宁夏回族自治区中宁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）中宁刑初字第72号
公诉机关宁夏回族自治区中宁县人民检察院。
被告人马学，男，1968年5月20日出生于宁夏同心县，回族，不识字，农民，住宁夏回族自治区红寺堡区，现住宁夏回族自治区中宁县。因犯抢劫罪于1994年11月9日被宁夏回族自治区高级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，于2011年9月8日被减刑释放。因寻衅滋事于2012年5月10日被吴忠市公安局红寺堡分局行政拘留七日。因涉嫌贩卖毒品罪于2014年12月20日被中宁县公安局依法刑事拘留，同年12月31日经中宁县人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于中宁县看守所。
辩护人陈国宝，宁夏中宝律师事务所律师。
宁夏回族自治区中宁县人民检察院以中宁检刑诉（2015）72号起诉书指控被告人马学犯贩卖毒品罪，于2015年3月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区中宁县人民检察院指派检察员李文霞出庭支持公诉，被告人马学及其辩护人陈国宝到庭参加诉讼。期间，因补充侦查，本案延期审理二次。现已审理终结。
中宁县人民检察院指控：2014年12月18日晚，被告人马学与邵某某约定以每克240元钱的价格卖给邵某某甲基苯丙胺（冰毒）50克。同月20日凌晨2时许，被告人马学接到邵某某的电话并约定在中宁县某宾馆312房间交易，后被告人马学携带甲基苯丙胺50克到达约定地点，欲以每克260元钱的价格卖给邵某某。被告人马学将甲基苯丙胺交付给邵某某后被中宁县公安局民警当场抓获，并搜缴毒品可疑物49.2克、现金6000元。经中卫市公安局物证鉴定所检验，从建材中检出甲基苯丙胺。
据上事实，被告人马学明知是毒品甲基苯丙胺，而向他人贩卖49.2克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人马学曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，系累犯，应当从重处罚。被告人马学如实供述自己罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。公诉机关建议以贩卖毒品罪判处被告人马学有期徒刑十一年至十三年，并处罚金，且当庭出示了相关的定罪及量刑方面的证据予以证实。
被告人马学辩称，其是居中介绍邵某某买毒品的，毒品的价格是邵某某与上家田某某说好的，其不构成贩卖毒品罪。
辩护人的辩护意见是，被告人马学是为邵某某代购毒品的，本案存在特勤介入和犯意引诱，缺乏被告人马学贩卖毒品主观故意的证据，被告人马学从中加价只有其的供述，侦查机关没有调取被告人马学与邵某某的通话及短信记录，因此公诉机关指控被告人马学犯贩卖毒品罪的事实不清、证据不足，被告人马学的行为符合非法持有毒品罪的构成要件，应判处三年以下有期徒刑，并处罚金。
经审理查明，2014年12月18日晚，邵某某问被告人马学能否买到甲基苯丙胺，被告人马学遂电话联系他人，并约定以每克240元钱的价格卖给邵某某甲基苯丙胺（冰毒）50克。同年12月19日晚上，经被告人马学联系，货主携带一袋甲基苯丙胺到中宁准备与邵某某交易，被告人马学多次打电话、发短信联系邵某某，邵某某让被告人马学先垫付毒资，其随后将钱给被告人马学，后邵某某一直未出现，货主等不及离开，被告人马学遂携带甲基苯丙胺在中宁等待邵某某，直到20日凌晨1时许，邵某某给被告人马学回信，让被告人马学到中宁县某宾馆312房间，后被告人马学携带甲基苯丙胺到中宁县某宾馆312房间，被告人马学称货主要每克冰毒卖260元钱。邵某某同意后打电话筹钱。在此过程中被中宁县公安局民警当场抓获，并搜缴毒品可疑物49.2克、现金6000元。经中卫市公安局物证鉴定所检验，从检材中检出甲基苯丙胺。
