宁波市鄞州区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）甬鄞东民初字第171号
原告：苏久静，无固定职业。
委托代理人：祝得志，浙江亮明法律师事务所律师。
被告：宁波市东方巴士服务有限公司。住所地：浙江省宁波市鄞州区麦德龙路***号。
法定代表人：徐善本，该公司经理。
委托代理人：王绕红，浙江鑫目律师事务所律师。
被告：中国平安财产保险股份有限公司余姚支公司。住所地：浙江省余姚市阳明西路***号*楼。
代表人：章莉萍，该支公司经理。
委托代理人：沈琼，中国平安财产保险股份有限公司宁波分公司员工。
原告苏久静为与被告宁波市东方巴士服务有限公司（以下简称东方巴士公司）、中国平安财产保险股份有限公司余姚支公司（以下简称平安保险）、张行国、金开信、孙乾凤机动车交通事故责任纠纷一案，于2015年7月1日向本院提起诉讼，本院于同日立案受理，依法由审判员ＸＸ适用简易程序进行了审理。后因需公告送达，本院依法转为适用普通程序审理。审理中，原告苏久静申请撤回对被告张行国、金开信、孙乾凤的起诉，不违反法律规定，本院予以准许。本案于2015年8月27日公开开庭进行了审理，原告苏久静的委托代理人祝得志，被告东方巴士公司的委托代理人王绕红，被告平安保险的委托代理人沈琼均到庭参加诉讼。审理中，双方申请庭外和解十五日未果。本案现已审理终结。
原告苏久静起诉称：2014年11月3日下午，被告张行国驾驶浙B×××××号大型普通客车，由宁波市鄞州区麦德龙路驶往鄞州区滨海。下午15时10分许，该车沿S215省道由北向南行驶至俞塘村汤山路口时，车头与从俞塘村汤山由西向东左转弯驶入S215省道的金鹏驾驶的无牌二轮摩托车发生碰撞，造成金鹏受伤经医院抢救无效于当日死亡、二轮摩托车乘坐人原告受伤及两车受损的交通事故。后经交警部门作出认定，被告张行国负事故同等责任，死者金鹏负事故同等责任。事发后，原告被送往医院治疗，住院73天。后经鉴定，原告构成一处九级，一处十级伤残。原告就其损失的赔偿与被告协商未果，现请求判令：1、被告东方巴士公司赔偿后续医疗费22000元、住院伙食补助费2190元、营养费3600元、住院期间护理费10950元、出院后护理费8560元、误工费35832元、精神损害抚慰金15000元、残疾赔偿金106845元、被抚养人生活费44627元、鉴定费2700元、交通费500元，合计252804元；2、被告平安保险在交强险和商业三者险范围内赔偿（其中精神损害抚慰金、医疗费在交强险内优先赔偿）。
被告东方巴士公司答辩称：该公司驾驶员张行国系职务行为，对事故认定无异议，事发后垫付了11万余元医疗费、护理费，肇事车辆在被告平安保险投保了交强险和50万元商业三者险，同意按事故认定承担赔偿责任。原告关于后续治疗费的主张无法律依据，应待费用实际产生再主张；关于营养费、护理费、精神损害抚慰金的主张过高；误工期限过长；对残疾赔偿金和被扶养人生活费的主张无异议；交通费未提供票据。综上，同意依法赔偿。
被告平安保险答辩称：对事故认定无异议，被告东方巴士公司在该公司为肇事车辆投保了交强险和50万元商业三者险（未投保不计免赔险）。关于原告的各项赔偿主张，后续治疗费认可拆除内固定的费用，整容费用应结合原告从事行业的必要性，且应当待实际发生后再主张；对住院伙食补助费无异议；营养费主张过高；鉴定费不属于保险公司赔付范围；精神抚慰金主张过高，以6000元为宜；护理费认可住院期间每天100元，出院后每天50元的标准；误工期限不得超过鉴定前一日，且原告应提供证据证明其可按宁波市社会平均工资主张误工费；对残疾赔偿金和被扶养人生活费无异议，要求原告提供家庭成员关系的证明；交通费请法院酌定。因本起交通事故涉及另一死者金鹏的损失赔偿问题，要求按损失比例判决保险公司赔付的金额。
原告苏久静为证明诉讼主张，向本院提交以下证据：
1.交通事故认定书一份，拟证明本起交通事故的责任划分；
2.门诊病历、出院记录各一份，拟证明原告受伤后住院治疗的情况；
3.鉴定意见书、鉴定费发票各一份，拟证明原告的伤残等级、休息时间、护理期限、营养期限及支出鉴定费2700元的事实；
4.户口簿、出生证各一份，拟证明原告的两个儿子需要其抚养的事实。
