江苏省盐城市亭湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏0902刑初400号
公诉机关盐城市亭湖区人民检察院。
被告人赵云祥。被告人赵云祥曾因赌博，于2006年8月26日被盐城市公安局亭湖分局罚款人民币五百元没收人民币二百七十元。被告人赵云祥因涉嫌聚众斗殴罪，于2015年12月23日被盐城市公安局亭湖分局刑事拘留，2016年1月21日被该分局取保候审，同年8月8日经盐城市亭湖区人民检察院决定对其取保候审，当日该分局执行取保候审。2016年8月12日，经本院决定取保候审，后由该分局执行取保候审。
被告人程强。被告人程强因涉嫌聚众斗殴罪，于2016年2月4日被盐城市公安局亭湖分局刑事拘留，同月26日被该分局取保候审，同年8月8日经盐城市亭湖区人民检察院决定对其取保候审，当日该分局执行取保候审。2016年8月12日，经本院决定取保候审，后由该分局执行取保候审。
被告人张云涛。被告人张云涛曾因非法携带管制器具，于2008年9月17日被盐城市公安局亭湖分局行政拘留十日，收缴管制器具并罚款人民币五百元；曾因寻衅滋事，于2009年12月3日被盐城市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年。被告人张云涛因涉嫌聚众斗殴罪，于2015年12月23日被盐城市公安局亭湖分局监视居住，同月25日被该分局刑事拘留，2016年1月21日被该分局取保候审，同年8月1日经盐城市亭湖区人民检察院批准逮捕，次日由该分局执行逮捕。现羁押于盐城市看守所。
被告人陶广跃。被告人陶广跃曾因赌博，于2007年3月12日被盐城市公安局亭湖分局决定行政拘留十日，收缴赌资八百六十元并罚款人民币三千元。被告人陶广跃因涉嫌聚众斗殴罪，于2015年12月23日被盐城市公安局亭湖分局刑事拘留，2016年1月21日被该分局取保候审，同年8月1日经盐城市亭湖区人民检察院批准逮捕，次日由该分局执行逮捕。现羁押于盐城市看守所。
被告人孙金鑫。被告人孙金鑫曾因犯故意毁坏财物罪，于2013年12月3日被本院判处有期徒刑二年八个月，2015年2月10日假释，假释考验期至2015年12月9日。被告人孙金鑫因涉嫌聚众斗殴罪，于2016年1月12日被盐城市公安局亭湖分局刑事拘留，同年2月10日被该分局取保候审，同年8月1日经盐城市亭湖区人民检察院批准逮捕，次日由该分局执行逮捕。现羁押于盐城市看守所。
盐城市亭湖区人民检察院以亭检诉刑诉〔2016〕357号起诉书指控被告人赵云祥、程强、张云涛、陶广跃、孙金鑫犯聚众斗殴罪，于2016年8月11日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。盐城市亭湖区人民检察院指派检察员李兵出庭支持公诉，被告人赵云祥及其辩护人李辉、被告人程强及其辩护人葛开庭、被告人张云涛、被告人陶广跃及其辩护人贾泽明、被告人孙金鑫到庭参加诉讼。现已审理终结。
盐城市亭湖区人民检察院指控：2015年12月4日晚，被告人赵云祥、程强与戴某、王永东等人在本市区“誉味华城”饭店吃饭时，戴某得知其亲戚严某被盐城市亭湖区青年路2号地块房屋征收小组工作人员围在家中，即将此情况告知众人。王永东要求一起去帮忙，被告人赵云祥表示同意并让被告人程强联系被告人张云涛、陶广跃。被告人张云涛纠集朱海威、王轩等人，王轩又纠集了被告人孙金鑫及吉亚等人。戴某、王永东通知其公司员工张明等人前来帮忙。后被告人赵云祥、程强、张云涛、陶广跃及戴某等人前往严某家中，将工作组人员陈某、张某等人从严某家赶出去，不准他们与严某谈拆迁的事情。工作组人员被赶出后即将此情况告诉房屋征收指挥部的被害人卞某，卞得知情况后电话联系被告人赵云祥询问情况时发生争吵，且互相约场子打架。后被告人赵云祥带领被告人程强、张云涛、陶广跃、孙金鑫及王轩等人前往盐城市亭湖区五星村邻里中心房屋征收指挥部。
被告人赵云祥等人到达指挥部时，与站在大门口的被害人卞某发生争吵。被告人张云涛用手掐被害人卞某的脖子、用拳头捣卞头部，被告人陶广跃、程强、孙金鑫及王轩等人即上前对卞拳打脚踢。工作人员被害人陈某见状，用手中茶杯砸被告人陶广跃的头部，后被告人程强、张云涛、孙金鑫及王轩等人又对被害人陈某、卞某进行殴打。殴打过程中，王轩从身上拔出一把砍刀砍被害人陈某的头部，后刀掉在地上，被告人陶广跃捡起砍刀对被害人陈某头部砍了几刀，被告人程强用脚踢被害人陈某。殴打后，被告人赵云祥等人欲离开现场，被害人卞某、陈某拽住被告人赵云祥、张云涛不让其离开，被害人蔡某也上前拉住被告人赵云祥不让其离开，被害人蔡某在拉扯过程中腰部被被告人赵云祥一方人员踹伤，后被告人赵云祥、张云涛被己方人员拉出后逃离现场。经法医鉴定，被害人陈某、卞某的伤情构成轻微伤，被害人蔡某的伤情不构成轻微伤。
案发后，被告人赵云祥、张云涛、陶广跃、孙金鑫被抓获归案，被告人程强主动至公安机关投案，后被告人赵云祥、程强、陶广跃、孙金鑫如实供述了上述事实；且被害人陈某、卞某、蔡某已经获得赔偿，并表示对此事予以谅解。
