湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）长中民一终字第03198号
上诉人（原审被告）徐某，住湖南省长沙市天心区。
委托代理人胡志圭，湖南通程律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）黄某甲，住湖南省长沙市岳麓区。
上诉人徐某因与被上诉人黄某甲离婚纠纷一案，不服湖南省长沙市天心区人民法院（2013）天民初字第2273号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明：黄某甲与徐某于××××年××月××日登记结婚，于××××年××月××日生育儿子黄某乙。黄某甲、徐某双方因生活琐事产生矛盾，平时也缺乏沟通，因此，夫妻感情一直不是很好。双方自2008年起分居至今，分居之后，双方互不履行夫妻义务，感情恶化。2011年4月27日，黄某甲向原审法院起诉要求与徐某离婚，原审法院于2011年5月19日作出（2011）天民初字第914号民事判决书，判决不予准许。2012年2月27日，黄某甲第二次向原审法院起诉要求与徐某离婚，原审法院于2012年5月3日作出（2012）天民初字第510号民事判决书，判决不予准许。2012年12月5日，黄某甲第三次向原审法院起诉要求与徐某离婚，原审法院于2013年1月28日作出（2012）天民初字第2769号民事判决书，判决不予准许。现黄某甲以夫妻感情破裂，完全没有和好可能为由，再次诉至原审法院。经原审法院主持调解，未能达成协议。另查明，黄某甲、徐某都曾单独抚养，也曾一起抚养过儿子黄某乙。自黄某甲第一次起诉时起，夫妻感情严重恶化，徐某曾多次到黄某甲单位处反映情况，黄某甲单位多次协商。2011年9月4日、2013年9月21日，黄某甲向儿子黄某乙各支付了1万元学费，黄某乙出具了条据。2013年5月21日，黄某甲向徐某支付了1万元，徐某出具了收条。另查明，黄某甲、徐某婚后购买了两套房产，一套为湖南省岳阳市岳阳楼区××幢××房，面积为85.24平方米，登记的房屋所有权人为徐某，房屋权证号为岳××××号。一套为湖南省长沙市岳麓区××路××号××栋××房，面积为63.75平方米，该房在购买时登记的房屋所有权人为黄某甲。2007年11月，黄某甲、徐某达成离婚协议，协议内容为：家中所有东西归徐某，岳阳、长沙房归徐某，儿子黄某乙归徐某抚养，黄某甲每月给儿子黄某乙600元抚养费。后双方没有离婚。2013年8月16日，黄某甲、徐某在黄某甲单位的协商下再次达成《离婚协议书》，主要内容为：双方自愿离婚，儿子黄某乙年满18周岁，已经具备独立生活能力。儿子黄某乙因患肾病血尿综合症的所有医疗费用50000元整由黄某甲承担；双方无存款需要处理。夫妻双方放弃共同所有的位于××所××栋××室的房屋，在此协议签订之日起15个工作日内，将房屋产权过户给儿子黄某乙。徐某必须协助黄某甲办理变更的一切手续，过户费用由黄某甲负责。第二套位于岳阳市的房屋，按双方婚前协议归徐某父母所有；双方所有其他财产（包括彩票、彩电、冰箱、洗衣机、微波炉、家具、空调、存款、车、房产等）都归各自所有，双方财产再无任何其他纠葛；双方的债务由各自承担；经与儿子黄某乙协商，黄某甲在没有新住所之前，继续在位于××所××栋××室的原房屋内居住，徐某不得干涉。居住期限以儿子黄某乙登记结婚之日为止。如在协议签订之日起6年之内，儿子黄某乙仍未登记结婚，黄某甲必须搬出；本协议一式三份，自婚姻登记机关颁发《离婚证》之日起生效。双方在该《离婚协议书》上签字后，黄某甲、徐某即前往房产局办理赠与过户手续，手续办好、费用缴清后，徐某反悔，不愿意离婚。2013年12月4日，双方继续履行了赠与手续，并办理了房屋所有权证，将××所××栋××室过户登记到黄某乙名下。徐某述称有夫妻共同债务，但没有向原审法院提交有效证据予以证实。黄某甲的银行账户截至2013年11月12日止，有余额463.3元；公积金账户截至2013年6月30日止，有余额55815.27元。徐某没有银行存款。黄某甲、徐某没有其他夫妻共同财产，也没有夫妻共同债权。另查明，在婚姻存续期间，黄某甲对徐某有过一次家暴行为。在庭审辩论阶段，黄某甲表示可以放弃房产，但不承担任何其他费用。
