广东省仁化县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）韶仁法周民初字第69号
原告周某明，女，汉族，住湖南省湘潭县。公民身份号码：×××2548。
委托代理人陈奕寰，广东维群律师事务所律师。
委托代理人李凯君，广东维群律师事务所律师。
被告吴某兵，男，汉族，住湖南省湘潭县。公民身份号码：×××2517。
被告刘某香，女，汉族，住广东省仁化县。公民身份号码：×××3528。
委托代理人杨豪，广东众同信律师事务所律师。
原告周某明诉被告吴某兵、刘某香提供劳务者受害责任纠纷一案。本院于2015年5月19日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告周某明的委托代理人李凯君，被告吴某兵，被告刘某香及其委托代理人杨豪均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周某明诉称，2013年，被告刘某香欲在仁化县周田镇某村小组建新房，即将工程发包给被告吴某兵。原告周某明经吴某兵的雇请，参与刘某香的房屋建设。2013年10月20日，原告在工作过程中不慎从楼上摔下来，后被送到粤北人民医院抢救，在医院住院治疗了296天，共花去医药费213976.56元。2014年8月21日，经司法鉴定所鉴定，原告截瘫（肌力2级）伴大小便失禁评定为一级伤残，护理依赖程度为完全护理依赖。根据法律法规的规定，原告作为吴某兵的雇员，在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。刘某香作为发包方，将其工程发包给没有资质的吴某兵承包，依法也应承担相应的赔偿责任。而事发后，除吴某兵支付原告的213976.56元医药费外，两被告即拒绝支付相应的赔偿，原告为维护其合法权益，现诉至法院，请求：一、判令两被告共同赔偿原告各项损失合计1687335.8元；二、诉讼费用由两被告承担。
原告周某明为支持其诉讼请求，向法庭提交了如下证据：1、原告身份证，用以证明原告诉讼主体资格；2、被告身份证，用以证明被告诉讼主体资格；3、人口信息全项，用以证明被告诉讼主体资格；4、《建房协议书》，用以证明被告刘某香将建房工程发包给没有施工资质的被告吴某兵的事实；5、医院诊断书、出院小结，用以证明原告伤情、住院296天、加强营养及护理依据；6、医疗费票据，用以证明原告花费医疗费共计213976.56元；7、《司法鉴定意见书》，用以证明原告的伤残等级被鉴定为一级伤残，护理依赖程度为完全护理依赖；8、鉴定费发票、复印费收据，用以证明因鉴定产生2600元费用，及复印病历花费15元；9、证明，用以证明被扶养人的情况，扶养费计算依据；10、建房协议书，用以证明吴某兵之前是替刘某香的邻居建房，后两被告签订合同，刘某香是知道施工队的资质及安全生产条件。
被告吴某兵对原告提交的上述证据均无异议。
被告刘某香对原告提交的上述证据的质证意见如下：对证据1—3无异议；对证据4真实性无异议，关联性有异议；对证据5—6无异议；对证据7有异议，不同意原告单方委托鉴定；对证据8有异议，单方委托程序不合法，复印的病历不是导致原告的必要支出；对证据9关联性有异议，只是说了原告有几个扶养人，但不能证明被扶养人没有生活来源；对证据10关联性有异议，不能证明原告清楚吴某兵是否具有施工资质。
被告吴某兵辩称，原告是跟着吴某兵一起做工的，出了这件事现在下半身瘫痪了，之前在粤北医院治疗，吴某兵已支付原告医药费213976.56元。现原告已经在家养伤，吴某兵愿意按法律规定赔偿原告损失，但刘某香也应承担相应责任。
被告吴某兵未向本院提交任何书面证据。
被告刘某香辩称，一、原告周某明对提供劳务受到的损害应当承担主要或全部的过错责任。原告作为成年人，本应当尽安全注意义务，但原告却未采用全封闭式排栅在三层房屋上施工作业，在排栅缺口处架设吊物装置后仅采用临时固定的方法，导致在超吊重物时连人带机摔落地面。原告过于自信，对可能发生的风险完全清楚。刘某香多次提醒原告注意施工安全，但原告无视危险和刘某香的提醒，危险施工作业而导致摔伤。事件的发生原告有严重过错，应当对其受到的损害承担主要或全部的过错责任。原告与吴某兵之间形成的是劳务关系，原告是提供劳务方，吴某兵是接受劳务方。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，原告应承担70%或以上的损害责任。
