山西省长治市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）长刑终字第298号
原公诉机关潞城市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李素连，女，汉族。2014年11月4日因涉嫌犯贩卖毒品罪被潞城市公安局刑事拘留，同年12月10日经潞城市人民检察院批准，次日由潞城市公安局执行逮捕，现羁押于长治市看守所。
潞城市人民法院审理潞城市人民检察院指控原审被告人李素连犯贩卖毒品罪一案，于2015年6月8日作出（2015）潞刑初字第61号刑事判决。判后，原审被告人李素连不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原判认定:2014年10月至11月期间，被告人李素连分别
向王X、杨X、魏X多人出售毒品“筋”。2014年11月3日，潞城市公安局民警从被告人李素连经营的“回头客”饭店内查获毒品共134.14克，经鉴定，查获毒品中含甲卡西酮及咖啡因混合物成分的毒品134.06克、含甲卡西酮成分的毒品0.08克。
认定上述事实的证据有：受案登记表、扣押物品清单、称重证明；证人王X、杨X等证言;检验报告等鉴定意见;原审被告人的供述和辩解等。
原判认为，被告人李素连向他人贩卖含有甲卡西酮成分的毒品共计134.14克，且数量大，其行为已经构成贩卖毒品罪。根据本案的事实、性质、情节以及社会危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款;《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第一条第（一）项之规定，判决如下:被告人李素连犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产30000元。
判后，原审被告人李素连提出上诉，认为自己不吸毒，不应将查获的毒品认定为贩卖的毒品，应认定为非法持有毒品。
经二审审理查明:2014年10月至11月期间，原审被告人李素连分别向王X、杨X、魏X多人出售毒品“筋”。2014年11月3日，潞城市公安局民警从原审被告人李素连经营的“回头客”饭店内查获毒品共134.14克，经鉴定，查获毒品中含甲卡西酮及咖啡因混合物成分的毒品134.06克、含甲卡西酮成分的毒品0.08克。
支持上述事实的证据有:
1、受案登记表及立案决定书
主要内容:2014年11月3日，潞城市公安局辛安泉派出所民警在工作中发现辖区309国道路边“回头客饭店”老板李素连涉嫌贩卖毒品，并于当日决定立案侦查。
2、抓获证明:2014年11月3日，潞城市公安局辛安泉派出所民警在调查李素连涉嫌贩卖毒品一案时，发现杨X有吸毒嫌疑，并于当日在李素连经营的“回头客”饭店内将其抓获，经询问，杨X对其在该饭店内向李素连购买毒品的行为供认不讳，且尿检结果呈甲基安非他明阳性。
3、王X的询问笔录:其吸食的毒品是从309国道路边一个叫“回头客”饭店里买的，其一共在那里买过七八次，每次都只买50元钱。其第一次在“回头客”饭店购买毒品是在2014年10月初，其是听货车司机们说在那个饭店能买上毒品，于是2014年10月初的一天，其驾车路过“回头客”饭店在那里吃饭的时候，就顺便问了饭店老板（一个年龄约40多岁的女子）一句，有没有“筋”，饭店老板说有，其就买了50元钱。
4、杨X的询问笔录:2014年11月3日中午，其想吸“筋”，
就打车来到潞城市石匣村“回头客”饭店，没想到正碰到警察，
当时其就谎称是来买酒菜的。其以前听司机们说该饭店里有卖毒品的，2014年11月2号晚上，其从长治打车回家途中到“回头客”饭店花100元钱买了一小袋毒品，是“回头客”饭店的老板娘卖给其的，回家后就吸了。2014年11月3号是其第二次去“回头客”饭店。
5、魏X的询问笔录:2014年11月3日下午一两点左右，
其花50元钱从李素连手中买了一小包“筋”，其买上后就在李素连所经营饭店里面的一个小家吸食完了。其经营半挂车，是听司机们说李素连在饭店卖毒品的，当天其进饭店时碰见一个人，看那个人的样子好像是刚吸过毒。
6、杨X2的询问笔录:其与李素连是婆媳关系，“回头客”饭店是由其儿子芦X和儿媳李素连经营的，约四五年前芦X离家出走后，饭店就不干了。大概2014年8月左右，饭店重新开张，这是李素连的主意，也是她在那儿负责。芦X离家出走约一个月的时候回过一次家，但收拾了些衣服就又走了，至今没有回过家。其不知道芦X在什么地方，村上的人也都知道芦X离家出走后就没回过家。
