湖北省宜昌市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）鄂宜昌中刑终字第00075号
原公诉机关枝江市人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵冰洋，因涉嫌犯聚众斗殴罪，2012年1月9日被枝江市公安局取保候审，2013年8月13日被枝江市公安局刑事拘留，同年9月11日被依法逮捕。现羁押于枝江市看守所。
辩护人曹亚雄，湖北西陵律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）杨雷，因涉嫌犯聚众斗殴罪，2011年6月16日被枝江市公安局刑事拘留，同年7月16日被该局取保候审，2013年8月13日被枝江市公安局刑事拘留，同年9月11日被依法逮捕。现羁押于枝江市看守所。
上诉人（原审被告人）金红喜，因涉嫌犯聚众斗殴罪，2012年12月2日被枝江市公安局刑事拘留，2013年1月9日被该局取保候审，2013年8月13日被枝江市公安局刑事拘留，同年9月11日被依法逮捕。现羁押于枝江市看守所。
上诉人（原审被告人）肖某某，因涉嫌犯聚众斗殴罪，2013年8月13日被枝江市公安局刑事拘留，同年9月11日被依法逮捕。现羁押于枝江市看守所。
上诉人（原审被告人）熊某某，因涉嫌犯聚众斗殴罪，2013年8月21日被枝江市公安局刑事拘留，同年9月11日被依法逮捕。现羁押于枝江市看守所。
上诉人（原审被告人）曹兵，因涉嫌犯聚众斗殴罪，2013年8月4日被枝江市公安局刑事拘留，同年9月11日被依法逮捕。现羁押于枝江市看守所。
枝江市人民法院审理枝江市人民检察院指控被告人赵冰洋、杨雷、金红喜、肖某某、熊某某、曹兵犯聚众斗殴罪一案，于2014年1月15日作出（2014）鄂枝江刑初字第00007号刑事判决，被告人赵冰洋、杨雷、金红喜、肖某某、熊某某、曹兵均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2010年6月，被告人杨雷与许某某恋爱引发纠纷，许的表哥即被告人赵冰洋闻讯后给杨雷打电话，杨、赵二人在电话中因言语不和相互对骂、抖狠、叫板，之后几天杨、赵二人在电话中继续抖狠、发信息挑衅，赵冰洋邀约人员、准备砍刀等凶器，杨雷也在车上放了两根撬棍，并将与赵冰洋叫板一事告知被告人金红喜，金劝杨算了。2010年6月8日凌晨，赵冰洋从枝江市马家店城区一网吧出来买夜宵时发现杨雷驾驶的鄂E620**白色桑塔纳轿车后，立即纠集正在网吧上网的“星伢子”、“廖伢子”等人，由赵冰洋驾驶租来的海马轿车追赶杨雷，杨雷发现后开车逃跑，在追赶过程中，杨雷电话告诉金红喜说赵冰洋等人开车追他要搞他的人，金红喜叫杨雷把车开到枝江市公安局马家店派出所门口，同时邀约被告人肖某某、熊某某、曹兵三人，由曹兵开车来到派出所门口后，金红喜问杨雷情况，杨雷说没看见对方的车及人，金红喜等人担心对方在别处守着就与杨雷一起，两辆车在街上转了一圈，还是没看见对方的车及人，金红喜就说不要找了，送杨雷回家。金红喜等人将杨雷送到马家店城区318国道天桥下后，杨雷继续往江口方向开去，金红喜四人将车停下商量准备去马家店滕家河村曹某某家打牌。凌晨1时许，赵冰洋一伙开车沿318国道回七星台，走到马家店滕家河村曹某某家附近时，又发现杨雷驾驶的白色桑塔纳轿车，就想将杨雷的车逼停，杨雷发现后，迅速给金红喜打电话，说他的车又被赵冰洋一伙追上并被逼到曹某某家门口，要金赶快过去帮忙，金红喜一伙连忙开车赶过去。金红喜等人赶到曹某某家门前路上时，赵冰洋一伙正手持砍刀围着杨雷的车砍，杨雷倒车撞向赵冰洋的车，金红喜等人迅速下车手持钢管等与赵冰洋一伙相互砍杀，双方持械斗殴中，杨雷从地上捡起一把刀将赵冰洋砍伤，熊某某右手被对方人员砍伤。经法医鉴定，赵冰洋、熊某某均为轻微伤。
上述事实，有以下证据证实：
1、书证
人口详细信息，证明各被告人、证人的身份信息。
赵冰洋与杨雷的手机短信截图，证明2010年6月5日，二人互相斗狠、挑衅的内容。
2、证人证言
证人曹某某的证言，证明2010年6月8日凌晨1时许，其睡觉时被两车相撞的声音惊醒，起床后看见家大门处停有两辆车，有十几个伢子拿着刀在相互砍杀、追赶，打110报警；警察来后，在地上看到了有打断的刀、几滩血，撞掉的车保险杠、碎玻璃，白色桑塔纳的玻璃全破了，尾部与后面一辆车头撞过，后面车头被撞得稀烂，在后面一辆车上找到了一个被砍伤的年轻男伢子。
证人许某某的证言，证明2010年3月份其与杨雷认识后，杨雷纠缠其做他的女朋友，未答应。当年6月5日，杨雷继续纠缠时，被其表哥赵冰洋知道，赵说要找杨雷问清楚，但许未将杨雷电话告知赵冰洋。2010年6月8日凌晨，许从其母亲的电话中得知赵冰洋被砍伤。
