湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）郴刑一终字第40号
原公诉机关湖南省资兴市人民检�院。
上诉人（原审被告人）廖长艳（绰号“兰婆子”），女，1989年3月23日出生。
原审被告人蒋升煌（曾用名蒋生凡，绰号“煌煌”、“老蒋”），男，1984年9月15日出生。
资兴市人民法院审理资兴市人民检察院指控原审被告人蒋升煌犯贩卖毒品罪、原审被告人廖长艳犯运输毒品罪一案，于二○一四年一月二十日作出（2013）资刑初字第251号刑事判决。原审被告人廖长艳不服，提出上诉。原审法院于2014年2月24日将原审卷宗材料移送本院，同日本院依法受理，并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人廖长艳并审查上诉材料，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。审结期限14天。
原审判决认定，2012年6月，曹某某（另案处理）在吸毒时认识了提供毒品的被告人蒋升煌。2013年5月1日，曹某某打电话给被告人蒋升煌要求购买10克冰毒、15粒麻古。蒋升煌接电话后立即与上线毒贩联系，以每克冰毒130元，每粒麻古45元的价格订购冰毒10克，麻古11粒，共计金额1795元。随后，被告人蒋升煌以高于订购价格以10克冰毒的价格为1400元、11粒麻古价格为500元，总计毒资1900元的信息电话告之购毒人曹某某，曹某某表示同意，并要求被告人蒋升煌将毒品送至郴州广本4S店对面的水玲珑美容店交给被告人廖长艳。同时电话指使被告人廖长艳将毒品从郴州带至资兴。蒋升煌从银行收到曹某某汇来的毒资后，于当日下午16时许将毒品带到水玲珑美容店交给了廖长艳，廖长艳则携带毒品和朋友谭某某回到资兴。曹某某乘坐出租司机袁某某的轿车赶到罗围小学附近的一个洗车场与廖长艳会见时，廖长艳将毒品交给了曹某某。之后，曹某某、谭某某、袁某某及被告人廖长艳一起到鲤鱼江电厂1村9栋2单元602号房内一起吸食部分毒品。
2013年5月5日16时许，资兴市公安局侦查员通过控制的吸毒人员高某某打电话给被告人蒋升煌要求购买300元毒品。当蒋升煌与高某某在郴州市民生路“八马”茶楼附近交易毒品时，被公安机关当场抓获，并当场从高某某身上搜查出可疑白色晶体1包和1粒红色药丸。经鉴定，该包白色晶体净重0.8284克，检出甲基苯丙胺成分，红色药丸1粒净重0.0988克，检出甲基苯丙胺及咖啡因成分；从被告人蒋升煌身上搜查出1包可疑白色晶体及300元人民币。经鉴定，该包白色晶体净重2.6175克，检出甲基苯丙胺成分。2013年5月6日，侦查人员在被告人蒋升煌位于郴州市北湖区文星路的住处搜出1包可疑白色晶体和2粒红色药丸。经鉴定，该包白色晶体净重2.1698克，检出甲基苯丙胺成分，2粒红色药丸净重0.1918克，检出甲基苯丙胺及咖啡因成分。
案发后，被告人蒋升煌的家属于2013年12月11日代�向原审法院退缴毒资人民币1400元。
又查明，资兴市公安局、资兴市人民检察院根据郴州市第四人民医院对被告人廖长艳电化学发光检验报告单及小便检验报告单妊娠记载，分别于2013年5月6日、8月8日对廖长艳采取取保侯审措施。原审法院根据资兴市中医院于2013年11月诊疗记录及超声波检查报告，被告人廖长艳系妊娠妇女，于同年11月21日继续对其取保侯审。
上述事实有经庭审举证、质证、认证的下列证据证实：
1、资兴市公安机关报警案件登记表及立案决定书，证明立案的时间及经过。
2、资公（刑）搜查资（2013）0012号搜查证、搜查笔录、扣押物品、文件清单，证明2013年5月6日，资兴市公安局侦查人员将被告人蒋升煌带至位于郴州市北湖区文星路旁三楼的出租房后，蒋升煌从其房内床头柜的抽屉中拿出装有疑似冰毒的晶状体的一个透明封口塑料袋和装有两粒疑�麻古的红色药丸的一个透明封口塑料袋交给侦查人员，公安机关对该两袋疑似毒品物品予以扣押。
