江西省抚州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）抚民一终字第25号
上诉人（原审原告）邓卧书，男，1952年3月25日出生，汉族，抚州市临川区人。
被上诉人（原审被告）胡长文，男，1975年2月20日生，汉族，东乡县人，司机。
委托代理人黄惠珠，抚州市方园法律服务所法律工作者，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）中国平安保险公司江西分公司东乡营销服务部。
负责人于小兵，公司经理。
委托代理人王金玉，男，该公司职员，一般授权代理。
上诉人邓卧书因与被上诉人胡长文、中国平安保险公司江西分公司东乡营销服务部（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服抚州市临川区人民法院（2013）临民初字第1414号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2013年1月6日，胡长文持C1照驾驶赣F×××××号小型轿车由东乡往抚州方向行驶，行驶至208省道临川区太阳镇新中村路口路段，在道路双黄线左侧与邓卧书驾行的二轮电动车相撞，造成邓卧书受伤及两车受损的交通事故。2013年1月30日经市公安局交警支队直属二大队确定：胡长文驾驶机动车未按道路右侧行车，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第35条之规定，是造成本次事故的直接原因。应负本次事故的全部责任。事故发生后，邓卧书被送往抚州市妇幼保健第二人民医院住院治疗，入院诊断：1、骨盆粉碎性骨折；（1）双侧坐骨下支骨折。（2）双侧髋臼前柱骨折。（3）颞叶挫裂伤；（4）左侧骶骨岬粉碎性骨折。2、左侧肋骨骨折。于2013年7月9出院，出院诊断与入院诊断相同。出院医嘱：注意休息，加强营养；有情况随诊。住院184天。用去医疗费71320.24元。2013年7月19日邓卧书委托抚州金田法医学司法鉴定所对其作出了《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人邓卧书伤残程度评定10级。用去鉴定费600元。
胡长文驾驶的赣F×××××号小型轿车在平安保险公司投保“交强险”、30万元不计免赔率的“商业三者责任险”，投保期限1年（从2012年9月8日零时至2013年9月7日24时止）。本次事故发生在保险期间。
邓卧书系农业家庭户口，户籍所在地临川区太阳镇邓家村邓家组141号。其妻邱某某，1956年6月14日出生，2011年7月11日，抚州市临川区残疾人联合会向邱某某颁发精神残疾，残疾证书3级。2013年5月14日抚州市临川区荆公路街道办事处荆公路社区居民委员会证明：邓卧书于2008年1月2日开始居住在兴鲁坊菜市场车库4号，并在兴鲁坊菜市场开店。同日，抚州市公安局临川分局荆公路派出所干警在证明上签字“情况属实”。且提交邓卧书儿媳侯燕玲《个体工商户营业执照》、《食品流通许可证》。
原审法院认为，交警部门认定胡长文驾驶机动车未按道路右侧行车，是造成本次事故的直接原因，应负本次事故的全部责任。各方当事人对事故认定均无异议，予以采信。胡长文驾驶赣F×××××号小型轿车在平安保险公司投保“交强险”、30万元不计免赔率的“商业三者责任险”。本次事故发生在保险期间，平安保险公司应在其交强险限额之内对邓卧书的损失承担替代赔偿责任。对邓卧书主张被抚养人邱某某生活费的问题。原审法院认为，邓卧书虽然提供抚州市临川区残疾人联合会向邱某某颁发精神残疾，残疾证书3级，但该证明不能反映其妻子邱某某已丧失劳动能力，故对邓卧书就这一主张，不予支持。另查明，事故发生后，胡长文垫付医疗费67000元。根据保险条款的相关规定，本案的鉴定费、诉讼费不应由平安保险公司承担。
本次交通事故给邓卧书造成的经济损失有：1、医疗费。在抚州市临川区第一人民医院住院治疗用去医疗费71320.24元，有医院正式发票，予以确认。2、住院伙食补助费。参照《抚州市市直机关和事业单位差旅管理办法》的相关规定按实计住院天数计算。该项费用为5520元（30元／天×184天）。3、营养费。按实计住院天数计算。该项费用为3680元（20元／天×184天）。4、护理费。参照本省上年度居民服务业标准计算。该费用为15698.47元（31141元／年÷365天×184天）。5、误工费。邓卧书年满六十岁，登记为农村居民，从其提供的证据来看，无相关的用人单位的营业执照、劳动合同及相关的一年以上的工资收入情况，且已过退休年龄。