吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长民二终字第509号
上诉人（原审被告）鞍山环山饲料有限公司，住所：辽宁省海城市腾鳌经济开发区。
法定代表人连俊杰，董事长。
委托代理人付立刚，黑龙江鼎铎律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）陈焕峰，男，1986年10月26日生，汉族，住安徽省涡阳县。
被上诉人（原审原告）陈某某，女，2009年10月11日生，汉族，住吉林省农安县。
法定代理人陈焕峰（陈某某的父亲）。
被上诉人（原审原告）于五兰，女，1988年4月22日生，汉族，住吉林省农安县。
被上诉人（原审被告）汲文悍，男，1985年11月11日生，汉族，住吉林省农安县。
被上诉人（原审被告）张颖，女，1980年5月15日生，汉族，住辽宁省锦州市。
被上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司。
上诉人鞍山环山饲料有限公司因与被上诉人陈焕峰、于五兰、陈某某、汲文悍、张颖、中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省农安县人民法院（2014）吉农民初字第2792号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人鞍山环山饲料有限公司的委托代理人付立刚，被上诉人陈焕峰（同时为被上诉人陈某某的法定代理人）到庭参加诉讼。被上诉人于五兰、汲文悍、张颖、平安保险公司经传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。
陈焕峰、于五兰、陈某某原审诉称：2014年2月25日，被告汲文悍驾驶被告张颖所有的辽LQ66**号小型轿车，沿302国道由北向南行驶，行至619公里+600米处强行超车，超过道路中心线，驶入左侧道路与原告陈焕峰驾驶的吉A2B8**号普通货车相撞，致车辆损坏，三原告受伤。三原告受伤后经农安县合隆镇世济医院抢救后转入长春208医院治疗。原告与被告就损害赔偿未达成一致意见，故诉至法院要求依法裁判。
汲文悍原审辩称：应该由鞍山环山饲料公司承担。我开车是上班时间，受公司委派。
张颖原审辩称：张颖作为车主不应承担责任，张颖的车是借给李宝军的，汲文悍是给李宝军开车了。驾驶人没有饮酒、吸毒，有驾驶证，车辆经过年检合格，所以车主无责任。
平安保险公司原审辩称：如经核实车辆行驶证与投保车辆属实，同意承担交强险责任。精神损害抚慰金不同意给付。原告请求的鉴定费、诉讼费、停运损失费不属于保险理赔范围，不同意赔偿。
鞍山环山饲料有限公司原审提出书面异议称：原告已经就该起交通事故纠纷案件向农安法院递交刑事附带民事诉状，刑事审判庭两次调解并正式开庭审理。现民事审判庭对此事故再次立案，首先违反“一事不再理”的原则；其次违反《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零二条的规定。农安法院民事审判庭对该起案件没有管辖权和审判权。
本案经原审法院审理认定：2014年2月25日，被告汲文悍驾驶辽LQ66**号小型轿车载乘员李宝军，沿302国道由北向南行驶，当行至619公里+600米处超越前方车辆时驶过道路中心线侵入左侧路面，遇陈焕峰驾驶的吉A2B8**号轻型货车载乘员于五兰、陈某某，沿路由南向北驶来，两车相撞，事故致李宝军死亡，汲文悍、陈焕峰、陈某某、于五兰不同程度受伤，车辆损坏。此次事故经农安县公安局交通警察大队认定，被告汲文悍负事故的全部责任，陈焕峰、于五兰、陈某某、李宝军无责任。李宝军和汲文悍都是鞍山环山饲料有限公司的雇员，2014年2月25日，该公司在召开招商会。李宝军和汲文悍开车欲到开安接李宝军的客户，途中发生交通事故。二人是履行职务期间发生的事故。汲文悍驾驶的辽LQ66**号小型轿车的所有人是被告张颖。该车在被告平安保险公司投保了交强险，事故发生在保险期限内。
