山东省东营市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东民一终字第271号
上诉人（原审原告）：丁培银，男。
委托代理人：常洪泉，男。
上诉人（原审被告）：东营市天意运输有限责任公司。住所地：东营市河口区义和镇工业园区。
法定代表人：王猛，董事长。
委托代理人：张华庆，山东天地恒律师事务所律师。
上诉人丁培银因与上诉人东营市天意运输有限责任公司（以下简称天意运输公司）劳动合同纠纷一案，不服东营市河口区人民法院（2015）河民初字第378号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人丁培银及其委托代理人常洪泉、上诉人天意运输公司的委托代理人张华庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
丁培银原审诉称，2013年12月，丁培银被招用为天意运输公司职工，负责运输任务。双方虽签订劳动合同，但天意运输公司一直拒绝发给丁培银劳动合同。双方约定月工资为7000元，年终奖3000元，每月的1日为发放工资日。丁培银如约完成了任务，但天意运输公司发放工资到8月份，拖欠工资至今未发，天意运输公司亦未给丁培银缴纳社会保险。天意运输公司无故通知丁培银不叫上班，让丁培银在家等待通知，但至今未有任何结果。丁培银申诉于河口区劳动仲裁委员会，2015年3月10日该委作出东河劳仲案字（2015）12号裁决书。丁培银认为仲裁书事实不清，证据不足，裁决内容不公。诉讼请求：一、请求判令双方解除劳动合同；二、天意运输公司支付丁培银经济补偿金7000元；三、天意运输公司支付丁培银拖欠的工资42000元；四、天意运输公司支付丁培银无故扣发的工资6000元（扣发的是保证金）；五、天意运输公司支付丁培银年终奖3000元；六、天意运输公司支付丁培银为其垫付的费用1860元。
天意运输公司原审辩称，双方实际已经结束劳动合同，对丁培银第一项诉讼请求，天意运输公司予以认可。丁培银严重违反工作纪律后，擅自离职，不应当再获取劳动报酬。劳动合同中明确约定丁培银的月工资额是3500元，而不是7000元。丁培银违反劳动纪律，给天意运输公司造成损失，其保证金应当充抵损失。另外，河口区劳动人事争议仲裁委员会就同一事实作出东河劳仲案字（2014）第38号裁决书后，在该裁决书既没有撤销又没有更正的情况下又作出新的裁决，请法院对此事实予以考虑。综上，天意运输公司不应向丁培银支付任何费用。
原审法院查明，2013年12月30日，丁培银作为乙方，天意运输公司作为甲方，双方签订劳动合同。劳动合同期限自2013年12月30日至2016年12月29日。丁培银在天意运输公司的工作岗位为驾驶员，从事运输工作，合同约定月工资为3500元。劳动合同第十条约定了劳动合同解除或终止的情形，乙方严重违反甲方的劳动纪律或规章制度；严重失职、营私舞弊、违章操作给甲方利益造成重大损害等情形的，甲方可随时与乙方解除合同。丁培银主张其自2013年12月29日起到天意运输公司工作。自2013年12月份至2014年9月份，天意运输公司应向丁培银发放工资数额分别为：2013年12月343元、2014年1月6408.5元、2月7732.6元、3月5643.3元、4月7552.1元、5月6458.36元、6月6497.7元、7月5149.4元、8月5120元、9月869元。天意运输公司分别从丁培银2013年12月份、2014年1月份、2月份应领取的工资中共扣留6000元作为保证金。天意运输公司至今未向丁培银发放2014年8月份、9月份工资。2014年9月3日晚，丁培银驾驶天意运输公司所有的冀J988**号车到利华益远达化工公司拉MTBE产品时，因其驾驶的车内携带了作弊物品铅马甲，被利华益远达化工公司保卫人员发现。丁培银承认错误，并在违规事件处理调查材料上签字确认。因丁培银的违规行为导致其驾驶的冀J988**号车辆被利华益远达化工公司扣留。2014年9月4日丁培银向天意运输公司借支30000元，借款原因为提车。通过天意运输公司与利华益远达化工公司协调，9月5日丁培银从利华益远达化工公司将车辆开回天意运输公司。后丁培银再没有到天意运输公司工作，丁培银称系天意运输公司让其在家等电话。天意运输公司称是丁培银自行离职。原审另查，2014年10月份，丁培银以“东营市河口区天意运输有限公司”为被申请人向东营市河口区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，仲裁请求除请求支付工资14000元与本案该项请求数额不同外，其他仲裁请求与本案诉讼请求一致。2014年12月1日该仲裁委员会作出（2014）东河劳仲案字第38号裁决书，裁决内容为：一、同意双方解除劳动合同关系；二、由被申请人支付申请人工资5120元及所扣保证金6000元，合计11120元。三、依法驳回申请人的其他仲裁请求。丁培银不服仲裁裁决，向原审法院提起诉讼。诉讼过程中，丁培银称因（被申请人）被告名称“东营市河口区天意运输有限公司”有误，丁培银撤回起诉。2015年1月份，丁培银再次向东营市河口区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，仲裁请求与本案诉讼请求一致。2015年3月10日该仲裁委员会作出（2015）东河劳仲案字第12号裁决书，该裁决书裁决内容同（2014）东河劳仲案字第38号裁决书。丁培银不服仲裁裁决，向原审法院提起诉讼。
