广东省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤刑终1683号
原公诉机关广东省江门市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈伟瑜，男，1984年5月7日出生于广东省台山市，汉族，文化程度初中，农民，户籍地台山市。2006年3月28日因犯抢夺、盗窃罪被台山市人民法院判处有期徒刑九年，2012年1月4日刑满释放。因本案于2015年8月18日被刑事拘留，同年9月24日被逮捕。
辩护人官斯文，广东雄军律师事务所律师。
广东省江门市中级人民法院审理广东省江门市检察院指控原审被告人陈伟瑜犯贩卖毒品罪一案，于2016年11月14日作出（2016）粤07刑初48号刑事判决。宣判后，原审被告人陈伟瑜不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判认定：2015年8月17日，被告人陈伟瑜与李某志、陈某湘（均另案处理）驾驶号牌为粤Ｊ×××××的小汽车从广东省开平市出发前往广东省惠东县购买毒品氯胺酮，后携带购买的毒品返回开平市。次日2时许，被告人陈伟瑜在佛开高速司前收费站出口处被公安人员抓获，公安人员从其乘坐的号牌为粤Ｊ×××××的小汽车内缴获含氯胺酮成分的毒品11包，分别是含量为73.1%的毒品氯胺酮1000克、含量为72.3%的毒品氯胺酮1010克、含量为68.5%的毒品氯胺酮1000克、含量为76.5%的毒品氯胺酮1000克、含量为73.5%的毒品氯胺酮1000克、含量为70.0%的毒品氯胺酮1000克、含量为73.7%的毒品氯胺酮1000克、含量为72.9%的毒品氯胺酮1010克、含量为75.1%的毒品氯胺酮1010克、含量为71.3%的毒品氯胺酮1010克、含量为63.5%的毒品氯胺酮1000克，合共净重11040克。
原判认定上述事实，有搜查笔录等书证、查获的氯胺酮等物证、勘验检查笔录、鉴定意见、证人证言及被告人陈伟瑜的供述等证据证实。
原判认为：被告人陈伟瑜无视国家法律，运输毒品数量大，其行为已构成运输毒品罪。陈伟瑜因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚，鉴于其到案后如实供述自己罪行，依法可以对其从轻处罚。公诉机关指控陈伟瑜的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控陈伟瑜犯贩卖毒品罪定性不当，本院不予支持并依法以审理认定的罪名作出有罪判决。陈伟瑜及其辩护人所提符合事实及法律规定的辩解、辩护意见，本院予以采纳，其余意见不予采纳。依照《中华人民共和国�法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十九条、第六十五条第一款、第五十七条第一款、第三百五十七条、第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第二百四十一条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人陈伟瑜犯运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
二、公安机关扣押但未随案移送的涉案毒品氯胺酮11040克，由公安机关依法没收、销毁。
三、公安机关扣押但未随案移送被告人陈伟瑜所有的三星牌手机一台，属作案工具，依法予以没收，上缴国库；被告人陈伟瑜所有的人民币5400元，依法作为其个人财产予以没收，上缴国库；公安机关扣押但未随案移送的其他物品，由公安机关依法处理。
上诉人陈伟瑜上诉及其辩护人提出：陈伟瑜被缴�的11000克毒品氯胺酮中，只有3000克氯胺酮属陈伟瑜所有，其只应当对该部分毒品承担责任；上述3000克氯胺酮是陈伟瑜准备用于自己吸食的，陈伟瑜非法持有3000克氯胺酮的行为应认定为非法持有毒品罪。