同时查明，被告人马学因犯抢劫罪于1994年11月9日被宁夏回族自治区高级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，于2011年9月8日被减刑释放。归案后，被告人马学如实供述了其罪行。邵某某系专案特勤，扣押的6000元现金为工作现金。
上述事实，有公诉机关当庭提供的下列定罪及量刑方面的证据予以证实：
（1）中宁县公安局于2014年12月20日依法取得的证人邵某某的证言，证明其通过被告人马学购买毒品甲基苯丙胺的时间、地点及经过。主要内容为：2014年12月18日23时许，其在赌场上碰见马学，其问马学最近能否买到冰毒。马学遂打电话联系后，给其说了价格，其就让马学第二天带50克冰毒来中宁，马学答应了。第二天21时许，其在赌场上耍钱，马学给其打电话说货主来了，让其见一下货主。其说不见货主，让马学先把钱给货主，然后其将钱给马学，马学说自己没钱。其就将电话挂了。之后马学不停的给其打电话、发短信，一直到12月20日凌晨1时许，其给马学回短信说其在赌场上马上散了，让马学十几分钟后到某宾馆312房间找其。过了几分钟，马学一个人到了312房间，其问马学东西拿来了没有，马学问其钱准备好了没有，其掏出了6000元钱，马学就打电话让把东西拿上来。其也打电话让朋友再送点钱。后一个男的到312房间，掏出一包冰毒给马学，其问马学够不够50克，马学说没问题。准备验货时公安人员就进来了。其不知道马学拿来的冰毒是哪里来的。
（2）中宁县公安局于2014年12月20日、25日依法取得的证人金某某的证言，证明被告人马学给邵某某卖毒品的经过。主要内容为：其是马学的妹夫。2014年12月19日中午，马学给其打电话让其开车拉他走中宁上赌场。到晚上7点左右，其开车到红寺堡接上马学和一个姓李的女的，然后从恩红公路到中宁高速公路出口，马学让停下等人。马学说等的是从灵武过来一起去赌场的人。期间，马学下车到旁边停的一辆白色轿车跟前，与那辆车上下来的一个人说话了。后灵武人打电话说不要等他们了，高速公路发生了交通事故路堵了。马学就让其开车朝中宁县宁新工业园区方向走，在工业园区转弯时其发现后面跟着一辆白色轿车。其到一个山沟里搭帐篷的地方，马学和那个女的进去了，其在车上睡觉。一直到凌晨1点多赌场散场了，马学让其拉他到中宁街上找人，两个灵武人开的黑色轿车跟着。到中宁街上“某烤吧”店里，那个女的和两个灵武人吃饭，马学让其开车拉他到某宾馆门口，马学从上衣兜里掏出一包白色晶体状的东西让其拿上，说随后给其打电话。后马学就进了某宾馆。其在车上等了十几分钟，马学给其打电话让把东西拿到312房间，其进去后见马学和一个中年男子在房间里，其将马学给其的那包东西递给马学，那个男子把那包东西接过去验了一下，问马学多少钱，马学说260元。那个男子说前几天不是说的240元，怎么今天又成260元了。马学说人家从那边拿过来加了点路费。双方算了一共是13000元，那个男子从衣兜里掏出一沓钱，数了不够，就打电话让送钱来。之后进来几个警察将其三个人抓了。其不知道马学给其的是什么东西，也不知道是哪来的。
（3）受案登记表证明案件的来源。
（4）辨认笔录及照片，证明经被告人马学辨认，中宁县某宾馆为邵某某买毒品的地点；家住同心县的田某某是卖毒品的人；经证人邵某某辨认，被告人马学是给其卖毒品的人。
（5）中宁县公安局搜查证、搜查笔录及扣押清单、照片，证明侦查机关从中宁县某宾馆312房间床头柜搜缴白色块状、颗粒状晶体一袋、现金人民币6000元，从被告人马学钱夹内搜缴白色颗粒状晶体一小包、红米牌黑色直板手机一部，上述物品均予以扣押。
