广东省揭西县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）揭西法刑初字第178号
公诉机关揭西县人民检察院。
被告人吴某甲，男，汉族，文化程度初中，中共党员，广东省揭西县人，住揭西县。2008年5月4日起至2014年1月23日担任揭西县东园镇××村委××村村民小组长，2014年1月24日起至今担任揭西县东园镇××村委××村党支部书记。因本案于2015年1月20日被刑事拘留，同年2月13日被逮捕。现羁押于揭西县看守所。
揭西县人民检察院以揭西检公诉刑诉（2015）183号起诉书指控被告人吴某甲犯职务侵占罪、挪用资金罪，于2015年9月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。揭西县人民检察院指派代理检察员陈晓斌出庭支持公诉，被告人吴某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
揭西县人民检察院指控：
被告人吴某甲于2008年4月至2015年1月担任东园镇赤岩村委西山村村民小组长期间，非法占有村集体资金和挪用村集体资金，具体如下：
一、西山账本显示计划生育支出单据31张，合计人民币（下同）67700元，其中计划生育实际支出13000元，还有16200元用于发放村干部补贴，余下38500元被被告人吴某甲非法占为己有。
二、2011年至2012年西山修建了两条水泥公路，西山村村民自发捐款修路，其中20710元的捐款由吴某甲收取并保管，该笔捐款未入账，也没有用于修路，而是被被告人吴某甲非法占为己有。
三、2011年7月份至2012年11月份，西山村村民吴某巳陆续捐款共计90万元给该村修路，捐款由被告吴某甲保管，但2014年12月份西山进行清理账目时，发现吴某巳捐款90万元中有58万元用于修路，6万元用于村委开支，6万元被吴某甲非法占为己有；20万元被被告吴某甲擅自挪用归个人建造房屋，其房屋于2013年11月份建好。案发后，2015年3月26日被告吴某甲家属已退回挪用的资金20万元。
综上，被告人吴某甲涉嫌利用职务之便侵占西山村村集体资金119210元，挪用村集体资金20万元。
上述事实，公诉机关当庭出示了受案登记表，户籍证明，全省常住人口信息，抓获经过，搜查笔录，收据，东园镇政府文件东府（2014）13号，东某城乡居民基本医疗保险和社会保障卡登记任务分配表，东某社保卡医保卡完成情况，西山零星支出证明单，收据，明细账，案件移送函，凭条，吴某卯关于西山财务情况说明，个人活期明细查询，存款查询通知书，零星支出证明单，收款收据，东围建筑工程公司收款收据，西山村村道工程，西山至潭美湖路段路长3张，西山小组名单，东某赤岩村2008年至2014年结扎对象名单，西山小组名单，东某赤岩××委证明材料，吴某戊端情况说明，陆某、许玩君、林某、吴某己结扎手术证明书，中共揭西纪委对吴某甲、吴某庚、吴某卯、吴某辰、吴某巳，吴俊良、吴某辛、吴某壬、吴某己谈话记录，吴某癸情况说明，31张“落实结扎对象”零星支出证明单，西山厝地金的收款收据，吴某甲的基本情况，揭西县国土资源局立案呈批表，违法案件处理决定呈批表，责令停止土地违法行为通知书，西山会议记录等材料；证人吴某卯、吴某庚、吴某辰、吴某巳、吴某子、吴某丑的证言，被告人吴某甲的供述和辩解等证据证实。
揭西县人民检察院认为，被告人吴某甲无视国家法律，利用职务上的便利，将本村集体资金非法占为己有，数额较大；利用职务上的便利，挪用本村集体资金归自己使用，数额较大、超过三个月未还，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百七十二条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪、挪用资金罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人吴某甲对起诉书指控的全部犯罪事实均有异议，辩解公诉机关指控其犯职务侵占罪、挪用资金罪不成立，并有自首、立功行为。
