四川省广汉市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川0681刑初118号
公诉机关广汉市人民检察院。
被告人钟某甲，曾用名钟某乙，男，汉族。被告人钟某甲因涉嫌犯非法采矿罪于2017年3月30日被广汉市公安局刑事拘留，同年4月27日被执行逮捕，现羁押于广汉市看守所。
辩护人李军，四川仁竞律师事务所律师。
广汉市人民检察院以广检公刑诉（2017）115号起诉书指控被告人钟某甲犯非法采矿罪,于2017年5月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，由审判员朱怡静、人民陪审员周维泽、张利宁组成合议庭进行审理，于2017年8月11日公开开庭进行了审理。审理期间，广汉市人民检察院以补充侦查为由申请延期审理一次。后由于工作原因，合议庭组成人员中的张利宁变更为游丽。广汉市人民检察院指派检察员刘胜伟、台令发出庭支持公诉，被告人钟某甲及其辩护人李军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：被告人钟某甲在承揽建设广汉市“狮子堰”市政公园工程期间，发现工程项目地下有大量连砂石，在没有开采砂石证照、也未向有关部门报备的情况下，于2017年3月16日至3月27日期间，组织挖掘机和运输车辆在每日的21时至次日凌晨5时许，盗采“狮子堰”市政公园工程内的连砂石27766.3立方米运往广汉市北外乡檀林村泰润石材加工厂进行加工。2017年3月27日23时许，广汉市国土局在广汉市公安局的配合下，对采矿现场进行查处，现场挡获钟某甲及正在盗挖砂石的工人和机械。经广汉市建设工程造价管理站市场调查，广汉市连砂石的市场价格为每立方米66元，钟某甲开采的矿产品价值1804800元。
被告人钟某甲违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，其行为应当以非法采矿罪追究其刑事责任。
公诉机关当庭将钟某甲的涉案金额变更为791340元。
被告人钟某甲当庭辩称，是因为工程需要砂石才挖砂石拿去加工准备自用的，工程建设需要砂石1万多方，拉去加工的是2万7千多方，委托加工协议是真实的，但签订的时间记不清了。招投标文件里面没有约定我们可以挖砂石。拉砂石去加工厂的目的一部分是加工自用节约成本，剩余是打算卖给加工厂抵扣运输费和加工费，所获利润归项目。
辩护人当庭提出，1、被告人钟某甲采挖的砂石中有一部分是工程自用，经有资质的单位估算约为1万方，钟某甲在建设市政公园的过程中在市政公园的建设用地范围内采挖砂石，其采挖的砂石要用于市政公园建设。自用的这部分砂石不会投入流通领域获取利润。按照国土资源部门的相关规定，对于开采自用的砂石无须办理采矿许可证，也无须缴纳资源补偿费。因此，对自用的部分应当从犯罪数量中扣除。2、被告人钟某甲在案发后，在尚未受到讯问、未被采取强制措施时，经公安机关电话通知后自动到案，如实交待主要犯罪事实，依法应当认定为自首。3、被告人钟某甲在案发后，确有悔改表现，有积极退赃退赔的愿望。犯罪行为没有造成环境破坏，没有造成经济损失，依法可以认定为情节轻微，可以免予刑事处罚。
公诉机关认为，1、狮子堰工程是市政工程而不属于公益性建设，且属于禁采区，工程建设中所需的砂石都应该是施工方另行购买而不是就地开挖，即使钟某甲将挖出来的砂石部分自用也是不合法的，因此辩护人的第一点辩护意见不成立。2、被告人钟某甲被公安机关和行政机关现场查处，侦查过程中未如实供述，不构成自首。3、被告人的犯罪行为所造成的社会危害性没有得到完全消除，经济损失是造成了的，被告人到目前为止没有进行任何赔偿。环境影响危害也是客观存在的，且是不可逆的。因此不认可辩护人的第三点辩护意见。
公诉机关为证实指控事实，提供了以下证据：
1、受案登记表、立案决定书、强制措施文书等，证实公安机关办理此案的程序合法性。
2、到案经过，证实2017年3月29日被告人钟某甲经广汉市公安局治安大队传唤，于2017年3月30日1时许自动到案接受调查。
3、调取证据清单、扣押决定书、扣押清单、现场勘验检查记录、现场照片，证实涉案连砂石的开采地点和方量情况，核实后涉案连砂石的方量为27766.3立方米。
4、证人证言一组
同案人钟某丙（狮子堰市政工程的实际负责人）证实该工程是成都贵州建工分公司交给我做的，但没有签订承包合同，没有夜间施工许可证也没有采矿许可证。钟某甲是我的弟弟，从开始施工就是他在负责。看见过工地上在挖掘连砂石和有砂石运输车，但钟某甲给我说的是在工地上挖的砂石一部分内转平地，一部分拉到砂石加工厂加工。没看见过挖掘的连砂石被拉出去，也不知道拉到哪里加工。不知道监理公司下达整改通知书的事。
