青海省西宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宁少民终字第24号
上诉人（原审原告）赵某某，女，汉族，。
委托代理人蒋艳平，青海竞帆律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）刘某甲，男，汉族。
上诉人赵某某因与被上诉人刘某甲离婚纠纷一案，赵某某于2013年12月2日向西宁市城北区人民法院提起诉讼，要求判令：1、解除其与刘某甲的婚姻关系；2、婚生女刘某乙由其抚养，婚生子刘某丙由刘某甲抚养，抚养费均自理；3、依法分割房屋拆迁补偿款773762.10元；4、依法分割房屋过渡补偿费75908.16元；5、依法判令其与婚生女刘某乙100平方米的房屋居住权或者使用权。西宁市城北区人民法院于2013年12月27日作出（2013）北民一初字第850号民事判决。宣判后，赵某某不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭于2014年4月2日公开开庭审理了本案，上诉人赵某某及其委托代理人蒋艳平、被上诉人刘某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：赵某某、刘某甲于2001年9月经人介绍相识，同年11月23日按照风俗举行结婚仪式并同居生活，2002年8月5日补办结婚登记。2004年10月18日生育一子刘某丙，2009年3月6日生育一女刘某乙。由于婚前缺乏了解和感情基础，婚后双方未相互理解、沟通，刘某甲对赵某某有殴打行为，致使夫妻感情破裂，经法庭调解，确无和好可能。另查，赵某某、刘某甲婚后与刘某甲母亲陈某甲一同生活，原有七间房屋，相继又修建了十七间房屋，2012年8月因国家征地已经拆除，刘某甲于2012年在西宁市城北区建设局领取房屋拆迁补偿费773762.10元，房屋过渡补偿费75908.16元。证人陈某乙证实：1、房屋补偿款是国家征地给予地面附着物的补偿；2、对刘某甲、赵某某婚后修建的十七间房屋是否有双方亲属的投入资金不知情；3、国家征地拆迁户户口在册居民在村委会登记住房交纳房款。
一审法院认为，赵某某、刘某甲系包办婚姻，没有建立起良好的感情基础，导致婚后生活中经常发生矛盾，产生矛盾后又未能及时化解，刘某甲有殴打赵某某的行为。经法庭调解，双方确无和好可能。夫妻感情确已破裂，赵某某离婚请求应予准许。为有利于孩子成长、生活、学习，其婚生子女由刘某甲抚养为宜，因赵某某生活、收入无法确定，刘某甲自愿承担子女抚养费用。刘某甲领取的房屋拆迁补偿款、过渡补偿款有家庭其他成员份额，本案不进行分配，赵某某应就此项诉求另行析产诉讼。其所诉求房屋拆迁后回迁的新建房屋可到村委会登记交纳房款，亦不属于本案调整范畴。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条第一款、第二款、第三十七条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百一十八条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、准予赵某某与刘某甲离婚；二、婚生子刘某丙（2004年10月18日出生）、婚生女刘某乙（2009年3月6日出生）由刘某甲抚养，抚养费自行承担；三、驳回赵某某要求分割双方房屋拆迁补偿款773762.10元、房屋过渡补偿费75908.16元；要求100平方米的房屋居住权或者使用权的诉讼请求；四、案件受理费300元，减半收取150元，由刘某甲承担。析产费用4000元，不予收取。
宣判后，赵某某不服一审判决，向本院提起上诉，请求二审予以改判：1、婚生女刘某乙归上诉人抚养，抚养费自理；2、依法分割房屋拆迁补偿费773762.10元，房屋过渡补偿费75908.16元，合计849670.26元的四分之一即212417.56元；3、由被上诉人配合上诉人办理分配新建房屋的手续。其主要理由为：1、一审判决仅以上诉人无经济收入为由将婚生女的抚养权判归被上诉人不当。女孩由母亲抚养更有利于孩子的成长，本人不打算再生育子女，因刘某甲经常殴打本人导致离家，之后一直不让上诉人看望孩子，孩子上的幼儿园系刘某甲姐姐经营，刘某甲系该幼儿园门卫，经常守在学校门口不让上诉人接近孩子。上诉人有固定的收入具备抚养婚生女的条件，主张婚生女由上诉人抚养，婚生子由被上诉人抚养，抚养费均自理；2、夫妻共同财产有17间房屋，一审以所诉争的房屋已拆除，且有其他家庭成员的份额为由驳回上诉人要求分割房屋拆迁补偿费773762.10元，房屋过渡补偿费75908.16元的诉求，没有依据。上诉人主张分割四分之一，应予支持；3、上诉人主张由被上诉人配合上诉人办理分配新建房屋的手续的请求，合情合理，亦应支持。
