湖南省耒阳市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）湘0481刑初322号
公诉机关耒阳市人民检察院。
附带民事诉讼原告人谢一某，女，1957年2月28日出生于湖南省耒阳市，汉族，小学文化，退休职工。
被告人谭一某，男，1978年5月22日出生于湖南省耒阳市，汉族，高中文化，经商。2001年4月23日因犯盗窃罪、销售赃物罪被浙江省绍兴市越城区人民法院判处有期徒刑十五年，2010年7月4日刑满释放。因涉嫌故意伤害罪2016年7月16日被衡阳市铁路公安处抓获，同日被羁押，同年7月18日被耒阳市公安局刑事拘留，2016年8月25日被耒阳市公安局监视居住；2017年3月14日经耒阳市人民检察院决定取保候审。2017年8月16日经本院决定取保候审。2017年9月18日经本院决定被耒阳市公安局执行逮捕，现羁押于耒阳市看守所。
辩护人曹文成，耒阳市法律援助中心律师。
耒阳市人民检察院以耒检公诉刑诉〔2017〕301号起诉书指控被告人谭一某犯故意伤害罪，于2017年8月16日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人谢一某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2017年9月18日公开开庭进行了合并审理。耒阳市人民检察院指派代理检察员徐坚出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人谢一某、被告人谭一某及其辩护人曹文成到庭参加诉讼。现已审理终结。
耒阳市人民检察院指控：2016年1月6日，曹一某与母亲李一某及儿子入住耒阳市金华路金阳光宾馆307房间，当月10日该宾馆发生火灾造成曹一某财产损失。2016年1月12日9时许，被害人谢一某与曹一某、李一某、李二某一起到金阳光宾馆找老板李三某商谈赔偿一事，双方发生争吵，谢一某与李三某撕扯在一起。当时在该宾馆做事的李四某（在逃）闻讯持一把刀冲到307房间，对谢一某的背部和腹部等部位进行踢打，将谢一某打倒在地。然后李四某与李三某一起把谢一某按在房间的床上，继续对谢一某的背部殴打。此时，被告人谭一某（此前长期居住在金阳光宾馆）外出回到宾馆，闻讯后也赶到307房间，一进门就与李四某、李三某三人共同对趴在床上的谢一某拳打脚踢。打完后，谢一某走出房间站在走廊上准备打电话，被告人谭一某与李四某、李三某又共同殴打了谢一某。后被告人谭一某拽着谢一某的衣服，顺着楼梯把谢一某从宾馆三楼倒拖至一楼与二楼之间的歇台。双方在耒阳市公安局民警赶至现场后才作罢。经耒阳市公安局刑事科学技术研究室及南华大学司法鉴定中心鉴定，被害人谢一某L2、L3左侧腰椎横突骨折，损伤程度为轻伤二级，伤势符合钝性作用力作用形成。耒阳市公安局多次组织调解，被告人谭一某与被害人谢一某未达成和解协议。
公诉机关为支持上述指控，当庭提交了相关的证据。该院认为，被告人谭一某的行为已构成故意伤害罪。提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人谢一某诉称：被告人谭一某与李三某、李四某一起用拳脚击打谢一某的腰、背部和头、脸、手脚，打完后被告人谭一某抓住谢一某的衣服从3楼倒拖下来，造成谢一某轻伤二级，请求法院从重追究被告人谭一某故意伤害的刑事责任，判决被告人谭一某赔偿损失共计23574.60元，其中包括医疗费10495.8元、误工费4249.4元、护理费4249.4元、住院伙食补助费1800元、营养费1080元、鉴定费1700元。
为支持其诉讼请求，附带民事诉讼原告人谢一某向法庭提交了医疗费收据等证据。
