福建省南平市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）闽07刑终251号
原公诉机关南平市延平区人民检察院。
上诉人（原审被告人）龚雄，男，1990年2月3日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地南平市建阳区，现住南平市延平区。曾因犯故意伤害罪于2010年1月27日被原建阳市人民法院判处拘役三个月；曾因赌博于2015年2月20日被南平市公安局延平分局决定行政罚款人民币500元；曾因赌博于2015年9月18日被南平市公安局延平分局决定行政拘留十日，并处罚款人民币1000元。现因涉嫌犯开设赌场罪于2016年6月27日被刑事拘留，同年8月1日被逮捕。现羁押于南平市看守所。
上诉人（原审被告人）李萍，女，1987年11月23日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地南平市建阳区，现住南平市延平区。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年6月27日被刑事拘留，同年8月1日被逮捕。现羁押于南平市看守所。
上诉人（原审被告人）李翔，男，1990年6月30日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省顺昌县，现住南平市延平区。曾因赌博于2014年12月18日被南平市公安局延平分局决定行政拘留十日，并处罚款人民币3000元；曾因赌博于2015年9月18日被南平市公安局延平分局决定行政拘留十日，并处罚款人民币1000元。现因涉嫌犯开设赌场罪于2016年8月26日被刑事拘留，同年9月14日被逮捕。现羁押于南平市看守所。
原审被告人游陈龙，男，1994年3月4日出生，汉族，初中文化，无业，家住南平市建阳区。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年6月27日被刑事拘留，同年7月27日被取保候审至今。
原审被告人刘聪，男，1997年1月26日出生，汉族，初中文化，无业，家住南平市建阳区。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年6月27日被刑事拘留，同年7月27日被取保候审至今。
南平市延平区人民法院审理南平市延平区人民检察院指控原审被告人龚雄、李萍、李翔、游陈龙、刘聪犯开设赌场罪一案，于2017年8月4日作出（2016）闽0702刑初545号刑事判决。原审被告人龚雄、李萍、李翔不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问三上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年3月10日至2016年5月11日，被告人李萍、龚雄、李翔在南平市延平区阳光嘉园小区5号楼1003室内，使用腾讯聊天软件微信，创建“申博娱乐激情会所”微信群，以正规彩票网站“重庆时时彩”的开奖号码为依据，组织参赌人员通过微信红包或者支付宝进行下注，以“大小、单某、庄闲及特码”的方式进行外围赌博。龚雄、李萍、李翔三人为该微信群的股东，各占三分之一的股份，李翔负责管理“财务号”，通过微信红包或者支付宝在群内接受玩家的下注及玩家中奖后的资金赔付，并且负责该微信群的资金管理。并以每天人民币200元的工资雇佣被告人游陈龙、陈某（另案处理)参与该微信群的管理，游陈龙做该群“群主”，负责管理微信群内的玩家及“推图”（发“重庆时时彩”的开奖结果的截图、群内的游戏规则到微信群内，供玩家查看），陈某做该群的“拉手”，负责到其它微信群里拉玩家到该微信群内参与赌博，李萍、龚雄帮助进行管理。在此期间，赌资数额累计人民币624290元，共计非法获利人民币185290元。
2016年5月11日，李翔退股。2016年5月13日，李萍和龚雄经营该微信群，股份由二人平分，并将地点迁至南平市延平区锦绣家园1号楼B栋404室。李翔退股后几天，陈某退出，龚雄便以每天人民币200元的工资雇佣了被告人刘聪帮助管理该群。四个人分成两个组管理微信群，游陈龙和李萍上早班（上午10点到晚上10点），龚雄和刘聪上晚班（下午2点到凌晨2点），李萍负责管理“财务号”，通过微信红包或者支付宝在群内接受玩家的下注及玩家中奖后的资金赔付，并且负责该赌博微信群的记账及资金管理。游陈龙仍负责做该赌博微信群的“群主”及“推图”，龚雄负责的事情和游陈龙一样，刘聪前期负责做“拉手”，后期负责管理“财务号”。至2016年6月26日被查获，赌资数额累计人民币442957元，共计非法获利人民币140363元。被告人游陈龙一共收到工资人民币20000元，被告人刘聪一共收到工资人民币5000元。
2016年6月26日，被告人龚雄、李萍、游陈龙、刘聪在南平市延平区被公安机关抓获归案，公安机关现场查获并扣押了作案用的手机及电脑。2016年8月26日，被告人李翔在南平市延平区水南街道后谷村后谷路段被公安机关抓获归案。案发后，被告人李萍已退出违法所得人民币80385元，被告人龚雄已退出违法所得人民币39673元，被告人游陈龙巳退出违法所得人民币20000元，被告人刘聪已退出违法所得人民币5000元。
在审理过程中，经委托南平市建阳区司法局对被告人游陈龙、刘聪进行审前调查，建阳区司法局认为被告人游陈龙、刘聪具备实施社区矫正的条件。
