广西壮族自治区鹿寨县人民法院
民 事 判 决 书
（2012）鹿民二初字第514号
原告吴晨×
特别授权委托代理人熊×，广西×律师事务所律师。
特别授权委托代理人龙×，广西×律师事务所律师。
被告吴保×
特别授权委托代理人韦×，广西×律师事务所律师。
第三人冯×
特别授权委托代理人余×，广西×律师事务所律师。
第三人吴世×
特别授权委托代理人张×，广西×律师事务所律师。
原告吴晨×与被告吴保×、第三人冯××、吴世×合伙协议纠纷一案，本院2012年8月8日受理后，依法组成由审判员覃汉云担任审判长，审判员覃斌、代理审判员廖庆龙参加的合议庭，于2013年8月30日公开开庭进行了审理，代书记员兰日彤担任记录。原告吴晨×及其特别授权委托代理人熊彬×、龙×、被告吴保×的特别授权委托代理人韦×、第三人冯××的特别授权委托代理人余×、第三人吴世×的特别授权委托代理人张×到庭参加诉讼。本案经本院院长批准，延期审理六个月，现已审理终结。
原告吴晨×诉称，原、被告合伙经营鹿寨县×包装厂，该包装厂登记为被告个人投资的私营企业。被告作为该包装厂合伙事务执行人，由其负责企业的经营管理和财务控制。柳州市中级人民法院的（2012）柳市民二终字第×号民事判决书认定，原告为鹿寨县×包装厂的合伙人且享有包装厂33.33%的资产收益权。第三人冯××在吴晨×与吴保×、冯××合伙出资纠纷一案的审理过程中曾多次承认其从2000年10月12日起已退伙，但被告仍认定自2000年10月12日之后鹿寨县×包装厂所获得的利润中385470.12元为冯××的应得利润。被告对鹿寨县×包装厂于2009年6月29日之前所得利润进行核算时，称该厂总成本中给客户采购部门的“回扣”为288603元，并由第三人吴世×列出“回扣”清单。该回扣清单是被告未经原告的同意，恶意削减原告在合伙中应得的利润。鹿寨县×包装厂为原告、被告吴保×、冯××共有，各人占三分之一的份额，为此原告应该分得以上款项的三分之一。在合伙经营期间，被告制作的一份利润分配表确认截止2009年6月29日原告应分得利润398769.72元。因此原告应获得的实际利润为623460.76元（398769.72元＋（288603元＋385470.12元÷3）］。原告已领取了140000元，尚有利润483460.76元未得领取。原告作为合伙人依法应当享有合伙企业的利润收益，但被告拒绝将合伙的上述利润分配给原告，其行为侵犯了原告的合法权益，为此原告诉请法院判令被告向原告支付合伙经营的利润483460.76元。
原告吴晨×为其陈述在举证期限内向法庭提供的证据有：
1、（2012）柳市民二终字第×号民事判决书一份，证明⑴原告为鹿寨县×包装厂的合伙人且享有包装厂33.33%的资产收益权；⑵自2000年10月12日起第三人冯××不再是包装厂的股东，无权分配包装厂的利润；⑶自2000年10月起被告负责包装厂的经营管理，被告认可《×厂退货处理》的真实性；
2、《2009年6月29日止分配表》1张，证明被告认可截止2009年6月29日原告应分得利润398769.72元，第三人冯××应分得利润363255.72元；
3、《关于〈分配表〉和〈领款〉的说明》一份，证明被告认可其书写和制作了《2009年6月29日止分配表》；
4、《×厂退货处理》1张，证明第三人吴世×参与鹿寨县×包装厂的财务结算；
5、（2010）鹿民二初字第278号案民事庭审笔录一份，证明自2000年10月12日起第三人冯××不再是包装厂的股东，无权分配包装厂的利润；
6、流动资金借款申请书一份，证明第三人吴世×是鹿寨县×包装厂的财务负责人；
7、委托书一份，证明第三人吴世×是鹿寨县×包装厂的会计；
8、“回扣支出清单”一份，证明第三人吴世×在2007年12月至2009年4月期间将鹿寨县×包装厂的经营收入288603元用于给各单位的回扣；
9、“生产任务单”一份，证明“回扣支出清单”是第三人吴世×亲笔书写，吴世×将业务活动费及其支出的费用列入该清单内；
10、广西科桂司法鉴定中心司法鉴定意见书一份，证明《2009年6月29日止分配表》中的内容为被告吴保×书写，“回扣支出清单”中的内容为第三人吴世×书写，原告尚有合伙利润483460.76元未得领取；
11、2009年2月份至12月份会计凭证十一本，柳州市×包装厂2009年元月至12月账本一本，2009年1月份至12月份会计报表十二本，2010年1月份至12月份会计凭证十一本、柳州市×包装厂2010年账本一本，2010年3月份至12月份会计报表九本，个人所得税申报表二张，证明柳州市×包装厂的合伙利润情况。
