浙江省浦江县人民法院
民 事 判 决 书
（2012）金浦民初字第698号
原告洪小兰。
委托代理人蒋增山。
被告洪南峰。
委托代理人杨海鸿。
原告洪小兰与被告洪南峰提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2012年5月31日受理后，依法组成合议庭2013年1月25日公开开庭进行了审理，原告洪小兰及其委托代理人蒋增山和被告洪南峰及其委托代理人杨海鸿均到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，审判委员会讨论决定，现已审理终结。
原告洪小兰诉称，2010年11月12日上午，洪南峰通过洪某乙雇佣原告等十来人去为被告修理2间陈旧二层楼房。原告是小工，约好工资每天70元。当天干了一天，相安无事。第二天，原告与其他被雇人员上到被告房屋的二楼工作，九时许，因该屋年久失修，搁栅的榫头断掉，原告立即跌落地面上。洪某乙、洪某甲和洪建新三个雇工立即将原告送到新宅伤科，不接收，即转送至浦江第二医院救治。经住院治疗31天，被告闻讯后马上赶到医院看望并为原告支付了全部医药费。2012年2月22日，在医院行固定寄留取出手术化去医药费7296.91元。原告受伤后长期不能参加劳动，经鉴定原告之伤构成八级伤残，休息时间至定残前一天，住院期间需护理，营养时间为2个月。对第二次医药费及其他项目的赔偿问题，双方经协商无果，原告只得具状法院，提出上述诉讼请求，请求判令被告赔偿原告医药费7296.91元，误工费24939.84元，护理费3760元，营养费4131元，住院伙食补助费1410元，交通费1040元，残疾赔偿金78426元，精神损害抚慰金12000元，合计133003.75元。
被告洪南峰辩称，1、洪南峰将修屋工作承包给洪荣庆，洪小兰是洪荣庆雇佣的，非洪南峰雇佣，本案雇主是洪荣庆，原告受伤后果应由洪荣庆承担，洪南峰作为房主不应承担赔偿责任，可以作一定的经济补偿，要求申请追加洪荣庆为被告。2、本案受伤原因与事实不符，诉状中说是因搁栅的榫头断掉与事实不符，实际上是原告与另一雇工在调换时，原告从柜子上向楼板跳下来，因用力过猛，造成榫头脱出来，搁栅掉下来，由此说明原告本身存在较大过错，因为他的做法违反常规，应承担主要责任。3、关于医药费，洪小兰的医药费实际花费42581.81元，其中35284.9元洪南峰已垫付，7296.91元是洪小兰自己付的。要根据42581.81元计算赔偿责任分摊。洪小兰已超过60周岁，误工费不应计算，残疾赔偿金按20年计算，超过60周岁每超一岁减去一年，我们认为应计算17年为66662.1元。4、洪南峰已支付9600元，其中9000元是现金，600元是洪南峰买了猪蹄给原告。洪南峰可以承担一定费用，但只能是补偿责任。
原告洪小兰提交了下列证据：
1、洪小兰在第二次手术时住院的病历卡两本、医药费发票4张，证明洪小兰于2012年2月21日因右胫骨骨折行固定寄留手术，花去医药费7296.91元。经质证，洪南峰认为医药费过高，但没有提供证据，也没有在举证期限内提出医药费审核，本院对以上医药费予以认定。
2、经法院委托，由衢州天恒司法鉴定所鉴定的意见书两份及发票，证明原告所伤的损害后果达到八级伤残，原告所诉的休息时间、护理时间、营养时间均在合理范围之内，鉴定费为2460元。经质证，洪南峰对证据有异议，认为鉴定人员很马虎，鉴定结论不准确，但无证据证明，本院对该证据予以认定。
3、交通费发票，证明住院时间47天，每天20元，交通费共1040元。经质证，洪南峰有异议，认为每次复诊都是其载去的，取寄留固定及最后一次出院不是原告自行去的。本院对住院时间47天及每天20元共计940元予以认定。
4、证人洪某甲、洪某乙证言，证明因榫头脱落，洪小兰在做工时受伤，洪南峰委托洪荣庆管理修屋之事，并将钱交洪荣庆，由洪荣庆发工资给小工的事实。经质证，洪小兰对证言无异议，洪南峰对证言有异议，认为修屋是承包给洪荣庆的，但没有依据证明，本院对证据予以认定。
被告洪南峰提交了下列证据：
1、洪小兰病历卡及发票、中药费药方，证明洪南峰为洪小兰支付了医药费35284.9元。经质证，洪小兰对证据的真实性无异议，认为该证据恰恰证明洪南峰是雇主，洪小兰是雇工，若洪南峰非雇主，承包给洪荣庆，那么洪南峰没有支付这些钱的义务。
