内蒙古自治区赤峰市红山区人民法院民 事 判 决 书（2015）红民初字第265号原告焦庆杰，男，1972年9月29日出生，汉族，无职业，住内蒙古赤峰市红山区。原告孙显涛，男，1973年2月17日出生,汉族，个体工商户，住内蒙古通辽市。二原告委托代理人刘凤阳。被告赤峰松鹤调味品有限责任公司，住所地内蒙古赤峰市红山区。法定代表人李文国。委托代理人张晓杰。诉讼代表人内蒙古大川律师事务所,暨赤峰松鹤调味品有限责任公司管理人。委托代理人张佳秀。原告焦庆杰、孙显涛与被告赤峰松鹤调味品有限责任公司（以下简称调味品公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年1月13日立案受理，并依法组成合议庭进行审理。2015年1月20日，赤峰市中级人民法院受理案外人对于被告调味品公司的破产清算申请，并于2015年4月23日指定内蒙古大川律师事务所作为被告调味品公司的财产管理人。因立案时，原告焦庆杰、孙显涛即向本院申请对涉案工程施工部分的工程造价进行评估鉴定，经本院审查后对其请求事项进行委托鉴定。本院于鉴定意见出具后恢复了对本案的审理。因被告进入破产清算程序，原告变更诉讼请求，故本案案由变更为破产债权确认纠纷。开庭审理时，原告焦庆杰、孙显涛的委托代理人刘凤阳，被告调味品公司的委托代理人张晓杰，被告调味品公司的管理人内蒙古大川律师事务所的委托代理人张佳秀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告焦庆杰、孙显涛诉称，2013年5月15日，其作为乙方与被告（甲方）签订《工程承包合同》，由其承建被告宿舍、化验楼，合同约定：承包方式为包工包料，合同价款为依据2009年内蒙古自治区工程预算定额及费用定额、赤峰市定额站相应季度的建设工程造价信息文件及政策性文件确定工程造价。工程款拔付分期拔付，第一次为二层封顶甲方付给乙方完成工程量的75%，第二次为四层封顶甲方付给乙方完成工程量的75%。合同签订后，原告如约施工，所承建宿舍、化验楼已全部封顶，被告未按约定拔付工程款，致使工程不能全部进行。现诉至法院,请求依法解除其与被告签订的《工程承包合同》；被告优先支付已完成部分的工程款暂定100万元（待鉴定后确定），并由被告承担诉讼费用。诉讼中，其变更诉讼请求第二项为确认其对被告享有1503788元（已扣除2013年8月9日工程款10万元）的债权，其中对涉案建设工程折价或拍卖的价款部分在上述范围内享有优先受偿权。被告调味品公司辩称，其与原告签订的合同无效，工程没有竣工验收。原告要求确认工程价款不应得到支持。其已付工程款70万元。另外，原告包工包料，现尾欠内蒙古辽河工程局股份有限公司红山混凝土分公司混凝土款236910元及利息，该款应自原告的债权中扣除。调味品公司的管理人述称，原告未在法定期限内提供有关证据材料，原告应提供有效材料后其才能确认债权。经本院审理查明，2013年5月15日，原告焦庆杰、孙显涛（乙方）与被告调味品公司（甲方）签订了《工程承包合同》，双方在合同中主要约定事项为：甲方将其宿舍、化验楼发包给乙方承建。工程地点在调味品公司院内；以图纸实际面积为准；工程承包范围为土建、装修、给排水、采暖、电气、消防、照明等；承包方式为包工包料；合同价款依据2009年内蒙古自治区工程预算定额及费用定额、赤峰市定额站相应季度的建设工程造价信息文件及政策性文件确定工程造价；工程款拔付分三期拔付，第一期为二层封顶甲方付给乙方完成工程量的75%，第二次为四层封顶甲方付给乙方完成工程量的75%，第三次为装修每完成一层，甲方付给乙方装修工程量的75%，其中不包括外墙保温及室内外门窗。除上述内容双方还就其他事宜进行了约定。合同签订后，原告进场施工。2013年10月10日，原告（乙方）与被告（甲方）签订了《补充协议书》，双方约定：1、因甲方不能按期支付给乙方工程款，致使工程延期，对此延期甲方自愿承担延期责任；2、甲方同意乙方对所承建工程竣工如期延期至2014年10月15日；3、其他事宜双方另行协商解决；4、本协议一式两份、甲、乙双方各执一份，本协议自甲、乙双方签字或盖章后生效。后因被告工程款拔付仍不能如约到位，原告施工至涉案工程主体四层封顶退场。现原告就已完工部分向被告主张权利，诉至本院，诉请如前。诉讼中，原告向本院申请就其已完成工程量及工程造价进行评估。2015年3月2日，本院委托内蒙古正合工程项目管理有限公司对原告申请的上述事项进行评估作价。2015年12月8日，内蒙古正合工程项目管理有限公司作出内正造鉴字（2015）第6号工程造价鉴定报告，鉴定结论为,经计算调味品公司的宿舍、化验楼已施工完工程造价为1603788元。对于该工程造价原、被告均无异议。在本院处理的内蒙古辽河工程股份有限公司红山混凝土分公司起诉调味品公司、孙显涛买卖合同纠纷一案中，该案原告以其为调味品公司建设办公楼提供混凝土为由要求调味品公司给付货款及利息，2014年2月20日本院作出（2013）红商初字第68号民事判决书，判令调味品公司于判决生效后十日内向内蒙古辽宁工程股份有限公司红山混凝土分公司支付混凝土款236910元及利息（自2013年8月8日至2013年10月25日按照月利率2%计算236910元的利息）。对此，原告认可其系以包工包料的方式承包涉案工程，同意在被告应付工程款中扣除236910元。