安徽省肥西县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0123刑初159号
公诉机关安徽省肥西县人民检察院。
被告人蒋某，男，1990年4月15日生，汉族，务工，住山东省枣庄市滕州市。因本案于2015年10月28日被肥西县公安局刑事拘留，同年11月18日被该局逮捕。现押于肥西县看守所。
辩护人常爱民、章天宇，安徽天禾律师事务所律师。
被告人肖某，男，1988年12月19日生，汉族，务工，住山东省枣庄市滕州市。因本案于2015年10月11日被肥西县公安局刑事拘留，同年11月18日被该局逮捕。现押于肥西县看守所。
辩护人马锦程，北京盈科（合肥）律师事务所律师。
辩护人梅丽，安徽皖国泰律师事务所律师。
安徽省肥西县人民检察院以肥西检刑诉（2016）154号起诉书指控被告人蒋某、肖某犯盗窃罪，于2016年4月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年5月18日公开开庭审理了本案。肥西县人民检察院指派检察员李敏、代理检察员李梦微出庭支持公诉，被告人蒋某及其辩护人常爱民、章天宇、被告人肖某及其辩护人梅丽到庭参加诉讼，现已审理终结。
肥西县人民检察院指控，2015年8月份，被告人蒋某伙同被告人肖某利用肖某居民身份证在北京市四家银行办理一套四张银行卡以240元的价格卖给一求购银行卡的人。被告人蒋某在办理银行卡时，知道对方买卡可能用于实施违法犯罪活动，遂在中国农业银行北京六里桥支行办理银行卡时，用自己的手机号码办理了短信提醒业务，以便第一时间获取银行卡钱款进账的信息，意图占有对方钱财。
2015年9月18日13时许，被害人陈某报案至肥西县公安局称：其被一自称是合肥某消防队队长的人电话诈骗91200元，并通过网银支付向对方提供的开户人为肖某的中国农业银行卡（62×××70）转账91200元。肥西县公安局民警接警后及时对涉案银行账户进行冻结。同日，被告人蒋某在山东老家收到涉案银行卡进账91200元信息后，立即对该银行卡进行电话挂失，随后赶赴北京与被告人肖某会面商讨将卡内的现金取出。2015年9月19日，被告人肖某持身份证到中国农业银行柜台进行挂失、补办银行卡。补卡完毕后，肖某在银行柜台填写业务单据想要取出20000元钱时，因该涉案银行卡已被冻结，被告人肖某、蒋某取钱未果。
2015年10月10日、27日，被告人肖某、蒋某分别被公安机关抓获归案。
公诉机关提供的证据有，1、人口信息、归案经过等书证和物证：中国农业银行卡一张；2、证人丘某的证言；3、被害人陈某的陈述；4、被告人蒋某、肖某的供述和辩解；5、肥西县公安局制作的勘验、检查笔录，辨认笔录；6、视频资料：光盘一张。
公诉机关认为，被告人蒋某、肖某以非法占有为目的，以人民币91200元为盗窃目标，采用秘密手段，密谋盗窃他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人蒋某、肖某已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂，依据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，可以从轻或者减轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人蒋某、肖某对公诉机关指控的事实均予以供认，未作辩解。
被告人蒋某的辩护人提出，被告人蒋某盗窃金额应为人民币2万元，不能以银行卡内余额91200元认定盗窃金额。被告人蒋某属于犯罪未遂，且未造成损失后果。到案后如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，有真诚的悔罪表现。同时系初犯、偶犯，犯罪情节较轻，主观恶性和社会危害性较小，恳请对其从轻或减轻处罚，并宣告缓刑。
被告人肖某的辩护人提出，起诉书认定被告人以91200元为盗窃目标缺乏事实依据，在犯罪中属于犯罪未遂，在共同犯罪处于从犯地位，且系初犯、偶犯，主观恶性小，有准备投案情形，社会危害性小，未造成他人经济损失。建议对其从轻处罚。
经审理查明，2015年8月份，被告人蒋某伙同被告人肖某利用肖某的居民身份证，在北京市中国农业银行北京六里桥支行等四家银行办理四张银行卡，并以240元的价格卖给一求购银行卡的人。被告人蒋某在出售银行卡时发现，对方买卡可能用于违法犯罪活动，遂在中国农业银行北京六里桥支行办理银行卡时，用自己的手机号码办理了短信提醒业务，以便第一时间获取银行卡钱款进账信息，意图占有对方钱财。
2015年9月18日13时许，被害人陈某被一自称是合肥某消防队队长的人电话诈骗91200元，并通过网银支付向对方提供的开户人为肖某的中国农业银行卡（62×××70）转账91200元。陈发现被骗后遂报案至肥西县公安局。肥西县公安局民警接警后及时对涉案银行账户进行冻结。同日，被告人蒋某在山东收到涉案银行卡进账91200元信息后，立即对该银行卡进行电话挂失，随后赶赴北京与被告人肖某预谋将卡内的现金取出。次日，被告人肖某持身份证到中国农业银行柜台进行挂失、补办银行卡。补卡完毕后，被告人肖某在银行柜台填写业务单据时企图取款20000元，因该银行卡已被冻结，被告人肖某、蒋某取款未果。
2015年10月10日和27日，被告人肖某、蒋某分别被公安机关抓获归案。
证明以上事实的证据有：
1、物证、书证
受案登记表、立案决定书，证实该案系被害人陈某报案至肥西县公安局；
