浙江省开化县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0824刑初154号
公诉机关浙江省开化县人民检察院。
被告人胡秀云，于浙江省衢州市柯城区，无业。2007年1月29日因赌博被衢州市公安局柯城分局罚款500元；2013年9月16日因嫖娼被衢州市公安局经济开发区分局行政拘留四日；2016年3月18日因吸毒被开化县公安局行政拘留十日。因本案于2016年3月9日被开化县�安局刑事拘留，同年3月23日被逮捕。现羁押开化县看守所。
指定辩护人汪雪飞，浙江三同律师事务所律师。
浙江省开化县人民检察院以开检公诉刑诉〔2016〕162号起诉书指控被告人胡秀云犯贩卖毒品罪，于2016年6月22日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。开化县人民检察院指派检察员龚高华、缪书锦出庭支持公诉,被告人胡秀云及指定辩护人汪雪飞到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省开化县人民检察院起诉书指控：
2016年1月19日晚，被告人胡秀云为开拓开化市场，在衢州市柯城区以300元的价格卖给周某、汪某冰毒17克以上，并约定待冰毒卖出后再支付余款。后周某、汪某将冰毒带回开化供自己吸食，同年1月26日，民警在周某开化家中查获尚未吸食的冰毒10.109克。
2016年3月9日10时许，汪某在辨认现场时，发现卖给其冰毒的被告人胡秀云就在现场，民警当场抓获被告人胡秀云并从其身上查获冰毒14.977克。
公诉机关认为，被告人胡秀云违反国家毒品管理法规，贩卖甲基苯丙胺（冰毒）数量为31.977克，其行为已构成贩卖毒品罪。建议判处有期徒刑十一年至十四年，并处罚金。
被告人胡秀云对起诉书指控的罪名无异议，被告人胡秀云当庭自愿认罪。其辩称，出售给周某、汪某的毒品纯度不高，是假货，侦查机关抓获其时，从其身上搜出的毒品是地里挖来的，其没有逃跑的行为。请求法庭从轻处罚。
指定辩护人汪雪飞认为公诉机关指控罪名不能成立。提出在第一笔指控中，并不能确定从周某家中搜出的冰毒即为被告人胡秀云出售的冰毒；在不能确定被告人胡秀云第一笔犯罪事实的情况下，不能认定被告人胡秀云为贩毒人员，第二笔从被告人胡秀云身上搜出毒品的事实，应定性为非法持有毒品罪。
经审理查明：
2016年1月19日晚，被告人胡秀云为开拓开化市场，在衢州市柯城区以300元的价格卖给周某、汪某冰毒17克，并约定待冰毒卖出后再支付余款。后周某、汪某将冰毒带回开化供自己吸食，同年1月26日，民警在周某开化家中查获尚未吸食的冰毒10.109克。
2016年3月9日10时许，汪某在辨认现场时，发现卖给其冰毒的被告人胡秀云就在现场，民警当场抓获被告人胡秀云并从其身上查获冰毒14.977克。
以上事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的以下证据予以证实：
1、被告人胡秀云的供述，证实2016年3月9日10时许，民警在其家附近将其抓获，抓获现场扣押了手机三部及随身其他物品，供认其系吸毒人员，其否认出售毒品给周某、汪某，称民警从其身上搜获的毒品是从地里挖来的。
2、证人周某的证言及辨认笔录，证实2016年1月20日左右的一天，其和汪某、金某一起到“衢州哥哥”处，其和汪某以帮“衢州哥哥”开拓开化市场为由，支付300元骗得冰毒17克（电子秤显示），并约定剩余款项待冰毒卖出后支付，后携带冰毒回开化吸食，直至1月26日被查获，所查获的毒品就是从胡秀云处买来的。其辨认出“衢州哥哥”系胡秀云。
3、证人汪某的证言及辨认笔录，证实2016年1月20日左右的一天，其和周某、金某一起到“衢州哥哥”处，其和周某以帮“衢州哥哥”开拓开化市场为由，支付300元骗得冰毒20克，并约定剩余款项待冰毒卖出后支付，后携带冰毒回开化吸食，直至1月26日被查获，所查获的毒品就是从胡秀云处买来的。其辨认出“衢州哥哥”系胡秀云。
4、证人金某的证言�证实2016年1月20日左右的一天，周某、汪某叫其一起到“衢州哥哥”处购买冰毒，后周某、汪某以帮“衢州哥哥”开拓开化市场为由，支付300元骗得很多冰毒。
5、证人郑某的证言，证实胡秀云有一个黑色苹果手机，还有个联想或者华为的大手机。
6、证人杨某的证言，证实其和胡秀云是远亲，平时没什么联系，其身份证半年前掉了一直没补办，没有办理过手机号给胡秀云使用。
7、扣押决定书、扣押清单、照片，证实2016年3月9日，公安机关从被告人胡秀云处扣押手机三部、六张银行卡、疑似冰毒晶体共十四包、疑似冰毒晶体一块、自制冰壶一只、吸管八根、锡纸一卷、冰壶嘴一个、透明塑料袋四只、打火机三只。
8、情况说明，证实因胡秀云的三部手机有开机密码保护，开化县公安局网警大队现有技术设备无法提取手机内相关�据，三部手机内共有号码四个，分别为139××××8222、136××××0110、150××××9693、152××××3033，还有一号码在金色X-
APPLE手机中无法读取。证实民警查看治安监控，没有发现胡秀云所说从空地中挖东西的行为，对毒品甲基苯丙胺的鉴定规则进行了说明。
