河南省息县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）息刑初字第179号
公诉机关河南省息县人民检察院。
被告人韩君松，男，汉族，高中毕业，农民。因涉嫌犯合同诈骗罪，于2012年8月31被息县公安局刑事拘留；因涉嫌犯职务侵占犯罪，于2012年9月14日经息县人民检察院批准，同日被息县公安局逮捕。现羁押于息县看守所。
辩护人陈明辉，河南保城律师事务所律师。
息县人民检察院以息检刑诉（2013）137号起诉书指控被告人韩君松犯贪污罪，于2013年6月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2013年7月2日、7月8日、11月5日三次公开开庭审理了本案。息县人民检察院指派检察员付和平出庭支持公诉；被告人韩君松及其辩护人陈明辉到庭参加诉讼。本案现审理终结。
息县人民检察院指控：2010年，被告人韩君松受河南省谷物储贸公司委托在河南省谷物储贸有限公司息县分库库点收购、保管平均价格为0.9141元／斤的国家政策性小麦3061吨。2011年5月，中央储备粮潢川直属库按照中国储备粮管理总公司河南分公司的要求将被告人韩君松保管的3061吨小麦跨省移库至中央储备粮惠州直属库，期间，被告人韩君松利用组织跨省移库小麦的职务之便，将价值455002.42元的7车小麦248880公斤私自变卖，变卖得款470000元被其占为己有。针对该指控，公诉机关提供的证据有：书证、证人证言、被告人的供述和辩解。据此，公诉机关认为，被告人韩君松的行为已构成贪污罪，提请依法判处。
被告人韩君松对起诉书指控内容不持异议，但其辩称自己不是贪污，因公司欠其款，卖掉小麦是因资金周转不开需还帐，没有贪污故意，公司要款时自己主动退还37万元，下欠10万元因与公司帐没算清。
被告人韩君松的辩护人认为韩的行为不构成贪污罪，理由是：1、被告人韩君松与河南谷物储贸有限公司之间在本案中是合同关系；2、被告人韩君松2010年10月29日在息县工商局申请登记河南谷物储贸有限公司息县分公司营业执照的行为是应公司要求为应付检查办理的，该公司没有给韩君松任何应享有的一切工资福利待遇；3、本案卷宗材料显示证明韩君松实际上不是谷物公司任命或委托的工作人员，只是一种合同关系；4、韩君松客观方面没有实施贪污行为，主要是资金周转不开，私自卖了小麦，属履行合同不当，案发前已将37万元归还公司。
本院经审理查明：2010年，被告人韩君松受河南省谷物储
贸公司委托在河南省谷物储贸有限公司息县分库库点收购、保管平均价格为0.9141元／斤的国家政策性小麦3061吨。2011年5月，中央储备粮潢川直属库按照中国储备粮管理总公司河南分公司的要求将被告人韩君松保管的3061吨小麦跨省移库至中央储备粮惠州直属库，期间，被告人韩君松利用组织跨省移库小麦的职务之便，将价值455002.42元的7车小麦248880公斤私自变卖，变卖得款470000元被其占为己有。2011年11月18日，被告人韩君松打到公司经理吴振峰卡上27万元，后又通过其它途径退回公司10万元，合计37万元。
上述事实，有公诉机关提供下列经庭审质证、认证的证据证实：
（一）书证
1、立案决定书，说明于2013年3月19日对被告人以贪污罪立案情况；
2、被告人韩君松户籍证明，证明其出生于1970年6月25日；
3、被告人韩君松没有前科证明，证明其以前无违法犯罪记录；
4、河南省谷物储贸有限公司指定代表或者共同委托代理人的证明，该证明证明了韩君松系该公司的委托代理人，办理分公司注册登记相关事宜，并代表公司签署相关申请登记材料；
5、2010年10月27日，河南省谷物储贸有限公司关于对
韩君松的任职决定，经研究决定任命（或聘用）韩君松担任河南省谷物储贸有限公司息县分公司经理（职务）为该单位负责人。
4、息县路口乡工商所所长徐淼关于经河南省谷物储贸公司息县分公司在2010年10月份办理营业执照的情况说明；