经审理查明：2008年4月至2015年1月，被告人吴某甲担任东园镇赤岩村委西山村村民小组长、党支部书记。期间，被告人吴某甲利用职务便利，非法占有、挪用村集体资金，具体事实如下：
一、西山账本记账显示，被告人吴某甲审批同意以计划生育名义开具支出单据31单，合计人民币67700元。该款除落实计划生育实际支出13000元及发放村干部补贴16200元外，余款38500元被被告人吴某甲非法占为己有。
上述事实，有公诉机关举证，并经庭审质证，本院予以采信的如下证据证实：
1、被告人吴某甲的户籍证明。证实被告人吴某甲的出生时间等基本情况，作案时已满十八周岁，具备完全刑事责任能力。
2、中共揭西县县东某委员会出具的吴某甲的基本情况及揭西县东某赤岩村民委员会出具的证明。证实被告人吴某甲自2008年5月4日起至2014年1月23日担任揭西县东园镇赤岩村委西山村村民小组长，2014年起至今担任揭西县东园镇赤岩村委西山村党支部书记。
3、计划生育零星支出证明单31单。证实被告人吴某甲审批同意以落实计划生育名义开具支出单据31单，金额为67700元。
4、证人吴某庚的证言。吴系西山村村民小组的副组长、代理出纳员，证实为落实西山计划生育的任务，吴某甲曾以找外村计生对象来顶替为由报销经费。该村账本中31单落实计划生育的零星支出证明单合计67700元是吴某甲叫吴某辰开单的，该费用由吴某甲领取，其中13000元是实际用于3个计生对象开支的，还有16200元是用于发放西山村村干部的补贴，余款38500元，吴某甲不能说明用于何处。
5、证人吴某辰的证言。吴系西山村村民小组的会计，证实31单落实结扎对象的零星支出证明单（金额共67700元）是吴某甲叫他开单入账的，但是他不清楚钱如何开支，但吴某甲称该款部分用于发放村里6名村干部的补贴，他每年的春节和中秋节也从吴某甲手中领到补贴。
7、被告人吴某甲的供述。吴供述西山每年都有计生任务，如本村缺乏结扎对象时，他就去外村找一些对象来结扎，并支付一定的费用。2011年起至2014年期间，村里便以“落实结扎对象”的名义开具了计生费用单据31张，金额共计67700元。上述单据均由吴某辰开票，他在票据上签名确认后，由吴某庚付款。其中有13000元是实际用于计划生育开支，还有16200元用于发放村干部的补贴，余款38500元他目前说不清楚用于何处。
二、2011年至2012年期间，因西山修建水泥公路，该村村民自发捐款，其中部分村民捐款20710元由被告人吴某甲代为收取。收款后，被告人吴某甲未将收取的捐款入账，而是非法占为己有。
上述事实，有公诉机关举证，并经庭审质证，本院予以采信的如下证据证实：
1、西山收款收据16单。证实被告人吴某甲收取该村村民修路捐款20710元，并出具收款收据。经吴某辰确认，上述票据由他开具，入账联在吴某甲处。
2、证人吴某卯的证言。吴系西山的出纳员，证实西山修路时，村民的捐款是他与吴某甲两人收取的，由吴某甲经手收取的捐款有吴某巳的90万元及吴某甲房亲的20710元。之后，吴某甲说20710元的捐款先由他自己保管，过段时间再交给他，并叫他先入账，他因没收到钱，故拒绝入账。后来，吴某甲又说以开具支出单据来冲抵的方式将捐款20710元入账，他也不同意。
3、证人吴某丑的证言。吴系东园镇政府的干部，赤岩村委的驻村工作组组长。证实因赤岩村委西山村的村民小组长吴某甲与出纳员吴某卯有矛盾，赤岩村委的村书记吴某寅请求他帮忙协调。后来，他就叫吴某甲、吴某卯、吴某寅三人到办公室对账。对账时，吴某甲承认保管有20710元的村民捐款。
4、证人吴某寅的证言。吴系东某赤岩××委的书记，证实为解决西山的账务问题，他曾叫吴某甲、吴某卯到驻村组长吴魏龙的办公室对账。
5、被告人吴某甲的供述。供述2011年底至2012年期间，他收取了西山村村民的修路捐款20710元。2012年年底，他叫吴某辰按村民的捐款数额开具了收款收据。
三、2011年7月份至2012年11月份，西山村村民吴某巳陆续捐款共计90万元给该村修路，其中通过银行汇款80万元，另外10万元直接拿给被告人吴某甲，后该款由被告吴某甲负责保管。期间，被告吴某甲擅自将捐款中的20万元用于个人建房。案发后，被告吴某甲于2015年3月26日退回挪用的资金20万元。
