浙江省诸暨市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）绍诸刑初字第635号
公诉机关浙江省诸暨市人民检察院。
被告人冯高峰，农民。因本案于2013年10月11日被诸暨市公安局刑事拘留，同年10月25日转取保候审，经本院决定于2014年7月11日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。
辩护人张礼均，浙江博凡律师事务所律师。
浙江省诸暨市人民检察院以诸检刑诉（2014）179号起诉书指控被告人冯高峰犯诈骗罪，于2014年6月10日向本院提起公诉。本院于同年6月12日立案，并依法组成合议庭，于同年7月18日公开开庭审理了本案。诸暨市人民检察院指派检察员郦纪城等出庭支持公诉，被告人冯高峰及辩护人张礼均到庭参加诉讼。本案经上一级人民法院批准延长审限三个月。现已审理终结。
浙江省诸暨市人民检察院指控，2013年9月，被告人冯高峰通过他人介绍与新疆商人西尔艾某做玉石生意，并预谋用艾某的玉石向他人抵押借款。9月20日，被告人冯高峰与西艾某·玉素甫见面后谎称要将玉石拿给客户看，承诺3小时后答复，在写下欠条后，从被害人处骗走总价值136.5万元的玉石69块。后被告人冯高峰将玉石交给徐某让其抵押套现。西尔艾某等待3小时未见回应后，多次联系被告人冯高峰，冯高峰均予推脱。后因徐某将玉石抵押给被告人冯高峰的债权人，导致冯高峰无力将玉石赎回。案发后，玉石已被公安机关追回并发还给被害人西尔艾某。
为证明上述指控，公诉机关向本院提供了相应的证据。认为被告人冯高峰以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方式骗取他人财物，数额特别巨大，应当以诈骗罪追究刑事责任，提请本院对其依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定处罚。
被告人冯高峰对公诉机关指控的事实和罪名均提出异议，辩称：玉石是徐某抵押给何某的，徐某欠何某钱，其没有欠何某钱，新疆人那里是其主动出具欠条，其行为不构成诈骗罪。庭审中还供述其从艾某手里拿来玉石是想用最快的速度去换钱，在老鹰山脚把玉石给徐某要他去变现。
辩护人张礼均提出的辩护意见是：
1、被告人冯高峰从艾某处拿来69块玉石是民事法律关系，依法不构成犯罪。冯高峰经朋友介绍拿艾某的玉石去推销，双方是一种代销关系。从被告人的客观行为看，并没有隐瞒真相，其出具了欠条，写了真实姓名和电话号码，后来因一直联系不到买家，双方一直用电话、短信联系。被害人报案后，浣东派出所民警及所长电话联系被告人，均能联系上，当时被告人不知道被害人已报案。从被告人的主观上分析，其是想用艾某的玉石套现后再去买扬州的玉石，赚取利润后再付艾某的玉石款或将玉石还给艾某。徐某将玉石抵押给何某事先没有和冯高峰商量过。公诉机关的指控混淆了民事与刑事法律关系，不能认定冯高峰犯诈骗罪。
2、公诉机关指控被告人构成诈骗罪事实不清，证据不足，指控罪名不能成立。指控被告人预谋用玉石抵押套现，只有徐某的证言，无其他证据印证，系孤证。被告人前后几次供述基本一致，其出具欠条给艾某，拿走玉石后被告人电话畅通，从现有的证据看，指控被告人以非法占有为目的的证据不足。
综上，被告人的行为不构成诈骗罪，请求法院给其一个公正的判决。
经审理查明：2013年9月，被告人冯高峰经人介绍与新疆商人西尔艾某做玉石生意，并预谋用艾某的玉石向他人抵押套现。9月20日，被告人冯高峰与西尔艾某相约在诸暨市耀江开元大酒店见面，冯高峰谎称要将玉石拿给住在酒店楼上的客户看，为了使西尔艾某相信，被告人对其认为仅值160万元的玉石出具了欠款260万元的欠条，并承诺3小时后给西尔艾某答复。被害人信以为真，将玉石交给被告人。被告人冯高峰即携带骗得的69块玉石离开酒店，在诸暨市区陶朱北路老鹰山脚将玉石交给徐某，要其给何某抵押债务。西尔艾某在等待冯高峰3小时未见回应后，多次联系被告人冯高峰，被告人均以还在与客户商谈为由推脱，后被告人关机失去联系，受害人西尔艾某遂向诸暨市公安局报警。徐某将玉石交付给何某用于抵押所欠债务，冯高峰无力再将玉石赎回。2013年10月11日，被告人冯高峰被诸暨市公安局民警抓获归案。
案发后，玉石已被公安机关追回并发还给被害人西尔艾某。
