广东省湛江市中级人民法院行 政 判 决 书（2014）湛中法行终字第7号上诉人（原审原告）：陈华权委托代理人：陈忠奇被上诉人（原审被告）：遂溪县遂城镇人民政府。住所地：遂溪县遂城镇建设路**号。法定代表人：庞应发，镇长。委托代理人：王保，广东正德律师事务所律师。上诉人陈华权诉被上诉人遂溪县遂城镇人民政府拆迁行政强制纠纷一案，不服遂溪县人民法院（2013）遂法行初字第12号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理查明:2011年12月5日，陈华权与遂溪县附城乡湾州管理区湾州村经济合作社签订租赁合同，承租位于后岭的二十三亩七分坡地，其四至为东至村后岭水泥路间隔五米；西至老牛车路；北至园基；南至与洋班坑交界。后陈华权在租用的土地上建设2.6米高约720米的围墙及冷冻库等建筑物。2013年3月18日，遂溪县附城乡湾州管理区湾州村50多名村民对陈华权用地问题向广东省国土资源厅上访要求处理。2013年7月11日，遂溪县遂城镇人民政府作出遂城府责改字(2013)第1号《责令限期改正通知书》。责令陈华权立即停止建设，并限期于2013年7月15日前自行拆除该地上违章建筑物。逾期拒不拆除的，将依法组织相关部门予以强制拆除。另查明，陈华权在租用土地上建设围墙及冷冻库等建筑物未取得规划部门批准。原审法院认为，一、根据《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条“在乡、村庄规划区内进行乡镇企业、乡村公共设施和公益事业建设的，建设单位或者个人应当向乡、镇人民政府提出申请，由乡、镇人民政府报市、县人民政府城乡规划主管部门核发乡村建设规划许可证”和第六十五条“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除”的规定，对在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，责令停止建设和限期改正属镇级人民政府的法定职责。陈华权作为土地租赁人和土地的实际使用人，在其租赁遂溪县附城乡湾州管理区湾州村经济合作社后岭的23.7亩土地上建设2.6米高约720米的围墙及冷冻库未取得乡村建设规划许可证等用地手续，遂溪县遂城镇人民政府向其作出《责令限期改正通知书》是符合相关法律规定的。二、《中华人民共和国城乡规划法》等相关法律并未对责令停止建设和限期改正行为规定听证程序为必经程序，因此陈华权认为责令限期改正通知必须经听证程序的主张，该院不予采纳。综上所述，遂溪县遂城镇人民政府作出遂城府责改字(2013)第1号《责令限期改正通知书》的具体行政行为认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，依法应予维持。根据《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条、第六十五条、《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第(一)项、《最高人民法院关于执行若干问题的解释》第五十六条第(四)项的规定，判决如下：驳回原告陈华权的诉讼请求。本案受理费50元，由原告陈华权负担。陈华权不服原审判决，向本院提起上诉称：一、一审法院认定事实错误，涉案的围墙只是临时建筑，如果违规，应当由遂溪县人民政府住房和城乡规划建设局进行处理，而并非由被上诉人处理。上诉人于2011年12月5日与遂溪县附城乡湾洲管理区湾洲村经济合作社签订了土地《租赁合同》，承租湾洲村23.17亩土地用于农业种植和收购农副产品。由于上诉人承租土地后长期受到他人滋扰破坏，在承包的土地上临时构建了围墙，以便更好地进行农产品的种植和农副产品的生产。在确定生产工作不再受到他人滋扰后上诉人将自行拆除上述构筑物。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十六条之规定，未经批准进行临时建设的，由所在地城市、县人民政府城乡规划主管部门进行处罚。因此，如果上诉人是违规进行临时建设的，应当由遂溪县人民政府住房和城乡规划建设局进行处罚，被上诉人无权处罚。一审法院认定事实不清，应当予以纠正。