河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫01民终2672号
上诉人（原审原告）河南京城润华房地产开发有限公司。
法定代表人吴治华，该公司董事长。
委托代理人陈慧玲，河南龙图律师是事务所律师。
被上诉人（原审被告）郑州市中州硫酸厂。
法定代表人王卫东，厂长。
委托代理人赵广振，河南神龙剑律师事务所律师。
委托代理人史若辉，该公司员工。
上诉人河南京城润华房地产开发有限公司因与被上诉人郑州市中州硫酸厂建设工程施工合同纠纷一案，不服荥阳市人民法院（2014）荥民二初字第1991号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人河南京城润华房地产开发有限公司的法定代表人吴治华及其委托代理人陈慧玲，被上诉人郑州市中州硫酸厂的委托代理人赵广振、史若辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2008年4月29日，河南京城润华房地产开发有限公司作为乙方与郑州市中州硫酸厂作为甲方签订建设独立小区协议一份。协议主要内容为：甲方委托乙方承建12层小高层住宅小区一座，建筑面积104㎡、105㎡、122㎡三种户型（附图纸），平均价格1760元／㎡，每层五户一幢两单元共四幢单独一院，每户一位停车位，楼房电梯品牌为三菱牌，甲方如需两台电梯另付一台电梯费用二十万，乙方负责安装。甲方按每套首付9万元，剩余部分乙方负责按揭手续，不需按揭者交齐房款乙方交房。房产证由乙方负责办理，费用由房主承担。建房工期为2008年5月至2009年11月。付款方式为房屋交款由甲方统一结算，合同签订五日内付给乙方贰佰万元，合同生效。十日内交陆佰万元，二十日内总计交一仟万元，三个月内每套9万元交齐。合同签订后，郑州市中州硫酸厂于2008年4月29日付给河南京城润华房地产开发有限公司200万元，2008年5月11日付给河南京城润华房地产开发有限公司400万元，2008年7月16日付给河南京城润华房地产开发有限公司500万元，2008年7月26日付给河南京城润华房地产开发有限公司232万元，以上共计148户，付款1332万元。2009年11月23日，河南京城润华房地产开发有限公司通过邮局向郑州市中州硫酸厂送达一通知，主要内容为：我公司与你签订的合同，依约你厂应付电梯费用的一半（150万元），我公司主楼已近接顶，急需电梯安装，请接通知后三日内将你厂应承担的电梯费用交往我公司。否则我公司将终止2008年4月29日签订的合同。解除该合同不再履行。郑州市中州硫酸厂至今未支付河南京城润华房地产开发有限公司电梯费用。河南京城润华房地产开发有限公司在施工过程中将房屋建为2幢17层，郑州市中州硫酸厂按此进行了房屋挑选。后因双方产生纠纷，河南京城润华房地产开发有限公司诉至该院，要求确认河南京城润华房地产开发有限公司、郑州市中州硫酸厂签订的《建设独立小区协议》已于2009年11月23日解除，并由郑州市中州硫酸厂赔偿损失300万元。
原审法院认为，河南京城润华房地产开发有限公司、郑州市中州硫酸厂于2008年4月29日签订的《建设独立小区协议》中并未约定合同解除的条件。河南京城润华房地产开发有限公司于2009年11月23日向郑州市中州硫酸厂发出催要电梯费用的通知，从内容看仅是催促被告交款的通知，不能产生解除合同的效力，之后河南京城润华房地产开发有限公司也未实际行使解除合同的权利。故河南京城润华房地产开发有限公司要求确认双方签订的《建设独立小区协议》已于2009年11月23日解除的诉讼请求，原审法院不予支持。河南京城润华房地产开发有限公司以此要求郑州市中州硫酸厂赔偿损失300万元，亦不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条、第九十六条之规定，判决如下：驳回河南京城润华房地产开发有限公司的诉讼请求。案件受理费30800元，由河南京城润华房地产开发有限公司负担。
河南京城润华房地产开发有限公司不服原审判决，上诉称：一、原审法院认为：2009年11月23日，河南京城润华房地产开发有限公司向郑州市中州硫酸厂发出的通知，不产生解除合同的效力，之后河南京城润华房地产开发有限公司也未实际行使解除合同的权利。原审法院的上述认为是错误的。以此判决驳回河南京城润华房地产开发有限公司的一审诉讼请求也是错误的。1、2009年11月23日，河南京城润华房地产开发有限公司向郑州市中州硫酸厂发出的通知，产生解除合同的效力。合同约定：甲方如需两台电梯另付一台电梯费用贰拾万元，乙方负责安装。合同的甲方为被上诉人，合同的乙方为上诉人。另外，电梯应在工程结顶前自上向下安装。