安徽省宿州市埇桥区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖1302刑初12号
公诉机关安徽省宿州市埇桥区人民检察院。
被告人张某会，男，1970年12月26日出生于安徽省宿州市，汉族，高中文化，农民，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯非法经营罪于2015年4月3日被宿州市公安局埇桥分局抓获，次日被刑事拘留，同年4月7日被宿州市公安局埇桥分局取保候审。2017年1月22日被本院决定取保候审。
宿州市埇桥区人民检察院以宿埇检刑诉（2017）23号起诉书指控被告人张某会犯非法经营罪，于2017年1月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宿州市埇桥区人民检察院指派检察员时楚楚、刘军出庭支持公诉，被告人张某会到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
宿州市埇桥区人民检察院指控：2008年至2015年4月，被告人张某会未经许可，先后在宿州市埇桥区栏杆镇路疃街及栏杆镇孙楼村孟庄二徐路东非法开设加油站和中兴石化加油站，设置汽油加油机销售汽油，累计销售金额约27万元人民币。2015年4月3日，公安机关在张某会经营的中兴石化加油站将被告人张某会抓获。案发后，被告人张某会向公安机关缴纳人民币22180元。
针对上述指控，公诉机关当庭出示了被告人的供述、证人证言及相关书证等证据予以证实，认为被告人张某会的行为已构成非法经营罪，建议适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，对被告人张某会在有期徒刑五年以下量刑。
被告人张某会对公诉机关的指控无异议。
经审理查明：2014年10月至2015年4月3日，被告人张某会未办理《成品油零售经营批准证书》、《危险化学品经营许可证》的情况下，在宿州市埇桥区栏杆镇孙楼村孟庄二徐路路东开设中兴石化加油站销售汽油，非法经营数额人民币173508余元，违法所得人民币20000余元。2015年4月3日11时，被告人张某会无证销售汽油被公安机关查获，其归案后如实供述了自己的罪行。同年4月7日，被告人张某会退款22180元至宿州市公安局埇桥分局栏杆派出所。
另查明，被告人张某会分别于2014年11月11日和2015年1月27日因非法经营成品油被宿州市埇桥区商务局、埇桥区市场监督管理局行政处罚。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
一、书证
（一）宿州市埇桥区商务局行政处罚事先告知书、责令停业通知书及现场检查笔录，证明宿州市埇桥区商务局因张某会未经许可擅自新建加油站，于2014年11月11日对张某会拟作出行政处罚，罚款三万元。
（二）宿州市埇桥区市场监督管理局责令改正通知书，证明宿州市埇桥区市场监督管理局因张某会无证经营销售成品油，责令张某会停止经营。
（三）安徽省行政事业单位往来结算收据，证明2015年4月7日，被告人张某会交违法所得人民币22180元至宿州市公安局埇桥分局栏杆派出所。
（四）油品出库单3张，证明被告人张某会从安徽宿州石油分公司购进93号汽油12000公斤。
（五）刑事拍照及现场图，证明被告人张某会经营的加油站位于埇桥区栏杆镇孙楼村二徐路东侧及加油机显示汽油销售升数。
二、勘验笔录及扣押物品清单，证明公安机关对张某会的中兴石化加油站进行现场勘验、检查。
三、证人证言
（一）证人张某1的证言，证明他是张某会的儿子，中兴石化加油站位于栏杆镇孙楼村二徐路边，2014年10月份开业，主要经营柴油、汽油，加油站没有任何证件。加油站1号93号汽油加油机累计显示数字8002.9升，2号97号汽油加油机累计显示数字2523.02升，4号93号汽油加油机累计显示数字21797.86升，这些数字是中兴加油站从2014年10月至2015年4月3日累计销售的总升数，93号汽油销售总数是29799.95升，97号汽油销售总数是2523.02升，93号汽油是5.9元一升，97号汽油是6.23元一升。进油的事情都是父亲张某会负责。开业以来汽油营业额有二十万元左右，每升汽油的利润在六角钱至九角钱，汽油总共能赚二万元左右。他家在栏杆镇路村街路口还有一个小加油站，只有一台93号汽油加油机和一台柴油加油机，是2008年左右开始营业的，这个加油站的经营情况他不清楚。