二、原审法院错误适用《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条，应当予以纠正。本案中，涉案的围墙是上诉人临时建设的，并将在一定期限内自行拆除，应当适用《中华人民共和国城乡规划法》第六十六条之规定，由遂溪县人民政府住房和城乡规划建设局进行处罚。然而一审法院却错误适用《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条之规定，认定被上诉人向上诉人作出遂城府责改字(2013)第1号《责令限期改正通知书》符合相关法律规定是适用法律错误，应当依法予以纠正。综上，原审法院认定事实不清，适用法律错误，特向二审法院请求：1、撤销遂溪县人民法院(2013)遂法行初字第12号行政判决；2、判令被上诉人撤销遂城府责改字(2013)第1号《责令限期改正通知书》；3、本案的诉讼费用由被上诉人承担。被上诉人遂溪县遂城镇人民政府答辩称：一、上诉人上诉称：“涉案的围墙只是临时建筑，如果违规，应当由遂溪县人民政府住房和城乡规划建设局进行处理，而并非由被上诉人处理”，其临时建筑的说法违背客观事实，且我府是合法的执法主体。（一）涉案的围墙及围墙内冷冻库等建筑物，并不是临时建筑。理由：上诉人陈华权租用湾州村23.7亩土地，期限为三十年。上诉人在该地四周用混凝土钢材建设2.6米高长约720米围墙及冷冻库等，属于永久使用的建筑物(构筑物)。依照我国土地管理法律、法规的规定，临时建筑不得超过两年且须依法取得临时用地手续，上诉人若要建造临时建筑，也应当依法办理临时用地手续和规划报建手续，并不是上诉人想建就建，想怎么建就怎么建。上诉人所建该围墙及冷冻库等建筑物，要在租用期三十年内长期使用，并非在一、二年内就给予拆除，且上诉人没有办理任何规划报建手续，属于典型的违章建筑。（二）涉案的围墙及冷冻库等建筑物，位于遂溪县遂城镇湾州村委会湾州村，不在遂溪县县城规划内，且土地是湾州村的集体土地，属于我府管辖的乡、村庄规划范围，我府依照《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定进行处理，符合法律规定。二、上诉人上诉称原审法院适用《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定错误，应适用《中华人民共和国城乡规划法》第六十六条,其此项观点没有法律依据，是错误的。理由是：《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定：“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除”。上诉人所建的围墙及冷冻库等建物，在我府的乡、村庄规划区内，其未按规定办理规划建设审批手续进行的违法建设行为，我府根据上述法律规定，有权依法制止、责令改正或强制拆除，故原审法院适用《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定是正确的。《中华人民共和国城乡规划法》第六十六条规定：建设单位或者个人有下列行为之一的，由所在地城市、县人民政府城乡规划主管部门责令限期拆除，可以并处临时建设工程造价一倍以下的罚款：(一)未经批准进行临时建设的；(二)未按照批准内容进行临时建设的；(三)临时建筑物、构筑物超过批准期限不拆除的。本案涉案的围墙及冷冻库等建筑物所使用的土地不是临时用地，其使用的土地期限为三十年。其建设的建围墙及冷冻库也不是临时建筑且在我府的乡、村庄规划区内，而不是在地级市及县城规划区内，因此依照本案事实不应适用《中华人民共和国城乡规划法》第六十六条的规定。三、对于本案涉案围墙，广东省国土资源厅于2013年3月18日、5月22日先后向湛江市国土资局、湛江市人民政府发出《关于督办遂溪县遂城镇湾州村群众信访事项的紧急通知》和《关于做好遂溪县遂城镇湾州村群众信访事项的函》，该通知及函责令建设单位立即停工，限期拆除涉案的围墙。我府根据省国土资源厅和市、县人民政府指示精神及本案事实，依照《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条和规定，向上诉人陈华权发出《责令限期改正通知书》，责令立即停止建设，限期自行拆除是有法定的理由和依据的。