山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁01民终3554号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司山东分公司，住所地济南市。
负责人：史振波，总经理。
委托诉讼代理人：董成功，男，1988年9月16日出生，汉族，该公司员工，住该公司宿舍。
委托诉讼代理人：王超，男，1987年1月3日出生，汉族，该公司员工，住该公司宿舍。
被上诉人（原审原告）：宁新汶，男，1957年11月29日出生，汉族，住山东省邹城市。
委托诉讼代理人：郜周斌，山东融冠律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张丹，山东融冠律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中集车辆（山东）有限公司，住所地山东省章丘市。
法定代表人：李志敏，董事长。
委托诉讼代理人：孙秀玉，男，1980年1月18日出生，汉族，该公司员工，住该公司宿舍。
原审被告：潘恩明，男，1957年11月14日出生，汉族，住济南市。
委托诉讼代理人：孙秀玉，男，1980年1月18日出生，汉族，该公司员工，住该公司宿舍。
原审被告：中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司，住所地济南市。
负责人：董国升，总经理。
委托代理人：刘芬，山东金诚诺律师事务所律师。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司山东分公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人宁新汶、中集车辆（山东）有限公司（以下简称中集公司）、原审被告潘恩明、中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司（以下简称人保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服济南市槐荫区人民法院（2015）槐民初字第164号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人平安保险公司上诉请求：1、撤销(2015)槐民初字第l64号民事判决第五项，依法改判并判令中集车辆(山东)有限公司承担非医保用药9741.18元，判令被上诉人宁新汶承担非事故用药l0633.81元；2、本案的诉讼赞由被上诉人承担。事实和理由：上诉人对于交通事故的发生情况及事故车辆投保情况无异议，但对于一审查明非事故用药和非医保用药处理未遵循保险条款，故导致本案判决错误。事实与理由：一、上诉人与中集公司之间属于保险合同关系，基于保险合同中规定上诉人应当承担的保险责任，是合同赋予的义务。商业三者险的保险条款第十七条规定：保险人依据国家基本医疗保险标准，在保单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额，因此上诉人应当承担的损失，一审判决突破“合同相对性”基本原则，将不属于上诉人承担的损失，判令上诉人承担，显然没有相应的法律依据。上诉人依据当时的现行裁判规则，依法履行举证责任，申请济南中医院司法鉴定针对非医保用药进行司法鉴定，非医保用药9741.18元，非事故用药l0633．81元，因此一审判决将合法的司法鉴定意见在判决中没有适用，显然导致了上诉人的利益损失。二、商业三者险的保险条款第一条明确界定：由于交通事故造成的损害属于赔偿范围，交通事故造成损失一般表现为外伤，而非伤者本身内在其他疾病，这是由临床病理所决定的。本案伤者由于交通事故造成的伤情主要为骨折，但作为糖尿病、心脏病属于伤者自身的疾病，与交通事故无关，因此．上述疾病产生的费用不属于保险赔付，且上诉人已提供济南中医院司法鉴定意见书证实非事故用药l0633.81元，符合民事诉讼法规定的举证责任，但未被法院采纳显然不当。三、住院伙食补助每天按照100元的标准过高，建议按照每天30元标准。
