山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）日民一终字第469号上诉人（原审原告）：金某甲，男。上诉人（原审原告）：金某乙，男。以上二上诉人的委托代理人：倪某某。以上二上诉人的委托代理人：战立宗，山东风顺律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：金某丙，男。委托代理人：虢尚德，山东名律律师事务所律师。上诉人金某甲、金某乙因与被上诉人金某丙法定继承纠纷一案，不服山东省莒县人民法院（2014）莒民初字第3147号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审查明：金某甲、金某乙系兄弟关系，金某丙与金某戊、金某己及金某甲、金某乙之父金某丁系兄弟姐妹关系，金某丁于1996年11月因交通事故去世，获赔的父母扶养费支付给了其父母金某庚、杨某某。1992年，金某甲、金某乙的爷爷，即金某丙之父金某庚在莒县城阳街道西大街建设房屋一处，包括正房3间、东偏房1间及院落。1992年3月19日，经莒县人民政府审核，对金某庚建房所用土地准予登记颁发集体土地使用权证。1996年12月，金某庚去世，2013年2月，金某丙之母杨某某去世。案件审理中，因金某戊、金某己分别提出书面申请，自愿放弃遗产继承权，金某甲、金某乙申请撤回对金某戊、金某己的起诉，原审法院以（2014）莒民初字第3147-1号民事裁定书裁定准予金某甲、金某乙撤回对金某戊、金某己的撤诉。原审认定上述事实的证据有当事人陈述、宅基地使用权证、调查笔录等。原审法院认为：公民死亡后，其继承人有权依据法律规定或有效遗嘱继承其遗产。被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女晚辈直系血亲代位继承。同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等，对被继承人尽了主要抚养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时，可以多分。农村居民死亡后，宅基地使用权自然消灭，其自建住房的地上附属物可以作为遗产由其继承人依法继承。金某丙父母死亡后，其生前在本村建造的地上建筑物（包括：正房3间、东偏房1间及院落1处）可以作为遗产由其继承人予以分割继承。金某甲、金某乙之父金某丁先于被继承人死亡，金某甲、金某乙作为金某丁的晚辈直系血亲，有权代位继承金某丁有权继承的遗产份额。现金某甲、金某乙要求分割继承金某庚、杨某某遗留的房屋份额，原审法院予以支持。金某丙辩称其对父母尽了主要赡养义务，要求在遗产分割时多分，对此，原审法院认为金某丙作为家中长子，其在金某丁去世后长期承担对被继承人的赡养责任，给予了被继承人较多的精神抚慰和生活帮助，现金某丙在分割遗产时要求多分，原审法院予以支持。庭审中，金某戊、金某己分别提出书面申请，自愿放弃遗产继承权，系其对自身权利的自由处分，原审法院予以准许。案经调解无效，依据《中华人民共和国继承法》第三条、第十五条、第二十九条的规定，原审判决：涉案房屋东侧正房1间及对应的院落、东偏房1间归金某乙、金某甲所有（以上仅限地上附属物）；涉案房屋西侧正房2间及对应的院落归金某丙所有（以上仅限地上附属物）。案件受理费100元，由金某甲、金某乙与金某丙各负担50元。上诉人金某甲、金某乙不服原审判决上诉称：一、原审判决认定事实不清。二上诉人之母倪某某是被继承人金某庚、杨某某的丧偶儿媳，二上诉人的父亲金某丁于1996年11月份因车祸去世，被继承人金某庚、杨某某在年老疾病期间一直由二上诉人、倪某某及被上诉人轮流照顾，所花费的医疗费由二上诉人、倪某某及被上诉人均担，丧偶儿媳倪某某对公婆尽了主要赡养义务，可以作为第一顺序继承人，而一审法院未查清事实并追加当事人，剥夺了倪某某的遗产继承权。二、原审判决认定事实证据不足。被继承人生病期间一直由二上诉人、倪某某及被上诉人轮流照顾，原审认定被上诉人对被继承人尽了主要赡养义务在遗产分割时多分，证据不足。原审认定被上诉人尽了主要赡养义务的依据是对金某己和金某戊庭外所做的调查笔录，但该调查笔录未经开庭质证，原审判决以此为依据违反了民诉法的规定。除调查笔录外，没有任何证据证实被上诉人尽了主要赡养义务。金某己、金某戊系被上诉人的亲妹妹，具有法律上的利害关系，原审在无其他证据的情况下予以认定明显不当。自1984年起，二上诉人与倪某某、金某丁与被上诉人共同生活在一处住宅内将近10年时间，对被继承人生活上进行了主要照顾。金某丁因车祸去世后，倪某某作为儿媳继续对被继承人尽了赡养义务，在被继承人生病期间，与被上诉人轮流照顾，共同尽了赡养义务。因婆媳关系不好，被继承人生前与被上诉人平时没有来往，也不住在一起。在被继承人最后生病期间，被上诉人迫于社会压力才开始照料被继承人。被继承人生前从村集体获得的全部福利均由金某丙支取。因此，金某丙并未尽到主要的赡养义务，原审判决的认定缺乏事实依据和证据支持。综上，请求撤销原判，依法改判。被上诉人金某丙答辩称：一、倪某某系二上诉人的一审委托代理人，其知悉继承发生的事实，但既没有表明其曾经尽到过主要赡养义务，也未主张其可能享有的继承权。二审中，二上诉人为其一审委托代理人主张权利，程序混乱，主体错误。