广西壮族自治区北海市银海区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）银刑初字第162号
公诉机关广西壮族自治区北海市银海区人民检察院。
被告人张某甲，无业，因涉嫌犯故意伤害罪于2015年2月20日被刑事拘留，同年3月26日变更为取保候审，2015年11月20日被本院决定逮捕，现羁押于北海市第二看守所。
辩护人李其艺，广西圆非律师事务所律师。
北海市银海区人民检察院以北银检刑刑诉（2015）158号起诉书指控被告人张某甲犯故意伤害罪，于2015年11月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年12月8日公开开庭进行了审理。北海市银海区人民检察院指派检察员莫素平出庭支持公诉，被告人张某甲及其辩护人李其艺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
北海市银海区人民检察院指控：2014年7月23日10时许，被告人张某甲在北海市银海区银滩镇咸田村委会高沙龙陈记海鲜渔村大排档门口，因台风刮倒其家的树木砸到被害人张某戊家屋顶，与被害人张某戊为砍树之事两人发生争打，致张某戊鼻骨骨折、右肘关节脱位等。经鉴定，张某戊的右肘关节脱位的损伤程度为轻伤二级。对上述指控事实，公诉机关提供了相应证据，认为被告人张某甲故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人张某甲及其辩护人李其艺对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，辩护人提出本案是叔侄之间发生的故意伤害行为，张某甲的行为属于防卫过当，归案后如实供述罪行，建议从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：
被告人张某甲与被害人张某戊是邻里且是叔侄关系。2014年7月23日上午10时许，在北海市银海区银滩镇咸田村委会高沙龙陈记海鲜渔村大排档门口，因台风刮倒张某甲家的树木砸到张某戊家屋顶，两人为砍树之事发生口角，继而撕打，后双方家属也发生撕打。在撕打过程中，被告人张某甲致被害人张某戊鼻骨骨折、右肘关节脱位等。经鉴定，张某戊的右肘关节脱位的损伤程度为轻伤二级。
在本案审理过程中，被告人张某甲亲属与被害人张某戊就民事赔偿达成协议，张某甲亲属代其一次性赔偿张某戊经济损失人民币四万五千元（赔偿款本院已代收），被告人张某甲已取得谅解。
上述事实，有经过庭审举证、质证，本院予以确认的以下证据证实：
1、受案登记表，证实本案由被害人张某戊于2014年7月23日11时许报案。
2、抓获经过，证实被告人张某甲于2015年2月20日在北海市银海区银滩镇罗马广场玻璃楼前的沙滩被抓获。
3、提取笔录、扣押清单及随案移送清单，证实侦查人员于2015年7月23日12时许在北海市银海区银滩镇咸田村委高沙龙50号陈记海鲜渔村门口依法提取并扣押被害人张某戊的妻子庞乃春提供的黄色铜质锁头一把并随案移送。
4、张某戊、张某丙、张某甲、张某丁的病历材料，证实因本案，张某戊鼻骨骨折、肘关节脱位、左眼钝挫伤；张某丙左颞顶部头皮挫裂伤；张某甲全身患处轻微软组织挫伤；张某丁头部外伤。
5、行政处罚决定书，证实被告人张某甲因参与赌博于2013年9月6日被北海市公安局银海分局处以行政拘留三日。
6、北海市公安局咸田边防派出所出具的办案说明，证实①侦查人员第一次带张某甲到北海市刑侦支队法医处进行伤情鉴定，因张某甲一直未能提供病历等材料，法医不予出具伤情鉴定。第二次带张某甲到北海市刑侦支队法医处进行伤情鉴定，法医对张某甲提供的病历等材料存在质疑，让其到治疗的医院给主治医生签名盖章确认，但张某甲一直未能提供有医院主治医生签名盖章的病历等材料，故法医一直未作出伤情鉴定。②本案中张某丙与张某丁的伤情经法医鉴定，并未达到轻伤，故法医未出具伤情鉴定。③经查找，无法找到本案中的证人厨师“阿十”、冼碗工“三姨姐”；陈志信不配合公安机关询问当时的具体情况；已通知张某丁的母亲到公安机关制作笔录，但张某丁称其母亲因年纪较大，一直未到所制作笔录；张某戊的妻子、大嫂、女儿已联系到所制作笔录，但笔录制作一段时间后，在询问未结束时，张某戊的妻子、大嫂、女儿已自行离开公安机关，故未有“阿十”、“三姨姐”、陈志信、张某丁的母亲、张某戊的妻子、大嫂、女儿等人的笔录材料。
