广西壮族自治区临桂县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）临民初字第281号
原告某甲商业银行股份有限公司广西临桂支行，住所地广西桂林市临桂县机场路金水湾境界龙脊3号楼。
负责人赵某甲，该支行行长。
委托代理人陈某甲，该支行客户经理。
委托代理人吴某甲，该支行客户部主任。
被告桂林某甲文化产业发展有限公司，住所地桂林市七星区XX大道桂林XX园XX楼。
法定代表人刘某甲，该公司总经理。
委托代理人蒙某甲，广西XX律师事务所律师。
被告赵某甲，19XX年X月X日出生。
被告魏X，19XX年X月X日出生，XX族。
被告覃XX，19XX年X月XX日出生，X族。
被告蒋X，19XX年X月XX日出生。
原告某甲商业银行股份有限公司广西临桂支行（以下简称原告某甲商业银行广西临桂支行）诉被告桂林某甲文化产业发展有限公司（以下简称被告某甲公司）、赵某甲、魏X、覃XX、蒋X金融借款合同纠纷一案，本院于2015年1月29日受理后，依法组成由审判员韩艳担任审判长，人民陪审员周道奕、侯有喜参加的合议庭，于2015年3月27日公开开庭进行了审理。书记员欧见凤担任记录。原告某甲商业银行广西临桂支行的委托代理人陈忠诚、被告某甲公司的委托代理人蒙XX、被告赵X到庭参加诉讼，被告魏某甲、覃XX、蒋X经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告某甲商业银行广西临桂支行诉称，被告某甲公司于2012年11月16日向原告申请贷款人民币100万元整，期限为36个月，由被告赵某甲、魏X、覃XX、蒋X负连带责任保证担保，由被告魏X名下房地产（桂林市房权证秀峰区字第××号，桂房改国用（2007）第00564号）和被告蒋X名下房地产（桂林市房权证秀峰区字第××号，桂国用（2001）字第300XXXX号）作抵押担保，签订了编号为00700XXXX的《贷款合同》。合同签订后，原告于2013年1月7日发放贷款人民币100万元整（借据编号NO.00XXX）至被告XX公司在原告处开立的账户（户名：桂林某甲文化产业发展有限公司，账号：00×××82）。根据《贷款合同》约定，贷款还款方式为：“自贷款发放起，按月付息，第一年起按月定额还本1.5万元，第二年起按月定额还本2万元，余额到期结清”，贷款每期还款日为每月21日。被告XX公司必须按时足额偿还贷款本息，但自2014年10月1日起至2015年1月27日止，被告XX公司连续4期（每月1期）未按时足额偿还贷款本息，原告多次电话和发函向各个被告催收，但均以各种理由进行推搪，至今未依约履行还款义务。暂计算至2015年1月27日，被告XX公司尚欠原告贷款本金660000元，利息（暂计算至2015年1月27日）18822.06元，罚息（暂计算至2015年1月27日）2246.07元，复利（暂计算至2015年1月27日）393.09元，合计681461.22元。原告认为，原告与被告之间签订的《贷款合同》合法有效。原告已按《贷款合同》约定向被告XX公司发放了贷款，但被告XX公司未能依约履行及时还款义务，被告赵某甲，魏X，覃XX，蒋X也未依约履行保证人的义务，上述所有被告的行为已严重违约。综上所述，原告为维护自身的合法权益，特诉至法院，请求：1、解除原告与上述5位被告于2012年11月16日签订的编号为00700XXXX的《贷款合同》；2、判令被告XX公司立即归还原告所有款项，包括本金660000元，利息（暂计算至2015年1月27日）18822.06元，罚息（暂计算至2015年1月27日）2246.07元，复利（暂计算至2015年1月27日）393.09元，合计681461.22元；3、被告赵X、魏X、覃XX、蒋X对上述款项的偿还承担连带责任保证担保；4、原告对被告魏X用作抵押的房产和土地（桂林市房权证秀峰区字第××号，桂房改国用（2007）第00564号），对被告蒋X用作抵押的房产和土地（桂林市房权证秀峰区字第××号，桂国用（2001）字第300XXXX号）的拍卖、变卖所得拥有优先受偿的权利；5、原告为实现上述债权及担保权所支付的律师费由被告赔付给原告；6、原告为实现上述债权及担保权的一切费用（包括但不限于本案财产保全费、诉讼费、执行费等）由被告方承担。
本案诉讼中，原告变更诉讼请求第2项为依法判令被告XX公司归还原告借款本息，包括本金660000元，利息25859.39元，罚息4510.5元，复利815.59元，（包括本息、罚息、复利，计至2015年3月29日），合计欠款691185.48元；放弃诉讼请求第5项即请求被告方支付律师费。
