大连市沙河口区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沙民初字第3417号
原告（反诉被告）大连百纳房地产开发有限公司，住所地大连市。
法定代表人张忠军，董事长。
委托代理人刘羽，辽宁丰源律师事务所律师。
被告（反诉原告）金磊，住大连市。
委托代理人陈祥麒，住大连市。
原告（反诉被告）大连百纳房地产开发有限公司与被告（反诉原告）金磊买卖合同纠纷一案，本院于2015年8月4日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）的委托代理人刘羽、被告（反诉原告）的委托代理人陈祥麒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2012年12月12日，原告与大连市星海湾华磊家具经销部（个体工商户，已注销，以下简称华磊家具）签订了《大连市星海湾华磊家具经销部销售合同》。合同约定，原告为＊别墅购买被告销售的进口橱柜（意大利，环岛），及部分中式橱柜部分定价为97085元，进口意大利橱柜售价为777428元，两项合计874513元。供货期为150天，如拖期乙方向甲方一次性补偿总货款的1%，并约定了验收标准，确定了设计方案。合同签订后，原告按照约定支付了首付款437257元，但被告却迟迟未能提供货物，逾期一年有余。2013年7月17日，在被告通知原告的橱柜到货后，原告支付了第二笔货款349805元。但华磊家具将橱柜安装验收时，原告发现该橱柜与双方确定的设计方案效果图有明显的差异，出现明显色差。原告当即提出，并拒绝验收签字。后华磊家具将橱柜自行拆除。原告与被告多次交涉，华磊家具方同意退款，并于2014年7月17日退还原告35000元，并将属于华磊家具负责人自己的一套房屋产权证押给原告，并约定退款后返还。2013年5月24日，华磊家具经申请注销，原告于2013年7月17日向其给付第二笔款项。可见，华磊家具虽然注销，但对外仍然以华磊家具的名义经营，其经营人金磊有恶意逃避债务、逃避法律责任之嫌。根据《民法通则》规定，个体工商户的债务，以经营人财产承担。时至今日，被告也未将剩余货款退给原告，故诉至法院，请求判令确认解除2011年12月12日签订的《大连市星海湾华�家具经销部销售合同》，判令被告返还原告已支付的货款742428元及支付赔偿款7424.28元。
被告辩称，本案案由不应为买卖合同纠纷，而符合案由规定第88条承揽合同纠纷。由于合同已履行完毕，不存在解除的理由。根据法律规定，承揽合同履行终止也不存在两年后解除的依据。且原告起诉状中陈述的事实与理由违背事实。1.合同约定被告为原告＊别墅不是购买橱柜而是定制。2.原告所约定了验收标准，也确定了设计方案，这一点符合双方当时定制产品的事实。3.合同签订后，原告支付了首付款，被告的货物定制的产品于2012年8月13日由意大利进口到大连，而原告的装修始终没有完结，直到2013年5月才让被告进行安装，于2013年7月17日支付了第二笔货款，是在被告安装完成以后支付。合同约定是应该在到货支付第二笔款，但原告也没有按这个约定付款。4.原告说本�的焦点是因为出现色差，和图纸有差异，应提供证据证明。如果有质量问题，原告不应安装后支付货款。至于2014年7月17日第三人给原告3.5万元和抵押房证的问题，与被告无关，所以不同意原告请求。
反诉原告诉称，2012年12月12日，双方签订了供货合同，反诉人承揽了被反诉人定制的意大利进口欧式橱柜一套777428元、中式橱柜一套97085元，合计874513元。合同签订后，反诉人按照被反诉人的要求和指令积极配合其他装修工程，于2013年6月30日完成全部安装工作，圆满履行了合同。但被反诉人在7月7日支付了第二笔货款349805元，剩余10%坚持在保修期过后支付，多次协商无果。先保修期已过，判令被反诉人支付供货尾款87451元。
反诉被告辩称，1.根据法律规定，反诉应当在举证期限届满前提出，而被告当庭提出已过反诉期限。2.本案案涉的合同实际上在2014年7月17日已达成合意，同意解除。3.这笔货款如果计算时间应该在安完之后7个工作日支付，这个时间都已过两年的法定诉讼时效，所以不同意支付。
