湖南省衡阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）衡中法民四终字197号
上诉人（原审原告）：欧阳珠德，男，1972年9月10日生，汉族，湖南省常宁市人。
委托代理人：王方庆，湖南天戈律师事务所律师。
委托代理人：彭巧明，湖南天戈律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：常宁市沿江锌业有限责任公司，住所地常宁市松柏镇沿江居委会。
法定代表人：阳世伟，该公司董事长。
委托代理人：陈斌，湖南明正律师事务所律师。
上诉人欧阳珠德为与被上诉人常宁市沿江锌业有限责任公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省常宁市人民法院（2014）常民一初字第687号民事判决，向本院提起上诉。本院2015年7月30日立案受理后，依法组成合议庭，于同年9月10日组织庭前证据交换，同年9月11日公开开庭审理了本案。上诉人欧阳珠德及其委托代理人王方庆、彭巧明，被上诉人常宁市沿江锌业有限责任公司的委托代理人陈斌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：被告系从事氧化锌生产和销售的合法企业，成立于2004年10月18日，办理了营业执照。原告自被告成立之时便入职被告公司，先后从事氧化锌原料灌装和铲车驾驶工作，每月工资收入为1500元。2012年9月12日晚1时许，原告在驾驶铲车作业时，被氧化锌炉渣内的渣灰溅射到脸上，原告无法忍受疼痛，从铲车上跌落至氧化锌炉渣内，致使其全身多处大面积（94%）皮肤烧伤、创伤性休克、双眼烧伤。原告受伤后，先后在中国人民解放军第169医院、常宁市第二人民医院、中南大学湘雅二医院、中山大学附属眼科医院、中山大学附属第一医院、南华大学附属第二医院住院治疗。经湖南金泰诚司法鉴定中心评定，原告构成三级伤残，预估其后期抗疤痕手术治疗费用需要45000元人民币，终生存在1／4人护理依赖。另查明，原告欧阳珠德于2014年6月24日向该院提起诉讼，要求被告常宁市沿江锌业有限责任公司赔偿经济损失。2014年9月16日，原审法院以原、被告系劳动关系，原告在其当班从事本职工工作中受伤属于工伤事故，应当以工伤保险赔偿为前置程序为由，驳回原告的起诉。2014年9月22日，原告申请工伤认定，衡阳市人力资源和社会保障局以原告的申请已超过法定期限一年为由，作出不予受理决定。再查明，原告母亲ＸＸ云系1937年6月12日出生，原告与妻子周华秀于1999年9月24日生育一子阳辉，2000年9月23日生育一子阳俊。
原告于2014年6月24日提起诉讼，请求判决：被告支付其医药费、伤残赔偿金、护理费、被扶养人生活费、误工费、营养费、住院伙食补助费、交通费、住宿费、精神抚慰金及法医鉴定费共计1052902.16元，并承担本案的诉讼费用。
对双方当事人有争议的事实，原审作如下认定：
关于原告在本案中所受到的经济损失按人身损害赔偿标准计算，还是按工伤保险赔偿计算的问题。原审认为，虽然原、被告存在劳动关系，但是事故发生后，原、被告均未在工伤保险条例规定的时限内向劳动和社会保障局申请工伤认定，致使其已经无法通过工伤保险赔偿程序获得救济。按照《中华人民共和国安全生产法》的规定，工伤职工同时享有工伤保险请求权和损害赔偿请求权，故原告请求其在本案中所受到的经济损失按人身损害赔偿标准计算的诉请，于法有据，予以支持。
二、关于原、被告在本案事故中是否存在过错，以及民事赔偿责任如何划分的问题。原告主张，作业的铲车无法关闭车门，存在重大安全隐患，同时被告没有预先告知因停水没有浇灭炉渣灰，却令原告驾驶铲车作业，造成原告在事故中受伤致残，应由被告承担全部责任。被告辩称，原告违反公司管理规定未着工作服上班，未准时上班将炉渣运出，致使炉渣集聚，热量难以散发，而原告未遵守铲车操作规程，未将铲车门关闭，致使事故发生。原告对该次事故的发生主观上具有重大过错，应承担主要责任。原审认为，被告作为一家从事多年氧化锌生产和销售的合法企业，没有对上岗工人进行系统的安全和技能培训。事发当天，在原告未准时到岗工作的情况下，对隐藏的生产风险没有预判能力，没有及时安排其它职工先行处理，以致炉渣集聚、造成原告被蒸汽烫伤、渣灰烧伤。故被告对本次事故所造成的损害后果应承担主要责任。原告自被告成立之时便入职被告公司，先后从事氧化锌原料灌装和铲车驾驶工作。作为公司老员工，对公司规章制度应当熟悉，但事发当天未着工作服，没有准时到岗工作，在驾驶铲车时操作不当，对生产风险估计不足，致使损害发生。故原告在本次事故中应承担次要责任。
