重庆市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝二中法民终字第01473号
上诉人（原审原告）林兴付。
委托代理人张守贵，重庆渝万律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）孙继林。
被上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司万州分公司营业部，住所地万州区王牌路555号。组织机构代码73984562-6。
负责人佟明，经理。
委托代理人陈娟，重庆新盟律师事务所律师。
上诉人林兴付因与被上诉人孙继林、中国人民财产保险股份有限公司万州分公司营业部机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市万州区人民法院（2014）万法民初字第06387号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
一审法院审理查明，渝F8V5**号小型客车登记车主为孙继林。该车以孙继林为被保险人向被告中国人民财产保险股份有限公司万州分公司营业部投保了机动车交通事故责任强制保险和商业三者险。交强险责任限额为：死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元。商业三者险限额为300000元，投保了不计免赔。
2013年12月22日13时20分，孙继林驾驶渝F8V5**号小型客车，沿X553县道行驶至龙白路5公里600米处时，由于不按规定会车与林兴付驾驶的渝FF02**号摩托车相撞，发生致林兴付受伤、车辆受损的交通事故。2014年4月10日，重庆市万州区公安局交巡警支队龙驹大队以第5001013201310183号道路交通事故认定书认定孙继林承担本次事故全部责任，林兴付不承担责任。事故发生后，林兴付在重庆市万州区中医院�院治疗33天，支出医疗费26051.41元。被告孙继林垫付医疗费用21000元，中国人民财产保险股份有限公司万州分公司营业部垫付医疗费10000元。2014年3月27日，受重庆市万州区公安局交巡警支队龙驹大队委托，重庆市渝东司法鉴定中心以渝东司鉴中心（2014）临鉴字第313号鉴定意见书认定林兴付的伤残程度为十级伤残；再治疗医疗费用预估9000元，住院时间3周，出院后休息壹月；康复费用预估约需3000元；营养限评定为三个月。审理中，中国人民财产保险股份有限公司万州分公司营业部申请对林兴付的伤残等级重新鉴定，法院委托后，因林兴付不配合，被鉴定机构予以退回。孙继林与中国人民财产保险股份有限公司万州分公司营业部就不在商业三者险赔偿范围的医疗费协商确认为3781.41元。
林兴付一审诉称，2013年12月22日13时20分，孙继林驾驶渝F8V5**号小型客车，沿X553县道行驶至龙白路5公里600米处时，由于不按规定会车与林兴付驾驶的渝FF02**号摩托车相撞，发生致林兴付受伤、车辆受损的交通事故。2014年4月10日，重庆市万州区公安局交巡警支队龙驹大队以第5001013201310183号道路交通事故认定书认定孙继林承担本次事故全部责任，林兴付不承担责任。请求判令赔偿林兴付医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、康复费、营养费、精神损害抚慰金、鉴定费等共计126977.09元。
孙继林一审辩称，对事故事实及责任认定无异议。已经垫付医疗费21000元。愿意依法承担赔偿责任。
中国人民财产保险股份有限公司万州分公司营业部一审辩称，对交通事故事实及责任认定没有异议，公司将按照保险合同约定和法律规定进行赔偿。林兴付不配合鉴定，应当承担举证不能的法律后果，残疾赔偿金、精�损害抚慰金不应当支持。林兴付主张的营养费、误工费、护理费、住院伙食补助费过高，请求调整。康复治疗费没实际发生，不应支持。鉴定费不应由保险公司承担。保险公司已经垫付医疗费10000元。
一审法院认为，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款规定：“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。”孙继林驾驶渝F8V5**号小型客车与林兴付驾驶的渝FF02**号摩托车相撞，发生致林兴付受伤、车辆受损的交通事故，重庆市万州区公安局交巡警支队认定孙继林承担本次事故全部责任，应予采信。事故车辆渝F8V5**号小型客车在中国人民财产保险股份有限公司万州分公司营业部投保了机动车交通事故责任强制保险和商业三者险且在保险期内，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，中国人民财产保险股份有限公司万州分公司营业部应当按照机动车交通事故责任强制保险合同约定对林兴付的损失予以赔偿。不足部分，按照商业三者险合同约定予以赔偿。林兴付主张的医疗费26051.41元、护理费4320元【80元／天×（33天＋21天）】、再治疗费9000元、康复费3000元、鉴定费2800元、交通费405元有相关票据及鉴定报告为证，符合法律规定，予以支持。林兴付主张的误工费偏高，参照重庆市城镇私营单位职工建筑行业年平均工资标准，支持8421.40元（36593元／年÷365天／年×84天（住院33天＋再治疗21天＋休息30天）】。原告主张的住院伙食补助费偏高，本院依法支持1620元【30元／天×（33天＋21天）】。林兴付主张的营养费偏高，酌情支持2000元。