江苏省江阴市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）澄商初字第1379号
原告（反诉被告）江阴市吉意进出口有限公司，住所地江苏省江阴市顾山镇锡张路268号A幢308-3号。
法定代表人潘拥军，该公司执行董事。
委托代理人姚泳，江阴市北国法律服务所法律工作者。
委托代理人潘永春，该公司职员。
被告（反诉原告）上海骏然投资管理有限公司，住所地上海市宝山区市一路200号A-896号。
法定代表人李毅，该公司总经理。
委托代理人黄新伟、邵春杏，上海申浩律师事务所律师。
原告（反诉被告）江阴市吉意进出口有限公司（以下简称吉意公司）诉被告（反诉原告）上海骏然投资管理有限公司（以下简称骏然公司）定作合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）吉意公司的委托代理人姚泳、潘永春，被告（反诉原告）骏然公司的委托代理人黄新伟、邵春杏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吉意公司诉称：双方于2013年4月签订“纤丝鸟内衣”定作合同，约定由吉意公司为骏然公司定作各式内衣、天鹅绒套装，支付方式为2014年1月22日前付清，逾期付款，骏然公司承担每日万分之四的违约金。合同签订后，吉意公司依约交货。至2014年6月27日，骏然公司还结欠吉意公司定作�3649437.5元。经吉意公司催讨，骏然公司至今未付。故请求法院依法判令：一、骏然公司支付定作款3649437.5元并承担违约金391219元，共计4040656.5元（自2014年1月23日起，按每日万分之四、暂算至2014年10月15日止，以后仍按此标准计算至判决生效止）。二、本案诉讼费、保全费由骏然公司承担。
被告骏然公司辩称：骏然公司不同意吉意公司的诉讼请求。第一、骏然公司对吉意公司主张的3649437.5元的本金不认可，双方也没有进行对账确认。第二、骏然公司只收到吉意公司货物67205件，对应价款3407658元，骏然公司已经付款80万元，余款为2607658元。第三、因吉意公司供货有质量问题，骏然公司退回10291件，对应价款47853.15元，余款为2129126.5元。第四、因吉意公司供货存在质量问题，另有32590件无法对外销售，需要退货，对应价款为1588942元，故余额款项为540184.5元。第五、本案吉意公司交付货物存在迟延逾期，应承担违约金为772000元。第六、吉意公司存在迟延交付及质量问题，应赔偿骏然公司可得利润损失人民币200000元。第七、吉意公司应赔偿骏然公司质检费损失人民币6848元，赔偿骏然公司仓储费用损失60990元。除退还金额1588942元之外，吉意公司应另行赔偿骏然公司金额为1039838元，该费用扣除本案吉意公司应支付的货款540184.5元外，吉意公司仍应向骏然公司付款499653.5元。
反诉原告骏然公司反诉称：双方于2013年7月10日、11日签订《上海骏然投资管理有限公司纤丝鸟订货单》2份及《江阴吉意羽丝绒订单附件》，约定由骏然公司向吉意公司订购纤丝鸟保暖内衣8万件，吉意公司应于2013年8月31日前交付完毕，且“若甲方（吉意公司）延迟交货，每逾期一天扣除总货款的1%作为违约金”。但吉意公司仅于2013年8月29日至2013年12月5日期间陆续送货67205件，逾期4个月之久。由于骏然公司定作的保暖内衣属于季节性影响巨大的服装类别，吉意公司的逾期交货致使骏然公司错失保暖内衣的最佳销售季节，致使该批货物大量囤积滞销至今，给骏然公司造成巨大经济损失。吉意公司应当按照约定向骏然公司支付延期交货的违约金，即17733000元。另吉意公司支付货物的质量存在严重问题，引起买家差评，对骏然公司的商誉造成负面影响。骏然公司已经退还吉意公司服装10291套，由此导致骏然公司可得利润损失876313元。故请求法院依法判令：一、吉意公司退回质量问题服装32590套。二、吉意公司支付逾期交货违约金人民币772000元。三、吉意公司支付骏然公司可得利润损失20万元。四、吉意公司支付骏然公司质检费8348元。五、吉意公司支付骏然公司仓储费60990元。六、本案诉讼费、保全费由吉意公司承担。
