安徽省安庆市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）宜刑终字第00106号
原公诉机关安徽省怀宁县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨国成，男，1969年11月8日出生，汉族，小学文化，无业，住湖南省宁乡县。因犯敲诈勒索罪于2009年8月被浙江省桐庐县人民法院判处有期徒刑四年，2012年8月刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2014年9月27日被怀宁县公安局刑事拘留，同年10月27日经怀宁县人民检察院批准逮捕，同日由怀宁县公安局执行逮捕。现羁押于怀宁县看守所。
安徽省怀宁县人民法院审理安徽省怀宁县人民检察院指控原审被告人杨国成犯盗窃罪一案，于2015年3月12日作出（2015）怀刑初字第00021号刑事判决。原审被告人杨国成不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院认定：被告人杨国成于2014年5月27日至2014年9月22日期间，先后来到贵州省、江西省、安徽省、河南省、湖南省、湖北省、广西壮族自治区、重庆市等地的县城，采取用剪刀剪断汽车后视镜镜片接线的方式盗取镜片。得手后，被告人杨国成在被盗镜片的后视镜底座上均留下内容为“手机号＋短信”的纸条并将所盗的后视镜分别藏匿于附近，待被害人与其短信联系后，要求其向户名为尹某某或黄某某的账户汇款，共作案32起，盗得镜片33副，被告人杨国成从车主处勒索财物共计人民币35500元。因涉案车辆均为高档车辆，后视镜镜片经鉴定价值人民币372339元。具体犯罪事实如下：
1.2014年7月21日晚，被告人杨国成来到怀宁县高河镇高安商厦院内，将凌某的皖HH11**宝马车一副后视镜盗走并分别藏匿起来。凌某后分两次向“尹某某”账户汇入2200元给杨国成，杨国成收到钱后便告知凌某后视镜的藏匿地点，凌某找到被盗后视镜。经鉴定，后视镜价值21840元。
2.2014年5月27日晚，被告人杨国成来到贵州省印江县鹅岭镇“梵天浴海”对面河边停车区，将严某的贵ATA7**宝马车一副后视镜盗走并藏匿起来。严某后向“尹某某”账户汇入1500元给杨国成，杨国成收到钱后便告知严某后视镜的藏匿地点，严某找到被盗后视镜。经鉴定，后视镜价值8910元。
3.2014年7月9日晚，被告人杨国成来到江西省上高县兰家大道红太阳幼儿园旁，将李某某的赣CN11**奔驰车一副后视镜盗走并藏匿起来。李某某后向“尹某某”账户汇入2100元给杨国成，杨国成收到钱后便告知李某某后视镜的藏匿地点，李某某找到被盗后视镜。经鉴定，后视镜价值12740元。
4.2014年7月10日晚，被告人杨国成来到江西省宜丰县新昌镇桂花村新村部附近，将郭某某的浙DN33**保时捷车一副后视镜盗走并藏匿起来。郭某某后向“尹某某”账户汇入800元给杨国成，杨国成收到钱后便告知郭某某后视镜的藏匿地点，郭某某找到被盗后视镜。经鉴定，后视镜价值7100元。
5.2014年7月18日晚，被告人杨国成来到江西省湖口县双钟镇土管小区，将高某某的赣G3G1**奔驰车一副后视镜盗走并藏匿起来。高某某后没有与其联系，也未找到被盗后视镜。经鉴定，后视镜价值10010元。
6.2014年7月18日晚，被告人杨国成来到江西省湖口县鄱阳湖大市场6区7栋12号“正泰电器”店门口，将王某甲的浙C029**奔驰车的一副后视镜盗走并藏匿起来。王某甲后向“尹某某”账户汇入1000元给杨国成，杨国成收到钱后便告知王某甲后视镜的藏匿地点，王某甲找到被盗后视镜。经鉴定，后视镜价值11570元。
