安徽省灵璧县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）灵刑初字第00254号
公诉机关安徽省灵璧县人民检察院。
被告人徐某某，男，1962年8月8日出生于安徽省灵璧县，汉族，初中文化，中共党员，原任灵璧县某村委会主任，住灵璧县。因涉嫌犯贪污罪于2013年3月18日被灵璧县人民检察院决定刑事拘留，同日被灵璧县公安局执行刑事拘留，同年3月21日被灵璧县人民检察院取保候审，2014年6月6日被本院取保候审。
指定辩护人王丽君，安徽龙庭律师事务所律师。
被告人徐某，男，1953年1月10日出生于安徽省灵璧县，汉族，初中文化，农民，2005年至2008年任灵璧县某村党支部委员兼文书，住灵璧县。因涉嫌犯贪污罪于2013年3月18日被灵璧县人民检察院决定刑事拘留，同日被灵璧县公安局执行刑事拘留，同年3月21日被灵璧县人民检察院取保候审，2014年6月6日被本院取保候审。
指定辩护人胡茂谦，安徽沈雪冰律师事务所律师。
灵璧县人民检察院以灵检刑诉（2014）160号起诉书指控被告人徐某某、徐某犯贪污罪，于2014年5月30日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于2014年6月27日公开开庭进行了审理。灵璧县人民检察院指派检察员王月芹出庭支持公诉，被告人徐某某及其指定辩护人王丽君，被告人徐某及其指定辩护人胡茂谦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
灵璧县人民检察院指控：被告人徐某某、徐某为了套取国家教育化债资金，以灵璧县某村借被告人徐某某、徐某钱还建校工料款为名，伪造材料虚报国家教育化债资金56400元，其中被告人徐某某使用34800元，被告人徐某使用18800元，余款2800元用于村务支出。公诉机关针对指控，当庭出示了书证，鉴定意见、证人证言，被告人供述等证据，认为被告人徐某某、徐某身为村基层组织人员，在协助人民政府从事其他行政管理工作过程中，利用职务之便，骗取国家教育化债资金，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，构成贪污罪，提请本院依法惩处。
被告人徐某某对公诉机关指控其犯罪事实和罪名没有意见。
辩护人对公诉机关指控被告人徐某某犯罪事实不持异议，但提出被告人徐某某的行为不符合贪污罪的构成要件，不构成贪污罪，应构成诈骗罪，且被告人徐某某归案后能坦白犯罪事实，认罪态度较好，积极退赃，系初犯、偶犯，建议对被告人徐某某从轻处罚。
被告人徐某对公诉机关指控其犯罪事实和罪名没有意见。
辩护人对公诉机关指控被告人徐某犯罪事实没有意见，但提出被告人徐某的行为不符合贪污罪的构成要件，不构成贪污罪，应构成诈骗罪，且被告人徐某认罪态度较好，主观恶性较小，积极退赃，建议对被告人徐某从轻处罚。
经审理查明：2005年，被告人徐某某任灵璧县某村委会副主任主持村委会工作。2008年6月5日、2011年9月5日分别被任命为灵璧县某村委会主任。2005年7月8日至2008年被告人徐某任灵璧县某党支部委员会委员。
2007年底被告人徐某从灵璧县开会得知，国家有化解农村义务教育债务的政策，便与被告人徐某某及时任计生专干钱某某商议决定，以村借被告人徐某39600元，借被告人徐某某16800元用于还建校工料款为名，虚报56400元建校款套取国家化解农村义务教育债务资金，并由被告人徐某执笔伪造了村借徐某现金39600元用于还徐某明工料款，借徐某某16800元用于还徐某宗木工料款，经办人均为钱某某的借条两张。后被告人徐某某安排被告人徐某整理材料上报。被告人徐某根据伪造的借条整理了相关材料，填写了申报表上报。2009年1月2日、3日灵璧县清理化解农村义务教育债务领导小组办公室分别审核同意支付被告人徐某39600元、被告人徐某某16800元。2009年1月24日分别将该款存入被告人徐某、徐某某在中国邮政储蓄银行的存折上。被告人徐某于2009年2月5日、6月8日分别从其存折上取走2300元，16500元，合计18800元用于家庭生活开支。后被告人徐某某要求被告人徐某将其存折交由钱某某保管。被告人徐某某于2009年4月9日将存入其存折上的16800元取出，2009年6月14日安排钱某某从徐某存折上取出20000元，共计36800元，除去支付钱某某2000元工资外，余款34800元被被告人徐某某据为己有。被告人徐某某安排钱某某将徐某存折上余款800元取出用于村务开支。
