上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0115民初9122号
原告马军，女，1961年5月28日生，汉族，住浙江省杭州市江干区南肖埠景和苑XX幢X单元XXX室。委托代理人文宏祥，高朋（上海）律师事务所律师。委托代理人吴雨，高朋（上海）律师事务所律师。被告相卫集团发展有限公司，住所地上海市浦东新区东方路3698号104室。法定代表人陈宏彬，总经理。委托代理人黄相文，男，相卫集团发展有限公司工作。委托代理人叶文宇，男，上海相卫投资管理有限公司工作。原告马军诉被告相卫集团发展有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2016年1月27日立案受理，依法适用简易程序，于2016年3月15日公开开庭进行了审理。原告委托代理人文宏祥、被告委托代理人黄相文、叶文宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马军诉称，2014年3月24日，原、被告签订《委托协议》及《委托协议补充协议》，约定原告委托被告以被告名义向邢台依林山庄食品公司（以下简称邢台依林）项目投资人民币5,000,000元，投资期限为2014年3月24日至同年11月24日，被告按投资金额年化19%向原告支付投资收益。原告投资金额在委托投资期限结束后两个工作日内，被告向原告返还。如因邢台依林在投资项目期限结束后未按约定支付相关的收益及本金的，被告仍按补充协议约定的时间，用自有资金先行向原告支付收益及本金。如被告未按协议约定支付投资本金的，被告按原告投资本金的日万分之三向原告支付违约金。2014年3月24日，原告向被告支付投资本金5,000,000元。2014年11月24日前，被告尚能按约支付投资收益。然投资期限届满后，被告既未返还投资本金也未支付投资收益。经原告多次催告，被告于2015年2月16日返还投资本金2,000,000元，于2015年11月26日返还投资本金1,000,000元.剩余投资本金2,000,000元至今未还。被告的行为构成违约，为此，原告诉至法院，请求判令被告：1、归还投资本金2,000,000元；2、支付投资收益（自2014年11月25日起算，直至被告实际归还投资本金之日止，标准为每年19%，暂计算至2016年1月24日为722,000元）；3、支付逾期归还投资本金的违约金（自2014年11月25日起算，标准为每日万分之三，暂计算至2016年1月24日止为410,400元。庭审中，原告变更诉讼请求为判令被告：1、归还投资本金2,000,000元；2、支付以2,000,000元为本金，自2015年2月27日起算至判决生效之日止，按照年利率19%计算的逾期利息；3、支付以2,000,000元为本金，自2014年11月27日起算至判决生效之日止，按照日万分之三计算违约金；4、支付以已归还1,000,000元为本金，自2015年2月27起算至实际归还的2015年11月26日止，按照年利率19%计算的逾期利息，共计142,500元；5、支付以已归还1,000,000元为本金，自2014年11月27日起算至2015年11月26日止，按360日算，按照日万分之三计算的违约金，共计108,000元；6、支付以已归还2,000,000元为本金，自2014年11月27日起算至实际归还的2015年2月16日止，按年利率19%计算的逾期利息，共计86,555.56元；7、支付以已归还2,000,000元为本金，自2014年11月27日起算至2015年2月16日止，计82日，按照日万分之三计算的违约金，共计49,200元。被告相卫集团发展有限公司辩称，未归还的本金金额为1,829,780元。原告确实在被告处投资5,000,000元。签订合同过程、合同约定是正确的，原告少算了两笔被告已经支付的本金。对于原告主张的投资收益及变更后的逾期利息，投资收益是指2014年3月24日至同年11月24日之间的收益，协议期内收益被告已经按约支付，投资期外的收益没有合同依据。被告只同意承担每日万分之三违约金。合同约定被告未按约定支付本金，被告用自有资金向原告支付本金及收益，这是协议期内的约定，但协议期外被告对原告没有代偿义务。被告承诺投资期内收益有保障，有代偿义务，仅限本金，原告要被告代偿，只能代偿1,829,780元，最多支付每日万分之三违约金，其他被告不予以支付。经审理查明，2014年3月24日，原、被告签订《委托协议》及《委托协议补充协议》。协议约定原告委托被告以被告名义向邢台依林投资5,000,000元，委托期限为2014年3月24日至同年11月24日。补充协议约定，原告委托被告将其投资的5,000,000元作为借款总额的一部分通过银行委托贷款的方式出借给邢台依林，邢台依林在收到银行委托贷款满6个月后，可提前向银行还款。在委托投资期限内，被告按投资金额年化19%计算向原告支付投资收益，剩余的投资收益作为被告的委托报酬；被告自收到原告投资款之日起计算，每满3个月后第二天，向原告支付一次投资收益（遇节假日时自动顺延至下一工作日）；原告投资金额在委托投资期限结束后二个工作日（遇节假日时自动顺延至下一工作日）内，被告向原告返还；如因邢台依林在投资项目期限结束后未按约定支付相关的收益及本金的，被告仍按补充协议约定的时间，用自有资金先行向原告支付收益及本金。如被告未按协议约定向原告支付投资本金的，被告按原告投资本金的日万分之三计算向原告支付违约金。2014年3月24日，原告分两笔向被告支付投资本金5,000,000元。被告以陈苑、刘荣荣的账户分三笔向原告支付投资期限内的收益，其中2014年6月24日支付2014年3月24日至2014年6月24日的收益239,452元（事由为LX），2014年9月24日支付2014年6月25日至2014年9月24日的收益239,452元（摘要为xtxm），2014年11月24日支付2014年9月25日至2014年11月24日的收益161,370元（摘要为xtxm）。