原告XXXX商业银行广西临桂支行对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：1、原告的营业执照（副本）、组织机构代码证（副本），证明原告主体资格；2、被告营业执照（副本）复印件、组织机构代码证（副本）复印件、身份证复印件，证明被告主体资格；3、《贷款合同》、借款借据，证明被告向原告借款事实及具体约定事项；4、XXXX商业银行单位活期对账单、贷款申请书、支付委托书，证明原告向被告发放贷款、款项转至双方约定账户事实；5、贷款催收函复印件，证明原告向被告催收欠款的事实；6、贷款信息查询单，证明截止开庭前一天欠款数；7、房产、土地他项权证复印件，证明房地产抵押的事实。
被告XX公司辩称，一、本案的实际借款人和借款的实际使用人均应当为被告赵X等人，被告XX公司不应对涉案借款承担还款义务。1、2013年1月7日，贷款下发当日，即由原告转入桂林XX科技开发有限公司（以下简称“XX公司”），被告XX公司未使用过一分钱。而XX公司股东就是被告赵X和魏X，二人为夫妻关系，故涉案贷款的实际使用人为赵X等人。2、2012年12月，被告XX公司已经完成股权转让，赵X已经不再是被告XX公司的股东和法定的代表人，赵X无权代表被告XX公司签署提款申请及资金受托支付委托书，原告实际是将贷款发放给了赵X等人，与被告XX公司无关。3、《贷款合同》第三条约定，贷款用于“库房及展厅改造”，被告XX公司并无所谓的库房及展厅。有库房和展厅的是被告赵X担任法定代表人并实际控制的漓江美术馆。4、涉案账户00×××82从未由被告XX公司实际使用、控制过，被告XX公司股权转让完成后，被告XX公司的原股东赵X等人也未将该账户交付给新股东或被告XX公司变更后的法定代表人，该账户及其上的资金进出的实际控制人为赵X等人。综上，贷款合同的实际履行人、权益享有者以及义务承担者实际是原告与被告赵X等人，与被告XX公司无关，不应由被告XX公司承担还款责任。二、贷款合同项下债务具有抵押担保，原告应及时行使抵押权以此尽早实现其债权。三、与该案有关的其他费用如律师费、实现担保权的费用等应由贷款合同的实际履行人、受益人负责，不应由被告XX公司承担。四、本案赵X等人挪用公司资金属于犯罪行为，已经涉及刑事犯罪，本案应当中止审理并移交公安机关处理。综上所述，本案贷款与被告XX公司无关，不应由被告XX公司还款，同时，本案已经涉及刑事犯罪，应移交公安机关处理。原告对被告XX公司的诉请无事实和法律依据，请驳回其对被告XX公司的诉请。
被告XX公司为其辩解在举证期限内提供的证据有：第一组证据1、桂林XX科技开发有限公司电脑咨询单，2、结婚证存根，上述两份证据证明桂林XX科技开发有限公司的股东为赵X、魏X二人，二人系夫妻关系，XX公司实为夫妻公司，涉案借款的实际借款人及使用人实际为赵X等个人，与被告XX公司无关，赵X挪用公司资金，已涉嫌犯罪；第二组证据1、《准予变更登记通知书》，2、《有限责任公司变更登记申请书》，3、《原股东会决议》，4、《企业法人营业执照》（2012年12月24日），上述四份证据证明2012年12月，被告桂林XX公司已经完成股权转让以及法定代表人等工商手续的变更登记，赵X已经不再是被告XX公司的法定代表人，其签署提款申请及资金受托支付委托书的行为为个人行为。
被告赵X辩称，1、对原告的诉讼请求无异议；2、被告赵X认为借款人是被告XX公司，应由XX公司归还借款；3、对原告的诉讼请求3要求几个被告承担连带责任无异议，但借款人是被告XX公司，借款的使用人是XX公司，因此应该由被告XX公司归还借款；4、至于担保人跟被告XX公司的担保责任是公司内部关系，不影响借款人偿还借款，虽然借款的使用人是被告赵X，但被告赵X没有超出公司业务的使用范围，因此应该由被告XX公司承担该项借款。
被告赵X为其辩解在举证期限内未提供证据。
被告魏X、覃XX、蒋X未进行答辩，亦未在举证期限内未提供证据。
经过开庭质证，原告对被告XX公司提交的第一组证据中的证据1真实性无异议，但证明内容有异议，因该款项与贷款时的使用说明是一样的，对证据2无异议；对第二组证据的证据1上的盖章与贷款合同、借据上的盖章是一致的，这说明贷款的公章没有变更，被告也没有书面通知原告说明变更情况，因此，原告有合法、合理的依据认为贷款的是被告XX公司，而且就算是变更了也不影响贷款合同的履行；证据2没有异议；证据3没有盖章，因此无法证明其真实性；证据4无异议。
被告赵X对被告XX公司提交的第一组证据无异议；对第二组证据的真实性无异议，但上面股权转让的时间有异议，股权转让和变更登记的时间在原告发放贷款之前，被告XX公司对原告的放款及转款给其他公司是被告XX公司的真实意思表示，因此，应由被告XX公司偿还贷款。
