福建省云霄县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0622刑初216号
公诉机关云霄县人民检察院。
被告人汤江城，男，1990年10月20日出生，汉族，初中文化，农民，福建省云霄县人。
云霄县人民检察院以云检公刑诉（2016）155号起诉书指控被告人汤江城犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），于2016年9月23日向本院提起公诉，本院于同日立案，依法适用简易程序，实行独任审判，于同月30日公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院检察员汤启慧出庭支持公诉，被告人汤江城到庭参加诉讼。现已审理终结。
云霄县人民检察院指控，2015年2月的一天，被告人汤江城向他人购买假烟烟枞及标识等存放于其向汤某某租来的址在云霄县莆美镇前埔村的房屋三楼房间内准备加工出售。2015年2月4日，被省联合打假队查获，当场查获假冒中华牌半成品烟支12箱（10kg／箱）、假冒芙蓉王牌半成品烟支12箱（10kg／箱）、假冒红河牌成品烟1箱（50条／箱）、假冒中华牌标识1箱（5000张／箱）。经鉴定，上述制假物品价值人民币222664元。
案发后，被告人汤江城自动到云霄县公安局接受调查。
另经本院审理查明，在本案审理过程中，被告人汤江城向本院预缴罚金80000元。
以上事实，被告人汤江城在开庭审理过程中亦无异议，并有查获制假物品移交清单，扣押清单；云霄县公安局出具的户籍证明及身份证明、户口注销证明、前科（劣迹）查询表、到案经过，云霄县莆美镇前埔村委会出具的证明，房屋租赁合约书，集体土地使用权证，本院收据；证人汤某某、张某某、方某某、汤某甲、汤某乙、吴某某、汤某丙、方某甲的证言；福建省烟草质量监督检测站出具的R-
ZW3515020264号卷烟鉴别检验报告，云霄县价格认证中心出具的云价认（2015）第076号价格鉴定结论意见书；现场勘验、检查笔录及照片、辨认笔录被告人汤江城的辩解与供述等证据为证，足以认定。
本院认为，被告人汤江城购买冒牌伪劣香烟烟支、标识，伺机加工后销售牟利，货值金额计222664元，其行为构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关指控汤江城犯生产、销售伪劣产品罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，依法应追究汤江城的刑事责任。因汤江城意志以外的原因，冒牌伪劣香烟尚未销售即被查获，是犯罪未遂，依法可比照既遂犯减轻处罚。案发后，汤江城自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可从轻处罚。汤江城在法庭上自愿认罪，并积极预交罚金，确有悔罪表现，可酌情从轻处罚。根据汤江城的犯罪情节、悔罪表现，经审前社会调查，对其适用缓刑确实不致再危害社会，对其居住的社区没有重大不良影响，依法可宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条，第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第三款、第五条、第九条第一款，及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条的规定，判决如下：
一、被告人汤江城犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；并处罚金人民币80000元，限于本判决生效之日缴纳（罚金已预缴；缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、查获的假冒中华牌、芙蓉王牌半成品烟支计24箱，假冒红河牌成品烟1箱、假冒中华牌标识1箱，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判员 林国清
二〇一六年十月十二日
书记员 陈潮云
附本案适用相关法律及司法解释条文：
中华人民共和国刑法
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售
烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释
第一条第一款生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。
第二条第一款伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。
第三款查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。
第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、生产、销售伪劣产品罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第九条第一款本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。
最高人民法院关于处理自首和立功
具体应用法律若干问题的解释
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。