河北省石家庄市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀01民终7213号
上诉人（原审被告）：李某1，男，1982年12月2日生，汉族，职工，现住石家庄市裕华区。
被上诉人（原审原告）：陆某，女，1982年3月6日出生，汉族，职工，现住石家庄市裕华区。
委托诉讼代理人赵艳飞、王丹媚，河北嘉园律师事务所律师。
上诉人李某1因与被上诉人陆某离婚纠纷一案，不服石家庄市裕华区人民法院（2016）冀0108民初135号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人李某1、被上诉人陆某及其委托诉讼代理人赵艳飞、王丹媚等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李某1上诉请求：一、依法改判被上诉人给付上诉人共同存款10.4万元。二、依法改判抚养费为每月1700元。三、依法判令分割上诉人出资装修被上诉人中城星月湖房产增值部分。四、依法判令被上诉人给付上诉人家庭共同财产62500元。五、依法判令被上诉人给付因家庭暴力致伤上诉人的损害赔偿20000元。六、依法判令上诉人的辞职补偿金事先析出后再分割共同财产。七、依法判令上诉人行使探视权的主张。八、依法判令上诉人暂住尙东绿洲5-3-1201房产2年。九、因房价上涨，应对尙东绿洲5-3-1201房产，依法评估后分割。事实和理由：一、一审多处程序错误，显然违反法定程序。1、被上诉人先主张支付抚养费为2000元，后变更为2800元，得到一审法院支持。被上诉人及一审法院违反《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十三条的法律规定。2、被上诉人于2016年2月17日提交的以岭药业开具的收入证明及网上打印的工资流水证明，该证明提交日期本身已超出举证期限，且一审也没有通知上诉人领取副本。再者，此证明本身已超出举证期限，与上诉人2016年2月14日提交的收入证明存在出入，一审法院对超出举证期限的证据组织质证，违反《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条的法律规定。3、其他程序错误：1）一审本案按不公开程序审理，但判决确是公开进行审理。2）一审庭审书记员和判决书的书记员不一致。3）在庭审笔录及所有提交的证据中，没有调取的尾号为5363中国工商银行的银行流水。4）一审法院定于2016年2月18日14时开庭，当庭早上取消开庭，又定另行通知开庭，有失司法威严。5）上诉人申请一审法院对被上诉人名下存款调查取证，而一审法院调取出来，留给上诉人证据分析时间太少。二、一审判决认定事实错误。1、共同存款方面：一审法院错误认定上诉人与被上诉人共同存款数额，导致认定的共同存款数额严重有误。根据一审法院调取的被上诉人名下中国工商银行定期一本通历史明细，结合上诉人提交的被上诉人历次支取上诉人名下的中国工商银行定期一本通支取签字凭证及转账，可以计算出偿还完共同房产尚东绿洲的首付款后仍有共同存款21.8万元。一审认定21.8万元的存款偿还了购房首付款是错误的。2、抚养费标准方面：一审法院片面的根据上诉人2015年3月至2016年2月的工资流水计算得出上诉人月收入并以此单一因素计算出上诉人每月给予抚养费2238元，没有考虑子女需要和当地生活水平，不符合实际。上诉人月基本工资为6000元，上诉人的收入不稳定。上诉人以后也要组建家庭，还有孩子要抚养，也要承担还购房贷款。不能教条计算抚养费。3、被上诉人中城星月湖房产于2011年装修时装修款10万元是上诉人所出，该房增值部分应折价补偿上诉人。中城星月湖7-1-1601房产是2008年购买。购买时房产是在被上诉人名下，双方婚后，上诉人2011年上半年出资10万元装修，双方产生家庭矛盾始于2012年7月，此后一直有矛盾，2014年在上诉人完全不知情的情况下，被上诉人将中城星月湖房产变更登记其父名下。并擅自偿还其父母22万元，是转移夫妻财产。上诉人主张分割10万元装修款，应予支持。4、分割家庭共同财产部分：自2011年，被上诉人母亲、父亲先后随双方生活，直至2015年4月12日，期间一切生活开支全部出自上诉人。被上诉人父母共同生活期间的退休工资为家庭共同财产，被上诉人应给付上诉人家庭共同财产62500元。5、家庭暴力方面：被上诉人的父母存在暴打2周岁孩子的家庭暴力。