江西省兴国县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）赣0732民初2506号
原告：江西画眉坳钨业有限公司，住所地：兴国县兴江乡陈也村475号。
法定代表人：陈小军，该公司总经理。
委托诉讼代理人：谢建民，江西国兴律师事务所律师，执业证号：13607199810889137。特别授权代理。
委托诉讼代理人：李学锋，江西洪城律师事务所律师，执业证号：13601199410954521。
被告：谢生林，又名谢森林，男，1969年12月14日出生，汉族，江西省兴国县人，农民，住兴国县。
委托诉讼代理人：吴佑官，江西国兴律师事务所律师，执业证号：13607201210838356。特别授权代理。
原告江西画眉坳钨业有限公司（以下简称“画眉坳钨业公司”）与被告谢生林劳动争议纠纷一案，本院于2017年9月5日立案后，依法适用普通程序公开开庭合并进行审理。原告画眉坳钨业公司的委托诉讼代理人谢建民，被告谢生林及其委托诉讼代理人吴佑官到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告画眉坳钨业公司向本院提出诉讼请求：1、判令原告不承担被告的工伤保险责任；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告诉原告劳动争议一案，业经兴国县劳动人事争议仲裁委员会作出兴劳人仲字（2017）第104号《仲裁裁决书》。根据所查明的事实，被告在原画眉坳钨矿务工的最后年限是2007年，而原告是2006年10月9日注册成立的一家控股新公司，与画眉坳钨矿非同一企业、同一民事主体，二者之间也无隶属关系，在法律上不存在着关联性，并且原告虽是2006年10月9日注册成立，但注册成立后并未实际经营，原画眉坳钨矿仍以其名义继续生产，直到2008年12月9日原画眉坳钨矿被赣州市中级人民法院裁定终结破产程序后，原告才从2008年12月10日开始正式经营。因此，被告实际没有在原告处工作过，仅在原画眉坳钨矿务工。虽然被告在就职业病鉴定、劳动能力鉴定程序中注明用人单位是原告，但该注明并未经原告认可，完全是被告为了将责任强加于原告处而颠倒是非，并且工伤认定决定书所谓的“经调查核实，被告长期在原告处工作”也完全和客观事实不符，因被告在仲裁庭庭审中的陈述和被告亲笔填写的“从业经历调查表”的工作时间均表明被告没有在原告处工作过，据此，原告没有义务承担被告的工伤保险责任。退一步说，即使原告负有赔偿责任，被告可获得的赔偿费用也应当按其离岗时间上年度的兴国县在岗职工年平均工资的60%计算。根据《劳动争议仲裁调解法》第五十条的规定，特向贵院提起诉讼，敬请法院支持原告的诉讼请求。
原告对其诉讼请求和主张的事实向法庭提供了下列证据：
1、原告画眉坳钨业公司营业执照、法定代表人身份证明书，以证明画眉坳钨业公司注册成立于2006年10月9日，现法定代表人为陈小军；2、江西省国有企业改革领导小组办公室文件赣国企改革办字（2010）8号“关于省属国有改制和关闭破产企业社区移交属地管理的实施意见”、赣州市人民政府办公厅赣市府办字（2010）55号“关于做好中央、省属下放企业社区移交属地管理工作的通知”、画眉坳矿区管理委员会和兴国县人民政府签订的“省属国有改制和关闭破产企业社区移交属地管理移交协议书”，以证明画眉坳破产后成立社区管委会，处理或管理破产后的善后事宜，本案务工人员的职业病系遗留问题，也应由管委会来处理，后管委会职能移交兴国县人民政府，那本案的务工人员的职业病应由政府处理和承担，画眉坳钨矿和画眉坳钨业公司属不同的法律主体，画眉坳钨业公司不是画眉坳钨矿权利和义务的承受者；3、赣州市中级人民法院民事裁定书，以证明画眉坳钨矿于2008年8月15日宣布进入破产程序，2008年12月9日终结破产程序，原画眉坳钨矿企业主体不存在；4、画眉坳钨业公司变更登记申请书和该公司2006年至2008年期间营业执照5份，以证明画眉坳钨业公司虽成立于2006年10月9日，但由于当时画眉坳矿区的采矿权在2006年至2008年期间仍属于画眉坳钨矿，因此，画眉坳钨业公司不得从事井下采掘工作，只从事矿产品贸易，主营业务通过收购画眉坳钨矿的矿产品，进行加工后销售，而钨矿开采仍由画眉坳钨矿进行，本案中务工者的工作就是属于钨矿开采，他们的职业病应是钨矿开采所患，这从当时营业执照的经营范围的变更可得到证实。2008年12月9日画眉坳钨矿被赣州中院裁定终结破产程序后，2008年12月18日画眉坳钨业公司的经营范围就增加了“钨矿开采”，该时间前务工人员钨矿开采所患职业病不应由画眉坳钨业公司承担；5、协议书，以证明从2006年至2008年期间当时的画眉坳钨矿将各作业组的钨矿开采工作发包给自然人，以证实2006年至2008年12月9日期间仍是画眉坳钨矿开采。画眉坳钨业公司只是从事矿产品的加工、销售；6、谢生林亲笔填写的工作简历表1份，以证明被告谢生林在画眉坳钨矿最后的工作年限是2007年。