被告XX公司对原告XXXX商业银行广西临桂支行提交的证据1、2的真实性无异议；证据3上的贷款合同及借款借据上的桂林XX公司的公章的真实性无法确认，至于是否需要鉴定需要回去询问当事人，借款借据上的时间是2013年1月7日，这时被告赵X已经不是被告XX公司的股东和法定代表人，被告XX公司已经于2012年12月完成了工商变更，由此可以看出借款的实际借款人和使用人是被告赵X等人；证据4的真实性无异议，证据正好可以证明贷款下发的当天已经转到桂林XX公司，对支付委托书的质证意见同证据3一致；证据5的真实性、关联性、合法性均不予认可，因为贷款催收函没有发出去，而且是公章在下，落款的日期在上，日期是后面原告他们补上去的；证据6被告XX公司认为这不是民事诉讼法规定的证据，是原告单方面计算的结果，对其真实性由法院认定，被告XX公司不予质证；证据7真实性无异议。
被告赵X对原告XXXX商业银行广西临桂支行提交的证据1-7的真实性、合法性、关联性均无异议。
依据上述证据以及庭审笔录，本院确认案件法律事实如下：2012年11月16日，被告XX公司向原告XXXX商业银行广西临桂支行申请借款人民币100万元，同日，原告XXXX商业银行广西临桂支行（为贷款人）与被告XX公司（为借款人）、被告赵X（为保证人）、被告魏X（为抵押人）、被告覃XX（为保证人）被告蒋X（为抵押人）签订一份《贷款合同》［合同编号：00700XXXX］，该合同第一条约定贷款金额为100万元；贷款期限从贷款首次发放日起开始计算，为36个月，贷款实际发放金额、起始日及到期日、利率以《借款借据》为准（即贷款初始年利率为7.995%，贷款零利率浮动系数为1.3）；第二条约定贷款用于库房及展厅改造。第三条约定借款人使用在XXXX商业银行开立的如下账户作为贷款的发放、支付、资金回笼与还款账户：户名桂林XX文化产业发展有限公司，账号为00×××82。第四条约定自贷款发放起，按月付息，第一年起按月定额还本1.5万元，第二年起按月定额还本2万元，余额到期结清。第五条约定贷款每期还款日（还本日和付息日）为每月21日；第六条约定贷款选择受托支付；第七条约定借款人在本贷款合同项下欠款由赵X、覃XX、蒋X、魏X作为保证人，提供连带责任保证；借款人在本贷款合同项下欠款由魏X、蒋X以其依法所有并有权处分的魏X名下物业（桂林市房权证秀峰区字第××号、桂房改国用（2007）第00XXX号），蒋X名下物业（桂林市房权证秀峰区字第××号、桂国用（2001）字第300XXXX号）财产作抵押担保；第十条约定贷款按照中国人民银行规定的计息方法计息，以发放日中国人民银行公布的同期限贷款基准利率为基准利率，基准利率按季调整，在每季度末月21日进行；借款人未按期归还贷款，对逾期本金自逾期之日起，按逾期贷款利率计收利息，逾期贷款利率为在当期执行贷款利率水平上加收50％；对借款人未能按期支付的利息，自逾期之日起，在当期执行贷款利率水平上加收50％计收复利；第十二条约定本合同项下全部债务指借款人欠贷款人的一切款项，包括贷款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、贷款人为实现本合同项下贷款债权及担保权的必要费用和代借款人垫付的相关费用等款项；第十九条约定（二）担保范围：本合同项下全部债务，详见本合同第十二条；第三十六条约定发生以下任一情形，贷款人有权立即提起诉讼或仲裁清收贷款及其他欠款：1、借款人未按本合同约定按时足额偿还贷款本息的。上述合同签订后，被告魏X、蒋X与原告于2012年12月4日分别到桂林市房产管理局和桂林市国土资源局办理了二人用于借款抵押的房屋［即被告魏X所有的坐落在XX区XX路XX号XX栋XX号房屋和被告蒋X所有的座落在桂林市XX区XX路X号X栋XX#房屋及25#杂物间］的房屋抵押登记手续［房屋他项权证号为桂林市房他证秀峰区字第3085X**号、最高额抵押权、债权数额100万元］和土地他项权证［土地他项权证号为桂市国抵他项（2012）第XXX号］。之后，原告XXXX商业银行广西临桂支行于2013年1月7日按合同约定发放借款100万元给被告XX公司使用［借款的起始日为2013年1月7日，到期日为2016年1月7日，贷款初始利率（年）7.995％，付息日为21日］。