甘肃省兰州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）兰刑一终字第49号
原公诉机关甘肃省永登县人民检察院。
上诉人（原审被告人）缪某某，男，1968年8月28日出生于甘肃省永登县，汉族，初中文化，农民，住永登县。2011年12月15日因犯盗窃罪被兰州市安宁区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金二千元。2014年3月27日因本案被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现羁押于永登县看守所。
原审被告人王小军，曾用名王新荣，男，1975年5月29日出生于甘肃省永登县，汉族，初中文化，农民，住永登县苦水镇下新沟村***号。2006年6月26日因犯诈骗罪被永登县人民法院判处有期徒刑五年。2011年12月15日因犯盗窃罪被兰州市安宁区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金二千元，2013年11月22日刑满释放。2014年3月27日因本案被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现羁押于永登县看守所。
原审被告人谢生东，男，1973年3月25日出生于甘肃省永登县，汉族，初中文化，农民，住永登县苦水镇十里铺村***号。1994年1月26日因犯抢劫罪被永登县人民法院判处有期徒刑六年；2008年1月7日因犯盗窃罪被永登县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金一千元，2008年10月15日刑满释放。2014年3月27日因本案被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现羁押于永登县看守所。
甘肃省永登县人民法院审理原审被告人王小军、缪某某、谢生东犯盗窃罪一案，于2014年12月15日作出（2014）永刑初字第284号刑事判决。原审被告人缪某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人缪某某及原审被告人王小军、谢生东，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
永登县人民法院判决认定：
一、2014年2月12日凌晨1时许，被告人王小军、缪某某二人预谋后，将永登县城关镇柳树乡红砂川村潘家沟社宋克俊家的19只绵羊盗走，价值14580元，销赃后赃款挥霍。
二、2014年3月16日凌晨1时许，被告人王小军、缪某某、谢生东三人预谋后，驾驶王小军的甘AQQ4**的微型货车至永登县城关镇五渠村，将该村三社村民陈玉坤的27只绵羊盗走，被盗羊只价值15880元，销赃后赃款挥霍。
三、2014年3月14日凌晨2时许，被告人缪某某、谢生东驾驶王小军的甘AQQ4**的微型货车，盗窃景泰县中泉乡大水村石有德家的山羊22只，价值13865元，销赃后赃款挥霍。
原审认定上述事实，有经当庭出示并质证、认证的下列证据予以证实：
（一）被害人陈述
1、被害人宋克俊的陈述：2014年2月12日7时许，我起床后到羊圈去看羊，发现羊圈里的羊少了一半，经清点少了20只羊。后有1只被盗的大母羊自己跑回家了。19只羊中有成年种羊1只，成年母羊15只，其中10只快下羊羔了，羊羔3只。
2、被害人陈玉坤的陈述：我家羊圈在永登县城关镇五渠村三社村道的边上。2014年3月16日8时40分，发现我家羊圈西北角的砖墙被人挖通了，经清点发现27只羊被盗，其中成年羊有13只，羊羔14只，都是三四个月大的。
3.被害人石有德的陈述：2014年3月14日凌晨4时许，到羊圈发现我家小羊圈里5只大羊、1只小羊以及大羊圈的14只大羊、2只小羊被盗了。
（二）证人证言
1、证人马建文证言，证实他给缪某某介绍卖过两次羊，都卖给了在他家租住房屋的马五，卖了多少只、卖了多少钱他都说不上，他只是介绍了下。两次都是过完年后卖的，具体时间记不清了。
2、证人马麻二乃证言，证实今年春节后的一天夜里四五点钟，马建文介绍他买了27只羊，其中大羊9只，其余的都是小羊羔，他付了老缪7600元，羊是用农用车拉来的，车上盖着篷布。
3、证人马拉海证言，证实2014年的一天凌晨，他在睡觉有人给他打电话，问他要不要羊，一会来了两个人，开着一辆小货车，从车上下来，一个胖，司机瘦一点，胖的人说：“有22只羊你收下吧！”他给那人给了六千多不到七千元钱。收了二十二三只羊。
