广西壮族自治区高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）桂刑终223号
原公诉机关广西壮族自治区柳州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）欧德华，于广西壮族自治区融水苗族自治县，农民。曾因犯抢夺罪，于2012年4月25日被鹿寨县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元，同年10月22日刑满释放；因犯盗窃罪，于2013年12月11日被鹿寨县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元，2014年4月16日刑满释放；因犯盗窃罪，于2014年12月31日被柳州市柳北区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元，2015年3月28日刑满释放。现因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年6月23日被刑事拘留，同年7月28日被逮捕。
辩护人莫承峰，广西××律师事务所律师。
原审被告人覃夏荷，于广西壮族自治区藤县，农民。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年6月23日被刑事拘留，同年7月28日被逮捕。
广西壮族自治区柳州市中级人民法院审理广西壮族自治区柳州市人民检察院指控原审被告人欧德华、覃夏荷犯故意伤害罪一案，于2016年3月15日作出（2015）柳市刑一初字第79号刑事判决。原审被告人欧德华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅全部案卷材料，讯问上诉人欧德华及原审被告人覃夏荷，审查上诉状，听取辩护人的辩护意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年6月22日14时许，被告人欧德华驾驶红色桂Ｂ×××××牌电动车搭乘被告人覃夏荷，行驶至柳州市柳南区和平路原武警二支队往柳工方向约200米处时，因车辆行驶问题，与驾驶桂Ｂ×××××牌帝豪小轿车同向行驶的被害人黄某发生争吵，继而双方下车打斗。在打斗过程中，欧德华从其电动车尾箱内取出一把银色尖刀，捅刺黄某左大腿一刀，欧德华、覃夏荷继续对黄某踢打致其倒地后，驾驶电动车逃离现场。经路人报警，黄某经120抢救无效死亡。经鉴定，被害人黄某系因单刃锐器刺伤左大腿致左股静脉破裂引起急性大出血而死亡；被告人欧德华头部损伤程度为轻微伤。
2015年6月23日凌晨0时许，公安人员在柳州市柳工生活区南区132栋1单元602室被告人覃夏荷家中将被告人欧德华、覃夏荷抓获归案。
本案审理过程中，被告人覃夏荷的亲属代其赔偿了被害人亲属的经济损失人民币20000元。
原判认定上述事实的证据有：
一、书证
1、接处警记录登记表、受案登记表、立案决定书，证实2015年6月22日14时12分，110接群众报警称在柳州市柳南区和平路130号星园林居对面马路边，有一名男性汽车司机被两个人捅伤大腿躺在路边。经公安人员现场勘查发现该男子名叫黄某，其大腿被刀捅伤，还有呼吸，但无法说话，经120抢救无效死亡。同日柳州市公安局柳某分局立案侦查。
2、发、破案经过、到案经过，证实公安人员在侦查中发现两名嫌疑人驾驶一辆红色桂Ｂ×××××电动车，于当晚9时许到柳工生活区走访，确认两名嫌疑人名叫欧德华、覃夏荷，住柳工生活区南区132栋1单元602室，并在柳工生活区南区132栋楼下停车场内发现一辆红色桂Ｂ×××××电动车，即组织警力来到柳工生活区南区132栋1单元602室，在该住户内抓获欧德华和覃夏荷。经审讯，欧德华、覃夏荷供述了二人殴打黄某，欧德华持刀刺伤黄某的事实。
