广东省湛江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）湛中法民一终字第498号
上诉人（原审被告）：廉江市人民医院。住所地：广东省廉江市。
法定代表人：杨柳明，该院院长。
委托代理人：邱文山，女，××年××月××日出生，汉族，广东省廉江市人，住廉江市。
委托代理人：吴春勇，男，××年××月××日出生，汉族，广东省廉江市人，住廉江市。
被上诉人（原审原告）：许某慧，女，汉族，广东省廉江市人，住廉江市。
法定代理人：许某东，男，××年××月××日出生，汉族，广东省廉江市人，住廉江市，系许某慧的父亲。
法定代理人：蒲某芝，女，××年××月××日出生，汉族，重庆市人，住广东省廉江市，系许某慧的母亲。
上诉人廉江市人民医院因与被上诉人许某慧医疗损害责任纠纷一案，不服广东省廉江市人民法院（2014）湛廉法民二初字第532号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员陈小红担任审判长，审判员许广恩、审判员刘芳参加的合议庭进行了审理。书记员林竹担任记录。上诉人廉江市人民医院的委托代理人邱文山、吴春勇，被上诉人许某慧的法定代理人许某东、蒲某芝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2012年9月19日2时30分，蒲某芝在廉江市人民医院生育女儿许某慧。××患者，2012年9月20日医院给新生儿许某慧开具XX疾病门诊检查。2012年9月22日蒲某芝出院，出院时未有许某慧XX疾病的检查结果。蒲某芝发现许某慧XX疾病螺旋体抗体阳性3天，便于2012年9月25日送许某慧到廉江市人民医院住院治疗。经检查，许某慧“右锁骨近肩关节端可触及一粗隆，无骨磨擦感，四肢肌张力正常，原始反射正常”，医院诊断为：先天性XX疾病。9月26日、27日医院对许某慧进行抗XX疾病等治疗；9月27日、28日诊断为新生儿肺炎，予抗感染治疗；29日医院确诊许某慧为先天性XX疾病，不排除神经性XX疾病，对其予行腰椎穿刺术；9月30日，10月2日、4日、6日对许某慧进行抗XX疾病、抗感染治疗；10月8日对许某慧进行抗XX疾病治疗，10月9日许某慧出院。许某慧共用去医疗费3790.2元（含门诊费）。
许某东、蒲某芝是许某慧的法定代理人，其认为许某慧右锁骨骨折是廉江市人民医院的过错引起的。2012年11月6日，廉江市卫生局委托湛江市医学会对许某慧医疗事故争议作首次技术鉴定，分析认为：由于医方病历资料对接产过程的描述欠仔细，且发现新生儿右锁骨骨折时间较晚等，无法准确判断该新生儿右锁骨骨折产生的原因，但根据鉴定会现场调查情况分析，考虑为接产医师在助产过程中未尽注意义务，帮助胎儿外旋转时操作不当，造成新生儿右锁骨骨折；产后医方对新生儿体查不仔细，未能及时发现其骨折情况。因产妇为第四胎产妇，新生儿非巨大儿，如接产医师能充分履行注意义务，操作得当，可避免或降低新生儿锁骨骨折的发生机率。产妇第二产程过短（2分钟）给接产医师顺利接产亦造成一定的困难。故医方在对产妇接产过程中存在过错行为，该过错行为与新生儿右锁骨骨折有一定的因果关系，原因力大小为：主要因素。许某慧于2014年5月28日通过广东旗胜律师事务所委托广东中博法医临床司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定。2014年6月12日经广东中博法医临床司法鉴定所鉴定：被鉴定人许某慧伤残程度构成Ⅹ（十）级伤残。因许某慧要求廉江市人民医院赔偿未果而引起纠纷，许某慧遂于2014年9月18日向原审法院提起诉讼，请求法院判令：廉江市人民医院向许某慧赔偿88697.6元，并负担本案诉讼费。
原审法院审理认为：本案属医疗损害赔偿纠纷。廉江市人民医院是否应当对许某慧承担损害赔偿责任，取决于廉江市人民医院在为许某慧治疗的过程中是否有过错。湛江市医学会作出的《医疗事故技术鉴定书》认为医方在对产妇接产过程中存在过错行为，该过错行为与新生儿右锁骨骨折有一定的因果关系，原因力大小为主要因素。因此，许某慧要求廉江市人民医院赔偿损失符合《中华人民共和国侵权法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”、××患者在诊疗活动中受到伤害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”的规定，应予支持。确定此次医疗损害造成许某慧损失如下：一、××赔偿金。许某慧未办理户口登记手续，但根据许某慧母亲蒲某芝提供的《房地产权证》及廉江市罗州街道东街居委会出具的《证明》，确认许某慧随父母许某东、蒲某芝在廉江市东街三横巷14号二楼西居住的事实，许某慧的××赔偿金应根据其伤残等级，按受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入的标准（32598.7元／年），自评残之日起按二十年计算，计为65197.4元（32598.7元／年×20年×10%）；二、交通费。根据湛江医疗事故鉴定和××鉴定，可酌情判决廉江市人民医院赔偿600元；三、医疗事故鉴定费。根据许某慧提供的票据，确定医疗事故鉴定费为3500元；四、法医鉴定费。根据许某慧提供的发票，确定许某慧用去鉴定费1830元。许某慧损失合计71127.4元。因廉江市人民医院过错行为影响许某慧右锁骨骨折的原因力为主要因素。因此，廉江市人民医院应对许某慧的损失承担70%的民事责任，廉江市人民医院应赔偿许某慧损失49789.18元（71127.4元×70%）。此外，对于精神损害抚慰金，依照最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，确定精神损害的赔偿数额。根据医方造成许某慧构成一项十级伤残的后果，以及结合廉江市人民医院的过错程度，许某慧要求廉江市人民医院赔偿10000元过高，酌情判决廉江市人民医院赔偿其3500元为宜。综上，廉江市人民医院应赔偿许某慧损失53289.18元（49789.18元＋3500元）。关于许某慧要求廉江市人民医院赔偿其医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、治病期间的部分交通费的问题。根据廉江市人民医院提供的证据，许某慧的医疗费属于廉江市人民医院对其进行抗XX疾病和抗感染治疗产生的费用，该笔费用并不属于廉江市人民医院对其右锁骨骨折进行治疗产生的费用。许某慧的XX疾病是先天性XX疾病，新生儿肺炎是其自身因素引起的，廉江市人民医院对许某慧进行抗XX疾病和抗感染治疗并没有过错。因此，许某慧要求廉江市人民医院赔偿其上述损失证据不足，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，不予支持。
