山东省临沂市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）临民一终字第848号
上诉人（原审原告）徐田钦，男，1967年7月19日出生，汉族，居民。
上诉人（原审原告）王桂芹，女，1966年10月13日出生，汉族，居民。系徐田钦之妻。
二上诉人委托代理人宋卫兰，山东创序律师事务所律师。
上诉人（原审被告）宋立本，男，1975年9月28日出生，汉族，城镇居民。
委托代理人刘圣英，山东方远律师事务所律师。
上诉人（原审被告）山东鲁花浓香花生油有限公司，住所地：山东省菏泽市定陶县鲁花工业园，企业法人营业执照注册号371700400000454。
法定代表人宫旭洲，董事长。
委托代理人张庆生，北京市京都律师事务所上海分所律师。
被上诉人（原审被告）莒南县恒昌汽运有限公司，住所地：莒南县南环路。营业执照注册号371327228003118。
法定代表人时秀山，董事长。
上诉人徐田钦、王桂芹、宋立本、山东鲁花浓香花生油有限公司因生命权、身体权、健康权纠纷一案，不服莒南县人民法院（2014）莒民一重字第4号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，1997年9月17日原告徐田钦初次领证，准驾车型为A2；2007年5月23日，原告徐田钦办理道路货物运输驾驶员上岗证，自2012年4月起，原告徐田钦作为驾驶员，为被告宋立本驾驶车辆，从事运输业务，原告每出车1天被告宋立本支付180元，按月结算，莒南县岭泉镇北石沟村属于莒南县城市规划区范围。
2013年5月25日17时许，原告徐田钦与另一驾驶员付某驾驶被告宋立本所有的重型普通半挂车（鲁Q×××××）停放在被告鲁花公司的场地内，由被告鲁花公司的职工叉车司机驾驶着公司的叉车与公司雇佣的装卸工为该车装花生粕。装完货物后，经过磅尚差15包花生粕。被告鲁花公司的叉车司机又运来15包花生粕，因装卸工没来，又正逢下雨，叉车司机让原告与另一驾驶员付某上去装货。在装货过程中，原告徐田钦从叉车挑的装货托盘上滑落地面受伤。
2013年5月25日，付某出具收到条收鲁花公司1万元。
2013年5月25日，原告徐田钦入住定陶县人民医院，付某将收到鲁花公司的1万元为原告徐田钦交住院押金，原告徐田钦住院3天，2013年5月28日办理结算，结算医疗费10478.41元，被告宋立本支付其中的478.41元。后宋立本垫付给原告33000元，转院120车费4400元，住院押金5000元，CT361元，被告宋立本共支付给原告43239.41元。
2013年5月28日，原告徐田钦入住中国人民解放军济南军区总医院，2013年5月29日花中成药费及检查费361元，住院52天，2013年7月19日办理结算，结算花医疗费117673.70元。
2013年5月29日，原告亲属徐田福出具收到条：收到（鲁花公司）现金1万元，用于徐田钦住院治疗费。
2013年7月19日，中国人民解放军济南军区总医院门诊部出具诊断证明书：处理意见：1、注意休息，合理膳食；2、如有头痛、头晕、胸闷等不适随诊；3、住院陪护2人／天。
2013年7月19日，徐田钦在中国人民解放军济南军区总医院营养食堂伙食费2460元（就餐费1260元、营养费1200元）。
2013年8月7日，临沂市人民医院出具诊断证明书：韦氏成人智力测验（农村版）测验结果显示：被试者目前智力商数（IQ）为60。
2013年8月7日，原告徐田钦在临沂市人民医院做数字化摄影（DR）及DR、CR胶片支出64.5元；2013年8月11日，原告徐田钦在莒南县人民医院检查支出416元。
