广东省新丰县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0233刑初109号
公诉机关新丰县人民检察院。
被告人谢某，绰号阿某，男，广东省翁源县人，居民身份证号码×××3210，汉族，文化程度小学，住翁源县。2016年3月9日因本案被抓获，同月10日被刑事拘留，同年4月13日被逮捕，现羁押在新丰县看守所。
辩护人许明强，广东广丰律师事务所律师。
新丰县人民检察院以新检刑诉（2016）87号起诉书指控被告人谢某犯抢劫罪、盗窃罪，于2016年7月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新丰县人民检察院检察员余友芳出庭支持公诉，被告人谢某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
新丰县人民检察院指控，1、2015年7月26日凌晨，被告人谢某伙同刘健、涂武创（均已判决）驾驶一辆面包车开进新丰县涧下村大广高速路段工地，盗窃工地停放的推土机柴油时被看管人员余某发现，谢某、刘健、涂武创等人就拿铁制水管恐吓余某，不准余某出声，然后就用一条白色的胶管插到推土机油箱，将三部推土机油箱的柴油抽走。三部推土机被抽走了约300升柴油，经物价部门鉴定为价值1668元人民币。
2、2015年9月24日凌晨，被告人谢某伙同刘健、涂武创（均已判刑）驾驶一辆银色面包车，窜到龙门县田美仁博高速工地，由刘健负责拧开一辆挖车油箱，将车内的柴油抽走，被盗窃的柴油经物价部门鉴定为2029元。
公诉机关认为，被告人谢某无视国家法律，以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，且在犯盗窃罪时当场以暴力相威胁，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条和第二百六十九条的规定，已构成盗窃罪和抢劫罪，应数罪并罚。请依法判处。
被告人谢某辩称，对指控的第一单犯罪，我是负责开车，没有下车，尿解、刘健下车后的情况我不清楚，我只是构成盗窃罪，不构成抢劫罪。对指控我的第二单犯罪事实和构成盗窃罪没有意见。
辩护人许明强辩护意见：1、对指控的第一单犯罪，被告人谢某与同案人共谋是盗窃柴油，谢某负责开车，其本人未下车，同案人的恐吓行为与谢某无关，谢某不应以抢劫论处。2、谢某当庭认罪，认罪态度较好。3、谢某没有犯罪前科。综上，建议对谢某以盗窃罪从轻量刑。
经审理查明，1、2015年7月份，被告人谢某与同案人涂武创、刘健（均已判刑）商量一起去偷柴油。同月26日凌晨，谢某与涂武创、刘健三人驾驶一辆面包车去到新丰县丰城街道涧下村大广高速路段工地。同案人涂武创、刘健二人下车盗窃停放在工地上推土机的柴油，期间，被看管人员余某发现，同案人就拿出铁水管恐吓余某，不准余某出声，然后二人就用一条白色的胶管插到推土机等机械油箱，将三台机械油箱里300升的柴油抽走。盗窃柴油时，谢某负责驾驶车辆，其本人未下车。经价格认证中心认定，该300升的柴油价值为人民币1668元。
2、2015年9月24日凌晨，被告人谢某与同案人涂武创、刘健等三人驾驶一辆面包车，从翁源县窜到龙门县田美仁博高速路工地，采用秘密手段，拧开一辆挖车油箱盖，用胶管抽走该挖车油箱的柴油388.71升。涂武创、刘健当天在返回的途中，被新丰县公安机关人赃俱获。经价格认证中心认定，该388.71升的柴油价值为人民币2029元。
以上事实，有本院庭审笔录及公诉机关提供并经本院质证、认证的如下证据证实：
一、被害人陈述
1、被害人余某的陈述，我是大广高速看工地（在涧下村）的员工，2015年7月25日晚上我值班。次日凌晨4点多钟，我坐在一辆推土机驾驶位上看管工地的设备时，见有辆银白色的面包车开到工地，在距离我四、五十米远的地方停了下来。然后从车上下来三名不认识的男子，其中一人手拿一根水管走向我，将水管架在我所坐的推土机玻璃窗上，恐吓叫我不要出声、不准打电话，我坐在推土机上就不敢出声和打电话。然后我见到另外两名男子从面包车上拉出一条塑料管，先后偷走（抽走）了一台勾机、一台压路机、一台推土机油箱的柴油，整个过程持续了半个小时，然后三个男人驾车离开。被盗柴油约600升，损失约3000元。
在混杂照片中，余某辨认出到工地抢劫柴油的涂武创。
2、被害人张某的陈述
我是龙田镇田美仁博高速工地的司机，2015年9月24日我在工地保养挖机的时候，发现挖机油箱里的450升柴油全没了，都被偷了。
