湖北省丹江口市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鄂0381刑初123号
公诉机关丹江口市人民检察院。
被告人董某甲，男，1957年2月5日出生，汉族，高中文化，原系丹江口市牛河林业开发管理区小尖山村村委会主任。因涉嫌犯贪污罪，于2017年4月6日丹江口市人民检察院决定对其取保候审，同年5月26日本院决定对其取保候审。现在家候审。
辩护人刘金元，湖北遇真律师事务所律师。
丹江口市人民检察院以丹检公诉刑诉〔2017〕101号起诉书指控被告人董某甲犯贪污罪，于2017年5月24日向本院提起公诉。本院依法组成由审判员张晓红担任审判长，审判员赵本权（主审）、人民陪审员邢小丽参加的合议庭，于2017年7月11日公开开庭审理了本案。丹江口市人民检察院指派检察员李德勇出庭支持公诉，被告人董某甲及其辩护人刘金元到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议，本院审判委员会讨论并作出决定。现已审理终结。
经审理查明：自2009年移民工作启动以来，丹江口市牛河林业开发管理区（以下简称：牛河林区）先后成立外迁、内安移民工作组，被告人董某甲作为牛河林区小尖山村村委会主任，先后担任外迁、内安移民工作组成员，负责小尖山村移民实物指标调查核实及移民搬迁等工作。
在2011年移民内安工作中，被告人董某甲和小尖山村村文书冯光林向村书记冯某提议说移民工作辛苦，要求利用国家移民政策给二人亲属适当照顾，申报一点移民实物指标，冯某表示违反国家政策，未同意二人要求。2011年4月，董某甲利用负责小尖山村移民实物指标调查核实及移民搬迁等工作的职务之便，擅自将其不符合移民条件的儿子董某乙均一家三口人登记为内安移民，以漏登的名义，编制虚假的实物指标统计表（登记内安移民人口三人、土木结构正房56㎡）上报牛河林区移民指挥部办公室。2011年11月，牛河林区移民指挥部办公室通知各村书记到林区移民指挥部，完善各村申报的“南水北调中线工程丹江口市库区内安移民实物遗漏问题处理单”等实物漏登补登资料签字手续，董某甲虚假申报的移民实物指标统计资料夹杂在小尖山村未完善签字的资料中。小尖山村支部书记冯某接到牛河林区移民指挥部的通知后，同董某甲、冯光林一起到牛河林区移民指挥部，冯某在需要完善签字手续的内安移民资料上一一补充签字。随后，与董某甲、冯光林一同找小尖山村移民工作组组长杨某、林区移民指挥部负责人彭国东等签字后，交牛河林区移民指挥部办公室转移民站会计陈波在电脑上登记，形成移民补偿明白卡，其中：董某乙均补偿明白卡金额68898.93元。牛河林区移民站于2012年8月22日将董某乙均等内安移民补偿资金进行兑现，小尖山村内安移民的补偿资金（银行卡）由村书记冯某一并领回并发放。因董某甲所申报的董某乙均一家三口人为虚假移民，冯某将董某乙均的内安移民补偿资金银行卡暂扣未及时发放。2012年12月底，董某甲经向冯某索要，冯某才将董某乙均内安移民补偿资金71898.93元（含搬迁奖励3000元）银行卡发给了董某甲。董某甲领回该款后，于2102年12月25日，将其中3万元借给其侄儿董冰用于购买住房，直接转账支付给房屋开发商钱伟，其余款项被其用于家庭日常生活开支。
2015年11月26，被告人董某甲向时任牛河林区纪委书记杨某主动交待了上述犯罪事实，同日将其骗取的移民补偿款71898.93元退缴至杨某账户，2015年12月3日该款退缴至牛河林区移民工作站银行账户。
上述事实，被告人董某甲在开庭审理过程中亦无异议。且有被告人户籍信息、牛河林区移民站财务凭证、中共牛河林业开发管理区纪律检查委员会《关于董某甲主动交待问题的说明》等书证；证人董某乙均、冯某、王某、杨某、龚某、陈波的证言；十堰市人民检察院鉴定意见书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人董某甲身为农村基层组织人员，在协助人民政府从事行政管理工作中，利用职务上的便利，采取骗取的手段非法占有公款71898.93元，数额较大，其行为构成贪污罪。公诉机关指控被告人董某甲犯贪污罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。被告人董某甲在案发前主动向中共丹江口市牛河林区纪律检查委员会投案，并将套取的71898.93元国家移民补偿款退到丹江口市移民局牛河林区移民站，应认定为自首；被告人董某甲归案后能够坦白认罪，有悔罪表现，具有法定和酌定从轻处罚情节。被告人董某甲的辩护人刘金元提出被告人董某甲主动退缴骗取的移民补偿资金，投案自首，供述犯罪事实，有悔罪表现，当庭自愿认罪的辩护意见，与庭审查明的事实一致，本院予以采纳。