上海市金山区人民法院
刑事�决书
（2015）金刑初字第703号
公诉机关上海市金山区人民检察院。
被告人赵某兵，男，2015年3月5日因本案被抓获，次日被刑事拘留，同年4月9日被逮捕。现羁押于金山区看守所。
辩护人何某某，上海市群成律师事务所律师，由上海市金山区法律援助中心指派。
被告人张某华，男，2015年3月5日因本案被抓获，次日被刑事拘留，同年4月9日被逮捕。现羁押于金山区看守所。
辩护人赵某强，河北理苑律师事务所律师。
被告人邹某平，男，2015年3月11日因本案被抓获，次日被刑事拘留，同年4月17日被逮捕。现羁押于金山区看守所。
辩护人沈某某，上海理度律师事务所律师，由上海市金山区法律援助中心指派。
被告人陈某海，男，2015年3月19日因本案被刑事拘留，同年4月23日被逮捕。�羁押于金山区看守所。
辩护人贾某某，上海市浦南律师事务所律师。
被告人谢某锋，男，2015年3月17日因本案被取保候审。现在居住地。
辩护人王某某，上海市南星律师事务所律师。
被告人兰某生，男，2015年3月12日因本案被取保候审。现在居住地。
辩护人金某某，上海中桥律师事务所律师，由上海市金山区法律援助中心指派。
被告人蔡某，男，2015年3月14日因本案被取保候审。现在居住地。
辩护人陈某，上海金亭律师事务所律师，由上海市金山区法律援助中心指派。
被告人肖某，男2015年3月26日因本案被取保候审。现在居住地。
辩护人张某，上海金亭律师事务所律师，由上海市金山区法律援助中心指派。
上海市金山区人民检察院以沪金检诉刑诉（2015）649号起诉书�控被告人赵某兵犯非法制造、买卖枪支罪，被告人陈某海犯非法买卖枪支罪、非法持有枪支罪，被告人张某华、邹某平、谢某锋犯非法买卖枪支罪，被告人兰某生、蔡某犯非法持有枪支罪，于2015年7月10日向本院提起公诉，后又以沪金检诉刑追诉（2015）2号起诉书指控被告人肖某犯非法买卖枪支罪，于2015年10月26日向本院追加提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市金山区人民检察院指派检察员刘玉林出庭支持公诉。被告人赵某兵、陈某海、张某华、邹某平、谢某锋、兰某生、蔡某、肖某及相关辩护人何某某、赵某强、沈某某、贾某某、王某某、金某某、陈某、张某到庭参加诉讼。经上海市第一中级人民法院指定，本案由本院管辖。现本案已审理终结。
公诉机关指控：
2014年8月至2015年3月间，被告人赵某兵自购了钻床、切割�、无缝钢管、射钉枪等工具、设备，自制了膛线拉床，在上海市浦东新区北蔡镇南新村杨家湾4号103室出租房内制造出以火药为动力的枪支9支，并通过QQ联系买家后，先后将上述枪支出售给张某华4支、邹某平3支、陈某海1支、谢某锋1支。2015年3月5日，公安民警抓获被告人赵某兵，并在其暂住地上海市浦东新区北蔡镇南新村杨家湾4号103室出租房内起获大量用于制造枪支的工具及枪支配件。
2014年9月至2015年3月，被告人张某华先后以“张杰”名义从被告人赵某兵处购买枪支4支供自己玩乐。2015年3月5日，民警从被告人张某华住处起获枪支3支。经鉴定，上述3支枪支系以火药为动力，具有杀伤力。
2014年11月至2014年12月，被告人陈某海通过QQ联系被告人赵某兵，以人民币1，600元左右价格购买枪支1支。2014年12月，被告人陈某海又通过QQ联系肖某后，以人民币6，000元将该枪及经陈某海改装过的枪支1支一并出售给了肖某。2014年3月19日，民警在江苏省镇江市抓获被告人陈某海，并在其住处起获手枪1支、气枪1支。经鉴定，其中手枪系以火药为动力，具有杀伤力。2015年3月26日，民警在湖南省邵阳市抓获肖某，并在其住处起获枪支2支。经鉴定，上述2支枪支系以火药为动力，具有杀伤力。
2014年11月底至2014年12月，被告人邹某平先后以“邹生”、“李生”名义从被告人赵某兵处购买枪支3支，其中1支供自己玩乐，另2支分别为被告人兰某生、蔡某购买。因被告人邹某平在使用枪支时毁坏，便只留下1支枪管。2015年3月11日，民警从被告人邹某平住处起获枪管1支。经鉴定，该枪管系以火药为动力枪支的枪管。
2015年1月，被告人谢某锋向被告人赵某兵购买了枪支1支。2015年3月17日，被告人谢某锋在湖南省永州市冷水滩�河东双洲路“时尚标志”理发店内被民警抓获，并主动上交上述枪支。经鉴定，该枪支系以火药为动力，具有杀伤力。
2014年12月，被告人兰某生、蔡某为打猎使用，分别委托邹某平购买枪支1支。经鉴定，上述2支枪支系以火药为动力，具有杀伤力。
被告人兰某生、蔡某先后向公安机关投案，如实供述了自己的行为，并上交了上述枪支。
上述事实，被告人赵某兵、陈某海、张某华、邹某平、谢某锋、兰某生、蔡某、肖某在开庭审理过程中亦无异议，且有相关被告人的辨认笔录，上海市公安局金山分局网安支队出具的电子数据检验记录，上海市公安局金山分局出具的搜查笔录、扣押物品清单，上海市公安局物证鉴定中心出具的多份检验报告，上海市人民检察院第一分院关于指定管辖的批复，上海市公安局金山分局出具的侦破经过、到案经过等证据所证实，足以认定。
被告人邹某平表示认罪，但在枪支数额上有异议，辩称配件不够组成一把枪，击发不了。
被告人赵某兵的辩护人对起诉书指控的事实、定性、数额均没有异议，同时认为被告人到案后能如实供述，其犯罪行为没有造成很大的人身、财产损害，被告人犯罪是文化程度低，缺乏法律意识，主观恶性不大，系初犯，请求对被告人赵某兵从轻处罚。