2013年8月27日，临沂诚证法医司法鉴定所作出（2013）537号关于徐田钦伤残程度等事项鉴定意见书：徐田钦2013年5月29日MR诊断报告：1、颅脑多发挫裂伤并发创伤后脑梗死可能；2、蛛网膜下腔出血；3、右侧内部硬膜外血肿；4、右侧颞骨骨折；5、颅底骨折。鉴定意见：徐田钦之损伤构成六级伤残，误工损失日为180天，住院陪护人数为2人，时限以实际住院天数55天为准，出院后为1人，时限60日。原告支出精神科C类类量表测查95元、挂号费15元、鉴定费1200元，合计1310元。因该鉴定机构没有精神鉴定资质，二审中临沂诚证法医司法鉴定所将（2013）537号关于徐田钦伤残程度等事项鉴定意见书撤回。
另查明，原告驾驶的车辆（鲁Q×××××）登记在被告恒昌公司名下，实际所有人系被告宋立本。
2013年10月22日，法院调查王桂芹的调查笔录：依据法律规定，原告可以选择雇主宋立本承担赔偿责任，也可以选择鲁花公司承担责任，王桂芹回答选择让鲁花公司承担赔偿责任。
2013年10月23日，法院作出（2013）莒十民初字第518号民事判决：一、原告徐田钦伤后损失：医疗费128993.61元、××赔偿金287133.75元、误工费32400元、护理费13215元、住院伙食补助费440元、交通费5900元、鉴定费1310元，共计469392.36元（含被告宋立本为原告垫付的50778.41元，被告山东鲁花浓香花生油有限公司垫付的2万元）。由被告山东鲁花浓香花生油有限公司于本判决生效后五日内赔偿原告徐田钦375514元（含被告山东鲁花浓香花生油有限公司为原告垫付的2万元）。余额由原告徐田钦自行负担。二、驳回原告徐田钦对被告宋立本、莒南县恒昌汽运有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9242元，由原告徐田钦负担1848元，被告山东鲁花浓香花生油有限公司负担7394元。原告徐田钦、被告鲁花公司提出上诉。
2014年1月20日，临沂市中级人民法院作出（2014）临民一初终字第38号民事裁定：一、撤销（2013）莒十民初字第518号民事判决，发回莒南县人民法院重审。
法院重审查明的事实，与原审基本一致。
另查明，2014年2月11日，原告徐田钦入住莒南县新城医院，住院14天，2014年2月24日办理结算出院，支出医疗费2822.2元。
2014年2月24日，原告徐田钦申请法医鉴定。法院技术室对外委托鉴定。2014年6月19日，山东精神疾病司法鉴定所作出（2014）精鉴字第222号司法鉴定意见书：徐田钦颅脑损伤所致精神障碍（轻度智能损伤）；根据《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残程度鉴定》GB／T16180-2002标准中的B1f）1，目前构成六级伤残；误工、护理时间、护理人数、后续治疗费用等非本鉴定所职业范围，无法进行评定。鉴定过程中原告徐田钦支出心测费220元、脑电图80元、司法鉴定费2000元，共计2300元。
2014年6月16日，临沂沂蒙法医司法鉴定所作出（2014）第805号关于徐田钦伤残程度等事项鉴定意见书：徐田钦阴茎勃起功能障碍、右耳听力障碍（左耳40分贝，右耳70分贝）参照GB／T16180-2006《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残程度鉴定》分级标准第h）八级63）条、第i）九级30）条的规定，分别构成八级伤残和九级伤残，依据评定原则“如果几处伤残等级不同，以重者定级”的规定，评定其伤残等级为八级。根据《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》（GA／T521-2004）4.7.3条的规定，认为其误工损失日应为180日以上，可参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定计算至定残日前一天。评定营养期为120天，护理期为120天，住院期间护理人数可为2人，院外护理人数为1人。临沂沂蒙司法鉴定所收取司法鉴定费1500元，鉴定过程中，原告徐田钦支出检查费857.08元，合计2357.08元。
