山西省长治市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）晋04行终154号
上诉人（原审原告）长治高科产业投资有限公司，所在地址长治市北董新街65号。
法定代表人李建明，董事长。
委托代理人元鑫华，该公司员工。
委托代理人贺勇，山西漳河律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）长治市工商行政管理局，所在地址长治市太行东街231号。
法定代表人江声华，局长。
委托代理人平丽娟，该局企业科副科长。
委托代理人孙爱斌，该局法制科副科长。
被上诉人（原审第三人）长治市国有工业资产经营有限公司，所在地址长治市城西路37号。
法定代表人李国庆，董事长。
委托代理人周密，该公司运营主管。
委托代理人杨艳娜，该公司法律顾问。
原审第三人长治市南烨实业集团有限公司，所在地址长治市解放西路12号。
法定代表人李建明，董事长。
委托代理人师凤鸣，山西漳河律师事务所律师。
上诉人长治高科产业投资有限公司（以下简称高科公司）因不服长治市城区人民法院（2016）晋0402行初84号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人高科公司代理人元鑫华、贺勇，被上诉人长治市工商行政管理局（以下简称长治工商局）代理人平丽娟、孙爱斌，被上诉人长治市国有工业资产经营有限公司（以下简称国资公司）代理人周密、杨艳娜，原审第三人长治市南烨实业集团有限公司（以下简称南烨公司）代理人师凤鸣到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审认定，高科公司是由南烨公司、国资公司两位股东共同出资于2009年6月组建的其他有限责任公司。高科公司注册资本为75000万，其中南烨公司出资60000万，占股比例为80%，国资公司出资15000万，占股比例为20%。2009年6月2日高科公司章程第七章公司的机构及其产生办法、职权、议事规则中第十七条规定“股东会会议应对所议事项作出决议，决议应由代表二分之一以上表决权的股东表决通过，但股东会对公司增加或减少注册资本、分立、合并、解散或变更公司形式、修改公司章程所作出的决议，应由代表三分之二以上表决权的股东表决通过...”第十一章股东认为需要规定的其他事项中第三十三条规定“...修改公司章程应由全体股东表决通过...”2016年5月6日高科公司召开董事会，并形成董事会决议，决议：一、同意李建明不再担任公司董事会董事长；二、选举同意卢建红为公司董事会董事长。该董事会决议有李建明、卢建红、王韶华、王小强的签名，李国庆未签名。当日，高科公司召开股东会，并形成股东会决议，决议：一、接收李建明、李云芳辞职申请，同意他们辞去董事职务。二、公司设董事会，成员为5人，由股东选举产生，选举卢建红、李国庆、王韶华、王小强、申晓军为公司董事会成员，任期3年，任期届满，可连选连任。三、同意修改公司章程第八章第二十五条，由原“董事长为公司法定代表人，由李建明担任，任期为三年，由董事会选举产生和罢免，任期届满，可连选连任”，变更为“董事长为公司法定代表人，由卢建红担任，任期为三年，由董事会选举产生和罢免，任期届满，可连选连任”。四、同意公司营业期限延长至2029年6月24日。五、委托张乐办理有关工商变更登记。股东国资公司未派人参加该股东会议，也未在该股东会决议签名盖章。2016年5月18日高科公司向长治工商局申请公司营业期限和公司法人的工商变更登记，长治工商局工作人员审核高科公司委托人提交的资料后当面告知，其提供的股东会决议没有股东国资公司的签字和盖章，不符合高科公司章程第三十三条规定，也没有公司章程修正案，其提交的资料不全且不符合法定形式，要求其补齐相关材料才予以办理。高科公司不服，遂提起行政诉讼。
原审认为，工商行政管理机关是公司登记机关。公司变更登记事项，应当向原公司登记机关申请变更登记，并依法提交公司法定代表人签署的变更登记申请书、依照《中华人民共和国公司法》作出的变更决议或决定、国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。《中华人民共和国公司法》第四十二条规定“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。”《中华人民共和国公司登记管理条例》第五十一条第一款第（四）项规定“申请文件、材料不齐全或者不符合法定形式的，应当当场或者在5日内一次告知申请人需要补正的全部内容；当场告知时，应将申请文件、材料退回申请人；属于5日内告知的，应当收取申请文件、材料并出具收到申请文件、材料的凭据，逾期不告知的，自收到申请文件、材料之日起即为受理。”本案，高科公司章程第三十三条明确规定修改公司章程应由全体股东表决通过。高科公司申请法定代表人工商变更登记，需要提交由全体股东表决通过修改公司章程的决议或决定，而长治工商局审查发现高科公司提交的变更登记材料中的股东会决议，没有股东国资公司的签字盖章，当场告知其申请材料不符合法定形式，并将申请材料退回高科公司，符合法律规定。故高科公司起诉长治工商局履行工商行政登记法定职责，为其办理工商变更登记的理由不成立。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回长治高科产业投资有限公司的诉讼请求。
上诉人高科公司上诉称，根据《中华人民共和国公司法》第四十三条规定，上诉人股东会决议是由代表三分之二以上表决权的股东表决通过作出的，符合法律规定。上诉人向被上诉人长治工商局提交的变更登记材料符合法定要求。一审判决认定事实不清，适用法律错误。请求撤销一审判决，改判支持上诉人的诉讼请求。
被上诉人长治工商局答辩称，依据上诉人公司章程规定，涉及登记事项的变更的可修改公司章程，修改公司章程应当由全体股东表决通过。国资公司并未参加股东会议且未签字，因此该股东会决议没有法律效力。同时，上诉人公司章程条款存在矛盾之处，需重新修改公司章程。上诉人提交的材料不全且不符合法定形式，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
被上诉人国资公司答辩称，依据公司章程第三十三条的规定，修改公司章程应当由全体股东表决通过。国资公司作为高科公司的股东，权益不应受到损害。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
原审第三人南烨公司当庭陈述意见称，同意上诉人高科公司的上诉意见。
本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，《中华人民共和国公司法》第四十三条规定，股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十三条规定，公司章程有违反法律、行政法规的内容的，公司登记机关有权要求公司作相应修改。第二十六条规定，公司变更登记事项，应当向原公司登记机关申请变更登记。未经变更登记，公司不得擅自改变登记事项。第二十七条规定，公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。第五十一条第一款第（四）项规定，申请文件、材料不齐全或者不符合法定形式的，应当当场或者在5日内一次告知申请人需要补正的全部内容；当场告知时，应当将申请文件、材料退回申请人；属于5日内告知的，应当收取申请文件、材料并出具收到申请文件、材料的凭据，逾期不告知的，自收到申请文件、材料之日起即为受理。本案中股东会决议变更高科公司法定代表人事项涉及修改公司章程，需提交修改后的公司章程或公司章程修正案。高科公司的公司章程第十七条与第三十三条对修改公司章程的表决程序存在矛盾之处，股东会决议效力无法认定，长治工商局无法据此为其办理工商变更登记，并有权要求其修改。被上诉人长治工商局工作人员当场告知其申请材料不符合法定形式，并将申请材料退回，符合法律规定。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人长治高科产业投资有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张伟卫
审判员 赵学成
审判员 温福宝
二〇一七年一月十七日
书记员 薛晓燕