河南省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫民再602号
抗诉机关：河南省人民检察院。
申诉人（一审原告、二审上诉人、原再审申请人）：杜金德，男，汉族，1949年8月出生，住淅川县。
被申诉人（一审被告、二审被上诉人、原再审被申请人）：淅川县大石桥供销合作杜。住所地：淅川县。
法定代表人：刘国生，该社主任。
委托诉讼代理人：贾继业，河南赏春律师事务所律师。
申诉人杜金德因与被申诉人淅川县大石桥供销合作社（以下简称大石桥供销社）养老金纠纷一案，不服南阳市中级人民法院（2010）南民二终字第631号民事判决，向检察机关申请监督。河南省人民检察院于2015年12月23日作出豫检民（行）监（2015）41000000402号民事抗诉书，向本院提出抗诉。本院于2016年5月6日作出（2016）豫民抗75号民事裁定书，提审本案。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河南省人民检察院指派检察员李艳菲、卢嘉旭出庭。申诉人杜金德，被申诉人大石桥供销社的法定代表人刘国生、委托诉讼代理人贾继业到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
河南省人民检察院抗诉认为，原审判决适用人社部（2009）12号文件第二条规定，驳回杜金德请求大石桥供销社返还多交的养老保险费16892.98元及其银行同期利息的诉讼请求，属适用法律错误。一、杜金德于1995年与大石桥供销社签订临时工劳动合同，不属于该文件规定的“在册正式职工和退休人员”。二、国家法律法规明确规定了养老保险费企业和职工的缴纳比例，大石桥供销社让杜金德缴纳的养老金抵销单位应缴部分的行为，违反法律强制性规定，应当予以退还。三、杜金德“返还代缴的款项”及相应利息的诉讼请求符合不当得利请求权的构成要件，应当得到支持。
杜金德申诉称，一、河南省政府早已出台有关参加社会保险单位和职工个人缴费比例的具体政策，且与杜金德应当承担实际缴费4882元金额的证明互相印证；二、国家法律法规均明确规定企业应当补交一切欠交的费额，且强调用人单位和职工均应按照国家规定的各自工资总额比例缴纳养老保险；三、本案争议发生在劳动法生效以后，应适用征缴社会保险金的相关法律法规；四、河南省已出台相关政策，明确由用人单位和职工各自承担应当缴费的金额；五、该社其他人员均按照单位和个人缴费比例，分别计算应缴金额，说明当地并未制定过让个人承担单位应缴社保金的相关规定；六、原审将该笔费用认定为参保前的补缴性质错误，大石桥供销社从未出示过让个人负担补缴单位欠费的政策依据；七、大石桥供销社从未出示过社保统筹金由个人承担的职工代表会议决定；八、原审确定淅川县社保局认可个人承担单位应缴社保金的行为合法是完全错误的；九、大石桥供销社既没有倒闭也没破产，称不上无能为力企业；十、杜金德待岗期间的个人部分社会保险费，也应由大桥供销社全额缴纳。杜金德请求撤销原审判决，并改判：一、大石桥供销社归还单位应当承担的社保费和滞纳金16892元，支付待岗期间杜金德应当承担缴纳职工个人部分的社保费2648.9元，共计19540.9元，并从支抵之日其按银行同期贷款利率支付利息；二、大石桥供销社承担本案一、二审诉讼费用。
大石桥供销社答辩称，原审判决认定事实清楚、适用法律正确、判决结果妥当，请求予以维持。
杜金德于2009年7月向淅川县人民法院提起诉讼，请求判令大石桥供销社：一、退还多收养老保险金16892.12元及同期利息；二、继续为其缴纳自2009年起至以后的养老保险金；三、支付二年的待岗费用，每月450元，计10800元；四、承担诉讼费用。
淅川县人民法院一审查明，杜金德自1972年开始担任大石桥供销社代购代销员，1995年与大石桥供销社签订临时劳动合同书。2002年，大石桥供销社组织职工参加养老保险时，杜金德即请求为其参保，但一直未得到回应。2008年经协调，杜金德分二次向大石桥供销社缴纳了共计21347元后，大石桥供销社才向县社保局为杜金德办理了养老保险手续。后来当杜金德领到养老基金卡片时发现上面显示个人交纳部分合计共4454.02元，认为其余16892.98元均应由大石桥供销社负担，遂将本纠纷提交淅川县劳动仲裁委员会仲裁。2009年5月14日该委员会作出淅劳仲裁字（2009）第4号仲裁裁决书，裁决：一、驳回申请人（即杜金德）要求退还多收取基本养老保险费的请求。二、对申请人要求被申请人为其参保后按时缴纳养老保险费的申请请求予以支持。
