辽宁省海城市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）海民牌初字第00509号
原告：汤士平，男，1964年9月25日生，汉族，个体，住辽宁省海城市。
委托代理人：孙丽娟，海城市大维法律服务所法律工作者。
被告：金盈，男，1966年2月16日生，汉族，无业，住辽宁省海城市。
委托代理人：金增鑫，男，1987年6月6日生，汉族，无业，住辽宁省海城市。（被告儿子）
被告：中国人民财产保险股份有限公司海城支公司。住所地：辽宁省海城市。
法定代表人：吕小歆，该公司经理。
委托代理人：贾龙飞，辽宁金科大律师事务所律师。
原告汤士平诉被告金盈、中国人民财产保险股份有限公司海城支公司（以下简称中国人民财产保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年8月11日受理后，依法组成合议庭，于2014年9月15日公开开庭进行了审理，原告汤士平及委托代理人孙丽娟、被告金盈的委托代理人金增鑫、被告中国人民财产保险公司的委托代理人贾龙飞到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告汤士平诉称：2013年11月13日，原告步行至事故地点被金增鑫驾驶的金盈所有的辽CH40**号别克轿车撞伤，原告就近送至接文镇医院紧急处理后转至海城市正骨医院，经该医院诊断原告胫骨骨折、多发性颅骨骨折等，住院治疗210天。因此损失
医药费137976.64元，误工费38100元，护理费45634.70元，伙食补助费10500元，交通费1500元，鉴定费1036元。被鉴定为十级伤残，残疾赔偿金51156元，精神损害抚慰金5000元，被扶养人生活费2253.75元，合计293157.09元，扣除被告垫付7万元，原告还损失223157.09元。经海城市公安局交通管理大队认定金增鑫负此次事故的全部责任，原告无事故责任，就该事故原告的损失赔偿问题，双方没能达成协议，故原告诉至本院，请求判决被告赔偿原告经济损失223157.09元，案件受理费由被告承担。
被告金盈辩称：对事故事实和责任认定无异议。原告起诉的肇事车辆在保险公司投保交强险和商业三者险，商业三者险的保险限额为50万元，不计免赔，事故发生在保险期限内，对原告的合理损失由保险公司赔偿。我是肇事车辆的实际车主。我已经垫付70000元，应予以返还。
被告中国人民财产保险公司辩称：对事故事实和责任认定无异议。原告起诉的肇事车辆在我公司投保交强险和商业三者险，商业三者险的保险限额为50万元，不计免赔，事故发生在保险期限内，对原告的合理损失我公司在交强险的限额内先行赔偿，超出部分我公司按照保险条款和责任比例承担赔偿责任。诉讼费和鉴定费我公司不是侵权人，我们不承担。医药费按照保险合同按照保险条款，按照医保标准，扣除非医保用药，甲类药全赔，乙类药按照比例赔，丙类药不赔，数额请法院核实。伤残等级有异议，我会在7日内向法庭提出重新鉴定申请，否则视为放弃申请，如果认可伤残等级，残疾赔偿金和精神损害抚慰金无异议，鉴定费只承认801元不承担，复印费不认可。关于误工费，原告的身份证和营业执照不一致，请法庭核实真实性，如果属实，我公司同意按照批发零售业行业标准计算。一级护理我公司不同意按照两人赔偿，对其女儿的误工证明有异议，我公司只同意按照居民服务业的标准计算。交通费无证据，不认可。
经审理查明：2013年11月13日17时50分，金增鑫驾驶辽CH40**号别克轿车，由西向东行驶至海城市接文镇兴旺商店门前时与同向行人原告汤士平发生交通事故，致使原告汤士平受伤。2013年11月22日，经海城市公安局交通管理大队鞍公交认字（2013）第00623号道路交通事故认定书认定：金增鑫负此次事故的全部责任，原告汤士平无事故责任。原告汤士平受伤后，立即到海城市接文镇医院急诊治疗，后因病情严重转至海城市正骨医院住院治疗210天（2013年11月23日-2014年6月10日），被诊断为：胫骨骨折、多发性颅脑骨折、颅内血肿。原告汤士平住院期间，经海城市正骨医院同意在海城市海州医院进行三维CT检查，在海城市中心医院进行脑、眼CT检查，原告汤士平出院后，多次到中国医科大学附属盛京医院、中国医科大学附属第一医院、海城市中心医院复诊。原告汤士平共花费医药费137976.64元。原告汤士平住院期间，重症监护13天，一级护理10天，二级护理187天。2013年12月1日至2014年4月30日，护理人有原告汤士平的女儿汤文华，该人在三一重型装备有限公司工作，职务为招标工程师，在原告汤士平受伤前三个月护理人的平均工资为每月7162.84元。另有两名护理人为原告的妻子和亲属。2014年7月25日，经海城市正骨医院法医司法鉴定所出具鉴定意见：原告汤士平颅底骨折，右眶壁骨折致右眼低视力，伤残程度为十级，花费鉴定费1036元。原告汤士平受伤前，需要由其扶养的人有：母亲何玉梅（1938年9月8日生），何玉梅共育有四名子女，均成家另过，原告汤士平与何玉梅均系非农业家庭户口。原告汤士平系海城市接文镇兴元日杂综合商店的个体工商户。
另查，肇事车辆辽CH40**号别克轿车车主为被告金盈，该车在被告中国人民财产保险公司投保交强险和第三者责任险，第三者责任险的保险限额为500000元，不计免赔率。事故发生后，被告金盈已给原告汤士平垫付70000元。
上述事实，除原、被告陈述外，原告汤士平提供的证据有：海城市公安局交通管理大队道路交通事故责任认定书；门诊病志、住院病志、检查报告单、费用清单、医药费收据；护理人身份证、护理人的误工证明、工资表，请假的流程表；个体工商户营业执照；派出所证明；司法鉴定意见书、鉴定费收据；被扶养人身份证明、户口本村委会证明。被告金盈提供的证据有：保险单、行车证、驾驶证。以上证据经庭审质证和本院审查，所证事实足资认定，本院依法采信。
