广东省揭阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤52民终402号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司。住所地：广东省汕头市韩江路19号怡景大厦一、二层。
负责人：曹远，经理。
委托诉讼代理人：刘少彬，广东晨辉律师事务所律师。
委托诉讼代理人：石翀，广东晨辉律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杨真真，女，1995年1月16日出生，汉族，住广东省普宁市。
委托诉讼代理人：赖丹育，广东德万律师事务所律师。
委托诉讼代理人：冯晓德，广东德万律师事务所律师。
原审被告：付旭东，男，1981年11月23日出生，汉族，住江西省上饶市余干县。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人杨真真、原审被告付旭东机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省普宁市人民法院（2018）粤5281民初68号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
保险公司上诉请求：1.对杨真真的伤残等级和住院治疗时限重新进行司法鉴定；2.依据重新鉴定结论对（2018）粤5281民初68号民事判决书依法进行改判；3.由杨真真承担本案一审、二审的全部诉讼费用。其上诉的事实与理由：杨真真在保险公司既无参与也全不知情的情况下、私自单方委托汕头大学鉴定中心进行伤残鉴定。其中，杨真真的伤情评定十级伤残，依据为“左内踝骨折，行内固定术后，目前遗留左踝关节功能丧失61.9％”。但该伤情并不符合鉴定规则所要求的治疗终结，在该鉴定报告中明确载明“被鉴定人左内踝内固定物存留，左踝关节活动受限”，还需“择期行左内踝内固定物取出手术”、另需“行左踝关节康复治疗”。也就是说，杨真真的伤情存在极大的治疗康复可能。如此情况下所测得的左踝关节功能丧失程度、必然会夸大治疗终结后的实际具体伤情。另外，依据广东省司法鉴定协会粤鉴协（2014）13号文件附件：《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》9.2.17“单踝骨折：误工90～120日，营养30日，护理30～60日”，杨真真的伤情仅需住院治疗30到60天即可，现在汕头大学鉴定中心直接依据住院172天给出相应的误工和护理期限，明显错误。终上所述，保险公司不认可杨真真为规避其他当事人私自单方委托进行的伤残鉴定，为公平合理确定杨真真的真实伤残损失、依法请求二审法院直接指定权威鉴定机构对杨真真的伤残等级和住院治疗时限重新进行司法鉴定，并依据重新鉴定结论对（2018）粤5281民初68号民事判决书依法进行改判。
杨真真辩称，（一）保险公司申请重新鉴定的理由无合法、合理依据，依法应予驳回，一审法院参照鉴定意见作出的判决合法、合理，应当予以维持。法律上没有禁止杨真真单方委托司法鉴定。根据“法无禁止即自由”的原则，我国的法律没有明文规定禁止当事人单方委托鉴定机构进行司法鉴定。本案中，杨真真因交通事故致伤，对于杨真真因此次交通事故所造成的各项经济损失，杨真真依法负有举证责任。为明确杨真真所遭受的损失，杨真真有权单方委托司法鉴定机构对其伤情进行鉴定，以证实其各项经济损失，便于向保险公司提起侵权损害赔偿。杨真真申请鉴定的时机符合相关规则。根据《法医临床检验规范（SF/ZJD0103003-2011)》3.2.2规定：“鉴定以损伤后果为依据的应在临床医疗终结后检验，原则上在损伤后3-6个月进行”。本案中，杨真真于2017年5月4日因发生交通事故受伤，于2017年11月10日委托汕头大学司法鉴定中心对其伤情进行鉴定。杨真真委托鉴定的日期距离其发生交通事故的日期已过了6个月，杨真真进行司法鉴定的时机符合鉴定规则的要求。保险公司提出杨真真未在治疗终结后进行鉴定，夸大具体伤情的观点属于主观臆断，不符合客观事实。实际上，杨真真申请鉴定时已出院接近一个月，杨真真的临床医疗已经终结，因此，杨真真申请鉴定的时机符合规则的要求。鉴定机构关于杨真真误工期和护理期的结论客观准确。首先，汕头大学司法鉴定中心及其鉴定人员具备相应的鉴定资质，其在进行司法鉴定的过程中严格依照法律程序和相关规定，其作出的鉴定结论真实客观。其次，保险公司在上诉状中主张适用《人身损害受伤人员误工期、护理期、营养期评定准则》（以下简称评定准则），但实际上，鉴定机构适用《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（以下简称评定规范）更符合法律规定。评定规范是由公安部发布且在全国范围内适用的行业标准，而评定准则是广东省司法鉴定协会确定参照执行的标准，只在广东省内适用。当评定规范和评定准则的规定发生冲突时，评定规范应优先于评定准则适用。而且在具体评定误工期和护理期时，应考虑不同个体的自身情况、损伤情况、临床治疗、恢复等因素具体分析，综合评定，不可机械照搬。保险公司仅根据评定准则关于护理期的规定即推断出杨真真的相应住院治疗时限属于明显的逻辑错误，是保险公司的主观臆断，不符合实际。最后，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。第二十一条：护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。结合杨真真的病历材料，杨真真受伤住院治疗共172天，后续治疗仍需住院15天，鉴定机构结合杨真真的实际住院时间，作出的误工期和护理期的评定，符合杨真真的实际伤情。综上，保险公司提出重新鉴定的理由不能成立，且未能提供足够的证据反驳鉴定机构出具的鉴定意见。因此，保险公司申请重新鉴定的要求不符合法律的规定，依法应当予以驳回。（二）保险公司请求杨真真承担一审、二审的诉讼费用没有法律依据，应当予以驳回。根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定，诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。保险公司作为败诉的一方，应当由其负担一审的诉讼费用。因此，保险公司的请求不符合法律规定，应当不予以支持。综上所述，一审判决认定事实清楚正确，适用法律准确，应予维持。保险公司的上诉理由无事实和法律依据，依法应予驳回。
