福建省莆田市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）莆民终字第1772号
上诉人（原审原告）ＸＸ，男，1987年6月30日出生，汉族，居民，住莆田市涵江区。
委托代理人朱国森、王志君，福建佘云律师事务所律师。代理权限为特别代理。
上诉人（原审被告）黄明林，1969年12月10日出生，汉族，居民，住莆田市涵江区。
委托代理人陈丽静，福建思阳律师事务所律师。代理权限为特别代理。
上诉人ＸＸ与上诉人黄明林因劳动争议纠纷一案，不服莆田市涵江区人民法院（2015）涵民初字第1306号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
原审法院查明，黄明林原系莆田市涵江区新腾电子厂经营者，工商登记为个体工商户（该工商营业执照于2014年7月1日注销）。2014年3月25日上午8时20分许，ＸＸ在加工厂注塑车间修理注塑机的模具时，因工作不慎被模具压伤右手。后ＸＸ被送往中国人民解放军第九五医院住院治疗，共住院20天，花费医疗费人民币（以下币种均为人民币）13136.7元，ＸＸ的伤势经诊断为右手机器压砸伤：1、右拇示中环指近节远端以远毁损伤，2、右拇指近节指骨开放性骨折，3、右小指中节指骨开放性骨折，4、右小指甲床及皮肤软组织挫裂伤。2014年7月15日，莆田市人力资源和社会保障局作出莆人社工认（2014）4087号认定工伤决定书，认定ＸＸ受到的事故伤害为工伤。黄明林不服该工伤认定，以双方不存在劳动关系是承揽关系为由向原审法院提起行政诉讼，要求判决撤销莆人社工认（2014）4087号认定工伤决定书，法院于2014年11月18日作出（2014）涵行初字第41号行政判决书，判决驳回黄明林请求撤销莆人社工认（2014）4087号认定工伤决定书的诉讼请求。黄明林不服上述判决，向本院提起上诉，本院于2015年2月12日作出（2015）莆行终字第14号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。2014年8月27日，ＸＸ劳动能力经莆田市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍六级。2015年3月23日，ＸＸ向莆田市涵江区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，莆田市涵江区劳动争议仲裁委员会于2015年3月25日作出涵劳仲案（2015）第26号不予受理通知书，ＸＸ不服上述通知，诉至本院。经法院主持调解，因双方分歧较大，致调解无效。
另查明，2015年5月5日英中耐（福建）假肢矫形器集团有限公司关于ＸＸ装配美容手指的评估意见书，意见如下：产品种类为国内普及型成人美容手指，装配价格为900元／只×4=3600元，该美容手指使用年限约三年，每约三年更换一次，每年维修保养费约占装配价格的百分之十。初装该产品约需25天，每次更换维护时间约7天。装配、更换、维修需家属陪护1人，配置时的交通、食宿及护理费用患者自理。2015年6月12日莆田市劳动能力鉴定委员会作出莆劳鉴（2015）第242号劳动能力鉴定结论书，鉴定结论为：ＸＸ可安装国产普及型右手拇指、食指、中指、环指假肢。
原审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护，工伤保险待遇是受伤职工所应享受的法定权利。ＸＸ因工作原因受伤，应当享受工伤保险待遇。原莆田市涵江区新腾电子厂作为用人单位未为ＸＸ缴纳工伤保险费，应由该用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向ＸＸ支付费用。原莆田市涵江区新腾电子厂已经注销，黄明林作为该厂的个体经营者，应当对该厂的债务承担偿还责任。ＸＸ被鉴定为劳动功能障碍六级，并要求解除与黄明林的劳动关系，可以享受以下工伤保险待遇：1、医疗费人民币13136.7元，扣除黄明林已经支付的12000元，黄明林还应支付1136.7元，2、住院伙食补助费20天×15元／天=300元；3、护理费20天×88.74元／天=1774.8元；4、停工留薪期工资，ＸＸ于2014年3月25日因工受伤，2014年8月27日被鉴定为六级伤残，故被告应当支付ＸＸ5个月停工留薪期工资，3555.17元／月×5个月=17775.85元；5、一次性伤残补助金，六级伤残为16个月的本人工资，3555.17元／月×16个月=56882.72元；6、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