安徽省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）皖刑终字第00414号
原公诉机关安徽省合肥市人民检察院。
上诉人（原审被告人）曹金山，男，1978年2月16日出生于安徽省临泉县，汉族，小学文化，无业，住临泉县。2007年11月7日因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑十年，并处罚金二万元，2014年1月2日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年5月15日被合肥市公安局蜀山分局刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现羁押于巢湖市看守所。
原审被告人许敏，女，1983年12月28日出生于安徽省淮南市，汉族，初中文化，无业，户籍地淮南市谢家集区，住合肥市蜀山区。2008年8月因吸食、注射毒品被合肥市公安局瑶海分局强制隔离戒毒二年，2011年6月17日因注射毒品被淮南市公安局谢家集分局行政拘留十五日并处强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年5月15日被合肥市公安局蜀山分局刑事拘留，同月16日变更为监视居住。2014年9月25日被合肥市中级人民法院取保候审。
原审被告人芦保兰，女，1965年1月6日出生于安徽省淮南市，汉族，初中文化，无业，户籍地淮南市谢家集区，住合肥市蜀山区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年5月15日被合肥市公安局蜀山分局刑事拘留，同年6月19日变更为监视居住，同年9月25日被合肥市中级人民法院取保候审，同年11月7日被合肥市中级人民法院决定逮捕，同日合肥市公安局蜀山分局执行逮捕。现羁押于合肥市第一看守所。
安徽省合肥市中级人民法院审理合肥市人民检察院指控原审被告人曹金山犯贩卖、运输毒品罪，原审被告人许敏、芦保兰犯贩卖毒品罪一案，于2014年10月24日作出（2014）合刑初字第00084号刑事判决。原审被告人曹金山不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
一审判决认定：
（一）2014年5月初，被告人许敏以贩卖为目的，与被告人曹金山联系并商定以每克200元的价格购买甲基苯丙胺（冰毒）50克，曹金山另许诺送给许敏甲基苯丙胺10克。同月14日，曹金山租车自安徽省临泉县携带甲基苯丙胺到达合肥市，曹金山与许敏在合肥市长江中路百大CBD地下停车场准备交易时，被侦查人员当场抓获，并从曹金山随身携带的包内查获白色晶体状毒品疑似物1袋，净重99.7克。后从许敏住处的卧室内查获白色晶体状毒品疑似物2包，净重2.1克。经鉴定，在上述查获的白色晶体状毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有下列证据证实：
1、搜查笔录、称重记录及扣押物品清单证实：2014年5月14日，侦查人员对位于合肥市蜀山区岳西路五安家园许敏的住处进行了搜查，在其卧室床头的电脑桌抽屉内发现一绿色铁盒，盒内有两包白色晶体状毒品疑似物、锡纸、手机等。侦查人员从曹金山身上查获一包白色晶体状毒品疑似物、手机等，后分别对上述毒品疑似物、手机等依法扣押。经称量，从曹金山处查获白色晶体状毒品疑似物净重99.7克；对从许敏住处查获的白色晶体状毒品疑似物，净重2.1克。附有称重录像、刑事照片在卷。
2、合肥市公安局刑事科学技术研究所（合）公（刑）鉴（化）字（2014）0186号检验报告载明：从曹金山身上查获的白色晶体状毒品疑似物中检出甲基苯丙胺成分。
合肥市公安局刑事科学技术研究所（合）公（刑）鉴（化）字（2014）0185号检验报告载明：从许敏住处查获的白色晶体状毒品疑似物中检出甲基苯丙胺成分。
3、手机通话记录证实：2014年5月14日19：11分至19：18分，许敏持有的号码为13……235的手机与曹金山持有的号码为15……716的手机在合肥市大西门附近通话三次。
4、安徽省阜阳市中级人民法院（2007）阜刑初字第54-1号刑事判决书、安徽省高级人民法院（2007）皖刑终字第0465号刑事裁定书、安徽省白湖监狱管理分局出具的离监犯综合信息表证实：曹金山曾因犯非法持有毒品罪于2007年11月7日被阜阳市中级人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金二万元。2007年12月11日，经安徽省高级人民法院裁定维持原判。2014年1月2日刑满释放。
5、证人李某某的证言证实：他是跑黑车拉客的。2014年5月14日14时10分左右，他的邻居曹某某打电话要租他的黑色比亚迪F3轿车去合肥，谈好路费1200元，并让他在河南省新蔡县龙口镇南街接曹的弟弟。曹某某的弟弟上车时带一挎包，他们到合肥把车停在百大CBD地下停车场，其间，姓曹的男子接打了几个电话，后来看到一个穿黑衣服的女子在等他们。见面后他们在回车库开车时被警察抓住。