10、抓获经过，证实2016年3月9日10时许，民警李胜、吾伟伟、黄斌带汪某去衢州辨认现场，当车子开到衢州市柯城区新新街道时汪某指出，贩卖毒品给其的“衢州哥哥”就是住在新新街道上妙村，新造房子第三排第二栋，民警驾车经过时汪某指出站在门口的那个中年男子就是贩卖毒品的“衢州哥哥”，民警开车出村口的时候，发现“衢州哥哥”驾车准备逃跑，经汪某再三确认该男子就是和他交易了好几次的“衢州哥哥”，后民警上前抓获该男子，在抓获途中，该男子从上衣口袋扔出一个白色塑料管，里面有白色�体物，外面有黑色胶布缠绕。经核实，“衢州哥哥”叫胡秀云，身份证号码××。
11、入网信息查询及通话记录、短信记录，证实号码136××××0110客户姓名为杨某，入网时间为2016月2月19日，明细显示与152××××3033的明细中有多个相同联系的号码；号码150××××9693客户姓名为李福荣，入网时间为2016年2月28日，明细显示与号码152××××3033的明细中有多个相同的联系号码，且并未停机；号码152××××3033客户姓名为蒋三羊，入网时间为2015年9月30日，2016年1月1日至25日，有多次与周某号码152××××9665有多次主被叫记录和短信记录，其中1月20日至25日有大量发给周某的短信。
12、周某手机恢复数据，证实周某与“衢州哥哥”（手机号码152××××3033,手机型号为联想手机）有短信200条、通话记录66条，短信内容涉及对毒品好坏的讨论、余款支付等，并有短信直接�及贩毒一事。
13、人身检查视频，证实对被告人胡秀云进行人身检查，并对其身上查获的冰毒进行当场称重。
14、衢州市公安局物证鉴定所检验报告，证实从被告人胡秀云处扣押送检的白色晶体14包及白色晶体1管，共14.977克，均检出甲基苯丙胺成分；从周某处扣押送检的黄色晶体状物质2袋，均检出甲基苯丙胺成分。
15、人体尿样现场检测报告书，证实被告人胡秀云尿液经甲基安非他命试剂检测呈阳性。
16、毒品上缴清单，证实2016年3月15日，开化县公安局城关派出所将胡秀云贩毒案的14.977克冰毒上缴禁毒大队。
17、上网记录，证实被告人胡秀云案发前最后一次上网时间为2016年2月17日。
18、行政处罚决定书，证实2007年1月29日，胡秀云因赌博被衢州市公安局柯城分局罚款五百元；2013年9月26日，因嫖娼被衢州市公安局经济开发区分局行政拘留四日；2016年3月18日，因吸毒被开化县公安局行政拘留十日。
19、人口信息查询，证实胡秀云出生于1979年4月5日。
上述证据，符合证据的合法性、客观性、关联性原则，本院均予以确认。其中，扣押清单、查获经过、情况说明、通话记录、周某证言、郑某证言之间可以相互印证，证实号码152××××3033系被告人胡秀云本人使用，证人周某、汪某、金某的证言可以相互印证，证实周某、汪某到衢州向被告人胡秀云购买冰毒的事实，且有周某手机恢复材料、通话记录、短信记录等客观性证据相互印证，具体购买数量上，从有利于被告人角度，本院认定为17克。公安机关从胡秀云身上依法查扣的冰毒合计14.977克，被告人胡秀云的供述及人身检查视频、检验报告等能证实该14.977克冰毒系胡秀云所有，上述合计31.977克冰毒，依照�高人民法院“武汉会议纪要”规定，依法认定为贩卖数额。
被告人胡秀云关于贩卖给周某、汪某毒品纯度不高，系假货，从其身上搜出的毒品是地里挖出的辩驳意见，与本院查明的事实不符，且无相应证据支撑，本院不予采纳。指定辩护人关于不能确定从周某家中搜出的冰毒即为被告人胡秀云出售的冰毒，不能认定胡秀云为贩毒人员的辩护意见，经查，证人周某、汪某的证言相互印证，能证实被扣押的冰毒10.109克就是被告人胡秀云贩卖给他们的，据此可以认定被告人胡秀云为贩毒人员，辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人胡秀云违反国家毒品管理规定，贩卖属于国家禁止销售的毒品甲基苯丙胺（冰毒），其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持�被告人胡秀云有前科劣迹，本院予以从重处罚。指定辩护人关于从被告人胡秀云身上搜出毒品的事实，应定性为非法持有毒品的辩护意见，与最高人民法院“武汉会议纪要”规定的精神不符，本院不予支持。公诉机关的相关量刑建议，本院予以采纳。据此，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人胡秀云犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年六个月（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月9日起至2026年9月8日止），并处罚金20000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
二、违法所得300元，继续追缴，追缴后上缴国库。
三、扣押在案的作案工具联想手机一部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 邵 波
人民陪审员 方顺松
人民陪审员 吴宏根
二〇一六年八月十九日
书 记 员 胡 欢
附相关法律条文：
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多�走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。