湖南省长沙市岳麓区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）岳民初字第01986号
原告廖志奇。
委托代理人侯革斗。
被告吴兴军。
被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司，住湖南省长沙市开福区芙蓉中路一段161号新时代广场1、3楼。
负责人程孝忠，该公司总经理。
委托代理人王玉辉，湖南金桥律师事务所律师。
原告廖志奇诉被告吴兴军、中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后依法由本院审判员肖必芳适用简易程序公开开庭进行了审理，书记员杨玮担任庭审记录。原告廖志奇及其委托代理人侯革斗、被告吴兴军、被告保险公司的委托代理人王玉辉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告廖志奇诉称：2013年3月14日，被告吴兴军驾驶湘N×××××小型轿车（车主为怀化尹祥房地产开发有限公司）在岳麓区金星路与含光路交界地段撞上驾驶摩托车的原告廖志奇，造成原告严重受伤的事实。伤后原告被送往湖南航天医院治疗，2013年4月6日出院，住院24天，诊断为：1、脑震荡；2、颅底骨折；3、右颧弓骨折；4、右颞部软组织挫裂伤；5、多处软组织挫伤，皮肤擦伤。出院医嘱：1、注意休息，加强营养；2、继续康复治疗；3、定期复查，不适随诊。岳麓区公安局交警大队委托的龙人司法鉴定中心作出鉴定，鉴定结论为：1、误工时间为3个月，住院期间1人护理；2、后期康复治疗费3000元。长沙市岳麓区公安局交警大队彭俊警官对本次交通事故制作了道路交通事故证明现场图，并向事故当事人调查了事故发生的相关情况。依据保险单信息可知湘N×××××车在中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司已经购买交强险和商业第三者责任险。基于以上事实，原告请求支付如下赔偿项目：医疗费自付12607.2元，后期治疗费3000元，住院伙食补助费24天×30=720元，护理费24天×36067／12／30／=2405元，误工费3个月×5000=15000元，鉴定费1500元，精神损害抚慰金3000元，交通费1000元，营养费3000元，电动车车损1500元，以上各项损失共计43732元。双方就赔偿问题曾多次商讨无果，原告为维护自身的合法权益，特向法院提起诉讼，请求依法判决：一、被告一次性赔偿各项损失共计43732元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司在其交通强制保险和商业第三者责任保险金额范围内承担赔偿责任；三、被告承担本案诉讼费。
被告吴兴军辩称：原告提到的电动车赔偿，原告的是摩托车，不是电动车。起诉状中红灯的问题应该遵循事实，原告没有戴头盔，并且是行驶在二环上，二环是禁止摩托车行驶的。
被告保险公司辩称：一、保险合同约定，被告是湘N×××××小型轿车的保险人，被告将依据保险合同对伤者进行理赔：1、湘N×××××在被告购买的险种有：交通强制险：医疗费1万，伤残11万、财产0.2万；商业第三者责任保险50万，含不计免赔。保险期间为2012年10月1日零点起2013年9月30日24时，根据本案中的保险事故，应启动交通强制险和商业险第三者责任险种对伤者进行理赔。2、相关保险条款的免赔约定。特别约定：违超、超速、疲劳驾驶加扣10%。二、保险事故造成的实际损失。第三者损失：1、医疗费：12607.2元，应有效票据为证，并且依保险合同扣减非基本医保范围外的费用25%。2、后期治疗费3000元，有司法鉴定意见为证，无异议。3、住院伙食补助费720元，依住院天数，以每天30元为准计算。4、护理费的主张，应当依住院天数，以护理行业标准计算。5、误工费用依5000元每月计算过高，应该以建筑行业标准计算为准。6、鉴定费1500元，被告依据保险合同约定不承担，此费用应当由驾驶员吴兴军承担。7、精神损害抚慰金的赔偿，一般伤残程度以上才能得到主张，具体请求法庭酌情认定。8、交通费、营养费主张过高，请求予以酌减。9、电动车车损应当以损失鉴定意见或者维修票据为证。综上所述，被告将在确定伤者实际损失的基础上，依保险合同中的约定，在保险金额范围内合法合理的对伤者进行理赔。
