湖南省浏阳市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浏民初字第05072号
原告胡德旭，男，1973年9月22日出生，汉族。
委托代理人陶建新，浏阳市淮川法律服务所法律工作者。
被告铙开元，男，1953年1月1日出生，汉族。
被告利宝保险有限公司，住所地重庆市渝中区中山三路131号庆隆希尔顿商务中心35层。
法定代表人DanielMartinBridger，董事长。
委托代理人罗沈惠，重庆捷迅律师事务所律师。
原告胡德旭与被告饶开元、利宝保险有限公司湖南分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年11月11日立案受理。依法由审判员戴琳适用简易程序公开开庭进行了审理。本案原告胡德旭及其委托代理人陶建新，被告饶开元，被告利宝保险有限公司的委托代理人罗沈惠均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告胡德旭诉称，2014年3月26日14时30分，被告饶开元驾驶渝AEE0**小型轿车沿S309线快速车道由西往东行驶至52KM＋800M路段制动减速越中心实线掉头时，恰有原告胡德旭未取得机动车驾驶证驾驶无牌普通摩托车同向随后行驶至此，由于原告胡德旭驾车未与前车保持足以采取紧急制动措施的安全距离，而被告饶开元驾车在有禁止掉头标线的地点掉头，致使两车相撞，造成原告胡德旭全身多处受伤。事故发生后原告先后在湘雅医院治疗5天，在浏阳市中医医院住院55天。后经长沙市浏阳河司法鉴定所鉴定：原告右侧第3-9肋骨骨折构成10级伤残，致右肝后叶切除构成9级伤残，后续医疗费为4000元，伤后休息180日，护理期为90日。浏阳市公安局交通警察大队认定被告饶开元承担本事故的次要责任。被告饶开元驾驶的渝AEE0**小型轿车在利宝保险有限公司投保了机动车交通事故强制保险及第三者责任险。请求法院依法判决二被告赔偿原告医疗费、后续医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、摩托车损失费、营养费等共计151856.17元。
被告饶开元辩称，被告饶开元已支付原告胡德旭45046元。请求法院依法处理。
被告利宝保险有限公司辩称，被告利宝保险有限公司只在保险合同约定的赔偿项目和责任限额内赔偿。医疗费应当核减20%的非医保用药，误工费过高，计算时间过长，护理费只能按照每天60元计算30天，住院伙食补助费应按照每天12元计算一人，残疾赔偿金、交通费、营养费、精神抚慰金过高，鉴定费、诉讼费不应当由保险公司承担。请求法院依法判决。
经审理查明，2014年3月26日14时30分，被告饶开元驾驶渝AEE0**小型轿车沿S309线快速车道由西往东行驶至52KM＋800M路段制动减速越中心实线掉头时，恰有原告胡德旭未取得机动车驾驶证、未带安全头盔驾驶未依法登记的普通二轮摩托车同向随后行驶至此，由于原告胡德旭驾车未与前车保持足以采取紧急制动措施的安全距离，而被告饶开元驾车在有禁止掉头标线的地点掉头，致使两车相撞，造成原告胡德旭受伤及两车受损的交通事故。事故发生后原告被送至浏阳市中医医院治疗，用去医疗费3606.6元。晚上转到湘雅医院，用去医疗费50116.23元。5天后转到泰和医院，用去医疗费2225.52元。次日转至浏阳市中医医院，住院55天，用去医疗费19940.78元。上述费用合计75384.13元。浏阳市中医医院最后诊断为：1、肝破裂修补术后；2、右侧第3-9肋骨骨折；3、右肺挫伤；4、右侧血气胸；5、右肾挫伤；6、轻度贫血。2014年4月8日，浏阳市公安局交通警察大队作出浏公交认（2014）00551号道路交通事故认定书，认定：原告胡德旭承担本事故的主要责任，被告饶开元承担本事故的次要责任。2014年7月14日，长沙市浏阳河司法鉴定所作出浏河司鉴（2014）临鉴字第616号法医学鉴定意见书，其鉴定意见为：胡德旭因交通事故致右侧第3-9肋骨骨折构成10级伤残，致右肝后叶切除构成9级伤残，后续医疗费为4000元左右，伤后休息期为180日，护理期为90日。原告用去鉴定费1400元。2014年4月8日，浏阳市公安局交通警察大队作出浏公交认（2014）00551号道路交通事故认定书，认定原告胡德旭承担本事故的主要责任，被告饶开元承担本事故的次要责任。被告饶开元驾驶的渝AEE0**小型轿车在利宝保险有限公司投保了机动车交通事故强制保险及第三者责任险。另查明：1、事故发生后被告饶开元垫付原告45046元；2、原告父亲胡耀族，出生于1949年9月16日，母亲梁秀兰出生于1952年5月18日，胡耀族夫妇生活在浏阳市中和镇苍坊社区新屋组。胡耀族夫妇育有五个子女，分别是胡小平、胡德旭、胡德日、胡德熊、胡小红。原告夫妇生育孩子胡力成，胡力成于1997年4月15日出生，就读于浏阳市第三中学并寄宿在该学校；3、原告自2014年1月1日起在湖南逗逗鞭炮烟花制作有限公司工作，月工资为4200元，因交通事故自2014年3月26日起不再在该单位工作；4、被告利宝保险有限公司与被告饶开元一致约定非医保用药剔除比例为15%，被告利宝保险有限公司与原告胡德旭约定摩托车损失为900元。