经诸暨市价格认证中心鉴定，69块和田玉原石基准日市场价136.5万元。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、被告人冯高峰于2013年10月12日在公安机关的第一次讯问中供述，2013年9月初，其通过刘某得知可以150万元买断一批价值三四百万元的玉石。几天后，朋友乌木提介绍西尔艾某找其做玉石生意。其当时想先用艾某的玉石拿过来去卖掉套取现金去买刘某那边的低价玉石，随后把一部分定金给艾某，再把刘某那里的玉石转手后拿钱去处理艾某这边的玉石。2013年9月20日下午1点左右，其打电话约艾某在诸暨开元大酒店大厅见面，碰头后，艾某说70件小把件玉石要260万元，其称要将玉石拿给酒店楼上的客户看，并写下一张260万元的欠条，承诺3小时后给艾某答复。后其携带70件小把件玉石装样子上了开元酒店二楼，又从二楼下到地下室，后坐车去了绍兴住了一晚后去了扬州，扬州的朋友说不好卖，其接着去了徐州，碰到一个叫“老徐”的安徽人，吃饭间“老徐”告诉其玉石他去处理，一天时间把钱或石头给其，其当时急需用钱付艾某定金就把玉石给了“老徐”，“老徐”拿到玉石后就联系不到了。艾某他们不停地联系其，后来其真的没有办法面对就不接他们电话。之后又去了山东，在山东民警把其抓获了。这批玉石当时与艾某谈妥价格是260万，真的到市场上去卖只能卖160万左右。
同日其在公安机关的第二次讯问中对如何骗取艾某的玉石作了相同的供述。同时又供认，其拿到艾某的玉石后从开元地下车库坐赵某的车子离开了酒店，车里其给徐某打了一个电话，约在老鹰山脚的新路上碰面，当面把玉石给他叫他马上给其变现金。前次供述的安徽人“老徐”是其捏造出来的，因为之前不想把徐某牵扯进来。
同月15日其供述之前讲的属实，但还有部分要补充，去年夏天其从新疆人处拿来将近30公斤的玉石，其叫徐某用玉石抵押借了75万元，结果新疆人要其归还玉石，没办法徐某用自己的玉石抵押把那块玉石还给了其，其就还给新疆人，后其用玉石抵押的方式用两块玉石通过徐某分别向他人借款50万元、55万元。后来其跟徐某商量拿回了抵押的两块玉石，这样其通过徐某借款190万元，期间利息都是徐某垫付，其中55万元的借款其还掉40万元，去年年底实际欠款150万元。期间，徐某跟其说过，因为债主逼得太急，实在吃不消了，去年年底徐某用自己的玉石抵押给老付（即何某），借了150万还给另外几个债主。此后利息也是徐某帮其支付，他一直催其尽快处理这笔欠债。9月20日下午其从艾某处拿来70个小把件在老鹰山脚交给了徐某，让他放到老付那里先押着。当时不写借条这批玉石艾某肯定不放心交给其的，其次其没有钱给艾某，也需要写借条证明其从他那里拿到了70个小把件，其确实骗艾某说有人要看玉石，实际其却拿着玉石跑了。
其在检察审查起诉阶段供述，2012年夏天，其做玉石生意资金周转不过来，于是通过徐某向何某借款共计150万元，徐某跟其说过他用自己的玉石作为抵押，之后利息也是他支付，他一直催其尽快处理好这几笔借款。其和艾某说其写一个欠条给他，艾某把玉石给其，三小时后给他们回应，实际上这么说只是为了稳住艾某，其是打算去把艾某的玉石抵押掉。
2、被害人西尔艾某的陈述，证实其经乌木提介绍于2013年9月到诸暨与冯高峰做玉石生意，到诸暨后赵某安排其住宿。9月20日下午1时许，冯高峰让其将玉石带至开元大酒店楼下，称要将玉石交给楼上的客户看。冯高峰写下一张欠条后拿走了其带来的二箱玉石共70个小把件离开，其在酒店楼下等了3小时，期间双方保持电话联系，4小时后冯高峰手机关机，其遂向公安机关报警。
3、证人赵某的证言，证实2013年9月19日其依照冯高峰的要求给几个新疆人安排吃饭和东苑之星宾馆住宿。次日冯高峰与其一起到宾馆看玉石，后冯高峰叫其开车到开元大酒店做玉石生意，冯拿来了玉石后到老鹰山脚下将玉石交给徐某。
4、证人徐某的证言，证实冯高峰通过其向何某借款150万元一直还不出，何某一直向徐某催讨并要求要么还款，要么提供抵押。2013年9月20日，冯高峰约其在老鹰山脚下见面，并将二箱玉石交给其，让其将玉石抵押给何某。经过其清点，二箱共69颗小件玉石，其将玉石押在何某处。同时冯高峰向其借一万元钱去扬州。次日，冯高峰告诉其新疆人已报案，叫其拿回玉石，但何某不同意。
5、证人何某的证言，证实冯高峰通过徐某向其借款100多万元，经其多次催讨未还。2013年9月20日左右，徐某交给其69个玉石小把件作为借款的抵押。几天后，徐某称冯高峰出了点事情，要将玉石拿回，其因冯高峰的债务长时间未归还就拒绝将玉石还给徐某。
6、证人刘某的证言，证实2013年9月20日左右，冯高峰到扬州找其，称有客户需要好的和田玉料，后其与冯高峰一起到北京看中一块170多公斤的翡翠，但因价格问题没有谈妥。回扬州后冯高峰从其处拿了一块将近14公斤的和田玉料到义乌找买家，结果没找到，冯高峰就将玉石交给诸暨的朋友代销。同时证实2013年9月底，其曾跟冯高峰说起有一批价值二三百万元的玉石可以150万元的价格买断，但后来没有说起这件事情。
7、扣押决定书、扣押清单、发还清单及照片，证实公安机关从何某处扣押玉石小把件69件发还给被害人西尔艾某。
