甘肃省华池县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）华刑初字第32号
公诉机关华池县人民检察院。
被告人胡彦坤（曾用名胡小同），男，生于1984年10月27日，汉族，甘肃省庆城县人，初中文化程度，农民。2002年8月30日因犯抢劫罪被庆城县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金1000元；2010年8月31日因犯盗窃罪被庆城县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金10000元。2014年12月1日因涉嫌职务侵占罪被庆阳市公安局长庆分局刑事拘留，同年12月11日被取保候审，同年12月26日经华池县人民检察院批准逮捕，次日由长庆公安分局执行逮捕，现羁押于华池县看守所。
被告人赵某（曾用名赵金刚），男，生于1986年2月18日，汉族，甘肃省庆城县人，初中文化程度，原长庆油田第二采油厂岭北作业区上里塬井区里134井驻井工。2013年4月26日因涉嫌职务侵占罪被庆阳市公安局长庆分局刑事拘留，2013年4月27日因患病被取保候审，2014年4月27日因取保候审期限届满被华池县人民检察院继续取保候审，2015年1月6日被本院继续取保候审。
辩护人赵武杰，男，生于1962年6月20日，汉族，初中文化程度。（系被告人赵某之父）
被告人陈某（曾用名陈小忠），男，生于1983年2月23日，汉族，甘肃省庆城县人，小学文化程度，农民。2013年4月26日因涉嫌职务侵占罪被庆阳市公安局长庆分局刑事拘留，同年5月30日被取保候审，2014年5月29日因取保候审期限届满被华池县人民检察院继续取保候审，2015年1月6日被本院继续取保候审。
华池县人民检察院以华检公诉刑诉（2015）1号起诉书指控被告人赵某、陈某、胡彦坤犯职务侵占罪，于2015年1月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。华池县人民检察院指派代理检察员杨耘出庭支持公诉，被告人赵某及辩护人赵武杰、被告人陈某、胡彦坤均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
华池县人民检察院指控，被告人赵某利用看护长庆第二采油厂岭北作业区上里塬井区里134井的职务便利，向井区瞒报产量，后联系被告人陈某到里134井盗卖原油，陈某提出用白色面包车（背暗罐）到井场装一车油给赵某4000元钱，赵某同意。2013年4月16日凌晨时分，被告人陈某联系被告人胡彦坤、王雷（在逃，身份待查），由陈某驾驶其甘M×××××白色面包车拉乘胡彦坤来到里134井场，王雷驾驶甘M×××××白色皮卡车在附近的公路边放哨，陈某将管子接到放油口上，胡彦坤用活动扳手打开面包车暗罐罐口，把软管插入罐口内，陈某打开阀门开始装油，油装满后，陈某在井场给赵某4000元钱，陈某、胡彦坤将所盗原油拉至庆城县三十里铺镇孙家湾村境内的孙某非法收油点以每吨4200元钱的价格出售，共获赃款9200元，陈某分4500元钱，胡彦坤分500元钱，王雷分200元钱。此次作案盗装原油2.08吨，价值10048.48元。
2013年4月26日凌晨时分，被告人赵某、陈某、胡彦坤、王雷四人采用同样的方法将暗罐装满，陈某、胡彦坤二人在销赃途中被公安机关查获。此次作案盗装原油2.27吨，价值10966.37元。被告人赵某、陈某、胡彦坤的行为已构成职务侵占罪，在共同犯罪中，被告人赵某、陈某起了主要作用，系主犯，被告人胡彦坤起了次要作用，系从犯，被告人胡彦坤在缓刑考验期内犯新罪，建议判处被告人赵某、陈某有期徒刑六个月至一年；判处被告人胡彦坤拘役二个月至六个月，撤销缓刑，并与前罪合并执行有期徒刑三年二个月至三年六个月。
被告人赵某、陈某、胡彦坤对起诉书指控的犯罪事实供认不讳。
被告人赵某的辩护人辩称，由于被告人赵某曾出过车祸，现生活不能自理，需专人看护，请求法庭从轻处罚。
经审理查明：被告人赵某利用看护长庆第二采油厂岭北作业区上里塬井区里134井的便利，向井区瞒报产量，伺机盗卖原油。被告人赵某联系被告人陈某到里134井盗窃原油，陈某提出用白色面包车（背暗罐）到井场装一车油给赵某4000元钱，赵某同意。2013年4月16日凌晨时分，陈某联系好被告人胡彦坤、王雷（在逃，身份待查），由陈某驾驶其甘M×××××白色面包车拉乘胡彦坤来到里134井场，王雷驾驶甘M×××××白色皮卡车在里134井场附近的公路边放哨，赵某事先打开储油罐阀门处的链锁，陈某将车停至储油罐放油口下方，然后爬到面包车车顶将管子接到出油口上，胡彦坤用活动扳手打开面包车暗罐罐口，将软管插入面包车暗罐罐口内，陈某上到储油罐上打开阀门开始装油，油装满后，陈某在井场给赵某4000元，陈某、胡彦坤将所盗原油拉至庆城县三十里铺镇孙家湾村境内的孙某非法收油点以每吨4200元的价格出售，共获赃款9200元，陈某分4500元，胡彦坤分500元，王雷分200元。此次作案盗装原油2.08吨，价值10048.48元。