原审法院认为：本案有以下两个焦点：一、是否应判决黄某甲、徐某离婚。黄某甲、徐某婚后因家庭事务分歧而产生矛盾，且黄某甲、徐某长年分居，致使夫妻之间缺乏交流，严重影响了夫妻感情。黄某甲于2011年4月27日、2012年2月27日、2012年12月5日向原审法院三次起诉离婚均被判决不予准许之后，又再次起诉要求离婚，且黄某甲、徐某经人民法院第一次判决不准离婚后继续分居，双方也互不履行夫妻义务，表明黄某甲、徐某之间的感情确已破裂，故对黄某甲要求与徐某离婚的诉讼请求，原审法院予以支持。二、夫妻共同财产的分割问题。黄某甲、徐某婚后购买了两套房产，但其中的湖南省长沙市岳麓区××路××号××所的××栋××房在黄某甲、徐某双方签订《离婚协议书》后，按协议的约定赠与给了儿子黄某乙，并已办理房屋过户登记手续。原审法院认为，根据现有证据可知，该赠与行为是依据黄某甲、徐某双方协商的《离婚协议书》所发生的，是黄某甲、徐某双方自愿对其夫妻共同所有财产的一种处置方式，合法有效。对于湖南省岳阳市岳阳楼区××幢××房，虽然《离婚协议书》中约定归徐某父母所有，但是，双方并未办理过户登记手续，该房仍登记在徐某名下，且双方也约定该离婚协议自婚姻登记机关颁发《离婚证》之日起生效，而双方当时并未离婚，因此，该房仍属于夫妻共同财产。因此，黄某甲、徐某剩余的共同财产为湖南省岳阳市岳阳楼区××幢××房、黄某甲的银行账户余额463.3元、黄某甲的公积金账户余额55815.27元。对上述共同财产，因黄某甲对徐某实施过一次家暴，且黄某甲表示可以放弃房产，故原审法院将湖南省岳阳市岳阳楼区××幢××房判归徐某所有；黄某甲的银行账户余额463.3元、黄某甲的公积金账户余额55815.27元归黄某甲所有。但考虑到黄某甲、徐某的收入情况，原审法院酌情判决黄某甲向徐某经济帮助60000元。对于徐某其他的对夫妻共同财产分割、债务承担、损害赔偿的诉讼请求，因其未向原审法院提交有效证据予以证实，原审法院不予支持。据此，依据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十九条、第四十二条，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》第7条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，判决：一、黄某甲要求与徐某离婚，原审法院予以准许；二、黄某甲与徐某双方的夫妻共同财产中的房产（湖南省岳阳市岳阳楼区××幢××房）归徐某所有，黄某甲的银行账户余额463.3元、公积金账户余额55815.27元归黄某甲所有；三、黄某甲向徐某经济帮助60000元。本案受理费200元，由黄某甲承担。
徐某不服，上诉称：一、请求撤销原审判决，依法对上诉人与被上诉人的夫妻共同财产315709元进行分割；二、请求依法判令上诉人与被上诉人的夫妻共同债务194000元由上诉人与被上诉人共同承担；三、请求依法判令被上诉人因外遇并对上诉人实施家庭暴力对上诉人造成的身体和精神损害进行赔偿；四、请求依法判令被上诉人承担本案二审诉讼费用。事实与理由：一、一审判决认定事实错误。1、一审判决认定上诉人与被上诉人夫妻感情破裂的原因为“因生活琐事产生矛盾、平时缺乏沟通”、“双方互不履行夫妻义务”错误，上诉人与被上诉人夫妻感情破裂的原因为被上诉人外遇、家庭暴力且不履行扶养及抚养义务；2、一审判决对上诉人与被上诉人的共同财产认定错误，对被上诉人转移的夫妻共同财产315709元应依法进行分割；3、一审法院对上诉人与被上诉人的夫妻共同债务未进行认定，上诉人与被上诉人的夫妻共同债务194000元应由上诉人与被上诉人共同承担。二、一审判决在证据的采信上存在前后矛盾等错误。1、一审判决在证据的采信上前后矛盾。2、一审判决在证据的采信上缺乏全局观。综上，一审判决认定事实错误，证据采信前后矛盾，为维护上诉人的合法权益，请求二审法院撤销原判、依法改判。
