广东省广州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤01刑终229号
公诉机关广东省广州市增城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）谭建红，无业，户籍地为广东省广州市增城区。2013年12月5日因犯贩卖毒品罪被民法院判处有期徒刑一年九个月，2015年3月25日刑满释放。因本案于2016年4月7日被羁押，同日被刑事拘留，同年5月14日被逮捕。现被羁押于广州市增城区看守所。
上诉人（原审被告人）陈瑞斌，绰号“阿傻”，无业，户籍地为广东省广州市增城区。2014年12月11日因犯贩卖毒品罪被民法院判处有期徒刑八个月，2015年1月5日刑满释放。因本案于2016年4月7日被羁押，同日被刑事拘留，同年5月14日被逮捕。现被羁押于广州市增城区看守所。
辩护人李剑锋，广东杰信律师事务所律师。
广州市增城区人民法院审理广州市增城区人民检察院指控原审被告人谭建红、陈瑞斌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2016年12月22日作出（2016）粤0183刑初1206号刑事判决。原审被告人谭建红、陈瑞斌不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审查全案案卷和上诉材料，讯问上诉人，并书面听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年3月至4月，被告人谭建红在其租住的广州市增城区荔城街湘江路崔家围三巷5号向吸毒人员贩卖毒品并容留吸毒人员在该处吸毒。2016年4月6日晚上，被告人谭建红容留吸毒人员梁某乙、吴某乙及被告人陈瑞斌在其住处吸食毒品；另被告人谭建红通过微信转账800元让被告人陈瑞斌购买毒品，后被告人陈瑞斌通过微信向一昵称为“妖姬”的微信用户转账800元购买毒品一批。当晚被告人陈瑞斌将向“妖姬”购得的毒品带回被告人谭建红的住处后，公安人员在场抓获被告人谭建红、陈瑞斌及在场的吸毒人员梁某乙、吴某乙等人，并从现场查获甲基苯丙胺39.9克、海洛因1克。
原判认定上述事实，采信了经原审庭审质证的如下证据：
1、抓获经过，证实被告人谭建红、陈瑞斌于2016年4月7日被抓获归案。
2、被告人谭建红、陈瑞斌的户籍材料。
3、（2013）穗增法刑初字第1113号刑事判决书、广东省监狱管理局出具的罪犯档案资料、（2014）穗增法刑初字第888号刑事判决书、刑满释放证明书，证实被告人谭建红、陈瑞斌的前科情况。
4、本案的提取痕迹、物证登记表及现场勘验笔录、现场图、现场照片、搜查证、搜查笔录、扣押清单、提取笔录，证实侦查人员在案发现场查获并扣押疑似毒制品2包、疑似毒制品（用印有骷髅头的黄色塑料袋装着）15包、电子秤1台、吸毒工具1个、手机2部；另于案发现场提取了擦拭纸6份、吸管2根、牙刷1支及被告人谭建红、陈瑞斌的口腔DNA。
5、广东省广州市增城区公安司法鉴定中心出具的穗增公（司）鉴（化验）字[2016]141号化验检验报告，证实在案发现场查获的白色晶体1包，净重30.70克，检出甲基苯丙胺成分；白色固体2包，净重0.42克，检出海洛因成分；白色固体2包，净重0.19克，检出海洛因成分；白色固体1包，净重0.39克，检出海洛因成分；白色晶体10包，净重8.34克，检出甲基苯丙胺成分；白色晶体1包，净重0.86克，检出甲基苯丙胺成分。
6、微信转账记录照片，证实在案发时被告人谭建红通过微信转账800元给被告人陈瑞斌，后被告人陈瑞斌又通过微信向一昵称为“妖姬”的微信用户转账800元。
7、现场检测报告，证实被告人谭建红的尿液经检测得出吗啡、甲基安非他明呈阳性，氯胺酮、二亚甲基双氧安非他明、四氢大麻酚酸呈阴性；被告人陈瑞斌的尿液经检测得出吗啡、甲基安非他明呈阳性，氯胺酮、二亚甲基双氧安非他明、四氢大麻酚酸呈阴性。
8、证人黎某乙的证言：我是增城区荔城街崔家围三巷5号的房东。2016年1月，我将该房子出租给一名女子，平时是该女子居住在里面的，我有时候也看到一些青年男女到出租屋玩。
经辨认，证人黎某乙指认被告人谭建红就是租房的女子。
