湖北省通山县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）鄂1224刑初171号
公诉机关湖北省通山县人民检察院。
被告人（暨附带民事诉讼被告人）夏德健（曾用名夏德建），男，1995年12月16日出生，汉族，湖北省通山县人，因犯盗窃罪于2012年11月9日被通山县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币10000万元。现因涉嫌故意伤害罪于2016年4月10日被通山县公安局刑事拘留，2016年4月15日经通山县人民检察院批准逮捕，同日由通山县公安局执行，现羁押于通山县看守所。
辩护人李木相，湖北名卓律师事务所律师。
附带民事诉讼原告人汤某，女，1974年9月24日出生，汉族，湖北省通山县人，
附带民事诉讼代理人舒立焱，湖北自成律师事务所律师。
通山县人民检察院以通检公诉刑诉（2016）第139号起诉书指控被告人夏德健犯故意伤害罪，于2016年7月8日向本院提起公诉。同月10日汤某向本院提起刑事附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2016年8月2日公开开庭合并审理了本案。通山县人民检察院指派检察员习芳出庭支持公诉，被告人夏德健及其辩护人李木相，附带民事原告人汤某及其诉讼代理人舒立焱到庭参加诉讼。现已审理终结。
通山县人民检察院指控：2015年6月22日上午10时许，被告人夏德建的母亲张某与被害人汤某在通山县南林桥镇石门村四组一餐馆门口因口角引发打斗，后被旁边的群众拉劝时，夏德健得知此事，赶到现场，乘汤某不备，从汤某身后朝其腰背部猛踢打一脚，致汤某撞向面前的水泥砖柱并弹回摔倒在地。经通山县人民医院法医司法鉴定所鉴定，被害人汤某多发性肋骨骨折及L1——4右侧横突骨折，损伤程度均为轻伤一级，构成九级残疾。
为上述指控，公诉机关向法庭提供的证据有：1、户籍证明、抓获经过等书证；2、证人张某、徐某、阮某等人的证言；3、被害人汤某的陈述；4、通山县人民医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书；5、现场勘查笔录；6、被告人夏德健的供述与辩解等。公诉机关认为，被告人夏德健故意伤害他人身体，致一人两处轻伤一级、九级伤残，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任，建议对被告人夏德建判处两年以下有期徒刑，被告人夏德健在缓刑考验期内再犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款的规定，应当撤销缓刑，并根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，数罪并罚，现根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
附带民事诉讼原告人汤某诉称，要求附带民事诉讼被告人夏德健赔偿医疗费、护理费、伙食补助费、误工费、交通费、伤残赔偿金等各项经济损失人民币164136.17元，并向法庭提供了住院病志、医疗费、鉴定费收据等材料。
被告人夏德健的辩护人李木相辩称：1、被告人此前与原告没有任何纠纷，其是看到母亲被打倒在地，主观上是制止他人殴打自己的母亲的行为，并非是去达到伤害的目的；2、本案系相邻之间的生活琐事引发，对方的过错，也是引发本案的原因之一；3、本人有赔偿意愿，只是原告提出的赔偿数字过高，没有能力赔偿，应该依法核实实际损失的赔偿数额；4、被告人曾经因为盗窃，判三缓二，在缓刑期间没有做任何其他违法的事情，被告人尚有幼小子女需要抚养；5、被告有悔罪表现，在审讯过程中举报他人，虽然案子没有破，但是要考虑其有立功表现的意愿。恳请法庭以教育为主，从人道主义出发，综合考虑，对被告人从轻减轻处罚。
被告人夏德健辩称：我并不是趁人不备，而是因为附带民事原告人正在打我妈，我妈被打倒在地，所以我就在他身后踢了他一脚，并不是想伤害她，只是想制止其行为。
经审理查明：
（一）、刑事部分：2015年6月22日上午10时许，被告人夏德健的母亲张某与被害人汤某在通山县南林桥镇石门村四组一餐馆门口因口角引发打斗，后被旁边的群众拉劝时，夏德健得知此事，赶到现场，从被害人汤某身后朝其腰背部猛踢一脚，致汤某撞向面前的水泥砖柱并弹回摔倒在地。经通山县人民医院法医司法鉴定所鉴定，被害人汤某多发性肋骨骨折及L1——4右侧横突骨折，损伤程度均为轻伤一级，构成九级残疾。
认定上述事实的证据有：
1、户籍证明，证实了被告人夏德健的真实身份和年龄的事实。
2、到案经过，证实了被告人夏德健系被抓获归案的事实。
3、证人张某的证言：2015年6月22日上午，她与汤某发生争吵、打架，她儿子听说后赶回来，从后面踹了汤某一脚。
4、证人夏某的证言：2015年6月22日上午，汤某因其儿子被人打了便到村里骂街，后因张某出来劝便于汤某发生争吵打架，打架时她不在现场，出来的时候汤某与张某两人均负伤。
5、证人徐某的证言：2015年6月22日上午，汤某与张某因骂人一事发生争吵打架，后张某的儿子夏德健赶到现场踢了一脚汤水仙，汤水仙当场就蹲到地上了，后夏德健被她拉开，双方停止了打架。
6、证人吴某的证言：2015年6月22日上午，她听到汤某与张某在争吵，后来两人结扭在一起，汤某还持了一个扫把头，她想去拉架但是没来开，后来她就走开了。
7、证人阮1的证言：2015年6月22日上午，汤某与张某因骂人一事发生争吵打架，后被旁人拉开，后张某的儿子夏德健赶到现场朝汤水仙背部踹了一脚，后夏德健被旁人拉开，双方停止了打架。
8、证人夏1的证言：2015年6月22日上午，汤某与张某因骂人一事发生争吵打架，后被旁人拉开，后张某的儿子夏德健赶到现场朝汤某背部踹了一脚，后夏德健被旁人拉开，双方停止了打架。
