江苏省盐城市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏09刑初36号
公诉机关江苏省盐城市人民检察院。
被告人赵士宾，男，1965年2月18日生，汉族，中专文化，个体户，户籍所在地山东省枣庄市峄城区，住枣庄市峄城区。被告人赵士宾因涉嫌假冒注册商标罪，于2017年1月6日被响水县公安局刑事拘留，2017年1月26日经响水县人民检察院批准逮捕，同日由该局执行，2017年3月24日被该局取保候审，同年3月31日经响水县人民检察院决定取保候审，同日由该局执行取保候审。
辩护人胡国丰，江苏德佳律师事务所律师。
被告人邵为勇，又名邵勇，男，1963年3月4日生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地安徽省蚌埠市怀远县，住合肥市瑶海区。被告人邵为勇因涉嫌销售假冒注册商标的商品罪，于2016年12月28日被响水县公安局刑事拘留，2017年1月26日经响水县人民检察院批准逮捕，同日由该局执行逮捕。
辩护人张朝徐，安徽皖成律师事务所律师。
被告人徐汝亮，男，1971年2月10日生，汉族，初中文化，个体户，户籍所在地江苏省响水县，住响水县清华园南区。被告人徐汝亮因涉嫌销售假冒注册商标的商品罪，于2017年1月10日被响水县公安局刑事拘留，同年1月26日被该局取保候审，2017年3月31日经响水县人民检察院决定取保候审，同日由该局执行取保候审。
辩护人王文书，江苏李杏珍律师事务所律师。
江苏省盐城市人民检察院以盐检诉刑诉〔2017〕24号起诉书指控被告人赵士宾犯假冒注册商标罪、被告人邵为勇、徐汝亮犯销售假冒注册商标的商品罪，于2017年8月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省盐城市人民检察院指派检察员李霞出庭支持公诉，被告人赵士宾及其辩护人胡国丰、被告人邵为勇及其辩护人张朝徐、被告人徐汝亮及其辩护人王文书到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关起诉指控：2016年2月至3月期间，被告人赵士宾未经“兆育”注册商标所有人许可，从他人处购得玉米种子和假冒“兆育”注册商标蠡玉88玉米种子的包装袋，经加工包装后以每袋25元至27.5元不等的价格销售给被告人邵为勇，销售金额合计人民币137900元。被告人邵为勇明知是假冒“兆育”注册商标蠡玉88玉米种子，购买后以每袋35元的价格将上述玉米种子销售给被告人徐汝亮，销售金额合计人民币184800元。被告人徐汝亮明知是假冒“兆育”注册商标蠡玉88玉米种子，购买后以每袋45元的价格销售给他人，销售金额合计人民币237600元。
案发后，响水县公安局侦查人员从被告人徐汝亮处依法扣押假冒“兆育”注册商标蠡玉88玉米种子780袋。
2017年1月6日、2016年12月27日，被告人赵士宾、邵为勇分别被响水县公安局民警抓获归案，归案后如实供述犯罪事实。被告人赵士宾退出赃款人民币50000元。2017年1月10日，被告人徐汝亮被响水县公安局民警传唤到案。
公诉机关认为，被告人赵士宾未经注册商标所有人许可，在生产的同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重；被告人邵为勇、徐汝亮销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大，其行为已分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二百一十四条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以假冒注册商标罪追究被告人赵士宾的刑事责任；以销售假冒注册商标的商品罪追究被告人邵为勇、徐汝亮的刑事责任。被告人赵士宾、邵为勇归案如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，系坦白，可以从轻处罚。
被告人赵士宾对起诉指控的犯罪事实无异议且未作辩解。
被告人赵士宾辩护人提出的辩护意见是：1、被告人认罪态度好，如实供述自己的犯罪行为，系坦白，可以从轻处罚；2、被告人积极退赃，可以从轻处罚；3、被告人系初犯、偶犯，社会危害性小。综上，请求人民法院对其从轻处罚，判处短刑并使用缓刑，或单处罚金。
被告人邵为勇对起诉指控的犯罪事实无异议且未作辩解。
被告人邵为勇辩护人提出的辩护意见是：1、对罪名定性无异议；2、被告人如实供述自己的犯罪行为，系坦白，可以从轻处罚；3、被告人系初犯、偶犯，无前科劣迹；4、被告人主观恶性较小，社会危害性很小，家庭生活困难，请求人民法院对被告人从轻处罚。
被告人徐汝亮对起诉指控的犯罪事实无异议且未作辩解。
被告人徐汝亮辩护人提出的辩护意见是：1、对罪名定性无异议；2、被告人当庭如实供述自己的犯罪行为，认罪悔罪，可以酌情从轻处罚；3、被告人主观恶性较小，社会危害性很小，请求人民法院对被告人从轻处罚。
