辽宁省本溪满族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）本县民初字第01345号
原告北京瑞龙世纪投资有限公司。住所地：北京市。
法定代表人韩涛，系该单位董事长。
委托代理人单鼎基，该单位职工。
被告本溪清迈矿业股份有限公司。住所地：本溪满族自治县。
法定代表人李想，系该单位董事长。
第三人本溪清迈尾矿综合利用有限公司。住所地：本溪市。
法定代表人李想，系该单位董事长。
第三人北京清迈信息材料有限公司。住所地：北京市。
法定代表人黄西江，系该单位董事长。
被告、第三人共同委托代理人姜兴时，系被告单位职工。
原告北京瑞龙世纪投资有限公司（以下简称瑞龙投资公司）诉被告本溪清迈矿业股份有限公司（以下简称清迈矿业公司）、第三人本溪清迈尾矿综合利用有限公司（以下简称清迈尾矿公司）、第三人北京清迈信息材料有限公司（以下简称清迈信息公司）请求变更公司登记纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告北京瑞龙世纪投资有限公司委托代理人单鼎基、被告本溪清迈矿业股份有限公司、第三人本溪清迈尾矿综合利用有限公司、第三人北京清迈信息材料有限公司共同委托代理人姜兴时到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告瑞龙投资公司诉称：2013年1月17日，原告与两第三人签订了《关于对本溪清迈矿业股份有限公司增资扩股协议书》，主要内容为：1、清迈尾矿公司持有清迈矿业公司90%股权，清迈信息公司持有清迈矿业公司10%股权，瑞龙投资公司拟对清迈矿业公司投资2300万元。2、瑞龙投资公司将人民币2300万元以现金方式投入清迈矿业公司。3、增资扩股后，清迈矿业公司的注册资本为4300万元，清迈尾矿公司持有25.2%股权，清迈信息公司持有2.8%股权，瑞龙投资公司持有72%股权。4、瑞龙投资公司作为新股东按在清迈矿业公司的持股比例享有本溪县草河城镇草河城村长石矿探矿权以及未来的采矿权，该72%股权仅作为新股东享有对本溪县草河城镇草河城村长石矿收益分配的权利依据，不包括清迈矿业其他资产的收益权利的保证，本协议签订之日起三个月内，按本协议足额认购股份并支付股权转让款。5、投资各方同意，本协议签署后，投资各方即向工商行政管理申报，按规定办理变更手续。上述协议签订后，原告直接向被告汇款1160万元，委托李伟汇款100万元，委托张建飞汇款200万元。而被告却未按约定向工商行政管理申报，办理变更手续。而是将原告的投资款挪作他用，致使有关原告的增资扩股工商变更登记手续不能办理。由于被告违约在先，造成了原告应有的股东身份没有得到充分的法律保障。原告为了避免自身的财产权益造成更大的损失，对于剩余的投资款没有再支付给被告。现原告诉至法院，请求法院判决被告依照合同约定到工商行政管理机关办理变更登记，将被告公司注册资本变更登记为4300万元（实收注册资本为3160万元），将原告占公司的72%股权份额进行登记，并由两第三人协助被告履行变更登记义务。
被告清迈矿业公司、第三人清迈尾矿公司、清迈信息公司共同辩称：关于原告所述的增资扩股协议书，协议的一方当事人清迈尾矿公司的法定代表人李想对该协议并不知情，该协议落款处只有清迈尾矿公司的公章和李想的名章，李想并未亲自签署该协议，而且李想也未追认该协议，因此我们认为清迈尾矿公司并未签署该协议。该协议的签订是由中间人刘春昶进行运作的，刘春昶在2013年1月17日先让原告在北京签署，然后再让黄西江签署，由于我们公司的印章都在刘春昶处，就由刘春昶直接在该协议的清迈尾矿公司落款处进行盖章。因此李想对该协议并不知情。被告收到原告支付的1460万元属实，但是经向工商部门咨询得知，被告公司的股东已经确定了，原告必须先成为被告的股东之后才能进行增资扩股。增加注册资本和股权转让是两个独立的变更，不能混淆在一起，在原告未成为被告公司的股东前，是无权决定公司增资事宜的。而原告若想成为被告公司的股东，按公司法规定进行股权转让，应与出让方签订《股权转让协议书》，说明股权转让价格、转让份额、付款方式，交足股权转让款后，经公司股东会同意，才能到工商局办理股权变更手续。工商登记部门的变更股权手续的要件之一是《股权转让协议书》，而双方签订的协议书并不是《股权转让协议书》，工商登记部门是不会受理的。被告收到原告的1460万元，如果是增资款的性质，也是由被告公司的原来两个股东按比例增加资本，持股比例不变，与被告无关。如果是购买股权，原告应按注册资本4300万元的72%向被告公司的两个股东支付3096万元，而不是协议约定的2300万元，原告仅投入1460万元，无法取得被告公司72%的股权。而且从该协议的第五条约定来看，原告只要求对被告公司的探矿权和未来采矿权的72%的收益权，而不要求对被告公司全部资产享有72%收益权。股权转让是包括公司资产和负债的全部，仅要求探矿权和采矿权转让，不是公司股份的转让，工商登记部门是不受理的。