原审法院认为，丁培银就本案与天意运输公司之间的劳动合同纠纷提起两次仲裁申请，仲裁委员会作出两份仲裁裁决。但因第一份仲裁裁决书被申请人名称错误，丁培银再次提起仲裁申请，仲裁委员会又据此作出仲裁裁决书，丁培银不服该裁决提起诉讼并无不当。
一、丁培银是自动离职还是天意运输公司单方解除合同问题。丁培银在其第一次劳动仲裁申请书中陈述“2014年9月底，被申请人无故口头通知申请人解除劳动关系，也无任何法律文件和进行手续”；在其第二次劳动仲裁申请书中陈述“2014年12月底，被申请人无故口头通知申请人不要上班，在家等待公司通知”。在本案中丁培银陈述“被告无故通知原告不叫上班，叫原告在家等待通知，但至今未有任何结果”。据此丁培银主张天意运输公司违法解除劳动合同。天意运输公司则主张丁培银在工作过程中营私舞弊，给天意运输公司利益造成重大损害，系自动离职。通过庭审查明的事实，丁培银在提供劳动过程中确实存在营私舞弊行为，并因此导致其驾驶的车辆被扣留，为提回车辆，丁培银从天意运输公司借支30000元。该违规事件发生后，丁培银离开天意运输公司，不再为天意运输公司提供劳动。原审法院认为，天意运输公司对其抗辩主张丁培银是自动离职，负有举证责任，在天意运输公司没有充分证据证明丁培银是自动离职的情形下，通过丁培银、天意运输公司陈述及原审法院查明事实，可认定在违规事件发生后天意运输公司单方解除了丁培银、天意运输公司之间的劳动合同，但天意运输公司没有履行法律规定的解除程序。
二、丁培银主张的各项诉讼请求问题。1、因事实上天意运输公司已单方解除了其与丁培银的劳动合同，丁培银对此事实也予以认可，但认为是天意运输公司无故违法解除劳动合同，因此，丁培银请求判令解除双方劳动合同的主张，无事实依据，原审法院不予支持；2、通过原审法院查明的事实，原审法院认为，天意运输公司行使单方解除劳动合同的权利并无不当，但其应当依照法律规定的程序行使合同解除权。天意运输公司在解除劳动合同过程中没有履行程序上的告知、通知、送达义务，其行为违反了法律规定，属违法解除劳动合同。经济补偿金适用于用人单位依法解除劳动合同的情形。故丁培银主张天意运输公司违法解除劳动合同的事实与其要求天意运输公司支付经济补偿金的诉讼请求相矛盾。根据法律规定，天意运输公司应当向丁培银支付违法解除劳动合同赔偿金，但数额以丁培银主张的7000元为限。3、法律规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。用人单位不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。天意运输公司应当按时支付丁培银2014年8月份及9月份工作期间的工资5989元。鉴于自2014年9月5日丁培银将被扣车辆从利华益远达化工公司开回后，再没有为天意运输公司提供过劳动，且丁培银也主张天意运输公司无故口头解除了其与天意运输公司之间的劳动合同。故丁培银主张天意运输公司支付其2014年9月5日以后工资的诉讼请求，无事实及法律依据，也有违诚实信用原则，对丁培银的该部分请求原审法院不予支持；4、依照法律规定，用人单位招用劳动者，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。故天意运输公司应当返还收取的丁培银的保证金6000元；5、丁培银主张天意运输公司支付年终奖3000元，为天意运输公司垫付费用1860元，证据不足，理由不充分，原审法院不予支持。
综上，原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十九条第三项、第四十三条、第四十七条、第八十七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条之规定，判决：一、天意运输公司于判决生效之日起三日内支付丁培银工资5989元、赔偿金7000元、返还丁培银保证金6000元，以上共计18989元；二、驳回丁培银的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由天意运输公司负担。
