河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终704号
上诉人（原审被告）：河南高速公路发展有限责任公司服务区管理分公司，住所地郑州市二七区中原路93号院17楼。
负责人：谷源，该公司总经理。
委托诉讼代理人：袁健，河南力天律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：新乡市山水广告传媒有限公司，住所地新乡市牧野区劳动路83号二层营业房。
法定代表人：杨杰，该公司总经理。
委托诉讼代理人：刘建，河南天新律师事务所律师。
上诉人河南高速公路发展有限责任公司服务区管理分公司（以下简称高发分公司）因与被上诉人新乡市山水广告传媒有限公司（以下简称山水公司）合同纠纷一案，不服河南省郑州市二七区人民法院（2016）豫0103民初9370号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人高发分公司的委托诉讼代理人袁健，被上诉人山水公司的委托诉讼代理人刘建到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
高发分公司上诉请求：1.依法撤销河南省郑州市二七区人民法院（2016）豫0103民初9370号民事判决，依法改判驳回山水公司的诉讼请求或发回重审；2.一二审诉讼费用由山水公司承担。事实和理由:一、一审判决认定事实不清，证据不足，应改判驳回山水公司的诉讼请求或发回重审。根据相关民诉法规定，山水公司应对其提出的因高发分公司标的物存在瑕疵，要求返还100万元投标保证金及相应利息的主张提供证据予以证明,但一审中山水公司仅提交了案外人河南汉风文化发展有限公司（以下简称汉风公司）与河南高速公路发展有限责任公司（以下简称高发公司）的起诉状，以及汉风公司发给山水公司的律师函和郑州高新区法院受理案件通知书，而未提供所谓的侵权人向山水公司主张对合同所涉及的存在争议的标的物有合法权利的证明资料和文件。汉风公司与高发公司之间的纠纷尚未被生效判决所认定，且合同中没有退还投标保证金的相关内容，故山水公司要求退还该投标保证金的请求不应得到支持。二、高发分公司解除合同并没收100万元投标保证金符合双方相关约定。根据《连霍高速公路部分广告设施租赁协议》《连霍高速部分路段广告设施租赁招商文件》以及山水公司提交的《连霍高速部分路段广告设施租赁投标文件》的规定，中标人须在中标当日与招商单位签订广告设施租赁协议，并在协议签订后3个工作日内向招商单位按中标价的5%交纳履约保证金和合同款，否则，招商单位有权取消其中标资格，并没收投标保证金。山水公司未在协议签订后3日内依约一次性履行租金和履约保证金的缴纳义务，高发分公司在双方签约仅9天时间且沟通未果的情况下，根据上述合同约定向山水公司发出了解除合同通知书，并于9月1日在依约没收了投标保证金后，将其已实际缴纳的1482900元退还山水公司。三、山水公司是独立的民事主体，应当承担各种商业风险。山水公司在一审中称其在签署协议时对各项条款约定无自由选择权，认为条款设置不公平。此次招商系通过《大河报》《中国采购与招标网》同时面向社会各界公开发布招商公告后集中竞价形式进行，程序合法。其在《连霍高速公路部分广告设施租赁协议》中明确告知了乙方应承担的各项风险，基于投标人自身原因产生的风险，应由其自身承担。
山水公司辩称，一、山水公司因招标标的物存在司法纠纷而产生了“不安”，并要求高发分公司对瑕疵给予说明和保证，符合常理，不是违约行为。1.招标标的物存在司法纠纷，一般均认为是标的物的瑕疵。招标的标的有诉讼的，招标人均要事先告知竞拍人标的物存有司法纠纷的事实，再由竞拍人决定是否投标。标的物的这个瑕疵，不是以司法纠纷的最终结果作为判断标准，只要有司法纠纷，就是标的物存有瑕疵。因一场诉讼，少则数月，多则数年，如果以诉讼结果作为最终判断是否存有瑕疵的标准，任何一个投标人都无法承受其风险。中标人得知中标标的物有纠纷时，并查看了相关证据，就此认为标的物有瑕疵，合情合理合法。2.山水公司接到汉风公司的律师函及起诉状副本后，认为已经中标的第二、第三标广告设施有瑕疵、有风险，是一个谨慎企业的正常反应。山水公司8月18日接到汉风公司的律师函，8月19日就立即发函告知高发分公司，并要求高发分公司对标的物的诉讼作出说明及承诺，为表示诚意，山水公司在给高发分公司发函当天，仍向高发分公司支付了第三标段的98.29万元合同余款，山水公司同时书面表示，如果高发分公司承诺对诉讼引发的不利后果承担责任的话，山水公司在收到高发分公司承诺后一日内将所有余款全部付清。二、高发分公司以山水公司违约为由拒绝返还100万元，没有法律依据。1.依据《合同法》第68条，山水公司确应当先付相关款项，然后取得标的物，但汉风公司发给山水公司的律师函及相关证据，使山水公司处于“不安”状态中，山水公司中止履行给付的义务，这是法律赋予的合同履行中的抗辩权，不是违约。山水公司要求高发分公司就标的物存有的诉讼风险给予说明和承诺后，山水公司现仍将继续履行合同的表示，符合《合同法》第69条的规定。2.合同条款及承诺书，都是高发分公司制作的格式合同及格式文书，存在限制、剥夺山水公司主要权利的条款。3.合同第五条第5款指向的是已经使用的标的物的情形，但山水公司没有使用租赁物，不能按照该条处理。三、从公平、诚信原则角度讲，高发分公司应当返还山水公司100万元。山水公司未使用租赁物，但高发分公司对山水公司的请求不做任何解释和说明就解除合同，扣押100万元，从公平、公正、和利益平衡角度来讲，都是无法让山水公司接受的。