反诉被告吉意公司辩称：我方提供的货物无质量问题，本案双方发生往来至诉讼前对方一直都未提出过质量问题。双方于2014年6月27日协议书中也明确了对方提出要将纤丝鸟品牌改为南极人品牌再出售。对方认可将内衣改品牌再出售，说明了我方货物无质量问题。另外，订货单中载明了对方在收货时应抽验，若与封样样衣不符，对方有权拒收，事实证明，对方是收下货物的，并且在诉讼前也未提出任何质量问题。从收货至本案诉讼后，对方提出质量问题间隔时间为1年多。我公司未违约，根据合同及付款情况证实对方应在2013年8月30日前付订单金额10%的预付款，即36.8万元。但是事实对方在2013年11月19日才支付达到预付款，因此，本案对方违约在先，如果发生逾期提货，也是对方未按约定支付预付款所造成的，根据双方签订的合同中约定对方应按其足额支付�期订货金额，我方根据对方的订单及交货日期进行货品准备，如果对方在规定日期前未全部提完货物，则视为对方违约我方不再保留货物。事实证明，对方未按约足额付款。如果逾期提货责任在于对方。该点在合同第2条第5、6款中载明。另外，本案交货方式，是对方至我方提货，合同约定及事实都证明该点。如果逾期也是对方逾期提货，责任在于对方。综上所述，我公司提供的货物无质量问题，且未违约，请求法院驳回反诉原告的诉讼请求。
经审理查明：2013年4月，骏然公司与吉意公司签订《“纤丝鸟内衣”定制合同》（以下简称定制合同）一份，约定：骏然公司在授权期限内在吉意公司提货约10万件或套纤丝鸟内衣。首批订单下单后，2013年6月15日前，骏然公司付20万元作为订货预付款；2013年6月30日前，骏然公司付30万元给吉意公司；2013年11月30日前付余款的30%；于2014年1月22日前付清100%。骏然公司应按时支付首期订货预付款及首批订货的货款。如骏然公司未按约支付预付款的，吉意公司有权解除本合同。骏然公司按期足额支付首批订货金额，吉意公司根据骏然公司的首批订货金额和骏然公司要求的日期进行货品备货。如骏然公司在双方约定日期前未全部提完首批订货，则视为骏然公司违约且吉意公司有权不再保留该订单骏然公司未提取的货品。骏然公司或其委托的运输代理人在收到《发货通知单》当日，凭《发货通知单》提货并当场签字并验收，发现款号、数量不符的，骏然公司应在收到货品一周内提出，否则视为无异议。吉意公司承诺，产品合格率达到97%以上，对不合格部分在3%以内的承担退换货责任，超出3%的部分吉意公司应向骏然公司退一赔一。因质量问题发生退换货的运费由吉意公司承担。骏然公司承诺100%提货，如非质量问题骏然公司不会退货给吉意公司，同时吉意公司不得向除骏然公司外的第三方个人或公司进行改款定制产品的发货，否则吉意公司向骏然公司支付订货金额双倍罚款。产品订单作为合同附件，经双方签字或盖章后生效，任何一方若修改订单款式、颜色、数量、克重等，须向对方支付订单金额10%的违约金。吉意公司未能按照订单约定的时间、款式、尺码、颜色、数量向甲方进行发货的，影响销售任务完成，则骏然公司有权将未售完的产品退回吉意公司。商标防伪标、防伪牌、领标等由骏然公司根据订单量发放给吉意公司。合同一式三份，双方签字盖章后交由北京纤丝鸟服饰有限公司（以下简称纤丝鸟公司）盖章后方可生效，双方各执一份，另一份交纤丝鸟公司备案，纤丝鸟公司盖章仅证明已知晓并同意双方的合作，不视�纤丝鸟公司是合同的一方当事人。但合同上并无纤丝鸟公司盖章。
2013年7月10日、7月11日，骏然公司向吉意公司发出订货单两份及订单附件，对订货种类、数量、克重、样式、成分、尺码、颜色、金额等作了详细约定。其中金额分别为186万元、200万元，总计386万元。2013年8月22日，骏然公司向吉意公司付款20万元；2013年10月29日，付款10万元；2013年11月19日，付款20万元；2013年12月4日，付款10万元；2014年1月21日，付款20万元；总计80万元。
从2013年8月起至2013年12月，骏然公司多次于吉意公司处提取纤丝鸟抗寒王双面超暖羽丝绒、羽丝绒黄金甲抗寒王及尊享版防寒护体羽丝绒内衣。
骏然公司主张在2014年1月，其向吉意公司退货两车，分别为256箱、263箱，共计服装10291套。退货出库单2张系悦为公司开具。
另查明：2014年6月27日，吉意公司与骏然公司签订《协议书》一份，确认：吉意公司与骏然公司于2013年4月签订“纤丝鸟内衣”定作合同，由吉意公司为骏然公司定作各式内衣、天鹅绒套装。截止协议签订日，骏然公司还结欠吉意公司货款3649437.5元。现骏然公司与常州悦为网络科技有限公司（以下简称悦为公司）协商将“纤丝鸟”商标的内衣改为“南极人”商标，由吉意公司有偿为双方改商标。协议对费用、交货方式等作了约定。协议一式三份，由吉意公司、骏然公司、悦为公司盖章或签字即生效。协议书上仅有吉意公司、骏然公司盖章。
