徐州市铜山区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0312民初7603号原告：江苏省铜山县阀门厂，住所地徐州市铜山区张集镇魏集。法定代表人：魏家华。委托诉讼代理人：刘士举，该公司员工。委托诉讼代理人：陈永，徐州市铜山区汉王法律服务所法律工作者。被告：洪泉泳，男，1979年12月23日出生，汉族，住河南省洛阳市西工区。被告：吴燕玲，女，1978年9月29日出生，住河南省洛阳市西工区。两被告共同委托诉讼代理人：李风林、原宗保，河南一得律师事务所律师。被告：吴敬泉，男，1959年10月22日出生，汉族，住河南省洛阳市涧西区。被告：北京天诚利源成套设备销售有限公司，住所地北京市朝阳区华西里一区甲一号。法定代表人：洪泉泳。被告：洪银珠，女，1961年1月30日出生，住河南省洛阳市涧西区。原告江苏省铜山县阀门厂（以下简称“铜山阀门厂”）诉被告吴敬泉、洪泉泳、北京天诚利源成套设备销售有限公司（以下简称“北京天诚利源公司”）、洪银珠、吴燕玲买卖合同纠纷一案，本院于2016年9月2日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告铜山阀门厂委托代理人刘士举、陈永，被告洪泉泳、吴艳玲委托代理人原宗保到庭参加诉讼，被告吴敬泉、北京天诚利源公司、洪银珠经本院公告送达开庭传票、诉状副本、举证通知书、合议庭组成人员通知书后无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告铜山阀门厂诉称：被告吴敬泉、洪泉泳为被告公司股东，2001年初被告公司向原告订购产品，签订了买卖合同。应被告要求，原告合计发货1888070元，被告公司合计支付货款392764.80元，尚欠货款1495305.20元一直未还。2002年9月30日被告公司营业执照被吊销，至今未清算。依据《公司法》第一百八十三条规定，被告吴敬泉、洪泉泳作为股东应依法在吊销后15日内成立清算组。《公司法解释二》第18条（2）规定：有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。据被告洪泉泳所言，“公司财产被舅舅吴敬泉全部拿走”。其以股东身份之便利，侵占公司财产，逃避债务。依据《公司法》第二十条规定，公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。被告洪泉泳自认，公司股东并未出资。依据《公司法解释二》第22条第2款规定：公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。且，《执行工作若干问题的规定（试行）》第80条规定：被执行人无财产清偿债务，如果其开办单位对其开办时投入的注册资金不实或抽逃注册资金，可以裁定变更或追加其开办单位为被执行人，在注册资金不实或抽逃注册资金的范围内，对申请执行人承担责任。营业执照吊销后，被告洪泉泳和吴敬泉分占公司财产从北京回到洛阳。原告多次索要货款，被告洪泉泳总以公司财产被吴敬泉全部拿走为由拒偿，而被告吴敬泉藏匿，逃避债务。为此，原告诉请被告公司股东吴敬泉、洪泉泳连带承担公司的债务偿还责任，及按照原告诉求赔偿损失等请求，于法有据，请求判令：被告吴敬泉、洪泉泳连带承担被告公司北京天诚利源成套设备销售有限公司的债务赔偿责任，偿还原告货款1495305.20元；按照同期金融机构贷款利息赔偿损失至还清货款之日止。被告洪泉泳辩称：第一、洪泉泳作为被告天诚利源公司股东，不应当承担公司债务。原告诉称的购销关系所产生的债务，是发生在其与北京天诚公司之间。债务人为北京天诚公司，目前该公司处于吊销营业执照，但是按法律规定，公司的民事诉讼主体仍然存在。根据法律和相关规定，股东不应当承担公司债务。在公司股东全额缴纳出资后，股东义务已经完成，公司债务只由公司与自身全部财产对外承担责任，与股东洪泉泳无关。原告起诉早已超过法律规定诉讼时效，不具备胜诉权。原告起诉的债权是发生在2001年，至今已经有16年左右，期间原告怠于行使权力，已经超过法律规定的2年诉讼时效。原告也没有有效的证据证明时效中断的情形，因此，应当驳回原告诉请。