辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沈中民三终字第513号
上诉人（原审被告，反诉原告）：沈阳阿美莉卡食品工业有限公司，住所地：沈阳市。
法定代表人：刘继丹，系该公司总经理。
委托代理人：王明利，系辽宁维权律师事务所律师。
被上诉人（原审原告，反诉被告）：杨迪，男，1980年7月17日出生，汉族，住址：沈阳市。
上诉人沈阳阿美莉卡食品工业有限公司与被上诉人杨迪租赁合同纠纷一案，沈阳阿美莉卡食品工业有限公司不服沈阳市苏家屯区人民法院（2014）苏民三初字第500号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年4月9日受理后，依法由审判员徐扬担任审判长，与代理审判员马晨光（主审）、审判员关长春组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。
杨迪原审诉称，我与沈阳阿美莉卡食品工业有限公司于2013年1月19日签订《沈阳阿美莉卡食品工业有限公司合作合同》（以下简称合作合同），合同期限为三年，即从2013年1月19日起至2016年1月18日止，同时双方就成立阿美莉卡烘焙专卖店相关事宜达成一致。我按照双方签订的合作合同如实按期地履行了自己的义务，但沈阳阿美莉卡食品工业有限公司却没有按照合作合同的约定履行自己的义务，其在我不知情的情况下将合作合同单方面终止。我多次与其协商解决此事，其均不按照合同约定履行自己的义务。沈阳阿美莉卡食品工业有限公司的这种单方面终止合同的行为严重违背了合作合同的约定，且此行为给我造成了极大的经济损失。现起诉来院，要求给付管理费人民币42000元及违约金人民币300000元。
沈阳阿美莉卡食品工业有限公司原审辩称，杨迪所述不属实，我公司没有违约，是由于杨迪的原因导致店面无法经营，只是暂时关闭店面，等杨迪将问题解决后，我公司要继续营业。
沈阳阿美莉卡食品工业有限公司原审反诉称，2013年1月，我与杨迪签订了《合作合同》，期限为2013年1月19日至2016年1月18日，决定共同成立阿美莉卡烘焙店苏家屯店。合同约定：杨迪负责全部投资，并有义务办理食品预包装许可证，并以“阿美莉卡烘焙专卖店”命名，杨迪必须提供我公司正常营业需要的相关手续，如因手续不合法而造成无法营业，损失由杨迪负责。杨迪如不恰当使用我公司的商标和名义，应承担因此给我公司造成的所有损失。阿美莉卡烘焙专卖店开业后，我公司按照合同约定按月支付杨迪管理费，并无拖欠。而杨迪并没有按照合同要求履行自身义务，没有办理正常营业所需的相关证照及消防手续，使专卖店并没有满足能够正常营业的条件。营业过程中，杨迪一直未变更营业执照，苏家屯区食品药品监督管理局来店检查后，提出营业执照上的执照名称与店牌不符后，杨迪不进行营业执照的变更，反而在牌匾上粘贴“沈阳味之道食品店”字样，并将“烘焙店”用红布遮盖。“阿美莉卡”作为辽宁省著名商标，知名企业，商誉受到了严重影响，造成不可挽回的损失。2014年8月29日，苏家屯区公安消防大队来店检查并下达《责令改正通知书》，责令整改。我公司立即要求杨迪办理消防相关手续，杨迪拒不办理，并告知我方无法办理。由于杨迪不履行合同约定的义务而导致无法营业。现要求解除沈阳阿美莉卡食品工业有限公司合作合同，支付违约金人民币300000元；支付停业损失人民币60000元；支付降低商业信誉损失人民币10000元；
