温州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）浙温刑初字第167号
公诉机关浙江省温州市人民检察院。
被告人郭文明。因犯故意伤害罪于2012年3月26日被广东省惠东县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。因本案于2013年4月2日被刑事拘留，同年5月9日被逮捕。现押于温州市看守所。
辩护人张奕。
被告人张尿桶。因犯拐卖儿童罪于1999年被广东省惠阳市人民法院判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币5000元，2009年1月16日刑满释放。因本案于2013年1月17日被刑事拘留，同年2月22日被逮捕。现押于温州市看守所。
指定辩护人翁非凡。
温州市人民检察院以温检刑诉一（2013）93号起诉书指控被告人郭文明、张尿桶犯贩卖、运输毒品罪，于2013年8月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市人民检察院指派代理检察员钟祺出庭支持公诉，被告人郭文明、张尿桶及其辩护人张奕、翁非凡到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市人民检察院指控：2012年12月9日，被告人郭文明指使张尿桶将约1公斤K粉从广东送至温州，以人民币20000元的价格贩卖给陈某。2013年1月11日，陈某向郭文明购买K粉5公斤，约定交易价格117000元。郭文明收到陈某支付的17000元毒资后，指使张尿桶将K粉运送至温州交给陈某。同月15日，张尿桶携带5公斤K粉、1克左右的冰毒样品从广东坐车至温州，准备将K粉贩卖给陈某。次日10时许，张尿桶坐车到达温州瑞安市时被公安机关抓获，当场缴获5包K粉、1包冰毒。K粉重量分别为971.00克、991.00克、979.80克、979.80克、913.60克；氯胺酮浓度分别为68.5%、67.8%、69.1%、67.6%、68.4%。据此认为，被告人郭文明、张尿桶贩卖、运输毒品，数量大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖、运输毒品罪追究其刑事责任。郭文明在刑罚执行完毕前又犯新罪，应撤销缓刑，实行数罪并罚。郭文明如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。张尿桶系累犯，应当从重处罚。并提供了相应的证据。
被告人郭文明、张尿桶对指控的罪名、事实均无异议。
被告人郭文明的辩护人辩称：（1）指控2012年12月9日，郭文明贩卖约1公斤K粉的数量不明确，应认定为913.6克。（2）郭文明贩卖给陈某的5包K粉是陈某要求的，存在特情数量引诱的情节。（3）郭文明自愿认罪，依法可从轻处罚。
被告人张尿桶的辩护人辩称：（1）被告人张尿桶帮助郭文明运送毒品，在犯罪中起辅助作用，可认定为从犯。（2）张尿桶还未将约5公斤的K粉交到买家手中，也没有拿到毒资，即被警方抓获，系犯罪未遂。（3）指控的张尿桶运送给陈某的1公斤K粉的数量不明确。（4）张尿桶认罪态度好，有悔罪表现，建议对其从轻、减轻处罚。
经审理查明，2012年12月9日，被告人郭文明指使被告人张尿桶将约1千克的K粉从广东省惠东县送至浙江省瑞安市，贩卖给陈某，得赃款人民币20000元（以下均为人民币）。郭文明给张尿桶好处费1000元。2013年1月11日，陈某与郭文明约定以价格117000元，向郭文明购买5千克K粉。同月13日，郭文明收到陈某预付毒资17000元后，指使张尿桶将K粉送到温州贩卖给陈某。同月16日10时20分许，张尿桶从惠东县坐车到瑞安市十八家车站附近时，被温州市公安局龙湾区分局侦查人员抓获，并查扣其携带的K粉4843.2克、冰毒0.76克及手机、身份证等物。经检验，该5包K粉的氯胺酮浓度分别为68.5%、67.8%、69.1%、67.6%、68.4%。
2013年4月2日15时20分许，温州市公安局龙湾区分局侦查人员在惠州市惠阳区老三和医院附近抓获郭文明。
证明上述事实的证据有：