原判认定的上述事实，被告人龚雄、李萍、李翔、游陈龙、刘聪在开庭审理过程中亦无异议，并有证人徐某证言及其辨认笔录、证人李某证言、被告人李萍、龚雄、李翔、游陈龙、刘聪辨认笔录、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押物品文件清单、黑色封面账本、发还清单、追缴物品清单、提取笔录、被告人李萍手机采集资料光盘、微信群账号信息及零钱明细截图、“申博娱乐激情会所”微信群聊天信息截图、被告人李萍、龚雄、李翔账户交易明细、银灰色苹果5S手机照片、公安机关出具的开设赌场盈利计算情况说明、南平市公安局公共信息网络安全监察支队出具的南公（网监）检[2016]002号电子证据检查笔录、福建省行政罚款收据、缴款收据、南平市建阳区人民法院（2010）潭刑初字第30号刑事判决书、南平市公安局延平分局行政处罚决定书、建阳区司法局潭司矫评估（2017）23、24号调查评估意见书、违法犯罪信息查询记录表、公安机关出具的情况说明与抓获经过、五被告人户籍证明等证据证实。
原判认为，被告人龚雄、李萍、李翔、游陈龙、刘聪为谋取非法利益，利用移动通讯终端在网络上组建微信群接受投注，组织赌博活动，情节严重，其中被告人龚雄、李萍、游陈龙赌资数额累计达人民币1067247元，违法所得共计人民币325653元，被告人李翔赌资数额累计达人民币624290元，违法所得共计人民币185290元，被告人刘聪赌资数额累计达人民币442957元，违法所得共计人民币140363元，其行为均已构成开设赌场罪。被告人龚雄、李萍、李翔、游陈龙、刘聪伙同他人开设赌场，系共同犯罪。被告人龚雄、李萍、李翔在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人游陈龙、刘聪在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。五被告人到案后认罪态度较好，当庭自愿认罪，具有法定从轻处罚的情节；被告人龚雄、李萍已退出部分违法所得，被告人游陈龙、刘聪已退出违法所得，具有酌定从轻处罚的情节；但被告人龚雄具有故意伤害犯罪前科，又具有从重处罚的情节，上述量刑情节，量刑时予以综合考虑。辩护人提出被告人李萍认罪态度较好，主动退出部分违法所得，具有从轻处罚情节的辩护意见，理由成立，予以采纳；其余辩护意见，依据不足，不予采纳。南平市建阳区司法局的审前调查建议，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条及最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款第（一）项、第二款第（二）项、第（五）项的规定，判决：一、被告人龚雄犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币100000元。二、被告人李萍犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币100000元。三、被告人李翔犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币60000元。四、被告人游陈龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币10000元。五、被告人刘聪犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币8000元。上述各被告人所并处的罚金应于判决生效之日起十日内缴纳。六、被告人龚雄、李萍、游陈龙、刘聪已退出的违法所得予以没收，上缴国库；被告人龚雄、李萍、李翔尚未退出的违法所得继续予以追缴，上缴国库；扣押在案用于赌博犯罪的手机、电脑，予以没收，上缴国库。
上诉人龚雄、李萍、李翔对原判认定的犯罪事实均无异议，上诉称原判量刑过重，请求二审改判其较轻刑罚。
经审理查明，原判认定上诉人龚雄、李萍、李翔及原审被告人游陈龙、刘聪犯开设赌场罪的事实清楚，认定上述事实的证据均经一审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，且能相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人龚雄、李萍、李翔及原审被告人游陈龙、刘聪为牟取非法利益，利用移动通讯终端在网络上组建微信群接受投注，组织赌博活动，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。对于上诉人龚雄、李萍、李翔提出原判量刑过重的上诉理由，经查，对于各上诉人所具有的量刑情节，原判均已予客观认定，并在量刑时已给予充分考虑，且量刑适当，本院不再重复考量，该上诉理由均不能成立，不予采纳。综上，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 史毅芳
审判员 罗仁清
审判员 刘少峰
二〇一七年十月二十六日
书记员 张文杰
本案依据的主要法律条文
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定的事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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