广西壮族自治区百色市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂10民终1096号
上诉人（一审原告）谢克边，男，1987年3月7日出生，壮族，农民，住靖西市。
被上诉人（一审被告）罗有缘，男，1967年8月3日出生，壮族，司机，住靖西市。
被上诉人（一审被告）黄堂猛，男，1969年8月1日出生，壮族，个体户，住靖西市。
被上诉人（一审被告）靖西市顺宇交通运输发展有限公司，住所地靖西市新靖镇中山路978号汽车总站门口左边三、四楼。
法定代表人林剑，总经理。
被上诉人（一审被告）中国平安财产保险股份有限公司南宁中心支公司，住所地南宁市青秀区金洲路36号金洲大厦1-3楼。
负责人秦德荣，经理。
上诉人谢克边因机动车交通事故责任纠纷一案，不服靖西市人民法院（2016）桂1081民初1836号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年7月3日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。
上诉人谢克边上诉请求：1、依法撤销靖西市人民法院（2016)桂1081民初1836号民事判决，改判被上诉人赔偿上诉人经济损失234428.04元，先从交强险中给予赔偿65000元外，不足部分由其他被上诉人互负连带赔偿责任。2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:上诉人认为原判认定事�不清，证据不足，适用法律不当，判决错误。1、该起交通事故发生的根本原因是罗有缘占道行驶所造成，罗缘本应负事故的全部责任。谢克兵在交通事故中当场死亡，要谢克兵承担40%的责任，显失公平公正。2、上诉人的户籍在农村，但到城市务工多年，经常居住地和主要收入来源地在城市，上诉人的损害赔偿应按城镇居民标准计算。3、上诉人自2012年1月19日受伤，至2016年2月25日定残，持续误工时间可以计算至定残日前一天为1497天。4、原判支持交强险伤残赔偿限额4079元不合法，侵害了上诉人的合法权益。5、原判计算上诉人各项损失有误。①医疗费74098.26元中未包括上诉人在村医治疗费8443.4元也不包括被上诉黄堂猛在靖西医院支付的费用，原判却从上诉人的赔偿款中扣除黄堂猛的开支，显然不合理。②精神抚慰金3000元，营养费2140元，确实太少。③交通费3531元�鉴定费2200元，己实际开支，应得到支持。
被上诉人罗有缘、黄堂猛、靖西市顺宇交通运输发展有限公司、中国平安财产保险股份有限公司南宁中心支公司均未答辩。
上诉人谢克边向一审法院提出诉讼请求：1、判决被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失共计人民币234428.04元，先从交强险中分项赔偿，不足部分由各被告按责任比例赔偿原告70%，被告罗有缘、黄堂猛、顺宇公司互负连带赔偿责任；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2012年1月19日16时30分，原告搭乘谢克兵驾驶的两轮摩托车从润远往坡豆方向行驶，当行至地州至润远线7KM+700M处时，与对向行驶由被告罗有缘驾驶的桂Ｌ×××××号中型普通客车发生碰撞，造成原告严重受伤，被送往医院抢救治疗。该事故经交警部门认定由罗有缘承担事故的主�责任，谢克兵承担次要责任，原告无责任。原告经医生诊断为：1、左股骨下段粉碎性闭合性骨折；2、左胫腓骨中段粉碎性闭合性骨折；3、全身多处软组织挫擦伤。原告住院9天后，由于没有血输不能行手术，被迫出院回家用中草药治疗，后发现骨折畸形愈合，左膝前交叉韧带断裂，2012年11月12日至12月7日到广西医科大附院手术治疗，2015年9月16日至9月29日再到医科大附院重建左膝交叉韧带，取出内固定物。2016年2月5日到右江司法鉴定中心进行伤残鉴定，评定为十级伤残，留下终身残疾，精神上受到极大的伤害。根据我国相关法律规定，被告应赔偿原告：1、医疗费84606.57元，2、误工费139715.01元；3、住院伙食补助费4700元；4、护理费4375.7元；5、残疾赔偿金52832元；6、被抚养人生活费2202.9元；7、精神抚慰金20000元；8、营养费10000元；9、交通费3531元；10、住宿费395元；11、鉴定费2200元，以上共计326325.77元，先从交强险中分项赔偿，由于事故造成另一人死亡，因此交强险的赔偿限额由保险公司进行分配，不足部分由各被告按责任比例赔偿原告70%。
