河北省滦县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀0223民初1394号
原告：张希平。
委托代理人：董明月。
委托代理人：董新。
被告：田建华。
委托代理人：刘建华。
委托代理人：田小辉。
被告：葛利青。
委托代理人：蔺永才。
原告张希平与被告田建华、葛利青健康权纠纷一案，本院于2016年3月14日立案受理后，依法由审判员张翠荣独任审判，公开开庭进行了审理。原告张希平及委托代理人董明月、董新和被告田建华委托代理人田小辉、刘建华、被告葛利青及委托代理人蔺永才均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告张希平诉称，2015年4月9日早晨6：30被告田建华给原告张希平打电话，找张希平去被告葛利青家装修，双方约定装修用具如脚手架等由田建华提供，田建华给原告工资每天190元，工作时间从早上7点开始。当天早上张希平到葛利青家里后按田建华的安排开始干活，9点左右张希平干活站立的脚手架突然断裂，致使张希平和另外一名工友从高处摔下受伤。当即张希平被送往葛坎村医务室检查，村医建议去医院救治，随后张希平由田建华送到滦县中医院救治。诊断为：右跟骨粉碎骨折，右外踝骨折，住院治疗21天。张希平伤情经唐山华北法医鉴定所鉴定为十级伤残，二次手术取内固定物费用一万元，误工损失日为受伤之日起210日，护理期为自受伤之日起60日。本次事故给张希平造成的经济损失为：医疗费20369.1元、伤残赔偿金20372元、二次手术费10000元、护理费2533.2元、误工费18690元、伙食补助费840元、法医鉴定费2600元、交通费500元、复印费30元，合计75934.3元。综上，被告田建华与原告张希平形成雇佣关系，田建华作为雇主应承担赔偿责任；被告葛利青作为定做人，在选人方面有过失，应承担一定的赔偿责任。事故发生后，原告多次找被告协商未果，为维护原告的合法权益，诉至法院请求依法判令二被告赔偿张希平损失75934.3元，诉讼费由被告承担。
原告张希平为证明自己的主张，提交以下证据：
1.刘长有、陈国生的书证（复印件，原件在（2016）冀0223民初第1626号卷），证明田建华给干活的每个工人每天190元工资。
2.张坎村委会证明材料（复印件，原件在（2016）冀0223民初第1626号卷），证明张坎村委会和葛坎村委会调解张希平受伤一事，因葛利青主张装修活承包给了田建华，田建华找谁干活自己不管，不同意赔偿。双方调解未果。
3.刘长有和张希平的录音材料，证明田建华找的张希平、刘长有干活，每天工资190元，脚手架等工具由田建华提供，工地上谁做什么活由田建华安排。张希平和刘长有在脚手架上干活时，由于脚手板断裂二人从脚手架上摔落下来。
上述三份证明材料证明被告田建华雇佣原告张希平事实成立。
被告田建华代理人经过当庭质证，承认原告张希平和案外人刘长有去被告葛利青家干活是田建华找的，但三份证据不能证明雇佣关系成立。
被告葛利青认为上述证据和葛利青没有关联性，不予质证。
4.滦县中医院药费单据15张，金额为18687.1元，滦县城关分院马大夫诊所收费单据6张，金额为1140元，张坎村第一卫生室收据一张，金额为540元。诊断证明书、出院证、住院病例、用药明细。证明原告张希平伤情、住院治疗情况及医药费支出。
经过当庭质证被告田建华认为2015年5月16日药费单据19元写的是沈希平，不是原告张希平，检查过于频繁。张坎卫生所单据不是正式票据，是白条。被告葛利青对住院病例、药费单据、出院证、诊断证明等的真实性没有异议，但出院复查次数太多，必要性产生质疑，出院后原告开支的各种票据不是正式发票不予质证，且所有证据与葛利青无关。
5.唐山华北法医鉴定所临床鉴定，确定原告损伤程度为十级伤残，二次手术取内固定物费用10000元，误工损失日为自受伤之日起210日，护理期为自受伤之日起60日。鉴定费发票2600元。证明原告伤情、误工、护理时间及二次手术费用。经过当庭质证被告田建华对此无异议，但主张与承担责任无关；被告葛利青对鉴定及鉴定费支出无异议，但主张与自己无关。