原告徐田钦之父徐恒庆有三子一女，长子徐田钦，次子徐田玉，三子徐田福，一女徐田贵。
原告徐田钦申报经庭审确认损失为421146.61元：1、医疗费131815.81元（含被告垫付）；2、误工费23232元（77.44元／天×300天）；3、护理费17811.2元（77.44元／天×（住院55天×2人120天））；4、住院伙食补助费2070元（30元／天×69天）；5、交通费6400元（含宋立本支付的4400元）；6、××赔偿金237417.6元（28264元／年×20年×42%）；7、营养费2400元（20元／天×120天）。
原审认为，原告徐田钦为被告宋立本提供劳务，从事驾驶员工作，被告宋立本为接受劳务者；原告徐田钦与另一司机付某驾驶被告宋立本的货车到被告鲁花公司装货，装卸作业属被告鲁花公司提供，因被告鲁花公司没有安排好装卸工，鲁花公司的职工叉车司机让付某、徐田钦帮助卸装，原告受被告鲁花公司的叉车司机的指示参与帮工，该行为主要属为被告鲁花公司义务帮工，被告鲁花公司属被帮工者，被告宋立本也是该帮工行为的受益者，原告徐田钦在帮工活动中遭受人身损害，被帮工人鲁花公司应当依法承担主要民事赔偿责任，被告宋立本也应承担相应的赔偿责任。原告徐田钦作为一个具有完全民事行为能力的自然人，对损害发生的后果应有预见能力，但原告徐田钦没能控制其行为，从而造成损害，其自身存在过错，应依法自行承担部分民事责任，可以减轻被告鲁花公司及宋立本的赔偿责任。原告徐田钦住所地已划入城镇规划区，相关赔偿标准应按城镇居民标准计算。原告徐田钦损伤按工伤评残标准评定为六级伤残，被告鲁花公司提出异议，要求按道路交通事故评残标准评残，原告拒绝按道路交通事故评残标准评残，法院酌定降一级××标准计算××赔偿金；原告徐田钦主张被扶养人生活费29946元，缺乏依据法院不予支持；原告主张住院伙食补助费每天按100元，缺乏依据，应按每天30元计算；原告提供的2460元营养费收据属非报销凭证，不能作为证据使用，对原告主张的营养费可按评定的营养期限计算为2400元（20元／天×120天）；原告徐田钦的伤残鉴定属过分迟延，主张误工期限406天过长，法院酌定为300天；原告王桂芹仅提供莒南县宇飞食品有限公司的证明，主张工资每天91元，被告提出异议，对原告的该项主张法院不予支持，应按城镇居民无固定收入人员的误工费标准计算；根据原告提供交通费票据、结合被告宋立本主张支付4400元交通费，法院酌定交通费为6400元；原告主张住宿费5120元，仅提供120元不规范的收款收据存根联，法院不予支持；原告主张个人工资补偿费468000元（每月3000元，计算至60岁，共计13年），证据不足，理由不当，法院不予支持。原告徐田钦之损伤构成伤残，应主要按××等级确定精神损害抚慰金，原告徐田钦主张精神损害抚慰金5万元，法院酌定为22000元；原告王桂芹并非直接受害人，主张精神损害抚慰金10万元，于法无据，法院不予支持；被告恒昌公司仅是被告宋立本车辆的挂靠单位，原告要求被告恒昌公司承担赔偿责任，证据不足，理由不当，法院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确认民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条、第一百四十四条之规定，判决：一、原告徐田钦伤后损失医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、××赔偿金、法医鉴定费、营养费共计421146.61元，由被告山东鲁花浓香花生油有限公司赔偿原告徐田钦294802.62元（含被告山东鲁花浓香花生油有限公司为原告垫付的20000元），被告宋立本赔偿原告徐田钦84229.32元（含宋立本已付43239.41元）；二、被告山东鲁花浓香花生油有限公司赔偿原告徐田钦精神损害抚慰金2万元；三、被告宋立本赔偿原告徐田钦精神损害抚慰金2000元；四、驳回原告王桂芹要求被告山东鲁花浓香花生油有限公司、宋立本、莒南县恒昌汽运有限公司赔偿精神损害抚慰金10万元的诉讼请求；五、驳回原告徐田钦要求被告莒南县恒昌汽运有限公司承担赔偿责任的诉讼请求；六、驳回原告徐田钦的其他诉讼请求。