重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）渝01民终5698号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司，住所地重庆市江北区北城西大街25号平安财富中心电梯楼层20-21层，组织机构代码75624841-X。
负责人：曹阳，该分公司总经理。
委托诉讼代理人：徐永毅，重庆钜沃律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陈小勤，女，1971年2月20日出生，汉族，住重庆市长寿区，
委托诉讼代理人：张治刚，重庆市长寿区公平法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：杨冬梅，女，1969年12月18日出生，汉族，户籍所在地重庆市长寿区，现住重庆市长寿区，
上诉人中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司（以下简称平安财保重庆分公司）因与被上诉人陈小勤、被上诉人杨冬梅机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市长寿区人民法院（2016）渝0115民初3520号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理，于2017年9月7日进行了询问。上诉人平安财保重庆分公司委托诉讼代理人徐永毅、被上诉人陈小勤的委托诉讼代理人张治刚、被上诉人杨冬梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
平安财保重庆分公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判，支持上诉人诉讼请求，诉讼费由被上诉人承担。其理由：1、一审中鉴定结论显示，交通事故对原审原告损害后果仅有10%-15%，而一审法院未采信此关于参与度的鉴定结论，判决不当。一审原告恶意挂床，故意扩大损失，且治疗非交通事故引起的自身疾病，不应得到支持，故对于原告请求的医疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、误工费等各项损失都应考虑交通事故对损害结果的参与度，针对原审原告的伤情、恶意挂床行为，结合鉴定结论，我司主张承担原审原告损失的10%。2、一审法院部分采信鉴定机构出具的鉴定结论，且判决时间早于鉴定结论出具时间，程序不合法，判决不合理。
陈小勤辩称，根据《侵权责任法》第26条和《道路交通安全法》第76条规定，是否减轻赔偿责任取决于受害人在本次事故中是否有过错。本案中，陈小勤的个体体质状况对损害发生具有一定影响，但这不是法律规定的过错，被上诉人不应自负相应责任。被上诉人对损害的发生或者扩大没有过错，不存在减轻或者免除加害人的赔偿责任的法定情形，故一审判决不考虑鉴定意见书中的参与度适用法律得当，应当予以维持。
杨冬梅辩称：同意保险公司意见。
陈小勤向一审法院起诉请求：1、判令被告杨冬梅赔偿原告陈小勤医疗费15000元、住院伙食补助费9150元、护理费18300元、交通费1000元等，共计43450元，其他赔偿请求待司法鉴定后明确；2.本案诉讼费由被告承担。诉讼中，原告陈小勤将医疗费变更为95955.98元，并根据《司法鉴定意见书》增加如下诉讼请求：误工费38850元、续医费6000元、残疾赔偿金163434元、被扶养人生活费27152.70元、营养费1200元、精神损害抚慰金15000元、鉴定及会诊费2100元，即赔偿总额变更为378142.68元。
