广东省肇庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤12民终829号
上诉人（原审原告）：陈彩玲，女，汉族，住肇庆市。
被上诉人（原审被告）：肇庆医学高等专科学校附属医院。住所地：肇庆市端州区。
负责人：刘永棠，院长。
委托代理人：余其平，广东余黎张律师事务所律师。
上诉人陈彩玲因与被上诉人肇庆医学高等专科学校附属医院医疗损害责任纠纷一案，不服肇庆市端州区人民法院（2016）粤1202民初129号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明：2014年9月12日，陈彩玲因右下智齿蛀牙到肇庆医学高等专科学校附属医院口腔科就诊，要求拔除右下智齿。肇庆医学高等专科学校附属医院的当班医生为陈彩玲施局麻拔除其右下智齿，后缝合创口。病历记录术后予头孢洛缓释片、维生素C、强的松等药物治疗，并嘱咐一周后拆线。陈彩玲支付医疗费430.7元。2014年9月26日，陈彩玲因拔牙后觉咬合不适伴肩颈痛到肇庆医学高等专科学校附属医院口腔科复诊，病历记录“查体：张口稍左偏，右下水平智齿位置伤口愈合良好。拟诊：右颞下颌关节紊乱。患者较焦虑，予谷维素、复合维生素C、强的松治疗，并建议到康复科作康复治疗”。陈彩玲支付医疗费34.1元。2014年9月28日，陈彩玲到肇庆医学高等专科学校附属医院处对双侧颞合关节拍片，病历记录“照片示：双侧颌关节凹，关节突骨质均未见异常骨质破坏，骨纹理清楚。关节及活动范围未见明显异常”。陈彩玲支付医疗费83.5元。2014年9月29日，陈彩玲因失眠并觉得拔牙后口腔内牙齿游走感到肇庆医学高等专科学校附属医院内科就诊，病历记录“查体：生命征正常，心肺正常，口腔检查未见异常。诊断：神经官能症？予七叶神安片，维生素C治疗”。陈彩玲支付医疗费16.7元。2014年10月10日，陈彩玲到肇庆医学高等专科学校附属医院口腔科作口腔检查，病历记录“患者面形对称，右侧无肿胀，张口度2cm，张口活动度对称，颞下颌关节活动度对称，无杂音，右侧关节区稍有压痛；口腔内检查，牙位伤口愈合良好，余无异常。X光颞下颌关节检查无异常。”同年10月11日，陈彩玲分别到肇庆医学高等专科学校附属医院处及肇庆市第一人民医院就诊，肇庆市第一人民医院的病历记录“查：面部对称，张口Ⅰ°度受限，拔牙创面粘膜正常，无充血、水肿，右侧下颌角触痛，后牙咬合关系正常。诊断：1、咬肌紧张？2、颞下颌关节紊乱？建议上级医院诊治”。陈彩玲支付医疗费6.11元。2014年10月14日，肇庆医学高等专科学校附属医院派员陪同陈彩玲到中山大学附属口腔医院检查、就诊，中山大学附属口腔医院病历记录“张口度一横指，右面部无肿胀，十拔牙创伤已愈合。右面部触痛不定处，经触觉明显痛。右面部疼痛待查”，“X光片示：双侧髁突未见异常。处理：手法松解复位后张口度3.8cm。嘱观察”，肇庆医学高等专科学校附属医院为此垫付医药费181.90元。
此后，陈彩玲因其下颌关节炎、下颌关节紊乱综合症到本市和广州多家医院进行诊疗，具体就诊情况如下：1、在2014年10月15日、10月21日、10月24日、11月19日及2015年1月26日在肇庆医学高等专科学校附属医院处就诊；2、2014年10月27日、10月30日、10月31日在肇庆市中医院就诊；3、2014年11月3日在肇庆市第一人民医院就诊；4、2014年11月17日、2015年2月6日、7月22日、7月24日在肇庆市第二人民医院就诊；5、2014年10月29日、2015年3月7日、3月9日、3月11日、3月18日、3月23日、3月26日、3月28日、4月3日、4月13日、4月20日、4月25日、5月4日、5月12日、5月18日在肇庆市××州区××十字会医院就诊；6、2015年2月10日、8月13日在广东省人民医院就