江西省上饶市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）赣11刑终99号
原公诉机关余干县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张维斌，又名张天宝，男，1973年2月13日出生，汉族，湖北省江陵县人，初中文化，无业，家住湖北省江陵县；因涉嫌犯盗窃罪，于2016年5月12日被余干县公安局抓获归案同月13日被余干县公安局刑事拘留，同年6月16日经余干县人民检察院批准逮捕，次日由余干县公安局执行逮捕；2017年1月11日，经余干县人民法院决定被取保候审。
辩护人黄小卉，湖北勇济律师事务所律师。
原审被告人杨诗雄，曾用名杨宏兵，男，1966年2月17日出生，汉族，湖北省江陵县人，小学文化，无业，家住湖北省江陵县；因涉嫌犯盗窃罪，于2016年5月12日被余干县公安局抓获归案，同月13日被余干县公安局刑事拘留，同年6月16日经余干县人民检察院批准逮捕，次日由余干县公安局执行逮捕；2017年1月11日，经余干县人民法院决定被取保候审。
原审被告人董双兰，曾用名董高梅，女，1969年7月8日出生，汉族，湖北省江陵县人，小学文化，无业，家住湖北省江陵县；因涉嫌犯盗窃罪，于2016年5月12日被余干县公安局抓获归案,同月13日被余干县公安局刑事拘留，同年6月16日经余干县人民检察院批准逮捕，次日由余干县公安局执行逮捕；2017年1月11日，经余干县人民法院决定被取保候审。
原审被告人游德虎，男，1972年5月1日出生，汉族，湖北省江陵县人，初中文化，无业，家住湖北省江陵县；因涉嫌犯盗窃罪，于2016年5月12日被余干县公安局抓获归案,同月13日被余干县公安局刑事拘留，同年6月16日经余干县人民检察院批准逮捕，次日由余干县公安局执行逮捕；2017年2月11日，经余干县人民法院决定被取保候审。
原审被告人谭桃元，女，1972年2月9日出生，汉族，湖北省江陵县人，文盲或半文盲，无业，家住湖北省江陵县；因涉嫌犯盗窃罪，于2016年5月12日被余干县公安局抓获归案,同月13日被余干县公安局刑事拘留，同年6月16日经余干县人民检察院批准逮捕，次日由余干县公安局执行逮捕；2017年2月11日，经余干县人民法院决定被取保候审。
原审被告人高凤香，女，1974年4月3日出生，汉族，湖北省江陵县人，初中文化，无业，家住湖北省江陵县；因涉嫌犯盗窃罪，于2016年5月12日被余干县公安局抓获归案,同月13日被余干县公安局刑事拘留，同年6月16日经余干县人民检察院批准逮捕，次日由余干县公安局执行逮捕；2017年1月11日，经余干县人民法院决定被取保候审。
余干县人民法院审理余干县人民检察院指控原审被告人杨诗雄、董双兰、游德虎、谭桃元、张维斌、高凤香犯盗窃罪一案，于2017年1月9日作出（2016）赣1127刑初154号刑事判决。原审被告人张维斌不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问了上诉人张维斌，听取了辩护人黄小卉的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人杨诗雄、董双兰、游德虎、谭桃元、张维斌、高凤香结成“色诱盗窃”团伙，由董双兰、谭桃元、高凤香以“按摩”为名，色诱老年男子，在按摩过程中盗窃老年男子的金戒指。杨诗雄、游德虎、张维斌分别与董双兰、谭桃元、高凤香合作，为其望风或者参与盗窃老年男子脱下来的衣服内财物，并约定盗窃来的财物由实施盗窃的人分一半，其他人平分另一半。其中杨诗雄、董双兰的犯罪金额为5482元；游德虎、谭桃元的犯罪金额为5482元；张维斌、高凤香的犯罪金额为4782元。具体犯罪事实如下：
1、2016年4月22日，杨诗雄开着租来的车子载着董双兰、游德虎、谭桃元来到余干县城实施“色诱盗窃”，并在余干县东山大街强力手机城对面租好一间出租屋，杨诗雄与董双兰合作，游德虎与谭桃元合作。当天14时许，谭桃元以“按摩”为名将被害人余某1带至出租房内，趁余某1不注意盗窃其手上的金戒指，游德虎进到屋内盗窃了余某1裤子口袋内的700元现金。杨诗雄与董双兰一组没有盗窃财物。案发后，游德虎与谭桃元家属赔偿了被害人余某14200元，余某1对游德虎与谭桃元的行为表示谅解。
2、2016年4月27日，杨诗雄开着租来的车子载着董双兰、游德虎、谭桃元再次来到余干县城实施“色诱盗窃”，在余干县城寻找作案目标，但未盗窃到财物。
3、2016年5月12日，由张维斌驾驶广本轿车（鄂Ｄ×××××）载着杨诗雄、董双兰、游德虎、谭桃元、高凤香来到余干县实施“色诱盗窃”，并在余干县城大润发超市后面租好房子，由杨诗雄与董双兰合作，游德虎与谭桃元合作，张维斌与高凤香合作，三组分头寻找作案目标。
当天15时许，高凤香以“按摩”为名将被害人江某带到大润发超市附近出租房内，将江某的裤子脱掉扔在屋内，趁江某不注意，高凤香盗窃了江某戒指一枚（经鉴定，含金量为999‰，重6.54克，价值1831元）。张维斌盗窃江某裤子口袋内的65元现金。
当天16时许，谭桃元以“按摩”为名将被害人余某2带至玉亭镇医院附近一在建楼的二楼，趁余某2不注意，盗窃了余某2金戒指一枚（经鉴定，含金量为996‰，重3.4克，价值918元）。
