江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）通中商终字第00424号
上诉人（原审被告）南通华新建工集团有限公司，住所地海安县海安镇中坝南路99号。
法定代表人陶宝华，该公司董事长。
委托代理人张智明，系该公司法务部主任。
被上诉人（原审原告）南通久拓混凝土有限公司，住所地南通市通州区刘桥镇刘桥社区燕港十六组。
法定代表人翟跃进，该公司董事长。
委托代理人钮惠冲，江苏启星律师事务所律师。
委托代理人施夏燕，江苏启星律师事务所律师。
上诉人南通华新建工集团有限公司（以下简称华新公司）因与被上诉人南通久拓混凝土有限公司（以下简称久拓公司）买卖合同纠纷一案，不服南通市通州区人民法院（2015）通商初字第00566号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年9月17日公开开庭审理了本案。上诉人华新公司的委托代理人张智明、被上诉人久拓公司的委托代理人钮惠冲均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
久拓公司一审诉称，2014年5月20日、11月11日，久拓公司、华新公司签订混凝土购销合同，约定由华新公司向久拓公司购买各种规格的混凝土，合同对付款期限及违约责任等作了约定，但久拓公司供货后华新公司未能按约付款，尚欠货款200098元一直未付，故请求法院判令：1、华新公司立即给付货款200098元，并向久拓公司支付逾期付款违约金10805元（按欠款200098元、以每日万分之三自2014年12月20日计算至2015年6月20日）、律师费13445元；2、华新公司承担本案诉讼费用。
华新公司一审辩称，1、久拓公司、华新公司之间存在混凝土购销合同关系，但双方至今未进行结算，久拓公司亦未按照合同约定向华新公司出具发票，且2014年1月7日由于久拓公司送料泵车致华新公司施工人员刘宝才受伤纠纷尚未处理，久拓公司曾承诺待处理后再就未结清的货款进行结算，故其不具备起诉要求华新公司付款的条件；2、久拓公司没有理由要求华新公司支付逾期货款的违约金和律师费，且违约金约定过高。
原审法院经审理查明，王生明在负责通洋高速房建工程TY-51标段项目施工过程中，于2014年5月20日以华新公司名义与久拓公司签订《混凝土购销合同》一份，并在合同需方栏加盖“南通华新建工集团有限公司通洋高速房建工程TY-51标段项目部”印章。合同约定：由久拓公司向华新公司提供C15、C20、C25、C30混凝土；供需双方以每月25日为结算日，次月5日前付清货款；需方如连续一个月未使用混凝土视为该工程供料结束，需方必须在一周内结清全部砼款；如逾期付款，则按逾期付款的时间和逾期付款的金额承担每日万分之八的违约金；发生纠纷时，协商不成向供方所在地人民法院诉讼，违约方支付一切费用（包括诉讼费、律师费、执行费等）。合同还对混凝土的价格、送货方式等作了约定。同年11月11日，王生明又以华新公司名义与久拓公司签订《混凝土购销合同》一份，约定由久拓公司向华新公司提供抗折4.5混凝土，合同其余条款均与5月20日合同相同。合同签订后，久拓公司根据华新公司要求供货，华新公司工作人员张冰分别于2014年7月1日、7月30日、9月2日、10月14日、12月1日对各期供货数量及金额在送料结算单上签字确认，金额分别为375727元、231581.25元、236252.5元、61304元、326735元。2014年12月1日，张冰还确认回收石子货款金额为12059元，以上货款合计1243658.75元。合同履行过程中，华新公司于7月12日、8月30日、10月27日、2015年2月15日分别向久拓公司支付货款375727元、231581.25元、236252.5元、200000元。尚欠货款200098元一直未能支付。为此，久拓公司诉至一审法院。
另查明，久拓公司为本案支付律师代理费13445元。
