海南省海口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）海中法民一终字第1488号
上诉人（原审原告）：张仕斌。
委托代理人：郭振美，海南京园律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：海南宜欣商业管理有限公司。
法定代表人：郑巧珠，该公司经理。
委托代理人：喻鹏飞，海南天皓律师事务所律师。
上诉人张仕斌因与被上诉人海南宜欣商业管理有限公司（以下简称宜欣公司）劳动争议纠纷一案，不服海口市龙华区人民法院（2015）龙民一初字第187号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成由审判员李必雄担任审判长，审判员黄海鹰、审判员何姿玲参加的合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2007年8月24日，张仕斌入职宜欣公司处在防损部担任防损员工作。宜欣公司提交2011年1月1日、2012年1月1日、2013年1月31日签订的三份《劳动合同书》证明张仕斌、宜欣公司约定的工资标准及工作时间。张仕斌对三份合同书上第一页及最后一页乙方签名“张仕斌”的真实性没有异议，但对合同中其他手写内容的真实性有异议，认为不是由张仕斌书写，而是宜欣公司书写。2013年1月31日的《劳动合同书》中约定：合同期限从2013年1月31日起至2015年1月31日止；张仕斌担任防损副队长；综合计算工时工作制，即经劳动保障部门审批，张仕斌所在岗位实行以月为周期，总工时166.64小时；张仕斌试用期满基本工资每月2700元，宜欣公司每月15日前发放上一月工资，如遇节假日或休息日，则提前到最近工作日支付；张仕斌申请解除劳动合同，应当提前三十日以书面形式通知宜欣公司，否则扣除张仕斌一个月的工资，并赔偿因此给宜欣公司造成的实际损失。宜欣公司为张仕斌缴纳了2008年10月至2014年6月的养老保险。2014年5月25日，宜欣公司因张仕斌工作失职，给予停职一个月的处分。2014年6月25日，张仕斌向宜欣公司提出复职申请。2014年7月10日，张仕斌作出《解除劳动合同通知书》并向宜欣公司邮寄送达了该通知书。该通知书载明：“经多次申请，公司未足额缴纳社会保险，未按时发放工资，根据《劳动合同法》规定，依法提出解除双方劳动合同。”2014年7月16日，张仕斌向宜欣公司提交《辞职书》，从宜欣公司处辞职。该《辞职书》载明：“因5月25日西门卷帘门由施工队工头擅自打开，当时张仕斌不当班，公司领导对张仕斌作出无限期休假，多次找领导，但都是叫张仕斌回去等通知，现向宜欣公司提出辞职。”后因张仕斌、宜欣公司劳动争议纠纷，张仕斌向海南省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求事项：一、确认张仕斌、宜欣公司劳动关系从2003年5月至2014年7月10日；二、宜欣公司为张仕斌补缴从2003年5月至2008年9月期间的社会保险费；三、宜欣公司向张仕斌支付经济补偿金36300元；四、宜欣公司向张仕斌补发工资9900元；五、宜欣公司向张仕斌补发工龄工资；六、宜欣公司向张仕斌支付节假日双休日加班工资73433元；七、宜欣公司向张仕斌支付带薪年休假工资13655元；八、宜欣公司向张仕斌退还押金1450元、管理基金3000元；九、宜欣公司向张仕斌退还违规收取的电梯维修费400元；十、宜欣公司向张仕斌退还违规罚款665元。2014年12月17日，海南省劳动人事争议仲裁委员会作出琼劳人仲裁字（2014）第563号《仲裁裁决书》，裁决：一、确认张仕斌、宜欣公司从2007年8月24日至2014年7月16日存在劳动关系；二、在本裁决书发生法律效力后10日内，宜欣公司向张仕斌支付经济补偿金18900元、工资5400元、带薪年休假工资报酬6206元；三、驳回张仕斌的其他仲裁请求。后张仕斌不服该仲裁裁决，诉至法院。
再查明，扣除延时加班工资后宜欣公司向张仕斌发放的2013年5月份至2014年4月份工资分别为2918元、3005元、3025元、2860元、2804.65元、3095元、2958元、2441元、2613元、2607元、2600元、1886元，上述12个月的平均工资为2734元。宜欣公司已给张仕斌享受了5天带薪年休假。宜欣公司未向张仕斌支付2014年5月、6月、7月份工资。张仕斌提交的往来凭证及海南省海口市资金往来（暂收、暂付）专用凭证证明宜欣公司收取原告对讲机管理基金400元、手电筒管理基金100元、管理基金1500元、风险保证金1500元，但宜欣公司认可已收取张仕斌对讲机押金1250元、手电筒押金100元、管理基金3000元、消防罚款665元。
