黑龙江省大庆市龙凤区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）龙刑初字第67号
被告人刘某，男，汉族，初中文化。2014年10月18日因涉嫌犯非法经营罪被大庆市公安局龙凤分局刑事拘留，2014年11月17日被大庆市龙凤区人民检察院批准逮捕。同日由大庆市公安局龙凤分局执行，现羁押于大庆市第四看守所。
辩护人孙爱民，黑龙江衡平律师事务所律师。
被告人刘某某，男，汉族，小学文化。2014年10月18日因涉嫌犯非法经营罪被大庆市公安局龙凤分局刑事拘留，2014年11月17日被大庆市龙凤区人民检察院批准逮捕。同日由大庆市公安局龙凤分局执行，现羁押于大庆市第四看守所。
辩护人王红梅，黑龙江德论律师事务所律师。
大庆市龙凤区人民检察院以庆龙检刑诉（2015）48号起诉书指控被告人刘某、刘某某犯非法经营罪，于2015年3月12日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院审查后，于2015年3月31日将本案转为普通程序审理，依法组成合议庭，分别于2015年4月16日、2015年6月17日依法公开开庭审理了本案。大庆市龙凤区人民检察院检察员指派检察员王立波出庭支持公诉，被告人刘某及其辩护人孙爱民、被告人刘某某及其辩护人王红梅到庭参加诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控，2014年10月17日，被告人刘某伙同刘某某将收购的8304条香烟装到事先雇佣宋某某驾驶的蒙E380**号货车上运往苏州市销售，行驶至大广高速至松原高速公路口时被公安人员查获，当场扣押130箱8304条香烟（价值人民币3724840元）。经侦查，公安机关于2014年10月18日在大庆市龙凤区澳龙小区、大庆市开发区学苑小区将被告人刘某、刘某某抓获。在被告人刘某的指认下在大庆市龙凤区东城领秀锦绣园10号地下车库50号库房内将720条香烟（价值人民币246710元）扣押。经鉴定，扣押的9024条香烟均为真品香烟。
公诉机关认为，被告人刘某、刘某某在没有烟草经营许可证的情况下非法买卖香烟，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。系共同犯罪，应根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定处罚。
被告人刘某对公诉机关指控的罪名、犯罪事实均无异议。
辩护人对起诉指控被告人刘某犯非法经营罪的罪名、犯罪事实无异议，辩称被告人刘某当庭自愿认罪，认罪态度较好；被告人刘某尚未通过收购香烟非法获利、在扣押时属于尚未销售，系未遂，可以比照既遂犯罪从轻或减轻处罚；建议对被告人刘某减轻处罚。
被告人刘某某对公诉机关指控的罪名无异议，对犯罪事实提出异议，辩称其只是帮助刘某往货车上装运香烟，刘某到黑河收购香烟他跟着去了一次。
辩护人对起诉指控被告人刘某某犯非法经营罪的罪名、犯罪事实无异议，辩称被告人刘某某在这起非法经营案件中起次要作用，系从犯，香烟在运输途中被抓获，存在未遂情节，被告人刘某某认罪态度较好，建议对被告人刘某某减轻处罚。
经审理查明，2014年8月份以来，被告人刘某伙同刘某某在没有烟草专卖零售许可证的情况下，在大庆市区、黑河市各烟店大量收购香烟。存储在大庆市东城领秀锦秀园10号地下车库50号库房内。欲向外省市贩卖，从中赚取差价，获取利润。2014年10月17日，被告人刘某雇佣蒙E380**号货车司机宋某某准备将收购的8304条香烟运往苏州市销售，当晚19时许，刘某、刘某某等人将车库内存储的香烟经过伪装打包装箱后运到货车上。当宋某某驾驶拉运的香烟的货车行驶至大广高速至松原高速公路口时被公安人员查获，当场扣押130箱8304条香烟（价值人民币3724840元）。在被告人刘某的指认下公安人员在大庆市龙凤区东城领秀锦绣园10号地下车库50号库房内将720条香烟（价值人民币246710元）扣押。经鉴定，扣押的9024条香烟均为真品香烟。扣押的香烟由大庆市烟草专卖局代为保管。
综上，被告人刘某、刘某某非法经营数额合计人民币3971550元。
公安机关于2014年10月18日分别在大庆市龙凤区澳龙小区、大庆市开发区学苑小区将被告人刘某、刘某某抓获归案。
认定上述犯罪事实的证据有公诉机关提供，并经庭审质证的受案登记表、案件来源、抓获经过、发、破案经过、证人宋某某、刘某某、刘某某的证言、辨认笔录、扣押物品清单、扣押物品照片、黑龙江省烟草质量监督检测站鉴别检验报告、大庆市烟草专卖局出具的关于刘某、刘某某不持有烟草专卖许可文书的证明、大庆市烟草专卖局出具的涉案卷烟价格说明、涉案物品处理建议的说明、大庆市公安局龙凤分局说明、被告人刘某、刘某某的户籍证明、现实表现证明等证据为证，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人刘某、刘某某违反国家烟草专卖管理法规倒卖烟草，扰乱市场秩序，情节特别严重，二被告人的行为已构成非法经营罪，公诉机关指控罪名成立。本案系共同犯罪。对被告人刘某及刘某某的辩护人辩称本案二被告人的犯罪行为系未遂的辩护意见，经查，被告人刘某伙同刘某某非法收购、存储、运输香烟并欲贩卖谋利，主观上以非法牟利为目的，客观上实施了收购、存储、运输的经营行为，非法经营罪针对的是经营行为，经营包括销售但不局限于销售，也包括收购、储存、运输等多种表现形式，二被告人未经许可经营法律、行政法规规定的专卖物品，其行为完全符合非法经营罪的构成要件，且已构成即遂。故对二辩护人的该项辩护意见本院不予采纳。对二辩护人分别辩称被告人刘某、刘某某归案后能够如实供述，认罪态度较好，建议从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳；对被告人刘某某辩护人辩称刘某某在共同犯罪中起次要作用，建议从轻处罚的辩护意见，经查，被告人刘某、刘某某在公安机关的供述证实，刘某某在这起共同犯罪中积极参与收购、运输经营行为，起主要作用，系主犯。故对辩护人的该项辩护意见本院不予采纳。被告人刘某、刘某某归案后能够如实供述，认罪态度较好，依法从轻处罚；被告人刘某某在这起共同犯罪中相对于刘某的作用较小，对其酌定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人刘某犯非法经营罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年10月18日至2022年10月17日止，罚金自本判决生效的第二日起五日内缴纳）
被告人刘某某犯非法经营罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年10月18日至2021年10月17日止，罚金自本判决生效的第二日起五日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 曲士光
代理审判员 张 静
代理审判员 吴 卿
二〇一五年六月十八日
书 记 员 赵 爽
本案判决所依据的法律条款
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。