西安市长安区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）长民初字第00105号
原告程某。
委托代理人郭某、闫某，法律工作者。
被告马某。
委托代理人张某，律师。
委托代理人杨某。
被告某保险公司。
住所地陕西省渭南市大荔县华城路**号。
负责人赵某，该公司总经理。
委托代理人刘某，陕西同州律师事务所律师。
被告谌某。
本院于2012年10月15日立案受理了原告程某诉被告马某、某保险公司（下同某保险公司）、谌某道路交通事故人身损害赔偿纠纷一案，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告程某之委托代理人闫某；被告马某之委托代理人张某；被告谌某均到庭参加诉讼，被告某保险公司法定代表人及其委托代理人刘某经传票传唤及通知，均无故未出庭。本案现已审理终结。
原告程某诉称：2012年5月22日3时许，王某驾驶陕某号东风客车（车载谌某、谌某某、李某、但某、舒某及他）沿包茂高速由南向北行驶，与前方马某驾驶的车辆追尾，致他受伤。经交警大队对事故责任认定，他无责任。他与诸被告就赔偿问题协商未果，故起诉要求上列被告赔偿医疗费20765元、住院伙食补助费630元、误工费21000元、院外护理费15000元、伤残赔偿金10056元、后续治疗费10000元、交通费500元，精神损害抚慰金2000元，以上总计79951元。
被告马某承认交通事故发生属实。但辩称：王某驾驶车辆追尾他驾驶的车辆造成交通事故，公安交警大队认定他负事故次要责任不当，对交通事故责任认定有异议。原告程某的损失应由某保险公司在交强险限额内优先赔偿，超出交强险赔偿范围的部分，应根据事故责任认定，他仅承但20%的赔偿责任。他承担的赔偿数额只要不超过30万元，即应由某保险公司根据商业保险合同的约定代替他进行赔偿。对原告程某主张的住院结算医疗费和有病历支持的门诊医疗费无异议；住院伙食补助费无异议；误工费因证据有瑕疵有异议；护理费因护理期限过长、费用过高有异议；交通费因未提交有效证据有异议；伤残赔偿金、后续治疗费无异议；精神损害赔偿金以原告程某伤残等级较高，且其乘坐非营运车辆本身有过错为由有异议。庭审后提交的代理词，对原告程某主张的各项费用与上述辩称意见部分有出入。
被告某保险公司经传票传唤无故未出庭应诉，无辩词。
被告谌某对交通事故责任认定及事故造成原告程某损伤无异议；对原告程某主张的医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、伤残赔偿金均无异议；误工费及护理费由法院酌定；交通费原告程某出院乘坐公交车回旬阳，西安至旬阳单程车费80元，认可原告程某连同陪护共计三人交通费计240元。表示愿意和王某共同承担主要责任对原告程某进行赔偿，具体赔偿金额由法院酌定。
经审理查明：2012年5月22日3时20分许，被告谌某驾驶陕某号东风客车（载谌某、谌某某、李某、舒某、但某、程某）从旬阳县红军乡出发行驶至小河镇后将车交给了无驾驶证的王某驾驶。王某驾驶该车沿包茂高速由南向北行驶至出事路段，与前方同方向马某驾驶的陕某解放货车发生追尾事故，造成王某死亡、其余6人受伤、车辆均损的重大交通事故。2012年6月12日，西安市公安局长安分局秦岭终南山隧道警察大队作出长公遂认字（2012）第2012077号道路交通事故认定书，认定被告谌某、王某共同承担事故主要责任；被告马某承担事故次要责任；原告程某无责任。事故发生后，原告程某等伤者被急救至西安航天总医院。原告程某入院诊断：1、左胫骨开放性骨折；2、左腓骨骨折。住院21天于2012年6月12日出院。出院诊断同入院诊断。出院情况：患者精神及饮食佳，未诉伤口疼痛不适。体温正常，今日拆线见伤口愈合良好，伤口周围擦伤结痂，无痂下积液。出院医嘱：1、出院带药利君沙；2、建议患者门诊定期换药观察皮肤擦伤愈合情况。左下肢各关节屈伸锻炼，左下肢避免负重；3、术后一月门诊复查，有不适及时复诊。入院当天门诊医疗费及住院结算医疗费总计20765元（其中航天医院急诊医疗费1109.8元、住院医疗费19655.20元）。原告程某出院后在西安航天总医院、陕西中医学院第二附属医院门诊诊疗三次，支付医疗费675.8元，无门诊病历。原告程某住院期间由其女儿护理，女儿在外打工，未提供收入证明。2012年10月22日，西安交通大学法医学司法鉴定中心接受原告程某自行委托对其伤残等级、二次手术费用、护理期限进行鉴定，西交司法鉴定中心（2012）临鉴字2497号法医临床司法鉴定意见书结论为：伤残等级属十级；二次手术费用约需人民币10000元；护理期限建议为120日。又查明：陕某解放货车在被告某保险公司投保机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险。其中，交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元，商业第三者责任保险限额300000元。被告马某系陕某解放货车的产权人。被告谌某系陕某号东风客车的产权人。在此次交通事故中，被告谌某犯交通肇事罪，于2012年9月23日被本院判处有期徒刑一年又八个月，刑期至2014年2月13日期满，现在陕西省华县监狱服刑。陕某号东风客车车载人谌某某经治疗无效死亡，其法定继承人刘礼梅等、但某、舒某分别另案向本院提起赔偿之诉，均在审理中。原、被告为赔偿事宜协商未果，原告程某遂诉至本院。庭审中，对司法鉴定意见书被告马某有异议，但未提出复鉴申请；被告谌某无异议，被告某保险公司未出庭。原告程某对王某应承担的责任份额表示自愿放弃，被告仍坚持其辩诉理由，庭审调解不立。
