河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
河南省许昌市中级人民法院
民事判决书
（2017）豫10民终356号
上诉人（原审原告）：李海亮，男，1955年12月6日生，汉族，住许昌市。
委托代理人：张立新，许昌市魏都区东大街道法律服务所法律工作者。
被上诉人(原审被告)：张治华，男,1955年6月7日生，汉族，住许昌市。
被上诉人（原审被告）：许昌中房地产有限公司，住所地许昌市建设路中段。
法定代表人：曹西平，该公司董事长。
委托代理人：张英利，河南天苑律师事务所律师。
上诉人李海亮因与被上诉人许昌中房地产有限公司、张治华建设工程合同纠纷一案，不服魏都区人民法院（2016）豫1002民初4286号民事判决书，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人李海亮及其委托代理人张立新，被上诉人许昌中房地产有限公司委托代理人张英利、被上诉人张治华到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
上诉人李海亮上诉请求：1、撤销河南省许昌市魏都区人民法院（2016）豫1002民初4286号民事判决书，依法改判。2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。1、2001年7月份，许昌昊方建筑公司承包被上诉人中房公司开发的许昌市文昌苑2号楼总体工程。张治华为项目经理，该工程于2002年9月份竣工。工程竣工后，被上诉人中房公司已付清该工程全部工程款。该工程总建筑面积为2950平方米。期间，上诉人李海亮从被上诉人张治华处承接了该工程的水电暖工程，包工包料，双方没有签订书面协议，没有明确约定价款。以上工程完工后，经验收为合格工程，按照中房公司的建设工程决算书及李全民所签的说明，水电工程款总价251082.84元，其中人工和材料费为228325.09元。张治华向李海亮支付104000元，下欠124325.09元未付。依照《中华人民共和国合同法》第107条、109条之规定请求二审法院改判被上诉人支付上诉人工程款124325.09元。2、被上诉人向本院提交的2004年11月4日收到张治华向上诉人支付的160000元款项，该收到条最后一行：“以前工地帐已结清：200？年11月4日”的内容部分存在涂改，且双方存在理解上的差异，根据谁主张谁举证的原则，该证据由被上诉人举证，其不能证明该收到条最后一行所表达的准确内容，故其要承担举证不能的法律责任。上诉人与被上诉人之间还有其他四个案件也发生了水电暖工程欠款纠纷，由于该160000元工程款支付不明确，该五个案件具有高度关联性，这五个案件应作为整体予以看待，该160000元工程款仅作为其他工程款项的支付。不能说被上诉人支付了160000元就结清了所有的工程款。3、2009年3月23日上诉人不服原审判决上诉后，许昌市中级人民法院做工作，承诺一次性向上诉人支付100000元司法救济款，并退还上诉人的全部诉讼费用，要求上诉人息诉服判罢访。但许昌市中院并未兑现承诺仅支付了91678元，作为司法机关的市中院并未遵循契约原则，更何况作为民事主体的被上诉人，欠工程款赖着不还，更是司空见惯之事。诉权是法律赋予当事人的权利，上诉人对法院的判决不服当然要提起诉讼,这是无可厚非的事情。
被上诉人许昌中房地产有限公司答辩称，1、上诉人所承包的工程发包方实际是许昌市经济适用住房开发中心，并非是中房公司。且上诉人上诉状中已经明确中房公司已付清全部工程款，因此其起诉中房公司没有任何法律依据。上诉人也称实际施工人是张治华,承包公司是昊方公司。2、涉案工程款已经全部付清。3、上诉人上诉称许昌中院要求其息诉罢访与事实不符，在原案件审理中经许昌中院调解双方达成一致意见，由张治华出了一定的费用加上法院所退的诉讼费共支付上诉人10万元，上诉人保证息诉罢访属于对自己民事权利的处分。其上诉理由第三条称中院少支付几千元，其应当向许昌中院进行主张，上诉人与被上诉人的民事权利主张已经消灭。
被上诉人张治华答辩称，1、李海亮分别在2000年至2003年间承包我承建的毓秀6、29号楼、文昌苑2号楼、烟机厂房、二医院家属楼这5个工程的水电暖安装，也就是对方起诉的中房3个案子、大成2个案子。施工期间，已付给对方717700元，当时中房建筑公司规定水电暖分包价为38元/㎡，对方在起诉状中的毓秀6号楼自己也主张38元/㎡（附件14）、在此前和对方结算的清帐单（附件9）、价格也是38元/㎡，我在法庭上提供的证人证言（附件3）也是38元/㎡左右。都印证按38元/㎡结算依据的合理性，连贯性，是双方都认可的。也就是再付给他29597元就结清了。（附件3的结算说明）2、在2004年8月初，对方诈称是农民工工资，把我告到当时的市建委清欠办，逼我同意给他15万元（附件1），后来又纠缠着非要16万元不可，收到钱后，对方给我打了结清的条（附件2）。十几天后，在2004年11月17日，对方又把我告到法庭，他自己感到理亏就撤诉了。在2005年4月22日又把我告到法庭，开始他一直感到占不住理，后来干脆编造说：他打的清帐条的落款日子2004年是2000年，是我在0上加了一竖，由此推理给他的16万元清的也是2000年11月4日以前的工程款。