上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第31078号
原告王西海。
委托代理人周立南，上海千志律师事务所律师。
委托代理人姚志民，上海千志律师事务所律师。
被告上海大众新亚出租汽车有限公司。
法定代表人戎平涛。
委托代理人金建钢。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司。
负责人杨劼。
委托代理人余陈俊，上海捷铭律师事务所律师。
原告王西海诉被告上海大众新亚出租汽车有限公司（以下至判决主文前简称大众出租公司）、中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司（以下至判决主文前简称人保静安支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年8月19日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年9月1日公开开庭进行了审理。原告王西海及其委托代理人姚志民、被告大众出租公司的委托代理人金建钢到庭参加诉讼。被告人保静安支公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告王西海诉称，2014年8月16日10时55分许，原告王西海驾驶牌号为沪CVXX**的轻便二轮摩托车行驶至上海市浦东新区川沙路、新雅路路口与案外人蔡某某驾驶的牌号为沪FVXX**的轿车相撞，致原告受伤、两车损坏。经交警部门认定，原告王西海与案外人蔡某某承担事故同等责任。另查，牌号为沪FVXX**的肇事车辆登记车主为被告大众出租公司，案外人蔡某某系被告大众出租公司的员工，肇事车辆在被告人保静安支公司处投保了交强险及商业三者险，事发时在保险期间内。现原告起诉，要求判令：一、被告赔偿原告医疗费人民币（下同）68，982.70元（已扣除住院伙食费181元）、住院伙食补助费230元、营养费3，600元（含二期）、残疾赔偿金42，384元（21，192元／年×20年×10%）、精神损害抚慰金5，000元、误工费18，400元（含二期）、护理费6，000元（含二期）、交通费702元、车辆损失费1，000元、衣物损失费300元、鉴定费2，000元，上述费用由被告人保静安支公司在交强险限额内先予赔付，其中精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，超出交强险部分由被告人保静安支公司在商业三者险范围内承担50%的赔偿责任，不属于保险理赔部分由被告大众出租公司承担50%的赔偿责任。
被告大众出租公司辩称，对事故发生经过及责任认定均无异议，同意承担保险范围外的赔偿责任。案外人蔡某某系被告公司的员工，事发时蔡某某驾驶肇事车辆系履行职务行为，故本案中应由蔡某某承担的赔偿责任同意由被告大众出租公司承担。事故发生后被告大众出租公司垫付原告现金50，000元，要求在本案中一并处理。
被告人保静安支公司书面辩称，对事故发生经过及责任认定均无异议，牌号为沪FVXX**的轿车在被告人保静安支公司投保了交强险及商业三者险100，000元（无不计免赔险），事故发生在保险期间内，同意在保险限额内承担赔偿责任，但超出交强险部分按照50%的责任比例应加扣10%的不计免赔率计入商业三者险。对于医疗费要求扣除住院伙食费及非医保部分，住院伙食补助费认可按20元／天计算11.5天，营养费认可按30元／天计算60天，残疾赔偿金无异议，精神损害抚慰金应按责任比例承担，误工费不予认可，护理费认可按40元／天计算60天，交通费酌情认可300元，车辆损失费被告对定损情况不予认可，
定损单是定损员现场开具，并未经被告总公司确认，也未录入被告总公司系统，故对车辆损失费不予认可，衣物损失费酌情认可100元，鉴定费应按责任比例并加扣不计免赔率计入商业三者险。
经审理查明，2014年8月16日10时55分许，原告王西海驾驶牌号为沪CVXX**的轻便二轮摩托车行驶至上海市浦东新区川沙路、新雅路路口与案外人蔡某某驾驶的牌号为沪FVXX**的轿车相撞，致原告受伤、两车损坏。经交警部门认定，原告王西海与案外人蔡某某承担事故同等责任。
事发当日，原告被送往上海中医药大学附属曙光医院治疗，于2014年8月28日出院，共住院11.5天。原告共支付医疗费68，982.70元（已扣除住院伙食费181元）。
经上海市公安局浦东分局交警支队委托，复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告的伤残等级和三期期限作鉴定，于2015年4月29日出具鉴定意见书，鉴定意见为：原告因交通事故所致右胫腓骨下段粉碎性骨折，遗留右下肢功能障碍属XXX伤残；伤后可予以休息180日，营养60日，护理90日。遵医嘱择期行内固定拆除术；可另予休息60日，营养30日，护理30日。原告因鉴定支付了鉴定费2，000元。
审理中，原告同意对被告大众出租公司垫付原告的现金50，000元在本案中一并处理。
另查明，牌号为沪FVXX**的肇事车辆登记车主为被告大众出租公司，案外人蔡某某系被告大众出租公司的员工，事发时蔡某某驾驶肇事车辆系履行职务行为。肇事车辆在被告人保静安支公司处投保了交强险及商业三者险（未投保不计免赔险），事发时在保险期间内。其中交强险的死亡伤残赔偿限额为110，000元，医疗费用赔偿限额为10，000元，财产损失赔偿限额为2，000元；商业三者险的保险金额为100，000元，其中，商业三者险保险条款的第九条约定，“保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按下列免赔率免赔：（一）负次要事故责任的免赔率为5%，负同等事故责任的免赔率为10%，负主要事故责任的免赔率为15%，负全部事故责任的免赔率为20%……。”