4、证人姜忠民证言，证实王小军的甘AQQ4**号银灰色微型货车在他的修理厂修过两次，第一次是2014年3月18日修的，3月20日取走的，当天结账了，他有记载；第二次是2014年3月21日修的，也就是修完变速箱的第二天，整车进行了大修，3月24日取走车的，他也有记载，车在修理厂放了四天，还在今年3月份进行过一次小的维修，修了一个多小时，修完当时他就开走了。在修理厂期间，他的车没有开出去过，一到晚上姜忠民就锁上了，试车也只是在修理厂里试。
（三）物证、书证
1、物证，长安牌SC10260微型车1辆，撬棍2个。
2、扣押清单，证实从王小军处扣押长安牌SC10260微货车1辆，机动车行驶证1副，撬棍2个，人民币536.5元；从缪某某处扣押人民币300元。
3、收条，证实马麻二乃退赔损失10000元；马拉海退赔损失10000元。
4、领条，证实陈玉坤分两次从永登县公安局刑侦大队领取王小军盗窃案赔偿的损失共计5836.5元，李忠兰领取损失5000元。
5、随案移送清单，证实撬棍2个、人民币10000元已随案移送。
6、户籍证明，证实被告人王小军、缪某某、谢生东已成年，具备完全刑事责任能力。
7、兰州市安宁区人民法院（2011）安法刑初字第00186号刑事判决书、甘肃省永登监狱（2013）永释字第193号释放证明书，证实被告人王小军曾因犯盗窃罪于2011年12月15日被判处有期徒刑二年六个月，并处罚金二千元，2013年11月22日刑满释放；被告人缪某某曾因犯盗窃罪于2011年12月15日被判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金二千元。
8、甘肃省永登县人民法院（1994）永法刑初字第24号刑事判决书、甘肃省永登监狱（97）甘永狱释字第153号释放证明书及甘肃省永登县人民法院（2008）永刑初字第15号刑事判决书、永登县看守所（永看）所放字第36号刑满释放证明书，证实被告人谢生东曾因犯抢劫罪于1994年1月26日被判处有期徒刑六年，1997年8月14日释放；曾因犯盗窃罪于2008年1月7日被判处有期徒刑一年，并处罚金一千元，于2008年10月15日刑满释放。
9、姜忠民提供的车辆维修清单，证实甘AQQ4**车辆的维修情况。
（四）鉴定意见
1、永登县价格认证中心永价鉴字（2014）11号关于对涉案羊的价格鉴定结论书，证实46只羊的价格鉴定基准日标的价格总计为30460元。
2、永登县价格认证中心永价鉴字（2014）25号关于对涉案羊的价格鉴定结论书，证实22只羊的价格鉴定基准日标的价格总计为13865元。
（五）勘验、辨认笔录
1、辨认笔录及照片5份，证实被告人缪某某、谢生东、指认盗窃现场；被告人缪某某指认销赃现场。
2、辨认笔录及照片3份，证实被告人缪某某指认收赃人；马拉海指认被告人缪某某。
3、现场勘验检查笔录、现场平面图、现场照片，证实案发现场的具体情况。
4、辨认笔录及照片1份，证实经被告人王小军指认兰州市西固区西固东路236号“小姜汽配汽修”就是其于2014年3月份修车的地方。
（六）被告人供述
1、被告人王小军供述：我盗窃了两次羊，在永登县城关镇五渠村盗窃了一次，在永登县柳树乡清水沟一个庄子上盗窃过一次。十几天前的一天晚上，我叫上缪某某、谢生东，开着我买的一辆银灰色的长安牌单排微货车一起到永登，我们到永登县是晚上11时许，我们把车停在五渠桥头的马路边上，然后让谢生东在车上等着，我和缪某某下车，我俩顺着往邢家湾方向的水泥路在五渠庄子上走了将近两公里，看见路西面有个羊圈，里面有羊在叫。我俩又往羊圈西面走了几百米，见路边有一个取过土方的洼地，比较适合圈羊。我和缪某某踩好点之后就回到车上去了。因时间较早，我们就开车到永登滨河路上找了家茶府，一直等到凌晨两点多，就开车到五渠桥头，我们将车停在桥头的公路边上，然后我们三人下车步行到羊圈，谢生东站在羊圈上面的地里把风，我和缪某某用车上装的撬轮胎的撬杠将羊圈背面角的砖墙撬开个洞，然后我们让谢生东去五渠桥头开车，我和缪某某将一群羊赶到之前看下的洼地里，谢生东把车开过来后，我们三人就将赶来的羊抓上车，总共装了二十多只羊，都是白色绵羊。缪某某说到苦水去卖羊，我们就将盗窃的羊拉到苦水镇苦水街村，缪某某和谢生东把羊拉到苦水街村上彩门里进去的一个回民家了，卖羊的时候我没有去，在苦水街下彩门路边等他们，缪某某、谢生东卖完羊后接上我，他们说卖了7600元，并把钱给我了，我给缪某某给了1000元，给谢生东给了1500元，剩的钱我拿上花掉了。
