山东省高密市人民法院民 事 判 决 书（2015）高法商初字第1567号原告山东豪迈机械科技股份有限公司。法定代表人张恭运。委托代理人王爱萍。委托代理人王金凤。被告山东创华轮胎有限公司。法定代表人于光新。被告日照中骏贸易集团有限公司。法定代表人于光新。上述二被告委托代理人李成龙。上述二被告委托代理人张加林。被告杨金秀。原告山东豪迈机械科技股份有限公司与被告山东创华轮胎有限公司（以下简称创华公司）、日照中骏贸易集团有限公司（以下简称中骏公司）、杨金秀承揽合同纠纷一案，本院于2015年8月18日受理后，依法组成合议庭，于2015年12月15日、2016年1月18日二次公开开庭进行了审理。原告委托代理人王爱萍、王金凤到庭参加诉讼，被告创华公司、中骏公司共同委托代理人李成龙、张加林到庭参加诉讼，被告杨金秀经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本案缺席审理，现已审理终结。原告诉称，原告与被告创华公司自2014年开始建立业务关系，双方分别于2014年5月7日、2014年6月28日和2015年1月20日共签订《设备采购合同》三份，约定被告创华公司提供图纸等技术资料，原告按被告的要求加工轮胎模具、模具保温套，被告向原告支付加工费用及其他相关费用。合同签订后，原告依约履行了合同义务，共给被告创华公司加工48付全钢活络模具、22套模具保温套，但被告创华公司未按合同约定按时付款、提货。原告多次发函要求其提货并支付提货款，但被告至今未履行义务。被告的行为已经严重构成预期违约。被告中骏公司和被告杨金秀是被告创华公司的股东，至今未全部缴足认缴资本，应在未缴足出资本息范围内承担连带责任。请求人民法院依法判令被告创华公司向原告支付模具欠款3768600元并按照中国人民银行同期贷款利率计算逾期利息至执行完毕，支付模具保温套费用66000元，及相关保管保养费。被告创华公司辩称，对2014年5月7日和2014年6月28日签订的合同的真实性均无异议，但认为2014年5月7日签订的合同原告发货超过合同约定的期限，原告应向被告承担违约责任；2014年6月28日签订的合同成立未生效，合同尚在履行中，不同意支付模具欠款；对原告主张的模具保温套费用，合同的真实性需回去核实；保养保管费用即使存在也不应被告承担。被告中骏公司辩称，合同是原告与被告创华公司签订的，与中骏公司无关。被告杨金秀未提出答辩意见。经审理查明，2014年5月7日原告与被告创华公司签订《设备采购合同》一份，合同约定被告创华公司向原告订购轮胎模具12付，由原告根据被告创华公司提供的图纸进行加工，技术要求见合同技术附件，合同总金额1740000元整，交付时间是原告收到预付款、图纸资料双方确认后85日内。并约定合同签订后，被告创华公司应向原告支付合同总价款30%的预付款，货物完成加工后，被告创华公司向原告支付合同总价款60%的提货款，质量保证金于质保期满无争议后一个月内支付。2014年6月28日原告与被告创华公司签订《设备采购合同》一份，合同约定被告创华公司向原告订购轮胎模具36付，由原告根据被告创华公司提供的图纸进行加工，技术要求见合同技术附件，合同总金额5220000元整，交付时间是原告收到预付款、图纸资料确认后95天开始发货，125天内发完。并约定合同签订后，被告创华公司应向原告支付合同总价款30%的预付款，货物完成加工后被告创华公司应到原告现场检验，并向原告支付合同总价款60%的提货款，质量保证金于质保期满无争议后一个月内支付。合同在双方签字盖章并被告创华公司付原告预付款之日生效。2015年1月20日原告与被告创华公司签订《设备采购合同》一份，合同约定被告创华公司向原告订购模具保温套22套，由原告根据被告创华公司提供的图纸进行加工，技术要求见合同技术附件，合同总金额66000元整，交付时间是原告收到预付款后20日内。并约定合同签订后，被告创华公司应向原告支付合同总价款30%的预付款，货物到达项目现场检验合格后14天内向原告支付合同总价款60%的提货款，质量保证金于质保期满无争议后一个月内支付。上述三份合同签订后，原告按照被告创华公司的要求于2015年4月8日发4套模具、4月9号发8套模具，完成第一个合同的发货，被告创华公司验收。第二个合同原告按照约定完成加工，但被告创华公司未按照合同约定到原告处检验，未按合同约定付清提货款，也未提货。第三个原告按照合同约定按时完成加工模具保温套22套，被告创华公司提走10套保温套。被告创华公司于2014年5月9日向原告支付了522000元，2014年9月26日向原告支付了1487700元，2015年3月17日向原告支付了19800元，2015年4月3日向原告支付了1083600元。