经审理查明：2013年3月14日12时55分许，被告吴兴军驾驶怀化尹祥房地产开发有限公司所有的湘N×××××号机动车沿金星路由南往北行驶，恰遇原告驾驶湘A×××××二轮摩托车沿含光路由西往东转入金星路后由南往北行驶。被告吴兴军所驾车左侧与原告所驾二轮摩托车右侧发生刮擦，造成两车受损、原告受伤的交通事故。2014年3月4日，长沙市公安局交通警察支队岳麓交通警察大队出具《道路交通事故证明》，认为“鉴于此事故发生后双方当事人对事故现场路口信号灯工作情况的反映存在分歧，且无证人对此事故事实佐证，加之该路口无监控视频资料，故该事故发生的原因我队无法彻底查清。”
事故后，原告被送往湖南航天医院救治，共花费急诊费医疗费共计872.54元，上述费用均由被告吴兴军支付；原告在湖南航天医院共住院24天（2013年3月14日至2013年4月6日止），出院诊断为：1、脑震荡；2、颅底骨折；3、右颧弓骨折；4、右颞部软组织挫裂伤；5、多处软组织挫伤，皮肤擦伤。出院医嘱为：1、注意休息，加强营养；2、继续康复治疗；3、定期复查，不适随诊。原告住院期间共发生住院医疗费16092.57元，其中被告吴兴军垫付4500元，原告廖志奇自行支付11600元，另原告于2013年4月10日支付了西药费7.2元。2013年12月23日，长沙市交警支队岳麓大队委托湖南省龙人司法鉴定中心对原告伤残、误工、护理时限、后期治疗费进行鉴定，该中心于2013年12月27日出具鉴定意见认为：1、被鉴定人廖志奇头部外伤未达到伤残；2、伤后休息叁个月，住院期间壹人护理；3、后期康复费如复查、服药等费用约需叁仟元左右。上述鉴定共花费鉴定费1500元，会诊费500元。
另查明，1.肇事车辆湘N×××××为怀化尹祥房地产开发有限公司所有，被告吴兴军系借用该车辆，该车辆在被告保险公司处购买了交强险和商业第三者责任保险500000元（不计免赔），且此次事故发生在保险有效期内。2.被告吴兴军在长沙市公安局交警支队岳麓大队交纳了事故担保金5000元。3、1990年1月1日，原告廖志奇获得初级施工员资格证，现在长沙市岳麓区好的园林有限公司上班。4、在本案审理过程中，原告自愿撤回了对被告怀化尹祥房地产开发有限公司的起诉，本院予以准许。
上述事实，有当事人的当庭陈述，原告提交并经庭审质证的交通事故证明、驾驶证、行驶证、保险单、医院病历等资料、医疗费票据、湖南省龙人司法鉴定中心鉴定结论、施工员资质证等证据，被告吴兴军提交并经庭审质证的医疗费票据等证据予以证实，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为：
一、关于侵权责任承担的认定。此次交通事故中，被告吴兴军驾驶湘N×××××号机动车沿金星路由南往北行驶时与原告驾驶湘A×××××二轮摩托车发生刮擦，事故地点在马路中间车道靠左。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条规定，机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。本案中，原、被告双方驾驶车辆时，未注意同向车辆的行驶情况，致使发生交通事故，原、被告双方对此次交通事故的发生均有过错。但原告所驾驶的摩托车与被告吴兴军所驾驶的机动车相比，被告吴兴军所驾驶的机动车危险性较大、回避危险的能力较强，被告吴兴军驾驶机动车辆在行驶过程中的注意义务应大于原告所驾驶的摩托车。因交警部门未作出事故责任认定，综合原、被告的过错程度及双方所应尽的注意义务，本院确定被告在本次事故中承担主要责任，原告承担次要责任。被告主张原告驾驶摩托车时未戴安全帽，但未提供充分证据证实，本院不予采纳。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条规定，因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。本案被告吴兴军借用怀化尹祥房地产开发有限公司车辆使用，现有证据无法证实怀化尹祥房地产开发有限公司对损害的发生存在过错，故被告吴兴军应当对本次事故承担赔偿责任。另根据侵权责任法、道路交通安全法的相关规定，原告的各项损失应先由被告保险公司在交强险范围内予以赔偿；不足部分应由肇事双方根据事故责任划分情况承担相应责任。本院结合事故中肇事双方的违法事实、过错程度等综合因素，对于原告超过交强险赔偿范围的损失，认定被告吴兴军承担70%的赔偿责任，原告自行承担30%的责任。又因湘N×××××号机动车在被告保险公司投保了商业三者险500000元（不计免赔），因此根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，原告超过交强险范围而应由被告吴兴军承担的损失，由被告保险公司根据保险合同在商业三者险赔偿范围内予以赔偿，被告保险公司根据保险合同不予理赔部分由被告吴兴军承担。
