广东省佛山市顺德区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）佛顺法刑初字第4701号
公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
被告人余某（自报），女，汉族，中专文化，淘××网客户服务人员，户籍地广州市越秀区。因本案于2015年11月3日被羁押，同年11月4日被刑事拘留，同年11月23日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
辩护人金文武，广东经国律师事务所律师。
被告人薛某，女，汉族，高中文化，经营佛山市顺德区大良街道乐姬儿鞋店，户籍地佛山市顺德区。因本案于2015年10月29日被羁押，同年10月30日被刑事拘留，同年11月23日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
辩护人周永华，广东宏骏律师事务所律师。
佛山市顺德区人民检察院以佛顺检公诉局刑诉（2015）4851号起诉书指控被告人余某、薛某犯销售假药罪，于2015年12月18日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派代理检察员庄思琳出庭支持公诉，被告人余某及其辩护人金文武律师、被告人薛某及其辩护人周永华律师到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
佛山市顺德区人民检察院指控称，被告人余某、薛某犯销售假药罪，具体犯罪事实如下：
1.2014年6月份，被告人余某开始通过微信和淘宝销售“纯中药配方烧脂胶囊”，每月平均销售30瓶，至案发被抓共计销售540瓶；每瓶获利人民币115元至165元，共计获利人民币74250元。
2.2014年开始，被告人薛某从被告人余某处购买上述“纯中药配方烧脂胶囊”并使用微信联系客户对外销售，至案发共计销售出60瓶，获利人民币5400元。2015年11月29日15时许，民警在被告人薛某经营的佛山市顺德区大良街道环城路61号“乐姬儿”鞋店的鞋架下面发现两个纸箱，内有共计20瓶“纯中药配方烧脂胶囊”。
经中国广州市分析测试中心检测，上述胶囊内含有西布曲明1.7×104mg／kg、酚酞1.6×104mg／kg。佛山市顺德区市场监督管理局的经鉴定，证实涉案“纯中药配方烧脂胶囊”符合药品的定义，且未取得相关的药品批准证明文件，应按假药论处。
公诉机关提交了下列证据予以证明：抓获经过；被告人余某、薛某的供述，对涉案假药、速递快运单、手机微信截图的指认材料；证人何某、冯某、周某的证言，对被告人薛某的辨认笔录，对涉案假药等的指认材料；搜查笔录；扣押、处理清单；检测报告；佛山市顺德区市场监督管理局的复函；被告人薛某的户籍证明；现场勘查笔录及照片等。
公诉机关据此认为被告人余某、薛某无视国家法律，销售假药，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，均应当以销售假药罪追究其刑事责任；建议对被告人余某、薛某判处有期徒刑六个月至一年零六个月，并处罚金之刑罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人余某、薛某对公诉机关指控的犯罪事实、罪名、证据及提出的量刑建议均无异议。
被告人余某的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实、罪名、证据均无异议，提出如下辩护意见：1.认罪态度较好，有悔罪表现；2.初犯、偶犯；3.被告人余某是独生子女，其母亲现患××，需要被告人的照料；4.销售的是减肥药品，与一般治病救人的药品有很大的不同，被告人的主观恶性不大。综上，请法庭对被告人余某从轻处罚并适用缓刑。
被告人薛某的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实、罪名、证据均无异议，提出如下辩护意见：1.认罪态度较好，有悔罪表现；2.被告人薛某对外销售的假药数量、获利不大；3.被告人有正当职业，没有前科；4.被告人的父亲患有××，需要被告人的照顾。综上，请法庭对被告人薛某从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，公诉机关指控被告人余某、薛某犯销售假药罪的事实清楚，证据经当庭质证，确实、充分，本院予以确认。
本院认为，被告人余某、薛某无视国家法律，销售假药，二被告人的行为已构成销售假药罪。佛山市顺德区人民检察院指控被告人余某、薛某犯销售假药罪，罪名成立。被告人余某、薛某归案后，如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。公诉机关所提的量刑建议，与二被告人的罪责相适应，本院予以采纳。对涉案在押假药予以没收、销毁。
对于被告人余某的辩护人提出的第1、2点辩护意见及被告人薛某的辩护人提出的第1、2、3点辩护意见，经查属实，本院均予以采纳。
对于被告人余某的辩护人提出的第3点辩护意见及被告人薛某的辩护人提出的第4点辩护意见，因与本案定罪量刑无关，本院均不予采纳。
对于被告人余某的辩护人提出的第4点辩护意见，经查，被告人的供述、搜查笔录、扣押清单等证据反映，被告人余某于2009年始至2014年6月期间自行上网购买没有批文的“奥露娜”减肥药作对外销售，2014年6月至案发，其从上网购买瓶子、贴纸、药物，自行包装成“纯中药配方烧脂胶囊”进行销售以赚取更多利润；公安民警起获了其发货快递给被告人的薛某的“纯中药配方烧脂胶囊”20瓶；上述胶囊没有生产厂家、生产日期、品牌、批文，经检测属假药。由上可见，被告人余某销售假药的主观恶性甚差、手法恶劣；辩护人提出被告人销售的是减肥药，与一般的治病救人药品有所不同，该点意见虽有一定的合理性，但不能否定该减肥药是假药，存在足以严重危害人体××的危险性。辩护人提出的该点辩护意见缺乏理据，本院不予采纳。
对于二辩护人提出的适用缓刑的意见，与二被告人的罪责不相适应，本院不予采纳。
综合考虑二被告人的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决如下：
一、被告人余某犯销售假药罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月3日起至2016年8月2日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
二、被告人薛某犯销售假药罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月29日起至2016年4月28日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
三、对暂扣于佛山市顺德区公安局勒流派出所的假药“纯中药配方烧脂胶囊”20瓶予以没收，由佛山市顺德区公安局销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判员 黄燕珊
二〇一五年十二月二十三日
书记员 陈家华
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑法》
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体××造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
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