本院认为：公民的人身健康权应受法律保护。本案中，金增鑫驾驶辽CH40**号别克轿车，与同向行人原告汤士平发生交通事故，致使原告汤士平受伤。经事故认定书认定，金增鑫负此次事故的全部责任，因辽CH40**号别克轿车的实际车主为被告金盈，由此给原告汤士平造成的损失应由被告金盈承担全部赔偿责任。因辽CH40**号别克轿车在出现交通事故时，系在被告中国人民财产保险公司交强险和第三者责任险保险期限内，故被告中国人民财产保险公司应在交强险和第三者责任险规定责任限额内对原告汤士平承担先行赔偿责任。关于被告保险公司的辩称医药费按照保险合同的保险条款，应按照医保标准，扣除非医保用药，甲类药全赔，乙类药按照比例赔，丙类药不赔一节，因原告的医药费是原告住院期间的实际支出费用，况且被告提供不出不予赔偿的依据和证据，且根据《保险法》第十七条的规定，在投保时，保险人应向投保人明确告知、说明有关免责条款，未明确告知说明的，该免责条款无效，本案中，被告保险公司未能提供证据证明其主张的免责条款向投保人尽了说明和告知的义务，故本院不予支持。关于医药费，本院依据原告汤士平的实际花费予以确认，为137976.64元。关于住院伙食补助费，按照我省国家机关工作人员出差补助费每天50元标准给付。关于误工费，因原告汤士平系海城市接文镇兴元日杂综合商店的个体工商户，故本院按照批发零售业的行业标准每天112.36元计算，并将误工时间依法计算至定残前一日为254天。关于护理费，本院认为重症监护不需要家属进行护理、一级护理需要两名家属进行护理，二级护理需要一名家属护理，另原告汤士平提供了护理人汤文华2013年9月、10月、11月的工资表，误工证明、请假流程表，该证据能够证明护理人汤文华的收入状况和事故发生后公司停发工资状况，故本院予以采信，故从2013年12月1日至2014年4月30日按照每月7162.84元计算护理费，其余时间的护理人为原告汤士平的妻子和亲属，因原告汤士平的个体工商户系个人经营，非家庭经营，故按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定按照居民服务业标准每天95.88元予以给付。关于海城市正骨医院法医司法鉴定所的鉴定意见书，虽然被告保险公司对此提出异议，但未在指定的期限内提出重新鉴定申请也未能提供足以推翻该鉴定结论的相关证据，故本院依法确定该鉴定意见书的证明力。关于精神损害抚慰金，根据原告受伤的实际情况、原告在交通事故中无事故责任及相关规定，本院酌定为5000元，该项损失应由被告保险公司在交强险限额内予以承担。关于交通费，本院依照实际情况，酌定为1000元。关于鉴定费，因系为确定原告汤士平伤残等级所支出的必要且合理费用，故本院予以支持，应由保险人承担。关于案件受理费，应属于侵权人承担的责任，且在保险条款里明确约定由投保人承担，因辽CH40**号别克轿车的实际车主为被告金盈，故由被告金盈承担。
综上，原告汤士平的各项经济损失为278884.07元（其中医药费137976.64元，住院伙食补助费50元／天×210天=10500元，误工费112.36元／天×254天=28539.44元，护理费7162.84元／月÷30天×151天＋95.88元／天×（46＋10）天=41422.24元，残疾赔偿金25578元／年×20年×10%=51156元，被扶养人生活费18030元／年×5年×10%÷4=2253.75元，精神损害抚慰金5000元，鉴定费1036元，交通费1000元）。
关于本案中各赔偿义务人的赔偿范围，因辽CH40**号别克轿车在被告保险公司既投保了交强险又投保了第三者责任险，发生交通事故造成第三者人身和财产损失的，应首先从交强险中理赔，不足部分从第三者责任险中理赔。故被告中国人民财产保险公司应在交强险限额之内对原告汤士平120000元的经济损失（其中包括：医药费10000元，误工费28539.44元，护理费41422.24元，残疾赔偿金31784.57元，被扶养人生活费2253.75，精神损害抚慰金5000元，交通费1000元）承担赔偿责任、在第三者责任险限额内对原告汤士平158884.07元的经济损失（其中包括：医药费127976.64元，住院伙食补助费10500元，残疾赔偿金19371.43元，鉴定费1036元）承担赔偿责任。被告金盈在本案中不需要承担赔偿责任，因其已付原告汤士平70000元，故原告汤士平应返还被告金盈70000元，此款直接从被告保险公司应给付原告汤士平赔偿款范围内直接划拨给被告金盈。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十四条、第十七条、第六十四条、第六十五条、第六十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司海城支公司于本判决生效后7日内赔偿原告汤士平208884.07元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司海城支公司于本判决生效后7日内给付被告被告金盈70000元；
三、驳回原告汤士平其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
案件受理费4572元，由被告金盈承担，此款已由原告汤士平垫付，被告金盈在履行本判决时付4572元给原告汤士平。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。提交上诉状及副本时应一并预交上诉案件受理费，如在上诉期满后七日内未交纳案件受理费，按未提出上诉处理。
审 判 长 杨春旭
人民陪审员 李 丹
人民陪审员 唐雪峰
二〇一四年十月八日
书 记 员 于若男