甘肃省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）甘刑终49号
原公诉机关甘肃省平凉市人民检察院。
上诉人（原审被告人）施凤飞，男，白族，1972年2月16日出生于云南省洱源县，大专文化，住云南省洱源县。曾因犯贩卖毒品罪于2008年1月11日被云南省大理白族自治州中级人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二万元。2013年2月6日被假释，假释考验期至2015年7月6日。因本案于2015年3月2日被平凉市公安局刑事拘留，同年7月16日被逮捕。现羁押于平凉市崆峒区看守所。
指定辩护人李方，甘肃昶泰律师事务所律师。
甘肃省平凉市中级人民法院审理甘肃省平凉市人民检察院指控原审被告人施凤飞犯运输毒品罪一案，于2015年12月23日作出（2015）平中刑二初字第4号刑事判决。宣判后，原审被告人施凤飞不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、审查上诉理由和提审上诉人，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年2月28日，被告人施凤飞携带三包毒品海洛因，从云南省大理市乘坐班车途经成都、西安欲运往宁夏回族自治区银川市。同年3月2日，被告人施凤飞乘坐西安至银川的宁A237**班车，行驶至福银高速平凉市崆峒山收费站时被平凉市公安局崆峒分局民警抓获，从其身上查获三包块状毒品可疑物，净重1050克。经鉴定，查获的三包块状物海洛因含量为35.76克／100克。
原审法院认定上述事实的证据有：受案登记表、抓获经过、扣押物品清单及照片、鉴定意见、检测报告、刑事判决书、刑事裁定书、假释证明、证人证言、被告人供述等。
原审法院认为，被告人施凤飞的行为已构成运输毒品罪。被告人施凤飞在假释考验期内又犯新罪，应当撤销假释，将前罪没有执行完毕的刑罚和所犯新罪判处的刑罚予以并罚。被告人施凤飞系毒品再犯，应从重处罚。被告人施凤飞如实供述其犯罪事实，且庭审中自愿认罪，可从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十六条、第八十六条第一款、第七十一条、第六十七条第三款、第五十七条第一款、第五十九条、第六十四条之规定，撤销云南省大理白族自治州中级人民法院（2013）大中刑执字第217号刑事裁定；以被告人施凤飞犯运输毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；与前罪未执行完毕的二年五个月并罚，决定执行死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；随案移交的白色直板COCH牌手机一部、黑色直板SAGA牌手机一部、中国农业银行储蓄卡两张、中国邮政储蓄银行储蓄卡一张、中国建设银行储蓄卡一张予以没收；扣押的被告人施凤飞人民币1500元由平凉市公安局崆峒分局依法上缴国库。
原审被告人施凤飞上诉提出：1、其是被胁迫而运输毒品，应减轻处罚；2、原审判决适用法律错误，量刑过重，请求二审法院依法改判。
施凤飞的辩护人提出，对上诉人施凤飞犯运输毒品罪不持异议，施凤飞属受胁迫运输毒品，没有充分的减轻处罚，原审判决量刑过重。
经审理查明，上诉人施凤飞于2015年2月28日从云南省大理市携带毒品海洛因，经成都、西安欲运往宁夏银川市。同年3月2日，上诉人施凤飞乘坐西安至银川的宁A237**班车，行驶至福银高速平凉市崆峒山收费站时被平凉市公安局崆峒分局民警抓获，从其身上查获三包块状毒品可疑物，净重1050克。经鉴定，查获的三包块状物海洛因含量为35.76克／100克。
认定上述事实的证据有：
1、受案登记表、立案决定书及抓获经过证实，案件来源及侦破经过。
2、平凉市公安局崆峒分局扣押决定书、扣押清单、称量证明、照片及说明证实，公安人员于案发当日从施凤飞裤子左侧口袋内查获由外至内依次用白色网格塑料泡沫纸、黄色塑料胶带纸、白色塑料纸包裹的白色块状可疑物一包，经称量，净重350克；从施凤飞上衣右侧口袋内查获由外至内依次用白色网格塑料泡沫纸、黄色塑料胶带纸、白色塑料纸包裹的白色块状可疑物一包，经称量，净重353克；从施凤飞上衣左侧口袋内查获由外至内依次用白色网格塑料泡沫纸、黄色塑料胶带纸、白色塑料纸包裹的白色块状可疑物一包，经称量，净重347克；从施凤飞身上查获人民币1500元，白色直板COCH牌手机、黑色直板SAGA牌手机各一部，中国农业银行储蓄卡两张，中国邮政储蓄银行、中国建设银行储蓄卡各一张；下关至成都客运车票及人身意外伤害保险单1张证实，2015年2月28日，施凤飞从云南大理的下关乘车前往成都；四川富临运业集团成都股份有限公司城北客运中心机打发票及人身意外伤害保险单1张证实，2015年3月1日，施凤飞办理了退票。
3、平凉市公安司法鉴定中心理化检验鉴定意见书证实，从施凤飞裤子左侧口袋内查获的由外至内依次用白色网格塑料泡沫纸、黄色塑料胶带纸、白色塑料纸包裹的白色块状可疑物一包（净重350克），从其上衣右侧口袋内查获的由外至内依次用白色网格塑料泡沫纸、黄色塑料胶带纸、白色塑料纸包裹的白色块状可疑物一包（净重353克）及从其上衣左侧口袋内查获的由外至内依次用白色网格塑料泡沫纸、黄色塑料胶带纸、白色塑料纸包裹的白色块状可疑物一包（净重347克）中，均检出海洛因成分；甘肃省公安厅物证鉴定中心检验鉴定意见书证实，以上检材中海洛因含量为35.76克／100克。
4、平凉市公安局崆峒分局现场检测报告书证实，上诉人施凤飞的尿样检测结果呈阴性。