黄某甲答辩称：一、上诉人称的31万，没有提供证据，也没有提供取款的记录，并且我也没有31万，我认为上诉人造假；二、共同债务，上诉人在后面说了钱是她欠的，这个欠钱我根本就不知道，而一审中上诉人说是八九十万，但是现在又说是19万，下降如此之快，只能说明上诉人造假；三、从××××年结婚至今，我和上诉人共同居住没有超过4年，这样的婚姻根本就不是婚姻，95年上诉人并没有下岗，是她自己要跑到长沙来，因为长沙的亲戚多，在我来长沙的那一年2001年，我们共同居住了大概1年，一审庭审中她也明确表示一个月来回我住处一次。在一审中另查明，说我曾经在岳阳打过她，就一次我也承认。综上，针对其提交的上诉80%都是假的，她也没有拿出任何证据来证明，之前协议离婚是在我们××所领导的压力下，我才同意签那个协议的，后面房子过户了，她又不同意离婚；四、儿子也是上诉人带出去上网，现在每天上网，打上诉人我只承认在岳阳的那一次，在长沙我一次都没有打过她；五、鉴定的那一次，我要说明我根本没有打上诉人。
本案在二审审理过程中，徐某向本院提交了：证据一、李某乙的证人证言，拟证明黄某甲对家庭不负责任；证据二、胡凤莲的证人证言，拟证明徐某少管所的房子都是我出钱买的，借了22000元；证据三、徐海斌的证人证言，拟证明徐某从2000年起到2008年陆陆续续借了徐海斌84500元；证据四、朱再德的证人证言，拟证明徐某向朱再德借款42500元；证据五、黄某乙的证人证言，拟证明黄某甲对黄某乙从小实施家庭暴力、黄某甲没有对黄某乙和徐某负家庭责任；证据六、2008年4月21日《报警案件登记表》及就医记录、2009年5月18日《报警案件登记表》、2012年2月7日《报警案件登记表》及就医记录、2012年8月3日《报警案件登记表》及就医记录、黄某乙的日记，拟证明被上诉人外遇、家暴的事实；证据七，证人邓某、梁某、李某甲、李某乙的证言、证人刘某、邹某、廖某、李某乙的证言、证人江某、候某、龙某、李某丙、吴某的证言、长沙市岳麓区湘仪学校、长沙市第二十中学的证明、上诉人下岗证明、黄某乙与被上诉人的通话记录，拟证明1996年到2001年间，2008年至今黄某乙由上诉人一人独自抚养、被上诉人拒绝支付黄某乙任何费用；证据八、上诉人向亲戚朋友借款的借条、上诉人独自抚养黄某乙期间支出的学费发票、上诉人独自抚养黄某乙期间支出医疗费用发票，拟证明上诉人为抚养黄某乙欠下巨额债务。
对于黄某甲提交的证据，黄某甲质证称：上诉人所称的挨打，我没有打她，其报案都是为了自己，为了打官司做的假证，徐某提供的下岗证明不是事实，是她自己不去工作，借款在之前开庭没有说过，但是现在又说，其的借款事情从来没有跟我说过，我也不知道，小孩的抚养费我在之前的庭审中已经说了。
黄某甲未提交新的证据。
经审查，对于徐某提交的证据，本院作如下认定：对于证据一，因李某乙的陈述内容系传言，且无其他证据相佐证，因此本院不予认可；对于证据二，胡凤莲系徐某的母亲，与徐某具备一定的利害关系，并且无借条、借据对胡凤莲所称的债权予以佐证，因此本院不予认可；对于证据三，并无证据原件予以佐证，且借款去向徐某亦无法作出充分、可信的说明，因此本院不予认可；对于证据四，证人陈述并无借条或借据原件予以佐证，且其陈述的债务不具备合理性，且借款具体去向与用途徐某并未作出充分、可信的说明，因此本院不予认可；对于证据五，除证人证言外并无其他证据予以充分佐证，证人系徐某与黄某甲婚生子女，与双方均有利害关系，并且部分待证事实已经为原审法院所确认，因此本院予以部分认可；对于证据六，均为复印件，对其真实性并无法进行核实，同时该组证据的部分待证事实已经为原审法院所确认，因此本院予以部分认可；对于证据七所属的内容，均为复印件的书面证言，无法核实真实性，且从形式上看部分并不属于二审期间新的证据，因此本院不予认可；对于证据八，因徐某提交的均系复印件，无原件核对其真实性，黄某甲亦不认可，并且对于其所称的借款及其他支出徐某并未进行和作出充分、合理、可信的说明，此外从形式上看部分并不属于二审期间新的证据，因此本院不予认可。