以上一至三项于本判决生效后五日履行。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15048元，由原告徐田钦、王桂芹负担8682元，被告山东鲁花浓香花生油有限公司负担5556元，被告宋立本负担810元。原告徐田钦支出鉴定费4657.08元，由原告徐田钦负担466.08元，由被告山东鲁花浓香花生油有限公司支付给原告徐田钦3260元，被告宋立本支付给原告徐田钦931元。
徐田钦、王桂芹上诉请求撤销一审判决，依法改判。理由如下：一、一审没有正确认定徐田欣与宋立本之间以及王桂芹与山东鲁花浓香花生油有限公司、宋立本之间的法律关系。山东鲁花浓香花生油有限公司负有装卸货物的义务，是帮工的收益人，徐田欣和宋立本之间是雇佣关系。王桂芹作为徐田欣的妻子，徐田欣受伤导致性功能八级伤残，王桂芹的合法权益受到侵害，应给予精神损害赔偿。二、一审擅自改变鉴定机构的伤残等级评定，没有法律依据。另一审除擅自将六级伤残调整为七级外，在计算伤残赔偿金时，仅按一个七级另按一个八级计算是错误的，应按六级、八级、九级计算伤残赔偿金，金额为327，862.40元。三、一审在医药费、误工费、护理费、伙食补助费等损失数额的计算上存在诸多错误，应予纠正。1、宋立本实际垫付医疗费32，400元。徐田欣受伤后，山东鲁花浓香花生油有限公司垫付医疗费2万元，2013年5月25日将1万元交给宋立本的司机付某，2013年5月29日将1万元交给徐田欣亲属徐田福，因宋立本去医院结算时自己拿的收据和发票，所以把付某交的1万元也计算在宋立本垫付的款项中，宋立本垫付的33，000元医疗费实际包含了付某收到山东鲁花浓香花生油有限公司的1万元，宋立本另支付的住院押金5，000元、转院120车费4，400元，共计32，400元，因此一审认定宋立本垫付43，239.41元是错误的。2、误工时间和计算标准错误。徐田欣每天工资收入180元，一审按照77.44元计算错误。误工时间是406天，一审擅自认定为300天没有依据。3、护理费的标准计算错误。住院期间护理人数为二人，出院后为一人，护理人员王桂芹的工资证明显示每天收入为91元。另外还需要一人陪护55天，应按当地护工同级别护理的劳务报酬确定。4、住院伙食补助费标准计算错误。一审判决每天30元太低，应按100元计算。5、一审不支持徐田欣的被抚养人徐恒庆的生活费是错误的，应支持29，946元。6、营养费计算标准错误，应按每天100元计算。7、精神损害赔偿金的数额过低，应支持5万元。
针对徐田钦、王桂芹的上诉，宋立本答辩称，徐田欣的上诉理由不能成立，关于帮工人和被帮工人系徐田欣和山东鲁花浓香花生油有限公司符合事实，根据法律规定，徐田欣作为雇员受到损害，由第三方山东鲁花浓香花生油有限公司承担责任，不应由我方承担责任。徐田欣的其他上诉理由或不符合法律规定，或证据不足，均不应支持。第一次庭审徐田欣确认我方垫付款的数额，发回重审后徐田欣对同一事实表述不同，与其上诉理由不符，因我方垫付医疗费用自己名字开立银行账户，并将此卡交由王桂芹，由其支取金额支付医疗费，王桂芹一审也承认。一审法官安排将银行卡提供给我方，用于核实垫付款金额，因王桂芹未提供，后我方与银行协商将相关打款流水打印出来，用于证实徐田欣的主张不成立，我方垫付的医疗费是40，879元，120费用是4，400元。
