吉林省长春市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2017）吉0104民初5886号原告：毕寒，女，1972年11月30日生，住长春市南关区。被告：长春英利汽车部件有限公司，地址长春工业经济开发区育民路567号。法定代表人：林启彬，系董事长。委托诉讼代理人：史秋宇，系吉林功承律师事务所律师。委托诉讼代理人：王洋，系吉林功承律师事务所律师。原告毕寒与被告长春英利汽车部件有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2017年10月25日立案后，于2017年12月8日公开开庭进行了审理。原告毕寒、被告长春英利汽车部件有限公司委托诉讼代理人王洋、史秋宇到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告毕寒向本院提出诉讼请求：一、请求依法判决被告向原告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金12，000元，并恢复原告名誉。二、判决被告向原告赔偿因未及时缴纳社保（养老险）造成的社保损失赔偿金20，000元（含滞纳金，20个月，每月29.5%计算）+10，000元（50%补偿金），总计30，000元。三、判决被告向原告赔偿因未及时缴纳失业保险金所造成的失业损失赔偿金21，312元（按最低工资标准1480*18*0.8）。四、判决被告向原告支付拖欠5月份工资3750元（含未及时支付追加25%赔偿），未及时补发工资差额的经济补偿金4363元（含追加25%赔偿）。五、判决被告向原告支付拖欠2015年剩余奖金和2016年5个月的奖金，预计5000元（含追加25%赔偿）。六、判决被告向原告赔偿从2016年5月25日至仲裁做出裁决之日的工资收入损失赔偿金45，458元（即17个月）。七、判决被告向原告支付未安排年休假拖欠工资510元/天*4天=2040元。八、判决被告支付原告离岗前职业病体检费用约3000元。合计126，923元。事实和理由：原告于2014年10月由被告录用为公司的器具喷漆工，被告承诺入职就缴纳五险一金，双方签订了正式的劳动合同，合同中约定8小时工作制，长白班，并一直正常工作。劳动合同从2014.10.16-2017.10.15.三年合同，工资支付日期为每月16日前。2016年5月9日开始被告用欺骗手段，谎称原告三厂岗位撤销（原岗位依然存在），在未与原告协商一致的情况下，强行调岗（有视听资料为证），由胡肖霞、孟巍接替。并且在此期间以调岗为要挟，若不接岗，考勤异常单不签字，家中老人病危有年假也不让休（有异常单和短信为证），行为十分恶劣，在原告提出异议后，于2016年5月24日口头告知原告解除劳动合同。非原告原因，被告在调岗前30日未与原告协商，也未出具书面通知，被告单方强行调岗，而且具有欺骗性，调岗程序是违法的，工作时间、地点、内容的改变，已经违反了劳动合同，属于更改劳工合同，原告有权拒绝。解除合同也是违法解除。并应恢复原告名誉。被告应向原告支付双倍赔偿金（证据为劳动合同和员工录用表35、48、87条）。既然被告与原告签订了劳动合同，被告就应给原告缴纳社会保险，如被告违约应向原告进行保险损失赔偿（证据为劳动合同中明确约定和劳动法72条、社会保险法第45条）被告拖欠原告2015剩余奖金和2016年5月份工资以及2016年前5个月的奖金，（证据为劳动合同法第62条第3款、劳动合同第四条2款以及工资证明、奖金证明）。应依法向原告进行赔偿。依据《合同法》第113条规定和（劳部发【1995】223号）按照《违反有关劳动合同规定的赔偿办法》第3条（1）项之规定，以及劳社厅函【2001】238号文件对此的解释，被告应赔偿原告申请劳动仲裁期间的工资收入损失。根据国务院《职工带薪休年假规定》，被告应按2016年剩余年假3倍工资补偿给原告。（2016年只休了一天年假）依据《职业病防治法》第35条，被告应支付原告离岗前职业病体检费用。在此情况下，原告申请劳动仲裁，在仲裁庭上被告捏造事实，伪造证据。长春市劳动人事争议仲裁委员会于2017年作出了长劳人仲裁字（2017）第128号仲裁裁决书，确认被告违法解除劳动合同，且支付原告赔偿金9427.39元，奖金1，122.45元，未休年假工资1，268.21元。对于原告其他诉求未予保护，原告认为，长春市劳动人事争议仲裁委的裁决片面且有失偏颇，而且将该案拖延至今，原告现仍在家待业，给原告造成的巨大损失，因此起诉到贵院，请求法院依法判决，以维护原告合法权益。被告长春英利汽车部件有限公司辩称，一、答辩人解除与原告的劳动合同系因原告擅自旷工多日，该行为严重违反答辩人规章制度，答辩人据此解除劳动关系合法合理，并且履行了法定解除程序，不构成违法解除，原告主张支付违法解除劳动合同赔偿金不成立。二、原告关于社会保险损失及补偿金的主张不属于劳动争议案件的审理范围，且申请人主张的计算基数没有依据。