新疆维吾尔自治区阜康市人民法院民 事 判 决 书（2016）新2302民初2443号原告：李某1，男，汉族，2007年4月29日出生，阜康市第一小学学生，住阜康市。法定代理人：李某2，男，汉族，1983年1月10日出生，住阜康市，系李某1父亲。委托代理人：李淑娟，阜康市法律援助中心律师。被告：新疆云天和物业服务有限责任公司。统一社会信用代码：×××。住所：新疆昌吉州阜康市博峰花园小区**幢*楼*号。法定代表人：桑梓杰，该公司经理。委托代理人：杨志萍，新疆博达律师事务所律师。被告：吴迪光，男，汉族，1971年10月23日出生，新疆云天和物业服务有限责任公司职员，住阜康市。第三人：田某1，男，汉族，2005年12月28日出生，阜康市第一小学学生，住阜康市。法定代理人：田某2，男，汉族，1972年1月26日出生，住阜康市，系田某1父亲。第三人：田某2，男，汉族，1972年1月26日出生，住阜康市。原告李某1与被告新疆云天和物业服务有限责任公司、吴迪光、第三人田某1、田某2身体权纠纷一案。本院于2016年10月8日立案受理后，于同年12月1日依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告李某1的法定代理人李某2及其委托代理人李淑娟，被告新疆云天和物业服务有限责任公司的法定代表人桑梓杰及其委托代理人杨志萍，被告吴迪光、第三人田某1的法定代理人田某2到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李某1诉称：2015年12月12日18时许，原告在阜兴花园小区怡心亭玩耍，不慎被卷入吴迪光推行的扫雪机中，造成右胫骨闭合骨折，右足第一跖骨开放骨折并血管肌腱损伤，右足趾背皮肤软组织裂伤。原告住院18天。经新疆卓鼎司法鉴定是鉴定，原告伤情为十级伤残。现原告诉至法院，请求判令：一、赔偿原告各项经济损失126202.9元（其中医药费38549.58元、伙食补助费450元、护理费27224元、营养费4100、残疾赔偿金52549.32元、交通费600元、鉴定费730元、精神抚慰金2000元）；二、被告承担诉讼费及费用。被告新疆云天和物业服务有限责任公司辩称：事故发生后，公司已经垫付7000元费用，应当予以扣减。吴迪光在清扫积雪的过程中，看见原告与田某1在清雪机器左右玩耍，两次予以制止，田某1在玩耍的过程中将原告推到，导致原告受伤，公司在本案中应该承担次要责任，即30%的责任。被告吴迪光辩称：田某1将原告推倒，致使原告没有站住，腿伸到清雪机械里面受伤，田某1应当承担赔偿责任。被告系职务行为，不应该承担赔偿责任。第三人田某2辩称：两个孩子都是无民事行为能力人，吴迪光没有驾驶资质造成此次事故，应当承担责任，并且在扫雪过程中没有设置安全警示标志，原告的损失应该由吴迪光赔偿。原告为证实其主张向本院提交以下证据：1、询问笔录两份，拟证实吴迪光清扫积雪时造成原告受伤事实。被告新疆云天和物业服务有限责任公司质证对真实性无异议。被告吴迪光质证无异议。第三人质证无异议。本院对证据的真实性予以确认。2、医疗费票据十二张，拟证实原告支付医疗费用38549.58元。被告以及第三人质证均无异议。本院予以确认。3、病历两份，拟证实原告受伤住院情况，住院期间以及全修期间需陪护一人，加强营养。被告以及第三人质证均无异议。本院予以确认。4、司法鉴定书一份、鉴定费发票一张，拟证实原告伤情构成10级伤残，支付鉴定费用730元。被告以及第三人质证均无异议。本院予以确认。5、交通费票据12张，拟证实事故发生后原告因治疗以及鉴定支付交通费用600元。被告新疆云天和物业服务有限责任公司质证认为费用过高。被告吴迪光质证无异议。第三人质证无异议。本院对交通费票据综合认定。6、户口本一份，拟证实原告为非农业户口。被告以及第三人质证均无异议。本院予以确认。被告新疆云天和物业服务有限责任公司向本院提交以下证据：1、收条两张，拟证实事故发生后，被告公司向原告赔偿7000元。原告质证无异议。被告吴迪光质证无异议。第三人质证无异议。本院予以确认。2、扫雪机的照片、扫雪机械的图片，拟证实本案涉及扫雪机械的机型非常小。原告以及第三人对证据真实性均无异议。本院予以确认。3、光盘一张，拟证实事故发生的经过。原告对证据真实性无异议，通过视频没有发现田某1推搡原告。被告吴迪光认为系田某1推搡了原告，导致原告摔倒后，脚伸到扫雪机里受伤。第三人质证认为从视频没有发现田某1推搡原告。本院对证据真实性予以确认。被告吴迪光以及第三人未向本院提交证据。经原告举证、被告质证以及本院认证，结合双方当事人陈述，本院确认以下法律事实：原告李某1与第三人田某1均系阜康市第一小学学生，居住在阜康市阜兴花园小区。2015年12月12日18时许，吴迪光推着扫雪机清除小区内的积雪，李某1与田某1跟着扫雪机玩耍，吴迪光进行了制止，但李某1与田某1并未离开，吴迪光在清除小区健身器材附近积雪时，李某1右腿被卷入扫雪机受伤。自2015年12月12日至2015年12月27日、2016年7月19日至2016年7月22日，原告在新疆维吾尔自治区职业病医院住院18天，支出医疗费38549.58元。出院诊断：右胫腓骨闭合骨折；右足第一跖骨开放骨折并血管肌腱损伤；右足跖背皮肤软组织挫裂伤。出院医嘱：出院后部分生活不能自理需一人陪护，全休三个月，加强营养。2016年8月30日，经新疆卓鼎司法鉴定所鉴定，李某1右下肢骨折符合十级伤残。原告支出鉴定费730元。另查明，吴迪光系新疆云天和物业服务有限责任公司工作人员，本案发生在工作过程中。事发后，新疆云天和物业服务有限责任公司向原告赔偿7000元。本院认为：本案原告李某1系无民事行为能力人，对扫雪机在工作状态下的危险性缺乏相应的认识和判断能力。吴迪光系完全民事行为能力人，在操作扫雪机过程中，对扫雪机功能以及危险性具有足够的认知能力，其在派出所的询问笔录中也陈述，在扫雪过程中曾制止过原告，说明吴迪光已经认识到危险，但其并未采取积极措施避免损害的发生，对原告受伤的后果应当承担责任，原告系无民事行为能力人在本案中不承担责任。庭审中，新疆云天和物业服务有限责任公司与吴迪光抗辩认为，系第三人田某1将原告推到，致使原告受伤，第三人应当承担主要责任。根据吴迪光在派出所的陈述，以及事发时小区内视频录像的情况，可以证实事发时田某1并未推搡原告，因此，被告的抗辩不能成立，本院不予采信。吴迪光系新疆云天和物业服务有限责任公司的工作人员，其在履行职务过程中致原告损伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条的规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。因此，原告的损失由新疆云天和物业服务有限责任公司承担。原告李某1的各项损失：医疗费38549.58元，有医疗费票据证实，本院予以支持；住院伙食补助费450元（18天×25元），计算依据及标准符合法律规定，本院予以支持；关于原告主张的护理费27224元，原告住院期间由其父母护理，其父亲李某2在阜康市新泰燃气公司工作，其母亲在阜康市中医医院工作，庭审中，原告未向本院提交证据证实护理人员收入减少的证据，因此，对原告此项请求，本院不予支持；营养费4100元，根据原告伤残情况，本院酌情支持450元；残疾赔偿金52549.32元（26274.66元×20年×10%），计算依据及标准符合法律规定，本院予以支持；交通费600元，本院酌情支持300元；鉴定费730元，系原告合理支出，本院予以支持；精神抚慰金2000元，原告系无民事行为能力人，结合伤残情况，对该项请求，本院予以支持。以上原告各项损失合计95028.9元，由新疆云天和物业服务有限责任公司承担，扣减已赔偿7000元，尚欠88028元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院》第十九条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告新疆云天和物业服务有限责任公司于本判决生效后的十日内向原告李某1赔偿各项经济损失88028元；二、被告吴迪光、第三人田某1、田某2在本案中不承担民事赔偿责任；三、驳回原告李某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1412元，其他诉讼费用160元，合计1572元，由被告新疆云天和物业服务有限责任公司承担1100元，原告李某1承担472元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本一份，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于昌吉州中级人民法院。审判员  杨小冬二〇一六年十二月二十日书记员  徐新红