新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新01民终4094号
上诉人（原审被告）康灯峰。
委托诉讼代理人：刘新玲，乌鲁木齐市米东区爱民法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）何旗。
委托诉讼代理人：王慧，乌鲁木齐市米东区爱民法律服务所法律工作者。
原审被告王庆坤。
上诉人康灯峰与被上诉人何旗、原审被告王庆坤因健康权纠纷一案，不服乌鲁木齐市米东区人民法院（2016）新0109民初2120号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人康灯峰委托诉讼代理人刘新玲、被上诉人何旗及其委托诉讼代理人王慧均到庭参加了诉讼。原审被告王庆坤经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。
康灯峰上诉请求：请求依法撤销（2016）新0109民初2120号民事判决，改判决我承担次要责任。事实和理由：一审法院判决错误，一审法院已查实主要责任是被上诉人，故应当由被上诉人承担本案的主要责任。
何旗答辩称，不同意康灯峰的上诉请求，一审判决正确，请求维持原审判决。
王庆坤未到庭，其提交书面答辩称，我与何旗没有任何关系，工地和我没有任何关系，收益人也不是我，何旗如何致残我不清楚，我不承担任何责任。
何旗向一审法院起诉请求：:1、判令被告赔偿2016年4月25日复查医疗费127.80元、住院伙食补助费2160元（120元／天×18天）、护理费9068元（54407元／年÷365天×60天）、误工费30000元（200元／天×150天）、营养费7200元（120元／天×60天）、伤残赔偿金51070.80元（23214元／年×20年×11%）、精神抚慰金5000元、鉴定费2500元、交通费1500元合计108626.60元；2、判令康灯峰、王庆坤承担连带赔偿责任；3、康灯峰、王庆坤承担本案的诉讼费用。
一审法院认定事实：没有建筑资质的康灯峰承建了乌鲁木齐市米东区三道坝工业区天山沟砖厂的二层楼，并雇用何旗在其承包项目中施工。2015年8月8日，何旗在施工现场从架子上摔下造成身体多处受伤。何旗受伤后，被送往中国人民解放军第四七四医院治疗，住院18天被诊断为：1、创伤性脾破裂(S36.001)；2、高空坠落伤；3、闭合性腹部外伤；4、闭合性胸部外伤；5、创伤性湿肺；6、脑震荡(S06.001)；7、左侧腰大肌血肿；8、左侧多发肋骨骨折（8-12肋）；9、双侧胸腔积液；10、第8胸椎棘突骨折；11、第9胸椎椎体骨折；12、腰椎左侧横突骨折（1-4）；13、腰椎棘突骨折（3、4）；14、腰5、骶1椎体隐裂。2015年8月26日出院医嘱：继续严格卧床2周，三月内避免剧烈运动及重体力劳动，住院期间陪护1人。康灯峰支付了何旗住院期间的医疗费和住院伙食费。何旗自2014年6月28日至2015年7月30日租住于乌鲁木齐市米东区皇渠路联丰三巷4号1栋6号，其护理期间护理人员是其女友。2016年4月25日，何旗在乌鲁木齐市米东区人民医院复查支付127.80元。何旗于2016年4月6日委托新疆祥云司法鉴定所对其伤残等级鉴定，该所于4月13日作出新疆祥云司法鉴定所（2016）临鉴字第174号鉴定意见书，鉴定意见为：1、何旗胸部损伤致多发肋骨骨折之伤残程度为10级伤残；2、何旗脊柱损伤致活动丧失之伤残程度为10级伤残；3、何旗机体损伤之误工日为150天、护理期限为60天、营养期限为60天。为此何旗支付伤残鉴定费700元、误工、护理期鉴定费1200元及营养期鉴定费600元。
一审法院认为,个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，应当根据提供和接受劳务双方各自的过错承担民事责任。本案何旗受康灯峰雇用提供劳务，由于康灯峰不具备相应的建房资质，也没有提供安全生产作业条件和必要的保护措施导致何旗直接从架子上摔下造成身体多处受伤，康灯峰应当赔偿何旗因此造成的各项损失。何旗未向一审法院提供王庆坤承担赔偿责任的证据，因此何旗主张王庆坤承担赔偿责任的诉讼请求，一审法院不予支持。何旗在受雇用施工过程中，明知康灯峰没有相应资质、也未提供必要的安全保护措施仍然从事施工，对于造成自身损害存在一定过错，应当适当减轻康灯峰的赔偿责任。
