河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
河南省许昌市中级人民法院
民事判决书
（2017）豫10民终2586号
上诉人（原审原告）：王洪福，男，1944年9月10日生，汉族，住郑州市中原区。
上诉人（原审原告）：张秀琳，女，1949年9月10日生，汉族，住址同上。
被上诉人（原审被告）：许昌许雪面粉有限公司。住所地许昌县陈曹乡小陆庄。
法定代表人：陈宝兰，该公司董事长。
委托诉讼代理人：董宏波，河南君志合律师事务所律师。
委托诉讼代理人：赵正尧，男，汉族，1956年8月1日生，住河南省许昌市魏都区，系该公司员工。
上诉人王洪福、张秀琳因与被上诉人许昌许雪面粉有限公司（以下简称许雪公司）执行异议之诉一案，不服许昌市建安区人民法院（2017）豫1023民初342号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月31日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王洪福、被上诉人许雪公司的委托诉讼代理人董宏波、赵正尧到庭参加诉讼。上诉人张秀琳经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，按上诉人张秀琳撤回上诉处理。本案现已审理终结。
王洪福、张秀琳上诉请求:一、撤销许昌市建安区人民法院（2017）豫1023民初342号判决；二、撤销认定因王洪福、张秀琳“抽逃出资”承担连带责任以及被追加为被执行人的裁定。事实与理由：一、一审判决认定上诉人抽逃资金错误。（一）2004年时的国家工商法规可证明，当时政策规定有限公司注册资本不得少于50万元，上诉人在筹办公司时，股东投资36万元购置设备后资金紧张，借款50万元注册公司，即当时股东还有14万元出资未缴足，股东依法应陆续补交。但此状况与抽逃出资毫不相干，故一审认定抽逃出资没有事实根据和法律依据。（二）我公司的2011年财务账簿证明固定资产总值达80多万元，证明股东已超额缴纳出资。同时证明在签订承包合同时，上诉人未出资、未缴足出资和抽逃出资系被上诉人诬告。一审法院以2004年取钱为由认定上诉人抽逃出资更是荒谬。二、原审法院裁定追加上诉人为被执行人以及判决上诉人承担连带责任错误。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》（以下简称《追加当事人规定》）第三十三条、第三十四条的规定，被上诉人申请追加被执行人，只能在申请被驳回时才可通过执行异议之诉，要求法院判决追加被执行人。原审裁定追加被执行人，没有理由也没有法律依据，上诉人不应被追加为被执行人。另外，抽逃出资不是判决承担连带责任的法律依据。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。
许雪公司辩称，一审对追加二上诉人作为被执行人并承担相应责任的判决，认定事实清楚，证据确实充分，请求依法驳回上诉人的上诉请求。
王洪福、张秀琳向原审法院起诉请求：驳回被上诉人许雪公司追加王洪福、张秀琳为被执行人的请求。
一审法院查明：许雪公司与郑州鸿泰科技有限公司、王洪福、王毅企业租赁经营合同纠纷一案，原许昌县人民法院审理后作出（2012）许县民一初字第185号民事判决，判决：一、解除双方签订的生产线承包合同；二、郑州鸿泰科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付许雪公司承包金102.5万元及利息；三、王洪福对郑州鸿泰科技有限公司的上述债务承担连带责任；四、许雪公司于本判决生效之日起七日内返还郑州鸿泰科技有限公司小麦款6.8832万元；五、驳回许雪公司的其他诉讼请求；六、驳回郑州鸿泰科技有限公司的其他反诉请求。判决送达后，双方当事人均提出上诉，二审法院审理后作出（2015）许民终字第57号民事判决书，维持（2012）许县民一初字第185号民事判决第一、二、四、五、六项；撤销第三项；后许雪公司申请执行，许昌县人民法院从郑州鸿泰科技有限公司执行到位部分款项交付许雪公司（已转账交付22.379653万元），仍有部分款项因查找不到郑州鸿泰科技有限公司财产而未执行。
因许雪公司与郑州鸿泰科技有限公司均不服（2015）许民终字第57号民事判决书，向河南省高级人民法院申请再审，省法院再审后于2016年6月22日作出（2016）豫民再125号民事判决书：维持许昌市中级人民法院（2015）许民终字第57号民事判决书。
执行中，该院于2016年8月1日向郑州鸿泰科技有限公司发出报告财产令，该公司于2016年8月18日向该院邮寄“现存设备清单”一份，报告该公司现有“CNCLATHE数控车床一台、CA6140车床一台，B6063F牛头刨床一台、C616-1车床一台、空气压缩机一台、二氧化碳气体保护焊机四台、旧电机四台”，但未提供上述财产的存放地点，执行中查找不到该公司的经营场所、经营地点。
