山东省滨州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁16民终764号
上诉人（原审原告）赵敏。
委托代理人张保全，山东众成清泰（滨州）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）滨州滨城沪滨医院（原名滨州沪滨眼科医院），住所地滨州市渤海五路路***号。
法定代表人綦跃勤，该院院长。
委托代理人田凤枝，山东常盛律师事务所律师。
上诉人赵敏因劳动争议纠纷一案，不服滨州市滨城区人民法院（2015）滨民一初字第504号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后,依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审认定，赵敏于2009年11月入滨州沪滨眼科医院工作，滨州沪滨眼科医院于2011年6月7日收取赵敏保证金5000元。诉讼双方于2010年5月20日签订第一份劳动合同，合同期限自2010年5月26日至2011年5月25日，第二份劳动合同自2011年5月26日至2012年5月25日，第三份劳动合同自2012年5月26日至2014年5月25日。赵敏于2014年3月29日未经单位许可，请事假参加了2014年春季招聘专业技术人员事业编考试，赵敏报考岗位护理学，准考证号201401544，分数55，名次238。滨州沪滨眼科医院针对赵敏等员工的此行为，于2014年4月16日出具了《关于赵敏等同志停薪停职的通报》，主要内容为：“2014年3月29日，赵敏、张娜、崔莹、王成、门玉凯、张莉莉、冯向娟、李真真等同志在合同期内未向医院提出申请，擅自参加滨州市市直单位春季招聘考试，医院得知情况后，专门责成有关人员于2014年3月30日上午与以上同志进行及时沟通，希望以上同志在2014年3月31日上午11:00以前做去留的明确选择：一是主动放弃本次考试签订继续在医院工作的承诺书，二是若在划定的时间不明确签订承诺书或给予口头回复的，被视为自动辞职。截止2014年3月31日上午11:00张莉莉、门玉凯、冯向娟等人自愿签订了继续在医院工作的承诺书，其他同志均未在规定时间内主动签订承诺书或给予口头回复，被视为自动辞职。医院于2014年4月1日对未签订承诺书的同志下发了离职通知书，希望在4月1日-4月6日这段时间内做好相应的工作交接。截止2014年4月9日，仍有人未交接工作的。后医院经综合考虑作出如下调整：如不愿辞职的，医院将根据情况对其调整工作岗位。赵敏、张娜、崔莹等同志均不服从医院岗位调整，也不辞职。经医院研究对以上3名同志作出以下处罚：自2014年4月16日起赵敏、张娜、崔莹停薪停职，待服从医院安排后再予以按照医院相关规定处理。”该停职停薪通报赵敏签字收取。赵敏提交2015年3月27日滨州沪滨眼科医院出具的内容为：“滨州市沪滨眼科医院与赵敏同志（身份证号：××）于2014年4月16日解除劳动关系”证明一份，用以证实滨州沪滨眼科医院违法解除与赵敏的劳动关系。对此滨州沪滨眼科医院提出异议，称该份“证明”是赵敏编造事实，谎称是为了到新的工作单位转档需要，要求写明解除合同的时间为其不上班的那一天，欺骗单位工作人员取得。并提交单位职工吴某出具内容为：“2015年3月27日，赵敏来我办公室找张主任，说需要开证明，以便可以在新单位签订劳动合同。于是，张主任让我在赵敏的口述下开具了于2014年4月16日解除劳动关系的证明。”的说明及行政人事部张某出具的内容为：“2015年3月27日上午，赵敏来到我办公室找我，说现在已到高青工作，需要把档案调过去，也需要和我院解除劳动关系，这样才能把档案调到高青，也才能与新单位签订劳动合同。听赵敏说后，觉得不能影响到她到新单位的劳动关系，就按赵敏的要求，解除劳动合同时间为2014年4月16日。于是，给赵敏开具了2014年4月16日解除劳务关系的证明”的说明各一份；滨州沪滨眼科医院提交其公章使用登记表，该登记表显示“3.27，经办人签字一栏赵敏签字，盖章内容概要：人事代理、考核表、调档证明、解除劳动合同证明”。赵敏2013年4月至2014年3月的工资分别为：1677.34元、1530.08元、1325.74元、1191.38元、1392.49元、2300元、1298.99元、1195.4元、3785.27元、2077元、1825.20元、3435元。赵敏为申请人，以滨州沪滨眼科医院为被申请人，向滨州市滨城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、依法裁决被申请人支付申请人违法解除劳动合同（双倍经济补偿金）赔偿金31177.9元；2、退还保证金5000元；3、裁决被申请人支付申请人生育津贴9302.5元。2015年6月19日滨州市滨城区劳动人事争议仲裁委员会作出滨区劳人仲案字[2015]第34号仲裁裁决书，裁决：1、被申请人于本裁决生效之日返还给申请人保证金5000元；2、驳回申请人的其他仲裁请求。另查，赵敏于2015年1月20日到高青县人民医院工作，试用期限三个月，2015年4月21日与高青县至诚劳务派遣有限公司签订劳务派遣合同，合同期限为2015年4月21日至2018年4月20日。高青县至诚劳务派遣有限公司要求，二次就业新签劳务派遣人员准备材料中“个人档案”部分包括“必须先解除合同”。
