天津市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）二中民三终字第241号
上诉人（原审原告）刘顺利。
委托代理人董杨，天津勤达律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）许小勇。
被上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司天津分公司，住所地天津市河东区十一经路78号万隆太平洋大厦1、19、20层。
代表人ＸＸ，总经理。
上诉人刘顺利因与被上诉人许小勇、中国太平洋财产保险股份有限公司天津分公司（以下简称太平洋财险天津公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市滨海新区人民法院（2015）滨港民初字第971号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年6月30日受理后，依法组成合议庭，于2015年7月31日公开开庭进行了审理。上诉人刘顺利及其委托代理人董杨到庭参加诉讼。被上诉人许小勇，被上诉人太平洋财险天津公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2014年4月25日7时35分，许小勇驾驶津D×××××号“轩逸”牌小型轿车沿育梁街由南向北行驶至地球村23号西侧时，注意力不集中，未及时发现前方顺行左转弯刘顺利驾驶的赛克牌电动自行车，将电动自动车撞倒，造成刘顺利受伤，两车损坏的交通事故。该交通事故经天津市公安交通管理局大港支队港北大队认定，许小勇承担事故的全部责任，刘顺利不承担事故的责任。
另查，许小勇驾驶津D×××××号“轩逸”牌小型轿车的实际所有人为许小勇，该车在太平洋财险天津公司投保交强险1份，发生事故时，在保险期限内。该车在太平洋财险天津公司投保商业第三者险1份，保险金额为：500000元（不计免赔），发生事故时，在保险期限内。
再查，事故发生后，刘顺利被送往天津市滨海新区大港医院进行治疗，于2014年4月26日至2014年6月5日在该院住院治疗40天，经诊断伤情为：腰1、4椎体骨折等。刘顺利花费医疗费共计24574.29元。刘顺利住院期间及出院后由其妻子李建艳护理。刘顺利及李建艳均系天津市元和农庄苗木种植专业合作社的员工，均系农业户籍。2015年3月9日经天津市天盾法医司法鉴定所司法鉴定刘顺利脊柱损伤构成八级伤残，误工期限为150天，护理期限为60天，营养期限为60天。刘顺利花费鉴定费2340元。刘顺利花费交通费1500元。刘顺利1973年5月8日出生，与李建艳系夫妻关系，二人共生育2个子女，长女刘文静1996年1月6日出生，长子刘政辉2009年12月11日出生。刘子良1941年8月11日出生，吴仲芹1944年7月18日出生。刘子良与吴仲芹系夫妻关系，共生育2个儿子，长子刘顺利，次子刘星利，1个女儿刘庆阁。刘顺利于2013年3月22日购买大港晨晖里3-2005室居住，刘子良于2013年3月29日购买大港曙光里32-4-302室居住。
刘顺利一审起诉要求赔偿其医疗费24564.29元、住院伙食补助费4000元、误工费23800元、护理费9000元、营养费3500元、伤残赔偿金195948元、被扶养人生活费79752.5元（儿子42607.5元、父亲15295元、母亲21850元）、精神损害抚慰金30000元、鉴定费2660元、电动车损失1500元、交通费1500元，共计376224.79元。
原审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案许小勇驾驶的机动车与刘顺利发生交通事故，该交通事故经天津市公安交通管理局大港支队港北大队认定，许小勇承担事故的全部责任，刘顺利不承担事故的责任。对该责任认定，双方均未提异议，予以认定，故许小勇应赔偿刘顺利的损失。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条规定：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。根据《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本次事故侵权人许小勇驾驶的车辆在太平洋财险天津公司投保交强险和商业第三者责任保险，发生交通事故时，交强险和商业险均在保险期限内。现受害人同时起诉侵权人和保险公司，故应当按照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定的赔偿次序确定各方的赔偿责任。
