陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）西中民四终字第00450号
上诉人（原审被告）罗生旺。
委托代理人王宏利，西安市灞桥区红旗法律服务所法律工作者。
委托代理人柴瑾瑾，西安市灞桥区红旗法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）唐国民。
委托代理人王伟，陕西卓星律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）刘平权（曾用名刘平）。
上诉人罗生旺因与被上诉人唐国民、被上诉人刘平权劳务合同纠纷一案，不服西安市灞桥区人民法院（2015）灞民初字第00481号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人罗生旺及其委托代理人王宏利，被上诉人唐国民及其委托代理人王伟，被上诉人刘平权到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
唐国民向原审法院起诉称，2014年4月16日，其与罗生旺签订协议书一份，约定，其向罗生旺承包的工程提供木工、钢筋工的劳务，同时还约定了劳务费单价、付款办法。协议签订后，其组织工人进入工地进行施工。施工期间，其陆续从罗生旺、刘平权处领到劳务费30.4万元，现该工程主体已竣工。2015年2月1日，其与罗生旺就其劳务费进行核算，劳务费共计57.9万元，已付30.4万元，下余27.5万元，经其多次催要，罗生旺以种种理由拒付。据此，请求判令罗生旺、刘平权连带支付劳务费27.5万元。
原审法院经审理查明，2014年4月6日，刘平权为甲方，罗生旺为乙方签订承包合同一份，约定：甲方将新建8层楼工程承包给乙方，每平方米270元，按实际面积计算（楼梯不计算面积，阳台按50%计算）；基础开挖及回填由甲方负责（回填土方时由乙方负责人工夯实，机械由甲方负责）；乙方从混凝土垫层开始，基础梁和所有柱子按图施工，本工程按建筑规范施工，保质保量施工；所有建筑机械和施工中建筑小五金由乙方承担；本工程中的水电安装、人工费由乙方负责，所有水、电材料由甲方提供；付款方式：主体每层付8万元整，外墙装修完付4万元整；二层完付一层工程款，内墙粉刷完每四层付8万元。2014年4月16日，唐国民与罗生旺签订协议书一份，约定罗生旺将其承揽刘平权建筑工程中的木工、钢筋工部分的劳务给唐国民完成。本工程的合同单价为（一至三层）框架每平方米木工、钢筋工110元，（四至八层）砖混木工、钢筋工每平方米90元，基础补助5000元，以实际面积为准。二层完工付一层，每层付款50000元，主体完工经验收合格付清。该协议签订后，唐国民组织工人施工，于2015年1月31日前完成其工作任务，有部分模板未拆。2015年2月1日，罗生旺给唐国民出具证明一份，载明：唐国民完成总面积为7134.18平方米，木工、钢筋工费共57.9万元，预付30.4万元，下余27.5万元。有质量问题扣款在外。罗生旺在落款处签名捺印。唐国民多次向罗生旺主张权利，罗生旺均以唐国民未全面完成工作任务，且已完成的工作存在质量问题为由拒付，遂引起此诉争。另查明，目前罗生旺所施工的房屋主体已完工。刘平权已按承包合同约定支付罗生旺相应的工程款。
原审法院认为，罗生旺将其承揽的刘平权发包的房屋施工工程中木工、钢筋工劳务分包给唐国民完成，唐国民施工完毕后，罗生旺于2015年2月1日向唐国民出具了证明书，该证明书明确显示罗生旺下欠唐国民劳务费27.5万元，有质量问题扣款在外。唐国民确有少量工作事项未完成，但罗生旺在本案未提起反诉，唐国民未完成事项应扣减的劳务费部分，罗生旺应当另案起诉，本案不予涉及。故罗生旺理应支付唐国民劳务费27.5万元。参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”的规定，刘平权作为该工程的发包人已按承包合同约定支付罗生旺相应工程款，唐国民要求刘平权承担连带责任于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条之规定，判决如下：一、罗生旺于判决生效后十日内，支付唐国民劳务费27.5万元；二、驳回唐国民要求刘平权承担连带责任之诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5425元，唐国民已预交，该受理费由罗生旺负担，于上述应付之款一并给付唐国民。
