吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）吉01民终1053号
上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司德惠支公司。住所：吉林省德惠市。
负责人：曹亚军，系经理。
委托代理人：胡月。
被上诉人（原审原告）：李嘉宇，男，2006年6月25日生，汉族，住吉林省德惠市。
法定代理人：李爽，男，1986年7月5日生，汉族，住吉林省德惠市，系李嘉宇父亲。
被上诉人（原审被告）：赵威，女，1984年12月6日生，汉族，住吉林省德惠市。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司德惠支公司（以下简称大地保险）因与被上诉人李嘉宇、赵威机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省德惠市人民法院（2015）德民初字第4805号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审原告李嘉宇原审诉称：2015年7月12日11时10分许，李爽驾驶被告赵威所有的×××号小型普通客车沿德惠市新风街由东往西行驶，行驶至嘉宇超市门前处右转弯驶入人行步道时，将正在人行步道上玩耍的儿童原告李嘉宇碾压，造成原告受伤的交通事故，该事故经德惠市公安局交通管理大队道路交通事故认定为：李爽承担此起事故的全部责任，原告李嘉宇无责任。现原告已出院，另外×××号小型普通客车已在被告大地保险投保了交强险和商业第三者险，被告保险公司应在保险限额内予以赔偿，具体要求赔偿以下项目：1、医药费49032.49元。2、护理费14889.6元（124.08元/天×120天）。3、伙食费800元（100元/天×8天）。4、伤残赔偿金：55722.77元[23217.82元/年×20年×（10%+2%）]。5、精神抚慰金20000元。6、后续治疗费26000元。7、营养费5000元。8、鉴定费4000元。9、120急救费：645元。以上共计：176089.86元。上述经济损失，要求被告中国大地财产保险股份有限公司德惠支公司在交强险限额内赔偿10000元及110000的限额内赔偿，其他的在商业第三者险限额内全部予以赔偿。
原审被告赵威原审辩称：肇事情况属实，责任认定无异议，应由保险公司赔偿。
原审被告大地保险原审辩称：肇事经过、责任认定无异议，同意在交强险范围内赔偿，商业险不同意赔偿，根据商业保险条款第5条第1款、第2款。原告的伤残赔偿应按10%赔偿，精神损害赔偿金过高，鉴定费不予承担。
本案经原审法院审理认定：2015年7月12日11时10分许，李爽驾驶×××号小型普通客车沿德惠市新风街由东往西行驶，行驶至嘉宇超市门前处右转弯驶入人行步道时，将正在人行步道上玩耍的儿童原告李嘉宇碾压，造成原告受伤的交通事故，此事故经德惠市公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定：李爽承担此起事故的全部责任，原告无责任。原告系李爽与被告赵威之子。原告受伤当日到吉林大学中日联谊医院住院治疗，花120车费645元，花门诊医疗费789.2元，入院诊断为：“右胫骨远端骨折、左股骨干骨折、左小腿擦皮伤。”2015年7月20日出院，住院8天，出院诊断为：“右胫骨远端骨折、左股骨干骨折、左小腿擦皮伤。”花医疗费47515.09元。住院期间为一级护理。出院注意事项载明：1、全休叁个月，禁止患肢负重及剧烈运动。2、在专科医师指导下换药、拆线及适当功能锻炼。3、按时骨科复查(术后1、2、3、6个月…)。4、待骨折处骨性愈合后需二次手术取内固定物。5、病变随诊。2015年7月18日、7月20日、7月22日、7月30日、10月14日原告在吉林大学中日联谊医院门诊花医疗费分别为：350元、33元、48元、15元、285.2元。原告申请司法鉴定，要求鉴定伤残等级、后续治疗费、营养费、护理时限。2015年11月26日吉林常春司法鉴定所作出吉常司鉴所(2015)法临鉴字第1167号(第1383号)司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、李嘉宇此次外伤致右下肢术后伤情构成十级伤残；致左下肢术后伤情构成十级伤残。2、李嘉宇此次外伤后续治疗费约需贰万陆仟元人民币。3、李嘉宇此次外伤营养费约需伍仟元人民币。4、李嘉宇此次外伤护理期限约需一百二十日。原告花鉴定费4000.00元。对此鉴定意见书，原告及二被告均无异议。李爽驾驶×××号小型普通客车登记在被告赵威名下，实际所有人为被告赵威，该车在被告大地保险投保交强险和商业险。保险期限均为2014年12月1日至2015年11月30日，商业险第三者责任险的保险限额为500000.00元，投保了不计免赔。被告大地保险认为不能在商业险第三者责任险中赔偿原告的损失，主张在被告赵威投保时已经向其口头告之，机动车第三者责任保险条款免责条款第五条的规定，内容为：被保险机动车造成下列人员伤亡或财产损失，不论在法律上是否应当由被保险人承担赔偿责任，保险人均不负责赔偿；(一)被保险人及其家庭成员的人身伤亡、所有或代管的财产的损失；(二)被保险机动车本车驾驶人及其家庭成员的人身伤亡、所有或代管的财产的损失；(三)被保险机动车本车上其他人员的人身伤亡或财产损失。被告赵威对被告保险公司的此主张，予以否认，明确此次保险是续保，在被告处的业务大厅办的手续，没有人对此项规定进行口头告之。被告大地保险股对其主张的关于免责条款第五条的规定，已口头向被保险人即被告赵威告之，未提供证据。