关于廉江市人民医院主张许某慧的起诉已超过诉讼时效，请求驳回许某慧诉讼请求的问题。许某慧于2014年5月28日通过广东旗胜律师事务所委托广东中博法医临床司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定。广东中博法医临床司法鉴定所于2014年6月12日作出鉴定意见，许某慧于2014年9月18日向原审法院提起诉讼。故许某慧的起诉并没有超过诉讼时效，对廉江市人民医院的该抗辩意见不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权法》第六条第一款、第五十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、限廉江市人民医院于判决发生法律效力之日起10日内赔偿给许某慧人民币53289.18元；二、驳回许某慧其他诉讼请求。如廉江市人民医院未按判决指定的期限履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2017元，由许某慧负担829元，廉江市人民医院负担1188元。
廉江市人民医院不服原审判决，向本院上诉称：一、许某慧的起诉已超过诉讼时效，原审没有判决驳回许某慧的诉讼请求属于程序违法。许某慧于2012年9月19日至2012年10月9日在廉江市人民医院治疗，其于2012年10月9日治愈出院。2012年10月10日，许某慧向廉江市卫生局申请医疗事故技术鉴定。湛江市医学会于2012年11月6日作出《医疗事故技术鉴定书》。如果许某慧认为廉江市人民医院的医疗行为有过错，其应在合法期限内（即从2012年11月6日起至2013年11月5日止）起诉，但其向原审法院提起诉讼的时间为2014年9月18日，根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条的规定，法院应判决驳回许某慧的诉讼请求。但原审不顾程序问题就擅自作出支持许某慧诉讼请求的判决，明显属于程序违法；二、廉江市人民医院在举证期限内提出重新鉴定的申请，但原审无正当理由不组织双方当事人重新进行鉴定，剥夺了廉江市人民医院举证的权利，属于严重违反法定程序。本案中的鉴定是许某慧单方面委托作出的，据以鉴定的材料也未经双方质证，故该鉴定意见既不合法也不合理。请求二审法院判令：撤销原判，将本案发回重审。
被上诉人许某慧口头答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明：原审判决认定事实清楚，本院予以确认。
本院认为：本案为医疗损害责任纠纷。《民事案件案由规定》中没有医疗损害赔偿纠纷这个案由，原审将本案案由定为医疗损害赔偿纠纷不当，本院予以纠正。根据廉江市人民医院的上诉请求、理由及许某慧的答辩意见，本案当事人二审争议以下焦点问题：
关于许某慧提起诉讼是否已超过诉讼时效的问题。廉江市人民医院上诉提出许某慧提起诉讼已超过诉讼时效。本案中，许某慧通过广东旗胜律师事务所委托广东中博法医临床司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定。2014年6月12日，广东中博法医临床司法鉴定所作出鉴定意见，认为许某慧构成Ⅹ（十）级伤残。根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条第（一）项“下列的诉讼时效期间为一年：（一）身体受到伤害要求赔偿的”、第一百三十七条“诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过二十年的，人民法院不予保护。有特殊情况的，人民法院可以延长诉讼时效期间”的规定，许某慧在广东中博法医临床司法鉴定所于2014年6月12日鉴定出其构成Ⅹ（十）级伤残后，才能明确主张廉江市人民医院赔偿其损失的具体数额，本案诉讼时效应从2014年6月12日开始计算。故原审认定许某慧于2014年9月18日向法院提起诉讼没有超过诉讼时效并无不当，本院予以确认。廉江市人民医院提出的上述上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于原审是否严重违反法定程序的问题。廉江市人民医院上诉提出原审未同意该院提出的重新鉴定的申请，属于严重违反法定程序。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”的规定，廉江市人民医院没有提供证据证明许某慧自行委托广东中博法医临床司法鉴定所作出的鉴定意见存在应当重新进行鉴定的情形，故原审未同意廉江市人民医院提出重新鉴定的申请在程序并无不当，本院予以确认。廉江市人民医院提出的上述上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律及实体处理正确，应予维持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条第（一）项、第一百三十七条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2017元，由上诉人廉江市人民医院负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈小红
审判员 许广恩
审判员 刘 芳
二〇一五年九月六日
书记员 林 竹
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国民法通则》
第一百三十六条下列的诉讼时效期间为一年：
（一）身体受到伤害要求赔偿的；
（二）出售质量不合格的商品未声明的；
（三）延付或者拒付租金的；
（四）寄存财物被丢失或者损毁的。
第一百三十七条诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过二十年的，人民法院不予保护。有特殊情况的，人民法院可以延长诉讼时效期间。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二十八条一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第8页共10页