烟台市福山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）福商初字第306号
原告（反诉被告）：丹阳世纪新能源有限公司，住所地丹阳市开发区迎春路晓墟村。
法定代表人：宋台生，总经理。
委托代理人：李婷婷、张婧楠，江苏�炫律师事务所律师。
被告（反诉原告）：烟台荏原空调设备有限公司，住所地烟台市福山区高新技术产业区永达路720号。
法定代表人：小川原万博，董事长。
委托代理人：何飞、吴磊，该公司职员。
原告（反诉被告）丹阳世纪新能源有限公司（以下简称世纪公司）与被告（反诉原告）烟台荏原空调设备有限公司（以下简称荏原公司）定作合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）世纪公司委托代理人李婷婷、张婧楠和被告（反诉原告）荏原公司委托代理人何飞、吴磊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告世纪公司诉称，2008年11月30日，原、被告双方签订《合同书》（编号：NJ048），总合同价值为110万元，合同中双方就16JH047低压蒸汽型溴化锂吸收式冷水机组的�计、制作、运送达成一致意见，约定被告作为供方向原告提供设备和管道制作与安装等服务。合同签订后，原告即按照合同约定于2008年12月18日向被告支付了33万元货款，后因原、被告双方各自原因，被告未能如约向原告提供低压蒸汽型溴化锂吸收式冷水机组的制作和运送，上述工程合同因此搁置履行。2014年10月11日，原告正式发函通知被申请人解除上述合同书，并要求返还预付款33万元，但被告至今未归还。为维护原告合法权益，诉至法院，请求依法确认《合同书》（编号：NJ048）已解除，判令被告退还预付款33万元并承担本案的诉讼费用。
被告荏原公司辩称，1、认可合同书已经解除，但应按双方合同约定承担违约责任，合同解除系原告单方违约行为，应按合同第八条约定由原告承担中途退货的违约责任，因此对原告支付的33万元货款不应退回。2、低压蒸汽型溴化锂吸收式冷水机组已经按合同约定日期生产完成，但原告一直不付款提货，其行为也构成对被告的违约。按照合同第八条需方逾期付款按金额万分之五每日支付违约金之规定，原告应支付的违约金大大超过33万元。综上请求依法驳回原告诉讼请求的二、三项。
反诉原告荏原公司诉称，根据双方签订于2008年11月30日签订的《合同书》（编号：NJ048），反诉原告已经按约定完成了应尽义务，但反诉被告未按约定付款提货，且经多次催要后仍拒绝支付。在其违约在先的情况下又单独提出解除双方合同，其行为违反合同约定，应该依照合同约定“中途退货，按合同总金额的30%支付违约金”，请求依法判令反诉被告支付反诉原告违约金33万元，并承担诉讼费用。
反诉被告世纪公司辩称，定作人解除合同后只能通过损害赔偿制度解决违约及纠纷问�。定作承揽合同签订后，反诉被告除支付预付款外没有其他支付，反诉原告也没有安排发货事宜。目前合同已经不具备履行条件。反诉被告可以根据合同法第268条的规定随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，我方愿意赔偿。而且依据合同法第97条规定，合同解除后尚未履行的，终止履行，已经履行的根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失的规定，因此合同解除后权利义务随之消灭，违约金也随之消灭，法律后果不表现为违约责任，只能通过损害赔偿制度解决。因此反诉原告请求反诉被告支付33万元违约金于法无据，请求依法驳回。
