广西壮族自治区永福县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）永刑初字第49号
公诉机关广西壮族自治区永福县人民检察院。
被告人石某，农民。因涉嫌犯盗窃罪于2014年4月24日被执行逮捕，现羁押于永福县看守所。
广西壮族自治区永福县人民检察院以永检公刑诉（2014）83号起诉书，指控被告人石某犯盗窃、诈骗罪，于2014年7月11日向本院提起公诉，本院于同日立案受理，依法组成合议庭，于2014年8月20日上午9时公开开庭进行了审理，永福县人民检察院指派检察员韦道荣出庭支持公诉，被告人石某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：被告人石某伙同李长生、何绍辰（已判刑）和他人商议后在桂林啤酒厂附近一家汽车租车公司租了一辆柳微车到永福县城骗钱。2013年5月9日上午8时许四人来到永福县城，石某在车上等，李长生、何绍辰及另一同伙在永福汽车站后门步行街“肥仔美食家常菜馆”大排档二楼的包厢，以赌博的形式、用调包的方法盗取廖某某人民币32400元。事后石某分得部分赃款。
2013年9月14日，被告人石某伙同何绍辰（已判刑）及他人到永福骗钱，在永福县永福镇金沙湾宾馆8202房以用扑克牌赌博的方式骗取被害人陈某某人民币9000元。
公诉机关向本院提供相应证据证实上述事实。公诉机关认为，被告人石某以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取他人现金32400元人民币，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定；被告人石某以非法占有为目的，伙同他人虚构事实、隐埋事实真相骗取他人人民币9000元现金，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定。被告人石某一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定应当数罪并罚。犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗窃罪和诈骗罪追究其刑事责任。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定向本院提起公诉，请依法判处。
被告人石某对公诉机关指控的犯盗窃罪、诈骗罪的犯罪事实及罪名无异议，但认为诈骗数额是人民币4000元。
经审理查明：
（一）盗窃罪的犯罪事实
为骗取他人钱财，被告人石某与何绍辰、李长生（已判刑）及他人等四人共谋后。四人用李长生的驾驶证在桂林啤酒厂附近一家汽车租公司租一辆柳微车，2013年5月9日上午8时许四人驾车来到永福县城中心菜市场，被告人石某与李长生去寻找骗钱对象，在市场里李长生假装帮饭店老板采购，找到在市场卖鱼、虾的被害人廖某某，让廖某某把鱼送到永福汽车站附近的饭馆，被害人廖某某骑摩托车把货拉到汽车站附近，李长生把廖某某带到永福镇步行街二巷50号肥仔美食家常菜馆，何绍辰在饭店门口自称是开饭店的周老板，以请廖某某吃中午饭为由将其骗到事先订好的饭店201包厢，李长生、何绍辰及另一同伙与被害人在包厢吃饭，被告人石某在车上等。吃饭时四人翻扑克牌喝酒，席间何绍辰借故离开包厢，李长生等人故意当着被害人的面在扑克牌上作记号，何绍辰回到包厢后用该牌当庄，故意输了几杯酒后三人赌钱，李长生等人当被害人廖某某的面赢了何绍辰的钱，被害人廖某某见稳赢钱便跟李长生等人与何绍辰赌钱，何故意赌输几轮后，谎称自己身上还有十来万现金，下午还要办事，不想耽误时间，让廖某某、李长生三人一次性赌清，三人同意后，何输了十万元给廖等三人后，要看到三人有十万元现金才赔注，三人约定凑钱把从何绍辰处赢得的十万元平分，廖某某在工商银行从其女廖伦丽存折里取出人民币32000元，加上自己身上原有的人民币400元共32400元交给李等人，李等人将现金装进事先备好的塑料袋内，趁廖某某不注意将装有沙琪玛的塑料袋换了装钱的塑料袋，调包之后李长生借故与廖某某一起拿装有沙琪玛的塑料袋再出去凑钱，何绍辰等人携带廖某某的现金离开饭店。后李长生借故支开廖某某。当廖某某发现自己被骗时，石某等四人已驾车离开永福。
本院在审理李长生案时，李长生已退赔被害人廖某某人民币32400元。
上述事实有经庭审举证、质证的如下证据予以证实：
1、物证、书证：
（1）户籍证明一份，证实被告人符合犯罪主体构成要件。
（2）抓获经过，证实被告人被抓获的情况。
（3）永福县人民法院永刑初字（2013）138号刑事判决书及永刑初字（2014）33号刑事判决书，证实盗窃的犯罪事实和同案被判处刑罚的事实。
2、被害人廖某某陈述，证实被告人等四人设赌局将被害人廖某某的人民币32400元现金盗走的事实。
3、证人证言
（1）赵丽某的证言，证实2013年5月9日上午11时许，其在永福镇步行街二巷50号肥仔美食家常菜馆上班，有四五个在201包厢吃饭，有进进出出的现象及男子着装情况的事实。
（2）李德某的证言，证实2013年5月9日上午11时左右，其在永福镇步行街二巷50号肥仔美食家常菜馆上班，有两个男子来开201包厢及有四五个人在吃饭活动的情况，还听所有个50岁的男子是卖鱼的事实。
