广西壮族自治区百色市右江区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）右民一初字第1864号
原告蓝常庆，个体司机。
委托代理人樊著德，农民。
被告广西驰程汽车运输有限责任公司，住所地广西百色市右江区城北一路29号。
法定代表人谢宝宁，该公司董事长。
委托代理人钱进，该公司客运分公司职员。
第三人卢华强。
第三人周锦娥。
原告蓝常庆与被告广西驰程汽车运输有限责任公司（以下简称驰程公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2011年5月19日受理后，2011年10月13日作出（2011）右民一初字第298号民事判决，原告不服，向百色市中级人民法院提起上诉，二审法院于2012年3月12日作出（2012）百中民一终字第40号民事裁定，撤销本院（2011）右民一初字第298号民事判决，发回重审。本院于2012年5月18日受理后，依法另行组成合议庭，追加卢华强、周锦娥作为本案第三人参加诉讼，于2012年11月21日作出（2012）右民一初字第608号民事判决，原告不服，向百色市中级人民法院提出上诉，二审法院于2013年4月16日作出（2013）百中民一终字第84号民事判决。原告不服，向广西壮族自治区高级人民法院提出申请再审，广西壮族自治区高级人民法院经审理后于2015年7月21日作出（2014）桂民提字第56号民事裁定，撤销百色市中级人民法院（2013）百中民一终字第84号民事判决及本院（2012）右民一初字第608号民事判决，发回本院重审。本院另行组成由审判员林红英担任审判长，与审判员卢碧珍、人民陪审员黄福宁组成合议庭，书记员许宵担任法庭记录，于2015年12月11日公开开庭审理了本案。原告的委托代理人樊著德、被告的委托代理人钱进、第三人卢华强、周锦娥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2008年7月22日被告招聘原告为其职工，工种是司机，驾驶桂L×××××号大客车，每月工资3000元。2009年1月24日1时15分，原告驾驶的桂L×××××号大客车从广东珠海返回百色经岑兴高速公路386KM＋900M处时，由于车辆失控行驶与前方的云G×××××号大型普通货车发生追尾，造成了原告
右股骨内股骨骨折。2009年2月11日广西高速公路管理支队第37大队作出《道路交通事故认定书》认定原告负事故全部责任；原告受伤当天被送往广西玉林市第一人民医院住院治疗至2009年4月21日出院共87天；经申请，2009年4月15日，百色市劳动和社会保障局作出《工伤认定通知书》，认定原告的伤为工伤；2009年9月24日，百色市劳动能力鉴定委员会作出百劳鉴字（2009）134号《劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定原告的伤残等级为九级。2010年8月，被告发给原告8760元伤残补助金；2010年9月4日至9月17日玉林市第一人民医院对原告做了后续治疗。依据《工伤保险条例》第35条第1项、第2项，第29条第4款、第31条第4款，《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第24条第1项、第2项；《工伤保险条例》第31条第3款、第31条第1款、《劳动法》第89条、《劳动合同法》第82条、《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第33条规定，被告应向原告支付伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院医疗营养费、陪护费、停工医疗工资、工资损失费、不签劳动合同二倍工资等待遇，但被告拒绝了原告提出的工伤待遇请求。2011年1月11日，原告书面通知被告解除劳动合同，并依法向劳动仲裁委员会提起申诉，百色市劳动争议仲裁委员会作出百劳仲字（2011）9号仲裁裁决，驳回原告的部分请求。损害了原告的合法权益。故请求法院判令被告支付1、一次性伤残就业补助金18240元；2、一次性工伤医疗补助金30000元；3、一次性伤残就业补助金24000元；4、住院医疗营养费4200元，5、陪护费6000元；6、停工医疗工资60000元；7、工资收入损失费为13680元；8、不签订劳动合同二倍工资36000元。如果第6项得不到法院完全支持，第7项按原审的主张48000元请求被告支付。