2015年4月12日被上诉人父亲在中城星月湖7-2-1601用板凳猛打上诉人的腿部、小手指及手背大面积出血，导致上诉人“骶椎脊柱裂及左侧股骨近端密度增高”。被上诉人应赔偿上诉人医疗费、误工费等损害赔偿2万元。6、上诉人的辞职经济补偿金：一审认定上诉人在山西亚宝医药辞职经济补偿金45253.66元属于上诉人个人财产，应当从共同财产中析出划归上诉人个人所有后再进行共同财产的分割。三、被上诉人及其父母百般阻挠探望孩子，应当支持上诉人主张行使探视权。四、上诉人离婚后无房居住，属于生活困难，要求暂住尚东绿洲5-3-1201房产两年。最近几个月，房价上涨，应当依据现在的房价分割双方的尚东绿洲房产。
陆某辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确请求维持原判上诉人的上诉请求没有法律依据。一、上诉人和被上诉人的收入均用于支付购买共同房产的首付及共同开销和还贷，已经消费完毕，没有共同存款。二、抚养费一审法院判决时根据上诉人的银行卡流水计算的月平均收入的20%，符合法律要求。三、星月湖是被上诉人父母的房产，上诉人和被上诉人出的10万元装修款已经冲抵还首付款的债务，该房产与双方无关。四、上诉人要求被上诉人给付上诉人家庭共同财产没有依据，居住的被上诉人父母的房子，被上诉人父母帮双方看孩子，上诉人的工资支付共同开销，不应再分割被上诉人父母的共同工资。五、上诉人无证据证明上诉人因家庭暴力致使伤害。六、辞职补偿金应是夫妻共同财产，一审法院认定为个人财产错误，但被上诉人认可了，且经济补偿金已经花掉，不存在分割问题。七、从来没有不让上诉人探视孩子，是上诉人不来看，且上诉人没有给孩子花过钱。八、上诉人不存在困难的情况，要求住尚东绿洲没有依据。九、对于房价是否涨价，不在本案审理范围，且房价是上诉人提出的，被上诉人在一审法院时也认可。
陆某向一审法院起诉请求：1、请求法院判决准予陆某、李某1离婚；2、请求法院依法分割夫妻共同财产；3、请求法院判决婚生女李某2由陆某抚养，李某1每月支付2000元抚养费直至女儿年满18周岁；4、诉讼费由李某1承担。
一审法院认定事实：陆某、李某1于2006年认识，2009年3月份确定恋爱关系，××××年××月××日登记结婚，××××年××月××日生一女李某2。陆某曾于2015年起诉李某1要求离婚，经法院调解，双方于2015年6月24日达成调解协议书。该协议书约定陆某与李某1均同意再给对方六个月时间的考验期，在此期间双方均应共同努力积极改善夫妻关系，家庭关系，改正各自的不足，如在六个月内，双方关系不能得到真正改善，说明双方夫妻感情已经完全破裂，双方均可提出离婚。2016年陆某再次诉至法院，要求与李某1离婚。
关于夫妻感情问题，陆某称李某1对陆某关心较少，虽然李某1一直不同意离婚，但其也找过陆某沟通，双方感情已经破裂，无法挽回。就此，陆某提交2015年裕民一初字第00895号民事调解协议书，用于证明陆某是第二次起诉。李某1对该调解协议书予以认可。李某1称，为给孩子一个完整的家庭，不同意离婚，陆某执意离婚，李某1同意离婚。
关于孩子抚养问题，陆某称孩子一直由陆某抚养，陆某父母与其共同照顾，孩子年龄较小，改变环境对孩子不利。李某1对孩子关心较少，并且孩子是女孩，随陆某生活有利于孩子成长。从2015年3月份到2016年2月份李某1月收入11189元，抚养费变更为2800元。陆某提交以下证据，证明其上述主张：1、孩子的出生医学证明，证明孩子现在三岁；2、石家庄市裕华区裕东街道办事处二十里铺社区居委会开具的证明一份，证明孩子从出生一直随陆某和陆某父母生活；3、2016年2月17日石家庄以岭药业股份有限公司出具的陆某收入4700元证明；4、陆某网上打印的陆某工资流水。5、法院依法调取的尾号为5363中国工商银行的银行流水。李某1质证称，认可孩子出生证明；对二十里铺社区委员会出具的证明真实性、合法性有异议，李某1去该居委会核实过，证明内容存在虚假可能，签字工作人员说陆某办理时是用于孩子上学，而不是离婚诉讼。李某1与婚生女长期共同生活，陆某父亲系2014年退休后到石家庄，未与孩子长期生活。李某1父母经常去看孩子，陆某方故意不让看望孩子；不认可陆某提交的收入证明，证明上的章不支持证明上的内容；对工商银行流水真实性没有异议，对证明内容有异议，李某1工资很多是奖金，收入不稳定。