9、被害人汤某的陈述：2015年6月22日上午，她与张某因骂人一事发生争吵打架，后被旁人拉开，后张某的儿子夏德健赶到现场朝她背部踹了一脚，她当时撞在砖柱上直接往地上一蹲，后夏德健被旁人拉开，双方停止了打架。
10、被告人夏德健供述：2015年6月22日上午，他在南林桥镇石门村村口的一个小卖部打麻将，后有人跟他说他妈张某正在跟人打架，于是他就去找他妈，到现场时他看见汤某正拿竹扫帚打他妈，他便冲上去朝她背部踢了一脚，当时汤某就撞到了旁边的水泥柱上，之后他就扶着他妈离开了现场。
11、现场勘查笔录：证明案件发生地点及相关经过。
12、两份鉴定意见：①通山县人民医院法医司法鉴定所作出的通医司法鉴定所（2015）临鉴字第455号《鉴定意见书》，证实了汤某的损伤程度构成轻伤一级、九级伤残的事实。通山县人民医院法医司法鉴定所作出的通医司法鉴定所（2015）临鉴字第442号《鉴定意见书》，证实了张某的损伤程度构成轻微伤的事实。
13、通山县人民法院（2012）通山行初字第00140号刑事判决书，证实被告人因犯盗窃罪，于2012年11月9日，被通山县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币10000元的事实。
以上证据均由公诉机关提供，经当庭举证、质证，来源清楚，收集程序合法，确认为有效证据。
（二）、附带民事诉讼部分：附带民事诉讼原告人汤某受伤后在通山县人民医院住院治疗34天，护理60天，共发生医疗费9288.30元，误工费11631元（77.54元／天×150天），伙食补助费1700元（50元／天×34天），营养费1350元（15元／天×90天），护理人员误工费4652.40元（77.54元／天×60天），鉴定费2200元，交通费600元，共计人民币30061.70元。
认定上述事实的证据有：汤某的住院病志、医疗费收据、鉴定意见书及鉴定费收据。
本院认为，被告人夏德健得知母亲张某与被害人汤某为琐事发生争执对打后，故意伤害汤某身体，造成汤某轻伤一级、构成九级残疾的后果。其行为侵犯公民身体健康权利，符合故意伤害罪的构成特征，已构成故意伤害罪；公诉机关指控罪名成立，予以支持。被告人因其犯罪行为给对方造成的经济损失的合理部分，应当依法予以赔偿。被告人夏德健到案后能如实供述自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。被告人夏德健在缓刑期间再犯新罪，依法应撤销缓刑，实行数罪并罚。庭审后向法院交存了赔偿受害人的全部医药费，可酌情从轻处罚。本案证人的证言及被告人夏德健的供述，足以证明被告人夏德健是在其母亲张某与被害人汤某为琐事发生争执对打后，故意伤害汤某身体的事实。被告人夏德健辩护人认为被告人主观上是制止他人殴打自己的母亲不是要伤害他人身体意见，不符合案件事实，不予采纳。关于汤某诉请中的交通费用，虽未提供有效证据，结合案情可酌情考虑。被害人和护理人员的误工费用，原告主张按照200元／天的标准计算，因原告未提供社保证明、工资银行流水单等证据印证其工资收入数额，本院对原告主张的月工资6000元不予认可。应当按照《湖北省2016年道路交通事故赔偿标准》的规定，按农、林、牧、渔业标准（28305÷365=77.54元／天）进行计算。附带民事诉讼原告人就残疾赔偿金及精神损失费提起的诉请，不符合《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条和《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第二款的规定，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款，第六十九条、第七十七条之规定，判决如下：
被告人夏德健犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月，撤销被告人夏德建犯盗窃罪判处的有期徒刑二年，缓刑三年的缓刑判决，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，赔偿附带民事诉讼原告人汤某经济损失人民币30061.70元，赔偿款项于判决生效后十日内给付。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的（自2012年3月17日起自2012年11月12日止），羁押一日折抵刑期一日，即被告人夏德健的刑期自2016年4月10日起至2018年8月13日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省咸宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李德昭
人民陪审员 赵冬平
人民陪审员 阮 翀
二〇一六年九月二十九日
书 记 员 程清清
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
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《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百零一条人民法院审理附带民事诉讼案件，可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决、裁定。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
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