福建省南平市建阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽0703民初1837号
原告：邓学超，女，1969年5月21日出生，汉族，务工，户籍地四川省遂宁市安居区，现住福建省南平市建阳区。
委托诉讼代理人：孟斌，福建皓森律师事务所律师。
委托诉讼代理人：谢德美，福建皓森律师事务所律师。
被告：南平市建阳区晓龙建材经营部，住所地福建省南平市建阳区。
经营者：池小荣，男，1960年4月20日出生，汉族，住福建省南平市建阳区。
委托诉讼代理人：陈莲花，福建心至律师事务所律师。
被告：王建明，男，1972年2月4日出生，汉族，务工，户籍地四川省遂宁市安居区，现住福建省南平市建阳区。
原告邓学超与被告南平市建阳区晓龙建材经营部提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年5月30日立案后，依法适用简易程序，于2016年6月22日第一次公开开庭进行了审理，原告邓学超及其委托代理人孟斌，被告南平市建阳区晓龙建材经营部的委托代理人陈莲花到庭参加诉讼。因原告同意被告南平市建阳区晓龙建材经营部提出的追加被告申请，为查明案件事实，本院于2016年6月22日追加王建明作为本案被告参加诉讼。于2016年7月6日第二次、2016年7月26日第三次公开开庭进行了审理。原告邓学超及其委托代理人孟斌，被告王建明、南平市建阳区晓龙建材经营部的委托代理人陈莲花到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告邓学超向本院提出诉讼请求：请求判令被告南平市建阳区晓龙建材经营部赔偿原告145937.7元。事实和理由：原告在被告南平市建阳区晓龙建材经营部上班。2015年10月29日凌晨2点左右，原告因工作需要跟随货车到建阳区童游新卫校水泥管厂处卸水泥，水泥和人一起从货车上倒下来，水泥压在原告身上，随后原告被送至南平市第二医院住院治疗37天。原告伤情于2016年4月21日经福建武夷司法鉴定所鉴定为十级伤残。本起事故给原告造成如下重大损失：1.医疗费：49201.67元；2.住院伙食补助费：50元／天×37天＝1850元；3.住院护理费：150元／天×37天＝5550元；4.残疾赔偿金：33275元／天×20年×10%＝66550元；5.精神损害赔偿金：5000元；6.误工费：54235元；7.营养费：5000元；8.交通费：1500元；9.鉴定费：800元，以上共计163237.7元，扣除被告垫付的16500元，被告还应再支付146737.7元。后续治疗费待实际产生后另行起诉。原告受雇于被告南平市建阳区晓龙建材经营部，故在从事雇佣活动中所遭受的损失应由被告南平市建阳区晓龙建材经营部承担赔偿责任。被告王建明与被告南平市建阳区晓龙建材经营部并非承揽关系，是雇佣关系，故被告王建明不需要承担本案的赔偿责任。为此，原告为维护自身的合法权益，特依法向贵院提起民事诉讼，恳请法院支持原告的诉讼请求。
被告南平市建阳区晓龙建材经营部辩称，1.原告诉称与被告南平市建阳区晓龙建材经营部是雇佣关系，要求被告南平市建阳区晓龙建材经营部承担赔偿原告在完成雇佣工作的过程中受伤的责任，没有事实和法律依据。被告南平市建阳区晓龙建材经营部与原告并不存在雇佣关系，事实上原告系受雇于被告王建明，原告的劳务报酬是由被告王建明支付，赔偿责任应当由被告王建明承担。被告南平市建阳区晓龙建材经营部与被告王建明是承揽合同关系，只要有卸货的活，就会联系被告王建明来做，其按照要求卸到指定地点，被告南平市建阳区晓龙建材经营部支付相应吨数的水泥卸货工钱，合同便履行完毕。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。本案中，被告南平市建阳区晓龙建材经营部作为定作人无需承担赔偿责任。故赔偿责任应由被告王建明承担。原告陈述其工资由被告王建明代领，这是事后说的，如果真的存在固定的雇佣关系，且存在七八年，代领工资的可能性不高，只有在原告等工人与被告王建明系雇佣关系的情况下，才会由被告王建明安排活并发工资。从被告南平市建阳区晓龙建材经营部与被告王建明的结算凭证来看，证明被告之间系承揽关系，被告王建明每次安排的工人都不是固定的，工人不需要经过被告南平市建阳区晓龙建材经营部审核，一袋水泥的重量是50千克，原告的体型和能力不足以从事这项工作，被告南平市建阳区晓龙建材经营部不可能会选任一个体弱的人来从事体力劳动，原告明知自己的体力有限，仍去从事其无法胜任的工作，原告过于自信地认为自己能够搬动水泥，造成自己受伤，存在重大过错；2.原告陈述被告南平市建阳区晓龙建材经营部垫付16500元，该款系帮被告王建明垫付，并不是赔偿给原告的钱。事故发生后，被告王建明再三要求先预支，说自己手头比较紧张，手下的人受伤需要钱治疗，被告南平市建阳区晓龙建材经营部念在与被告王建明合作多年的情分上，才预支的，被告南平市建阳区晓龙建材经营部保留向被告王建明要求返还这16500元的权利；3.就原告提出的赔偿数额提出如下意见：医疗费应以保险赔付后为准，住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、精神抚慰金的标准过高，应按照法定的标准，原告未能提供足够的证据证明其在事故发生前一年连续性的收入来源于城镇和居住城镇，故其残疾赔偿金不应按照城镇标准计算，应按农村的标准计算。综上，请求法院依法驳回原告要求被告南平市建阳区晓龙建材经营部承担赔偿责任的诉讼请求。
