内蒙古自治区包头稀土高新技术产业开发区人民法院
**
p t ” > 民 事 判 决 书
**
****
（2017）内0291民初1412号
原告：包头市博鑫小额贷款有限责任公司。
法定代表人：姚东胜，董事长。
委托诉讼代理人:高艳青，内蒙古普照律师事务所律师。
被告：鄂尔多斯市昌盛宏业房地产开发有限公司。
法定代表人：白子云，董事长。
被告：白子云，男，汉族，1978年9月21日出生，鄂尔多斯市昌盛宏业房地产开发有限公司法定代表人，住内蒙古自治区鄂尔多斯市。
上列被告共同委托诉讼代理人：温璐清，内蒙古赫扬（乌审）律师事务所律师。
被告：昌盛伟业集团有限公司。
法定代表人：王伟，董事长。
被告：兰虎成，男，汉族，1981年1月6日出生，住内蒙古自治区鄂尔多斯市。
被告：王伟，男，汉族，1983年10月2日出生，住内蒙古自治区鄂尔多斯市。
上列被告共同委托诉讼代理人：石智超，内蒙古百宁律师事务所律师；
上列被告共同委托诉讼代理人：李志恒，内蒙古百宁律师事务所律师。
原告包头市博鑫小额贷款有限责任公司（以下简称博鑫公司）与被告鄂尔多斯市昌盛宏业房地产开发有限公司（以下简称昌盛宏业公司）、昌盛伟业集团有限公司（以下简称昌盛伟业公司）、兰虎成、王伟、白子云小额借款合同纠纷一案，本院于2017年8月22日以简易程序立案受理后，因案情复杂，不宜适用简易程序审理，于2017年10月11日将该案转为普通程序审理，审理过程中，被告昌盛宏业公司、白子云于2017年9月27日向本院提出管辖权异议，本院于2017年9月29日作出（2017）内0291民初1412号民事裁定书，裁定驳回异议，后被告不服裁定提出上诉，内蒙古自治区内蒙古自治区包头市中级人民法院于2017年12月11日作出（2017）内02民辖终129号民事裁定，裁定驳回上诉，维持原裁定。本院依法组成合议庭，于2017年12月28日、2018年1月26日公开开庭进行了审理。原告博鑫公司的委托诉讼代理人高艳青及法定代表人姚东胜，被告昌盛宏业公司、白子云的委托诉讼代理人温璐清，被告昌盛伟业公司、兰虎成、王伟的委托诉讼代理人石志超、李志恒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告博鑫公司向本院提出诉讼请求，请求法院判令：1.被告昌盛宏业公司立即归还原告借款5000000元及利息（利息月利1.8%，从2011年6月10日起计算至还清为止）；2.被告昌盛伟业公司、白子云、兰虎成、王伟对上述借款及利息承担连带偿还责任。事实及理由：2011年6月10日，被告昌盛宏业公司通过股东会决议向原告借款5000000元，约定利息月1.8%，同时被告昌盛伟业公司通过股东会决议，为上述借款提供担保。2011年6月14日，被告白子云、兰虎成也为上述借款提供个人担保。借款后被告以经营不景气为由拖延还款。2017年7月19日，借款人法定代表人白子云又为此笔借款提供《情况说明》，被告王伟提供了担保。原告为追索上述借款，多次与借款人和担保人进行沟通，但被告一拖再拖，为维护合法权益不受损害，原告遂起诉至法院。
被告昌盛宏业公司、白子云辩称，本案所涉借款合同及担保合同均应无效，因为原告博鑫公司没有按照《贷款通则》规定审查发放贷款，而是违规操作放贷给被告昌盛宏业公司；且涉案贷款违反了《内蒙古自治区小额贷款公司试点管理暂行办法》第十七条小额贷款公司不得跨区域发放贷款的强制性规定。另原告博鑫公司的起诉已经超过诉讼时效，法院不应保护其请求的民事权利。此外，被告昌盛宏业公司已经偿还原告博鑫公司借款本金1815000元，原告请求的借款数额应当减去被告已经偿还的1815000元。再者，被告白子云在《保证合同》上签字是履行职务的行为，不是个人行为，且担保合同已经过了担保期限。最后，本案所涉借款合同为经过公证的具有强制执行效力的债权文书，依据《民事诉讼法》第二百三十八条和《公证法》第三十七条之规定，经公证的以给付为内容并载明债务人愿意接受强制执行承诺的债权文书依法具有强制执行效力。债权人或者债务人对该债权文书的内容有争议直接向人民法院提起民事诉讼的，人民法院不予受理。故应驳回原告博鑫公司的起诉。
