杭州市下城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）杭下刑初字第00440号
公诉机关杭州市下城区人民检察院。
被告人余建华（绰号“小余”），无业。因本案于2015年3月20日被刑事拘留，同年4月24日被逮捕。现押于杭州市看守所。
辩护人武娟娟、万小琴。
被告人叶某（绰号“某某”），无业。因本案于2015年3月20日被刑事拘留，同年4月24日被逮捕。现押于杭州市看守所。
辩护人曹倩云。
杭州市下城区人民检察院以下检公诉刑诉（2015）421号起诉书指控被告人余建华、叶某犯贩卖毒品罪，于2015年6月25日向本院提起公诉。本院于同年6月29日立案后，依法适用普通程序并组成合议庭，同年8月20日公开开庭审理了本案。杭州市下城区人民检察院指派代理检察员李秋霞出庭支持公诉。被告人余建华、叶某及杭州市下城区法律援助中心指派的辩护人万小琴、曹倩云到庭参加诉讼，现已审理终结。
杭州市下城区人民检察院指控，2015年3月中下旬一天晚上，被告人余建华在杭州市拱墅区某东区XX幢楼下，将一包K粉以人民币2500元的价格贩卖给被告人叶某。
同年3月17日晚，被告人叶某在杭州市拱墅区某某东区小区内道路上，将一小包冰毒（经鉴定，净重0.74克，检出甲基苯丙胺）以人民币400元的价格贩卖给吸毒人员朱某。
同年3月20日7时45分许，民警在杭州市西湖区某花园某苑X幢X单元XXX室抓获被告人余建华，并当场在其住处查获K粉41包（经鉴定，净重2011.1388克，均检出氯胺酮）。
当日7时50分许，民警在杭州市拱墅区某东区XX幢X单元XXX室抓获被告人叶某，并当场在其住处查获K粉2包（经鉴定，分别净重2.5967克、2.1456克，均检出氯胺酮）、冰毒2包（经鉴定，分别净重2.9914克、0.8855克，均检出甲基苯丙胺），在徐某身上查获被告人叶某所有的K粉1包（经鉴定，净重2.5276克，检出氯胺酮）。
为证明上述指控事实，公诉机关提供了本案的相关证据材料。据此，认为被告人余建华、叶某的行为已经触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第四款，构成贩卖毒品罪。
被告人余建华辩称其给叶某的毒品系为吸引叶某参与赌博而赠送，并未贩卖；家中所查获两公斤氯胺酮系其购买用于个人吸食。
其辩护人提出：证明被告人余建华贩卖毒品给叶某的证据不足，无法排除合理怀疑；认定在其家中查获毒品系用于贩卖的证据不足，被告人行为应认定为非法持有毒品罪；被告人系初犯，毒品未流入社会，请求给予从轻处罚。
被告人叶某对起诉书指控事实基本无异议，但辩称家中查获�品系用于个人吸食并非用于贩卖。
其辩护人提出：被告人贩卖毒品数量较少，又系吸毒人员，应考虑被告人吸食毒品的情节；被告人自愿认罪，具有较好的认罪态度、且系初犯、偶犯，请求给予从轻处罚。
经审理查明，2015年3月中下旬一天晚上，被告人余建华在杭州市拱墅区某东区XX幢楼下，将一包氯胺酮（俗称“K粉”）以人民币2500元的价格贩卖给被告人叶某。
同年3月17日晚，被告人叶某在杭州市拱墅区某东区小区内道路上，将一小包甲基苯丙胺（经鉴定，净重0.74克，检出甲基苯丙胺）以人民币400元的价格贩卖给朱某。
同年3月20日7时45分许，民警在杭州市西湖区某村某苑X幢X单元XXX室抓获被告人余建华，并当场在其住处查获氯胺酮41包（经鉴定，净重2011.1388克，均检出氯胺酮）。
当日7时50分许，民警在杭州市拱墅区某东区XX幢X单元XXX室抓获被告人叶某，并当场在其住处查获氯胺酮2包（经鉴定，分别净重2.5967克、2.1456克，均检出氯胺酮）、甲基苯丙胺2包（经鉴定，分别净重2.9914克、0.8855克，均检出甲基苯丙胺），在徐某身上查获被告人叶某所有的氯胺酮1包（经鉴定，净重2.5276克，检出氯胺酮）。
另查明，公安机关从被告人余建华处扣押人民币44100元、诺基亚手机1部、电子秤1个等物，从被告人叶某处扣押人民币3700元、诺基亚手机1部、Iphone5S手机1部等物。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1.被告人余建华的供述和辩解，证明2015年3月14日左右，其向他人以人民币66000购买两公斤K粉，其购买K粉目的是用于贩卖以赚钱。
2.被告人叶某的供述和辩解及辨认笔录，证明2015年3月17、18日晚其通过手机与余建华联系购买毒品，在电话中谈好价格每克K粉50元，购买50克，总价2500元。当晚，余建华来到某东区XX幢楼下，双方交易毒品K粉。3月17日晚在某东区其将一包冰毒以400元的价格卖给朱某，在其住处查获毒品四包，二包冰毒二包K粉。
3.证人朱某的证言，证明2015年3月16日“梦宇”联系其想买点冰毒玩玩，于是其联系了叶某，讨价还价说好以400元购买1克，3月17日晚在某小区里与叶某交易。
