福建省宁德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宁民终字第1284号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司周宁支公司，地址周宁县狮城镇桥南街69号。
负责人蔡万都，中国人民财产保险股份有限公司周宁支公司经理。
委托代理人刘东星，福建正联律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）吴有天，男，汉族，1972年2月9日生，住宁德市蕉城区。
委托代理人吕ＸＸ，福建宽达律师事务所律师。
原审被告江金通，男，汉族，1993年12月22日生，住周宁县。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司周宁支公司与被上诉人吴有天、原审被告江金通因机动车交通事故责任纠纷一案，不服周宁县人民法院（2015）周民初字第26号民事判决向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审判决查明，
1、2013年10月22日9时10分许，原告未取得机动车驾驶证驾驶闽J号普通二轮摩托车从周宁县咸村镇永川路出发沿黎兴线前往周宁城关，途径咸村镇建兴路9号门口路段时，与被告江金通未取得机动车驾驶证驾驶的闽J号普通二轮摩托车相遇，交会车时未靠右行驶致使两车相撞，造成原告、被告江金通及闽J号普通二轮摩托车上乘员刘秀花受伤及双方车辆损坏的交通事故。
2、原告受伤后于2013年10月22日至2013年11月8日、2013年11月12日至2013年11月19日两次到宁德市医院住院治疗共计24天，花费医疗费共计56834.12元。
3、原告因本次交通事故受伤，经宁德市医院诊断为急性闭合性颅脑损伤。
4、原告的伤情经福建正扬司法鉴定所鉴定为九级伤残，误工损失日为282日，护理期限为90日，共花费鉴定费1860元。
5、2013年12月11日周宁县公安局交通警察大队对该事故作出事故认定，原告驾驶机动车途经没有中心线的路段，遇相对方向来车时未减速靠右行驶是造成本事故的主要原因，其行为属于重大过错交通违法行为；被告江金通驾驶机动车在没有交通信号的道路上在未确保安全的前提下通过是造成本事故的次要原因，其行为属于一般过错交通违法行为。原告负本事故的主要责任，被告江金通负本事故的次要责任。
6、本案肇事车辆闽J号普通二轮摩托车已向中国人民财产保险股份有限公司周宁支公司投保了机动车交通事故责任强制险。
原审判决另认定本案吴有天因本起道路交通事故所遭受到的损失及精神抚慰金合计172385.9元，其中：医疗费56833.82元、伤残鉴定费1860元、误工费34997.17元、护理费17258.11元、住院期间伙食补助费1200元、赔偿金44236.8元、精神抚慰金16000元。
原审判决认为，被告中国人民财产保险股份有限公司周宁支公司作为本案机动车交通事故责任强制保险的承保单位，按照机动车交通事故责任强制保险条款的相关规定，应当在110000元的死亡伤残赔偿限额和10000元的医疗费用赔偿限额内先行负责赔偿。而在进行具体赔付时，本案死亡伤残赔偿限额项下应负责赔偿赔偿金（该项应包括伤残鉴定费）、护理费、误工费、精神损害抚慰金，医疗费用赔偿限额项下应负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费。
本案死亡伤残赔偿限额项下的赔偿金44236.8元、伤残鉴定费1860元、护理费17258.11元、误工费34997.17元、精神抚慰金16000元共计114352.08元，被告中国人民财产保险股份有限公司周宁支公司应承担110000元的赔偿责任。医疗费用赔偿限额项下的医疗费56833.82元、住院伙食补助费1200元共计58033.82元，被告中国人民财产保险股份有限公司周宁支公司应承担10000元的赔偿责任。另52385.9元的赔偿责任应当根据原告、被告江金通的过错程度按比例分担，本案原告负本事故的主要责任，应承担90%的赔偿责任，被告江金通负本事故的次要责任，应承担10%的赔偿责任。
原审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条二款、第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，判决：一、原告吴有天因此次事故产生的赔偿金44236.8元、伤残鉴定费1860元、护理费17258.11元、误工费34997.17元、精神抚慰金16000元共计114352.08元，被告中国人民财产保险股份有限公司周宁支公司应承担110000元的死亡伤残赔偿限额责任；医疗费56833.82元、住院伙食补助费1200元共计58033.82元，被告中国人民财产保险股份有限公司周宁支公司应承担10000元的医疗费用赔偿限额责任。二、被告江金通对超过机动车交通事故责任强制保险责任限额的原告吴有天的损失共计52385.9元，应承担10%即5238.59元的赔偿责任。三、驳回原告吴有天的其他诉讼请求。
宣判后，中国人民财产保险股份有限公司周宁支公司不服，向本院提起上诉。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司周宁支公司上诉称：原审判决上诉人在交强险内承担被上诉人的鉴定费不符合保险条款的规定，另外认定被上诉人的护理费、误工费、精神抚慰金等项目的数额有所偏高。具体理由如下：
1、《机动车交通事故强制责任保险条款》第十条第（四）项明确规定因交通事故产生的仲裁费用或者诉讼费用以及其他相关费用交强险不负责赔偿和垫付，《机动车交通事故强制责任保险条款》是中国保险协会统一制定的，并经国家主管部门批准的，其条款的法律效力毋庸置疑，而鉴定费正是属于诉讼费用范畴，所以该费用不应当由上诉人承担。
