黄石市铁山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂铁山民二初字第00060号
原告柯卫兵。
委托代理人何橹，黄石市城市公交集团有限公司职工。特别授权代理。
委托代理人田耀先，黄石市城市公交集团有限公司职工。特别授权代理。
被告汪海剑。
委托代理人李根深，鄂州市鄂城区司法局维权法律服务所法律工作者。一般代理。
被告汪巍。（原告申请追加）
委托代理人李根深，鄂州市鄂城区司法局维权法律服务所法律工作者。特别授权代理。
被告武汉昌卉农产品有限责任公司黄冈分公司（以下简称昌卉公司）。住所地：黄冈市黄州一字门居委会建新砖瓦厂。
负责人胡昌仁，该公司经理。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司鄂州中心支公司（以下简称太平洋财保）。住所地：鄂州市滨湖南路电子商务综合楼*楼。
负责人陈银桥，该公司总经理。
委托代理人张钟匀，湖北思普润律师事务所律师。特别授权代理。
委托代理人郭红润，湖北思普润律师事务所律师。特别授权代理。
原告柯卫兵诉被告汪海剑、被告汪巍、被告武汉昌卉农产品有限责任公司黄冈分公司、被告中国太平洋财产保险股份有限公司鄂州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年7月14日立案受理后，依法由代理审判员徐昊独任审判，于2014年9月10日、2014年9月24日公开开庭进行审理，原告柯卫兵的委托代理人何橹、田耀先、被告汪海剑及其委托代理人李根深、被告汪巍的委托代理人李根深、被告太平洋财保的委托代理人张钟匀第一次开庭均到庭参加诉讼；被告汪海剑、被告汪巍、被告太平洋财保经本院传票传唤，第二次开庭未到庭；被告昌卉公司经本院传票传唤，两次开庭均无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年1月25日8时许，被告汪海剑驾驶鄂J××××××号重型仓栅式货车由黄石市下陆区新下陆往黄石市铁山区桥洞方向行驶，当车行至106国道铁山区中石化盛洪卿加油站路段时，遇情况采取制动驶入对向车道，与相对方向行驶的由原告柯卫兵驾驶的鄂B××××××号大型普通客车发生碰撞，造成原告受伤、两车受损的道路交通事故。此次交通事故经黄石市公安局交通巡逻警察支队事故调处大队勘查，并作出黄公交认字2013第5799012501号《道路交通事故认定书》，认定被告汪海剑应承担此次事故全部责任。事故发生后，柯卫兵被送往黄石市中心医院治疗，住院58天。后黄石求实司法鉴定中心对其休息时间、后期治疗费进行了鉴定，鉴定结论为原告从第二次出院之日（2013年4月8日）起继续休息3个月，后续治疗费约人民币2000元。肇事车辆鄂JA51**号重型仓栅式货车实际车主为汪巍，该车在被告太平洋财保处投保了机动车交通事故强制责任保险和商业第三者险，故被告太平洋财保应在强制险和商业第三者险责任限额范围内优先承担赔偿责任。请求依法判令：1、被告赔偿原告的各项损失共计人民币64970.29元（医疗费25596.7元，住院伙食补助费2900元，营养费3000元，后期治疗费2000元，误工费15473.59元，护理费13300元，交通费1500元，鉴定费1200元）；2、太平洋财保在机动车交通事故强制责任保险和商业第三者险限额范围内优先承担赔偿责任；3、本案诉讼费用由被告承担。
原告柯卫兵为支持其诉讼主张，向本院举证如下：
证据一、身份证、驾驶证、行驶证、组织机构代码证一组，以证明原、被告主体资格。
证据二、道路交通事故认定书一份，以证明汪海剑承担此次事故全部责任，且肇事货车投保了交强险和商业三者险。
证据三、交通事故损害赔偿调解终结书一份，以证明原、被告在交警部门未能达成赔偿协议。
证据四、黄石市中心医院病历一组，以证明原告因此次事故住院治疗情况。
证据五、司法鉴定意见书一份，以证明原告所需休息时间及后期治疗费用。
证据六、医疗费、鉴定费发票5张，以证明原告自行垫付医疗费25596.70元及鉴定费1200元。
证据七、营业执照及工资表一组，以证明原告工资情况。
证据八、营业执照、证明、户口本一组，以证明护理人员柳某某误工损失。
证据九、工资表一组，以证明原告受伤后扣发工资的情况。
被告汪海剑当庭口头辩称，其是被告昌卉公司聘请的司机，不应承担责任，其为柯卫兵垫付的款项应予返还。
被告汪海剑为支持其抗辩理由，向本院举证如下：
