广西壮族自治区岑溪市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂0481刑初61号
公诉机关广西壮族自治区岑溪市人民检察院。
被告人陈某甲，农民。因涉嫌犯非法经营罪于2015年5月18日被刑事拘留，同年6月18日被逮捕。现羁押于岑溪市看守所。
辩护人林文山，福建建云律师事务所律师。
辩护人林钦坤，广西骏能律师事务所律师。
被告人陈某乙，农民。因涉嫌犯非法经营罪于2015年5月18日被刑事拘留，同年6月18日被逮捕。现羁押于岑溪市看守所。
辩护人覃小勇，广西昌义律师事务所律师。
岑溪市人民检察院以岑检公刑诉（2016）23号起诉书指控被告人陈某甲、陈某乙犯非法经营罪，于2016年2月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。岑溪市人民检察院指派检察员彭关升出庭支持公诉，被告人陈某甲、陈某乙及辩护人林文山、林钦坤、覃小勇到庭参加诉讼。现已审理终结。
岑溪市人民检察院指控，2015年5月17日，被告人陈某甲、陈某乙无烟草准运证驾驶装有卷烟制品的悬挂车牌号为粤B×××××假车牌的小客车，由广东汕头市往广西南宁市行驶，途中两人轮流驾驶。次日早上九时许，被告人陈某甲驾车途径广西岑溪市岑罗高速公路筋竹服务区警察检查站时，为逃避检查强行冲卡，在小客车轮胎被破胎器扎破并继续前行约800米后与被告人陈某乙弃车逃跑，后公安民警将两人抓获，并查获车上装载的玉溪牌香烟（软）500条、芙蓉王牌香烟（硬）750条。经鉴定，该涉案卷烟价值人民币317500元，均为假冒注册商标的伪劣卷烟。
就指控的事实，公诉机关向法庭提供了相关证据证明，并据此认为，被告人陈某甲、陈某乙违反国家烟草专卖管理法律法规，无准运证运输卷烟制品，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，构成非法经营罪。提请本院依法判处。
被告人陈某甲对指控的事实和罪名均无异议，辩解其是“黄老板”雇佣运输的，其并不知道运输的是卷烟，其是在途中闻到烟的味道后才知道是卷烟，所以紧张才逃跑，请求从轻处罚并适用缓刑。
辩护人林文山对公诉机关指控被告人陈某甲犯非法经营罪的定性无异议。辩护称，被告人陈某甲是从犯、偶犯，且没有获利，又如实供述自己罪行。建议对被告人陈某甲从轻处罚并宣告缓刑。
辩护人林钦坤持与辩护人林文山相同的辩护意见，建议对被告人陈某甲判处有期徒刑二年六个月，并宣告缓刑。
被告人陈某乙对指控的事实和罪名均无异议，辩解其是受陈某甲邀请去广西玩的，虽然“黄老板”叫其帮开车，但其没有得到黄老板叫陈某甲给的500元钱，其不知道运输的是烟草制品，冲卡时逃跑是因为陈某甲叫其一起跑的。请求从轻处罚。
辩护人覃小勇对公诉机关指控被告人陈某乙犯非法经营罪的定性提出异议，认为指控陈某乙犯非法经营罪缺乏充分的证据，不构成非法经营罪。理由是：被告人陈某乙没有明知是卷烟而参与运输的行为，被告人逃跑并不能说明就有问题，同时也没有陈某乙收到运输费用的证据。假如法庭认定被告人陈某乙构成犯罪，其也是从犯，且是初犯、偶犯，同时又自愿认罪，也应免除刑事处罚。
经审理查明，2015年5月17日，被告人陈某甲、陈某乙在没有取得烟草专卖品准运证及相关许可证明的情况下，驾驶悬挂车牌号为粤B×××××的别克小型汽车（该车的真实车牌为闽D×××××，车辆所有权人登记为何凤娇）装载假冒注册商标且为伪劣的卷烟，沿广昆高速公路（即广州至昆明高速公路）由广东省往广西壮族自治区南宁市方向行驶，途中二人轮流驾驶，当被告人陈某甲驾驶该车至广西岑溪市筋竹服务区警察检查站时强行冲卡，在汽车轮胎被破胎器扎破后仍继续前行，在民警驾车跟踪追捕后二人即弃车逃跑，后被民警抓获。并当场查获被告人陈某甲驾驶的车辆及车内装载的假冒注册商标且为伪劣的卷烟共1250条（分别标识为“玉溪”、“芙蓉王”等品牌）。经计价，查获的上述卷烟制品货值金额合计人民币317500元。
上述事实，有公诉机关提供，并经庭审举证、质证的以下证据予以证明：
