上海市金山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）金民一（民）初字第1114号
原告董某。
委托代理人赵某。
被告汤某。
被告某财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人张某。
委托代理人沈某。
委托代理人蒋某。
原告董某与被告汤某（下称第一被告）、某财产保险股份有限公司上海分公司（下称第二被告）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人、第一被告、第二被告委托代理人沈蔚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年8月31日9时，第一被告驾驶牌号为沪CAY＊**小轿车在本区金蒋路、天工路口，与原告驾驶的电动自行车发生碰撞，造成原告受伤、车辆损坏。当日，上海市公安局金山分局交通警察支队（下称金山交警支队）出具交通事故认定书，确认第一被告承担本起事故的全部责任，原告无责任。2013年12月4日，金山交警支队委托华东政法大学司法鉴定中心对原告的伤残等级及休息、营养、护理的期限进行法医学鉴定，该中心于同月16日出具鉴定意见：原告因交通事故致左侧胫骨外侧平台骨折、左髌骨外下缘小片撕脱性骨折、左侧膝关节外侧半月板损伤，目前左膝关节肿胀、疼痛、左膝关节腔积液、左膝关节活动受限，评定九级伤残；酌情给予伤后休息5个月，营养2个月，护理2个月；择期行内固定拆除术，酌情给予休息1个月，营养2周，护理2周。原告为维护自身合法权益，请求判令被告赔偿其住院伙食补助费人民币（下同）440元、营养费3，000元、护理费5，497.50元、误工费19，200元、残疾赔偿金175，404元、精神损害抚慰金10，000元、交通费300元、鉴定费2，300元、律师代理费8，000元，合计224，141.50元。第二被告在交强险范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿，余额由第二被告在商业三者险范围内赔偿，不足部分由第一被告赔偿。
第一被告答辩称，对事故责任有异议，事发时考虑与原告是同村人才认了全责。对原告的工作情况有异议，据其所知原告没有工作。对原告的鉴定意见有异议，申请重新鉴定。事发后垫付了原告的医疗费，律师费过高。
第二被告答辩称，对事故发生经过及责任同意第一被告的意见。对伤残鉴定有异议，只认可构成十级伤残，申请鉴定人出庭质证。医疗费中的住院伙食补助费应扣除，非医保费用应扣除。劳动合同及营业执照真实性不认可，且原告的误工期限超过定残日，故误工时间只能计算3.5个月。护理费认可每月1，200元。营养费认可每天30元。交通费认可200元。鉴定费、律师费不属于保险赔偿范围。
经审理查明：原告所述事故的事发经过、事故责任认定及其已作鉴定的事实属实。事发后，第一被告垫付原告医疗费50，832元。
又查明：第一被告驾驶的车辆向第二被告投保了交强险（责任限额为122，000元）及不计免赔率的商业三者险（赔偿限额为1，000，000元），保险期间均为2012年10月10日至2013年10月9日。
以上事实，由原、被告基本信息、交通事故认定书、病史材料、医疗费、鉴定费单据、鉴定书、保险单、当事人陈述等证据所证实。
本院认为，公民的生命健康权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害的，应当根据过错大小承担相应的赔偿责任。本案中，金山交警支队经调查后确认第一被告负事故的全部责任。二被告虽有异议，但未提供相关证据予以推翻，且该认定意见并无不当，本院予以认同。而根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因此，本案中，原告的损失先由第二被告在交强险责任限额内赔偿，超过交强险赔偿范围的部分，由第二被告在商业三者险范围内赔付。不足部分由第一被告承担。
关于原告的鉴定意见，诉讼中，原告与第二被告达成协议，原告残疾赔偿金降低20，000元后，第二被告不再申请鉴定人出庭，本院予以照准。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：
1、医疗费50，832元，本院结合原告提供的病史记录，凭据予以确认，扣除其中的伙食费364.50元后为50，467.50元。
2、住院伙食补助费，每天20元，本院根据住院天数确认440元。
3、营养费，按规定每天20-40元，本院酌情支持每天30元，根据鉴定意见计算74天为2，220元。
4、误工费，原告提供其劳动合同、单位营业执照及误工证明，证实其每月误工损失为3，200元，二被告虽有异议，但未提供相反证据予以推翻，且该标准低于本市从事相近行业职工年平均工资标准，本院予以支持，第一期休息期计算至定残前一日为107天，后期休息1个月，合计137天，计11，413.30元。
5、残疾赔偿金175，404元，降低20，000元后为155，404元。
6、精神损害抚慰金10，000元，本院根据原告的伤残程度予以支持。
7、护理费，本院参照本市从事居民服务业职工年平均工资26，390元的标准，计算74天为5，350.30元。
8、交通费，本院根据原告的就诊次数，酌情支持200元。
以上1-8项合计235，495.10元，属交强险医疗费用及死亡伤残赔偿限额项目范围，故由第二被告在责任限额内直接赔付120，000元，并优先赔偿其中的精神损害抚慰金10，000元，余额115，495.10元由第二被告在商业三者险范围内赔偿。
9、鉴定费2，300元，系原告在本起事故中的实际支出，不属于交强险赔偿范围，商业三者险条款明确约定为免赔范围，故由第一被告赔偿。
10、律师代理费，系原告因诉讼所支出的费用，本院根据支持原告诉讼请求的金额等因素支持5，500元，根据商业三者险保险条款属免赔损失，故由第一被告承担。
综上，第一被告合计应赔偿原告7，800元，因事发后已垫付50，832元，故不需再另行赔偿，多支付的43，032元，从第二被告赔付原告的金额中扣除后直接返还第一被告。第二被告合计赔偿原告235，495.10元，扣除43，032元后为192，463.10元。据此，为维护当事人的合法利益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告某财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告董某损失192，463.10元；
二、被告某财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内支付被告汤某43，032元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取2，331元，由原告负担257元，第一被告负担2，074元。第一被告所负之款，于本判决生效之日起七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 陈宝勇
二〇一四年四月二十九日
书记员 丁秀峰
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。