杨迪原审辩称，我同意解除双方签订的合作合同，但要求由我支付违约金人民币300000元，没有事实依据。2014年9月1日晚，我途经蛋糕店时，发现沈阳阿美莉卡食品工业有限公司的工作人员正在向外搬运物品，我上前询问得知，是其要求其工作人员搬迁物品，此后店面就处于关闭状态。按照合作合同约定，9月1日应是沈阳阿美莉卡食品工业有限公司向我支付管理费的日子，但我至今也没有收到此笔款项。双方在合同中约定，“双方因不可抗力原因无法经营或行政处罚停业等情况发生时，双方需要重新签订合同。”其在没有受到任何行政处罚停业的情况下就擅自终止合作，此行为本身就违反了合同约定，却要求我支付违约金人民币300000元，没有任何依据。其请求支付停业损失人民币60000元，与事实不符，不同意支付。《责令改正通知书》只是责令改正，并没有要求停业，停业也是其自身所为，即便有行政处罚要求停业按合同约定也应重新签订合同，其以种种牵强的理由要求承担损失于法于理都是说不通的。沈阳阿美莉卡食品工业有限公司停业是因为其所说的营业执照与店牌照不符而停业也是与事实不符的，因为这一切都是按照其要求所为，其对此行为是知晓的况且这一行为不足以使其停业，其可以给我出委托授权手续，我可以立即办理，因为我办理工商执照无论以自己来命名还是以沈阳阿美莉卡食品工业有限公司都是一样的手续一样的费用。沈阳阿美莉卡食品工业有限公司请求支付降低商业信誉损失人民币10000元，没有任何依据，不同意给付。我与沈阳阿美莉卡食品工业有限公司合作后，我就本着合作的态度去重新办理了营业执照，我到工商局办理的过程中，工商局工作人员告知如果注册阿美莉卡必须有其允许其使用商标注册的授权委托书，而其一直没有给我提供。从其开始营业到其自行关店共计十八个月的时间，在此期间从来没提及过营业执照与牌匾不符的问题，原因就是这都是出于沈阳阿美莉卡食品工业有限公司自身的要求而作的，对其是知情的，即便是有过错也是出于其自身的过错，因此，其自身过错而要求我支付降低商业信誉损失于法于理都是说不通的。我所提供的房屋用途是商用，作为商用房交付使用时都是经过消防验收合格的，此店并非作为公共聚集场所使用，是无需办理消防手续的。我于2013年4月就为沈阳阿美莉卡食品工业有限公司办理个体工商户营业执照，而能够办理下来此执照必须消防合格，否则营业执照是办理不下来的，这也充分说明我提供的店面是不需要办理消防手续的。如果我没有办理消防手续，那么消防部门来检查时会告知需要提供相关手续，而不会直接下发责令改正通知书。我同意解除《沈阳阿美莉卡食品工业有限公司合作合同》，但沈阳阿美莉卡食品工业有限公司的其他请求，我不同意给付。
原审法院经审理查明，杨迪与沈阳阿美莉卡食品工业有限公司于2013年1月签订沈阳阿美莉卡食品工业有限公司合作合同一份，双方约定合同期限为2013年1月19日至2016年1月18日，由杨迪承担房租、全部的装修及设备的费用、具备开业条件的全部用具、用品的费用、国税、地税、工商、采暖费。沈阳阿美莉卡食品工业有限公司承担的费用：电费、水费、电话费、人事费用、宽带、垃圾托运费、除雪费及店内正常营业所需的其他费用、消防、环保。沈阳阿美莉卡食品工业有限公司负责全面的店内日常经营和人力资源管理费用，除每月向杨迪缴纳固定的管理费作为杨迪的投资经营回报，其余的营业收入全部归沈阳阿美莉卡食品工业有限公司所得。沈阳阿美莉卡食品工业有限公司每月固定支付给乙方的管理费金额为人民币21000元。其中包含杨迪承担的各项费用及设备折旧。截至2014年8月双方如约履行合同。从2014年9月起，杨迪未收到沈阳阿美莉卡食品工业有限公司给付的管理费。2014年8月29日，沈阳阿美莉卡食品工业有限公司收到沈阳市苏家屯区公安消防大队下达责令改正通知书。2014年9月1日，沈阳阿美莉卡食品工业有限公司搬离杨迪提供的店面。双方均同意解除2013年1月签订的沈阳阿美莉卡食品工业有限公司合作合同。现杨迪要求沈阳阿美莉卡食品工业有限公司支付管理费42000元（2014年9月、10月的管理费）及违约金人民币300000元，诉讼费由对方承担。沈阳阿美莉卡食品工业有限公司要求解除合同，并由杨迪支付违约金人民币300000元、支付停业损失人民币60000元、支付降低商业信誉损失人民币10000元并承担本案反诉费。
上述事实，有杨迪、沈阳阿美莉卡食品工业有限公司陈述，沈阳阿美莉卡食品工业有限公司合作合同、辽宁省沈阳市苏家屯区公安消防大队责令改正通知书（编号：（2014）第0793号）在卷佐证，经开庭质证，原审法院予以确认。
