甘肃省天水市秦州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）天秦刑初字第171号
公诉机关天水市秦州区人民检察院。
被告人高某某。
辩护人马文剑，天水忠信律师事务所律师。
被告人项某某。
被告人林某甲。
天水市秦州区人民检察院以天秦检公诉�诉（2015）第100号起诉书指控被告人高某某、项某某、林某甲犯开设赌场罪，于2015年7月8日向本院提起公诉。本院于2015年7月8日立案，依法适用普通程序，于2015年7月21日公开开庭审理了本案。天水市秦州区人民检察院指派代理检察员魏秀成出庭支持公诉，被告人高某某、项某某、林某甲，辩护人马文剑均到庭参加诉讼。现已审理终结。
天水市秦州区人民检察院指控，2014年5月中旬以来，被告人高某某在天水市秦州区罗玉小区三星公司大楼租用铺面，设置游戏机、赌博机80余台，同时以高额固定工资雇佣被告人项某某、林某甲帮助管理、经营，以动漫城为掩护，安设赌博机34台，聚集赌客，以现金或彩票、香烟等作为奖品，再派专人用现金回购奖品的方式组织赌博违法活动。针对指控的事实，公诉人当庭出示了相关证据予以证实，公诉机关认为，被告人高某某、项某某、林某甲在中小学附近设置赌博机，情节严重，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条的规定，应以开设赌场罪追究其刑事责任。
被告人高某某对指控的主要犯罪事实无异议，辩解其并不知道动漫城附近有学校。
辩护人马文剑辩称，根据《中小学校园管理的暂行规定》第十六条的规定，不允许任何单位或个人在学校门前200米半径内设置台球，电子游戏机营业点，三星动漫城距离罗玉中学200米以外，不属于学校附近，故本案不构成情节严重；用于赌博的游戏机有28台，不是指控的34台；高某某有自首情节，赌场开设的时间短，社会危害性小。
被告人项某某自愿认罪，辩解其并未领取高额工资，没有安排回购奖品，也未参与动漫城三楼的管理。
被告人林某甲自愿认罪，辩解其工作只是维修游戏机，未领取高额工资。
经审理查明，2009年，时任天水市三�公司总经理的王某甲成立了天水市“三星游戏地带”有限公司，公司经营范围包括电子游戏、游艺娱乐及动漫产品的开发，后该公司因政府取缔动漫游戏产业停业。
2014年3、4月左右，被告人高某某欲承租三星公司房屋经营小吃店，经与王某甲协商，双方达成房屋租赁协议，约定高某某租赁三星公司一至三楼，租期5个月。该公司距离罗玉中学西墙直线距离169米，距离罗玉中学门口直线距离247米，距离蓓蕾高级中学直线距离272米，距离岷山机械技工学校直线距离307米。高某某在看房子时，在三楼发现三星游戏地带有限公司营业执照、特种行业经营许可证、消防许可证、公章等手续，便向王某甲提出借用，王某甲同意借用并告知其要合法使用。后高某某又持该手续去秦州区文化局咨询，得知手续已不能年审，但可在发放游艺娱乐场所设备准营证后先运营，然后再补办�证手续。高某某在得到文化局明确答复后，便让朋友给其招募工作人员，又从江苏购得游戏机81台、其中具有赌博功能的游戏机34台，在三星公司三楼设置暗门，将一楼全部放置游戏机，三楼放置具有赌博功能的游戏机28台，二楼放置游戏机及有赌博功能的游戏机6台。5月中旬，天水市秦州区文化局向天水市三星动漫地带有限公司一楼、二楼的53台游戏机发放天水市游艺娱乐场所设备准营证后，动漫城开始试营业，高某某利用动漫城的掩护，对在二楼玩耍带有赌博功能游戏机的人以彩票、香烟等物品作为奖品，再以用现金回购奖品的方式组织赌博活动，在三楼直接以现金方式进行赌博活动并亲自管理。为了应付检查，高某某又伪造了天水市秦州区文化广播影视局、天水市麦积区文化广播影视局的印章，伪造了100余张游艺准营证准备贴在三楼的赌博机上。被告人项某某�林某甲受雇于高某某后，高某某将二人分为两班，由二人任领班对一、二楼进行管理，偶尔安排二人在三楼维持秩序，并给二人每月发放七、八千元工资。
2014年8月11日，公安机关将该动漫城查抄，当场抓获了项某某、林某甲，并从三星动漫城扣押电脑主机箱1台、监控主机2台、赌博机34台、三星游戏地带有限公司营业执照等手续一套、彩票积分卡600张、会员卡20张、三星动漫地带有限公司印章2枚、天水市秦州区文化广播影视局印章1枚、天水市麦积区文化广播影视局印章1枚、游艺设备准营证170张。
2014年9月4日，高某某向公安机关投案，并如实供述了主要犯罪事实。
上述事实，有检察机关提交，并经当庭示证、质证的下列证据证实：
