广西壮族自治区凌云县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）凌刑初字第22号
公诉机关广西壮族自治区凌云县人民检察院。
被告人杜某波，男，1985年2月8日出生于广西壮族自治区凌云县，汉族，初中文化，农民，原住凌云县××官××村××号，现租住凌云××××社区××楼。因犯抢劫，于2001年1月被收容教养一年六个月；因犯盗窃罪，于2004年11月被凌云县人民法院判处有期徒刑一年三个月。2012年11月2日因涉嫌犯贩卖毒品罪被凌云县公安局刑事拘留，同年12月5日被逮捕。现羁押于凌云县看守所。
辩护人陈洪阳，男，凌云县司法局干部，系被告人亲属。
广西壮族自治区凌云县人民检察院以凌检刑诉（2013）18号起诉书指控被告人杜某波犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪和贩卖毒品罪，于2013年4月15日向本院提起公诉。本院于当日立案受理，依法组成合议庭，于2013年5月16日公开开庭审理了本案。凌云县人民检察院指派代理检察员ＸＸ良出庭支持公诉，被告人杜某波及其辩护人陈洪阳到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区凌云县人民检察院指控，2012年10月22日凌晨1时许，黎某某、陈己（已判刑）和陈丁（另案处理）携带胶钳、扳手、尼龙袋去到本县敬老院的出租房，用胶钳、扳手撬开后窗，爬进肖某芳的“似水流年”烟酒坊，盗走店内的蓝龙香烟8条和1包、真龙香烟6包、玉溪香烟4包及百年泸州老窖、五粮液等各种名酒18瓶，拉到杜某波在本县城的出租屋藏匿。除散装香烟自留外，剩下的8条香烟和18瓶名酒（价值11424元）交由杜某波代为销售，被告人杜某波明知是盗窃所得的赃物仍予以掩饰连夜拉往百色找人销售，但尚未售出即被公安机关查获。
2012年11月1日晚上，被告人杜某波携带一包毒品（K粉）去到本县城新秀社区五指山小区“晴雨湾”烧烤摊，以700元的价格出卖给陈甲，当交易完毕，陈甲正要带杜某波到银行领钱付款时，被公安人员当场抓获，并缴获所交易的毒品可疑物。经鉴定，缴获的毒品可疑物为氯胺酮，净重9克。而在2012年7月以前，被告人杜某波多次在凌云县中学校外贩卖或者将K粉（氯胺酮）送到该校贩卖给该校学生余某某、王某某、卢某某等多名学生。
为指控被告人的犯罪事实，公诉机关提供了相关的证据，并认为被告人杜某波明知是犯罪所得的赃物，仍予以掩饰代为销售，明知是毒品仍予以贩卖且情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百一十二条、第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以掩饰、隐瞒犯罪所得罪和贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人杜某波向未成年人出售毒品，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第六款之规定，从重处罚。被告人杜某波一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应实行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。
被告人杜某波辩称，对公诉机关指控犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的犯罪事实及罪名无异议，对指控贩卖毒品罪罪名及贩卖毒品9克氯胺酮给陈家敢的事实无异议，但对指控多次向多人及未成年人出售毒品有异议，辩称自己没有得出售毒品给学生，希望法庭从轻判处。
辩护人辩称，对公诉机关指控犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的犯罪事实及罪名无异议，对指控贩卖毒品罪罪名及贩卖毒品9克氯胺酮给陈家敢的事实无异议。对指控被告人多次向多人及未成年人出售毒品有异议，虽然有余某某等证人证实被告人贩卖毒品给他们，但未讲出贩卖的时间、地点、次数以及数量，而且K粉也不存在了，无法对该物品进行鉴定，因此，认为该指控事实不清，证据不足。关于量刑方面，对掩饰、隐瞒犯罪所得罪，被告人当庭认罪，且赃物没有大部分出售，也退给了失主，可以从轻处罚；对贩卖毒品罪，被告人不具有向未成年人贩卖毒品的情形，不应从重处罚，应在3年以下量刑。综上，建议法院对被告人杜某波在3年以下来量刑。