另，辨认笔录证实：2014年5月15日，侦查人员组织照片辨认，李某某辨认出与他同车到合肥的男子确系曹金山、辨认出电话约见并共同乘车的黑衣女子确系许敏。
6、被告人曹金山的供述证实：2014年5月初，他狱友黄某某的女朋友“小倩”以每克200元的价格向他购买50克冰毒，他还答应多送“小倩”10克冰毒作为见面礼。后来，他从临泉老家的一个牌友处以每克50元的价格购买90克冰毒，那人还多送他几克。同月14日，他租了一辆车用棕色的单间包装着冰毒来到合肥，与“小倩”约好在百大CBD门口见面。后“小倩”在百大CBD地下停车场上了他们的车准备离开时被抓获。
另，辨认笔录证实：2014年5月15日，侦查人员组织照片辨认，曹金山辨认出向他购买冰毒自称“小倩”的女子确系许敏。
7、被告人许敏的供述证实：她自男友黄某某贩卖毒品被抓住后，与她母亲芦保兰同住。芦保兰之前从一淮南人处购买毒品贩卖，价格比较高，黄某某出事前一直从一个叫“金山”的阜阳人手里购买冰毒，价格便宜，芦保兰让她跟阜阳人联系购买后再卖。“金山”是黄某某狱友，她与“金山”商定购买50克甲基苯丙胺，每克200元，另送10克，一共10000元。2014年5月14日，芦保兰让她先去与从阜阳来的“金山”见面，芦保兰在百大CBD门口等，看看对方手里是否真的有毒品，数量足够再给芦保兰打电话，由芦筹钱跟阜阳人交易。后她到百大CBD地下停车场上了“金山”的车，准备开宾馆交易，车未启动她就被抓了。从她家搜到的毒品是黄某某出事前从阜阳人“金山”处购买的毒品剩下的，主要是供她吸食，也曾卖给过她朋友。
另，辨认笔录证实：2014年5月15日，侦查人员组织照片辨认，许敏辨认出向她贩卖冰毒的阜阳人“金山”确系曹金山。
（二）被告人芦保兰以牟利为目的，单独或指使被告人许敏将甲基苯丙胺贩卖给张某、许某等吸毒人员。具体事实如下：
1、2014年4月15日左右的一天，芦保兰在合肥市徽州大道“环球一号”会所附近，以300元的价格卖给许某甲基苯丙胺约0.3克。
2、2014年5月7日，芦保兰在合肥市蜀山区贵池路与陈村路口安居苑附近，以300元的价格卖给张某甲基苯丙胺约0.3克。
3、2014年5月7日，芦保兰在合肥市蜀山区贵池路与陈村路口安居苑附近，以300元的价格卖给许某甲基苯丙胺约0.3克。
4、2014年5月13日，在芦保兰的指使下，许敏在合肥市蜀山区岳西路的简爱宾馆门口，以300元的价格卖给张某甲基苯丙胺约0.3克。
2014年5月14日，被告人芦保兰在合肥市长江中路百大CBD附近被侦查人员抓获。
上述事实，有下列证据证实：
1、扣押物品清单证实：侦查人员从芦保兰处扣押黑色华为手机一部。
2、证人张某的证言证实：他自2012年开始吸食冰毒。2014年5月7日中午，他在安居苑大门口从“老姐”处以300元的价格买了一小包冰毒。交易完准备回去时，他看见朋友许某开车过来找“老姐”，“老姐”给许某约0.3克冰毒，许某付了300元。同月13日下午，他打电话给“老姐”“老姐”让他到岳西路“福元李”饭店旁边的简爱宾馆门口，后“老姐”女儿给他一包大约0.3克冰毒，他付了300元。
另，辨认笔录证实：2014年5月15日，侦查人员组织照片辨认，张某辨认出向他贩卖毒品的“老姐”确系芦保兰、辨认出“老姐”的女儿确系许敏。
3、证人许某的证言证实：他自2009年吸食冰毒。2014年4月15日前后一天的下午，他打电话给“老姐”，后在九华路与徽州大道交口“环球一号”会所附近，“老姐”给他约0.3克冰毒，他付了300元。同年5月7日中午，他打电话给“老姐”，后在到贵池路与陈村路路口安居苑附近碰见已经拿过毒品的张某，“老姐”给他约0.3克冰毒，他付了300元。
另，辨认笔录证实：2014年5月15日，侦查人员组织照片辨认，许某辨认出向他贩卖冰毒的“老姐”确系芦保兰、辨认出5月7日当天一起向芦保兰购买冰毒人确系张某。
4、被告人芦保兰的供述证实：她朋友喊她“老姐”或“嫂子”。她女儿许敏吸食冰毒，毒品是她男友买来的。她贩卖几次毒品是从一个淮南人手里买的。2014年4月15日左右下午，在徽州大道“环球一号”会所附近，许某给她300元买了0.3克冰毒。2014年5月七八日左右的一天中午，在贵池路与陈村路口安居苑附近，张某给她300元买了0.3克冰毒，不久，在许某开来的车上，许某给她300元买了0.3克冰毒。同月中旬的一天，张某打电话找她买冰毒，她让女儿许敏送冰毒到岳西路“福元李”酒店旁边的简爱宾馆，以300元的价格卖给张某0.3克。
5、被告人许敏的供述证实：2014年5月13日下午，她母亲芦保兰打她电话说张某要买冰毒，让她到合肥市岳西路简爱宾馆门口等张某。后她从家中拿了用塑料袋包装好的一小包0.3克冰毒到简爱宾馆交给了张某，张某给她300元钱。
证明本案事实的证据还有：
