安徽省合肥市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）合刑终字第00423号
原公诉机关合肥高新技术产业开发区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某甲，无业。2013年6月20日因涉嫌假冒注册商标罪被庐江县公安局刑事拘留，同年7月26日经庐江县人民检察院批准逮捕，同年7月27日由庐江县公安局执行逮捕。现羁押于庐江县看守所。
辩护人程晋龙，北京大成（合肥）律师事务所律师。
原审被告人张某乙，无业。2013年1月25日因涉嫌假冒注册商标罪被庐江县公安局刑事拘留，同年3月1日被庐江县公安局取保候审。2013年12月10日被合肥高新技术产业开发区人民法院取保候审。2014年7月3日再次被合肥高新技术产业开发区人民法院取保候审。
合肥高新技术产业开发区人民法院审理合肥高新技术产业开发区人民检察院指控原审被告人张某甲犯假冒注册商标罪、原审被告人张某乙犯销售假冒注册商标的商品罪一案，于2014年2月21日作出（2014）合高刑初字第00002号刑事判决。原审被告人张某甲不服，提出上诉。本院于2014年6月13日作出（2014）合刑终字第00151号刑事裁定，以事实清，证据不足为由裁定撤销原判，发回原审法院重新审判。合肥高新技术技术产业开发区人民法院于2014年9月26日作出（2014）合高新刑初字第00212号刑事判决。原审被告人张某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原判认定：安徽古井贡酒股份有限公司经国家工商行政管理总局商标局核准：第7196674号“古井贡酒原浆8年及图”、第7196668号“古井贡酒原浆5年及图”、第7417861号“古井贡酒原浆献礼版及图”、第4900195号“古井贡牌及图”为注册的商标，均在有效期内。“'古井贡'注册商标为驰名商标”。
2012年4月，被告人张某甲雇佣张某丁（已判刑）在庐江县白山镇一处民房内，采用向瓶内灌注低档白酒的方法生产假冒古井原浆白酒献礼版、5年、8年共570件，每件4瓶。同年8月，高某（已判刑）受张某丁邀请共同在该处生产假冒古井原浆献礼版白酒237件，其中99件系每件4瓶、138件系每件6瓶；5年45度113件，每件6瓶，40.6度4瓶；8年45度30瓶。经鉴定：总价值为458814元。2012年9月11日该制假点被庐江县公安局查获。
被告人张某甲在上述制假点被查后，又在庐江县冶父山镇一村民家以同样的方法生产假冒古井系列酒。2013年6月19日，公安机关从该制假点查获古井原浆献礼版280瓶、5年208瓶以及大量的制假工具与原材料。经鉴定，涉案假酒价值69640元。
被告人张某乙在2012年5月销售由张某甲在白山镇制假点生产的古井原浆献礼版460瓶，5年256瓶。经鉴定价值98980元。
原判认定上述事实的证据有：商标注册证，辨认笔录，现场方位图、现场照片；搜查笔录、扣押清单、数学簿记帐本，鉴定意见，户籍证明、归案经过，租房协议，刑事判决书，证人邓某、张某丙等人证言，同案犯张某丁、高某的供述和辩解，被告人张某甲、张某乙的供述和辩解。
原审法院认为：被告人张某甲未经安徽古井贡酒股份有限公司许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，非法经营数额528454元，情节特别严重，其行为已构成假冒注册商标罪；被告人张某乙明知是假冒注册商标的商品而予以销售，销售金额98980元，数额较大，其行为已构成销售假冒注册商标的商品罪。两被告人归案后，如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。鉴于被告人张某乙有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，决定对其适用缓刑。经一审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二百一十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第十二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百六十五条的规定，判决：一、被告人张某甲犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三十万元。二、被告人张某乙犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金人民币八万元。三、扣押的假冒注册商标的白酒、用于制作假酒的工具予以没收。由于未移送至法院，由庐江县公安局负责处理。
原审被告人张某甲上诉提出：1、张某丁、张某乙、曾某、高申康的证言均证实其是按白酒每件100元的价格销售的，如以市场零售价计算其非法经营数额加重了对其的处罚。2、张某丁的记账本反映是其实际销售数量，包括张某乙购买的数量。张某丁证言证实白酒每件销售价是100元，既然一审法院采纳了张某丁关于记账本上数量的证言，也应当采纳其关于销售价格的证言，不能对其作不利的取舍。3、其归案后，主动带办案人员去查封涉案白酒仓库，并如实供述犯罪事实，其第二起犯罪应构成自首。4、其没有生产、销售8年古井酒，原判对此认定错误。在白山仓库中查获的假酒是张某丁记账本上记载的其未拉走的部分，不能重复计算。