针对徐田欣、王桂芹的上诉，山东鲁花浓香花生油有限公司答辩称，徐田欣与宋立本及徐田欣与我方是不同的法律关系，原告起诉不应列我方及宋立本、莒南县恒昌汽运有限公司为共同被告，徐田欣的上诉请求相互矛盾。列宋立本及莒南县恒昌汽运有限公司为被告，是为了管辖权，导致法律关系复杂。重审时又增加代理人为共同原告，允许徐田欣增加诉讼请求，不符合法律规定，程序错误。我方对原鉴定意见提出的程序问题，一审发现后予以调整，系法院行使的自由裁量权，鉴定报告是鉴定意见，不是必须按照鉴定报告处理。我方不应承担赔偿责任，徐田欣上诉理由不成立。徐田欣未提供证据证实平均收入，应参照农民身份计算，王桂芹系农民身份，应按农民身份计算护理费，在数额上不同意赔偿，请求二审依法认定。
宋立本上诉请求撤销一审判决第一、三项，并依法改判其不承担责任。其上诉理由是：一审判决上诉人承担赔偿责任事实不清、证据不足。一、徐田欣损害结果发生原因是义务帮助山东鲁花浓香花生油有限公司的叉车司机装货，叉车司机违规操作且雨后湿滑，导致徐田欣不慎从叉车上摔落导致其受伤。其受伤的全过程在山东鲁花浓香花生油有限公司作为装车义务人的装车过程中，并非为宋立本履行安全驾驶、运输货物以及为车上货物的安全而受伤。二、宋立本并未在该帮工行为中获得任何收益。首先，装车是山东鲁花浓香花生油有限公司应尽的义务，在装车过程中发生的货物损失以及人员伤害应当由该公司承担，该公司完全可以待天气转好后再装车，没有必要增加装车的货物及人员风险；其次，宋立本雇佣徐田欣的目的是安全驾驶、运输货物，徐田欣的帮工行为超出其职责范围，未给宋立本产生任何收益。
针对宋立本的上诉，徐田欣、王桂芹答辩称，一审判决宋立本承担赔偿责任正确，但答辩人认为宋立本应与山东鲁花浓香花生油有限公司连带赔偿答辩人的全部损失。答辩人虽然为山东鲁花浓香花生油有限公司帮工过程中受伤，但作为雇主的宋立本也是帮工后果的受益人，作为雇主及受益人双重身份的宋立本在本案中承担赔偿责任符合法律规定。
针对宋立本的上诉，山东鲁花浓香花生油有限公司答辩称，徐田欣因车上货物安全受伤，重审时宋立本的司机付某出庭证实了这一事实，害怕花生粕受潮装车，故宋立本应承担全部责任。
山东鲁花浓香花生油有限公司上诉请求撤销一审判决第一、二项，改判其不承担责任。一、上诉人依法不应承担赔偿责任。重审认定徐田欣为我公司帮工而受伤，与客观事实不符。1、徐田欣是在叉车司机毫不知情的情况下，擅自爬上其驾驶的汽车装货时摔伤。没有任何证据显示叉车司机让徐田欣与付某去装货。2、现场录像及派出所出警记录和询问笔录显示，徐田欣不是从叉车登上货车的，叉车司机也没叫其帮助装货。真实情况是宋立本的两司机为不让花生粕淋湿，在汽车盖塑料布。宋立本的司机付某在重审庭审作证时也证明如果花生粕淋湿就损害宋立本的利益，宋立本要追究司机的责任。我公司装卸工给宋立本车辆装花生粕，经称重，宋立本汽车少一部分，叉车司机又运来15包，通过叉车放到汽车上。付某怕花生粕淋湿，不等装卸工来就卸花生粕，徐田欣看到付某装卸也上去帮忙，因徐田欣不小心滑落受伤。徐田欣对其损害结果负有重大责任。因本案的受益人为宋立本，徐田欣履行司机职务，本案不应适用义务帮工理论，应适用雇员受伤理论。3、本案是徐田欣擅自爬车过错造成的，其法律后果应自行承担，或由宋立本承担。徐田欣作为一个完全民事行为能力人，没有尽到安全注意义务，应承担主要责任，其雇主承担次要责任。4、本案重审把义务帮工纠纷和雇员受伤纠纷合并一起审理，是错误的。二、重审判决认定事实有误。1、徐田欣应按农村居民计算赔偿标准。重审仅以“莒南县城市总体规划”认定徐田欣为城镇居民，采用城镇居民赔偿标准，证据不足，超越了自由裁量权。徐田欣户籍材料证明其是农民身份，居住地为农村，没有劳动合同及收入证明。包括徐田欣在内的家庭成员及该村村民均有耕地，基本生活主要来源于口粮地，土地没有被征用。因此，计算徐田欣的伤残赔偿金，只能按农村居民收入标准计算。2、两份鉴定意见均有问题。沂蒙司鉴所（2014）临鉴字第805号鉴定意见对徐田欣的阴茎勃起进行鉴定，超出原一审的鉴定范围，鉴定意见为2014年4月29日，但内容显示2014年5月19日的门诊检查和2014年6月19日山东××司法鉴定所鉴定书显属不当。2014年6月19日山东××司法鉴定所鉴定书（2014）精鉴字第222号鉴定书存在以下问题：A、鉴定机构鉴定时没有通知我送审人员到场，程序不当；B、鉴定书依据的证人证言，鉴定人没有合适，证人均是主审法官调查的，不能保证问话的专业程度，也不能保证客观公正；C、没有辅助检查的材料相印证。三、重审判决程序违法。1、重审时因我方提起上诉被发回重审，徐田欣原一审未上诉，重审允许把原一审的代理人增加为原告并允许增加诉讼请求不当。2、因原审法院把义务帮工和雇员受伤两个不同的法律关系混同在一起，导致管辖权存在问题。