被告辩称：一、被告长期在原告井下作业从事爆破工采矿接触粉尘，其中，2009年7月27日之前，被告还在钨业公司井下作业，故钨业公司以被告在2007年离岗与事实不符。被告于2015年8月16日经赣州市疾控中心诊断为矽肺三期，《职业病诊断书》明确了用人单位是原告。2015年10月13日，被告经兴国县人社局认定为工伤，工伤保险责任的用人单位主体也是原告。2016年8月4日被告经赣州市劳动能力鉴定中心鉴定为三级伤残。2017年8月份，兴国县劳动人事争议仲裁委员裁决原告支付被告职业病工伤保险待遇共计人民币278848.67元。二、被告已认定工伤的依法享受工伤保险待遇，承担工伤保险责任的主体是原告，故原告主张不承担工伤保险责任的诉讼请求根据《民事诉讼法》第124条规定不属于民事诉讼的审理范围，系行政诉讼的审理范围。三、原告在本案中提出的不承担工伤保险责任的证据均不能推翻兴国县人社局认定其承担工伤保险责任的具体行政行为。依据《工伤保险条例》第19条第二款规定：“职工或者其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任。”该规定表明，被告认为是工伤的，不需对其主张承担举证责任；而原告用人单位主张不属于工伤或不承担工伤保险责任的，则需在工伤认定程序中对其主张在承担举证责任。故原告在本案主张不承担工伤保险责任的诉讼请求应持有撤销工伤认定决书的证据，则否本案就构成了行政诉讼。四、依据《社会保险法》第41条第1款规定和《工伤保险条例》第62条第2规定，未依法缴纳工伤保险费是原告作为用人单位承担全部工伤保险责任充分条件，而没有规定可以减轻责任或免除责任的情形，原告以其没有生产经营的理由不能成为免除或减轻保险责任的法定条件。五、被告的工伤保险待遇应按月工资2739元的标准计算，不同意按原告的主张。1、第一批江先法等人的职业病工伤保险待遇均是按2739元计算的。2、收到《职业病诊断书》后，2015年期间，原、被告双方均同意按2739元的标准计算工伤保险待遇，且无需诉讼和劳动仲裁。如今，原告再三反悔，违背了诚信原则。3、依据《工伤保险条险》第64条规定，应按诊断职业病前12个月的工资计算，本案的职业病诊断发生在2015年，故申请按2739元的工资计算符合法律规定。综上，被告已认定工伤，原告是承担工伤保险责任的主体，江西画眉坳钨业有限公司应当向被告支付工伤保险待遇409800元。原告的诉讼请求缺乏法律依据，请驳回原告的诉讼请求。
被告对其答辩向法庭提供了下列证据：
1、被告的居民身份证、户口本复印件各1份，以证明原告的诉讼主体资格、农民身份。2、《职业病就诊登记表》、《职业史调查认定表》《职业病诊断证明书》复印件各一份，以证明2014年12月23日，被告在赣州市疾病预防控制中心进行职业病诊断，2015年8月16日，诊断为矽肺三期。合计诊断期8个月；3、《认定工伤决定书》及《送达回证》复印件各1份，以证明被告的职业病经兴国县人社局认定为工伤，工作单位是画眉坳钨业公司，工伤认定决定发生法律效力且已过时效；4、《初次鉴定结论书》复印件一份，以证明2016年8月4日，被告经赣州市劳动能力鉴定委员会鉴定为三级伤残；5、《兴国县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁定书》复印件一份，以证明兴国县劳动仲裁裁决江西省画眉坳钨业有限公司支付被告工伤保险待遇278848.67元；6、《采矿许可证》两份，以证明2006年至2009年，画眉坳钨业公司采矿许可证的采矿权系江西钨业集团有限公司，2009年至今的采矿权人系江西稀有稀土金属钨业集团有限公司。