我提供的证据（附件1、2、9、13、15）中有几十个零，其笔锋都是从右边直包到左边以外，只有该所谓的零不是这样，印证了他的书写习惯，是他一气呵成的4而已，只是4的竖折写的圆了点罢了。对方也承认这两行字是一次写的，落款日期就算有误差，也不会影响其本意。我多次申请做司法鉴定，由于李海亮不同意，一直也没有答复（附件10），对方诈称结清的是2000年11月4日前的工程款，可是毓秀6号楼对方打的流水帐条，离他谎称的日子最近前后两笔，前一笔是2000年10月4日，后一笔是2000年11月9日，前后都给他付着款（附件15），而且是离他谎称的日子只有4天就又付给他钱，有力地说明了结清的是2004年11月4日以前的款。市清欠办听到此事后，也气愤不过出具了证明，证明给他的16万元清的是这5个工程的工程款（附件4），最有力的证据是他自己开始已经承认16万元结的是这五个工程的工程款（附件3）。29号楼工程总造价360元/㎡(附件11)，而对方水电工程款都要90.24元/㎡，占了总造价的1/4，再外行的人也不会相信这样是合理的。对方在法庭上找不到任何对自己有利的理由，就开始耍赖，威胁当事人，谩骂律师，侮辱法官，还到建委打骂处理过此事的人员，法院迫于无奈让我拿6万元钱了结此事，对方收到法院给他的10.26万元后，给法院写了不再告状的保证书，声称以自己人格担保，否则，就退回给他的10.26万元钱，可他得到钱后，就又跑到市委市政府，政法委、检察院那里去喊冤叫屈，根本不把给法院写的保证当回事。
上诉人李海亮原审诉讼请求：请求依法判令原审被告向原审原告支付拖欠工程款126165元，并承担违约金（自主张之日起至还清工程款之日止，按日万分之二计算）；本案诉讼费用由原审被告负担。
一审法院审理查明：2001年7月许昌昊方建筑有限公司承建中房地产公司开发的文昌苑2号楼总体工程，张治华是项目经理，原告李海亮从被告张治华处承接了该工程的水电暖工程，双方没有就价款签订书面协议。2002年9月份工程竣工后，中房地产公司已经付清该工程的工程款。诉讼中，被告向本院递交收到条一份，载明：“今收工地现金拾陆万元整160000万元整李海亮，2004年11月4日。”接着，另起一行：“以前工地帐已结清：200？11月4日。”原、被告均认可最后一行是2004年11月4日所书写。原告认为是2000年11月4日前的工程款已结清，被告认为证明2004年11月4日以前的所有工程款均已付清。在（2004）魏民二初字第29号原告起诉张治华、中国房地产开发集团许昌公司的案件中，原告李海亮在诉状上陈述张治华承揽的毓秀新村二期6号楼，29号楼，许昌文昌苑2号楼的工程中，李海亮分别承包水电暖安装，到2002年5月竣工，以上三项欠款297429元，2004年11月4日付160000元，下欠款项137429元至今未付。在诉讼中陈述，2004年11月4日的条是在张治华的要求下书写的。许昌市清欠拖欠工程款和农民工工资工作领导小组办公室出具证明一份，证明2004年8月李海亮到清欠办投诉张治华拖欠他本人工程款430000元，后经清欠办协调，张治华拿出160000元现金给李海亮了解所有工程款，李海亮拿到现金后出具了收条。该份证明在原庭审中经过质证，后原件被取回。李海亮因为工程款纠纷在法院有五起案件，2009年3月23日，在李海亮不服本院原审判决上诉后，经许昌市中级人民法院做工作，一次性向李海亮解决100000元，并退还李海亮全部上诉费用，对此，李海亮申请撤回上诉，并写下保证表示服判，息诉罢访，对该五个案件不再有任何纠纷，许昌市中级人民法院准许李海亮撤回上诉，双方均按原判决执行。
一审法院认为：本次再审中原被告双方均未提交新的证据，且李海亮不服本院原审判决上诉期间，收到许昌市中级人民法院为其解决的款项后，申请撤回上诉，并写下保证表示服判，息诉罢访，对该五个案件不再有任何纠纷。综上，（2008）魏民初重字第022号民事判决认定的基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。对许昌市人民检察院许检民抗[2010]16号民事抗诉书中的抗诉意见不予采纳。依法经审判委员会讨论决定，判决：维持（2008）魏民初重字第022号民事判决。案件受理费4050元，由原审原告李海亮负担。
二审中，上诉人李海亮提供了许昌市检察院改造工程建设工程预（结）算书（电施）复印件2份、建设工程预（结）算书（水施）复印件2份、土建工程预算书复印件1份、考勤表复印件15张。2、发票复印件两张、发货清单复印件两页、陈会计买货清单复印件一份，用于证明其施工的许昌市检察院改造工程情况。但该组证据并不能证明本案争议的16万元就是支付检察院改造工程的。本院二审查明事实与一审查明事实相一致。
