天津市静海县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）静民初字第5459号
原告张玉宝，男，1963年出生，汉族，住河北省邯郸市。
委托代理人马金荣，男，1951年出生，汉族，住天津市河北区。
被告张永清，男，1950年出生，汉族，住天津市静海县。
被告唐所清，男，1968年出生，汉族，住天津市静海县。
被告郑成峰，男，1966年出生，汉族，住天津市静海县。
原告张玉宝与被告张永清、唐所清、郑成峰建设工程施工合同纠纷一案。本院于2013年11月19日立案受理，依法由审判员董生林适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张玉宝及委托代理人马金荣，被告张永清、唐所清、郑成峰到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告张玉宝诉称，被告在大邱庄建设宏源盛宾馆，由原告组织施工，为了配合该工程的备案需要（实际未备案），原告以郑州东风建筑工程有限公司的名义与被告于2010年2月12日签订施工合同，原告为实际施工人。该工程于2010年9月竣工。2010年12月6日，郑州东风建筑工程有限公司出具说明，放弃对该工程款的实体权利。2011年2月25日原、被告双方对工程款进行结算，被告向原告出具结算清单，被告尚欠原告工程款140000元，作为质保金一年后给付。期满后原告多次向被告催要未果。请求法院依法判令被告立即给付原告工程款140000元，诉讼费由被告承担。
被告张永清辩称，欠原告工程质保金140000元属实。宏源盛宾馆是三被告合伙企业，现已退出合伙。工程结算单约定质保金根据一年后视情况酌定金额返还，不是一年后必须全额给付。2011年年初就发现宏源盛宾馆外延裙子砖脱落，即找过原告，原告让其自己维修，因不好维修，至今尚未修好。2011年5月宾馆院子里的厕所顶子被风吹坏，也找了原告，因原告没来维修，被告自己花了4700元进行更换。宾馆3楼通风管道原告没做，被告找人施工，每个房间花了500元，计66个房间，共计花了大约33000元。防水工程质保期5年、装修工程2年、电气管线2年、电气管线2年、供热供冷2年，并没有1年的约定。要求原告把该做的与该维修的做好之后，被告才能付款。
被告唐所清辩称，原告工程没做完，在内装修队进驻时，原告与内装修队有交接，一些工程应该原告施工但让内装修队干的，原告没给内装修队施工费，致使被告多付给内装修队100000元。而且楼顶、厕所出现漏水的质量问题，被告又重新做的。要求原告赔偿被告损失后，再给原告质保金。
被告郑成峰辩称，认可欠原告工程质保金140000元。由于原告三楼卫生间的通风都没做、三楼与四楼的地面都没弄平、墙面的水泥有脱落工程质量有问题，因原告一直都没有解决，影响了一楼的底商并进行赔偿。所以拒绝支付质保金，要求原告把质量问题解决好。并认为郑州东风建筑工程有限公司应参加诉讼。
原告张玉宝认可在工程竣工一年期间内曾出现外延裙子砖确有脱落现象、厕所顶子被风吹坏被告均已告知的事实，同意在质保金中扣除5000元，对其3楼通风管道未施工的事实不持异议，同意按被告张永清主张的3楼通风管道未施工从质保金中扣除33000元。
经审理查明，2010年2月12日，天津市宏源盛宾馆与郑州东风建筑工程有限公司签订《建设工程施工合同》一份，天津市宏源盛宾馆为发包方（甲方），郑州东风建筑工程有限公司为承包方（乙方），合同分别由被告张永清、唐所清代表天津市宏源盛宾馆，原告张玉宝代表郑州东风建筑工程有限公司在合同书上签名。合同载明：郑州东风建筑工程有限公司承包建设位于静海县大邱庄静王路庞庄子路口南100米处的宏源盛宾馆综合楼。工程范围：施工图部分内容，不含精装修，不含1、2楼暖气、地面、墙面、楼梯，麻面交活，不包括楼梯扶手、洁具、室内门窗、顶棚，其它按图施工。开工日期：2010年3月1日。竣工日期：2010年9月30日前。合同工期总日历天数200天。合同价款：6318000元不含税款，如甲方要求上税再增200000元税款。