福建省三明市梅列区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽0402民初3137号
原告（反诉被告）：三明市梅列区劳务派遣有限公司。
法定代表人：吕联煌，经理。
委托诉讼代理人：包水英，福建明经律师事务所律师。
被告（反诉原告）：肖铭增，男，1962年8月11日出生，汉族。
委托诉讼代理人：刘强，福建若海律师事务所律师。
委托诉讼代理人：郑丽萍，福建若海律师事务所实习律师。
原告（反诉被告）三明市梅列区劳务派遣有限公司与被告（反诉原告）肖铭增劳动争议纠纷一案，本院于2016年9月23日立案受理。依法由审判员朱国建适用简易程序公开进行了审理。原告（反诉被告）三明市梅列区劳务派遣有限公司的委托诉讼代理人包水英，被告（反诉原告）肖铭增及其委托诉讼代理人刘强到庭参加诉讼。本案现已依法审理终结。
三明市梅列区劳务派遣有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院判决三明市梅列区劳务派遣有限公司无须支付肖铭增2013年2月至2016年6月28日期间休息日加班工资12460元、法定节假日加班工资1440元；2.本案诉讼费由肖铭增承担。事实和理由：三明市梅列区劳动人事争议仲裁委员会所作的梅劳仲案字[2016]第35号裁决书的裁决是错误的，缺乏事实和法律依据。裁决要求三明市梅列区劳务派遣有限公司支付肖铭增加班工资及加班工资的计算方法是错误的。三明市梅列区劳动人事争议仲裁委员会仅以肖铭增口头陈述其为三班倒，就以此认定肖铭增存在加班的情形，是有失偏颇的、是错误的。肖铭增虽为三班倒，但肖铭增并不存在全年无休的情形，在实际用工中是存在调休情形的，而三明市梅列区劳动人事争议仲裁委员会完全不予考虑，以劳动关系期间的休息日共计178天来计算加班是错误的，是不符合事实的。事实上，在劳动合同期间，肖铭增经常以各种理由调休或不出勤，按照全年出勤比例计算，肖铭增不存在裁决书所计算的178天的加班日期。对于部分未调休的月份，三明市梅列区劳务派遣有限公司已完全支付肖铭增加班费和法定节假日加班工资，三明市梅列区劳务派遣有限公司发放的加班工资只是被肖铭增辩称为产量奖。肖铭增也确认与三明市梅列区劳务派遣有限公司的薪酬是按实际出勤每天70元计算的，另加满勤奖100元和夜餐补贴100元，除此之外，并不存在还有其他形式的收入。肖铭增所称的产量奖就是加班工资，因为双方明确没有加班就不存在产量奖。从肖铭增的工资情况也可以明确超过基本工资部分就是加班工资。三明市梅列区劳务派遣有限公司不应再支付肖铭增任何加班工资。综上所述，原仲裁裁决是错误的，缺乏事实和法律依据。现三明市梅列区劳务派遣有限公司向法院提起诉讼，请求法院依法判决支持三明市梅列区劳务派遣有限公司的诉讼请求。
肖铭增辩称，三明市梅列区劳动人事争议仲裁委员会依据仲裁庭审调查的事实，推算肖铭增有事实和法律依据，休假的时间应当为29天。肖铭增以反诉的形式要求三明市梅列区劳务派遣有限公司承担责任。
肖铭增向本院提出诉讼请求：1.判令三明市梅列区劳务派遣有限公司支付肖铭增未提前通知解除劳动关系的代通知金2800元；2.判令三明市梅列区劳务派遣有限公司支付肖铭增加班工资17920元（自2013年2月1日至2016年6月28日，共计178周，计39天法定节假日，按每周至少休息一日计算178天休息日，因此，加班工资=法定节假日需额外支付的劳动报酬+休息日应额外支付的劳动报酬=39天×70元／天×2+178天×70元／天＝5460元+12460元=17920元）；3.判令三明市梅列区劳务派遣有限公司支付肖铭增经济补偿金9800元（2800元／月×3.5月）。4、判令三明市梅列区劳务派遣有限公司立即为肖铭增办理社会保险关系转移手续。