江西省吉安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）赣08民终66号
上诉人（原审原�）：陶灵华，男，1980年7月25日出生，汉族，原住江西省吉安市青原区，现住江西省吉安市青原区。
委托诉讼代理人：彭珍萍，江西向群律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：吴生瑞，男，1958年10月1日出生，汉族，住江西省吉安市吉安县。
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司吉安市分公司，住所地江西省吉安市吉州区吉福路48号，统一社会信用代码91360800861980194P。
法定代表人：ＸＸＸ，总经理。
委托诉讼代理人：左星，该公司员工。
上诉人陶灵华因与上诉人吴生瑞、上诉人中国人民财产保险股份有限公司吉安市分公司（以下简称财保吉安分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省吉安市吉州区人民法院（2017）赣0802民初371号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
陶灵华上诉请求：1、依法撤销吉州区人民法院作出的(2017)赣0802民初371号民事判决书；2、判决被上诉人财保吉安分公司在保险范围内赔偿上诉人医疗费、营养费等各项损失120000元；3、判决被上诉人吴生瑞赔偿上诉人损失48833.72元；4、本案一、二审案件受理费由两被上诉人负担。理由是:一审法院认定上诉人的误工费、护理费明显偏低，与上诉人的实际损失不符合。一审法院按2016年度城镇私营交通运输行业平均工资36445元/年计算上诉人的误工费明显错误，应按2016年度城镇非私营交通运输行业平均工资68013元/年计算，上诉人起诉时按2015年度在岗职工年平均工资52138元计算，即143元/天，故上诉人的误工费应计算为143元/天×120天=17160元；一审法院按2016年度城镇私营居民服务、修理和其他服务行业平均工资31010元/年计算上诉人的护理费明显错误，上诉人起诉时按2015年度城镇非私营居民服务、修理和其他服务行业平均工资44868元/年计算，上诉人的护理费应计算为123元/天×90天=11070元；一审法院未计算被抚养人生活费明显适用法律错误。上诉人的被抚养人数为5人，其中父亲陶春先1953年2月8日出生，母亲陈三仔1952年6月13日出生，长子陶振宇2009年4月29日出生，女儿陶心蕊2012年7月23日出生，次子陶泽民2014年6月8日出生，故上诉人的被抚养人生活费应计算为17696元/年×20年×10%=35392元。陶灵华的损失共计人民币159840.12元。应由财保吉安分公司在保险范围内承担12万元，超出保险范围以外的损失39840.12元由吴生瑞承担，核减吴生瑞已付7500元，吴生瑞仍需向陶灵华支付32340.12元。
吴生瑞辩称，对上诉人陶灵华的误工费、护理费，同意一审法院认定的金额。被抚养人生活费按计划生育政策只能计算一人，超生的孩子不予计算。
财保吉安分公司辩称，对于陶灵华上诉诉请的误工费和护理费原审法院认定无误，陶灵华系私营行业员工按照这个标准计算是正确的，对被抚养人生活费原审法院不予认定并无错误。即便是认定，首先被抚（扶）养人生活费标准应按照户籍信息为准，以农村标准计算。
吴生瑞上诉请求，1、请求撤销吉州区人民法院作出的(2017)赣0802民初371号民事判决书；2、一审法院判决书中认定上诉人负担本次交通事故的全部责任错误，应改判为10%的赔偿责任，即赔偿陶灵华1432.21元；3、一、二审案件受理费由被上诉人承担。理由是：原审判决书“本院认为”中曰：“交警部门依法作出的事故认定程序实体合法，本院予以采信”。吴生瑞认为事故认定书责任划分错误，本次事故应由陶灵华负主要责任，交警�门没有充分证据证明其应负事故全责，一审法院完全依据交警部门事故认定书确认本案事故责任错误。
陶灵华辩称：本案事故经交警部门作出了交通事故认定书，由吴生瑞负事故全责，一审判决认定吴生瑞负事故全责正确。
