上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0112民初5935号原告：上海荣和服饰有限公司，住所地上海市普陀区。法定代表人：蔡旭山，该公司总经理。‘委托诉讼代理人：傅丽娜，女，该公司员工。委托诉讼代理人：李浩，上海汉联律师事务所律师。被告：上海色度纺织品有限公司，住所地上海市闵行区。被告：涩度实业(上海)有限公司，住所地上海市奉贤区。被告：董敏，男，汉族，1965年6月20日出生，户籍地上海市。原告上海荣和服饰有限公司与被告上海色度纺织品有限公司(以下简称色度公司)、涩度实业(上海)有限公司(以下简称涩度公司)、董敏承揽合同纠纷一案，本院于2016年2月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告上海荣和服饰有限公司的委托诉讼代理人傅丽娜、李浩到庭参加诉讼。被告色度公司、涩度公司、董敏经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海荣和服饰有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告色度公司及涩度公司共同支付货款人民币(币种下同)357,426元；2、判令被告色度公司及涩度公司共同支付以357,426元为基数，自2015年5月30日起至本判决生效之日止，按每日千分之二计算的违约金；3.判令被告董敏对被告色度公司及涩度公司上述付款义务承担连带清偿责任。事实和理由：2014年6月11日，原告和被告色度公司签订纺织品委托加工协议书一份，约定由被告色度公司委托原告加工色度品牌内衣，具体型号、数量、价格依据各个交易合同约定。2014年5月26日，被告色度公司向原告订购价值386,080元的货物，原告履行交货义务后，被告色度公司仅支付货款180,824元(含预付款)，尚欠货款205,256元。被告董敏为了规避一人只能设立一个一人有限责任公司的规定，于2014年5月以杨清毅的名义成立了被告涩度公司，称以后以被告涩度公司名义和原告往来。同年11月13日，原告向被告涩度公司供货价值195,840元，被告涩度公司向原告出具对账单(入库单)，确认了原告的供货金额及被告的欠款金额。截至2015年5月，被告欠原告货款357,426元。被告色度公司为一人有限责任公司，被告董敏系其股东及法定代表人，被告涩度公司是被告董敏以他人名义设立，实际为被告董敏控制，被告色度公司与涩度公司同一办公地址，业务混同，应当对所欠原告货款承担共同支付责任。被告董敏作为两个一人公司股东及实际控制人，无法将其个人财产和公司财产进行区分，应对被告色度公司及涩度公司的债务承担连带责任。被告色度公司、涩度公司及董敏均未作答辩。原告上海荣和服饰有限公司为证明其诉称事实向本院提交证据如下：1.委托加工协议书复印件1份，证明原告与被告色度公司间的加工合同关系，合同约定了交货期限和违约责任；2.订单表及辅料订单明细表复印件1份，证明原告与被告色度公司间的交易惯例是先签订单后签合同，原料和辅料都是由原告提供，制表人是被告色度公司经办人张开群；3.对账单、入库单、库存明细1组，证明原告向被告涩度公司供货价值195,840元；4.付款凭证1组，证明被告色度公司于2014年7月18日向原告支付货款115,824元；被告涩度公司于2015年2月28日支付货款5,000元，2015年3月11日支付货款30,000元，2015年4月30日支付货款30,000元；5.货款支付协议1份，证明2015年2月12日，原告与色度公司对账确认，加工货款总金额为385,956.50元，已支付货款115,824元，剩余加工货款270,132.50元分期支付；代销库存总金额195,840元，于2015年3月、4月各一次付清；6.上海增值税发票1份，证明原告根据被告董敏要求向被告涩度公司开具增值税发票；7.支付货款计划复印件1份，证明2015年8月1日，被告色度公司确认欠原告货款357,426元未付；8.张开群证人证言1份，证明被告色度公司与涩度公司混同，证人以两被告名义向原告出具对账单。三被告均未对上述证据发表质证意见，亦未提交证据。本院对原告提交的证据认定如下：原告提交的证据3、4、5、6、8真实、合法，与本案有关联性，本院予以采信；证据1、2因原件遗失真实性无法核实，但结合本院采信的其他证据，能互相印证案件事实，故本院对证据1、2真实性亦予以采信；证据7原件遗失，其内容与本案有关联性，与其余证据间亦能互相印证，但其证明的2014年5月总价格金额386,080元与证据5原件385,956.50元稍有不符，本院采信证据5确认的金额，2014年11月代销货款总价格172,170元少于证据5确认金额195,840元，因原告承认发生了退货的事实，该部分金额本院采信证据7。