江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏03民终1772号上诉人（原审被告）：都邦财产保险股份有限公司济宁中心支公司，住所地山东省济宁市市中区红星中路123号明冉大厦四楼。负责人：杨宝文，总经理。委托诉讼代理人：刘文，男，1992年9月3日生，汉族，该公司职工，住。被上诉人（原审原告）：张勇，男，1965年4月17日出生，汉族，居民，住。委托诉讼代理人：孙裕翔，江苏金维律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：闫绍安，男，1964年4月3日出生，汉族，居民，住沛县。上诉人都邦财产保险股份有限公司济宁中心支公司（以下简称都邦财险济宁支公司）因与被上诉人张勇、闫绍安机动车交通事故责任纠纷一案，不服沛县人民法院（2016）苏0322民初5327号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月23日立案受理后，依法组成合议庭公开审理了本案。上诉人都邦财险济宁支公司的委托诉讼代理人刘文，被上诉人张勇及其委托诉讼代理人孙裕翔，被上诉人闫绍安到庭参加诉讼。本案现已审理终结。都邦财险济宁支公司上诉请求：请求二审法院依法改判一审判决第一项，上诉人不应承担无事实依据的3万元。事实与理由：1、误工期限应根据医疗机构的证明确定，一审判决确定的误工费及护理费过高，都邦财险济宁支公司仅应承担张勇住院期间的误工费及护理费，超出部分不予赔偿。2、本案是三方事故，还应扣除苏Ｃ×××××车辆在交强险范围内无责部分总额11200元。张勇辩称，1、误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力之日，都邦财险济宁支公司主张只赔偿住院期间的误工费和护理费于法无据。2、扣除苏Ｃ×××××车辆在交强险内无责部分没有法律依据，该车并不是本案的诉讼参与人。综上，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求二审法院依法驳回都邦财险济宁支公司的上诉，维持原判。闫绍安辩称，1600元的拆检费应由都邦财险济宁支公司承担。请求二审法院维持原判。张勇向一审法院起诉请求：1、判令闫绍安、都邦财险济宁支公司赔偿各项损失共计人民币142848元（医疗费78150.24元，误工费225天×101.84元/天=22914元，护理费225天×80元/天=18000元，住院伙食补助费45天×50元/天=2250元，营养费45天×34元/天=1530元，急救费1100元、复印费23元、辅助器具费840元、交通费1524元、停车费240元、评估费600元、拆检费1000元、车辆损失鉴定值13500元，拖车费1176.76元）；2、保留二次治疗和伤残赔偿的诉权；3、本案诉讼费用由闫绍安、都邦财险济宁支公司承担。一审法院认定事实：2016年5月28日18时09分许，闫绍安驾驶苏Ｃ×××××号小型轿车由北向南行驶至苏2**线沛县大屯铁道口处与张勇驾驶的苏Ｃ×××××号小型轿车及曹朝西驾驶的苏Ｃ×××××号小型轿车发生交通事故，致张勇受伤，三车辆不同程度受损。2016年6月21日，沛县公安局交通巡逻警察大队出具沛公交认字（2016）第417号道路交通事故认定书，认定闫绍安负事故全部责任，张勇无责任。张勇受伤后，于2016年5月28日入住沛县大屯镇嘉华医院，于2016年5月29日出院，支出急救费1100元、医疗费2537.12元。于2016年5月29日转院至徐州医学院附属医院治疗，被诊断为右胫骨平台粉碎性骨折、右膝半月板损伤，于2016年6月1日行右胫骨平台粉碎性骨折切开复位内固定术，于2016年6月16日出院，支出医疗费68182.16元，出院医××为：××患者患肢抬高，防止下肢水肿及下肢深静脉血栓形成；右下肢石膏托外固定，术后1.2.3.6月拍片复查，视拍片结果决定拆除石膏托时间及下床负重活动时间；两周内门诊复查，不适随诊。张勇于2016年7月18日入住沛县中医院进行康复治疗，于2016年8月12日出院，支出医疗费7356.18元，治疗结果为好转，出院医××为继续坚持锻炼，休息半年。张勇于2016年6月6日购买鱼跃助行器一个支出280元，于2016年6月15日购买高靠背电镀轮椅一辆支出560元。张勇提供的2016年6月23日购买药品的发票及2016年6月17日治疗的收据，因未写明购买药品的名称及治疗的项目，无法确定是否用于治疗，不予确认。张勇驾驶的苏Ｃ×××××号车辆受损后，住院支出施救费400元、拖车费800元、停车费240元。后沛县交警大队委托沛县价格认证中心对苏Ｃ×××××号车辆损失进行了鉴定，该机构于2016年9月5日出具沛价证字（2016车）第047号道路交通事故车损评估鉴定书，评估结论为：该车在事故中受损后损坏较为严重，已无修复价值。鉴定值为13500元。主要支出鉴定费600元、拆检费1000元。另查明，闫绍安驾驶的苏Ｃ×××××号车辆在都邦财险济宁支公司处投保了交强险和100万元限额的商业三者险，并投保了不计免赔险，事故发生在保险合同有效期内。事故发生后，闫绍安垫付张勇医疗费23000元。一审法院认为，张勇因交通事故人身、财产受到损害，依法有权获得赔偿。一、关于张勇具体损失确定的问题。张勇的损失包括人身损失与财产损失，因张勇为城镇居民，其各项损失应当按照城镇居民标准计算，赔偿范围和标准均应依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定及2015年度江苏省相关赔偿费用标准所依据的统计数据计算，超过法律规定的范围和标准的,不予支持。1、关于医疗费。都邦财险济宁支公司抗辩称应扣除15%的非医保用药，但作为受害者，在抢救及治疗过程中，对医疗机构使用何种药物没有选择权，用药的决定权在医疗机构，在实践中医保用药更新速度慢，某些抢救及治疗必须用药不属于医保用药。