一审法院认定事实，2012年1月19日16时30分，罗有缘驾驶桂Ｌ×××××号中型普通客车沿地州至润远线由坡豆村方向往龙腾村方向行驶，至7KM+700M处路段时，与对向由谢克兵驾驶，搭载谢克边、谢由飞的无号牌两轮摩托车发生碰撞，造成谢克兵当场死亡，谢克边和谢由飞不同程度受伤，两车不同程度损坏的道路交通事故。2012年3月2日，靖西县公安局交通警察大队作出靖公交认字〔2012〕第N12022号《道路交通事故认定书》，认定罗有缘驾驶机动车上路行驶未遵循靠右通行的原则，对发生交通事故所起的作用及过错程度较大，承担事故的主要责任，谢克兵未取得机动车�驶证驾驶机动车上路行驶载人超过核定的人数，对发生交通事故所起的作用及过错的严重程度较小，承担事故的次要责任，谢克边、谢由飞无责任。事故发生当天谢克边即到靖西县人民医院住院治疗，至2012年1月28日出院，后又于2012年11月12日至12月7日到广西医科大学第一附属医院住院进行手术治疗。2015年9月16日原告再次到广西医科大学第一附属医院住院，进行左膝后交叉韧带重建术和内固定取出术手术，于同年9月29日出院。三次住院期间，原告共花费医疗费用74098.26元，黄堂猛多次向原告支付了相关费用共计42000元。2016年2月25日原告到右江司法鉴定中心进行伤残等级评定，同年4月1日，右江司法鉴定中心作出〔2016〕临鉴字第34号《司法鉴定意见书》，评定原告的伤残程度为X级（十级）。2016年10月8日原告向法院起诉，请求：1、判决被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失共计人民币234428.04元，先从交强险中分项赔偿，不足部分由各被告按责任比例赔偿原告70%，被告罗有缘、黄堂猛、顺宇公司互负连带赔偿责任；2、本案诉讼费用由被告承担。
另查明，桂Ｌ×××××号中型普通客车登记所有人为靖西市顺宇交通运输发展有限公司，实际所有人为黄堂猛，挂靠靖西市顺宇交通运输发展有限公司营运。罗有缘系黄堂猛雇佣的司机。桂Ｌ×××××号中型普通客车向中国平安财产保险股份有限公司南宁中心支公司投保了交强险和商业第三者责任保险（赔偿限额50000元，未购买不计免赔险），保险期间从2011年9月27日零时起至2012年9月26日二十四时止，事故发生时尚在保险期间内。事故发生后，中国平安财产保险股份有限公司南宁中心支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿了死者谢克兵死亡赔偿金、丧葬费共计105921元及车辆损坏赔偿金2000元。经调查核实，查明原告母亲谢姆险（1950年6月25日出生）共生育有子女六人。在法庭辩论过程中，原告明确陈述放弃对谢克兵索赔的权利。
一审法院认为，本案事故是由于罗有缘、谢克兵驾驶机动车在道路上行驶时均违反了《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定造成的，靖西县公安局交通警察大队作出的靖公交认字〔2012〕第N12022号《道路交通事故认定书》，认定事实清楚，程序合法，责任认定得当，予以采信，作为确定本案民事赔偿责任的依据。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”因此，原告的损失首先由中国平安财产保险股份有限公司南宁中心支公司在机动车交通事故责任强制保险的赔偿限额内予以赔偿，不足部分由罗有缘、谢克兵按照各自过错的比例分担责任。根据各当事人的过错程度，确定由谢克兵承担40%的责任，罗有缘承担60%的赔偿责任，罗有缘应承担的超过交强险赔偿限额的部分，由中国平安财产保险股份有限公司南宁中心支公司在商业第三者责任保险赔偿限额内予以赔偿，但应先扣除15%的不计免赔率，保险公司赔偿后仍有不足的，由作为雇主的黄堂猛予以赔偿。因桂Ｌ×××××号车挂靠靖西市顺宇交通运输发展有限公司经营，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持”的规定，由靖西市顺宇交通运输发展有限公司承担连带赔偿责任。原告提出的各项损失费中，1、医疗费74098.26元有医疗机构出具的票据证实，予以支持，其他没有医疗机构出具有效票据证实的费用本院不予支持；2、误工费一项，原告第一次住院时间为9天，第二次住院25天，出院时医嘱全休1个月，第三次住院13天，出院时医嘱全休1个月，原告总的误工时间为107天，由于原告没有充分的证据证明自己持续误工，故其计算误工时间1497天，不予支持。