湖南省湘阴县人民法院民 事 判 决 书（2017）湘0624民初2179号原告：游建文。委托诉讼代理人：朱铂（特别授权），湘阴县南湖法律服务所法律工作者。被告：张宇舟。委托诉讼代理人：张国辉（特别授权）。系被告张宇舟的父亲。被告：中国人民财产保险股份有限公司湘阴支公司。法定代表人：黄光辉。委托诉讼代理人：许汀（特别授权），湖南惠风律师事务所律师。原告游建文与被告张宇舟、中国人民财产保险股份有限公司湘阴支公司（以下简称”人保财险湘阴支公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年11月16日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告游建文及其委托诉讼代理人朱铂、被告张宇舟的委托诉讼代理人张国辉、被告人保财险湘阴支公司的委托诉讼代理人许汀到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告游建文向本院提出诉讼请求：1.判令被告张宇舟赔偿原告医疗费、误工费等各项损失合计266840元；2.判令被告人保财险湘阴支公司在保险限额范围内代被告张宇舟赔偿原告的损失，不足部分由被告张宇舟赔偿，两被告之间承担连带责任；3.本案案件受理费由被告承担。事实和理由：2017年3月30日，被告张宇舟驾驶湘Ｆ×××××小型轿车沿湘阴县文星镇江东路由西往东行驶，当车行驶至朝阳大酒店前地段时，因未保持安全车距，与原告游建文驾驶的同向正常行驶的两轮摩托车追尾相撞，造成原告游建文受伤及两车受损的交通事故。原告受伤后，被送往湘阴县人民医院进行救治，住院2天后，因病情严重转往中南大学湘雅医院住院治疗14天，后遵医嘱转当地医院治疗，于2017年4月14日到湘阴县人民医院进行二次治疗，住院25天后出院。病情稳定后，原告的伤情经岳阳市民声司法鉴定所评定其伤情构成一处九级、一处十级伤残，后续治疗费21000元，误工期360天、护理期120天、营养期90天。该次交通事故经湘阴县公安局交通警察大队阴公交（认）字[2017]第0330号责任认定：原告游建文无责任，被告张宇舟负事故全部责任。另查明，事故车辆湘Ｆ×××××在被告人保财险湘阴支公司购买了交强险和商业三者险，在保险期限内有不计免赔的约定。按照保险法的相关规定，被告保险公司应代被告张宇舟在保险限额范围内赔偿原告的损失，不足部分由被告张宇舟承担。因原告与被告协商无果，故诉至法院，请求法院支持。被告张宇舟辩称，当时和原告协商好了，法律规定由他承担的部分他愿意承担，可以从他垫付的医药费里面扣，剩余的还应该返还给他。被告人保财险湘阴支公司辩称，一、本案被保险车辆应当提供事故发生时合法有效的驾驶证、行驶证、保险单原件，以及合法年检、审验的有效证明。否则，保险公司有权拒绝承担赔偿责任。二、对责任划分提出异议，原告应当提供机动车（摩托车）驾驶证，否则，依据《侵权责任法》第二十六条之规定，应适当减轻被告张宇舟的赔偿责任。三、原告主张的医疗费损失应当提供正式医药费发票，并核减医保范围外用药后，确定赔偿数额。依据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十九条：”保险事故发生后，保险人按照国家有关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准以及交强险合同的约定，并根据国务院卫生主管部门组织制定的《交通事故人员创伤临床诊疗指南》和《国家基本医疗保险标准》，在交强险的责任限额内核定人身伤亡的赔偿金额”之规定，应当在核减不符合国家基本医保标准的用药部分后，确定具体赔偿数额，核减比例依照保险单特别约定的内容按20%确定。四、原告主张的后期治疗费应当提供实际发生的证据予以证明。该主张依据为《司法鉴定意见书》，为预计后期费用，应当提供实际发生的证据予以证明。同时，该项费用也属于医疗费的范畴，也应当核减医保外用药，核减比例同样按照20%确定。五、原告主张的营养费计算标准过高，营养时间过长，建议按照住院天数33天，每天不超过20元的标准计算。住院伙食补助费计算标准过高，不应当超过60元/天，且应当按照实际住院33天计算。六、原告主张的护理费缺乏医嘱证实，且计算标准过高，护理天数不应当超过实际住院的33天。七、原告主张的误工损失缺乏充分的证据支持，没有收入实际减少的相关证据，截止定残前一日为201天。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条关于误工费的规定，该项主张缺乏充分的证据支持，误工期不应超过201天。八、原告所主张的交通费缺乏证据支持。依据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条：”交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”原告未提交与就医地点、时间、人数、次数相符合的正式票据。据此交通费的主张缺乏充分的证据支持。即便实际发生，也应当按住院期间每天4元的标准计算。九、原告主张的精神损害赔偿金明显过高，且应当依照过错承担。