杭州经济技术开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）杭经开民初字第181号
原告：沈家根。
委托代理人：陈国杭，杭州市经纶法律服务所法律工作者。
被告：毛时群，现关押于浙江省杭州市看守所，身份证号码：3326211970********。
被告：浙江宝业建设集团有限公司。
法定代表人：王荣富。
委托代理人：樊绍甫，公司员工。
原告沈家根诉被告毛时群、浙江宝业建设集团有限公司（以下简称宝业公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2014年2月13日受理后，依法适用简易程序由审判员申宁独任审判，于2014年4月18日公开开庭进行了审理。原告沈家根的委托代理人陈国杭，被告毛时群，被告宝业公司的委托代理人樊绍甫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告沈家根诉称：2013年7月17日，原告送建筑材料到被告宝业公司工地内，被宝业公司员工毛时群殴打致伤，造成原告左侧第6-8肋骨骨折。经鉴定，原告的损伤已构成轻伤，伤残等级评定为人体损伤10级伤残。原告现起诉请求：1.判令二被告立即支付原告医疗费7901.24元、误工费16435.20元、护理费2304元、住院伙食补助费450元、交通费1000元、营养费3000元、残疾赔偿金69100元、鉴定费1200元、精神损害抚慰金5000元，合计106390.44元；2.本案诉讼费用由二被告承担。
原告沈家根为支持其诉请主张，在庭审中出示并陈述了下列证据材料：
证据1.判决书，用以证明被告侵权事实等相关事实。
证据2.病历、出院记录，用以证明原告治疗情况及经济损失等相关事实。
证据3.收据，用以证明原告治疗所产生的费用。
证据4.证明书，用以证明由于被告侵权造成原告经济损失等相关事实。
证据5.发票，用以证明原告鉴定所产生的相关费用等。
证据6.鉴定意见书，用以证明原告的伤情构成十级伤残的事实。
证据7.暂住证，用以证明原告的居住情况，应按城镇标准赔偿的事实。
被告毛时群辩称：按法律规定赔偿，认为金额过高。
被告毛时群未向本院提交证据材料。
被告宝业公司辩称：一、被告毛时群是本案民事侵权行为的当事人，应承担相应的民事责任。根据刑事判决，被告毛时群于2013年7月在宝业公司建设工地地下一层因施工材料放置事宜与原告沈家根发生口角争执，被告毛时群殴打原告致其轻伤。根据法律规定，毛时群在承担刑事责任的同时，还应就其侵权行为对原告承担民事赔偿责任。二、本案的雇主责任不成立，原告要求宝业公司承担责任没有事实和法律依据。第一，毛时群是因施工材料放置事宜与原告沈家根发生口角争执，进而引发致人轻伤的故意伤害行为。毛时群的故意犯罪行为是在其自己的意志支配下完成的，并不受他人意志支配，工地现场其他管理人员等均不在案发现场，虽然毛时群的侵权行为发生在宝业公司的工地，宝业公司从未授权或指示毛时群在工作时间和工作地点侵害任何第三方的人身权和健康权。根据有行为才承担责任，有利益才承担义务的法律原则精神，宝业公司与毛时群不存在共同犯罪的故意，不是原告的加害人，原告不能要求宝业公司对故意侵权的犯罪行为承担民事责任。第二，毛时群在造成原告伤害的时候，其行为不是履行职务。毛时群因水泥堆放与原告发生争执，并殴打其致伤，毛时群是基于其自身的犯罪故意，并无有效证据证明其是基于完成自身所雇佣事务的主观努力或是出于履行雇佣事务的客观需求所致，也没有有效证据证明与宝业公司雇佣其的利益期待存在必要的客观联系，故毛时群所实施的侵权行为与其履行职务并无关联性，毛时群的刑事犯罪行为不属于履行职务。同时，雇员的任何行为，尤其是雇员实施的不法行为不加区分地当然认定为履行职务的行为，不符合立法精神。三、原告对侵害后果亦负有一定责任。刑事判决书认定原告对本案的发生具有一定的过错，原告对侵害结果亦应承担一定的民事责任。
被告宝业公司未向本院提交证据材料。
原告沈家根提交的证据，被告毛时群、宝业公司没有异议，本院予以确认，可以作为认定案件事实的依据。
本院根据当事人的陈述以及确认的有效证据，认定本案事实如下：
