浙江省临安市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）杭临昌商初字第237号
原告邵小平
委托代理人白琪玉，临安市天鸿法律服务所法律工作者
被告邵小平
被告刘国成
被告汤南花
被告刘国成、汤南花委托代理人黄选平，临安市金龙法律服务所法律工作者。
原告邵小平与被告邵小平、刘国成、汤南花民间借贷纠纷一案，于2014年10月9日向本院提起诉讼，本院同日立案受理后依法适用简易程序，由审判员张琼华独任审理。后因被告邵小平涉嫌非法吸收公众存款罪，本院依法将本案中止审理。被告邵小平被判处刑罚后，本院依法将本案恢复审理，并于2015年9月8日在浙江省杭州市东郊监狱公开开庭进行了审理。原告邵小平及委托代理人白琪玉、被告邵小平、被告刘国成、汤南花的委托代理人黄选平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告邵小平起诉称：原告是清凉峰镇村人，被告邵小平是清凉峰镇村人，也是昌西新型墙体材料有限公司的股东，与原告熟悉多年。2014年2月17日，被告邵小平承建龙岗镇汤家湾村委办公楼工程购买钢材需用资金，由被告刘国成、汤南花担保向原告借款200000元，借期约定2个月，到2014年4月17日归还，有经被告邵小平、刘国成、汤南花签字确认的借条为凭。虽然借条上未明确约定利息，但口头讲好按月息两分计算。借款以现金形式交付被告邵小平。被告邵小平收到借款后，未按约定归还款项，原告数次催讨，也向两担保人催讨，但未果。原告认为与三被告之间形成的担保民间借贷关系明确，证据确凿，合法有效。根据《中华人民共和国合同法》第107条、第206条和《中华人民共和国担保法》第18条、第19条、第21条的规定，向法院提起诉讼，请求法院依法判令：1、被告邵小平偿还借款本金200000元及逾期付款利息损失按照月利率壹分计算到款项付清为止（其中到2014年10月8日的利息损失为11400元）；2、被告刘国成、汤南花对被告邵小平的上述付款承担连带清楚责任；3、被告承担本案诉讼费。
原告邵小平为证明其诉称事实，向本院提交2014年2月17日借条一份及浙江省农村合作金融机构分户明细对账单一份，欲证明款项的来源及款项资金未付。
被告邵小平辩称：原告陈述的借款，以及被告刘国成、汤南花担保属实。汤家湾村也欠我工程款。我现在在监狱中，我出去后或者通过我的信札让村里付掉，即便这200000元本息还清，村里还需要付我相当一部分钱。
被告邵小平未向本院提交证据。
被告刘国成、汤南花辩称：两被告当时担保的目的是为了村办公室建设的顺利进行。据说原告的钱已经付给了邵小平，今天要求借款人邵小平参加诉讼，为了让原告与被告邵小平直接协商。被告刘国成、汤南花没有责任，因为被告邵小平已经被刑事处罚了。
被告刘国成、汤南花未向本院提交证据。
为了查明本案事实，本院依法调取了（2014）杭临刑初字第873号案卷中部分相关材料，包括被告邵小平刑事判决书、询问笔录、案涉借款借条复印件、邵小平案被害人损失汇总清单等各一份。
对原告邵小平提交的证据和法庭依法调取的证据，经庭审质证，本院审核，现认证如下：
一、原告提交的证据，被告邵小平认为证据属实，没有异议，借条是自己所写，被告刘国成、汤南花也是亲笔签字。被告刘国成、汤南花无异议。本院对该证据的证明效力予以确认。
二、对本院依法调取的证据材料，原告对真实性没有异议，但认为刑事判决书上将案涉200000元认定为赃款没有依据，被告邵小平也承认该借款是借去买建筑材料的。被告邵小平、刘国成、汤南花均无异议，本院对该组证据的证明效力予以确认。
根据上述有效证据及当事人庭审陈述，本院认定本案事实如下：
2014年2月17日，被告邵小平向原告邵小平借款200000元，双方约定借款期限两个月，并出具借条一份，借条载明：兹有清凉峰镇新峰村邵小平向伸民村邵小平借到人民币贰拾万元整（200000），用途龙岗汤家湾村委办公楼工程投资材料款，借款日期2014年2月17日至2014年4月17日归还。被告刘国成、汤南花以担保人身份在该借据上签名确认，担保人刘国成在借条主文后另加一句：按合同支付的工程款。2014年5月20日，被告邵小平因涉嫌非法吸收公众存款的犯罪行为主动向临安市公安局投案自首，2014年5月21日被临安市公安局刑事拘留，2014年6月26日被逮捕。2015年1月28日，被告邵小平被临安市人民法院以（2014）杭临刑初字第873号刑事判决书，认定为非法吸收公众存款罪，处以其有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币60000元。（2014）杭临刑初字第873号刑事判决书认定：2007年至2014年5月间，被告人邵小平以经营临安市昌西新型墙体材料有限公司、承包建筑工程资金紧张等需要借款为由，承诺支付1%到9%不等的利息，先后向童小青、许治平、邵小平（与被告人邵小平同名）等20余名社会不特定对象吸收存款7300000余元，所得资金被其用于生产经营、归还债务、支付利息，造成被害人损失5600000余元。其中被告人邵小平共向原告借款本金400000元，还本100000元，付息60000元，损失240000元（包括案涉200000元借款）。被告邵小平现在杭州市东郊监狱服刑。2014年10月9日，原告邵小平向本院起诉，请求法院支持其如上诉讼请求。
