四川省巴中市恩阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）恩刑初字第35号
公诉机关巴中市恩阳区人民检察院。
被告人刘某甲，男，1946年4月27日出生，汉族，小学文化，农民。2015年4月3日因涉嫌非法持有枪支罪被巴中市公安局恩阳区分局取保候审。
巴中市恩阳区人民检察院以恩检刑诉（2015）27号起诉书指控被告人刘某甲犯非法持有枪支罪，于2015年8月5日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2015年8月17日公开开庭审理了本案。后因对罪名有异议，于2015年8月25日转为普通程序，依法组成合议庭，于2015年9月9日公开开庭审理了本案。巴中市恩阳区人民检察院指派检察员杨洲出庭支持公诉，被告人刘某甲到庭参加诉讼。本案经合议庭评议后，本院审判委员会进行了讨论并作出决定。现已审理终结。
巴中市恩阳区人民检察院指控，2013年12月份的一天下午，被告人刘某甲在恩阳镇一家五金杂货店购买了一支无缝钢管，回家后将以前留于家中的火药枪柄、击锤、螺丝等物品与购买的无缝钢管组装成一支火药枪放在其位于巴中市恩阳区某镇某村住宅中。2015年4月1日巴中市公安局恩阳区分局民警在其住宅中搜查出该支火药枪。后经巴中市公安局物证鉴定所鉴定，刘某甲所持有的火药枪为填装式非制式火药枪，认定为枪支，具有杀伤力。
针对上述指控，公诉机关提供了受案登记表、立案决定书、人口信息、到案情况等书证，证人何某某、李某某、刘某乙、苟某某、杨某某等人的证言，辨认笔录，搜查笔录，鉴定意见，被告人刘某甲的供述等证据。
公诉机关认为，被告人刘某甲违反枪支管理规定，非法持有火药枪一支，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款的规定，构成非法持有枪支罪。提请依法判处。
被告人刘某甲未辩解。
经审理查明，2013年12月份的一天下午，被告人刘某甲在恩阳镇一家五金杂货店购买了一支无缝钢管。回家后，被告人刘某甲将购买的无缝钢管与以前留于家中的火药枪枪柄等物品用螺丝、铁皮固定在一起，组装成一支火药枪，并存放于其位于巴中市恩阳区某镇某村住宅中。2015年4月1日，巴中市公安局恩阳区分局民警在其住宅中搜查出该支火药枪。经巴中市公安局物证鉴定所鉴定，刘某甲所持有的火药枪为填装式非制式火药枪，认定为枪支，具有杀伤力。
上述事实，被告人刘某甲在开庭审理中无异议，并有经庭审查证属实的下列证据证实：
1.受案登记表、立案决定书，证实案件来源；
2.取保候审决定书等对被告人采取强制措施的法律文书，证实对被告人刘某甲采取强制措施的情况；
3.人口基本信息，证实被告人刘某甲的身份情况；
4.抓获经过，证实被告人刘某甲到案情况；
5.搜查笔录及照片、扣押决定书、扣押清单、被扣押物品照片，证实公安民警2015年4月1日对刘某甲位于巴中市恩阳区某镇某村的住宅进行了搜查，搜查出火药枪一支、枪管二支、钢珠400g、火药200g，并对上述物品进行了扣押；
6.辨认笔录及照片、辨认说明，证实经刘某甲辨认，能辨认出其持有的火药枪；
7.证人何某某的证言，证实2013年12月份的一天早上，看见刘某甲从他的卧室里拿出一把火药枪打斑鸠，共发射四枪，每次都从枪筒里射出了铁砂子，刘某甲使用的火药枪的枪管是黑色的空心钢管，长约150厘米，直径约2厘米，枪柄是木制的，黑色，长约110厘米，在枪柄的后边处安装有扳机和撞针，在火药枪的枪柄上还装有一根长约100厘米的尼龙绳；
8.证人李某某的证言，证实2015年4月1日在其家中搜出的火药枪一支、枪管两支、火药和钢珠都是刘某甲的，之前刘某甲一直就有一支火药枪，乡政府号召统一上缴火药枪时，刘某甲只是将火药枪的枪管上缴了，火药枪的其余零件就保存了下来。2013年12月份的一天，刘某甲把枪管、枪柄和一些零件组装成了一支火药枪，当时还发射一次，后刘某甲将枪放在二楼卧室；
9.证人刘某乙的证言，证实在1999年2月份，帮刘某甲买过一斤火药，后来还送给刘某甲七八两铁砂子；
10.证人苟某某的证言，证实徐某某（徐驼背）原是恩阳镇五金厂职工，80年年代开始经营一个废旧收购站，买卖废旧金属、钢管、杂货之类的物品，徐某某已于2015年3月初去世；
11.证人杨某某的证言，证实曾帮刘某甲组装过火药枪；
12.被告人刘某甲的供述，证实在以前枪支管理不严的时候，在三汇镇街道买了一把火药枪，并购买了火药、铁砂子等，后村上组织村民统一上缴枪支，当时就只把火药枪的枪管上缴了，剩下的枪手柄和零件都自己保管，2013年12月份，在恩阳镇一家五金杂货店买了一支无缝钢管，回家后用螺丝将以前没有上缴的火药枪手柄等物与钢管组装在一起，后装进火药、铁砂子，就放了一枪，铁砂子从枪管里射了出去，后就把枪放在二楼进门左侧房屋的大床窗檐边，一直到2015年4月1日被公安机关发现；
13.巴中市公安局物证鉴定所（巴）公（物）鉴（痕迹）字（2015）1-013号枪支、弹药鉴定书，证实经鉴定，巴中市公安局恩阳区分局送检的检材为前装填式非制式火药枪，认定为枪支，具有杀伤力。
本院认为，被告人刘某甲违反国家规定，未经批准，私自组装枪支，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款的规定，构成非法制造枪支罪。非法制造枪支，是指违反国家有关规定，未经有关部门批准，私自制造枪支的行为。制造包括制作、加工、组装、改装、拼装、修理等具体方式，无论采取哪一种方式进行制造，也无论是否制造成功，抑或是自用还是出售，只要实施了制造行为，即构成非法制造枪支罪。本案中，被告人刘某甲之前所持有的火药枪手柄等物在没有安装枪管之前，不具有枪支的功能，没有杀伤力，不能称之为枪支，在其安装枪管后，枪管与火药枪手柄组合在一起，经鉴定具有枪支的功能，具有杀伤力，因此，被告人刘某甲将火药枪手柄与枪管组装在一起的行为是一种制造枪支的行为。制造与持有二行为同时触犯刑法规定，构成犯罪时择一重罪处罚。故被告人刘某甲的行为应按照非法制造枪支罪定罪处罚。公诉机关指控罪名不当，应予以纠正。案发后，被告人刘某甲如实供述自己的罪行，符合《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。决定对其从轻处罚。被告人刘某甲犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，且宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，符合《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款的规定，决定对其适用缓刑。为维护公共安全，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项的规定，判决如下：
一、被告人刘某甲犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
二、没收被告人刘某甲所持有的火药枪一支、枪管二支、火药、钢珠。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省巴中市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 燕
审 判 员 苟 军
人民陪审员 李 静
二〇一五年十一月三日
书 记 员 谈力恺
附：本案适用的法律规定
《中华人民共和国刑法》
第六十四条【犯罪所得之物、所用之物的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条【自首和坦白】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条【缓刑条件、禁止令与附加刑的执行】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响。
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第一百二十五条【非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪】非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
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《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物定罪处罚：
（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支一支以上的；
（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
……