海南省三亚市城郊人民法院
民 事 判 决 书
（2015）城民一初字第6170号
原告陈丽娟，女，19XX年X月X日出生，汉族，现住三亚市天涯区凤凰镇。
委托代理人林如果，海南XX律师事务所律师。
被告宿迁市腾景广告设备有限公司，住所地江苏省宿迁市果园经济开发区华夏大道XX号。
法定代表人谢兆华，该公司总经理。
委托代理人雷传贵，江苏XX律师事务所律师。
原告陈丽娟诉被告宿迁市腾景广告设备有限公司解除合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员吴雄文独任审判，于2015年12月1日公开开庭审理，原告陈丽娟及其委托代理人林如果，被告宿迁市腾景广告设备有限公司委托代理人雷传贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈丽娟诉称，2015年8月29日，原告受工程项目经理部委托和被告订购交通标志牌和公交站牌、垃圾桶等，并签订《产品订购合同》。合同对产品名称、规格、数量、金额及质量标志等做了约定，合同还约定付款方式分为三次付款，并约定被告送货上门交货并派技术员现场指导安装，以及违约责任和相关的权利义务。根据合同约定，原告分别于2015年9月2日、9月17日、9月24日通过中国民生银行付给被告228000元合同价款，原告已依约履行了合同义务，而被告至今却未依合同约定将订购的合同产品交付给原告，经原告多次交涉、催促，被告仍没有履行交货义务。原告认为，被告收到原告全款却不按合同约定发货、送货给原告验收、接收，已构成根本性和严重违约、毁约，并由此造成原告工程项目的工期延误等重大损失，继续履行合同已没有必要。另外，由于被告没有交货已构成逾期交货的违约，根据合同第六条约定，被告应在2015年9月17日收到第二次付款后发货，扣除8天运输时间，应在2015年9月25日将货物送到原告工地交货验收，被告已违约逾期交货40天，按每天3%计算，被告应支付原告违约金273600元，该违约金计算至合同解除之日止。被告的不诚信行为，给原告造成了重大损失，由于合同履行地是在三亚市，经双方协商未果，特起诉至人民法院，请求：一、判令解除《产品订购合同》；二、判令被告退还原告228000元；三、判令被告支付违约金273600元（按合同金额的日3%暂计40天）；四、本案诉讼费由被告承担。
被告宿迁市腾景广告设备有限公司辩称，1、答辩人不同意解除双方签订的《产品订购合同》，因为本合同仍然可以继续履行；2、本案答辩人住所地是江苏省宿迁市，合同履行地也在江苏省宿迁市，根据合同法规定合同纠纷应当由被告住所地及合同履行地人民法院管辖，故被答辩人应当在答辩人所在地法院起诉；3、答辩人是与福建路港集团有限公司南山创意新城6号路项目经理部签订的合同，被答辩人陈丽娟只是代表这家公司签订合同而已，本案被答辩人并不是适格的主体；4、本案被答辩人在答辩人迟延交货之后并没有履行催告义务。从2015年9月24日之后，被答辩人没有向答辩人要求交货，只是在一个月之后突然由三亚的警方前往答辩人所在地对答辩人进行涉嫌刑事案件调查，以及本次被答辩人突然起诉，答辩人才知道物流公司的货物没有交付给被答辩人本人。如果被答辩人在发生纠纷之后，向答辩人发出书面要求交货的通知，答辩人一定会将货物及时发送给被答辩人；5、造成本案双方的矛盾并不仅仅是答辩人的责任，被答辩人也具有一定的责任。如果被答辩人在2015年9月23日按照合同约定在收到货物清单后向答辩人支付25600元，后面的纠纷就不存在了。9月23日，双方发生纠纷后，被答辩人与答辩人交涉时在短信中陈述被答辩人已经通知了公安要控告答辩人合同诈骗以及已经通知了海关不让答辩人委托的物流公司及其人员离开三亚，物流公司在自身安全受到威胁的情况下不得已在9月23日中午10点左右离开了被答辩人的工地所在地，当晚通过海关抵达广东省徐闻县。由于被答辩人拖延一天支付货物尾款，物流公司便不愿再返回将货物送到被答辩人的工地。综上所述，答辩人认为本案纠纷是由双方共同过错导致的，并且本案所订购的产品是为被答辩人特别定制的，被答辩人不接受合同标的物，那么这批货物如同废品不能再次销售，给答辩人带来重大经济损失。另外，本案的合同标的金额是228000元，而被答辩人主张的违约金达27万多，其主张的违约金明显过高。如果法院判决不解除合同的话，我们可以支付违约金，但是请求法院酌情降低违约金；如果法院判决解除合同，那么我们就不同意支付违约金。
