广东省鹤山市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）江鹤法刑初字第216号
公诉机关广东省鹤山市人民检察院。
被告人班文汉，曾用名：班文议，农民，户籍地广西壮族自治区靖西县。因犯非法持有毒品罪于2008年11月12日被广西壮族自治区靖西县人民法院判处有期徒刑二年，2010年6月5日刑满释放。后又因犯贩卖毒品罪被广西壮族自治区靖西县人民法院判处有期徒刑二年六个月，2013年6月24日刑满释放。因本案于2014年8月28日被羁押，同日因吸毒被鹤山市公安局行政拘留十五日，2015年2月2日被逮捕，现押于广东省鹤山市看守所。
被告人梁某，农民，户籍地广西壮族自治区靖西县。因本案于2014年8月28日被羁押，同日因吸毒被鹤山市公安局行政拘留十五日，2015年2月2日被逮捕，现押于广东省鹤山市看守所。
被告人黄某，农民，户籍地广西壮族自治区靖西县。因本案于2014年8月28日被羁押，同日因吸毒被鹤山市公安局行政拘留十五日，2015年2月2日被逮捕，现押于广东省鹤山市看守所。
广东省鹤山市人民检察院以被告人班文汉、梁某犯盗窃罪和被告人班文汉、梁某、黄某犯贩卖毒品罪，于2015年5月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省鹤山市人民检察院代理检察员关燕怡出庭支持公诉，被告人班文汉、梁某、黄某到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
广东省鹤山市人民检察院指控：
（一）盗窃罪
被告人班文汉、梁某伙同林宏（另案处理）于2014年8月19日5时许，窜到鹤山市沙坪街道中东西工业区足名路鞋厂仓库内，盗走骆驼牌M30311皮鞋约60双［价值人民币（下同）9480元］，黑色、啡色、兰色鹿皮皮料共六捆（共价值35288元）。
（二）贩卖毒品罪
2014年8月28日8时许，被告人班文汉与购毒人员李某约定购买海洛因后，被告人梁某遂到其租住的出租屋附近鱼塘边向李X强贩卖毒品海洛因一小管，得款100元，其中50元是李某用于赎回其之前抵押在班文汉处的手机。
同日9时45分许，被告人班文汉通过电话联系购毒人员李某，并约定在班文汉的出租屋附近鱼塘边交易。后李某在该出租屋门口等待交易时被公安民警抓获，民警在其身上搜获海洛因一小管（经鉴定，净重0.1克）。随后民警将前来准备交易的梁某抓获，后又将班文汉抓获，并搜获毒品海洛因一小包（经鉴定，净重0.4克）及三星手机、电子秤各两台。
同日11时许，被告人班文汉在公安民警的控制下电话联系被告人黄某，提出向其购买毒品海洛因2克。后黄某在鹤山市沙坪街道中东西村委会中社大楼附近等待交易时被公安机关抓获，并缴获毒品海洛因十小管（经鉴定，净重0.8克）及联想手机一台。
为证实指控的上述事实，公诉机关在庭审中出示以下证据：抓获、破案经过，被害人单位代表人的陈述，证人证言，三被告人的供述，辨认笔录，侦查实验笔录、鉴定意见、相关书证材料，视听资料，现场勘查笔录及照片等。
公诉机关认为被告人班文汉、梁某无视国家法律，盗窃他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人班文汉、梁某、黄某无视国家法律，贩卖毒品海洛因不满十克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，并应对被告人班文汉、梁某实行数罪并罚。被告人班文汉是累犯，应当从重处罚。被告人班文汉是毒品再犯，应当从重处罚。三被告人到案后如实供述自己贩卖毒品的犯罪事实，可以对该罪从轻处罚。被告人班文汉有立功表现，可以从轻处罚。建议以盗窃罪对被告人班文汉、梁某各判处有期徒刑二年至三年，并处罚金；以贩卖毒品罪对被告人班文汉、黄某各判处有期徒刑八个月至一年八个月，并处罚金、对被告人梁某判处有期徒刑七个月至一年七个月，提请法院依法惩处。
被告人班文汉、梁某、黄某对公诉机关指控其贩卖毒品的犯罪事实和罪名没有异议。被告人班文汉、梁某对公诉机关指控其盗窃的基本犯罪事实没有异议，但被告人班文汉、梁某辩解盗得皮料共二捆；被告人梁某辩解盗得皮鞋约十八双，被告人班文汉辩解盗得皮鞋约几十双。
经审理查明：
（一）盗窃罪
2014年8月19日5时许，被告人班文汉、梁某伙同林宏（另案处理）经密谋后携带作案工具扳手窜到鹤山市沙坪街道中东西工业区足名路鞋厂内，使用扳手撬锁的方法进入该厂仓库后，三人合力将放置在该仓库内的骆驼牌M30311皮鞋多双［每双价值人民币（下同）158元］装进一个大蛇皮袋内，并从货架上取得啡色鹿皮皮料两捆。之后，由林宏肩扛装有皮鞋的蛇皮袋，班文汉、梁某各抱皮料一捆逃离现场，并各自携赃物租乘摩托车逃回出租屋。同月28日，公安机关将班文汉、梁某抓获，并在二人租住的鹤山市沙坪街道越塘村委会山顶村68号出租屋内起获被盗的啡色鹿皮皮料两捆共339.6尺（价值11546元）、骆驼牌M30311皮鞋共7只。案发后，上述物品已发还给被害单位。
