广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤03民终12630号
上诉人（原审原告）：深圳市龙岗区布吉鸿欣服装厂。
法定代表人：张信斌，总经理。
委托代理人：蒋四维，身份证住址湖北省公安县，系公司员工。
被上诉人（原审被告）：ＸＸ云，身份证住址广东省大埔县。
委托代理人：汤俊杰，广东国晖律师事务所律师。
上诉人深圳市龙岗区布吉鸿欣服装厂（以下简称为鸿欣服装厂）因与被上诉人ＸＸ云劳动合同纠纷一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2015）深龙法布民初字第2562号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
上诉人鸿欣服装厂的上诉请求：请求查清事实后改判或发回重审。
被上诉人ＸＸ云的答辩意见：1、根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》102条，当事人逾期提交的证据，但与基本事实有关的，人民法院应当采纳。2、鸿欣服装厂的上诉理由属于吹毛求疵，故意拖延时间，鸿欣服装厂认为2016年1月1日的软组织并非2015年1月15日受伤的右下肢该观点是错误的，ＸＸ云所提供的2015年12月25日的诊断结果，只有右股骨下段粉碎性骨折，诊断与出具休假证明的时间仅相隔16天，而且都是同一名医生所出具的，能明相互印证。另外，摔伤本身就属于软组织损伤的一种，由此可以确定ＸＸ云于2015年12月依旧没有痊愈。3、根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第13条，劳动者依据调解仲裁法第47条第一项规定，追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或赔偿金，如果仲裁裁决涉数项每项数额均不超过当地月最低工资标准12个月，应当按照终局裁决处理。ＸＸ云的工资差额为9515.77元，而2015年9月份工资为3504.7元，上述两项应当均为终局裁决事项。
经本院审理查明，原审查明事实清楚，本院予以确认。
本院二审期间，ＸＸ云提交了如下证据：1、2016年4月21日及2016年7月12日《深圳市第二人民医院病假证明书》各1份；证据2、《深圳市第二人民医院2016年7月12日复诊门诊病历》；证据3、《深圳市工伤认定书》；证据4、《深圳市社会保险列年参保明细表》。ＸＸ云主张证据1、证据2共同证明，ＸＸ云于2016年7月12日仍未康复痊愈，证据3、证据4共同证明ＸＸ云与鸿欣服装厂于2015年12月依旧存在劳动关系。鸿欣服装厂对上述证据的真实性、合法性、关联性均予以认可。
本院认为，鸿欣服装厂与ＸＸ云之间的劳动关系合法有效，应受我国劳动法律法规的保护和约束。根据鸿欣服装厂的上诉主张，本院二审争议焦点为双方劳动关系的存续情况以及鸿欣服装厂应支付ＸＸ云的工资金额。对于双方无异议的原审其他认定和裁判本院予以确认。对于上述争议焦点，本院分析认定如下：
关于ＸＸ云与鸿欣服装厂劳动关系的存续问题。经查，ＸＸ云于2015年1月15日入院，入院诊断“右股骨下段粉碎性骨折，右膝前交叉韧带不全断裂”，2015年2月16日出院，出院医嘱及注意事项写明“休息3个月，门诊定期复查”，3个月后，ＸＸ云未上班。ＸＸ云提交了2016年1月11日深圳市第二人民医院病假证明书，载明“诊断软组织损伤，建议全休30天”。原审认可ＸＸ云受伤的事实，且一直处在康复阶段。鸿欣服装厂上诉主张原审认定ＸＸ云一直处在康复阶段，证据不足，ＸＸ云在医疗期满后未上班或办理病假续假手续，应视为自动辞职。对此，本院认为，首先，关于医疗期的认定。根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条的规定，企业职工因患病或非因工负伤，需要停止作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期；实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月。员工享有××或非因工负伤需要停工治疗。ＸＸ云于2009年10月20日入职，2015年1月15日受伤，其在鸿欣服装厂的工作年限已超过五年。在ＸＸ云未提交证据证明其实际工作年限已达十年以上的情况下，本院认定ＸＸ云的医疗期为六个月。ＸＸ云于2015年1月15日非因工负伤入院，2015年2月16日出院，医嘱写明休息3个月，即休息至2015年5月15日，故2015年5月15日后ＸＸ云应为鸿欣服装厂提供劳动，鉴于ＸＸ云在二审庭审中确认其自2015年1月15日受伤后一直未上班的事实，且自2015年5月15日至其提交的2016年1月11日另一份病假证明期间，ＸＸ云未提交其他需停工全休的证据，故本院认定ＸＸ云的医疗期至2015年5月15日期满。其次，关于医疗期工资的认定。