福建省宁德市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）闽09刑终112号
原公诉机关福建省古田县人民检察院。
上诉人（原审被告人）郑伟强，男，1992年1月2日出生于福建省古田县，汉族，初中文化，无业，户籍地古田县，住所地古田县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年1月13日被古田县公安局刑事拘留，同月28日以涉嫌非法持有毒品罪被逮捕。
福建省古田县人民法院审理福建省古田县人民检察院指控原审被告人郑伟强犯贩卖毒品罪、非法制造枪支罪一案，于2017年1月9日作出（2016）闽0922刑初324号刑事判决。原审被告人郑伟强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：（一）贩卖毒品
2016年1月11日16时40分许，兰某与被告人郑伟强电话商议购毒事宜，过一会，郑伟强电话告知兰某，其已到古田县城西街道供销大厦十六楼，在该楼楼道口郑伟强将0.5克氯胺酮（俗称“K粉”）以100元价格售予兰某，已实际收款100元。
2016年1月12日8时许，古田县公安局干警在被告人郑伟强位于古田县城东街道新丰安居新庄六弄62号一楼后厅的租住房内、郑伟强身上及其助力车车座底下的储物箱查获甲基苯丙胺（冰毒）125.99克、氯胺酮71.21克及自制吸毒工具一套、塑料自封袋一包、塑料自封袋一盒、电子秤一台、铁支架一个、纸张一张、黑色笔记本一本，疑似乙醇消毒液十八瓶、氯胺T一瓶、氯化钠五瓶、氯化铜粉一瓶、过氧化氢六瓶、浓氨试液一瓶、氯化钠注射液五瓶、硫酸铝钾一瓶、苯甲酸一包等物。
另查明，被告人郑伟强有吸食甲基苯丙胺、氯胺酮行为。
原判认定上述事实的证据有：
1．证人兰某证言、辨认笔录证实，他手机号186××××3228，“可乐”手机号17706930389。在2016年1月11日16点40分，经事先电话联系，“可乐”将0.5克氯胺酮送至古田县城西街道供销大厦16楼，他从房间走出来，在该楼楼道口处给了“可乐”100元，“可乐”将0.5克氯胺酮交付给他。经照片辨认，兰某辨认出“可乐”即郑伟强。
2．证人姚某证言、辨认笔录证实，他手机号139××××7808，“可乐”手机号17706930389。他向“可乐”购买过四次甲基苯丙胺。分别为：2015年12月中旬一天晚上十点左右，经事先电话联系，在他家楼下（即古田县城东街道东滨路8号），“可乐”给他1克甲基苯丙胺，他给“可乐”150元；第二天晚上5、6点左右，经事先电话联系，在他家楼下“可乐”给他1克甲基苯丙胺，他给“可乐”150元；2015年12月下旬一天晚上4、5点左右，经事先电话联系，在他家楼下“可乐”给他1克甲基苯丙胺，此次他没有支付毒资；2015年12月下旬一天晚上4、5点左右，经事先电话联系，在他家楼下“可乐”给他1克甲基苯丙胺，此次他没有支付毒资。2016年1月11日晚上，“可乐”打电话给他，向他讨要300元毒资，他准备第二天还给“可乐”，之后就听说“可乐”被抓了，所以300元也没有还给“可乐”。经照片辨认，姚某指认出“可乐”即郑伟强。
3．证人林某证言、辨认笔录证实，被告人郑伟强是他妹夫，他没有贩卖毒品给郑伟强，也没有将毒品寄存在郑伟强处。他不知道郑伟强租住处在哪里，也没去过古田县城东街道新丰安居新庄六弄62号厝内，他与郑伟强之间不经常联系。经照片辨认，林某辨认出郑伟强。
4．提取笔录、照片证实，侦查人员从郑伟强手机号17706930389的手机提取到短信内容，具体如下：
备注名为“斌”，手机号185××××5203，日期为2015年11月15日17点10分，斌说：我现在身上没钱你东西给点我吃吧？哎，麻烦你了。郑伟强说：嗯，不要说那个，有我都会给你。
