四川省古蔺县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）古蔺刑初字第78号
公诉机关古蔺县人民检察院。
被告人谌金伟，绰号谌二娃，男，1987年9月6日出生于四川省古蔺县，汉族，初中文化，农民。因犯贩卖毒品罪，于2012年8月13日被古蔺县人民法院判处有期徒刑一年，2013年3月22日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年9月1日被刑事拘留，同年9月30日被执行逮捕。现羁押于古蔺县看守所。
被告人张某某，曾用名李某某，女，1993年8月8日生于四川省古蔺县，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年9月1日被古蔺县公安局取保候审，经本院决定，于2014年3月17日被取保候审。
古蔺县人民检察院以古检刑诉（2014）21号起诉书指控被告人谌金伟、张某某犯贩卖毒品罪，于2014年3月17日向本院提起公诉，后以古检刑追诉（2014）1号追加起诉书指控被告人谌金伟新的贩卖毒品事实。本院受理后依法立案并适用普通程序，公开开庭审理了本案。古蔺县人民检察院指派检察员朱华出庭支持公诉。被告人谌金伟、张某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
古蔺县人民检察院指控：1、2013年8月19日，被告人谌金伟在古蔺镇飞龙村砖厂下边的游戏室门口向吸毒人员何某某贩卖200元钱的麻古；
2、2013年8月22日，被告人谌金伟在古蔺镇大梯步金虎家私附近向吸毒人员何某某贩卖200元钱的麻古；
3、2013年8月30日，被告人谌金伟在古蔺镇老油库一游戏室向吸毒人员侯某某贩卖6800元钱的麻古；
4、2013年8月31日，被告人张某某在古蔺镇新世纪宾馆C011房间向吸毒人员晏某某贩卖200元钱的麻古和冰毒；
5、2013年8月31日，公安机关在古蔺镇鸿鼎宾馆2023号房间内抓获张某某时，当场从张某某身上查获谌金伟交予张某某准备予以贩卖的麻古疑似物净重5克，经鉴定：该麻古疑似物中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
针对上述指控的事实，公诉机关向本院提供了相应的证据证实，并认为被告人谌金伟、张某某的行为，触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款的规定，已构成贩卖毒品罪，且谌金伟犯罪情节严重，系毒品再犯、累犯，提请本院依法判处。
被告人谌金伟提出其未向侯某某贩卖毒品，其与何某某是共同购买毒品吸食，否认其拿毒品给张某某贩卖给侯某某。8月31日在公安局办案区被公安民警刑讯逼供。被告人谌金伟在庭审中供述，何某某打电话问其买得到毒品不，后谌金伟与何某某一起到刘某某处购买的毒品，是谌金伟联系的刘某某，第一次是在飞龙村砖厂下面，第二次的地点记不得了，何某某与谌金伟将购买的毒品吸食了。
被告人张某某对指控事实无异议并自愿认罪。
经审理查明：1、2013年8月31日，被告人张某某在古蔺镇新世纪宾馆C011房间向吸毒人员晏某某贩卖200元钱的麻古和冰毒。
2、2013年8月31日，谌金伟在一个游戏室里将毒品“麻麻”交给张某某，安排张某某到送到鸿鼎宾馆贩卖并收取2500元毒资，张某某到古蔺镇鸿鼎宾馆2023号房间联系上侯某某，侯某某品尝样品后，准备出去找钱来取毒品而离开。随后，公安机关在古蔺镇鸿鼎宾馆2023号房间内抓获张某某，当场从张某某身上查获谌金伟交予张某某准备予以贩卖的麻古疑似物净重5克，经鉴定：该麻古疑似物中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
上述事实，有公诉机关出示的下列证据证实：
1、古蔺县公安局受理报警登记表、受案登记表、立案决定书、对二被告人采取强制措施的相关法律文书、提讯证、权利义务告知书、鉴定意见通知书证明案件的来源及程序合法。
2、尿液提取笔录、毒品尿液检验报告单、尿检结果照片证明谌金伟、张某某、侯某某、何某某、晏某某系吸毒人员。
3、辨认笔录证明了本案二被告人的特征。抓获经过说明证明被告人谌金伟的归案过程。古蔺县人民法院（2012）古蔺刑初字第115号刑事判决书，刑满释放证明书证明谌金伟系毒品再犯、累犯。
4、调取证据通知书、通话记录清单证明二被告人的联系情况。
5、扣押清单、扣押物品照片、当场称重记录、称重照片，鉴定委托书，内江市公安局物证鉴定所理化检验鉴定报告证明本案涉案毒品的情况。
6、户籍信息表证明二被告人的身份情况。
