山东省德州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁14民终1672号
上诉人（原审原告、反诉被告）：谷神生物科技集团有限公司，住所地：陵县经济开发区财源路中段。
法定代表人：李登龙，董事长。
委托诉讼代理人：吴军波，男，1975年8月14日出生，汉族，谷神生物科技集团有限公司职工，住山东省陵县城区。
委托诉讼代理人：刘光强，山东弘正兴律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：淄博海润环境工程有限公司，住所地：山东省淄博市张店区人民西路16号。
法定代表人：荆海乐，总经理。
委托诉讼代理人：王晓，男，1966年12月2日出生，汉族，淄博海润环境工程有限公司职工，住山东省淄博市张店区。
委托诉讼代理人：赵东，山东鑫科律师事务所律师。
上诉人谷神生物科技集团有限公司因与被上诉人淄博海润环境工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服山东省德州市陵城区人民法院（2014）陵商初字第495号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月7日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
谷神生物科技集团有限公司上诉请求：依法撤销一审判决，改判支持上诉人的诉讼请求，驳回被上诉人的诉讼请求。事实与理由：上诉人与被上诉人2012年12月签订了大豆蛋白废水处理工程合同，并约定了工程完成调试合格后进行整体验收。合同签订后被上诉人的工程始终未达到双方约定的处理标准，也未进行整体验收。被上诉人构成违约，应当承担违约责任。
淄博海润环境工程有限公司辩称，双方签订合同后，答辩人严格按照合同的约定标准施工安装调试，上诉人借口工程改造不合格拖延支付工程款，上诉人的上诉理由不能成立，依法应当驳回。
谷神生物科技集团有限公司向一审法院起诉请求：一、请求判令解除原被告签订的大豆蛋白废水处理工程气浮改造工程合同；二、判令被告返还原告支付的工程款17.88万元及向原告支付违约金17.88万元；三、诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：原告（反诉被告）谷神公司与被告（反诉原告）海润公司签订了《大豆蛋白废水处理工程合同书》，原告（反诉被告）谷神公司为甲方，被告（反诉原告）海润公司为乙方，该合同约定：由海润公司负责谷神公司6000立方/天大豆蛋白废水处理气浮系统的改造工程的设计、制造、供应、安装、调试。免费为谷神公司运行人员提供培训，调试前提供一套完整的技术资料、作业指导书等运行资料，直到达到独立运行能力。第四条1、合同总价：贰拾玖万捌仟元整（298000元）。2、支付方式：合同签字盖章生效后，甲方柒日内付合同总价的20%作为定金；配套设备全部达甲方工地，15日内甲方支付合同总价的40%；工程设备、管线、阀门、电器和仪表等全部安装完毕，经验收设备运转正常，出水水质达到合同约定要求，乙方提供全额有效增值税专用发票后60日内支付合同总价的35%，余额5%作为质保金，自设备安装到位连续正常运行一个月工程验收合格之日起12个月内无质量问题则一次付清。第八条2、甲方逾期付款，每逾期一日，按逾期部分付款的1‰/日计算，向乙方支付违约金，累计至甲方付款之日止。3、乙方逾期交付货物的及未按期安装调试合格的，每逾期一日，按合同总价的1‰/日计算，累计至交齐货物及工程调试合格之日止，向甲方支付违约金，乙方仍需履行合同向甲方交付货物。该合同签订后被告（反诉原告）海润公司按照合同约定安装完毕。原告（反诉被告）谷神公司在合同签订后分两次向被告（反诉原告）海润公司支付178800元，计工程总价款的60%，其中20%（59600元）为合同的定金，40%（119200元）为工程款。另在本案中原告（反诉被告）谷神公司对涉案工程是否达到合同约定的验收标准提出鉴定申请，山东产品质量司法鉴定中心给出了无法进行鉴定的结论：“由于该污水处理系统有较长时间未使用，管路、管道等铁件普遍生锈，初沉池、气浮池、调节池等存在淤泥，目前状态不具备开机鉴定的条件，因此我中心无法进行鉴定，予以退回。”
一审法院认为：原告（反诉被告）谷神公司与被告（反诉原告）海润公司间的《大豆蛋白废水处理工程合同书》是双方自愿签订的，真实有效，受法律保护。双方签订合同后，被告（反诉原告）海润公司按照合同约定为原告（反诉被告）谷神公司完成了6000m3/d大豆蛋白废水处理工程气浮系统的改造工程。原告（反诉被告）谷神公司主张该工程出水的悬浮指标达不到合同要求，但并没有提供有关验收部门关于该污水处理工程未验收合格的证据。提供的双方来往函件及调试检测记录，并不具有证明该工程出水的悬浮指标未达到合同要求的证明力。原告（反诉被告）谷神公司提出的鉴定申请，由于该污水处理系统有较长时间未使用，管路、管道等铁件普遍生锈，初沉池、气浮池、调节池等存在淤泥，目前状态不具备开机鉴定的条件，鉴定中心给出了“无法进行鉴定”的结论，将鉴定申请退回。综其原因，无法确定该污水处理工程出水的悬浮指标是否达到合同要求，也无法确定被告（反诉原告）海润公司是否违约。故原告（反诉被告）谷神公司的诉讼请求，一审法院不予支持。关于本案的反诉部分，反诉原告（被告）海润公司要求反诉被告（原告）谷神公司支付工程款178800元。因反诉被告（原告）已经在合同履行过程中向反诉原告（被告）支付了20%的定金和40%的工程款，根据《合同法》第一百一十五条的规定：“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金”。本案中，反诉被告（原告）谷神公司已经支付的20%的定金，反诉原告（海润公司）没有举证证明反诉被告（原告）谷神公司存在违约。该20%的定金可抵作合同的价款，故反诉原告（被告）海润公司要求反诉被告（原告）谷神公司支付178800元（60%）的诉讼请求不予全部支持，从中扣除59600元（20%），反诉被告（原告）谷神公司支付反诉原告（被告）海润公司工程款119200元（40%）。判决：一、驳回原告（反诉被告）谷神生物科技集团有限公司的诉讼请求；二、反诉被告（原告）谷神生物科技集团有限公司于本判决生效之日起7日内支付反诉原告（被告）淄博海润环境工程有限公司工程款119200元。如未按照判决指定的期间履行给付金钱的义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6664元，诉讼保全费2320元由原告（反诉被告）谷神生物科技集团有限公司负担，反诉费1938元由反诉被告（原告）谷神生物科技集团有限公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案争议的焦点问题是：被上诉人淄博海润环境工程有限公司所承揽的工程出水的指标有无达到合同约定的标准，是否构成违约。关于这一焦点问题，上诉人谷神生物科技集团有限公司主张涉案工程出水的指标未达到合同约定的标准，但其在一、二审中均未提交充分的证据予以证明。一审中关于是否达到合同约定标准的鉴定也因该污水处理系统长期未使用达不到开机条件而未能鉴定，未能鉴定的原因及责任均不在被上诉人一方。且，气浮池运行监测记录表显示涉案工程完成后已经使用，上诉人谷神生物科技集团有限公司亦未提交环保部门的限期整改证明。故上诉人的主张没有充分的证据证明，应当承担举证不能的不利后果。上诉人谷神生物科技集团有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6664元，由上诉人谷神生物科技集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 姜 南
审判员 陈 涛
审判员 郭依静
二〇一六年十二月二十八日
书记员 张晨晨