江苏省南通市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）苏06刑终328号
原公诉机关江苏省南通市通州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴国南。曾因犯寻衅滋事罪，于2004年4月19日被江苏省南通市通州区人民法院判处拘役六个月，缓刑一年；因犯聚众斗殴罪，于2005年9月2日被江苏省南通市通州区人民法院判处有期徒刑四年；因犯寻衅滋事罪，于2010年12月20日被江苏省南通市通州区人民法院判处有期徒刑八个月；又因犯聚众斗殴罪，于2012年8月22日被江苏省南通市通州区人民法院判处有期徒刑一年五个月，于2013年9月1日刑满释放。因涉嫌犯非法买卖枪支罪，于2015年11月11日被刑事拘留，同年12月7日被逮捕。现羁押于南通市通州区看守所。
原审被告人曹永杰。因涉嫌犯非法买卖枪支罪，于2015年10月31日被刑事拘留，同年12月7日被逮捕。现羁押于南通市通州区看守所。
江苏省南通市通州区人民法院审理江苏省南通市通州区人民检察院指控原审被告人曹永杰、吴国南犯非法买卖枪支罪，于2016年10月20日作出（2016）苏0612刑初467号刑事判决。一审宣判后，原审被告人吴国南不服提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，提讯上诉人吴国南、原审被告人曹永杰，认为不属于依法开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，2015年9月至10月，被告人曹永杰通过微信购买枪支并出售给被告人吴国南等人。经鉴定，曹永杰购买并出售的枪支中共有7把能够正常击发，对人体有致伤力，其出售该7把枪支共计得款人民币13300元；吴国南购买的枪支中共有3把能够正常击发，对人体有致伤力。具体犯罪事实如下：
1.2015年9月，曹永杰通过微信以人民币800元的价格向何某甲（微信名为“A小微刀铺龙泉宝剑宝刀”，另案处理）购买1把快排气枪后，以人民币1800元的价格出售给王某（微信名为“叶某甲：别逼我动用北京的…”，另案处理）。经鉴定，该枪支以气体为动力，目前状态下能正常击发，对人体具有致伤力，系气枪。
2.2015年9月，曹永杰通过微信以人民币900元的价格向微信名叫“雷货联盟”的人（另案处理）购买1把M1911气枪后，以人民币1800元的价格出售给陈某（微信名为“东东”，另案处理）。经鉴定，该枪支以气体为动力，目前状态下能正常击发，对人体具有致伤力，系气枪。
3.2015年10月，曹永杰通过微信以人民币1200元的价格向微信名为“Amor货源”的人（另案处理）购买1把M1911气枪后，以人民币2000元的价格出售给张某甲（微信名为“A0少年谈情不说爱”，另案处理）。经鉴定，该枪支以气体为动力，目前状态下能正常击发，对人体具有致伤力，系气枪。
4.2015年10月，曹永杰通过微信以人民币800元的价格又向何某甲购买1把快排气枪后，以人民币1700元的价格出售给刘某（微信名为“流年”，另案处理）。经鉴定，该枪支以气体为动力，目前状态下能正常击发，对人体具有致伤力，系气枪。
5.2015年9月，曹永杰通过微信以人民币980元的价格向张某乙（另案处理）购买1把M1911气枪后，以人民币2300元的价格出售给吴国南。经鉴定，该枪支以气体为动力，目前状态下能正常击发，对人体具有致伤力，系气枪。
6.2015年10月，曹永杰通过微信以人民币800元的价格又向何某甲购买1把银色快排气枪后，以人民币1500元的价格出售给吴国南。经鉴定，该枪支以气体为动力，目前状态下能正常击发，对人体具有致伤力，系气枪。
7.2015年10月，曹永杰通过微信以人民币800元的价格又向何某甲购买1把黑色小快排气枪后，以人民币2200元的价格出售给吴国南。经鉴定，该枪支以气体为动力，目前状态下能正常击发，对人体具有致伤力，系气枪。
2015年10月31日，公安机关根据证人张某乙交代被告人曹永杰向其购买一把M1911气枪和一把M4电动枪（不属于管制枪支）的线索，持询问通知书到曹永杰家中通知其接受询问，后曹永杰在询问笔录中主动交代了自己的主要犯罪事实；被告人吴国南于2015年11月10日被公安机关抓获归案，如实供述了上述犯罪事实。