三、关于湖南金泰诚司法鉴定中心出具的鉴定意见书是否能采信的问题。原审认为，湖南金泰诚司法鉴定中心及其作出该鉴定的鉴定人员均具备相关的鉴定资格，鉴定程序合法，原、被告没有证据足以反驳并且没有针对该意见书申请重新鉴定，依据﹤﹤最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定﹥﹥第二十八条的规定，该鉴定结论应予以采信。
四、原告在本案事故中所受到的经济损失数额问题。1、残疾赔偿金。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准。原告向法庭提供的身份证、户籍证明及原告所在单位常宁市沿江锌业有限责任公司出具的工资表，证实了原告系城镇户口，其主要收入来源于城镇，故可按照城镇标准计算。原告主张按湖南省2014年度城镇居民人均可支配收入23414元标准计算二十年并无不当，予以支持。同时，由于原告的伤势已构成三级伤残，故其赔偿比例应为80%。据此，原告的残疾赔偿金应为374624元（23414元／年×20年×80%）。2、护理费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原告受伤后，先后在中国人民解放军第169医院住院治疗86天，在中南大学湘雅二医院住院治疗17天，在常宁市第二人民医院住院治疗274天，在中山大学附属第一医院住院治疗59天，在中山大学附属眼科医院住院治疗10天，共计住院治疗446天。根据被告出具的2012年1月至9月工资表可证实护理人员周华秀在被告公司上班期间的平均工资收入为1280元，故原告住院期间的护理费用应为19029元（1280元／月÷30天×446天）。出院后，原告因残疾不能恢复生活自理能力的，依据湖南金泰诚司法鉴定所出具的鉴定意见书，被告终生存在1／4人护理依赖，且最长不超过20年。故被告终生护理费用为76800元（1280元／月×12个月×20年×1／4）。3、后期抗疤痕手术治疗费用。依据湖南金泰诚司法鉴定所出具的鉴定意见书预估，被告后期抗疤痕手术治疗费用为45000元。4、误工费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。原告向法庭提供的工资存折，证实其受伤前在被告单位每月工资收入为1500元，结合鉴定结论确认的误工损失日为21个月，故原告的误工费应为31500元（1500元／月×21个月）。5、被扶养人生活费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，原告受伤时，其母ＸＸ云年满75岁，尚需赡养5年。其子阳辉、阳俊分别为12、13周岁，尚需抚养6年和5年。按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出15887元支出的标准计算，原告请求赔偿被扶养人生活费78981.08元，符合法律规定，予以支持。6、精神损失费。事故致使原告受伤致残，不仅导致其身体健康损害，也给其精神造成深度痛苦。原告在工作中受伤，构成三级伤残，其主张被告赔偿精神损害抚慰金40000元的意见，于法有据，予以支持。7、鉴定费。原告主张其在衡阳市仁济司法鉴定中心花费了892元，并提供了相关票据，予以支持。8、住院伙食补助费。原告主张其与护理人员的住院伙食补助费为8340元，并无不当，予以确认。9、营养费。原审认为，营养费是对受害人给予适当的营养支持，在一定程度上可以促进受害人尽快康复，但营养费的给予标准应视受害人的伤势而定。根据原告的伤情，其主张的营养费10000元并无不当，予以采信。10、交通费、食宿费。原告主张受害人及陪护人员就医等花费交通费、食宿费2884元，属于实际开支，故予以采信。11、医疗费用。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。根据原、被告的陈述和原告提供的相关正式票据，可以证明除被告已经为原告支付的医疗费用359151.43元外，原告垫付了医疗费用为34600.42元。综上，原告在本次生产事故中所受到的经济损失为1081802元。