1.受案登记表、立案决定书，证实2014年8月11日，天水市公安局秦州分局刑事侦查大队在工作中发现秦州区罗玉小区三星动漫城内有赌博活动，秦州公安分局组织警力进行突击检查，发现三星动漫城内存在赌博违法犯罪活动，于2014年8月12日立案侦查。
2.证人王某甲、王某乙、刘某甲、周某某的证言、房屋租赁合同、三星游戏地带有限公司营业执照等手续一套，证实三星公司成立天水市三星游戏地带有限公司的过程，高某某承租天水金岩矿业开发有限公司名下三星公司三层房屋，向王某甲借用天水市三星游戏地带有限公司手续的事实。
3.证人姚某某的证言及辨认笔录，证实2014年6月初其到三星动漫城找到一个叫“大林”的人，安排他在动漫城上班，主要工作是收币、退彩票等，7月初，其被提升为二楼经理。一、二楼的游戏机都有文化局的许可证，三楼的没有，二楼的游戏机是娱乐的，玩家有时会得到奖品，三楼的游戏机主要是通过游戏输赢现金。三楼游戏机比较隐蔽，三楼大厅西面电视墙有一个�门，进暗门后朝北一个衣柜里又有一个暗门，进去后才能到摆放游戏机的地方。动漫城平时有两个经理负责，一个姓项，另一个叫“瘦子”。经辨认，项某某、林某甲就是动漫城的经理，平时负责动漫城的管理，林某乙就是案发时在三楼暗门内负责收钱的人。
4.证人林某丙的证言，证实其被林某甲介绍来动漫城上班，工作职责是负责换彩票，一楼的游戏机没有彩票奖励，彩票可以在吧台兑换礼品香烟、茶叶等物。
5.证人林某乙的证言，证实其开始时为动漫城打扫卫生，后又被安排在二楼负责兑烟。其曾发现有赌博活动而且数额比较大，三楼开设两个房子赌博机，有几次其被安排在三楼负责给客人发卡，抓获时就是其受老板安排正在看守赌博机。三楼的钱是老板直接收，一、二楼的钱是吧台服务人员收取。
6.证人兰某某的证言，证实其是通过朋友联系项某某到三�动漫城上班的，主要职责是给二楼的游戏机里放彩票，项某某是二楼的领班。
7.证人邱某某的证言，证实其通过朋友项某某到三星动漫城上班，项某某是领班，负责管理一、二楼，有解决不了的问题向他汇报。赌博机分两种，如果积分多就能兑换成现金或香烟、茶叶等奖品。
8.证人杨某某的证言，证实其被项某某、姚某某招聘到三星动漫城上班，职责是给二楼的游戏机换彩票，用彩票可以兑换香烟或游戏币。
9.证人李某甲的证言及辨认笔录，证实其是三星动漫城的收银员，管理人员有项某某、林某甲、姚某某。动漫城一共有三层，二楼和三楼有赢钱的机器，三楼没有去过。顾客赢了彩票或游戏币后会到吧台兑换香烟，换出去的烟都贴了标签，顾客在另外一个地方再把烟换成钱。收银台是组长项某某负责，组长会把换出去的烟拿回来接着兑换，把吧台的钱拿到换烟的地方。每次都是项某某把收银台的钱拿到那里，把烟拿回来。经辨认，项某某就是管理其一组的人，姚某某、林某甲是管理其他组的人。
10.证人张某甲的证言及辨认笔录，证实其是项某某叫来天水三星动漫城上班，一个姓林的让其管理以现金兑换香烟，其与谢某某每人一天倒班，兑换香烟的地方在动漫城西侧第四栋楼的一楼，每天上班时从姓林的管理那里拿1万元钱，兑换来的香烟给公司拿回去，钱不够再从姓林的管理处拿，兑换的香烟有两种，按烟的类型兑换价值不等的现金。经辨认，罗玉小区统建4号楼1单元1楼东边的出租房就是其用现金兑换香烟的地方。
11.证人谢某某的证言及辨认笔录，证实其受项某某安排为客人兑换香烟，每天上班前从项某某处拿1万元现金，换回的香烟拿回公司，现金不够再从公司领钱。动漫城的香烟有特殊记号，每条烟上都贴一张纸，上面有张某甲写的“寿”字。其工资每月3500元，由项某某发放。二楼、三楼都是赌博的游戏机，项某某不让去三楼。经辨认，罗玉小区统建4号楼1单元1楼东边的出租房就是其用现金兑换香烟的地方。
12.证人董某某、刘某乙的证言，证实董某某受高某某委托，为其承租了秦州区罗玉小区统建4号楼101单元1层刘某乙房屋的事实。
13.证人李某乙、吕某甲、张某乙、安某某、杜某某、张某丙、肖某某的证言，证实其在三星动漫城以现金或以现金兑换香烟的方式参与赌博活动的事实。
14.被告人高某某在侦查阶段的供述及工资表，证实其承租三星公司房屋，开设天水市三星动漫地带有限公司进行赌博活动的过程，项某某平时管理二楼秩序，有时忙不过来，他也管理三楼。有时其不在也安排林某甲管理，给二人每个月发七、八千元工资，查扣的两张工资表虽然不是其书写，�内容和工资数额都是其规定的事实。
15.被告人项某某在侦查阶段的供述及辨认笔录，证实三星动漫城的二楼、三楼都有赌博机，三楼有个暗门，里面放着赌博机。客人赢了后可得到相应的彩票，可以拿这些彩票兑换香烟、茶叶等，客人可以拿走香烟，也可以将香烟兑换成现金，动漫城负责回收香烟，有专门的地方和专人负责兑换。经辨认，辨认出高某某就是三星动漫城的老板，张某甲就是兑换奖品的人。