人口信息，证实被告人蒋某、肖某的身份情况，符合刑事责任追究年龄；
归案经过，证实两被告人系网上追逃被抓获归案；
转账记录，证实农业银行转账信息，自陈某处转账肖某北京分行91200元；
农业银行业务办理资料，证实被告人肖某办理银行卡信息，共办理8张农业银行卡，同时证实2015年9月19日被告人肖某对涉案的银行卡办理挂失换卡业务；
扣押决定书、扣押清单、发还清单、取款回单，证实自被告人肖某处扣押银行卡2张，并从涉案银行卡中取款人民币91200元，后将91200元发还给陈某；
证明，证实合肥市消防支队没有委托代购帐篷；
协助冻结财产通知书回执，证实涉案银行卡被肥西县公安局依法冻结和解除冻结的情况；
物证，涉案农业银行卡一张。
肥西县公安局制作的勘验、检查笔录
现场图1份，照片若干张，证实陈某被骗时所在办公室、转账电脑、诈骗短信及肖某处扣押农行卡一张；
辨认笔录，证实被告人肖某辨认出被告人蒋某。
视频资料，光盘一张，证实涉案银行卡办卡经过及被告人蒋某、肖某讯问视频。
4、证人证言
证人陈某证言，证实他于2015年9月18日向户主为肖某的账号为62×××70北京农业银行账户转款91200元，后意识到被骗遂向肥西县公安局报案。
证人丘某证言，证实他接到自称是消防大队的电话，将他介绍给朋友陈某。陈某向对方转款91200元后发现被骗，便与陈某报警。
5、被告人的供述和辩解
被告人蒋某的供述和辩解，证实2015年8月份，他和肖某用肖某居民身份证在北京市的工商银行、农业银行、建设银行和邮政储蓄四家银行办理一套四张银行卡，并以240元的价格卖给一个买银行卡的人。他知道对方买卡是用于实施违法犯罪活动，在中国农业银行北京六里桥支行办理银行卡时，用自己的手机号预留了短信提醒业务，目的就是为了逮钱。如果卡里进钱了，他就通过手机把卡挂失，然后补办卡，把卡里的钱取出与肖某平分。后来在9月份一天的中午，他收到农业银行卡的手机提醒，提醒卡里进了一笔91000多元钱，他第一时间就打电话给农业银行客服，把银行卡给挂失了，然后他就坐动车去北京和肖某见面。第二天上午10点多，他和肖某到北京西红门一家农业银行补卡。肖某补办卡后准备取2万元时，银行说卡里的钱被冻结了；
被告人肖某的供述和辩解，证实他与蒋某在北京卖银行卡给他人，后蒋某通过银行短信提醒服务发现卡内转入91200元，遂将卡挂失，并来到北京与他一起到银行补卡，企图将9万多元取出。因该卡已被冻结，取款未成。
上述证据均经庭审举证、质证，且证据间彼此关联、相互印证，足以证实本案事实。
本院认为，被告人蒋某、肖某以非法占有为目的，以人民币91200元为盗窃目标，采用秘密手段盗窃此款项，数额巨大，犯罪事实清楚，证据确实充分，两被告人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，构成盗窃罪。公诉机关对两被告人的指控罪名成立。被告人蒋某、肖某已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未能得逞，系犯罪未遂，依据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，可减轻处罚。
在共同犯罪中，两被告人作用相当，不分主从。被告人肖某的辩护人提出的被告人肖某系共同犯罪中的从犯理由不足，不予采纳。两被告人以银行卡进账数额作为犯罪目标，有两被告人的供述予相互印证。两被告人的辩护人所提出的只能以2万元作为犯罪目标的辩护理由不足，不予采信。两被告归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，均给予从轻处罚。辩护人对此提出的辩护意见予以采纳。为维护社会秩序，保障公民的合法财产不受侵犯，惩罚犯罪，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十三条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人蒋某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零十个月，并处罚金人民币五万元；
被告人肖某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币四万元。
（两被告人的刑期均自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人蒋某的刑期自2015年10月28日起至2017年8月27日止；被告人肖某的刑期自2015年10月11日起至2017年4月10日止。罚金款均于本判决生效之日一次交清。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李 平
代理审判员 罗颖颖
人民陪审员 程华胜
二〇一六年五月二十日
书 记 员 季雪婷
附主要法律条文：
第二百六十四条【盗窃罪】盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条第一款【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十三条【犯罪未遂】已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条第三款【坦白】犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。