被告吴保×辩称，1、原告没有证据证实《2009年6月29日止分配表》的真实性，而原告根据该分配表认定原告应分得利润398769.72元，没有任何依据；2、原告也没有证据证实其主张的“回扣支出清单”的真实性，以及产生回扣的事实，原告根据该“回扣支出清单”推定出产生“回扣”288603元，没有任何依据；3、原告提供的《2009年6月29日止分配表》及“回扣支出清单”不能证明原、被告合伙经营鹿寨县×包装厂期间是否有利润，以及有多少利润。本案应该进行清算后才能认定该合伙企业的利润情况。综上原因，原告的诉讼请求缺乏事实依据和法律依据，为此请法院判决驳回原告的诉讼请求。
被告吴保×对其辩解在举证期限内未向法庭提供任何据。
第三人冯××述称，1、原告根据《2009年6月29日止分配表》和“回扣支出清单”证明鹿寨县×包装厂有利润及回扣，与事实不符；2、（2012）柳市民二终字第×号民事判决书已确认原告、第三人冯××为鹿寨县×包装厂的合伙人，因此原告主张第三人冯××于2000年10月12日已经退伙，与事实不符。综上原因，原告的诉讼请求缺乏事实依据和法律依据，为此请法院判决驳回原告的诉讼请求。
第三人冯××在举证期限内未向法庭提供任何据。
第三人吴世×述称，1、原告提供的《2009年6月29日止分配表》和“回扣支出清单”，没有其他合伙人的认可，原告没有证据证明《2009年6月29日止分配表》的真实性，也没有证据证明“回扣支出清单”是第三人吴世×所写，该清单也不是财务会计材料，因此原告所主张的利润和回扣没有任何依据；2、原告提供的证据不能证明鹿寨县×包装厂的利润情况，应该进行清算后才能认定该合伙企业的利润情况。综上原因，原告的诉讼请求缺乏事实依据和法律依据，为此请法院判决驳回原告的诉讼请求。
第三人吴世×在举证期限内未向法庭提供任何据。
经过开庭质证，被告、第三人冯××、吴世×对原告提供的6、7号证据无异议，本院对该证据予以认定。
被告、第三人冯××、吴世×对原告提供的1、3、4、5号证据的真实性无异议，但不同意原告的证明目的，本院认为原告提供的1、5号证据第三人冯××的陈述与法院查明的事实不符，不是其真实意思表示，原告提供的3、4号证据没有被告、第三人冯××、吴世×的签字认可，也没有其他证据相互印证，为此本院原告的证明目的不予确认。被告、第三人冯××、吴世×对原告提供的2、8、9号证据的真实性有异议，本院认为原告提供的2号证据，被告否认其载明的内容，原告没有证据加以证实，为此本院对该证据不予认定；第三人吴世×对8、9号证据的签名不予认可，原告也没有证据证明其主张的“回扣”，为此本院对该证据不予认定。被告、第三人对原告提供的10、11号证据的真实性无异议，但对原告的证明目的有异议，本院认为广西科桂司法鉴定中心作出的司法鉴定意见认为《2009年6月29日止分配表》的“吴保×”、“吴晨×”与《×厂退货处理》的“吴保×”不是同一人书写，原告不能证明其主张的合伙利润，“回扣支出清单”与“生产任务单”是同一人书写，原告不能证明其主张的“回扣”，为此本院对原告的证明目的不予确认。原告提供的11号证据，具有真实性、合法性和关联性，但该证据不能证明原告主张的合伙企业的利润情况，为此本院对原告的证明目的不予确认。
综合全案证据，本院确认以下法律事实：原告、被告吴保×、第三人冯××与覃××、李××、吴国×、李×敏、张×庆共八人共同出资购买雒容镇××站的厂房用于开办雒容××加工厂。1991年8月12日原告、被告吴保×、第三人冯××等八人将雒容××加工厂申请更名为鹿寨县×包装厂，并申请将鹿寨县×包装厂的经济性质登记为集体所有制。之后至1998年10月15日覃××、李××、吴国×、李×敏、张×庆先后退出鹿寨县×包装厂。从1998年10月16日起，原告、被告吴保×、第三人冯××共同经营管理鹿寨县×包装厂。2000年10月6日，鹿寨县×包装厂出具证明，鹿寨县×包装厂的债权、债务由原告、被告吴保×、第三人冯××享有、承担。2000年政府要求清理挂靠集体所有制的企业，被告吴保×即以租用挂靠集体所有制的鹿寨县×包装厂的厂房、场地、机械、设备等名义，于同年10月11日向鹿寨县工商行政管理局申请将鹿寨县×包装厂转办为私营企业。