河南省焦作市山阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫0811刑初81号
公诉机关焦作市山阳区人民检察院。
被告人ＸＸ，男，1977年8月12日出生于河南省温县，汉族，初中肄业，无业，住河南省温县。因犯容留他人吸毒罪，于2016年3月29日被焦作市温县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金5000元，刑期自2015年12月8日起至2017年6月4日止。因吸食毒品于2014年12月5日被行政拘留十五日；因吸食毒品于2015年11月12日被行政拘留十五日，强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年5月6日被焦作市公安局高新分局从新乡监狱解回。
被告人赵金涛，曾用名赵二，男，1987年5月18日出生于河南省温县，汉族，初中肄业，系温县远华运输有限公司货车司机，住河南省温县，户籍所在地为河南省温县。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年5月18日被焦作市公安局高新分局刑事拘留，于2016年6月24日被焦作市公安局高新分局取保候审。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年10月13日被焦作市公安局高新分局刑事拘留；于2016年10月27日经焦作市山阳区人民检察院批准逮捕，2016年10月28日被焦作市公安局高新分局执行逮捕。
辩护人张付领，金研律师事务所律师。
焦作市山阳区人民检察院以焦山检公诉刑诉[2016]478号起诉书指控被告人ＸＸ、赵金涛犯诈骗罪，于2017年1月20日向本院提起公诉，本院于同日决定立案受理，并依法组成合议庭，分别于2017年3月15日、3月28日两次公开开庭审理了本案。焦作市山阳区人民检察院指派检察员张金凤、代理检察员韩政出庭支持公诉，被告人ＸＸ、被告人赵金涛及其辩护人张付领到庭参加诉讼。现已审理终结。
焦作市山阳区人民检察院指控：2015年4月28日下午，被告人ＸＸ、赵金涛伙同郭曾鑫、陈冬冬、焦逍遥（三人均另案处理），以ＸＸ名义在郑州万豪汽车租赁有限公司租赁车牌照为豫Ａ×××××的宝马520轿车一辆（车主刘某），在焦作市高新区迎宾路江岸加油站，焦逍遥、陈冬冬、赵金涛三人将租赁的该宝马车以系刘某抵押给焦逍遥为名，以18万元的价格卖给被害人王某2，王某2分三次将车款转到赵金涛提供的银行卡上，后王某2驾车离开，随后在焦作市郑焦晋高速晋城收费站被万豪租赁公司扣留。
公诉机关为证实其指控提交了户籍证明、抓获证明、发破案经过等书证，被害人王某2的陈述，被告人ＸＸ、赵金涛的供述和辩解等证据证实。并认为被告人ＸＸ、赵金涛以非法占有为目的，秘密骗取他人财物，数额巨大，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实充分，均应当以诈骗罪追究其刑事责任。本案系共同犯罪，被告人ＸＸ、赵金涛在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款规定，均应当按照其所参与或者组织、指挥的全部犯罪处罚。被告人ＸＸ系判决宣告之后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告之前还有其他罪没有判决的，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十条规定，数罪并罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人ＸＸ辩称，其没有诈骗，只是帮郭曾鑫租车，后面的事情其都不清楚，其不构成犯罪。
被告人赵金涛对起诉书指控的罪名及犯罪事实均无异议，并自愿认罪。
