浙江省岱山县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）舟岱民初字第513号
原告王贤红。
委托代理人吴敏华，北京大成（舟山）律师事务所律师。
委托代理人顾海港，北京大成（舟山）律师事务所律师。
被告浙江绿海制盐有限责任公司，住所地浙江省岱山县经济开发区徐福大道246号。
法定代表人娄栋，公司董事长。
委托代理人黄赤波，浙江蓬星律师事务所律师。
被告舟山市城乡人力资源开发有限公司岱山分公司，住所地浙江省岱山县高亭镇安澜路188号201室。
法定代表人於敏芬，该公司总经理。
委托代理人袁斌，该公司员工。
原告王贤红与被告浙江绿海制盐有限责任公司（以下简称绿海制盐公司）、舟山�城乡人力资源开发有限公司岱山分公司（人力资源开发公司）劳动争议一案，于2015年11月23日向本院起诉，本院于当日立案受理后，依法由审判员陈萌萌适用简易程序，于2015年12月17日公开开庭进行了审理。原告王贤红的委托代理人吴敏华，被告绿海制盐公司的委托代理人黄赤波，被告人力资源开发公司的委托代理人袁斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王贤红诉称，原告于2009年6月进入被告绿海制盐公司工作，先后在生产车间从事倒盐、烘盐、打包等作业，在物流部从事装车等作业。2014年12月31日，原告下班回家后吐血，送医院后于2015年1月1日被诊断为胃癌。2015年1月29日，岱山县特殊病种认定小组向原告发了特殊病种待遇享受证，同年6月17日，被告绿海制盐公司向原告寄送了解除劳动合同通知书，明确劳动合同解除时间为2015年6月30日，社保关系终止时间为同月20日。医疗期内，被告向原告支付了病假工资5169.58元。原告于2015年9月23日向岱山县劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被告撤销终止劳动合同通知书，给予原告至少24个月的医疗期，并支付未付清的相应病假工资，继续为原告购买社会保险。该委适用法律错误，驳回了原告的申请。原告认为根据《关于贯彻﹤企业职工患病或非因工负伤医疗期规定﹥的通知》（劳部发﹤1995﹥231号）第二条明确规定了对患××（如癌症）的职工，应至少给予24个月的医疗期，而被告以6个月医疗期满为由违法解除与原告之间的劳动合同关系，已严重损害了原告的合法权益。故向法院起诉，请求如下：1、撤销被告2015年6月17日作出的终止劳动合同告知书；2、由被告绿海制盐公司支付原告2015年1月至6月未清付的病假工资6734.42元，并自2015年7月起以1984元／月向原告支付病假�资至双方劳动关系依法解除、终止，由被告人力资源开发公司承担连带责任；3、依法为原告购买社会保险至双方劳动关系依法解除、终止；4、依法组织对原告的劳动能力及患病原因力（疾病与工作环境是否存在因果关系）鉴定。
被告绿海制盐公司辩称，一、原告于2014年10月1日与用人单位被告人力资源开发公司签订自2014年10月1日至2016年9月30日的劳动合同，原告就被派遣至被告绿海制盐公司工作，故被告绿海制盐公司不是用人单位，并非本案适格被告。二、2015年1月1日起，原告因自身身体不适一直未能参加工作。根据相关法律规定，用人单位根据原告的实际工作年限和本单位工作年限给予规定的医疗期，在以上规定的医疗期满后仍不适从事工作的，用人单位可以解除合同。原告要求至少24个月的医疗期于法无据。被告绿海制盐公司已尽其用工单位的义务�告知用人单位人力资源开发公司和通知原告因此不再继续履行合同，故依此解除劳动合同符合规定。三、原告认为，因工作环境及工作时长的影响导致自身疾病的产生，无任何事实依据。因此，对于原告提出的对其劳动能力及患病原因进行鉴定的请求，被告绿海制盐公司作为用工单位，无法律依据和义务为原告进行鉴定。四、仲裁庭对原告差额工资标准认定错误，且该一裁决结果超出了原告的申请范围。五、被告绿海制盐公司在原告病休期间不仅发放病休工资，另支付了2万元的经济补偿。综上，要求驳回原告的诉讼请求。
被告人力资源开发公司辩称：本案所涉的劳动关系中，被告人力资源开发公司系用人单位，被告绿海制盐公司系用工单位，并向原告支付工资。认为本单位承担本案的主体责任，被告绿海制盐公司与其承担连带责任。其余答辩意见与被告绿海制盐公司相同。
案经本院公开开庭审理，对原、被告双方的陈述及提供的证据，经举证、质证和辩论，本院对本案事实作如下归纳：
一、原、被告双方当事人对下列事实无异议，本院予以确认：