画眉坳钨业公司转借采矿许可证非法开采，且至今也未办理采矿许可证的变更手续，违反了《矿产资源法》第六条规定；7、画眉坳钨业公司的《公司设立登记申请书》《企业法营业执照》《经营场所使用证明》《矿产品经营资格证》《矿产品加工资格证》、2007年度和2008年的《财务审计报告》，证明：①画眉坳钨业公司于2006年9月29日登记，江西稀有金属钨业集团有限公司持股90％，赣州鑫宇矿冶有限公司持股10％，②经营场所系原画眉坳钨矿无偿提供，成立日期为2006年10月9日，经营范围是钨矿开采，③2006年10月8日，办理了矿产品经营许可证和矿产加工资格证，④《财务审计报告》中载明了2007年度的营业收主为4732万元，2008年度营业收入为5056万元，以上事实足以说明钨业公司成立后2006年9月至2008年12月有生产经营采矿的事实；8《雇主责任保险单》复印件一份，证明画眉坳钨业公司聘用员工的400余人自2008年9月24日在中国人民财产保险有限公司兴国支公司投保了雇主责任保险，保单中注明了钨业公司从事的业务是井下作业钨矿；9、钨业公司出具的钨矿结价单1份，以证明2009年9月27日画眉坳钨业公司财务部门给原告结算了9699元工资的事实；10、兴江乡陈也村民委员会证明1份，以证明谢生林与谢森林系同一人；11、门诊统计表10贴计26张发票，以证明原告因矽肺病和××病门诊治疗发生医疗费4275元；12、出院记录4份，以证明原告因矽肺和××住院治疗4次共37天，诊断为矽肺和××，停工留薪期应按6个月计算，同时应计算37天的护理费和住院伙食补助费；13、操作证1本，以证明2008年11月经过相关部门的培训，在钨业公司工作的事实；14、兴国县劳动争议仲裁委员会回执，以证明兴劳人仲字[2017]第88-151号仲裁裁决书已向谢生林的委托代理人吴佑官送达，送达时间是2017年8月21日，被告谢生林起诉合法；15、2017年2月27日画眉坳钨业公司向谢生林出具的工伤保险待遇计算表1份，以证明谢生林的工伤保险待遇金额为345508.36元，谢生林签“同意”的事实。
本院经审理认定事实如下：
原告画眉坳钨业公司于2006年10月9日经兴国县工商行政管理局核准登记，由江西稀有稀土金属钨业集团有限公司出资90%与赣州鑫宇矿冶有限公司出资10%依法成立。该公司住所地与原画眉坳钨矿为同一地点，且原告画眉坳钨业公司系无偿使用原画眉坳钨矿之房产经营钨矿开采、精选和销售。
2008年8月15日，赣州市中级人民法院以“债务人画眉坳钨矿经国务院全国企业兼并破产和职工再就业工作领导小组办公室批复同意进入破产程序，且该矿不能清偿到期债务”为由，依法作出（2008）赣中民二破字第3-2号民事裁定：宣告画眉坳钨矿破产还债。同年12月9日，该院以“债权人会议讨论通过了破产财产分配方案，破产人已无财产可供份分配，破产管理人于2008年12月9日提请本院裁定终结本案破产程序”为由，作出（2008）赣中民二破字第3-5号民事裁定：终结画眉坳钨矿破产程序。
在画眉坳矿区钨矿开采过程中，原画眉坳钨矿和原告画眉坳钨业公司均存在将画眉坳矿区井下作业面分别发包给不具备用工主体资格的自然人组织生产和管理。被告谢生林与原画眉坳钨矿和原告画眉坳钨业公司之间均未签订劳动合同，曾在该矿区工作过。期间，被告于2004年至2009年间，先后在承包人肖文权、温小青等人作业组从事井下爆破工作。在原画眉坳钨矿破产清算期间，被告未向破产清算组主张权利。谢生林本人填写的《工作简历表》中作业时间为1997年至2008年，分别在承包人金火崽、李模中、肖文权、温小青等作业组工作。
2014年12月23日，被告在赣州市疾控中心进行就诊登记。2015年7月23日，原告画眉坳钨业公司经调查核实，向被告出具“同意诊断”的《职业史调查认定表》，调查情况栏中有“04年至09年…罗厚森、肖文权、温小青作业组从事爆破工作”。同年8月16日，被告持原告出具的《职业史调查认定表》在赣州市疾病预防控制中心进行职业病诊断为矽肺叁期，该中心出具编号“2015143”《职业病诊断证明书》，该份证明中“用人单位名称”为画眉坳钨业公司。被告随后向兴国县人力资源和社会保障局申请工伤认定。2015年10月13日，该局仍以工作单位为画眉坳钨业公司，作出[2015]90号《认定工伤决定书》，决定：同意认定谢生林为工伤。该决定书向原、原告送达后，原告未申请复议和提起行政诉讼。
