广西壮族自治区桂林市雁山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）雁民初字第197号原告刘秀。委托代理人蒋贤杰，广西君健律师事务所律师。被告桂林吉福思生物技术有限公司委托代理人张京平，该公司副总经理。委托代理人赵能晶，广西中纬律师事务所律师。原告刘秀与被告桂林吉福思生物技术有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2015年3月30日受理后，依法由代理审判员王艳独任审判，于2015年5月13日公开开庭进行审理。原告刘秀的委托代理人蒋贤杰，被告桂林吉福思生物技术有限公司的委托代理人赵能晶到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告刘秀诉称，原告与被告于2010年5月17日签订劳动合同，原告即到被告处工作至2014年11月9日，岗位是某部副经理，最近十二个月的月平均工作工资为6300元。2014年4月到9月期间，被告未足额发放原告工资8540元，拖欠2014年10月、11月的工资及加班费8999元，拖欠原告2014年绩效工资9000元。因被告拖欠原告工资已久，原告遂向被告提出解除劳动合同，双方就赔偿一事达成一致，原告也办理了部分离职手续，后，由于被告对解除劳动合同的赔偿问题反悔，原告遂向桂林市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。因原告是被告拖欠劳动报酬请求解除劳动合同，所以被告应当向原告支付经济补偿金28350元，并按照劳动合同的约定支付原告拖欠工资的赔偿金13269.5元。因劳动争议仲裁裁决书事实不清，适用法律错误，原告不服桂林市劳动人事争议仲裁委员会作出的桂林市劳人仲案字（2014）937号仲裁裁决书，提起诉讼，请求判决：1、解除原告与被告签订的劳动合同；2、被告支付原告2014年4月至9月的工资8540元；3、被告支付原告2014年10月、11月的工资及加班费8999元；4、被告支付原告2014年第十三、十四个月的绩效工资9000元；5、被告支付原告2014年未休年休假的工资报酬4345元；6、被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金28350元；7、被告支付原告拖欠工资的赔偿金13269.5元；8、被告支付原告竞业限制期的经济补偿金43200元；9、本案诉讼费由被告承担。原告刘秀为上述事实提供下列证据：1、桂林市劳动人事争议仲裁委员会送达回执，证明原告提起本案诉讼符合法定条件；2、桂林市劳人仲案字（2014）937号仲裁裁决书、桂林市劳人仲案字（2014）937号庭审笔录，证明原、被告双方认可的事实；3、劳动合同书、关于员工工资调整的决定、部分工资条、2014年12月22日广西农村信用社历史明细查询单及对账单，证明原告在被告处工作的时间及原告工资水平、工资组成；4、保密及竞业限制协议书，证明原告与被告对竞业限制的约定；5、劳动人事争议仲裁申请书收件回执、离职交接通知书，证明原告于2014年11月11日提出了劳动人事仲裁申请书及原告办理了部分离职手续；6、2013年5月21日关于员工工资调整的决定，证明2013年6月1日至2014年6月1日间，原告的工资情况；7、2015年5月2日广西农村信用社历史明细查询单及对账单，证明原告实发的工资水平。被告桂林吉福思生物技术有限公司辩称，一、对于原告要求解除劳动合同的诉讼请求，被告认为，原告无视公司纪律，从2014年11月10日起未来被告处上班，也未办理任何手续。根据原告已经签收的《员工手册》，该行为视为旷工，按自动离职处理，原告于2014年11月13日起与被告解除劳动关系。被告已于2014年11月13日发函告知原告，故，原告的该项请求已无意义。鉴于原告严重违反被告的规章，属于违反规章解除合同，不需支付经济补偿金。二、关于原告要求被告支付竞业限制补偿金43200元的诉讼请求，因原告不是从事技术性工作，被告已经发函告知原告，解除其竞业限制，原告不需履行竞业限制义务，被告无需向原告支付竞业限制补偿金。三、被告已经按月支付了2014年1-9月期间原告的工资，不存在拖欠。根据被告停产期间的生产经营及人资工作方案，2014年4-9月期间原告的留存工资8540元和10月至11月工资待原告办完相关手续后可支付。四、被告安排原告执行的工时制为综合工时制，原告可调整休假，不应另支付未休年休假工资报酬。综上，请求部分支持原告的诉讼请求，依法驳回原告的不当请求。