吉林省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）吉民终16号
上诉人（一审被告）：吉林省天富能源集团有限公司，住所地吉林省前郭县。
法定代表人：陈天富，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张毅，吉林功承律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：吉林中石油昆仑燃气有限公司，住所地吉林省长春市。
法定代表人：闫石，该公司总经理。
委托诉讼代理人：张纪兴，吉林衡丰律师事务所律师。
上诉人吉林省天富能源集团有限公司（以下简称天富公司）因与被上诉人吉林中石油昆仑燃气有限公司（以下简称昆仑公司）买卖合同纠纷一案，不服吉林省长春市中级人民法院（2016）吉01民初388号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2017年2月20日公开开庭进行了审理。上诉人天富公司的委托诉讼代理人张毅、被上诉人昆仑公司的委托诉讼代理人张纪兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人天富公司的上诉请求为：撤销吉林省长春市中级人民法院（2016）吉01民初388号民事判决主文第一项中关于返还利息的判项内容，驳回昆仑公司的利息请求，上诉费用由昆仑公司负担。具体事实和理由：1.《供用气合同》已于2016年3月2日协议解除，且合同解除原因是天然气价格政策调整导致合同目的无法实现所致，并非天富公司违约造成，原审认定因天富公司违约满足合同解除条件，昆仑公司以诉讼方式解除合同，系认定事实错误。一是昆仑公司在诉状已明确承认，停止供气原因是国家对天然气价格调整政策。二是停止供气后，双方一直反复磋商解决方案，最终2016年3月2日《关于同意执行新的还款计划的函》，双方协商一致解除合同，已不存在昆仑公司诉讼解除合同的必要和可能，昆仑公司也未在本案中提出解除合同的诉讼请求。2.双方合同解除的约定未包含应付利息条款，在不构成违约解除的情况下，不应由天富公司承担利息损失，且首期还款500万元约定履行期限为2016年3月底，昆仑公司诉请的是2015年1月1日起至2016年3月16日止的利息，并未主张天富公司未按约定期限还款所发生的利息损失，故其利息主张不应予以支持。
昆仑公司二审辩称：1.天富公司没有按照《供用气合同》的约定向昆仑公司交付天然气，属于根本违约行为。2.天富公司与昆仑公司从没有协议解除《供用气合同》，昆仑公司要求天富公司返还货款并承担利息损失，符合双方合同约定及法律规定。3.原审判决利息给付时间从2015年1月1日起，符合双方合同约定。综上，请求维持一审判决，驳回天富公司上诉请求。
本案昆仑公司一审诉讼请求为：1.判令天富公司偿还天然气购气款本金人民币4891万元和利息330.35万元以及赔偿损失费人民币109万元，合计人民币5330.35万元；2.判令天富公司负担本案全部的诉讼费、保全费。
一审法院认定事实：2014年12月12日，甲方昆仑公司与乙方天富公司签订《供用气合同》，合同编号KLRQ-JLF-
JLKL-2014-107。合同约定，双方就天然气供用气事宜，协商一致，签订本合同。第1条总则。用气种类：管道天然气，用气性质：工业用气，用气量：2050万立方米（结算用气量以实际用气量为准）。第5.2.1条结算周期：每月结算1次。结算日期为当月20日结算。第5.2.2条结算方式：甲方需提前一次性预付2050万立方米天然气款，预付金额为5000万元。该气款来源为昆仑燃气委托贷款，若乙方在2015年12月15日之前未完成预付气量的供应，乙方需将剩余气量的本金及利息退还至甲方。实际气量超出合同气量部分，甲方需按计划气量预付次月气款，年底前按实际气量清算。第5.4条国家或地方政策调整供气价格时，经双方协商，供气价格随之作出相应的调整。第9.2.1条乙方违约责任未按约定时间供气，每逾期一日，支付1‰违约金，并承担赔偿责任。第11条履行期限，合同期限自2015年1月1日起至2015年12月31日止。第12.3.1.2条甲方解除合同条件。在履行期限届满之前，乙方明确表示或者以自己实际行动表明其不履行合同义务的。
