新疆维吾尔自治区额敏县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）额刑初字第78号
公诉机关额敏县人民检察院。
被告人于某某，男，1979年6月19日出生于山东省临沂市郯城县，汉族，小学文化，务工人员，户籍所在地：山东省临沂市郯城县，捕前住额敏县。因犯盗窃罪于2005年8月17日被额敏县人民法院判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金5900元，2007年12月9日刑满释放。因涉嫌诈骗罪和盗窃罪于2014年5月9日被武威铁路公安处疏勒河车站派出所抓获，羁押于武威铁路公安处看守所，同年5月17日被额敏县公安局刑事拘留，同年5月27日被额敏县人民检察院批准逮捕，现羁押于额敏县看守所。
额敏县人民检察院以额检公诉刑诉（2014）74号起诉书指控被告人于某某犯诈骗罪及盗窃罪，于2014年9月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。额敏县人民检察院指派检察员李柳坤出庭支持公诉，被告人于某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
1、2014年4月7日，于某某以借三轮车拉东西为由，将受害人宋某某的三轮车骗走，并在4月9日已8000元价格卖至额敏县郊区乡八一队桑某某摩托车修理处，后失去联系。经额敏县价格认证中心估价，被骗五征牌柴油机动三轮车价值9800元。
2、2014年5月7日，于某某在受害人苏某某工地上干活之际，在苏某某不知情的情况下，将工�上的小四轮（拖斗内有搅拌机）盗走，于当日以2500元价格卖出，后拿上赃款逃跑。经额敏县价格认证中心估价，被盗JZC500型搅拌机价值2340元，二手扬动牌小四轮价值1600元，共计3940元。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读并出示了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、鉴定意见、辨认笔录等证据。
公诉机关认为，被告人于某某以非法占有为目的，骗取被害人宋某某三轮车，数额较大，其行为已经触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任；其秘密窃取苏某某工地上的小四轮及搅拌机，数额较大，其行为已经触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。综上，被告人于某某犯罪事实清楚，证据确实充分，请法庭综合其到案后能够如实供述自己的罪行，具有悔罪表现等量刑情节，数罪并罚，在法定刑期内量刑。
被告人于某某对起诉书指控的事实和罪名均无异议。
经审理查明：
1、2014年4月7日13时许，于某某以借三轮车拉东西为由，将受害人宋某某的三轮车借走，随即找到额敏县郊区乡八一队桑某某的摩托车修理铺，要求桑某某帮忙联系买家，桑某某于当日下午联系到一位买家，但未谈成。4月8日上午，于某某再次来到桑某某的店内，以8000元价格卖给桑某某，后失去联系。经额敏县价格认证中心估价，于某某变卖的五征牌柴油机动三轮车价值9800元。该三轮车已由额敏县公安局追回发还被害人宋某某。
2、2014年5月7日，于某某在被害人苏某某工地上干活之际，在苏某某不知情的情况下，将工地上的一辆二手小四轮（拖斗内有搅拌机）盗走，于当日以2500元价格卖出，后逃匿。经额敏县价格认证中心估价，被盗JZC500型搅拌机价值2340�，二手扬动牌小四轮价值1600元，共计3940元。所盗二手小四轮及搅拌机已经额敏县公安局追回发还被害人苏某某。
上述事实，有以下经过庭审举证、质证的证据证实：
1、涉案物品照片，证实：涉案物品已返还被害人，故侦查机关将涉案物品制作成照片附卷。证明被告人盗窃三轮车及小四轮的外貌特征。
2、受案登记表、立案决定书、拘留证及通知书、延长拘留通知书、提请逮捕书及决定书、逮捕证及通知书、起诉意见书，证实：额敏县公安局以于某某涉嫌盗窃、诈骗罪从受理到起诉的侦查活动过程的情况。
3、抓获经过，证实：兰州铁路局武威公安处民警董某某、张某依法抓获犯罪嫌疑人于某某的经过。
4、羁押证明，证实：犯罪嫌疑人于某某自2014年05月09日至2014年05月15日羁押于兰州铁路局武威公安处看守所并交于办案机关带走的情况。
5、被害人宋某某报案材料，证实：2014年4月7日宋某某的橘黄色五征三轮车被于某某卖掉，三轮车价值：15500元左右。
6、被害人苏某某报案材料，证实：2014年5月7日，其工地的一辆四轮拖拉机带兜子、搅拌机和一百多米电缆线被工地打工者于某某拿走。