周某甲（泰润石料加工厂厂长）证实：2017年3月是肖某甲介绍的钟某甲卖连砂石到广汉市泰润石料加工厂，约定价格随行就市，具体价格是在结账时因货源而定。肖某甲当时没有给我提签合同的事，是我给肖某甲说最好是以加工形式拉过来，因为我们加工厂核定的经营范围只是来料加工，不能收购。3月28日钟某甲来加工厂补签假的委托加工协议，当时就商量把合同时间签在送货之前，我怕承担责任就安排会计陈某甲签的。钟某甲从2017年3月16日开始至2017年3月27日止向加工厂运送连砂石共计2万多方。
陈某甲（泰润石料加工厂会计）证实2017年3月28日晚上厂长周某甲叫我给钟某甲的砂石加工合同签字盖章，钟某甲叫我把时间签为2017年3月10日，并告诉我如果有人问你你就说这份合同是2017年3月10日签订的，他拉砂石到加工厂是用来加工的。但实际上钟某甲是卖砂石给加工厂，我们泰润石料加工厂自我接受当会计以后，从来没有给别人进行过加工，都是收别人的石料自己加工然后销售出去。平日加工厂收的连砂石是46-50元一立方米，钟某甲卖给加工厂好多价格我不清楚。钟某甲一共卖给加工厂2万多方连砂石。
陈某乙（泰润石料加工厂工人）、付某甲（泰润石料加工厂开票员）证实：钟某甲于2017年3月向加工厂运送连砂石的情况。
许某甲（泰润石料加工厂法人）证实：厂长周某甲曾口头给自己汇报过有个叫钟某甲的于2017年3月拉连砂石到厂里加工，加工费是30元每方。
肖某甲证实：应钟某甲和钟某丙的要求，于2017年3月16日开始组织了2台挖掘机、约11-12台的货车在狮子堰的工程地点挖掘及外转连砂石到泰润石料加工厂。都是通知驾驶员晚上23点到工地干活，直到3月27日晚上被国土资源局查了之后就没有做了。是自己介绍的钟某甲到泰润去联系卖连砂石的，钟某甲说要将挖出来的连砂石卖一大部分，然后再加工一小部分留着工地自己用。
曾某甲、叶某甲、曾某乙（挖掘机驾驶员）证实2017年3月在湿地公园工地挖连砂石的情况，工地负责人姓钟。
吴某甲、黄某甲、张某甲（货车驾驶员）证实证实2017年3月在湿地公园工地运送连砂石的情况。
邱某甲、肖某乙、柳某甲（工程监理）证实施工方没有夜间施工许可证，负责挖掘连砂石的人只知道叫“钟某丁”，是该工程的主要项目管理人。监理公司于2017年3月10多号发现湿地公园工程施工方有挖掘连砂石超出设计要求的情况，口头警告无效后于3月21日向施工方下达了整改通知书，限令7日内整改，但施工方是3月28日才开始整改。
5、辨认笔录、辨认照片，证实经周某甲、陈某甲、肖某甲辨认，指认出被告人钟某甲就是到泰润石料加工厂联系加工砂石的人以及被告人钟某甲就是委托肖某甲组织人员和机械到项目工地挖掘和运送连砂石的人。
6、被告人钟某甲的供述，主要内容是：我在狮子堰市政公园建设项目担任负责人，2017年3月16日至2017年3月27日期间我组织人员在项目左侧盗采连砂石共计27766.3立方米（与泰润石料加工厂的收据核对后得出）。我们没有开采砂石的证照，也没有向有关部门报备，我这样做一方面可以供自己的工地使用以节约成本，另一方面可以卖点砂石挣钱，节约下来的成本和卖砂石所挣的钱都是归我所有，我没有和钟某丙商量过。挖出来的连砂石都运至泰润石料加工厂加工了，是我自己去联系并签订的委托加工协议，每方30元加工费，到现在为止都还没进行结算。是通过“肖某丙”联系的10多台运输车和2台挖掘机，每天都是晚上9点以后开采砂石和运输砂石，据统计共有42辆车帮我运输连砂石，挖掘机有2台。
7、四川省国土资源厅非法采矿造成矿产资源破坏价值鉴定书（川国土资鉴字（2017）9号），证实钟某甲等人非法采矿造成矿产资源破坏价值数额为791340元。
8、被告人钟某甲的常住人口基本信息，证实其作案时已年满十八周岁，是完全的刑事责任年龄人。
9、广汉市泰润石料加工厂出具的情况说明一份，证实2017年3月16日至3月27日钟某甲雇车拉到泰润的连砂石方量票据共27766.3立方米，票据已交公安机关，并与公安机关侦查员一并核实票据方量为27766.3立方米。
10、广汉市公安局治安大队出具的情况说明一份，和呈请鉴定的函一份，证实（1）2017年3月27日23时许，公安名警配合广汉市国土资源局工作人员在广汉市鸭子河航天大道延伸路段发现该处工地有大量砂石车辆进出该工地，调查发现该工地有盗采砂石的嫌疑，现场挡获一名自称是工地施工负责人叫钟某甲的男子及两名挖掘机驾驶员还有四名砂石车驾驶员，随后上述七名现场挡获人员被国土资源局带走进行调查并现场扣押两台挖掘机。（2）钟某甲销售的连砂石数量为27766.3立方米。