本案郑州市中州硫酸厂最迟应在工程结顶前支付电梯费用，本案经河南京城润华房地产开发有限公司多次催要，郑州市中州硫酸厂没有按照约定支付电梯费用，2009年11月23日，主楼已近结顶，河南京城润华房地产开发有限公司向郑州市中州硫酸厂发出书面的通知，内容为：我公司与你签订的合同，依约你厂应付电梯费用的一半（150万元），我公司主楼已近结顶，急需电梯安装，请接到通知后三日内将你厂应承担的电梯费用交往我公司。否则我公司将终止2008年4月29日签订的合同。解除该合同不再履行。显然，2009年11月23日，上诉人向被上诉人发出的通知，不仅产生催要电梯费用的效力，如郑州市中州硫酸厂不向河南京城润华房地产开发有限公司支付电梯费用，通知也产生解除合同的效力。2、2009年11月23日，河南京城润华房地产开发有限公司向郑州市中州硫酸厂发出通知后，河南京城润华房地产开发有限公司也实际行使解除合同的权利。双方实际已解除2008年4月29日签订的合同。2009年11月23日，河南京城润华房地产开发有限公司向郑州市中州硫酸厂发出的通知，产生解除合同的效力，之后河南京城润华房地产开发有限公司也实际行使解除合同的权利，河南京城润华房地产开发有限公司根据郑州市中州硫酸厂的指定，148户已经退房33户。一审河南京城润华房地产开发有限公司要求确认双方签订的《建设独立小区协议》已于2009年11月23日解除的诉讼请求符合法律规定，应当予以支持。3、应当支持河南京城润华房地产开发有限公司一审要求确认双方签订的《建设独立小区协议》己于2009年11月23日解除的诉讼请求。一审法院判决驳回河南京城润华房地产开发有限公司一审诉讼请求错误，二审法院应当发回重审，或改判支持河南京城润华房地产开发有限公司的一审诉讼请求。二、郑州市中州硫酸厂违约，给河南京城润华房地产开发有限公司造成巨大损失，河南京城润华房地产开发有限公司要求郑州市中州硫酸厂赔偿损失300万元，符合法律规定，郑州市中州硫酸厂应当赔偿河南京城润华房地产开发有限公司损失300万元。1、郑州市中州硫酸厂首先严重违约，给河南京城润华房地产开发有限公司造成巨大损失，郑州市中州硫酸厂应当赔偿。郑州市中州硫酸厂首先违约，签订合同时，郑州市中州硫酸厂委托河南京城润华房地产开发有限公司承建小高层住宅小区一座480套，平均价格1760元／平方米；三个月内每套9万元交齐。按照合同约定被上诉人三个月内每套九万元交齐应交4320万元，结果郑州市中州硫酸厂违约，郑州市中州硫酸厂交了1332万元，也未按合同约定的时间付款，按148套每套9万元，连三分之一都不够，148套还是一套一套挑选的。2、郑州市中州硫酸厂未按照合同约定支付电梯费用，不仅造成合同解除，也给河南京城润华房地产开发有限公司造成巨大的损失。电梯应在工程结顶前自上向下安装，因郑州市中州硫酸厂没有按照约定支付应承担的电梯费用，经河南京城润华房地产开发有限公司多次催要，仍未支付。2009年11月23日，主楼己近结顶，河南京城润华房地产开发有限公司向郑州市中州硫酸厂发出书面的通知，但通知送达后，郑州市中州硫酸厂仍未支付电梯费用，不仅造成合同解除，也给河南京城润华房地产开发有限公司造成巨大的损失。主体结顶后，安装电梯应从下向上安装，每部电梯的安装价格都是自上向下安装的好几倍，郑州市中州硫酸厂未按照合同约定支付电梯费用，也给河南京城润华房地产开发有限公司造成巨大的损失，郑州市中州硫酸厂应当赔偿。3、应当支持河南京城润华房地产开发有限公司一审要求郑州市中州硫酸厂赔偿损失300万元的诉讼请求。郑州市中州硫酸厂的违约行为，不仅造成合同解除，也给河南京城润华房地产开发有限公司造成巨大的经济损失，一审河南京城润华房地产开发有限公司要求郑州市中州硫酸厂赔偿损失300万元，比实际损失要少很多。一审法院判决驳回河南京城润华房地产开发有限公司一审诉讼请求错误，二审法院应当发回重审，或改判支持上诉人的一审诉讼请求，判决郑州市中州硫酸厂赔偿河南京城润华房地产开发有限公司经济损失300万元。由郑州市中州硫酸厂承担本案的上诉费用。
郑州市中州硫酸厂辩称：一审判决正确、请求维持原判。双方签订的《建设独立小区协议》为商品房买卖合同，是团购合同，电梯费用并非被上诉人拒交，被上诉人不存在任何违约，基于未交电梯费用解除合同不能成立。
本院经审理查明事实与原审查明事实一致。
本院认为：河南京城润华房地产开发有限公司与郑州市中州硫酸厂签订的涉案《建设独立小区协议》，并未约定协议解除条件，河南京城润华房地产开发有限公司于2009年11月23日发出的《通知》系为催要电梯费用而发出，不产生解除合同的效果。河南京城润华房地产开发有限公司的上诉主张缺乏充分证据支持，对其上诉请求本院不予支持。原判决认定事实清楚、适用法律正确，程序合法，实体处理适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费30800元，由河南京城润华房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 成 锴
审判员 陈启辉
审判员 刘贺锋
二〇一六年三月二十八日
书记员 芦保华