湖南省益阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）益法民三终字第88号
上诉人（原审原告）谌某甲，男，1953年3月8日出生，汉族，安化县人，农民，住安化县东坪镇仙缸村付利XX。
委托代理人谌海某，湖南某某联合律师事务所律师，代理权限为特别授权。
上诉人（原审被告）某某财产保险股份有限公司宁波中心支公司，住所地浙江省宁波市江东区和济街XX。
负责人夏某，该公司总经理。
委托代理人朱某，浙江某某律师事务所律师，代理权限为一般代理。
委托代理人赵某，浙江某某律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被上诉人（原审被告）谌某乙，男，1974年11月8日出生，汉族，安化县人，农民，住安化县东坪镇XX。
被上诉人（原审被告）谌某丙，曾用名谌喜某，男，1982年9月28日出生，汉族，安化县人，农民，住安化县东坪镇XX，系谌某乙之弟。
上诉人谌某甲、上诉人某某财产保险股份有限公司宁波中心支公司（以下简称保险公司）与被上诉人谌某乙、谌某丙机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省安化县人民法院（2015）安法民一初字第111号民事判决，均向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人谌某甲的委托代理人谌海某，保险公司委托代理人赵某、被上诉人谌某丙暨谌某乙委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审经审理查明：2014年3月5日15时40分许，谌某丙驾驶苏B591**号小型轿车由安化县东坪镇安中村往吉祥山村方向行驶，行至东坪镇永安村路段超越障碍时，与相对方向由谌某甲驾驶的搭乘谌某丁（已另案起诉）的无牌雅迪普通两轮摩托车相撞，造成谌某甲及谌某丁受伤，两车受损的道路交通事故。经安化县公安局交通警察大队于2014年3月18日作出安公交认字（2014）第1196号道路交通事故认定书认定：驾驶人谌某丙驾驶机动车遇相对方向来车时未减速靠右行驶，其过错行为是造成此次事故的主要原因，应负主要责任；驾驶人谌某甲未取得机动车驾驶证、未按规定戴安全头盔驾驶未经公安交通管理部门登记的、未投保第三者责任强制保险、未定期进行安全技术检测的普通二轮摩托车上道路行驶，其过错行为是造成此次事故的次要原因，应负次要责任。谌某甲受伤后被送往安化县人民医院住院治疗54天。谌某甲的伤情经益阳市辰峰司法鉴定所（2014）安医临鉴字第67号司法鉴定意见书鉴定：其损伤构成柒级伤残；医疗休息期自受伤之日开始为六个月；一人护理期限为四个月；给付营养费期限为四个月；估计后期治疗费用为壹万元。另查明，谌某丙驾驶的苏B591**号小型轿车为谌某乙所有，该车已在保险公司处投保了交强险和保险限额为50万元的商业三者险（保险期限均自2013年8月30日0时起至2014年8月29日24时止），事故发生在保险期限内。事故发生后，谌某丙已支付谌某甲62800元。谌某甲从2012年2月开始居住在长沙市雨花区黎托乡候照村友谊组，于2012年2月22日至2014年2月28日在长沙市雨花区昶丽装饰材料厂工作。确认谌某甲的各项经济损失为201149.31元，其中：一、医疗费项下损失101389.94元：1、医药费86169.94元（安化县人民医院住院医药费78282.5元＋门诊费用2037.44元＋白蛋白费用5850元）；2、住院伙食补助费1620元（30元／天×住院54天）；3、营养费3600元（原告诉请30元／天×120天，被告无异议）；4、后续治疗费10000元。二、伤残费项下损失99059.37元：1、误工费11720.5元（湖南省上一年度农林牧渔行业平均收入23441元÷12月×6月）；2、护理费11711.67元［湖南省上一年度居民服务和其他服务业平均收入35623元÷365天×120天］；3、伤残赔偿金63627.2元［湖南省上一年度农村居民人均纯收入8372元×（20-1）年×40%］；4、精神损害抚慰金12000元。三、鉴定费700元。
另查明，本次交通事故造成另一伤者谌某丁各项经济损失为49794.64元（其中医药费35542.03元，伤残费13552.61元，已另案起诉）。
