新疆生产建设兵团第六师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）兵六民二终字第026号
上诉人（原审被告）新疆生产建设兵团建设工程（集团）有限责任公司，住所地：乌鲁木齐市新民路113号。
法定代表人朱建国，公司总经理。
委托代理人张新萍，新疆百丰天圆律师事务所律师。
上诉人（原审被告）丁乐梅，女，汉族，1967年8月14日出生，新疆生产建设兵团建设工程（集团）有限责任公司项目经理，住乌鲁木齐市。
委托代理人苗水，新疆世源律师事务所律师。
委托代理人杨渠胜，新疆世源律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）新疆潇湘建设工程有限公司，住所地：乌鲁木齐市新市区阿勒泰路。
法定代表人周成，公司总经理。
委托代理人边金鹏，北京市同一源律师事务所律师。
上诉人新疆生产建设兵团建设工程（集团）有限责任公司（以下简称兵团建工集团）、丁乐梅因与被上诉人新疆潇湘建设工程有限公司（以下简称潇湘公司）买卖合同纠纷一案，不服新疆生产建设兵团五家渠垦区人民法院（2015）五垦法民二初字第00087号民事判决，向本院提起上诉。本院2015年12月28日受理后，依法组成由审判员张峰山担任审判长，审判员李霞、李大双参加的合议庭，于2016年1月27日公开开庭进行了审理。上诉人兵团建工集团的委托代理人张新萍，上诉人丁乐梅的委托代理人苗水、杨渠胜，被上诉人潇湘公司的委托代理人边金鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2013年，兵团建工集团承包了新疆亚欧家居建材城（即五家渠千和康居项目）工程。后兵团建工集团与丁乐梅签订了《分包合同》，将该工程分包给丁乐梅，丁乐梅向兵团建工集团交纳管理费，由丁乐梅负责工程具体施工，开发商将工程款转入兵团建工集团账户后，兵团建工集团再向丁乐梅支付工程款。丁乐梅无施工资质。现兵团建工集团与丁乐梅尚未进行决算。另查，黄建源系潇湘公司工作人员。2014年5月18日，潇湘公司与丁乐梅签订《泡沫混凝土施工合同》，约定由潇湘公司为千和康居项目D座进行屋面保温找坡，工期15天；承包方式为包工包料，承包单价为325元／?；每月按工程进度的80%付款，本项目工程完工后在15日内给予决算，并一次性结清余款等。合同由丁乐梅及潇湘公司工作人员黄建源签字。合同签订后，潇湘公司按约履行合同义务。完工后，兵团建工集团工作人员罗星星将潇湘公司所供混凝土样本送至新疆维吾尔自治区建材非金属产品质量监督检验站进行检测，结论为样品经检验，符合技术要求。2014年8月25日，潇湘公司给丁乐梅出具结算单，载明“D座屋面及车库做泡沫混凝土3145?×325=1022125元，请审批，谢谢。”兵团建工集团工作人员罗星星及丁乐梅在结算单上签字确认。后兵团建工集团给潇湘公司支付470000元，余款552125元至今未付。
原审法院认为，关于潇湘公司主体资格是否适格的问题。《中华人民共和国民法通则》第四十三条规定：“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”本案中，与丁乐梅签订合同的黄建源系潇湘公司工作人员，其代表企业进行的经营活动，依法应由企业承担民事责任，故潇湘公司作为本案诉讼主体资格适格。关于潇湘公司请求能否成立及如何确定责任主体的问题。《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款规定：“禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”本案中，兵团建工集团与丁乐梅之间虽名为分包合同关系，但丁乐梅无建筑施工资质，是由兵团建工集团从开发商处领取工程款支付给丁乐梅，丁乐梅向兵团建工集团缴纳管理费，由此推断，兵团建工集团给丁乐梅借用资质进行建设施工，违反了法律禁止性规定，故本案应当由兵团建工集团及实际承建人丁乐梅对外承担连带责任。双方认为不应承担付款责任的理由，原审法院不予采信。潇湘公司与丁乐梅签订《泡沫混凝土施工合同》后，依约履行了合同义务，经兵团建工集团工作人员罗星星、丁乐梅确认应付款1022125元，现兵团建工集团仅付款470000元，潇湘公司要求兵团建工集团、丁乐梅支付剩余货款552125元（1022125元-470000元）元的请求，原审法院予以支持。潇湘公司所供混凝土经兵团建工集团送检合格，双方于2014年8月25日进行结算，对应付混凝土款1022125元无异议，依法应及时付款，兵团建工集团、丁乐梅未按约定付款，应承担逾期付款利息，故潇湘公司要求支付利息的请求，原审法院予以支持。经计算，利息应为27606.25元［自2014年8月26日起至2015年6月30日，利息为552125元×（6.00%÷12个月）×10个月］，主张超出部分，原审法院不予支持。依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款；《中华人民共和国合同法》第一百零七条；《中华人民共和国民法通则》第四十三条之规定，判决：一、新疆生产建设兵团建设工程（集团）有限责任公司欠新疆潇湘建设工程有限公司混凝土款552125元，利息27606.25元，合计579731.25元，于本判决生效之日起十日内一次性付清；二、丁乐梅承担本案连带付款责任；三、驳回新疆潇湘建设工程有限公司其他诉讼请求。
