西安市灞桥区人民法院
行 政 判 决 书
（2015）灞行初字第00062号
原告王海权(又名赵嘉)，男，汉族。
法定代理人王贵锋，男，汉族,系原告父亲。
委托代理人郗蒙，陕西老法律工作者协会法律工作者。
委托代理人王民芳，女，汉族，系原告姑姑。
被告西安市公安局洪庆分局。
法定代表人朱敏，该局局长。
委托代理人罗战波，西安市公安局洪庆分局干部。
委托代理人王宝安，西安市公安局洪庆分局干部。
被告西安市公安局。住所地：西安市西大街**号。
法定代表人任军号，该局局长。
委托代理人马海平，西安市公安局法制处干部。
委托代理人张晓辉，西安市公安局法制处干部。
第三人代博森，男，汉族。
法定代理人代瑞立，男，汉族，系代博森父亲。
原告王海权不服被告西安市公安局洪庆分局（以下简称公安洪庆分局）洪公决字（2015）第006号公安行政处罚决定书、被告西安市公安局西公行复【2015】59号行政复议决定书，向本院提起行政诉讼，本院于2015年12月17日依法受理。于2015年12月21日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2016年1月26日公开开庭进行了审理。原告王海权的法定代理人王贵锋、委托代理人郗蒙、王民芳、被告公安洪庆分局法定代表人朱敏的委托代理人罗战波、王宝安，被告西安市公安局法定代表人任军号的委托代理人马海平、张晓辉，第三人代博森及法定代理人代瑞立到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告公安洪庆分局于2015年8月10日对代博森作出洪公决字（2015）第006号公安处罚决定书，查明：2013年11月9日下午代博森、李相烽到西安航天工业学校找同学玩，当晚留宿该校304室权某宿舍，二人因嫌对门307宿舍的赵嘉唱歌声音大影响休息，代博森到307室与赵嘉发生争吵，后伙同李相烽对赵嘉进行殴打，造成赵嘉头部受伤。后经陕西新安司法鉴定中心鉴定为轻微伤。故根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条、第十二条的规定，决定对代博森行政拘留五日。履行方式为：依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第二十一条之规定，对代博森的行政拘留不予执行。王海权不服上述处罚决定，提起行政复议，西安市公安局作出西公行复【2015】59号行政复议决定书，维持了洪公决字（2015）第006号公安行政处罚决定书。
原告王海权诉称，2013年11月9日晚8时许，原告在西安航天工业学校宿舍练歌，准备参加学校的歌咏比赛，却被窜入该校的两个社会青年代博森、李相烽闯入原告宿舍，嫌原告唱歌声音大，发生争吵，后关灯，代博森、李相烽拳打脚踢原告头、眼及身体多个部位，用铁凳子砸原告后脑门，伤口深达筋膜，造成原告大量出血。学校老师来了才停止了侵害，学校把原告送至蓝田县医院治疗，第二天学校通知原告父亲去学校，监护人见原告浑身发抖，请求学校把原告送医院继续治疗。第二天原告就烦躁不安，怕光，睡不着。第三天早上，监护人给原告买饭，回来却不见原告，后收到原告发来的短信，称其不想活了，不要找他。后在西京医院治疗，诊断为：创伤性精神障碍。先后在西京医院、西安市精神卫生中心、康洁医院、中医诊所等多家医院进行治疗，至今原告还在吃药。被告对原告进行了伤情鉴定，未进行精神鉴定。原告要求进行精神鉴定，被告西安市公安局洪庆分局对原告的要求置之不理，却对第三人代博森作出处罚决定，该处罚决定书事实不清，证据不足，西安市公安局作出行政复议决定书维持了上述处罚决定书是错误的，请求撤销处罚决定书及复议决定书。本案诉讼费由被告承担。
