山东省威海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁10民终97号
上诉人（原审原告）梁学军。
委托代理人赵云。
被上诉人（原审被告）福喜（威海）农牧发展有限公司，住所地山东省乳山市青山路北首。
法定代表人DAVIDGERARDMCDONALD，董事长。
委托代理人孙大鹏，山东北斗星辰律师事务所律师。
上诉人梁学军因劳动争议一案，不服乳山市人民法院（2015）乳民初字第178号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定，原告梁学军于2013年10月22日到被告福喜（威海）农牧发展有限公司从事饲养员工作。同日，双方签订了书面劳动合同，合同期限为3年，自2013年10月22日起至2016年10月21日止。对于劳动报酬双方约定，本合同的工资计发形式为（一）计时形式。甲方按公司现行工资制度及乙方个人的能力和表现，对于按时按量完成甲方工作任务的，甲方确定乙方的工资为不低于当地最低工资标准。对于工作时间和休息、休假双方约定，乙方因生产条件或工作的特殊性，在一段时间内必须进行连续生产或工作，而不受固定工作时间的限制，不进行固定计算工作日而无定时工作，采用轮休调休、弹性工作时间等方式。甲方严格执行国家有关休息休假的规定，乙方除可以享受正常休息日外，还可享有政府规定的封顶节假日、婚丧、生育等带薪假期以及公司规定的年休假。除法定婚假、产假、丧假、病假外，乙方因任何私人原因需休假的，均应申请使用公司规定的带薪年假。合同还约定了其他事项。
2014年5月13日，原告在工作中受伤，后被乳山市人力资源和社会保障局认定为因工负伤。2015年8月20日，原告向被告提交辞职书并得到被告同意。
原告在被告单位工作期间月平均工资为2582.37元，被告未安排原告休带薪年休假，也未支付原告未休带薪年休假工资。
另查明，对原告因工负伤的相关待遇及经济补偿金原告已另行提起诉讼，对克扣劳动报酬及赔偿金，原告曾于2014年10月16日向乳山市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，乳山市劳动人事争议仲裁委员会于2014年10月16日作出乳劳人仲案字（2014）第292号不予受理通知书，现原告向法院提起诉讼，请求判令被告支付克扣原告劳动报酬26471.44元及赔偿金24951.44元。
上述事实，有双方当事人的陈述及原、被告提交的相关证据在案为证。
原审法院认为，原告梁学军虽已达到退休年龄，但其于2013年10月22日到被告福喜（威海）农牧发展有限公司工作，双方签订了书面劳动合同，且原告未依法享有基本养老保险待遇，也未领取退休金，原、被告之间的关系系劳动关系，而非劳务关系。
原告系被告单位职工，依法享有带薪年休假的权利，被告未安排原告休带薪年休假，即应当支付未休带薪年休假工资。原告2013年不应享有带薪年休假，2014年应休带薪年休假5天，被告应当支付原告未休带薪年休假工资1187.29元（2582.37元÷21.75天×5天×200%），2015年应休带薪年休假3天，被告应支付原告未休带薪年休假工资712.37元（2582.37元÷21.75天×3天×200%）。原告要求被告支付克扣劳动报酬26471.44元，证据不足，不予支持。原告要求被告支付赔偿金24951.4元，理由不当，不予支持。依据《中华人民共和国民法通则》第五条、《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第二条、第三条、第四条、第五条、第九条、第十条及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条之规定，判决：一、被告福喜（威海）农牧发展有限公司于判决生效后十日内支付原告梁学军2013年10月23日至2015年8月20日期间未休带薪年休假工资1899.66元；二、驳回原告梁学军要求被告福喜（威海）农牧发展有限公司支付克扣劳动报酬26471.44元及赔偿金24951.4元的诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告梁学军及被告福喜（威海）农牧发展有限公司各负担5元。