张仕斌在一审中请求判令：一、确认张仕斌、宜欣公司劳动关系从2003年5月至2014年7月10日；二、宜欣公司为张仕斌补缴从2003年5月至2014年7月10日的社会保险费；三、宜欣公司向张仕斌支付经济补偿金36300元；四、宜欣公司向张仕斌补发2014年5月、6月、7月三个月工资9900元；五、宜欣公司向张仕斌补发半年工龄工资3000元；六、宜欣公司向张仕斌支付2007年8月至2014年7月国家法定节假日加班工资22758元（3300元÷21.75天×71天×200%），及2007年8月至2014年5月双休日加班工资50675元（3300元÷21.75天×334天）；七、宜欣公司向张仕斌支付2008年至2013年6年带薪年休假工资13655元（6年×5天×300%）；八、宜欣公司向张仕斌返还对讲机押金1350元、手电押金100元，管理基金3000元；九、宜欣公司向张仕斌返还2012年3月24日做出违规收取的4号电梯维修费400元；十、宜欣公司向张仕斌返还2014年3月做出消防违规罚款665元；十一、诉讼费由宜欣公司承担。
原审法院认为：一、关于张仕斌、宜欣公司劳动关系存续期间。张仕斌2007年8月24日入职宜欣公司处工作，2014年7月16日从宜欣公司处辞职。张仕斌主张确认劳动关系截止时间为2014年7月10日，故原审法院依法确认张仕斌、宜欣公司从2007年8月24日至2014年7月10日存在劳动关系。二、关于补缴社会保险费问题。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，应由劳动行政部门责令其限期缴纳。故张仕斌的该项诉讼请求不属于人民法院民事诉讼案件的受理范围，本案不作处理。三、关于补发工资问题。宜欣公司未向张仕斌支付2014年5月至2014年7月10日工资，宜欣公司以张仕斌实际工作到2014年5月25日，6月没有工作，7月自动离职为由仅同意支付宜欣公司2014年5月1日至2014年5月25日工资缺乏法律依据，故宜欣公司应向张仕斌支付2014年5月至2014年7月10日工资。宜欣公司提交三份《劳动合同书》证明张仕斌的工资标准，张仕斌对三份合同书上第一页及最后一页乙方签名“张仕斌”的真实性没有异议，故该三份合同自签字之日起成立并生效。张仕斌、宜欣公司2013年1月31日签订的《劳动合同书》中约定，合同期限从2013年1月31日起至2015年1月31日止，张仕斌试用期满后基本工资每月2700元。经核算，从2013年5月至2014年4月张仕斌从宜欣公司处实际领取的月平均工资为2734元。故宜欣公司应向张仕斌支付2014年5月至2014年7月10日工资6725元（2734元／月×2个月＋2734元／月÷21.75天×10天），对张仕斌主张超过6725元部分的工资因没有事实依据，原审法院不予支持。四、关于工龄工资问题。张仕斌主张宜欣公司支付半年工龄工资没有法律依据，原审法院不予支持。五、关于支付经济补偿金问题。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项规定：“用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同”及第四十六条第一项规定：“劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿”，宜欣公司未及时足额向张仕斌发放工资，张仕斌据此和宜欣公司解除劳动合同并要求宜欣公司支付经济补偿金有法律依据。张仕斌在宜欣公司处工作时间为2007年8月24日至2014年7月10日，故宜欣公司应向张仕斌支付经济补偿金19138元（2734元×7个月），对张仕斌主张超过19138元部分的经济补偿金因没有事实依据，原审法院不予支持。六、关于节假日加班工资及双休日加班工资问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”张仕斌未提供节假日及双休日加班事实存在的证据，亦未提供证明宜欣公司掌握其存在加班事实的证据，故张仕斌的该项诉讼请求没有事实依据，原审法院不予支持。七、关于带薪年休假工资问题。用人单位对已安排劳动者休年休假或者已支付年休假工资报酬负举证责任，劳动者对本人符合享受年休假的条件负举证责任。