内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）赤民二终字第58号
上诉人（原审被告）张金堂，男，1962年9月12日出生，汉族，个体工商户，住内蒙古自治区赤峰市松山区。
被上诉人（原审原告）阿鲁科尔沁旗华源房地产开发有限公司，住所地内蒙古自治区阿鲁科尔沁旗天山镇新城区集通路东。
法定代表人刘亚辉，董事长。
委托代理人邹本效，男，1968年10月4日出生，汉族，无职业，住内蒙古自治区赤峰市松山区。
委托代理人王彦欣，内蒙古同实律师事务所律师。
原审被告庞宝森，男，1962年5月11日出生，汉族，个体工商户，住内蒙古自治区赤峰市红山区。
上诉人张金堂因与被上诉人阿鲁科尔沁旗华源房地产开发有限公司、原审被告庞宝森合同纠纷一案，不服内蒙古自治区赤峰市松山区人民法院（2014）松民初字第2785号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年1月27日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年3月4日公开开庭进行了审理，上诉人张金堂，被上诉人阿鲁科尔沁旗华源房地产开发有限公司的委托代理人邹本效、王彦欣，原审被告庞宝森到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决查明，2011年4月13日，阿鲁科尔沁旗华源房地产开发有限公司在阿巴嘎旗住房和城乡建设局申请备案建设阿巴嘎旗珠洒郎商住小区。2012年5月5日，阿鲁科尔沁旗华源房地产开发有限公司与赤峰市多创房地产开发有限公司签订联合开发协议，约定，阿鲁科尔沁旗华源房地产开发有限公司以其位于别力古台镇新区（吉日嘎小区西）的土地使用权总价值1000万元（土地证号：阿国用（2011）第2240173**号，土地面积64000立方米，约100亩）作为投资，赤峰市多创房地产开发有限公司负责开发本宗土地项目后期的一切费用和资金投入，共同开发锡林郭勒盟阿巴嘎旗珠洒郎小区。阿鲁科尔沁旗华源房地产开发有限公司负责协助赤峰市多创房地产开发有限公司办理前期开发的一切手续，赤峰市多创房地产开发有限公司承担一切费用，售房款按7：3比例分配。合同签订后即具有法律效力，双方不得以任何理由不履行协议，双方中如一方违约，承担另一方一切经济损失，违约金按合同金额的20%计算。合同签订后，阿鲁科尔沁旗华源房地产开发有限公司派公司员工孟庆宗配合赤峰市多创房地产开发有限公司办理开发的相关手续，并于2012年6月22日办理了建设工程施工许可证，赤峰市多创房地产开发有限公司可以施工，开工日期为2012年6月28日，竣工日期为2012年11月30日。阿鲁科尔沁旗华源房地产开发有限公司将土地交付赤峰市多创房地产开发有限公司。2012年6月30日，以阿鲁科尔沁旗华源房地产开发有限公司名义与河北神兴建筑工程有限公司签订建设工程施工合同。合同签订后，施工方仅在开发建设的用地上平整了土地，后再未进行施工。另查明，锡林郭勒盟阿巴嘎旗珠洒郎小区住宅楼的开发建设，是由阿鲁科尔沁旗华源房地产开发有限公司提供土地，赤峰市多创房地产开发有限公司负责建设及资金投入。赤峰市多创房地产开发有限公司的法定代表人是张金堂，股东为被告张金堂、庞宝森，二人注册登记出资金额为每人1000万元，持股比例每人50%。2013年12月20日，赤峰市多创房地产开发有限公司向赤峰市工商局经济开发区分局以股东决议公司解散为由提出申请，2013年3月19日登报注销该公司，2013年12月25日，该公司被注销，公司至今未进行清算。阿鲁科尔沁旗华源房地产开发有限公司诉至法院，以阿鲁科尔沁旗华源房地产开发有限公司与赤峰市多创房地产开发有限公司签订的合同已不能履行，赤峰市多创房地产开发有限公司已构成根本违约，张金堂、庞宝森是赤峰市多创房地产开发有限公司的股东，应承担违约责任为由，要求张金堂、庞宝森共同给付阿鲁科尔沁旗华源房地产开发有限公司违约金200万元。
