湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）长中民一终字第04414号
上诉人（原审原告）刘某。
委托代理人吴润华。
上诉人（原审被告）夏某。
委托代理人燕锦阳。
上诉人刘某因与上诉人夏某离婚纠纷一案，不服湖南省长沙市天心区人民法院（以下简称原审法院）（2012）天民初字第2599号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
原审法院审理查明：刘某、夏某2001年经人介绍相识，××××年××月××日登记结婚，双方均系再婚，未共同生育小孩。婚后夫妻感情尚可；近年来，因家庭琐事影响夫妻感情。刘某曾于2010年11月4日诉至原审法院要求离婚，原审法院于2010年12月14日判决不予准许。后双方一直分居生活。现刘某再次起诉，要求离婚，经原审法院主持调解，双方未协商一致。
另查明：1、2006年4月22日，夏某向刘某出具《保证书》一份，其上载明：“我的房屋跟我的爱人刘某有一半的”，双方当庭确认所指房屋为长沙市天心区××街×××号。之后，双方未办理公证及产权登记。位于长沙市天心区××街×××号房屋系夏某婚前财产，于2010年2月被拆迁，拆迁补偿款为1310000元。2、长沙市雨花区××路199号××小区×××4栋2单元104号房产为经济适用房，建筑面积114.03㎡，建设单位为长沙申奥房地产开发有限公司，购房人为刘某、夏某，用途为住宅，签约时间为2010年4月24日，预售合同号为20076366104，预告登记时间2010年11月16日。房屋总价款为223271元，由夏某以长沙市天心区××街×××号房屋拆迁补偿款支付。在诉讼过程中，原审法院委托湖南中企华房地产估价有限公司对××路199号××小区×××4栋2单元104号房产进行评估，2013年6月6日，出具湘中房评字（2013）第×××号《房地产评估报告》，估价结果为：完全产权下市场价值为493700元，扣除应补缴土地价款48300元，评估价值为445400元。3、另有共同财产自动麻将机1台。
原审法院认为：刘某、夏某双方性格不和，经常为家庭琐事争吵，影响夫妻感情，已分居生活两年多，现夫妻感情破裂。刘某要求离婚，夏某同意离婚，予以准许。长沙市天心区××街×××号房屋，系夏某婚前财产，夏某在《保证书》中约定有刘某一半，应认定为赠与，但双方未办理公证及产权登记，不符合个人无偿赠与不动产的有关规定，该赠与行为无效；故对刘某要求分割该房屋拆迁补偿款的诉讼请求，不予支持。××路199号××小区×××4栋2单元104号房产，系夫妻共同财产，评估价值为445400元，予以确认，扣除购买房屋总价款为223271元后，差额为222129元，应予分割，刘某、夏某各得111064.5元。该房屋由夏某使用，故夏某应给付刘某111064.5元。刘某主张有夫妻共同债务，却未提供相应证据，不予采信。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十九之规定，判决如下：一、刘某要求与夏某离婚，予以准许；二、长沙市雨花区××路199号××小区×××4栋2单元104号房屋，归夏某使用；共同财产自动麻将机1台归刘某所有；三、由夏某在判决发生法律效力之日起3日内给付刘某111064.5元；四、各人衣物等归各人所有。本案受理费6750元，刘某、夏某各承担3375元；评估费3000元，刘某、夏某各承担1500元（受理费、评估费刘某已垫付，夏某将所承担部分直接付给刘某）。