被上诉人宁新汶辩称：非医保用药是医生决定的，是合理的，治疗心脏病和糖尿病的药是更好的治疗交通事故造成的伤害。这些费用不应扣除，住院伙食补助费每天100元符合法律规定。
被上诉人中集公司辩称：没有新的意见。
原审被告潘恩明述称：没有新的意见。
原审被告人保公司未出庭陈述。
宁新汶一审中的诉讼请求：宁新汶要求赔偿医疗费76706.13元、住院伙食补助费1170元、残疾器具费218元，其他待鉴定后追加。宁新汶花费医疗费76706.13元。平安保险公司应在交强险最高赔偿限额及商业险范围内对上述费用承担赔偿责任（精神损害抚慰金在交强险内优先支付），不足部分，由其他责任人承担赔偿责任。
一审法院认定，2014年7月8日17时03分许，潘恩明驾驶鲁AK82**号迈腾牌小型轿车沿济南市槐荫区淄博路由北向南行驶至槐荫区威海路路口时，遇宁新汶驾驶鲁A65E**号别克牌小型轿车沿济南市槐荫区威海路由东向西行驶至此，两车相撞后鲁A65E**号小型轿车驶向对向车道与由南向北行驶至此王志军驾驶的鲁A017**号中华牌小型轿车相撞，造成三车受损，宁新汶、郑志建（另一案件当事人）受伤的道路交通事故。因现场没有目击证人，现场无交通警察指挥，无交通监控设施，无法查清事故发生时的交通信号灯情况，该道路交通事故形成原因无法查清，济南市公安局交通警察支队槐荫区大队出具道路交通事故证明。
宁新汶受伤后到济南106医院治疗，住院3天，花费医疗费4446.4元，后到齐鲁医院治疗，住院16天，花费医疗费67013.71元。后在山东省残疾人第一康复医院住院4天，花费4282.9元。在兖矿集团总医院住院20天，花费5116.22元。以上医疗费共计80859.23元。平安保险公司为宁新汶垫付医疗费5000元，为另案郑志建垫付医疗费5000元。
双方因赔偿事宜协商未成，为此宁新汶起诉要求赔偿医疗费76706.13元、住院伙食补助费1170元、残疾器具费218元，其他待鉴定后追加。
宁新汶于2015年1月14日申请对其伤残等级、护理时间人数、误工时间、营养期限、后续治疗费进行鉴定，山东海右司法鉴定所出具鉴定意见书，载明：1、伤残等级：达不到评残标准。2、护理人数时间：2人护理75天，1人护理55天。3、误工时间：150天。4、营养期限：根据相关规定，营养期限60天。5、后续治疗费：一万元。平安保险公司申请对宁新汶治疗冠心病等费用及非医保费用进行鉴定，济南市中医医院司法鉴定所出具鉴定意见书，载明：被鉴定人宁新汶伤后住院期间与记载的疾病有关的费用为10633.81元人民币，本案中涉及的非医保用药为9741.18元人民币。
2015年5月13日宁新汶增加诉讼请求：误工费17500元、护理费23200元、营养费1800元、后续治疗费10000元、交通费600元，其他诉讼请求未变更。
审理中，宁新汶将医疗费76706.13元变更为80989.23元，住院伙食补助费1800元变更为4300元，将营养费1800元变更为6000元。
另查明，潘恩明驾驶的鲁AK82**号迈腾牌小型轿车车主系章丘市拓城建筑安装工程服务部，现该车实际使用人为中集公司，潘恩明系中集公司员工，该车辆在平安保险公司投保交强险及商业险10万元、不计免赔险。
审理中，宁新汶（甲方）与另案郑志建（乙方）就交强险部分达成如下协议：一、双方同意按照起诉金额确定相应的比例，任何一方可在此基础上作出让步。二、甲方共起诉医疗费80989.23元，住院伙食补助费1170元、营养费1800元、后续治疗费10000元，合计93959.23元；乙方共起诉医疗费15073.68元、住院伙食补助费1050元、营养费1800元，合计17923.63元。鲁AK82**号迈腾牌小型轿车所投交强险医疗费分项限额为10000元，甲方按比例分得：8398元，乙方按比例分得：1602元。甲方作出一定让步，甲方分得7000元，乙方分得3000元。三、甲方起诉误工费17500元、护理费23200元、交通费600元、残疾辅助器具费218元，合计41518元；乙方起诉残疾赔偿金70132.8元、精神损害抚慰金2000元、误工费17250元、护理费10687元、交通费500元，合计100569.8元，甲方应分得32142元，乙方应分得77858元。双方均同意据此分配。四、鲁A017**号中华牌小型轿车所投交强险的无责赔付部分，亦按照第二、三条的比例进行分割，具体为：医疗费（1000）部分，甲方分得700元，乙方得300元；残疾赔付（11000）部分，甲方得3215元，乙方分得7785元。五、本协议自双方签字后生效，一式四份，甲乙各一份，济南市槐荫区人民法院和山东融冠律师事务所各备案一份。
