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重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝一中法民终字第03320号
上诉人（原审原告）：余洪梅。
委托代理人：崔宁宁，重庆志同律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：重庆中科国际货运代理有限公司，住所地重庆市江北区洋河一村70号11-2号。
法定代表人：郑强，职务董事长。
委托代理人：谢小琳，重庆峰岸律师事务所律师。
委托代理人：郑虎，该司员工。
上诉人余洪梅与上诉人重庆中科国际货运代理有限公司赔偿金纠纷一案，重庆市江北区人民法院于2014年12月19日作出（2014）江法民初字第00364号民事判决。上诉人余洪梅不服该判决，向本院提起上诉，本院依法决定由李盛刚担任审判长并主审，与康炜、乔艳共同组成合议庭审理本案，并于2015年7月6日、8月3日对本案进行了审理。上诉人余洪梅及其委托代理人崔宁宁，被上诉人重庆中科国际货运代理有限公司的委托代理人谢小琳、郑虎参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审原告余洪梅诉称：2007年10月初至2012年6月15日期间，原告在被告处担任业务经理，双方每年都签订了劳动合同书，合同约定原告的工资实行浮动制，每月基本工资为2300元。原告每天上班打卡，被告也为其依法缴纳了社会保险。2012年6月15日，被告非法辞退了原告，故诉至一审法院要求被告支付1.2012年1月1日至5月31日期间提成工资15000元［（按照本人业务利润总额60000元-基本工资4600元）×提成比例35%=”19”390元，超出诉讼请求部分放弃］；2.2007年10月1日至2012年6月15日期间休息日加班工资162331.44元（15485.61元／月÷21.75天／月=”711.98元／天，711.98元／天×57个月×2天／月×200%）；3.2008至2011年未休年休假加班工资42”718.80元（4年×5天／年×300%×711.98元／天）。
一审被告重庆中科国际货运代理有限公司辩称：劳动争议应当先行调解才能仲裁，本案未经调解，程序不合法；原告的仲裁申请逾期未受理，原告应当在15日内向人民法院起诉。原告起诉后撤诉，原裁决生效，原告撤诉后再起诉，程序不合法；2012年6月15日，被告只是暂停原告工作，并没有解除与原告的劳动关系。被告根据原告旷工，违反劳动合同第8条第5项的规定，于2012年7月6日，通过登报方式依法解除与原告的劳动关系。2012年7月11日，公告结束，被告认为双方劳动关系即日解除。双方劳动合同约定了劳动工资，原告工资按每月转账发放，应当按照转账记录进行计算。2012年1月1日至5月31日，原告提交了每个月的业务报表。按惯例被告在年底对该部分的业绩进行统计。休息日加班工资，被告认为双方劳动关系于2012年7月11日解除，原告能够主张的加班工资时效期应当从2011年7月11日到2012年7月11日；原告在被告处工作期间不存在休息日加班的事实，只是存在周六轮值，但是轮值的工资也已通过月工资进行了发放。未休年休假加班工资不应支付，2011年以前的未休年休假加班工资已经超过了仲裁时效。被告未固定安排原告的年休假，且原告2008年-2011年休息时间已经超过了原告应休年休假的天数。
一审法院审理查明：2007年10月1日，原告进入被告处工作，原告的工资为每月8号发放上一自然月的工资，工资通过转账支付，工资包括基本工资、交通费、通讯费、其他补贴、提成工资。
2012年1月1日，原、被告签订自2012年1月1日起的无固定期限的《劳动合同书》，约定原告按照被告需要从事国际国内货运、外贸代理等业务开发工作。合同第三条关于工作时间和休息休假约定，被告实行周六轮休制，周六轮值的补贴已经包含在工资补贴中，不另计加班补贴。被告安排原告延长工作时间的，在休息日安排原告工作又不能安排补休的，在法定节假日安排原告工作的，应当依法支付不低于原告正常工作时间基本工资的150%、200%、300%的工资报酬。本合同项下的工资薪酬已经包含了周六工作的各项补贴。合同第四条约定……（二）原告实行浮动工资制，基本工资为2300元，以后，按企业工资制度调整工资……（四）被告暂不具备带薪假期的条件，除了国家法定的大型节假日外，原告不享受带薪探亲假、病假、婚丧假，被告有权按事假或病假相关规定扣除相应的工资及岗位补贴。原告年度内请假（事假、法定假日外的探亲假——视为事假）时间累计超过30天，除扣除相应的事假工资外，根据情况，被告有权根据工作考核，增加工资考核的力度，并有权解除劳动合同；（五）合同所涉及的薪金已经包含了周六值班的补贴。