥光、何财忠共同违法所得人民币90元；追缴被告人何祥光违法所得人民币160元，没收上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区钦州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 梁 震
审 判 员 刘 娇
人民陪审员 劳景权
二〇一四年十二月二日
书 记 员 谢冬梅
法律条文
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑。并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的。处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金。并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的。是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织。是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子。按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的。是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的。以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。