云南省玉溪市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）玉中刑终字第69号
原公诉机关云南省华宁县人民检察院。
上诉人（原审被告人）唐某某，男，1978年10月17日出生于重庆市大足区，汉族，初中文化，农民。因本案，于2014年11月13日被华宁县公安局刑事拘留，同年12月19日被取保候审。经华宁县人民法院决定，于2015年3月23日由华宁县公安局执行逮捕。
原审被告人汤某，男，1986年3月16日出生于重庆市铜梁县，汉族，初中文化，农民。因本案，于2014年10月29日被华宁县公安局刑事拘留，同年12月5日执行逮捕。
原审被告人张某甲，曾用名：张某乙，男，1986年2月19日出生于云南省华宁县，汉族，初中文化，农民。因本案，于2014年10月31日被华宁县公安局取保候审。经华宁县人民法院决定，于2015年4月24日由华宁县公安局执行逮捕。
原审被告人代某甲，曾用名：代某乙，男，1987年2月20日出生于云南省华宁县，汉族，小学文化，农民。因本案，于2014年11月14日被华宁县公安局取保候审。经华宁县人民法院决定，于2015年4月24日由华宁县公安局执行逮捕。
云南省华宁县人民法院审理云南省华宁县人民检察院指控原审被告人汤某、唐某某、张某甲、代某甲犯贩卖毒品罪一案，于2015年4月24日作出（2015）华刑初字第45号刑事判决。宣判后，原审被告人唐某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人及原审被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
1、2014年9月、10月期间，被告人唐某某在玉溪市红塔区将23颗（1.8994克）毒品甲基苯丙胺片剂贩卖给汤某。
2、2014年11月期间，被告人唐某某在玉溪市红塔区民智街19-1号二楼其租住处多次将11颗（0.9084克）毒品甲基苯丙胺片剂贩卖给李某某等人吸食。2014年11月13日16时许，民警在该出租房内将被告人唐某某和吸毒人员李某某、王某某抓获，当场从唐某某上衣口袋查获用一个铁盒装着的毒品甲基苯丙胺片剂2.56克、甲基苯丙胺（冰毒）0.213克。
3、2014年10月23日至24日期间，被告人汤某在华宁县城一宾馆内将5颗（0.4129克）毒品甲基苯丙胺片剂贩卖给郗某某吸食。
4、2014年10月27日，被告人汤某通过被告人张某甲、代某甲的介绍，在华宁县城和谐酒店门口、西门加油站附近将40颗（3.3032克）毒品甲基苯丙胺片剂贩卖给一通海女人和男子吸食。被告人张某甲、代某甲，明知他人贩卖毒品而居间介绍，帮助贩卖。
5、2014年10月27日，被告人汤某在华宁县青龙镇苗二客栈将5颗（0.4129克）毒品甲基苯丙胺片剂贩卖给朱某某吸食。
原判认定上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、物证照片，证实涉案相关物证的情况。
2、户口证明及违法犯罪记录、证明，证实被告人唐某某、汤某、张某甲、代某甲已达刑事责任年龄，在户口所在辖区内无违法犯罪记录的情况。
3、抓获经过，证实被告人唐某某、汤某、张某甲、代某甲系被抓获到案的情况。
4、搜查证、搜查笔录，证实公安机关依法对被告人唐某某的住处进行搜查的情况。
5、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、毒品移交清单、处理清单、随案移送清单，证实本案涉案相关物证的扣押、处理、移交的情况。
6、称量记录附照片、提取毒品记录及照片，证实对从被告人唐某某身上查获的毒品进行称量、取样的情况。
7、现场检测报告书，证实被告人唐某某、汤某经尿液检测结果甲基安非他明呈阳性，被告人张某甲、代某甲经尿液检测结果吗啡、甲基安非他明均呈阴性以及本案涉案吸毒人员的尿液检测情况。
