河南省焦作市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）豫08刑终156号
原公诉机关河南省焦作市山阳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）石新峰，男，1973年4月22日出生于河南省偃师市，汉族，初中肄业，无业，住河南省郑州市金水区。因吸毒，2015年10月8日被强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯非法持有枪支、弹药罪，2016年5月17日被刑事拘留；2016年6月8日因进行精神病鉴定，中止计算羁押期限，同年7月1日恢复计算羁押期限；2016年7月13日被逮捕。
上诉人（原审被告人）杨健伟，男，1965年11月16日出生于河南省新密市，汉族，高中毕业，个体，住河南省郑州市（户籍所在地：河南省郑州市新密市）。因犯开设赌场罪，2015年8月5日被判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币八千元，社区矫正期限自2015年8月24日起至2016年8月23日止。因涉嫌犯非法持有枪支罪，2016年5月21日被刑事拘留，同年6月28日被逮捕。
辩护人李乡、张鹏博（实习），系河南京原律师事务所律师。
原审被告人马俊岭，绰号“马知了”，男，1969年1月17日出生于河南省洛阳市，汉族，初中毕业，个体，住河南省洛阳市涧西区户（户籍所在地：河南省洛阳市西工区）。1998年10月因犯故意伤害罪、敲诈勒索罪、盗窃罪、脱逃罪被判处有期徒刑十年，2001年1月8日刑满释放；因犯寻衅滋事罪，2002年12月24日被判处有期徒刑五年，2005年2月10日刑满释放。因涉嫌犯非法持有枪支、弹药罪，2016年5月31日被刑事拘留，同年6月20日被取保候审。因涉嫌犯非法持有枪支罪，2016年8月26日被取保候审，2017年2月15日被逮捕。
河南省焦作市山阳区人民法院审理山阳区人民检察院指控原审被告人石新峰犯非法持有枪支、弹药罪，原审被告人杨健伟、马俊岭犯非法持有枪支罪一案，于2017年2月23日作出（2016）豫0811刑初490号刑事判决。宣判后，原审被告人石新峰、杨健伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原判认定：2010年至2012年期间，李某1（另案处理）和李某2（另案处理）陆续给被告人石新峰若干枪形物和子弹，石新峰将上述枪形物和子弹放在自己位于郑州市经三路金城国际B座1301室，以及在石新峰的岳父马资聪（另案处理）的帮助下藏在石新峰位于郑州市工人路西华庭小区1号楼1单元7楼家中花池里面。2016年5月9日，公安机关在郑州市工人路西华庭小区1号楼1单元7楼石新峰家中的花池里面和书房内搜查出枪形物共计19支、各类子弹共计1525发，在郑州市经三路金城国际B座1301室石新峰的办公室内搜查出子弹20枚。经鉴定，上述枪形物中有16把为枪支，子弹1545发均为弹药。
2012年左右，被告人石新峰在位于郑州市经三路与农科路交叉口金城国际自己的办公室内，先后将两支小口径步枪及50发小口径子弹送给被告人杨健伟，并从杨健伟处取得一把“仿秃鹰”气枪（未找到）。被告人杨健伟将所获得的两支小口径枪中的一支（未找到）交给陈某（另案处理），另外一支及50发小口径子弹在杨健伟持有一段时间后，其到洛阳市看望朋友时送给了被告人马俊岭，马俊岭后将该枪及子弹交给陈刚（另案处理）保管，2016年5月31日陈刚通过马俊岭的妻子谭某向公安机关上交了上述枪和子弹，公安机关予以扣押。经鉴定，被扣押的一支枪形物是以火药为动力发射弹药的制式民用枪支，50发子弹为非军用弹药。
被告人杨健伟于2008年左右、2009年左右、2016年5月份左右分别从郑州小商品城购买一把手枪、从“祥子”（另案处理）处获得一把黑色细管长枪、从“白四”（另案处理）处获得一把仿AK长枪，2016年5月21日公安机关在位于郑州市郑汴路康桥花园小区11号楼1单元1119号杨健伟的家中搜查出以上三支枪形物。经鉴定，黑色细管长枪为以压缩气体为动力的非军用枪支。
另查明，被告人石新峰于2016年5月8日在焦作市太行戒毒所内主动向公安民警投案，并如实供述了其非法持有枪支、弹药的事实。被告人杨健伟因开设赌场，2014年12月5日被行政拘留，同年12月10日转为刑事拘留，同年12月13日被取保候审，期间共被羁押9天。被告人马俊岭因涉嫌犯非法持有枪支、弹药罪，于2016年5月31日被刑事拘留，因涉嫌犯非法持有枪支罪，于2016年6月20日被取保候审，期间共被羁押21天。本案中涉案枪支23支及子弹1595发扣押于公安机关。