根据《深圳市员工工资支付条例》第二十三条的规定，员工患病或者非因工负伤停止工作进行医疗，在国家规定的医疗期的，用人单位应当按照不低于本人正常工作时间工资的百分之六十支付员工病伤假期工资，但不得低于最低工资的百分之八十。双方确认ＸＸ云工资结构由基本工资、全勤、加班工资、房补、餐补、奖金组成，每月工作27天，月平均工资3504.73元，鸿欣服装厂未举证证明其每月加班工资的具体金额，应承担举证不能的法律后果，故本院酌定以3504.73元/月为基数计算其医疗期工资，鸿欣服装厂应支付的ＸＸ云医疗期工资不得低于2102.84元/月（3504.73×60%）。双方确认鸿欣服装厂2015年3月-8月每月支付2300元工资，该期间涵盖了ＸＸ云的医疗期，且工资金额不低于前述医疗期最低工资标准，故本院认定鸿欣服装厂已足额支付ＸＸ云医疗期工资。再次，关于劳动关系存续的认定。ＸＸ云医疗期满后未上班，且未提交证据证明其履行了请假手续并获得鸿欣服装厂准许，鸿欣服装厂为ＸＸ云支付工资至2015年8月。自2015年9月起，鸿欣服装厂未支付其工资，ＸＸ云亦未为鸿欣服装厂提供劳动，双方劳动关系中的权利义务已实际停止履行，故本院认定双方劳动关系存续至2015年8月31日。关于劳动关系解除涉及的权利义务，因本案当事人未提出相关诉请，本案不予处理，当事人可另循法律途径解决。
关于鸿欣服装厂是否需要支付工资差额问题。如前所述，本院认定鸿欣服装厂已足额支付ＸＸ云医疗期工资，医疗期满后，鸿欣服装厂继续以2300元/月的标准支付工资至2015年8月，鉴于该期间ＸＸ云未提供劳动，本院认定鸿欣服装厂在该期间内不存在未足额支付ＸＸ云工资的情形，故2015年3月-8月，鸿欣服装厂无须向ＸＸ云支付工资差额。2015年2月，鸿欣服装厂支付ＸＸ云10天的工资，应按照鸿欣服装厂已支付的医疗期工资标准2300元/月补足2015年2月份的工资差额1001.95元（2300-3504.73÷27×10）。因本院认定双方劳动关系于2015年8月31日终止，故鸿欣服装厂无须支付ＸＸ云20**年9月份工资。原审对鸿欣服装厂应予支付的工资差额认定有误，本院予以纠正。
综上，上诉人鸿欣服装厂的上诉请求部分成立，本院部分支持。原审认定事实部分不清，适用法律欠妥，本院予以纠正。本院依照《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第二条、第三条、第四条、《深圳市员工工资支付条例》第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销广东省深圳市龙岗区人民法院（2015）深龙法布民初字第2562号民事判决第一项、第三项、第四项；
二、变更广东省深圳市龙岗区人民法院（2015）深龙法布民初字第2562号民事判决第二项为：上诉人深圳市龙岗区布吉鸿欣服装厂于本判决发生法律效力之日起三日内向被上诉人ＸＸ云支付2015年2月工资差额1001.95元；
三、确认上诉人深圳市龙岗区布吉鸿欣服装厂与被上诉人ＸＸ云之间的劳动关系于2015年8月31日终止；
四、驳回上诉人深圳市龙岗区布吉鸿欣服装厂的其他上诉请求。
本案一审受理费5元、二审受理费人民币10元，上诉人深圳市龙岗区布吉鸿欣服装厂已预交，由上诉人深圳市龙岗区布吉鸿欣服装厂负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 罗 映 清
审 判 员 李 静
代理审判员 徐 玉 婵
二〇一六年九月二十三日
书 记 员 李紫娟（兼）
附法律条文：
《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》
第二条医疗期是指企业职工因患病或非因工负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的时限。
第三条企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：
（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月。
（二）实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月；五年以上十年以下的为九个月；十年以上十五年以下的为十二个月；十五年以上二十年以下的为十八个月；二十年以上的为二十四个月。
第四条医疗期三个月的按六个月内累计病休时间计算；六个月的按十二个月内累计病休时间计算；九个月的按十五个月内累计病休时间计算；十二个月的按十八个月内累计病休时间计算；十八个月的按二十四个月内累计病休时间计算；二十四个月的按三十个月内累计病休时间计算。
《深圳市员工工资支付条例》
第二十三条员工患病或者非因工负伤停止工作进行医疗，在国家规定的医疗期的，用人单位应当按照不低于本人正常工作时间工资的百分之六十支付员工病伤假期工资，但不得低于最低工资的百分之八十。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。