上海市奉贤区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0120民初1419号
原告王道清，男，1975年5月17日生，汉族，住安徽省。委托代理人周云霞，上海众华律师事务所律师。委托代理人程英，上海众华律师事务所律师。被告上海富赢餐饮管理有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人王得祥，董事长。委托代理人宋文舟，上海明伦律师事务所律师。委托代理人项潇，上海明伦律师事务所律师。原告王道清诉被告上海富赢餐饮管理有限公司委托合同纠纷一案，本院于2016年1月8日立案受理后，依法适用简易程序，于2016年2月17日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人周云霞、程英，被告的委托代理人宋文舟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王道清诉称，原告为开设餐饮店找到本市四川北路XXX号一商铺，该商铺系以被告名义承租。原、被告签订《托管协议书》，约定被告将该商铺的经营管理事项全权托管给原告，由原告向被告支付托管餐厅店面费(以下简称托管费)人民币238,000元(以下币种同)，房租和押金以被告与案外人沈某某签订的租赁合同为准，托管期限为2015年8月1日起至2020年7月31日止；并约定被告必须为该店面办理完成营业执照和经营所需证件，原告扣20,000元作为代办保证金；另约定，如证照不能办理致店面无法经营，被告一次性补偿原告240,000元等。原告按约向被告指定账户转账支付了三个月的租金150,000元及押金100,000元和托管费118,000元，未付的另100,000元托管费经被告同意可在交接后支付。嗣后，原告对店面进行了装修，在试经营期间的2015年8月27日，被城管以无证经营为由将店内椅子等物搬走，致店面关闭至2015年9月9日再重新营业。期间，原告多次向被告催要营业执照，但被告总借故推诿。2015年10月10日，店面再次被城管清场，并关闭至今。2015年10月13日，原告书面告知被告，明确因被告违约，故提出解约。后又多次向被告交涉未果。2015年11月4日，被告以原告未按约支付托管费以及营业执照不能办理的原因所致为由，向原告书面提出解约，但原告要求结算时，被告确不予理睬，故原告诉讼来院，请求判令：1、确认《托管协议书》于2015年10月13日解除；2、被告返还房屋押金100,000元；3、被告返还停业期间房屋租金58,549元；4、被告返还托管费118,000元，并支付一次性补偿金240,000元；5、诉讼费由被告承担。被告上海富赢餐饮管理有限公司辩称，原告未按约支付全部的托管费，故同意解除《托管协议书》，解除日期应为2015年11月4日；因原告违约导致解约，故不同意返还房屋押金100,000元；原告的停业系房屋出租人沈某某所致，根据《房屋租赁合同》和《托管协议书》，被告不承担该经营风险，且原告在2015年11月4日前一直使用该房屋，对原告主张的停业期间租金的计算标准有异议；因原告违约及不能经营的原因非被告导致，被告按约履行了合同义务，故退还托管费无合同和法律依据；托管协议中约定的一次性补偿金，系在约定条件符合的情况下，双方全部店面买断的价格，店面应返还被告，不应与原告其他诉求区分计算；原告未按约按原来房屋的性质使用，也是违反约定的一种行为；综上，被告认为，原告违约在先，请求依法驳回原告的诉请。经审理查明，2015年7月24日，案外人沈某某与被告签订《房屋租赁合同》，房屋坐落于上海市虹口区四川北路XXX号，约定租赁房屋仅限用于“面馆小吃(无油烟餐饮)”；租期为2015年8月1日至2020年7月31日；前二年内租金为50,000元/月，于合同签订日支付租金50,000元，2015年7月31日前支付2个月的房租押金100,000元和2015年8月至10月三个月的租金150,000元；在该房屋内开展及经营其业务前，被告应取得相应证照等。2015年7月26日，原、被告签订《托管协议书》，约定就诉争房屋由被告全权托管给原告进行经营和管理，由原告一次性支付托管费238,000元，房租押金以上述《房屋租赁合同》为准(即于2015年7月31日前支付房屋押金100,000元)，托管期限为2015年8月1日至2020年7月31日；经双方商定，该店面经营(面条、快餐、小吃)，被告必须为该店面办理完成经营营业执照和经营所必须的证件，原告扣被告20,000元作为代办营业执照保证金；并约定了原告认可《房屋租赁合同》所有条款并履行，亦受该合同内容的约束；如办不下来营业执照，导致不能经营，被告一次性补偿240,000元给原告，但店面所有权归还给被告；合同期间，因第三方原因导致人员、财物损失的，由原告自行承担。2015年10月13日，原告向上海市曹安公路新郁路XXX弄XXX号兆地大厦B座1211室快递邮寄送达《告知书》，收件人手机为XXXXXXXXXXX，告知因被告没有办理诉争房屋经营所需证照，致店面多次被工商部门关闭，无法正常经营，不再支付下一期租金，并决定不做了，经查询，于2015年10月14日上午11：08：54由他人签收。2015年11月4日，被告向原告邮寄送达《解约通知书》，告知原告因原告未按约全额支付餐厅店面费238,000元以及按《房屋租赁合同》中约定的，有关证照办理不能所致，通知解除《托管协议书》。另查明，1、《房屋租赁合同》载明，被告地址为“上海市曹安公路新郁路XXX弄XXX号兆地大厦B座1211室”，联系人及电话为“陈琳，XXXXXXXXXXX”；2、《托管协议书》载明，乙方法人为“陈琳”；3、2015年7月19日，陈琳出具收条，载明收取原告诉争房屋意向金5,000元、定金15,000元；4、2015年7月27日，原告分三次汇款给陈琳98,000元、100,000元、150,000元；5、2015年8月27日、10月10日，原告经营的店面内椅子被有关执法部门搬走。