原审法院认为，阿鲁科尔沁旗华源房地产开发有限公司与赤峰市多创房地产开发有限公司签订的联合开发协议书合法有效。阿鲁科尔沁旗华源房地产开发有限公司已按照协议约定提供土地，派员配合赤峰市多创房地产开发有限公司在城建部门办理相关开发建设手续，并于2012年6月22日，办理了建设工程施工许可证，据此，可认定阿鲁科尔沁旗华源房地产开发有限公司已按双方约定履行了协议约定的义务，阿鲁科尔沁旗华源房地产开发有限公司履约后，赤峰市多创房地产开发有限公司未按约定投资建设阿巴嘎旗珠洒郎商住楼，并于2013年3月19日向工商部门申请解散公司，其行为已表明赤峰市多创房地产开发有限公司不能履行双方签订的协议，已构成事实上的违约。被告张金堂、庞包森系赤峰市多创房地产开发有限公司的股东，公司解散并未依法进行清算，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第二十条规定，公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记，公司未经清算及办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。综上，阿鲁科尔沁旗华源房地产开发有限公司要求张金堂、庞宝森承担违约责任，给付违约金的请求，符合法律规定，应予支持。故依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、二百六十九条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第二十条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，原审法院判决：张金堂、庞宝森于本判决生效后十日内给付阿鲁科尔沁旗华源房地产开发有限公司违约金200万元。
上诉人张金堂不服原审法院判决，向本院上诉称，1、张金堂、庞宝森按照协议履行了全部义务，无任何违约之处。2、原审法院依据联合开发协议判定张金堂、庞宝森承担违约金事实不清，于法无据，协议并未约定开工日期和完工日期，张金堂、庞宝森无任何违约之处，原审法院未查明张金堂、庞宝森违约在哪，判令原审被告承担违约金于法无据。原审法院认定事实开工日期为2012年6月28日，完工日期为2012年l1月30日错误。3、原审法院将联合开发协议和阿鲁科尔沁旗华源房地产开发有限公司与河北神兴建筑有限责任公司签订的建筑施工合同作为定案依据，足以证实阿鲁科尔沁旗华源房地产开发有限公司与原审被告同意联合开发协议部分内容变更履行，阿鲁科尔沁旗华源房地产开发有限公司与河北神兴建筑有限责任公司签订的建筑施工合同，证实原审原告同意将此工程交由河北神兴建筑有限责任公司承建，即使违约，承担违约责任的主体应该是河北神兴建筑有限责任公司，而非原审被告。4、原审法院认定阿鲁科尔沁旗华源房地产开发有限公司依据联合开发协议原审原告办理了建设工程施工许可证没有依据，是张金堂、庞宝森依据协议办理了建设工程施工许可证及相关手续。5、原审法院认定张金堂、庞宝森申请公司注销违反法律规定错误，阿鲁科尔沁旗华源房地产开发有限公司已经同意合同内容变更履行，由河北神兴建筑有限责任公司承建，庞宝森、张金堂注销公司，不影响合同履行。综上，请求撤销原判，依法改判或将本案发回重审。
