湖南省长沙市中级人民法院拟稿纸
签发：
审核：
拟稿
刘朝晖
校对
打印份数
湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长中民二终字第05861号
上诉人（原审被告）湖南绿丰景观建设工程有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区湘府中路189号奥林匹克花园11栋110室。
法定代表人彭芳，总经理。
委托代理人熊文辉，湖南环楚律师事务所律师。
委托代理人周蓉，湖南环楚律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）湖南湘博律师事务所，住所地湖南省长沙市芙蓉区人民路杨家山东方之珠*栋***号。
法定代表人郑周全，主任。
委托代理人李胜，广东君言（长沙）律师事务所律师。
委托代理人易耀辉，广东君言（长沙）律师事务所律师。
原审被告李军，男，1979年7月24日出生，汉族，住湖南省浏阳市柏加镇楠洲村加州组***号。
原审被告王迎宾，男，1980年1月1日出，汉族，住湖南省浏阳市柏加镇渡头村黄泥组**号。
原审被告龚毕克，男，1978年9月18日出，汉族，住湖南省浏阳市柏加镇渡头村新桥组***号。
原审被告张泽华，男，1977年5月13日出，汉族，住湖南省长沙县石桥村新联*组***号。
被上诉人湖南湘博律师事务所（以下简称湘博所）与上诉人湖南绿丰景观建设工程有限公司（以下简称绿丰景观公司）、原审被告李军、王迎宾、龚毕克、张泽华诉讼、仲裁、人民调解代理合同纠纷一案，湖南省长沙市芙蓉区人民法院于2015年4月10日作出（2014）芙民初字第2606号民事判决，绿丰景观公司不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：2012年2月18日，湘博所与绿丰景观公司签订《民事委托代理合同》，绿丰景观公司委托湘博所指派律师担任其与长沙理想发地产开发有限公司建筑工程施工合同纠纷案的诉讼代理人，采取风险代理的方式，在诉讼后按收回的工程款项25％的标准支付律师代理费用，因该案发生的湘博所为诉讼垫付的诉讼费和鉴定费、执行费用等在回款时优先扣除。2012年9月2日，绿丰景观公司与湘博所签订《委托代理补充协议》，绿丰景观公司的龚海军在甲方处签名，约定长沙理想房地产开发有限公司诉绿丰景观公司的合同违约赔偿纠纷一案一并委托湘博所代理，协议第三条约定将原按回款金额为基数计算的风险律师代理费计算标准调整为固定律师费标准支付，绿丰景观公司同意湘博所以120万元为基数并按原代理合同约定的比例标准计算律师代理费，回款金额超过120万元的部分不再计算律师代理费，如判决或回款金额低于120万元的则仍按120万元为基数计算律师代理费。协议签订后，湘博所依约代理绿丰景观公司诉长沙理想房地产开发有限公司建筑工程施工合同纠纷案，在长沙市开福区人民法院提起了诉讼，并为绿丰景观公司垫付法院诉讼受理费36520元；在诉讼中为绿丰景观公司垫付了工程结算司法鉴定费用5万元。长沙市开福区人民法院决定将长沙理想发地产开发有限公司诉万景园林绿化有限公司建设工程合同纠纷一案【案号（2011）开民一初字第3132号】合并审理，两案均由湘博所代理。201年4月29日，长沙市开福区人民法院作出（2012）开民一初字第876号民事判决书，判决长沙理想房地产开发有限公司在判决生效之日起10日内支付绿丰景观公司工程款1047051.21元。
2013年7月25日，绿丰景观公司作出股东会议决议，同意将公司注册资本由500万元变更为3018万元，增加注册资本2518万元，分别由李军出资1007.2万元，王迎宾出资629.5万元，龚毕克出资629.5万元，张泽华出资251.8万元。上述股东于2013年7月29日将出资资金支付到绿丰景观公司开设的中国银行长沙市银盆岭支行60×××25账户内进行验资，验资后于2013年7月30日将该账户金额25180244.41元注入593761874738账户后再转入李军个人银行账户。
另查明，2013年6月25日，长沙万景园林绿化有限公司经工商登记变更为绿丰景观公司。
