浙江省奉化市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）甬奉溪民一初字第110号
原告：林某某。
委托代理人：章某某。
被告：俞某某。
委托代理人：陈某某。
被告：代某某。
原告林某某为与被告俞某某、代某某提供劳务者致害责任纠纷一案，于2014年6月24日向本院起诉，本院于同日受理后，依法适用简易程序于2014年7月22日公开开庭进行了审理。原告林某某及其用委托代理人章某某、被告俞某某及其委托代理人陈莉萍、被告代某某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告林某某起诉称：被告俞某某为被告代某某装修溪口镇武岭东路312号居所已有一星期左右，每天工资220元，2013年9月11日，因被告俞某某只有一人工作，需帮工一人，建议被告代某某找工人一名，被告代某某答应并叫妻�通知原告第二天来帮工，干些辅助工作。9月12日，原告前去帮工，约9时半左右，被告俞某某用榔头敲击铸铁污水管下段，由于铸铁管上段断裂，断管飞出，砸向站在被告俞某某身后的原告头部，致原告重型脑颅损伤、脑疝，经开颅抢救，已致残。经司法鉴定，构成九级伤残，并留后遗症。被告俞某某除支付了3万元抢救医疗费外，其余事宜经协商无果。原告认为，原告为被告代某某义务帮工，在帮工中由于被告俞某某不专业施工，以致原告受害致伤，被告俞某某应承担赔偿责任。为此，原告请求法院判令：1.被告俞某某因侵权赔偿原告医疗费45369元、误工费27067元、护理费12232元、伤残赔偿金73922.4元、住院伙食补助费870元、精神损害抚慰金5000元、营养费4500元、司法鉴定费1600元、救护车费170元，合计170730元，扣除30000元垫付医疗费款，尚应赔偿140730元；2.被告代某某�被告俞某某赔偿额内，予以适当补偿。
被告俞某某在法定答辩期间未作答辩，在庭审中口头答辩称：一、原告要求被告俞某某承担侵权责任，缺乏事实和法律依据，原告与被告俞某某身份一样，是提供劳务的一方，被告代某某是接受劳务的一方，原告不顾被告俞某某的提醒，最后导致事故的发生，被告俞某某不存在任何过错，根据相关法律规定，应当由雇主承担责任。二、关于原告要求赔偿项目的合理性问题。农保已报销的医疗费不能主张权利，未报销的以正规发票为准。误工费，原告受伤前从事农业工作，没有固定收入，应参照农村居民标准计算，原告已满60周岁，应提供继续劳动的证明，如没有证据不能赔偿误工费。护理费应区别住院和出院期间。营养费一般不超过30元一天。精神损害抚慰金不应赔偿，原告未注意安全，自己也有过错，不是故意侵权，所以不应该考虑。综上所述，被告俞某某要求驳回原告对自己的起诉，对垫付的医疗费保留追偿的权利。
被告代某某在法定答辩期间未作答辩，在庭审中口头答辩称：被告俞某某和原告具体如何操作，被告代某某不清楚，只有他们知道，被告代某某愿意适当补偿。
原告在举证期限内向本院提供了下列证据材料，双方当事人质证及本院认证意见如下：
1．奉化市公安局溪口分局对原告、被告俞某某、被告代某某以及原告女儿林某的询问笔录各一份，用以证明被告俞某某违章施工，疏忽大意造成原告受伤，原告为被告代某某义务帮工的事实。被告俞某某质证认为真实性无异议，对原告笔录中原告回答“没有提醒”，不是事实，被告俞某某的笔录是当天做的，未经任何商量，是真实的，笔录中看不出被告俞某某违章施工，也没有疏忽大意，对原告进行了足够的提醒，笔录中反映，原告的女儿打电话给原告来帮忙；被告代某某质证认为无异议；而原告质证认为原告是为被告代某某帮工，并不是为被告俞某某帮工。本院认为，双方对该证据的真实性均无异议，本院确认该证据作为认定本案相关事实的依据；
2．病历本和出院记录各一份，用以证明原告受伤治疗的事实。被告俞某某质证认为真实性无异议，但与被告俞某某无关联性，不应该赔偿；被告代某某质证认为无异议。本院认为，双方对该证据的真实性无异议，本院确认该证据作为认定本案相关事实的依据；
3．医疗费票据四十八份，用以证明原告支付医疗费用45369元的事实。被告俞某某质证认为原告农保已报销部分费用，不能重复计算，关于奉化市第二医院的四张票据没有财政部盖的章，并不是原始票据，再要求报销是不合理的，该证据与被告俞某某也无关联性；被告代某某质证认�无异议；原告质证认为农保属个人享受，应全额赔偿，关于溪口医院的四张发票，当时抢救时发票遗失了。本院认为，双方对该证据的真实性均无异议，本院确认该证据作为认定本案相关事实的依据，经计算医疗费金额为45320.1元；