诊；7、2015年2月10日、7月21日、7月31日在中山大学附属第一医院就诊；8、2015年5月21日在广州医科大学附属第二医院就诊；9、2015年5月27日、6月3日、6月10日、6月17日、6月24日在广州医科大学口腔医院就诊；10、2015年7月8日、7月9日、7月14日、7月31日在中山大学附属口腔医院就诊；11、2015年7月30日在中山大学附属第三医院就诊；12、2015年8月17日在肇庆市X医院就诊；13、2015年8月20日在肇庆市××州区X医院就诊；14、2015年8月6日、12月25日、2016年1月6日在肇庆市端州区人民医院就诊，2015年8月21日至2015年11月20日在肇庆市端州区人民医院住院治疗；15、2015年10月20日，在广东省中医院治疗。陈彩玲为上述治疗共花费医疗费共14480.86元（其中医疗统筹基金支付6791.86元）、诊金305元。另，陈彩玲到药房购买药品支出242元。
2015年10月19日，陈彩玲、肇庆医学高等专科学校附属医院共同委托肇庆市医学会对“陈彩玲在肇庆医学高等专科学校附属医院门诊治疗引致的医疗损害争议”进行医疗损害鉴定。××患者要求及征得医方同意，鉴定专家在江门市医学会专家库中随机抽取参加鉴定，在2015年12月1日出具肇庆医损鉴（2015）014号《医疗损害鉴定意见书》，意见书载明鉴定专家组分析意见：“1、患者具有智齿拔除的适应症，无相对禁忌症，医方手术操作符合规范，术后跟踪到位。但诊疗过程中存在以下不足：…术前对患者术中、术后可能出现的情况估计不足；（2）术后医患沟通欠充分，缺乏相应的处理措施，忽略患者感受，造成患者精神过度紧张；（3）病历书写欠规范，病史采集欠详细，术前、术后口腔检查不够准确，不能反应患者现有的口腔状况，病历中缺上级医师签名。2、患者存在上前牙拥挤、咬合关系紊乱、双侧第三磨牙伸长和右侧双尖牙锁合的错颌畸形。××因之一是牙合因素，××因，××患者出现的口腔关节功能症状，与患者自身存在的牙合关系紊乱有关，拔牙过程中张口过大，术中创伤，拔牙时间长等也是诱因之一。××因，医方的不足因素与患者损害后果存在一定因果关系，但相对于患者个体因素，医方不足因素作用力相对轻徽。3、本案属于医疗损害，医方承担轻微责任。”。鉴定意见为“1、肇庆医专高等学校附属医院在对患者陈彩玲的医疗活动中存在医疗过失，医疗活动与患者的人身损害存在因果关系，构成医疗损害。2、本案属于医疗损害，医方承担轻微责任。”陈彩玲因参加此鉴定会议前往江门市共支付交通费85元、住宿费80元。陈彩玲因与肇庆医学高等专科学校附属医院就本事故的赔偿问题协商无果，遂向原审法院提起诉讼。
诉讼中，陈彩玲认为其因本事故就医还产生交通费、住宿费、住院期间住宿费、伙食补助费、误工费、精神损失费、营养费以及到药房购买药品产生的医药费，为此提供了交通费发票1664.5元、住宿费发票315元、购药发票242元。
2016年1月11日，陈彩玲向原审法院提起诉讼，请求法院判令：1、肇庆医学高等专科学校附属医院赔偿陈彩玲损失共133275.07元，其中医疗费8823.32元，交通费、住宿费2070.50元，住院住宿费、伙食补助费18200元［（150元／天＋50元／天）×91天］，误工费74181.25元（参照《广东省2015年人身损害赔偿计算标准》城镇在岗职工年平均工资59345元／年，计算为：59345元＋12个月×15个月=74181.25元），精神损害损失费、营养费30000元，以上各项暂计至2015年12月14日，此后发生的以实际计算为准；2、肇庆医学高等专科学校附属医院承担本案的诉讼费，诉讼中的鉴定费，证人、鉴定人出庭费以及其它诉讼费用。