经审理查明，2011年12月12日，原告（甲方）与大连市星海湾华磊家具经销部（以下简称为华磊家具，乙方）签订了《大连市星海湾华磊家具经销部销售合同》。合同约定：交货地址为＊。付款方式，总货款为捌拾柒万肆仟伍佰壹拾叁元整（874513.00元），1、预付总货款的50%为：肆拾叁万柒仟贰佰伍拾柒元整￥437257元，2、橱柜到货（我司库房），经甲方检验无问题后，付总货款的40%为：叁拾肆万玖仟捌佰零伍元整￥349805元，3、橱柜安装完，经甲方检验无问题后，七个工作日内付清付总货款的10%为：捌万柒仟肆佰伍拾壹元整￥87451元。一、甲方的权利与义务：1.在甲方预约上门测量前，需向乙方缴纳订金500元；2、甲方在乙方提供设计方案前，明确提出设计风格与功能要求，并在最终认可的设计方案上签字确认；3.于签约之日对乙方提供的产品需付全部货款；4.甲方应当提供便利条件，保证乙方顺利安装；5.在乙方上门安装毕后，按照约定的验收标准进行安装验收，并在验收单上签字确认。二、乙方权利与义务：1.负责产品的上门设计及安装；2.供货期为150天，如拖期乙方应及时补偿总货款的1%；3.运输过程中造成的产品损坏，乙方应及时给予调换所有费用由乙方承担；4.负责把水盆、炉具嵌入台面，但不负责接上下水及煤气管线；5.如设计安装在大连四区以外，需由甲方承担设计、安装费用（路费、食宿费、运费等）；6.该合同经甲乙双方确认签字后，订货清单上的物品该不退换。三、验收标准：1.抽屉滑轨进出自由掀门，移动，折门推拉顺畅；2.实物款式及配置�设计图纸相符；3.产品表面无明显损伤；4.同色门板无明显色差；5.每套橱柜允许设计负公差台面10㎜，柜体15㎜；6.所配台面若为美国杜邦可丽耐，西班牙赛丽石产品，验收标准参照企业标准。四、售后服务：1.乙方在甲方收取产品之日起，提供二年的免费保修服务（非正常使用及故障损坏除外）2.产品安装完毕后，乙方会在24小时内进行回访，根据回访情况，为甲方提供更完善的服务；3.乙方对甲方实行终身有偿维修服务，二年保修期满后，乙方根据报修情况，收取人工费，材料费进行有偿服务；4.所配台面台面若为美国杜邦可丽耐，西班牙赛丽石产品，享受10年免费服务。五、不可抗力：甲乙双方的任何一方由于不可抗力的原因，不能履行合同时，应及时向对方通报不能履行或不能完全履行的理由，以减轻可能给对方造成的损失，在取得有关机构证明后，允许延期�行、部分履行或不履行合同并根据情况可部分或全部免于承担违约责任。六、纠纷解决方法：履行本合同发生争议，由当事人双方协商解决，协商不成，双方同意可由当地仲裁委员会仲裁或向人民法院起诉。七、其他：1.经甲方确认的设计方案，供货清单和验收单是本合同的附件，与本合同具有同等效力；2.合同自签字盖章（附件）之日起生效，合同执行期内，甲乙双方均不得随意变更或解除合同，合同如有未尽事宜，须经双方共同协商，作补充规定，补充规定与本合同具有同等效力。注：此合同为保修依据，双方应妥善保存，如有维修事项请拨打售后服务电话号码并提供合同编号。原告在甲方处加盖公章，华磊家具在公司名称：大连市星海湾华磊家具经销部处加盖其公章，唐海峰在乙方处授权代表签字处签字。合同签订当日，被告支付了货款437257元，华磊家具出�了收款收据，并由原告在华磊家具处选择了进口的橱柜样式及其颜色为蓝色（即BE805E蓝色）。后经华磊家具方到＊房屋进行了测量，并由设计人员唐海峰出具了中式、西式橱柜设计图纸和相应尺寸、单价表及效果图。
2012年8月13日，大连名仕廊家具有限公司将案涉橱柜由意大利进口至连保税港，并于2012年8月15日申报。2013年5月24日，华磊家具申请注销。2013年7月17日，原告向华磊家具账户汇款349805元，剩余货款87451元未付。之后，原告因安装完毕的橱柜颜色与效果图的颜色有差异，而将其拆除，并以其员工吕新于2014年7月15日出具内容为：“今收到华磊家具唐海峰就＊定制厨柜（意大利）退款叁万伍仟元（￥35000元）百纳：吕新”、2014年7月17日出具内容为：“今收到华磊家具公司唐海峰就＊定制厨柜（意大利）退款事宜，因其暂无钱款，现扣房证一本，作为抵押退款后，房本归还。吕新”的两份《收条》，证明其与唐海峰对解除合同的事实双方已达成合意，且申请证人吕新到庭予以作证，当庭经本院对是否追加唐海峰作为第三人参加诉讼进行释明后，但原、被告均不申请。
