.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院民事判决书（2016）新40民终2283号上诉人（原审原告）：孔祥国，男，1977年4月21日出生，住石河子市。被上诉人（原审被告）：伊犁伊北煤炭有限责任公司，住所地伊宁市。法定代表人：江伊华，执行董事。委托代理人：朱宇，四川精伦律师事务所律师。委托代理人：田攀，四川精伦律师事务所律师。上诉人孔祥国因与被上诉人伊犁伊北煤炭有限责任公司（以下简称伊北煤炭公司）劳动争议纠纷一案，不服伊宁市人民法院（2016）新4002民初3039号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人孔祥国，被上诉人伊北煤炭公司的委托代理人朱宇、田攀到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人的上诉请求为：1、确认上诉人税后月工资为13666元，工作年限为2012年4月5日至2016年6月14日，被上诉人支付上诉人双倍赔偿金为13,666元×4.5个月×2=122,994元，未休假工资为13666元÷21.5天×5天×300%=9424.8元；2、被上诉人支付上诉人代通知金13666元；4、被上诉人支付上诉人经济补偿金54664元。其理由如下：一审法院认定上诉人的月工资为12500元无事实依据，上诉人并未认可该月工资数额；上诉人虽然签订了2012年12月以后的劳动合同，但是实际用工时间为2012年4月5日，被上诉人给上诉人出具的解除劳动合同（关系）证明书中也载明劳动合同期限自2012年4月5日至2016年6月14日；《劳动合同法》并未规定在支付了双倍赔偿金的情况下，就无需支付经济补偿金及代通知金，因此一审法院认定事实和适用法律均有错误，请求二审法院改判，支持上诉人的上诉请求。被上诉人伊北煤炭公司辩称：上诉人的月工资为12500元，工作年限为2012年4月5日至2016年2月16日，请求驳回上诉人关于经济补偿金及代通知金的上诉请求。上诉人孔祥国向一审法院起诉请求：伊北煤炭公司立即支付孔祥国2012年4月5日至2016年2月16日经济补偿金54664元，2012年4月5日至2016年2月16日的经济赔偿金109328元，代通知金13666元，2015年的年休假工资9424元，伊北煤炭公司为孔祥国出具劳动合同解除证明书。一审认定事实：2012年12月20日至2013年12月31日，孔祥国与伊北煤炭公司签订了一份《劳动合同书》。该合同到期后，双方签订了第二份《劳动合同书》，期限为2014年1月1日至2015年12月31日。合同约定，孔祥国在伊北煤炭公司处担任技术管理岗位工作。在该合同到期后，伊北煤炭公司并未与孔祥国续订劳动合同，而孔祥国仍然在伊北煤炭公司工作。2016年2月16日，伊北煤炭公司终止了与孔祥国之间的劳动关系。为此，孔祥国申请劳动仲裁，后仲裁委作出裁决，孔祥国不服，提起诉讼。在审理过程中，双方确认孔祥国与伊北煤炭公司终止劳动合同前十二个月的月平均工资为12,500元。另，2016年6月14日，伊北煤炭公司向孔祥国出具了解除劳动合同（关系）证明书。一审认为：2012年12月20日至2013年12月31日和2014年1月1日至2015年12月31日，孔祥国与伊北煤炭公司分别签订了二份固定期限的《劳动合同书》。在第二份劳动合同到期后，伊北煤炭公司并未与孔祥国继续订立新的劳动合同。根据《劳动合同法》相关规定，孔祥国与伊北煤炭公司连续订立两次固定期限劳动合同，且没有违法情形的，双方之间应当订立无固定期限劳动合同。2016年2月16日，伊北煤炭公司终止了与孔祥国之间的劳动合同关系。因此，伊北煤炭公司应当向孔祥国支付违法解除劳动合同的赔偿金87500元（12500元×3.5×2）。因伊北煤炭公司已向孔祥国支付了赔偿金，根据法律规定，无需再向其支付经济补偿金，故对孔祥国要求伊北煤炭公司支付其经济补偿金54664元的诉讼请求，不予支持。因支付代通知金是在合法解除劳动合同时才发生的费用，而伊北煤炭公司违法解除了与孔祥国之间的劳动合同，且需向其支付赔偿金，故对于孔祥国要求伊北煤炭公司支付其代通知金13666元的诉讼请求，于法无据，不予支持，应予以驳回。对于孔祥国要求伊北煤炭公司支付2015年未休年休假工资的诉讼请求，因伊北煤炭公司负有举证责任，且未提供证据证实孔祥国2015年已休年休假，故伊北煤炭公司应当向孔祥国支付2015年未休年休假工资8620.6元（12500元÷21.75×5×3），故对孔祥国要求伊北煤炭公司支付其2015年未休年休假工资的诉讼请求，予以支持。因伊北煤炭公司已向孔祥国出具了解除劳动合同（关系）证明书，故对孔祥国要求伊北煤炭公司出具解除劳动合同（关系）证明书的诉讼请求，不予支持，依法予以驳回。现判决：一、伊犁伊北煤炭有限责任公司支付孔祥国违法解除劳动合同赔偿金87500元，自本判决生效之日起十五日内一次性付清；二、伊犁伊北煤炭有限责任公司支付孔祥国2015年未休年休假工资8620.6元，自本判决生效之日起十五日内一次性付清；三、驳回孔祥国的其他诉讼请求。