二、被告人谢某的供述及辩解，2015年9月底（具体日期不记得，大概是在被办案民警发现的前两晚）刘健叫我和他、尿解一起到新丰盗窃柴油。当我们经过新丰大转盘就直走，后来我们就来到涧下村（附近有很多桥墩）。当时我们看到那里有一台大货车和一台钩机，于是刘健和尿解就去抽钩机的油，我就在车上坐着，抽完之后他们就去抽大货车的油。我开车去到（涧下村）工地后，我一直在车上，刘健和尿解两人下车了，下车十分钟左右时间，他们又上车，之后就叫我开车走。刘健供述偷油时他拿水管恐吓被害人这点我不清楚，不清楚当时情况。2015年9月底（具体日期不记得）的一天晚上23时，刘健致电叫我跟他一起去偷柴油，他跟人说由我负责开车。当晚，刘健、尿解和我驾驶一辆五菱面包车从官渡出发，当我们来到新丰的一个大转盘的时候，我们就往龙门方向开去，大概开了一个小时，我们在路边物色到一辆大货车，刘健和尿解对大货车实施盗窃，将货车的油抽走。紧接着我们继续往龙门方向开去，大概半个小时，我们又以同样方式对路边一货车实施偷油。刘健当时是叫我来当司机的，每次偷油我都坐在驾驶位上，刘健就负责撬开油箱盖和将偷油管放进油箱里，尿解就负责操作车内的偷油器。
三、同案人的供述
1、涂武创的供述，我的绰号是尿解。在2015年7月份的一天，我与阿水、阿空一起打麻将时，说有很多人偷柴油，问他们是否认识偷柴油的人。阿水、阿空当时就对我讲，他们可以和我一起去偷柴油。
2015年9月23日晚上，阿水、阿空打电话叫我去偷油，三人是开一辆银色五菱宏光小型商务车从翁源县出发的，沿着公路到处兜，物色作案的车辆。经新丰县城大转盘位置右转后，再驶往龙门县方向，行驶了约一个小时，我们从一辆五十铃小型货车的油箱偷偷抽走了里面的柴油。之后我们继续往前行驶二十多分钟，从一辆红色泥头车的油箱抽走了柴油。接着我们又行驶了约半小时的路程，我们抽走了一辆集装箱货车油箱里的柴油。然后又行驶了约十分钟，我们又抽走了另一辆集装箱货车油箱里的柴油。将近天亮，我们估计偷的油差不多装满了所带的油桶，就开车回去了，然后我就在车上一直睡觉，直到阿空叫我们快点走，我们就下车跑，在逃跑的过程中我不小心摔了一跤就被公安民警抓住了，阿水也与我一起被抓了。我们共偷了四辆车的柴油，这四辆车都是停在公路边的不同位置，具体路名我不清楚。偷柴油时，阿空负责驾驶车辆，阿水负责撬开油箱盖，我负责在车上递管。
在混杂照片中，涂武创辨认出与其一起盗窃柴油的阿空即谢某、阿水即刘健。
2、刘健的供述
2015年9月24日的供述：2015年7、8月份，我与周伯通、烂飞驾车到新丰县某一路段偷油，我拿铁管去撬一台勾机的油箱盖时，被一名男子发现，我由于害怕拿起水管举起来挥了几下，叫喊着给我走、给我走。当时我们正在抽油，于是我们就赶紧抽完油就开车跑了，当时我们抽了很多油，也不记得抽了多少辆车的油了，然后就回家了。
2015年10月30日的供述：2015年7月底，我和周伯通及尿解驾驶一辆银色面包车从翁源县出发，到连平县路段，盗窃了停在桥上一辆大货车的柴油；接着驶车到新丰县一在建的高速路段路面工地上，在工地上盗窃了两辆刮泥机及一台勾机的柴油。当时，“周伯通”把车开上路面工地，然后调转车头（车不熄火），把车停在距离出口约20米处，我和尿解就下车去看离出口最近的两辆刮泥机及一台勾机的柴油有没有人，发现没有人后，我和尿解都各拿了一根铁撬来撬油箱盖，撬开后插管抽油走。抽完油后，我准备将油管拔出来，拔到一半时我听到有开车门的声音，我就顺着声音看过去，见有一个人从一辆车的驾驶位走下来，于是我就马上加快速度把抽油管拔出来，拔出来后我拿铁撬和油管就往面包车跑，尿解就拼命往车上收管，接着我们就开车离开。之后，我们将偷到七、八百公斤的柴油卖了，得款2000多元，除去300多元车费，三人每人分得600多元。
2015年9月24日凌晨，我和周伯通、尿解驾驶一辆银色面包车在新丰县到龙门县的路上，盗窃了七、八个地方机械或车辆约1吨的柴油，我们带去的五个油箱全都装满了，之后在回翁源县的途中被公安民警抓获。
在混杂照片中，刘健辨认出驾车与其一起去偷柴油的周伯通即谢某、尿解即涂武创。
四、证人毛某的证言
我是负责大广高速十一标工地的施工机械的日常维修、保养及车辆用油供应。2015年7月26日凌晨工地被偷了三台机械的柴油，一台是PC130挖机、一台是TGPY180M平地机及一台P×××××平地机。三台机的柴油都是我于2015年7月20日加满的，有用油领用单。由于这几天都下雨，工地没开工，机械都停放在工地。工地三台机被盗柴油共约300多升，损失约2千多元。
五、现场勘查笔录及照片
1、证实案发现场情况。
2、谢某到现场指认在新丰县涧下村大广高速路段工地偷柴油。
3、刘健到现场指认在新丰县涧下村大广高速路段工地偷柴油。
六、视听资料（截图）
1、刘健指认：在新丰县马头坳头交通监控卡口抓拍2015年7月26日凌晨5时25分出现的一辆粤L×××××号五菱小面包车的照片（入城方向）中，坐在副驾驶位的是其本人，驾车的是周伯通；