被告人张某华的辩护人同意公诉机关对张某华行为的定性，同时认为张某华买卖4支枪支，其中3支鉴定为以火药为动力，具有杀伤力，故应该认定为3支，被告人张某华购买枪支的目的是自己玩，与其他的违法有本质区别，社会危害性小，认罪态度好，请求法庭对张某华从轻处罚。
被告人邹某平的辩护人对认定的事实、罪名没有异议，对认定的枪支的数量有意见�认为从邹某平处扣押到的枪管没有鉴定出是否有杀伤力，所以证据上有欠缺，不应认定。邹某平有坦白情节，是初犯，法制意识淡薄，主观恶性小，也没有造成后果，请求对邹某平从轻处理。
被告人陈某海的辩护人对定性没有异议，同时认为被告人犯罪情节较轻，购买枪支是个人爱好，其行为没有造成大的后果，主动交代了公安机关尚未掌握的犯罪事实，并提供线索抓获了其他犯罪嫌疑人，被告人一贯表现良好，请求对被告人从轻处罚并适用缓刑。
被告人谢某锋的辩护人提出谢某锋涉嫌罪行轻微，自愿认罪，无前科，法律意识轻，建议对其从轻处罚并适用缓刑。
被告人兰某生的辩护人对本案的基本事实、定性没有异议，同时认为被告人具有自首情节，系初犯、偶犯，本案枪支的杀伤力与其他的枪支的杀伤力不同，建议对被告人减轻处罚并适用缓刑。
被告人蔡某的辩护人对定性没有异议，同时认为被告人是自首，主观恶性小，认罪悔罪态度好，系初犯偶犯，再犯可能性较低，建议对其从轻、减轻处罚并适用缓刑。
被告人肖某的辩护人对定性没有异议，同时认为被告人具有坦白情节，主观恶性小，认罪悔罪态度好，建议对其从轻处罚。
本院认为，被告人赵某兵非法制造、出售枪支，情节严重，其行为已构成非法制造、买卖枪支罪。被告人陈某海、张某华、邹某平、谢某锋、肖某非法买卖枪支，其行为已构成非法买卖枪支罪。被告人陈某海、兰某生、蔡某违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为均已构成非法持有枪支罪。被告人陈某海在判决宣告以前，一人犯数罪，应当数罪并罚。对于认定枪支数量的标准，鉴定意见为重要依据之一，结合本案的具体情况和证据，�未能鉴定的部分枪支尚不足以认定，故对相关被告人、辩护人的意见本院予以采纳。被告人兰某生、蔡某主动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人赵某兵、陈某海、张某华、邹某平、谢某锋、肖某到案后能如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。被告人张某华、邹某平、肖某、谢某锋、兰某生、蔡某有悔罪表现，可适用缓刑。根据《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第六十九条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人赵某兵犯非法制造、买卖枪支罪，判处有期徒刑十一年。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月5日起至2026年3月4日止。）
二、被告人陈某�犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑四年；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，决定执行有期徒刑四年六个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月19日起至2019年9月18日止。）
三、被告人张某华犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
四、被告人邹某平犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
五、被告人肖某犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
六、被告人谢某锋犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
七、被告人兰某生犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。
八、被告人蔡某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。
张某华、邹某平、肖某、谢某锋、兰某生、蔡某回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。
（上列六被告人缓刑考验期限均自判决确定之日起计算。）
九、扣押的枪支、枪支零配件予以没收；责令被告人赵某兵、陈某海于判决生效之日起十日内退缴违法所得予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 孟宪利
审 判 员 徐 艳
人民陪审员 杨晓东
二〇一五年十一月五日
书 记 员 亓淑云
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。
单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实�述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。