被上诉人刘某甲未作书面答辩，庭审中口头答辩称1、女儿自1岁7个月起赵某某就没管过，一直由被上诉人独自抚养，故不同意赵某某抚养女儿，2、我们婚后一直与母亲共同生活，房屋建在老宅基地上，两层17间房屋有我母亲的投资，无法分出夫妻共同财产，为了取得更多的房屋补偿款，姐夫加盖了第3层，分得了房屋补偿款350000元，剩余的500000元在被上诉人母亲手里，无法分割；3、同意配合赵某某办理分配新建房屋的相关手续。综上认为，原判认定事实清楚，程序合法，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明，原审判决认定的事实属实，且双方当事人无异议，应予确认。
另查明，赵某某与刘某甲现均以打工为生，租房居住，截止2014年1月赵某某在西宁市某某公司已工作满两年五个月，月收入2500元，刘某甲在西宁市某幼儿园工作，月收入1500元。
根据双方当事人的诉辩主张，本案争议焦点是：1、上诉人主张婚生女刘某乙由其抚养，抚养费自理的请求是否成立的问题；2、上诉人主张依法分割房屋拆迁补偿费773762.10元，房屋过渡补偿费75908.16元，合计849670.26元的四分之一即212417.56元的请求是否成立的问题。
本院认为：1、关于上诉人赵某某主张婚生女刘某乙由其抚养，抚养费自理的请求是否成立的问题。赵某某称其与刘某甲生育有两个子女，自孩子出生一直照顾两个孩子的生活，孩子与其结下了深厚的母子情谊，刘某甲使用家庭暴力将其赶出家门，自女儿2岁3个月起其被迫离家，剥夺了上诉人的抚养权。女孩由母亲抚养从生理、情感方面更有利于孩子健康成长，且刘某甲还要赡养80多岁的母亲。并称其与刘某甲均以打工为生、租房居住，上诉人有固定的收入具备抚养婚生女的条件，其月收入高于刘某甲，不存在一审认定的其生活、收入无法确定的情形。故主张婚生女刘某乙由上诉人抚养，婚生男孩刘某丙由刘某甲抚养，抚养费均自理。庭审中，赵某某出示了西宁市某某公司出具的“赵某某在其公司工作2年零5个月，月工资2500-2600元”的证明一份。经质证，刘某甲对此证明予以认可，庭审中辩称，本人月收入虽1500元，但婚生女自1岁7个月起一直由其抚养，起诉时孩子年满4周岁，赵某某未尽过抚养义务，故不同意婚生女由赵某某抚养，要求两个孩子均由其抚养。经审查，双方婚后生育两个子女，从双方抚养孩子的条件看，现双方均租房居住打工为生，现刘某甲月收入1500元，独自抚养两个孩子的条件明显不足。诉讼中赵某某出具的证明可以证实其已在西宁市某某公司上班两年多，月收入2500元，其具有抚养条件和能力，由赵某某抚养婚生女对婚生女的成长并无不利。一审法院以因赵某某生活、收入无法确定为由剥夺赵某某抚养权缺乏依据，故上诉人此节上诉成立，应予支持。
2、关于上诉人主张依法分割房屋拆迁补偿费773762.10元，房屋过渡补偿费75908.16元，合计849670.26元的四分之一即212417.56元的请求是否成立的问题。经审查，双方认可婚后一直与刘某甲母亲共同生活及所拆迁房屋中包括案外人的份额。房屋拆迁补偿款及过渡费的分割因涉及第三人权利，原判以属分家析产范畴未做处理，并无不当。赵某某的此项上诉请求，可另行诉讼解决。
综上所述，赵某某、刘某甲系包办婚姻，感情基础薄弱，婚后双方经常因生活琐事发生矛盾，且刘某甲有殴打赵某某的行为，现夫妻感情确已破裂，赵某某诉讼离婚，刘某甲亦表示同意，原审法院尊重双方的选择，准许离婚正确，应予维持。双方当事人对一审判决100平方米回迁房屋的处理亦无异议，亦应维持。对于房屋拆迁补偿费773762.10元，房屋过渡补偿费75908.16元的分配问题，因涉及第三人利益，本案不宜处理，且原审已向双方释明，可另行析产诉讼正确，亦应维持。关于上诉人赵某某主张抚养婚生女刘某乙的请求，因其具备抚养能力和条件，应予支持。原判认定主要事实清楚，程序合法，唯对婚生女的抚养问题处理不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）、（二）款之规定，判决如下：
一、维持青海省西宁市城北区人民法院（2013）北民一初字第850号民事判决书第一、三项即准予赵某某与刘某甲离婚；驳回赵某某要求分割双方房屋拆迁补偿款773762.10元、房屋过渡补偿费75908.16元；要求100平方米的房屋居住权或者使用权的诉讼请求；
二、变更青海省西宁市城北区人民法院（2013）北民一初字第850号民事判决书第二项即“婚生子刘某丙（2004年10月18日出生）、婚生女刘某乙（2009年3月6日出生）由刘某甲抚养，抚养费自行承担”为“婚生子刘某丙（2004年10月18日出生）由刘某甲抚养，婚生女刘某乙（2009年3月6日出生）由赵某某抚养，抚养费均自理”。
一审案件受理费及析产费按原判执行，二审案件受理费300元，双方各承担150元。
本判决为终审判决。
审判长 元丹措
审判员 马轶强
审判员 赵永胜
二〇一四年四月二十三日
书记员 阿 玲
附：法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决，裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。