天津市红桥区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）津0106刑初161号
公诉机关天津市红桥区人民检察院。
被告人杨晨，男，1987年出生于天津市，汉族。2004年8月因犯抢劫罪被判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一万元，2009年8月14日刑满释放；2013年10月因犯故意伤害罪被判处有期徒刑六个月，缓刑一年。2015年10月25日因涉嫌犯诈骗罪被天津市公安局红桥分局刑事拘留，2015年12月1日被逮捕。现羁押于天津市红桥区看守所。
天津市红桥区人民检察院以津红检公诉刑诉[2016]137号起诉书指控被告人杨晨犯诈骗罪、盗窃罪，于2016年4月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年7月7日公开开庭审理了本案。天津市红桥区人民检察院指派检察员刘广清出庭支持公诉，被告人杨晨到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年9月，被告人杨晨通过世纪佳缘婚恋网以未婚的身份与被害人孟××相识，并以搞对象的名义与孟××往来，2015年9月22日，杨晨在本市水木天成小区内，以临时借用孟××的牌照号为津G×××××东风日产天籁汽车办事为由，将孟××的汽车骗走，后又虚构与孟××有债务纠纷，可全权处理孟××的汽车为由，将该汽车抵押给了被害人姬××，骗得姬××人民币3万元，挥霍。
经鉴定，孟××的东风日产牌天籁轿车在价格鉴定基准日的价格为人民币10万元。
2015年9月，被告人杨晨通过世纪佳�婚恋网以未婚的身份与被害人张一×相识，并以搞对象的名义与张一×往来，2015年9月22日，被告人杨晨带张一×到云南旅游，期间，杨晨通过修改张一×手机银行密码的方法，分别于2015年9月29日、10月19日将张一×账户的理财产品10万元及利息800元通过与理财产品绑定的招商银行卡全部盗取、挥霍。
公诉机关提交了有关被害人陈述及辨认笔录、证人证言及辨认笔录、书证、物证照片、鉴定意见及被告人供述等证据材料，认为被告人杨晨以非法占有为目的，用虚构事实和隐瞒真相的方法骗取财物，且数额巨大；被告人杨晨以非法占有为目的，盗取他人财物，且数额巨大，其行为已分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条之规定，应当分别以诈骗罪、盗窃罪追究其刑事责任，适用《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定。
被告人杨晨对公诉机关指控其诈骗孟××的事实及罪名予以供认，对公诉机关指控其对姬××实施诈骗的事实予以否认，辩称姬××知道涉案车辆并非其名下，所有有关其与孟××债权债务关系的书证均是其在姬××授意下伪造；对公诉机关指控其盗窃被害人张一×钱财的事实予以否认，辩称其系经过张一×同意使用涉案钱款，故不构成盗窃罪。
经审理查明：2015年9月初，被告人杨晨隐瞒已婚身份，与被害人孟××通过世纪佳缘婚恋网站相识并发展为男女朋友关系。2015年9月22日，在天津市红桥区水木天成小区内，杨晨谎称外出办事，需要借用孟××牌照号为津G×××××的东风日产牌天籁汽车，将车开走，后于当日将车辆质押给他人，借得钱款人民币3万元，挥霍。
经天津市红桥区价格认证中心鉴定，涉案东风日产牌天籁轿车在价格鉴定基准日的价格为人民币10万元。
2015年9月初，被告人杨晨隐瞒已婚身份，与被害人张一×通过世纪佳缘婚恋网站相识并发展为男女朋友关系。2015年9月22日至10月25日，被告人杨晨带张一×到云南旅游。期间，杨晨通过用张一×的手机修改张一×理财账户密码的方法，分别于2015年9月29日、10月19日将张一×理财账户内的本金人民币10万元、利息800元转入绑定的招商银行卡，后利用其持有该银行卡之机将上述钱款全部挥霍。
综上，被告人杨晨实施诈骗一起，涉案金额人民币10万元；实施盗窃一起，涉案金额人民币100800元。
案发后，被害人孟××报警。2015年10月25日，被告人杨晨被抓获归案，其到案后如实供述了对孟××实施诈骗的事实。杨晨到案后，公安机关经工作，发现杨晨对被害人张一×实施盗窃的事实。
