湖北省襄阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂襄阳中民四终字第00413号
上诉人（原审被告）郭超，男。
委托代理人余阳州、姚飞，湖北忠三（襄阳）律师事务所律师。代理权限为特别授权。
被上诉人（原审原告）姜定强，男。
委托代理人彭德海，枣阳市中兴法律服务所法律工作者。代理权限为一般代理。
上诉人郭超因与被上诉人姜定强委托合同纠纷一案，不服枣阳市人民法院（2015）鄂枣阳民一初字第00086号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。上诉人郭超及其委托代理人姚飞、被上诉人姜定强及其委托代理人彭德海到庭接受本院询问。本案现已审理终结。
姜定强一审诉称：2013年5月11日，原、被告签订委托合同，�定被告委托原告办理枣阳华龙摩擦材料有限公司资产转让事宜，并对资产价格，原告费用及报酬的支付方式和期间等事项进行了约定。2013年5月27日至31日，原告分别与枣阳华龙摩擦材料有限公司和被告就枣阳华龙摩擦材料有限公司相关资产转让事宜签订《资产转让协议》。2013年12月30日，被告等在工商部门完成法人变更登记，至此原告完成全部委托事项。根据原、被告的委托合同约定，被告应支付原告报酬700000元，但被告仅于2013年5月28日支付400000元，余款300000元经原告多次催要，被告以资金困难为由拖欠不付。为此，诉请法院判令被告郭超支付原告报酬300000元和违约金200000元。
郭超辩称：其与另外2个人（王大勇，李勇）合伙购买枣阳华龙摩擦材料有限公司资产，其占10%股份，其代表三人去签订的合同，所以不应该由其一人来承担责任，应该由枣阳华龙�擦材料有限公司承担责任。下欠300000元属实，因他们二人投入的钱没有拿完，所以余款300000元未付，原告应该申请将枣阳华龙摩擦材料有限公司追加进来，并让该公司承担责任。现在让其支付这笔款，其支付不了。
原审判决认定：2013年5月11日，被告郭超（委托人）与原告姜定强（受托人）就委托办理枣阳华龙摩擦材料有限公司资产转让事宜签订委托协议，协议约定：1、委托人委托受托人办理购买枣阳华龙摩擦材料有限公司资产转让总价款共计12300000元（含委托费）。2、受托人处理委托事务的权限与具体要求：受托人与枣阳华龙摩擦材料有限公司签订的转让协议必须经委托人同意。3、受托人有将委托事务处理情况向委托方报告的义务。4、委托人支付受托人处理委托事务所需费用由姜定强与枣阳华龙摩擦材料有限公司签订协议的差额部分形成，此款在转让协议签订后支付50%，待法人变更结束后一次性付清。5、合同签订后违约者赔偿对方1000000元。6、本合同有效期自委托人签字、受托人签字之日起生效。未尽事宜协商解决。7、本协议一式两份，双方各持一份。协议签订后，姜定强于2013年5月27日与枣阳华龙摩擦材料有限公司法定代表人郭军签订资产转让协议，其中资产转让价款为11600000元，于协议签订之日支付1000000元，2013年5月31日前支付5600000元，余款在营业执照和法人变更为姜定强指定人前付清。双方还就资产转让范围，债权债务承担及违约责任等事项进行了约定。2013年5月31日，姜定强与郭超签订资产转让协议，其中资产转让价款为12300000元，于协议签订之日支付1000000元，2013年5月28日前支付6000000元，余款在姜定强把营业执照和法人变更为郭超指定人前付清。双方还就资产转让范围，债权债务承担及违约责任等事�进行了约定。二份合同签订后，2013年5月27日-28日，姜定强支付枣阳华龙摩擦材料有限公司资产转让款6600000元，2013年12月26日支付3000000元，2013年12月29日支付2000000元（由郭超按照姜定强指令直接转给枣阳华龙摩擦材料有限公司），共计11600000元。事后，姜定强将枣阳华龙摩擦材料有限公司收据交给郭超，郭超给姜定强出具了收据。郭超于2013年12月26日-27日支付姜定强9600000元，2013年5月28日支付400000元，2013年12月29日支付了2000000元（与前述为同一笔），共计12000000元，下欠300000元。姜定强于2014年12月26-29日将其与枣阳华龙摩擦材料有限公司签订的资产转让协议书及银行付款清单和该公司建设用地许可证、国有土地使用证交给郭超指定人王大勇。2013年12月30日，姜定强、郭超等人到枣阳市工商局将枣阳华龙摩擦材料有限公司的法定代表人由郭军变更为郭超指定人王大勇；股东变更为郭超指定人王大勇、郭超、李勇，其中王大勇出资额为400000元，占40%；郭超出资额为100000元，占10%；李勇出资额500000元，占50%。2014年1月6日，姜定强将枣阳华龙摩擦材料有限公司组织机构代码证交给郭超。2014年2月27日，姜定强将枣阳华龙摩擦材料有限公司行政公章、合同专用章、财务专用章交给郭超。姜定强向郭超索要下余报酬300000元未果，为此引起纠纷。
原审判决另认定：2013年5月8日，李勇、王大勇和郭超签订项目合作协议书，三人自愿合作经营凯旋城二期房地产开发项目，李勇以其名下今润泽房地产开发分公司名下所有资产作为担保由王大勇用其名下湖北欣银信棉业有限公司所有资产及公司作为贷款主体进行融资，郭超负责项目手续及日常事务。双方还就利润、债务、合作期限等事项进行了约定。郭超在购买枣阳华龙摩擦材料有限�司资产用于作为凯旋城二期房地产开发立项项目过程中，与姜定强签订委托合同等事宜。本案在审理过程中，枣阳华龙摩擦材料有限公司向本院出具函件一份，内容为：在姜定强诉我公司代表郭超一案中，因购买华龙摩擦材料有限公司的协议属我公司委托郭超代表我公司和姜定强签订的，协议涉及的标的都归我公司所有，并且办理了登记。故因上述协议产生的债务应由我公司承担，与郭超个人无关。