手机号为187××××3101的用户，日期为2015年12月3日14点28分，用户说：接电话，我是猴子，来了没有。日期为2015年12月4日2点22分，用户说：可乐是不是，唐僧朋友。日期为2016年1月12日11点42分，郑伟强说：在睡觉，急吗？用户说：都给你睡咯，急。郑伟强说：说。用户说：送一个来金原门口。郑伟强说：要等等。用户说：多久阿，你支付宝多少，发过来。郑伟强说：没起来，你在哪个房间，我要一个小时吧。用户说：没现金，支付宝转给你。郑伟强说：好。用户说：我在朋友家，等不了那么久，快神经病了，不然也不会退集结号的钱，算了，我叫别人拿。郑伟强说：我叫个人送过去给你；用户说：算了。郑伟强说：好。
备注名为“肉好”，手机号136××××0197，日期为2016年1月9日13时56分，肉好说：3个，可以得话就送点咯。郑伟强说：嗯好啊。
备注名为“笑心”，手机号为138××××8639，日期为2016年1月9日0点26分。笑心说：在哪里啊！K拿200块我啊？郑伟强说：妈的。笑心说：有没有啊？郑伟强说：有钱什么都有。
备注名为“大就”，手机号为157××××4090，日期为2016年1月4日22点31分，大就说：在干嘛哦，我在家里，女人在，我走不了拿，麻烦你送一个过来，一百五，钱一分不会差，怎样，乐乐。日期2016年1月7日19点01分，在干嘛哦，那么没空啊，在那里了，回个电话过来啊？
备注名为“苗苗”，手机号为152××××8797，日期为2016年1月6日16点30分，苗苗说：哎。在不在。要你有事。郑伟强说：嗯，什么事？苗苗说：在古田呢吗，找你拿货。郑伟强说：在要多少？苗苗说：2，你在哪了。
备注名为“强”，手机号为152××××1469，日期为2015年12月11日17点44分，强说：伟强现在身上有没有钱啊，我现在身上只有六十五块钱的，没有话货给点我也可以了。
备注名为“外朋友”，手机号为157××××3173，日期为2015年11月13日0点41分，外朋友说：东西可以先拿半个我？？钱不是明天给你那最多到十五号给你可以。？日期为2015年12月11日6点16分，外朋友说：今天得东西怎么回事。？吃奶的力气拿出来吸都吸不出烟。
备注名为“琦琦”，手机号为151××××0582，日期为2015年11月17日13点6分，琦琦说：在哪里？郑伟强说：我在家里。琪琪说：东西先拿半个给我，晚上拿钱你，可以吗？郑伟强说：现在没有办法了，都是现金来才有东西，不管谁了，老板发话的我现在都没人做了，钱都给我赌钱书关了，哎。琦琦说：昨晚玩的不上不下，那你先挑一点玩下可以吗？下次拿少一点我们咯？就是不上不下有点难受，不然我也不好意思再像你欠了。郑伟强说：那你过来我家玩啊。琦琦说：我老说不敢呆，她怕。每次过去在你那里玩一点一点也不好意思。怎么说？你在新秀刚好车开下来到新华苑，挑一点我下去拿咯，可以吗？现在到家里了，家人在旁边，想叫你东西先拿半个给我，我朋友晚上或者明天早上给我打钱，不行的话今晚我就忍着了，只好明天在拿。可以的话就先拿半个给我们。可以吗？日期为2015年12月1日11点38分，郑伟强说：没有转过来啊？琦琦说：恩，七天没转到，到了马上转过去。
手机号为138××××4367的用户，日期为2015年11月27日20点1分，用户说：洛博我是阿弟的朋友东西送一个来吉巷做戏这里头也带一个过来车费我出。发你微信没回打你电话没接。
手机号为138××××9055的用户，日期为2015年11月10日21点31分，用户说：叫大汉过去帮我拿一百怎么才给他一泡？肥坑。
备注名为“啊胖”，手机号为158××××7860，日期为2015年11月18日，啊胖说：在吗能不能方便方便点先拿点应急不提昨的好坏我是没钱问你讨口玩不要误会了，我不会拿昨天当借口真的。有就那点没有不要勉强。我讨厌用勉强的方式做朋友这样很短暂。
手机号为133××××6652的用户，日期为2015年11月16日18点55分，我在路口这边，朋友福州回来叫出来玩口袋现在就六十先给我一包一百的可以吗？
