泸州市龙马潭区人民法院民 事 判 决 书（2016）川0504民初1716号（以正式加盖法院印章的文书为准，公开的电子文本仅供参考，不得用于非法用途）原告杨洪。委托代理人邓昌鸿，泸县云龙法律服务所法律工作者。被告杨兴琳。被告泸州市龙马潭区利保迅物流有限公司，法定代表人郭纯利，总经理。委托代理人王斌，四川鼎正律师事务所律师。委托代理人张云，四川鼎正律师事务所律师。原告杨洪诉被告杨兴琳、泸州市龙马潭区利保迅物流有限公司（以下简称“利保迅物流公司”）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员严婷适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨洪及其委托代理人邓昌鸿，被告杨兴琳、被告利保迅物流公司的委托代理人张云到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2015年8月下旬，原告在被告处从事驾驶工作，负责从安宁国豪混泥土公司装货送到泸州及周边各个工地。同年11月7日13时左右，原告送料到泸县得胜镇“现代得胜”工地，卸完货上车冲洗卸料槽时，从搅拌车的梯子上摔下受伤。伤后即被送往泸州市石洞红十字医院住院治疗23天。双方因工伤保险待遇赔偿问题无法协商一致，原告申请泸州市龙马潭区劳动人事争议仲裁委员会仲裁，该仲裁委作出泸龙劳人仲字〔2016〕173号《不予受理通知书》。原告为此不服，认为被告杨兴琳及其挂靠的利保迅物流公司应当就原告所受之伤连带承担工伤保险待遇赔偿责任，遂诉至人民法院，请求判决二被告支付原告工伤保险待遇152044元（包括交通费1000元、护理费11300元、住院伙食补助费690元、停工留薪待遇22600元、一次性伤残补助金54000元、一次性医疗补助金和一次性就业补助金59664元、鉴定费2100元）。被告利保迅物流公司辩称：一、原告受伤不是工伤，其受伤是工作以外的原因即因工地泥土湿滑自行摔倒在地，而非其诉状中陈述的上车时摔倒受伤。故对其受伤应当按照提供劳务者受害责任纠纷处理。同时原告作为完全民事行为能力人，没有尽到谨慎注意义务也没有采取任何防滑措施，应当对受伤承担主要责任；二、原告与利保迅物流公司之间不存在劳动关系，其是由被告杨兴琳个人聘请，工资由杨兴琳发放，没有证据证明利保迅公司对其进行了管理。即便构成工伤，公司也不应当对原告的受伤承担责任，而应由实际车主承担；三、杨兴琳已经支付了全部医疗费，原告杨洪不应再行主张。预支给杨洪的3000元生活费，也应当在赔偿款中予以扣除。原告主张的金额和标准过高。被告杨兴琳辩称：同意被告利保迅物流公司的辩论意见。另原告杨洪的工资是按实际跑车数量计算，无保底工资。经审理查明以下案件事实：原告杨洪受被告杨兴琳聘请，从事川E519**重型载货专项作业车驾驶员，负责装卸混凝土至各个工地。工资由被告杨兴琳发放。2015年11月7日下午，原告杨洪驾车至工地卸完混凝土后，准备冲洗卸料槽时摔倒受伤。受伤后即被送往泸州市龙马潭区石洞中心卫生院住院治疗，经诊断为：左胫骨平台粉碎性骨折、左侧腓骨头骨折。同年11月30日出院。后原告杨洪以被告利保迅物流公司为被申请人向泸州市龙马潭区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动关系仲裁，该仲裁委裁决驳回原告杨洪的仲裁请求。原告杨洪又将被告利保迅物流公司及杨兴琳作为被申请人申请工伤保险待遇，泸州市龙马潭区劳动人事争议仲裁委员作出泸龙劳人仲字〔2016〕第173号《不予受理通知书》。原告对此不服，遂诉至法院，请求二被告支付原告工伤保险待遇152044元（包括交通费1000元、护理费11300元、住院伙食补助费690元、停工留薪待遇22600元、一次性伤残补助金54000元、一次性医疗补助金和一次性就业补助金59664元、鉴定费2100元）。审理过程中，原告杨洪及被告杨兴琳分别向法院申请按《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》和《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准对伤情进行鉴定。经法院对外委托司法鉴定，鉴定意见为：1、根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）标准，杨洪之伤评定为十级伤残；2、根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014）标准，杨洪之伤评定为九级伤残；3、杨洪出院后需部分护理依赖，护理期限为3个月（从出院之日起计算）。另查明：川E519**的实际车主为被告杨兴琳。该车挂靠在被告利保迅物流公司。双方订立有《车辆挂户协议》。原告杨洪在被告杨兴琳处领取了9至11月的工资，分别为5910元、5010元、2370元。原告杨洪受伤后产生的门诊费以及住院费22125.62元均由被告杨兴琳支付，同时还额外预支给原告3000元。原告杨洪垫付了上述两个标准的司法鉴定费用共计2100元。上述事实，有原、被告当庭陈述；原、被告身份信息、被告利保迅物流公司《营业执照》、《组织机构代码证》；《车辆挂户协议》、《证明》；川E519**《机动车行驶证》；泸龙劳人仲字〔2016〕第173号《不予受理通知书》；《入院记录》、《出院证》等病例资料；《调查笔录》；《工资发放表》；收条；鉴定费票据；《司法鉴定意见书》等证据在案佐证，并经庭审质证，本院予以确认。本院认为：本案的争议焦点在于原告杨洪所受之伤是否是工伤以及相关主体如何担责。关于原告是否是在工作中受伤。原告杨洪的工作职责是装卸货物至工地，故工地应当视为工作场所的自然延伸。