以上事实，由“纤丝鸟内衣”定制合同、纤丝鸟订货单、装箱单、银行转账凭证、协议书、退货明细单、退货出库单及当事人的陈述等证据在卷予以佐证。
经审理，本案争议焦点主要存在以下两个方面：一、定制合同是否生效。二、吉意公司与�然公司是否存在违约行为。
本院认为：对于争议焦点一：本案争议的定制合同约定须由纤丝鸟公司盖章乃可生效，同时约定定制合同需交纤丝鸟公司备案，纤丝鸟公司盖章的目的是证明已知晓并同意双方的合作，不视为纤丝鸟公司是合同的一方当事人；商标防伪标、防伪牌、领标等由骏然公司根据订单量发放给吉意公司。在吉意公司与骏然公司签订合同后，纤丝鸟公司并未在合同上盖章。定制合同书面约定的生效条件并未成就。但是，2013年7月骏然公司按定制合同约定向吉意公司发出订货单，要求吉意公司按订单生产纤丝鸟内衣。同年8月至2014年1月，骏然公司向吉意公司支付预付款共计80万元。后，吉意公司依照订货单指定的产品和数量进行生产，并向骏然公司供货。双方当事人的履行行为应视为对定制合同条款的变更，定制合同自双方当事人履行时即�效。2014年7月，吉意公司与骏然公司签订的《协议书》约定悦为公司盖章后生效。因悦为公司未在《协议书》上盖章，该协议未生效。但在协议中，吉意公司与骏然公司已确认：吉意公司、骏然公司双方于2013年4月签订定制合同，由吉意公司为骏然公司定作服装；截止协议签订日，骏然公司结欠吉意公司3649437.5元。吉意公司与骏然公司均在《协议书》上加盖公章。虽然协议并未生效，但上述确认内容并非对协议项下权利义务的规定，而是对订立协议的背景事实进行陈述和固定。因此，该协议中的事实确认部分的效力是吉意公司与骏然公司双方的真实意思，本院应予以确认。该协议所确认的事实，显示吉意公司与骏然公司仍在履行2013年4月签订的定制合同，且确认截至2014年6月27日，骏然公司结欠吉意公司货款3649437.5元。且定制合同系当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规禁止性规定，本院应认定合法有效。当事人均应按照约定履行义务。
对于本案争议焦点二：吉意公司与骏然公司分别认为对方存在逾期履行的违约行为。吉意公司主张骏然公司的预付款迟延；骏然公司主张吉意公司的交货迟延。定制合同中约定骏然公司的预付款应在首批订单下单后，2013年6月15日前支付。截至2013年6月15日，合同初始约定的生效条件并未成就，骏然公司亦未下单，骏然公司不负担在2013年6月15日前支付20万元预付款的义务。定制合同因双方当事人的履行行为而变更并生效。后吉意公司、骏然公司在订货单上均盖章，认可了订货单指定的交货期限。在双方履行变更的合同中，骏然公司支付货款时间推迟，吉意公司的交货时限亦应当相应顺延。本案中，由于定制合同约定交付货物的方式为在吉意公司处提货，而骏然公司无证据证明骏然公司在约定的期限内履行了提货义务，也无证据证明双方未在约定的时间内交接货物的原因系吉意公司的违约行为造成的，并且事后双方仅于2014年7月签订了《协议书》，确认了欠款的金额，而双方对付款、交货未另作明确约定。因此，对于吉意公司对骏然公司预付款迟延的主张，骏然公司对吉意公司交货迟延的主张，本院均不予认可。
骏然公司在本案审理中向吉意公司主张质量异议，认为吉意公司所供服装存在质量瑕疵。《中华人民共和国合同法》第一百五十八条规定，当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定。定制合同约定检验期为一周的仅限款号及数量。服装质量是否符合双方约定标准及国家标准，并非款号及数量的问题，因此不适用该一周的检验期的约定。根据合同法规定，买受人应当及时检验标的物质量，并通知出卖人。检验标的物的合理期限应根据标的物的性质及检验成本、履行情况等因素确定。本案中，骏然公司无证据表明骏然公司因质量问题向吉意公司退货。没有足够证据证明骏然公司提货后在合理期限内向吉意公司提出质量异议。骏然公司主张吉意公司生产的服装纤维成分及规格尺寸不合格。服装的纤维成分及规格尺寸，检验技术成熟，不属于难以发现的隐匿瑕疵。骏然公司直到本案开庭审理时才向吉意公司提出质量异议，其质量异议已超出合同法第一百五十八条规定的合理期间。故对于骏然公司所提质量异议，本院不予认可。因此，骏然公司主张因质量问题要求赔偿损失的相关诉讼请求，本院依法不予支持。
