四川省乐山市市中区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）乐中民初字第316号
原告：罗建明，男，1970年2月16日出生，汉族，居民，住四川省乐山市市中区。
委托代理人：周勇，四川明炬（乐山）律师事务所律师。
被告：涂宏，男，1977年7月9日出生，汉族，农民，住四川省乐山市五通桥区。
被告：乐山市第一建筑有限公司，住所地：四川省乐山市市中区人民东路1号。组织机构代码：20705260-9。
法定代表人：陶亮，董事长。
委托代理人：刘雪莹，四川众能律师事务所律师。
委托代理人：杨力，四川印诺律师事务所律师。
原告罗建明诉被告涂宏、乐山市第一建筑有限公司（以下简称：乐山一建司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员龚正杰独任审判，分别于2015年6月9日、2015年7月27日、2015年11月4日、2016年1月25日、2016年2月16日、2016年3月10日公开开庭进行了审理。原告罗建明及其委托代理人周勇，被告涂宏，被告乐山一建司的委托代理人刘雪莹、杨力到庭参加了诉讼。诉讼中，被告乐山一建司申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，本院依法予以准许。各方当事人均申请庭外和解七个月。本案现己审理终结。
原告罗建明诉称：2014年2月，原告受雇于涂宏，在乐山市市中区三ＸＸ府项目工地从事外墙建筑业务，三ＸＸ府项目的承建方为乐山一建司。2014年9月27日，原告在工地工作时从吊篮中漏下，从二楼高的地方摔至地面受伤，后被送往乐山骨科医院住院治疗，于2014年11月19日出院，住院治疗费由涂宏垫付。2015年1月30日，乐山科信司法鉴定中心作为法医临床鉴定，评定罗建明的伤残等级为八级伤残，罗建明的劳动能力部分丧失。原告认为涂宏系原告的实际雇主应当承担赔偿责任，被告乐山一建司将劳务分包给没有资质的个人，应当与涂宏承担连带赔偿责任。为此，原告罗建明诉至本院，请求：判令二被告连带赔偿原告各项损失共计256308.78元（其中，住院伙食补助费20元／天×53天＝1060元，营养费20元／天×53天＝1060元，二次手术费8000元，误工费6000元／月×4月＝24000元，护理费130元／天×143天＝18590元，残疾赔偿金24381元／年×20年×30%＝146286元，鉴定费1400元，原告母亲范素华的被扶养人生活费变更为18027元／年×17年×30%÷4人＝22984.43元，原告父亲罗光清的被扶养人生活费18027元／年×14年×30%÷4人＝18928.35元，交通费2000元，精神损害抚慰金12000元）。诉讼中，原告罗建明撤回要求赔偿其母亲范素华的被扶养人生活费18027元／年×17年×30%÷4人＝22984.43元，其父亲罗光清的被扶养人生活费18027元／年×14年×30%÷4人＝18928.35元的诉讼请求。
被告涂宏答辩：原告是涂宏雇佣的。2014年7月左右，原告的弟弟罗建强把原告介绍到涂宏处做外墙工作，当时谈的工资是干天儿工，干一天活路200元，事故发生于2014年9月27日下午5点钟左右，当时罗建明在位于二楼的吊篮上做外墙工作，吊篮的底部垮了，罗建明就掉下来摔伤了。涂宏是黄绍贵喊到乐山三ＸＸ府项目工地上做外墙，黄绍贵喊涂宏组织工人去做外墙，涂宏与黄绍贵谈的工资是38元／平方米，把三ＸＸ府项目三号楼的外墙全部做完。由于吊篮是乐山一建司负责的，故应由乐山一建司承担赔偿责任。
被告乐山一建司辩称：乐山三ＸＸ府工程项目由乐山一建司承建。认可原告是在提供劳务的过程中受伤。乐山一建司将三ＸＸ府工地三号楼的外墙贴砖工程发包给涂宏，涂宏是三ＸＸ府工地三号楼外墙贴砖工程的劳务分包人。对于原告受伤，原告自身具有重大过错，因为原告未系安全带，造成从吊篮上面摔下来，发生事故是因原告的过错造成的，应当由原告承担责任。
经审理查明：涂宏雇佣原告为其提供劳务，并由涂宏向原告支付劳务报酬。2014年9月27日，原告在工地工作时从位于二楼的吊篮摔下受伤。原告随即被送往乐山骨科医院住院治疗53天，于2014年11月19日出院，出院医嘱：门诊随访，卧床休息3月，内固定在术后1年，根据骨折愈合情况手术取出，治疗费用约需8000元左右。2015年1月30日，乐山科信司法鉴定中心作出《司法鉴定意见书》，评定：原告的伤残等级为八级伤残，原告的劳动能力为部分丧失。涂宏垫付了鉴定费1400元。诉讼中，乐山一建司申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，本院依法予以准许。2015年10月13日，四川华西法医学鉴定中心作出《法医学鉴定意见书》，评定：原告胸12、腰1椎体压缩性骨折构成八级伤残。
另查明：乐山一建司将其承建工地的三号楼的外墙贴砖工程分包给涂宏。