若未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元由伊北煤炭公司负担。本院审理查明的事实与一审判决认定的事实基本一致。另查明，上诉人与被上诉人对双方建立劳动关系的起始时间为2012年4月5日均无异议。本院认为，本案的争议焦点是：一、上诉人与被上诉人解除劳动关系前十二个月平均工资是否为13666元，上诉人与被上诉人之间解除劳动关系时间是否为2016年6月14日，并以此确认被上诉人需支付上诉人双倍赔偿金及未休年假工资的具体数额；二、被上诉人是否应当支付上诉人经济补偿金及代通知金。针对第一个焦点问题：首先，关于月平均工资标准的问题。当事人对自己提出的主张所依据的事实，应当提供证据加以证明，未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的应当承担不利后果。被上诉人违法解除与上诉人的无固定期限劳动合同，应当依照经济补偿标准的二倍向上诉人支付赔偿金。现上诉人提供了银行交易明细及2015年工资表证明其月平均工资为13666元，被上诉人伊北煤炭公司辩称上诉人的月平均工资为12500元，却未向法庭出示上诉人的原始工资表，其提供的员工2015年基本工资表因是单方制作的凭证，且上诉人亦不认可。依照《劳动合同法》第四十七条第二款规定：”劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿金的年限最高不超过十二年。”新疆维吾尔自治区2015年度职工月平均工资标准为4417元，3倍为13251元，现上诉人主张其月工资为13666元高于2015年度职工月平均工资的3倍，故应当以13251元为月工资标准计算赔偿金。。其次，关于双方解除劳动关系的时间问题，劳动关系的存续需以劳动者向用人单位提供劳动，用人单位向劳动者支付报酬为前提。本案中上诉人在一审起诉时陈述被上诉人于2016年2月16日通知其被裁员，因此上诉人才于2016年3月21日申请劳动仲裁，并且其在二审上诉状中亦陈述用工时间截止至2016年2月16日。由此可见，上诉人在被上诉人通知其被裁员后，双方的劳动关系已于此时解除。上诉人现主张双方解除劳动关系的时间为2016年6月14日，其主要依据为被上诉人于2016年6月14日向其出具的解除或终止劳动合同（关系）证明书，但该证明书为一审庭审结束时被上诉人向上诉人送达的，其载明的用工截止时间为2016年6月14日与双方劳动合同实际终止的时间不符，故本院认定双方用工时间为2012年4月5日至2016年2月16日。再次，根据本院确定的上诉人月平均工资的数额及双方的用工时间，被上诉人需向上诉人支付违法解除劳动合同的赔偿金为106008元（13251元×4个月×2倍），未休年假的工资为9433元（13251元÷21.75天×5天×300%）。上诉人要求对赔偿金及未休年假的工资进行改判的上诉理由部分成立，本院予以支持，一审法院关于该两项费用的计算不当，本院予以变更。针对第二个焦点问题：《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定：”用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。”本案中，被上诉人已经向上诉人支付了赔偿金，根据上述规定，无需向其支付经济补偿金，上诉人要求被上诉人支付其经济补偿金的上诉请求于法无据，本院不予支持。上诉人所谓的代通知金是用人单位依法解除劳动关系前提下发生的，而本案系被上诉人违法解除劳动关系且需向上诉人支付赔偿金，同一个解除行为不可能同时兼备合法与违法的属性，因此两者不可同时主张，对于上诉人要求被上诉人支付其代通知金的上诉请求，于法无据，本院不予支持。一审法院对经济补偿金及代通知金的判决正确，本院予以维持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二款之规定，判决如下：一、维持伊宁市人民法院（2016）新4002民初3039号民事判决第三项；二、变更伊宁市人民法院（2016）新4002民初3039号民事判决第一项”被告伊犁伊北煤炭有限责任公司支付原告孔祥国违法解除劳动合同赔偿金87500元，自本判决生效之日起十五日内一次性付清”为”被上诉人伊犁伊北煤炭有限责任公司支付上诉人孔祥国违法解除劳动合同赔偿金106008元，自本判决生效之日起十五日内一次性付清”；三、变更伊宁市人民法院（2016）新4002民初3039号民事判决第二项”被告伊犁伊北煤炭有限责任公司支付原告孔祥国2015年未休年休假工资8620.6元，自本判决生效之日起十五日内一次性付清”为”被上诉人伊犁伊北煤炭有限责任公司支付上诉人孔祥国2015年未休年休假工资9433元，自本判决生效之日起十五日内一次性付清”一、二审案件受理费合计20元由被上诉人伊犁伊北煤炭有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长张学珍代理审判员田金华代理审判员李霞二0一六年十一月十一日书记员邹涛