3、提取笔录和扣押物品、文件清单，证明2013年5月5日，资兴市公安局刑侦大队侦查人员对高某某身上衣口袋进行检查时，在右口袋内发现和提取了一黄色芙蓉王烟盒，盒内有一小袋疑似冰毒物品和一粒疑似麻古物品，并对此予以扣押；同日，资兴市公安局刑侦大队侦查人员对被告人蒋升煌所着衣物口袋进行检查时，在蒋升煌左裤口袋内发现和提取一白色塑料袋，袋内有疑似冰毒的白色晶体状颗粒，以及300元人民币，并对此予以扣押。
4、郴公物鉴（物化）字（2013）371、372、373号毒品鉴定书，证明从购买毒品人员高某某身上搜缴的白色晶体1包净重0.8284克，检出甲基苯丙胺成分，红色药丸1粒净重0.0988克，检出甲基苯丙胺及咖啡因成分；从被告人蒋升煌身上搜缴的白色�体1包净重2.6175克，检出甲基苯丙胺成分；从被告人蒋升煌在郴州市北湖区文星路的租住房内搜缴的白色晶体1包净重2.1698克，检出甲基苯丙胺成分，红色药丸2粒，净重0.1918克，检出甲基苯丙胺及咖啡因成分。
5、资公（刑）调证字（2013）0169、0170、0171、0172号调取的通话详单，证明被告人蒋升煌、廖长艳和曹某某、袁某某之间在2013年5月1日期间的通话情况。
6、被告人蒋升煌的供述，证明2013年5月1日11时许，曹某某打电话给蒋升煌向其购买10克冰毒、15粒麻古。蒋升煌立即打电话给其上线“老六”问冰毒的价格，“老六”说冰毒每克130元。由于“老六”手上没有麻古，蒋升煌便联系了“文文”，但“文文”只有11粒麻古，并说好以45元一粒的价格卖给蒋升煌。联系好上线后，蒋升煌联系曹某某，告诉10克冰毒共金额1400元，11粒麻古计价500元，总计毒资1900元，曹某某听后表示同意。因为曹某某在资兴，所以曹某某让蒋升煌把冰毒、麻古交给在郴州打工的廖长艳，要廖长艳把毒品带回资兴市转交给曹某某。随后蒋升煌将其农村信用社的账号用短信的方式发给了曹某某。中午一、二点钟左右，蒋升煌在文星路皂脚树租住房内与曹某某联系，曹某某告诉蒋升煌说，廖长艳在郴州市广本4S汽车店对面的水玲珑美容店。下午3时许蒋升煌赶至广本4S汽车店对面水玲珑美容店，见到廖长艳后，将装有10克冰毒、11粒麻古的透明塑料袋（塑料袋外还包有餐巾纸）交给了廖长艳。此时，曹某某用袁某某的手机打廖长艳的手机，并叫蒋升煌接听，蒋升煌叫曹某某把钱打到其农村信用社的账号里，曹某某说因为蒋升煌还欠袁某某500元钱，所以曹某某只汇1400元，当时蒋升煌不同意，曹某某便叫袁某某与蒋升煌通话，蒋升煌没接�直接将手机交给了廖长艳，廖长艳则电话催促对方快点决定打多少钱，在此情况下，曹某某就将1400元现金汇至蒋升煌的账号，并说还欠500元。蒋升煌同意后，叫廖长艳可以回资兴了。
2013年5月5日13时许，资兴市东江镇罗围村一个姓高的朋友（外号“高子”）打电话给蒋升煌要购买300元的冰毒和麻古，由于蒋升煌身上没有毒品，蒋升煌便联系“老六”说要二克冰毒和一粒麻古。嗣后，“老六”叫一个二十岁左右的矮个子青年送了一个黄色芙蓉王烟盒给蒋升煌，里边装有冰毒和麻古。拿到毒品后，蒋升煌与“高子”在郴州文星路“天天口福”饭店门口进行了交易。交易完成后，蒋升煌准备回家，刚走几步就被埋伏在附近的公安人员抓获。
