河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫03民终3355号上诉人（原审被告）：宗迎迎，女，汉族。被上诉人（原审原告）：李胜利，女，汉族。委托诉讼代理人：王茂东，河南云东律师事务所律师。一般代理。被上诉人（原审被告）：张惠霞，女，汉族。上诉人宗迎迎与被上诉人李胜利、被上诉人张惠霞因健康权纠纷一案，不服洛阳市老城区人民法院（2016）豫0302民初1584号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。宗迎迎上诉请求：一审查明的事实不清，适用法律错误。一、上诉人没有将被上诉人李胜利推倒，不应对李胜利倒地受伤承担赔偿责任。上诉人提交的光盘显示，李胜利不是上诉人推倒的，而是被张惠霞拉倒的。上诉人提供的是案发时完整的监控视频，李胜利认为其倒地被打的部分被删除，认为上诉人修改了视频资料，应申请对视频资料进行鉴定。在没有申请鉴定的情况下，应采信上诉人提交的证据，而不是采信李胜利的主张。二、一审对李胜利的损失数额认定有误。1、误工费不应计算。一审对李胜利提交的工作证明没有认定，对其主张的误工费数额没有支持，说明一审认为李胜利提供的证据是虚假的。在此情况下，没有证据证明李胜利从事有工作。李胜利有退休工资，没有工作，故误工费不应计算。2、医疗费认定错误。李胜利提交的诊断证明记载有××，用的药品中有脑部营养药物，均与本次摔倒无关。一审中上诉人指出，李胜利没有提交住院病历、一日清单，一审不予理会。未查明医药费与本案的因果关系，李胜利必须提交上述证据。三、在认定上诉人对李胜利倒地有责任的前提下，本案应划分责任比例，二被上诉人也有责任。本案起因是张惠霞到上诉人店中买伞与上诉人发生口角，本来与李胜利无关。李胜利却冲到店中，与张惠霞一起和上诉人推搡，她们两人拉扯上诉人一个人。洛阳市公安局老城分局作出三份行政处罚决定书，上诉人被罚款300元，李胜利被罚款300元，张惠霞被罚款100元。根据公安机关的处理，本案也应划分责任，而不是由上诉人承担全部责任。李胜利答辩称，本案经派出所和瀍河法院、一审法院认定上诉人推倒李胜利。如果上诉人没有打李胜利，就没有必要讲费用问题。关于误工费，一审提供有雇主的证明，但一审雇主没有出庭，所以一审没有认定雇主所说每月3000元收入的事实，而是依据相关规定认定了收入标准。关于医疗费，一审提供了病历和票据。派出所认定李胜利和宗迎迎是相互殴打，应当互相赔付对方，所有李胜利的损失应当由上诉人赔偿，上诉人如有损失由李胜利赔偿。上诉人的上诉理由应当予以驳回。张惠霞答辩称，一审判决正确。李胜利向一审法院提出诉讼请求：判令宗迎迎赔偿医疗费、误工费等各项费用11045.48元，本案诉讼费由宗迎迎承担。一审法院认定的事实，2016年8月17日上午，李胜利和张惠霞到洛阳市××区乡范街“丽肤源”化妆品店，张惠霞到店内凭微信购买伞时与店方人员即被告宗迎迎发生口角，李胜利看到后进入到店内，李胜利、张惠霞同宗迎迎双方互相推搡，宗迎迎用手、伞殴打李胜利，致李胜利受伤。当日，李胜利被送往洛阳市第一人民医院，经诊断为：胸部闭合性损伤、胸部软组织损伤、双侧上额窦、筛窦炎，住院治疗7天，支付医疗费6045.58元。2016年8月23日出院，出院医嘱：休息一个月，定期复查，不适随诊。2016年8月29日洛阳市公安局老城分局分别对李胜利和宗迎迎、张惠霞作出行政处罚，对李胜利罚款300元、宗迎迎罚款300元、张惠霞罚款100元。李胜利认为宗迎迎殴打顾客致人身体损伤，应对李胜利进行赔偿，诉至法院。另查明：李胜利在住院期间1人陪护，陪护人系李胜利丈夫徐自立（系洛阳机务段退休职工）；李胜利称其经张惠霞介绍到李萍家对李萍父亲从事护理工作，出具证明的证明人李萍未到庭出庭作证。一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条的规定，“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”。李胜利、张惠霞同宗迎迎双方互相推搡，宗迎迎用手、伞殴打李胜利，致李胜利受伤，应当向李胜利承担赔偿责任。宗迎迎主张李胜利系张惠霞致伤，因没有证据，不予采信。现李胜利要求宗迎迎赔偿医疗费6045.58元、营养费70元、住院伙食补助费210元，符合法律规定，予以支持。