山东省淄博市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁03民终1670号上诉人（原审原告）：杨丽丽，女，1989年1月2日出生，汉族，淄博金海针织有限公司职工，现住山东省高青县。委托诉讼代理人：董秀珍，高青热诚法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审被告）：杜凯，男，1987年9月6日出生，汉族，高青华润网络科技有限公司职工，现住山东省高青县。上诉人杨丽丽因与被上诉人杜凯民间借贷纠纷一案,不服山东省高青县人民法院（2016）鲁0322民初2495号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月21日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人杨丽丽及其委托诉讼代理人董秀珍，被上诉人杜凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨丽丽上诉请求：撤销原审判决，依法改判；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审判决认定被上诉人使用上诉人的信用卡中39000元万用金及产生的分期费用43536.58元应由上诉人承担属认定事实错误。一审庭审中被上诉人明确认可涉案信用卡一直由被上诉人激活、使用并持有信用卡至2016年2月份。2016年2月在银行催还透支款时，上诉人替被上诉人偿还了涉案信用卡透支的45660元，并向法庭提交了还款凭证，被上诉人为让上诉人替其还透支款，给上诉人出具借条一份，直至起诉日，被上诉人对此一直无异议。二、一审判决适用法律上存在不当，应予纠正。一审判决在被上诉人辩称不欠上诉人所诉数额欠款，只认可信用卡透支欠款13000元的情形下，上诉人无证据证实信用卡中39000元万用金及其产生的分期费用43536.58元由被上诉人使用而认定由上诉人承担，违反了最高院相关法律规定的举证责任承担的规定。根据该规定，被上诉人应对自己的反驳意见承担举证责任，否则应承担举证不能的法律后果。直至最后陈述，被上诉人也没有证据证明其反驳主张。直到庭审结束后近2个月后，被上诉人提交了一份证明信用卡中万用金转出至被上诉人与信用卡同时借用的上诉人的另一张农行卡的证明。法庭为证明该农行卡的实际控制使用者，要求上诉人向法庭提出了调取证据申请，但一审法庭未调取该证据。之后，一审法院以上诉人无证据证实该款由被上诉人使用而认定43536.58元由上诉人承担。但根据最高院相关法律规定，一审法院在举证责任分担存在不当，应予纠正。综上，请求二审查明事实，依法作出公正处理。杜凯辩称，上诉人主张的第二条中上诉人提供证据的时间不是一次性提供的，一直到庭审结束近两个月，上诉人所说的事情是不存在的。杨丽丽向一审法院起诉请求：1、判令被告向原告偿还欠款45660元及还清日的逾期利息；2、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：一、涉案浦发银行信用卡在原告杨丽丽名下，该信用卡自激活之日至2016年2月份一直由被告杜凯使用。截至2016年2月19日，该信用卡已透支45660元。原告于2016年2月20日通过农行银行卡向该信用卡还款20000元，通过工行信用卡还款25660元。二、被告杜凯给原告杨丽丽出具欠条一份，载明：“杜凯借杨丽丽的浦发信用卡用从激活至现在共欠浦发银行45660元，至今未还，现在浦发银行要求2016年2月20日归还，杜凯没钱归还，杜凯向杨丽丽借钱归还浦发银行信用卡，杜凯向杨丽丽借钱45660元整，杜凯说两次还清，定于2016年2月20日归还20000元，定于2016年3月20日再次归还25660元。杜凯2016年2月19日”。三、涉案信用卡于2015年3月31日办理万用金39000元，该39000元为分期付款，共计24期，每期1901.93元，截至2016年2月20日，该万用金共计产生11期的分期费用即1901.93×11=20921.23元以及分期提前一次性记账22615.35元，上述两笔款项共计43536.58元。该39000元万用金于2015年4月1日打入原告杨丽丽账号为62×××12的农业银行卡。一审法院认为，一、合法的民间借贷受法律保护。原告杨丽丽提供的借条、银行交易明细以及拉卡拉交易明细能够证实原告杨丽丽替被告杜凯偿还信用卡欠款的事实。二、关于原告杨丽丽替被告杜凯偿还信用卡欠款的数额。原告杨丽丽提供的银行交易明细及拉卡拉交易明细能够证实原告偿还涉案信用卡欠款45660元。但该45660元包含39000元万用金产生的分期费用43536.58元，由于该39000万用金是打入原告杨丽丽的农业银行卡，原告无证据证实该款由被告杜凯使用，故其产生的分期费用43536.58元应由原告杨丽丽承担。综上，被告杜凯欠原告杨丽丽2123.42元。三、关于原告主张的利息损失。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款的规定，既未约定借款期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。对于原告主张的逾期利息，被告应按年利率6%支付至借款清偿之日止。四、原告辩称，法庭调取的杨丽丽农行账号流水明细不属于最高院相关规定的法院依职权或超出举证期限届满后调取提交的证据。该证据系原、被告双方申请，法院调取的，不存在依职权调取的问题。根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百零二条第一款规定：“当事人因故意或者重大过失逾期提供的证据，人民法院不予采纳。