4.证人徐某的证言，证明其在2015年20日在叶某租住的房间内吸食毒品K粉，在被查获时其顺手将叶某放在电脑桌上的K粉放进了口袋。
5.证人周某清的证言及辨认笔录，证明其是西湖区某花园某苑X幢X单元XXX室的房东，余建华租住其内。
6.搜查笔录、扣押物品清单，证明公安机关对被告人余建华的住所及车辆进行搜查，查扣可疑粉末状晶体41包、电子秤、塑料透明袋、手机、现金等物；对被告人叶某住所进行搜查，查扣可疑粉末状晶体4包、手机、人民币等物；对被告人朱某住所进行搜查，�扣可以透明晶体一包；在徐某右边上衣口袋内发现可疑粉末状晶体一包。
7.勘验检查笔录、照片，证明对扣押的被告人叶某的手机及朱某手机检查取证情况。
8.房屋租赁协议，证明从周某处调取房屋租赁协议一份，周某将某花园某苑3幢2单元402室1号房间租赁给余建华，时间从2014年10月15日至2015年4月14日。
9.叶某159XXXXXXXX号码通话记录，证明叶某2015年3月1日至3月19日期间多次与余建华178XXXXXXXX的电话之间通话。
10.行政处罚决定书2份，证明证人朱某因持有毒品被行政拘留十二日、徐某因吸食毒品被刑事拘留十二日。
11.现场检测报告书，证明余建华、朱某呈吗啡、甲级安非他明、氯胺酮、二甲基双氧安非他明、四氯大麻酚酸所有试剂阴性；叶某、徐某呈氯胺酮阳性反应。
12.毒品检验报告，证明从被告人余建华处扣押的毒品共计净重2011.1388克，均检出氯胺酮；从被告人叶某、徐某处扣押毒品检出氯胺酮及甲基苯丙胺。
13.法医毒物鉴定检测报告书，证明杭州华硕司法鉴定所对从朱某处扣押的无色透明晶体进行检测，净重0.74克，检出甲基苯丙胺。
14.视听资料、搜查视频及截图、讯问录像，证明本案的相关搜查现场及对被告人的讯问情况。
另有户籍证明、到案经过、毒品上缴清单等证据予以佐证。上述证据能互为印证，且来源合法，与本案事实相关，本院予以确认。
本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
关于被告人余建华辩称未贩卖毒品给叶某及辩护人提出认定被告人余建华贩卖毒品证据不足的辩护意见。经查，被告人余建华曾明确供述其购买K粉系用于贩卖，从中赚取差价。该供述不仅有讯问同步录音录像予以证明其真实性及合法性，且该供述与被告人叶某的供述能够相互印证，另有二人之间的通话记录及在被告人余�华家中搜查出的电子秤、透明塑料袋等证据佐证。故对其原供述应予采信。据此认定被告人余建华贩卖毒品的证据确实充分。在其家中查获毒品根据相关规定应一并计入贩卖毒品数量。被告人推翻原供述辩称赠送毒品给叶某的辩解及家中2公斤氯胺酮系用于个人吸食的辩解无事实依据，本院不予采信。辩护人相应辩护意见，本院不予采纳。
关于被告人叶某辩称其家中查获毒品系用于个人吸食而非贩卖的辩解及辩护人提出应予考虑其吸食毒品情节的辩护意见。经查，被告人叶某系以贩养吸人员，其家中所查获毒品数量应认定为其犯罪的数量。但量刑时应考虑被告人叶某吸食毒品的情节，酌情处理。辩护人相应辩护意见，本院予以采纳。
本院认为，被告人余建华贩卖毒品，数量大，被告人叶某贩卖其他少量毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人叶某归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。辩护人相应辩护意见，本院予以采纳。综上，结合本案的事实、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款、第六十七条第三款、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第五十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人余建华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利四年，并处没收财产人民币50000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月20日起至2030年3月19日止。）
二、被告人叶某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月20日起至2016年9月19日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
三、未随案移送的扣押现金中，被告人余建华的人民币2500元、被告人叶某的人民币400元作为违法所得予以追缴，诺基亚手机2部、Iphone5S手机1部、电子秤1部作为犯罪工具予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 恒 超
审 判 员 陈 焕 煜
人民陪审员 王 义 杰
二〇一五年九月一日
书 记 员 李芳（代）