贵州省贵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔01民终1477号
上诉人（原审被告）：帅士国，男，1966年1月1日出生，汉族，住贵州省六枝特区。
委托诉讼代理人：杜毅，贵州黔鹰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：帅武林，男，1953年3月22日出生，汉族，住贵州省贵阳市花溪区。
委托诉讼代理人：帅士秀，女，1980年7月21日出生，汉族，住贵州省贵阳市花溪区。
被上诉人（原审被告）：帅士友，男，1975年4月2日出生，汉族，住贵州省贵阳市花溪区。
上诉人帅士国因与被上诉人帅武林、帅士友提供劳务者受害责任纠纷一案，不服贵州省贵阳市花溪区人民法院（2016）黔0111民初3146号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月6日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人帅士国上诉请求：1、撤销原判；2、改判为上诉人与被上诉人帅士友系承揽合同关系，上诉人对被上诉人帅武林的损害不承担赔偿责任；3、诉讼费由被上诉人承担；4、误工费计算标准不应该按照建筑业平均工资标准计算，应该按照农林牧副渔业平均工资标准计算；5、医疗费已经垫付完毕，不应该予以支持；6、交通费应该据实计算。事实和理由：1、被上诉人帅武林系被上诉人帅士友雇佣。2、一审判决认定法律关系有误，上诉人与被上诉人帅士友之间系承揽关系双方均认可。3、上诉人作为定作人，对承揽方的损失不承担责任。被上诉人帅武林的损失，应由其与帅士友之间依据承揽方内部法律关系予以解决。
被上诉人帅武林答辩称：1、上诉人与被上诉人帅武林之间系劳务关系而且承揽关系，一审认定认定双方为提供劳务纠纷，适用法律正确。2、上诉人主张支付了医疗费39140元不属实。3、被上诉人帅武林从事的是建筑工作，因此，一审按照建筑行业标准计算并无不妥。4、被上诉人帅武林在看病过程中支付了交通费是客观存在的，一审判决1000元交通费符合客观情况。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉。
被上诉人帅士友答辩称：1、被上诉人帅武林日常以务农为主，只是偶尔受雇于本人做点拌砂浆工作，因此其误工费按照建筑行业标准计算过高。2、请求对误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费等进行重审算。3、伙食补助和营养费过高，且为重复计算。4、被上诉人帅武林应当对自己的损害承担部分责任。
原审原告帅武林向一审法院起诉请求判令：1、被告帅士友赔偿原告人身损害各项损失共计216840.52元(其中医疗9369.64元、住院期间伙食补助费4200元、住院期间护理费4200元、交通费2000元、住宿费2000元、误工费27000元、营养费18000元、护理费18000元、残疾赔偿金41785.38元、被扶养人生活费42285.5元、精神抚慰金30000元）；2、被告帅士国对上述赔偿承担连带责任；3、诉讼费由被告承担。
原判查明，被告帅士国在贵阳市××××村修建房屋，其找来被告帅士友为其管理工地，帅士国支付帅士友350元/天的工资，并由帅士友负责找工人、定材料等，工人工资及材料费用均由被告帅士国支付。在建房过程中，被告帅士友找来原告帅武林做工，并谈好帅武林工资为150元/天，2016年2月19日，原告帅武林在建房过程中摔倒受伤，原告帅武林受伤后于当日送往贵阳市花溪区人民医院治疗，并花费医疗费用1333.33元；此后于2016年2月20日转往贵州医科大学附属医院继续治疗至2016年3月10日出院，并花费医疗费用3126.01元；此后原告帅武林于2016年3月10日转往花溪赵氏骨科综合医院住院治疗至2016年3月30日出院，期间花费医疗费用1391.6元；原告帅武林出院后，因伤处感染于2016年6月2日至6月10日期间在贵阳博爱医院进行输液治疗，花费医疗费用1083.89元；对于原告帅武林医疗费用，原告认可被告帅士国、帅士友垫付了贵州医科大学附属医院医疗费用2000元、垫付了花溪区人民医院医疗费用2000余元。另，原告帅武林伤情经贵州医科大学法医司法鉴定中心鉴定，于2016年11月17日出具贵医大司法鉴定中心【2016】临鉴字第5098号《法医临床鉴定意见书》，鉴定意见为：1、帅武林右侧多发肋骨骨折（达4肋以上）属X（十）级伤残；2、帅武林右侧胫神经损伤经治疗，遗留右踝关节活动受限并右足部分皮肤感觉丧失属X（十）级伤残；3、帅武林颅面骨多发骨折、肋骨多发骨折、椎体骨折、骨盆多发骨折并胫神经损伤经治疗，其误工期（休息期）评定为180-365日，护理期限评定为60-150日，营养期限评定为60-90日。原告帅武林为此花费鉴定费用1300元。另查明，原告帅武林未取得相关建筑施工资质。
