湖南省娄底市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）娄中民一终字第758号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司，住所地广东省东莞市南城区莞太大道168号太平洋保险大厦一层、六至十三层。
负责人何晓东，该公司总经理。
委托代理人刘金辉，湖南澧滨律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）聂忠雄，农民。
委托代理人曹斌，湖南定胜律师事务所律师。
原审被告左立新，居民。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服双峰县人民法院（2015）双民三初字第54号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：一、2014年5月2日6时许，被告左立新驾驶粤S×××××小车从双峰县井字镇往县城方向行驶，途经双峰县沙塘乡石桥村路段时，在超车过程中，将同向行驶在前左转弯由原告聂忠雄驾驶的电动车发生碰撞，造成原告聂忠雄受伤、两车受损的交通事故。双峰县公安局交通警察大队经现场勘查后，于2014年5月15日作出道路交通事故认定书，认定：1.当事人左立新的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款：“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。”、第四十三条第（一）项：“同车道行驶的机动车，后车应当与前车保持足以采取紧急制动措施的安全距离。有下列情形之一的，不得超车：（一）前车正在左转弯、掉头、超车的。”和《湖南省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第二十五条第四款：“机动车遇非机动车、行人在道路上通行时，应当避让。”之规定，根据《道路交通事故处理程序规定》第四十六条之规定，负主要责任；2.当事人聂忠雄的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第七十条第一款：“驾驶自行车、电动自行车、三轮车在路段上横过机动车道，应当下车推行，有人行横道或者行人过街设施的，应当从人行横道或者行人过街设施通过；没有人行横道、没有行人过街设施或者不便使用行人过街设施的，在确认安全后直行通过。”之规定，根据《道路交通事故处理程序规定》第四十六条之规定，负次要责任。二、原告聂忠雄2014年5月2日受伤后，当即被送至双峰县人民医院住院治疗3天，同年5月5日至同年6月5日在中南大学湘雅三医院住院治疗31天，同年6月10日至同年6月28日在双峰县中医院住院治疗18天，共住院52天。中南大学湘雅三医院临床诊断：1.左股骨颈骨折；2.胸外伤：右第8、9肋骨骨折，双侧血胸（少量），肺挫伤，梗阻肺、肺大泡；3.全身多处软组织挫伤；4.慢性支气管炎。出院医嘱：1.扶拐杖或在助行器支撑下适当下床行双下肢功能锻炼，鉴于患者左下肢功能锻炼欠佳，可考虑转康复医院继续行康复治疗，以更好更快地恢复左下肢功能；2.双下肢避免过度负重及剧烈运动；3.避免盘腿、双腿交叉、跷二郎腿、深蹲等动作，防止髋关节脱位；4.继续口服药物活血、成骨等相关治疗；5.谨防感冒，警惕髋关节处感染征象，监测体温，若有发热请到当地医院就诊或来院复查；6.定期复查，出院后前2月每月一次，后可考虑3月一次，半年一次；7.不适随诊。原告的伤情于2014年12月8日经娄底市永正司法鉴定所娄永司鉴所（2014）临鉴字第440号司法鉴定意见书分析说明：1.根据本所检验所见及被鉴定人提供的现有病历资料、影像资料分析，被鉴定人聂忠雄因车祸致左股骨颈骨折、右侧第8、9肋骨骨折，双侧血胸、肺挫伤、全身多处软组织挫伤，可以认定。2.被鉴定人因车祸致左股骨颈骨折，已行左侧人工全髋关节置换术，目前检验内见：左髋受限屈曲0°、伸展0°、外展5°、内收5°、外旋5°、内旋5°。依据肢体丧失功能的计算方法获知：被鉴定人左下肢丧失功能达50％。依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）标准4.8.10条第f）款之规定，其损伤评定为八级伤残。3.被鉴定人因车祸致右侧第8、9肋骨骨折，双侧血胸、肺挫伤，依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）标准之有关规定，其损伤不致残。4.经咨询相关临床医学专家，左侧髋关节置换术后，其髋关节假体寿命约为15-20年左右，每次治疗费用约10万左右。鉴定意见为：1.被鉴定人聂忠雄所受损伤评定为八级伤残；2.受伤日至鉴定日以前的医疗费用，凭医疗发票审核认定；3.误工损失日从受伤日至评残日止，伤后陪护一人六个月；4.后续医疗费用（更换左髋关节假体），预计开支在10万元以内。三、本案在审理过程中，被告中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司对原告聂忠雄的伤残等级等鉴定意见不服申请重新鉴定，双峰县人民法院组织双方进行重新鉴定，2015年6月19日湖南省湘雅司法鉴定中心湘雅司鉴中心作出（2015）临鉴字第675号司法鉴定意见书，鉴定意见为：聂忠雄左下肢功能丧失25％以上构成玖级伤残。伤后需一人护理五个月。人工全髋关节每10-15年需翻修一次，每次手术费用捌万元左右或按实际发生金额计算。四、被告左立新驾驶的粤S×××××小车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司投保了交强险和商业第三者责任保险。保险期限自2014年10月28日0时起至2015年10月27日24时止。交强险责任限额：死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额2000元。死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿残疾赔偿金、护理费、交通费、误工费、被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金等；医疗费赔偿限额项下负责赔偿医药费、住院伙食补助费、必要的、合理的后续治疗费、营养费。商业第三者责任保险责任限额500000元，为不计免赔。