9、证人梁某乙的证言：2016年4月6日16时许，我去谭建红的住处打算买点冰毒吸食，当时我给了50元某，谭建红就给了我1小包冰毒（用一个印有骷髅头图案的黄色塑料袋装着），我就用放在桌面上的过滤壶来吸食冰毒，没多久“嘉伟”也来了，他和谭建红都围过来吸食，接着“阿傻”来了，他也围过来吸食我们吸剩的冰毒。期间，我看到“嘉伟”拿出“四仔”吸食。后来“阿傻”回家吃饭了。
当天20时许，“阿傻”又回到谭建红的住处，谭建红告诉“阿傻”没有冰毒让其买点回来，接着我就听到“阿傻”打电话联系买冰毒，没多久他就出去了。“阿傻”回来时从口袋拿出一大包白色晶体状的冰毒，用桌面的电子秤称完后叫我们试下这些冰毒的质量，我们所有人就过去吸食，我吸了几口就坐到角落玩手机。接着我看到“嘉伟”和“阿傻”还在吸食冰毒，之后又拿些“四仔”出来吸食，然后谭建红就将那一大包的冰毒分装到小袋子里，就在谭建红包装毒品的时候，就有警察冲进来抓人了。
案发当晚，我还听到很多电话打给谭建红，她告诉对方暂时没有货。除了案发这次，我一共向谭建红购买了十几次冰毒，每次买完冰毒都会在她住处吸食。
经辨认，证人梁某乙对被告人谭建红作了指认；另指认被告人陈瑞斌就是“阿傻”。
10、证人吴某乙的证言：我绰号叫“嘉伟”。2016年4月6日17时许，我朋友“肥仔”叫我去“阿某甲”的住处，当时“阿某甲”不在。当天20时许，“肥仔”又叫我去“阿某甲”处吸食毒品，过了一会我才过去，但“肥仔”不在，当时只有“阿傻”、“阿某乙”（梁某乙）、“阿某甲”在，“阿傻”和“阿某甲”在吸食“四仔”，我也围过去吸几口。期间我听到有人打电话给“阿某甲”，好像是问她购买冰毒，但她说没货。接着“阿某甲”让“阿傻”去买点冰毒回来并说微信转钱给他，接着“阿傻”就出去了。后来“阿傻”回来时手上拿着一大包白色晶体状的冰毒，他称量后倒了一点出来让我们试食。“阿某甲”吸食完后就分装“阿傻”买回来的那一大包冰毒，接着就有民警冲进来抓人。
另于2016年4月5日13时许，我给“肥仔”钱让他帮我买冰毒，然后我就看到“肥仔”向“阿某甲”购买冰毒。
经辨认，证人吴某乙指认被告人谭建红就是“阿某甲”，被告人陈瑞斌就是“阿傻”。
11、证人周某的证言：自2016年3月20日至今，我一共去“小红”处吸食过5次冰毒，每次过去，我都给50元“小红”，她就拿出冰毒和吸毒工具给我吸食，我吸完再离开的。同年的4月6日16时许，我发短信问“小红”有没有毒品可以吸食，过了一会她回电话说有毒品吸，当天17时许我就到她住处吸了几口就离开了。当天22时许，我又想吸毒就去“小红”住处，在她住处门口被公安人员抓住了。
经辨认，证人周某指认被告人谭建红就是“小红”。
12、被告人谭建红的辩解：2016年4月6日19时许，我和吴某乙、“阿某乙”想吸食冰毒，于是我和吴某乙给“阿某乙”钱去买些冰毒回来。当天20时许，我们3人一起吸食冰毒，这时陈瑞斌过来，他也和我们一起吸。后来陈瑞斌用手机和微信联系一名女子说要买冰毒回来，约22时许，陈瑞斌带了一大袋冰毒回来后，让我跟他一起将这些冰毒分装成小包。就在我们分装冰毒时，有公安民警冲进来将我们抓获；在我住处查获的海洛因是我让陈瑞斌帮忙买来用于自行吸食的，而冰毒是陈瑞斌买来用于向他人贩卖的。另被告人谭建红承认其多次容留陈瑞斌、周某、吴某乙、梁某乙在其住处吸食毒品。案发当天下午，我和吴某乙、“阿某乙”没有冰毒吸食，于是我叫陈瑞斌帮忙购买10克冰毒回来，陈瑞斌就通过电话和微信联系一名女子购买冰毒。21时许，我通过微信一共发了800元红包给陈瑞斌，陈瑞斌收到红包后就出去买冰毒。等他回来时，他拿着一大包冰毒，于是我就用密封袋分10包来分装属于我的部分，剩下的都是陈瑞斌的。后来我趁陈瑞斌不注意又多装了1包冰毒（约1克）。我让陈瑞斌购买的这些冰毒都是用于自行吸食，没有贩卖毒品。
经辨认，被告人谭建红对被告人陈瑞斌作了指认；另确认案发现场、其微信号、给被告人陈瑞斌微信转账记录的照片和在案发现场查获的毒品、吸毒工具、称量工具、其手机、被告人陈瑞斌手机。
13、被告人陈瑞斌的辩解：被告人陈瑞斌在侦查阶段辩称其在案发时到被告人谭建红的住处购买并吸食毒品，并没有贩卖毒品，也没有帮被告人谭建红购买毒品。庭审时辩称其在案发现场查获的毒品是帮被告人谭建红购买的，但其没有从中获利，不是贩卖毒品，且其并不知道被告人谭建红将购得的毒品用于贩卖；另其承认在案发现场查获的橙色三星牌手机是其所持有的。
经辨认，被告人陈瑞斌对被告人谭建红作了指认；另签认了案发现场的吸毒工具。