7.2014年7月19日晚，被告人杨国成来到江西省彭泽县龙城镇水岸明珠小区C4栋楼下，将计某某的赣G33B**宝马车一副后视镜盗走并藏匿起来。计某某后向“尹某某”账户汇入1000元给杨国成，杨国成收到钱后便告知计某某后视镜的藏匿地点，计某某找到被盗后视镜。经鉴定，后视镜价值6510元。
8.2014年7月19日晚，被告人杨国成来到江西省彭泽县龙城镇水岸明珠小区B栋楼下，将邹某某的浙CWK1**奔驰车一副后视镜盗走并藏匿起来。邹某某后向“尹某某”账户汇入3000元给杨国成，杨国成收到钱后便告知邹某某后视镜的藏匿地点，邹某某找到被盗后视镜。经鉴定，后视镜价值14440元。
9.2014年7月23日晚，被告人杨国成来到安徽省庐江县庐城镇文昌路129号，将杨某甲的皖ARN7**奥迪车一副后视镜盗走并藏匿起来。杨某甲后向“尹某某”账户汇入1500元给杨国成，杨国成收到钱后便告知杨某甲后视镜的藏匿地点，杨某甲找到被盗后视镜。经鉴定，后视镜价值6630元。
10.2014年7月23日晚，被告人杨国成来到安徽省庐江县庐城镇越城中路绣溪社区居委会202室楼下，将庞某某的皖AHR6**宝马车一副后视镜盗走并藏匿起来。庞某某后与杨国成联系后没有汇款，也没有找到被盗后视镜。经鉴定，后视镜价值20160元。
11.2014年7月25日晚，被告人杨国成来到安徽省金寨县梅山镇美术公馆小区里，将陈某的京NA88**宝马车一副后视镜盗走并藏匿起来。陈某后向“尹某某”账户汇入1500元给杨国成，杨国成收到钱后便告知陈某后视镜的藏匿地点，陈某找到被盗后视镜。经鉴定，后视镜价值23760元。
12.2014年7月27日晚，被告人杨国成来到河南省商城县鲇鱼山乡西苑小区，将赵某的豫SQ51**宝马车一副后视镜盗走并藏匿起来。赵某后向“尹某某”账户汇入2600元给杨国成，杨国成收到钱后便告知赵某后视镜的藏匿地点，赵某找到被盗后视镜。经鉴定，后视镜价值10230元。
13.2014年7月27日晚，被告人杨国成来到河南省商城县鲇鱼山乡西苑小区，将余某某的豫SL36**奔驰车一副后视镜盗走并藏匿起来。余某某后向“尹某某”账户汇入2200元给杨国成，杨国成收到钱后便告知余某某后视镜的藏匿地点，余某某找到被盗后视镜。经鉴定，后视镜价值4264元。
14.2014年7月30日晚，被告人杨国成来到河南省新县潢河路军民按摩院里，将潘某某的豫SQ15**道奇车一副后视镜盗走并藏匿起来。潘某某后向“尹某某”账户汇入300元给杨国成，杨国成收到钱后便告知潘某某后视镜的藏匿地点，潘某某没有找到被盗后视镜。经鉴定，后视镜价值4861元。
15.2014年7月30日晚，被告人杨国成来到河南省新县宏桥商苑小区，将吴某某的豫AQ16**宝马车一副后视镜盗走并藏匿起来。吴某某后向“尹某某”账户汇入500元给杨国成，杨国成收到钱后便告知吴某某后视镜的藏匿地点，吴某某找到被盗后视镜。经鉴定，后视镜价值6350元。
16.2014年8月12日晚，被告人杨国成来到湖南省华容县城关镇血防站院内，将黄某乙的闽D199**奔驰车一副后视镜盗走并藏匿起来。黄某乙后向“尹某某”账户汇入1900元给杨国成，杨国成收到钱后便告知黄某乙后视镜的藏匿地点，黄某乙找到被盗后视镜。经鉴定，后视镜价值10466元。
17.2014年8月18日晚，被告人杨国成来到湖北省远安县原交通局宿舍院内，将胡某某及冯某某（二人系夫妻）的鄂EVF3**、鄂EZ67**两辆宝马车的两副后视镜盗走并藏匿起来。冯某某的司机宗某某后与其联系后分两次向“尹某某”账户共汇入2000元给杨国成，杨国成收到钱后便告知宗某某后视镜的藏匿地点，宗某某找到被盗后视镜。经鉴定，两幅后视镜价值共计17355元。
