江西省资溪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）赣1028刑初41号
公诉机关江西省资溪县人民检察院。
被告人杨胜，男，1987年6月28日出生于江西省资溪县，汉族，初中文化，无业，住江西省资溪县。2012年6月1日因吸食毒品被罚款500元；2013年4月25日因吸食毒品被行政拘留14日，罚款1900元；2015年8月13日因吸食毒品被行政拘留15日。因涉嫌贩卖毒品罪，经资溪县公安局决定，于2016年8月31日被刑事拘留，经资溪县人民检察院批准，于2016年9月26日被资溪县公安局执行逮捕。
辩护人龙新平，江西平诚律师事务所律师。
被告人周守富，男，1967年2月20日出生于江西省资溪县，汉族，小学文化，务农，住江西省资溪县。2015年4月23日因吸食毒品被罚款500元；2016年6月16日因吸食毒品被行政拘留15日。因涉嫌贩卖毒品罪，经资溪县公安局决定，于2016年8月31日被刑事拘留，经资溪县人民检察院批准，于2016年9月26日被资溪县公安局执行逮捕。
资溪县人民检察院以资检诉刑诉[2016]40号起诉书指控被告人杨胜、周守富犯贩卖毒品罪，于2016年11月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。资溪县人民检察院指派检察员宁文胜、邓晶出庭支持公诉，被告人杨胜及其辩护人龙新平、被告人周守富、证人曹某到庭参加诉讼。在审理过程中，公诉机关向本院建议延期审理，本院决定延期审理，于2017年1月11日恢复审理。现已审理终结。
资溪县人民检察院指控：1、2016年1月一天晚上19时许，谢某开车带被告人周守富从高阜镇去资溪县城，途中谢某叫周守富弄100元东西（冰毒）玩。周守富便联系好被告人杨胜，之后谢某、周守富二人开车到资溪县鹤城镇司前路三多宾馆楼下，谢某将100元人民币给周守富，周守富到三多宾馆三楼杨胜的房间，周守富付给杨胜100元钱，杨胜将一小包冰毒给了周守富，随后周守富拿冰毒下楼和谢某离开三多宾馆，当晚23时许，周守富和谢某两人返回三多宾馆找杨胜开了一间房间，杨胜向周守富提出借1000多元钱，周守富说没有。然后周守富和谢某在房间吸食刚买来的冰毒，期间周守富问谢某有没有钱借给杨胜，谢某便说叫杨胜过来说。之后周守富带杨胜到房间，谢某将1400元钱借给杨胜，次日凌晨3时许，杨胜向周守富提出用一包冰毒给谢某抵借款，二人商谈好冰毒1800元，周守富将冰毒拿给谢某看并告诉谢某1800元，问谢某要不要。谢某同意并叫周守富放好，次日早上周守富和谢某带冰毒离开三多宾馆。
2、2016年6月中旬一天晚上19时许，胡某到熊某（已判刑）家玩，后二人商量购买冰毒吸食，熊某和胡某二人凑了100元人民币，由熊某到三多宾馆找到杨胜购买冰毒，熊某付给杨胜100元，杨胜将一小包冰毒给了熊某，随后熊某拿冰毒返回家中和胡某吸食。
3、2016年6月30日零时许，黄某叫项某（另案处理）购买冰毒吸食并通过微信转给了项某100元人民币，项某微信联系杨胜购买冰毒，之后项某到三多宾馆四楼找到杨胜，项某通过微信转给杨胜100元，杨胜给了项某一小包冰毒，项某将冰毒拿回家和黄某吸食。
4、2016年7月3日晚20时许，熊某到三多宾馆找到杨胜购买冰毒，熊某付给杨胜100元人民币，杨胜将一小包冰毒给了熊某，后冰毒被熊某吸食。
5、2016年8月18日15时许，祝某电话联系杨胜购买100元冰毒，杨胜叫祝某带点香烟和饮料过来。后祝某购买了一包35元的阳光利群香烟和价值10元的几瓶饮料来到三多宾馆四楼找到杨胜，祝某将烟及饮料交给杨胜，并通过微信转给杨胜50元钱，杨胜将一小包冰毒给了祝某。
6、2016年8月28日13时许，王昌洪因肚子痛，便叫周守富帮带100元冰毒。当晚21时30分许，周守富骑轻骑来到三多宾馆找到杨胜，周守富和杨胜谈好买100元冰毒，先欠50元，随后周守富通过微信转给杨胜50元钱，杨胜给了周守富一小包冰毒。后周守富将冰毒给了王昌洪。