原判认定上述事实所依据的证据有：三被告人当庭供述，证人侯某、谭某、李某1、武某、李某2、陈某的证言，焦作市公安局山阳分局出具的发破案经过、抓获证明、搜查证、搜查笔录、扣押清单、现场枪支及弹药图片、搜查笔录及照片、辨认笔录及照片，焦作市公安局刑事科学技术研究所出具的（焦）公（刑）鉴（痕）字[2016]9号、14号枪弹鉴定意见，被告人石新峰、杨健伟、马俊岭的户籍证明、前科证明、释放证明、社区矫正执行通知书等。
根据上述事实和证据，原审法院判决：1、被告人石新峰犯非法持有枪支、弹药罪，判处有期徒刑三年。被告人杨健伟犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；撤销前罪缓刑，与本罪数罪并罚，执行有期徒刑一年零四个月，并处罚金人民币八千元（罚金已缴纳至新密市人民法院）。被告人马俊岭犯非法持有枪支罪，判处拘役三个月。2、涉案的枪支23支及子弹1595发由扣押机关依法予以处理。
上诉人石新峰上诉称，其揭发李某1、李某2、杨建伟持有枪支属立功表现，原判没有认定，没有对其减轻处罚；其是代他人保管枪支，没有使用的意识，没有对社会造成危害。原判对其量刑过重。
上诉人杨健伟的上诉理由，1、石新峰给其两支枪的时间是2010年，其当时就给了陈某一支，另外一支枪其只在车里放了一个多星期，距案发时已超过五年的追诉期。2、案发时在其家搜查出的三支枪，有两支是玩具枪，一支是气枪，持有两支以上的气枪才构成非法持有枪支罪。3、其积极配合公安机关找回枪支并且没有对社会造成危害。原判对其量刑过重。
其辩护人的辩护意见是，杨健伟到案后配合侦查机关抓捕同案犯马俊岭，有立功情节，可以减轻或从轻处罚；如实供述自己的罪行，认罪态度好，犯罪行为未造成社会危害，可以从轻处罚。
原审法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，列举的证据已在一审开庭时当庭宣读、出示并质证，本院对一审判决书中列举的证据予以确认。二审经审理查明的事实与原判认定的事实相同。
关于上诉人石新峰的上诉理由，经查，1、石新峰犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，包括其自己参与实施的犯罪涉及的其他共同犯罪人杨建伟等人的犯罪事实，是其构成“自首”的必要条件，不再构成立功。2、凡违反枪支管理规定，非法持有枪支、弹药，应上交而不上交的，均具有社会危害性，均构成非法持有枪支、弹药罪。故上诉人石新峰的上诉理由不能成立。
关于上诉人杨健伟的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，1、同案被告人石新峰证实上诉人杨建伟从其处拿走小口径步枪的时间是2012年，同案被告人马俊岭证实其从杨建伟处获得小口径步枪的时间是2012年夏天，二人的供述能够印证杨建伟获得小口径步枪的时间是2012年。杨建伟所犯非法持有枪支罪应处三年以下有期徒刑，追诉期为五年，在追诉期内。2、杨建伟先后持有枪支多支，犯罪数额累计计算，依法均应追究刑事责任。3、杨健伟到案后供述自己的罪行，也包括供述同案犯的姓名、住址、联系方式等基本情况，是认定其“如实供述”的必要条件；侦查机关根据其供述的同案犯的基本情况抓获了马俊岭，不能认定协助司法机关抓捕同案犯。4、非法持有枪支行为本身即具有社会危害性。5、关于其“如实供述自己的罪行、认罪态度好”等情节，原判已予以认定并在量刑时加以考虑，二审对此情节不予重复评价。故上诉人杨健伟的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立。
本院认为，上诉人石新峰违反枪支管理规定，非法持有枪支、弹药，情节严重，其行为已构成非法持有枪支、弹药罪；上诉人杨健伟及原审被告人马俊岭违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为均已构成非法持有枪支罪。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当。上诉人石新峰、杨健伟的上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李元明
审 判 员 张爱国
代理审判员 张雪娇
二〇一七年七月十八日
书 记 员 邵宝琳