青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）青28民初20号
原告（反诉被告）:德令哈市兰海房地产开发有限公司，住所地：青海省德令哈市长江路东（海西商业广场），统一社会信用代码：×××。
法定代表人:朱鸿俊，该公司董事长。
委托诉讼代理人：蔡一溶、史志强，甘肃韬合律师事务所律师。
被告：青海省宏星建设工程有限公司，住所地：青海省海南州共和县恰卜恰镇环城东路309号，统一社会信用代码：×××。
法定代表人：胡星旭，该公司总经理。
委托诉讼代理人：郑远光，男，汉族，1962年6月4日生，该公司员工，住青海省德令哈市。
被告（反诉原告）：胡峰，男，汉族，1965年6月14日生，无业，住青海省。
被告：祁青春，男，汉族，1980年5月4日生，个体,住青海省西宁市。
被告：滕亚洋，男，汉族，1991年1月22日生，个体,住四川省南部县。
原告（反诉被告）德令哈市兰海房地产开发有限公司(以下简称德令哈兰海公司)与被告青海省宏星建设工程有限公司（以下简称青海宏星公司）、胡峰（反诉原告）、祁青春、腾亚洋建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）德令哈兰海公司委托诉讼代理人蔡一溶、史志强，被告青海宏星公司委托诉讼代理人郑远光，被告胡峰（反诉原告）、祁青春到庭参加诉讼，被告腾亚洋经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
德令哈兰海公司向本院提出诉讼请求:1.判令解除原告与被告之间签订的建设工程施工合同；2.判令四被告向原告交还已完成的工程，并交付整个施工现场；3.判令被告向原告交还所有的施工资料，即工程管理与国家要求的施工构件及材料的检验、检测及验收资料，施工管理资料，施工技术资料，施工测量记录，施工物质资料，施工记录等；4.判令四被告返还原告已超付的工程款2851168元；5.判令四被告连带承担延迟交付工程的违约金3000000元(自2016年6月1日至2017年4月1日，两栋每天按10000元计算)；6.判令被告维修存在质量问题的已完成工程；7.判令被告承担本案的一切诉讼费用。事实与理由：2010年8月5日，原告德令哈兰海公司与被告青海宏星公司、胡峰签订建设工程施工合同,约定由宏星公司承建兰海公司开发的青海省德令哈市海西商业广场C、D、E座商住楼，工程内容：设计施工图所有内容，包括土建工程、水、电暖安装工程。工程价格包干价每平方米1060元，开工日期2010年8月5日，竣工日期2012年12月31日。2011年7月8日，德令哈兰海公司和青海宏星公司、胡峰、祁青春又签订建设工程施工协议书，由被告承建德令哈市海西商业广场D、E座商住楼。工程内容：D、E座基础工程，地下室、地上七层建筑。工程价格包干价每平方米1320元，地下室每平方米800元。D座开工日期2011年7月25日，竣工日期2012年9月31日，E座开工日期2011年8月15日，竣工日期2012年11月15日。同时双方约定施工方如不能按双方约定的时间将工程完工及交付原告使用，被告每天每栋楼按5000元扣工程款的违约金。2014年7月18日，胡峰委托滕亚洋全权负责工地。在实施过程中原告向实际施工人胡峰、祁青春、滕亚洋付款14404660元，房屋顶工程款6304215元，支付材料款1478293元，共计付款21887168元，按合同约定工程价款为19333500元，实际超付2851168元。根据合同约定，被告应在2012年12月竣工验收交付工程，但时至今日，在原告的多次催促下，被告仍拒绝交付工程，导致原告的经济损失日益剧增，因此，被告的行为已表明其不履行主要合同义务，致使原告订立合同的目的无法实现。被告青海宏星公司出借资质，对实际施工人疏于管理，应承担连带赔偿责任，为此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条及其他相关法律之规定，特诉至贵院，敬请依法判准原告的诉求。