另查，原告当庭陈述于2013年7月17日付货款一周后，对案涉橱柜安装用了一周左右时间，拆除用了两天时间。由于对案涉橱柜的安装是在原告处进行的，对于案涉橱柜何时运到、何时安装及安装多长时间、何时拆除应负有举证责任，但原告在本院限定举证期限内未能提供。另，原告于2015年10月30日向本院提出对案涉橱柜的颜色与销售合同（包括附件金属烤漆BE805E）约定的颜色是否相符进行司法鉴定。2015年11月2日，本院委托大连市中级人民法院司法鉴定中心进行鉴定，但对此无法鉴定而退鉴。
上述事实，有原告提交的起诉状、《大连�星海湾华磊家具经销部销售合同》、收款收据、设计图纸、个体工商户注吊销登记核准通知书、付款单；被告提供反诉状、中华人民共和国海关进口货物报关单以及双方当事人当庭陈述笔录在案为凭，且当庭质证和本院审查，应予采信。
本院认为，本案焦点：一、本案案由为买卖合同纠纷，还是承揽合同纠纷；二、原、被告对解除《大连市星海湾华磊家具经销部销售合同》是否达成一致合意；三、被告是否存在逾期交货违约行为；四、被告所提出反诉请求是否予以支持。
关于焦点一、买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽合同包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。承揽合同与买卖合同的区别关键在于：�揽合同是以完成一定的工作为目的的合同，双方当事人的权利义务所指向的对象主要是一定行为；买卖合同则是以转移所有权为目的的合同，双方当事人的权利义务所指向的对象是一定的物。本案中，根据原、被告所签订的《大连市星海湾华磊家具经销部销售合同》名称，及合同所载明的内容约定是原告要求被告对＊房屋测量及设计一定规格的中式、西式橱柜，并由被告按照设计图纸提供上述橱柜，而非要求被告进行加工、定作，原告收到橱柜支付货款，而非支付报酬，因而原、被告之间存在买卖合同关系，非承揽合同关系，故本案案由为买卖合同纠纷。
关于焦点二、原、被告对购买橱柜相关事宜达成一致合意，其行为系双方真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，故双方签订《大连市星海湾华磊家具经销部销售合同》合法有效。合同签�后，被告向原告提供了意大利橱柜，而原告安装完毕橱柜后，认为橱柜颜色与效果图存在差异，并依据其员工吕新出具《收条》的证据，证明其与被告对解除上述合同达成一致合意，且诉至法院要求予以确认。本院认为，1、根据原、被告所签的销售合同“一、甲方的权利与义务：2、甲方在乙方提供设计方案前，明确提出设计风格与功能要求，并在最终认可的设计方案上签字确认；二、乙方权利与义务：6.该合同经甲乙双方确认签字后，订货清单上的物品该不退换。三、验收标准：2.实物款式及配置与设计图纸相符。”的约定，据此证明原告确认了被告所提供设计图纸，且合同未约定以效果图进行验收，而原告以效果图进行验收，其依据不足。另，虽原告申请对橱柜颜色销售合同（包括附件金属烤漆BE805E）约定的颜色是否相符进行司法鉴定，但因无法鉴定而退鉴，原告认为橱柜颜色与效果图存在差异的依据不足；2、合同约定“橱柜到货（我司库房），经甲方检验无问题后，付总货款的40%为：叁拾肆万玖仟捌佰零伍元整￥349805元”，原告于2013年7月17日支付了该款，据此证明经过原告对橱柜检验，否则不支付该笔货款。另，即便按照原告当庭陈述“于2013年7月17日付货款一周后，对案涉橱柜安装用了一周左右时间，拆除用了两天时间”的事实，但在本院限定举证期限内未能提供关于案涉橱柜何时运到、何时安装及安装多长时间、何时拆除的证据予以佐证，据此证明原告对案涉橱柜进行检验后付款。3、原告依据其员工吕新出具《收条》的证据，证明其与被告对解除上述合同达成一致合意。