襄阳高新技术产业开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂襄新民初字第01504号
原告李某。
委托代理人王某某，湖北春园律师事务所律师。代理权限：特别授权。
被告李某。
被告中国人民财产保险有限公司某某市分公司（以下简称人保财险某某市分公司）。
代表人刘某某，人保财险某某市分公司经理。
委托代理人王某某，人保财险某某市分公司员工。代理权限：特别授权。
原告李某与被告李静、李某、人保财险某某市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年7月13日受理后，原、被告双方均申请按照简易程序进行审理，经本院批准后，依法由审判员张艳君独任审判，于2015年9月7日公开开庭进行了审理。庭审中，原告李某口头申请对被告李静撤回起诉，本院口头裁定予以准许。庭审后，原、被告双方均同意调解，后因双方调解意见不一致，原告于2015年11月16日口头申请本院依法作出判决。本案现已审理终结。
原告李某诉称，2014年10月17日17时27分，李静驾驶被告李某所有的鄂F1W3**重型专项作业车，在团山镇樊魏东路568公交车站台对面工地卸东西时将原告李某挤伤。原告受伤后被送往中医医院住院治疗，花费大量医疗费用。经襄阳公正司法鉴定所鉴定，原告李某综合赔偿指数为12%。原告多次要求被告赔偿无果，故诉至法院，请求法院依法判令被告赔偿原告医疗费34032.42元、误工费26240元、护理费2204元、住院伙食补助费1400元、交通费400元、营养费1400元、鉴定费1200元、残疾赔偿金59645元、后期治理费8000元、精神抚慰金5000元，共计139521.42元；被告人保财险某某市分公司在保险范围内承担赔偿责任，超出保额范围的损失由被告李某承担赔偿责任；本案诉讼费用由被告承担。庭审后，原告自愿放弃部分误工时间，主张误工时间为118天。
被告人保财险某某市分公司辩称，1.在保险合同限额内赔偿；2.医疗费中非医保用药应当扣减；3.本案事故是否属于保险合同意外事故；4.诉讼费、鉴定费保险公司不予承担。
被告李某辩称，1.原告确实在其所有的重型专业作业车装卸东西过程中所受伤害；2.开吊机人李静是其雇请司机，发生本案事故时是在履行职务期间；3.本案造成事故的重型专业作业车在人保财险某某市分公司购买有商业第三者险，应当由保险公司进行赔偿。
原告李某为支持其主张向本院提交如下证据：
1.派出所证明、租房合同及房主身份证明。证明原告属于城镇居民，相关费用应当依照城镇居民标准计算。被告李某无异议。被告人保财险某某市分公司对该组证据据均有异议，认为租房合同上原告的签名与诉状上签名不一致。本院认为，经本院释明，被告人保财险某某市分公司对租房合同上的原告签名不申请笔迹鉴定，视为其对权利的放弃，且汉江派出所出具的证明有经办人张运涛签字并加盖有派出所公章，被告人保财险某某市分公司未提交证据证实该份证据系伪证，故本院对该组证据予以采信。
2.出警证明、驾驶证、行车证、保单。证明发生本案事故的经过，驾驶操作鄂F1W3**重型专业作业车的李静具有合法的驾驶资格，车辆登记在被告李某名下。被告李某、人保财险某某市分公司均对该组证据无异议，但被告人保财险某某市分公司认为被告应当补充提交专业操作证。本院认为，二被告对该组证据无异议，且被告在本院规定的期限内提交专业操作证，故本院对该组证据及专业操作证予以采信。
3.出院记录、入院记录、病历、医疗费票据、处方签。证明原告因本次事故受伤住院并产生医疗费损失。被告李某、人保财险某某市分公司均对该组证据无异议，本院对该组证据予以采信。
4.营业执照、组织机构代码证、误工证明，劳务合同、工资明细。证明原告产生误工损失。被告李某、人保财险某某市分公司均对工资明细有异议，认为原告应当提交银行流水，对其他证据无异议。本院认为，银行流水并不是发放工资的唯一途径，且工资明细表上加盖有用工单位财务专用章，故本院对该组证据予以采信。
5.鉴定报告书一份、鉴定费发票一份。证明原告因本案交通事故造成右下肢及右足的伤残均为十级，其综合赔偿指数为12%，后期治疗费为8000元。并支付鉴定费1165.05元。被告李某、人保财险某某市分公司均对该组证据真实性无异议，但认为后续治疗费待实际发生后另行主张，且保留重新鉴定的权利。本院认为，二被告在本院规定的期限内未提交书面重新鉴定申请书，视为权利的放弃，故本院对原告因本案交通事故造成右下肢及右足的伤残均为十级，其综合赔偿指数为12%，并支出鉴定费2200元予以采信。对于后期治疗费8000元，本院结合其他证据再综合评析。
