上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第22814号
原告杨杏芬，女，1966年4月2日生，汉族，住上海市浦东新区。
原告杨美芬，女，1967年11月6日生，汉族，住上海市浦东新区。
原告杨云祖，男，1969年12月21日生，汉族，住上海市浦东新区。
上列三原告共同委托代理人陈洁，上海市临港律师事务所律师。
上列三原告共同委托代理人张莉，上海市临港律师事务所律师。
被告倪伟，男，1982年10月15日生，汉族，住上海市浦东新区。
被告安邦财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市浦东新区。
负责人丁晓娜，总经理。
委托代理人严艳丽，女。
原告杨杏芬、杨美芬、杨云祖与被告倪伟、安邦财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称安邦财产保险公司上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年6月25日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年11月25日公开开庭进行了审理。原告杨杏芬、杨美芬、杨云祖的共同委托代理人陈洁、被告倪伟、被告安邦财产保险公司上海分公司的委托代理人严艳丽到庭参加诉讼。
原告杨杏芬、杨美芬、杨云祖诉称，2014年10月18日14时59分，被告倪伟驾驶牌号为沪C1XX**小型轿车由北向东行驶至上海市浦东新区南祝路、千汇路处，撞倒了由东向西正常步行至此的马国妹（三原告的母亲），导致马国妹受伤。事故经上海市公安局浦东分局交通警察支队（以下至判决主文前简称浦东交警支队）认定，被告倪伟承担事故全部责任。现原告损失为：医疗费47，033.82元（人民币，下同）、住院伙食补助费740元、处理交通事故亲属误工费6，060元、护理费2，760元、死亡赔偿金429，390元、精神损害抚慰金50，000元、丧葬费28，152元、交通费2，000元。上述损失要求被告安邦财产保险公司上海分公司在机动车交通事故责任强制保险（以下至判决主文前简称交强险）及机动车交通事故第三者责任商业保险（以下至判决主文前简称商业险）范围内承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，超出保险理赔范围的损失按照参与度鉴定由被告倪伟承担40%的赔偿责任。审理中，原告变更医疗费为47，700.73元、增加营养费为1，480元、明确参与度鉴定费3，000元、明确律师代理费8，000元。
被告倪伟辩称，对事故发生经过和责任认定无异议，保险不足部分，同意承担40%的赔偿责任。医疗费，同意被告安邦财产保险公司上海分公司的意见，非医保费用要求保险公司承担。住院伙食补助费、护理费、死亡赔偿金、丧葬费，无异议。处理交通事故亲属误工费、精神损害抚慰金、交通费、营养费、参与度鉴定费、营养费，同意被告安邦财产保险公司上海分公司的意见。律师代理费，依法处理。另，给付原告现金25，000元，要求在本案中一并处理。
被告安邦财产保险公司上海分公司辩称，对事故发生经过和责任认定无异议。肇事车辆在其公司投保了交强险和商业险，商业险的保额为1，000，000元，投保了不计免赔险，事故发生在保险期间，同意在保险责任范围承担责任，同意按照30%的比例进行赔付。医疗费，真实性及治疗过程无异议，无处方的外购药及非医保费用不认可，具体金额由法院审核。住院伙食补助费、护理费、死亡赔偿金、丧葬费，无异议。处理交通事故亲属误工费，有异议。精神损害抚慰金，酌情认可20，000元，同意在交强险内优先赔付。交通费，酌情认可400元。营养费、参与度鉴定费，不认可。律师代理费，不属于保险理赔范围。
经审理查明，2014年10月18日14时59分，在上海市浦东新区南祝路、千汇路处，被告倪伟驾驶牌号为沪C1XX**小型轿车与步行的马国妹发生碰撞，造成马国妹受伤的交通事故。事故经浦东交警支队认定，被告倪伟承担事故全部责任。马国妹伤后至上海市第六人民医院等医院治疗，于2015年2月25日死亡，2015年2月27日遗体火化。2015年10月28日，复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：“不能排除本次外伤与患者马国妹死亡之间存在一定因果关系，建议参与度约30%-40%”。为此，原告支出鉴定费3，000元。为本次诉讼，原告支出律师费8，000元。
另查明，沪C1XX**小型轿车在被告安邦财产保险公司上海分公司处投保了交强险及商业险（责任限额为1，000，000元），并投保不计免赔特约险，本起事故发生在保险期间内。
又查明，马国妹与案外人杨某某系夫妻关系，共生育三个子女，分别为原告杨杏芬、原告杨美芬、原告杨云祖。杨某某因病于2009年9月14日死亡。马国妹父亲马林涛、母亲李小妹均已去世。