被告田建华辩称，原告张希平诉田建华、葛利青提供劳务者受害责任纠纷一案，原告张希平在（2016）冀0223民初第448号经过开庭审理后，因证据不足已经撤回起诉，现张希平在没有其他新证据的情况下再次提起诉讼，是一事再诉，法院应驳回原告的起诉。张希平和田建华无任何提供劳务关系，张希平也没有任何证据证明其受伤和田建华致其受害的因果关系，因此，请求法院驳回张希平诉讼请求。
被告田建华为证明自己的主张，提交以下证据：
1.（2016）冀0223民初第448号卷庭审笔录第四页倒数第一行开始，葛利青承认工程是葛利青发包的，一天多少钱是从田建华手中给，和田建华不存在雇佣关系。现原告主张和田建华存在雇佣关系，事实不存在。
经过当庭质证原告张希平对被告田建华主张不认可。被告葛利青对被告田建华主张不认可，说明庭审中的陈述证明葛利青和田建华之间有承揽关系。被告葛利青对上述证据无异议。
被告葛利青辩称，2015年4月2日答辩人葛利青和田建华达成口头协议，将答辩人所有的位于本村东北角与田建华相邻的三间平房室内刷白、吊顶，采用包工不包料的形式承包给田建华施工。双方约定：200元一个工，整个工程用多少个工，工程结束后一次性将工程款结算给田建华，施工由田建华组织管理，工具设备由田建华提供，现场安全由田建华负责。协议达成后4月9日田建华组织工人开始施工，葛利青没有和田建华谈过工期，更没有在工期方面催促过田建华，田建华找谁干活、找几个人、工钱怎么给付，葛利青从没有干涉过，所以原告张希平不应将葛利青列为被告。从法理上讲葛利青和田建华之间是承揽关系，根据合同法及侵权责任法相关规定，葛利青在本案不承担任何责任。
经审理查明：被告葛利青和被告田建华为同村村民，田建华在农闲时组织村民做民房的建筑及装修工程。因被告葛利青家房子需要吊顶和刷白，便找到被告田建华并达成口头协议，由葛利青出资田建华带葛利青购买原材料，田建华找相关人员干活，具体找谁由田建华决定，葛利青按实际干活日期以每天200元向田建华支付装修款，田建华向工人支付多少自己决定，干活脚手架等工具由田建华提供。2015年4月8日上午田建华用电话联系陈国生干活，因陈国生有事便把原告张希平电话告诉了田建华，让他们自己联系，并顺便询问了一句工钱给付情况，田建华说每天190元。2015年4月9日早晨6：30被告田建华给会做木工的原告张希平打电话，找张希平去被告葛利青家装修，口头约定工资每天190元，工作时间从早上7点开始。当天张希平到葛利青家里后按田建华的安排开始干活，9点左右张希平干活站立的脚手架突然断裂，致使张希平和另外一名工友刘长有从高处摔下受伤。当即张希平被送往葛坎村医务室检查，被告田建华垫付了医药费，因伤势严重村医建议去医院救治，随后张希平由田建华送到滦县中医院救治。诊断为：右跟骨粉碎骨折，右外踝骨折，住院治疗21天，支付医药费18687.1元。出院医嘱及建议注明：继续抗炎、活血、壮骨对症治疗；伤口隔日换药一次；出院后3天、一周、两周、四周门诊复查，病情变化随诊等。出院后的7、8、9月原告张希平多次在滦县城关分院马大夫诊所输液治疗，支付医药费1140元；7月4日至13日在滦州镇张坎村第一卫生室治疗支付医药费540元。2015年12月23日原告张希平伤情经唐山华北法医鉴定所临床鉴定确定：鉴定人损失为十级伤残，二次手术取内固定物费用一万元，误工损失日为自受伤之日起210日，护理期为自受伤之日起60日。原告张希平认为，被告田建华与原告张希平形成了雇佣关系，田建华作为雇主应承担赔偿责任；被告葛利青作为定做人，在选人方面有过失，应承担一定的赔偿责任。事故发生后，原告多次找被告协商未果，原告诉至法院要求二被告按责任赔偿原告各项经济损失：医疗费20369.1元、伤残赔偿金20372元、二次手术费10000元、护理费2533.2元、误工费18690元、伙食补助费840元、法医鉴定费2600元、交通费500元、复印费30元，合计75934.3元，诉讼费由被告承担。