经审理查明：2016年2月至3月期间，被告人赵士宾未经“兆育”注册商标所有人许可，从他人处购得玉米种子和假冒“兆育”注册商标蠡玉88玉米种子的包装袋，经加工包装后以每袋25元至27.5元不等的价格销售给被告人邵为勇，销售金额合计人民币137900元。被告人邵为勇明知是假冒“兆育”注册商标蠡玉88玉米种子，购买后以每袋35元的价格将上述玉米种子销售给被告人徐汝亮，销售金额合计人民币184800元。被告人徐汝亮明知是假冒“兆育”注册商标蠡玉88玉米种子，购买后以每袋45元的价格销售给他人，销售金额合计人民币237600元。
案发后，响水县公安局侦查人员从被告人徐汝亮处依法扣押假冒“兆育”注册商标蠡玉88玉米种子780袋。
2017年1月6日、2016年12月27日，被告人赵士宾、邵为勇分别被响水县公安局民警抓获归案，归案后如实供述犯罪事实。被告人赵士宾在侦查阶段退出人民币50000元。2017年1月10日，被告人徐汝亮被响水县公安局民警传唤到案。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据的证实：
1、被告人供述和辩解
（1）被告人赵士宾的供述和辩解
证明其从小贩处购得玉米种子和和印有“兆育”牌“蠡玉88”字样的包装袋，并将样品发给陶某。之后被告人邵为勇电话联系其购买玉米，被告人邵为勇和司机进货的时候携带了红色打码机，由其老婆雇小工一起给包装袋打印生产日期和证号编码，后再由工人将玉米包装。被告人邵为勇前后一共购买了三次，共计5000多袋，金额共计137900元，均是通过银行转账交易。其并未获得河北兆育公司的授权许可。
（2）被告人邵为勇的供述和辩解
证明其侄女婿陶某和被告人徐汝亮均是河北兆育公司“蠡玉88”种子的代理商，徐汝亮曾电话联系陶某调货的事情。后其告诉徐汝亮有办法找到“蠡玉88”种子。被告人赵士宾有玉米种子的事情是陶某告诉的。之后，其带上司机一共三次向被告人赵士宾购买玉米种子，由赵士宾现场包装的。这三批种子全部销售给了被告人徐汝亮，共计有5280袋，都是将玉米种子送到徐汝亮的仓库。徐汝亮一共支付了184800元，都是通过银行转账的方式，其三次一共获利39640元。
（3）被告人徐汝亮的供述和辩解
证明其和陶某均是河北兆育公司的代理商，其曾向某成电话联系希望调一部分“蠡玉88”玉米种子销售，但陶某那也货源紧张。之后被告人邵为勇联系称可以拿到“蠡玉88”玉米种子，便三次向邵为勇购买，一共购买了5280袋，支付了184800元。这三批玉米种子均销售给下面的经销商了，每袋是45元，其一开始没有意识到种子真假，第二次向邵为勇进货的时候意识到是假的，但未向被告人邵为勇询问种子的来源。河北兆育公司曾告知代理商之间不得窜货以及真假种子鉴别的方法和资料，但其从未看过。当其知道该种子是假冒的之后，便从销售商处回收了780袋。
2、证人证言
（1）证人金某的证言
证明其报案发现响水地区有人销售假冒“兆育”蠡玉88种子；以及如何区分真品、各地区批号不一样、曾经查处过假种子的事实。
（2）证人赵某1的证言
证明河北兆育公司对各地代理商销售玉米种子的相关规定。
（3）证人陶某的证言
证明因徐汝亮要假冒的“蠡玉88”玉米种子，邵为勇向赵士宾购买后卖给徐汝亮的事实。
（4）证人郭某的证言
证明其帮一个姓邵的老板从枣庄运送蠡玉玉米种子到响水的事实。
（5）证人吴某1的证言
证明其帮徐汝亮三次收邵勇送来的蠡玉88玉米种子的事实。
（6）证人曹某的证言
证明其从徐汝亮处购买河北兆育商标蠡玉88玉米种子卖给农户，后来农户反映产量不高，知道是假种子的事实。
（7）证人徐某的证言
证明其从徐汝亮处购买河北兆育商标蠡玉88玉米种子卖给农户，后来农户反映产量不高，知道是假种子的事实。
（8）证人吴某2的证言
证明其从徐汝亮处购买河北兆育商标蠡玉88玉米种子卖给农户的事实。
（9）证人朱某1的证
证明其从徐汝亮处购买河北兆育商标蠡玉88玉米种子卖给农户，后农户反映产量不高，知道是假种子的事实。
（10）证人黄某的证言
证实其从徐汝亮处购买河北兆育商标蠡玉88玉米种子卖给农户的事实。
（11）证人顾某的证言
证明其从徐汝亮处购买河北兆育商标蠡玉88玉米种子卖给农户，后农户反映产量不高，知道是假种子的事实。
（12）证人周某的证言
证明其从徐汝亮处购买河北兆育商标蠡玉88玉米种子卖给农户，后来农户反映产量不高的事实。
（13）证人康某的证言
证实其从徐汝亮处购买河北兆育商标蠡玉88玉米种子卖给农户，后来农户反映产量不高的事实。
（14）证人姚某的证言
证明峄城区联丰粮食种植专业合作社是赵士宾操作的，不知道赵士宾卖假种子，有个安徽人来拉过三次货，其只是按赵士宾要求雇人在包装袋上打码的事实。
（15）证人赵某2的证言
证明其不知道赵士宾贩卖假种子的事实。
（16）证人孙某1的证言
证明姚某雇佣其包装打码玉米种子的事实。
（17）证人孙某2的证言
证明姚某雇佣其包装打码玉米种子的事实。
3、书证
（1）响水县公安局出具的户籍资料
证明被告人赵士宾、邵为勇、徐汝亮的基本身份情况。
（2）邺城区联丰粮食种植专业合作社营业执照及企业信息
证明该合作社为农民专业合作经济组织；法定代表人姚某；成立日期2012年4月12日。成员谢某、姚某、孙某3、赵某3、赵某2。
（3）响水县公安局抓获经过和发破案经过