1、侦查机关调取的立案决定书、归案经过、许敏的门急诊病历手册、户籍证明、收缴毒品专用收据、情况说明等相关材料在卷。
另，相关指认毒品照片、手机短信截图等材料，经原审庭审向被告人出示、辨认，均无异议。
2、淮南市公安局谢家集分局强制隔离戒毒决定书、行政处罚决定书及吸毒人员动态管控详细信息证实：2008年8月，许敏曾因吸食注射海洛因被合肥市瑶海公安分局强制隔离戒毒二年；2011年6月17日，因伙同他人注射毒品海洛因被淮南市谢家集公安分局行政拘留十五日，并处强制隔离戒毒二年。
3、人体尿样毒品检测记录证实许敏、张某、许某曾注射、吸食毒品等情况。
一审法院认为：被告人曹金山、许敏、芦保兰违反国家毒品管理法规，明知是毒品而贩卖，曹金山还对毒品予以运输。其中曹金山贩卖、运输甲基苯丙胺99.7克，许敏贩卖甲基苯丙胺52.4克，芦保兰贩卖甲基苯丙胺1.2克，且属情节严重。被告人曹金山的行为构成贩卖、运输毒品罪，被告人许敏、芦保兰的行为均构成贩卖毒品罪。曹金山曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯本罪，系累犯及毒品再犯，应从重处罚。曹金山归案后如实供述犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。曹金山贩卖、许敏部分贩卖的毒品被查获，尚未流入社会，且许敏以贩养吸，可酌情从轻处罚。综上，根据各被告人犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第四款、第七款、第五十六条第一款、第三百五十六条、第二十三条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条之规定，认定被告人曹金山犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产八万元；认定被告人许敏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金二万元；认定被告人芦保兰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二千元；查获的毒品、犯罪工具手机等予以没收；被告人的犯罪所得予以追缴。
原审被告人曹金山上诉主要提出：原判定性错误，其没有进行毒品交易即被抓获，请求二审法院改判其非法持有毒品罪。
一审法院判决书列举的认定本案事实的证据，均经一审庭审举证、质证等法庭调查程序查证属实。本院审理中，上诉人曹金山未提出影响案件事实认定的新证据。本院对一审判决所列的证据均予以确认。本院经审理查明的事实与一审法院判决所作认定相同。
对曹金山提出的原判定性错误，其没有进行毒品交易即被抓获，请求二审法院改判其非法持有毒品罪的上诉理由，经查：许敏通过电话与曹金山约定所要购买毒品的种类、价格、数量以及运送方式等，曹金山亦按照约定租车携带毒品到达合肥市与许敏见面，该宗毒品买卖已经进入交易环节，曹金山的行为应构成贩卖、运输毒品罪，且属于既遂。故曹金山的此节上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为：上诉人曹金山违反国家毒品管理法规，非法销售并采用携带的方法为他人运送甲基苯丙胺99.7克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪；原审被告人许敏、芦保兰违反国家毒品管理法规，非法销售或者以贩卖为目的非法购买甲基苯丙胺，其中，许敏贩卖甲基苯丙胺52.4克，芦保兰贩卖甲基苯丙胺1.2克，且属情节严重，二人的行为均已构成贩卖毒品罪，均应依法惩处。曹金山曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕五年内再犯贩卖、运输毒品罪，是累犯和毒品再犯，应依法从重处罚。虽然曹金山贩卖、运输甲基苯丙胺数量大，但鉴于毒品尚未流入社会，曹金山归案后坦白罪行，认罪悔罪等具体情节，原判对其从轻处罚并无不当。许敏以贩卖为目的购买的甲基苯丙胺50克，属犯罪未遂，原判对其减轻处罚正确。许敏贩卖的部分毒品被查获，尚未流入社会，且以贩养吸，对其可酌情从轻处罚。原判对许敏、芦保兰的量刑亦适当。原判事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。原审审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 程 宽
代理审判员 余乃荣
代理审判员 段志侠
二〇一四年十二月十一日
书 记 员 陆明胜
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判；
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