浙江省慈溪市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）甬慈刑抗再字第5号
抗诉机关浙江省宁波市人民检察院。
原审被告人詹某某，农民。2009年10月20日因犯盗窃罪被浙江省东阳市人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元，于2010年3月6日刑满释放；2010年3月20日，因盗窃被浙江省东阳市公安局行政拘留十五日；2010年4月2日，因盗窃被金华市劳动教养管理委员会处劳动教养一年；2011年11月9日，冒用朱某名字因犯强奸罪被浙江省余姚市人民法院判处有期徒刑三年二个月，于2013年11月21日释放；2014年10月15日因犯盗窃罪被浙江省慈溪市人民法院判处有期徒刑一年三个月；2015年8月13日，浙江省余姚市人民法院作出（2015）甬余刑抗再字第3号刑事判决，撤销浙江省余姚市人民法院（2011）甬余刑初字第1465号刑事判决，并判决原审被告人詹某某犯强奸罪，判处有期徒刑四年二个月。现羁押于余姚市看守所。
本院审理浙江省慈溪市人民检察院指控的原审被告人詹某某盗窃一案，原经本院于2014年10月15日作出（2014）甬慈刑初字第1528号刑事判决，以被告人詹某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三千元。判决发生法律效力后交付执行。浙江省宁波市人民检察院以原审判决遗漏累犯情节，适用法律错误，量刑不当为由，于2015年7月8日作出甬检刑申抗（2015）2号刑事抗诉书，对本案向浙江省宁波市中级人民法院提出抗诉。浙江省宁波市中级人民法院于2015年7月23日作出（2015）浙甬刑抗字第11号再审决定书，指令本院对本案进行再审。本院受理后，依法另行组成合议庭，于2015年11月5日公开开庭审理了本案。浙江省慈溪市人民检察院检察员李斌、徐建刚出庭执行职务。原审被告人詹某某及其辩护人邱建群到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明事实如下：
1.2014年5月24日10时许，被告人詹某某至慈溪市观海卫镇卫南村南城边街141号，先后溜门进入陆某某、陆某甲的宿舍内，共窃得黑色尼康D90单反相机2部（价值人民币6840元）、黑色苹果平板电脑iPad31台（价值人民币1800元）以及人民币800元。
2.2014年5月28日8时许，被告人詹某某至慈溪市观海卫镇城隍庙村永和豆浆店三楼，溜门进入彭某某的宿舍内，窃得白色苹果4S手机1部（价值人民币1764元）。
3.2014年5月28日8时许，被告人詹某某至慈溪市观海卫镇城隍庙社区三北中路650号，溜门进入陈某某的租房内，窃得白色苹果5S手机1部（价值人民币4116元）。
4.2014年5月中旬某日下午4时许，被告人詹某某至慈溪市观海卫镇新泽村百家乐KTV附近某棋牌室二楼，溜门进入魏某某房间，窃得人民币400余元。
案发后，上述部分赃物已被追回并发还被害人。被告人詹某某到案后，如实供述了自己的罪行。
原审认为，被告人詹某某以非法占有为目的，多次秘密窃取公民财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人詹某某系累犯，依法予以从重处罚。被告人詹某某到案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决：被告人詹某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三千元。
浙江省宁波市人民检察院抗诉认为原审遗漏累犯情节，适用法律错误导致量刑不当。理由如下：
1.原审未认定原审被告人詹某某曾冒用朱某身份因犯强奸罪被浙江省余姚市人民法院判处有期徒刑的相关情况，致使原审被告人詹某某该累犯情节未被认定，且再犯罪的间隔时间短，强奸罪犯罪性质恶劣，该累犯情节的遗漏会对原审被告人的量刑造成明显影响；
2.原审认为“被告人詹某某到案后能如实供述自己的罪行”并适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款对詹某某从轻处罚系适用法律错误。根据《最高人民法院关于处理自首和立功若干问题的意见》第二条关于“如实供述自己的罪行”的具体认定的规定：“如实供述的罪行，除供述主要的犯罪事实外，还应包括姓名、年龄、职业、住址、前科等情况。”本案原审被告人为减轻罪责，隐瞒了被浙江省余姚市人民法院判决犯强奸罪的前科情况，不能认定为如实供述自己的罪行，不应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款对詹某某从轻处罚；