被告东方巴士公司为证明诉讼主张，向本院提交以下证据：
1．医疗费发票十份、护理费收据一份，拟证明被告公司垫付了医疗费98197.28元、护理费11840元；
2．赔偿调解书一份、近亲属情况登记表一份、收条三份（复印件），拟证明被告东方巴士公司向死者金鹏的父母赔偿了444617.5元。
被告平安保险未向本院提交证据。
上述证据，原、被告的质证意见及本院的认证意见如下：
被告对原告提交的证据1、2、4均无异议，本院予以认定；对证据3的真实性无异议，但对关联性有异议，认为误工期限过长，只能计算到定残前一日，后续治疗费未发生，不能在本案中主张。本院认为，原告提交的证据3系有资质的鉴定机构作出的鉴定意见，真实合法，与本案具有关联，但根据司法解释的规定，误工期限只能计算至定残前一日，故误工期限的鉴定意见不予认定，对其余内容予以认定。
被告平安保险对被告东方巴士公司提交的所有证据均无异议，但认为医疗费应当扣除非医保费用。原告苏久静对被告东方巴士公司提交的证据1的真实性无异议，但认为被告东方巴士公司系为死者金鹏垫付费用；对证据2的真实性无异议。本院认为，被告东方巴士公司提交的证据1系其为原告垫付的医疗费、护理费票据，真实合法，与本案具有关联，本院予以认定；证据2虽系复印件，但经本院核实，具有真实性，本院予以认定。
综上，根据当事人对事实的陈述以及本院确认的有效证据，本院确认本案事实如下：
2014年11月3日下午，张行国驾驶浙B×××××号大型普通客车从鄞州区麦德龙路驶往鄞州区滨海，15时10分许，该车沿S215省道由北向南行驶至俞塘村汤山路口时，车头与从俞塘村汤山由西向东左转弯驶入S215省道金鹏驾驶的无牌二轮摩托车发生碰撞，造成金鹏受伤经医院抢救无效于当日死亡，二轮摩托车乘坐人原告受伤及两车受损的交通事故。后经交警部门作出认定，张行国负事故同等责任，死者金鹏负事故同等责任，原告无责任。事发后，原告被送往宁波市医疗中心李惠利医院治疗，住院73天，共花费医疗费98197.28元。2015年3月13日，宁波诚和司法鉴定所作出鉴定意见：苏久静因交通事故致左股骨粗隆骨折，左股骨干骨折，左胫腓骨骨折，左跟部皮肤软组织坏死等，经手术治疗，目前遗留左髋关节及左膝关节活动功能部分受限，左踝关节活动功能丧失，评定其伤残等级为九级伤残；苏久静因交通事故致左侧多发肋骨骨折（共计4根肋骨）的伤残等级为十级伤残；建议苏久静伤后休养时间为8个月较为合适；护理时间为6个月较为合适；营养期限为3个月；待苏久静左股骨及左胫腓骨骨折完全愈合后，需拆除该处内固定，费用包括住院费、手术费、检查费、药费等，参照此类其他手术，一般需费用13000-15000元左右（两处内固定拆除，仅供参考），苏久静额面部皮肤挫裂伤经清创缝合等治疗，目前双侧眉弓间见长6.5cm的疤痕，色红，质硬，突出于皮肤表面，对其容貌造成了一定程度影响，因此有必要对其面部疤痕进行适当治疗（用过削磨等方法，使疤痕变淡，但不会完全消失），结合疤痕的实际长度及性质，建议苏久静颜面部疤痕的后续治疗费为6000-7000元（仅供参考，具体以实际发生额为准）。原告为此花费鉴定费2700元。
另查明，被告东方巴士公司支付了原告住院期间的护理费11840元（每天160元标准）及全部医疗费98197.28元。原告与安二妹于2008年10月1日生育一子苏冰雪，于2010年12月11日生育一子苏有益。张行国系被告东方巴士公司的驾驶员，该公司为其所有的浙B×××××号大型普通客车在被告平安保险投保了交强险和限额为50万元的商业三者险（未投保不计免赔险）。死者金鹏事发前未婚，被告东方巴士公司与死者金鹏的父母在交警部门主持下于2014年12月5日达成了赔偿协议，由被告东方巴士公司先行赔偿死者金鹏的父母死亡赔偿金410680元、丧葬费24463.5元、抢救费474元、车损1500元、处理事故人员费用7500元，合计444617.5元。被告东方巴士公司尚未向被告平安保险理赔已向死者金鹏的父母支付的上述赔偿款。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，被告平安保险作为承保肇事车辆交强险的保险公司，应当首先在交强险限额内予以赔偿。