原审法院认为，双方所签订的沈阳阿美莉卡食品工业有限公司合作合同是双方真实意思表示，且不违反法律强制性规定，应为合同法有效，双方应当按照合同约定履行自己的义务。杨迪要求沈阳阿美莉卡食品工业有限公司给付2014年9月、10月的管理费人民币42000元，于法有据，应予以支持。因双方均同意解除沈阳阿美莉卡食品工业有限公司合作合同，应予以准许。杨迪与沈阳阿美莉卡食品工业有限公司所签订的合同，名为合作合同，但在合同实际履行中，杨迪未参与到沈阳阿美莉卡食品工业有限公司的实际经营中，每月只由沈阳阿美莉卡食品工业有限公司向其支付人民币21000元的管理费。故双方签订的合同实为租赁合同，双方应系租赁合同关系。沈阳阿美莉卡食品工业有限公司虽收到苏家屯区公安消防大队责令改正通知书，但该通知书是限期改正，且责令改正的行为是：消防设施、器材、消防安全标志配置、设置不符合标准；人员密集场所门窗上设置影响逃生、灭火救援的障碍物，窗户存在铁栅栏等。这些须改正的行为，不足以导致沈阳阿美莉卡食品工业有限公司无法经营必须搬离经营场所。在合同期内沈阳阿美莉卡食品工业有限公司搬离，导致合同无法履行，故杨迪要求其承担违约责任，于法有据，应予以支持。但沈阳阿美莉卡食品工业有限公司主张违约金过高，应予以调整，沈阳阿美莉卡食品工业有限公司应酌情给付杨迪三个月的寻租期的租金作为违约金，即人民币63000元（21000元／月×3月=63000元）。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于沈阳阿美莉卡食品工业有限公司诉称杨迪未能按约定办理相应工商执照等手续，并用布遮挡店牌给其造成损失等，但未能提供充分证据予以证明，故对上述主张，不予支持。关于沈阳阿美莉卡食品工业有限公司提出对其降低商业信誉损失及其2014年9、10月两个月的停业损失进行鉴定，因双方的合同无法履行系沈阳阿美莉卡食品工业有限公司的违约行为导致，其申请对上述两项损失申请鉴定，与本案无直接关系，故对其提出的对降低商业信誉损失及其2014年9、10月两个月的停业损失进行鉴定的申请，原审法院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第五十八条、第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）杨迪与被告（反诉原告）沈阳阿美莉卡食品工业有限公司于2013年1月签订的《沈阳阿美莉卡食品工业有限公司合作合同》。二、被告（反诉原告）沈阳阿美莉卡食品工业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告（反诉被告）杨迪管理费人民币42000元。三、被告（反诉原告）沈阳阿美莉卡食品工业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告（反诉被告）杨迪违约金人民币63000元。四、驳回被告（反诉原告）沈阳阿美莉卡食品工业有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6430元，由原告（反诉被告）杨迪承担4030元，由被告（反诉原告）沈阳阿美莉卡食品工业有限公司承担2400元。反诉费3425元，由被告（反诉原告）沈阳阿美莉卡食品工业有限公司承担。
宣判后，沈阳阿美莉卡食品工业有限公司不服，向本院提起上诉称：1、原审判决认定案由错误，签订的是合作合同不是租赁合同；2、无论是不是租赁合同都不能否定被上诉人合格经营场所的义务；3、原审认定事实错误。《整改通知书》下达后，被上诉人依然不整改致使我方经营受到影响，我方按照合同约定支付管理费，而被上诉人没有办理正常营运所需的相关证件和消防手续，致使专卖店没有正常营运的资格。且没有按照苏家屯区食品药品监督管理局的检查对营业执照上的执照名称与店牌照不符进行整改牌匾，故相关合同责任应由被上诉人承担；4、我方提交了照片等相关证据，足以证明我方损失，原审法院不予认定缺乏依据。综上，请求撤销一审判决，改判或发回重审。
