四川省宜宾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）宜民终字第629号
上诉人（原审被告）四川省长宁县卧龙建筑有限责任公司。
法定代表人罗敏。
委托代理人张静、王烨。
被上诉人（原审原告）李德全，男。
监护人李学之（李德全之父），男。
监护人陈昌银（李德全之妻），女。
委托代理人陈德银。
被上诉人（原审被告）李永贵，男。
委托代理人李飞华。
上诉人四川省长宁县卧龙建筑有限责任公司（以下简称长宁县卧龙建司）因工伤保险待遇纠纷一案，不服长宁县人民法院（2012）长民初字第755号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
经审理查明：被上诉人李德全系上诉人长宁县卧龙建司职工。2010年1月18日下午1点40分左右，李德全在长宁镇半岛豪庭小区工地大门，搭设的脚手架上给墙体粉糊抹灰，被上诉人李永贵雇请的驾驶员周裕彬驾驶的川Q198**号大货车擦挂搭设的脚手架，致使脚手架倒塌，造成李德全从脚手架上摔下受伤。李德全受伤后，送往长宁县人民医院和宜宾市第二人民医院住院治疗共计374天，其中长宁县人民医院医疗费4536.95元、宜宾市第二人民医院医疗费275787.93元，另外，李德全在院外还购买了人体白蛋白药物和零药治疗。李德全的伤情经医院诊断为：重型颅脑损伤、弥漫型脑肿胀、多发性脑出血、多发性颅折、颅底骨折等。2010年12月31日经宜宾市人力资源和劳动保障局以宜人社认字（2010）0039号《工伤认定决定书》认定职工李德全属工伤，2011年5月12经宜宾市劳动能力鉴定委员会鉴定为4级伤残及部分护理依赖，2011年9月20经四川省劳动能力鉴定委员会再次鉴定为2级伤残，大部分护理依赖。2011年12月2日，经四川临港司法鉴定所鉴定，李德全长期医疗依赖、康复治疗5年、续医费为人民币12万元。2011年11月22日李德全向长宁县劳动争议仲裁委员会提出申请，该委员会逾期未作出裁决。
李德全在一审诉讼过程中，申请法院先予执行，原审法院于2012年9月19日作出（2012）长民保字第16号民事裁定书，裁定由长宁县卧龙建司先行支付40000元。在一审审理中双方当事人确认长宁县卧龙建司给付李德全工资20300元，支付李学之、李洪泽、陈昌银工资18220元，共计38520元，另预支10000元，上述合计，长宁县卧司已经给付李德全88520元。李德全系在为单位工作中受伤，长宁县卧龙建司未为李德全缴纳工伤保险。
原审法院认为：2010年1月18日下午1点40分左右，原告在长宁镇半岛豪庭小区工地工作时，被告大货车擦挂搭设的脚手架，致使脚手架倒塌，造成原告从脚手架上摔下受伤的事实属实，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉，请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。”被告作为用人单位应当依法为原告（职工）缴纳工伤保险，但是被告未按照法律规定为原告缴纳，原告要求人民法院按照《工伤保险条例》的规定处理工伤保险相关待遇，是依法行使自己的权利。本案应按《工伤保险条例》的规定处理，若因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人在获得工伤保险待遇赔偿后，可以要求第三人承担民事责任。原告在本案中支持的赔偿项目和金额为：一、原告主张的医疗费53748.9元，原告出院后接受治疗的医药费11352.5元因已经计算了续医费，再行计算出院医疗费属于重复计算，不予支持；医疗费调整为42396.4元。二、续医费120000元，予以支持。三、护理费原告住院374天，出院后到定残236天，从住院起已经瘫痪，住院期间二人护理合情合理，出院后到定残期间一人护理较为恰当。护理费调整为374天×2×50=37400元；出院到定残一人护理，236天×50=11800元，共计49200元。四、住院伙食补助费374天×12=4488元，予以支持。五、原告主张的工伤医疗期为20个月工资，符合《工伤保险条例》的规定，停工留薪期工资42000元，即20月×2100月／元=42000元。