.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}河北省唐山市路北区人民法院p t ; ” > 民 事 判 决 书（2017）冀0203民初931号原告：唐山现代建筑集团有限公司，住所地：唐山市路南区创新路6号，统一社会信用代码：×××。法定代表人：岳清明，董事长。委托代理人：刘刚，河北鸿翔律师事务所律师。委托代理人：李媛娣，河北鸿翔律师事务所律师。被告：唐山恒茂世纪房地产开发有限公司，住所地：唐山市路北区建设路西侧部西里社区居委会院内，统一社会信用代码：×××。法定代表人：谢风光，总经理。委托代理人：熊建新，北京大成（南昌）律师事务所律师。委托代理人：李亚军，北京大成（南昌）律师事务所律师。原告唐山现代建筑集团有限公司（以下简称现代公司）与被告唐山恒茂世纪房地产开发有限公司（以下简称恒茂公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年1月23日立案后，依法组成由审判员梁怡担任审判长、代理审判员刘丹清、人民陪审员肖文雅参加的合议庭，于2017年5月2日、2017年10月30日公开开庭进行了审理。原告现代公司委托代理人刘刚、李媛娣、被告恒茂公司委托代理人熊建新、李亚军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告现代公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告签订的《恒茂国际都会回迁区1#、2#、3#、5#楼、S1、S2、及商品区6-10#楼、S4-S10商业外墙干挂石材安装工程石材幕墙工程施工合同》；2.判令被告支付工程款15085394.29元；3.被告承担本案诉讼费用。事实和理由：唐山现代建筑安装工程有限公司于2016年1月变更名称为唐山现代建筑集团有限公司。2014年9月10日，原、被告签订《恒茂国际都会回迁区1#、2#、3#、5#楼、S1、S2、及商品区6-10#楼、S4-S10商业外墙干挂石材安装工程石材幕墙工程施工合同》，约定位于唐山市路北区恒茂国际都会项目外墙石材和幕墙的工程概况和工程承包范围及内容，质量要求适用国家、行业及工程所在地的其他强制性的标准、规范；合同暂估总价为11678100元，最终结算按照竣工图纸的实贴面积计算工程量。合同签订后原告即开始施工，至起诉之日止，原告共完成产值17243223.29元，被告实际付款2157829元，应付款项15085394.29元至今未付。被告的行为已构成违约，故原告起诉至法院。在诉讼过程中，因鉴定机构出具了鉴定报告，故原告变更诉讼请求为：1.判令解除原告与被告签订的《恒茂国际都会回迁区1#、2#、3#、5#楼、S1、S2、及商品区6-10#楼、S4-S10商业外墙干挂石材安装工程石材幕墙工程施工合同》；2.判令被告支付工程款11478642.43元及鉴定费13万元；3.被告承担本案诉讼费用。被告恒茂公司辩称，1.现代公司请求解除合同，既不符合合同约定的解除情形，也不符合《合同法》法定解除的情形，其无权解除合同；在庭审中，被告同意解除合同，让第三方来完成未完成的剩余工程2.现代公司请求超额支付合同约定工程款，毫无事实及法律依据，迄今为止，现代公司仍未按照合同约定将工程施工完毕，现代公司要求恒茂公司超过合同约定的金额支付工程款，纯属现代公司滥用诉权的表现，请求法院依法驳回现代公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2014年9月10日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《恒茂国际都会回迁区1#、2#、3#、5#楼、S1、S2、及商品区6-10#楼、S4-S10商业外墙干挂石材安装工程石材幕墙工程施工合同》，约定由原告承建被告位于唐山市路北区部西里项目所在地恒茂国际都会回迁区1#、2#、3#、5#楼、S1、S2、S3商业及商品区6-10#楼、S4-S10商业外墙干挂石材安装工程石材幕墙工程，并约定了工程承包范围及内容；本合同采用暂估总价方式，石材面积约27805㎡，包干综合单价420元/㎡，暂估合同总价款为11678100元，最终结算按竣工图纸的实贴面积计算工程量；工程款按每月实际完成的工程进度支付70%，工程全部完工并经质监部门初步验收合格，质量符合合同约定后15天内支付工程款至85%；工程竣工验收质量符合合同约定技术指标能通过质量主管部门验收、工程通过竣工验收，取得相关验收合格证并向发包方提供完整的竣工资料和结算资料，经双方确认后的15天内，支付结算后工程款的95%；余下的5%作为工程质量保修金，自验收合格满2年无息一次付清。合同签订后，原告即开始施工。根据原、被告提交的付款申请、完成进度确认单、银行转账凭证等，原告在2014年8月15日至2016年11月期间均在对本案工程进行施工；原告于2014年10月9日申请被告付款764694元，被告于2015年7月13日支付；原告于2014年10月22日申请被告付款493920元，被告于2014年12月4日支付；原告于2014年11月16日申请被告付款152938元，被告于2015年8月11日支付；原告于2015年6月5日申请被告付款329486元，被告于2015年8月17日、2015年11月13日分两笔支付；原告于2015年7月30日申请被告付款782098元，被告于2015年11月13日、2016年8月16日份两笔支付；原告于2015年10月17日申请被告付款397279元，被告于2016年1月21日支付；原告于2015年11月23日申请被告付款597300元，被告于2016年1月21日支付；原告于2015年12月3日申请被告付款455600元，被告于2016年5月17日、2016年8月16日分两笔支付；原告于2016年1月20日申请被告付款37万元，被告于2016年9月29日支付；原告于2016年5月13日申请被告付款59800元，被告于2016年9月29日支付。