杨真真向一审法院起诉请求：1.保险公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）责任限额内赔偿杨真真人民币（下同）218657.04元；2.付旭东对保险公司赔偿不足部分承担赔偿责任；3.本案诉讼费用由保险公司、付旭东共同负担。
一审法院认定事实：
（一）交通事故经过、事故责任划分。
2017年5月4日20时30分许，付旭东驾驶粤Ｄ×××××小型轿车从汕头往普宁方向行驶，行驶至普宁××流沙大道文竹路口时，与右方道路来车由杨真真驾驶的二轮电动车发生碰撞，造成杨真真受伤及车辆损坏的道路交通事故。本次事故经普宁市公安局交通警察大队处理认定，付旭东负此事故的全部责任，杨真真无责任。
（二）车辆的保险情况。
车辆
交强险
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商业三者险
粤DXD027小型轿车
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由保险公司承保。有责限额122000元（医疗费、死亡伤残、财产损失限额分别为10000元、110000元、2000元）。事发在保险期间内。
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由保险公司承保，限额1000000元（不计免赔险）。事发在保险期间内。
（三）本案争议的焦点
本案在审理过程中保险公司申请对杨真真的伤残等级和住院治疗时限重新进行鉴定。经审查，保险公司申请重新鉴定未能提供相关依据，其申请不符合法律规定，不予准许。
（四）杨真真的损失和认定理由
1.医疗费
医疗费37671.21元,根据医疗机构普宁市人民医院出具的医疗费发票，结合病历和诊断证明等相关证据确定。
2.住院伙食补助费
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参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100元/天计算。按住院天数172天与二期手术住院15天，共计187天，金额为18700元。
3.营养费
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参照鉴定意见确定为1800元。
4.后续治疗费费
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参照鉴定意见确定为3000元。杨真真需择期行左内踝内固定物取出手术，费用3000元。
5.康复费
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参照鉴定意见确定为2000元。杨真真需行左踝关节康复治疗，费用2000元。
6.残疾赔偿金
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残疾赔偿金：37684.3元/年×20年×10%=75368.6元。杨真真构成十级伤残，赔偿系数为10%，按受诉法院所在地上一年度广东省城镇居民人均可支配收入37684.3元/年标准计算，赔偿年限为20年。
7.护理费
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43658.56元，参照鉴定机构意见确认杨真真的护理期为187天，（含后续行左踝内固定物取出手术住院15天），其中住院围手术期15天配护理人员2人/天，余172天配护理人员1名。住院期间的护理费可参照受诉法院所在地其他服务业78888元/年的标准计算，住院期间护理费为78888元/年÷365天/年×[172天×1人/天+15天×2人/天]=43658.56元。
8.误工费
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参照鉴定机构意见确认杨真真的误工期为172天，杨真真不能举证证明其近三年的平均收入状况，误工费按上一年度广东省一般地区城镇居民人均可支配收入37684.3元/年的标准计算,即37684.3元/年÷365天×172天＝17758.08元。
9.交通费
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根据处理交通事故的实际需要以及一般合理的程度，酌情支持1870元。
10.精神损害抚慰金
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4000元，根据侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果与受诉法院所在地平均生活水平，相关精神损害抚慰金予以确定。
11.鉴定费
