河南省新乡县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）新刑初字第196号
公诉机关新乡县人民检察院。
被告人杜海江，农民，住新乡县。因涉嫌诈骗，2014年4月30日被郑州铁路公安处获嘉站派出所抓获，于2014年5月1日被新乡县公安局刑事拘留，同年5月15日被新乡县公安局逮捕。现羁押于新乡县看守所。
辩护人胡光红，河南豫北律师事务所律师。
被告人刘某甲，农民，住新乡县。因涉嫌诈骗，于2014年8月19日被新乡县公安局刑事拘留，因涉嫌诈骗犯罪于2014年8月29日被新乡县公安局逮捕。现羁押于新乡县看守所。
辩护人梁益波，河南国豪律师事务所律师。
新乡县人民检察院以新县检公诉刑诉（2014）174号起诉书，指控被告人杜海江、刘某甲涉嫌诈骗罪，于2014年12月12日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新乡县人民检察院指派检察员胡帅出庭支持公诉，被告人杜海江及其辩护人胡光红、被告人刘某甲及其辩护人梁益波到庭参加了诉讼。2015年3月11日公诉机关建议延期审理，本案审理期限自公诉机关补充侦查完毕后重新计算。现已审理终结。
新乡县人民检察院指控，2013年4月10日，被告人刘某甲为要回被告人杜海江欠其的数万元借款，与被告人杜海江商量后，其又出资4万元，由被告人杜海江从新乡市南环路河南恒胜达工程机械有限公司，以融资租赁形式取得雷沃牌30型装载机1台。2013年5月13日，被告人杜海江与刘某甲在新乡县心连心化肥厂内，在明知其无该车所有权的情况下，冒充父子关系，隐瞒该车真相，以90000元的价格将该车卖给被害人刘某乙。2013年11月27日，该车因未按期支付还款被公司收回，后出售给他人。
公诉机关认为，被告人杜海江、刘某甲以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，已构成诈骗罪，被告人杜海江、刘某甲基于共同的犯罪故意，共同实施犯罪行为，系共同犯罪；二被告人在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。并随案提供相关证据证实，要求依法惩处。
被告人杜海江、刘某甲对公诉机关指控的主要犯罪事实没有异议。
被告人杜海江的辩护人的辩护意见是：被告人杜海江在本案中应为胁从犯，起次要辅助作用，没有前科劣迹，并自愿认罪，建议法庭从轻处罚。
被告人刘某甲的辩护人的辩护意见是：被告人刘某甲在共同犯罪中起帮助作用，依法应认定从犯，应当从轻、减轻或免除处罚。被告人刘某甲参与的该起犯罪只是想要回自已的欠款所采取的极端手段，社会危害性小，并不是典型的诈骗，此外，被告人刘某甲自愿将赃款退回，弥补被害人的损失，建议法院对刘某甲从轻处罚。
经审理查明，2013年4月10日，被告人刘某甲为要回被告人杜海江欠其的数万元借款，与被告人杜海江商量后，其又出资4万元，由被告人杜海江从新乡市南环路河南恒胜达工程机械有限公司，以融资租赁形式取得雷沃牌30型装载机1台。2013年5月13日，被告人杜海江与刘某甲在新乡县心连心化肥厂内，在明知其无该车所有权的情况下，冒充父子关系，隐瞒该车真相，以90000元的价格将该车卖给被害人刘某乙。2013年11月27日，该车因未按期支付还款被公司收回，后出售给他人。
另查明，本案在法院审理过程中，被告人刘某甲已将赃款90000元退给被害人刘某乙，并取得被害人刘某乙的谅解。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、购车协议。
2、融资租赁合同。
3、退赔协议、收到条、谅解书。
4、被告人杜海江到案情况说明。
5、被告人刘某甲在逃人员登记信息表。