工程款支付方式和时间：进场时先付总造价的5%，开槽时进料由甲方垫付，约总造价的15%，一层封顶付总造价款的15%，二层封顶付总造价的15%，三层封顶付总造价款的10%，四层封顶付总造价款的10%，购买装修安装门窗付总造价款的10%，装修抹灰付总造价款的10%，竣工后10日内付总造价款的7%，留总造价款的3%作为维修保证金期限1年。质量保修期规定：屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙的防渗漏为5年；装修工程为2年；电气管线、给排水管道、设备安装工程为2年，供热及供冷为2个采暖期、供冷期。合同同时规定其它相关条款。合同签订后，原告张玉宝作为实际施工人按合同约定为其施工，被告按合同约定向原告支付工程款，双方均能如约履行，2010年9月工程业已竣工。2011年2月25日，双方对天津市宏源盛宾馆综合楼建设工程进行结算，确认工程总造价7184370元，被告己付原告6200000元，扣除原告未完工程及被告垫付工程款523262元，未结工程款461108元，再减原告张玉宝借款和院内工程及被告垫付材料款357828元，被告实欠原告工程款103280元（作为质保金一年后根据工程质量情况再酌情结算），被告同意给原告增加46720元工程补贴款，共计款150000元，2011年3月11日被告给付原告10000元，尚欠原告140000元，经催要未果成讼。
另查，原告张玉宝与郑州东风建筑工程有限公司系挂靠关系。原告张玉宝借用郑州东风建筑工程有限公司的资质，以郑州东风建筑工程有限公司名义承包被告的建设工程，系天津市宏源盛宾馆建设工程的实际施工人。该工程未经招标投标，尚未备案。天津市宏源盛宾馆系个体工商户，负责人为被告张永清。被告张永清、唐所清、郑成峰系合伙关系，2011年7月宏源盛宾馆内部工作调整，唐所清任负责人，张永清不再参与经营，营业执照负责人尚未变更登记。
以上事实由建设工程施工合同，工程结算单，郑州东风建筑工程有限公司说明，宏源盛宾馆内部工作调整意见，原、被告陈述等证据佐证。
本院认为，建设工程施工合同的承包人即施工方依法应通过建设行政主管部门的资质审查，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建设施工活动。2010年2月12日天津市宏源盛宾馆与郑州东风建筑工程有限公司签订的《建设工程施工合同》，系原告张玉宝借用有资质的建筑施工企业郑州东风建筑工程有限公司名义签订合同，系属于未取得建筑企业资质证书的个人承揽被告的宏源盛宾馆建设工程并为其进行施工，系国家法律所禁止的行为，该《建设工程施工合同》为无效合同。由于《建设工程施工合同》己实际履行，原告张玉宝作为宏源盛宾馆建设工程的实际施工人，己经将其劳动和建筑材料物化到建筑工程上，且郑州东风建筑工程有限公司明确表示放弃对此工程价款的实体权利，原告张玉宝是符合条件的当事人，适格的权利主体。基于原、被告双方对宏源盛宾馆建设工程的建筑面积、工程价款数额、实际完成的工程施工量及实际支付的工程价款进行了结算，原告按结算单约定的期限就工程质保金向被告主张权利，本院予以支持。关于被告唐所清、郑成峰主张工程质量存有的问题一节，被告唐所清、郑成峰未向本院提供证据加以证明其事实存在，且原告均不予认可，故被告唐所清、郑成峰之主张，本院不予采信。对于原告张玉宝同意从质保金140000元中扣除38000元作为对被告补偿一节，系原告对自己民事权利的处分，不违反法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第五项、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款之规定，判决如下：
被告张永清、唐所清、郑成峰于本判决生效后十日内共同给付原告张玉宝工程质保金款人民币102000元，三被告互负连带责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1550元，原告张玉宝承担380元，被告张永清、唐所清、郑成峰承担1170元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市
第一中级人民法院。
审判员 董生林
二〇一四年二月十九日
书记员 石 喆