重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）渝01民终4535号
上诉人（原审被告）：云南正飞建工集团有限公司，住所地云南省临沧市临翔区临都上城A幢1单元7-1号，统一社会信用代码91530902757190846E。
法定代表人：邹成洪，该公司董事长。
委托诉讼代理人：郑晓萍，女，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：张光禄，男，1964年8月3日出生，汉族，住重庆市铜梁区，
委托诉讼代理人：戴亨奇，重庆龙都律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘成华，男，1954年5月14日出生，汉族，住重庆市铜梁区，
委托诉讼代理人：戴亨奇，重庆龙都律师事务所律师。
原审被告：邹成洪，男，1974年4月14日出生，汉族，云南省临沧市人，住云南省临沧市临翔区，
委托诉讼代理人：鲁超，女，1993年7月3日出生，汉族，住云南省临沧市永德县。
原审被告：刘期碧，女，1974年9月2日出生，汉族，云南省临沧市人，住云南省临沧市临翔区，
委托诉讼代理人：鲁超，女，1993年7月3日出生，汉族，住云南省临沧市永德县。
原审第三人：朱锡刚，男，1974年2月17日出生，汉族，住四川省内江市东兴区，
上诉人云南正飞建工集团有限公司（以下简称云南正飞公司）与被上诉人张光禄、刘成华，原审被告邹成洪、刘期碧，原审第三人朱锡刚民间借贷纠纷一案，不服重庆市铜梁区人民法院（2016）渝0151民初4458号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月14日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，本院组织双方当事人进行了询问调查。上诉人云南正飞公司的委托诉讼代理人郑晓萍，被上诉人张光禄、刘成华及其共同的委托诉讼代理人戴亨奇，原审被告邹成洪、刘期碧共同的委托诉讼代理人鲁超到庭参加了询问调查。原审第三人朱锡刚经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。
云南正飞公司上诉请求：1.撤销重庆市铜梁区人民法院（2016）渝0151民初4458号民事判决，依法改判；2.本案一、二诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.一审法院部分事实认定错误，上诉人未出具借条，也未实际使用收款的款项，不应认定为上诉人借款。（1）朱锡刚私刻公章，被上诉人明知朱锡刚无此权力不与上诉人的法定代表人商议便将款项转账，不符合交易习惯。（2）将蒋某个人借款错误认定为上诉人借款不合理，举证责任的分配错误。（3）一审法院进行事实认定中，认为朱锡刚、蒋某与上诉人有委托关系，两人行为是职务行为，但被上诉人在诉讼中没有举示证据证明二人与上诉人存在委托关系。（4）上诉人在所有的《借条》中均没有约定利息，被上诉人的利息诉求，不应得到支持。2.第三人朱锡刚的行为不属于有权代理，不属于履行公司职务行为。朱锡刚系公司员工，利用职务便利用私刻的公章向被上诉人出具借条，并向上诉人声称被上诉人通过上诉人账户借款给他，并让上诉人收款后转款给他，上诉人收款后当日将100万元借款转入了朱锡刚账户。3.朱锡刚私刻公章，向被上诉人出具的《借条》及《民间借款和居间合同》作为认定上诉人借款的主要证据错误。4.上诉人不具有法定的偿还责任，已超过两年的诉讼时效。
