湖南省衡阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）衡中法民三终字第152号
上诉人（原审原告）凡飞。
委托代理人张京，湖南天牌律师事务所律师。
委托代理人王伟明，湖南天牌律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）祁东县鸟江大岭铅锌矿业有限公司。
法定代表人雷龙生，经理。
委托代理人张富强，湖南广裕律师事务所律师。
上诉人凡飞因与被上诉人祁东县鸟江大岭铅锌矿业有限公司确认劳动关系纠纷一案，不服湖南省祁东县人民法院（2014）祁民一初字第436号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年9月12日受理后，依法组成合议庭，于2014年11月17日公开开庭进行了审理。上诉人凡飞及其委托代理人王伟明、被上诉人祁东县鸟江大岭铅锌矿业有限公司的委托代理人张富强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，被告祁东县鸟江大岭铅锌矿业有限公司原有登记在职工人200余人，被告在其矿区设置了一个大食堂，该食堂为矿内工人服务，食堂的工人由被告招用，工资由被告负责发放。被告为其在职工人填报了职工花名册，并统一为这些工人投保了工伤保险。为便于职工管理，被告将其在职工人按地域分类分成若干个班，为每个班确定一名带班班长，贵州班即为其中一个。2012年1月，为加强带班班长管理，被告订立了带班班长管理制度。该制度中的第四条规定：带班班长代领工资的，必须取得被代领人员的授权。带班班长负责班组人员工资表的签字，工资表必须上交公司。第五条规定：带班班长不得私自安排人员上岗，所有职工必须经公司同意录用，并签订劳动合同，按《职业病防治法》的规定进行上岗前体检合格后方可上岗。第六条规定：带班班长负责协助核实所带班组人员身份情况，包括收集员工身份证、户籍信息，经派出所核查无犯罪记录后由带班班长退还给员工。为方便职工生活，被告同时在矿区设置了许多小食堂，主要是为各班组提供场所，由各班组自行雇请人员做饭、做菜，所雇人员的工资由各班组自行发放。如各班组自己请人做饭，不在公司大食堂吃饭，公司则给每个班组每月发放燃煤补助300元和安全补助300元共计600元。原告凡飞的丈夫原在被告的贵州班工作，该班原有工人20余人。以前的贵州班由贵州人员吴玉泽担任带班班长。2013年正月初四日，贵州班的工人集体商量后雇请原告凡飞做菜做饭，凡飞做了40天后，贵州班工人又集体商量雇请吴玉泽的妻子为贵州班工人做饭，所请做饭人员的工资由该班从矿里领来的燃煤补助300元和安全补助300元共600元，再从班里的伙食费中增加600元开支作为做饭人员的工资共计1200元发放给原告凡飞及吴玉泽之妻。其中增加的600元伙食费平均分摊到伙食开支当中，每月结算时由带班班长从矿里领取工人的工资，扣除各工人的伙食费后发放给工人。2013年7月，吴玉泽夫妻因回贵州办事班里缺人做饭，于是，贵州班的工人一同商议，又自行决定雇请凡飞为贵州班做饭、做菜，未将此事告知被告。事后，贵州班的工人轮流买菜，原告凡飞只负责做饭、做菜。原告的工资仍同前面一样，由带班的班长每月在工人的伙食费中增加800元作为原告工资的一部分，连同一个月中买菜、米等开支，分摊到一个月的伙食费中，由班长每月统一从矿里领取贵州班工人的工资，扣除各工人的伙食费之后，将下余部分发放给各工人。同时，带班的班长从被告处领取的被告发放给贵州班的燃煤补助和安全补助共600元后，再加上每月从工人伙食费中扣除的800元工资即1400元，将这1400元作为工资发放给凡飞。2013年9月初，贵州班工人的饭菜由吴玉泽妻子去做，10月初，原告又为贵州班工人做饭做菜，工资同以前一样发放。2013年10月13日下午，原告被他人用刀砍伤后，未再为贵州班做菜、做饭。原告凡飞在为贵州班工人做饭期间，被告未为原告办理工伤保险，未对原告进行考勤管理，也未向原告发放工资。2013年11月24日，原告凡飞向祁东县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求确认其与被告之间存在事实劳动关系。祁东县劳动人事争议仲裁委员会于2013年11月25日受理该案，经审理于2014年3月20日作出仲裁裁决：申请人凡飞与被申请人祁东县鸟江大岭铅锌矿业有限公司不存在劳动关系。