被告主张已向原告支付60万元，对此原告认可被告于2013年8月9日支付其工程款10万元，其余部分不予认可，对此被告未能提供证据证明。2015年1月20日，赤峰市中级人民法院作出（2015）赤民破字第1-1号民事裁定书，受理了债权人对调味品公司的破产清算申请。2015年4月23日，赤峰市中级人民法院作出（2015）赤民破字第1-1号决定书，指定内蒙古大川律师事务所担任调味品公司管理人。2016年3月25日，赤峰市中级人民法院作出（2015）赤民破字第1-5号决定书，内容为：“2015年6月29日，焦庆杰、孙显涛共同向调味品公司管理人申报债权，申报的数额为200万元。调味品公司管理人在审查时发现，焦庆杰、孙显涛在申报债权时，已就该债权向法院提起诉讼。调味品公司管理人认为，该笔债权数额应以法院的裁决结果为准，故在编制债权表时，未对该债权予以确认，对此焦庆杰、孙显涛提出异议。经审查认为，焦庆杰、孙显涛已就其所申报的债权向人民法院提起诉讼，故最终需以生效的法律文书确定的数额为准。”赤峰市中级人民法院决定临时确定焦庆杰、孙显涛的债权数额为200万元。2016年4月6日，赤峰市中级人民法院作出（2015）赤民破字第1-6号民事裁定书，决定：一、终止调味品公司的重整程序；二、宣告调味品公司破产。诉讼中，原告焦庆杰认可停工时间为2013年7月。本院认为，被告调味品公司被赤峰市中级人民法院裁定宣告破产，调味品公司管理人对于原告申报债权未予确认，基于被告现实存在状况及原告诉请事项，本案案由应确认为破产债权确认纠纷。现双方主要争议为：一、涉案《工程施工承包合同》是否有效。二、涉案工程在未完工验收的情况下，应否确认原告对被告享有债权及确认债权的数额；三、原告对其施工部分的工程折款或拍卖价款部分是否享有优先受偿权。一、涉案《工程施工承包合同》是否有效。依据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：“承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，建设工程施工合同应当认定无效”的规定，被告将涉案工程发包给无建设工程施工资质的原告进行施工，双方签订的《工程施工承包合同》无效，无效的合同无需解除，故对于原告要求解除《工程施工承包合同》的诉讼请求，本院不予支持。涉案工程在未竣工验收的情况下，是否应确认原告对被告享有债权及确认债权的数额。原告停工系因被告未能按约定支付工程款，导致工程无法继续施工，故原告有权就已完成施工部分向被告主张权利，现原、被告就原告已完工部分的工程造价为1603788元无异议，对于该部分工程造价本院予以确认。被告辩称已向原告支付工程款70万元,另有混凝土款及相应利息,应从未付工程款中予以扣除。原告认可被告已支付工程款10万元，并对混凝土款236910元应由其承担无异议，故上述款项应从工程价款中扣除，但因被告迟延向案外人支付混凝土货款所产生的法定孳息则不应予以扣除。对于被告主张已付的另外60万元工程款，因其未能提供相应证据证明，对该部分抗辩主张本院不予支持。综上，被告尚欠二原告工程款数额应确认为1266878元。原告对其施工部分的工程折款或拍卖价款部分是否享有优先受偿权。《中华人民共和国合同法》第二百八十六条：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”及《2011年全国民事审判工作会议纪要》第26条：“非因承包人的原因，建设工程未能在约定期间内竣工，承包人依据合同法第二百八十六条规定享有优先受偿权不受影响；承包人行使优先受偿权的期限为六个月，自建设工程合同约定的竣工之日起计算；建设工程合同未约定竣工日期，或者由于发包人的原因，合同解除或终止履行时已经超出合同约定的竣工日期的，承包人行使优先受偿权的期限自合同解除或终止履行之日起计算”的规定，优先受偿权是立法对于施工人应得工程价款的优先保护，属于施工人的法定权利，该权利不以承包合同有效为前提。原告停止施工系因被告未如约拔付工程款所致，原、被告约定的竣工时间为2014年10月15日，原告对优先受偿权的行使期限应为2014年10月16日至2015年4月15日，本案原告起诉时间为2015年1月13日，故原告原告主张对其施工部分的工程折价或拍卖的价款部分享有优先受偿权，于法有据，应予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、第一百零九条、《中华人民共和国企业破产法》第五十八条（三）、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条、第四十八条及上述法律之规定，判决如下：一、确认原告焦庆杰、孙显涛对被告赤峰松鹤调味品公司有限责任公司享有1266878元的债权，其中原告焦庆杰、孙显涛对涉案建设工程折价或拍卖的价款部分在上述债权确认数额范围内享有优先受偿权；二、驳回原告焦庆杰、孙显涛的其他诉讼请求。案件受理费18334元，邮寄送达费60元，鉴定费12000元，合计30394元（原告已预交），由被告赤峰松鹤调味品公司有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。审 判 长  杨宁宁人民陪审员  冯恩珍人民陪审员  李环颖二〇一六年五月十二日书 记 员  李 蕊