山东省单县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）单民重字第9号
原告常鹏，男，1986年9月12日出生，汉族。
被告包文浩，男，1990年3月26日出生，汉族。
原告常鹏与被告包文浩民间借贷纠纷一案，原告于2014年7月2日诉讼来院，本院于2014年12月28日判决，2015年1月11日送达，后被告不服本判决书提起上诉，案经菏泽市中级人民法院（2015）菏民一终字第145号民事裁定书，发回重审。本院于2015年5月14日立案受理后，依法组成合议庭，在向被告直接送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票不能的情况下，采取公告方式进行送达。于2015年10月12日公开开庭进行审理，原告常鹏到庭参加诉讼，被告包文浩未到庭参加诉讼，本案现已缺席审理终结。
原告常鹏诉称：2013年10月23日，被告因急用现金，以20万元的价格将其全款购买的单县天成帝景小区第5幢1单元11层1101室卖给原告，双方签订了房屋买卖合同，原告依约支付了200000元购房款，后由于种种原因，双方口头解除了房屋买卖合同，被告仅返还了原告3万元购房款，余款至今未返还。因此，请求依法判令被告偿还原告购房款170000元，后原告诉讼变更为请求依法判令被告偿还借款170000元，并承担本案的诉讼费用
被告包文浩在本审理中未答辩，在第一次审理中辩称：与原告签订房屋买卖合同属实，但是该合同不是其真实意思的表示，是在原告的逼迫下签订的。2013年10月份，因轻信他人，参与了别人组织的赌博，当时因为赌输了没有赌资，遂向在牌场上专门放款的常鹏借款90000元。因其无力偿还，在原告的逼迫下与原告签订的房屋买卖合同。签订后，原告将现金200000元通过农行打到其的账户上。当时就取出150000元，偿还了欠原告的90000元，付了一个月的利息18000元。2014年7月份有人举报，公安机关立案侦查此事，并让其到南店子派出所如实说明参与赌博的事实。请求法院应中止本案诉讼，待公安机关查清案件真实情况后，再恢复本案的审理。
经审理查明：原告陈述：“原告与被告系朋友关系，2013年10月间，被告说其堂哥工程中急需资金周转，向原告借款200000元，双方约定借款期间3个月，未约定利息，同时如三个月不能偿还借款，被告将其名下位于单县天成帝景小区第5幢1单元11层1101室房屋买给原告，双方签订房屋买卖协议，该款到期后，原告催要交付房屋，被告偿还借款30000元，尚欠170000元未偿还，诉讼来院，依法判令被告向原告返还购房款170000元”。原告为支持自己的诉讼请求，提供2013年10月23日原、被告签订的房屋买卖合同一份，该合同记载基本内容为：“房屋买卖合同，甲方（卖方）包文浩，乙方（买方）常鹏一、房屋的基本情况，卖方所售房屋（以下简称该房屋）坐落在单县天成帝景小区第5幢1单元11层1101室，建筑面积100.742平方米，其中套内建筑面积84.112平方米。该房屋系甲方于2010年6月26日付全款购买所得。二、房屋权属符合交易条件。三、成交价格，经双方协商价格为人民币200000元，本合同签订之日乙方将200000元购房款一次性交付甲方，并全部汇入甲方的银行账户上，账号：62284818，甲方收到上述购房款后为乙方出具书面收据。四、甲方须于合同签订之日起三个月内将该房屋腾空交于乙方。双方还就关于违约责任等进行了约定。原、被告分别在买方和卖方栏签了自己的名字并按了指印”；原告提供被告给原告出具的收条一份，记载内容为：“收条今收到常鹏支付购房款贰拾万元整（200000元）收款人：包文浩2013年10月23日”；原告另提供被告于2010年6月26日购买该房屋的商品房买卖合同复印件一份；原告提供中国农业银行借记卡卡号为：622848、客户信息各一份，该卡中汇入被告卡中显示200000元；本案在审理过程中，原告申请证人董衍超、刘世学进行调查取证，证人董衍超陈述：“与原告系朋友关系，通过朋友认识被告，对于原、被告之间因房屋纠纷一事其知道，2013年10月间的一天，其与常鹏一起在开发区玩，在文化馆附近，包文浩打电话给常鹏要求借款200000元，他说其哥在济宁工地上急需用款，当时常鹏说：“你有何保障还款”，他说不行先把其位于单县天成帝景的一套房产抵押给他。后来常鹏不同意，说得签个买卖协议，不能还款，就把房子卖给常鹏啦。当时包文浩说：“款最多用三个月，如不能还借款，就把房子给常鹏啦，并愿意签订买卖协议，电话说好后，包文浩开车去的，（出示买卖协议），是这份协议，该协议是在单县文化中心律师事务所内，有刘世学律师执笔打印，看后双方签的字，其与刘世学律师均在场。