2013年9月28日被告人徐某某、徐某分别向灵璧县人民检察院退赃款37600元、18800元。
上述事实，有下列经庭审质证、认证的证据予以证明：
书证
（一）《户籍证明》二份证明，被告人徐某某、徐某身份、年龄、住址等自然状况。
（二）灵璧县人民检察院反贪污贿赂局出具的《发破案情况说明》证明，被告人徐某某、徐某涉嫌贪污被该院初查后，将被告人徐某某、徐某传唤至该院接受调查。
（三）中共某镇委员会高发（2005）34号、（2008）34号、（2011）91号《关于王某强、王某中、徐某某等同志工作职务的通知》证明，被告人徐某于2005年7月8日被任命为村党支部委员会委员，被告人徐某某分别于2008年6月5日、2011年9月5日被任命为村村民委员会主任。
（四）灵璧县人民检察院《收据》证明，被告人徐某某、徐某于2013年9月30日分别向该院退缴案件款37600元、18800元。
（五）借条两张证明，被告人徐某某、徐某为骗取国家教育化债资金而伪造的相关材料。
（六）《农村义务教育债务还款申请审核表》及《农村义务教育债务还款审核组意见》证明，被告人徐某某、徐某伪造虚假材料申报的56400元义务教育化债资金于2009年1月3日被灵璧县清理化解农村义务教育债务领导小组办公室审核同意支付。
（七）被告人徐某某、徐某在中国邮政储蓄银行灵璧县某镇支行存取款记录证明，灵璧县清理化解农村义务教育债务领导小组办公室于2009年1月24日将16800元现金存到被告人徐某某的存折上，将39600元现金存到被告人徐某的存折上被告人徐某分别于2009年2月5日、6月8日从其存折取走2300元现金16500元。被告人徐某某于2009年4月9日、4月19日从其存折上取走16800元，2009年6月14日从徐某的存折上取走20000元。
二、鉴定意见
（一）宿州市人民检察院司法鉴定中心宿检技鉴（2014）11号《司法会计鉴定书》证明，经手人署名为钱某某、标识日期为2003年7月9日和2004年8月的二份借条上的书写字迹不是钱某某亲笔书写。
（二）宿州市人民检察院司法鉴定中心宿检技鉴（2014）12号《司法会计鉴定书》证明，未发现村2008年上报的义务教育化债资料中反应的向徐某借款39600元、向徐某借款16800元的借条记入钱庄村会计账中，村账上也没有收到此款。徐某、徐某某邮政储蓄账户于2009年1月24日分别收到财政下拨的教育化债资金39600元和16800元，已经分别于当年7月和4月全部取出；到2014年3月至今未发现这两笔款项交到钱梁村账上。
三、证人证言
（一）钱某某言证明，2007年，他们村原会计徐某从镇里参加教育债务化解工作会议回来，召集村长徐某某到他家研究怎么申报，徐某某当时说村里没什么收入，经费紧张，既然国家有这么好的政策，不如虚报一点试试。看看国家能否给补偿，如果能补偿，也能用于村开支。他当时也同意了。后徐某某安排徐某具体负责这件事。过了有十来天，徐某某和徐某又到他家研究如何申报。他们钱梁村是由原钱庄村和原梁庙村合并的，原钱庄村在2003年左右曾找过徐某明和徐某宗木两人修缮过钱庄小学，但在教育化债工作开展时已经结清工程款。最后，他们研究以原村借徐某39600元、借徐某某16800元钱还徐某明和徐某宗木工程款为名义，按五六万元申报的。所有手续都是徐某一个人编造的，后由徐某将材料上报镇、县审查的，他没有过问。2009年初，上级将他们村申报的教育债务化解资金打入徐某和徐某某的存折。后徐某从徐某的存折上取出18000多元，就把存折交给徐某某，徐某某让他保管，后徐某某说村里用钱，他就和徐某某一起打银行用徐某的存折支取20000元交给徐某某，取款手续是他办理的。后徐某某又让他从徐某的存折上支取了800多元用于村公务开支。至于打到徐某某存折上钱，存折由徐某保管，他不知道是怎么支出。2008年他因为村计生工作落后，他被镇里停发工资了。后徐某某继续安排他干工作，并许诺给他发工资。2009年下半年，因他一直没有领工资，他就找徐某某要，徐某某就给了他2000元钱。
（二）李某证言证明，2007年底，某镇召开会议安排各村开展教育外欠债化解工作。他们村钱庄片该项工作由村委会主任徐某某负责，徐某协助。徐某某、徐某等人套取国家教育化债资金没有入村里的账。
（三）徐某宗证言证明，十几年前，村里找他与徐某明维修钱庄小学，他们干了一个星期，村应付给他2000多元工程款，但因村里当时没有钱，就给他打了一张欠条。当年村向他要提留款，他要求用该欠条和村抵账，村里没同意，说下一年再给抵账。他就把欠条交给村里包片干部徐某举了，后徐某举去世了，他的欠条也找不到了。村里欠徐某明的钱，后因徐某明生病，就给徐某明结清了。
