浙江省东阳市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）东刑初字第491号
公诉机关东阳市人民检察院。
被告人金某甲，农民。曾因赌博，于2014年4月8日被东阳市公安局行政拘留四日；又因本案，于2014年9月23日被东阳市公安局刑事拘留，同年10月22日依法逮捕。现羁押于东阳市看守所。
辩护人马京芳，浙江震东律师事务所律师。
被告人周某甲，农民。曾因赌博，于2005年3月24日被东阳市公安局罚款人民币二千元；又因赌博，于2014年4月8日被东阳市公安局行政拘留四日；因赌博，于2014年9月23日被东阳市公安局决定行政拘留十一日，并处罚款人民币一千九百元，收缴个人赌资人民币20000元；又因涉嫌犯赌博罪，于2014年9月23日被东阳市公安局刑事拘留，同年10月22日依法逮捕。现羁押于东阳市看守所。
被告人金某乙，农民。因本案，于2014年9月23日被东阳市公安局刑事拘留，同年10月17日依法变更强制措施为取保候审。
被告人金某丙，农民。因本案，于2014年9月23日被东阳市公安局刑事拘留，同年10月10日依法变更强制措施为取保候审。
被告人赵某，农民。曾因犯聚众斗殴罪，于2009年1月8日被本院判处有期徒刑二年九个月，2010年2月8日刑满释放；又因本案，于2014年9月23日被东阳市公安局刑事拘留，同年10月15日依法变更强制措施为监视居住。经本院决定，于2015年5月15日重新监视居住。
东阳市人民检察院以东检公诉刑诉〔2015〕536号起诉书指控被告人金某甲、周某甲、金某乙、金某丙、赵某犯赌博罪，于2015年3月27日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭审判，公开开庭审理了本案。东阳市人民检察院指派检察员厉剑婷出庭支持公诉，被告人金某甲、周某甲、金某乙、金某丙、赵某及辩护人马京芳到庭参加诉讼。现已审理终结。
东阳市人民检察院指控，2014年9月以来，被告人金某甲、周某甲合伙以营利为目的，先后租用了本市市区八一路东7号、佐店新村488号三楼房间等地，多次召集赌博人员卢某、包某甲、张某、任某甲等人（均已行政处罚）以“牛牛”方式进行赌博。被告人金某甲负责召集人员赌博、抽头并提供赌博场地，被告人金某甲的哥哥被告人金某乙、母亲被告人金某丙负责开门、望风。抽头获利由被告人金某甲、周某甲按比例分成。期间，共计抽头获利6万余元。被告人赵某到该赌场内为参赌人员提供高利贷作为赌博资金，共计向赌博人员卢某提供赌资9万余元，收取好处费人民币1500元。2014年9月22日，被告人金某甲等人又在艺海北路5-3号302室召集人员进行赌博时，被民警当场查获，查扣赌资人民币242100元。针对指控的上述事实，公诉机关当庭列举了证人证言、书证及被告人的供述等证据。根据上述事实与证据，公诉机关认为，被告人金某甲、周某甲、金某乙、金某丙以营利为目的，聚众赌博，从中抽头渔利，被告人赵某给参赌人员提供赌资，其行为均已构成赌博罪，其中被告人金某甲、周某甲系主犯，被告人金某乙、金某丙、赵某系从犯；被告人周某甲、金某乙、金某丙、赵某归案后能如实供述主要犯罪事实，系坦白；被告人赵某有立功表现。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条之规定判处。
被告人金某甲在庭审中辩称，其只叫了任某甲，没有召集其他参赌人员；抽头仅4000多元，其和周某甲各分得2000元；金某乙、金某丙只是偶尔望风。
辩护人马京芳的辩护意见是，（1）指控被告人金某甲负责召集人员进行赌博，金某甲抽头6万余元证据不足；当场查扣的赌资累计242100元，不能认定。（2）被告人金某甲认罪态度好，能够如实交代，已退赃；被告人金某甲虽然有行政处罚，但是初次犯罪。综上，请求对其从轻判处。
被告人周某甲、金某丙、金某乙、赵某对指控的犯罪事实和罪名均无异议。
经审理查明，2014年9月以来，被告人金某甲、周某甲经事先合谋，先后租用本市城区八一路东7号、佐店新村488号三楼房间、南市路526-8号、汉宁东路218号卢二公寓A幢1单元902房间、艺海北路5-3号302室，多次召集卢某、包某甲、张某、任某甲等人（均已行政处罚）以“牛牛”方式进行赌博，从中抽头渔利，并约定抽头所得按比例分成。被告人金某甲让其哥哥被告人金某乙、母亲被告人金某丙负责开门、望风。被告人赵某在赌堂内放贷。2014年9月22日，被告人金某甲等人在艺海北路5-3号302室召集人员进行赌博时，被公安机关当场查获，缴获共同赌资人民币107600元、个人赌资人民币136800元（均已收缴）。经查，被告人金某甲、周某甲已抽头获利人民币60000余元。被告人赵某已向参赌人员卢某放贷人民币90000余元，已收回人民币50000元，收取好处费人民币1500元。
案发后，公安机关从被告人金某甲处扣押人民币2000元；被告人赵某归案后协助公安机关抓获其他盗窃犯罪嫌疑人1名（姓名在卷），向公安机关上缴赃款人民币51500元，共计人民币53500元。在本院审理阶段，被告人金某甲、周某甲家属分别向本院上缴赃款人民币28000元、30000元，共计人民币58000元。
