湖南省衡阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0421民初1441号
原告：贺仕云，男，1973年12月14日生，汉族，农民。
委托诉讼代理人：廖翀，衡阳县弘法法律服务所法律工作者。
被告：邹小林，男，1962年12月21日生，汉族，农民。
委托诉讼代理人：李俊，湖南溥天律师事务所律师。
被告：肖政院，男，1969年10月24日生，汉族，农民。
被告：蒋再清，男，1966年1月2日生，汉族，农民。
原告贺仕云与被告邹小林、肖政院、蒋再清提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年7月8日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告贺仕云及其委托诉讼代理人廖翀和被告邹小林及其委托诉讼代理人李俊、被告肖政院到庭参加诉讼；被告蒋再清经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
贺仕云向本院提出诉讼请求：1、判令三被告共同赔偿原告各项损失39120.14元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告蒋再清将其建房主体工程以包工不包料方式发包给被告肖政院，肖政院又将其中的木工施工工程分包给被告邹小林，邹小林雇请原告贺仕云做工，贺仕云根据邹小林安排从事木工工作，约定贺仕云的工资由邹小林发放，每日200元。2016年3月12日，原告在抬放木材时，身体失重，不慎从楼上摔下，致身体重伤，被肖政院夫妇送至衡阳县人民医院住院治疗6天，花费医药费3714.14元，其中被告肖政院支付了2000元，被告邹小林支付了1700元。经鉴定，原告伤势构成十级伤残。综上所述，原告与被告邹小林之间形成劳务关系，原告在提供劳务过程中遭受身体伤害，被告邹小林作为接受劳务一方，未尽安全注意义务，理应承担赔偿责任；被告蒋再清将房屋主体建设工程发包给不具备资质和安全生产条件的被告肖政院，肖政院又将其中的木工工程分包给同样不具备资质的被告邹小林，被告蒋再清、肖政院均存在选任过失，故原告身体受损系三被告共同侵权所致，三被告应承担连带赔偿责任。
邹小林、肖政院辩称：原告所诉各方当事人之间的法律关系及原告摔伤情况属实，是因原告酒后不听被告邹小林劝阻高空作业所致，不是脚手架不牢固垮塌或者安全措施不力所致，被告没有责任，应驳回原告的诉讼请求。
蒋再清未予答辩。
本院经审理,对当事人无异议的事实予以认定。双方所争议的事实如下：
１、原告身体受伤与被告是否有关联及当事人的责任问题。
原告主张，原告与被告邹小林之间形成劳务关系，原告在提供劳务过程中遭受身体伤害，被告邹小林作为接受劳务一方，未尽安全注意义务，理应承担赔偿责任；被告蒋再清将房屋主体建设工程发包给不具备资质和安全生产条件的被告肖政院，肖政院又将其中的木工工程分包给同样不具备资质的被告邹小林，被告蒋再清、肖政院均存在选任过失，故原告身体受损系三被告共同侵权所致，三被告应承担连带赔偿责任。被告邹小林、肖政院辩解，原告受伤系酒后不听被告邹小林劝阻高空作业所致，不是脚手架不牢固垮塌或者安全措施不力所致，被告没有责任。为此，被告邹小林、肖政院提供了下列证据：
证据1、证人邹满生出庭作证，主要内容：证人和贺仕云都在蒋再清建房工地做工；事发当天中饭时贺仕云倒了一饭碗酒，邹小林打招呼中午不能喝酒，要喝晚上喝。贺仕云喝了酒后，邹小林又对贺仕云打招呼，说喝了酒就莫做事了。后贺仕云还是上工地做事，当时贺仕云站在二楼装模架子上装模，证人递木料，贺仕云在接第二根木料从架子上侧摔下来。工地上没有其他安全防护设施；
证据2、证人曾昭甲出庭作证，主要内容：证人与邹小林是亲家关系，也在蒋再清建房工地做工。事发当天中饭时，贺仕云喝了一碗谷烧酒，期间邹小林向贺仕云打招呼，说中午不能喝酒；贺仕云摔伤时证人不在现场；
证据3、证人肖正国出庭作证，主要内容：证人是肖政院的哥哥，在蒋再清建房工地做泥工；事发当天中饭时，证人看见贺仕云倒了一满碗酒，酒是房主提供放在桌子上，邹小林打招呼说高空作业不能喝酒；蒋再清在建房屋一层四行，计划三层半；
证据4、证人肖俊善出庭作证，主要内容：证人在蒋再清建房工地做泥工；事发当天中饭时证人看见贺仕云喝了一大饭碗酒，大概六两，邹小林打招呼平时不能喝酒，房主也讲喝酒要适度；证人不清楚贺仕云摔伤情况；蒋再清在建房屋包括车库三行半，计划三层半；
证据5、证人钟先长出庭作证，主要内容：证人在蒋再清建房工地做小工；事发当天中饭时，蒋再清在饭桌上放了酒，贺仕云喝了一饭碗谷烧酒，大概五六两，肖政院打了招呼，说喝酒可以，但不能超量；证人不清楚木工班邹小林是否跟贺仕云打了招呼；蒋再清在建房屋一层包括车库四行，计划三层半。