，标准分别为统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命人口平均预期寿命（男性为71.8岁）与解除或者终止劳动关系时年龄（27.7岁）之差以及解除或者终止劳动关系时莆田地区上年度职工月平均工资（3664元／月）为基数计算，一次性工伤医疗补助金为3664元／月×0.6×（71.8岁-27.7岁）=96861.44元，一次性伤残就业补助金为3664元／月×0.6×（71.8岁-27.7岁）=96861.44元；7、残疾辅助器具费，2015年6月12日莆田市劳动能力鉴定委员会作出莆劳鉴（2015）第242号劳动能力鉴定结论书，鉴定结论为：ＸＸ可安装国产普及型右手拇指、食指、中指、环指假肢，依据英中耐（福建）假肢矫形器集团有限公司关于ＸＸ装配美容手指的评估意见，美容手指装配价格为3600元×（71.8岁-27.7岁）÷3年=52920元，维修保养费为3600元×10%×（71.8岁-27.7岁）=15876元，残疾辅助器具费为52920元＋15876元=68796元。ＸＸ主张的医疗费合法有据，法院予以支持。ＸＸ主张的停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金、残疾辅助器具费（安装假肢费用）数额偏高，法院依法予以调整。ＸＸ主张的交通费，没有事实和法律依据，法院不予支持。黄明林辩称安装假肢交通费、住宿费、护理费、保养费系当庭提出，不符合法律规定，虽然ＸＸ当庭提出的上述费用，变更了ＸＸ的部分诉讼请求，但是该变更后的诉讼请求没有加重黄明林负担，ＸＸ可以主张上述费用，但对其中的交通费、住宿费、护理费，没有依据，法院不予支持。黄明林辩称双方系承揽关系非劳动关系，因双方之间的劳动关系，已经过生效（2015）莆行终字第14号行政判决书确认，对其辩解法院不予支持。黄明林主张ＸＸ单方委托的安装假肢的评估意见未经劳动能力鉴定委员会确认，不应予以支持，因在本案审理过程中，莆田市劳动能力鉴定委员会于2015年6月12日作出莆劳鉴（2015）第242号劳动能力鉴定结论书，鉴定结论为：ＸＸ可安装国产普及型右手拇指、食指、中指、环指假肢，ＸＸ可以安装假肢，相关费用可参照英中耐（福建）假肢矫形器集团有限公司关于ＸＸ装配美容手指的评估意见书确定，对于黄明林的该主张法院不予支持。据此，依据《工伤保险条例》第二条第一款、第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十六条、第六十二条第二款，《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条第一款第（一）项、第二十七条之规定，判决：一、ＸＸ与黄明林的劳动关系自2015年3月23日起解除；二、黄明林自本判决书生效之日起五日内支付给ＸＸ医疗费一千一百三十六元七角、住院伙食补助费三百元、护理费一千七百七十四元八角、停工留薪期工资一万七千七百七十五元八角五分、一次性伤残补助金五万六千八百八十二元七角二分、一次性工伤医疗补助金九万六千八百六十一元四角四分、一次性伤残就业补助金九万六千八百六十一元四角四分、残疾辅助器具费（安装假肢费用）六万八千七百九十六元，以上合计人民币三十四万零三百八十九元；三、驳回ＸＸ的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审宣判后，上诉人ＸＸ、黄明林不服，向本院提起上诉。
上诉人ＸＸ上诉称：1、原审参照制造业的平均工资水平，认定上诉人ＸＸ的月工资为3555.17元是错误的。上诉人ＸＸ的月平均工资为5000元，部分通过转账支付，部分通过现金支付。对于工资的数额及发放情况应由被上诉人黄明林举证，否则应该推定上诉人ＸＸ的主张成立。2、原判对于部分工伤保险待遇项目的计算是错误的。（1）ＸＸ系城镇居民，护理费应该按每天135.15元计算。（2）上诉人ＸＸ右手受伤严重，被鉴定为劳动能力障碍六级，原审仅判5个月的停工留薪期工资明显过短，应该为12个月。（3）一次性伤残补助金应按每月3555.17元的标准计算。（4）一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，应分别按3664元／月×0.6×46.73年计算。（5）装修、更换、维修美容手指时的交通、食宿及护理费，根据英中耐（福建）假肢矫形器集团有限公司的评估意见书，明确记载装配、更换、维修需家属陪护1人，配置时的交通、食宿及护理费用由患者自理，故该费用是必然产生的，原审没有支持该费用是错误的。综上，请求撤销原审判决第二项，改判支持上诉人ＸＸ的全部诉讼请求。
