湖北省崇阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）鄂1223刑初117号
公诉机关崇阳县人民检察院。
被告人王正明，男，汉族，1972年1月8日出生，初中文化，农民，户籍地湖北省崇阳县，住址。2017年11月1日因涉嫌犯贩卖毒品罪被崇阳县公安局刑事拘留，同年12月2日被逮捕。现羁押于崇阳县看守所。
辩护人潘盼盼，湖北顺风律师事务所律师。
崇阳县人民检察院以崇检刑诉（2018）74号起诉书指控被告人王正明犯贩卖毒品罪，于2018年3月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年4月9日公开开庭进行了审理。崇阳县人民检察院检察员邓浩泽出庭支持公诉，被告人王正明及其辩护人潘盼盼到庭参加了诉讼。现已审理终结。
起诉指控：2017年10月31日中午12时许，被告人王正明在崇阳县天城镇鹿门铺村六组公路边上，以每克500元的价格向吸毒人员贾某出售约2克海洛因，贾某两次用微信转账的方式共支付王正明930元。2017年11月1日上午9时许，王正明在上述地点再次向贾某出售约1克海洛因，贾某支付王正明现金400元，微信转账100元。当天11时许，贾某、廖某两人到王正明家中购买海洛因时，被崇阳县公安局民警当场抓获，民警持搜查证依法对王正明的人身及住所进行搜查，共查获毒品海洛因375.17克，甲基苯丙胺5.84克。
针对起诉指控的事实，公诉人向法庭宣读、出示了相关证据。公诉机关认为，被告人王正明无视国家毒品管理法规，贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺50克以上，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。建议判处被告人王正明有期徒刑十五年。
被告人王正明对起诉指控的事实和罪名有意见。辩解他没有卖过毒品，只吃毒，贾某没有支付他现金400元，微信转给他的钱是偿还欠款，贾某两次到他家还钱他都给了贾某0.1克海洛因吸食。
辩护人认为：1、廖某的证言证明坐贾某的摩托车到了被告人的家门口，她没有去被告人家就被公安机关抓获，贾某没有跟她说是去买毒品，该证言是猜测性、评论性、推断性的证言，不能作为证据使用。贾某的证言证明他曾经找王正明借过钱，但已经还清了，2017年10月31日中午、11月1日上午9时许，他在王正明家附近的马路上找王正明购买海洛因，购买海洛因的钱从微信转账；2017年10月底的一天，吴某找王正明购买海洛因，他跟吴某打了个招呼，说是刚从王正明家出来找王正明买了点海洛因；2017年11月1日中午，他刚到王正明家就被抓了。吴某的证言证明他2017年10月27、28日及之前和10月31日向王正明购买过三次毒品，他27或28日到王正明家去购买海洛因时在王正明家门口碰到贾某也在找王正明购买海洛因。综上，贾某的证言与吴某的证言在时间、地点上相互矛盾，可能贾某的证言是孤证，便产生了吴某的证言，由于两个证人的证言不能相互印证，该两份证言均不能作为定案的依据。故被告人王正明贩卖毒品的证据不足，应当以非法持有毒品罪定罪量刑。2、被告人王正明2013年因吸毒被责令戒毒，2015年因吸毒被罚款、强戒，抓获时尿检吸食海洛因、甲基苯丙胺均为阳性，目前一天吸食毒品高达10克，系确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖，应当以非法持有毒品罪追究被告人的刑事责任。3、被告人王正明所涉毒品被当场查获，没有给社会造成实质性损害，可酌情从轻处罚。4、被告人王正明归案后如实供述，当庭认罪悔罪，是坦白，可酌情从轻处罚。
经审理查明：2017年10月31日中午，被告人王正明在自家附近的公路上，向吸毒人员贾某出售930元的海洛因。2017年11月1日9时许，被告人王正明又在自家附近的公路上，向吸毒人员贾某出售100元的海洛因。2017年11月1日11时许，贾某骑摩托车载廖某再次到王正明家购买海洛因时被崇阳县公安局民警当场抓获，公安民警在王正明身上及其住所查获毒品海洛因375.17克，甲基苯丙胺5.84克及用于毒品贩卖的零包、配料、电子称及包装等物品。
上述事实，有公诉机关移交，并经庭审举证、质证的下列证据证实。
