江西省赣县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）赣民一初字第285号
原告杜XX，男，1970年11月8日生，汉族，广西桂平市人，户籍地广西XX市西XX城西街***号，现租住赣县XX工业园廉租房*栋***室。身份证号码4XXXXX1970110****X。联系号码151XXXX****。
委托代理人钟XX，江西XX律师事务所律师。代理权限：特别授权。联系号码186XXXX****。
被告XX（赣州）国际钴业有限公司。住所地：赣县XX工业园新源路。
法定代表人龚XX，该公司董事长。
委托代理人叶XX，男，1971年8月4日生，汉族，江西省赣县人，住赣县XX镇XX大街XX小区*栋*单元***室。系XX（赣州）国际钴业有限公司常年法律顾问，代理权限：特别授权。联系号码138XXXX****。
原告杜XX诉被告XX（赣州）国际钴业有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年5月8日立案受理。依法组成合议庭公开开庭进行了审理，期间原、被告于2014年6月23日至7月28日申请庭外和解35天。原告杜XX及其委托代理人钟XX、被告委托代理人叶XX到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杜XX诉称：被告XX（赣州）国际钴业有限公司于2013年10月27日起开始雇请原告杜XX在该公司从事塑料焊接工作，具体工作任务是焊接压滤机漏斗，约定做点工每天工资为160元。2013年11月1日下午3点多钟左右，原告杜XX和同事何XX在该公司溶解车间工作，原告用手电锯锯塑料板时不慎锯伤左手，受伤之后，由该公司的谢X主任、邓XX（负责开车）、同事何XX一同送原告去赣县人民医院治疗，因伤势太重，原告转往赣州市人民医院住院治疗，原告的伤情经诊断为左指浅屈肌腱、指深屈肌腱、掌长肌腱、左尺侧腕屈肌腱、桡侧腕肌腱、左桡动脉、尺动脉、尺神经断裂，两次住院花费医疗费18578.64元。2014年1月21日，原告经赣县格致法医司法鉴定所鉴定为7级伤残。2014年4月10日，原告经赣县格致法医司法鉴定所鉴定误工时间为100天。原告系从事雇佣工作时受伤，被告应当承担赔偿责任。为维护原告的合法权益，请求法院判令被告支付原告医疗费18578.64元、营养费320元、住院伙食费320元、误工费16000元、护理费1440元、残疾赔偿金190232元（含被抚养人生活费15968元）、鉴定费1200元、精神损害抚慰金20000元、交通费500元，以上各项损失计人民币248590.64元，本案诉讼费用由被告承担。
被告XX（赣州）国际钴业有限公司辩称：原告并不是受被告雇请，被告与原告没有任何法律上的关系，被告从2012年开始与案外人沈XX、熊XX存在承揽关系，被告零星的塑料加工业务都承揽给了沈XX、熊XX去完成，加工人员由沈XX、熊XX雇请选任，受他们管理，工资由沈XX、熊XX发放，被告根据加工的数量直接与沈XX、熊XX结算。因此，被告与沈XX、熊XX是承揽加工合同关系，而本案的原告是受沈XX、熊XX雇请，原告所受的伤害应当由其雇主沈XX、熊XX承担赔偿责任，与被告没有任何关系，被告申请追加沈XX、熊XX为本案被告。
经审理查明：2013年10月27日，原告杜XX（经熊XX介绍）和案外人何XX（经本案证人沈XX介绍）去被告XX（赣州）国际钴业有限公司从事零星塑料焊接工作，当时两人未与被告XX（赣州）国际钴业有限公司及其管理人员商谈工资待遇。原告杜XX和案外人何XX在工作过程中上、下班时间固定，其工作内容和工作进度受被告XX（赣州）国际钴业有限公司的管理人员谢军的安排和监督。2013年11月1日下午3点钟左右，原告杜XX在被告XX（赣州）国际钴业有限公司溶解车间用电锯锯塑料板时不慎锯伤左手，随即被送往赣县人民医院治疗，当晚转院至赣州市人民医院住院治疗，经诊断为左指浅屈肌腱、指深屈肌腱、掌长肌腱、左尺侧腕屈肌腱、桡侧腕肌腱、左桡动脉、尺动脉、尺神经断裂，在赣县人民医院住院花费医疗费3710.84元，在赣州市人民住院15天，花费医疗费14867.8元，两次住院共花费医疗费18578.64元。2014年2月27日原告经赣县格致法医司法鉴定所鉴定为7级伤残。2014年4月10日原告经赣县格致法医司法鉴定所鉴定误工时间为100天（原告共交纳鉴定费1200元）。原告杜XX为非农业户口，原告父母杜XX（生于1934年3月19日）、招XX（生于1941年10月26日）共生育四个子女，长子杜立X，次子杜XX，三子即为原告杜XX，四子杜X明。
另查明：2013年9月27至2013年10月16日，案外人何XX和沈XX经熊XX介绍在被告XX（赣州）国际钴业有限公司从事塑料焊接工作，经与被告XX（赣州）国际钴业有限公司结算，何XX与沈XX两人的计时工资为4800元（按每天160元计算），按重量的计件工资为5787元。
本案的争议焦点为：1、原、被告之间是否存在雇佣关系；2、原告诉请所主张的赔偿项目及标准的计算依据。