由于被告XX公司未能按《贷款合同》的约定将尚欠的借款本息进行归还，且经原告向被告方多次催收未果，原告遂于2015年1月29日诉至本院，请求：1、解除原告与上述5位被告于2012年11月16日签订的编号为00700XXXX的《贷款合同》；2、判令被告XX公司立即归还原告所有款项，包括本金660000元，利息（暂计算至2015年1月27日）18822.06元，罚息（暂计算至2015年1月27日）2246.07元，复利（暂计算至2015年1月27日）393.09元，合计681461.22元；3、被告赵X、魏X、覃XX、蒋X对上述款项的偿还承担连带责任保证担保；4、原告对被告魏X用作抵押的房产和土地（桂林市房权证秀峰区字第××号，桂房改国用（2007）第00XXX号），对被告蒋X用作抵押的房产和土地（桂林市房权证秀峰区字第××号，桂国用（2001）字第300XXXX号）的拍卖、变卖所得拥有优先受偿的权利；5、原告为实现上述债权及担保权所支付的律师费由被告赔付给原告；6、原告为实现上述债权及担保权的一切费用（包括但不限于本案财产保全费、诉讼费、执行费等）由被告方承担。本案诉讼中，原告变更诉讼请求第2项为依法判令被告XX公司归还原告借款本息，包括本金660000元，利息25859.39元，罚息4510.5元，复利815.59元，（包括本息、罚息、复利，计至2015年3月29日），合计欠款691185.48元；放弃诉讼请求第5项即请求被告方支付律师费。
同时查明，截止到2015年3月29日止，被告XX公司已连续6期（每月1期）未按时足额归还借款本息给原告，尚欠原告借款本金660000元、利息25859.39元、罚息4510.5元、复利815.59元，共计691185.48元未归还。
另查明，2012年12月24日，被告XX公司的法定代表人由赵X变更为毕浩，股东由赵X、覃XX、蒋X变更为毕X、侯苏豫。桂林XX科技开发有限公司的法定代表人为赵X，股东为魏X、赵X。被告赵X与魏X系夫妻关系。
本院认为，债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。原告XXXX商业银行广西临桂支行与被告XX公司、赵X、魏X、覃XX、蒋X于2012年11月16日签订的《贷款合同》，是各方当事人在平等自愿、协商一致的情况下签订的，是当事人的真实意思表示，内容未违反法律规定，且到房管部门和国土部门办理了用作借款抵押的房屋及土地的抵押登记手续和土地他项权证，故该合同是合法有效，应受法律保护，各方当事人均应按合同约定履行各自义务。该合同签订后，原告依合同约定履行了借款100万元给被告XX公司使用的义务，但被告XX公司在履行合同过程中，却未按所签订合同的约定履行还款义务。同时，被告赵X、魏X、覃XX、蒋X作为该笔借款的保证人，被告魏X、蒋X作为该笔借款的抵押人，亦未按合同约定履行保证责任和抵押担保责任，故上述各被告的行为已构成违约，依照合同约定及法律规定，应对此各自承担应负的民事责任。由于被告XX公司不按合同约定履行还款义务的行为，被告赵X、魏X、覃XX、蒋X不按合同约定履行保证责任的行为，被告魏X、蒋X不按合同约定履行抵押担保责任的行为，直接造成原告与各被告签订的《贷款合同》的合同目的无法实现。因此，原、被告再继续履行《贷款合同》已无实际意义，故原告诉请要求解除与被告XX公司、赵X、魏X、覃XX、蒋X于2012年11月16日签订的《贷款合同》，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。对于被告XX公司提出本案的实际借款人和借款的实际使用人是被告赵X等人，该公司不应承担还款义务的抗辩理由，本院认为，从本案查明的事实来看，原、被告签订的《贷款合同》中的借款人为被告XX公司，原告按合同约定将借款100万元汇入的是被告XX公司的账户，而本案所涉借款本息的归还亦是通过被告XX公司的账户进行的，至于该笔借款进入被告XX公司账户内如何使用，实际使用人为谁，并不为原告所能控制。且与本案不属于同一法律关系，而是被告XX公司与被告赵X等人之间的法律关系，由被告XX公司另行与被告赵X等人进行处理，本院在本案中对此不予处理。被告XX公司的此项抗辩，与法律规定相悖，理由不能成立，本院不予采信。同时，在该《贷款合同》解除后，根据法律规定，被告XX公司应将尚欠原告的借款本息归还给原告。经本院审核并确认，截止到2015年3月29日，被告XX公司已连续6期（每月1期）未按时足额归还借款本息给原告，尚欠原告的借款本金为660000元、利息为25859.39元、罚息为4510.5元、复利为815.59元，共计691185.48元。被告XX公司作为借款人，依法理应将上述借款本息归还给原告。