山东省德州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁14民终1158号
上诉人（原审原告）：张丙仁，农民。
委托代理人：宋志刚，山东明湖律师事务所律师。
委托代理人：张丙义，农民。
被上诉人（原审被告）：谢云祯，临邑县理合乡谢家村村民小组组长。
上诉人张丙仁因健康权纠纷一案，不服山东省临邑县人民法院（2015）临民初字第1082号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，2015年7月5日下午14时许，在理合务镇谢家村谢之江家门口，被告谢云祯以原告张丙仁破坏谢家村养水沟为由，手持两把菜刀和一把瓦刀将原告张丙仁左臂、头部等多处打伤，谢之江在拉架过程中左臂、右手手腕处被刀划伤。原告张丙仁2015年7月5日18时住院治疗，诊断为1、脑震荡，2、左前臂刀砍伤。2015年7月17日15时出院，共住院12天，花去医疗费3620.13元。临邑县公安局公安司法鉴定中心于2015年7月7日出具法医学人体损伤程度鉴定书一份，原告张丙仁伤情系轻微伤。临邑县公安局给予被告谢云祯行政拘留十五日、罚款l000元的处罚。原告为证明自己的主张，提供下列证据予以证明：l、临邑县公安局行政处罚决定书一份，临邑县公安局公安司法鉴定中心于2015年7月7日出具法医学人体损伤程度鉴定书一份；证明案件发生的情况及原告之伤系被告造成；2、原告住院病历、用药明细、诊断证明、医药费票据，证明原告的治疗及花费等情况；3、原告所在村委会证明及原告证人证言，证明原告从事建筑行业；4、鉴定费票据一张，计款300元。被告质证意见认为：原告住院有治疗感冒、肝功、肾、血糖、血脂等这类的药物，产生的费用应当排除，原告作为轻微伤出院后第二天就开始干活，不存在休养和护理的情况。原告村委会出具的其从事建筑业的证明无效。
原审法院认为，公民的健康权受法律保护。被告谢云祯持刀将原告张丙仁打伤，应当依照法律规定进行赔偿。被告主张其作为谢家村支书在处理原告张丙仁破坏谢家村农田水利设施和道路问题时发生纠纷，造成张丙仁轻微伤，属职务行为，应由谢家村民小组承担侵权责任，原告对本次纠纷的发生具有重大过错，应当依法免除或减轻被告的赔偿责任。被告应当依法履行职责，其主张与本案并无必然的因果关系，理由不能成立，依法不予支持。关于原告的误工费和护理费，结合原告的伤情为轻微伤，依法支持其住院期间的误工费和护理费较为适宜，原告提供其村委会的证明，证明原告有十余人的建筑队，但不能证明原告的具体收入，该证明属无效证据，依法不予采信。原告的误工费应按农村居民收入计算。被告主张原告住院有治疗感冒、肝功、肾、血糖、血脂等这类的药物，产生的费用应当剔除。原告不予认可，被告没有提供证据加以证明，对被告的主张依法不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下：被告谢云祯赔付原告张丙仁医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、鉴定费等共计5901.33元，于本判决生效后十日内履行。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费105元，由原告张丙仁负担55元，被告谢云祯负担50元。
上诉人张丙仁上诉称，一、一审法院对误工费的认定事实不清。1、本案中，上诉人常年从事建筑行业，张泗滨村民小组做为一个法人单位，为村民出具的证据最具有证明力。一审法院因村民小组出具的证据无法证明上诉人的具体收入而认定为无效证据，于法无据。在理合乡派出所调取的询问笔录中，被上诉人谢云祯也认可上诉人常年从事建筑行业，事发现场的证人张某、于某，也证实了上诉人从事建筑行业。从以上证据可以看出，上诉人常年从事建筑行业，上诉人的误工损失应按建筑行业的平均水平进行计算，上诉人起诉时上一年的建筑行业平均年收入为47496元，上诉人的误工费应按此标准计算，而不能按农村居民的人均纯收入计算。2、关于误工时间。虽然临邑县公安局司法鉴定中心鉴定为轻微伤，但上诉人的伤情实则很重。