广西壮族自治区玉林市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2016）桂09民终325号
上诉人（一审被告）：赵子森。
委托代理人：李廷复，广西顺通律师事务所律师。
委托代理人：胡朝汉。
被上诉人（一审原告）：韦华国。
委托代理人：那家法，广西知君律师事务所律师。
上诉人赵子森因与被上诉人韦华国提供劳务者受害责任纠纷一案，不服北流市人民法院（2015）北民初字第1546号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月14日受理后，依法组成合议庭，于2016年4月18日公开开庭审理了本案。上诉人赵子森的委托代理人李廷复、胡朝汉，被上诉人韦华国的委托代理人那家法到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2015年3月21日，韦华国经其本村人介绍到赵子森开办的北流市赵伯顺木材加工厂（以下简称赵伯顺木材厂）工作，负责刨木，韦华国只提供劳务领取报酬，赵子森提供厂房场地及机械。2015年4月8日晚19时许，韦华国在工作过程中被刨木机割伤右手，事故发生后，韦华国由赵子仪及工友送到北流市人民医院住院治疗，入院时经医院诊断为：右手掌部毁损伤，至2015年5月2日出院，住院23天，共用去医疗费14539.66元，上述医疗费赵子森已付清。出院医嘱：1、建议加强患肢功能锻炼，注意休息，适当加强营养；2、如有疼痛等不适，请及时回医院就诊。韦华国住院期间由其妻子梁冬梅护理。2015年5月11日，韦华国向右江司法鉴定中心申请伤残评定，该中心评定后作出（2015）临鉴字第127号伤残评定书，认定韦华国的伤残等级为七级。
另查明：赵伯顺木材厂系个体工商户，经营场所北流市民安镇十字铺第八水泥厂区内，经营者赵子森，经营范围：旋切单板、家具、锯材、原木加工及销售。赵伯顺木材厂经北流市工商行政管理局批准领取有营业执照。
参照2015年8月18日施行的《广西壮族自治区度道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》进行计算，韦华国因本案事故造成的损失有：医疗费14539.66元（赵子森已付清），住院伙食补助费2300元（住院23天，每天按100元计算），误工费1705.91元（住院误工23天，每天按农村劳动力标准74.17元计算），护理费1705.91元（住院23天，每天按1人护理计算，每人每天按农村劳动力标准74.17元计算），残疾赔偿金60520元（赔偿20年，每年按7565元，七级伤残按40%计算），交通费195元（按交通费发票），鉴定费及检查费844.9元（有发票为凭），合计81811.38元，赵子森已支付14539.66元，尚欠67271.72元。
2015年7月13日，韦华国向一审法院提起诉讼，主张其在赵子森开办的赵伯顺木材厂工作时被割伤右手，造成其经济损失，请求判令赵子森、赵子仪连带赔偿其残疾赔偿金、误工费、住院伙食补助费、护理费、住宿费、交通费、伤残鉴定及诊查费合计67618.9元。
一审法院认为：关于赵子森作为本案诉讼被告是否适格问题。根据庭审查明的事实，赵子森开办赵伯顺木材厂，领取有个体工商户营业执照，在核准范围内从事经营活动，并招聘部分工人从事加工、销售，赵子森符合用工主体，其作为本案诉讼被告是符合法律规定的，赵子森抗辩其是不适格被告，理由不成立，依法不予采纳。
关于韦华国与赵子森、赵子仪之间是什么样法律关系问题。韦华国主张是雇佣关系，赵子森主张其与韦华国姐夫卢志贵存在承揽关系，与韦华国不存在任何关系。根据庭审查明的事实，韦华国经人介绍到赵伯顺木材厂工作，韦华国提供的劳动力，领取是劳动报酬，韦华国工作场所及一切工具及原材料均是由赵子森提供，受赵子森管理和支配，符合雇佣关系法律特征，韦华国主张其与赵子森之间存在雇佣关系，证据充分，理由成立，依法应予采信。赵子森抗辩其与韦华国之间不存在雇佣关系，其与卢志贵之间存在承揽关系，证据不充分，理由不成立，依法不予采纳。
关于韦华国主张的损失是否符合法律规定，赵子森、赵子仪应否赔偿韦华国主张的损失。韦华国主张的误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金，赵子森没有异议，依法予以确认。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭”的规定，韦华国主张使用交通费2640元，仅提供交通费发票3张，合计金额195元，应以韦华国提供的交通费发票为准，对韦华国没有提供交通费的部分，因赵子森不认可，依法不予确认。韦华国主张鉴定费及检查费，有鉴定费发票及检查费发票据，依法予以确认。韦华国主张的住宿费，因其没有提供证据，赵子森不承认，依法不予确认。韦华国在赵子森经营的赵伯顺木材厂工作中受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，赵子森作为雇主，应当对韦华国的损失依法承担民事赔偿责任。韦华国受伤所使用医疗费，赵子森已支付，韦华国也没有主张，依法不作处理。韦华国请求赵子森赔偿误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、伤残鉴定费及诊查费，事实清楚，证据充分，理由成立，依法应予支持。韦华国请求赵子森赔偿住宿费，因韦华国没有提供证据，理由不成立，依法不予支持。韦华国与赵子仪之间既不存在雇佣关系，也不存在承揽关系，韦华国请求赵子仪赔偿损失，因缺乏事实依据和法律依据，依法不予支持。赵子森抗辩其依法不应承担民事责任，应由卢志贵承担本案民事赔偿责任，并要求韦华国返还已支付医疗费14539.66元，经查无实据，依法不予采信。