二、关于原告各项损失的认定。
1.关于医疗费，根据有效票据确定为16972.31元；2.后续治疗费，根据司法鉴定意见、原告的实际情况本院认定为3000元；3.关于住院伙食补助费，根据原告的住院时间认定为720元（30元／天×24天=720元）；4.关于营养费，根据原告的伤病及医嘱情况酌情认定为1000元；5.关于误工费，因原告未提供充分证据证实实际减少的收入情况，本院结合鉴定意见并参照上一年度湖南省城镇非私营单位在岗职工年平均工资（建筑业）本院认定为8276.5元（33106元／年÷12个月×3月=8276.5元）；6.关于护理费，结合鉴定意见、原告的住院情况、并参照上年度湖南省城镇非私营单位在岗职工年平均工资（居民服务、修理和其他服务业）认定为2371.5元（36067元／年÷365天×24天=2371.5元）；8.关于交通费，根据原告的就医情况本院酌情认定为600元；9.关于精神抚慰金，本院根据原告的受伤情况、双方的过错程度等综合因素认定为1000元；10.关于鉴定费，根据原告提供的票据认定为2000元；11、财产损失，因原告未提供修理费发票及物价鉴定，对其要求赔偿1500元的诉请本院不予支持，但考虑到原告的摩托车确实在事故中损坏，现本院酌情认定800元。
原告的上述损失合计为36740.31元，其中医疗费项下的损失为21692.31元（医疗费16972.31元、后续治疗费3000元、住院伙食补助费720元、营养费1000元，合计21692.31元），由被告保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元。伤残项下的损失为12248元（误工费8276.5元、护理费2371.5元、交通费600元、精神抚慰金1000元，合计12248元），由被告保险公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿原告12248元。财产损失800元，由被告保险公司在交强险财产损失赔偿限额内赔偿800元。原告超过交强险赔偿范围的损失为13692.31元（36740.31-10000-12248-800元=13692.31元），由被告吴兴军赔偿9584.62元（13692.31×70%=9584.62元），原告自行承担4107.69元（13692.31×30%=4107.69元）。因肇事车辆购买了第三者责任保险（不计免赔）500000元，根据保险合同约定，被告保险公司应当在商业三者险范围内赔偿原告9584.62元，因被告吴兴军已经垫付医疗费5372.54元，该款应在被告保险公司支付给原告的赔偿款中予以扣减，即被告保险公司应赔偿原告廖志奇27260.08元（10000＋12248＋800＋9584.62-5372.54=27260.08元）。被告吴兴军所垫付的费用由其根据保险合同约定向被告保险公司追偿。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条、第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、限被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决生效后十日内支付原告廖志奇赔偿款合计27260.08元；
二、驳回原告廖志奇的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费减半收取150元，由被告吴兴军承担，此款原告已垫付，由被告吴兴军在本判决书生效后十日支付给原告廖志奇。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审判员 肖必芳
二〇一四年四月二十九日
书记员 杨 玮