河南省西峡县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）西刑初字第256号
公诉机关河南省西峡县人民检察院。
被告人黄某某，男，1970年2月19日出生，汉族。因涉嫌犯贪污罪于2015年8月28日被西峡县人民检察院取保候审。
辩护人杨自建，河南德高律师事务所律师。
西峡县人民检察院以西检公诉刑诉（2015）225号起诉书指控被告人黄某某犯贪污罪，于2015年10月28日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，由审判员李颖博担任审判长，审判员李金岐及人民陪审员靳玉玺组成合议庭，于2015年11月4日公开开庭审理了本案。西峡县人民检察院指派检察员牛晓丽出庭支持公诉，被告人黄某某及辩护人杨自建到庭参加了诉讼。现已审理终结。
西峡县人民检察院指控：2009年，被告人黄某某在担任中国联通有限公司南阳市分公司西峡县双龙镇营业部经理期间，利用负责本单位租地建基站的职务之便，在经手东台子、小水、山涧沟三个基站租地过程中，采取本人对东台子、小水、山涧沟三处签订租地合同，期限20年，一次性付清租金，分别付给东台子4300元，小水4000元，山涧沟1500元，共计9800元。后被告人黄某某以庞某、刘某、张某三人的名义与公司签订租地合同，期限20年，每一个基站一年2000元租金，20年租赁费共12万元。截止2015年黄某某共骗取公司租金34000元，扣除租地费用9800元，实得24200元租金用于其个人生活开支，剩余86000元因案发而未能到手。
针对上述指控，公诉机关当庭出示并宣读了书证，物证，证人证言等证据。据此认为黄某某身为国家机关工作人员，利用职务上的便利，骗取公共财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，被告人黄某某自动投案并如实供述自己罪行，是自首，依据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻或者减轻处罚。案发后被告人主动退还赃款，依法应当从轻处罚。建议对其判处免予刑事处罚。提请依法判处。
被告人黄某某对起诉书指控其犯贪污罪的事实及罪名均无异议，请求对其从轻处罚。
辩护人杨自建的辩护意见是：被告人黄某某是自首，并主动退回赃款，建议对其从轻处理。
经审理查明：2009年，被告人黄某某在担任中国联通有限公司西峡县分公司双龙营业部经理期间，利用负责本单位租地建基站的职务之便，在经手东台子、小水、山涧沟三个基站租地过程中，采取本人对东台子、小水、山涧沟三处签订租地合同，期限20年，一次性付清租金，分别付给东台子4300元，小水4000元，山涧沟1500元，共计9800元。后被告人黄某某以庞某、刘某、张某三人的名义与公司签订租地合同，期限20年，每一个基站一年2000元租金，20年租赁费共12万元。截止2015年被告人黄某某共骗取公司租金34000元，扣除租地费用9800元，实得24200元用于其个人生活开支，剩余86000元因案发而未能到手。
2015年8月7日，被告人黄某某主动到西峡县人民检察院投案自首，并供述了其贪污的犯罪事实。
案发后，被告人黄某某将涉案赃款24200元退回。
认定上述事实的证据如下：
（一）书证
1、基站合同、收到条、基站租赁合同、中国农业银行借记卡账户交易明细
证明：黄某某对东台子、小水、山涧沟三处签订租地合同和黄某某以庞某、刘某、张某三人的名义与公司签订租地合同以及用庞某、刘某、张某三人名义办理银行卡骗取基站租地租赁费的事实。
2、黄某某个人简历、中国联通有限公司西峡县分公司任免通知
证明：黄某某的身份及任职情况。
中国联通有限公司西峡县分公司组织机构代码证、中国联通有限公司西峡县分公司出具的证明
证明：中国联通有限公司是国有企业，中国联通有限公司西峡县分公司是隶属于中国联通有限公司南阳市分公司的分支机构。
发破案证明
证明：被告人黄某某是自首。
5、罚没证明
证明：涉案赃款已退还上缴国库
（二）证人证言
1、证人庞某的证言
黄某某我们是战友，他牵头在西峡县双龙镇东台子村建联通公司基站的事我不知道，我没有与东台子村签订基站租赁合同，名字不是我签的。卡号62×××14的农行借记卡不是我的，黄某某在双龙联通公司时，他找到我向我要身份证，说要办张银行卡，我没有详细问他办卡干啥，过了几天他将身份证还给我。
2、证人刘某的证言
2009年，具体时间记不清了，黄某某找到我提出想在小水村下营组建基站，他想让我协调基站占地的事，我同意了，黄某某最终选定在我们组陈学全、陈雪奎、陈学亮、陈学浩坡地上进行建设，我也为了补偿款的事在他们两房进行协调，最终为建基站黄某某支付给四兄弟4000元，买断20年的使用权。
