福建省南平市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）闽07刑终26号
原公诉机关福建省南平市建阳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）江某，男，1990年5月1日出生于福建省南平市建阳区,汉族，小学文化，无业，住福建省南平市建阳区。因本案于2016年10月10日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕。现羁押于南平市建阳区看守所。
福建省南平市建阳区人民法院审理福建省南平市建阳区人民检察院指控被告人江某犯抢劫罪一案，于二〇一七年十一月二十八日作出（2017）闽0703刑初169号刑事判决。原审被告人江某不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭。经过阅卷，讯问上诉人江某，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年10月9日2时许，被害人叶某1和杨某二人在南平市建阳区童游街道赤岸村江厝一食杂店内开庄赌博，后被告人江某到食杂店内以二人诈赌为由，在现场搅局，大家就散了。散场后，被告人江某与被害人杨某走到赤岸健龙红木家具店路口时，又让杨某打电话叫被害人叶某1过来，江某则打电话叫康某过来。人到齐后，被告人江某提出到赤岸一自建房的台球厅内谈，四人遂到了台球厅。在台球厅内被告人江某以其母亲范某和大伯凌某被杨某、叶某1诈赌输钱为由，要求杨、叶某3退赔30000元。在叶某1和杨某二人表示没有诈赌，不愿退赔情况下，江某将二人限制在台球厅内并用暴力殴打二人，期间有用拳脚踢打二人，并用台球杆打了叶某1左大腿，胁迫二人将身上的现金拿出来，叶某1、杨某被迫一人认领15000元，并分别将身上现金人民币3000元和1500元拿出交给江某，不足30000元部分，江某要求二人写下欠条并于当日18时前将钱款凑齐，叶某1被胁迫写下12000元的借条，因杨某与江某较熟悉且承诺会支付故未书写借条。为保证二人能够还款，江某强行将叶某1的身份证、驾驶证及杨某的身份证拿走做抵押。当日5时许，叶某1、杨某被允许离开现场。经鉴定，叶某1左大腿下段后侧软组织挫伤，属轻微伤，杨某身体未见明显损伤。
被害人叶某1离开现场后遂报案至南平市建阳区公安局。当晚18时许，被告人江某在叶某1电话通知到位于南平市建阳区童游赤岸村万某星城对面老王水煮活鱼店拿钱时被民警抓获。民警当场从江某身上查获并依法扣押了叶某1机动车驾驶证一本、书写的借条一张，叶某1、杨某身份证各一张以及劫取的4500元并扣押了台球杆一根。现驾驶证、身份证已依法发还被害人叶某1、杨某。案件审理期间，被告人江某取得了被害人叶某1、杨某的谅解。
原判认定的上述事实，有下列证据证实：
1.受案登记表，证实本案系被害人叶某1于案发当日报案至南平市建阳区公安局。到案经过，证实2016年10月9日18时许，被告人江某在叶某1电话通知到位于南平市建阳区童游赤岸村万某星城对面老王水煮活鱼店拿钱时被民警抓获。
2.被害人叶某1、杨某的陈述，共同证实2016年10月9日凌晨，其二人在玩丢骰子的赌博。凌晨2时许，江某来到食杂店内看众人赌博。过一会儿，江某说要看叶某1赢了多少钱，用手去抓桌面上的钱，叶某1护住并收起桌上的钱。众人不欢而散，后杨某、叶某1二人先后离开食杂店。杨某走出食杂店时，江某跟在杨某身后，走到健龙红木家具对面路口的时，杨被江某叫住，江某要杨某打电话叫叶某1过来。同时江某打电话叫来一位年青男子（康某）。叶某1到来后，江某对杨、叶某3称此地是其地盘，杨、叶某3天天在此地开庄赌博未告知其，还诈赌把其母亲钱赢走，后又说其刚从监狱出来，之前把人牙齿打掉赔10万元，现正缺钱，要求叶某1、杨某拿出3万元，叶某1说不允，江某即朝叶的脸盖了一巴掌。后江某要求杨、叶某3到了位于的一个台球厅内协商。四人到台球厅门口时，又来了一个穿白色T恤的年轻人(江某和)将“台球厅”的大门打开。进入厅内，江某要求杨、叶某3在4时前拿3万元给他，不然就殴打其二人。期间江某走到叶某1身边用膝盖顶叶的肚子、打背部几下。杨、叶某3称半夜无法凑齐3万元。后江某又打杨某，杨的衣服被拉破了。打完杨某后江某又用拳头朝叶右侧的脸部打了一拳，用脚踢叶的臀部一脚，然后用台球杆打了叶左侧大腿一下。打完之后，江某就让叶某1和杨某把身上的钱都拿出来，江某从叶某1处拿了整数3000元走，从杨某处拿了1500元，同时把叶的驾驶证、身份证拿走，并让叶某1在当天18时之前，再拿12000元给他，让杨某18点前要拿13500元给他。之后，又逼迫其二人写欠条给他，叶某1写下金额1.2万欠条并签字。因杨某与江某认识，杨某没有写欠条。后杨某、叶某1二人离开台球厅。