其辩护人提出了基本相同的辩护意见。
经审理查明：安徽古井贡酒股份有限公司经国家工商行政管理总局商标局核准：第7196674号“古井贡酒原浆8年及图”、第7196668号“古井贡酒原浆5年及图”、第7417861号“古井贡酒原浆献礼版及图”、第4900195号“古井贡牌及图”为注册的商标，均在有效期内。“'古井贡'注册商标为驰名商标”。
2012年4月，上诉人张某甲雇佣张某丁（已判刑）在庐江县白山镇白山社区沙埂组一处房屋内，采用向瓶内灌注低档白酒的方法生产假冒“古井”原浆白酒献礼版、5年、8年白酒。后，上诉人张某甲从中拉走“古井”原浆献礼版白酒928瓶，5年白酒816瓶，以每件4瓶100元的价格对外销售。为销售假酒，原审被告人张某乙从该房屋内拉走“古井”原浆献礼版白酒460瓶，5年白酒336瓶。同年8月，张某丁邀其丈夫高某（已判刑）共同参与制造假酒。2012年9月11日，公安机关在上述房屋内查获生产的”古井”原浆献礼版白酒1224瓶，5年白酒682瓶，8年白酒166瓶，以及大量制假包装材料和种子佳酿酒等制假原材料酒。当日，公安机关从张某乙租住的合肥市宁国路阳光小区15栋103室现场查扣“古井”原浆献礼版白酒102瓶、5年白酒390瓶，8年白酒80瓶。2013年1月25日，原审被告人张某乙被公安机关抓获归案。
上诉人张某甲在庐江县白山镇白山社区沙埂组的制假窝点被查后，又在庐江县冶父山镇三岔村店东组杨树身家以低档白酒灌装的方法生产“古井”原浆献礼版白酒和5年白酒。2013年6月19日下午，张某甲被公安机关抓获归案。当日公安机关从该处窝点现场查获“古井”原浆献礼版白酒280瓶，5年白酒208瓶以及大量的制假工具与原材料。
上诉人张某甲共计生产、销售假冒“古井”系列酒共计5100瓶，根据其假酒实际销售价格每件4瓶100元进行计算，其非法经营数额为127500元。因没有证据证实原审被告人张某乙拉走的假酒的实际销售价格，依据法律规定，应按照“古井”系列酒的市场中间价格计算其非法经营数额。根据庐江县价格认证中心关于“古井”原浆献礼版白酒、5年白酒鉴定价格分别为每瓶88元、135元计算，张某乙的非法经营数额为85840元。
上述事实，有下列经一审庭审举证、质证的证据证实：
1、接受刑事案件登记表、立案决定书，证实2012年9月11日，安徽古井贡酒股份有限公司书面向庐江县公安局报案，发现庐江县白山镇有一处制造假古井贡酒窝点，庐江县公安局当即立案并展开行动。
2、现场搜查笔录、现场方位图及照片、扣押物品清单：证实2012年9月11日、2013年6月19日，侦查人员对上诉人张某甲在庐江县白山镇的制假窝点和冶父山镇制假窝点进行搜查的情况，并对现场和涉案物品进行了拍照，对白山镇的制假窝点绘制了方位图。
3、庐江县价格认定中心出具的价格鉴定结论书：证实以2012年9月11日作为价格鉴定基准日，“古井”原浆献礼版白酒、5年白酒、8年白酒的市场价格分别为每瓶88元、135元、250元。以2013年6月19日为价格鉴定基准日，“古井”原浆献礼版白酒、5年白酒的市场价格分别为每瓶11元、180元。
4、企业法人营业执照、商标注册证，证实安徽古井贡酒股份有限公司持有的“古井贡酒原浆8年及图”、“古井贡酒原浆5年及图”、“古井贡酒原浆献礼版及图”及“古井贡牌及图”系依法注册登记的注册商标且“古井贡”商标为驰名商标。
5、刑事判决书：证实张某丁、高某因本案被庐江县人民法院以假冒注册商标罪判处刑罚。
6、从张某丁处查扣的数学簿记账本：证实从2012年5月3日至5月13日张某丁生产假酒的品种和数量及张某甲、张某乙拉走的品种和数量。
7、收据，证实作为生产假酒的原材料酒苏酒和种子酒的价格分别是每桶40元、33元。
8、户籍证明、到案经过，证实张某甲、张某乙的年龄情况，其作案时具有完全刑事责任能力，二人均系被抓获归案。
9、证人张某丙证言，证实其位于庐江县白山镇白山社区沙埂组的一处住房是在2012年3月份被张某丁租用的。
10、证人邓某证言，证实其丈夫张某乙的假酒基本上都是从张某甲在庐江县白山镇的一处窝点进购拿出来卖的。
11、证人张某丁证言，证实其生产假酒的房子是其弟弟张某甲让其去租的。其2012年4月开始做酒，用数学本记了账。其的做酒主要是古井献礼，每件4瓶，还有古井5年，古井8年，每件都是4瓶，如果是从市场回收后再做假酒就是每件6瓶装。其记的是每次拉走货后剩余的库存量，一直到5月13日剩货是：存在3号房间有5年古井62件，献礼没码3件；存在5号房间有献礼代码4件；存在6号房间有献礼没码82件。其生产的假酒及库存均被陆续拉走了。张某甲拉的多，张某乙也来拉过几回，后来张某乙不让其记了。从数学本上可看出，从5月3日到5月13日，张某甲共拉走古井献礼酒232件，古井5年酒204件，张某乙共拉走古井献礼酒115件，古井5年酒84件，这些都是每件4瓶。后来一直到8月10日其都没有做，10号以后，其叫丈夫高某一起来做酒，这次做的酒没有拉走，一直存放在房间里。当天被查到的种子佳酿酒和苏维酒是真的，用于做原浆系列酒。其听张某甲和张某乙说过，古井系列酒每件只能卖100元左右，这是指4瓶装的，即每瓶25元，6瓶装每件约120元左右。
