湖南省永州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）湘11刑终226号
原公诉机关永州市冷水滩区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）成某甲，男，1961年9月10日出生，汉族，永州市冷水滩区人，大学文化，教师。
原审被告人成某乙，男，1948年10月7日出生，汉族，永州市冷水滩区人，初中文化，务农；因涉嫌犯故意伤害罪于2015年8月5日被永州市公安局冷水滩分局刑事拘留，同年8月12日被逮捕。现押于祁阳县看守所。
永州市冷水滩区人民法院审理永州市冷水滩区人民检察院指控原审被告人�某乙犯故意伤害罪，附带民事诉讼原告人成某甲提起附带民事诉讼一案。于二○一六年五月三十一日作出（2016）湘1103刑初62号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人成某甲不服，提出上诉。永州市冷水滩区人民法院于2016年6月21日将案卷材料移送本院，本院于2016年6月24日立案受理，依法组成于2016年7月8日在祁阳县人民法院公开开庭进行了审理。原审附带民事诉讼原告人成某甲，原审被告人成某乙到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2015年7月28日21时许，被告人成某乙及受害人成某甲在冷水滩区普利桥镇卉塘村参加其婶娘的追悼会时，成某乙酒后与成某甲因家庭矛盾发生争吵，后成某乙从厨房拿了一把菜刀将成某甲砍伤。原告人成某甲受伤后在永州市第三人民医院住院治疗5天，共用去医疗费13,624.41元，后又转至长沙市中心医院住院治疗37天，共�去医疗费44,967.62元。经永州潇湘司法鉴定所鉴定：1、成某甲被刀砍致左桡骨中段骨折的损伤已构成轻伤二级、致左前臂皮肤裂伤长12cm的损伤已构成轻伤二级、伤者遗留在左腕关节部分功能障碍，左腕关节功能丧失30%，目前其损伤尚不构成重伤，已构成轻伤一级；2、参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014）5.9.2-23)条之规定，其左桡骨中段骨折外固定支架术后的损伤构成九级伤残；3、伤后医疗费按法定发票核实予以认定（鉴定费另计）；4、参照《人身损害误工期、护理费、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）10.2.5b、10.8.1条之规定及其临床治疗情况，从受伤之日起计算伤后建议休息治疗9个月，住院期间1人陪护；5、结合各医院专科建议，后期可考虑行肌腱转位手术，费用在1万元左右处理或可根据实际产生费用凭发票计算；6、建议营养费补助1000元。原告人成某甲为此花费法医鉴定费用1500元。
原判采纳的证据有：1、附带民事诉讼原告人成某甲的陈述及证人成某丙、成某丁、成某戊、成某己、周某甲的证言，证实了被告人成某乙砍伤原告人成某甲的时间、地点、经过；2、扣押决定书及扣押物品、文件清单证实，公安机关在案发后从被告人成某乙处扣押了作案工具菜刀一把；3、永州潇湘司法鉴定所[2015]湘永潇临鉴字第598号司法鉴定意见书，证实了附带民事诉讼原告人成某甲的伤势情况；4、抓获经过，证实了被告人成某乙系被抓获归案；5、户籍证明证实，被告人成某乙犯罪时已成年；6、医药费收据及鉴定费收据，证实了附带民事诉讼原告人成某甲花费的医药费及鉴定费数额；7、交通费票据证实，附带民事诉讼原告人成某甲花费交通费1096.5元；8、证明证实，附带民事诉讼原告人成某甲系湖南潇�技师学院职工；9、被告人成某乙亦有供述在卷。
永州市冷水滩区人民法院认为：被告人成某乙故意非法损害他人身体健康，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人成某乙犯故意伤害罪罪名成立。被告人成某乙犯罪后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚；
被告人成某乙致伤附带民事诉讼原告人成某甲，造成附带民事诉讼原告人成某甲的经济损失，应承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人成某甲诉请要求赔偿经济损失，对其合理部分予以支持。附带民事诉讼原告人成某甲的经济损失，结合其诉讼请求及提供的相关证据，并参照湖南省统计部门相关统计数据，经核算如下：1、医疗费60,567.63元；2、法医鉴定费1500元；3、护理费5590元；4、后续治疗费10,000元；5、营养费1000元；6、住院伙食补助费4200元（100元/天×42天）；7、交通费1096.5元，上述损失共计83,954.13元。附带民事诉讼原告人成某甲诉请要求赔偿的残疾赔偿金、精神损害赔偿费，因不属刑事附带民事诉讼的范围，不予支持。根据附带民事诉讼原告人成某甲提供的正式交通费发票，经核算共计1096.5元，附带民事诉讼原告人成某甲诉请要求被告人成某乙赔偿交通费3145元，部分予以支持。附带民事诉讼原告人成某甲的护理费依照规定核算应为23,187.8元（30,917元/年÷12个月×9个月），但附带民事诉讼原告人成某甲仅诉请要求被告人成某乙赔偿护理费5590元，系附带民事诉讼原告人成某甲对自己诉权的处分，予以支持。附带民事诉讼原告人成某甲诉请要求被告人成某乙赔偿误工费71,910元，因未提供单位在其住院期间扣发工资的相关证据，亦不予支持。