江苏省南京市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）宁刑初字第30号
公诉机关江苏省南京市人民检察院。
被告人张志明，男，1977年1月1日，汉族，无业。2011年4月1日、2012年6月1日分别因非法持有毒品被劳动教养一年，2012年5月19日因吸毒被行政拘留十五日。2013年10月10日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年11月16日被逮捕。现羁押于南京市白下看守所。
辩护人刘海涛，江苏联创伟业律师事务所律师。
江苏省南京市人民检察院以宁检诉一刑诉（2014）35号起诉书指控被告人张志明犯贩卖毒品罪，于2014年4月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年5月9日公开开庭审理了本案。江苏省南京市人民检察院指派代理检察员ＸＸ、刘会宇出庭支持公诉，被告人张志明及其辩护人刘海涛到庭参加诉讼。现已审理终结。
江苏省南京市人民检察院起诉指控，2013年10月9日19时许，被告人张志明在其居住的本市鼓楼区华彩苑16号101室门口，以人民币1200元的价格向包某贩卖毒品，被公安机关抓获，当场查获白色晶体状物品一袋，经鉴定：该白色晶体状物品净重2.984克，检出甲基苯丙胺成分。公安机关随即在张的住处查获白色晶体状、黄色晶体状、绿色植物状等毒品疑似物若干，经鉴定：上述毒品疑似物中检出含甲基苯丙胺成分毒品共计529.365克，检出含大麻二酚、四氢大麻酚、大麻酚成分毒品共计57.905克，检出含氯胺酮成分毒品共计26.239克。
为证实上述指控的事实，公诉人当庭宣读了被告人张志明的供述和辩解，证人包某、牛某的证言，物证鉴定书，搜查笔录，抓获经过，户籍证明，并出示了查获毒品的刑事摄影照片等证据。据此，公诉机关认为，被告人张志明明知是毒品而贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人张志明当庭辩称，包某给其的1200元现金是归还之前向其借的钱，其给包某的冰毒是送给包某的，在其家中查获的毒品是其用于自己吸食的。
其辩护人提出，1、张志明交付毒品给包某的行为是在包某的引诱下发生，属于“犯意引诱”；被告人张志明与包某的毒品交易并无贩卖牟利的目的；从张志明住处查获的大量毒品是张用于吸食或为朋友代购，而不是为贩卖牟利；故被告人张志明不构成贩卖毒品罪，其行为构成非法持有毒品罪。2、即使认定张志明构成贩卖毒品罪，也应扣除自己吸食部分。3、张志明归案后，积极配合公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人。综上，请求法院对被告人张志明从轻处罚。
经审理查明，2013年10月9日19时许，包某电话联系被告人张志明要购买毒品冰毒，后在南京市鼓楼区华彩苑16号101室张志明住处门口，张志明向包某贩卖1200元的冰毒，交易后即被抓获，公安人员当场从包某手中查获白色晶体一袋。公安人员随即对张志明的住处鼓楼区华彩苑16号101室进行搜查，查获白色晶体状、黄色晶体状、绿色植物状等毒品疑似物若干。经鉴定，从包某手中查获的晶体净重2.984克，检出甲基苯丙胺成分；从张志明住处查获的毒品疑似物中检出甲基苯丙胺成分毒品共计529.365克，其中15包20克以上的检材的甲基苯丙胺含量分别为70.4%、80%、79.6%、72.9%、70.2%、76.5%、74.5%、80.7%、78.7%、77.6%、72.1%、81.7%、68.8%、59.2%、56.1%；检出含大麻二酚、四氢大麻酚、大麻酚成分毒品57.905克，检出含氯胺酮成分毒品26.239克。
上述事实，有公诉机关当庭出示的下列证据予以证实：
1、被告人张志明的供述与辩解证明，2013年10月9日晚上7点多，其在大连山劳教所劳教时的狱友包某给其打电话要“东西”，也就是冰毒，要3克，并说好要到其家来拿，没有谈价格，之前他从其处拿1克冰毒时收了300元。约8时左右，包某打电话讲他到了，其拿了3克冰毒从家里出来，到单元门口给他，他付了钱，其抓在手上没数。之后，与包某一起的人将其抓住，说他们是警察，又冲出很多人将其二人控制，警察出示了工作证。警察将其带到家里，喊来证人，当其面对其家进行了搜查，在卧室茶几上玻璃水果盘里、放笔记本电脑的小桌上、写字台抽屉、客厅冰箱黑色木盒等多处搜到了毒品，有冰毒、麻果、大麻等，当面进行称量封存，其在称量记录上签字，一共有六十多袋。搜查结束后，其告诉警察要立功，将其购买毒品的上家宛兵“钓”过来，警察同意。其就通过手机与宛兵联系，后来说好拿三四盎司冰毒，让他直接送到其家来。一小时左右，宛兵敲门时被警察抓获，是否在他身上搜到东西其不清楚。到派出所警察让其数刚才包某付给他的钱，是1200元。家里的大量冰毒是其从宛兵处购买的，一是自己吸食，二是卖给朋友赚点差价。