未休年休假工资报酬的仲裁时效，从双方劳动关系终止之日起算。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。”《企业职工带薪年休假实施办法》第四条规定：“年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间。”张仕斌未提供证据证明其累计工作时间，故张仕斌在宜欣公司处连续工作满12个月以上可享受带薪年休假。《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天”。《企业职工带薪年休假实施办法》第五条规定：“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。”《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数－当年度已安排年休假天数”。张仕斌、宜欣公司劳动关系存续期间为2007年8月24日至2014年7月10日，故参照上述规定宜欣公司应给张仕斌享受33天带薪年休假（129天÷365天×5天＋6年×5天＋190天÷365天×5天），宜欣公司已给张仕斌享受了5天带薪年休假，故宜欣公司还应给张仕斌享受28天带薪年休假。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”故宜欣公司应向张仕斌支付带薪年休假工资7039元（2734÷21.75×200%×28天），对张仕斌主张超过7039元部分的带薪年休假工资因没有事实依据，原审法院不予支持。八、关于返还对讲机押金、手电押金、管理基金、电梯维修费、违规罚款问题。《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定：“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。”张仕斌主张宜欣公司返还对讲机押金1350元，但其提供的证据证明宜欣公司仅收取张仕斌对讲机押金400元，但宜欣公司认可收取张仕斌对讲机押金1250元，故宜欣公司应向张仕斌返还对讲机押金1250元。对超过1250元部分的对讲机押金因没有证据证明，原审法院不予支持。张仕斌主张宜欣公司返还手电押金100元、管理基金3000元及消防罚款665元，宜欣公司对收取张仕斌的上述款项予以认可，故对张仕斌的该项诉讼请求原审法院予以支持。张仕斌主张张宜欣公司返还电梯维修费400元，宜欣公司不予认可，张仕斌未提供证据予以证明，故张仕斌的该项诉讼请求原审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十条、第四十六条、第四十七条及《职工带薪年休假条例》第五条第三款的规定，判决：一、确认张仕斌与海南宜欣商业管理有限公司从2007年8月24日至2014年7月10日存在劳动关系；二、限海南宜欣商业管理有限公司于本判决生效之日起十日内向张仕斌支付经济补偿金19138元；三、限海南宜欣商业管理有限公司于本判决生效之日起十日内向张仕斌补发2014年5月至2014年7月10日工资6725元；四、限海南宜欣商业管理有限公司于本判决生效之日起十日内向张仕斌支付带薪年休假工资7039元；五、限海南宜欣商业管理有限公司于本判决生效之日起十日内退还张仕斌对讲机押金1250元、手电押金100元、管理基金3000元、消防罚款665元。六、驳回张仕斌的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由海南宜欣商业管理有限公司负担。
上诉人张仕斌不服原审判决，向本院提起上诉称：一、一审法院对张仕斌工作时间认定错误，请求二审法院依法改判。张仕斌自2003年5月开始进入海南黎明幕墙有限公司工作，刚开始，职位为保安，后公司又另外注册成立了宜欣公司，因为张仕斌工作认真负责，而新成立的宜欣公司很缺人，因此公司将张仕斌调入宜欣公司任保安班长，后升任队长，每月工资由800元增加至3300元，因此张仕斌工作期间应从2003年开始计算至2014年7月。