原审法院认为：汲文悍驾驶机动车在与对面来车有会车可能的情况下超车，其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第四十三条二款的规定，造成交通事故。公安交警部门认定汲文悍负事故的全部责任，陈焕峰无责任，双方无异议，原审法院予以确认。事故造成三原告受伤和陈焕峰车辆损坏，汲文悍应当承担赔偿责任。因辽LQ66**号小型轿车在被告平安保险公司投保了交强险，故依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，对原告的损失，首先由平安保险公司在交强险限额内赔偿。不足部分，因汲文悍是履行职务行为造成原告人身及财产损害，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。故鞍山环山饲料有限公司应当替代汲文悍承担赔偿责任。汲文悍因有重大过失，应当承担连带责任。原告请求按照2013年度人身损害赔偿标准赔偿予以支持。原告请求的营运损失，没有提供证据不予支持。三原告的损失计算如下：陈焕峰：医疗费4017.51元；误工费173.52元×5天=867.6元；护理费120.74元×5天=603.7元；伙食补助费50元×5天=250元；车辆损失23500元；鉴定费800元；救援费2800元；拖车费700元；拆解费3000元；酒精测试费400元，共计36938.81元。陈某某：医疗费2093.5元；护理费120.74元；伙食补助费50元，共计2264.24元。于五兰：医疗费246元。以上款项，被告平安保险公司在交强险限额内赔偿原告陈焕峰医疗费4017.51元、伙食补助费250元，误工费867.6元、护理费603.7元，车辆损失2000元，共计7738.81元。赔偿原告陈某某医疗费2093.5元、伙食补助费50元、护理费120.74元，共计2264.24元。赔偿原告于五兰医疗费246元。剩余车辆损失21500元及鉴定费800元、救援费2800元、拖车费700元、拆解费3000元、酒精测试费400元，共计29200元由鞍山环山饲料公司负担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条之规定，原审法院判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司于判决生效后15日内赔偿原告陈焕峰7738.81元；赔偿原告于五兰246元；赔偿原告陈某某2264.24元。二、被告鞍山环山饲料有限公司于判决生效后15日内赔偿原告陈焕峰车辆损失、救援费、鉴定费、拖车费、拆解费、酒精测试费等共计29200元。三、被告汲文悍与被告鞍山环山饲料有限公司承担连带责任。四、被告张颖不承担赔偿责任。五、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费230.54元、邮寄费324元，由被告鞍山环山饲料有限公司负担。
宣判后，鞍山环山饲料有限公司不服一审判决，向本院提起上诉。其上诉请求为：一、撤销一审判决；二、改判驳回陈焕峰、于五兰、陈某某对上诉人的诉讼请求或依法发回一审法院刑事审判庭由刑事案件审判的同一审判组织重审。上诉理由：一、一审法院准许汲文悍交通肇事罪刑事附带民事诉讼一案中的附带民事诉讼原告人从刑事审判庭撤销附带民事起诉并转到民事审判庭另行提起民事诉讼属于程序违法。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零二条，附带民事诉讼应当同刑事案件一并审判，一审法院将该刑事附带民事案件由刑事审判庭转由另外的非同一审判组织的民事审判庭受理，明显是程序违法，违背了刑事附带民事诉讼的立法目的。刑事附带民事诉讼原告撤诉后不可以再另行提起民事诉讼。二、一审判决认定汲文悍于2014年2月25日驾驶机动车载李宝军去开安镇是上班时间，受公司委派的职务行为的事实不清、证据不足。三、一审判决上诉人与汲文悍连带承担汲文悍驾驶机动车致人伤亡构成犯罪的赔偿责任，是适用法律错误。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第三款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，上诉人不是该起交通事故的当事人，更不是该起交通事故的有过错一方，所以，一审法院判决上诉人与汲文悍承担连带赔偿责任不符合法律规定。一审适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条确定上诉人具有赔偿主体资格，是适用法律错误，应适用《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条确定侵权责任及责任主体。四、一审判决上诉人负担陈焕峰的车辆损失21500元及鉴定费800元、救援费2800元、拖车费700元、拆解费3000元、酒精测试费400元，共计29200元于法不符，于理不合。公安交警机关对事故车辆实施扣押和进行鉴定，对驾驶员进行酒精测试等属于行政强制措施，应由行政机关承担。被上诉人车辆全损价值为23500元，车辆残值必须交给赔偿责任人，一审判决遗漏了计算车辆残值。综上，请求二审人民法院支持上诉人的上诉请求。
