湖北省咸宁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鄂12刑终7号
原公诉机关湖北省赤壁市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李本鹏，男，汉族，1988年7月26日出生，初中文化，无固定职业，户籍地赤壁市，住赤壁市。2015年11月28日因吸食毒品被赤壁市公安局决定强制隔离戒毒二年。因本案于2015年12月28日被赤壁市公安局刑事拘留，2016年2月2日被逮捕。现羁押于赤壁市看守所。
上诉人（原审被告人）刘介军，男，汉族，1977年7月12日出生，高中文化，赤壁市畜牧局职工，户籍地赤壁市，住赤壁市。2015年11月28日因吸食毒品被赤壁市公安局决定强制隔离戒毒二年。因本案于2015年12月28日被赤壁市公安局刑事拘留，2016年2月2日被逮捕。现羁押于赤壁市看守所。
辩护人成俊，赤壁市法律援助中心律师。
湖北省赤壁市人民法院审理赤壁市人民检察院指控原审被告人李本鹏、刘介军犯贩卖毒品罪一案，于2016年11月28日作出（2016）鄂1281刑初144号刑事判决。原审被告人李本鹏、刘介军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议，现已审理终结。
原审判决认定，2015年9月至11月，被告人李本鹏、刘介军在赤壁市城区多次贩卖冰毒给许某、全某、焦某等人，其中李本鹏贩卖五起，刘介军贩卖三起。2015年11月27日和30日，侦查人员从刘介军身上和家中搜出、提取疑似冰毒晶体状固体4小包和2小包，经鉴定：疑似冰毒晶体状固体6小包净重为2.02克，均检见甲基苯丙胺成份。具体事实如下：
1.2015年10月份的一天晚上，许某打电话找刘介军购买冰毒，双方约定交易地点为蓝天幼儿园附近。刘介军将信息告知李本鹏，李本鹏随即赶至该地点，以200元价格卖给许某一小包冰毒（约0.2克）。
2.2015年10月19日20时许，许某微信联系刘介军购买冰毒，双方约定交易地点为蓝天幼儿园附近。刘介军将信息告知李本鹏，李本鹏随即赶至该地点，以200元价格卖给许某一小包冰毒（约0.2克）。
3.2015年10月21日14时许，李本鹏在小精灵网吧附近，以200元价格卖给全某一小包冰毒（约0.15克），事后全某通过支付宝分两次将毒资予以支付。
4.2015年11月8日14时许，刘介军在蓝天幼儿园附近，以200元价格卖给全某一小包冰毒（约0.3克），事后全某通过支付宝将毒资予以支付。
5.2015年9、10月份的一天，李本鹏在位于赤壁市农贸市场的出租屋内，卖给焦某300元的冰毒。
6.2015年10月份的一天晚上12时许，李本鹏在家中卖给焦某200元的冰毒。
上述事实，有经一审庭审举证、质证，予以确认的下列证据证实：
1.户籍证明及到案经过证实：李本鹏、刘介军身份信息及于2015年11月27日被传唤到案的事实。
2.强制隔离戒毒决定书证实：李本鹏、刘介军2015年11月28日因吸食毒品被赤壁市公安局决定强制隔离戒毒二年。
3.检查笔录、搜查笔录、扣押笔录及扣押清单、调取证据清单证实：2015年11月27日和30日，侦查人员从刘介军身上和家中搜出、提取疑似冰毒晶体状固体4小包和2小包，以及扣押李本鹏、刘介军手机各一部等物品。
4.许某与刘介军的微信聊天记录的手机截图证实：2015年10月19日晚，许某找刘介军联系购买200元毒品的事实。
5.全某与李本鹏、刘介军支付宝转账记录的手机截图及与刘介军的通话记录证实：2015年10月21日、11月8日，全某通过支付宝转账分别各支付毒资200元给李本鹏、刘介军（手机号139××××6158）的事实。
6.证人许某的证言：2015年10月份的一天晚上七八点左右，我想吸食毒品了，就给139××××6158的机主打电话说要买200元白的（指冰毒）玩一下，他说要我到蓝天幼儿园等着，他叫一个小弟联系我。过了十分钟左右，我开车到蓝天幼儿园门口，过了一会儿，号码为131××××3660电话打过来问我在哪，接着一个二十来岁的年轻人骑了一辆黑色的踏板车到我面前，拿出一小包用无色塑料袋包裹的无色透明晶状固体递给我，我拿出200元钱给他。我给139××××6158的机主打了电话之后，就加了他的微信号×××,后面经常用微信跟他联系。131××××3660机主的微信号×××(昵称鹏啊)我也加了。
2015年10月19日晚上八点左右，我通过自己微信号×××给微信号×××的户主发信息说要200元钱的冰毒，还跟他说准备点锡纸、吸壶，他让我到蓝天幼儿园等他。过了几分钟，我开车到了蓝天幼儿园，我到了后他还没有来，我就在微信上催他快点，他说他打电话让他小弟送过去。过了一会儿，他的那个小弟也就是131××××3660机主过来了，给了我一小包冰毒、一个吸壶和一些锡纸吸管，我给了他200元钱。给钱后，这个年轻人说他是微信号×××户主的弟弟，以后要拿货（指毒品）可以直接找他。