本院经审理认定事实如下：2014年6月11日，原告与被告色度公司签订《纺织品委托加工协议书》一份，约定：被告色度公司委托原告加工生产色度品牌男女式内衣系列商品，协议有效期自2014年5月30日至2014年11月30日止；产品的名称、数量、单价、货款总价、交货日期、交货地址及其他交易条件，由双方在个别合同中予以规定。上述合同签订后，被告色度公司委托原告加工生产“色度”内衣。2015年2月12日，原告与被告色度公司签订《货款支付协议》一份，载明：一、生产加工货款总金额385,956.50元，已支付115,824元，剩余货款加工费270,132.50元；二、剩余货款加工费支付如下：2015年2月28日前支付30,000元，2015年3月30日前支付60,000元，2015年4月30日前支付60,000元，2015年5月30日前支付50,000元，2015年6月30日前支付剩余部分；三、代销部分库存1.代销库存总金额195,840元；2.2015年3月15日前库存清理完毕；3.库存销售等明细交予原告以备核实；4.色度公司将销售货款按二次现金结算，结算时间为2015年3月、4月各一次结清。该支付协议由被告色度公司盖章、被告董敏签字确认。上述支付协议签订后，被告涩度公司向原告合计支付货款65,000元。原告向被告涩度公司开具了金额50,000元的增值税专用发票。诉讼中，原告称因发生部分退货及货款支付，代销部分被告尚未支付的货款金额为152,170元。对此，原告提供《支付货款计划》复印件一份，被告色度公司盖章及被告董敏签字确认共计余354,726元尚未支付。另查，被告色度公司系一人有限责任公司，被告董敏系其股东及法定代表人。被告涩度公司系有限责任公司，杨清毅系其股东及法定代表人。本院认为，原告提供的证据证明原告与被告色度公司间的承揽合同关系成立，双方当事人均应恪守合同义务。被告色度公司出具的货款支付协议对所欠加工费及代销货款的金额进行了确认，本院对证据的认证意见已经对欠款金额作出认定，故被告色度公司的欠款金额合计为357,302.50元。被告色度公司应当对所欠货款承担支付义务。系争加工协议书未对逾期付款违约金进行约定，原告主张违约金之诉请本院难以支持。但被告色度公司未按照支付协议付款，显属不当，本院按照中国人民银行同期贷款基准利率判令赔偿原告逾期付款利息损失。被告色度公司系一人有限责任公司，被告董敏作为被告色度公司的股东不能证明公司财产独立于其自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。涉案《货款支付协议》、《支付货款计划》均系被告色度公司、被告董敏落款出具的，单凭被告涩度公司的付款记录及证人证言，尚不足以证明其与原告间承揽合同关系依法成立的事实。原告主张被告涩度公司是被告董敏以他人名义设立、实际由董敏控制，并与被告色度公司业务混同依据不足，本院难以采信。综上所述，原告诉请要求被告色度公司支付货款，本院予以支持，金额为357,302.50元。原告诉请要求违约金，本院酌情判决被告色度公司赔偿利息损失。原告诉请要求被告董敏承担连带责任，本院予以支持。其余诉请，因证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告上海色度纺织品有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海荣和服饰有限公司货款357,302.50元；二、被告上海色度纺织品有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海荣和服饰有限公司以357,302.50元为基数，自2015年5月30日起至本判决生效之日止，按照中国人民银行同期贷款基准利率计算的逾期利息；三、被告董敏对被告上海色度纺织品有限公司上述付款义务承担连带责任；四、驳回原告上海荣和服饰有限公司的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8,875.45元、财产保全费3,057.72元，合计11,933.17元，由被告上海色度纺织品有限公司、董敏共同负担(于本判决生效之日起十日内直接向原告支付)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  蒯滕健人民陪审员  邢美新人民陪审员  董孟范二〇一六年十一月二十一日书 记 员  姚 磊附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。二、《中华人民共和国公司法》第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。三、《最高人民法院关于适用%26lt;中华人民共和国民事诉讼法%26gt;的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。