广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）深中法知民终字第1493号
上诉人（原审被告）深圳岁穗好和商贸有限公司。
法定代表人欧阳亚珍，董事长。
委托代理人郭仪君，广东深天正律师事务所律师。
委托代理人安克强，广东深天正律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）上海富昱特图像技术有限公司。
法定代表人林诗灵，董事长。
委托代理人王曦，广东格祥律师事务所律师。
委托代理人何晓莲，广东格祥律师事务所律师。
上诉人深圳岁穗好和商贸有限公司（以下简称“岁穗好和公司”）因与被上诉人上海富昱特图像技术有限公司（以下简称“富昱特公司”）著作权权属、侵权纠纷一案，不服深圳市福田区人民法院（2015）深福法知民初字第212号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，富昱特公司系富尔特公司（IMAGEMORECo.，Ltd.）发起设立的外商独资有限责任公司。
2010年12月15日，台湾网路资讯中心出具《网域名称注册证明》，主要内容为：兹证明“富尔特数位影像股份有限公司”于本中心注册网域名称“www.imagemore.com.tw”，申请日期为1999年12月13日，有效期至2021年1月23日。
2010年11月15日，富尔特公司出具《授权委托书》，富尔特公司（委托人）授权富昱特公司（受托人）就委托人展示于www.imagemore.com.tw等公司互联网网站上并享有著作权的所有图片（包括数字图片、实物图片以及数字化处理的实物图片等）、影像素材、影音素材等作品行使相应权利。具体委托事宜如下：委托人授权受托人有在中华人民共和国大陆地区展示、销售和许可第三方使用委托人享有著作权的所有图片、影像素材等作品的权利；对于委托人享有著作权的所有作品，包括但不限于委托人目前拥有著作权的、将来可能获取著作权的图片、影像素材、影音素材等，不论品牌及存在形式、规格型号，委托人均授权受托人在中华人民共和国大陆地区可以以自身名义对任何第三方侵犯委托人著作权的行为采取任何形式的法律行为，且此授权涵盖本授权委托书签署之前及之后可能已经在中华人民共和国大陆地区出现的侵犯委托人著作权的行为，上述授权法律行为包括但不限于诉讼；本授权委托书期限至2020年12月31日。
上述证明及授权委托书已经台湾台北地方法院公证处认证，并由上海市公证协会出具证明，证明其内容的正本与通过海基会海廉陆（法）公认字第170号函附寄来的公（认）证书副本内容相符。
富尔特公司（IMAGEMORECo.，Ltd.）在其网站http://www.imagemore.com.tw上刊载有编号为19597033摄影作品，拍摄时间2006年1月20日、网络发表日2006年3月10日，内容为绿叶幼苗。该图片附有版权声明，主要内容为：本图片由富尔特数位影像授权发布并销售，富尔特数位影像授权对本图片或影视素材拥有相应的合法版权权利；在中华人民共和国大陆境内，原告有权办理该图片或影视素材的授权使用许可，如果您侵犯了该图片或影视素材的知识产权，原告有权依据著作权侵权惩罚性赔偿标准或最高达50万元人民币的法定赔偿标准，要求您赔偿原告的损失；原告保留未提及之所有权利，侵权必究。
富昱特公司主张岁穗好和公司未经其授权，在其印制的“五谷杂粮”宣传彩页中使用了编号为19597033摄影作品。经比对，该宣传彩页第十页使用的一张图片与富昱特公司主张权利的图片主体部分一致。宣传册为五谷杂粮的功效和食用方法介绍，封底落款为“深圳岁穗好和商贸有限公司”，并附办公地址及全国服务热线电话。
再查，富昱特公司向原审法院提交了委托合同及律师费发票，以证明其为本案支出律师费3000元。
原审法院认为，根据《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条的规定，当事人提供的涉及著作权的底稿、原件、合法出版物、著作权登记证书、认证机构出具的证明、取得权利的合同等，可以作为著作权权利的证据。在作品或者制品上署名的自然人、法人或者其他组织视为著作权、与著作权有关权益的权利人，但有相反证明的除外。本案中，富昱特公司主张权利的作品为摄影作品，富尔特公司在其中文网站上刊登该作品时附有版权声明，原审法院确认富尔特公司是涉案作品的著作权人。富昱特公司经过著作权人富尔特公司的授权，有权就涉案作品在我国境内展示、销售和许可他人使用，并有权就侵犯涉案作品著作权的行为以自己的名义起诉。
