江西省永丰县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）赣0825刑初56号
公诉机关江西省永丰县人民检察院。
被告人巫某贵，1996年4月1日因犯抢劫罪被福建省龙岩地区中级人民法院判处有期徒刑七年六个月。2015年11月16日因涉嫌犯诈骗罪被永丰县公安局刑事拘留，2015年12月1日被执行逮捕。现羁押于永丰县看守所。
辩护人陈英生，江西阳丰律师事务所律师。
江西省永丰县人民检察院以永检公诉刑诉（2016）52号起诉书指控被告人巫某贵犯诈骗罪，于2016年6月2日向本院提起公诉，本院于同日立案并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。永丰县人民检察院指派检察员周春红出庭支持公诉，被告人巫某贵及其辩护人陈英生到庭参加诉讼。现已审理终结。
江西省永丰县人民检察院指控：2015年4月27日被害人余某红的丈夫巫某三因涉嫌故意伤害罪被永丰县公安局中村派出所刑事拘留。余某红找到邻居被告人巫某贵请求帮忙疏通关系，巫某贵承诺愿意尽力帮忙，余某红表示会承担巫某贵办事的所有开支。2015年4月29日至2015年5月27日，巫某贵多次以需打点相关部门人员为由从余某红处索要钱财。余某红按巫某贵的要求分别汇给了王某星0.5万元、艾某文3万元、习某庆1.5万元、杨某铭1万元，共计6万元。经查明，汇入艾某文帐户的3万元钱被巫某贵取走用于生意上的资金周转，其余汇款均被巫某贵用于还个人债务。
被告人巫某贵辩解其用艾某文帐户中的1万元支付了巫某三案件的律师费，诈骗金额应核减1万元。其愿意退还钱款给被害人。
辩护人辩称被告人巫某贵曾向被害人表示会退还钱款，被害人也表示了巫某贵跟她说过会退还钱款，证明了被告人没有非法占有的目的，其行为属民事欺诈。如果公诉机关仍指控被告人犯诈骗罪，诈骗金额应核减律师费1万元；鉴于被告人有立功表现，认罪悔罪态度好，如果能够退赃，应对被告人在有期徒刑三年以下量刑，并适用缓刑。
经审理查明：
2015年4月27日被害人余某红的丈夫巫某三因涉嫌故意伤害罪被永丰县公安局中村派出所刑事拘留。余某红找到邻居被告人巫某贵请求帮忙疏通关系，巫某贵承诺愿意尽力帮忙，余某红表示会承担巫某贵办事的所有开支。2015年4月29日至2015年5月27日，巫某贵多次以需打点相关部门人员为由从余某红处索要钱财。
1、2015年4月29日，被告人巫某贵以帮忙办巫某三的事情为由让被害人余某红汇0.5万元至王某星账户，此款用于巫某贵承包的旅游线路；
2、2015年5月1日，被告人巫某贵以帮忙办巫某三的事情请人吃了饭需花钱为由让被害人余某红汇3万元至艾某文账户，后巫某贵将3万元取出，此款用于其生意上的资金周转；
3、2015年5月8日，被告人巫某贵以帮忙办巫某三的事情为由让被害人余某红汇1.5万元至习某庆账户，此款用于偿还其个人债务；
4、2015年5月27日，被告人巫某贵以帮忙办巫某三的事情需找人为由让被害人余某红汇1万元至杨某铭账户，此款用于偿还其个人债务。
2015年8月21日巫某三因故意伤害罪被本院判处有期徒刑二年零六个月。
2015年11月16日晚，被告人巫某贵在家中被抓获归案。
2016年1月，公安机关根据巫某贵提供的线索将网上逃犯郭某抓获。
2016年7月6日被告人巫某贵家属代为退赃2万元，取得了被害人余某红的谅解。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
书证：银行卡交易明细、银行汇款回单，证实余某红四笔汇款的时间、金额、对方帐户；借条，证实巫某贵借习某庆2万元；归案情况说明，证实巫某贵被抓获归案；户籍证明，证实巫某贵主体资格；福建省龙岩市人民法院刑事判决书、福建省龙岩地区中级人民法院刑事判决书，证实巫某贵前科情况；永丰县人民法院刑事判决书，证实巫某三案件情况；协议书、谅解书、收条，证实巫某贵家属代为退赃2万元，取得余某红谅解；公安机关情况说明及笔录，证实巫某贵具有一般立功。
证人证言：
（1）证人王某星的证言，证实其农业银行尾号为0614的银行卡在2015年4月29日收到一笔0.5万元存款，那段时间和巫某贵合伙做班车旅游线路，开车过程中有钱急用会联系巫某贵，那钱不记得是否找巫某贵要的。
（2）证人艾某文的证言，证实其农商银行尾号为1233的银行卡是巫某贵20**年5月份让其开户的，办卡那天收到一笔3万元存款，过了一段时间巫某贵把卡还回来。
（3）证人习某庆的证言，证实其农商银行尾号为9238的银行卡在2015年5月8日有两笔ATM存款，一笔0.99万元、一笔0.51万元，是巫某贵还欠其的钱。
（4）证人杨某铭的证言，证实其农商银行尾号为8669的银行卡在2015年5月份有一笔存转0.6万元和一笔ATM转存0.4万元共1万元是巫某贵还其和“小明”的钱。
（5）证人巫禄财的证言，证实巫某三出事后其劝他投案自首并送他到森林公安局，其不知道巫某贵是否插手巫某三的事。
3、被害人余某红的陈述，证实其因为丈夫巫某三的案子找到巫某贵要其帮忙，2015年4月29日至2015年5月27日巫某贵多次以打点相关部门人员为由要其汇款到指定帐户，共6万元。还给了两次现金给巫某贵，一次0.86万元、一次1.6万元。还有1万元是他借的。被害人胡金娇的陈述，证实其找巫某贵时没有说事成后怎么感谢他，若知道给巫某贵的钱不是用于疏通关系，其肯定不会给他钱。
4、永丰县公安局恩江派出所情况说明、讯问笔录，证实巫某贵具有一般立功。
5、被告人巫某贵对上述事实供认不讳，并称其2015年经济状况较差，而且负债较多。
本院认为，被告人巫某贵以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物6万元，数额巨大，其行为触犯了刑律，构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人及其辩护人辩称应核减1万元律师的意见未提供相关证据证实，本院不予采纳。辩护人提出被告人没有非法占有的目的，其行为属民事欺诈的辩护意见，经查，被告人巫某贵虽口头承诺会退还被害人的钱款，但其2015年经济状况较差，而且负债较多，没有偿还能力，其对被害人的承诺系为了骗取被害人的信任，主观上具有非法占有的目的，应构成诈骗罪，此辩护意见不予采纳。被告人巫某贵多次实施诈骗行为且有犯罪前科，依法应酌情从重处罚；其归案后如实供述自己的罪行，部分退赃，有立功表现，依法可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十八条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人巫某贵犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省吉安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 徐素华
人民陪审员 高素莲
人民陪审员 李长根
二〇一六年七月十三日
书 记 员 程智泉
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。