长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）长中民一终字第02053号
上诉人（原审原告）刘某。
委托代理人李文良，湖南高天律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）孔某甲。
委托代理人孔建明。
上诉人刘某因与被上诉人孔某甲离婚纠纷一案，不服湖南省长沙市雨花区人民法院（2013）雨民未初字第152号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明：刘某与孔某甲于2006年7月经人介绍认识，××××年××月××日登记结婚，××××年××月××日生育一子，取名孔某乙。婚后因刘某、孔某甲性格差异，经常因为家庭琐事发生争吵、打闹，致夫妻感情不和。刘某曾于2012年7月30日向原审法院起诉要求离婚，后经原审法院判决不予准许。2013年5月9日，刘某再次向原审法院提起诉讼，要求判如所请。
另查明，刘某、孔某甲婚姻关系存续期间，原住房被拆迁。长沙市雨花区高桥街道高桥社区筹委会出具证明，“根据高桥村的安置方案，该户原为三人户，应分配房屋地基为75㎡的户型，由孔某甲父亲缴纳房屋设施费购买了10㎡的地基，实际分配了85㎡的地基。该安置房1-4层为村民的安置住房，5-6层在缴纳村建房设施费之后，一并分配在孔某甲名下。”现安置房屋位于长沙市雨花区高桥街道高桥社区第二安置小区三期Cxx幢（Cxx幢），共六层，第一层户号分别为116、117、118号，建筑面积分别为55.49㎡、18.36㎡、14.42㎡，其中117、118号为车库，第二、三、四、五层户号分别为206、306、406、506号，建筑面积为382.12㎡，第六层户号为阁楼06号，建筑面积为68.54㎡，以上房屋总面积为538.93㎡。
本案在审理过程中，经原审法院主持调解，双方当事人不能达成协议。
原审法院认为，刘某与孔某甲虽系自愿登记结婚，但婚后因性格不合，经常为家庭生活琐事发生矛盾，导致夫妻关系不和睦，刘某曾多次向法院起诉要求与孔某甲离婚，经原审法院判决不予离婚后，夫妻双方关系仍未得到改善，夫妻感情确已完全破裂，刘某要求与孔某甲离婚，应与准许。
依据《中华人民共和国婚姻法》第三十六条第一款规定：“父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。”本案中，鉴于婚生子孔某乙一直与孔某甲父母一起生活，结合刘某、孔某甲双方的抚养能力和抚养条件等具体情况，婚生子孔某乙由孔某甲抚养为宜，但刘某应负担小孩必要的生活费和教育费的一半。
关于房产分割：刘某、孔某甲婚姻关系存续期间申购的8套总面积为538.93㎡的经济住房，其中117号、118号为车库，此户原为三人户小户型，后由于孔某甲父亲申请另购10㎡，现为安置房中户型，因此从照顾子女和女方权益、刘某、孔某甲及子女均有房屋可住，以及考虑房屋的实际出资情况的原则出发，位于长沙市雨花区高桥街道高桥社区第二安置小区三期Cxx幢（Cxx幢）306号、406号房屋归孔某乙所有，其余房屋作为夫妻共同财产予以分割，其中116号、117号、118号、206号房屋归孔某甲所有，506号房屋及第六层的阁楼归刘某所有。
刘某还主张孔某甲赔偿，因无事实依据和法律依据，原审法院不予支持。
孔某甲辩称，房屋的建房款和装修款系父母出资，不属于共同财产。原审法院认为，建房款和装修款可由出资人另行起诉主张债权，在本案中不宜一并处理。
综上，依据《中华人民共和国婚姻法》第十七条、第三十二条第二款、第三十六条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、刘某要求与孔某甲离婚，予以准许；二、婚生子孔某乙由孔某甲抚养，刘某应于本判决生效后每月15日支付孔某乙生活费500元至孔某乙独立生活时止，医疗费用和教育费凭有效票据由刘某与孔某甲双各负担一半；三、位于长沙市雨花区高桥街道高桥社区第二安置小区三期C10栋（C13栋）116号、117号、118号、206号房屋及房屋内电器归孔某甲所有；506号房屋及房屋内电器、第六层的阁楼及房屋内电器归刘某所有；四、个人衣物及日常生活用品归各自所有；五、个人经手的债权债务归各自处理；六、驳回刘某的其他诉讼请求。本案受理费825元，由刘某、孔某甲各负担412.5元。