原判认为，被告人谭建红、陈瑞斌无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺、海洛因合计超过10克，其行为均已构成贩卖毒品罪；被告人谭建红容留多人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪，依法应予惩处。被告人谭建红一人犯数罪，依法应数罪并罚。被告人谭建红、陈瑞斌是累犯、毒品再犯，依法均应当从重处罚。被告人陈瑞斌在贩卖毒品罪中起次要、辅助作用，是从犯，依法应从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第三款、第三百五十四条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第二十五条、第二十七条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十四条及《最高人民法院<关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释>》第十二条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、被告人谭建红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币二万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。决定执行有期徒刑十二年六个月，并处罚金人民币二万五千元。二、被告人陈瑞斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币一万元。
上诉人谭建红上诉称：公诉机关指控的30.7克毒品并非其所有，其只持有10.2克毒品；其与陈瑞斌并非共犯。综上，原审判决量刑过重。
上诉人陈瑞斌上诉称：上诉人只是帮谭建红买毒品，并未从中获利，其行为不构成犯罪，其并无贩卖毒品的行为，原审判决事实不清，量刑过重，请求二审法院予以改判。
陈瑞斌的辩护人提出：上诉人陈瑞斌只是把帮谭建红买的毒品放进谭的住处，并无交易对象、也未曾发生过买卖行为；证人中梁某乙、吴某乙的证言无法求证，故不能采纳。综上，上诉人陈瑞斌没有贩卖毒品的行为，原审判决认定事实不清，量刑过重，请求二审法院予以改判。
经审理查明，原判认定上诉人谭建红、陈瑞斌贩卖毒品的事实清楚，所采信的证据均经原审法庭公开举证、质证，查证属实，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人谭建红、陈瑞斌无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺、海洛因合计超过10克，数量较大，其行为均已构成贩卖毒品罪；上诉人谭建红容留多人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪，依法应予惩处。上诉人谭建红一人犯数罪，依法应数罪并罚。上诉人谭建红、陈瑞斌均是累犯、毒品再犯，依法均应当从重处罚。上诉人陈瑞斌在贩卖毒品罪中起次要、辅助作用，是从犯，依法应从轻处罚。关于上诉人谭建红所提上诉意见，本院综合评析如下：经查，涉案的毒品甲基苯丙胺及海洛因是在上诉人谭建红住处查获的，且其也承认平日都会提供场所给其他人吸毒，同时也会向这些吸毒人员贩卖毒品，而上诉人的微信交易记录也显示其有转账毒资给陈瑞斌。综上，足以认定上诉人谭建红容留他人吸毒、贩卖毒品的犯罪事实，故上诉人所提上诉意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人陈瑞斌及其辩护人所提意见，本院综合评析如下：经查，上诉人陈瑞斌明知谭建红有贩卖毒品的行为，仍继续帮其代购毒品，为其交易毒品提供便利，依法构成贩卖毒品的共犯；原判已认定上诉人陈瑞斌为从犯，并在量刑时从轻处罚，其再无从轻、减轻处罚的情节，故上诉人陈瑞斌及其辩护人所提意见不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下:
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 文方遒
审判员 王 江
审判员 黄 威
二〇一七年三月九日
书记员 徐燕灵
林怡婷