案发后，涉案牌照号为津G×××××的东风日产牌天籁�车已被公安机关追回，并发还被害人孟××；被告人杨晨未退赔被害人张一×的财产损失。
上述事实，经当庭举证、质证，有下列证据予以证实：
1、被害人孟××的陈述及辨认笔录，证实：其与被告人杨晨通过世纪佳缘婚恋网站相识，并发展为男女朋友关系。2015年9月22日，杨晨给其打电话说有事要说并约定在其家门口见面，见面后，杨晨称要去要账借其的车用一下转天就还，就这样将其名下牌照号为津G×××××的东风日产天籁汽车开走了。转天杨晨也没有还车，其给杨晨打电话，杨晨一直以各种理由推脱，有一次还呼转到杨晨的前妻手机上，之后杨晨手机就关机了。其见杨晨一直没有还车，手机也关机，就向公安机关报案了。其与杨晨交往期间，杨晨称自己是未婚，二人没有发生债权债务关系。
其经辨认指出杨晨就是骗走其天籁轿车的�子。
2、被害人张一×的陈述及辨认笔录，证实：2015年9月初，其与杨晨通过世纪佳缘婚恋网站相识，后发展为男女朋友关系，杨晨告诉其系未婚，后又告诉其系离婚。2015年9月20日晚，杨晨提出要带其去云南旅游，2015年9月22日晚，杨晨带其到银河广场花8100元买了一个LV的钱包，到海信广场花4390元买了一双Y3登山鞋，还给了其现金人民币1万多元，后二人坐火车去了北京机场，并于9月23日中午乘飞机抵达云南丽江，开始在云南各地游玩。游玩期间都是花杨晨的钱，杨晨告诉其，在云南游玩总共花了13万多元，其中包括：9月30日，花8950元给其买了一部苹果6SPLUS手机；10月3日，花6548元给其买了一条金项链；10月3日，花5750元给其买了一双爱马仕鞋；10月4日，花5550元买了一只爱马仕手镯；因杨晨将其手机摔坏，10月10日，花2198元给其换购了一部苹果6手机；10月3日，�晨花7820元给自己买了CUCCI的裤子和T恤。
其在某公司天津办事处工作，2015年8月下旬，其朋友高一×交给其10万元人民币，委托其在公司购买了10万元的理财产品，定期一个月。在其公司购买理财产品，需要先办理一张具有网银功能的银行卡，然后在公司网站注册并开通账户，随后还要在某网站上注册并开通账户。购买理财产品时，先将钱从银行卡上转入某公司的资金托管账户，购买成功后，钱会从某公司的资金托管账户转入公司的账号上。公司和某公司的账户是相互绑定的，只要登录公司账户就可以随便操作，其注册的这两个账户的手机号码、密码都是相同的，这两个账户还与其手机及一张招商银行卡绑定，密码可以通过手机验证修改。如果需要提取资金，登录账户，输入金额，再输入交易密码就可以将钱转入绑定的银行卡了。
2015年10月23日，其登录进入公司微信账号发现利息800元被盗，而且理财账户也无法登录。其随即与公司员工陈一×联系，得知800元在10月19日就被支取了。其与公司经理张姐联系时杨晨就在一旁搅和，后来就是杨晨与张姐谈的，具体谈了什么其也不知道，杨晨告诉其应该是信息外泄造成的，等回天津将260万元人民币存入其公司，给其冲业绩。因为其公司账户与某公司的网站没有同步，所以陈一×查询时，显示本金10万元还在。后来张姐查到本金10万元不见了，通过微信告诉其，但是其没有看到就被杨晨删掉了，之后杨晨告诉其因为其的卡都被冻结了，所以将人民币260万元转到张姐卡上去做，让其在微信中告诉张姐其已将钱转到了另一张卡上了。
2015年10月25日，杨晨在云南丽江被公安机关抓获时告诉其，他已将其10万元的理财产品盗刷出来花了。其经过查询发现理财的本金10万�和所得利息800元，分别于2015年9月29日、10月19日都被转到其名下招商银行账户，在云南花掉了。其与杨晨第一次见面的时候就告诉过杨晨其是干理财的，用手机给杨晨演示过如何进行操作，在云南游玩期间，杨晨一直拿着其的手机和钱包，说是放高利贷出了事儿，怕警察找到他，所以不用自己的手机，用其的手机与外界联系，杨晨应该就是通过其手机验证，修改密码，将钱转入其招商银行卡，并进行消费的。虽然修改密码和刷卡消费其手机都会有短信提示，但因为手机一直都是杨晨拿着，应该是其还没有看到就被杨晨删掉了。
其经辨认指出杨晨就是对其实施盗窃的男子。