青海宏星公司辩称,原告的诉求缺乏事实依据，应予驳回；原告违反财务制度，未按约定向青海宏星公司支付一分钱工程款，青海宏星公司不应该承担连带责任；原告的违约赔偿请求与事实不符，是原告没有按照约定支付工程款；关于资料的交付，是由于原告的行为所造成的，如果原告坚持自己的诉求，青海宏星公司将在适当的时候对原告另行提起诉讼。
胡峰辩称，2010年8月5日的合同是在一个不知情的情况下订立的，合同的签字不是本人所签，工程总造价25005633.6元，合同价款19333500元，增加部分5670633.6元，实际收到13968600元，房子顶了4548023元，顶车及材料款476000元，剩余工程款至今未付。原告先违约后赖账，工程他们已经使用，不存在未交付问题。
祁青春辩称，2012年底的工程甲方支付1200000元，后全权委托胡峰施工，其本人只参与D座，后退出了该工程，再未干过活，也未收过钱。
胡峰向本院提出反诉请求：1.判令被反诉人德令哈兰海公司支付工程款5670633.6元；2.反诉费由被反诉人德令哈兰海公司承担。事实与理由：工程并未按图纸施工，也未按合同约定支付工程款，增加工程量总额为5670633.6元。
德令哈兰海公司针对反诉辩称，反诉人的诉称与事实不符，并未给施工方造成任何损失，电梯是甲方采购，不存在增加工程量，被反诉人为了解决反诉人工人上访及工资等问题已超付工程款，反诉人时隔7年之久仍然未将施工工程交付。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。
经审理查明，2010年8月5日德令哈兰海公司(甲方)与青海宏星公司(乙方)签订《建设施工合同》一份，又于2011年8月8日签订《青海省德令哈市海西商业广场D/E座建设工程施工协议书》，并实际按该协议履行,该协议约定：”一、工程概况：......4、工程内容：德令哈市海西商业广场D/E座基础工程、地下室、地上七层建筑。5、工程造价：1933.35万元人民币整。二、工程承包范围及承包方式：1、承包范围：设计施工图内容：土建工程、水、暖、电安装工程，以及甲方双方确认的一二层分割，一二层层高增加三十公分的内容，见设计变更；并满足甲方交房标准的相关要求。E座南北向两个单元4-7住宅的厨房、卫生间地面及墙面1.2米粘贴瓷砖，卫生间座便、洗脸盆，厨房洗菜盆；室内涂料刷白。其他以本地毛坯房验收标准。2、本工程未经甲方同意不得非法分包，严禁转包，一经查实乙方须向甲方支付违约金，违约金为分包或转包工程造价的1%，且甲方有权终止合同，乙方无条件退场，并承担由此造成的一切经济损失。3、凡甲方另行分包的工程，乙方必须根据工程情况提前15天向甲方提出进场要求以及完成时间，否则由此影响工程，概由乙方负责。三、合同工期开竣工日期：D座2011年7月25日开工，竣工日期2012年9月31日。E座2011年8月15日开工，竣工日期2012年11月15日。四、工程质量各分项及竣工工程质量以验收合格为准。......六、合同计价方式：1、工程包干价1320元平方米，地下室800元每平方米。2、开工前和施工期间发布的政策性、指导性文件及造价站发布的各种材料信息价格均不执行。3、配合费用：如乙方分项工程价格高于市场价，甲方单独分包的工程无配合费。4、工程相关的其他费用：（1）工程施工用水、电由乙方安装总表；水费和电费由乙方自行缴付；......七、材料供应1、材料由乙方自行采购，但材料品牌及价格由甲方代表及监理代表认质认价后才能进场。......八、工程款支付1、甲方支付乙方工程款按照每平米1100元人民币执行。其余220元以再建D/E座房屋抵工程款（房屋价格以合同签订日甲方预售价为准）；2、乙方垫资施工，甲方按施工进度支付给乙方工程款；3、D座基础工程验收合格后，甲方给乙方支付基础施工工程款肆拾万元。4、D座二层商业裙房施工完毕并验收合格后，甲方给乙方支付工程款陆拾万元；四层施工完毕并验收合格后，甲方给乙方支付工程款伍拾万元。5、主体工程施工完毕并验收合格后，甲方给乙方支付工程款50万元。6、E座地下室，工程验收合格后，甲方给乙方支付基础及地下室施工工程款壹百贰拾万元。7、E座二层商业裙房施工完毕并验收合格后，甲方给乙方支付工程款壹百伍拾万元。E座四层施工完毕并验收合格后，甲方给乙方支付工程款壹百万元。