合同中第八条约定，原、被告双方约定的劳动合同终止的条件如下：（一）身体状况不能胜任工作的；（二）违反公司管理规定，不服从公司安排，违反公司管理制度；（三）合同期满，原、被告有一方拒签聘用、上岗合同（合同每年签一次）；（四）原告自动离职，提交申请，经被告核准后；（五）不经请假，无故旷工3天（含3天）以上的，予以辞退并不予补偿；（六）缺乏团队精神，与同事关系紧张不利于公司业务运作并不知改正的；（七）经过试用，合同聘用后，原告连续3个月，累计5个月以上不能达到被告规定的基本业务考核指标，所做业务税后收益不足以支付原告本人各项工资与补贴的，被告有权立即解除与原告的劳动合同；（八）自动离职，无故旷工，严重违反公司管理制度等情形，被告有权拒绝做任何补偿，并有权追讨因原告责任造成的被告的经济损失赔偿。使用期内的，无任何补偿；转正后的，每满一年本公司工龄的补偿一个月基本工资——不含交通与通讯补贴及社保金，由于不能及时解除社保关系的，被告代缴部分从应付当月工资或补偿金里扣除。第九条第（三）款约定，原告有下列情形之一的，被告可以解除劳动合同，并可依法追究经济赔偿：1.在试用期内被证明不符合录用条件的；2.严重违反劳动纪律或者被告依法建立的规章制度的；3.严重失职、营私舞弊，对甲方利益造成一定损害的；4.被劳动教养或依法追究刑事责任的；5.以及符合第八条中双方约定劳动合同终止的条件的。第十条约定，试用期满后，劳动者开发的货运业务，按被告的业绩考核规定进行提成。
根据原告的考勤表（2010年12月1日至2012年6月30日）记载：2011年1月事假3天，2月事假1天，10月事假2天；2011年2月12日、26日、3月12日、4月2日、5月7日、5月21日、6月11日、6月25日、7月9日、7月30日、8月27日、9月24日、10月8日、11月5日、11月19日、12月3日、12月17日、12月31日、2012年1月7日、2月4日、2月18日、3月17日、3月31日、4月21日、5月12日、5月26日、6月9日均为周六，存在考勤记录。
根据原告中国工商银行综合户历史明细查询结果（2011年5月27日-2012年6月16日）载明为工资部分：2011年6月8日1453.42元、7月9日1653.42元、8月10日1763.42元、9月10日2640.20元、9月30日2640.20元、11月9日2210.20元、12月10日2430.20元、2012年1月10日2730.20元、2月10日2830.20元、3月8日2930.20元、4月10日2160.20元、5月14日2160.20元、6月8日2980.20元。
2011年10月15日，郑虎通过个人账户转账（电子回单号码为0010-8131-9933-0108的中国工商银行网上银行电子回单）支付原告60000元。其上还载明：2011年6月11日收到2011年工作业绩个人部分提成陆万元整（￥60000.00元）。落款为余洪梅。
2012年4月1日，郑虎出具了一份提成方案（2010-2011年度为止），载明：按提成核定后的数额除以季度四，就高发放，仅此为止。2012年按年度月份平均值定合理提成方案。修订2010-2011有分歧易误解的方案。另载明：最迟4月8号前支付完毕，特此承诺。欠条：大约数字为13-15万之间的提成不低于13万。
2012年5月22日，重庆玛尼隆进出口贸易发展有限公司分别网转给原告50000元、15358.79元，共计65358.79元。
2012年6月15日，原告所写的余洪梅移交清单上载明：电脑壹台、公司客户所有资料（纸质文件、电子版本、邮件等）、大门锁、车钥匙各一把及停车卡一张、行驶证渝A×××××、手机贰部（还差一部三星双卡）、笔记本一台（社保转移后归还）、U盘叁个加玛尼隆两用物项U盘壹个，以上所有资料直接给郑虎本人。
原告工作至2012年6月15日。
2012年6月16日，郑虎出具收条，载明：接收HP笔记本一部。
2012年7月6日，被告通过《重庆商报》、《重庆晨报》刊登同一内容的公告，载明：“余洪梅，你至今已连续旷工十五天，已严重违反我公司管理制度的规定，现我公司根据劳动合同法及本公司管理制度的规定，决定与你解除劳动关系，并请你于登报之日起五日内到我公司办理并完善相关手续。”
2012年8月14日，重庆市江北区社会保险局出具重庆市基本养老保险个人账户信息表，载明被告为原告参缴了2008年7月至2012年7月期间的养老保险。
2013年1月21日，原告就违法解除劳动关系的赔偿金（141239元）、追索劳动报酬（提成工资15000元、加班工资108230.16元、26397.60元）向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委逾期未作出是否立案的决定。10月10日，原告诉至一审法院。12月16日，原告向一审法院申请撤回起诉，一审法院作出（2013）年江法民初字第08830号民事裁定书，裁定准予原告撤回起诉。12月24日，原告再次诉至一审法院。