原审认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。本案原告欧阳珠德系被告常宁市沿江锌业有限责任公司的雇员，在工作期间发生事故，以致受伤残疾，被告身为雇主应当对原告在本次事故中受到的经济损失承担民事赔偿责任。鉴于本案实际情况和原、被告在本案的过错责任大小，确定由被告承担事故70%的民事责任，原告自负事故30%的民事责任。被告辩解，除已经为原告支付了医疗费用359151.43元外，还向原告赔偿了85400元，请求予以核减，并出具了领款条及付款、转帐凭证。原审认为，符合法律规定，应予以采纳。
综上，原审依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、限被告常宁市沿江锌业有限责任公司于判决生效后五日内向原告欧阳珠德赔偿残疾赔偿金374624元、住院期间的护理费19029元、终生护理费76800元、后期抗疤痕手术治疗费用45000元、误工费31500元、被扶养人生活费78981.08元、精神损害抚慰金40000元、鉴定费892元、住院伙食补助费8340元、营养费10000元、交通食宿费2884元、医疗费用393751.85元，共计1081802元的70%即757261.35元，减去被告常宁市沿江锌业有限责任公司已付的医疗费用359151.43元和已赔偿的85400元外，还应当赔偿原告欧阳珠德312710元。如被告常宁市沿江锌业有限责任公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告欧阳珠德的其它诉讼请求。案件受理费14276元，由原告欧阳珠德承担8000元，被告常宁市沿江锌业有限责任公司承担6276元。
宣判后，原审原告欧阳珠德不服上述判决，向本院提出上诉称：一、原审判决对其护理费及终身护理依赖费用的计算错误，应当按照护工的劳务报酬标准及50%的护理依赖标准计算其护理费及终身护理依赖费；二、原审判决其承担次要责任缺乏证据支持，亦无法律依据，被上诉人应承担本案的全部责任；三、原审判决对被上诉人已支付其的赔偿数额的计算错误；四、原审判决认定被上诉人已为其支付的医疗费数额错误。综上，请求撤销原判第一、二项，并依法改判。
被上诉人常宁市沿江锌业有限责任公司答辩称，上诉人的上诉没有任何事实和法律依据，请求驳回上诉，维持原判。
双方当事人在二审中均未向本院提供新的证据。
经审理查明，原审认定事实清楚，本院予以确认。
本院认为，双方当事人二审争议的主要焦点是：1、原审对本案责任的认定是否恰当？2、原审对上诉人护理费的计算标准及其护理依赖程度按1／4计算是否正确？3、原审对被上诉人已支付给上诉人的赔偿数额及对被上诉人已为上诉人支付的医疗费的认定数额是否正确？
对以上争议焦点，本院认为：
关于原审对本案责任的认定是否恰当的问题。
被上诉人提供的证人阳世斌、阳剑出庭证实，上诉人事发当天未按时上班，上班时未着工作服，且公司规定了工人作业时要穿工作服；证人阳志文证实涉案铲车没有故障，出事第二天其还在使用该铲车，铲车的门有点小问题，但门不会自动打开。本院认为，上诉人在被上诉人处工作十余年，应当知道其从事的工作的危险性，却自身安全意识不强，违反公司制度，不按时上班，不按规定穿工作服，在驾驶铲车时操作不当，以致自己受到损伤，原审根据其过错程度及原因力的大小，判决其自负30%的责任并无不当。上诉人提出原审判决认定其过错无证据支持以及要求被上诉人承担全部责任的主张均不能成立，本院不予支持。