被告王建明辩称，1.被告王建明在被告南平市建阳区晓龙建材经营部从事劳务装卸工作多年，系长期雇佣被告王建明搞装卸工作，由于被告王建明做事认真踏实，得到了被告南平市建阳区晓龙建材经营部经营者的信任，其有货都雇被告王建明装和卸，而且还叫被告王建明多叫几个工友。被告王建明虽文化不高，但心地善良，被告南平市建阳区晓龙建材经营部叫被告王建明为其记工，被告王建明就按照其安排去做。一切装卸工作都听从被告南平市建阳区晓龙建材经营部经营者的安排，被告王建明与其他工人一样，做一天算一天的工钱，没有做一分钱也没有，被告之间并不存在承揽关系，是雇佣关系；2.在2015年10月29日2点许，被告南平市建阳区晓龙建材经营部叫被告王建明帮助召集几个工人去装卸水泥，实际事故发生那天的5人也是长期受雇于被告南平市建阳区晓龙建材经营部装卸水泥，因当日被告王建明没有空，故为被告南平市建阳区晓龙建材经营部通知原告在内的五人装卸水泥。原告因装卸水泥受伤，系因为被告南平市建阳区晓龙建材经营部提供劳务受到伤害，依法应由被告南平市建阳区晓龙建材经营部承担赔偿损失的责任。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织了当事人进行证据交换和质证。原告提供证据2015年12月5日的疾病证明书、入院记录出院记录、出警经过、司法鉴定意见书、鉴定费发票、医疗费票据、住院费用汇总清单、理赔核定通知书，被告南平市建阳区晓龙建材经营部对证据的真实性无异议，被告王建明对证据无异议。被告南平市建阳区晓龙建材经营部提供证据2015年10月卸水泥的结算清单，原告与被告王建明均无异议。本庭依职权制作的俞芳坤的询问笔录，原、被告均无异议。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。
对有争议的证据，本院认定如下：1.原告申请出庭作证的证人ＸＸ、王学文、李正学、王建芳的证言，被告南平市建阳区晓龙建材经营部对证人证言的真实性有异议，认为对原告及被告王建明有利的证言不应采纳。本院认为，四证人与原告及被告王建明存在同村及工友关系，关系密切，其证言的证明效力低，结合俞芳坤的询问笔录，对以下事实予以确认：俞芳坤所驾驶的货车共载水泥60吨，事故发生前，原告及四证人已在被告南平市建阳区晓龙建材经营部位于南平市建阳区童游水东的仓库卸水泥20吨，后跟车转至事故发生地点卸水泥，停车路段路面不平。四证人陈述其他证言，因无其他证据佐证，本院不予认定；2.原告所举证据南平市建阳区童游街道童游村民委员会、南平市建阳区公安局童游派出所共同出具的《证明》及陈美秀出具的《情况说明》，被告南平市建阳区晓龙建材经营部对真实性、合法性及关联性均有异议，被告王建明无异议。本院认为，《证明》与《情况说明》内容相互印证，且派出所作为国家机关的派出机构，村民委员会作为基层自治组织，辖区范围内的人口流动、居住情况的管理系其职权范围，其出具的证明的内容真实、合法，且与本案有关，本院予以确认，可认定原告已在南平市建阳区童游街道居住满一年以上；3.原告所举证据工作服照片，拟证明原告在被告处工作的事实，被告南平市建阳区晓龙建材经营部有异议，认为被告提供给原告的不是工作服，系用以广告宣传。本院认为，被告的异议理由成立，故对原告该份证据，本院不予确认；4.对原告提供的2016年4月5日的疾病证明书，被告南平市建阳区晓龙建材经营部对关联性有异议。本院认为，原告仅提供一份疾病证明书，无其他医疗材料佐证原告仍需继续休息2个月，对该证据的证明效力，本院不予认定。5.被告南平市建阳区晓龙建材经营部申请证人唐近福、赖华出庭作证的证言，原告及被告王建明对证人证言的内容无异议，对关联性有异议，故本院对证人证言的内容予以确认，并对以下事实予以确认：被告王建明等工人从事水泥装卸工作多年，证人唐近福、赖华通知王建明装卸水泥，由王建明安排工人，装卸工人不固定，按吨计算报酬，工钱可支付给被告王建明，亦可直接支付给其他工人。
