贵州省水城县人民法院
行 政 判 决 书
（2014）黔水行初字第14号
原告王敏，男，汉族，中专文化，云南省富源县人，个体经商，住水城县双水姜茶厂。
特别授权委托代理人李翔，男，系贵州勤维律师事务所律师。
一般授权委托代理人程基洪，系贵州中贵天运项目投资有限公司员工。
被告水城县工商行政管理局（以下简称水城县工商局），住所地水城县双水新区。
法定代表人王柄书，系该局局长。
一般授权委托代理人陈洪，男，系贵州屯恒律师事务所律师。
第三人夏明，男，汉族，大学本科，贵州省贵阳市人，住贵阳市云岩区北京路。
特别授权委托代理人周剑青，男，系贵州黔信律师事务所律师。
一般授权委托代理人叶文胜，男，系贵州北斗星律师事务所律师。
第三人张兴民（系周国辉之父），男，汉族，大学本科，海南省海口市人，个体经商，住海南省海口市龙华区龙。
第三人周国辉，男，汉族，硕士研究生，吉林省吉林市人，个体经商，住水城县双水天翼小区。
二第三人特别授权委托代理人朱伟军，男，系贵州济元律师事务所律师。
原告王敏不服被告水城县工商局，第三人夏明、张兴明、周国辉工商变更登记纠纷一案，向本院提起行政诉讼，本院于2014年1月16日受理后，依法组成合议庭，于2014年2月13日、2014年3月12日公开开庭审理了本案。原告王敏及其特别授权委托代理人李翔、一般授权委托代理人程基洪，被告水城县工商局一般授权委托代理人陈洪，第三人夏明特别授权委托代理人周剑青，第三人张兴明特别授权委托代理人朱伟军，第三人周国辉及其特别授权委托代理人朱伟军到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
因被告水城县工商局于2013年10月28日对贵州中贵天运项目投资有限公司的法定代表人和股东准予变更登记，原告王敏不服，向本院提起行政诉讼。
原告王敏诉称：2013年5月7日，由原告出资注册登记了贵州中贵天运项目投资有限公司（以下简称中贵公司）。依公司法的规定有限责任公司必须为二人以上才能设立，于是原告将第三人夏明列为公司的另一股东，公司成立的注册资金和公司的支出全部由原告支付，第三人夏明未出一分钱。2013年10月24日，第三人夏明虚构事实，与王敏、张兴民召开股东会，决定聘请周国辉为公司法定代表人，免去夏明的法定代表人职务，并修改公司章程，将第三人张兴民纳入本公司的股东。此一系列行为原告并不知晓，于是三个第三人到被告处办理了法定代表人、股东变更登记，原告也未在被告处签字。被告未认真审核原告是否签字，以第三人提供的虚假材料办理变更登记实属违法，其行为已侵犯了原告的股东权益及其它合法权益。请求：一、撤销被告水城县工商局2013年10月28日变更贵州中贵天运项目投资有限公司法定代表人为周国辉的行政行为。二、撤销被告水城县工商局2013年10月28日变更登记贵州中贵天运项目投资有限公司股东为夏明、王敏、张兴民的行政行为。三、本案的诉讼费用由被告承担。
被告水城县工商局答辨认为：我局对中贵公司申请变更法定代表人和股东是依据该公司提供的资料并经过审查符合变更登记，才给予变更登记的。我局作出的变更登记不具有可撤销性，请求驳回原告的诉讼请求。
第三人夏明答辨认为：变更登记时，虽然原告不知情，在转让股份之前，原告王敏与夏明、张兴民、周国辉签订了百分之百股权转让协议，夏明将其51%股份转让给了张兴民。我认为原告不会有异议，才到工商局申请变更登记，认为工商局的变更登记并无过错，原告的诉请不予采纳。