2、一审判决将被上诉人的误工损失日为282天，护理期限为90天归纳为无争议的事实并不符合上诉人的意思表示，因为上诉人不论在答辩意见还是在2015年3月9日下午本案第一次庭审中的质证意见均不认可该事实，而在2015年3月9日下午的本案第二次庭审，上诉人在这次庭审前也有提交书面质证意见，强调坚持第一次庭审中发表过的答辩意见和质证意见。退一步讲，即使被上诉人的误工损失日为282天，护理期限为90天可以认定，一审判决在计算被上诉人的误工费、护理费具体数额也存在错误，因为被上诉人每天的误工费标准既然扣除了双休日，那么误工天数282天也应相应扣除期间的双休日。被上诉人提供的司法鉴定意见中关于被上诉人的护理期为90天，是从受伤之日开始计算，而原告却将其护理天数按住院天数在加上90天计算，显然也是错误的。一审判决既然认定原告应对本案事故应承担90%的责任，说明原告自身对本案事故的发生存在非常严重的过错，所以其精神损害抚慰金应当结合其伤残等级和过错程度来酌定，而一审判决认定的数额明显偏高。
请求二审：撤销原审判决第一项、第二项判决，依法改判驳回被上诉人要求上诉人赔偿鉴定费的诉讼请求，改判被上诉人护理费为3633.12元、误工费为2136元，精神损害抚慰金为5000元。
被上诉人吴有天答辩称：上诉人上诉不能成立。
1、鉴定费不属于诉讼费范畴，而是为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，应当由上诉人承担。
2、误工期和护理期有福建正扬司法鉴定所的鉴定意见作为事实依据。其中误工期和护理期是具有鉴定资质的机构根据实际情况和相关标准，做出的综合性判断，已经不包括休息日，因此不应再扣除误工期。
3、根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第八条第二款的规定：“死亡伤残赔偿限额和无责任死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、赔偿金、辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。”因此，精神损害抚慰金属于《机动车交通事故责任强制保险条例》中伤残赔偿的范围，除非超出强制险11万元伤残赔偿范围否则不应按照过错进行比例分配或增减。
请求二审法院：驳回上诉，维持原判。
原审被告江金通未到到庭，也未提供书面陈述。
经二审查明，对一审认定事实除上诉人陈述“对一审认定的'原告的伤情经福建正扬司法鉴定所鉴定为九级伤残，误工损失日为282日，护理期限为90日，共花费鉴定费1860元'鉴定的内容没有意见，但对结果有异议”外，对其他事实上诉人、被上诉人没有异议。
二审期间，上诉人、被上诉人均无新的证据提供。
本案双方当事人的争议焦点是：原审判决对鉴定费、精神抚慰金、护理费、误工费的认定是否有正确。
本院认为：被上诉人原审已提供鉴定费票据、鉴定报告书、有关医院诊疗记录，原审判决对鉴定费、精神抚慰金、护理期、误工期的认定，依据充分，符合司法解释有关规定，裁量适当，相反上诉人并无相反证据提供，因此上诉人对本案鉴定费、精神抚慰金、护理期、误工期的上诉主张，依据不足，本院不予采纳。但原审判决在计算误工费标准时既已按全年每月21.75天折算，误工日则也应相应折抵，原审判决以折算后的标准按282天全部计算误工费有误，应予更正。本案误工费为17857.27元（即32391元（全年）÷365（天）282（天）5／7=17857.27元）。至于护理费计算，原审认定正确，并无不当。因此上诉人上诉主张，本院部分予以支持。
综上，对误工费相应调整后，本案吴有天因本起道路交通事故所遭受到的损失及精神抚慰金合计155264元。本案死亡伤残赔偿限额项下的赔偿金44236.8元、伤残鉴定费1860元、护理费17258.11元、误工费17857.27元、精神抚慰金16000元共计97230.18元，被告中国人民财产保险股份有限公司周宁支公司应承担97230.18元的赔偿责任。医疗费用赔偿限额项下的医疗费56833.82元、住院伙食补助费1200元共计58033.82元，被告中国人民财产保险股份有限公司周宁支公司应承担10000元的赔偿责任。保险公司承担之外的48033.82元（即155264元-97230.18元-10000元=48033.82元）的赔偿责任应当根据原告、被告江金通的过错程度按比例分担，本案原告负本事故的主要责任，应承担90%的赔偿责任，被告江金通负本事故的次要责任，应承担10%的赔偿责任即4803.38元。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、变更周宁县人民法院（2015）周民初字第26号民事判决第一项为：原告吴有天因此次事故产生的赔偿金44236.8元、伤残鉴定费1860元、护理费17258.11元、误工费17857.27元、精神抚慰金16000元共计97230.18元，被告中国人民财产保险股份有限公司周宁支公司应承担97230.18的死亡伤残赔偿限额责任；医疗费56833.82元、住院伙食补助费1200元共计58033.82元，被告中国人民财产保险股份有限公司周宁支公司应承担10000元的医疗费用赔偿限额责任。
二、变更周宁县人民法院（2015）周民初字第26号民事判决第二项为：被告江金通对超过机动车交通事故责任强制保险责任限额的原告吴有天的损失共计48033.82元，应承担10%即4803.38元的赔偿责任。
三、维持周宁县人民法院（2015）周民初字第26号民事判决第三项。
四、驳回上诉人中国人民财产保险股份有限公司周宁支公司的其他上诉请求。
前述款项限于本判决生效后三十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费1552.88元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司周宁支公司负担1332.03元，被上诉人吴有天负担220.85元。一审案件受理费按一审判决执行。
本判决为终审判决。
审判长 沈鸣鸣
审判员 林 斌
审判员 陈富强
二〇一五年十二月三十日
书记员 彭杨清
附本案引用的主要法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。