被告李某向本院提交如下证据：
1.住院预交款9张。证明原告的住院费中被告李某向其垫付医疗费32000元。原告无异议，并同意理赔后一并返还。本院对被告李某向原告垫付医疗费32000元予以认定。
2.口头陈述驾驶人员李静是其聘请的司机，发生本案交通事故时其正在履行职务行为。原告无异议，本院予以采信。
被告人保财险某某市分公司向本院提交如下证据：商业保险条款一份。证明特种车第三者责任险的赔偿范围。被告李某无异议。本院对该份证据予以采信。
经审理查明，2014年11月20日襄阳市公安局高新区分局团山派出所出具出警证明一份，内容为“2014年10月17日17时27分，我所接110指令，团山樊魏东路568公交车站台对面工地吊机吊东西，挤到人了，我所民警立即出警，到达现场，经了解：李静（男，29岁，身份证号：420621198503120450）报称在团山镇余岗村二组路口工地上，吊机（车牌号为鄂F1W3**号）在卸东西时将一民工（李某，男，24岁，身份证号：420621199010240491）的脚挤伤了。”事故发生后，原告被送往襄阳市中医医院住院治疗28天，于2014年11月14日出院。出院诊断：1.右胫骨远端骨折，气滞血瘀；2.右内踝粉碎性骨折，气滞血瘀；3.右跟骨骨折，气滞血瘀；4.右踝皮肤挫伤，气滞血瘀。出院医嘱：1.出院带药继续门诊治疗；2.维持患肢支具固定，暂缓负重；3.加强患肢肌肉功能锻炼；4.每月定期复查，不适随诊。原告共花费医疗费34032.42元，其中被告李某垫付32000元。
经原告委托，襄阳公正司法鉴定所于2015年6月23日作出（2015）医鉴字第321号司法鉴定意见书，鉴定原告李某右下肢及右足伤残均属10级，其综合赔偿指数为12%，并支出鉴定费1200元。
另查明，李静驾驶操作的鄂F1W3**号重型专项吊机车登记在被告李某的名下，李静系被告李某雇请的司机，其在工作时间内发生本案事故。李静具有合法的驾驶资格及专业操作资格。事故车辆鄂F1W3**号重型专项吊机车在被告人保财险某某市分公司投有交强险及商业第三者责任险，交强险及商业险的保险期间均为2014年7月28日至2015年7月27日；商业第三者责任保险金额为200000元，并购买商业第三者责任不计免赔险，商业第三者责任险的特种车保险条款第六条规定，第三者责任保险保险期间内，被保险人或其允许的合法驾驶人或操作人员在使用被保险机动车过程中发生意外事故，致使第三者遭受人身伤亡或财产直接损毁，依法应当由被保险人承担的损害赔偿责任，保险人依照本保险合同的约定，对于超过机动车交强险各分项赔偿限额以上的部分负责赔偿。
还查明，原告属于农村户口，其于2012年5月11日至2014年10月17日在襄阳市公安局樊城区分局汉江派出所辖区居住。原告李某于2014年1月5日与襄阳万物吊装机械租赁有限公司签订劳务合同，约定合同期限为2014年1月5日至2016年1月4日止，其2014年7月份、8月份、9月份工资均为3200元、每月平均工资为3200元。
本院认为，公民享有生命权、健康权，由于过错侵害公民身体造成损害的，应当赔偿由此产生的损失。李静系被告李某聘请的司机，李静具有合法的驾驶资格及专业操作资格，其驾驶操作鄂F1W3**号重型专项吊机车卸东西时将原告李某脚挤伤，应当对原告的损失承担全部侵权责任，因李静系被告李某聘请的司机，其工作期间发生的事故而产生的侵权责任依法应当由被告李某承担，故原告的损失由被告李某承担。因肇事车辆在被告人保财险某某市分公司处投保有交强险及商业第三者责任险，且本案发生的事故属于保险条款中规定的“被保险人或其允许的合法驾驶人或操作人员在使用被保险机动车过程中发生意外事故”。故肇事车辆的保险人即本案被告人保财险某某市分公司应当在交强险及商业第三者责任险限额内向原告赔偿各项损失。