3、搜查笔录、人身检查笔录、提取笔录、扣押物品清单、随案移送清单，证实2015年6月22日23时50分许，公安人员在柳州市柳南区柳工生活区南区132栋1单元602室楼下停车场内搜得红色桂Ｂ×××××电动车一辆；次日1时许，公安人员对被告人欧德华、覃夏荷身体进行检查，对二人作案时所穿的衣服、裤子、鞋子予以扣押送检，分别提取了二人的指甲少许，血样各一份。2015年7月16日，公安人员提取了被害人黄某女儿黄某某、前妻汤某某血样各一份，用于DNA检验。
4、柳州市公安局柳某分局刑事技术鉴定部门出具死亡医学证明书，证实黄某于2015年6月22日因急性大失血死亡。
5、户籍证明，证实被告人欧德华、覃夏荷、被害人黄某的身份情况。
6、刑事判决书及释放证明书，证实被告人欧德华先后犯抢夺罪、盗窃罪被判处刑罚的前科情况。
二、勘验、检查、辨认、提取笔录
1、现场勘验笔录及照片，证实公安机关对案发现场进行了勘察及提取了欧德华作案工具尖刀一把。案发现场中心位于柳州市××和平路星园林居小区16栋张医师诊所对面和平路北侧人行道上。人行道上有一具男性尸体，尸体北侧护坡矮墙平台上散落有挎包、手机等物品，挎包内有一个深红色手柄弹弓，尸体左大腿上部有医用纱布，打开纱布见一处创口；尸体腰部有一黑色尼龙腰带，腰带上挎有一绿色迷彩布套及一红色腰包，在布套内有一把折叠卡尺刀，刀呈关闭状，打开全长20．5厘米，刀身长10厘米，在红色腰包内有一把红柄折叠组合工具钳，钳子呈折叠状，打开钳子全长10厘米。
尸体附近有两处血泊（编号1、9）；5处滴落状血痕（分别编号2、3、4、6、7）；有一块白色4厘米×2厘米玉佩（编号5）；一双棕色凉鞋（编号8）；一条深蓝色运动长裤（编号10）；左侧裤腿有一长3厘米的破口；有一个红色手柄，金属支架弹弓架（编号11）；有一个墨绿色帆布挎包（编号13）；在挎包上面有一部黑色手机，手机上有“cooIpad”字样（编号12）；有8颗直径0.5厘米的褐色圆珠（编号14）；有一块20厘米×15厘米×10厘米红砖块（编号15）。上述1-15编号物证均已提取。
在机动车道上，距尸体约700厘米，距北侧人行道40厘米有一辆车牌号BU9182帝豪牌小轿车。汽车副驾门窗玻璃呈开启状，车辆未见异常。
2015年6月23日0时10分，公安机关在欧德华的指认下，在和平路文化区××栋北侧停车场南侧水泥块下面，发现一桔黄色塑料袋，塑料袋内有一张“柳州易买得超市”购物小票及一把不锈钢尖刀，刀全长24厘米，刀身长14厘米，柄长10厘米，刀身见有“天洋广东阳江”字样。公安人员依法对以上桔黄色塑料袋、不锈钢尖刀、购物小票进行原物提取。
2、辨认笔录证实：
（1）被告人欧德华从12张男性照片中辨认出覃夏荷就是和其一起殴打被害人的人。
（2）被告人欧德华从12张男性照片中辨认出黄某就是被其持刀捅中的被害人。
（3）被告人欧德华辨认出柳州市柳北区和平路文化区宿舍停车场内一水泥砖处为其藏匿其捅死人所用的刀的地点。
（4）被告人欧德华辨认出柳州市柳南区和平路原武警二支队往柳工方向走200米处为其伙同覃夏荷殴打黄某，其用刀捅死黄某的地点。
（5）被告人欧德华从6把刀具照片中辨认出公安人员从其藏刀现场提取的不锈钢尖刀是其捅人所用的刀，庭审中，被告人欧德华对该不锈钢尖刀进行实物辨认，再次确认该刀是其捅伤被害人黄某的作案工具。
（6）被告人覃夏荷从12张男性照片中辨认出欧德华就是和其一起殴打被害人并持刀伤人的人。
（7）被告人覃夏荷从12张男性照片中辨认出黄某就是被其和欧德华殴打，并被欧德华持刀捅中的被害人。
（8）被告人覃夏荷辨认出柳州市柳南区和平路原武警二支队往柳工方向走200米处为其伙同欧德华殴打黄某，黄某被欧德华持刀捅死的地点。
（9）证人孙某某辨认出尸体照片上的男子就是其儿子黄某。
三、鉴定意见
1、被害人尸体检验报告、尸体解剖照片，证实死者黄某全身多处擦伤；左大腿中段前侧见一2.2×0.4厘米创口，创缘整齐，创壁光滑，创角呈外钝内锐，创腔内无组织间桥，创道深达肌层。检验过程中提取死者心血、胃内容物、膀胱尿液、双手指甲备检。根据毒物检验所见，死者尿液检出甲基苯丙胺和苯丙胺成分，说明死者生前吸食过毒品，其与损伤无直接因果关系。致伤工具推断为为单刃锐器；根据创口形态及创道朝向，分析符合立位相对方向右手持刀刺击形成；根据现场血迹分布情况分析，死者应在人行道上尸体东侧405厘米处被刺伤，伤后步行至死者所在位置旁边的护坡矮墙平台处，后跌倒在现场人行道上。鉴定意见为：黄某系因单刃锐器刺伤左大腿致左股静脉破裂引起急性大出血而死亡。