原告向本院提供了如下证据：1、蓝田县医院诊断证明书；2、西京医院的门诊病历；3、第四军医大学住院的病案；4、西安益康精神病医院诊断证明书；5、司法鉴定意见书。以上证据证明原告被打后造成外伤后的精神障碍、双向情感障碍、精神分裂症。
被告公安洪庆分局辩称，2013年11月9日晚8时许，原告在西安航天工业学校宿舍被代博森、李相烽殴打致伤，当晚经蓝田县医院诊断为头皮裂伤、精神行为异常待查，2013年11月11日诊断为左眼钝挫伤。2013年11月9日被告漫道坳派出所出警进行调查。在征询对案件的处理意见时，原告监护人提出调解的要求，后以原告精神疾病加重为由，要求学校、代博森、李相烽共同赔偿10万元。经被告多次协调，各方无法达成赔偿协议。2014年4月17日王贵锋就王海权的精神障碍是否为代博森、李相烽殴打所致申请司法鉴定。经被告委托西安市交通大学司法鉴定中心，该中心表示因鉴定中心条件不够，不能做此鉴定。2014年6月12日，被告联系西安市精神病医院司法鉴定中心，该中心表示也无法做此鉴定。2014年8月12日，被告漫道坳派出所民警陪同王贵锋前往西安市精神病医院司法鉴定中心，该中心杨主任向王贵锋详细介绍了做司法鉴定的程序和规定，并告诉王贵锋该鉴定中心也没有能力作出鉴定。2014年8月26日被告对代博森、李相烽作出行政处罚决定（洪公决字【2014】001号和002号），分别决定拘留五日。2014年10月16日原告就民事赔偿问题将西安航天工业学校、代博森、李相烽起诉到蓝田县人民法院，法院也委托西安市精神病医院司法鉴定中心给王海权作精神病成因关系鉴定，也未作成。2015年7月王贵锋撤诉。
王贵锋以2014年8月26日被告对代博森、李相烽作出的行政处罚决定未对王海权作司法鉴定为由，向西安市公安局及洪庆分局提出反映，洪庆分局于2015年7月3日决定撤销2014年8月26日对代博森、李相烽作出的公安行政处罚决定（洪公决字【2014】001号和002号），并对王海权头皮裂伤、左眼钝挫伤进行司法鉴定，经陕西新安司法鉴定中心鉴定为轻微伤。对王海权精神障碍与被打的因果关系鉴定，陕西西安安康精神病司法鉴定所表示因未开展此项业务，无法受理。2015年8月10日被告重新作出公安行政处罚决定书（洪公决字【2015】005号和006号），分别对李相烽、代博森决定拘留五日，因二人殴打他人时尚不满十六周岁，依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第二十一条的规定，对代博森、李相烽行政拘留不予执行。故被告所作处罚决定事实清楚、证据确凿，适用法律正确，程序合法，请求驳回原告的起诉。
被告公安洪庆分局向本院提交了以下证据、依据：1、2013年11月9日接警单及受案回执、2013年11月9日对代博森、李相烽的询问笔录、2013年11月10日对田行、冯阳的询问笔录、2014年3月18日对穆云辉的询问笔录、2014年6月9日对王晶的询问笔录、2014年3月18日对张江波、王文龙的询问笔录、2014年3月19日王国强书写的情况简介，罗战波、王社斌拍摄赵嘉被殴打的宿舍楼照片及殴打赵嘉的木凳的照片；2、2015年7月3日洪庆分局撤销洪公决字（2014）001号和洪公决字（2014）002号行政处罚决定书的决定；3、2015年7月6日王贵锋关于给赵嘉作伤情精神鉴定的申请、7月8日漫道坳派出所向西安交通大学法医学司法鉴定中心出具的伤情鉴定委托书两份、2015年7月8日王贵锋关于撤销司法鉴定的申请、2015年7月9西安交通大学法医学司法鉴定中心情况说明两份，证明无法对赵嘉精神障碍的病因及因果关系作出判定；4、2015年7月17日王贵锋再次申请给赵嘉作