6、证人侯某的证言证实：2013年5月，我村的熊某跟我说有人想卖铲车，我就和刘某乙打电话说了，熊某领着我们去七里营轧花厂看了这辆铲车，刘某乙相中这辆车就和那个人（杜海江）谈价钱。最后谈好价格是115000元，刘某乙问对方铲车有发票没有，对方说有，最后说好对方明天把铲车直接开到化肥厂，把车手续带去，然后刘某乙把车款付给对方。到了第二天上午十点左右，有两个人（杜海江、刘某甲）开着这辆铲车来到厂里，刘某乙也把车款准备好了，让对方拿车手续时，卖车的人（杜海江）却说车手续在他岳父家没有带来，卖车的人还打了一个电话让刘某乙接，说是他爱人，刘某乙就接了，他们承诺两天内把手续给刘某乙。之后双方就签订了一份购车协议，由刘某乙执笔，当时大概意思是车款是115000元，刘某乙先支付对方90000元车款，余下的25000元等对方把购车手续拿来后再支付给对方。然后对方拿着钱就离开了。
7、证人李某的证言证实：我在2012年的时候从焦作雷沃公司以分期付款的方式购买了一辆铲车，分期付款也就是一个租赁的形式，铲车的所有权还是雷沃公司的，我只有使用权，我们实际上就是租车的，我当时在洛阳有个工地，租了铲车，活干完我就没用了，我没有必要继续缴纳分期款，我把铲车交给公司以后，大概过了几个月，公司的业务员姓侯的给我打电话说是杜海江准备延续我的分期付款手续，杜海江继续使用这辆铲车，我说我不管，我已经把车交给公司了，就跟我没有关系了，后来在2013年8、9月份的时候，姓侯的业务员给我打电话，让我帮助他找杜海江，因为杜海江有几个月的租金没有付了，我就给杜海江打电话说让他赶快把租金还了，要不就把车还给公司，他说他把车租出去了。后来又过一段时间，他还是没有还钱，姓侯的业务员给我联系，说是让我帮他找到车在哪儿就行，我就又和杜海江联系，把姓侯的意思给他说了，他说不用我管，他直接和姓侯的业务员联系，然后我就没有再管这个事。
8、证人熊某的证言证实：2013年大概4、5月份的时候，侯某给我说他有个朋友想买铲车，我想起七里营收废品的“小夯”说有个人想卖铲车，我就给侯某说了，过了几天侯某和他那个买铲车的朋友（刘某乙）找我，说想看看车，我就和“小夯”联系，带着侯某他俩去七里营轧花厂看车，当时在厂里有个胖胖的人（刘某甲）说是代表车主在等我们，看了以后刘某乙就相中了，又过了几天，侯某和王国胜去找我，让我和他们去心连心化肥厂交车，到心连心时刘某乙和一个人（杨某）已经在那儿等我们了，那天见面的胖胖的人和一个年轻人（杜海江）开着铲车去了，到了以后他们说好是115000元，但是年轻人没拿发票，刘某乙给了那个年轻人90000元，少给他25000元，说是等发票拿过来以后再给他。那个年轻人是铲车的车主，那个胖胖的人（刘某甲）说年轻人是他儿子，我听年轻人说发票在他丈人家，说过两天就给拿来。
9、证人杨某的证言证实：2013年刘某乙买了一辆雷沃铲车，当时我代笔写的协议，我和刘某乙，还有一个年轻人（杜海江）在心连心采购部司机休息室，我按刘某乙说的在一个人（杜海江）的身份证复印件上写了协议内容，刘某乙和那个年轻人都看了协议，双方当时都没说什么，一会儿，那个年轻人说有事急着走，刘某乙就让他在起草的协议反面右下角签名，刘某乙给了他90000元，那个年轻人拿着钱就走了。
10、被害人刘某乙的陈述：2013年5月13日，在心连心化肥厂我从杜海江手里买了一辆二手福田雷沃30型铲车，价值115000元。侯某是中间人。当时杜海江和一个40多岁的男人（刘某甲）一起将铲车卖给我的，杜海江称该人是他的父亲，当时杜海江给我们所有人说铲车有发票，是他结婚的时候他丈人家陪送的，发票在他薄壁丈人家，他“父亲”还当场让我接了一个杜海江媳妇的电话，电话中那个女人也说铲车是陪送的，不是偷的抢的，发票在她娘家，现在拿不过来，而且当时杜海江“父亲”也一直说他们将杜海江的身份证，家里的户口本都带过来了，让我不要害怕被骗，侯某、王国胜也都保证发票一定能拿过来，我就同意购买铲车了，当时谈好的价格是115000元，因为没有发票所以押了25000元，等杜海江拿来发票再给他，后来我们签订协议时也有注明。在杜海江身份证复印件上打好草稿给杜海江看过后，我将90000元拿了过来，杜海江说他有事要赶紧走，就先在身份证复印件上签了名，捺了手印，让我把钱给他，我把钱给了杜海江，他转身就把钱给他“父亲”（刘某甲），然后他俩拿着钱就走了。