张光禄、刘成华辩称，1.公章的真实性问题。《民间借款和居间合同》及邹成洪亲自出具的借条上加盖的公章都是真实的。（1）《民间借款和居间合同》是云南正飞公司副总经理蒋某受公司董事长邹成洪安排办理，且邹成洪亲自出具的借条上面又加盖了该公章，借条上的公章是邹成洪亲自加盖的。（2）在张光禄等人于2015年7－8月份向云南正飞公司催款过程中，邹成洪与张光禄发生打架，由当地公安部门出警制止。云南正飞公司以怀疑公章为蒋某、朱锡刚私刻为由向当地公安机关报案，临沧市临翔区公安局通知张光禄交借条原件提供给公安机关鉴定，后经鉴定，公章是真实的，蒋某、朱锡刚未因私刻公章被追究责任。（3）案涉借款940万元其中840万元是直接打入云南正飞公司账户，另100万元虽是转给公司副总经理蒋某的账户，但邹成洪亲自出具借条认可收到该100万元。2.云南正飞公司与张光禄、刘成华之间所发生的借款与朱锡刚无关。云南正飞公司收到借款之后将款项转给他人是公司对资金的使用行为，与出借人无关。3.《民间借款和居间合同》约定了按月付息，一审法院认定云南正飞公司支付的100万元是支付利息正确。4.本案不存在已过诉讼时效的问题，且上诉人在一审中未提出时效抗辩，在二审中提出时效抗辩不应得到支持。5.案涉借款由云南正飞公司的法定代表人邹成洪以共同借款人身份出具借条，我方要求二审法院依职权改判邹成洪、刘期碧对借款本息共同承担偿还责任。
邹成洪、刘期碧陈述，认可一审法院对邹成洪、刘期碧的处理结论，案涉借款邹成洪只出具了540万的借条，并未出具200万和740万的借条。
朱锡刚未作陈述。
张光禄、刘成华向一审法院起诉请求：1.判决云南正飞公司、邹成洪、刘期碧连带偿还借款9400000元，并从2014年3月24日起按照月利率2%计算利息至还清款日止。2.本案诉讼费由云南正飞公司、邹成洪、刘期碧承担。
一审法院认定事实：邹成洪与刘期碧系夫妻，邹成洪系云南正飞公司法定代表人，任董事长职务。云南正飞公司因建筑工程施工需要资金，向张安勇、刘成华、张光禄借款。2014年1月7日、24日，刘成华通过重庆农村商业银行股份有限公司铜梁支行东城分理处分两次各转款1000000元至云南正飞公司账户。同年2月12日，张光禄通过中国农业银行有限公司重庆铜梁城南支行转款5400000元至云南正飞公司账户。同年2月25日出具借条一张，载明：“今借到刘成华、张安勇现金柒百肆拾万元（740万元），利息见汇款时间支付”。邹成洪在借款人处签字并加盖云南正飞公司公章。2014年2月26日，张安勇及刘成华、张光禄与云南正飞公司签订了《民间借款和居间合同》，协议第一、三、四条约定：一、甲方（即张安勇、刘成华、张光禄）预计向乙方（即云南正飞公司）出借人民币两千万元（以实际借款金额为准），具体时间从2013年12月起，甲乙双方可以协商增加或减少借款额度。三、甲方从2013年12月起已向乙方出借人民币柒百肆拾万元，乙方已向甲方出具借条。柒百肆拾万元的每月利息按百分之二点五（2.5%）计算，居间费用每月按1.5%计算，以后发生的借款、利息和居间费另行协商。四、利息计收：月利息百分之二点五（2.5%），每笔借款当日开始计息，按月付息，次月一日付前一月利息，以此类推。借款期限不足一月时，按一月计算利息。该合同由时任云南正飞公司副总经理蒋某办理，并加盖云南正飞公司公章和邹成洪私人印章。
2014年3月2日，刘成华通过重庆农村商业银行股份有限公司铜梁支行东城分理处转款1000000元至蒋某账户；同年3月24日，张光禄通过中国农业银行股份有限公司重庆铜梁龙都支行转款1000000元至云南正飞公司账户。同年5月13日出具借条一张，载明：“今借到刘成华现金贰佰万元（2000000元）”，邹成洪在借款人处签字并加盖云南正飞公司公章。
2014年3月31日、10月30日，云南正飞公司通过中国工商银行临翔支行转款给张光禄的付款凭据二张，付款金额分别为400000元和100000元；2015年2月16日临沧翠园源农业开发有限公司通过中国工商银行临沧临翔支行营业室付款给张佳曼（张光禄女儿）的银行凭据一张，付款金额500000元。
2016年9月10日，张安勇与张光禄、刘成华签订了《债权转让协议书》。协议约定：“甲（即张安勇）、乙（即张光禄）、丙（即刘成华）三方将共同享有的债权，云南正飞公司及法人邹成洪借款9400000元，甲方将上述债权中应享有的份额转让给乙方享有，并由乙方及时通知债务人云南正飞公司及法定代表人邹成洪”。云南正飞公司认可收到债权转让协议的事实。
