陕西省宝鸡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕03民终377号
上诉人（原审被告）宝鸡平安制冷设备工程有限公司，住所地：宝鸡市金台区新华路1号院曙光花园2号楼一层一号，统一社会信用代码：916103036911035340。
法定代表人常彦平，该公司经理。
委托代理人王宗岗，陕西博仁律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）焦宝忠，男，生于1974年10月24日。
被上诉人（原审被告）安康市家家乐商贸有限公司，住所地：陕西省安康市汉滨区香溪路37号，组织机构代码：75882436-1。
法定代表人邹建光，该公司董事长。
委托代理人陈伟，该公司员工。
上诉人宝鸡平安制冷设备工程有限公司（以下简称平安制冷）与被上诉人焦宝忠、安康市家家乐商贸有限公司（以下简称安康家家乐）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省宝鸡市金台区人民法院（2016）陕0303民初1989号，向本院提出上诉。本院于2016年2月14日立案后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人平安制冷上诉请求：撤销（2016）陕0303民初1989号民事判决，将本案发回重审。事实及理由：1、本案事实不清，平安制冷与焦宝忠之间不存在劳务关系。焦宝忠摔伤原因不清。且上诉人为焦宝忠垫付费用并未查清。2、本案适用法律错误，本案不适用侵权责任法中关于提供劳务者受害的规定。3、本案程序违法，焦宝忠一审中不断变换被告程序违法。且一审不应采纳焦宝忠单方委托的鉴定意见。综上，一审判决错误，应予纠正。
被上诉人焦宝忠向一审法院起诉请求：1、被告支付原告各项损失123018.79元；2、由被告承担本案诉讼费。
一审金台区人民法院查明：2014年10月，原告焦宝忠经王育林介绍，到被告平安制冷公司承包的家家乐公司冷库安装工地干活，口头约定每天200元，管吃管住。2014年10月30日下午五点左右，焦宝忠和李之春、李超、王育林在安装冷库设备铝排管时，由于脚手架倒塌，致焦宝忠和李之春从脚手架上摔下受伤。事发后，焦宝忠被送往安康市汉滨区第一人民医院救治，诊断为：1、左股骨转子间骨折；2、左跟骨粉碎性骨折；3、左手舟骨骨折。第二天，焦宝忠被转诊到宝鸡市中心医院治疗至2014年11月13日出院。出院时医嘱定期门诊复查和做康复功能锻炼。焦宝忠在安康市汉滨区第一人民医院和宝鸡市中心医院住院期间，被告平安制冷公司垫付医疗费、生活费15400元。2014年2月28日被告家家乐公司与宝鸡市平安电气工程有限公司签订安康鸿瑞冷库安装合同，双方均加盖了公章，工程地点在安康市东关。2014年12月3日被告家家乐公司与宝鸡平安制冷工程有限公司签订陕西安康邹总冷库建造方案，双方法定代表人签字，未加盖双方单位公章。宝鸡市平安电气工程有限公司2008年在宝鸡市金台区工商局注册登记，法定代表人为常彦平。2016年3月16日宝鸡市平安电气工程有限公司名称变更为宝鸡平安制冷设备工程有限公司，法定代表人为常彦平。宝鸡市平安电气工程有限公司和宝鸡平安制冷设备工程有限公司系同一个公司两个名称。被告平安制冷公司不具有制冷设备安装资质。
一审金台区人民法院认为:雇员在从事雇佣活动中遭受人身伤害，雇主应当承担赔偿责任。原告焦宝忠在被告平安制冷公司承建的安康高新区家家乐冷库安装工地干活受伤，平安制冷公司应为本案雇主，焦宝忠受伤所产生的各项损失应当由平安制冷公司承担赔偿责任。被告平安制冷公司法定代表人常彦平辩称，安康高新区家家乐冷库安装工程是承包给他个人的，理由是双方当时未签订书面合同，陕西安康邹总冷库建造方案是二被告2014年12月3日补签的合同，且建造方案上双方均未加盖单位公章。经查，二被告2014年2月28日签订安康鸿瑞冷库安装合同，双方均加盖单位公章，工程地点安康市家家乐东关冷库安装工程。此工程完工后，被告家家乐公司非常满意，随后，又将其高新区家家乐冷库安装工程承包给被告平安制冷公司，当时双方未签订书面合同，工程结束后，双方补签了陕西安康邹总冷库建造方案，双方法定代表人在建造方案上签名，虽未加盖公章，但双方并非初次合作，应认定双方法人的行为系职务行为，二被告对它的法定代表人的经营活动，应承担民事责任。常彦平认为冷库安装工程是承包给他个人的，于法无据，本院不予支持。