18.2014年8月19日晚，被告人杨国成来到湖北省秭归县供销社综合楼背后院内，将郭某某的鄂EZC2**奔驰车一副后视镜盗走并藏匿起来。郭某某后向“尹某某”账户汇入2200元给杨国成，杨国成收到钱后便告知郭某某后视镜的藏匿地点，郭某某找到被盗后视镜。经鉴定，后视镜价值12711元。
19.2014年8月19日晚，被告人杨国成来到湖北省秭归县茅坪镇世纪家园商住楼院内，将乔某的鄂EZ40**保时捷车一副后视镜盗走并藏匿起来。乔某后向“尹某某”账户汇入2000元给杨国成，杨国成收到钱后便告知乔某后视镜的藏匿地点，乔某找到被盗后视镜。经鉴定，后视镜价值9044元。
20.2014年8月28日晚，被告人杨国成来到湖南省耒阳市天华名城小区内，将刘某某的湘D3B3**奥迪车一副后视镜盗走并藏匿起来。刘某某后向“黄某甲”账户分两次共汇入1600元给杨国成，杨国成收到钱后便告知刘某某后视镜的藏匿地点，刘某某找到被盗后视镜。经鉴定，后视镜价值7443元。
21.2014年9月4日晚，被告人杨国成来到湖南省江永县伟恒小区2栋楼下，将欧阳某某的粤QLP5**奔驰车一副后视镜盗走并藏匿起来。欧阳某某后向“黄某甲”账户汇入200元给杨国成，杨国成收到钱后没有告知欧阳某某后视镜的藏匿地点，欧阳某某也没有找到被盗后视镜。经鉴定，后视镜价值6605元。
22.2014年9月6至8日间，被告人杨国成来到广西壮族自治区钟山县广播电视局停车场内，将王某乙的桂JQW5**奥迪车一副后视镜盗走并藏匿起来。王某乙后向“黄某甲”账户汇入300元给杨国成，杨国成收到钱后便告知王某乙后视镜的藏匿地点，王某乙找到被盗后视镜。经鉴定，后视镜价值2229元。
23.2014年9月7日，被告人杨国成来到广西壮族自治区钟山县钟山镇西路龙锦园11栋1单元楼梯口，将周某某的桂J857**沃尔沃车一副后视镜盗走并藏匿起来。周某某后向“黄某甲”账户汇入300元给杨国成，杨国成收到钱后便告知周某某后视镜的藏匿地点，周某某找到被盗后视镜。经鉴定，后视镜价值6611元。
24.2014年9月10日晚，被告人杨国成来到广西壮族自治区兴安县兴安镇城区花荷路安化茶楼门口，将蒋某某的桂CTX6**宝马车一副后视镜盗走并藏匿起来。蒋某某后向“黄某甲”账户汇入1500元给杨国成，杨国成收到钱后便告知蒋某某后视镜的藏匿地点，蒋某某找到被盗后视镜。经鉴定，后视镜价值22800元。
25.2014年9月10日晚，被告人杨国成来到广西壮族自治区兴安县兴安镇城区圣龙山庄7栋2单元楼下，将秦某的桂CQ56**奔驰车一副后视镜盗走并藏匿起来。秦某后汇入800元给杨国成，杨国成收到钱后便告知秦某后视镜的藏匿地点，秦某没有找到被盗后视镜。经鉴定，后视镜价值11310元。
26.2014年9月14日晚，被告人杨国成来到贵州省从江县民族风情园内，将马某某的湘A2W9**奔驰车一副后视镜盗走并藏匿起来。马某某后向“黄某甲”账户汇入1500元给杨国成，杨国成收到钱后便告知马某某后视镜的藏匿地点，马某某没有找到被盗后视镜。经鉴定，后视镜价值10450元。
27.2014年9月18日晚，被告人杨国成来到贵州省天柱县中山路新市宾馆旁边巷内，将贾某某的贵GF29**宝马车一副后视镜盗走并藏匿起来。贾某某后没有与其联系，也没有找到被盗的后视镜。经鉴定，后视镜价值9680元。
28.2014年9月18日晚，被告人杨国成来到贵州省天柱县天柱大酒店门口，将王某丙的湘EA01**宝马车一副后视镜盗走并藏匿起来。王某丙后与其联系后没有汇款，也没有找到被盗后视镜。经鉴定，后视镜价值11760元。
