陕西省勉县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）勉民初字第00145号
原告：欧继红，男。
委托代理人：欧文波，系原告之子。
被告：张录汉，男。
委托代理人：唐保安，勉县老道寺法律服务所法律服务工作者。
委托代理人：侯平军，勉县老道寺法律服务所法律服务工作者。
被告：欧保明，男。
原告欧继红与被告张录汉、欧保明提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告欧继红及其委托代理人欧文波，被告张录汉及其委托代理人唐保安、侯平军到庭参加诉讼，被告欧保明经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2013年9月19日，被告张录汉购买了与原告同村的欧曹元家的22棵白杨树。9月23日，被告张录汉让欧保明在当地找几个人砍树。当天，欧保明找我和同村的其他四人砍树，当天砍了9棵树。次日，被告张录汉带着司机和我们五个人继续砍剩余的树。下午两点钟，在砍树时，因树上没有绑牵引绳，导致被砍伐的树倒地时失去方向，我见状逃离时被地上的树枝绊倒后被倒下的树砸伤。经勉县医院诊断为：右侧3-7肋骨骨折；胸11、12椎体压缩性骨折；右侧尺骨鹰嘴骨折；右侧肩胛骨折，住院治疗22天后出院。我的伤情经汉中汉航法医司法鉴定所鉴定为一个八级伤残和二个十级伤残，二次手术费为5000元。我多次和被告张录汉协商赔偿事项，被告均不予理睬。请求法院判令被告张录汉赔偿我医药费7954元（不包括被告已支付部分）、伤残赔偿金31350.72元、误工费14400元、护理费8000元、住院伙食补助费1800元、交通费160元、鉴定费1900元、精神损害抚慰金4000元，合计70764.72元。
被告张录汉辩称：1、原告诉状所述我通过欧保明雇佣原告为我砍树不属实。在砍树前，我与欧保明已经谈妥，砍树由欧保明承揽，我支付费用2200元，人员、工资，安全一概由欧保明否则，与我无关。因此，我与原告之间不存在雇佣关系，原告的损失不应由我承担。2、原告在砍树时忽视安全，自身存在一定过错，应承担一定责任。3、原告主张的误工费、护理费偏高，且护理费按80天计算与实际情况不符，要求赔偿精神损害抚慰金4000元不合理，也不合法。
被告欧保明未答辩。
经审理查明：2013年9月，被告张录汉购买了勉县金泉镇拥西村村民欧曹元的22棵白杨树。9月23日，被告欧保明找到本村的原告等5个农民为被告张录汉砍伐白杨树。9月23日当天砍了9棵树。次日，原告欧继红、被告欧保明等人继续砍伐剩余的白杨树。下午两点钟左右，在砍树过程中，因避让不及，被砍伐的树木倒地后将原告砸伤。原告当天被送往勉县医院治疗，被诊断为：1、右侧3-7肋骨骨折；2、胸11、12椎体压缩性骨折；3、右侧尺骨鹰嘴骨折；4、右侧肩胛骨折，住院治疗22天后于同年10月15日出院，花费医药费16611.25元，并于同年11月11日因做伤残鉴定支付门诊检查费用110元，合计16721.25元。2013年12月26日，原告的伤情经汉中汉航法医司法鉴定所鉴定胸11、12椎体压缩性骨折、右侧尺骨鹰嘴骨折为八级伤残；右侧3-7肋骨骨折、右侧肩胛骨折均为十级伤残，二次手术费评估为5000元，住院时间为20天，综合误工时间为120天，护理期限为60日。原告受伤后，被告张录汉支付医药费9000元，被告欧保明支付5940元。纠纷发生后，原、被告之间因赔偿问题协商未果，原告遂将被告张录汉诉至本院，要求其赔偿各项损失。在诉讼过程中，根据原告的申请，本院依法将被告欧保明追加为本案共同被告参与本案诉讼活动。
在本案审理过程中，被告张录汉陈述自己与被告欧保明系承揽关系，并申请与其同村的证人张桂如出庭作证。原告陈述被告欧保明找自己砍树时未言明自己与被告张录汉的关系，只讲明每天100元工资，事故发生后被告张录汉陈述被告欧保明按每天每人120元向自己主张工资。