原审法院认为，劳动者及用人单位均应遵守法律规定，共同构建规范和谐的劳动关系。关于赵敏要求滨州沪滨眼科医院退还保证金5000元的主张，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条：“用人单位招用劳动者,不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件,不得要求劳动提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。”的规定,滨州沪滨眼科医院收取赵敏合同保证金5000元,违反了该项规定,赵敏要求滨州沪滨眼科医院退还保证金5000元的主张，于法有据，法院予以支持。关于赵敏要求滨州沪滨眼科医院支付解除劳动关系的赔偿金31177.9元的主张，经审查，赵敏主张滨州沪滨眼科医院违法解除劳动关系，滨州沪滨眼科医院对此提出异议，赵敏在与其的劳动合同期限内未经被申请人单位许可，请事假参加了2014年春季招聘专业技术人员事业编考试，滨州沪滨眼科医院对此作出的《关于对赵敏等同志停薪停职的通报》中载明：待服从医院安排后再予以按照医院相关规定处理，该通报并非与赵敏明确解除劳动合同关系。且赵敏已于2015年1月20日已到高青县人民医院工作，试用期限三个月，2015年4月21日与高青县至诚劳务派遣有限公司签订劳务派遣合同，结合证人张某、吴某证言及书证劳务派遣合同、新签劳务派遣人员须知，可以形成完整的证据链条，能够证实赵敏在收到滨州沪滨眼科医院停职停薪通报期间到高青县人民医院工作，并在试用期将届满前于2015年3月27日要求滨州沪滨眼科医院开具解除劳动关系“证明”的事实。赵敏以其在离职近一年时又找滨州沪滨眼科医院出具的解除劳动关系证明来证实其主张的滨州沪滨眼科医院违法解除劳动关系，证据不足，不予采纳。赵敏在待岗期间到其他单位工作并签订劳务派遣合同,应视为赵敏已从滨州沪滨眼科医院自动离职。故赵敏要求滨州沪滨眼科医院支付解除劳动关系的经济补偿金31177.9元的主张，证据不足,本院不予支持。关于赵敏要求滨州沪滨眼科医院赔偿失业金9000元的主张，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条：“人民法院审理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如果诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理，如果属独立的劳动争议应告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”的规定，赵敏在诉讼中增加的该项请求属独立的劳动争议，当事人可向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、滨州沪滨眼科医院于本判决生效之日起十日内一次性返还赵敏保证金5000元；二、驳回赵敏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由滨州沪滨眼科医院负担。
宣判后，赵敏不服上诉称，原审判决认定部分事实有误，适用法律不当，导致对上诉人不公平的法律后果。1、原审中,上诉人赵敏提交被上诉人出具的解除劳动关系“证明”内容明确：被上诉人与上诉人于2014年4月16日解除劳动关系,并加盖了被上诉人公章(公章由院长夫人掌管)。结合之前，被上诉人对上诉人先后作出的违法行为：强迫在承诺书上签字、下发离职通知书、强制停薪停职、强迫上诉人离开工作单位(被上诉人出具并提交的《关于对赵敏等同志停薪停职的通报》可以印证),没有证据证明上诉人持有“证明”违法，原审法院对被上诉人违法解除劳动关系的事实不予认定，确系有误。2、上诉人参加考试，说明上诉人有上进心，即使没有得到被上诉人同意，也不违反法律规定和劳动合同约定。被上诉人违法收取上诉人押金、未依法为上诉人交纳社会保险费，原审法院对被上诉人上述诸多行为是否违法不予认定，属于认定事实有误。3、原审法院查明，上诉人与被上诉人劳动合同(期间)为自2012年5月26日起至2014年5月25日，上诉人于2015年1月20日到高青县人民医院工作，却认为，“上诉人在待岗期间到其他单位工作并签订劳务派遣合同，应视为原告已从被告处自动离职。”