湖南省涟源市人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）涟刑初字第486号
公诉机关湖南省涟源市人民检察院。
被告人肖卫卫（绰号“卫卫”），男，汉族，高中文化，无业。曾因吸食毒品，2008年9月15日被湖南省涟源市公安局决定强制隔离戒毒二年；又因犯贩卖毒品罪，2010年9月14日被本院判处有期徒刑三年二个月，2012年5月19日减刑释放；现因涉嫌贩卖毒品犯罪，2013年4月20日被湖南省涟源市公安局刑事拘留，同年5月27日经湖南省涟源市人民检察院批准逮捕，次日由湖南省涟源市公安局执行。现羁押于湖南省涟源市看守所。
辩护人胡珊军，湖南华章律师事务所律师。
被告人刘某甲（外号“某某”），男，汉族，高中文化，无业。曾因吸食毒品，2010年9月7日被广东省广州市番禺公安局强制戒毒二年。现因涉嫌贩卖毒品犯罪，2013年4月20日被湖南省涟源市公安局刑事拘留，同年5月27日经湖南省涟源市人民检察院批准逮捕，次日由湖南省涟源市公安局执行。现羁押于湖南省涟源市看守所。
被告人李某（外号“峰买样”），男，汉族，初中文化，无业。因涉嫌贩卖毒品犯罪，2013年4月20日被湖南省涟源市公安局刑事拘留，同年5月27日经湖南省涟源市人民检察院批准逮捕，次日由湖南省涟源市公安局执行。现羁押于湖南省涟源市看守所。
湖南省涟源市人民检察院以涟检刑诉（2013）459号起诉书指控被告人肖卫卫、刘某甲、李某犯贩卖毒品罪，于2013年11月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭。因本案重大复杂，经湖南省娄底市中级人民法院批准延长审限三个月。本院于2014年1月2日、4月18日、5月9日三次公开开庭审理了本案。湖南省涟源市人民检察院指派代理检察员张勇出庭支持公诉，被告人肖卫卫及其辩护人胡珊军，被告人刘某甲、李某均到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省涟源市人民检察院指控：
一、共同犯罪
1、2013年以来，被告人肖卫卫接到购毒人员电话后，先后10余次安排被告人刘某甲在涟源城区共贩卖约3克冰毒、0.5克麻古给谢某甲等吸毒人员。
2、2013年3月18日，被告人肖卫卫交给被告人刘某甲18克冰毒、10粒麻古（同月20日刘某甲退给肖卫卫冰毒5.8克、麻古6粒），要刘某甲帮其贩卖。肖卫卫接到购毒人员电话，先后5次安排刘某甲在涟源城区共贩卖3克冰毒、0.3克麻古给吸毒人员，得赃款2100元。其余毒品被刘某甲等人吸食。
二、单个犯罪
（一）肖卫卫的犯罪事实
1、2013年以来，被告人肖卫卫在本市莫林风尚酒店等地，分10余次共贩卖20克冰毒、2克麻古给李某，得赃款2550元，李某尚欠肖卫卫毒资5450元。
2、2013年3-4月期间，被告人肖卫卫在本市华都宾馆、鑫程宾馆等地，分13次共贩卖3.9克冰毒、0.325克麻古给刘某甲，得赃款2600元。
3、2013年2月期间，被告人肖卫卫在本市佳丽家宾馆等地，分3次共贩卖0.6克冰毒、0.075克麻古给谢某甲，得赃款500元。
（二）李某的犯罪事实
1、2012年10月至2013年4月期间，被告人李某在本市五星花园小区，分5次共贩卖2.2克冰毒、0.3克麻古给梁某某，得赃款1050元。
2、2013年3月期间，被告人李某在本市商园街、佳鑫园宾馆等地，分6次共贩卖2克冰毒、0.35克麻古给袁某，得赃款1900元。
2013年4月19日，涟源市公安局民警在涟源市锦宏宾馆将被告人李某抓获，并当场缴获毒品冰毒2.2339克、麻古0.3906克。当日，李某与被告人肖卫卫的妻子刘某甲某协助涟源市公安局民警在娄底市大汉大酒店门口将肖卫卫抓获，公安民警当场从肖卫卫身上缴获毒品冰毒5.6773克、麻古17.0458克。之后，肖卫卫协助公安民警在娄底市大汉大酒店403房间将被告人刘某甲抓获。三被告人到案后，均如实供述了自己的罪行。
