河南省焦作市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫08民终952号
上诉人（原审原告）昊华宇航化工有限责任公司。住所地：焦作市解放东路***号。
法定代表人江政辉，执行董事。
委托代理人毋玮。系该公司法务干事。
被上诉人（原审被告）刘兴斌。
委托代理人李霞，河南剑源律师事务所律师。
上诉人昊华宇航化工有限责任公司与被上诉人刘兴斌劳动争议纠纷一案，昊华宇航化工有限责任公司于2015年9月8日向焦作市山阳区人民法院提起诉讼，请求判令1、确认双方不存在劳动关系；2、原告不承担支付被告经济补偿金26980元的责任；3、原告不承担为被告补缴社保及办理档案和社会保险手续的责任。焦作市山阳区人民法院于2016年2月17日作出（2015）山民劳初字第00104号民事判决，昊华宇航化工有限责任公司不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2016年4月11日公开开庭审理了本案。上诉人昊华宇航化工有限责任公司的委托代理人毋玮，被上诉人刘兴斌及其委托代理人李霞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，被告刘兴斌于1993年3月进入焦作市化电集团工作，2001年12月，被告刘兴斌与焦作市化电集团热电公司签订了为期十年的劳动合同。2007年11月焦作市化电集团热电公司划归昊华宇航化工有限责任公司热电公司。昊华宇航化工有限责任公司热电公司系被告昊华宇航化工有限责任公司的下属机构，并未办理工商登记。2007年9月，原告昊华宇航化工有限责任公司出具证明将被告的养老保险和医疗保险停缴。被告刘兴斌作为申请人于2015年3月19日向焦作市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、解除申请人与被申请人之间的劳动关系；2、被申请人支付申请人经济赔偿金40000元；3、被申请人为申请人补缴2007年10月至今期间社会保险金80000元（养老保险、失业保险、医疗保险、工伤保险）；4、被申请人支付申请人2007年10月至今待岗期间的工资60000元；5、被申请人将申请人劳动人事档案转至社会劳动保障局，使申请人能享受失业待遇，将申请人的现有住房公积金手续完善，使申请人能够正常支取住房公积金。焦作市劳动人事争议仲裁委员会于2015年8月11日作出焦劳人仲案字（2015）第055号仲裁裁决书，裁决：一、解除申请人与被申请人的劳动合同关系；二、在本裁决生效后十日内被申请人昊华宇航化工有限责任公司支付申请人经济补偿金26980元（计算方式为：1420元／月×（12＋7）个月=26980元）；三、本裁决生效后在十日内被申请人昊华宇航化工有限责任公司为申请人补缴2007年9月至解除劳动关系期间的社会保险，具体数额以社会保险经办机构计算数据为准，个人部分由申请人个人承担，其余部分由被申请人承担；四、本裁决生效后被申请人在十五日内，被申请人昊华宇航化工有限责任公司为申请人办理档案和社会保险手续，使申请人享受失业保险待遇；五、驳回申请人的其他仲裁请求。被申请人昊华宇航化工有限责任公司不服该仲裁裁决，诉至法院。
另查明，被告刘兴斌的基本养老保险由昊华宇航化工有限责任公司热电公司缴纳至2007年9月，基本医疗保险由昊华宇航化工有限责任公司缴纳至2007年9月。2015年5月7日，焦作市社会医疗保险中心出具更正证明一份，内容为：2015年3月18日，根据参保人刘兴斌的申请，我单位为其出具了2000年8月至2007年9月的医疗保险参保缴费明细证明，现经核实发现该证明有误，更正如下“单位编码应为5338，单位名称应为昊华宇航化工有限责任公司热电公司”。