原判认为，公民的身体权受法律保护。本案中，被告帅士国为修建房屋找来被告帅士友对工地进行管理，被告帅士友找来原告帅武林做工，帅武林的报酬由被告帅士国支付，该事实被告帅士国、帅士友均予以认可，原告帅武林诉称被告帅士国将工程承包给帅士友，原告系为帅士友提供劳务，但对此并未提供任何证据加以证实，故认定被告帅士友仅系被告帅士国雇佣的管理人员，原告帅武林虽系被告帅士友找来做工，但其雇主应当为被告帅士国，对于原告帅武林在施工过程中受伤导致的经济损失，应当由作为雇主的被告帅士国承担赔偿责任，被告帅士友不承担赔偿责任；同时，原告帅武林自身并不具备建筑施工资质而仍从事建筑施工，其对于自身受伤亦具有一定过错，应当对其经济损失承担部分责任，综合本案事实，认定对于原告帅武林因在施工过程中受伤所导致的经济损失，应当由原告帅武林承担20%、被告帅士国承担80%的比例进行分担，被告帅士友不承担赔偿责任。
对于原告帅武林的具体经济损失，原判认定如下：
1、医疗费，原告帅武林受伤后分别在花溪区人民医院住院、贵州医科大学附属医院、花溪赵氏骨科医院住院治疗，并分别花费医疗费用1333.33元、3126.01元、1391.6元，此后又因感染在贵阳博爱医院输液治疗，花费医疗费用1083.89元，故认定原告帅武林因该次受伤产生医疗费用共计6934.83元，对于该费用，原告帅武林认可被告帅士国、帅士友已先行垫付贵州医科大学附属医院医疗费用2000元、在花溪区人民医院垫付医疗费用2000余元，因原告帅武林提交花溪区人民医院医疗费票据金额仅为1333.33元，故原判认为原告认可花溪区人民医院医疗费用已全部由被告垫付，故原告帅武林所有医疗费用中现尚有3601.5元未得到赔偿；对于被告帅士国、帅士友关于全部医疗费用均系其二人垫付的辩解意见，因二被告并未就此提供证据加以证实，故对此不予采信；
2、误工费，原告帅武林诉请按照150元/天的工资标准计算其误工180天费用27000元，原告帅武林虽为被告帅士国提供劳务可获得每天150元的报酬，但其不能证实在其他时间其均能够按照此报酬标准获得工资，虽然原告帅武林并不具备建筑施工资质，但鉴于其在农村地区为他人修建房屋提供劳务并获取报酬的实际，按照按照本省建筑行业职工平均工资42874元/年计算其误工费，其误工期限经司法鉴定为180-365日，现原告帅武林仅诉请按照180日计算其误工费，从其自愿，故计算原告帅武林误工费为117.46元/天×180天=21142.8元；
3、护理费，原告帅武林诉请按照100元/天标准计算其住院42天及出院后180天的护理费，首先对于100元/天是否系实际产生费用原告帅武林并未提交证据加以证实，故对该标准不予支持，同时按照本省居民服务、修理和其他服务业职工平均工资28437元/年计算帅武林护理费；其次原告帅武林护理期限经司法鉴定为60-150日，综合原告伤情、年龄等综合因素，确定其护理期限为100天，并以此计算其护理费为77.9元/天×100天=7790元；
4、住院期间伙食补助费，对于原告帅武林住院时间，原告提交的花溪区人民医院费用清单上记载其于2016年2月19日至2016年2月25日在该医院住院共6天，但同时其于2016年2月20日至2016年2月30日在贵州医科大学附属医院住院治疗，且原、被告双方均认可原告帅武林在花溪区人民医院治疗一天后即转往贵州医科大学附属医院住院治疗，故认定帅武林在花溪区人民医院住院天数仅为一天，故原告帅武林在花溪区人民医院、贵州医科大学附属医院、花溪赵氏骨科医院共计住院40天，按照国家工作人员出差伙食补助标准100元/天计算其住院期间伙食补助费4000元；
5、营养费，原告帅武林营养期限经司法鉴定为60-90日，综合原告帅武林伤情、年龄，确定其营养期限为90日，并按照国家工作人员出差伙食补助标准100元/天计算其营养费为9000元；
6、残疾赔偿金，原告帅武林伤情经司法鉴定其右侧多发肋骨骨折（达4肋以上）属X（十）级伤残、右侧胫神经损伤经治疗，遗留右踝关节活动受限并右足部分皮肤感觉丧失属X（十）级伤残，本应按照伤残等级系数0.11计算其残疾赔偿金，但鉴于原告仅诉请按照伤残等级系数0.1计算，从其自愿；同时原告帅武林已年满六十三周岁，故按照17年计算其残疾赔偿金；原告帅武林居住于贵阳市××孟关乡，根据其生活地区、生活来源综合判断，以本省城镇居民常住居民人均可支配收入24579.64元/年作为计算其残疾赔偿金的依据，综上，计算其残疾赔偿金为24579.64元/年×17年×0.1=41785.38元，同时对原告该项诉请予以支持；