针对山东鲁花浓香花生油有限公司的上诉，徐田欣、王桂芹答辩称，一、一审认定答辩人为被答辩人帮工受伤，事实清楚，证据确实充分。1、答辩人受被答辩人叉车司机安排、指示，为该公司帮助装卸，有宋立本提供的证人付某和一审法院以职权调取的被答辩人厂长李金星予以证实，且被答辩人在原一审中自认答辩人系在其公司装货受伤。2、被答辩人提供的录像、出警记录等不能作为该公司不承担赔偿责任的有效证据使用。3、答辩人在本案中没有过错，不应承担责任。二、一审判决对答辩人的伤残赔偿标准参照城镇居民标准计算是正确的，但计算比例和数额不正确。三、两份鉴定意见鉴定程序合法，均是有效证据。1、沂蒙司鉴所（2014）临鉴字第805号鉴定意见没有超出一审的鉴定范围，做出日期为2014年7月5日，鉴定书中显示的日期并无不当。2、山东××司法鉴定所鉴定书（2014）精鉴字第222号鉴定书程序合法，结果客观公正，符合伤情级别等级。被答辩人对两份鉴定意见虽有异议，但没有提出再次鉴定申请，放弃了再次鉴定的权利，该两份鉴定意见应作为有效证据。3、一审不应依据被答辩人对鉴定结果有异议，而降低答辩人的伤残等级标准。四、一审程序合法。一审中王桂芹申请作为原告参加诉讼并无不当，一审法院对本案有管辖权。
针对山东鲁花浓香花生油有限公司的上诉，宋立本答辩称，叉车司机是被答辩人公司人员，根据规定，花生粕在装到车上前的责任由被答辩人承担，被答辩人提供的录像也证实叉车装载的花生粕未覆盖遮拦物，徐田欣是从叉车上升到货车的，其站在叉车上卸载时掉落摔伤，此过程的受益人是鲁花公司，不是我方，即使两司机不去为被答辩人装卸，按照合同约定给宋立本车上提供装卸合格的物品，被雨淋的花生粕也不符合规定，被答辩人的上诉理由不成立。按照义务帮工，被帮工人即被答辩人应承担徐田欣的损失，徐田欣从事的装卸事务，不是我方的雇佣范围，我方作为雇主不承担为被答辩人帮工的责任。
二审查明的事实与一审一致。另查明，原一审中徐田欣对宋立本支付43239.41元，没有异议。二审中，宋立本主张支付45，279元，并提供了银行打款流水、个人记账流水，徐田欣、王桂芹不认可。
本院认为，关于徐田欣受伤产生的损失责任承担问题。徐田欣受宋立本雇佣驾驶车辆到山东鲁花浓香花生油有限公司运输花生粕，根据约定，山东鲁花浓香花生油有限公司负责装卸，对于该事实各方无异议，本院予以确认。在装卸过程中，因下大雨，在无装卸工的情况下，山东鲁花浓香花生油有限公司叉车司机让徐田欣和宋立本雇佣的另一司机付某帮忙卸装，徐田欣在帮工过程中受伤，对于该事实由付某的出庭证言和原审法院以职权调查的山东鲁花浓香花生油有限公司厂长李金星的证言证实，本院予以确认。山东鲁花浓香花生油有限公司主张其叉车司机没有让徐田欣帮助卸货，是徐田欣在叉车司机不知情的情况下擅自爬上车装货，其一没有充分证据证实，其二不符合日常生活常识，因为上车装货不是瞬间的事情，叉车司机不可能看不到，按照约定山东鲁花浓香花生油有限公司负责装货，徐田欣上叉车卸货，即使有及时装货、怕货淋湿的因素，但起码应当获得叉车司机的同意，因此山东鲁花浓香花生油有限公司的该主张，本院不予采纳。山东鲁花浓香花生油有限公司主张徐田欣是怕货淋湿，在汽车盖塑料布，既与其陈述徐田欣装货时受伤相矛盾，也无证据证明，本院不予支持。