事实和理由：肖铭增于2013年2月1日与三明市梅列区劳务派遣有限公司签订劳动合同，约定派遣肖铭增到福建三钢闽光股份有限公司棒材厂二棒车间工作,基本工资每月2100元，满勤奖100元，补餐费100元，并每月按产量支付400-600元不等的奖金。因为工作岗位需要，肖铭增等职工需全年上班、全天三班轮流在岗。2016年6月23日，三明市梅列区劳务派遣有限公司在厂负责人林心武单方以口头形式要求肖铭增等员工到福建台明铸管科技股份有限公司（台明铸造厂）上班，肖铭增不同意该安排，在未协商一致的情况下，林心武口头通知肖铭增：如不去台明铸造厂上班，从6月29日起不要到公司上班。为此，肖铭增认为三明市梅列区劳务派遣有限公司侵犯了自身的合法权益，即向三明市梅列区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，主张自身合法权利。依据劳动合同法第四十条、第四十六之规定，三明市梅列区劳务派遣有限公司要求肖铭增到台明铸造厂上班，属于变更合同主要内容，在未达成协议的情况下单方解除与肖铭增之间的劳动关系，应当向肖铭增支付未提前通知解除劳动关系的代通知金，并支付经济补偿金。因肖铭增在工作期间，全年在岗上班，三明市梅列区劳务派遣有限公司既未依法安排肖铭增法定休息日，也未安排法定节假日休息，因此，肖铭增有权主张休息日和法定休假日加班的加班工资。现肖铭增起诉至法院，请求法院支持肖铭增的诉讼请求。
三明市梅列区劳务派遣有限公司辩称，肖铭增自动离职，要求支付未提前一个月解除通知金2800元和经济补偿金8400元，不符合法律规定，应不予支持。三明市梅列区劳务派遣有限公司与肖铭增双方签订的劳动合同中工作内容和地点条款明确：肖铭增同意由三明市梅列区劳务派遣有限公司派遣到三明市梅列区劳务派遣有限公司的合作用工单位。根据用工单位工作需要，安排在用工公司担任普工、操作工岗位。三钢厂和台明铸造厂均为三明市梅列区劳务派遣有限公司的合作用工单位，且肖铭增工种并没有发生改变，仍为普工、操作工，且该两个合作用工单位均在三明市内。三明市梅列区劳务派遣有限公司根据合作用工单位三钢二棒车间的客观情况发生重大变化的事实，于2016年6月23日提前通知肖铭增到台明铸造厂上班，符合《劳务派遣暂行规定》第十二条的规定。肖铭增于2016年6月28日没有任何理由不再到单位上班。三明市梅列区劳务派遣有限公司在肖铭增的旷工行为已严重违反劳动法规及公司规章制度情况下，仍想给肖铭增回来上班的机会，于2016年7月6日向肖铭增书面发出通知书，一再要求肖铭增按时前来上班，否则视为自动离职。但肖铭增仍无动于衷。该情形显然应认定为肖铭增自动离职，且严重违反用人单位的规章制度。因此，请求法院驳回肖铭增该两项诉请。三明市梅列区劳务派遣有限公司因用工单位生产性质虽为三班倒，但都有根据工人的要求安排调休，不调休的也足额支付加班费等。工资报酬上，三明市梅列区劳务派遣有限公司与肖铭增双方约定的非常明确，且在劳动仲裁庭上肖铭增也予以确认：按实际出勤每天70元计算，另加满勤奖100元，夜餐补贴100元。再根据加班情况支付加班费，双方并未再约定其他报酬。在此前另一案其工友王挺津与肖铭增作为证人出庭中，也明确多干多得。若按双方此标准，且以不含加班费来计算：每月满勤工资为：70×30=2100+100+100=2300元。估且按肖铭增述称自2014年2月至2016年6月二年四个月连1日都不休全满勤的情形，双方约定的正常标准计算，肖铭增的工资总额为：29个月×2300元=66700元。而根据肖铭增的提供的工资明细清单等累计计算总额为：82005元。肖铭增实收的金额与约定标准差额高达：15305元。该差额就包括了肖铭增的各类加班费。以上事实可见，三明市梅列区劳务派遣有限公司不仅按每天70元的标准足额支付加班费，而且根据个人加班情况不同，提高支付加班费。以鼓励工人自愿努力工作，也正是基于这个事实，肖铭增才较少申请调休。综上所述，肖铭增提出的诉请缺乏事实和法律根据，请求法院驳回肖铭增对三明市梅列区劳务派遣有限公司的诉讼请求。