1、被告人王正明供述：2017年11月1日11时许，贾某和一个女的到我家来找我要毒品，我正准备在一楼进门右侧的卧室里拿海洛因给他们吸食，公安民警进来将我们当场抓获，在我身上搜到了部分海洛因，在我的卧室和二楼的保险柜里搜到了海洛因、冰毒、底粉、电子称、吸毒工具、毒品包装袋等物品，这些毒品都是我的。冰毒是2017年10月26日左右，一个叫“三放”的桂花泉镇人在北门365宾馆附近给了我7克冰毒，我没有给他钱，28日的样子，路口镇的“小石”拿了不到2克冰毒给我试质量好不好，这些冰毒我吸食了一点，剩下的全部被搜出来了。海洛因是白某黄某搞给我的，2008年黄某赌博输了钱借了我5万元，一直没还给我，2017年9月25、26日的样子，黄某到我家问我现在吸不吸毒，我说还在搞，他说可以350元1克搞点海洛因给我，他会叫人于2017年10月5日半夜12点放300克海洛因到我家门口下坡处的垃圾堆旁一、二米处的树丛里，说他欠我5万元这么久了，叫我先付3万元到他指定的工商银行卡上，我按黄某的约定拿到了300克海洛因，我打开用透明胶带缠绕的红色塑料袋一看，里面除一包海洛因外，还有一张写着“手里有钱的话，速寄3万元到下面广东送货人的账号上，让人家好走”的纸条，10月8、9日，我在崇阳县发展大厦工商银行向黄某指定的账号存了1万元。底粉是2016年一个毒友给我的，现在记不起来了。美沙酮是我以前在防疫站喝美沙酮时留下来的，以防今后毒瘾发作时止瘾。我拿到300克海洛因后称了10克出来，以1：6.5的比例掺入底粉兑了75克，然后用塑料袋碎片包成若干小包，有两克一个的，有三克一个的，总共十几个，剩下的海洛因放在我家二楼的保险柜里。我以前有钱一天吸6、7克海洛因，现在没钱了每天吸食2、3克海洛因，有时候在家里喝美沙酮没有吸食海洛因，我买这么多毒品想自己慢慢吸。我2004年开始吸食海洛因，2009年开始吸食冰毒，现在两种毒品都吸。原来我开餐馆时有点积蓄，前几年在鹿门铺村开赌场时借了一些钱给朋友，我靠这些钱生活，另外2009年出车祸我妹妹寄了点钱给我。2017年10月31日，贾某到我家来找我拿了约0.1克海洛因，11月1日9时许，贾某骑摩托车到我家找我要了约0.1克海洛因，到了11时许，贾某带一个女的到我家里来了，我还没给他东西，公安民警就把我们抓住了，我没卖过毒品，只给贾某一点毒品吸食，没有收贾某的钱，贾某微信转账给我的钱是偿还欠款。我用的手机号有139××××3388、182××××9988、183××××1872，黄某的手机号是139××××5977、132××××6937。
2、证人贾某的证言：证明贾某认识王正明10多年，贾某找王正明借过钱，但已经还清了，2017年10月31日中午、11月1日上午9时许，在王正明家附近的马路上，王正明给了贾某海洛因，贾某用微信转了钱给王正明。2017年11月1日中午，贾某带女友廖某到王正明家附近的马路上找王正明购买海洛因，王正明带贾某到其家去交易毒品时被公安民警抓获。
3、证人廖某的证言：证明2017年11月1日中午，廖某坐贾某的摩托车到王正明家附近的马路上，然后贾某打了个电话，王正明就骑摩托车出来把他们带到王正明家里，廖某在王正明家门口被公安民警抓获。
4、辨认笔录：证明2017年11月1日，被告人王正明从12张不同男性正面免冠照片中指认出贾某。2017年11月1日，贾某从12张不同男性正面免冠照片中指认出被告人王正明。
5、搜查笔录、扣押物品清单、称量笔录及照片：证明2017年11月1日11时40分至13时35分，崇阳县公安局民警在崇阳县天城镇鹿门铺村六组被告人王正明右裤口袋内搜到一个深红色小布袋，内装疑似海洛因26.08克（检材10）；左裤口袋内搜到用透明自封袋包装的疑似冰毒一小包0.3克（检材14）。被告人王正明家一楼王正明卧室的床边桌上搜到用透明自封袋包装的疑似冰毒1小包计0.02克（检材1）、用透明塑料筒装的白色粉末一瓶（检材2）、用透明自封袋包装的疑似海洛因1小包（检材3）、用娃哈哈矿泉水瓶装的疑似美沙酮大半瓶（检材4），以及冰毒吸壶两把、吸管、锡纸若干，床边桌下搜到泡沫袋一个，袋内有用塑料薄膜包装的疑似海洛因16小包（检材5）+1包（检材6）计45.81+14.6克、用透明塑料筒装的疑似海洛因257.72+0.99克（检材7），以及透明自封袋若干；床头柜上搜到用透明自封袋包装的疑似冰毒1小包计2.19克（检材8），用西爪霜润喉宝铁盒装透明自封包装的疑似冰毒2包计5.59克（检材9）及电子称两把；床上搜到手机两部；卧室靠窗户的地面上搜到用塑料薄膜包装的疑似海洛因1小包计0.08克（检材11）；卧室梳妆台上搜到白色塑料药瓶一个，瓶内有灰色粉沫6.12克（检材12）；二楼保险柜内搜到现金9万元及红色小布袋一个，袋内有疑似海洛因287.79克（检材13）。