对于房款是在单县义乌商品城内的单县农业银行，常鹏按照包文浩提供的帐号，即协议上的帐号转到包文浩名下，其在场，后听常鹏说，款到期后，包文浩未还款，也不给房子，常鹏就起诉了”；证人刘世学陈述：“与常鹏、包文浩不认识，对于签订合同有印象，是一个认识，叫不出名子的朋友带着另两个人到其办公室内，让其帮他们起草一份房屋买卖合同，便从网上搜了一篇范文，据其中一人的叙述情况，其又作了修改，然后打印一式二份，对于合同中签字情况及支付款项不清楚，只给他们打印了合同，其他不知道”；上述证据原告认为，已证明支付给被告200000元，被告以其房屋作抵押，该款到期后不能偿还借款，双方的买卖房屋协议生效；对于证人董衍超、刘世学的证言无异议。经被告质证认为，对于房屋买卖协议、商品房买卖合同（复印件）、收条、单县农业银行借记卡交易明细单、客户归户信息的真实性无异议，但对房屋买卖协议不是其真实意思，是在原告的逼迫下签订的，其房屋价值远远超出200000元；对于证人董衍超、刘世学证言有异议，认为董衍超与刘世学认识，董衍超与常鹏一起在赌场放高利贷，二证人的证言不能作为证据使用。
被告提供单县公安局立案决定书及受案登记表各一份，受案登记表记载内容为：“单县公安局南关派出所，单公（南关）受案字（2014）00357号，报案人：为包文浩，接报时间为：2014年7月19日10时02分，接报民警：赵海朋，接报地点：单县公安局南关派出所，简要案情：2013年10月份，在山东省菏泽市单县单城镇健康路西段石化西村王某家，董宪国、常朋、王某、杨某、舒玉、包文浩、杨某甲、张某等人利用骨牌以牌九的方式赌博，2014年7月21日”；“单县公安局立案决定书，单公（南关）刑立字（2014）00038号，2014年7月22日立案”；被告另陈述：“于2014年1月间偿还款30000元”；经原告质证对公安机关受案中被告所述有其参赌姓名有异议，认为与本案无关联性，原告未参与赌博，不能作为证据使用；对被告偿还30000元借款无异议，尚欠170000元未还。
另：本院调取如下证据：2014年7月19日单县公安局南关派出所对包文浩的询问笔录一份，该笔录记载基本内容为：“包文浩陈述：其主动到公安机关投案自首，说参与赌博的事情，2013年10月20日晚上8时许，杨某安排人开车把其与小平接到石油公司家属院王某家里，后来到场的人有、常朋、王某、杨某、马某、王某、杨某甲、张某，由杨某买的骨牌、烟、水，其他人都是杨某打电话通知来的，在王某家客厅中，开始有张某、小平与其三人各占一门，另一门由杨某、杨某甲、王某轮流做庄推牌九，常鹏负责放高利贷，谁输钱就给其借钱，1万元钱从中提6百元，马某负责在外面放哨，由杨某开给他2-3百元好处费，王某负责为杨某抱水箱，谁起牌起了杠对、庄家通吃、庄家统赔，就交给王某20-30元不等。当天晚上其几个人轮流做庄推，每人必须推10方，其去时身上带了几千元钱，张某、小平、王某各带几千元，杨某甲带了二、三万元，在玩牌中，其钱输光，向常鹏借钱，陆续借了40000元，常鹏提其2400元，因在这之前当牌其己向常鹏借款50000元，其共借常鹏90000元，当天张某、小平共输了二万多，也是常鹏借给的，按1万元提6百元的方式，其与张某、小平三人输钱，输约六至七万元，当了约六小时，杨某水箱挣了约二至三万元，开给王某500元辛苦费。此后，常鹏向其催要款，其无款偿还，2013年10月23日下午约15时左右，常鹏知道其在天成帝景小区有一套房子，找到其，让其签一份房屋买卖协议，并按其房子20万价格卖给常鹏，如其不签字，常鹏就让其还款，其在没有办法的情况下签了买卖协议，签字时有常鹏的朋友董衍超在场，此后，常鹏开车拉其到开发区义乌商品城的农业银行，常鹏向其银行卡中转汇200000元，当时其取出150000元，偿还常鹏90000元欠款，预付利息18000元，剩余款项于当晚还是这些人，外加一个叫舒某的，继续当牌，其将剩余款项全部输完等等……”；对于被告陈述的参与赌博人员，本院于2015年7月6日到单县公安局南关派出所调查，单公（南关）刑立字（2014）00038号卷宗无其他参赌人员的陈述村料，单县公安局南关派出所出具证明一份，该证明记载内容为：“兹证明：包文浩等人赌博案，案件中包文浩被单县公安局取保候审，现属于取保候审阶段。单县公安局南关派出所（公章），2015年7月6日”；本院调取单县农业银行原告银行卡，记载2013年10月23日汇入被告银行卡内（账号：6228481838103616175）200000元，同日被告在其银行卡内取出150000元。以上证据经原告质证，对包文浩的询问笔录有异议，认为被告陈述与客观事实不符，包文浩所述欠原告款90000元，原告以200000元购买房屋，没必要再支付给被告款200000元，其陈述是虚假的，且未有其它相关证据证明印证，与本案无关联性；对于单县公安局南关派出所出具的证明、单县农业银行查询单真实性无异议，但对被告陈述偿还90000元有异议。被告未提供其它相关证据证明，未到庭参加诉讼。
