广东省深圳市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2015）深中法行终字第761号
上诉人（原审原告）廖远光。
委托代理人罗柳春。
被上诉人（原审被告）深圳市坪山新区规划土地监察大队（深圳市坪山新区规划土地监察局），住所地广东省深圳市坪山新区深汕公路坪山段583号。
代表人刘伯新。
委托代理人蔡春雷。
委托代理人余娇娇。
上诉人廖远光因诉被上诉人深圳市坪山新区规划土地监察大队城建行政强制一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2015）深龙法行初字第10号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行审理，现已审理终结。
原审认定，1992年9月1日，广东省人民政府向土地使用者廖**颁发宝集建（1992）字第151005811号《集体土地建设用地使用证》，地址为宝安县坪山镇碧岭村沙跡，地号为15100552，用地面积为32平方米、其中建筑占地32平方米，用途为住宅。后廖**在该地上修建房屋（以下简称涉案房屋），未办理房屋所有权证。2012年11月1日，廖**因病去世，未办理土地使用权变更手续。2014年7月，廖远光对涉案房屋进行重建，未办理房屋重建的报批、报建手续。2014年7月8日，深圳市坪山新区规划土地监察局以廖远光在未取得《建设工程规划许可证》的情况下，在深圳市坪山新区碧岭社区沙绩村大屋6号旁维修老房，现状砖墙，面积约60平方米，已违反《中华人民共和国城乡规划法》第四十条规定为由，依据《中华人民共和国行政处罚法》第二十三条及《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定，作出NO0100174《责令停止（改正）违法行为通知书》，责令廖远光立即停止违法行为，于2014年7月9日前清理及自行拆除，逾期未改正的将依据有关法律法规、规章的规定对廖远光实施行政处罚，并可根据需要采取行政强制措施，清理、搬迁、修复等费用由廖远光承担。深圳市坪山新区规划土地监察局已向廖远光留置送达NO0100174《责令停止（改正）违法行为通知书》。2014年7月11日，深圳市坪山新区规划土地监察大队组织人员对廖远光重建的涉案房屋进行强制拆除。在强制拆除过程中，双方相关人员发生言词和肢体冲突，廖远光报警后，深圳市公安局宝山派出所予以受理，至本案辩论终结前尚未作出处理结论。
另查明，经查询全国组织机构代码管理中心深圳分中心官方网站，在深圳市组织机构代码数据库中未查到“深圳市坪山新区规划土地监察局”的相关记录。
原审认为，依据国家及省市关于城乡规划、土地监察法律法规的相关规定，以及深圳市机构编制委员会于2010年10月12日出具的深编〔2010〕57号《关于加强市、区规划土地监察机构建设有关问题的通知》第二条，各区（含新区，下同）单独设置规划土地监察大队（正处级），加挂区规划土地监察局的牌子。故深圳市坪山新区规划土地监察大队具有对廖远光所诉具体行政行为作出处理的职权和职责，双方主体适格。依据《深圳经济特区规划土地监察条例》第九条第（五）项、第二十七条第一款及第三十五条规定，发现规划违法行为正在实施或可能继续实施的，应及时向当事人发出停止违法行为通知书；对未经批准或未按批准内容进行建设的临时建筑物、构筑物、设施等，由规划土地监察机构责令限期拆除，书面通知当事人限期自行拆除；当事人逾期不拆除的，由违法临时建筑物、构筑物、设施所在区的规划土地监察机构予以拆除。本案中，廖远光在未办理继承土地变更登记及房屋报批报建合法手续的情况下，未取得建设用地规划许可证，擅自修建房屋，且实际建设面积超过规划土地面积，已构成规划违法行为，深圳市坪山新区规划土地监察大队已向廖远光发出责令其限期改正，并自行清理、拆除的《责令停止（改正）违法行为通知书》，在廖远光逾期未自行清理、拆除的情况下，深圳市坪山新区规划土地监察大队对涉案房屋予以拆除，符合《深圳经济特区规划土地监察条例》相关规定。