上诉人丁培银不服原审判决，向本院提起上诉称，丁培银与天意运输公司依法签订了为期三年的劳动合同，双方劳动关系依法成立，依法受法律保护，天意运输公司按月发放工资，月均7000元，天意运输公司予以否认，但丁培银提交的工资单，天意运输公司不得不认可。丁培银在天意运输公司工作期间，天意运输公司严重违反国家法律强制性规定，没有给丁培银缴纳任何社会保险。另外，天意运输公司严重违反劳动人事部严禁用人单位收取保证金、押金等的规定，天意运输公司在丁培银进公司时，强行扣除6000元保证金，对此丁培银提交的工资单可以证实。天意运输公司无故不叫丁培银上班，又没有履行解除劳动合同手续，丁培银待岗期间，截止判决之日，仍然是天意运输公司的职工，天意运输公司应当支付丁培银在家待岗期间的工资。原审庭审中，天意运输公司提交了一个复印件，没有提交原件，违犯证据规则，丁培银对该证据提出质疑，原审法院仍然采用，违反中立原则。原审庭审中，天意运输公司也状告丁培银，要求丁培银赔偿30000元，天意运输公司自知理亏，自动撤诉，但原审法院仍在判决书中陈述。原审判决天意运输公司给丁培银经济补偿金7000元与原审法院认定的3500元相矛盾。天意运输公司效益很好，职工年终奖3000元是惯例，董事长在职工大会也明确表示职工3000元奖金，天意运输公司也认可，原审法院应予采纳。关于欠发的丁培银的工资，双方提交的证据已证实天意运输公司未给丁培银发放待岗期间工资。原审法院判令丁培银举证，违背了举证倒置原则，工龄、工资、解除等由用人单位举证。双方向法庭提交了工资表，记载很清楚。调解是民事诉讼的重要制度，但必须建立在自愿的基础上，原审法院违背这一原则。综上，请求：一、依法撤销东营市河口区人民法院（2015）河民初字第378号民事判决；二、发回重审或依法改判；三、一、二审诉讼费全部由天意运输公司承担。
天意运输公司针对上诉人丁培银的上诉答辩称，丁培银系营私舞弊之后擅自离职，给天意运输公司造成了较大的损失，因此丁培银的上诉请求不成立，请求依法驳回其上诉请求。
上诉人天意运输公司不服原审判决，向本院提起上诉称，一、丁培银营私舞弊后自行离职，丁培银的行为给天意运输公司造成较大损失。丁培银不应当再获得劳动报酬，更不应当获得赔偿金，况且丁培银也没有主张，原审不应当主动变更丁培银的请求，属超请求判决。丁培银尚欠天意运输公司借款没有偿还，其保证金应当抵偿部分借款。二、河口区劳动人事争议仲裁委员会曾就同一事实作出东河劳仲案字（2014）第38号裁决书，在没有撤销前又做出裁决是违背法律规定的，但原审在没有纠正的情况下即作出判决实属不当。综上，请求撤销东营市河口区人民法院（2015）河民初字第378号民事判决第一项，改判驳回丁培银的诉讼请求。
丁培银针对上诉人天意运输公司的上诉答辩称，天意运输公司的理由不成立，其称丁培银营私舞弊，自动离职，没有任何法律依据和证据证明。天意运输公司称丁培银给其造成了严重的经济损失也没有提交任何证据证明。天意运输公司称原审判决不应当主动变更丁培银的请求，因为丁培银在上诉状中陈述的很清楚，原审判决对丁培银的诉讼请求予以审理是正确的。天意运输公司称丁培银借天意运输公司的钱没有任何证据证明，其所提交的借条很清楚的显示是因公提钱。天意运输公司第一次仲裁没有向劳动仲裁部门提交营业执照，所以名称有错误。综上，上诉人的上诉理由不成立，应予以驳回。
双方当事人在二审中均未提交新的证据。
经审理，二审查明的事实与原审认定的事实一致。
本院认为，本案二审争议的焦点为：一、上诉人丁培银主张的待岗工资、年终奖金有无事实和法律依据。二、原审判决是否超过上诉人丁培银的诉讼请求。三、上诉人天意运输公司主张上诉人丁培银交的保证金应抵偿部分借款有无事实和法律依据。四、原审程序是否合法。
关于焦点一，本院认为，通过丁培银、天意运输公司的有关陈述及天意运输公司提交的证据能够认定，丁培银在天意运输公司工作期间存在违规行为，天意运输公司在违规事件发生后单方解除了丁培银、天意运输公司之间的劳动合同。因此，丁培银不存在待岗问题，其主张待岗期间的工资无事实和法律依据。丁培银主张天意运输公司应支付其年终奖金，但是未提交证据予以证明。综上，丁培银的该上诉请求不成立，本院不予支持。
关于焦点二，本院认为，因为丁培银在原审中的诉讼请求是请求法院判令解除丁培银、天意运输公司之间的劳动合同，并据此主张经济补偿金，而天意运输公司主张丁培银属于自动离职，原审判决最终认定天意运输公司在违规事件后单方解除了丁培银、天意运输公司之间的劳动合同，但天意运输公司没有履行法律规定的解除程序，其行为违反了法律规定，属违法解除劳动合同。因此，原审判决根据最终认定的事实以丁培银主张经济补偿金7000元为限支持其赔偿金并未超出丁培银的诉讼请求。天意运输公司的该项上诉主张，本院不予支持。
关于焦点三，本院认为，天意运输公司主张丁培银偿还借款与本案不属同一法律关系，天意运输公司主张丁培银交的保证金应抵偿部分借款没有法律依据，本院不予支持。
关于焦点四，本院认为，丁培银对其主张的原审程序违法问题，未提交证据予以证明；经审查，原审判决审理程序合法，并无不当之处。
综上，原审判决正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由东营市天意运输有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 牛金臣
审 判 员 温 刚
代理审判员 崔海霞
二〇一五年十一月十六日
书 记 员 杨玉洁