16.被告人林某甲在侦查阶段的供述，证实2014年5、6月，高某某将其叫到天水市三星动漫城上班，其和项某某负责一、二楼的游戏机，其负责维修机器故障，也去香烟兑换点拿烟，7月1日正式上班，8月初领到8000元工资的事实。
17.现场勘验检查笔录及照片，证实案发当时三星动漫城所在位置，各楼层的现场状况。
18.扣押物品清单及（天）公治机认定字（2014）第001�认定书，证实经天水市公安局认定，查扣的34台电子游戏机具有设置退币、退分、退奖品（奖券回购）等赌博功能，属于有赌博功能的电子游戏机。
19.天水市秦州区文化市场综合执法大队证明及游艺娱乐场所准营证发放登记表，证实2014年5月，三星动漫地带有限公司提出申请，该队对该公司提供的机型经审核并报市局市场科审核后，对53台机型进行了贴标，发放了天水市游艺娱乐场所设备准营证。
20.提取笔录及扣押物品清单，证实公安机关从三星公司扣押三星游戏地带有限公司营业执照等手续1套、工资表2张、游戏积分卡600张、银行卡6张、天水市秦州区文化广播影视局和天水市麦积区文化广播影视局印章各一枚、游艺设备准营证170张、电脑主机3台。
21.视频图文资料，证实天水市三星动漫地带有限公司距离罗玉中学西墙直线距离169米，距离学校门口直线距离247米�距离蓓蕾高级中学直线距离272米，距离岷山机械技工学校直线距离307米。
22.办案说明，证实2014年9月4日，高某某到天水市公安局秦州分局刑事侦查大队投案的事实。
本院认为，被告人高某某、项某某、林某甲以盈利为目的，在学校附近设置具有退币、退分等赌博功能的电子游戏设施设备34台，并以现金及回购奖品方式给予他人现金等方式组织赌博活动，其行为均构成开设赌场罪，且属情节严重，公诉机关指控的犯罪成立。关于高某某的辩护人提出高某某的行为不构成情节严重，设置的赌博机不足34台的辩护意见，经查，虽然三星动漫城一、二楼的游戏机均由有关单位发放了准营证，但发放准营证只是准许合法经营的证明，不能成为进行违法活动的理由，动漫城二楼具有赌博功能的6台游戏机虽然未直接以现金作为奖品，但动漫城利用香烟作为奖品，再以回购奖品�方式给予他人现金组织赌博活动，故设置的赌博机应当认定为34台；《中小学校园环境管理的暂行规定》是1992年原国家教育委员会制定，规定禁止学校门前200米半径内设置台球、电子游戏厅的目的是为了加强校园周边环境的管理，并不等于规定了学校门前200米就是学校附近。三星动漫城距离罗玉中学西墙直线距离169米，且在距离300米左右就有三所学校，应当认定为在中小学附近设置赌博机，辩护人的上述辩护意见，不予采纳。项某某、林某甲参与赌场管理并领取高额固定工资，为高某某开设赌场提供直接帮助，应认定为开设赌场的共犯，二人辩称未参与赌场管理，未领取高额固定工资的辩解与查明的事实不符，不予采纳。在共同犯罪中，高某某起主要作用，系主犯，应按其参与的全部犯罪处罚，鉴于其自动投案后能如实供述主要的犯罪事实，有自首情节，故可减轻处罚。项某某、林某甲系从犯，对其适用缓刑不致再发生社会危害性，故应对其减轻处罚并适用缓刑。查获的作案工具依法没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人高某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金2万元；
被告人项某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金5000元；
被告人林某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即高某某的刑期自2014年9月4日起至2016年9月3日止；项某某、林某甲的缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金自判决生效后10日内缴清）。
�、查扣的电脑主机箱1台、监控主机2台、赌博机34台依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省天水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 员 甄 瑾
代理审判员 陈 刚
人民陪审员 李瑞红
二〇一五年八月二十八日
书 记 员 何卓怡