关于刘顺利主张的损失：1、医疗费24564.29元，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。本案刘顺利提供了医疗机构的医疗费票据及诊断证明等相关证据，证明刘顺利治疗花费医疗费24574.29元。太平洋财险天津公司抗辩称应该扣除非医保用药2158元。对于该抗辩主张，原审法院认为受害人就医用药由医疗机构决定，刘顺利的医疗费是否超标应以具体病情确定，而不能仅以医保用药的医疗费为标准，且非医保用药的医疗费不予支持缺乏相应的法律依据，故不予支持太平洋财险天津公司主张的扣除非医保用药费的抗辩主张，刘顺利的主张未超出其合理范围，故支持其医疗费24564.29元。2、住院伙食补助费4000元，住院伙食补助费的赔偿可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天100元予以确定。刘顺利提交的证据证实其住院治疗40天，故支持其住院伙食补助费4000元。3、营养费3500元，营养费根据受害人伤残情况及参照医疗机构的意见确定。刘顺利的伤情已经构成八级伤残且鉴定机构建议刘顺利的营养期限为60天，故酌情支持其营养费3000元。4、护理费9000元，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。本案刘顺利发生事故后由其妻子李建艳护理，李建艳系天津市元和农庄苗木种植专业合作社员工，每月工资3000元。太平洋财险天津公司抗辩称不予认可刘顺利主张的护理费。原审法院认为刘顺利提交了误工证明、工资发放表及劳动合同书足以证明其收入情况，太平洋财险天津公司对其抗辩主张未提交相应的证据证实，故原审法院认可护理人李建艳每月收入3000元。但根据刘顺利提交的李建艳的工资发放表已经表明李建艳已经领取了2014年5、6、7月份的工资，并不存在单位扣发工资的情况，且刘顺利的护理期限经天津市天盾法医司法鉴定所鉴定为60天，故不予支持刘顺利主张的护理费。5、误工费23800元，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。刘顺利的误工期限经天津市天盾法医司法鉴定所鉴定为150天，故支持刘顺利误工期限为150天。关于刘顺利的收入，其提交证据证实其系天津市元和农庄苗木种植专业合作社员工，每月工资3400元。太平洋财险天津公司抗辩称不予认可刘顺利主张的误工费。原审法院认为刘顺利提交了误工证明、工资发放表及劳动合同书足以证明刘顺利的收入情况，太平洋财险天津公司对其抗辩主张未提交相应的证据证实，故认可刘顺利每月收入3400元，支持其误工费17000元。6、交通费1500元，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。根据本案刘顺利的就医情况酌情支持其交通费300元。7、残疾赔偿总金额275700.5元（残疾赔偿金195948元和被扶养人生活费79752.5元），残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。本案刘顺利为八级伤残，未满60周岁，虽然刘顺利提交证据证实其在城镇经常居住已满一年，但其他证据亦证实其系天津市元和农庄苗木种植专业合作社的员工，其工作地点在农村，刘顺利的主要收入来源于农村而非城镇且系农业户籍，故按照天津市上一年度农村居民人均可支配收入（15405元／年）标准计算刘顺利的残疾赔偿金，支持其残疾赔偿金92430元。被扶养人生活费按扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的计算二十年，六十周岁以上的，年龄每增加一岁减收一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。刘顺利与李建艳系夫妻关系，长子刘政辉2009年12月11日出生。刘子良1941年8月11日出生，吴仲芹1944年7月18日出生。刘子良与吴仲芹系夫妻关系，共生育3个子女，长子刘顺利，次子刘星利，长女刘庆阁。故支持被扶养人生活费37065.75元。综上，原审法院支持刘顺利残疾赔偿总金额为129495.75元。8、精神损害抚慰金30000元，精神损害抚慰金根据侵权人的过错程度、手段、行为方式、造成的后果、承担责任的经济能力、受诉法院所在地平均生活水平等因素确定。考虑许小勇的事故责任、承担责任的经济能力及原审法院所在地的生活水平等因素，酌情支持刘顺利精神损害抚慰金24000元。9、伤残鉴定费2660元，刘顺利提供鉴定费发票，证实其花费鉴定费2340元。太平洋财险天津公司抗辩称鉴定费不属于保险公司的赔偿范围，不予认可。原审法院认为根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。本案刘顺利花费的鉴定费系为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，因此鉴定费属于保险公司的赔偿范围，故支持刘顺利鉴定费2340元。10、车辆损失1500元，太平洋财险天津分公司同意赔偿刘顺利车辆损失700元且刘顺利亦同意，故支持刘顺利车辆损失700元。刘顺利的损失共计205400.04元。由太平洋财险天津公司在交强险的责任限额内赔偿刘顺利损失120700元，由太平洋财险天津公司在商业第三者责任保险的责任限额内赔偿刘顺利损失84700.04元，因刘顺利的损失已经由太平洋财险天津公司赔偿完毕，故许小勇不承担本案的赔偿责任。