2016年8月31日凌晨，侦查人员在三多宾馆四楼杨胜住房将杨胜抓获，并查获冰毒6袋计10.883克，吸食后的残留物（含冰毒）1瓶计1.161克。
据以指控上述事实的证据有：1、人口信息、扣押清单、情况说明等书证；2、证人谢某、项某、祝某等人的证言；3、被告人杨胜、周守富的供述与辩解；4、鉴定意见；5、辨认、称重等笔录。
公诉机关认为，被告人杨胜多次贩卖毒品，并在其住处查获冰毒10.883克，被告人周守富为杨胜居中介绍买卖毒品一次，二被告人的行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款和第三百四十七条第一款、第四款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究二被告人刑事责任。被告人周守富系从犯，具有坦白情节。
被告人杨胜辩称，对公诉机关指控的向谢某贩卖1400元冰毒的事实承认，其他犯罪事实不承认，在家里查获的冰毒只有3克多，茶叶包里的冰毒是曹某放在他那里的。其辩护人的辩护意见，建议对杨胜在三年有期徒刑以下适用刑罚。第一，应扣减曹某放在杨胜处的毒品，贩卖毒品的数量应为4.833克。第二，办案程序存在问题，没有现场办案的录音录像，没有出示搜查证，没有对毒品当场清点、封存，对毒品称重的过程未拍照等。辩护人为其辩称提供了证人曹某的录音录像、申请证人曹某当庭作证、讯问杨胜同步录音录像等证据。
被告人周守富辩称，对公诉机关指控的罪名和事实无异议，请求对其从轻处罚。
经审理查明：1、2015年12月底2016年1月初的一天晚上六七点，谢某叫周守富弄100元东西玩（指冰毒），周守富电话联系被告人杨胜，谢某、周守富开车到资溪县鹤城镇司前路三多宾馆楼下，谢某将100元给周守富，周守富到三多宾馆找杨胜买一小包冰毒价格100元。当日23时许，周守富和谢某到三多宾馆住宿，杨胜向周守富提出借钱，周守富说没有。周守富作为居间介绍者与杨胜、谢某共谋，联络促成双方交易，杨胜给付谢某冰毒抵扣1400元借款。
2、2016年6月中旬一天19时许，胡某和熊某（已判刑）商量购买冰毒吸食，二人凑了100元由熊某到三多宾馆找到杨胜购买一小包冰毒。
3、2016年6月30日0时6分，黄某叫项某（另案处理）购买冰毒吸食并通过微信转给项某100元，项某通过微信联系杨胜购买冰毒，并到三多宾馆四楼找到杨胜，当日0时15分，项某通过微信转给杨胜100元购得一小包冰毒。
4、2016年8月18日15时许，祝某电话联系杨胜购买100元冰毒，杨胜叫祝某带点香烟和饮料。后祝某购买一包35元的阳光利群香烟和3瓶价值10元的饮料来到三多宾馆四楼找到杨胜，并通过微信在该日15时04分转给杨胜50元钱，杨胜将一小包冰毒给了祝某。
5、2016年8月28日13时许，王昌洪叫周守富帮忙带100元冰毒。当日21时30分许，周守富骑轻骑来到三多宾馆找到杨胜，周守富和杨胜谈好买100元冰毒，周守富在该日21时38分通过微信转给杨胜50元，欠50元，杨胜给周守富一小包冰毒。
2016年8月31日凌晨，侦查人员在三多宾馆四楼杨胜住处将杨胜抓获，并扣押含有甲基苯丙胺的毒品净重10.883克及1瓶含有甲基苯丙胺的白色粉末状物质净重1.161克。经鉴定，扣押的上述物品检验出甲基苯丙胺成分。
以上事实，有以下证据予以证实：
一、杨胜贩卖毒品给谢某，周守富居间介绍贩卖毒品的证据
1、证人谢某的证言证明，2015年12月底至2016年1月初的一天傍晚六七点，他和周守富开车从高阜去县城，他跟周守富说搞100元的冰毒来玩，周守富打电话联系买冰毒。之后周守富带他到新农贸市场对面一家旅社楼下，他给周守富100元，过了几分钟，周守富拿了一小袋冰毒从旅社出来。吃完饭后，周守富带他到之前买冰毒的旅社的三楼房间，周守富带老板的儿子到房间，老板儿子向他借1400元，周守富问他要不要东西（指冰毒）。他估计是老板的儿子想用冰毒抵借款，周守富拿冰毒给他看，说大概一千七八百元，有六七克冰毒。事后周守富对他说差了几百元钱，他没理周守富。
