北京市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）三中民终字第12512号
上诉人（原审原告）北京兰娜玛氏商贸有限责任公司，住所地北京市朝阳区建国门外大街2号院4号楼101内116号商铺。
法定代表人马琳，总裁。
委托代理人黎赟，女，1983年4月24日出生。
被上诉人（原审被告）于珍珠，女，1983年11月11日出生。
委托代理人贾岩岩，北京市京国律师事务所律师。
上诉人北京兰娜玛氏商贸有限责任公司（以下简称兰娜玛氏公司）因与被上诉人于珍珠劳动争议一案，不服北京市朝阳区人民法院（2014）朝民初字第06132号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年9月12日立案受理后，依法组成由法官邢军担任审判长，法官江惠、巴晶焱参加的合议庭，于2014年9月17日公开开庭进行了审理，上诉人兰娜玛氏公司的委托代理人黎赟、被上诉人于珍珠的委托代理人贾岩岩到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
兰娜玛氏公司在一审中起诉称：于珍珠于2010年7月20日入职兰娜玛氏公司，担任银泰店店长职务，双方签订了期限为2010年7月20日至2013年9月19日的劳动合同，每月平均工资4000元，打卡发放。2013年7月18日因于珍珠无法胜任岗位，不同意公司调岗，消极怠工，兰娜玛氏公司口头通知并送达书面文件给于珍珠，与其解除劳动合同。于珍珠的年休假都已休完。同意支付于珍珠工资8786.05元。故诉至一审法院，请求判令兰娜玛氏公司不支付于珍珠：1.拖欠工资补偿金2196.51元；2.7天未休带薪年休假工资3440.69元；3.解除劳动合同的赔偿金32072.16元。
于珍珠在一审中答辩称：于珍珠入职后双方签订了两份劳动合同。月工资为5345.36元，在职期间从未休过年休假。因不同意调岗，公司于2013年7月18日违法解除劳动合同，现不同意兰娜玛氏公司的全部诉讼请求。
一审法院审理查明：于珍珠于2010年7月20日入职兰娜玛氏公司，担任银泰店铺店长，工作至2013年7月18日。关于月工资，兰娜玛氏公司主张为每月4000元。于珍珠主张2012年6月至2013年5月期间的实发平均工资5345.36元，并提交了银行对账单以证明其工资发放情况。银行对账单显示，于珍珠在2012年7月份至2013年6月份期间各月工资的款项数额分别为5039元、5550元、5227元、5527.74元、4622.53元、5015.84元、5833.94元、4613.78元、5766.14元、5798.94元、5515.84元、5633.61元。兰娜玛氏公司对银行对账单的真实性予以认可。兰娜玛氏公司每月10日通过银行打卡向于珍珠支付其上月整月工资，兰娜玛氏公司对于支付2013年6月l日至2013年7月18日期间的工资8786.05元无异议。
于珍珠主张，其在兰娜玛氏公司工作期间没有休过带薪年休假。兰娜玛氏公司则主张于珍珠在2013年3月13日至2013年3月17日期间休了2012年度带薪年休假，并提交了《员工请假申请表》予以证明。《员工请假申请表》中申请人、请假时间、请假原因及假别均为打印内容，未显示有于珍珠签名字样。于珍珠对《员工请假申请表》的真实性不予认可。仲裁审理中，于珍珠主张兰娜玛氏公司提出将其调岗至办公室并降低其薪资待遇，其不同意也没有去新的岗位工作，兰娜玛氏公司以其不服从调岗调薪决定与其解除劳动关系系违法。兰娜玛氏公司于2013年7月18日向于珍珠发出《通知函》，其中的内容为：“由于您不执行公司调岗调薪决定，给公司造成了巨大名誉及财产损失，现公司决定，从即日起解除与您的《劳动合同》……。”仲裁审理中，兰娜玛氏公司主张公司提出将于珍珠调岗至办公室，并说明岗位调整后岗位工资虽下调，但基本工资不变且将增加销售提成；于珍珠在长达半年的时间内均不同意且不积极工作，给其公司造成损失；于珍珠受到客户投诉2次以上且有其他违反公司规章制度的行为，其公司依法解除劳动关系。兰娜玛氏公司提交了银泰店经营情况说明（打印件）、销售明细表（打印件）、付款通知单（打印件）、收费通知单（打印件）以证明于珍珠业务能力不足、消极怠工给公司造成损失；提交了店员处罚规定（打印件）以证明于珍珠受到客户投诉且违反规章制度。于珍珠对上述证据的真实性均不予认可。
