湖北省孝感市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）鄂孝感中刑终字第00207号
原公诉机关湖北省孝感市孝南区人民检察院。
上诉人（原审被告人）叶翻。因犯盗窃罪，于2006年9月21日被襄樊市樊城区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金3000元。现因涉嫌犯抢劫罪，于2015年5月7日被襄阳市公安局襄阳经济技术开发区分局抓获，次日被孝感市公安局孝南区分局刑事拘留，同年6月5日被逮捕。现羁押于孝感市第一看守所。
孝感市孝南区人民法院审理孝南区人民检察院指控原审被告人叶翻犯抢劫罪一案，于2015年8月12日作出（2015）鄂孝南刑初字第00195号刑事判决。原审被告人叶翻不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定，2015年3月19日凌晨3时许，被告人叶翻伙同他人窜至孝感市环城路供电宾馆（原银虹宾馆）楼下，被告人叶翻采取翻窗入室的方式进入该宾馆3118房间实施盗窃，在翻找财物过程中，住在该房间的被害人丁某被惊醒并大声呼喊，被告人叶翻遂朝被害人丁某脸部用力打了一耳光，将被害人丁某嘴部打伤。与此同时，同住该房间丁某的丈夫付某也醒来并抱住被告人叶翻，被告人叶翻挣脱被害人付某的拉扯，抢得皮包一个后逃离现场。被抢皮包内有被害人丁某的黑色苹果5手机一部及被害人付某的公司印章、私人印章、工程债券、借条、身份证、银行卡、驾驶证等物品。经鉴定，被抢苹果5手机价值2405元。
另认定，2015年5月22日，被告人叶翻及郑某甲家属代其退出赃款2405元。
上述事实，有经庭审质证的下列证据予以证实，足以认定：
1、户籍证明。证实被告人叶翻具备刑事责任能力。
2、照片。证实被告人叶翻指认作案现场。
3、诊断证明书。证实被害人丁某左脸部青红、浮肿，嘴角处破裂出血的事实。
4、情况说明。证实被害人付某、丁某到公安机关报案时，被害人丁某情绪较为激动，面部红肿，嘴角处有一小创口。
5、业务受理单。证实被告人叶翻及郑某甲补办被害人付某手机卡情况。
6、手机通话详单。证实案发后被害人丁某被盗手机通话情况。
7、收条。证实2015年5月22日，被告人叶翻及郑某甲家属代其退出赃款2405元。
8、领条。证实2015年6月16日，被害人付某收到被告人叶翻及郑某甲家属代其退出的赃款2405元。
9、抓获证明。证实被告人叶翻于2015年5月7日被襄阳市公安局襄阳经济技术开发区分局在襄阳市区长途汽车站星海网吧抓获。
10、刑事判决书。证实被告人叶翻因犯盗窃罪，于2006年9月21日被襄樊市樊城区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金3000元。
11、证人王某的证言。证实在孝感市环城路供电宾馆，其值班的当天（2015年3月19日）凌晨4点钟左右，付某、丁某夫妇入住的3118客房被盗事实。
12、证人郑某乙的证言。证实其经营的孝感市环城路供电宾馆，在2015年3月19日凌晨4时许，付某、丁某夫妇入住的3118客房被盗事实。
13、证人郑某甲的证言。证实被告人叶翻2015年3月19日凌晨在孝感市城区实施盗窃事实。
14、被害人丁某的陈述。证实2015年3月18日晚11时许，我和我丈夫付某到环城路银虹宾馆开房休息，当时我们开的是3118房（位于宾馆三楼，房间内西侧窗户邻街），到19日凌晨00：30分左右，我们夫妻二人就上床睡了。睡了一阵以后，我隐约感觉房间里好像有人，我就突然一下从床上坐起来了，当时我看见有一个二十多岁的陌生男青年正半蹲在床头柜旁，他当时正在翻动我老公的衣物，我见状就吓得大叫了一声，我刚一出声，那个陌生男子就站起来冲到我跟前，伸手就用力把我的左脸打了一耳光，当时我就被打蒙了。这时，我老公听到我喊叫，就连忙起床过来抓住该男子，当时，该男子就已经一只脚跨到房间西侧窗台上，准备向窗外楼下跳，我老公就从后面抱住他的腰，他们二人就扭打到一起，约一分钟至二分钟后，该男子还是强行挣脱，并跳出了窗外。当时，我们夫妇二人看着他跳出窗外后，跌落在窗外广告牌的铁制支架上，好像还把腰或腿部摔伤了。我再回头来查看我们随身财物时，发现我老公的一个男式提包和我的一部苹果5手机不见了。我就叫我老公去追，这时，那个小偷就顺着户外广告牌溜下去了，一瘸一拐地沿环城路向北跑了。等我老公下楼去追时，就已经追不上对方了。提包是一个棕色皮质提包，包内无现金，里面放的是我老公的身份证、驾驶证、十余张银行卡及他公司的借条、财务单据等物。我的手机系一部黑色苹果5手机，16G的，手机号137××××0210，是2013年6月在孝感城区文昌中学旁的移动公司以5288元的价格购买的，手机的发票及包装盒后来都被我扔了。
