上海市宝山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宝民一（民）初字第2349号
原告马仕林。
委托代理人季娴，上海富勤律师事务所律师。
委托代理人梁莉，上海富勤律师事务所律师。
被告上海翔发物流有限公司。
法定代表人杨玲。
委托代理人姜晓民，上海浩锦律师事务所律师。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市宝山支公司。
负责人田根福。
委托代理人姚叶，中豪律师集团（上海）事务所律师。
委托代理人崔冽，中豪律师集团（上海）事务所律师。
原告马仕林与被告上海翔发物流有限公司（以下简称“翔发公司”）、中国人民财产保险股份有限公司上海市宝山支公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员陆士忠适用简易程序公开开庭进行了审理。原告马仕林的委托代理人季娴、被告翔发公司的委托代理人姜晓民、被告保险公司的委托代理人姚叶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告马仕林诉称，2014年2月5日5时55分许，被告翔发公司驾驶员徐某某驾驶沪BDXX**／沪E2X**挂车辆在行驶中与原告骑驶的电动自行车发生交通事故，导致原告受伤。后经宝山交警支队认定，徐某某负事故全部责任。诉讼要求赔偿医疗费人民币（以下币种均为人民币）720.70元、住院伙食补助费270元（20元／天×13.5天）、营养费3，600元（1，200元／月×3个月）、精神损害抚慰金5，000元、残疾赔偿金95，420元（47，710元／年×20年×10%）、误工费18，000元（3，000元／月×6个月）、护理费4，860元（1，620元／月×3个月）、交通费500元、停车费、装运费180元、车辆维修费1，900元、衣物损500元、鉴定费2，000元、律师费3，000元，上述费用要求被告保险公司在保险范围内承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险内优先赔付；不足部分由被告翔发公司承担。
被告翔发公司辩称，对事故发生时间、地点、责任认定没有异议。对于原告的诉请：停车装运费是必要费用，应由被告保险公司承担；律师费由法院依法处理；其他同被告保险公司意见一致。
被告保险公司辩称，对事故发生时间、地点、责任认定没有异议。涉事沪BDXX**车辆在本公司投保交强险和商业险100万元（含不计免赔）。对于原告的诉请：医疗费应扣除非医保部分；住院伙食补助费、车辆维修费无异议；营养费认可30元／天计算一期；精神损害抚慰金、交通费、衣物损、鉴定费依法处理；残疾赔偿金认可80，000元；误工费认可2，020元／月计算一期；护理费认可40元／天计算一期；停车费、装运费、律师费不属于保险理赔范围。
经审理查明：
一、2014年2月5日5时55分许，被告翔发公司驾驶员徐某某驾驶沪BDXX**／沪E2X**挂车辆在行驶中与原告骑驶的电动自行车发生交通事故，导致原告受伤。后经宝山交警支队认定，徐某某负事故全部责任。
事发后，被告翔发公司为原告垫付医疗费48，018.23元（含伙食费210元）。要求在本案中一并处理。对此原告表示无异议。
二、事发后，原告至有关医院治疗，支付相应医疗费，为诉讼、鉴定、治疗等支付律师费3，000元及一定数额的交通费。
三、被告保险公司为涉事沪BDXX**车辆承保了交强险和商业三者险（1000，000元，不计免赔）；本次事故发生在保险期间内。
四、原告伤势经司法鉴定，结论为构成XXX伤残。伤后休息150日、营养60日、护理60日，择期行内固定拆除术，术后休息30日、营养30日、护理30日。为此原告支付鉴定费2，000元。
审理中，原告认可残疾赔偿金为80，000元，误工费按2，020元／月计算。
以上事实，有病历、医疗费发票、道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保单、《鉴定意见书》、鉴定费发票、停车装运费发票、修理费发票、律师费发票、保险条款及双方当事人的陈述等证据佐证，经庭审质证属实，本院予以认定。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。机动车之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照各自过错的比例分担责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。本案中，徐某某负事故全部责任，故原告所受合理损失由被告保险公司在交强险范围内按照实际损失赔偿，不足部分，由被告翔发公司承担赔偿责任，鉴于涉事沪BDXX**车辆在被告保险公司处投保了商业三者险，且约定有不计免赔特别条款，故被告保险公司应根据保险合同的约定，对应当由被告翔发公司承担的超过交强险责任限额范围的赔偿部分承担赔偿责任。
1、关于医疗费中的非医保部分，被告保险公司主张不属于商业三者险赔偿范围的意见于法无据，本院难以支持，故医疗费中的非医保部分属商业三者险的赔偿范围，应由被告保险公司赔偿。2、关于鉴定费，本院认为，原告因伤鉴定，系为了查明原告伤情、确保案件公正审理的需要，所发生的鉴定费属必然且合理，故鉴定费属商业三者险的赔偿范围，理应由被告保险公司赔偿。3、关于停车费、装运费：因保险合同中未作明确约定，故该费用属商业三者险的赔偿范围，应由被告保险公司赔偿。
关于原告主张的具体赔偿项目与数额：
1、医疗费：根据原、被告提供的票据，其中原告支付720.70元，被告翔发公司垫付47，808.23元（不含伙食费210元），合计48，528.93元，对此本院予以认定。
2、住院伙食补助费：原告主张270元并无不当，本院予以支持。
3、营养费、护理费、误工费：原告依据鉴定意见确定的计算期限并无不当，本院予以确认；关于营养费、护理费，本院分别酌情支持2，700元、3，600元；关于误工费，庭审中双方一致同意按2，020元／月标准计算，对此本院予以照准，故本院酌情支持12，120元。
4、精神损害抚慰金：原告主张5，000元并无不当，本院予以支持。
5、残疾赔偿金：庭审中原、被告双方一致确认为80，000元，对此本院予以认定。
6、交通费：根据原告就医治疗等因素，本院酌情支持300元。
7、停车费、装运费：原告主张180元，有票据为证，对此本院予以支持。
8、车辆维修费、衣物损：原告主张1，900元，有票据为证，被告亦无异议，对此本院予以支持。关于衣物损，根据本案情况，本院酌情支持300元。上述物损费合计2，200元。
9、鉴定费：原告主张2，000元，有票据为证，对此本院予以支持。
10、律师费：根据本案情况，原告主张3，000元并无不当，本院予以支持。
上述1-10项原告合理损失合计159，898.93元，由被告保险公司在交强险责任限额范围内赔偿原告113，020元（含精神损害抚慰金5，000元）。超出交强险部分的医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、停车费、装运费、物损费，合计43，878.93元，根据保险合同的约定，由被告保险公司在商业三者险责任限额范围内赔偿原告。律师费3，000元由被告翔发公司承担。至于被告翔发公司之前垫付的费用48，018.23元，则在其应支付的赔偿款中予以抵扣，原告应返还被告翔发公司45，018.23元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市宝山支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告马仕林医疗费、交通费、误工费、护理费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、物损费，合计113，020元，此款于本判决生效之日起十日内付清；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市宝山支公司在机动车第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿原告马仕林医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、停车费、装运费、物损费，合计43，878.93元，此款于本判决生效之日起十日内付清；
三、原告马仕林应返还被告上海翔发物流有限公司45，018.23元，此款于本判决生效之日起十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取计1，431元，由被告上海翔发物流有限公司
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 陆士忠
二〇一五年六月五日
书记员 叶骄凌
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
……
四、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。