关于原告主张的各项费用及损失，本院分析评判如下：1.关于医疗费，原告主张为34032.42元。本院认为，该项费用有票据予以证实，且二被告均无异议，故本院对该项费用予以支持。2.关于护理费，原告主张为2204元（28729元／年÷365天／年×28天）。本院认为，原告共住院28天，无医嘱出院后需护理，故原告的护理天数为28天。依照2015湖北省道路交通事故损害赔偿标准中居民服务业和其他服务业标准28729元／年计算为2203.87元（28729元／年÷365天／年×28天），超出部分本院不予支持。3.关于住院伙食补助费，原告主张为1400元（50元／天×28天）。本院认为，原告共住院28天，本院酌情按20元／天计算为560元（20元／天×28天），超出部分本院不予支持。4.关于残疾赔偿金，原告主张为59645元（24852元／年×20年×12%）。本院认为，原告实际为城镇居民。本次交通事故造成原告多级伤残，其综合赔偿指数为12%，定残时，原告未满60周岁，故原告该项费用应为59644.8元（24852元／年×20年×12%），超出部分不予支持。5.关于精神损害抚慰金，原告主张为5000元。因原告构成多级伤残，故对该项费用，本院酌情支持4000元。6.关于鉴定费，原告主张1200元。因有票据证实，且二被告均无异议，本院予以认定。7.关于交通费，原告主张为400元，本院认为原告住院28天，本院酌情支持280元（10元／天×28天），超出部分不予支持。8.关于营养费，原告主张为1400元（50元／天×28天），因原告无医嘱需加强营养，故本院对该项费用不予支持。9.关于误工费，原告主张为25880.55元（3200元／月÷30天／月×246天）。本院认为，审理过程中原告变更误工天数为118天符合实际情况，本院予以支持。原告月工资收入为3200元，故原告的误工费为12414.25元（3200元／月×12月／年÷365天／年×118天），超出部分本院不予支持。10.关于后续治疗费，原告主张8000元，因该费用并未实际发生，原告现依据鉴定意见来主张后续治疗费用为8000元，不具有客观性，本院暂不处理，可待实际发生后另行主张。综上，原告因此次事故受到的损失本院认定为：医疗费34032.42元、护理费2203.87元、住院伙食补助费560元、交通费280元、残疾赔偿金59644.8元、鉴定费1200元、精神损害抚慰金4000元、误工费12414.25元，共计114335.34元。
在本案中，原告因此次交通事故造成的损害在伤残赔偿项下的各项损害费用为：护理费2203.87元、残疾赔偿金59644.8元、精神损害抚慰金4000元、误工费12414.25元、交通费280元，共计78542.92元。未超出交强险的伤残赔偿110000元限额，故由被告人保财险某某市分公司向原告赔偿78542.92元；交强险医疗费用限额项下的各项费用为医疗费34032.42元、住院伙食补助费560元，共计34592.42元。该费用已超出交强险医疗费用10000元限额，故由被告人保财险某某市分公司先向原告承担10000元赔偿责任；超出交强险医疗费限额部分为24592.42元（34592.42元-10000元），肇事车辆在被告人保财险某某市分公司投有保险金额200000元的商业第三者责任险，且购买第三者责任险不计免赔，故被告人保财险某某市分公司应向原告承担24592.42的理赔责任。另外，鉴定费1200元，亦属于原告因本案事故造成的直接损失，被告人保财险某某市分公司无证据证明鉴定费不属于保险理赔范围，故鉴定费1200元，应当由被告人保财险某某市分公司承担赔偿责任。综上，被告人保财险某某市分公司共应向原告理赔114335.34元（78542.92元＋10000元＋24592.42元＋1200元）。因原告诉请的各项损失中含有被告李某已垫付现金32000元，且原告同意理赔后一并应予返还，故原告应在收到保险理赔款后返还被告李某垫付款32000元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十六条，《最高人民法院关于道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告人保财险某某市分公司于本判决生效之日起十五日内向原告李某理赔各项损失费用共计114335.34元；
二、原告李某收到理赔款后返还被告李某垫付款32000元；
三、驳回原告李某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费940元，由被告李某承担。
如不服本判决，可在判决书收到之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇湖北省襄阳市中级人民法院，开户银行：中国农业银行襄阳万山支行，户名：湖北省襄阳市中级人民法院，账户17-451701040001338。上诉人也可以将上诉案件受理费交给本院或直接到襄阳市中级人民法院交费。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
审判员 张艳君
二〇一五年十二月十日
书记员 赵 云