原审法院认为，王生明在负责通洋高速房建工程TY-51标段项目施工过程中，以华新公司名义与久拓公司签订的《混凝土购销合同》，华新公司已以实际履行的行为对王生明的代理行为予以追认，《混凝土购销合同》内容系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，应确认为合法有效。合同依法成立，对各方具有法律约束力，华新公司所欠久拓公司货款应予给付，华新公司未能按约定期限给付显属违约，应按约定承担逾期付款的违约责任。合同虽约定逾期付款按每日万分之八承担违约金，但久拓公司已主动调低标准，并按每日万分之三计算，未超过法定标准，故华新公司要求对久拓公司主张的每日万分之三的违约责任比例再行调整不予支持。华新公司前三次付款与张冰签字确认的金额完全一致，表明华新公司对张冰签字行为的认可，张冰签字确认金额后华新公司付款已成为双方的交易习惯，华新公司关于双方至今未进行结算的辩称与事实不符，不予采信。合同并未约定开票后付款，华新公司要求久拓公司开具发票的主张，可通过反诉或另行起诉要求法院处理，但华新公司明确表示仅作抗辩，故在本案中不予理涉。华新公司未能提供证据证明久拓公司曾承诺待刘宝才受伤纠纷处理后结清货款，故华新公司关于久拓公司不具备起诉条件的辩称不能成立。根据合同约定，华新公司应承担久拓公司的律师费用，但久拓公司按律师收费标准上限要求华新公司承担欠合理性，故应根据律师收费标准酌情核减。原审法院遂依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第二款、第一百三十条、第一百六十一条之规定，作出如下判决：一、华新公司于判决书生效后十日内向久拓公司支付货款200098元及逾期付款违约金10805元、律师费12441元；二、驳回久拓公司其他诉讼请求。案件受理费减半收取2333元，由久拓公司负担8元，华新公司负担2325元（已由久拓公司代垫，待执行时由华新公司给付久拓公司）。
上诉人华新公司不服原审法院判决，向本院提起上诉称：一、华新公司与久拓公司至今未结算。一审法院仅凭久拓公司提供的张冰出具的送料结算单，就认定华新公司的欠款数额，显失公正。在履行买卖合同过程中，久拓公司作为供货人应持有送货单或收货单以证明合同履行的状况。另外，在一审审理过程中，久拓公司无任何证据证明张冰的身份和职位以及其是否具有代理权。二、依据法律和合同约定，久拓公司开具发票是其收取货款的先行义务。久拓公司至今未能与华新公司对账、结算，更未向华新公司出具发票，根据《会计法》、《税法》的相关规定，华新公司有权拒绝付款。三、华新公司在一审开庭后了解到，久拓公司提供的第五份结算单上载明的“回收石子12059元”，这批石子应当是华新公司退还的，双方结算应扣减此笔款项。
被上诉人开拓公司辩称：一、华新公司对送料结算单提出的异议不能成立。双方签订合同后，从开始送货到供货结束，先后有五张送料结算单，总方量3527.5方，总金额1243658.75元，均由华新公司项目部张冰签字确认，所有的送货回单已被华新公司收回。华新公司对所收货物的方量和金额从未提出过异议，在收货后已实际付款1043560.75元，尚欠尾款200098元，这进一步证明华新公司对张冰代表其收货是承认和确认的。华新公司如没有实际收货或不承认张冰的收货行为，则不可能已付84%的货款。二、久拓公司已经按照合同约定就已付款部分向华新公司提供了发票，尚欠发票是因华新公司未付款而未开具，待华新公司全额付款后，久拓公司可足额提供相关发票。三、二审法院应判令华新公司增加支付久拓公司律师代理费8000元。合同约定违约方应支付因诉讼引起的一切费用（包括诉讼费、律师费、执行费等），一审时久拓公司支付的律师代理费为13341元，而一审法院只判令华新公司支付12441元，希望二审予以纠正。另外，二审中久拓公司又支付律师代理费7000元，该费用理应由华新公司承担。四、第五张送料结算单中的石子12059元，是久拓公司提供给华新公司的，华新公司对账后已经把送货回单收回，整个程序与商品混凝土的送货对账程序一样，即每个月先由久拓公司送货，华新公司在送货回单上签字后将回单交给久拓公司，双方每个月对一次账，一致确认方量、金额后，由华新公司代表签字，然后久拓公司将原送货回单交给华新公司，华新公司在一审时对此没有提出过异议。综上，久拓公司认为原判认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判，同时判令华新公司增加支付久拓公司律师费8000元。
