湖北省宜昌市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂宜昌中刑终字00165号
原公诉机关湖北省秭归县人民检察院。
上诉人（原审被告人）宋发军，2013年7月9日因涉嫌犯挪用资金罪、职务侵占罪被秭归县公安局刑事拘留，同年7月12日被该局取保候审，2014年6月16日经本院决定逮捕，同年6月18日被秭归县公安局执行。现羁押于秭归县看守所。
辩护人鲁志强，湖北聚维律师事务所律师。
辩护人秦建周，湖北民基律师事务所律师。
湖北省秭归县人民法院审理秭归县人民检察院指控被告人宋发军犯挪用资金罪、职务侵占罪一案，于2014年6月19日作出（2013）鄂秭归刑初字第00010号刑事判决。原审被告人宋发军不服，提出上诉。本院于2014年7月7日受理后，依法组成合议庭，于2014年9月18日公开开庭审理本案，宜昌市人民检察院指派检察员朱芳云、余进出庭履行职务；原审被告人宋发军及其辩护人秦建周到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原判认定，一、被告人宋发军自2010年至2012年12月在担任宜昌金迪佛铝塑有限公司业务副经理期间，利用职务之便，先后两次挪用公司货款35万元，归个人使用，超过三个月未还。
1、2011年11月28日，被告人宋发军收取成都市吉隆装饰材料经营部毛翠群付给宜昌金迪佛铝塑有限公司的货款26万元，未交给公司，挪为己用。
2、2012年1月16日，被告人宋发军收取郑州市新家园建材市场李宏辉付给宜昌金迪佛铝塑有限公司的货款9万元，未交给公司，挪为己用。
二、被告人宋发军自2010年至2012年12月在担任宜昌金迪佛铝塑有限公司业务副经理期间，利用职务之便，采取虚报损失赔偿款的手段，先后三次侵占公司资金共计169571.50元。
1、2011年11月20日，成都吉隆装饰材料经营部老板毛翠群与宜昌金迪佛铝塑有限公司对账时，毛翠群的侄儿毛万波提出宜昌金迪佛铝塑板在销售过程中，存在质量问题，要求赔偿损失55798.50元，被告人宋发军在没有到现场进行核实的情况下，表示同意，并要求毛万波将损失赔偿款给公司虚报至155370元，并电话告知公司董事长宋文诏要求从420798.50元的货款中扣除虚报的155370元的损失赔偿款，在没有得到宋文诏的同意下，被告人宋发军擅自作主从货款中扣除155370元的损失赔偿款，除去给毛万波拿去的损失赔偿款55798.50元，被告人宋发军将99571.50元收回后占为己有。
2、2011年1月11日，被告人宋发军找郑州市新家园建材市场李宏辉借款5万元用于购买塑料颗粒用于个人做生意，2012年1月3日，被告人宋发军与李宏辉处理铝塑板销售质量问题时，要求李宏辉将质量损失赔偿款从20多万元虚报成309694元，虚报的损失赔偿款5万元用于冲抵被告人宋发军个人在李宏辉处的借款5万元，从而侵占公司货款5万元。
3、2010年以来，被告人宋发军以个人名义给宜昌金迪佛铝塑有限公司供应塑料颗粒原材料，2011年，被告人宋发军要求河南省禹州市铝塑板销售客户王军利供应10吨塑料颗粒到宜昌金迪佛铝塑有限公司，王军利按要求发10吨塑料颗粒给被告人宋发军，价值2万元。2012年1月，被告人宋发军在与王军利对账时，王军利提出铝塑板在施工过程中出现质量问题，损失赔偿款7万多元，被告人宋发军主动要求王军利将2011年供应的2万元的塑料颗粒款加到质量损失赔偿款中，从而侵占公司资金2万元。
同时查明，2012年4月，被告人宋发军以个人名义在宜昌金迪佛铝塑有限公司购买价值近百万元的铝塑板销往重庆，同年9月，被告人宋发军向该公司法定代表人宋文诏提出铝塑板质量出现问题，要求赔偿损失21万余元，宋文诏曾表态要求被告人将重庆和成都欠公司的货款收回来后一起结算；被告人宋发军于2013年7月9日被公安机关传唤到案后，如实供述了犯罪事实，主动退还赃款52.50万元；被告人宋发军在被执行逮捕前已被羁押4日。