被告桂林吉福思生物技术有限公司为上述事实提供下列证据：1、《劳动合同书》，证明原、被告双方的权利义务；2、《培训协议书》，证明原告参加培训应退回1万元；3、《员工手册》领取登记表、《员工手册》，证明被告的员工制度及原告知道被告的员工制度；4、《旷工离职通知书》，证明原告连续旷工按自动离职处理；5、《关于刘秀旷工离职的公告》，证明原告连续旷工三天按自动离职处理，并公告被告的全体员工；6、《竞业限制终止通知书》，证明原告不需要遵守竞业限制的义务；7、邮寄给原告刘秀《旷工离职通知书》的回执单，证明被告将《旷工离职通知书》邮寄给原告，原告拒收的情况；8、邮寄给原告刘秀《竞业限制终止通知书》的回执单，证明被告将《竞业限制终止通知书》邮寄给原告，原告拒收的情况；9、2014年11月18日在《桂林日报》上刊登的《通知》，证明被告向原告公告发出通知的情况；10、与原告刘秀的绩效面谈记录，证明对原告的绩效面谈情况；11、《关于公司停产期间的生产经营及人资工作方案》、会议签到表，证明被告在停产期间实施的员工工资及发放标准，该方案已经员工大会宣布实施的情况；12、《关于员工工资调整的决定》，证明原告2014年6月1日起的工资待遇情况；13、2014年1-9月份被告支付给原告的工资证明，证明被告已经按时支付了原告工资，不存在拖欠；14、2013年11月14日关于员工工资调整的决定，证明2013年10月1日至2014年6月1日间，原告的工资水平；15、停产期间工作安排及部门绩效工资总额预算表，证明被告2014年停车期间的工作安排和部门绩效工资总额预算；16、通知，证明被告于2014年10月8日恢复生产。经过开庭质证，原告刘秀对被告桂林吉福思生物技术有限公司提供的证据1、证据4、证据6、证据7、证据8、证据9、证据12、证据14无异议，对证据2的真实性无异议，但被告未提起反诉要求原告退回培训费，故该证据与本案没有关联性；对证据3的真实性无异议，对该证据的合法性有异议，被告没有提供证据佐证该《员工手册》通过职工大会或职工代表大会表决，该《员工手册》不具有法律效力；对证据5真实性不能确定；对证据10的真实性无异议，但该证据与本案无关联性；对证据11的真实性不能确认，会议签到表上无原告签名，被告单方决定工资及发放标准，未经过职工大会或职工大会表决，该方案不具有法律效力；证据13是复印件且无银行公章，应以原告提供的银行对账单确定被告发放给原告的工资数额；对证据15，被告未提供相关绩效考评方案予以佐证，对该证据真实性不认可，且该证据不能证明原告的绩效情况，该证据与本案无关联性；对证据16，真实性不能确定，被告何时恢复生产，与本案无关，该证据与本案无关联性。被告桂林吉福思生物技术有限公司对原告刘秀提供的证据1、证据2、证据3、证据4、证据6无异议；对证据5中的劳动人事争议仲裁申请书收件回执的真实性无异议，但认为该证据上的日期不正确，原告是在其旷工被按自动离职处理后才提出的仲裁申请，其提出仲裁申请是在该证据上记载的日期之后，对证据5中离职交接通知书无异议；对证据7，被告认为原告未能提供原件核对，真实性不认可，且该证据内容不明确，不能证明原告想要证明的内容。对原告刘秀、被告桂林吉福思生物技术有限公司提供的证据是否采纳，并作为认定本案事实的根据，本院认为：一、经质证，当事人对原告刘秀提供的证据1、证据2、证据3、证据4、证据5中离职交接通知书、证据6，被告桂林吉福思生物技术有限公司提供的证据1、证据4、证据6、证据7、证据8、证据9、证据12、证据14的真实性、合法性、关联性均无异议，根据《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》第七十二条第一款的规定，对上述证据本院予以采纳，确定作为认定本案事实的根据。二、原告提供的证据：证据5中的劳动人事争议仲裁申请书收件回执的真实性无异议，对该证据的真实性，本院予以确认，该证据的形式及来源合法，且与本案有关，本院对该证据的合法性及关联性亦予以确认，被告认为该证据上记载的日期不正确，与原告实际提出的仲裁申请日期不相符，但被告未提供足以反驳的相反证据，根据《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》第七十条第（一）项的规定，本院对该证据予以采纳，确定作为认定本案事实的根据；证据7，原告仅提供了该证据复印件，无原件核对，故本院对该证据的真实性不予确认，且该证据的内容未载明被告发放给原告的工资情况，故该证据不能证明原告的事实张，根据《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》第六十六条、第六十九条第（四）项的规定，本院对该证据不予采纳。