广东省东莞市第三人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤1973刑初142号
公诉机关东莞市第三市区人民检察院。
被告人卢某，女，汉族，初中文化，在广东省东莞市黄江镇田心村元岗一街41号经营成人用品店，公民身份号码为×××326X，户籍所在地为湖南省常德市澧县。因涉嫌犯销售假药罪于2015年8月31日被羁押，于同年9月1日被刑事拘留，同年9月26日被逮捕。现押于东莞市第三看守所（大朗）。
辩护人莫军豪，广东国锋律师事务所律师。
被告人廖某，男，壮族，小学文化，在广东省东莞市长安镇涌头村康祥西街6号经营美惠佳便利店，公民身份号码为×××4811，户籍所在地为广西壮族自治区德保县。因涉嫌犯销售假药罪于2015年8月31日被羁押，于同年9月12日被刑事拘留，同年9月26日被逮捕。现押于东莞市第三看守所（大朗）。
辩护人王鹏，广东深达律师事务所律师。
被告人唐某，男，汉族，高中文化，在广东省深圳市龙岗区横岗镇坳背村坳新路87号103号铺经营情人加油站性用品店，户籍所在地为湖南省衡阳县大安）。因涉嫌犯销售假药罪于2015年9月11日被羁押，于同年10月8日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕。现押于东莞市第三看守所（大朗）。
辩护人李文群，广东国律律师事务所律师。
东莞市第三市区人民检察院以东三区检刑诉（2016）47号起诉书指控被告人卢某、廖某、唐某犯销售假药罪，于2016年1月8日向本院提起公诉，本院于同月11日立案，依法组成合议庭，适用普通程序，于2016年2月1日公开开庭审理了本案。东莞市第三市区人民检察院指派代理检察员林蓉出庭支持公诉，被告人卢某及其辩护人莫军豪，被告人廖某及其辩护人王鹏，被告人唐某及其辩护人李文群到庭参加诉讼。现已审理终结。
东莞市第三市区人民检察院指控，被告人廖某从2015年6月开始，在东莞市长安镇涌头村康祥西街6号美惠佳便利店进行网络销售假药，其通过QQ（13×××59）、微信、电话（159××××9685）或信息等方式接受买家的订单，获取订单后直接把订单发给上家，上家用快递把货品发给买家，并从中赚取提成的方式将“黑蚂蚁”、“黑金刚”、“黄金伟哥”、“老中医”、“植物伟哥”等壮阳药销售给被告人卢某、唐某。2015年9月11日，公安机关根据线索将廖某抓获，并在其住处内缴获作案工具电脑主机一部。
被告人卢某于2014年3月份起，在东莞市黄江镇田心村元岗一街41号经营一无牌成人用品店，并将从廖某处购进“德国黑金刚”、“德国黑蚂蚁”等壮阳药放在店内销售。2015年8月31日，公安机关联合东莞市食品药品监督管理局工作人员对该店检查时，在店内查获“动力伟哥”三十九盒（共39粒）、“德国黑蚂蚁”七十二盒（共计432粒）、“德国黑金刚”四十盒（共计400粒）、“VIGAUR600”十二盒（共计120粒）、“V哥”五盒（共计50粒）、“FORCEPORCE”六瓶（共计72粒）、“硬十天”五盒（共计50粒）、“享硬玛卡浓缩片”一盒（共8粒），并将卢某抓获归案。经东莞市食品药品监督管理局鉴定，“德国黑蚂蚁”、“德国黑金刚”和“动力伟哥”应按假药论处。
被告人唐某于2013年2月份开始，在深圳市龙岗区横岗镇坳背村坳新路87号103号铺经营名为情人加油站的性用品店，并将从廖某所有的网名为“深圳保健品批发”（13×××59）处购进的“虫草鹿鞭丸”以及“西洋参虫草片”等壮阳药放在店内销售。2015年10月8日，公安机关根据线索对上述性用品店检查，当场查获“西洋参虫草片”十二粒、“蟲草鹿鞭丸”十二粒、“绿色伟哥”十六粒、“力加力（美国）”三十粒、“蚁力神”四十粒、“澳洲袋鼠精”三十粒、“万艾可”六粒、“壮阳丹”一粒、“力加力（USA）”五粒、“德国牛鞭”三粒。经东莞市食品药品监督管理局鉴定，“蟲草鹿鞭丸”、“西洋参虫草片”、“万艾可”应按假药论处。