上诉人刘某不服原审判决，上诉称：1、请求撤销原审判决第二项、第三项、第六项；2、判决重新分割长沙市雨花区高桥社区第二安置小区三期Cxx栋（Cxx栋）房屋；3、判决婚生小孩（孔某乙）由刘某抚养，孔某甲支付抚养费用；4、判决孔某甲赔偿刘某100000元；5、由孔某甲承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由如下：一、原审法院对长沙市雨花区高桥社区第二安置小区三期Cxx栋（Cxx栋）的分割对上诉人刘某明显不公平，原审法院判决长沙市雨花区高桥社区第二安置小区三期Cxx栋（Cxx栋）第一、二层房屋及房内电器判决归被上诉人孔某甲所有，将506号房屋及房屋内电器、第六层的阁楼及房屋内电器归刘某所有，房屋一、二层无论从租金价格或房屋价值均是五层、六层（阁楼）的数倍，原审法院如此判决，不但未遵循《中华人民共和国婚姻法》中规定财产分割中照顾女方和无过错方的原则，而且显失公正。同时，该房屋第六层现由孔某甲父母居住，屋内电器系父母所有，并非刘某与孔某甲夫妻共同财产，原审法院未查清该事实，作出错误判决。二、本案离婚的原因系孔某甲长期对刘某实施家庭暴力所引发，一审诉讼过程中，刘某提供了《法医鉴定书》及公安机关接警处记录等相关证据，足以证明孔某甲有家庭暴力。三、原审判决对婚生小孩（孔某乙）的抚养作出了判决，但对探视权未予明确，请求二审法院予以明确。
被上诉人孔某甲答辩称：一、鉴于刘某多次提出离婚，且在2012年第一次向法院起诉离婚后，就一直离家出走，未与孔某甲共同生活，因此，对于离婚孔某甲表示同意。二、关于婚生小孩孔某乙的抚养问题，孔某乙出生后，一直随爷爷、奶奶及孔某甲一起生活，刘某2012年离家后，对小孩不闻不问，未尽到做母亲的责任，小孩由孔某甲抚养，更有利于小孩的成长、教育。三、原审判决对长沙市雨花区高桥社区第二安置小区三期Cxx栋（Cxx栋）房屋的分割，合法合理，请求二审法院予以维持。该房屋是由村委会统筹统建，统筹统建应交纳的建房资金308299元及购买地基的2万元都是由孔某甲父母亲支付，房屋的装饰装修315000元也是孔某甲父母支付，且孔某甲父母亦一直居住在该栋房屋内。原审法院将房屋的第一层、第二层分配给孔某甲，第三层、第四层分配给婚生小孩孔某乙，第五层、第六层分配给刘某，该分配方案已照顾了刘某和小孩的权益，也考虑了孔某甲及其父母的实际情况，因此，原审判决合情合理，亦合法。四、刘某要求孔某甲赔偿10万元于法无据，孔某甲动手打刘某均事出有因，且系夫妻双方发生口角，争吵时，孔某甲一时冲动才动的手，不构成家庭暴力，刘某要求孔某甲赔偿10万元无事实及法律依据。
上诉人刘某在二审诉讼过程中提交了如下证据：《长沙市雨花区高桥街道高桥村拆迁安置实施方案》一份，拟证明本案中涉及的房屋属于刘某、孔某甲及小孩共同所有。被上诉人孔某甲质证如下：对证据的真实性无异议。本院认证如下：该份证据的真实性，当事人均无异议，本院对该证据本身载明的内容依法予以采信。
本院二审审理查明：长沙市雨花区高桥街道高桥社区第二安置小区三期Cxx幢（Cxx幢、共六层），该房屋的购房款及装修款均系孔某甲父母支付。孔某甲父亲孔建明在二审诉讼过程中向本院提出：“长沙市雨花区高桥街道高桥社区第二安置小区三期Cxx幢（Cxx幢、共六层）的购房款系本人拆迁祖屋的拆迁款所支付，房屋的装修款也是本人夫妻的共同财产支付，房屋的地基面积中有10个平方米系本人购买，因此，该房屋不能认定为孔某甲、刘某的夫妻共同财产，应属于家庭共同财产，本人对该房屋应享有份额”。另查明，本案中刘某陈述孔某甲对其实施家庭暴力行为，提供了2011年2月2日的报警记录，2011年8月9日的报警记录、法医损伤检验鉴定书，2012年6月20日的法医学人体损伤程度鉴定书，孔某甲2011年10月29日出具的保证书，2013年4月16日的报警记录、法医学人体损伤程度鉴定书等证据。本院二审审理查明的其他事实与原审法院审理查明的事实一致。
本院认为：本案当事人争议的主要焦点为：1、位于长沙市雨花区高桥街道高桥社区第二安置小区三期Cxx（Cxx幢、共六层）房屋如何分割；2、小孩的抚养问题；3、孔某甲是否需对刘某进行赔偿。
