![](01lydyh01/CreateContentJS/CreateImage.aspx?action=img&docId=1fb5b00f-2fac-4617-95bd-489c4128bb69&imgId=XEltYWdlXDFmYjViMDBmLTJmYWMtNDYxNy05NWJkLTQ4OWM0MTI4YmI2OTAuanBlZw==01lydyh01)
内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）赤民一终字第1265号
上诉人（原审原告）赤峰康博空调安装有限公司。住所地赤峰市红山区。
法定代表人周拥红，经理。
委托代理人刘凤阳，内蒙古法林律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王金海。
委托代理人王国程，内蒙古同实律师事务所律师。
上诉人赤峰康博空调安装有限公司与被上诉人王金海劳动争议纠纷一案，上诉人赤峰康博空调安装有限公司不服赤峰市松山区人民法院（2014）松民初字第2453号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人赤峰康博空调安装有限公司的委托代理人刘凤阳、被上诉人王金海的委托代理人王国程到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，王金海在赤峰康博空调安装有限公司从事空调安装工作。2012年6月1日11时40分许，案外人赵向书驾驶×××号建设雅马哈牌二轮摩托车沿王府大街靠近双黄线第一条车道由西向东行驶至“赤峰学院附属医院”南门前时，与王金海驾驶的法拉蒂牌二轮电动车相撞致王金海受伤。2012年6月14日，赤峰市公安局新城分局交巡警大队作出赤公新交认字[2012]第121075号道路交通事故认定书，认定案外人赵向书承担此次事故的主要责任，王金海承担此次事故的次要责任。王金海于2012年月6月1日在赤峰市医院门诊治疗，支付医疗费364.20元，于2012年6月2日转入元宝山区平庄镇卫生院住院治疗，经诊断王金海为左胫腓骨骨折、左尺骨茎突骨折。治疗建议：住院并手术治疗，术后壹年取钢板，出院后休养4个月。2012年7月11日，王金海出院，住院41天，支付医疗费9321.30元，赤峰康博空调安装有限公司在王金海住院期间垫付医疗费6000元。2013年1月15日，赤峰市人力资源和社会保障局作出赤人社（松）工伤认字[2013]001号认定工伤决定书，认定王金海所受伤害系工伤，用人单位为赤峰康博空调安装有限公司。赤峰康博空调安装有限公司不服该工伤认定决定书，向赤峰市人民政府提出行政复议，赤峰市人民政府于2013年5月7日作出赤政复决字[2013]13号复议决定书，维持了赤峰市人力资源和社会保障局2013年1月15日作出赤人社（松）工伤认字[2013]001号认定工伤决定书。赤峰康博空调安装有限公司不服该复议决定于2013年7月9日向本院提起行政诉讼，本院于2013年8月9日作出（2013）松行初字第44号行政判决书，维持赤峰市人力资源和社会保障局作出赤人社（松）工伤认字[2013]001号认定工伤决定书。赤峰康博空调安装有限公司在法定期限内提出上诉。2013年10月17日，赤峰市中级人民法院作出（2013）赤行终字第62号行政判决，判决驳回上诉，维持原判。王金海以赤峰康博空调安装有限公司为被申请人向赤峰市松山区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求解除双方的劳动合同，由赤峰康博空调安装有限公司支付医疗费、护理费及各项工伤保险待遇及二次手术费合计人民币251227元。2014年3月17日，赤峰市松山区劳动争议仲裁委员会作出赤松劳仲裁字【2014】6号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人与申请人解除劳动关系。二、被申请人支付给申请人一次性伤残补助金26589.75元（3223×75‰×11）。三、被申请人支付给申请人一次性医疗补助金和伤残就业补助金人民币77352（3223×24）。四、被申请人支付申请人住院伙食补贴人民币1050（42天×25元/天）。五、被申请人支付申请人住院期间医疗费人民币3360元（被申请人前期支付给申请人医疗费6000元）。六、被申请人支付给申请人住院期间陪护费人民币3847.20（91.6×42）。七、被申请人支付给申请人停工留薪期工资人民币19340元（2417.5元/月×8个月）。八、本裁决书生效10日内，被申请人支付给申请人各种工伤赔偿金和住院治疗费人民币壹拾叁万壹仟伍佰叁拾捌元玖角五分整（131538.95元）。2014年4月8日，赤峰康博空调安装有限公司收到仲裁裁决书，后在法定期限内向本院提起诉讼。另查明，2012年8月30日，王金海以肇事方赵向书为被告向本院提起机动车交通事故责任纠纷一案，后于2012年10月30日以无法找到赵向书为由向本院提出撤诉申请，本院准予其撤回起诉。王金海受伤时统筹地区上年度职工月平均工资为每月3223元。