原审法院认为：公民的健康权依法受法律保护。本案中，因谌某丙与谌某甲违章驾驶发生交通事故，造成谌某甲损害，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项之规定，机动车之间发生交通事故的，由保险公司在交强险限额范围内予以赔偿；不足的部分，应由侵权责任人根据其过错大小承担相应的赔偿责任。故各责任人应当按照各自的责任依法赔偿。本案中，因谌某丙与谌某甲分别负本次事故的主次责任，故对谌某甲的损失，应由谌某丙承担70%的赔偿责任，谌某甲自负30%的责任。谌某乙虽系肇事车辆的所有人，其对造成的谌某甲损害并不存在《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条中规定的情形，即不存在过错，故不应承担赔偿责任。因谌某丙驾驶的肇事车辆已向保险公司投保交强险和第三者责任商业险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。故谌某甲的损失应先由保险公司在交强险限额范围内进行赔偿，不足部分，由保险公司在商业三者险限额范围内按责任划分予以赔偿。保险公司提出对谌某甲的医药费损失核减10%的非医保用药，谌某丙同意核减部分由其赔偿给谌某甲，谌某甲亦同意，不违反法律规定，予以支持。谌某甲诉请误工损失月工资为3000元，但其并未提供相关证据证明其事故发生时的固定收入，也未能提供近三年的平均收入，考虑到谌某甲系农业户口，故对其误工损失比照农林牧渔行业收入。谌某甲主张按湖南省上一年度城镇居民人均可支配收入计算其伤残赔偿金，但其并未提供证据证明其居住的长沙市雨花区黎托乡候照村友谊组系城镇规划范围内，也未提供证据证明其经常居住地为城镇，故只能按照农村居民标准计算。对谌某甲诉请的2000元摩托车损失费，因其未提供相关票据，依法不予认定。
综上，一、保险公司应在交强险限额范围内赔偿谌某甲医疗费项下损失7404.4元{10000元×（101389.94元÷（101389.94元＋谌某丁医疗费35542.03元）］}，伤残赔偿金项下损失96761.74元{110000元×（99059.37元÷（99059.37元＋谌某丁伤残赔偿费13552.61元）］}，合计104166.14元；二、保险公司应在第三者责任商业险限额范围内赔偿谌某甲经济损失61856.32元{［医疗费项下损失（86169.94元×90%＋1620元＋3600元＋10000元-7404.4元）＋伤残费项下损失（99059.37元-96761.74元）＋700元）］×70%}；三、由谌某丙赔偿谌某甲医药费损失6031.9元（86169.94元×10%×70%），其已支付谌某甲62800元，多出的56768.1元由保险公司在支付谌某甲的赔偿款中抵扣后返还；四、谌某甲的其余损失自负。据此，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告某某财产保险股份有限公司宁波中心支公司在交强险限额范围内赔偿谌某甲经济损失104166.14元；二、某某财产保险股份有限公司宁波中心支公司在商业三者险限额范围内赔偿谌某甲经济损失61856.32元；三、谌某丙赔偿谌某甲医药费损失6031.9元，谌某丙已支付谌某甲62800元，多出的56768.1元由谌某甲返还给谌某丙；四、驳回谌某甲的其他诉讼请求。案件受理费1638元，减半收取819元，由谌某甲负担415元，由谌某丙负担404元。
上诉人谌某甲不服上述判决，提起上诉称：一、原审判决认定谌某甲按农村居民标准计算残疾赔偿金错误，谌某甲有证据能够证明其经常居住地为城镇，主要收入来源于非农业，应按城镇居民标准计算其残疾赔偿金；二、原审判决按2013年的人均可支配收入标准计算损失错误；三、原审判决按农林牧渔行业计算误工费错误，应按每月3000元标准计算误工费；四、不予认定摩托车损失错误，五，原审认定精神损害抚慰金金额不合理。谌某甲请求依法改判保险公司赔偿222813.53元。
上诉人保险公司不服上述判决，提起上诉称：原审判决书在最终判决折抵金额时计算错误，因原审原告提出上诉，原审法院无法更正，故提出上诉，请求二审法院依法判决。
被上诉人谌某乙、谌某丙答辩称：上诉人的上诉与谌某乙、谌某丙没有关系，原审判决可以，请求法院对于谌某丙的损失依法考虑。
