赛罕区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）赛刑初字第00094号
公诉机关呼和浩特市赛罕区人民检察院。
被告人靳平小，男，1961年11月5日出生于内蒙古自治区托克托县，汉族，小学文化，无业，捕前住呼和浩特市玉泉区。一九九七年十一月二十四日因犯贩卖毒品罪被托克托县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。一九九八年九月七日因犯贩卖毒品罪被内蒙古自治区托克托县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金五千元。二00五年八月十日因持有毒品被呼和浩特市劳动教养管理委员会劳动教养三年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年4月19日被呼和浩特市公安局南地分局刑事拘留，同年5月24日由呼和浩特市公安局南地分局执行逮捕。现羁押于呼和浩特市第一看守所。
辩护人陈浩，北京汇源律师事务所呼和浩特分所律师。
辩护人高巍，内蒙古庆胜律师事务所律师。
被告人陈某某，女，1956年10月15日出生于内蒙古自治区土默特左旗，汉族，文盲，农民，捕前住内蒙古自治区土默特左旗。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年4月19日被呼和浩特市公安局南地分局刑事拘留，同年5月24日由呼和浩特市公安局南地分局执行逮捕。现羁押于呼和浩特市第一看守所。
辩护人孙学勤、李峰，内蒙古信真律师事务所律师。
呼和浩特市赛罕区人民检察院以呼赛检刑诉（2013）512号起诉书指控被告人靳平小、陈某某犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。呼和浩特市赛罕区人民检察院指派检察员杜敏、陆晓芳出庭支持公诉，被告人靳平小及其辩护人陈浩、高巍，被告人陈某某及其辩护人孙学勤、李峰到庭参加诉讼。本案经审判委员会讨论决定，现已审理终结。
呼和浩特市赛罕区人民检察院指控，被告人陈某某打电话给被告人靳平小购买毒品海洛因用于贩卖，于是在2013年4月18日下午17时许，被告人靳平小在本市玉泉区第二十八中学门口东侧与被告人陈某某在进行毒品海洛因交易时被公安机关抓获，当场查获毒资现金人民币64800元。后从被告人靳平小租住的本市玉泉区世纪新村10号楼1单元西户及本市回民区沿河小区12号楼2单元3楼中户共计缴纳毒品海洛因10.8119克；缴获毒品甲基苯丙胺41.2581克。
公诉机关提供了相关证据，据以指控被告人靳平小、陈某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第347条1、2、3款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。同时适用《中华人民共和国刑法》第23条之规定。
被告人靳平小辩解被告人陈某某于一个月前与自己借款26000元，自己给被告人陈某某打电话要求其归还借款时，陈某某说想买点土料子，因当时没有土料子，就告诉陈某某想跟她借点钱，于是约定在呼和浩特第二十八中学门口见面。现场陈某某扔到车里的8万多元，其中有26000元是陈某某归还借款，其余的钱是向其借的。其辩护人认为被告人陈某某给被告人靳平小打电话要求购买土料子，而二人被抓获时在现场及家里均未发现土料子，现场缴获的6余万元到底能购买多少克海洛因也尚未确定，故公诉机关指控被告人靳平小犯贩卖毒品罪的证据不足，应当认定被告人靳平小犯非法持有毒品罪。
被告人陈某某辩解被告人靳平小打电话要求归还其欠款26000元时，并向自己借款，双方约定好在呼和浩特市第二十八中学门前见面，其扔到被告人靳平小车里的钱是归还的欠款和靳平小向其借的钱。其辩护人认为被告人陈某某向靳平小购买毒品时，靳平小当时就表示没有货，双方的交易因此不能实现，故公诉机关指控被告人陈某某犯贩卖毒品罪的指控不能成立。
经审理查明，被告人陈某某打电话给被告人靳平小购买毒品土制海洛因用于贩卖，被告人靳平小表示没有土制海洛因，并要求被告人陈某某先把钱拿来，于是双方约定在呼和浩特市玉泉区第二十八中学门口东侧见面。2013年4月18日17时许，被告人陈某某来到约定地点，被告人靳平小下车买东西，被告人陈某某把钱从车窗扔进被告人靳平小的车内，被公安机关抓获，当场查获现金人民币64800元。后从被告人车内扣押疑似冰毒2小包，在被告人靳平小租住的呼和浩特市玉泉区世纪村新村10号楼1单元西户及呼和浩特市回民区沿河小区12号楼2单元3楼中户共计扣押疑似冰毒3小包，疑似海洛因11小包。经呼和浩特市公安局刑事科学技术毒品检验鉴定，扣押的物品为：甲基苯丙胺41.2581克，吡拉西坦76.8000克，海洛因10.6112克，咖啡因53.7000克，咖啡因、扑热息痛19.9425克，扑热息痛9.7867克，吗啡0.3655克。上述毒品经换算，总计毒品海洛因10.8119克、甲基苯丙胺41.2581克。
