安徽省桐城市人民法院民 事 判 决 书（2018）皖0881民初2321号原告：桐城市银桥融资担保有限公司，住所地桐城市文昌大道与文四路交叉口，统一社会信用代码91340881791887081L（1-1）。法定代表人：高胜骏，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘小进，男，该公司职工。委托诉讼代理人：吴霞珍，安徽文都律师事务所律师。被告：桐城市信诚烟酒店，住所地安徽省桐城市市府广场，组织机构代码L2480464-7。经营者：张腊梅，该店业主。被告：安徽信诚电脑有限公司，住所地安徽省桐城市龙眠西路信诚大厦御园一楼，组织机构代码71173713-X。法定代表人：刘克胜，该公司经理。被告：安徽大自然藏品有限公司，住所地桐城市龙眠西路信诚大厦，组织机构代码56216588-6。法定代表人：叶金梅，系该公司经理。被告：桐城市民生融资担保有限公司，住所地安徽省桐城市龙眠中路16号6楼，统一社会信用代码91340881760844409T。法定代表人：李永青，系该公司经理。委托诉讼代理人：徐庆标，安徽正维律师事务所律师。被告：张腊梅，女，1968年12月13日出生，汉族，住安徽省桐城市。被告：叶金梅，女，1980年1月29日出生，汉族，住安徽省桐城市。被告：张树生，男，1978年1月18日出生，汉族，住安徽省桐城市。被告：刘乔云，女，1980年11月4日出生，汉族，住安徽省桐城市。原告桐城市银桥融资担保有限公司（以下简称银桥公司）与被告桐城市信诚烟酒店（以下简称信诚烟酒）、安徽信诚电脑有限公司（以下简称信诚电脑）、安徽大自然藏品有限公司（大自然藏品）、桐城市民生融资担保有限公司（以下简称民生担保）、张腊梅、叶金梅、张树生、刘乔云追偿权纠纷一案，本院于2017年6月14日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人刘小进、吴霞珍，被告信诚烟酒、信诚电脑法定代表人刘克胜、民生担保委托诉讼代理人徐庆标到庭参加诉讼。被告信诚烟酒、大自然藏品、张腊梅、叶金梅、张树生、刘乔云经本院藏品传唤无正当理由，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。银桥公司向本院提出诉讼请求：1、信诚烟酒应清偿代偿的借款本息5229774.38、支付代偿资金占用费4047845.37元（自代偿次日起按代偿款项的日万分之六计算至起诉日止）、支付违约金449760.6元（自代偿次日起按代偿款项的月千分之二计算至起诉日止）、支付律师代理费5000元、起诉日之后的代偿资金占用费（以未清偿代偿款项的日万分之六计算至全部代偿款项清偿之止）；2、信诚电脑向原告提供的质押物变价款，原告优先受偿；3、信诚电脑、大自然藏品、民生担保、张腊梅、叶金梅、张树生、刘乔云对本案的全部债务承担连带清偿责任。事实与理由：2013年10月29日，信诚烟酒委托原告为其向安徽桐城农村商业银行股份有限公司文都支行借款500万元提供连带责任担保，原告审查其反担保措施后与信诚烟酒签订《委托保证合同》，约定，原告为其借款提供连带责任担保，如违约导致原告代偿，原告即向第一被告行使追偿权。同日，信诚烟酒与安徽桐城农村商业银行股份有限公司文都支行签订《文都支行流动资金借款合同》，原告与该行签订《保证合同》；第二至第九被告自愿为第一被告向原告提供连带责任保证反担保，并与原告签订了《保证反担保合同》，第二被告自愿以其持有的民生担保491万股股权向原告提供质押担保，并与原告签订《权利质押反担保合同》。以上合同签订后，第一被告依约获得了500万元借款。上述借款到期后，第一被告未能还本付息，第二至九被告未能履行保证责任。2014年11月24日，原告代偿借款本金500万元、利息229774.38元。原告多次向各被告追讨，被告均未还款，故诉至法院，要求各被告及刘珍共同偿还代偿款、利息、资金占用费等。信诚电脑辩称:借款属实，但无力偿还，由法院依法裁决。民生担保辩称：本案保证人已过担保期限且本案已经超过诉讼时效；作为公司董事长，未经股东会同意私自担保，根据相关规定，该担保无效；本案担保系关联担保，自己给自己担保，应为无效；即使法院认定有效，有数个担保人，应按份承担保证责任；有物的担保、股权质押，应先拍卖、变卖股权。其他被告均未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对原告提交的证据，被告方均无异议，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2013年10月29日，信诚烟酒委托原告为其向安徽桐城农村商业银行股份有限公司文都支行借款500万元提供连带责任担保，双方签订《委托保证合同》，约定，原告为其借款提供连带责任担保，如违约导致原告代偿，原告即向信诚烟酒行使追偿权，并约定了相关的追偿范围。