证据一、医疗费发票一组，证明被告汪海剑为此次事故垫付医疗费1762元。
证据二、收条一份，证明汪海剑给付柯卫兵5000元。
被告汪巍当庭口头辩称，原告柯卫兵起诉被告汪巍没有依据，没有证据表明被告汪巍是车主，被告昌卉公司才是车主，原告对其的起诉应予驳回。
被告汪巍未向本院提交任何证据。
被告昌卉公司在法定期限内未向本院递交书面答辩状及证据材料，且经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证权利。
被告太平洋财保当庭口头辩称，被告汪巍向被告太平洋财保自愿作出承诺，表示放弃太平洋财保对第三者损失的赔偿；被告汪巍如果之前垫付了赔偿费用，则太平洋财保不应承担该部分赔偿责任；本案事故属实但赔偿诉请偏高，若无免责事由则保险公司在保险范围内赔偿，医疗费应扣除20%非医保用药；鉴定费和诉讼费不属于保险公司赔偿范围。
被告太平洋财保为支持其抗辩理由，向本院举证如下：
证据一、神行车保系列产品投保单一份，以证明事故车辆投保了交强险和商业险。
证据二、保险条款一份，以证明被告汪巍在太平洋财保投保的事实，且太平洋财保已经履行了向投保人告知免责条款义务。
证据三、机动车辆保险赔款案卷一组，以证明被告汪巍承诺放弃保险公司对第三者的赔偿。
本院依职权调查收集的证据如下：
证据一、车辆挂靠经营合同及承诺各一份，以证明被告汪巍的鄂J××××××号货车挂靠在被告昌卉公司名下。
证据二、调查笔录一份，以证明被告汪巍的鄂J××××××号货车挂靠在被告昌卉公司名下，且被告汪海剑系被告汪巍雇佣的司机。
经庭审质证，被告汪巍的代理人、被告汪海剑及其委托代理人对原告柯卫兵提交证据的质证意见是：与保险公司质证意见相同。
被告太平洋财保对原告柯卫兵提交证据的质证意见是：对证据一、二、三、四、五、六均无异议；对证据七营业执照及工资表真实性无异议，但对证明目的有异议，认为该组证据只能证明原告柯卫兵每月实际收入，并不能证明原告误工工资实际减少情况；对证据八有异议，认为营业执照无公章，不能证明其合法性，柳某某的收入情况并无工资表加以证明，户口本与柳某某工资情况没有关联性。
四被告经本院传票传唤均未参加第二次开庭，对原告第二次开庭补充提交的证据九视为四被告放弃质证权利。
原告柯卫兵对被告汪海剑提交证据的质证意见是：证据一中仅有1040元医疗费发票是原告柯卫兵的治疗费，且原告起诉并未包含这笔费用；证据二柯卫兵收到了该5000元系用作自己医疗的费用。
被告汪巍对被告汪海剑提交的证据均无异议。
被告太平洋财保对被告汪海剑提交证据的质证意见是：对证据一有异议，认为被告汪巍已向太平洋财保承诺不找保险公司理赔，被告汪海剑提供的医疗费发票不应由太平洋财保承担责任；对证据二认为收条与保险公司无关。
原告柯卫兵对被告太平洋财保提交证据的质证意见是：对证据一无异议；对证据二认为保险条款并没有提供给被保险人，因保险条款与保单是独立分开的，保险公司并未履行告知义务，免责无效；对证据三认为保险公司理赔是对第三人理赔而非对肇事者理赔，保险公司与肇事者之间的承诺违法。
被告汪海剑、被告汪巍对被告太平洋财保提交的证据均无异议。
原告柯卫兵对本院依职权调取的证据均无意见。
四被告经本院传票传唤均未参加第二次开庭，对本院依职权调查收集的证据视为四被告放弃质证权利。
综合本案双方当事人的质证意见，以及庭审调查的情况，本院对双方提交的证据作如下认证：
原告提交的证据一、二、三、四、五、六因四被告均无异议，本院予以采信。证据七系营业执照及3份工资表，真实反映了原告柯卫兵的工作单位以及其受伤前的工资情况，本院予以采信；证据八中汽车维修厂的营业执照、户口本复印件真实反映了原告柯卫兵妻子柳某某的工作单位情况，本院予以采信，但柳某某工资的实际情况并无工资表予以佐证，故对汽车维修厂出具的《证明》本院不予采信；证据九系原告柯卫兵住院、休息期间的工资表，真实反映了原告柯卫兵实发工资的实际情况，本院予以采信。
被告汪海剑提交的证据一系医疗费发票一组，其中5张柯卫兵的医疗费发票真实反映了其在事故发生后为柯卫兵垫付医疗费1040元，本院予以采信，其他伤者的医疗费发票与本案并无关联，本院不予采信；证据二系收条一份，原告柯卫兵已确认收到这笔钱且用于医疗费，本院予以采信。
被告太平洋财保提交的证据一因其他当事人均无异议，本院予以采信；证据二系被告太平洋财保的格式保险条款，详细记载了该公司与投保人的权利义务情况，本院予以采信；证据三系被告太平洋财保的案卷一份，其本身的真实性应予采信，但与本案的处理无关。