被告人谭一某辩称：他没有进307房间，没有打谢一某也没有拖谢一某，是谢一某扯着他的衣服不放两人一起下来的，如果谢一某的骨头断了，下来以后还能打他的耳光吗？谢一某的伤不是他造成的，他不赔偿。其辩护人辩护意见是纠纷的双方均有多人参与，仅有被害人一方的指控且被害人方参与人员的陈述相互矛盾，同案人李四某的前后两次供述完全不一致，不符常理，是被害人以谅解书为诱争取的，没有人看到被告人谭一某对被害人的腰部实施过伤害行为，故起诉书指控被告人谭一某犯罪的证据不足，另有充分证据表明被害人当天不存在腰椎骨折和手指骨折，根据疑罪从无的原则，被告人谭一某不构成故意伤害罪。
被告人谭一某的辩护人为支持其主张向法庭提交了谢一某的住院病案资料和关于腰椎横突骨折症状的网络文摘以及案发当日金阳光宾馆一楼大厅的部分监控录像。
经审理查明，公诉机关指控被告人谭一某故意伤害的犯罪事实与本院审理查明的事实一致，对其指控本院予以确认。
附带民事诉讼原告人谢一某系单位退休职工，其受伤当日到耒阳市中医院治疗至2016年2月17日出院，实际住院36天用去住院医疗费9467.09元、门诊医疗费328.80元、司法鉴定费及费用2400元。附带民事诉讼原告人谢一某因受伤遭受的损失共计17985.89元，其中：医疗费9795.89元（9467.09元+328.80元=9795.89元）、住院生活补助费1800元（50元×36天=1800元）、护理费3490元（96.95元×36天=3490元）、营养费500元、司法鉴定费及费用2400元。
另查明，被告人谭一某2001年4月23日因犯盗窃罪、销售赃物罪被浙江省绍兴市越城区人民法院判处有期徒刑十五年，2010年7月4日刑满释放。被告人谭一某因本案在逮捕前已被羁押1个月零10日。
上述事实，有下列经过庭审质证查证属实的证据证实：
1、被害人谢一某的陈述及辨认笔录，2016年1月12日中午，她和李二某去金阳光宾馆找李三某处理曹一某因宾馆失火造成的损失，她和李二某、曹一某、李三某一起到了307房间，李三某说她是来敲诈的，用手扯她的头发把她扯到地上，李四某看到她和李三某互相扯住头发在一起，就用拳头打她的背部还用脚踹了她的背部，她喊会打死人，然后李四某把她扯到床上趴着，李四某又用拳头打她的背部，这时谭一某进来用脚踢了她的左大腿一下，也用拳头打她的背部。后来她走到走廊准备打电话报警，李三某扯住她的头发，三人都用脚踢了她的肚子，随后谭一某抓住她的衣服把她拖到一楼楼梯间，下巴和左侧身子一直在楼梯间磕撞，她只能抓住谭一某的裤子。到一楼后她抓着谭一某的衣服起来并扯住不让谭一某走，谭一某用力把她的手指一个个掰开，她十个手指都肿了，警察来后她当着警察的面打了谭一某一个耳光。谢一某对被告人谭一某以及李四某、李三某进行了辨认。
2、证人曹一某的证言，她和母亲带小孩到耒阳市妇幼保健院看病，因为没有病床就在金阳光宾馆开房，2016年1月10日房间因电路起火，她的行李没来得及拿出来烧坏了，1月12日她和谢一某、李二某三人去找老板娘李三某协商赔偿，李三某说没有烧那么多东西还说她们是来敲诈的，与谢一某扯打在一起并喊起来，一个男子冲进307房一脚踢着谢一某摔到了床边然后两人骑在谢一某身上打，这时又进来一个男子用脚踢谢一某，她上前去阻止被推倒在地，她就跑出去打电话报警，看到他们把谢一某从三楼拉到一楼来。
3、证人李二某的证言，她和谢一某、曹一某去找金阳光宾馆老板娘李三某协商时发生争执，李三某和谢一某扯在一起，李四某冲过来几拳把谢一某打得摔在地上，两个人把谢一某按在地上拳打脚踢，谭一某也过来了三个人按着谢一某在床上打，因为她喊曹一某拍照，谭一某三人就没有打谢一某了，后来谢一某走到走廊给她儿子打电话时被拖着摔倒在地，谭一某把谢一某从三楼拖到一楼，警察来后谢一某被人送到医院去了。
4、证人李一某的证言，她也在现场，谢一某和李三某说了几句话，李三某扯住谢一某在打，一打起来一个男的就来打谢一某，一会儿又有一个男子上来，三个就一起打谢一某，她怕打到她的孙子就带着孩子出了宾馆。
