江苏省无锡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）锡民终字第01135号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司，住所地江苏省徐州市泉山区科技大道科技大厦一层、三层。
负责人孟洪洋，该公司总经理。
委托代理人彭玉婷，江苏英特东华律师事务所律师。
委托代理人解明，江苏英特东华律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）王娟。
委托代理人王倩，无锡市滨湖区希望法律服务所法律工作者。
委托代理人陆鸿亮，无锡市滨湖区希望法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）陆杰。
委托代理人王倩，无锡市滨湖区希望法律服务所法律工作者。
委托代理人陆鸿亮，无锡市滨湖区希望法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）陆依萍。
法定代理人王娟，系陆依萍母亲。
委托代理人王倩，无锡市滨湖区希望法律服务所法律工作者。
委托代理人陆鸿亮，无锡市滨湖区希望法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）刘西军。
被上诉人（原审被告）苗新伟。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人王娟、陆杰、陆依萍、刘西军、苗新伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省无锡市锡山区人民法院（2014）锡法民初字第00732号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年5月4日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
王娟、陆杰、陆依萍一审诉称：2014年9月24日4时44分许，陆迪付驾驶皖L×××××重型半挂牵引车（牵引皖L×××××挂重型普通半挂车），在G42高速公路行驶至上海方向135.8公里处时，该车车头部位撞击前方停留在行车道内的由刘西军驾驶的苏C×××××重型半挂牵引车（牵引载物超过核定质量的苏C×××××挂重型普通半挂车）车尾部位，致皖L×××××重型半挂牵引车起火燃烧，造成陆迪付受伤，送医院抢救无效死亡，事故经交警部门认定刘西军负事故主要责任，陆迪付负事故次要责任。肇事车辆在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及商业第三者责任险（以下简称商业三者险），事故造成其各项损失合计965613.93元。作为陆迪付的法定继承人，现要求保险公司在交强险责任限额内赔偿120000元，超出部分由刘西军、苗新伟共同赔偿70%，由其投保的保险公司在商业三者险责任限额内优先赔偿。诉讼费用由保险公司、刘西军、苗新伟承担。
保险公司一审辩称：对事故的发生及责任认定无异议，其仅在交强险责任限额内赔偿，因事故发生时，两驾驶员出现顶包情形，导致保险公司对商业三者险部分的发生性质，原因及损失程度造成难以确定，故仅在交强险内赔偿。另外，本案属于一次交通事故造成的一死一伤，请求法院为其他伤者预留份额。投保人驾驶车辆存在超载情形，即使商业三者险承担赔偿责任也应扣除10%的绝对免赔率。对具体赔偿金额有异议。
苗新伟一审辩称，在保险范围内赔偿。
刘西军一审辩称，其系苗新伟所雇的驾驶员。
原审经审理查明：
一、2014年9月24日04时44分许，陆迪付驾驶皖L×××××重型半挂牵引车（牵引载物超过核定载质量的皖L×××××挂重型普通半挂车；该车核载33000kg，事发时核载42000kg）在G42高速公路行驶至上海方向135.8公里处时，该车车头部位撞击前方停留在行车道的由刘西军驾驶的苏C×××××重型半挂牵引车（牵引载物超过核定载质量的苏C×××××挂重型普通半挂车；该车核载33000kg，事发时实载42600kg）车尾部位，致皖L×××××重型半挂牵引车起火燃烧，造成陆迪付及该车乘车人翟传桂受伤，陆迪付经送医院抢救无效，于2014年10月11日死亡。事发后，王长春（男，1975年2月15日出生，汉族，身份证号码××，住江苏省新沂市高流镇程徐村前王组3-3号）谎称是苏C×××××重型半挂牵引车驾驶员，到2014年10月22日与刘西军一起到公安机关说明真实情况。
