河南省漯河市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）漯民终字第1322号
上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司漯河中心支公司，住所地：河南省漯河市郾城区海河路电业局北门西侧。
负责人：张新军，该公司经理。
委托代理人：曹杨，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：王桂平，女，汉族，1956年4月22日出生，住漯河市郾城区。
委托代理人：黄岗峰，河南平允律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李秋丽，女，汉族，1972年7月25日出生，住漯河市郾城区。
上诉人中华联合财产保险股份有限公司漯河中心支公司（以下简称中华联合财险漯河中心支公司）因与被上诉人王桂平、李秋丽机动车交通事故责任纠纷一案，不服郾城区人民法院（2014）郾民初字第01437号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年10月8日公开开庭审理了本案。上诉人中华联合财险漯河中心支公司的委托代理人曹杨，被上诉人王桂平的委托代理人黄岗峰到庭参加诉讼，被上诉人李秋丽经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院予以缺席审理，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2014年5月31日，李秋丽驾驶豫Ｌ×××××号车顺嵩山路由南向北直行时，与王桂平骑自行车在淞江路由西向东时发生碰撞，造成两车不同程度损坏，王桂平受伤的交通事故。据漯河市公安局交通警察支队第五执勤大队认定李秋丽负该事故全部责任，王桂平不负该事故的责任。该事故车辆交强险、商业险投保于中华联合财险漯河中心支公司，并在保险期间内。王桂平受伤后住院27天，花费医疗费19910.43元。
原审另查明，河南省2014年度城镇居民人均可支配收入为22398.03元／全年。
原审法院认为：一、责任承担认定。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”第二十二条规定“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”据此，本案中因肇事司机李秋丽负该交通事故全部责任，王桂平不负该事故的责任，故作为肇事车辆豫Ｌ×××××号车的驾驶人李秋丽应当负此次事故100%的民事赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条规定：“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”据此，本案中肇事车辆豫Ｌ×××××号车因在中华联合财险漯河中心支公司投有交强险和商业三责险，且事故发生在保险期间，故中华联合财险漯河中心支公司应在保险限额承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的伤害，可以依照法律的规定或者合同的约定直接向该第三人赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求，第三者有权就其应获得赔偿部分直接向被保险人请求赔偿保险金。”据此，王桂平做为受害人有权直接要求中华联合财险漯河中心支公司赔偿各项合理合法的经济损失。综上，对王桂平要求中华联合财险漯河中心支公司、李秋丽赔偿合理合法部分的经济损失请求，法院予以支持。二、王桂平的具体损失项目和数额。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”根据以上司法解释规定及王桂平要求的损失项目及本案查明的事实，法院确认王桂平的损失项目及数额为：1、医疗费；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”。据此，根据本案庭审举证情况王桂平具体损失项目和数额：1、医疗费应为19910.43元。2、误工费：《人身损害赔偿解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。本案中王桂平未提供证据证明其有固定收入，应按照2014年度城镇居民人均可支配收入为22398.03元／全年计算误工费，王桂平2014年5月31日受伤至定残前一日2014年12月7日，共计187天，误工费应为11475.16元（22398.03／全年÷365天×187天）。3、护理费：《人身损害赔偿解释》第二十一条第一款规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。”本案中王桂平受伤后，由其家人护理，刘德州为城镇户口，应按照河南省2014年度城镇居民人均可支配收入为22398.03元／全年计算护理费。故王桂平的护理费应为1656.84元（22398.03元／年÷365天×27天）。4、住院伙食补助费：《人身损害赔偿解释》第二十三条第一款规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”据此，本案中王桂平要求按照30元／天的伙食补助标准计算伙食补助费，并未超过合理合法标准，故法院确认王桂平的住院伙食补助费为810元（30元／天×27天）。5、营养费：《人身损害赔偿解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”故王桂平的营养费应为270元（10元／天×27天）。6、交通费：王桂平起诉要求支付交通费2000元，但提供交通费票据均为出租车票据，交通费过高，因交通费是必然产生的费用，法院酌定为500元为宜。