河南省南阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫13民终5087号
上诉人(原审原告):周晓红,男,生于1964年7月21日，汉族，住西峡县。
委托诉讼代理人：郭秋峰，广东新振昌律师事务所律师。
被上诉人：(原审被告)西峡县金达源超市，住所地：西峡县紫金街道紫金路。
法定代表人:杨彦辉，任该公司经理。
委托诉讼代理人：李文豫，西峡县诚信法律服务所法律工作者。
被上诉人：杨彦辉（原审被告），男，生于1980年11月28日，汉族，住西峡县。
委托诉讼代理人：李文豫，西峡县诚信法律服务所法律工作者。
原审原告：周子焱，男，生于2005年5月20日，汉族，住西峡县。
法定代理人：周晓红,男,生于1964年7月21日，汉族，住西峡县,系周子焱父亲。
上诉人周晓红与被上诉人西峡县金达源超市因劳动争议纠纷一案，不服西峡县人民法院（2017）豫1323民初1417号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月9日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人周晓红及委托诉讼代理人郭秋峰、被上诉人杨彦辉及委托诉讼代理人李文豫、西峡县金达源超市委托诉讼代理人李文豫到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
周晓红上诉请求：一、依法撤销一审判决书；二、判令被上诉人支付上诉人丧葬费7620元；三、判令被上诉人支付死亡抚恤补助金50800元；四、判令被上诉人支付周子焱生活补助费16500元；五、判令被上诉人支付没有与死者孟丽娜签劳动合同的赔偿金27940元；六、判令被上诉人支付由于其没有给死者缴纳社保造成的医疗损失17898元；七、判令被上诉人支付由于其过错行为给上诉人造成的人身损害损失142727元。事实和理由：（一）一审在本案事实认定和赔偿标准的认定上存在错误，孟丽娜的工资标准应该按河南省工资标准计算。（二）一审法院认定双倍工资的标准是9个月和现行法律不一致，应按11个月计算。（三）一审法院在理解和适用上诉人在增加的关于人身损害的赔偿请求属于劳动仲裁的前置请求是错误的。××死亡不属于工伤死亡，但本着公平公正的原则，上诉人增加的诉讼请求部分是按照人身损害的侵害的侵权理由予以增加诉讼请求的，不属于劳动争议案由。因此，本案增加的142727元赔偿金根本不需要仲裁前置，应该并案审理。
被上诉人西峡县金达源超市辩称，一、一审法院事实清楚，赔偿标准正确，依法应予支持。上诉人请求丧葬费、抚恤金、遗属生活补助费应参照豫人社养老（2013）44号文计算。关于医疗费，被上诉人认同仲裁计算的11111.1元，但是一审庭审已经查明上诉人从社会医保得到补偿12675.6元，若再加上11111.1元则就超过上诉人实际花费，请二审裁决。关于未签订合同的双倍工资计算标准应该按实际工资1600元计算9个月。二、一审法院程序合法，适用法律正确。上诉人在法院受理后新增诉讼请求是按照人身损害要求，与劳动仲裁不是不可分的，若其认为属劳动争议案件，应先走前置仲裁程序。新增的诉讼请求与本案并不属于同一法律关系，不能合并审理，如其主张人身损害赔偿应另案处理。
周晓红向一审法院起诉请求：一、支付丧葬补助费7620元。二、支付死亡抚恤补助金50800元。三、支付周子焱生活补助费16500元。四、支付没有与死者孟丽娜签劳动合同的赔偿金27940元。五、支付由于其没有给死者缴纳社保造成的医疗损失17898元。六、支付由于其过错行为造成的人身损害损失142727元。
