大连市普兰店区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）普民初字第3037号
原告：潘德庄，系庄河市新世纪花园物业管理有限公司职工。
委托诉讼代理人：刘鹏生，庄河市城关法律服务所法律工作者。
被告：韩龙，农民。
委托诉讼代理人：王成红，农民。
被告：中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司，所在地：中山区世纪街39号。
负责人人：董广恩，系该公司经理。
委托诉讼代理人：周胤波，系该公司职员。
委托诉讼代理人：姜春桥，辽宁莲城律师事务所律师。
原告潘德庄诉被告韩龙、被告中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司（以下简称人民保险公司）为机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年6月15日立案后，依法由审判员蔡元国担任审判长，与助理审判员张庆江、李明如组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告潘德庄及其诉讼代理人刘鹏生，被告韩龙及其诉讼代理人王成红，被告人民保险公司的诉讼代理人周胤波、姜春桥均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告潘德庄向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告人民保险公司在交强险范围内赔偿原告经济损失，不足部分由被告韩龙承担90%赔偿责任，合计赔偿176890.57元；2、诉讼费等其他因本案发生的必要费用由被告承担。事实与理由：2014年1月28日15时30分，被告韩龙驾驶辽b×××××号丰田小型客车沿熊城线由东向西行驶至熊城线20公里+900米处，与前方同向正在掉头行驶原告驾驶的辽b×××××号普通二轮摩托车相撞，造成车辆损坏，原告潘德庄受伤。本次事故经普兰店市公安局交通警察大队认定，被告韩龙负本次事故的主要责任，原告负本次事故的次要责任。事故发生后，原告被送往庄河市中心医院住院治疗15天。原告的合理经济损失为：医疗费22584.17元，门诊费3358.20元，误工费150天×166.6元=24490元，护理费90天×92元=8280元，伙食补助费100元×15天=1500元，营养费100元×15天=1500元，交通费1000元，伤残赔偿金67182元，精神抚慰金10000元，后续治疗费8000元，被抚养人生活费22156元÷3人×5年=37526.6元，施救费1000元，司法鉴定费4560元，鉴定费300元。因案涉车辆辽b×××××在被告人民保险公司投保交强险，且事故发生在保险期内，故依法列为被告参加本案诉讼。
被告韩龙辩称：除保险公司赔偿外如需我个人承担的话，我的意见是跟原告各承担一半。在交警队调解的时候我认可80%责任，保险公司只赔付70%我不同意，我参加了保险就应该由保险公司理赔。事故发生后我向原告支付6000元、5000元，垫付急救车费1500元，我的车辆鉴定费600元，上述费用要求与原告抵顶。
被告人民保险公司辩称：不同意原告的诉讼请求。原告的鉴定意见保险公司不认可，理由1、该鉴定是原告未经保险公司同意私自鉴定的，也未经法院质证，所以该鉴定不合法；鉴定中医学影像显示原告有两根肋骨骨折是陈旧骨折，不是本次事故所致，因此我们要求对其的因果关系及参与度进行鉴定。2、对其赔偿比例不予认可，依据保险合同约定被告承担主要责任时保险公司承担70%责任，原告驾驶无证、无牌摩托车，依照交通法规是明令禁止上路行驶的，不适用优者危险负担原则。3、诉讼费、鉴定费保险公司不承担。
本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提供的证据事故认定书，证明事故发生的时间、地点及双方责任划分；住院病志，疾病诊断书，用药明细，住院收费票据及门诊收据，证明事故发生后住院、门诊治疗情况及花费；庄河市新世纪花园物业管理有限公司出具的劳动合同、工资单、停发工资证明，证明原告在该公司工作期间的工资收入及出车祸后工资停发的实际情况；原告妻子隋美琴户籍证明、大连市政府（2008）51号文件，证明原告及其妻子属于城镇居民，应当按照城镇标准计算相关赔偿；庄河市公安局荷花山派出所及庄河市荷花山镇吉顺村民委员会出具的证明，证明原告父亲潘汝胜，共生育三名子女；辽宁学苑司法鉴定中心出具的鉴定意见书，证明原告经鉴定为十级伤残及误工、营养、护理、后续治疗情况；施救费发票、鉴定费收据，证明因事故产生施救费1000元、司法鉴定费4560元、车辆鉴定费300元。