原审认为，原告凡飞自2013年正月开始受被告的贵州班全体工人雇请断断续续为贵州班工人做饭，至2013年10月13日原告被他人砍伤时，共为贵州班工人做饭做菜110余天。此期间，原告未与被告订立书面劳动合同。判断原、被告之间是否存在事实劳动关系，可依照原劳动与社会保障部颁发的《关于确立劳动关系有关事项的通知》来进行分析。该通知第一条规定：用人单位招用劳动者未订立劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者的劳动是用人单位业务的组成部分。原、被告具有符合法律、法规规定的主体资格，且原告凡飞为贵州班工人做饭，也属于被告单位业务组成部分。但从劳动管理看，原告凡飞在为贵州班做饭的过程中，只要按时开饭即可，其余时间由其自行安排，不需参加被告职工的考勤，被告无需对原告进行劳动管理；再从报酬的支付方面分析，原告凡飞的工资是从贵州班工人的伙食费中首先提取600元、800元作为原告的工资，再由带班班长将从被告公司领取的本应发放给贵州班工人的600元补助共计1200元和1400元的不同标准发放给原告。原告的工资实际上是贵州班的工人从工人工资中凑出发放给原告的，被告并未向原告支付劳动报酬。综上，原告在为贵州班的工人做饭期间，被告未对原告进行劳动管理，亦未向原告支付报酬，原、被告之间不存在事实劳动关系。因此，原告请求确认与被告之间存在事实劳动关系，与事实、法律均不相符，不予支持。被告辩称原告不由被告聘请，不受被告劳动管理，被告未向原告支付报酬与事实相符，其主张原、被告之间不存在事实劳动关系，亦符合法律规定，予以采纳。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条之规定，判决：原告凡飞与被告祁东县鸟江铅锌矿业有限公司之间不存在事实劳动关系。案件受理费10元，由原告凡飞负担。
宣判后，上诉人凡飞不服，向本院提起上诉称，上诉人于2013年农历过年后来到被上诉人处公司食堂从事买菜煮饭、做菜等后勤工作。公司没有与上诉人签订书面劳动合同，但上诉人在被上诉人的公司食堂工作，每月从被上诉人处领取工资，受被上诉人管理，上诉人与被上诉人已经建立事实劳动关系。一审判决采信证据错误，请求二审法院撤销原判，依法确认上诉人与被上诉人之间具有事实劳动关系。
被上诉人祁东县鸟江铅锌矿业有限公司答辩称，上诉人与被上诉人不存在劳动关系。上诉人不由被上诉人聘请，也不接受被上诉人管理，上诉人只为贵州班的工人煮饭、做菜，与被上诉人的经营业务无关，工资报酬亦不由被上诉人支付。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
在本院指定的证据交换期间，双方当事人均未提交新的证据。
经审理查明，一审查明的事实清楚，证据充分，本院予以确认。
本院认为：本案中，上诉人凡飞受被上诉人单位的贵州班工人雇请，为该班工人煮饭、做菜，由带班班长提取公司发放给贵州班工人的600元补助及从贵州班工人的伙食费中提取部分费用作为劳动报酬支付给上诉人。上诉人系由贵州班全体工人雇请，并不受被上诉人单位的管理制度约束，不需参加其考勤，也不由被上诉人单位发放工资，故上诉人与被上诉人之间并未建立事实劳动关系。对上诉人提出的上诉人与被上诉人已经建立事实劳动关系的诉请，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理恰当，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费10元，予以免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 李芳仪
审 判 员 龙 娟
代理审判员 肖琳芳
二〇一四年十一月二十八日
书 记 员 徐 晶
校对责任人：龙娟打印责任人：徐晶附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式依法驳回上诉，维持原判决、裁定；
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