1、物证：查获的卷烟1250条（其中，标注“玉溪”品牌500条、标注“芙蓉王”品牌750条）；悬挂车牌号为粤B×××××的别克小型汽车1辆（均系照片）。
2、岑溪市烟草专卖局举报记录表、案件移送函、岑溪市公安局经侦大队受案登记表、立案决定书：2015年5月17日岑溪市烟草专卖局接到举报称有车辆粤B×××××运输卷烟途径岑溪市后，于次日上午在岑溪市筋竹检查站发现陈某甲、陈某乙有涉嫌无证运输烟草专卖品的行为，当日将案件移送岑溪市公安局立案侦查。
3、扣押清单、移送财物清单、保管委托书：扣押卷烟、车辆、车牌、行驶证、手机等物品，包括扣押卷烟1250条，其中“玉溪”（软）500条（送检10条）、“芙蓉王”（硬）750条（送检15条）（委托烟草专卖局保管）、别克商务车1辆。
4、岑溪市公安局经侦大队出具的抓获经过：2015年5月18日，岑溪市公安局民警与岑溪市烟草专卖局联合在岑罗高速公路服务区检查站查获一辆悬挂粤B×××××号牌无任何合法手续运输烟草专卖品的别克小客车，该车行驶至该检查站时强行冲卡被刺破轮胎后仍继续前行，民警驾车前往追赶，在离关点约800米处追上小汽车，车上两名男子即弃车逃跑后被民警抓获。当场查获车辆及内装载卷烟共1250条，分别标识为“玉溪”、“芙蓉王”等品牌。
5、户籍信息表：反映陈某甲、陈某乙的出生日期、住址等基本情况。
6、陈某乙手机（号码：131××××5151）的通话截屏图片：反映陈某乙在2015年5月16日、17日曾与“阿树”（陈某甲）有通话记录。
7、车辆行驶证复印件：闽D×××××号别克牌小型汽车所有权人登记为何凤娇。
8、岑溪市公安局经侦大队出具的情况说明：车辆被查获时悬挂的车牌为粤B×××××，经核对车架号、发动机号，该车的真实车牌为D052Q2，所有人登记为何凤娇；车上还放有一副号码为闽E×××××的车牌；被告人供述中的货主无法查找。
9、证人孔某、覃某的证言：2015年5月18日其在岑溪市公安局交警大队停车场参与了粤B×××××车辆的货物搬运工作，当时其俩均发现车厢里装满用标有“菜脯”字样的纸箱包装的货物，但没有闻到蔬菜的味道，却闻到有烟味，打开后发现全部是分别标注“玉溪”、“芙蓉王”等品牌的卷烟制品。
10、岑溪市烟草专卖局的检查笔录：岑溪市烟草专卖局联合公安民警对车辆（悬挂粤B×××××）进行检查，发现该车装满标有“五香菜脯”字样的白色纸箱，纸箱内的烟箱装有卷烟一批。由于车辆轮胎被扎破且停于高速公路上，出于安全考虑，随将该车拖至岑溪市交警大队停车场继续进行检查。经清点，查获卷烟“玉溪”（软）500条、“芙蓉王”（硬）750条等共二个品种1250条。车辆驾驶人员陈某甲、陈某乙对上述卷烟无法提供合法运输手续及购进的有效证明。
11、广西壮族自治区烟草产品质量监督检查站出具的检验报告：陈某甲、陈某乙涉案被扣押的“玉溪”、“芙蓉王”等卷烟制品是假冒注册商标且为伪劣卷烟。
12、岑溪市烟草专卖局出具的涉案烟草专卖核价表、广西壮族自治区烟草专卖局2015年卷烟牌号价格目录：涉案的“玉溪”、“芙蓉王”等卷烟制品1250条价格共317500元。
13、被告人陈某甲的供述和辩解：2015年5月17日，其与陈某乙一起轮流驾车运载卷烟制品途径岑罗高速公路筋竹服务区警察检查站时冲卡并弃车逃跑后被抓获。现场从其驾驶的车辆上查获卷烟一批，该批卷烟是一个王姓的男子叫其从广东汕头帮助运运输送往广西南宁市的，约定运费为8000元，该批卷烟没有任何合法的运输手续，其知道其运输的货物有卷烟制品，被查获时是其开车。因路途远所以其叫陈某乙来帮开车，假车牌是货主在装货后装上去的，货主说挂假车牌是为了方便联系接货人。
14、被告人陈某乙的供述和辩解：2015年5月17日，陈某甲打电话叫其帮开车往广西，人工是500元，出发时是其开车，后来换陈某甲开，小车驶至岑罗高速路筋竹服务区时被查处，为了躲避检查，陈某甲驾驶车辆加速强行冲卡导致轮胎被扎破，在距离关卡约800米处其二人弃车逃跑但最后被抓获。因为其二人知道车上运输的是卷烟，为了逃避检查所以强行冲卡并弃车逃跑。其上车时看到用黑色布挡住一车纸箱货物，其不用看也知道装的是卷烟，后来在与陈某甲聊天的过程中也隐约知道后面装的是卷烟。约定的人工费500元其实际上没有得到。