15、被害人付某的陈述。证实2015年3月19日凌晨3：55分左右，在银虹宾馆三楼3118房间内睡觉的时候，突然发现有一名男子从楼下饭店广告牌爬到位于我睡的3118房间内，当时小偷在搜我衣服的时候我媳妇被吵醒了，当时我媳妇向小偷吼了一句，小偷把我媳妇打了一巴掌，我当时被我媳妇一声大叫惊醒，连忙抱住小偷，小偷拼命挣扎并且往窗外跑，我怕小偷从窗户外掉下去摔死了，就没有在窗户那与小偷拉扯，我连忙穿衣服起来往楼下跑，等我从三楼下到一楼马路上，小偷已经逃离了现场。我的包是棕色手提包，手包内有公司（湖北楚中劳务派遣有限公司）公章，还有私人印章，工程债券、借条，价值150万，本人身份证一张，银行卡若干张（大约10张），本人驾驶证，还有我媳妇的黑色苹果5手机，于去年花费5288元购买的（手机有发票，有盒子，但是今年过年的时候被我扔了）。
16、孝感市孝南区物价局价格认定分局价格鉴证意见书。证实被害人丁某被抢苹果5手机价值2405元。
17、被害人丁某的辨认笔录。证实4号照片上的男子（叶翻），即为2015年3月19日在银虹宾馆殴打并抢劫自己财物的男子。
18、监控录像光盘。证实被告人叶翻案发前后行走路线及焚烧被害人付某包内票据情况。
19、被告人叶翻的供述和辩解。
原判认为，被告人叶翻在实施盗窃过程中，为抗拒抓捕而当场使用暴力，其行为构成抢劫罪。被告人叶翻退出赃款，依法对其从轻处罚。其有前科，酌定对其从重处罚。被告人叶翻辩称，我没打丁某，付某也没有抱住我，我没和他们拉扯；其辩护人辩称，公诉机关指控被告人叶翻在盗窃过程中为抗拒抓捕而当场使用暴力，其行为由盗窃罪转化为抢劫罪，并没有充分的证据证实，被告人叶翻作案过程中并没有使用暴力行为，不构成抢劫罪。经查，刑法第二百六十九条规定，犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照抢劫罪的规定定罪处罚。本案中，诊断证明书、情况说明、被害人丁某、付某的陈述等，相互印证，形成完整的证据链，足以证实被告人叶翻在实施盗窃过程中，为抗拒抓捕而当场殴打丁某，并在被付某抱住后，挣脱逃跑的事实，其行为符合由盗窃罪转化为抢劫罪的构成要件，应当以抢劫罪对其定罪处罚。对被告人叶翻的该辩解及其辩护人的该辩护意见，均不予采纳。其辩护人辩称，被告人叶翻具有家属代为退赃、认罪态度较好、真诚悔罪的法定或酌定从轻减轻处罚的量刑情节。经查，被告人叶翻家属等代其退出赃款属实，系酌定从轻量刑情节；被告人叶翻虽当庭对自己的行为表示歉意和后悔，但并未如实供述自己的罪行，不具备当庭自愿认罪的量刑情节。对该辩护意见，部分予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条、第五十二条、第五十三条之规定，原判判决：被告人叶翻犯抢劫罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币5000元。
被告人叶翻上诉称：原判认定的部分事实不清，没有当场使用暴力，不构成抢劫罪，应定盗窃罪。
经审理查明，二审审理查明的事实与证据和一审相同，本院依法予以确认。
本院认为，关于上诉人叶翻提出的上诉理由，经查，被害人丁某、付某的陈述和被害人丁某的诊断证明书及公安机关的情况说明，证实被告人叶翻在实施盗窃被发现的过程中，当场使用暴力抗拒抓捕，其行为符合刑法第二百六十九条的规定，属转化型抢劫，依法应以抢劫罪追究其刑事责任，原审法院亦已阐述清楚，故上诉人的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈 涛
审判员 李 菁
审判员 黎艳平
二〇一五年十月二十三日
书记员 许 丹