精神鉴定和伤情鉴定的申请、7月23日漫道坳派出所向西安交通大学法医学司法鉴定中心出具的伤情鉴定委托书、2015年7月29日被告向陕西西安安康法医精神病司法鉴定所出具的伤情鉴定委托书、2015年7月30日陕西西安安康法医精神病司法鉴定所出具的情况说明，证明赵嘉所患精神病与此前被打之间因果关系的鉴定，因该所未开展此项鉴定业务，无法受理委托；5、2015年7月29日被告向灞桥分局法医室出具的伤情鉴定委托书、陕西新安司法鉴定中心鉴定意见书，鉴定结果为王海权外伤的损伤程度属轻微伤；6、代博森行政拘留审批表、公安行政处罚决定书（洪公决字2015第006号）、行政处罚告知笔录，证明所作处罚决定程序合法。
被告西安市公安局辩称，2013年11月9日晚8时许，原告在西安航天工业学校宿舍被代博森、李相烽殴打致伤，2015年8月3日陕西新安司法鉴定中心鉴定王海权本次外伤的损伤程度属轻微伤。公安洪庆分局已多次委托多个鉴定机构对王海权的精神障碍与被殴打的成因关系进行鉴定，均未有结果。公安洪庆分局对李相烽所作处罚决定事实清楚，程序合法。原告不服，于2015年10月8日申请复议，西安市公安局2015年11月9日作出复议决定，维持了公安洪庆分局的处罚决定书。复议决定书于2015年12月2日向原告送达，原告不服，提起了诉讼。现请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
被告西安市公安局提交的证据有：1、2015年10月8日赵嘉行政复议申请书；2、西安市公安局提交行政复议答复通知书；3、2015年10月15日公安洪庆分局关于王海权行政复议的答复；4、西公法行复【2015】59号行政复议决定书；5、送达回执。
第三人代博森述称，因与李相烽打伤原告，现同意被告的处罚决定书及复议决定书。
本院依法从蓝田县人民法院调取了以下证据：1、民事裁定书、民事起诉状；2、鉴定申请书、司法技术鉴定委托书、陕西司法医学精神鉴定中心的函；3、西京医院门诊病历及出院记录、出院证。
经庭审质证，各方当事人对证据发表以下意见：
原告对两被告证据的真实性无异议，对本院从西安市蓝田县人民法院调取的证据的真实性均无异议，两被告对原告证据的真实性及本院调取的证据的真实性均无异议，第三人代博森对原、被告提交的证据的真实性无异议，本院对各方当事人提交的证据及本院调取证据的真实性予以确认，可以作为认定案件事实的依据。
经审理查明，2013年11月9日晚，原告王海权在西安航天工业学校自己的宿舍内唱歌，在对门宿舍留宿的代博森、李相烽因嫌王海权唱歌声音大影响其休息，与王海权发生争执，后代博森、李相烽殴打王海权，致王海权头部受伤。当晚送医后经蓝田县医院诊断为头皮裂伤、精神行为异常原因待查。2013年11月11日蓝田县医院又诊断为左眼钝挫伤。事发当晚，西安航天工业学校报警，公安洪庆分局漫道坳派出所出警，并就打架情况向代博森、李相烽及西安航天工业学校学生冯阳、田行进行调查询问。2013年11月23日赵嘉经西京医院门诊诊断为：1.应激障碍2.双相情感障碍3.精神发育迟滞伴发精神障碍。2014年4月25日经西京医院门诊诊断为脑外伤后精神障碍、精神发育迟滞伴发精神障碍。2014年9月25日赵嘉经西京医院门诊诊断为精神分裂症。2014年3月18日公安洪庆分局漫道坳派出所就赵嘉在学校的表现及精神状况向西安航天工业学校学生穆云辉、张江波、王文龙进行了解。2014年3月19日西安航天工业学校老师王国强提交情况简介，称赵嘉本身性格内向，在被打事件发生前后，赵嘉性格差异不大。2014年8月26日公安洪庆分局对代博森作出洪公决字【2014】001号公安行政处罚决定书，决定对代博森行政拘留五日，履行方式为行政拘留不予执行。