上诉人保险公司针对谌某甲的上诉答辩称：原审判决对事实认定清楚，适用法律正确。
上诉人谌某甲针对保险公司的上诉没有意见。
二审中，谌某甲向本院提交以下证据：一、长沙市雨花区人民政府征收土地方案公告；二、土地勘测定界技术报告书；三、勘测定界图；四、长沙市国土资源局雨花区分局征地补偿安置方案征求意见公告；五、长沙市国土资源局雨花区分局征地补偿安置方案实施公告。欲证明侯照村土地纳入城市建设规划，谌某甲经常居住在城镇。
保险公司质证认为因为证据为扫描件，对真实性不清楚，从征收土地方案公告来讲，只是征地方案，并没有具体的征地拆迁，不能够由此证明是城镇范围。
谌某乙、谌某丙的质证意见为没有去实地调查过，所以不清楚，请求法院依法认定。
本院经审查认为，以上证据来源真实合法，能够达到其证明目的，本院对此予以认定。
二审经审理查明，长沙市雨花区黎托乡侯照村土地已纳入城镇规划。除此，二审查明的其他事实与原审查明的一致。
本院认为，本案争议的焦点：一、谌某甲伤残赔偿金计算标准；二、误工费计算标准；三、摩托车的损失；四、精神抚慰金的数额。
一、关于谌某甲伤残赔偿金计算标准。原审经审理查明谌某甲从2012年2月开始居住在长沙市雨花区黎托乡候照村友谊组，于2012年2月22日至2014年2月28日在长沙市雨花区昶丽装饰材料厂工作的事实，故认定谌某甲的主要收入来源于城镇，谌某甲的残疾赔偿金的标准应按城镇标准计算，谌某甲提出原审判决按2013年农村居民人均纯收入计算残疾赔偿金错误的理由成立，本院予以支持，因本案一审法庭辩论终结的时间为2015年3月25日，根据湖南省2014年度城镇居民可支配收入计算谌某甲的残疾赔偿金计算为201932元（26570元／年＊19年＊40%）。
二、关于误工费的计算标准问题。原审法院认定谌某甲于2012年2月22日至2014年2月28日在长沙市雨花区昶丽装饰材料厂误工的事实，却按上一年度农林牧副渔也平均收入标准计算误工费错误，本院予以纠正。本院认为根据长沙市雨花区丽装饰材料厂出具的工资单、工资证明，长沙市雨花区东山街道侯照社区筹建委员会出具的工作证明，足以认定谌某甲应按每月3000元计算误工费为3000＊6=18000元。
三、摩托车的损失。因上诉人谌某甲未提供相关证据，原审不予认定正确，本院予以维持。
四、精神抚慰金的数额。原审法院根据侵权人的过错程度、侵权人承担责任的经济能力、受诉法院所在地平均生活水平认定谌某甲的精神抚慰金为12000元，符合《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，予以维持。
综上，谌某甲的损失经计算为345733.61元，其中交强险赔偿104166.14元，三责险赔偿163065.33元，谌某丙赔偿谌某甲医药费6031.9元，保险公司上诉提出原审判决书在最终判决折抵金额时计算错误，本院予以纠正。上诉人谌某甲的上诉理由部分成立，对成立的部分，本院予以支持。原审认定事实部分不清，依法应予改判，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省安化县人民法院（2015）安民一初字第111号民事判决的第一项、第三项、第四项；
二、撤销湖南省安化县人民法院（2015）安民一初字第111号民事判决的第二项；
三、由某某财产保险股份有限公司在商业三责险内赔偿谌某甲163065.33元；
以上第一、二、三项给付内容，相互折抵后，由某某财产保险股份有限公司支付谌某甲210463.37元，支付谌某丙56768.1元（谌某甲指定账户，户名：谌某甲，开户行：中国建设银行安化支行，账号：6217003010102577533；谌某丙指定账户，户名：谌某丙，开户行：华融湘江银行，账号：6213660173700160350）
以上给付内容限本判决生效之日起10日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费819元，二审案件受理费3576元，共计4395元，由谌某甲承担945元，由某某财产保险股份有限公司宁波中心支公司承担3000元、由谌某丙承担450元。
本判决为终审判决。
审 判 长 曾艳红
代理审判员 蒋远军
代理审判员 昌 丹
二〇一五年十月十日
书 记 员 贾 殷