山东省临沂市中级人民法院
刑 事 判 决 书
临刑二终字第19号
原公诉机关山东省郯城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张乐华，曾用名周士军，男，汉族，中共党员。2011年1月至2013年1月担任郯城县环保局环境监察一中队中队长，2013年1月至案发前担任郯城县环保局环境监察开发区中队中队长。因涉嫌犯环境监管失职罪、受贿罪于2013年6月10日被刑事拘留，同年6月25日被取保候审，同年12月3日被逮捕。现押于郯城县看守所。
辩护人左琦，山东博睿律师事务所律师。
辩护人马舒宁，北京市炜衡律师事务所律师。
山东省郯城县人民法院审理郯城县人民检察院指控原审被告人张乐华犯环境监管失职、挪用公款罪一案，于2013年12月8日作出（2013）郯刑初字第439号刑事判决。原审被告人张乐华不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人并听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，一、环境监管失职罪
2011年11月，被告人张乐华在担任郯城县环保局环境监察一中队中队长期间，在查处吴伟平、唐明星（另案处理）等人经营的化工厂违法生产过程中，未认真履行环境保护监管职责，严重不负责任，放任该化工厂继续生产、排放含有四氯化碳成分的污水，导致发生重大环境污染事故，造成临近该化工厂的郯城县红校渔场鱼类大量死亡。经山东省淡水渔业监测中心鉴定，该次污染事故造成直接经济损失总额为610095.77元。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的证人张集文、王明玉、杜建国等人的证言，12369举报结转记录及交办通知、地表水监测结果、郯城县环保局调查报告及现场方位图、照片、山东省淡水渔业监测中心事故鉴定与经济损失评估证明等书证以及被告人张乐华的供述等证据予以证实。
二、挪用公款罪
2011年6月至2013年5月，被告人张乐华利用担任郯城县环保局环境监察一中队、开发区中队中队长的职务之便，多次挪用公款共计21万元。具体犯罪事实如下：
1、2011年6月28日，被告人张乐华利用职务之便，挪用一中队收取的罚没款2万元给马英彩用于做生意使用，2011年7月7日张乐华将该款项归还。
2、2011年12月19日，被告人张乐华利用职务之便，挪用一中队收取的罚没款6万元给马英彩用于做生意使用，2011年12月29日张乐华将该款项归还。
3、2012年4月16日，被告人张乐华利用职务之便，挪用一中队收取的罚没款7万元给马洪栋用于做生意使用，2013年6月6日张乐华将该款项归还。
4、2012年6月5日，被告人张乐华利用职务之便，挪用一中队收取的罚没款3万元给于鹏飞个人使用，2013年5月8日张乐华将该款项归还。
5、2013年1月15日，被告人张乐华利用职务之便，挪用一中队收取的罚没款3万元给张集文个人使用，2013年5月8日张乐华将该款项归还。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的证人马英彩、张集文、于鹏飞等人的证言、收费明细证明、转账明细、银行账户明细及存取款凭证、搜查扣押物品文件清单、张乐华日记本复印件等书证以及被告人张乐华的供述等证据予以证实。
本案事实还有户籍证明、郯城县环境保护局证明、发破案经过、立案决定书等书证予以证实。
原审法院认为，被告人张乐华作为负有环境保护监督管理职责的国家机关工作人员，严重不负责任，导致发生重大环境污染事故，致使公私财产遭受重大损失，其行为构成环境监管失职罪；作为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，数额较大，进行营利活动，或挪用公款数额较大，超过三个月未还，其行为构成挪用公款罪。被告人张乐华一人犯数罪，依法应当数罪并罚。鉴于被告人张乐华在案发前将挪用公款全部归还，能够主动自愿认罪，对其可以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第四百零八条、第三百八十四条第一款、第六十九条、第六十七条第三款和《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第三条之规定，以被告人张乐华犯环境监管失职罪，判处有期徒刑十个月；犯挪用公款罪，判处有期徒刑五年，决定执行有期徒刑五年。