原告于2008年6月起参加了养老保险。2009年7月，原告在岱山县成达劳动事务代理中心参加社会保险并被派往被告绿海制盐公司工作。2014年9月30日，两被告签订劳务派遣协议书，约定协议期限自2014年10月1日至2016年9月30日止，被告人力资源开发公司要为被告绿海制盐公司提供符合其用工需求的相关劳务派遣人员和劳务派遣服务，被告人力资源开发公司输出派遣给被告绿海制盐公司的劳务人员，为被告人力资源开发公司员工，由其与劳务派遣人员签订劳动合同，发放工资，并办理各项有关保险福利待遇等其他相关事宜，并为被派遣人员依法参加社会保险，缴纳社会保险费。发生劳务关系解除或终止情形的，被告绿海制盐公司及时以书面形式通知被告人力资源开发公司，被告人力资源开发公司在办理解除或终止手续后，停止为该被派遣人员缴纳社会保险费（被告绿海制盐公司停止向被告人力资源开发公司支付该被派遣人员社会保险费用）。被告绿海制盐公司应于每月9日前将被派遣人员的劳动报酬和社会保险费用清单交付给被告人力资源开发公司，经核对无误后，于10日前将款项汇入被告人力资源开发公司的指定账户。被派遣人员在派遣协议期内，因患病不能从事工作，被告人力资源开发公司按有关规定向其支付的医疗期内工资待遇由被告绿海制盐公司承担。2014年10月1日，原告与被告人力资源开发公司签订劳动合同，约定将原告派遣至被告绿海制盐公司从事搬运工作，劳动合同期限自2014年10月1日起至2016年9月30日止。
2014年12月31日，原告下班回家后出现吐血现象，次日被诊断为胃癌。2015年1月29日，岱山县特殊病种认定小组向原告发放了特殊病种待遇享受证。2015年6月17日，被告绿海制盐公司以原告的医疗期满为由向原告寄送了终止（解除）劳动合同通知书，决定自2015年6月30日起解除与原告的劳动关系，社会关系于2015年7月20日终止。
2014年1-12月，原告按月实际领取了如下工资：4705.41元、3156.27元、4735.73元、4450.53元、5125.72元、3435.68元、5351.80元、4013.83元、4982元、6259.99元、4646.19元、6079.76元，合计56942.91元。2015年1-7月份，原告依次实际领取如下工资：7633.39元、7553.41元、6653.41元、853.79元、853.79元、1621.79元，合计25169.58元（包括2万元经济补偿金，依次按7000元、7000元、6000元付给原告）。
被告提供的2014年度原告王贤红工资明细表中显示：计件非�件工资31495.49元、对标工资5510元、月度绩效考核2950元、季度绩效考核2000元、交通补贴2400元、夜餐补贴405元、高温补贴765元、节日费550元、加班工资5330元、节日补贴1500元、半年度考核4500元、上年奖金100元，劳动保护1200元，以上合计58705.49元，扣除为原告代扣代缴养老保险1870.48元、医疗保险55元、失业保险233.81元和个税454.19元后，原告实发工资为56092.01元。
被告提供的2015年1-7月份原告王贤红工资明细表中显示：原告的应发工资，1-2月份均为8048元，3月份为7048元，4-5月份为1048元，6月份为1816元，合计27056元（其中1-3月份中包含2万元的经济补偿金），扣除为原告代扣代缴养老保险1068.48元、医疗保险30元、失业保险77.91元及个税810.03元，加上劳动保护100元后，原告的实发工资为25169.58元（包含2万元的经济补偿金）。
2015年9月23日，原告向岱山县劳动争�仲裁委员会申请劳动仲裁，要求撤销被告2015年6月17日作出的终止劳动合同告知书，并责令被告支付原告2015年1-6月份的病假工资4561.17元，以1621.79元的月工资标准支付原告病假工资和为原告购买社会保险直至双方劳动合同关系依法解除、终止，并组织对原告劳动能力及患病原因力鉴定，在仲裁庭审过程中，原告变更仲裁求求，要求自2015年11月起按舟山市月最低工资标准1660元支付病假工资。2015年11月3日，该仲裁委依法作出岱劳仲案字（2015）第0211号仲裁裁决书，裁决原告向被告一次性支付原告病假工资差额7824.69元，驳回了原告的其他仲裁申请。
二、原、被告对下列事实存在争议，本院予以查明：
1、原告可享受的医疗期限问题
原告王贤红认为，其患上胃癌，依法可享受至少24个月的医疗期。两被告认为，原告自2008年6月参加工作，至今实际工作时间不到10年，依法可享受的医疗期为6个月。
本院认为：根据《关于贯彻〈企业职工患病或非因工负伤医疗期规定〉的通知》（劳部发（1995）236号）第二条“根据目前的实际情况，对某些患××（如癌症、精神病、瘫痪等）的职工，在24个月内尚不能痊愈的，经企业和劳动主管部门批准，可以适当延长医疗期”的规定，原告在用工单位被告绿海制盐公司工作期间经诊断患有胃癌，且至今尚未痊愈，故依法应当继续享受24个月内的医疗期。因此对被告关于6个月医疗期的抗辩，本院不予采纳。
2、原告病假工资的计算标准问题