综上，被告人肖卫卫共贩卖毒品冰毒、麻古56.4231克；被告人李某共贩卖毒品冰毒、麻古7.4745克；被告人刘某甲共贩卖毒品冰毒、麻古6.8克。
公诉机关当庭出示和宣读了证人袁某、谢某已、梁某某、刘某甲某等人的证言，提取笔录、扣押清单、辨认笔录、毒品检验鉴定报告、刑事判决书、户籍证明、抓获经过等书证，被告人肖卫卫、刘某甲、李某的供述等证据材料，据此认为，被告人肖卫卫明知是毒品而进行贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款，被告人刘某甲、李某明知是毒品而进行贩卖，情节严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，应当以贩卖毒品罪分别追究其刑事责任。被告人肖卫卫在共同犯罪中系主犯，且系累犯、毒品再犯，有立功表现；被告人刘某甲在共同犯罪中系主犯；被告人李某有立功表现，还应分别适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十八条之规定，依法予判处。
被告人肖卫卫提出公诉机关指控其贩卖毒品的犯罪事实不实在；被告人刘某甲提出其只贩卖了2次毒品给谢某甲，其余指控事实不实在；被告人李某对公诉机关指控其贩卖毒品的犯罪事实和适用法律没有异议。
被告人肖卫卫的辩护人提出肖卫卫的贩毒数量应为24.0981克，而不是公诉机关所指控的56.4231克。被告人肖卫卫有立功情节，同时，被告人肖卫卫系其家属协助公安机关抓获，依法应当比较自首酌情予以从轻处罚。另外，被告人肖卫卫贩毒数量虽然为24.0981克，但其中当场缴获毒品数量为22.7231克，造成后果的只有贩卖给谢某甲的1.375克，依法酌情予以从轻处罚。
经审理查明：
一、共同犯罪
2013年3月，被告人肖卫卫接到吸毒人员谢某甲的电话后，先后2次安排被告人刘某甲在涟源城区共贩卖约0.6克冰毒、0.1克麻古给吸毒人员谢某甲。
上述事实，有下列经过庭审质证并且查证属实的证据予以证明：
（1）证人谢某甲的证言证明，2013年3月上旬的一天，谢某甲打电话要肖卫卫送300元约0.3克冰毒、半粒麻古的毒品到锦宏大酒店，肖卫卫要刘某甲送了0.3克冰毒、半粒麻古的毒品，之后，谢某甲和刘某甲一起吸食了。2013年3月中旬，谢某甲打电话给肖卫卫要其送300元的毒品到锦宏大酒店，肖卫卫又要刘某甲送了0.3克冰毒、半粒麻古的毒品。之后，谢某甲和刘某甲一起将毒品吸食了。
（2）证人李某的证言证明，刘某甲帮肖卫卫送过毒品。
（3）通话详单证明，谢某甲、肖卫卫、刘某甲的手机通话情况。
（4）被告人肖卫卫的供述证明，2013年3月，谢某甲在涟源城区锦宏宾馆时向肖卫卫打电话购买毒品，肖卫卫就要刘某甲帮其送了2次、共重0.6克冰毒、1粒麻古给谢某甲。
（5）被告人刘某甲的供述证明，2013年3月，刘某甲帮肖卫卫送了2次毒品给谢某甲。
二、单个犯罪
（一）肖卫卫的犯罪事实
1、2013年以来，被告人肖卫卫分10余次共贩卖20克冰毒、2克麻古给李某。
上述事实，有下列经过庭审质证并且查证属实的证据予以证明：
（1）证人李某的证言证明，李某的毒品都是从肖卫卫手里购买的，以每克400元的价格买的，再每克以600元的价格卖出去。李某跟肖卫卫从小就认识，平时两人一起吸食毒品，李某自己吸毒也要钱，李某就从肖卫卫处拿毒品贩卖。从肖卫卫处拿过十几次毒品，每次拿1克至2克冰毒，李某是先赊账的，等贩卖后再给钱给肖卫卫。有时李某打电话给肖卫卫拿毒品，有时李某就直接在肖卫卫手里拿毒品。李某在肖卫卫手里共购买了20克冰毒、20粒麻古。