对指控的事实，公诉机关当庭讯问了被告人，宣读和出示了被告人供述和辩解、证人证言、被害人陈述、盐城市公安局亭湖分局制作的辨认笔录、被告人户籍证明、归案经过、盐城市公安局亭湖分局物证鉴定室制作的法医学人体损伤程度鉴定书等书证。公诉机关认为，被告人赵云祥、程强、张云涛、陶广跃、孙金鑫在公共场所持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。被告人赵云祥、程强、张云涛、陶广跃、孙金鑫共同实施聚众斗殴犯罪，系共同犯罪。被告人孙金鑫在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，实行数罪并罚。被告人赵云祥、张云涛、陶广跃、孙金鑫虽然不具有自首情节，但如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人程强犯罪后自动投案并如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或者减轻处罚，应当适用《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十一条之规定，依法予以判处。
被告人赵云祥、程强、张云涛、陶广跃、孙金鑫对起诉指控的事实及罪名无异议，表示认罪，请求从轻处罚。
被告人赵云祥和陶广跃的辩护人均提出，本案的发生系由民事纠纷引发，后果并不严重，不宜认定为聚众斗殴罪。
被告人赵云祥的辩护人提出，犯罪嫌疑人王轩持械斗殴的行为已超出共同犯罪的故意，属于实行过限，因此，被告人赵云祥不应对持械行为负责。
被告人程强的辩护人提出，1、被告人程强在共同犯罪中作用相对较小，应当认定为从犯；2、被告人程强具有自首、被害人谅解等法定、酌定从轻减轻情节，应当从轻处罚，并建议对被告人程强判处缓刑。
被告人陶广跃的辩护人提出，被告人陶广跃是在头部受到攻击后，才临时起意从地上捡起黑色物体进行反击，且攻击对象固定，因此被告人陶广跃并没有持械聚众斗殴的故意。
经审理查明:2015年12月4日晚，被告人赵云祥、程强与戴某、王永东等人在本市区“誉味华城”饭店吃饭时，戴某得知其亲戚严某被盐城市亭湖区青年路2号地块房屋征收小组工作人员围在家中，即将此情况告知众人。王永东要求一起去帮忙，被告人赵云祥表示同意并让被告人程强联系被告人张云涛、陶广跃。被告人张云涛纠集朱海威、王轩等人，王轩又纠集了被告人孙金鑫及吉亚等人。戴某、王永东通知其公司员工张明等人前来帮忙。后被告人赵云祥、程强、张云涛、陶广跃及戴某等人前往严某家中，将工作组人员陈某、张某等人从严某家赶出去，不准他们与严某谈拆迁的事情。工作组人员被赶出后即将此情况告诉房屋征收指挥部的被害人卞某，卞得知情况后电话联系被告人赵云祥询问情况时发生争吵，且互相约场子打架。后被告人赵云祥带领被告人程强、张云涛、陶广跃、孙金鑫及王轩等人前往盐城市亭湖区五星村邻里中心房屋征收指挥部。
被告人赵云祥等人到达指挥部时，与站在大门口的被害人卞某发生争吵。被告人张云涛用手掐被害人卞某的脖子、用拳头捣卞头部，被告人陶广跃、程强、孙金鑫及王轩等人即上前对卞拳打脚踢。工作人员被害人陈某见状，用手中茶杯砸被告人陶广跃的头部，后被告人程强、张云涛、孙金鑫及王轩等人又对被害人陈某、卞某进行殴打。殴打过程中，王轩从身上拔出一把砍刀砍被害人陈某的头部，后刀掉在地上，被告人陶广跃捡起砍刀对被害人陈某头部砍了几刀，被告人程强用脚踢被害人陈某。殴打后，被告人赵云祥等人欲离开现场，被害人卞某、陈某拽住被告人赵云祥、张云涛不让其离开，被害人蔡某也上前拉住被告人赵云祥不让其离开，被害人蔡某在拉扯过程中腰部被被告人赵云祥一方人员踹伤，后被告人赵云祥、张云涛被己方人员拉出后逃离现场。经法医鉴定，被害人陈某、卞某的伤情构成轻微伤，被害人蔡某的伤情不构成轻微伤。
案发后，被告人赵云祥、张云涛、陶广跃、孙金鑫被抓获归案，被告人程强主动至公安机关投案，后被告人赵云祥、程强、张云涛、陶广跃、孙金鑫如实供述了上述事实；且被害人陈某、卞某、蔡某已经获得赔偿，并表示对此事予以谅解。
上述事实，被告人赵云祥、程强、张云涛、陶广跃、孙金鑫在庭审中无异议，并有证人戴某、胡某、严某、张云、纪某、钱某等人的证言、被害人卞某、陈某、蔡某的陈述、发破案经过、归案经过、盐城市公安局亭湖分局制作的辨认笔录、盐城市公安局亭湖分局物证鉴定室制作的法医学人体损伤程度鉴定书、本院刑事判决、江苏省盐城市中级人民法院刑事裁定等书证等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人赵云祥、程强、张云涛、陶广跃、孙金鑫在公共场所持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。被告人赵云祥、程强、张云涛、陶广跃、孙金鑫共同实施聚众斗殴犯罪，系共同犯罪。
关于被告人赵云祥和陶广跃的辩护人提出，本案的发生系由民事纠纷引发，后果并不严重，不宜认定为聚众斗殴罪的辩护意见。经查，本案的起因虽然与房屋拆迁有关，但聚众斗殴行为的发生主要是由于被告人赵云祥与被害人卞某发生口角争执直接导致。本次聚众斗殴系在公共场合实施，参与人数众多且有持械情节，并导致两名被害人轻微伤，符合聚众斗殴罪的犯罪构成，应当以聚众斗殴罪追究刑事责任。故对该辩护意见不予采纳。