本院经审理认定事实如下：2013的2月，肖铭增、三明市梅列区劳务派遣有限公司双方已存在劳动关系，根据双方约定，肖铭增被派遣至福建三钢闽光股份有限公司棒材厂二棒车间从事短尺工工作。2016年1月1日，作为乙方（劳动者）的肖铭增与作为甲方的三明市梅列区劳务派遣有限公司签订了劳务派遣劳动合同书一份，该合同的主要内容是：合同期限：本合同自2016年1月1日起至2017年12月30日止。其中试用期自2016年1月1日起至2016年1月7日止。乙方同意由甲方定向派遣到梅列区劳务派遣有限公司合作用工单位（以下简称用工单位）。根据用工单位工作需要，安排在用工公司担任普工、操作工岗位（工种）工作。甲方执行国家有关职工工作时间的规定，乙方按用工单位的安排及规定具体执行。乙方在合同期内享受国家规定的休息、休假权利。甲方按国家和本省劳动工资有关规定和用工单位依法制定的薪酬制度。乙方工作岗位、内容变动时，工资待遇也随之变动。双方还就社会保险、合同变更、解除和终止、劳动保护和职业危害防护等其他事项进行了约定。合同签订后，双方继续履行合同。2016年6月，福建三钢闽光股份有限公司棒材厂二棒车间生产线由人工改机械化生产。2016年6月23日，三明市梅列区劳务派遣有限公司作出通告一份，其主要内容是：因工作岗位有所变动，岗位上操作改为自动化，需要一部分人员转岗至小焦台明铸造厂，望大家能够积极配合转岗工作。由于肖铭增不同意转到台明铸造厂上班，2016年6月28日，肖铭增自行离开三明市梅列区劳务派遣有限公司。2016年7月6日，三明市梅列区劳务派遣有限公司作出梅劳派遣（2016）15号通知书一份，其主要内容是：肖铭增同志：你与我公司签订《劳动合同书》，合同期限从2016年1月1日至2016年12月31日止。但从2016年7月1日起，你无故旷工至今。期间，我公司管理人员多次电话通知你，但你仍无故旷工，拒不到岗上班，严重违反劳动法规及公司制度。1、从你收到本通知之日起7天内按时前来上班，否则视为自动离职处理；2、离职本人与公司及用工单位办理好接交手续，并返还公司财物……之后，肖铭增就要求三明市梅列区劳务派遣有限公司支付解除劳动关系代通知金、经济补偿金、未签订劳动合同11个月工资、加班工资、2016年6月工资、补缴养老保险、医疗保险费、办理社保转移手续等事项与三明市梅列区劳务派遣有限公司产生争议，而向三明市梅列区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2016年9月7日，三明市梅列区劳动人事争议仲裁委员会作出梅劳仲案字〔2016〕第35号裁决书。三明市梅列区劳务派遣有限公司不服该裁决向本院提起诉讼。案诉期间，肖铭增也提起反诉。
上述事实有三明市梅列区劳务派遣有限公司提供的通知书、EMS快递单、存取款记录、统计表、证明、通告、裁决书，肖铭增提供的身份证、参保证明、个人历年缴费明细表、劳务派遣劳动合同书、历史交易明细清单、国家企业信用信息及三明市梅列区劳务派遣有限公司、肖铭增在法庭上的陈述等证据予以佐证。
本院认为，本案中，从肖铭增、三明市梅列区劳务派遣有限公司双方提供的证据分析，2016年6月，用工单位福建三钢闽光股份有限公司棒材厂二棒车间生产线由人工改机械化生产，人工工作岗位减少，根据《关于〈劳动法〉若干条文的说明》第二十六条规定，以及《劳务派遣暂行规定》第十二条规定：“有下列情形之一的，用工单位可以将被派遣劳动者退回劳务派遣单位：（一）用工单位有劳动合同法第四十条第三项、第四十一条规定情形的……”。上述情形属于劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化。