上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第20013号
原告张新厂。
委托代理人刘起麟，上海郭军律师事务所律师。
被告秦军伟。
委托代理人高翠英。
被告中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司。
负责人原廷会。
委托代理人孔令斌，上海王育文律师事务所律师。
原告张新厂与被告杨某某、XXXXXXX有限公司（以下至判决主文前简称XXXX公司）、中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司（以下至判决主文前简称平安保险江苏公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年5月29日立案受理后，依法适用简易程序。审理过程中，原告撤回对被告杨某某、XXXX公司的起诉，申请追加案外人秦军伟作为被告参加诉讼。本院依法口头裁定准许原告撤回对被告杨某某、XXXX公司的起诉，并依法通知案外人秦军伟作为被告参加诉讼。本案于2014年7月23日公开开庭进行了审理。原告张新厂的委托代理人刘起麟、被告秦军伟的委托代理人高翠英、被告平安保险江苏公司的委托代理人孔令斌均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张新厂诉称，2013年8月2日0时24分许，在上海市浦东新区G1501内侧53公里约500米处，驾驶员杨某某驾驶号牌为豫P6XX**（后拖挂豫PMX**挂）车辆与原告驾驶的号牌为豫PBXX**（后拖挂豫PJX**挂）机动车相撞，致原告受伤、车辆受损。经交警部门责任认定，驾驶员杨某某承担事故主要责任，原告承担事故次要责任。现因赔偿事宜无法协商一致，原告诉至法院，提出下列损失：医疗费44，386.16元（人民币，下同）、住院伙食补助费300元、营养费1，200元、护理费1，200元、误工费13，869元、鉴定费1，000元、交通费500元、衣物损失费500元、车辆修理费100，678元、车辆评估费2，700元、施救费2，810元、停车费504元、律师代理费3，000元。上述各项损失要求被告平安保险江苏公司先行在机动车交通事故责任强制保险（以下至判决主文前简称交强险）范围内承担赔偿责任，再行在第三者商业责任险（以下至判决主文前简称商业险）范围内承担70%的赔偿责任，仍有不足的由被告秦军伟作为驾驶员杨某某的雇主承担70%的赔偿责任。
被告秦军伟辩称，对原告陈述的事故经过、责任认定和投保情况均无异议。驾驶员杨某某是经朋友介绍为其开车的驾驶员，事故车辆由其出资购买，其为实际车主，挂靠在XXXX公司名下，其与XXXX公司有约定发生事故由其自己负责处理，不要求XXXX公司参加诉讼。关于原告提出的各项损失及相关证据，均由法院依法处理。事故发生后，其已经给付原告10，000元用于治疗，要求在本案中一并处理，如果超出其依法应承担的赔偿责任的，要求原告予以返还。
被告平安保险江苏公司辩称，对原告陈述的事故经过、责任认定和投保事实均无异议，同意在保险范围内依法承担赔偿责任。关于原告提出的各项损失及相关证据，对医疗病史及收据的真实性均无异议，要求扣除伙食费和非医保费用，认可司法鉴定意见书及鉴定费发票的真实性，但鉴定费不属于保险赔偿范围，交通费由法院依法酌定，衣物损失费不认可，对车辆损失费的证据的真实性无异议，认可挂车的损失金额，但对牵引车的评估金额持有异议，只认可保险公司评估的金额，停车费、评估费、律师代理费均不属于保险公司赔偿范围，认可住院伙食补助费和护理费，对其他各项损失的具体金额均持有异议。
审理过程中，原告确认被告秦军伟已经给付钱款的情况，同意在本案中一并处理。
