四川省江油市人民法院民 事 判 决 书（2016）川0781民初4038号原告：高理明，男，汉族，生于1965年2月11日，住四川省江油市。委托代理人：宋泽亮，四川科大律师事务所律师。被告：蒋志军，男，汉族，生于1972年12月19日，住成都市青羊区。原告高理明诉被告蒋志军合伙协议纠纷一案，本院于2016年10月17日立案受理，依法适用简易程序，由代理审判员王翠翠于2016年11月14日公开开庭进行了审理。原告高理明及其委托代理人宋泽亮、被告蒋志军到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，原、被告于2014年8月18日签订《建设工程合作协议》，双方就江油紫檀国�社区建筑工程项目共同投资、施工、进行合作。在合伙协议履行期间，原告共投入人民币150万元，其中支付工程保证金100万元、投入项目资金50万元。合伙期间原、被告经协商一致，同意解除合伙协议并报项目总承包人重庆伟太建筑工程有限公司（以下简称“伟太公司”）同意，原、被告双方签订了《合同协议解除书》，伟太公司作为见证人签字盖章。该解除书明确了由被告退还原告人民币150万元，同时还约定前期合伙中的债权、债务与原告无关。后原告多次要求被告退还该保证金未果。原告诉至法院，请求判令：1、被告退还原告在合伙期间的投入资金150万元；2、原告在退出合伙前的合伙债权、债务由被告承担；3、本案诉讼费由被告承担。被告辩称，我们在合伙协议中明确约定了协议签订后任何一方不得撤资，否则承担违约责任。在我�合伙期间，我投资了300万元直接转账进入了伟太公司的账户，也得到了伟太公司的认可。而合议约定的原告的投资200万元，原告一直没有出资。我认为我们签订的协议都是无效的，原告的钱没有进入伟太公司的账户，也没有得到伟太公司的认可，原告诉状中陈述的100万元的保证金是转给了余正海个人的，对于原告陈述其投入的100万元保证金我也不认可，所以我也不应承担该费用。我认为本案应当把伟太公司和余正海追加为本案被告，我和原告签订的协议因没有履行，也没有法律效力。解除协议书明确了原告诉请的款项系经我同意后由伟太公司支付给原告，说明该款项应当由伟太公司支付，我只代表伟太公司管理二标段的工程。请驳回原告的诉请。审理查明，伟太公司因承建四川浩元恒达实业有限公司、四川通泽置业有限公司联合开发的“�元●紫檀国际社区”，将该工程二标段以实行责任目标管理的方式分包给了原告高理明和被告蒋志军。原告高理明（甲方）与被告蒋志军（乙方）于2014年8月18日签订《建筑工程合作协议》，约定：甲乙双方就四川省浩元恒达实业集团有限公司江油紫檀国际社区建设工程项目的合作建设事项达成合作协议；本协议中所称“本项工程”是指甲方与伟太公司签订的四川省江油紫檀国际社区建筑工程项目《建设工程施工合同》所包括的全部工作内容及其建设芳在本项工程合同外增加的承建工程；甲乙双方在完成该合同所包括的全部工作内容中，甲方已出资200万元占股份55%，乙方已出资300万元占股份45%（履约保证金退还按甲乙双方各执股份比例分配），并分别按所持股份共同履行合同规定的责任、权利和义务，共同享有履行合同取得的权益，共同承担履行合同带来的�果；建设单位：四川省浩元恒达实业集团有限公司，施工单位：伟太公司，工程名称：江油紫檀国际社区建设工程项目，工程内容：《建设工程施工合同》所包括的全部工作内容，建筑面积约8万㎡；本协议一经签订，甲乙双方不得中途后悔、撤资；对本协议及补充协议所作的任何修改、变更，须经甲乙双方共同在书面协议签字方能生效；双方还对其他事项进行了约定。合作协议签订后，原告（甲方）、被告（乙方）双方又于2015年9月12日签订了《合同协议解除书》，约定：鉴于2014年8月18日，甲、乙双方订立一份《建设工程合作协议》，就四川省浩元恒达实业集团有限公司江油江油紫檀国际社区建筑工程项目（以伟太公司为施工单位）进行合作，现甲、乙双方因故终止该《合作协议》（同时，该终止协议书内容经重庆伟太建筑工程有限公司），经双方初步账目结算后协商一致，自愿订立如下协议：一、甲、乙双方自愿解除上述的《合作协议》；二、截止本协议书订立之日止，甲方实际投入该工程保证金共计100万元人民币，进入重庆伟太公司账户，乙方实际投入该工程保证金共计300万元人民币，进入重庆伟太公司账户；三、甲、乙双方及伟太公司同意本协议签订后，由乙方支付甲方人民币150万元，此费用包含甲方投入该工程的保证金100万元和为本项目投入50万元，共计150万元（甲方所派的所有管理人员及所有股东的工资等其他全部费用，股东之间的问题由甲方自行协商解决，与伟太公司和乙方无关），甲方不得再另行主张资金利息、利润分成等其他任何费用，以上款项经蒋志军同意委托由伟太公司从乙方工程款中扣除后支付给甲方。