原审法院认为：本案系医疗损害责任纠纷。由于陈彩玲与肇庆医学高等专科学校附属医院在诉讼前已共同委托了肇庆市医学会对“陈彩玲在肇庆医学高等专科学校附属医院门诊治疗引致的医疗损害争议”进行医疗损害鉴定，由肇庆市医学会作出了肇庆医损鉴（2015）X号《医疗损害鉴定意见书》，虽然陈彩玲对鉴定结论有异议，但因该鉴定由双方共同委托，且双方当事人在诉讼期间并无另行提起司法鉴定，故原审法院对肇庆医损鉴（2015）X号《医疗损害鉴定意见书》予以采信。综合考虑了医疗损害鉴定书的意见，以及双方当事人的意见和证据等因素后，原审法院确定肇庆医学高等专科学校附属医院承担10%的责任，陈彩玲自行承担90%的责任。
针对陈彩玲的诉讼请求，原审法院根据陈彩玲、肇庆医学高等专科学校附属医院的举证情况及依据人身损害赔偿的计算标准作如下认定：1、医疗费，根据陈彩玲、肇庆医学高等专科学校附属医院提供的病历以及相应的医疗费发票，原审法院确定陈彩玲因拔牙后引起下颌关节炎、下颌关节紊乱综合症发生的医药费为8334.29元。对于陈彩玲主张自行购买药品支出的医药费，因无相关医嘱佐证，无法证实与本事故医治有关联，故原审法院不予确认。至于肇庆医学高等专科学校附属医院对陈彩玲的医疗必要性、合理性提出异议，但并未对此进行举证，故原审法院不予采纳。2、误工费，由于陈彩玲对其因误工减少收入和工作情况均没有举证，根据《最高人民法院××审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定……受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，陈彩玲误工时间按照其门诊就医和住院治疗的时间确定，共141天；收入标准以《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》中2014年全省城镇居民人均可支配收入（一般地区）30192.9元／年计算，计算误工费为11663.56元。3、住院住宿费、伙食费，根据《最高人民法院××审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”的规定，人身损害赔偿项目中并没有住院住宿费、伙食费项目，应为住院伙食补助费。陈彩玲于2015年8月21日至2015年11月20日在肇庆市端州区人民医院住院治疗，住院时间共91天。根据《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》中伙食费补助费标准100元／天以及住院天数，确定住院伙食补助费9100元。4、交通费，综合考虑陈彩玲就医和鉴定情况、次数、距离和相应使用公共交通工具可能产生的交通费，原审法院酌定交通费为1000元。5、住宿费，根据陈彩玲提供的其到广州、江门就医、鉴定的住宿费发票，确定住宿费为395元。6、营养费，根据《最高人民法院××审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，陈彩玲因拔牙引起颞颌关节病，并不构成伤残，也没有相关医嘱，故原审法院对陈彩玲请求营养费不予以支持。7、精神损失费，根据《最高人民法院××审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条的规定，受害人遭受精神损害可向人民法院请求精神抚慰金，即陈彩玲请求的精神损失费应为精神损害抚慰金，按照《最高人民法院××确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》第八条的规定，因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的一般不予支持。本案虽经肇庆医损鉴（2015）X号《医疗损害鉴定意见书》鉴定属于医疗损害，医方承担轻微责任，但尚未造成严重后果，故原审法院对陈彩玲请求精神损害抚慰金不予以支持。
