河北省邯郸市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）邯市民二终字第459号
上诉人（原审被告）郭长虎。
委托代理人霍永良，系河北正纲律师事务所律师
被上诉人（原审原告）石好仁。
委托代理人杨银来，河北浩博律师事务所律师
原审被告石卫平。
上诉人郭长虎与被上诉人石好仁因提供劳动者受害责任纠纷一案，不服河北省邯郸县人民法院（2013）邯县民初字第2046号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审查明，原告于2011年4月到被告郭长虎承包被告石卫平的西孙庄水泥制板厂上班，主要工作是门卫值班，每月工资1000元。2012年3月5日原告夜间值班中煤气，次日早八点半许被人发现送到河北工程大学附属医院，住院20天，诊断为一氧化碳中毒、一氧化碳中毒性脑病。后转入邯郸明仁医院，住院20天，诊断为一氧化碳中毒、迟发脑病，脑损害。原告住院期间及出院后被告郭长虎向原告支付费用共计39000元。2013年10月16日经邯郸律正司法鉴定中心鉴定，原告的伤残等级为六级二处。原告石好仁属农民户口，原告母亲现年92岁，原告母亲有子女八个。原告住院期间三人护理，出院后仍需三人护理。
原审认为，原告系被告郭长虎所雇佣的工作人员，雇员在从事雇佣活动中受到损害的，雇主应当承担赔偿责任。原告要求被告郭长虎赔偿损失，符合法律规定，该院以予支持。被告郭长虎使用的场地系租赁被告石卫平的，被告石卫平对被告郭长虎所经营的厂子不参与经营，原告要求被告石卫平承担赔偿责任，不符合法律规定，该院不予支持。原告的损失具体数额为1、医疗费，原告所花医疗费用为38642.7元，应减去农合给原告补偿款（河北工程大学附属医院11141.77元＋邯郸明仁医院4482.44元），原告医疗费实际损失为23018.49元；2、误工费，自2012年3月5日至2013年10月15日为19个月零10天，按原告月工资1000元计算为19333.3元；3、护理费，原告住院期间三人护理，三名护理人员误工损失按建筑业年收入31755元，计算原告住院期间每人40天共计120天，三名护理人的误工损失共计10440元，原告主张出院后三人护理费的问题，因无法确定护理期限，原告可另行主张；4、住院伙食补助费，原告共住院40天，按50元／天计算为2000元；5、残疾赔偿金，原告的伤残等级为六级二处，原告系农民，年龄为67岁，因此伤残赔偿金为8081元（农民人均纯收入）×13年（赔偿年限）×55%（伤残等级比例）=57779.15元；6、交通费，2000元；7、精神抚慰金，因该事故的发生，给原告及其家人造成了一定的精神打击，原告请求给付精神抚慰金应予支持，根据原告伤害程度精神抚慰金应为20000元；8、鉴定费，原告因鉴定伤残等级花费鉴定费963.5元；9、被抚养人生活费，原告母亲92岁，由八人抚养，因此被抚养人生活费为5364元（农民人均生活消费支出）×5年（赔偿年限）×55%（伤残等级比例）÷8人（抚养人）=1843.9元；上列各项费用共计137378.34元。原告作为成年人，在屋内使用煤火，应注意到煤气的安全隐患，其在夜间值班期间未注意到安全隐患，原告对其伤害应承担一定的责任，即10%。因被告郭长虎已向原告支付费用39000元，被告郭长虎应再赔偿原告石好仁137378.34元×90%-39000元=84640.5元。原告主张的上列请求数额超出该院认定的部分，该院依法不予确认。遂判决：一、被告郭长虎赔偿原告各项损失84640.5元；二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费7434元，原告石好仁负担5896元，被告郭长虎负担1538元。
判决后，郭长虎不服一审判决提起上诉，请求撤销河北省邯郸县人民法院（2013）邯县民初字第2046号民事判决。主要理由为：一是一审未让证人出庭做证，程序上存在错误；二是一审认定支付的医疗费错误；三是一审适用法律错误，被上诉人存在重大过错，应当承担主要或全部责任；四是护理人数不符合法律规定；五是被上诉人伤残等级过高，应当进行重新鉴定。
