福建省晋江市人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0582民初13788号原告：李中伟，男，汉族，1974年12月17日出生，住重庆市开县。委托诉讼代理人：蔡玲，湖南正君律师事务所律师。被告：晋江市志协鞋塑有限公司，住所地晋江市。法定代表人：丁志协，该公司负责人。委托诉讼代理人：李木棉，该公司员工。原告李中伟与被告晋江市志协鞋塑有限公司（以下简称志协公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2016年12月13日立案后，被告志协公司因不服同一劳动争议仲裁机关作出的同一裁决，也向本院提起诉讼，后起诉的（2016）闽0582民初6118号合并在先起诉的本案审理。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告李中伟及其委托诉讼代理人蔡玲，被告志协公司的委托诉讼代理人李木棉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李中伟向本院提出诉讼请求：1.解除双方劳动关系；2.志协公司支付李中伟住院伙食补助费1200元（40天×30元/天）、住院护理费4988.44元（40天×44896元/360天）、停工留薪期间工资24000元（6个月×4000元/月）、一次性伤残补助金72000元（18个月×4000元/月）、劳动能力鉴定费320元、一次性工伤医疗补助金90575.94元〔（71.8-40）×0.7个月×4069元/月〕、一次性伤残就业补助金90575.94元〔（71.8-40）×0.7个月×4069元/月〕、交通费3000元及假肢费用113051.75元（假肢63600元、维护保养费19080元、装配期间护理费12770.42元、装配期间食宿费7168元、装配与维护期间误工费8933.33元、假肢评估费1500元）等各项工伤保险待遇共计408645.4元。事实和理由：李中伟于2012年3月19日到志协公司工作，被安排到TPR部门从事机台操作工工作，约定月工资4000元，双方未签订书面劳动合同。2015年4月10日上午6时40分，李中伟在正常工作时，左手因操作不慎被机台压伤。事故发生后，李中伟被送至中国人民解放军第一八O医院住院治疗40天，诊断为：左手毁损伤。出院医嘱：1.休息6个月，避免主被动吸烟，隔日换药至伤口愈合；2.渐行伤肢功能锻炼；3.定期每周复查，不适随诊。2015年8月31日，经晋江市人力资源和社会保障局认定，李中伟的受伤为工伤。2015年10月9日，李中伟经泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定为五级伤残。2015年11月10日，李中伟经泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定原告可配置美观手掌。2016年12月5日，晋江市劳动争议仲裁委员会作出晋劳仲案(2015)1224号裁决书，李中伟认为仲裁裁决：不支持住院伙食补助费及交通费是错误的；以80元/天认定护理费及认定出院护理期限也是错误的；以假肢等费用未实际产生为由不支持原告诉请，违背事实和法律法规，明显不当；借支1800元抵扣应承担的工伤保险赔偿金额，违背事实和法律法规，明显错误。综上，仲裁裁决对上述事实的认定存在明显错误，且未能依法采纳李中伟的合理意见，应予以撤销。志协公司辩称，1.志协公司要求保留与李中伟之间的劳动关系，再另外安排工作给李中伟，故无需支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金；2.双方约定的月工资是2100元，停工留薪期间的工资及一次性伤残补助金的计算应以月工资2100元为基数；3.住院伙食补助费已包含在医疗费中，志协公司无需再支付；住院护理费因本公司有派人护理，也无需再支付；交通费因李中伟并未到统筹地区外治疗，且没有提供相应的证据证明，该项主张不能支持；假肢评估及定制美观手掌费用，因评估是李中伟自行委托的，该两项费用应由李中伟自行承担；装配与维护假肢的务工费未实际产生，不能支持。志协公司向本院提出诉讼请求：1.志协公司无须支付李中伟假肢评估费用1500元、定制美观手掌费用6000元、住院护理费3600元、停工留薪期间工资24000元、一次性伤残补助金72000元、劳动能力鉴定费320元、一次性工伤医疗补助金91424元及一次性伤残就业补助金91424元共计288068元；2.不解除双方劳动关系。事实和理由：志协公司认为仲裁裁决事实认定错误，裁决项目不符合法律规定，1.在志协公司同意为李中伟安排工作的前提下，裁决解除志协公司与李中伟之间的劳动关系违反法律规定；2.志协公司与李中伟已签订《劳动合同书》，约定月工资2100元，并不是李中伟主张的月工资4000元；3.假肢评估费用、定制美观手掌费用等是李中伟自行委托的义肢矫形公司评估作出的，该二项费用应由李中伟自行承担。综上，仲裁裁决对本案事实认定不清，适用法律错误。李中伟辩称，1.志协公司起诉均没有事实和法律依据，应予以驳回；2.根据工伤保险条例的规定，李中伟有权解除劳动关系，要求志协公司一次性工伤医疗补助金及一次性伤残补助金；3.李中伟有提供工资发放的银行流水，其月工资为4000元，志协公司以合同约定的月工资2100元不合理，应以实际发放为准；住院伙食补助费没有包含在医疗费中；志协公司没有派人护理，裁决时也支持护理费；交通费因李中伟住院治疗40天，有去泉州、福州进行鉴定及进行假肢评估，虽没有相应的票据，请酌情判决；假肢费用是今后会支出的费用，在没有提出重新评估下，应以评估报告为计算依据。