广西壮族自治区梧州市长洲区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长民初字第1296号
原告刘立庆。
原告黄万长。
两原告共同委托代理人韩信德，广西乾达律师事务所律师。
被告玉林市第一建筑安装工程公司梧州分公司，住所地广西梧州市竹湾路33号8号楼14、15、16、17号。
代表人焦瑞志。
被告玉林市第一建筑安装工程公司，住所地广西玉林市苗园路391号。
法定代表人吴家让，该公司经理。
委托代理人吴恩，广西纳百川律师事务所律师。
被告焦瑞志。
原告刘立庆、黄万长与被告玉林市第一建筑安装工程公司梧州分公司（以下简称玉林一建梧州分公司）、玉林市第一建筑安装工程公司（以下简称玉林一建司）民间借贷纠纷一案，本院于2015年7月29日立案受理后，根据被告玉林一建司的申请追加焦瑞志为被告参加诉讼，依法适用普通程序组成合议庭，于2015年11月25日公开开庭进行了审理。原告刘立庆及两原告共同委托代理人韩信德，被告玉林一建司的委托代理人吴恩到庭参加诉讼。被告玉林一建梧州分公司、焦瑞志经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告刘立庆、黄万长诉称，原告与被告玉林一建梧州分公司于2013年2月7日签订《合伙协议》，约定原告与被告合伙承包梧州市柏拿皮革制品有限公司开发的嘉洋大厦工程的施工。原告出资325000元，被告以分红97500元作为原告出资的回报。自被告收到原告全部出资款之日起满10个月之日止，原告收回全部出资款。同时，该协议第五条约定，在合伙承包施工的期限届满后被告不主动返还出资款的，原告有权向玉林一建司以房商铺作为还款扣除。协议签订后，原告于2013年2月7日委托梁世盛在中国农业银行和广西农村信用社以购房款的形式分别存入现金92500元和232500元到被告指定的账户。现双方约定的收回出资款期限已届满，被告没有按照协议约定返还原告的出资款，也没有把房商铺作为还款扣除给原告。经原告多次催告，被告的法定代表人焦瑞志分别于2014年8月7日和12月12日出具还款承诺书，但仍没有履行还款义务。被告的行为已构成违约。依据《公司法》规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担，因此玉林一建司应当对玉林一建梧州分公司的债务承担民事责任。原告请求法院判令被告返还原告合伙出资款325000元及按银行同期同类贷款利率的四倍计算从2013年2月7日至付清款为止的利息，两被告对上述债务承担连带偿还责任。
被告玉林一建司辩称，1、本案的《合伙协议》是合法有效的，双方的合伙关系依法成立，应当予以履行，但是协议第2、3、4条属于无效条款，根据相关的法律规定，合伙是没有保底条款的，协议第2、3、4条约定原告仅仅出资，到期由被告玉林一建梧州分公司全部退回，亏损全部由被告玉林一建梧州分公司承担，这实际上属于保底条款，保底条款无效；2、基于本案合伙的特殊法律关系，原告诉请要求返还出资款和利息没有事实和法律依据，合伙是全体合伙人共同出资经营，合伙企业或经营都是共负盈亏，承担无限责任的；3、合伙行为属于经济性行为，合伙组织是联合体，在没有进行合伙清算前无法确定经营的盈亏情况；4、焦瑞志作为《合伙协议》的签订人及相关承诺书的承诺人，签订协议的行为属其个人行为，与被告无关，应由其个人承担相应的责任。综上所述，原告的诉请没有事实和法律依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，被告玉林一建梧州分公司、焦瑞志经本院合法传唤，没有到庭参加诉讼，视为其放弃答辩及质证的权利。
