安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖08民终8号
上诉人（原审原告）：季飏，男，1972年2月20日出生，汉族，系安庆祥天商贸有限责任公司股东，住安徽省安庆市迎江区。
委托诉讼代理人：孙文科，安徽豪迪律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘涛，安徽豪迪律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）:安庆祥天商贸有限责任公司。住所地安徽省安庆市孝肃路中宜商厦*号楼*层。
法定代表人：周洁，该公司总经理。
委托诉讼代理人：杨季冬，安徽安联律师事务所律师。
委托诉讼代理人：吴开梅，安徽安联律师事务所律师。
上诉人季飏因与被上诉人安庆祥天商贸有限责任公司（以下简称“祥天公司”）公司决议效力确认纠纷一案，不服安庆市迎江区人民法院（2016）皖0802民初1059号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人季飏的委托诉讼代理人孙文科、刘涛，被上诉人祥天公司的委托诉讼代理人杨季冬、吴开梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人上诉请求：1、一审认定事实错误。一审认定上诉人没有证据证明股东会决议内容违反法律法规，属认定事实错误。上诉认为被上诉人祥天公司于2014年3月30日作出的股东会决议，该决议确认上诉人拖欠被上诉人债务313.33万元及挪用被上诉人资金300万元与事实不符，侵害了上诉人的股东利益。2、一审适用法律错误。一审以上诉人超过《公司法》规定的除斥期间为由，驳回上诉人的诉讼请求，属适用法律错误。上诉人的诉讼请求为“确认被告祥天公司于2014年3月30日形成的股东会决议无效”，该请求属于形成权，公司股东会决议无效系自始绝对无效，不受诉讼时效和《公司法》第二十二条第二款规定的除斥期间的限制。综上，一审认定事实、适用法律错误，请求撤销一审判决，改判被上诉人于2014年3月30日形成的股东会决议无效。
被上诉人辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确。要求驳回上诉，维持原判。
季飏向一审法院起诉请求：1.确认被告于2014年3月30日形成的股东会决议无效；2.被告承担本案诉讼费用。
一审法院认定：祥天公司成立于2011年5月18日，注册资金300万元，股东为周洁、刘俊和季飏。2013年4月28日，祥天公司注册资金增至500万元，周洁持有34%股权，刘俊和季飏均持有33%股权。2014年3月13日，祥天公司向安徽省安庆市宜城公证处申请，要求对季飏送达《安庆祥天商贸有限公司关于召开股东会议通知》的内容及过程进行保全证据。该公证处派员与祥天公司委托代理人唐志军（男，身份证号码）于2014年3月13日下午15时20分来到安庆市菱湖北路秀水华庭8幢C座，上前敲门，无人应答。随后来到安庆市孝肃路鼎会国际商务会所，进入三楼靠北的一条走廊，在走廊左侧第一间办公室内找到一名穿棕色上衣的中年男子。据唐志军介绍，该男子姓查，系鼎会投资公司的工作人员，季飏系该公司的负责人。唐志军向该查姓男子说明来意，因祥天公司执行董事周洁提议，祥天公司定于2014年3月30日15时整在安庆市孝肃路122号中宜大厦写字楼A403室召开股东会，季飏系祥天公司的股东，需按时参加。由于无法联系上季飏，故向其送达一份《安庆祥天商贸有限公司关于召开股东会议通知》，希望能代为转交。查姓男子表示了解情况，收下该会议通知，并表示会代为转交季飏，但未签收回执。对于上述送达过程，该公证处现场制作了《公证送达现场记录》，于2014年3月17日出具了“2223号公证书”。
2014年3月28日，祥天公司的委托代理人唐志军再次来到安徽省安庆市宜城公证处，称祥天公司2014年3月30日15时整在安庆市孝肃路122号中宜大厦写字楼A403室召开股东会，季飏可能无法到场，为了防止发生纠纷，特委托其向该公证处申请对即将召开的股东会现场情况及形成的决议进行保全证据。该公证处于2014年3月30日下午15时派员到场，监督了祥天公司的股东会会议，会议由股东周洁主持，到会股东为周洁、刘俊，季飏未出席。股东会作出了如下决议：决议一：1、股东会议确认季飏股东欠公司债务313.33万元；2、股东会议确认季飏擅自将公司三百万资金挪作他用；3、股东会议确认周洁和刘俊股东未对公司负有任何债务。决议二：股东会议决议要求季飏股东在决议一中所欠公司债务在本股东会决议送达各位股东后三日内偿还所欠公司债务。决议三：1、股东会议决议解散公司；2、股东会议决议，在本股东会议结束后第二天，公司将委托安庆市相关的专业评估机构对公司现有资产及负债进行评估确认；3、评估报告出具后，公司根据评估报告的资产总值进行对外处置。对于上述股东会议进程，该公证处予以拍照，并于2014年4月14日出具了“3036号公证书”。
另查明，季飏曾于2015年10月19日以周洁、安庆市硕朋商贸有限公司、刘俊、祥天公司损害公司利益责任纠纷向法院起诉。该案第一次庭审时间为2015年12月11日，庭审中，祥天公司出示了“2223号公证书”和“3036号公证书”。
一审法院认为：公司的合法权益受法律保护。本案中，祥天公司虽然就2014年3月30日股东会会议通知送达程序进行了公证，但没有足够的证据证明其依法律规定或公司章程规定履行了送达程序。依法律规定，股东会或者股东大会、董事会的召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起60日内，请求人民法院撤销。而季飏诉请的理由系祥天公司未履行股东会议通知送达程序，属于股东会召集程序方面的问题，依法可以自决议作出之日，即2014年3月30日起60日内请求法院撤销，季飏既未在法律规定的除斥期间60日内，也未在其知道或应当知道（即2015年12月11日）之日后及时行使权利，故其该项权利现已消灭。依法律规定，公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。而季飏并未提供证据证明该股东会决议和内容违反法律法规，故季飏主张该股东会召集程序违法，请求确认2014年3月30日祥天公司作出的股东会决议无效的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国公司法》第二十二条第一款、第二款、第四十一条第一款，《中华人民共和国民法通则》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条、第一百四十二条规定，判决驳回季飏的诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对一审认定的事实予以确认。
