湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）岳中民一终字第574号
上诉人（原审被告）游礼花，女，1970年10月28日出生，汉族，农民。
上诉人（原审被告）游桃花，女，1968年7月16日出生，汉族，农民。
上诉人（原审被告）游木荣，男，1938年12月29日出生，汉族，农民。
被上诉人（原审原告）游发荣，男，1953年4月8日出生，汉族，农民。
被上诉人（原审原告）王怀荣，女，1965年1月14日出生，汉族，农民。
上诉人游礼花、游桃花、游木荣因财产损害赔偿纠纷一案，不服湖南省平江县人民法院（2013）湘平法民初字第1139号民事判决，于2013年11月21日提起上诉。本院于2013年12月9日受理后，依法组成由审判员胡铁霞担任审判长，审判员王德华、代理审判员王欣辉参加的合议庭，于2014年1月3日公开开庭进行了审理。上诉人游礼花、游桃花、游木荣，被上诉人游发荣到庭参加诉讼，被上诉人王怀荣经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原审查明，游发荣与游木荣是堂兄弟，游木荣有祖坟在游发荣屋后山上，双方于二零一一年农历十一月初二签订协议，游发荣改建房屋不得遮挡游木荣之祖坟朝向，新建房屋高度不超过游木荣祖坟前拜单，违者后果自负。2012年3月13日，因见游发荣改建房屋明显会超过约定高度，游木荣、游礼花、游桃花以游发荣违约为由将其在建房屋二楼的墙壁推倒三面，游发荣在向公安机关报案后停工。2012年5月5日，游发荣、王怀荣的房屋损失经平江县价格认证中心鉴定为10674元。2012年5月27日，游发荣、王怀荣复工建房，游木荣、游礼花、游桃花再次到场阻拦，游礼花、游桃花并与王怀荣发生揪扭，致王怀荣在揪扭过程中受伤。游发荣、王怀荣再次报案后，平江县公安局瓮江派出所到场将游礼花与游发荣带走，并以涉嫌故意毁坏财物对游礼花刑事拘留。此后，游发荣、王怀荣依计划建好房屋，新建房屋也实际超过了约定高度。2012年5月28日，王怀荣的伤情经岳阳市汉昌司法鉴定所鉴定为轻微伤，预计治伤药费800元，全休10天。2012年8月6日，平江县价格认证中心根据平江县人民检察院的委托对游发荣、王怀荣的房屋损失进行补充鉴定，确定房屋毁损的直接损失有红砖2000块、水泥1吨、石灰3吨、沙子4吨及人工20个和其余零星物件，折合人民币5954元。2013年7月26日，游发荣、王怀荣向本院提起民事诉讼，要求游木荣、游礼花、游桃花连带赔偿财产损失、误工费、交通费、法医鉴定费、医药费和精神损害抚慰金等共计33817元，并赔礼道歉。2013年8月22日，平江县人民检察院对游礼花涉嫌故意毁损财物一案作出不起诉决定，其理由是犯罪嫌疑人对损失鉴定结论提出异议，而现场已破坏，能进行重新鉴定的标的物已灭失，刑法要求的被损坏财物的直接损失数量无法查实。庭审中，游木荣、游礼花、游桃花对平江县价格认证中心的鉴定结论再次提出异议，认为2000块红砖毁损相对17吨的水泥、石灰、沙子和40个人工有违常理。本院核定，游发荣、王怀荣的房屋毁损损失为5954元；王怀荣因伤损失误工费598元（21836元÷365天×10天）、法鉴费350元、交通费40元（酌情认定），共计988元；两项损失总计为6942元。
原审认为，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。游礼花、游桃花、游木荣故意推倒游发荣、王怀荣在建房屋的墙壁，侵害其财产权，给其造成财产损失，游礼花、游桃花还致伤王怀荣，侵害其健康权，给其造成人身损害，均应承担相应的赔偿责任。鉴于当事人双方有协议在先，游发荣、王怀荣新建房屋又确已超出约定高度，其自身违约，对纠纷的起因存有过错，故可以减轻侵权人的责任。双方的责任比例按各自的过错程度以4：6划分为宜。游礼花、游桃花、游木荣认为游发荣、王怀荣所主张的财产损失过大，本院根据价格鉴定结论并综合市场情况，认为2000块红砖毁损对应1吨水泥、3吨石灰、4吨沙子和20个人工比较适当，平江县价格认证中心所确认的直接损失基本上已经囊括了全部财物损失，故此对游发荣、王怀荣所主张的28469元财物损失予以部分支持。游发荣、王怀荣主张的医疗费800元因无票据证实，本院不予支持。游发荣、王怀荣所主张的精神损害赔偿因无事实和法律依据，本院不予支持。