二、一审法院对张仕斌是否存在拖欠加班费情况，事实认定不清，证据不足，适用法律错误，且对举证责任分配错误，请求二审法院改判。一审法院在张仕斌未依法提供有效证据证明其已按时足额支付加班费的情况下，错误认定其已经支付加班费的事实，并将举证责任强加给张仕斌，违反法律法规的规定，请求二审法院依法改判，事实与依据如下：张仕斌在宜欣公司处常年加班，而宜欣公司并没有依法支付双休日及法定节假日费，本案中，张仕斌在仲裁、一审阶段提供了从2007年8月至2014年7月全部的考勤表，宜欣公司也承认张仕斌存在加班的事实，但其并未提供已调休及支付加班费的有效证据，宜欣公司用支付延时加班费混淆法定节假日加班及双休日加班，宜欣公司提供的2012年考勤记录与张仕斌提供的考勤记录是一致的，足以认定张仕斌提供的07年8月至2014年7月考勤记录是真实、合法、有效的，同时根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定﹥第6条、《劳动争议调解仲裁法》第6条规定，加班费争议相关的工资记录、考勤记录等属于用人单位掌握的证据，依法应由用人单位承担举证责任，用人单位不提供的，应当承担不利后果。在宜欣公司没有充分有效的证据证明已向张仕斌足额支付双休日加班，法定节假日加班费的情况下，应当撤销一审判决，依法支持张仕斌的上诉请求。
三、一审法院对张仕斌的平均工资计算错误，认定事实不清，证据不足，适用法律错误，依法应予以改判。张仕斌的工资收入，由宜欣公司提供的劳动合同及张仕斌提供的证据表明，张仕斌每月的工资收入由基本工资2700＋300元位津贴＋车场提成＋加班工资组成，由宜欣公司提供的工资津贴表证明2013年4月至2014年5月张仕斌的工资收入为2919.19、4249.60、4395.15、3957.41、3752.09、2804.65、4825.33、3728.XXXXX3306.50、3531.98、3359.15、2175.56元，平均工资为3608.74元，张仕斌的诉讼请求为每月平均工资为3300元，是合法合理的，与实际平均工资还少了308。74元，因此张仕斌诉讼请求应当得到支持，一审法院计算张仕斌的平均工资方法存在错误，因此在计算张仕斌的经济补偿金数额，及加班工资，还有带薪休假的补偿金，及补发2014年5、6、7月工资数额上存在错误，请二审法院予以纠正。
四、宜欣公司违法对张仕斌罚款电梯罚款400元无法律的依据，请求二审法院查明后依法改判。
综上，一审法院在宜欣公司未能提供有效证据证明其主张或反驳张仕斌主张的情况下，做出了错误的判决，损害了张仕斌的合法权益，请求二审法院依法撤销一审判决，支持张仕斌的上诉请求，以维护张仕斌的合法权益。
张仕斌的上诉请求：一、请求撤销海口市龙华区人民法院（2015）龙民一初字第187号民事判决；二、判决确认宜欣公司与张仕斌劳动关系自2003年5月至2014年7月10日；三、判决宜欣公司向张仕斌补交社会保险费自2003年5月自2014年7月10日；四、判决宜欣公司向张仕斌支付经济补偿金3300×11个月共计36300元；五、判决宜欣公司向张仕斌补发2014年5月、6月、7月三个月的工资3×3300共计9900元；六、判决宜欣公司向张仕斌补发工龄工资每年6000元，半年3000元；七、判决宜欣公司向张仕斌支付从2007年8月至2014年7月国家法定节假日加班工资3300÷21.75×71天×200%共计22758元。补发双休日加班工资2007年8月至2014年5月共334天，3300÷21.75×334共计50675元；八、判决宜欣公司向张仕斌支付带薪年休假工资2008年至2013年6年×5天×300%共计13655元；九、判决宜欣公司向张仕斌返还2012年3月24日做出违规收取的4号电梯维修费400元；十、本案诉讼费由宜欣公司承担。
宜欣公司针对张仕斌的上诉，答辩称：一、对于双方存在劳动关系的起止时间，一审判决认定正确，双方劳动关系起止时间是2007年8月24日至2014年7月16日，张仕斌在2007年8月24日之前不在宜欣公司处工作，张仕斌所说的公司与宜欣公司的公司是两个不同的主体。二、关于补缴社会保险费，社会保险费不属于劳动争议的审理范围，请求依法驳回。三、关于经济补偿金，一审判决认定的宜欣公司因未及时足额向张仕斌发放工资，张仕斌与宜欣公司解除劳动关系，该事实认定有误。宜欣公司是在2014年5月25日以后没有在工作岗位上，宜欣公司并没有故意拖欠其工资，按照规定应该是6月份发放5月份的工资，所以张仕斌5月25日以后都不在工作岗位上，不属于故意拖欠工资的情形；张仕斌属于自动离职，也不属于支付经济补偿金的范围。四、认定张仕斌的工资标准3300元，没有事实依据。支付补偿金应该是一审认定的支付七个月。补发工资的问题，一审认定正确。五、关于应否支付加班工资问题，一审判决是正确的。六、关于支付带薪年休假工资问题。宜欣公司认为，一审中我们已经提交证据证明张仕斌享受带薪年休假，并且其请求带薪年休假已经超过诉讼时效，故该请求应当依法驳回。七、支付电梯维修费的问题，张仕斌要求返还电梯维修费400元是没有事实依据的，宜欣公司没有收取其的电梯维修费。并且该诉请也超过仲裁时效。请求依法驳回。