经审理查明，原、被告于2008年11月30日签订的《合同书》（编号：NJ048），约定被告向原告订购两台型号为16JH047的低压蒸汽型溴化锂吸收式冷水机组，单价为55万元，总合�价值为110万元，约定交（提）货时间为收到订金后75天。合同约定合同签订7日内，原告向被告支付合同总额的30%货款；发货前7天原告向被告支付合同总额的60%货款，货到现场原告组织验货，验货合格后当场付清余款10%后卸货，同时被告提供10%的质量履约保函有效期至质保期满（保函日期从2009年2月25日至2010年2月25日）。合同第四条约定原告应于约定提货日期前7日内填写《提货日期确认书》交被告，如原告未按时提供《提货日期确认书》或未按时付款，供方可不安排发货或安排延期提货。合同第八条约定原告逾期付款，按应付金额每日万分之五支付违约金；中途退货，按合同总金额的30%支付违约金。其他损失，原告不承担。同日双方签订技术协议一份。合同签订以后，2008年12月12日，原告向被告汇款33万元。原告支付预付款后未支付其他款项，也未向被告提交《提货日期确认书》，被告亦未发货。现原告已被吊销营业执照，面临重大债权债务纠纷，处于清算阶段，财务状况恶化，无法履行合同。2014年10月11日，原告通过邮政快递向被告发出律师函一份，声明因签订合同时的条件状况已发生重大变更，合同目的早已不具备实现的可能性，继续履行合同的客观条件亦不复存在，故通知被告自律师函到达被告之日起，即解除《合同书》（编号：NJ048），并要求被告安排退款事宜。该函于2014年10月13日为被告签收。被告主张《合同书》（编号：NJ048）项下的两台设备（型号均为16JH047，产品编号分别为LZC302-G、LZC303-G）已经于2009年8月16日制作完成，并提交山东省特种设备检验研究院出具的锅炉压力容器产品安全性能监督检验证书两份证明。原告对证明的真实性没有异议，但是认为该证明与合同项下设备无关，证明显示的�产日期等与合同约定不符，不能证明是合同项下设备。被告陈述两台设备仍在被告厂区内。
为查明《合同书》（编号：NJ048）项下的两台设备是否已经制作完成，本院于2015年3月30日上午9时20分组织了现场勘验，原告委托代理人张婧楠、被告委托代理人吴磊、何飞进场参与勘验。勘验现场存在两台设备，但因无相关技术知识，勘验人员无法确定或说明被勘验设备是否为合同项下设备。
现原告认为合同已经解除，被告应返还预付款33万元而诉至本院。反诉原告认为被告中途退货违约，应该按照合同约定支付违约金33万元而提起反诉。
以上事实，有合同书、技术协议、律师函、快递回执、汇款凭证、勘查笔录及当事人陈述等在案证明。
本院认为，原告与被告于2008年11月30日签订的《合同书》（编号：NJ048），系当事人的真实意思表示，且不违反国家法律及行政法规的强制性规定，应认定为合法有效，各方均应按照合同的约定全面履行自己的义务。在合同履行过程中，原告于2014年10月13日向被告表示解除合同，被告也同意解除合同，故本院确认双方签订的编号为NJ048的《合同书》解除。根据合同法的规定，合同解除后，原告可以请求恢复原状，即请求被告返还预付款33万元，因此在本诉中，原告要求被告返还预付款33万元，于法有据，本院予以支持。
关于反诉，根据法律规定，合同的解除并不影响合同清算条款的效力。根据《合同书》第八条的约定，原告中途退货，则应按合同总金额的30%支付违约金33万元。现反诉被告提出解除合同，理应承担该条约定的法律后果。反诉被告提出该条约定的违约金过高，但是根据法律规定，守约方的预期可得利益损失也应该得到赔偿，根据反诉原�提交的会计报告可知，反诉原告2009年生产同类型设备的利润为30.26%，反诉被告对此也无异议。反诉被告解除合同并请求返还预付款后，则必然导致反诉原告损失在该笔交易中的利润，该损失与双方合同该约定的违约金相近，并不存在违约金过高问题。因此反诉原告要求被告支付33万元违约金的请求于法有据，应予支持。
综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条之规定判决如下：
一、自本判决生效之日起解除原告（反诉被告）丹阳世纪新能源有限公司与被告（反诉原告）烟台荏原空调设备有限公司于2008年11月30日签订的编号NJ048《合同书》。
二、被告烟台荏原空调设备有限公司返还原告丹阳世纪新能源有限公司货款33万元。
三、反诉被告丹阳世纪新能源有限公司给付反诉原告烟台荏原�调设备有限公司违约金33万元。
四、上述第二、三项抵销后，双方债权债务关系消灭。
案件受理费6350元，由被告负担；反诉费6350元，由反诉被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。
审 判 长 李晓荣
审 判 员 毕李波
人民陪审员 姜凤鸣
二〇一五年十一月十二日
书 记 员 吕 丽