本院认为：被告葛利青与被告田建华之间口头约定，由被告葛利青自己出资，被告田建华代买材料并利用自己的技术及人力资源为被告葛利青房屋吊顶及室内刷白，被告葛利青按工作日支付价款，双方形成承包法律关系，葛利青系发包人，田建华系承包人。被告田建华承包工程后作为雇主雇佣有木工技术的原告张希平等人为其提供劳务，并按日190元发放工资，原告张希平等人在田建华授权范围内从事吊顶、刷白等工作，原告所提供的劳动是被告田建华承包工程的组成部分，原告在工作中服从田建华的管理。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动……”。故原告张希平与被告田建华之间形成雇佣法律关系。原告张希平在提供劳务过程中，因脚手板断裂导致原告从脚手架上摔下受伤，是不可预见的后果，依照《最高人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……”的规定，被告田建华作为雇主应当承担赔偿责任。被告田建华无照从事建筑行业承包工程，按照法律规定不属于合法经营，被告葛利青作为发包人在选任承包人上存在过失，依照《最高人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定做人不承担赔偿责任。但定做人对定做、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任“的规定，被告葛利青作为定做人应当承担一定的赔偿责任。原告张希平作为雇员，在从事雇佣活动中因脚手板断裂从脚手架上摔下受伤是不可预见的后果，对自身损失不承担责任。根据本案事实，本院酌定由被告田建华承担85%的责任，被告葛利青承担15%的责任；被告田建华主张原告张希平撤诉后再次起诉是一案再诉，应驳回起诉及张希平与田建华之间无劳务关系的主张理据不足，本院不予支持；被告田建华主张原告张希平提交药费单据中2015年5月16日药费单据19元写的是沈希平，不是原告张希平，不应作为赔偿依据，事实清楚，本院依法予以支持；被告田建华、葛利青提出原告张希平出院后检查频繁，多次出现同等数额的检查费用，属扩大开支的主张，本院认为原告张希平出院诊断证明医嘱建议明确写明：“出院后3天、一周、两周、四周门诊复查，病情变化随诊”，故原告检查不属于扩大开支，被告主张本院不予支持；原告张希平主张出院后在滦县城关分院马大夫诊所治疗支付医药费1140元，在滦州镇张坎村第一卫生室治疗支付医药费540元，因没有用药明细，属于村级卫生室可塑性较大，且距离原告出院时间较长，被告不予认可该治疗费用的支出，故原告该主张本院不予支持；原告张希平主张误工费用按河北省2015年道路交通事故赔偿标准中的居民服务业每天89元计算，被告葛利青认为应以农林牧渔也标准计算误工费用，本院认为原告张希平是在利用自己的木工技术为被告田建华提供劳务过程中受伤，误工费用既没有按被告田建华给付的工资标准，也没有按2015年河北省农林牧渔业收入计算，而是按2015年河北省居民服务业标准计算误工，符合公平原则，本院依法予以支持。根据原告提交的有效证据，确认原告各项损失为：医药费18687.1元、伤残赔偿金20372元、二次手术费10000元、误工费18690元、护理费2533.2元、住院伙食补助费840元、鉴定费2600元、病例复印费30元，合计73752.3元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下：
一、由被告田建华赔偿原告张希平医药费、误工费、护理费、伤残赔偿金、二次手术费、法医鉴定费、住院伙食补助费等合计62689元，被告葛利青赔偿原告各项损失11063.3元，此款于判决生效后三日内履行完毕。
二、驳回原告张希平其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费280元，由被告田建华负担238元，被告葛利青负担负担42元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。
审判员 张翠荣
二〇一六年六月一日
书记员 姚小华