即使被上诉人没有违法解除与上诉人的劳动关系，根据劳动合同约定，被上诉人与上诉人的劳动关系也因劳动合同到期于2014年5月25日终止。原审法院的这一认定有误。综上所述,原审法院第二项民事判决未裁决被上诉人支付上诉人违法解除劳动合同赔偿金31177.9元、被上诉人赔偿上诉人失业损失9000元有误，请求二审法院依法撤销原审判决第二项并改判;一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人滨州滨城沪滨医院辩称，一审法院认定事实清楚，证据确实充分，所作判决应予维持。1、上诉人提交的“证明”，并不能证实是被上诉人违法解除劳动合同，上诉人主张被上诉人违法解除劳动合同无任何依据。第一，从该“证明”本身内容看，并不能证实是被上诉人提出的与上诉人解除劳动合同。第二，从上诉人取得“证明”的客观事实看，上诉人2015年1月份到高青县人民医院上班两个多月的时间以后，从被上诉人处离职近一年的时间，2015年3月27日又让被上诉人出具的该“证明”，根据被上诉人提供的“滨州沪滨眼科医院公章使用登记表”，与上诉人提供的该份“证明”一起加盖公章的还有“人事代理考核表、调档证明”；根据一审法院对高青县人民医院的人事科长的调查材料及高青县至诚劳务派遣公司的有关材料，可以证实，在2015年4月21日上诉人就与高青县至诚劳务派遣公司签订劳务派遣合同，并且，高青县至诚劳务派遣公司要求二次就业必须先解除合同，该份“证明”的真实意思是为了让上诉人顺利到新的单位上班，而并非上诉人主张的是违法解除劳动合同。第三，从该份“证明”的关联性看，从出具该份证明的客观事实看，该份证明与当初的停职停薪处罚并无关联性，当时被上诉人并没有与上诉人解除劳动合同，只是停职停薪处罚，停职停薪处罚是最原始、最直接的证据。2、上诉人属于自动离职，其主张要求违法经济补偿金无任何依据。自2014年4月16日被上诉人对上诉人下达停职停薪处罚后至双方签订的劳动合同到期2014年5月25日，上诉人再也没到被上诉人上班，被上诉人在停职停薪处罚中明确说明，待服从医院安排后再按照医院规定处理，上诉人属于自动离职，其主张要求违法经济补偿金无任何依据。3、上诉人的诉求是要求违法解除经济补偿，其又在上诉状中提出的保险等问题与其诉求无关。假如上诉人正常履行劳动合同到2015年5月25日，也无权要求经济补偿金。因为在双方签订的合同到期前，被上诉人明确向上诉人提出要求各方面待遇不变，合同到期后，与上诉人续签劳动合同。但上诉人为了能到更好的市直卫生事业单位工作，拒不同意，因此，上诉人无权主张任何经济补偿。
本院二审查明，2015年12月8日，滨州沪滨眼科医院更名为滨州滨城沪滨医院。二审诉讼中，上诉人赵敏放弃了对失业保险的诉讼请求。二审查明的其余事实与一审认定的事实一致。
本院认为，本案的争议焦为上诉人赵敏自动离职还是被上诉人滨州滨城沪滨医院违法与赵敏解除劳动合同。
赵敏与滨州滨城沪滨医院均认可自2014年4月16日之后，赵敏未到滨州滨城沪滨医院上班。赵敏主张滨州滨城沪滨医院与其解除劳动合同的时间为2014年4月16日，并认为滨州滨城沪滨医院与其解除劳动合同的方式为下达了对其停薪停职的通报。滨州滨城沪滨医院主张赵敏于2014年4月16日自动离职，该日确向赵敏给予了停职停薪的通报，但未与赵敏解除劳动合同。用人单位单方面调整岗位安排并给予劳动者停岗停薪的做法虽不符合劳动法的相关规定，但是“停职停薪”并不等于用人单位提出与劳动者解除劳动合同。滨州滨城沪滨医院在通报中明确载明“赵敏待服从医院安排后再予以按照医院相关规定处理。”赵敏接到该通报后离开单位至2015年5月25日劳动合同终止，双方未就续签劳动合同进行协商达成一致意见，也未办理档案转移等解除劳动合同的后续手续。
赵敏提交的《证明》仅载明自2014年4月16日起双方解除了劳动合同，但该内容本身不能说明提出解除劳动合同的主体是用人单位医院还是劳动者赵敏，或者是双方协商一致解除。结合该证明出具的时间为2015年3月27日，滨州滨城沪滨医院在仲裁、一审诉讼阶段提交的两份书面证言、公章使用登记表等证据，可以证实《证明》系滨州滨城沪滨医院应赵敏的请求所出具，且滨州沪滨眼科医院还为赵敏的人事代理考核表、调档证明处加盖单位公章。
综上，赵敏主张用人单位违法解除劳动合同，无事实依据，一审法院不予支持其要求滨州沪滨眼科医院支付违法解除劳动合同赔偿金的诉求，并无不当，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人赵敏负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 韩现文
审 判 员 王 琳
代理审判员 刘 洋
二〇一六年七月四日
书 记 员 王 婷