富昱特公司据以主张权利的涉案摄影作品已经在互联网上公开，岁穗好和公司有条件接触到涉案摄影作品。富昱特公司指控岁穗好和公司实施的侵权行为是岁穗好和公司在印制的宣传册上使用了上述涉案作品。宣传册宣传的信息为岁穗好和公司经营项目，原审法院认定涉案宣传册为被告印制。原审法院认定岁穗好和公司未经富尔特公司或富昱特公司许可，在其印制的宣传册上使用涉案摄影作品，对涉案摄影作品的复制、发行行为，侵犯了富昱特公司就涉案摄影作品享有的著作权，依法应承担侵权责任。富昱特公司关于岁穗好和公司停止侵权的诉讼请求成立，原审法院依法予以支持。富昱特公司关于岁穗好和公司赔偿经济损失的诉讼请求，由于当事人未举证证明富昱特公司因岁穗好和公司侵权遭受损失以及岁穗好和公司因侵权获取利益之金额，原审法院综合考虑涉案摄影作品的类型、合理许可使用费用、岁穗好和公司侵权的性质、情节以及富昱特公司为制止侵权所支出的合理费用，酌情确定岁穗好和公司向富昱特公司赔偿经济损失4000元。鉴于原审法院酌情确定的上述岁穗好和公司赔偿金额之中已包括富昱特公司为制止侵权所支出的合理费用，律师费、公证费亦包括在内，故对富昱特公司关于岁穗好和公司另行支付律师费损失的诉讼请求，原审法院不予支持。富昱特公司诉请过高部分，原审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国著作权法》第九条第（二）项、第十条第一款第（五）、（六）项、第四十七条第一款第（一）项、第四十八条、《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条第二款、第二十五条第一款、第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、深圳岁穗好和商贸有限公司应立即停止侵犯上海富昱特图像技术有限公司涉案作品著作权的行为，并销毁侵权宣传册；二、深圳岁穗好和商贸有限公司应于判决生效之日起十日内赔偿上海富昱特图像技术有限公司经济损失及为制止侵权的合理开支共计4000元；三、驳回上海富昱特图像技术有限公司的其他诉讼请求。如果岁穗好和公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。每案案件受理费50元（已由富昱特公司预交），由深圳岁穗好和商贸有限公司负担。
上诉人深圳岁穗好和商贸有限公司不服原审法院判决，向本院提起上诉，请求：一、撤销原判，改判驳回被上诉人全部诉讼请求或发回重审；二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。主要事实和理由是：一、原审法院未向上诉人依法送达应诉材料。上诉人注册地址与经营地址不一致，实际经营地址在福田区新洲四街香江西院A座1303，上诉人法定代表人的手机与宣传画册上的服务电话联通的且从未改变。但上诉人从未收到任何应诉材料却收到法院向两个地址（1、福田区彩田路彩福大厦A座鸿福阁7E;2、福田区彩田路星河世纪第三空间B座1206）送达的判决书。经二审阅卷查明，原审法院三次向上诉人送达应诉材料，送达回证上注明，应该按第二个送达地址送达，即受送达人为陈某某，电话号码：13428****XX，但原审法院并没有按上述地址和联系方式送达应诉材料给上诉人。二、原审判决程序错误，遗漏了相关当事人。宣传画册落款处不仅有上诉人的名称、联系方式，还载有分装商、印刷单位的名称和联系电话。原审法院并未向该两者核实画册的真实性和来源。上诉人并未委托印制过该宣传画册。三、原判认定事实不清、证据不足。被上诉人主张的图片和画册图片不相同。原判认定两者一致并没有经过技术鉴定或权威部门认可。原判仅以被上诉人的作品在互联网公开过、上诉人有条件接触该作品，就判定上诉人使用该作品，对来源并未进行审查，判决错误。
被上诉人上海富昱特图像技术有限公司口头答辩称：一、关于送达程序的问题，原审法院送达程序符合法律规定，已经向上诉人依法送达了相关的法律文书，并且上诉人在上诉状中也承认根据法院的送达地址收到了相应的判决书，因此原审法院送达的地址并没有问题。二、被上诉人公司是在2014年4月25日第22届中国深圳国际礼品、工艺品、钟表及家庭用品展览会上获得上诉人员工派发所得到的涉案侵权宣传册，且该宣传册的内容主要是为了宣传上诉人公司的产品，因此侵权的主体应当为上诉人，而并非其他人。因此上诉人作为原审被告没有问题。三、侵权宣传册上所使用的图片与被上诉人享有著作权的图片经肉眼比对是完全一致的，因此无需经过技术鉴定即可判定上诉人侵权的事实。