经审理查明，2015年8月29日下午，原告陈丽娟到被告宿迁市腾景广告设备有限公司住所地江苏省宿迁市果园经济开发区华夏大道61号，以三亚市创意产业园6号路项目部的名义与被告宿迁市腾景广告设备有限公司签订《产品订购合同》，订购被告生产的交通标志牌、公交站牌、垃圾桶等，该合同对产品名称、规格、数量、金额、质量标志、以及货物单价含运费（货到工地的价格）等做了约定。该合同第三条约定付款方式，即第一次合同签订后原告付款68400元，被告收到该款后安排生产制作，第二次生产完毕原告来厂验收或拍照传至原告验收，安排装车发货前原告支付114000元，被告收到此款后安排发货，第三次货车到原告方工地后，货车司机先将货物清单交付给原告方，原告先支付25600元至被告帐户，剩余的20000待卸货确定无漏件、无损失后再予以付清。第四条约定交货地址为海南省三亚市创意新城产业园6号路工地现场，由被告负责将产品装车运输到原告方的指定地点，产品运输所产生的费用由被告方负责，运输途中的风险由被告承担，货到工地后由原告方负责卸货。第六条约定违约责任，即逾期交货被告按合同额的3%每日扣除违约金，逾期原告不提货，应及时通知被告暂时保管，否则，视为原告违约，被告有权要求原告支付仓储费用，每逾期1日应承担不低于合同货款的3%的违约金。后原告分别于2015年9月2日、9月17日通过中国民生银行付给被告法定代表人谢兆华帐户（按被告指定）68400元和114000元。2015年9月23日上午9时左右，被告雇车将货物运送到三亚市创意新城产业园6号路项目部工地，原告方人员看货后认为质量不合格，未及时向被告支付25600元。约10时左右，被告方认为原告不付尾款，就电话通知拉货司机将货物拉走开往海口，并于当天晚上运送过海抵达广东省徐闻县。9月24日上午，被告通过QQ扫描发给原告一份《承诺书》，记载：被告收到原告剩余货款45600元后，一定送货到原告工地三亚市创意新城产业园6号路项目部，并保证无损件、无漏件。原告收到《承诺书》后，于当天11时43分通过中国民生银行付给被告法定代表人谢兆华帐户（按被告指定）45600元。被告收到该款后，电话询问受雇的拉货司机要将该笔货物拉回三亚市创意新城产业园6号路项目部工地需多少钱，但受雇的拉货司机不愿意拉回去。后被告方打电话通知原告到广东省徐闻县提货，原告不同意。大约过了3天，被告指示受雇的拉货司机由其处理该批货物，受雇的拉货司机遂将该批货物拉到安徽省宿州市的一个仓库存放。至今原告未收到被告的货物，已另行向他人购买《产品订购合同》的产品。原告认为被告已构成根本性违约，遂起诉至本院请求判如所请。
上述事实，有《产品订购合同》、3张《支付业务回单（付款）》、《承诺书》、《付款委托书》、三亚市公安局河西公安分局的报案、调查材料，以及当事人陈述等在案佐证，应予认定。
本院认为，（一）关于本院对本案的管辖权问题。原、被告双方签订的《产品订购合同》第四条约定交货地址为海南省三亚市创意新城产业园6号路工地现场，实际履行过程中被告已于2015年9月23日上午9时左右，雇车将涉案货物运送到三亚市创意新城产业园6号路项目部工地。因此，三亚市创意新城产业园6号路项目部工地是《产品订购合同》的履行地，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条的规定，本院系本案合同履行地人民法院，应对本案的审理具有管辖权。
（二）关于原告陈丽娟的主体是否适格问题。《产品订购合同》系陈丽娟以个人名字与被告签订，且履行过程中均系陈丽娟个人行为，付款三笔共228000元均系通过陈丽娟个人帐户转给被告方，故应认定本案产品订购行为系陈丽娟以三亚市创意产业园6号路项目部的名义而为，事实上系陈丽娟的个人行为，陈丽娟与本案有直接利害关系。陈丽娟为此作为原告起诉被告并无不当。故被告辩称合同是被告与福建路港集团有限公司南山创意新城6号路项目经理部签订，陈丽娟不是适格的原告主体，因该抗辩不符合真实情况，故不予采纳。