石好仁辩称，第一、一审程序不存在问题，上诉人在一审庭审中没有申请证人出庭，同时其所说的证人与我方申请有证人重合，已当庭进行了充分的质证；第二、上诉人只支付了27000的住院费，并没有支付全部费用；第三，上诉人负有提供安全劳动保障的义务，其过失应由其自行承担。
经二审审理查明，石好仁两次住院期间的医疗费共计30308.1元，其认可住院期间的医疗费全部由郭长虎支付，其中石好仁农合报销15624.21元。出院后又发生医疗费8334.6元，郭长虎又支付12000元。石好仁因煤气中毒造成的各项损失共计153002.55元。另郭长虎提交光盘一张、照片九张，证明石好仁的伤残等级不够六级。案件其他事实与一审查明一致。
本院认为，石好仁系上诉人郭长虎雇佣的工作人员，其在从事雇佣活动中受到损害，郭长虎作为雇主应当承担相应的赔偿责任。关于郭长虎上诉称一审未让证人出庭做证，程序上存在错误的理由。经查，郭长虎在一审庭审中提交了张社清、连奎福、冯国强和张天清四人的书面证言，并未书面申请证人出庭作证，且张社清作为石好仁的证人已当庭作证并接受了质证。故郭长虎称一审未让证人出庭做证，程序上存在错误的理由本院不予采信；关于郭长虎上诉称一审认定支付的医疗费错误的理由。根据一审卷宗材料和二审询问查明，石好仁两次住院期间的医疗费共计30308.1元，全部由郭长虎支付，出院后郭长虎又向石好仁支付生活费12000元，郭长虎共向石好仁支付42308.1元。一审判决认定郭长虎向石好仁支付39000元错误，应予纠正；关于郭长虎上诉称一审适用法律错误，被上诉人存在重大过错，应当承担主要或全部责任的理由。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务的一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自过错承担相应的责任”的规定，石好仁作为完全民事行为能力人，应当预料到在其工作的场所生煤火可能发生煤气中毒的情况，但由于其疏忽大意未采取防范措施致使其受到伤害，其自身存在过错，应当承担过错责任，本院认为其应承担30%的责任为宜，一审判决10%的责任不当，应予变更；关于郭长虎上诉称护理人数不符合法律规定的理由。经查，石好仁因煤气中毒于2012年3月28日就诊于邯郸市明仁医院，据该院诊断证明书记载：“石好仁住院期间需3人陪护，出院后仍需3人陪护”。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，医疗机构或者鉴定机构有明确意见的可以参照确定的护理人员人数。故一审判决对护理人数的确定符合法律规定，该上诉理由不能成立，本院不予支持；关于郭长虎上诉称被上诉人伤残等级过高，应当进行重新鉴定的理由。石好仁的伤残等级经邯郸市中级人民法院委托，由邯郸市律正司法医学鉴定中心作出鉴定，该鉴定程序合法，且该鉴定中心具有相关鉴定资质。虽然郭长虎向法院提交了光盘、照片等相关证据，但该证据不足以推翻鉴定意见，其要求重新鉴定的理由不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，对此本院不予支持。
综上所述，石好仁的总损失为153002.55元，扣除农合报销部分15624.21元，剩余137378.34元，郭长虎应承担96164.83元（137378.34元×70%）。因郭长虎已先后支付医疗费30308.1元和生活费12000元，故郭长虎应再行赔付石好仁53856.73元。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持河北省邯郸县人民法院（2013）邯县民初字第2046号民事判决第二项；
二、变更河北省邯郸县人民法院（2013）邯县民初字第2046号民事判决第一项为郭长虎于本判决生效之日起十日内赔偿石好仁各项损失共计53856.73元；
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按原审判决执行；二审案件受理费1915元，由郭长虎承担1218元，由石好仁承担697元。
本判决为终审判决。
审 判 长 常 虹
代理审判员 陈志明
代理审判员 马 静
二〇一四年八月十五日
书 记 员 张翠英