三、被告桂林吉福思生物技术有限公司提供的证据：证据2，原告对该证据的真实性无异议，但认为被告未提起反诉要求原告退回培训费，故该证据与本案没有关联性，本院认为，原告的诉讼请求未涉及该证据内容，被告也未就要求原告退赔培训费提起反诉，故原告对该证据的异议成立，该证据与本案无关联性，本院不予采纳；证据3，原告对该证据的真实性无异议，且该证据与本案有关，本院对该证据的真实性、关联性予以确认，原告对该证据的合法性有异议，认为被告没有提供《员工手册》佐证该证据通过职工大会或职工代表大会表决，故《员工手册》不具有法律效力，本院认为，原告对《员工手册》的该异议属于效力性异议，并非属于对《员工手册》的来源及形式合法的异议，即原告的该异议是否成立，并不影响《员工手册》的证据能力，根据《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》第六十六条的规定，本院对该证据予以采纳，确定作为认定本案事实的根据；证据5，原告对该证据真实性不能确定，因被告已经提供了该证据的原件，根据《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》第七十条第（一）项的规定，本院对该证据予以采纳，确定作为认定本案事实的根据；证据10，原告对该证据的真实性无异议，且该证据的形式及来源合法，本院对该证据的真实性及合法性予以确认，原告认为该证据与本案无关联性，本院认为该证据的内容是关于原告2013年7-12月的绩效面谈情况，该期间的绩效面谈情况与本案纠纷无关联性，原告对该证据的异议成立，根据《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》第六十六条的规定，本院对该证据不予采纳；证据11，原告对该证据的真实性不能确认，但被告已提供该证据原件，故本院对该证据的真实性予以确认，该证据与本案有关，本院对该证据的关联性亦予以确认，原告认为会议签到表上无原告签名，《关于公司停产期间的生产经营及人资工作方案》是被告单方决定工资及发放标准，未经过职工大会或职工大会表决，该方案不具有法律效力，本院认为，原告对《关于公司停产期间的生产经营及人资工作方案》的该异议属于效力性异议，并非属于对《关于公司停产期间的生产经营及人资工作方案》的来源及形式合法的异议，即原告的该异议是否成立，并不影响《关于公司停产期间的生产经营及人资工作方案》的证据能力，根据《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》第六十六条的规定，本院对该证据予以采纳，确定作为认定本案事实的根据；对证据13，被告仅提供了复印，且未提供其他证据予以佐证，本院对该证据不予采纳；证据15，原告对该证据的真实性及关联性有异议，本院认为，被告已提出该证据的原件，且该证据上有原告的签名，原告虽然对该证据的真实性有异议，但没有足以反驳的相反证据，对该证据的真实性，本院予以确认，该证据的内容是被告停产期间工作安排及绩效工资预算，能证明被告2014年曾停产，原告知晓被告停产期间的工作安排及绩效工资的预算情况，该证据与本案有关联，本院对该证据的关联性予以确认，根据《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》第六十六条、第七十条第（一）项的规定，本院对该证据予以采纳，确定作为认定本案事实的根据；证据16，原告对该证据的真实性不能确定，但被告已经提供了该证据的原件，对该证据的真实性，本院予以确认，被告恢复生产的时间，与本案具有关联性，该证据与本案有关联性，根据《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》第六十六条、第七十条第（一）项的规定，本院对该证据予以采纳，确定作为认定本案事实的根据。综合原、被告诉辩及上述已经采纳的证据，本院确认本案以下法律事实：原告于2010年5月17日进入被告处工作，双方签订了书面劳动合同，最后一次劳动合同于2016年8月31日到期，该合同约定原告的工作岗位为职能性管理岗位，执行综合计算工时制度，月工资按双方约定及公司薪资规定。合同第十五条第（二）项约定，原告严重违法、违纪或违反被告规章制度的，被告可无条件解除该合同；第二十条第（三）项约定，被告未按照合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的，原告可以随时通知被告解除该合同；第二十一条第（一）项约定，被告无故拖欠原告工资的，除全额支付原告工资报酬外，还需按应付金额的50%支付赔偿金。合同第十条第2款约定，原告受聘于被告期间所从事的工作涉及技术和业务机密，故原告受聘于被告期间，不得泄露被告的所有业务机密，严格遵守双方签订的保密协议。