被上诉人阿鲁科尔沁旗华源房地产开发有限公司辩称，1、双方虽然在联合开发协议中没有说明开工日期和完工日期，但是在原审庭审中，被上诉人提交的建设施工许可证及相关的建设施工合同均标明了开、竣工日期，所以原审关于此事实认定没有错误。2、上诉人主张合同变更没有依据，实际上是上诉人与河北神兴建筑公司签订的合同，由于该块土地的开发资质是我公司，在相关单位备案时，建设单位应该与之前的申办手续相一致，在建设局的要求下加盖了被上诉人公司印章，但合同相对人实际是上诉人，上诉人是以我公司的名义与第三方签订合同，不属于合同内容的变更。3、上诉人称建设施工许可证是由其办理的，被上诉人对上诉人办理许可证的手续没有异议，但这仅是履行合同的一部分，并未全面充足的履行合同。4、联合开发合同两个主体是本案的上诉人以及多创房地产开发公司，现在上诉人注销了的公司，以实际行动表明不再履行合同义务。被上诉人主张的违约责任是要求上诉人给付200万元，实际上远远不及上诉人为我们造成的损失，2012年房地产还是顶峰时期，因为上诉人没有相应的资金实力，错过了开发的黄金时期，给被上诉人造成的损失不止于此。在房地产联合开发时土地价值是1000万元，合同标的应该包括土地价值及建筑成本，与河北神兴公司签订的合同工程量是2000余万，因此实际合同标的应该是3500万，根据合同约定违约金应该大约700万，但我们只主张了200万元。综上，请求驳回上诉人的上诉，维持原判。
二审经审理查明的事实与原审查明的事实一致，本院直接予以确认。
另查明，二审庭审中，上诉人张金堂称其不再将联合开发协议的合同主体已经变更作为上诉理由。上述事实有上诉人二审庭审中的陈述在卷佐证，可以认定。
本院认为，赤峰市多创房地产开发有限公司与阿鲁科尔沁旗华源房地产开发有限公司签订的联合开发协议，系双方真实意思表示，内容不违法法律、法规的强制性规定，为有效合同，双方均应按合同约定履行各自应承担的义务。本案当事人对涉案地产项目至今未进行开发及赤峰市多创房地产开发有限公司注销的事实无异议。本院认为，与阿鲁科尔沁旗华源房地产开发有限公司签订联合开发协议的系赤峰市多创房地产开发有限公司，而赤峰市多创房地产开发有限公司股东庞宝森、张金堂于2013年2月28日决定注销公司，公司已于2013年12月25日被工商行政管理部门予以注销，该事实说明赤峰市多创房地产开发有限公司法人资格已经不复存在，无法再作为合同相对方履行联合开发协议约定的合同义务。张金堂、庞宝森作为赤峰市多创房地产开发有限公司股东，在赤峰市多创房地产开发有限公司尚有合同义务没有履行完的情况下注销公司，并且应当清算而未清算，其行为损害了阿鲁科尔沁旗华源房地产开发有限公司的利益，应就造成债权人阿鲁科尔沁旗华源房地产开发有限公司的损失承担赔偿责任。张金堂虽称未进行开发的原因是由于工程承包人河北神兴建筑工程有限公司不同意继续施工及阿鲁科尔沁旗华源房地产开发有限公司不协助办理施工手续，但根据联合开发协议书约定，赤峰市多创房地产开发有限公司负责涉案房地产项目后期的一切费用和资金投入，而河北神兴建筑工程有限公司是由庞宝森联系，由张金堂以阿鲁科尔沁旗华源房地产开发有限公司法定代表人的名义签订，该事实说明涉案工程的建设是由赤峰市多创房地产开发有限公司负责，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十一条“当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任”之规定，由河北神兴建筑工程有限公司原因造成的项目不能继续，亦应由赤峰市多创房地产开发有限公司对阿鲁科尔沁旗华源房地产开发有限公司承担违约责任。关于张金堂提出的阿鲁科尔沁旗华源房地产开发有限公司不协助办理工程施工手续的主张，阿鲁科尔沁旗华源房地产开发有限公司予以否认，张金堂对此亦无证据予以证实，本院不予采信。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费22800元，由上诉人张金堂承担；邮寄送达费60元，由张金堂、阿鲁科尔沁旗华源房地产开发有限责任公司、庞宝森各承担20元。
本判决为终审判决。
审判长 徐国坤
审判员 韩尚达
审判员 邓宏涛
二〇一五年四月七日
书记员 孙 磊