五、本次交通事故发生后，被告左立新已支付原告聂忠雄医疗费4411.33元，另支付现金人民币80000元。六、由此对原告聂忠雄在本次交通事故中造成的经济损失核算如下：1.原告主张医疗费89411.33元、后续治疗费100000元。经审查原告聂忠雄提交的病历资料、用药清单、医疗费发票、司法鉴定意见书和被告左立新提交的医疗费票据，对有正式医疗费用票据的医疗费89302.19元予以认定。原告聂忠雄因本次交通事故受伤已行左侧人工全髋关节置换术，现虽已年满68周岁，但根据其现有的身体状况、劳动能力等实际情况和司法鉴定意见，人工全髋关节每10-15年需翻修一次，每次手术费用80000元左右或按实际发生金额计算，故认定原告第二次行人工全髋关节医疗费用80000元。2.原告主张护理费17568元。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。原告聂忠雄的护理时间和护理人数根据司法鉴定意见认定为伤后陪护一人五个月。护理人员的收入状况比照居民服务业和其他服务业的标准计算。故原告的护理费计算为35623元／年÷365天×150天=”14”639.59元。3.原告主张误工费14321.48元。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告聂忠雄提交了双峰县沙塘乡石桥学校的证明，证明受伤前为该校学生中餐供应蔬菜。现根据原告具有一定的劳动能力和系农村居民的情况，其误工费比照农、林、牧、渔业年平均收入标准计算。原告的伤情经司法鉴定构成九级伤残，其误工时间从受伤之日2014年5月2日起计算至定残日2014年12月8日前一天止计220天。故原告的误工费计算为23441元／年÷365天×220天＝14128.82元。4.原告主张残疾赔偿金60360元。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告聂忠雄的伤经司法鉴定构成九级伤残；原告聂忠雄系农村居民，已年满68周岁，其残疾赔偿金按农村居民人均纯收入标准计算。故原告的残疾赔偿金计算为10060元／年×（20-8）年×20％=”24”144元。5.原告主张住院伙食补助费1470元。住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。原告聂忠雄共住院52天，现原告要求计算49天，予以认定。故原告的住院伙食补助费计算为49天×30元／天=”1470元。6.原告主张交通费3000元。交通费根据受害人及其陪护人员就医和转院治疗实际发生的费用计算。根据原告异地治疗伤情的实际情况，酌情认定2500元。7.原告主张精神损害抚慰金10”000元。原告聂忠雄的伤情经鉴定构成九级伤残，原告主张精神损害抚慰金，符合相关规定，故酌情认定精神损害抚慰金8000元。8.原告主张鉴定费800元。原告提交了正式票据佐证，予以认定。9.原告主张电动车损失2000元。原告的摩托车在本次事故中受损属实，故酌情认定500元。10.原告主张营养费10000元。因医疗机构的病历资料上没有加强营养的医嘱，故不予认定。综上，认定原告聂忠雄经济损失235484.6元。
原审法院审理认为：在本次交通事故中，被告左立新的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款：“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。”、第四十三条第（一）项：“同车道行驶的机动车，后车应当与前车保持足以采取紧急制动措施的安全距离。有下列情形之一的，不得超车：（一）前车正在左转弯、掉头、超车的。”和《湖南省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第二十五条第四款：“机动车遇非机动车、行人在道路上通行时，应当避让。”之规定，是造成此次事故的主要原因，应当承担事故的主要责任。原告聂忠雄的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第七十条第一款：“驾驶自行车、电动自行车、三轮车在路段上横过机动车道，应当下车推行，有人行横道或者行人过街设施的，应当从人行横道或者行人过街设施通过；没有人行横道、没有行人过街设施或者不便使用行人过街设施的，在确认安全后直行通过。”之规定，是造成此次事故的次要原因，应当承担事故的次要责任。因此原告聂忠雄在本次交通事故中造成的经济损失，应由原告聂忠雄与被告左立新按各自的责任予以分担。被告左立新驾驶的粤S×××××小车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司投保了交强险，原告聂忠雄非该车车上人员和被保险人，故被告中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司依法应先在交强险责任限额内承担赔偿责任。原告聂忠雄的医疗费、后续医疗费共169302.19元、住院伙食补助费1470元合计170772.19元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司在交强险医疗费用赔偿限额10000元内赔偿10000元；由被告左立新赔偿5000元。原告聂忠雄的护理费14639.59元、误工费14128.82元、交通费2500元、残疾赔偿金24144元、精神损害抚慰金8000元合计63412.41元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司在交强险死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿63412.41元。原告聂忠雄的摩托车损失500元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司在交强险财物损失赔偿限额2000元内赔偿500元。超出交强险责任限额的156572.19元，由被告左立新负责赔偿125257.75元，由原告聂忠雄自负31314.44元。应由被告左立新赔偿的125257.75元，根据被告左立新与被告中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司所签订的第三者责任险约定，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司在商业第三者责任保险限额500000元内赔偿（减去被告应负担的鉴定费640元）124617.75元。