福建省福州市鼓楼区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鼓刑初字第259号
公诉机关福州市鼓楼区人民检察院。
被告人唐某，男，1978年9月19日出生于江苏省昆山市，汉族，中专文化，个体经营，住江苏省昆山市。2014年6月14日因涉嫌非法侵入计算机信息系统罪被福州市公安局鼓楼公安分局刑事拘留，同年7月18日被执行逮捕。现羁押于福州市第一看守所。
辩护人王明文，福建远东大成律师事务所律师。
福州市鼓楼区人民检察院以鼓检公诉刑诉（2015）204号起诉书，指控被告人唐某犯盗窃罪，于2015年3月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福州市鼓楼区人民检察院指派检察员苏一仙、代理检察员林莉莉出庭支持公诉，被告人唐某及辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
福州市鼓楼区人民检察院指控：2013年11月至2014年5月间，被告人唐某利用许某（另案处理）提供的“交易测试UI”软件非法入侵福州市鼓楼区五四路恒力城写字楼39层海西商品交易所交易平台计算机系统，使用该软件伪造虚假交易单据，造成盈利的假象，套取会员单位的资金，从而非法获利人民币454335元。
具体犯罪事实如下：
1、2014年2月24日、26日，被告人唐某以靳某的身份注册海西商品交易所的帐户，通过该软件非法入侵海西商品交易有限公司的计算机系统并伪造虚假交易单据，非法获利人民币108315元。
2、2014年4月15日、27日，被告人唐某以王某刚的身份注册海西商品交易所的帐户，通过该软件非法入侵海西商品交易有限公司的计算机系统并伪造虚假交易单据，非法获利人民币225210元。
3、2014年4月15日，被告人唐某以王某伟的身份注册海西商品交易所的帐户，通过该软件非法入侵海西商品交易有限公司的计算机系统并伪造虚假交易单据，非法获利人民币103260元。
4、2014年5月27日，被告人唐某以孙某的身份注册海西商品交易所的帐户，通过该软件非法入侵海西商品交易有限公司的计算机系统并伪造虚假交易单据，非法获利人民币17550元。
2014年6月12日，被告人唐某被公安机关抓获。
对上述指控，公诉人当庭宣读和出示了相关证据。通过举证，公诉机关认为，被告人唐某以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，共计人民币454335元，数额特别巨大，其行为己构成盗窃罪。被告人唐某如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。建议对被告人唐某在有期徒刑十年至十三年的幅度内处罚，并处罚金。提请本院依法判处。
被告人唐某在庭审中对公诉机关指控其采取秘密侵入、远程操控计算机系统手段，伪造虚假交易单据，从中取得非法所得的犯罪事实提出异议，辩称其没有伪造交易单据，其交易单据中的价格、数量是真实存在的。
辩护人认为公诉机关指控被告人唐某犯盗窃罪，事实不清，证据不足。理由为：1、认定被告人伪造虚假交易单据的电子数据不符合法律规定，且缺乏其他证据印证，不具有客观真实性。根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络犯罪案件适用刑事诉讼程序若干问题的意见》规定，关于电子数据的取证与审查中收集、提取电子数据，应当由二名以上具备相关专业知识的侦查人员进行。取证设备和过程应当符合相关技术标准，并保证所收集、提取的电子数据的完整性、客观性。本案中认定异常交易单据的证据《深圳多元世纪信息技术有限公司关于海西商品交易所异常盈亏单据问题说明》、《深圳多元世纪信息技术有限公司关于海西商品交易所关于海西交易所异常交易情况报告》、《数据库非法操作证明文件》、《海西单据问题分析报告》提取电子数据证据的主体、程序均不具备合法性，不具备定案资格的证据应依法排除其适用。
2、根据报案人牛某的陈述、证人许某的证言，内容前后严重不一，证明被告人通过非法手段获取异常盈利数据的证据存在前后不一致。
同时认为既使其行为构成犯罪，也不能以盗窃罪认定，而属于以非法获取计算机信息系统数据范畴。
主观方面：被告人利用“交易测试UI”黑客软件通过侵入第三方交易平台（海西商品交易所）的计算机信息系统方式，非法获取网络交易数据，经交易结算后获取利益。
客观上实施了非法获取计算机信息系统数据行为。
被告人非法获取的“盈利”数据，属于网络虚拟财产，其法律属性是计算机信息系统数据。
经审理查明：2013年11月至2014年5月间，被告人唐某以靳某、王某刚、王某伟、孙某的身份证件在银行开户和申办银行卡，同时在海西商品交易所网签开设交易帐户，进行白银交易，在交易过程中，利用他人提供的“交易测试UI”软件侵入海西商品交易所交易平台计算机系统，伪造虚假交易单据，造成盈利的假象，骗取会员单位福建金联华贵金属经营有限公司、福建日月同辉投资咨询有限公司、福建旭力贵金属经营有限公司的资金。其中于2014年5月间，被告人唐某以孙某的帐户侵入海西商品交易所交易平台计算机系统，伪造虚假交易单据，造成盈利的假象，以骗取会员单位的资金共计人民币15053.4元。
2014年6月12日，被告人唐某被公安机关抓获。
上述事实有下列经庭审举证、质证的证据证实：
1、公安机关出具的提取笔录及扣押物品清单，证实2014年6月12日公安机关从被告人唐某居住地昆山市玉山镇黑龙江路御景苑2座1403室提取并扣押被告人唐某物品：苹果牌笔记本电脑、SONY笔记本电脑各一台，中国建设银行U盾十个、电脑硬盘三个、电脑内存条五个、居民身份证十二份、银行卡十三张及手机六台。
