湖北省巴东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂巴东刑初字第00097号
公诉机关巴东县人民检察院。
被告人易某甲，因涉嫌开设赌场罪于2013年12月14日被巴东县公安局刑事拘留，于2014年1月2日经巴东县人民检察院批准逮捕，同年1月3日被巴东县公安局执行逮捕。现羁押于巴东县看守所。
辩护人胡煌，湖北楚峡律师事务所律师。
被告人易某乙，因涉嫌寻衅滋事罪于2014年3月27日被巴东县公安局刑事拘留，2014年4月29日经巴东县人民检察院批准逮捕，次日由巴东县公安局执行逮捕。现羁押于巴东县看守所。
被告人李某甲，因涉嫌寻衅滋事罪于2014年2月3日被巴东县公安局刑事拘留，2014年3月12日经巴东县人民检察院批准逮捕，次日由巴东县公安局执行逮捕。于2014年5月12日经巴东县人民检察院决定取保候审，次日由巴东县公安局执行。
被告人易某丙，因涉嫌寻衅滋事罪，于2014年3月31日被巴东县公安局刑事拘留，同年4月2日被巴东县公安局取保候审。
被告人有某甲，因涉嫌寻衅滋事罪，于2014年5月12日被巴东县公安局刑事拘留，于2013年5月27日经本院批准逮捕，于2014年5月28日被巴东县公安局执行逮捕。现羁押于巴东县看守所。
巴东县人民检察院以巴检刑诉（2013）75号起诉书指控被告人易某甲犯寻衅滋事罪、开设赌场罪、被告人易某乙、易某丙、有某甲、李某甲犯寻衅滋事罪，于2014年7月2日向本院提起公诉。审理中附带民事诉讼原告人黄某甲向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2014年7月18日公开开庭进行了合并审理。巴东县人民检察院指派检察员田清华出庭支持公诉，被告人易某甲及其辩护人胡煌、被告人易某乙、易某丙、有某甲、李某甲、附带民事诉讼原告人黄某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，
一、寻衅滋事罪：
2013年11月6日晚，被告人易某甲邀约易某乙、李某甲、易某丙、有某甲、易某丁（另案处理）到巴东县城区巴山路皇家一号KTV，并向易某乙等人指认黄某甲，指使易某乙等人殴打黄某甲。被告人易某乙、李某甲、易某丙、有某甲、易某丁（另案处理）在巴山路皇家一号KTV门前守候，当晚23时20分许，当黄某甲从皇家一号KTV出来时，五被告人在公路上用钢管拦截、追打黄某甲，致黄某甲头皮裂伤、全身多处软组织钝挫伤。经鉴定，黄某甲的损伤程度为轻伤。
审理中，被告人易某甲、易某乙、易某丙、有某甲、李某甲与本起犯罪遭受身体损害的被害人暨附带民事诉讼原告人黄某甲就民事赔偿事宜庭外达成和解协议并履行完毕，黄某甲放弃要求被告人易某甲、易某乙、易某丙、有某甲、李某甲承担共同侵权民事赔偿责任的权利，并于2014年11月13日向本院申请撤回附带民事诉讼部分的起诉，本院审查后予以准许。被害人黄某甲对被告人易某甲、易某乙、易某丙、有某甲、李某甲的行为表示了谅解并书面请求本院对上述被告人从轻处罚。
上述事实，被告人易某甲、易某乙、易某丙、有某甲、李某甲在开庭审理过程中亦无异议，且有：书证接受刑事案件登记表、抓获经过、中国移动巴东分公司黄某甲被伤害一案的相关机主的身份信息和通话清单、常住人口信息、部级库一全国机动车详细信息、在逃人员信息登记表；证人陈某甲、谭某甲、谭某乙、黄某甲、陈某乙、杨某乙、宋某乙、王某乙、姚某甲、胡某甲、孙某甲的证言；巴东楚峡法医司法鉴定所（20l3）法医鉴字第271号鉴定意见书；被害人黄某甲的陈述；被告人易某甲、易某乙、易某丙、有某甲、李某甲的供述；现场勘验检查笔录、现场照片等证据证实，足以认定。
二、开设赌场罪：
2013年8月，被告人易某甲伙同向某甲、蒋某乙、向某乙（均已判处），在官渡口镇碾坪垭村2组向某甲、向某乙、单某乙家等处设置赌场，由被告人易某甲在外召集赌徒、蒋某乙与向某甲负责赌场组织与服务、向某乙负责望风，并为接送参赌人员的车辆提供100到200元不等的车费，有组织、有分工地以不锈钢碗、一元钱硬币猜正反面的方式赌博，参赌人员的赌注以30元起下注，上不封顶，以赌局中出现两枚硬币都为反面花朵图案时抽取该局赌资金额的10%的方式抽头渔利，组织易某戊、易某己、易某庚、潘某甲、薛某甲、谭某丁、李某丁、田某丁等人赌博，开设赌场时间达七天，获利人民币10000元以上，累计赌资达到5万元以上。
上述事实，被告人易某甲在开庭审理过程中亦无异议，且有：1、书证：受案登记表、人员基本信息、户籍证明、扣押物品、文件清单、巴东县公安局行政处罚决定书；2、证人证言：证人易某戊、易某庚、易某己、潘某甲、薛某甲、李某丁、谭某丁、田某丁、单某丁、易某辛、陈某丁、徐某丁、向某戊、刘某戊、杨某戊、单某戊、单某乙的证言；3、被告人易某甲与同案犯的供述；4、巴东县官渡口派出所制作的2013.8.15向某乙、蒋某乙等人赌博案现场示意图、现场照片等证据证实，足以认定。