本案在审理过程中，原告于2014年7月4日向本院提出财产保全的申请，要求将被告包文浩名下的位于单县天成帝景小区第5幢1单元11层1101室，建筑面积100.742平方米，予以查封，案外人刘秋菊、常建平自愿以其持有的房产【《房权证单城区字第201400005**号》做担保。本院认为，原告的申请符合法律规定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零二条、第一百零三条、第一百零四条之规定，于2014年7月7日裁定：将被告包文浩名下的位于单县天成帝景小区第5幢1单元11层1101室房产，建筑面积100.742平方米予以查封，将案外人刘秋菊、常建平自愿以其持有的房产《房权证单城区字第201400005**号》予以查封（在查封期间，案外人、被告不得将查封的房产进行买卖、抵押、转让）。
上述事实有当事人陈述、调查笔录、房屋买卖合同、收据、公安局的相关资料、证人证言及庭审笔录在卷为凭，且已经开庭质证及本院审查，可以采信。
本院认为：综上己查明的事实，根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条第一款规定：“?当事人以签订买卖合同作为民间借贷合同的担保，借款到期后借款人不能还款，出借人请求履行买卖合同的，人民法院应当按照民间借贷法律关系审理，并向当事人释明变更诉讼请求。当事人拒绝变更的，人民法院裁定驳回起诉”，据此，本案应定性为民间借贷关系纠纷。原告与被告系朋友关系，2013年10月间，被告以其堂哥工程急需资金周转为由，向原告借款200000元，双方口头约定借款期限3个月，未约定利息，同时如三个月不能偿还借款，被告将其名下位于单县天成帝景小区第5幢1单元11层1101室房屋作抵押，双方签订房屋买卖协议，该款到期后，原告催要交付房屋，被告偿还借款30000元，尚欠170000元未偿还，对于上述事实，有证人董衍超的证言及被告质证意见相互印证，己形成证据链条。因此，原、被告之间的民间借贷意思表示，本院依法予以确认，原、被告之间民间借贷关系依法成立。根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条规定：“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还”。对此，原告履行了借款义务，被告也应有向原告偿还借款的义务，被告尚欠原告款170000元未偿还，即违约，原告依据双方签订房屋买卖协议及收条主张权利，本院依法予以支持。被告称：在赌博场上借原告款90000元，且在原告支付款项时偿还给原告款90000元，经原告质证不予认可，通过查证公安机关对于赌博一案中，无其他涉赌人员的陈述印证，被告的主张只有本人陈述，而未提供其它证据证明，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”、第七十六条规定：“当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外”。据此，被告的抗辩理由不能成立，本院依法不予采信。被告认为确有90000元赌博款及如有国家法律强制禁止的行为，被告可提供证据另行向有关部门反映处理。被告未到庭参加诉讼，是其对自己诉讼权利的一种处分。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十四条之规定，案经本院审判委员会研究决定，缺席判决如下：
被告包文浩给付原告常鹏款人民币170000元，于本判决生效后十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3700元，诉讼保全费1370元，由被告包文浩负担，（原告已垫付，待被告履行时一并支付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。
审 判 长 吴思亮
人民陪审员 许 强
人民陪审员 贾尊民
二〇一五年十月二十八日
书 记 员 王 莹