经审理查明，2013年1月25日8时许，被告汪海剑驾驶鄂J××××××号重型仓栅式货车由黄石市下陆区新下陆往黄石市铁山区桥洞方向行驶，行至106国道铁山区中石化盛洪卿加油站路段时，遇情况采取制动驶入对向车道，与相对方向行驶的由原告柯卫兵驾驶的鄂B××××××号大型普通客车发生碰撞，造成汪海剑、柯卫兵及鄂J××××××号重型仓栅式货车驾驶室内乘坐人和鄂B××××××号大型普通客车内乘客陈某某、郭某某等不同程度受伤、两车受损的道路交通事故。事故发生当日，原告柯卫兵被送往黄石市第四医院急诊，由汪海剑垫付医疗费1040元，另给付柯卫兵现金5000元用于柯卫兵日后治疗费，当日转入黄石市中心医院胸心外科住院治疗16天，病情证明书中建议休息一月，长期医嘱单上载明留陪一人，出院记录中载明加强营养，半月后复查。2013年2月25日柯卫兵入院复查后再次前往黄石市中心医院骨外科住院治疗42天，出院病情证明书记载休息两个月，加强营养，陪护一人，两次住院共花去医疗费25596.7元，由柯卫兵自行支付。2013年2月6日黄石市公安局交通巡逻警察支队事故调处大队作出黄公交认字2013第5799012501号《道路交通事故认定书》，认定汪海剑负此次交通事故全部责任。柯卫兵及案外人陈某某、郭某某、王安明不承担此次道路交通事故责任。2013年4月10日黄石求实司法鉴定中心出具司法鉴定意见称，被鉴定人柯卫兵后续治疗费约需人民币2000元，从第二次出院之日起继续休息3个月，柯卫兵支出鉴定费1200元。
另查明，原告柯卫兵系黄石市公交集团有限公司职工，事故发生后，黄石市公交集团有限公司为其发放了部分工资。柯卫兵住院及休息期间由其妻柳某某护理。
又查明，肇事车辆鄂J××××××号重型仓栅式货车为被告汪巍所有。被告汪海剑系被告汪巍雇请的司机。2010年8月31日被告汪巍与被告昌卉公司签订一份挂靠协议，约定乙方即汪巍将自购车辆鄂J××××××落籍甲方即昌卉公司，乙方按月缴纳挂靠费，挂靠期间自2010年8月31日起至2014年8月31日止，并承诺对于该车发生事故产生的一切经济损失及法律责任均由汪巍自行承担。汪巍为该车在被告太平洋财保处投有机动车强制责任保险及商业三者险，不计免赔率，保险期间均为2012年9月9日0时起至2013年9月8日24时止。交强险限额为死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元；商业三者险限额为500000元。2013年11月15日，被告汪巍向被告太平洋财保书面承诺，放弃保险公司对第三者的理赔，只向被告汪巍赔付。
原、被告双方的争议焦点为：一、被告汪巍对被告太平洋财保作出的承诺有无法律效力？二、被告汪海剑应否承担赔偿责任？三、被告太平洋财保提出的医疗费按20%比例扣除的意见应否予以支持？
本院认为：一、公民的健康权应受法律保护，原告柯卫兵因交通事故致身体受到伤害，有权要求侵权人及其他赔偿义务人依法赔偿其经济损失。被告汪巍作为鄂J××××××牌号货车实际所有人，为该车辆在太平洋财保购买了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险，且事故发生在保险期内。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，当事人同时起诉侵权人和承保交强险、商业三者险保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案的交通事故发生在投保人汪巍与保险人太平洋财保签订的交强险和商业三者险合同的有效期内，而被告汪巍在保险期过后做出放弃被告太平洋财保向第三者的理赔承诺无效，被告太平洋财保不能以此对抗第三者的理赔要求，不能免除其对第三者履行赔偿的法律责任与义务。故被告太平洋财保仍应在交强险和商业三者险限额内承担此次事故造成的所有损失赔付，其关于被告汪巍作出承诺自愿放弃太平洋财保对第三者理赔的辩称理由，本院不予支持。
二、由于被告汪海剑承担此次事故的全部责任，而被告汪海剑与被告汪巍是个人之间的劳务关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，应由被告汪巍承担侵权责任，被告汪海剑不承担民事赔偿责任。又因被告汪巍与被告昌卉公司是挂靠人与被挂靠人关系，被告汪巍虽作出关于该车如发生事故由其承担责任的承诺，但该承诺不具有对抗第三人柯卫兵的效力，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定，被告昌卉公司与被告汪巍应对不属于保险赔付范围的损失连带承担民事赔偿责任。