经审理查明：
一、2011年3月份以来，被告人杜某波亲自送货或通过陈乙（绰号“飞机”）送货等方式，多次到本县KTV、网吧、凌云中学门口等地贩卖毒品，其中向余某某、王某某、陈丙等学生贩卖毒品（K粉）供学生吸食。2012年11月1日21时许，被告人杜某波在凌云县城新秀社区五指山小区“晴雨湾”烧烤摊将一包毒品（K粉）以700元的价格出卖给陈甲，当交易完成，陈甲正要带杜某波到银行领钱付款时，被公安民警当场抓获，并缴获所交易的毒品可疑物。经鉴定，缴获的毒品可疑物为氯胺酮，净重9克。
另查明，公安机关在对证人陈丙、余某某进行询问时，对其尿样进行检测，结果均呈阳性。
上述事实，有以下证据证实：
1、书证
（1）公安机关的情况说明，证实被告人杜某波归案经过；
（2）余某某等8人的户籍证明，证实余某某等8人身份情况，买毒品吸食时余某某、王某某、陈丙均属未成年人；
2、证人证言
（1）证人陈甲证实，我是在2009年10月份开始吸食K粉（氯胺酮）的，每个月都要吸食一两次。2012年11月1日晚上8点多钟，我想跟杜某波买一些K粉（氯胺酮）来吸食，就打电话给他，问他有没有货（指K粉），他说有，并问我要多少，我就说要买800元的货，经过商量后，他将货送到凌云县“晴雨湾”夜市摊，把货（指K粉）给我后在银行取钱给他时，我两个就被公安抓住了。经公安人员当面称重量是9.5克。
（2）证人陈乙证实，我的绰号叫“飞机”，是在2012年5月份开始帮杜某波送卖K粉（氯胺酮）的，而杜某波包我的吃住，还负责我的烟钱及零用钱。一般有人联系杜某波要毒品，他就叫我把毒品送到指定的地方，如我不在他租住的地方，他就打电话（杜某波的电话是1877866****，陈乙的电话是1897767****）给我，我就赶回去，然后交代我哪里、有几个人要货，小包多少，大包多少，小包要50元，大包要100元，送到他讲的地方，把收得的钱拿回交给他。我一般是在晚上十一、二点钟时间段帮杜某波送毒品多，主要送到名座KTV、金辉KTV、梦茶乡KTV、辉煌网吧、朝阳宾馆、西园宾馆、大茶壶宾馆等地方，有时一晚送二三包，有时送四五包，星期六、星期天送的粉量和次数多。另外，杜某波还卖名称叫“神仙水”的毒品。在我帮杜某波送卖毒品期间，他租的房屋在解放社区文庙附近二楼，是一套二房一厅，一起吃住的有我、崔某财、冉某英及杜某波本人。
（3）证人余某某证实，我是在初中三年级时开始吸食毒品的，此后经常与同学王某某、卢某某在一起吸食毒品即氯胺酮，一般在KTV包厢和教室里吸食毒品，我们吸食的毒品都是向杜某波购买的。而王某某、卢某某是通过我向杜某波联系购买毒品，在学校里，杜某波一般是叫马仔送货，在校外要么是杜某波送货，要么我知道他在哪里，我就去找他要。我还知道崔某某也向杜某波联系购买毒品吸食。
（4）证人王某某证实，在2011年即高一上学期，我与莫某正、杨某到“梦茶乡”包厢内唱歌，认识了小名叫“胡角”、“飞机”、“覃信”等人，在他们的纵容下，我第一次吸食了K粉。此后，我经常与同学余某某、卢某某在教室里吸食毒品K粉。我们三人开始吸食的毒品是每人凑钱由余某某跟杜某波要的，后来余某某介绍我认识了杜某波，得到杜某波的联系电话（1877866****），我要K粉吸食就不再通过余某某了。我与杜某波购买毒品，一般是他亲自送货或者通过其马仔“飞机”送到我手上，交货地点一般在网吧、学校、KTV等地。我还得帮同学杨某、黄某及社会上的人向杜某波购买毒品。在高一第二学期，很多人知道我帮杜某波联系买卖毒品的情况，怕出事，我自己就不吸食毒品了，也不帮别人联系了。
（5）证人卢某某证实，我第一次吸食K粉氯胺酮是在2011年10月份一天下午上体育课时，与同班同学余某某吸食毒品。我们一般三四个人一起在KTV和学校吸食毒品，因余某某帮杜某波贩卖毒品，我们吸食的毒品都是余某某联系杜某波购买的，我与余某某在校门口接货（指K粉）时见过杜某波两三次。我还知道王某某、罗某英、黄某、覃某华、何某芳、陈戊芳、黄某某等学生吸食毒品，也知道王某某帮杜某波贩卖毒品。
（6）证人陈丙证实，2012年1月份，我在乐业县城的KTV包厢内第一次吸食K粉，此后总共吸食毒品十四五次。我一般与王某生、黎某明一起吸食毒品，而毒品是通过陈乙（外号“飞机”）向杜某波要的。我也单独跟杜某波买一次毒品氯胺酮，那次是晚上9点左右，我电话联系他要货（指毒品），他叫我到“辉煌网吧”找他，到后我给了他50元，他就从身上拿出一小包K粉给我，然后我就离开了。