综上，陈彩玲因本医疗事故造成的损失共30392.85元。该损失依法由肇庆医学高等专科学校附属医院承担10％即为3042.4元，扣除肇庆医学高等专科学校附属医院在2014年10月14日垫付的医疗费181.9元后，肇庆医学高等专科学校附属医院应向陈彩玲支付赔偿款2860.5元。对于陈彩玲要求肇庆医学高等专科学校附属医院赔偿损失的诉讼请求，其合理部分，原审法院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十四条第一款第（七）项，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，以及参照《最高人民法院××审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院××确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》第八条和《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》的规定，判决如下：一、肇庆医学高等专科学校附属医院在该判决发生法律效力之日起十日内一次性赔偿陈彩玲人民币2860.5元。二、驳回陈彩玲的其他诉讼请求。如果未按判决指定的履行期间给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费2966元，陈彩玲负担2906元，肇庆医学高等专科学校附属医院负担60元。
上诉人陈彩玲不服原审判决，向本院提起上诉称：（一）原审判决书记载陈彩玲的起诉内容有错漏。原审判决书的“原告诉称”遗漏陈彩玲起诉的三个月时间的事情经过内容和主要依据的法律意见，具体的起诉内容应以陈彩玲于2016年1月29日书面提交的《变更和补充事实理由申请书》的内容为准。（二）原审判决对证据的采信、调查收集存在严重错误。原审判决采信了肇庆医学高等专科学校附属医院不真实和不合法的病历和《医疗损害鉴定意见书》，以及没有依法调取陈彩玲在法定时间向原审法院书面申请调查收集的有关证据。原审法院违反了《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条的规定，没有依法对证据的“三性”进行认真的审查和分析，在陈彩玲一审提出的证据足以推翻肇庆医学高等专科学校附属医院病历内容和《医疗损害鉴定意见书》的情况下，采信肇庆医学高等专科学校附属医院不真实和不合法的病历，以及《医疗损害鉴定意见书》，对证据和事实的认定严重错误，严重损害了陈彩玲的合法权益。1、肇庆医学高等专科学校附属医院的病历内容的不具真实性体现如下：陈彩玲提供多间医院的病历、口腔X光片、CT光盘、牙齿模型和广州光华口腔医院的电话录音等证据，反映出拨牙后牙齿咬合和口腔关节出现的实际情况，足以证明肇庆医学高等专科学校附属医院的病历内容不真实。且肇庆医学高等专科学校附属医院在一审开庭答辩时也承认了牙齿咬合关系存在问题，从而反映肇庆医学高等专科学校附属医院的病历内容记录“咬合关系正常”是不真实的。2、肇庆医学高等专科学校附属医院的病历内容的不具有合法性体现如下：原审法院没有依法调取陈彩玲在一审法定时间（2016年1月13日）书面提出的《申请法院调查收集证据》。根据申请，法院调取陈彩玲于2014年9月26日在肇庆医学高等专科学校附属医院开药处方单，该处方单的诊断结果是“颞颌关节不正”即咬合不正，但肇庆医学高等专科学校附属医院的当日病历内容为“咬合关系正常”，与处方单上的内容明显不符，是伪造病历内容，该病历不具有合法性。3、《医疗损害鉴定意见书》不具有真实性和合法性体现如下：一是该鉴定意见书中记录“鉴定专家组分析认为：××患者出现的口腔关节功能症状，与患者自身存在的牙合关系紊乱有关”与事实不符，不具有真实性。