合同签订后，2014年12月18日，昆仑公司支付给天富公司天然气款5000万元。至2015年1月28日，天富公司供应天然气444600立方米，价值人民币1089270元。此后，天富公司再未向昆仑公司供应天然气，亦未返还货款。现天富公司尚欠昆仑公司天然气款48910730元。
另查明：昆仑公司支付给天富公司天然气款5000万元的来源是中油财务有限责任公司（以下简称中油财务公司）向昆仑公司发放的委托贷款。昆仑公司与中油财务公司签订《委托贷款借款合同》约定，贷款种类流动资金委托贷款；贷款用途资金周转；贷款期限12个月自2014年12月16日至2015年12月16日；贷款金额5000万元；贷款年利率5.84%；逾期本息的罚息率为日利率万分之二点一一。
再查明：2016年3月2日，昆仑公司向天富公司出具《关于同意执行新的还款计划的函》，内容为：“天富公司：基于合作大局和长远发展考虑，经昆仑公司研究决定，同意贵公司2016年1月12日发给昆仑公司的复函中提出的还款计划，即2016年3月底前，贵公司偿还我公司预付天然气款500万元，余下款项于2016年底前还清。请贵公司于3月31日前将500万元款项汇入我公司银行账户，并按照承诺及时组织资金偿还剩余欠款及相关的利息费用。若贵公司未按约定偿还欠款，我们将按照昆仑公司相关意见启动法律程序以维护公司合法权益。”在一审庭审中，昆仑公司提出因天富公司未履行500万元的给付义务，协议未达成。天富公司对利息费用如何给付不能提供证据证明达成一致意见。
在一审庭审中，昆仑公司明确其利息330.35万元计算方式为：以4891万元为本金，自2015年1月1日起至2016年3月16日止按年利率5.3%计算；损失109万元的计算方式为：以4891万元为本金，自2015年12月16日起至2016年4月16日止按日息万分之二点一一计算，即借款合同约定的罚息利率，但该款尚未支付给贷款人中油财务公司。
一审法院认为：关于天富公司是否应返还昆仑公司天然气款本金4891万元及相应利息和损失赔偿的问题。1.关于天然气款本金是否返还的问题。天富公司在合同签订后，仅向昆仑公司供应天然气444600立方米，其称是昆仑公司因天然气价格政策变化无法获利而要求暂停供气。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条关于“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，在昆仑公司否认其主张的情况下，天富公司应提供昆仑公司要求其停止供气的相应证据，天富公司未能提供证据证明其主张，应承担举证不能的法律后果。双方在供用气合同中约定的履行期限为2015年1月1日起至2015年12月31日止。合同第12.3.1.2条约定的昆仑公司解除的合同条件是，在履行期限届满之前，天富公司明确表示或者以自己实际行动表明其不履行合同义务的。天富公司在2015年1月28日之后，一直未向昆仑公司供应剩余天然气，双方约定解除合同的条件成就。昆仑公司要求天富公司返还天然气款有解除合同之意并以诉讼方式提出，合同应予解除。合同解除后，因合同履行取得的财产应予返还。天富公司应将天然气款本金4891万元返还给昆仑公司。天富公司主张双方于2016年3月2日一致同意解除合同，并接受昆仑公司出具的《关于同意执行新的还款计划的函》，根据该函约定，天富公司分期偿还天然气款4891万元，500万元于2016年3月底前支付，剩余款项于2016年底前清偿，剩余4391万元属未到期债权不应立即偿还。因该函中载明天富公司应支付相关的利息费用，但天富公司不同意支付利息，亦未提供双方对利息是否支付达成一致意见的相应依据，即双方对天然气款返还问题未达成一致意见。故天富公司的主张没有事实依据，不能成立。2.关于天富公司是否应支付利息的问题。昆仑公司主张天富公司应支付4891万元本金的利息，计算方式为：以4891万元为本金，自2015年1月1日至2016年3月16日，按年利率5.3%计算。