关于第一个焦点问题：原告认为其虽然是经熊XX介绍去被告XX（赣州）国际钴业有限公司从事塑料焊接工作，但其是为被告XX（赣州）国际钴业有限公司工作，工资也是由被告XX（赣州）国际钴业有限公司支付，工作内容和工作进度也是受被告XX（赣州）国际钴业有限公司安排和监督，因此其与被告之间存在雇佣关系。被告XX（赣州）国际钴业有限公司认为被告与熊XX和沈XX之间存在承揽关系，原告系熊XX和沈XX雇佣，原告的损失应由熊XX和沈XX承担赔偿责任。本院审理后认为，原告虽然是熊XX介绍去被告XX（赣州）国际钴业有限公司工作，但熊XX或沈XX并没有获得额外报酬，只是作为介绍人，原告杜XX在工作过程中上、下班时间固定，且原告的工作内容和工作进度也是受被告XX（赣州）国际钴业有限公司的管理人员谢军的安排和监督，如果熊XX和沈XX是雇主，那原告的工作内容和工作进度就应当由熊XX和沈XX来安排和监督，而不应由被告XX（赣州）国际钴业有限公司的管理人员谢军来安排和监督，且被告的代理人辩称零星塑料焊接业务工作已经发包给了熊XX和沈XX俩人承揽，而被告XX（赣州）国际钴业有限公司的机修主任谢军作为证人又证明他请的人是熊XX，再由熊XX安排两个人来被告XX（赣州）国际钴业有限公司做事，被告代理人的意见与证人谢军的证言存在矛盾，再说证人谢军是被告公司的员工，其与公司存在直接的利害关系，单凭证人谢X的证言不足以证明被告把零星塑料焊接业务工作已经发包给了熊XX承揽。因此，原告杜XX与被告XX（赣州）国际钴业有限公司存在雇佣关系。
关于第二个人焦点问题：原告诉请的损失及其计算依据，本院审查认为，关于护理费，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款之规定，护理人员有收入的，参照误工费的标准计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级护理的劳务报酬标准计算。因原告住院期间是由其嫂子漆XX护理的，但其没有提供误工损失证明，本院参照2013年度江西省居民服务业和其他服务业在岗职工年平均工资32051元计算其护理工资为每天87.81元，因此原告的护理费应为87.81元／天X16天=1404.96元。关于误工费：原告提供了赣县格致法医司法鉴定所的鉴定意见书，鉴定的误工时间为100天，本院予以确认。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，受害人没有固定收入且不能举证证明其最近三年的平均收入状况的误工费可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。本院参照2013年度江西省制造业在岗职工年平均工资计算其误工工资为每天108.66元，因此原告的误工费应为108.66元／天X100天=10866元。关于残疾赔偿金，原告提供了赣县格致法医司法鉴定所的鉴定意见书，鉴定原告的伤残等级为7级伤残，原告及其被赡养人为非农业户籍，原告的诉请符合法律规定，本院予以支持。本次事故导致原告构成7级伤残，给其造成严重后果，因此原告可以主张精神损害抚慰金，但其主张数额过高，本院酌定为15000元。原告主张的交通费未提供证据予以证明，本院不予支持。
综上，原告杜XX的各项合理损失为：医疗费18578.64元、营养费320元、住院伙食补助费320元、护理费1404.96元、误工费10866元、残疾赔偿金190232元（含被扶养人生活费15968元）、鉴定费1200元、精神损害抚慰金15000元，合计237921.6元。
以上事实，有原、被告陈述、原告提供的居民身份证及户口薄、居委会证明、企业信息登记表、赣县人民医院及赣州市人民医院的入、出院记录、疾病证明书、手术记录、收据、费用清单、赣县格致法医司法鉴定所的鉴定意见书及鉴定费发票、证人沈XX、何XX证言、护理人员身份证、证人沈XX的结算单、被告提供的证人谢军、刘勇证言等证据，经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，被告XX（赣州）国际钴业有限公司因其生产需要焊接零星塑料雇请原告杜XX和案外人何XX从事塑料焊接工作，其与原告杜XX之间的雇佣关系可以认定。原告杜XX作为雇员在被告XX（赣州）国际钴业有限公司从事塑料焊接工作，应当具备相关工作经验，但其在操作过程中未对自身安全尽到合理的、必要的注意义务，其自身存在相应的过错，应承担20%的责任。被告作为雇主对原告的职业活动负有安全注意和劳动保护的职责义务，原告所从事雇佣活动是为雇主的利益，按照利益、风险、责任相一致的原则和报偿责任原理，雇员从事雇佣活动中所产生的风险应由雇主承担，故应由被告承担80%的责任。据此，依据《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一、二款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、原告杜XX的合理损失合计人民币237921.6元，由被告XX（赣州）国际钴业有限公司赔偿190337元，其余由原告自负。上述款项限本判决生效后一个月内付清。
二、驳回原告杜XX的其他诉讼请求。
案件受理费2514元，由原告杜XX承担503元，由被告XX（赣州）国际钴业有限公司承担2011元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。
审 判 长 肖东长
代理审判员 陈金梅
人民陪审员 陈 忠
二〇一四年十一月二十一日
代理书记员 叶 倍
附：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，申请执行的期限为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。