广西壮族自治区来宾市兴宾区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）兴民初字第3053号
原告广西中小企业信用担保有限公司
法定代表人陈甘莱，董事长。
委托代理人黄瑶萍。
委托代理人潘小泉。
被告黎艺。
被告黄聪。
被告来宾市鑫鸿房地产有限责任公司。
法定代表人何国定，经理。
委托代理人覃宗安。
原告广西中小企业信用担保有限公司（下简称“中小企业公司”）诉被告黎艺、黄聪、来宾市鑫鸿房地产有限责任公司（下简称“鑫鸿公司”）保证合同纠纷一案，本院2013年11月6日受理后，依法组成合议庭，于2013年12月30日公开开庭进行了审理。原告中小企业公司的委托代理人黄瑶萍、潘小泉，被告黎艺、被告鑫鸿公司的委托代理人覃宗安到庭参加诉讼，被告黄聪经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2010年5月29日，原告与被告黎艺签订了《委托保证合同》，主要约定，原告为黎艺向武宣信用社借款1000万元提供连带责任保证；原告代偿后，有权要求黎艺支付代偿的全部款项和自代偿之日起的利息及原告实现债权的费用（律师费等费用）；黎艺未按期还本付息致使原告代偿的黎艺应按原告代偿总额的10%向原告支付违约金。自原告代偿之日起，原告以代偿总额按中国人民银行规定的流动资金同期贷款利率的两倍向黎艺计收利息。同日，被告黎艺通过原告担保与武宣县农村信用合作联社（下称武宣信用社）签订两份《借款合同》，黎艺向武宣信用社借款1000万元，执行年利率7.02%，用于酒店装修及流动资金；借款期限为三年，从2010年5月29日至2013年5月28日。
同日，原告与被告黎艺签订《经营权抵押反担保合同》，主要约定被告黎艺以其经营的来宾市上湾大酒店的经营权（包括建筑物的使用权、证照及其他生产经营的设备与经营有关的一切资源）向原告提供抵押反担保。
同日，原告与被告黎艺、黄聪签订《保证反担保合同》，主要约定，两被告以连带责任保证方式向原告提供保证反担保。
同日，原告与被告鑫鸿公司签订了《保证反担保合同》，主要约定被告鑫鸿公司为被告黎艺向原告提供连带责任保证反担保，保证范围为原告为黎艺代偿的全部款项和自代偿之日起代偿金额的利息、违约金、原告实现债权的费用（诉讼费、律师代理费等费用）。
同日，被告鑫鸿公司与原告签订了两份《抵押反担保合同》，以位于来宾市河西×号地块及地块上的在建工程为原告提供抵押反担保，反担保的债权额分别为700万元、300万元，并到来宾市国土资源局办理了抵押登记手续。
上述合同签订的当日，武宣信用社将1000万元贷款发放给了被告黎艺。之后，被告黎艺也归还了部分利息。2010年11月5日，原告与被告鑫鸿公司签订《〈抵押反担保合同〉补充协议》，变更地块抵押反担保的债权额为900万元，并办理了变更登记，至此，被告鑫鸿公司共向原告提供反担保抵押债权额达到1200万元。
由于被告黎艺经营不善且负债较重，无法按时偿还武宣信用社贷款本息，2012年9月4日、2013年5月7日武宣县信用社向原告发出贷款到期催收通知书，原告从2012年12月27日起开始代偿利息。2013年6月14日，武宣信用社向原告发出《扣款通知书》，2013年6月20日，原告为被告黎艺代偿了贷款本息10537959.16元，21日武宣信用社向原告出具了《解除担保证明》。
原告与各被告签订的上述合同及补充协议是双方真实的意思表示，没有违反法律法规规定，合法有效，原、被告应当全面履行自己的义务。被告黎艺不能按照合同约定偿还贷款本息，原告应武宣信用社的要求代被告黎艺偿还了贷款本息10537959.16元。原告代偿后，依法成为被告黎艺的债权人，有权向被告黎艺及各反担保人追偿，但是被告黎艺和各反担保人至今尚未偿还原告的代偿款项及相应利息，均已构成违约，应当承当相应的违约责任。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求判令：一、被告黎艺赔偿原告中小企业公司代偿款10537959.16元以及代偿之日产生的利息148612.80元（代偿款利息利率按合同约定以银行贷款年利率的两倍计算，从2012年12月27日代偿之日起算，暂计至2013年7月31日，以后另计至实际清偿时止）；二、被告黎艺向原告中小企业公司支付违约金1053795.92元；三、被告黎艺赔偿原告中小企业公司支出的律师代理费60000元；四、被告黄聪、鑫鸿公司对上述债务承担连带清偿责任；五、原告中小企业公司对被告黎艺提供抵押的位于来宾市×号××大酒店的经营权（××大酒店共9层楼，酒店内所有相关经营设施）享有优先受偿权；六、原告中小企业公司对被告鑫鸿公司提供抵押的位于来宾市河西×号土地使用权及地上的在建工程“××·××”楼盘享有优先受偿权；七、本案诉讼费用由被告黎艺、黄聪、鑫鸿公司承担。