一审法院审理查明，2015年3月22日10时30分，被告杨冬梅驾驶渝Ａ×××××小型轿车，沿102省道从重庆市长寿区八颗街道往葛兰方向行驶，途经渝巫路94公里450米时，与陈小勤骑的电动自行车刮撞，造成两车部分损坏，原告陈小勤受伤的交通事故。该事故经重庆市长寿区公安局交通巡逻警察支队认定，由被告杨冬梅承担事故全部责任，原告陈小勤无责。事故发生后，原告陈小勤即被送往重庆市长寿区人民医院治疗，�住院至2015年9月21日出院，住院共计183天，出院诊断为：中医：筋伤（气滞血瘀型）。西医：1.外伤性颈椎间盘突出症；2.颈椎病；3.脑震荡；4.多处软组织伤（头部、左上下肢等）；5.腰椎间盘突出症可能；6.高血压病（2级、中危组）；7.肺部感染。出院医嘱为：1.门诊随访，院外继续康复治疗；2.术后继续支具外固定制动3月，每月复查X片，根据复查结果决定取除支具时间；3.避免颈部负重及外伤，可能导致再骨折及内固定松动，继续休息一月，以后根据复查结果确定具体休息时间；4.随访时间：40405633。原告陈小勤本次治疗，产生门诊医疗费1918元、住院医疗费93588.19元；2015年4月28日，原告陈小勤在解放军第三军医大学第三附属医院进行门诊治疗，诊断为：“车祸伤：脑震荡颈椎椎间盘突出症”，产生医疗费为1118.59元；2015年11月3日，原告进行颈椎间盘突出术后复查，�疗费219.1元；2015年12月3日，原告进行颈椎间盘突出术后复查，产生医疗费97.7元；2016年1月3日及7月19日、8月4日，原告在重庆市长寿区人民医院进行颈椎第4、5、6椎体固定术后复查，分别产生医疗费97.7元、107.7元、515.5元。以上医疗费共计97662.48元，其中由被告杨冬梅垫付9918.60元、原告陈小勤自行垫付87743.88元。诉讼中，原告陈小勤申请对其伤残等级、续医费、误工时限、营养时限、出院后的护理期限进行司法鉴定，被告平安财险长寿支公司申请对原告陈小勤的住院医疗时限、颈椎骨折行颈椎手术与交通事故的参与度和手术所产生的医疗费之合理性进行司法鉴定。经本院委托，重庆市弘正司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.被鉴定人陈小勤颈椎畸形愈合，颈部活动度丧失55.7%，伤残程度为Ⅶ（八）级；2.被鉴定人陈小勤的后期医疗费约为人民币6000�；3.被鉴定人陈小勤的误工时限为150日，护理时限为90日；4.被鉴定人陈小勤的住院时限为150天；5.可考虑交通事故在被鉴定人陈小勤的“颈5椎体次全切椎间盘髓核摘除椎管减压椎间融合术”的参与度为10%-15%；6.被鉴定人陈小勤的营养时限为60日。关于颈椎骨折行颈椎手术与交通事故的参与度鉴定的分析说明记载：被鉴定人陈小勤有明确的外伤史，复阅陈小勤入院当日CT片见，颈椎退行性变，椎间小关节增生、硬化，后期的MR片见颈5-6椎间盘向后突出，颈5-6节段椎管变窄，颈3-4、颈4-5椎间盘轻度向后突出，颈4-5椎间盘、颈5-6椎间盘节段黄韧带增厚，颈椎及椎间盘退行性变，椎间小关节增生、硬化。目前法医检查未发现颈椎骨折、脱位的损伤。即可判定被鉴定人陈小勤伤前自身已存在颈椎退行性变及椎间盘突出，外伤与颈椎间盘突出无直接因果关系。被鉴定人陈小勤存在颈椎退行性变及椎间盘突出的自身疾病因素，复阅2015年3月29日MR片见左肩冈上肌、三角肌及右肩斜方肌肩峰附着处损伤，左肩锁关节间隙少许积液，左肩关节周围软组织稍肿胀。交通事故参与的情况下，不排除其使得椎间盘突出的症状显现，即在被鉴定人陈小勤自身已存在颈椎退行性变及椎间盘突出的基础上，不排除交通事故诱发其椎间盘突出的症状显现或加重。被鉴定人陈小勤在重庆市长寿区人民医院住院期间病程记录显示损伤后一直采取保守治疗，后由于保守治疗无效，有明确手术指征，于2015年8月5日采取“颈5椎体次全切椎间盘髓核摘除椎管减压椎间融合术”治疗方式。在被鉴定人陈小勤自身已存在颈椎退行性变及椎间盘突出的基础上，不排除交通事故诱发其椎间盘突出的症状显现或加重，可考虑交通事故在被鉴定人陈小勤的“颈5椎体次全切椎间盘�核摘除椎管减压椎间融合术”的参与度为10%-15%。原告陈小勤对其申请鉴定事项支付鉴定及检查费2044.66元。同时查明，原告陈小勤为农村居民，但其自2013年11月20日起即在重庆天地间实业有限公司的食堂工作且住在该单位提供的位于重庆市北碚区云华路170号17楼的宿舍。原告陈小勤的父亲陈孝书（1944年10月18日出生）、母亲周秀兰（已于2016年5月17日去世）共生育三个子女，陈孝书自2014年5月起即住在城镇。