山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁01民终8号
上诉人（原审被告）山东威科姆科技有限公司，住所地济市。
法定代表人翟丽彬，董事长。
委托代理人李希宝，山东中强律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）黄中原，男，1968年6月18日出生，汉族，住济南市。
上诉人山东威科姆科技有限公司（以下简称威科姆公司）�与被上诉人黄中原劳动争议一案，不服济南市高新技术产业开发区人民法院（2014）高民初字第759号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定：2014年1月21日，黄中原到威科姆公司工作后，餐补每天10元，双方未签订书面劳动合同。2014年4月11日，双方发生矛盾后，黄中原未再到威科姆公司工作。威科姆公司未发放黄中原2014年3月1日至2014年4月11日期间的工资。黄中原主张月工资10000元，并提供2014年1月的工资表复印件及银行发放明细予以证实。威科姆公司对该表不予认可，主张黄中原月工资6000元，并以黄中原制作的2014年2月份的工资表复印件予以证实。黄中原认可该表系其所制作，但对威科姆公司主张的月工资不予认可。2014年4月23日，黄中原作为申请人向济南高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会提起劳�仲裁申请，要求被申请人威科姆公司支付：1、拖欠的2014年3月份工资10000元；2、拖欠的4月1日至11日的工资4285.71元；3、2014年4月7日清明节加班工资952.38元；4、欠发的2月份工资4000元；5、拖欠的2014年3月1日至2014年4月11日的午餐补助300元；6、2014年1月21日至4月11日的养老补助金8549.98元；7、2014年1月21日至4月11日的医疗保险金2849.99元；8、2014年1月21日至4月11日的住房公积金1424.99元；9、解除劳动合同的经济补偿金5000元；10、2014年1月21日至4月11日期间未签订书面劳动合同的双倍工资56999.84元；11、未提前30日通知解除劳动合同的待通知金10000元。该仲裁委作出裁决：1、被申请人向申请人支付2014年3月1日至4月11日工资8482.8元；2、被申请人支付申请人2014年4月7日加班费551.7元；3、被申请人支付申请人2014年3月1日至2014年4月7日的午餐补助300元；4、被申请人支付申请人2014年2月21日�4月11日未签订书面劳动合同双倍工资10137.9元；5、被申请人支付申请人解除劳动合同的经济补偿金3000元；6、驳回申请人的其他仲裁请求。黄中原不服该仲裁裁决，向原审法院提起诉讼，请求依法判令：1、威科姆公司支付黄中原故意拖欠的2014年3月1日至2014年4月11日工资14285.71元；2、威科姆公司支付黄中原故意拖欠的2014年4月7日加班费952.38元；3、威科姆公司支付黄中原故意拖欠的2014年3月1日至2014年4月11日的午餐补助300元；4、威科姆公司支付黄中原2014年2月21日至2014年4月11日未签订书面劳动合同双倍工资35238.14元；5、威科姆公司支付黄中原故意拖欠的解除劳动合同的经济补偿金5000元；6、威科姆公司支付黄中原故意欠发的2014年2月份工资4000元。7、威科姆公司支付黄中原故意拖欠的未提前30天书面通知解除劳动合同的待通知金10000元；8、威科姆公司支付黄中原加付赔偿金69776.23元。9、诉讼费用由威科姆公司承担。
原审法院认为：黄中原于2014年1月21日到威科姆公司处工作后，虽未签订劳动合同，但已经建立了事实劳动关系。双方的劳动关系解除后，威科姆公司欠发黄中原2014年3月至4月11日工资的事实，双方均无异议，予以认定。由于黄中原在威科姆公司处工作时间较短，双方对黄中原的工资数额又无明确约定，威科姆公司在2014年2月向黄中原支付的工资数额为6000元，且该数额的工资表是由黄中原制作的，故应以该数额标准确定黄中原的工资数额。黄中原主张月工资10000元，证据不足，不予支持。根据威科姆公司认可的2014年2月工资表，威科姆公司每天向黄中原支付餐补10元，黄中原要求威科姆公司支付午餐补助的诉讼请求，予以支持。因双方未签订书面劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条�《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，黄中原要求威科姆公司支付2014年2月21日至2014年4月11日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。威科姆公司抗辩，双方未签订书面劳动合同系原告原因，不予采纳。由于双方未签订劳动合同，黄中原离职、双方解除劳动关系后，黄中原要求威科姆公司支付解除劳动合同经济补偿金，符合法律规定，予以支持。威科姆公司在2014年2月已向黄中原支付工资6000元，黄中原再要求威科姆公司支付2014年2月欠发工资的诉讼请求，于法无据，不予支持。黄中原要求威科姆公司支付加班费，未提供有效证据证实加班事实的存在，且威科姆公司不予认可，故黄中原的该项请求，不予支持。黄中原要求威科姆公司支付未提前三十日书面通知解除劳动合同的待通知金，于法无据，不予支持。黄�原要求威科姆公司加付赔偿金的诉讼请求，未经仲裁，不予处理。综上，原审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十五条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告威科姆公司于判决生效之日起10日内支付原告黄中原2014年3月1日至2014年4月11日工资8483元（6000元＋6000元÷21.75天×9天）。二、被告威科姆公司于判决生效之日起10日内支付原告黄中原2014年3月1日至2014年4月11日的午餐补助300元。三、被告威科姆公司于判决生效之日起10日内支付原告黄中原未签订劳动合同双倍工资差额10414元（6000元＋6000元÷21.75天×16天）。四、被告威科姆公司于判决生效之日起10日内支付原告黄中原解除劳动合同经济补偿金3000元。五、驳回原告黄中原的其他诉讼请求。如果被告威科姆公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告威科姆公司负担。