庭审中，原告认可涂宏垫付了其鉴定费1400元、生活费600元、另外还垫付了12279.28元，共计14279.28元。
上述事实，有原告罗建明提交的常住人口登记卡、出院证明书、住院病历、乐山科信司法鉴定中心的《司法鉴定意见书》、四川华西法医学鉴定中心的《法医学鉴定意见书》、鉴定费发票以及各方当事人的陈述等予以证实。
本院认为：被告涂宏雇佣原告为其提供劳务，并由被告涂宏向原告支付劳务报酬，原告与被告涂宏之间形成劳务关系。原告自己在施工过程中未尽到充分注意，明知安全措施不完善仍在危险的地方作业，在此次事故中存在过错，应自行承担相应的责任。被告涂宏作为接受劳务的一方，对原告的劳务活动应负有安全注意和劳动保护的义务，但被告涂宏未尽到充分的安全保障义务，亦存在过错，应承担相应的责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”之规定，结合原告、被告涂宏的过错程度及原因力大小，本院确认，对于原告的损失，被告涂宏承担70%的赔偿责任，原告自行承担30%的损失。又根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”之规定，被告乐山一建司将其承建工地的三号楼的外墙贴砖工程分包给没有相应资质和安全生产条件的涂宏，对于本案事故的发生亦具有过错，应与被告涂宏承担连带赔偿责任。
关于赔偿项目和标准：1、原告住院治疗53天，原告主张住院伙食补助费1060元（20元/天×53天），符合法律规定，本院予以确认。2、原告主张营养费1060元，无医嘱证明，本院不予支持。3、原告主张的后续治疗费8000元有医嘱证明，是必然会发生的费用，本院予以支持。4、原告未提供证据证明护理人员的收入状况，其主张护理费130元/天计算略高，本院参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准确定护理费121元/天，原告护理费为6413元（121元/天×53天）。原告还主张了出院后休息3月期间的护理费，但未提供证据证明其在休息期间需专人护理，故本院对其此项主张不予支持。5、原告无固定收入，亦不能举证证明其最近三年的平均收入状况，对其误工费参照本地相近行业（建筑业）上一年度职工的平均工资147元/天（38303元÷12月÷21.75天）、3192元/月（38303元÷12月）计算，原告住院53天，医嘱休息3月，但原告在2015年1月30日评残，误工时间应计算至定残日前一天即2015年1月29日，共误工4个月零2个计薪日，原告的误工费为13062元（3192元/月×4月+147元/天×2天）。6、原告系城镇居民，因本次事故造成八级伤残，本院依法确认原告的残疾赔偿金为146286元（24381元/年×20年×30%）。7、伤残鉴定费1400元，系确定原告伤残等级必须发生的合理费用，本院予以确认。8、原告主张精神损害抚慰金12000元略高，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，精神损害的赔偿数额应根据侵权人的过错程度、侵害的手段、场合、行为方式等具体情节、侵权行为所造成的后果、侵权人的获利情况、侵权人承担责任的经济能力、受诉法院所在地平均生活水平等因素综合确定，本院确定原告的精神损害抚慰金为9000元。9、原告主张交通费2000元，但未提供证据予以证明，本院不予支持。此外，被告涂宏辩称其垫付了原告医疗费，但由于各方当事人均无正当理由未向本院提交医疗费发票的原件，且原告在本案中未主张医疗费损失，故对于被告涂宏辩称其垫付的医疗费在本案中不作处理，若将来发生争议可另案诉讼解决。综上，本院确认原告的损失为：住院伙食补助费1060元、后续治疗费8000元、护理费6413元、误工费13062元、残疾赔偿金146286元、伤残鉴定费1400元，精神损害抚慰金9000元，共计185221元。原告自行承担30%的损失即55566.3元，被告涂宏承担70%的赔偿责任即129654.7元，原告认可涂宏垫付了其14279.28元，故被告涂宏尚需赔偿原告115375.42元，被告乐山一建司与被告涂宏承担连带赔偿责任。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告涂宏在本判决生效后十五日内支付原告罗建明赔偿款115375.42元；
二、被告乐山市第一建筑有限公司与被告涂宏承担连带赔偿责任；
三、驳回原告罗建明的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费844元（已减半收取)，由原告罗建明承担464.2元，由被告涂宏承担379.8元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。
审判员 龚正杰
二〇一六年三月十日
书记员 陈 洁