12、证人高某证言，证实2012年7月时，妻子张某丁让其帮她去做假酒。做的是古井五年原浆和献礼版白酒，没有做过八年原浆和十六年原浆。两人把种子佳酿酒、苏维酒等大包装酒向小瓶分装，有4瓶装的，也有6瓶装的。
13、证人曾某证言，证实其帮助张某甲送过三次假酒。另曾某一审当庭作证，其曾在看张某甲和徐自中等人打麻将时听到他们谈论古井酒要卖100元一件。
14、证人徐自中一审当庭作证证实，其曾和张某甲等人打麻将时听到张某甲说过酒是100元一件。
15、证人高申康一审当庭作证证实，其是开小店的，曾从张某甲处以100元一件的价格买了8件古井酒，其是以120元卖的。
16、原审被告人张某乙供述，2012年8月及之后，其帮张某甲送过2次假酒。另张某乙一审当庭供称，其从张某甲处拉过2次货，有古井献礼和5年白酒，每件100元，其付了有一万多元。
17、上诉人张某甲供述：其与张某丁是姐弟关系。2012年2、3月，其在白山中学旁租了一个民房，让张某丁帮其做假酒，后来其姐夫高某也去帮忙做酒。做的酒是古井献礼版和五年两个品种，每箱4瓶，其按100元一箱的价格送给合肥的“马哥”。前后送了有二三百件。大约在9月份，白山的租房被查到了。2013年2月，其在冶父山三岔村杨树身家又搞了一个制造假酒窝点。
对于上诉人张某甲制造假酒的数量，根据现有证据，应当认定其制造“古井”系列假酒的数量共计5100瓶。理由是：1、虽然张某丁记账本记有2012年5月制造假酒的品种和数量，但并不清晰。结合张某丁、张某甲、张某乙的供述，能够证实张某甲拉走“古井”原浆献礼版白酒928瓶，5年白酒816瓶，张某乙拉走“古井”原浆献礼版白酒460瓶，5年白酒336瓶。2、2012年9月11，张某甲在白山镇的假酒制作点被查处，当场扣押了“古井”原浆献礼版白酒1224瓶，5年白酒682瓶，8年白酒166瓶。2013年6月19日，张某甲在冶父山镇的假酒制作点被查处，当场扣押了“古井”原浆献礼版白酒280瓶，5年白酒208瓶。此酒均应计入张某甲制造假酒的数量。对于当日从张某乙租住处查扣的“古井”原浆献礼版白酒102瓶、5年白酒390瓶，8年白酒80瓶，因无证据证明其来源，故不应计入张某甲制造假酒的数量。3、张某甲辩称，2012年5月张某丁制造的假酒未全部售完，9月11日被查扣的酒中含有未售完部分。虽然张某丁供称，其记账本上的酒均被拉走，但其供述没有其他证据印证。故从有利于被告人的原则出发，将张某甲、张某乙拉走的酒及张某甲被查扣的酒认定为是张某甲制造假酒的数量为宜。
对于原审被告人张某乙销售假酒的数量，根据现有证据，应当认定其销售“古井”原浆献礼版白酒460瓶，5年白酒336瓶。理由是：张某乙为了销售假酒从白山镇假酒制作点拉走了“古井”原浆献礼版白酒460瓶，5年白酒336瓶。虽然公安机关从其租房处查获了一些“古井”假酒，但该酒的数量少于其从白山镇拉走的数量，且无证据证实该酒的来源及是否为张某乙所有。
对于上诉人张某甲的非法经营数额，根据现有证据，应当认定为127500元。理由是：1、本案张某丁先归案并被羁押，其归案后供称，听张某甲、张某乙说每箱酒（4瓶）只能卖100元。此时，上诉人张某甲和原审被告人张某乙均在逃，三人没有串供的可能。张某丁的供述比较客观。2、原审被告人张某乙一审庭审中供称，每箱酒的价格是100元。3、上诉人张某甲自归案后，一直稳定供称其4瓶一箱的酒对外售价是100元。4、一审出庭证人曾某、徐自中、高申康的证言也从多个侧面印证张某甲销售的假酒价格是每件4瓶100元。5、张某甲被查扣的制假原材料的苏酒和种子酒价格十分低廉，常理上张某甲也很难将以此制造的假酒以真酒的市场价销售。虽然本案缺乏其他相关购买者家关于实际销售价格的佐证，但现有上述证据能够证实张某甲实际销售假酒的价格是每件4瓶计100元。根据张某甲制造假酒5100瓶计算，其非法经营数额应当为127500元。
对于原审被告人张某乙的非法经营数额，根据现有证据，应当认定为85840元。理由是：1、张某乙为了销售从张某甲处拉走“古井”原浆献礼版白酒460瓶，5年白酒336瓶，但对其销售的价格均无证据证实。根据法律规定，对于侵权产品无法查清实际销售价格的，应当按照被侵权产品的市场中间价格计算。2、张某乙从张某甲处拉走假酒的时间是2012年5月，其鉴定基准日应当以2012年9月11日张某甲在白山镇被查处的假酒时间予以确定较为客观公正。根据庐江县价格认证中心确定2012年9月11日的鉴定基准日，“古井”原浆献礼版白酒、5年白酒鉴定价格分别为每瓶88元、135元，由此计算，张某乙销售的假酒价值应当为85840元。