被上诉人杨迪辩称：1、我方在苏家屯区消防责令改正通知书下达之后一直未接收到此通知书，直到一审开庭对方当庭交付才得知，且整改的内容不足以导致上诉人无法经营，搬离经营场所；2、上诉人提出我为其办理的执照不符合要求我方不予认同，我方于2013年4月23日为其店面重新办理个体工商户登记并取得营业执照，皆按照上诉人的要求所为，我方曾经要求上诉人出具授权委托书办理相关营业执照，上诉人表示不需要用其名字命名此专卖店，且对方正常经营18个月此营业执照一直由其保管，并在店内悬挂，所以食品药品监察局检查所造成的损失不应由我方承担；3、根据合作合同约定，上诉人并未与我方协商包括消防执照的问题而擅自搬离经营场所，为单方终止合作，应依约赔偿违约金30万元；4、上诉人陈诉并未拖欠我管理费用不符合事实。上诉人于2014年6月、7月、8月，按照合同约定在每月1日就应打入我的帐号，直至2014年8月19日，对方才以现金方式支付。且合同第二条明确指出甲方需承担的费用有消防环保以及店内正常所需的其他费用，依此约定，即使有消防问题也应由上诉人负责。
本院查明的事实与一审法院查明的事实基本一致。
本院认为：关于沈阳阿美莉卡食品工业有限公司提出其无法经营原因是因为杨迪存在过错造成的，其损失应当由杨迪赔偿的主张。杨迪是否应当承担给付义务取决于其是否存在致使沈阳阿美莉卡食品工业有限公司无法继续经营的行为。本案中沈阳阿美莉卡食品工业有限公司提出，其无法继续经营的原因有以下两方面原因：第一、由于杨迪没有及时对辽宁省沈阳市苏家屯区公安消防大队作出的“责令整改通知书”整改的内容予以解决；第二、杨迪对于苏家屯区食品药品监督管理局提出的整改决定未予及时整改。
首先、关于辽宁省沈阳市苏家屯区公安消防大队作出的“责令整改通知书”是否影响到沈阳阿美莉卡食品工业有限公司经营的问题，虽然辽宁省沈阳市苏家屯区公安消防大队作出的“责令整改通知书”确实规定的整改内容，但该通知书中并未告知如不及时整改需要停业的结果，上述整改内容亦不足以产生停业的结果，同时沈阳阿美莉卡食品工业有限公司同杨迪签订的合同明确记载由沈阳阿美莉卡食品工业有限公司负责承担消防的费用，故相应消防设施的相关义务应当归属于沈阳阿美莉卡食品工业有限公司而不是杨迪，即便因为该“责令整改通知书”造成沈阳阿美莉卡食品工业有限公司无法继续经营亦不能认定是杨迪过错，应当由沈阳阿美莉卡食品工业有限公司自行承担相应的责任。
其次、关于沈阳阿美莉卡食品工业有限公司提出苏家屯区食品药品监督管理局提出的整改提出整改应向其经营问题，本案中苏家屯区食品药品监督管理局没有作出任何整改通知书，同时亦未作出任何涉及整改内容的具体行政行为，即没有任何行政权力影响其实际经营，故不存在沈阳阿美莉卡食品工业有限公司陈述的因为没有整改不能经营的问题。
综上，沈阳阿美莉卡食品工业有限公司没有经营是自身存在违约行为造成的，同时沈阳阿美莉卡食品工业有限公司也没有足够证据证明因杨迪行为造成其名誉损失。故对于沈阳阿美莉卡食品工业有限公司要求杨迪赔偿违约金、停业损失、降低商业信誉损失缺乏依据，原审法院判决并无不当，对于沈阳阿美莉卡食品工业有限公司该项上诉请求本院不予支持。
综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9855元由沈阳阿美莉卡食品工业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐 扬
审 判 员 关长春
代理审判员 马晨光
二〇一五年四月十六日
书 记 员 刘伟娜
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；