同年10月12日，被告吴保×领取了经济性质为个人独资企业的鹿寨县×包装厂的营业执照。为了明确出资人对鹿寨县×包装厂享有的权利，原告与被告吴保×、第三人冯××于2007年4月29日签订股东协议，双方约定：原告、被告吴保×、第三人冯××各出资83300元；原告、被告吴保×、第三人冯××按出资比例分配收益和承担亏损。该股东协议还约定了其他内容。同日，鹿寨县×包装厂向鹿寨县××信用社申请贷款100000元，并用鹿寨县×包装厂2164.76平方米的国有土地使用权进行抵押，被告吴保×要求原告、第三人冯××以股东的身份签字同意抵押贷款，原告、第三人冯××即以股东的身份在《股东同意抵押意见书》上签字。2010年6月24日，原告以被告被告、第三人冯××拒绝向其兑现分配方案确定原告应得的款项，并否认原告是鹿寨县×包装厂的股东为由向本院提起民事诉讼，请求本院确认原告为鹿寨县×包装厂的股东，并享有三份之一的股权。本院于2011年7月31日作（2010）鹿民二初字第×号民事判决，原告为鹿寨县×包装厂的合伙人，其对鹿寨县×包装厂享有33.33%的资产收益权、重大决策以及选择经营管理者等权利。被告吴保×、第三人冯××不服向柳州市中级人民法院提出上诉，柳州市中级人民法院于2012年3月12日作出（2012）柳市民二终字第×号民事判决书，驳回上诉，维持原判。原告于2012年8月8日向本院提起诉讼，认为被告吴保×于2009年6月29日对原告、被告冯××及其本人从1998年起至2009年6月29日止在鹿寨县×包装厂应得分配款进行统计，并制作的《2009年6月29日止分配表》载明原告应分得鹿寨县×包装厂的合伙利润合计398769.72元。另外，被告未经原告同意擅自将鹿寨县×包装厂于2009年6月29日之前所得利润作为给客户采购部门的“回扣”合计288603元，并由第三人吴世×列出“回扣”清单。为此原告要求被告吴保×兑现其上述利润，被告吴保×拒绝给付，遂引起本案诉讼。本案在审理过程中，原告于2012年8月22日申请对其所提交的《2009年6月29日止分配表》与《×厂退货处理》中“吴保×：已领10558.90元、2009年7月28日，吴保×已领11655.49元09年8月3日”是否为被告吴保×一人所书写进行笔迹鉴定；对其所提交“回扣支出清单”与“生产任务单”是否为第三人吴世×一人所书写进行笔迹鉴定。广西科桂司法鉴定中心于2013年3月25日作出科桂司鉴中心（2013）文检字×号文件检验鉴定意见书，结论为：1、“《2009年6月29日止分配表》的“吴保×”、“吴晨×”与《×厂退货处理》的“吴保×”6个字迹不是同一人所写；2“回扣支出清单”与“生产任务单”书写的笔迹是同一人所写。
本院认为，虽然鹿寨县×包装厂登记为被告吴保×个人独资企业，但由于开办该个人独资企业的财产均来源于原告、被告吴保×、冯××三人共有的财产，并非被告吴保×个人出资，为此鹿寨县×包装厂实际应为普通合伙企业，原告与被告吴保×、第三人冯××为该合伙企业的合伙人。该事实已为生效民事判决所确认，原告与被告吴保×、第三人冯××系合伙关系，应共同承担合伙经营期间的风险、分享经营的收益。现原告主张其在合伙经营期间尚有利润未领取，因合伙人对此期间的账目未进行清算，原告仅凭《2009年6月29日止分配表》及所谓的“回扣支出清单”主张其应得利润为483460.76元，据此要求被告按该数额向自己偿付，因其所列利润只有原告的单方陈述，无被告和其他合伙人签字的收益核算清单以供佐证，也没有其他证据相印证，被告亦不予认可，依法不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”的规定，原告对自己的主张未能提供证据证实，应由原告承担举证不能的不利后果，因此对原告请求被告支付合伙经营的利润483460.76元的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
驳回原告吴晨×的诉讼请求。
案件受理费8552元，由原告吴晨×负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或柳州市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于柳州市中级人民法院。
审 判 长 覃汉云
审 判 员 覃 斌
代审判员 廖庆龙
二〇一四年一月二十一日
代书记员 兰日彤