二、吴某兵作为劳务接受方对原告受到的损害应当承担主要责任。吴某兵作为接受劳务方，应为原告提供施工的安全保障措施。刘某香曾向吴某兵提示过，原告危险施工可能会有安全风险，吴某兵作出的回应是，在为其他村民建房时也从未搭过排栅。原告过于自信与被告吴某兵不尽安全保障义务是此次原告受害的根本原因。根据法律规定，吴某兵应对原告的受伤承担主要责任，应承担30%的损害赔偿责任。
三、刘某香对原告受到的损害无须承担责任。1、刘某香与吴某兵之间系承揽关系。从两被告签订的建房协议书约定可见，吴某兵完成工作成果后，将工作成果交与刘某香，刘某香向吴某兵支付报酬可以看出，两人之间应当是承揽关系。原告主张两被告之间是承包和发包关系，并没有证据可以证明。从本案的事实来看，刘某香并非法人主体，所建房屋也没有相关资格，不适用建筑物中所说的发包。因此，只能是适用承揽程序。2、刘某香无须承担法律责任的事实和理由是其为定作人，虽然将建房施工交由不具备建筑工程施工资质的吴某兵承揽，具有选任不当的过错，但却不应当承担法律责任。首先，刘某香不懂法律规定，见吴某兵在村内多处建房，并没有受到制止和处罚，刘某香有理由认为吴某兵是可以从事建房业务的。其次，吴某兵主动找到刘某香建议施工建房，并没有告知其没有建房施工资质，而是称能够胜任建房业务。最后，吴某兵承诺在施工过程中发生安全事故的一切法律责任由其承担，并明确在双方的《建房协议书》中，因此，刘某香在房屋定作过程中，主观上没有过错的。特别是在原告受伤的过程中，也没有任何过错。
四、原告要求赔偿的项目和金额依据不足。1、医疗费应当结合病历进行认定。2、住院伙食补助费应当结合病历进行认定。3、住院期间护理费标准不合理，建议60元／天。4、住院期间误工费不合理，原告为提供临时劳务性质，不提供劳务就没有收入，同时也没有证据证明存在误工费。5、出院后护理费1028300元无事实和法律依据。住院期间的护理费也应当按60元／天计算。本案当中原告明确护理人员为一人，应按实际发生为准，在原告实际生存年限内以定期方式支付。6、营养费不合理，建议在3000元内。7、交通费不合理，原告没有任何证据证明，如有发生本项可以参照合理的公共交通费计算。8、住宿费不合理，原告没有任何证据证明。9、伤残鉴定费不合理。该鉴定不是双方共同委托，也不是法院依法委托的，而是其自行委托鉴定的。刘某香认为应当重新委托法院鉴定，费用由各当事人最终按责任比例分担。10、财产损失不合理，没有证据证明。病历复印费，不属于因事故发生的必要费用。11、伤残赔偿金应当按照重新鉴定的结果，并按农村标准进行计算。12、精神损害赔偿金50000元不合理，原告已经有伤残赔偿金等赔偿，精神损害赔偿金应在此项基础上酌情赔偿，请法院在30000元范围内酌定。13、被扶养人生活费不合理，原告并没有出具其父母作为被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的证明，不应当支持。综上所述，请求驳回原告对刘某香的诉讼请求。
被告刘某香为行使抗辩权，向本院提交的证据如下：1、《建房协议书》，用以证明吴某兵与刘某香之间是承揽合同关系；2、证明，用以证明吴某兵在刘某香所在村多次建房，刘某香相信其有建房资质，主观上无过错。
原告周某明对刘某香提供上述证据的质证意见如下：对证据1真实性合法性无异议，对关联性有异议，该份证据不能证明两被告之间是承揽关系；对证据2的真实性、合法性无异议，但该份证据不能证实被告所要证明的内容，相反恰恰证明刘某香知道吴某兵的施工资质和安全生产情况，该份证据充分显示吴某兵在刘某香所在村内建房子的事实。
被告吴某兵对刘某香提供上述证据均无异议。
对原、被告提供的上述证据，本院认证如下：
一、对原告周某明提供的证据认证如下：1号证据是原告身份证；2号证据是被告身份证；3号证据是人口信息全项，被告对上述三份证据均无异议，本院予以确认；4号证据是《建房协议书》，该建房协议书是由原、被告在平等自愿的基础上签订，对其真实性本院予以确认，至于该合同的效力问题，以及两被告之间的法律关系，本院需结合其他证据综合予以认证；5号证据是医院诊断书、出院小结；6号证据是医疗费票据，5-6号证据均由粤北人民医院出具并加盖公章，本院予以确认；7号证据是《司法鉴定意见书》，该鉴定意见书由广东北江法医临床司法鉴定所出具并加盖公章，本院予以确认；8号证据是鉴定费发票、复印费收据，对此份证据的真实性本院予以确认；9号证据是证明，该证明由湘潭县某村民委员会出具，并由湘潭县某镇人民政府加盖公章确认，本院予以确认；10号证据是建房协议书，该合同是吴某兵与他人签订，与本案并无关联，本院不予确认。