山水公司向一审法院起诉请求：1.判令高发分公司返还收取山水公司的招商投标款1000000元；2.判令高发分公司支付占用上述款项利息3625元（以1000000元为基数，按年利率4.35%计算，暂计算2016年8月24日至2016年9月24日止，实际结算至本案执行终结止）；3.判令高发分公司给付山水公司已支付的律师费15000元整；4.本案诉讼费用由高发分公司承担。
一审法院认定：一审法院认定的事实与山水公司陈述基本一致。另查明，山水公司于2016年8月15日将三个标段的投标保证金共计150万元交付给高发分公司。高发分公司与山水公司2016年8月16日签订的关于涉案第二标段《连霍高速公路部分广告设施租赁协议》约定，租赁费用总计123万元，租赁期限自2016年8月20日起至2016年12月31日止。该协议未实际履行。高发分公司与山水公司2016年8月16日签订的关于涉案第三标段《连霍高速公路部分广告设施租赁协议》约定，租赁费用总计248.29万元，租赁期限自2016年8月20日起至2016年12月31日止。山水公司于2016年8月19日向高发分公司支付租赁费用98.29万元。高发分公司2016年9月1日向山水公司返还租赁费用148.29万元。上述两份租赁协议经高发分公司与山水公司同意均已解除。
一审法院认为，当事人协商一致，可以解除合同。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状。本案中，高发分公司、山水公司双方签订的两份《连霍高速公路部分广告设施租赁协议》均已解除，山水公司亦未实际使用涉案广告设施。因此，高发分公司应向山水公司返还已收取的费用1000000元。山水公司主张高发分公司支付占用上述款项利息3625元（以1000000元为基数，按年利率4.35%计算，暂计算2016年8月24日至2016年9月24日止，实际结算至本案执行终结止），不违反法律规定，一审法院予以支持。综上，依照《中国人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、高发分公司于一审判决生效之日起十日内向山水公司返还1000000元，利息3625元，共计1003625元，并支付自2016年9月24日起至实际还款之日止，按照中国人民银行同期同类银行贷款利率计算的利息；二、驳回山水公司的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13967元，由山水公司负担205元，高发分公司负担13762元。
本院二审期间，高发分公司提交省交通厅向河南省高速公路发展有限责任公司的批复豫交路运﹝2005﹞21号文件，证明高发分公司对山水公司对外租赁的标的物是有保证经营权的，高发分公司的标的物没有瑕疵。山水公司对此证据的质证意见：1.该文件是2005年出台的，不属于新证据；2.该文件针对的是高发公司，而汉风公司提交的证据是与高发分公司的纠纷，该证据不能证明在汉风公司与高发分公司的诉讼中，高发分公司一定胜诉；3.即使高发分公司将此作为权利没有瑕疵的证据，也应当在接到其紧急磋商函后告知山水公司。对当事人二审争议的事实，本院认定的事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条、九十七条规定，高发分公司与山水公司之间签订的两份《连霍高速公路部分广告设施租赁协议》解除后，因山水公司未曾实际使用涉案广告设施，故高发分公司应向山水公司返还已收取的费用1000000元并支付占用该费用期间的利息。高发分公司上诉称山水公司未提交充分证据证明其向山水公司出租的标的物存在瑕疵、其在合同解除后有权没收投标保证金，但其二审提交的豫交路运﹝2005﹞21号文件无法充分证明山水公司提出的汉风公司与高发公司就涉案广告设施纠纷不能影响双方协议的正常履行，故本院对高发分公司的上诉理由不予支持。综上，高发分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费13967元，由河南高速公路发展有限责任公司服务区管理分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 黎
审判员 李剑锋
审判员 邢永亮
二〇一七年五月三十一日
书记员 候李爽