在计算标准方面，原告主张按城镇居民标准计算，但其未能提供充分的证据证明自己的收入情况及自己在城镇工作持续满一年以上，结合原告户籍为农村居民的事实，应按农、林、牧、渔业标�计算误工费，故该项费用应为33983元÷365天×107天=9962.1元，超出部分不予支持；3、住院伙食补助费4700元计算正确，予以支持；4、护理费4375.7元计算正确，予以支持；5、残疾赔偿金亦应按农村居民人均可支配收入计算为9467元×20年×10％＝18934元，超出部分不予支持；6、被扶养人生活费部分，根据原告母亲谢姆险的年龄及生育子女的情况，此项费用应为7582元×19年÷6人×10％＝2401元，原告只主张2202.9元，应予照准；7、精神抚慰金部分，原告因事故受伤致残，精神上确实遭受巨大的打击，其有权主张精神损害赔偿，但其提出20000元数额过高，根据当地的生活水平，酌情支持3000元；8、营养费部分，根据原告受伤的情况，酌情支持2140元；9、交通费部分，虽然原告没有充分的证据证明，但其从居住地到就医地往返确实需要支付交通费，故该项费用，酌情支持1200元；10、住宿�因没有正式票据证实，且原告不存在不能住院的情形，不予支持；11、鉴定费部分，与本案鉴定有关联的鉴定费是1500元，予以支持，其余的700元鉴定费，不予支持。综上，确认原告的各项损失费为：医疗费74098.26元、误工费9962.1元、住院伙食补助费4700元、护理费4375.7元、残疾赔偿金18934元、被扶养人生活费2202.9元、精神抚慰金3000元、营养费2140元、交通费1200元、鉴定费1500元，10项共计122112.96元，其中属于交强险医疗费用赔偿限额项下负责赔偿的费用有医疗费、住院伙食补助费、营养费共计80938.26元，先由中国平安财产保险股份有限公司南宁中心支公司在交强险赔偿限额内赔偿10000元，超出限额的70938.26元由黄堂猛、靖西市顺宇交通运输发展有限公司连带赔偿60%为42563元；属于交强险死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿的费用有误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、交通费、鉴定费共计41174.7元，110000元赔偿限额扣除已赔偿给谢克兵的105921元后，余下的4079元用于赔偿原告的上述费用，交强险赔偿后不足的37095.7元，由黄堂猛、靖西市顺宇交通运输发展有限公司连带赔偿60％为22257.4元。综上，黄堂猛、靖西市顺宇交通运输发展有限公司应赔偿的数额为64820.4元（42563元+22257.4元=64820.4元），扣除黄堂猛已经支付的42000元后，尚须赔偿22820.4元，由中国平安财产保险股份有限公司南宁中心支公司在商业第三者责任保险赔偿限额内予以赔付。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第(六)项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，《最高人民法院关于�理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司南宁中心支公司在保险赔偿限额内赔偿原告谢克边各项损失费人民币32820.4元；二、驳回原告谢克边的其他诉讼请求。
二审审理期间各方当事人均未提供新证据，二审认定的事实与一审认定的事实一致。
本院认为，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本案谢克兵未取得机动车驾驶证驾驶机动车上路行驶，载人超过核定人数，行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款、第四十九条的规定，对发生事故所起的作用以及过错的严重程度较小，负事故次要责任；罗有缘驾驶机动车上路行驶未遵循靠右通行的原则，行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十五条的规定，对发生事故所起的作用以及过错的严重程度较大，负事故主要责任。一审根据梁克兵和罗有缘在本次道路交通事故中各自所起的作用以及过错的严重程度，确定由谢克兵承担40%的责任，罗有缘承担60%的责任，并无不当。谢克边虽然提供其与深圳市安联迗企业管理有限公司签订的劳动合同，但无工作单位收入证明，不足以证明其在深圳市××、生活、学习持续满一年以上。谢克边提供的靖西市地州乡润远村民委员会《证明》，该《证明》没有说明谢克边工作的�体地点，也没有其他有效证据加以佐证，不足以证明其在深圳市××、生活持续满一年以上。一审根据谢克边户籍所在地，按农、林、牧、渔业城镇非私营单位在岗职工年平均工资计算其误工费和按农村居民标准计算残疾赔偿金，符合法律规定。误工时间部分，谢克边受伤当天即被送到靖西市人民医院治疗，经医院诊断为：1、左股骨下段粉碎性闭合性骨折；2、左胫腓骨中段粉碎性闭合性骨折；3、全身多处软组织挫擦伤。谢克边在靖西市人民医院治疗9天，不同意医院手术治疗，于2012年1月28日自动出院。