被告以自有账户于2015年2月16日向原告归还本金2,000,000元（事由为其他合法款项），于2015年11月26日向原告归还本金1,000,000元（事由为其他合法款项）。被告另以陈苑的账户于2014年12月1日向原告支付28,110元（事由为LX）,以刘荣荣的账户于2015年2月27日向原告支付142,110元（摘要为LX）。庭审中，原、被告对这两笔款项所对应的项目及款项的性质产生争议。另查明，原告另就上海建珀投资管理中心（有限合伙）投资云南洪德系项目委托被告投资3,000,000元。并签订了相应的协议，约定投资期限为2014年3月7日至2014年10月7日。2014年3月6日，原告向被告支付投资本金3,000,000元。被告以孙建平、刘荣荣的账户分三笔向原告支付投资期限内的收益，其中2014年6月9日支付2014年3月7日至2014年6月7日的收益143,671元（事由为zcb），2014年9月9日支付2014年6月8日至2014年9月8日的收益143,671元（附言为4ygxxm），2014年10月8日支付2014年9月9日至2014年10月8日的收益48,411元（摘要为ygxxm）。被告以自有账户于2014年10月31日向原告归还本金2,000,000元（事由为其他合法款项），于2014年12月1日向原告归还本金1,000,000元（事由为其他合法款项）。被告另以刘荣荣的账户于2014年10月31日向原告支付23,945元（摘要为ygxxm）。以上事实，由原告提供的《委托协议》、《委托协议补充协议》、银行流水，被告提供的银行电子回单，及原、被告陈述等在案佐证，本院予以确认。本院认为，原、被告在《委托协议》及《委托协议补充协议》中约定，被告按投资金额年化19%计算向原告支付投资收益，剩余的投资收益作为被告的委托报酬，如因邢台依林在投资项目期限结束后未按约定支付相关的收益及本金的，被告仍按补充协议约定的时间，用自有资金先行向原告支付收益及本金。此为无论盈亏均保证委托人获得固定本息回报，超额投资收益均归受托人所有，属于名为理财实为借贷关系。合法的借贷关系受法律保护。现原告向被告主张邢台依林项目未归还的借款本金2,000,000元及逾期利息、违约金，而被告则抗辩另支付的两笔共计170,220元款项属于归还的本金。本院认为，从原、被告过往的云南洪德系项目资金往来习惯看，凡是归还借款本金均通过被告账户，且事由均注明为其他合法款项。本案系争的邢台依林项目中，被告已归还的本金3,000,000元亦遵循此惯例。故被告以借款本金形式归还的本金为3,000,000元。至于170,220元，原告认为系迟延归还的3,000,000元的逾期利息。而被告抗辩委托投资期限外没有收益，即原告所称的逾期利息。本院认为，双方协议约定，原告投资金额在委托投资期限结束后二个工作日内，被告向原告返还。如被告未按协议约定向原告支付投资本金的，被告按原告投资本金的日万分之三计算向原告支付违约金。本院认为，此为双方对于借款到期后违约责任的约定，是对借款利息的补偿，原告再行主张以年利率19%计算逾期还款利息，明显与约定相佐，本院对此不予支持。而法律规定，债务人除主债务之外还应当支付利息，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，利息要优先于主债务抵充。因此，170,220元不应当视作被告偿还的本金。故原告主张被告归还本金2,000,000元，有事实与法律依据，本院予以支持。被告另行通过个人向原告支付的借款期内收益以外的资金，应当视作被告支付的违约金。其中，原、被告对于142,110元属于本案系争项目项下款项无争议，但原告不认可于2014年12月1日收到的28,110元亦与本案有关。本院认为，此两笔款项的备注事项一致，应有牵连，故28,110元的支付应属于邢台依林项目，170,220元亦抵充被告应支付的违约金。原告现从被告应当归还借款之日的次日主张日万分之三的违约金，有事实与法律依据，本院对于其中扣除170,220元的部分予以支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条,《最高人民法院关于适用《〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，判决如下：一、被告相卫集团发展有限公司应于本判决生效之日起十日内归还原告马军借款2,000,000元；二、被告相卫集团发展有限公司应于本判决生效之日起十日内偿付原告马军自2014年11月27日起以日万分之三计算的利息（以2,000,000元为本金算至2015年2月16日；以1,000,000元为本金算至2015年11月26日；以2,000,000元为本金算至判决生效之日止；其中扣除被告已支付的170,220元）；三、驳回原告马军的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31,859元，减半收取计15,929.50元，财产保全费5,000元，共计20,929.50元，由原告马军负担7,653.50元，由被告相卫集团发展有限公司负担13,276元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 陆茵
二〇一六年四月十二日
书 记 员 宗华
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国民法通则》第九十条合法的借贷关系受法律保护。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。二、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。三、《〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。