叉车司机的行为为职务行为，其在未确保安全的情况下让徐田欣上车卸装具有重大过错，其法律后果应由山东鲁花浓香花生油有限公司承担，徐田欣与山东鲁花浓香花生油有限公司形成帮工关系，山东鲁花浓香花生油有限公司作为被帮工人应承担赔偿责任，且即使徐田欣帮工没有征得叉车司机的同意，叉车司机没有拒绝，也不能免除山东鲁花浓香花生油有限公司的赔偿责任，山东鲁花浓香花生油有限公司主张不应承担责任无依据，本院不予采纳。徐田欣帮工卸货，虽然不在宋立本的雇佣工作范围内，但徐田欣帮工卸货亦有及时装货、怕货淋湿的因素，该因素中显然有为了雇主宋立本的利益，宋立本作为受益人亦应承担一定赔偿责任，宋立本以未获益而主张不应承担赔偿责任，本院不予支持，但原审判决比例过重，本院予以调整。徐田欣作为完全民事行为能力人，在下雨易滑的情况下未尽到谨慎注意义务，有一定过错，应相应减轻山东鲁花浓香花生油有限公司、宋立本的赔偿责任，徐田欣主张没有过错，本院不予采纳。本院确定徐田欣、宋立本、山东鲁花浓香花生油有限公司的责任比例为1：1：8。
关于徐田欣的伤残等级问题。经原审法院委托，山东精神疾病司法鉴定所作出（2014）精鉴字第222号司法鉴定意见，结论为：徐田钦颅脑损伤所致精神障碍（轻度智能损伤），根据《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残程度鉴定》GB／T16180-2002标准中的B1f）1，目前构成六级伤残，因徐田欣在帮工中受伤，根据相关法律规定，不适用工伤伤残鉴定标准，而应适用道路交通事故伤残鉴定标准，原审法院在山东鲁花浓香花生油有限公司对鉴定标准提出异议而徐田欣拒绝按道路交通事故伤残鉴定标准进行鉴定后，参考山东精神疾病司法鉴定所的答复意见按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》GB18667-2002标准确定为七级伤残适当，徐田欣、王桂芹对原审确定的该伤残等级有异议，无法律依据，本院不予采纳。山东鲁花浓香花生油有××司法鉴定所鉴定意见的其它异议，无充分理由，本院不予支持。临沂沂蒙法医司法鉴定所2014年7月5日作出（2014）第805号的鉴定意见，结论为：徐田钦阴茎勃起功能障碍、右耳听力障碍（左耳40分贝，右耳70分贝）参照GB／T16180-2006《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残程度鉴定》分级标准第h）八级63）条、第i）九级30）条的规定，分别构成八级伤残和九级伤残，依据评定原则“如果几处伤残等级不同，以重者定级”的规定，评定其伤残等级为八级。该鉴定意见没有超出鉴定范围，山东鲁花浓香花生油有限公司主张该鉴定意见超出鉴定范围、鉴定意见为2014年4月29日、显示时间存在矛盾，与事实不符，本院不予采纳。但同样适用工伤伤残鉴定标准不当，参考临沂沂蒙法医司法鉴定所的答复意见，按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》GB18667-2002标准，本院确定为八级伤残和十级伤残。
关于徐田欣损失赔偿标准的问题。徐田欣虽系农民居民，但所居住村已划入莒南县城市规划区范围，原审对徐田欣的相关损失参照城镇居民收入标准计算，并未超出合法自由裁量范围，山东鲁花浓香花生油有限公司对此提出异议，本院不予支持。
关于徐田欣和王桂芹的损失范围和数额。1、医疗费131，815.81元（含山东鲁花浓香花生油有限公司和宋立本垫付），各方无异议，本院予以确认；2、误工费。徐田欣的误工时间虽然计算至定残时为406天，但原审考虑其伤残鉴定存在过分迟延因素，酌情确定为300天并无不当。对误工费标准，徐田欣主张按每天180元，但未提供固定收入证明，原审按城镇居民无固定收入人员的标准计算为23232元（77.44元／天×300天）适当，徐田欣对此提出异议，本院不予采纳；3、护理费。