何旗各项损失的合理部分确定如下：关于医疗费，根据何旗提供的医疗票据，何旗主张医疗费127.80元，一审法院予以支持。关于住院伙食补助费，何旗认可康灯峰在住院期间向何旗支付伙食费，故何旗主张对方赔偿住院伙食补助费的诉讼请求，一审法院不予支持。关于护理费，康灯峰未向一审法院提供向何旗支付护理费的证据，何旗对此也不予认可，故康灯峰的抗辩理由，一审法院不予采信。一审法院参照《乌鲁木齐市部分行业、工种（岗位）2015年劳动力市场工资指导价位表》护理护工工资2900元／月，根据住院护理期为18天，确认护理费为1740元（2900元／月÷30天×18天）。关于误工费，何旗未向一审法院提供实际减少收入的证据，一审法院按照2015年在岗职工年平均工资60914元标准计算，根据何旗住院加医嘱误工期为108天，一审法院确认误工费为18023.87元（60914元／年÷365天×108天）。关于营养费，根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确认，何旗以所鉴定的营养期60天主张营养费，不符合法律规定。故一审法院对何旗主张营养费的诉讼请求，一审法院不予支持。关于残疾赔偿金，结合何旗连续在城镇居住的事实，何旗主张按照2014年城镇居民人均可支配收入23214元／年标准计算，主张残疾赔偿金51070.80元（23214元／年×20年×11%），一审法院予以支持。关于鉴定费，误工期、营养期、护理期应由医疗机构的意见确定，因此何旗主张上述鉴定费1800元，本院不予支持，一审法院确认伤残等级鉴定费700元。关于交通费，根据何旗伤情、住处与医院的距离、复查情况，一审法院酌情支持400元。一审法院确认上述何旗合理的损失由何旗承担20%，康灯峰承担80%。关于何旗主张的精神损害抚慰金，结合何旗的损伤程度、伤残等级、康灯峰过错等因素，酌情确定2500元。王庆坤经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其放弃一审中抗辩及举证、质证的权利。判决如下：一、康灯峰赔偿何旗医疗费102.24元（127.80元×80%）；二、康灯峰赔偿何旗护理费1392元（2900元／月÷30天×18天×80%）；三、康灯峰赔偿何旗误工费14419.09元（60914元／年÷365天×108天×80%）；四、康灯峰赔偿何旗残疾赔偿金40856.64元（23214元／年×20年×11%×80%）；五、康灯峰赔偿何旗鉴定费560元（700元×80%）；六、康灯峰赔偿何旗交通费320元（400元×80%）；七、康灯峰赔偿何旗精神损害抚慰金2500元；八、驳回何旗要求王庆坤承担赔偿责任的诉讼请求；九、驳回何旗要求康灯峰赔偿住院伙食补助费的诉讼请求；十、驳回何旗要求康灯峰赔偿营养费的诉讼请求；
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案系提供劳务者致害责任纠纷，何旗为康灯峰提供劳务，在提供劳务过程中受伤，由于康灯峰没有建房资质且未提供安全生产作业的条件，是造成何旗受伤的主要原因。康灯峰上诉称何旗是在提供劳务过程中跳到踏板上导致踏板断裂从而受伤，故应由其承担主要责任的辩称无法律依据。根据现行法律规定，受害人如果存在主观故意，则行为人可以不承担责任。如若是过失行为，只能是减轻行为人的责任。本案亦属于此类情形，没有证据表明何旗在提供劳务过程中受伤存在主观故意，故一审法院认定康灯峰承担主要责任，何旗承担次要责任并无不当。综上，康灯峰的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、一百七十条第一款第一项、第一百七十四条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1303.75元（康灯峰已交），由康灯峰自行承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 蔡联
审 判 员 肖炜
代理审判员 李艳
二〇一六年十一月十八日
书 记 员 牛瑶