广东省茂名市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）茂中法刑一终字第159号
原公诉机关广东省高州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）梁文生，男，1981年7月5日生，汉族，初中文化，农民，广东省高州市人，住高州市长坡镇旺利坑口村**号。无前科。因本案于2014年12月20日被刑事拘留，2015年1月22日被逮捕。现羁押于高州市看守所。
辩护人莫小庆，高州市公职律师事务所律师。
广东省高州市人民法院审理广东省高州市人民检察院指控原审被告人梁文生犯非法制造枪支罪、贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2015年6月28日作出（2015）茂高法刑初字第196号刑事判决。原审被告人梁文生不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定：
一、贩卖毒品犯罪事实
2014年下半年以来，被告人梁文生多次贩卖甲基苯丙胺（冰毒）给吴某甲、袁某、梁某甲等人吸食。2014年12月16日，梁文生以300元的价格卖了2.03克甲基苯丙胺给吴某甲。2014年12月17日上午，民警在梁文生家中查获毒品四包，经检见毒品甲基苯丙胺成分，净重2.08克。
二、容留他人吸毒犯罪事实
2014年下半年以来，被告人梁文生在其位于本市长坡镇旺利坑口村43号家中，提供矿泉水瓶、吸管等工具，多次容留吴某甲、袁某、吴某乙等人在其家中吸毒。
原判决认定上述事实的证据有：
一、物证、书证
1.受案登记表、立案决定书、抓获经过、破案经过：证实梁文生容留他人吸毒一案，由办案民警在侦办吴某甲容留他人吸毒案中发现。2014年12月17日将梁文生于抓获归案，于2014年12月18日立案侦查。
2.户籍资料：证实被告人梁文生于1981年7月5日生，身份证号码：××。
3.梁文生的尿检报告书：证实梁文生的尿液经检验呈甲基安非他命阳性。
4.行政处罚决定书等资料：证实吴某乙、袁某、梁某甲因吸毒被行政处罚。
二、证人证言
1.证人吴某甲的证言：我的朋友黄新浩拿冰毒到我家吸食，我问他冰毒是怎么买到的，他说是在长坡旺利的文生狗（梁文生）那里买来的，并提供了文生狗的联系方式给我。我要买毒品冰毒的时候，就向梁文生购买。民警抓获我时从我身上查获的四小包冰毒是我以300元的价格在文生狗那里购买的。
梁文生曾叫我到其家吸毒。我在最近两三个月曾到了他房间与他夫妇一起吸食了四五次毒品。在梁文生家吸食的毒品是梁文生提供的，有时我吸完毒了也会向梁文生购买一些冰毒。有时和吴浪、阿炎、阿灿以及抽筋等人到文生狗的家里吸食冰毒，具体次数我记不清楚。一般都是文生狗打电话叫我和吴浪等人去的，有××、吴浪等人也主动到文生狗家吸毒。我们吸食的冰毒是由文生狗提供的，我们吸毒时文生狗也和我们一起吸毒。
梁文生共向我贩卖了5、6次冰毒，每次100元至300元不等。他还在他家里以及我家里贩卖了多次冰毒给袁某、黄新浩等人，一般是50元一小包。
2.证人吴某乙的证言：我是梁文生（平时大家叫他“文生狗”）女友，平时他在家中房间吸食毒品，我看见了也跟着吸食。我最近一次吸食是在12月15日21时许，在梁文生家和梁文生一起吸食。平时“亚飞”及一名较胖的男子等人多次到梁文生房间吸毒。
3.证人梁某乙（吴某甲的女朋友）的证言：吴某甲所吸食的毒品冰毒是从梁文生那里得来的，昨天晚上吴某甲向我要了300元，因为他的钱平时是我保管，他要用钱都是我给他的，他拿到钱后就去找梁文生了，购买了300元的冰毒。后来民警从吴某甲身上搜出几小包毒品，应该是从梁文生那里得到的。
2014年9月开始，梁文生多次到吴某甲家中，贩卖冰毒给吴某甲。并和他一起在家中一楼麻将房吸食毒品。平常经常有一些男子到吴某甲家中吸食毒品，我认识的有黄新浩、袁某（外号“抽筋”）、吴浪等人，有时是这些人带了冰毒过来一起吸，然后向吴某甲收取50元至100元的货钱（购买冰毒的费用），有时是吴某甲将他从梁文生处买得的冰毒拿出来给大家吸，再收回每次约50元的货钱。
4.证人袁某的证言：我是吸毒时认识梁文生的，他是长坡镇旺利村人，大家平时都叫他“文生狗”。他向我提供过冰毒，我也到他家中吸食了几次毒品。2014年8月至10月间，我多次到梁文生家吸食冰毒。有时我与吴某甲一起去，有时我自己去。梁文生家中经常有几个人一起吸食冰毒，其中一个是他女友，其他的人我也不知道名字。在他家一楼卧室内通过烧烤方式吸食冰毒，吸毒用的工具矿泉水瓶、锡纸、吸管都是他提供的，冰毒也都是他提供的，他有时会免费给我们吸食，但大多数会收取50元一次。
梁文生向我贩卖冰毒，每次是50元1小包，每小包够吸食一次。冰毒是用白色透明的塑料袋装好的，具体的重量我不清楚。梁文生向吴某甲、黄新浩等人贩卖毒品。我在吴某甲家吸食冰毒时曾见到梁文生把冰毒卖给他们。
5.证人梁某甲的证言：我与梁文生早就认识了，我们平时叫他文生狗。在2014年10月份至11月份期间，梁文生多次打电话给我，叫我到他家吸毒。我共去了四次他家吸毒，每次都是他贩卖冰毒给我吸食。前三次我用100元向梁文生购买冰毒，最后一次我用50元向他购买冰毒。我从梁文生手上购买冰毒后，就和梁文生一起在他的房间里用他提供的工具吸毒。