11、广汉市建设工程造价管理站出具的情况说明一份及建设工程造价表一份，证实2017年1.2月广汉地区的连砂石价格为66元每立方米。
12、广汉市林业与园林管理局出具的情况说明一份，证实狮子堰工程“按设计要求需要进行场地平整及种植土回填（回填高度不低于1.5米），如存在超出设计高度部分，需将下层弃置建渣外运。”
13、广汉市发展和改革局对广汉市国土局出具的复函，证实狮子堰市政公园项目地的旱地原生连砂石属于禁采区，本地连砂石没有可比价格，可用卖方场内（什邡市区域内）市场中间30销售价格元/立方米作比价，下降5%幅度内确定狮子堰市政公园项目地的旱地原生连砂石市场价格。
14、合同协议书、施工设计图、工程项目清单，证明狮子堰工程项目主要分为绿化分项工程、公用卫生间及管理用房分项工程、自行车棚分项工程、运动场分项工程、停车场分项工程、安装工程分项工程、道路及附属设施分项工程。
15、广汉市狮子堰市政公园工程被开采砂砾石储量核实报告，证实被开采砂砾石储量核实量为53881.2立方米。
辩护人当庭提交了以下证据，1、广汉市公安局城西派出所证明，证明被告人无犯罪前科，系初犯、偶犯；2、钟某甲写给其妻子的信件两封，证实其要求整改土地、恢复原状、愿意退赔，认罪悔罪态度良好；3、工程项目部对狮子堰工程情况说明，证实狮子堰工程项目部在接到钟某甲的信件后整改土地，恢复地形地貌，顺利恢复工程推进，得到了领导认可，对环境造成的危害已经得到了消除；4、地形地貌照片3组，证实狮子堰工程开始时坑洼较多，外运回填难度较大，经过工程建设后已经恢复地形地貌，减少了环境损害程度；5、砂石用量核算报告，证实经具有资质的造价公司依法审核结论认定狮子堰工程需要自用砂石9900立方米，其中用砂2000多方、用石头7585.8方，这部分的方量应从犯罪数额中扣除；6、被告人的病情证明，证实钟某甲有肝硬化、肝腹水等疾病，自带药品持续服药，请求考虑非羁押刑。7、广汉市国土局及林业局出具的证明各一份，证明案发后被告人钟某甲积极修复环境，减少了其犯罪行为对环境造成的损坏，有悔罪表现。
合议庭评议认为，上述控方证据，来源合法、内容相互印证，足以证实被告人钟某甲非法采矿犯罪事实成立，故本院予以确认，作为定案依据。辩护人提交的关于被告人钟某甲无犯罪前科，系初犯偶犯的证据以及案发后积极采取补救措施，在一定程度上减少了环境损害程度的证据本院予以确认，作为量刑依据。辩护人提交的砂石用量核算报告不能达到辩护人证明钟某甲的采挖具有一定合理性，其自用部分应于扣除的目的，本院不予采信。
经审理查明：被告人钟某甲在其哥哥钟某丙承揽建设的广汉市“狮子堰”市政公园项目担任建设项目负责人期间，发现工程项目地下有大量连砂石，在没有开采砂石证照、也未向有关部门报备的情况下，于2017年3月16日至3月27日期间，组织挖掘机和运输车辆在每日的21时至次日凌晨5时许，盗采“狮子堰”市政公园工程内的连砂石27766.3立方米运往广汉市北外乡檀林村泰润石材加工厂贩卖以获取非法利益。2017年3月27日23时许，广汉市国土局在广汉市公安局的配合下，对采矿现场进行查处，现场挡获钟某甲及正在盗挖砂石的工人和机械。经四川省国土资源厅非法采矿造成矿产资源破坏价值鉴定书鉴定，钟某甲等人非法采矿造成矿产资源破坏价值数额为791340元。
本院认为:被告人钟某甲违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条之规定，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。关于涉案连砂石的价值问题，公诉机关依据广汉市建设工程造价管理站的市场调查，认定2017年1月、2月广汉市连砂石的市场价格为每立方米66元，钟某甲开采的矿产品价值1804800元。经广汉市公安局补充侦查后补充了四川省国土资源厅非法采矿造成矿产资源破坏价值鉴定书（川国土资鉴字（2017）9号），证实钟某甲等人非法采矿造成矿产资源破坏价值数额为791340元。该两组证据从权威性来评定，应采信四川省国土资源厅的鉴定结论，且公诉机关当庭对指控金额进行了变更，因此本院认定本案涉案金额为791340元，属于“情节严重”，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十三条之规定，应当对被告人钟某甲处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或单处罚金。
