广东省佛山市顺德区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤06061353号
公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
被告人邓某甲，男，汉族，高中文化，曾任佛山市××区××贸易有限公司业务员，�籍地广东省江门市新会区。因本案于2016年1月20日被羁押，同年1月21日被刑事拘留，同年2月26日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
辩护人关锦华，广东三良律师事务所律师。
佛山市顺德区人民检察院以佛顺检公诉局刑诉（2016）1356号起诉书指控被告人邓某甲犯职务侵占罪，于2016年5月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派检察员卢敏出庭支持公诉，被告人邓某甲及其辩护人关锦华律师到庭参加诉讼。公诉机关以案件需补充侦查为由于2016年8月12日建议延期审理，并于2016年8月29日建议恢复审理，本院均予准许。本案现已审理终结。
佛山市顺德区人民检察院指控称，2009年4月开始，被告人邓某甲在佛山市顺德区鑫硕贸易公司（以下简称鑫硕公司）担任业务员一职，负责销售该公司各种钢材。于2014年1月至4月期间，被告人邓某甲因无力归还赌资，便私自雕刻了一枚顺德区鑫硕贸易公司的公章，多次利用职务上的便利，擅自开具送货单并盖上假公章，私自将鑫硕公司不同型号、规格的钢材卖给他人，在收取货款后，用于赌博与归还赌资，没有归还给鑫硕公司，共侵占该公司货款474051元。
针对上述指控的事实，公诉机关向法庭提供了如下证据：抓获经过；被害单位委托报案人邓某丙的陈述及辨认笔录；被告人邓某甲的供述及辨认、指认笔录；证人邓某乙、温某的证言及辨认笔录；鉴定意见；户籍证明；银行流水等。
公诉机关据此认为被告人邓某甲无视国家法律，利用职务上的便利，将单位财物非法占为己有，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人邓某甲辩解称，我没有职务侵占的意图，只是挪用一下，而具体挪用的数额是多少我也不清楚。
被告人邓某甲的辩护人提出如下辩护意见：1.被告人没有占为己有的故意，只是挪用，应认定为挪用资金罪。2.被告人是在恐惧及被威慑的情况下，按被害单位负责人的意思确定侵占的数额，被害单位报案人的报案与事实不符，指控的犯罪数额有误。3.在量刑方面建议对被告人从轻处罚，适用缓刑，理由如下：（1）被告人如实供述罪行，认罪、悔罪；（2）积极退还了人民币295766元；（3）初犯、偶犯。
辩护人当庭提交了如下证据予以庭审质证：1.报警回执、信访事项告知书、上访人提交材料清单、法医检验通知书，证明2015年11月25日何锡鑫指使他人殴打被告人，被告人向公安报案。2.病历、出院小结、放射检验报告、新会区人民医院出具的2份证明书，证明被告人被殴打的伤情。3.被告人的父亲邓锡柔书面陈述材料，证明何锡鑫指使他人殴打被告人，以及威胁被告人的事实。4.农商银行活期交易明细查询，证明2014年4月4日被告人通过母亲的账户偿还被害人邓某丙3万元，作为被告人退还鑫硕公司的货款。
经审理查明：
2009年4月开始，被告人邓某甲在佛山市顺德区鑫硕贸易有限公司（以下简称鑫硕公司）担任业务员一职，负责销售该公司各种钢材，但无权收取货款。2014年1月至3月期间，被告人邓某甲因无力归还赌债，私自伪造了一枚顺德区鑫硕贸易有限公司的公章，多次利用职务上的便利，擅自开具送货单并盖上假公章，将鑫硕公司不同型号、规格的钢材卖给客户温某，收取�货款合共人民币474051元。被告人邓某甲将上述货款用于赌博及归还赌债。2014年4月初，鑫硕公司发现被告人邓某甲变卖公司钢材的行为。2014年4月4日，被告人邓某甲的家属向鑫硕公司退还了货款人民币30000元；直至案发，仍有人民币444051元未归还给鑫硕公司。
以上事实，有下列经庭审质证、认证的证据证明，本院予以确认：