另有招标服务费78300元，经原告与被告创华公司协商后从被告创华公司应向原告支付的第二个合同的预付款1566000元中扣除。综上，上述三份合同总价款共计7026000元，截止到2015年4月3日，被告创华公司共计向原告支付3191400元，尚欠3834600元。另查明，被告中骏公司和杨金秀是被告创华公司的股东。2014年6月28日，被告创华公司召开股东会，决议进行公司增资。该公司的《章程修正案》中载明，“原章程第四条修改为：1、日照中骏贸易集团有限公司以货币出资42000万元，占注册资本的70%，其中第一期出资21000万元，已于2014年5月14日出齐，第二期增资21000万元，出资日期2015年7月2日。2、杨金秀以货币出资18000万元，占注册资本30%，其中第一期出资9000万元，已于2014年1月21日出齐，第二期增资9000万元，出资日期2015年7月2日。”经本院到五莲县市场监督管理局调取被告创华公司的企业信息，截至2015年12月29日，被告创华公司的实收资本仍为30000万元。在本案二次庭审中，被告创华公司、被告中骏公司以及被告杨金秀亦未提供缴纳出资的相关证据。本案审理过程中，原告撤回了保管保养费的诉讼请求。上述事实，有原告提供的合同文本、发货清单、双方往来电子邮件，本院调查的被告创华公司章程，及当事人陈述在案为凭，足以为证。本院认为，原告与被告创华公司签订的三份《设备采购合同》及相应的技术协议，双方意思表示真实，不违反国家法律法规的强制性规定，应认定为合法有效。虽然合同表述为“采购合同”，但根据合同内容，可以确定双方系加工承揽合同关系。原告按照合同约定已经完成了加工，被告创华公司应按照合同约定按时提货并支付货款。被告创华公司认为原告在履行第一个合同的过程中发货迟延构成违约，原告提交双方的往来电子邮件证明延期交货是由被告造成的，被告没有异议，本院予以采信。第二个合同被告认为预付款仅支付了1487700元，未付清合同约定的1566000元，合同未生效，原告提交《关于豪迈模具招标服务费说明》一份，证明原告与被告创华公司协商，原告应向被告创华公司支付的招标服务费78300元，从第二个合同的预付款1566000元中扣除，故该合同的预付款已经付清，该合同已经生效，原告的理由合理充分，应予认可。第三个合同双方虽约定支付预付款后生效，被告创华公司虽未付款，但已经向原告提供图纸并提走部分货物，应认定为已经生效。原告已经按照合同约定全部履行合同义务，被告创华公司应承担支付货款及逾期利息的违约责任，故对原告请求被告支付货款及逾期利息的诉讼请求应予支持。根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）》第十三条之规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。本案中，被告中骏公司和被告杨金秀作为被告创华公司的股东，未全面履行出资义务，原告请求其承担相应责任，符合法律规定，本院予以支持。原告撤回保管保养费的诉讼请求，符合法律规定，本院予以准许。被告杨金秀未到庭参加诉讼，视为放弃自己的诉讼权利。依据《中华人民共和国合同法》第六十八条、第一百零七条、第一百零八条、第一百零九条、第一百一十二条、第一百一十三条，第一百七十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律的解释》第二十条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告山东创华轮胎有限公司向原告支付模具款3768600元及逾期利息（自2015年8月17日起至本判决生效之日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）；二、被告山东创华轮胎有限公司向原告支付模具保温套款66000元；上述一、二项，被告于本判决生效后十日内付清。三、被告日照中骏贸易集团有限公司、被告杨金秀对上述第一、二项应在未出资本息范围内对被告创华公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任。四、驳回原告的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费37476元，财产保全费5000元，由被告创华公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。审 判 长  李纪武人民陪审员  邱玉红人民陪审员  雷传斌二〇一六年一月十八日书 记 员  韩雪1