一、位于长沙市雨花区高桥街道高桥社区第二安置小区三期Cxx（Cxx幢、共六层）房屋如何分割。根据《长沙市雨花区高桥街道高桥村拆迁安置实施方案》及长沙市雨花区高桥街道高桥社区筹委会出具的证明，以孔某甲为户主的三人户分配的应为75平方米安置房购买指标，后由孔某甲的父亲缴纳房屋设施费购买了10个平方米的地基，由此，故位于长沙市雨花区高桥街道高桥社区第二安置小区三期Cxx（Cxx幢、共六层）房屋的面积为85平方米。长沙市雨花区高桥街道高桥社区第二安置小区三期Cxx（Cxx幢、共六层）房屋的购房款及装修款均系孔某甲父母支付，孔某甲父亲孔建明在本案二审诉讼过程向本院明确表示：其要主张对房屋的权利，主张本案中涉及的房屋应属于家庭共同财产。根据上述事实，本院认为本案中涉及的房产可能会涉及案外人的利益，故不宜在本案中一并处理，当事人可依法另行主张权利。
二、小孩的抚养问题。刘某与孔某甲于××××年××月××日共同生育了一男孩（取名孔某乙），孔某乙一直与孔某甲父母一起生活，生活起居均系孔某甲父母照料，考虑到小孩已形成的生活、学习习惯及情感需求，结合本案的实际具体情况，本院认为原审法院判决小孩孔某乙由孔某甲抚养，刘某每月15日前支付孔某乙生活费500元至孔某乙独立生活时止，孔某乙医疗费用和教育费用凭有效票据由刘某与孔某甲各负担一半，并无不当，本院依法予以维持。同时，刘某对婚生小孩孔某乙享有探视权，《中华人民共和国婚姻法》第三十八条规定：“离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。行使探望权利的方式、时间由当事人协议；协议不成时，由人民法院判决。父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的权利；中止的事由消失后，应当恢复探望的权利”，本案中双方当事人对探视权的方式、时间未达成协议，本院根据本案的实际情况，本院酌情确定每月第一个及第三个双休日，刘某有权探视孔某乙。
三、孔某甲是否需对刘某进行赔偿。刘某主张孔某甲对其实施家庭暴力，应赔偿其100000元。《中华人民共和国婚姻法》第四十六条规定：“有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：（一）重婚的；（二）有配偶者与他人同居的；（三）实施家庭暴力的；（四）虐待、遗弃家庭成员的”，本院认为，刘某陈述孔某甲对其实施家庭暴力行为，并提供了2011年2月2日的报警记录，2011年8月9日的报警记录、法医损伤检验鉴定书，2012年6月20日的法医学人体损伤程度鉴定书，孔某甲2011年10月29日出具的保证书，2013年4月16日的报警记录、法医学人体损伤程度鉴定书等证据加以证明，上述证据之间能相互印证，且本案中孔某甲也承认其打过刘某，虽然其主张其打刘某有原因，因此，根据上述证据，孔某甲殴打刘某的事实可以予以认定，孔某甲对刘某存在家庭暴力行为，依法应对刘某进行适当损害赔偿，结合本案的具体实际情况，本院酌情确定由孔某甲赔偿刘某10000元。
综上所述，原审判决认定基本事实清楚，但适用法律不当，本院依法予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省长沙市雨花区人民法院（2013）雨民未初字第152号民事判决第一项、第二项、第四项、第五项；
二、撤销湖南省长沙市雨花区人民法院（2013）雨民未初字第152号民事判决第三项、第六项；
三、自本判决生效后次月起，每月第一个及第三个双休日，刘某有权探视孔某乙，孔某甲应予以协助；
四、由孔某甲于本判决生效之日起十日内赔偿刘某10000元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费825元，由刘某、孔某甲各负担412.5元；二审案件受理费825元，由刘某、孔某甲各负担412.5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭 旻
审 判 员 唐亚飞
代理审判员 曾 明
二〇一四年九月二十三日
书 记 员 曾李桃
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原审判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。