2、被告人周守富的供述与辩解，2015年12月底或2016年1月初一天晚上7点左右，谢某对他说，买点冰毒吸食。他联系杨胜，并带谢某到三多宾馆，谢某给他100元，他给杨胜100元后，杨胜给他一小袋冰毒，他告诉杨胜，他朋友想带点东西回去。当日23时左右，他们又到三多宾馆开房，杨胜问他有没有1000多元钱借，他问谢某是否有钱借给杨胜，后谢某借给杨胜1400元。三四点，杨胜拿包冰毒对他说你朋友要不要带回去（意思是抵1400元），谈好价格1800元，因谢某没给400元，他提出垫付，杨胜说算了。
3、被告人杨胜的供述与辩解，2016年1月份一天晚上十一时左右，周守富带他广昌朋友到三多宾馆三楼，他向周守富的朋友借了1400元，他拿四五克冰毒给周守富说值1800元用于抵借款，多给的400元没要。他的手机号是183××××8080，137××××0186，微信号×××他给“矮子”使用，年前就停用了。
4、辨认笔录
（1）杨胜辨认笔录证明，杨胜辨认出周守富和谢某。
（2）周守富辨认笔录证明，周守富辨认出杨胜、谢某。
（3）谢某辨认笔录证明，谢某辨认出杨胜和周守富。
二、杨胜两次贩卖毒品给熊某的证据
1、证人熊某的证言证明，2016年6月中旬一天晚上约七点，他和胡某凑了100元钱，由他到三多宾馆三楼找到杨胜购买价格100元的一小包冰毒，他和胡某将冰毒吸食了。2016年7月3日晚上八九点，他到三多宾馆三楼找到杨胜，给杨胜100元，杨胜给了他一小包冰毒，后冰毒被他吸食了。
2、证人胡某的证言证明，2016年6月中旬一天晚上七时许，他和熊某凑了100元由熊某出去购买毒品，他两人将毒品吸食了。
3、熊某辨认笔录证明，熊某辨认出其材料中提到的卖毒品给他的男子杨胜。
三、杨胜贩卖毒品给项某的证据
1、证人项某的证言证明，2016年6月30日00时06分，“空调”通过微信转给他100元红包叫他买点冰毒，他通过微信联系杨胜，骑车到新农贸市场国道边上的三多宾馆四楼找到杨胜，00时15分，他用微信将100元转给杨胜购得一小包冰毒，他拿回家和“空调”吸食了。他的微信号×××，昵称：项某，“空调”的微信号：×××，杨胜微信号：×××，昵称：杨胜。
2、证人黄某的证言证明，2016年6月30日00时06分，他用微信转给项某100元买冰毒，之后在项某家吸食。他的微信号是×××，项某的微信号是×××。
3、项某辨认笔录证明，项某辨认出卖冰毒给他的男子杨胜。
4、2016年7月5日，资溪县公安局扣押项某华为手机一部（IMEI865243024863227），提取手机微信支付记录：2016年6月30日00时06分项某收到“空调”（微信号×××）100元，2016年6月30日00时15分项某微信转账给杨胜（微信号×××）100元。
5、提取黄某手机微信支付记录证明，2016年6月30日00时06分黄某付给项某（微信号×××）100元。
四、杨胜贩卖毒品给祝某的证据
1、证人祝某的证言证明，2016年8月18日下午二三点，他电话联系杨胜买100元冰毒，杨胜叫他帮买包利群烟和几瓶饮料，后他带35元的利群烟和三瓶饮料价格10元到三多宾馆四楼给杨胜，当天15时许微信支付杨胜50元，杨胜给他一小包冰毒，后被他吸食。杨胜的手机号是183××××8080，原手机号137××××0186，微信号×××，他的微信号是×××。
2、2016年9月6日资溪县公安局扣押祝某苹果手机一部（IMEI013410000309761），提取微信支付记录2016年8月18日15时04分祝某（微信号×××）支付杨胜（微信号×××）微信红包50元。
3、祝某辨认笔录证明，祝某辨认出其材料中提到的杨胜。
五、杨胜贩卖毒品给周守富（替王昌洪购买）的证据
1、被告人周守富的供述与辩解，2016年8月28日13时许，王昌洪叫他带100元冰毒。当天晚上九时许，他骑车到三多宾馆四楼杨胜住处，向杨胜买了100元冰毒，微信转给杨胜50元，欠50元，回去后他将冰毒给了王昌洪。杨胜的微信号是×××。