原告认为，其连续病假在6个月以上，因其工作年限不满10年，病假工资的计算标准为本人工资的40%，原告认可仲裁庭认定的2014年7-12月份的月平均工资4960.23元为本人工资，故病假工资的计算标准为4960.23元×40%=”1”984元。
两被告认为，原告依法只享受6个月的医疗期，故发放病假工资的标准为本人工资（不包括加班加点工资、奖金、津贴、物价生活补贴）的50%。因原告在被告绿海制盐公司连续工作已达5年以上，原告的病假工资应以2014年度基本工资的50%为计算标准。
本院认为，原告被派遣至被告绿海制盐公司从事同类岗位的工作已达5年以上，现原告于2015年1月1日起休病假，其病假工资应以其前12个月的平均工资作为计算基数。对于2014年度原告的12个月工资明细，原告只认可其中的实发工资，并自认已按月领取上述金额的工资，故本院对原告2014年度的工资明细予以确认。因病假工资的计算基数为本人工资（不包括加班加点工资、奖金、津贴、物价生活补贴），企业职工的月工资包括基本工资和绩效工资，在2014年度原告的工�明细中，除了计件非计件工资外，对标工资和月度绩效考核的金额相对稳定，且被告未证明对标工资的性质，也未证明月度绩效考核是绩效工资或是考核奖金，故本院将对标工资、月度绩效考核两项也列入原告工资的计算范围，原告病休前12个月平均工资为（31495.49元＋5510元＋2950元）÷12个月=”3”329.62元。因原告可享受的医疗期在6个月以上，其病假工资为本人工资的40%，即3329.62元×40%=”1”331.85元。
综上所述，本院认为：根据审理查明的事实，原告与被告人力资源开发公司签订劳动合同，并将原告派遣至被告绿海制盐公司工作。故原告与被告人力资源开发公司建立劳动合同关系，与被告绿海制盐公司建立实际用工关系。原告在被告绿海制盐公司工作期间，经诊断患有胃癌，被告绿海制盐公司并非劳动合同相对方，其直接向原告发出解除劳动合同关系告知书，并不对原告产生解除劳动合同的效力。被告人力资源开发公司未向原告作出解除劳动合同关系的通知，故原告与被告人力资源开发公司之间的劳动合同关系至今继续存在，并未解除，被告人力资源开发公司应继续为原告缴纳社会保险费。对于原告王贤红主张的病假工资，根据法律规定，劳动者患病或非因工负伤停止劳动，且在国家规定的医疗期内，用人单位应当向劳动者支付的病假工资不低于当地最低工资标准1470元的80%即1176元。根据原告2015年1-7月份的工资单，其应发工资额为7056元，实发工资额为5169.58元，现原告认可其已领取25169.58元（包括2万元的经济补偿金），故本院确认2015年1-6月份被告已向原告支付病假工资7056元，被告尚需支付原告2015年1-6月份的病假工资为1331.85元／月×6个月-7056元=”935.10元，且�告应自2015年7月份起以每月”1331.85元向原告支付病假工资至原告医疗期结束之日止。对于原告要求两被告对其病假工资承担连带责任的主张，被告人力资源开发公司为用人单位，对原告的病假工资承担支付责任，被告绿海制盐公司为实际用工主体，且双方在劳务派遣协议中约定，被告人力资源开发公司按有关规定支付的被派遣人员医疗期内的工资待遇，由被告绿海制盐公司承担。故被告绿海制盐公司对此承担连带责任。对于原告主张的对其劳动能力及患病原因力的鉴定要求，不属于劳动争议审理范围，本院不予处理。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条，《关于贯彻﹤企业职工患病或非因工负伤医疗期规定﹥的通知》第二条之规定，判决如下：
一、被告舟山市城乡人力资源开发有限公司岱山分公司于本判决生效之日起十日内补�原告王贤红2015年1-6月份病假工资935.10元，并自2015年7月起以每月1331.85元支付原告王贤红病假工资至原告王贤红医疗期结束之日止，并由被告浙江绿海制盐有限责任公司承担连带支付责任；
二、被告舟山市城乡人力资源开发有限公司岱山分公司于本判决生效之日起继续为原告王贤红缴纳社会保险费；
三、驳回原告王贤红的其他诉讼请求。
本案受理费10元，减半收取5元，由舟山市城乡人力资源开发有限公司岱山分公司、浙江绿海制盐有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省舟山市中级人民法院［上诉案件受理费10元（具体金额由浙江省舟山市中级人民法院确定，多余部分以后退回）应在递交上诉状时预交，款汇浙江省省级财政专户—结算分户，开户银行舟山市农业银行南珍支行，账号：19×××06，上诉期届满后七日内仍未交纳又不提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理］。
审 判 员 陈萌萌
二〇一六年一月二十日
代书记员 虞梦洁