8、行政处罚决定书，证实公安机关对吸毒人员吴某某、朱某某给予行政处罚的情况。
9、通话清单，证实被告人唐某某、汤某、张某甲、代某甲以及相关涉案人员相互通话的情况。
10、办案说明，证实办案的相关情况。
11、证人李某某的证言，证实2014年11月其与“彪彪”向唐某某四次购买了11颗小麻的情况。
12、王某某的证言，证实2014年11月13日其去唐某某的住处找李某某，其与李某某、唐某某吸食毒品小麻，后被警察抓获的情况。
13、任某的证言，证实其将房子出租给唐某某住的情况。
14、郗某某的证言，证实2014年10月23日至24日期间，其在华宁一宾馆房间内向汤某购买了5颗小麻吸食的情况。
15、朱某某的证言，证实2014年10月27日其在青龙镇苗二客栈房间内向汤某购买了5颗小麻吸食；10月28日下午其在苗二客栈向汤某购买了1颗小麻吸食，后在客栈201房间被警察查获的情况。
16、何某的证言，证实2014年10月25日其去青龙镇找朱某某，听朱某某说他打着电话给汤某拿小麻，后其打汤某的电话叫他拿二、三十颗小麻来青龙镇，后其就回苗二客栈睡觉了的情况。
17、岳某某的证言，证实2014年10月27日汤某来苗二客栈找朱某某。10月29日凌晨2时许其送宵夜去苗二客栈201房间给朱某某，天亮后朱某某他们被警察抓获的情况。
18、陈某某的证言，证实2014年10月27日下午，汤某开车载其与吴某某先到华宁县城，晚上他们又去青龙镇，其看见汤某和朱某某在旅馆房间吸食毒品，吴某某有没有吸食毒品其没看见，10月29日早上他们被警察抓获的情况。
19、吴某某的证言，证实2014年10月27日早上其与汤某、陈某某一起去到玉溪小广场一楼房下，汤某一人上楼去，下来后告诉其楼上有人卖小麻。汤某开车拉着其与陈某某先到华宁县城，车停在路边其在车上睡觉，不知道汤某去过哪里。晚饭后他们开车去了青龙镇，住在苗二客栈。10月28日凌晨汤某叫其与一个叫岳飞的男子开车去玉溪小广场那幢楼一个房间，找一个男子买了21颗小麻，回到青龙镇，在客栈房间其与汤某吸食了几颗小麻，后进来两个男人将小麻和麻壶拿走了，其就回自己房间睡觉了。10月29日早上他们被警察抓获的情况。
20、苗某的证言，证实朱某某自2014年9月底一直入住其开的苗二客栈201房间，在入住期间一个开昆明牌照车的人来找过朱某某。10月底一天朱某某来拿了302房间的钥匙，说有人要入住，当晚半夜302房间有人入住，第二天朱某某他们被警察抓获的情况。
21、被告人唐某某的供述和辩解，证实2014年11月13日其与李某某、王某某在其租住的民智街19-1号被抓获，警察当场从其身上搜出小麻和冰毒。被抓获当天，“彪彪”来其住处找其拿了2颗小麻吸食，其的一个老乡来找其拿了1颗小麻吸食。其帮汤某代买过二、三次小麻，一开始是一年多前，最近一次大概是一个多月前，代买了3颗左右；还有一次是十多天前，在其之前租住的房间里，“彪彪”拿了20颗毒品来卖给汤某的情况。
22、被告人汤某的供述与辩解，证实其大概两个月前认识唐某某，其三次向唐某某购买毒品小麻，第一次购买了5颗，第二次购买了3颗，第三次是2014年10月27日其向唐某某购买了50颗小麻。10月27日当天购买小麻后，其就来到华宁，张某甲在华宁县城的一个加油站处购买了30颗小麻，当晚其去到青龙镇苗二客栈，自己吸食了5颗，卖给朱某某5颗，剩下的10颗其拿出来给“老四”等人吸食了。10月28日吴某某从玉溪带了20颗小麻来苗二客栈，其与朱某某等人一起吸食的情况。
23、被告人张某甲的供述与辩解，证实一天汤某与两个男的开车来到华宁，汤某开车拉着其与代某甲去到和谐酒店门口，代某甲帮忙联系一个女人向汤某购买了10颗小麻；后代某甲又联系其说要购买小麻，代某甲带着之前那个女人和一个男人来到西门转台那里，那个女的和男的拿了1500钱给其，其拿1200元向汤某购买了30颗小麻拿给他们，其拿了300元自己装着的情况。