8、E座主体工程封顶并验收合格后，甲方给乙方支付工程款壹百叁拾万元。甲方应按合同约定一周内支付给乙方工程进度款。9、工程尾款和质保金不计利息。10、结算工程价款时，乙方应附上完整合格的建安发票。11、招标代理费由甲方支付。其他招标费用由乙方支付。12、本项目工程款已抵工程款房屋同比例支付。13、其余工程按每月完成工程量报表支付70%工程款。上午竣工验收合格后将D/E座交付甲方。乙方工程款支付至85%；提交完整的资料和相关合格证明后一月内支付至95%。14、如不能按双方约定的时间完工及交付甲方使用，每天每栋楼按5000元/天扣工程款。如遇自然灾害及不可抗力因素，施工工期双方另行协商确认。九、工程决算1、结算依据的内容：（1）本协议及主合同;（2）施工图会审纪要、施工图、竣工图、现场核定工程量依据；2、不得进入结算内容。（1）不符合合同约定的现场签证；（2）未按照工程设计图纸施工技术规范以及施工方方案要求施工内容；（3）超出设计图纸范围和因一方原因造成返工的工程量；（4）未使用三方共同认可的材料进行施工的内容。十、质量保修金1、本工程质量保修金为工程总造造价的抵工程款房屋两套。2、质量保修金的返还：工程竣工验收后，按国家规定期满后十五日内支付。所留保修金不足以赔偿该项目质量问题所造成的损失时，发包方将保留继续追溯的权利。十一、其他1、施工现场已达到三通一平，乙方已认可现场施工条件，施工中所有技术措施费、抢工措施费、安全措施费、各种保险费、将效及其他费用均包含在总价中。......”甲方处加盖德令哈市兰海房地产开发有限公司印章；乙方处加盖青海省宏星建设工程有限公司印章，法人代表由祁青春签字，委托人由胡峰签字。合同签订后，被告（反诉原告）胡峰、被告祁青春等人即组织人员及设备进场施工。
还查明，2014年7月18日胡峰向腾阳出具委托书载明：”今有兰海房地产开发有限公司开发的海西商业广场DE座工地，因胡峰有事暂时来不了工地现场，现委托腾洋权权负责工地的全面工作”，被告（反诉原告）胡峰与被告滕亚洋应为委托人与被委托人；被告（反诉原告）胡峰、被告祁青春当庭均认可双方系合作关系及腾阳即为滕亚洋的事实；2015年10月24日被告祁青春、滕亚洋出具《保证书》载明：”今天收到顶帐房子用来支付D、E座所欠民工工资、材料款以及所有费用，以后D、E座发生上述纠纷与兰海房地产开发有限公司无关。D、E座出现的漏雨、水、门窗质量，墙体裂缝隐蔽工程质量问题抓紧返工满足验收及图纸要求，验收完做决算。”；被告青海宏星公司向原告（反诉被告）德令哈兰海公司出具发票，金额共计16209459.5元，其中发票号码00118402金额2960779.5元、发票号码00160436金额3000000元的两张发票系假发票。
另查明，2017年7月6日被告（反诉原告）胡峰向本院提交鉴定申请：1.对德令哈兰海公司开发的海西商业广场D、E座工程（合同以外）及E座地下室增加、变更部分做司法鉴定；2.对D、E座原设计的住宅工程，后改为宾馆工程确定造价的鉴定。本院于2017年7月27日依法委托青海省规划设计研究院司法鉴定所对上述请求进行鉴定。2017年9月21日,该所作出青规划司法鉴定所2017青规划所第010号终止鉴定告知书载明：”......现场勘验中发现鉴定资料不齐全。......截止今日，我单位未收到贵院转交申请方提供的鉴定资料，当事人亦未预缴纳鉴定费......我鉴定所决定终止此次鉴定工作。......”。
再查明，原告（反诉被告）德令哈兰海公司开发的海西商业广场D、E座工程，在施工过程中被告（反诉原告）胡峰、被告祁青春、滕亚洋收到以28套房抵工程款6014515元，其中27套房屋均有”海西商业广场房屋认购书”，被告（反诉原告）胡峰、被告祁青春、滕亚洋等人均在各自认购书上签字确认，杨金颖认购房屋虽无房屋认购书，但胡峰对此当庭予以认可；原告（反诉被告）德令哈兰海公司垫付水泥款273000元、石膏制品180000元、电费53087.69元、收到本田车一辆价值190000元及被告（反诉原告）胡峰当庭认可2016年5月17日张小俊施工工程量中的364344元，以上共计1060431.69元；原告（反诉被告）德令哈兰海公司支付工程款17761245元，转账凭证、财务凭证及支票存根中有被告（反诉原告）胡峰、被告祁青春、滕亚洋的签字。综上，原告（反诉被告）德令哈兰海公司开发的海西商业广场D、E座工程，总计向被告（反诉原告）胡峰、被告祁青春、滕亚洋付款24836191.69元。