关于李胜利主张陪护人员误工费1019.90元，因李胜利提交洛阳机务段出具的证明，只证明陪护人徐自立系洛阳机务段退休职工，其每月领取退休金为4370.23元，而并未提供证据证明陪护人徐自立因陪护原告李胜利造成其收入减少，故李胜利的该项诉讼请求，于法无据，不予支持。关于李胜利主张误工费3700元，因李胜利只提交了证明人李萍的证明，且证明人李萍亦未出庭作证。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条第二款，下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言的规定，该证据缺乏证明力，不予采信。但结合李胜利的年龄和身体状况，其具备一定劳动能力，故应参照河南省2015年城镇居民人均可支配收入25576元/年标准计算，李胜利的误工费应为2592.59元（即25576元/年÷365天×37天）。综上，宗迎迎赔偿李胜利医疗费6045.58元、住院伙食补助费210元、营养费70元、误工费2592.59元，共计8918.17元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第六款、第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院》第十七条第一款、第二十条第三款的规定，判决：一、被告宗迎迎在判决生效后十五日内赔偿原告李胜利各项损失8918.17元；二、驳回原告李胜利的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费76元，由原告李胜利负担10元，被告宗迎迎负担66元。本院经审理查明的事实与一审一致。另查明，1、洛阳市老城区公安分局在2016年8月29日对宗迎迎、李胜利、张惠霞作出行政处罚决定之后，宗迎迎不服，向洛阳市瀍河回族区人民法院提起行政诉讼，要求撤销洛阳市老城区公安分局对其作出的行政处罚决定。洛阳市瀍河回族区人民法院作出（2016）豫0304行初39号行政判决书认为，第三人张惠霞、李胜利指证宗迎迎有打人的行为，宗迎迎也自认用伞打第三人，虽然宗迎迎否认打到第三人身上，但根据洛阳市公安局老城分局提供的监控录像看，宗迎迎对第三人存在用手、伞殴打的行为，洛阳市公安局老城分局认定事实基本清楚，在对宗迎迎处罚的同时，对第三人李胜利、张惠霞分别处以300元、100元的处罚，行政行为公平合理。故驳回了宗迎迎的诉讼请求。2、二审中，李胜利提交了住院期间的每日清单，宗迎迎质证后申请对是否过度医疗进行鉴定，但未按期提交鉴定申请。本院认为，李胜利因在与宗迎迎、张惠霞的互殴中受伤，为主张相关损失提起本案诉讼。对于宗迎迎与李胜利、张惠霞三人的互殴行为，公安机关已作出认定和处理，李胜利确系在互殴中受伤，故对于宗迎迎主张其未推倒李胜利不应承担责任的上诉请求，本院不予支持。李胜利虽已退休，但一审中提供证据证明其存在务工事实，故原审计算了误工费并无不当，宗迎迎认为不应计算误工费的上诉请求，证据不足，本院不予支持。宗迎迎主张李胜利的医疗费存在过度治疗问题，但未具体说明，亦未提供证据证明，本院不予采纳。公安机关对三当事人行为的认定及处理表明，三人对于造成本案纠纷均有过错，故对于由此造成的损失均应承担责任，对于宗迎迎要求划分责任比例的上诉请求，本院予以采纳。鉴于本案中，宗迎迎系作为经营者一方在其店中与客户发生纠纷，且李胜利、张惠霞年纪较大，故宗迎迎应承担较大责任，本院酌定其承担80%的责任，李胜利、张惠霞共同承担20%的责任，对于李胜利的各项损失，由宗迎迎承担7134.54元。综上，原审判决认定事实清楚，处理部分欠妥，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、变更洛阳市老城区人民法院（2016）豫0302民初1584号民事判决第一项为：宗迎迎在本判决生效后十五日内赔偿原告李胜利各项损失7134.54元；二、撤销洛阳市老城区人民法院（2016）豫0302民初1584号民事判决第二项；三、驳回李胜利的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费76元，由李胜利负担10元，宗迎迎负担66元；二审案件受理费500元，由李胜利负担100元，宗迎迎负担100元。本判决为终审判决。审判长  李庆刚审判员  于 磊审判员  邢 蕾二〇一七年八月十一日书记员  邵羽菲