3、证人高一×的证言，证实：其与张一×系朋友关系，张一×在一个资金管理公司工作。2015年8月24日，其给张一×的卡号为62×××23的招商银行卡转账人民币10万元，让张一×在公司购买了理财产品。2015年9月底，理财产品到期的时候，其给张一×打电话让她还钱，张一×说与男友去云南旅游了，回天津后还钱，10月20几号的时候，张一×给其打电话说男友被抓了，10万元钱也被别人盗取了。
4、证人姬××的证言及辨认笔录，证实：其与杨晨通过杨一×相识。2015年9月22日下午，杨一×给其打电话说他的客户想用汽车抵押借款。当日18时许，杨一×、杨晨还有杨晨的一个朋友与其见面，杨晨将牌照号为津G×××××的日产天籁汽车的行车证，还有他与车主签的抵押协议交给其，之后其与杨晨签订了汽车质押借款协议，给杨晨银行转账人民币3万元，并将杨晨开来的汽车留下了。当时杨晨没有该汽车的产权手续，其没有让杨晨书写与孟××有债权债务关系的协议。
其对杨晨做出辨认。
5、证人杨一×的证言及辨认笔录，证实：2015年8月份，其通过朋友与杨晨认识，杨晨欠其17000元钱。2015年9月22日，其和一个姓文的人与杨晨在天津市红桥区水木天成小区的建设银行门口见面，杨晨称其女友孟××同意将车抵押给姬××，杨晨给孟××打了个电话进入水木天成小区，将孟××的车开出来。之后与其找姬××签了贷款协议，将车抵押给了姬××，姬××给杨晨转账人民币3万元。孟××的车是牌照号为津G×××××的日产天籁汽车，孟××与杨晨不是夫妻关系，只是男女朋友关系。办理抵押手续的时候，孟××不在场，杨晨只是说孟××有事来不了，其没有看到杨晨向姬××提供孟××委托杨晨办理一切手续的协议。
其经辨认指出杨晨就是将孟××汽车抵押给姬××的男子。
6、证人郭××的证言及辨认笔录，证实：其是一家小额信贷公司客户经理，杨晨、杨一×均称呼其为文哥。其证言证实的内容与证人�一×证言证实的内容基本一致。
其经辨认指出杨晨就是将黑色天籁轿车抵押给姬××的男子。
7、证人张二×的证言，证实：其经营某商务顾问（北京）有限公司天津分公司，主要经营某理财产品。张一×系公司客户经理，张一×的朋友高一×交给张一×人民币10万元，让张一×在其公司购买了理财产品。2015年9月22日，张一×请假说和男友杨晨去云南旅游。2015年10月23日，张一×给其打电话，说账户上800元利息被黑客盗刷了，让其帮忙查一下，其经过查询发现，2015年9月29日张一×的10万元被取现，10月19日800元利息被取现。其通过微信给张一×发了截图，但一直是杨晨在与其对话，其告诉杨晨说要报警，杨晨就以各种理由让其不要报警，之后张一×亲自说了一句“别着急了，我倒了张卡，钱倒到另一张卡上了”，其就没有报警。理财产品需要登录张一×的账�申请提现，才能转到张一×的招商银行卡，理财账户的密码可以通过绑定的手机收取验证码进行修改。张一×之所以当时只看到800元利息被盗，是因为数据没有同步。案发后，张一×问其为什么没有告知她10万元被盗的事，其就跟张一×说已经告诉杨晨了，张一×告诉其，之前之所以对其说钱已经倒到另外一张卡上了，指的是杨晨要用260万元在其公司买理财产品的事儿。
8、证人陈一×的证言，证实：其系张一×的同事。2015年9月22日，张一×请假去了云南。2015年10月23日，张一×发现自己理财产品的800元利息没有了，账户也不能登录。其就与张一×保持微信联系，通过手机验证的方式修改密码查询，发现800元利息被取走了，但10万元本金还在。当日，其再次上汇付天下网站查询，发现张一×的账户没有同步，10万元本金已经在9月29日被支取了，其通过电话告诉张一�，但张一×不知道为什么没有说话，并把电话挂了。
9、证人马××的证言及辨认笔录，证实：其在香格里拉某大道的苹果授权店做手机销售。2015年9月29日下午，有一名北方的男子在其店购买一部64G的苹果手机，价格是6998元，但公司没有现货，要到下午五点多才能到货，该男子同意了，并刷卡结账。到了下午5点多，公司说转天才能到货，该男子就生气了，其听说该男子赶时间，就退给该男子人民币7000元。整个过程中都是该男子一个人，没有人与该男子一起。
其经辨认指出杨晨就是购买手机的男子。
