云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云28民终188号
上诉人（原审被告）：谢某某，女，1966年4月17日出生，身份证住址云南省西双版纳傣族自治州景洪市，现住景洪市。
委托诉讼代理人：婉某（谢某某的女儿），女，1990年10月12日出生，傣族，身份证住址武汉市洪山区，现住景洪市。特别授权代理。
被上诉人（原审原告）：闫某某，女，1962年4月5日出生，身份证住址云南省西双版纳傣族自治州景洪市，现住景洪市热作所宿舍区。
上诉人谢某某因与被上诉人闫某某民间借贷纠纷一案，不服云南省景洪市人民法院（2016）云2801民初1223号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月9日立案后，依法组成合议庭，因当事人没有提出新的事实、证据、新理由，不开庭进行了审理。2017年4月9日双方当事人向本院申请和解期16日，和解期限届满后，双方当事人未能达成和解协议。本案现已审理终结。
谢某某上诉请求：撤销云南省景洪市人民法院（2016)云2801民初1223号民事判决，依法驳回被上诉人全部诉讼请求；一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。一、被上诉人未将借款交付上诉人，借贷合同未生效，上诉人不应承担还款责任。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条，自然人之间借款合同的生效要件：以现金支付的，自借款人收到借款时。被上诉人并未按约定交付借款本金，因此双方之间的借贷合同未生效，上诉人不应承担还款责任。在一审法院审理过程中被上诉人仅提交了借条、由岩某某作为抵押人、玉某与岩某作为借款人、被上诉人作为出借人的《抵押担保合同》及所有权人为岩某某的土地使用权证，被上诉人始终未提交其交付借款的证据，被上诉人是将款项借给玉某、岩某。二、闫某系被上诉人的妹妹，其证人证言不能作为认定案件事实的依据。闫某所陈述之言与事实不符、不客观。且按照闫某陈述，其取出部分钱款交给被上诉人，但没有亲眼见到被上诉人将钱款交给何人。三、上诉人从未收到借款，更不可能支付利息，被上诉人提交的案外人杨某银行账户存款凭证不能证明借贷合同生效。一审庭审过程中，被上诉人提交案外人杨某的银行流水，银行流水载明杨某收到从ATM机存入7000元的存款，但该流水不能反映存款人是谁，且杨某与本案无关。一审法院根据该流水及被上诉人自述而认定借贷合同生效，证据不足。四、被上诉人陈述与本案无关且无证据的“曾借款给上诉人”不能证明己向上诉人交付借款。五、上诉人向一审法院申请追加玉某、岩某作为本案被告，但一审法院仅通过电话通知驳回上诉人的申请，违反法定程序。
闫某某辩称，一、上诉人没有收到借款并不是事实。被上诉人闫某某在与上诉人达成借款合意后，便到银行柜台取走了20万元现金，并将现金带到上诉人家中直接交于其手中，并于当天当面由上诉人亲自书写借条交付于被上诉人，且借条后附有谢某某本人的身份证复印件。二、上诉状的内容自相矛盾。
上诉人在上诉状中提到其从未收到借款，但上诉人却向被上诉人的丈夫杨某转账7000元。该笔转账发生的时间为借款合同发生之后，且上诉人与杨某之间并没有任何借款合同关系,如果上诉人之前没有收到过被上诉人交付的借款本金20万元人民币，又怎么会在借款合同发生后的期间内无缘无故向被上诉人的丈夫杨某转账？因此，上诉人在上诉状中的内容是相互矛盾的。上诉人在上诉状中提到本案中提交的证据“借条”是借款本金未收到之前书写并交付于被上诉人的，但这一说法仅仅是上诉人单方面说词，且未收钱先写借条并交付，这个是不符合常理的。三、证人闫某的证人证言与被上诉人所陈述的事实相互印证，应当予以采信。虽然证人闫某系被上诉人的姐姐，但根据我国法律的相关规定，具有亲属关系或者其他密切关系的当事人是具备出庭作证的能力的，法律仅限制了其证明能力一般小于其他证人。被上诉人将取款的事情交由其姐姐闫某办理也是合情合理的。因此，被上诉人与上诉人之间存在借款合同关系，被上诉人有权要求上诉人按照合同约定归还借款。
闫某某向一审法院起诉请求：谢某某归还闫某某借款20万元，并按借款时约定，支付闫某某利息34500元（自2014年11月4日起暂计算至2016年4月25日止）。
一审法院认定事实:2014年11月4日，谢某某向闫某某借款20万元用于借给玉某开办沙场，借款期限为半年，并出具借条一份，载明：“今借到闫某某现金贰拾万元正(200000)用于借给玉某开办沙场，用岩某某土地证作为抵押物，特立此据，借款期限为半年。土地证号：53××14。”，谢某某在借款人处签名捺印。双方在借条中未约定借款利息及逾期利息。上述借款到期后，经闫某某多次向谢某某催要未果遂诉到法院。