本院认为：上诉人张某甲未经安徽古井贡酒股份有限公司许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，非法经营数额达127500元，情节严重，其行为已构成假冒注册商标罪；原审被告人张某乙明知是假冒注册商标的商品而予以销售，销售金额达85840元，数额较大，其行为已构成销售假冒注册商标的商品罪。原判认定上诉人张某甲制售侵权产品的数量及非法经营的数额错误，致量刑不当，本院依法纠正并予改判。原判认定原审被告人张某乙销售假冒注册商标的商品数量及销售金额错误，本院依法予以纠正。鉴于原判对原审被告人张某乙的量刑及适用缓刑适当，故本院不再对其从轻处罚。上诉人张某甲归案后，如实供述自己的罪行，系坦白，依法可对其从轻处罚。关于上诉人张某甲及其辩护人提出原判认定张某甲制售假酒数量和非法经营数额有误的上诉理由和辩护意见成立，本院予以采纳。关于上诉人张某甲及其辩护人提出张某甲没有生产、销售“古井”原浆8年酒，以及张某甲第二起犯罪构成自首之意见。经查，同案人张某丁的供述、张某丁的记账本、搜查笔录和扣押清单，足以证实张某甲制售该酒的事实。张某甲系被抓获归案，依法不构成自首。此上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二百一十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第十二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百六十五条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持合肥高新技术产业开发区人民法院（2014）合高新刑初字第00212号刑事判决的第二、三项，即被告人张某乙犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币八万元；扣押的假冒注册商标的白酒、用于制作假酒的工具予以没收，由庐江县公安局负责处理。
二、撤销合肥高新技术产业开发区人民法院（2014）合高新刑初字第00212号刑事判决的第一项，即被告人张某甲犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三十万元。
三、上诉人张某甲犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年6月20日起至2015年12月19日止。罚金自判决生效后十日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 张 恒
代理审判员 汪 蕾
代理审判员 董雪美
二〇一四年十二月十日
书 记 员 黄圣全
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百一十三条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二百一十四条销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；销售金额数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的“情节严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：
（一）非法经营数额在五万元以上或者违法所得数额在三万元以上的；
（二）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在三万元以上或者违法所得数额在二万元以上的；
（三）其他情节严重的情形。
具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的“情节特别严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：
（一）非法经营数额在二十五万元以上或者违法所得数额在十五万元以上的；
（二）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在十五万元以上或者违法所得数额在十万元以上的；
（三）其他情节特别严重的情形。
第二条销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额在五万元以上的，属于刑法第二百一十四条规定的“数额较大”，应当以销售假冒注册商标的商品罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
销售金额在二十五万元以上的，属于刑法第二百一十四条规定的“数额巨大”，应当以销售假冒注册商标的商品罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第十二条本解释所称“非法经营数额”，是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。
多次实施侵犯知识产权行为，未经行政处理或者刑事处罚的，非法经营数额、违法所得数额或者销售金额累计计算。
本解释第三条所规定的“件”，是指标有完整商标图样的一份标识。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》
第四条对于侵犯知识产权犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50％以上一倍以下确定。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。
涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。