5、关于息县库点粮食倒垛整筛过程说明，证明对筛出石块沙子害虫进行了焚烧处理；
6、河南省谷物储贸有限公司章程，证明了公司的章程及规定；
7、粮食收购许可证，证明了息县粮食局2009年9月8日发给韩君松粮食收购许可证的情况，有效期从2009年9月18日至2013年9月17日；
8、2010年国家政策性粮食仓储保管合同；
9、韩君松收购的3061吨小麦验收单，证明收购结束后经中储粮潢川直属库和谷物公司验收的情况；
10、谷物公司息县路口库点小麦出库财务统计材料；
11、河南谷物储贸公司企业法人营业执照，证明公司属一人有限责任公司；
12、魏家新身份证，证明其出生于1962年4月7日；
13、法人代表身份证，证明魏家新是公司总经理；
14、谷物公司关于补库情况说明，证明经过检查发现小麦误差超过3%规定，需要补库89吨，补库产生费用由韩君松自己承担；
15、谷物公司关于韩君松退还37万元情况说明，证明了通过追要韩君松已偿还了37万元给公司；
16、中国储备粮管理总公司河南省分公司文件，关于下达2011年跨省移库通知，安排了跨省移库的计划安排、统计处理、财务处理工作要求等内容；
17、中国储备粮管理总经理河南分公司关于下达河南省2010年小麦最低价收储库点名单通知，说明了河南省2010年小麦最低收购价收储库点名单；
18河南省息县国家粮食储备库关于谷物公司息县分库点跨省移库情况说明；
19、河南省谷物储贸公司关于跨省移库时被韩卖掉8车粮食登记表，证明8车粮食具体数量说明；
20、关于印发2010年小麦最低收购价执行预案的通知，证明2010年小麦最低收购价格；
21、河南省2010年小麦最低收购价收储库点名单，证明了2010年上报批准有河南省谷物储贸有限公司息县分库库点。
（二）证人证言
1、证人吴俊的证言证实，他自己联系光山县王天才来买粮食，2011年5月份以每斤0.93元拉4车120吨左右粮款20余万元，后打到我卡上，农行卡6228482391520188815，后有一人来要款，韩君松领着来让把钱直接打到那个男的帐户上了。
2、证人石定忠的证言证实，其和王天才一块做生意，2011
年5月份，王天才说通过路口一个姓吴的，联系路口三分厂库点4车粮食0.945／斤，后有豫S726**、55522、C4209、09259拉了4车120吨到新县火车站台转卖给代运禄。
3、证人陈兵的证言证实（谷物公司购销部经理），韩君松共收了3061吨小麦，总公司付了5733000元，公司也不给韩工
资，拨给他有一定保管费用，收购费用。2011年5月份跨省移库时韩君松私自卖了8车粮食290690公斤，价值57万元。后通过追要韩君松退还37万元。2011年3月份由于他收购小麦水分过高，超过自然损耗，当时韩君松出11万元公司拿9万元补89吨小麦补库这些应由他自己承担损失。
4、证人陈辉的证言证实（谷物公司副总经理），总公司委托韩君松收购托市粮，不给韩工资，拨付他保管费用、收购费用，分公司支出均由他自己解决，总公司派人监管，韩君松总共收了3061吨小麦，跨省移库时被他卖了8车，后追要退回公司37万元。
5、证人王天才证言证实，其2011年5月通过吴俊介绍买三分厂4车小麦0.945／斤，后石定忠带车拉走后让赵晏基买粮款打到吴俊帐户了，这批粮食拉到新县火车站转卖给代运禄。
6、证人吴俊峰的证言证实（谷物公司职工购销部经理），其负责息县库点漯河库点业务，同韩君松签订了委托收购合同，不给韩工资，给他拨付保管费用，但分公司帐由他自己承担，共
收了3061吨小麦，当时派公司杨守芬监磅付款，李桂芳负责粮食质量，跨省移库时韩私自卖了8车粮食，后找到韩承认是他卖的。2011年11月18日打到我卡上27万元，后又通过其它途径退了10万元。后通过测量发现粮食不够陈辉安排其补库89吨，后通过验收后确认现有3061吨。2011年10月因收购小麦杂质大、虫害大，我向领导汇报派王新建、李伟到路口对小麦筛选整理，后听说有40—50吨被焚烧。