经审核，原告因交通事故所造成的物质损失并可列入赔偿范围的有：1、医疗费75384.13元；2、误工费25200元（4200元×6个月）；3、住院伙食补助费1830元（30元×61天×1人）；4、护理费5400元（90天×60元）；5、后续医疗费4000元；6、鉴定费1400元；8、交通费800元；9、营养费1000元；10、残疾赔偿金47938.55元（（8372元×20年×23%）＋（6609元×10年×23%÷5）＋（6609元×15年×23%÷5）＋（15887元×1年×23%÷2））；11、摩托车损失900元。以上合计163852.68元。
以上事实，有当事人陈述，病历，用药清单，医药费收据、用药清单、诊断证明书、司法鉴定意见书，道路交通事故责任认定书、驾驶证、行驶证、保险单、劳务协议、收入证明、鉴定费发票等证据证实，经庭审质证核实，足以认定。
本院认为，公民的身体权、健康权受法律保护。原告胡德旭因机动车交通事故造成人身损害要求赔偿，本院予以支持。原告胡德旭在本次交通事故中受伤除造成物质损失外，其精神也受到一定损害，根据被告的过错程度、事故所造成的损害后果及本地平均生活水平等因素，本院酌定精神抚慰金为8000元。关于误工费问题，根据司法鉴定意见书，原告伤后休息180日，故原告的误工时间本院确定为180日，因原告受伤前在在湖南逗逗鞭炮烟花制作有限公司工作，月工资为4200元，故原告每个月误工费损失为4200元。关于交通费，尽管原告未提供交通费票据，但是原告住院、转院、鉴定等需要支付一定的费用，故本院酌情该费用为800元。机动车发生交通事故造成人身损害的，应首先由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任范围内予以赔偿。被告饶开元的渝AEE0**小型轿车在利宝保险有限公司投保了机动车第三者责任强制保险，因此，被告利宝保险有限公司应当在机动车第三者责任强制保险项下先行赔偿90238.55元（包括：1、医疗费10000元；2、误工费25200元；3、护理费5400元；4、交通费800元；5、残疾赔偿金47938.55元；6、摩托车修理费900元）。原告损失在机动车第三者责任强制保险不足以赔偿的部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任，双方都有过错的按照各自过错的比例分担责任。浏阳市公安局交通警察大队对本次交通事故作出的浏公交（2014）00551号道路交通事故认定书合法、恰当，本院予以采信。原告胡德旭驾车未与前车保持足以采取紧急制动措施的安全距离，应承担本事故的主要责任，本院确定为60%的责任。被告饶开元驾车在有禁止掉头标线的地点掉头，应承担本事故的次要责任，本院确定为40%的责任。故被告饶开元应赔偿原告损失78614.13元（163852.68元＋5000元-90238.55元）。肇事车投保了保险限额为200000元的商业第三者责任险及不计免赔特约险，依照法律规定，原告胡德旭的损失应当先由被告利宝保险有限公司按保险合同约定予以替代赔偿。但是医疗费应当剔除非医保范围用药，剔除比例双方协商为15%，故非医保用药为3923.05元（（75384.13元-10000元）×40%×15%）。故此被告利宝保险有限公司应替代被告饶开元赔偿原告胡德旭26122.6元（（78614.13元×40%）-3923.05元-1400元））。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：
一、胡德旭因机动车交通事故造成医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、营养费、交通费、精神抚慰金等合计171852.68元，先由利宝保险有限公司湖南分公司在机动车第三者责任强制险内赔偿胡德旭90238.55元，剩余损失81614.13元，由饶开元赔偿；
二、利宝保险有限公司在机动车商业第三者责任保险下替饶开元赔偿26122.6元。
综上，因饶开元已垫付胡德旭45046元，故利宝保险有限公司在赔偿给胡德旭总款116361.15元中扣除39193.45元（45046元-3923.05元-1400元-529.5元）直接给付饶开元；
三、驳回胡德旭其余诉讼请求。
以上判决所确定的给付义务均限本判决生效后5日内履行完毕。
如果债务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1059元，减半收取529.5元，由饶开元承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审判员 戴 琳
二〇一五年一月二十一日
书记员 蔺姿慧
案款缴纳账号：
收款人名称：浏阳市人民法院案款专户
收款人账号：800125239611019
开户行：长沙银行联城支行
附相关法律条文：
1、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
2、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
3、《中华人民共和国保险法》第六十五条：保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
4、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
5、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
6、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。