一审法院认为，根据法律规定，债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。云南正飞公司在张光禄处借款9400000元的事实成立，有云南正飞公司与刘成华、张光禄签订的《民间借款和居间合同》及邹成洪出具的借条佐证。关于刘成华、张光禄要求云南正飞公司、邹成洪、刘期碧承担偿还责任的请求，虽然邹成洪与刘期碧系夫妻，但该借款是云南正飞公司所借，刘成华、张光禄的款项也是转入公司账户，邹成洪作为公司法人在借条上签字系履行公司职务。现刘成华、张光禄没有提供证据证明该借款用于邹成洪、刘期碧家庭共同生活、生产经营等情形。因此，该借款应当由云南正飞公司负责偿还。关于刘成华、张光禄要求云南正飞公司从2014年3月24日起按照月利率2%支付利息至还清款日止的请求，符合法律规定，一审法院予以支持。
关于云南正飞公司提出，其归还的借款1000000元为本金的意见，刘成华、张光禄予以否认，现双方没有证据证明云南正飞公司所归还的款项是本金或利息。根据法律规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：1、实现债权的有关费用；2、利息；3、主债务。本案中，云南正飞公司没有提供证据证明所归还款项系本金，一审法院视为支付的部分利息。关于云南正飞公司提出，《民间借款和居间合同》上加盖云南正飞公司公章和邹成洪的私人私章不具有真实性，印章可以自行雕刻，并提出申请，要求对公章进行鉴定的意见。经一审法院审查认为，证人蒋某证明其接受公司委派办理借款事宜，刘成华、张光禄也是按照合同写明的账户转款至云南正飞公司。刘成华、张光禄出示的借条上既有云南正飞公司的印章，也有法人邹成洪的签名。对于云南正飞公司提出的申请，一审法院不予支持。关于云南正飞公司提出，其中1000000元转款至朱锡刚账户，申请追加朱锡刚为第三人的意见。经一审法院审查认为，云南正飞公司所借款项刘成华、张光禄均是按照其出具借条上的金额转款，在转入公司账户后，该公司又转出给他人账户是云南正飞公司自行支配资金的权利，与刘成华、张光禄没有关联。现云南正飞公司要求第三人朱锡刚承担责任的请求不能成立。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第八十条、第一百九十六条、第二百零五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国婚姻法》第十七条（二）项，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十一条的规定，判决如下：一、被告云南正飞建工集团有限公司在本判决生效后三日内偿还原告张光禄、刘成华借款9400000元，利息从2014年3月24日起按照月利率2%计算至还清款日止，被告云南正飞建工集团有限公司支付的利息1000000元予以抵扣。二、驳回原告张光禄、刘成华对被告邹成洪、刘期碧的诉讼请求。三、第三人朱锡刚不承担债务偿还责任。案件受理费77600元，减半交纳38800元，由被告云南正飞建工集团有限公司负担。
本院二审查明的案件事实与一审审理查明一致。
本院认为，一、关于刘成华、张光禄与云南正飞公司之间借贷法律关系是否成立的问题。刘成华、张光禄向一审法院举示的《民间借款和居间合同》、转款凭证、借条等证据能够相互印证，形成证据锁链。本案二审期间，云南正飞公司质疑《民间借款和居间合同》及借条上公章及私章的真实性并申请鉴定，本院认为，首先，云南正飞公司并未对申请鉴定的印章真实性存疑的基础事实加以证明。其次，公司是拟制的法律主体，公司法人的行为是由决策机关形成公司意志后再通过意思表示机关对外表达出来。法定代表人基于法律规定对外代表公司，以公司的名义对外实施的行为应认定为公司的行为，该行为的法律后果应由公司承担。