2、生物物证检验鉴定书
（1）柳公物鉴（法物）字（2015）499号DNA鉴定书证实，经鉴定：①欧德华T恤背面下摆处斑迹、尖刀刀刃处斑迹检出人血。②黄某左手指甲内表面擦拭物、黄某右手指甲内表面擦拭物、欧德华T恤背面血痕、尖刀刀刃处血痕、物证编号1号血泊血、2号血痕、3号血痕、4号血痕、6号血痕、7号血痕、9号血泊血、11号弹弓木柄擦拭物、11号弹弓蓝色扣擦拭物与黄某血样在共有的15个STR基因座的分型一致。③覃夏荷左手指甲擦拭物、覃夏荷右手指甲擦拭物与覃夏荷血样在共有的15个STR基因座的分型一致。④覃夏荷T恤、欧德华鞋子未检见血痕；覃夏荷凉鞋一双、欧德华裤子、黄色塑料袋、物证编号5号玉佩、物证编号11号弹弓两处擦拭物未检出人血；欧德华左手指甲擦拭物、欧德华右手指甲擦拭物、尖刀刀柄擦拭物、物证编号5号玉佩擦拭物、物证编号14号珠子擦拭物未获STR分型。
（2）物证检验报告证实，死者黄某的胃内容物未检出氯胺酮成分；死者黄某的尿液检出甲基苯丙胺和苯丙胺成分，未检出氯胺酮成分。
（3）柳公物鉴（法物）字（2015）555号DNA鉴定书证实，经比对血样，黄某某和汤某某、黄某在共有的15个STR基因座的遗传关系符合孟德尔遗传规律。
3、法医学人体损伤程度文证审查意见书，证实经柳州市公安局物证鉴定所鉴定，欧德华头部损伤符合钝性暴力作用所致特征。其头部损伤致头皮挫伤，未致颅脑损伤，鉴定结果欧德华损伤程度评定为轻微伤。
四、视听资料
（1）案发地段天网监控录像：证实2015年6月22日14时5分左右，有两个人将电动车停在路边，走到一辆轿车副驾驶室一侧，之后又走到驾驶室一侧，与车上下来的人僵持了一下之后发生打斗，其中一人先后两次倒地，最后一次倒地后一直坐在地上没有站起来，另外二人离开。
（2）调取证据通知书及证据清单，证实从柳州恒达巴士股份有限公司调取的案发时经过现场的27路公交车车头处的监控录像显示，14时8分左右，左侧人行道上一名男子从地上捡东西，另一名男子拉了他一下，但没拉住，该男子把捡起的东西往身后砸去。
五、证人证言
（1）证人姜某证实，2014年6月22日14时许，其骑摩托车路过柳州市××和平路星林园居侧门对面马路的时候，看见有一名男子低头坐在马路边的人行道上，该男子的左大腿被人捅伤，裤子上全是血，地上有一摊血。在被捅伤男子前面十几米的地方，有一名穿白色衣服的男子匆匆离开，还有另外一个穿白色衣服的男子骑一辆红色的车牌号为桂Ｂ×××××电动车在路边，两名穿白衣男子一起骑着电动车往车辆厂方向走。其觉得两名穿白衣男子有伤人嫌疑，便骑车跟着，但那两名白衣男子在博爱医院旁边的一条小路拐上坡后便不见了，其便拨打110报警，时间是14时12分。后其又骑车返回被捅伤男子旁边，拨打120，后来公安到现场叫其到派出所了解情况。其没有看到案发现场两名穿白色衣服男子的正面，只看到二人都穿着白色的短袖T恤，年龄大概20多岁的样子。
（2）证人祁某案发证实，2015年06月22日，其开27路公交车经过和平路与龙屯路交叉的十字路口时，发现和平路往西环路口方向堵车了。当其慢慢开车往和平路西环路口方向行驶了二、三十米这样，就看到行驶方向的左侧人行道上有两名20多岁的男子在跟一名大约30来岁、穿浅色短袖深色长裤、从左侧肩膀处斜背了一个单背包的男子扭打在一起。该两名男子中，一名穿白色带点花纹的短袖衬衫、浅色长裤，一名穿白色短袖、浅色长裤。在其继续慢慢往前开的时候刚好有一辆面包车停在这三名男子相互扭打的旁边，挡住了其视线，之后其看到该两名年轻的男子沿着和平路人行道往柳工方向走去，没走多远，其中一名穿白色带点花纹的短袖衬衫的年轻男子就从地上捡起一块石头去砸之前跟他们扭打的那名男子，另一名穿白色短袖的年轻男子好像在这个时候还拉了捡石头男子一把。由于那辆面包车挡着其视线，其没有看清被砸男子是否被石头砸中。当其开车经过挡视线的面包车后，其看见那名30来岁的男子坐在人行道上，两条腿流了很多血，之后其开车经过了现场。其只看到那两名年轻男子推了那名30来岁男子几下，然后那名砸石头的年轻男子就用右手打那名30来岁男子的左侧肚子，之后其视线被经过的面包车挡住。其没有看见那两名20来岁的男子手上是否拿有类似刀之类的尖锐器具。其还看见一辆红色的电动车，有点像电车，停放在一辆浅色的三厢轿车车头前面2米远这样。