另案郑志建与潘恩明、中国平安财产保险股份有限公司山东分公司、中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司达成如下协议：一、中国平安财产保险股份有限公司山东分公司于2016年4月9日赔偿郑志建医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计85110.6元。二、中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司于上述期限内赔偿郑志建医疗费300元、残疾赔偿金7785元，共计8085元。三、潘恩明、中集车辆（山东）有限公司赔偿郑志建各项损失共计2800元（已由潘恩明支付）。四、其他双方互不追究，再无争执。五、案件受理费2666元，减半收取1333元，诉讼保全费1020元，均由郑志建负担。
一审法院认为，宁新汶驾驶机动车与潘恩明驾驶机动车发生交通事故，因现场未找到目击证人，现场无交通警察指挥，无交通监控设施，无法查清事故发生时的交通信号灯情况，有关部门出具道路交通事故证明。根据庭审情况及双方当事人的陈述，双方均未提交对方应负事故全部责任或主要责任的证据，综合分析双方的过错及各自过错程度导致事故发生的原因力大小，原审法院认为中集公司应对宁新汶的合理损失承担50%的赔偿责任。潘恩明系中集公司员工，其在履行职务过程中发生本次事故，应由中集公司承担赔偿责任。宁新汶起诉潘恩明，原审法院不予支持。平安保险公司系鲁AK82**号车辆投保交强险及商业险的保险人，该保险公司应在交强险责任限额内承担赔偿责任，不足的部分，由该保险公司在商业险责任限额内根据保险合同的约定予以赔偿，仍有不足的，由中集公司按原审法院确定的潘恩明的责任比例予以赔偿。宁新汶要求赔偿医疗费76706.13元，后变更为80859.23元（宁新汶与另案郑志建协议交强险医疗费10000元中宁新汶分得7000元，且平安保险公司已垫付5000元）、急救费130元，符合法律规定，原审法院予以支持。其中平安保险公司已垫付医疗费5000元，应当予以扣除。宁新汶要求赔偿住院伙食补助费1170元，当庭变更为4300元，并不违反法律规定，原审法院予以支持。宁新汶要求赔偿残疾器具费218元，证据不足，不符合法律规定，原审法院不予支持。宁新汶要求赔偿误工费17500元，根据有关部门的鉴定意见书，宁新汶伤后误工时间为150天，其要求按照3500元/月计算，证据不足，平安保险公司同意按照80元/天计算为12000元，不违反法律规定，原审法院予以许可。宁新汶要求赔偿护理费23200元，根据有关部门的鉴定意见书，2人护理75天，1人护理55天，可参照山东省城镇居民人均可支配收入80元/天计算为16412.3元，符合法律规定，原审法院予以支持。宁新汶要求赔偿营养费1800元，当庭变更为6000元，根据有关部门的鉴定意见书，宁新汶伤后营养期限60天，原审法院酌定为2000元。宁新汶要求赔偿后续治疗费10000元，符合法律规定，原审法院予以支持。宁新汶要求赔偿交通费600元，平安保险公司同意赔偿300元，不违反法律规定，原审法院予以许可。宁新汶要求赔偿鉴定费2900元，属实际产生的费用，原审法院予以支持。宁新汶的上述请求，平安保险公司在10000元的医疗费用赔偿限额内支付医疗费（应扣除已垫付的5000元），在110000元（扣除已支付给另案郑志建的部分）的伤残赔偿限额内支付宁新汶误工费、护理费、交通费；不足的部分，由该保险公司在商业三者险责任限额内根据保险合同赔偿宁新汶剩余医疗费、急救费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费，仍后不足的，由中集公司按原审法院确定的潘恩明的责任比例赔偿鉴定费。人保公司在无责限额内予以赔偿。（扣除另案郑志建赔偿的部分）。