（2）被告人肖卫卫的供述证明，肖卫卫和李某从小认识，所以李某在肖卫卫手里拿货一般都是赊账的。李某在肖卫卫处拿了十几次毒品，一般是拿1克至2克毒品，李某贩卖后才给肖卫卫钱。从2013年开始，李某共在肖卫卫手里拿了20克冰毒、20粒麻古。
2、2013年3-4月期间，被告人肖卫卫在本市华都宾馆、鑫程宾馆等地，分13次共贩卖3.9克冰毒、0.325克麻古给刘某甲，得赃款2600元。
上述事实，有下列经过庭审质证并且查证属实的证据予以证明：
（1）通话详单证明，肖卫卫与刘某甲在2013年3-4月期间的电话联系情况。
（2）被告人肖卫卫的供述证明，2013年3月1日至4月17日，肖卫卫在涟源城区43车队旁的加油站、华都宾馆、鑫程宾馆等地分13次共贩卖3.9克冰毒、0.325克麻古给刘某甲，得赃款2600元。
（3）被告人刘某甲的供述证明，2013年3月1日至4月17日，刘某甲打电话联系肖卫卫，肖卫卫在涟源城区43车队旁的加油站、华都宾馆、鑫程宾馆等地分13次共贩卖3.9克冰毒、0.325克麻古给刘某甲，得赃款2600元。
3、2013年2月期间，被告人肖卫卫在本市佳丽家宾馆等地，分3次共贩卖0.6克冰毒、0.075克麻古给谢某甲，得赃款500元。
上述事实，有下列经过庭审质证并且查证属实的证据予以证明：
（1）通话详单证明，肖卫卫与刘某甲在2013年2月期间的电话联系情况。
（2）证人谢某甲的证言证明，2013年2月份，谢某甲在涟源城区火车站旁的佳丽家宾馆等地打电话向肖卫卫购买毒品，肖卫卫分3次卖给了谢某甲500元毒品。
（3）被告人肖卫卫的供述证明，2013年2月6日至8日，谢某甲用1877385****的手机打肖卫卫1517383****的手机，向肖卫卫购买毒品，肖卫卫分3次在佳丽家宾馆共卖给谢某甲0.6克冰毒、0.075克麻古。
（二）李某的犯罪事实
1、2012年10月至2013年4月期间，被告人李某在涟源城区五星花园小区，分5次共贩卖2.2克冰毒、0.3克麻古给梁某某，得赃款1050元。
上述事实，有下列经过庭审质证并且查证属实的证据予以证明：
（1）证人梁某某的证言证明，2012年10月至2013年4月17日，梁某某在涟源城区五星花园从李某处分5次购买了共贩卖2.2克冰毒、3粒麻古，付款1050元。
（2）被告人李某的供述证明，2012年10月至2013年4月期间，李某在涟源城区五星花园小区，分5次共贩卖2.2克冰毒、3粒麻古给梁某某。
2、2013年3月期间，被告人李某在涟源城区商园街、佳鑫园宾馆等地，分6次共贩卖2克冰毒、0.35克麻古给袁某，得赃款1900元。
上述事实，有下列经过庭审质证并且查证属实的证据予以证明：
（1）辨认笔录证明，袁某辨认出李某是贩毒卖毒品给袁某的人。
（2）证人袁某的证言证明，2013年3月份，袁某在李某处购买过多次冰毒和麻古的事实。
（3）被告人李某的供述证明，2013年3月期间，李某在涟源城区商园街、佳鑫园宾馆等地，分6次共贩卖2克冰毒、3粒半麻古给袁某，得赃款1900元。
2013年4月19日，涟源市公安局民警在涟源市锦宏宾馆将被告人李某抓获，并当场缴获毒品冰毒2.2339克、麻古0.3906克。当日，李某与被告人肖卫卫的妻子刘某甲某协助涟源市公安局民警在娄底市大汉大酒店门口将肖卫卫抓获，公安民警当场从肖卫卫身上缴获毒品冰毒5.6773克、麻古17.0458克。之后，肖卫卫协助公安民警在娄底市大汉大酒店403房间将被告人刘某甲抓获。被告人李某到案后，如实供述了自己的罪行。
综上，被告人肖卫卫共贩卖毒品冰毒、麻古50.3231克；被告人李某共贩卖毒品冰毒、麻古7.4745克；被告人刘某甲共贩卖毒品冰毒、麻古0.7克。
上述事实，有下列经过庭审质证并且查证属实的证据予以证明：