无论因何原因，原告离职或离开岗位，两年内不得从事与被告业务相关或相同的业务或工作，严格遵守双方签订的竞业限制协议。2012年11月12日，原告与被告签订了《保密及竞业限制协议书》，协议第三条第2款约定，不论因何种原因终止劳动关系，终止劳动关系2年内，原告不得到与被告有竞争关系的单位就职；第四条第2款约定被告同意就原告离职后承担的保密义务及竞业限制义务，向其支付保密费及竞业限制补偿费，费用的支付方式为：基于原告岗位性质离职后需要承担的保密义务及竞业限制义务，其岗位工资已包含保密费及竞业限制补偿费，故而无需在原告离职时另外支付保密费竞业限制补偿费。2011年9月7日，原告领取了被告的《员工手册》，该手册第八章奖惩条例第二条第（四）款规定，连续旷工三天或无故旷工全年累计达7天，立即解除劳动合同。原告在被告处上班至2014年11月8日，同月9日，原告不再去被告处上班，同月13日，被告作出《旷工离职通知书》，该通知书的主要内容是“刘秀：你于2014年11月10日至2014年11月12日未来公司上班，也未办理任何手续。根据公司的规章制度及《员工手册》，你的行为已视同旷工，连续旷工三天按自动离职处理，因此，视你自2014年11月13日起与本公司解除劳动关系。”并于同日通过全球邮政特快专递EMS向原告邮寄该《旷工离职通知书》，该邮寄单上的内件品名栏注明：“旷工离职通知书”，备注栏注明：“关于刘秀旷工离职的通知书”，原告于同月16日对该邮件拒收。2014年11月18日，被告在桂林日报刊登通知，内容是“刘秀：你自2014年11月10-17日未到公司上班，至今也未办理任何手续，现连续旷工8天。请你于2014年11月24日前到公司办理相关手续，如逾期未来办理，按相关规定处理。”2014年12月2日，被告作出《竞业限制终止通知书》，内容为：“刘秀：鉴于你与桂林吉福思生物技术有限公司于2012年11月12日签订的《保密及竞业限制协议书》，现根据你在离职前的实际工作情况，公司决定解除对你刘秀离职后的竞业限制，离职后你不需要履行协议中约定的竞业限制义务，公司也不需要向你支付任何竞业限制费用。”并于同日通过全球邮政特快专递EMS向原告邮寄该《竞业限制终止通知书》，该邮寄单上的内件品名栏注明：“关于解除刘秀竞业限制的通知书”，备注栏注明：“关于桂林吉福思生物技术有限公司解除刘秀竞业限制的通知。”原告于同月3日对该邮件拒收。2013年6月1日起至2013年9月30日，原告的月工资为5040元，其中基本工资2016元，岗位工资1008元，绩效工资2016元，另有“第13个月”工资5040元、“第14个月”工资5040元；2013年10月1日至2014年5月31日，原告的月工资调整为5000元，其中基本工资2250元，岗位工资1000元，绩效工资1750元，另有“第13个月”工资5000元、“第14个月”工资5000元；2014年6月1日之后，原告的月工资调整为5400元，其中基本工资2430元，岗位工资1080元，绩效工资1890元，另有“第13个月”绩效工资5400元、“第14个月”绩效工资5400元。2014年4月至9月，被告留存原告绩效工资8540元，被告未发放给原告2014年10月的工资5400元及加班工资1117元，11月的工资1737元及加班工资745元。2014年3月17日，被告作出了《关于公司停产期间的生产经营及人资工作方案》，并就该方案于同月18日召开职工大会，会后，被告将该方案张贴于公司公告栏内。该方案载明“二、停产期间的月工资标准及发放（一）月工资标准……4、停产期间仍需正常上班的员工，其“基本工资＋岗位工资”按原薪资标准核算和发放，但绩效工资按实际上班及绩效考核成绩发放。……8、停产期间，所有员工的”第13、14个月”绩效工资需相应取消。……（二）工资发放1、每月15日前发放上月工资，适逢公休日、法定节假日时，提前或顺延发放。”被告于2014年3月18日至2014年10月7日停产，2014年10月8日恢复生产。2014年11月11日，原告向桂林市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决：1、解除刘秀与桂林吉福思生物技术有限公司的劳动合同；2、桂林吉福思生物技术有限公司支付刘秀2014年4月至9月工资8540元；3、桂林吉福思生物技术有限公司支付刘秀2014年“第13个月”和“第14个月”绩效工资9000元；4、桂林吉福思生物技术有限公司支付刘秀2014年10月工资及加班工资6517元；5、桂林吉福思生物技术有限公司支付刘秀2014年11月工资及加班工资2482元；6、桂林吉福思生物技术有限公司支付刘秀经济补偿金28350元；7、桂林吉福思生物技术有限公司支付刘秀竞业限制费43200元；8、桂林吉福思生物技术有限公司支付刘秀2014年未休年休假加班工资4345元；9、桂林吉福思生物技术有限公司支付刘秀拖欠工资赔偿金13269.5元。