湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂11民终555号上诉人(原审被告)：黄冈市博琛通信工程有限公司。地址：黄冈市黄州区�店乡圹角村*组，注册号421102000037260。法定代表人：孙志明，该公司总经理。被上诉人(原审原告)：吴利军，男，1981年3月2日出生，汉族，住黄冈市黄州区。委托诉讼代理人：汪涛，湖北中鑫律师事务所律师。上诉人黄冈市博琛通信工程有限公司(以下简称黄冈博琛公司)因与被上诉人吴利军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省黄冈市黄州区人民法院（2017）鄂1102民初1361号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。黄冈博琛公司上诉请求：一、撤销原判，改判赔偿吴利军8494.4元；二、由吴利军负担本案诉讼费。事实和理由：一、一审认定误工费15600元有误。吴利军未提交收入状况、误工损失的证明，应不予支持误工费。二、对于残疾赔偿金，因吴�军未举证证明其在城镇居住及收入来源于城镇一年以上，一审依据城镇居民标准计算有误，应按农村居民标准计算。关于陶店乡派出所出具的证明,拟证明陶店新街一号地所住居民属非农业户口性质，而吴利军于2016年5月27日登记户籍地为黄州区××××组，其户籍性质为湖北居民户口，故此证明与本案不具关联性，且此证明无陶店乡派出所单位负责人、出具人同时签名，故此证明不具合法性。三、一审认定精神抚慰金2500元，因吴利军承担本案的25%责任，故精神抚慰金应按2500元×75%=1875元计算。吴利军未作答辩。吴利军向一审法院起诉请求：一、判令黄冈博琛公司赔偿其各项损失106958元；二、由黄冈博琛公司承担诉讼费用。一审法院认定事实：2016年6月23日，吴利军受黄冈博琛公司雇请在黄州区××大道进行通信设施维修时，被光纤�缠住手指，造成右手手指拉断，被送往黄冈市中医医院住院治疗。2016年8月22日出院，共计住院60天，花去医疗费38482.38元。经该院诊断：右手中、环指末节离断伤。出院医嘱为：1、休息两月，定期复查（至少每周一次）；2、在医师的指导下行关节功能锻炼；3、视患指功能恢复情况，二期行手术治疗；4、不适随诊。2016年12月28日，吴利军委托黄冈博林法医司法鉴定所对其伤情进行鉴定。2017年1月4日，该所作出黄博法医[2016]临鉴字第1016号司法鉴定意见书，结论为：1、吴利军右手指损伤伤残程度评定为十级。2、其伤后误工损失日评定为150日，护理期限评定为90日。吴利军为此花费鉴定费2000元。吴利军多次找黄冈博琛公司协商未果，遂诉至法院。另查明，黄冈博琛公司在吴利军受伤后垫付了医疗费38482.38元，向吴利军支付了现金11000元。吴利军及黄冈博琛公司�庭审中均认可施工期间每天的工资为130元／天。吴利军系非农户口。吴利军伤后向黄州区人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2017年5月26日作出［2017］黄州人社不字第01号不予受理通知书。一审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，黄冈博琛公司作为吴利军的雇主，应对吴利军从事雇佣的活动提供必要的安全保护条件，而其未提供证据证实已履行了上述义务，致吴利军在从事雇佣活动中遭受人身损害，黄冈博琛公司应承担本次事故的主要责任，酌情认定为75％；吴利军在从事劳务活动时应注意自身的安全，小心谨慎，避免自身受伤，故吴利军应承担本次事故的次要责任，酌情认定为25％。关于吴利军各项经�损失的认定：1、医疗费。吴利军因伤住院花费医疗费38482.38元，依法予以认定。2、误工费:吴利军主张按51415元/年计算误工费，但双方庭审中均认可吴利军施工期间的工资为130元/天，故吴利军的误工费计算为130元×120天=15600元。3、护理费:《最高人民法院》第二十条一规定：护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。吴利军未提供护理人员收入的相关证据，其护理费应参照2017年年度《湖北省道路交通事故损失赔偿标准》中居民服务、修理和其他服务业的在岗职工人均年平均工资收入32667元/年计算，即护理费为5370元（32667元/年÷365年/天×60天）。