对于廖远光提出确认深圳市坪山新区规划土地监察大队强制拆除涉案房屋的行为违法，并责令该队向其赔礼道歉、赔偿损失的诉讼请求，依法予以驳回。此外，深圳市坪山新区规划土地监察大队作出的《责令停止（改正）违法行为通知书》未明确告知廖远光相关申请行政复议或提起行政诉讼的权利，虽廖远光提起行政诉讼时已超过3个月，但依据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第四十一条第一款规定，廖远光起诉并未超过起诉期限，故对于深圳市坪山新区规划土地监察大队提出廖远光已超过起诉期限的主张，依法不予采信。综上，依照《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十六条第（四）项之规定，判决驳回廖远光的全部诉讼请求。案件受理费人民币50元由廖远光负担。
上诉人廖远光不服原审判决上诉称，依据《深圳经济特区规划土地监察条例》第三十三条关于送达法律文书的规定，规划土地监察机构采取直接送达方式无法送达的，应将相关法律文书张贴在违法建筑物、构筑物、设施的显著位置，并抄送违法建筑物、构筑物、设施所在地有关基层组织。本案深圳市坪山新区规划土地监察大队仅仅是口头告知廖远光停止施工，并未向廖远光直接送达相关法律文书，亦未将相关法律文书张贴在涉案房屋的显著位置，而是庭审时补充提交关于张贴送达的复印件，且未经廖远光质证，故深圳市坪山新区规划土地监察大队未举证证明其已向廖远光依法送达《责令停止（改正）违法行为通知书》，原审法院认定深圳市坪山新区规划土地监察大队已留置送达系错误认定。依据《深圳经济特区规划土地监察条例》第二十七条、第二十八条、第二十九条、第三十条、第三十二条、第四十四条等规定，深圳市坪山新区规划土地监察大队对涉案房屋强制拆除前，未告知廖远光享有陈述权、申辩权及要求听证的权利，亦未作出行政处罚决定，进行催告等，故深圳市坪山新区规划土地监察大队仅凭未依法送达的《责令停止（改正）违法行为通知书》即强制拆除涉案房屋，已严重违反法定程序。依据《中华人民共和国行政强制法》第十八条关于实施行政强制措施应遵守的程序规定，深圳市坪山新区规划土地监察大队强制拆除涉案房屋时，既未通知廖远光到场，亦未当场告知廖远光采取行政强制措施的理由、依据及其依法享有的权利、救济途径，更没听取廖远光陈述和申辩，已违反正当程序原则。其次，《深圳市临时用地和临时建筑管理规定》第二条规定，临时建筑是指单位和个人因生产、生活需要搭建的结构简易并在规定期限内必须拆除的建筑物、构筑物或其他设施。由此可见，涉案房屋并非临时建筑物，深圳市坪山新区规划土地监察大队以《深圳经济特区规划土地监察条例》第三十五条规定为据作出被诉强制拆除行为，明显适用法律错误。此外，廖远光提交的现场照片及向原审法院申请调取的证据可证实深圳市坪山新区规划土地监察大队的执法人员已对执法过程进行拍摄，现无正当理由拒绝提供，依法可推定廖远光的主张成立，即深圳市坪山新区规划土地监察大队存在暴力执法，应对殴打廖远光及其亲属的行为承担行政赔偿责任。综上，深圳市坪山新区规划土地监察大队强制拆除涉案房屋严重违反法定程序，依法应确认违法。廖远光为维护其合法权益，诉至本院请求：1、依法撤销（2015）深龙法行初字第10号行政判决；2、依法确认深圳市坪山新区规划土地监察大队强制拆除涉案房屋的行为违法；3、判令深圳市坪山新区规划土地监察大队向廖远光赔礼道歉；4、判令深圳市坪山新区规划土地监察大队向廖远光支付医疗费人民币6531.6元、护理费人民币1806.21元、误工费人民币13847.61元、营养费人民币5000元、精神损害抚慰金人民币10000元及财产损失人民币10000元；5、本案诉讼费用由深圳市坪山新区规划土地监察大队负担。
