湖南省通道侗族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）通刑初字第10号
公诉机关湖南省通道侗族自治县人民检察院。
被告人刘某某，男，1973年1月9日出生于湖南省娄底市新化县，汉族，初中文化，农民。曾因犯盗窃罪于2006年4月21日被广东省东莞市人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币3000元。2014年12月3日因涉嫌犯诈骗罪被通道侗族自治县公安局刑事拘留，同年12月26日被执行逮捕。现羁押于通道侗族自治县看守所。
被告人段某某，男，1979年10月29日出生于湖南省娄底市新化县，汉族，初中文化，农民。曾因犯盗窃罪于2007年10月16日被广东省东莞市人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币1000元。2014年12月3日因涉嫌犯诈骗罪被通道侗族自治县公安局刑事拘留，同年12月26日被执行逮捕。现羁押于通道侗族自治县看守所。
湖南省通道侗族自治县人民检察院以湘通检刑刑诉（2015）7号起诉书指控被告人刘某某、段某某犯诈骗罪，于2015年2月11日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。通道侗族自治县人民检察院指派检察员邓荣国、书记员石旭出庭支持公诉，被告人刘某某、段某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
通道侗族自治县人民检察院指控：2014年11月27日，被告人刘某某、段某某在湖南省娄底市新化县一同商议，决定外出以“金龟”诈骗的形式骗钱。2014年11月30日，刘某某、段某某二人驾驶黑色起亚轿车来到通道侗族自治县双江镇，并用一张假身份证在双江镇城东的新七天宾馆登记住宿。2014年12月1日8时许，刘某某、段某某驾驶着黑色起亚小轿车使用假车牌在县城内寻找作案目标，当二人驾车来到双江大道嘉鑫苑路口旁，碰到年过80的老人曾某乙，刘某某、段某某二人便以需要请人看守工地为由将曾某乙带至双江大道旁公墓边的空地处。刘某某便拿出探测工具在空地上探测，趁曾某乙没有注意之时用手中的遥控器按响了遥控门铃，刘某某、段某某便假称地下有东西，便对空地进行挖掘，当挖了30公分左右时，刘某某趁曾某乙没注意将事先准备好的用黑胶布包裹的“金乌龟”丢到挖出的坑洞中，假装是从地底下挖出，曾某乙看到后信以为真。这时段某某拿出手机当着曾某乙和刘某某的面假装拨打了一个“新加坡珠宝公司工作人员”的电话，自言自语了一会，假意“挂断”电话之后称挖到的金乌龟价值三百万元人民币，但是如果要卖掉金乌龟的话需要付百分之五的保证金。段某某、刘某某便与曾某乙商议每人出一部分保证金，待金乌龟卖掉之后再平分所得款项。曾某乙答应拿出6000元，刘某某、段某某二人便驾驶黑色起亚小轿车将曾某乙送至其家中拿存折，之后三人便驾驶黑色起亚小汽车来到了通道侗族自治县陇城镇邮政储蓄银行附近，由曾某乙独自一人下车取出6000元现金，返回黑色起亚车上之后全部交予刘某某、段某某二人，大约11时许，二被告人将曾某乙送回双江镇燕子坪路口处之后便借故要求曾某乙下车，曾某乙下车后刘某某、段某某二人驾驶黑色起亚小轿车沿209国道往靖州方向逃离，并将诈骗所得6000元人民币平分。
2014年12月3日，二被告人在怀化市洪江区被公安民警抓获，2014年12月5日二被告人家属退赔给被害人曾某乙人民币8000元整。
认定上述事实的证据如下：
1、假金龟、起子、钢卷尺、钢管、黑色包裹、门铃、真车牌、假车牌、门铃遥控器、锄头等物证；2、户籍证明、假身份证、到案经过、扣押物品决定书及清单、银行交易记录、车辆进出城照片、广东省东莞市人民法院刑事判决书等书证；3、证人曾某甲的证言；4、被害人曾某乙的陈述；5、被告人刘某某、段某某的供述与辩解；6、勘验、检查、辨认笔录；7、视听资料。
据此该院认为，被告人刘某某、段某某以非法占有为目的，诈骗他人人民币6000元，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。在共同犯罪过程中，二被告人均起主要作用，均系主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款之规定，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。公诉机关同时建议判处被告人刘某某、段某某一年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人刘某某、段某某对公诉机关指控其犯诈骗罪的事实及定性没有异议。
经审理查明，公诉机关指控被告人刘某某、段某某犯诈骗罪的事实与本院查明的事实相符，犯罪情节没有出入，本院予以确认。
