山西省朔州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）朔中刑终字第127号
原公诉机关朔州市朔城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭XX，男，1987年11月5日出生，身份证号码1406021987********，汉族，小学文化，无业，山西省朔州市朔城区人，捕前住朔州市朔城区X乡X村X区*号。2014年10月28日因涉嫌犯故意伤害罪被朔州市公安局朔城分局刑事拘留，同年12月2日经朔州市朔城区人民检察院批准，于次日被朔州市公安局朔城分局执行逮捕，现羁押于朔城区看守所。
原审附带民事诉讼原告人田某某，男，1974年12月5日出生，身份证号码1406021974********，汉族，山西省朔州市朔城区人，住朔城区X街*号。
朔州市朔城区人民法院审理朔州市朔城区人民检察院指控的原审被告人郭XX犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人田某某提起附带民事诉讼一案，于2015年8月10日作出（2015）朔刑初字第49号刑事判决。判后，原审被告人郭XX不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，朔州市人民检察院指派代理检察员贾雄出庭履行职务，上诉人郭XX、原审附带民事诉讼原告人田某某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年7月27日21时许，被害人田某某酒后在朔州市朔城区北关路的国美家电巷内与郭X（已起诉）的女友刘某某因言语不合发生争执。郭X在得知田某某与其女友吵架后，便打电话指使被告人郭XX对田某某进行报复。郭XX在接到郭X电话后，伙同“毛毛”（在逃，具体身份不详）驾驶一辆黑色大众轿车前往朔州市朔城区国美家电巷内寻找郭X，二人在得到郭X的授意后，便手持木棒走到田某某所经营的保健用品店门口将田某某打伤。经朔州市朔城区公安司法鉴定中心鉴定，田某某的损伤程度属轻伤。
另查明，附带民事诉讼原告人田某某为城镇人口，其与前妻育有一子名田AA，生于1998年9月2日；2011年3月17日其与赵某某登记结婚后育有一女名田BB，生于2012年8月21日；其父田玉来生于1942年1月14日，亦为城镇人口；其父母育有子女三人。经朔州市人民医院人身伤害司法鉴定中心鉴定，附带民事诉讼原告人田某某为九级伤残。
本案刑事附带民事赔偿部分，根据庭审查明的事实，依照相关法律规定的项目及赔偿标准，附带民事诉讼原告人田某某的经济损失是：1.医疗费17653.5元、鉴定费1705元、二次手术费6000元、住院伙食补助费700元予以认定；2、附带民事诉讼原告人田某某为下岗职工，且未提供护理人员工资证明，故误工费及护理费分别参照山西省2014年城镇居民人均可支配收入及城镇单位从业人员在岗职工卫生行业平均工资予以计算。误工时间计算至定残日前一天，护理费计算至出院日，误工费46225.7元（24069元÷365天×701天）、护理费1520.9元（39653元÷365天×14天）予以认可；3.被抚养人生活费40983.6元［山西省2014年度城镇居民人均消费支出14637元×（4年＋18年）÷2人×伤残系数0.2＋14637元×9年÷3人×伤残系数0.2］，以上共计114788.7元。
证实上述事实的证据有：
一、书证。1.常住人口详细信息证实被告人郭XX无犯罪前科的事实；2.到案经过证实被告人郭XX被抓捕归案的过程；3.附带民事诉讼原告人田某某提供的户口本复印件、结婚证复印件、出生证复印件、医药费票据、鉴定费票据、诊断证明书、失业保险手册、人身伤害司法鉴定中心司法鉴定意见书等证实其经济损失。
二、证人证言。1.证人赵某某的证言证实，2013年7月27日晚7时许，在国美后二楼下其丈夫田某某因喝多酒与国美楼上的刘某某吵了起来，随后刘某某就给郭X打了电话让郭X回来，不到一分钟郭X就回来了。郭X回来以后要动手打田，其拦住郭。郭X指着田说：我不会放过你的。大约晚上9点钟，有一辆大众型黑色汽车停在其门口，从车上下来两个人拿的木棒上了国美二楼，上楼时和苏某某说上楼找二哥去，过了两三分钟这两人就从楼上下来，二话没说就打田某某，又将田某某的保健品店给砸了，打完后他们就开上车离开了现场。2.证人苏某某的证言证实，田某某在国美后二楼下开了一家保健品店，郭X和刘某某在国美后二楼七单元开了一家旅店。