湖北省武汉市硚口区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂硚口民一初字第00672号
原告程世芹，女，1962年11月5日生。
委托代理人冯志国、冯蓓蓓，湖北弘愿律师事务所律师（特别授权）。
被告何金彪，男，1981年9月15日生。
被告中国平安财产保险股份有限公司安徽分公司，住所地：安徽省合肥市政务服务区怀宁路1639号平安大厦。
负责人王兵，该公司总经理。
委托代理人冯卿、余龙，湖�百思得律师事务所律师（一般代理）。
原告程世芹与被告何金彪、中国平安财产保险股份有限公司安徽分公司（以下简称“平安保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年7月31日受理后，依法由代理审判员李旭光独任审判，2015年8月25日公开开庭进行审理，原告程世芹其委托代理人冯蓓蓓；被告何金彪；被告平安保险公司委托代理人余龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告程世芹诉称，2015年3月22日，被告何金彪驾驶皖AS09**号小型轿车行驶至本市硚口区沿河大道江汉一桥下路段时，致使原告程世芹受伤，原告先后在湖北省中山医院、武汉市普爱医院进行救治。经武汉市公安局硚口区交通大队作出道路交通事故认定书，认定被告何金彪承担此次事故全部责任，原告无责任。被告驾驶车辆在被告平安保险公司投保投保机动车交通事�责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任保险（以下简称“商业三者险”）。依据相关法律规定，原告诉至法院，请求：1、两被告共同赔偿原告各项损失共计人民币84537.20元；2、被告承担本案诉讼费用。
被告何金彪答辩，交通事故属实，对于原告合法合理的损失同意予以赔偿，事故发生后为原告垫付医疗费30225.66元，请求法院一并处理。事故车辆已经投保交强险及商业三者险请求由保险公司在两险限额内承担赔偿责任。
被告平安保险公司答辩，保险公司愿意在保险合同范围内承担赔偿责任；具体赔偿项目过高；诉讼费、鉴定费不由保险公司承担。
经审理查明：2015年3月22日，被告何金彪驾驶其所有的皖AS09**号小型轿车行驶至本市硚口区沿河大道江汉一桥下路段时，与原告行人程世芹相撞，致使原告受伤。原告程世芹先后在�北省中山医院、武汉市普爱医院住院治疗共计14天，共花费医疗费32358.86元（其中被告何金彪垫付30225.66元）。武汉市公安局硚口区交通大队作出NO.00151987号道路交通事故认定书认定被告何金彪负此次事故全部责任，原告程世芹无责任。2015年7月27日武汉普爱法医司法鉴定所针对原告伤情作出武普（2015）临鉴字第833号法医学鉴定意见书，原告伤情构成十级伤残；后续医疗费用8000元或据实结算；被鉴定人伤后误工时间4个月，伤后护理时间2个月。
另查明，肇事车辆在被告平安保险公司投保交强险和商业三者险，商业险限额30万元，购买不计免赔，且在保险期间。现原告诉至本院，诉如前请。
上述事实由原告提交的交通事故认定书，被告驾驶信息，门诊病历、检查报告单、出院记录、医疗费发票，法医鉴定意见书及鉴定费发票，原告身份证、户口本；�告提交的医疗费票据，交强险和商业三者险保单予以认可。
本院认为，道路交通事故认定书已明确此次交通事故责任划分情况，被告何金彪负此次交通事故全部责任，原告程世芹无责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入……”规定，原告程世芹因此事故所产生的损失应得到赔偿。依据鉴定意见书及《2015年湖北省道路交通事故人身损害赔偿标准》，本院经审核后认定，原告因此交通事故所受的损失为：医疗费32358.86元；后期治疗费8000元；住院伙食补助费210元（15元／天×14天）；营养费因无医嘱不予支持；伤残赔偿金49704元（24852×20年×0.1）；护理时间以鉴定意见书为依据，以2015年全社会分行业在岗职工居民服务业年平均工资�标准，酌定4723元（28729元／年÷365天×60天）；交通费酌定140元（10元／天×14天）；对于误工费的计算，原告提交了本人与武汉酒城营运管理有限公司签订的租赁合同、庭审对其从事食品及酒类销售工作进行陈述，但未提供详细的收支账目证明其每天的损失为100元，故本院酌定以2015年全社会分行业在岗职工批发和零售业年平均工资为标准，支持误工费10910元（33184元／年÷365天×120天）；精神抚慰金2000元；鉴定费1500元。综上，原告程世芹总损失为109545.86元（医疗费32358.86元＋后期治疗费8000元＋住院伙食补助费210元＋伤残赔偿金49704元＋护理费4723元＋误工费10910元＋交通费140元＋精神抚慰金2000元＋鉴定费1500元）。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害�当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿……”之规定，被告平安保险公司应在承保范围内承担相应的赔偿责任。平安保险公司在交强险范围内赔偿原告程世芹77477元（医疗费项目10000元＋伤残赔偿金49704元＋护理费4723元＋误工费10910元＋交通费140元＋精神抚慰金2000元）。
关于医疗费商业险赔付是否扣除非医保用药的争议。本院认为，第一、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款的规定“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”。这一规定并未将医药费的赔偿范围限定在医保用药的范围，如果保险公司主张原告用药不合理或是没有必要，应该承担举证责任；第二、现实中，原告并非医学专业人士，在医院治疗过程中，用药的选择权一般都掌握在医生手中，在某些情况下，选择非医保用药是治疗过程中的合理的、必要的费用，交通事故发生后，抢救生命为第一要务，危难之时如何顾忌医保用药与非医保用药之分；第三、保险合同是保险公司与投保人之间的保险合同约定，不能对抗善意第三人，且保险公司没有举证证明关于非医保用药的扣除问题对投保人履行了明确的告知义务。故本院不予扣除非医保用药。此外被告平安保险公司并未就商业三者险拒绝赔付或减少赔付情形提供相应的证据，故被告平安保险公司赔偿超出交强险医疗费项目以外的医疗费项目共计30568.86元（医疗费32358.86元＋后期治疗费8000元＋住院伙食补助费210元－10000元），被告平安保险公司在交强险和商业三者险内共赔偿108045.86元（77477元＋30568.86元）。鉴定费属于间接损失，不由被告平安保险公司承担，被告何金彪赔偿原告程世芹鉴定费1500元。因交通事故发生后，被告何金彪已为原告垫付30225.66元。为便于案件执行，超出被告何金彪应赔偿的金额即28725.66元（30225.66元－1500元），从被告平安保险公司赔偿原告程世芹的款项中予以扣除，直接返还给被告何金彪。平安保险公司赔付原告79320.20元（108045.86元－28725.66元）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条�第二十二条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司安徽分公司在肇事车辆皖AS09**号小型轿车投保机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险限额范围内共赔偿人民币108045.86元。其中赔偿原告程世芹人民币79320.20元，返还被告何金彪人民币28725.66元。
二、驳回原告程世芹的其它诉讼请求。
上述应付款项于本判决生效后十日内支付完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取957元，由被告何金彪承担。此款已由原告垫付，被告在本判决生效之日起十日内将此笔费用交付给原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条的规定，预交上诉案件受理费，款汇武汉市中级人民法院，收款单位全称：武汉市财政局非税收入缴专户市中院诉讼费分户；账号；开户行：农行武汉市民航东路分理处。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
代理审判员 李旭光
二〇一五年十月二十二日
书 记 员 许 晶