卸货后冲洗卸料槽的行为与履行工作任务直接相关，因此无论是原告主张的上车过程中受伤，还是被告辩称的上车前因泥土湿滑摔倒受伤，均是原告为完成收尾工作遭受事故伤害，参照《工伤保险条例》第十四条第（二）项的规定，应当认定为工伤。原告对其主张提供了在场人的调查笔录予以证明。被告虽然辩称原告不是在工作中受伤，但未提供相应证据，根据《工伤保险条例》第十九条第二款“职工或者其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任”以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，应当自行承担举证不能的不利法律后果。因此，对被告的抗辩主张，本院依法不予采纳。关于赔偿责任主体如何认定。本案中，原告杨洪是被告杨兴琳聘请，由杨兴琳安排工作任务并由其发放工资，因此与被告利保迅物流公司之间不具备劳动关系的事实要件和法律要件。但被告利保迅物流公司据此作为不承担工伤赔付责任的理由，本院依法不予采纳。本案中，川E519**的实际车主杨兴琳以被告利保迅物流公司的名义对外经营，违反了道路运输条例和行政许可法等法律法规。参照《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》的第三条“社会保险行政部门认定下列单位承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：……（五）个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。前款第（四）、（五）项明确的承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任或者社会保险经办机构从工伤保险基金支付工伤保险待遇后，有权向相关组织、单位和个人追偿”的规定，可以明确，被告利保迅物流公司作为被告杨兴琳的被挂靠单位，应当对原告杨洪所受工伤承担用工主体责任。挂靠协议系内部协议，不具有对抗第三人的效力。但被告利保迅物流公司作为被挂靠单位，对原告杨洪受伤承担赔偿责任之后可以依据挂靠协议向挂靠方追偿。关于原告杨洪的赔偿金额问题。按照国务院《工伤保险条例》及川府发[2011]28号《关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》的相关规定，确定工伤保险待遇的具体项目和数额如下（计算精确到元）：1、医疗费：被告杨兴琳已经支付，原告杨洪并未主张；2、住院伙食补助费：依法计算为23天*20元/天=460元；3、护理费：出院医嘱载明“全休三月，留陪护一人”，结合司法鉴定关于原告杨洪出院后需部分护理依赖，护理期限为3个月（从出院之日起计算）的结论，符合“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的”的情形，故护理费按照113天计算为113天*80元/天=8040元；4、停工留薪待遇问题：原告住院时间为23天，出院医嘱为休息3月，结合其九级伤情，停工留薪期确认为3.8个月。根据《工伤保险条例》第三十三条的“在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”的规定，结合原告的计酬模式为计件工资，工资收入取决于工作量大小，根据双方认可的工资表，计算出原告杨洪的月平均工资为（5910元+5010元+2370元)÷3=4430元。故停工留薪工资计算为4430元/月×3.8个月=16834元；5、一次性伤残补助金：计算方法为本人工资*9个月。按照国务院《工伤保险条例》第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”的规定，鉴于原告杨洪未参加工伤保险，无“月缴费工资”计算，故可参照2015年四川省交通运输行业平均工资59552元/年标准计算一次性伤残补助金，即59552元/年÷12个月*9个月=44664元；6、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金：本案原告主张按照2015年泸州市职工月平均工资为3729元/月的标准计算符合规定。根据《工伤保险条例》第三十七条及川府发[2011]28号《贯彻实施国务院关于修改决定的通知》第二条（三）项的规定，一次性工伤医疗补助金计算为3729元/月*6个月=22374元，一次性伤残就业补助金计算为3729元/月*10个月=37290元；8、鉴定费2100元：审理过程中，被告申请对原告伤情按人身损害标准进行重新鉴定。但经本院审查本案确定为工伤保险待遇纠纷，故产生的两次鉴定费用共计2100元，均由被告承担；9、交通费：原告主张1000元，根据《工伤保险条例》第三十条第四款的规定，需要有医疗机构出具的证明并报经办机构同意，故对原告主张的交通费不予支持。据此计算原告因九级工伤伤残应当获得的赔偿为131762元，品迭被告已经支付3000元，尚应当获得赔偿款为128762元。据此，依照国务院《工伤保险条例》第十四条、第十九条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条第二款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告泸州市龙马潭区利保迅物流有限公司于本判决生效后三十日内支付原告杨洪九级工伤保险待遇131762元（品迭已支付的3000元，被告泸州市龙马潭区利保迅物流有限公司实际还应支付128762元）。被告杨兴琳对上述款项承担连带赔偿责任；二、驳回原告杨洪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，本院免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。审判员 严 婷二〇一六年十一月十一日书记员 李国芬