当天16时30分许，董双兰以“按摩”为名将被害人胡某带至大润发超市附近出租房内，趁胡某不注意，盗窃胡某金戒指一枚（经鉴定，含金量为992‰，重7.29克，价值1968元）。
六人汇合准备离开时被余干县局民警抓获，并扣押了被害人余某2、江某、胡某被盗窃的金戒指各一枚以及来源不明的十枚戒指、作案使用的广本轿车（鄂Ｄ×××××）。2016年6月3日，余干县公安局将扣押的金戒指分别发还给了被害人余某2、胡某、江某。
4、被告人游德虎伙同谭桃元还于2015年8月31日利用上述同样的方式，在四川省邻水县鼎屏镇人民路南段105号1栋16单元5楼2号房间内盗窃了被害人李某金戒指一枚。
原审判决认为，被告人杨诗雄、董双兰、游德虎、谭桃元、张维斌、高凤香以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人，数额较大，其行均已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立,应当予以支持。在共同犯罪过程中，被告人董双兰、谭桃元、高凤香具体实施了盗窃行为，起主要作用，系本案主犯；被告人杨诗雄、游德虎、张维斌起辅助作用，系本案从犯，应当从轻处罚。鉴于被告人董双兰、谭桃元、高凤香能如实供述自己的犯罪事实，有坦白情节，依法可从轻处罚；被告人游德虎、谭桃元家属赔偿了被害人余某14200元，被害人对游德虎、谭桃元的行为表示谅解，可酌情从轻处罚。对供被告人犯罪所用的小轿车，应当予以没收。综合上述量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四之规定，认定被告人杨诗雄、董双兰犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金五千元；被告人游德虎、谭桃元犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金六千元；被告人张维斌、高凤香犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金四千元；没收作案工具鄂Ｄ×××××广本轿车，上缴国库。
被告人张维斌对原审判决认定其犯盗窃罪不持异议；上诉提出：1、原审判决认定鄂Ｄ×××××广本轿车是作案工具，属于事实认定错误，适用法律错误；2、车辆虽然登记在上诉人名下，但是在本案中，系其他被告人租用上诉人的车辆，与盗窃行为是独立的，不能混为一谈；3、原审判决将车辆认定为作案工具证据不足。请求撤销一审判决第七项，将鄂Ｄ×××××广本轿车返还上诉人。
辩护人黄小卉辩称：1、原审法院认定鄂Ｄ×××××车系作案工具，是对犯罪工具的扩大化解释；2、将鄂Ｄ×××××车没收不符合我国刑法的罪责刑相适应原则；3、鄂Ｄ×××××车系通过贷款方式购买。请求二审法院在查清事实的基础上依法改判。
经审理查明：原审判决认定2016年4月22日、27日和5月12日，原审被告人杨诗雄、董双兰、游德虎、谭桃元、高凤香和上诉人张维斌六人，先后在余干县城实施“色诱盗窃”的事实，有原审被告人董双兰、游德虎、谭桃元、高凤香和上诉人张维斌的供述与辩解证明，并有被害人余某1、余某2、江某、胡某的陈述、辨认笔录、被辨认人身份信息及照片、搜查笔录、扣押清单、发还清单、江西省金银珠宝饰品质量监督检验站HJ2016052601、HJ2016052602、HJ2016052603检测报告、余干县价格认证中心干价认字（2016）043号价格鉴定结论书、勘验笔录、视听资料、天网抓拍照片等证据佐证。
原审判决认定2015年8月31日，原审被告人游德虎、谭桃元在四川省邻水县鼎屏镇，实施“色诱盗窃”的事实，有原审被告人游德虎、谭桃元的供述与辩解证明，并有被害人李某的陈述、证人熊某、沈某的证言、辨认笔录、被辨认人身份信息及照片、现场勘验笔录、室内图、现场照片等证据佐证。
上述证据均经一审庭审质证，证据来源合法，证据间相互印证，能证明本案的事实，本院予以确认和采信。
本院认为，上诉人张维斌和原审被告人杨诗雄、董双兰、游德虎、谭桃元、高凤香以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人，数额较大，其行均已构成盗窃罪。上诉人张维斌明知原审各被告人到余干县实施盗窃犯罪，仍将其所有的鄂Ｄ×××××广本轿车出租给各人使用，然后亲自驾驶该车共同到余干县进行犯罪活动。原审判决认定上诉人张维斌的鄂Ｄ×××××广本轿车系本案的作案工具，依法予以没收，符合《中华人民共和国刑法》第六十四条的规定。上诉人张维斌及其辩护人关于鄂Ｄ×××××广本轿车不属于作案工具，不应当没收的上诉和辩护意见，与查明的事实、证据和法律规定不符，本院不予采纳。
综上所述，原审判决认定上诉人张维斌和原审被告人杨诗雄、董双兰、游德虎、谭桃元、高凤香犯盗窃罪的事实清楚，证据确实充分，定性和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应当予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 林上庆
审判员 周 艳
审判员 韩 欢
二〇一七年五月四日
书记员 刘海利