上述犯罪事实，有公诉机关提交并经本院庭审质证、认证的下列证据所证实：
1、现场勘查笔录、作案现场照片，证实作案现场位于鹤山市沙坪街道中东西工业区足名路鞋厂1号楼4楼仓库，仓库门锁受损，仓库内有散落的皮鞋盒及货架上有堆放零乱、多样颜色的皮料等景况。
2、痕迹鉴定书，证实在案发现场的一个黑色皮鞋盒上提取的一枚指纹是班文汉右手食指印所留。
3、搜查笔录、扣押清单、发还清单，证实公安机关从班文汉、梁某租住房屋内起获啡色（棕色）皮料两捆及骆驼牌M30311皮鞋7只，并将起获的赃物发还给被害人。
4、监控录像视频，证实有一名男子肩扛蛇皮袋，另二名男子分别手抱皮料先后于2014年8月19日5时24分离开鹤山市沙坪街道中东西工业区足名路鞋厂仓库，但影像不清晰。
5、侦查实验笔录及实验录像视频，证实蛇皮袋可装进皮鞋60双，该袋由被害单位提供。
6、价格鉴定意见，证实骆驼牌M30311皮鞋每双价格158元及各种皮料价值。其中，鹿皮皮料（啡色）339.6尺（两捆），价值11546元。
7、送货单，证实被害单位的皮鞋出厂价格和皮料进货价格及数量。同时证实鹿皮皮料共六捆是于2014年8月13日购进的。
6、被告人班文汉的供述及辩解，其供述自己伙同林宏、梁某三人在足名路鞋厂内盗窃皮料和皮鞋的情况。同时证实梁某撬开仓库门锁后，在仓库找到蛇皮袋，将两捆皮料分别装入袋内，三人又合力将皮鞋装进袋内。之后，三人各抱一蛇皮袋的赃物离开，在步行到中东西牌坊的路边，各自租乘摩托车携赃物返回越塘的出租屋。辩解其三人共盗得皮料两捆及一蛇皮袋皮鞋，但不清楚皮鞋的具体数量。
6、被告人梁某的供述及辩解，其供述的内容与被告人班文汉的供述基本一致，还供述其与班文汉各抱皮料一捆、林宏扛蛇皮袋的皮鞋逃离现场。辩解其三人共盗得皮料两捆及一蛇皮袋皮鞋，蛇皮袋内有十八双皮鞋。
6、被害单位代表人万大伟的陈述，主要证实其单位被盗M30311男装皮鞋约60双及六捆鹿皮皮料（其中，黑色、咖啡色及兰色皮料各两捆），大概1000尺左右。
（二）贩卖毒品罪
被告人班文汉、梁某密谋共同贩卖毒品后，于2014年8月28日8时许，被告人班文汉与购毒人员李某约定购买海洛因，之后，被告人梁某遂窜到其位于鹤山市沙坪街道越塘村委会山顶村68号出租屋附近的鱼塘边，将毒品海洛因一小管以50元的价格贩卖给李某。
同日9时45分许，被告人班文汉通过电话联系购毒人员李某，并约定在上述出租屋附近鱼塘边交易。后李某在该出租屋门口等待交易时被公安民警抓获，民警在其身上搜获当日与班文汉、梁某交易的海洛因一小管（经鉴定，净重0.1克）。随后民警在该出租屋门口将前来准备交易的梁某抓获，又在该出租屋内将班文汉抓获，并在该出租屋内搜获毒品海洛因一小包（经鉴定，净重0.4克）及三星手机、电子秤各两台。
同日11时许，被告人班文汉在公安民警的控制下电话联系被告人黄某，提出向黄购买毒品海洛因2克，并约定在鹤山市沙坪街道中东西村委会中社大楼附近交易。后黄某在该处等候交易时被公安机关抓获，并当场缴获毒品海洛因十小管（经鉴定，净重0.8克）及联想手机一台。
上述犯罪事实，被告人班文汉、梁某、黄某在开庭审理过程中亦无异议，并有抓获、破案经过，证人李某的证言，被告人班文汉、梁某、黄某的供述，辨认笔录，鉴定意见，搜查笔录、扣押物品清单，通话记录，行政处罚决定书，前科材料，身份证明材料，现场勘查笔录，作案现场照片、赃物照片等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人班文汉、梁某无视国家法律，结伙采取秘密方法窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；被告人班文汉、梁某、黄某无视国家法律，贩卖毒品海洛因不满十克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人班文汉、梁某既犯盗窃罪，又犯贩卖毒品罪，依法应对班文汉、梁某实行数罪并罚。被告人班文汉曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人班文汉曾因非法持有毒品罪、贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，依法从重处罚。三被告人归案后如实供述其贩卖毒品的罪行，依法可以从轻处罚。被告人班文汉归案后协助公安机关抓获同案犯，有立功表现，依法可以从轻处罚。