财保吉安分公司上诉请求，1、请求改判上诉人仅承担陶灵华损失91746.6元，较一审判决减少10050元；2、二审案件受理费由被上诉人承担。理由是：一审法院认定事实有误，将超出交强险合同约定的医疗费10050元计入了残疾赔偿范围内由上诉人承担，该部分损失应由吴生瑞承担。
陶灵华向一审法院起诉请求及理由：1、请求两被告赔偿原告各项损失共计人民币216331.72元；2、诉讼费由被告负担。事实与理由：2016年11月8日7时许，被告吴生瑞骑行赣Ｄ×××××号二轮摩托车沿大桥西路由西向东行驶，当车辆行驶至创艺名剪路段时恰遇原告步行过马路，双方发生碰撞，造成原告受伤的道路交通事故。经吉州区交警大队认定，被告吴生瑞负事故的全部责任，原告不负事故责任。事故车辆在财保吉安分公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险），原、被告就赔偿事宜协商不成，遂诉至法院。
一审法院认定事实：2016年11月8日7时许，被告吴生瑞骑行赣Ｄ×××××号二轮摩托车沿吉州区大桥西路由西向东行驶，当车辆行驶至创艺名剪路段时，恰遇原告陶灵华步行横过马路，发生碰撞，造成原告陶灵华及吴生瑞受伤，以及赣Ｄ×××××号二轮摩托车受损的道路交通事故。经交警部门认定，被告吴生瑞负事故全部责任，原告陶灵华不负事故责任。事故发生后，原告当即被送往吉安第一人民医院住院治疗，2016年11月11日转院至吉安中医院，于11月30日出院，共住院22天，出院诊断�：左胫腓骨骨折。共计医疗费24322.12元。2017年2月9日，受吉州交警大队委托，江西吉安司法鉴定中心对陶灵华的伤情、伤残、误工期、护理期、营养期、后续治疗费进行司法医学鉴定，评定原告陶灵华损伤程度为轻伤一级，十级伤残；受伤之日起误工期4个月、护理期3个月、营养期2个月，后续康复医疗费人民币8000元（含再次入院拆取内固定物费用，鉴定费除外）。案件审理过程中，被告财保吉安分公司申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，经重新鉴定，原告陶灵华伤残等级评定为十级。
另查，被告吴生瑞的赣Ｄ×××××号二轮摩托车在被告财保吉安分公司投保了交强险，保险期间自2016年6月22日0时起至2017年6月21日24时止。双方在保险合同中约定，交强险范围内死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，因交通事故产生的诉讼费用以及其他相关费用保险公司不承担。
综上，一审法院核定原告的损失为：1、医疗费24322.12元；2、住院伙食补助25元/天×22天=550元；3、营养费25元/天×60天=1500元；4、后续治疗费8000元；5、残疾赔偿金（2016年度城镇居民人均年可支配收入）28673元/年×20年×10%=57346元；6、误工费（2016年度交通运输业平均工资36445元／年）÷12个月×4个月=12148元；7、护理费（2016年城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资）86.14元/天×90天=7752.6元；8、交通费酌定为500元（含原告在重新鉴定时花费的交通费）；9、综合考虑被告吴生瑞过错、支付能力、本地经济水平等因素，原告主张的精神损害抚慰金酌定为4000元，共计116118.72元。另原告垫付鉴定费2800元，被告财保吉安分公司垫付重新鉴定费2545元。
以上事实，有原告提交的交通事故认定书、住院疾病资料、住院发票、用药清单、江西吉安司法鉴定中心[2017]临鉴字第0138号鉴定意见书、鉴定费发票、交通费票据、原告户籍复印件，被告吴生瑞提交的保险单原件，以及原、被告相应陈述予以证实。