于珍珠在兰娜玛氏公司工作期间每年享有5天带薪年休假且未休2013年度年休假。
于珍珠就此次劳动争议向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委员会于2013年12月25日出具京朝劳仲字（2013）第9569号裁决书，裁决：1.确认兰娜玛氏公司与于珍珠在2010年7月20日至2013年7月18日期间存在劳动关系；2.兰娜玛氏公司支付于珍珠拖欠工资8786.05元及拖欠工资补偿金2196.51元；3.兰娜玛氏公司支付于珍珠7天未休带薪年休假工资3440.69元；4.兰娜玛氏公司支付解除劳动合同的赔偿金32072.16元；5.驳回于珍珠的其他仲裁请求。兰娜玛氏公司不服，提起本次诉讼。
一审法院判决认定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。因双方对入职时间和劳动关系解除时间均无异议，故一审法院确认于珍珠在2010年7月20日至2013年7月18日期间存在劳动关系。兰娜玛氏公司认可银行对账单，故一审法院据此认定于珍珠在2012年6月至2013年5月期间实发平均工资数额为5345.36元。
兰娜玛氏公司不足以证明其公司关于于珍珠己休2012年度带薪年休假的主张。依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，于珍珠在2013年1月1日至2013年7月18日期间应享有带薪年休假2天。依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条的规定，兰娜玛氏公司应当向于珍珠支付2012年度及2013年1月1日至2013年7月18日期间7天未休带薪年休假工资3440.69元（5345.36／21.75天＊7天＊200%）。兰娜玛氏公司所提交的证据不足以证明于珍珠存在消极怠工造成损失，受到客户投诉3次以上且有其他违反公司规章制度的行为的情况。因此，兰娜玛氏公司所主张的劳动关系解除理由缺乏事实和法律依据，一审法院不予采信，并对于珍珠关于兰娜玛氏公司违法与其解除劳动关系的主张予以采信。兰娜玛氏公司应当向于珍珠支付违法解除劳动关系赔偿金32072.16元（5345.36＊3＊2）。兰娜玛氏公司要求不支付于珍珠拖欠工资经济补偿金2196.51元的请求，一审法院予以支持。
综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十条第一款、第四十七条第一款、第三款、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、确认北京兰娜玛氏商贸有限责任公司与于珍珠自2010年7月20日至2013年7月18日期间存在劳动关系；二、北京兰娜玛氏商贸有限责任公司自判决生效7日之内支付于珍珠2013年6月1日至7月18日工资8786.05元；三、北京兰娜玛氏商贸有限责任公司自判决生效7日之内支付于珍珠2012年度及2013年1月1日至2013年7月18日期间未休带薪年休假工资3440.69元；四、北京兰娜玛氏商贸有限责任公司自判决生效7日之内支付于珍珠违法解除劳动关系赔偿金32072.16元；五、北京兰娜玛氏商贸有限责任公司不支付于珍珠拖欠工资的经济补偿金2196.51元；六、驳回北京兰娜玛氏商贸有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