上诉人黄明林答辩认为：1、上诉人ＸＸ认为其工资一部分是通过银行转账支付，一部分是现金支付，但不能提供任何证据证实现金支付工资的事实。而上诉人黄明林向原审提供的2013年3月到2014年3月份的结算单可以证实上诉人ＸＸ的平均工资是3029元，一次性伤残补助金也应按照月平均工资3029元计算。2、上诉人ＸＸ于2014年的3月25日受伤，2014年8月27日作出伤残等级认定，原审认定停工留薪期的工资为5个月是有事实和法律依据的。3、上诉人ＸＸ提供劳务的地区是涵江区的，涵江区的月平均工资是3338元，故一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应按照3338元／月计算。4、上诉人ＸＸ维修假肢的相关费用应当由上诉人ＸＸ自己承担。
上诉人黄明林上诉认为原审认定事实错误、适用法律不当。主要理由如下：1、上诉人黄明林向原审提供的2013年3月到2014年3月份的结算单可以证实上诉人ＸＸ的平均工资是3029元，一次性伤残补助金及停工留薪期工资也应按照月平均工资3029元计算。2、上诉人ＸＸ提供劳务的地区是涵江区的，涵江区的月平均工资是3338元，故一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应按照3338元／月计算。3、上诉人ＸＸ在未经劳动能力鉴定委员会审核，单方委托英中耐（福建）假肢矫形器集团有限公司对其安装假肢的费用做评估，已违反《工伤保险条例》第32条规定，应当重新鉴定。且上诉人ＸＸ在原审第一次庭审结束后补充所作的莆劳鉴（2015）第242号《劳动能力鉴定结论书》的鉴定结论也仅是可安装国产普及型右手拇指、食指、中指、环指假肢，并没有注明上诉人ＸＸ安装假肢的费用可以参照英中耐（福建）假肢矫形器集团有限公司评估意见书的评估数据，故原审判令按照该评估意见书的评估数据赔偿安装假肢的费用是错误的。4、假设上诉人ＸＸ因生活及工作需要确需安装假肢，安装假肢的相关费用应待实际产生后再另行主张。综上，请求撤销原审判决第二项，并依法改判。
上诉人ＸＸ答辩认为，1、上诉人黄明林提供的结算单仅是所有结算单中的一部分，结算单中除了部分工资外，还包含上诉人指派被上诉人购买的材料费，故不能以结算单来认定工资。2、双方解除或终止劳动关系时，统筹地区上年度月平均工资为3664元，而不是3338元。3、上诉人需安装假肢已由莆田市劳动能力鉴定委员会确认，相关费用已由英中耐（福建）假肢集团有限公司评估确定，是必然产生的费用，应予以支持，否则会造成诉累。
本院在审理过程中，双方对原审查明的事实均没有异议，本院依法予以确认。
在二审审理过程中，双方均没有提供新的证据。
对于双方在二审期间争议的焦点问题，本院予以分析认定如下：
一、关于双方是否形成劳动关系问题。
上诉人黄明林在庭审辩论时认为双方形成承揽关系，因上诉人ＸＸ在上诉人黄明林处提供劳务的两年期间没有签过工资条，应该知道其与上诉人黄明林之间是承揽关系，而不是劳动关系。上诉人ＸＸ认为，双方之间的劳动关系已经两级法院审理并经生效判决确认，依法应予以认定。
本院认为，原审查明双方之间的劳动关系已经莆田市涵江区人民法院和本院审理并经生效判决确认，二审中双方对原审查明的事实均没有异议，本院依法予以确认，故上诉人黄明林与上诉人ＸＸ之间形成事实劳动关系。
二、关于一次性伤残补助金及停工留薪期工资问题。
上诉人黄明林认为，向原审提供的结算单可以证实上诉人ＸＸ的平均工资是3029元，一次性伤残补助金及停工留薪期工资也应按照月平均工资3029元计算，且停工留薪期间应该按5个月计算。上诉人ＸＸ认为其月平均工资为5000元，部分通过转账支付，部分通过现金支付。
本院认为，上诉人黄明林提供的结算单包括了上诉人ＸＸ的工资、工钱、材料费等，无法准确析离工资数额；上诉人ＸＸ主张其工资为5000元／月，包括现金和银行转账支付，并对上诉人黄明林提供的银行转账予以认可，但并未能提供现金支付的证据。故原审不支持双方工资数额主张，并参照从事的制造业的平均工资标准42662元／年÷12个月=3555.17元认定工资，进而判决由上诉人黄明林支付给上诉人ＸＸ一次性伤残补助金3555.17元／月×16个月=56882.72元，并无不妥，本院予以维持。上诉人ＸＸ于2014年3月25日因工受伤，2014年8月27日，经莆田市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍六级，根据《工伤保险条例》第三十三条第二款规定，工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，故原审判决由上诉人黄明林支付给上诉人ＸＸ停工留薪期工资并无不妥，本院予以维持。