2、2016年8月30日资溪公安局扣押周守富魅族手机一部（IMEI869673020214742），提取其微信支付记录2016年8月28日21时38分支付杨胜（×××）微信红包50元。
3、辨认笔录证明，周守富辨认出王昌洪。
六、杨胜家扣押毒品的证据
1、被告人杨胜的供述与辩解，民警进入他的房间时，桌上放了三袋白色晶状体的冰毒，一袋红色粉状的麻果，一瓶白色粉状冰灰（平时吸食冰毒后的残留物）。毒品共4克多，他分成两个袋子装，麻果0.3克左右。两袋用茶叶袋子包装的物品是曹某送给他的。
2、证人曹某的证言证明，他和杨胜是一般朋友关系，杨胜微信号×××一直都在使用，杨胜手机号是137××××0186，183××××8080。他去杨胜房间看见客厅的茶几上放了冰毒之类的毒品，还有好多包装冰毒用的空袋子。他从来没有送过什么东西给杨胜。后又承认杨胜家里的两包带红色的铁观音茶叶塑料袋子装的毒品是他放在那里的。
3、曹某的录音录像证明，两包茶叶包装的物品是他放到杨胜那里的。
4、杨胜在看守所接受讯问的视频证明，杨胜供述茶叶包是曹某放在他家里的。
5、扣押清单、照片、称重笔录证明，2016年8月31日在杨胜住处扣押3袋白色晶体物质，净重分别为：0.003克，3.237克，1.222克，1瓶白色粉末状物质净重1.161克，1袋红色粉末状物质净重0.371克，白色透明塑料袋若干，正味铁观音袋子2袋，内有白色粉末净重分别为：3.037克，3.013克。
七、综合证据
1、常住人口信息证明，被告人杨胜、周守富犯罪时已满刑事责任年龄。
2、鉴定意见
（1）现场检测报告书及照片证明，2016年8月30日、8月31日杨胜、周守富尿检经甲基安非他明试剂板检测呈阳性。
（2）委托鉴定书、鉴定意见证明，杨胜住处扣押的涉案物品经资溪县公安局刑侦大队移送并附送检物品（同扣押清单所列），经鉴定均含有甲基苯丙胺成分。
3、情况说明
抚州市各县区查获的毒品案中发现有茶叶袋、奶茶袋包装的各式各样的毒品证明，毒品犯罪领域中毒品的包装方式多样化。
4、归案说明证明，被告人周守富、杨胜先后于2016年8月30日、8月31日被抓获归案。
5、行政处罚决定书证明，杨胜2012年6月1日因吸食毒品被罚款500元；2013年4月25日因吸食毒品被行政拘留14日，罚款1900元；2015年8月13日因吸食毒品被行政拘留15日。周守富2015年4月23日因吸食毒品被罚款500元；2016年6月16日因吸食毒品被行政拘留15日。
6、情况说明两份证明，2016年8月31日零时许，办案民警在三多宾馆四楼靠马路房间将杨胜抓获，在房间内的茶几上有塑料筐、手机、疑似电子称等物品，在塑料筐内发现疑似冰毒和麻果等物品，在等待技术民警到现场时，杨胜的母亲、爷爷、奶奶等人冲入房间妨碍民警工作，杨胜母亲将茶几掀翻，民警无法制作提取笔录和等待技术民警到来，民警将杨胜和装有疑似毒品的塑料筐带回办案中心，当着杨胜的面，在见证人江某、童某等人的见证下，侦查民警和技术民警对毒品扣押、拍照、称重，在称重过程中未拍照，称重结束后进行封装固定，扣押清单、称重笔录由被告人、办案民警、见证人签字。办案后期，杨胜家属不配合民警固定现场、提取相关证据，未提取到抓获照片、手机、电子称等相关证据。执法记录仪出现故障未拍摄到整个执法过程，老公安局办案区同步录音录像出现故障，未提取到视频。
7、办案民警拍摄的现场照片证明，塑料筐内有疑似毒品物质，疑似电子称、手机等物品。
证人曹某的证言前后矛盾，按存疑有利于被告人的原则，认定茶叶包里的毒品是曹某放在杨胜住处。其他证据，均经当庭举证、质证，本院予以认定。
本院认为，被告人杨胜多次贩卖毒品，情节严重，在其住处查获含有甲基苯丙胺成分的毒品净重4.833克，应计入被告人杨胜贩卖毒品的数量，被告人杨胜贩卖毒品的数量应为4.833克，公诉机关指控被告人杨胜贩卖毒品的数量错误，本院予以纠正。被告人周守富为杨胜居中介绍买卖毒品一次，公诉机关指控的罪名成立，两被告人的犯罪行为构成贩卖毒品罪，本院予以确认。公诉机关指控的2016年7月3日，杨胜贩卖毒品给熊某的事实，仅有证人熊某的证言和辨认笔录，没有其他证据相互印证，对该项指控证据不足，依法不予认定。
