江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏01民终8862号
上诉人（原审被告）：南京橘子星球网络科技有限公司，住所地南京市栖霞区马群街道紫东路1号5幢。
法定代表人：邓力，南京橘子星球网络科技有限公司总经理。
委托诉讼代理人：潘剑，江苏欣达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：孙黎明，男，1992年4月1日生，汉族，住南京市鼓楼区。
委托诉讼代理人：张异，上海华勤基信律师事务所律师。
上诉人南京橘子星球网络科技有限公司（以下简称橘子星球公司）与被上诉人孙黎明经济补偿金、追索劳动报酬纠纷一案，不服南京市栖霞区人民法院（2015）栖民初字第4040号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月26日立案受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人橘子星球公司的委托诉讼代理人潘剑与被上诉人孙黎明的委托诉讼代理人张异到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
橘子星球公司上诉请求：依法改判不予支付孙黎明工资、双倍工资差额、赔偿金共计32798.4元。事实和理由：根据双方签订的《薪资协议书》的约定，孙黎明带领的团队需达到600万元的销售额，否则每月工资按底薪的80%发放，即每月工资8000元，因此孙黎明在职期间的月工资应为8000元。孙黎明是云南师范大学全日制研究生在读学生，尚未毕业，在橘子星球公司系实习，故双方系劳务关系而非劳动关系。孙黎明于2015年8月16日注册成立上海推之商务咨询事务所，与橘子星球公司经营项目基本一致，故其精力未投入到橘子星球公司给其安排的工作中去，严重违反了橘子星球公司的规章制度和纪律。橘子星球公司据此与其解除合同，符合法律规定。
孙黎明辩称：孙黎明在橘子星球公司工作期间一直勤勉尽职。2015年9月16日，橘子星球公司单方提出解除劳动合同，违反法律规定，应当支付相应的赔偿金。
孙黎明向一审法院起诉请求：1、橘子星球公司支付其工资20999.4元；2、橘子星球公司支付其未签订书面劳动合同双倍工资差额24597.7元；3、橘子星球公司支付其明违法解除劳动合同赔偿金10000元。
一审法院认定事实：2015年9月11日，双方签订劳动合同书一份，劳动合同书首页写明孙黎明“在本单位工作起始时间2015.7.1，文化程度硕士研究生”，劳动合同期限自2015年7月1日起至2016年7月1日止，试用期为二个月，橘子星球公司安排孙黎明从事市场推广工作，孙黎明完成橘子星球公司规定的业绩考核可获得月基本工资10000元，超出业绩考核的部分为绩效工资；试用期工资为合同约定工资的80%。当日，双方又签订薪资协议书一份，双方约定绩效考核标准为孙黎明所带领团队销售额不低于600万元，否则底薪按照80%发放；完成业绩考核的，提成为区域销售总额的0.3%。2015年9月16日，橘子星球公司以孙黎明“抗拒工作安排，对公司政策不执行，消极抵抗，严重影响公司正常运营”为由，作出开除孙黎明的决定。2015年10月9日，孙黎明向南京市栖霞区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求与诉讼请求一致，2015年12月2日，该仲裁委员会作出宁栖劳人仲案（2015）480号仲裁决定，以自受理仲裁申请之日起四十五日内未结束，孙黎明提出不要求该仲裁委员会审理为由，决定终结审理。孙黎明于2015年12月15日诉至一审法院。
一审中，双方对2015年7月22日、8月28日橘子星球公司分别支付给孙黎明工资7397元、3000元无异议。孙黎明提供借记卡账户历史明细清单，证明2015年9月10日橘子星球公司通过网上银行转帐给孙黎明31000元，注释写明为“市场”，该款项是市场部团队员工的工资，其中孙黎明工资为4000元；孙黎明还提供梁旭斌、陈宇、盛彭元的证言，证明剩余27000元为市场部其他员工的工资。孙黎明提供梁旭斌证言和微信聊天记录，证明其入职时间为2015年6月1日。孙黎明提供陈宇、许大成、顾敏波的证言和支付宝转帐截图，证明2015年7月22日，橘子星球公司财务总监张正伟要求每个员工回扣工资3500元，孙黎明被回扣工资2397元。橘子星球公司认为，张正伟系橘子星球公司财务人员，非财务总监，孙黎明与张正伟之间发生的账务往来与橘子星球公司无关，橘子星球公司从未要求张正伟向有关人员回扣工资。橘子星球公司提供入职材料一份，证明孙黎明为云南师范大学全日制在读研究生。孙黎明对真实性没有异议，但认为其目前处于休学状态，非勤工俭学，双方系合法有效的劳动关系。橘子星球公司提供出差任务及借款单，显示2015年8月6日孙黎明因出差苏州、扬州部署两地人员工作及制定工作任务，向橘子星球公司借款2000元，出差时间为2015年8月7日至10日。橘子星球公司提供借款申请单，显示2015年9月7日孙黎明预支工资借款32000元，其中许大成1000元已汇出。