被告魏X、蒋X作为该笔借款的抵押人，根据《贷款合同》的约定及《中华人民共和国担保法》第三十三条、第五十三条、第五十九条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十五条、第二百零三条的规定，应以二人用作借款抵押的房屋及土地对被告XX公司尚欠原告的借款本息承担连带清偿责任，原告有权对上述抵押物折价或者以拍卖、变卖所得之价款在其债权范围内优先受偿。被告赵X、魏X、覃XX、蒋X作为该笔借款的保证人，根据《贷款合同》的约定及《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第三十八条的规定，应对被告XX公司尚欠原告的借款本息承担连带清偿责任。被告赵X、魏X、覃XX、蒋X在承担了保证责任和抵押担保责任后，有权向被告XX公司追偿。至于原告自愿放弃诉讼请求第5项即要求被告方赔付为实现上述债权及担保权所支付的律师费用，属原告诉权的行使，且不违反法律规定，故本院对该项诉请在本案中不予处理。综上所述，原告就本案所提出的全部诉讼请求，符合法律规定及本案实际，本院予以支持。至于被告XX公司在本案中提出被告赵X等人挪用公司资金属于犯罪行为，已经涉及刑事犯罪的抗辩理由，本院从被告XX公司就本案所提供的证据无法得出被告赵X等涉及刑事犯罪的结论，且目前亦无相关部门对被告赵X等是否涉及刑事犯罪作出认定，故，本院对此不予采信。被告魏X、覃XX、蒋X在本案中拒不到庭的行为和在举证期间内不向法院提供相应证据材料，应视为放弃举证权利，其应根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》的规定，承担举证不能的不利后果。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第四十四条、第六十条、第九十四条第㈢、㈣项、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十三条、第四十六条、第五十三条、第五十九条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百九十五条、第二百零三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第三十八条的规定，判决如下：
一、解除原告XXXX商业银行股份有限公司广西临桂支行于2012年11月16日与被告桂林XX文化产业发展有限公司、赵X、魏X、覃XX、蒋X签订的《贷款合同》［合同编号：00700XXXX］；
二、被告桂林XX文化产业发展有限公司归还借款本金660000元给原告XXXX商业银行股份有限公司广西临桂支行；
三、被告桂林XX文化产业发展有限公司支付利息25859.39元、罚息4510.5元、复利815.59元［利息（含复利及罚息）已计算至2015年3月29日止，之后按合同约定另行计算至本案生效判决规定的履行期限最后一日止］给原告XXXX商业银行股份有限公司广西临桂支行；
四、原告某甲商业银行股份有限公司广西临桂支行有权以被告魏X、蒋X提供的借款抵押物即被告魏X所有的坐落在秀峰区丽中路25号13栋2-1号房屋及土地［桂林市房权证秀峰区字第××号、桂房改国用（2007）第00XXX号］和被告蒋X所有的座落在桂林市秀峰区西凤路1号7栋1-7-1#房屋及25#杂物间的房屋及土地［桂林市房权证秀峰区字第××号、桂国用（2001）字第300XXXX号］折价或以拍卖、变卖上述抵押物所得之价款在第二项、第三项确定的债权范围内优先受偿，被告魏X、蒋X在承担了抵押担保责任后，有权向被告桂林XX文化产业发展有限公司追偿；
五、被告赵某甲、魏X、覃XX、蒋X应对上述第二项、第三项所确定的债务负连带清偿责任，代偿后有权向被告桂林某甲文化产业发展有限公司追偿。
本案案件受理费10615元，诉讼保全费5000元，合计15615元。由被告桂林XX文化产业发展有限公司、赵X、魏X、覃XX、蒋X共同负担。
上述义务，义务人应于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于桂林市中级人民法院。同时预交上诉案件受理费10615元（收款单位：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行）。上诉期满后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。
审 判 长 韩 艳
人民陪审员 侯有喜
人民陪审员 周道奕
二〇一五年五月五日
书 记 员 欧见凤
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