再查明，原告向本院提供手机截屏打印件，其中联系人截图显示：“富赢陈琳XXXXXXXXXXX”；与富赢陈琳的短信记录之一显示：“机主：问了，那里的人说楼上有人住的话环评通不过，不能办营业执照；你有关系的，能办到吗。对方：我给局领导打过招呼的，可以的；你好，营业执照以后谁当法人？你们商量以后告诉我。机主：陈总用我老公的名字，王道清”，短信记录之二显示：“对方：你先把款打了，留10万元钱，我给你交接，交接清楚了，付清剩余款项，工程(指店面装修工程)今天去工地了，月底之前你所要求的工程全部安排好”。被告对此表示无法确认真实性，如经公证则认可。为此，原告补充提供了上海市东方公证处公证书，确认申请人史慧云XXXXXXXXXXX手机的上述截屏打印件内容与实际显示内容相符。以上事实，有《房屋租赁合同》、《托管协议书》、收条、银行汇款凭证、手机短信记录、公证书及公证视频光盘、执法部门搬走店面内椅子的视频光盘、《告知书》、《解约通知书》、快递查询单及当事人当庭陈述等证据等证明，经庭审质证及本院审核，本院予以确认。审理中，原告提供了上海市闸北区渤怡食品经营部销货清单、送货单、《建筑装饰工程施工合同》、装修预算表、付款人为原告的装修款支付凭证、《员工雇佣协议》及《解除劳动合同协议书》等证据，证明其因无证不能营业导致的货品损失10,908.60元、装修损失94,800元、解聘员工损失42,490元。鉴于被告虽予以否认，并认为装修系被告所为，但均未提供证据予以反驳，故本院认定上述一系列证据具有证明力。本院认为，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。原、被告签订的《托管协议书》系双方真实意思表示，对双方具有约束力，协议第一条第3款约定：“经双方商定，该店面经营(面条、快餐、小吃),……”，同时在第四条第3款和第七条均约定了原告认可被告和沈某某签订的《房屋租赁合同》的所有条款并受约束和履行，而《房屋租赁合同》第二条约定，被告承诺租赁房屋仅限用于无油烟餐饮，被告据此认为原告违反合同约定，改变房屋使用性质，经营油烟餐饮，应承担违约责任。对此，原告认为其经营的餐厅符合合同约定的，鉴于被告未就此提供证据证明，且根据被告自述，在楼上居民投诉有油烟后，被告对油烟道进行了改造，故被告是明知房屋使用性质并予以认可的，本院对被告的该辩解意见不予采纳。对被告提出的原告未按约定支付全额的托管费238,000元的意见，根据查明的事实，原告按约在被告未办理经营证照前扣留了20,000元，100,000元亦有手机短信证实可在交接清楚后延迟支付，故原告支付了剩余118,000元并未违反合同约定。根据被告自述，因为诉争房屋属国有性质，所以不能办理餐饮方面的营业执照，客观上导致原告不能实现合同目的，《托管协议书》第三条第一款约定，办理诉争房屋经营证照属被告义务，原告提出解除合同的主张，于法有据；根据现有证据，被告收到原告快递邮寄的《告知书》具有高度盖然性，故本院对原告要求确认双方于2015年7月26日签订的《托管协议书》于2015年10月13日解除的主张予以支持。根据相关法律规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。据此，本院对原告要求被告退还房屋押金100,000的主张亦予支持。对托管费，本院根据合同期限及实际履行情况，酌定由被告返还原告80,000元。双方约定的如办不下来营业执照，导致不能经营，被告一次性补偿240,000元的条文，其实质为违约责任条款，但其约定的违约金数额过高，本院考虑被告的违约事实确与第三方有一定关系，原告在订立合同时亦未对诉争房屋能否办理营业执照有足够的了解等因素，同时考虑被告的违约行为导致原告不能营业以致房屋失去预期的使用意义，对停业期间的租金带来一定损失以及客观上必然造成原告货品、装修、员工工资方面等的损失，综上，对违约金本院酌情调整为120,000元。至于原告主张的停业期间房屋租金损失，本院已在上述损失中予以考虑，不再另行处理。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百一十四条的规定，判决如下：一、确认原告王道清与被告上海富赢餐饮管理有限公司于2015年7月26日签订的《托管协议书》于2015年10月13日解除；二、被告上海富赢餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告王道清房屋押金100,000元；三、被告上海富赢餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告王道清托管费80,000元；四、被告上海富赢餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内偿付原告王道清违约金120,000元五、驳回原告王道清的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币8,965元，减半收取计4,482.50元，由原告王道清负担1,879.50元，被告上海富赢餐饮管理有限公司负担2,603元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 乔 栋
二〇一六年七月八日
书记员 周微味
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。