被告人民保险公司对原告提供的上述证据均有异议，认为事故认定书对损害赔偿调解是原告潘德庄与被告韩龙达成的协议，没有经过保险公司同意，不予认可；对住院病志的真实性没有异议，但是对医嘱部分的用药情况有异议，怀疑2015年2月1日到2月7日之间原告没有在医院进行治疗，因为病志中没有记载；对庄河市中心医院出具的挂号单有异议，挂号日期与住院日期不符，无法证明与本案的关联性；对牟氏医院出具的门诊收据不认可，无法证明与本案有关联性；对庄河市新世纪花园物业管理有限公司提供的工资单、停发工资证明有异议，该二份证据没有制作人签字，原告还应提供纳税证明、社保缴纳情况；对户籍证明有异议，户口注明是农业人口，妻子的户籍不能证明原告的户籍；对派出所及村委会的证明有异议，缺少制作人的签名；对鉴定意见书有异议，该鉴定未经保险公司同意也未经法院质证，鉴定不合法。鉴定引用的依据故意回避了其在中心医院病志记载左胸2、3肋骨陈旧性骨折这一事实，导致鉴定结论错误。本次事故伤害2根肋骨骨折，不构成伤残。司法鉴定人员应该依据医院的诊断内容进行评估鉴定，本案中的鉴定人员却否定医院的诊断结论作出个人判断，并且没有相关证据和法律依据来推翻原医院的诊断，鉴定人的陈述是不成立的；施救费远远超出摩托车的价值，是不合理的；鉴定费不是保险公司理赔范围。被告韩龙对被告保险公司按照70%的比例赔偿不认可，其他意见同保险公司。
被告人民保险公司提供交强险条例、商业第三者险条款、原告医外用药的费用及依据，证明依据交强险条例规定及商业第三者保险条款的约定，保险公司不承担医保外用药、诉讼费等其他费用；提供最高人民法院、最高人民检察院关于地方人民法院、人民检察院不得制定司法解释性文件的通知，证明原告主张的优者危险负担原则是大连市中级人民法院出具的指导意见，已经被废止。原告对上述证据的真实性没有异议，但认为该保险是二被告之间签订的，原告潘德庄与被告韩龙在交警队的组织下达成的责任认定协议与之无关，医保外用药及法律适用问题由法院按法律规定处理。被告韩龙对上述证据的真实性没有异议，请求法院按照法律规定处理。
被告韩龙提供的潘德田出具的6000元收条、隋美琴出具的5000元收条、安波理疗医院门诊费收据及处方、车辆鉴定费收据，证明已支付原告11000元、垫付救护车费1500元、发生鉴定费600元，请求与原告抵顶。原告对鉴定费提出异议，认为不应由原告承担。被告人民保险公司对6000元、5000元收条不质证，对救护车费真实性无异议，对鉴定费认为不属于保险公司理赔范围。
诉讼中，被告人民保险公司申请对原告潘德庄的伤残与交通事故存在因果关系进行鉴定。本院委托大连博爱司法鉴定中心、通过大连市中级人民法院摇号选择大连博爱司法鉴定中心、大连中山司法鉴定中心进行鉴定，但均被退鉴。上述证据中各方当事人均无异议的，本院予以确认并在卷佐证。
对于有争议的证据本院认定如下：
原告提供的道路交通事故认定书中确定被告韩龙负事故主要责任，潘德庄负事故次要责任，对于事故责任三方当事人均无异议，本院予以确认。事故认定书中调解部分，系被告韩龙与原告潘德庄自愿达成，被告人民保险公司对赔偿比例虽提出异议，但不影响调解协议的效力，故该证据本院予以采信。
原告提供的住院病志，疾病诊断书，用药明细，住院收费票据及门诊收据等医学资料证据，三方当事人对其真实性均无异议，本院予以确认。二被告质证意见怀疑原告2月1日至2月7日前原告没有在医院进行治疗，对医嘱部分的用药情况提出异议，因医嘱部分并未对原告的用药情况进行完整记载，二被告未能提出具体的不合理用药异议；二被告提出的挂号单日期与住院日期不符、牟氏医院出具的门诊费收据与本案没有关联性的意见，因与挂号费单据同日的门诊费单据中载明系拍片透视费用；牟氏医院的门诊费收据与原告提供的牟氏医院门诊医疗手册相对应，该挂号及门诊均应为原告复查产生的费用，与本案存在关联性，故二被告上述质证意见本院不予采信。
原告提供的庄河市新世纪花园物业管理有限公司的工资单、停发工资证明，结合原告提供的劳动合同书，能够证明原告在该物业公司工作，职务为副经理兼园艺管理，月工资5000元，自2014年1月28日至2014年12月31日期间停发工资的事实，二被告质证意见没有法律依据，且没有提供相反的证据予以反驳，故对上述证据本院予以采信。
原告提供的妻子隋美琴的户籍证明及大连市政府文件，证明原告现居住地已经划归大连花园口经济区管理，属于城镇。结合原告在物业公司工作的事实，原告的相应赔偿应按城镇标准计算。原告提供的庄河市公安局荷花山派出所证明、荷花山镇吉顺村民委员会证明，能够证明原告父亲潘汝胜生育三个子女的事实，派出所证明虽没有经办人签字，但该证明与村委会证明相互印证，可以采信。