5、云南省大理白族自治州中级人民法院（2008）大中刑初字第5号刑事判决书证实，上诉人施凤飞曾因犯贩卖毒品罪，被云南省大理白族自治州中级人民法院于2008年1月11日判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二万元；云南省大理白族自治州中级人民法院（2013）大中刑执字第217号刑事裁定书、云南省大理监狱假释证明书及平凉市公安局崆峒分局缉毒大队出具的说明证实，2013年1月31日，云南省大理白族自治州中级人民法院对上诉人施凤飞裁定准予假释；同年2月6日上诉人施凤飞被假释，假释考验期自2013年2月6日至2015年7月6日。
6、证人杨某某（乘客）的证言证明，2015年3月2日中午1时许，其乘坐的西安发往银川的宁A237**号班车行驶至平凉市崆峒山收费站出口时，警察上车查验乘客身份，从客车左侧中门第二排靠过道的座位上抓获一名中年男子，从该男子身上搜查出三包物品；该男子在车上时一个人坐着，没有和其他人交流。该证言与证人曹某某、张某某证实内容一致。
7、证人李某某（客车司机）证言证明，2015年3月2日早上8时许，西安发往银川的宁A237**号班车行驶至西安市玉祥门附近的环北招待所门口时，票贩子领来一个要去银川的男子，该男子四十多岁，付了120元车费，没有给车票。该男子没有同行人员，上车后也没有和其他人有过交流。车辆行驶至福银高速平凉市崆峒山收费站出口时，警察上车查验乘客身份，从该男子身上搜查出三包东西。该证言与证人纳某某（车主）证实内容一致。
8、平凉市公安局崆峒分局资料查询申请表、机主信息、通话记录及说明证实，上诉人施凤飞持有的号码为186xxxx****和187xxxx****的手机机主信息及186xxxx****与号码157xxxx****的在案发前有过多次通话。
9、平凉市公安局崆峒分局处理物品、文件清单证实，案发当天从上诉人施凤飞身上查获的白色直板COCH牌手机、黑色直板SAGA牌手机及中国农业银行储蓄卡两张、中国邮政储蓄银行储蓄卡一张、中国建设银行储蓄卡一张随案移送；从上诉人施凤飞身上查获的人民币1500元存入指定账户待判决后依法没收。
10、上诉人施凤飞供述，2015年春节过后，其到缅甸的勐古参加婚礼，期间在赌场赌博时欠了一个叫“环姐”的缅甸女人5万元人民币，“环姐”提出让其带毒品给“阿苏”，每块给其一万元来抵顶赌债，其没有办法就答应了。“环姐”给其5000元路费，让其在云南省保山市一个高速公路出口处拿毒品。2015年2月26日，其按“环姐”的指示，在保山市一个高速公路出口等待时，一辆车上扔出一个黑色塑料袋，接着其接到“环姐”的电话，“环姐”让其捡起塑料袋，说里面有三块毒品，一块350克，三块是1050克，上下差错不会超过5克。拿到毒品后，其就到大理市，买了28号从下关到成都的汽车票，到成都后买了成都到银川的汽车票，“环姐”让其退掉车票，重新购买成都到西安的车票；其3月1日乘坐汽车从成都到西安，3月2日早上到西安后在路边上了西安到银川的班车，中午1点多在崆峒山收费站被公安民警查获。“环姐”让其把毒品带到银川后和“阿苏”联系，“阿苏”根据毒品的数量和质量验收毒品，与“环姐”电话上联系好价钱后，把钱打到其卡上，其到缅甸后把钱转给“环姐”，“环姐”给其给运费。其走的路线是“环姐”安排的，“环姐”要求其每到一个地方用公用电话给她打一个电话，其到大理、成都、西安后都用公用电话给“环姐”打过电话。其手机号码是186xxxx****和187xxxx****，主要使用的号码是186xxxx****。“环姐”是缅甸勐古人，经常在勐古的赌场放高利贷，电话是157xxxx****，这个电话其没有打过，“环姐”的其他号码不记得了。“阿苏”是宁夏同心县人，电话号码是139xxxx****。
原判所列认定本案事实的证据，均在一审公开开庭审理时当庭宣读、出示并质证、辩论。经本院审查，证据来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。
对于上诉人施凤飞及其辩护人所提其受胁迫运输毒品，原审判决量刑过重的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人施凤飞对其运输毒品的事实及查获的毒品数量均无异议。原审判决根据上诉人施凤飞供述参与运输毒品的事实及情节，考虑到施凤飞不排除受胁迫运输毒品的可能，但因毒品上线“环姐”未到案，无客观证据印证施凤飞供述的真实性，亦无其他证据证实施凤飞确属受胁迫运输毒品，且本案查获的毒品数量大，原判对其已从轻处罚。上诉人施凤飞系毒品再犯，在假释考验期内又犯运输毒品罪，应从重处罚，原判量刑适当，故其所提上诉理由及辩护人所提辩护意见均不能成立。
本院认为，上诉人施凤飞明知是毒品而非法运输，其行为确已构成运输毒品罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，适用法律正确。经本院讨论决定，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定即为核准甘肃省平凉市中级人民法院（2015）平中刑二初字第4号以被告人施凤飞犯运输毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产的刑事判决。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张根虎
代理审判员 郑跃魁
代理审判员 李晓春
二〇一六年三月二日
书 记 员 张新晗