7、被告人张某某供述：2013年8月31日，谌金伟安排张某某将毒品“麻麻”带到古蔺镇鸿鼎宾馆2023房间以2500元的价格卖予侯某某，侯品尝后称找好钱后再来拿“东西”，侯走后十多分钟，张某某就被抓了。
2013年8月31日，张某某在古蔺镇新世纪宾馆以200元钱的价格向晏某某贩卖4颗“麻麻”，毒品是谌金伟提供的。
8、证人何某某的证言证明：2013年8月19日，被告人谌金伟在古蔺镇飞龙村砖厂下边的游戏室门口向吸毒人员何某某贩卖200元钱的麻古。2013年8月22日，被告人谌金伟在古蔺镇大梯步金虎家私附近向吸毒人员何某某贩卖200元钱的麻古。2013年8月31日在古蔺镇三星街人情味餐馆对面的一个游戏室里，亲眼看到谌金伟将一团卫生纸交给张某某，听到谌金伟给张某某说里面多了五颗“麻麻”，喊张某某退给他，然后看到张某某把谌金伟递给她的那团卫生纸打开，里面有几包“麻麻”。张某某就从那团卫生纸里面的一个自封袋里拿了五颗“麻麻”出来交给谌金伟。谌金伟叫张某某把“东西”送到鸿鼎宾馆里交给别个，“麻麻”要收50元钱一颗，一共是2500元钱。
9、证人侯某某的证言证明：2013年8月30日，被告人谌金伟在古蔺镇老油库一游戏室向吸毒人员侯某某贩卖6800元钱的麻古。
2013年8月31日，侯某某在古蔺镇鸿鼎宾馆2023房间品尝了张某某带来的“麻麻”后，出去拿钱回来，听说警察在抓人，就不敢进去了。
10、证人晏某某的证言证明：2013年8月31日，张某某在古蔺镇新世纪宾馆C011房间向吸毒人员晏某某贩卖200元钱的麻古和冰毒。
前述证据经庭审质证、认证，虽取证程序合法，但证明被告人谌金伟2013年8月30日贩卖毒品给侯某某及两次贩卖毒品给何某某的证据不能形成证据锁链，不能证明指控事实，本院不予采纳。其余证据均合法有效，本院予以确认。
本院认为，被告人谌金伟、张某某贩卖毒品给他人吸食，严重侵犯国家对毒品的管理制度，危害人民的生命健康，其行为已构成贩卖毒品罪，应予刑事处罚。公诉机关指控本案的事实中，证明谌金伟2013年8月30日贩卖毒品给侯某某及两次贩卖毒品给何某某的证据不足，本院对该指控事实不予认定。公诉机关指控的其余事实及罪名成立，本院予以支持。被告人谌金伟否认其2013年8月31日拿毒品给张某某贩卖给侯某某的意见，与查明事实不符，本院不予采纳。在共同犯罪中，被告人谌金伟起主要作用，应当按照其参与、组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人张某某起次要作用，是从犯且如实供述犯罪事实，应当对其从轻或者减轻处罚。被告人谌金伟因贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯贩卖毒品罪，应当判处有期徒刑以上刑罚，是毒品再犯、累犯，依法应当从重处罚。被告人谌金伟、张某某已经着手贩卖毒品给侯某某，因意志以外原因未得逞，是犯罪未遂，对该次犯罪事实，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人谌金伟在侦查阶段未作有罪供述，不符合申请排除非法证据的情形，故本院未通知侦查人员到庭作说明。综合本案事实、情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十五条第一款，第三百五十六条，第二十三条，第六十七条第三款，第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人谌金伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元。
二、被告人张某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人谌金伟的刑期自2013年9月1日起至2015年8月31日止。被告人张某某的刑期自判决确定之日起计算。被判处的罚金限于本判决生效后10日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）
三、被告人张某某违法所得人民币予以追缴上缴国库。扣押在案违禁品予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省泸州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 杨春梅
审 判 员 张姝娟
人民陪审员 夏国华
二〇一四年五月八日
书 记 员 刘 洋
附：相关刑法条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理
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