7、伤残赔偿金134388.18元（22398.03元／全年÷20年×30%），本案中，王桂平虽为农村户口，但一直随其丈夫在城镇生活，故应按河南省2014年度城镇居民人均可支配收入为22398.03元／全年计算伤残赔偿金。8、继续治疗取固定物费4200元，本案中王桂平做“右股骨胫骨折切开复位内固定术”经鉴定需要做二次手术。经漯河市郾城区中医院评估，二次手术费为4000元至4500元，法院酌定4200元。9、精神损害抚慰金：《人身损害赔偿解释》第十八条第一款规定：“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款规定：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。”据此，本案中鉴于王桂平构成八级伤残，这必然给其造成精神痛苦，其心灵创伤是客观存在的，故对王桂平要求精神抚慰金的请求予以支持，但根据王桂平受伤的程度及本地平均生活水平等综合因素考虑，以确认支持15000元精神抚慰金为妥。10、鉴定费1300元。因王桂平股骨头坏死需要更换，医生建议在一年半左右另行更换，该费用应在实际发生后另行主张。三、中华联合财险漯河中心支公司在保险限额内应承担的具体损失项目及数额为：1、医疗费19910.43元。2、误工费11475.16元。3、护理费1656.84元。4、住院伙食补助费810元。5、营养费270元。6、交通费500元。7、伤残赔偿金134388.18元。8、继续治疗取内固定物费4200元。9、精神抚慰金15000元。以上合计188210.61元。鉴定费1300元由李秋丽承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律的若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、中华联合财产保险股份有限公司漯河中心支公司于本判决生效后十日内赔偿王桂平医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、继续治疗取内固定物费、精神抚慰金等各项损失共计人民币188210.61元；二、李秋丽于本判决生效后十日内赔偿王桂平鉴定费1300元；三、驳回王桂平的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4330元，由王桂平负担130元，李秋丽负担4200元。
中华联合财险漯河中心支公司不服原判，向本院提起上诉称：1、原审依据鉴定意见认定王桂平八级伤残错误。王桂平因交通事故股骨骨折，经第一次住院治疗病情好转，2014年6月21日出院时并不存在股骨头坏死的基础，经鉴定依据股骨头坏死评定为八级伤残，后王桂平又住院治疗，诊断为股骨头坏死。说明鉴定前王桂平并未治疗终结，鉴定意见不能作为赔偿标准。××例，王桂平的伤情最多达到九级伤残。并且如果需要更换股骨头，应当及时更换，及时更换后也不可能达到八级伤残标准；2、王桂平误工费不应赔偿。王桂平系农村户口，虽跟随丈夫在城镇居住生活，但没有工作，事故发生时王桂平已经年满58周岁，此种情况达到法定退休年龄，已经丧失基本劳动能力，没有劳动收入，不会产生误工费。请求：1、撤销原审判决，依法改判按照九级伤残认定残疾赔偿金、精神抚慰金等相关赔偿，依法撤销误工费赔偿项目；2、上诉费用由被上诉人承担。
王桂平二审答辩称：1、原审判决认定事实清楚，适用法律正确。司法鉴定是由原审法院指定的鉴定机构，中华联合财险漯河中心支公司参与了鉴定并且录像，鉴定依据事实清楚，程序合法。中华联合财险漯河中心支公司称置换髋关节最多达到九级无依据；2、原审认定王桂平误工费事实清楚，证据确凿。中华联合财险漯河中心支公司称王桂平已经58岁，没有劳动能力和劳动收入缺乏法律依据和事实依据。王桂平受伤前不仅照看孙女，还在门口卖菜，自1996年起其就跟随丈夫在漯河市生活居住。因此原审判决认定事实清楚，判决依法有据，应当予以维护。
李秋丽未到庭亦未提交书面答辩状。
二审经审理查明的事实与原审查明的事实相同，本院予以确认。
根据当事人双方的诉辩意见，归纳本案的争议焦点为：1、鉴定机构出具的鉴定结论是否应予以采信；2、王桂平的误工费是否应该赔偿。
本院认为，1、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。”本案中，漯河民声法医临床司法鉴定所出具的鉴定意见书显示：“由于给股骨头主供营养的血管少，只有旋股内，外动脉，一旦损伤，影响血运。股骨胫骨骨折后，局部血管亦会损伤，造成血液循环障碍。股骨头缺血性坏死是股骨胫骨骨折的常见并发症。王桂平目前已出现右侧股骨头缺血性坏死，是本次股骨颈股折的并发症。”鉴定王桂平因本次车祸致左股骨颈骨折内固定术后并发股骨头坏死，构成八级伤残。中华联合财险漯河中心支公司对该鉴定意见提出异议，但是未提供证据证明该鉴定意见书存在前述司法解释规定的情形，故中华联合财险漯河中心支公司称该鉴定意见不应采信，王桂平不构成八级伤残的上诉理由不能成立，本院不予支持。2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，王桂平无固定收入，依据前述规定，原审判决按照无固定收入计算其误工费并无不当。中华联合财险漯河中心支公司上诉称王桂平已经年满58周岁，达到法定退休年龄，已经丧失基本劳动能力，没有劳动收入的上诉理由没有事实依据，本院不予支持。
综上，上诉人中华联合财险漯河中心支公司的上诉请求与上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，证据充分，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1332元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司漯河中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 吕茹辛
审判员 张素丽
审判员 刘冬凯
二〇一五年十一月十二日
书记员 胡琨鹏