证人盛某某的证言，证明赵冰洋为其表妹的事与杨雷互相抖狠、对骂、叫板，并邀约人、准备刀，后来赵冰洋被砍伤、车被撞坏的事实。
证人欧某某的证言，证明2010年6月8日凌晨1点多，熊某某打电话说他受伤了，在医院里，要其送钱到医院，但没说是什么原因受的伤。
证人董某某的证言，证明赵冰洋因赵的表妹与他人发生矛盾后电话找其借过刀，后听赵说赵与对方抖狠搞起来了，赵本人被砍伤的事实。
3、被告人的供述
被告人赵冰洋的供述和辩解，证明因杨雷要与其表妹许某某谈朋友，许不同意，其找杨时，双方抖狠、叫板，并准备凶器各自邀约人相互斗殴的事实。
被告人杨雷的供述和辩解，证明其与许某某谈恋爱发生纠纷，许的表哥赵冰洋与其电话联系时，双方发生冲突，对骂、挑衅、抖狠、叫板，其邀约金红喜，金又邀约肖某某等人持械与赵冰洋方发生斗殴致赵受伤的事实经过。被告人金红喜、肖某某、熊某某、曹兵的供述印证了上述事实。
4、鉴定结论
枝江市公安局刑事科学技术室法医学人体损伤程度鉴定书，证明赵冰洋的损伤程度为轻微伤，熊某某的损伤程度为轻微伤。
5、杨雷的辨认笔录，证明金红喜为同案嫌疑人；金红喜的辨认笔录，证明肖某某、曹兵、杨雷、熊某某为同案嫌疑人；许某某、盛某某的辨认笔录，证明杨雷为主要嫌疑人。
6、物证照片，证明案发时的现场状况、车辆被撞的状况及遗留的物证。
据此，原审人民法院判决如下：被告人杨雷犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年七个月。被告人金红喜犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月。被告人赵冰洋犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年二个月。被告人曹兵犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。被告人肖某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年七个月。被告人熊某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年七个月。
被告人赵冰洋以原判事实不清，系在最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部《关于敦促在逃犯罪人员投案自首的通告》期间投案，应考虑给予从宽处罚，原判量刑过重，请求适用缓刑为由提出上诉。
被告人杨雷、金红喜以原判事实不清，有立功情节，量刑过重为由提出上诉。
被告人曹兵、熊某某、肖某某以请求适用缓刑为由提出上诉。
辩护人曹亚雄以赵冰洋上诉的相同理由提出辩护意见。
经审理查明，原判认定上诉人赵冰洋、杨雷、金红喜、肖某某、熊某某、曹兵犯聚众斗殴罪的事实清楚，有一审开庭时出示、宣读的证人证言、书证等证据证实。二审期间，公安机关及张安平提供情况说明，证明上诉人赵冰洋系通告期间投案，但上诉人赵冰洋的自首情节一审已予认定。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，足以认定，本院予以确认。
本院认为，上诉人赵冰洋因纠纷邀约他人持械聚众斗殴，系首要分子；上诉人杨雷因纠纷邀约上诉人金红喜等人持械聚众斗殴，系首要分子；上诉人金红喜、肖某某、熊某某、曹兵积极参与斗殴，系积极参加者；上列六上诉人的行为均已构成聚众斗殴罪，依法应受刑罚处罚。上诉人赵冰洋、肖某某、熊某某能主动投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。上诉人杨雷归案后能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。关于上诉人杨雷、金红喜提出有立功情节的上诉理由，经查，无证据证实，本院不予采信。上诉人赵冰洋、杨雷、金红喜提出原判事实不清的上诉理由不能成立，本院不予采信。原审人民法院对各上诉人具有的从轻处罚情节已予认定并在量刑时已作考虑，各上诉人不符合刑法规定的缓刑条件，故其就量刑提出的上诉理由无事实和法律依据，本院不予支持。综上，原判认定的事实清楚，定罪准确，量刑适当，各上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴如玉
审判员 曹 萍
审判员 郑学明
二〇一四年五月八日
书记员 董 艳