本院认为，1、公诉机关指控被告人易某甲犯开设赌场罪的罪名成立。但综合全案证据审查，本案赌资应认定为5万元为宜。被告人易某甲与向某甲、蒋某乙、向某乙在开设赌场共同犯罪中相互交叉结伙，在共同犯罪的地位和作用上不宜区分主从犯。被告人易某甲坦白认罪，如实供述了自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。辩护人相关辩护意见本院予以采纳。对被告人易某甲所犯该罪应当依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第八条之规定科以刑罚。
2、公诉机关对被告人易某甲、易某乙、易某丙、有某甲、李某甲犯寻衅滋事罪的指控成立。在寻衅滋事共同犯罪中，被告人易某甲指使、纠集易某乙、易某丙、有某甲、李某甲借故生非、致人轻伤，在共同犯罪中地位和作用相当，不区分主从犯。五被告人无视国法，破坏社会秩序，随意殴打他人，情节恶劣，其行为均构成寻衅滋事罪。本案中各被告人与被害人素不相识，在公共场合对其殴打，主观是出于江湖义气、藐视法纪，客观上实施了随意殴打他人的行为，符合寻衅滋事罪的犯罪构成要件。对辩护人提出各被告人的行为应按照故意伤害罪处罚的辩护意见本院不予采纳。对五被告人应当依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第七条之规定追究其刑事责任。对被告人易某甲同时应当依照《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定数罪并罚。
3、量刑情节：被告人易某甲、易某乙、易某丙、有某甲、李某甲当庭坦白认罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，依法从轻处罚。五被告人有赔偿被害人经济损失并获被害人谅解的情节，依法从轻处罚。被告人易某丙、李某甲犯罪情节较轻、有悔罪表现、没有再犯罪的危险、宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。综上所述，判决如下：
一、被告人易某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元。数罪并罚，决定合并执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币3000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月14日起至2015年2月13日止；罚金人民币3000元限本判决生效后30日向本院缴纳）。
二、被告人易某乙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月27日起至2015年1月26日止）。
三、被告人有某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月12日起至2015年1月11日止）。
四、被告人易某丙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年（缓刑考验期间，从判决确定之日起计算）。
五、被告人李某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年（缓刑考验期间，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 宋发友
审判员 姜 涛
审判员 向 兵
二〇一四年十一月十五日
书记员 陈 谦
附：本案适用相关法律规定
《中华人民共和国刑法》：
二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：
（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；
（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；
（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；
（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。
第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》
第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”：
（一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的；
（二）引起他人精神失常、自杀等严重后果的；
（三）多次随意殴打他人的；
（四）持凶器随意殴打他人的；
（五）随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的；
（六）在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的；
（七）其他情节恶劣的情形。
第七条实施寻衅滋事行为，同时符合寻衅滋事罪和故意杀人罪、故意伤害罪、故意毁坏财物罪、敲诈勒索罪、抢夺罪、抢劫罪等罪的构成要件的，依照处罚较重的犯罪定罪处罚。