2、证人包某的证言及辨认笔录证明，2013年10月9日凌晨，其偷电瓶车被抓获，想立功，其就向警察提出举报贩毒的张志明。张志明是其在大连山坐牢时认识的，张留给其电话号码，让出去后找他，当时他讲他是贩毒的，如果有人要毒品就帮他介绍一下，后来其找他买过两次冰毒，一次200元，不到一克。警察同意后，当晚7点多钟，其给张志明打电话，要拿3克冰毒，张让其快点过去。警察拿了1200元给其，然后开车带其至华阳佳园大门口右手边的二楼楼梯口。其与一便衣民警到门口后，打电话给张志明讲到了，张志明开门，站在门口递给其一个小自封袋，袋中有白色透明晶体，其将钱递给张，张没数拿在手上就要关门，警察冲上去把他抓住，一个民警就带其下楼到车上等。
扣押决定书证明，民警对包某手中的一袋白色晶体进行扣押。
3、证人牛某的证言证明，其系月牙湖派出所便衣保安，2013年10月9日凌晨，上夜班的同事抓到包某与另一女子盗窃电瓶，后来包某承认自己吸毒并愿意把涉嫌贩毒的嫌疑人“钓”出来。后来包某与那人联系好，要到那人家里拿货，领导安排其跟包某一起。后来开车到清凉门大街一个小区靠近街边的一幢楼的二楼，部署好之后，包某给那人打电话说到了。在二楼平台左转第一个楼道口，一个男的光着上身出来，给包某一小袋白色晶体，包某将事先准备好的钱给他，男的接过钱之后，没数，拿在手上就要走，其上去把他按住，周围的同事上来将他们两人控制。问那人叫什么，他说叫张志明，然后带到他家里，进行搜查。
4、搜查笔录证明，2013年10月9日20时7分至20时59分，侦查人员对南京市鼓楼区清凉门大街113号华阳佳园某幢101室张志明的住处进行搜查，在张志明卧室中间的方桌上一玻璃水果盘内发现4大袋白色晶体，2小袋白色晶体，2小袋红色粉末，1小袋黄色粉末，散装白色块状晶体若干，一黑色电子称，一自制冰壶。放笔记本电脑的小桌上一青花瓷铁盒内发现白色晶体5大袋；一蜜炼川贝枇杷糖铁盒内发现3袋白色晶体，一自封袋内装有4袋白色晶体、1小袋绿色粉末、1颗绿色药片、1小袋红色药丸，另一自封袋内有5小袋白色晶体、1小自封袋内有2小袋红色粉末和4颗红色药丸、1颗绿色药丸、1颗褐色药丸，1大袋红色药丸，1大袋深灰色粉末。方桌下面发现1大袋白色粉末。靠窗右墙角小花篮内发现1袋白色晶体。床脚写字台右手从上往下第一个抽屉内一黑色铁盒内发现4大袋白色晶体。第二个抽屉内一黑色纸盒内发现6大袋白色晶体；一绿茶盒内发现1大袋、1小袋干枯植物；2大袋黄色粉末；一绿色铁盒内发现2小袋干枯植物；一心形铁盒内发现2袋白色粉末；3袋枯绿色植物，1袋棕色植物。客厅冰箱顶上一黑色木盒内发现5大袋白色晶体。床上的被子下面发现1大袋白色晶体。
扣押清单证明，上述物品及手机两部、人民币1200元均被扣押。
毒品疑似物称量记录证明，上述毒品疑似物均在现场称量。
5、南京市公安局物证鉴定所宁公物鉴（化）字（2013）2519、2519－1号物证鉴定书证明，在张志明住处缴获的毒品疑似毒品1号检材净重22.693克，2号检材净重5.035克，4号检材净重5.913克，5号检材净重24.355克，6号检材净重14.868克，7号检材净重12.144克，8号检材净重25.054克，9号检材净重24.738克，10号检材净重25.034克，11号检材净重25.037克，12号检材净重24.968克，13号检材净重24.815克，14号检材净重24.926克，15号检材净重24.989克，16号检材净重24.980克，17号检材净重24.843克，18号检材净重7.641克，20号检材净重5.836克，21号检材净重0.124克，22号检材净重0.535克，23号检材净重1.182克，24号检材净重0.116克，25号检材净重0.068克，26号检材净重0.093克，27号检材净重0.131克，28号检材净重0.175克，29号检材净重0.239克，30号检材净重0.053克，31号检材净重0.677克，32号检材净重0.815克，33号检材净重1.235克，34号检材净重0.236克，35号检材净重0.678克，36号检材净重0.770克，37号检材净重1.132克，38号检材净重克0.826，39号检材净重0.795克，40号检材净重0.069克，41号检材净重0.240克，54号检材净重4.339克，55号检材净重5.095克，56号检材净重8.113克，57号检材净重6.824克，58号检材