7、被告人廖长艳的供述，证明2013年5月1日下午三时许，曹某某发信息问廖长艳在干什么，廖长艳回复说在逛超市，等下回资兴。过了一会，曹某某又打电话给廖长艳问什么时候回资兴，当时廖长艳在水玲珑美容店做美容，便告诉曹某某做完按摩就回资兴。曹某某便要廖长艳帮他从蒋升煌处携带东西回资兴，当时廖长艳问曹某某是什么东西，曹某某则反问这还不清楚？因为廖长艳知道蒋升煌是卖毒品的，她就明白肯定是毒品。曹某某还要廖长艳发个账号给他，他把钱打到廖长艳账上后取出给蒋升煌。廖长艳因为害怕她老公受牵连就不肯，但后来还是答应了。过了一会，廖长艳刚从美容院做完按摩出门就看见了蒋升煌，蒋升煌便问曹某某打了她电话没有，钱打过来没有？隔了一会，曹某某用袁某某的手机打廖长艳的电话，问其和蒋升煌是否在一起。廖长艳立即将手机递给蒋升煌接听。又过了一会，袁某某打电话给蒋升煌说存款只有账号没有名字存不进，蒋升煌因为欠袁某某的钱就让廖长艳接电话，曹某某说打1400元。蒋升煌收到曹某某汇款1400元短信时，廖长艳和谭某某在路边拦到回资兴的的士，蒋升煌也就没有扯钱的事，便用餐巾纸包好后再用一白色的小塑料袋装好直接放到廖长艳装衣服的袋子里，然后廖长艳和谭某某打的回了资兴。回到资兴后，曹某某让廖长艳和谭某某在罗围小学附近的洗车店等他。当时，袁某某在洗车，廖长艳就把那包东西放在洗车店的桌子上，曹某某没有打开看，直接将这包东西放在自己的裤子口袋里。洗完车之后，廖长艳、曹某某、袁某某、谭某某坐上了袁某某的车，袁某某和曹某某坐在车的前排，曹某某把那包东西拿出来看了下，廖长艳拿了块冰毒在手上捏碎，车上的人都看见了。曹某某说去鲤鱼江电厂“小彭”的出租房。之后，他们一起去了“小彭”的出租房，并在该房内吸食了毒�。
8、证人曹某某的证言，证明2013年5月1日上午，曹某某打电话给蒋升煌要求购买十克冰毒和十五粒麻古，并询问毒品价格。俩人一直用电话或者短信联系，最后两人谈妥，曹某某向蒋升煌支付1900元购买十克冰毒（每克140元）和11粒麻古（每粒45元）。因为曹某某不想去郴州拿毒品，刚好他朋友廖长艳要从郴州回资兴，曹某某便打电话给廖长艳要她找蒋升煌把购买的毒品带回资兴，当时曹某某并未告诉廖长艳有多少毒品，廖长艳答应携带，并说在广本4S店对面的一个美容店里等。接着，曹某某又打电话给蒋升煌将毒品交给廖长艳带回资兴。下午四时许曹某某打电话给袁某某开车到鲤鱼江电厂接曹某某。袁某某开车接到曹某某后，曹某某叫袁某某驾车驶往罗围邮政储蓄所汇毒资款。在路上，曹某某打电话给廖长艳，廖长艳问他怎么还没有把钱汇给蒋升煌，曹某某说钱�够，还差几百元，廖长艳说还差几百元她可以向蒋升煌担保，并要曹某某赶快汇款过去，然后把手机给了蒋升煌。曹某某在电话中与蒋升煌说，先付现金1400元，剩余的500元以后给，由廖长艳做担保。到罗围邮政储蓄所后，曹某某把1400元给袁某某，要他去银行打款。过了十多分钟，袁某某说钱已经打过去了，但对方接款人姓名是蒋升煌，并说认识蒋升煌，蒋升煌还欠他500元，并说欠的这500元不要给蒋升煌了，曹某某就打电话给蒋升煌，说所欠500元抵扣袁某某的欠款，蒋升煌不同意把这500元直接给袁某某。然后，曹某某和袁某某去东江罗围洗车。期间，曹某某跟袁某某说廖长艳从蒋升煌处带了毒品正回资兴途中。下午6时许，廖长艳和一个桂阳女人与曹某某和袁某某会合，他们在洗车处的一间房子里，廖长艳把用餐巾纸包着的毒品给了曹某某，曹某某打开看了下，估�冰毒重约十克，麻古十一粒，当时桂阳女和袁某某也在场。然后，廖长艳提出一起去吸毒，他们都答应了。廖长艳打了鲤鱼江电厂“小彭”的电话，然后他们四人一起在鲤鱼江电厂“小彭”的房间内吸食了毒品，吸完后，袁某某就带着廖长艳和桂阳女走了。虽曹某某未告诉廖长艳帮其带的东西是毒品，但廖长艳知道是毒品，因为廖长艳与蒋升煌很熟悉，并知道蒋升煌贩毒，也和曹某某一起吸食过毒品，且廖长艳知道曹某某吸食毒品量相当大。
