浙江省温州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）浙温刑终字第833号
原公诉机关浙江省永嘉县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨丐档，无业。曾因盗窃于2005年12月29日被行政拘留十日；因吸毒于2013年3月8日被行政拘留十三日。因犯盗窃罪于2007年3月5日被判处有期徒刑四年八个月，2010年2月23日刑满释放；又因犯贩卖毒品罪于2013年8月15日被判处有期徒刑二年十个月，刑期至2016年1月7日。因本案于2014年8月26日被解回再审。现羁押于永嘉县看守所。
上诉人（原审被告人）谢某，无业。曾因吸毒分别于2011年6月15日、6月24日、2012年10月11日、10月22日被行政拘留十五日、责令社区戒毒三年、行政拘留十五日、决定强制隔离戒毒二年。因本案于2014年8月14日被刑事拘留，同年9月2日被取保候审，同年12月19日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
原审被告人黄某，无业。因本案于2013年12月2日投案，次日被取保候审。
原审被告人胡笑情，无业。曾因犯贩卖毒品罪分别于1999年3月25日、2011年8月25日被判处有期徒刑六个月、十个月，2012年1月12日刑满释放；又因犯贩卖毒品罪于2013年5月3日被判处有期徒刑二年，刑期至2014年9月20日。因本案于2014年8月26日被解回再审，同年9月11日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
原审被告人陈光算，无业。曾因犯贩卖毒品罪于2002年12月19日被判处有期徒刑一年四个月；又犯盗窃罪，于2004年7月15日被判处有期徒刑二年六个月；还犯贩卖毒品罪于2010年9月7日被判处有期徒刑一年二个月。因吸毒于2010年7月9日被行政拘留十日，同日被决定强制戒毒二年；又因吸毒分别于2013年12月17日、12月25日被行政拘留十五日、决定强制隔离戒毒二年。因犯非法持有毒品罪于2014年5月8日被判处有期徒刑一年六个月，刑期至2015年6月29日。因本案于2014年8月26日被解回再审。现羁押于永嘉县看守所。
原审被告人胡某，无业。因吸毒分别于2012年3月28日、9月6日、9月12日、2013年3月5日、3月7日被行政拘留十日、行政拘留十五日、责令社区戒毒三年、行政拘留十五日、决定强制隔离戒毒二年。因本案于2013年3月19日被刑事拘留，同年4月24日被释放（释放后被强制隔离戒毒），2014年7月15日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
浙江省永嘉县人民法院审理永嘉县人民检察院指控原审被告人黄某、胡笑情、陈光算、胡某、杨丐档、谢某犯贩卖毒品罪一案，于2015年5月11日作出（2015）温永刑初字第314号刑事判决。原审被告人杨丐档、谢某不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：（一）2013年1月份的一天晚上，被告人黄某指使南某（已判）到永嘉县上塘码道西街人本超市门口，将一包甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）以300元的价格贩卖给汪某。
同年1月份的一天晚上，南某通过被告人胡某向黄某购买甲基苯丙胺，后黄某到永嘉县上塘永建路382号附近的树下，将一包甲基苯丙胺以200元的价格贩卖给胡某。
同年1月份的一天晚上，黄某在永嘉县上塘人民大会堂附近的电话亭处，将一包甲基苯丙胺以200元的价格贩卖给胡某。
（二）2012年8、9月间，被告人胡笑情两次指使胡某将甲基苯丙胺贩卖给陈光算、黄某夫妇。胡某均通过其位于永嘉县上塘一百超市后面出租房的窗户，将用纸巾包好的甲基苯丙胺扔到相邻的陈光算、黄某居住的小区大院里。
（三）2013年2、3月份的一天晚上，被告人陈光算在永嘉县上塘永建路农业银行门口，将一包甲基苯丙胺以300元左右的价格贩卖给肖某。
（四）2012年10月初的一天，黄某通过被告人谢某的居中撮合，到永嘉县江北街道深河宾馆一房间向被告人杨丐档购买了约8克的甲基苯丙胺。
2013年12月2日，被告人黄某主动向公安机关投案，并如实供述其主要犯罪事实。
原判认定被告人胡笑情犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币8000元；与原犯贩卖毒品罪判处有期徒刑二年，并处罚金人民币4000元并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币12000元。被告人陈光算犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元；与原犯非法持有毒品罪判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币3000元并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币6000元。被告人杨丐档犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币18000元；与原犯贩卖毒品罪判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币6000元并罚，决定执行有期徒刑六年二个月，并处罚金人民币24000元。以贩卖毒品罪分别判处被告人黄某有期徒刑三年，并处罚金人民币12000元。被告人胡某有期徒刑一年，并处罚金人民币4000元。被告人谢某有期徒刑二年，并处罚金人民币6000元。
原审被告人杨丐档上诉提出，原判量刑过重，请求从轻改判。
原审被告人谢某上诉提出，原判认定证人陈某的证言与事实不符，黄某没有将钱给自己，其也没有把钱交给“老头”，且毒品没有经过自己的手，请求发回重审。
经二审审理查明，原判认定被告人黄某、胡笑情、陈光算、胡某、杨丐档、谢某贩卖毒品的事实，有证人南某、汪某、肖某、金某、陈某的证言，辨认笔录、刑事判决书、前科材料、罪犯解回再审通知书、抓获经过、人口信息等证据证实。被告人黄某、胡笑情、陈光算、胡某、杨丐档、谢某亦供认在案，所供与上述证据证明的事实相符。
上述证据经一审开庭查证属实，本院审查后予以确认。原判认定的事实清楚，证据确实、充分。
关于上诉理由、辩护意见。经查：（1）被告人黄某、谢某在侦查阶段均供认2012年10月初的一天，黄某通过谢某的介绍向杨丐档购买约8克冰毒，黄某将3800元人民币交给杨丐档，杨丐档将8克冰毒给了黄某，供述之间能够相互印证。证人陈某虽作证称黄某和杨丐档交易毒品，毒资和冰毒均经过谢某的手，但没有其他证据予以佐证，因此，谢某就该证言提出异议的理由成立，但原判并没有采用该名证人的证言，并做出对谢某不利的判决，故谢某要求二审发回重审的理由不能成立，不予采纳。（2）被告人杨丐档贩卖甲基苯丙胺约8克，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”，且系累犯，应当从重处罚。原判已鉴于杨丐档能够自愿认罪，酌情从轻处罚。杨丐档上诉要求二审从轻改判的理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人杨丐档、谢某及原审被告人黄某、胡笑情、陈光算、胡某违反国家对毒品的管制法规，贩卖甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪。其中黄某、杨丐档、谢某属于情节严重。胡笑情、陈光算、杨丐档系累犯，胡笑情、陈光算又系毒品再犯，均应当从重处罚。胡笑情、陈光算、杨丐档在犯贩卖毒品罪或非法持有毒品罪的判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现还有其他贩卖毒品罪没有判决，应当依照“先并后减”的方式数罪并罚。鉴于黄某犯罪以后自动投案，并如实供述自己的主要犯罪事实，系自首；胡某、谢某在共同犯罪中起次要作用，系从犯；黄某、陈光算、胡某、杨丐档、谢某均能够自愿认罪，依法对谢某予以减轻处罚，对黄某、胡某从轻处罚，对陈光算、杨丐档酌情从轻处罚。谢某要求二审发回重审及杨丐档要求二审从轻改判等理由均不能成立，不予采纳。原判定罪正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第七十条、第六十九条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定
审 判 长 韦 娜
审 判 员 孙彭聃
代理审判员 方 勇
二〇一五年七月六日
书 记 员 林锦涛