2013年7月27日晚，田某某上国美后二楼不知道和郭X说了些什么，说完以后田就走了，刘某某不知道和郭X说了什么，郭X又下来找田，苏某某也下了楼。郭X和田某某吵了起来，苏将郭X拉走，郭X走的时候说：田某某你等的。郭X就上了楼，苏又下来买东西，买完东西到田门口劝田走，田不走，这时候过来一辆黑色大众车，车上坐着两男两女停在田门口，这两个男的从车上下来从后备箱取了木棒，苏认识其中一个男子，姓郭，和郭X是亲戚，他问苏：二哥（郭X，人称郭二）在吗？苏说：在楼上。这两个男子就上了楼，过了不到十分钟，这两个男子拿的木棒下了楼将田拿木棒打了，打完开车跑了。3.证人刘某某证言证实2013年7月27日晚其与田某某发生争吵。4.证人郭某的证言证实其与“玉文”（郭XX）、“毛毛”都认识，玉文、毛毛对其说，郭X给他们打电话，让他们在国美二楼下打了一个人，不知道对方伤的怎么样。
三、被害人陈述。被害人田某某的陈述证实，2013年7月27日晚7时许，在朔城区北关路国美巷内，田某某与刘某某因琐事拌了几句嘴，随后刘某某给郭X打电话，郭X就回来了。田某某和郭X说：今天喝多了，和刘某某拌了几句嘴。当时郭X说以后注意点，然后就上楼了。过了一会郭X又从楼上下来，下来以后，郭X就骂田某某，并且还要动手打田，田妻将郭X拉走，郭X边骂边说让田等的。大约过了二十多分钟过来一辆黑色大众汽车，从车上下来两名男子，手中拿着木棒，就上国美二楼去了。在这两人上楼时和苏某某打招呼，并问“郭二”（即郭X）是否在楼上，苏回答在。过了几分钟这两个男子拿着木棒就从国美楼上下来，下来以后到田某某门口将田殴打了，并将田租的房的门玻璃、店内玻璃柜砸坏，后这两个男子将木棒放在后备箱内，开车走了。
四、被告人供述。被告人郭XX对自己的犯罪事实供认不讳。同案犯郭X的供述证实2013年7月27日晚9时许，其回国美二楼上楼梯时，田某某和他妻子拦住其说：今天我喝了点酒，在楼上说话有些不周。其和田说：以后不要和女人孩子争吵。
五、鉴定意见。（朔城）公（法）鉴（伤检）字（2014）3号法医学人体损伤程度鉴定书证实被害人田某某右胫骨粉碎性骨折、右腓骨骨折，依据《人体轻伤鉴定标准（试行）》之第二十五条规定，均属轻伤；左眉弓至左眼外疤痕，依据《人体轻伤鉴定标准（试行）》之第十五条规定，属轻伤。
六、辨认笔录。被害人田某某、证人赵某某辨认笔录证实被告人郭XX即殴打田某某的犯罪嫌疑人；被害人田某某的辨认笔录证实被告人郭X即教唆他人殴打其的犯罪嫌疑人。
原审法院认为，被告人郭XX伙同他人故意损害他人身体健康，致人轻伤三处，情节恶劣，其行为已构成故意伤害罪，且为共同犯罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。被告人郭XX当庭认罪态度较好，具有悔罪表现，可酌情从轻处罚。本案刑事附带民事赔偿部分，合理部分予以支持。附带民事诉讼原告人田某某提供的交通费票据因不是发生于就医期间，故不予支持；因未提供店面损失费证据，又因残疾赔偿金、精神损失费不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围，亦不予支持。附带民事诉讼原告人田某某的继母闫玉英、岳父赵志南、岳母王连香、继子雷震宇不是其被抚养人，对该四人的生活费不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十一条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十八条、第三十五条之规定，判决：一、被告人郭XX犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。二、被告人郭XX赔偿附带民事诉讼原告人田某某经济损失人民币114788.7元。
原审被告人郭XX以原判量刑重且民事部分应由郭X和毛毛共同负担为由提出上诉。
朔州市人民检察院提出驳回上诉，维持原判的出庭意见。
原审附带民事诉讼原告人田某某当庭提出维持原判的意见。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
本院认为，上诉人郭XX伙同他人故意损害他人身体健康，情节恶劣，其行为已构成故意伤害罪，且为共同犯罪。上诉人郭XX提出的上诉意见，无事实和法律依据，本院不予支持。朔州市人民检察院的出庭意见和原审附带民事诉讼原告人田某某的意见本院予以采信。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 霍秀锦
审 判 员 郭振义
代理审判员 郑 鑫
二〇一五年九月二十九日
书 记 员 王彩云