辽宁省大连市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）大刑二终字第196号
原公诉机关辽宁省大连经济技术开发区人民检察院。
原审被告人杨雪松，绰号“杨小”，无职业。曾因吸食冰毒于2013年10月5日被辽宁省大连市公安局经济技术开发区分局行政拘留五日。因本案于2013年10月18日被刑事拘留，同年11月20日被依法逮捕。现羁押于辽宁省大连经济技术开发区看守所。
原审被告人姜文华，绰号“华哥”，无职业。曾因犯交通肇事罪于2006年10月23日被山东省蓬莱市人民法院判处有期徒刑四年；因赌博于2012年2月15日被辽宁省大连市公安局经济技术开发区分局行政拘留十日，罚款500元；因吸食冰毒于同年11月22日被辽宁省大连市公安局经济技术开发区分局行政拘留十五日；因吸食冰毒于同年12月11日被辽宁省大连市公安局经济技术开发区分局行政拘留十五日，罚款500元；因犯非法持有枪支罪于2013年4月7日被辽宁省大连经济技术开发区人民法院判处有期徒刑六个月，同年6月10日被刑满释放。因本案于2013年10月18日被刑事拘留，同年11月20日被依法逮捕。现羁押于辽宁省大连经济技术开发区看守所。
原审被告人左某，个体工商户。曾因吸食冰毒于2013年3月25日被辽宁省大连市公安局经济技术开发区分局行政拘留五日；因吸食冰毒于同年5月3日被辽宁省大连市公安局经济技术开发区分局行政拘留十五日；因吸食冰毒于同年12月2日被辽宁省大连市公安局经济技术开发区分局强制戒毒二年。因本案于2013年10月18日被刑事拘留，同年11月15日被取保候审，2014年5月28日被依法逮捕；同年12月17日被取保候审。
被告人周某，无职业。因本案于2013年10月18日被刑事拘留，同年11月15日被取保候审。
辽宁省大连经济技术开发区人民法院审理辽宁省大连经济技术开发区人民检察院指控原审被告人杨雪松、姜文华、左某、周某犯贩卖毒品罪一案，于2014年12月10日作出（2014）开刑初字第206号刑事判决。原公诉机关辽宁省大连经济技术开发区人民检察院提出抗诉至本院。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。辽宁省大连市人民检察院指派检察员孔明爽出庭履行职务，原审被告人姜文华到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
一、被告人杨雪松贩卖毒品的犯罪事实
1.被告人杨雪松向吸毒人员赵某某贩卖毒品的犯罪事实
（1）2013年10月初某日，被告人杨雪松在大连经济技术开发区25小时租车有限公司北侧的公寓内向吸毒人员赵某某贩卖冰毒0.5克，收取毒资400元。
（2）两日后，被告人杨雪松在大连经济技术开发区五彩城裕合旅店向吸毒人员赵某某贩卖冰毒0.5克，收取毒资400元。
（3）2013年10月上旬某日，被告人杨雪松在大连经济技术开发区五彩城裕合旅店向吸毒人员赵某某贩卖冰毒1克，收取毒资800元。
2.被告人杨雪松向吸毒人员邹某某贩卖毒品的犯罪事实
（1）2013年7月中旬某日，被告人杨雪松在大连经济技术开发区英丽皇宫KTV门口向吸毒人员邹某某贩卖冰毒3克，收取毒资1650元。
（2）两日后，被告人杨雪松在大连经济技术开发区左岸经典小区路边向吸毒人员邹某某贩卖冰毒1克，收取毒资600元。
3.被告人杨雪松向修某某贩卖毒品的犯罪事实
2013年9月上旬某日，被告人杨雪松在大连经济技术开发区裕合旅店内向修某某贩卖冰毒1克，收取毒资400元。
2013年10月17日，公安机关侦查人员在抓获被告人杨雪松后，从其身上搜查扣押白色晶体两袋，红色颗粒粉末一袋。经鉴定，白色晶体净重共10.82克，其中检出甲基苯丙胺成分，红色颗粒净重0.05克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。被告人杨雪松到案后带领公安机关到被告人姜文华的住处抓捕被告人姜文华。
二、被告人姜文华贩卖毒品的犯罪事实
2013年10月中旬某日，被告人姜文华在明知被告人杨雪松欲贩卖冰毒的情况下在大连经济技术开发区裕民新苑小区的日租房交给被告人杨雪松12.63克冰毒
三、被告人杨雪松、左某、周某贩卖毒品的犯罪事实