被告人赵金涛的辩护人对起诉书指控的罪名无异议。但认为被告人赵金涛在共同犯罪中系从犯；赵金涛的到案应当被认定为自首；被告人赵金涛能主动、如实供述自己的罪行，认罪态度好，没有前科；赵金涛及其家属积极赔偿被害人的经济损失并已取得被害人的谅解。建议对被告人赵金涛从轻或者减轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明：2015年4月26日，被告人ＸＸ伙同郭曾鑫、陈冬冬（二人均另案处理），以ＸＸ名义在郑州万豪汽车租赁有限公司租赁车牌照为豫Ａ×××××的宝马520轿车一辆（车主刘某）。后焦逍遥（已判刑）伪造一份和原车主刘某的抵押协议书，于2015年4月28日下午，在焦作市高新区迎宾路江岸加油站，焦逍遥、陈冬冬、被告人赵金涛三人将租赁的该宝马车以系刘某抵押给焦逍遥为名，以18万元的价格卖给被害人王某2，王某2分三次将车款转到赵金涛提供的银行卡上，后王某2驾车离开，随后在焦作市郑焦晋高速晋城收费站被万豪租赁公司扣留。
另查明，2016年5月18日，被告人赵金涛的母亲给其打电话说公安局的人找他，让他在家等，随后公安民警在赵金涛母亲的带领下来到赵金涛的家中将其带走，到案后如实供述犯罪事实。被告人赵金涛于2016年5月18日至2016年6月24日被刑事拘留，期间共被羁押38天。2017年3月20日，被告人赵金涛及其家属主动退赔被害人王某2经济损失四万元，并取得了被害人的谅解。
上述事实有如下经过当庭质证、认证的证据予以证实：
1、被害人王某2的报案材料及陈述，证实案发当天陈冬冬加其微信说要卖车，后来约在高速口以18万元成交。交易的时候见到了抵押协议，协议上说是刘某将车抵押给焦逍遥的。
2、同案犯焦逍遥的供述，证实其和郭曾鑫、陈冬冬、ＸＸ、赵金涛都参与诈骗，ＸＸ负责租车，陈冬冬是联系买家，其和赵金涛帮着陈冬冬卖车，郭曾鑫是负责指挥的。并且ＸＸ知道卖车的情况，赵金涛负责开车并提供银行卡。
3、证人王某1的证言，系王某2的朋友，证明在交易过程中其见到了抵押协议，并且知道买车的钱打到了赵金涛的银行卡。
4、证人徐某的证言，系王某2朋友，证明其和王某2和王某1一起去卖车，其开着宝马车到省界收费站，三个年轻人将其从车上拉下，将车开走了。
5、证人刘某的证言，证实宝马车是其委托给郑州万豪汽车租赁有限公司用于出租的，没有任何债务关系。
6、证人张某1的证言，系万豪汽车租赁有限公司法定代表人，证明一男子叫ＸＸ，交了26800元租宝马车开走了。
7、证人邵某的证言，系万豪汽车租赁公司员工，证实通过公司的GPS发现租出去的宝马车开到省界了，其和张某1、甘某、张某2一起把车追了回来的情况。
8、证人张某2的证言，证明指向同上。
9、证人甘某的证言，证明指向同上。
10、证人樊某的证言，证实赵金涛的建行银行卡账户走向问题，郭曾鑫用赵金涛的银行卡转给其10万元用于归还欠款。
11、被告人ＸＸ的供述与辩解，证实2015年4月26日前几天，郭曾鑫给其在大杨树公寓里租了另外一间房住下，过了大概2天，郭曾鑫帮其补好驾驶证，其就和陈冬冬到郑州租了一辆黑色宝马520轿车，3万元钱租金是郭曾鑫转账过去的，好像还有几千元钱说第二天再转。其开宝马车，陈冬冬开他的出租车就返回了温县，郭曾鑫给其打电话联系赵金涛，接上赵金涛后就去吃饭，郭曾鑫又让其去接焦逍遥，赵金涛和陈冬冬开黑色宝马车走了，其和焦逍遥开陈冬冬的车返回焦作。4月28日下午，郭曾鑫给其打电话让去接陈冬冬、赵金涛和焦逍遥，其听陈冬冬说焦逍遥把租的宝马车押了。陈冬冬和郭曾鑫让大家不要乱跑都躲躲，第二天其回温县了。
12、被告人赵金涛的供述与辩解，2015年4月27日晚上，ＸＸ他们开了辆郑州牌照黑色宝马车来温县，其问ＸＸ宝马车是谁的，ＸＸ指了下焦逍遥，意思是车是焦逍遥的，ＸＸ说这几天找个买家把车抵押卖了，会有好处费。第二天早上，郭曾鑫给其联系让帮忙开车去新乡一趟看能不能把车卖了，郭曾鑫就把欠其的3000元钱还了，再另外借给其10000元钱，其就开车到新乡，车没有卖出去，然后开车返回焦作，陈冬冬让其开宝马车到新区高速路口的一个加油站，后陈冬冬让其拿出银行卡转入18万元钱，转完钱后，ＸＸ打车来接返回到宾馆，将银行卡交给郭曾鑫了，郭曾鑫说如果公安机关找到的话，就往他身上推。然后其就回家了。
13、二被告人的一寸免冠照片、户籍证明，证明被告二人的基本情况及犯罪时已达刑事责任年龄。
