山西省晋中市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）晋中中法刑终字第227号
原公诉机关山西省晋中市榆次区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某。
原审被告人樊某。
原审被告人张某。
山西省晋中市榆次区人民法院审理晋中市榆次区人民检察院指控原审被告人樊某、王某、张某犯盗窃罪一案，于2015年6月5日作出（2015）榆刑初字第150号刑事判决。原审被告人王某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原判认定的事实：
2014年9月底，被告人樊某、张某在山西省晋中市榆次区高校新区山西医科大学西门工地收购木材时，结识了该西门值班保安被告人王某。2014年10月5日12时许，被告人樊某、张某窜至山西医科大学西门值班室，与被告人王某达成樊、张二人盗窃木材，王给提供进出校园便利，每车给王某500元好处费的共识。当日下午14时许，被告人张某驾驶其蓝色福田牌三轮摩托车伙同被告人樊某窜至山西医科大学西门工地内，由被告人王某提供进出校园的便利，樊、张二人分两次将堆放于该工地的2.7吨（约9.3立方米）木材搬至三轮摩托车上。离开现场后，樊、张二人将盗窃所得木材以每吨1000元的价格卖给使赵村收购木材的商贩范某，所得赃款共计2700元，樊某分得500元，张某分得2200元。樊、张二人每次离开现场时，张某拿出500元钱由樊某给王某，王某获得赃款1000元。
2014年10月6日，被告人樊某与“毛蛋”（身份不详）驾驶三轮摩托车窜至山西医科大学西门工地内，由被告人王某提供进出校园的便利，樊某、“毛蛋”二人将堆放于该工地的0.8吨（约2.7立方米）木材搬至摩托车上。离开现场后，樊、“毛蛋”二人将盗窃所得木材以每吨1000元的价格卖给使赵村收购木材的商贩范某，所得赃款共计800元，樊某、“毛蛋”各分得400元。樊、“毛蛋”二人在离开现场时，由樊某、“毛蛋”各拿出200元（共计400元）给了王某。
2014年12月26日，经晋中市物价局价格认证中心对樊某、王某等人所盗窃木材进行价格认证，被盗木材12立方米，规格为：厚约3.5厘米、宽约7.5厘米、长约4米，购买日期2013年，被盗日期2014年10月5日，该木材购买后未使用过，经市场调查，该木材市场价格约为2000元／立方米，12立方米该种木材总价值约24000元。结论为：鉴定标的在鉴定基准日的总价值为人民币24000元。
原判认定上述事实的证据有：
1、被害人周某的报案材料及询问笔录：从2014年4月份，该承包了医科大学工地的2#开闭所主体装修工程，5月份开始，工地放了大量木材，用了一部分，剩余40方左右。10月5日，工地负责人焦某旗给该打电话，说工地的木材丢失了，该赶去工地，大概丢了12方左右的木材。木材都是35×75规格，白色的。
2、被告人樊某的供述：该共盗窃三次，前两次是和张某盗窃的，最后一次是和一个外号叫“毛蛋”的人。2014年10月初的一天，该去高校新区山西医科大学西门的值班室和保安聊天，保安说可以放该进工地拉木材，每车给他500元的好处费，该同意了。该给张某打电话，张某同意。该和张某就开着张某进了医科大学拉木材，共拉了两次，约2.7吨左右，卖了2700元左右，给了保安1000元，该分了500余元，张某拿了1100余元。过了两三天，该和“毛蛋”去了医科大学，拉了剩余的木材，约有0.8吨，卖了800余元，给了保安400余元。该和“毛蛋”各分了200元。所盗窃的木材都是旧木材。
3、被告人王某的供述：该是高校新区医科大学的保安。共参与盗窃木材三次。参与盗窃的还有两个人，不知道他们叫什么名字，是这二人先提出盗窃的。2014年10月初的一天，那两个人驾驶三轮车来到高校新区医科大学西门，拉了两车木材出去，给了该1000元，间隔了一两天，两个人又来了，还是装了一车木材，这次给了该400元。所盗窃的木材长度不等。
4、被告人张某的供述：该和一个外号叫“老二”的男子一起去高校新区医科大学拉过两次木材。2014年10月初的一天，老二给该打电话，说500元一车，该说可以，该就骑着三轮车去了，二人拉了两次，第一次装了1.3吨，卖了1300多元，给了老二800元，剩余500元该拿了；第二次装了1.5吨左右，卖了1500元余元，给了老二830元，剩下的该装起来了。该没有出入证，老二和保安商量好了，每车给保安500元，保安就让进去拉。给保安的1000元是老二去给的。后来知道老二叫樊某。