关于被告人和辩护人关于茶叶包里的毒品是曹某放于杨胜处，应予扣减的辩解和辩护意见，经查，证人曹某第一次的证言与辩护人提供的曹某的录音录像的内容，曹某庭审时的证言，公诉机关补充侦查结束提供的证言相矛盾，虽然，证人和被告人对细节的描述不一致，但按照存疑有利于被告人的原则，对两袋茶叶包里的毒品认定为曹某放于杨胜处予以扣减（净重6.05克），对被告人和辩护人的上述辩解和辩护意见予以采信。
对辩护人关于本案的搜查、查封、扣押、称量等程序违法、未出示搜查证的辩护意见，经查，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》第三条第二款的规定，毒品的提取、扣押、称量、取样、送检程序存在瑕疵，可能严重影响司法公正的，人民检察院、人民法院应当要求公安机关予以补正或者作出合理解释。经公安机关补正或者作出合理解释的，可以采用相关证据；不能补正或者作出合理解释的，对相关证据应当依法予以排除，不得作为批准逮捕、提起公诉或者判决的依据。本案中辩护人提出的问题，公安机关出具情况说明作出合理解释，该证据可以作为判决的依据。此外，办案民警在执行拘留、逮捕的时候，遇有可能隐匿、毁弃、转移犯罪证据等紧急情况的，不用搜查证也可以进行搜查，对辩护人的上述辩护意见不予采信。
关于被告人杨胜其没有贩卖毒品给他人的辩解，经查，本案证据可形成完整证据链，在被告人杨胜家中查获透明塑料袋若干印证和补强本案其他指控被告人贩卖毒品的证据，对被告人的上述辩解不予采信。
关于辩护人建议对杨胜在三年以下有期徒刑以下适用刑罚的辩护意见，经查，被告人杨胜多次贩卖毒品给他人，属于情节严重且杨胜没有法定减轻情节，对辩护人的该辩护意见不予采信。
被告人杨胜多次贩卖毒品，可酌情从重处罚。周守富作为居间介绍者实施为毒品交易主体提供交易信息、介绍交易对象等帮助行为，对促成交易起次要、辅助作用，与被告人杨胜构成贩卖毒品的共同犯罪，应当认定为从犯，应当从轻处罚，被告人杨胜在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人周守富如实供述自己罪行，系坦白，可从轻处罚。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款和第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨胜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年零八个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月31日起至2022年4月30日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人周守富犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月31日起至2017年3月30日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
三、扣押的含有甲基苯丙胺成分的毒品净重12.044克，项甜军华为手机一部（IMEI865243024863227），周守富魅族手机一部（IMEI869673020214742）和祝顶轲苹果手机（IMEI013410000309761）由扣押机关处理。
四、依法追缴被告人杨胜的违法所得。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省抚州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 朱庆忠
审 判 员 王增娟
人民陪审员 李银香
二〇一七年一月二十日
书 记 员 王冰倩