江苏省东台市人民法院民 事 判 决 书（2015）东民初字第1587号原告：陈君，男，汉族。被告：东台市新达荣商厦有限公司，住所地：东台市望海东路39号。法定代表人：陈少华，董事长。委托代理人：陆志强、吕林，江苏海瑞华律师事务所律师。原告陈君与被告新达荣商厦有限公司（以下至判决主文前简称“新达荣公司”）追索劳动报酬纠纷一案，本院于2015年9月24日立案受理后，依法由审判员卢映宇适用简易程序，于2015年11月13日公开开庭进行了审理。后依法组成合议庭，于2016年2月2日公开开庭进行了审理。原告陈君、被告新达荣公司的委托代理人陆志强、吕林到庭参加诉讼。本案在审理过程中，被告新达荣公司亦于2015年9月28日向本院提起诉讼，本院依法立案受理，案号为（2015）东民初字第1608号原告新达荣公司与被告陈君劳动合同纠纷一案，后该案原告新达荣公司申请撤回该案起诉，本院依法准许。本案现已审理终结。原告陈君诉称，2011年6月4日，原告进入被告新达荣公司工作，岗位是驾驶员，平时不定时上日班，且延时加班。2015年6月17日被告要求与原告解除劳动合同，但拒绝支付经济赔偿金以及加班工资等。为了维护自身权益，原告于2015年7月向东台市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被申请人新达荣公司支付经济赔偿金、加班工资等。该委于2015年9月11日作出东劳人仲案字[2015]109号仲裁裁决书，裁决被申请人新达荣公司一次性支付违法解除劳动合同赔偿金21695.40元，对申请人的其它仲裁请求不予支持。故提起诉讼，请求依法判决被告新达荣公司给付加班费160元/天*[52天*4年+2天]=33600元（从2011年6月4日至2015年6月17日期间的每个星期六），并由被告承担本案诉讼费用。被告新达荣公司辩称，一、原告岗位是驾驶员，属于外勤，法律规定不定时的工作岗位可以不支付加班工资，二、对原告在四年工作中每周六正常上班的事实无异议，但被告除按照东台市最低工资标准向原告发放每月工资之外，已实际支付了原告的加班工资。三、原告陈君是被告单位员工，其从2015年6月以来，不服从工作安排，不接受工作任务，原告与其多次沟通，被告仍继续怠工。2015年6月16日，被告在征求多名职工意见之后，按照《员工手册》相关规定解除了与原告的劳动关系，原告对此不服并提起劳动争议仲裁。2015年9月12日，原告收到东台市劳动人事争议仲裁委员会东劳人仲案字[2015]109号仲裁裁决书，该裁决认为被告未能与原告合法解除劳动合同关系，无事实和法律依据，故请求依法判决确认被告与原告解除劳动合同关系合法，并驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2011年6月4日，原告陈君进入被告新达荣公司工作，岗位为驾驶员，双方签订了书面劳动合同，2014年6月1日，被告新达荣公司（甲方）与原告陈君（乙方）签订《职工劳动合同》一份，约定：“合同期从2014年6月1日起至2016年5月30日止，岗位驾驶员。……常日班每一周有一天的休息（每月休息不超过4天）……甲方对乙方实行每月不低于本市最低工资或实行绩效考核制工资的分配方式，并以货币形式隔月支付，不得克扣或无故拖欠。甲方：东台市新达荣商厦有限公司，乙方：陈君，2014年6月1日。”2015年6月16日，被告新达荣公司以原告陈君违反2007年3月1日颁布的《员工手册》中第二十条第A款第7项之规定，不服从工作安排、怠工等为由，经与单位部分员工讨论之后，与被告解除了劳动关系，并向被告送达《解除劳动合同通知书》。2015年7月12日，原告陈君向东台市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决被申请人新达荣公司支付解除劳动合同赔偿金27000元、法定假日加班工资51200元、克扣欠发工资4480元，合计82680元。2015年9月11日，东台市劳动人事争议仲裁委员会作出东劳人仲案字[2015]109号仲裁裁决书，裁决被申请人新达荣公司一次性支付给申请人陈君违法解除劳动合同赔偿金21695.40元，对申请人的其他仲裁请求不予支持。又查明，东劳人仲案字[2015]109号仲裁裁决书中认定原告陈君在解除劳动关系前12个月的平均工资为2410.60元/月，实际工作年限4年14天，双方当事人均无异议。在（2015）东民初字第1608号民事案件庭审中，新达荣公司提供《员工手册》作为证据，其中第15页第20条A项第7条规定：“不服从工作安排、不接受工作任务、怠工，属于严重过失”；第21条规定：“严重过失：立即辞退、解除劳动关系或交司法机关处理”；以及提供2015年6月3日至2015年6月16日的《工作情况记录》、《会议记录》为证据，证明陈君于2015年6月份前后不服从公司部门的工作安排、怠工，经常下午旷工，新达荣公司召开了部分职工征求意见会，参会者一致同意解除申请人陈君的劳动关系。新达荣公司还提供四名证人姜某、葛某、罗某、王某到庭作证，证明陈君从2015年6月起存在“工作表现不好”的行为和传闻。上列事实，有原告陈君提供的仲裁申请书、东台市劳动人事争议仲裁委员会东劳人仲案字[2015]109号仲裁裁决书，被告新达荣公司提供的营业执照、《员工手册》原件、《会议记录》原件、《职工劳动合同》复印件、《解除劳动合同通知书》复印件以及原告和被告的陈述在卷予以证明。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。关于原告陈君主张被告新达荣公司支付违法解除劳动合同赔偿金27000元的诉讼请求，经审查，赔偿金是用人单位违法解除或者终止劳动合同而需要承担的法律责任，违法解除既包括实体违法，也包括程序违法。