其女儿熊珊俪，于2004年12月16日出生，共有两个扶养人。另查明，渝Ａ×××××车在被告平安财险重庆分公司投保交强险和50万元的商业三者险，并购买不计免赔，保险期间均为2015年3月22日至2016年3月21日，二被告均同意在商业三者险范围内赔偿的原告陈小勤的医疗费由平安财险长寿支公司扣除20%的非医保用药后依法理赔。一审法院认为，本案交通事故经重庆市长寿区公安局交通巡逻警察支队认定，由被告杨冬梅承担事故全部责任、原告陈小勤无责任，该责任认定事实清楚，责任划分得当，一审法院予以确认，原告陈小勤有权据此请求被告杨冬梅赔偿其全部合理损失。鉴于渝Ａ×××××车的投保情况，对原告陈小勤的损失首先由被告平安财险重庆分公司在交强险范围内承担赔偿责任，不足部分由该公司在商业三者险范围内根据保险合同和双方的其他约定赔偿，仍有不足的由被告杨冬梅赔偿。对重庆市弘正司法鉴定所作出的三份《司法鉴定意见书》，被告虽无异议，但要求按照有关参与度的鉴定意见，由被告承担其中10%-15%的赔偿责任。一审法院认为：首先，本案交通事故系由被告杨冬梅造成，原告陈小勤对事故的发生和损害结果的造成均无过错；其次，虽然原告陈小勤具有颈椎方面的自身疾病，但司法鉴定意见书�分析说明明确载明其自身已存在颈椎退行性变及椎间盘突出的基础上，不排除交通事故诱发其椎间盘突出的症状显现或加重，即其自身疾病虽是事故后果的客观因素，但交通事故与损害结果具有法律上的因果关系；再次，原告陈小勤的颈3-4、4-5、5-6椎均有损伤，而参与度的鉴定意见仅针对颈5椎体部位，不能将该部位的鉴定意见适用于整个损害结果。故此，对被告提出的按照参与度进行赔偿的主张不予支持。就原告请求赔偿的项目及金额问题，认定如下：1、请求赔偿医疗费95955.18元。原告因本案交通事故产生的医疗费共计97662.48元，原告陈小勤在重庆市长寿区人民医院住院期间前往第三军医大学附属第三医院门诊治疗，根据该医院的门诊治疗记录，可确认其前往上级医院进行必要的检查符合伤情需要，应当予以主张；被告平安财险长寿支公司虽提出原告的出院诊断�有自身疾病，但并无证据证明其医疗费中包含了治疗自身疾病的费用以及具体金额，故对原告的以上医疗费全部予以支持。原告的以上医疗费中，被告杨冬梅支付了9918.60元、原告陈小勤自行支付了87743.88元；2、请求赔偿住院伙食补助费9150元（50元/天×183天）。其请求的标准符合法律规定，但其住院时限经鉴定仅为150天，故该项费用一审法院支持7500元（50元/天×150天）；3、请求赔偿护理费18300元（100元/天×183天）。其请求的护理费标准符合当地护工工资水平，但其护理时限经鉴定仅为90天，且出院后不需护理，故其护理费支持9000元（100元/天×90天）；4、请求赔偿误工费38850元（3500元/月÷30天×333天）。其提供的证据仅能证明其于事故发生前在重庆天地间实业有限公司做饭，并未提交工资表或社保资料等佐证其工资为3500元/月，故其请求的误工费标准依法按照2016年度重�市城镇私营单位居民服务业就业人员年平均工资40176元/年计算，且误工时限经鉴定为150天，即误工费主张16511元(40176元/年÷365天×150天）；5、请求赔偿续医费6000元。根据鉴定意见，对该金额予以支持；6、请求赔偿残疾赔偿金163434元（27239元/年×20年×30%）。原告陈小勤虽系农村居民，但其提供的证据能够证明其在城镇工作和居住满一年，结合其伤残等级和年龄，对其请求的残疾赔偿金予以支持；7、请求赔偿被扶养人生活费27152.70元（19742元/年×9年×30%÷3人＋8983元/年×7年×30%÷2人）。原告陈小勤提供的证据能证明其父亲陈孝书虽系农村居民，但现居住在城镇，结合原告父亲陈孝书、原告女儿熊珊俪各自的年龄和扶养人数，对原告主张的被扶养人生活费予以支持；8、请求赔偿交通费1000元。根据原告陈小勤的治疗、住所地、参加鉴定的情况，对其请求的交通�酌情主张500元；9、请求赔偿营养费1200元（20元/天×60天）。