（6）毒品可疑物称量记录证明经对现场搜缴的毒品可疑物称量，净重49.2克。
（7）中卫市公安局物证鉴定所（卫）公（刑）检验（毒品）字（2014）0905号毒品检验鉴定报告及中宁县公安局鉴定意见通知书，证明从检材中检出甲基苯丙胺，该结论已告知被告人马学。
（8）中宁县禁毒工作领导小组办公室毒品收据证明被扣押的冰毒已上缴。
（9）宁夏回族自治区高级人民法院、银南地区中级人民法院刑事判决书及银川监狱释放证明书，证明被告人马学因犯抢劫罪被宁夏回族自治区高级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身。被告人马学于2011年9月8日被减刑释放。
（10）吴忠市公安局红寺堡区分局公安行政处罚决定书证明被告人马学因酒后闹事被行政拘留七日。
（11）抓获经过证明被告人马学的归案经过。
（12）中宁县公安局现场检测报告书证明被告人马学的尿检结果呈阴性。
（13）中宁县公安局情况说明，证明被告人马学供述的冰毒是从一个叫田某某的男子手里买的，给田某某的一万元是在赌场上从灵武的杨某某手里借的，现田某某下落不明，杨某某无法查清基本情况；经电话联系与被告人马学一起到中宁的李某某，李某某称在广州，并证实其在高速路口看见有人给马学东西，其问马学是什么东西，马学没有给她说。被告人马学要求公安机关调取的通话及短信记录，因邵某某下落不明，无法调取。同时证明，邵某某为其发展的专案特勤，与被告人马学联系，约定购买毒品的价格和数量，邵某某所持的6000元现金为工作现金，现已收回。
（14）常住人口详细信息证明被告人马学犯罪时已达刑事责任年龄。
（15）中宁县公安局于2014年12月20日、21日、30日、31日、2月10日依法取得的被告人马学的供述，证明邵某某联系让其为邵某某购买冰毒的时间、地点及经过。主要内容为：2014年12月18日晚上，其在赌场上碰见邵某某，邵某某问其能不能买到冰毒，其说没有。邵某某让其帮忙联系，其便给同心的田某某打电话，其问田某某价格，田某某说每克220元到240元，邵某某说价格还行，让给他弄50克。第二天下午4点多，邵某某给其打电话问冰毒联系的情况，并让把冰毒送到中宁。后其给田某某打了电话，约好在中宁见面。到6点多，其让妹夫金某某开车从红寺堡拉其与李某某走中宁，期间，其给一起上赌场的两个灵武朋友打电话，他们让其在中宁高速路口等。其在高速路口等了半个小时，不见灵武人来，就又给他们打电话，灵武人说高速路堵车，让其再等会。后其给田某某打电话问到哪了，田某某说过红宝街了。其说在中宁高速路口等田某某。其又给邵某某打电话说卖冰毒的已经下来了，邵某某说他还有点事情，办完了再联系，让其先上赌场。大约8点多，田某某给其打电话说到了中宁高速路口，并从一辆白色的车上下来。其看见后下车到田某某跟前，给田某某说其朋友有点事等一会。田某某遂将一塑料袋冰毒给其。李某某问给其的是啥东西，其说没有啥。上车后其给灵武人打电话，他们说路还没有通，其说先走了。打完电话，其让金某某开车走新堡工业园区的赌场，田某某的车跟在后面到了赌场上。等到10点多，其多次给邵某某打电话，邵某某说还没有忙完，让再等等。田某某就发火了，其又给邵某某打电话，邵某某说还在赌场上，让其先把钱给了，其说没有钱。过了一阵其又给邵某某打电话，邵某某都不接电话，最后邵某某给其回短信说让再等一会，不行每克再多加二三十元钱都行。田某某气的就把给其的那袋冰毒要了去上车走呢。其又给邵某某打电话，邵某某说最多再等20分钟就来了。其将田某某拦住，说其朋友快到了，让田某某再等等。他们等到11点多，邵某某还没有来，其又给邵某某打电话，邵某某让其先把钱付掉。其向灵武的朋友杨某某借了1万元给田某某，田某某将那袋冰毒交给其。其给田某某说下剩的钱让田某某等等其朋友来了付，如果等不及其随后给田某某打过去。