一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，孙黎明具备与用工单位建立劳动关系的行为能力和责任能力，双方的劳动关系合法有效。根据双方关于劳动报酬的约定，孙黎明完成橘子星球公司规定的业绩考核可获得月基本工资10000元，橘子星球公司未提供绩效考核制度以及孙黎明绩效考核情况，故对孙黎明主张每月工资10000元的意见予以采纳。劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月。双方劳动合同期限为一年，试用期应为一个月，孙黎明试用期工资为8000元。橘子星球公司应支付孙黎明2015年7月1日至9月16日工资23517.24元（8000元+10000元+10000元÷21.75天×12天），扣除橘子星球公司已经支付的工资14397元（7397元+3000元+4000元），橘子星球公司还应支付孙黎明工资9120.24元。孙黎明要求橘子星球公司支付其工资18999.4元的诉请，支持9120.24元。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。孙黎明于2015年7月1日入职，双方于2015年9月11日签订书面劳动合同，橘子星球公司应当向孙黎明支付未签订书面劳动合同双倍工资差额13678.16元（10000元+10000元÷21.75天×8天）。孙黎明要求橘子星球公司支付未签订书面劳动合同双倍工资差额24597.7元的诉请，支持13678.16元。橘子星球公司与孙黎明解除劳动合同违法，应向孙黎明支付赔偿金。根据孙黎明在橘子星球公司处的工作年限和月工资标准，橘子星球公司应支付孙黎明赔偿金10000元（10000元/月×0.5个月×2）。孙黎明要求橘子星球公司支付违法解除劳动合同赔偿金10000元的诉请，符合法律规定，予以支持。孙黎明主张其于2015年6月1日入职，因劳动合同书首页写明孙黎明在本单位工作起始时间为2015年7月1日，且孙黎明提供的微信聊天记录和证言不足以证明2015年6月1日其实际到橘子星球公司工作，并接受橘子星球公司管理的事实，故对此意见不予采纳。关于孙黎明主张橘子星球公司回扣其工资2397元的意见，孙黎明提供的支付宝转账截图系孙黎明与第三人之间的账务往来，非其与橘子星球公司之间的账务往来，不能证明橘子星球公司回扣孙黎明工资2397元的事实。关于橘子星球公司主张孙黎明借款33000元的意见，因该两次借款为预借出差费用和预付员工工资借款，故不应当认定为孙黎明个人借款。
综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第十九条、第二十九条、第三十条、第四十六条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：南京橘子星球网络科技有限公司于判决生效之日起10日内支付给孙黎明工资、双倍工资差额、赔偿金共计32798.4元。
经审理查明，橘子星球公司在二审中述称，双方签订的《薪资协议书》中对于考核期限没有明确，但其认为应当是一年，也没有证据证明孙黎明经考核不合格；孙黎明在橘子星球公司工作期间，其工作时间、工作强度、工作要求、劳动报酬等方面均与其他工作人员没有明显差别；橘子星球公司与孙黎明解除劳动关系没有相应的制度依据。
本院对一审查明的其他事实，依法予以确认。
以上事实，有南京市栖霞区劳动人事争议仲裁委员会宁栖劳人仲案（2015）480号仲裁决定书、劳动合同书、《薪资协议书》、微信聊天记录、支付宝转账截图、公告、借记卡账户历史明细清单、入职材料、出差任务及借款单、借款申请单、企业注册登记信息及当事人陈述等证据予以证实。
本院认为，本案二审的争议焦点为：一、橘子星球公司是否应当支付孙黎明工资9120.24元；二、橘子星球公司是否应当支付孙黎明未签订书面劳动合同二倍工资差额13678.16元；三、橘子星球公司是否应当支付孙黎明违法解除劳动合同赔偿金。
