新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院
民 事 判 决 书
（2014）伊州民三终字第232号
上诉人（原审被告）：刘国全。
委托代理人：李军，新疆同济律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：关孝兰。
委托代理人：秦启勇，伊宁市佳诚法律服务所法律工作者。
关孝兰与刘国全机动车交通事故责任纠纷一案，察布查尔锡伯自治县人民法院曾于2013年4月3日作出（2013）察民初字第247号民事判决。被告刘国全不服，向本院提起上诉。本院于2013年6月24日作出（2013）伊州民三终字第161号民事裁定，认为该案基本事实不清，将该案发回察布查尔锡伯自治县人民法院重审。察布查尔锡伯自治县人民法院于2014年2月10日作出（2013）察民初字第803号民事判决后，被告刘国全仍不服，再次向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：2012年9月13日13时许，刘国全一手拿着水管，一手骑电动车，行驶到察布查尔锡伯自治县扎库齐乡口向南不远处时，将与同向骑自行车的关孝兰撞倒，造成关孝兰受伤的一般交通事故。后刘国全将其两轮电动车骑回家之后，刘国全将关孝兰送往察布查尔锡伯自治县人民医院。关孝兰在察布查尔锡伯自治县人民医院住院治疗15天。经诊断关孝兰腰2椎体压缩骨折、左耻骨降支骨折。2013年2月28日经新疆中业司法所鉴定，关孝兰的伤残等级为九级、误工期为130天、护理期为60天、营养期为60天。2013年11月18日，经刘国全申请，新疆新医司法鉴定所对关孝兰作出鉴定意见：被鉴定人关晓兰腰2椎体压缩性骨折，压缩程度达一椎体1／2，伤残等级为十级；误工期为130日，营养及护理期均为60日。另查，关孝兰被刘国全送往医院后，刘国全花去医疗费188元。诉讼中，关孝兰对刘国全驾驶的两轮电动车是否是机动车申请鉴定，经鉴定刘国全驾驶的两轮电动车是机动车，为此，关孝兰花去鉴定费800元。
原审判决认为：公民的健康权受法律保护，侵害公民人身并造成损害的，依法应予赔偿。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。本案争议的焦点是双方间的责任如何划分原审法院认为，刘国全单手驾驶电瓶车，不符合驾驶车辆规范，且在事故发生后，刘国全依法应当报警，但刘国全未报警，并把电瓶车骑回家中，刘国全亦不能举证证明关孝兰对事故发生有责任，故刘国全应当负事故的全部责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》的规定，认定本案的赔偿范围如下：1、医疗费。关孝兰花费3，144.92元，对此双方均无异议，予以支持。2、伙食补助费375元，刘国全无异议，予以支持。3、误工费，经鉴定误工期为130天，关孝兰主张每日按100.133元进行计算，并未不妥，故误工费为13，017元。4、护理费，经鉴定护理期为60日，关孝兰主张每日按100.133元进行计算，并未不妥，故护理费为6，008元。5、营养费。经鉴定营养期为60日，主张每日按25元计算，并未不妥，故营养费为1，500元。6、伤残补助金。经重新鉴定关孝兰伤残等级为10级，作出此结论的依据为适用了伤残鉴定的专用条款，该条款优于通用条款，故关孝兰伤残等级认定为10级为宜，因此，关孝兰的伤残补助金为12，788元（6，394元×20年×10％）。7、鉴定费2，200元，鉴定人出庭费1，350元，合计3，550元，刘国全无异议，予以认可。8、交通费420元，关孝兰在本起交通事故中受伤之后，必然会发生交通费用，综合其伤情及就诊次数，酌定为300元。9、精神抚慰金。结合关孝兰的伤残等级，酌情确定为1，000元。综上，原审法院确认关孝兰因本起交通事故造成的损失为：医疗费3，144.92元、伙食补助费375元、误工费13，017元、护理费9，008元、营养费1，500元、伤残补助金12，788元、鉴定费2，200元，鉴定人出庭费1，350元、交通费300元、精神抚慰金1，000元，合计为41，682.92元。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条之规定，判决：刘国全于本判决生效后十日内赔偿关孝兰各项损失合计41，682.92元。关孝兰申请执行的期限，从本判决确定履行义务的最后一日开始计算两年（如果法律文书规定义务人分期履行的，应从每次义务应当履行期间的最后一日计算）。申请执行的期限届满，权利人未申请执行的，又无中止、中断事由，即丧失申请执行的权利。刘国全如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费842元，由刘国全负担。