（二）证人张某2的证言，证明中兴石化加油站是2014年10月开始营业的，经营者是张某会，经营柴油、汽油。
（三）证人孟某的证言，证明中兴石化加油站是2014年10月开始营业的，经营者是张某会，经营柴油、汽油。加油站没有经营许可证等证件。
（四）证人曹某的证言，证明她平时往各个加油站送成品油，她从2014年10月至2015年4月往张某会的加油站送93号汽油，偶尔也送97号汽油。
（五）证人李某的证言，证明他以前开过加油站，新的加油机出厂时都有数字，是厂家调试加油机留下的数字，没台机子的调试数字都在1000升左右。
（六）证人张某3的证言，证明他以前开过加油站，新的加油机出厂时都有数字，是厂家调试加油机留下的数字，没台机子的调试数字都在1000升左右。
四、被告人张某会的供述，称2014年10月12日，他在栏杆镇孙楼村孟家庄二徐路东边投资80万元开了中兴石化加油站，主要销售汽油和柴油，加油站有四台加油机，加油机是他购买的新加油机，他都是从中石化和中石油进的油。加油站1号93号汽油加油机累计显示数字8002.9升，2号97号汽油加油机累计显示数字2523.02升，4号93号汽油加油机累计显示数字21797.86升，这些数字是中兴加油站从2014年10月至2015年4月3日累计销售的总升数，93号汽油销售总数是29799.95升，97号汽油销售总数是2523.02升，但加油机买来时就有累计升数了，具体是多少他忘了。加油站汽油营业额也就是十七八万元，每升汽油的利润在5角至8角元，销售汽油总共能赚二万元左右。埇桥区商务局和市场监督管理局下发停业通知书后一直在营业是因为他一直在补办手续，建加油站有许多账没有还，就一直在营业。他在栏杆镇路疃街还有一个小加油站，只有一台93号汽油加油机和一台柴油加油机，从营业至今汽油销售额有十几万元，汽油盈利二万元左右。他经营的两个加油站都没有成品油零售经营批准证书、营业执照、危险化学物经营许可证。
五、本案其他相关证据：
（一）案发及抓获经过，证明2015年4月3日11时，宿州市公安局埇桥分局栏杆派出所与治安大队联合检查，发现栏杆镇孙楼村孟家庄张某会加油站无证经营汽油，遂案发。当日，被告人张某会被带至宿州市公安局埇桥分局栏杆派出所接受调查。
（二）户籍证明，证明被告人张某会出生于1970年12月26日，身份证号码。
（三）公安机关情况说明，证明公安机关未发现被告人张某会有汽油销售记录和汽油赊账账款的账本。
（四）公安机关情况说明，证明被告人张某会在路疃街的加油机已经拆除，且加油站为家庭式加油站，没有搜到进油或销售汽油的账本，故无法确定其销售汽油的数额。
本院认为：被告人张某会违反国家规定，在没有营业执照，未经批准和许可的情况下非法经营汽油，非法经营数额达17万余元，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。对公诉机关认为被告人张某会非法经营汽油的销售数额约为人民币27万元的指控，经查，被告人张某会的供述、证人张某1、李某、张某3的证言及刑事拍照，能够证明被告人张某会的中兴石化加油站销售汽油的金额为人民币173508元，被告人张某会称其路疃街加油站汽油销售金额十几万，获利二万余元的供述，没有其他证据予以印证，故对公诉机关认定非法经营数额为人民币27万余元的指控，本院不予支持。被告人张某会归案后如实供述了自己的罪行，依法可予以从轻处罚。鉴于被告人张某会认罪、悔罪，宿州市埇桥区司法局出具的《社区影响评估意见书》认为对被告人张某会判处缓刑对其居住的社区无重大不良影响，依法可对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条（一）项、第六十七条第三款、第六十一条、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人张某会犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，罚金人民币三万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。
二、追缴被告人张某会违法所得人民币二万元（该款已退至宿州市公安局埇桥分局栏杆派出所）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份,副本二份。
审 判 长 刘小强
审 判 员 孙军旗
人民陪审员 陈 稳
二〇一七年二月二十七日
书 记 员 马 双
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。