湖南省娄底市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）娄中刑一终字第41号
原公诉机关湖南省涟源市人民检察院。
上诉人（原审被告人）曾某甲（绰号“团鱼矮子”），男，1974年6月20日出生，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年7月8日被刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现在押。
原审被告人曾乙（曾用名曾红，绰号“四瓣瓣”），男，1983年3月7日出生，汉族，中专文化，农民。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年7月8日被刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现在押。
原审被告人刘杨（绰号“咪咪”），男，1982年9月15日出生，汉族，初中文化，农民。曾因犯抢劫罪，2002年12月26日被涟源市人民法院判处有期徒刑三年六个月；又因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年6月11日被刑事拘留，同年7月19日被逮捕。现在押。
原审被告人曾某丙（绰号“连板板”），男，1977年4月5日出生，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年7月8日被刑事拘留，同年8月15日被逮捕。2014年2月7日被取保候审。
湖南省涟源市人民法院审理涟源市人民检察院指控被告人曾乙犯开设睹场罪、寻衅滋事罪，被告人刘杨、曾某甲曾某丙犯开设睹场罪一案，于2014年1月22日作出（2013）涟刑初字第583号刑事判决。宣判后，被告人曾某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
涟源市人民法院认定：一、开设赌场
2012年10月至2013年2月期间，被告人曾乙与曾某丁、黄某某、曾某已、曾某丁的外甥（均另案处理）等人先后在某镇农贸市场家家福家私城二楼、某村“容阿几”家开设赌场。被告人刘杨、曾某甲与盛某某、周某、刘某兵（均另案处理）等人先后在某镇农贸市场家家福家私城二楼、企业办刘某甲的母亲家开设赌场。2013年2月至6月10日，刘杨、曾某甲等人与曾乙、曾某丁、黄某某及被告人曾某丙等人将两个赌场合并，在某镇香花村刘某生家开设赌场。具体事实如下：
1、2012年10月份至11月份期间，被告人刘杨、曾某甲与刘某甲、刘某兵、盛某某、周某（均另案处理）在某镇农贸市场家家福家私城二楼，采用扑克牌扳“闭十”的方式进行赌博，赌注10元起，100元封顶，赌场按每赢利200元抽10元的方式进行抽头渔利，共开设6场次，每场抽头渔利1000余元，共抽头渔利6000余元。其中刘杨开设赌场4次，曾某甲开设赌场5次。
涟源市人民法院认定上述事实的证据有：
（1）、证人曾某意的证言，证明2012年11月，曾某甲、刘杨等人在某镇农贸市场家家福家私城二楼开赌场，采取扳闭十方式组织人员赌博，曾某意在赌场内参赌三次。
（2）、证人肖某求的证言，证明2012年10月，曾某甲、刘杨、刘某兵、盛某某等人在某镇农贸市场家家福家私城的楼上开设赌场，组织人员参赌。
（3）、被告人曾某甲的供述，供称2012年11月，他与刘杨、周某、盛某某、刘某甲、刘某兵合股在某镇农贸市场家家福二楼开设赌场，采取扳闭十方式组织人员参赌，赌注10元起，100元封顶，每200元抽水10元。因风声紧，赌场只开了六场就搬走了，每场抽水约1000元，共抽水约6000元。他参加5场次，分得水钱1000元左右。