被告昌盛伟业公司、兰虎成、王伟辩称，原告博鑫公司于2011年6月14日签订的《还款协议书》已经公证，该协议已赋予了强制执行效力，该纠纷应当通过公证处予以强制执行，直接向法院起诉的法院不应受理，依据为《最高院关于<当事人对强制执行的债权文书有争议提起诉讼人民法院是否受理>的批复》及《民事诉讼法》第二百一十四条的规定，原告博鑫公司起诉程序错误，法院应当依法予以驳回。被告昌盛伟业公司、兰虎成已经过了保证期间，应当责任免除。关于被告王伟在2017年出具的《情况说明》，因为要承担保证责任的前提是借款人与贷款人之间的债务依法存在，本案的诉讼时效已经过了，故王伟应当责任免除，其承担保证责任的基础已经不存在。
本院经审理认定事实如下：2011年6月10日，被告昌盛宏业公司通过股东会决议向博鑫公司借款5000000元。同日，被告昌盛伟业公司通过股东会决议同意为昌盛宏业公司向原告博鑫公司借款5000000元提供担保。2011年6月14日，被告昌盛宏业公司与原告博鑫公司签订编号为2011-003的《借款合同》，合同约定，被告昌盛宏业公司向原告博鑫公司借款人民币5000000元，借款期限自2011年6月14日至2011年12月13日，借款利率为月利率1.8%，利息计付方式为按期计息，一个月为一期，首期自放款日（2011年6月14日）起计算，每月13日结息，结息日为付息日，贷款到期时利随本清。双方约定了争议的解决方式为向贷款人所在地有管辖权的法院起诉。同日，被告昌盛伟业公司与原告博鑫公司签订编号为2011-002的《保证合同》,被告昌盛伟业公司为上述借款承担连带责任保证。合同约定的担保范围为主合同项下的债权本金、利息、复利及罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用，实现债权的费用包括但不限于催收费用、公正费用、诉讼费、保全费、公告费、执行费、拍卖费用、律师费、差旅费及其它所有主合同债务人的应付费用。被告白子云、兰虎成出具个人保证书，承诺为上述借款提供无限连带责任保证；原告博鑫公司与被告昌盛宏业公司、昌盛伟业公司、兰虎成、白子云于2011年6月14日签订了《还款协议书》，双方均认可昌盛宏业公司向博鑫公司借款的事实，并约定了保证期间为本协议项下欠款到期之日起两年。2011年6月15日，原告博鑫公司通过其公司员工李某的银行账户向被告昌盛宏业公司转款4825000元。
2011年6月20日，原告博鑫公司与被告昌盛宏业公司、昌盛伟业公司、兰虎成、白子云向内蒙古自治区内蒙古自治区公证处（以下简称包头市公证处）公证了编号为2011-003《借款合同》、编号为2011-002《保证合同》、《还款协议书》，包头市公证处出具（2011）包证经字第19998号、第19999号、第20000号公证书，对以上三份合同进行了公证。
2017年7月19日，被告昌盛宏业公司向原告博鑫公司出具《情况说明》，该《情况说明》载明：截止2017年7月19日被告昌盛宏业公司向原告博鑫公司借款本金5000000元未偿还，该笔借款的利息需经双方对账后确认。同时该笔借款担保人王伟同意继续履行担保责任，直至该笔借款全部清偿完毕，被告昌盛宏业公司的法定代表人白子云在借款人处署名并按捺手印，王伟在担保人处署名并按捺手印。
另查明，2018年1月24日，内蒙古自治区内蒙古自治区包头市天信公证处出具（2018）包天信证决字第1号《不予出具执行证书决定书》，决定不予出具包头市博鑫小额贷款有限责任公司与鄂尔多斯市昌盛宏业房地产开发有限公司、昌盛伟业集团有限公司、兰虎成、白子云签订的具有强制执行效力的《还款协议书》的执行证书。
再查明，经原被告双方当庭对账，被告昌盛宏业公司主张在起诉前其已向原告博鑫公司偿还借款1640000元，原告博鑫公司认可被告昌盛宏业公司偿还借款1620000元。
以上事实有原告提供的《股东会决议》两份、编号为2011-003《借款合同》一份、编号为2011-002《保证合同》一份、《个人保证》两份、《还款协议书》一份、公证文书三份、《情况说明》一份、《个人电汇凭条》、《证明》、《不予出具执行证书决定书》一份、证人李某证言、2017年7月19日的视频录像、《企业信用信息公示报告》，被告昌盛宏业公司提供的企业会计凭证33张及原、被告的当庭陈述经庭审质证、认证后在案佐证。