双方当事人争议的焦点是：李中伟经济损失的项目及金额如何确定？对此，本院予以查明、分析并认定。李中伟提供下列证据：1.身份证一份，证明李中伟的身份信息及诉讼主体资格；2.内资企业登记表及组织机构代码证各一份，证明志协公司的基本情况及诉讼主体资格；3.医疗病历资料一份，证明李中伟住院治疗40天、出院医嘱及伤情诊断等情况；4.工伤认定决定书一份，证明李中伟所受伤害为工伤；5.劳动能力鉴定结论书二份，证明李中伟伤情为工伤五级伤残、可配置美观手掌；6.鉴定发票一份，证明劳动能力鉴定费320元；7.康复辅助器具评估证明一份，证明李中伟配置美观手掌的费用、使用年限、装配时间及维修费用等；8.评估费发票一份，证明康复辅助器具评估费1500元；9.银行交易明细一份，证明李中伟受伤前的工资收入情况；10.裁决书一份，证明本案已仲裁裁决的情况；11.假肢配置发票一份，证明配置假肢费6000元。对此，志协公司质证认为，对证据1-6没有异议；对证据7、8、11真实性、合法性、关联性有异议，是李中伟自行委托有利害关系的评估公司进行鉴定；对证据9真实性没有异议，该计算结果与李中伟主张的月工资4000元不相符；对证据10没有异议。志协公司提供下列证据：1.营业执照一份，证明志协公司的诉讼主体资格；2.身份证一份，证明李中伟的诉讼主体资格；3.劳动合同书一份，证明原、被告之间已签订劳动合同并约定工资；4.裁决书及送达回证各一份，证明本案的工伤保险待遇争议经过劳动仲裁委裁决的情况，并于2016年12月13日送达志协公司。对此，李中伟质证认为,对证据1、2、4没有异议；对证据3是李中伟签的，该合同不能证明李中伟的月工资是2100元，合同书也是说按计件发工资，应以实际发放的工资为准。本院认为，李中伟及志协公司提供的上述证据，客观真实，与本案事实有直接的关联性，能够证明案件事实，本院均予以采纳并作为定案的依据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：李中伟于2012年3月进入志协公司任机台操作工，双方签订书面劳动合同，约定李中伟工资计件制。2015年4月10日上午6时40分，李中伟在志协公司车间工作时，左手不慎被机台压伤。事故发生后，李中伟被送至中国人民解放军第一八O医院住院治疗40天，诊断为：左手毁损伤。出院医嘱：休息6个月。志协公司已结清李中伟工作期间的全部工资，并已支付李中伟住院治疗期间全部医疗费（包括住院伙食费）；李中伟自行承担劳动能力鉴定费320元、假肢评估费1500元、定制美观手掌费用6000元及住院护理费。2015年8月31日，经晋江市人力资源和社会保障局认定，李中伟的受伤为工伤。志协公司不服提出行政复议和行政诉讼，先后经泉州市人力资源和社会保障局复议、南安市人民法院及泉州市中级人民法院审理，均维持该工伤认定。2015年10月9日，李中伟经泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定为五级伤残。2015年11月10日，李中伟经泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定可配置美观手掌，护理等级未经确认。李中伟已构成工伤事故，其未参加工伤保险，依法应当享有工伤保险待遇。用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名及签字，并保存二年以上备查。李中伟主张其每月实际平均工资为4000元及借支1800元，并提供一份银行交易明细证明，志协公司主张月工资是2100元，但未能提供工资发放情况，应承担举证不能的法律后果，故李中伟主张每月实际平均工资为4000元，本院予以确认。本院依照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准，确定李中伟请求赔偿的项目及金额如下：1.住院伙食补助费，李中伟主张1200元（40天×30元/天），因该项费用已包含在医疗费中，志协公司已支付，故该项主张本院不予支持。2.住院护理费，李中伟主张4988.44元（40天×44896元/360天）过高，本院确定为40天×80元/天＝3200元。3.停工留薪期间工资，李中伟主张24000元（6个月×4000元/月），合法有据，予以支持。4.一次性伤残补助金，被告的伤残等级为五级，李中伟主张72000元（18个月×4000元/月），合法有据，予以支持。5.劳动能力鉴定费，李中伟主张320元，合法有据，予以确认。6.一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，李中伟于2015年10月10日提出与志协公司解除劳动关的仲裁申请，晋江市劳动人事争议仲裁委员会于2016年11月28日开庭审理，其与泉州市最后一次公布的人口平均预期寿命相差28.94年（70.89-41.95），不满一年按一年计算为29年。五级工伤职工的上述二项补助金计算标准均为每满一年发给0.7个月的统筹地区上年度职工月平均工资，故李中伟主张一次性工伤医疗补助金90575.94元〔（71.8-40）×0.7个月×4069元/月〕及一次性伤残就业补助金90575.94元〔（71.8-40）×0.7个月×4069元/月〕，合法有据，予以确认。7.交通费，李中伟主张3000元，因李中伟未到统筹地区以外就医，故其主张支付交通费理由不能成立，不予支持。8.假肢费用，李中伟主张113051.75元（假肢63600元、维护保养费19080元、装配期间护理费12770.42元、装配期间食宿费7168元、装配与维护期间误工费8933.33元、假肢评估费1500元）。