1.被害单位报案人邓某丙的陈述：2015年12月30日，受公司委托，我前来报案，邓某甲在我司任业务员期间，私自出售公司冷卷等货物，得款后没有将货款交还给公司。经与被告人邓某甲核对，被告人邓某甲共侵占了公司货款价值764800元共169.862吨各种钢材。至今没有将货款归还给公司。
邓某甲并不是公司的股东，因公司于2008年注册成立时，中介公司要求提供两个人的身份证，因此就提供其丈夫何锡鑫和邓某甲的身份证�成立公司，之后因发现邓某甲私卖公司货物，便决定变更股东。之前公司的实际控制人以及投资人是何锡鑫。邓某甲是公司业务员，不负责收款，所有的款项必须打入公司的对公账户。邓某甲于2014年3月25日收到货款41169元以及于私自卖出的佛山市邑钢贸易有限公司价值3万元的马钢、佛山市臻辉贸易有限公司价值265766.8元的马钢、鞍钢，后由哥哥邓某乙帮忙归还265766.5元，归还的款项并不在报案之内。
又称，报案后，我们撬开邓某甲所在公司办公室的抽屉，发现一枚伪造的公司公章，邓某甲利用该伪造的公章在送货单据上加盖私自出售钢材。
报案人邓某丙对被告人邓某甲进行了辨认。
2.证人邓某乙的证言：于2014年4月因邓某甲私自将佛山市臻辉贸易有限公司放在鑫硕公司代卖的马钢、鞍钢出售，没有将钱交还给鑫硕公司，后在邓某甲父亲的请求下，我帮邓某甲归还了265766元给鑫硕公司，其中5万元为现金、其余的钱通过转账到妹妹邓某丙的账户。
2014年4月11日，因邓某甲将鑫硕公司的钢材私自卖给温某，收取货款后没有发货，我又帮邓某甲归还了29万多元给温某，其中9万元是转账。
证人邓某乙对被告人邓某甲进行了辨认。
3.证人温某的证言：我于2014年年初认识被告人邓某甲，从2014年1月至3月开始向邓某甲购买钢材，并用网银将每次货款都转入邓某甲的农业银行账户，但在3月中旬后，邓某甲开出送货单据并收到二十八、九万元的货款后却没有发货，我当时是准备去告邓某甲的，但后来邓某乙给我转了9万多元，又写了张欠19万元的欠条，欠钱的是邓某甲，邓某乙作担保人，时间是在2014年4月11日。我已将该欠条还给邓某乙了。3月中旬前的业务，我都是给了钱并收到货物的�我给钱都是通过网银转账，中间有少数几笔是我小舅子刘志清通过POS机帮我转的。邓某甲提供的送货单据上都加盖了鑫硕公司的公章。
单据号码为0508706、0509708、0509709、0508710、0508711、0508712、6654747、6654748、6645749的9宗交易我已收到货，也已将相关款项转入被告人邓某甲的农业银行账户；但号码为6654783、6654784的两张单据我已汇货款，却没有收到货。
证人温某在补充侦查阶段称，我在2014年3月28日之前的一天，我和邓某甲通过微信沟通好，我向他定了一批土耳其0.8＊1250＊C编号ZGA3318的冷卷平直钢材，并切割成2000mm长，分成3包，留标签。我当时还向他下单买了其他的钢材，所以我就一起打钱给了他。等到这批货可以提货后（这期间平板厂切割加工这些钢卷），他就通知我报货车车牌给他，我就报了一个我之前一直合作的车队的货车车牌粤T×××××给�。我是通过的我小舅子刘志清在2014年3月28日之前转账给邓某甲的，他可能是在中山通过一些商户的POS机转账的，具体转了多少钱我现在记不清楚，这批钢材具体多少钱我也记不清，是按照当时的市场价买卖的，估计价格在4万元左右。
证人温某对被告人邓某甲进行了辨认；对涉案的多张单据及佛山市顺德区鑫硕贸易有限公司2013年-2014年的出库明细作了指认。
4.被告人邓某甲的供述和辩解：（公安侦查阶段）我于2008年8月与姐夫何锡鑫共同出资在顺德区乐从镇成立了佛山市顺德区鑫硕贸易有限公司，主要业务是销售钢材，其中何锡鑫出资80万元，我本人出资20万元，我在公司担任业务员。于2013年年底，我赌博输了40多万元无力还款，便于2014年1月至3月期间，在没有取得何锡鑫同意的情况下，将公司放于仓库的冷卷等货物，以市场价卖给他人，共收取了60多万元，全都转入自己名下农业银行账户，没有将货款归还给公司，而是用于归还赌债。一直到2014年4月1日，何锡鑫妻子邓某丙知道我私自将货物出售后，我便向邓某丙承认了侵占公司财物的行为。为尽快了结此事，我认可了邓某丙所计算的侵占金额为人民币764800元。2014年4月底，堂哥邓某乙已帮我分三次归还给邓某丙27万元（一次汇款20万元、一次给现金5万元、一次汇款2万元），我又分两次共汇款6万元左右，一共归还公司33万元，现还欠公司40万元没有归还。