另查明，揭西县公安局民警于2015年1月20日将被告人吴某甲传唤至揭西县东园镇纪委办公室进行询问，并现场将其抓获。
上述事实，有公诉机关举证，并经庭审质证，本院予以采信的如下证据证实：
1、个人活期明细查询。证实被告人吴某甲名下的银行账户共收到吴某巳的捐款80万元，其中于2011年7月6日转入20万元，于2012年1月16日转入20万元，于2012年8月7日转入30万元，于2012年10月26日转入10万元。
2、西山收据、明细账。证实揭西县东园镇赤岩村民委员会西山村民小组收到吴某巳修路捐款84万元并已入账。
3、零星支出证明单。证实揭西县东园镇赤岩村民委员会西山村民小组支付林少波修路款58.40万元。
4、揭西县东园镇赤岩村民委员会西山村民小组出具的收据。证实该村民小组于2015年3月26日收到吴某甲退回赃款20万元。
5、证人吴某庚的证言。证实2011年初，因西山村的出纳员吴某卯疏于打理村务，村民小组长吴某甲便叫他代理该村的出纳员。后来，西山修建道路，吴某甲等人遂找村民吴某巳捐款，后吴某巳分几次向村里捐款总计90万元，但吴某甲只将其中的64万元交给他入账，6万元则在吴某卯那边入账，余款20万元在吴某甲处保管。
6、证人吴某辰的证言。证实他与吴某甲、吴某卯三人于2011年到佛山市顺德区找村民吴某巳捐款修路。后来，吴某巳陆续向村里捐款90万元，均由吴某巳直接支付给吴某甲的，其中有一笔是现金10万元。2014年11月，他按吴某甲的要求将吴某巳的捐款中的84万元入账，吴某甲还说另有6万元已移交给吴某卯入账。记账后，他不清楚吴某甲是否将已入账的84万元交给出纳员吴某庚。
7、证人吴某卯的证言。证实2011年3月份，他和吴某辰、吴某甲去佛山市到吴某巳捐款修路。后来，吴某巳向村里捐款总计90万元，捐款都是由吴某甲收取。
8、证人吴某巳的证言。证实西山的吴某甲、吴某卯等人于2011年间到佛山找他捐款修路，他也表示同意。后来，他分多次向西山捐款共计90万元，捐款都是支付给吴某甲，其中80万元通过银行转账，另10万元直接现金支付。
9、证人吴某丑的证言。吴系东园镇政府的干部，赤岩村委的驻村工作组组长。证实因赤岩村委西山村的村民小组长吴某甲与出纳员吴某卯出现矛盾，赤岩××委书记吴某寅请求他协调。2014年11月的一天，他就叫吴某甲、吴某卯、吴某寅三人到办公室对账。对账过程中，经吴某甲与吴某巳电话联系，吴某巳确认捐款总数为90万元。后来，吴某甲与吴某卯两人经对账后的结果是吴某甲需要列出84万元的收入，吴某卯需多列6万元的收入，吴某卯当场对此予以确认，吴某甲还打电话给会计吴某辰，要求吴某辰开具一张捐款6万元的单据给吴某卯入账。
10、证人吴某寅的证言。吴系东某赤岩××委书记，证实2014年，赤岩村委要求下属的村民小组对账务进行清理。后为解决西山民小组的账务问题，他曾通知吴某甲、吴某卯到驻村组长吴魏龙的办公室对账。经吴某甲与吴某卯对账后，两人均确认吴某甲需要列出84万元的收入，吴某卯需多列6万元的收入。但至赤岩××委正式清帐时，吴某卯就不承认之前两人对账的结果。
11、被告人吴某甲的供述。供述因西山修建道路需要，他要求吴某巳捐款，并于2011年7月份开始陆续收取了村民吴某巳的修路捐款共计90万元。因捐款中的6万元他已交给吴某卯，故他叫吴某庚在西山的账本中记载吴某巳捐款84万元，而实际上他只将捐款的中64万元交给吴某庚，余款20万元用于个人建房。同时供述，他从2012年2月份开始在西山村建房子，该房于2013年11月份竣工。
综上，被告人吴某甲利用职务之便侵占村集体资金59210元，挪用村集体资金20万元。
