浙江省余姚市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0281民初774号
原告：罗继士。
委托代理人：张国民，余姚市众信法律服务所法律工作者。
被告：顾孝良。
委托代理人：张明辉，余姚市姚东法律服务所法律工作者。
被告：朱未得。
委托代理人：徐明辉，浙江四德律师事务所律师。
原告罗继士与被告顾孝良、朱未得侵权责任纠纷一案，本院于2016年1月25日立案受理，依法由审判员杨全军适用简易程序独任审判，于2016年2月24日公开开庭进行了审理。原告罗继士的委托代理人张国民、被告顾孝良的委托代理人张明辉、被告朱未得及其委托代理人徐明辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告罗继士诉称：2015年9月6日傍晚，被告朱未得到原告家中叫原告明天去被告顾孝良家中调理瓦片做小工，口头约定工资每天135元。2015年9月7日早晨共4人为被告顾孝良做工，原告在房屋顶传瓦片，干活至9时左右，椽子（木条）断掉，原告从上翻地致伤，陷入昏迷状态。二被告紧急送原告至余姚市人民医院急诊室抢救，住院治疗34天。经诊断，原告为多发伤，1、头部伤势：左侧额颞叶脑挫裂伤，右侧额颞部硬膜外血肿，创伤性蛛网膜下腔出血，右侧额、颞、顶骨骨折，右侧颧弓骨折，头皮软组织挫伤；2、胸部损伤：右侧多肋骨折，右侧血气胸，肺挫伤；3、全身多处软组织挫伤。原告支出了医疗费。经宁波诚和司法鉴定所司法鉴定，原告的伤残等级为九级，建议其伤后护理时间为2.5个月，营养期限为2.5个月。为此诉至法院，请求判令：1.二被告赔偿原告残疾赔偿金38853.80元、医疗费68286.58元、误工费17670元、护理费11477.25元、营养费2500元、交通费1000元、住院伙食补助费1020元、鉴定费2040元、精神损害抚慰金10000元，以上合计152846.63元。二被告已各支付医疗费30000元合计60000元，实际应赔偿92846.63元；2.本案诉讼费由被告承担。
被告顾孝良答辩称：1、被告朱未得有资格承包小型房屋维修。2、原告是被告朱未得叫去干活的，工资是与被告朱未得约定的。3、二被告间系承包关系，原告与被告顾孝良之间没有权利义务关系。根据以上事实，被告顾孝良不应该承担本案侵权责任。
被告朱未得答辩称：1、对原告请求的残疾赔偿金、营养费、住院伙食补助费、鉴定费用没有意见；医疗费、交通费以发票为准；误工费过高，应以上一年度农村居民人均收入标准计算为准，原告已到退休年龄，误工时间没有异议；住院护理费没有意见，出院50元／天；精神损害抚慰金过高，原告伤残比较轻，以3000元／级为宜。2、原告陈述的事实有出入，被告朱未得是因被告顾孝良老婆指示调换瓦片快一点，泥工工资240元／天、小工工资135元／天，在这样情况下被告朱未得才去叫人的，所以被告朱未得认为本案是雇佣关系，被告顾孝良既雇佣了被告朱未得，又雇佣了其他小工，目的为了做工快一点。所以从雇佣关系角度出发按照《侵权责任法》规定，被告朱未得不需要承担赔偿责任。
原告罗继士为证明其主张，向本院提交了下列证据，经质证，本院作如下认定：1.出院记录、CT诊断报告单、抢救室病程记录、医学影像诊断报告、病历本1组，拟证明原告抢救情况及伤情的事实。二被告无异议，本院予以采信。2.司法鉴定意见书1份、鉴定费发票1份，拟证明原告的伤残等级、三期鉴定以及支出的鉴定费。被告顾孝良对真实性无异议，只证明有个鉴定结果。被告朱未得无异议。二被告无异议，本院予以采信。3.医疗费发票1组，拟证明原告支出医疗费的事实，同意按照实际支出金额为准。被告顾孝良提出需提供住院期间用药清单；其他发票费用以实际支出额为准。被告朱未得无异议，金额由法院根据发票核实认定。二被告未提出异议，本院予以认定，金额经本院审核后认定。4.交通费发票1组，拟证明原告支出交通费的事实。二被告提出由法院根据看病次数、发票认定。本院认为，原告提交的该组证据，无乘车时间、区间及乘车人信息，缺乏与本案的关联性，本院无法认定，现各方当事人均同意法院根据原告看病次数、交通现状予以审核认定，故对当事人的交通费损失本院依法审核后酌情认定。