（4）、被告人刘杨的供述，供称2012年10月至11月，他与曾某甲、刘某甲、刘某兵、盛某某、曾永光合伙在某镇农贸市场家家福家私城二楼开赌场，采取扳闭十方式，赌注10元，100元封顶，按02方式打水，组织人员参赌。他参加开设赌场4次，分得水钱近1000元。
2、2012年11月份至12月份期间，被告人刘杨、曾某甲与刘某甲、刘某兵、盛某某、周某在某镇企业办刘某甲的母亲家，采用扑克牌扳“闭十”的方式进行赌博，赌注10元起，100元封顶，赌场按每赢利200元抽10元的方式进行抽头渔利，共开设20场次，每场抽头渔利1000余元，共抽头渔利20000余元。其中刘杨开设赌场7次，曾某甲开设赌场5次。
涟源市人民法院认定上述事实的证据有：
（1）、证人曾某福的证言，证明原来在某镇农贸市场开的赌场，在2012年12月搬到了某镇企业办的一间房内开赌场，每天有20人左右参赌，他在赌场内卖槟榔和香烟。
（2）、证人肖某求的证言，证明曾某甲、刘杨、刘某兵、盛某某等人开的赌场在2012年12月搬到某镇企业办后面的一栋民房内，采取扳闭十方式赌博，赌注是10元到100元，肖某求在赌场内参赌三次。
（3）、证人盛某某的证言，证明他与刘杨、曾某甲、刘某甲、刘某兵、周某等人在某镇农贸市场开设的赌场，在2012年年前，搬到了某镇企业办后面刘某甲母亲家继续开赌场，又开了约20场次。
（4）、被告人曾某甲的供述，供称2012年11月至2013年2月，他与刘杨、刘某甲、刘某兵、周某等人合伙在某镇农贸市场开的赌场搬到某镇企业办刘某甲的母亲家，采取扳闭十的方式组织人员参赌。在刘某甲母亲家共开了约20场次。他参加开设赌场5场，分得水钱1000余元。
（5）、被告人刘杨的供述，供称2012年11月至12月，他与曾某甲、刘某甲、刘某兵、周某、盛某某又在某镇企业办刘某甲的母亲家开设赌场，采取扳闭十方式组织人员参赌，赌注10元起，100元封顶，按02方式抽水，共开设赌场20场次。刘杨参加开设赌场7场次，分得水钱1000余元。
3、2012年10月份至11月份，被告人曾乙与曾某丁、黄某某、曾某已、曾某丁的外甥等人在某镇农贸市场家家福家私城二楼，采用扑克牌扳“闭十”的方式进行赌博。赌注10元起，100元封顶，赌场按每赢利200元抽10元的方式进行抽头渔利，共开设10余场次，每场抽头渔利400余元，共抽头渔利4000余元。其中曾乙开设赌场4次。
涟源市人民法院认定上述事实的证据有：
（1）、证人曾某丁的证言，证明2012年10月，她和黄某某、曾乙、曾某已等人在某镇家家福二楼开设赌场，采取扳闭十方式组织人员赌博，赌注10元起，100元封顶，按2%抽水。
（2）、证人黄某某的证言，证明2012年10月，他和曾某丁、曾乙、曾某已、“管子”在某镇家家福二楼开设赌场，采取扳闭十方式赌博，赌注10元起，100元封顶，按2%抽水。
（3）、证人曾某丙的证言，证明2012年11月，曾乙、曾某丁、黄某某、曾某已等人在某镇农贸市场家家福二楼开设赌场，以扳闭十方式赌博，开了十来天。
（4）、被告人曾乙的供述，供称2012年10月至11月，他和曾某丁、黄某某、曾某已、曾某丁的外甥在某镇家家福二楼开设赌场，采取扳闭十方式赌博，赌注10元起，100元封顶，按2%抽水，每场共抽水400元左右，共开赌场10余次。他参加开设赌场4次，分得水钱近1000元。
4、2012年11月份，被告人曾乙与曾某丁、黄某某、曾某已、曾某丁的外甥等人在某镇洞里村“容阿几”家，采用扑克牌扳“闭十”的方式进行赌博。赌注10元起，100元封顶，赌场按每赢利200元抽10元的方式进行抽头渔利，共开设2场次，每场抽头渔利400余元，共抽头渔利800余元。其中曾乙开设赌场2次。