净重7.960克，59号检材净重5.668克，60号检材净重4.219克，61号检材净重0.530克，62号检材净重0.372克，63号检材净重0.454克，65号检材净重0.096克，66号检材净重0.227克，67号检材净重0.258克，68号检材净重24.964克，69号检材净重16.634克，70号检材净重24.973克，71号检材净重60.581克，皆检出甲基苯丙胺成分，其中20克以上的检材1号、5号、8号、9号、10号、11号、12号、13号、14号、15号、16号、17号、68号、70号、71号的甲基苯丙胺含量分别为70.4%、80%、79.6%、72.9%、70.2%、76.5%、74.5%、80.7%、78.7%、77.6%、72.1%、81.7%、68.8%、59.2%、56.1%；19号检材净重4.908克，42号检材净重50.470克，43号检材净重2.527克，皆检出大麻二酚、四氢大麻酚、大麻酚成分；44号检材净重10.031克，45号检材净重14.580克，52号检材净重0.810克，53号检材净重0.818克，皆检出氯胺酮成分。
6、南京市公安局物证鉴定所宁公物鉴（化）字（2013）2518物证鉴定书证明，包某手中的白色晶体净重2.984克，检出甲基苯丙胺成分。
7、南京市公安局秦淮分局物证鉴定室宁秦公物鉴（化）字（2013）555号物证检验报告书证明，张志明的尿样样本呈甲基苯丙胺类阳性。
本案另有受案登记表、立案决定书、抓获经过、情况说明、行政处罚决定书、劳动教养决定书、被告人的户籍资料、刑事摄影照片、光盘等证据在卷佐证。
上述证据来源合法并均经庭审质证，证据之间能相互印证，可作为定案的证据予以采信，本院予以确认。
本院认为，被告人张志明明知毒品而贩卖甲基苯丙胺532.349克、大麻二酚、四氢大麻酚、大麻酚57.905克、氯胺酮26.239克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人张志明犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。
关于被告人张志明称“包某给其的1200元现金是归还之前向其借的钱，其给包某的冰毒是送给包某的”辩解理由，经查，张志明在侦查阶段对其与包某进行毒品交易的事实供认不讳，并与证人包某、牛某的证言及抓获经过相互印证，证明包某与其联系后其向包某贩卖冰毒并被当场抓获的事实，其在庭审前从未提及欠款及赠送毒品之事，且此辩解无其他证据予以佐证，故此辩解理由不能成立，本院不予采纳。
关于辩护人提出“张志明交付毒品给包某的行为是在包某的引诱下发生，属于‘犯意引诱’；被告人张志明与包某的毒品交易并无贩卖牟利的目的；从张志明住处查获的大量毒品是张用于吸食或为朋友代购，而不是为贩卖牟利；故被告人张志明不构成贩卖毒品罪，其行为构成非法持有毒品罪；即使认定张志明构成贩卖毒品罪，也应扣除自己吸食部分”的辩护意见，经查，被告人张志明的供述及证人包某的证言一致证明，张志明曾经向包某贩卖过毒品，故本次毒品交易不属于“犯意引诱”；张志明对其购买大量毒品既供自己吸食、亦卖给朋友赚差价的事实一直供认不讳，依据相关规定，对于以贩养吸的被告人，因贩卖毒品被抓获之后查获的毒品数量应认定为犯罪的数量，张志明应构成贩卖毒品罪，而非非法持有毒品罪，抓获之后被查获的毒品数量应计入贩卖数量，故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于辩护人提出“张志明归案后，积极配合公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人”的辩护意见，经查，被告人的供述及公安机关出具的情况说明证明，张志明归案后，积极配合公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，虽后因证据不足未进入刑事诉讼程序，张志明不构成立功，但对其积极配合公安机关的行为，可酌情从轻处罚，对该辩护意见予以采纳。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第五十七条第一款、第五十九条之规定，判决如下：
被告人张志明犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，没收个人全部财产。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 斌
审 判 员 黄 霞
代理审判员 王国茂
二〇一四年六月十七日
书 记 员 赖传成
见习书记员 罗慧莉