（7）证人岑某某证实，我只吸食毒品K粉一次，那是在高一上学期一个星期六的晚上8点钟左右，我的同学王某某邀请我去“梦茶乡KTV”唱歌，在那里跟他们一起吸食了毒品K粉。我还知道我们学校的王某某、卢某某吸食过毒品。
（8）证人黄某证实，我只吸食毒品氯胺酮（K粉）一次，在高一年级放假补课时，因朋友生日，应韦某耀邀请，我们到“梦茶乡”包厢里唱歌，看见王某某在吸食K粉，我好奇也吸食了。
（9）证人崔某某证实，在初三年级下学期，我与同班同学杨某晨在教室吸食过一次毒品K粉，见不舒服，后来就不吸食了。我知道同班的陈戊尚在吸食毒品K粉，她是跟余某某要的，我也得帮陈戊跟余某某要过毒品K粉。
（10）证人罗某某证实，我没有吸食过毒品，但看见同学杨某晨、姚某昊在初三下学期（大概2011年5、6月）经常在教室里吸食毒品K粉，我还知道余某某吸食毒品。
（11）证人陈丁证实，我从2012年开始吸食毒品，具体吸食多少次已记不清了。我一般是在“辉煌网吧”吸食毒品，那里的桌上有别人吸食散落下的K粉，我就收集下来自己吸食。我以前通过我哥陈乙认识了杜某波，时不时去他在解放社区的租房住。有一次我在杜某波解放社区的租房里吸食一次K粉，当时碰见他正在吸食毒品，他也给我吸食。
（12）证人陆某证实，我在高一上学期吸食过两次毒品，当时我是通过同班同学欧阳某敏买得一包35元的K粉，在教室里与欧阳某鹏、王某森一起吸食，两天后在宿舍与陈戊一起吸食。
（13）证人陈戊证实，我吸食过毒品K粉三次，第一次是陆某提供的毒品，与陆某一起在她的宿舍吸食。第二、三次吸食毒品是在教室里，毒品是我花50元通过崔某某向余某某要的。
3、鉴定意见
鉴定聘请书、（百）公（刑）鉴（理化）字（2012）479号物证检验鉴定报告和鉴定结论通知书，证实鉴定程序的合法性及缴获杜某波与陈家敢交易的毒品可疑物检出氯胺酮的事实，同时证明已将鉴定意见通知了被告人；
4、勘验检查、辨认笔录
（1）辨认笔录及照片证实，证人卢某某、王某某、余某某经辨认公安机关出示的包括有犯罪嫌疑人在内的三组每组十二名男子正面免冠照片，分别指认出第一组5号照片上的男子、第二组11号照片上的男子、第三组4号照片上的男子均是出售毒品给他们的被告人杜某波；证人陈丙、王某某经辨认公安机关出示的包括陈乙（绰号“飞机”）在内的二组每组十二名男子正面免冠照片，分别指认出第一组9号照片上的男子、第二组9号照片上的男子均是专门送毒品给他们的人即绰号叫“飞机”；
（2）现场毒品称量经过笔录及指认照片证实，公安民警当着被告人的面称毒品重量净重为9克及证人陈家敢指认毒品照片与公安机关扣押检查的事实相符；
（3）搜查证搜查笔录及扣押物品清单证实，公安机关已扣押被告人用于出售的氯胺酮净重9克、用于毒品包装的塑料袋38只、用于吸食毒品的锡纸及用于犯罪的手机一部（品牌：HUAWEI，型号：T8300，IMEI：860399007743078）。
5、被告人杜某波供述，我是在2011年3月份开始贩卖毒品的，毒品K粉是跟曾经的初中同学杨某发要的，卖给陈丁及街上的小混混，他们说要30元钱的K粉，我就从杨某发处要30元的给他们，说要50元钱的，我就从杨某发处要50元的给他们，我需要吸食K粉时由杨某发免费提供。在我没有接触杨某发之前，我是去百色美食城那里要K粉来卖的，在那里你想要多少数量都能要得。2012年11月1日21时许，我在凌云县冶炼厂宿舍区一处“晴雨湾”烧烤摊将毒品氯胺酮卖给陈甲时，被公安民警当场抓获，并当着我的面称毒品重量，除去自封小胶袋外净重9克。
二、2012年10月22日凌晨1时许，黎某某、陈己（已判刑）和陈丁（另案处理）将肖某芳在本县敬老院的租赁房即“似水流年”烟酒坊内的蓝龙香烟8条和1包、真龙香烟6包、玉溪香烟4包及百年泸州老窖、五粮液等各种名酒18瓶盗走，运至杜某波在县城的出租屋藏匿。除散装香烟自留外，剩下的8条香烟和18瓶名酒（价值11424元）交由杜某波代为销售，被告人杜某波明知是盗窃所得的赃物仍连夜运至百色找人销售，但尚未售出即被公安机关查获。后将大部分被盗物品退给了肖某芳。在庭审中，被告人自愿认罪。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、（2013）凌刑初字第12号刑事判决书；
2、证人陈己、黎某某、左某某、梁某、廖某某的证言；
3、被告人杜某波的供述和辩解；
4、鉴定聘请书、凌价认鉴（2012）94号价格鉴定及鉴定结论通知书。
综合证据如下：
被告人杜某波的户籍证明、百地（收教）（2001）第7号收容教养犯罪少年决定书及（2004）凌刑初字第57号刑事判决书。
上述证据，经庭审举证、质证，其来源合法、客观、真实，本院予以确认。