二、丧偶儿媳是否尽了主要赡养义务，应当根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第30条规定的两个方面进行判断，即对被继承人生活提供主要经济来源或在劳务方面给予了主要扶助。倪某某在1996年11月丈夫金某丁去世后第二年即改嫁，其主张尽了主要赡养义务，应从以上两个方面举证证明。二、被上诉人因母亲年迈多病，为照顾母亲，辞去了学校门卫的工作，与母亲共同居住生活，直至母亲去世。特别是母亲偏瘫后，在经济、劳务、精力方面付出较多。二上诉人当时或正上学或正外出打工，倪某某也已改嫁多年。被上诉人在提供主要经济来源以及劳务等方面，均给予了其母亲主要扶助，应当认定其尽了主要赡养义务，可以多分遗产。因村里不再规划宅基地，原有宅基地由儿子居住使用，被上诉人一直居住在涉案争议房屋院落内，没有其他居住场所。原审判决符合《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第58条的规定。上诉人的上诉无证据支持，与事实不符。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确、程序合法，应予维持。本院经审理查明：二审中，上诉人提交了如下证据：1、加盖“莒县城阳街道西关社区西大街经济股份合作社”章并有证明人“王某某”签名、捺指印的证明一份，载明：“我村村民金某丁之妻倪某某，丈夫去世后对其公婆金某庚、杨某某自始至终轮流照顾，代替其去世的丈夫金某丁尽赡养义务。”2、加盖“莒县城阳街道西关社区居民委员会”章的证明一份，载明：“我村村民杨某某1997年老伴金某庚去世后一直独立生活，杨某某于2013年3月份去世，以前集体发放70岁以上老年人每月300元生活费，另外春节、中秋节每人发放福利米20斤，面50斤，油10斤，2012年分红600元。住院期间西大街基金会捐助2000元。”3、录音资料一份，上诉人主张系上诉人收到一审判决后与金某己的谈话录音，用于证明金某己、金某戊在原审调查笔录中的陈述虚假，以及金某己认可倪某某伺候老人的事实。被上诉人质证认为：1、证据一不属于新证据，王某某应出庭作证；加盖的印章与证据二加盖的印章不一致，公章的真实性不确定。2、证据二不属于新证据，证明并未载明村民福利由被上诉人支取，上诉人主张有关福利由被上诉人支取，足以证明被上诉人与被继承人共同生活的事实。3、该录音资料没有录制时间，真实性无法确定，无法判断是否在金某己知情的情况下录制，而且金某己也未明确陈述倪某某尽了赡养义务。二审中，被上诉人提交了2015年6月22日“金某戊”、“金某己”《关于赡养父母的说明》一份，用于证明被上诉人对父母尽了主要赡养义务。上诉人质证认为：证人应当出庭作证，该证据系打印件，证据的真实性无法确定。同时查明：2015年5月31日，倪某某以对被继承人尽了主要赡养义务，应当作为第一顺序继承人参加诉讼为由，申请参加本案诉讼。本院经审理查明的其他事实和证据与原审认定一致。本院认为：金某丁、金某丙、金某己、金某戊系兄弟姐妹关系，其父母金某庚、杨某某分别于1996年12月、2013年2月去世，留有遗产涉案房屋一处。金某丁于1996年11月去世，留有金某甲、金某乙兄弟二人。金某己、金某戊自愿放弃涉案房屋的继承份额。以上事实清楚，应予确认。《中华人民共和国继承法》第十一条规定：“被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额。”金某丁先于金某庚、杨某某死亡，金某丁之子金某甲、金某乙可代位继承金某庚、杨某某的遗产。上诉人主张，金某丁之妻倪某某对金某庚、杨某某尽了主要的赡养义务，应作为第一顺序继承人参加诉讼。为证实自己的主张，上诉人提交了加盖“莒县城阳街道西关社区西大街经济股份合作社”章并有证明人“王某某”签名、捺指印的证明一份以及录音资料一份。但是，证明人“王某某”未出庭作证，对其证言的真实性无法核实；而“莒县城阳街道西关社区西大街经济股份合作社”并非上诉人主张的村民自治组织，对其所证明内容的真实性无法确认。关于录音资料，因金某己未出庭作证，录音内容的真实性无法确认。因此，上诉人提交的证据不足以证实其主张的倪某某对被继承人尽到了主要的赡养义务，其关于原审未通知倪某某参加诉讼不当的上诉理由不成立，本院不予支持。因金某己、金某戊自愿放弃涉案房屋的继承份额，故涉案房屋应由金某甲、金某乙、金某丙继承。关于继承份额问题。金某甲、金某乙可继承的份额为金某丁有权继承的份额。上诉人主张，被上诉人未能提供证据证实其尽到了主要的赡养义务，不应多分遗产。但是，上诉人亦认可被继承人杨某某生病期间，被上诉人与被继承人共同生活。根据《中华人民共和国继承法》第十三条第三款“对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时，可以多分”之规定，原审酌定被上诉人适当多分遗产并无明显不当。综上，上诉人的上诉理由均不成立，本院不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人金某甲、金某乙负担。本判决为终审判决。审 判 长 张 琳代理审判员 李 云代理审判员 张锦秀二〇一五年七月二十九日书 记 员 赵小璐