（1）被告人郭文明的供述，2013年1月的一天，阿峰用号码182××××6212的手机打电话给自己（151××××3868），说要5公斤K粉，自己说可以，讲好每公斤23400元。阿峰先付17000元，打到户名龚文举62×××16卡号的农行卡上。第三天天快黑时，自己在惠东县黄埠镇一偏僻地方，向阿强哥买了5包K粉，1包1公斤。自己把K粉放到自己的车子里，打电话给尿桶（151××××8700）让他帮自己送到温州给阿峰，尿桶就把5公斤K粉拿走了。次日18时许，尿桶说他出发了。自己和尿桶讲好，先给尿桶路费1000元，交易成功再给他7000元好处费。尿桶知道让他带的东西是5公斤K粉。2012年12月的一天，自己和阿峰讲好送1公斤K粉给他，价格是23000块钱左右，他看好货后再打钱给自己，也是龚文举的账户。事后，在惠东黄埠，自己向阿强哥买了1公斤的K粉，打电话给尿桶让他把K粉送给阿峰，尿桶就来把货拿走了。自己给尿桶1000块钱当路费。次日，自己收到了阿峰打给自己的23000块钱。尿桶回来后，自己给他1000块钱好处费。尿桶知道他送的是1公斤的K粉。2013年4月2日下午，自己在惠州惠阳区老三和医院门口的棋牌室里被警察抓获。2009年，自己因故意伤害罪被惠东县人民法院判刑三年，缓刑四年。
（2）辨认笔录、照片，证明2013年4月4日，郭文明辨认照片后确认7号陈某即阿峰、12号的张尿桶即尿桶。
（3）被告人张尿桶供认，2013年1月13日中午，郭明用手机151××××3868打电话给自己（151××××8700），叫自己把K粉送到温州给阿峰。阿峰（182××××6212）也打电话给自己，问顾老大是不是已把事情讲了。次日中午，郭明让自己去惠东吉隆镇黄埠路那边等他，自己到后看到郭明的车已停在路边，郭明下车从后备箱拿出一橙色的书包给自己，说里面有5包货，让自己当晚就坐车去温州，把货送给阿峰。1月15日17时30分许，自己乘坐广州到温州的车。1月16日10点多车到瑞安，自己下车后走到一辆出租车前面时，就被便衣警察抓住了，5公斤左右的K粉、1克左右的冰毒、郭明给自己的1000块钱都被查扣了。郭明跟自己讲过带给阿峰的东西是K粉。郭明给自己1000元当路费，送到后阿峰会给自己500元，郭明也会再给自己500元。
（4）辨认笔录、照片，证明2013年1月16日，张尿桶辨认照片后确认8号郭文明即郭明。
（5）证人陈某的证言，证明2013年1月13日，自己用号码为182××××6212的手机打电话给顾老大151××××3868的手机，讲好让他派人送5公斤的K粉给自己，1公斤23400元。他让自己先打17000元给他，并给自己户名为龚文举的银行账号62×××16。1月13日中午，自己让父亲汇了17000元到顾老大提供的账户上。顾老大马上打电话说已经收到，1月14日下午发货。1月16日10点多，在瑞安十八家车站附近，张尿桶从一辆中巴车上下来，身上背着一橙色的书包，自己马上跟民警说这个人就是贩毒的人，民警就把他抓住了。自己会给张尿桶500块钱当车费。2012年12月，自己同顾老大联系好，他让张尿桶送K粉给自己，价格是26000元。张尿桶送毒品到塘下，在自己的车子里交易，现金给他。
（6）辨认笔录、照片，证明2013年1月16日，陈某辨认照片后确认6号张尿桶即送K粉的人；8号郭文明即顾老大。
（7）证人章某的证言，证明2013年1月16日，在十八家车站附近，民警抓住一身背橙色双肩包的男子，查获包里的5大包白色粉末状固体和上衣口袋一芙蓉王香烟盒里的1小袋透明晶体状的东西。
（8）扣押物品清单、照片，证明2013年1月16日，温州市公安局龙湾区分局侦查人员扣押了张尿桶持有的用透明塑料袋包装的白色粉末5大包、透明晶体1小包、号码为151××××8700的手机1部、卡号为62×××80的建行卡1张、张尿桶的身份证1个、100元人民币10张、橙黑白相间背包1个、金色硬壳芙蓉王香烟盒1个。
2013年4月2日，温州市公安局龙湾区分局侦查人员查扣了郭文明持有的诺基亚手机2部、51303119730116747X郭文明的身份证1张、62×××16的农行卡1张。
（9）毒品理化检验报告、通知书，证明经温州市公安司法鉴定中心法医、助理工程师检验，侦查人员从张尿桶身上查获的5包毒品疑似物，分别重979克、991克、979.8克、979.8克、913.6克，均检出氯胺酮成分，浓度分别为68.5%、67.8%、69.1%、67.6%、68.4%；1小包毒品疑似物重0.76克，检出甲基苯丙胺成分。公安机关已将上述鉴定结论告知郭文明、张尿桶。
（10）毒品上交清单，证明2013年1月25日，龙湾区公安分局永中派出所已将K粉4817.8克上交禁毒大队。
（11）银行账户交易明细，证明龚文举62×××16的农行卡，2012年12月9日现存（浙江省）20000元；2013年1月13日现存（浙江省）17000元。