予以支持。六、原告主张的残疾辅助器具费、营养费2890元，予以支持。七、原告李德全主张贷款治病利息损失13030.04元，原告贷款治病提供了相关证据，原告的确垫付了医疗费，酌情支持8000元。八、原告因受伤其劳动能力鉴定费和司法鉴定费及因鉴定所产生的检查费3509元；予以支持。九、原告主张其护理人员在医院护理原告期间的食、宿等费25170元和产生的交通费17868.5元；由于原告受伤后，生命垂危，家属为配合医院救治食宿，申请工伤认定、劳动能力鉴定、申请仲裁等，发生工伤到现在已经三年，时间较长，酌情支持30000元。十、一次性伤残补助金52500元；根据《工伤保险条例》第三十五条规定，“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，原告系二级伤残，原告工资应当以2100元计算本人工资。即25月×2100元=52500元。十一、原告一次性享受工伤待遇580753元。根据宜宾市人力资源和社会保障局关于公布2012年度社会保险适用平均工资标准的通知（宜人社发（2012）79号）文件规定，“宜宾市2011年全部单位职工年平均工资为30068元”，2010年四川省人口平均预期寿命达到74.75岁，原告定残时48岁，四川省人口平均预期寿命74.75岁，原告还需计算26.75岁，原告生活护理费应计算26.75年。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一级伤残，每满一年发给3.3个月；二级伤残，每满一年发给3个月。一至四级伤残一次性享受伤残津贴待遇的标准不得低于100个月、90个月、80个月、70个月。一次性医疗补助金每满一年增发0.3个月（职业病人员加发0.2个月），不得低于6个月（职业病人员10个月）；需要生活护理的人员，按照鉴定的生活护理等级，每满一年增发0.7、0.5、0.3个月生活护理费，不得低于14、10、6个月规定；1.原告伤残津贴90月×2505.67（30068÷12）=225510元；2、增发一次性医疗补助金：（26.75×0.3）8.025月×2505.67（30068÷12）元=20108元；3、生活护理费：26.75年（30068元÷12月×40%）=321月×1002.27元=321729元；4、增发生活护理费：（26.75年×0.5月）（30068元÷12月40%）=13.375月×1002.27元=13406元；以上共计：580753元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、第七十八条、七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第四条、《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十一条之规定，判决如下：一、原告李德全与被告四川省长宁县卧龙建筑有限责任公司从判决生效之日起解除劳动关系；二、被告四川省长宁县卧龙建筑有限责任公司应于本判决生效后十日内支付原告李德全医疗费和续医费162396.40元、护理费49220元、住院伙食补助费4488元、停工留薪期工资42000元、残疾辅助器具费、营养费2890元、贷款利息损失8000元、鉴定费及因鉴定产生的检查费3509元、交通费和护理人员在医院的食宿费30000元、伤残补助金52500元、一次性享受工伤长期待遇580753元共计935736.40元；被告四川省长宁县卧龙建筑有限责任公司扣除已经支付原告李德全88520元；三、驳回原告李德全的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由被告四川省长宁县卧龙建筑有限责任公司负担。