（四）李某文证言证明，2005年5月份至2008年2月份，他任村支部书记期间，他们村与徐某某、徐某不存在债权债务关系。2008年村里换届选举之前，镇里召开教育化债会议，钱庄片改项工作由徐某某、徐某负责，具体申报情况他不清楚。
三、被告人供述
（一）徐某某供述证明，2005年他任村村委会副主任并主持村委会工作，2007年，某镇开展义务教育债务化解工作时，他们村文书徐某到某镇参加了两次会议回来给他和钱某某说了会议精神，他们三人研究商量以村归还包工头徐某明、徐某宗木工程款为由，进行做账，徐某明按不到40000元的标准做，徐某宗木按16000多元的标准做。当时他安排徐某和钱某某两人准备材料上报，后徐某是以村里借他16800元，借徐某39600元，合计56400元准备材料上报的，先报到镇农经站审核，后又报到县里审核。审核过程中，他也到县城两趟，大部分都是徐某办理的。开始材料做的不够合理，没有审核过关，徐某从县里回来给他汇报后，他又安排徐某具体该怎么做。后材料审核通过了，将化债款打入他和徐某的存折上。徐某从存折中取走了18000多元用于个人使用。后他要求徐某将存折交给钱某某，他让钱某某取出20000元给他，加上他存折上的16800元，合计36800元，除去支付给钱某某工资2000元外（钱某某因计生工作出现错误，被镇里停职，同时停放了工资，他在村里继续用钱某某，所以他就从教育化债资金里面给了钱某某2000元钱工资），余款34800元被他个人使用。
（二）徐某供述证明，2007年某镇开展农村义务教育债务化解工作，他代表村庄片到镇里开了会议，回来后就把会议精神给徐某某和钱某某说了。他们三人经商议后，认为村里经济较紧张，决定利用这个机会虚报一些债务，向上级争取一些资金。后看多数村都申报了，徐某某就安排他和钱某某具体整理材料上报。后他伪造了钱庄村借他39600元还徐某明工料款，借徐某某16800元还徐某宗木工料款两张借条等材料，先报到镇农经站，后又报到县审计局审查。后材料审核通过后，上级就把化债资金分别打入他和徐某某的存折。他从他的存折上取走了18800元用于家庭生活。后徐某某把他的存折要走了，剩余的钱怎么支出的他就不清楚了。
关于公诉机关指控被告人徐某某、徐某犯贪污罪，被告人徐某某、徐某辩护人提出被告人徐某某、徐某的行为应构成诈骗罪。经查，被告人徐某某、徐某虚构事实，伪造相关证据从灵璧县清理化解农村义务教育债务领导小组办公室骗取国家化解农村义务教育债务资金56400元钱，其行为符合诈骗罪的构成要件，应以诈骗罪定罪处罚。故公诉机关该指控本院不予支持，被告人徐某某、徐某辩护人该辩护意见，本院予以采纳。
本院认为：被告人徐某某、徐某以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方式，骗取国家化解农村义务教育债务资金56400元，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪，均应依法予以惩处。视被告人徐某某、徐某归案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，积极退赃，具有悔罪表现，依法予以从轻处罚。公诉机关指控被告人徐某某、徐某犯罪事实存在，罪名有误，应予以更正。辩护人合理辩护意见，本院予以采纳。根据本案事实、情节及对社会的危害程度，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人徐某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，宣告缓四年，并处罚金六万元。
二、被告人徐某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年，并处罚金四万元。
（二被告人的缓刑考验期限，均从判决确定之日起计算。罚金均已缴纳）。
三、被告人徐某某、徐某违法所得依法予以追缴（二被告人违法所得已交至灵璧县人民检察院）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 卓 艳
代理审判员 段学林
人民陪审员 邵 红
二〇一四年七月十四日
书记 员代 雅 莉
附本案适用的相关法律
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二、三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，
依照本法的有关规定判处。