经审理查明：2015年8月17日，上诉人陈伟瑜与李某志、陈某（均另案处理）驾驶号牌为粤Ｊ×××××的小汽车从广东省开平市出发前往广东省惠东县购买毒品氯胺酮，后携带购买的氯胺酮返回开平市。次日2时许，陈伟瑜在佛开高速司前收费站出口处被公安人员抓获，公安人员从其乘坐的号牌为粤Ｊ×××××的小汽车内缴获含氯胺酮成分的毒品11包，分别是含量为73.1%的氯胺酮1000克、含量为72.3%的氯胺酮1010克、含量为68.5%的氯胺酮1000克、含量为76.5%的氯胺酮1000克、含量为73.5%的氯胺酮1000克、含量为70.0%的氯胺酮1000克、含量为73.7%的氯胺酮1000克、含量为72.9%的氯胺酮1010克、含量为75.1%的氯胺酮1010克、含量为71.3%的氯胺酮1010克、含量为63.5%的氯胺酮1000克，合共净重11040克。
上述事实，有经一审庭审质证、查证属实的下列证据证实：
（一）勘查、检验笔录
广东省台山市公安局《现场勘验笔录》和《现场照片》证实：现场位于佛开高速出口往开平水口五十米高速公路处，东面为高速公路往司前方向路段，南面为高速公路路边空地山林，西面为高速公路往开平水口方向路段；北面为高速公路路边空地山林。勘查过程中，在一辆号牌为粤Ｊ×××××的黑色小汽车仪表台的储蓄柜内查获手机2台、高速通告收费票据3张及高速行车卡；在副驾驶位储蓄柜内查获钱包一个；在副驾驶室车门储蓄箱内查获手机一台；在小汽车后排座位处查获黑色背包一个，在黑色背包内发现11包可疑白色物品。
（二）物证、书证
1.抓获经过证实：2015年8月18日凌晨2时许，公安人员在佛开高速公路司前出口往水口方向处截停一辆车牌为粤Ｊ×××××的褐色雅阁本田小汽车并抓获车上人员陈伟瑜等人。
2.台山市公安局出具的江公台（南门）扣字（2015）00013号《扣押决定书》和《搜查笔录》证实：公安人员从号牌为粤Ｊ×××××本田牌雅阁小汽车内缴获广惠高速公路有限公司通行费发票一张、中油碧辟石油有限公司的加油发票一张、人民币5400元、卡号为62×××72的中国农业银行卡一张、卡号为62×××98的中国邮政储蓄银行卡一张、卡号为62×××10的广东农村信用社联合社卡一张、号码为158××××6660的三星牌手机一台、号码为130××××8886的三星牌金色6S手机一台、用白色透明塑料袋包装的可疑白色晶体11包，分别重约1001克、1007克、1004克、1008克、1002克、1003克、1003克、1003克、1003克、1008克、1002克。
3.《发票联》证实：陈伟瑜等人于2015年8月17日21时16分经高速公路到惠东，后于次日经高速公路返回开平市的高速公路通行费发票。
4.银行开户及存取款明细证实：⑴陈伟瑜于2015年8月16日至17日在中国邮政储蓄银行取款9笔，每笔人民币3000元，共27000元；于2015年8月16日在中国农业银行取款3笔，每笔人民币5000元，共15000元。合共42000元。⑵李某志于2015年8月17日在中国农业银行取款3笔，每笔人民币5000元，共15000元。
5.中国移动通信集团广东有限公司台山分公司出具的《客户详单》证实：陈伟瑜手机号码158××××6660于2015年8月17日与陈某手机号码188××××0349、李某志手机号码130××××8886有多次通话记录；与手机号码134××××8521于2015年8月16日、17日、18日有多次通话记录。
6.开�市公安局交通警察大队出具的《车辆登记信息》证实：号牌为粤Ｊ×××××的本田雅阁牌小汽车的所有人为李某志。
7.常住人口个人信息表证实：陈伟瑜的身份情况，实施犯罪时已年满十八周岁。
8.前科资料证实：陈伟瑜曾因犯抢夺、盗窃罪于2006年3月28日被台山市人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金人民币25000元，2012年1月4日刑满释放。
9.台山市公安局缉毒大队出具的《毒品进出库登记单》证实：涉案的毒品已移送至台山市公安局毒品进出库。
10.台山市公安局南门派出所出具的《证明》证实：⑴因陈伟瑜无法提供“小光”、“小江”、“长毛能”等男子的真实姓名、详细地点及联系方式等情况，故未能找到上述人员核实相关情况；⑵根据南门派出所所前往银行调取的相关证据显示，陈伟瑜于2015年8月16日在中国农业银行取款�民币15000元，于2015年8月16日及8月17日共在中国邮政储蓄银行取款人民币27000元，合共取款人民币42000元。