黄某某在小水村下营组建基站，组里没有收取相关费用。建基站期间，具体时间我记不清了，黄某某问我要身份证，说是建基站要完善手续，原话咋说的我记不清了，我就把身份证借给他了，印象当天就还给我了，他拿我的身份证办的啥事我不清楚。
证人张某的证言
2009年左右的时候黄某某牵头在山涧沟村建基站期间，黄某某问我要身份证，说要办张银行卡，大致意思说是什么款要打到山涧沟村人的账户上，我也没听懂，想着也不是什么大事，就把身份证借给他了，过了没两天他就还给我了，他拿我的身份证办的啥事我不清楚。
4、证人曹某的证言
2009年西峡县联通公司在我们村我们组建基站，占我的荒坡大概占有七八十平方。基站建好后我和黄某某打了一份合同，给我了1500元钱，说是一次性付清地款和补偿，期限是20年。
（三）被告人黄某某供述和辩解
我在担任双龙镇营业部主任期间，在新建手机基站过程中，采取买断基站的方式骗取国家资金供个人开支。
2009年，在联通公司基站建设过程中，需要租赁坡地，按照联通公司标准，乡镇基站占地可以按照年份每年支付租赁费，我在跟业主谈的过程中跟业主谈一次性给业主一定金额的租赁费，买断20年，在报给联通公司的时候，我没有按照真实情况上报给公司，找的其他人的身份证按照公司规定每年获得租赁费，或者用真实业主的身份证办卡卡在我跟儿，我提前将租赁费垫付给业主。我一共买断了3个基站，
截止2015年，以上三个基站我一共骗取租地费34000元。其中我支付租地费9800元，剩余24200元，我自己日常开销花了。
以上证据来源合法，内容客观公正，并经当庭质证认证，足以认定。
本院认为：被告人黄某某身为国家机关工作人员，利用职务上的便利，骗取公共财物，其行为已构成了贪污罪。被告人黄某某贪污数额为110200元，截止2015年黄某某骗取公司租金34000元，实得24200元用于其个人生活开支，是犯罪既遂数额，剩余86000元因案发而未能到手是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；被告人黄某某自动投案并如实供述自己罪行，是自首，依法可以对其从轻或者减轻处罚，其中，犯罪较轻的，可以免除处罚；案发后被告人黄某某主动退还赃款，依法应当从轻处罚。本院根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条，第三百八十三条，第二十三条，第五十二条，第五十三条，第六十七条第一款，最高人民法院最高人民检察院关于《办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题解释》第一条之规定，经本院审判委员会研究决定，判决如下：
一、被告人黄某某犯贪污罪，免除处罚。
二、被告人黄某某退回的涉案赃款24200元依法上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向南阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李颖博
审 判 员 李金歧
人民陪审员 靳玉玺
二〇一六年六月二十一日
书 记 员 马 昂
附：《中华人民共和国刑法》相关法律
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条【贪污罪】国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条【对犯贪污罪的处罚规定】对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第二十三条【犯罪未遂】已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
最高人民法院最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；
（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；
（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；
（四）赃款赃物用于非法活动的；
（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；
（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。
受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）多次索贿的；
（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；
（三）为他人谋取职务提拔、调整的。