3.原审被告人詹某某该起盗窃犯罪事实中盗窃财物价值人民币一万四千余元，数额较大，盗窃次数三次以上，具有两项累犯情节，应从重处罚，且无任何从轻、减轻情节，原审量刑偏轻，未能体现罪责刑相适应的原则。
原审被告人詹某某及其辩护人对抗诉机关的抗诉意见无异议。
再审查明：2011年11月9日，原审被告人詹某某冒用朱某的姓名及身份因犯强奸罪被浙江省余姚市人民法院以（2011）甬余刑初字第1465号刑事判决判处有期徒刑三年二个月。2013年10月25日，浙江省宁波市中级人民法院作出（2013）浙甬刑执字第4378号刑事裁定，对原审被告人詹某某减刑九个月。原审被告人詹某某于2013年11月21日释放。2014年10月15日原审被告人詹某某因犯盗窃罪被浙江省慈溪市人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三千元，2015年8月27日刑满释放。2015年6月19日，浙江省宁波市人民检察院作出甬检刑申抗（2015）1号刑事抗诉书，向浙江省宁波市中级人民法院提出抗诉。浙江省宁波市中级人民法院于2015年7月9日作出（2015）浙甬刑抗字第9号再审决定书，指令浙江省余姚市人民法院对（2011）甬余刑初字第1465号案进行再审，浙江省余姚市人民法院于2015年8月13日作出（2015）甬余刑抗再字第3号刑事判决，撤销浙江省余姚市人民法院（2011）甬余刑初字第1465号刑事判决，并判决原审被告人詹某某犯强奸罪，判处有期徒刑四年二个月。原审被告人詹某某不服向宁波市中级人民法院提出上诉，宁波市中级人民法院于2015年10月15日作出（2015）浙甬刑再终字第3号刑事裁定，驳回上诉，维持（2015）甬余刑抗再字第3号刑事判决。2015年8月27日，原审被告人詹某某被浙江省余姚市人民法院依法逮捕。
再审查明的原审被告人詹某某犯盗窃罪的事实与原审查明事实一致。
上述事实，原审被告人詹某某在再审开庭审理过程中并无异议，并有余姚市人民法院（2011）甬余刑初字第1465号刑事判决书、罪犯入监登记表、宁波市中级人民法院（2013）浙甬刑执字第4378号刑事裁定书、（2014）甬慈刑初字第1528号刑事判决书、罪犯入监登记表、自传、詹某某常住人口信息、朱某常住人口信息、证人朱某的证言、证人符某的证言、辨认笔录、慈公刑鉴字（2015）27号鉴定文书、甬公鉴（物）字（2014）4184号法医物证鉴定书、甬公鉴（物）字（2015）975号法庭科学DNA鉴定书、慈溪市人民检察院调查笔录、宁波市人民检察院调查笔录、浙江省余姚市人民法院（2015）甬余刑抗再字第3号刑事判决书、刑事上诉状、浙江省余姚市人民法院逮捕决定书（回执）、宁波市中级人民法院（2015）浙甬刑再终字第3号刑事裁定书等证据证实，足以认定。
本院认为：原审被告人詹某某以非法占有为目的，多次秘密窃取公民财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。原审被告人詹某某曾因犯盗窃罪被浙江省东阳市人民法院判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。原审被告人詹某某因冒用朱某的姓名和身份所犯强奸罪一案依法被浙江省余姚市人民法院再审并改判，原审判决量刑时未考虑该起犯罪前科情节，再审予以纠正。原审被告人虽未如实交待该前科情节，但对本案盗窃犯罪事实供认不讳，应认定其如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。抗诉机关的部分抗诉理由成立，本院予以采信。因原审被告人詹某某前犯强奸罪所判刑罚尚未执行完毕，依法应予以并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2014）甬慈刑初字第1528号刑事判决；
二、被告人詹某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。本刑罚与（2015）甬余刑抗再字第3号刑事判决书判处的刑罚并罚，决定执行有期徒刑3年3个月，并处罚金人民币三千元。［刑罚已执行一年三个月，剩余刑期从本判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月27日起至2017年8月26日止。罚金限在本判决生效之日起一个月内缴纳本院。］
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 孙红莲
审 判 员 岑丽芬
代理审判员 何秀坤
二〇一五年十一月十一日
代书 记员 胡利娜
附：
《中华人民共和国刑法》相关条文
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百四十五条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。