原告对其陈述在举证期限内向本院提供证据有：1、《道路交通事故认定书》；2、3、疾病证明书，证明原告初次住院87天及第二次住院14天并有陪护的事实；4、工伤认定通知书，证明原告工伤的事实，5、劳动能力鉴定通知书，证明原告××的事实；6、百劳仲案字（2011）9号仲裁裁决书，证明原告的诉讼已经通过仲裁裁决；7、电脑查询单，证明被告的主体资格；8送达回证，证明原告的起诉不超过诉讼时效；9、（2011）右民一初字第296号民事判决书，证明原、被告之间存在劳动合同关系。
被告辩称，原告驾驶桂L×××××号大客车发生交通事故后，百色市劳动争议仲裁委员会仲裁裁决认为：2009年4月15日百色市劳动和社会保障局下达《工伤认定通知书》，认定原告为工伤，但又描述“根据《工伤保险条例》第二条、第六十二条第二款的规定，被申请人没有为申请人参加工伤保险的，由该用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤待遇项目和标准支付费用”。这是前后矛盾、不符合事实的。原告于2009年9月24日经百色市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，百色市劳动和社会保障局于2010年3月31日在百色市直企业职工工伤保险待遇审批表审批一次性伤残补助金计发基数为1095元／月，金额8760元，原告也签字认可领取。基于上述事实，被告认为，百色市劳动仲裁委员会裁决在认定事实的使用法律上有错误，理由：第一，被告与原告之间一次性伤残补助金已付清，不存在差额的事实。第二，被告的月工资额度应当按百色市直企业职工工伤保险待遇审批表中1095元／月为计发基数，而不是3000元／月。即原告工伤医疗补助金为1095元／月×10个月=10950元；伤残就业补助金1095元／月×8个月=8760元；停工留薪期工资为1095元／月×8个月=8760元。总计28470元，而不是仲裁裁决书的96240元。故请求判决1、被告无需向原告支付伤残补助金；2、被告只向原告支付工伤医疗补助金10950元；3、被告只向原告支付伤残就业补助金8760元；4、被告只向原告支付停工留薪期工资8760元；5、诉讼费由被告负担。
被告对其辩解在举证期限内向本院提供的证据有：1、仲裁裁决书，证明本案争议已经过仲裁；2、工伤认定决定通知书，证明原告的伤为工伤；3、劳动能力鉴定书，证明原告的伤经鉴定为九级伤残；4、工伤保险待遇审批表，证明原告一次性伤残补助金的计发基数为1095元／月；5、领取工伤保险表，证明被告已向原告支付工伤医疗费及一次性伤残补助金8760元；6、周锦娥与被告签订的《客运承包经营合同》，证明第三人所经营的车辆挂靠被告；《驾驶员聘用合同书》，证明第三人聘用司机的事实；7、《客车驾驶员行车安全责任状》和《客运分公司2008年驾驶员春运安全行车协议书》，证明原告表示遵守被告所制定的各种规章制度和法律法规。
第三人卢华强、周锦娥陈述称，第三人是桂L×××××号客车的实际车主，该车辆挂告被告经营，原告是第三人聘请的司机，由第三人发放工资。其他的事实与被告一致。如果本案由被告赔偿原告的各项费用，被告为此支付给原告的各项费用最终还是由第三人给付被告，故同意被告的处理意见。
第三人对其陈述在举证期限内向本院提供的证据有：1、收条，证明原告2010年9月2日收到第三人支付40000元赔偿款。2、医疗发票、医疗费用清单，证明原告发生交通事故后的医疗费用都是第三人交纳的，第三人是桂L×××××车的实际车主。
经庭审质证，被告、第三人对原告提交的证据1-8，原告及第三人对被告提交的证据1、2、3无异议，本合议庭对当事人无异议的证据予以确认；
被告、第三人对原告提供的证据9的真实性无异议，但对其证明目的有异议，认为其与原告不存在事实的劳动合同关系。本院认为，本院作出的（2011）右民一初字第296号民事判决书反映了原、被告纠纷争议的事实，本院予以确认。
原告对被告提供的证据4、5有异议，认为是虚假的，但对于已领取8760元的事实予以认可。本院认为，经本院到百色市劳动和社会保障局核实，被告于2009年1月为原告参加职工工伤保险，月缴费基数为1095元，并已交清2009年1月-12月工伤保险费，故对于第4、5份证据的真实性本院予以认定；原告对被告提供的证据6不予质证。本院认为，该证据证明了被告与第三人的合同关系，本院对被告提供的证据6的真实性予以确认。