涟源市人民法院认定上述事实的证据有：
（1）、证人曾某丁的证言，证明2012年11月，她和曾乙、曾某已、黄某某等人在某农贸市场二楼开设的赌场搬到某镇洞里村“容阿几”家开设赌场2场次。
（2）、证人黄某某的证言，证明2012年11月，他与曾某丁、曾乙等人把开在某镇农贸市场二楼的赌场搬到某镇洞里村“容阿几”家继续开赌场，因为生意差，只搞了几场就没搞了。
（3）、被告人曾乙的供述，供称2012年11月，他和曾某丁、黄某某、曾某已、曾某丁的外甥开设在某镇家家福二楼的赌场，因派出所查赌，搬到某镇洞里村“容阿几”家继续开设赌场，采取扳闭十方式赌博，共开赌场2次，按2%抽水，每场抽水约400元。他参加开设2场次，分得水钱200元。
5、2013年2月份至2013年6月10日期间，被告人刘杨、曾某甲和盛某某、周某、刘某兵等人的赌场与被告人曾乙、曾某丙和曾某丁、黄某某、曾某已等人的赌场合并，并吸收了曾玉业（另案处理）加入，共计11股，在本市某镇香花村刘某生家里开设赌场，以扑克牌扳“闭十”的方式进行赌博。赌注10元起，上不封顶，赌场按每赢利200元抽10元的方式进行抽头渔利，共开设50余场次，每场抽头渔利500余元，共抽头渔利25000余元。其中刘杨、曾某甲各开设赌场6次，曾乙开设赌场7次，曾某丙开设赌场6次。
涟源市人民法院认定上述事实的证据有：
（1）、证人黄某某的证言，证明2013年2月，黄某某等人开的赌场和刘杨等人开的赌场互相竞争，后经商量，两个赌场合并为一个赌场，共11股，在刘某生家等地继续开赌场，采取扳闭十方式赌博，赌注10元起，上不封顶，按2%抽水，2013年6月10日被某派出所查获就停开了。
（2）、证人曾玉业的证言，证明2013年2月，某镇的两个赌场合并后，他在合并后的赌场中入股，以扳闭十的方式组织人员赌博，共开约三个月，到2013年6月10日被查获。
（3）、被告人曾乙的供述，供称2013年3月，他们开的赌场和刘杨等人开的赌场合并，吸收曾玉业入股，共计11股，在某镇香花村刘某生家开赌场，采取扑克牌扳闭十的方式组织人员参赌，赌注10元起，上不封顶，按2%抽水，每场抽水约500元，共开设约50场次。曾乙参加开设赌场7次，分得水钱约3500元。
（4）、被告人刘杨的供述，供称2013年2月至6月10日，他们开设的赌场和曾乙等人开设的赌场合并，在某镇刘某生家共开赌场约50场次。刘杨参加开设赌场6场次，分得水钱约3000元。
（5）、被告人曾某甲的供述，供称2013年3月至6月10日，曾某甲等人和曾乙等人开设的赌场合并为一个赌场，在某镇香花村刘某生家组织人员赌博，赌场共开设50-60场次。曾某甲参加开设赌场6场次，分得水钱约3000元。
（6）、被告人曾某丙的供述，供称2013年2月，两个赌场合并后在某镇香花村刘某生家继续开设赌场，一直开到2013年6月10日被某派出所查获为止。其中，曾某丙参加开设赌场6场次，分得水钱约3000元。
综上，被告人曾乙共为主开设赌场13次，获利约3700元；被告人刘杨共为主开设赌场17次，获利约5000元；被告人曾某甲共为主开设赌场16次，获利约5000元；被告人曾某丙为主开设赌场6次，获得约3000元。
2013年6月10日，涟源市公安局某派出所民警在某镇刘某生家赌场内抓获被告人刘杨；同年7月7日，涟源市公安局民警在娄底市娄星区金谷市场北门一麻将馆内抓获被告人曾乙，在娄底市地税局门前大路上抓获被告人曾某丙，在某镇洞里村抓获被告人曾某甲。到案后，四被告人均如实供述了自己的罪行。2014年1月17日，曾乙退赃款3700元，刘杨退赃款5000元，曾某甲退赃款5000元，曾某丙退赃款3000元。
涟源市人民法院认定上述事实的证据有：