对游发荣、王怀荣要求游礼花、游桃花、游木荣赔礼道歉的主张，本院认为已在损害赔偿中得到体现，且根据过错程度及损害后果来看已无必要。游礼花、游桃花、游木荣以协议约定“违者后果自负”，认为不应该承担赔偿责任，根据《中华人民共和国合同法》第五十三条规定，该免责条款无效。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十七条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十二条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、游发荣、王怀荣房屋毁损损失5954元，由游木荣、游桃花、游礼花连带赔偿3572.2元，其余损失由游发荣、王怀荣自负；二、王怀荣因伤损失误工费、法医鉴定费、交通费共988元，由游桃花、游礼花连带赔偿592.8元，其余损失由王怀荣自负；三驳回游发荣、王怀荣的其他诉讼请求。上述履行事项，限在本判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费645元，由游发荣、王怀荣承担258元，游木荣、游桃花、游礼花承担387元。
上诉人游礼花、游桃花、游木荣对原审判决不服，向本院提起上诉称：1、被上诉人建房时没有合法手续，属于非法建房，而且其行为违反双方所签协议，故上诉人毁损其房屋的行为合法，不应承担赔偿责任；2、被上诉人的财产损失无法查实，且没有确实证据证明被上诉人王怀荣的伤情是上诉人造成，其应承担举证不能的责任；3、被上诉人故意损坏上诉人家水管，应承担赔偿责任，而一审偏袒被上诉人，对该问题未予审理，请求二审法院依法改判，驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求，并由被上诉人承担本案所有诉讼费用。
被上诉人游发荣辩称，1、被上诉人所建房屋已经取得了合法手续，且即使建房不合法，上诉人也无权毁坏；2、平江县价格认证中心对房屋损失的鉴定是合法有效的证据，上诉人不认可于法无据；3、有确实证据证明上诉人对王怀荣实施了殴打，导致王怀荣受伤，上诉人不承认属于狡辩；4、上诉人家水管损坏与本案无关，二审法院不应予以审查。综上，原审判决正确，请求二审维持原判。
被上诉人王怀荣未予答辩。
本院二审查明的事实与一审一致。
本院认为，本案争议的焦点是上诉人游礼花、游桃花、游木荣是否应当承担被上诉人游发荣、王怀荣房屋受损及王怀荣受伤的责任。
上诉人游礼花、游桃花、游木荣因被上诉人游发荣、王怀荣建房阻挡了自己家祖坟一事发生纠纷，采取了推倒其在建房屋墙壁的过激行为，游桃花、游礼花并与王怀荣发生肢体冲突，造成王怀荣受伤。上诉人提出被上诉人违反了双方签订的被上诉人建房不得阻挡上诉人家祖坟的协议，建造没有合法手续的房屋，己方推倒其在建房屋的行为受到法律保护的主张，没有法律依据，本院不予支持。对于上诉人提出被上诉人财产受损的数额无法查实，其应承担举证不能的责任的主张，本院认为，上诉人毁损被上诉人在建房屋的事实存在，虽然上诉人对平江县价格认证中心的鉴定结论不予认可，认为被上诉人的实际损失较小，但未提出充分的相反证据予以证实，原审法院根据鉴定结论核定被上诉人的房屋受损损失5954元符合本案实际情况。对于上诉人提出被上诉人没有证据证实王怀荣受伤是己方所致，其应承担举证不能的责任的主张，本院认为，已有在场证人赖发柄某证言证实游桃花、游礼花与王怀荣发生肢体冲突，且游礼花本人在平江县人民检察院作询问笔录时也承认了打伤王怀荣的事实，故对上诉人的这一主张，本院不予支持。至于上诉人提出自己家水管被被上诉人损坏，应由被上诉人承担赔偿责任的主张，不属于本案审理范畴，本院不予审查。
综上，上诉人游礼花、游桃花、游木荣的上诉理由不能成立，本院不予采纳。其上诉请求，本院不予支持。本案一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理恰当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人游礼花、游桃花、游木荣承担。
本判决为终审判决。
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审 判 长 胡铁霞
审 判 员 王德华
代理审判员 王欣辉
二〇一四年一月二十日
书 记 员 颜 静