安徽省六安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）六民一终字第00217号
上诉人（原审被告）：朱金宝。
委托代理人：熊义平，安徽大鸣律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张大军。
委托代理人：李玲，六安市金安区法律援助中心指派律师。
被上诉人（原审被告）：刘文全。
被上诉人（原审被告）：王仁艳。
上诉人朱金宝因与被上诉人张大军、刘文全、王仁艳健康权纠纷一案，不服安徽省霍邱县人民法院于2013年10月29日作出的（2013）霍民一初字第01011号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开审理了本案。本案现已审理终结。
原审中张大军诉称：2012年10月8日，张大军在对刘文全承包施工的王仁艳所有的房屋进行墙体粉刷时，朱金宝碰到支撑跳板的梯子，使梯子滑动致张大军从跳板上摔下受伤。张大军先后被送往阜阳市人民医院（以下简称阜阳医院）、霍邱县第二人民医院（以下简称县二院）及六安市人民医院（以下简称六安医院）治疗，花去大量医药费。事发至今，原审被告对张大军不管不问，请求法院判决赔偿医药费51011.33元、误工费14400元、护理费6720元、营养费2400元、住院伙食补助费340元、伤残赔偿金24928元、精神抚慰金20000元、鉴定费1900元、交通费2500元、二次手术费10000元，计134199元及由其承担本案的诉讼费用。
原审中刘文全辩称：张大军是在为王仁艳建房时被朱金宝碰倒跳板支架而摔下受伤，其损失应有以上二人赔偿，其无过错，不应承担赔偿责任，请求驳回对其诉讼请求。
原审中朱金宝辩称：张大军诉称不实，张大军摔伤并非其晃动跳板所致，其当时亦从跳板上摔下致伤。其作为刘文全的雇工，不是本案适格被告，不应承担赔偿责任。
原审中王仁艳未作答辩。
原审审理查明：2012年10月8日11时左右，张大军在为王仁艳粉刷房屋时不慎从跳板上摔下致伤，事发时，朱金宝与张大军共用同一跳板。张大军受伤后，被送往阜阳医院、县二院检查治疗，支出检查费330元，后于10月9日到六安医院住院治疗17天，支出医药费70277.32元，该医药费经霍邱县新型农村合作医疗办公室报销20000元，即张大军实际支出医药费50277.32元。张大军出院后，先后在六安医院门诊检查支出医药费324元。2012年12月20日，安徽仁和司法鉴定所出具鉴定意见书对张大军的伤残等级、后续治疗费及“三期”进行认定。刘文全对该鉴定结论不认可，申请重新鉴定，后经法院委托，安徽惠民司法鉴定所于2013年7月22日出具鉴定意见：张大军的伤情构成九级伤残，二次手术费需8760元，误工期180日，营养期90日，护理期90日。张大军为第一次鉴定支付鉴定费1900元。张大军的损失依法被确定或酌定尚有：误工费10101.60（56.12元／天×180天）、护理费5425.82元［78.18元／天×17天＋56.12元／天×（90-17）天］、营养费1800元（20元／天×90天）、住院伙食补助费340元（20元／天×17天）、交通费2000元（酌定）、残疾赔偿金28644元（7161元／年×20年×（11-9）×10%］、精神损害抚慰金6000元（5000元×（11-9）×60%］，以上合计115902.74元。事发后，刘文全为张大军垫付400元。另查明，刘文全从劳务总款额中按5%提取用于购置、更换部分建筑工具且予以保管，下余劳务款按施工人劳动量均分。
原审审理认为：张大军与刘文全、朱金宝等自发组成临时建筑施工队为王仁艳建房，在工作过程中张大军安全意识较差，明知登高作业具有一定危险性却在未采取安全防范措施情况下进行作业，不慎从高处坠落受伤，对自身损害的发生存在主要过错，应承担主要责任。朱金宝在事发时与张大军共用同一跳板，不能排除其行为与张大军损害的发生具有一定的因果关系，其对张大军的损失应承担相应赔偿责任。刘文全在建筑施工队中行使部分管理职责，其应对张大军的损失承担一定的赔偿责任。王仁艳作为房主即受益人，亦应承担相应的补充赔偿责任。综上，张大军各项损失酌情由朱金宝承担20%的责任、刘文全承担30%的责任、王仁艳承担10%的责任、张大军自负40%的责任为宜。张大军要求误工费、护理费、营养费分别按240天、120天、120天计算及要求赔偿其二次手术费10000元，结合安徽惠民司法鉴定所出具的鉴定意见，支持误工费按180天计算、护理费按90天计算、营养费按90天计算及二次手术费为8760元，另，张大军系农业户口，则其误工费应按每天56.12元的标准计算。