四川省乐山市沙湾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川1111刑初74号
公诉机关乐山市沙湾区人民检察院。
被告人赵某，男，1977年10月22日出生，汉族，初中文化。2017年5月12日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年6月14日被取保候审。经本院决定，于2017年9月7日被逮捕。现羁押于乐山市沙湾区看守所。
辩护人王劲松，四川乐嘉律师事务所律师。
被告人费某，男，1966年10月20日出生，汉族，小学文化，农民。2014年12月3日因犯聚众斗殴罪被本院判处有期徒刑二年四个月，2017年3月17日刑满释放。2017年5月24日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年6月14日被逮捕。现羁押于乐山市沙湾区看守所。
乐山市沙湾区人民检察院以乐沙检刑诉[2017]79号起诉书指控被告人赵某、费某犯开设赌场罪，于2017年8月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。乐山市沙湾区人民检察院指派检察员ＸＸ华、周静出庭支持公诉，被告人赵某及其辩护人王劲松，被告人费某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
乐山市沙湾区人民检察院指控，2017年4月，余某（另案处理）和被告人赵某、费某合伙出资购买了10台“翻牌机”和1台8人座的“鱼儿机”安装在乐山市沙湾区福田路203号1单元201室开设赌博场所。期间，赵某负责管账，费某负责赌博机维修，并招聘陈某、徐某在该赌博场所工作，负责给赌博机“上下分”。2017年5月11日，该赌博场所被乐山市公安局沙湾区分局查获。
为支持指控的犯罪事实，公诉机关提供了相关证据。公诉机关认为，被告人赵某、费某以营利为目的，利用赌博机开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究刑事责任。费某被判处有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。赵某到案后如实供述自己的罪行，应依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定处罚。提请本院依法判处。
被告人赵某、费某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。被告人赵某的辩护人的辩护意见是：被告人赵某是在公安机关未确定谁是犯罪嫌疑人的情况下，于2017年5月11日受到询问，赵某主动供述了与他人共同开设赌场的行为，应认定具有自首情节；赵某系初犯，自愿认罪，有悔罪表现。请求对被告人赵某从轻处罚并适用缓刑。
被告人费某辩称自己是自动到公安机关投案，应是自首。
经审理查明：
2017年4月，被告人赵某、费某和余某（另案处理）合伙在乐山市沙湾区福田路203号1单元201室设置赌博机开设赌博场所，赵某负责管账，费某负责赌博机维修。赵某还聘用陈某、徐某负责给赌博机“上下分”。2017年5月11日，该赌博场所被乐山市公安局沙湾区分局查获。经认定，被查获的10台“翻牌机”和1台8座“鱼儿机”均为国家禁止设置的赌博机。
另查明，2017年5月11日被告人赵某被公安机关抓获归案，如实供述了犯罪事实。同年5月23日被告人费某向公安机关投案，但未如实供述其主要犯罪事实。诉讼中被告人赵某预缴罚金人民币四千元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
受案登记表、立案决定书证实，案件来源及受理经过。
人口信息证实，被告人赵某、费某具有刑事责任能力。
抓获经过、情况说明证实，2017年5月11日，公安机关将被告人赵某确定为犯罪嫌疑人的情况下抓获赵某，同年5月23日被告人费某向公安机关投案。
本院（2014）沙湾刑初字第20号刑事判决书、刑满释放证明书证实，被告人费某本案前被判处刑罚及执行的情况。
现场勘验笔录、现场示意图、现场照片、扣押决定书、扣押清单证实，2017年5月11日，民警查获一赌博机场所，扣押了“翻牌机”10台、“鱼儿机”1台、电子娱乐记账卡1张、记账单3张。现场位于乐山市沙湾区福田路203号1单元201室。
乐（沙）公治认字〔2017〕第0501号具有赌博功能电子游戏设施设备认定意见书证实，查获的10台“翻牌机”、1台8座的“鱼儿机”为国家禁止设置的赌博机。
证人罗某的证言及辨认笔录证实，2017年4月，费某打电话联系罗某一起开“鱼儿机”堂子。之后费某、罗某和一个姓赵的人在沙湾名人大桥下面的一个茶楼进行了商谈，最终罗某没有参加。罗某辨认出费某。
证人陈某的证言及辨认笔录证实，2017年4月底，赵某叫陈某到一个赌博场所上班，负责“上分”，该场所在沙湾区福田路大地飞歌旁二楼的一间房子里。“鱼儿机”是8座的，“翻牌机”有几台，其中一台坏了。赵某是该场所的老板。“上分”就是有人来玩“鱼儿机”和“翻牌机”，将人民币换成对应的游戏分。“鱼儿机”100元兑换5万分，“翻牌机”100元兑换1万分。陈某辨认出赵某、费某、余某。
证人徐某的证言及辨认笔录证实，2017年4月底，赵某叫徐某到位于沙湾区福田路鑫鑫窗帘总汇二楼一间民房内的一个赌博场所上班，负责“上下分”，给客人泡茶，打扫卫生，每天下班前记录“翻牌机”和“鱼儿机”的分数，算出输赢的金额记录在电子娱乐场记录卡上。赵某、费某是该场所的老板。“上下分”就是有人来玩“鱼儿机”和“翻牌机”，将人民币换成对应的游戏分，不玩时按照“上分”的比例将游戏分兑换成人民币。“鱼儿机”100元兑换5万分，“翻牌机”100元兑换1万分。2017年5月10日和11日，曹某到给该场所打了“鱼儿机”。徐某辨认出赵某、费某、余某、曹某。
