四川省巴中市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）川19刑终31号原公诉机关四川省南江县人民检察院。上诉人（原审被告人）王琪，男，生于1969年12月21日，汉族，大专文化，原任四川省南江县大河镇仙龙庵村党支部书记，住南江县。2017年6月14日，因涉嫌犯贪污罪被南江县公安局刑事拘留，同年6月22日被南江县人民检察院取保候审。2017年12月12日经南江县人民法院被执行逮捕。现羁押于南江县看守所。辩护人涂鸿君，四川洪援律师事务所律师。原审被告人谢良华，男，生于1952年8月24日，汉族，初中文化，原任四川省南江县大河镇仙龙庵村文书。住南江县。2017年6月21日，因涉嫌犯贪污罪被南江县人民检察院取保候审。四川省南江县人民法院审理南江县人民检察院起诉指控原审被告人王琪、谢良华犯贪污罪一案，于2017年12月12日作出（2017）川1922刑初177号刑事判决。宣判后，原审被告人王琪不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议书面审理了本案，并于2018年1月29日依法讯问了上诉人（原审被告人）王琪。现已审理终结。原判认定：2012年，被告人王琪在担任南江县大河镇仙龙庵村支部书记期间，利用协助政府管理、使用农村地震灾后重建饮水安全工程建设资金的职务便利，采取虚报郑定永土地补偿款0.45万元、何文波材料款及运费0.397万元的方式，共套取地震灾后重建资金0.847万元据为己有。2015年，被告人谢良华在担任南江县大河镇仙龙庵村文书期间，利用协助政府管理、使用四川省2013年第二批财政预算内以工代赈计划建设项目资金的职务便利，与时任该村支部书记王琪合谋，先后三次以虚报支出的方式套取扶贫资金5.62万元，后被告人王琪、谢良华分别获款3.338万元、2.282万元。被告人王琪在侦查机关如实供述其犯罪事实，具有坦白情节；被告人谢良华在侦查机关根据群众举报调查被告人王琪贪污事实未立案前，以证人的身份主动向侦查机关交代了本案与王琪共同贪污的犯罪事实，具有自首情节。在侦查机关二被告人已将所获赃款全部予以退缴。认定前述事实的证据有立案决定书、任职文件、相关财务资料、证人杨某等人的证言、被告人王琪、谢良华的供述等。原判认为，被告人王琪、谢良华在分别担任南江县大河镇仙龙庵村支部书记、村文书期间，利用协助政府从事公务的职务之便，侵占国家资金，数额较大（其中王琪的数额为6.467万元，谢良华的数额为5.62万元），应当以贪污罪处三年以下有期徒刑或拘役。二被告人所贪污的资金系特定款物，应当在法定刑范围内予以从严处罚。二被告人在共同犯罪中作用相当，不分主从犯为宜。被告人王琪具有坦白情节，被告人谢良华具有自首情节，依法均可从轻处罚；鉴于二被告人在侦查机关已退缴所获全部赃款、庭审中认罪悔罪态度较好，结合司法行政机关对二被告人的社会调查评估意见，对二被告人均在法定刑内酌定从轻处罚，并依法对被告人谢良华适用缓刑。原判判决：一、被告人王琪犯贪污罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金1O万元。二、被告人谢良华犯贪污罪，判处拘役五个月，缓刑八个月，并处罚金10万元。三、被告人王琪、谢良华已在侦查机关退缴的赃款，予以没收，上缴国库。以上所判罚金限二被告人在判决生效后即缴纳。上诉人（原审被告人）王琪及其辩护人上诉辩解、辩护称：1.原判认定王琪贪污资金属于特定款物错误；2.王琪具有自首情节；3.原判量刑畸重。经二审审理查明王琪、谢良华贪污犯罪事实，王琪、谢良华退赃事实及谢良华具有自首情节的事实及证据与一审一致，本院依法予以确认。另查明，2017年6月10日，经南江县人民检察院工作人员电话通知王琪到该院核实账务，王琪于次日上午自行到南江县人民检察院接受调查，到案后如实交代了检察机关掌握的其与谢良华共同贪污公路修复资金5.62万元的事实，并交代了检察机关未掌握的个人贪污饮水安全资金0.847万元的事实。认定前述事实的证据有，南江县人民检察院出具的王琪到案情况说明，王琪的供述的等。本院认为，上诉人（原审被告人）王琪、谢良华在分别担任南江县大河镇仙龙庵村支部书记、村文书期间，利用协助政府从事公务的职务之便，侵占国家资金，数额较大，其中王琪、谢良华共同贪污5.62万元，王琪单独贪污0.847万元，二人的行为均构成贪污罪，依法均应予刑罚处罚。王琪、谢良华具有自首情节，依法可从轻处罚；二人在提起公诉前能如实供述犯罪事实，认罪悔罪，已退缴全部赃款，依法可从轻处罚。关于上诉人（原审被告人）王琪及其辩护人上诉辩解、辩护称原判认定王琪贪污资金属于特定款物错误；本院认为，王琪与谢良华共同贪污的以工代赈资金具有扶贫性质，王琪单独贪污的农村地震灾后重建饮水安全工程建设资金具有救灾性质，原判认定其属于特定款物准确，该上诉辩护意见本院依法不予采纳。关于上诉人（原审被告人）王琪及其辩护人上诉辩解、辩护称王琪具有自首情节的意见与二审审理查明的事实一致，本院依法予以确认；本院认为，综合王琪的犯罪事实、量刑情节，原判对其判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币十万元的量刑适当。故王琪及其辩护人上诉、辩护称原判量刑畸重的意见，本院依法不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第三款、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第九十三条第二款、《全国人民代表大会常务委员会关于第九十三条第二款的解释》第一款第（一）项、第二款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。本裁定自宣告之日起发生法律效力。审判长 陈 华审判员 罗纪才审判员 许 莉二〇一八年三月一日书记员 李青芳附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。……第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。……对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。……第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。……第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻：（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。……被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第九十三条……国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。《全国人民代表大会常务委员会关于第九十三条第二款的解释》村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：（一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理；……村民委员会等村基层组织人员从事前款规定的公务，利用职务上的便利，非法占有公共财物、挪用公款、索取他人财物或者非法收受他人财物，构成犯罪的，适用刑法第三百八十二条和第三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八，十六．条受贿罪的规定。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。……第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。……《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；……