成都市金牛区人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）金牛执裁字第51号
申请执行人华北制药集团销售有限公司。住所地：石家庄市。
法定代表人王志良，董事长。
委托代理人李超彬，河北港冀律师事务所律师。
委托代理人刘保军，河北港冀律师事务所律师。
被执行人四川省医药保健品总公司。住所地：成都市。
法定代表人夏德明，经理。
被执行人四川省医药保健品总公司新特药分公司。住所地：成都市。
法定代表人李因川，公司经理。
第三人四川天药医药有限公司。住所地：成都市高新区。
法定代表人黄丽菲。
委托代理人严小蓉，泰和泰律师事务所律师。
第三人国药四川医药集团有限公司。住所地：成都市。
法定代表人何怡铭，董事长。
委托代理人李声雯，泰和泰律师事务所律师。
委托代理人徐静，泰和泰律师事务所律师。
第三人天津金耀集团天药集团有限公司。住所地：天津市河东区。
法定代表人杨从荣，经理。
华北制药集团销售有限公司（以下简称华北制药销售公司）依据已生效的（2002）金牛经初字第66号、（2002）金牛民初字第990号判决，申请执行四川省医药保健品总公司（以下简称省保健品总公司）、四川省医药保健品总公司新特药分公司（以下简称省保健品新特药分公司）其他合同纠纷案，执行标的本金共计903270.93元及利息，执行费共计159679元，在执行过程中，已执行案款323500元，尚余579770.93元及利息未执行。现华北制药销售公司向本院提出追加四川天药医药有限公司（原四川天药医药保健品有限公司，以下简称天药公司）、国药四川医药集团有限公司（原四川省医药集团有限责任公司，以下简称国药集团）为被执行人。本院于2014年4月作出（2002）金牛执字第429号、（2004）金牛执字第70号执行裁定书，裁定追加天药公司、国药集团为被执行人。天药公司、国药集团向本院提出执行异议申请。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查。本案现已审查完毕。
天药公司异议称，成都市金牛区人民法院作出的（2002）金牛执字第429号、（2004）金牛执字第70号执行裁定书，认为天药公司根据四川省财政厅川财企（2002）164号《关于对四川省医药保健品公司转让部分资产和安置职工的批复》取得了省保健品总公司转让的资产50.32万元，并参照最高人民法院《关于审理与企业改制相关民事纠纷案件若干问题的规定》第六条规定，天药公司应当在接受省保健品总公司的净资产50.32万元范围内承担债务。天药公司认为：1.天津金耀集团天药销售有限公司（以下简称金耀公司）在对省保健品总公司部分资产进行收购时按照岳津评报字（2002）第050号资产评估报告评估的净资产，已经支付了相应对价50.32万元，因此不适用最高人民法院《关于审理与企业改制相关民事纠纷案件若干问题的规定》第六条规定。2.天药公司于2003年成立时，章程中载明“承担原四川省医药保健品总公司的部分债权债务，债权债务以岳津评报字（2002）第050号资产评估报告中所确定的范围为准”，本案诉争债务并不属于天药公司收购资产所对应的债务范围内。3.天药公司在成立时，金耀公司并未按照出资协议约定将从省保健品总公司取得的资产全部用于向天药公司出资。4.股东金耀公司的债务不等同于天药公司的公司债务；金耀公司收购时是打包收购，所收购的资产也非优质资产，申请执行人的债权也不在金耀公司所收购资产所对应的债务清单中，无论省保健品总公司在处置债权债务及资产时是否通知债权人，金耀公司收购资产的行为未损害申请执行人的利益。因此，请求法院依法撤销（2002）金牛执字第429号、（2004）金牛执字第70号执行裁定书。
天药公司提交的证据有：资产购置协议、四川省财政厅川财企（2002）164号关于对四川省医药保健品公司转让部分资产和安置职工的批复、（2005）成民终字第2309号民事判决、（2004）金牛民初字第2863号民事判决、出资协议书、川严会所验（2002）第024号验资报告、川中衡会（2002）822号单项资产评估报告、岳津评报字（2002）第050号资产评估报告等22项证据。
