辽宁省大连市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）大刑二终字第369号
原公诉机关大连市金州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某，原系某公司第三制造部电镀污水处理班班长。因本案于2014年3月25日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现羁押于大连市金州区看守所。
辩护人李瑛，辽宁生生律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）王某，原系某公司第三制造部制造十科电镀现场管理系系长。因本案于2014年3月25日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现羁押于大连市金州区看守所。
辩护人刘陆璐，北京市华泰律师事务所大连分所律师。
上诉人（原审被告人）孙某，原系某公司第三制造部副部长兼制造十科科长。因本案于2014年4月10日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现羁押于大连市金州区看守所。
辩护人隋军，辽宁王善忠律师事务所律师。
大连市金州区人民法院审理大连市金州区人民检察院指控被告人张某、王某、孙某犯职务侵占罪一案，于2015年3月19日作出（2015）金刑初字第98号刑事判决。原审被告人张某、王某、孙某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，辽宁省大连市人民检察院指派检察员宋佳出庭履行职务，上诉人张某及其辩护人、上诉人王某及其辩护人、上诉人孙某及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，被告人孙某、王某、张某均系某公司工作人员。其中，被告人孙某为该公司第三制造部副部长兼制造十科科长，负责电镀科整体管理；被告人王某为该公司第三制造部制造十科电镀现场管理系系长，负责生产对应以及生产辅助品的管理；被告人张某为该公司第三制造部制造十科电镀污水处理班班长，负责电镀药品、消耗品等的订货管理。
1、2013年11月5日14时许，被告人孙某、王某、张某经事先预谋，在订购申请、接收车间生产原料电镀银板时，分别利用各自职务上的便利，共同窃取某公司电镀银板40.7134公斤，并在生产中以少添加多记用料的手段予以掩盖。后销赃给罪犯柳某（已判刑），所获赃款人民币100000元被分赃后挥霍。经鉴定，赃物价值人民币177917.59元。
2、2013年10月25日14时许，被告人张某、王某在订购申请、接收车间生产原料电镀银板时，利用各自职务上的便利，共同窃取某公司电镀银板39.7539公斤，并在生产中以少添加多记用料的手段予以掩盖。经鉴定，赃物价值人民币181277.78元。
3、2013年11月8日10时许，被告人张某在订购申请、接收车间生产原料电镀银板时，利用职务上的便利，窃取某公司电镀银板40.5382公斤，并在生产中以少添加多记用料的手段予以掩盖。经鉴定，赃物价值人民币177151.93元。
另查明，2015年1月23日，被告人孙某家属已代其退赔被害单位某公司经济损失人民币177000元，并取得被害单位谅解。
原判认定上述事实的证据有，书证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见、视听资料等。
原审法院认为，被告人张某、王某、孙某身为公司工作人员，利用职务上的便利，单独或结伙窃取单位财物，其中，被告人张某作案3起，赃物共价值人民币536000余元，属数额巨大；被告人王某作案2起，赃物共价值人民币359000余元，属数额巨大；被告人孙某作案1起，赃物价值人民币177000余元，属数额较大，三被告人的行为侵犯了公司的财产所有权，三被告人犯职务侵占罪的罪名成立。被告人张某能如实供述部分犯罪事实，可以从轻处罚，但其系多次职务侵占，又具有酌情从重处罚的情节。被告人王某能如实供述部分犯罪事实，可以从轻处罚。被告人孙某能如实供述犯罪事实，可以从轻处罚，同时其能积极退赔被害单位损失，又具有酌定从轻处罚的情节。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张某犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年十个月；
被告人王某犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年二个月；
被告人孙某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年九个月；
二、被告人张某、王某共同退赔被害单位某公司经济损失人民币十八万一千二百七十七元七角八分，被告人张某另外单独退赔被害单位某公司经济损失人民币十七万七千一百五十一元九角三分，以上款项于本判决生效后十日内支付。
上诉人张某的上诉理由是，其未参与2013年10月25日、11月8日两节犯罪。其辩护人持相同辩护意见，并提出，一审认定事实错误，证据不足；将刑事证明责任强加于被告人违反刑诉法规定。