经协商三方同意该150万元退款时间为：业主方四川省浩元恒达实业集团有限公司向该工程项目�付第一拨款后支付50%（人民币75万元整），第二次拨款后10内付清余下50%（人民币75万元整）。四、自本协议书订立之日起，甲方不得再干预本工程的任何事务，前期合伙中已经结算过的债权债务双方视为全部结清，与甲方无任何关系，但若甲乙各方有隐瞒对方私自以自己或该项目名义与其他第三方有债务往来，该债务由经办人双方自行负责，另一方及项目部不承担任何责任。五、自本协议书订立之日起，甲方应把原来合作经营期间的相关技术资料和合同文本，以及甲方以该项目名义签订的全部协议交还给乙方，由乙方代为行使相关权利，甲方应遵守诚实信用原则，保守合作经营期间的商业秘密，不得有损于对方之行为，否则应承担违约责任。六、甲、乙双方承诺：凡涉及到原《合作协议》的所有事务以此为断，甲乙双方均不得再以任何理由挑起事端，如任�方挑起事端，由挑起事端方承担全部责任。本协议书一式三份，经各方签字或捺印后生效，同时高理明于伟太公司签订的内部承包责任书终止。原、被告双方当事人分别在甲方和乙方处签字捺印，伟太公司在见证方处盖章。2015年12月1日，在江油市公安局的组织下，伟太公司与四川通泽置业有限公司、四川浩元恒达实业有限公司签订了《《浩元●紫檀国际社区工程施工合同》终止协议》，终止了三方签订的施工合同。认定上述事实有原告身份证、被告身份证、建筑工程合作协议、浩元●紫檀国际社区工程项目二标段管理目标责任书、合同协议解除书、解除《建设工程施工合同》告知函、及原、被告的当庭陈述等证据佐证，足以认定。本院认为：原、被告于2014年8月18日签订《建筑工程合作协�》，共同合作建设浩元●紫檀国际社区工程，并对合作期间的投入、占股比例、权利义务等内容进行了约定，原、被告合伙关系成立，双方签订的合作协议系双方当事人真实意思表示，且不违反法律禁止性规定，协议合法有效。后双方于2015年9月12日签订的《合同协议解除书》经原、被告双方签字确认，并有该工程的总承包人伟太公司签章见证，该协议亦真实、合法有效。该解除书对双方合伙期间的投入进行了确认，亦明确了解除的合作协议系原、被告双方2014年8月18日签订的《建筑工程合作协议》，应视为双方对合伙事宜达成解除的一致意见。解除书约定的付款时间系基于伟太公司与四川浩元恒达实业有限公司之间的建设工程施工合同关系，现上述二公司之间的建设工程施工合同已终止，双方约定的付款期限的基础已经不复存在，故被告蒋志军应按解除书的约定向原告高理明退还合伙期间的投入款150万元，被告抗辩原告100万元保证金未出资与解除书约定不符，抗辩理由不成立。合同协议解除书虽然约定了“前期合伙中已经结算过的债权债务双方视为全部结清，与原告无任何关系”，该约定仅约束原、被告双方当事人，原告对基于退伙前的原因发生的债务，仍需与被告一起承担无限连带责任，故原告诉请确认其在退出合伙前的合伙债权、债务由被告承担不符合法律规定，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。”第三十一条“合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。”第三十二条“合伙人投入的财产、由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。”第三十五条“合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。”第八十四条“债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人事债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。”《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第55条“合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按�资额占全部合伙额多的合伙人的意见处理，但要保护其他合伙人的利益。”《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”之规定，判决如下：一、被告蒋志军于本判决生效后六十日内退还原告高理明合伙投入款150万元。二、驳回原告高理明的其他诉讼请求。本案减半收取案件受理费9150元，由被告蒋志军承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。代理审判员  王翠翠二〇一六年十一月二十八日书 记 员  杨丽梅