7、人口信息表及嫌疑人信息登记表，证实被告人张某甲出生于1951年9月6日，案发时已达刑事责任年龄。
8、证人高某的证言，证实2014年7月23日10时许，其在陈记海鲜渔村养生池处站着，张某戊过来叫其帮叫老板三哥出来说一句话，张某戊刚和三哥说了两句话，张某丁和张某甲来到张某戊面前问张某戊想干什么，然后双方互相争吵，其就过去劝架。这时因为有车从饭店门口经过，其就去招呼，刚走七、八米远，突然听到有人叫喊：“我的手啊”。其转头看到张某戊倒在养生池旁的地上，张某甲则站在张某戊旁边，其马上跑过去，发现地上有一把黄色的铜锁，其把铜锁捡起并扶起张某戊，张某戊满脸是血，嘴里大叫：“我的手啊，我的手啊”，其看到张某戊的手已经脱臼且在呕吐，旁边张某戊的儿子张某乙以及侄子张某丙与张某丁三人扭打在一起，张某丙的头部流血了，其马上走过去劝架，三哥也过去把双方分开，旁边张某戊的女婿与张某甲两人还想打架，其又过去把人分开。没多久，警察就到现场。关于谁先动手打架、张某戊被何人打其没看到，张某戊的老婆和女儿过来的时候，双方已停手，其把捡起的铜锁交给张某戊的老婆。
9、证人张某乙（张某戊的儿子）的证言，证实2014年7月23日上午10时30分许，因为台风吹倒张某丁家门前的树砸在其家屋顶上，其和父亲、堂哥、姐夫准备把树砍掉移开。这时张某甲过来质问为什么这么嚣张要砍树，还用手推了其姐夫林某一把，之后他们几个人就在其家门前的小路理论，这时张某丁也跑过来和大家理论，一会后张某丁用手打了其父亲张某戊的左脸一拳，其就和张某丙、林某把张某丁压在地上，过了一会听见张某戊喊了一声，看见张某戊的手臂受伤，鼻子也流血，张某丙的头部也流血了。
10、证人林某（张某戊的女婿）的证言，证实2014年7月23日10时30分许，因为台风吹倒张某丁家的树砸在其家屋顶上，所以其家人要砍树。后张某甲过来说随便砍他家的树是不讲理，张某戊就与张某甲理论，这时张某丁从家里出来很凶的喊了一句：“你砍”，张某甲一边骂一边往路口走，张某戊就追过去与张某甲理论，二人在陈记海鲜大排档路口争吵，这时张某丁冲过去推张某戊一下并打了张某戊肩膀一拳，其看到后就冲过去将张某丁抱住，张某丁用手肘撞其肚子，其把张某丁摔倒在地上，张某丙也过来帮忙压住张某丁，张某丁的母亲见到张某丁被打，就用一把黄色小锁头打到张某丙的头部流血。其看到张某丙头部流血就放开张某丁。因为张某甲与张某戊在另一边打，其没注意看到张某戊是如何受伤的。
11、证人张某丙（张某戊的侄子）的证言，证实2014年7月23日10时许，他和张某戊、张某乙、林某在砍被台风刮倒在张某戊家屋顶的树，张某甲就跑来说砍他家的树，接着张某丁也过来，双方争吵了几句，张某甲父子回家了。之后张某戊来到陈记大排档与“废三”聊天，这时张某丁跑到陈记大排档与张某戊理论，争吵几句后张某丁拿手上的锁头打张某戊的鼻子，其见后和张某乙一起上去将张某丁压在地上，双方互相殴打，锁头掉在一旁，突然其感觉头部被人用硬物打了一下就流血了，双方停止打斗。其不清楚张某戊的手是如何受伤的。
12、证人张某丁的证言，证实2014年7月23日10时许，张某戊一家在砍其家因台风刮倒在张某戊家屋顶上的树，其父亲张某甲就过去说砍树应该先说一声并与张某戊理论，他见此情况也走出来对张某戊说：“砍树就快点，不要吵”。说完张某甲就走回家门口，其也走进屋内给发电机加油。后来过了十几分钟，不知什么情况，张某戊等6人就追上其父亲，其中张某戊用手推张某甲，旁边的人也推张某甲，把张某甲推倒在地，并用脚踩，其见状马上冲上去，张某戊的儿子张某乙、侄子张某丙、女婿三人就过来殴打其，对其拳打脚踢打倒在地，直到陈记海鲜老板来劝架才停手。在打架中，其和父亲张某甲、张某戊、张某丙受伤。张某甲是被张某戊及其妻子、女儿打的。其不知道张某戊和张某丙是如何受伤的，当时其与张某甲距离有五米远，张某甲与张某戊扭打在一起。其没有动手打张某戊，在被张某乙等人殴打时用锁头打了张某丙头部一下。