上述事实，被告人宋发军在开庭审理过程中无异议，并有被告人宋发军在公安机关的供述与辩解；证人谢某某、宋某某、马某甲、毛某某、毛某某、袁某某、马某乙、李某某、王某某的证言；书证：秭归县公安局《接受刑事案件登记表》、《立案决定书》及侦查人员出具的《抓获经过》、被告人、证人的户籍信息、宜昌金迪佛有限公司提供的被告人宋发军与毛某某、李某某、王某某的业务往来明细账、宜昌金迪佛有限公司的管理制度、财务管理办法、任命通知、《收条》、《谅解书》等证据证实，经庭审质证及本院审查，足以认定。
原判认为，被告人宋发军利用职务之便，收取本单位货款后不上交，挪用本单位资金归个人使用，数额巨大，超过三个月未还；采取虚报损失赔偿款的手段，侵占公司货款，数额较大，其行为分别构成了挪用资金罪和职务侵占罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人宋发军在归案后，如实供述了犯罪事实，具有坦白情节，依法可从轻处罚；退清了全部赃款，具有悔罪表现，且得到了被害单位的谅解，可酌情从轻处罚。被告人宋发军一人犯两罪，应数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款之规定，判决：被告人宋发军犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年；犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年十一个月，数罪并罚，总和刑期有期徒刑四年十一个月，决定执行有期徒刑四年。
宣判后，原审被告人宋发军以其有自首、立功情节、原判量刑偏重为由提出上诉，请求二审法院从轻判处。
经审理查明，原判认定被告人宋发军犯挪用公款罪和职务侵占罪的事实清楚，证据确实充分。本院对原判认定的犯罪事实、证据予以确认。二审期间，上诉人宋发军的辩护人提交了新的证据，经二审庭审调查质证，本院对宋发军检举他人犯罪的事实予以确定，同时，对宋发军经公安机关通知到公安机关接受调查的事实也予以认定，认定相关事实有“秭归县公安局立案决定书”、“关于李美龙非法持有枪支案的来源情况说明”和秭归县看守所出具的“证明”、秭归县公安局“关于宋发军归案情况的说明”等证据证实。
本院认为，上诉人（原审被告人）宋发军利用职务之便，挪用本单位资金归个人使用，数额巨大，超过三个月未还；利用职务上的便利，侵占公司货款，数额较大，其行为分别构成了挪用资金罪和职务侵占罪，均应受到相应的刑事处罚。原审被告人宋发军在归案后如实供述了自己的罪行，依法可以从轻处罚；退清了全部赃款，具有悔罪表现，且得到了被害单位的谅解，亦可从轻处罚。因职务侵占罪是在公安机关对其采取强制措施后，宋发军主动供述其尚未被公安机关掌握的其他罪行，故该罪应认定为自首，依法可以从轻处罚。二审期间，宋发军有检举揭发他人犯罪行为，经查证属实，属立功情节，依法可以减轻或从轻处罚。故上诉人及辩护人提出的立功及职务侵占罪的自首理由成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第二百七十一条第一款、第六十七条第二款、第六十八条、第六十七条第三款、第六十九条第一款之规定，判决如下：
一、撤销湖北省秭归县人民法院（2014）鄂秭归刑初字第00010号刑事判决，即被告人宋发军犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年；犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年十一个月，数罪并罚，总和刑期有期徒刑四年十一个月，决定执行有期徒刑四年。
二、上诉人（原审被告人）宋发军犯挪用资金罪，判处有期徒刑二年六个月；犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，总和刑期有期徒刑三年六个月，决定执行有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月18日起至2017年6月13日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 陈晓明
审 判 员 戴 翔
代理审判员 韩 璐
二〇一四年十月十五日
书 记 员 董 艳