5、证人李三某的证言，宾馆的307房发生火灾，她安排客人住到201房，曹一某和她妈妈不愿去消防队接受调查还说不要她赔偿，她就说送三天的房费给她们。2016年1月12日早上对方打电话要她到201房，她知道是赔偿的事，到了房间要她们拿单据出来看，她认为与在宾馆里烧坏的东西不一样，就叫她们去现场看一下，谢一某说烧坏的窗帘是被烧坏的衣服，两人发生争执，谢一某指着她的鼻子骂后又抓住她的头发把她推到地上，她也扯住谢一某的头发，曹一某和李二某也过来按着她，她喊打人啦，李四某从楼上到了307房拖开曹一某和李二某再掰开谢一某的手，她就给谢一某踢了两脚跑出房间下到大厅，踢的什么部位她不清楚。她第一次陈述是这时谭一某从外面进来听说打架了想叫曹一某她们下来谈，谢一某说李四某打了她，谭一某把谢一某从二楼拉下来叫她算了，过了约10多分钟外面进来3、4人年轻奶崽，谢一某说是谭一某拖她下来的，他们就抓住谭一某打。她第二次陈述说是在3楼楼道里见到谭一某，后来看到谢一某和谭一某一起下来，谭一某走在前面，下来没一分钟外面进来一个男子，本来坐在大厅的谢一某站起来冲到谭一某跟前给谭一某打了两个耳光。
6、证人梁一某的证言，她在宾馆搞卫生，事发当天她听到有人叫打人了就上楼到了307房门口，看到201房客那边有4个人和李三某、谭一某、李四某在现场。
7、证人王一某的证言，她在宾馆上班，她听说打人了就叫扫地的阿姨过去劝架，因为有人打了扫地阿姨一拳，她们就不劝了，下楼后看到201房客和两个亲戚先下来，老板娘走在后面。
8、证人邓一某、谷一某的证言，两人均证实在事发前见过谢一某，当时谢一某行动自如未见异常情况，李二某叫谢一某去做什么事，后来知道谢一某被打了。
9、证人李五某的证言，他是谢一某住院治疗时的主治医生，谢一某当时是被人扶着步行入院，腰背部X光片发现其腰椎有陈旧性骨折就没有考虑其他伤情，因患者持续腰背部疼痛，用药7、8天后无明显缓解，通过CT复查发现其腰椎（L2/L3）横突骨折。
10、同案人李四某的供述与辩解，他在帮宾馆刷漆，听到李三某在叫他的名字，他就来到307房间，见到李三某和一个女人互相扯住头发在地上厮打，当时李三某压在谢一某上面，他走进去把她们拉开，谢一某认为他在帮李三某就来拉他，他用右拳头在谢一某手上打了两下，这时李三某又抓住谢一某的头发拖到床上趴下（当时谢一某脸朝下背朝上），一只手抓头发另一只手朝谢一某乱打，这时谭一某进来用手在谢一某背上打了几拳，谢一某喊会打死要拍照报警，李三某就松开谢一某的头发往外走，谢一某追到走廊又与李三某扯打，谭一某上前给谢一某打了一个耳光并凶了谢一某几句，李三某借机跑下楼，谭一某也跟着下去，谢一某靠在楼梯间旁的房间门口好像在打电话，谭一某又上来对谢一某说“下去，这不是你站的地方”，双手抓着谢一某后腰的衣服倒拖着下楼，具体拖到几楼他不清楚。他第一次没说是因为李三某要他不承认说什么也没看到就不会有事。
11、被告人谭一某的供述与辩解，2016年1月12日上午得知李三某和客人谈赔偿的事后就比较关心，听说李三某在着火房间和客人及亲戚打起来了就走到房间看，见两个50多岁的妇女在拉扯李四某，他就拉开她们让她们有事去下面讲，其中一个妇女就拉住他的衣服把纽扣都扯掉了，还朝他的头部打了一拳，他拉这个妇女下去说，妇女就躺在地上耍赖说他拖倒的，他一个人下楼了，妇女就打电话叫人，他刚走到大厅外面陆续进来三个男子就围住他拳打脚踢。在最后一次的讯问笔录中谭一某供述谢一某是抓住他的衣服跟着他下楼的。
10、耒阳市公安局法医学检验意见书和南华大学司法鉴定中心司法鉴定意见书，谢一某全身多处软组织挫伤、L2L3左侧腰椎横突骨折、左手第四指中远节撕脱性骨折，主要损伤为L2、L3椎体左侧横突骨折，以上伤符合钝性作用力作用形成，损伤程度评定为轻伤二级。
11、抓获经过、羁押证明和治安调解记录，被告人谭一某系被抓捕归案，此前经派出所多次组织调解，李三某与谢一某各执一词，双方未能达成协议。