若陈彩玲牙齿自身存在咬合关系紊乱，肇庆医学高等专科学校附属医院的病历就会如实记录，不会多次在病历上记录咬合关系正常和良好。肇庆医学高等专科学校附属医院以不真实、造假的病历来掩盖咬合关系紊乱，很明显反映出牙合关系紊乱是由肇庆医学高等专科学校附属医院的损害造成的，故专家组认定事实错误，致使鉴定结论错误。二是在肇庆医学高等专科学校附属医院提供病历内容和其它鉴定材料不合法的情况下，如没有加盖公章、造假、与原件日期和内容不一致，违反了《医疗事故技术鉴定暂行办法》第十六条和《司法鉴定程序通则》第十六条的规定，即提供材料不真实，应不予受理或者中止鉴定。因此，恳请二审法院予以纠正。（三）原审判决没有对所有有争议的证据进行审核认定并阐明理由。原审判决违反《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条和第六十四条、《最高人民法院××民事诉讼证据的若干规定》第六十五条和第七十九条的规定，没有对双方提交的20项证据有争议的内容进行认真的审核认定并在裁判中阐明证据是否采纳的理由。请二审法院对此予以纠正，并依法对双方提交的证据共20项有争议的内容的证据“三性”进行认真的审查和分析，并判决中阐明证据是否采纳的理由。（四）原审判决对赔偿费用的计算在认定事实，适用法律、计算时间、计算标准等方面存在严重错误，请二审法院依法予以纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》、《最高人民法院××审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《最高人民法院××确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》有关规定，陈彩玲有关赔偿费用计算如下：1、医疗费。陈彩玲提供证据证实医疗费为8823.32元。由于2015年新年期间，很多医院停诊而使陈彩玲不得不到药店购药医生所开处方药物进行治疗，该部分外购药费用应当计算。2、误工费。陈彩玲口腔关节受损，一直需治疗，导致一年多时间持续误工，没有收入，是实际发生的事实，理应计算误工时间为15个月（暂计至2015年12月14日），这有陈彩玲提供的病历、诊断证明书、医生医嘱和当地居委会证明等予以证实。计算标准应按2015年度城镇职工年平均工资59345元计算，即：59345元／年÷12个月×15个月=74181.25元。3、交通费。根据陈彩玲提供的证据证实为1675.50元。4、营养费。有相关医嘱证实需加强营养。5、精神损害抚慰金。原审判决以未造成严重后果为由不支持赔偿损害抚慰金，属于认定事实错误。陈彩玲因肇庆医学高等专科学校附属医院医疗损害致口腔关节受损，至今也未能痊愈，××痛折磨，进食困难，只能吃流质食物，身体瘦了30多斤，给陈彩玲身心造成严重后果，依法应计算30000元精神损害抚慰金。6、到广州复位由肇庆医学高等专科学校附属医院垫付的181.90元费用，不应扣减。由于肇庆医学高等专科学校附属医院过错，致使陈彩玲在2014年10月14日到广州复位，错失了七天内关节复位的黄金时间，即使复位也不能使陈彩玲的口腔关节和牙齿咬合不正的症状得到痊愈，故由此而垫付的181.90元不应扣减。（五）原审判决认为肇庆医学高等专科学校附属医院承担10%的赔偿责任，属认定事实和适用法律错误。由于肇庆医学高等专科学校附属医院提供的病历内容和《医疗损害鉴定意见书》不具有真实性和合法性，不应作为本案定案的依据，按举证责任倒置的原则，根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、第五十五条、第五十七条、第五十八条，《最高人民法院××民事诉讼证据的若干规定》第二条、第四条第（八）项、第六十五条、第七十五条等规定，肇庆医学高等专科学校附属医院应承担全部赔偿责任，恳请二审法院予以纠正。