（3）同案犯何绍辰的证言，证实与被告人等四人设赌局将被害人廖某某的人民币32400元现金盗走的时间、地点及作案过程的事实。
4、被告人的供述，证实与李长生等四人设赌局将被害人廖某某的人民币32400元现金盗走的时间、地点及作案过程的事实。
5、现场勘查笔录及现场图照：证明发案现场的现场方位、状况。
6、指认、辨认笔录及照片。
⑴肥仔美食家常菜馆大排档辨认笔录及照片。证实案发现场的方位和状况。
⑵何绍辰辨认笔录，证实被告人石某参与作案的事实。
⑶李长生辨认笔录，证实被告人石某参与作案的事实。
上述证据，来源合法，客观真实，与本案有关联，且能相互印证，本院予以确认。
（二）诈骗罪的犯罪事实
2013年9月14日，被告人石某与何绍辰等三人约定到永福县城骗钱。遇到被害人陈某某，便以介绍工作为由骗其到永福县永福镇金沙湾宾馆8202房，在房间内被告人石某等人用扑克牌赌博，何绍辰当庄，最后何绍辰以身上有几万元，要其他人拿现钱一次性赌输赢，陈某某在其他人蒙蔽下认为稳赢，也去家里拿了几千元参与其他两人下注，后其中一人以去找钱为名，借故把三人下注的钱拿走，后又借口把陈某某支开，被告人石某等人把陈某某的钱占为己有。何绍辰供述陈某某下注的钱是4000元。
在审理过程中，被告人家属退赔人民币9000元给被害人陈某某，并取得其谅解。
上述事实有经庭审举证、质证的如下证据予以证实：
1、物证、书证：
（1）户籍证明一份，证实被告人符合犯罪主体构成要件。
（2）抓获经过，证实被告人被抓获的情况。
（3）永福县人民法院永刑初字（2014）33号刑事判决书，证实诈骗的犯罪事实和同案被判处刑罚的事实。
2、何绍辰的证人证言，证实被告人参与诈骗的事实。
3、被害人陈某某的报案陈述，证实被告人等四人设赌局将被害人陈某某的钱骗走的事实。
4、被告人的供述，证实被告人等三人在金沙湾宾馆8202房间设赌局骗取被害人陈某某人民币4000元现金的时间、地点及作案过程的事实。
5、现场勘查笔录及现场图照，证明发案现场永福镇永兴大道金沙湾宾馆8202房间及现场方位、状况。
6、指认、辨认笔录及照片。
⑴永福县永福镇永兴大道金沙湾宾馆辨认笔录及照片，证实发案现场的方位和状况。
⑵何绍辰指认，证实诈骗的地点是永福镇永兴大道金沙湾宾馆8202房间。
⑶何绍辰辨认笔录，证实被害人陈某某是被他及同伙骗取现金的人。
⑷陈某某辨认笔录，证实同案犯何绍辰是参与诈骗他现金的人之一。
⑸何绍辰辨认笔录，证实被告人石某参与诈骗的人之一。
⑹陈某某辨认笔录，证实被告人石某是参与诈骗他现金的人之一。
上述证据，来源合法，客观真实，与本案有关联，且能相互印证，本院予以确认。
公诉机关指控被告人石某等人骗取了被害人9000元，诈骗金额上只有被害人的报案陈述笔录，没有其他证据予以佐证，而何绍辰只供述骗取4000元。从刑事诉讼证据有利于被告人解释的原则，本院认定被告人石某诈骗金额为4000元。
本院认为，被告人石某以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取他人财物人民币32400元，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪，公诉机关指控被告人犯盗窃罪，犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持；此外，被告人石某以非法占有为目的，伙同他人虚构事实、隐瞒事实真相，骗取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪。公诉机关指控被告人诈骗金额为人民币9000元，证据不足，本院认定被告人诈骗金额为人民币4000元，公诉机关对被告人诈骗罪的其他指控，本院予以支持。被告人石某一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定应当数罪并罚。两罪均系共同犯罪，在盗窃罪的共同犯罪中，被告人石某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，本院依法决定对其从轻处罚。在诈骗罪的共同犯罪中，共同犯罪人所起的作用相当，均系主犯，对被告人应按照其参与的全部诈骗罪行处罚。被告人退赔被害人损失，取得被害人谅解且能当庭认罪，本院决定酌情对其从轻处罚。本院为保护公民的合法财产不受非法侵害，打击刑事犯罪活动，根据本案的事实、性质、情节，结合被告人的认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条第二款、第四十二条、第四十四条、第五十二条、第六十一条、第六十九条之规定，判决如下：
被告人石某犯盗窃罪判处拘役五个月，并处罚金人民币四千元；犯诈骗罪判处拘役三个月，并处罚金人民币一千元，数罪并罚，决定执行刑期拘役六个月，并处罚金人民币五千元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月24日起至2014年10月23日止。罚金已缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向桂林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 汤瑞林
审 判 员 舒德祥
人民陪审员 何 常
二〇一四年九月十七日
代理书记员 尹功健