同日，信诚烟酒与安徽桐城农村商业银行股份有限公司文都支行签订《文都行（社）流动资金借款合同》，约定，借款额度为500万元，期限自2013年10月29日至2014年10月29日；利率为9%等。当日，原告与该行签订《保证合同》；信诚电脑、大自然藏品、民生担保、张腊梅、叶金梅、张树生、刘乔云自愿为向原告提供连带责任保证反担保，并与原告签订了《保证反担保合同》，信诚电脑自愿以其持有的民生担保491万股股权向原告提供质押担保，并与原告签订《权利质押反担保合同》。以上合同签订后，信诚烟酒依约获得了500万元借款。上述借款到期后，信诚烟酒未能履行还本付息义务，信诚电脑、大自然藏品、民生担保、张腊梅、叶金梅、张树生、刘乔云未能履行保证责任。2014年11月24日，原告向安徽桐城农村商业银行股份有限公司文都支行代偿借款本金500万元、利息229774.38元，合计5229774.38元。原告多次向各被告追讨，被告均未还款，故诉至法院。审理中，原告撤回对刘珍的起诉，本院依法裁定予以准许。本院认为，安徽桐城农村商业银行股份有限公司文都支行与信诚烟酒签订的《借款合同》、与原告签订的《保证合同》以及原告与信诚电脑、大自然藏品、民生担保、张腊梅、叶金梅、张树生、刘乔云签订的《保证反担保证合同》均系当事人真实意思表示，符合法律规定，双方均应依约履行。信诚烟酒未履行还本付息义务，显然违约；原告代信诚烟酒履行了相关还款义务后即尽到保证责任。根据法律规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。原告有权要求信诚烟酒偿还借款本金500万元、利息229774.38元及合同约定的其他费用，对信诚电脑提供的质押物享有优先受偿权，且信诚电脑、大自然藏品、民生担保、张腊梅、叶金梅、张树生、刘乔云对上述债务及费用承担连带清偿责任。至于民生担保辩称，保证人已过担保期限且本案已经超过诉讼时效，因保证合同约定保证期间为主合同履行期届满后二年即至2016年10月29日，保证反担保期限为“自本合同签订之日起至甲方代债务人向贷款人清偿主合同项下的债务至次日起两年”，即自2014年11月25日至2016年11月25日届满，而原告第一次向法院提起诉讼要求各被告承担还款责任的时间为2016年6月29日，桐城市人民法院告知原告：刘克胜因经济犯罪正在接受刑事审判，此类案件暂不予受理。原告于2018年6月14日再次向本院提起诉讼，显然未超过诉讼时效，故该项辩称无事实依据，本院不予采信。该公司又辩称，公司董事长未经股东会同意私自担保无效，民生担保的当时法定代表人刘克胜在担保人处签字，并加盖民生担保公章的行为应认定为代表民生担保的职务行为，公司是否召开股东会或股东大会，属于公司对内的程序性规定，与公司交易的第三人不应受该内部程序性规定约束。对是否存在股东会或股东大会决议，公司以外的第三人不应负有审查义务，公司对外提供担保是否经过股东会或者股东大会决议，不影响担保合同效力，故该项辩称无事实和法律依据。对于该公司认为本案担保系关联担保，且有数个担保人、应按份承担保证责任以及应先拍卖、变卖股权等其他辩称均无法律依据，本院不予采纳。综上所述，原告银桥公司的诉讼请求于法有据，本院予以支持。为保护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第二百零五条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告安徽信诚电脑有限公司于本判决生效之日起三十日内偿还原告桐城市银桥融资担保有限公司代偿款本金500万元、利息229774.38元，支付资金占用费4047845.37元（自代偿次日起按代偿款项的日万分之六计算至起诉日）、违约金449760.6元（自代偿次日起按代偿款项的月千分之二计算至起诉日）、律师代理费5000元，起诉日之后代偿资金占用费（以未清偿代偿款项的日万分之六计算至全部代偿款项清偿之日止）；二、原告桐城市银桥融资担保有限公司对被告安徽信诚电脑有限公司提供的质押物变价款优先受偿。三、被告安徽信诚电脑有限公司、安徽大自然藏品有限公司、桐城市民生融资担保有限公司、张腊梅、叶金梅、张树生、刘乔云对上述全部债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费79927元，减半收取39964元，由被告桐城市信诚烟酒店、安徽信诚电脑有限公司、安徽大自然藏品有限公司、桐城市民生融资担保有限公司、张腊梅、叶金梅、张树生、刘乔云共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审 判 长  杨荣人民陪审员  郑鹏人民陪审员  张娟二〇一八年七月二十日书 记 员  费虹附相关法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。连带共同保证的保证人以其相互之间约定各自承担的份额对抗债权人的，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。