湖南省宜章县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）宜刑初字第1号
公诉机关湖南省宜章县人民检察院。
被告人何某某，男。因涉嫌犯盗窃罪，非法买卖、储存爆炸物罪，于2014年6月6日被宜章县公安局刑事拘留，同年6月17日由该局执行逮捕。现羁押于宜章县看守所。
辩护人曾庆师，湖南尚友律师事务所律师。
湖南省宜章县人民检察院以湘宜检公诉刑诉（2014）192号起诉书指控被告人何某某犯盗窃罪，非法买卖、储存爆炸物罪，于2014年12月22日向本院提起公诉。本院于同日立案受理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宜章县人民检察院指派代理检察员李雄出庭支持公诉，被告人何某某及其辩护人曾庆师均到庭参加诉讼。期间，宜章县人民检察院建议延期审理一个月。现已审理终结。
湖南省宜章县人民检察院指控，2013年12月14日，被告人何某某电话联系王某某、阮某某（均另案处理），让两人分别叫人到矿区盗窃钨砂，约定以每公斤20元付款，并与王某某约定由何某某提供盗矿所需爆炸物，其费用双方分摊。16日下午，何某某又电话联系黄某某（另案处理），让其到矿区盗窃钨砂，同样约定以每公斤20元付款。
12月16日上午，王某某、王某甲、黄某甲、黎某某（均另案处理）等四人进入矿21中段398号脉废采区，用何某某提供的炸药、雷管进行爆破，盗窃钨矿石。当天17时许，黄某某、阮某某、何某甲（均另案处理）等三人也通过废井口进入该废采区，使用铁锤、锥子等工具盗采钨矿石。17日早上，王某某、王某甲、黄某甲、黎某某、黄某某、阮某某、何某甲七人被矿区保卫人员抓获，所盗钨砂矿石被现场缴获。经检验及鉴定，王某某等四人盗得钨砂矿石毛重66.2公斤，纯度为17.12%，价值2040元；阮某某等三人盗得钨砂矿石毛重86.2公斤，纯度为43.76%，价值6760元。保卫人员同时在现场收缴了雷管116枚、炸药119筒（17.85千克），经郴州七三二零化工有限公司认定，被缴获的炸药为七三二零化工有限公司生产的2号岩石乳化炸药，具有正常的爆破性能。
公诉机关用以证实上述事实的证据有书证、物证、证人证言、被告人的供述与辩解、现场勘验检查笔录、辨认笔录、鉴定意见等。公诉机关认为，被告人何某某伙同他人盗窃公私财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，非法买卖、储存爆炸物，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条之规定，应当以盗窃罪，非法买卖、储存爆炸物罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人何某某起主要作用，系主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款；已着手实行盗窃、非法买卖爆炸物犯罪，因意志以外的原因而未得逞，适用《中华人民共和国刑法》第二十三条；犯数罪，适用《中华人民共和国刑法》第六十九条，应数罪并罚。请依法判处。
被告人何某某对公诉机关指控其犯盗窃罪的事实及罪名无异议。但对指控其犯非法买卖、储存爆炸物罪有异议，其理由是爆炸物不是他所有的，是别人遗留在现场的，也没有非法储存的行为，所以不构成非法买卖、储存爆炸物罪。
辩护人曾庆师提出的辩护意见是被告人何某某不构成非法买卖、储存爆炸物罪。对公诉机关指控被告人何某某犯盗窃罪的事实及罪名无异议。
经审理查明，2013年12月14日，被告人何某某电话联系王某某、阮某某（均已判刑），让两人分别叫人来盗窃钨砂，约定每盗窃钨砂1千克按20元计算报酬。同时，何某某还与王某某约定盗矿所需炸药、雷管的费用双方分摊，即1筒炸药两人各付5元，1枚雷管两人各付4.5元。同年12月16日上午，王某某、王某甲、黄某甲、黎某某（均已判刑）进入矿21中段398号脉废采区，被告人何某某告知王某某等四人盗窃钨砂的地点以及炸药、雷管的存放处等事宜后，王某某等人在盗采钨砂过程中使用了8筒炸药和2枚雷管。后何某某又电话联系黄某某（已判刑），让其到矿区盗窃钨砂，同样约定每盗窃钨砂1千克按20元计算报酬。当天17时许，黄某某、阮某某、何某甲（已判刑）三人也进入该废采区，使用铁锤、锥子等工具盗采钨砂。12月17日上午，王某某、王某甲、黄某甲、黎某某、黄某某、阮某某、何某甲在盗采现场被矿区保卫人员抓获，并缴获了钨砂共计152.4千克、雷管116枚、炸药17.85千克（119筒）。经湖南省湘南地质勘察院实验测试分院检测，王某某等四人所盗钨砂矿石纯度为17.12%；阮某某等三人所盗钨砂矿石纯度为43.76%。经宜章县价格认证中心鉴定，王某某等四人被盗钨砂矿石重量为66.2千克，价值人民币2040元；阮某某等三人被盗钨砂矿石重量为86.2千克，价值人民币6760元，共计价值人民币8800元。经郴州七三二零化工有限公司鉴定，被缴获的炸药为七三二零化工有限公司生产的2号岩石乳化炸药，具有正常的爆炸性能。2014年6月6日，被告人何某某主动到宜章县公安局里田派出所投案，如实供述其盗窃钨砂的犯罪事实。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据：