原审法院认为，王金海在赤峰康博空调安装有限公司从事空调安装工作。双方之间虽未签订书面劳动合同，但已形成事实劳动关系，双方之间的劳动争议应受劳动法律法规的调整和规范。王金海在赤峰康博空调安装有限公司工作期间发生交通事故，2013年1月15日赤峰市人力资源和社会保障局作出赤人社（松）工伤认字[2013]001号认定工伤决定书，认定王金海所受伤害为工伤，用人单位为赤峰康博空调安装有限公司。赤峰康博空调安装有限公司虽对工伤决定书不服，但经过行政复议，行政诉讼一审、二审均判决维持了2013年1月15日赤峰市人力资源和社会保障局作出赤人社（松）工伤认字[2013]001号认定工伤决定书，足以认定王金海所受伤害为工伤。本案中，王金海既是工伤事故中的受伤职工，又是侵权行为的受害人。因侵权损害赔偿与工伤保险待遇是两个不同的法律关系，其归责原则和保护范围亦不相同。工伤保险条例具有公法性质，适用无过错责任原则，侵权损害赔偿具有私法性质，主要适用过错责任原则。根据我国现行法律、法规及相关司法解释并未禁止当事人只能选择其中一种救济方式，故两种权利可以同时并存，王金海有权同时获得工伤保险待遇和侵权损害赔偿，用人单位和侵权人均应当依法承担各自所负的赔偿责任。因第三人侵权而发生的工伤，由于用人单位未为劳动者缴纳工伤保险费，应由用人单位按照工伤保险条例的有关规定向劳动者支付工伤保险待遇。本案中，王金海曾以肇事方赵向书为被告向本院提起机动车交通事故责任纠纷诉讼，后于2012年10月30日以无法找到赵向书为由向本院提出撤诉申请，本院准予其撤回起诉，故其主张的医疗费、住院伙食补助费、陪护费等均未获得赔偿。王金海住院期间的医疗费3360元（双方均认可王金海自行垫付医疗费3360元）应由赤峰康博空调安装有限公司支付。王金海所受伤害经赤峰市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残，由于王金海在赤峰康博空调安装有限公司处工作的时间不足一年，其受伤前12个月的平均工资无法确定，应参照《赤峰市实施〈内蒙古自治区工伤保险条例实施办法〉细则》第二十四条第二款、第三十一条的规定，按照统筹地区上年度社会平均工资75%为基数，计发工伤待遇，即每月工资2417元（3223元/月×75%）。现王金海要求解除双方之间的劳动关系，赤峰康博空调安装有限公司应支付其一次性伤残补助金26587元（3223元/月×75%×11个月），一次性医疗补助金和伤残就业补助金77352元（3223元/月×24个月）。王金海住院治疗41天，护理费的标准应参照2012年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准中的护理费126.50元/天计算，住院伙食补助费按40元/天计算，赤峰康博空调安装有限公司应支付王金海住院伙食补助费1640元（41天×40元/天），支付王金海住院期间的护理费5187元（41天×126.50元/天）。根据我国工伤保险条例的规定停工留薪期一般不超过12个月，结合王金海住院治疗时间及医嘱需休养四个月的情况，王金海的停工留薪期应为6个月较为合理，故王金海的停工留薪期工资应为14502元（2417元/月×6个月）。故依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条之规定，判决如下：一、解除原告赤峰康博空调安装有限公司与被告王金海之间的劳动关系；二、原告赤峰康博空调安装有限公司于本判决生效后十日内支付被告王金海一次性伤残补助金26587元（3223元/月×75%×11个月），一次性医疗补助金和伤残就业补助金77352元（3223元/月×24个月），住院伙食补助费1640元（41天×40元/天），护理费5187元（41天×126.50元/天），医疗费3360元，停工留薪期工资14502元（2417元/月×6个月），上述合计128628元；三、驳回原告赤峰康博空调安装有限公司的诉讼请求。如果原告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告赤峰康博空调安装有限公司负担。
宣判后，赤峰康博空调安装有限公司不服，向本院提起上诉称，被上诉人擅自外出发生交通事故，不应认定为工伤，上诉人不应承担工伤责任。本案不应适用2014年度赔偿标准。综上，请求二审法院查清事实，依法改判。
被上诉人王金海二审答辩称，一审法院认定事实清楚，被上诉人受伤属于工伤，应该给付相应的工伤和保险待遇。
经二审审理查明的事实与原判认定的事实一致，本院直接予以确认。
本院认为，上诉人主张被上诉人的伤不属于工伤，上诉人不应支付工伤保险待遇，经审查，关于被上诉人的伤是否属为工伤，赤峰市人力资源和社会保障局已作出赤人社（松）工伤认字[2013]001号认定工伤决定书认定了被上诉人的伤为工伤，且已经行政复议和行政诉讼程序予以确认，故上诉人的上述主张无事实和法律依据，本院不予支持。另，上诉人主张赔偿标准不应按2014年度赔偿标准计算，经审查，一审法院所依据的是被上诉人受伤时统筹地区上一年度职工月平均工资，并不是按2014年度的赔偿标准计算的，故上诉人的此项请求亦无事实和法律依据，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人承担。邮寄送达费40元，由上诉人、被上诉人均担。
本判决为终审判决。
审 判 长 鹿春林
审 判 员 崔明明
代理审判员 苏力德
二〇一四年九月一日
书 记 员 郭 宇