李某1称，要求孩子随其生活，陆某不需要支付抚养费，李某1收入是陆某收入的两倍，李某1比陆某工作稳定，可以更好的照顾孩子，李某1父亲可以帮助照顾孩子，李某1居住的小区属于学区房，设施齐全，更利于孩子上学和全面发展。陆某父母曾动手打孩子，陆某、李某1发生争吵，陆某动手打人，陆某和其父母有家庭暴力，陆某父亲2015年4月20日把李某1的腿打出血，有医院检查片；如果陆某坚持抚养孩子，李某1要求轮流抚养孩子。李某1提交以下证据，证明其上述主张，：1、陆某、李某1收入证明，证明李某1收入高于陆某，可以给孩子提供更好的条件；2、荣誉证书，证明李某1收入稳定；3、河北医科大学第三医院片子，证明陆某家人有家庭暴力。陆某质证意见，对双方的收入证明真实性没有异议，证明上显示是基本工资，不是双方的实际收入，双方的工资应根据银行流水显示的工资计算，李某1月收入11189元，陆某收入4700元；荣誉证书证明李某1被评为优秀工作者，不能证明其工作优于陆某；诊断证明是2015年12月16日，李某1是在2015年4月21日离开，与陆某没有关系。庭审中，双方均认可孩子现随陆某生活。
关于财产，陆某称，2013年7月26日购买的登记在李某1名下石家庄市裕华区东岗路150号尚东绿洲5-3-1201，总价款865000元，首付465000元，贷款400000元，剩余382500.18元，首付400000元是借李玉珍，已经还清。陆某、李某1共同偿还李玉珍80000元，剩余320000元由陆某父母先代为偿还。后陆某出资100000元装修其父母名下位于星月湖房产，装修款视为偿还父母部分欠款，剩余220000元已经还给陆某父母。陆某提交以下证据：房屋登记簿，石家庄住房公积金管理中心公积金贷款信息，证明剩余贷款380000元，中信银行还款明细，2015年4月份以后是陆某偿还贷款，分割共同财产时应让李某1承担。李某1质证称，对上述证据均无异议，认可陆某陈述尚东绿洲的情况，但主张上述400000元不应认定为购房首付款，对400000元的来源无法确认，看不出来400000元转到房地产。陆某、李某1存款有200000元，中信银行商业贷款转公积金剩余60000元，就此，提交法院调取的登记在陆某名下中国工商银行定期一本通，尾号为7091，2013年8月24日30000元，2013年9月25日40000元，2014年2月25日30000元；尾号为3815，2014年4月4日100000元；尾号为3281有10000元，存折在李某1处；中信银行还款记录，2015年3月2日取款60000元，不知道去向。陆某质证意见，法院调取的陆某名下光大银行尾号为1778显示，2013年8月13日李玉珍名下尾号为2113银行卡向尾号为1778转账400000元。陆某、李某1的钱都是陆某在管理，李某1只算入，没有算出，双方共同生活有花销，2014年4月还了陆某父亲150000元，2015年3月2日中国建设银行还了陆某母亲70000元（包含中信银行商业贷款转公积金60000元）；10000元存折在李某1处，依法分割。庭审中，李某1对上述400000元的去向有异议，法院依法向中国银联股份有限公司河北分公司调取陆某名下光大银行尾号为1778流水明细。该明细显示2013年8月13日李玉珍通过卡卡转账方式转入陆某名下尾号为1778中国光大银行账户400000元。2013年8月22日该卡通过POS机消费400000元，商户名称石家庄房地产市场管理。陆某认可该流水明细。李某1质证称，该流水显示POS机刷卡，对其真实性、合法性没有异议，关联性有异议，截止2013年8月22日李某1有足够的能力支付房款，没有必要借钱，提交的证据可以证明，截止2013年8月15日、2013年8月25日李某1名下工商银行尾号分别为5147、4755分别有存款6415.08元、51752.13元，截止2013年8月9日建设银行卡有11483.89元，李某1存折存款显示累计共150000元，陆某2013年2月24日、2013年3月24日、2013年8月22日分别存入80000元、40000元、30000元，共计150000元。2013年8月22日买房从李某1卡中刷去50000元。
在本案审理中，双方均认可石家庄市裕华区150号尚东绿洲5-3-1201房产现价值980000元。
关于家具家电，双方均认可挂式美的空调两台、海尔洗衣机一台、布艺沙发3＋1、电视柜、茶几、餐桌、四个椅子、双人床两张、衣柜两个、书桌、55寸飞利浦电视机一台属于夫妻共同财产，上述家具家电在李某1居住处。