公诉机关指控被告人班文汉、梁某、黄某贩卖毒品的犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用的法律正确，量刑建议恰当，本院予以支持；以及指控被告人班文汉、梁某盗窃的基本犯罪事实清楚，证据确实，适用的法律正确，本院予以支持。唯指控被告人班文汉、梁某盗得皮鞋约60双及皮料共六捆，因证据欠缺充分而不予采纳以及以盗窃罪对被告人班文汉、梁某的量刑建议偏重，应予纠正。经查，1.本案证实班文汉、梁某等盗得皮鞋约60双的直接证据仅有被害人单位代表人的的陈述，虽有监控录像视频及侦查实验笔录和实验录像视频佐证，但监控录像视频只证实同案人肩扛装有皮鞋的蛇皮袋，但不能证实袋内皮鞋的数量；侦查实验笔录和实验录像视频证实蛇皮袋可以装载60双皮鞋，但不应据此推定被盗皮鞋的数量，况且，用以侦查实验的蛇皮袋并非是原装载赃物皮鞋的蛇皮袋。故此，公诉机关指控班文汉等被告人盗得皮鞋约60双的证据欠缺充分。本案现有证据只能证实被告人班文汉、梁某等盗得一蛇皮袋皮鞋，无充分证据证实被盗皮鞋的具体数量。2.本案证实班文汉、梁某等盗得皮料六捆的直接证据仅有被害人单位代表人的的陈述，虽有送货单及监控录像视频佐证，而送货单证实被害单位于案发前六天已购进皮料六捆，不具有排他性。监控录像视频虽证实两被告人手抱皮料逃离现场，但无法证实皮料的数量。故此，公诉机关指控班文汉等被告人盗得皮料六捆的证据欠缺充分。本案有搜查笔录、扣押清单证实公安机关起获啡色鹿皮皮料两捆，有被告人班文汉、梁某供述证实其盗得皮料两捆，且其供述稳定、一致，可印证被告人班文汉、梁某等盗取被害单位鹿皮皮料两捆的事实。被告人班文汉、梁某辩解其盗得皮料两捆的意见可以采纳。因本案现有证据不能确定被告人班文汉、梁某盗取皮鞋的具体数量，致无法对作此作退赔处理。
根据各被告人的犯罪事实、情节及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百四十七条第四款、第六十九条、第六十五条、第三百五十六条、第六十八条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人班文汉犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币5000元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币2000元。数罪并罚，总和刑期二年十一个月，并处罚金人民币7000元。决定执行有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币7000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，羁押期间被行政拘留的时间顺延，即自2014年8月28日起至2017年5月12日止；罚金于本判决发生法律效力之日起十日内向本院交纳）
二、被告人梁某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币5000元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币2000元。数罪并罚，总和刑期二年四个月，并处罚金人民币7000元。决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币7000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，羁押期间被行政拘留的时间顺延，即自2014年8月28日起至2016年11月11日止；罚金于本判决发生法律效力之日起十日内向本院交纳）
三、被告人黄某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币2000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，羁押期间被行政拘留的时间顺延，即自2014年8月28日起至2015年8月11日止；罚金于本判决发生法律效力之日起十日内向本院交纳）
四、作案工具三星牌手机两台、联想牌手机一台予以没收，上缴国库；电子称两台予以销毁。
（手机由本院上缴；电子称暂扣于鹤山市公安局，由该局销毁。）
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省江门市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 余真盛
人民陪审员 胡换花
人民陪审员 崔家权
二〇一五年七月二十二日
书 记 员 吕嘉茵