原告对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：1、借款合同二份，证明2010年5月29日，被告黎艺与武宣联社签订借款合同及贷款1000万元的事实；2、委托保证合同，证明2010年5月29日，原告与被告黎艺签订。原告同意为黎艺提供连带责任担保，黎艺未按期归还本息致使甲方代偿的，原告有权要求黎艺支付代偿款项、利息、实现债权的费用；黎艺按代偿总额的10%向原告支付违约金；从代偿之日起，原告收取两倍利息；3、保证合同，证明2010年5月29日，原告与武宣联社签订。原告向该社提供保证担保，主债权为1000万元；4、抵押反担保合同二份，证明2010年5月29日，被告鑫鸿公司以位于来宾市河西×号地块及该地块上的在建工程“××·××”楼盘向原告提供抵押反担保，债权额分别为900万元、300万元；5、经营权抵押反担保合同，证明被告黎艺以××大酒店抵押反担保；6、保证反担保合同，证明被告黎艺、黄聪向原告提供连带责任保证担保；7、保证反担保合同，证明2010年5月29日，原告与被告鑫鸿公司签订，被告鑫鸿公司以连带责任保证方式为被告黎艺向原告提供保证反担保，保证范围：代偿款、利息、违约金、实现债权的费用；8、银行催收通知书，证明贷款银行要求原告为被告黎艺代偿到期贷款本息；9、收贷收息凭，证明武宣联社扣付原告的代偿款10537959.16元的事实；10、计息清单，证明被告黎艺应支付原告为其代偿后产生的利息148612.80元；11、解除担保证明，证明银行为原告代偿被告黎艺担保贷款出具的解除担保；12、土地他项权证，证明原告获得被告来宾市鑫鸿房地产开发有限责任公司土地抵押权的事实；13、律师代理费收据，证明原告支付60000元律师代理费。
被告黎艺口头辩称，贷款是事实、合法的，贷款是用于房地产，我愿意偿还给原告。
被告黎艺未向法庭提交有证据材料。
被告黄聪在法定期限内未作出答辩及提交证据材料，亦不到庭对原告提交的证据材料进行质证。
被告鑫鸿公司口头辩，本公司所担保的债权，在期限届满之后原告跟被告黎艺已经达成了口头协议，房子由被告黎艺卖，卖得的款项70%给原告，30%给黎艺用于建房。同时，本公司是在受欺骗的情况下签订的反担保合同，反担保是无效的。现在房子已经卖了大部分。本公司认为，该贷款是有物的担保和保证担保两种担保，由于原告没有通过采取有效的措施来实现追偿的目的，所以根据法律规定，本公司的担保责任已经免除，不再对原来所提供的担保承担保证责任，所以请求法院驳回原告对被告鑫鸿公司提起的诉讼。
被告鑫鸿公司未向法庭提交有证据材料。
经过开庭质证，被告黎艺、鑫鸿公司对原告提供的证据均无异议，本院对上述当事人均无异议的证据予以认定。
综合全案证据，本院确认以下法律事实：2010年5月29日，原告与被告黎艺签订了《委托保证合同》，合同约定，原告为黎艺与武宣信用社签订编号为桂农信（武宣）保证借字第2010030号、第2010031号的两份《借款合同》项下的主债权共1000万元提供连带责任保证；原告代偿后，有权要求黎艺支付代偿的全部款项和自代偿之日起的利息及原告实现债权的费用（律师费等费用）；黎艺未按期还本付息致使原告代偿的黎艺应按原告代偿总额的10%向原告支付违约金。自原告代偿之日起，原告以代偿总额按中国人民银行规定的流动资金同期贷款利率的两倍向黎艺计收利息。同日，被告黎艺与武宣信用社签订编号为桂农信（武宣）保证借字第2010030号、第2010031号的两份《借款合同》，约定：黎艺向武宣信用社借款1000万元，执行年利率7.02%，用于酒店装修及流动资金；借款期限为三年，从2010年5月29日至2013年5月28日。同日，原告与武宣信用社签订《保证合同》，约定：为确保债务人（黎艺）与债权人（武宣信用社）于2010年5月29日签订编号为桂农信（武宣）保证借字第2010030号、第2010031号的两份《借款合同》项下债务人的义务得到切实履行，保障债权人债权的实现，保证人（原告）愿意向债权人提供保证担保；保证方式为连带责任保证。