因双方在供用气合同第5.2.2条中约定，该气款来源为昆仑公司委托贷款，若天富公司在2015年12月15日之前未完成预付气量的供应，天富公司需将剩余气量的本金及利息退还至昆仑公司。天富公司应支付昆仑公司与中油财务公司签订的《委托贷款借款合同》约定的利息。该委托贷款借款合同中约定的利息为年利率5.84%，罚息利率为日万分之二点一一。昆仑公司主张利息的计算标准，未超过借款合同约定的计息标准，亦不违反法律规定，应予支持。天富公司应以4891万元为本金，自2015年1月1日至2016年3月16日，按年利率5.3%计算，向昆仑公司支付利息。3.关于损失109万元的问题。在庭审中，昆仑公司明确表示，该损失为贷款的罚息，但未实际支付给贷款人。因昆仑公司主张的该项损失的性质为实际损失，故应以其实际发生后的数额为准，昆仑公司不能提供证据证明其已实际发生及具体的数额，故其主张不予支持。该损失实际发生后，昆仑公司可另行主张权利。
综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十六第一款、第九十七条、第一百零七条之规定，判决：一、天富公司于判决生效后立即返还给昆仑公司天然气款本金4891万元及相应利息（利息计算标准：以4891万元为本金，自2015年1月1日至2016年3月16日，按年利率5.3%计算）；二、驳回昆仑公司其他诉讼请求。案件受理费166909元、诉保费5000元，由天富公司负担。
二审庭审期间，昆仑公司提交一份新证据。证据为《昆仑燃气支付的贷款利息损失情况说明》一份、《中油财务有限责任公司人民币利息通知单》3份和《中油财务有限责任公司进账单》1份。证明事项：昆仑公司购气款为委托贷款，天富公司没有完全履行交付天然气的义务，导致昆仑公司截止至2016年3月16日利息损失3303772.46元。
天富公司的质证意见为：对该证据真实性无异议，对证明问题有异议，该证据仅是昆仑公司与中油财务之间发生的利息损失，一审所诉讼请求是买卖合同纠纷，该利息损失应是昆仑公司商业风险，与买卖合同无关。
双方当事人对原审查明事实均无异议，本院予以确认。
本院认为：本案的焦点问题是天富公司是否应给付昆仑公司4891万元的利息及利息数额。
本案二审中，天富公司对于返还昆仑公司天然气本金4891万元并无异议，对于昆仑公司主张的计息标准年利率5.3%亦无异议，仅对计息的起算时间有异议。天富公司主张计息的起算时间应为《关于同意执行新的还款计划的函》中，昆仑公司要求天富公司返还第一笔天然气款500万元的时点，即2016年3月31日。天富公司的该项主张的实质在于认为双方通过《关于同意执行新的还款计划的函》，以协议解除的方式解除了《供用气合同》，并形成了双方对于还款方式及利息的新约定，对于2016年3月31日前的利息，不属于新约定中天富公司的义务，且在双方协商阶段发生，故不属于天富公司返还义务范围。
本案中，双方《供用气合同》明确约定了：“若乙方（天富公司）在2015年12月15日之前未完成预付气量的供应，乙方（天富公司）需将剩余气量的本金及利息退还至甲方（昆仑公司）”，故在本案双方就天然气价格发生争议但未能协商一致的情况下，天富公司未能按合同约定完成预付气量的供应，应该《供用气合同》约定，返还本金及利息，且利息起算时间应自天富公司未能按期履约的时点开始。另外，本案中，昆仑公司虽然发出了《关于同意执行新的还款计划的函》，但双方对于利息并未形成一致意见，且根据本案查明事实，除供应价值1089270元的天然气外，天富公司自始未返还昆仑公司本金及利息，该函亦未实际履行，天富公司占有本金4891万元的2016年3月31日前的利息亦无依据，因此，天富公司关于自2016年3月31日始方计息的上诉主张，并无事实及法律依据，本院不予支持。
综上，天富公司的上诉请求不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费31799元，由吉林省天富能源集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 靖
代理审判员 国伟杰
代理审判员 季伟明
二〇一七年四月十日
书 记 员 吴楠楠