2、洪小兰出具的收条三张，证明洪南峰共支付了洪小兰人民币9000元，其中8000元有收条，1000元没有收条。经质证，洪小兰对证据无异议，本院予以认定。
3、收据5张，证明洪南峰将修缮房屋包给洪荣庆的事实。
经质证，洪小兰对该证据的真实性及证明目的有异议，认为其真实性无从知晓，也不能证明洪南峰的证明目的，从其内容看，可证明洪永庆没有承包过，如果是承包关系，洪荣庆不需向洪南峰报账。本院认为该证据不能达到被告的证明目的。
4、申请证人洪某丙、洪某丁、蒋某出庭作证，用以证明洪荣庆为雇主，洪南峰与洪荣庆之间是承包关系，及洪小兰的过错及事故原因。经质证，洪小兰对证人证言无异议，洪南峰对证言有异议。本院认为证人证言不能达到洪南峰的证明目的，不予认定。
经审理，本院认定事实如下：
洪南峰委托洪荣庆管理修理两间陈旧楼房。原告洪小兰作为小工也参与做工，工资每天70元。第二天即2010年11月13日，洪小兰站在二层搁扳上递瓦时，因不慎致搁栅榫头脱落，洪小兰坠落地面。同做工的洪某乙、洪某甲等人将其送到浦江县第二人民医院救治，诊断为右胫腓骨远端粉碎性骨折，住院31天花去医药费30114元。洪南峰及时到医院看望洪小兰，并为原告支付了医药费30114元。出院后洪小兰继续中医医治，洪南峰支付了中药费5170元。
2012年2月21日，洪小兰在浦江县第二人民医院行右胫腓骨内固定寄留取出术，住院治疗16天，花去医药费7296.91元。洪小兰总共花去医药费42580.91元，其中洪南峰支付了医药费35284.9元。在洪小兰受伤后洪南峰分数次支付其人民币9000元，合计支付了44284元。
洪小兰之伤势经衢州天恒司法鉴定所鉴定，结论为：洪小兰因钝性外力作用致右胫腓骨下段粉碎性骨折，愈后遗留右踝关节功能障碍，评定为八级伤残；洪小兰伤后休息、护理、营养期限的诉讼请求在合理范围。即洪小兰诉讼请求中误工费计算至第一次评残日前一天，即2012年3月26日；住院期间予以护理；营养时间为2个月。
本院认为，洪南峰委托洪荣庆管理修理老屋，洪小兰作为小工参与做工，与洪南峰之间形成雇工雇主关系。洪小兰在做工过程中受伤，雇主洪南峰应承担赔偿责任。洪南峰主张其与洪荣庆之间是承包关系，洪荣庆为雇主，应由洪荣庆承担赔偿责任及应追加其为被告的辩解，证据不足，本院不予采信。经鉴定，洪小兰伤后休息、护理、营养期限的诉讼请求在合理范围，故其误工费计算至首次评残日前一天即2012年3月26日，但洪小兰已年满60周岁，根据实际情况仍存在做工确有一定的劳务收入，误工费按照50.08元／天×498天的50%酌情计算定12000元；残疾赔偿金自评残日（2012年3月27日）后开始计算，60周岁以上每增加一岁减一年，按照18年计算；住院时间予以护理共47天；营养时间为2个月。综上，洪小兰的损失有：医药费42580.91元、误工费12000元、护理费3760元（47天×80元／天）、营养费4131元（60天×68.85元／天）、住院伙食补助费1410元（47天×30元／天）、交通费940元（47天×20元／天）、残疾赔偿金70583.4元（13071元／年×18年×30%）、根据洪小兰受损后果及双方过错程度等酌定精神抚慰金为12000元，共计147405.31元。洪小兰明知修理陈旧的老屋存在一定危险，本身应尽谨慎小心注意之义务，洪小兰因疏忽未注意搁栅榫头脱落而致伤，其对自身的损失也应承担部分责任，根据本案情况定自负损失的30%。洪南峰已支付的44284元应在赔偿数额内予以扣除。鉴此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，判决如下：
由被告洪南峰赔偿洪小兰医药费等147405.31元的70%计人民币103183.72元，扣除已支付的44284元，尚应赔偿58899.72元，于本判决生效后十日内付清。
案件受理费2960元，由原告洪小兰负担1658元，洪南峰负担1302元；鉴定费2460元，由洪南峰负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院（预交上诉案件受理费2960元。款汇至金华市财政局法院诉讼费专户，开户银行：中国农业银行金华市分行营业中心，汇入帐号：19699901040008737，或直接交金华市中级人民法院立案大厅收费室）。
审 判 长 黄国振
审 判 员 郑向丽
人民陪审员 洪惠昌
二〇一三年四月十一日
代书 记员 陈凤凰
申请执行时效贰年逾期不予执行