经审理查明，2013年8月2日0时24分许，原告驾驶号牌为豫PBXX**（豫PJX**挂重型集装箱半挂车）重型半挂牵引车由北向南行驶至上海市浦东新区G1501内侧53公里约500米处时，适遇前方同方向行驶的驾驶员杨某某驾驶的豫P6XX**（豫PMX**挂重型集装箱半挂车）重型半挂牵引车变更车道，豫PBXX**（豫PJX**挂重型集装箱半挂车）重型半挂牵引车右前角撞击豫P6XX**（豫PMX**挂重型集装箱半挂车）重型半挂牵引车左后角，致两车损坏，原告受伤、车辆受损。经交警部门责任认定，驾驶员杨某某变更车道影响正常行驶，承担事故主要责任，原告未确保安全，承担事故次要责任。事故发生后，原告先后在中国人民解放军第八五医院、上海市浦东医院进行治疗，共产生医疗费44，386.20元。治疗过程中，被告秦军伟给付原告现金10，000元用于治疗。经交警部门委托，华东政法大学司法鉴定中心对原告的伤情进行鉴定，鉴定意见为：“被鉴定人张新厂因交通事故致双下肢伴挫裂伤血管神经肌腱损伤，现双下肢麻木、肿胀、疼痛活动加重，酌情给予伤后休息90日，营养30日，护理30日。”为此，原告支出鉴定费1，000元。后为赔偿事宜，原告诉至本院，又支出律师代理费3，000元。
另查明，豫P6XX**重型半挂牵引车在被告平安保险江苏公司处投保了交强险，豫P6XX**重型半挂牵引车和豫PMX**挂重型集装箱半挂车均在被告平安保险江苏公司处投保了商业险，商业险保险金额分别为50万元和5万元，均购买了不计免赔附加险，本起交通事故发生在保险期内。商业险保险条款第五条第（七）项约定：“停车费、保管费、扣车费及各种罚款”保险人不负责赔偿。第十七条约定：“保险事故发生后，保险人按照国家相关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的规定，并根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额。”
审理过程中，原告与被告平安保险江苏公司经协商就原告牵引车的损失金额达成一致意见，确认牵引车的损失金额为87，143元，被告平安保险江苏公司按照事故责任承担70%的赔偿责任。
上述事实，由道路交通事故认定书、医疗病史及收据、收条、司法鉴定意见书和鉴定费发票、律师代理费发票、机动车行驶证和驾驶证、交强险、商业险保单和商业险保险条款、确认书及原、被告的陈述等证据证实。
本院认为，机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损害，机动车同时投保机动车交强险和商业险的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由有过错的一方承担责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。而个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。本案中，被告秦军伟自认杨某某系其雇佣的驾驶员，因执行工作任务造成原告损害。驾驶的机动车在被告平安保险江苏公司处同时投保了交强险和商业险，经交警部门责任认定，驾驶员杨某某承担事故的主要责任，原告承担次要责任。故对原告的合理经济损失，先由被告平安保险江苏公司在交强险责任限额内予以赔偿；不足部分，再行在商业险的保险限额内根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由被告秦军伟按照事故责任比例承担。被告秦军伟已经给付的钱款，在本案中一并处理，如果垫付的金额已经超出其依法应承担的赔偿责任的，原告应当予以返还。关于商业险的赔偿范围问题，本院认为应当以保险合同约定为准。关于停车费，根据保险条款第五条第（七）项的约定，由被告秦军伟负担。关于非医保部分医疗费，鉴于商业险保险条款系格式条款，被告平安保险江苏公司作为该格式合同的提供者，对免除和减轻自身赔偿义务的条款负有提醒和释明义务，商业保险条款第十七条实际上减轻了保险人对医疗费的赔偿义务，但并无证据显示保险人已经向被保险人就该条款进行相关提醒和解释，故该条款对被保险人不产生效力，由此产生的不利后果由被告平安保险江苏公司负担，非医保费用仍然由被告平安保险江苏公司在保险限额范围内赔偿。关于鉴定费和评估费是否赔付在商业险保险条款中并未明确约定，鉴于商业险保险条款系格式条款，当因约定不明发生理解分歧的，按照不利于格式条款制定者理解，故鉴定费、评估费由被告平安保险江苏公司负担。律师代理费属于与诉讼相关的费用，由被告秦军伟承担。