一审法院认为，闫某某、谢某某间的合法借贷关系系闫某某、谢某某双方真实意思表示，受法律保护。闫某某、谢某某双方均应依约履行其法律义务，并享有约定的权利。闫某某依约向谢某某出借了20万元，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。……”的规定，结合庭审时闫某某陈述谢某某已偿还其7000元的利息，但闫某某、谢某某双方在借条中未约定利息，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条第一款“自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。”之规定，该7000元应当作为偿还本金予以扣除，谢某某应当按照约定期限返还闫某某借款本金193000元。对于谢某某辩称其先出具借条未收到借款的辩称，谢某某作为完全民事行为能力人，结合庭审时其陈述之前与闫某某也发生过借款，其对出具借条应承担的法律责任有足够的认知能力，该辩称亦不符合日常交易习惯，故对谢某某的该辩称不予采纳。
该案中,双方未约定逾期利息。根据《中华人民共和国合同法》第二百零七条“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”的规定，闫某某主张谢某某自逾期还款之日起至借款本息全部付清之日止按同期银行贷款利率三倍计算支付资金占用期间的利息，超出法律规定，一审法院按照年利率6%支付资金占用期间利息予以部分支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、二百一十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定，判决：谢某某自判决生效之日起十日内向闫某某返还借款本金193000元并支付该款自2015年5月5日起至2016年4月25日止资金占用期间的利息（按年利率6%计算）。案件受理费4818元，由闫某某负担170元，由谢某某负担4648元。
本院二审期间，上诉人谢某某围绕上诉请求依法提交了《情况说明》(复印件)1份，欲证明上诉人谢某某与被上诉人闫某某之间借贷未生效，被上诉人闫某某与案外人达成合意并实际交付借款，上诉人谢某某不应承担还款责任。本院组织当事人进行了证据交换和质证。
经质证，被上诉人闫某某对《情况说明》的真实性认可，但认为《情况说明》不完全符合客观事实，闫某某与案外人没有达成任何协议，钱是交给谢某某的。
本院认为，上诉人谢某某提交的《情况说明》属于证人证言，证人玉某有义务出庭作证，但在法院要求的合理期限内证人玉某未到庭作证，对被上诉人闫某某有异议的事实，本院无法确认其的真实性，对该证据不予采信。
被上诉人闫某某未提交新证据。
对当事人二审争议的事实，本院在说理部分进行分析确认。对当事人无异议的一审认定的事实本院予以确认。
综合各方当事人的诉辩主张，本案各方当事人对以下问题存在争议：1.上诉人谢某某与被上诉人闫某某的借款合同是否生效？2.上诉人谢某某是否应向被上诉人闫某某偿还借款本金及资金占用期间的利息。
（一）关于上诉人谢某某与被上诉人闫某某的借款合同是否生效的问题。
本院认为，闫某某将借款20万元带到谢某某家后，谢某某向闫某某出具了借条，并约定了借款数额、用途、期限以及抵押事宜等，双方已成立合法的借款合同关系，而且在案外人的担保手续完备后，是谢某某付清的借款，因此，在借款合同关系成立后，谢某某对闫某某的借款如何支付已享有决定权，可认定谢某某已收到借款，双方当事人的借款合同也已生效。上诉人谢某某主张被上诉人闫某某将款借给了玉某、岩某，被上诉人闫某某并不认可，上诉人谢某某无证据证明自己的主张，本院对上诉人谢某某的主张不予支持。
二、关于上诉人谢某某是否应向被上诉人闫某某偿还借款本金及资金占用期间的利息的问题。
本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”的规定，上诉人谢某某应按约定归还借款，但谢某某逾期未归还，一审判决围绕当事人的诉讼请求，依法对逾期利息作出的处理并无不当，一审审判程序亦是合法的。
综上所述，谢某某的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4818元，由谢某某负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨兴胜
审判员 玉的勒
审判员 李鸿伟
二〇一七年四月二十七日
书记员 王慧梅