原审法院认为，被告刘兴斌原系焦作市化电集团热电公司职工，后因单位改制而进入昊华宇航化工有限责任公司热电公司工作，昊华宇航化工有限责任公司热电公司系原告昊华宇航化工有限责任公司的下属机构，且昊华宇航化工有限责任公司热电公司并未办理工商登记；原告昊华宇航化工有限责任公司有能力提供其与昊华宇航化工有限责任公司热电公司之间的关系，但其拒不提供，故原告昊华宇航化工有限责任公司称其与被告之间不存在劳动关系，证据不足，不予支持。用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者可以解除劳动合同，且用人单位需支付经济补偿金，故原告应支付被告经济补偿金26980元，并为被告办理人事档案和社会保险转移手续。对于被告要求原告为其补缴社保的请求，劳动者可以通过劳动行政部门解决，不属于法院受理范围，不予支持。对于原告称被告起诉已经超过仲裁时效，证据不足，不予支持。
原审法院判决：一、解除原告昊华宇航化工有限责任公司与被告刘兴斌之间的劳动关系；二、原告昊华宇航化工有限责任公司于判决书生效后十日内支付被告刘兴斌解除劳动合同经济补偿金26980元；三、原告昊华宇航化工有限责任公司于判决书生效之日起十五日内为被告刘兴斌办理档案和社会保险手续；四、驳回原告昊华宇航化工有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告昊华宇航化工有限责任公司承担。
昊华宇航化工有限责任公司上诉请求撤销原审判决，依法改判支持上诉人的原审诉讼请求，一二审诉讼费由被上诉人负担。理由：1、一审关于“对于原告称被告起诉已超仲裁时效，证据不足”的认定，属认定事实错误。上诉人与被上诉人提交的证据《养老保险查询单》、《医疗保险查询单》及《劳动仲裁裁决书》均能证明：被上诉人于2007年10月后既没有领取工资，也未缴纳社保。这足以证明被上诉人知道或应当知道其权益被侵害之日为2007年10月。2、一审关于“昊华宇航化工有限责任公司热电公司系被告昊华宇航化工有限责任公司的下属机构，并未办理工商登记”的认定，属认定事实错误。一审对上诉人提交的证据《养老保险查询单》、《医疗保险查询单》及《更正证明》的真实性均予以认定，这三份证据显示，为被上诉人缴纳医保和养老保险的单位编码，与上诉人在社保机构注册的单位编码不同。证明被上诉人的相关保险，并非上诉人缴纳，也证明上诉人与昊华宇航化工有限责任公司热电公司不存在任何关系。3、被上诉人提供的证据无法证明上诉人与昊华宇航化工有限责任公司热电公司存在隶属关系。一审关于上诉人“有能力提供其与昊华宇航化工有限责任公司热电公司之间的关系，但其拒不提供”的认定，违反了“谁主张，谁举证”的举证原则。4、一审关于“2007年11月焦作市化电集团热电公司划归昊华宇航化工有限责任公司热电公司”的认定没有任何依据。且被上诉人在2007年9月已离开热电公司，上诉人接收热电公司的员工中并不包括被上诉人，要求上诉人承担责任无法律依据。5、被上诉人与上诉人没有签订《劳动合同》，也没有形成事实劳动关系。上诉人从未向被上诉人支付工资或缴纳社保，被上诉人在将近八年的时间内从未向上诉人主张过权利。综上，一审判决因认定事实错误，导致适用法律错误，请二审法院撤销一审判决，支持上诉人的上诉请求。
被上诉人刘兴斌辩称，1、被上诉人的请求未超过仲裁时效；2、双方之间存在劳动关系；3、被上诉人请求上诉人支付经济补偿金及办理档案和社会保险转移手续有事实和法律依据，应当得到支持。因此，一审认定事实清楚，适用法律正确，判决公平公正，请求驳回上诉，维持原判。
依据当事人双方的上诉和答辩意见，本院确定本案的争议焦点是：上诉人的原审各项诉讼请求是否应当支持。
针对本案争议焦点，当事人双方均未提交新证据。