本起交通事故导致金鹏死亡和原告苏久静受伤，被告东方巴士公司在事发后与死者金鹏的父母达成了赔偿协议，赔偿了死者金鹏的父母各项损失444617.5元，符合法律规定，且数额合理，被告平安保险应根据两位受害人的损失在交强险内按比例赔偿。原告超出交强险范围的损失，本院根据事故认定按50%的比例确定由承保商业三者险的被告平安保险在保险限额内予以赔偿。被告东方巴士公司未为肇事车辆投保不计免赔险，被告平安保险应扣除免赔率10%予以赔偿。关于原告的各项损失，医疗费以本院核实的金额98197.28元为准。被告平安保险未举证证明其就保险免赔条款在投保时向投保人尽到提示说明义务，且未举证证明用药的不合理性，故对于其关于不承担非医保医疗费用的主张，本院不予支持。原告关于住院伙食补助费2190元、鉴定费2700元、残疾赔偿金106845元的赔偿主张均符合法律规定，本院予以支持。原告关于营养费3600元的主张过高，本院结合鉴定意见酌情调整为2700元。原告的两个儿子需原告扶养，其根据残疾等级主张被扶养人生活费44627元符合法律规定，本院予以支持，并依法计入残疾赔偿金。原告虽未举证证明其事发前的收入情况，但其事发前居住在宁波市，故其按宁波市上一年度社会平均工资标准主张误工费，符合法律规定，根据司法解释的规定，应计算至定残前一日，本院据此确定误工费损失为18995.8元。关于护理费，原告住院期间需要完全护理，被告东方巴士公司为其请护工按每日160元的标准支出护理费11840元，符合宁波市护工市场行情，本院予以确认；出院后，原告仅需部分护理，本院按每日70元标准确定出院后106天的护理费为7420元。原告再另行主张住院期间一人的护理费10950元缺乏法律依据，本院不予支持。关于交通费，本院根据原告的门诊及鉴定情况，酌情确定300元。原告构成一处九级伤残，一处十级伤残，精神上必然遭受一定的痛苦，本院根据其伤残等级，结合事故认定，酌情确定精神损害抚慰金为8000元。原告要求在交强险内优先赔偿，符合法律规定，本院予以支持。原告内固定在位，后续必然需要拆除内固定，本院结合鉴定意见，酌情确定拆除内固定的后续治疗费为14000元。原告的面部遗留疤痕，有必要对其面部疤痕进行适当治疗，考虑到鉴定意见确定的数额不高，为减少诉累，在本案中可一并处理，并酌情确定面部疤痕治疗的费用为6000元。综上，原告的损失为：医疗费98197.28元、住院伙食补助费2190元、营养费2700元、后续治疗费20000元、残疾赔偿金151472元（含被扶养人生活费44627元）、误工费18995.8元、护理费19260元、交通费300元、精神损害抚慰金8000元、鉴定费2700元，合计323815.08元。被告平安保险在交强险内应赔偿原告43961元，在商业三者险内应赔偿原告124719元，共计168680元。关于被告东方巴士公司系代死者金鹏的父母为其垫付医疗费、护理费110037.28元的主张，未举证证明，本院不予采信，原告应当在扣减被告东方巴士公司应赔偿的数额后予以返还。原告放弃向死者金鹏的父母在可继承鑫鹏遗产的范围内主张赔偿的权利，属于当事人对民事权利的处分行为，不违反法律规定，本院予以准许。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条第一款、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司余姚支公司在保险范围内赔偿原告苏久静经济损失168680元，限于本判决生效之日起五日内履行完毕；
二、被告宁波市东方巴士服务有限公司赔偿原告苏久静经济损失15207元，扣除已支付的110037.28元，原告苏久静还应向被告宁波市东方巴士服务有限公司返还94830.28元，限于本判决生效之日起五日内履行完毕；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。
三、驳回原告苏久静的其他诉讼请求。
案件受理费5092元，由被告中国平安财产保险股份有限公司余姚支公司负担3397元，由原告苏久静负担1695元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。
审 判 长 王 刚
人民陪审员 王 磊
人民陪审员 王丽君
二〇一五年九月二十四日
代书 记员 徐贤聪