3.证人康某的证言，证实2016年10月9日凌晨4时许，江某打电话叫其到健龙红木家具边的路口。其到时就见江某和杨某、叶某1在一起，江某称杨、叶某3诈赌，还骗江的母亲在输了2、3万元，江某向二人索要3万元。江某推了几下叶某1，叫他们马上去拿钱，二人都说没有钱。双方在那边僵持，后江某叫二人到赤岸一家台球厅内谈，当时其最后一个进去的，进去后就随手把门关上，但没有反锁，包间里面就是江某和杨、叶某3在谈，江某有叫他们二人一人拿1.5万元，其有看见江某用拳头打叶某1和杨某，江某打了他们之后，他们就答应会给，江某叫二人当天傍晚18时之前要把钱拿给他，后来江某又叫叶某1、杨某二人把身上现金分别为3000元、1500元都给他，剩下的在当天傍晚6点之前要拿来给他，同时江某把叶的身份证和驾驶证拿走并让二人写欠条，当时叶某1写了一张欠条，杨某说其和大家都很熟悉就不要写了，江某也默认了。后江某让二人离开。
4.证人江某和的证言，证实2016年10月9日凌晨4时许，接到康某电话到赤岸江厝那边的台球厅开门，到了后看到江某和康某、杨某、叶某1在门口等，进去后，康某随手把门关住，江某他们就到台球厅后有茶几的包间里面，当时听江某说杨某、叶某1二人在食杂店诈赌，他母亲在那边赌博输了很多钱，叫杨、叶某3要拿3万元。其看到江某用拳头打叶某1，叶抱住脸说眼睛被打瞎了，江某和有过去劝，后看到江某手上抓着一个台球杆。听到江某叫叶某1把身上的钱给他，共3000元，剩下的12000元傍晚六点之前要拿给他。杨某身上1500元也给了江某，江某还把二人身份证和驾驶证拿走，并叫叶某1写了12000元的欠条，杨某没写。后二人离开。
5.证人凌某的证言，证实其系江某的大伯，2016年10月8日晚上，凌某到南平市建阳区江某良的小店玩骰子赌博。次日凌晨时候，“断手”（杨某）和“水吉佬”（叶某1）就开始合伙坐庄，大概1个小时后，江某喝酒后过来搅局，直接伸手去拿叶某1放在桌面上的钱，叶某1不让，后大家散伙，江某有问其输了多少，其有告诉江某没输多少，后江某就离开。有和杨某、叶某1二人赌博几次，押的小，没什么输赢。没有发现也没听说二人有诈赌情况，赌博的骰子和扑克都在店里买的。没有叫江某去向二人要回输掉的赌资。江某的母亲有和二人赌博过，押的也不大。9日早上有碰到江某，问江某二人是否有诈赌的情况，江某说没这回事。
6.证人范某的证言，证实其系江某之母，2016年10月9日6点多，江某回来有和其说“断手”（杨某）和“水吉佬”(叶某1）在小卖部诈赌被其发现。后就将杨某、叶某1二人带到一个三楼的台球厅，叫二人拿3万出来，因二人没那么多钱，拿了4千多，同时叫二人把身份证、驾驶证押在他那里，其他晚上再拿。范某不知道叶某1和杨某是否有诈赌行为，有和该二人赌博，大概输了1万多。不知道江某找二人拿钱，是事后才知道的，江某拿钱后并没有给范某。
7.证人江某良的证言，证实江某良系南平市建阳区小店老板，2016年10月9日凌晨2点左右，“断手”(杨某)和“水吉佬”(叶某1）合伙坐庄，江某喝酒后到店里在桌边看了几分钟，接着就去数桌上的钱，江某来搅局，大家没心情玩就散了。没听说杨某和叶某1二人有诈赌，赌具骰子和扑克都在其店里买的。
8.户籍证明，证实江某自然人身份信息。
9.前科查询记录单、行政处罚决定书，证实江某于2013年12月12日因殴打他人被南平市建阳区公安局处以行政拘留六日并处罚款贰佰元，于2014年11月23日因殴打他人被南平市建阳区公安局处以行政拘留七日并处罚款贰佰元，2016年6月7日因殴打他人被南平市建阳区公安局处以行政拘留十四日并处罚款伍佰元。
10.扣押清单、发还清单、扣押决定书、情况说明，证实民警依法扣押江某身上的现金12200元、叶某1机动车驾驶证一本，叶某1、杨某身份证各一张，叶某1书写的借条1张及台球杆1根、普通骰子6个。现已将机动车驾驶证、身份证分别归还叶某1、杨某。民警经过调查，骰子是否正常无专业机构鉴定。
11.辨认笔录，证实江某和、康某、江某良对绰号“水吉佬”叶某1、绰号“断手”的杨某进行了辨认；叶某1对江某进行了辨认。
