广东省东莞市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1971刑初2654号
公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。
被告人高科，男，1978年1月27日出生，贵州省务川仡佬族苗族自治县人，仡佬族，小学文化，无业，户籍所在地为贵州省务川仡佬族苗族自治县，曾因犯盗窃罪于2013年12月17日被本院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币1000元，于2014年1月17日刑满释放。现因涉嫌犯诈骗罪于2017年4月26日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月2日被逮捕。现押于东莞市看守所（上桥）。
被告人袁兴江，男，1973年2月17日出生，贵州省务川仡佬族苗族自治县人，苗族，初中文化，无业，户籍所在地为贵州省务川仡佬族苗族自治县，曾因犯盗窃罪于2003年9月22日被广州市番禺区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币1000元，于2004年1月31日刑满释放；又因犯诈骗罪、盗窃罪于2012年5月9日被本院判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币4000元，于2014年10月17日刑满释放；再因犯诈骗罪于2016年3月2日被佛山市中级人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币2000元，于2016年7月29日刑满释放。现因涉嫌犯诈骗罪于2017年4月26日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月2日被逮捕。现押于东莞市看守所（上桥）。
东莞市第一市区人民检察院以东一区检诉刑诉[2017]2441号起诉书指控被告人高科、袁兴江犯盗窃罪，于2017年10月31日向本院提起公诉。本院受理后依法适用普通程序并组成合议庭，于2017年12月14日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员黎福顺出庭支持公诉，被告人高科、袁兴江到庭参加诉讼。
公诉机关指控称，2017年4月11日11时许，被告人高科、袁兴江经商量以掉钱分钱方式实施作案后各骑一辆电动自行车来到东莞市石龙镇黄洲东桥上寻找作案目标。当见到被害人陈某途经这里时，高科骑着电动自行车走向陈所在位置，并故意将一个装有一张100元纸币（里面装着冥币）的透明塑料袋掉在地上，而袁兴江骑另一辆电动自行车经过时下车将捡起该该塑料袋并提议与陈分钱。接着袁兴江骑着电动自行车载着陈某去到黄洲东桥附近公园，高科骑着电动自行车在后面尾随。后高科上前假装质问袁兴江及陈某是否捡到其的钱，并以查询银行卡存款情况为由，骗陈说出银行卡密码并交出一部小米手机（约价值1000元）、三张银行卡。随后高科、袁兴江称要将陈某的银行卡和手机藏在附近的草丛，袁趁机将陈的三张银行卡放在其口袋，其与高一起去藏，并叫陈在原地等候。接着高科、袁兴江用陈某的农业银行卡（卡号62×××14）、工商银行卡（卡号62×××28）共支取16700元。后陈某发现高科、袁兴江未回来，马上去查询其银行卡，发现被支取现金，于是报警。
2017年4月26日14时许，公安机关在东莞市茶山镇博头村路段将犯罪嫌疑人高科、袁兴江抓获，缴获冥币、银行卡等作案工具。
公诉机关就上述犯罪事实向本院出示了相关的证据材料，并诉请依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，以盗窃罪对被告人高科、袁兴江定罪处罚。
被告人高科、袁兴江对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均不持异议，当庭自愿认罪。
经审理查明，2017年4月11日11时许，被告人高科、袁兴江经商量以“掉钱分钱”方式实施作案后，各骑一辆电动自行车来到东莞市石龙镇黄洲东桥上寻找作案目标。当见到被害人陈某途经该处，被告人高科遂骑着电动自行车靠近陈某，又故意在陈某面前将一个由一张100元纸币包裹着一叠冥币的透明塑料袋掉在地上。然后，被告人袁兴江配合捡起高科的塑料袋并提议与陈某分钱。随后，被告人袁兴江驾驶电动自行车载着被害人陈某去到黄洲东桥附近公园，被告人高科骑着电动自行车在后面尾随。随后，被告人高科上前假装质问被告人袁兴江及被害人陈某是否捡到其的钱，并以查询银行卡存款情况为由，骗得陈某说出银行卡密码并交出三张银行卡和一部小米手机（价值1000元）。随后被告人高科谎称无法从电话中查实情况，提出要去银行查询被告人袁兴江的银行卡。被告人袁兴江亦配合高科，谎称将被害人陈某的银行卡和手机藏在附近的草丛，并叫陈某在原地等候。然后，被告人袁兴江、高科趁机将被害人陈某的三张银行卡拿走，并去到附近的银行柜员机处取走被害人陈某的农业银行卡（卡号62×××14）内存款人民币500元，工商银行卡（卡号62×××28）内存款人民币16200元。最后，在原地等候已久的被害人陈某发现被告人高科、袁兴江未回来，马上去查询其银行卡，发现卡内存款被取走遂报警。
公安民警接报后经侦查，于2017年4月26日14时许在东莞市茶山镇博头村路段将被告人高科、袁兴江抓获归案，并当场在被告人高科身上缴获假币1叠（含1张某真币）、VIVO牌型号为X9的手机1部（内附号码为183××××6748的电话卡）、邮政银行的银行卡1张，在被告人袁兴江身上缴获VIVO牌型号为X7PLUS的手机1部（内附号码为158××××1060的电话卡）及邮政银行的银行卡1张。