2、福建省公安厅物证鉴定中心闽公鉴（2014）540检验报告，证实公安机关扣押的被告人唐某物品：苹果牌笔记本电脑中，提取到被告人唐某于2013年11月8日、11月30日及2014年2月10日与QQ号20×××46（网名阿斯加）的聊天记录，提取到2014年5月27日的电子交易界面截图（孙某的帐户电子交易界面）。
3、证人牛某的证言，证实其就职的海西商品交易所有限公司于2013年下半年开始，接到公司的下属的会员单位反映个别客户交易数据接连出现交易异常情况，至2014年3月，开始出现会员单位集中反映后，公司技术部门及软件供应商进行深入排查，发现是因为存在他人利用黑客软件侵入海西商品交易有限公司的计算机系统并伪造虚假交易单据。
4、证人许某的证言，证实其就职的海西商品交易所有限公司接到公司的下属的会员单位反映个别客户交易数据接连出现交易异常情况，公司技术部门及软件供应商进行核查后，发现是因为存在他人利用黑客软件侵入海西商品交易有限公司的计算机系统，修改后台数据，非法盈利。
5、证人的赵某证言，证实2013年底，被告人唐某用其身份证开设了银行帐户和开通海西商品交易所白银现货交易帐户。
6、证人靳某的证言，证实证实2014年初，被告人唐某用其身份证开设了银行帐户和开通海西商品交易所白银现货交易帐户。
7、书证，深圳多元世纪信息技术有限公司出具的《深圳多元世纪信息技术有限公司关于海西商品交易所异常盈亏单据问题说明》、《深圳多元世纪信息技术有限公司关于海西商品交易所关于海西交易所异常交易情况报告》、《数据库非法操作证明文件》、《海西单据问题分析报告》，证实开户名为靳某、王某刚、王某伟、孙某的交易帐户于2014年2月24日至同年5月27日期间存在异常交易情况，且存在他人利用黑客软件侵入海西商品交易有限公司的计算机系统并伪造虚假交易单据及靳某、王某刚、王某伟、孙某飞帐户交易盈利数额。
8、银行交易凭证，证实被告人唐某利用靳某、王某刚、王某伟、孙某的帐户进行交易的事实。
9、公安机关提取的经被告人唐某确认的被告人唐某（网名天花板）与许某（网名阿斯加）于2014年2月10日、3月31日网络聊天记录，证实俩人在网络上交流如何使用“交易测试UI”软件进行操盘交易的事实。
10、被告人唐某在公安机关侦查期间的供述，证实了公诉机关指控的上述事实。
11、昆山市公安局长江派出所出具的《抓获经过》，证实2014年6月12日18时许，在昆山市玉山镇抓获被告人唐某。
以上证据经庭审质证，合法有效，并能相互印证，足以认定。
本院认为，被告人唐某为获取非法利益，利用他人提供的非法软件，采取非法技术手段，秘密侵入海西商品交易所的计算机信息系统，对其开设的孙某的交易帐户的交易数据进行篡改和虚报，窃取并占有他人财产，价值人民币15053.4元，数额较大，上述事实，有福建省公安厅物证鉴定中心闽公鉴（2014）540检验报告的审查意见，该报告结论从被告人唐某自用的电脑中提取到孙某帐户于2014年5月27日的电子交易界面截图证据，与榕公（网监）勘（2016）001号《电子证据检查工作记录》，认定孙某帐户异常交易为15053.4元的证据相互印证。被告人唐某行为己构成盗窃罪。公诉机关指控被告人唐某犯盗窃罪的罪名成立。但公诉机关对被告人唐某利用其开设的靳某、王某伟、王某刚的帐户进行盗窃的指控，依据的主要证据为《深圳多元世纪信息技术有限公司关于海西商品交易所异常盈亏单据问题说明》、《深圳多元世纪信息技术有限公司关于海西商品交易所关于海西交易所异常交易情况报告》、《数据库非法操作证明文件》、《海西单据问题分析报告》等，但上述证据的提取、出具违反了《最高人民法院、最高人民检察院、公安部〈关于办理网络犯罪案件适用刑事诉讼程序若干问题的意见〉》的相关规定。同时上述证据等文件的出证单位的资质、出证时间及鉴定人的鉴定资质证明等证明材料缺失，因此无法认定上述书证的来源具有合法性，故不能作为定案的根据。公诉机关对被告人唐某利用开设的靳某、王某伟、王某刚的帐户进行盗窃的指控，事实不清，证据不足，本院不予认定。辩护人关于被告人唐某的行为不构成盗窃罪的意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》笫二百八十七条、笫二百六十四条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人唐某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月14日起至2016年9月13日止。罚金应于本判决生效之日起三个月内缴纳。）
二、责令被告人唐某退出非法所得人民币15053.4元，返还海西商品交易所有限公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 卓建伟
人民陪审员 暴婷婷
人民陪审员 戴 清
二〇一六年六月三十日
书 记 员 周 瑾
附本案判决依据的主要法律条文：
1、《中华人民共和国刑法》第二百八十七条
利用计算机实施金融诈骗、盗窃、贪污、挪用公款、窃取国家秘密或者其他犯罪的，依照本法有关规定定罪处罚。
2、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条
盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
3、《中华人民共和国刑法》第六十四条
犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。