5、证人高某的证言证明：2014年10月5日，该外出溜达，看见有人把山西医科大学老周的木材拉走，该以为是收购木头的。老周的木头大概有3米长，10厘米宽，是扁形的。
6、证人范某的证言证明：该做收购木材生意。2014年10月份的一天下午，老二和书海用三轮车卖给该两车木材，该给了他们2000余元，第二天下午，老二和一个该不认识的人又拉来一车木材，该给了他1000元左右。木材的木质比较好，很规整，大部分的长度都是3米左右，厚度4厘米左右。
7、侦查机关的辨认笔录，主要内容为樊某辨认出王某、张某系和其共同盗窃之人；范某辨认出樊某、张某系卖给其木材之人。
8、被害人周某所购木材的进货单及木材购销合同。
9、晋中市物价局价格认证中心的价格鉴定结论书，证实被盗木材12立方米，规格为厚约3.5厘米、厚约3.5厘米、宽约7.5厘米、长约4米，购买后未使用，该木材市场价格约为2000元／立方米，12立方米该种木材总价值约24000元。
10、被害人周某出具的谅解书，证实被告人樊某、王某、张某亲属赔偿被害人周某被盗木材损失24000元，被害人周某对被告人勇旺、王某、张某的行为表示谅解。
11、被告人樊某、王某、张某的户籍信息材料。
原判认为，被告人樊某、王某、张某的行为已构成盗窃罪。其中樊某、王某作案3起，价值约24000元，数额较大；张某作案2起，价值18600元，数额较大。鉴于三被告人在庭审中均选择自愿认罪，主动赔偿被害人经济损失，并取得被害人谅解，依法酌情对三被告人从轻处罚。依法判决：一、被告人樊某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币一万元。二、被告人王某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币一万元。三、被告人张某犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币八千元。
上诉人（原审被告人）王某提出的上诉意见是：在共同犯罪中是从犯，并未直接参与盗窃，一审量刑重，愿意缴纳罚金，请求依法改判。
二审经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，认定证据有经原审当庭质证、认证的证据，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）王某伙同原审被告人樊某、张某盗窃他人数额较大财物的犯罪事实存在，证据亦确实，充分。上诉人王某身为保安在盗窃犯罪中积极参与预谋，分工配合，并分得赃款，起到了主要作用，不能认定为从犯，故对其上诉认为在作案中自己属于从犯的上诉意见本院不予采纳。上诉人王某在案发后选择自愿认罪，并通过家属积极赔偿被害人损失，取得被害人谅解，二审中有悔罪表现，依法可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十一条、第五十二条、第五十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持山西省晋中市榆次区人民法院（2015）榆刑初字第150号刑事判决的第一、三项，即被告人樊某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币一万元；被告人张某犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币八千元。（所处罚金于判决生效后三十日内交纳）。
二、撤销山西省晋中市榆次区人民法院（2015）榆刑初字第150号刑事判决的第二项，即被告人王某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币一万元。
三、上诉人（原审被告人）王某犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元（已交纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年12月17日起至2015年11月16日止）
本判决为终审判决。
审 判 长 刘青山
审 判 员 皇甫权
代理审判员 张 晖
二〇一五年八月十六日
书 记 员 慕中敏