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的”，第四十三条规定：“用人单位单方面解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会”，第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”，第四十七条第一款、第三款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳支合同解除或终止前十二个月的平均工资”；用人单位在《中华人民共和国劳动合同法》实施之前制定的规章制度，虽未经过该法第四条规定的民主程序，但其内容不违反法律、行政法规及政策规定，且不存在明显不合理的情形，并已向劳动者公示或者告知的，可以作为处理劳动争议的依据。本案中，被告新达荣公司作出的《解除劳动合同通知书》中理由是原告陈君严重违反了被告公司的规章制度和劳动纪律，虽然提供四名证人到庭证明原告陈君从2015年6月份起存在“工作表现不好”的行为和传闻，但没有足够的证据证明原告陈君的行为达到《员工手册》中“不服从工作安排，不接受工作任务，或拒绝接受工作调派，蓄意煸动员工闹事或怠工”规定的程度，且没有证据证明原告陈君屡教不改、故意违反劳动纪律，并给单位造成恶劣影响和重大损失；故原告陈君即使存在“工作表现不好”的行为和传闻，亦不构成严重违反规章制度。其次，被告新达荣公司未提供解除劳动合同时曾征求工会意见的证据，故认定被告解除与原告的劳动合同程序违法、实体错误，属于违法解除劳动合同，原告主张赔偿金的诉讼请求，依法应予支持。关于赔偿金的数额问题，双方对原告陈君在解除劳动合同前12个月的平均工资为2410.60元/月的标准无异议，予以认定；原告的实际工作时间为4年14天，应按照4.5个月的工资标准计算赔偿金数额，即2410.60元/月*4.5月*2=21695.40元。关于原告陈君主张法定假日加班工资51200元的诉讼请求，经审查，《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）〉》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”，庭审中，原告未提供加班事实的初步证据，亦未证明被告掌握加班证据的事实；被告当庭认可原告每周六正常上班，但提供的《职工劳动合同》第二条第3款约定：“常日班每一周有一天的休息（每月休息不超过4天）”，加班是指在规定的工作时间外，延长工作时间、休息日工作又不能安排补休的或法定休假日工作的劳动，原告在工作年限中每周六上班，是双方在劳动合同中约定的正常工作，且原告按约定领取了相应的劳动报酬；原告的岗位是驾驶员，其工作性质决定了上班时间的特殊性，故原告主张每个周六加班和延长工作时间工资，无事实依据，本院不予支持。关于原告陈君主张被告支付欠发工资4480元的诉讼请求，经审查，《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释〉》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”；但明确该4480元欠发工资的发生时间和计算方式，以及举证证明在该时间内实际上班的事实，依法应当由劳动者承担举证责任，原告未能举证证明以上事实，故对该项诉讼请求，依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款、第四款，第三十九条第（二）项、第四十三条，第四十七条第一款、第三款，第八十七条，《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释〉》第十三条、《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）〉》第九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告东台市新达荣商厦有限公司于本判决生效之日起10日内一次性给付原告陈君违法解除劳动合同赔偿金21695.40元；二、驳回原告陈君的其它诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告陈君和被告东台市新达荣商厦有限公司各负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时按国务院《诉讼费用交纳办法》的相关规定，向江苏省盐城市中级人民法院预交上诉案件受理费（户名：盐城市财政局非税收入汇缴专户，开户行：盐城市农行中汇支行，账号：XXXXX）。如不按时缴纳上诉费，按自动撤回上诉处理。审 判 长  卢映宇代理审判员  刘 平人民陪审员  吴永海二〇一六年五月十九日书 记 员  朱婷婷附录法律条文1．《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。2.《中华人民共和国劳动法》第四条用人单位应当依法建立和完善规章制度，保障劳动者享有劳动权利和履行劳动义务。第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。3．《中华人民共和国劳动合同法》第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职、营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究形事责任的。第四十三条用人单位单方面解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。4．《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释〉》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。5．《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）〉》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。6.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。