广西壮族自治区河池市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）河市刑一终字第63号
原公诉机关广西壮族自治区宜州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）韦胜斌。
广西壮族自治区宜州市人民法院审理宜州市人民检察院指控原审被告人韦胜斌犯贩卖毒品罪一案，于2014年5月13日作出（2014）宜刑初字第117号刑事判决。宣判后，原审被告人韦胜斌不服，提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，于2014年7月30日公开开庭审理了本案。河池市人民检察院指派代检察员莫康出庭履行职务，上诉人韦胜斌到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
1.2013年11月25日晚8时许，被告人韦胜斌在宜州市庆远镇城中西路20号原宜州市人民政府宿舍区5栋1单元201室内将1小包毒品海洛因贩卖给吸毒人员郭甲，获款人民币45元。
2.2013年11月26日晚11时许，被告人韦胜斌在宜州市庆远镇城中西路20号原宜州市人民政府宿舍区5栋1单元楼下将1小包毒品海洛因贩卖给吸毒人员郭甲，获款人民币50元。
3.2013年11月27日晚7时许，被告人韦胜斌在宜州市庆远镇城中西路20号原宜州市人民政府宿舍区5栋1单元201室内，以人民币100元的价格将1小包毒品海洛因赊卖给吸毒人员陈某财。
2013年11月28日晚11时35分许，公安民警在被告人韦胜斌位于宜州市庆远镇城中西路20号原宜州市人民政府宿舍区5栋1单元201室的住所门口将韦胜斌抓获，并在该房内查获毒品海洛因2小包共1.9克，毒品冰毒2小包共1.6克；在5栋1单元楼下将陈某财抓获，从陈某财身上查获韦胜斌贩卖给陈某财的毒品海洛因0.4克。
原判认定上述事实的证据有：
（一）证人证言
1.郭甲证言，2013年11月25日晚8时许，其到宜州市庆远镇城中西路20号原市人民政府宿舍区5栋1单元201室房内找到韦胜斌，与他购买了1小包毒品海洛因，讲价是50元，其身上只有45元，遂只给了他45元。次日晚11时许，其打电话联系韦胜斌购买50元的海洛因，韦胜斌叫其到他的住处楼下后再联系，其到楼下后即打电话给韦胜斌，韦胜斌在楼梯口将1小包毒品海洛因卖给其，其给了韦胜斌50元。
2.陈某财证言，2013年11月27日晚7时许，其到宜州市庆远镇城中西路20号原市人民政府宿舍区5栋1单元201室找韦胜斌，与赊购了1小包毒品海洛因，约定价钱为100元，韦胜斌同意后将海洛因赊卖给其。其得到海洛因后拿出一点在房内吸食，剩余海洛因带在身上，后被民警查获，经当面称重，重量为0.4克。
（二）书证
1.《到案经过》证实，2013年11月28日晚11时35分，公安机关接到群众匿名举报称，有人在宜州市庆远镇城中西路20号原市人民政府宿舍区5栋1单元201室吸食毒品。接警后公安民警在该室门口将韦胜斌抓获，并在客厅茶几上查获1小包毒品冰毒疑似物，在靠东面的房间内查获2小包毒品海洛因疑似物和1小包冰毒疑似物，同时在5栋1单元楼下将陈某财抓获。
2.扣押清单、收据证实，派出所民警在韦胜斌住所查获的毒品海洛因、冰毒，以及在陈某财背包内查获的毒品海洛因已依法扣押并移交宜州市公安局禁毒大队。
3.宜州市人民法院（2002）宜刑初字第224号刑事判决书、罗城监狱释放证明书，证实被告人韦胜斌的前科情况和释放时间。
4.行政处罚决定书证实，韦胜斌因吸食毒品于2013年11月30日被宜州市公安局处以行政拘留十五日。
5.户籍证明，证实被告人韦胜斌的出生年龄及身份情况。
（三）检查、辨认笔录
1.搜查笔录、称重笔录证实，公安机关在对韦胜斌住所原市人民政府宿舍区5栋1单元201室进行搜查时，在该房客厅茶几上查获1小包毒品冰毒疑似物，在该房靠东面的房间内查获2小包毒品海洛因疑似物和1包冰毒疑似物，经在韦胜斌当面称重，查获的2小包毒品海洛因疑似物净重1.9克，查获的2小包毒品冰毒疑似物净重1.6克；在对陈某财的随身物品进行搜查时，从陈某财的背包内查获1小包毒品海洛因疑似物，经在陈某财当面称重，查获的1小包毒品海洛因疑似物净重0.4克。
2.辨认笔录及照片证实，韦胜斌辨认其于2013年11月25日贩卖毒品海洛因给郭甲及同月27日贩卖毒品海洛因给陈某财的地点均为宜州市庆远镇城中西路20号原市人民政府宿舍区5栋1单元201室；韦胜斌辨认出郭甲是与其购买毒品海洛因的“羊羊”。