依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条第（一）项、第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条的规定，判决：“一、本判决生效后十日内，被告中国太平洋财产保险股份有限公司天津分公司在交强险的责任限额内赔偿原告损失120700元人民币；二、本判决生效后十日内，被告中国太平洋财产保险股份有限公司天津分公司在商业三者险的责任限额内赔偿原告损失84700.04元人民币；三、被告许小勇不承担本案的赔偿责任。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1087元人民币，由原告承担494元人民币，被告许小勇承担593元人民币。”
原审法院判决后，刘顺利不服提起上诉认为，上诉人从事两份工作，一份在天津大港城区大学城，一份在天津市元和农庄苗木种植专业合作社，并且在大港城区购买房屋，长期以来居住、消费在大港城区，故应当按照城镇居民计算残疾赔偿金和被扶养人生活费。上诉人因交通事故受伤后因治疗产生大量经济损失，而且导致八级伤残的严重后果。而一审法院驳回了上诉人的护理费，仅支持300元的交通费，不足以弥补上诉人的损失。故请求依法改判。
被上诉人许小勇没有到庭，也未提供答辩意见。
被上诉人太平洋财险天津公司亦未到庭和提供答辩意见。
二审审理过程中，上诉人提供住所地在天津市滨海新区大港凯旋街146号的天津市港美物业管理有限公司的营业执照、刘顺利与该物业公司签订的劳动合同、该物业公司出具的刘顺利误工证明以及该物业公司2013年5月至2014年4月的工资表，证明刘顺利除在天津市元和农庄苗木种植专业合作社工作外，还是天津市港美物业管理有限公司的职工，接受派遣在南开大学滨海学院从事维修工作，以进一步证明其主要收入来源来自城镇。
经审理查明，上诉人刘顺利在天津市元和农庄苗木种植专业合作社工作的同时，还是天津市港美物业管理有限公司派遣到南开大学滨海学院工作的维修工。本院查明的其他事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，关于上诉人刘顺利提出的护理费上诉主张，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，护理人员人员有收入的，参照误工费的规定计算。第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。本案上诉人刘顺利在一审提供证据显示其护理人员妻子李建艳在护理期间没有产生误工费损失，故上诉人赔偿护理费的上诉请求缺乏事实依据，本院不予支持。
关于交通费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。经本院核对上诉人刘顺利的住、出院及就医次数，原审法院认定的300元交通费足以弥补其交通费损失。护理人员在刘顺利住院期间来往医院发生的交通费用不符合上述司法解释的规定，故本院亦不予支持。
关于残疾赔偿金（包括被扶养人生活费），上诉人刘顺利二审提交其与天津市港美物业管理有限公司的劳动合同及相关证明，能够证明刘顺利的主要收入部分来源于城镇，结合其一审提供的在天津大港城区购买房屋及生活居住的事实依据，本院对于上诉人要求按照城镇居民计算残疾赔偿金的请求予以支持。经核算，上诉人刘顺利八级伤残，残疾赔偿金为32685元×20年×0.3=195948元。刘顺利主张父亲刘子良、母亲吴仲琴、长子刘政辉的被扶养人生活费年限分别为6年、9年、12年，结合刘顺利父母、子女均在大港城区居住及生活消费的事实，本院按照城镇居民标准认定三人的被扶养人生活费分别为13110元、19665元、39330元。残疾赔偿金（包括被扶养人生活费）总计268053元。
综上，原审判决因当事人提供新的证据导致事实认定存在一定偏差，本院予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持天津市滨海新区人民法院（2015）滨港民初字第971号民事判决第一、三项；
二、撤销天津市东丽区人民法院（2015）丽民初字第690号民事判决第二项；
三、中国太平洋财产保险股份有限公司天津分公司在商业第三者责任保险限额内赔偿刘顺利各项损失223257.29元；
四、驳回刘顺利的其他诉讼请求。
上述给付事项于本判决生效之日起十日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1087元，由刘顺利负担87元、许小勇负担1000元；二审案件受理费1154元，由刘顺利负担94元，许小勇负担1060元。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡 浩
代理审判员 赵丽芳
代理审判员 王丽平
二〇一五年八月六日
书 记 员 张 振
速 录 员 尹长卿