原告认为第三人提供的证据已超过举证期限而不予质证。本院认为第三人提供的证据反映了第三人向原告支付40000元及交纳医疗费的事实，应予以确认。
综合全案证据，本院查明案件的法律事实：第三人卢华强与周锦娥是夫妻关系。桂L×××××大型卧铺客车实际所有人为卢华强，该车辆挂靠被告驰程公司经营。桂L×××××大型卧铺客车经被告批准经营百色至珠海客运班线，期限一年，即自2008年11月1日起至2009年10月31日止，并签订《客运承包经营合同》。2008年7月，车主卢华强聘请原告蓝常庆为桂L×××××号客车司机，原告的劳动报酬按出车次数计算，每趟车为200元，由第三人给付。第三人雇请原告营运桂L×××××号客车期间，原告等与被告的在职在编司机一样均遵守被告制定的各项规章制度，并受被告制定的客车司机管理制度制约，百色至珠海的客运班线属于被告的业务组成部分，原告与被告签订有《驾驶员行车安全责任状》，与被告公司在职员工同等享受工伤保险待遇。2009年1月24日1时15分，原告驾驶的桂L×××××号大型卧铺客车从广东珠海返回百色经岑兴高速公路时发生交通事故，事故造成了其本人右股骨内股骨骨折。2009年2月11日广西高速公路管理支队第37大队作出《道路交通事故认定书》，认定原告负事故全部责任。事故发生当天，原告被送往广西玉林市第一人民医院住院治疗，于2009年4月21日出院共计87天。2009年2月23日，被告与原告就原告所受事故伤害向百色市劳动和社会保障局提出工伤认定申请，2009年4月15日，百色市劳动和社会保障局作出百劳社工认字（2009）46号《工伤认定决定通知书》，认定原告所受事故的伤害为工伤。2009年9月24日，经百色市劳动能力鉴定委员会百劳鉴字（2009）134号《劳动能力鉴定结论通知书》认定，原告的伤残等级为九级。2010年3月31日，百色市城镇职工基本医疗保险管理中心以月缴费基数1095元为原告计发一次性伤残补助金8760元。2010年8月，被告发给原告一次性伤残补助金8760元。2010年9月4日原告第二次到广西玉林市第一人民医院住院拆除钢板至2010年9月17日出院共14天。原告与被告因工伤保险待遇未能达成一致意见向百色市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，2011年4月8日，百色市劳动争议仲裁委员会作出百劳仲案字（2011）9号仲裁裁决书，原、被告均不服诉至本院。被告另案作为原告起诉请求本院判决：1、该公司无需向蓝常庆支付工伤医疗补助金，2、该公司只向蓝常庆支付工伤医疗补助金10950元，3、该公司只向蓝常庆支付伤残就业补助金8760元，4、该公司只向蓝常庆支付停工留薪期工资8760元。本院于2011年10月13日作出（2011）右民一初字第296号民事判决书，驳回驰程公司的诉讼请求。
另查明，2009年1月被告为原告申报了职工工伤保险，并缴清本年度1-12月工伤保险费。原告与被告及第三人均未签订书面劳动合同。
本院认为，本案有两个争议焦点：1、原告与被告是否存在事实劳动合同关系？2、原告的诉讼请求有何事实和法律依据？原、被告虽然未签订有书面劳动合同，但从原告所从事的百色至珠海的客车营运司机工作属于被告的业务组成部分及原告与被告签订的《客车驾驶员行车安全责任状》来看，原告自2008年12月22日与第三人达成的合意并从事桂L×××××百色至珠海班线的营运起，原告与被告的在职在编司机一样须遵守被告的各项规章制度，并受被告制定的客车司机管理制度的管理，并与被告在职员工同等享受工伤保险待遇，故应认定原告与被告形成事实劳动关系，有权享受劳动者各项劳动保险待遇。原告在工作期间因交通事故造成的身体伤害经相关部门确认为工伤后，有权享受工伤保险待遇。由于本案事故的发生、工伤认定的完成均在2010年12月20日《工伤保险条例》修改之前，故本案适用修改前的《工伤保险条例》。对于双方争议的原告的月工资收入问题，被告主张原告月收入为1095元，而原告主张月工资为3000元，虽然被告提供的《工伤保险待遇审批表》中反映的一次性伤残补助金的计发基数为1095元，以此证明原告月工收入数额，但本院认为该表系被告在为原告申报时单方确定的数据，且该工资标准与当时的行业标准相比明显偏低，由于被告未按原告的实际工资收入为其参加工伤保险，导致计算赔偿计发基数偏低，故本院参照2008年《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》交通运输行业年平均工资收入确定原告月工资为2036元／月（24432元／12个月）。