14、无前科证明，证明被告人赵金涛无违法犯罪前科。
15、ＸＸ前科刑事判决书，证明被告人ＸＸ的前科情况。
16、发破案经过、抓获证明，证明本案案发经过及被告人ＸＸ的到案情况。
17、万豪汽车租赁有限公司汽车租赁合同、万豪汽车租赁有限公司相关证据，证实ＸＸ租车的情况。
18、中国建设银行股份有限公司焦作分行出具的赵金涛账户个人明细查询、中国建设银行股份有限公司温县支行出具的陈星达账户交易明细、中国农业银行股份有限公司焦作广电花园分理处出具的任楠楠银行卡交易明细、赵金涛支付宝照片，证实
19、情况说明，证明该案同案犯郭曾鑫、陈冬冬仍在逃，公安机关正在抓捕中。
20、河南省监狱管理局出具的临时离监延期通知书，证实ＸＸ因本案从新乡市监狱解回侦查。
21、同案犯焦逍遥刑事判决书，证实同案犯焦逍遥已被判刑的情况。
22、辨认笔录，焦逍遥对郭曾鑫的辨认、焦逍遥对陈冬冬的辨认、焦逍遥对赵金涛的辨认、焦逍遥对ＸＸ的辨认。
23、到案情况说明2份，证实2016年5月18日，民警通过户籍信息联系赵金涛的母亲，被告人赵金涛的母亲给他打电话说公安局的人找他，让他在家等，随后公安民警在赵金涛母亲的带领下来到赵金涛的家中将其带走的事实。
24、被害人王某2的身份证复印件、出具的收条及谅解书、询问笔录，证实被害人王某2收到被告人赵金涛及其家人退赔款四万元，并对赵金涛予以谅解，剩余十四万元不再要求赵金涛退赔，要求其他共犯退赔。
本院认为，被告人ＸＸ、赵金涛以非法占有为目的，秘密骗取他人财物，数额特别巨大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。本案系共同犯罪，被告人ＸＸ、赵金涛在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，均应当按照其所参与或者组织、指挥的全部犯罪处罚。被告人ＸＸ系判决宣告之后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告之前还有其他罪没有判决的，应当数罪并罚。被告人ＸＸ的辩称与庭审查明的事实不符，不予采纳。被告人赵金涛辩护人所提“被告人赵金涛系从犯”的辩护意见，经查，被告人赵金涛在明知所卖车辆是租来的以后，仍积极提供自己的银行卡，使得诈骗行为顺利进行，故对赵金涛系从犯的辩护意见不予采纳，对其他辩护意见予以采纳。被告人赵金涛犯罪以后在其母亲的配合下主动投案，并如实供述犯罪事实，系自首，可以减轻处罚。被告人赵金涛主动赔偿被害人的经济损失并已取得被害人谅解，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条、第七十条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人ＸＸ犯诈骗罪，判处有期徒刑四年零十个月，并处罚金人民币二万元。与前判有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元数罪并罚，决定执行有期徒刑五年零四个月，并处罚金人民币二万五千元。罚金于本判决生效后一个月内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2015年12月8日起至2021年4月7日止）。
被告人赵金涛犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零五个月，并处罚金人民币一万元。罚金于本判决生效后一个月内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2016年10月13日起至2018年2月2日止）。
二、责令被告人ＸＸ退赔被害人王瑞生经济损失人民币十四万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向焦作市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵继林
人民陪审员 王亚嫱
人民陪审员 王中艳
二〇一七年三月三十日
书 记 员 师艳杰