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3500元，有相应的票据予以佐证，予以确认。
12.备注
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以上1-11项合计209326.45元，第1-4项损失合计为61171.21元，第5-10项合计为144655.24元。
庭审时杨真真的委托诉讼代理人称，事故发生至今，收到保险公司垫付的10000元医疗费，没有收到付旭东支付的赔偿款。
一审法院认为，本案是发生在机动车与电动车之间的机动车交通事故责任纠纷。付旭东在本案事故中负全部责任，杨真真损失超出交强险责任限额范围的部分仍按100%计算，本案交强险和商业三者险均由保险公司承保，且杨真真损失未超出交强险和商业三者险的责任限额，故保险公司应在交强险及商业三者险责任限额内赔偿杨真真209326.45元，抵除保险公司垫付的10000元，尚欠199326.45元。杨真真的损失已从交强险和商业三者险的责任限额内获得足额赔偿，故付旭东不再承担赔偿责任。杨真真请求付旭东对保险公司赔偿不足部分承担赔偿责任，缺乏依据，不予支持。杨真真的诉讼请求超出一审法院认定的赔偿数额部分，因缺乏依据，不予支持。付旭东经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条的规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司应于本判决发生法律效力之日起10日内在交强险及商业三者险责任限额内赔偿杨真真199326.45元；二、驳回杨真真的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4580元，减半收取2290元（杨真真已预交），由杨真真负担202元，由中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司负担2088元。
二审期间，双方当事人均没有提供新证据。
一审判决查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷。二审围绕上诉争议的问题进行审理。
关于保险公司请求对杨真真的伤残等级重新鉴定并对一审判决的残疾赔偿金进行改判的问题。保险公司申请重新鉴定的理由是：杨真真鉴定是在保险公司既无参与也不知情的情况下私自单方委托进行的，杨真真的伤情存在极大的治疗康复可能，在此情况下所测得的左踝关节功能丧失程度，必然会夸大治疗终结后的实际具体伤情。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”的规定，法律并没有禁止当事人自行委托有关部门作出鉴定结论，故保险公司关于杨真真自行委托鉴定，夸大治疗终结后的实际具体伤情的主张不成立，本院不予采纳；汕头大学司法鉴定中心是一家领取司法鉴定许可证的鉴定机构，其鉴定人员也具备相关鉴定资格，其作出的《鉴定意见书》程序合法，结论客观、真实，可作为本案认定依据。保险公司对该《鉴定意见书》的鉴定结论有异议，但没有在一审举证期限内提出对杨真真伤残等级重新鉴定申请，亦没有提供足以反驳该《鉴定意见书》的证据，一审法院对其申请重新鉴定不予准许，并无不当。保险公司上诉请求对杨真真的伤残等级重新进行鉴定并对一审判决杨真真的残疾赔偿金进行改判，理由不成立，本院予以驳回。
关于保险公司请求对杨真真住院治疗时限进行鉴定并对一审判决的住院伙食补助费、护理费、误工费进行改判的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条规定：“当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。符合本规定第二十七条规定的情形，当事人申请重新鉴定的除外。”保险公司没有在一审举证期限内提出对杨真真住院治疗时限进行鉴定的申请，其二审上诉请求对杨真真住院治疗时限进行司法鉴定不符合上述规定，且本案也不存在重新鉴定的情形，故本院对保险公司上诉请求对杨真真住院治疗时限进行鉴定的主张不予支持。《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》B.1的内容为：“本标准所指‘三期’的期限，为各类损伤的一般原则，在具体案件的评定中，需因人、因伤情、因恢复治疗的具体情况具体分析，不可机械照搬。”保险公司依据上述评定准则的相关内容主张杨真真仅需住院治疗30至60天，该主张缺乏证据证明，本院不予采纳。一审判决参照涉案《鉴定意见书》评定的杨真真误工期、护理期天数计算住院伙食补助费18700元、护理费43658.56元及误工费17758.08元正确，本院予以维持。保险公司没有提供任何反驳《司法鉴定意见书》的证据，其请求对一审判决中的住院伙食补助费、护理费和误工费进行改判的理由不成立，本院予以驳回。
关于诉讼费的问题。当事人进行民事诉讼，依法应当交纳诉讼费用，诉讼费用的负担由人民法院根据案件胜诉、败诉的具体情况予以确定。故保险公司上诉主张根据保险合同的约定其不应承担诉讼费用，不符合法律规定，理由不成立，本院予以驳回。
综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3409.7元，由中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 林汉葵
审 判 员 陈树城
代理审判员 郑宋玲
二〇一八年六月二十一日
书 记 员 林晓妮
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。