（三）鉴定意见
1.广东省江门市公安司法鉴定中心出具的江公司鉴（理化）字[2015]1464号、[2016]10012号《理化检验鉴定报告》证实：公安人员从陈伟瑜处缴获的白色晶体净重1000克、白色晶体净重1010克、白色晶体净重1000克、白色晶体净重1000克、白色晶体净重1000克、白色晶体净重1000克、白色晶体净重1000克、白色晶体净重1010克、白色晶体净重1010克、白色晶体净重1010克、白色晶体净重1000克，均检出氯胺酮成分。上述检材中的氯胺酮成分含量分别为73.1%、72.3%、68.5%、76.5%、73.5%、70.0%、73.7%、72.9%、75.1%、71.3%、63.5%。
2.台山市公安局南门派出所出具的《尿液检验结果报告书》证实：陈伟瑜对毒品氯胺�呈阳性反应；陈某对毒品氯胺酮呈阳性反应。
（四）证人陈某的证言：2015年7月中旬的一天下午，李某志电话联系我说，让我一起到惠州走一回，回来后给我好处，我就跟着去了，获得了500元报酬。2015年8月17日17时许，陈伟瑜电话联系我，又叫我去，我同意了。当日20时许，李某志驾驶号牌为粤Ｊ×××××的本田牌黑色雅阁小汽车接我，陈伟瑜坐副驾驶的位置，我上车后坐在后座，后排左侧放着一个里面可能装有钱的红黑色背包。上车后，李某志给了我一小包用透明密封袋包装的毒品氯胺酮吸食，我接过那包氯胺酮并放进了裤袋。我们三人从开平市水口镇上高速公路，在上高速公路前，因李某志要吃东西，换了陈伟瑜开车，李某志则坐在副驾驶室，后来又换回李某志开车。途中，陈伟瑜接了一个电话，说上次接应的“明仔”因吸毒被抓，待会在收费站会有�他人等候。此时我才意识到李某志他们要去购买毒品。差不多到惠东收费站时，陈伟瑜接了一个电话，他用粤语跟对方说已到达。下高速公路后，一名年约30岁的男子驾驶一辆丰田牌红色小车在等候，那人驾车在前面带路，将我们带至一个农村的村口，后李某志和陈伟瑜就上了那名男子的车。李某志下车前让我“醒目点”，即怕黑吃黑，被他人抢了车上的钱。李某志二人离开后，我一人在车上吸食氯胺酮。约过了三四十分钟，李某志和陈伟瑜二人坐那名男子的车回来，李某志打开左侧后车门，将那个红黑色背包放到车后排我的旁边，此时我从背包中闻到一股氯胺酮的味道，我就肯定李某志二人此次是来购买氯胺酮。后陈伟瑜也上了副驾驶位，李某志则从驾驶座下拿出一个黑色的布袋，再走向那名男子并将布袋交给了那名男子才回到车上。后李某志驾车搭载我与陈伟�按原路返回，我在车上睡了一觉。当行至司前高速路口时，我突然被敲车窗的声音惊醒，后我与陈伟瑜当场被公安人员控制，我当时没有见到李某志，估计是逃跑了。公安人员当我的面，对小汽车进行搜查，公安人员当场打开李某志放上车的那个背包先后给我与陈伟瑜看，我见到里面有11条用透明密封袋包装的氯胺酮。公安人员从我裤袋搜出我在车上吸食的那包氯胺酮。我不知道陈伟瑜有没有贩卖毒品，李某志则贩卖过多次氯胺酮给我。
经辨认照片，陈某辨认出陈伟瑜、李某志；指认出公安人员从小汽车后座书包内缴获的氯胺酮、号码为188××××0349的手机、人民币100元、其与李某志、陈伟瑜到惠东县购买氯胺酮时驾驶的号牌为粤Ｊ×××××的本田牌小汽车，被公安人民抓获的地点、从其身上缴获的氯胺酮。
（五）上诉人陈伟瑜的供述：2015年4月�，李某志提出贩卖毒品氯胺酮挣钱，我同意了。我们二人通过一名叫“小光”的男子，得知惠东县有一名叫“明仔”的男子贩卖氯胺酮。我们二人取得了“明仔”的联系方式后，于同年7月份一起在“明仔”处购买了氯胺酮用于贩卖，我购买毒品的钱是我在开平市赌场内放高利贷赚回来的。待购买的毒品卖完后，我想继续购买毒品贩卖就电话联系“明仔”，电话没人接听我就在“明仔”的QQ上留言让他找我。直到2015年8月16日，“军仔”登录“明仔”的QQ告诉我，“明仔”被抓，他也有氯胺酮贩卖。于是我与“军仔”约定，2015年8月17日在惠东县白花镇另外一个村口，以22元每克、22000元每公斤的价格向“军仔”购买氯胺酮。