上诉人威科姆公司不服原审判决上诉称：一、一审法院对上诉人是否应当支付被上诉人未签订劳动合同双倍工资差额的情况，认定事实不清，适用法律错误。因上诉人公司职员较少，仅有十几个人，虽被上诉人入职时应聘的是财务岗，但事实上上诉人高薪聘请被上诉人的主要原因是上诉人邀请被上诉人负责多个岗位，除了负责财务外，还负责公司的综合管理，如人力资源管理、劳动合同签订、考勤、社保人员增、减等相关工作，并相对的负责保管上诉人的公章、合同章等。因被上诉人具有负责签订劳动合同的工作职责，被上诉人应举证证明其曾向上诉人提出签订劳动合同申请而上诉人予以拒绝，否则，不能排除被上诉人未与上诉人签订劳动合同的根本原因在于被上诉人意图以此牟利。上诉人未与被上诉人签订劳动合同并不存在过错，不应当承担未签订劳动合同的法律责任。劳动合同法第82条规定的用人单位应当向劳动者每月支付两倍的工资，是指用人单位违反劳动合同法的规定，在法定期间内不与劳动者签订劳动合同所承担的惩罚性赔偿责任。签订劳动合同是为了保护劳动者的合法权益，防止用人单位肆意侵害劳动者的权益而无约束，如劳动者本人原因未与用人单位签订劳动合同的，用人单位在未签订劳动合同的问题上并无过错，故不应当适用劳动合同法第82条的规定。二、一审法院对被上诉人离职原因及是否应当支付经济补偿金，认定事实不清，适用法律错误。被上诉人因不胜任工作岗位，经上诉人提出，被上诉人自动离职，并拒绝办理工作交接手续，被上诉人违约在先，因此被上诉人不应当支付被上诉人经济补偿金。被上诉人的主要工作是财务会计。在2014年4月10日，上被人对被上诉人进行了财务基础知识测试，发现被上诉人及其不称职，上诉人便与被上诉人协商调岗问题，被上诉人反应强烈，对上诉人的相关领导推甩，撕坏上诉人重要文件后第二天便不再来上诉人单位处上班，擅自离职。自此之后，上诉人曾派多人与被上诉人联系交接问题，被上诉人均拒绝接听电话，至今未办理交接手续。被上诉人不能胜任工作，调整岗位是合法合理的，被上诉人不服从上诉人管理，未按法律规定履行提前通知义务即擅自离职，造成上诉人工作不连续，且在擅自离职的当天表现及其恶劣，在上诉人职工中造成恶劣影响。故被上诉人违约在先，上诉人不应支付经济补偿金。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判。
被上诉人黄中原答辩称：上诉人的上诉不符合事实，依法不能成立，请求驳回其上诉请求。
经审理本院认定，原审认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条及第八十二条的规定，劳动关系存续期间，与劳动者及时签订书面劳动合同，系用人单位的法定义务。被上诉人在上诉人工作期间，双方未订立书面劳动合同，对该事实双方均无异议。现上诉人主张未订立的原因在于被上诉人，具体理由系被上诉人除负责财务管理外，还负责人力资源管理，负责保管单位公章及合同章，对此，本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事�或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律并有规定的除外。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。一、二审中上诉人均未提供证据证实被上诉人除负责财务管理外，还负责人力资源管理的事实。即使上诉人为财务使用方便曾负责保管单位公章及合同章，但单位印章的使用亦需经过用人单位的授权，其本人并不能随意加盖印章，单位印章的管理使用归属用人单位，上诉人对是否与被上诉人签订书面劳动合同具有支配和控制的地位，因此，上诉人关于未签订书面劳动合同的原因系因被上诉人负责人力资源管理并掌管印章等个人原因的上诉理由，显然不能成立，本院不予支持。原审法院判令上诉人支付被上诉人未签订劳动合同双倍工资差额，适用法律正确，本院予以确认。另，关于被上诉人的经济补偿金问题，上诉人主张系因被上诉人不胜任工作岗位，经上诉人提出后被上诉人自动离职，被上诉人违约在先，不应当支付被上诉人经济补偿金。对此，本院认为，根据查明的事实，被上诉人在上诉人工作期间，确实存在上诉人拖欠被上诉人2014年3月1日至4月11日工资及双方未签订劳动合同的事实，上述事实的存在均证实被上诉人存在违反劳动法的情形，在该种情形下，上诉人再以被上诉人不能胜任工作岗位为由要求上诉人办理交接手续，属于违法解除劳动合同关系的情形，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六的规定，上诉人应当向被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金。综上，上诉人之上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，�持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人山东威科姆科技有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘继英
代理审判员 王立强
代理审判员 曹 慧
二〇一六年三月十一日
书 记 员 孙培培