一审法院认定事实：西峡县金达源超市于2015年7月开始试运行，当时没有在工商行政部门登记注册，孟丽娜此时便到超市工作，月基本工资1600元。2016年4月12日金达源超市领取了营业执照，但没有与孟丽娜签订劳动合同，也没有给孟丽娜缴纳社会保险费。2017年2月3日孟丽娜在工作时间突发脑出血，在西峡县人民医院住院治疗至2月8日亡故。在医院治疗期间，西峡县金达源超市支付医疗费17989.52元，新型农村合作医疗保险报销医疗费12675.6元。2017年3月，死者家属周晓红、周子焱向西峡县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请事项：1.裁决被申请人支付申请人丧葬补助费7620元。2.裁决被申请人支付死亡抚恤补助金50800元。3.裁决被申请人支付周子焱生活补助费16500元。4.裁决被申请人向申请人支付没有与死者孟丽娜签劳动合同的赔偿金27940元。5.裁决被申请人补交死者孟丽娜的各项社保金。6.裁决被申请人赔偿由于其没有给死者缴纳社保给申请人造成的医疗损失17898元。西峡县劳动人事争议仲裁委员会于2017年4月7日作出西劳人仲案字（2017）65号仲裁裁决书，裁决如下：1.被申请人西峡县金达源超市支付给申请人周晓红、周子焱因孟丽娜非因工死亡丧葬补助费6147元。2.被申请人西峡县金达源超市支付给申请人周晓红、周子焱因孟丽娜非因工死亡抚恤金2146元。3.被申请人西峡县金达源超市支付给申请人周晓红、周子焱因未与孟丽娜签订劳动合同二倍工资差额14400元。4.被申请人西峡县金达源超市赔偿申请人周晓红、周子焱因未给孟丽娜缴纳城镇职工基本医疗保险费造成的损失11111元。5.驳回二申请人的其他仲裁请求。周晓红与孟丽娜有一女儿，庭审中该女自愿放弃作为原告主张权利。
一审法院认为，西峡县金达源超市2015年7月开始试运行，2016年4月12日取得营业执照。孟丽娜与西峡县金达源超市自2015年7月至2016年4月12日期间属于不合法用人单位与劳动者之间的劳动关系，据我国目前的劳动立法规定，试运行期间单位不具有劳动法上的主体资格，而不合格主体劳动法责任只涉及工伤、劳动报酬、经济补偿、赔偿金，因此，对于要求西峡县金达源超市试运行期间没有签订劳动合同的双倍工资请求，目前尚无法律依据。劳动合同法关于支付双倍工资的规定是依法调节用人单位与劳动者之间的劳动争议纠纷，杨彦辉作为用人单位负责人，其不具备用人单位的主体资格，故对要求西峡县金达源超市和杨彦辉支付2015年7月至2016年4月期间未与孟丽娜签订劳动合同双倍工资的请求不予支持。西峡县金达源超市2016年4月12日取得营业执照，具有签订劳动合同的主体资格，故对2016年5月12日至2017年2月8日期间未签订劳动合同二倍工资予以支持，但要求西峡县金达源超市按照河南省城镇居民服务业平均工资2540元的标准计算二倍工资的请求，无法律依据，按照《劳动合同法》规定的本人工资标准计算二倍工资为14400元（1600元／月×9个月）。双倍工资的支付是基于法律强制性规定而产生的，是劳动者的一种法定权利，劳动者的死亡并不应影响用人单位的双倍工资的支付。《继承法》规定，遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产，是公民的合法收入、工资、奖金等，包括双倍工资均属于公民的合法收入，也是一种财产性权利。既然双倍工资属于孟丽娜的合法收入，其相关亲属就有权进行追偿。西峡县金达源超市没有给孟丽娜缴纳社会保险费，孟丽娜亡故后，社会保险经办机构不能补办其社会保险手续，其亲属不能从社会保险经办机构享受有关社会保险待遇，孟丽娜亲属可以向西峡县金达源超市要求赔偿损失。关于丧葬补助金和抚恤金。《社会保险法》第十七条规定：“参加基本养老保险的个人，因病或者非因工死亡的，其遗属可以领取丧葬补助金和抚恤金。”