本院认为，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：”建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的”，本案中，被告青海宏星公司当庭认可向被告（反诉原告）胡峰、被告祁青春出借资质，被告（反诉原告）胡峰、被告祁青春挂靠被告青海宏星公司，其二人作为实际施工人对海西商业广场D、E座工程进行施工。被告青海宏星公司与原告（反诉被告）德令哈兰海公司签订的《建设施工合同》及《青海省德令哈市海西商业广场D/E座建设工程施工协议书》应为无效。
本诉方面
1.德令哈兰海公司与青海宏星公司签订的《建设施工合同》及《青海省德令哈市海西商业广场D/E座建设工程施工协议书》的性质及效力问题
本院认为，如前所述，双方签订的《建设施工合同》及《青海省德令哈市海西商业广场D/E座建设工程施工协议书》为无效合同，故不存在解除事由。
2、海西商业广场D、E座工程项目是否应当交付原告（反诉被告）德令哈兰海公司的问题
本院认为，海西商业广场D、E座工程项目是原告（反诉被告）德令哈兰海公司投资开发，被告（反诉原告）胡峰、被告祁青春以实际施工人的身份对涉案工程进行施工，并非案涉土地的合法使用权人，亦非海西商业广场D、E座的合法所有权人，其二人作为实际施工人，负有交付工程的义务，故被告（反诉原告）胡峰、被告祁青春应向原告（反诉被告）德令哈兰海公司交付海西商业广场D、E座工程。
3、案涉工程的所有施工资料是否应当交付原告（反诉被告）德令哈兰海公司的问题
本院认为，工程施工资料是工程建设及竣工验收的必备条件，也是对工程进行检查、维护、管理、使用、改建和扩建的原始依据。本案中，被告（反诉原告）胡峰当庭认可所有施工资料均在其资料员李霞手中，故被告（反诉原告）胡峰、被告祁青春应当将技术档案验收资料、施工资料和阶段性的验收资料交付原告（反诉被告）德令哈兰海公司。
4、四被告是否应当返还超付工程款2851168元的问题
本院认为，原告（反诉被告）德令哈兰海公司与被告青海宏星公司签订的《青海省德令哈市海西商业广场D/E座建设工程施工协议书》约定，合同总价款为包干价19333500元，在案涉工程施工期间，原告（反诉被告）德令哈兰海公司向被告（反诉原告）胡峰、被告祁青春、腾亚洋陆续支付材料款、工人工资、工程款等共计24836191.69元，实际超付5502691.69元，原告（反诉被告）德令哈兰海公司只主张2851168元，超出2651523.69元，其未主张，本院不予审理。超付工程款应为不当得利返还请求权，应由取得该不当利益的当事人予以返还。本案中，24836191.69元款项系直接支付给被告（反诉原告）胡峰、被告祁青春，并未向被告青海宏星公司支付，故被告（反诉原告）胡峰、被告祁青春应承担超付工程款2851168元的返还义务。
5、四被告是否应当向原告支付损失3000000元的问题
本院认为，对于合同无效有过错的一方当事人，应当赔偿对方因该合同无效而受到的损失，该损失包括履行合同费用及合理的间接损失。本案中，海西商业广场D、E座工程项目于2011年7月25日开工，应于2012年9月31日完工，但案涉工程长达七年未交付，给原告（反诉被告）德令哈兰海公司造成巨大经济损失，原告参照合同约定：”......14、如不能按双方约定的时间完工及交付甲方使用，每天每栋楼按5000元/天扣工程款......”两栋楼每天按10000元计算损失，自2016年6月1日至2017年4月1日共计3000000元，综合本案实际情况，应予支持。