9、证人袁某某的证言，证明2013年5月1日下午四时许，曹某某打电话给袁某某开车去电厂接曹某某。接到曹某某后，曹某某要袁某某开车去罗围邮政储蓄所帮他汇1400元，并说钱不够，要袁某某借他500元，当时袁某某没有同意。然后，曹某某又打电话给廖长艳，要廖长艳先垫付500元，等回资兴后再给她，廖长艳没有同�。然后，曹某某说其在邮政储蓄贷了款没有还，不好去存钱，要袁某某帮他去存。袁某某答应后，曹某某就拿了1400元现金给袁某某。然后，曹某某打电话叫对方发个存款的账号到袁某某的手机上，一会，廖长艳的手机就发了一个银行账号的信息给了袁某某。袁某某去邮政储蓄存钱，但因为没有名字存不了，于是，袁某某又去问曹某某，账号的名字是谁？曹某某打了一个电话后，蒋升煌就打电话告诉袁某某账号的名字是蒋升煌。袁某某才将钱存进了账户。之后，曹某某叫袁某某将其送至罗围村“阿气”家，而袁某某则在附近的洗车场洗车。五、六分钟后，曹某某又过来对袁某某说，等下廖长艳从郴州回资兴一起去电厂。快洗完车时，曹某某从洗车场的路口接到廖长艳和另外一个女青年，并把她们带到洗车场店子里等袁某某。洗完车后，曹某某叫袁某某送他们�鲤鱼江电厂，曹某某坐在副驾驶上，廖长艳和另外一个女的坐在后面，廖长艳和曹某某聊天，曹某某在车上打开了一个白色的塑料袋，从里面拿出一包冰毒（白色晶状体），廖长艳还要曹某某称一下冰毒的重量。嗣后，袁某某开车送曹某某、廖长艳及那个女的到了电厂一栋家属楼顶楼的一间房子，因为曹某某说廖长艳等人会去罗围，袁某某也跟着上了楼。在房间内，四人一起吸食了毒品。因为袁某某说蒋升煌还欠他500元，就从这1400元里扣出来还他，但曹某某没有同意。
10、证人谭某某的证言，证明2013年5月1日下午3时许，谭某某和廖长艳在华宇花园小区旁边的水玲珑美容院按摩。在按摩的时候，廖长艳接了个电话后告诉谭某某说，曹某某叫她带点东西去资兴。谭某某便知道曹某某叫廖长艳带毒品去资兴，因为谭某某也吸过毒，和曹某某、廖长艳都认识，他们一般称毒品就是“东西”。谭某某听廖长艳说帮曹某某带毒品后，便提醒廖长艳说，“你真的要帮他带东西呀？你不怕被抓呀？”廖长艳并未回答谭某某。廖长艳和蒋升煌见面后，廖长艳便约谭某某一起去资兴玩。因为廖长艳第二天过生日，所以谭某某就跟廖长艳去了资兴。谭某某跟廖长艳来到资兴罗围一个洗车店，和曹某某、袁某某见了面，在袁某某的车上，谭某某看到曹某某将一袋冰毒拿出来，廖长艳问曹某某，买毒品的钱打到蒋升煌银行账上了没，曹某某回答没有全部打完。之后，谭某某、廖长艳、曹某某、袁某某一起到鲤鱼江电厂一栋房子的顶楼，曹某某开了门，四个一起在房间内吸食了冰毒。吸完后，谭某某、廖长艳和袁某某就先离开了房间。当晚八、九点钟，谭某某和廖长艳又去了电厂的那个房间和“小彭”一起在该房间吸食了冰毒，吸食�后，谭某某和廖长艳就先后离开了。
11、证人高某某的证言，证明2013年5月5日下午4时许，在郴州打电话给蒋升煌要从他那里买些冰毒和麻古。大概半个小时后，蒋升煌打电话要他去郴州市民生路的“八马”茶楼门口等。到达“八马”茶楼门口等了约十分钟后，蒋升煌打电话说去民生路与文星路的交叉路口等。之后，高某某在路边看到蒋升煌，高某某走上前给了蒋升煌三百元现金，蒋升煌便拿出了一个黄色的芙蓉王香烟盒给高某某，并说高某某要的东西在盒子内。交易完成后，高某某和蒋升煌便被公安人员抓获。
12、证人彭某某的证言，证明2013年5月1日下午5、6点钟，廖长艳发短信给彭某某，说要过来找他玩。彭某某因有事并没有去房间（位于鲤鱼江电厂的租住房），也不知道廖长艳他们是否去过。当晚8时许，廖长艳打电话给彭某某去鲤鱼江电厂。在鲤鱼江电厂1村9栋2单元楼下，彭某某看到了廖长艳和一个桂阳女。廖长艳告诉彭某某说有人发了两条“有派出所的”“走”的短信给她，看后非常害怕了。彭某某就带廖长艳和那个桂阳女一起到达602室。在房间内，彭某某从客厅木沙发的抽屉里拿出一个蓝色芙蓉王烟盒，里边有曹某某送来的“两条”冰毒和麻古，彭某某拿出吸壶，用打火机燃烧锡箔纸上的“两条”冰毒和麻古，由廖长艳和那个桂阳女吸食了，在彭某某烧锡箔纸上的冰毒和麻古时，廖长艳说她从郴州帮曹某某带了一大包冰毒过来，并问彭某某有没有什么关系，彭某某则问廖长艳曹某某是不是被抓了？廖长艳说不知道，她刚刚还和曹某某在一起。从2013年2月开始，廖长艳带桂阳女在鲤鱼江电厂1村9栋2单元602室吸食过毒品三次，每次吸的都是冰毒和麻古。