2015年7月3日，公安洪庆分局作出西公洪行撤字【2015】第001号决定，以未对赵嘉进行人身伤害鉴定、不符合公安机关办理行政案件程序规定的要求为由，撤销了洪公决字【2014】第001号公安行政处罚决定书。2015年7月6日王贵锋申请给赵嘉作伤情精神鉴定及被打与精神病因果关系鉴定。2015年7月8日漫道坳派出所向西安交通大学法医学司法鉴定中心出具伤情鉴定委托书两份，委托其对赵嘉头皮裂伤、左眼钝挫伤伤情进行鉴定，并对赵嘉被打之后出现的精神障碍与被打之间的因果关系、赵嘉伤势是否构成轻伤害或重伤害、伤残等级进行鉴定。2015年7月8日王贵锋请求撤销在西安交通大学法医学司法鉴定中心进行的司法鉴定。2015年7月9西安交通大学法医学司法鉴定中心出具情况说明，无法对赵嘉精神障碍的病因及因果关系作出判定，无法完成委托鉴定的事项。2015年7月17日王贵锋再次申请给赵嘉的伤情及精神障碍作伤情鉴定和精神鉴定。7月23日漫道坳派出所向西安交通大学法医学司法鉴定中心出具伤情鉴定委托书。2015年7月24日西安交通大学法医学司法鉴定中心回复无法鉴定。2015年7月29日公安洪庆分局向陕西西安安康法医精神病司法鉴定所出具伤情鉴定委托书，委托其对赵嘉被打之后出现的精神障碍与被打之间的因果关系、伤势是否构成轻伤害或重伤害、伤残等级、后续治疗费、护理期限进行鉴定。2015年7月30日陕西西安安康法医精神病司法鉴定所出具情况说明，证明赵嘉所患精神病与此前被打属于因果关系的鉴定，因该所未开展此项鉴定业务，无法受理委托。2015年7月29日公安洪庆分局向灞桥分局法医室出具伤情鉴定委托书，委托对赵嘉头皮裂伤、左眼钝挫伤进行伤情鉴定。灞桥分局法医室又委托陕西新安司法鉴定中心进行鉴定。2015年8月3日陕西新安司法鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定意见为王海权外伤的损伤程度属轻微伤。2015年8月9日，公安洪庆分局对代博森作出公安行政处罚告知，决定对其行政拘留五日。2015年8月10日洪庆分局对代博森作出洪公决字【2015】第006号公安行政处罚决定书，决定对其拘留五日，履行方式为对代博森的行政拘留不予执行。原告不服，于2015年10月8日申请复议，西安市公安局2015年11月9日作出西公法行复【2015】59号行政复议决定书，决定维持被告公安洪庆分局洪公决字【2015】第006号公安行政处罚决定书。原告不服，提起诉讼。
另查明，原告就代博森、李相烽、西安航天工业学校教育机构责任纠纷一案，于2014年9月30日向西安市蓝田县人民法院提起民事诉讼。在诉讼中，原告申请对赵嘉精神分裂症的伤残等级、护理期限及被打与精神分裂症的因果关系进行鉴定。经西安市中级人民法院向陕西司法医学精神鉴定中心委托，该中心出具函，称：因为精神医学在病因学方面发展的限制，要准确说明一个精神障碍患者的病因还很困难，故不能完成委托的鉴定事项。2015年7月6日原告向蓝田县人民法院申请撤诉，蓝田县人民法院予以准许。。
本院认为，2013年11月9日晚代博森因嫌赵嘉在学生宿舍唱歌声音大，影响自己休息，遂伙同李相烽殴打赵嘉，致赵嘉头部受伤，其伤情经鉴定为轻微伤，依照《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条的规定，代博森应依法受到治安处罚。原告坚持认为赵嘉精神障碍与被打具有直接因果关系及赵嘉伤情或构成轻伤害或重伤害，本院认为，与一般违法行为相比，致人轻伤或重伤的行为是一种更严重的违法行为，是触犯刑法的违法行为，因其损害程度更大，处罚更严厉,因而对证据的要求也更严格。