（12）手机通话记录详单，证明2012年12月9日，张尿桶的手机（151××××8700）与郭文明（151××××3868）、陈某（182××××6212）的手机多次通话；2012年12月9日，张尿桶与郭文明、陈某通话时的区域在温州；2013年1月11日至15日张尿桶的手机（151××××8700）与郭文明（151××××3868）、陈某（182××××6212）的手机多次通话。
（13）公安机关出具的归案经过，证明2013年1月16日10时20分许，温州市公安局龙湾区分局永中派出所民警，在瑞安市十八家车站对面的马路上抓获张尿桶，查扣了毒品疑似物、手机、银行卡、身份证等物。2013年4月2日15时20分许，温州市公安局龙湾区分局永中派出所、刑侦中队民警在惠州市公安机关的配合下，在惠州市惠阳区老三和医院门口的棋牌室内抓获郭文明，扣押其持有的身份证1张、手机两部、农行卡1张。
（14）刑事判决书、释放证明书，证明被告人郭文明因犯故意伤害罪，于2012年3月26日被广东省惠东县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年；被告人张尿桶因犯拐卖儿童罪于1999年被广东省惠阳市人民法院判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币5000元，2009年1月16日刑满释放。
（15）身份证，证明被告人郭文明、张尿桶的年龄、住址等身份情况。
上述证据，经法庭举证、质证，被告人及其辩护人均没有异议，经审查，合法有效，并能相互印证证明本案的事实，本院予以确认。
公诉机关指控被告人郭文明贩卖约1公斤K粉的事实有郭文明供认阿峰要买1公斤的K粉，自己向阿强买了1公斤K粉，叫张尿桶送给阿峰，张尿桶对该指控无异议、陈某证明该K粉的价值26000元等证据予以证实。公诉机关鉴于在毒品犯罪中确实存在短斤缺两的情况，客观认定为约1公斤并无不当。辩护人意见以后来被查获的K粉中最少的数量913.6克来推定前一次的数量没有关联性，且不客观、科学，其辩护意见不予采纳。但可作为一从轻处罚情节考虑。
陈某因贩卖毒品被抓获，为了立功而协助公安机关抓获上家，并非特情。但陈某向郭文明购买5千克K粉确系陈某的要求，存在数量引诱的因素，对两被告人可以予以从轻处罚。
被告人张尿桶将近5千克K粉从广东省惠东县运到浙江省瑞安市，直接实施犯罪行为，系主犯，且已既遂，其辩护人辩称张尿桶系从犯、系犯罪未遂与查明的事实不符，不予采纳。
本院认为，被告人郭文明明知K粉是毒品而予以非法买卖、运输，其行为已构成贩卖、运输毒品罪，数量大；张尿桶明知K粉是毒品而予以运送，其行为已构成运输毒品罪，数量大，应依法惩处。郭文明在缓刑考验期间又犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。张尿桶在刑满释放后五年内又重新犯罪，系累犯，应从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十七条第一款、第五十六条第一款、第六十五条第一款、第六十九条第一款、第七十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销广东省惠东县人民法院（2012）惠东法刑初字第91号刑事判决书对被告人郭文明判处有期徒刑三年，缓刑四年的缓刑部分；被告人郭文明犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产，与原判有期徒刑三年并罚，决定执行无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
二、被告人张尿桶犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产计人民币50000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年1月17日起至2028年1月16日止）。
三、被查获的毒品由公安机关予以没收，随案移送的手机3部予以没收。
四、追缴被告人郭文明、张尿桶的犯罪所得。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 潘景义
代理审判员 占长斌
人民陪审员 池万春
二〇一三年十一月六日
代书 记员 龙 梦