原审法院认为：绿丰景观公司与湘博所签订的《民事委托代理合同》、《委托代理补充协议》等，均系双方当事人的真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性、禁止性规定，合法、有效，双方当事人均应遵照合同严格执行。关于律师费，双方合同约定按收回款项本金金额25%标准支付，判决或回款金额低于120万元的按120万元为基数计算，湘博所主张以法院判决的工程款1047051.21元为基数计算律师费26万元，是当事人对自身权利的处分，不违反合同约定和相关法律的规定，予以支持。对湘博所垫付的案件受理费、司法鉴定费86520元，绿丰景观公司亦应按照合同约定支付。对湘博所要求绿丰景观公司支付从起诉之日起至付清全部款项之日止按银行同期贷款利率计算逾期付款利息，因本案非由借贷等关系产生的纠纷，对该项诉讼请求，不予支持。关于绿丰景观公司股东是否应承担责任的问题。股东出资是公司资本确定、维持原则的基本要求；出资是股东最基本、最重要的义务，同时也是公司法规定的股东必须承担的法定义务。根据《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款的规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各目所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续”，故不能仅以验资报告作为股东实际出资到位的依据，而应以公司在银行开设的账户对账单或依法办理的财产权转移手续来认定股东出资是否实际到位。通过原审法院依法调取的中国银行长沙市银盆岭支行客户存款对账单可以看出绿丰景观公司股东李军、王迎宾、龚毕克、张泽华在履行出资义务后又抽逃了出资，故李军、王迎宾、龚毕克、张泽华在绿丰景观公司财产不足清偿湘博所债务时，在2500万元范围内对绿丰景观公司应付债务承担补充赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第三百九十六条、第三百九十八条、第四百零五条，《中华人民共和国公司法》第二十条第三款、第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，依据《中华人民共和国公司法》《公司法解释（三）》第十二条、第十四条第二款的规定，判决：一、绿丰景观公司支付湘博所垫付的法院案件受理费、司法鉴定费共计86520元；二、绿丰景观公司支付湘博所提供法律服务发生的律师代理费26万元；三、若绿丰景观公司的财产不足以清偿债务，由其股东李军、王迎宾、龚毕克、张泽华在2500万元的范围内承担补充清偿责任；四、驳回湘博所的其他诉讼请求。以上第一、第二项判决确定的绿丰景观公司应负担的金钱给付义务，限绿丰景观公司在判决生效之日起三日内履行完毕；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6498元，由绿丰景观公司负担。
上诉人绿丰景观公司上诉称：与湘博所签订《民事委托代理合同》系案外人龚海军伪造绿丰景观公司的公章所为，《委托代理补充协议》仅龚海军个人签名。且上述行为既无绿丰景观公司的授权，又无绿丰景观公司的追认。根据法律规定，龚海军的行为属于没有代理权而以被代理人的名义订立合同的行为，其行为对被代理人即绿丰景观公司不发生效力，应由龚海军个人承担民事责任。一审判决认定事实错误，导致错误适用法律，从而做出错误判决。请求二审撤销一审判决，改判驳回湘博所的诉讼请求，并判决由湘博所承担本案全部诉讼费用。
被上诉人湘博所辩称：《民事委托代理合同》加盖了绿丰景观公司的行政公章，该公章真实有效。在湘博所接受代理之前，该公章已被绿丰景观公司用于订立承包合同及参与诉讼，绿丰景观公司上诉称公章系伪造没有事实依据，请求驳回上诉，维持原判。
原审被告李军、王迎宾、龚毕克、张泽华经本院传唤，未到庭参与诉讼。
本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，上诉人绿丰景观公司与被上诉人湘博所签订的《民事委托代理合同》上加盖了绿丰景观公司的行政公章，该公章曾被绿丰景观公司用于对外订立承包合同及参与诉讼，绿丰景观公司均未提出异议，故绿丰景观公司上诉称该公章系伪造没有事实依据，双方所签《民事委托代理合同》真实有效，该合同对绿丰景观公司具有法律约束力。绿丰景观公司未按该合同履行支付代理费的义务，构成违约，应承担相应的法律责任。绿丰景观公司提出该合同对其不产生法律效力，其不应承担责任的上诉理由不能成立，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费6498元，由上诉人湖南绿丰景观建设工程有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 刘朝晖
审判员 符建华
审判员 卢 苇
二〇一五年十一月二十日
书记员 张依伦
附相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。