2013年8月15日，原告签收《终止（解除）劳动合同通知书》，其上载明被告根据原、被告签订的《劳动合同》中第八条第（八）款和第九条第（三）款的约定，解除与原告的劳动合同。另载明：因原告无故旷工，非正常离职，离职后在被告多次电话、挂号邮件、报刊通告情况下，未到被告处办理工作交接，此通知书无法送达；原告于2012年11月29日至被告处签字确认养老保险缴费基数时，拒绝签收该通知书，此通知书为补签。尾部原告本人签字，并注明“以上条款全部予以否认”，落款时间为“2013年8月15日”。
2013年10月28日，原告诉被告的（2013）年江法民初字第08830、08831号案件的法庭审理笔录中载明：原告申请证人余某出庭作证，证人陈述：证人与原告系堂姐妹，2012年6月15日看到郑虎要求原告移交资料，并开除了原告。
2013年11月28日，重庆市江北区总工会出具说明材料载明，被告未建立工会组织。
庭审中，双方均认可原告已将2012年1月1日至5月31日期间的每月业绩报表提交给了被告。
原告陈述2011年10月15日和2012年5月22日被告分两笔发放了2011年6月之后的部分提成工资为75000元和81698.48元。被告辩称2011年10月15日的转账为郑虎为原告购买车辆，支付的车辆款。2012年5月22日系原告在重庆玛尼隆进出口贸易发展有限公司的提成，与被告无关。原告还陈述2011年1月28日、2月1日享受了年休假。
被告陈述原告的周六轮值补贴按照基本工资的2倍进行计算，但并未准确计算。原告2012年的业务提成规定是根据原告完成的总业务金额减去所有发放给原告工资的2倍，然后按照等级进行提成：0-5000元档，提5%；5000-20000元，提10%；20000-50000元，提15%；50000-100000元，提20%；100000元以上的提成25%。
另查明，郑虎、余洪梅共同投资成立了重庆玛尼隆进出口贸易有限公司。
一审法院认为，关于仲裁程序是否合法的问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条之规定，发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。被告辩称劳动争议应当首先进行调解，然后才能进行劳动仲裁，并无法律依据，一审法院对被告的辩称不予采信。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条之规定……对劳动争议仲裁委员会不予受理或者逾期未作出决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。本案中，重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会并未对原告的仲裁申请作出是否立案的决定，原告依此向人民法院提起诉讼，被告辩称原告的仲裁申请逾期未受理，原告应当在15日内向人民法院起诉，并无法律依据，一审法院不予采信。被告辩称原告起诉后撤诉，原裁决生效，原告撤诉后再起诉，程序不合法，本案中，重庆市市江北区劳动人事争议仲裁委员会并未对原告的仲裁申请作出仲裁裁决，并不存在仲裁裁决生效的问题，原告自愿撤回起诉后再起诉符合法律规定，对被告辩称意见，一审法院不予采信。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条之规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理……本案中，原告增加了赔偿金的数额，其诉求与讼争的劳动争议具有不可分性，其增加诉讼请求符合法律规定，因此，一审法院对被告辩称原告的诉讼请求超过了仲裁申请的金额的意见不予采信。
关于双方劳动关系是否解除以及解除时间的问题。原告主张被告于2012年6月15日单方口头解除与原告的劳动关系，应当对其主张承担举证责任。被告否认原告的陈述，对原告举示的余某的证人证言，被告亦予以否认。本案中，余某作为证人并未出庭作证，根据2013年10月28日证人的当庭陈述，证人与原告存在利害关系，且余某亦未举示其他证据予以佐证，被告对此亦不予认可，因此对于原告举示的证人证言，一审法院不予采纳。原告举示的移交清单和收条，亦未能证明被告向原告作出了解除劳动关系的意思表示。被告主张其通过报纸公告的方式于2012年7月11日解除与原告的劳动关系。一审法院认为，被告并未举证证明原告已知晓该公告的内容，因此对于被告举示的公告的法律效力，一审法院不予确认。但根据被告举示的《终止（解除）劳动合同通知书》，可以证明被告要求解除劳动关系的意思表示已经于2013年8月15日到达原告，而原告仅工作至2012年6月15日，且原告未举示其2012年6月16日未出勤的合理依据，故被告2013年7月5日认定原告旷工的事实成立，依据双方合同约定，被告可单方解除双方的劳动合同关系，因此一审法院确认双方劳动关系于2013年8月15日解除。
