山东省高密市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）高民初字第4124号
原告逄福金
原告杜秀云
二原告委托代理人聂来宝，山东＊＊律师事务所律师。
被告李金钵
被告王桂芝
被告李鑫铭
三被告委托代理人张云征，高密＊＊法律服务所法律工作者。
原告逄福金、杜秀云与被告李金钵、王桂芝、李鑫铭民间借贷纠纷一案，本院于2013年10月29日受理后，依法由审判员单既莉独任审判，于2013年12月24日公开开庭进行了第一次审理，原告逄福金到庭参加诉讼、杜�云未到庭，二原告共同委托代理人聂来宝到庭参加诉讼，被告李金钵、王桂芝、李鑫铭未到庭，其共同委托代理人张云征到庭参加诉讼；后转为普通程序，依法组成合议庭，于2014年2月13日公开开庭进行了第二次审理，原告逄福金到庭参加诉讼、杜秀云未到庭，二原告共同委托代理人聂来宝到庭参加诉讼，被告李金钵、王桂芝未到庭，被告李鑫铭到庭参加诉讼，三被告共同委托代理人张云征到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2012年8月15日至8月23日，被告李金钵、高密市紫鑫泉投资有限公司向二原告总计借款本金400万元，并约定以房权证高密市第00357**号登记的房产作为抵押，李金钵与王桂芝是夫妻关系，该借款发生在夫妻关系存续期间，高密市紫鑫泉投资有限公司于2013年2月4日注销登记，被告李金钵、李鑫铭是高密市紫鑫泉投资有限公司的股东，二人是父子关系，该公司和个人财产无法区分；原告就还款事宜多次与被告协商未果。为维护原告的合法权益，特具状起诉，请求法院依法判令三被告偿还借款400万元及利息；判令被告李金钵将房权证高密市第00358**号的登记房产办理抵押权登记，原告对房权证高密市字第××号登记的房产享有优先受偿权。
被告李金钵辩称，借款是公司行为和李金钵本人的行为，王桂芝、李鑫铭是公司的业务员，属职务行为，不应承担还款责任。
被告王桂芝辩称，虽然收到款项，但是是经理李金钵委托代收，属职务行为，不应承担还款责任。
被告李鑫铭辩称，本案是公司行为，公司应成为本案的诉讼主体。请求法庭依法追加公司为本案被告；作为股东只有在投资不到位的情况下，才能由其还款；（2013）高民初字第4123号卷宗的内容是本案400万元的利息积累及另外部分本金的总和，请求二案合并审理。
经审理查明，二原告系夫妻关系；被告李金钵系高密市紫鑫泉投资有限公司（下称紫鑫泉公司）的股东和法定代表人，被告李鑫铭系紫鑫泉公司的股东，李金钵与李鑫铭系父子关系。
2012年8月15日二原告与被告李金钵、紫鑫泉公司签订借款协议证明一份，约定二被告借原告款项1100000元，借款日期为2012年8月15日，未约定使用期限，月利率1.8%。该款由原告逄福金的妹妹逄美娟于2012年8月11日通过农业银行和农村信用社分别转帐至被告王桂芝账号1000000元和被告李鑫铭账号100000元。
2012年8月23日二原告与被告李金钵、紫鑫泉公司签订借款协议证明一份，约定二被告借原告款项1100000元，借款日期为2012年8月23日，未约定使用期限，月利率1.8%。原告逄福金于2012年8月23日通过农村信用社转帐至李鑫铭帐户1100000元。
2012年8月4日原告逄福金通过农村信用社转帐至李�铭帐户800000元，后于2012年8月23日二原告与被告李金钵补签借款协议证明一份，约定被告借原告款项800000元，借款日期为2012年8月23日，未约定使用期限，月利率1.8%。2012年8月4日至8月22日的利息已结清。
2012年8月7日原告逄福金及其妹逄美娟分别通过农村信用社转帐至李鑫铭帐户900000元和100000元。2012年8月23日二原告与被告李金钵补签借款协议证明一份，约定被告借原告款项1000000元，借款日期为2012年8月23日，未约定使用期限，月利率1.8%。2012年8月7日到8月23日的利息已结清。
（2013）高民初字第4123号借贷纠纷案中（本案原告就该4000000元利息及部分本金另案起诉本案被告）查明，被告借款后从2012年8月23日开始未实际偿付利息，在2012年9月23日至2013年9月23日期间，以重新出具借条的方式对该4000000元的到期利息予以结算。
被告紫鑫泉公司、李金钵为原告出具证明一份，将�金体名下的位于高密市密水街道顺河路（南）278号1幢1号营业房（华联商厦北侧顺河路西，房权证号为高密市字第××号）一处为其借款提供抵押，但未进行抵押登记。