四、上诉人在起诉状中称其不是涉案的行为人，我府不应给其发《责令限期改正通知书》，据此，请求法院撤销该通知书。经原审审理查明，上诉人陈华权是土地租赁人和实际使用人，我府向其作出《责令限期改正通知书》，符合法律规定。在二审期间，上诉人陈华权未能举证证明其不是涉案的行为人，也没有提供其任何证据证明其所起诉的事实成立，因此，二审法院依法应驳回上诉人的上诉，维持原审判决。本院查明：经审查，除了原审判决查明的事实本院予以确认外，另查明，上诉人陈华权与遂溪县附城乡湾州管理区湾州村经济合作社于2011年12月5日签订的租赁合同，约定土地承租经营期限为30年，自2011年12月5日至2041年12月5日止。本院认为：本案系拆迁行政强制纠纷。本案的主要争议焦点为：涉案的具体行政行为是否合法。上诉人陈华权认为涉案的围墙只是临时建筑，如果违规，应当由遂溪县住房和城乡规划建设局进行处理，而并非由被上诉人遂溪县遂城镇人民政府处理。在本案中，上诉人陈华权与遂溪县附城乡湾州管理区湾州村经济合作社于2011年12月5日签订的租赁合同，约定陈华权承租遂溪县附城乡湾州管理区湾州村经济合作社的集体土地进行经营的期限为30年，自2011年12月5日到2041年12月5日止。上诉人陈华权与遂溪县附城乡湾州管理区湾州村经济合作社签订的租赁合同并非是临时使用土地的合同，根据《中华人民共和国土地管理法》第五十七条“建设项目施工和地质勘查需要临时使用国有土地或者农民集体所有的土地的，由县级以上人民政府土地行政主管部门批准。其中，在城市规划区内的临时用地，在报批前，应当先经有关城市规划行政主管部门同意。土地使用者应当根据土地权属，与有关土地行政主管部门或者农村集体经济组织、村民委员会签订临时使用土地合同，并按照合同的约定支付临时使用土地补偿费。临时使用土地的使用者应当按照临时使用土地合同约定的用途使用土地，并不得修建永久性建筑物。临时使用土地期限一般不超过二年”的规定，可以认定上诉人陈华权所建的围墙并非临时建筑。同时涉案的土地并不在遂溪县县城规划区内，而是在被上诉人遂溪县遂城镇人民政府管辖的乡、村庄规划区内，遂溪县遂城镇人民政府根据《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条第一款“在乡、村庄规划区内进行乡镇企业、乡村公共设施和公益事业建设的，建设单位或者个人应当向乡、镇人民政府提出申请，由乡、镇人民政府报城市、县人民政府城乡规划主管部门核发乡村建设规划许可证”和第六十五条“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除”的规定，有权作出涉案的具体行政行为。上诉人陈华权的上诉缺乏理据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人陈华权负担。本判决为终审判决。审判长  蒋阳兵审判员  陈晓明审判员  李 峰二〇一四年二月二十八日书记员  陈思斯附：相关法律条文《中华人民共和国土地管理法》第五十七条建设项目施工和地质勘查需要临时使用国有土地或者农民集体所有的土地的，由县级以上人民政府土地行政主管部门批准。其中，在城市规划区内的临时用地，在报批前，应当先经有关城市规划行政主管部门同意。土地使用者应当根据土地权属，与有关土地行政主管部门或者农村集体经济组织、村民委员会签订临时使用土地合同，并按照合同的约定支付临时使用土地补偿费。临时使用土地的使用者应当按照临时使用土地合同约定的用途使用土地，并不得修建永久性建筑物。临时使用土地期限一般不超过二年。《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条第一款在乡、村庄规划区内进行乡镇企业、乡村公共设施和公益事业建设的，建设单位或者个人应当向乡、镇人民政府提出申请，由乡、镇人民政府报城市、县人民政府城乡规划主管部门核发乡村建设规划许可证。第六十五条在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（一）项人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：原判决认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决驳回上诉，维持原判。