关于被告人程强的辩护人提出被告人程强应当认定为从犯的辩护意见。经查，被告人程强依据被告人赵云祥的要求，分别联系通知被告人张云涛、陶广跃，被告人张云涛又联系了犯罪嫌疑人王轩，王轩又联系了被告人孙金鑫。另外，被告人程强在斗殴现场表现积极，与其他被告人共同对两名被害人实施殴打，导致两名被害人轻微伤。因此，从斗殴人员的纠集过程以及斗殴现场的具体表现来看，被告人程强均不符合从犯的法律规定。故对该辩护意见不予采纳。
关于被告人赵云祥和陶广跃的辩护人提出，本案不应认定为持械聚众斗殴的辩护意见。经查，被告人程强依据被告人赵云祥的要求，分别联系通知被告人张云涛、陶广跃，被告人张云涛又联系了犯罪嫌疑人王轩，王轩又联系了被告人孙金鑫。其中，犯罪嫌疑人王轩、被告人陶广跃实际使用器械对被害人实施殴打，被告人程强、张云涛、孙金鑫在明知犯罪嫌疑人王轩、被告人陶广跃使用器械进行斗殴的情况下，不但没有积极阻止，而且还共同参与对被害人进行殴打。被告人赵云祥、程强、张云涛、陶广跃、孙金鑫构成聚众斗殴的共同犯罪，因此，五名被告人均应当以持械聚众斗殴论处。故对该辩护意见不予采纳。
被告人孙金鑫在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，实行数罪并罚。被告人赵云祥、张云涛、陶广跃、孙金鑫虽然不具有自首情节，但如实供述自己的罪行，予以从轻处罚。被告人程强犯罪后自动投案并如实供述自己的罪行，系自首，予以减轻处罚。被告人赵云祥、张云涛、陶广跃、孙金鑫赔偿了被害人的损失，并取得了被害人的谅解，亦可予以酌情从轻处罚。根据被告人赵云祥、程强的犯罪情节及悔罪表现，可给予其一定的考验期限宣告缓刑。
综上，为维护社会管理秩序，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第八十六条、第七十一条、第六十九、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人赵云祥犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
二、被告人程强犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年八个月，缓刑三年六个月。
三、被告人张云涛犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年一个月。
刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年8月2日（羁押之日）起至2019年8月3日止（先行拘留28日已折抵刑期28日、监视居住2日已折抵刑期1日，合计折抵刑期29日）。
四、被告人陶广跃犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月。
刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年8月2日（羁押之日）起至2019年10月2日止（先行拘留30日已折抵刑期30日）。
五、被告人孙金鑫犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。与前犯故意毁坏财物罪未执行完毕的有期徒刑九个月二十九天实行并罚，决定执行有期徒刑三年六个月。
刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年8月2日（羁押之日）起至2019年1月2日止（先行拘留30日已折抵刑期30日）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省盐城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 朱岩琴
审判员 孙 晟
审判员 罗 真
二〇一六年十一月九日
书记员 徐位杰
附录法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要作用或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第八十六条被假释的犯罪分子，在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，依照本法第七十一条的规定实行数罪并罚。
在假释考验期限内，发现被假释的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销假释，依照本法第七十条的规定实行数罪并罚。
被假释的犯罪分子，在假释考验期限内，有违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于假释的监督管理规定的行为，尚未构成新的犯罪的，应当依照法定程序撤销假释，收监执行未执行完毕的刑罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。