同日，原告与被告黎艺签订《经营权抵押反担保合同》，约定：被告黎艺以其经营的来宾市××大酒店的经营权（包括建筑物的使用权、证照及其他生产经营的设备与经营有关的一切资源）向原告提供抵押反担保，但无经营设备抵押清单，故抵押物设备名称、数量不详。
同日，原告与被告黎艺、黄聪签订《保证反担保合同》，约定：两被告以连带责任保证方式向原告提供保证反担保。同日，原告与被告鑫鸿公司签订了《保证反担保合同》，约定：被告鑫鸿公司为被告黎艺向原告提供连带责任保证反担保，保证范围为原告为黎艺代偿的全部款项和自代偿之日起代偿金额的利息、违约金、原告实现债权的费用（诉讼费、律师代理费等费用）。同日，被告鑫鸿公司与原告签订了两份《抵押反担保合同》，以位于来宾市河西×号地块使用权及地块上的在建工程为原告提供抵押反担保，反担保的债权额分别为700万元、300万元，并到来宾市国土资源局办理了抵押登记手续，而地块上的在建工程“××·××”1号楼盘不办理抵押登记手续。现该在建工程即“××·××”1号、2号楼盘的主体工程已完工并已出售，1号楼盘有104套，备案登记36套，其中已办理抵押登记19套；2号楼盘有48套，备案登记37套，其中已办理抵押登记18套。
上述合同签订的当日，武宣信用社依合同约定发放1000万元贷款给被告黎艺。被告黎艺也归还了部分利息。2010年11月5日，原告与被告鑫鸿公司签订《〈抵押反担保合同〉补充协议》，变更地块抵押反担保的债权额为900万元，并办理了变更登记，至此，被告鑫鸿公司共向原告提供反担保抵押债权额达到1200万元。因被告黎艺无法按时偿还武宣信用社贷款本息，2012年9月4日、2013年5月7日武宣县信用社向原告发出贷款到期催收通知书，原告于2012年12月27日起开始代偿利息。2013年6月14日，武宣信用社向原告发出《扣款通知书》，同月20日，原告被迫为被告黎艺代偿了贷款本息10537959.16元，21日武宣信用社向原告出具了《解除担保证明》。2013年9月1日，原告聘请律师，并支付律师费用60000元。于同年10月17日向本院提起诉讼，提出上述诉讼请求。
另查，来宾市××大酒店是被告黎艺于2006年6月7日经与兴宾区××书店有限公司签订了《房屋租赁合同》，取得的属于兴宾区××书店有限公司所有的位于来宾市兴宾区××路的九层楼房租赁使用权（自2006年12月1日起至2021年11月30日止，租金50万元／年）而开办经营的酒店。2012年10月16日，被告黎艺又以150万元的转让费将其租赁的九层楼房（来宾市××大酒店）转让给蒙××。2012年11月29日，兴宾区新华书店有限公司以被告黎艺未经其同意擅自把租赁物转租给第三人，已构成违约为由，向本院提起诉讼，请求解除其与被告黎艺于2006年6月7日所签订的《房屋租赁合同》。2013年5月20日，本院作出的（2012）兴民初字第2724号民事判决书，判决：一、解除原告兴宾区××书店有限公司与被告黎艺于2006年6月7日签订的《房屋租赁合同》及《房屋租赁合同补充协议书》、《房屋租赁合同补充协议书（之二）》；……。而被告黎艺以其经营的来宾市××大酒店的九层楼房使用权向原告提供抵押反担保，也未经出租人的同意和追认。
本院认为，原告与被告黎艺、黄聪、鑫鸿公司签订的《委托保证合同》、《保证反担保合同》、《〈抵押反担保合同〉补充协议》及被告黎艺与武宣信用社签订的两份《借款合同》、原告与武宣信用社签订的《保证合同》，是双方当事人真实意思表示，没有违反法律规定，属有效合同，双方当事人应按合同的约定享受权利和承担义务。但由于被告黎艺未依约履行武宣信用社到期借款，造成原告被迫为被告黎艺代偿武宣信用社借款本息10537959.16元。故根据原、被告双方签订的合同，被告逾期履行合同的应承担下列民事责任：（1）偿还代偿款以及代偿之日产生的利息（代偿款利息利率按合同约定以银行贷款年利率的两倍计算）；（2）按代偿总额的10%支付违约金；（3）为追偿代偿款所支付律师费用。据此，原告的诉请，事实清楚，证据充分，于法有据，本院应予以支持。由于来宾市××大酒店是被告黎艺承租他人的房屋来经营，在未经出租人的同意而擅自将房屋的使用权作抵押，违反法律的有关规定，是无效的；对被告黎艺将其××大酒店的经营权（包括证照及其他生产经营的设备与经营有关的一切资源）作抵押，是有效的。因此，原告与被告黎艺签订《经营权抵押反担保合同》，属于部分有效，部分无效合同。同时对被告鑫鸿公司将位于来宾市河西××号土地使用权作抵押，且办理了抵押登记，符合法律有关规定，是有效的；而将该地块上的在建工程“××·××”1号楼盘作抵押，因抵押物当时尚未建成，属于在建工程，是无物而先设定，违反法律的有关规定，且未能办抵押登记，不能对抗第三人，是无效的。