用工单位福建三钢闽光股份有限公司棒材厂将肖铭增退回用人单位三明市梅列区劳务派遣有限公司，并由三明市梅列区劳务派遣有限公司重新派遣，符合相关法律法规的规定，2016年6月23日，三明市梅列区劳务派遣有限公司通知肖铭增到台明铸造厂上班，肖铭增不同意三明市梅列区劳务派遣有限公司的安排，2016年6月28日开始，肖铭增即不再到单位上班，应认定为自动离职。因此，对于肖铭增主张要求判令三明市梅列区劳务派遣有限公司支付肖铭增未提前通知解除劳动关系的代通知金2800元及经济补偿金9800元的诉讼请求，因其不符合相关法律法规的规定，本院不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释〔2010〕12号）第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任……”。本案中，从肖铭增提供的证据分析，尚无法证明其有加班的事实，由于作为劳动者的肖铭增其所提供的证据不足以证明其有加班的事实，根据以上规定，其应承担相应的法律后果，同时，三明市梅列区劳务派遣有限公司也已按相关的标准已足额支付给肖铭增劳动报酬，因此，对于肖铭增主张要求判令三明市梅列区劳务派遣有限公司支付肖铭增加班工资17920元的诉讼请求，因证据不足，本院不予支持。对于三明市梅列区劳务派遣有限公司主张要求判决三明市梅列区劳务派遣有限公司无须支付肖铭增2013年2月至2016年6月28日期间休息日加班工资12460元、法定节假日加班工资1440元的诉讼请求，因其符合相关法律法规的规定，本院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续……。”本案中，由于肖铭增已自动离职，根据以上规定，用人单位三明市梅列区劳务派遣有限公司应当在终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续，因此，对于肖铭增主张要求判令三明市梅列区劳务派遣有限公司立即为肖铭增办理社会保险关系转移手续的诉讼请求，因其符合相关法律法规的规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释〔2010〕12号）第九条规定，判决如下：
一、三明市梅列区劳务派遣有限公司无须支付肖铭增2013年2月至2016年6月28日期间休息日加班工资12460元、法定节假日加班工资1440元；
二、三明市梅列区劳务派遣有限公司应于本判决生效后十五日内为肖铭增办理社会保险关系转移手续；
三、驳回肖铭增的其他诉讼请求。
本诉案件受理费10元，因适用简易程序审理，减半收费5元，由肖铭增负担(该款应于本判决生效后十日内向本院缴纳)；反诉案件受理费10元，因适用简易程序审理，减半收费5元，由肖铭增负担4元，三明市梅列区劳务派遣有限公司负担1元(该款应于本判决生效后十日内向本院缴纳)。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。
审判员 朱国建
二〇一七年九月二十六日
书记员 谢 静
附本判决主要法律及司法解释条文：
1、《中华人民共和国劳动合同法》
第五十条：【劳动合同解除或者终止后双方的义务】用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。
劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。
用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。
2、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释〔2010〕12号）
第九条：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。