关于辩护人提出的被告人钟某甲采挖的砂石中有一部分是工程自用，对自用的部分应当从犯罪数量中扣除的辩护意见。本院认为，狮子堰工程是市政工程而不属于公益性建设，且属于禁采区，工程建设中所需的砂石按照招投标合同都应该是施工方另行购买而不是就地开挖，该部款项是包含在工程款之中的。证人周某甲和陈某甲均证实钟某甲拉去加工厂的砂石是卖给加工厂的而非加工，委托加工协议是之后补签的。已经拉去加工厂的砂石显然已经进入了流通领域以获取利润，起诉书中认定的方量已经是被告人钟某甲卖予加工厂的数量，不应在做任何扣除，因此对辩护人的该点辩护意见不予采纳。关于辩护人提出的被告人钟某甲构成自首的辩护意见，本院认为，被告人钟某甲系在采挖的时候被公安机关和行政机关现场查处，并要求其接受调查，虽其在尚未受到讯问、未被采取强制措施时经公安机关电话通知后自动到案，但钟某甲到案后在侦查过程中对其与加工厂之间补签委托加工协议试图逃避和减轻罪责的事实予以回避，没有全部如实供述，此点有证人周某甲和陈某甲的证言予以证实。因此对辩护人的该点辩护意见不予采纳。关于辩护人提出的钟某甲的犯罪行为没有造成环境破坏，没有造成经济损失，情节轻微，请求对被告人钟某甲免予刑事处罚的辩护意见与审理查明的事实不符，本院不予采纳。关于辩护人提出的被告人钟某甲系初犯偶犯，案发后积极采取补救措施，有一定的认罪悔罪表现，并愿意退赔，请求对其酌情从轻处罚的辩护意见，与审理查明的事实相符，本院予以采纳，决定对被告人钟某甲酌情从轻处罚。
被告人钟某甲当庭认罪态度较好，对方量和是否构成自首的辩解意见不影响其认罪悔罪。案发后，被告人钟某甲积极采取了补救措施，对采挖地点进行了修复，让狮子堰工程顺利进行，减少了对环境的损害程度。且钟某甲系初犯偶犯，犯罪情节不是特别严重，对其适用缓刑不致在危害社会，可以对其适用缓刑，决定对被告人钟某甲适用缓刑。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条、第六十七条、第六十四条、第五十二条、第五十三条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第三条的规定，并报经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人钟某甲犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金200000元；
（缓刑考验期从判决确定之日起开始计算）
罚金应于本判决发生法律效力后十日内向本院缴清。
二、对扣押在案的被告人钟某甲违法所得的27766.3立方米连砂石依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或直接向四川省德阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本、副本各一份。
审 判 员 朱怡静
人民陪审员 周维泽
人民陪审员 游 丽
二〇一七年九月二十七日
书 记 员 唐 隐
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》
第二条具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“未取得采矿许可证”:
(一)无许可证的;
(二)许可证被注销、吊销、撤销的;
(三)超越许可证规定的矿区范围或者开采范围的;
(四)超出许可证规定的矿种的(共生、伴生矿种除外);
(五)其他未取得许可证的情形。
第三条实施非法采矿行为,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节严重”:
(一)开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在十万元至三十万元以上的;
(二)在国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区采矿,开采国家规定实行保护性开采的特定矿种,或者在禁采区、禁采期内采矿,开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在五万元至十五万元以上的;
(三)二年内曾因非法采矿受过两次以上行政处罚,又实施非法采矿行为的;
(四)造成生态环境严重损害的;
(五)其他情节严重的情形。
实施非法采矿行为,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节特别严重”:
(一)数额达到前款第一项、第二项规定标准五倍以上的;
(二)造成生态环境特别严重损害的;
(三)其他情节特别严重的情形。