（1）涟源市公安局扣押清单、笔记本等证明，肖卫卫被公安机关扣押毒资5940元，塑料袋1包、吸壶一个、吸管20根、锡纸1筒、笔记本1本、两个塑料袋内装红色片状固体及粉末和一大包白色晶体、5小包白色晶体、一包红白相间晶体。
（2）提取笔录证明，2013年4月19日，公安人员在锦宏宾馆大厅厕所里抓获李某后，从李某身上及其湘K＊**出租车里提取白色晶体和红色片状物、粉状物若干。
（3）毒品检验鉴定报告证明，2013年4月19日，公安机关在涟源市石马山镇莲花广场旁的锦宏宾馆大厅抓获李某，从其身上缴获的白色晶体和红色粉状混合物净重2.2339克、红色片状物净重0.3906克，均检出咖啡因、甲基苯丙胺成分；同日，在娄星区娄星广场附近的大汉酒店内抓获的肖卫卫，从其身上缴获的白色晶体重5.6773克，红色片、粉状物净重17.0458克，均检出咖啡因、甲基苯丙胺成分。
（4）证人刘某甲某的证言证明，2013年4月19日晚上，刘某甲某的丈夫肖卫卫打电话要刘某甲某跟李某一起去娄底给肖卫卫送衣服。后李某也打电话给刘某甲某要刘某甲某到湘剧院等。9点钟时，刘某甲某拿着衣服准备打电话给李某时，公安人员就找到了刘某甲某进行开导，要刘某甲某配合抓获肖卫卫。上高速时刘某甲某答复希望为肖卫卫好，愿意配合公安人员的工作，到快下高速时，肖卫卫打电话问刘某甲某到了哪里，刘某甲某说快下高速了，李某接了电话也讲快下高速了，肖卫卫就要李某到娄星广场旁的大汉酒店来，到那里时，公安人员要刘某甲某打电话让肖卫卫下来，肖卫卫下来后就被公安人员抓捕，在肖卫卫身上搜出了冰毒和麻古。
（5）体检表及证人刘某已、庄某某、刘某丙的证言证明，肖卫卫、李某、刘某甲均于2013年4月20日在娄底市湘中煤炭医院进行了体检，体检项目均正常。
（6）刑事判决书证明，肖卫卫因犯贩卖毒品罪，2010年9月14日被本院判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币五千元。
（7）肖卫卫、李某、刘某甲的户籍证明，肖卫卫出生于1983年4月27日、刘某甲出生于1983年12月1日、李某出生于1985年3月30日等基本情况。
（8）抓获经过证明，2013年4月19日，被告人李某在涟源市锦宏宾馆被涟源市公安局桥头河派出所民警抓获；2013年4月19日，在被告人李某及肖卫卫的妻子刘某甲的协助下，涟源市公安局桥头河派出所民警在娄底市大汉酒店门口将肖卫卫抓获；2013年4月19日，被告人肖卫卫被抓获后协助涟源市公安局桥头河派出所民警在娄底大汉酒店403房间将刘某甲抓获。
全案事实清楚，证据确实充分，足以定案。
本院认为，被告人肖卫卫、刘某甲明知是毒品而进行贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人李某明知是毒品而进行贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人肖卫卫、刘某甲、李某犯贩卖毒品罪的罪名成立，对被告人肖卫卫、刘某甲、李某均应当以贩卖毒品罪定罪处罚。公诉机关指控“2013年以来，被告人肖卫卫先后10余次安排被告人刘某甲贩卖给谢某甲等吸毒人员约3克冰毒、0.5克麻古。”经查，此次贩毒事实公诉机关只提供了谢某甲2次从肖卫卫处共购买0.6克冰毒、一粒麻古的证据，而被告人肖卫卫与刘某甲的供述存在雷同的情况，认定肖卫卫贩卖10余次共3克冰毒、0.5克麻古证据不充分，因此，只能认定被告人肖卫卫贩卖了2次共0.6克冰毒、一粒麻古给谢某甲，故对公诉机关的这一指控本院予以纠正。公诉机关指控被告人肖卫卫、刘某甲共同贩卖了第2次毒品。经查，被告人肖卫卫、刘某甲的在公安机关的供述中没有购买毒品的人员和贩卖毒品的时间、地点、方式等具体情节，且二被告人的供述存在雷同的情况，又没有其他证据佐证，证明此次贩毒的事实证据不充分，故本院对这一指控事实不予采信。