被告向桂林市劳动人事争议仲裁委员会提出反诉，请求裁决：1、刘秀返还桂林吉福思生物技术有限公司为其支付的EMBA高级研修班培训费用11760.00元；2、刘秀交回食堂款14760.55元。桂林市劳动人事争议仲裁委员会于2015年2月15日作出桂林市劳人仲字（2014）937号仲裁裁决书，裁决：一、在本裁决生效之日起十五日内，桂林吉福思生物技术有限公司支付刘秀工资及加班工资17359元；二、在本裁决生效之日起十五日内，桂林吉福思生物技术有限公司支付刘秀未休年休假加班工资1986元；三、在本裁决生效之日起十五日内，刘秀返还桂林吉福思生物技术有限公司培训费8820元；四、刘秀其他仲裁请求，依据不足，不予支持。综合控辩双方意见，归纳本案争议焦点为：1、原告请求判决解除原告与被告签订的劳动合同是否有事实和法律依据；2、被告是否应支付原告2014年4月至9月的工资8540元，2014年10月、11月的工资及加班费8999元；3、被告是否应支付原告2014年“第13、14个月”绩效工资9000元；4、被告是否应支付原告2014年未休年休假的工资报酬4345元；5、被告是否应支付原告解除劳动合同的经济补偿金28350元；6、被告是否应支付原告拖欠工资的赔偿金13269.5元；7、被告是否应支付原告竞业限制补偿金43200元。关于解除劳动合同的问题，原告在被告处上班至2014年11月8日，此后，原告不再去被告处上班，至2014年11月13日，被告作出《旷工离职通知书》之日，原告已经连续旷工3日，根据原、被告签订的最后一次《劳动合同书》第十五条第（二）项原告严重违法、违纪或违反被告规章制度的，被告可无条件解除该合同的约定及被告制定的《员工手册》第八章奖惩条例第二条第（四）款员工连续旷工三天或无故旷工全年累计达7天，被告立即解除劳动合同的规定，被告对双方签订的劳动合同具有单方解除权。2014年11月13日，被告向原告以邮政特快专递的方式送达《旷工离职通知书》，通知原告因其2014年11月10日至2014年11月12日未来上班，也未办理任何手续，属于连续旷工三天，原告的行为按自动离职处理，自2014年11月13日起，原、被告劳动关系解除。原告于同月16日拒收该邮件。根据法律规定，主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。故原、被告之间的劳动合同已经于2014年11月16日解除，原告请求判决解除原告与被告签订的劳动合同已无事实基础，本院不予支持。原告认为被告未提供《员工手册》通过职工大会或职工代表大会表决的相关证据，故《员工手册》不具有法律效力，本院认为，原告已于2011年9月领取了《员工手册》，本案中未有证据证明原告或其他员工在领取《员工手册》后对该手册向被告提出过异议，原告认为该手册无法律效力的异议不成立，对《员工手册》的法律效力，本院予以确认。关于留存工资的支付问题，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者工资。”的规定，被告应按月支付原告的工资，原告要求被告支付其留存的工资及加班工资的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。被告对原告主张被告留存2014年4月至9月的绩效工资8540元及未发放2014年10月、11月的工资及加班工资8999元（5400元＋1117元＋1737元＋745元）无异议，故被告应支付原告2014年4月至9月的绩效工资及10月、11月的工资及加班工资为17539元（8540元＋8999元）。关于“第13、14个月”绩效工资的问题。被告《关于公司停产期间的生产经营及人资工作方案》载明“8、停产期间，所有员工的第13、14个月绩效工资需相应取消。”被告于2014年3月18日至2014年10月7日停产，2014年10月8日恢复生产，故该停产期间的“第13、14个月”绩效工资相应取消，原告自2014年11月8日后未去被告处上班，故2014年原告应获得“第13、14个月”绩效工资的期间为2014年1月1日～3月18日、10月8日～11月8日，共计107天。根据2014年5月26日被告对原告的工资调整决定，正常情况下，原告2014年全年的“第13、14个月”的绩效工资共计为10800元，故，被告应支付原告2014年“第13、14个月”绩效工资3166.03元（10800元÷365天×107天），对原告要求被告支付原告2014年“第13、14个月”绩效工资9000元的诉讼请求，本院部分予以支持。