在原告向被告汇款1160万元的汇款凭证上，在用途栏写明的是“购矿款”，这就足以证明，原告并没有给被告汇入“增加注册资本”和“变更公司股份”的款项。根据协议的第五条约定，原告应在协议签订之日起三个月内，按本协议足额认购股份并支付股权转让款，但自2013年1月17日起至2013年4月16日，原告并未按协议约定支付2300万元，属原告违约在先，故被告在没有收到增加注册资本款项的情形下，无法办理变更登记手续。工商登记部门办理增加注册资本登记的一个要件就是《验资报告》。《验资报告》是由会计师事务所出具的，需要提供公司董事会同意增资的决议、银行询证函、汇款凭证等材料，其中汇款凭证要求汇款者必须是拟增资者，款项必须汇入办理增资的公司，汇款用途必须是增加注册资本。原告向被告汇款的凭证无法用于会计师事务所出具《验资报告》，故被告无法进行工商登记变更。事实上，双方签订该协议的本意是被告想向原告借款，而不是对股权进行转让，被告用探矿权和未来的采矿权72%权益作为还钱的保证。综上所述，双方签订的协议是无法得以实现的，被告及第三人不同意原告的诉讼请求。
经审理查明：被告清迈矿业公司系由第三人清迈尾矿公司、清迈信息公司发起设立的股份有限公司，公司成立于2011年5月6日，注册资本为2000万元，由清迈尾矿公司认购1800万元，占公司90%股权，由清迈信息公司认购200万元，占公司10%股权。2013年1月17日，原告和第三人清迈尾矿公司、清迈信息公司三方签订了《关于对本溪清迈矿业股份有限公司增资扩股协议书》，合同主要约定：1、原告拟对被告公司以现金方式投入2300万元进行增资扩股。2、增资扩股后，被告公司的注册资本为4300万元。第三人清迈尾矿公司持有25.2%股权，第三人清迈信息公司持有2.8%股权，原告持有72%股权。3、原告作为新股东按在被告公司的持股比例享有本溪县草河城镇草河城村长石探矿权以及未来的采矿权；原告的72%股权仅作为新股东享有对本溪县草河城镇草河城村长石权收益分配的权利依据，不包括被告公司其他资产的收益权利的保证；本协议签订之日起三个月内，原告应按本协议足额认购股份并支付股权转让款。4、各方同意，本协议签署后，投资各方即向工商行政管理申报，按规定办理变更手续。该协议的尾部签章落款处，在第三人本溪清迈尾矿公司处盖有公司公章、法定代表人李想名章和黄西江的亲笔签名；第三人清迈信息公司处有黄西江的亲笔签名；原告处盖有公司公章和代表人代威的亲笔签名。上述协议签订后，原告于2013年1月18日通过华夏银行大连五一广场支行的账户以电子银行转账方式向被告在中国建设银行本溪小市支行的账户汇入1160万元，在相关转账凭证、收款回单上注明“购矿款”。
上述事实，有原、被告、第三人陈述、原告、被告、第三人的营业执照、企业机读档案登记资料、《关于对本溪清迈矿业股份有限公司增资扩股协议书》、华夏银行电子银行转账凭证、中国建设银行电子汇划收款回单等证据在卷为凭，并经当庭质证和本院审查，可以采信。
本院认为：股份有限公司增加注册资本发行新股时，可以由原股东认购，也可以由新股东认购。采取由新股东认购增加注册资本额度的，新股东不需先从原股东手中取得股权成为股东后再进行认购。故被告及第三人主张原告应先成为被告的股东之后，才能进行增资的意见，本院不予采纳。合同法规定，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。被告及第三人辩称第三人清迈尾矿公司的法定代表人李想对该协议不知情，但该协议落款处盖有第三人清迈尾矿公司的公章和李想的名章，应视为李想对该协议的认可，故第三人清迈尾矿公司应受该协议的约束。关于被告及第三人主张协议中约定的出资比例和股权比例不一致，协议属于无效的意见，因我国法律并未禁止股东内部对各自的实际出资数额和占有股权比例做出约定，这样的约定并不影响公司资本对公司债权担保等对外基本功能的实现，属各股东之间权衡利弊，意思自治的范畴，这种约定并不违反法律、行政法规的强制性规定，应属有效。同理，关于该协议中原告只要求对被告公司的探矿权和未来采矿权享有72%的收益权，而不要求对被告公司全部资产享有72%收益权的约定，也是各股东对原告作为新股东从公司获得收益的特别约定，该约定体现了原告作为新股东从公司获益权利的舍弃，该舍弃并未影响原告作为股东依法应享有的其他权利和应予承担的义务。关于原告汇给被告的1160万元，虽在汇款手续上注明是“买矿款”，但原、被告之间并无矿品买卖关系，结合该协议约定的内容，可认定该“买矿款”实为原告认购公司股份的款项。原告和第三人签订的合同中虽约定原告应在协议签订之日起三个月内，足额认购股份并支付股权转让款和投资各方在本协议签署后立即向工商行政管理申报，按规定办理变更手续。但并未约定原告足额认购股份和办理股权登记变更的先后顺序，因此双方应当同时履行。但依据2006年1月1日起施行的《中华人民共和国公司法》的相关规定，股份有限公司采取发起设立方式设立的，公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足，公司为增加注册资本发行新股时可依照设立公司缴纳股款的有关规定执行。