根据原告的受伤情况、出院医嘱，酌情主张500元；10、请求赔偿精神损害抚慰金15000元。根据原告陈小勤在交通事故中的过错程度以及其伤残等级，酌情主张6000元；11、请求赔偿鉴定费2100元。有司法鉴定意见书以及鉴定费票据、影像专家会诊费收据为证，予以支持。综上，原告陈小勤在本次事故中的损失为：医疗费97662.48元、住院伙食补助费7500元、护理费9000元、误工费16511元、续医费6000元、残疾赔偿金163434元、被扶养人生活费27152.70元、交通费500元、营养费500元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费2100元，共计336360.18元。以上损失首先由平安财险重庆分公司在交强险限额内赔偿医疗费10000元、精神损害抚慰金6000元、残疾赔偿金104000元，共计120000元；剩余医疗费87662.48元，由被告平安财险重庆分公司扣除20%的非�保用药后赔偿70129.98元，其他损失128697.70元一并由被告平安财险重庆分公司在商业三者险范围内赔偿，即该公司在商业三者险范围内赔偿原告陈小勤198827.68元；不足部分，由被告杨冬梅赔偿原告医疗费17532.50元。被告平安财险重庆分公司以其与被告杨冬梅签订了《电话营销专用机动车辆保险条款》为由，主张其不承担鉴定费，但因该条款并无鉴定费用不负责赔偿的相关约定，故鉴定费亦应当由该公司承担。被告杨冬梅已经垫付的医疗费9918.60元，应予相应抵扣。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十条之规定，判决如下：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司于本判决生效后三十日内在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿原告陈小勤120000元；告兵偿金二、由被告中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司于本判决生效后三十日内在第三者责任商业保险范围内赔偿原告陈小勤198827.68元；三、由被告杨冬梅赔偿原告陈小勤17532.50元（扣除已支付的9918.60元后，实际支付7613.90元）；四、驳回原告陈小勤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1145元，由原告陈小勤负担150元，被告杨冬梅负担995元。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。另查明，一审法院于2017年5月15日向平安财保重庆分公司送达本案判决书。本院二审审理�明的案件事实与一审审理查明事实相同。
本院认为，陈小勤因本次交通事故受伤，经检查其自身存在颈椎退行性变及椎间盘突出，但颈椎退行性变及椎间盘突出属于一般人体因年龄增加的常见病变，并无限制该类人员骑车上路的相关规定，故陈小勤并未违反一般人的注意义务，对损害结果的发生没有过错。经鉴定，陈小勤自身存在颈椎退行性变及椎间盘突出的基础上，不排除交通事故诱发其椎间盘突出的症状显现或加重，即其自身疾病虽是事故后果的客观因素，但交通事故与损害结果具有法律上的因果关系。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。故上诉人平安财保重庆分公司请求只承担10%赔偿责任的上诉请求本院不予支持。一审法院于2017年5月15日向上诉人平安财保重庆分公司送�本案一审判决书并未违反法定程序。
综上所述，上诉人平安财保重庆分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1145元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑 泽
审 判 员 闫信良
代理审判员 伏虹瑾
二〇一七年十月二十日
书 记 员 夏 茜