其问田某某再打多少，田某某说每克加20元，再给他打3000元。田某某和他一起来的人在赌场上玩了一会，邵某某还没有去，田某某就先走了。到凌晨1点左右，赌场散了，金某某开车拉着其和李某某，其灵武的两个朋友开着车跟着一起走中宁街上，其给邵某某发短信，邵某某回信让其到某宾馆312房间。其让李某某领着灵武的朋友去“某烤吧”去吃饭，金某某拉其到了某宾馆门口，其将冰毒交给金某某，其一人到了312房间。邵某某问东西拿来了没有，其就给金某某打电话，金某某上来后将冰毒递给其，其交给邵某某，邵某某将冰毒放在床头柜上，问其多少钱。其说你给人家每克多加二三十元，田某某走时说以一克260元算。邵某某说行呢，他掏出一沓钱说6000元钱不够，就打电话让送7000元钱过来。刚打完电话就进去几个警察将其抓了。同时证明，其没有给金某某说那袋东西是冰毒。
经当庭质证，上述证据来源合法，内容客观真实，与本案相关联，对其证明效力，本院予以确认。故上述事实证据充分，足以认定。
本院认为，被告人马学明知是毒品甲基苯丙胺，而非法持有49.2克，其行为已触犯刑律，构成非法持有毒品罪，应依法追究其刑事责任。宁夏回族自治区中宁县人民检察院指控被告人马学犯贩卖毒品罪的意见，现有证据证明被告人马学为他人居间介绍购买毒品，被告人马学辩称毒品价格是邵某某与货主说好的，公诉机关未提供证据证明是被告人马学从中加价牟利，邵某某亦未证实加价的问题，且无充分证据证明被告人马学与贩毒者、购毒者共谋贩卖毒品，且本案存在特勤介入、犯意引诱，又无证据证明被告人马学在明知购毒者在实施毒品犯罪的情况下而进行介绍，故其行为符合非法持有毒品罪的构成要件，对该指控意见不予支持。本案存在特勤介入、犯意引诱，可对被告人马学从轻处罚。案发后，被告人马学如实供述了自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人马学曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。综合以上被告人马学的法定从重、从轻处罚情节，决定对被告人马学从重处罚。公诉机关提出对被告人马学判处有期徒刑十一年至十三年，并处罚金的量刑建议，因定性错误，故不予采纳。辩护人关于被告人马学犯贩卖毒品罪的事实不清、证据不足，其行为构成非法持有毒品罪的辩护意见及被告人马学关于其居中介绍为邵某某联系购买毒品，毒品价格由邵某某与货主商议，其不构成贩卖毒品罪的辩解、辩护意见，经查，证人邵某某、金某某的证言、中宁县公安局出具的情况说明及被告人马学的供述相互印证，证实被告人马学在邵某某要求下为邵某某联系购买毒品，且无证据证明被告人马学在此过程中从中牟利，亦无证据证明被告人马学与货主共谋后贩卖毒品，故该辩解、辩护意见成立，予以采纳。为维护社会管理秩序，保护公民身心健康，打击毒品犯罪，经本院审判委员会研究决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十三条第一款之规定，判决如下：
一、被告人马学犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币六千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月20日起至2017年12月19日止；罚金于本判决生效后三十日内缴纳。）
二、作案工具手机一部依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向中卫市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张民鹏
审 判 员 潘如军
人民陪审员 王金霞
二〇一五年十二月四日
书 记 员 汪春香