刘某不服原审判决，上诉称：1、一审法院将刘某与夏某夫妻关系存续期间购置的位于××路199号××小区×××4栋2单元104号房产认定为夫妻共同财产是正确的，但分配不公，应按该房屋评估价值平均分配，即刘某应分得222700元；2、长沙市天心区××街×××号房屋虽系夏某个人房产，但夏某于2006年4月22日亲笔书写《保证书》将该房屋一半赠与给刘某，现该房屋已被拆迁，拆迁补偿款为1310000元，刘某应分得一半；3、2010年4月夏某交给刘某20万元，刘某用于偿还夫妻共同生活期间的债务及生活开支，并提供了相关证据予以证明。长沙市天心区人民法院在（2010）天民初字第2443号判决书中判定刘某归还夏某20万元也属误判。
夏某答辩称：1、（2010）天民初字第2443号民事判决已生效，该判决书查明事实部分认定长沙市天心区××街×××号房屋系夏某婚前财产，该房屋拆迁款不属于夏某与刘某的夫妻共同财产，该判决书还判定刘某与唐健将20万元返还给夏某。2、××路199号××小区×××4栋2单元104号房产不属于夫妻共同财产，该房屋产权证还没有办理下来，法院不能认定该房屋为共同财产，且该房屋的购房款来源于夏某的拆迁款，是夏某用婚前财产购买的。基于签订××小区×××4栋2单元104号房产购房合同时夫妻关系还可以，夏某当时是有赠与给刘某的意思，但后来夏某发现刘某擅自拿夏某的钱，就明确提出撤销赠与的意思，且不动产的赠与以登记为转移前提。3、欠款是不存在的，刘某提供的证据不能证明双方存在共同债务。
夏某不服原审判决，上诉称：1、一审判决将××小区×××4栋2单元104号房产认定为夫妻共同财产属于事实认定错误，该安置房指标因××街×××号房屋拆迁补偿所获得，并不是按夏某与刘某的户口和人数获得，夏某同意在购房合同中将刘某列为购房人应认定为赠与的意思，但不动产的赠与要进行不动产登记后方产生法律效力，因此该赠与并未完成，且夏某在赠与未生效之前已明确表示撤销赠与。根据《婚姻法解释二》第二十一条的规定，即使上述房产是夫妻共同财产，一审法院也不能对其进行分割，因此，夏某不用支付111064.5元给刘某。2、刘某在起诉离婚前伙同其儿子唐健拿走了夏某的20万元至今未还，导致夏某生活困难，该事实已由（2010）天民初字第2443号民事判决予以了认定，离婚也是因为刘某的过错导致的，刘某与夏某结婚的目的就不正当，也未和夏某共同创造夫妻共同财产，且离婚是刘某提出来的，根据《婚姻法》第四十七条的规定，刘某应少分或不分财产。3、刘某在天心区×××现48号有房屋一套，应依法分割该房产。
刘某答辩称：1、夏某的上诉缺乏事实与法律依据，请求二审法院依法予以驳回。2、刘某名下是有一套房子，但该房子是刘某前夫留下的，不是刘某与夏某婚姻关系存续期间的共同财产。3、关于撤销赠与的问题，本案中的赠与具有道德性质，不能撤销，即使撤销也应当在一年之内进行。4、××小区×××4栋2单元104号房屋，刘某应分得一半。5、刘某没有侵占夏某财产的行为，40万元是夏某交给刘某的，不是刘某窃取的，刘某已在一审时陈述了40万元的用途，20万元用于购买××小区×××4栋2单元104号房屋，还有20万元用于偿还因购买夏某和刘某的养老保险而产生的债务及用于生活开支，证人出庭作证予以了证明。6、夫妻感情确已破裂，夏某脾气暴躁，经常对刘某实施家庭暴力，夏某对婚姻关系破裂存在过错，应给予刘某赔偿。
本案二审过程中，刘某向本院提交以下证据：证据1、雷某某的证人证言，拟证明刘某于2010年7月份向雷某某借款4万元，用于支付房租费；证据2、刘某甲、刘某乙、谭某甲的证人证言，拟证明刘某向其共借款2.5万元用于支付夏某和刘某的养老保险费及归还其他债务；证据3、《借条》，拟证明刘某向周胜艳、王建伟、周某甲共借款3万元用于支付夏某和刘某的养老保险费；证据4、夏某与前妻的《协议离婚申请书》，拟证明××街×××号房屋产权属于夏某一个人所有，夏某有权将该房屋赠与给刘某。夏某对以上证据发表如下质证意见：对证据1不予认可，夏某对该笔借款并不知情，且雷某某也称不认识夏某，雷某某在借钱给刘某的时候并不知道刘某有丈夫；对证据2不予认可，以上三位证人都是刘某的亲属，与刘某有利害关系；对证据3不予认可，以上借条的出借人未出庭作证，身份信息不明，无法核实其真实性；对证据4的真实性予以认可，因××街×××号房屋并未办理变更登记，该赠与行为并未完成，因此对该份证据的证明目的不予认可。