上述事实有原、被告陈述；交通事故责任认定书；西安航天总医院门诊病历；检查报告单；住院病案；费用票据；司法鉴定意见书；用工合同；收入证明；谌某某的驾驶证；陕某解放货车的机动车交通事故责任强制保险单；商业第三者责任保险单；中国人民财产保险股份有限公司车辆保险批单等在卷为凭，已经庭审质证。
本院认为：被告谌某违反交通安全法，指使王某驾驶陕某号东风客车未能确保安全行驶，发生重大交通事故，致王某、谌某某死亡，原告程某及其余车载人均受伤。被告谌某及王某共同负事故主要责任，对事故给原告程某造成的损失应连带承担主要赔偿责任。被告马某为肇事车辆陕某解放货车的产权人也系司机，负事故次要责任，亦应对原告程某的损失承担次要赔偿责任。因肇事车辆陕某解放货车在被告某保险公司投保机动车交通事故责任强制保险和不计免赔商业第三者责任保险，故依法应由被告某保险公司在机动车强制保险责任项下限额内，对本次事故的全体伤亡人员的损失按比例优先赔偿，不足部分再由被告谌某和王某承担70%的赔偿责任；被告某保险公司在陕某解放货车的商业第三者责任保险内代替被告马某承担30%的赔偿责任。在本次事故中，难以确定被告谌某和王某各自责任的大小，可由该二人平均承担主要赔偿责任即各承担35%。又根据侵权责任法的规定，被告谌某依法对原告程某的损失承担连带赔偿责任，赔偿后可向连带责任人王某追偿。但原告程某明确表示自愿放弃王某的责任份额，此系私权自处，故被告谌某仅承担共同责任之一半即35%的赔偿责任。本起事故中，死者王某的法定继承人及伤者李某未就赔偿问题提起诉讼，后经本院前往向其所在地基层组织及李某告知相关诉讼权利后，至今仍未提起诉讼，导致本院无法核算该二人损失，故，本院在陕某解放货车的交强险限额内不再为其保留份额。原告程某主张医疗费以其提供的有效票据核定为20765元；住院伙食补助费按规定标准核定为630元；误工费依据原告程某提供的用工合同及收入证明核定月收入为3240元，从其受伤之日起计算至2012年10月22日评残日核算误工费为16200元；护理费依据鉴定意见书核定期限为120天，每日护理费酌定60元，核算护理费为7200元；交通费原告程某未提供有效票据，但考虑到交通费必然发生，且其就医地点距常住地较远，出院后尚行门诊诊疗，故酌定500元；后续治疗费依据鉴定结论核定为10000元；残疾赔偿金原告程某主张10056元，未超出规定标准；精神损害抚慰金酌定1000元。被告马某辩称原告程某门诊无病历，门诊费用不予认可一节，本院结合原告程某病情及出院医嘱，对马某的辩称意见不予采纳。被告马某对西交司法鉴定中心（2012）临鉴字2497号法医临床司法鉴定意见书有异议，但未提出书面复鉴申请，本院认定该鉴定意见书为有效。被告某保险公司在另案中关于他公司依据保险合同约定，在医保范围内核定医疗费赔偿金额之辩称，因其未提供证据否定原告程某用药的必要性和合理性，且商业保险合同中关于按照国家基本医疗保险标准核定医疗费的规定系格式条款和责任免除条款，依据《中华人民共和国保险法》第十七条之规定，保险合同中规定有关于保险人责任免除条款的，保险人在订立保险合同时应当向投保人明确说明，未明确说明的，该条款不产生效力。某保险公司未提供证据证明其向投保人进行了明确说明，该免责条款不发生效力，其辩称意见不予采信。为保护公民生命权、身体权、健康权不受侵害。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十一条、第十二条、第十三条、第十四条、第四十八条及《最高人民法院关于受理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、二十五条、第三十五条之规定，判决如下：
一、本判决生效后十日内被告某保险公司在交强险医疗费项下1万元限额内赔偿原告程某医疗费20765元、住院伙食补助630元、后续治疗费10000元总计31395元之29%即2900元；在交强险死亡伤残项下11万元限额内赔偿原告程某误工费16200元、护理费7200元、残疾赔偿金10056元、精神损害抚慰金1000元、交通费500元，总计人民币34956元之11.59%即12749元。
二、本判决生效后十日内被告某保险公司在商业第三者责任保险内代替被告马某赔偿原告程某医疗费、住院伙食补助费28495元（即程某医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费总额31395元扣除被告某保险公司在交强险医疗费项下限额内已赔偿的2900元后余额28495元）的30%即8548.5元；赔偿原告程某误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费22207元（程某误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费总额34956元扣除被告某保险公司在交强险死亡伤残项下限额内已赔偿的12749元后余额22207元）之30%即6662.1元。
三、被告谌某于本判决生效后十日内赔偿原告程某医疗费、住院伙食补助费28495元的35%即9973.25元；赔偿原告程某程某误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费22207元的35%即7772.45元。
四、驳回原告程某其余诉讼请求。
如果未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1525元，原告程某已经预交，由原告程某负担702元，被告马某负担380元，被告谌某负担443元，被告谌某连同上列款项一并给付原告程某。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉至陕西省西安市中级人民法院。
审 判 长 李会茹
人民陪审员 韦双利
人民陪审员 肖 平
二〇一三年七月三十一日
书 记 员 张 倩