原告申请的上述工程款被告均已支付，但原告于2016年11月17日、2016年12月26日分别申请被告付款741000元、1437000元，被告仅于2016年11月23日支付50万元、于2016年12月26日支付165044元。综上，被告共支付原告款项5068159元。2017年1月10日，原告向被告出具工作联系单，内容为”因8#楼提升机口总包方拆除提升机口时间太晚，进入冬施后石材厂家无法加工石材，8#楼提升机口部位我方已将龙骨完成，待甲供石材到场后再进行安装作业。请甲方协调石材到场时间，提前通知我方，以便进行施工准备”，页尾签名与原、被告均提交的完成进度确认单甲方验收人的签名相同。2017年3月16日，原告向被告出具工作联系单，内容为”现因贵公司未按合同约定及时拨付工程进度款，导致我方资金压力巨大现已无力正常进行此项目的后续施工、维修等工程，现把现场所剩加工材料（石材）整理交由贵公司管理，我公司决定暂时撤场，待贵公司按合同约定支付全部款项后，我公司再进行后续施工。请贵公司于3月20日前安排人员接收石材，如无人接收我方不再承担现场石材的管理，如有丢失损坏我方概不负责”。原告提交了落款为恒茂国际都会营销中心于2016年12月出具的《入住通知书》及拍摄的图片，以证明原告完成的工程已交付使用，被告对照片的真实性无异议，在庭审中亦认可部分工程已经使用。在诉讼过程中，原告提出鉴定申请，申请对原告实际施工完成的工程量进行造价鉴定。本院依法委托鉴定，河北至诚工程项目管理有限公司于2017年9月29日出具河至（鉴）字[2017]0044-5号《工程造价鉴定意见书》，鉴定意见为：恒茂国际都会回迁区1#、2#、3#、5#楼、S1、S2、S3及商品区6-10#楼、S4-S10商业外墙干挂石材安装工程石材幕墙工程，原告完成的施工内容工程总价款为13636471.43元。另，原告发生鉴定费13万元，原告出具了《关于付款情况的说明》，内容为原告施工了被告恒茂国际都会回迁区保温工程、商品区保温工程及石材工程，其对每笔回款未做明确区分，现经过仔细核实，被告付款总额为25802395元，其中回迁区保温工程共计付款12356000元、商品区保温工程共计付款8378236元、石材工程共付款5068159元。本院认为，原告现代公司与被告恒茂公司签订的《恒茂国际都会回迁区1#、2#、3#、5#楼、S1、S2、及商品区6-10#楼、S4-S10商业外墙干挂石材安装工程石材幕墙工程施工合同》系双方真实意思表示，双方均应按协议约定履行各自的权利义务。合同签订后，原告即开始施工，后原告陆续向被告申请支付工程款6581115元，被告仅向原告支付了工程款5068159元。关于原告主张解除其与被告签订的《恒茂国际都会回迁区1#、2#、3#、5#楼、S1、S2、及商品区6-10#楼、S4-S10商业外墙干挂石材安装工程石材幕墙工程施工合同》的诉讼请求，因被告在庭审中同意解除合同，故本院对原告上述诉讼请求予以支持。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条规定”建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期”，本案中，结合原告提交的《入住通知书》、拍摄图片及被告陈述部分工程已经使用，本案工程虽未经竣工验收，但被告已经使用，故以被告转移占有建设工程之日为竣工日期。被告称系因原告未按照合同约定将工程施工完毕导致被告被迫提前使用部分工程，但其未提交证据予以证实，且根据原告提交的被告恒茂公司验收人签字确认的2017年1月10日的工作联系单的内容及本案工程款支付情况，系因被告未能及时提供石材到场且未按时支付工程款导致原告未能继续履行合同。关于原告要求被告支付工程款11478642.43元的诉讼请求，被告辩称原告请求支付工程价款条件未成就，但被告同意与原告解除合同，合同解除后，原告将不再继续履行施工义务，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条规定”建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款”，故被告应向原告支付相应工程款，对于工程款的数额，鉴定机构出具的鉴定意见为原告完成的施工内容工程总价款为13636471.43元，扣除被告已支付的工程款5068159元，本院对被告给付原告工程款8568312.43元（13636471.43元－5068159元）予以支持。本案的鉴定费13万元（原告垫付）应由被告承担。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条、第十四条的规定，判决如下：一、解除原告唐山现代建筑集团有限公司与被告唐山恒茂世纪房地产开发有限公司签订的《恒茂国际都会回迁区1#、2#、3#、5#楼、S1、S2、及商品区6-10#楼、S4-S10商业外墙干挂石材安装工程石材幕墙工程施工合同》；二、被告唐山恒茂世纪房地产开发有限公司自本判决生效之日起十日内给付原告唐山现代建筑集团有限公司工程款8568312.43元及鉴定费13万元；三、驳回原告唐山现代建筑集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费91452元，保全费5000元，由原告唐山现代建筑集团有限公司负担24181元，被告唐山恒茂世纪房地产开发有限公司负担72271元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。审判长梁怡代理审判员刘丹清人民陪审员肖文雅二〇一七年十二月二十一日书记员张晶