7、证人杨守芬的证言证实（谷物公司职工），韩君松收粮经过，其任务负责监磅付款，其收购了3061吨，款5599680另付了收购费用122440元，保管10880元。后移库后发现少了8车粮食。其又证明截止到2012年9月30日总公司还欠韩君松各项费用9万元及韩君松小麦进行管理、筛选杂质约50吨的情况。
8、证人杨文义的证言证实（潢川直属库驻息县监管办主任），下达收购指标3061吨及来验收、监管的过程及移库过程。
9、证人李树锋的证言证实，其前后卖给韩君松粮食70多万斤，最后仍欠27140元，经起诉后通过法院归还其款。
10、证人李桂芳的证言证实，其来息县帮助收购小麦几天，后有事回去了，就再没来了的情况。
11、证人魏家新的证言证实（公司总经理），公司系委托韩君松收购，在成立分公司工商局要求有分公司经理任命，根据委托合同，韩君松是息县托市库点负责人，所以出具了韩君松为分公司经理及办理营业执照的情况。
（三）被告人韩君松的供述与辩解，其供述中对起诉书上的事没异议，一直辩称自己不是贪污，跨省移库时卖了8车粮食
属实，但因当时公司欠其款资金周转不开造成的，这点陈辉、杨守芬一直有材料在卷证实。公司要款时主动退还37万元，还有10万元没退是因给公司帐没结清，自己没有贪污故意。如公司把帐结清了，我不可能卖粮食也不会欠公司钱，公司欠仓储费、收购费、出库费约50万余元。
以上证据经当庭质证、认证，本院予以确认。
本院认为，被告人韩君松系国有公司从事公务人员，利用职务之便，贪污公款47万元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款第一项之规定，已构成贪污罪。息县人民检察院起诉书指控的被告人韩君松犯贪污罪的事实清楚，证据充分，适用法律条款正确，本院予以支持。被告人韩君松及辩护人辩称被告人韩君松与河南谷物储贸有限公司之间在本案中是合同关系，办理工商营业执照是应付检查，韩君松不是公司的工作人员，主要是资金周转不开，私自卖了小麦，属履行合同不当，不构成贪污罪意见，经查，2010年10月27日，河南省谷物储贸有限公司任命被告韩君松为河南省谷物储贸公司息县分公司经理，系国有企业工作人员，2011年5月份跨省移库时，被告人韩君松私自卖了七车小麦，是在河南省谷物储贸有限公司任命其为分公司经理以后发生的，被告人韩君松作为分公司经理，在履行经理职责期间，私自变卖7车小麦，符合贪污罪的主体资格，因此被告人及辩护人的辩称意见本院不予采纳。被告人韩君松的行为应在十年以上量刑。但案发后被告人韩君松已退还37万元，依法可从轻处罚，可在法定刑最低刑量刑。但被告人违法所得仍有10万元没有退出，应依法予以追缴，并对被告人韩君松个人部分财产予以没收。故依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款第一项、第六十一条、第五十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人韩君松犯贪污罪，判处有期徒刑十年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2012年8月31日起至2022年8月30日止。）
二、被告人韩君松违法所得10万元应依法追缴（判决生效后十日内追缴完毕），并处没收其个人财产2万元（现金）上缴国库（判决生效后十日内缴纳完毕）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省信阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当递交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 张新国
审判员 程桂云
审判员 雷胜利
二〇一三年十一月十一日
书记员 廖 熹