徐田欣、王桂芹上诉主张王桂芹每天91元，另一人按按当地护工同级别护理的劳务报酬确定，但提供依据不足，原审按按城镇居民无固定收入人员的误工费标准计算护理费为17811.2元（77.44元／天×（住院55天×2人120天））适当，应予维持；4、住院伙食补助费。徐田欣要求按每天100元计算没有依据，本院不予支持，原审按每天30元计算为2070元（30元／天×69天）符合相关规定；5、交通费6，400元，各方无异议，本院予以确认；6、××赔偿金。原审按两次伤残计算有误，应按三处伤残计算，数额为248，732.2元（28264元／年×20年×44%）。7、被抚养人徐恒庆的生活费。徐田欣受伤致精神、身体××，丧失部分劳动能力，应支持其被抚养人生活费，原审未予支持不当，应予纠正。徐恒庆年满66周岁，有四个子女，其生活费为26，352.48元（17，112元×14年×44%÷4）。8、营养费。原审确定按每天20元确定为营养费2400元（20元／天×120天）适当，徐田欣主张每天100元无依据，本院不予采纳。由上徐田欣以上损失为458，813.69元。另原审确定徐田欣的精神抚慰金适当，徐田欣主张过低，本院不予支持。因徐田欣××中有阴茎勃起功能障碍，王桂芹精神利益受到损害，应适当给予精神抚慰金，原审未予支持不当，应予纠正，本院确定为3，000元。
关于宋立本支付徐田欣款项数额的问题。原一审中，徐田欣认可宋立本支付数额为43239.41元，现上诉主张其中包含山东鲁花浓香花生油有限公司支付的10，000元，无充分证据证明，且宋立本提供的银行卡流水能证实该数额，故徐田欣的该上诉请求本院不予采纳，本院确认宋立本的支付数额为43239.41元。宋立本主张支付数额为45，279元，徐田欣不认可，证据亦不充分，本院不予支持。
关于原审审理程序问题。本案原一审判决被本院撤销并发回重审后，王桂芹申请作为原告参加诉讼，徐田欣增加诉讼请求，原审予以准许，并不违背民事诉讼法的规定，山东鲁花浓香花生油有限公司主张程序违法无法律依据，本院不予支持。对于管辖权问题，因宋立本作为原审被告其居住地在莒南县，原审法院有管辖权，山东鲁花浓香花生油有限公司对此提出异议，本院不予采纳。
综上，原审判决适用法律得当，程序合法，但部分事实认定不清。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条，第一百七十条第一款第（一）项、第（三）项，第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销莒南县人民法院（2014）莒民一重字第4号民事判决第四项、第六项。
二、维持莒南县人民法院（2014）莒民一重字第4号民事判决第二、三、五项及诉讼费、鉴定费的负担。
三、变更莒南县人民法院（2014）莒民一重字第4号民事判决第一项为上诉人徐田欣伤后损失医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、××赔偿金、被抚养人生活费、营养费共计458，813.69元，由上诉人山东鲁花浓香花生油有限公司赔偿367，050.95元（含已垫付20，000元），上诉人宋立本赔偿45，881.37元（含已付43，239.41元）。
四、上诉人王桂芹精神抚慰金3，000元，由上诉人山东鲁花浓香花生油有限公司赔偿2，500元，上诉人宋立本赔偿500元。
五、驳回上诉人徐田欣的其他诉讼请求。
上述给付款项于本判决送达后五日内履行。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费7，647元，由上诉人徐田欣负担765元，上诉人宋立本负担765元，上诉人山东鲁花浓香花生油有限公司负担6，117元。
本判决为终审判决。
审 判 长 葛志龙
代理审判员 王玉波
代理审判员 吴淑艳
二〇一五年八月六日
书 记 员 侍媛媛
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。存在