另查明：陕西省2013年农村人均纯收入为6503元。
上述事实，有原、被告的陈述，原告在勉县医院的住院病案、医药费发票，汉中汉航法医司法鉴定所的司法鉴定意见书、鉴定费票据，证人证言，交通费票据等证据为证，上述证据经当庭举证、质证，合议庭认证，证据确实，足以认定。
本院认为，关于本案原告欧继红系受被告张录汉雇佣还是系被告欧保明雇佣的问题，根据本案查明的事实，被告欧保明找原告砍树时虽没有向其说明自己与被告张录汉之间的关系，但根据被告张录汉提供的证据，被告欧保明是按每天每人120元向其主张工资之事，即说明，被告欧保明找原告等人砍树系受被告张录汉的委托，实际雇主应为被告张录汉。被告张录汉关于自己与被告欧保明系承揽合同关系的辩解理由与自己向本院提交的证据自相矛盾，本院不予采纳。故原告在雇佣活动中受伤，被告张录汉应承担民事赔偿责任。被告欧保明在接受被告张录汉的委托后代其寻找雇员时，应当考虑到砍伐树木是一项带有一定危险性的工作，应雇请年轻、反应灵敏，能胜任该项工作的人员从事劳务活动，但被告欧保明与原告系同村村民，明知原告已年过60岁而依然选用原告从事带有危险性的工作，存在选人不当的过错责任，故被告欧保明也应承担一定的赔偿义务。原告在砍树过程中受伤，与自己不注意安全，在躲避被砍倒的树木过程中存在失误也有一定的关系，也应承担相应的责任。原告要求二被告赔偿其医药费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。医药费按原告实际花费的16721.25元计算。原告主张的残疾赔偿金未超出实际应赔偿的金额，以原告主张的31350.72元计算。护理费、住院伙食补助费、营养费按实际住院天数确定。原告因伤致残并主张误工损失，虽原告年过60岁，已超过法定退休年龄，可不计赔误工费，但原告实际并未丧失劳动能力，被告张录汉对原告主张的误工费亦未否认，仅就标准高低提出异议，故对原告误工损失可合理计赔。原告向本院举出鉴定结论证明其误工期限应为120日，但该结论并未就其科学性、合理性予以说明，故依据有关司法解释，原告误工期限应从其受伤之日计算至定残前一日，即92天。被告张录汉辩解原告主张护理费偏高的意见本院予以采纳，在确定误工费、护理费等赔偿项目的具体赔偿标准时结合当地实际情况予以确定。交通费按120元计算。鉴定费按实际金额1900元计算。精神损害抚慰金根据原告的伤情和本案实际情况确定。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：
一，原告欧继红因砍树受伤产生的医疗费16721.25元、误工费6440元（70元／天×92天）、护理费1320元（60元／天×22天）、住院伙食补助费660元（30元／天×22天）、营养费220元（10元／天×22天）、残疾赔偿金31350.72元、鉴定费1900元、交通费120元、精神损害抚慰金3000元，合计61731.97元，由被告张录汉赔偿50%，即30866元，扣除其已经支付的9000元，再支付原告21866元；由被告欧保明赔偿20%，即12346元，扣除其已经支付的5940元，再支付原告6406元。上述赔偿义务，限判决生效后十五日内履行清结。
二，驳回原告的其他诉讼请求。
如不按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费800元，由原告负担240元，被告张录汉负担400元，被告欧保明负担160元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。同时向该院预交上诉案件受理费，并将缴费收据提交本院。
审 判 长 黄一明
代理审判员 王 彪
人民陪审员 杨龙全
二〇一四年七月三日
书 记 员 王 嘉