5.余姚市三七市镇祝家渡村村民委员会证明1份，拟证明原告虽已超过退休年龄，但长期在外做工，误工费应该由被告承担的事实。被告顾孝良有异议，认为村民委员会没有资格证明劳动能力，应该由劳动部门确定是否存在劳动能力。被告朱未得对村民委员会证明原告现在有劳动能力是认可的，原告确实还在做工，但是对按135元／天计算有异议，原告工作不固定的，报酬也是不固定的，所以对四个月都按照135元／天计算有异议，应按照农村人均收入标准计算比较合理。本院认为，出具证明的系原告所在的村民委员会，故对真实性予以采信。但村委会对原告的生活情况、身体状况虽有一定的了解，但对劳动能力的评估鉴定国家规定有专门的机构；国家规定了退休年龄，目的是让超过一定年龄的老人安享晚年，原告出事时已年近72岁，超过国家规定的退休年龄多年，无固定的工作场所、固定的劳动报酬，故本院对该证据的关联性不予认定。
被告顾孝良为证明其主张，向本院提交了下列证据，经质证，本院作如下认定：1.收款收据1份，拟证明二被告之间系承包关系的事实。原告罗继士有异议，提出时间有涂改。房屋翻修承包必须要有承包的合同或者协议，收款收据写上去不妥当，修理房子是2015年9月7日，支付款是9月10日，无法确定是不是承包关系。被告朱未得有异议，收款收据上面的字是被告顾孝良或其家人书写的，笔迹不是被告朱未得的，时间在工程结算之后，原来没有约定工程款是1500元；记载的椽子是工程施工中买的，由此证明收款收据的内容是在工程结束之后定下来的，是被告顾孝良在工程结束以后为了推卸责任弄了这个收款收据，所以收款收据应该结合其他的细节证据来综合认定。本院认为，被告朱未得对该证据上的本人签名予以认可，对此本院予以认定，对原告的证明目的，因原告认可内容系其家人书写，故本院在认定事实时结合其他证据予以认定。2.光盘1份（当庭播放）、书面摘要1份，拟证明被告朱未得收的是承包款，二被告是承包关系的事实。原告提出录音比较模糊，听不清楚。录音要征求另一方是否许可。被告朱未得提出从法律证据规则来说不符合规则要求，没有经过被告朱未得同意，是私下录音的，不能作为证据；录音陈述的是人掉下来的经过，其他情况也不能反映出什么问题。所以录音证据不符合法律规定，不能作为证据使用。本院认为，被告朱未得认可是其和被告顾孝良家人的谈话，被告顾孝良家人录音时虽未征求被告朱未得的同意，但录音时也未侵犯被告朱未得的合法权利，故本院予以采信。
被告朱未得为证明其主张，向本院提交了下列证据，经质证，本院作如下认定：1.收条2份，拟证明被告朱未得因原告要求出于人道主义先垫付了30000元医疗费的事实。原告罗继士、被告顾孝良无异议，本院予以采信。2.证人徐某、章某、朱某出庭作证，拟证明1.本案是雇佣关系，不是承揽关系；2.1500元中被告朱未得只拿到自己工资，其余都是其他做工工人的工资；3.被告朱未得在本案中没有一分好处，只拿到自己工钱的事实。原告对证人陈述的事实无异议。被告顾孝良认为证人证明的本案事实清楚，就是由被告朱未得承包并由被告朱未得叫小工、泥工，定工资、支付工资，连同原告四个人与被告朱未得之间存在雇佣关系。本院认为，原告罗继士、被告顾孝良对证人陈述的事实无异议，本院予以采信。
根据认定的证据和当事人的陈述，本院认定事实如下：被告顾孝良家的房屋（一层）需调换瓦片找到被告朱未得，朱未得提出需费用1500元，被告顾孝良同意后，被告朱未得于2015年9月6日晚到原告家中叫原告第二天去被告顾孝良家中调理瓦片做小工，口头约定工资每天135元。2015年9月7日早晨共4人为被告顾孝良家房屋调换瓦片，原告在房屋上面，上午9时左右，椽子（木条）断掉，原告从房屋上摔下致伤，被送至余姚市人民医院急诊室抢救，住院治疗34天。经诊断，原告多处受伤，经宁波诚和司法鉴定所鉴定，原告伤情构成九级伤残，伤后护理时间为2.5个月，营养期限为2.5个月。
事发后，被告顾孝良支付原告30000元，被告朱未得支付原告30000元。
原告罗继士的各项损失，本院认定如下：