三、关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金问题。
上诉人ＸＸ认为，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，应分别按3664元／月×0.6×46.73年计算。上诉人黄明林认为，上诉人ＸＸ提供劳务的地区是涵江区的，故一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应按照涵江区的月平均工资是3338元计算。
本院认为，原审第一判项为双方劳动关系自2015年3月23日起解除，双方对该判项均没有提起上诉或提出异议，故原审依据解除或终止劳动关系时莆田地区上年度职工月平均工资（3664元／月）为基数计算并无不当，但计算有误，故应变更判决由上诉人黄明林支付给上诉人ＸＸ一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金分别为3664元／月×0.6×（71.8岁-27.7岁）=96949.44元。
四、关于护理费问题。
上诉人ＸＸ主张其系城镇居民，护理费应该按每天135.15元计算，但并不能提供护理人员系城镇居民的相关证据，故原审判决由上诉人黄明林支付给上诉人ＸＸ护理费为20天×88.74元／天=1774.8元并无不妥，本院予以维持。
五、关于残疾辅助器具费及配置时的交通、食宿及护理费问题。
上诉人黄明林认为，上诉人ＸＸ在未经劳动能力鉴定委员会审核，单方委托英中耐（福建）假肢矫形器集团有限公司对其安装假肢的费用做评估，且上诉人ＸＸ在原审第一次庭审结束后补充所作的劳动能力鉴定结论也仅是可安装国产普及型右手拇指、食指、中指、环指假肢，如因生活及工作需要确需安装假肢，相关费用应待实际产生后再另行主张。上诉人ＸＸ认为，被上诉人需安装假肢已由莆田市劳动能力鉴定委员会确认，相关费用已由英中耐（福建）假肢集团有限公司评估确定，且该公司评估报告明确记载装配、更换、维修需家属陪护1人，配置时的交通、食宿及护理费用由患者自理，故以上费用是必然产生的，应予以支持。
本院认为，上诉人ＸＸ已经委托英中耐（福建）假肢矫形器集团有限公司对其安装假肢的费用做评估，且莆田市劳动能力鉴定委员会鉴定结论是可安装国产普及型右手拇指、食指、中指、环指假肢，故原审判决由上诉人黄明林支付给上诉人ＸＸ美容手指装配价格为3600元×（71.8岁-27.7岁）÷3年=52920元，维修保养费为3600元×10%×（71.8岁-27.7岁）=15876元，残疾辅助器具费为52920元＋15876元=68796元并无不妥，本院予以维持。但该评估意见仅写明交通、食宿及护理费用由患者自理，且上诉人ＸＸ也没有提供交通、食宿及护理费用的相关证据，故原审判决不支持上诉人ＸＸ主张交通、食宿及护理费用的请求并无不妥，本院予以维持。
综上，上诉人ＸＸ、黄明林的上诉请求均缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，但计算无误。据此，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持莆田市涵江区人民法院（2015）涵民初字第1306号民事判决第一项、第三项；
二、变更莆田市涵江区人民法院（2015）涵民初字第1306号民事判决第二项为：上诉人黄明林应在本判决生效之日起五日内支付给上诉人ＸＸ医疗费1136.7元、住院伙食补助费300元、护理费1774.8元、停工留薪期工资17775.85元、一次性伤残补助金56882.72元、一次性工伤医疗补助金96949.44元、一次性伤残就业补助金96949.44元、残疾辅助器具费（安装假肢费用）68796元，以上合计人民币340564.95元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案二审案件受理费人民币10元，由上诉人ＸＸ、黄明林分别负担5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 凡
代理审判员 吴伟凡
代理审判员 陈丽萍
二〇一五年十一月二十六日
书 记 员 沈跃日
附：本案相关法律法规
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。