兰娜玛氏公司不服一审法院上述民事判决，向本院提起上诉。其主要上诉理由是：一、兰娜玛氏公司已经给于珍珠安排2012年度带薪年休假，休假日期为2013年3月13日至2013年3月17日，且有于珍珠的请假单为证。二、兰娜玛氏公司对于珍珠作出解除劳动合同的决定符合劳动合同约定及劳动法的规定。于珍珠在职期间多次违反公司《员工手册》及公司规章制度，多次受到客户投诉，违反了双方签署的劳动合同补充条款第4（b）条规定和劳动合同法第三十九条第（三）项之规定，因此于珍珠无权要求兰娜玛氏公司支付解除劳动合同的经济补偿金。三、于珍珠的工资构成包括基本工资2000元，岗位工资2000元，保底（2012年11月之前是500元，2012年11月之后是400元）、餐补（按出勤天数计算，每天15元）、提成（每月数额不固定）及个人报销费用，兰娜玛氏公司每月均将完整展现工资构成的工资表发送至于珍珠的邮箱，工资表中也会列明当月支付的备用金报销款项数额，同时兰娜玛氏公司会将每月店铺备用金报销款项随于珍珠的工资一起打入其工资卡内，因此于珍珠银行卡中显示的每月工资数额不完全是于珍珠的工资收入，于珍珠在2012年7月至2013年6月期间的平均工资应为4968.36元。故上诉请求：1.撤销一审判决，请求改判兰娜玛氏公司不承担于珍珠2012年度及2013年1月1日至2013年7月18日期间未休带薪年休假工资3440.69元；2.请求改判兰娜玛氏公司不承担解除劳动合同的经济补偿金32072.16元；3.由于珍珠承担本案的诉讼费用及仲裁费用。
于珍珠服从一审判决。其未向本院提交书面答辩状，庭审中其口头答辩称：1.于珍珠在2012年度和2013年1月1日至2013年7月18日期间，从未休年休假，因此兰娜玛氏公司应当支付未休带薪年休假工资；2.兰娜玛氏公司解除劳动合同无事实和法律依据，属于违法辞退，应承担违法解除劳动合同的经济赔偿金；3.上诉费用请法院依法裁判。综上，同意一审判决，请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。
上述事实有双方当事人陈述、双方提供的证据等材料在案佐证。
本院认为：本案争议的焦点是兰娜玛氏公司是否应向于珍珠支付2012年度及2013年1月1日至2013年7月18日期间未休年假工资、是否应支付违法解除劳动合同经济赔偿金。
关于未休年休假工资，用人单位对劳动者已休假情况负有举证责任。根据已查明的事实，双方对2013年1月1日至2013年7月18日期间应休未休2天年休假均无异议，本院不持异议。关于2012年度年休假，兰娜玛氏公司的现有证据不足以证明已安排于珍珠休假，故其应当承担举证不能的法律后果，本院对其已安排于珍珠休假的主张不予采信。故一审法院判决兰娜玛氏公司支付于珍珠2012年度及2013年1月1日至2013年7月18日期间未休带薪年休假工资并无不当，本院予以确认。兰娜玛氏公司主张不支付未休年假工资的上诉意见缺乏依据，本院不予采信。
关于解除劳动关系经济补偿金，兰娜玛氏公司以于珍珠“不执行公司调岗调薪决定”为由，与于珍珠解除劳动关系。于珍珠主张不同意公司调岗降薪，故不同意调岗，因而被解除劳动关系。兰娜玛氏公司现有证据不足以证明其调岗调薪具有正当性，亦不足以证明其解除劳动关系的合法性，故一审法院确认兰娜玛氏公司与于珍珠违法解除劳动关系，并判决其支付于珍珠违法解除劳动关系经济赔偿金，并无不当，本院予以确认。兰娜玛氏公司主张不支付解除劳动关系赔偿金的上诉意见缺乏依据，本院不予采信。
关于兰娜玛氏公司主张于珍珠的实发工资数额并非全部是工资，一审法院认定的工资标准错误的上诉意见，依据不足，本院对此不予采信。一审法院判决金额并无不当，本院予以确认。
综上，兰娜玛氏公司的上诉请求缺乏依据，本院不予支持。一审法院判决处理并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费10元，由北京兰娜玛氏商贸有限责任公司负担（已交纳5元，其余5元于本判决生效之日起7日内交纳）。
二审案件受理费10元，由北京兰娜玛氏商贸有限责任公司负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 邢 军
代理审判员 江 惠
代理审判员 巴晶焱
二〇一四年九月十八日
书 记 员 黄 丹