张大军要求赔偿其精神损害抚慰金20000元，因张大军伤情构成九级伤残及其对损害的发生承担主要责任，故酌情支持精神损害抚慰金6000元。朱金宝辩称王仁艳作为发包方，没有将房屋建设交给具有施工资质的建筑队施工有过错，原审认为王仁艳所建房屋系农村自建低层住宅，对相关的施工资质法律并无强制性规定，故对该辩称不予采纳。张大军及朱金宝均称与刘文全系雇佣关系，而均未举出充分证据予以佐证，故对此均不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，原审法院判决如下：一、原告张大军因本次事故造成各项损失计115902.74元，分别由：（一）被告刘文全于本判决生效后10日内赔偿原告张大军各项损失的30%即34770.82元，因被告在处理过程中已垫付400元，故被告刘文全尚应支付原告34370.82元；（二）被告王仁艳于本判决生效后10日内赔偿原告张大军各项损失的10%即11590.27元；（三）被告朱金宝于本判决生效后10日内赔偿原告张大军各项损失的20%即23180.55元；（四）原告张大军自行承担下余40%的责任。二、驳回原告张大军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务的利息。案件受理费3000元，由原告张大军负担1200元，被告刘文全负担900元，被告王仁艳负担300元，被告朱金宝负担600元。
原审宣判后，朱金宝不服，向本院上诉称：朱金宝与张大军均受雇于刘文全从事建筑施工作业，朱金宝不是本案的责任主体，一审法院判决认定朱金宝承担赔偿责任没有法律依据。
张大军答辩称：上诉人的上诉请求不能成立，其碰到梯子与张大军摔下有因果关系。
刘文全答辩称：朱金宝不是我雇佣来的，不存在雇佣关系。
二审中，各方均未提供新证据，质证意见亦同原审。
二审查明事实与原审一致，本院予以确认。
本案争议焦点：刘文全是否应当承担雇主责任及原审认定朱金宝承担责任比例是否适当。
本院认为：朱金宝上诉认为其与张大军均是受雇于刘文全，刘文全应当承担雇主责任，其自身不应当承担责任。通过一审、二审查明，刘文全与朱金宝、张大军等人是自发组织成立的施工队，刘文全仅仅是作为牵头人，对外联系业务，对内管理日常施工工具，行使部分管理职责，并未作为雇主获益。朱金宝在一审、二审均未提供证据证明刘文全系雇主身份，因而，其主张刘文全承担雇主责任的上诉理由不能成立，本院不予支持。至于朱金宝是否应当承担责任，因事故发生时，朱金宝与张大军共用同一跳板，朱金宝碰到支撑跳板的梯子行为与张大军摔下受伤具有因果关系，原审据此认定朱金宝承担20%的责任较为适当。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，但原审判决主文表述不当，应予更改。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项，第一百七十五条的规定，判决如下：
一、维持安徽省霍邱县人民法院（2013）霍民一初字第01011号民事判决第二项，即驳回张大军的其他诉讼请求。
二、撤销安徽省霍邱县人民法院（2013）霍民一初字第01011号民事判决第一项，即“原告张大军因本次事故造成各项损失计115902.74元，分别由：（一）被告刘文全于本判决生效后10日内赔偿原告张大军各项损失的30%即34770.82元，因被告在处理过程中已垫付400元，故被告刘文全尚应支付原告34370.82元；（二）被告王仁艳于本判决生效后10日内赔偿原告张大军各项损失的10%即11590.27元；（三）被告朱金宝于本判决生效后10日内赔偿原告张大军各项损失的20%即23180.55元；（四）原告张大军自行承担下余40%的责任。”
三、刘文全于本判决生效后10日内赔偿张大军各项损失115902.74元的30%即34770.82元，比除刘文全已垫付400元，刘文全尚应支付张大军34370.82元；
四、王仁艳于本判决生效后10日内赔偿原告张大军各项损失115902.74元的10%即11590.27元；
五、朱金宝于本判决生效后10日内赔偿原告张大军各项损失115902.74元的20%即23180.55元；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务的利息。
一审案件受理费按原判确定执行；二审案件受理费400元，由朱金宝负担。
本判决为终审判决。
审判长 童竹平
审判员 顾德明
审判员 尚 滨
二〇一四年五月二十九日
书记员 郝先春
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。