天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2017）津01民终2295号上诉人（原审原告）：李汝梅，女，1971年10月1日出生，汉族，农民，住天津市静海区。委托诉讼代理人：陈利，天津惟孜律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张琪，男，1993年1月3日出生，汉族，无职业，住天津市静海区，。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司天津分公司，住所地天津市南开区白堤路1号。负责人：石洪峰，副总经理。委托诉讼代理人：陈倩，天津融耀律师事务所律师。上诉人李汝梅因与被上诉人张琪、被上诉人中国平安财产保险股份有限公司天津分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市静海区人民法院（2016）津0118民初6939号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月22�立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。李汝梅上诉请求：撤销原审判决第一项，改判中国平安财产保险股份有限公司天津分公司赔偿李汝梅医疗费10000元、护理费6492元、误工费14607元、交通费500元、伤残赔偿金68202元、精神损害抚慰金5000元、被扶养人生活费2456.5元，共计107257.5元（与一审判决数额相比，异议金额为31238元）。2、本案一、二审诉讼费用由张琪承担。事实与理由：根据最高人民法院规定，人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金应当根据案件实际情况结合受害人住所、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均收入或者农村居民人均纯收入的标准。李汝梅提供的结婚证、丈夫赵春元的房屋产权证及户口本、居住地静海镇东城街道办事处东兴里居民委员会和户籍管理机关东城派出所开具的证明，可证实其自2010年开始至今与丈夫赵春元一直居住在天津市××××东兴里十排17号。天津市静海区静海镇属于城镇，李汝梅的残疾赔偿金的计算应当适用城镇居民人均收入标准，按照2015年度天津市城镇居民人均可支配性收入34101元计算二十年再乘以10%的十级伤残赔偿指数，共计68202元。张琪辩称，不同意李汝梅的上诉请求。其主要答辩意见是：张琪同意一审判决，应由中国平安财产保险股份有限公司天津分公司赔偿。中国平安财产保险股份有限公司天津分公司辩称，不同意李汝梅的上诉请求。其主要答辩意见是：中国平安财产保险股份有限公司天津分公司对李汝梅经常居住地为静海镇无异议，但按照最高人民法院民一庭（2005）民他字第25号复函，静海镇不属于城市，不同意按照城镇居民标准计算李汝梅残疾赔偿金。李汝梅向一审法院起诉请求：判令中国平安�产保险股份有限公司天津分公司在交强险有责赔偿责任限额及商业三者险责任限额内赔偿医疗费17149.40元、住院伙食补助费3600元、营养费3000元、护理费6492元、误工费14607元、残疾赔偿金68202元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2340元、交通费1000元、被抚养人生活费4372元，不足部分由张琪承担赔偿责任。诉讼费由张琪承担。一审法院认定事实：2016年6月21日6时30分许，张琪驾驶车牌号为津Ｈ×××××号的小型轿车沿静海镇东方红路由西向东行驶至综合执法大队门前时，撞到骑着自行车顺行右拐弯的李汝梅，造成双方车损、李汝梅受伤的交通事故。该事故经天津市公安局静海分局交通警察支队城区大队道路交通事故认定书认定，张琪负事故的全部责任，李汝梅不负事故责任。李汝梅受伤后住院治疗36天，经医院诊断为腰1-4左侧横突骨折，断端移位等伤。2016年11月7�李汝梅经天津市天盾法医司法鉴定所鉴定为：10级伤残，误工期限135天，营养期限60天，护理期限60天。一审庭审中李汝梅同意放弃18元的挂号费的赔偿请求，被抚养人生活费同意按照农村居民标准赔偿。此次事故李汝梅花去医疗费18105.4元（其中张琪垫付医疗费8974元）、鉴定费2340元。另查，李汝梅母亲魏树芬（1937年12月16日出生）生有三个子女，李汝梅提供的户口簿显示为农业家庭户，并提供了盖有静海区静海镇东城街道办事处东兴里居民委员会和东城派出所的证明一份，该证明内容为“李汝梅从2010年6月搬至静海东兴里10排17号居住至今”。津Ｈ×××××号的小型轿车在中国平安财产保险股份有限公司天津分公司投了强制保险和限额为1000000元商业第三者责任保险，事故发生在保险期间内。以上事实有责任认定书、保险单、诊断证明书、医疗费收�、鉴定结论等证据证明。一审法院认为，公民的生命健康权受到法律保护，由于过错造成损失的应承担相应的民事责任。关于非医保用药承保强制保险的保险公司是否赔偿的问题，一审法院认为，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，并未授权保险人扣除非医保用药，是其保险人为减轻自身责任而设定的条款，不恰当地超越法律和行政法规限定的自身责任，限制了受害人获得保险赔付的权利，应认定无效，故非医保用药应当赔偿。关于鉴定费不承担的问题，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条，“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”的规定和因保险条款未将鉴定费列举为间接损失，故鉴定费应由承保商业第三者责任保险的保险公司承担。关于是按城镇居民还是按农村居民标准赔偿残疾赔偿金的问题，因李汝梅户口簿显示为农业家庭户，且所提供的证据不足以证明经常居住地、主要收入来源地均为城市，故残疾赔偿金应按照天津市农村居民标准赔偿。根据伤情及治疗情况营养费标准应认定40元/天，交通费根据住院情况应认定500元。综上，李汝梅的总损失为医疗费18105.4元、住院伙食补助费3600元、营养费2400元（60天×40元/天）、护理费6492元、误工费14607元、残疾赔偿金36964元（18482元/年×20年×10%）、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2340元、交通费500元、被抚养人生活费2456.5元(14739元/年×5年×10%÷3人)。因张琪负事故全部责任，李汝梅不负事故责任，且津Ｈ×××××号的小型轿车在中国平安财产保险股份有限公司天津分公司公司投了强制保险和商业第三者责任保险，故李汝梅的损失先应由承保强制保险的保险公司在强制保险限额内赔偿，不足部分再由承保商业第三者责任保险的保险公司根据第三者责任保险条款和被保险人所承担的事故责任比例全部承担。一审法院判决：“一、被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司在强制保险限额内赔偿原告李汝梅医疗费10000元、护理费6492元、误工费14607元、残疾赔偿金36964元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元、被抚养人生活费2456.5元。以上共计76019.5元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司在商业第三者责任保险限额内赔偿原告李汝梅医疗费8105.4元、住院伙食补助费3600元、营养费2400元、鉴定费2340元。以上共计16445.4元。三、原告李汝梅退还被告张琪垫付的医疗费8974元。以上条款本判决生效后十日内执行。（上述赔偿款，其中83852.9元直接打入农业银行原告李汝梅的账户，账号是：62×××72；8612元直接打入农业银行被告张琪的账户，账号是：62×××79）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费362元，由被告张琪全部承担。”二审中，当事人没有提交新证据。一审判决认定事实清楚，本院对一审查明的事实予以确认。案经本院调解未果。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款规定，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本�的争议焦点为李汝梅的残疾赔偿金计算标准。李汝梅一审提交结婚证、配偶赵春元房屋产权证、居住地居民委员会和派出所开具的证明，但未提供证据证实其主要收入来源地为城镇。故对李汝梅要求按照城镇标准计算其残疾赔偿金的上诉请求，本院不予支持。综上，李汝梅的上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人李汝梅负担。本判决为终审判决。审 判 长  张秀云代理审判员  王晓乐代理审判员  张玉洁二〇一七年四月十日书 记 员  王思睿附�本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……