重庆市九龙坡区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）渝0107刑初893号
公诉机关重庆市九龙坡区人民检察院。
被害人舒某，男，汉族，1974年8月22日出生，住重庆市九龙坡区。
被害人魏某，男，汉族，1985年11月12日出生，住重庆市大足区。
被告人陈伟，男，汉族，1990年1月14日出生于重庆市彭水县，初中文化，无业，住重庆市彭水县。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年2月22日被羁押，次日被刑事拘留，3月26日被逮捕。现押于本区看守所。
被告人张宇航，男，汉族，1985年3月13日出生于重庆市涪陵区，初中文化，无业，住重庆市涪陵区。因犯抢劫罪，于2006年10月1日被广东省东莞市人民法院判处有期徒刑三年，2009年5月31日刑满释放。因犯非法拘禁罪，于2013年5月15日被重庆市渝北区人民法院判处有期徒刑九个月，2013年8月8日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年9月29日被羁押，次日被取保候审，2016年6月14日被逮捕。现押于本区看守所。
被告人刘永生，男，汉族，1997年5月21日出生于重庆市武隆县，初中文化，无业，户籍所在地重庆市武隆县，住重庆市南岸区。因故意伤害他人，于2015年9月24日被重庆市公安局九龙坡区分局决定行政拘留十五日并处罚款一千元。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年10月9日被取保候审，2016年6月14日被逮捕。现押于本区看守所。
辩护人李廷国，重庆星空律师事务所律师。
重庆市九龙坡区人民检察院以渝九检刑诉[2016]710号起诉书及渝九检刑变诉[2016]710-1号变更起诉决定书指控被告人陈伟、张宇航、刘永生犯故意伤害罪，于2016年7月14日、7月15日向本院提起公诉及变更起诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市九龙坡区人民检察院指派代理检察员韩某出庭支持公诉，上列被害人、被告人及辩护人均到庭参加诉讼。本案经依法延期审理。现已审理终结。
重庆市九龙坡区人民检察院指控，2015年9月23日2时许，被告人刘永生在重庆市九龙坡区袁家岗中新城上城欢乐迪KTV楼下广场附近，因启动摩托车声音大，与保安魏某发生口角纠纷，随后刘永生邀约被告人陈伟、张宇航到达现场，陈伟持刀、张宇航持钢管、刘永生使用拳头与保安魏某、舒某等人进行斗殴。陈伟持刀将舒某捅伤，致腹部裂伤伴空肠破裂及后腹膜血管破裂，陈伟持刀将魏某划伤，致右胸部、左上臂裂创。
2015年9月23日，公安人员将刘永生电话传唤到案；2015年9月29日，公安人员将张宇航电话传唤到案；2016年2月22日，陈伟自动向公安机关投案。三人到案后，均如实供述了上述事实。
经重庆市公安局九龙坡区分局物证鉴定所鉴定，舒某的损伤程度属重伤二级，魏某的损伤程度属轻微伤。
针对上述指控，公诉机关向本院提交了被告人供述、被害人陈述、证人证言、指认现场笔录、辨认笔录、鉴定意见等证据材料。公诉机关认为，被告人陈伟、张宇航、刘永生故意伤害他人身体，致一人重伤、一人轻微伤，三被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究三被告人的刑事责任。被告人张宇航曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，应当从重处罚。被告人陈伟、张宇航、刘永生自动投案，到案后如实供述自己的罪行，是自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻处罚。
被告人陈伟对指控的事实及罪名均无异议。
被告人张宇航对指控的事实及罪名均无异议，辩解本案系刘永生引发，陈伟不是他邀约的，被害人的伤不是他直接造成而是陈伟造成的，他是从犯，被害人有过错，他在犯罪后投案自首，希望法庭减轻或免除处罚。
被告人刘永生对指控的事实及罪名均无异议。辩护人认为刘永生没有前科，在案发后投案自首，且刘永生的亲属对被害人进行了赔偿并得到谅解，建议法庭对刘永生从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2015年9月23日凌晨2时许，被告人刘永生在重庆市九龙坡区袁家岗中新城上城欢乐迪KTV楼下广场附近，因启动摩托车声音大，与保安被害人魏某发生纠纷，随后刘永生邀约被告人陈伟、张宇航来到现场，陈伟持刀、张宇航持钢管、刘永生使用拳头与保安被害人魏某、舒某等人打架。在此过程中，陈伟持刀将舒某捅伤，将魏某划伤。经鉴定，被害人舒某因外伤致腹部裂伤伴空肠破裂及后腹膜血管断裂，其损伤程度属重伤二级；被害人魏某因外伤致右胸部、左上臂裂创，全身累计遗留12.5cm皮肤瘢痕，其损伤程度属轻微伤。
2015年9月23日，被告人刘永生接民警电话通知后到公安机关接受调查。2015年9月29日，被告人张宇航接民警电话通知后到公安机关接受调查。2016年2月22日，被告人陈伟自动向公安机关投案。三人到案后，均如实供述了上述事实。
审理中，被告人刘永生的亲属代其赔偿了被害人舒某、魏某9万元，并得到谅解。
上述事实，被告人陈伟、张宇航、刘永生在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书、户口材料、强制措施材料，捉获经过、到案经过，指认现场笔录及照片，辨认笔录及照片，病历材料，鉴定委托书、司法鉴定意见书、通知书，行政处罚决定书，前科材料，赔偿协议、收条及谅解书，被害人舒某、魏某的陈述，证人赵某、孙某、傅某、邵某1、邵某2的证言，被告人陈伟、张宇航、刘永生的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人陈伟、张宇航、刘永生故意伤害他人身体，致一人重伤，三被告人的行为均已构成故意伤害罪，依法应予处罚。被告人张宇航曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人陈伟、张宇航、刘永生犯罪以后自动投案并如实供述自己的罪行，是自首，依法可对三被告人从轻处罚。公诉机关的指控成立。被告人刘永生的亲属代其对被害人进行了赔偿并得到谅解，可予酌情从轻处罚。根据被告人刘永生的犯罪情节、认罪态度及已对被害人进行赔偿并得到谅解等情况，可对其适用缓刑。被告人刘永生的辩护人的辩护意见成立，本院予以采纳。
关于被告人张宇航辩解他是从犯的意见，经查，被告人张宇航在本案中积极参与，在本案中并非居于次要地位，不是从犯，故张宇航的上述意见不能成立，本院不予采纳。关于被告人张宇航辩解被害人有过错的意见，经查，本案现有证据并不能证实被害人先动手打到了被告人刘永生，不能认定被害人有过错，张宇航的上述意见不能成立，本院不予采纳。根据张宇航在本案中的犯罪情节等，不能对其减轻或免除处罚，故张宇航提出对其减轻或免除处罚的意见不能成立，本院不予采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人陈伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月22日起至2019年5月21日止。）
二、被告人张宇航犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共折抵2日，即自2016年6月14日起至2019年9月11日止。）
三、被告人刘永生犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第五中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王善祥
人民陪审员 聂 为
人民陪审员 王新华
二〇一六年十二月十五日
书 记 员 夏菁菁