本案涉及烟机工程、第二人民医院工程、毓秀新村6号楼、29号楼、文昌苑2号楼五个工程。涉案工程的水电暖实际上是由张治华分包给李海亮组织工人施工的，双方存在分包关系，但双方没有签订书面协议。双方均认可毓秀新村2期6号楼，水电暖安装单价38元/平方米。其他四个工程，李海亮主张按照工程决算价格中水电暖部分扣除10%税款后的价格支付，但张治华不认可。同时张治华提供2004年11月4日李海亮收到条一份证明双方工程款已经结清。本案争议的关键问题是双方的工程款是否已经结清。即2004年11月4日的收到条，张治华支付给李海亮现金16万元，该16万元是否如李海亮所称的涉案5个工程以外检察院工程的费用。李海亮于2004年11月4日给张治华出具收到第三行文字是表明双方5个工程款项全部结清，还是理解为2000年11月4日以前的检察院工程费用已清结。
本院审理认为，首先，上诉人李海亮诉称16万元是支付5个工程之外的检察院的工程款，但上诉人李海亮除了自己的陈述外，并没有提供证据证明截止2004年11月4日张治华欠李海亮检察院工程款多少、该16万元是如何计算形成的，且上诉人李海亮在2004年11月17日第一次起诉的诉状中主张将这16万元作为中房公司涉案毓秀新村二期6号楼、29号楼、文昌苑2号楼3个工程的工程款予以扣减，已经认可该16万元系付毓秀新村二期6号楼、29号楼、文昌苑2号楼工程的工程款。李海亮关于16万元系付检察院工程款的诉称，不仅没有证据证明，且与其原始陈述相矛盾。其次，从2004年11月4日李海亮书写的收到条上看，第三行文字为“以前工地帐已结清：200？11月4日”。对200后面的数字，是0，还是4的问题。李海亮称他在2004年11月4日这天书写这一句话的意思是说2000年11月4日以前的工地帐已结清，自己本来写的是0，是张治华在0上私自添加了一竖，变成了4字。但从“以前工地帐已结清：200？11月4日”的书写顺序上看，“200？11月4日”应是落款时间。如按李海亮所称，那么按常理2000年11月4日应该是检察院工程的一个付款节点，但没有任何证据证明2000年11月4日与检察院工程有任何联系。李海亮认为自己写的是2000年，是张治华在0添加一竖变造而成，没有证据证明。如果按照李海亮的说法，双方约定的是检察院的工程款已结清的话，李海亮在接受张治华的16万元后，应直接写上“检察院工地款”等相关字样，才符合常理；更何况李海亮在第一次起诉时，曾经书面陈述该16万元是支付的中房公司的3个工程的工程款。综上，关于上诉人李海亮2004年11月4日出具的收条第三行的意思表示，李海亮单方主张应理解为双方2000年11月4日前的工地帐已结清的理由，没有证据支持且与其第一次起诉时的陈述前后矛盾，本院不予以采纳。最后，从原审证据上看，涉案工程纠纷经许昌市清欠办处理过。案件审理过程中许昌市清欠办出具了证明，虽该证明被收回，但一审法院就该证明内容的真实性向清欠办负责人做过调查笔录，该证明以及调查笔录均对16万元了结涉案全部工程欠款予以了说明。该情况进一步佐证了被上诉人辩称的16万元清结双方所有工程款的真实性。
综上，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4050元，由上诉人李海亮承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 韩建稳
审 判 员 朱雅乐
代理审判员 武志强
二〇一七年三月二十三日
书 记 员 巩 倩
执行催告通知书
履行义务人：
你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。
如果不履行，你将承担如下法律责任。
1、增加执行成本，未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。
2、消费行为受限，买房置业，旅游度假，坐飞机，高铁，住宾馆，上夜总会、出境等，给与严格查控及限制。
3、经商立项不便，在国有土地，林地使用，占有，企业认证，年检，申请补贴性资金和社会保障资金，享受优惠性政策等方面，予以限制。
4、就业就学受阻，限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员，登记为事业单位法定代表人，担任国有企业法定代表人，董事，监事，限制子女就读高收费私立学校。
5、限制评先受奖，不得评为道德模范，已获得道德模范的撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。
6、控制资金财产，查封，扣押，冻结，划拨，变价，扣留，提取，拍卖，变卖可供执行的存款，债券，股票，基金，收入及财产。
7、追回债权抵债，对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保，与他人共有，第三人占有的财产。
8、拘传拘留罚款，对你无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。
9、刑事自诉追究，申请执行人对拒不执行判决、裁定，侵犯其人身、财产权利的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。
10、刑事责任承担，有能力而拒不执行法院判决，裁定，情节严重的，处以七年以下有期徒刑，拘役（一月以上六个月以下）或罚金。
邮编：461000
地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口