2013年7月17日7时许，被告毛时群与原告沈家根在杭州经济技术开发区宝业建设工地地下一层因水泥放置事宜发生口角并相互推搡。被告毛时群被他人劝解后离开，原告沈家根尾随毛时群并用拳头击打其肩部，毛时群遂也用拳头击打沈家根，造成沈家根左侧第6-8肋骨骨折。2014年1月17日，经本院（2013）杭经开刑初字第208号刑事判决书判决，被告毛时群犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月。
另查明，原告沈家根受伤后被送往浙江省中医院住院治疗，后转院至杭州市余杭区第一人民医院住院治疗，住院时间共计14天，原告自付门诊及住院费用共计7901.24元。医生开具诊断证明书建议休息三个月。2013年10月24日，经原告委托，杭州明皓司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人沈家根，在2013年7月17日外伤所致的左侧肋骨骨折，其伤残等级评定为人体损伤10级伤残。原告支出鉴定费用1200元。自2011年1月起，原告暂住于杭州市经济技术开发区下沙街道。
原告可列入赔偿范围的物质损失为医疗费7901.24元、住院伙食补助费420元（14天×30元／天）、误工费11422.32元（104天×109.83元／天）、护理费1537.62元（14天×109.83元／天）、残疾赔偿金69100元（34550元×20年×10%）、鉴定费1200元、交通费400元，合计91981.18元。
本院认为：公民依法享有生命健康权。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案被告毛时群实施故意伤害行为致原告沈家根受伤的事实清楚，原告因此所受损失应由毛时群承担赔偿责任，考虑到原告对伤害行为的发生负有过错，故本院认定被告毛时群对原告的损失承担80%的赔偿责任。原告另主张被告宝业公司承担赔偿责任，本院认为根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条的规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案中，原告未提供证据证明毛时群系宝业公司的工作人员，且根据查明的事实，毛时群的伤害行为不属于因执行工作任务造成他人损害的情形，故原告要求被告宝业公司承担赔偿责任的主张于法无据，本院不予支持。关于原告的损失范围，本院在事实认定中已作阐述，不再重复，其主张的医疗费、鉴定费、残疾赔偿金符合法律规定，本院予以认定。原告是在运送水泥至工地时与毛时群发生的纠纷，且据毛时群陈述，原告运送水泥已有一个月，故原告的残疾赔偿金应按照城镇居民的标准计算。原告主张的交通费过高，本院根据其就诊次数及路途远近酌情予以调整。误工费及护理费均应按照2012年浙江省在岗职工年平均工资40087元计算。住院伙食补助费应按照住院时间14天计算。原告未提供医疗机构出具的需加强营养的医嘱，故其营养费的主张本院不予支持。毛时群已被追究刑事责任，故原告主张的精神损害抚慰金于法无据，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条之规定，判决如下：
一、被告毛时群于判决生效后十日内支付原告沈家根医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费的80%计73584.94元；
二、驳回原告沈家根的其他诉讼请求。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费932元，减半收取466元，由原告沈家根负担144元，被告毛时群负担322元。原告沈家根于本判决书生效之日起十五日内来本院退费，被告毛时群于本判决书生效之日起十日内，向本院交纳应负担的诉讼费（本院开户银行：中国银行杭州经开支行；户名：杭州经济技术开发区人民法院；帐号：38×××57）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预缴上诉案件受理费932元。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后七日内仍未缴纳的，按自动撤回上诉处理（浙江省杭州市中级人民法院开户银行为工商银行湖滨分理处，户名浙江省杭州市中级人民法院，帐号12×××68）。
审判员 申宁
二〇一四年五月五日
书记员 高源