10、证人陈二×的证言及辨认笔录，证实：其在云南省迪庆藏族自治州香格里拉市经营某精品客栈。2015年9月25日，杨晨和张一×一起入住了客栈的一个房间。2015年9月29日，因为杨晨欠了其房费还借了其600元钱，所以其一直盯着杨晨，怕杨晨跑�。当日13时许，杨晨让其带着去买手机，但他什么手机都没有买，14时许，回到客栈后杨晨就一直在客栈的大厅摆弄张一×的手机，接近15点的时候，其催杨晨结清房费，杨晨回房间拿了件衣服与其到附近的工商银行柜员机取了钱，结清了房费后，杨晨又让其带他到商业街买手机，直到16时许才回到客栈。因为杨晨入住的时候用的是黑色手机，张一×用的是灰色苹果6手机，所以其知道杨晨9月29日下午摆弄的是张一×的手机。
其对杨晨做出辨认。
11、证人高二×的证言及辨认笔录，证实：其系云南省大理白族自治州一家汽车租赁公司的工作人员。2015年10月2日，杨晨找其借了500元钱，10月21日找其借了3400元，2015年10月24日，杨晨找其老板段某借钱，段某让其借给杨晨3000元，这三次都是通过微信转账借给杨晨的。因为杨晨花钱比较大方，人也比较健谈，还自称与张一×在云南一起花了13万元，所以就放心将钱借给他了。
其对杨晨做出辨认。
12、证人宋××的证言及辨认笔录，证实：2011年5月16日，其与杨晨登记结婚，婚后发现杨晨有很多恶习，而且还背着其找其朋友借钱，其就想与杨晨离婚，但杨晨不同意，不能协议离婚，2015年1月，二人分居了。2015年9月，杨晨将电话呼转到其手机上，其接到几个电话，其中就有一个女孩自称被杨晨骗走一辆汽车。
13、证人杨二×的证言，证实：其系杨晨的父亲，杨晨案发时与其妻子宋××尚未离婚，处于分居状态，这些年杨晨因为赌博，将其挣下的产业和汽车基本全部变卖了，其没有能力替杨晨退赔。
14、书证：
（1）证人姬××提供的杨晨签署的借款合同、汽车质押借款协议、逾期变卖委托书、确认书、全款收条、非盗抢协议。
（2）被告人杨晨向姬××出具的协议书，主要内容为：被害人孟××因与杨晨有债务关系，故由杨晨处理其牌照号为津G×××××的日产汽车一切手续。该协议书落款日期为2015年8月29日，有孟××签字，但无捺印。
（3）上海某信息科技有限公司出具的被告人杨晨、被害人孟××、张一×在世纪佳缘婚恋网站的注册信息及聊天记录。
（4）被害人孟××提供的牌照号为津G×××××的日产牌天籁汽车机动车登记证书复印件及该车的车辆登记信息。
（5）被告人杨晨62×××872的农业银行卡交易明细。
（6）证人姬××62×××472的农业银行卡交易明细及其向杨晨62×××872的农业银行卡转账的凭证。
（7）被害人张一×62×××23的招商银行卡交易明细，证实：2015年8月24日，高一×向该账户存入10万元，次日，该10万元转入上海某数据服务有限�司；2015年9月29日、2015年10月19日，上海某数据服务有限公司分别向该账户转入99998元、799元；2015年9月29日至2015年10月19日，经过刷卡消费、跨行取现，上述钱款共计人民币100800元从该账户流出，案发时余额仅20.61元。
（8）北京某商务顾问（北京）有限公司天津分公司出具的被害人张一×名下理财账户明细，证实：2015年9月29日，张一×的理财账户取现99998元，10月19日取现799元。
（9）被告人杨晨购买Y3运动鞋、LV钱包的消费凭证。
（10）天津市和平区民政局出具的杨晨婚姻状况证明，证实：2011年5月16日被告人杨晨与宋××登记结婚。
15、物证照片：
（1）被骗牌照号为津G×××××的日产天籁汽车及行车证、车钥匙的照片。
（2）被害人孟××的机动车驾驶证照片。
（3）被害人孟××与杨晨的微信聊天记录照片。
（4）被告人杨晨用诈骗所得购买的LV钱包及Y3运动鞋的照片。
（5）被告人杨晨用窃得钱款购买的手机、首饰、衣物的照片。
（6）被告人杨晨开走日产天籁汽车的地点照片及示意图。
16、扣押、发还物品清单，证实：案发后公安机关从姬××处查获的孟××被骗牌照号为津G×××××的日产天籁汽车、行驶证、车钥匙、驾驶证等物品，均已发还被害人孟××。
17、鉴定意见：
（1）天津市红桥区价格认证中心出具的价格鉴定结论书，证实：东风日产牌天籁轿车一辆价值人民币10万元。
（2）天津市公安局物证鉴定中心出具的文书检验鉴定书，证实：杨晨向姬××出具署有孟××名字的协议书中的字迹与孟××本人所写字迹不是同一人书写；与杨晨所写字迹是同一人所写。
18、公安机关出具的案件�源、抓获经过、情况说明及接警单，证实：案发及被告人到案情况。