6、咸宁市公安司法鉴定中心公（咸）公（司）鉴（化）字[2017]240号检验报告：证明检材1、9、14中均检见甲基苯丙胺成份，检材3、5、6、10、11、13中均检见海洛因成份，检材2、7、8、12中均未检见甲基苯丙胺、海洛因、氯胺酮成份，检材13中海洛因的含量为19.86%。
7、现场检测报告：证明王正明尿液用吗啡、甲基安非他明检测试剂检测，结果均呈阳性。
8、手机微信截图：证明被告人王正明、贾某的微信号及贾某向王正明转账的时间、金额。
9、受案登记表：证明2017年11月1日，群众匿名举报“在崇阳县天城镇鹿门铺村六组，有人贩卖毒品，要求查处”。崇阳县公安局禁毒大队民警在王正明家中抓获正在进行毒品交易的王正明、贾某、廖某，并在王正明家中查获疑似毒品若干。
10、到案经过：证明2017年11月1日11时许，崇阳县公安局民警在被告人王正明家中抓获王正明、贾某、廖某，王正明配合民警传唤，无拒捕、逃跑行为。
11、户籍信息：证明被告人王正明的身份情况。
针对控辩双方意见，根据案件事实和证据，依照有关法律规定，综合评判如下：
1、关于辩护人认为被告人王正明犯贩卖毒品罪的证据不足，应当以非法持有毒品罪定罪量刑的意见。
经查，被告人王正明在贾某两次用微信转钱给他时都给了贾某海洛因吸食，贾某证言他用微信转给王正明的钱是购买毒品的钱，符合买卖定义。加之公安民警在王正明身上及住所查获海洛因375.17克，甲基苯丙胺5.84克，且有毒品零包、毒品配料及用于贩卖毒品有包装、电子称等物品，具备贩卖毒品要素。辩护人认为被告人王正明犯贩卖毒品罪的证据不足的意见不予采纳。
2、关于辩护人认为被告人王正明吸食海洛因和冰毒，且毒瘾较大，是确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖的意见。
经查，被告人王正明吸食毒品又向贾某贩卖毒品，属于有吸毒情节的贩毒人员，不能认为确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖，只能在量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节。辩护人的该项辩护意见不予采纳。
3、关于辩护人认为被告人王正明是坦白的意见。
经查，被告人王正明归案后对向贾某出售毒品的事实避重就轻并进行诡辩，对毒品的来源和向他人出售毒品的事实供述不彻底。辩护人的该项辩护意见不予采纳。
4、辩护人认为被告人王正明所涉毒品被公安机关查获，未对社会造成实质性损害，可以酌情从轻处罚的意见予以采纳。
本院认为，被告人王正明吸食海洛因和冰毒，在贩卖毒品过程中被查获海洛因375.17克，甲基苯丙胺5.84克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，应当追究其刑事责任。被告人王正明所涉毒品被公安机关查获，未对社会造成实质性损害，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款，第四十七条之规定，判决如下：
被告人王正明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产20000元。
(刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人王正明的刑期自2017年11月1日起至2032年10月31日止)
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向咸宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴 毅
人民陪审员 程光正
人民陪审员 庞青柏
二〇一八年四月十三日
书 记 员 金伊琴
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。