本院认为，原告博鑫公司与被告昌盛宏业公司签订的《借款合同》是双方真实意思表示，且合同内容未违反法律、法规的规定，该合同合法、有效。原告博鑫公司与被告昌盛伟业公司签订的《保证合同》是双方真实意思表示，且合同内容未违反法律、法规的规定，该合同合法、有效。同时，原告博鑫公司与被告昌盛宏业公司、昌盛伟业公司、兰虎成、白子云签订的《还款协议书》亦是双方真实意思表示，且合同内容未违反法律、法规的规定，该合同合法、有效。故以上合同对双方均具有法律约束力，合同各方应当按照约定履行各自的义务。《借款合同》中虽然约定了借款本金为5000000元，但原告博鑫公司于2011年6月15日实际交付借款4825000元，故本院认定原告博鑫公司向被告昌盛宏业公司实际发放贷款4825000元，被告昌盛宏业公司应当偿还原告博鑫公司借款本金4825000元。因双方在合同中约定借款月利率为1.8%，该利息约定符合法律规定，故被告昌盛宏业公司应当支付原告博鑫公司以借款本金4825000元为基数，从2011年6月16日起，按月利率1.8%计算至本判决确定的履行期届满之日止的利息。原告博鑫公司与被告昌盛宏业公司、昌盛伟业公司、兰虎成、白子云签订的《还款协议书》中对保证期间约定为本协议项下欠款到期之日起两年，经查，双方在《借款合同中》约定的欠款到期日为2011年12月13日，原告博鑫公司未在合同约定的保证期间内要求保证人昌盛伟业公司、兰虎成、白子云承担保证责任，被告昌盛伟业公司、兰虎成、白子云免除保证责任，故对原告博鑫公司提出的由被告昌盛伟业公司、兰虎成、白子云对借款本金及利息承担连带偿还责任的诉讼请求，本院不予支持。被告王伟在2017年7月19日出具的《情况说明》担保人处签字，承诺对该笔借款承担担保责任，直至该笔借款全部清偿完毕为止，因《情况说明》中未约定保证方式，故被告王伟依法应对上述借款本金及利息承担连带保证责任。被告白子云作为被告昌盛宏业公司的法定代表人在该《情况说明》中借款人处签字，是双方就原告博鑫公司与被告昌盛宏业公司债权债务关系的确认，该签字应认定为被告白子云履行其在公司的职务行为，故对原告主张由被告白子云与被告昌盛宏业公司承担共同还款责任的诉讼请求，本院不予支持。
被告昌盛宏业公司以原告博鑫公司跨区域放贷行为违反了《内蒙古自治区小额贷款公司试点管理暂行办法》的规定为由主张双方之间的《借款合同》无效，因《内蒙古自治区小额贷款公司试点管理暂行办法》由内蒙古自治区人民政府颁布，该文件属于省级政府规章，不在法律、行政法规之列，故原告博鑫公司跨区域放贷款的行为未违反法律、行政法规的强制性规定，因此被告昌盛宏业公司主张原告博鑫公司与被告昌盛宏业公司之间的《借款合同》无效的辩解意见，本院不予采纳。
被告昌盛宏业公司提供企业会计凭证主张其已向原告博鑫公司偿还了借款本金1640000元，经双方对账，原告博鑫公司认可被告昌盛宏业公司向其支付了1620000元利息。因被告昌盛宏业公司提供的企业会计凭证无法证明争议的20000元确实进入原告博鑫公司账户及其他相关账户；另根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）》第二十一条之规定，当债务人给付不足以清偿全部债务时，应当优先冲抵实现债权的相关费用，其次为利息，最后为主债务，经查，双方未就借款到期后本金及利息的偿还方式进行约定。在被告昌盛宏业公司未提交其他证据予以佐证的情况下，本院认定，被告昌盛宏业公司已支付原告博鑫公司借款利息162000元。
被告昌盛伟业公司辩称《还款协议书》已经公证，该协议已赋予了强制执行效力，纠纷应当通过公证处予以强制执行，直接向法院起诉的法院不应受理，原告博鑫公司起诉程序错误，法院应当依法予以驳回。《还款协议书》虽进行了公证，并被赋予了强制执行的效力，但原告博鑫公司在法定的期间内没有向人民法院申请强制执行该公证债权文书，且内蒙古自治区内蒙古自治区包头市天信公证处亦出具（2018）包天信证决字第1号《不予出具执行证书决定书》，决定不予出具执行证书，在此情况下，原告博鑫公司选择通过诉讼这一救济途径解决纠纷，符合法律规定，故对被告昌盛伟业公司的该点辩解意见，本院不予采纳。