5．提取的微信聊天记录、照片、辨认笔录证实，侦查人员从郑伟强微信号提取到的微信记录，具体内容如下：微信号为“外生”，日期为1月11日14点30分，外生说：乐伯帮我东西寄两个到平湖下哈，微信红包是两百，支付宝上还有一百。随后，“外生”给郑伟强发送一个微信红包和转账100元。外生说：支付宝上没有了哈，红包上都汇过去了。郑伟强说：嗯，好的。外生说：嗯嗯嗯嗯。郑伟强收取了“外生”的微信红包与转账的100元。微信号为“凉辰梦瑾空人心”，日期为1月2日12点28分，“凉辰梦瑾空人心”说：吗的一定要给我1颗刚好帮你啦客服。我支付宝转你100欠50总共欠你150。郑伟强说：知道了。你死下来没有喔。“凉辰梦瑾空人心”说：她过去了，你要微信还是支付宝。速度回话。经照片辨认，郑伟强辨认出“外生”即郑津。
6．通话清单证实，2016年1月11日16点45分至16点59分，郑伟强17706930389手机号与兰某186××××3228手机号联系频繁，印证兰某所述的向郑伟强购买毒品有电话联系。郑伟强17706930389手机号与姚某139××××7808手机号联系频繁。
7、被告人郑伟强供认与辩解，辨认笔录证实，公安干警在他位于古田县城东街道新丰安居新庄六弄62号租住处，查扣的甲基苯丙胺、氯胺酮是他所有，他有在甲基苯丙胺、氯胺酮中添加一些增重剂。备注名为“斌”，手机号185××××5203；手机号为187××××3101的用户；备注名为“肉好”，手机号136××××0197；备注名为“笑心”，手机号为138××××8639；备注名为“大就”，手机号为157××××4090的用户；备注名为“苗苗”，手机号为152××××8797；备注名为“强”，手机号为152××××1469；备注名为“外朋友”，手机号为157××××3173；备注名为“琦琦”，手机号为151××××0582；手机号为138××××4367的用户；手机号为138××××9055的用户；备注名为“啊胖”，手机号为158××××7860；手机号为133××××6652的用户等人员发给他的短信内容是问他有没有毒品。在2015年6、7月份一天下午，他在新丰电影院附近碰到“新风头”，他将一包0.5克甲基苯丙胺给“新风头”，“新风头”给他两只冬虫夏草。同年7、8月份一天，他在新丰电影院附件看到“新风头”，问“新风头”还有无冬虫夏草，“新风头”说有。他拿出一包塑料自封袋包装好的甲基苯丙胺，他与“新风头”在新丰电影院旁一起吸食，但后来“新风头”没有给他冬虫夏草。经照片辨认，郑伟强辨认出“新风头”即吴贻东；辨认出林某。
8．行政处罚决定书、现场检测报告书证实，2016年1月12日，经尿液检测，被告人郑伟强有吸食甲基苯丙胺与氯胺酮。姚某、兰某有吸毒劣迹。
9．检查笔录、示意图、指认笔录、照片证实，现场概况。
10．福建警察学院司法鉴定中心司法鉴定检验报告书、古田县质量计量检测所证实，古田县公安局干警在被告人郑伟强租住的古田县城东街道新丰安居新庄六弄62号一楼后厅内、郑伟强身上及助力车车座底下的储物箱内，查获甲基苯丙胺125.99克、氯胺酮71.21克。
11．扣押决定书、扣押清单证实，被告人郑伟强被扣押物品情况。
12．纸张证实，纸张上记载着“海飞”150、100，“旁中”4个600，“波小”350等类似字样。
13．黑色笔记本证实，笔记本里记载着：欠账：“表弟子”100，“静哥”300；150+K半安-300-一安-150等类似字样。
(二)非法制造枪支
2015年10月至2016年1月初间，被告人郑伟强从淘宝网购买快排阀、钢管、弯头等配件，自行组装枪支用于打猎。2016年1月12日8时许，古田县公安局干警在被告人郑伟强位于古田县城东街道新丰安居新庄六弄62号一楼后厅的租住房内查获枪支三支、枪支部件四件、钢珠287粒。经福建警察学院司法鉴定中心鉴定，该三支枪支是以高压气体为动力的枪支，四件枪支部件为气动枪支部件，钢珠可作为弹丸供送检枪支发射。
原判认定上述事实的证据有：证人梁某、陈某证言，扣押决定书、扣押清单，搜查笔录、照片，提取笔录、照片，福建警察学院司法鉴定中心司法鉴定意见书、照片，古田县公安局收集、出具的到案经过，户籍证明，违法犯罪信息查询记录及被告人郑伟强供述等。