我有私自伪造公司公章，利用伪造的公章在送货单据上加盖私自出售钢材的行为。我私自出售鑫硕公司货物的相关单据分别有：编号ZGA3318的便条及号码为0508706、0509709、0508710、0508711、0508712、6654747、6654748、6654783、6654784的送货单据，货款共599573元被我全部用于赌博。
被告人邓某甲在庭�供称，我在本案中与客户的交易，公司并不知情。
被告人邓某甲在补充侦查阶段供称，我将鑫硕公司的一批土耳其08＊1250＊C编号ZGA3318的钢材私卖给了温某，货物是温某自行负责提走。这批货我们公司是从佛山市东盈贸易有限公司进货的。2014年3月28日之前的几天温某把钱汇给我。我印象卖给他的价格是4050元左右，总价约44145元。我看了银行流水，但我记不清到底对应的是哪一笔了。我不记得有否将货款打给邓某丙，如果银行流水没有就是没有打了。
被告人邓某甲对号码为0508706、0509709、0508710、0508711、0508712、6654748、6654747的送货单及便条一张（编号ZGA3318）进行了指认，承认送货后收到上述货款用于赌博。称号码为6654783、6654784的两张单据有收到货款，但不清楚是否发货给温某。被告人邓某甲对其农业银行账户交易流水、伪造的公司公章、佛山市�德区鑫硕贸易有限公司2013年-2014年的出库明细及佛山市东盈贸易有限公司的订货单据作了指认。
5.顺公（司）鉴（文检）字（2016）1号文检鉴定书，证明号码分别为6654747、6654748、0508712、0508711、6654749、0508710、0508709、0508708、0508706、6654754、6654755的送货单据上盖有的“佛山市顺德区鑫硕贸易有限公司”印文与“佛山市顺德区鑫硕贸易有限公司”提供的印文不是同一枚印章盖印。
6.抓获经过，证实：2016年1月20日，公安民警在广东省江门市新会区司前镇白庙村抓获被告人邓某甲。
7.人口信息查询表，证实：被告人的个人身份情况。
8.接受证据材料清单，证实：报案人邓某丙向公安机关提交了刑事控告书、公司营业执照、委托书、被告人邓某甲社保参缴费证明、公司进货单、送货单据、公章；邓某乙向公安机关提交了欠条一张（被�人邓某甲欠温某人民币190284元）。
9.企业登记资料，证实：佛山市顺德区鑫硕贸易有限公司于为有限责任公司，之前股东为何锡鑫、邓某甲，于2014年6月后变更股东为何锡鑫、邓锡辉。
10.银行流水清单，被告人邓某甲中国农业银行佛山顺德三乐支行账号62×××11于2014年1月13日开始收到温某、刘志清的银行账号的转账及通过EPOS方式的转账：
2014年1月13日收到19500元、1月16日收到53640元、1月21日收到119320元、1月22日收到60080元、2月19日收到49634元、2月24日收到107392元、3月4日收到49490元、3月8日收到25000元、3月9日收到40786元、3月10日通过EPOS收到24492元、3月15日收到68100元、3月18日收到82288元、3月23日通过EPOS收到78973元、3月27日收到79580元、3月28日通过EPOS收到45940元、3月29日收到60303元、3月31日收到44460元。
11.公安机关出具的说明，证实：�告人邓某甲收取了7张送货单上的货款共429908元；但邓某甲本人无法确定在收6654783、6654784两张单据的货款（合计125522元）后，是否有发货给温某。