本院认为，由于合同具有权利、义务相对性，所以原告主张解除合同应向被告主张，且按照《中华人民共和国合同法》第九十六条规定通知�告，而原告依据其员工出具《收条》的证据不能证明是向合同相对方被告主张，其主张主体有误，况且该《收条》系原告员工单方所出具的，未能证明唐海峰真实意思表示，也未能提供相关证据证明唐海峰受被告委托，被告对此亦不追认，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条之规定，原告所提供的证据不足以证明其主张成立，故本院对原告该项请求，不以支持。
关于焦点三、原、被告于2011年12月12日签订了销售合同，其约定“供货期为150天，如拖期乙方应及时补偿总货款的1%”，依据被告提供中华人民共和国海关进口货物报关单载明，案涉橱柜于2012年8月15日申报，在被告未能提供双方变更交货时间的证据情况下，对被告应承担违约责任，所以原告要求被告支付赔偿款7424.28元的请求合理，本院予以支持。
关于焦点四、�院于2015年9月2日向被告送达了起诉状副本、举证通知书及开庭传票，本案定2015年10月12日开庭，在举证期限届满前被告向本院提出反诉，而于当庭提出反诉，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条（三）款之规定，本院对被告提出反诉请求，不予合并审理。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十六条、第一百零七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条、第三十四条之规定，判决如下：
一、被告金磊于本判决生效之日起十日内支付给原告大连百纳房地产开发有限公司赔偿款7424.28元；
二、驳回原告其他诉讼请求；
三、驳回被告反诉。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百�十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费11299元（原告已预付），由原告负担11249元，由被告负担50元，给付时间同上；反诉费994元（被告已预付），退回被告994元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。
审 判 长 范忠文
人民陪审员 孙凤美
人民陪审员 张 欣
二〇一五年十一月十六日
书 记 员 柳 桢
附：相关法律条款
《中华人民共和国合同法》第四十四条：依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履�自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
《中华人民共和国合同法》第九十六条：当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。
《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提�证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条：在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。
对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。
对代理权发生争议的，由主张有代理权一方当事人承担举证责任。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条：当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利。
对于当事人逾期提交的证据材料，人民法院审理时不组织�证。但对方当事人同意质证的除外。
当事人增加、变更诉讼请求或者提出反诉的，应当在举证期限届满前提出。