证人曹某的证言及辨认笔录证实，2017年5月初，赵某打电话给曹某说在沙湾开了“鱼儿机”和“翻牌机”，让曹某有空光顾生意。2017年5月10日和11日，曹某到该场所玩“鱼儿机”赌博，上分人是徐某。曹某辨认出赵某、费某、徐某、陈某。
证人许某的证言及辨认笔录证实，2017年5月13日下午，许某和费某微信聊天，费某在微信里说他开的“翻牌机”被踩了。许某辨认出费某。
证人曾某的证言证实，2017年4月，“费瞎儿”打电话联系曾某购买10台旧“翻牌机”和1台8座“鱼儿机”，曾某同意以5500元的价格出售。几天后，“千翻”给了曾某5500元。
证人余某的证言及辨认笔录证实，2014年4月，赵某喊余某到沙湾镇名人大桥下的茶楼喝茶，商量一起开“翻牌机”的事，余某到的时候，赵某、费某已到了。每人出1万元，在茶楼喝茶时费某给了一把钱给赵某。余某也给了赵某1万元，具体什么时间给的，记不清了。赵某负责管账、费某负责维修机器。赌博场所开在沙湾镇大地飞歌、双虎家私对面楼上。场子里有两个服务员负责“上分”“下分”。余某辨认出费某、赵某。
被告人赵某的供述和辩解及辨认笔录证实，2014年4月中旬，费某给赵某打电话提出合伙开“翻牌机”和“鱼儿机”。4月21日，赵某、费某、余某在舒心苑商量在沙湾镇大地飞歌斜对面2楼李勇志的房屋里开设赌博机，由赵某负责喊人和管账，费某负责管程序和修机子，余某负责对账。赵某以10台“翻牌机”和1台“鱼儿机”的一半股份入股，余某出资1万元现金，费某更换“翻牌机”主板花费3千元，并出资了7千元现金。赵某聘请了陈某、徐某给来打“翻牌机”、“鱼儿机”的客人提供“上分”、“下分”、泡茶水、喊外卖等服务。赌博机场所从开张到被查获亏了八千多元。赵某辨认出费某、陈某、徐某、余某。
被告人费某的供述和辩解及辨认笔录证实，2014年4月的一天，赵某打电话问费某有没有兴趣开“翻牌机”，费某没钱，赵某就喊费某帮修机子，每月给费某工资。费某就找到一个草坝的人问有没有兴趣一起干，但那人不愿意。几天后，赵某打电话叫费某到名人大桥下的一家茶楼喝茶，费某到后和赵某、余某商量一起开“翻牌机”的事，费某准备离开时余某拿了一沓钱给赵某。过了两三天赵某打电话让费某叫“强娃儿”卖机器给赵某，费某就打电话给“强娃儿”说了，几天后，赵某打电话说机子买好了。之后几天赌博机堂子就正式开起来了。费某辨认出赵某、陈某、徐某、余某。
本院认为，被告人赵某、费某以营利为目的，设置具有赌博功能的电子游戏设备组织赌博活动，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人赵某到案后如实供述自己的罪行且预缴罚金，依法可以从轻处罚。被告人费某因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人费某当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。本院决定对被告人赵某从轻处罚，对被告人费某从重处罚。对被告人赵某的辩护人所提赵某系初犯，自愿认罪，有悔罪表现，请求从轻处罚的辩护意见，与查明的事实相符，本院予以采纳。对其所提赵某系自首、请求适用缓刑的意见，经查，公安机关的情况说明证实，2017年5月11日，民警查获本案赌博机场所后，根据取得的相关证言，在将赵某确定为犯罪嫌疑人的情况下于同日19时许抓获赵某。因当日未作为刑事案件立案，因此对赵某采用询问笔录，次日立案后对赵某采用讯问笔录。故赵某并非自动投案，且根据赵某的情况，不符合适用缓刑的全部条件。对该辩护意见本院不予采纳。对被告人费某提出其系自首的辩解意见，经查，费某虽自动投案，但在供述中隐瞒了其是赌场合伙人的事实，没有如实供述自己的罪行，依法不能认定为自首，故对该辩解意见本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人赵某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币四千元；
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除前期先行羁押的34天，即自2017年9月7日起至2018年1月31日止。罚金已缴纳。)
二、被告人费某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币四千元;
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月24日起至2018年2月23日止。罚金在判决生效之日起三十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。)
三、扣押在案的10台“翻牌机”和1台8座“鱼儿机”，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省乐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈正文
人民陪审员 张怀均
人民陪审员 雷书荣
二〇一七年九月十五日
书 记 员 黄梦茹
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分次缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。