2016年8月4日，被告经市劳动能力鉴定委员会鉴定，该委作出赣市劳鉴2016年862号《初次鉴定结论书》，鉴定谢生林的工伤伤情为三级伤残。后被告向兴国县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2017年8月1日，兴国县劳动人事争议仲裁委员会作出“兴劳人仲案字[2017]第104号”《仲裁裁决书》，裁决：一、被申请人江西画眉坳钨业有限公司支付申请人谢生林因患职业病应给予一次性伤残补助金51014元（23个月×2218元/月）、一次性长期待遇234646.67元[2218×80%×38%×12×（75-50）、停工留薪期工资2218元，合计人民币287878.67元，扣除被申请人已支付的各类费用9030元外，被申请人江西画眉坳钨业有限公司仍应支付申请人人民币278848.67元；二、驳回申请人其他仲裁请求。2017年9月5日，谢生林、画眉坳钨业公司均不服该裁决，分别向本院提起另案诉讼。
另查明，赣州市2012年度养老保险在岗职工月平均工资为2739元，2014年度养老保险在岗职工月平均工资为3357元，2015年度养老保险在岗职工月平均工资为3696元。2014年10月至2017年10月，被告先后四次分别在兴国县人民医院、兴国县中医院住院治疗职业病37天。谢生林认定工伤后，自2015年11月份起每月从原告画眉坳钨业公司领取生活费430元至今。
以上事实有原告提供的证据1-4、6组，被告提供的证据1-10、12-14组及原、被告的庭审陈述，经庭审质证，予以确认。
本院认为：职工因工作原因患职业病，经工伤认定的，依法享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，依法享受伤残待遇。本案争议的焦点是：原告画眉坳钨业公司是否需要为被告承担工伤保险责任。
因原告画眉坳钨业公司于2006年10月9日经兴国县工商行政管理局核准登记成立，其成立后在钨矿开采过程中，将其所属坑口分别发包给不具备用工主体资格的自然人组织生产和管理，该公司未将各承包人所雇请的工人参加工伤保险。从《工作简历表》、《职业史调查认定表》和《职业病诊断证明书》的记录来看，被告曾在该公司发包给温小青、肖文权等零砂作业组从事了井下作业，工种为风钻工，即从事有粉尘污染及有职业病危害的风钻工种，应认定其最后在画眉坳矿区工作时间2009年9月，该时间跨越了原告画眉坳钨业公司成立前后。现被告于2015年8月16日经赣州市疾病预防控制中心职业病诊断为矽肺叁期。在职业病鉴定、工伤认定、劳动能力鉴定等程序中，所注明的用人单位均是“江西画眉坳钨业有限公司”，且职业病鉴定、工伤认定、劳动能力鉴定均已发生法律效力。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款规定“职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。”同时，参照《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条“社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持……（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位；”之规定，因原告画眉坳钨业公司未给被告参加工伤保险，其工伤保险责任应依法由具备用工主体资格的原告画眉坳钨业公司承担，原告应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。原告画眉坳钨业公司提出的其不承担被告的工伤保险待遇责任的主张，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国职业病防治法》第五十五条第三款、第五十七条、第五十九条，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条，《工伤保险条例》第十四条第一款第（四）项、第三十三条、第三十五条、第六十二条第二款、第六十四条及《江西省一至四级伤残农民工享受长期伤残待遇暂行规定》第四条规定，判决如下：
驳回原告江西画眉坳钨业有限公司不承担被告谢生林工伤保险责任的诉讼请求。
案件受理费10元，原告画眉坳钨业公司已预交，由原告自行负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。
审 判 长 黄兴文
人民陪审员 江士峰
人民陪审员 姚承森
二〇一七年十二月二十五日
书 记 员 杨 睿