国药集团异议称，第一、国药集团不是适格被执行人，原被执行人省保健品总公司营业执照虽然被吊销，但现主体资格仍旧存在，在没有证据证明省保健品总公司下落不明或其开办单位出资不实的情况下，追加国药集团为被执行人没有法律依据；第二、华北制药销售公司认为国药集团接受了省保健品总公司176.62万元的资产，事实上，依据2002年7月31日四川严诚会计师事务所出具的（2002）第123号《清产核资审计报告》，截止2002年3月31日，省保健品总公司净资产为-1117951.32元。在未对省保健品总公司呆坏账、过期药品、投资损失、减值进行核销的情况予以考虑的情况下，仅仅依据四川省财政厅川财企（2002）164号文《关于对四川省医药保健品总公司转让部分资产和安置职工的批复》确定的国药集团接受省保健品总公司资产这一事实，决定追加异议人为被执行人证据不足；第三、省保健品总公司的《药品批发许可证》等是公司最优质资产，根据《最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第七条规定，企业以优质资产与他人组建新公司，而将债务留在原企业，债权人以新设公司和原公司作为共同被告提起诉讼的新设公司应当在接受财产范围内与原企业共同承担连带债务，因此，华北制药销售公司只能要求天药公司承担连带清偿责任；第四、经查阅执行笔录，2004年4月13日，王建国、卢冬为省保健品总公司提供车辆担保，四川省卫欣投资有限责任公司为省保健品总公司提供保证担保，但华北制药销售公司放弃了价值6万元的物的担保，故在放弃的担保范围内，华北制药销售公司不应再向国药集团主张权利而应先向保证人四川省卫欣投资有限责任公司主张权利。
国药集团提交的证据有：省保健品总公司的工商信息、四川省工商行政管理局关于“四川省医药保健品总公司”吊销营业执照的处罚决定书、四川严诚会计师事务所出具的（2002）第123号《清产核资审计报告》、四川园泰资产评估事务所有限责任公司《四川医药保健品总公司资产评估说明》、金耀公司与省保健品总公司签订的《资产购置协议》、金耀公司与原四川省医药集团有限责任公司签订的《出资协议书》、四川中方会计师事务所有限责任公司《四川省医药集团有限责任公司清产核资专项审计报告》、四川省国资委《关于出资企业执行﹤企业会计制度﹥与清产核资初审结果账务衔接问题的通知》等。
申请执行人华北制药销售公司辩称，第一、依据四川省财政厅的川财企（2002）164号以及中法资产评字（2002）第35号和岳津评报字（2002）第050号评估报告，省保健品总公司在改制时的总资产为2341.68万元、负债2106.51万元、净值产235.17万元，改制后，省保健品总公司上述资产中的1614.26万元（其中净资产50.32万元）转让给了金耀公司，其余资产被原四川省医药集团有限责任公司（现国药集团）收回。在上述改制中，没有通知华北制药销售公司；第二、天药公司是省保健品总公司改制成立的。根据生效的（2005）成民终字第2309号民事判决所查明的事实，申请追加天药公司为被执行人符合法律规定。第三、省保健品总公司作为被执行人，虽然具有主体资格，但现在既无资质，又无资产，根据改制时资产的转让情况，参照《最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》规定，追加国药集团是符合法律规定的。国药集团所称资产核销等系企业内部行为，不能作为不对外承担责任债务的理由。
华北制药销售公司提交了的证据有：资产购置协议书、（2007）成民初字第16号民事判决书、省保健品总公司的工商登记信息。
经审查查明，被执行人省保健品总公司系国有企业，属原四川省医药集团有限责任公司（国药集团）的子公司。2002年10月28日，金耀公司与省保健品总公司签订一份《资产购置协议》，约定金耀公司对省保健品总公司的部分资产及债权债务进行资产收购，购置资产以岳津评报字（2002）第050号资产评估报告评估为准，具体包括流动资产，固定资产，无形资产等价值为1614.22万元的资产，流动负债，长期负债等评估价值为1563.90万元的负债，净资产价值为50.31万元。同日，金耀公司与原四川省医药集团有限责任公司（国药集团）签订一份《出资协议书》，双方协定共同出资组建原四川天药医药保健品有限公司（天药公司），注册资本700万元，金耀公司出资630万元，其中以省保健品总公司购置的净资产出资50.31万元，现金出资580万元，占注册资本的90%，原四川省医药集团有限责任公司（国药集团）以现金方式出资70万元，占注册资本的10%。2003年1月3日，天药公司（原四川天药医药保健品有限公司）经过工商登记机关注册登记设立，其中公司章程中载明：“公司成立后承担原四川省医药保健品总公司的部分债权、债务”。