其提出的对被告人董某甲免予刑事处罚的辩护意见本院不予采纳。被告人董某甲住所地的社区矫正机构审前社会调查，认为有条件对被告人董某甲进行帮教、监管，并书面建议对被告人董某甲适用非监禁刑，本院对此予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款第二项、第三百八十三条第一款第（一）项、第六十七条第一款、第九十三条第二款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条第一款，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人董某甲犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年（缓刑考验期限，自本判决确认之日起计算），并处罚金人民币100000万元（已缴纳）。
二、违法所得予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张晓红
审 判 员 赵本权
人民陪审员 邢小丽
二〇一七年八月十五日
书 记 员 杨逸尘
本案适用的相关法律依据：
1.《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
2.《最高人民法院、最高人民检察院﹤关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释﹥》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；
（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；
（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；
（四）赃款赃物用于非法活动的；
（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；
（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。
受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）多次索贿的；
（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；
（三）为他人谋取职务提拔、调整的。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。
3.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》
一、关于自首的认定和处理
根据刑法第六十七条第一款的规定，成立自首需同时具备自动投案和如实供述自己的罪行两个要件。犯罪事实或者犯罪分子未被办案机关掌握，或者虽被掌握，但犯罪分子尚未受到调查谈话、讯问，或者未被宣布采取调查措施或者强制措施时，向办案机关投案的，是自动投案。在此期间如实交代自己的主要犯罪事实的，应当认定为自首。
犯罪分子向所在单位等办案机关以外的单位、组织或者有关负责人员投案的，应当视为自动投案。
没有自动投案，在办案机关调查谈话、讯问、采取调查措施或者强制措施期间，犯罪分子如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实的，不能认定为自首。
没有自动投案，但具有以下情形之一的，以自首论：（1）犯罪分子如实交代办案机关未掌握的罪行，与办案机关已掌握的罪行属不同种罪行的；（2）办案机关所掌握线索针对的犯罪事实不成立，在此范围外犯罪分子交代同种罪行的。
单位犯罪案件中，单位集体决定或者单位负责人决定而自动投案，如实交代单位犯罪事实的，或者单位直接负责的主管人员自动投案，如实交代单位犯罪事实的，应当认定为单位自首。单位自首的，直接负责的主管人员和直接责任人员未自动投案，但如实交代自己知道的犯罪事实的，可以视为自首；拒不交代自己知道的犯罪事实或者逃避法律追究的，不应当认定为自首。单位没有自首，直接责任人员自动投案并如实交代自己知道的犯罪事实的，对该直接责任人员应当认定为自首。
对于具有自首情节的犯罪分子，办案机关移送案件时应当予以说明并移交相关证据材料。
对于具有自首情节的犯罪分子，应当根据犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，结合自动投案的动机、阶段、客观环境，交代犯罪事实的完整性、稳定性以及悔罪表现等具体情节，依法决定是否从轻、减轻或者免除处罚以及从轻、减轻处罚的幅度。