××人时首先要考虑的是哪种药品更适合使用、有更好的疗效，而非考虑哪些是医保用药。因此对都邦财险济宁支公司的这一抗辩意见不予采纳。张勇医疗费数额计算有误，调整为78075.46元，张勇购买的助行器及高靠背轮椅发生在治疗期间，且其作用与张勇伤情相对应，系治疗期间的必要支出，亦予以支持，急救费1100元有相应收据予以证实，亦予以支持，上述两项费用应计入医疗费，医疗费用合计为80015.46元。2、张勇主张按照101.84元/天计算误工费，不超过法律规定，予以支持。结合其伤情及住院治疗情况，将误工费调整为20368元（101.84元/天×200天）。3、张勇主张按照80元/天计算护理费不超过法律规定，予以支持，结合其伤情及住院治疗情况，将护理费调整为6400元（80元/天×80天）。4、张勇主张住院伙食补助费按照50元/天计算不违反法律规定，予以支持，张勇住院天数计算有误，将该费用调整为2200元（50元/天×44天）。5、张勇主张的营养费按照34元/天计算不违反法律规定，予以支持，张勇住院天数计算有误，将该费用调整为1496元（34元/天×44天）。6、根据张勇住院地点、时间等因素酌定交通费为1000元。7、张勇主张的车辆损失为13500元，因为有沛县价格认证中心出具的鉴定结论，予以确认，张勇主张的拖车费（施救费）1176.76元有发票予以证明，予以支持，该费用计入车辆损失，车辆损失总计为14676.76元。8、张勇主张的停车费、复印费无法律依据，不予支持。9、张勇主张的评估费、拆检费系因鉴定产生的程序性费用，应作为诉讼费用，由当事人按比例分担，不再计入张勇损失数额。张勇损失数额为医疗费80015.46元、误工费20368元、护理费6400元、住院伙食补助费2200元、营养费1496元、交通费1000元、车辆损失14676.76元，合计126156.22元。张勇主张保留二次治疗和伤残赔偿的诉权不违反法律规定，予以支持。二、侵权责任主体及各主体之间承担责任方式的确定。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”张勇因交通事故受伤、财产遭受损失，苏Ｃ×××××号车辆在都邦财险济宁支公司处投保了交强险，事故发生于保险合同有效期间，应在交强险医疗费赔偿限额内赔偿张勇医疗费、营养费、住院伙食补助费10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿护理费6400元、误工费20368元、交通费1000元，在财产损失赔偿限额内赔偿2000元，合计39768元。因闫绍安负事故全部责任，对超出交强险限额的部分86388.22元，由闫绍安负担。因苏Ｃ×××××号车辆在都邦财险济宁支公司投保了商业三者险（保险金额为100万元）及不计免赔险，事故发生于保险合同有效期间，且未超出赔偿限额。因此，对闫绍安承担的赔偿部分，由都邦财险济宁支公司根据合同约定进行赔偿，闫绍安不承担赔偿责任。闫绍安垫付23000元并要求在本案中一并处理，该费用可由保险公司赔偿张勇损失后，由张勇予以返还。综上，都邦财险济宁支公司在交强险及商业三者险赔偿范围内赔偿张勇各项损失合计126156.22元，闫绍安不承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条之规定，判决：一、都邦财产保险股份有限公司济宁中心支公司于本判决生效后十日内在交强险及第三者责任保险赔偿限额内赔偿张勇各项损失合计126156.22元（沛县人民法院案件款账户：户名沛县人民法院账号10×××66开户银行中国邮政储蓄银行沛县香城路支行）；二、张勇于本判决生效后十日内返还闫绍安垫付款23000元（沛县人民法院案件款账户：户名沛县人民法院账号10×××66开户银行中国邮政储蓄银行沛县香城路支行）；三、驳回张勇的其余诉讼请求。一审案件受理费1114元，减半收取为557元，拆检费1000元，鉴定费600元，合计2157元，由张勇负担65元，由闫绍安负担2092元。双方当事人在二审期间均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，一、关于一审确定的误工费、护理费是否正确的问题。《最高人民法院》第二十条第一款、第二款规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”《最高人民法院》第二十一条第一款、第二款规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”本案中，张勇提供的病案资料中，沛县中医院的出院记录明确载明“出院医××：继续坚持锻炼，休息半年。”一审法院根据该医疗机构出具的证明，并结合张勇的伤情及住院治疗情况，确认张勇的误工期间为200天、护理期限为80天并无不当，依法应予维持。都邦财险济宁支公司关于应按照住院期间确定误工期间及护理期限的上诉主张，无事实和法律依据，本院不予支持。二、关于苏Ｃ×××××号车辆应否在交强险无责限额内赔偿张勇损失的问题。本案中，因张勇仅向都邦财险济宁支公司主张赔偿责任，且都邦财险济宁支公司在一审时并未提出苏Ｃ×××××号车辆应在交强险无责限额内赔偿张勇损失的抗辩主张，一审法院依据张勇的诉请进行处理并无不当，上诉人可另行予以解决。综上，都邦财险济宁支公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费550元，由上诉人都邦财产保险股份有限公司济宁中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 费 蜜代理审判员 徐 璩代理审判员 周东海二〇一七年五月五日书 记 员 王嫣然