4．宁波崇新司法鉴定所司法鉴定意见书一份，用以证明原告之伤构成九级伤残、误工休养日期从受伤之日到2014年4月1日止、护理期限为伤后三个月、营养期限为三个月的事实。被告俞某某质证认为真实性无异议，但被告俞某某不应该赔偿；被告代某某质证认为无异议。本院认为，双方对该证据的真实性均无异议，本院确认该证据作为认定本案相关事实的依据；
5．鉴定费发票和救护车发票各一份，用以证明花去鉴定费1600元和救护车费170元的事实。被告俞某某质证认为真实性无异议，但与被告俞某某无关联性；被告代某某质证认为无异议�本院认为，双方对该证据的真实性无异议，本院确认该证据作为认定本案相关事实的依据。
被告俞某某在举证期限内向本院提供了奉化市公安局溪口分局对被告俞某某的询问笔录一份，用以证明被告俞某某在做管道发生事故时，不存在故意或重大过失，对原告也进行了提醒的事实。原告质证认为被告俞某某在操作过程中对原告受伤负全部责任，被告俞某某刚才也陈述没有操作资质，是违规操作，被告俞某某要求原告预见到危险性，为什么被告俞某某没有预见到；被告代某某质证认为无异议；被告俞某某质证认为被告有无资质，作为原告和被告代某某都是清楚的，被告俞某某是骑三轮车的，敲管道有危险性，被告俞某某已做了足够提醒，原告自己没有安全意识造成事故发生，原告有重大过错。本院认为，双方对该证据的真实性无异议，本院确认该证据作为认定本案相关事实的依据。
被告代某某未向本院提供证据。
经审理，本院认定事实如下：2013年9月上旬，被告代某某为改造自己所有的坐落于奉化市溪口镇武岭东路312号房屋的自来水管及污水管雇佣了被告俞某某，被告俞某某自带管道安装工具，被告代某某言明以每天220元支付给被告俞某某作为报酬。2013年9月12日，原告按照被告代某某之妻林某的要求无偿到被告代某某所有上述房屋处做帮工，当被告俞某某的帮手，上午9时30分许，被告俞某某用榔头敲击一楼2米多高铸铁污水管的过程中，污水管端部断裂，断裂的铸铁污水管砸到站在被告俞某某身后1米左右的原告头部，原告当即倒地受伤。原告受伤后先被救护车送到奉化市溪口医院（又名奉化市第二医院）抢救，当日转至奉化市人民医院住院治疗29天，经奉化市人民医院医师诊断，原告的伤情为：重型颅脑损伤、脑疝、右�额颞顶部急性硬膜外血肿，右侧颞顶骨凹陷性骨折，头皮裂伤。原为为此花去医疗费45320.1元，救护车费170元。2014年3月28日，原告委托宁波崇新司法鉴定所对原告的人体损伤残疾程度以及休养、护理、营养期限进行评估鉴定，2014年4月2日该鉴定所作出鉴定意见如下：1.原告于2013年9月12日因故致重型颅脑损伤经开颅术治疗后原位颅骨覆盖面积达25c㎡以上的残疾程度为九级；2.原告伤后的休养期限为自损伤之日起至本次评残日前一日止；3.护理期限为3个月（含住院期间）；4.营养期限为3个月。原告为此花去鉴定费1600元。
另认定，原告与被告代某某系翁婿关系。被告俞某某没有管道安装的任何资质。原告受伤后，被告俞某某已替原告垫付医疗费3万元。
本院认为，原告与被告代某某之间形成义务帮工关系，被告俞某某与被告代某某之间形成雇佣关系，作为雇员的被告俞�某在从事雇佣活动过程中致伤了作为义务帮工人的原告，作为雇主的被告代某某应当承担赔偿责任。原告在从事帮工活动中未注意自身安全，对损害的发生也负有一定的责任，以被告代某某赔偿原告由此造成的损失的80%为妥。原告的合理损失如下：1.医疗费，根据原告提供的医疗费以及救护车费票据，应为45320.1元＋170元=45490.1元；2.护理费，根据原告的伤情、鉴定意见以及当地护工标准，应为29天（住院时间）×48927元／年（宁波市2013年度全社会职工平均工资）÷365天／年＋（3个月×30天／月-29天）（出院后护理时间）×48927元／年÷365天／年×50%=7976；3.伤残赔偿金，根据原告的伤残等级、年龄及农村居民的情况，应为20534元／年（宁波市2013年度农村居民人均纯收入）×17年×20%=69815.6元；4.住院伙食补助费，应为29天（住院时间）×30元／天=870元；5.