原告认为关于公司停产期间的生产经营及人资工作方案的会议签到表上无原告签名，《关于公司停产期间的生产经营及人资工作方案》是被告单方决定工资及发放标准，未经过职工大会或职工代表大会表决，该方案不具有法律效力，本院认为，被告提供的关于公司停产期间的生产经营及人资工作方案的会议签到表证明被告就《关于公司停产期间的生产经营及人资工作方案》召开了职工大会，原告未出席该会，不影响该会决议的效力，且会后，原告也未向被告就该方案提出异议，故，原告虽主张该方案无法律效力，但未提供足以反驳的相反证据，原告的该异议不成立，对《关于公司停产期间的生产经营及人资工作方案》的法律效力，本院予以确认。综上，被告应支付原告2014年4月至9月绩效工资、2014年10月、11月工资和加班工资及2014年相应的“第13、14个月”绩效工资共计为20705.03元（17539元＋3166.03元）。关于未休年休假的报酬问题，原告提供了其桂林市城镇职工基本医疗保险证，用以证明原告累计工作已满10年，本院认为，该保险证上虽有参保时间为2004年6月1日，但该证不能证明原告在参保城镇职工基本医疗保险后是否有中止或中断的情形，故该保险证不能证明原告累计工作已满10年，根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天”的规定，至原告离职前，原告可享受的年休假天数为4天（5天÷12个月×10个月）。根据《职工带薪年休假条例》第五条的规定，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。被告已支付了原告一倍工资，被告还应支付原告日工资收入200%，故被告还应支付原告未休年休假报酬1986.21元（5400元／月÷21.75天／月×4天×200%）。原告诉讼请求被告支付原告2014年未休年休假的工资报酬4345元，本院部分予以支持。关于解除劳动合同的经济补偿金问题，原告连续旷工3天，属于严重违反被告规章制度的行为，被告因此解除了与原告的劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项及第四十六条的规定，被告解除与原告的劳动合同，无需向原告支付经济补偿。原告要求被告支付解除劳动合同的经济补偿金28350元的诉讼请求，本院不予支持。原告认为解除劳动合同的原因是被告未及时足额向原告支付劳动报酬，故依据《中华人民共和国劳动》第三十八条、第四十六条第（一）项的规定，被告应向原告支付解除劳动合同的经济补偿金。本院认为，原、被告签订的《劳动合同》第二十条第（三）项约定，被告未按照合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的，原告可以随时通知被告解除该合同。原告未提供证据证明在被告发出《旷工离职通知书》前，其已通知被告因被告未及时足额支付劳动报酬而解除劳动合同，故原告未行使其单方解除劳动合同的权利。原告虽然于2014年11月11日向桂林市劳动人事争议仲裁委员会提出了仲裁申请，且申请内容中包括解除劳动合同，但该仲裁申请的接收对象是桂林市劳动人事争议仲裁委员会，不能视为是原告通知被告解除劳动合同，即原告提出仲裁申请的行为不是其行使劳动合同单方解除权的行为，不能导致劳动合同解除。故，在原告拒收《旷工离职通知书》前，即2014年11月16日前，原、被告的劳动合同并未解除，原告应按时去被告处上班，原告于2014年11月10日起不再去被告处上班的行为，属于无故旷工行为。故劳动合同解除的原因是原告连续旷工3天，严重违反被告的规章制度，而非被告未及时足额支付劳动报酬。对原告认为因被告未及时足额支付其劳动报酬而解除劳动合同的事实主张，本院不予采纳。关于拖欠工资赔偿金的问题，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条之规定，未及时足额支付劳动报酬的经济补偿金，应先由劳动行政部门处理，故对原告要求被告支付其拖欠工资赔偿金的诉讼请求，本院不在本案中予以处理。关于竞业限制经济赔偿金的问题，本案《保密及竞业限制协议书》第三条第2款约定，不论因何种原因终止劳动关系，终止劳动关系2年内原告不得到与被告有竞争关系的单位就职。原、被告之间的劳动合同于2014年11月16日解除，劳动合同解除之日，原告即受上述竞业限制条款的约束。被告2014年12月2日向原告以邮政特快专递邮寄《竞业限制终止通知书》，同月3日原告拒收该邮件，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第九条“在竞业限制期限内，用人单位请求解除竞业限制协议时，人民法院应予支持。