原审判决后，兵团建工集团不服，向本院提起上诉并辩称：1、原审法院认定事实不清，证据不足，适用法律存在瑕疵。第一，首先原审法院查明被上诉人潇湘公司按约履行合同义务与事实不符；其次原审查明罗星星系上诉人的工作人员与事实不符；再次原审法院查明被上诉人潇湘公司出具结算单是丁乐梅、罗星星签字确认与事实不符；第二，原审法院就适用相关法律认定由上诉人承担付款责任对上诉人是不公平的；2、本案应由被上诉人丁乐梅承担付款责任。第一，本案案由系买卖合同纠纷，不应突破合同相对性原则；第二，合同相对人丁乐梅身份非系职务行为，其并非是上诉人的职工，与上诉人无劳动合同关系；第三，合同相对人丁乐梅的行为不够成表见代理；第四，上诉人已向丁乐梅超额支付工程款，已尽到责任和义务；第五，合同相对人丁乐梅向上诉人承诺，千和康居项目所发生一切对外订立材料款均由丁乐梅本人承担与上诉人没关系，并保证不以公司名义与第三方发生任何债务关系和其他纠纷，若发生均由其个人承担偿还义务和法律责任。法庭应当尊重其选择。综上，请求二审法院撤销原审判决的第一项，并依法改判；变更原审判决的第二项，由丁乐梅承担本案的付款责任。
上诉人丁乐梅向本院提起上诉并辩称：1、原审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误。首先，本案是买卖合同，就应该查明真正的买方是谁，判决书中确认了结算单中签字人罗星星为上诉人兵团建工集团的工作人员，同时也认可潇湘公司供应的货物均用在了兵团建工集团承建的千和康居项目工程施工中，而上诉人的身份是兵团建工集团的项目经理，买方应为兵团建工集团而非上诉人；其次，原审法院引用建筑法第二十六条第二款的规定认定上诉人应当承担连带责任，该法律条文解决的是关于禁止无资质、超资质等级或者以任何形式借用其他建筑企业的名义承揽工程的规定，而并不是解决买卖合同中谁应当支付货款的规定。再次，原审对上诉人签字确认的所谓结算单内容，未作任何判断，上诉人签字的内容并不能反映最终双方确认的使用商砼的数量及欠款；2、原审判决违反法定程序。一审审查被上诉人潇湘公司主体资格时认定黄建源是该公司的工作人员，签订协议时履行的是职务行为，此种认定没有任何依据。潇湘公司在原审中没有证据证明上述事实，且在合同中没有盖该公司的公章。被上诉人潇湘公司在原审诉请要求上诉人承担共同责任，而原审判决认定上诉人承担连带责任，违反了民事诉讼法“不诉不理”的诉讼原则。综上，请求二审法院撤销原判，驳回被上诉人潇湘公司在原审针对上诉人的诉讼请求
被上诉人潇湘公司辩称，上诉人的上诉理由不能成立，没有法律依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，本案的争议焦点为：1、上诉人兵团建工集团在本案中应否承担给付货款的责任；2、上诉人丁乐梅应否承担连带责任；3、被上诉人潇湘公司作为本案的诉讼主体是否适格。关于焦点1，兵团建工集团与丁乐梅在分包合同中约定，乙方（丁乐梅）自行采购的材料，要提供相应的产品合格证、检验报告，经业主、监理、和甲方（兵团建工集团）确认后方可进场。在潇湘公司提交的自治区建材非金属产品质量监督检验站出具的泡沫混凝土检验报告中载明，委托单位为兵团建工集团，送样人为罗星星。虽兵团建工集团称罗星星不是自己单位的工作人员，但检验报告、混凝土价款结算单、丁乐梅在二审中向法庭提交的会议记录以及丁乐梅、潇湘公司的陈述能够相互印证，足以认定罗星星系兵团建工集团的工作人员，其实施的行为系职务行为。另据中国工商银行进账单（回单）上显示，出票人为兵团建工，转账支票的金额为400000元，证实其对丁乐梅购买的泡沫混凝土价款是认可的，并由其支付给潇湘公司，故兵团建工集团应承担给付混凝土价款的给付责任；关于焦点2，原审法院在一审判决中为何让丁乐梅承担连带责任已经作了详细的阐明和认定，本院不再赘述；关于焦点3，黄建源以潇湘公司的名义与丁乐梅签订的《泡沫混凝土施工合同》虽未盖潇湘公司的印章，但潇湘公司对黄建源签订合同的行为是认可的，且该公司在原审审理中向法庭提交了相关证据，证实黄建源系自己的工作人员，故潇湘公司作为本案的诉讼主体是适格的。综上，上诉人兵团建工集团、丁乐梅的上诉请求和理由不能成立，本院不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费19194元，由上诉人新疆生产建设兵团建设工程（集团）有限责任公司、丁乐梅各自负担9597元。
本判决为终审判决。
审判长 张峰山
审判员 李 霞
审判员 李大双
二〇一六年三月十八日
书记员 赵 慧