另查明：归案后，刘某某、段某某能如实交代自己的犯罪事实，认罪态度较好；被告人刘某某曾因犯盗窃罪于2006年4月21日被广东省东莞市人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币3000元，2009年8月12日刑满释放；被告人段某某曾因犯盗窃罪于2007年10月16日被广东省东莞市人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金1000元。
上述事实，有下列经过庭审质证且查证属实的证据证明：
1、户籍证明，证明刘某某、段某某身份基本情况及作案时已达到刑事责任年龄的事实。
2、到案经过，证明刘某某、段某某于2014年12月3日被抓获归案的事实。
3、提取、检查笔录，证明从被害人曾某乙处提取一只金色“乌龟”及在刘某某所驾驶的黑色起亚小轿车内搜查出黑色包裹外形疑似乌龟的物品一个、假身份证一张、起子、钢卷尺、钢管、门铃、门铃遥控器各一个、真车牌一副、假车牌一副、锄头一把。
4、扣押决定书及清单，证明在刘某某处扣押了假金龟一个、假身份证一张、起子、钢卷尺、钢管、黑色包裹外形疑似乌龟、门铃、门铃遥控各一个、真车牌一副、假车牌一副、锄头一把。
5、假金龟一个、假身份证一张、起子、钢卷尺、钢管、黑色包裹外形疑似乌龟、门铃、门铃遥控器各一个、真车牌一副、假车牌一副、锄头一把，证明实施诈骗所用工具。
6、调取证据通知书及清单，证明2014年11月30日刘某某、段某某用“刘春林”身份证在通道侗族自治县新七天宾馆入住的事实。
7、银行交易记录，证明被害人曾某乙于2014年12月1日在通道侗族自治县陇城镇营业厅取款的事实。
8、车辆进出城照片，证明案发前一日一辆黑色起亚小轿车进城及案发当天出城。
9、（2006）东法刑初字第2278号刑事判决书及释放证明书、（2007）东法刑初字第4547号刑事判决书，证明刘某某曾因犯盗窃罪，被判处五年有期徒刑，2009年8月12日执行期满及段某某曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑九个月的事实。
10、证人曾某甲的证言，证明其父亲曾某乙被人用金属龟骗了6000元钱的事实。
11、被害人曾某乙的陈述，证明2014年12月1日他在通道侗族自治县双江镇城东嘉鑫苑宿舍旁被二个男子用一个假金龟骗了6000元的事实。
12、被告人刘某某、段某某的供述与辩解，证明2014年12月1日二被告人在通道侗族自治县双江镇用假金龟诈骗一个老人6000元的事实。
13、勘验笔录，证明案发现场为通道侗族自治县双江镇城东嘉鑫苑小区旁的无名工地。
14、辨认笔录，证明经刘某某、段某某互相辨认，指认出他们是一起在通道侗族自治县双江镇诈骗他人财物的人。
15、领条及谅解书，证明刘某某、段某某亲属积极赔偿被害人的经济损失，取得被害人谅解。
16、视听资料，证明公安机关审讯刘某某、段某某程序合法。
以上证据形式、来源合法，且证据内容相互印证，对其证明效力，本院予以确认。
本院认为：被告人刘某某、段某某以非法占有为目的，诈骗他人钱财，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。通道侗族自治县人民检察院指控刘某某、段某某犯诈骗罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪过程中，刘某某、段某某均起积极主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。刘某某、段某某有犯罪前科，应酌情从重处罚。归案后刘某某、段某某均能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，系坦白，可以从轻处罚。案发后，刘某某、段某某的亲属积极赔偿了被害人的经济损失，取得被害人谅解，可以酌情从轻处罚。对通道侗族自治县人民检察院的量刑建议本院不予采纳。据此，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘某某犯诈骗罪，判处拘役四个月零六天，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月3日起至2015年4月8日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人段某某犯诈骗罪，判处拘役四个月零六天，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月3日起至2015年4月8日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
三、随案移交的作案工具依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 魏莉云
审 判 员 吴川义
人民陪审员 粟上格
二〇一五年三月二十六日
书 记 员 李 俊
附件：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。