第三人张兴明、周国辉答辨认为：王敏所述不真实，认为王敏表明认可工商局办理的相应登记行为，其理由是：1、2013年9月2日，中贵公司与海南兴宝（集团）有限公司（以下简称海南兴宝公司）签订了股权转让协议，转让份额为夏明、王敏在中贵公司百分之百的股权，转让价格为二千万，王敏占40%股权，夏明占60%股权。该协议签订后，海南兴宝公司分五笔向夏明和王敏支付了240万转让金：第一笔是2013年12月18日通过中国建设银行网上银行向夏明支付50万；第二笔是2013年12月13日通过建设银行网上银行向夏明支付50万；第三笔是2013年9月2日向王敏支付40万；第四笔是2013年9月30日向夏明支付50万，第五笔是2013年10月25日向夏明支付50万。因此原告诉状所称不是事实。经受让方（海南兴宝公司）要求第三人夏明作为原中贵公司法人代表和股东在经过王敏的同意下，在工商局办理了法定代表人和股东变更。2014年3月3日，王敏及中贵公司经过协商按王敏要求由新法人及中贵公司向其出具一份承诺书，该承诺书的内容客观体现王敏知道此前的变更并放弃股东的权利，王敏签字的行为更客观体现了王敏对被告水城县工商局2013年10月28日的变更行为作出了事后的追认。2、2013年10月28日的变更行为并不损害王敏的任何合法权益，首先水城县工商局仅仅是将夏明在中贵公司的法人代表变更为周国辉，后将张兴民变更登记为中贵公司的股东。变更后王敏在中贵公司的40%股权并没受到任何损害，还是维持现状，因此原告诉称的损害其权益根本不存在。3、工商局所作的变更登记符合案件的事实，工商局根据相关法律规定和工商局内部规定所办理的中贵公司股权和法人代表变更登记，没有违法，更没有违反法定程序。综上，本案原告所述无法律和事实依据，其诉请依法应当予以驳回。
为支持被告主张，被告向本院提供了以下证据：
第一组证据：组织机构代码证、法定代表人身份证明，拟证明工商局的诉讼主体资格。
第二组证据：关于中贵公司设立登记的证据：1、委托代理人的证明；2、企业名称核准通知书；3、公司设立登记申请书；4、股东出资信息；5、股东会决议；6、公司章程；7、验资报告；8、其他登记资料。拟证明中贵公司的股东为王敏和夏明，王敏、夏明分别占有的股权和出资情况，且夏明为该公司的法定代表人。
第三组证据：中贵公司变更公司法定代表人及增加股东变更登记的证据：1、委托代理人证明；2、变更申请书；3、工商变更登记表；4、中贵公司股东会决议；5、任免职决定；6、章程修正案；7、股权转让协议；8、原中贵公司的营业执照及变更登记审核表；9、受理通知书；10准予变更通知书；11、变更后的营业执照。拟证明水城工商局对中贵公司申请变更法定代表人及将原来两人股东变更为三人股东的行为是依据公司申请且要求公司提供相关材料经过审查符合法律法规进行的变更登记，工商局作出的变更登记符合法律规定。
因原告提交的证据被告已经法庭出示了，所以原告不再出示。
第三人夏明向本院提供了以下证据：
2013年9月2日《股权转让协议》，拟证明原告王敏同意把股份全部转让给张兴民。
第三人张兴民、周国辉向本院提供了以下证据：
第一组：付款凭证复印件五张，拟证明股权转让协议签订后已经实际在履行，且原告已经收到了部分款项。
第二组：承诺书，拟证明王敏实际上已经认可股权转让协议，2013年10月28日的变更登记行为与他无关。
对被告及第三人提供的证据，本院认为：1、对被告提供第一、二组证据，因原告及第三人表示无异议，本院予应采信。第三组证据：中贵公司法定代表人及增加股东变更登记的证据，因中贵公司股东会决议中股东王敏未参加本次股东会会议，本院对其不予采信。2、因第三人夏明提供股权转让协议是当事人的真实意思表示，本院予以采信。3、因原告王敏当庭对收款人为王敏的40万凭证表示认可，本院予以采信；对其他收款凭证，因第三人未提供原件，本院不予采信。4、因承诺书与本案无关联性，本院不作认定。
经审理查明，2013年5月7日，原告王敏与第三人夏明共同出资2000万（其中夏明出资1200万，王敏出资800万）向水城县工商局注册登记了贵州中贵天运项目投资有限公司，并取得了《企业法人营业执照》。该公司由夏明担任法定代表人，王敏担任监事。2013年9月2日，夏明、王敏与海南兴宝公司签订《股权转让协议》，该协议主要条款约定：“1、甲方（夏明、王敏）自愿转让自身持有中贵公司的100％股权给予乙方（海南兴宝公司），附属于股权的其他权利随股权转让而转让，乙方同意以2000万元人民币购买。