（1）、抓获经过，证明2013年6月10日，刘杨在某镇刘某生家中被抓获。2013年7月7日，曾乙、曾某丙在娄底市城区被分别抓获，曾某甲在本市某镇洞里村被抓获。
（2）、户籍资料，证明曾乙、刘杨、曾某甲、曾某丙的年龄、住址等个人基本情况。
（3）、湖南省非税收入缴款书，证明曾乙、刘杨、曾某甲、曾某丙分别退缴赃款情况。
（4）、刑事判决书，证明2002年12月26日，刘杨因犯抢劫罪被涟源市人民法院判处有期徒刑三年六个月。
二、寻衅滋事
1、被告人曾乙曾因吸毒被涟源市公安局某派出所抓过，怀疑是刘杨举报的，因此对刘杨怀恨在心。2012年12月份的一天，曾乙与“春面”、“贼古子”（另案处理）等人在本市某镇企业办后面的赌场外追打刘杨，刘杨被追赶至围墙上才逃脱。曾乙等人欲持刀再次追砍刘杨时被人劝阻。
2、2013年1月1日左右的一天，因刘海鸟在本市某镇企业办后面赌场内赌博时，喊了被告人曾乙的小名“四瓣瓣”，曾乙便对刘海鸟一阵拳打脚踢。后曾乙又在三角坪附近持管刹追砍刘海鸟。曾某已等人为曾乙帮忙时，误认为刘兆华是刘海鸟而持刀背砍伤其背部。
3、2013年3月12日，被告人曾乙在本市某镇刘海鸟开的游戏厅看见了刘杨，便与“春面”、“贼古子”等人开了台面的车去殴打刘杨，曾乙等人逼停刘杨的小车后，将刘杨的小车玻璃打碎，并致刘杨的手受伤。
涟源市人民法院认定上述事实的证据有：
（1）、被害人刘杨的陈述，证明2012年12月的一天，曾乙看到刘杨在某镇企业办附近，因曾乙吸毒的事被某派出所抓过并强制戒毒，怪是刘杨举报的，曾乙就喊了“勇啊几”等几个人拿刀追着刘杨打，刘杨跑到某镇企业办后面的围墙上才逃脱。2013年3月，曾乙在某镇三角坪附近看见刘杨驾驶一辆小车，曾乙喊了几个人开台车堵住刘杨的车用匕首刺，将刘杨的手刺伤，小车的玻璃损坏。2013年初的一天，刘海鸟在某的一个赌场里喊了句曾乙的小名“四趴趴”，曾乙就动手打了刘海鸟，还要刘杨把刘海鸟喊到某镇三角坪处谈判，曾乙又喊了几个人来拿管刹追砍刘海鸟，被刘海鸟逃脱了，后来刘兆华的背部被曾乙喊来的人误打了几下。
（2）、被害人刘海鸟的陈述，证明2013年1月1日左右，刘海鸟在某镇企业办后面的赌场中喊了句曾乙的小名“四趴趴”，曾乙就动手殴打刘海鸟。后来刘杨喊刘海鸟到某镇三角坪去讲，曾乙喊了四、五个年轻人在那里，曾乙从小车里拿把管刹追砍刘海鸟，没有追上刘海鸟，后听说那些人用刀背在刘兆华背上打了几下。
（3）、证人曾玉连的证言，证明2013年3月12日，曾玉连听说在某镇三角坪处其儿子刘杨被曾乙打了，曾玉连赶过去，看到刘杨的左手受伤、车子的玻璃砸坏了。
（4）、证人李拥章的证言，证明2013年3月12日上午，一个叫刘杨的人到某医院外科门诊就诊，其左手手掌被锐器刺了一道口子，李拥章进行消炎、包扎，刘杨称是被人用刀刺伤的。
（5）、证人易永强的证言，证明2013年3月的一天，刘杨要易永强修理一台起亚小车，易永强查看后，小车驾驶室集团的车玻璃损坏，车门上留有明显打击的痕迹，换上玻璃，刘杨支付修理费500元，听说是被曾乙损坏的。
（6）、被告人曾乙的供述，供称2012年，曾乙因吸毒被强制戒毒，怀疑是刘杨举报的。同年12月的一天，曾乙在某镇刘某甲家的赌场中看见刘杨就喊了“春面”、“贼古子”等四人追着刘杨打，刘杨跑到一围墙上，曾乙便到车上拿出管刹去追，被人劝住了。2013年3月的一天，曾乙在某镇看见刘杨开台车子就喊了“春面”、“贼古子”等人开台车堵住刘杨。曾乙等人去打刘杨，刘杨不开门，曾乙把刘杨的车玻璃打烂，还致伤刘杨的手。2013年的一天，曾乙在某镇赌场里做事，刘海鸟喊曾乙的小名“四瓣瓣”，曾乙就打了刘海鸟几拳，又喊了“春面”、“贼古子”等人拿管刹追砍刘海鸟，被刘海鸟逃跑了，后来不知怎么喊来的人把赌场内的刘兆华打伤了。