按此规定，股份有限公司为增加注册资本发行新股时，股东认购新股，首次认购额不得低于发行新股的20%，其余部分应由股东自发行之日起两年内足额认购。原告于合同签订后的2013年1月18日向被告汇入的1160万元，已达到发行新股2300万元的20%标准，故被告可在2013年1月18日之后依法向公司登记机关办理变更登记。由于被告一直未向公司登记机关办理变更登记，在此情形下原告为了避免自身的财产权益造成更大的损失，其拒绝向被告支付剩余股份认购款，属行使同时履行抗辩权的行为，并无不当。被告辩称办理注册资本变更登记需要提供《验资报告》以及董事会的决议、银行询证函、汇款凭证等材料且必须要符合一定的要式，否则公司登记机关不予办理。该辩解确实符合实情，但这些材料均是被告在办理变更登记过程中需要解决的具体事务。因被告已经收到原告支付的认购款，该款项处于被告的控制之下，即便这些事务存在问题，也完全能通过原、被告以及第三人的相互配合予以解决，被告未能举证证明原告对此拒绝配合，故这些事务并不能成为被告拒绝办理变更登记的理由。关于被告及第三人主张双方签订该协议的本意是融资借款，而不是就股权进行转让，是被告用探矿权和未来的采矿权72%权益作为还钱保证的辩解。由于原告对此情节不予认可，被告亦未举证证明该情节的存在。而且即便该辩解属实，亦不影响各方就此目的最终合议签订协议对被告公司进行增资扩股的法律事实和效力。综上，本院认为原告和第三人签订的上述协议出于双方真实意愿表示，业经平等协商，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，属合法有效合同，各方应依约履行义务。依据公司法的规定，公司在登记事项发生变化的情况下，应当及时向公司登记机关办理变更登记。故原告要求被告到公司登记机关办理股权变更以及注册资本增加登记手续的诉讼请求，有相应的事实和法律依据，本院予以支持。
综上，本院为维护社会主义市场经济秩序以及公司股东的合法权益不受侵害，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《中华人民共和国合同法》第八条、第三十二条、第六十六条、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第八十一条第一款、第一百七十九条第二款、第一百八十条第二款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告本溪清迈矿业股份有限公司于本判决发生法律效力后二十日内负责将原告北京瑞龙世纪投资有限公司在该公司所持百分之七十二的股权以及公司注册资本增加为四千三百万元（实缴注册资本三千一百六十万元）到公司登记部门办理变更登记手续；
二、第三人本溪清迈尾矿综合利用有限公司、北京清迈信息材料有限公司对被告本溪清迈矿业股份有限公司的上述变更登记行为予以协助办理。
案件受理费人民币一百元，由被告本溪清迈矿业股份有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事的人数提出副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。
审 判 长 王天鹏
人民陪审员 关华儒
人民陪审员 吕 军
二〇一四年四月八日
书 记 员 张小松
附法律条款：
一、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
二、《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
三、《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。
第六十六条当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
四、《中华人民共和国公司法》（2005年10月27日修订，自2006年1月1日起施行。）
第八十一条股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。
股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。
股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。
第一百七十九条有限责任公司增加注册资本时，股东认缴新增资本的出资，依照本法设立有限责任公司缴纳出资的有关规定执行。
股份有限公司为增加注册资本发行新股时，股东认购新股，依照本法设立股份有限公司缴纳股款的有关规定执行。
第一百八十条公司合并或者分立，登记事项发生变更的，应当依法向公司登记机关办理变更登记；公司解散的，应当依法办理公司注销登记；设立新公司的，应当依法办理公司设立登记。
公司增加或者减少注册资本，应当依法向公司登记机关办理变更登记。