宣判后，上诉人梁学军不服原审判决，向本院提起上诉，请求依法改判由被上诉人给付上诉人克扣工资16290.24元、支付侵权赔偿金16290.24元。理由为，1、上诉人从2013年10月22日至2014年5月13日受工伤，共上班6个月22天，月平均工资为3437.26元，原审法院判决平均工资2582.37元与事实不符。上诉人在被上诉人工作共计203天，计时为2032小时，以55元／小时的基本工资计算，克扣上诉人的计时工资8098.36元。上诉人与被上诉人是有合同的，双方约定支付工资为计时工资，但被上诉人是按照基本工资支付的，有被上诉人出示的账本为证。账本显示的基本工资与实际基本工资不符，账本的最低工资是最低工资标准，而实际的基本工资为每天55元。以上事实有被上诉人的在职员工王增叶、丁全军等证实。2、上诉人在职期间，共上班203天，理应休息58天，而被上诉人没有补休也没有调休，也没有发放加班费，克扣加班工资4399.88元。原审时，被上诉人实际上是用绩效工资、免疫工资、冲洗费工资、季度奖金、基本工资等抵顶的加班费。上诉人提交了相应的证据，原审法院以上诉人提供的证据不足为由驳回上诉人的请求，于法无据。3、带薪年休假工资没有按照300%的工资支付给上诉人是不正确的。按照实际日工资支付，上诉人的带薪年休假工资应为3792元。综上所述，被上诉人的行为违反了劳动法91条以及劳动合同法85条的规定，应加付侵权赔偿金16290.4元。
被上诉人福喜（威海）农牧发展有限公司答辩称，被上诉人已经足额发放了工资，不存在克扣工资的情形。
案经二审查明，原审时被上诉人提交工资表一份，工资表中列明，上诉人的工资包含基本工资、周末加班费、法定加班费等项目。上诉人对该份工资表记录的工资总额没有异议，但认为被上诉人承诺的日工资55元，住厂补贴每月200元、全勤奖每月160元等项目在工资表中没有体现。上诉人二审时提交了银行代放工资的明细，每月工资数额与被上诉人提交的工资表一致。
本院二审查明的其他事实与原审认定一致。
本院认为，关于上诉人主张克扣工资的问题，从双方签订的劳动合同看，上诉人与被上诉人约定的工资计发形式为计时形式，对于按时按量完成被上诉人工作任务的，被上诉人确定上诉人的工资为不低于最低工资标准。双方的约定不违反法律法规的强行性规定，合法有效。被上诉人每月向上诉人支付的工资均不低于当年最低工资标准，因此上诉人主张其在被上诉人工作共计2032小时，以55元／小时计算基本工资，克扣其的计时工资8098.36元，无事实与法律依据，本院不予采信。
关于上诉人主张加班费的问题，首先，根据劳动法等相关法律规定，劳动者应当就存在加班的事实承担初步的举证责任。上诉人并未举证证实其存在加班的事实。其次，原审时，被上诉人提交的工资表与上诉人提交的银行出具的工资发放记录相吻合，因此，被上诉人提交的工资表的真实性，应予认定。从被上诉人提交的工资表中看，上诉人的工资构成中包含加班费，即使存在加班的情况，被上诉人亦向上诉人支付了加班费。因此，上诉人该上诉请求与事实不符，本院亦不予支持。
关于带薪年休假工资的问题，上诉人在被上诉人处连续工作满一年后方能享受带薪年休假。上诉人在被上诉人处工作时，未享受带薪年休假，被上诉人应当向其支付带薪年休假工资。依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条的规定，未休年休假工资按照上诉人日工资收入的300%支付，其中包含被上诉人支付上诉人正常工作期间的工资收入。上诉人上班期间，被上诉人已经向其支付相应工资，应再支付其日工资200%的带薪年休假工资。计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以计薪天数（21.75天）进行折算。月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。原审法院认定月平均工资时未扣除加班费，但被上诉人未就月工资数额提出异议，本院对月平均工资2582.37元的数额予以维持。因此，本院对原审法院认定的被上诉人应付带薪年休假工资1899.66元，予以维持。
上诉人要求被上诉人加付侵权赔偿金的诉讼请求无事实和法律依据，本院不予支持。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人梁学军负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 乔 卉
审 判 员 侯善斌
代理审判员 许 萍
二〇一六年三月十五日
书 记 员 王国伟