被告吴艳玲辩称：原告追加吴艳玲作为本案被告，是滥用诉权。第一、原告是企业与公司之间的合同债务提起的诉讼，应当以合同法和公司法进行调整。第二、答辩人吴艳玲和洪泉泳于2006年9月25日登记结婚，而北京天诚公司成立于1999年4月26日，在公司成立后至2001年原告与北京天诚公司产生合同债权债务，吴艳玲与洪泉泳及公司之间不存在任何法律关系，与原告更是不存在任何法律关系。原告追加吴艳玲要求承担责任，更是没有事实及法律依据。因此，理应驳回原告对吴艳玲的起诉。被告吴敬泉、北京天诚利源公司、洪银珠未作答辩。本案的争议焦点为：一、被告洪泉泳、吴敬泉、洪银珠、吴艳玲是否应当对被告北京天诚利源成套设备销售有限公司的债务承担还款责任；二、原告起诉是否超过诉讼时效。原告提供了以下证据：证据一、北京天诚利源成套设备销售有限公司营业执照复印件一份、江苏省铜山县阀门厂企业法人营业执照复印件一份，证明原告主体身份、被告主体资格适格；证据二、原被告双方签订的工矿产品购销合同原件两份及配套合同清单，证明双方对购买原告的阀门等物品，就运输、品牌、数量、价款等进行了相关约定；证据三、发货出库单，证明原告依据合同履行了相关义务；证据四、新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院协助执行通知书、谈话笔录复印件各一份，证明原告已按照合同约定，将大部分涉案货物存放在公司在新疆处的仓库内（该仓库为维维公司所有），在货物存放期间，被告因涉其他案件被新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院强制执行，在强制执行期间，被告在未付货款的情况下，虚构事实，在与法院的谈话笔录中称该笔货物为其所有，导致涉案货物被巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院扣押拍卖，以抵偿被告所欠的债务；证据五、被告于2001年为原告支付的货款单据复印件，证明被告已支付部分货款392764.80元，根据合同约定，尚欠货款1495305.20元；证据六、2014年10月16日公安机关出具不予立案通知书一份；证据七、巴音郭楞蒙古自治州人民法院执行通知书原件及谈话笔录。被告洪泉泳、吴艳玲质证意见为：对证据一、均无异议，北京天诚公司股东构成是由吴敬泉、洪泉泳两名股东，洪泉泳认缴的200万元、吴敬泉认缴800万元。从认缴比例上看，吴敬泉是控股股东；对证据二、对两份购销合同真实性无异议，对2000年2月21日的合同清单真实性无异议。需要说明的是，工矿合同及合同清单，只能够证明北京天诚公司与原告存在合同关系，但是不能证明原告所主张的欠款；对证据三、有异议，原告所出示的所谓的7份发货出库单，与本案无关。因为收货单位是库尔勒市自来水公司，发货人是徐州市祥龙阀门有限公司。从发货人与收货人来说，与本案当事人均无关系，因此不能证明原告对该组证据的主张；对证据四、证据五不予质证，复印件不能作为证据使用；对证据六、对真实性无异议，但是从报案材料的报案人是魏家华，不是铜山县阀门厂。报案内容是否与本案有关，被告不知晓；对证据七，第一、证据来源不合法；第二、该证据内容与本案无关，因为这是北京天诚公司与新疆库尔勒自来水公司的诉讼案件，与本案无关。被告洪泉泳提供了以下证据：北京天诚公司工商登记信息，证明：第一、北京天诚公司目前处于吊销营业执照，但是根据法律规定，企业诉讼主体资格仍然存在。另吴敬泉占公司80%股份，是该公司的控股股东，是公司实际控制人；第二、证明北京天诚公司作为本案债务人，应当以公司资产承担债务。洪泉泳作为股东，不应当承担责任；第三、吴敬泉、洪泉泳已经按照各自的占股比例足额出资，不存在出资不足，抽逃出资的情形。原告质证意见为：对洪泉泳提供的证据真实性无异议，但不能够证明其观点。该公司于2002年就处于吊销状态，说明该公司及其各股东怠于对公司进行清算，而该公司也并没有实际经营，进一步说明该公司属于逃避债务。其公司所欠债务，根据法律相关规定理应由各股东承担。被告吴艳玲提供了结婚证复印件一份，登记于2006年9月25日，证明洪泉泳与吴艳玲登记结婚的时间。原告质证意见为：对吴艳玲提交的证据，因系复印件，对真实性无法确认。