陈焕峰二审答辩称，服从一审判决。
于五兰、汲文悍、张颖、平安保险公司二审未到庭参加诉讼，亦未提交答辩意见。
本院二审查明的事实与原审认定的事实基本一致。
另查明，本案交通事故造成李宝军死亡，在李宝军近亲属提起赔偿的（2014）吉农民初字第5934号案件卷宗中，第49页为金全喜书写的证明书，内容为：“证明书李宝军环山集团鞍山环山饲料有限公司员工。2014年4月17入职。任公司业务代表负责农县（农安县）饲料销售。2014年2月25日早8:00左右，在公司举办农安县招商会时6C-7松原公司线路总经理金全喜安排业务员汲文悍和李宝军去开安镇接客户参加招商会途中发生车祸。当时汲文悍驾车李宝军坐副驾驶导致李宝军车祸当场死亡。事故后员工汲文悍入狱。以上情况属实，特此证明。环山集团鞍山环山饲料有限公司6C-7线路松原公司线路总经理金全喜，身份证×××，151XXXX****。2014年8月25日”。在该案开庭审理过程中，金全喜作为张颖的委托代理人出庭应诉，其对于以上证明书系其本人书写无异议。
再查明，二审庭审中，鞍山环山饲料有限公司陈述，金全喜是鞍山环山饲料有限公司负责销售的中层领导。
本院认为：一、关于本案诉讼是否应予受理的问题。《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零二条规定“附带民事诉讼应当同刑事案件一并审判，只有为了防止刑事案件的过分迟延，才可以在刑事案件审判后，由同一审判组织继续审理附带民事诉讼。”该条文是针对法院在审理附带民事诉讼案件时的程序性规定，其目的在于能够使当事人尽快得到民事赔偿，而非针对当事人的强制性规定。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百六十三条规定“人民法院审理附带民事诉讼案件，除刑法、刑事诉讼法以及刑事司法解释已有规定的以外，适用民事法律的有关规定。”因相关刑事法律并未对附带民事诉讼的撤诉问题进行规定，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十五条，陈焕峰、于五兰、陈某某有权申请撤回附带民事诉讼，原审法院有权裁定准予其撤诉。同理，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第二百一十四条规定“原告撤诉或者人民法院按撤诉处理后，原告以同一诉讼请求又起诉的，人民法院应予受理。”陈焕峰、于五兰、陈某某撤回附带民事诉讼后，另行提起民事诉讼，原审法院受理本案符合法律规定。二、关于汲文悍在事发时是否属于履职行为并上诉人应否承担本案赔偿责任的问题。金全喜为上诉人公司中层领导、汲文悍的上级，应当清楚汲文悍在事发时是否正在履职。依据（2014）吉农民初字第5934号卷宗第49页金全喜出具的证明书可以认定交通事故发生时，汲文悍在履行职务。汲文悍在交通事故中造成的损害，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条的规定，应由其单位鞍山环山饲料有限公司承担赔偿责任。鞍山环山饲料有限公司主张依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定认定赔偿责任的主体，而该条规定系针对事故责任的划分，而非赔偿主体的确定。因此原审法院认定鞍山环山饲料有限公司应承担本案交通事故的赔偿责任并无不当。三、关于原审判决主文第二项确定的赔偿项目及数额是否适当的问题。对于陈焕峰车辆损失存在专业的鉴定意见在扣除车辆残值后认定车辆损失为23500元，原审法院认定鞍山环山饲料有限公司在交强险赔付财产损失后赔偿剩余车辆损失21500元正确。本案交通事故发生后，交警部门作出事故认定，汲文悍承担事故的全部责任，交通事故中无责一方陈焕峰因交通事故发生鉴定费、酒精测试费、救援费、拖车费、拆解费均系因侵权产生的合理损失，并有票据为证。原审法院对以上赔偿项目及数额的认定并无不当。因此，上诉人鞍山环山饲料有限公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费530.00元，由上诉人鞍山环山饲料有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭 宇
代理审判员 高云燕
代理审判员 肖 瑶
二〇一五年七月十日
书 记 员 李蓬勃