关于被告抗辩本案已过诉讼时效。因被告昌盛宏业公司的法定代表人白子云于2017年7月19日向原告博鑫公司出具《情况说明》，该《情况说明》的内容为确认被告昌盛宏业公司向原告博鑫公司借款及尚未偿还该借款的事实，双方还约定了利息需经过核算确认，并由保证人王伟为该笔债务担保。结合编号2011-003《借款合同》可以看出该两份证据具有内容上的一致性、时间上的承接性，指向同一借贷关系，即原告博鑫公司与被告昌盛宏业公司之间的借贷关系，原告博鑫公司对被告昌盛宏业公司的债权请求权因为被告昌盛宏业公司对该债权关系的确认而归于有效，故对被告的该点抗辩意见本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第五十二条、第一百九十六条、第一百九十七条、第二百条、第二百零六条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十一条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十九条、第二十六条，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告鄂尔多斯市昌盛宏业房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内偿还原告包头市博鑫小额贷款有限责任公司借款本金4825000元；
二、被告鄂尔多斯市昌盛宏业房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告包头市博鑫小额贷款有限责任公司以借款本金4825000元为基数，从2011年6月16日起，按月利率1.8%计算至本判决确定的履行期届满之日止的利息，其中已支付利息1620000元。
三、被告王伟对上述债务承担连带清偿责任。
四、驳回原告包头市博鑫小额贷款有限责任公司对被告昌盛伟业集团有限公司、白子云、兰虎成的诉讼请求。
五、驳回原告包头市博鑫小额贷款有限责任公司的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费46800元（原告已预交），由原告包头市博鑫小额贷款有限责任公司负担1638元，被告鄂尔多斯市昌盛宏业房地产开发有限公司、王伟负担45162元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人人数提出副本，上诉于内蒙古自治区内蒙古自治区包头市中级人民法院。
审判长郝喜喜
人民陪审员王伟
人民陪审员庄荣飞
二〇一八年二月十一日
书记员韩毅涛
**** **附：相关法律条文**
**《中华人民共和国合同法》**
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。
第一百九十七条借款采用书面形式，但自然人之间借款另有约定的除外。
借款合同的内容包括借款种类、币种、用途、数额、利率、期限和还款方式等条款。
第二百条借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
**《最高人民法院关于适用 <中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》**
第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：
（一）实现债权的有关费用；
（二）利息；
（三）主债务。
**《中华人民共和国担保法》**
第六条 ****本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 ****
第十九条 当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。
第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。
在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。
**《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》**
第二十二条诉讼时效期间届满，当事人一方向对方当事人作出同意履行义务的意思表示或者自愿履行义务后，又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩的，人民法院不予支持。
**《中华人民共和国民事诉讼法》**
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。