19、公安机关出具的情况说明。
20、被告人杨晨的身份证明及前科材料。
21、被告人杨晨的供述。
关于公诉机关指控的被告人将骗得孟××的车辆质押给姬××骗取钱款的事实，本院认为，被告人杨晨从被害人孟××处骗得涉案车辆后，即已实际占有车辆，其将车辆质押给姬××进行借款，实质是将赃物变现，不能认定其构成诈骗罪。故对公诉机关指控的该起事实，不予认可。
关于本案被告人是否构成盗窃罪的问题，经查，被害人张一×的陈述、证人张二×、陈一×的证言均证实，张一×在发现其理财账户的资金被盗之前即案发期间，曾经要求同事张二×、陈一×查询其理财账户余额情况，说明其在案发期间对其理财账户资金流出的状况并不知情，即不存在�同意杨晨使用该笔资金的可能性，且本案被盗资金10万元系案外人委托张一×进行理财，张一×将他人如此大额资金用于其与杨晨二人旅游消费，不符合常理。被告人杨晨对其辩解意见不能做出合理解释，亦未提交其他证据予以支持，故对该辩解意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人杨晨以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物，达到数额较大，其行为已构成诈骗罪，且属数额巨大；被告人杨晨以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，达到数额较大，其行为已构成盗窃罪，且属数额巨大，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人杨晨系一人犯数罪，依法应数罪并罚。杨晨曾因犯罪受过刑事处罚，再次实施犯罪，且隐瞒已婚事实，以恋爱交友为掩护，采用诈骗、盗窃的手段占有对方财产，情节恶劣，量刑时应酌情从重处罚。其到案后能够如实供述自己的部分罪行，依法可以从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨晨犯诈骗罪，判处有期徒刑四年八个月，并处罚金人民币五万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币五万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十年，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月25日起至2025年10月24日止。所判罚金应于判决生效后三个月内缴纳。）
二、责令被告人杨晨退赔被害人张一×财产损失人民币十万零八百元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向天�市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 蔡 江
代理审判员 吴启敏
人民陪审员 刘翀佚
二〇一六年七月二十一日
书 记 员 穆 嵩
速 录 员 史敬思
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文
1、《中华人民共和国刑法》第二百六十六条：
诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
2、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条：
盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
3、《中华人民共和国刑法》第六十七条：
犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行�避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
4、《中华人民共和国刑法》第六十九条：
判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
5、《中华人民共和国刑法》第六十四条：
犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理×