被上诉人深圳市坪山新区规划土地监察大队答辩称，依据《深圳经济特区规划土地监察条例》第三十五条规定，深圳市坪山新区规划土地监察大队强制拆除涉案房屋并无违反法定程序，且深圳市坪山新区规划土地监察大队已向廖远光依法送达《责令停止（改正）违法行为通知书》，故廖远光的上诉请求没有法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求依法驳回廖远光的上诉，维持（2015）深龙法行初字第10号行政判决。
经审理查明，原审判决查明事实清楚，本院予以确认。
另查明，深圳市机构编制委员会于于2010年10月12日作出的深编〔2010〕57号《关于加强市、区规划土地监察机构建设有关问题的通知》第二条载明各区（含新区）单独设置规划土地监察大队，加挂区规划土地监察局牌子。
本院认为，本案被诉具体行政行为是深圳市坪山新区规划土地监察大队强制拆除涉案房屋的行为，人民法院依法对该行为的合法性进行审查。《深圳经济特区规划土地监察条例》第三十五条规定，对未经批准或未按批准内容进行建设的临时建筑物、构筑物、设施及超过批准期限未拆除的临时建筑物、构筑物、设施，由规划土地监察机构书面通知当事人限期自行拆除，当事人逾期不拆除的，由规划土地监察机构予以拆除，即规划土地监察机构仅对违法兴建的临时建筑物、构筑物、设施，可适用该条规定的程序予以拆除，否则不得适用该条规定的程序予以拆除。本案深圳市坪山新区规划土地监察大队以涉案房屋为二层以下的砖瓦结构为由认定涉案房屋为临时建筑物、构筑物、设施，但其提交的证据材料无法证明该主张成立，故深圳市坪山新区规划土地监察大队无法证明涉案房屋为临时建筑物、构筑物、设施，其依法不得按《深圳经济特区规划土地监察条例》第三十五条规定的程序强制拆除涉案房屋。现深圳市坪山新区规划土地监察大队按《深圳经济特区规划土地监察条例》第三十五条规定的程序强制拆除涉案房屋，不符合具体行政行为合法性的要求，依法应确认为违法行为。此外，行政主体及其工作人员违法行使职权，造成公民、法人或其他组织合法权益损害的，由国家承担行政赔偿责任，即廖远光依法享有申请行政赔偿的权利，但其应对所主张的损害事实是否存在及该损害事实与该被诉具体行政行为之间是否存在因果关系承担举证责任。廖远光未举证证明其所主张的财产损失存在，且廖远光提交的合法有效的证据材料无法证明其所主张的医疗费、护理费、误工费、营养费与被诉强制拆除行为之间存在必然因果关系，故廖远光请求判令深圳市坪山新区规划土地监察大队向其支付医疗费人民币6531.6元、护理费人民币1806.21元、误工费人民币13847.61元、营养费人民币5000元及财产损失人民币10000元缺乏事实根据及法律依据，本院不予支持。而赔礼道歉、精神损害抚慰金依法只适用于受害人因人身权被侵犯而导致精神受损的情形，因廖远光未举证证明其符合该情形，故对于廖远光提出判令深圳市坪山新区规划土地监察大队向其赔礼道歉，并支付精神损害抚慰金人民币10000元的诉讼请求，本院亦不予支持。
综上，廖远光的上诉理由部分成立。原审判决认定深圳市坪山新区规划土地监察大队强制拆除涉案房屋未违反法定程序有误，依法应予纠正。为此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项、第七十四条第二款第（一）项及《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决如下：
一、撤销广东省深圳市龙岗区人民法院（2015）深龙法行初字第10号行政判决；
二、确认被上诉人深圳市坪山新区规划土地监察大队于2014年7月11日对上诉人廖远光修建的位于深圳市坪山新区碧岭社区沙绩村大屋6号旁的涉案房屋实施强制拆除的行为违法；
三、驳回上诉人廖远光的其他诉讼请求。
本案一、二审案件受理费共人民币100元，由被上诉人深圳市坪山新区规划土地监察大队负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 邓晓琴
审 判 员 罗毓莉
代理审判员 谭晓鹏
二〇一五年十二月十日
书 记 员 崔 晶