审理中，中国人民财产保险股份有限公司万州分公司营业部申请对林兴付的伤残等级重新鉴定，委托后，因林兴付不�合，被鉴定机构予以退回。经多次做工作，林兴付在庭审中坚持二次手术后再鉴定，故在本案中对林兴付主张的残疾赔偿金、精神损害抚慰金及是否因伤致残而持续误工之相关费用均不予调整。综上所述，对林兴付主张的应列入本案赔偿范围的相关费用确认如下：1、医疗费26051.41元；2、护理费4320元；3、康复费3000元；4、误工费8421.40元；5、交通费405元；6、住院伙食补助费1620元；7、再治疗费9000元；8、营养费2000元；9、鉴定费2800元。以上共计57617.81元，按前述责任划分，中国人民财产保险股份有限公司万州分公司营业部应当按照交强险合同约定赔偿林兴付26146.40元，按商业三者险合同约定赔偿林兴付27690元。孙继林应当赔偿林兴付3781.41元。品除孙继林垫付医疗费用21000元、中国人民财产保险股份有限公司万州分公司营业部垫付医疗费10000元后，中国人民财产保险股份有限公司万州分公司营业部应当赔偿林兴付26617.81元，支付孙继林超额垫付医疗费17218.59元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、由中国人民财产保险股份有限公司万州分公司营业部在本判决生效后十日内赔偿林兴付医疗费、误工费、交通费、护理费、住院伙食补助费、再治疗费、康复费、营养费、鉴定费等共计26617.81元；二、由中国人民财产保险股份有限公司万州分公司营业部在本判决生效后十日内支付孙继林超额垫付医疗费17218.59元。如果未按�判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1034元，由孙继林负担（林兴付已经预交517元，孙继林在履行判决义务时一并支付林兴付）。
宣判后，林兴付不服一审判决，向本院提起上诉，请求依法改判支持上诉人一审的诉讼请求。主要事实和理由：一、原审误工时间少计算两个月，误工标准应按每天300元计算。二、营养费2000元不当，应赔偿4500元。三、再治疗费9000元与实际不符，应按21000元计算。四、应当增判残疾赔偿金和精神损害抚慰金。
中国人民财产保险股份有限公司万州分公司营业部答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
孙继林未作答辩。
本案争议焦点：一、误工费计算是否正确�二、营养费、再治疗费的处理是否恰当、三、残疾赔偿金和精神损害抚慰金是否应在本案处理。
围绕上述争议焦点，林兴付二审提交了2010年6月至2012年12月在重庆市景然园林工程有限公司的工资表。中国人民财产保险股份有限公司万州分公司营业部质证认为，林兴付二审提交的工资表与其一审提交的工资表存在明显差异，对其真实性不予认可。因林兴付对此未能作出合理解释，故本院对此不予采信。中国人民财产保险股份有限公司万州分公司营业部提交了对谭艮会的调查询问笔录复印件一份，林兴付对其复印件不予认可，本院对此亦不予采信。
二审审理查明，重庆市万州区中医院出院证明书出院医嘱记载：“建议继续休息2月，颈托外固定两周。”二审审理查明的其他案件事实与一审相同，本院对一审查明的案件事实予以确认。
本院�为，一、关于误工费的计算是否正确。根据二审审理查明的新的案件事实，林兴付出院后尚需休息2个月，故其误工时间应为144天，关于误工标准，因林兴付未能提供确实充分的证据证明其最近三年的平均收入状况，因此一审参照重庆市城镇私营单位职工建筑行业年平均工资标准计算并无不当。综上，其误工费应为14436.69元（36593元／年÷365天／年×144（住院33天＋再治疗21天＋休息90天）】。二、关于营养费和再治疗费。一审酌情支持2000元营养费符合实际情况，上诉人要求支持4500元营养费的理由不充分，不予支持。至于再治疗费，一审根据林兴付自己提供的鉴定意见判决支持9000元再治疗费符合法律规定，林兴付要求按21000元赔偿没有依据，不予支持。三、关于残疾赔偿金和精神损害抚慰金。一审诉讼中，林兴付明确表示待其内固定物取出后再主张残疾赔偿金，故一审�本案中对其残疾赔偿金和精神损害抚慰金未作处理并无不妥。
综上所述，根据二审审理查明的误工天数，原审计算的误工费错误，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（三）项之规定，判决如下：
一、维持重庆市万州区人民法院（2015）渝二中法民终字第01473号民事判决第二项；
二、变更重庆市万州区人民法院（2015）渝二中法民终字第01473号民事判决第一项为：由中国人民财产保险股份有限公司万州分公司营业部在本判决生效后十日内赔偿林兴付医疗费、误工费、交通费、护理费、住院伙食补助费、再治疗费、康复费、营养费、鉴定费等共计32633.10元；
三、驳回林兴付的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三�之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1034元，由孙继林负担；二审案件受940元，由林兴付负担600元，中国人民财产保险股份有限公司万州分公司营业部负担340元。
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审 判 长 杨 超
审 判 员 黄能平
代理审判员 李迪云
二〇一五年十一月二十三日
书 记 员 蹇佳莉