据此，陈彩玲请求本院：1、撤销原审法院（2016）粤1202民初129号错误的、显失公正的民事判决书，查明事实，分清事非，依法改判。2、对双方提交的共20项证据的真实性、合法性、关联性进行认真审核和分析，并在判决书中阐明证据是否采纳的理由。3、判决肇庆医学高等专科学校附属医院承担完全赔偿责任，赔偿人民币合共133275.07元，其中：医疗费8823.32元，交通费1675.50元，住宿费395元，住院伙食补助费18200元，误工费74181.25元，精神损害抚慰金和营养费30000元（以上各项暂计至2015年12月14日，此后发生的以实际计算为准）。4、一、二审所有诉讼费用由肇庆医学高等专科学校附属医院承担。
被上诉人肇庆医学高等专科学校附属医院答辩称：（一）原审判决程序合法。案件受理后，原审法院依法向双方当事人送达受理通知书和应诉通知书，举证通知书，告知诉讼权利和义务，给予充分的举证、证据交换，调查取证，多次开庭审理，让双方充分发表意见和主张，及时将审判结果送达给双方。（二）原审判决认定事实清楚。双方诉前已共同委托肇庆市医学会对“陈彩玲提出医疗损害争议”进行医疗损害鉴定，肇庆市医学会作出肇庆医损鉴（2015）X号《医疗损害鉴定意见书》，认定属于医疗损害，但医方承担轻微责任。原审判决综合举证和意见后，确定肇庆医学高等专科学校附属医院承担10的责任，陈彩玲承担90%的责任，原审判决认定陈彩玲的损失包括医疗费、误工费、住院伙食补助费、交通费、住宿费等，认定事实清楚。（三）原审判决认定事实所依据的证据确实充分。原审判决认定上述事实所依据的证据包括陈彩玲举示的诊疗病历、医疗证明，住院医疗发票、交通费凭证；肇庆医学高等专科学校附属医院提交的医疗病历资料，诊疗陈述报告、会诊申请函、会诊意见、医疗损害鉴定意见书等；此外，原审法院又调取相关证据材料。原审判决对案件定性、损害事实、损失金额，责任比例等认定形成完整的证据链条，证据确实充分。（四）原审判决适用法律准确。原审判决适用《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款和第一百一十九条判令肇庆医学高等专科学校附属医院对陈彩玲损害承担医疗损害的民事责任及范围；适用《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定判令肇庆医学高等专科学校附属医院承担医疗过错责任；参照《最高人民法院××审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条和《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》判定肇庆医学高等专科学校附属医院承担赔偿范围和金额，参照《最高人民法院××确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》第八条规定，不支持陈彩玲诉请精神损害赔偿。肇庆医学高等专科学校附属医院认为是原审判决适用法律全面、准确。（五）原审判决实体处理客观、公允。原审法院经过多次开庭，听取双方意见和举证质证意见，根据陈彩玲的损害事实，客观地认定陈彩玲的损害结果和金额，依照双方共同委托肇庆医学会的鉴定意见，认定肇庆医学高等专科学校附属医院承担10%的事实赔偿责任客观、公允。
本院经审理查明，原审查明的事实基本属实，本院予以确认。