营养费，应为3个月（鉴�意见）×30天／月×30元／天=2700元；6.鉴定费，根据原告提供的鉴定费票据应为1600元。以上各项合计128451.7元。关于精神损害抚慰金，根据原告的伤情、被告的过错程度、经济承担能力以及当地的实际生活水平，原告请求的5000元金额合理合法，本院予以支持。被告代某某应赔偿的金额为128451.7元×80%＋5000元=107761.36元，原告自愿扣除被告俞某某支付的医疗费3万元，这是原告对自己权利的合法处分，本院予以准许，故被告代某某尚应赔偿的金额为77761.36元。至于被告俞某某支付的3万元医疗费，可另案与被告代某某理直。关于原告要求赔偿误工费的诉讼请求，由于受伤时原告的年龄已超过法定退休年龄，又无存在劳动收入的相关证据，故本院对该项诉讼请求不予支持。关于被告俞某某的责任问题，根据有关法律规定，原告的损失应先由被告俞某某的雇主即被告代某某承担赔偿责任，被告代某某承担赔偿责任后，可另案与被告俞某某理直。综上所述，被告代某某应赔偿给原告医疗费等合计77761.36元，原告的其他诉讼请求，缺乏依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、被告代某某于本判决生效后三日内赔偿给原告林某某医疗费等合计77761.36元；
二、驳回原告林某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3115元，减半收取1557.5元，由原告林某某负担697元，被告代某某负担860.5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。
审判员 朱海南
二〇一四年八月二十九日
书记员 殷孩景
附：一、本判决依据的法律条文
1.《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗�、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
2．《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生�数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
3．《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力�（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
二、申请执行的规定
1.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
2.最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第18条：人民法院受理执行案件应当符合下列条件：（1）申请或移送执行的法律文书已经生效；（2）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；（3）申请执行人在法定期限内提出申请；（4）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；（5）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；（6）属于受申请执行的人民法院管辖。人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。
3.《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》：
第二十九条人民法院冻结被执行人的银行存款及其他资金的期限不得超过六个月，查封、扣押动产的期限不得超过一年，查封不动产、冻结其他财产权的期限不得超过二年。法律、司法解释另有规定的除外。
申请执行人申请延长期限的，人民法院应当在查封、扣押、冻结期限届满前办理续行查封、扣押、冻结手续，续行期限不得超过前款规定期限的二分之一。
第三十条查封、扣押、冻结期限届满，人民法院未办理延期手续的，查封、扣押、冻结的效力消灭。
查封、扣押、冻结的财产已经被执行拍卖、变卖或者抵债的，查封、扣押、冻结的效力消灭。