被上诉人久拓公司二审中提交增值税发票复印件10张，证明其已开具票面金额为1231598.62元的增值税发票。
对被上诉人久拓公司提交的证据，华新公司发表如下质证意见：金额是122万元左右，有几张发票是2014年开具的，还有一张金额388039元的发票是2015年9月17日开具的，按照惯例和合同约定，都应该先开票后付款；华新公司确认收到久拓公司开具的票面金额合计为843560.75元的增值税发票。
本院认证如下：对久拓公司提交的10张增值税发票复印件，华新公司确认收到票面金额合计为843560.75元的增值税发票，对该部分增值税发票的真实性本院予以确认，对其余增值税发票的真实性不予确认。
对一审法院查明的事实，华新公司先认为“回收石子12059元”中的石子是华新公司退还的，一审法院在查明事实部分遗漏了该节事实，庭审结束后华新公司又确认其公司收到12059元的石子，但称该批石子并非久拓公司供应。除此之外，双方当事人对一审法院认定的其他事实均无异议，本院予以确认。
另查明，2014年12月1日的送料结算单上“回单已收回收石子……12509”字迹系张冰所写，华新公司确认收到12059元的石子。另外，华新公司认可王生明代表华新公司向久拓公司支付了部分货款并确认收到票面金额合计为843560.75元的增值税发票。
经双方当事人确认，本院归纳本案的争议焦点为：案涉货款数额的确定。
本院认为：案涉商品混凝土购销合同约定“每月25日为结算日，次月5日前付清货款；需方如连续一个月未使用混凝土视为该工程供料结束，需方必须在一周内结清全部砼款”，久拓公司最后一次供货时间为2014年11月12日，故华新公司应于2014年12月份前付清所有货款。华新公司认可张冰系其公司的项目部工作人员，在张冰与久拓公司对账之后，华新公司已按张冰所签署的对账单支付了部分货款并在二审中确认已收到开票金额合计843560.75元的增值税发票，表明华新公司对张冰的签字行为予以了追认，现在相关对账单由久拓公司持有，华新公司理应承担付款责任。对于案涉货款数额的确定，张冰所签署的五张对账单总金额为1243658.75元，久拓公司自认华新公司已付款1043560.75元，尚欠尾款200098元。华新公司对久拓公司自认的已付款数额没有提出异议，但认为第五张结算单中“回收石子172.28吨”并非久拓公司供应，其和久拓公司就石子无买卖合同关系。对此，本院认为，华新公司二审中确认收到12059元的石子，但未提供任何证据证明其曾向他人购买过石子，一审中也未对此提出异议，而该笔石子签署在对账单上，该对账单又被久拓公司持有，只能认定久拓公司是这批石子的供应方。另外，华新公司上诉认为其与久拓公司至今未结算，久拓公司开具发票是收取货款的先行义务。本院认为，双方在合同中并未约定开具发票系货款给付的先行条件，华新公司一审中也未在法定期限内就开票事宜提起反诉，故一审法院对其要求开票的主张未予支持并无不当，华新公司可就开票事宜另行主张。
至于被上诉人久拓公司二审中提出要求增判华新公司支付律师代理费8000元，因久拓公司没有就此提出上诉，其对该费用的主张超出了本案的二审审理范围，本院不予处理。
综上所述，上诉人华新公司的上诉理由不能成立，原审法院所作判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
二审案件受理费4650元，由上诉人南通华新建工集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 马晓春
审 判 员 戴志霞
代理审判员 李晓晴
二〇一五年十月十二日
书 记 员 陆 佳
附：本案适用法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。