本院二审查明事实与原审法院查明的事实相同。
本院认为：关于双方存在劳动关系的时间问题。经查，张仕斌在一审中出示排班表的证据证实，其于2007年8月在宜欣公司担任防损员工作，宜欣公司在答辩中认可其与张仕斌双方存在劳动关系的时间自2007年8月24日至2014年7月，据此，原审法院确认双方存在劳动关系的时间自从2007年8月24日至2014年7月10日，并无不当。张仕斌上诉称，其自2003年5月开始进入海南黎明幕墙有限公司工作，但没有证据证明海南黎明幕墙有限公司与宜欣公司属同一法人。故张仕斌所提的其自2003年5月开始与宜欣公司存在劳动关系的证据不足，本院不予采纳。
关于缴纳社会保险费问题。劳动者的社会保险费缴纳是劳动行政主管部门的强制征稽范畴，不属人民法院民事案件受理范围。张仕斌所提的该理由不成立，本院不予采纳。
关于张仕斌主张的经济补偿金的数额，补发工资数额，节、假日加班工资和双休日加班工资的数额，补发工龄工资，以及带薪年休假工资的数额问题。第一，关于经济补偿金和补发工资问题。根据宜欣公司在一审中出示的“宜欣公司职工津贴表”证据：宜欣公司向张仕斌发放的自2013年5月份至2014年4月份工资分别为2918元、3005元、3025元、2860元、2804.65元、3095元、2958元、2441元、2613元、2607元、2600元、1886元，上述12个月的平均工资为2734元（每月的加班工资均已除外）。该职工津贴表的内容包含了基本工资、岗位津贴、通讯费补贴、社会保险、工作餐补贴和加班工资等。对此，张仕斌对其真实性没有异议的、原审法院对其真实性已予以确认和采纳。因宜欣公司未及时向张仕斌足额支付2014年5月至2014年7月10的工资，张仕斌解除了其与宜欣公司之间签订的劳动合同，原审法院根据张仕斌主张和其劳动合同解除前十二个月的平均工资即每月2734元，计算其应得的经济补偿金为19138元和应补发的工资为6725（2734×2＋2734÷21.75天×10）元正确。第二，关于节、假日加班工资和双休日加班工资问题。本案在一审庭审中，张仕斌向法庭出示了印制版的“防损队”排班表，以证明其上班和加班情况，但因该排班表没有任何人签名，宜欣公司对张仕斌出示的该证据的真实性亦予以否认。而在宜欣公司出示的关于张仕斌上班和加班事实的证据中，包括“排班表”、“职工津贴表”和“加班工资发放表”等，张仕斌对其真实性均无异议。从宜欣公司出示的上述证据可证实，张仕斌系该公司防损队队员，宜欣公司对张仕斌的劳动加班时间有作记录，且已按加班时间实际发放了加班工资。第三，关于补发工龄工资问题。张仕斌主张的工龄工资，既没有事实根据，亦没有法律依据。第四，关于带薪年休假工资的数额问题。张仕斌起诉主张宜欣公司向其支付2008年至2013年6月带薪年休假工资，原审法院经审理后，认为张仕斌与宜欣公司劳动关系存续期间为2007年8月24日至2014年7月10日，宜欣公司应给张仕斌享受33天带薪年休假（129天÷365天×5天＋6年×5天＋190天÷365天×5天），扣除张仕斌已享受了5天带薪年休假，还有28天的应休而未休的带薪年休假。因宜欣公司已向张仕斌支付其正常工作期间的工资，故原审法院判决宜欣公司再向张仕斌支付28天的应休而未休的带薪年休假工资计7039元（2734÷21.75×200%×28天）正确。张仕斌上诉提出宜欣公司应向其支付带薪年休假工资13655元，于法无据。虽然原审法院所作的该项判决与张仕斌的诉请存在瑕疵，但因宜欣公司对此未提出上诉，本院予以照准。据此，张仕斌主张的经济补偿金的数额，补发工资数额，节、假日加班工资和双休日加班工资的数额，补发工龄工资，以及带薪年休假工资的数额的理由不成立，本院不予采纳。
关于张仕斌诉请宜欣公司返还其电梯维修费问题。张仕斌主张的宜欣公司返还电梯损坏的维修费用，但张仕斌未举证证明宜欣公司已从其工资中扣抵该维修费用，故张仕斌所提的该上诉理由不成立，本院不予采纳。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，处理结果正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由张仕斌负担。
本判决为终审判决。
审判长 李必雄
审判员 黄海鹰
审判员 何姿玲
二〇一五年九月十日
书记员 韦佳艺