一审法院认为，公民的身体权受法律保护。交警部门依法做出的事故认定程序、实体合法，予以采信，被告吴生瑞认为事故认定书责任划分错误，并未举证，对其相关辩解不予采信。被告吴生瑞应对自己侵权行为所导致的原告损失承担赔偿责任。因被告吴生瑞所驾驶的车辆在被告财保吉安分公司投保了交强险，被告吴生瑞应承担的赔偿责任应先由被告财保吉安分公司在保险范围内予以赔偿，不足部分由被告吴生瑞承担。原告主张的父母及子女的扶养费依法应计入残疾赔偿金，对原告该诉讼请求不予支持。原告主张交通费1000元没有提供足够证据，但考虑其确有实际支出，可依法酌定。综上，被告财保吉安分公司在保险范围内赔偿原告陶灵华116118.72元-（24322.12元-10000元）＝101796.6元，重新鉴定的伤残等级未变，根据公平原则，由此增加的鉴定费用应由被告财保吉安分公司承担。被告吴生瑞赔偿原告医疗费24322.12元-10000元＝14322.12元，并承担本案案件受理费。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2003]20号）第十九条至第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》（法释[2001]7号）第十条、第十一条，最高人民法院关于适用<中华人民共和国侵权责任法>若干问题的通知》第四条，《中华人�共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十四条第一款之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司吉安分公司在保险范围内赔偿原告陶灵华医疗费、营养费等各项损失101796.6元，限本判决生效后10日内付清；二、被告吴生瑞赔偿原告陶灵华损失14322.12元，限本判决生效后10日内付清；三、驳回原告陶灵华的其他诉讼请求。案件受理费4545元，鉴定费5345元，共计9890元，由被告吴生瑞负担7345元，被告中国人民财产保险股份有限公司吉安分公司负担2545元（已缴纳）。
二审查明，上诉人陶灵华与妻子罗芳芳共同生育子女陶振宇、陶心蕊、陶泽民。陶灵华的父母陶春先、陈三仔共生育三个子女。陶灵华三子女及其父母与其共同居住在吉安青原区和济春天小区。被扶养人的扶养年限分别是：陶春先16年，陈三仔15年，陶泽民15年，陶心蕊13年，陶泽�10年，按照法律规定被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上年度城镇居民人均消费性支出或者农村居民人均年生活消费支出标准计算；有数个被扶养人的，年赔偿总额累计不能超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。事故发生后，吴生瑞已支付了7500元给陶灵华。本案其他事实与一审相同，相关证据已在一审期间举证、质证，本院予以确认。
二审查明，上诉人陶灵华与妻子罗芳芳共同生育子女陶振宇、陶心蕊、陶泽民。陶灵华的父母陶春先、陈三仔共生育三个子女。陶灵华三子女及其父母与其共同居住在吉安青原区和济春天小区。被扶养人的扶养年限分别是：陶春先16年，陈三仔15年，陶泽民15年，陶心蕊13年，陶泽宇10年，按照法律规定被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按�受诉法院所在地上年度城镇居民人均消费性支出或者农村居民人均年生活消费支出标准计算；有数个被扶养人的，年赔偿总额累计不能超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。事故发生后，吴生瑞已支付了7500元给陶灵华。本案其他事实与一审相同，相关证据已在一审期间举证、质证，本院予以确认。
本院二审查明，上诉人陶灵华与妻子罗芳芳共同生育子女陶振宇、陶心蕊、陶泽民。陶灵华的父母陶春先、陈三仔共生育三个子女。陶灵华三子女及其父母与其共同居住在吉安青原区和济春天小区。被扶养人的扶养年限分别是：陶春先16年，陈三仔15年，陶泽民15年，陶心蕊13年，陶泽宇10年，按照法律规定被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上年度城镇居民人均消费性支出或者农村居民人均�生活消费支出标准计算；有数个被扶养人的，年赔偿总额累计不能超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。事故发生后，吴生瑞已支付了7500元给陶灵华。本案其他事实与一审相同，相关证据已在一审期间举证、质证，本院予以确认。