出院医嘱：1、建议行手术治疗；2、骨折未愈合禁止患肢负重；3、定期拍片，功能锻炼；4、随诊。因谢克边没有接受医院的治疗方案自动出院，延误治疗责任应自行承担。出院医嘱虽然没有建议休息天数，参照公安部2004年11月19日发布的《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》，按谢克边受伤最严重部位左股骨下段粉碎性闭合性骨折计算误工损失日，从2012年1月28日自动出院至2012年11月12日到广西医科大学第一附属医院住院治疗，期间误工损失日为120天。2012年12月7日出院医嘱有全休一个月和术后一年根据恢复情况决定取内固定物，并行左膝前交叉韧带重建术的交待，因谢克边没有按医嘱进行治疗，延误治疗责任应自行承担，从2012年12月7日出院至2015年9月16日再次到广西医科大学第一附属医院住院治疗，期间误工损失日包括医嘱全休一个月在内应为365天。因此，谢克边误工天数应共计为562天（9天+120天+25天+365天+13天+30天=562天），误工费为52324.5元（33983元÷365天×562天=52324.5元）。谢克边上诉主张误工天数自2012年1月19日受伤至2016年2月25日定残持续误工1497天，明显超出合理范围，本院不予支持。依据《最高人民法�关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条“同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额”的规定，本案交通事故造成一人死亡，两人受伤，一审按照各被侵权人的损失比例，确定先由死亡伤残赔偿限额110000元里赔偿谢克兵（死者）105921元，再从死亡伤残赔偿限额剩余部分4079元赔偿谢克边，并无不当。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《最高人民法院关于确定精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定，一审对精神抚慰金、营养费、交通费、鉴定费等项目的计算与处理，并无不当。
综上所述，一审判决认定事实清楚，审判程序合法，但对误工费的计算错误。各项损失费为：医疗费74098.26元、误工费52324.5�、住院伙食补助费4700元、护理费4375.7元、残疾赔偿金18934元、被扶养人生活费2202.9元、精神抚慰金3000元、营养费2140元、交通费1200元、鉴定费1500元，以上各项合计为164475.36元。先由中国平安财产保险股份有限公司南宁中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿14079元，不足部分150396.36元（164475.36元－14079元＝150396.36元），黄堂猛、靖西市顺宇交通运输发展有限公司承担连带赔偿60％责任为90237.82元（150396.36元×60％＝90237.82元），由中国平安财产保险股份有限公司南宁中心支公司在商业第三者责任保险责任限额范围内扣除15%免赔率后，予以赔付42500元（50000元－50000元×15%＝42500元），再不足部分47737.82元（90237.82元－42500元＝47737.82元），由黄堂猛、靖西市顺宇交通运输发展有限公司连带赔偿47737.82元，扣除黄堂猛已经支付的42000元后，尚须赔偿5737.82元（47737.82元－42000元＝5737.82元）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持靖西市人民法院（2016)桂1081民初1836号民事判决第二项；
二、变更靖西市人民法院（2016)桂1081民初1836号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司南宁中心支公司在交强险赔偿限额内赔偿谢克边14079元，在商业第三者责任保险赔偿限额内赔偿谢克边42500元；
三、黄堂猛、靖西市顺宇交通运输发展有限公司连带赔偿谢克边5737.82元
一审案件受理费4816元，由谢克边负2697担元，黄堂猛负担2119元；二审案件受理费1548元，由谢克边负1006担元，黄堂猛负担542元。
上述应付款项，义务人应在收到本判决书之日起十日内履行完毕，逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定执行，权利人应在本判决书规定的履行期限最后一日起二年内，向一审法院申请执行。
本判决为终审判决。
审判长 黄奇智
审判员 俞穗芳
审判员 张 莉
二〇一七年九月二十六日
书记员 杨卫香