即使是真实的，也不能够证明洪泉泳与吴艳玲于2006年9月25日登记结婚。从原告提供户籍信息，证明被告洪泉泳与吴艳玲早在1998年左右就在一起同居生活并且生育子女，被告吴艳玲提供的该结婚登记只能够证明洪泉泳与吴艳玲在2006年9月补办结婚登记，因此该复印件不能够证明吴艳玲的观点。本院依据原告申请，依法调取了徐州市铜山区公安局刑事侦查卷宗。原告质证意见为：可以证实因被告涉嫌犯罪向公安机关报案的过程。被告质证意见为：对于公安机关的询问笔录，单纯的公安机关的笔录不应当作为证据适用，也不能成为民事诉讼认定案件事实的依据。第一、询问笔录未经法院判决确认，存在真实性、合法性等问题，刑事案件也并未侦查，也未经审理，询问笔录不能作为民事审理中的证据，因为法院没有对询问笔录进行质证，真实性、合法性没有得到确认。第二、询问笔录不应当出现在民事诉讼当中，除非经过刑事判决，明确确定其证据能力和证明力，否则法院不应当采信。第三、民事诉讼当事人向公安机关报案，是利用国家的公共权力为自己获取证据，赢得诉讼，是破坏了民事诉讼的平等对抗。最后、这个询问笔录不符合民事诉讼法第六十三条和最高人民法院证据规则第五十七条，因此我们认为这份证据不能被采信。经审理查明，2001年2月21日，原告江苏省铜山县阀门厂与被告北京天诚利源成套设备有限公司签订了《工矿产品购销合同》一份，约定：被告购买原告产品价款共计1108432元，交货时间及地点为：2001年4月15日前运到库尔勒自来水厂工程工地，结算方式及期限为：合同签订七日内预付15%，货到验收合格付35%，安装完毕验收合格付45%，剩余5%正式运行七日内结算。2001年3月12日，被告公司再次与原告签订《工矿产品购销合同》一份，约定：被告购买原告产品价款共计826000元，交货时间及地点为：2001年5月25日前运到库尔勒自来水厂工程工地。合同签订后，原告按照合同约定将货物送到被告公司指定地点，被告公司支付了货款392764.8元，尚欠货款1495305.2元一直未还。另查明，被告北京天诚利源成套设备有限公司成立于1999年4月26日，注册资本1000万元，法定代表人吴敬泉，登记股东为吴敬泉、洪泉泳，其中洪泉泳认缴额200万元，吴敬泉认缴额800万元。2001年4月9日，法定代表人变更为洪泉泳，2002年9月30日，被告公司处于吊销状态。未进行清算或宣告破产。再查明，被告北京天诚利源公司因未按合同约定提供阀门设备，被库尔勒银泉自来水有限公司诉至新疆维吾尔自治区巴音郭勒蒙古自治州中级人民法院，于2002年5月28日，判定被告北京天诚利源公司赔偿经济损失2407904.64元。本院认为，一、关于几被告是否承担还款责任问题。首先，被告北京天诚利源成套设备销售有限公司应承担还款责任，被告北京天诚公司于2002年9月30日被吊销企业法人营业执照，但并未成立清算组织，企业并未注销，法人资格仍然存在，因此应继续承担民事责任。其次，被告洪泉泳、吴敬泉应当对被告北京天诚利源成套设备销售有限公司的债务承担连带还款责任。根据《公司法》规定，公司被吊销营业执照属于公司解散的法定原因，公司被吊销营业执照后必须依法予以解散，同时清算责任也是公司股东的法定义务，该项义务属于全体股东，与股东的持股比例或者是否实际控制公司无关。有限责任公司的股东、实际控制人因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。在本案中，被告北京天诚利源成套设备销售有限公司系有限责任公司，其被吊销营业执照后未及时进行清算或者宣告破产，依法应当解散。经本院要求被告既不能提供公司财产，亦不能提交公司账册，故可以认定北京天诚公司的财产、账册已经灭失，现已不具备清算条件，无法进行清算。被告洪泉泳作为公司股东、法定代表人，被告吴敬泉作为公司股东、实际控制人怠于履行法定的清算义务，导致被告公司不能清算，原告要求该两被告对公司债务承担连带清偿责任的诉讼请求，符合法律规定。本院依法予以支持。最后，被告洪银珠、吴艳玲作为被告洪泉泳、吴敬泉的配偶，现原告无证据证实其二人在北京天诚公司经营过程中受益，因此不应对公司债务承担责任。二、关于原告起诉是否超过诉讼时效。本院认为，诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。