李某1主张中城星月湖小区房子装修李某1出资100000元，要求分割该房产的增值部分。李某1称星月湖房产现在登记在陆某父亲名下，原来登记在陆某名下。陆某称，该房产登记在陆某父亲名下。2016年3月10日第一次庭审中，李某1认可该100000元用于抵账，但在2016年4月20日第二次庭审中，李某1又改称陆某父母欠其装修款100000元。
李某1主张2013年9月李某1从山西亚宝医药经销有限公司辞职经济补偿金45243.66元，是对李某1的个人补偿，该补偿金与身份有关系，属于李某1个人财产，不属于夫妻共同财产，应当从共同财产中扣除。提交2013年9月30日中国工商银行尾号为4755网银付款记账凭证。陆某质证称，对其真实性没有异议，但应为夫妻共同财产，根据相关规定，养老保险、破产安置费等一次性的补偿属于夫妻共同财产，辞职经济补偿金与破产安置费类似，所以认为属于夫妻共同财产。
李某1主张共同债务有：2014年4月份到11月份，欠李永汉50000元用于李某1大伯、××和丧葬，由于是亲戚间借款没有打借条，有医院实际花费流水，陆某称，对此不予认可，李某1大伯去世陆某跟着回去了，不知道借款的事情，李某1大伯有存款，丧葬费用的其存款。
一审法院认为，陆某曾于2015年起诉与李某1离婚，经调解双方达成调解协议，协议中约定的双方均同意给对方六个月的考验期，在此期间内双方关系不能得到真正改善的，说明双方夫妻感情已经完全破裂无法挽回，双方均可提出离婚；现陆某再次起诉至法院要求与李某1离婚，应认定陆某、李某1之间夫妻感情已经破裂，故陆某要求离婚的请求，予以支持。
关于婚生女李某2的抚养问题，李某2现随陆某生活，且目前年纪尚小，改变生活环境不利于孩子的健康成长，故认为婚生女李某2随陆某生活较为适宜。一方抚养子女的，另一方应负担必要的生活费、教育费、医疗费等抚养费用。抚养费的数额一般可按其月收入的百分之二十至百分之三十的比例给付。根据法院调取李某1自2015年3月份至2016年2月份的工资流水计算，本案李某1月收入11190元，认为李某1每月给付孩子抚养费2238元为宜。父母与子女之间的关系，不因父母的离婚而消除，离婚后，无论子女由母亲或父亲直接抚养，仍是双方的子女。婚生女李某2年龄尚小，无论孩子随哪一方生活，父母双方均应对其进行照顾，为其提供良好的成长环境。双方不应因离婚产生纠葛，进而影响孩子，给其年幼的心灵造成阴影。
关于位于石家庄市裕华区东岗路150号尚东绿洲5号楼3单元1201室房产。该房产系陆某、李某1婚姻存续期间出资购买，应当作为夫妻共同财产予以分割。本着照顾子女及女方权益的原则，认为该房产归陆某所有，由陆某给付李某1房屋折价款较为适宜。双方均认可该房产现价值980000元，尚欠贷款382500.18元。获得房产一方应当按照房产价值扣除尚未清偿的贷款后给对方进行补偿，即陆某应给付李某1李某1房屋折价款298750元，该房产项下尚未清偿贷款由陆某自行负担。
关于存款，李某1主张双方有存款200000元，要求依法分割。其中双方均认可陆某名下中国工商银行尾号为3281账户中有10000元存款，对此予以确认，该笔款项应依法分割。对于李某1主张的其余190000元存款，陆某称已全部用于偿还购买石家庄市裕华区东岗路150号尚东绿洲5号楼3单元1201室房产时所借用的首付款。依据法院调取的银行明细显示，2013年8月13日李玉珍通过卡卡转账的方式转入陆某名下为1778中国光大银行账户400000元。2013年8月22日该卡通过POS机消费400000元，消费商户名称石家庄房地产市场管理，应当认定系借用李玉珍400000元支付购房首付款。基此，法院对陆某主张上述存款用于偿还购房借款予以采信，对李某1要求分割该笔款项的主张不予支持。
关于家具家电挂式美的空调两台、海尔洗衣机一台、布艺沙发3＋1、电视柜、茶几、餐桌、四个椅子、双人床两张、衣柜两个、书桌、55寸飞利浦电视机一台，系属于夫妻关系存续期间取得的共同财产，考虑双方使用的方便，挂式美的空调两台、双人床两张、衣柜两个、布艺沙发3＋1归陆某所有，海尔洗衣机一台、55寸飞利浦电视机一台、电视柜、茶几、餐桌、四个椅子、书桌归李某1李某1所有。