证明本案由被害单位河北兆育种业有限公司员工金某报案至该局，该局于2016年4月22日立案侦查，被告人赵士宾、邵为勇分别于2017年1月6日、2016年12月27日被抓获归案，徐汝亮于2017年1月10日被电话传唤到案。
（4）响水神龙种业经营部营业执照、报案信
证明该经营部经营者徐汝亮，于2016年4月13日报案称因今年市场货源紧张，于是从安徽邵勇处进货198件（每件20袋）价值138600元，但这批货发向市场后，有人说是假货，经厂家专业人员查验后证明确为假货。现已从各销售点收回所放假货，恳请经侦大队依法处理此案，追回所有损失。
（5）响水县公安局受案登记表、立案决定书
证明对邵为勇涉嫌销售假冒注册商标的商品案、赵士宾涉嫌假冒注册商标案、徐汝亮涉嫌销售假冒注册商标的商品案立案侦查。
（6）响水县公安局出具的扣押清单
证明响水县公安局扣押赵士宾银行卡3张。
（7）徐汝亮提供的吴某3尾号“5666”银行卡（62×××66）交易流水
证明2016年3月16日转给邵某15万元，3月25日转给邵某12万元、5万元。
（8）徐汝亮尾号“6815”银行卡（62×××15）、尾号“4278”银行卡（62×××78）交易流水
证明犯罪嫌疑人徐汝亮与邵某2（邵为勇之子）间的资金往来情况。
（9）邵某1尾号“6910”农行卡（6228480660512086910）交易流水
证明其（邵为勇之子）与徐汝亮、姚某（赵士宾之妻）、吴某3（徐汝亮之妻）间的资金往来情况。
（10）赵士宾、姚某尾号“8577”（6228481318424178577）、“7668”（6228481316531057668）农行卡
证明赵士宾与邵某2（邵为勇之子）间的资金往来情况。
（11）响水县公安局扣押清单
证明2017年1月25日，扣押邵为勇“酷派”手机、“华为”手机各1部。
（12）邵为勇酷派手机QQ邮箱849×××＠ｑｑ.ｃｏｍ收件箱
证明呼伦贝尔与pedestrian的聊天记录，附件内有生产许可证、检疫证明编号、产地、加工日期、批号等内容的图片。
（13）入住记录
证明证实邵为勇、郭某于2016年3月1日凌晨在汉庭酒店响水县黄海路店入住，早上7点半左右退房。
（14）河北兆育种业有限公司提供的商标注册证、植物新品种证书
证明商标有效期自2010年3月28日至2030年3月27日；新品种授权日2015年11月1日。
（15）石家庄蠡玉科技开发有限公司出具的授权书
证明我其选育的玉米新品种蠡玉88生产、经营权独家转让给河北兆育种业有限公司。
（16）河北兆育种业有限公司营业执照、证明、授权委托书等
证明证实该公司生产的蠡玉88玉米品种，是由石家庄市蠡玉科技开发有限公司独家授权生产、经营的。且其从未将其品种权转授予本公司外的任何一家单位生产、经营，凡有此操作者，均非其授意。其委托金某举报、投诉假种子事宜。
（17）河北兆育种业有限公司《发货流程及市场维护规定》
证明其只允许代理商在指定的销售区域开展销售工作，不得跨区销售和宣传，未经公司同意，代理商之间不允许私自互相调货，不允许相邻县份或非相邻县份发生窜货现象。包装袋印有防伪码及二维码，公司每年以客户会议形式对客户假货辨别方法，代理商有义务协助公司进行维权打假。
（18）河北兆育种业有限公司与徐汝亮签订的《玉米种子销售委托书》
证明徐汝亮是其在江苏盐城响水区域内销售“兆育牌”“蠡玉”小包装玉米杂交种的代理商，时间是2016年1月1日到2016年7月30日。
（19）河北兆育种业有限公司提供的《代理商职责》、《关于品种销售价格政策》
证明河北兆育种业有限公司代理商的相关职责以及产品的价格。
（20）响水县公安局扣押清单
证明2016年5月10日,扣押徐汝亮河北兆育商标的“蠡玉88”玉米种子39件，每件20袋。
（21）响水县公安局扣押清单
证明犯罪嫌疑人赵士宾退出人民币5万元。
4、鉴定意见
（1）北京玉米种子检测中心出具的检验报告
证明送检样品袋上贴有加盖了响水县农业委员会公章的封条，送检样品包装完好没有破损；经与蠡玉88样品比对，结论是不同。
（2）河北兆育种业有限公司出具的鉴定证明
证明自徐汝亮处查处的“蠡玉88”种子包装与真品包装不一致，该假冒包装与其当年生产的包装对比有四个方面的区别，凡有一处不符的，均是假冒其厂名厂址、侵犯其商标使用权的玉米杂交种，袋内种子非其生产。
5、辨认笔录
证明赵士宾系向某成推销蠡玉88商标玉米种子的人；邵为勇系先后三次向赵士宾购买88商标玉米种子并送给徐汝亮的人。
6、物证
（1）响水县公安局物证照片
证明扣押徐汝亮39件（20袋/件）“蠡玉88”种子包装袋。
上述所列证据均经当庭举证、质证，来源合法，内容真实，具有证明力，本院予以确认。