7.证人全某的证言：2015年10月20几号左右的一天，王某1给我打电话说他人在嘉鱼，让我帮忙找李本鹏拿200元的冰毒再卖给田清全，我答应了。我通过我的手机186××××6181给李本鹏的手机131××××3660打电话说要拿200元钱的东西，李本鹏让我到小精灵网吧等他，李本鹏在一个巷子里交给我一小包用无色透明塑料袋包装的冰毒，说通过支付宝转钱给他。半个小时后，我打电话给田清全确认有没有打钱到我银行卡上，我通过支付宝把200元钱转给李本鹏了。
2015年11月份上旬的一天下午两点左右，我用手机给刘介军139××××6158手机打电话要200元的货（指毒品），刘介军说要我到他家里去，我骑车去了刘介军位于蓝天幼儿园附近的家里，我说没有现金等会儿通过支付宝转账给他，他给了我一小包冰毒，大概有四点五分克左右（0.45克）重，我走后过了二十分钟，通过支付宝转账200元给刘介军了。
8.证人焦某的证言：2014年9月份至10月份，我平均每个月吸食4、5次，都是李本鹏免费提供给我吸食的。后来从2014年11月份开始，李本鹏就开始卖毒品给我，每次200元或300元，基本都是冰毒，200元的冰毒有1克，300元的毒品就是1小包冰毒加1颗麻果。我通过我手机150××××5722给李本鹏手机131××××3660打电话多次购买毒品。2015年10月28日晚上凌晨1点左右，我给李本鹏打电话说要毒品，李本鹏说他“乔子”（女朋友）在家里不想出来，我就去了他位于精灵网吧附近的家里，那是他的新房，他和他“乔子”在家里玩，给了我一小包冰毒，大概有6、7分克的样子，我给了他200元钱就走了，冰毒是他事先放在客厅茶几上的。
2015年9、10月份的一天12点之后，具体时间不记得了，因为那次刘介军也在而且毒品给的比平时多，我记得清楚些。我到李本鹏位于农贸市场的租住屋，李本鹏拿出一包冰毒说300元给刘介军，刘介军说少了不要，我拿过来看了下说这么多还不要我要了，我觉得比平时李本鹏卖给我的多多了，我说我身上没带钱先欠着，就拿着那包冰毒走了，后来才给的钱。
9.证人王某2的证言：我跟李本鹏之前是情侣关系，李本鹏向焦某出售过多次毒品，有时在李本鹏位于国道边出租屋有时在小精灵网吧附近新房，我看到过几次，记得2015年10月下旬一天凌晨，焦某到李本鹏小精灵网吧附近新房，他给李本鹏200元，李本鹏给他一小包冰毒。
10.被告人刘介军供述：我自2015年4月份开始就一直在李本鹏那里拿毒品。4月份至8月份，我们都是用现金交易，9月份我借了2100元钱给李本鹏，李本鹏一直不想还债，9月至11月从李本鹏那里购买的冰毒我也和他讲清楚了直接划账。2015年10月份的一天，我在我位于赤壁市蓝天幼儿园附近的家里接到一个陌生电话，说他是谢某介绍的，找我要200元的毒品，我找谢某确认后，就给李本鹏打电话说有个浙江朋友要买毒品看你在哪里方便送货。李本鹏说让他去蓝天幼儿园等，那个浙江人开一辆白色奥迪车，我就给那个浙江人回电话说让他在蓝天幼儿园那里等有人会把毒品交给他。李本鹏给我回电话说卖了200元的冰毒。李本鹏的毒品从那里来的我不知道，事后他也没有分钱给我，只是在我家里请我吸食了毒品。后来我存了这个浙江人的电话，加了他微信号“许一世繁华”。
2015年10月19日晚上8时许，我在家里，这个浙江人通过微信找我要200元毒品，我让他到蓝天幼儿园等，接着给李本鹏打电话，过了大概半小时，李本鹏骑摩托车到我家里将一大包冰毒分装在几个小塑料袋里，接着就出去跟许某交易了。大概过了个把小时，许某通过微信跟我说毒品成色不好，吸了很多口也上不了头，我就跟他说下次多补点毒品给他。这次李本鹏也没有给我好处，只是过了两天带了一小包毒品来到我家请我免费吸食，他没有明说但我知道他是想通过给我毒品的方式让我帮他销售毒品。
2015年11月8日下午2点左右，全某通过手机186××××6181给我打电话问我有没有毒品要买200元的，全某说没有现金，3点之前支付宝转账给我，他到我家见面后我给了他一小包冰毒，大概3、4分左右。下午3点左右，全某给我打电话说打200元钱到我支付宝账户上了。这次卖给全某的冰毒是从李本鹏那里花300元以抵账方式买的没给现金，当时有7、8分克左右，我和李本鹏一起吸食了一点大概还剩下3、4分克左右，我把剩下的卖给全某的。
2015年10月的一天下午，具体时间不记得了，我到李本鹏新农贸市场附近租的房子去玩，去后大概过了半小时，焦某进来了，李本鹏拿出一小包冰毒说300元给我要不要，我说不要，焦某说他要并说没现钱先欠着，李建华拿着冰毒坐了一会就走了。我当时想李本鹏欠我钱，用毒品抵债由他说抵多少钱就多少，没周旋余地，心里不舒服就没有要那冰毒。