关于本案原告合理损失的确认：（1）医疗费，本院经审核相关病史及收据，确认原告实际产生的医疗费金额为44，386.20元（含伙食费325.90元）；鉴于原告已经另行主张住院伙食补助费，本院支持医疗费44，060.30元。（2）住院伙食补助费，根据原告实际的住院天数为15天，原告主张300元未超出合理范围，本院予以支持。（3）营养费，根据原告的伤情和司法鉴定书关于营养期30日的鉴定意见，本院酌情支持900元。（4）护理费，参照上海市护工市场劳动报酬等实际情况，根据司法鉴定意见书，原告需护理30日，本院认为原告主张1，200元在合理范围，予以支持。（5）误工费，原告按照2012年度上海市交通运输业职工平均月工资4，623元的标准主张90日（根据司法鉴定意见书关于休息期的鉴定意见）的误工费13，869元，结合本起交通事故发生时原告实际在驾驶重型牵引车的情况，结合原告提交的道路交通运输从业人员资格证，本院对原告的该项主张予以支持。（6）鉴定费，原告主张1，000元，有司法鉴定意见书和鉴定费发票为证，本院予以支持。（7）交通费，本院考虑原告为疗伤及处理事故确需该方面费用的支出，根据实际就诊情况酌情支持200元。（8）衣物损失费，本院根据本起交通事故发生的具体情况，酌情支持200元。（9）车辆修理费，根据原告与被告平安保险江苏公司的协商意见，确认该项损失金额为88，743元（含牵引车87，143元、挂车1，600元）。（10）车辆评估费，原告主张2，700元，有价格评估报告书和评估费发票为证，本院予以支持。（11）施救费，原告主张2，810元，有施救牵引服务告知作业单及发票为证，本院予以支持。（12）停车费，原告主张504元，有发票为证，本院予以支持。（13）律师代理费，本院根据本案涉诉标的及相关律师收费标准，原告主张3，000元在合理范围，本院予以支持。综上，对原告的合理损失确认如下：①交强险“死亡伤残赔偿限额”项下损失为护理费1，200元、误工费13，869元、交通费200元，上述金额合计15，269元，由被告平安保险江苏公司在交强险范围内承担。②交强险“医疗费用赔偿限额”项下损失为医疗费44，060.30元、住院伙食补助费300元、营养费900元，上述损失金额合计45，260.30元，由被告平安保险江苏公司先行在交强险范围内承担10，000元，再行在商业险范围内承担余款35，260.30元70%的赔偿责任计24，682.20元。③交强险“财产损失赔偿限额”项下损失为衣物损失费200元、车辆修理费88，743元，上述损失金额合计88，943元，由被告平安保险江苏公司先行在交强险范围内承担2，000元，再行在商业险范围内承担余款86，943元70%的赔偿责任计60，860.10元。④鉴定费1，000元、评估费2，700元、施救费2，810元，上述损失共计6，510元，由被告平安保险江苏公司在商业险范围内按照事故责任承担70%的赔偿责任计4，557元。⑤停车费504元由被告秦军伟承担70%的赔偿责任计352.80元，律师代理费3，000元由被告秦军伟全额承担。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第三十五条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险范围内赔付原告张新厂27，269元，在第三者商业责任险限额范围内赔付原告张新厂90，099.30元，上述损失共计117，368.30元；
二、被告秦军伟赔偿原告张新厂各项损失共计3，352.80元，抵扣已经给付的现金10，000元，原告张新厂于本判决生效之日起十日内返还被告秦军伟6，647.20元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2，900元（原告张新厂已预交），减半收取计1，450元，由原告张新厂负担126元，被告秦军伟负担1，324元。被告秦军伟负担之款于本判决生效之日起七日内交至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 叶利芳
二〇一四年八月十三日
书 记 员 蒋莉莉
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
……
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
三、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。