另查明，肇庆市医学会作出肇庆医损鉴（2015）014号《医疗损害鉴定意见书》中记载“三、鉴定材料及鉴定过程说明患方提供的有关材料：1、陈述书1式6份7页／份。2、争议要点及委托要求1式6份4页／份。3、广东省人民医院、广州医科大学附属二院、广州医科大学口腔医院、中山大学附属口腔医院、中山一院、中山三院、广东省中医院、肇庆市第一人民医院、肇庆市第二人民医院、肇庆医专附院、端州区人民医院、端州区X医院、X红会医院、肇庆市X医院、门诊病历复印件1式6份38页／份。4、2015年11月27日，患者补充递交：肇庆市端州区人民医院出院记录1式6份2页／份；肇庆市端州区人民医院医技报告单1式6份3页／份；X光片11张，CT片2张，CT刻录光碟1只。5、鉴定会现场提交牙齿模型1只。医方提供的有关材料：1、诊疗经过陈述报告1式6份1页／份。2、门诊病历1式6份8页／份。3、××陈彩玲患者申请函1式6份2页／份。4、××患者陈彩玲的会诊意见1式6份2页／份。5、××陈彩玲与肇庆医学高等专科学校附属医院医疗纠纷投诉的答复1式6份2页／份。6、肇庆医学高等专科学校附属医院《医疗机构执业许可证》及相关医护人员的《医师执业证书》、《医师资格证书》、《进修学习证书》、《执业助理医师资格证》、《聘书》、《毕业证》（复印件）共8页。……鉴定过程说明：2015年10月19日肇庆市医学会收到肇庆医学高等专科学校附属医院和陈彩玲双方共同委托，对陈彩玲在肇庆医学高等专科学校附属医院门诊治疗引致的医疗损害争议，依据《中华人民共和国侵权责任法》、参照《医疗事故技术鉴定暂行办法》进行医疗损害鉴定。10月19日医学会向医患双方发出提交材料告知书；10月29日医患双方的鉴定材料基本交齐。11月9日经审核有关材料，认为符合鉴定条件，予以受理。11月10日按照有关程序由医方、患方、医学会三方在本医学会进行随机抽签。应患方要求，排除回避专家后，本市医学会专家库相应专业专家不能满足鉴定所需。在征得医方及江门市医学会同意借用江门市医学会专家库专家后，鉴定专家将在江门市医学会专家库中随机抽取产生；11月17日再次召集医患双方在医学会完成随机抽取专家程序；书面通知医患双方参加鉴定会议。11月22日医学会把有关资料送鉴定专家审阅，征询是否需要补充材料。12月1日上午8时30分至11时30分在江门市医学会召开了鉴定会，患方1人为陈彩玲（××）；医方3人为何X雄（代理人）、陈X刚（代理人）、黎X（代理人）；鉴定专家5人；鉴定办工作人员3人到会。鉴定会议按规定的程序进行：专家民主选举鉴定组长；鉴定办负责人宣布会场纪律，鉴定办工作人员作会议记录；鉴定组长主持鉴定会议；患方陈述，医方答辩，鉴定专家向医患双方提问调查；对患者现场体检；医患双方退场。审查有关的材料；专家发表个人意见，讨论，合议，以书面表决形式确定鉴定结论。专家意见记录在案。投票结果由各专家签名确认，鉴定意见书由各专家签名后发出。”。
本院认为，本案系医疗损害责任纠纷，原审定性正确，予以维持。根据本案各方当事人在二审中的上诉和答辩，本案争议焦点是：（一）证据采信及理由；（二）赔偿项目应如何计算；（三）赔偿责任的分担。
××证据采信及理由的问题。首先，××程序问题。在本案中，双方在诉前共同委托肇庆市医学会进行鉴定，而肇庆市医学会向双方发出书面提交材料通知书，并经肇庆市医学会审核后认为符合鉴定条件予以受理。××陈彩玲的排除回避要求，由双方共同选定江门市医学会（经该医学会同意）专家库专家，由双方随机选定专家组成鉴定专家，将双方提供的材料送鉴定专家审阅，征询是否需补充材料，由双方参加鉴定会议，鉴定过程保障了双方陈述、答辩的权利，鉴定过程完全按鉴定程序规定进行。因此，肇庆市医学会的鉴定程序合法。其次，××证据的真实性问题。由于鉴定过程是依法依规进行，保障了医患双方充分陈述和答辩的权利，且鉴定专家也向医患双方进行了提问，听取了陈彩玲对包括肇庆医学高等专科学校附属医院提供材料在内所在材料的真实性的质证和辩证的意见，对陈彩玲进行现场体检。同时，××的治疗具有专业性、科学性、不可预测性和探索性，只有具备鉴定资质的专家才能作出专业的判断。因此，由鉴定专家作出的鉴定结论比普通人的认知更具有可靠性、专业性和科学性。