余款640元，由被告左立新赔偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款、第四十三条第（一）项、第七十六条，《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第七十条第一款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决如下：一、原告聂忠雄的经济损失235484.6元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司在交强险责任限额内赔偿73912.41元，在商业第三者责任险限额内赔偿124617.75元；由被告左立新赔偿5640元（已支付84411.33元）；由原告聂忠雄自负31314.44元；二、驳回原告聂忠雄的其余诉讼请求。上述赔偿款项限赔偿义务人在判决生效后十日内自觉履行，将赔偿款汇入双峰县人民法院在中国农业银行双峰县支行的账号18×××35，并注明本案案号。案件受理费3000元，由被告左立新负担2400元，由原告聂忠雄负担600元。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司不服原审法院的上述民事判决，向本院提起上诉称：（一）原审判决对被上诉人聂忠雄的后续治疗费认定错误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款的相关规定，后续治疗费只有在医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的情况下才能与已经发生的医疗费一并赔偿。本案中，没有任何证据证明被上诉人聂忠雄必然需要进行人工髋关节翻修这项后续治疗，鉴定意见也只是建议人工全髋关节每10-15年翻修一次，被上诉人聂忠雄现已年满68周岁，可推定其行人工全髋关节翻修手术的年龄为78-83岁，而根据人口普查统计结果，我国人均寿命仅为74岁，故不能确定人工髋关节翻修的后续治疗费是被上诉人聂忠雄必然发生的费用，该费用不应与已经发生的医疗费一并赔偿，应在实际发生后另行起诉。（二）被上诉人聂忠雄受伤时为68岁，已达到法定退休年龄，依法应退出劳动，原审判决认定被上诉人聂忠雄存在误工损失不符合法律规定。即便要认定误工费，也只能按照住院时间计算49天，原审判决认定220天的误工时间没有依据。（三）原审判决对原审被告左立新已支付给被上诉人聂忠雄的84411.33元没有明确要求被上诉人聂忠雄返还，也没有从赔偿款中予以扣减，请求二审法院确认该款应由被上诉人聂忠雄返还给原审被告左立新，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司无需再向原审被告左立新赔偿其已支付的款项。综上，原审判决认定事实不清，判决确有错误，请求二审法院撤销原审判决，依法改判。
被上诉人聂忠雄答辩称：（一）被上诉人聂忠雄因本次交通事故受伤已行左侧人工全髋关节置换术是客观情况，经司法鉴定，置换的髋关节每10-15年需翻修一次，结合现在的生活水平、医疗条件以及当地居民的正常寿命，可以确定被上诉人聂忠雄的人工全髋关节至少需翻修一次，原审判决据此认定被上诉人聂忠雄的后续治疗费为80000元有事实依据，符合法律规定。（二）被上诉人聂忠雄系农村居民，没有享受养老保险，靠自己的劳作获得生活来源。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司不能证明案涉事故发生前被上诉人聂忠雄已完全丧失劳动能力。事实上，被上诉人聂忠雄至今仍具有一定的劳动能力，仍依靠自己的劳动养活自己。根据相关司法解释的规定，误工费应计算至定残的前一日，原审判决认定被上诉人聂忠雄的误工时间为220天有法律依据。（三）原审被告左立新已支付的费用是否应予返还是原审被告左立新的诉权，与上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司无关。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告左立新未予答辩。
本院二审经审查，确认原审判决所查明的事实。
本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”被上诉人聂忠雄因本次交通事故受伤，已行左侧人工全髋关节置换术，湖南省湘雅司法鉴定中心湘雅司鉴中心（2015）临鉴字第675号司法鉴定意见书中明确建议人工全髋关节每10-15年需翻修一次，每次手术费用80000元左右或按实际发生金额计算，故原审判决结合被上诉人聂忠雄的年龄、身体状况、劳动能力等实际情况酌情认定被上诉人聂忠雄尚需进行一次人工全髋关节翻修并认定其后续治疗费为80000元并无不当。被上诉人聂忠雄系农村居民，虽已达到退休年龄，但仍从事农业生产，并以其劳动所得作为主要生活来源，一审中被上诉人聂忠雄提交了双峰县沙塘乡石桥学校的《证明》，证明其受伤前为该校学生中餐供应蔬菜，故原审法院比照农、林、牧、渔业年平均收入标准计算被上诉人聂忠雄的误工费并无不当。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的相关规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司提出被上诉人聂忠雄的误工时间只能按照其住院时间49天计算的上诉理由不能成立，本院不予采纳。本案所涉事故发生后，原审被告左立新已支付被上诉人聂忠雄84411.33元，扣除原审被告左立新根据原审判决应赔偿的5640元后，余款78771.33元应由被上诉人聂忠雄返还给原审被告左立新。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
二审诉讼费100元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王纲礼
代理审判员 王晶晶
代理审判员 刘 聪
二〇一五年十二月二十五日
代理书记员 刘 琦
附有关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。