（3）证人苏某某证实，2015年6月22日14时许，其工作的医院接到120电话，称在柳州市××和平路星园林居附近有一名男子受外伤，其和护士拿着急救设备到达现场后，看到有警察在现场维持秩序，其对受伤男子进行抢救查体时发现该受伤男子左大腿内侧有一锐器伤口，附近有很多血迹，受伤男子已经没有生命体征。其和同事还是对受伤男子进行抢救，三十分钟后还是没能将受伤男子抢救过来，便宣布该受伤男子死亡。
（4）证人罗某某出庭作证，证实其是覃夏荷继父，与覃夏荷共同居住在柳州市柳工生活区南区132栋1单元602室，2015年6月22日晚，其和覃夏荷、欧德华商量说等其去上班报到回来带他们去自首，其当晚七点钟上班，报到完八点多回到家里，当晚十一点多，其在楼道碰到公安人员，公安人员上楼到其居所将覃夏荷、欧德华抓获。
（5）证人孙某某证实，黄某是其儿子，生前与其一起居住生活，黄某有一女儿叫黄某某，10岁，现与其一起住。黄某被害当天所驾驶的是一辆银杏色的吉利帝豪汽车，车子是黄某妹妹黄敏所有。
（6）证人汤某某证实，其与黄某2005年结婚，2009年离婚，婚育一女，叫黄某某，现10岁，离婚后黄某某与黄某生活。
六、被告人的供述和辩解
1、被告人欧德华在公安侦查阶段有五次供述，供述内容稳定一致：2015年6月22日下午1点钟左右，其开电动车到覃夏荷家楼下，接覃夏荷去找住在西环天鹅湖对面的“强某”玩，发现“强某”不在家便返回。后其开电动车载覃夏荷回覃夏荷家玩，行驶到和平路××××支队前面一点时，被一辆轿车别了一下，差点撞到但没有刮碰，这辆轿车继续往柳工方向行驶，因前方堵车停下。其看见后就开电动车到这辆轿车的副驾驶室处敲该车的车窗玻璃，这辆轿车的司机把副驾驶室的车窗摇下来后，其质问该司机是怎么开车的，该司机便用手指其骂。其感到气愤，便把电动车停到该轿车车头前方2米处，下车走到这辆轿车的驾驶室处与该司机对骂，该司机也下车，站到其面前骂其。在骂吵的过程中，该司机突然上前推其，其便也推了该司机，后该司机拿一个硬物打其，其被打中头部2次。其见司机手上有“武器”，其便跑回电动车边，从电动车尾箱拿出一把刀，后又跑回汽车驾驶室边与该司机对打。在电动车边的覃夏荷看到其拿刀后也跟其一起对该司机拳打脚踢，并打到车尾处。在三人扭打的过程中，其用刀捅了该司机大腿处一刀。覃夏荷见其捅完后，又上前去用拳打脚踢该司机，其把该司机摔倒在地，该司机坐在地上，其和覃夏荷一起继续对该司机拳打脚踢，打到人行道上后，其又上前去把该司机摔倒在地，其和覃夏荷又一起上前去踢了几脚，便转身离开。该司机坐在地上继续骂他们，其就从人行道旁的地上捡起一块石头，转身砸向该司机，但没砸中，然后二人走回电动车旁，其把捅人的刀放进电动车的座包里，载覃夏荷回覃夏荷家。路上，其跟覃夏荷讲其可能捅到该司机的大腿了，覃夏荷没有什么表示。在覃夏荷家楼下休息聊天时，覃夏荷通过手机微信朋友圈发现有信息称和平路武警二支队附近有人被打死了，他们发现照片上的地方很像他们之前用刀捅那名司机的地方，便商量着回到打架现场去看情况。他们骑电动车来到打架地方旁边的文化区小区里面，在该小区停车场，其看到停车场旁的地上有大块的水泥砖，其便从电车坐包里拿出捅过人的刀，用一个黄色塑料袋包好，然后压放在那块大水泥砖地下藏好，其被抓后带公安人员到其藏刀的地方提取了捅人的刀，该刀已被公安扣押。其藏刀时，覃夏荷去查看捅人地方的情况，回来讲看到有公安人员在他们捅这名司机的地方拉了警戒带，事情可能很严重。当晚7、8点钟这样，覃夏荷的朋友打电话给覃夏荷称那个被刀捅的人已经确定死掉了。当晚11点半左右，其和覃夏荷在覃夏荷家被公安人员抓获。其和覃夏荷没有商量要用刀捅人，是其自己突然决定的。捅人的刀是其刚买来破西瓜用的，带在电动车上是为方便其吃西瓜，刀的刀身和刀柄连接，都是银白色的，单刃，约20公分长。案发时其驾驶的是一辆红色立马牌电动车，车牌号是桂Ｂ×××××。庭审中，被告人欧德华辩解称其和覃夏荷下午知道被害人死亡，打算跟家人吃个团圆饭后就去自首，后其在覃夏荷家中被公安机关抓获。