宣判送达后，原审被告人张乐华不服，提出上诉。上诉理由如下：上诉人已履行环境保护监管职责，上诉人的监管行为与损失结果之间不存在必然因果关系，因此上诉人的行为不构成环境监管失职罪；上诉人借给马英彩的款没有超过三个月，不应认定为挪用公款罪；张集文的3万元在交接之前已经被张集文挪用了，上诉人对此并不知情，不应构成挪用公款罪；上诉人的挪用公款罪应构成自首。其辩护人提出了与上诉理由相同的辩护意见。
经二审审理查明的事实和证据与一审判决相同。
本院认为，上诉人张乐华作为负有环境保护监督管理职责的国家机关工作人员，严重不负责任，导致发生重大环境污染事故，致使公私财产遭受重大损失，其行为已构成环境监管失职罪；作为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，数额较大，进行营利活动，或挪用公款数额较大，超过三个月未还，其行为已构成挪用公款罪。上诉人张乐华犯数罪，应依法对其数罪并罚。
对于上诉人张乐华及其辩护人所提“上诉人已履行环境保护监管职责，上诉人的监管行为与损失结果之间不存在必然因果关系，因此上诉人的行为不构成环境监管失职罪”的上诉理由及辩护意见，经审理认为，上诉人张乐华作为负有环境保护监督管理职责的国家机关工作人员，在履行环境监管工作中严重不负责任，放任化工厂排放污水，致使郯城县红校渔场鱼类大量死亡，直接经济损失达61万余元，其行为已构成环境监管失职罪，故对该上诉理由及辩护意见不予采纳。对于上诉人张乐华及其辩护人所提“上诉人借给马英彩的款没有超过三个月，不应认定为挪用公款罪”的上诉理由及辩护意见，经审理认为，证人马英彩的证言与上诉人张乐华的供述相互印证，证实上诉人张乐华将公款借给马英彩进行营利活动，其行为已符合挪用公款罪的犯罪构成要件，故对该上诉理由及辩护意见不予采纳。对于上诉人张乐华及其辩护人所提“张集文的3万元在交接之前已经被张集文挪用了，上诉人对此并不知情，不应构成挪用公款罪”的上诉理由及辩护意见，经审理认为，上诉人张乐华作为主管领导，在张集文提出借用公款归个人使用的情况下，同意让张集文借用公款，超过三个月未还，其行为已构成挪用公款罪，故对该上诉理由及辩护意见不予采纳。对于上诉人张乐华及其辩护人所提“上诉人的挪用公款罪应构成自首”的上诉理由及辩护意见，经审理认为，根据本案的立案决定书及侦查机关对上诉人张乐华的讯问材料，侦查机关在对上诉人张乐华立案侦查及扣押上诉人张乐华的日记本后，并没有证据证实侦查机关业已掌握了张乐华挪用公款的犯罪事实，在上诉人张乐华供述了相关挪用公款的犯罪事实后，侦查机关才根据张乐华的供述去查证相关证人及书证，因此，上诉人张乐华在侦查机关尚未掌握其挪用公款犯罪事实的情况下如实供述自己犯罪事实的行为应构成自首，故对该上诉理由及辩护意见予以采纳。
综上，鉴于上诉人张乐华所犯挪用公款罪系自首，可依法对其减轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项、《中华人民共和国刑法》第四百零八条、第三百八十四条第一款、第六十九条、第六十七条第二款和《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第三条之规定，判决如下：
维持山东省郯城县人民法院（2013）郯刑初字第439号刑事判决中对被告人张乐华犯环境监管失职罪的定罪量刑部分及犯挪用公款罪的定罪部分，即“被告人张乐华犯环境监管失职罪，判处有期徒刑十个月；犯挪用公款罪”。
撤销山东省郯城县人民法院（2013）郯刑初字第439号刑事判决中对被告人张乐华犯挪用公款罪的量刑及决定执行刑期部分，即“判处被告人张乐华有期徒刑五年，决定执行有期徒刑五年”。
三、上诉人张乐华犯环境监管失职罪，判处有期徒刑十个月；犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年零六个月，决定执行有期徒刑三年零六个月。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月3日起至2017年5月18日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 郑 华
审 判 员 吴洪林
代理审判员 高俊峰
二〇一四年五月八日
书 记 员 刘文青