2014年2月中旬的一天下午，我在苦水的家里呆着的时候，缪某某给我打电话说让我到西固找他，我就到西固区西固巷他住的招待所里找到他，他说以前去过永登的清水乡，知道那里有羊，想和我一起去偷羊。我向朋友谭建祥借来一辆焦黄色的农用车，车牌号为甘D300**，我就和缪某某开车上了永登，我们从永登至古山的公路上走了大概有十几公里路，然后从公路南的村道上拐着进去了，走了一截子看见清水的一个庄子，就在庄子上转了一圈，发现村道拐弯处的一户人家围墙边上有一个羊圈，因为这一家距离旁边的邻居都比较远，容易得手，于是我们俩就商量着晚上去偷羊。于是我们原路返回，将车停在永登至古山的公路下面的沙沟里，我们停车的地方有一柴禾围成的简易羊圈。我俩一直在车上等到凌晨两三点的时候，就下车步行到白天看下的那家羊圈去了。当时那个羊圈的门是用布带子拴着，我俩打开羊圈门，将一群羊赶出羊圈，顺着这户人家大门前面将羊赶上山，一直赶到沙沟里的那个简易羊圈里，我把车倒到羊圈下面，然后我们把偷来的羊抓着装车，装车的时候跑掉了一只羊，装完羊后用篷布将农用车的货兜盖住，然后把羊拉到苦水街村那个回民家里，我在车上坐着，缪绎文下车和回民去商量价钱了。然后缪某某说是卖了7800元钱，卖的钱除去了加油、吃饭1000元的费用后，剩下的我俩平分了。当时盗窃了19只羊。
2、被告人缪某某供述，证实2014年3月14日左右凌晨二三点钟，其和王小军、“尕谢”开着王小军买的银灰色的长安牌单排微货车，在靖远偷了20只羊，跑了一只，抓到车上的是19只，卖给苦水镇一个回民，总共卖了6700元钱。
2014年3月中旬的一天，其和王小军、“尕谢”开着王小军的那辆微货车在永登五渠偷了二十四五只羊，羊卖给了苦水镇一个姓马的回民，卖了7600元。
2014年2月中旬的一天凌晨二三点的时候，其和王小军开着一辆黄颜色的农用车在永登清水乡偷了大概16只羊，卖给姓马的回民，总共卖了七八千元钱。
在之前的讯问中缪某某记错了地方，将盗窃羊只的地方在景泰县境内，记成靖远。当时是和王小军、谢生东开着王小军买的微货车，从秦川镇沿着去景泰的公路去的景泰。
3、被告人谢生东供述，证实其和王小军、缪某某在永登县五渠村盗窃了二十几只绵羊，其中大羊12只，其他都是羊羔，具体多少他没有记下。
原审法院认为，被告人王小军、缪某某、谢生东以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其中被告人王小军盗窃作案2起，涉案价值30460元，被告人缪某某盗窃作案3起，涉案价值44325元，被告人谢生东盗窃作案2起，涉案价值29745元，均属数额较大，其行为均构成盗窃罪。根据各被告人的犯罪事实、情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第六十五条第一款，第六十四条之规定，以被告人王小军、缪某某、谢生东犯盗窃罪，分别判处有期徒刑一年十个月、二年、一年六个月，均并处罚金四千元；对公安机关扣押的作案工具甘AQQ4**银灰色长安牌微型货车1辆，依法没收，上缴国库；对随案移送的作案工具撬棍2根，依法没收，附卷备查；对随案移送的赃款一万元，发还被害人。
上诉人缪某某提出，一审判决在量刑方面没有体现罪责刑相适应的原则，对上诉人具有的从宽处罚条件没有体现，从而导致对上诉人量刑畸重。请求二审撤销原判，改判上诉人一年六个月有期徒刑。
经审理查明：
一、2014年2月12日凌晨1时许，上诉人缪某某与原审被告人王小军二人预谋后，将永登县城关镇柳树乡红砂川村潘家沟社宋克俊家的19只绵羊盗走，价值14580元，销赃后赃款挥霍。
二、2014年3月16日凌晨1时许，上诉人缪某某、原审被告人王小军、谢生东三人预谋后，驾驶王小军的甘AQQ4**的微型货车至永登县城关镇五渠村，将该村三社村民陈玉坤的27只绵羊盗走，被盗羊只价值15880元，销赃后赃款挥霍。
三、2014年3月14日凌晨2时许，上诉人缪某某、原审被告人谢生东驾驶王小军的甘AQQ4**的微型货车，盗窃景泰县中泉乡大水村石有德家的山羊22只，价值13865元，销赃后赃款挥霍。
原审被告人王小军盗窃作案2次，涉案价值30460元；上诉人缪某某盗窃作案3次，涉案价值44325元；原审被告人谢生东盗窃作案2次，涉案价值29745元的事实清楚。原审判决列举的证据已在一审开庭时出示并质证。在本院审理期间，上诉人未提出新的证据，故本院对一审判决所列证据审查属实，予以认定。
关于上诉人缪某某所提上诉理由，经查，上诉人缪某某在与被告人王小军、谢生东共同犯罪中，所起作用相当，但其参与盗窃作案3次，涉案价值44325元，盗窃数额明显高于原审被告人王小军、谢生东，故原判所判刑期略重于其他二人属罚当其罪；同时，原判已充分考虑了上诉人在庭审中自愿认罪等酌定情节，综合全案在法定刑幅度内量刑并无不当，上诉人缪某某所提上诉理由不能成立。
本院认为，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈 健
审判员 张伟民
审判员 冯稼耘
二〇一五年三月十九日
书记员 战 涛