同时，原告在入职答辩人公司之前养老保险参保状态为暂停缴费，根据社保局要求，原告应将其在2014年10月入职之前的断档期进行补缴，否则被告无法为其缴纳，被告多次催促原告补缴而原告迟迟不去，故无法缴纳社保的原因在原告。该项诉讼请求应当依法予以驳回。三、答辩人已向原告足额支付了包括加班工资在内的劳动报酬，且原告在2016年5月矿工多日未提供劳动，其主张支付未足额的劳动报酬没有事实和法律依据。四、原告主张的2015年下半年奖金1，122.45元答辩人认可；2016年5个月的奖金没有事实和法律依据，应当依法予以驳回。五、答辩人与原告的劳动关系解除后，原告未要求恢复双方的劳动关系，也未向答辩人提供劳动，故原告主张劳动争议期间的工资报酬没有事实和法律依据。六、原告在被告公司工作期间已经实际享受了带薪年休假，被告无需再向原告支付未休年休假工资。七、原告入职时工作岗位为器具维修工，2015年岗位调整为库管员，不属于应当进行离岗前职业病体验的范围，主张职业病体检费用没有事实和法律依据。综上，原告诉讼请求缺少事实及法律依据，应当依法予以驳回。经审理查明，原告与被告于2014年10月16日签订书面劳动合同，约定工作期限自2014年10月16日至2017年10月15日，采用标准工时制度，离职员工当月工资发放时间为次月25日，离职手续完结后，由财务部以现金方式支付当月工资。入职后原告在物流部任器具维修工，2015年10月26日因工作需要岗位部门变更为物流部物流规划科规划组，岗位变更为库管员，薪资不变。2016年5月11日17:19，账号XXX向账号XXX发送邮件，主题为“毕寒员工调整问题”，邮件称“李科长你好，我部员工毕寒因三厂仓库解散已不需要留守库管员，现对其进行调岗，经过两天沟通此员工对待调岗时间存在不满，不服从领导的调配。……对待倒班工作拒不接受，现我部将对其强行调班……”。2016年5月20被告召开工会，议题为“征求工会关于公司依据规章制度拟解除与毕寒劳动关系的决定的意见”。2016年5月23日，被告在单位发布公示，称即日起立即与毕寒解除劳动关系（毕寒称其24日收到口头的解除劳动合同的通知）。2016年6月21日，被告在新文化报发布公告：“毕寒……已旷工多日，请本人速与公司人事部联系，办理相关离职手续。”被告提交的维护刷卡明细四张，其中2016年4月22日至2016年5月23日的信息未显示员工编号及员工姓名，故无法证实原告在该段时间内的考勤情况，并且，该明细非原始载体，无劳动者签字确认。原告认为被告违法解除劳动合同，且未为原告缴纳社会保险、失业保险、未及时足额支付工资、奖金、年休假工资、未支付离岗前职业病体检费，向长春市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁。长春市劳动人事争议仲裁委员会于2017年9月21日作出裁决：1.被申请人自本裁决生效之日起十五日内支付申请人违法解除合同赔偿金9,427.39元、奖金1,122.45元、未休年休假工资报酬1,268.21元；2.驳回申请人其他仲裁请求。原告不服裁决，向本院提起诉讼。另查明，2017年2月15日打印的长春市社会保险事业管理局出具的毕寒的个人参保证明显示毕寒初次参保时间未1991年9月，当前参保所在单位未长春方圆印业有限公司，参保状态为暂停缴费。被告认可尚未发放原告2015年下半年的奖金1,122.45元。原告2015年5月至2016年4月平均工资2,356.85元，2015年5月未发放工资。本院认为，一、关于被告解除与原告的劳动合同是否合法？《最高人民法院》第十三条规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”本案中，被告提交的维护刷卡明细四张，其中2016年4月22日至2016年5月23日的信息未显示员工编号及员工姓名，故无法证实原告在该段时间内的考勤情况，并且，该明细非原始载体，且无劳动者签字确认，故对于被告关于原告旷工的主张，本院不予采信。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，”“用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后”，可以解除劳动合同。”若被告因经营变化而为原告调岗，双方不能达成协议时，被告可经法定程序解除双方之间的劳动合同，但被告并未依法提前三十日以书面行书通知原告本人或者额外支付原告一个月工资，故其解除劳动合同违法。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”因此，被告应向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金2,356.85元×2个月×2倍=9,427.40元。原告要求被告恢复其名誉，于法无据，不予支持。第二，缴纳社会保险费是国家行政法规规定的一种强制性行政义务，因原告已经办理了社会保险参保，不属于《最高人民法院》第一条规定的人民法院应予受理的情形，其后续的社会保险费用的补缴争议不属于人民法院受理民事案件范围，故本院不予审理。