关于第一项争议焦点即橘子星球公司是否应当支付孙黎明工资9120.24元的问题。经本院审查，虽然孙黎明与橘子星球公司签订的《薪资协议书》约定，如孙黎明所带领的团队销售额低于600万元，则底薪按照80%发放，但该协议书中未明确约定考核期限。且即使按照橘子星球公司述称的考核期限为一年，橘子星球公司与孙黎明解除劳动关系时，距离考核期截止仍有相当长的时间，且橘子星球公司没有证据证明孙黎明经考核不合格。因此，薪资协议书中约定的底薪按照80%发放的前提条件未实现，橘子星球公司据此主张孙黎明的工资按照80%计算，即每月8000元，缺乏依据。一审法院认定孙黎明的月工资为10000元，并据此计算橘子星球公司应当向孙黎明支付的工资差额，并无不当。《中华人民共和国劳动合同法》第十九条规定，劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月。经查，橘子星球公司与孙黎明在劳动合同中约定试用期为二个月，符合上述法律规定，故孙黎明的试用期应为二个月，试用期工资为每月8000元。橘子星球公司还应向孙黎明支付的2015年7月1日至9月16日的工资应为7120.24元（8000元+8000元+10000元÷21.75天×12天-7397元-3000元-4000元）。
关于第二项争议焦点即橘子星球公司是否应当支付孙黎明未签订书面劳动合同二倍工资差额13678.16元的问题。经本院审查，实习是以学习为目的，到相关单位参加社会实践，没有工资，不存在由实习生与单位签订劳动合同、明确岗位、报酬、福利待遇等情形。本案中,橘子星球公司不仅与孙黎明签订了劳动合同，而且明确了岗位、报酬。孙黎明在实际工作中的工作强度、工作时间、工作要求、劳动报酬等方面亦与橘子星球公司其他工作人员没有明显差别。因此，孙黎明在橘子星球公司工作的情形不应视为实习。双方签订劳动合同,应是双方真实意思的表示，且不违反法律、行政法规的禁止性规定，该劳动合同合法、有效，对双方均具有法律约束力，双方已形成劳动合同关系。双方签订的劳动合同首页载明孙黎明在橘子星球公司工作起始时间为2015年7月1日，该劳动合同的落款时间为2015年9月11日，双方系在平等自愿、协商一致的基础上补签了劳动合同，孙黎明对劳动合同载明的合同起始时间为2015年7月1日也予以认可，应认定为有效，故橘子星球公司无需向孙黎明支付2015年8月1日至9月10日期间的未签订书面劳动合同二倍工资差额。橘子星球公司主张其无需支付孙黎明未签订书面劳动合同二倍工资差额的上诉请求，依据充分，本院予以支持。
关于第三项争议焦点即橘子星球公司是否应当支付孙黎明违法解除劳动合同赔偿金的问题。经本院审查，橘子星球公司以孙黎明抗拒工作安排、对公司政策不执行、消极抵抗、严重影响公司正常运营为由，与孙黎明解除劳动关系，但对该解除决定所依据的事实及规章制度均未提供证据予以证明。橘子星球公司上诉主张孙黎明另行注册公司，但亦未举证证明孙黎明存在该项行为及该行为违反了橘子星球公司的规章制度。因此，橘子星球公司据此与孙黎明解除劳动关系，违反法律规定，应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，向孙黎明支付相应的赔偿金。经计算，孙黎明离职前月平均工资为8666.67元[（8000元/月+8000元/月+10000元/月）÷3个月×0.5个月×2]。橘子星球公司上诉主张其无需支付孙黎明违法解除劳动合同赔偿金，证据不足，本院不予支持。
综上所述，橘子星球公司主张无需支付孙黎明未签订书面劳动合同二倍工资差额的上诉请求，依据充分，本院依法予以支持。一审判决适用法律错误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第十九条、第三十条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销南京市栖霞区人民法院（2015）栖民初字第4040号民事判决；
二、南京橘子星球网络科技有限公司于本判决生效之日起10日内支付孙黎明工资7120.24元及违法解除劳动合同赔偿金8666.67元，合计15786.91元。
三、驳回孙黎明的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，由上诉人橘子星球公司负担，本院免予收取。
本判决为终审判决。
审判长 崔 民
审判员 蔡晓文
审判员 王 熠
二〇一七年一月三日
书记员 莫欣欣