综合上述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，作出判决：一、赵子森赔偿误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、伤残鉴定费及诊查费共计67271.72元给韦华国；二、驳回韦华国的其他诉讼请求。案件受理费1490元，由赵子森负担。
上诉人赵子森不服一审判决，上诉称：一、一审法院明显偏袒被上诉人，认定事实错误，最终导致实体处理错误。上诉人与卢志贵是承揽合同关系，上诉人与被上诉人之间不存在雇佣关系，一审对此认定错误。二、一审适用法律错误，导致实体判决错误。本案是承揽关系，不是雇佣关系，因此应适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，而不应适用该司法解释第十一条第一款规定。三、上诉人开办的赵伯顺木材厂属经工商登记发证的个体工商户，属劳动法规定的用人单位，就算退一步说，被上诉人系在工作时间、工作场所内因工受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第三款及第十二条第一款规定，亦应按《工伤保险条例》有关规定先向有关部门申请处理，而不能直接到人民法院提起诉讼。因此，请求撤销一审判决，裁定驳回被上诉人的起诉或判决驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人韦华国答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律和实体判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
经本院审理查明：赵伯顺木材厂系赵子森开办，属个体工商户，于2015年3月31日领取了工商营业执照。2015年4月8日20时左右，韦华国在赵伯顺木材厂被刨木机割伤右手。事故发生后，韦华国被送到北流市人民医院住院治疗，诊断为：右手掌部毁损伤。韦华国住院至2015年5月2日出院，共23天，用去医疗费14539.66元，该费用赵子森已付清。2015年6月15日，右江司法鉴定中心对韦华国的伤残作出鉴定，结论：伤残等级为七级。二审庭审中，双方当事人均一致认可没有赵子仪该人，一审法院列赵子仪为共同被告属错列当事人。
本院认为：赵子森开办的赵伯顺木材厂系有雇工的个体工商户，属《工伤保险条例》第二条规定的用人单位。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第三款规定：“属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。”该司法解释第十二条第一款同时规定：“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。”根据上述法律规定，韦华国如认为其受伤系发生于工作时间和工作场所内，应按《工伤保险条例》有关规定向有关部门申请处理，在有关部门未对工伤认定、仲裁前，不能直接到人民法院起诉。赵子森辩称韦华国不是其开办的赵伯顺木材厂员工，对于韦华国是否属赵伯顺木材厂员工，应由相关部门在进行工伤认定时一并审查予以确认，本院对此争议问题不作认定。一审法院适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款处理本案属适用法律错误，本院依法予以纠正。赵子森上诉主张本案应先根据劳动法律法规处理的理由成立，本院对其该主张予以采信和支持。韦华国提起诉讼不符合民诉法规定的起诉条件，对其起诉依法应予裁定驳回。双方当事人均一致认可无赵子仪该人，一审将赵子仪列为共同被告错误，本院依法予纠正。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十四条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第二百零八条第三款之规定，裁定如下：
一、撤销北流市人民法院（2015）北民初字第1546号民事判决；
二、驳回被上诉人韦华国的起诉。
一审案件受理费1490元（被上诉人韦华国已预交745元），由一审法院退还745元给被上诉人韦华国；二审案件受理费1490元（上诉人赵子森已预交），由本院退还给上诉人赵子森。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 梁开路
审 判 员 潘斌发
代理审判员 李延召
二〇一六年五月二十四日
书 记 员 黄 彦