原审法院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第三十四条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十六条及相关法律之规定判决：一、中国平安财产保险股份有限公司山东分公司于判决生效之日起十日内在交强险责任限额内赔偿宁新汶医疗费2000元。
二、中国平安财产保险股份有限公司山东分公司于上述期限内在交强险赔偿限额内赔偿宁新汶误工费8785元。三、中国平安财产保险股份有限公司山东分公司于上述期限内在交强险赔偿限额内赔偿宁新汶护理费16412.3元。四、中国平安财产保险股份有限公司山东分公司于上述期限内在交强险赔偿限额内赔偿宁新汶交通费300元。五、中国平安财产保险股份有限公司山东分公司于上述期限内在商业三者险赔偿限额内赔偿宁新汶医疗费31612.71元。六、中国平安财产保险股份有限公司山东分公司于上述期限内在商业三者险赔偿限额内赔偿宁新汶急救费65元。七、中国平安财产保险股份有限公司山东分公司于上述期限内在商业三者险赔偿限额内赔偿宁新汶住院伙食补助费2150元。八、中国平安财产保险股份有限公司山东分公司于上述期限内在商业三者险赔偿限额内赔偿宁新汶营养费1000元。九、中国平安财产保险股份有限公司山东分公司于上述期限内在商业三者险赔偿限额内赔偿宁新汶后续治疗费5000元。十、中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司于上述期限内在无责限额内赔偿宁新汶医疗费700元。十一、中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司于上述期限内在无责限额内赔偿宁新汶误工费3215元。十二、中集车辆（山东）有限公司于上述期限内赔偿宁新汶鉴定费1450元。十三、驳回宁新汶的其他诉讼请求。十四、驳回宁新汶对潘恩明的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2924元，宁新汶负担1293元，中集车辆（山东）有限公司负担1631元。
二审中，上诉人未提交新证据。
本院认为，一审中，平安保险公司申请对宁新汶治疗冠心病等费用及非医保费用进行鉴定，原审法院委托后，济南市中医医院司法鉴定所出具鉴定意见书，载明：被鉴定人宁新汶伤后住院期间与记载的疾病有关的费用为10633.81元人民币，本案中涉及的非医保用药为9741.18元人民币。该被鉴定人宁新汶伤后住院期间与记载的疾病有关的费用为10633.81元人民币，应予采纳，原审法院未予扣除宁新汶治疗冠心病等费用10633.81元不当，应予纠正。
被保险车辆出险后，在抢救和治疗事故受伤人员的整个过程中，被保险人和受伤人员根本没有选择使用何种药品的权利和机会，在人命关天的危急情况下，只能听从医疗机构及其医护人员安排，按照卫生部门制定的各项抢救预案和治疗方案，进行事故人员救治和治疗，最大限度地降低事故造成的人员伤害。平安保险公司要求被保险人在抢救和治疗事故受害人时使用的药品必须在医保目录中，否则就不予理赔的主张，既不符合法律规定，也不符合发生事故后抢救受伤人员、挽救伤者生命的客观实际，它是一种加大被保险人责任、减少保险公司义务的行为，没有法律和合同依据，也不符合以人为本的精神。故平安保险公司上诉称，超出医保用药范围的用药不应赔偿的上诉理由，本院不予支持。
综上，上诉人平安保险公司的上诉理由部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持济南市槐荫区人民法院（2015）槐民初字第164号民事判决第一、二、三、四、六、七、八、九、十、十一、十二、十四项;
二、变更济南市槐荫区人民法院（2015）槐民初字第164号民事判决第五项为“中国平安财产保险股份有限公司山东分公司于上述期限内在商业三者险赔偿限额内赔偿宁新汶医疗费31612.71元；
三、驳回被上诉人宁新汶的其他诉讼请求；
一审案件受理费2924元，宁新汶负担1293元，中集车辆（山东）有限公司负担1631元。二审案件受理费2924元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司山东分公司负担2527元，被上诉人宁新汶负担397元。
本判决为终审判决。
审判长 王周江
审判员 郭维敬
审判员 孟繁荣
二〇一六年九月三十日
书记员 徐 敏