第三，肇庆市医学会作出的肇庆医损鉴（2015）X号《医疗损害鉴定意见书》，是由双方随机选定的鉴定专家在医患双方提供的材料基础上，经现场检查，听取双方陈述和答辩等后作出的，该鉴定意见书已经充分分析和研究了包括医患双方提供的材料在内的所有材料、现场检查结果、双方的意见。陈彩玲以自己单方的材料，以及肇庆医学高等专科学校附属医院个别存在瑕疵的材料否定鉴定专家作出的鉴定结论，进而否定陈彩玲和肇庆医学高等专科学校附属医院双方共同委托选定肇庆医学会作出肇庆医损鉴（2015）X号《医疗损害鉴定意见书》，理据不充分，不予支持。综上，原审判决采信肇庆医学会作出肇庆医损鉴（2015）X号《医疗损害鉴定意见书》，理据充分，本院予以确认。
××赔偿项目应如何计算的问题。对于医疗费。经审查，原审判决认定陈彩玲的医疗费8265.51元，与陈彩玲上诉主张的医疗费8823.32元，相差557.81元。相差的原因是陈彩玲自行外购药品所支出的费用。对于外购药品，由于陈彩玲没有提供医嘱以证实是治疗本案医疗伤害所必需，陈彩玲外购药品与治疗本案医疗伤害不存在关联性，故原审判决不予支持该部分外购药品费用正确，予以维持。陈彩玲该上诉主张，理据不足，不予支持。对于误工费。原审判决根据陈彩玲门诊和住院治疗情况，认定误工时间为141天，以及对于计算误工费标准因陈彩玲无法提供因误工收入情况，按2014年广东省城镇居民人均可支配收入30192.9元／年计算，符合《最高人民法院××审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，予以维持。陈彩玲上诉主张按15个月（暂计至2015年12月14日），因陈彩玲无法提供证实其持续误工，不予支持。对于交通费。原审判决根据陈彩玲就医和鉴定情况、次数、距离和相应使用公共交通工具可能产生的费用，酌定交通费1000元，在合理范围之内，予以维持。陈彩玲上诉主张交通费1675.50元，理据不足，不予支持。对于住宿费。原审判决根据陈彩珍到广州市就医和到江门市鉴定的住宿发票，确定住宿费为395元。这与陈彩玲上诉主张住宿金额相同。因此，本院予以维持。对于营养费。原审判决根据陈彩玲并没有提供治疗医嘱需加强营养，不予支持陈彩玲的营养费正确，予以维持。陈彩玲上诉称出院医嘱有加强营养而需赔偿营养费，理据不充分，不予支持。对于精神损害抚慰金。陈彩玲因治疗智牙虽然受到医疗损害，但经鉴定为医方承担轻微责任，且陈彩玲伤情没有证据证实达到伤残等级，原审判决据此不支持陈彩玲的精神损害抚慰金合理，予以维持。对于垫付181.90元。肇庆医学高等专科学校附属医院安排陈彩玲到广州复诊代陈彩玲支付费用181.90元。原审判决据此予以扣减正确，予以维持。陈彩玲上诉主张不予扣减，无任何理据，不予支持。
××赔偿责任的分担问题。如上所述，经双方共同委托肇庆市医学会对陈彩玲医疗损害进行鉴定，且肇庆医学会作出肇庆医损鉴（2015）014号《医疗损害鉴定意见书》作为本案的定案依据，该鉴定意见书确定肇庆医学高等专科学校附属医院承担轻微责任，原审判决据此酌定肇庆医学高等专科学校附属医院承担损失的10%的赔偿责任合理，予以维持。陈彩玲上诉主张肇庆医学高等专科学校附属医院负全部责任，没有理据，不予支持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律准确，实体处理恰当，予以维持。陈彩玲的上诉请求，理据不足，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费2965.50元，陈彩玲申请并经本院批准予以免交。
本判决为终审判决。
审判长 陈国鑫
审判员 吴国红
审判员 李升文
二〇一六年九月二十一日
书记员 陈智君
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