浙江省乐清市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）温乐民初字第797号
原告：汪华伦，。
委托代理人：王德雄。
被告：祝远禄。
被告：陈志华。
委托代理人：徐云良。
原告汪华伦诉被告祝远禄、陈志华劳动争议纠纷一案，于2014年7月14日向本院提起诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告汪华伦及其委托代理人王德雄、被告陈志华及其委托代理人徐云良到庭参加诉讼。被告祝远禄经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告汪华伦诉称：被告祝远禄、陈志华合伙在浙江省乐清市柳市镇沪屿前村开办生产配电箱、动力柜等产品的工场，取名通翔电气，未办理工商登记。原告于2013年3月26日进入两被告开办的工场从事装配、打磨、拉货送货及搬运工作，双方口头约定月工资2600元，双方未签订劳动合同。2013年10月12日上午，被告祝远禄派原告ＸＸ伦驾驶厂里的电瓶三轮车到浙江省乐清市白象街道金炉村金炉中国铁皮城8幢9号吴东敏店拉铁皮，在装车的过程中铁皮滑落割伤原告右脚，当天入住温州手足外科医院住院治疗17天，诊断为：1、右足裸关节开放性损伤，关节囊、韧带损伤；2、右足背神经、血管、肌腱多发开放损伤。被告支付了住院期间的医疗费和护理费。原告申请工伤认定，2013年12月27日，乐清市人力资源和社会保障局以被告属于非法用工为由做出乐人社工不受（2013）4023号《工伤认定申请不予受理通知书》。原告申请劳动仲裁，2013年12月27日，乐清市劳动人事争议仲裁委员会以用工主体不适格为由作出乐劳仲不字（2013）第95号《不予受理案件通知书》。2014年4月22日，温州市劳动能力鉴定委员会作出温劳鉴工乐（2014）0409号劳动能力鉴定结论，认定原告因工致残等级为九级。起诉要求：1、终止原、被告间的非法劳动关系；2、判令被告赔偿拖欠原告的工资867元、住院期间的伙食补助费850元、复查治疗费226元、治疗期间的生活费15600元、鉴定费300元、一次性赔偿金80174元和交通住宿费873元，共计98890元；3、被告承担本案的诉讼费用。
被告祝远禄未作答辩。
被告陈志华辩称：原告诉称认为被告系侵权主体应承担民事赔偿责任，诉讼主体不适格。被告没有叫原告去拉铁皮，原告无证据证明是因拉铁皮受的伤。被告没有长期雇佣原告，原告在被告处干活是按日计酬。原告是在吴东敏店里拉铁皮时受伤，铁皮买卖是按落地磅秤为买卖成功，未过磅秤的铁皮所有权尚归吴东敏，所以吴东敏应承担责任。原告申请赔偿不合理。拖欠工资867元、住院伙食费用850元没有依据。诉称复查治疗费226元只有20元发票，并没有病历。治疗期没有6个月，只有1个月计2600元。对鉴定费没有意见。一次性赔偿金数额符合规定，但赔偿主体不该为被告人一方，交通住宿费与本案无关。
原告在本院指定的举证期限内提供以下证据：
1、原告身份证，证明原告主体资格；
2、原告委托代理人的身份证，证明原告委托代理人身份；
3、被告祝远禄户籍证明复印件一份，证明被告主体资格；
4、被告陈志华户籍证明复印件一份，证明被告主体资格；
5、原告病历及票据复印件一份，证明原告受伤治疗的经过；
6、协查函复印件一份，证明两被告的工厂没有依法进行工商注册登记；
7、工伤认定申请不予受理通知书复印件一份，证明原告申请工伤认定的过程和结果；
8、不予受理案件通知书复印件一份，证明原告申请劳动仲裁的过程和结果；
9、劳动能力鉴定结论和鉴定费发票复印件一份，证明原告因工致残等级；
10、原告上班考勤磁卡复印件一份，证明原告是被告工厂的员工，原告和被告之间是劳动关系；
11、原告受伤地名片复印件一份，证明原告受伤所在地；
12、交通住宿费发票复印件一份，证明原告因本案取证所支付的费用；
13、邮寄回执复印件一份，证明劳动能力鉴定委员会向两被告送达鉴定结论的事实。