《河南省人力资源和社会保障厅河南省财政厅关于调整企业职工基本养老保险参保人员因病或非因工死亡丧葬抚恤待遇等问题的通知》（豫人社养老[2013]44号）规定：“自2014年1月1日起，参保单位职工因病或非因工死亡，丧葬补助金调整为按照其参保地所在省辖市或省直管县（市）上年度企业离退休人员人均基本养老金3个月的标准发给；在省社会养老保险事业管理局领取待遇的，按照上年度全省企业离退休人员人均基本养老金3个月的标准发给。抚恤金按照本人参保缴费年限确定，缴费每满1年发给1个月本人实际缴费年限最后24个月月平均缴费工资的抚恤金，最多不超过20个月……，《社会保险法》规定的基本养老保险参保人员因病或非因工死亡遗属待遇项目为丧葬补助金和抚恤金，我省豫劳社养老〔2007〕36号文件规定的遗属生活补助费和供养直系亲属丧葬补助费自《社会保险法》实施之日起予以取消。”根据上述规定，应按照豫人社养老[2013]44号文件规定的标准计算孟丽娜的死亡待遇。其中丧葬费，应按照2016年南阳市企业离退休人员人均基本养老金2049元/月的标准计算3个月，即6147元（2049元/月×3个月=6147元）。我国《社会保险法》第五十七条规定：用人单位应当自成立之日起三十日内凭营业执照、登记证书或者单位印章，向当地社会保险经办机构申请办理社会保险登记。因此，孟丽娜参保缴费年限自2016年4月金达源超市取得营业执照起至2017年2月8日其亡故期间是西峡县金达源超市应办理社会保险和缴费期间，2016年5月、6月南阳市最低缴费工资分别为2015年3435元/月×60%=2061元/月，2016年7月至2017年2月期间南阳市最低缴费工资3611元/月×60%=2167元/月，故平均缴纳社会保险费工资为2146元/月，则抚恤金计算为2146元（2146元/月×1个月=2146元）。关于要求支付遗属生活补助费的主张，根据豫人社养老[2013]44号文件规定，不予支持。关于城镇职工基本医疗保险应补偿的住院费用，西峡县金达源超市支付了住院费17989.52元。因其没有给孟丽娜缴纳职工医疗保险费，造成孟丽娜遗属不能享受职工基本医疗保险补偿。孟丽娜属于企业职工，应享受城镇职工基本医疗保险待遇，双方对西峡县劳动人事仲裁委员会庭审中关于该事实均无异议，且在西峡县劳动人事仲裁委员会作出仲裁裁决后，西峡县金达源超市对该项赔偿的裁决也未提出诉讼，故西峡县劳动人事仲裁委员会作出的西峡县金达源超市赔偿损失11111元予以支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”。本案中周晓红在诉讼中增加诉请要求西峡县金达源超市承担人事损害赔偿142727元，该项诉讼请求属可分的独立劳动争议纠纷，依据该法律规定，应先经劳动仲裁前置，故该项诉请不予支持。判决：一、西峡县金达源超市于判决生效后十日内支付给周晓红、周子焱丧葬补助费6147元，死亡抚恤金2146元，未与孟丽娜签订劳动合同二倍工资差额14400元，未给孟丽娜缴纳城镇职工基本医疗保险费造成的损失11111元，以上共计33804元。二、驳回其他诉讼请求。三、案件受理费10元，由西峡县金达源超市承担。
二审中，双方当事人均未提交新证据，二审查明的事实与原审一致。
本院认为，西峡县金达源超市2015年7月开始试运行，2016年4月12日取得营业执照，属于合法用工主体，应当对其员工承担用工责任，诉讼中该超市的主体资格依然存续，则杨彦辉作为出资人不必替代该超市承担责任。孟丽娜虽然未与该超市签订劳动合同，但已形成事实劳动关系，西峡县金达源超市理应支付法定的各项赔偿费用，原审处理并无不当，应予维持。周晓红在诉讼中增加诉请要求西峡县金达源超市承担人事损害赔偿142727元，该项诉讼请求不属于劳动争议处理的范畴，本案不予审理。
综上所述，上诉人周晓红的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人周晓红负担。
本判决为终审判决。
审判长 张红彦
审判员 刘洪海
审判员 李陨钦
二〇一七年十一月二十七日
书记员 牛志烨