山东省沂水县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）沂刑二初字第42号
公诉机关山东省沂水县人民检察院。
被告人赵某，女，汉族，初中文化，居民，住平度市某家属院。2010年9月30日因犯包庇罪被山东省潍坊市奎文区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年；2012年8月22日因犯诈骗罪被山东省商河县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币四万元。2014年11月25日被刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现羁押于临沂市看守所。
辩护人高千里，山东衡正源律师事务所律师。
辩护人吴春森，山东大昌律师事务所律师。
被告人王某，男，汉族，小学文化，农民，住平度市崔召镇。2013年12月25日被取保候审。现在家。
山东省沂水县人民检察院以沂检公刑诉（2015）42号起诉书指控被告人赵某、王某犯诈骗罪，于2015年1月20日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院于23日受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，于2015年1月29日公开开庭审理了本案。沂水县人民检察院指派检察员王永娜出庭支持公诉，被告人赵某及辩护人高千里、吴春森、被告人王某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年9月29日9时许，被告人赵某、王某与“管哥”（身份不详，在逃）共谋后，驾车到沂水县沂河明珠小区东门南侧，向沂水县沂城街道沂河花苑小区杜某虚构事实，谎称杜某家中有灾，以需将家中财物供奉才能破解为名，骗取杜某现金28100元及黄金首饰、三星手机等物品一宗，价值共计36800余元。案发后，被告人王某自动投案，二被告人已赔偿杜某36800元，涉案三星手机已被追回并发还杜某。
公诉机关提交的证据如下：物证；书证；被害人杜某的陈述；被告人赵某、王某的供述等。
公诉机关认为，被告人赵某、王某以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人钱财，数额较大，其行为侵犯了公民的财产权利，触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人赵某在缓刑考验期内犯新罪，应适用《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款之规定处罚；被告人王某在案发后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定处罚。
被告人赵某对起诉书指控的犯罪事实没有异议。当庭自愿认罪，请求宽大处理。其辩护人高千里的辩护意见：一、自首；二、退赔；三、指控数额不能认定；四、所起作用较小，没有分得骗得的财物。其辩护人吴春森的辩护意见：一、自首；二、从犯，退赔，获得被害人谅解；三、当庭认罪；另被告人父母年迈，女儿尚幼。
被告人王某对起诉书指控的犯罪事实没有异议。当庭自愿认罪，请求宽大处理。
经审理查明：2013年9月29日9时许，被告人赵某、王某与他人共谋后，驾车到沂水县沂河明珠小区东门南侧，向杜某（沂水县沂城街道沂河花苑小区居民）虚构事实，谎称杜某家中有灾，以需将家中财物供奉才能破解为名，骗取杜某现金28100元及黄金首饰、三星手机等物品一宗，价值共计36800余元。案发后，被告人王某自动投案，二被告人已赔偿杜某36800元，涉案三星手机已被追回并发还杜某。
认定上述事实的证据有：
1、被害人杜某陈述，证实案发当日被三人以破解灾难为由骗去家中现金、财物等共计36800元。
2、证人戴某证言，证实被告人王某曾给其一部黑色三星手机及赵某被沂水县公安局取保候审后公安机关曾对赵某两次传讯的事实。
3、被告人的供述和辩解
（1）被告人赵某供述；
（2）被告人王某供述。
二被告人供述了伙同他人一起对被害人杜某以供奉贵重财物消灾为由诈骗钱财的事实。
4、鉴定意见
临沂水价鉴字（2014）14号涉案物品价格鉴定（认证）结论书，证实：经鉴定，鉴定基准日该部手机（三星S7500）价值790元。
5、辨认笔录，证实：戴某经辨认指出，将一部黑色三星手机送给他的人就是被告人王某。
6、书证
扣押、发还清单，证实：2014年11月14日，沂水县公安局侦查人员从戴某处扣押黑色三星手机一部，并于同年12月6日发还被害人杜某。
其他综合证据
1、受案登记表；
2、发破案经过，证实：本案由被害人杜某于2013年9月29日报案至沂水县公安局，沂水县公安局经审查于次日立案侦查，并经技术手段锁定被告人赵某、王某。2013年12月25日，被告人赵某、王某到沂水县公安局投案自首，并对实施诈骗的犯罪事实供认不讳，当日，沂水县公安局对二人取保候审。2014年11月6日、9日，沂水县公安局对被告人赵某传讯时，赵某不能到案并下落不明，同年11月13日，沂水县公安局将赵某列为网上逃犯。2014年11月25日，平度市公安局泰山路派出所在平度市开发区法院家属楼4号楼3单元205户内将被告人赵某抓获，并随后移交沂水县公安局。
3、协议书，证实：2013年12月25日，被告人赵某、王某赔偿被害人杜某损失共计36800元。
4、前科材料，证实：赵某于2010年9月30日因犯包庇罪被山东省潍坊市奎文区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年；于2012年8月22日因犯诈骗罪被山东省商河县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币四万元。
5、户籍证明。
本院认为，被告人赵某、王某以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人钱财，数额较大，其行为侵犯了公民的财产权利，构成诈骗罪。犯罪事实清楚，证据确实充分。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人赵某在缓刑考验期内犯新罪，应撤销缓刑，实行并罚；到案后如实供述，可从轻处罚。被告人王某在案发后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，可从轻处罚。当庭自愿认罪、悔罪，积极退赃并取得被害人谅解，积极缴纳罚金，可酌情从轻处罚。
关于辩护人的辩护意见“自首”，经查，自首的构成要件是自动到案和如实供述，本案赵某属如实供述，其虽主动投案，但取保候审期间，经两次传讯拒不到庭且下落不明，不符合自首的构成要件，构成坦白。该辩护意见不予采纳。
关于辩护人的辩护意见“从犯”，经查，共同犯罪中，二被告人分工分步骤对被害人进行诈骗，均积极实施，不宜区分主从犯。该辩护意见不予采纳。
关于诈骗数额，二被告人对于指控无异议，且有被害人陈述、鉴定意见、书证等相互印证，足以认定。该辩护意见不予采纳。
关于退赔、谅解、认罪的辩护意见，本院予以采纳；被告人父母年迈，女儿尚幼，本院酌情予以考虑；其他辩护意见，不予采纳。
综合二被告人犯罪的事实、性质、情节、悔罪表现和社会危害程度，决定对二被告人从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第七十七条第一款、第六十九条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十一条之规定，判决如下：
一、撤销山东省商河县人民法院（2012）商刑初字第125
号刑事判决中对被告人赵某判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年的执行部分。
二、被告人赵某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币三万七千元。与前犯诈骗罪判处的有期徒刑二年，并处罚金人民币四万元并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币七万七千元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月25日起至2017年7月9日止。原羁押期限2012年4月9日至同年8月22日已折抵刑期四个月十五日。罚金于本判决生效后二十日内向本院缴纳。）
三、被告人王某犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省临沂市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李厚胜
审 判 员 张德付
人民陪审员 赵艳青
二〇一五年二月四日
书 记 员 夏小荔
附：本案适用法律条文
《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。