涟源市人民法院认为，被告人曾乙开设赌场并从中抽头渔利；随意殴打他人，情节恶劣，其行为分别构成开设赌场罪、寻衅滋事罪。被告人刘杨、曾某甲、曾某丙开设赌场并从中抽头渔利，其行为均构成开设赌场罪。均应依法予以惩处。被告人曾乙、刘杨、曾某甲、曾某丙在共同开设赌场犯罪中，行为积极主动，起了主要作用，均系主犯；被告人曾乙在共同寻衅滋事犯罪中行为积极主动，起了主要作用，系主犯。对于主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人曾乙、刘杨、曾某甲、曾某丙到案后均如实供述自己的罪行，依法均可以从轻处罚，积极退还赃款，均可以酌情从轻处罚。被告人曾乙犯数罪，依法应当数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十三条第一款第（一）项、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第六十九条、第五十二条、第六十四条之规定，判决：一、被告人曾乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币六千元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十个月。总和刑期二年十个月，并处罚金人民币六千元，决定执行有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币六千元；二、被告人刘杨犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币八千元；三、被告人曾某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币八千元；四、被告人曾某丙犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元；五、追缴被告人曾乙违法所得人民币三千七百元、刘杨违法所得人民币五千元、曾某甲违法所得人民币五千元、曾某丙违法所得人民币三千元上缴国库。
被告人曾某甲上诉提出：原审量刑偏重，请求改判。
经审理查明，原审认定的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，原审被告人曾乙开设赌场并从中抽头渔利；随意殴打他人，情节恶劣，其行为分别构成开设赌场罪、寻衅滋事罪。上诉人曾某甲与原审被告人刘杨、曾某丙开设赌场并从中抽头渔利，其行为均构成开设赌场罪。均应依法予以惩处。在共同开设赌场犯罪中，曾乙、刘杨、曾某甲、曾某丙行为积极主动，起了主要作用，均系主犯；在共同寻衅滋事犯罪中，曾乙行为积极主动，起了主要作用，系主犯。曾某甲、曾乙、刘杨、曾某丙到案后均如实供述自己的罪行，依法均可以从轻处罚，且积极退还赃款，均可以酌情从轻处罚。曾乙一人犯数罪，依法应予并罚。上诉人曾某甲提出原审量刑偏重，请求改判。经查，原审根据上诉人曾某甲的犯罪情节判处的刑罚适当，不属量刑偏重。上诉人曾某甲的该上诉意见不能成立，本院不予采纳。原审认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄德雄
审 判 员 王芝芝
代理审判员 阳桂奎
二〇一四年四月二十三日
书 记 员 刘 莅
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重审的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。