上述事实，由公诉机关当庭列举并经庭审质证的证人王某甲、陈某、张某、任某甲、徐某、金某丁、王某乙、卢某、蔡某、金某戊、余某、王某丙、包某甲、祁某、任某乙、王某丁、金某己、李某、金某庚、胡某、包某乙、周某乙、黄某、王某戊、虞某、厉忠伟、葛某、王某己、方某某的证言、公安机关制作的检查笔录、现场辨认笔录及照片、辨认笔录及照片、扣押决定书扣押清单、暂扣款票据、证据保全清单、收缴决定书、收缴物品清单、追缴物品清单、暂扣款票据、公安行政处罚决定书、刑事判决书、释放证明书、立功认定意见书、立功情节证明及相关证据材料、公安民警出具的抓获经过、户籍证明及本案五被告人对上述事实所作的供述等证据证实，本院予以确认。
对于被告人金某甲在庭审中提出抽头仅人民币4000多元，其和周某甲各分得人民币2000元，及辩护人马京芳提出指控金某甲抽头人民币60000余元证据不足的辩解和辩护意见，经查，被告人周某甲归案后多次明确供认其分得抽头所得为人民币30000元，而被告人金某甲归案后前后供述不一，被告人周某甲的供述客观可信，足以认定。被告人金某甲供认抽头五五分成；被告人周某甲供认抽头三七分成，其得三成，指控就低认定抽头60000余元证据充分。故被告人金某甲及辩护人马京芳所提上述辩解和辩护意见，本院不予采纳。
对于辩护人马京芳在庭审中提出当场查扣的赌资累计人民币242100元不能认定的辩护意见，经查，2014年9月22日，公安民警当场缴获赌资人民币242100元，并已收缴的事实，由参赌人员的证言、检查笔录、扣押决定书、证据保全决定书、证据保全清单、公安行政处罚决定书、收缴物品清单等证据证实，足以认定。故辩护人马京芳所提上述辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人金某甲、周某甲、金某乙、金某丙、赵某以营利为目的，聚众赌博、为参赌人员提供赌资，从中牟利，其行为均已触犯刑律，构成赌博罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应予支持。被告人金某甲、周某甲在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人金某乙、金某丙、赵某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人金某甲、周某甲曾因赌博被行政处罚，被告人赵某曾因故意犯罪被判刑，应酌情从重处罚。被告人赵某归案后协助司法机关抓获犯罪嫌疑人，属有立功表现，依法可以从轻处罚。被告人周某甲、金某乙、金某丙、赵某归案后能如实供述自己的主要罪行，依法可以从轻处罚。被告人金某乙、金某丙、赵某在庭审中能认罪，且被告人金某甲、周某甲、赵某已退出赃款，可酌情从轻处罚。被告人金某甲归案后未能如实交代主要犯罪事实，故辩护人马京芳提出被告人金某甲认罪态度好，能够如实交代的辩护意见，本院不予采纳。辩护人马京芳提出被告人金某甲虽然有行政处罚，但是初次犯罪，请求从轻判处，于法无据，本院不予采纳。根据本案被告人金某乙、金某丙、赵某的犯罪情节及其悔罪表现，依法可以宣告缓刑。为维护社会治安管理秩序和良好的社会风尚，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第三款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第六十四条及《最高人民法院<关于处理自首与立功具体应用法律若干问题的解释>》第五条之规定，判决如下：
一、被告人金某甲犯赌博罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月23日起至2015年11月22日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
二、被告人周某甲犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月23日起至2015年9月22日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
三、被告人金某乙犯赌博罪，判处拘役四个月，缓刑八个月，并处罚金人民币四千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后三日内缴纳）。
四、被告人金某丙犯赌博罪，判处拘役四个月，缓刑八个月，并处罚金人民币四千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后三日内缴纳）。
五、被告人赵某犯赌博罪，判处拘役四个月，缓刑八个月，并处罚金人民币六千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后三日内缴纳）。
六、暂存公安机关的赃款人民币五万三千五百元，及暂存本院的赃款人民币五万八千元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应上交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 叶爱玲
人民陪审员 楼正康
人民陪审员 徐建平
二〇一五年六月二十六日
代书 记员 张 闪