三、被告太平洋财保提出医疗费应由保险公司按照医保用药范围以20%的比例扣减的主张，但未提供证据证明“医保用药范围”，亦未提供医疗费应按20%比例扣减的法律依据，故对其抗辩意见不予采纳。
综上，本案具体赔偿数额的确认：1、医疗费26636.7元（含被告汪海剑垫付医疗费6040元）。2、后期治疗费2000元；3、住院伙食补助费2900元。参照《湖北省省级国家机关和事业单位差旅费管理办法》中“出差人员的伙食补助费”标准每人每天50元计算为：50元／天×58天=2900元；4、护理费8608.20元。护理费参照《2013年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准》中“居民服务和其他服务业（年）标准计算为：23624元／年÷365天×（58天＋15天＋30天×2）=8608.20元；5、误工费6925.73元。［（3004.3元＋2841.8元＋2697.6元）÷3个月×12个月÷365天×163天］=15261.62元，原告柯卫兵受伤住院、休息期间，因其实际已领取了8335.89元（837.59元＋1771.30元＋1985.5元＋1771.3元＋1970.2元）工资，应予扣减；6、营养费3000元（50／天×30天×2个月）。根据医嘱原告柯卫兵需加强营养，故本院对其3000元营养费予以支持；7、鉴定费1200元；8、交通费酌情支持700元。上述费用共计51970.63元。具体赔偿数额的分担：按照本院依法确认的上述费用，被告太平洋财保应在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告柯卫兵医疗费2500元（因此次交通事故中除原告柯卫兵外尚有3名案外人亦因事故受伤，故在交强险医疗费限额内预留7500元），在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告柯卫兵误工费6925.73元、护理费8608.2元、营养费3000元、交通费700元，合计21733.93元。由被告太平洋财保在商业三者险范围内赔偿原告超出交强险医疗费用赔偿限额的医疗费24136.7元、住院伙食补助费2900元、后期治疗费2000元，合计29036.7元。被告太平洋财保公司的赔付款项本应向原告柯卫兵支付，但因被告汪海剑已为原告柯卫兵垫付了医疗费6040元，故该款项由被告太平洋财保公司直接向被告汪海剑支付6040元。不属交强险和商业三者险赔偿范围的鉴定费1200元，由被告汪巍、被告武汉昌卉农产品有限责任公司黄冈分公司连带负担。
综合各项赔偿款项，被告太平洋财保应向原告柯卫兵实际赔付的款项为44730.63元，被告太平洋财保应向被告汪海剑支付其垫付的赔偿款为6040元（1040元＋5000元），被告汪巍、被告武汉昌卉农产品有限责任公司黄冈分公司连带赔偿原告柯卫兵1200元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第三十五条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、参照国务院《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司鄂州中心支公司向原告柯卫兵赔偿44730.63元，向被告汪海剑支付赔偿款6040元。
二、被告汪巍、被告武汉昌卉农产品有限责任公司黄冈分公司连带赔偿原告柯卫兵1200元。
三、驳回原告柯卫兵的其他诉讼请求。
上述第一、二项判决内容，当事人应在本判决书生效后10日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1424元，由被告汪巍、被告武汉昌卉农产品有限公司连带负担1139.08元，原告柯卫兵负担284.92元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时预交上诉案件受理费人民币1424元，款汇湖北省黄石市中级人民法院，开户银行：中国农业银行团城山支行，户名：法院诉讼费汇缴财政专户，帐号：17
--154101040002529。上诉人在上诉期满后七日内仍未交上诉费用，按自动撤回上诉处理。
代理审判员 ：徐昊
二〇一四年十月二十七日
书 记 员 ：徐劲