12、户籍证明、刑事判决书和释放证明书，被告人谭一某达到刑事责任年龄具有完全刑事责任能力，其曾因盗窃罪、销售赃物罪被判处有期徒刑，有犯罪前科。
13、住院病案、医疗费收据、鉴定费收据，证实附带民事诉讼原告人谢一某住院治疗及受损情况。
14、视听资料（光碟），一张光碟是金阳光宾馆一楼大厅的监控录像，该录像有剪辑；一张光碟是谢一某提交给公安机关的李三某与李四某在案发后的电话录音，李三某叫李四某隐瞒事实真相。
本院认为，被告人谭一某故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人谭一某犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人谭一某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，有前科，可酌情从重处罚。被告人谭一某提出他没有进307房间，没有致伤谢一某，其辩护人主张指控被告人谭一某犯罪的证据不足，有充分证据表明谢一某在案发当天不存在腰椎骨折和手指骨折。经查，被告人谭一某进入307房间有其在公安机关的陈述与宾馆服务人员的证言相互印证，本案附带民事诉讼原告人谢一某的伤势系在金阳光宾馆发生纠纷过程中形成，谢一某及其同去索赔人员均证实被告人谭一某与李三某、李四某对谢一某有拉扯或击打行为，被告人谭一某另有提拉谢一某下楼的行为，伤害是分时段多人实施，行为人需共同对损害后果承担责任，故对被告人及其辩护人的辩解辩护意见本院不予采纳。另谢一某纠缠不休导致事态进一步恶化，存在一定过错，对被告人谭一某可酌情从轻处罚。综上，公诉机关建议对被告人谭一某在一年以下有期徒刑量刑并可适用缓刑，本院不予采纳。附带民事诉讼原告人谢一某的合法损失，依法应当由致害行为人共同赔偿，被告人谭一某在赔偿损失后可向其他致害行为人另行诉讼分担损失。附带民事诉讼原告人谢一某损失共计17985.89元，附带民事诉讼原告人谢一某所主张的误工费，没有提供其因此减少收入的依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条的规定，判决如下：
一、被告人谭一某犯故意伤害罪，判处拘役三个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年9月18日起至2017年11月7日止）。
二、被告人谭一某赔偿附带民事诉讼原告人谢一某各项损失计人民币一万七千九百八十五元八角九分，限本判决生效后一个月内付清。
三、驳回附带民事诉讼原告人谢一某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。
审 判 长 肖雅辉
人民陪审员 周路容
人民陪审员 徐 雷
二〇一七年十月十日
代理书记员 伍 晶
附：本案法律适用
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百零一条人民法院审理附带民事诉讼案件，可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决、裁定。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释
第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼;被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用;造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
……
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。……第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。