二、对刘某香提供的证据认证如下：1号证据是《建房协议书》，该证据与原告提供的4号证据一致，本院不在此重复认证；2号证据是证明，该证明由仁化县某村委会出具，对其真实性本院予以确认，至于刘某香是否知道吴某兵有无建房资质，在此次事故中有无过错，本院需结合其他证据综合予以认证。
综上，本院对本案事实查明如下：
被告刘某香为仁化县某村小组村民。2012年，刘某香欲在村里自建楼房。2012年8月4日，刘某香与吴某兵经协商后签订《建房协议书》，约定将刘某香一栋两层框架楼交由吴某兵承建。合同签订后，吴某兵即组织工人开始施工，原告周某明亦参与施工。在施工过程中，经双方协商，口头约定将楼房改为建三层。2013年10月20日，原告周某明在施工过程中，不慎从三层楼顶摔下受伤。后原告被送往粤北人民医院住院治疗。经医生诊断，原告的伤情为：1、胸12、腰1椎骨折伴下肢瘫；2、腰2、3左侧横突，腰3棘突骨折；3、双肺挫伤并胸腔少量积血；4、右下肺炎。经治疗，原告于2014年8月12日治愈出院，医院出具医嘱：出院后继续加强双下肢肢体功能训练，加强营养，按时服药，不适随诊。患者住院期间留生活陪护一人，出院后仍生活不能完全自理，生活需人照顾。原告在住院治疗期间的医药费233976.56元由吴某兵支付。2014年8月21日，原告的伤情经广东北江法医临床司法鉴定所鉴定后出具《司法鉴定意见书》，鉴定：1、周某明截瘫伴大小便失禁与本次意外事故存在直接因果关系；2、周某明截瘫（肌力2级）伴大小便失禁评定为一级伤残；3、周某明的护理依赖程度属完全护理依赖。后双方经协商赔偿事宜未果，原告为维护其合法权益，于2015年5月19日诉至法院，提出以上诉讼请求。
另查明，原告周某明为农村户籍，其父亲周某根于1948年5月3日出生，其母亲周汉芝于1948年5月15日出生，其与另三名兄妹一同扶养父母。
2015年6月18日，刘某香向本院提出申请，要求对原告的伤情重新鉴定，经本院委托韶关市中级人民法院，摇珠选定广东南天司法鉴定所对原告伤情重新鉴定，在本院要求刘某香依法预交鉴定费时，刘某香以经济困难无法缴纳鉴定费用为由，撤回重新鉴定的申请。
本院认为，本案是原告周某明在建房过程中受伤，要求被告吴某兵、刘某香赔偿其损失所引发的纠纷，属提供劳务者受害责任纠纷。本案争议的焦点是：一、周某明与吴某兵之间的法律关系；二、吴某兵与刘某香之间的法律关系；三、原、被告双方之间的责任比例承担；四、周某明的赔偿范围及具体赔偿数额。
一、周某明与吴某兵之间的法律关系问题。被告吴某兵近年因从事农村建房，雇请原告周某明从事建房工作，由吴某兵支付报酬，周某明与吴某兵之间属个人之间的劳务关系。
二、吴某兵与刘某香之间的法律关系问题。本院认为，吴某兵与刘某香签订的《建房协议书》虽约定建设两层框架楼，但双方在建房过程中约定改建三层，依据国务院颁布的《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十一条“在村庄、集镇规划区内，凡建筑跨度、跨径或者高度超出规定范围的乡（镇）村企业、乡（镇）村公共设施和公益事业的建筑工程，以及二层（含二层）以上的住宅，必须由取得相应的设计资质证书的单位进行设计，或者选用通用设计、标准设计”的规定，吴某兵为刘某香建房的行为属《中华人民共和国建筑法》的调整范畴，双方的法律关系属建设工程施工合同。
三、关于原、被告双方之间的责任比例问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。因原告承认自己在建房工作过程中有过错，也自愿承担20%的责任。由于原告在工作过程中未尽合理注意义务导致摔伤，存在一定过错，结合本案实际，本院酌定原告周某明应对其损害后果自担30%的责任。被告吴某兵作为接受劳务方，对提供劳务方的劳务活动负有安全教育和劳动保护的尽职义务，因吴某兵采取的安全防范措施不足，对致使原告受伤有主要过错，应对原告损害后果承担50%的责任。被告刘某香作为建房发包方，未尽审查注意义务，将工程发包给没有相应施工资质的吴某兵，违反了《中华人民共和国建筑法》的相关规定，存在选任不当的责任，对原告损害的发生也有一定的过错，应承担20%的责任。