上诉人刘国全提出上诉的主要理由及请求：一审认定上诉人未能举证关孝兰对此事故有责任，从而认定上诉人应承担全部责任是错误的。此案应按过错责任划分比例承担。关孝兰在一审已陈述的非常清楚，她是在路的左面骑车由南向北行驶，根据我国《道路交通安全法》第57条规定非机动车应当在非机动车道内行驶，在没有非机动车道的道路上，应当靠车行道的右侧行驶。关孝兰在路的左面行驶，违反了我国《道路交通安全法》的规定。显然关孝兰在这起交通事故中是有过错责任的。二、误工费、护理费、营养费的判决数额没有法律及司法解释的规定，其判决依据完全与《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相违背，背离了法律的规定。三、关于第二次鉴定费用以及出庭人员的出庭费应由关孝兰承担。此费用是上诉人不服而提起的重新鉴定，重新鉴定结论发生改变，此费用应由关孝兰承担。请求依法撤销原判，依法做出公正裁决；一、二审涉诉费用依法承担。
被上诉人关孝兰的答辩：事发后关孝兰受伤，刘国全没有保留现场。上诉人主张关孝兰在路左边行驶存在过错，当时路左边晒着玉米，关孝兰不可能在左边，上诉人没有证据证明其主张，因此应当承担全部责任；一审关于各项费用的认定是合理的，请求维持原判。
本院二审查明事实与一审查明事实相同。
本院另查明：2012年9月13日17时2分至17时40分，察布查尔县公安局交警大队对刘国全进行询问，在询问中刘国全陈述，当时路的左边晒的全是玉米，一直都晒到过了中线，关孝兰当时也在路的右边行驶，然后突然左转弯，因我左手拿东西，没有打喇叭，我驾驶的两轮电瓶车为了躲避对方自行车，我手臂碰到对方自行车把，然后对方自行车和人就倒地了。
本院认为，本案的争议焦点是：（一）关孝兰在本起交通事故中是否存在过错；（二）一审关于关孝兰误工费、护理费、营养费的认定是否有法律依据；重新鉴定的鉴定费、鉴定人员出庭费是否应当由关孝兰承担。
关于争议焦点一：本案中，刘国全作为车辆驾驶人，在道路上行驶中，左手拿东西，右手单手驾驶电瓶车，遇到险情未及时鸣笛并采取有效措施，导致碰撞关孝兰使其从自行车上摔落并受伤的事件，在此情形下，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十条之规定，刘国全应保护现场并及时报告公安机关交通管理部门，对事故现场进行勘验、检查和收集证据，以便对事故原因、性质作出认定。而刘国全在关孝兰伤重需住院无法报案的情况下，不及时报案，且将事故车辆骑离现场，亦未标明位置，导致事后因事故现场变动而无法查明事实，可见，交警无法对事故事实及成因进行认定的主要过错在刘国全。本案中，上诉人刘国全应对关孝兰在事故中存在过错负举证据责任。刘国全虽主张关孝兰行驶在路的左侧，存在过错，但此主张与在事发后察布查尔县公安局交警大队对其询问笔录中的陈述相悖，本院不予采信，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。据此，对上诉人刘国全的主张不予支持。
关于争议焦点二：误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，关孝兰自2012年9月13日事发至2012年11月28日均有察布查尔锡伯县人民医院医疗证明书予以证明关孝兰需卧床休息。2012年11月29日医院医疗证明书医嘱为可适量下床活动，故一审根据上述医疗证明书及鉴定意见书，按照误工期间130日，每日100.133元计算误工费并无不当。关于护理费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过20年。本案中，关孝兰住院期间（即2012年9月13日至2012年9月28日），根据其病情及自身身体状况的需要确由其家属进行护理，故住院期间的护理费用应属本案赔偿范围。此外，由于关孝兰出院之后，根据鉴定结论仍需护理，故一审根据关孝兰病情及鉴定结论确认其住院期间及在出院后按60日计算护理费并无不当。关于营养费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，一审根据关孝兰在其住院治疗期间及其出院后长期卧床、自身体质相对较差的实际状况，酌情认定关孝兰营养费用1，500元并无不当。关于鉴定费。本案中，关孝兰因其受伤诉讼到法院后，由察布查尔县人民法院委托新疆中业司法鉴定所对关孝兰伤残等级以及误工期、护理期、营养期进行司法鉴定，关孝兰实际支出鉴定费2，200元。后因刘国全对上述鉴定结论不服申请重新鉴定，察布查尔县人民法院遂委托新疆新医司法鉴定所鉴定，因关孝兰申请，鉴定人员出庭接受质询，关孝兰支付鉴定人员出庭费1，350元，因该费用的发生与刘国全的侵权行为存在因果关系，应属本案损害赔偿范围。刘国全虽主张重新鉴定的费用3，314元应当由关孝兰承担，但因其在一审中就此并未提出反诉，一审对此未予认定并无不当。
综上，上诉人刘国全的上诉理由均不能成立，本院不予采信。原判认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费842.07，由刘国全负担。
审 判 长 黄壮锦
代理审判员 芦梦璇
代理审判员 杨峻峰
二〇一四年八月十四日
书 记 员 程国辉