陕西省宝鸡市金台区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）金民初字第00059号
签发：复核：拟稿：
原告陈贵生，男，汉族，生于1965年11月12日，宝鸡市金台区蟠龙镇北社村村民，住该村三3组040号，身份证号：6103211965********。。
委托代理人高鹏，陕西新纪律师事务所律师，特别授权。
被告冯会勤，男，汉族，生于1961年9月10日，宝鸡市金台区蟠龙镇冯家崖村村民，住该村4组9号，身份证号：6103031961********。。
委托代理人张应霞，陕西宝吉律师事务所律师，特别授权。
被告刘根权，男，汉族，生于1968年1月5日，宝鸡市金台区金河乡王家坡村村民，住该村3组116号，身份证号：6103211968********。。
委托代理人刘凯鹏，陕西为民法律咨询服务部工作人员法律工作者，特别授权。
被告宝鸡惠沣建筑有限公司（以下简称宝鸡惠沣建司），住所地宝鸡市陈仓区贾村镇。
法定代表人刘金虎，任执行董事。
委托代理人刘凯鹏，陕西为民法律咨询服务部法律工作者该公司员工，特别授权。
原告陈贵生诉被告冯会勤、刘根权、宝鸡惠沣建司提供劳务者受害责任纠纷一案。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行审理，原告陈贵生及其委托代理人高鹏、被告冯会勤及其委托代理人张应霞、被告刘根权、及宝鸡惠沣建司的委托代理人刘凯鹏到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，2013年7月28日，原告随雇主冯会勤前往麟游县九成宫中学干排水管道安装的活，8月5日在现场安装工作中，由于当时安装的是较高处排水管道，脚下的梯子发生倾斜，致原告从高空坠地摔的头破血流，神志不清。现场一起从事安装工作的其他工作人员即将受伤的原告送往麟游县人民医院抢救治疗，后因病情严重，经联系转院到中国人民解放军第三医院救治。从8月5日至10月18日止，此次意外摔伤共住院治疗75天，出院诊断为：1、创伤性重型颅脑损伤，2、肺部感染、，3、颅内感染、，4、膀胱感觉过敏。住院治疗期间，雇主冯会勤多次前往看望，并支付了前期救治的医疗费，但病情稳定后，就不愿再承担任何费用，使正在医治当中的原告无奈，自己拿钱垫付。后原告经司法鉴定机构认定原告的伤情构成八级伤残，且误工期评定为365天。原告了解到，原告所干的麟游县九成宫中学排水管道安装的活，是雇主冯会勤从刘根权和宝鸡惠沣建司四分司承包的。依据法律规定，被告宝鸡惠沣建司将其承包的工程分包给不具有相应资质的刘根权和冯会勤，对原告在从事此雇佣工作中造成的损害，三被告应依法承担连带赔偿责任。。
现原告依法诉至法院请求判令：一、三被告连带赔偿原告各项损失共计163551168791元（其中医疗费1300013300元、住院伙食补助费2250元、营养费4950元、误工费44000元、护理费7143元、租床费630元、交通费100元、残疾赔偿金9143239018元、鉴定费2400元后续治疗费10000元、住院伙食补助费2250元、营养费4950元、鉴定费1600元、交通费400元、精神损害抚慰金5000元，二次手术费50000元）；二、本案诉讼费由三被告承担。
原告为支持诉称向本院提交以下证据：
1、医院病历。证明原告在雇佣过程中不慎受伤在医院治疗。
2、医疗费票据（含冯会勤垫付的63004元）。证明原告受伤产生的医疗费。
3、护理费票据。证明原告住院产生护理费。
4、租床费票据。证明租用医院折叠床产生费用的事实。
5、交通费票据。证明原告因本次事故受伤产生交通费。
6、司法鉴定意见书。证明原告的伤构成八级伤残，及原告的误工时间。
7、司法鉴定费票据。证明原告产生的司法鉴定费用。
8、诊断证明书。证明原告还要产生二次手术费，原告保留二次手术费的诉权。
9、证人孙新录、孙广录的证人证言。证明原告随雇主冯会勤去麟游干活的事实，原告的日工资是180元／日，原告的损失应由三被告连带赔偿。
10、陕西蓝图司法鉴定中心鉴定费票据。证明原告重新鉴定时所花费的800元鉴定费。
被告冯会勤辩称，冯会勤与原告无雇佣关系，冯会勤仅是刘根权的带班工头，与被告刘根权没有承包关系，对原告不负赔偿责任。冯会勤提示原告注意安全，并已向原告支付了65000元救治费，该费用应由被告刘根权与被告宝鸡惠沣建筑有限公司返还给冯会勤。该工程总包是被告宝鸡惠沣建司，惠沣建司将其中的给排水安装的活分包给被告刘根权，刘根权叫的冯会勤，刘根权口头说给冯会勤60000元，让冯会勤把活干完，冯会勤叫的原告弟弟干活，原告是他弟弟叫来的，原告的考勤由冯会勤负责，给原告的工钱是按天算，每天200元。