十、对原告的伤残等级保留重新鉴定的权利。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条，原告提供的司法鉴定意见书并非受案法院委托作出，被告保险公司没有参与选定鉴定机构，没有参加鉴定过程，依据保险单特别约定的内容，保险公司有权提起重新鉴定。即便构成伤残，其伤残系数（十级、九级）也应当按照0.21计算。十一、本案系侵权纠纷，保险公司不承担本案的诉讼费和鉴定费。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年3月30日0时许，被告张宇舟驾驶湘Ｆ×××××小型轿车沿江东路由西往东行驶，当车行驶至朝阳大酒店前地段时，与原告游建文驾驶的同向正常行驶的两轮摩托车追尾相撞，造成游建文受伤、两车受损的交通事故。2017年4月10日，湘阴县公安局交警大队作出了阴公交（认）字[2017]第0330号道路交通事故认定书，认定造成该次事故的原因是张宇舟驾驶机动车上道路行驶时未保持安全车距及未确保安全，被告张宇舟负事故的全部责任，原告游建文无责任。事故发生后，原告游建文被送往湘阴县人民医院抢救治疗，住院2天后于2017年4月1日转院至中南大学湘雅医院继续治疗，住院14天后于2017年4月15日办理出院手续，出院诊断：1.股骨颈骨折（左侧）；2.肩胛骨骨折（右侧）；3.髂骨骨折（右侧髂骨翼）；4.硬膜下积液；5.胸腔积液；6.肺挫伤。出院医嘱：1.至康复医院进一步治疗；2.术后2-3天换药一次，术后14天拆线；3.继续抗凝，注意加强营养，预防感冒；4.术后1月、2月、半年、一年来院门诊复查；5.不适随诊。自湘雅医院出院后，原告又于2017年4月14日进入湘阴县人民医院继续住院治疗，于2017年5月8日办理出院手续。后来，原告又相继于2017年7月5日和9月22日到湘雅医院检查治疗。原告自事故发生后的抢救、诊疗、检查费用大部分系被告张宇舟垫付，总计垫付83589.62元，原告自己支付了2500元。此外，被告张宇舟还垫付了救护车出车费50元和部分伙食费、护理费，并自己开车接送原告往返医院治疗，但对于被告张宇舟提供的伙食费、护理费证据，原告不予认可，原告仅同意按照护理行业的平均工资认定被告垫付的原告在湘雅医院住院14天期间的护理费，并认可在湘雅住院14天期间的伙食费是被告张宇舟垫付，对于交通开支原告同意在法院认定的范围内返还60%给被告张宇舟。2017年10月18日，经岳阳市民声司法鉴定所鉴定，原告所受之伤为轻伤一级，并构成一处九级伤残和一处十级伤残，预估后续医疗费用21000元，建议误工期360天、护理期120天、营养期90天。关于原告的工作情况，原告自述在事故发生前有两份工作，即做保安和水电安装，并提供了两份《证明》予以佐证。其中，湘阴县岳州大饭店出具《证明》称：”游建文同志曾在本大饭店装修期间参与装修及水电安装，时间2016年10月至2016年12月止，工价每天260元，按实际出勤天数付费，特此证明”。湘阴县保安服务有限责任公司出具《证明》称：”游建文同志于2016年元月至2017年3月经我公司委派在奇思环保保安岗位工作，保安岗位三人轮值（每月实际上班10天），月工资贰仟元。以上情况，特此证明”。另查明，原告游建文于1999年10月19日取得E型车驾驶证，该证于2005年10月19日过期。被告张宇舟所驾驶的大众牌小汽车（车牌号为湘Ｆ×××××）在被告人保财险湘阴支公司投保了交强险、商业三者险（限额100万元）和不计免赔特约险，本案事故发生在保险期限内。湖南省统计公报公布的2016年度城镇居民人均可支配收入为31284元，居民服务、修理和其他服务业在岗职工的年平均工资为46458元，建筑业在岗职工的年平均工资为46712元，城镇非私营单位在岗职工年平均工资为60160元。在本案审理过程中，被告张宇舟请求将其垫付的83589.62元医药费纳入本案一并处理，并同意按照15%的比例核减医保外用药。同时，被告张宇舟表示就其垫付的护理费、伙食费和交通费可按照原告的意见返还，对超出原告返还部分的费用自愿承担。以上事实，有原、被告提供的证据、双方当事人的陈述材料和庭审记录在卷佐证，足以认定。本案争议的焦点：一、原告的损失数额如何确定；二、原告的损失赔偿责任如何分担。关于焦点一，对于原告的费用损失，依据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合本案的实际情况及原告提供的证据，本院逐项认定如下：1、医疗费，根据被告张宇舟提供的有效医疗费发票，本院支持86089.62元。其中，超过交强险医疗费用赔偿限额的部分根据双方意见按照15%核减医保外用药，故医保外用药为11413.44元,即（86089.62-10000）×15%。2、误工费，原告主张60160元（即360天×167.1元/天），被告保险公司有异议。因原告提供了他平时从事保安服务工作并兼做水电装修的证据，被告张宇舟也陈述原告在住院期间确有同事探望，故本院酌情支持按照居民服务、修理和其他服务业在岗职工的年平均工资46458元计算误工损失。