后我与李某志商定，我购买3公斤氯胺酮，李某志购买8公斤氯胺酮。为购买毒品，我于8月17日从中国农业银行和邮政银行取款66000元作为毒资。李某志也从银行取了176000元出来。2015年8月18日凌晨0时许，我与李某志、陈某三人在惠州购买了约11公斤的氯胺酮后，李某志驾驶他号牌为粤Ｊ×××××的本田牌雅阁黑色小汽车搭载我与陈某从惠州市回开平市。我坐在汽车的副驾驶位，陈某躺在小汽车的后排位置上，而购买的毒品则被装在一个红黑色的背包内，背包放在副驾驶位后面放脚的位置处。李某志驾车从惠东县大岭高速收费站上高速，途径惠州、东莞、广州、佛山，后从佛开高速公路到达司前高速收费路口。当日2时30分许，李某志在司前高速收费出口附近停车，我与李某志二人下车方便时，公安人员上前表明身份后将我与陈某二人抓获，李某志则逃跑了。后公安人员在号牌为粤Ｊ×××××小汽车的副驾驶位后面位置缴获那个装有约11公斤氯胺酮，在副驾驶位前的储物箱内搜出我钱包，我钱包内有5400元人民币和农业银�卡、邮政储蓄银行卡、农村信用社银行卡各一张，在副驾位车门的储物阁处搜出我号码为158××××6660的三星牌手机，从汽车的扶手箱位置搜出李某志使用的三星牌金色S6手机一台。号牌为粤Ｊ×××××的小汽车是李某志所有的。被缴获的氯胺酮是我与李某志二人一起购买的，当中3公斤是我所有的，另8公斤是李某志所有。我购买氯胺酮的66000元是我第一次卖毒品所得的57000元加上我存下来的9000元。那66000元当中，约二三万元是我放在家里的，其余钱则从中国农业银行和中国邮政银行内支取出来的。陈某是李某志叫去帮忙负责看管李某志的小汽车和购买毒品的毒资。我们二人每次去购买毒品前，李某志均会让陈某到他宿舍说购买毒品的事，陈某每次均同意一起去购买毒品。因每次购买完毒品回到开平市后，李某志都给500元和约10克氯胺酮给陈某作为报酬。我贩卖氯胺酮时，零售是以50元每克的价格贩卖；购买50克以上的是以40元每克的价格贩卖。我曾在开平市雅致酒店向“小光”、“长毛南”及二三名不知名男子贩卖过氯胺酮。贩卖至今共贩卖了一公斤。
经辨认照片，陈伟瑜辨认出李某志、陈某；指认出其与李某志、陈某到惠东购买毒品时驾驶的号牌为粤Ｊ×××××的本田牌小汽车、其使用的号码为158××××6660的三星牌手机、手机联系人中“明仔”的联系电话为152××××4320、“军仔”的联系电话为134××××8521、其与李某志、陈某到惠东县购买的毒品氯胺酮、其被公安人员缴获的公民身份证和银行卡、汽车的钥匙、其与李某志、陈某去惠东县购买毒品途中为汽车加油和高速收费的票据、被公安人员抓获时的现场照片。
对于上诉人陈伟瑜所提上诉意见及其辩护人所提辩护意见，经查：陈伟瑜与他人结伙共同前往惠东�购买毒品，并驾驶车辆将所购买的毒品从惠东县运往开平市，该事实得到通行费发票联、侦查机关的抓获经过、鉴定意见、陈某证言、陈伟瑜供述及相关辨认笔录等证据证实，其行为已经构成运输毒品罪，并应对公安人员当场从其所驾驶车辆内查获毒品氯胺酮11040克负责。陈伟瑜及其辩护人所提陈伟瑜的行为构成非法持有毒品罪、只应对3000克的氯胺酮负责的上诉理由和辩护意见理据不足，不予采纳。陈伟瑜及其辩护人所提11040克氯胺酮中只有3000克属其所有的上诉理由和辩护意见，经查与在案部分证据印证，不排除上述部分毒品系其他同案人所有的可能性，一审判决对此已予以认定并在量刑时对其酌情从轻处罚。
本院认为：上诉人陈伟瑜违反国家禁毒法律规定，非法运输毒品氯胺酮，数量大，其行为已构成运输毒品罪。陈伟瑜曾因故意犯罪被判处有期徒刑�在刑罚执行完毕后五年内又犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。陈伟瑜到案后如实供述自己罪行，依法可以对其从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人陈伟瑜及其辩护人所提上诉、辩护意见均理据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 洪嘉忠
审判员 林铠芳
审判员 孙玟生
二〇一六年十二月二十日
书记员 洪锐英