据此，对其主张的误工费不予采纳。6、残疾赔偿金。邓卧书主张按城镇标准计算赔偿金，原审法院认为，邓卧书户籍登记为农村居民，根据现有邓卧书提供的证据来看，其提交的证据是其儿媳侯燕玲开店的相关手续，并不能证明其在城镇有固定的收入来源，虽抚州市临川区荆公路街道办事处荆公路社区居民委员会、抚州市公安局临川分局荆公路派出所出具证明证实其居住情况，因邓卧书举证不能证实其在城镇有固定的收入来源，故其残疾赔偿金应按农村居民标准予以确定。依据法律规定，伤残赔偿金按20年计算，但60周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。该项费用为14873.2元（7828元／年×19年×10%）。7、精神损害抚慰金酌定3000元。8、交通费。邓卧书发生交通事故，必然会产生交通费，酌定400元。9、财产损失费酌定400元。10、鉴定费600元。上述各项损失合计人民币115491.91元。综上，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第五十条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、中国平安保险公司江西分公司东乡营销服务部在赣F×××××号小型轿车的“交强险”医疗费限额内理赔邓卧书医疗费71320.24元，住院伙食补助费5520元，营养费3680元，合计人民币80520.24元中的10000元。在交强险财产损失费限额内理赔邓卧书二轮电动车维修费400元。在交强险伤残赔偿金限额内理赔邓卧书护理费15698.47元，伤残赔偿金14873.2元，精神损害抚慰金3000元，交通费400元，计人民币33971.67元，以上合计人民币44371.67元；二、中国平安保险公司江西分公司东乡营销服务部在赣F×××××号小型轿车的“商业三者责任险”限额内理赔邓卧书医疗费71320.24元，住院伙食补助费5520元，营养费3680元，合计人民币70520.24元（80520.24元－10000元）；三、胡长文赔偿邓卧书鉴定费600元，扣除其承担的鉴定费600元，邓卧书获得赔偿款后返还胡长文66400元；四、驳回邓卧书其他诉讼请求。案件受理费3786元，减半收取1893元，由胡长文承担。
一审宣判后，上诉人邓卧书不服，向本院提出上诉称，1、上诉人在兴鲁坊菜市场开店卖卤菜，上诉人的残疾赔偿金应按城镇标准计算39720元，误工费21617.37元；2、上诉人的妻子有残联颁发的三级残疾证书，足以认定丧失劳动能力，故被抚养人生活费10660元应得到支持；3、上诉人的精神损害抚慰金5000元、交通费500元、电动车损失费2000元应该得到支持。请求依法改判，支持上诉人的上诉请求。
被上诉人胡长文答辩称，我在本案中的责任由保险公司承担，我垫付的款项应当返还。
被上诉人平安保险公司答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人上诉理由不能成立，请求维持原判。
二审中，上诉人提交了以下证据：1、2008年1月1日候燕玲、邓灵山与邓卧书签订的开店合同，证明邓卧书与其儿子、儿媳合伙在兴鲁坊菜市场开店卖卤菜；2、邓卧书于2009年11月5日在XXXXXXXX分社开户的存折，证明卖卤菜有收入；3、户籍所在地的抚州市临川区太阳镇邓家村民委员会于2013年11月19日出具的证明，证明邓卧书在抚州市城镇居住满一年以上，没有在农村居住；4、邱某某的疾病诊断证明书和在精神病医院看病的病历，证明邱某某无劳动能力；5、2008年1月1日邓卧书与邓琴的车库租赁协议，证明在兴鲁坊隔壁居住。
被上诉人胡长文对上诉人提交的证据没有异议。
被上诉人平安保险公司质证认为：1、对开店合同的真实性有异议，一审时上诉人并未提交，而且是与自己的儿子、儿媳签订的，他们之间有利害关系，后期补的可能性很大；2、对存折的真实性无异议，但不能作为其有收入来源的证据，有存入的款项，不能说明是卖卤菜的收入，也可能是子女提供的赡养费用。另外，我们走访了兴鲁坊菜市场和兴鲁坊小区的有关人员，邓卧书并不在那里开店。我们也找了当地派出所，派出所到看了一下，对邓卧书之前是否在那里开店没有核实也无法核实，只是在居委会的证明上盖章；3、对村委会证明的真实性无异议，对关联性有异议，村委会只能证明邓卧书不在该村，但不能证明邓卧书在抚州市区开店；4、对疾病诊断证明书和在精神病医院看病的病历认为，丧失劳动能力需要相关部门进行鉴定，上诉人并没有这方面的证据。病历上并没有医生的诊断，只是家属的描述。前期我们也到接触过她，并没有发现异常。派出所也到进行核实，拍照时也很配合；5、对车库租赁协议认为，邓琴据反映是上诉人亲戚，而且在一审也没有提供，对其真实性有异议。我们上次到这里看到他老婆在那里，但之前是否在那里居住不清楚。