本院认为，被告人杜某波明知是毒品仍予以贩卖，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款的规定，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人杜某波犯贩卖毒品罪的罪名成立。关于被告人及其辩护人提出被告人没有多次向多人及未成年人出售毒品而不应从重处罚的辩护意见。经查，被告人杜某波亲自或通过“马仔”陈乙向余某某、王某某、陈丙贩卖毒品氯胺酮的事实，有证人陈乙、余某某、王某某、陈某祥某某证言证实，有余某某、王某某、卢某某、陈丙辨认笔录及照片等其他证据，上述证据与被告人在公安机关的供述、公安机关在对证人陈丙、余某某进行询问时对其尿样检测均呈阳性的事实相互吻合，证据间能够相互印证，形成证据链。故被告人及辩护人提出没有多次向多人及未成年人贩卖毒品的辩解与事实不符。其主张不应从重处罚的辩护意见不予采纳。根据《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项规定，被告人多次向多人贩卖毒品属于情节严重的情形。被告人杜某波向未成年人余某某、陈丙等人出售毒品，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第六款的规定，应从重处罚。被告人杜某波明知是犯罪所得的赃物（价值11424元）仍予以运输、代为销售，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百一十二条第一款之规定，构成了掩饰、隐瞒犯罪所得罪。公诉机关指控被告人杜某波犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的罪名成立。被告人杜某波对其所犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪当庭认罪，如实供述了自己的犯罪事实，且给被害人造成经济损失较小，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被告人杜某波一人犯两罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应实行数罪并罚。为严肃国法，打击犯罪，维护稳定的社会管理秩序，根据被告人在本案中的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、六款，第三百一十二条第一款，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十一条，第六十二条，第六十四条，第六十七条第三款，第六十九条，《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项和《办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》的规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人杜某波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币六千元；犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币四千元；数罪并罚，总和刑期四年四个月，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年11月2日起至2016年11月1日止；罚金限于本判决生效后三十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳，上缴国库。）
二、已扣押被告人杜某波出售的毒品（氯胺酮）9克、用于毒品包装的塑料袋38只、用于吸食毒品的锡纸，依法没收，由扣押机关依法处理；
三、已扣押被告人杜某波用于犯罪的手机一部（品牌：HUAWEI，型号：T8300，IMEI：860399007743078），依法没收，由扣押机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向百色市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 黄可利
审 判 员 滕树敏
人民陪审员 向启钦
二〇一三年六月六日
书 记 员 黄莉莉