但该证据与案件基本事实有关的，人民法院应当采纳，并依照民事诉讼法第六十五条、第一百一十五条第一款的规定予以训诫、罚款。”第一百零二条第二款规定：“当事人非因故意或者重大过失逾期提供的证据，人民法院应当采纳，并对当事人予以训诫。”本案被告不存在故意或重大过失，且该农行账号流水明细与案件基本事实密切相关，故原告辩称主张，不予采信。五、《中华人民共和国合同法》第二百一十条规定：“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效”。本案中，被告杜凯虽为原告出具欠45660元的欠条，但该45660元中43536.58元并非被告使用，可认定该43536.58元并未实际交付，故被告实际欠原告2123.42元。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百一十条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百零二条第一款、第二款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款的规定，判决：一、被告杜凯偿还原告杨丽丽欠款2123.42元，于判决生效之日起三日内付清；二、被告杜凯自2016年12月22日起按年利率6%支付逾期利息计算至借款清偿之日止；三、驳回原告杨丽丽的其他诉讼请求。案件受理费471元，已减半收取，由被告杜凯负担22元，原告杨丽丽负担449元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。杨丽丽提供拉卡拉支付股份有限公司出具的信用卡还款流水明细一份，证实其系利用尾号为7866的农业银行银行卡偿还的信用卡45660元。杜凯对上述证据质证称，对该证据其看不懂。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：杨丽丽提供的银行流水与本案存在关联性，能够证实其偿还案涉信用卡欠款的事实，故对该证据在本案中的证明效力，予以确认。二审中，杜凯认可其在使用杨丽丽案涉信用卡期间，信用卡一直由其持有使用，未给过其他人。对于出具案涉债权凭证的原因杜凯在一审中陈述为“当时是原告写好条子，给我打电话，因家里没有人照顾孩子，我着急回家，对上面的数额也没有看清，就在上面签字”。对于一审中关于欠杨丽丽13000元的抗辩主张，杜凯在二审中陈述为因案涉信用卡额度为13000元，故其抗辩主张欠杨丽丽13000元。对于案涉信用卡在杜凯使用期间消费数额杜凯称“记不清了”。对案涉信用卡办理万用金的事实，杜凯在二审中称其不清楚。二审查明的其他事实与一审查明事实一致，予以确认。本院认为，双方当事人在二审中争议的焦点问题为案涉借款的数额问题。杨丽丽持有案涉欠款的债权凭证原件，在该债权凭证中载明了欠款的数额及还款期限和金额，杜凯在该凭证中签字摁手印予以确认。杜凯虽主张其签字时没有看清金额，但其未提供证据证明案涉债权凭证的出具不是其真实意思表示。且该债权凭证形成后，杨丽丽于次日便将案涉信用卡的欠款清偿，即杨丽丽偿还案涉信用卡欠款的事实客观发生。故杨丽丽就其主张的借款事实已经完成了其依法应当承担的举证责任。现双方对于案涉信用卡消费中万用金的使用主体和偿还义务主体存在争议，杜凯不认可其系该款项的使用人及还款义务主体，其应当依法提供有效证据予以证实。一审虽查证以案涉信用卡办理的万用金款项系汇入杨丽丽名下银行账户，但杜凯认可万用金办理及偿还部分本息期间案涉信用卡一直由其持有使用，且杜凯在一审抗辩时仅主张因案涉信用卡额度为13000元故其仅欠杨丽丽13000元，而对于万用金的使用及业务办理等相关事实既未进行抗辩，亦未予以涉及。在杜凯就案涉款项出具债权凭证对于信用卡借用事实予以认可、杨丽丽实际偿还了案涉信用卡欠款的情况下，在无其他证据相互印证的情况下，仅依据杨丽丽名下账户收到万用金借款的银行转账记录无法认定杨丽丽系该款项的使用人和还款义务人。因此，杜凯在本案中没有完成其依法应当承担的举证责任，应当承担对其不利的法律后果。故杜凯应当对其在案涉债权凭证中确认的欠款数额承担清偿责任。原审认定案涉信用卡办理的万用金本息由杨丽丽承担不当，应予以纠正。关于借款利息问题，因双方对于借期内的利息未进行约定，借款逾期利息应当从杜凯逾期还款之日（其中20000元自2016年2月21日开始计算、25660元自2016年3月21日开始计算）计算至借款清偿之日，按照年利率6%进行计算。综上所述，杨丽丽的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条、第二十五条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（三）项，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、撤销高青县人民法院（2016）鲁0322民初2495号民事判决；二、被上诉人杜凯于本判决生效之日起十日内偿还杨丽丽借款45660元并支付逾期还款利息（分两部分计算：1、以20000元为基数自2016年2月21日起按年利率6%计算至借款清偿之日止；2、以25660元为基数自2016年3月21日起按年利率6%计算至借款清偿之日止）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费471元，二审案件受理费942元，均由被上诉人杜凯负担。本判决为终审判决。审判长  戴永成审判员  杨继生审判员  侯 康二〇一七年八月三十日书记员  刘 瑜