被告冯会勤为支持辩称，向本院提交以下证据：
1、证人孙广录、孙新录、孙利证人证言。证明被告冯会勤也是工程的给排水管道安装工，同其他人一起干活，冯会勤注意到原告干活现场的危险性，并提示要注意安全。
2、票据。证明被告冯会勤向原告垫付费用共计65000元。
3、麟游县建设工程质量监测站建筑安装工程质量保证资料。证明该工程的总承包方是惠丰沣建司。
被告刘根权辩称，刘根权不承担责任，原告的诉状说的很清楚，原告是冯会勤雇佣的，所以刘根权不承担责任。刘根权是惠沣建司的项目负责人，我其代表惠沣建司将活分包给冯会勤，当时因为是熟人惠沣建司和冯会勤未签订书面合同。
被告刘根权未向本院提交证据。
被告惠沣建司辩称，被告公司与原告不存在雇佣关系，不承担原告的损失。另外被告公司对原告的各项诉请均有异议。
被告惠沣建司向本院提交建设工程施工合同一份。证明工程系惠丰沣建司承包。
对原、被告提交证据的分析、认定。
对原告提交的证据1、2、3、4、5，三被告对这5组证据的真实性均认可，但对证明目的有异议，本院对该5组证据的真实性予以认定。对证据6、7、8真实性三被告不认可，证据6系司法鉴定意见书，该鉴定意见为1、陈贵生的伤情为八级伤残；2、陈贵生误工期限为365天。三被告对证据6不予认可，经法庭当庭询问，被告刘根权、惠沣建司申请对陈贵生原告的后续治疗费进行鉴定，申请鉴定、对对误工期限进行重新鉴定，被告冯会勤对证据6不申请重新鉴定，三被告虽对证据6的真实性不认可，但均未对证据6中的伤残等级申请重新鉴定，本院对证据6中所证实的伤残等级予以认定。对被告刘根权、惠沣建司申请鉴定的对误工期限经重新鉴定为280日，后续治疗费为4万元，对该鉴定意见原告对鉴定的误工期限有异议，但未提出相应证据，对后续治疗费4万元原告不持异议，三被告对该鉴定意见不持异议，本院对该鉴定意见予以认定。对证据9，被告冯会勤质证认为证人与原告有利害关系，且原告的实际工资为每日200元，被告刘根权、惠沣建司对证人证言不认可，因证人孙广录、孙新录均与原告有利害关系，二证人向法庭陈述的原告的日工资为180元，与原告后来认可的200元／日不一致，本院对证人证言不予采信。三被告对证据10不予认可，因该证据系重新鉴定时陕西蓝图司法鉴定中心所收取的鉴定费，且加盖有该中心的财物财务专用章，被告虽不认可但未提出证据加以反驳，本院对该证据予以采信。
对被告冯会勤提交的证据1中孙广录、孙新录的证人证言的真实性，原告及被告刘根权、惠沣建司虽对证据系孙广录、孙新录所述均不持异议，但对证明目的不予认可，因该两证人证言所述事实与原告陈述不一致，且无其他证据相印证，本院对该证据的真实性予以认定不予认定。对证据1中孙利的证言原告及其余两被告均不予认可，因该证人无合法理由未出庭作证，不符合证据形式要件，本院对该证据不予认定。对冯会勤提供的证据2，、3原告及其余二被告予以认可，本院对该2组证据予以认定。
对惠沣建司提交的建设施工合同的真实性原告及被告冯会勤均不持异议，但对证明目的不予认可，被告刘根权对该证据真实性及证明目的均不持异议，本院对该证据的真实性予以认定。
通过对上述证据的分析认定，及原、被告的当庭称述，本院认定以下事实：
2012年7月11日，麟游县教育体育局（发包人）与宝鸡惠沣建筑有限公司（承包人）签订了一份建设工程施工合同，该合同约定麟游县教育体育局将麟游县九成宫初级中学改扩建项目（综合实验楼）工程发包给宝鸡惠沣建筑有限公司，该合同约定的项目经理为张咏斌，合同签订后，宝鸡惠沣建司更换项目经理为刘根权，刘根权将该工程中的给排水安装的活部分分包给冯会勤。2013年7月28日，原告前往麟游县九成宫中学干排水管道安装的活，8月5日在现场安装工作中受伤，原告在工地上干活时的考勤由冯会勤负责，工钱由冯会勤定并由冯会勤发放。
原告受伤后在中国人民解放军第三医院住院治疗69天，出院主要诊断为：创伤性重型颅脑损伤；其他诊断为：肺部感染、颅内感染。2013年11月18日原告的伤情经陕西中金司法鉴定中心鉴定：1：、被鉴定人陈贵生在工作中受伤现综合评定为8级伤残；2：、被鉴定人陈贵生误工期限应评定为365天。原告住院花医疗费73600.4元，被告陈贵生垫付费用60304元。本案在庭审过程中，被告惠沣建司及刘根权申请对原告的后续治疗费进行评定，对误工期限重新评定，通过宝鸡市中级人民法院委托的陕西蓝图司法鉴定中心司法鉴定中心鉴定原告陈贵生后续颅骨缺损修补术费用经评估约需4万元左右，陈贵生的误工期限评定为280天。
原告在宝鸡市麟游县医院住院4天花费医疗费2760元，花门诊费1244.5元。原告在中国人民解放军第三医院住院治疗70天花费医疗费73600.4元。被告冯会勤向原告垫付医疗费65000元。