24、被告人代某甲的供述与辩解，证实2014年10月28日其帮一个通海女人，通过张某甲向几个开白色三菱车的人在和谐酒店门口购买了10颗小麻；后其又帮这个通海女人和一个男人在西门加油站转盘处，通过张某甲购买了30颗小麻的情况。
25、玉溪市公安司法鉴定中心（玉）公（化）鉴（毒）字（2014）246号检验报告，证实送检的晶体毒品可疑物中检出甲基苯丙胺成分，净重0.2130克；送检的红色毒品可疑物中检出甲基苯丙胺成分的情况。
26、辨认笔录附照片，证实唐某某辨认出汤某；汤某辨认出唐某某和张某甲；郗某某辨认出贩卖毒品给其的汤某；何某辨认出卖毒品小麻的汤某，购买毒品的“小金”是朱某某；张某甲辨认出贩卖毒品的汤某以及和汤某一起的男子陈某某、吴某某，自称“兄弟”的男子是代某甲；代某甲辨认出“胖子”是张某甲，开白色三菱车的人是汤某的情况。
原判认为，被告人唐某某、汤某违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺，其中被告人唐某某多次贩卖毒品甲基苯丙胺5.5808克、被告人汤某多次贩卖毒品甲基苯丙胺4.129克，情节严重，二被告人的行为已构成贩卖毒品罪；被告人张某甲、代某甲明知是毒品而帮助他人居间介绍买卖毒品甲基苯丙胺3.3032克，系贩卖毒品的共犯，二被告人的行为已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，被告人汤某起主要作用，系主犯；被告人张某甲、代某甲帮助贩卖，起辅助作用，系从犯，对被告人张某甲、代某甲从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，判决：一、被告人汤某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元。二、被告人唐某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元。三、被告人张某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元。四、被告人代某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元。五、扣押在案的甲基苯丙胺片剂2.56克、甲基苯丙胺（冰毒）0.213克、麻壶3个、铁盒1个、吸管15根、铝箔5条予以没收销毁；手机4部、人民币100元予以没收上缴国库。
上诉人唐某某对所犯罪行予以否认，称其系被人陷害，本案证人证言不应采信。
原审被告人张某甲、代某甲提出其介绍过购买毒品，但没有收过介绍费。代某甲认为其行为不构成贩卖毒品罪。
经二审审理查明的案件事实及证据与一审一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人唐某某、原审被告人汤某违反国家毒品管理法规，多次贩卖毒品甲基苯丙胺，数量分别达5.5808克和4.129克，情节严重，二被告人的行为已构成贩卖毒品罪；原审被告人张某甲、代某甲明知是毒品而帮助他人居间介绍买卖毒品甲基苯丙胺3.3032克，系贩卖毒品的共犯，二被告人的行为已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，原审被告人汤某起主要作用，系主犯；原审被告人张某甲、代某甲帮助贩卖，起辅助作用，系从犯，可以从轻处罚。上诉人唐某某辩称其系被人陷害的上诉理由与在案证据证实的案件事实不符，其在吸食毒品过程中，以贩养吸，已构成贩卖毒品罪。原审被告人张某甲、代某甲帮毒品贩卖者向他人居间介绍贩卖毒品，不论是否获利均应以贩卖毒品罪的共犯定罪处罚，因此对原审被告人代某甲认为其不构成贩卖毒品罪的辩解不予采纳。综上，原审审判程序合法，判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张 萍
代理审判员 崔智鹏
代理审判员 马艳归
二〇一五年六月二日
书 记 员 阎璐一