湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）长中民一终字第02331号
上诉人（原审原告）曾某。
委托代理人刘志强，湖南联合创业律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）杜某甲。
被上诉人（原审被告）杜某乙。
被上诉人（原审第三人）邹某。
上诉人曾某因与被上诉人杜某甲、杜某乙、邹某土地承包经营权纠纷一案，不服湖南省长沙市雨花区人民法院（2014）雨民初字第00272号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明，曾某系湖南省安化县天龙山乡人，经人介绍于1988年12月2日与原长沙市××区××乡××村×组村民杜某丙登记结婚，1989年10月19日生育一女，取名杜某丁。曾某及杜某丁的户籍于1989年11月10日迁移至原长沙市××区××乡××村×组。1990年11月，曾某带着女儿杜某丁回其父母家后未归。杜某丙于1998年2月16日诉至原审法院，要求与曾某离婚，原审法院缺席判决予以准予。杜某丙于2001年与赖某再婚，并生育一子，杜某丙于2012年1月28日死亡。曾某于2009年回到长沙，认为杜某丙的哥哥杜某甲、弟弟杜某乙侵占了其名下承包土地的流转费，于2014年1月2日向原审法院起诉，请求判如所请。
另查明，××乡××村《九一年至二00一年度内部往来欠款通知书》载明，从1996年至2001年以杜某丙为户主承包的土地为1.146亩，交费人口为1人。根据原长沙市××区××乡××村与黎托派出所的调查，曾某与其女杜某丁于1990年至2009年一直生活在山西省××市××县×××乡×××村，曾某与该村村民郝某又生育了一子、一女。
本案在原审审理过程中，曾某主张由杜某甲、杜某乙各自返还0.18亩土地从2012年1月29日起至今的土地流转费，其提供的证据为：1、××村《九一年至二00一年度内部往来欠款通知书》，拟证实曾某离婚前与杜某丙、杜某丁分配了土地1.146亩，离婚后一直由杜某丙代耕代种；2、《厂房租佃合同》，拟证实第三人邹某将曾某的土地租赁给肖某；3、（1998）雨民初字第119号民事判决书，拟证实曾某与杜某丙离婚时没有处理土地承包经营权的问题；4、《关于××区××乡××村曾某上访问题的答复》，拟证实长沙市××区××××××局查清了曾某应分配土地0.36亩；5、申请办理建房的手续报告，拟证实曾某是××村六组村民，在××村无房产；6、《厂房租赁合同》，拟证实杜某乙侵占了其承包经营的土地流转费；7、《保证书》，拟证实杜某甲收取了曾某土地流转费每年3000元，杜某甲对《保证书》的真实性有异议，认为不是其书写。杜某甲提交《土地租赁合同》一份，拟证实杜某甲只是作为××村六组组长代表六组村民与承租人签订《土地租赁合同》，并没有自己占用杜某丙的土地，并且土地租金也是杜某丙的妻子赖某向承租人领取。
原审法院认为，本案属土地承包经营权纠纷，属法院可受理农村土地承包纠纷案件的范围。通过家庭承包取得土地承包经营权可以依法采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转。本案争议的焦点为：一、曾某是否有争议土地的承包经营权；二、杜某甲、杜某乙是否侵占了曾某承包土地的经营流转费。现评析如下：
一、曾某是否有争议土地的承包经营权。农村集体经济组织成员的土地承包经营权依法应受保护。但，土地承包经营权的取得应以集体经济组织发包土地时，是否己实际取得土地承包经营权为标准。从曾某向原审法院提交的××村《九一年至二00一年度内部往来欠款通知书》来看，从1996年至2001年以杜某丙为户主承包的土地为1.146亩，交费人口为1人。依据原审法院从长沙市××区××××××局调取的《关于××区××乡××村曾某上访问题的答复》来看，第一轮土地承包是1983年，××村六组按人平0.36亩分配，5年调整一次，最后一次调整是1994年。1983年分土地时，杜某丙未成家，按当时的规定，给未婚男子预留有3人的土地，但当时杜某丙的田是与父母、兄、姐分在一起。杜某丙一家当时分配了多少土地，以后是否进行过调整，现在村、组无档案可查，只知道杜某丙目前还有承包土地0.72亩。曾某于1988年12月2日与杜某丙结婚，其户籍于1989年11月10日迁移至××村六组，1990年至2009年一直生活在山西省××市××县××乡××村。综上，根据现有证据不能证实曾某已经实际取得了××村0.36亩土地的承包经营权，曾某可以另行向有关行政主管部门申请解决。