7、交通费，原告帅武林对该项费用并未提交证据证实，但考虑到原告帅武林受伤后在多个医院治疗，期间交通费系必要费用，酌情支持其交通费1000元；
8、住宿费，原告诉请该费用并未提交证据加以证实，亦未说明该费用产生的时间、地点、原因，故对该项诉请不予支持；
9、被扶养人生活费，原告诉称其需要赡养其母亲，但并未提交证据证实其母亲身份、年龄、子女人数等事实，故无法计算该费用的具体金额，对原告该诉请不予支持；
10、精神损害抚慰金，原告帅武林受伤后导致残疾，且为身体两部分均达到十级伤残，该残疾对其精神有一定的损害，故支持其精神抚慰金5500元。
综上，原判认定原告帅武林因此次提供劳务受伤所导致的经济损失为93819.68元，被告帅士国应当对该损失的80%赔偿原告帅武林，即为75055.74元。综上，依照,《中华人民共和国民法通则》第九十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告帅士国于本判决生效后十五日内赔偿原告帅武林各项经济损失共计人民币75055.74元；二、驳回原告帅武林的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2276元（已减半收取），由原告帅武林负担456元、被告帅士国负担1820元；司法鉴定费1300元，由原告帅武林负担260元、被告帅士国负担1040元。
二审中各方当事人均未提交新证据。二审中查明上诉人帅士国雇佣被上诉人帅士友从事建筑工地的管理工作，具体包括购买建筑材料、负责寻找工人到工地做工、从上诉人处领取款项并负责支付工人工资等，每天报酬为350元，除此报酬外，帅士友并无其他额外的工程利润方面的收入。各方当事人对被上诉人帅武林系在工地上受伤并无异议。二审中，被上诉人帅武林认可医疗费已经由上诉人垫付完毕，同意将一审判决支持的医疗费3601.50元予以扣减，同意上诉人所称的误工费按照农林牧渔业的标准予以重新计算。对一审支持的交通费1000元，各方均予以认可。
二审审理查明的事实与原判查明的事实基本一致。上述事实，有当事人陈述及相关书证等证据在案佐证，并经质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人帅士国主张被上诉人帅武林系受帅士友雇佣，但不能提交相应的证据予以证实，且根据上诉人帅士国与被上诉人帅士友的一致陈述，帅士友只是负责管理工地，每天报酬350元，此外无其他额外利润收入，帅士国与帅士友之间的关系完全符合雇佣法律关系的特征，两者之间并无承揽合同法律关系。原判认定帅士友、帅武林均受上诉人帅士国所雇佣，事实清楚，定性准确，本院予以维持。
关于误工费的计算标准问题，原审按照建筑行业职工平均工资标准予以计算，上诉人对此不服提出上诉，二审调查中各方当事人均同意按照农林牧副业的年平均工资标准予以计算，但根据贵州省统计局公布的数据，一审法庭辩论终结时的上一统计年度即2015年度的贵州省农林牧渔业的行业平均工资为每年48077元，而2015年度的建筑业行业平均工资为每年47832元，若按照当事人的意见改为以农林牧渔业的行业平均工资标准计算势必导致误工费会高于原判计算的赔偿数额，且原判仅按照每年42874元计算存在错误，导致权利人帅武林应得的赔偿数额有所减少，但帅武林并未对此提起上诉，鉴于上述两个方面的特殊情形，故本院对原判认定的误工费不作改判。
关于原判所支持的医疗费3601.50元，上诉人已经支付完毕，二审中被上诉人帅武林同意予以扣减，故本院在原判所认定的总经济损失93819.68元中予以扣减，即帅武林受伤产生的经济损失总计为90218.18元，上诉人帅士国对该损失承担80%的赔偿责任为72174.54元。
综上所述，上诉人帅士国关于医疗费不应予以支持的上诉理由能够成立，本院予以支持；其余上诉理由不能成立，本院依法予以驳回。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持贵州省贵阳市花溪区人民法院（2016）黔0111民初3146号民事判决第二项，即：驳回被上诉人帅武林的其他诉讼请求；
二、变更贵州省贵阳市花溪区人民法院（2016）黔0111民初3146号民事判决第一项为：上诉人帅士国于本判决生效之日起十五日内赔偿上诉人帅武林各项经济损失共计人民币72174.54元；
如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按照原判执行；二审案件受理费1676元，由上诉人帅士国负担1500元，由被上诉人帅武林负担176元。
本判决为终审判决。
审判长 龚国智
审判员 符黎音
审判员 黄智静
二〇一七年七月十一日
书记员 冷冬莉