三、被告人供述及辩解
被告人梁文生供述：民警从我房间内搜出的毒品冰毒是我从高州市区大草坪一个不知名的男子手中购买的。
被告人梁文生在法庭上承认自己有容留他人吸毒的行为，对指控容留他人吸毒的犯罪事实无异议。
四、鉴定文书
1.（茂）公（司）鉴（化）字（2014）637号化验检验报告：证实在吴某甲家中缴获的四小包白色晶体，检见毒品甲基苯丙胺成分，净重2.03克。
2.（茂）公（司）鉴（化）字（2014）638号化验检验报告：证实梁文生家中缴获的四小包白色晶体，检见毒品甲基苯丙胺成分，净重2.08克。
五、现场勘查、检查笔录
1.现场勘查笔录：证实2014年12月17日9时30分进行现场勘查，在梁文生家书台有白色晶体物一小包，书台的扩音机下有白色晶体物两小包；白色晶体物一小包等物品。房间内有吸毒工具一批。
2.吴某甲辨认照片：证实图中的四小包冰毒是向梁文生购买的。
3.辨认笔录一份：梁某甲辨认出梁文生就是贩卖毒品给他的人。
六、扣押清单：证实在梁文生家扣押到白色晶体四小包。
原判决认为，被告人梁文生无视国家法律，明知是毒品而予以贩卖，又多次容留他人吸毒，其行为已构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，应予以刑罚。公诉机关指控被告人梁文生犯贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪事实属实，罪名成立，予以认定。公诉机关指控被告人梁文生构成非法制造枪支罪的证据不足，不予认定。被告人梁文生一人犯数罪，依法应当实行数罪并罚。被告人梁文生及其辩护人认为公诉机关指控被告人梁文生犯贩卖毒品罪的证据不足的意见，经查，有证人吴某甲、梁某乙、袁某、梁某甲的证言、扣押清单、现场勘查笔录、鉴定报告等证据证实被告人梁文生贩卖毒品的犯罪事实。因此，对上述辩护意见，不予采纳。根据被告人梁文生的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百四十七条、第三百五十四条、第六十九条、第五十二条、第五十三条的规定，作出如下判决：
被告人梁文生犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元；总和刑期有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币一万元；决定执行有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币一万元。
上诉人梁文生上诉提出，根据本案证据，只能认定其贩卖毒品一次，数量为2.03克，其不存在“向多人贩毒或者多次贩毒的”的情况，没有其他“情节严重”的情节，应判处有期徒刑一年，原判决判处其三年六个月刑罚明显过重。请求本院撤销原判决，改判其犯贩卖毒品罪有期徒刑一年，罚金五千元，犯容留他人吸毒罪八个月，罚金五千元，合并执行有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元。
辩护人提出，一、本案指控梁文生贩卖毒品，证据不足。二、即使梁文生构成贩卖毒品罪，梁文生不存在“向多人贩毒或者多次贩毒的”的情况，没有其他“情节严重”的情节，对其判处三年六个月，属量刑过重。
经审理查明，确认原判决认定的事实和证据。
对于上诉人梁文生上诉及辩护人提出的意见，经查，原判决认定梁文生多次贩卖毒品，有证人证言等证据证实，足以认定。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，贩卖毒品甲基苯丙胺不满十克，情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。根据《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项的规定，多次贩毒的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”。在本案中，梁文生多次贩卖毒品甲基苯丙胺，原判决判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元，量刑适当。上诉意见及辩护意见均理由不成立，故不予支持。
本院认为，上诉人梁文生多次贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为构成贩卖毒品罪，情节严重；梁文生又多次容留他人吸毒，其行为构成容留他人吸毒罪；依法予以刑事处罚。梁文生一人犯数罪，实行数罪并罚。原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当，上诉人上诉理由不成立，应当驳回上诉，维持原判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 徐忠圣
审判员 莫少芬
审判员 潘泽茂
二〇一五年十月二十日
书记员 柯雅丽