关于李某1主张出资100000元用于装修星月湖小区房产，要求分割该房产增值部分。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条之规定，诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。在2016年3月10日庭审笔录中中记载：“？李某1，你装修星月湖的房子花了10万元是用于抵账吗。李某1：对。”但在2016年4月20日庭审笔录中李某1称“陆某父母欠我装修款10万元”。李某1两次截然相反的陈述应认定系撤回已确认的对己方不利的证据，该撤回是无效的。一审法院认为，星月湖房产现登记在陆某父亲名下，并非陆某、李某1二人所有，并且该100000元装修款应认定为用于抵账，故对李某1的该项主张不予支持。根据《中华人民共和国婚姻法》第十八条的规定，有下列情形之一的，为夫妻一方的财产：（一）一方的婚前财产；（二）一方因身体受到伤害获得的医疗费、××人生活补助费等费用；（三）遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产；（四）一方专用的生活用品；（五）其它应当归一方的财产。陆某主张分割李某1从山西亚宝医药经销有限公司获得辞职经济补偿金45243.66元。一审法院认为，辞职补偿金系单位基于李某1失业，其劳动权利受到影响做出经济帮助。而婚姻关系是否存续对劳动者的该项权利并不产生影响，辞职补偿金应当属于李某1个人财产，对陆某要求分割的主张不予支持。李某1主张欠李永汉50000元，李某1提交的证据不能证明其主张，陆某对此亦不认可，故对其主张不予采信。据此，原审法院判决如下：一、准予陆某与李某1李某1离婚；二、婚生女李某2随陆某生活，李某1于本判决生效之日起每月十号前支付孩子抚养费2238元，至李某2年满十八周岁止。三、位于石家庄市裕华区东岗路150号尚东绿洲5-3-1201房产归陆某所有；陆某于本判决生效之日起十五日内给付李某1上述房屋折价款298750元；四、陆某名下中国工商银行尾号为3281账户中10000元存款归陆某、李某1各半所有；五、夫妻共同财产：挂式美的空调两台、双人床两张、衣柜两个、布艺沙发3＋1归陆某所有；海尔洗衣机一台、55寸飞利浦电视机一台、电视柜、茶几、餐桌、四个椅子、书桌归李某1所有。案件受理费4100元，由陆某、李某1各半负担。
二审中，当事人没有提供新证据，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案在一审法院庭审中，法院给予了双方当事人充分的举证和质证时间，并依照双方当事人的申请，调取了有关证据，依法进行了庭审，上诉人与被上诉人均无异议，现上诉人提出一审法院程序多处违反法定程序，上诉人没有相应充分的证据予以证实，对此不予采信。上诉人根据多年以来被上诉人名下存款支取情况，自行计算出偿还完共同房产尚东绿洲的首付款后仍有共同存款21.8万元，被上诉人不予认可。仅凭该推断计算的情况，不能认定被上诉人名下尚有夫妻共同存款21.8万元的事实。依据法院调取上诉人自2015年3月至2016年2月的工资流水计算，由上诉人负担婚生女儿抚养费2238元是合理的。上诉人主张每月给付抚养费过高，没有相应的证据予以证实，对此不予支持。上诉人可随时探视婚生女儿，并不存在探视权障碍，上诉人称，被上诉人及其父母阻挠探望孩子，被上诉人不予认可，上诉人未提供证据证实，对此不予采信。上诉人与被上诉人出资装修的中城星月湖房产一事，根据在不同时间段庭审时，上诉人陈述不一致的情况，一审认定该装修款已经抵债，并无不妥，且该房产系案外人的财产，上诉人主张在本案中由被上诉人承担该房产的装修增值部分，没有事实和法律依据，对此不予支持。上诉人认为自2011年至2015年4月12日，与被上诉人父母一起生活，要求被上诉人给付上诉人家庭共同财产62500元，因上诉人主张的该财产属于案外人的财产，而不属于夫妻共同财产的范畴，不应当在离婚案件中予以处理，对此主张不予支持。双方于2015年4月份开始分居生活，上诉人提供2015年12月16日的诊断证明不足以证明系被上诉人或其家庭成员对其实施了家庭暴力，对此主张不予认定。上诉人的辞职经济补偿金，一审法院已经认定为其个人财产，被上诉人并无异议，对此已予以认定。上诉人有稳定收入，其要求暂住尚东绿洲房产两年，于法无据，不予支持。在一审法院庭审辩论终结前，上诉人与被上诉人就尚东绿洲的共同房产已达成价值98万元的共识，现上诉人又主张房价升值部分，不属本案处理范围，对此不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4100元，由李某1负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘建国
审判员 宋广道
审判员 郝福海
二〇一六年十月二十七日
书记员 徐洁莹