以上证据经法庭查证属实，足以认定。
本院认为，被告人邓某甲无视国家法律，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，已构成职务侵占罪。佛山市顺德区人民检察院指控被告人邓某甲犯职务侵占罪，罪名成立。被告人邓某甲归案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。
对于本案数额认定的问题。经查，鑫硕公司于2015年12月30日报案，称涉案经济损失合共人民币76万多元；而涉案单据、被告人的供述、证人温某的证言及银行流水反映，支持指控的涉案单据有号码为0508706、0509709、0508710、0508711、0508712、6654747、6654748共7张送货单据及便条1张（编号ZGA3318），货款合计人民币474051元；被告人的家属于2014年4月已代被告人向鑫硕公司归还人民币30000元，在报案前已归还的这部分数额应从犯罪数额中予以扣减。综上，被告人邓某甲职务侵占的款项共计人民币444051元。公诉机关指控的犯罪数额有误，应予纠正。
对于被告人的辩解意见及其辩护人提出的第1点辩护意见。经查，被告人邓某甲私自伪造公司公章并使用、私下与客户接洽、送货、收取货款等事宜均未上报公司，货款直接入私账变为己用。可见，被告人从行为动机、作案手段各方面均是刻意隐瞒交易及避免留下对公账户的账面痕迹，为顺利将款项据为己有做了充分的准备，被告人的行为具有明显非法占有的故意，其行为与暂时挪用公司款项存在明显区别。被告人及辩护人提出被告人的主观上没有侵占的意图、只是挪用资金的意见，与查明事实不符，理据不足，本院不予采纳。
对于辩护人提出的第2点辩护意见。经查，被害单位报案人的供述、被告人的供述、证人证言反映，2014年4月被告人邓某甲被公司发现其侵占货款后，为尽快了结此事，被告人向公司承认自己侵占公司的款项。辩护人提供庭审质证的报警回执、信访事项告知书、上访人提交材料清单、法医检验通知书、病历材料反映，被告人邓某甲于2015年11月22日被人殴打受伤，遂向公安机关报案，其被伤害时间是在被告人与公司对数的时间（2014年4月）之后，以上证据均未能证明被告人与公司对数期间曾受过恐吓或威胁，本院不予采信。辩护人提出的该点意见与查明事实不符，本院不予采纳。
对于辩护人提出的第3点关于量刑方面的意见。首先，被告人庭上否认自己职务侵占的故意，辩解自己只是挪用资金，其辩解意见与本案查明事实不符，被告人的行为不属认�、悔罪，故对辩护人提出该节意见的第（1）点意见，本院不予采纳。其次，被害单位报案人的陈述、被告人的供述、证人证言反映，被告人邓某甲于2014年4月底，在邓某乙的帮助下退还了人民币295766元给被害单位，但该部分款项属于被告人邓某甲擅自变卖佛山市邑钢贸易有限公司及佛山市臻辉贸易有限公司寄放在被害单位销售的钢材后所取得的款项，不属于本案认定事实的范围内。故辩护人提出该节意见的第（2）点意见与本案无关，本院不予采纳。再次，对于被告人邓某甲是初犯、偶犯的意见，经查属实，本院予以采纳。综上，辩护人提出对被告人适用缓刑的意见，与其罪责不相适应，本院不予采纳。
对于辩护人提供庭审质证的邓锡柔的书面陈述材料，与本案定罪量刑无关，本院不予采纳。
对于辩护人提供庭审质证的银行交易明细查询资料，经查属实，本院予以采信。
根据被告人的犯罪事实、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款的规定，判决如下：
被告人邓某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月20日起至2018年1月19日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄 燕 珊
人民陪审员 王映人民陪审员麦小莹
二〇一六年九月十三日
书 记 员 陈 家 华
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。