1、同案人王某甲的供述证实，2013年12月14日19时左右，王某某打电话叫他去偷钨砂，偷1公斤钨砂，何某某给他们20元。16日8时许，他们四个人拿着工具出门，过了19号洞保卫科的卡子后，进到洞里找到了何某某，何某某带他们来到了偷钨砂的地方，到了17时左右，他们四人钻好了两个孔，对何某某说“每个孔放4筒炸药，1枚雷管”，何某某就从一个地方拿出了8筒炸药和2枚雷管，黄某甲接过后，就把炸药、雷管放到孔里，并点火爆破。他不知道炸药和雷管是哪里来的，是何某某告诉他们炸药是放在垅道边上，知道炸药放置的位置后，由黄某甲拿出炸药并负责装填、起爆炸药，他们共用了8筒炸药、2枚雷管。17日8时许，保卫人员在他们睡觉的地方搜出了一些炸药和雷管，还有钨砂。后来派出所的人还当面称了钨砂，雷管116发，炸药119筒。
2、同案人王某某的供述证实，2013年12月14日下午14时左右，何某某打电话叫他叫人去偷钨砂，并告诉他放炮的材料（指炸药、雷管）由何某某提供，但是材料的费用他们各承担一半，即1筒炸药承担5元，1枚雷管承担4.5元。另外，每偷到1公斤钨砂，给他们20元钱。12月16日上午，何某某打电话要他们进19号洞的路上等，有人来接。他们带了工具来到19号洞里，找到何某某后，何某某告诉他们做事的地方，后他们四个人就拿着地上的一个电钻机在矿洞上钻了两个孔，然后对何某某说，每个孔放4筒炸药，1枚雷管。何某某听了后，就从一个石块下面拿出8筒炸药和2枚雷管，黄某甲接过炸药、雷管后，就把炸药、雷管装填到两个孔内，然后点火爆破，爆破后，他们四个人就用自己带的凿子从炸下来的石块上凿钨砂。17日8时许，他们就被保卫人员抓获，还在他们睡觉的地方搜出了一些炸药和雷管，还有半袋钨砂。他们共放了两炮，用了8筒炸药，2枚雷管。何某某带他们到矿洞的时候，炸药和雷管就已经在矿洞里了，之前经了谁的手不清楚。何某某带他们到矿洞里的上层找到那些炸药、雷管，还交代在哪里爆破，之后，何某某就在他们居住的那一层矿洞里呆着。填炸药、引爆炸药都是黄某甲一个人操作的，他们在旁边看，也不知道何某某以前是否承包过。
3、同案人黄某甲的供述证实，2013年12月14日14时左右，他接到王某某的电话，要他一起去偷钨砂，每偷到1公斤钨砂，就给他们20元钱。16日早上，有个人开车来接他们，进了矿洞找到了“带班老板”（指何某某）就带他们到做事的地方，然后到井下休息吃饭的地方，吃完饭他们四个人就到偷钨砂的地方去了，他跟何某某拿了8筒炸药和2枚雷管，把炸药装填炮眼并点爆的，共放了两炮。他们用的炸药、雷管是何某某提供的，用了炸药的话，他们也承担一半购买炸药、雷管的费用。他们被抓后，搜出了一些炸药、雷管和偷的两袋钨矿石。炸药是放在休息地方的一个漏斗里面，有一小蛇皮袋的炸药，雷管就不知道有好多。后来到派出所，他们数了一遍，炸药有119筒，雷管116枚。
4、同案人黎某某的供述证实，2013年12月16日8时许，他们四个人被人带进矿洞后，找到偷矿的地方，吃完饭后就开始打炮眼，王某甲他们开始装填炸药，他做饭去了。过了一会就听见两声炮响。到了17日上午，他们就被抓了，在他们睡觉的地方搜出了炸药、雷管和两袋矿石。
5、同案人阮某某、黄某某、何某甲的供述均证实，何某某打电话要他们去偷钨砂，每公斤钨矿石给他们20元。12月16日，他们进入盗窃钨砂的地点实施盗窃，17日上午，他们被保卫人员抓获，并当场缴获了钨矿石，他们共盗采钨矿石86.2公斤，对矿石的重量及价值没有异议。
6、被告人何某某的供述与辩解证实，2013年12月13日还是14日，何某某打电话给王某某，要王某某叫人来上班（意思是偷钨砂），并告诉他们每偷到1公斤钨砂，就给20元，王某某同意了。到了12月16日11时左右，在矿洞里看见了王某某等四人，然后把之前买好的铁锤和凿子给王某某等人，让王某某等人到矿洞里去偷钨砂，并说旁边别人存放有炸药和雷管，不要去动，免得别人找麻烦。炸药和雷管不知道是谁的，何某某到洞里的时候就有了。何某某没有承包过矿区的矿脉开采钨砂，王某某等人使用的炸药、雷管是在案发的前一天，在21中段找盗钨砂的地方，在一个洗砂平台，发现平台漏斗旁有一个白色塑料袋子，里面包有雷管，在洗矿平台上的一个平台，发现有炸药放在石头下面，没有动那些雷管和炸药。雷管是一个白色塑料包好的，炸药也是一包包的。何某某在电话上与王某某讲洞里有炸药和雷管，要用的话每人承担一半的费用，之所以这么说是怕这雷管和炸药的主人找麻烦，一个人承担太多，所以才这么跟王某某说的。何某某在瑶岗仙二十中段的矿洞没有股份。