11、被告人杜海江的供述与辩解证实：我欠刘某甲五六万元钱，后来提车我又欠他37500元钱，总共是90000元。我把车从轧花场开到心连心化肥厂卖给刘某乙，成交价是115000元。刘某甲给刘某乙他们说我是他女婿，谈好价格准备去签手续的时候，刘某乙他们问我要铲车的发票，我说我拿不来发票、没有发票，刘某甲就说“发票在他丈人家了，他俩吵架了，他没法去他丈人家，他俩正闹离婚了，”他们就说拿不出发票要扣钱，刘某甲就说他给我媳妇儿打电话要发票，然后他往一边走了几米远，他也不知道是给谁打的，打通以后他叫那个买车的人（刘某乙）接了电话，那个人打完电话以后就说没有发票扣钱，等发票拿来再将扣的钱给我，然后要签协议，那个人要走我的身份证复印了两份，让我在两份身份证复印件上面都签了字，因为那天我有事就先走了，我将卖车的钱给了刘某甲。
12、被告人刘某甲的供述与辩解证实：杜海江欠我90000万元钱，我找人帮忙介绍卖了杜海江的铲车。我让杜海江把铲车开到心连心化肥厂，在化肥厂卖铲车时有人认识我，问我和杜海江是什么关系，我说我当他爸都行，买家要铲车的手续，我就说车是从南环路公司开出来的，肯定有手续，让他找车主杜海江要，杜海江说车有手续没有拿，买家就以没有手续押了些钱，没有按商量好的价格给钱。当时签订有卖车协议，签协议时杜海江和买车的人在采购部司机休息室里，我在外面，买车的把钱给了杜海江，给过钱以后我们就走了，杜海江给了我80000万元，自己拿走10000万元。
以上证据均由公诉机关提供。经庭审调查质证，确实充分且能相互印证，予以确认。
本院认为，被告人杜海江、刘某甲以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪，公诉机关指控被告人杜海江、刘某甲的犯罪罪名成立，本院予以支持。被告人杜海江、刘某甲基于共同的犯罪故意，共同实施犯罪行为，系共同犯罪；二被告人在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人杜海江、刘某甲的辩护人有关被告人杜海江、刘某甲在共同犯罪中系从犯的辩护意见，经查与本案所查明的事实不符，本院不予采纳。被告人刘某甲的辩护人有关被告人刘某甲自愿将赃款退回，积极弥补被害人的损失，并得到被害人的谅解，要求对其从轻处罚的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十六条第一、四款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人杜海江犯诈骗罪，判处有期徒刑三年十个月；并处罚金30000元。罚金限本判决生效后十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2014年4月30日起至2018年2月28日止。）
二、被告人刘某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金20000元。罚金限本判决生效后十日内缴纳。
（缓刑考验期限，自判决生效之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省新乡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 张培亮
审 判 员 王艳君
代理审判员 李文慧
二〇一五年三月三十日
书 记 员 唐建全