对被告人吴某甲辩解称其不构成职务侵占罪的意见，经查，指控被告人吴某甲侵占38500元的事实，有计划生育零星支出证明单31单、证人吴某庚、吴某辰的证言以及被告人吴某甲的供述等证据相互印证，上述证据足以认定被告人吴某甲侵占该款的事实，故对该辩解意见，本院不予采纳。指控被告人吴某甲侵占村民捐款20710元的事实，经查，有西山收款收据16单、证人吴某卯、吴某丑、吴某寅的证言以及被告人吴某甲的供述等证据相互印证，上述证据足以认定被告人吴某甲侵占该款的事实，故对该辩解意见，本院不予采纳。指控被告人吴某甲侵占村民捐款60000元的事实，经查，根据现有证据虽证实该款已被被告人吴某甲收取，但被告人吴某甲辩解该款已移交给出纳员吴某卯入账，对此吴某卯也曾确认，而证人吴某寅、吴某丑也证实吴某卯对该款进行确认的事实，在未有其他证据相互印证的情况下，不能认定被告人吴某甲侵占6万元的事实，故对该辩解意见，本院予以采纳。
对被告人吴某甲辩解称公诉机关指控其不构成挪用资金罪的意见，经查，认定该宗犯罪事实有个人活期明细查询、西山收据、明细账，证人吴某庚、吴某辰、吴某卯、吴某巳、吴某丑、吴某寅的证言等证据相互印证，上述证据足以认定被告人吴某甲挪用资金的事实，故对该辩解意见，本院不予采纳。
对被告人吴某甲辩解称具有自首、立功行为的意见，经查，本案经揭西县纪委对吴某甲初步调查后才移交揭西县公安局立案侦查的，被告人吴某甲经公安机关传唤后，虽主动到指定的地点接受调查，但其归案后未能如实供述犯罪事实，其行为不构成自首；同时，被告人吴某甲向侦查机关提供修路款未下拨的线索，但2015年11月3日，揭西县公安局经侦大队出具情况说明证实根据被告人吴某甲提供的西山村修路拨款未按规定下拨的线索，该队调查后发现涉及的资金是国有资金，已移送揭西县纪律检查委员会调查，尚未发现犯罪事实，因此被告人吴某甲提供的线索未能查证属实，其行为不构成立功；故对其行为属自首、立功的辩解意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人吴某甲无视国家法律，利用职务之便，将村集体资金59210元非法占为已有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。被告人吴某甲还利用职务上的便利，私自挪用村集体资金20万元归个人使用，数额较大，且超过三个月未归还，其行为又构成挪用资金罪，依法应予以数罪并罚。公诉机关指控的两项罪名均成立，本院予以支持，但指控被告人吴某甲侵占捐款6万元的事实，证据不足，本院不予支持。案发后，被告人吴某甲经公安机关传唤后，主动到指定的地点接受调查，属自动投案，其归案后又积极退清挪用的赃款，综上，酌情对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百七十二条第一款、第六十九条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第二百四十一条第（五）项之规定，判决如下：
被告人吴某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年四个月；犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年六个月。总和刑期有期徒刑二年十个月；决定执行有期徒刑二年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月20日起至2017年7月19日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省揭阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张本真
代理审判员 吴焕照
人民陪审员 张俊超
二〇一五年十二月三日
书 记 员 邢 斌
附：相关法律文书
《中华人民共和国刑法》
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。
《最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释》
第二百四十一条对第一审公诉案件，人民法院审理后，应当按照下列情形分别作出判决、裁定：
（五）案件部分事实清楚，证据确实、充分的，应当作出有罪或无罪的判决；对事实不清、证据不足部分，不予认定。