7、证人谢某某、段某、黄某乙、顾某某、周某某、颜某某、蒋某某、卢某的证言均证实，矿区每天都会对每一个进出矿区的人员进行检查，对21中段398矿脉废采区主要是进行卡口检查，对废采区矿洞内进行不定期巡逻。12月17日上午，他们进入井下巡查，在398矿脉采区里，抓获了7个盗窃钨砂的人，并在他们睡觉的地方旁边处查获了炸药及雷管，还有几袋矿石。他们就报警了，交给派出所处理。
8、证人王某、段某、唐某某、周某某、黄某乙、唐某甲、范某某、陈某某、邹某某、陈某、曾某某、李某的证言均证实，矿业公司用的炸药是硝铵炸药和乳胶炸药，雷管是半秒雷管和起爆雷管，他们公司不用电雷管，与缴获的雷管不同。雷管也不会刮掉编码，各生产区来领雷管时，都会把雷管上的编码登记在册。
9、宜章县公安局所作的现场勘验检查笔录及现场照片证实，案发现场的地点、地貌等情况。
10、宜章县公安局扣押物品清单证实，2013年12月17日，依法扣押了炸药、雷管、钨砂的数量、重量等情况。
11、湖南省湘南地质勘察院实验测试分院的检测报告证实，王某某等四人所盗钨砂矿石纯度为17.12%；阮某某等三人所盗钨砂矿石纯度为43.76%。
12、宜章县价格认证中心作出的宜价认鉴（2013）438、439号价格鉴定结论书证实，纯度为43.76%重量为86.2千克的黑钨矿石，价值人民币6760元；纯度为17.12%重量为66.2千克的黑钨矿石，价值人民币2040元。
13、湖南省宜章县人民法院（2015）宜刑初字第12、13号刑事判决书证实，王某某、阮某某等七人因犯盗窃罪被本院判处刑罚的情况。
14、郴州七三二零化工有限公司出具的鉴定意见证实，扣押的炸药为郴州七三二零化工有限公司生产的2号岩石乳化炸药，具有正常的爆炸性能。
15、宜章县公安局矿业治安管理大队销毁雷管、炸药经过证实，2014年1月21日，该大队销毁了瑶岗仙派出所扣押的炸药113筒、雷管116枚的事实经过。
16、常住人口基本信息表证实，被告人何某某的身份、年龄等基本情况，案发时达到完全刑事责任年龄。
本院认为，被告人何某某以非法占有为目的，伙同他人窃取瑶岗仙矿业有限公司的财物价值人民币8800元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人何某某犯盗窃罪的事实和罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人何某某纠集数人实施盗窃，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人何某某已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。鉴于被告人何某某案发后主动到公安机关投案，并如实供述罪行，是自首，且具有悔罪表现，依法可对其从轻处罚。
公诉机关指控被告人何某某犯非法买卖、储存爆炸物罪，经查，根据现有证据无法确认涉案爆炸物的所有权人，被告人何某某无具体的交易行为，且无法证实被告人何某某实施了对涉案爆炸物的转移、存放等控制行为。被告人何某某的行为不符合非法买卖、储存爆炸物罪的构成要件，故公诉机关指控被告人何某某犯非法买卖、储存爆炸物罪的证据不足，本院不予支持。对被告人何某某及辩护人曾庆师提出的被告人何某某的行为不构成非法买卖、储存爆炸物罪的辩解及辩护意见，本院予以采纳。
根据被告人何某某的犯罪事实、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十三条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第五十二条，第六十四条，第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项，最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第二百四十一条第（五）项之规定，判决如下：
一、被告人何某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币15000元，罚金已缴清。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月6日起至2015年6月5日止）。
二、涉案钨砂矿石，返还给被害单位。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 周四新
代理审判员 王 晖
人民陪审员 牛昌彬
二〇一五年四月二十八日
书 记 员 邓芳辉