经审理查明，上诉人和被上诉人胡长文对原审经审理查明的事实没有异议。被上诉人平安保险公司对原审经审理查明的2013年5月14日抚州市临川区荆公路街道办事处荆公路社区居民委员会证明的内容和抚州市公安局临川分局荆公路派出所干警在证明上签字“情况属实”有异议，认为有部分群众反映邓卧书没有在兴鲁坊菜市场工作和开店，对原审其他经审理查明的事实没有异议。本院对当事人无异议的事实予以确认。
另查明，邓卧书于2009年11月5日在XXXXXXXX分社开户，当日存入5000元、2010年1月12日存9300元、2月3日存3000元、6月25日存3300元、7月31日存3000元、10月10日存5000元、10月29日存1000元、11月4日存1000元、2011年1月31日存4000元、2月2日存4600元、5月10日存3000元、10月6日存1000元、12月29日存3000元、2012年1月10日3000元、6月4日3000元、8月7日950元，8月20日1000元，9月16日1200元，11月15日3250元。以上共计1106天，合计58600元，日平均52.98元。
本案经调解，未能达成协议。
本院认为，本案中，各方当事人争议焦点为上诉人的残疾赔偿金、误工费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、交通费、财产损失费如何计算。1、关于残疾赔偿金。本院认为，邓卧书户籍虽登记为农村居民，但抚州市临川区荆公路街道办事处荆公路社区居民委员会、抚州市公安局临川分局荆公路派出所出具的证明能证实其居住在城镇，其在二审提交的存折可以证实其收入来源于城镇，其残疾赔偿金应当按城镇居民的相关标准计算。依据相关规定，六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，自定残之日时，上诉人年满61周岁，应减少一年，该项费用为37734元（19860元／年×19年×10%）；2、关于误工费。邓卧书提供的存折虽可以证明其有收入，但其收入并不固定，误工费按照其最近三年的平均收入计算。误工时间计算至定残前一日即2013年1月6日至2013年7月19日，共计194天，该项费用为10278.12元（52.98元×194天）；3、关于被抚养人生活费。邓卧书提供了其妻子3级精神残疾的残疾证，但该证不能证明其妻子已丧失劳动能力，原审法院对此不予支持正确，应予维持；4、关于精神损害抚慰金，应结合侵权行为所造成的后果和本地平均生活水平等因素确定，根据其伤残10级，原审法院酌定为3000元并无不妥，应予维持；5、关于交通费，原审法院根据其就医情况，酌定为400元并无不妥，予以维持；6、关于财产损失费。邓卧书主张电动车损失为2000元，但未提供证据予以证实，对该上诉请求不予支持。根据《诉讼费用交纳办法》第四十条的规定，本案上诉人邓卧书因自身原因未能在一审举证期限内向原审法院提供其收入来源的存折，而在二审提出，致使诉讼费用增加，增加的诉讼费用应由上诉人负担。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持抚州市临川区人民法院（2013）临民初字第1414号民事判决第二项、第三项、第四项；
二、变更抚州市临川区人民法院（2013）临民初字第1414号民事判决第一项为：中国平安保险公司江西分公司东乡营销服务部在赣F585**号小型轿车的交强险医疗费限额内理赔邓卧书医疗费71320.24元，住院伙食补助费5520元，营养费3680元，合计人民币80520.24元中的10000元。在交强险财产损失费限额内理赔邓卧书二轮电动车维修费400元。在交强险伤残赔偿金限额内理赔邓卧书护理费15698.47元，伤残赔偿金37734元、误工费10278.12元、精神损害抚慰金3000元，交通费400元，计人民币67110.59元，以上合计人民币77510.59元。
上述各项限于本判决生效后十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3786元，减半收取1893元，由胡长文负担。二审案件受理费1336.87元，由邓卧书负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘长峰
审 判 员 邹志伟
代理审判员 谢志国
二〇一四年三月二十六日
书 记 员 张美珍