4、住院伙食补助费:《最高人�法院》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”吴利军主张住院伙食补助费为6000元过高，依法确认为3000元。5、营养费:营养费根据受害人伤残程度情况参照医疗机构的意见确定。吴利军治疗的医疗机构未出具“加强营养”的诊断意见，对营养费的主张依法不予支持。6、伤残赔偿金。本案中吴利军系非农业户口，其残疾赔偿金应按城镇居民标准计算。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：残疾赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。故吴利军的残疾赔偿金应按2017年度城镇居民人均可支配收入（年）29386元计算为58772元（29386元/年×20年×10%）。7、交通费:吴利军住院及做伤残鉴定必然会产生一定的交通费用，依据其住院情况酌情认定交通费500元。8、精神抚慰金:吴利军因伤致残十级，其主张精神抚慰金5000元过高，依法调整为2500元。9、鉴定费。吴利军因伤残鉴定花费鉴定费2000元，有鉴定机构出具的凭据为证，依法予以支持。吴利军因伤致残造成的各项经济损失共计123724.38元（不含精神抚慰金），由黄冈博琛公司承担75％，即92793.29元，扣减黄冈博琛公司为吴利军垫付的医疗费38482.38元及给付的现金11000元，黄冈博琛公司还应赔偿吴利军43310.91元。遂判决：一、黄冈博琛公司于判决生效后十日内赔偿吴利军的各项经济损失43310.91元；二、黄冈博琛公司于判决生效后十日内支付吴利军精神抚慰金2500元；�、驳回吴利军的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审认定事实属实。另查明，2010年4月8日，吴利军登记的户口性质为“非农业户口”。2016年5月27日，吴利军登记的户口性质为“湖北居民户口”。本院认为，本案二审焦点为：1、误工费是否应予支持；2、残疾赔偿金适用何种标准；3、精神抚慰金是否过高。关于误工费是否应予支持，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”规定，负有举证责任的当事人应当提供证据证明其主张或待证事实，否则将承担法律上的不利后果。本案中，吴利军受黄冈博琛公司雇请进行通信设施维修，黄冈博琛公司作为雇主知道吴利军的收入状况，其上诉称不应支持吴利军的误工费，但并未举证证明吴利军受伤后领取了工资报酬，且双方在一审中对吴利军施工期间日工资130元并无异议，故一审根据医疗机构出具的证明、双方认可的收入状况，确定吴利军的误工费并无不当。黄冈博琛公司关于不应支持误工费的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。关于残疾赔偿金适用标准问题，虽然吴利军提交的派出所证明存在瑕疵，但其户口先后登记为非农业户口和湖北居民户口而非农业户口，且吴利军事发前系受黄冈博琛公司雇请从事通信设施维修工作，收入来源于务工，故一审适用2017年湖北城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金并无不当。黄冈博琛公司认为残疾赔偿应适用2017年湖北农村居民人均纯收入标准�有依据，本院依法不予支持。关于精神抚慰金是否过高问题，本案中吴利军经鉴定构成十级伤残，一审依据吴利军在本案中应承担25%的民事责任，酌定精神抚慰金2500元，并无不当。此精神抚慰金2500元，属已扣减吴利军应承担的责任份额后所酌定结果。黄冈博琛公司认为一审酌定精神抚慰金2500元，还应扣减吴利军应承担的25%责任，即2500元×75%=1875元，才为黄冈博琛公司应承担的精神抚慰金数额，属对法律的理解错误，此项诉求依法不能成立，本院不予支持。综上所述，黄冈博琛公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由黄冈市博琛通信工程有限公�负担。本判决为终审判决。审 判 长  杨 华审 判 员  张 敏审 判 员  宋顺国二〇一八年四月二十三日法官助理  朱章勇书 记 员  黄 宁