重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝01民终03422号
上诉人（原审被告）：重庆新连刚电子科技（重庆）有限公司，住所地重庆市铜梁区南城街道办事处飞龙路15号。
法定代表人林明堆，公司董事长。
委托代理人王洪仁，重庆天朗律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘星。
委托代理人梁政，重庆渝礼律师事务所律师。
上诉人重庆新连刚电子科技（重庆）有限公司（以下简称新连刚公司）与被上诉人刘星工伤保险待遇纠纷一案，重庆市铜梁区人民法院于2016年1月14日作出（2015）铜法民初字第05113号民事判决。新连刚公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2016年5月12日公开对本案进行了询问。新连刚公司的委托代理人王洪仁，刘星及其委托代理人梁政到庭参加了询问。本案现已审理终结。
刘星一审诉称：2014年10月1日，刘星到新连刚公司从事普工工作，工资为3000元／月。2015年1月31日16时许，刘星在工作中被手轮机床挤伤左食指，经送重庆红岭医院等住院治疗，于2015年2月12日出院治疗至今。铜梁区人力资源和社会保障局依法认定刘星受伤属工伤，铜梁区劳动能力鉴定委员会于2015年8月21日作出铜劳鉴（初）字（2015）357号鉴定结论，确定刘星为十级伤残。刘星于2015年9月16日申请劳动争议仲裁，铜梁区劳动人事争议仲裁委员会于2015年10月8日出具逾期未作出决定证明书。为此，起诉要求解除与新连刚公司劳动合同关系；新连刚公司支付刘星一次性伤残补助金21000元（3000元／月×7月）、一次性工伤医疗补助金9476元（4738元／月×2月）、一次性伤残就业补助金28428元（3000元／月×6月）、住院伙食补助费104元（8元／天×13天）、停工留薪期工资9000元（3000元／月×3月）、护理费1040元（80元／天×13天）、鉴定期间生活费3150元（3000元／月×1.5月×70%）、车旅费500元，共计72698元。
新连刚公司一审辩称：刘星受伤前的平均工资为2200元／月；刘星受伤后领取了部分护理费、伙食补助费和工资，应予扣除；新连刚公司支付刘星换药费和二次手术费1300元也应扣除。
一审法院经审理查明：2014年10月20日，刘星到新连刚公司工作。2015年1月31日16时20分许，刘星在车间工作时左手被机床压伤，受伤后经送重庆红岭医院住院治疗11天（2015年1月31日至2月11）出院，诊断为：左食指末节指骨粉碎性骨折伴甲床损伤；左食指末节血管、神经损伤。重庆市铜梁区人力资源和社会保障局于2015年6月19日认定刘星的受伤性质属于工伤。2015年7月8日，刘星向重庆市铜梁区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，该委于2015年8月21日作出铜劳鉴初字（2015）357号劳动能力鉴定结论通知书，鉴定刘星为拾级伤残，无护理程度依赖。刘星于2015年9月16日向重庆市铜梁区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，要求解除与新连刚公司的劳动关系；新连刚公司支付各项工伤保险待遇共计72698元。该委于2015年9月22日向刘星出具并于2015年10月8日送达逾期未作出决定案件证明书。刘星遂起诉至本院，本院于2015年11月3日将起诉状副本等送达新连刚公司。
另查明，刘星在新连刚公司工作期间，新连刚公司未给刘星参加工伤等社会保险。刘星2014年11月、12月、2015年1月工资分别为3041.39元、2274.54元、2605.41元，该三月平均工资为2640元／月。新连刚公司与刘星在庭审中均同意以2014年11月至2015年1月期间的平均工资作为刘星受伤前的本人工资标准。刘星受伤后未再到新连刚公司工作，新连刚公司在刘星受伤后支付了刘星工资4022元。
一审法院认为，刘星因工受伤，致残等级拾级属实，刘星以此为由要求解除与刘星的劳动合同关系，符合法律规定，予以支持。因刘星要求解除劳动合同关系的意思表示于2015年11月3日到达新连刚公司，因此，确认刘星与新连刚公司的劳动合同关系于2015年11月3日解除。
刘星受工伤构成拾级伤残，依法享有各项工伤保险待遇的权利。新连刚公司未为刘星参加工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，新连刚公司应按照该条例规定的工伤保险待遇项目和标准向刘星赔偿。对刘星要求新连刚公司支付各项工伤保险待遇的诉讼请求，分别评判如下：
关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的诉讼请求。刘星系拾级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项的规定，其一次性伤残补助金为7个月本人工资。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，本条例所称本人工资，××前12个月平均月缴费工资。……本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。因刘星受伤前的本人工资为2640元／月，低于其受伤前上一年度我市职工平均工资的60%即2842.80元／月（4738元／月×60%），刘星的本人工资标准应按2842.80元／月计算。因此，刘星的一次性伤残补助金为19899.60元（2842.80元／月×7月）。根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项和《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金均以解除劳动关系之日的我市上年度职工月平均工资为计发基数。拾级伤残的一次性工伤医疗补助金为2个月，一次性伤残就业补助金为6个月。刘星与新连刚公司的劳动合同关系于2015年11月3日解除，其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应按我市2014年度职工月平均工资4738元／月计算。因此，新连刚公司应支付刘星一次性工伤医疗补助金9476元（4738元／月×2月），一次性伤残就业补助金28428元（4738元／月×6月）。