二、杜某甲、杜某乙是否侵占了曾某诉求的0.36亩承包土地的经营流转费。本案中，曾某提交的证据不能证明其享有××村六组0.36亩土地的承包经营权及该土地的位置、四至范围等。另，曾某提交的由杜某乙签订的《厂房租赁合同》不能证实杜某乙出租给案外人的540平方米土地系曾某承包的土地；曾某向原审法院提交的《保证书》，杜某甲对真实性提出异议，并且该《保证书》是向杜某丁出具，不能达到曾某的证明目的。杜某甲提交的《土地租赁合同》证实了杜某甲只是代表六组村民与案外人签订土地租赁合同，杜某丙名下的0.72亩土地租金未由杜某甲收取。综上，曾某未提交杜某甲、杜某乙侵占了其承包土地流转费的证据，曾某主张要求杜某甲、杜某乙返还0.36亩承包土地经营流转费（从2012年1月29日至今）的诉讼请求，无事实依据，原审法院不予支持。
据此，原审法院依照《中华人民共和国农村土地承包法》第九条、第三十二条，最高人民法院《关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，第《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：驳回曾某的诉讼请求。本案受理费50元，因适用简易程序减半收取25元，由曾某负担。
上诉人曾某不服原审判决，上诉称：1983年分地时，××村按人平0.36亩的标准分配，当时杜某丙尚未成家，按村里的规定为未婚男子预留了三人的土地。在上诉人与杜某丙结婚、上诉人及女儿杜某丁的户籍迁入后，这预留的土地就应该归于上诉人及杜某丁名下。土地承包经营权此后亦没有证据证明有调整，上诉人也没有放弃该土地承包经营权，上诉人提交的证据充分证实三人的土地承包经营权一直没有变动，离婚后由杜某丙代耕代种。杜某丙名下现只剩下.72亩土地，其原因不得而知，但与本案无关。上诉人一直是诉争的0.36亩土地的承包经营权人。该判决认定事实不清，证据不足，请求二审法院查明事实，作出公正判决。
被上诉人杜某乙答辩称，上诉人之前已经与杜某丙离婚，并非杜某丙的合法妻子，且该案与我方没有任何关系。
本院二审审理查明的事实与原审审理查明的事实一致。
本院认为，本案的争议焦点在于：一、曾某在××乡××村六组是否有争议土地的承包经营权？二、杜某甲、杜某乙是否侵占了曾某承包土地的经营流转费。以下分述之：一、首先，从现有证据来看，曾某未向法院提交能直接证明其享有土地承包经营权的土地承包经营权证，只能结合其他相关证据予以综合判断。其次，从曾某提交的××村《九一年至二00一年度内部往来欠款通知书》来看，从1996年至2001年以杜某丙为户主承包的土地为1.146亩，交费人口仅为1人。该证据可以证明杜某丙户承包了土地，但无法证明尚有其他承包人口。再次，1983年分配土地时，虽当时有给未婚男子预留3人土地的规定，但当时杜某丙一家当时分配了多少土地，以后是否进行过调整，现村、组已无档案可查，目前杜某丙只有承包土地0.72亩。从长沙市××区××××局调取的《关于××区××乡××村曾某上访问题的答复》来看，证明当时分配土地时杜某丙的田是与父母、兄、姐分在一起。上诉人曾某在没有证据支持的情况下依据当时的规定推断出其享有0.36亩土地承包经营权依据不足。最后，曾某1990年至2009年一直生活在山西省××市××县××乡××村，多年来未在××乡××村生产生活，其间杜某丙于1998年2月16日诉至原审法院，要求与曾某离婚，原审法院缺席判决予以准许。综上，根据现有证据不能证实曾某已经实际取得了××村0.36亩土地的承包经营权，曾某可以另行向有关行政主管部门申请解决。二、因曾某提交的证据不能证明其享有××村六组0.36亩土地的承包经营权，故曾某提交的由杜某乙签订的《厂房租赁合同》不能证实杜某乙出租给案外人的土地系曾某承包的土地；曾某提交的《保证书》，杜某甲对真实性提出异议，并且该《保证书》是向杜某丁出具，不能达到曾某的证明目的。杜某甲提交的《土地租赁合同》证实了杜某甲只是代表六组村民与案外人签订土地租赁合同，杜某丙名下的0.72亩土地租金未由杜某甲收取。综上，曾某未提交杜某甲、杜某乙侵占了其承包土地流转费的证据，曾某主张要求杜某甲、杜某乙返还承包土地经营流转费的诉讼请求，无事实依据，原审法院不予支持并无不当。
综上所述，上诉人曾某的上诉理由不能成立，对其上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费50元，由上诉人曾某承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭 旻
审 判 员 唐亚飞
代理审判员 曾 明
二〇一四年七月二十一日
书 记 员 盛 谧
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。