借条由云南正飞公司的法定代表人邹成洪出具并签字的行为，足以认定云南正飞公司认可案涉借贷关系的意思表示。云南正飞公司提出的鉴定申请无论鉴定结果如何，均不影响邹成洪签字的法律效力和云南正飞公司法律责任的承担，因此，本院对云南正飞公司的鉴定申请不予准许。云南正飞公司抗辩部分款项转入本公司账户后已应朱锡刚的请求转给了朱锡刚，该抗辩事由属公司借款后的借款用途问题，不属可以免责的事由。综上，一审法院全面综合考虑上述证据并结合证人蒋某的证人证言、《债权转让协议书》、云南正飞公司的还款情况等案件事实评判认为债务人云南正飞公司与债权人张光禄、刘成华之间涉及借款9400000元的民间借贷法律关系成立，该认定有形成证据锁链的证据佐证，与查明的事实相符，本院予以认可。
二、关于尚欠借款本息金额的问题。双方当事人在《民间借款和居间合同》中约定，月利息按2.5%计算，对于云南正飞公司已还款项，应当按照先偿还利息后充抵本金的方式进行计算。其中，云南正飞公司于2014年3月31日所偿还的400000元，在偿还每笔借款从转款之日起至2014年3月31日止按月利率2.5%计算的利息后，余额应当充抵本金。经计算，2014年1月7日借款100万元计算至2014年3月31日的利息为68219元，2014年1月24日借款100万元计算至2014年3月31日的利息为54247元，2014年2月12日借款540万元计算至2014年3月31日的利息为208603元，2014年3月2日借款100万元计算至2014年3月31日的利息为23836元，2014年3月24日借款100万元计算至2014年3月31日的利息为5753元，以上利息合计为360658元。2014年3月31日的还款400000元充抵当期利息360658元后，余额39342元充抵本金，截止2014年3月31日下欠的本金为9360658元。云南正飞公司在2014年10月30日和2015年2月16日分别归还的100000元和500000元，均不足清偿当期利息，则可在履行中予以抵扣。一审法院对于尚欠的借款本金及利息计算有误，应予纠正。
三、关于邹成洪、刘期碧的民事责任问题及诉讼时效问题。一审判决对于邹成洪、刘期碧的民事责任所作出的认定，与本案查明的事实相符，本院予以认可，不再赘述。至于云南正飞公司在二审期间提出的诉讼时效问题，经查，云南正飞公司于2015年2月16日偿还借款50万元，本案一审原告向一审法院提起诉讼主张权利的时间是在2016年9月18日，一审原告主张权利的时间未超过诉讼时效。加之云南正飞公司在一审期间也未行使时效抗辩权，因此，本院对于云南正飞公司关于诉讼时效的上诉事由不予采纳。
综上所述，原审判决对云南正飞公司尚欠的借款本息金额计算有误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第八十条、第一百九十六条、第二百零五条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销重庆市铜梁区人民法院（2016）渝0151民初4458号民事判决；
二、云南正飞建工集团有限公司在本判决生效后十日内偿还张光禄、刘成华借款9360658元及利息，利息从2014年4月1日起以9360658元为基数按照月利率2%计算至还清日止，云南正飞建工集团有限公司已支付的600000元在履行中予以抵扣；
三、驳回张光禄、刘成华的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费77600元，减半交纳38800元，由云南正飞建工集团有限公司负担38638元，张光禄、刘成华负担162元。二审案件受理费77600元,由上诉人云南正飞建工集团有限公司负担77276元，张光禄、刘成华负担324元。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑 鹏
代理审判员 张晋鹏
代理审判员 马金明
二〇一七年八月十六日
书 记 员 彭仲达