台州市椒江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）台椒刑初字第509号
公诉机关台州市椒江区人民检察院。
被告人侯贤贵，农民。2007年5月10日因犯盗窃罪被判处有期徒刑七年，2013年2月3日释放。2014年11月4日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年12月12日经台州市椒江区人民检察院。
辩护人王忠，台州市椒江区法律援助中心律师。
被告人侯明毅，农民。2014年7月31日因犯盗窃罪被判处有期徒刑七个月，2014年10月14日刑满释放。2014年11月4日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年12月11日被监视居住，2015年6月11日经本院决定被逮捕。现羁押于台州市看守所。
辩护人管优优，浙江海豪律师事务所律师。
台州市椒江区人民检察院以台椒检公诉刑诉（2015）475号起诉书指控被告人侯贤贵、侯明毅犯贩卖毒品罪向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。台州市椒江区人民检察院指派检察员贺珊珊出庭支持公诉，被告人侯贤贵及其辩护人王忠、被告人侯明毅及其辩护人管优优到庭参加诉讼。现已审理终结。
台州市椒江区人民检察院指控，2014年11月3日16时许，王某经电话联系被告人侯贤贵约定交易毒品，后侯贤贵纠集被告人侯明毅驾驶助力车至台州市椒江区三甲街道椒金线与开发大道交叉红绿灯下路边，将1部手机以及用餐巾纸包裹着的小团物品（经鉴定，该物净重7.26克，检出海洛因成分）交给侯明毅，让其在此等候，侯贤贵迅速离开。几分钟后，侯贤贵经电话指示侯明毅至兴旺桥附近，上到自己所在的1辆轿车内，指示侯明毅将餐巾纸包裹的物品交给王某，随后王某将5500元给侯贤贵。交易完成后，被告人侯贤贵、侯明毅被侦查人员当场抓获。
对指控的事实，公诉人当庭宣读和出示了下列证据：1.手机3部；2.受案登记表、扣押笔录及决定书、照片、毒品上交清单、通某、指认照片、刑事判决书、释放证明、罪犯档案资料、户籍证明；3.证人王某、陈某的证言以及侦查人员出具的抓获经过；4.被告人侯贤贵、侯明毅的供述与辩解；5.物证检验报告；6.现场检测报告书、搜查笔录、辨认笔录。
公诉机关认为，被告人侯贤贵、侯明毅明知是毒品海洛因而予以贩卖1次，净重7.26克，其行为己触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人侯贤贵、侯明毅系累犯，应当从重处罚；被告人侯贤贵系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人侯明毅系从犯，应当从轻或减轻处罚。请依法判处。
被告人侯贤贵对指控的犯罪事实供认不讳，要求从宽处理；其辩护人辩称被告人侯贤贵自愿认罪，请求从宽处理。
被告人侯明毅辩解自己不知道是毒品，要求宣告无罪；其辩护人辩称指控被告人侯明毅贩卖毒品罪名不成立，理由被告人侯明毅不明知是毒品，故罪名不成立。
经审理查明，2014年11月3日16时许，王某与被告人侯贤贵经电话约定交易毒品，后侯贤贵纠集被告人侯明毅驾驶助力车至台州市椒江区三甲街道椒金线与开发大道交叉口红绿灯下的路边停下，侯贤贵将1个小团物品（海洛因7.26克）及移动电话1部交给侯明毅并要其在此等候，待其探明情况后再电话联系。侯贤贵赶至附近的兴旺桥头，进入一轿车内与王某接头后，便打电话要侯明毅过来，侯明毅按侯贤贵要求进入车内将餐巾纸包裹的物品交给王某，王某随即付给侯贤贵55**元。侯贤贵、侯明毅离开轿车返回时，侦查人员赶来将侯贤贵当场抓获，侯明毅见状速逃离，侦查人员追赶至500余米将其抓获。
对指控的事实，公诉人当庭宣读和出示了下列证据：
1.作案工具移动电话3部；
2.扣押笔录及决定书、毒品照片；
3.指认照片、毒品上交清单；
4.购毒者王某的陈述证实，王某与被告人侯贤贵约定交易毒品，后侯贤贵按约至兴旺桥头王某的轿车内，再打电话给被告人侯明毅要其过来，侯明毅在轿车内将餐巾纸包裹的毒品交给王某，王某付给侯贤贵55**元。侯贤贵、侯明毅离开轿车时，侦查人员赶来将侯贤贵当场抓获，侯明毅见状逃跑，侦查人员追赶至五六百米将其抓获；
5.证人陈某的证言证实，王某与被告人侯贤贵、侯明毅在轿车内交易毒品，后离开时公安人员将侯贤贵抓获，侯明毅见状逃跑，后亦被抓获；
6.通某；
7.抓获经过；
8.现场检测报告书、搜查笔录、辨认笔录；
9.刑事判决书、释放证明、罪犯档案资料分别证实，被告人侯贤贵、侯明毅曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑及释放时间；
10.物证检验报告书；
被告人侯贤贵、侯明毅的供述。
被告人侯明毅辩解自己不知道是毒品，要求宣告无罪，其辩护人辩称被告人侯明毅不明知是毒品，故罪名不成立。审理认为，指控被告人侯明毅贩卖毒品罪事实清楚，证据有同案犯侯贤贵的供述、购毒者王某的陈述、证人的证言、通某、鉴定结论等证据证实，足以认定，故对辩解不予采纳。关于被告人主观明知问题，依据被告人实施毒品犯罪行为的过程、方式、毒品被查获时情形等证据，结合被告人的年龄、阅历、智力等情况进行综合分析，被告人侯明毅已成年，智力正常，在社会上闯荡多年，在侯贤贵将物品、移动电话交给侯明毅，言明自己先去探明情况，然后再联系，采用这种高度隐蔽的方式交接物品，明显违背合法物品惯常交接方式，当执法人员赶来检查时，而又采取逃跑的行为，且上列行为被告人不能做出合理解释，故可以认定其明知是毒品。
本院认为，被告人侯贤贵、侯明毅明知是海洛因而予以贩卖，1次计7.26克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关对被告人侯贤贵、侯明毅所指控的罪名成立。被告人侯贤贵、侯明毅贩卖海洛因7克以上，属情节严重，量刑应当在三年以上七年以下。被告人侯贤贵在本案中起主要作用，是主犯，应对所参与的全部犯罪处罚，被告人侯贤贵曾犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑的，是累犯，予以从重处罚，庭审中能认罪，毒品未流入社会，酌情予以从轻处罚；被告人侯明毅受指使，在本案中起辅助作用，是从犯，予以减轻处罚，被告人侯明毅曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑的，是累犯，予以从重处罚。被告人侯贤贵要求从宽处理，其辩护人辩护辩称被告人侯贤贵自愿认罪，请求从宽处理，审理认为，所辩属实，故对辩解和辩护意见予以采纳。为了维护国家对毒品的管理制度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人侯贤贵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一四年十一月四日起至二○一八年五月三日止。罚金限在判决发生法律效力第二日起十日内缴纳）。
二、被告人侯明毅犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币四千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一五年六月十一日起至二○一六年八月二日止。罚金限在判决发生法律效力第二日起十日内缴纳）。
三、移送的作案工具：移动电话三部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 方匡能
人民陪审员 周赵顺
人民陪审员 黄荷花
二〇一五年六月十一日
书 记 员 周海燕
附件：
本案判决所依据的法律条文
中华人民共和国刑法
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
……
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。