1.残疾赔偿金。原告罗继士系农村户口，应按农村居民标准，原告诉请残疾赔偿金38852.80元，本院予以认定。
2.医疗费。当事人均同意按原告实际支付的金额计算，经本院审核为66214.63元。
3.误工费。原告超过国家规定的退休年龄10多年，未提交有固定工作、固定报酬的依据，但根据本案的事实，原告在事发时从事劳务工作，工期3日，报酬135元／日，故误工费为405元。
4.护理费。经鉴定，原告伤后护理时间为2.5个月，其中住院34日为全部护理147.25元／日。出院后为部分护理50元／日，护理费为7056.56元；
5.营养费。经鉴定，原告的营养期限为2.5个月，营养费为2250元；
6.交通费。根据原告的就诊及本地的交通现状，本院酌情认定为500元；
7.住院伙食补助费。原告住院34日，住院伙食补助费为1020元；
8.鉴定费。原告支出鉴定费2040元，本院予以认定。
以上原告罗继士可认定的损失共计118338.99元。
原告诉请精神损害抚慰金，根据本案情况，本院酌情认定为7000元。
本院认为：公民的健康权受法律保护。公民因过错侵害他人民事权益的应承担民事责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告在为被告顾孝良房屋调换瓦片时，因房屋椽子断掉致原告从高处摔下受伤，被告顾孝良在原告受伤的过程中存在过错，对原告的损失应承担一定的赔偿责任；被告朱未得雇佣原告罗继士提供劳务，在原告罗继士提供劳务过程中，未提供安全保护措施，也未阻止原告上到高处，对原告的受伤也存在过错，对原告的损失也应承担一定的赔偿责任；原告已年过七旬，在从事劳务过程中，未尽到安全谨慎的注意义务，不但上到高处，且对自己的安全不够注意致受伤，故对自己的损失也应承担一定的责任。综合本案，本院酌情认定被告顾孝良承担30%的责任，被告朱未得承担40%的责任，原告罗继士承担30%的责任。二被告已支付的款项应予扣除。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条之规定，判决如下：
一、被告顾孝良赔偿原告罗继士各项损失合计118338.99元的30%，计款35501.70元；赔偿精神损害抚慰金3000元，合计38501.99元，扣除已付的30000元，尚应支付8501.70元。
二、被告朱未得赔偿原告罗继士各项损失合计118338.99元的40%，计款47335.60元；赔偿精神损害抚慰金4000元，合计51335.60元，扣除已付的30000元，尚应支付21335.60元。
三、驳回原告罗继士的其他诉讼请求。
以上款项限在本判决发生法律效力后十日内付清。（如银行汇款，可将履行款汇至以下账户，开户银行：中国农业银行余姚市支行，户名：余姚市人民法院执行款专户，账号：39×××42，汇款时一律注明本案案号）。
如果未按本判决指定的履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。
本案案件受理费2121元，减半收取1060.50元，由原告罗继士负担720.50元，被告顾孝良负担97元，被告朱未得负担243元。限于本判决发生法律效力后七日内缴纳，银行汇款请直接汇入我院账号（账号户名：余姚市财政局非税资金专户，账号：39×××90，开户银行：中国农业银行余姚市支行），并注明案号。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案厅收费窗口预交上诉案件受理费；如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号37×××92，开户银行为宁波市中国银行营业部；如邮局汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明一审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。
审 判 员 杨全军
二〇一六年三月三日
代书记员 洪露洁