同时，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，原告的误工期计算至定残日前一天为201天，故误工损失总额为25583.72元，即201天×（46458元÷365天）。3、护理费，原告主张15273.6元（即120天×127.28元/天），被告保险公司有异议。根据原告的伤情和司法鉴定意见，本院对该项费用予以支持。其中，原告认可在湘雅住院14天的护理费用系被告张宇舟垫付，并同意按照127.28元/天的标准退还给原告，故该部分费用原告需退还1781.92元给被告张宇舟。4、营养费，原告主张5400元（即90天×60元/天），参照湘雅医院出院医嘱和司法鉴定意见，本院酌情支持2700元。5、住院伙食补助费，原告主张4100元（即41天×100元/天），被告保险公司有异议。根据原告三次住院发票上载明的住院时间，本院支持2340元（即39天×60元）。其中，原告认可在湘雅住院14天的伙食开支由被告张宇舟垫付，故原告需退还伙食费用840元（即14天×60元）给被告张宇舟。6、伤残赔偿金，原告主张143906.4元（31284元×20年×23%）。因原告属城镇居民，根据被告的伤残等级和年龄，本院对该项费用予以支持。7、精神损害抚慰金，原告主张15000元，根据原告的伤情和在交通事故中的过错程度，本院酌情支持10000元。8、交通费，原告主张2000元，根据原告往返湘阴长沙两地检查、治疗的实际情况，本院酌情支持1800元（含救护车出车费50元）。其中，原告同意按60%计算被告垫付的交通费，故原告需退还1080元交通费给被告张宇舟。9、后期治疗费，原告主张21000元。被告保险公司认为原告的医疗费票据中有司法鉴定以后发生的费用，需作为后期治疗费予以扣除，但根据票据内容记载，原告提交的开票时间为2017年12月9日的两张医疗费发票的收费时间段均是在司法鉴定以前，故该两笔医疗费不属于后期治疗费，不应予以扣除。根据司法鉴定意见，本院对原告主张的该项费用予以支持。同时，根据双方意见按照15%核减医保外用药，即3150元。以上各项合计308693.34元。二、原告的损失赔偿责任的确定。根据阴公交（认）字[2017]第0330号交通事故认定书的记载，此次事故是由于被告张宇舟驾驶机动车辆未保持安全车距及未确保安全，被告张宇舟负事故的全部责任。但考虑到原告在驾驶证已过期的情况下未及时换领新证就上路行驶，原告自身也存在过错。根据双方的过错程度和对损失发生的原因力大小，本院认定对原告所受损失由被告张宇舟承担90%的赔偿责任，原告自负10%的责任。因被告张宇舟驾驶的F7J695小汽车在被告人保财险湘阴支公司投保了机动车交强险、商业三者险和不计免赔特约险，原告的损失应先由被告人保财险湘阴支公司在交强险限额内赔付120000元（医疗费用赔偿限额内10000元+伤残赔偿限额内110000元）；剩余损失188693.34元根据双方责任份额由被告张宇舟承担其中的90%即169824.01元，其中的156716.91元由被告人保财险湘阴支公司在商业三者险限额内代为赔付给原告，剩余的13107.1元（医保外费用14563.44元×90%）由被告张宇舟支付。因被告张宇舟已为原告垫付了83589.62元医疗费和部分护理费、交通费、伙食费，被告已付的费用已超出其应当承担的责任数额，超出部分原告应予返还，将被告垫付的医疗费和原告认可返还的1781.92元护理费、1080元交通费、840元伙食费相加后减去被告应支付的13107.1元，得出原告尚需返还给被告张宇舟74184.44元。关于被告张宇舟主张的施救费660元，因该项费用是被告为自己驾驶的车辆所支付的费用，不属于原告的损失，不可在本案中抵扣。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司湘阴支公司在机动车交强险限额内赔付给原告游建文120000元，并在商业三者险限额内赔付给原告156716.91元，两项合计赔付276716.91元；上述赔偿款限判决生效后五日内付清，付至：湘阴县人民法院执行款专户（账号：***。开户行：中国建设银行岳阳湘阴支行）。二、由被告张宇舟赔偿原告游建文的损失13107.1元，该费用在张宇舟已付款项中抵扣，对于被告张宇舟多支付的74184.44元，待被告中国人民财产保险股份有限公司湘阴支公司的赔付款到位后，由本院直接扣留返还给被告张宇舟；三、驳回原告游建文的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6595元，由被告张宇舟承担5935元，由原告游建文承担660元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审 判 长  陈飞涛人民陪审员  杨放明人民陪审员  黄 利二〇一八年五月十八日书 记 员  蔡小倩附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称”交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称”商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。