原告提供的由普兰店市公安局交通警察大队委托辽宁学苑司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书，鉴定意见为潘德庄胸部4根肋骨骨折构成十级伤残；休治时间为伤后150日（含住院期间）；设1人陪护90日（含住院期间）；住院期间给予营养补偿；后续治疗费用8000元或按实际发生费用另议。依被告人民保险公司申请，本院通知鉴定人到庭接受质询。鉴定人解释为原告左胸2、3肋骨骨折，医院病志记载虽为陈旧性骨折，但根据原告受伤的主要部分在肢体左侧，故认为左侧2、3肋骨为本次事故所致，同时支持医院认定右侧9、10肋骨骨折的诊断，故按照4根肋骨骨折认定原告构成十级伤残。本院于2015年12月9日对原告进行询问时，原告自述本次交通事故伤到左侧肋骨，其26岁时曾伤到右侧肋骨。庄河市中心医院2014年1月28日入院、同年2月12日出院均诊断原告右侧多发肋骨骨折，2014年2月11日ct诊断报告单记载原告右侧9、10后肋多发骨折，胸膜肿胀，左侧2、3前肋陈旧骨折，普兰店中心医院2015年7月21日ct报告诊断原告右侧2、3肋骨陈旧性骨折。庄河市中心医院的诊断与普兰店市中心医院的诊断相互矛盾。本院认为，做出该鉴定意见的鉴定机构、鉴定人均具有相应的资质，具备对原告伤残等情况做出鉴定的能力。庄河市中心医院明确诊断原告右侧多发肋骨骨折，原告自述26岁时右侧肋骨受过伤，但已经时隔近三十年，医院错误诊断的可能性极小，故原告右侧肋骨骨折系本次事故所致。庄河市中心医院诊断左侧2、3前肋陈旧性骨折，由于原告在住院过程中未对肋骨骨折进行专门治疗，没有治疗过程可以参考，鉴定人否定医院陈旧性骨折诊断的解释依据不充分，故本院对于原告左侧2、3肋骨系本次事故所致的事实不予认定。依据《道路交通事故受伤人员伤残评定（gb18667-2002）》的标准，两根肋骨骨折不构成伤残，但原告旧有骨折结合本次事故所造成的骨折，共同构成十级伤残。司法鉴定意见评定原告构成十级伤残的鉴定意见本院予以采信。
被告人民保险公司提供的原告医保外费用明细及依据中，锁定板8977.50元费用需扣除50%，即4488.75元。经本院核对《大连市城镇职工基本医疗保险诊疗项目管理办法》及其附件，被告人民保险公司此费用的扣除没有依据，本院不予采信。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年1月28日15时30分，被告韩龙驾驶辽b×××××号丰田小型客车沿熊城线由东向西行驶至熊城线20公里+900米处，与前方同向正在掉头行驶原告驾驶的辽b×××××号普通二轮摩托车相撞，造成车辆损坏，原告潘德庄受伤。原告伤后先于大连市安波理疗医院门诊治疗，后转至庄河市中心医院住院治疗15天，出院后随诊复查，共产生门诊医疗费3358.20元，住院医疗费22584.17元，其中医保外费用1520.78元。普兰店市公安局交通警察大队于2014年2月12日作出事故认定书，认定原告负事故次要责任，被告韩龙负事故主要责任。同日被告韩龙与原告达成调解，双方责任比例韩龙承担80%，原告潘德庄承担20%。
另查，bw383e号丰田小型客车实际所有人系被告韩龙，在被告人民保险公司投保交强险及商业三者险，事故发生在保险期间内。事故发生后，被告韩龙支付原告11000元，垫付救护车费1500元，发生车辆鉴定费600元。
再查，原告潘德庄父亲潘汝胜，1937年11月30日出生，事故发生时77周岁。潘汝胜共生育三个子女，即长子原告潘德庄，次子潘德田，女儿潘莉。
本院认为：机动车发生交通事故应按照事故责任比例承担赔偿责任。被告韩龙的机动车在被告人民保险公司投保交强险及商业三者险，应由人民保险公司在保险限额内依照法律规定及合同约定承担赔偿责任。不足部分，由被告韩龙按照事故责任比例承担赔偿责任。
关于事故责任比例。普兰店市公安局交通警察大队认定被告韩龙负本次事故主要责任，原告潘德庄负次要责任。被告韩龙驾驶的机动车速度、体积、重量均大于原告潘德庄驾驶的摩托车，发生交通事故的危险性、伤害性大于摩托车，故应对事故承担相对较大的责任。且交警队组织调解时，被告韩龙同意承担80%的责任，故本院酌定被告韩龙负事故80%责任。被告人民保险公司辩称最高人民法院、最高人民检察院联合发文禁止地方人民法院、人民检察院制定司法解释性质文件，大连市中级人民法院的指导意见已经废止。该文件是对于地方人民法院、人民检察院制定规范性文件的管理措施，规定地方人民法院、人民检察院不得制定涉及具体应用法律问题的司法解释性质文件。优者危险负担原则并非具体应用法律问题，而是处理机动车道路交通事故侵权纠纷案件的法学理论与实务原则。被告人民保险公司依据商业三者险条款第26条的约定，主张保险公司承担70%的赔偿责任，该条款第二项规定保险公司承担70%责任的前提是被保险人或被保险机动车驾驶人根据有关法律法规规定选择自行协商或由公安机关交通管理部门处理事故未确定事故责任比例，而本次交通事故交通警察大队已经确定事故责任为主次责任，而且由交通警察大队主持双方进行调解，故事故责任比例的确定不能适用该条款，本院对被告人民保险公司的抗辩意见不予支持。