二、苏C×××××重型半挂牵引车（牵引苏C×××××挂重型普通半挂车）的行驶证登记车主为苗新伟，刘西军系其所雇的驾驶员，事故发生时其系从事职务行为，保险公司为该车承保了交强险和保险金额为550000元的商业三者险，事故发生时，该车保险在保险期间内。保险合同第二条第八款约定，事故发生后，被保险人或驾驶人在未依法采取措施的情况下驾驶保险车辆或者遗弃保险车辆逃离事故现场，或故意破坏、伪造现场、毁灭证据的，保险人不负责赔偿；第十四条约定，发生保险事故时，违反法律规定中有关机动车辆装载规定的，实行10%的绝对免赔率。诉讼中保险公司提供了投保单，对此苗新伟表示无异议。
三、陆迪付出生于1970年10月5日，事故发生时，其父母已去世，王娟系其妻子，陆杰系其儿子，陆依萍系其女儿。
四、王娟、陆杰、陆依萍主张下列损失：
1、医疗费166335.43元。其提供了医疗费发票、用药清单、门诊病历、自购药发票及证明主张因本次事故产生医疗费用16335.43元。保险公司认为应当扣除非医保用药。
2、住院伙食补助费340元。其主张住院17天按照每天20元计算。保险公司、苗新伟表示无异议。
3、营养费306元。其主张按照每天18元计算17天，认定为306元。保险公司、苗新伟表示无异议。
4、护理费1020元。其主张按照每天60元计算17天。保险公司、苗新伟表示无异议。
5、死亡赔偿金650760元。其主张陆迪付生前居住在城镇，且从事道路运输业，按照江苏省城镇居民人均可支配收入每年32538元计算20年。保险公司认为其提供的证据不足以证明其收入来源非农业，主张按照江苏省农村标准计算死亡赔偿金。
6、被抚养人生活费61113元。其主张按照江苏省城镇人均消费性支出每年20371元计算，被抚养人为陆依萍，抚养6年由2人抚养。保险公司认为应当按照农村标准计算。
7、丧葬费25639.50元。其主张按照江苏省在岗职工平均每年51279元计算6个月。保险公司、苗新伟表示无异议。
8、精神损害抚慰金50000元。保险公司认为金额过高，应按照责任比例分担。
9、误工费2100元。其主张按照3人7天每人每天100元计算。保险公司认为应当包含在丧葬费中，不予认可。
10、交通费8000元。保险公司认为未提供证据，且金额过高，由法院酌定。
原审另查明，事故发生后苗新伟支付原告方20000元，要求在本案中一并处理。
上述原审查明的事实，有王娟、陆杰、陆依萍提供的道路交通事故认定书，驾驶证、行驶证、保单复印件、村委会及派出所出具的证明、户口本、结婚证复印件、死亡记录、死亡证明书、火化证及当事人陈述笔录等在卷佐证。
原审法院认为：机动车发生交通事故造成人身损害的，由保险公司在机动车交强险责任限额范围内予以赔偿，超出部分可以由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。本案中，交警部门认定刘西军负事故主要责任，对此予以认定，即由刘西军承担70%的赔偿责任，因其系苗新伟所雇驾驶员，事故发生时系从事职务行为，故相应赔偿责任由苗新伟承担。关于各项损失，住院伙食补助费340元，营养费306元，护理费1020元，丧葬费25639.50元，保险公司、苗新伟表示无异议，予以认定；医疗费根据王娟、陆杰、陆依萍提供的票据，认定为166335.43元；死亡赔偿金因陆迪付生前从事道路运输业，其收入来源为非农业，故按照江苏省城镇居民人均可支配收入每年32538元计算20年，认定为650760元；被抚养人生活费计算标准根据陆迪付的赔偿标准计算，按照每年20371元计算，根据其抚养年限和抚养人数，认定为61113元；交通费、误工费未提供证据，考虑该费用系处理死者丧葬事宜必需的费用，交通费酌定1000元，误工费按照3人7天每人每天50元，酌定1050元；精神损害抚慰金根据损害结果、过错程度、平均生活水平及当事人的给付能力等因素综合考虑，认定30000元，以上损失合计937563.93元，因本案中尚有其他伤者，故交强险应为伤者预留部分份额，由保险公司在交强险医疗费用限额内赔偿7000元，预留3000元，在死亡赔偿限额内赔偿100000元（含精神损害抚慰金30000元），预留10000元，超出部分830563.93元，由苗新伟赔偿70%即581394.75元，因其车辆投保了金额为550000元的商业三者险，故相应赔偿责任由保险公司在商业三者险责任限额内赔偿，保险公司主张刘西军驾驶车辆超载免赔10%符合双方约定，且保险公司已提供了保险合同已生效的相应证据，故保险公司在商业三者险责任限额内赔偿495000元，不足部分86394.75元，由苗新伟赔偿，其已赔偿20000元，本案中尚需赔偿66394.75元。