陕西省咸阳市杨陵区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕0403民初1561号
原告：路某某，男，汉族，住金台区某某路。
委托诉讼代理人：乔某某，陕西某某律师事务所律师。
委托诉讼代理人：何某某，陕西某某律师事务所律师。
被告：路某甲，男，汉族，住杨陵区某某路。
委托诉讼代理人：殷某某，陕西某某律师事务所律师。
原告路某某与被告路某甲继承纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告路某某及其委托代理人何某某，被告路某甲及其委托代理人殷某某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告路某某向本院提出诉讼请求：1、依法分割被继承人路某乙遗产，即位于杨陵区杨陵街道办事处某某村两院宅基地及房屋；2、判决被告承担本案律师代理费和诉讼费。
事实和理由：原、被告系同胞兄弟，系路某乙的长子和次子。路某乙在杨陵区杨陵街道办事处某某村留有东、西两院宅基地及房屋。其中西院的宅基地及房屋为被告路某甲占有并使用，东院宅基地及房屋为原、被告的父亲路某乙和原告居住。2015年原、被告的父亲路某乙去世，留有遗嘱：东院宅基地及房屋归原告所有。但被告路某甲趁原告不在家擅自撬换东院门锁。故原告以侵权纠纷为由诉至法院，法院以此系遗产继承纠纷为由，驳回原告诉讼请求，建议原告另案起诉。被继承人路某乙有三子两女，路某乙去世后，其生前遗产，根据法律规定，理应由三子两女共同继承担。现两女放弃继承遗产，三子路某丙有精神疾病，已失踪二十八年，音讯全无，其失踪前一直由原告照顾和监护，故其失踪后所分得的遗产应由原告代管。现原告欲回祖宅安度晚年，但祖宅却被被告侵占，故以遗产继承为由起诉至法院。
被告路某甲辩称，原告诉请没有法律依据，原、被告的父亲并没有老宅遗产，是原、被告父亲弟兄们共同居住的老宅，不是某一个人的财产。被告在村上划分的宅基地上盖房，原告户口早已迁出本村，也已经分家了，原告分得一颗大槐树。调整宅基地后村上对原告和原、被告父亲没有分得宅基地，两院宅基地一院给了路某甲，一院给了路某丙。分得宅基地后，家庭条件不好，就一直没有盖房，只盖了几间偏房让人居住。被告通过借债将两院宅基地房屋盖了起来，父亲退休后就住在路某丙的宅基地。被告认为原告所述理由不能成立，应当驳回诉请。
庭审中，原告提供如下证据：1、原告身份证，证明原告是适格的诉讼主体；2、（2016）陕0403民初423号民事判决书、某某村委会证明，证明东、西两院宅基地为原被告之父路某乙祖宅转向调整所得；3、谈话笔录，证明东、西院房为原被告之父路某乙和原告出资共建；4、遗嘱两份，证明原被告之父路某乙的遗嘱；5、放弃继承权证明两份，证明原被告同胞姐妹路某丁、路某卯放弃继承权；6、证人路某卯、徐某某出庭作证，证明宅基地及房屋归属和建房投资情况。
经质证，被告对第1组证据的真实性无异议，身份证并不能证明诉讼主体是否适格；对第2组证据民事判决书真实性无异议，对村委会证明真实性及证明目的均不认可；对第3组证据真实性无异议，证明目的不认可，谈话笔录不能证明宅基地属于遗产；对第4组证据真实性及证明目的均不认可，都是原告伪造的；对第5组证据真实性及证明目的均不认可，本案涉案房屋不属于遗产。对第6组证据证人证言不认可，证人对一些问题说不清楚，证明不了宅基地和房产属于遗产。
被告提供以下证据：1、职工医疗保险证，证明路某乙是1949年参加工作属于城镇职工，按照相关规定，无权获得宅基地分配更不能将宅基地作为遗产；2、证人朱某某、崔某某出庭证言，证明宅基地的情况；3、被告代理人与组长刘某某录音一份，证明村委会对涉案宅基地归属不清楚，村里没有档案，与原告提供的书面证明互相矛盾。
经质证，原告对第1组证据真实性无异议，证明目的不认可，虽然路某乙是城镇职工，但老宅基地并未收回；对第2组证据证人证言真实性及证明目的均不认可，不足以证明房子的归属。对第3组证据声音无法辨认，与村委会出具的书面证据并不矛盾，真实性有异议，证明目的不认可。
法院依法调取了杨村乡政府关于某某村庄基批复及申请、路某乙及路某丙户籍情况，及法院与某某村干部刘某某、路某戊的谈话笔录。
经质证，原告对庄基批复的真实性无异议，能够证明旧庄基转向，对庄基申请真实性有异议，路某丙签字不是本人签的，路某甲仅有一院庄基，另外一院应当属于原告父母二人的。对户籍情况真实性无异议；对两份谈话笔录真实性无异议。
被告对法院调取的以上证据真实性均无异议，但不能证明涉案庄基及房屋属于路某乙的遗产，不能作为遗产来继承，批复文件中也不能表明旧庄基的权属情况。
本院认为，原告提供的证据1、证据2中（2016）陕0403民初423号民事判决书，本院予以认定；其余证据均不能证明该宅基地及房产的归属，故本院不予认定。被告提供的以上证据，不能证明该宅基地及房产归属，故本院亦不予认定。对法院依法调取的杨村乡政府关于某某村庄基批复及申请、路某乙及路某丙户籍情况，与某某村干部刘某某、路某戊的谈话笔录，本院予以认定。
经审理查明，原告路某某与被告路某甲系同胞兄弟。原、被告还有一弟路某丙，已多年杳无音信。原告在外工作，被告在杨陵区某某村家中务农。原、被告的父亲路某乙1949年参加工作，系退休干部。原、被告家中原来有一院老宅基地，老宅基地由路某乙及其父母、兄弟共同居住。1984年杨陵区某某村调整宅基地时，被告以其本人及路某丙名义申请联户规划，老宅基旧地转向调整为东、西两院宅基地。其中西院的宅基地一直由被告路某甲占有并使用，东院宅基地由原、被告的父亲路某乙居住。2015年农历8月路某乙去世，原、被告因该宅基地及房屋发生争执，原告于2016年3月以侵权为由起诉至本院，本院于2016年8月25日判决驳回原告的诉讼请求。2016年9月原告又以遗产继承为由，起诉至本院。
本院认为，当事人对自己提出的主张有责任提供证据。遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产。本案主要争议焦点在于该涉案宅基地及房屋的权属问题，是否属于原、被告父亲路某乙的遗产。路某乙及原告路某某户口迁出后在外工作，后老宅基旧地转向调整为东、西两院宅基地。西院宅基地及房屋一直由被告路某甲占有并使用，路某乙退休后在东院居住，但原告提供的证据不能证明该宅基地的权属归路某乙，亦不能证明该宅基地及房屋属于路某乙的遗产，应当由其承担不利的法律后果。故原告请求按遗产继承该涉案宅基地及房屋，理由不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国继承法》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
驳回原告路某某的诉讼请求。
案件受理费100元（原告已预交），由原告承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。
审 判 长 张艳萍
审 判 员 曹亚琦
代理审判员 武 鑫
二〇一七年三月十五日
书 记 员 张 涛
附：相关法律条文
《中华人民共和国继承法》
第三条遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产，包括： （一）公民的收入； （二）公民的房屋、储蓄和生活用品； （三）公民的林木、牲畜和家禽；
（四）公民的文物、图书资料； （五）法律允许公民所有的生产资料； （六）公民的著作权、专利权中的财产权利； （七）公民的其他合法财产。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。