2013年10月17日下午，“刘某”（化名）电话联系被告人左某欲购买2个冰毒，双方约定每个冰毒550元，在大连经济技术开发区五彩城附近的鸿宾楼交易。被告人左某遂电话联系修某某（另案处理），欲购买2克冰毒，双方约定在大连经济技术开发区五彩城鸿宾楼附近的老左超市交易，毒资为每克450元。修某某电话联系被告人杨雪松欲购买2克冰毒，双方约定毒资每克400元。随后，被告人杨雪松让被告人周某来接他，被告人杨雪松在被告人周某的车上将1.81克冰毒交给修某某，修某某在将冰毒贩卖给被告人左某后尚未来得及向被告人杨雪松支付毒资即被公安机关侦查人员抓获。侦查人员从被告人左某的身上搜查扣押白色晶体两袋，经鉴定，白色晶体共重1.81克，其中检出甲基苯丙胺成分。
综上，被告人杨雪松贩卖冰毒19.63克，被告人姜文华贩卖冰毒12.63克，被告人左某贩卖冰毒1.81克，被告人周某贩卖冰毒1.81克。
另查明，被告人杨雪松到案后，配合公安机关将被告人姜文华抓获。
原审法院认定上述事实，有经过庭审举证、质证的物证照片、书证、证人证言、被告人供述、辨认笔录、鉴定意见、视听资料等证据证实。
原审法院认为，被告人杨雪松、姜文华、左某、周某明知是毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人杨雪松、周某在向修某某贩卖1.81克冰毒事实中系共同犯罪，被告人杨雪松系主犯，被告人周某系从犯，对被告人周某从轻处罚；被告人姜文华刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，构成累犯，予以从重处罚；被告人杨雪松配合公安机关抓获同案犯属立功表现，予以从轻处罚；被告人杨雪松、姜文华、左某、周某到案后能如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，予以从轻处罚。被告人姜文华的辩护人关于杨雪松从姜文华处拿走的10.82克冰毒，应认定姜文华系非法持有而不应认定为贩卖及姜文华贩卖毒品的数量应认定为10.82克，不应认定为12.63克的辩护意见与查明的事实和证据不符，不予采纳。被告人周某无前科劣迹，系初犯、偶犯，根据其犯罪情节及悔罪表现，对其适用缓刑无再犯罪危险，可适用缓刑。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，第二十五条，第二十六条，第二十七条，第六十五条，第六十八条，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款之规定，以贩卖毒品罪判处被告人姜文华有期徒刑七年十一个月，并处罚金人民币一万元；以贩卖毒品罪判处被告人杨雪松有期徒刑七年七个月，并处罚金人民币一万元；以贩卖毒品罪判处被告人左某有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元；以贩卖毒品罪判处被告人周某有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元（已缴纳）。
抗诉机关的抗诉理由是，原判对姜文华量刑偏轻。
辽宁省大连市人民检察院支持上述意见。
经二审审理查明的事实和证据与一审一致，本院予以确认。
在本院审理过程中，抗诉机关和原审被告人姜文华均未提供新的证据。
本院认为，原审被告人杨雪松、姜文华、左某、周某为谋取利益而非法出售毒品，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度，均已构成贩卖毒品罪。原判认定原审被告人杨雪松、周某贩卖1.81克冰毒系共同犯罪，杨雪松在共同犯罪中系主犯，周某系从犯；原审被告人姜文华系累犯；杨雪松有立功表现等量刑情节，并根据各原审被告人的犯罪事实和具体情节裁量刑罚均无不当。综上，原判认定事实和适用法律正确、量刑适当，审判程序合法。抗诉机关的抗诉意见缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 裘春华
代理审判员 王 莹
代理审判员 何晶晶
二〇一五年四月二十二日
书 记 员 曹丽倩
附：本裁定依据的相关法律规定
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。