其中：主张假肢评估费1500元及定制美观手掌费用6000元，合法有据，予以确认；主张的其他费用因未实际产生且未经司法鉴定，故本院不予支持。以上各项合计288171.88元。综上所述，本院认为，李中伟在工作时间和工作场所内，因工作原因受伤，已构成工伤事故，依法应当享有工伤保险待遇。因志协公司没有依法为李中伟办理工伤保险及缴纳工伤保险费，应当依照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准向李中伟支付费用，经上述核算，志协公司应支付给李中伟的费用合计288171.88元，扣除借支的1800元，志协公司应再支付286371.88元。晋江市劳动人事争议仲裁委员会裁决李中伟与志协公司的劳动关系自2016年11月28日起解除，符合法律规定，本院予以确认。李中伟、志协公司的其他诉讼请求，因缺乏事实和法律依据，予以驳回。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第一款第（一）项，《工伤保险条例》第二条、第十四条第一款第（一）项、第三十条、第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条第二款、《福建省实施办法》第二十一条第二款、第二十六条、第二十七条、第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、李中伟与晋江市志协鞋塑有限公司的劳动关系自2016年11月28日起解除。二、晋江市志协鞋塑有限公司应于本判决生效之日起十日内支付李中伟各项工伤保险待遇共计286371.88元。三、驳回李中伟、志协公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由志协公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。审判员  吴式级二〇一七年三月二十日书记员  王燕军附件：本案所适用的法律法规及司法解释《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条【劳动者单方解除劳动合同】用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……《工伤保险条例》第二条中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。第十四条职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；……第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条第一款职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条第二款依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条第二款用人单位应当参加工伤保险而未参加工伤保险期间，工伤职工的劳动能力鉴定费用由用人单位支付。具体收费标准由省人民政府价格主管部门和财政部门制定。第二十六条职工因工致残：有下列情形之一的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，用人单位支付一次性伤残就业补助金：（一）被鉴定为五级、六级伤残的，工伤职工本人书面提出自愿与用人单位解除或者终止劳动（聘用）关系的；（二）被鉴定为七级至十级伤残的，劳动（聘用）合同期满，用人单位不再续签劳动（聘用）合同而终止劳动（聘用）关系的，或者工伤职工本人书面提出自愿解除劳动（聘用）合同的；（三）用人单位依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六、三十九条规定解除劳动（聘用）关系的；工伤职工领取一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的，应当与用人单位、所在地经办机构签定终止工伤保险关系书面协议，不再享受工伤保险待遇。第二十七条五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：（一）一次性工伤医疗补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。五至六级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于3个月的，按3个月支付。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。（二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。五至六级工伤职工一次性伤残就业补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于3个月的，按3个月支付。患职业病的工伤职工，一次性伤残就业补助金在上述标准的基础上增发30%。第二十八条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依法追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。附件二：执行申请提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。