湖南省古丈县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）古民初字第307号
原告吉首市第三建筑安装公司。
法定代表人杨和金。
委托代理人方家寿。
委托代理人高永清，湘西自治州武陵法律服务所法律工作者。
被告古丈县栖凤大酒店。
代表人张林波。
被告张林波。
原告吉首市第三建筑安装公司与被告古丈县栖凤大酒店、张林波建设工程合同纠纷一案，本院2014年5月16日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告吉首市第三建筑安装公司的委托代理人方家寿、高永清，被告古丈县栖凤大酒店及被告张林波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吉首市第三建筑安装公司诉称：2008年10月5日原告与被告签订栖凤大酒店内外装饰承包合同。原告履行了合同约定的义务，工程完工后被告未按约定支付工程款。2009年12月21日经原、被告双方协商一致达成了竣工决算协议，协议主要内容为：一、按照原施工合同结算规定，本工程经双方的决算应为210万元。二、本工程结算金额经几次协商，现双方同意为150万元整为结算金额（下列几项均不在150万元之内：1、大幕墙玻璃、大玻璃、铝合金安装等；2、一切税费及其它费用）。三、按原施工合同付款规定及甲方再次承诺，甲方所售门面得资金，除按原增补规定外，应首先满足工程款的支付。四、如门面资金未能付，工程款所剩余款应在三个月内付清，如还未能付清，乙方将保留自己的合法权利，同时维护施工合同的合法权利。该协议签订后，被告迟迟未按协议约定时间、条件付清工程款。经原告多次催讨，被告陆续支付工程款总计125万元。原告认为与被告签订的内外装饰承包合同及竣工决算协议合法有效，被告应按合同履行支付工程款的义务。被告未按竣工决算协议的承诺约定和期限支付工程款，原告保留自己的正当合法权利，维护原施工合同的合法权利，那就是工程款应为210万元，同时被告应支付施工合同违约金5万元，利息按同期银行贷款利率计算。因被告严重违反合同约定，不及时支付工程款，已给造成了重大损失。为维护原告合法权益不受侵犯，特向人民法院起诉，请求判令被告一次性支付工程款25万元及利息，并承担违约责任，诉讼费由被告承担。
为证明自己的诉讼主张，原告向本院递交了以下证据：1、营业执照、机构代码证、法定代表人身份证明，拟证明原告诉讼主体适格；2、企业注册登记资料一份，拟证明古丈县栖凤大酒店原为个人独资企业，因逾期未参加企业年检已于2009年1月12日被吊销营业执照，投资人为张林波；3、内外装饰承包合同书，拟证明原告承包了栖凤大酒店的内外装饰工程。被告没有按工期付款。原告签合同后已经如期履行了合同约定的权利义务；4、古丈县栖凤大酒店内外粉刷竣工决算协议，拟证明双方决算后总工程款为210万元，双方协商后同意以150万元结算。同时这是一份付条件的决算协议，三个月内付款就按150万元结算，如果没有付款就按210万元付款。
被告古丈县栖凤大酒店及张林波口头辩称：对原告诉称的被告欠25万元工程款没有异议，是事实。但是该工程施工的合伙人有何成斌、杨家斌。被告给他两人打的有工程款的欠条，如果他们两有份的话，被告就没欠这笔钱了，如果他们没有份，被告就欠原告25万元。
被告古丈县栖凤大酒店及张林波没有向本院递交相关证据。
经庭审举证、质证，对原告递交的证据，被告古丈县栖凤大酒店及张林波质证后没有实质上的异议，只是认为在履行合同工程中，双方没有按合同约定的工程款拨付方式进行，被告给实际施工人付款后就做工，没有付钱的话，实际施工人就停工。
对原告递交的证据，因具有真实性、合法性，且与本案有关联性，本院予以认定。
另本院调查收集了被告张林波与方家寿签订的补充合同以及被告张林波给杨家滨、何成斌出具的工程款欠条两份。证明了方家寿与杨家滨、何成斌共同作为栖凤大酒店内外装饰工程实际施工人，并且工程决算后，杨家滨、何成斌向被告张林波催要工程款，张林波给杨家滨、何成斌出具了欠工程款共25万元的欠条。
根据当事人举证、质证、当庭陈述及本院认证，查明以下法律事实：古丈县栖凤大酒店系被告张林波2006年11月23日依法成立的个人独资企业。2009年1月12日古丈县栖凤大酒店因逾期未参加年检被依法吊销营业执照，后张林波便自己挂牌更名为古丈县林波大酒店，但至今工商部门没有给其核发相关的营业执照。2008年11月5日方家寿与被告张林波协商古丈县栖凤大酒店内外装饰工程，并由原告吉首市第三建筑安装公司与被告张林波签订栖凤大酒店内外装饰承包合同，双方签字盖章后，原告法定代表人黄泽邦在合同后注明“所有工程款必须有乙方开出有效票据领取”，方家寿也在合同后签名。同年12月5日，原告吉首市第三建筑安装公司给方家寿出具了授权委托书，委托其为该工程的工程代表，为工程安全生产、质量管理、资金管理及收付使用责任人，并特别注明本工程的资金支付必由公司开出有效票据拨款，资金使用和公司做到日清月结。合同签订后，方家寿与原告吉首市第三建筑安装公司约定，由方家寿组织施工，向公司上交管理费。方家寿又邀约杨家滨、何成斌二人一起参与工程建设，三人共同出资，并找到新化县一施工队后便组织进行施工。在施工工程中，所有资金也没有按原、被告签订的合同进入原告公司账户管理，也没有在原告开票后再进行支付，而是由方家寿向被告张林波打条子领取了部分工程款。工程完工后，被告张林波因资金困难未能按约定支付全部的工程款。2009年7月5日方家寿与张林波签订补充合同，明确杨家滨、何成斌作为工程施工的合同订立人。同年12月21日经方家寿、杨家滨、何成斌与被告双方协商一致达成了竣工决算协议，协议主要内容为：一、按照原施工合同结算规定，本工程经双方审核的决算应为210万元。二、本工程结算金额经几次协商，现双方同意为150万元整为结算金额（下列几项均不在150万元之内：1、大幕墙玻璃、大玻璃、铝合金安装等；2、一切税费及其它费用）。三、按原施工合同付款规定及甲方再次承诺，甲方所售门面得资金，除按原增补协议规定之外，应首先满足工程款的支付。四、如门面资金未能付，工程款所剩余款应在三个月内付清，如还未能付清，乙方将保留自己的合法权利，同时维护原施工合同的合法权利。该协议签订后，被告张林波的栖凤大酒店门面因债务纠纷被处置拍卖，被告张林波从门面拍卖所得中给方家寿支付了工程款50万元。所欠余款被告因资金困难迟迟未付清。加上方家寿与杨家滨、何成斌三人因工程款的利益分配出现矛盾，三人都找被告张林波要其给自己付款。何成斌于2012年1月18日，杨家滨于2012年12月13日分别找张林波取款，被告张林波分别给何成斌及杨家滨出具了欠工程款17万元和10万元的欠条。经方家寿确认，被告陆续支付工程款总计125万元。因方家寿取不到工程款余款，便向原告反映，原告认为与被告签订的内外装饰承包合同及竣工决算协议合法有效，被告负有按合同履行支付工程款的义务。为维护原告合法权益不受侵犯，故向本院起诉，请求判令被告一次性支付工程款25万元及利息，并承担违约责任，诉讼费由被告承担。