宣判后，原审被告长宁县卧龙建司不服，向本院提起上诉，请求撤销原判予以改判。其主要理由是：原审法院审理中出现两个程序错误：一是工伤保险待遇纠纷案件未经劳动部门仲裁是典型的程序错误；二是本案未审理被上诉人李永贵人身损害赔偿纠纷，先审理本案出现了程序错误。实体方面：被上诉人李德全主张的赔偿费用严重偏高：1、一审法院支持被上诉人李德全购买的人体白蛋白17980元和零药1416.4元（如感冒清热颗粒、咳特灵胶囊等与本病无关的药品）不符合法律规定；2、续医费120000元还没有实际产生，应待以后实际产生后再支付；3、贷款利息损失4502与本案无关；4、停工留薪工资20个月没有法律依据，应当以12个月计算；5、一次性生活护理费321729元和一次性增发生活护理费13406元不符合法律规定，应当按月进行支付。
被上诉人李德全答辩称：自己于2011年11月18日就本起工伤保险待遇纠纷案件就向长宁县劳动争议仲裁委提出了仲裁申请。仲裁委对在法定期限内未作出裁决作出了说明，原审法院才受理了本案。本案被上诉人向上诉人请求按《工伤保险条例》的规定赔偿工伤保险相关待遇是依法行使自己的权利，符合有关法律规定，一审法院审理程序并未违法。被上诉人受伤后五十多天一直处于昏迷的植物人状态，每天就靠人体白蛋白和氧气延续生命，医院无此药物，家属按医嘱到院外医药公司购买。被上诉人住院期间多次发热发烧，感冒清热颗粒、咳特灵胶囊等也是按医嘱在院外购买，长宁县医院和宜宾市二医院的病历上均有记载。续医费是经过鉴定必然产生的费用，被上诉人出院后已经产生了几万元续医费，上诉人都一直不支付，怎么能按月进行支付。由于上诉人经常拖欠被上诉人医疗费，被上诉人自己支付了医疗费约8万元，不得不贷款治病，其贷款用途上也载明是“治病”，一审支持贷款利息损失并无明显不当。被上诉人从工伤发生到评定伤残等级时正好是20个月，一审法院按《工伤保险条例》第三十三条规定计算被上诉人停工留薪工资20个月系依“工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇”的规定进行计算的，符合有关法律规定。一个连医疗费都不积极支付的用人单位，能自愿积极地每月支付被上诉人的一次性生活护理费和一次性增发生活护理费吗？综上所述，原判正确，应予维持。
本院认为，被上诉人李德全系上诉人长宁县卧龙建司单位职工，李德全在工作中受伤，已经宜宾市人力资源和劳动保障局认定为工伤，用人单位上诉人长宁县卧龙建司未为被上诉人李德全缴纳工伤保险，应承担支付工伤保险待遇的相应责任。被上诉人李德全向用人单位上诉人长宁县卧龙建司主张工伤保险待遇是依法行使自己诉权的行为，符合有关法律规定，本院予以支持。被上诉人李德全向劳动争议仲裁部门提出仲裁申请，仲裁部门在法定最长期限内未作出裁决，原审法院依法受理被上诉人李德全的起诉，在程序上并无不当。被上诉人李德全所受的伤害经四川省劳动能力鉴定委员会鉴定为2级伤残，大部分护理依赖，现处于大小便失禁、失语、痴呆、完全瘫痪状态。被上诉人李德全从2010年1月发生工伤至今近四年时间，先后在长宁县医院抢救，在宜宾市二医院住院治疗370多天，申请工伤认定和劳动能力鉴定耗时一年多，往返成都申请劳动能力和伤残鉴定必然产生交通、护理等费用，且这些费用均有相应票据予以证明，原判认定交通、护理、食、宿补助等费用，较为符合本案客观实际，本院予以支持。被上诉人李德全自行贷款支付了几万元续医费，借款合同上的贷款用途也载明是“治病”，原判支持了部分贷款利息损失并无明显不当。被上诉人李德全从工伤发生到评定伤残等级时正好是20个月，根据《工伤保险条例》第三十三第二款“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。……”的规定，被上诉人李德全经四川省劳动能力鉴定委员会鉴定为2级伤残，大部分护理依赖，现处于大小便失禁、失语、痴呆、完全瘫痪状态，原判根据本案客观实际，支持李德全停工留薪期工资20个月，符合《工伤保险条例》的规定，本院予以支持。原判已解除了被上诉人李德全和上诉人长宁县卧龙建司之间的劳动关系，上诉人长宁县卧龙建司要求按月支付被上诉人李德全一次性生活护理费和一次性增发生活护理费的请求，本院不予支持。综上所述，原判认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人四川省长宁县卧龙建筑有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 何锡强
审 判 员 胡振东
代理审判员 唐福均
二〇一三年七月八日
书 记 员 王 春