（四）鉴定意见
河池市公安局物证鉴定所河公（刑）鉴（理化）字（2013）463号物证检验报告及鉴定意见通知书证实，在韦胜斌住所查获的毒品海洛因疑似物中检出海洛因，查获的冰毒疑似物中检出甲基苯丙胺；在陈某财背包内查获的毒品海洛因疑似物中检出海洛因。上述鉴定意见已告知韦胜斌。
（五）被告人韦胜斌在侦查阶段的供述和辩解，2013年11月25日晚上，“羊羊”（郭甲）到宜州市庆远镇城中西路20号原市人民政府宿舍区5栋1单元201室其住处，向其购买50元的毒品海洛因，其将1小包海洛因给她后，她讲只有45元，其也只收了她的45元。次日深夜，“羊羊”（郭甲）打其电话联系购买50元的海洛因，其叫她到其住处楼下后再打电话给其。她到楼下后再次给其打电话，其下楼后在楼梯口将1小包毒品海洛因卖给她，她给了其50元。同月27日晚7时许，陈某财打电话联系后到其住处，想与其赊购100元的毒品海洛因，其同意后给了陈某财1小包约0.4克的海洛因，陈某财在房内吸食了一点海洛因后离开。
原判认为，被告人韦胜斌明知是毒品海洛因而多次贩卖给他人，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。韦胜斌曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，应当从重处罚。对于韦胜斌否认贩卖毒品海洛因给陈某财的辩解，与查明的事实不符，不予采纳。对于韦胜斌辩称在其住处查获的毒品是用于自己吸食的理由，经查，韦胜斌以其住所作为贩卖毒品的场所，在其住所内查获的毒品数量认定为其贩卖毒品的数量，符合相关的司法解释，故对韦胜斌的辩解，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条和《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第四项之规定，判决：一、被告人韦胜斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一万元；二、查获的毒品海洛因2.3克、冰毒1.6克，依法予以没收。
韦胜斌上诉称，从陈某财的包中查获的1小包约0.4克的海洛因，不是其的，原判量刑过重，请求从轻处罚。
出庭履行职务的检察员认为，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，定性准确，审判程序合法。上诉人韦胜斌的上诉理由不成立，建议法庭驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同，证据均经一、二审庭审举证、质证、查证属实，本院予以确认。
本院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分。上诉人韦胜斌贩卖毒品的行为已构成贩卖毒品罪，其向二人多次贩毒属情节严重之情形，且其曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，本案又犯贩卖毒品罪，属毒品再犯，依法应当从重处罚。对于韦胜斌上诉辩称，在陈某财的包中查获的1小包约0.4克海洛因不属于其的理由，经查，韦胜斌在侦查阶段多次供述其贩卖1小包约0.4克的海洛因给陈某财，所供称的时间、地点、毒品种类、价款约定等情节与陈某财的陈述相吻合，并有当场查获的毒品、称量及辨认笔录、鉴定意见等证据证实，韦胜斌向陈某财贩卖毒品的事实清楚，证据确实、充分，韦胜斌否认该事实的辩解无相关证据证实，该上诉理由不能成立。韦胜斌多次贩毒，情节严重，依法在三年以上七年以下判处刑罚，且韦胜斌属毒品再犯，依法亦应从重处罚。原判根据上诉人韦胜斌的犯罪事实、性质、情节，对其判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一万元，量刑适当。韦胜斌上诉称原判量刑过重的理由亦不成立。综上所述，上诉人韦胜斌的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。检察员建议法庭驳回上诉，维持原判的意见，本院予以采纳。原判适用法律正确，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 韦绍航
审 判 员 王子恩
代理审判员 温添霖
二〇一四年八月六日
书 记 员 秦 晨