针对本案争议焦点，上诉人昊华宇航化工有限责任公司认为，上诉人的原审各项诉讼请求应当得到支持。具体意见和理由同上诉状。被上诉人刘兴斌认为，上诉人的原审各项诉讼请求不应当予以支持。1、被上诉人请求未超过仲裁时效。在被上诉人待岗期间，多次请求上诉人安排工作，上诉人既未安排工作，也未书面通知被上诉人解除或终止劳动关系，更没有证据证明被上诉人收到解除或终止劳动关系的书面通知。根据司法解释的规定，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日，并且经济补偿金及办理档案转移手续是基于双方解除或终止劳动关系后才产生的法律后果。双方在劳动仲裁前一直未解除劳动关系，所以本案中被上诉人不存在请求超过仲裁时效的情形。2、双方之间存在劳动关系。上诉人在仲裁时提交的证据有一份以被上诉人名义伪造的辞职信和证明，这两份材料是上诉人为了达到停缴被上诉人社会保险的目的，伪造被上诉人签名，编造虚假内容，加盖了上诉人的公章，经办人是上诉人员工赵先玲，上诉人称双方不存在劳动关系，完全是虚假陈诉。关于昊华宇航化工有限责任公司热电公司是否属于上诉人的下属机构，应当由上诉人提供证据证明，这属于单位掌握的证据，上诉人不提交应当承担不利后果。另外，社会保险明细单明确显示，刘兴斌的缴纳单位是昊华宇航化工有限责任公司热电公司。昊华宇航化工有限责任公司热电公司是上诉人下属机构，并未办理工商登记，上诉人不能简单的以编码不同而否认双方的劳动关系。关于上诉人称被上诉人2007年9月离开热电公司的说法是单方陈述，也是虚假的。综上，上诉人原审各项请求不应当予以支持。
本院审理查明，2014年7月至2015年3月，焦作市区最低工资标准为1400元。其他案件事实与原审认定的案件事实相同。
本院认为，刘兴斌因企业改制进入昊华宇航化工有限责任公司热电公司工作，其基本养老保险和医疗保险均由昊华宇航化工有限责任公司热电公司为其缴纳。刘兴斌提供证据证明昊华宇航化工有限责任公司热电公司系上诉人的下属机构，上诉人虽予以否认，但未提供证据予以反驳，应当承担举证不能责任。在刘兴斌与上诉人劳动关系存续期间，上诉人并未为刘兴斌出具解除或终止劳动关系证明，因此刘兴斌提出解除与上诉人的劳动关系并主张相关权利，不超仲裁时效。因上诉人未为刘兴斌继续缴纳社会保险费，刘兴斌依此为由提出与上诉人解除劳动关系，符合法律规定，上诉人应当支付刘兴斌经济补偿金。由于2008年1月1日《中华人民共和国劳动合同法》实施之前，劳动法及相关司法解释并没有对用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险，劳动者有权解除劳动合同，并要求支付经济补偿金之情形做出明确规定，因此，刘兴斌的经济补偿金应当根据《劳动合同法》的规定从2008年1月1日起计算。刘兴斌2015年3月提出解除劳动合同关系请求，根据当时的最低工资标准，上诉人应当支付刘兴斌经济补偿金1400元×6.5个月﹦9100元。综上，原审认定事实清楚，但对经济补偿金问题的处理不当，本院予以纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持焦作市山阳区人民法院（2015）山民劳初字第00104号民事判决第一、三项及诉讼费负担部分；
二、撤销焦作市山阳区人民法院（2015）山民劳初字第00104号民事判决第二、四项；
三、昊华宇航化工有限责任公司于本判决生效后十日内支付刘兴斌经济补偿金9100元；
四、驳回昊华宇航化工有限责任公司的其他诉讼请求；
五、驳回刘兴斌的其他请求。
二审案件受理费10元，由上诉人昊华宇航化工有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王晓武
审判员 毛富中
审判员 陈金刚
二〇一六年五月六日
书记员 张 冬