上述事实有下列证据证实：
1、被告人供述。证实二被告人贩卖毒品的事实；
2、搜查笔录。证实从被告人靳平小处查获的毒品、吸毒用具及毒资情况；
3、户籍证明。证实二被告人的基本身份信息；
4、鉴定结论。证实从被告人靳平小处查获的毒品种类及数量；
5、扣押发还物品清单。证实扣押和发还物品的情况；
6、证人证言：
（1）、证人苏某某的证言。证实被告人陈某某给被告人靳平小毒资时被抓获；
（2）、证人孟某某、宫某某的证言。证实呼和浩特市回民区沿河小区12号楼2单元3楼中户系被告人靳平小一人居住；
（3）、证人郭某某的证言。证实被告人靳平小有一定的识字能力；
7、辨认笔录。证实呼和浩特市回民区沿河小区12号楼2单元3楼中户系被告人靳平小一人居住；
8、居民委员会证明。证实呼和浩特市回民区沿河小区12号楼2单元3楼中户系被告人靳平小一人居住；
9、呼和浩特市第三监狱证明。证实被告人靳平小供述中提到的王某某查无此人；
10、呼和浩特市公安局赛罕区分局证明。证实涉案毒品中部分折算为海洛因后的重量；
11、视听资料。证实二被告人的供述情况及从其住处搜查的情况；
12、工作说明。证实案件线索来源。
以上证据经当庭举证、质证，被告人靳平小及其辩护人、被告人陈某某及其辩护人均无异议。本院认为来源合法、客观、相互印证，均予采信。
本院认为，被告人靳平小贩卖毒品甲基苯丙胺41.2581克，吡拉西坦76.8000克，海洛因10.6112克，咖啡因53.7000克，咖啡因、扑热息痛19.9425克，扑热息痛9.7867克，吗啡0.3655克，其行为构成贩卖毒品罪。被告人陈某某为了贩卖毒品向他人交付毒资、制造条件，其行为构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人靳平小已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞的，系犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人陈某某为了犯罪，准备工具、制造条件，系犯罪预备。对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。对于被告人靳平小及其辩护人提出的辩护意见，经查，虽然被告人陈某某向被告人靳平小购买的是土制海洛因，但此次犯罪过程中，被告人陈某某已将毒资交付被告人靳平小，毒品交易行为已经着手实施，且被告人靳平小曾因贩卖毒品罪被内蒙古自治区托克托县人民法院两次判处刑罚，因而从其车内及两处居住的房屋内缴获数量较大的毒品海洛因、甲基苯丙胺及其他种类毒品，应当认定为具有贩卖的故意，故被告人靳平小及其辩护人的意见不能成立，本院不予支持。被告人陈某某及其辩护人提出的辩护意见，因被告人陈某某在侦查机关供认其购买毒品的目的是为了贩卖，并从中获利，且具体实施了交付毒资的行为，其行为构成贩卖毒品罪的犯罪预备。故被告人陈某某及其辩护人的意见不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第三百五十六条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：
一、被告人靳平小犯贩卖毒品罪（未遂），判处有期徒刑十三年，并处罚金三万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月19日起至2026年4月18日止。罚金于判决生效后五日内缴纳。）
二、被告人陈某某犯贩卖毒品罪（预备），判处有期徒刑一年六个月，并处罚金五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月19日起至2014年10月18日止。罚金于判决生效后五日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向呼和浩特市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 康 芳
审 判 员 王东晖
代理审判员 王建鹏
二〇一四年六月五日
书 记 员 孙继微