29.2014年9月19日晚，被告人杨国成来到贵州省玉屏县平溪镇中山路305号，将杨某乙的贵DAG2**保时捷车一副后视镜盗走并藏匿起来。杨某乙后向“黄某甲”账户汇入1000元给杨国成，杨国成收到钱后便告知杨某乙后视镜藏匿地点，杨某乙找到被盗后视镜。经鉴定，后视镜价值10670元。
30.2014年9月19日晚，被告人杨国成来到贵州省玉屏县平溪镇中华路停车场，将张某某的贵D586**宝马车的一副后视镜盗走并藏匿起来。张某某后与其联系后没有汇款，也没有找到被盗后视镜。经鉴定，后视镜价值20160元。
31.2014年9月21日晚，被告人杨国成来到重庆市秀山县中和街道博宇明居广场停车场内，将程某某的渝H352**英菲尼迪车的一副后视镜盗走并藏匿起来。程某某后与其联系后没有汇款，也没有找到被盗后视镜。经鉴定，后视镜价值21060元。
32.2014年9月21日晚，被告人杨国成来到重庆市秀山县中和街道天源茶楼门口路边，将黄某乙的渝HA33**奔驰车的一副后视镜盗走并藏匿起来。黄某乙后与其联系后没有汇款，也没有找到被盗后视镜。经鉴定，后视镜价值12610元。
案发后，被盗的33副汽车后视镜中的22副价值人民币233673元的镜片经被告人杨国成告知藏匿地点后由被害人找回，尚有11副价值人民币138666元的被盗镜片未追回。公安机关扣押被告人赃款人民币2200元。
认定上述事实的证据有：扣押物品清单及发还物品清单、抓获经过、户籍证明、汇款收据、宝马X5车维修记录、结算清单、银行卡交易明细、刑事判决书，被害人凌某、严某、李某某等陈述，证人宗某某、陈某某、黄某甲等证言，被告人杨国成的供述和辩解，勘验、检查笔录，电子证据，鉴定意见等。
原审法院认为：被告人杨国成为了实现其敲诈他人财物的目的，其行为牵连触犯了盗窃罪和敲诈勒索罪，依法应择一重罪处罚，被告人盗窃的后视镜价值数额巨大，罪行较重，而敲诈勒索数额相对较小，罪行较轻，故应以盗窃罪追究被告人杨国成的刑事责任。公诉机关指控罪名成立。被告人杨国成辩解其不想占有秘密窃取的机动车后视镜，只是以此敲诈他人钱财，其辩解虽然属实，但因被告人实施了秘密窃取他人财物并将秘密窃取的财物予以控制和实际占有，其实施该行为在主观上是故意的，符合我国刑法规定的盗窃罪的构成要件，故被告人辩解其不构成盗窃罪的意见不能成立。被告人杨国成被扣押的四部手机，只有其中一部“ECETD”手机有证据证实在犯罪过程中使用，其它三部手机没有证据证实是否在犯罪过程中使用，因此，对作案工具“ECETD”手机，依法应予没收。对其他作案工具银行卡、剪刀、鸭舌帽，依法亦应予以没收。被告人杨国成在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人杨国成的累犯情节不属于最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条规定的情形之一，不能认定其行为达到“其他特别严重情节”（即上升到十年以上有期徒刑）。被告人杨国成到案后，如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。因被盗后视镜部分被追回，应视为部分退赃，可酌定对被告人从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决：一、被告人杨国成犯盗窃罪，判处有期徒刑七年九个月，并处罚金50000元；二、对违法所得款35500元，依法予以追缴；尚未退赔的11副价值138666元的后视镜，责令被告人杨国成予以退赔，返还被害人；三、对作案使用的中国邮政储蓄银行卡二张、ECETD手机一部、剪刀一把、鸭舌帽一顶，依法予以没收。