2002年12月31日，四川省财政厅以川财企（2002）164号《关于对四川省医药保健品公司转让部分财产和安置职工的批复》复函原四川省医药集团有限责任公司，该批复载明，按中法资产评字（2002）第035号对省保健品总公司整体资产评估结果，总资产2341.68万元，负债2106.51万元，净资产235.17万元，并结合岳津证报字（2002）第050号拟转让资产评估报告，原则上同意原四川省医药集团有限责任公司（国药集团）将所属子公司省保健品总公司的部分资产1614.22万元，负债1563.9万元，净资产50.32万元，拟转让给金耀公司；同意原四川省医药集团有限责任公司（国药集团）对企业职工转换国有身份，解除劳动关系，在净资产中按成都市上年度职工平均工资支付职工补偿金58.55万元。公司将转让款50.32万元用于安置职工后，其不足部分8.32万元在净资产184.85万元中支付，其剩余的总资产719.23万元，负债524.25万元，净资产176.62万元由原四川省医药集团有限责任公司（国药集团）收回并负责经营。
另查明，被执行人省保健品总公司因未参加企业年检，已于2010年2月被四川省工商行政管理局吊销营业执照，另一被执行人省保健品新特药分公司也已被吊销营业执照，二被执行人均无财产可供执行。
再查明，根据已生效的（2005）成民终字第2309号民事判决书查明的事实，2002年10月28日，金耀公司在接受购置资产后与原四川省医药集团有限责任公司（国药集团）共同出资700万元重新组建原四川天药医药保健品有限公司（天药公司），在验资报告中明确了该出资双方承诺省保健品总公司部分债权债务由新成立的天药公司继承。
本院认为，根据四川省财政厅川财企（2002）164号《关于对四川省医药保健品公司转让部分资产和安置职工的批复》，省保健品总公司的资产经过评估之后，净资产50.32万元由金耀公司收购，净资产176.62万元由原四川省医药集团有限责任公司（国药集团）收购并负责经营。省保健品总公司的部分资产由金耀公司收购后，实现企业改制，原四川省医药集团有限责任公司（国药集团）与金耀公司共同出资设立的原四川天药医药保健品有限公司（天药公司）即为省保健品总公司改制后新成立的公司。在天药公司的注册资本中，包括金耀公司从省保健品总公司购置的净资产50.32万元。根据已生效的（2005）成民终字第2309号民事判决书查明的事实，2002年10月28日，金耀公司在接受购置资产后与原四川省医药集团有限责任公司（国药集团）共同出资700万元重新组建原四川天药医药保健品有限公司，在验资报告中明确了该出资双方承诺省保健品总公司部分债权债务由新成立的天药公司继承。由于没有证据证明在上述改制过程中已通知华北制药销售公司，故参照最高人民法院《关于审理与企业改制相关民事纠纷案件若干问题的规定》第六条：“企业以其部分财产和相应债务与他人组建新公司，对所转移的债务债权人认可的，由新组建的公司承担民事责任；对所转移的债务未通知债权人或者虽通知债权人，而债权人不予认可的，由原企业承担民事责任。原企业无力偿还债务，债权人就此向新设公司主张债权的，新设公司在所接收的财产范围内与原企业承担连带民事责任”的规定，在省保健品总公司现已被吊销营业执照，且无财产可供执行的情况下，天药公司（原四川天药医药保健品有限公司）应当在接受省保健品总公司净资产50.32万元的范围内承担债务。天药公司（原四川天药医药保健品有限公司）认为已支付对价等异议理由不成立。
同时，参照最高人民法院关于《人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第81条：“被执行人被撤销，注销或歇业后，上级主管部门或开办单位无偿接受被执行人的财产，致使被执行人无遗留财产清偿债务或遗留财产不足清偿的，可以裁定由上级主管部门或开办单位在所接受的财产范围内承担责任”之规定，省保健品总公司的净资产176.62万元在改制过程中由其母公司原四川省医药集团有限责任公司收回并负责经营，故国药集团（原四川省医药集团有限责任公司）应当在接受的财产范围内承担责任。四川省财政厅川财企（2002）164号批复已经确认按照中法资产评字（2002）第035号评估结果并结合岳津评报字（2002）第050号评估报告确认资产并进行改制，国药集团（原四川省医药集团有限责任公司）认为根据其他审计报告确认资不抵债并认为其不应承担责任等异议理由不成立。
据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定，裁定如下：
驳回国药四川医药集团有限公司、四川天药医药有限公司的执行异议。
如不服本裁定，可以自裁定送达之日起十日内向四川省成都市中级人民法院申请复议。
审判长 徐燕华
审判员 廖群艳
审判员 游 永
二〇一五年八月三十一日
书记员 邵 霜