本院认为，公民的身体权受法律保护。根据当事人的诉辩意见，本案争议焦点是：1、一审对本案事故责任划分是否正确？2、上诉人的误工费、护理费究竟应适用哪类标准？3、上诉人被扶养人生活费是否应计算为赔偿损失范围？4、财保吉安分公司应承担的赔偿金额是多少。关于本案责任划分是否正确的问题，道路交通事故发生后，依法由交警部门对事故责任进行认定，本案事故发生后，吉州区交警大队已出警，并制作了交通事故认定书，由吴生瑞负事故全部责任，吴生瑞认为该责任认定�误，主张陶灵华负事故主要责任，但其在一、二审期间均未提供证据证明其主张的理由成立。故一审判决根据交警部门作出的事故认定书，认定吴生瑞负事故全责，并无不当。关于上诉人误工费和护理费计算标准问题，一审法院参照2016年度城镇私营交通运输行业平均工资计算和城镇私营居民服务、修理及其他服务行业平均工资计算，明显过低，且不符合当前劳动市场劳动者就业工资收入实际，故上诉人要求误工费以2015年度在岗职工年均工资52138元计算（低于2016年度城镇非私营交通运输行业平均工资额），及要求护理费按2015年度城镇非私营居民服务、修理和其他服务行业年平均工资计算（低于2016年度同类标准）均合情合理，应予支持。关于被扶养人生活费是否应计算为赔偿损失范围的问题，因目前相关部门对残疾赔偿金是否仍然按照上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均收入的统计指标来确定未明确，根据审判实践，仍应将被扶养人生活费列入赔偿范围。但对被扶养人生活费给付标准，应根据被扶养人是城镇居民还是农村居民确定。陶灵华夫妇在城镇务工，其子女随其生活、就学，可按城镇居民标准计算。陶灵华父母系农村户籍，虽然有物业公司出具证明证实与其居住，但该证明力较低，应由居住地户籍管理机构出具，故以农村居民标准计算。据此，本院确定陶灵华各项损失为：误工费为143元/天×120天=17160元，护理费为123元/天×90天=11070元，被扶养人生活费为26295.72元（5被扶养人的生活费，前13年按上年度城镇居民人均消费性支出不超过1人计算，第14、15年分别按上年度城镇居民人均消费性支出额和农村居民人均年生活消费支出额计算，第16年按上年度农村居民人均年生活消费支出额计算），残疾赔偿金57346元，医疗费24322.12元，住院伙食补助费550元，营养费1500元，后续治疗费8000元，交通费500元，精神损害抚慰金4000元，共计150743.84元，先由财保吉安分公司在保险范围内赔偿陶灵华医疗费、残疾赔偿金等各项损失120000元，剩余30743.84元由吴生瑞赔偿给陶灵华，扣除已付7500元，还应付23243.84元。关于财保吉安分公司上诉要求减少赔偿款的请求，因本案确定陶灵华的残疾赔偿金、被扶养人生活费等损失已超过11万元，故其请求与事实不符。
综上所述，陶灵华的上诉请求事项符合事实和法律规定，应予支持，但对其计算的具体赔偿金额中超出法律规定的部分，不予支持。吴生瑞的上诉请求及理由，没有事实依据，依法不予支持。财保吉安分公司的上诉请求及理由与二审查明事实不符，不予支持。一审判决未支持上诉人陶灵华的被扶养人生活费及认定误工费、护理费标�过低，属认定部分事实不清，适用法律不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销江西省吉安市吉州区人民法院（2017）赣0802民初371号民事判决；
二、上诉人中国人民财产保险股份有限公司吉安市分公司在保险范围内赔偿上诉人陶灵华经济损失120000元，限本判决生效之日起10日内付清；
三、上诉人吴生瑞赔偿上诉人陶灵华经济损失23243.84元，限本判决生效之日起10日内付清；
如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4545元，鉴定费5345元，二审案件受理费1291.25元,共计11181.25元，由上诉人陶灵华负担700元，上诉人吴生瑞负担7636.25元�上诉人中国人民财产保险股份有限公司吉安市分公司负担2845元。
本判决为终审判决。
审判长 罗彩萍
审判员 甘国飞
审判员 胡文君
二〇一八年二月五日
书记员 李 毅