关于原告仲裁时效的问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。原告主张的休息日加班和年休假加班工资均属于劳动报酬的范畴，且根据上述认定的双方劳动关系终止时间，原告于2013年1月21日向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其关于休息日加班工资和未休年休假工资的请求并没有超过1年的仲裁时效，一审法院对被告相关抗辩不予采信。
关于2012年1月1日至5月31日的提成工资问题。庭审中，双方均认可原告的工资组成中包括提成工资，且认可原告向被告提交了2012年1月1日至5月31日期间每月的业绩提成材料。被告持有原告该期间的业绩及提成方案，同时应举证证明足额支付原告提成工资，但被告拒不举示，应承担不利后果。对于原告主张的2012年1月1日至5月31日的提成工资15000元的诉讼请求，一审法院予以支持。
关于休息日加班工资问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。原告主张的2007年10月1日至2010年11月30日期间的休息日加班工资，被告虽认可原告存在周六轮值的情形，但并未认可原告具体加班事实，原告仍应当对该期间周六轮值的具体情况举示证据，但原告并未举示充分的证据予以证明，故，一审法院对原告的此部分请求因无证据证明而不予支持。其次，关于原告主张的2010年12月31日至2013年6月15日期间的休息日加班工资的诉讼请求，《劳动合同书》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法、有效。根据《劳动合同书》第三条第三款、第四条第五款的约定，周六轮值的补贴已经包含在工资补贴中，不另计加班补贴。由此可见，双方当事人在签订《劳动合同书》时的真实意思表示为原告的工资报酬中已经包含了周六轮值的工资部分。现行法律规定并未禁止双方当事人在劳动合同中约定加班情况及加班工资的支付方式。故，一审法院对原告的此部分请求亦不予支持。
关于年休假问题。根据《职工带薪年休假条例》第二条规定：机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假……《职工带薪年休假条例》第三条规定：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天……国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。本案中原告在被告处工作时间为2007年10月1日至2013年8月15日，超过1年不满10年，应当享受年休假5天。被告陈述未为原告安排固定的年休假，但原告2008年-2011年休息时间已经超过了原告应休年休假的天数，但根据前述规定，被告安排的休息时间并不计入和抵扣年休假，一审法院对被告辩称意见不予采纳。根据《职工带薪年休假条例》第四条规定，职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假……（二）职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的……根据被告举示的2011年1月1日至2012年6月30日的考勤表，其上2011年度和2012年度载明原告的事假时间均未超过20天，同时被告未举证证明原告存在不应享受年休假的其他情形，因此，一审法院对被告的辩称不予采纳。被告应当按照规定支付原告的未休年休假工资。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。第五条规定，职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。根据原告入职时间，原告2008年应当享受的年休假天数计算为：（92天÷365天）×5天=1.26天，折算为1天；2009年至2010年计算为共10天；2011年，庭审中，原告自认其2011年1月28日和2月1日享受了带薪年休假，应当扣除，计算为5天-2天=3天；2012年1月1日至6月15日期间，计算为：（167天÷365天）×5天=2.29天，折算为2天。
根据《职工带薪年休假条例》第五条第三款规定：单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月记薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的平均月工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资……被告举示2011年1月至2012年6月工资表，其载明内容与原告中国工商银行综合户历史明细查询结果一致，一审法院对该份证据予以采信。被告主张其提供的工资表中载明的每月增加补贴系休息日加班工资，但与其提供的原告周六轮值情况不符，一审法院认为，该部分不应作为加班工资在计算年休假工资中进行扣除。