第三，《最高人民法院》第一条规定“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”，原告主张因被告未为其缴纳失业保险金要求赔偿的主张，因欠缴社会保险费用不属于人民法院受案范围，且其主张亦不符合上述司法解释所规定的的法定情形，因此对其主张的失业保险损失不予支持。第四，原、被告双方于2016年5月24日解除劳动合同，且被告无证据证明原告在2016年5月24日前未提供劳动，被告认可未向原告支付2016年5月工资。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬……”，被告应按照原告实际提供劳动天数向原告补发工资，即2,356.85元/21.75天×15天=1,625.41元。毕寒主张的“追加25%赔偿”系根据原劳动部颁发（劳部发【1994】481号），1995年1月1日施行的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的规定。根据新法优于旧法之原则，有关拖欠工资赔偿金的纠纷应当适用《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定“未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的，”“由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿;劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分;逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金”。对于此条款的正确理解应当是：对于用人单位拖欠劳动者报酬、加班费或者经济补偿，同时也可以主张加付的赔偿金。但劳动者必须就用人单位拖欠其劳动报酬、加班费或者经济补偿的违法行为先向劳动行政部门投诉，劳动行政部门在责令用人单位先期支付后，用人单位仍未支付，才能向法院主张（此观点出自《最高人民法院司法观点集成》）。据此，本院对毕寒关于拖欠工资加付经济补偿金的请求不予支持。第五，被告认可尚未发放原告2015年下半年的奖金1,122.45元。对于原告主张的2016年奖金，因其未提供奖金具体数额及计算标准，不予支持。第六，关于原告主张的从2016年5月25日至仲裁作出裁决之日的工资收入损失赔偿金45,458.00元。原、被告双方于2016年5月24日解除劳动合同，原告也已经就被告违法解除劳动合同主张了赔偿金，可见其已认可了双方之间解除劳动合同的事实，故本院对其主张的劳动合同解除之后工资收入的损失赔偿不予支持。第七，被告提交的维护刷卡明细非原始载体，且系原告单方制作，无原告签字确认，故本院不予采信，被告应向原告支付2015年10月至2016年5月期间因休未休年假工资。《职工带薪年休假条例》第三条规定“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”，第十一条规定“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。”本案中，原告在2014年10月至2016年5月期间，应休假7天，原告认可1天，还需支付6天的未休年休假爱工资，原告前12个月剔除加班工资后月均工资为2,298.21元，被告应向原告支付应休未休年假工资2,298.21元/21.75×6天=1,268.21元。第八，原告签字确认的入职培训引导、试用期评估表均显示其工作岗位为物流部器具维修工。原告无充分证据证明其离职前需要由被告支付离岗前职业病体检费用，故本院对其该项请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十条、第四十七条、第八十五条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《最高人民法院》第十三条、《最高人民法院》第一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：被告长春英利汽车部件有限公司于本判决生效之日起五日内向原告毕寒支付违法解除劳动合同的赔偿金9,427.40元。被告长春英利汽车部件有限公司于本判决生效之日起五日内向原告毕寒支付工资1,625.41元。被告长春英利汽车部件有限公司于本判决生效之日起五日内向原告毕寒支付2015年下半年的奖金1,122.45元。被告长春英利汽车部件有限公司于本判决生效之日起五日内向原告毕寒支付应休未休年假工资1,268.21元。驳回原告毕寒的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，由被告长春英利汽车部件有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。审判员 王 强二〇一七年十二月二十八日书记员 钱莹莹