高密市工商行政管理局的查询资料载明，紫鑫泉公司于1998年1月1日成立，注册资金1000000元，属有限责任公司，股东为李金钵和李鑫铭，二人分别出资650000元和350000元。紫鑫泉公司于2012年1月6日被高密市工商行政管理局依法吊销营业执照。该公司于2012年3月28日召开股东会决议解散公司，并成立由李金钵、李鑫铭组成的清算组于2012年3月28日开始清算，于2012年4月1日在联合日报公告公司债权人申报债权。截止到2013年1月30日公司债权债务清算完毕，剩余财产998300.60元，由股东李金钵、李鑫铭按出资比例分配；注销后若有漏债均由投资人以投资额为限按出资比例承担。2013年2月4日紫鑫泉公司被注销。原告的�权未在公司清算范围内。
二原告主张被告李金钵与王桂芝系夫妻关系，被告不予认可，原告提交王桂芝的录音材料一份，在该录音中，在原告一再强调李金钵与王桂芝系夫妻关系时，王桂芝未做出明确回答。
上述事实，有原告提交的借款协议证明、借款凭证各四份及个人业务转帐回单四份、证明和房权证各一份、公司注销登记情况、股东名录，录音材料各一份及原、被告陈述为证，足以认定。
本院认为，李金钵与紫鑫泉公司作为共同借款人与原告签订借款合同，双方形成民间借贷法律关系。原告履行了交付款项的义务后，被告应按约定偿付借款；双方未约定还款期限，原告可随时要求借款人偿还借款。双方约定的利率符合法律规定，对其本院予以支持，至2013年9月23日的利息双方已结算，故利息可从2013年9月24日开始计算。
本案双方对借款事实无争议，焦点集中在责任的承担上，这涉及有限责任公司在被吊销营业执照，作为清算组成员的股东对在清算过程中新欠债务是否负有偿还责任。
我国《公司法》第20条规定：公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任；第187条第三款规定：清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动。公司财产在未依照前款规定清偿前，不得分配给股东；第190条第三款规定：清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第十一条：公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十六条的规定，将公司解散清算事宜书面告知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省�有影响的报纸上进行公告。
清算组未按照前款规定履行通知和告知义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。
具体到本案，在紫鑫泉公司被吊销营业执照、组织清算过程中，作为清算组成员的股东，李金钵未向原告如实告知公司已被吊销营业执照、正在清算，仍然向原告借款，李鑫铭对借款事宜知悉且参与其中，报送清算报告隐瞒了向原告借款这一重要事实，骗取公司登记机关办理了法人注销登记，答辩时均以借款是公司债务为由抗辩，应认为是开展与清算无关的经营活动，将由其经手的数额巨大的借款遗漏清算也与常理不符；二人对原告损失的造成存在故意，是利用公司法人人格和股东有限责任以逃避债务的行为。被告李金钵、李鑫铭应对原告的债权承担偿还责任。
�鑫泉公司已注销，其主体资格已不存在，被告李鑫铭要求追加紫鑫泉公司为被告的请求，本院不予准许。
原告未提交有效证据证明被告李金钵与王桂芝系夫妻关系，故其主张该债务属李金钵与王桂芝夫妻共同债务、王桂芝应承担还款责任的诉讼请求，本院不予支持。
二原告主张的担保费，因双方未约定由被告承担，故本院不予支持。
被告李金钵自愿以其名下的房屋为原告的借款提供担保，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条规定，以建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。因双方未进行抵押登记，该抵押权并未设立。原告要求被告办理抵押权登记对该房屋优先实现债权的诉讼请求本院不予支持。
综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十一条、《中华人民共和国物权法》第�百八十七条、《中华人民共和国公司法》第二十条、第一百八十七条第三款、第一百九十条第三款的规定，判决如下：
一、被告李金钵、李鑫铭于判决生效后十日内偿还二原告逄福金、杜秀云借款本金4000000元及利息（本金4000000元，自2013年9月24日起至判决生效之日止，按双方约定月利率1.8%计算）；
二、驳回二原告其它诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费38800元，保全费5000元，共计43800元，由被告李金钵、李鑫铭负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。
审判长 展坤祥
审判员 曹 菲
审判员 李绍兴
二〇�四年二月十三日
书记员 訾然1