宣判后，罗生旺不服原审判决，向本院提起上诉称：2015年2月1日，唐国民强烈要求与其对涉案工程进行预算，其将预算结果向唐国民出具了条据，载明下欠27.5万元。唐国民在拿到条据后未完善剩余工程，经其单方结算，剩余工程价款为17万元。刘平权对工程验收时发现，唐国民施工的分项工程存在严重的质量问题。其与唐国民结算时有两个要求：一是唐国民要保证将剩余分包项目按期完成；二是若验收时发现分包项目有质量问题，应从27.5万元中扣款。由于唐国民的违约行为，导致其与刘平权的合同不能按期履行，也违反了双方出具2015年2月1日条据的初衷。唐国民单方撤出工地，给其造成极大的经济损失。原审法院将2015年2月1日条据作为认定其欠付工程款的依据，系认定事实不清。故请求撤销原审判决，驳回唐国民的诉讼请求。
唐国民辩称：2015年2月1日，春节将近，由于罗生旺不支付劳务费导致民工不能回家过年，其合法行使抗辩权停止施工以讨要劳务费。根据协议约定，涉案工程已主体封顶，其施工内容已经完毕，罗生旺称其未完成涉案工程施工项目与事实不符。原审法院判决罗生旺支付其劳务费27.5万元正确，应驳回罗生旺的上诉请求，维持原审判决。
刘平权辩称：其将工程承包给罗生旺施工，其不知罗生旺将工程分包给唐国民施工。唐国民离开时还有三层半模板未拆除，三层以上阳台未施工。
本院经审理查明，原审法院查明事实属实。二审中，罗生旺提交王国航、秦宏昌证人证言及罗生旺与王国航、秦宏昌签订的协议书，以期证明唐国民离开工地时尚有工程未完工；提交工程现场照片，以期证明唐国民施工的工程存在严重质量问题。唐国民经质证认为，证人证言不能证明唐国民存在未完工程，对罗生旺与王国航、秦宏昌签订的合同的真实性有异议，罗生旺提交的照片不能显示拍摄地点为涉案工程现场，唐国民施工是否有质量问题应当以涉案工程设计图纸为依据。庭审中，唐国民认可其离开工地时，尚有部分模板未拆除，未施工部分劳务费约1万元，同意法院在其工程款中扣减1万元。
本院认为，罗生旺将其承揽工程中的木工、钢筋工劳务分包给唐国民完成，唐国民施工完毕后，罗生旺应当向唐国民支付相应的劳务费。罗生旺于2015年2月1日向唐国民出具条据载明，罗生旺尚欠付唐国民劳务费27.5万元。罗生旺称在其出具上述条据时，唐国民尚有工程未施工，但罗生旺与唐国民未对唐国民未完工程量作出确认，罗生旺主张以其单方结算的唐国民未完工程价款为17万元扣减唐国民工程款，依据不足。唐国民在二审中自认其有部分模板未拆除，未完工程价款为1万元左右，同意从其工程款中扣减1万元，故本院依据唐国民自认金额予以扣减，罗生旺应支付唐国民劳务费26.5万元。罗生旺主张唐国民施工工程存在质量问题，应当从唐国民工程价款中予以扣减，因罗生旺未提起反诉，故本案不予涉及，罗生旺应另案起诉。
综上，由于二审出现新情况致本案认定事实发生变化。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更之规定，判决如下：
一、维持西安市灞桥区人民法院（2015）灞民初字第00481号民事判决第二项；
二、变更西安市灞桥区人民法院（2015）灞民初字第00481号民事判决第一项为：罗生旺与判决生效后十日内，支付唐国民劳务费26.5万元；
三、驳回唐国民的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费10850元（唐国民预交5425元，罗生旺预交5425元），由唐国民负担400元，罗生旺负担10450元。
本判决为终审判决。
审 判 长 周向红
审 判 员 呼延静
代理审判员 魏 哲
二〇一五年十一月十六日
书 记 员 李 娟