2、被告人覃夏荷在公安侦查阶段有五次供述，供述内容稳定一致：2015年6月22日下午2时许，欧德华开电动车载其回柳工南区其住所，途径和平路武警二支队门口时，被一辆吉利牌咖啡色轿车别了一下。后因前方堵车，该轿车就放慢速度，欧德华便驾车追上该轿车，并用左手敲了该轿车副驾驶室的车窗，示意司机开车注意些，司机把车窗摇下来后用手指他们骂，他们便把车停在轿车前方，准备去和该司机理论。该司机也停车并走出驾驶室，手指他们骂粗口，并叫他们“过来”。其和欧德华停好电动车后，走到轿车驾驶室边，与该司机发生争吵，后该司机转身从汽车内拿出一个硬物殴打欧德华，欧德华便与该司机发生推搡扭打。其本想阻拦，但靠近时被该司机持硬物打中头部及胸口，其生气了便也开始与欧德华一起殴打该司机，三人从轿车驾驶室一侧一直打到车尾部。期间欧德华转身回到电动车那里拿了一把银色，长约20公分的棍状物出来，其看到觉得是武器，但不确定是何物。欧德华持该武器朝该司机的腿上扎了一两次，双方继续对打。欧德华在车尾部将该司机打倒在地，他们上前用脚踩该司机。后该司机站起来与他们对打，双方又从轿车尾部打到人行道，欧德华再次将该司机打倒在地，该司机坐在地上不起来了，他们便准备离开。因该司机又指着他们骂，欧德华便俯身到人行道边上想捡砖头砸该司机，这时其看到欧德华手中拿着的武器是一把银色的水果刀，其怕事情闹大，就拉了欧德华一把，没拉住，欧德华捡起一块砖头朝该司机砸去，但没有砸中。欧德华回到电动车旁把捅人用的水果刀放在电动车的座包下面，便载其回其柳工南区的家，途中欧德华告诉其说用刀捅了该司机腿上一刀，其没有说什么。其在打架的过程中没有注意到那名被他们打的司机身上是否有血，其只是拳打脚踢那名司机，欧德华被该司机捶打致后脑红肿。欧德华载其绕一圈回到其柳工南区租住的住所楼下时，其在其微信朋友圈中看到一个微信朋友发了一张图片，图片上有一男子躺在地上，其看到这图片与他们刚刚打架的地方很像，其和欧德华便又骑车绕回打架现场远远地看情况，见有很多警察把他们打架的地方围起来了，他们知道出事了，便骑车逃回家。在返回现场停车后，欧德华与其分开过，其不知道欧德华是否去处理捅人的刀了，欧德华没有告诉其。案发当晚，其和欧德华在其家中被公安抓获归案。庭审中，被告人覃夏荷辩解称其在打架过程中未看到欧德华持刀；在被公安抓获前，其和欧德华在其家中与其母亲、继父商量，等其继父下班回来，便带二人去自首。
原判认为，被告人欧德华、覃夏荷不能正确处理与他人的矛盾，共同故意非法损害他人身体健康，致一人死亡，其行为均构成故意伤害罪。在共同犯罪中，被告人欧德华首先与被害人发生争执互殴，且持刀捅刺被害人左大腿致被害人死亡，起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人覃夏荷参与踢打被害人，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚。被告人欧德华曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。被告人欧德华、覃夏荷归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人覃夏荷的亲属代其赔偿被害人亲属的部分经济损失，视为覃夏荷有一定的悔罪表现，可酌情从轻处罚。本案系被告人与被害人发生口角后互殴，现二被告人称是被害人先动手殴打欧德华，而欧德华的伤情鉴定只能证明欧德华在互殴中受伤，无证据证实，被害人对引发本案、激化矛盾有过错。被告人欧德华、覃夏荷是在覃夏荷家中被公安机关抓获，不符合自动投案的情形。