根据前述证据，本院认定事实如下：原告从事水泥装卸工作，自2010年起在南平市建阳区童游街道居住，被告南平市建阳区晓龙建材经营部系家庭经营的个体工商户。2015年10月28日，被告南平市建阳区晓龙建材经营部经营者池小荣电话通知被告王建明组织工人卸水泥，被告王建明收到通知后，通知原告与证人ＸＸ、王学文、李正学、王建芳。2015年10月29日2时许，原告等5人按要求先在被告南平市建阳区晓龙建材经营部位于南平市建阳区的仓库卸水泥20吨，而后跟车转至南平市建阳区某水泥管厂附近卸水泥40吨，每吨水泥9元。在卸载过程中，采取由外至里按纵方式卸载，水泥倾斜倒下压伤原告。原告受伤后，被送往南平市第二医院住院治疗，至2015年10月29日好转出院，出院医嘱：出院后禁止双下肢下地过度负重，可于助行器协助下适当地下地练习行走，建议休息3个月，住院期间1人护理。原告住院37天共花费医疗费49201.67元，并获得中国人寿保险股份有限公司南平分公司理赔的国寿附加绿舟意外费用补偿医疗保险的保险金5000元及国寿附加绿舟意外住院定额给付医疗保险的保险金1110元，被告南平市建阳区晓龙建材经营部垫付16500元。2016年4月5日，原告丈夫杨友福委托福建武夷司法鉴定所对原告的伤残程度作出评定，经鉴定，原告因外伤所致盆骨多发骨折畸形愈合，评定为十级伤残。
另查明，2015年度，福建省城镇居民人均可支配收入33275元／年，居民服务、修理和其他服务业的平均工资44896元／年。
本院认为，个人与个体工商户之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。本案中，原告为被告南平市建阳区晓龙建材经营部装卸货物，系以直接提供劳务为目的，原告所提供的劳务由被告南平市建阳区晓龙建材经营部直接受益，工钱亦系由被告南平市建阳区晓龙建材经营部按照工作量支付，并由出工人员自由分配，且每次装卸人员不固定、工作量不特定、时间不确定，故原告与被告南平市建阳区晓龙建材经营部之间为因临时提供劳务而形成的劳务关系。被告南平市建阳区晓龙建材经营部辩称其与被告王建明系承揽关系，其未提供充分证据予以证明，本院不予采纳。原告邓学超在提供劳务过程中，明知水泥在运输过程中，因路面不平，水泥出现松动，仍采取由外至里按纵的不合理方式卸载水泥，致水泥倾倒压伤，故原告存在过错。本案与一般雇佣关系相比，被告南平市建阳区晓龙建材经营部对装卸人员选定、控制、支配权较弱，且装卸水泥系重体力劳动，综合考量原告的身型、年龄，及事故发生的时间，本院认定原告与被告南平市建阳区晓龙建材经营部的责任比例为30%与70%。就原告主张的各项损失，本院认定如下：1.医疗费49201.67元，根据原告医疗机构及保险机构的意见，本院予以支持43091.67元（49201.67元-（5000元＋1110元）］；2.住院伙食补助费1850元（50元／天×37天），本院予以支持740元（20元／天×37天）；3.住院护理费5550元（150元／天×37天），根据医疗机构出具的意见，本院予以支持4551元（123元／天×37天）；4.残疾赔偿金66550元（33275元／年×20年×10%），根据鉴定机构的鉴定意见，本院予以支持；5.精神损害抚慰金5000元，综合原告伤残情况，本院酌情支持3000元；6.误工费27786.1元（54235元／365×187天），原告户籍虽为农民，但其已在建阳区居住满一年以上，主要收入来源于城镇，原告未能举证证明其收入状况，本院依法参照2015年福建省居民服务业在岗平均工资标准，结合医疗机构的意见，以医疗机构2015年12月5日出具的建议休息时间认定误工期，故本院予以支持15621元［123元／天×（37天＋90天）］；7.营养费5000元，因医疗机构未出具意见，本院不予支持；8.交通费1500元，原告未提供证据证明，本院不予支持；9.鉴定费800元，有发票为据，本院予以支持。综上所述，原告在本次事故中各项损失合计134353.67元，根据双方责任比例，被告南平市建阳区晓龙建材经营部应赔偿原告94047.57元（134353.67元×70%），扣除被告南平市建阳区晓龙建材经营部已支付的16500元，被告南平市建阳区晓龙建材经营部还应支付原告77547.57元。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条，最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：
一、被告南平市建阳区晓龙建材经营部应于本判决生效之日起十日内赔偿原告邓学超各项损失77547.57元。
二、驳回原告邓学超的其他诉讼请求。
如果被告南平市建阳区晓龙建材经营部未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3219元，依法减半收取1609.5元，由原告邓学超负担754.5元，由被告南平市建阳区晓龙建材经营部负担855元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。
代理审判员 廖淑芳
二〇一六年八月十二日
书 记 员 邱雯婷
本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。