在解除竞业限制协议时，劳动者请求用人单位额外支付劳动者三个月的竞业限制经济补偿的，人民法院应予支持。”的规定，被告对竞业限制协议有单方解除权，本案《保密及竞业限制协议书》于原告拒收《竞业限制终止通知书》之日，即2014年12月3日起解除，因被告在竞业限制期限内解除竞业限制协议，被告应依法支付原告三个月的竞业限制经济补偿金。2012年11月12日，原告与被告签订了《保密及竞业限制协议书》，协议第四条第2款约定被告同意就原告离职后承担的保密义务及竞业限制义务，向其支付保密费及竞业限制补偿费，费用的支付方式为：基于原告岗位性质离职后需要承担的保密义务及竞业限制义务，其岗位工资已包含保密费及竞业限制补偿费，故而无需在原告离职时另外支付保密费及竞业限制补偿费。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条的规定，用人单位与劳动者约定竞业限制义务的，应当在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿，该条明确规定了竞业限制经济补偿金的支付时间和方式。即竞业限制补偿金不能包含在工资中，只能在劳动关系结束后，在竞业限制期限内按月给予劳动者，故本案《保密及竞业限制协议书》第四条第2款约定原告岗位工资已包含保密费及竞业限制补偿费，被告无需在原告离职时另外支付保密费竞业限制补偿费，违反法律禁止性规定，该约定无效。据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条“当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制，但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿的，人民法院应予支持。”的规定，被告应按原告解除劳动合同前十二个月平均工资的30%每月支付原告三个月的竞业限制经济补偿金。鉴于原告2013年第11月、第12月的月工资为5000元；该二个月相应的“第13、14个月”工资为1666.67元（10000元÷12个月×2个月）；2014年1月1日～5月31日每月工资为5000元；2014年6月1日～10月31日每月工资为5400元；因停产期间“第13、14个月”绩效工资相应取消，2014年1月1日～10月31日相应的“第13、14个月”绩效工资为2929.32元（10800元÷365天×99天），故，原告劳动合同解除前十二个月平均工资为5549.67元［（5000元／月×2个月＋1666.67元＋5000元／月×5个月＋5400元／月×5个月＋2929.32元）÷12个月］，被告应支付原告竞业限制经济补偿金为4994.7元（前十二个月平均工资5549.67元／月×30%×3个月）。对原告要求被告支付其竞业限制经济补偿金43200元的诉讼请求，本院部分予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第二十三条、第四十五条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第三十九条、第四十六条、第八十五条；《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条、第九条的规定，判决如下：一、被告桂林吉福思生物技术有限公司支付原告刘秀工资、加班工资及绩效工资共计20705.03元；二、被告桂林吉福思生物技术有限公司支付原告刘秀未休年休假工资报酬1986.21元；三、被告桂林吉福思生物技术有限公司支付原告刘秀竞业限制经济补偿金4994.7元；四、驳回原告刘秀的其他诉讼请求。本案案件受理费100元（原告已预交），由原告刘秀负担50元，被告桂林吉福思生物技术有限公司负担50元。上述应付款项，义务人应于本案生效判决送达之日起十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或桂林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费100元（收款单位：桂林市中级人民法院，账号：30×××16，开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七日内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。代理审判员王艳二〇一五年六月十九日书记员白克铭第2页共18页