经庭审质证，原告对证据2、4无异议，对证据1、3、5有异议，主要观点是：1、事发当天中饭时原告只喝了半碗白酒；2、证人肖正国是被告肖政院哥哥，对其证言的真实性有异议；3、对证据5的关联性有异议，不能证明原告喝酒与原告摔伤有直接关系。本院认为，证据1、2、3、4、5系证人证言，证人均出庭支持作证，证言内容基本一致，能够相互印证，具有客观真实性，本院对其证明效力予以确认。
《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案被告邹小林为完成所分包的建房木工工程施工工作，雇请原告做工，双方之间形成了劳务关系，原告在从事木工施工时从在建房屋二楼脚手架上摔下，致身体损害，被告邹小林应与原告根据各自过错程度承担相应责任。根据建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》的相关规定，农民自建住宅根据高度、层数区分为限额以下工程（高层建筑）和农民自建低层建筑，建设方应选择具有设计、施工承包资质的设计、施工企业进行设计、施工，也可依照有资格的建筑师、结构工程师以个人名义设计的图纸和选择有资格的建造师、监理工程师组织的施工队伍或具有劳务资质的施工队伍，并由设计、施工单位或建筑师、建造师、监理工程师分别对设计、施工质量和安全负责。由建设方自行组织施工的，由建设方对工程质量和施工安全负责。建设方应优先考虑选择具有工程技术职称的技术人员和经县级建设行政主管部门培训合格的建筑施工人员。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任；雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人知道或者应当知道接受发包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。本案被告蒋再清所建房屋计划为三层半，其中第一层包括车库计四间，属农民自建高层建筑，依法应当选择具有施工承包资质的施工企业进行施工，或者选择由具有工程技术职称的技术人员和经县级建设行政主管部门培训合格的建筑施工人员进行施工。而承包人肖政院、分包人邹小林、施工人贺仕云均未取得相应资格证书或经培训合格，不具备案涉房屋承包和施工资质。被告蒋再清明知或者应当知道包工头肖政院无建筑施工资质，仍然发包，承包人肖政院和分包人邹小林明知自己不具备建筑资质仍然承包，分包人还雇请同样不具备相应资质的原告施工，结果造成原告摔伤，承包人肖政院、邹小林与发包人蒋再清应分别根据自己的过错承担相应责任。原告明知自己不具备相应施工资质，仍然接受被告邹小林雇请，且不听劝阻酒后高空作业，致使自己摔伤，亦有过错，应当减轻被告的赔偿责任。
２、关于原告伤残问题。
原告主张，原告所受损伤，经司法鉴定构成十级伤残。为此，原告提供了下列证据：
证据６，《衡阳市天元司法鉴定所损伤程度鉴定意见书》，拟证明：原告伤痕符合高坠伤所致，造成左肩关节脱位，左肱骨大结节撕脱性骨折，左肩袖损伤；损伤程度构成十级伤残；医疗时限为伤后70天，住院期间医药费用凭有效票据认定，还需给予出院康复治疗，一次性康复治疗费1500元左右，认定误工时间为伤后70天，住院期间予1人护理。
被告对原告提供的司法鉴定意见书提出异议，并申请重新鉴定。因三被告未在指定期间预缴纳鉴定费用，致使申请重新鉴定事项无法进行，本院依法决定并通知三被告终止委托鉴定。
本院认为，原告提供的司法鉴定意见书来源和形式合法，具有真实性、关联性，被告虽有异议，但没有举证予以推翻，其异议理由不能成立，本院对该份证据所证明的事实予以确认。
３、关于原告的损失问题。
原告主张，原告的各项损失为：医疗费3714.14元（被告已付）、误工费4835元、住院伙食补助费600元、护理费415元、后期治疗费1500元、残疾赔偿金21986元、精神抚慰金5000元、法医鉴定费770元、交通费300元。被告肖政院、邹小林辩解称，原告诉称的医药费3714.14元为被告所付，此外被告肖政院还垫付了门诊费用300元，对原告主张的其他损失均有异议：误工时间应为19天；住院伙食补助费应按30元／天计算；护理费计算标准过高；后期治疗费尚未发生，应待实际发生后另行主张权利；对残疾赔偿金计算标准没有异议，但对司法鉴定意见书有异议；精神抚慰金不应计算；交通费应提交票据。