7、芦X2的询问笔录:其是潞城市微子镇石匣村的支部书记及村委主任，其认识李素连的丈夫芦X，都是石匣村的，其与芦X还是本家兄弟。其上次见到芦X是他女儿圆羊的时候，到现在最少也有三年时间了，芦X一直不在家，是跟家人生气就离家出走了。李素连大概是2014年7月开始在309国道旁重新经营饭店的，这期间其没见芦X回来过。
8、杨X3的询问笔录:其是潞城市微子镇石匣村人，在李素连经营的“回头客”饭店干活，也认识李素连的丈夫，其是在李素连被抓获前一个月左右来饭店干活的，这期间其没见过李素连的丈夫，其每天大概九点钟去干活，晚上十一点半离开，李素连每天晚上就住在饭店。李素连和她丈夫不在一起住，其听说因为两个人常吵架，后来她丈夫就走了。其还是李素连的女儿圆羊的时候见过她丈夫，好长时间没再见了。
9、王X2的询问笔录:其是潞城市微子镇石匣村人，在李素连经营的“回头客”饭店打过工，也认识李素连的丈夫，其是从2014年七月初二她家饭店开业当天其就去帮忙了，一直到农历十一月就不去了，这期间其没有见过李素连的丈夫。其每天早上九点去，一直到晚上十二点回，李素连晚上就住在饭店，其有四五年时间没有见过李素连的丈夫了。
10、白X的询问笔录:其是李素连的邻居，有三四年没见过她丈夫了，听说他们之间一直生气，她丈夫就不回家了。
11、白X2的询问笔录:其是李素连的邻居，至少有两三年没有见过李素连的丈夫了，以前他们经常吵架，李素连在路边开了个饭店，平常就在饭店住。
12、刘X的询问笔录:其是潞城市微子镇石匣村人，在李
素连经营的“回头客”饭店当服务员，其从2014年七月初二饭
店开业就一直在那儿干活，饭店刚开业的时候有李素连、王X2和其三人，杨X3是后来去的。其每天九点去上班，晚上十二点离开，其干活期间没有见李素连的丈夫来过饭店，其只知道她丈夫已经好几年没有回来过了，离上次见她丈夫已经有三四年了。
13、搜查证:2014年11月3日，潞城市公安局民瞥依法对李素连的人身、物品、住所等相关场所进行搜查。
14、搜查笔录
时间:2014年11月3日14时45分-15时45分
地点:潞城市辛安泉镇309国道路边“回头客”饭店
主要内容:侦查人员在李素连经营饭店柜台里查获用于吸食毒品的锡纸，在饭店内部靠北边李素连居住的房间内电脑桌上查获用塑料自封袋包装的疑似毒品三包，当场编为1号、2号和3号，其中3号塑料自封袋内装有一个自制的用于分装毒品的工具，同时被查获的还有用于称量毒品的电子称一台及大量未使用过的小塑料自封袋.在其床垫下查获两个内有些许疑似毒品残留物的塑料自封袋，并当场编为4号和5号。
15、查获证明:2014年11月3日，潞城市公安局辛安泉派出所民警将涉嫌在309国道旁“回头客”饭店内贩卖毒品的老板李素连查获，并查获疑似毒品三大塑料自封袋及两小塑料自封袋、电子称一台、大量未使用的小塑料自封袋以及吸毒工具等物品。
16、扣押物品清单:潞城市公安局辛安泉派出所民警对查获的上述物品进行扣押。
17、称重证明:经称重，在原审被告人李素连经营的“回头客”饭店内查获的编为1号的疑似毒品毛重41.71克、净重41.13克，编为2号的疑似毒品毛重50.52克、净重49.94克，编为3号的疑似毒品毛重43.58克、净重42.99克，编为4号的疑似毒品毛重0.35克、净重0.08克，编为5号的塑料自封袋内因残留物太少无法称量净重，毛重为0.18克。
18、原审被告人李素连指认被查获物品及称重照片:经一审庭审出示在案佐证。
19、送检证明:2014年11月6日，潞城市公安局辛安泉派出所民警将在原审被告人李素连经营的“回头客”饭店内查获的称重时编号为1号、2号、3号、4号、5号的白色粉末疑似毒品送往长治市公安司法鉴定中心进行毒品成分鉴定，长治市公安司法鉴定中心因标识为1至5号的疑似毒品性状一致，故随机提取1号进行毒品成分鉴定。2015年2月26日，潞城市公安局辛安泉派出所民警将在李素连处查获的编号为2号、3号、4号、5号的疑似毒品送长治市公安司法鉴定中心进行毒品成分补充鉴定，长治市公安司法鉴定中心因标识为5号的小塑料自封袋内的疑似毒品残留物太少，无法采集不予鉴定，故只对编号为2－4号的三包疑似毒品进行毒品成分鉴定，并将编号为2号的疑似毒品重新编为1号，编号为3号的疑似毒品重新编为2号，编号为4号的疑似毒品重新编为3号。
20、长治市公安司法鉴定中心检验报告及鉴定意见通知书:经检验，2014年11月6日送检的编号为1号的检材中检出甲卡
西酮及咖啡因成分。2015年2月26日送检的编号为1号、2号
的检材中均检出甲卡西酮及咖啡因成分，编号为3号的检材中检出甲卡西酮成分。
21、现场检测报告书:经对王X、杨X、魏X进行甲基安非他明检测试剂尿检，结果均呈阳性。