宣判后，原审被告人杨国成上诉提出：1.对本案定性存在异议，其主观上不想占有后视镜，而是想敲诈勒索车主的钱财；2.对一审判决书中认定的部分事实有异议，一审判决书中认定的第十起、二十一起、二十七起、三十一起事实中，其已告知被害人或侦查人员后视镜的具体藏匿地点，第五起、十四起、二十六起事实中，其已告知了被害人后视镜的藏匿地点，且被害人已找到了后视镜；3.其身体状况较差、家庭困难，且案发后主动交代了犯罪事实。综上，请求二审法院从轻处罚。
经审理查明：上诉人杨国成于2014年5月27日至2014年9月22日期间，先后来到贵州、江西、安徽、河南、湖南、湖北、广西、重庆等地的县城，用剪刀剪断汽车后视镜镜片接线的方式盗取后视镜镜片。得手后，上诉人杨国成在被盗的汽车后视镜底座上均留下内容为“手机号＋短信”的纸条，并将所盗的后视镜片分别藏匿于作案现场附近，待被害人与其短信联系后，其要求被害人向户名为尹某某或黄某甲的邮储银行账户汇款，作案32起，盗得镜片33副，共计价值人民币372339元。事后，多名被害人根据杨国成留下的账户向杨国成汇款共计35500元。杨国成收款后，其中22副价值人民币233673元的被盗镜片经其告知藏匿地点后由被害人找回，尚有11副价值人民币138666元的被盗镜片未追回。案发后，公安机关扣押上诉人杨国成非法获利款人民币2200元，该款已发还给被害人凌某。
上述事实有经一审庭审时出示并质证的证据予以证实，在二审审理期间，上诉人杨国成未提供新的证据，本院对一审判决书所列证据予以确认。
本院认为，上诉人杨国成为了实现其敲诈他人财物的目的，其行为牵连触犯了盗窃罪和敲诈勒索罪，依法应择一重罪处罚，上诉人盗窃的后视镜价值数额巨大，罪行较重，而敲诈勒索数额相对较小，罪行较轻，故应以盗窃罪追究上诉人的刑事责任。上诉人杨国成在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。
上诉人杨国成上诉提出，其主观上不想占有汽车后视镜，而是想敲诈车主的钱财，其辩解虽然属实，但因上诉人实施了秘密窃取他人财物的行为，并将财物实际控制和占有，其实施该行为在主观上系故意，符合我国刑法规定的盗窃罪的构成要件，故上诉人认为其不构成盗窃罪的意见不能成立。上诉人提出其对一审判决书中认定的第十起、二十一起、二十七起、三十一起事实中，其已告知被害人或侦查人员后视镜的具体藏匿地点，第五起、十四起、二十六起事实中，其已告知了被害人后视镜的藏匿地点，且被害人已找到了后视镜，经查，上诉人提出此节意见仅有上诉人的供述，无其他证据相佐证，因此，其提出的此节上诉意见不能成立，本院对其意见不予采纳。上诉人提出其身体状况较差、家庭困难，且案发后主动交代了犯罪事实，身体及家庭状况并非法定从轻处罚的理由，且原判已充分考虑上述情节，对其规范化量刑并从轻处罚，因此，次节上诉意见本院不予采纳。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 钱丹青
代理审判员 刘振华
代理审判员 刘功国
二〇一五年四月二十二日
书 记 员 钱泽民
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者当处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
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