河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）驻民一终字第151号
上诉人（原审被告）邱文理，男，1970年7月14日出生，汉族。
被上诉人（原审原告）邱连房，男，1972年3月16日出生，汉族。
委托代理人单云霞，河南同立律师事务所律师。
原审被告邱战争，男，1975年1月20日出生，汉族。
上诉人邱文理因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服上蔡县人民法院（2013）上民一初字第1698号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人邱文理，被上诉人邱连房及其委托代理人单云霞，原审被告邱战争到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2013年被告邱文理承揽了被告邱战争的房屋建筑工程，并口头约定建房材料房主自备，邱文理负责施工。约定后，邱文理带领原告邱连房等人进行施工。同年4月2日，邱连房在拆卸大梁上的壳子板时，因壳子板一端先行坠落，另一端翘起将原告从大梁上扫落在地被摔伤。原告受伤后，被告邱文理用车将原告送往上蔡县人民医院检查，邱文理支付检查费340元。检查后邱文理将原告送入上蔡协和医院治疗，经诊断为腰椎压缩性骨折，住院11天，花医疗费2583.43元，该款由邱文理支付，同时，邱文理给付原告现金500元。原告出院后，邱文理用自己的车将原告送往上蔡协和医院复查，邱文理支付检查及医药费210元。另外，邱文理到韩寨乡为原告买膏药花费120元。2013年4月25日，被告邱文理将原告送入驻马店市中心医院治疗，经诊断为L2椎体压缩性骨折。又住院治疗14天，花医疗费20654.7元，其中邱文理支付10000元。上述原告共住院治疗25天，花医疗费23908.13元。其中邱文理支付医疗费及现金13753.43元。2013年7月25日，驻马店同济法医临床司法鉴定所分别对原告的伤残程度及后续治疗费进行评定，其鉴定意见分别为：伤者邱连房伤残程度可评定为九级伤残、伤者邱连房后续治疗费用合计约为8000元左右。原告支付鉴定费1500元。同时查明，邱连房兄妹共四人，其父邱荣花，生于1948年12月13日，母亲李娥，生于1946年10月27日，儿子邱继承，生于1999年4月25日。2012年度河南省农村居民人均纯收入为7524.94元、农村居民人均生活消费支出为5032.14元。上蔡县国家机关一般工作人员出差伙食补助标准为每天30元。
原审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案被告邱文理承揽被告邱战争的房屋建筑工程后，带领原告等人进行施工，虽然邱连房与邱文理未签订劳务合同，但已形成事实上的雇佣关系，邱连房是在施工中，不慎从大梁上跌落摔伤，邱文理应承担相应的赔偿责任。被告邱战争将其房屋建筑工程发包给没有相应资质和不具备安全生产条件的邱文理承建，也应承担相应的赔偿责任。邱连房系完全民事行为能力人，应当预见到在高空作业的危险性，而安全意识不强、疏忽大意，导致从大梁上跌落摔伤，也负有一定的责任。根据双方的过错程度及致原告受伤的原因力大小，以邱文理、邱战争各承担35％、邱连房承担30％的责任份额为宜。原告的损失为：1、医疗费，以医疗机构出具的专用票据及新型农村合管办住院补偿通知单，结合病历和诊断证明及原告的自认确定为23908.13元；2、误工费，按2012年度河南省农村居民人均纯收入的标准计算至定残的前一天，即：7524.94元／年÷365天／年×114天＝2350.68元；3、护理费，住院期间按2012年度农村居民人均纯收入的标准以1人计算，即：7524.94元／年÷365天／年×25天＝515.5元。4、交通费，结合原告的住院期限、住院地点及必要的护理人员因就医必须发生的费用计算，以200元为宜；5住院伙食补费，参照上蔡县国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，住院期间每天按30元计算，即：30元／天×25天＝750元；6、营养费，住院期间每天按20元计算，即：20元／天×25天＝500元；7、残疾赔偿金，根据原告的伤残等级，按2012年度河南省农村居民人均纯收入的标准计算20年，即：7524.94元／年×20年×20％＝30099.76元；8鉴定费1500元、9后续治疗费，结合驻马店同济法医临床司法鉴定所的评估意见确定为8000元。10、被抚养人生活费：a、原告之父邱荣花已近65周岁，按照2012年度河南省农村居民人均生活消费支出的标准计算15年，但其他扶养人应负担的份额应予扣除，即5032.14元／年×15年÷4×20％＝3774.11元；b、原告之母李娥已近67周岁，按照上述标准计算13年，即5032.14元／年×13年÷4×20％＝3270.89元；c、原告之子邱继承已满14周岁，按照上述标准计算4年，即5032.14元／年×4年÷2×20％＝2012.86元；该项计款9057.86元。上述10项合计76881.93元。精神抚慰金，结合被告的过错程度和原告的损害后果等因素，以被告邱文理、邱战争各赔偿3500元为宜。依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十二条、第十六条、第二十二条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款、第十一条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，原审法院判决：一、原告的医疗费23908.13元、误工费2350.68元、护理费515.5元、交通费200元、住院伙食补助费750元、营养费500元、残疾赔偿金30099.76元、鉴定费1500元、被抚养人生活费9057.86元、后续治疗费8000元，合计76881.93元。被告邱文理、邱战争各赔偿35％，即26908.68元。其中被告邱文理已支付13753.43元，下余13155.25元。二、被告邱文理、邱战争各赔偿原告邱连房精神抚慰金3500元。上述判决第一、二项，限二被告于判决生效后10日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1105元，原告邱连房负担129元，被告邱文理负担216元，被告邱战争负担760元（此款原告已交纳，限二被告于判决生效后10日内将其各自应负担的款额支付原告）。
宣判后，邱文理不服，向本院提起上诉。其称，原判决处理错误。2013年4月2日，邱连房在为邱战争建房时，不干为其安排的活，却爬到墙上拆卸大梁上的壳子板，在拆卸壳子板时，不注意安全。结果从墙上滑落受伤，完全是其个人行为造成的，与其无关。且被上诉人邱连房跟随其干活时，口头曾约定，在干活中不论出现任何事故，均与其无关。被上诉人邱连房受伤后，其出于道义，还支付医疗等费用15000余元。被上诉人邱连房不但不领情，反而提起诉讼。原审法院判决其败诉，显然故意偏袒被上诉人邱连房。请求撤销一审判决，改判驳回被上诉人邱连房的诉讼请求。
被上诉人邱连房答辩称，原判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉维持原判。
原审被告邱战争辩称，房子包给邱文理了，本案与其无关。
二审审理查明的事实与原审法院判决认定的事实一致。
本院认为，邱连房从墙上滑落摔伤时，是为邱文理工地施工而摔伤，邱文理作为雇主应承担赔偿责任。关于上诉人邱文理称，双方口头约定，在干活中不论出现任何事故，均与其无关，对此邱连房不认可，也违反法律规定，其该项上诉理由不足，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费216元，由上诉人邱文理负担。
本判决为终审判决。
审判长 文德群
审判员 丁 辉
审判员 廖化宇
二〇一四年六月十日
书记员 刘志刚
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