后许雪公司向该院申请追加王洪福、张秀琳为被执行人，追加理由为：王洪福、张秀琳作为郑州鸿泰科技有限公司的股东，在公司成立时两人实际并未出资，应当在未足额出资的本息范围内承担责任。郑州鸿泰科技有限公司目前处于歇业状态，其主要财产被股东隐匿或者处置，对此股东王洪福、张秀琳也应承担责任。该院依法听证后作出（2016）豫1023执恢字第207-1号执行裁定书，认定王洪福、张秀琳在公司成立后将注册资本取出属抽逃出资的行为，应当在抽逃出资的范围内承担责任，裁定一、追加王洪福、张秀琳为被执行人。二、被执行人王洪福在40.8万元范围内承担责任，被执行人张秀琳在10.2万元范围内承担责任。裁定送达后，王洪福、张秀琳不服该裁定，向该院提起执行异议之诉。
另查明，郑州鸿泰科技有限公司2004年7月20日在广东发展银行郑州分行开立账户，当日分两笔现金存入账户51万元（40.8万元+10.2万元）。当日河南太平会计师事务所有限公司出具验资报告，经审验郑州鸿泰科技有限公司（筹）申请登记的注册资本为人民币51万元整，截止2004年7月20日，该公司已经收到股东王洪福现金出资40.8万元（出资比例80%）、股东张秀琳现金出资10.2万元（出资比例20%）。郑州鸿泰科技有限公司于2004年7月21日注册成立，该公司于2004年7月29日以工资、差旅费的名义开出51.0068万元现金支票，于2004年7月30日在开户行将该51.0068万元支出，此时该公司账户余额为1.06元。被告王洪福、张秀琳自认郑州鸿泰科技有限公司51万元注册资本是对外借的钱，公司注册成立后，将该款51万从公司账户取出偿还他人。同时，二被告自认郑州鸿泰科技有限公司2014年已经停业，没有经营场所，现在租赁了一个厂院存放公司财产，具体租赁地址没记住，可以找到。
一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案系对追加被执行人裁定不服而提出的执行异议之诉，原告王洪福、张秀琳在公司成立时是否足额出资及是否具有抽逃出资的行为是本案争议焦点。从现有证据可以看出，2004年7月20日，河南太平会计师事务所有限公司出具验资报告，经审验郑州鸿泰科技有限公司（筹）申请登记的注册资本为人民币51万元整，截止2004年7月20日，该公司已经收到股东王洪福现金出资40.8万元（出资比例80%）、股东张秀琳现金出资10.2万元（出资比例20%）。虽然庭审查明，王洪福、张秀琳用于出资、验资的51万元系对外借的款项，但从出借人将款项放出后，借款人收到时起，借用款项即归借款人所有，借款人有权按自己的意愿支配该款项，现王洪福、张秀琳将借款用于股东对公司的出资、验资并不违反法律规定，应认定王洪福、张秀琳在郑州鸿泰科技有限公司成立时已经足额出资51万元。股东出资后，资产就变成了公司的财产，公司享有法人财产权，即王洪福、张秀琳出资的款项51万元已成为郑州鸿泰科技有限公司的财产，只能用于该公司日常管理经营活动中的支出，而不能用于股东个人的支出，但公司股东王洪福、张秀琳在公司成立后，以工资、差旅费的名义于2004年7月30日从公司开户行支出51.0068万元，用于偿还其二人出资时的个人借款51万元，其行为构成抽逃出资。原告王洪福、张秀琳虽主张，公司成立后从银行取出51万元是为了将该款用于偿还此前购买设备及公司运营的借款。但该理由除与前期其自认事实不符外，还与其从银行支出款项时的理由“工资、差旅费”相违背，且未提交相关证据材料对其主张予以证明，故对其主张理由本院不予采信。涉案被执行人是郑州鸿泰科技有限公司，但该公司现无经营场所，致使法院部分执行后，查找不到该公司可供执行的财产，不足以清偿生效法律文书确定的全部债务，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人的若干规定》第十八条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持”。故本院（2016）豫1023执恢字第207-1号执行裁定书，追加王洪福、张秀琳为被执行人，王洪福在40.8万元范围内承担责任，张秀琳在10.2万元范围内承担责任，认定事实清楚、适用法律正确。综上，原许昌县人民法院（2016）豫1023执恢字第207-1号执行裁定书，追加王洪福、张秀琳为被执行人，王洪福在40.8万元范围内承担责任，张秀琳在10.2万元范围内承担责任，所认定的事实及适用的规定均是王洪福、张秀琳作为股东抽逃出资所应承担的责任，并未对“公司歇业，股东无偿接受财产应在接受财产的范围内承担责任”予以确认，执行裁定认定事实清楚、适用法律正确。原告王洪福、张秀琳的诉求无证据支持，缺乏事实依据和法律依据，理由不成立，该院不予支持。判决：驳回原告王洪福、张秀琳的诉讼请求。案件受理费300元，由原告王洪福、张秀琳共同承担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人二审中向本院提交如下证据：1、郑州鸿泰科技有限公司营业执照复印件一份。证明上诉人的公司至今并未解散，依法不应追加上诉人为被执行人。2、郑州鸿泰科技有限公司固定资产明细表复印件一份。证明截止2011年2月份，上诉人公司固定资产达到74万元。同时，证明截止2011年2月份，上诉人公司股东已经足额缴纳出资，不存在抽逃出资的行为。