结合双方当事人举证、质证及诉辩意见，本案争议的焦点是被上诉人祥天公司于2014年3月30日作出的股东会决议是否违反法律、行政法规？
本院认为：《中华人民共和国公司法》第二十二条第一款规定“公司股东会或股东大会、董事会决议内容违反法律、行政法规的无效”。第二款规定“股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或公司章程、或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销”。根据该条规定，在股东会决议存在效力或程序瑕疵时，公司法赋予了股东依法对股东会决议提出异议的权利，该异议权利包括两种：一种是确认股东会决议无效；另一种是撤销股东会决议。上诉人季飏在本案中的诉讼请求是“确认被告于2014年3月30日形成的股东会决议无效”，属确认之诉，依法不适用诉讼时效的规定。一审法院同时适用《公司法》第二十二条第一款、第二款，属适用法律不当，对上诉人该项上诉理由本院予以支持。根据《公司法》第二十二条第一款规定，确认股东会决议无效的的事由是股东会决议内容违反法律、行政法规。从本案涉争的股东会决议内容看，其决议一：1、股东会议确认季飏股东欠公司债务313.33万元；2、股东会议确认季飏擅自将公司三百万资金挪作他用；3、股东会议确认周洁和刘俊股东未对公司负有任何债务。决议二：股东会议决议要求季飏股东在决议一中所欠公司债务在本股东会决议送达各位股东后三日内偿还所欠公司债务。该二项决议都是对上诉人季飏欠公司债务进行认定，根据《民法通则》第八十四条第一款“债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人”，《中华人民共和国公司法》第三十七条“股东会行使下列职权：（一）决定公司经营方针和投资计划；（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（三）审议批准董事会报告；（四）审议批准监事会、监事报告；（五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（七）对公司增加或减少注册资本作出决议；（八）对发行公司债券作出决议；（九）对公司合并、分立、解散或者变更公司形式作出决议；（十）修改公司章程；（十一）公司章程规定的其他职权。对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。”本案被上诉人祥天公司在既无合同约定、又无法律规定的情况下，以股东会决议形式认定其股东上诉人季飏欠公司债务，违反了民法关于债的规定，亦超越了公司法关于股东会职权范围的规定，即该决议内容违反了法律规定，应属无效。涉争股东会决议三：1、股东会议决议解散公司；2、股东会议决议，在本股东会议结束后第二天，公司将委托安庆市相关的专业评估机构对公司现有资产及负债进行评估确认；3、评估报告出具后，公司根据评估报告的资产总值进行对外处置，属公司自治事项，不违反法律、行政法规，该项决议合法有效。
综上，一审认定事实清楚，审判程序合法，但适用法律不当，上诉人上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、《中华人民共和国公司法》第二十二条第一款、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销安徽省安庆市迎江区人民法院（2016）皖0802民初1059号民事判决；
二、确认安庆祥天商贸有限责任公司2014年3月30日股东会的决议一、二，即“决议一：1、股东会议确认季飏股东欠公司债务313.33万元；2、股东会议确认季飏擅自将公司三百万资金挪作他用；3、股东会议确认周洁和刘俊股东未对公司负有任何债务。决议二：股东会议决议要求季飏股东在决议一中所欠公司债务在本股东会决议送达各位股东后三日内偿还所欠公司债务。”无效；
三、驳回上诉人季飏的其它诉讼请求。
一审案件受理费80元、二审案件受理费80元，由安庆祥天商贸有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陆 舫
审判员 杨再松
审判员 王纯兵
二〇一七年一月十八日
书记员 徐 庆
附：适用法律条文
1、《中华人民共和国民法通则》第八十四条：债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。
2《中华人民共和国公司法》第二十二条规定第一款、公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。
第三十七条股东会行使下列职权：（一）决定公司经营方针和投资计划；（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（三）审议批准董事会报告；（四）审议批准监事会、监事报告；（五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（七）对公司增加或减少注册资本作出决议；（八）对发行公司债券作出决议；（九）对公司合并、分立、解散或者变更公司形式作出决议；（十）修改公司章程；（十一）公司章程规定的其他职权。对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。
3、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决、发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉人，第二审人民法院不得再次发回重审。
（二）项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法发送、撤销或者变更；