原审法院认为：采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公开原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单，保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。被告大地保险主张关于免责条款已口头告之被保险人即被告赵威，但对其主张未提供证据予以证明；保险条款属于格式合同，被告中国大地财产保险股份有限公司德惠支公司未提供投保时已向投保人在免赔范围作出明示的告知义务的证据，而该公司的第三者责任保险条款第五条中约定的被保险机动车造成下列人员伤亡或财产损失，不论在法律上是否应当由被保险人承担赔偿责任，保险人均不负责赔偿的约定，没有法律依据，该条款无法律效力；原告发生交通事故时属于第三者，肇事车辆×××号小型普通客车造成原告受伤的损失与造成其他第三者损失并无不同，如因原告是投保人的儿子就免除赔偿责任，有悖于第三者责任险的设立宗旨并损害了被保险人的利益，故对该公司不同意在第三者责任险赔偿原告损失的主张，依法不予支持。此起交通事故经交警部门认定，李爽承担全部责任，原告无责任，该认定符合法律规定，本院予以采信。×××号小型普通客车投保了交强险和商业险，故应依法由被告中国大地财产保险股份有限公司德惠支公司先在交强险限额内赔偿原告的损失，不足部分在商业险第三者责任保险限额内赔偿原告。吉林常春司法鉴定所作出吉常司鉴所（2015）法临鉴字第1167号(第1383号)司法鉴定意见书，本院予以采纳。此次事故致原告两处伤残，且原告系未成年人，给原告造成一定的精神伤害，故原告要求给付精神损害赔偿金的请求，依法应予支持，但原告要求20000.00元过高，应给付10000.00元为宜。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条(一)款、《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条、第六十六条的规定，判决如下：一、被告中国大地财产保险股份有限公司德惠支公司在交强险限额内赔偿原告李嘉宇医疗费10000.00元、精神损害赔偿金10000.00元、伤残赔偿金55722.77元[23217.82元/年×20年×（10%+2%）]、120车费645.00元、护理费14889.60元（124.08元/天×120天），计91257.37元；二、被告中国大地财产保险股份有限公司德惠支公司在商业险第三者责任保险限额内赔偿原告医疗费39035.49元(49035.49元-10000.00元)、伙食补助费800.00元（100.00元/天×8天）、后续治疗费26000.00元、营养费5000.00元，计70835.49元；三、被告赵威赔偿原告李嘉宇鉴定费4000.00元。上列一、二、三项于本判决生效后立即给付。如果未按指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付逾期给付的利息。案件受理费1330.00元，邮寄送达费168.00元，由被告赵威负担。
宣判后，大地保险对原审判决不服，向本院提起上诉，要求改判上诉人在商业三者险限额内不承担赔偿责任。其理由如下：本案中李爽系李嘉宇的父亲，李爽在驾驶机动车过程中将自己的孩子撞伤，此行为在机动车三者险保险条款第五条中属于责任免除事项，上诉人不承担赔偿责任。因此原审法院认定上诉人在商业三者险限额内赔偿李嘉宇各项费用适用法律错误。
被上诉人李嘉宇、赵威二审未提出答辩意见。
本院经二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为：《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。上诉人二审认可李爽驾驶车辆撞伤其子李嘉宇不存在违反法律、法规禁止的情形，因此上诉人对于该项免责条款在投保人投保时应予以提示并进行解释说明。上诉人主张其已经向投保人尽到提示说明义务，但未提供证据证明其观点，因此上诉人主张依据商业三者险免责条款拒绝赔偿的上诉请求，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1571.00元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司德惠支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭 宇
代理审判员 高云燕
代理审判员 潘明琳
二〇一六年五月十日
书 记 员 许琳璟