13、被害人张某戊的陈述，证实2014年7月18日刮台风，张某丁家的两棵树被刮倒在其家房子上，7月22日其向村委反映想将树砍掉。在村长做通张某丁的工作后，23日，当其家人砍树砍到一半时，张某丁和张某甲到来指责其不讲道理，并称不得继续砍树，在和其理论一会后，张某丁和张某甲就走了，其也走出家来到陈记海鲜渔村与渔村的“十一哥”说了两句话，并问老板“肥三”在不在，想和“肥三”说说这个事情。刚和“十一哥”说完，张某丁就从小路走出来，还从路边的房子处拿了一把锁在手上，没想到张某丁冲上来用锁打了他鼻子一下，当时鼻子就流血了。之后，张某甲从后面用手勒住其脖子，把其勒倒在地，其就用手搬开张某甲勒住了脖子的手，爬起来发现右手动不了，而且很痛。其儿子张某乙和侄子张某丙见其被打，就冲来抢张某丁手里的锁并和张某丁打在一起，结果三人都跌倒在地，张某丁的锁头掉在旁边，这时张某丁的母亲走过来捡起锁敲破了张某丙的头，这时旁边的人都上来劝架，双方才停下来。
14、被告人张某甲的供述，供认2014年7月22日10时许，因台风吹倒其种的一棵树压在被害人张某戊的屋瓦上，张某戊没有与其商量而是通过村委主任和侄女来转告要砍掉该树，其就当着村委主任和侄女的面同意砍树。到了第二天即23日9时许，有人过来砍树，其就走到张某戊家门前的砍树地点对张某戊说“树砍了就砍了，以后你不要这么蛮横”。张某戊听完后马上大吵大闹说要打其。其儿子张某丁叫其回来不要理会，当其走回到陈记海鲜渔村门口时，张某戊及其儿子张某乙、侄子张某丙、女婿、妻子、女儿、大嫂都全部跟过来，张某戊动手用拳头打其头部，其挡开并还手打了张某戊面部一拳，之后从正面勒住张某戊脖子，接着双方就摔倒在地上，张某戊把其压在地面上，张的妻子、女儿、大嫂过来用脚踢其，其反抗想爬起来，就用两只手拉住张某戊的两只脚，用手把张的两只脚往上抽了起来，张某戊再次摔倒在地上，其起来之后就看到张捂住手站在一旁去了，具体捂住哪只手不清楚。张某丙、张某乙、张某戊的女婿三人压着其儿子张某丁殴打，其走过去后，陈记海鲜渔村老板陈志信就过去拉开了双方，当时其看到张某丙的头部出血了，之后双方报警。张某戊的鼻子流血是其打的，没有其他人参与打到张某戊。当时其儿子张某丁手上拿有一把门锁，其他人都是空手。张某丁是其和张某戊一起抱住倒在地上以后，才和张某戊儿子等人打起来的。
15、北海市公安局物证鉴定所北公刑技法鉴（伤检）字（2014）078号法医学人体损伤程度鉴定书、广西公众司法鉴定中心损伤程度鉴定意见书及鉴定意见通知书，证实张某戊因本次事件致右肘关节脱位的损伤程度为轻伤二级，该结论已告知双方当事人。
16、现场勘验笔录及照片，证实案发现场北海市银海区银滩镇咸田村委会高沙龙村“陈记海鲜渔村大排档”门口的方位及概貌。
本院认为，被告人张某甲故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。关于辩护人提出被告人张某甲的行为属于防卫过当的辩护意见，经查，本案的起因，是张某甲与张某戊等人因不能冷静处理邻里关系过程中所产生的普通民事纠纷致矛盾升级，发生打斗，双方在主观上均有侵害对方的故意，客观上亦实施了针对对方的加害行为。因此，在双方打斗的过程中，被告人张某甲将被害人张某戊致伤，此伤害行为不具有正当防卫的属性，故对辩护人提出防卫过当的辩护意见，本院不予采纳。鉴于本案是因生活琐事引发的邻里、叔侄之间的故意伤害行为，被告人张某甲归案后如实供述犯罪事实，积极赔偿被害人经济损失并取得谅解，本院依法对其从轻处罚。根据被告人张某甲的犯罪事实、情节、悔罪态度以及社会危害性等，本院对其适用缓刑。辩护人提出从轻处罚并适用缓刑的意见，本院予以采纳。为维护社会治安秩序，保护公民的人身权利不受非法侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人张某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨 明
审 判 员 王海娟
人民陪审员 吴宗富
二〇一六年一月十九日
书 记 员 丘 俊
附本判决依照法律规定：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。