8、欠条，证实冯高峰于2013年9月20日向被害人出具内容为“今欠阿里和田小把件二箱共70个原料，共计人民币260万元，提供人冯高峰，手机159××××5678”的欠条一份。
9、谅解书，证实被害人西尔艾某已领回69颗玉石把件，遗失的一颗冯高峰方已赔付人民币6万元整，被害人对冯高峰的行为表示谅解。
10、人口信息，证实冯高峰的基本身份情况。
11、抓获经过，证实冯高峰于2013年10月11日在山东省临沂市锦江之星宾馆被公安民警抓获归案。
12、人员辨认笔录及照片，证实经西尔艾某及同伴麦麦提喀迪尔·麦提尼亚孜辨认，冯高峰系与其进行玉石交易的男子。
13、照片说明，证实69块玉石小把件的基本样貌及重量。
14、诸暨市价格认证中心价格鉴定结论书，证实经鉴定，69颗新疆和田玉原石共计价值136.5万元。
15、监控录像，证实2013年9月20日在耀江开元大酒店的案发过程。
上述证据，系侦查机关依法收集，经公诉人当庭宣读、出示并经法庭质证，相互印证部分，本院予以确认。其中，被告人冯高峰在公安机关的第一次、第二次讯问中对如何骗取艾某的玉石作了相同的供述，但其在第一次讯问中供述从艾某处骗来的玉石被一个安徽人“老徐”给骗走了，第二次供述称，前次交代的安徽人“老徐”是其捏造出来的，因为之前不想把徐某牵扯进来，实际上其把玉石交给了诸暨人徐某，要求徐某马上给其变现；被告人第三次供述称，之前讲的属实，但还有事实要补充。该次讯问中被告人冯高峰把其提供玉石抵押要徐某向他人借款190万元，还了40万元后还欠150万元，后来其拿回了抵押的玉石，徐某因债主逼急被迫用自己的玉石抵押给何某，向何某借款150万元，用于归还先前所借的几个债主，徐某一直催其尽快处理这笔欠债，其把艾某处拿来的玉石交给徐某，要徐某放到何某那里抵押等事实作了供述。被告人冯高峰在公安机关的多次讯问中对相关内容作了递进式供述，关于如何骗取艾某的玉石前后供述一致，且与被害人艾某的陈述、证人赵某的证言相印证，本院予以认定；关于被告人提供玉石抵押要徐某向他人借款，其从徐某处拿回抵押的玉石后，徐某被债主所逼用自己的玉石抵押给何某，向何某借款150万元用于归还先前所借的几个债主，以及徐某多次催促被告人要其处理该笔欠债，被告人把艾某处骗来的玉石交给徐某要其抵押给何某等事实的供述，与证人徐某、何某的证言能够相互印证，本院也予认定。本案被告人冯高峰在自己没有经济实力的情况下，虚构买家要看货的事实，同时为了取得被害人信任把玉石交给其，被告人对其估价仅值160万元的玉石出具260万元的欠条给被害人，从而骗得被害人价值136.5万元的玉石要徐某交给何某用于抵押债务，后失去联系逃避催讨，主观上具有非法占有的故意，客观上实施了虚构事实、隐瞒真相，将从被害人处骗来的玉石用于抵押债务的行为，导致被害人财物损失，完全符合诈骗罪的构成要件。被告人出具欠条给被害人是其为了取得被害人信任，达到骗取被害人玉石的目的所实施的犯罪手段，被告人冯高峰及其辩护人提出被告人从艾某处拿来玉石是民事法律关系，不构成诈骗罪的辩解与事实和法律规定不符，本院不予采信。
本院认为，被告人冯高峰以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应追究刑事责任。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人冯高峰及辩护人提出被告人的行为不构成诈骗罪的辩解与辩护意见，本院不予采纳。鉴于赃物已追回并返还被害人，减轻了社会危害性，酌情对被告人从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十六条第一款之规定，判决如下：
被告人冯高峰犯诈骗罪，判处有期徒刑十年六个月，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币五万元（有期徒刑的刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月11日起至2024年12月26日止；剥夺政治权利的刑期，从有期徒刑执行完毕之日或者从假释之日起计算；罚金限判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郦武亮
人民陪审员 徐黎明
人民陪审员 朱赛飞
二〇一四年十二月十五日
书 记 员 赵 霞
附页
《中华人民共和国刑法》相关法律条文：
第二百六十六条：诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第五十六条：对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。