本院认为，被告人赵士宾未经注册商标所有人许可，在生产的同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，其行为已构成假冒注册商标罪；被告人邵为勇、徐汝亮销售明知是假冒注册商标的商品，销售数额较大，其行为均已构成销售假冒注册商标的商品罪。公诉机关指控赵士宾犯假冒注册商标罪，被告人邵为勇、徐汝亮犯销售假冒注册商标的商品罪，事实清楚、证据充分、定性准确，应予支持。被告人赵士宾、邵为勇归案后如实供述了自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚，对于辩护人提出的从轻处罚的辩护意见予以采纳。被告人赵士宾积极退赃且当庭认罪悔过，被告人邵为勇、徐汝亮当庭认罪悔过，确有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。被告人户籍所在地司法行政机关对各被告人是否具备社区矫正条件进行调查评估后，被告人赵士宾、徐汝亮户籍地司法行政机关认为宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，同意接纳进行社区矫正，依法可对被告人赵士宾、徐汝亮适用缓刑。被告人邵为勇户籍地司法行政机关认为其不具备接受社区矫正的条件，不宜对被告人邵为勇适用缓刑。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二百一十四条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条之规定，判决如下：
一、被告人赵士宾犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币75000元；
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算；罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人邵为勇犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币100000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年12月28日起至2018年3月27日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人徐汝亮犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币130000元；
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算；罚金已缴纳。）
四、扣押的假冒“兆育”注册商标蠡玉88玉米种子780袋由扣押机关予以没收，依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审判长 许雪峰
审判员 贾 娟
审判员 高 翔
二〇一七年十一月十日
书记员 徐 亚
附录法律条文
1、《中华人民共和国刑法》
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑,可以根据犯罪情况,同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动,进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第二百一十三条未经注册商标所有人许可,在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标,情节严重的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;情节特别严重的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。
第二百一十四条销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；销售金额数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
2、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第一款未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的“情节严重”，应当以假冒注册商标罪处3年以下有期徒刑或拘役，并处或者单处罚金：
（一）非法经营数额在5万元以上或者违法所得数额在3万元以上的；
（二）假冒两种以上注册商标，非法经营额在3万元以上或者违法所得数额在2万元以上的；
（三）其他情节严重的情形。
第二条销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额在五万元以上的，属于刑法第二百一十四条规定的“数额较大”，应当以销售假冒注册商标的商品罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
销售金额在二十五万元以上的，属于刑法第二百一十四条规定的“数额巨大”，应当以销售假冒注册商标的商品罪判处三年以上七年以下尤其徒刑，并处罚金。
3、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》
第四条对于侵犯知识产权犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50％以上一倍以下确定。