同时一审法院认定原告的周六轮值工资包含在约定工资中，被告却未列明该加班工资部分，因此，对于原告的年休假工资计算标准按照被告提供的工资表的应发工资进行计算。2011年1月至12月的应发工资，原告主张2011年10月15日和2012年5月22日发放了两笔2011年6月之后的提成，但上述两笔款分别为郑虎和重庆玛尼隆进出口贸易发展有限公司支付，同时原告举示的提成明细、提成方案、业务报表，被告并不认可，原告并未能举证证明上述两笔款项系被告支付的提成工资，因此，对原告该项主张一审法院不予支持。因此，根据被告举示的工资表，其2011年度的应发工资为27180元，原告2011年度的未休年休假工资计算为：27180元÷12个月÷21.75天×3天×200%=”624.83元。对于2008年至2010年原告的工资标准问题，双方均未举示证据，一审法院根据公平原则参照2011年度工资标准进行计算，2008年至2010年原告的未休年休假工资为27”180元÷12个月÷21.75天×11天×200%=2291.03元。因此，被告应当支付原告的2008年至2012年6月15日未休年休假工资共计2915.86元。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第二十七条、第二十九条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条第三项，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条之规定，判决：一、被告重庆中科国际货运代理有限公司于本判决生效之日起三日内向原告支付2012年1月1日至2012年5月31日提成工资15000元；二、被告重庆中科国际货运代理有限公司于本判决生效之日起三日内向原告支付2008年至2011年未休年休假工资2915.86元；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由被告重庆中科国际货运代理有限公司负担。
余洪梅不服一审判决，向本院提起上诉，请求：一、撤销重庆市江北区人民法院（2014）江法民初字第00364号民事判决书第二项和第三项判决，依法改判为：被上诉人向上诉人支付加班工资162331.44元和年休假加班工资42718.8元。二、依法判令被上诉人承担本案诉讼费。其主要理由：一、一审法院对本案上诉人的工资部分认定有误，与事实不符。一审法院认定上诉人的工资包括基本工资、交通费、通讯费、其他补贴、提成工资等，但没有认定2011年10月15日通过被上诉人时任法定代表人郑虎个人个人账户支付上诉人60000元款项，系2011年度部分业务提成；2012年5月22日，重庆玛尼隆进出口贸易发展有限公司分别网转给原告50000元、l5358.79元。二、一审法院不支持上诉人主张的2007年l0月l日至20l3年6月l5日期间的休息日加班工资的认定理由是不符合法律规定的。首先，2007年10月1日至2010年11月30日期间的加班事实，不但有上诉人提出的证据予以证明，并且还有被上诉人对加班事实的认可，既然有上述证据证明上诉人有加班事实，被上诉人就应当按照法律规定支付加班工资。其次，2010年12月31日至2013年6月15日期间的休息日加班工资，一审法院依据2012年12月1日双方签订的劳动合同中的约定认为上述期间的加班工资已经包含在工资报酬中，存在认定上的错误。虽然双方签订的劳动合同中将周六加班工资包含在工资报酬中，但是该约定应当认定为是违法的。
重庆中科国际货运代理有限公司答辩称：原审判决认定重庆中科国际货运代理有限公司解除双方劳动合同符合法律规定；余洪梅的其他上诉理由，重庆中科国际货运代理有限公司也提起了上诉。
重庆中科国际货运代理有限公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求：一、依法撤销重庆市江北区人民法院（2014）江法民初字第00364号民事判决书并改判驳回被上诉人余洪梅的诉讼请求。二、判令被上诉人承担本案一、二审全部诉讼费用。其主要理由是：原审法院认定事实错误，导致判决错误。一、原审法院认定上诉人应向被上诉人支付2012年1月1日至20l2年5月31日15000元的提成业绩工资的依据及计算方式均错误。首先被上诉人没有正式当庭举示2012年1-5月的业绩报表。一审法院在被上诉人举证不足、不力，无法达到其证明目的的情况下支持了被上诉人在一审庭审中的主张，违反了法庭公平公正审理的基本原则及法律法规中举证责任的相关规定。其次上诉人自始至终都未认可被上诉人提交的数据，原审法院中关于提成数据，明显缺乏法律事实依据及计算数据的准确性与公正性。最后上诉人公司业务分为“公司业务”和“员工自有业务”两种，两种业务的提成比例是有巨大差异的，以上两类业务的税后利润相加，才是提成的基数。被上诉人提交的提成数字无支撑依据可寻，但一审法院仅凭被上诉人单方提交的残缺的、不分业务种类的报表数字即支持的被上诉人的主张，严重脱离了上诉人关于提成的规定，主张被上诉人2012年提成的比例为35%亦无事实依据。二、被上诉人在外休假自行拍摄的照片、机票等予以证明：从2008年到2012年，被上诉人不仅充分享受了足额的带薪公休假期还享受了超出国家规定的正常带薪假期，因此被上诉人关于未休年假要求上诉人支付未休年假工资的请求是无事实和法律依据。