根据二被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，决定对被告人欧德华从重处罚，对被告人覃夏荷减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第五十七条第一款、第六十二条、第六十三条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款的规定，作出判决：一、被告人欧德华犯故意伤害罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身；二、被告人覃夏荷犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年；三、随案移送的作案工具尖刀一把，予以没收销毁。
欧德华上诉及其辩护人提出，被害人在双方争执中先打上诉人欧德华致轻微伤，对引发本案、激化矛盾有明显过错；欧德华与原审被告人覃夏荷有自首的意愿且在家中等待，由覃夏荷的父亲罗某某带二人去自首，因罗某某延误时间，二人被公安人员到家中被抓，应当认定为自首；被害人系涉嫌“毒驾”，严重违反交通法且不文明驾驶，欧德华认罪态度好，有悔罪表现，欧德华的亲属愿意赔偿被害人亲属的经济损失，一审判决对此没有认定，导致对欧德华量刑过重，请求二审法院依法予以纠正。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
本案的证据经一审法院庭审举证、质证，查证属实，证据之间能相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人欧德华和原审被告人覃夏荷不能正确处理与他人的矛盾，共同故意非法损害他人身体健康，并致一人死亡，其行为均已构成故意伤害罪。在共同犯罪中，欧德华首先与被害人发生争执互殴，且持刀捅刺被害人左大腿致被害人死亡，起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；覃夏荷参与踢打被害人，起次要作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚。欧德华曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。对于欧德华上诉及其辩护人提出被害人对引发本案、激化矛盾有明显过错的理由和辩护意见，经查，本案系欧德华、覃夏荷与被害人发生口角后互殴，无其他证据证实被害人先动手殴打欧德华，因此，不能认定被害人对引发本案、激化矛盾有过错，欧德华上诉及其辩护人提出该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。对于欧德华上诉及其辩护人提出欧德华、覃夏荷有自首情节的理由和辩护意见，经查，罗某某一审出庭证实案发后，曾商量要带欧德华、覃夏荷去自首，但不能证实欧德华、覃夏荷确已准备去投案，之后欧德华、覃夏荷在覃夏荷家中被公安机关抓获，欧德华、覃夏荷不属自动投案并如实供述自己的罪行的情形，不构成自首，因此，欧德华上诉及其辩护人提出该理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。欧德华、覃夏荷归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。覃夏荷的亲属代其赔偿被害人亲属的部分经济损失，视为覃夏荷有一定的悔罪表现，可酌情从轻处罚。以上情节，一审法院已认定，并在量刑上已予以考虑，欧德华上诉及其辩护人再以此情节要求从轻改判的依据不足，本院亦不予采纳。一审根据欧德华、覃夏荷的犯罪事实、犯罪情节以及对社会的危害程度，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张柚生
代理审判员 施日润
代理审判员 盘桂华
二〇一六年六月二十八日
书 记 员 陆小丽