本院认为：合法的债权债务关系受法律保护。被告邵小平与原告邵小平之间于2014年2月17日发生的200000元借款合同关系，已经被临安市人民法院（2014）杭临刑初字第873号刑事判决书认定为属于被告邵小平非法吸收公众存款的犯罪行为，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（三）、（四）、（五）项之规定，该行为属于违反国家法律强制性规定，以合法形式掩盖其非法目的，损害社会公共利益的犯罪行为。因此，原告邵小平与被告邵小平之间发生的借款200000元的合同属于无效的合同，且（2014）杭临刑初字第873号刑事判决书在判决主文中明确责令被告邵小平将包括案涉借款200000元在内的违法所得退赔给包括原告邵小平在内的各被害人。因此，原告邵小平以民间借贷纠纷为由向本院起诉，主张被告邵小平归还案涉200000元借款，无相应的事实和法律依据，本院不予支持。因原告邵小平与被告刘国成、汤南花之间存在担保合同关系。根据《中华人民共和国担保法》的相关规定，原告邵小平与被告邵小平关于案涉200000元借款行为已被认定为非法吸收公众存款罪的犯罪行为，该主合同无效，导致担保合同无效。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八条规定，主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。原告邵小平与被告邵小平发生案涉借款200000元，由被告刘国成、汤南花提供担保的行为，在原告邵小平与被告邵小平发生案涉200000元借款的过程中，因被告刘国成、汤南花的担保行为足以使原告邵小平产生信任或者低估借款给被告邵小平行为的风险，故被告刘国成、汤南花对原告邵小平借款200000元提供担保的行为存在过错，依法应承担不能清偿借款债务部分三分之一的法律责任。被告刘国成、汤南花辩称借款人邵小平已经被刑事处罚了，两被告没有责任的意见，本院认为该辩称意见无相应的法律依据，不予采信。原告邵小平与被告邵小平之间的借款合同系无效合同，且双方在借条中并未约定支付借款利息，因此原告邵小平主张按照月利率壹分即10‰，要求被告邵小平支付利息至款项付清时止的诉讼请求，本院不予支持。但原告邵小平与被告邵小平在借条中约定了借款归还的期限，被告邵小平至今仍未退赔原告该借款，无疑给原告造成了一定的经济损失，本院依法酌情参照中国人民银行公布的同期、同类、同档次贷款基准年利率4.86%，从借款逾期日，即2014年4月18日起计算逾期利息损失至判决确定债务履行日止（其中从2014年4月18日暂计算至2014年10月8日为4590元）。至于判决确定债务履行日至该款清偿之日止的债务利息，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条有强制性规定，应依据此规定履行。根据《中华人民共和国担保法》第十九条规定：当事人对保证方式没有约定或约定不明确的，按连带责任保证承担保证责任。案涉借条中，原告邵小平与被告刘国成、汤南花未在借条中约定担保的方式，依法应认定为连带责任保证。被告刘国成、汤南花在法律规定的连带责任保证范围内承担担保责任后，有权向债务人追偿。至于担保人刘国成在签字担保时书写的“按合同支付的工程款”这句话，本院认为此句话不属于《中华人民共和国担保法》第五条第一款所规定的担保合同另有约定的情形。综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（三）项、第（四）项、第（五）项、《中华人民共和国担保法》第五条、第十九条、第二十一条、第三十一条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一项之规定，判决如下：
一、被告刘国成、汤南花于本判决生效之日起十日内对被告邵小平借款本金200000元及逾期利息损失（按年利率4.86%从2014年4月18日计算至判决确定履行日止，其中暂计算至2015年10月8日为4590元）的三分之一，向原告邵小平承担偿还责任。
二、驳回原告邵小平的其他诉讼请求。
如果被告刘国成、汤南花未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费4471元，减半收取2235.5元，由原告邵小平娟负担1483元，由被告刘国成、汤南花负担752.5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费4471元。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后7日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理【浙江省杭州市中级人民法院开户行为工行湖滨分理处，户名浙江省杭州市中级人民法院，账号1202024409008802968）。
审判员 张琼华
二〇一五年九月三十日
书记员 蒋蓝天
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第五十二条【合同无效的法定情形】有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
二、《中华人民共和国担保法》
第五条【担保合同与主合同的关系以及担保合同无效后的法律后果】担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。
担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。
第十九条【保证方式没有约定或约定不明的推定】当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。
第二十一条【保证范围】保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
三、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》
第八条主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。