关于原审对上诉人护理费的计算标准及其护理依赖程度按1／4计算是否正确的问题。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别”、第二十条第二款规定，“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”故上诉人住院期间的护理费用应为43528.38元（湖南省2014年度服务业年平均收入35623元÷365天×446天）。湖南金泰诚司法鉴定所出具的鉴定意见认定上诉人终生存在1／4人护理依赖，根据本案的实际情况及相关法律规定，其后期护理费按10年计算应为89057.50元（35623元×10年×1／4）。原审以被上诉人提供的护理人员周华秀自2012年1月至9月的月平均工资1280元计算上诉人的护理费违反上述规定。上诉人上诉提出其护理依赖程度应当按50%与法不符，本院不予支持。
关于原审对被上诉人已支付给上诉人的赔偿数额及对被上诉人已为上诉人支付的医疗费的认定数额是否正确的问题。
上诉人提出其受伤时需多人护理，原审认定被上诉人支付
给上诉人的5900元是阳翠英从被上诉人处领取的护理费，该费用其起诉时并未列入其总损失中，故不应当作为被上诉人已支付给上诉人的费用予以核减。经核实，被上诉人提供的2013年2月6日的领款凭单上明确记载为护理工资款，领款人是阳翠英，根据上诉人受伤时的伤情及阳翠英护理上诉人的事实，故该笔费用应系支付给阳翠英的护理费。被上诉人于2014年5月14日及同年5月20日分别通过转帐向上诉人支付5000元，该费用是被上诉人支付给上诉人在中山大学附属第一医院治疗的费用。由于上诉人未将上述两笔费用列入总损失中，故原审未按责任比例核减错误，本院予以纠正。上诉人提出被上诉人支付了其医疗费后，已从相关部门领取了其参加农村合作医疗保险报酬的部分医疗费，但其并未提供相应的证据证实其主张，应承担举证不能的法律后果。
双方对一审认定的上诉人主张的其他赔偿项目及数额无异议，故上诉人因本案事故造成的损失为：残疾赔偿金374624元、住院期间的护理费49428.38元（43528.38元＋被上诉人支付给阳翠英的5900元）、终生护理费89057.50元、后期抗疤痕手术治疗费用45000元、误工费31500元、被扶养人生活费78981.08元、精神损害抚慰金40000元、鉴定费892元、住院伙食补助费8340元、营养费10000元、交通食宿费2884元、医疗费用403751.85元（一审认定的393751.85元＋被上诉人为上诉人支付的中山大学附属第一医院的医疗费10000元），共计1134458.81元，由被上诉人赔偿70%即794121.17元（1134458.81元×70%），减去被上诉人已支付的医疗费359151.43元和已赔偿的85400元（包括上诉人在中山大学附属第一医院治疗的费用10000元及支付给阳翠英的护理费5900元）外，被上诉人还应当赔偿上诉人349569.74元（794121.17元-359151.43元-85400元）。
综上，原审认定基本事实清楚，责任划分恰当，但适用法律部分错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省常宁市人民法院（2014）常民一初字第687号民事判决；
被上诉人常宁市沿江锌业有限责任公司在本判决生效后十五日内赔偿上诉人欧阳珠德各项损失共计349569.74元；
驳回上诉人欧阳珠德的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费14276元，二审受理费5276元，共计19552元，由上诉人欧阳珠德承担10000元，被上诉人常宁市沿江锌业有限责任公司负担9552元。
本判决为终审判决。
（接转下页）
（此页无正文）
审 判 长 蒋立新
审 判 员 伍文振
代理审判员 邓 雍
二〇一五年十月十四日
书 记 员 王 蓉
校对责任人：蒋立新打印责任人：王蓉本案适用的法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。