上诉人出院时，还时常头痛头晕，为此，在上诉人的出院记录上医疗机构明确建议上诉人出院后休养一个月。因此，上诉人的误工时间应为42天，而不是一审法院认定的12天。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，应按建筑业标准及医疗机构意见计算误工费。二、一审法院对护理费的认定错误。在上诉人的出院记录中，医疗机构明确认定上诉人出院后需一人护理一个月，即上诉人出院后一个月才能恢复生活自理能力。因此，一审法院认定护理期限与事实不符。三、鉴定费。一审法院对于鉴定费的承担没有明确。综上所述，请求二审法院依法改判被上诉人赔偿上诉人各种损失共计12233.13元或发回重审，一、二审诉讼费及其它费用由被上诉人承担。
被上诉人谢云祯答辩称，原审判决认定事实清楚，请驳回上诉，维持原判。理由如下：一、原审法院对误工费和护理费的认定事实清楚。首先，被答辩人并非常年从事建筑行业，而是农闲季节在附近农村干些拆墙、扒屋的活计，其本人没有从事建筑行业的法定资质。被答辩人不属于上述国家统计部门统计中所称的就业人员，原审法院按照农村居民平均收入计算其误工损失符合法律和司法解释的规定。其次，被答辩人仅仅是轻微伤，误工时间也没有司法鉴定报告，医院的出院建议不足为凭。第三，被答辩人左前臂的刀划伤不影响其生活，根本不需要护理人员陪护，且也没有司法鉴定予以证明。二、被答辩人所支出的鉴定费属于行政治安案件中公安机关处理案件时的一种程序性支出，本不应当向被鉴定人收取任何费用，已经收取的，可以由被鉴定人即本案被答辩人向办案机关主张退回，而不是由答辩人承担，原审法院不予处理是正确的。三、被答辩人对本案的发生也有过错，希望二审法院区分双方过错程度，公平合理的作出判决。
二审查明，被上诉人谢云祯在临邑县公安局理合派出所询问笔录中陈述张丙仁包了谢贵仙家盖新房子工程。2014年山东省建筑业平均工资为51612元。二审查明其他事实与一审判决认定事实一致。
本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题为：原审判决对张丙仁误工费、护理费、鉴定费的认定是否正确。
关于上诉人张丙仁误工费的计算标准问题，上诉人张丙仁提交了临邑县理合务镇谢家社区张泗滨村民小组出具的证明，证实张丙仁常年从事房屋拆建等建筑工程；被上诉人谢云祯2015年7月13日在临邑县公安局理合派出所询问笔录中也陈述“张丙仁包了我们村谢贵仙家盖新房子工程，一直在新秀的公路上弄些水和泥什么的……”，综合以上证据及陈述可以看出上诉人确实从事与建筑业有关的行业，应按照建筑业标准计算误工费。关于误工、护理期限问题，临邑县中医院出具的《诊断证明书》证明张丙仁需休养一个月，需一人护理，谢云祯虽对误工期限、护理期限有异议，但未提交能够推翻该诊断证明的相反证据，因此应认定张丙仁的误工期、护理期均为42天。2014年山东省建筑业平均工资为51612元，上诉人按47496元主张是对自己权利的处分，本院不予干涉。故上诉人误工费为47496÷365×42=5465.3元，护理费为32.55元/天×42天=1367.1元。鉴定费300元为临邑县公安局刑事警察大队收取，不是上诉人因本案的赔偿项目作出的支出，故原审法院未予处理并无不当。
综上所述，上诉人张丙仁关于误工费、护理费的上诉理由成立，其他上诉理由不成立，原审判决部分不当，本院予以纠正。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
变更山东省临邑县人民法院（2015）临民初字第1082号民事判决为：谢云祯赔偿张丙仁医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费等共计11952.53元。
一审案件受理费105元，由谢云祯负担75元，由张丙仁负担30元；二审案件受理费106元，由上诉人负担76元，由被上诉人负担30元。
本判决为终审判决。
审判长 郭依静
审判员 陈 涛
审判员 姜 南
二〇一六年六月三十日
书记员 王婷婷