3、许昌县法院（2015）许县民二初字第298号判决书、许昌市中级法院（2017）豫10民终751号民事裁定书复印件各一份。证明一审认定张秀琳取钱的事实并不存在，且取钱是用于公司支出，并非用于个人支出。4、河南省人民检察院豫检控民受（2017）46号民事监督案件受理通知书复印件一份。证明省检察院已经受理我方的再审申请。被上诉人的质证意见是：对上诉人的所举证据真实性无异议，但认为均不是新证据，不应采信。对证据1，被上诉人主张上诉人的公司一直是歇业状态，上诉人的证明目的和我方主张事实不一致，无法证实上诉人的证明目的。证据2，涉案抽逃出资的行为是上诉人在一审中自认的事实，上诉人提交的2011年明细表无法证明2004年是否足额出资的情况，且该证据不能实现上诉人的证明目的。证据3，张秀琳和王洪福系夫妻关系，张秀琳对王洪福取款的事实是明知的，该证据不能实现上诉人的证明目的。证据4，该案至今检察院并未提出抗诉，上诉人的证明目的不能实现。本院认为，被上诉人的质证意见理由成立，本院予以采信。因上诉人二审中提交的证据1、2、3非新证据，且所有证据均不能证明上诉人的证明目的，故本院不予认证。
二审经审理查明的事实与一审一致。
本院认为，根据双方诉辩意见，二审争议焦点是：一审判决驳回上诉人的诉讼请求是否有无事实根据和法律依据。本案系上诉人对一审法院裁定追加其为被执行人不服而提出的执行异议之诉。因此，本案关键的问题是裁定追加其为被执行人的理由是否成立，即上诉人王洪福、张秀琳在公司成立时是否足额出资以及是否存在抽逃出资的情形。根据双方当事人提交的有效证据以及在庭审中的陈述，虽然可以证明上诉人王洪福、张秀琳在郑州鸿泰科技有限公司于2004年7月21日注册成立时已经足额出资51万元，但上诉人王洪福、张秀琳作为公司股东在公司成立后，即以工资、差旅费的名义于2004年7月30日从公司开户行支出51.0068万元，用于偿还其二人出资时的个人借款51万元，该行为属抽逃出资的情形。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人的若干规定》第十八条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”本案中，涉案被执行人是郑州鸿泰科技有限公司，但该公司已无经营场所，致使法院在部分执行后，查找不到该公司可供执行的财产，不足以清偿生效法律文书确定的全部债务，故一审法院根据上述法律规定作出（2016）豫1023执恢字第207-1号执行裁定书，追加上诉人王洪福、张秀琳为被执行人，上诉人王洪福在40.8万元范围内承担责任，上诉人张秀琳在10.2万元范围内承担责任，认定事实清楚、适用法律正确。一审判决驳回上诉人的诉讼请求并无不当，应予维持。
综上，上诉人的上诉理由，因缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人王洪福、张秀琳负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 杰
审判员 张 靖
审判员 彭志勇
二〇一七年八月二十八日
书记员 邓 威
执行催告通知书
履行义务人：
你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。
如果不履行，你将承担如下法律责任。
1、增加执行成本，未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。
2、消费行为受限，买房置业，旅游度假，坐飞机，高铁，住宾馆，上夜总会、出境等，给与严格查控及限制。
3、经商立项不便，在国有土地，林地使用，占有，企业认证，年检，申请补贴性资金和社会保障资金，享受优惠性政策等方面，予以限制。
4、就业就学受阻，限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员，登记为事业单位法定代表人，担任国有企业法定代表人，董事，监事，限制子女就读高收费私立学校。
5、限制评先受奖，不得评为道德模范，已获得道德模范的撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。
6、控制资金财产，查封，扣押，冻结，划拨，变价，扣留，提取，拍卖，变卖可供执行的存款，债券，股票，基金，收入及财产。
7、追回债权抵债，对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保，与他人共有，第三人占有的财产。
8、拘传拘留罚款，对你无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。
9、刑事自诉追究，申请执行人对拒不执行判决、裁定，侵犯其人身、财产权利的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。
10、刑事责任承担，有能力而拒不执行法院判决，裁定，情节严重的，处以七年以下有期徒刑，拘役（一月以上六个月以下）或罚金。
邮编：461000
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