《工伤保险条例》第二十九条第四款规定，住院治疗工伤的，由所在单位按照因公出差伙食补助标准的70%发给住院伙食补助费，故被告应支付原告两次住院伙食补助费2828元（40元／天×101天×70%）。2009年1月24日原告受伤住院至同年9月24日出院，2010年9月4日原告第二次到广西玉林市第一人民医院住院折除钢板至2010年9月17日出院，原告两次住院共101天，原告住院期间为其停工留薪期，根据《工伤保险条例》第三十一条规定，被告应支付原告8个月本人工资的停工留薪期工资16288元（2036元／月×8个月）。经百色市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告所受工伤为九级伤残，根据《工伤保险条例》第三十五条的规定，被告还应按原告8个月的本人工资支付一次性伤残补助金16288元（2036元／月×8个月），扣除已支付的8760元，还应支付7528元。根据《广西壮族自治区实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十四条第（一）款、第（二）款的规定，劳动者提出解除劳动合同的，用人单位还应支付10个月本人工资的一次性医疗补助金和8个月本人工资的一次性伤残就业补助金，故被告还应支付原告一次性医疗补助金20360元（2036元／月×10个月）和一次性就业补助金16288元（2036元／月×8个月）。对于原告请求支付未签订劳动合同的二倍工资，被告在与原告建立劳动关系后，没有依法签订书面劳动合同，违反了《劳动合同法》第十条的规定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用工单位自用工之日起超过一个月不满一年未与原告订立书面劳动合同，应向原告支付二倍工资。但鉴于二倍工资中差额部分系对于用人单位不与劳动者订立书面劳动合同而依法应当额外支付的“工资”并非劳动报酬性质，其支付的前提不是基于劳动者提供的劳动，而是基于用人单位的违法行为，是对用人单位不签订劳动合同的惩罚，而不是劳动者付出劳动的对价，因此，二倍工资差额不属于劳动报酬。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案从2008年8月开始，被告就应当向原告支付未签订劳动合同的二倍工资，被告未支付的，应在2009年8月到2010年8月期间向被告主张，但原告在2011年1月11日才主张，原告请求支付未签订劳动合同应付二倍工资差额36000元的请求已超过仲裁时效，本合议庭不予支持。原告请求支付陪护费6000元，由于原告只向本提供其于2010年9月4日至2010年9月17日住院14天的陪护证明，但鉴于原告确需护理人员陪护的事实，本院参照当地医院护工人员收入酌情给付3000元。原告请求给付工资收入损失费48000元，无法律依据，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条第三款、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《工伤保险条例》第二十九条第三款、第三十一条、第三十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告广西驰程汽车运输有限责任公司应支付原告蓝常庆住院伙食补助费2828元、停工留薪期工资16288元、一次性伤残补助金7528元、一次性医疗补助金20360元、一次性就业补助金16288元，护理费3000元，共计66292元；
二、驳回原告蓝常庆的其他诉讼请求。
案件受理费10元，由被告广西驰程汽车运输有限责任公司负担。
上述应付款项，义务人应于本判决发生法律效力之日起五日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于百色市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（户名：代结算财政款项—中级人民法院，帐号：60×××97，开户行：中国农业银行百色分行营业部）。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 林红英
审 判 员 卢碧珍
人民陪审员 黄福宁
二〇一五年十二月十九日
书 记 员 许 宵