原判认为，被告人郑伟强明知是毒品，而贩卖甲基苯丙胺125.99克，氯胺酮71.71克，且违反国家枪支管理规定，非法制造枪支三支，其行为已构成贩卖毒品罪、非法制造枪支罪，依法应数罪并罚。公诉机关指控认定郑伟强贩卖甲基苯丙胺4克给姚某的证据不足，不予支持。郑伟强无犯罪前科，系初犯，可酌情从轻处罚；对贩卖毒品一节，已查获的甲基苯丙胺、氯胺酮计入郑伟强贩卖毒品数量，考虑到郑伟强本人有吸食这两种毒品，故可酌情从轻处罚；对非法制造枪支一节，其到案后如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。已扣押的铁支架一个，疑似乙醇消毒液十八瓶、氯胺T一瓶等物品，由公安机关查实，依法处理。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十七条、第一百二十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款之规定，判决：1．被告人郑伟强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产人民币50000元，犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑四年，数罪并罚，决定执行有期徒刑十八年，剥夺政治权利三年，并处没收财产人民币50000元。2．已扣押的甲基苯丙胺125.99克、氯胺酮71.21克、作案工具号码为17706930389的手机一部、自制吸毒工具一套、塑料自封袋一包、塑料自封袋一盒、电子秤一台、枪支三支、枪支部件四件、钢珠287粒,由扣押机关依法予以没收、销毁；继续追缴被告人郑伟强违法所得人民币100元，依法没收上缴国库。
上诉人郑伟强上诉称，其没有向兰某贩卖毒品。公安机关从其处查扣的毒品是林某的。综上，原判认定其贩卖甲基苯丙胺125.99克、氯胺酮71.71克事实不清，证据不足其不构成贩卖毒品罪。
经审理查明，原判认定上诉人郑伟强于2016年1月11日向兰某贩卖氯胺酮0.5克，获利100元，公安机关从其身上、住处等处查获甲基苯丙胺为125.99克、氯胺酮为71.21克及吸毒工具等物品的事实以及郑伟强非法制造枪支4支的事实清楚，相关证据均经一审庭审质证、认证，本院予以确认。
关于上诉人郑伟强认为查扣的甲基苯丙胺、氯胺酮为林某所有的意见，经查，公安机关在郑伟强租住的古田县城东街道新丰安居新庄六弄62号一楼后厅内、郑伟强身上及助力车车座底下的储物箱内，查获甲基苯丙胺125.99克、氯胺酮71.21克及吸毒工具等物品，经郑伟强辨认均为其所有，且林某对此予以否认，故该上诉意见与查明事实不符，不予采纳。
关于上诉人郑伟强认为其没有向兰某贩卖毒品及原判认定其贩卖甲基苯丙胺125.99克、氯胺酮71.71克事实不清，证据不足的意见，经查，证人兰某证实其经电话联系于2016年1月11日16时许在古田县城西街道供销大厦十六楼楼梯口向郑伟强购买氯胺酮0.5克的事实，该证言得到其与郑伟强通话记录的印证，足以证实郑伟强向兰某贩卖毒品的事实。郑伟强是贩毒人员，故在其抓获时查扣所有毒品均应认定为其贩卖的毒品，故该上诉意见无事实、法律依据，不予采纳。
本院认为，上诉人郑伟强非法贩卖甲基苯丙胺125.99克、氯胺酮71.71克，且非法制造枪支4支，其行为已构成贩卖毒品罪、非法制造枪支罪，依法应数罪并罚。郑伟强归案后如实供述非法制造枪支的犯罪事实，依法予以从轻处罚。原判定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李 维
审判员 常 虹
审判员 朱 经
二〇一七年二月二十四日
书记员 钟成发
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。