故原告与被告鑫鸿公司签订的《抵押反担保合同》亦属于部分有效，部分无效合同。故原告诉请对被告黎艺提供抵押的××大酒店的经营权（包括证照及其他生产经营的设备与经营有关的一切资源）及被告鑫鸿公司提供抵押的××号土地使用权享有优先受偿权，理由成立，应予支持；对××大酒店的共9层楼房的使用权及在建工程“××·××”1号楼盘享有优先受偿权，理由不成立，不予支持。被告鑫鸿公司抗辩主张反担保是无效，且认为原告在反担保债务期限届满时，未采取有效措施实现追偿的目的，是放弃了对物的担保的追偿，依法担保责任已经免除，不再对原来所提供的担保承担保证责任，事实不清，证据不足，本院不予支持。被告黄聪未作出答辩及不到庭参加诉讼，视为对原告主张的承认，依法可以缺席判决。被告鑫鸿公司、黄聪对被告黎艺的债务提供保证反担保，依法应当在其保证范围内承担连带责任保证。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第十二条、第三十一条、第三十三条第一款、第四十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告黎艺偿还原告广西中小企业信用担保有限公司代偿款10537959.16元及利息148612.80元（从2012年12月27日代偿之日起算至2013年7月31日止。往后从2013年8月1日起至本判决生效规定的履行期限最后一日止，按中国人民银行同期贷款年利率两倍计算）；
二、被告黎艺向原告广西中小企业信用担保有限公司支付违约金1053795.92元（10537959.16元×10%）；
三、被告黎艺给付原告广西中小企业信用担保有限公司的律师费用60000元；
四、被告黄聪、来宾市鑫鸿房地产有限责任公司对上述债务负连带清偿责任；
五、原告广西中小企业信用担保有限公司对被告黎艺提供抵押的××大酒店的经营权（包括证照及其他生产经营的设备与经营有关的一切资源）享有优先受偿权；
六、原告广西中小企业信用担保有限公司对被告来宾市鑫鸿房地产有限责任公司提供抵押的位于来宾市河西××号土地使用权享有优先受偿权；
七、驳回原告广西中小企业信用担保有限公司的其他诉讼请求。
本案受理费92602元，由被告黎艺、黄聪、来宾市鑫鸿房地产有限责任公司承担（原告已预交）。
上述债务，义务人应在本判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应加倍支付延迟履行期间的债务利息。权利人可在本生效判决确定的履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于来宾市中级人民法院，并在上诉期届满后七日内预交上诉受理费92602元。款汇：广西壮族自治区来宾市中级人民法院，开户行：农行来宾分行营业部，账号：148101040016700。逾期不交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。
审 判 长 谭敬东
人民陪审员 黄海宽
人民陪审员 李家妥
二〇一四年三月六日
书 记 员 陈 娜
附：本判决引用相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国担保法》第四条：第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第六条：本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或承担责任的行为。第十二条：同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第三十一条：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条：本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。第四十三条：当事人以其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效。当事人未办理抵押物登记的，不得对抗第三人。当事人办理抵押物登记的，登记部门为抵押人所在地的公证部门。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。