本院查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为本案的争议焦点为：一、徐某与黄某甲的夫妻感情是否已经破裂；二、原审法院对于徐某与黄某甲夫妻共同财产的认定是否恰当；三、原审法院对于徐某与黄某甲夫妻共同债务的认定是否恰当。
1、徐某与黄某甲的夫妻感情是否已经破裂。本案中，徐某与黄某甲曾经经历三次离婚诉讼，且在被人民法院第一次判决不准离婚后双方已经开始分居，双方也均未生活在一起，数次离婚后双方并未能进一步加强沟通、交流，彼此之间感情并未有任何缓和、和好的迹象，故可以认定黄某甲、徐某之间的夫妻感情确已完全破裂，因此原审法院对于黄某甲要求与徐某离婚的诉讼请求予以支持并无不当。
此外，徐某称，上诉人与被上诉人夫妻感情破裂的原因为被上诉人外遇、家庭暴力且不履行扶养及抚养义务，对此，本院认为，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》第一条“第、第、第、第、第所称的“家庭暴力”，是指行为人以殴打、捆绑、残害、强行限制人身自由或者其他手段，给其家庭成员的身体、精神等方面造成一定伤害后果的行为。持续性、经常性的家庭暴力，构成虐待。”的规定，应当将家庭成员之间的日常争吵、偶尔打闹及尚未造成后果的家庭纠纷行为与家庭暴力行为区分开来看待，根据徐某提供的证据及双方当庭陈述，原审法院已经认定黄某甲对徐某实施过一次家暴，且因黄某甲表示可以放弃房产，因此原审法院在财产分配时已对徐某作照顾处理，至于徐某所称的黄某甲存在外遇、不履行扶养及抚养义务，徐某并未提供充分有效的证据就其主张予以证明。综上，徐某此项据以主张的理由并不能成立。
二、原审法院对于徐某与黄某甲夫妻共同财产的认定是否恰当。徐某上诉称，被上诉人的存款账户查询单显示共入账315709元，此款项属于夫妻共同财产，应依法进行分割，被上诉人的存款账户查询单显示被上诉人一次性从其工资卡中支取现金293446.23元，一审法院对被上诉人的巨额取款行为完全视而不见，仅将卡内余额作为夫妻共同财产进行认定。对此，本院认为，根据银行查询交易记录显示，原审法院所调取的黄某甲在中国农业银行04×××30的账户记录293446.23元的交易并非一次性的取款记录，而是从开立账户起始至2013年6月1日前的交易记录所进行的合并，从历次取款时间及取款金额上看，符合因日常开销频繁在银行账户进行支取交易的生活习惯，黄某甲并不存在恶意转移夫妻共同财产的行为，因此徐某的此项上诉请求并不能成立。
三、原审法院对于徐某与黄某甲夫妻共同债务的认定是否恰当。徐某虽然上诉称，存在194000元的夫妻共同债务应当由上诉人与被上诉人共同承担。徐某虽然在二审期间申请的胡凤莲、徐海斌、朱再德出庭作证，但是胡凤莲系徐某的母亲，徐海斌系徐某的弟弟，均与徐某具备身份上利害关系，亦均无借条或借据原件对胡凤莲及徐海斌所称的借款予以印证，同时对于徐某所称借款的明确去向和用途，徐某亦无法作出充分、可信的说明和解释，对于朱再德的陈述并无借条或借据原件予以佐证，且朱再德所陈述的债务明显不符常理、不具备合理性，且借款具体去向与用途徐某并未作出充分、可信的说明，此外，徐某提交的其他关于夫妻共同债务的书证均系复印件，相关证人亦未出庭作证，本院无法核对证据的真实性，黄某甲亦均不予认可，徐某也未主动说明其所称借款及其他支出的去向及用途。综上，徐某并未提交充分有效的证据证明其所称的夫妻共同债务的存在，故对其此项上诉请求本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处得当，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费200元，由徐某承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张玉霞
代理审判员 赵康宁
代理审判员 高 进
二〇一五年一月三十日
书 记 员 聂芳芳
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；