本院认为，原古丈县栖凤大酒店系被告张林波个人独资企业，其被吊销营业执照后，又由被告张林波以古丈县林波大酒店名义经营，其没有依法解散，也没有进行清算，更没有办理注销登记。虽然其经营资格丧失，但因其没有被注销，其诉讼主体资格仍然存在。古丈县栖凤大酒店被吊销营业执照后，作为个人独资企业应当依法解散，其财产应当用于清偿债务。解散后，投资人对该企业存续期间的债务也应承担偿还责任。个人独资的企业财产如不足以清偿债务的，作为投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。被告张林波更名的古丈县林波大酒店因没有经工商行政管理局核发营业执照，其没有当事人的主体资格。原告吉首市第三建筑安装公司与被告古丈县栖凤大酒店签订栖凤大酒店内外装饰承包合同后，虽然委托方家寿作为工程代表，但在实际施工和管理过程中，方家寿也没有按委托合同及承包合同履行。相反由方家寿、何成斌、杨家滨三人合伙共同出资，组织施工队实际进行施工活动，向原告上交管理费。其三人非原告公司职员，与原告公司没有人事关系，也没有合法的劳动合同及社会保险关系，原告也没有与其三人有管理关系，更没有实际参与工程施工。原告与被告签订的承包合同，实质上是方家寿、杨家滨、何成斌作为实际施工人借用原告名义所签订的合同。按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项规定，原告吉首市第三建筑安装公司与被告古丈县栖凤大酒店签订的内外装饰承包合同应为无效。该工程竣工验收合格，被告张林波已使用多年，原告对实际施工人方家寿等人支取的工程款也没有提出异议，其作为承包人只主张要求被告古丈县栖凤大酒店按照约定支付剩余的25万元工程款的请求，本院应予支持。因栖凤大酒店系被告张林波个人独资企业，财产为张林波所有，张林波依法应以其个人财产对企业债务承担无限责任。因原、被告间签订的承包合同无效，原告存在过错，且原告一直怠于行使向被告主张工程款的权利，故对原告要求被告古丈县栖凤大酒店及张林波承担利息及违约责任的诉讼请求，本院不予支持。至于被告张林波辩称的其给杨家滨、何成斌出具了工程款的欠条，本案工程款转变为其他的债权债务关系的辩解，因方家寿、杨家滨、何成斌三人与被告古丈县栖凤大酒店没有合法有效的建筑工程合同关系，张林波给杨家滨、何成斌出具的欠条不能对抗原告依据双方合同主张工程款。在原告主张权利后，其三人应得的利益应由其与原告吉首市第三建筑安装公司协商或者另案处理。依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第（五）项、第五十八条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《中华人民共和国独资企业法》第二十六条、第二十八条、第三十一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条、第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
被告古丈县栖凤大酒店在本判决生效后三十日内给付原告吉首市第三建筑安装公司工程款25万元；
在被告古丈县栖凤大酒店的财产不足以偿还原告上述工程款后，被告张林波对此承担偿还责任；
驳回原告吉首市第三建筑安装公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5050元，由被告古丈县栖凤大酒店承担。限于本判决生效后十五日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。
审 判 长 罗来红
审 判 员 张 开
人民陪审员 李劲松
二〇一四年十月十四日
书 记 员 周 慧
附本判决所适用法律条款：
《中华人民共和国合同法》
第五十二条第一款第五项：有下列情形之一的，合同无效：
…….
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
《中华人民共和国建筑法》
第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。
禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。
《中华人民共和国独资企业法》
第二十六条个人独资企业有下列情形之一时，应当解散；
（一）投资人决定解散；
（二）投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；
（三）被依法吊销营业执照；
（四）法律、行政法规规定的其他情形。
第二十八条个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。
第三十一条个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件
适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第四十八条公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。
法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼。
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。