11.咸宁市公安局司法鉴定中心毒品检验鉴定书证实：在刘介军身上搜出疑似毒品冰毒4小包、在刘介军卧室搜出疑似毒品冰毒2小包，经称量净重为2.02克，均检见甲基苯丙胺成份。
12.辨认笔录证实：许某辨认出李本鹏是向其贩卖冰毒的人；全某辨认出刘介军、李本鹏是向其贩卖冰毒的人；刘介军辨认出全某是找其购买毒品的人，李本鹏辨认出向其购买了毒品的许某、全某；王某2辨认出李本鹏、焦某；焦某辨认出李本鹏的女朋友（王某2）、李本鹏、刘介军。
原审判决认为，被告人李本鹏、刘介军多次贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重，其行为均构成贩卖毒品罪。刘介军归案后能如实供述自己的罪行，予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十七条第三款、《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项的规定，判决被告人李本鹏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币四千元；被告人刘介军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。
上诉人李本鹏上诉提出:1.其没有参与第一笔贩毒事实，证明此笔的证据来源于许某与刘介军的证词，刘介军不能证实许某与李本鹏交易是否成功，该证据不足。2.对一审判决认定其两次贩卖毒品给焦某的事实不能成立。一审判决只有证人焦某的证言，及刘介军、王某2的证言。刘介军只是证实他在李本鹏家看到焦某拿了一点毒品走了，并没有看见焦某付毒资，不能证实他们之间到底是毒品买卖关系还是无偿赠与关系。王某2对毒品交易不能准确陈述交易时间、毒品数量及交易金额。请求二审查明事实，依法对其从轻处罚。
上诉人刘介军及其辩护人的上诉理由及辩护意见：1.对一审认定其第1、2起犯罪事实有异议。其只是为李本鹏、许某交易毒品提供联系方式，其主观上没有通过两次毒品交易获取非法利益的意愿，其不符合贩卖毒品罪的犯罪特征，不构成犯罪；2.其在本案中起次要作用，一审判决没有认定其的从犯地位，明显错误；3.涉案毒品数量极少，社会危害性相对较小，其是初犯，认罪态度好。请求二审对其从轻处罚。
经审理查明，二审认定的事实和原审一致。原判列举的证据经一、二审庭审质证、核实，证据来源合法，所证内容客观、真实，本院予以确认。
1.关于上诉人李本鹏提出其没有参与第1、5、6起贩卖毒品事实的上诉理由。
经查，一审认定李本鹏第1起向许某贩卖毒品的事实，有证人许某的证言及同案人刘介军的供述，均证实许某通过刘介军向李本鹏购买毒品的事实，该证言及供述能够互相印证。对第5、6起向焦某贩卖毒品的事实，有证人焦某证言与同案人刘介军的供述证实2015年9、10月份的一天，李本鹏在位于赤壁市农贸市场的出租屋内，卖给焦某300元冰毒的事实。证人王某2的证言与焦某的证言证实2015年10月份的一天晚上12时许，李本鹏在家中卖给焦某200元冰毒事实。两起交易的时间、地点均能印证。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
2.关于上诉人刘介军及其辩护人提出对一审判决认定的第1、2起贩卖毒品的事实有异议。其只是为双方提供联系方式，主观上没有获利的意愿，客观上没有实施贩卖毒品的行为；其在本案中起次要作用，应是从犯的上诉理由和辩护意见。
经查，刘介军在本案中，为李本鹏介绍购毒者许某，在双方交易中通过打电话、微信联系方式起积极促成作用，该事实有李本鹏的供述及证人许某的证言相互印证。事后，李本鹏均为其免费提供毒品吸食，与李本鹏构成贩卖毒品的共犯，对促成毒品交易的达成起积极作用，在共同犯罪中作用相当。该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人李本鹏、刘介军多次贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重，其行为均构成贩卖毒品罪。刘介军归案后能如实供述自己的罪行，予以从轻处罚。李本鹏、刘介军及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见与审理查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 裴红杰
审判员 王益民
审判员 沈朝明
二〇一七年二月二十二日
书记员 王 宇
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第一项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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