本院对刘某提交的证据认证如下：证据1，雷某某陈述其借款给刘某时并未告知夏某，且夏某表示对该笔借款并不知情，本院认为该笔债务不宜认定为夫妻共同债务，故对该份证据不予认可；证据2、经庭审核实，刘某甲、刘某乙、谭某甲均系刘某的亲属，与刘某有利害关系，且夏某对以上证人证言均不予认可，本院认为以上证人证言并不能充分证实借款事实及借款具体用途，对该份证据不予认可；证据3、出借人未出庭作证，无法核实借款的真实性，本院对该份证据不予认可；证据4、对该份证据的真实性予以认可，但与赠与行为的认定没有关联性，对其证明目的不予认可。
本案二审经审理查明，长沙市雨花区××路199号××小区×××4栋2单元104号房产的相关权属证书尚在办理过程中，产权尚不明确。位于长沙市天心区×××现48号房屋在刘某名下，系刘某的婚前财产。本院二审查明的其他事实与一审查明的事实一致。
本院认为，本案的争议焦点为：原审法院对刘某与夏某夫妻共同财产与共同债务的分配是否恰当。
1、关于长沙市天心区××街×××号房屋，刘某上诉称夏某在《保证书》中约定将该房屋赠与刘某一半，刘某应获得相应的房屋拆迁款。本案中，夏某在《保证书》中表示将上述房屋的一半赠与给刘某，但未办理房屋变更登记手续。依据《中华人民共和国物权法》第九条第一款规定“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外”可知，因该房屋所有权未进行变更登记，该赠与行为尚未完成，因此刘某对该房屋并不享有所有权，故原审法院对刘某要求分割该房屋拆迁补偿款的诉讼请求不予支持并无不当。
2、关于××路199号××小区×××4栋2单元104号房产，因该房屋相关权属证书尚在办理过程中，产权尚不明确，因此该房屋不宜在本案中进行处理，双方当事人可待相关权属确认后另行主张权利。
3、关于长沙市天心区×××现48号房屋，夏某上诉称要求对该房屋予以平均分割，经本院调查核实，该房屋系刘某婚前财产，不属于刘某与夏某婚姻关系存续期间的共同财产，因此本院对夏某的上述请求不予支持。
4、关于夫妻共同债务问题，刘某上诉称其对外借债用于交纳刘某与夏某的养老保险费及用于生活开支，以上借款应认定为夫妻共同债务。根据《中华人民共和国婚姻法》第四十一条规定，离婚时原为夫妻共同生活所负的债务应当共同清偿。可见，为夫妻共同生活所负的债务就构成共同债务。判决是否为夫妻共同生活所负的债务，应符合两个标准：一、夫妻有无共同举债的合意；二、夫妻或者家庭是否分享了债务带来的利益。本案中，夏某表示对刘某所负债务并不知情，因此双方并无共同举债的合意，加之，刘某提供的证据并不能形成完整的证据链证明其借债事实及借债的具体用途，故本院对刘某的上述主张亦不予支持。
综上所述，原审判决认定事实不清，本院依法予以纠正，据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省长沙市天心区人民法院（2012）天民初字第2599号民事判决第一、四项；
二、撤销湖南省长沙市天心区人民法院（2012）天民初字第2599号民事判决第二、三项；
三、共同财产自动麻将机1台归刘某所有；
四、驳回刘某的其他诉讼请求。
本案一审受理费6750元，刘某、夏某各承担3375元；评估费3000元，刘某、夏某各承担1500元（受理费、评估费刘某已垫付，夏某将所承担部分直接付给刘某）；本案二审受理费6750元，由刘某、夏某各负担3375元。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭 旻
审 判 员 唐 亚 飞
代理审判员 曾明二○一四年八月二十一日
书 记 员 曾 李 桃
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。