本院认为，《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十七条、第十八条规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费等，赔偿义务人应当予以赔偿；受害人因伤致残的，还应当赔偿残疾赔偿金、必要的的康复费、后续治疗费、精神损害赔偿金等。据上述司法解释的相关规定，原告的各项损失应当根据湖南省2015年度统计数据计算赔偿。其中，医药费根据原告提供的住院发票等证据材料和到庭当事人的意见予以确认，为4014.14元，该款为肖政院、邹小林垫付；后期康复治疗费根据司法鉴定意见认定，为1500元，因数额不大，为减少当事人的诉累，可一次性计算赔偿；原告因伤残持续误工，但不能举证证明其最近三年的平均收入状况，其误工费可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算至定残前一日（2016年3月30日）止，故原告的误工费应为25212元／年÷365天／年×19天﹦1312.4元；住院伙食补助费，原告请求按每天100元计算过高，本院核减为50元／天×6天﹦300元；护理费应当按照双方鉴定意见认定的时间，参照居民服务业收入标准计算，原告要求按25212元／年计算，未超过该标准，本院予以采纳，为25212元／年÷365天／年×6天﹦415元；残疾赔偿金应当根据原告的伤残等级，按照农村居民人均可支配收入标准10993元／年，自定残之日起按20年计算，原告请求赔偿21986元，符合法律规定，本院予以采纳；此次事故造成原告十级伤残，给当事人造成一定的精神损害，原告因此要求赔偿精神损害赔偿金5000元，数额适当，应予支持；原告因从事司法鉴定所支出的鉴定费用770元，依法亦应列入损失范围；原告因治伤、鉴定等需要支付交通费，原告虽未举证，但其请求赔偿300元，本院酌情予以认定。以上损失，合计35597.54元。
综上所述，本院认为，本案是一宗提供劳务者在提供劳务活动中身体受伤引发的损害赔偿纠纷案件。根据本院查明的事实来看，被告蒋再清将房屋以包工方式发包给被告肖政院，双方形成承揽合同关系；被告肖政院将所承包的建房工程中的木工施工项目分包给被告邹小林，属工程分包合同关系；被告邹小林雇佣原告贺仕云从事木工工作，并负责支付其工资，双方形成劳务关系。被告肖政院、邹小林没有相关工程承包或施工资质，在本案中均有过错，被告蒋再清发包工程时首先存在选任承包人的过错，应当依法根据各自的过错承担相应的赔偿责任；原告也没有相应的建房施工资格，且酒后不听劝阻继续高空作业，自身亦存在相当过错，可依法减轻三被告的赔偿责任。被告邹小林、肖政院已经垫付的医药费，应予抵减。被告蒋再清经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视其放弃相关诉讼权利，本案依法缺席判决。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十一条、第二十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一、二款、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：
原告贺仕云该次事故中的各项损失35597.54元，由被告蒋再清负责赔偿15％，计5340元；由被告肖政院负责赔偿15％，计5340元；由被告邹小林负责赔偿20％，计7120元；上述款项限判决生效后五日内付清；其余损失由原告贺仕云自负；被告蒋再清、邹小林、肖政院对上述赔偿相互承担连带责任；被告肖政院、邹小林垫付的医药费4014.14元，可予抵减相应的赔偿款；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费684元，减半收取342元，由原告贺仕云负担172元，被告蒋再清、肖政院各负担51元，被告邹小林负担68元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。
审 判 员 谭建宝
二〇一六年十月八日
代理书记员 刘蓉蓉
附相关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《村庄和集镇规划建设管理条例》
第二十一条在村庄、集镇规划区内，凡建筑跨度、跨径或者高度超出规定范围的乡（镇）村企业、乡（镇）村公共设施和公益事业的建筑工程，以及2层（含2层）以上的住宅，必须由取得相应的设计资质证书的单位进行设计，或者选用通用设计、标准设计。跨度、跨径和高度的限定，由省、自治区、直辖市人民政府或者其授权的部门规定。第二十三条承担村庄、集镇规划区内建筑工程施工任务的单位，必须具有相应的施工资质等级证书或者资质审查证明，并按照规定的经营范围承担施工任务。在村庄、集镇规划区内从事建筑施工的个体工匠，除承担房屋修缮外，须按有关规定办理施工资质审批手续。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条、
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条第一款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。第二款护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。