余洪梅答辩称：上诉人陈述的事实和一审法院查明的事实不符，一审法院关于提成工资部分的认定是符合法律规定的，被上诉人也认可该部分判决。
二审期间，上诉人与被上诉人未举出新的证据。
二审审理查明：余洪梅与重庆中科国际货运代理有限公司均认可2012年1-5月余洪梅提成工资按重庆中科国际货运代理有限公司2011年《业务管理制度》执行。该制度第一条提成条件第2款规定：年度业务总提成基数（税后）必须达到公司所给予员工本年度总工资（含岗位补贴、社保，节日补贴等所有公司支付成本的）的2倍以上。第二条利润确定、提成基数、比例第1款规定：个人部分，确定的业务利润=”个人业务利润合计（税后）。第2款规定：公司业务部分，确定的业务利润=公司税后总利润×5%。月平均利润=（年度确定的业务利润总和-
全年2”倍应得工资及公司支付的社保等福利支出）／工作时间（全年12个月，依此类推）。提成基数=（确定的业务利润-
全年2倍应得工资及公司支付的社保等福利支出）×提成比例。提成比例：月平均利润1-2万以下，5%；月平均利润2.1万-4万（含），10%；月平均利润4.1万-6万，15%……二审诉讼中，重庆中科国际货运代理有限公司认可公司业务部分按10%税后利润进入提成基数。
余洪梅与重庆中科国际货运代理有限公司均认可2012年1-5月的提成数据为：1月个人业务为6047元；公司业务为0。2月个人业务为5899元；公司业务为6010元。3月个人业务和公司业务均为0。4月个人业务为18449元；公司业务为10920元。5月个人业务为18840元；公司业务为12500元。
余洪梅认可2012年1-5月实际领取工资等共计13595.5元。余洪梅每月应缴社保费用为119.80元，5个月共计缴纳社保费用599元。
重庆中科国际货运代理有限公司每月为余洪梅承担的社保费用为440.5元。
其余事实与一审一致。
本院认为，本案争议的焦点是余洪梅2012年1-5月份提成工资的问题。根据重庆中科国际货运代理有限公司2011年《业务管理制度》，余洪梅2012年1-5月确定的个人业务税后利润为49225元，确定的公司业务税后利润为29430元×10%=2943元。由于余洪梅2012年1-5月工作不足一年，参照双方认可的2011年《业务管理制度》，2012年1-5月余洪梅月平均利润为：（49225元＋2943元-（13595.5元＋599元＋440.5元×7个月）×2］÷5=3522.4元。月平均利润低于1-2万元档，其提成比例为5%。余洪梅2012年1-5月提成基数为52168元，其提成工资为：（52168元-（13595.5元＋599元＋440.5元×7个月）×2］×5%=880.6元。
余洪梅关于休息日加班工资的上诉理由，重庆中科国际货运代理有限公司虽然认可存在轮值加班的现象，但并未认可余洪梅休息日均存在加班的事实，因系轮值加班，可能存在抵扣轮值加班时间的情形，余洪梅仍应承担举示证据证明休息日加班的情况。因其不能举示证据证明其存在加班的具体事实，本院无法确认其具体加班的情况，更无法计算其加班报酬。且在2012年1月份以后，余洪梅周六轮值的报酬已计入发放的工资之中，其另行主张加班费与事实不符。综上所述，余洪梅请求休息日加班费缺乏事实依据，本院不予支持。
关于未休年休假待遇的问题。一审法院评判，理由充分，本院予以支持。
综上所述，上诉人重庆中科国际货运代理有限公司的部分上诉理由成立，余洪梅的上诉理由不成立。原判事实基本清楚，由于双方当事人在二审中对一些事实重新予以确认，本院依法在新的事实的基础上作出改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持重庆市江北区人民法院（2014）江法民初字第00364号民事判决第二项；
二、撤销重庆市江北区人民法院（2014）江法民初字第00364号民事判决第一项、第三项；
三、重庆中科国际货运代理有限公司于本判决生效之日起三日内向余洪梅支付2012年1月1日至2012年5月31日提成工资880.60元；
四、驳回余洪梅的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由被告重庆中科国际货运代理有限公司负担。
一审案件受理费10元；二审案件受理费10元，由上诉人重庆中科国际货运代理有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李盛刚
代理审判员 乔 艳
代理审判员 康 炜
二〇一五年八月二十日
书 记 员 杨 柳