浙江省宁波市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）浙02刑终67号
原公诉机关浙江省象山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄剑峰，绰号“黄某2”，男，1988年6月3日出生于浙江省象山县，汉族，小学文化，农民，住象山县。2005年7月7日因犯寻衅滋事罪被浙江省象山县人民法院判处有期徒刑一年四个月；2006年11月14日因殴打他人被浙江省象山县公安局决定行政拘留七日，并处罚款人民币500元；2009年6月12日因吸食毒品被浙江省象山县公安局决定行政拘留十日；2009年6月30日因寻衅滋事被浙江省宁波市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年；2011年12月9日因吸食毒品被浙江省象山县公安局决定行政拘留十日；2011年12月15日因吸食毒品被浙江省象山县公安局决定责令社区戒毒三年；2012年7月6日因犯故意伤害罪被浙江省象山县人民法院判处有期徒刑五年六个月，2016年5月14日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年5月8日被浙江省象山县公安局刑事拘留，2017年5月8日被象山县公安局决定监视居住在象山县，因涉嫌犯开设赌场罪于2017年5月18日被浙江省象山县公安局传唤，次日被刑事拘留，同年6月23日被逮捕。现羁押于浙江省象山县看守所。
上诉人（原审被告人）赵永安，绰号“阿翔”，男，1985年1月16日出生于辽宁省西丰县，汉族，高中文化，农民，住西丰县。2007年10月12日因赌博被浙江省象山县公安局决定行政拘留十日，并处罚款人民币2000元；2012年4月20日因赌博被浙江省象山县公安局决定罚款人民币500元。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年5月18日被浙江省象山县公安局传唤，次日被刑事拘留，同年6月23日被逮捕。现羁押于浙江省象山县看守所。
上诉人（原审被告人）周凯伦，男，1992年5月30日出生于浙江省象山县，汉族，初中文化，农民，住象山县。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年5月18日被浙江省象山县公安局传唤，次日被刑事拘留，同年6月23日被取保候审。2017年12月20日被浙江省象山县人民法院决定逮捕。现羁押于浙江省象山县看守所。
原审被告人张东海，男，1984年10月18日出生于浙江省象山县，汉族，初中文化，农民，住象山县。2008年4月30日因非法限制他人人身自由被浙江省象山县公安局决定行政拘留十五日，并处罚款人民币500元。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年5月18日被浙江省象山县公安局传唤，次日被刑事拘留，同年6月23日被逮捕。现羁押于浙江省象山县看守所。
浙江省象山县人民法院审理浙江省象山县人民检察院指控原审被告人黄剑峰、赵永安、张东海、周凯伦犯开设赌场罪一案，于2017年12月20日作出（2017）浙0225刑初730号刑事判决。原审被告人黄剑峰、赵永安、周凯伦不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人黄剑峰、赵永安、周凯伦，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
2017年2月底至2017年3月6日，被告人黄剑锋与宋金凑（已判决）及陈海波、孙匡福（均另案处理）等人结伙先后在象山县爵溪街道下沙岭头土地庙、爵溪街道联华超市附近厂房等地开设赌场，以“赌牌九”的形式组织励盛、蔡某、章某、陆某等人进行聚众赌博，为赌博人员提供赌博场所、赌具、安排车辆接送等便利条件，被告人黄剑锋负责为该赌场联系赌博场所、赌博人员、安排放哨和接送赌博人员，宋某凑、孙某负责为该赌场内的赌博人员提供高利率借款，陈海波负责在该赌场内坐庄，并雇佣李某（已判决）为该赌场抽头。期间，该赌场共非法获利人民币20000元，其中被告人黄剑峰非法获利人民币10000元。
2017年5月8日，被告人黄剑锋自动至象山县公安局投案，并如实供述了自己的上述犯罪事实。