本案中根据交警部门载明的事实及当事人的陈述笔录，虽然事故发生时王长春谎称是苏C×××××重型半挂牵引车驾驶员，但事发后刘西军并未逃离现场，并不存在着欲逃避法律责任追究的故意和行为，且无充分证据证明刘西军存在酒驾的行为，故保险公司主张商业三者险免赔的意见不予采纳，保险公司未能提供替代性用药等相关证据，故保险公司主张扣除非医保用药的意见不予采纳。当事人的其他意见，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四条、第十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，该院判决：一、保险公司于本判决发生法律效力之日起十10日内在交强险责任限额内赔偿王娟、陆杰、陆依萍107000元，在商业三者险责任限额内赔偿王娟、陆杰、陆依萍495000元，合计602000元。二、苗新伟于于本判决发生法律效力之日起十10日内赔偿王娟、陆杰、陆依萍86394.75元。扣除已支付的20000元，本案中尚需赔偿66394.75元。三、驳回王娟、陆杰、陆依萍的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1980元（已减半收取），保全费1020元，两项合计3000元，由王娟、陆杰、陆依萍负担103元，由保险公司负担2610元，由苗新伟负担287元。
保险公司不服原审判决，向本院提起上诉称：1、保险公司不应当承担商业三者险的赔偿责任，理由如下：本案交通事故发生后，驾驶员王长春与刘西军对事故发生时的实际驾驶员是谁作了虚假陈述，存在顶包情形，其行为违背了保险合同的诚信原则，并导致保险公司对实际驾驶员当时的驾驶状态、出险原因等无法查清，根据保险法的相关规定以及保险合同的约定，保险公司无需承担商业三者险的赔偿责任。2、即使保险公司不能免除商业三者险的赔偿责任，也应当在赔偿范围内扣除非医保用药。综上，一审法院查明事实不清，适用法律错误，请求二审法院发回重审或依法改判，并由被上诉人承担上诉费用。
王娟、陆杰、陆依萍答辩称：1、保险公司应当承担商业三者险的赔偿责任，一方面刘西军在事故发生后未逃离现场，事后也主动到公安机关说明情况，不存在为逃避法律追究的交通肇事逃逸行为；另一方面，商业三者险条款中没有关于驾驶员顶替即可免责的条款，保险公司也未明确向投保人说明驾驶员顶替则保险公司免责。2、保险公司应当承担非医保用药部分的医疗费。
苗新伟答辩称：同意原审判决。
刘西军未作答辩。
本院经二审审理，对原审查明的事实予以确认。
本案二审的争议焦点为：1一、驾驶员顶包的情节是否属于保险公司商业三者险免责情形；2二、保险公司对非医保用药部分是否承担赔偿责任。
本院认为：关于驾驶员顶包的情节是否属于保险公司商业三者险免责情形。本案交通事故发生时，由刘西军驾驶的苏C×××××重型半挂牵引车并不在行驶状态，而是停留在行车道内。违法停车才是造成事故发生的直接原因。虽然事发后王长春与刘西军对车辆实际驾驶人员作了虚假陈述，但是由于事故发生时驾驶员并未驾驶车辆行进，故该情节对确定保险事故的性质、原因、损失程度等均无影响，不属于保险公司免责的情形，保险公司仍需在商业三者险责任限额内承担赔偿责任。关于非医保用药部分，由于保险公司未能提供基本医疗保险范围内的替代性用药，故对于保险公司要求扣除非医保用药的意见，本院不予支持。
综上，保险公司的上诉理由不能成立，原审判决应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3960元，由保险公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 蔡利娜
代理审判员 瞿俊鹏
代理审判员 包梦丹
二〇一五年七月二十一日
书 记 员 王久荣