22、潞城市公安局行政处罚决定书:潞城市公安局分别对王X、杨X、魏X三人吸毒的违法行为予以行政处罚。
23、辨认笔录:经王X、杨X、魏X辨认，原审被告人李素连即为在309国道路边“回头客”饭店内向其三人出售毒品的人。
24、前科劣迹调查表:经查，原审被告人李素连无违法犯罪前科。
25、原审被告人李素连的供述和辩解:原审被告人李素连在侦查阶段共有四次供述，主要内容分别为:
第一次供述:其是潞城市微子镇石匣村人，在309国道旁经
营一家叫“回头客”的饭店，并在饭店内居住，其从2014年10
月18号左右开始吸食和贩卖毒品，其经常听一些过往司机说吸
毒可以解乏，于是其就开始吸食毒品，也向过往的司机贩卖毒品。其手中的毒品是2014年10月中旬时，一个五十多岁的陌生男子来饭店卖给其的，当时是毒品是用稍微大点儿的塑料自封袋装的，其以6000元一两的价格买了三两，也就是三塑料自封袋，每袋约50克，一共花了18000元。其把毒品都卖给了来其饭店吃饭的司机们，其也不认识他们。其一共卖出过五小袋，每袋约0.5克，一共卖了500元，被警察查获了。其向外贩卖毒品时，先用一个用废弃的易拉罐制作的小铝片从装有毒品的大塑料自封袋里往小塑料自封袋里分装，然后再用电子秤称重，每袋称的连袋有0.7克时就不装了，然后以每袋100元的价格卖给司机们。分装用的小铝片是其自制的，电子秤是卖给其毒品的那个人送给的，塑料自封袋和锡纸是其从长治八一广场附近一个地摊上买的，除了其卖掉的及被查获的毒品外，剩余的都被其自己吸了。卖给其毒品的男子身高约170cm，短发、长方脸、体型较胖、戴墨镜，上穿黑色夹克，下穿灰色裤子，河北口音。其没有向民警于2014年11月3日在其饭店内被抓获的那名吸毒男子卖过毒品，他只是在其饭店内吃过两三次饭。
第二次供述与第一次供述内容相一致。
第三次供述:其记不清具体从什么时候其开始贩毒的，也记不清了一共卖了多少，其贩卖的毒品是其丈夫芦X放到饭店其住处的，之前其供述称是一个河北口音的男子卖给其的，是因为其想着丈夫是家里的顶梁柱，家里和孩子都不能离开他，但现在其考虑清楚了，其被关押这么长时间他都没有过问，对他太失望了，不想再替他隐瞒了。向别人出售毒品是其自己的主意，其是背着丈夫偷偷卖的，其丈夫把毒品放在饭店住处后，就趁他不在偷拿出来卖，芦X现在干什么其并不知道，只是两三天回来一次，在家住一晚就走了，其也不知道芦X去了什么地方，也不知道他的联系方式。芦X是在其被抓的前两三天把毒品放在饭店的。
第四次供述:其是从被抓获的前两三天才开始贩卖毒品的，一共卖了两次，分别卖给不同的两个人，每次卖得200元，第一次是在其被抓获的前一天晚上卖的，第二次是在被抓获的当天中午卖的，其不认识他们。从其饭店住处查获的毒品和贩毒工具都是其丈夫芦X的，具体他从哪儿弄的其不清楚，就在其被抓获的前两三天晚上，芦X回到饭店将有一个塑料袋放到电脑桌上，其看见他从里面拿出毒品来吸，才知道塑料袋里装的是毒品，其就偷偷背着芦X卖了两次，在其被抓获之前其都没有见过电子秤、自制的铝制分毒工具等物品。其向外出售毒品的时候是每次就用手捏一点放到纸上，然后包起来卖给他们。电子秤和分毒工具等物品与三大包塑料自封袋毒品都放在一块，对于为什么只见三包毒品未见分毒工具其称说不清，反正是没有见过。其丈夫芦X每天回来都是半夜，第二天不亮就走了，别人不知道他回过家很正常，没有人能证明其被抓获的前两三天芦X回来过。
26、原审被告人李素连的户籍证明:所载内容与前述相一致。
以上证据均经一审庭审质证、认证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）李素连向他人贩卖含有甲卡西酮成分的毒品共计134.14克，且数量大，其行为已经构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。原审被告人李素连上诉认为自己不吸毒，不应将查获的毒品认定为贩卖的毒品，应认定为非法持有毒品。经查，《武汉会议纪要》规定：“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖，其行为另构成非法持有毒品罪、窝藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪处罚。”本案有证人王X、杨X、魏X证明从上诉人处购买毒品，上诉人也供述贩卖过毒品，并在其家中查获大量毒品，上述证据相互印证，可以证明上诉人贩卖毒品的事实。原判认定并无不当，其上诉理由不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 史 蕾
审 判 员 马艳飞
代理审判员 韩海林
二〇一五年八月十八日
书 记 员 李 妍