13、资公（刑）查财字（2013）0026号协助查询财产通知书（回执）及活期明细存款信息，证明2013年5月1日，户名为蒋升煌的账户内汇入1400元现金的情况。
14、刑事判决书及释放证明书，证明被告人蒋升煌于2002年11月3日因犯抢劫罪被湖南省郴州市北湖区人民法院判处有期徒刑七年六个月，并处罚金四千元，于2007年11月14日刑满释放。
15、抓获经过，证明被告人蒋升煌、廖长艳的归案情况。
16、资兴市中医院诊疗记录及超声检查报告，证明被告人系妊娠妇女。
17、户籍资料，证明被告人蒋升煌、廖长艳在本案中达到刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力。
原审法院认为，被告人蒋升煌违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人廖长艳明知是毒品而将毒品从郴州携带至资兴，其行为已构成运输毒品罪。被告人蒋升煌能当庭认罪，如实供述自己的犯罪事实，且通过其家属全部退赃，依法可对其从轻处罚。被告人廖长艳提出其不知道当时所带的东西是毒品的辩解意见及其辩护人提出被告人廖长艳在主观上无明知的故意的辩护意见与事实不符，故对该辩解和辩护意见不予采纳。据此，对被告人蒋升煌适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、七款、第六十四条、第六十七条第三款；对被告人廖长艳适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，遂判决：一、被告人蒋升煌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年二个月，并处罚金人民币二万元；二、被告人廖长艳犯运输毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元；三、对被告人蒋升煌犯罪所得毒资人民币一千四百元予以追缴，上缴国库；四、对缴获的毒品由公安机关予以�收，并按有关规定处理。
上诉人廖长艳不服，以“原审量刑偏重”为由，要求二审从轻判处。
经审理查明，原审认定上诉人运输毒品及原审被告人蒋升煌贩卖毒品的事实清楚，所列证据经原审法院开庭举证、质证，本院审查，证据来源合法，证明的事实真实、客观。本院对原审认定的事实及证据予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）廖长艳明知是毒品而非法运输、携带，其行为已构成运输毒品罪；原审被告人蒋升煌明知是毒品而非法销售，其行为构成贩卖毒品罪。上诉人廖长艳及原审被告人蒋升煌非法运输、销售冰毒10克，数量较大，依法应在七年以上量刑。上诉人廖长艳上诉称“原审量刑偏重”，经查，上诉人运输冰毒10克，案发后无任何法定减轻情节，原审依照法律规定对其在七年以上量刑幅度量刑七年，已从轻给予了处罚。其上诉“原审量刑偏重”而要求对其减轻判处的理由不能成立，本院不予采纳。据此，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 洪
代理审判员 陈 学
代理审判员 黄小峰
二〇一四年三月十日
书 记 员 梅 璐
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原�决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。