另查明，被告人高科、袁兴江骗取被害人的存款后平分并花销了该笔款项。
上述事实，被告人高科、袁兴江亦不持异议，且有被害人陈某的陈述及辨认笔录，现场勘查笔录、现场图、现场照片，物证涉案作案工具假币一叠、手机2部、银行卡2张（照片），法医毒物司法鉴定意见书、东莞市价格认定参考结论书及参考价格认定明细表，视听资料监控视频及截图、书证受案登记表、到案经过、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、调取证据清单、银行卡交易流水、被害人的全国人口基本信息、被告人的常住人口基本信息、户籍证明、刑事判决书及释放证明、行政处罚决定书、说明材料等，被告人高科、袁兴江的供述及辨认笔录等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人高科、袁兴江无视国法，以非法占有为目的，合伙采用虚构事实或隐瞒真相的方法，骗取他人信用卡并使用，数额较大，二被告人的行为均已触犯刑律，构成信用卡诈骗罪，依法应予惩处。公诉机关提请以盗窃罪对被告人高科、袁兴江定罪处罚，事实清楚，证据确实、充分，但指控的罪名不当。经查，被告人高科、袁兴江骗取他人信用卡并使用，根据2009年12月3日最高人民法院、最高人民检察院《关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，系“冒用他人信用卡”，构成信用卡诈骗罪。故，本院对公诉机关指控的罪名予以纠正。
被告人高科、袁兴江曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。
被告人袁兴江归案后如实供述了全部的犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。
鉴于被告人高科当庭自愿认罪，本院酌情对其从轻处罚。
鉴于二被告人的行为构成信用卡诈骗罪，公诉机关以盗窃罪对二被告人提出的量刑建议偏轻，本院予以调整。
综上，视被告人高科、袁兴江的犯罪情节、累犯情节及认罪态度等，依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第四十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人袁兴江犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币50000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月26日起至2019年4月25日止；罚金自本判决生效之日起30日内一次性向本院缴纳，上缴国库）。
二、被告人高科犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑一年十一个月，并处罚金人民币40000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月26日起至2019年3月25日止；罚金自本判决生效之日起30日内一次性向本院缴纳，上缴国库）。
三、责令被告人高科、袁兴江在本判决发生法律效力之日起十五日内，连带退赔被害人陈扬伟人民币17700元。
四、随案移送的人民币100元，退赔给被害人陈扬伟；随案移送的手机2部，予以拍卖，所得款项折抵退赔款发还被害人陈扬伟。
五、随案移送的冥币一叠，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 雯
人民陪审员 罗治漳
人民陪审员 李志敏
二〇一七年十二月二十七日
书 记 员 叶慧欣
杨怡
（附页）
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》第一百九十六条：有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：
(一)使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的;
(二)使用作废的信用卡的;
(三)冒用他人信用卡的;
(四)恶意透支的。
前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。
盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。
《中华人民共和国刑法》第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十五条：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
《中华人民共和国刑法》第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第四十七条：有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
《中华人民共和国刑法》第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定犯罪数额。
《中华人民共和国刑法》第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑法》第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。