上诉人王某的上诉理由是，其未参与2013年10月25日一节犯罪。其辩护人持相同辩护意见，并提出，原审判决对王某作出有罪推定，没有事实依据且适用法律错误。
上诉人孙某的上诉理由是，其因受胁迫参与犯罪，全部赔偿了11月5日一节犯罪中给被害公司造成的损失，请求从轻处罚。其辩护人持相同辩护意见。
经二审审理查明，上诉人孙某、王某、张某均系某公司工作人员。孙某为该公司第三制造部副部长兼制造十科科长，负责电镀科整体管理；王某为该公司第三制造部制造十科电镀现场管理系系长，负责生产对应以及生产辅助品的管理；张某为该公司第三制造部制造十科电镀污水处理班班长，负责电镀药品、消耗品等的订货管理。
2013年11月5日14时许，上诉人孙某、王某、张某经事先预谋，在订购申请、接收车间生产原料电镀银板时，分别利用各自职务上的便利，共同窃取某公司电镀银板40.7134公斤。后销赃给罪犯柳某（已判刑），所获赃款人民币100000元被分赃后挥霍。经鉴定，赃物价值人民币177917.59元。
另查明，2015年1月23日，上诉人孙某家属已代其退赔被害单位某公司经济损失人民币177000元，并取得被害单位谅解。
认定上述事实的证据与一审一致，本院予以确认。
二审期间，检察机关向本院提交了大连市公安局金州分局出具的工作说明一份，证实被害公司没有监控摄像头能够监控到藏匿银板的药品库门口附近及卸货地点；对证人于某的询问笔录一份，证实该公司第三制造部十科车间使用银板只有一份记录即银板出入库记录，以及在银板出入库时均有现场监督人员；大连市公安局金州分局出具的情况说明一份，对补充证据情况作以说明。本院在认定事实时对以上证据予以考虑。
上诉人张某、王某、孙某均未提供新的证据。
本院认为，上诉人张某、王某、孙某身为公司工作人员，利用职务上的便利，结伙窃取单位财物，价值人民币177917.59元，数额较大，其行为均侵犯了公司财产所有权，已构成职务侵占罪。原审判决认定第一节犯罪事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。关于第二、三节犯罪事实，原审判决仅依据监控录像片段及上诉人无合理辩解，即推定上诉人构成职务侵占罪，认定事实不清，证据不足，本院不予支持。对上诉人张某、王某及二人的辩护人提出的相关辩解及辩护意见，本院予以采纳。
关于上诉人孙某及其辩护人提出其因受胁迫参与犯罪的辩解及辩护意见，经查无据佐证，且上诉人孙某声称受到的威胁并未达到刑法意义上的“胁迫”程度，对该辩解和辩护意见，本院不予采纳。
关于上诉人孙某及其辩护人提出全部赔偿了11月5日一节犯罪中给被害公司造成的损失、请求从轻处罚的辩解及辩护意见，经查，原审判决已充分注意到该情节并在量刑时予以考虑，对该辩解及辩护意见，本院亦不予采纳。
综上，依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第六十四条、第一百零五条之规定，判决如下：
一、维持大连市金州区人民法院（2015）金刑初字第98号刑事判决第一项对孙某的定罪量刑部分及对张某、王某的定罪部分，即“被告人孙某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年九个月”、“被告人张某犯职务侵占罪”、“被告人王某犯职务侵占罪”。
二、撤销大连市金州区人民法院（2015）金刑初字第98号刑事判决第一项对张某的量刑部分即“判处有期徒刑五年十个月”、对王某的量刑部分即“判处有期徒刑五年二个月”、第二项即“被告人张某、王某共同退赔被害单位某公司经济损失人民币十八万一千二百七十七元七角八分，被告人张某另外单独退赔被害单位某公司经济损失人民币十七万七千一百五十一元九角三分，以上款项于本判决生效后十日内支付。”
三、上诉人张某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年；
上诉人王某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 梦 莅
审 判 员 王 欢
代理审判员 陈 超 凡
二〇一五年九月六日
书 记 员 龙国红（代）
附：《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第六十四条应当运用证据证明的案件事实包括：
被告人、被害人的身份；
被指控的犯罪是否存在；
被指控的犯罪是否为被告人所实施；
（四）被告人有无刑事责任能力，有无罪过，实施犯罪的动机、目的；
（五）实施犯罪的时间、地点、手段、后果以及案件起因等；
（六）被告人在共同犯罪中的地位、作用；
（七）被告人有无从重、从轻、减轻、免除处罚情节；
（八）有关附带民事诉讼、涉案财物处理的事实；
（九）有关管辖、回避、延期审理等的程序事实；
（十）与定罪量刑有关的其他事实。
认定被告人有罪和对被告人从重处罚，应当适用证据确实、充分的证明标准。
第一百零五条没有直接证据，但间接证据同时符合下列条件的，可以认定被告人有罪：
（一）证据已经查证属实；
（二）证据之间相互印证，不存在无法排除的矛盾和无法解释的疑问；
（三）全案证据已经形成完整的证明体系；
（四）根据证据认定案件事实足以排除合理怀疑，结论具有唯一性；
（五）运用证据进行的推理符合逻辑和经验。