淅川县人民法院一审认为，劳动者依法享受退休等社会保险待逼，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。一、大石桥供销社是否应当退还多收取的养老保险金及同期利息。1995年杜金德、大石桥供销社签订临时工劳动合同，劳动关系成立。2008年杜金德参加养老保险，并且补缴了自1995年起的养老保险费，在该部分费用中，杜金德承担了大石桥供销社应缴纳的部分，该保险费的性质为参保前补缴性质，杜金德请求淅川大石桥供销社返还多收取的基本养老保险费，根据人社部发（2009）12号文件，即《关于供销合作社企业职工参加企业职工基本养老保险有关问题的通知》之规定，供销合作社企业及职工已参加养老保险的，可继续按当地政策执行，参保之前的基本养老保险费补缴问题，由各省、自治区、直辖市人民政府决定。由于我省政府目前没有出台该方面政策，待省政府有具体政策后，可按省政府规定处理，故应驳回杜金德该项请求。杜金德请求的利息无约定及相关证据，不予支持。二、大石桥供销社是否应继续缴纳自2009年起的养老保险金。为职工参保基本养老保险是用人单位的义务。大石桥供销社作为用人单位，应当按照法律、法规的规定为杜金德缴纳基本养老保险费，即为杜金德交纳单位应承担的份额，并为其办理相关手续。故杜金德该项请求予以支持。三、大石桥供销社是否应向杜金德支付2年的待岗生活费。杜金德的该项请求系该院受理后，杜金德增加的诉讼请求，为仲裁请求外的劳动争议，应先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该项请求不予受理。2010年7月2日，该院作出（2009）淅民初字第90号民事判决：一、大石桥供销社继续为杜金德缴纳自2009年1月起至以后的养老保险金；二、驳回杜金德的其它诉讼请求。案件受理费10元，由大石桥供销社承担。
杜金德不服，向南阳市中级人民法院提起上诉，请求改判支持其诉讼请求。
南阳市中级人民法院二审查明的事实与一审判决查明的事实一致。
南阳市中级人民法院二审认为，企业职工依法参加养老保险涉及法律、行政法规，对于参保人员的身份核定、参保时间及养老保险费的缴纳，具体由各地社保部门办理。本案中，2008年杜金德参加养老保险，同时，补缴了自1995年起的养老保险。杜金德认为其缴纳了企业承担的部分，申请仲裁委员会予以裁决，请求淅川大石桥供销返还多收取的基本养老保险费。在仲裁机关的裁决书中，仲裁机关明确说明，“按照人力资源和社会保障部、财政部、中华全国供销合作总社文件即人社部发（2009）12号文件第二条，供销合作社企业及职工已参加养老保险的，可继续按当地政策执行，参保之前的基本养老保险费补缴问题，由各省、自治区、直辖市人民政府决定。由于我省政府目前没有出台该方面政策，待省政府有具体政策后，可按省政府规定处理，故应驳回杜金德该项请求。”在一审诉讼中，对于参保之前养老金的缴纳情况，一审法院也到社会保障局进行了调查，社会保障局也说明，县里企业无能力的情况下，都是个人把单位交纳部分一齐交了。综上，仲裁机关及原审法院对杜金德的该项请求不予支持，并无不妥。对于杜金德要求大石桥供销社支付2年生活费的上述请求，一审对此不予受理并无不当。2010年10月26日，该院作出（2010）南民二终字第631号民事判决：驳回上诉，维持一审判决。二审案件受理费10元，由杜金德负担。
本院再审查明的事实除与原审判决查明的事实一致外，另查明，一、一审中，淅川县企业养老保险管理局出具的《劳动合同制工人退休养老基金卡片》（杜金德）显示，1995年1月至2009年6月期间，关于杜金德交纳的养老保险金，单位交纳部分合计12716.81元，个人交纳部分合计4454.02元。二、杜金德及大石桥供销社认可杜金德向大石桥供销社支付总金额与该卡片显示总金额之间的差额4176.17元，系社保部门收取的滞纳金。
本院认为，大石桥供销社应当将用人单位须承担的社保费退还给杜金德。依照《社会保险费征缴暂行条例》第四条规定，缴费单位、缴费个人应当按时足额缴纳社会保险费。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。大石桥供销社作为杜金德的用人单位，负有缴纳社会保险费的义务，并应承担逾期缴费而产生的滞纳金。大石桥供销社辩称应由杜金德承担全部社保费用及滞纳金共计16892.98元，但未能提供相应法律及合同依据，应当予以返还。因杜金德一审诉讼请求为16892.19元，根据当事人意思自治原则，本院在其诉讼请求范围内予以支持。杜金德请求改判大石桥供销社按照银行同期贷款利率支付前述款项利息，因双方并未作出约定，本院依法不予支持。杜金德请求改判大石桥供销社支付待岗期间杜金德个人应当承担的社保费部分，超出其一审诉讼请求范围，依照《最高人民法院关于民事审判监督程序严格依法适用指令再审和发回重审若干问题的规定》第七条之规定，本院依法不予审理。
综上所述，原审判决在适用法律及判决结果方面均有不当之处，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销南阳市中级人民法院（2010）南民二终字第631号民事判决；
二、维持淅川县人民法院（2009）淅民初字第90号民事判决第一项、第二项；
三、淅川县大石桥供销合作社返还杜金德养老保险费16892.19元。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费各10元，均由淅川县大石桥供销合作社承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 荆国安
代理审判员 李向乔
代理审判员 项 坤
二〇一六年十二月二十一日
书 记 员 李向华