综上，吉意公司�照合同及订货单约定向骏然公司交付产品后，骏然公司应按约履行付款义务。骏然公司未按约与吉意公司结清货款，截至2014年6月27日尚欠吉意公司货款3649437.5元，应承担逾期付款的违约责任。合同变更后，双方对货款支付时间并未作明确约定，骏然公司逾期付款违约金应以2014年6月27日双方确认时起算，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十七条、第一百五十八条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第二十条之规定，判决如下：
一、上海骏然投资管理有限公司应于本判决发生法律效力之日起10日内支付江阴市吉意进出口有限公司货款3649437.5元及违约金（以3649437.5元为�数自2014年6月27日起至判决确定给付之日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）。
二、驳回江阴市吉意进出口有限公司其他诉讼请求。
三、驳回上海骏然投资管理有限公司的反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
本诉案件受理费39125元，保全费5000元，合计44125元（江阴市吉意进出口有限公司已预交），由上海骏然投资管理有限公司负担，于本判决发生法律效力之日起10日内直接给付江阴市吉意进出口有限公司。反诉案件受理费14172元减半收取7086元（上海骏然投资管理有限公司已预交），由上海骏然投资管理有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上�状，并按对方当事人的人数提出副本，同时，根据上诉请求，按照《诉讼费用交纳办法》规定的标准预交第二审案件受理费，上诉于江苏省无锡市中级人民法院（户名：江苏省无锡市中级人民法院，开户银行：中国工商银行无锡城中支行，账号：11×××05）。
审 判 长 诸国新
人民陪审员 方国钦
人民陪审员 曹惠芬
二〇一五年六月二十六日
书 记 员 薛钰杰
本案援引法律条款
《中华人民共和国合同法》：
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第一百五十七条买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验。没有约定检验期间的，应当及时检验。
第一百五十八条当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。
当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定，但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用该两年的规定。
出卖人知道或者应当知道提供的标的物不符合约定的，买受人不受前两款规定的通知时间的限制。
第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。
第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。
《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》；
第十七条人民法院具体认定合同法第一百五十八条第二款规定的“合理期间”时，应当综合当事人之间的交易性质、交易目的、交易方式、交易习惯、标的物的种类、数量、性质、安装和使用情况、瑕疵的性质、买受人应尽的合理注意义务、检验方法和难易程度、买受人或者检验人所处的具体环境、自身技能以及其他合理因素，依据诚实信用原则进行判断。
合同法第一百五十八条第二款规定的“两年”是最长的合理期间。该期间为不变期间，不适用诉讼时效中止、中断或者延长的规定。
第二十条合同法第一百五十八条规定的检验期间、合理期间、两年期间经过后，买受人主张标的物的数量或者质量不符合约定的，人民法院不予支持。
出卖人自愿承担违约责任后，又以上述期间经过为由翻悔的，人民法院不予支持。