2、乙方于本协议签署之后7日内将350万人民币股权转让金支付给甲方，甲方收款当日将中贵公司60％股权转让至乙方名下，并办理完结相关工商登记手续。该工商登记手续办理完结三个月内，乙方将剩余股权转让金支付给甲方，甲方在收款当日将中贵公司剩余40％股权一次性转让至乙方名下，并办理相关手续。3、本协议生效且乙方按照本协议约定支付股权转让对价后即可获得股东身份。”海南兴宝公司于股权转让协议签订当日向王敏支付了40万转让金，但余款至今未支付，也未办理股权变更登记。2013年10月24日，中贵公司召开股东会，会议决议：“一、同意变更公司股东。二、同意公司股东夏明将其持有的51％股权（人民币1020万元）转让给予张兴民。三、聘请周国辉为公司的法定代表人。四、免去夏明在公司法定代表人职务。五、决定对公司原章程进行修正。”但原告王敏未参加本次股东会，也未在股东会决议上签字，在股东会决议上王敏的签名是案外人所为。2013年10月28日，被告水城县工商局对中贵公司的法定代表人夏明准予变更登记为周国辉，也准予其股东由原来的王敏、夏明变更登记为王敏、夏明、张兴民。2013年10月29日，夏明与张兴民签订了《股权转让协议》，夏明将其持有的中贵公司股权的51％转让给张兴民。同日，中贵公司向水城县工商局申请变更登记公司法定代表人和股东。水城县工商局向中贵公司发给了《受理通知书》和《准予变更登记通知书》，并向其颁发了变更后的《企业法人营业执照》。
本院认为，被告水城县工商局作为工商行政管理机关，有权依法根据当事人的申请对注册公司的登记事项做出变更登记。本案原告王敏、第三人夏明虽与海南兴宝公司签订了《股权转让协议》，但海南兴宝公司未按协议约定向第三人夏明和原告王敏支付股权转让金且未办理股权变更登记，故王敏还是中贵公司的股东，与被诉行政行为有法律上的利害关系，具有本案原告主体资格。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十六条“公司变更登记事项，应当向原公司登记机关申请变更登记”之规定，被告水城县工商局于2013年10月28日对中贵公司的法定代表人和股东已经准予变更登记，中贵公司于次日才向被告水城县工商局申请变更登记，其变更登记程序违法。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条“有限责任公司和股份有限公司的设立、变更、终止，应当依照本条例办理公司登记。申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责”和第二十七条“公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案”之规定，原告王敏作为中贵公司的股东，依法享有参加股东会会议并依出资比例行驶表决权的权利和优先购买股东股权的权利。中贵公司于2013年10月24日召开的股东会会议，并未通知原告王敏参加会议且王敏未在决议上签字，该决议违反《公司法》关于股东会会议召开程序和股权转让的相关规定。中贵公司提供虚假的股东会决议导致被告水城县工商局变更登记错误，依法应予撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第（二）项第3目和《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款之规定，判决如下：
一、撤销被告水城县工商行政管理局于2013年10月28日对贵州中贵天运项目投资有限公司法定代表人准予变更登记的行政行为。
二、撤销被告水城县工商行政管理局于2013年10月28日对贵州中贵天运项目投资有限公司股东准予变更登记的行政行为。
案件受理费50元，由被告水城县工商行政管理局负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。
审 判 长 邵庆厚
代理审判员 杨福霞
人民陪审员 熊兴华
二〇一四年三月三十一日
书 记 员 赖晓玲