7、扣押清单、发还清单，证实：额敏县公安局依法扣押涉案赃物，给被害人发还涉案物品。
8、于某某刑事判决书及释放证明书（存根），证实：于某某曾因盗窃于2005年8月17日被额敏县人民法院依法判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金5900元；2007年12月9日被释放。
9、无刑事犯罪（违法）记录检验鉴定通知书，证实：在山东省公安机关警综平台（临沂市）数据库中无于某某的违法犯罪记录。
10、于某某户籍证明，证实：于某某已达刑事责任年龄。
11、证人桑某某（摩托车修理铺老板）证实：2014年4月7日中午13点左右，小于过来说他有�辆机动三轮车让我帮他联系一个买家，我答应帮他问问，当天下午17点左右，我就联系了一个人，最终没有交易成功。第二天，他又到我店里，他就问我要不要，后来以8000元拿上，他就走了。走的时候还说回家给我拿发票和工具。后来我给他打电话，一直关机。并问车是从哪来的，他说是自己的车，修团结农场的加气站，一天挣450元，钱也挣够了，不用了，准备买个铲车上山。
12、证人孙某某（烘干场业主）证实：2014年5月7日下午，我去李某某家借拌水泥的振动棒，我刚到李某某家门口，就看见李某某和一个开拖拉机带车斗，车斗上还有一个搅拌机的人说话。后我拉上李某某到烘干场，在我送李某某回去的时候，那人还在。李某某说搅拌机那个人要2000元，如果1500他就要，让我帮忙去说一下价格，那个人说1500元也可以得再加1000元把拖拉机也买上。我看了看，同意了。当时还用手机把这个人的身份证照了照片，这个照片还在手机里。从李某某身上拿了1500元，我自己掏了1000元，给了这个人2500元，这个人就走了。
13、证人李某某（包工头）证实：2014年5月7日下午，我带着几个工人在我家附近盖房子。一个人开着拖拉机带着车斗，车斗上有个搅拌机，问我要不要搅拌机，我说搅拌机太旧了，有点贵，正好孙某某来找我，我就和孙某某一起走了，等回来，那个人还在，孙某某就过去和那个人谈价钱。不知怎么谈的这个人说拖拉机和搅拌机一共2500元，孙某某让这人把车开到他家院子，我出了1500元，孙某某出了1000元，这个人拿上钱就走了。孙某某当时还担心这车是不是偷的，还问过这个人，这个人说放心，他家在郊区乡，有问题过去找他就行了，孙某某还把这个人的身份证用手机照了像。
14、被害人宋某某的陈述，证实：2014年4月7号13点左右，于某某说要用三轮车搬家，后我就同意于某某将车开走了，当日下午18点左右，于某某给我打电话说风很大，就先不送回去，说等明天早上再给。第二天于某某也没有给，后来也没管，也没联系。直到4月9号13点左右，突然想起于某某没有给三轮车，然后其就给于打电话，电话一直关机，就再没联系上他。4月10号早上，宋某某去其电动车经常修理的店铺看，给老板说其三轮车丢了。修理铺老板说了4月8日买了一辆三轮车，让我看是不是这辆。店老板还说4月7日下午卖三轮车的人还到店里去了，说要10000元，店老板嫌贵没要，第二天那个人又来了，后以8000购买的。宋某某向老板要车，修理铺老板称三轮车是买来的，给8000元才给，要不就让宋某某去报案。
15、被害人苏某某的陈述，证实：与于某某认识好多年了，他以前跟我干过活。我在额敏县前进公社一大队三承包了个工地，于某某今年5月1日开始干活，工地上还有4个工人，都不会开小四轮，我就让于某某专门带四个甘肃人干活，哪有活就让于某某开车带工人一起干活，中午吃饭的时候再拉回来吃饭。每天小四轮就停在工地上。平时我不在的时候工地的机器都交由于某某管理，2014年5月6日，我告诉工人说明天要去拉砖，让工人休息一天。5月7日我就去前进公社拉砖，一天没有回工地。5月8日6时左右，给于某某打电话，于某某手机处于关机状态，又给工地老汉打电话，老汉说于某某昨天下午5点就开着四轮车走了，说是街上买东西现在还没回来。我回工地看拖拉机和兜子上的搅拌机、100米电缆线都没了。小四轮是2008年10月份以8000元带车斗买的二手小四轮，是扬动牌的DS1100型小四轮。搅拌机2014年4月份以2650元买的JZC500牌子的，电缆价值200元。
16、涉案物品估价鉴定结论�（两份），证实：经额敏县价格认证中心鉴定五征牌柴油机动三轮车估价：9800元，壹台JZC5**搅拌机估价：2340元，壹台二手的扬动牌DS1100型小四轮估价：1600元。
17、辨认笔录，证实：于某某辨认开走苏某某工地小四轮及搅拌机的作案现场、指认骗走宋某某工地三轮车的作案现场；苏某某辨认于某某照片、桑某某辨认于某某照片的情况。