2、刘健指认：在新丰县新龙路交通监控卡口抓拍2015年9月24日凌晨2时6分出现的一辆粤L×××××号五菱小面包车的照片（出城方向）中，坐在副驾驶位的是其本人；坐在驾驶位驾车的是周伯通；
3、刘健指认：在新丰县紫城交通监控卡口抓拍2015年9月24日早上6时24分出现的一辆粤L×××××号五菱小面包车的照片（出城方向）中，坐在副驾驶位的是其本人；坐在驾驶位驾车的是周伯通；
4、刘健指认：在龙门县蓝田治安监控卡口抓拍2015年9月24日凌晨2时58分出现的一辆粤L×××××号五菱小面包车的照片（入城方向）中，坐在副驾驶位的是其本人；坐在驾驶位驾车的是周伯通；
5、刘健指认：在龙门县金河湾治安监控卡口抓拍2015年9月24日凌晨3时56分出现的一辆粤L×××××号五菱小面包车的照片（新丰方向入城）中，坐在副驾驶位的是其本人；坐在驾驶位驾车的是周伯通；
6、刘健指认：在龙门县金河湾治安监控卡口抓拍2015年9月24日凌晨4时26分出现的一辆粤L×××××号五菱小面包车的照片（博罗方向出城）中，坐在副驾驶位的是其本人；坐在驾驶位驾车的是周伯通；
七、鉴定意见
新价鉴证（2015）110号涉案物价格鉴定结论书，证实：2015年7月26日涉案的300升柴油价值为1668元。龙价证涉（2015）144号涉案财物价格鉴定结论书，证实：2015年9月24日涉案的388.71升柴油价值为2029元。
八、物证
扣押清单，证实：扣押涂武创、刘健持有的物品情况。
九、书证
1、张某提供的加油票据，证实：2015年9月18日购买柴油388.71升，金额2029.07元。
2、户籍证明，证实：谢某的身份情况。
3、违法犯罪记录查询情况说明，证实：谢某在2016年3月因赌博被行政拘留。
4、到案经过，证实：谢某被动归案。
5、涂武创、刘健刑事判决书，证实了同案人被判刑情况。
本院认为，被告人谢某采取秘密手段，参与窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。对指控的第一单犯罪事实，虽然大广高速路段工地看管工人余某证言，说到“从车上下来三名男子，其中一人拿一根水管恐吓其，另外两名男子去偷油”。但被告人否认其参与了抢劫，辩称其是负责开车，其并未下车，不清楚同案人恐吓他人的事情。刘健的供述是其与涂武创二人下车去偷柴油，谢某是负责开车，并指认在新丰县马头坳头交通监控卡口抓拍2015年7月26日凌晨出现的一辆面包车驾车的是周伯通（谢某）。涂武创供述偷柴油时，阿空（谢某）是负责驾驶车辆。谢某、涂武创、刘健的供述及其指认的交通监控截图能相互印证，证实了谢某负责驾驶车辆，涂武创、刘健下车盗窃柴油及恐吓看管工人时，谢某是未下车。因谢某与同案人刘健、涂武创事先共谋是盗窃柴油，对刘健、涂武创转化为抢劫行为没有形成共同犯意，没有提供帮助，不能认定为抢劫罪共犯。公诉机关指控谢某构成抢劫罪，本院不予支持。指控谢某的二单犯罪事实，均属盗窃行为，应以盗窃罪定罪处罚。对被告人的辩解意见及辩护人的辩护意见，经查属实，予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一、二款的规定，判决如下：
一、被告人谢某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元（罚金自本判决生效后5日内向本院缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2016年3月9日起至2017年3月8日止）
二、责令被告人谢某（与已判决的涂武创、刘健一起）退赔人民币1668元给被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向韶关市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 邓素文
审 判 员 黄少宏
人民陪审员 陈新宜
二〇一六年九月二十日
书 记 员 黄玲莉
附相关的法律条文
《中华人民共和国刑法》：
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》：
第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。
在跨地区运行的公共交通工具上盗窃，盗窃地点无法查证的，盗窃数额是否达到“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”，应当根据受理案件所在地省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院确定的有关数额标准认定。
盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑。