吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长民二终字第1219号
上诉人（原审被告）安华农业保险股份有限公司营口中心支公司。
负责人隋洪斌，该公司经理。
委托代理人姜振宇，该公司职员。
被上诉人（原审原告）凌振，男，汉族，1991年12月16日生，住榆树市。
委托代理人温国忱，榆树市法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）闵国军，男，汉族，1973年3月2日生，户籍所在地黑龙江省海伦市。
上诉人安华农业保险股份有限公司营口中心支公司（以下简称安华保险公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省榆树市人民法院（2015）榆民初字第2628号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。
凌振原审诉称：2015年6月29日23时40分，被告闵国军驾驶登记车主为辽宁省营口市经济术开发区庆达运输有限公司实际车主为被告闵国军所有的辽ＨK24**-辽HM8**半挂牵引车，沿102国道由南向北行驶至1223ＫＭ处未与同方向凌祥春驾驶的畜力车保持足以采取紧急制动措施的安全距离，造成两车相撞，致凌祥春当场死亡畜力车乘员凌振受伤牲畜死亡两车损坏的交通事故。此起交通事故经榆树市公安交警大队事故认定，被告闵国军负事故全部责任，凌祥春和我无责任。另因辽ＨK24**-辽HM8**半挂牵引车交强险、商业险均投保在被告安华保险公司，故原告依据相关法律及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第35条的规定。要求被告安华保险公司在交强险限额内对原告予以理赔，余额在被告闵国军投保的商业险中支付，再不足部分由被告闵国军承担。要求被告承担医药费34406.45元；后续治疗费11000.00元；误工费11774.40元（120天X98.12元）；护理费5397.50元（2个月Ｘ2698.45元）；伤残赔偿金21560.24元；伙食补助费2300.00元（100.00元X23天）；救护费1000.00元；抬护费500.00元；交通费2000.00元；鉴定费3300.00元；代理费4000.00元；精神抚慰金10000.00元以上合计107238.59元。案件受理费、鉴定费、代理费由被告承担。望法院公正判决。
安华保险公司原审辩称：一、辽HK24**-辽HM8**半挂牵引车在我公司投保交强险、商业险三者险100万元属实，且不计免赔。被告应急配合我公司进行验车，并提供驾驶证、准驾证、营运证等证件。待确定保险责任后予以赔付。否则不承担责任。二、该车为贷款车辆，已抵押给德银融资租赁公司。原告主张权利应取得德银融资租赁公司书面授权。否则无权主张权利，法院应予以驳回。三、原告的医药费应减除外伤用药和外购药，救护费，抬护费本公司不同意给付交通费过高，关于原告请求被告给付精神抚慰金因本案是刑事附带民事赔偿，依据法律规定不承担给付义务。
闵国军原审辩称：原告诉被告赔偿是一起刑事附带民事案件，原告要求被告承担精神抚慰金本人有意见不同意给付。被告因已投保强险，商业险有关赔偿应由保险公司承担。
本案经原审法院审理认定：2015年6月29日23时40分，被告闵国军驾驶登记车主为辽宁省营口市经济术开发区庆达运输有限公司实际车主为被告闵国军所有的辽ＨK24**-辽HM8**半挂牵引车，沿102国道由南向北行驶至1223ＫＭ处未与同方向凌祥春驾驶的畜力车保持足以采取紧急制动措施的安全距离，造成两车相撞，致凌祥春当场死亡（另案处理）畜力车损坏乘员原告受伤和牲畜死亡的交通事故。此起交通事故经榆树市公安交警大队事故认定，被告闵国军负事故全部责任，凌祥春及原告无责任。伤后原告共住院25天，花医药费33343.05元，病情经医生诊断：又锁骨骨折。伤情经司法鉴定伤残十级，后续治疗费11000.00元。误工期120日，护理期60日。辽ＨK24**-辽HM8**半挂牵引车交强险、商业险均投保在被告安华保险公司，此起事故发生在保险期内。原告依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，要求被告保险公司在交强险限额内首先对原告予以赔偿，要求被告安华保险公司在交强险限额内对原告理赔，余额在被告闵国军投保的商业险中支付，再不足部分由被告闵国军承担。庭审中因原告对其伤残单方鉴定，被告保险公司认为原告行为违背法律规定要求重新鉴定，但在指定期限内未向法院提出，此行为应视为对其主张权利的放弃。现原告要求被告赔偿医药费，后续治疗费，误工费，护理费，伤残赔偿金，伙食补助费，救护费，抬护费，交通费，鉴定费，代理费，精神抚慰金，以上合计107238.59元案件受理费、鉴定费、代理费由被告承担诉来本院。庭审中，原被告就其主张已向法庭举出相关证据，该证据已经被告安华保险公司，被告闵国军认证质证，可作为本案定案依据。
原审法院认为：原告庭审中向法庭出示的道路交通事故认定书，被告无异议予以确认。被告安华保险公司应当依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，首先在交强险限额内对原告予以赔偿。不足部分在被告投保的商业险承担赔偿义务。再不足，由被告闵国军承担。诉讼中原告主张被告赔偿原告精神抚慰金10000.00元。本院认为，原告的伤残是被告闵国军侵权所致，且闵国军在此起事故中承担全部责任，由于被告侵权已给原告造成后果。被告理应承担赔偿责任，但原告请求应符合本案实际案情此精神抚慰金应适当保护8000.00为宜。庭审中原告请求被告支付抬护费500.00元因是原告自愿行为且白条记载故不予保护。关于原告交通费主张2000.00元，应以实际发生1200.00元（住院雇车600.00元。伤残评定雇车600.00元）予以保护。诉讼中原告其他诉讼请求符合法律规定应予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第三十五条之规定，判决如下：一、被告安华农业保险股份有限公司营口中心支公司自本判决生效后在交强险限额内立即赔付原告凌振各项损害赔偿费36614.44元。二、被告安华农业保险股份有限公司营口中心支公司自本判决生效后在商业险内立即赔偿原告凌振各项赔偿费61008.05元。【医药费33343.05元；后续治疗费11000.00元；误工费11774.40元（120天X98.12元）；护理费7444.8元（60日Ｘ124.08元）；伤残赔偿金21560.24元（10780.12元X10%20年）；伙食补助费2500.00元（100.00元X25天）；救护费800.00元；交通费1200.00元（住院雇车600.00元。伤残评定雇车600.00元）；精神抚慰金8000.00元】。三、被告闵国军自本判决生效后立即给付原告凌振鉴定费3300.00元；代理费4000.00元合计7300.00元。案件受理费1120.00元，由被告闵国军承担。
宣判后，安华保险公司不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判上诉人不承担赔偿责任，诉讼费用由被上诉人依法承担。事实及理由为：一、凌振无权向上诉人主张赔偿。依据保险合同约定，闵国军未配合上诉人对承包车辆进行验车，未提供有效的驾驶证、准驾证、行驶证、营运证等证件，无法确定是否为承保标的，因此不能承担赔偿。其次，标的车为贷款车辆，车辆抵押给德银融资租赁有限公司，根据保险合同特别约定：“本保单第一受益人为德银融资租赁有限公司……赔款必须打入第一受益人账户，或者经第一受益人书面授权的第三方。”之约定，被上诉人未取得第一受益人书面授权，因此不能向上诉人主张赔偿款，应依法驳回起诉。二、原审判决认定的事实错误，判决上诉人赔偿的项目和金额不符合保险合同约定和法律规定，具体情况如下：（一）原审判决的伙食补助费超过原告的诉请，超出部分不应支持。被上诉人实际住院天数为23天，其在起诉时也是按23天主张赔偿，法院最终按25天赔付，多判200元。（二）护理费应根据被上诉人住院期间的护理级别确定，被上诉人在起诉状中只要求23天，原审判决60天不符合法律规定，且超过了被上诉人的诉请。出院后的护理不应由保险公司赔偿，多判4017.83元。（三）原审判决的救护费800元没有法律依据，不符合司法解释的相关规定，不应支持。（四）精神损害抚慰金8000元不应支持，被上诉人闵国军应依法承担刑事责任，目前已经被刑事拘留，等待开庭审理。法律明文规定因刑事案件附带的民事赔偿不支持精神损害抚慰金，原审判决适用法律错误。
凌振二审答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判，驳回上诉人的上诉请求。
本案经本院审理查明的事实除“伤后原告共住院25天”外与一审判决认定的事实相符。
另查明，凌振于2015年6月30日入院，2015年7月23日出院。
本院认为，安华保险公司上诉主张无法确定本案诉争车辆是否为承保标的，但交警部门出具的道路交通事故认定书认定：肇事车辆的车牌号码为辽HK24**，安华保险公司对该事故认定书没有异议，其在一审庭审时认可肇事车辆在该公司投保交强险、三者险，故可以认定本案的肇事车辆辽HK24**是安华保险公司的承保标的。安华保险公司上诉主张依据保险合同特别约定：“本保单第一受益人为德银融资租赁有限公司……赔款必须打入第一受益人账户，或者经第一受益人书面授权的第三方。”，但安华保险公司并未就其主张的保险合同是否存在特别约定进行举证，故对安华保险公司的该项上诉主张不予支持。关于原审判决认定的赔偿项目和数额：第一，通过查阅一审卷宗中的起诉状和诉讼请求明细，凌振一审起诉时诉请的住院伙食补助费为2300元，一审保护的数额超过当事人的诉请，本院予以更正，住院伙食补助费应保护2300元。第二，凌振在起诉状中主张的护理费为23天×108.59元，在其诉讼请求明细中已经明确其主张的护理费为2个月5397.50元，凌振主张保护两个月的护理费的来源为吉林中正司法鉴定所司法鉴定意见书，安华保险公司虽然对该鉴定持有异议，但并未在一审法院指定的期间内递交重新鉴定申请，故原审法院采信该鉴定保护凌振60日的护理费的期限并无不当。安华保险公司主张出院后的护理费不应由安华保险公司承担没有法律依据，护理费应予保护，但凌振一审起诉主张的护理费数额为5397.50元，一审法院保护7444.80元超过凌振的诉请，本院予以更正，护理费应按凌振诉请的保护5397.50元。第三，安华保险公司上诉主张救护费800元没有法律依据，但凌振在一审时已经举证了救护车专用收据用以证明其实际支出救护费800元，该笔费用客观上已经实际发生，故原审法院判决保护该笔费用并无不当。第四，安华保险公司上诉主张闵国军应依法承担刑事责任，但并未举证证明闵国军已经承担了刑事责任。且刑事责任的承担者不是安华保险公司，因此上诉人欲不在保险金理赔范围内赔偿精神损害抚慰金的理由不能成立。综上，凌振在本起交通事故中产生的损失为：医疗费33343.05元、后续治疗费11000.00元、误工费11774.40元、护理费5397.50元、伤残赔偿金21560.24元、住院伙食补助费2300.00元、救护费800.00元、交通费1200.00元，精神损害抚慰金8000.00元、鉴定费3300.00元、代理费4000.00元，其中闵国军没有提出上诉，视为其对原审判决第三项判决闵国军承担鉴定费、代理费的认可，其余的赔偿项目和数额共计95375.19元由安华保险公司在其承保的交强险和第三者责任险范围内承担。由于本起交通事故同时造成案外人凌祥春死亡的损害后果，相关赔偿权利人已经另案起诉，并考虑到本案原告凌振在一审判决之后并未提起上诉，视为其对一审判决的认可，故对一审法院确定的安华保险公司在交强险责任限额内承担的数额36614.44元予以维持，其余部分由安华保险公司在其承保的第三者责任限额内承担58760.75元。综上，原审判决认定事实错误，本院予以更正，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持吉林省榆树市人民法院（2015）榆民初字第2628号民事判决第一项、第三项；
二、变更吉林省榆树市人民法院（2015）榆民初字第2628号民事判决第二项为：“安华农业保险股份有限公司营口中心支公司在其承保的交强险责任限额内立即赔偿凌振各项损失58760.75元”；
四、驳回安华农业保险股份有限公司营口中心支公司其他上诉请求。
一审案件受理费1120.00元由闵国军负担，二审案件受理费2240.00元由上诉人安华农业保险股份有限公司营口中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 溪
代理审判员 陈大为
代理审判员 潘明琳
二〇一五年十二月十六日
书 记 员 乔政恺