经审理查明，被告玉林一建梧州分公司是玉林一建司经登记依法成立的分公司，该分公司的负责人是焦瑞志。2013年2月7日，原告刘立庆、黄万长与被告玉林一建梧州分公司签订一份《合伙协议》，该协议约定双方同意合伙承包梧州市柏拿皮革制品有限公司开发的嘉洋大厦的部分工程；原告于2013年2月7日前出资325000元，被告玉林一建梧州分公司分红97500元给原告，共422500元；合伙承包期限为自被告收到原告全部出资之日起满10个月之日止，期限届满之日起30日内原告全部收回合伙出资款；合伙承包施工的具体工作由被告负责，合伙利润的分配及亏损由被告承担；期限届满后被告不返还出资款的，原告有权向玉林一建司以房商铺作为还款扣除。同时，协议列明玉林一建梧州分公司的银行账户。原告在协议落款处签字，被告玉林一建梧州分公司代表人焦瑞志在落款处签字并加盖分公司的公章。同日，原告委托他人向被告玉林一建梧州分公司在协议中指定的银行账户分两次存入共计325000元。后焦瑞志分别于2014年8月7日和12月12日两次向原告出具还款承诺书。被告已向原告返还了款项88000元，其余未还清，为此原告诉至法院成讼。
原告在庭审中称，根据其与被告玉林一建梧州分公司签订的《合伙协议》内容来看，仅有原告的出资，没有被告玉林一建梧州分公司的出资，原告也不承担亏损的风险，到期原告要全部收回出资款，实质上该协议是名为“合伙”实为借款的合同，因此原告要求被告返还出资款以及支付利息是有理由的。
以上事实，有当事人的庭审陈述，合伙协议、广西农村信用社现金缴款单、中国农业银行个人结算业务申请书、承诺书、还款承诺书、玉林一建梧州分公司的工商登记电脑咨询单、证人梁某出庭作证等证据在案佐证，并经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，原告与被告玉林一建梧州分公司签订的《合伙协议》，从协议内容来看，原告承担出资的义务，享有获得分红和到期收回全部出资的权利，没有参与约定的合伙活动，也不承担利润分配和亏损风险。原告与被告玉林一建梧州分公司的关系是名为合伙，实为借贷，本案的案由应当是民间借贷纠纷，而不是合伙协议纠纷，本院予以变更。原告向被告玉林一建梧州分公司提供了借款325000元，约定的返还期限届满，被告应当返还借款。被告已向原告返还88000元，应作为本金予以扣除，故被告尚欠原告借款本金为237000元（325000元-88000元），应予返还。协议约定的10个月分红共97500元，实质上是借款利息，月利率为3%（97500元÷325000元÷10个月），超过了法律允许的民间借贷利息范围，但原告现诉请按银行同期同类贷款利率四倍计算利息，没有违反法律规定，本院予以支持。利息计算时间依原告诉请从借款之日，即2013年2月7日起至还清欠款之日止。被告玉林一建梧州分公司是被告玉林一建司依法登记设立的分公司，不具有法人资格，依照公司法的规定，玉林一建司作为玉林一建梧州分公司的设立者，应承担玉林一建梧州分公司对外的民事责任。被告玉林一建司主张焦瑞志签订协议的行为属其个人行为，应由其个人承担相应责任，基于焦瑞志是被告玉林一建梧州分公司的负责人，其以公司名义与原告签订协议的行为属于职务行为，被告玉林一建司应当承担民事责任，对被告玉林一建司免责的主张本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
被告玉林市第一建筑安装工程公司梧州分公司、玉林市第一建筑安装工程公司于本判决生效之日起十日内返还原告刘立庆、黄万长237000元，并从2013年2月7日起至还清欠款之日止按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计付利息。
本案案件受理费6175元，由原告刘立庆、黄万长负担1672元，被告玉林市第一建筑安装工程公司梧州分公司、玉林市第一建筑安装工程公司负担4503元。
如果当事人未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区梧州市中级人民法院。
审 判 长 吕晓雯
人民陪审员 谭小清
人民陪审员 黄子娟
二〇一五年十二月二日
书 记 员 刘 惠
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。
《中华人民共和国公司法》
第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。
公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。