以上事实，有道路交通事故认定书（简易程序）、驾驶证、行驶证、组织机构代码证、企业信息查询单、交强险保险单、机动车保险单、门急诊病历、出院记录、病人费用清单、医疗住院票据、医疗门急诊收费票据、司法鉴定意见书、鉴定费发票、上海汇勤物业发展有限公司劳动合同、出租车发票、公交车发票、机动车辆保险事故快捷理赔案处理单及庭审笔录等在案予以佐证。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，案外人蔡某某驾驶的肇事车辆与原告王西海驾驶的轻便二轮摩托车相撞，致使原告受伤，经交警部门认定，原告承担事故同等责任，案外人蔡某某承担事故同等责任。案外人蔡某某系被告大众出租公司的员工，事发时蔡某某驾驶肇事车辆系履行职务行为，故本案中应由案外人蔡某某承担的赔偿责任由被告大众出租公司承担。因被告人保静安支公司是肇事车辆的交强险及商业三者险的承保人，故被告人保静安支公司应在交强险责任限额内对原告的合理损失承担赔偿责任，不足部分的损失由被告人保静安支公司根据商业三者险的合同约定承担50%的赔偿责任，但因被告大众出租公司在为肇事车辆投保商业三者险时未投保不计免赔险，故根据保险合同的约定，其中应扣除10%的免赔部分由被告大众出租公司承担赔偿责任；仍不足的或不属于保险范围的损失，由被告大众出租公司承担50%的赔偿责任。对于赔偿项目及金额，本院认为，1、医疗费。原告主张的医疗费68，982.70元（已扣除住院伙食费181元）均有门急诊病历、出院记录、医疗费票据、病人费用清单等为凭，本院予以确认。至于被告人保静安支公司要求扣除非医保部分的金额，对此，本院认为，虽然人保静安支公司在商业三者险合同中列明保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额，但合同中未以明示方式具体列明医疗费中非医保部分不属于理赔范围，故本院对人保静安支公司的上述主张不予采纳。2、住院伙食补助费。原告住院共11.5天，本院确认住院伙食补助费为230元。3、营养费。经鉴定，原告伤后给予营养90天（含二期），原告主张营养费3，600元，并无不当，本院予以确认。4、护理费。经鉴定，原告伤后给予护理120天（含二期），原告主张护理费6，000元，尚属合理，本院予以确认。5、残疾赔偿金。原告主张残疾赔偿金42，384元，被告人保静安支公司对此无异议，本院予以确认。6、精神损害抚慰金。原告因事故致XXX伤残，遭受了一定的精神损害，本院酌定精神损害抚慰金为5，000元，此款在交强险内优先受偿。7、误工费。误工费应根据原告的误工时间和收入状况确定，但原告提供的证据材料尚不足以证明其实际的误工损失，根据鉴定结论，原告伤后的休息期为240日（含二期），本院酌情按照2015年度本市职工最低工资2，020元／月的标准计算原告的误工损失，故误工费为16，160元。8、交通费。原告为就诊、处理交通事故、鉴定等亦发生了一定的交通费，根据原告的治疗情况及就诊次数，本院酌定交通费为500元。9、衣物损失费。考虑到原告在本起事故中受伤，其衣服上确有可能沾染血污等，本院酌定衣物损失费为200元。10、车辆损失费。根据事故责任认定书，原告的车辆确在事故中受损，且原告及被告大众出租公司均确认被告人保静安支公司曾在事故现场进行过定损，并提供了被告人保静安支公司出具的定损单，故对原告的车辆损失费1，000元，本院予以确认。11、鉴定费。原告因鉴定支付鉴定费2，000元，有鉴定费发票为凭，为实际损失，本院予以确认。以上原告可获赔偿的费用中，第1-3项合计72，812.70元，由被告人保静安支公司在交强险医疗费用赔偿限额内承担10，000元，余额62，812.70元由被告人保静安支公司在商业三者险限额内承担50%中的90%即28，265.72元，由被告大众出租公司承担50%中的10%即3，140.64元；第4-8项合计70，044元，由被告人保静安支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内承担；第9-10项合计1，200元，由被告人保静安支公司在交强险财产损失赔偿限额内承担；第11项鉴定费2，000元，由被告人保静安支公司在商业三者险限额内承担50%中的90%即900元，由被告大众出租公司承担50%中的10%即100元。综上，被告人保静安支公司合计应赔偿原告110，409.72元，被告大众出租公司合计应赔偿原告3，240.64元，但因被告大众出租公司已垫付原告现金50，000元，两相冲抵后，被告大众出租公司在本案中无需再承担赔偿责任，原告尚需返还被告大众出租公司垫付款46，759.36元。被告人保静安支公司经本院合法传唤未到庭应诉，本院依法缺席判决。
据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告王西海110，409.72元；
二、原告王西海于本判决生效之日起十五日内返还被告上海大众新亚出租汽车有限公司垫付款46，759.36元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1，479元，减半收取计739.50元，由原告王西海负担369.50元，被告上海大众新亚出租汽车有限公司负担370元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 卢贤凤
二〇一五年十月八日
书记员 白 璐
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
……。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
三、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条……
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。