上述证据，本院予以确认。
关于被告人陈某甲、陈某乙辩解其事先并不知道运输的是卷烟，以及辩护人覃小勇提出无足够的证据证明被告人陈某甲、陈某乙明知是卷烟而仍予以运输的辩护意见。经查，二被告人归案后均向侦查机关供述知道所运输的货物是卷烟，且没有任何运输手续，同时被告人陈某甲还知道挂假车牌的事实，陈某乙还供述其二人是因为知道车上运输的是卷烟，为了逃避检查所以强行冲卡并弃车逃跑。上述事实还有物证现场扣押的假冒且伪劣卷烟及被告人冲卡逃跑的行为予以佐证，同时二被告人也无法提供任何合法有效的手续。综上，被告人陈某甲、陈某乙明知他人非法经营卷烟仍提供运输便利的事实应予以认定。对被告人陈某甲、陈某乙及其辩护人覃小勇上述关于是否是“明知”问题上的辩解和辩护意见，不予采纳。
关于被告人陈某乙提出其是陈某甲叫去广西玩的，其没有得到500元人工费的辩解。经查，被告人陈某乙向侦查机关供述其是陈某甲叫来帮开车的，并讲好给人工费500元，此事实有被告人陈某甲的供述予以佐证，被告人陈某乙明知他人非法经营烟草制品而参与无证运输，对于其是否实际上已经得到人工费的问题并不影响本案主要事实的认定。
本院认为，被告人陈某甲、陈某乙明知他人非法经营的货物是卷烟制品，而提供运输的便利，数额人民币317500元，属于情节特别严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项之规定，构成非法经营罪。公诉机关指控被告人陈某甲、陈某乙犯非法经营罪罪名成立，应依法予以惩处。
关于辩护人覃小勇提出被告人陈某乙不构成非法经营罪的辩护意见。本院认为，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》关于“明知他人实施非法经营烟草专卖品而为之提供运输便利的，应当按照共犯追究刑事责任”的规定，本案被告人陈某甲、陈某乙在无任何合法有效许可证明的情况下，明知他人非法经营烟草专卖品而提供运输，并且其运输的是假冒伪劣烟草制品，被告人陈某乙的行为符合非法经营罪共犯的犯罪构成要件，应以非法经营罪定罪处罚。故对辩护人覃小勇关于陈某乙不构成非法经营罪的辩护意见不予采纳。
在共同非法经营犯罪中，被告人陈某甲、陈某乙为他人非法经营卷烟提供运输，起辅助作用，是从犯，依法对被告人陈某甲、陈某乙分别予以减轻处罚。对辩护人林文山、林钦坤和覃小勇分别提出二被告人是从犯的辩护意见，据实予以采纳。
被告人陈某甲虽然在侦查阶段如实供述了其明知是卷烟仍参与运输的事实，且在庭审开始阶段对指控的事实和罪名无异议，但在庭审中翻供、避重就轻，无悔罪表现，不符合缓刑的条件。对陈某甲及其辩护人林文山、林钦坤关于建议对陈某甲宣告缓刑的辩护意见不予采纳。
关于辩护人覃小勇提出对被告人陈某乙免予刑事处罚的辩护意见，因被告人参与非法经营卷烟制品情节特别严重，不属于犯罪情节轻微，不符合免予刑事处罚的条件，故对上述辩护意见不予采纳。
综上，根据被告人陈某甲、陈某乙犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第一项、第六条之规定，判决如下：
一、被告人陈某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月18日起至2018年5月17日止。罚金限于判决生效之日起十日内交纳）。
二、被告人陈某乙犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月18日起至2017年5月17日止。罚金限于判决生效之日起十日内交纳）。
三、公安机关扣押假冒“玉溪”、“芙蓉王”等品牌的伪劣卷烟共1250条，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向梧州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 蓝后娟
审 判 员 李云梅
人民陪审员 陈献梅
二〇一六年四月二十一日
书 记 员 李果言