被告青海宏星公司违法出借资质给被告（反诉原告）胡峰、被告祁青春,使其二人挂靠被告青海宏星公司并与原告（反诉被告）德令哈兰海公司签订《青海省德令哈市海西商业广场D/E座建设工程施工协议书》且在收到工程款后，由被告青海宏星公司向原告（反诉被告）德令哈兰海公司出具发票；被告（反诉原告）胡峰、被告祁青春作为自然人违法承建该项目存在一定的安全隐患及风险。根据《最高人民法院民事诉讼法司法解释》第五十四条：”以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人”之规定，挂靠人被告（反诉原告）胡峰、被告祁青春与被挂靠人被告青海宏星公司作为共同诉讼人，对其违法行为造成的损失后果应当承担责任；被告滕亚洋作为被告（反诉原告）胡峰的被委托人，其在委托权限范围内以委托人名义实施的行为，所产生的法律后果应由委托人承担。
6、四被告是否应当对存在质量问题工程进行维修的问题
本院认为，2015年10月24日被告祁青春、滕亚洋出具《保证书》一份，认可案涉工程存在”D、E座出现的漏雨、水、门窗质量，墙体裂缝隐蔽工程质量问题”，但原告（反诉被告）德令哈兰海公司未提供存在质量问题的具体工程及数量清单予以佐证，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，应当承担举证不能的法律后果，故原告（反诉被告）德令哈兰海公司要求四被告对存在质量问题工程进行维修的诉求，本院不予支持。
反诉方面
被反诉人德令哈兰海公司是否应当支付反诉人胡峰工程款5670633.6元的问题
本院认为，被告（反诉原告）胡峰反诉，要求原告（反诉被告）德令哈兰海公司支付工程款5670633.6元，仅提交了《青海省德令哈市海西商业广场D/E座建设工程施工协议书》及其本人书写的《工程变更增加说明》，无法证实原告（反诉被告）德令哈兰海公司拖欠其工程款5670633.6元的事实，经本院当庭释明后，其于2017年7月6日提交鉴定申请，要求对海西商业广场D、E座工程（合同以外）、E座地下室增加、变更部分及D、E座原设计的住宅工程，后改为宾馆工程确定造价进行鉴定，本院依法委托青海省规划设计研究院司法鉴定所对上述请求进行鉴定，后因被告（反诉原告）胡峰未提供鉴定资料，亦未预缴纳鉴定费，该所终止了鉴定工作，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条第二款：”对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。”之规定，被告（反诉原告）胡峰应当承担举证不能的法律后果，故被告（反诉原告）胡峰要求原告（反诉被告）德令哈兰海公司支付工程款5670633.6元反诉请求，本院不予支持。
综上所述，根据《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条、《中华人民共和国合同法》第五十八条、《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第二项、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告（反诉原告）胡峰、被告祁青春于本判决生效后三十日内向原告（反诉被告）德令哈市兰海房地产开发有限公司交付海西商业广场D、E座工程；
二、被告（反诉原告）胡峰、被告祁青春于本判决生效后十日内向原告（反诉被告）德令哈市兰海房地产开发有限公司交付技术档案验收资料、施工资料和阶段性验收资料；
三、被告（反诉原告）胡峰、被告祁青春于本判决生效后十日内向原告（反诉被告）德令哈市兰海房地产开发有限公司返还超付工程款2851168元；
四、被告青海省宏星建设工程有限公司、被告（反诉原告）胡峰、被告祁青春于本判决生效后十日内向原告（反诉被告）德令哈市兰海房地产开发有限公司共同赔偿损失3000000元；
五、驳回原告德令哈市兰海房地产开发有限公司的其他诉讼请求；
六、驳回被告（反诉原告）胡峰的反诉请求。
本诉案件受理费52758元，由被告青海省宏星建设工程有限公司、被告（反诉原告）胡峰、被告祁青春承担；反诉案件受理费51494元，减半收取25747元，由被告（反诉原告）胡峰承担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省高级人民法院。
审 判 长 马建平
审 判 员 彭建玉
审 判 员 鲍丽娜
二〇一七年十月二十五日
法官助理 张 彦
书 记 员 李德霞