本院认为，原告在麟游县九成宫中学干排水管道安装工程时受伤，原告在工地上干活时的考勤由冯会勤负责，工钱由冯会勤定并由冯会勤发放。原告与被告冯会勤之间形成雇佣关系，对被告冯会勤辩称的其与原告无雇佣关系的意见，无事实及法律依据，本院对该辩称不予采信。依据法律规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。被告刘根权作为惠沣建司的项目经理，将工程分包给不具有相应资质的被告冯会勤，对原告的损失被告冯会勤应与被告惠沣建司承担连带赔偿责任。对被告冯会勤辩称该工程系被告刘根权从被告惠沣建司处分包，刘根权不是惠沣建司的项目部经理的意见，因被告冯会勤未出据相应的证据证实，且被告惠沣建司及被告刘根权均认可刘根权为惠沣建司的项目部经理，故对冯会勤的辩称意见本院不予采信。对原告要求被告刘根权承担连带责任的诉讼请求，本院依法不予支持。对三被告辩称的原告未采取安全防护措施，故原告对损害结果应承担一定责任的意见，因三被告均未提供证据证实原告在事发时未采取安全防护措施，对三被告该辩称本院不予支持，但原告作为成年人在高空作业，对自身的安全应负有一定的安全注意义务，结合本案情况原告对损害结果应自行承担10%的责任，被告冯会勤及惠沣建司连带承担90%的责任。
对于原告的损失认定如下：
1、医疗费：原告在宝鸡市麟游县医院住院4天花费医疗费2760元，花门诊费1244.5元。原告在中国人民解放军第三医院住院治疗70天花费医疗费73600.4元，有相应的医疗费发票在卷佐证，本院依法予以认定。
2、住院伙食补助费：原告两次住院共74天，住院伙食补助费应按74天计算，每天按30元计算，即2220元。
3、残疾赔偿金：原告系农村户口，其伤残等级为八级伤残，其原告主张残疾赔偿金应为：6503×20×30%即39018元符合法律规定，本院予以支持。
4、误工费：原告两次住院共计74天，出院后的误工期限经鉴定机构评定为280天，误工期限共计354天，原告主张误工费按100元／天计算，不违反法律规定，本院予以支持，误工费应为35400元。
5、后续治疗费：原告虽主张600050000元，但但经过二次重新鉴定，经鉴定机构鉴定后续治疗费为40000元，原告认可后续治疗费按40000元主张，本院予以支持。
6、护理费：原告住院70天，其未举证证实护理人员的收入情况，本院参照宝鸡地区护理人员的劳务报酬按60元／天计算，原告住院70天，护理费为70天×60即4200元，对解放军三医院收取的2643元护理费三被告不持异议，本院予以认定，护理费共计为6843元。
7、租床费：原告主张租床费630元，因其提供的证据不是正式票据，三被告均不予认可，本院对该项主张不予支持。
8、营养费：原告住院70天，出院医嘱加强营养，原告主张出院营养费按90天计算，结合原告伤情及治疗情况，本院对该天数予以认定，营养费按30元／天计算，即原告的营养费应为4800元。
9、交通费：原告主张100100元，原告提供有相应的交通费票据，本院对该项费用予以认定。
10、鉴定费：鉴定费1600元，有发票为证，本院予以认定。
11、精神损害赔偿损害抚慰金：该事故致使原告受伤致残，给其及亲属造成一定的精神损害，但原告主张5000元偏高，本院酌定2000元。
12、陕西蓝图司法鉴定中心鉴定费：该800元鉴定费系原告第二次鉴定时所交费用，本院依法予以认定。
综上，原告的各项损失为210385210385.9元，被告冯会勤及惠沣建司连带承担90%的责任即189347189347.31.31元，扣减被告冯会勤已支付的65000元，被告冯会勤及惠沣建司还应连带支付原告124347124347.31元。
依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定判决如下：
一、被告冯会勤、被告宝鸡惠沣建筑有限公司于本判决生效之日起十日内连带支付原告陈贵生人身损害赔偿款124347124347.31元。
二、驳回原告陈贵生对被告刘根权的诉讼请求。
三、驳回原告陈贵生其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的履行期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3571元，由被告冯会勤、被告宝鸡惠沣建筑有限公司连带承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宝鸡市中级人民法院。
审 判 长 罗小玲
助理代理审判员 王利康
人 民 陪 审 员 刘虎林
二〇一四年八月二十五日二〇一四年十月二十日
书 记 员 李 琼