关于停工留薪期工资的诉讼请求。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，用人单位应当支付工伤职工停工留薪期工资，原工资待遇不变。刘星系“左食指末节指骨粉碎性骨折伴甲床损伤；左食指末节血管、神经损伤。”根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（S62.6、S64.4）》规定，刘星的停工留薪期为6个月，但刘星只请求计算3个月停工留薪期，本院予以尊重。刘星受工伤前平均工资为2640元／月，新连刚公司在刘星停工留薪期间仍应按2640元／月支付其工资。因此，新连刚公司应支付刘星停工留薪期工资7920元（2640元／月×3月）。
关于评残期间生活津贴（鉴定期间生活费）的诉讼请求。根据《重庆市工伤保险实施办法》（渝府发（2012）22号）第三十二条的规定，新连刚公司应当按不低于病假待遇的标准向刘星支付评残期间的生活津贴。因刘星于2015年7月8日申请劳动能力鉴定至2015年8月21日鉴定结论作出时，其劳动能力鉴定的期间为1.47月（1个月零14天）。根据渝府发（2000）47号《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条的规定，新连刚公司应支付刘星评残期间生活津贴2716.56元（2640元／月×70%×1.47月）。
关于住院期间伙食补助费、护理费、交通费（车旅费）的诉讼请求。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。刘星受伤住院治疗11天，根据刘星住院期间重庆市护工工资80元／天计算，其护理费为880元（800元／天×11天）。根据重庆市工伤赔偿标准工伤职工住院伙食补助费8元／天计算，刘星住院伙食补助费为88元（8元／天×11天）。刘星要求支付交通费500元，虽未向法庭举示支付交通费的票据，但根据刘星受工伤应产生交通费的实际，结合刘星的家庭住址与受伤住院治疗医院之间的距离，对刘星要求新连刚公司支付交通费500元的诉讼请求，予以支持。因此，新连刚公司应支付刘星住院期间护理费880元、伙食补助费88元，交通费500元。
综上，新连刚公司应支付刘星各项工伤保险待遇即一次性伤残补助金19899.60元，一次性工伤医疗补助金9476元，一次性伤残就业补助金28428元，停工留薪期工资7920元，评残期间生活津贴2716.56元，住院期间护理费880元、伙食补助费88元，交通费500元，共计69908.16元。新连刚公司在刘星受伤后已支付刘星停工留薪期工资4022元，应予扣除，故新连刚公司还应支付刘星各项工伤保险待遇65886.16元（69908.16元-4022元）。新连刚公司关于支付了刘星换药费和二次手术费1300元应予扣除的意见，一审法院认为该费用属后续治疗产生的费用，刘星未要求新连刚公司支付后续治疗费用，不属本案解决的范畴，该款不应在本案中抵扣，对该意见不予采信。一审法院依照《工伤保险条例》第三十条第四款，第三十三条第一款、第三款，第三十七条，第六十二条第二款，《重庆市工伤保险实施办法》（渝府发（2012）22号）第三十二条、第三十六条，《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》（渝府发（2000）47号）第四条的规定，判决如下：一、刘星与新连刚电子科技（重庆）有限公司的劳动关系于2015年11月3日解除；二、新连刚电子科技（重庆）有限公司在本判决生效之日起十日内支付刘星一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、评残期间生活津贴、住院期间护理费及伙食补助费、交通费共计65886.16元；三、驳回刘星的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，减半交纳5元，由新连刚电子科技（重庆）有限公司负担。
新连刚电子公司不服一审判决，向本院提起上诉。请求：1、撤销一审判决，依法予以改判；2、本案一、二审诉讼费由刘星承担。主要事实和理由：一审没有扣除刘星领取的1300元，刘星没有证据表明领钱用于换药和二次手术费。新连刚公司至今没有收到工伤认定书和劳动能力鉴定结论，在其没有生效就作出一审判决，属程序不合法。
刘星辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。
二审中双方均没有提交新的证据。
二审另查明：新连刚公司在一审开庭中认可其在2015年6月底收到工伤认定书，并明确表示认可刘星受伤属工伤性质。
二审查明的其他事实与一审查明的事实一致。
本院认为，2014年刘星到新连刚公司上班，2015年1月31日在工作中受伤，依法应当认定为工伤。新连刚公司未为刘星参加工伤保险，依法应当承担工伤保险责任。由于新连刚公司对一审计算各项工伤保险待遇的计算标准和计算期间未提出异议，本案争议焦点主要为新连刚公司是否收到工伤保险认定书和工伤鉴定结论通知书。关于工伤保险认定书，由于新连刚公司在一审庭审中已认可收到，且对刘星受伤属工伤性质无异议，故其认为一审法院在工伤认定书没生效就作出判决属于程序不合法的观点不能成立。关于工伤鉴定结论通知书，新连刚公司虽然在一审中辩称其未收到，但在刘星在一审庭审中将其作为证据举示且经新连刚公司质证后，新连刚公司即应当知晓该鉴定结论通知书已作出的事实。但新连刚公司在知晓该鉴定结论通知书后，并未在15日之内提出重新鉴定的申请，故其认为一审法在院鉴定结论通知书未生效就作出判决属于程序违法的观点同样不能成立。关于刘星在新连刚公司领取的1300元，由于新连刚公司亦认可刘星领取该笔款项系用于治疗，而刘星在本案中并未就治疗费用提出诉请，故该1300元刘星是否已经支出，是否应当退还，不属于本案审查范围，双方可另案予以解决。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人新连刚公司的上诉理由不能成立，本院不予采纳，其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由重庆新连刚电子科技（重庆）有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 瑜
审 判 员 赖生友
代理审判员 闫信良
二〇一六年五月二十日
书 记 员 董昫顗