大连市甘井子区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）辽0211刑初486号
公诉机关大连市甘井子区人民检察院。
被告人肖某甲，男。因本案于2015年8月3日被刑事拘留，2015年9月2日被逮捕。现羁押于大连市看守所。
辩护人王某甲，辽宁仁凯律师事务所律师。
辩护人卢某甲，男。
被告人姜某甲，男。因本案于2015年7月28日在辽宁省本溪市被抓获，2015年7月30日被刑事拘留，2015年9月2日被逮捕。现羁押于大连市看守所。
被告人肖某乙，男。因本案于2015年9月11日被刑事拘留，2015年10月15日被逮捕。现羁押于大连市看守所。
辩护人许某甲，辽宁瑾华律师事务所律师。
大连市甘井子区人民检察院以甘检公诉刑诉〔2016〕459号起诉书指控被告人肖某甲、姜某甲、肖某乙犯非法经营罪，于2016年6月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大连市甘井子区人民检察院指派检察员张富丽出庭支持公诉，被告人肖某甲及其辩护人王某甲、卢某甲、被告人姜某甲、被告人肖某乙及其辩护人许某甲到庭参加了诉讼。本案经延期审理，现已审理终结。
大连市甘井子区人民检察院指控，被告人姜某甲、肖某甲、肖某乙三人均未取得危险化学品经营许可。2014年10月4日，在某市某区某码头，被告人姜某甲以81028元的价格向被告人肖某甲、肖某乙销售由其调兑的共计17.24吨船用燃料油。肖某甲、肖某乙将该油卖给渔民杨某甲，并安排姜某甲将油运至码头后直接加注到杨某甲的两条渔船上，杨某甲向肖某乙支付了10万元买油款，余款5164元未支付，肖某甲向姜某甲结算了大部分油款。杨某甲的船在加注了上述船用油后发动机出现故障无法正常使用，肖某甲再次联系姜某甲，姜某甲于2014年10月9日在上述地点向肖某甲销售了12吨船用燃料油，收取肖某甲56400元油款，肖某甲安排从杨某甲的船上抽出一部分油后再次加注了从姜某甲手中购买的2.9吨油进行调和，因油品质量不能保证，杨某甲因此未将该笔17690元购油款支付给肖某甲。在第二次购买船用油后，杨某甲的两条渔船在使用过程中造成发动机的油泵和油嘴损坏。肖某甲联系戚某某，从戚某某处购买20余吨船用燃料油将杨某甲船上由姜某甲销售的剩余的十余吨燃料油替换下来，并由戚某某带回其某化工有限公司储存。在两次买卖船用油过程中，被告人肖某乙带领加油车到码头组织给渔船加油等。案发后，侦查机关提取了该油品的样品，经检验，该样品的闪点（闭口）为40，按GB/T17411-2012标准检验不合格。综上，姜某甲的非法数额为137428元，肖某甲、肖某乙的非法经营数额为122854元。
公诉机关向本院提供了书证案件来源、到案经过、户籍证明等；证人杨某甲等证言；被告人肖某甲、姜某甲、肖某乙供述与辩解；检验报告等证据支持其指控。
公诉机关认为，被告人肖某甲、姜某甲、肖某乙的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成非法经营罪。被告人肖某甲、肖某乙系共同犯罪，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条。提请本院依法惩处。
被告人肖某甲对公诉机关指控的罪名和犯罪事实有异议，辩解其没有参与经营，不构成犯罪。其辩护人提出的辩护意见是被告人肖某甲的行为是民事行为；指控肖某甲的证据未达到确实充分标准；“船用燃料油”不属于国家规定的强制许可范围；被告人不构成单位犯罪的惩罚对象；被告人应免除处罚。
被告人姜某甲对公诉机关指控的罪名和事实无异议，但辩解自己是受本溪化工厂安排。
被告人肖某乙对公诉机关指控的罪名和事实有异议，辩解其系在某有限公司从事咨询业务，系合法业务，不构成非法经营。其辩护人提出的辩护意见是被告人肖某乙并非以个人名义从事经营行为；被告人及某公司从事的是居间咨询行为；销售船用燃料油不具有刑事违法性。
经审理查明，被告人姜某甲、肖某甲、肖某乙均未取得危险化学品经营许可。2014年10月4日，被告人姜某甲在某市某区某码头，以人民币81028元的价格向被告人肖某甲、肖某乙销售由其调兑的共计17.24吨船用燃料油。被告人肖某甲、肖某乙将该油卖给渔民杨某甲，并安排被告人姜某甲将油运至码头后直接加注到杨某甲的两条渔船上，杨某甲向被告人肖某乙支付了购油款100000元，余款人民币5164元未支付，被告人肖某甲向被告人姜某甲结算了大部分油款。杨某甲的船在加注了上述船用油后发动机出现故障无法正常使用，被告人肖某甲再次联系被告人姜某甲，被告人姜某甲于2014年10月9日在上述地点向肖某甲销售了12吨船用燃料油，收取被告人肖某甲人民币56400元，被告人肖某甲安排从杨某甲的船上抽出一部分油后再次加注了从被告人姜某甲手中购买的2.9吨油进行调和，因油品质量不能保证，杨某甲因此未将该笔17690元购油款支付给被告人肖某甲。在第二次购买船用油后，杨某甲的两条渔船在使用过程中造成发动机的油泵和油嘴损坏。被告人肖某甲联系戚某某，从戚某某处购买20余吨船用燃料油将杨某甲船上由姜某甲销售的剩余的十余吨燃料油替换下来，并由戚某某带回某有限公司储存。在两次买卖船用油过程中，被告人肖某乙带领加油车到码头组织给渔船加油等。案发后，侦查机关提取了该油品的样品，经检验，该样品的闪点（闭口）为40，按GB/T17411-2012标准检验不合格。综上，姜某甲的非法数额为137428元，肖某甲、肖某乙的非法经营数额为122854元。
上述事实，有业经庭审质证并经本院审查采信的物证照片，书证案件来源、抓捕经过、户籍证明、证明、侦讯说明、电话查询记录、企业机读档案登记资料、某市某区人民法院民事卷宗材料、营业执照、银行账户信息、业务凭证、银行交易记录、情况说明等，证人杨某甲、杨某乙、于某某、李甲、李某乙等证言，被告人肖某甲、姜某甲、肖某乙供述，检验报告，辨认笔录等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人肖某甲、姜某甲、肖某乙未经许可经营政法规定的限制买卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的事实及罪名成立。关于被告人肖某甲、肖某乙及其辩护人提出的不构成非法经营罪的意见，本院认为公诉机关提供的证据可以证实被告人经营油品系闪点为40的易燃液体，属于危险化学品，而二被告人在未取得经营危险化学品许可的情况下，以个人身份从事上述经营，故应构成非法经营罪，对其相关意见不予采纳。关于被告人姜某甲提出的系受厂方安排从事经营的辩解意见，现无据支持，不予认定。被告人肖某甲、肖某乙系共同犯罪，应予共同处罚。被告人姜某甲对公诉机关指控的事实和罪名予以认可，当庭表示自愿认罪，故予以从轻处罚。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人肖某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年8月3日起至2017年4月2日止。罚金自本判决生效后10日内交付本院。）
二、被告人肖某乙犯非法经营罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年9月11日起至2017年5月10日止。罚金自本判决生效后10日内交付本院。）
三、被告人姜某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年7月28日起至2017年3月27日止。罚金自本判决生效后10日内交付本院。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省大连市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 蒋春艳
人民陪审员 曹翠芬
人民陪审员 于宝荣
二〇一七年一月十八日
书 记 员 杨海燕