上述事实，有泰兴市公安局调取的微信帐号信息、南通市通州区公安局调取的曹永杰部分微信朋友圈照片、泰兴市公安局出具的归案情况说明、刑事判决书、通州市看守所刑满释放证明书、通州监狱释放证明书，证人王某、刘某、陈某、张某甲、张某乙的证言，上诉人吴国南、原审被告人曹永杰的供述和辩解、辨认笔录，泰兴市公安局制作的搜查笔录、扣押笔录、扣押清单及照片，泰州市公安局物证鉴定所出具的枪支弹药鉴定书、情况说明等证据证实。
原审人民法院认为，被告人曹永杰、吴国南非法买卖枪支，其行为均已构成非法买卖枪支罪。吴国南曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。曹永杰在公安机关未能确认其构成犯罪或重大犯罪嫌疑的情况下接受询问，除交代向张某乙购买一把M1911并出售的事实外，还主动供述了司法机关尚未掌握的其购买六把气枪并向他人出售的犯罪事实，应视为自首，可以从轻或者减轻处罚。吴国南到案后如实供述自己的罪行，属坦白，依法可从轻处罚。曹永杰、吴国南均当庭自愿认罪，均可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十四条的规定，判决：一、被告人曹永杰犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑五年六个月，被告人吴国南犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑四年；二、对公安机关扣押的枪支、玻璃弹等物品，均予以没收，责令被告人曹永杰退出涉案赃款人民币13300元，予以没收，上缴国库。
上诉人吴国南上诉称：1、其仅向曹永杰购买枪支，没有向他人贩卖，应认定为非法持有枪支罪；2、其仅购买三把能正常发射的枪支，并且如实供述犯罪事实，原审量刑过重，请求依法改判。
本院二审经审理查明的证据和事实与原审法院查明的证据和事实相同，上述证据均经原审庭审质证，证据的来源合法，证据所证明的内容真实有效，具有证明效力，本院予以确认。
本院认为，原审被告人曹永杰非法购买并出售对人体有致伤力的气枪七把，上诉人吴国南非法购买对人体有致伤力的气枪三把，其行为均已构成非法买卖枪支罪。吴国南曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。曹永杰在公安机关未确定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查询问时主动交代自己的罪行，视为自首，依法可以从轻处罚。吴国南到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。曹永杰、吴国南均自愿认罪，均可酌情从轻处罚。
关于上诉人吴国南称其仅构成非法持有枪支罪，原审量刑过重，请求依法改判的上诉意见，经查，2015年9月至10月，吴国南向原审被告人曹永杰购买M1911气枪、银色快排气枪、黑色小快排气枪各一把，上述枪支经鉴定均对人体有致伤力。上述事实，有吴国南、曹永杰的供述、辨认笔录，泰州市公安局物证鉴定所出具的枪支弹药鉴定书、情况说明，泰兴市公安局制作的搜查笔录、扣押笔录、扣押清单及照片等证据证实，足以认定。依照法律规定，非法买卖枪支犯罪不仅指非法买进、卖出枪支行为，还包含非法购买或者出售枪支的行为。因此，吴国南非法购买枪支三把，其后续的非法持有行为仅是先前行为不法状态的延伸，应以非法买卖枪支罪追究其刑事责任，依法应处三年以上十年以下有期徒刑。原审判决综合考虑吴国南累犯、有多次寻衅滋事、聚众斗殴犯罪前科、坦白、自愿认罪等法定、酌定从重、从轻量刑情节，在法定刑幅度内判处其有期徒刑四年，量刑并无不当。故上诉人吴国南请求二审改判的上诉意见不能成立，本院不予采纳。
综上，原判决认定上诉人吴国南、原审被告人曹永杰犯非法买卖枪支罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杜开林
审 判 员 张亚军
代理审判员 李梦龙
二〇一六年十二月六日
书 记 员 张晶晶
附：《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；