原审法院认为：原、被告之间签订的委托合同系双方当事人真实意思表示，合同内容不违反法律法规强制性规定，属有效合同。双方当事人应全面履行合同义务，原告按合同约定完成了委托事项，被告未按合同约定支付全部报酬，应承担违约责任。按双方委托合同约定，双方约定买进价为12300000元，姜定强实际购买价为11600000元，合同差额部分700000元应作为姜定强�报酬。被告已付400000元，下余300000元应继续支付。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。原、被告约定违约金1000000元过分高于造成的损失，原告现有合同未付款为300000元，其违约金不得超过该价款的30%即90000元。按照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二条“发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。”因合同具有相对性，本案合同的相对人为姜定强与郭超，双方签订合同时，郭超等人还未收购枣阳华龙摩擦材料有限公司资产，不可能是该公司委托郭超签订合同。成立后的枣阳华龙摩擦材料有限公司追认郭超的行为，属于其股东内部管理问题，对其内部具有约束力，与第三人姜定强无关。本案郭超作为发起人与姜定强签订合同，姜定强选择发起人郭超承担责任，未选择成立后的枣阳华龙摩擦材料有限公司承担责任有理，原审法院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一零九条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、被告郭超支付原告姜定强报酬300000元�违约金90000元，共计390000元，于本判决生效后十日内履行；二、驳回原告姜定强其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8800元，财产保全费3020元，共计11820元，由被告郭超承担，于本判决生效后三日内交纳。
上诉人郭超不服原审上述判决，向本院提起上诉。综合上诉人提交的书面上诉状及二审庭审陈述，其上诉理由为：（一）郭超与案外人王大勇、李勇三人间系合伙关系，郭超系受二人委托与姜定强签订委托合同，且该委托行为事后得到枣阳华龙摩擦材料有限公司（下称华龙摩擦材料公司）的追认，故王大勇、李勇及华龙摩擦材料公司应与郭超共同承担还款责任。（二）原审法院认定委托合同约定违约金过高正确，但认定�约金为未付款300000元的30%，适用司法解释有误。被上诉人未举证证实因上诉人违约造成的损失，其损失应按未付款的同期银行借款利率来计算。综上，上诉人上诉请求二审法院依法撤销原审判决，对违约金数额及责任主体予以改判。
被上诉人姜定强当庭口头答辩称：对原判查明事实无异议，但原判仅支持违约金90000元太少。基于对原判未提起上诉，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉，维持原审判决。
二审中，双方当事人均未提交新的证据。
经二审审理查明，原审所查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，综合上诉人的上诉请求，本案争议焦点有两点，一是本案责任主体问题，二是关于违约金的计算。
首先，关于本案应由谁来承担还款责任的问题。郭超、王大勇、李勇三人先是签订项目合作协议，约定三人共同合作经�凯旋城二期房地产开发项目，其中郭超负责项目手续及日常事务，王大勇、李勇二人负责融资。在协议签订后，郭超又以自己名义与姜定强签订委托合同，并实际履行该合同，直至办理完华龙摩擦材料公司法定代表人和股东变更登记手续。且二审中郭超本人也认可其负责全面工作，因此，综合上述协议的签订、履行以及郭超本人陈述，郭超的行为符合发起人的身份，原审法院以郭超系发起人，判令其履行支付报酬义务，有事实和法律依据。另本案郭超与王大勇、李勇间存在合伙关系在前，之后郭超的对外委托行为又得到华龙摩擦材料公司的追认，鉴于依据合伙关系和公司的事后追认行为这两种事由，在法律上责任主体的确定是不相同的，因此不能基于两种事由同时予以抗辩。故而上诉人郭超要求合伙人王大勇、李勇、华龙摩擦材料公司与其共同承担还款责任，缺乏法律依据，本院不予支持。
其次，关于本案违约金的计算问题。根据上诉人郭超与被上诉人姜定强签订的委托合同关于付款期限的约定，上诉人郭超应在姜定强于2013年12月30日完成华龙摩擦材料公司的法人变更登记手续后付款，郭超未按期付款，存在违约行为，应承担违约责任。对于违约金的数额，应足以弥补当事人的实际损失，而且依法可以不超过损失的百分之三十。就本案而言，因郭超未按约付款，姜定强资金被占用期间的实际损失客观存在。综合合同双方约定的违约金数额以及在合同履行中姜定强作为受托方全面履行了合同义务，不存在任何过错等因素，根据公平原则以及诚实信用原则予以衡量后认为，姜定强的实际损失可以按照中国人民银行同期同类银行贷款利率的四倍，再结合郭超逾期付款天数来计算。原审法院将姜定强诉请的未付款300000元直接�为损失基数，以损失的30%确定违约金，计算方法虽不正确，但确定的90000元的违约金数额未超出前述方法计算数额，因此上诉人上诉主张原判所确认违约金过高，本院不予支持。综上，原判认定事实清楚，判决结果正确。上诉人的上诉请求不成立，其诉请全部予以驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7150元，由上诉人郭超负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘贤玉
审判员 涂晶晶
审判员 王佼莉
二〇一五年十月二十九日
书记员 张 悦