四、周某明的赔偿范围及具体赔偿数额问题。周某明在建房过程中受伤，其涉及的赔偿项目及数额，应依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，并参照《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》计付：1、医药费213976.56元；2、住院伙食补助费：原告在粤北人民医院住院治疗296天，住院伙食补助费为296×100元／天=29600元；3、护理费：原告在粤北人民医院住院治疗296天，住院期间的护理费为296×100元／天=29600元。原告出院后，经广东北江法医临床司法鉴定所鉴定，原告的护理依赖程度属于完全护理依赖。原告的伤残程度已经达到需要长期护理，但考虑到原告的伤情较重，现身体状况较差，本院根据原告的具体情况确定暂支持5年的护理期限，即原告出院后的护理费为100元／天×365天×5年=182500。如果已确定的后续护理期满后，原告仍然需要护理的，可另行起诉主张。护理费合计212100元；4、误工费：原告诉求误工期限为296天，原告经常从事建筑工地工作，无固定收入，其误工标准应参照房屋建筑业在岗职工年平均工资39734元／年计付，即39734元／年÷12×9＋39734元／年÷12÷30×26=32670.18元；5、营养费：本院依据原告受伤的具体情况并结合当地生活消费水平对原告请求的10000元予以支持；6、交通费：本院考虑事故的发生后原告治疗病情的实际情况，对原告请求的1000元予以支持；7、住宿费：原告虽没有提供住宿费票据，但考虑会实际发生该费用，对原告请求的1000元予以支持；8、残疾赔偿金：（1）固定赔偿金：原告的伤情经广东北江法医临床司法鉴定所鉴定为一级伤残，原告为农村户籍，其伤残赔偿金应依照农村居民人均纯收入计算，即11669.31元／年×20年=233386.2元；（2）被扶养人生活费：原告的父亲周某根于1948年5月3日出生，其被扶养人生活期限为175个月，母亲周某芝于1948年5月15日出生，其被扶养人生活期限为175个月，原告与其兄妹4人共同扶养父母。原告为农村户籍，应按农村居民人均年消费性支出8343.5元／年计付被扶养人生活费，即8343.5元／年÷12个月×175个月÷4×2=60838.02元，原告此项请求为54232.8元，本院按原告请求计付，合计287619元；9、财产损失：考虑会发生实际损失，本院酌情判付100元；10、精神损害抚慰金：考虑原告的伤残并结合本地的生活消费水平，本院酌情判付30000元（此项由被告吴某兵承担20000元，刘某香承担10000元）。以上十项合计818065.74元。
综上，被告吴某兵应承担原告损失50%（除精神损害抚慰金外）的责任，即（818065.74-30000）×50%＋20000=414032.87元，扣减已支付的213976.56元，吴某兵实际应赔偿原告200056.31元；被告刘某香应承担原告损失20%（除精神损害抚慰金外）的责任，即（818065.74-30000）×20%＋10000=167613.15元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第三十五条之规定，判决如下：
一、限被告吴某兵于本判决生效之日起十日内赔偿原告周某明各项损失共200056.31元。
二、限被告刘某香于本判决生效之日起十日内赔偿原告周某明各项损失共167613.15元。
三、驳回原告周某明的其他诉讼请求。
本案受理费19987元，鉴定费2600元，合计22587元。由原告周某明负担17665元，被告吴某兵负担2678元，刘某香负担2244元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。
当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向韶关市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 赖慈辉
审 判 员 梁 娟
审 判 员 周远平
二〇一五年九月××日
代书记员 叶包武
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