对原告提供的证据，被告祝远禄未到庭，放为放弃质证权利，被告陈志华质证及本院认证如下：被告陈志华对证据1、2、3、4、6、7、8、13的三性均无异议，本院予以认定。被告陈志华对证据5的真实性未提出异议，但认为该证据只能证明治疗过程，无法证明受伤经过。本院对证据5的真实性予以认定。被告陈志华对证据9的证据对象有异议，该证据不能证明原告系因工致残，原告在被告处是按日计酬，不是长期雇用。本院认为，被告对证据9有异议，但未提供反驳证据，对被告的质证意见本院不予采信，对证据9的真实性本院予以认定。被告陈志华对证据10有异议，不能证明原告是被告的员工；对证据11有异议，不能反映原告受伤经过，只能证明原告是在吴东敏店里受伤，吴东敏应负相应责任。本院认为，证据10、11从形式上无法证实原告的待证事实，本院不予采信，但被告陈志华对原告的受伤事实无异议，本院予以采纳。被告对证据12有异议，认为不是因治疗所需费用，不属法律规定的赔偿范围。本院认为，原告提供的交通费和住宿费票据，并非因受伤治疗发生的费用，不属工伤赔偿范围，本院不予认定。
被告祝远禄、陈志华在本院指定的举证期限内未提供证据。
经审理查明：被告祝远禄、陈志华合伙在乐清市柳市镇沪屿前村开办生产配电箱、动力柜等产品的加工场，取名通翔电气，但未办理工商登记。原告汪华伦于2013年3月26日进入两被告开办的工场从事装配、打磨、拉货送货及搬运工作，双方口头约定月工资2600元，未签订劳动合同。2013年10月12日上午，被告祝远禄指派原告ＸＸ伦驾驶厂里的电瓶三轮车到浙江省乐清市白象街道金炉村金炉中国铁皮城8幢9号吴东敏店拉铁皮，在装车的过程中铁皮滑落割伤原告右脚，被送至温州手足外科医院住院治疗17天，诊断为：1、右足裸关节开放性损伤，关节囊、韧带损伤；2、右足背神经、血管、肌腱多发开放损伤，2013年10月29日出院，被告支付了住院期间的医疗费和护理费。2013年12月2日，原告至温州手足外科医院复查并拆除石膏托外固定物，支付门诊治疗20元。2013年12月27日，原告申请工伤认定，乐清市人力资源和社会保障局以两被告未经工商行政部门注册登记、不符合工伤认定受理条件为由，作出乐人社工不受（2013）4023号工伤认定申请不予受理通知书。2013年12月27日，原告申请劳动仲裁，乐清市劳动人事争议仲裁委员会以祝远禄、陈志华未经工商登记、不具备被申请人主体资格为由，作出乐劳仲不字（2013）第95号不予受理案件通知书。2014年4月22日，温州市劳动能力鉴定委员会作出温劳鉴工乐（2014）0409号劳动能力鉴定结论，认定汪华伦因工致残等级为九级，原告支付鉴定费300元。因双方对赔偿事宜无法达成协议，原告向本院提起诉讼。
本院认为：被告祝远禄、陈志华从事个体作坊未经工商登记，其用工属非法。对原告汪华伦在工作中造成的伤害，应根据《工伤保险条例》、《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》的规定进行赔偿。根据规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的时间及签字，并保存一定时间备查。被告祝远禄、陈志华作为用人主体未提供原告汪华伦的工资支付情况，应承担举证不能的法律后果，本院采信原告汪华伦的诉称意见，确认原告汪华伦月工资为2600元。根据原告汪华伦伤残等级和治疗情况及工作天数，被告应给付原告一次性赔偿金80174元（40087元×2）、住院伙食补助费510元（30元／天×17天）、医疗费20元、误工费7800元（2600元／月×3个月）、鉴定费300元、未付工资867元（2600元／月÷30天×10天）、交通住宿费873元，合计89671元。被告辩称原、被告之间系劳务关系，无事实法律依据，本院不予采纳。被告祝远禄经本院合法传唤无正当理拒不到庭，本案予以缺席审判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第六十六条和《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第四条、第五条之规定，判决如下：
被告祝远禄、陈志华应支付原告汪华伦一次性赔偿金、住院伙食补助费、医疗费、误工费、鉴定费、未付工资、交通住宿费合计89671元。款限本判决生效后十天内交本院民一庭转付。
如果被告祝远禄、陈志华未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，由被告祝远禄、陈志华负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。
审 判 长 胡金莲
人民陪审员 吴玲娟
人民陪审员 彭 飞
二〇一五年三月十日
代书 记员 刘晓林