（三）关于《产品订购合同》应否解除和退还原告购货款228000元的问题。双方签订的《产品订购合同》履行至2015年9月24日，原告向被告支付完货款228000元后，而被告未按《承诺书》约定向原告交付货物，且向原告明确表示其不送货到原告工地处。该行为符合《中华人民共和国合同法》第九十四条第（二）项关于“在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务”的规定，属于可以解除合同的情形，故原告主张解除《产品订购合同》合法有据，应予以准许。被告称该合同仍可继续履行，不同意解除的抗辩，因无事实根据，应不予采信。依据《中华人民共和国合同法》第九十七条关于“合同解除后，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状”的规定，以及考虑到被告已经违反了其所作《承诺书》的约定，被告诉求原告退还购货款228000元，合法合理，应予以支持。
（四）关于被告应否向原告支付违约金的问题。2015年9月23日上午9时至10时左右，被告雇车将货物运送到原告工地时，原告方未及时向被告支付25600元。参照《产品订购合同》第六条关于违约责任的约定，违约时间应以1日计算，本案原告未及时付款时间为1至2小时，未达到约定违约时间即1日。故原告未及时向被告支付25600元的行为未达到违约程度，亦未构成违约。但原告在履行付款义务上存在瑕疵，该瑕疵引起被告误认为原告违约在先，并作出不当处理，即将货物当天运送回广东省徐闻县。后被告于9月24日上午向原告作出《承诺书》并收到原告交付的剩余货款45600元后，被告应按《承诺书》的约定将货物运送到原告工地交付给原告，但被告未履行，已经构成违反《承诺书》的约定，但鉴于《承诺书》上未明确约定被告的违约责任，且原告在未及时向被告支付25600元的履行上存在瑕疵，从公平合理原则考量，应对原告要求被告支付违约金的主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（二）项、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条、第一百一十九条第（一）项的规定，判决如下：
一、解除原告陈丽娟与被告宿迁市腾景广告设备有限公司于2015年8月29日签订《产品订购合同》；
二、被告宿迁市腾景广告设备有限公司应于本判决生效之日起10日内向原告陈丽娟退还购货款228000元；
三、驳回原告陈丽娟的其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费按简易程序减半收取4408元（原告已预缴），由原告陈丽娟负担2404元，被告宿迁市腾景广告设备有限公司负担2004元。
如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于海南省三亚市中级人民法院。
审判员 吴雄文
二〇一五年十二月十日
书记员 陈 冰
附相关法律条文
中华人民共和国合同法
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
……
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者
以自己的行为表明不履行主要债务；
……
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
中华人民共和国民事诉讼法
第二十三条因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。
第一百一十九条起诉必须符合下列条件：
（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；
……