最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部发布的《人体损伤程度鉴定标准》中规定：重伤是使人肢体残废、毁人容貌、丧失听觉、丧失视觉、丧失其他器官功能或者其他对于人身健康有重大伤害的损伤，包括重伤一级和重伤二级；轻伤是使人肢体或者容貌损害，听觉、视觉或者其他器官功能部分障碍或者其他对于人身健康有中度伤害的损伤，包括轻伤一级和轻伤二级；轻微伤是各种致伤因素所致的原发性损伤，造成组织器官结构轻微损害或者轻微功能障碍。经公安机关、人民法院向外委托，均未有鉴定机构对赵嘉精神障碍与被打具有直接因果关系及赵嘉伤情构成轻伤害或重伤害作出有效鉴定结论，即认定赵嘉所受伤害为轻伤或重伤的证据欠缺。《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条规定：“违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期；违法行为构成犯罪，人民法院判处罚金时，行政机关已经给予当事人罚款的，应当折抵相应罚金”。从以上规定结合本案实际可以看出，违法行为不能认定构成犯罪的，行政机关可对违法行为人的一般违法行为进行处理，待该违法行为构成犯罪的证据确凿时，人民法院在判处刑期或判处罚金时可将罚款或行政拘留进行折抵。原告可在赵嘉精神障碍与被打具有直接因果关系及赵嘉伤情构成轻伤害或重伤害鉴定结论确凿时要求对李相烽的违法行为重新进行处理。关于处罚的幅度，《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第二款规定：“有下列情形之一的，处十日以上十五日以下拘留，并处五百元以上一千元以下罚款：（一）结伙殴打、伤害他人的……”。代博森伙同李相烽对赵嘉进行殴打，属于结伙殴打伤害他人的情形，依法应处十日以上十五日以下拘留，并处五百元以上一千元以下罚款。因代博森伙同李相烽殴打赵嘉时，其年龄已满十四周岁不满十六周岁，应从轻或者减轻处罚，对其拘留的处罚也因其年龄不满十六周岁而不予执行。但被告公安洪庆分局在减轻处罚范围内只对代博森单处以拘留五日的行政处罚，不符合法律的规定。关于减轻处罚的幅度，公安部关于印发《公安机关执行＜中华人民共和国治安管理处罚法＞有关问题的解释(二)》的通知第四项“关于减轻处罚的适用问题”（三）规定：“规定拘留并处罚款的，在法定处罚幅度以下单独或者同时减轻拘留和罚款，或者在法定处罚幅度内单处拘留”，故对代博森可在十日以上十五日以下拘留、并处五百元以上一千元以下罚款的法定处罚幅度以下单独或者同时减轻拘留和罚款，或者在法定处罚幅度内单处拘留。即，公安洪庆分局若只对代博森单处拘留，拘留期限应在十日以上十五日以下的法定处罚幅度内。被告公安洪庆分局对代博森处以五日的行政拘留，其处罚明显偏低，违反了法律的规定，应依法予以撤销。被告西安市公安局所作复议决定亦应予以撤销。综上，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（六）项的规定，判决如下：
一、撤销被告西安市公安局洪庆分局2015年8月10日对代博森作出的洪公决字【2015】006号公安行政处罚决定书。被告西安市公安局洪庆分局应在本判决发生法律效力之日起30日内对代博森的违法行为重新作出具体行政行为；
二、撤销被告西安市公安局2015年11月9日作出的西公法行复字[2015]59号行政复议决定书。
本案诉讼费50元，原告已预交，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
审 判 长 刘爱芳
人民陪审员 庞渝英
人民陪审员 李金莉
二〇一六年五月三日
书 记 员 罗 彤