18、被告人于某某的供述与辩解。其在公安机关供称，2005年因盗窃罪被额敏县人民法院判刑2年半。2014年4月1日从老家回来（在新疆打工十几年）给宋某某干活。2014年4月7号由于要去西郊自己的房子拉些东西，就借宋某某的三轮车一用，宋某某同意了，三轮车是五征牌的橘黄色三轮车。随后其便开走了三轮车走了，下午拉完东西后因为刮风没有还。其给宋某某打电话说第二天还，宋答应了。2014年4月8日下午，因为想用钱，便产生了卖�三轮车的想法。随后便开三轮车到八一三队其经常修三轮车的地方。问老板有没有人买三轮车，老板答应帮其联系人，离开20分钟他就找到买家让于某某过去，于某某便开车过去。有两个人在等着看三轮车，其要价一万，最后商量好9000元，但因他们不能马上付钱，最后就没有谈成。4月9日早晨，其又开三轮来到修理铺，经过讨价以8000元价格把三轮车卖给了修理铺老板。宋某某欠其1万多元钱。后拿钱去了乌鲁木齐，买火车票回老家郯城县了。由于老家工价太低待了几天，于2014年4月20多号来到额敏县。跟着一个姓苏的男的盖房子，其带管工地，就是管着工地上的东西和人。5月7号，因为没活干其就想弄点钱回老家，正好因肚子疼就想开工地上的小四轮（有拖斗，拖斗上有搅拌机）去公社买药，并找个地方把小四轮卖掉。开走的想去卖掉时候，工地的人问去哪，其骗他�说去公社买药就开走了，到了十月公社，在路边有个盖房子的，后面又来了一个人，经过讨价最后以2500元的价格将四轮和搅拌机卖给了他们。小四轮是老式小四轮很破，没有外壳，带兜子，搅拌机是黄色的，新一点，不知道是什么牌子。经估价三轮车价值9800，四轮车及搅拌机总价值3940元，其对此估价无异议。其拿钱到乌鲁木齐坐火车回老家，行至武威被抓。其在检察机关供述，借取宋某某三轮车的当时就已经产生了骗取后卖掉的想法，并于当天下午就联系买家。与被害人、买三轮车人的口供一致。能够得到相互的印证。同时说明了与公安机关不一致的地方，以本次口供所说的为准。其当庭供称，借宋某某的三轮车就是想卖掉，卖了回老家，当天就将车开到摩托车修理铺想卖掉，没卖成，第二天就卖给了修理铺老板。宋某某是欠了其一些钱，但不多，其没有给宋某某说卖三轮车抵账。卖掉小四轮是因为听说宋某某报警了，害怕，想卖些钱赶快回老家。
本院认为，被告人于某某以非法占有为目的，以借三轮车为由，骗取被害人价值9800元的五征牌柴油机动三轮车一辆，变卖后所得款项用以挥霍，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪；此外被告人于某某以非法占有为目的，在被害人苏某某不知情的情况下，秘密窃取苏某某工地上的小四轮及搅拌机，价值3940元，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。被告人于某某的行为分别构成诈骗罪和盗窃罪，应当以诈骗罪和盗窃罪对其数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条、第六十四条、第六十九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第一项的规定，判决如下：
被告人于某某犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金10000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金4000元；决定执行有期徒刑一年零六个月，并处罚金14000元。
（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年5月9日起至2015年11月8日止。罚金自判决生效之日缴纳至本院）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向塔城地区中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 黄宝珠
审 判 员 滕新娟
人民陪审员 吕淑萍
二〇一四年十一月十二日
书 记 员 黄源乐
额敏县人民法院法律文书附页
本判决书所引用的法律、司法解释条文为：
《中华人民共和国刑法》：
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当依法予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应�及时返还；违禁品和供犯罪所有的本人财物，应当予以没收。没收的产物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判附加刑的，附加刑仍需执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已查明的事实、证据和有关的法律规定，分别做出以下判决：（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当做出有罪判决；