12.法医学人体损伤程度鉴定书，证实案发后，公安机关对杨某、叶某1进行伤情鉴定。经法医鉴定，杨某身上未检见明显损伤，背部衣服有撕裂；叶某1左大腿下段后侧软组织挫伤，属轻微伤。
13.现场勘验笔录、提取物证登记表、现场示意图、现场照片，证实现场位于南平市建阳区童游赤岸村江厝一自建房三楼台球厅。江某指认上述地点为作案现场。现场提取殴打他人的一根台球杆。
14.谅解书，证实案发后，被害人叶某1、杨某对被告人江某的行为表示谅解。
15.被告人江某供述证实，其承认有殴打、威胁被害人杨某、叶某1，并向二人索要人民币3万元。但辩解杨某、叶某1在赌博时将遥控器藏在钱里，被其发现后杨某主动找其协商赔偿事宜。向杨、叶索要钱财系因母亲和伯父凌某被杨、叶某3诈赌骗走3万余元。其否认有抢劫的故意。
原判认为，被告人江某以非法占有为目的，以暴力、胁迫的方式，劫取他人钱财30000元，数额较大，其行为已构成抢劫罪。被告人江某现场劫取4500元，其余的25500元已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，属犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人江某取得被害人叶某1、杨某的谅解，且被抢赃款被查获并扣押，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十三条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人江某犯抢劫罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币10000元。二、扣押在案的赃款人民币4500元分别发还被害人叶某1人民币3000元，发还被害人杨某人民币1500元。
上诉人江某提出的上诉理由认为，被害人杨某、叶某1在案发前实施了诈赌行为，其为讨回家人被杨、叶诈赌所骗钱款才殴打杨某、叶某1，其没有抢劫的主观故意；其行为属敲诈勒索，不应认定为抢劫。请求二审法院从轻改判。
经审理查明，认定上诉人江某于2016年10月9日凌晨3时许在南平市建阳区童游镇赤岸村台球厅内，对被害人杨某、叶某1进行殴打、暴力威胁，当场劫得人民币4500元，其余人民币因案发未得逞的事实清楚，证据确实、充分，采信的证据来源合法，内容客观真实，并经一审庭审举证、质证。本院依法予以确认。
关于上诉人江某提出其没有抢劫的主观故意，行为属于敲诈勒索，不应认定为抢劫的上诉理由。经查：（1）上诉人江某对其勒索被害人杨某、叶某1，图谋对方钱财的事实始终供认不讳；被害人杨某、叶某1亦陈述证实，江某向其二人声称，他刚从监狱出来，之前把人牙齿打掉赔了10万元，现无钱而向其二人索要钱财。可见，上诉人江某明显具有非法占有他人钱财的故意。（2）证人康某、江某和的证言及杨、叶二被害人的陈述一致证明，因索要财物不得，江某对杨某、叶某1实施持续的殴打、暴力威胁，在逼迫二被害人交出身上钱财、写下欠条后，才让二被害人离开。（3）在案无证据证明被害人杨某、叶某1曾对上诉人江某的母亲实施了诈赌行为，江某的伯父即证人凌某亦对此印证在案。综上，上诉人江某以暴力、胁迫的方法抑制被害人反抗，当场劫取被害人钱财，其行为同时侵犯被害人的人身权和财产权，符合抢劫罪的法定构成要件，应以抢劫罪惩处。上诉人提出其不构成抢劫罪的上诉理由，与查明事实和法律规定不符，不予采纳。
本院认为，上诉人江某以非法占有为目的，当场使用暴力、胁迫的方法，劫取他人财物共计人民币30000元，数额较大，其行为已构成抢劫罪。上诉人江某现场劫取4500元，其余的25500元已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，属犯罪未遂；且涉案钱款已追回，上诉人江某亦取得被害人谅解，依法对其从轻处罚。上诉人江某所提上诉理由不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪正确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 伍景鹰
审 判 员 郑福晋
审 判 员 陈黎明
二〇一八年一月二十六日
法官助理 叶丽花
书 记 员 张珊珊
本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。