2013年4月26日凌晨时分，被告人赵某、陈某、胡彦坤和王雷四人采用同样的方法将暗罐装满，陈某告诉赵某待油卖后再给其钱，赵某表示同意，陈某、胡彦坤二人在销赃途中被公安机关查获。此次作案盗装原油2.27吨，价值10966.37元。
综上，被告人赵某、陈某、胡彦坤职务侵占两次，盗装原油4.35吨，价值21014.85元，赵某分赃款4000元，陈某分赃款4500元，胡彦坤分赃款500元。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证，本院查证属实，予以确认的如下证据证实：
1.受案登记表、立案决定书、现场勘验检查笔录、指认、辨认笔录及照片，证实三被告人作案的时间、地点及现场状况；
2.劳动合同书，证实甘肃鼎昌工贸有限责任公司与被告人赵某签订劳动合同，并安排其从事井场看护工作；
3.扣押物品清单，证实本案作案工具甘M×××××白色面包车一辆、短节一个、活动扳手、改锥各一把已被扣押；
4.原油回收证明、价格证明、含水证明，证实本案三被告人盗窃原油的数量及价值，查获的原油已被回收的事实；
5.证人方某、孙某、张某、汪某的证言与各被告人供述相互一致，证实本案发生的经过；
6.抓获经过，证实2013年4月26日凌晨5时许，庆阳市长庆分局刑警三中队民警在华池县上里塬乡刘家畔村的油区巡逻时，发现一辆车号为甘M-×××××的白色面包车可疑，检查时陈某弃车逃跑，后被抓获的情况；
7.甘肃省庆城县人民法院（2002）庆刑初字第109号、（2010）庆刑初字第117号刑事判决书，证实被告人胡彦坤有前科及其于2010年8月31日因犯盗窃罪被判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金10000元（已交），于2010年1月6日被庆城县公安局刑事拘留，同年2月11日被取保候审，羁押36天，其缓刑考验期又犯新罪的事实；
8.诊断证明、残疾人证，证实被告人赵某2013年4月27日因车祸经华池县人民医院诊断其患：1.左额部软化灶2.脑积水3.左眶骨骨折及系二级智力残疾人的事实；
9.户籍证明，证实三被告人的出生日期及均具有刑事责任能力。
本院认为，被告人赵某、陈某、胡彦坤以非法占有为目的，利用赵某职务上的便利，窃取公共财物占为已有，数额较大，其行为均已构成职务侵占罪，公诉机关指控成立，予以确认。在共同犯罪中，被告人赵某、陈某起了主要作用，系主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚。被告人胡彦坤起了次要作用，系从犯，应从轻处罚。被告人胡彦坤在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，数罪并罚。庭审中三被告人认罪态度较好，被告人赵某、陈某能积极缴纳非法所得，可酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条一款、第二十五条一款、第二十六条一、四款、第二十七条、第六十四条、第六十九条、第七十二条一款、第七十七条一款之规定，判决如下：
一、撤销甘肃省庆城县人民法院（2010）庆刑初字第117号刑事判决书对被告人胡彦坤宣告缓刑五年的执行部分；
二、被告人胡彦坤犯职务侵占罪，判处拘役四个月，与原判有期徒刑三年，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年二个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月27日起至2018年1月11日止）
被告人赵某犯职务侵占罪，判处拘役五个月，缓刑一年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
被告人陈某犯职务侵占罪，判处拘役五个月，缓刑一年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
非法所得8500元，白色面包车一辆，依法没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省庆阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 延小丽
审 判 员 李治虎
人民陪审员 杨学荣
二〇一五年二月四日
书 记 员 朱 雅
附页（具体适用相关法律规定）
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。