附带民事诉讼原告人成某甲诉请要求被告人成某乙赔偿其第二次手术护�费2600元、误工费5327元、交通费800元、住院伙食补助2000元，因司法鉴定意见书已建议考虑了后续治疗费10,000元，不应再重复考虑，故亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十七条第三款，第三十六条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款,第十九条第一、二款,第二十一条第一、二款,第二十二条,第二十三条第一款,第二十四条，第三十五条第一、二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告人成某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；二、被告人成某乙赔偿附带民事诉讼原告人成某甲医疗费、法医鉴定费、护理费、后续治疗医药费、营养费、住院伙食补助费、交通费共计人民币83,954.13元。该款限判决书生效之日起一个月内付清；三、驳回附带民事诉讼原告人成某甲的其它诉讼请求。
原审被告人成某甲不服，提出上诉称：1、上诉人应得到第二次手术护理费等赔偿款10,727元。2、住院伙食补助费少核算100元。3、交通费少核定2048.5元。4、残疾赔偿金106,280元及精神损害赔偿费20,000元应当赔偿。5、误工费应当是71,910元。6、护理费应当是23,187.8元。
经审理查明，上诉人成某甲的经济损失有：1、医疗费60,567.63元；2、法医鉴定费1500元；3、误工费1200元；4、护理费5590元；5、后续治疗费10,000元；6、营养费1000元；7、住院伙食补助费4300元（100元/天×43天）；8、交通费2100.5元，上述损失共计86,258.13元。认定上述事实的证据有上诉人在一审提供的湖南潇湘技师学院出具的证明和交通费票据等。
审理查明的其余事实与原判认定的事实相同。
本院认为，原审被告人成某乙故意非法损害他人身体健康，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。因原审被告人成某乙没有上诉，永州市冷水滩区人民检察院也没有上诉，刑事部分已经生效。附带民事诉讼部分，上诉人成某甲提出“残疾赔偿金106,280元及精神损害赔偿费20,000元应当赔偿，上诉人应得到第二次手术护理费等赔偿款10,727元，住院伙食补助费少核算100元，交通费少核定2048.5元，误工费应当是71,910元，护理费应当是23,187.8元”等上诉人理由，因残疾赔偿金和精神损害抚慰金不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，故其要求赔偿残疾赔偿金和精神损害赔偿的上诉理由不能成立，不予采纳；上诉人成某甲提出第二次手术护理等费用的问题，因第二次手术还没有发生，其护理等费用无法计算，法院在现阶段只能根据法医鉴定意见确定其后续治疗费用，故上诉人关于第二次手术护理等费用的上诉理由不能成立，不予采纳。护理费原判核定为5590元，是根据上诉人成某甲的诉状核定的，根据判决不能超过原告诉讼请求的民法原则，原判核定的数额是正确的。上诉人成某甲关于护理费问题的上诉理由不能成立，不予采纳。上诉人成某甲是湖南潇湘技师学院的职工，由于上诉人成某甲只提供了一份单位扣除其1200元奖励绩效工资的证明，故误工费只能认定1200元，而不是71,910元；交通费根据上诉人成某甲提供的票据核定为2100.5元，只少核定1004元，而不是少核定2048.5元；上诉人成某甲住院时间是43天，其住院伙食补助费应为4300元，不是4200元，少核定100元。综上所述，上诉人成某甲关于误工费、交通费、住院伙食�助费的上诉理由部分成立，本院部分予以采纳，其他上诉理由均不成立，本院均不采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项和《中华人民共和国刑法》第三十六条第一款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款，第十九条第一、二款，第二十条，第二十一条第一、二款，第二十二条，第二十三条第一款，第二十四条，第三十五条之规定，判决如下：
一、维持永州市冷水滩区人民法院（2016）湘1103刑初62号刑事附带民事判决第三项；
二、变更永州市冷水滩区人民法院（2016）湘1103刑初62号刑事附带民事判决第二项�：原审被告人成某乙赔偿上诉人成某甲医疗费、法医鉴定费、护理费、后续治疗医药费、营养费、住院伙食补助费、交通费共计人民币86,258.13元。该款限接到本判决书之日起一个月内付清。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐国贤
审 判 员 杨世清
代理审判员 宋争文
二〇一六年七月二十一日
代理书记员 王军华
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者�更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《中华人民共和国刑法》
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。
附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院�等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的�均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或�转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结�的上一统计年度。