2017年5月13日至2017年5月18日，被告人黄剑峰、赵永安、张东海、周凯伦及陈勇翔、郑某（均另案处理）等人结伙先后在象山县爵溪街道华荣综合楼2号楼3单元301室、象山县爵溪街道巨鹰滨海园小区、象山县爵溪街道商贸街97号等地开设赌场，以“拔�三”的形式组织王某、何某、周某1、石某等人进行聚众赌博，为赌博人员提供赌博场所、赌具、安排车辆接送等便利条件，被告人黄剑峰占该赌场75%的股份并负责为该赌场联系赌博人员、赌博场地、站岗人员及安排其他工作人员，被告人赵永安占该赌场25%的股份并负责为赌博人员提供高利率借款及抽取庄风，被告人赵永安雇佣被告人张东海负责为该赌场进行抽头，被告人黄剑峰雇佣被告人周凯伦负责为该赌场联系并安排人员站岗、雇佣陈某及郑某为该赌场站岗。期间，该赌场共非法获利人民币40000余元。其中，被告人张东海参与开设该赌场期间，该赌场非法获利人民币20000余元；陈某参与开设该赌场期间，该赌场非法获利人民币20000余元。被告人黄剑峰在开设该赌场期间非法获利人民币10000元，被告人赵永安在开设该赌场期间非法获利人民币10000元，被告人张东海在开设该赌场期间非法获利人民币2000元，被告人周凯伦在开设该赌场期间非法获利人民币1800元，陈某在开设该赌场期间非法获利人民币1700元。
被告人赵永安、张东海、周凯伦到案后，如实供述了自己的上述犯罪事实。被告人黄剑峰到案后，如实供述了自己的上述主要犯罪事实。在浙江省象山县人民法院审理期间，被告人赵永安向浙江省象山县人民法院退缴了违法所得人民币10000元，被告人张东海向浙江省象山县人民法院退缴了违法所得人民币2000元，被告人周凯伦向浙江省象山县人民法院退缴了违法所得人民币1800元。
原审法院根据以上事实及相关法律规定，作出如下判决：一、被告人黄剑峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币一万五千元；二、被告人赵永安犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币�万元；三、被告人张东海犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元；四、被告人周凯伦犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元；四、被告人赵永安、张东海、周凯伦已退缴的违法所得依法予以追缴，并上缴国库；被告人黄剑峰尚未退缴的违法所得，依法予以继续追缴。
上诉人黄剑峰提出，原判量刑过重，请求二审法院从轻判处。
上诉人赵永安提出，本案赌场的开设由黄剑峰具体负责，其并未起到重要作用。其到案后能如实供述自己的罪行，并积极退缴违法所得。其具体获利情况不清，其相关供述不应作为量刑的依据。综上，请求二审法院从轻判处。
上诉人周凯伦提出，其在开设赌场共同犯罪中的地位作用较小，且到案后能如实供述犯罪事实。与同案犯相比，其量刑过重。综上，请求二审法院从轻判处。
经审理查明，原判认定上诉人黄剑峰、赵永安、周凯伦、原审被告人张东海犯开设赌场罪的事实，有证人励盛、马某、蔡某、章某、陆某、吴某、蒋某、黄某1、韩某1、黄某2、胡某、鲍某、包联民、何某、石某、葛某、韩某2、王某、周某1、周某2、郑某、蔡某的证言、辨认笔录、检查证、检查笔录、行政处罚决定书、收缴物品清单、通话记录详单、浙江省罚没财物专用票据、行政处罚决定书、刑事判决书、刑满释放证明书、到案经过、户籍证明等证据证实。上诉人黄剑峰、赵永安、周凯伦、原审被告人张东海、同案犯陈海波、宋某凑、李某、陈某亦有相关供述在案。原判认定的事实清楚，证据确实、充分。
关于上诉理由。经查，在案证据证实，上诉人黄剑峰、赵永安、周凯伦的行为已经构成开设赌场罪。原判根据黄剑峰等人参与开设赌场犯罪的犯罪事实、情节，对黄剑峰、赵永安、周凯伦的量刑并无不当。关于犯罪数额，原判根据在案证据，已经就低认定，认定数额有相关证据支持。综上，黄剑等人的相关上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）黄剑峰、赵永安、周凯伦、原审被告人张东海以营利为目的，结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，其中黄剑峰属情节严重。在开设赌场共同犯罪中，黄剑峰、赵永安起主要作用，均系主犯，依法按照两人参与的全部犯罪处罚。周凯伦、张东海起次要作用，均系从犯，依法均应当从轻处罚。黄剑峰系累犯，依法应当从重处罚。黄剑峰、赵永安、周凯伦、张东海到案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。赵永安、张东海、周凯伦积极退缴违法所得，可酌情予以从轻处罚。违法所得依法应予追缴。原�定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈 靖
审判员 王荷春
审判员 潘效国
二〇一八年一月二十二日
书记员 庄志龙