本院经审理查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。
二审另查，“五谷杂粮”宣传册封底落款处以较大黑色字体印有“深圳岁穗好和商贸有限公司”，下方印有较小字体“出品商：深圳岁穗好和商贸有限公司，出品商地址：深圳市福田区彩田路星河第三空间B座1206室，全国服务热线：400-668-1615，分装商：黑龙江宏尚米业有限公司，分装商地址：黑龙江省绥化市北林区东富工业园区”，在封底右下角以更小的字体印有黑龙江弘阳印务及手机号。
在受送达人为上诉人，送达文书名称为传票、应诉通知书、举证通知书（十五天）、起诉状各一份、证据一套的原审送达回证上，“送达地点”处记录有：1、深圳市福田区彩田路福大厦A座鸿福阁7E；2、福田区彩田路星河世纪第三空间B座1206，陈某某，1342894****；3、播0755-8395XXXX，挂断，2015.5.6,12:44；4、播0755-8395XXXX，接电话的人称打错了，播1342894****，关机.，2015.5.11,9:57。“备考”处记录有：1、该地址无挂牌（住宅），无法送达。2、该地址不详，无法送达，注：B座1206无此公司。之后，一审法院向上诉人公告送达了上述文书，并注明开庭时间和地点。
原审中，上海富昱特图像技术有限公司将深圳岁穗好和商贸有限公司起诉至法院。请求法院判令其：一、立即停止侵犯著作权的行为，并销毁侵权宣传册；二、赔偿经济损失人民币7000元；三、赔偿律师费支出合计3000元；四、承担诉讼费用。
本院认为，关于本案一审的送达问题。上诉人主张原审法院程序违法，没有向其送达应诉材料。根据原审法院送达回证上的记录，原审法院向上诉人的注册登记地址和宣传画册上记载的上诉人的地址分别送达过应诉材料，但送达结果是该地址无挂牌（住宅）或地址不详，均无法送达。之后，原审法院又通过电话联系，亦未联系上上诉人。至此，原审法院向上诉人公告送达了应诉材料，并注明了开庭时间和地点。同时，上诉人在上诉状中也自认其实际经营地址与注册地址不一致，故上诉人擅自变更经地址，亦致使法院无法直接送达。因此，原审法院依照法律规定向上诉人公告送达了案件应诉材料，并公告了开庭时间、地点，原审法院的送达程序并不存在违法之处，因此，对上诉人的该项上诉理由，本院不予采纳。
关于本案适格被告的问题。上诉人否认委托他人印制了涉案宣传画册。但该宣传画册封底以明显字体突出印有上诉人公司名称，并注明其为出品商，同时，上诉人在上诉状中确认其法定代表人的手机与宣传画册上的服务电话是联通的。因此，本院认为，该宣传册载明的信息直接指向上诉人，上诉人又是该宣传内容的直接受益方，根据日常生活的经验法则，没有上诉人的委托、协助，他人无理由亦无必要无偿为其进行宣传，故本院认定该宣传册应为上诉人所印制，上诉人为本案适格的被告。上诉人主张本案遗漏了相关当事人，即宣传册封底所载的“分装商：黑龙江宏尚米业有限公司”、“黑龙江弘阳印务”，但上诉人并未提供工商登记信息证实该两主体真实存在，况且现有证据可以确定上诉人即为宣传册的所有者，故上诉人该项上诉主张本院不予支持，原审法院对此处理正确。
关于上诉人是否侵权的问题。将被上诉人主张权利的摄影作品与上诉人宣传册登载的被控侵权照片相对比，两者主体部分一致。且上诉人亦未举证证明其使用的图片具有合法来源。因此，原审法院认定上诉人被控图片使用了涉案摄影作品正确，本院予以维持。上诉人关于原审法院没有通过技术鉴定或者权威部门认可即认定一致的主张没有事实和法律依据，本院不予采纳。
综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人上诉理由不成立，本院不予采信。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本二审案件受理费人民币50元，由上诉人深圳岁穗好和商贸有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 文 全
代理审判员 骆 丽 莉
代理审判员 邓 婧
二〇一五年十一月十二日
书 记 员 周灵均(兼)
附法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。