审理中，原告对被告倪伟给付现金25，000元无异议，并同意对上述款项在本案中一并处理。
上述事实，由当事人的陈述、道路交通事故认定书、医疗病史及医疗费发票、复旦大学上海医学院司法鉴定中心司法鉴定意见书、交强险保单、商业险保单等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同按照事故责任予以赔偿；仍有不足的，由侵权人作相应赔偿。根据交通事故认定书、肇事机动车交强险及商业险投保情况，本院确认被告安邦财产保险公司上海分公司在交强险责任限额内向原告承担赔偿责任，超出责任限额的损失，由被告安邦财产保险公司上海分公司根据保险合同在商业险责任限额内向原告承担赔偿责任。仍有不足的，由被告倪伟承担全部赔偿责任，被告倪伟已经给付的现金，应当在赔偿原告的损失中予以扣除。
本院确认本案原告合理损失为：1、住院伙食补助费740元、护理费2，760元、丧葬费28，152元，原告主张并无不当，本院予以支持。2、医疗费，本院经审查医疗费发票及相关病史、凭据，扣除医保统筹支付部分费用及无处方单佐证的外购药，核定原告医疗费的总金额为40，026.66元。3、死亡赔偿金429，390元，原告主张并无不当，两被告予以确认，本院予以照准。本院酌情按照40%的参与度确定原告该项的合理损失为171，756元。4、处理交通事故亲属误工费，原告主张6，060元，本院结合本案案情，酌情支持3，030元。5、精神损害抚慰金，原告主张50，000元，本院认为原告因伤致残遭受了一定的精神痛苦，现主张精神损害赔偿，于法有据，应予支持。具体金额，本院酌情按照40%的参与度，结合被告安邦财产保险公司上海分公司的意见，确定原告该项的合理损失为20，000元，在交强险范围内优先赔付。6、交通费，原告主张2，000元，本院认为处理本起交通事故，原告支出交通费属客观情况，本院酌情支持1，000元。7、营养费，原告主张1，480元，本院酌情按每天40元，根据鉴定意见书，结合马国妹生前住院时间，原告该项主张并无不当，本院予以确认。8、参与度鉴定费3，000元，根据原告提供的鉴定费发票，本院予以确认。对于被告安邦财产保险公司上海分公司提出鉴定费不属于保险公司理赔范围的意见，本院认为，商业保险条款为格式条款，条款没有明确鉴定费保险人不负责赔偿，故被告安邦财产保险公司上海分公司的该意见，缺乏依据，本院不予采信，且鉴定费系原告为本案诉讼必然发生的损失，故被告安邦财产保险公司上海分公司理应在商业险内按照被告倪伟承担的赔偿责任进行赔偿。9、律师代理费，原告主张8，000元，根据原告获赔金额，本院酌情支持4，000元。需要指出的是，该费用不再分摊比例，由被告倪伟全额承担。
上述损失合计275，944.66元，由被告安邦财产保险公司上海分公司在交强险责任限额内先行承担120，000元（交强险医疗费用赔偿项目下承担10，000元、交强险死亡伤残赔偿项目下承担110，000元）；余款155，944.66元中，律师代理费4，000元由被倪伟全额承担，抵扣其已经垫付的费用25，000元，原告应返还被告倪伟21，000元；其余151，944.66元，由被告安邦财产保险公司上海分公司在商业险内赔偿原告。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告安邦财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告杨杏芬、杨美芬、杨云祖120，000元；
二、被告安邦财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿原告杨杏芬、杨美芬、杨云祖151，944.66元；
三、原告杨杏芬、杨美芬、杨云祖于本判决生效之日起十日内返还被告倪伟21，000元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5，546元（原告杨杏芬、杨美芬、杨云祖已预交），减半收取计2，773元，由原告杨杏芬、杨美芬、杨云祖负担241元、被告倪伟负担2，532元，被告倪伟负担之款于本判决生效之日起七日内交至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 陈 琳
二〇一五年十二月二十三日
书记员 巫利娟
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
……
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
三、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
四、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。