在共同犯罪中，被告人肖卫卫、刘某甲行为积极主动，起了主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人肖卫卫是曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人肖卫卫曾因犯贩卖毒品罪被判刑，现又犯贩卖毒品罪，从重处罚。被告人肖卫卫、李某协助公安机关抓获同案人，属立功表现，对两被告人依法均可以减轻处罚。被告人肖卫卫提出指控其贩卖毒品的犯罪事实不实在和被告人肖卫卫的辩护人提出肖卫卫的贩毒数量应为24.0981克，而不是公诉机关所指控的56.4231克。经查，被告人肖卫卫与被告人刘某甲共同贩卖毒品及被告人肖卫卫单个贩卖毒品给李某和刘某甲的事实，有证人谢某甲、李某的证言、被告人肖卫卫在公安机关和公诉机关的供述和被告人刘某甲的供述及电话清单、扣押笔录、鉴定结论等证据证明，综合以上证据，本院认定被告人肖卫卫贩卖的毒品的数量为50.3231克，故对上述辩解与辩护意见本院不予采纳。被告人肖卫卫的辩护人提出被告人肖卫卫系其家属协助公安机关抓获的，依法应当比照自首酌情从轻处罚。经查，虽然被告人肖卫卫是在其亲属协助下被抓获的，但被告人肖卫卫到案后，没有如实供认犯罪事实，依法不能比较自首酌情予以从轻处罚，对此辩护意见，本院不予采纳。被告人刘某甲提出其只贩卖了2次毒品给谢某甲，其余指控事实不实在及被告人肖卫卫的辩护人提出被告人肖卫卫有立功情节，当场缴获了毒品数量为22.7231克，依法可酌情从轻处罚，上述辩解和辩护意见与本案事实相符，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款、第七款，第二十六条第一、四款，第六十五条第一款，第三百五十六条，第六十八条，第五十六条第一款，第五十二条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人肖卫卫犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年，并处没收财产二万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月20日起至2024年4月19日止。）
二、被告人李某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币六千元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月20日起至2015年12月19日止；罚金从判决发生法律效力第二日起三个月内缴清。）
三、被告人刘某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月20日起至2014年10月19日止；罚金从判决发生法律效力第二日起三个月内缴清。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 刘 洁
人民陪审员 许和平
人民陪审员 李建辉
二〇一四年五月九日
书 记 员 李 玲
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处15年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布
休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被
告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据
不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。