原告焦宝忠的各项损失有：1.医疗费：原告主张2593.80元，有宝鸡市中心医院门诊医疗费票据，本院予以支持；2.住院伙食补助费：原告主张1920元，天数24天有住院病案和医嘱，每天80元过高，本院认定每天60元，住院伙食补助费应为1440元；3.营养费：原告主张1800元，天数90天有司法鉴定意见书为证，标准每天20元符合法律规定，本院予以支持；4.护理费：原告主张9000元，天数90天有司法鉴定意见书为证，标准每天100元过高，本院认定每天为80元，护理费应为7200元；5.误工费：原告主张48000元，天数240天有司法鉴定意见书为证，标准每天200元过高，参照宝鸡市临工标准，本院酌定每天100元，误工费应为24000元；6.残疾赔偿金：原告主张38231.60元，原告计算错误，本院按法律规定计算应为36493.80元；7.被抚养人生活费：原告主张16223.39元，原告计算错误，本院按法律规定计算应为15485.96元；8.残疾辅助器具费：原告主张150元，为原告治疗必须用品，本院予以支持；9.精神损害抚慰金：原告主张3000元，本院酌定为2000元；10.鉴定费：原告主张1600元，有鉴定部门出具的票据，本院予以支持；11.交通费：原告主张500元，被告认为过高，根据原告病情，本院酌定为300元。
以上各项损失共计91063.56元。原告焦宝忠在干活过程中，自己未尽到安全义务，应当承担30%责任。被告平安制冷公司应当承担70%责任，应赔偿原告焦宝忠各项损失63744.49元。被告家家乐公司将工程发包给被告平安制冷公司时对其是否有制冷设备安装资质未尽到审查义务，应当与平安制冷公司承担连带赔偿责任。被告平安制冷公司对其垫付的15400元，未申请在本案中一并处理，本院不作处理，被告平安制冷公司可就垫付的费用15400元另行起诉。根据《中华人民共和国民法通则》第四十三条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决：一、被告宝鸡平安制冷设备工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告焦宝忠人身损害各项损失63744.49元；二、被告安康市家家乐商贸有限公司对上述赔偿款项承担连带赔偿责任；三、驳回原告焦宝忠的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费2760元，被告平安制冷公司承担1430元，原告焦宝忠承担1330元。
二审中，双方未提交新的证据，故二审查明事实与一审一致。
本院认为，本案中，关于接受劳务的主体问题，依“陕西安康邹总冷库建造方案”及上诉人以往与安康家家乐安装合同，冷库安装方均为平安制冷。未有在卷证据以证明常彦平与安康家家乐之间存在安装合同法律关系之事实。且安康家家乐亦当庭表示其一直与平安制冷进行业务往来，不曾与常彦平个人形成法律关系。况且，常彦平个人亦为平安制冷法定代表人。其实施与公司有关商业行为当然推定为法人行为。上诉人平安制冷在无证据证明冷库安装系个人行为的前提下，主张不承担本案中主体责任于法无据，本院不予支持。
关于被上诉人焦宝忠受伤原因，本案能够明确焦宝忠在冷库安装过程中摔伤的事实。故其损害已经与接受劳务者即平安制冷之间存在因果关系。在平安制冷无证据证明焦宝忠摔伤有其他导致因果关系阻却的情形下，应当认定平安制冷承担接受劳务者之主体责任。而关于垫付费用，本案中焦宝忠认可通过保险获得部份赔偿的事实，但由于投保人及被保险人均为焦宝忠本人，且双方均未提供相关保险赔偿证据。故平安制冷如认为其为实际投保人且焦宝忠因该保险获益。可另行举证主张。
关于本案一审程序，经审查符合民诉法及相关司法解释之规定。而焦宝忠为证明损失自行委托鉴定亦不违反法律规定。故上诉人平安制冷主张本案程序违法之理由本院亦不予以支持。综上所述，上诉人平安制冷的上诉请求不能成立，依法不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，依法应予维持。故，经合议庭评议，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2760元，由上诉人宝鸡平安制冷设备工程有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 任小剑
审 判 员 白永世
代理审判员 彭 澍
二〇一七年三月十七日
书 记 员 巨梦媛