天津市和平区人民法院民 事 判 决 书（2016）津0101民初5341号原告：张金波，男，汉族，1958年11月l0日出生，住天津市河北区。委托诉讼代理人：王猛,天津耕嘉律师事务所律师。（一般代理）被告：杨金发，男，1958年10月13日出生，住天津市东丽区。（未出庭）原告张金波与被告杨金发劳动争议纠纷一案，本院于2016年8月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张金波及委托诉讼代理人王猛到庭参加诉讼。被告杨金发经本院合法传唤后未出庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告张金波向本院提出诉讼请求：l、请求依法判令被告赔偿原告21000元（其中养老保险金社保缴费基数6800元*10个月*20%=13600元；工伤保险金6800元*10个月*0.5%=340元；生育保险金6800元*10个月*0.8%=544元；医疗保险金6800元*10个月*10%=6800元；失业保险金6800元*10个月*2%=1360元；失业金损失每月领取880元*6个月=5280元等）；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2008年8月至2009年5月在被告开办的天津咯香家上海风味食品加工厂工作，在此期间该单位未给原告缴纳社会保险。原告在2014年4月向天津市人力资源和社会保障局投诉，因该单位已于2011年9月7日注销，天津市人力资源和社会保障局自2014年12月10日作出不予受理通知书。原告认为未交保险的责任应由被告负责故起诉来院。被告杨金发经合法传唤，在法院通知到庭的期限内未到庭应诉，亦未提交书面答辩及证据。本院经审理查明，被告杨金发为原天津咯香家上海风味食品加工厂投资人。原告张金波因与原天津咯香家上海风味食品加工厂劳动争议纠纷曾于2009年起诉至本院，要求：1、被告支付原告加班费6881.8元及100%的赔偿金6881.8元，共计13763.7元；2、被告自用工之日起一个月内未与原告签订劳动合同，应支付原告的工资为17316.8元；3、被告为原告补齐各项社会保险，并缴纳到本案审理终结为止；4、被告支付原告每月未足额交付的工资6109.31元及100%的赔偿金6109.31元，共计12218.62元；5、判令被告支付原告应享有的福利费676元；6、被告非法与原告解除劳动合同应支付原告赔偿金2140元及支付解除劳动合同之日次日起至本案审理终结之日的工资损失（每月按照1070元计算）。本院于2009年10月16日作出（2009）和民一初字第0963号民事判决书，判决：一、自本判决生效之日起十五日内被告支付原告未订立劳动合同双倍工资8400元；二、自本判决生效之日起十五日内被告支付原告解除劳动关系补偿金1050元；三、自本判决生效起十五日内被告为原告补缴2008年8月至2009年4月期间的社会保险（缴费基数为1050元，双方按照各自比例承担各自应缴部分）；四、驳回原告的其他诉讼请求。双方当事人均不服上述判决，上诉于天津市第一中级人民法院，天津市第一中级人民法院于2010年12月8日作出（2009）一中民一终字第2089号民事裁定书，裁定撤销原判，发回重审。本院依法重新组成合议庭，于2011年7月29日作出(2011)和民一重字第0002号民事判决书，判决：一、本判决生效之日起十五日内，被告支付原告未订立劳动合同双倍工资3756.32元；二、本判决生效之日起十五日内，被告支付原告解除劳动关系补偿金469.54元；三、本判决生效之日起十五日内，被告支付原告防暑降温费及冬季取暖补贴共计676元；四、驳回原告的其他诉讼请求。原审原告张金波不服该判决，再次上诉于天津市第一中级人民法院，天津市第一中级人民法院于2012年4月13日作出(2011)一中民一终字第1579号民事判决书，认定：自2008年8月上诉人以被上诉人销售主管的身份，从事销售被上诉人生产的产品的劳动，其工作内容属于被上诉人的经营业务范围，应当认定双方劳动关系成立。对于上诉人工资数额问题，根据双方当事人的证据应认定双方约定上诉人的工资数额按照上诉人实际销售产品的业绩提成确定，上诉人在被上诉人处工作期间的工资收入数额以双方提交的记录为准，被上诉人并无恶意克扣工资的行为，故上诉人主张的未足额支付工资赔偿金的上诉请求，本院不予支持。我国实行最低工资保障制度，用人单位支付劳动者的工资不得低于本地最低工资标准，对于上诉人在被上诉人处工作期间的工资数额低于天津市最低工资标准的，被上诉人应当予以补齐。故判决：一、维持天津市和平区人民法院(2011)和民一重字第2号民事判决第三项、第四项；二、撤销天津市和平区人民法院(2011)和民一重字第2号民事判决第一项、第二项；三、本判决生效之日起十五日内，被上诉人天津咯香家上海风味食品加工厂支付上诉人张金波双倍工资5740元；四、本判决生效之日起十五日内，被上诉人天津咯香家上海风味食品加工厂支付上诉人张金波工资差额3405.78元；五、本判决生效之日起十五日内，被上诉人天津咯香家上海风味食品加工厂支付上诉人张金波解除劳动合同补偿金820元。该判决已经发生法律效力。原告于2016年8月17日向天津市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。天津市和平区劳动人事争议仲裁委员会于2016年8月23日作出津和劳人仲不字（2016）第1223号不予受理案件通知书，决定不予受理。另查，原天津咯香家上海风味食品加工厂的投资人杨金发及清算人于2011年9月7日出具清算报告，该清算报告写明，所有债务已清完，如有任何债权、债务问题，由投资人承担。2011年9月7日原天津咯香家上海风味食品加工厂注销登记。再查，原告的社会保险个人缴费账户的基本养老保险自1993年1月至2017年5月实际缴费年限为8年10个月，基本医疗保险、工伤保险、生育保险及失业保险2016年3月以前未有缴费记录。上述事实，有原告当庭陈述及所提交的证据予以佐证，本院予以确认。本院认为，依照法律规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应当予以受理。原天津咯香家上海风味食品加工厂在与原告张金波劳动关系存续期间未给原告缴纳保险，原天津咯香家上海风味食品加工厂已于2011年9月7日注销登记，社会保险经办机构不能补办，故应由原天津咯香家上海风味食品加工厂投资人杨金发承担赔偿责任。根据相关规定，原天津咯香家上海风味食品加工厂在与原告劳动关系存续期间应以每月1260元为缴费基数为原告缴纳社会保险共计3365.64元，其中养老保险2016元（1260*20%*8个月），医疗保险1008元（1260*10%*8个月），失业保险210.6元（1260*2%*8个月），工伤保险50.4元（1260*0.5%*8个月），生育保险80.64元（1260*0.8%*8个月）。故被告应赔偿原告未缴纳社会保险损失3365.64元。至于原告主张被告给付失业金损失5280元一节，原告在原天津咯香家上海风味食品加工厂工作未满一年，不符合领取失业金的相关法律规定，原告亦未提供证据证明其入职原天津咯香家上海风味食品加工厂之前的连续工作情况，故原告的该项请求，本院不予支持。被告杨金发经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国个人独资企业法》第二十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，缺席判决如下：一、本判决生效后十日内，被告杨金发给付原告张金波未缴纳社会保险损失3365.64元；二、驳回原告张金波的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼受理费10元，全部由被告负担（于本判决生效之日起五日内直接给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长  陈亚洁代理审判员  杨 颖人民陪审员  卢凤萍二〇一七年五月二十四日书 记 员  孙袁园附：本案引用的法律条文《中华人民共和国劳动法》第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予处理。《中华人民共和国个人独资企业法》第二十八条个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。