在本案中原告的诉讼时效并未超过。原被告于2001年2月、3月订立买卖合同，约定货到验收合格支付部分货款，但该笔货物一直没有组织验收，直至被巴州中级人民法院扣押。2003年原告向铜山县人民法院申请破产。本院认为，根据《破产法》解释二的相关规定，因企业申请破产，需管理人接管债务人的财产、印章、账簿和文书等资料，调查债务人财产状况，代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序，替代债务人原管理层进行有关债务人财产的管理、处置、变价、分配等工作。但是，由于管理人并未参与企业原经营管理活动，其在接管后客观上需要一定的时间清理财产、查看账簿文书等，所以其对外债权的诉讼时效应当自人民法院受理破产清算之日起中断，原告的破产申请于2005年1月经徐州市中级人民法院裁定，驳回破产申请，但因原告于案外人张集镇政府的产权纠纷，原告公司产权处于失控状态，经江苏省高级人民法院判决，后张集镇政府在2010年2月24日才将原告公司印章及法定代表人印章交还原告法定代表人魏家华。在此之前原告客观上无法行使公司权利，也无法知道债权受损。原告后经多方查找与2012年初在库尔勒中级法院调取到几被告信息，经到洛阳及几被告在福建省泉州市的老家查访无果后，于2013年1月11日向铜山区公安局控告几被告涉嫌合同诈骗。经铜山区公安局经侦大队审核，于2014年10月16日通知不予立案，原告随即于2016年5月27日向本院提起民事诉讼。由此可以认定，原告因企业破产、向公安机关控告等行为导致诉讼时效中断，在公安机关做出不予立案决定后，在诉讼时效期内向本院提起诉讼。因此，被告关于原告诉请已过诉讼时效的辩解，本院不予支持。三、关于几被告应付货款数额的问题。原被告在订立的商品买卖合同中对于设备型号、单价、数量均作约定，其中蝶阀：DN400蝶阀每台20**元、DN500蝶阀每台30**元、DN600蝶阀每台40**元、DN800蝶阀每台60**元、DN1000蝶阀每台80**元、DN1200蝶阀每台150**元、压盖式伸缩接头：DN400每台5**元、DN500每台12**元、DN600每台18**元、DN700每台23**元、DN800每台27**元、DN900每台32**元、DN1000每台41**元、DN1200每台49**元；法兰式伸缩节：DN1000每台41**元、DN1200每台49**元；限位伸缩器：DN500每台18**元、DN1200每台85**元。依据被告向巴州中级人民法院提供的被扣押清单结合原告发货的火车运输发票及所附货物清单，可以认定原告公司所诉货物均已发货。后经被告认可所有权，该笔货物被巴州中院执行完毕。因此被告应按照合同约定给付原告货款1888070元，扣除被告已经支付货款392764.8，还应支付货款1495305.2元。原告逾期付款，应支付逾期付款利息。自2002年3月20日，被告公司自认涉案货物所有权为其所有之日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条、《最高人民法院》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告北京天诚利源成套设备销售有限公司于本判决生效后十日内支付原告江苏省铜山县阀门厂货款1495305.20元及逾期利息（按照本金1495305.20元，自2002年3月20日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；二、被告洪泉泳、吴敬泉对上述债务承担连带还款责任。三、驳回原告对被告洪银珠、吴燕玲的诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18260元、保全费5000元、公告费909元，总计24169元，由被告北京天诚利源成套设备销售有限公司、洪泉泳、吴敬泉负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交案件受理费。审 判 长  朱信鑫人民陪审员  赵庆杰人民陪审员  李传彬二〇一八年四月二日书 记 员  张雨霄