关于伤残等级。最高人民法院指导案例（荣宝英诉王阳、永诚财产保险股份有限公司江阴支公司机动车交通事故责任纠纷案）中确定交通事故受害人体质状况对损害后果的影响不属于可以减轻侵权人责任的法定情形。本次交通事故导致原告两根肋骨骨折结合原告自身陈旧性骨折共同构成十级伤残，原告陈旧性骨折不同于自身体质状况较差的自然、客观情况，故侵权人可以据以减轻赔偿责任。经本院委托，多家鉴定机构未能对原告陈旧性骨折对其十级伤残后果的参与度作出鉴定，参照《道路交通事故受伤人员伤残评定（gb18667-2002）》的标准，本院酌定本次事故对于十级伤残后果的参与度为50%。
关于营养费、护理费、伤残赔偿金的计算标准及施救费，原告主张合理，二被告的辩解意见没有事实及法律依据，本院不予支持。
关于被抚养人生活费。《最高人民法院关于使用若干问题的通知》第四条规定，如受害人有被抚养人的，应将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。据此，原告已经主张残疾赔偿金，再主张其父亲潘汝胜的生活费没有法律依据，本院不予支持。
关于精神抚慰金。原告因交通事故导致十级伤残，其所遭受精神痛苦较大。依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条所确定的六项因素，综合考虑本案侵权人过错、经济负担能力等因素，精神损害抚慰金以5000元为宜。
关于交通费。原告未提供交通费票据，结合原告使用救护车的情况，其本人产生的交通费不多。但其出院多次随诊复查，其亲属周转陪护必然产生交通费用，本院酌定以400元为宜。
经本院结合司法鉴定意见及证据情况核实，原告合理损失为医疗费25942.37元（包含医保外用药1520.78元）、后续治疗费8000元、误工费24990元（5000元/月÷30天×150天）、护理费8280元（33591元÷365天×90天）、住院伙食补助费1500元（100元/天×15天）、营养费1500元（100元/天×15天）、交通费400元、残疾赔偿金33591元（33591元×20年×10%×50%）、精神抚慰金5000元、施救费1000元、司法鉴定费4560元、车辆鉴定费300元。
被告人民保险公司应在交强险限额内赔偿原告医疗费10000元、残疾赔偿金33591元、误工费24990元、护理费8280元、交通费400元、精神抚慰金5000元，合计82261元；在商业三者险范围内赔偿原告余额医疗费22421.59元（25942.37元-10000元-1520.78元+8000元）、营养费1500元、住院伙食补助费1500元、合计25421.59元的80%，即20337.27元。医保范围外用药1520.78元、施救费1000元、司法鉴定费4560元、车辆鉴定费300元，由被告韩龙承担80%，即5904.62元。
被告韩龙产生施救费600元，原告应承担120元（600元×20%），为原告垫付12500元，相互抵顶后，原告应返还被告韩龙6715.38元（12500元+120元-5904.62元）。被告韩龙在本案中不再承担赔偿责任。因被告韩龙在诉讼中仅主张抵顶，未提起反诉要求原告返还其抵顶后多支付的部分，故该部分款项本院不予处理，原、被告可另行解决。
综上，依据《中华人民侵权责任法》第二条、第四十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司于本判决生效之日起十日内在交强险范围内赔偿原告潘德庄医疗费10000元、残疾赔偿金33591元、误工费24990元、护理费8280元、交通费400元、精神抚慰金5000元，合计82261元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险范围内赔偿原告潘德庄余额医疗费22421.59元、营养费1500元、住院伙食补助费1500元、合计25421.59元的80%，即20337.27元。
三、驳回原告潘德庄其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，被告应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4114元，由被告韩龙负担2220元，由原告潘德庄负担1894元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。
审 判 长 蔡元国
代理审判员 张庆江
代理审判员 李明如
二〇一六年九月一日
书 记 员 孔 鑫
附：相关法律条款
《中华人民共和国侵权责任法》
第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。