针对上述指控事实，公诉机关提供了现场勘验材料、搜查笔录，东莞市食品药品监督管理局鉴定意见等鉴定意见，证人梁某、陈某的证言，涉案药品“德国黑蚂蚁”、“德国黑金刚”等物证，原籍材料等书证，被告人卢某、廖某、唐某的供述与辩解等证据，据此认为被告人卢某、廖某、唐某的行为触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，应当以销售假药罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人卢某对公诉机关起诉指控的事实、罪名均无异议，没有提出辩解意见。
被告人卢某的辩护人提出以下辩护意见：一、涉案药品是卢某从廖某处购买，卢某的主观危害性较小；二、卢某尚未对外销售假药，可以从轻处罚；三、卢某认罪态度较好，系初犯、偶犯，家庭经济困难。
被告人廖某对公诉机关起诉指控的罪名无异议，提出其仅向卢某提供“德国黑蚂蚁”48粒、“德国黑金刚”80粒，除此之外并未提供其他药物给卢某，其向唐某提供“万艾可”约5至6粒、“西洋参虫草片”12粒、“蟲草鹿鞭丸”12粒。
被告人廖某的辩护人提出被告人廖某的认罪态度较好，没有犯罪前科，请求对廖某从轻处罚的辩护意见。
被告人唐某对公诉机关起诉指控的事实、罪名均无异议，没有提出辩解意见。
被告人唐某的辩护人提出被告人唐某无犯罪记录，认罪态度较好，平时有其他固定工作，并非专业经营性用品店，涉案药品仅是在性质上定性为假药，缺乏实质上的危害性，且被告人唐某主观恶性相对较小等辩护意见。
经审理查明，被告人廖某从2015年6月开始，在东莞市长安镇涌头村康祥西街6号美惠佳便利店进行网络销售假药，其通过QQ（13×××59）、微信、电话（159××××9685）或信息等方式接受买家的订单，获取订单后直接把订单发给上家，上家用快递把货品发给买家，并从中赚取提成的方式将“德国黑金刚”、“德国黑蚂蚁”等药品出售给卢某，将“蟲草鹿鞭丸”、“西洋参虫草片”、“万艾可”等药品销售给被告人唐某。2015年9月11日，公安机关根据线索将廖某抓获，并在其住处内缴获作案工具电脑主机一部。
被告人卢某于2014年3月份起，在东莞市黄江镇田心村元岗一街41号经营一无牌成人用品店，并将从廖某处购进“德国黑金刚”、“德国黑蚂蚁”等壮阳药放在店内销售。2015年8月31日，公安机关联合东莞市食品药品监督管理局工作人员对该店检查时，在店内查获“动力伟哥”三十九盒（共39粒）、“德国黑蚂蚁”七十二盒（共计432粒）、“德国黑金刚”四十盒（共计400粒）、“VIGAUR600”十二盒（共计120粒）、“V哥”五盒（共计50粒）、“FORCEPORCE”六瓶（共计72粒）、“硬十天”五盒（共计50粒）、“享硬玛卡浓缩片”一盒（共8粒），并将卢某抓获归案。经东莞市食品药品监督管理局鉴定，“德国黑蚂蚁”、“德国黑金刚”和“动力伟哥”应按假药论处。
被告人唐某于2013年2月份开始，在深圳市龙岗区横岗镇坳背村坳新路87号103号铺经营名为情人加油站的性用品店，并将从廖某所有的网名为“深圳保健品批发”（13×××59）处购进的“虫草鹿鞭丸”以及“西洋参虫草片”等壮阳药放在店内销售。2015年10月8日，公安机关根据线索对上述性用品店检查，当场查获“西洋参虫草片”十二粒、“蟲草鹿鞭丸”十二粒、“绿色伟哥”十六粒、“力加力（美国）”三十粒、“蚁力神”四十粒、“澳洲袋鼠精”三十粒、“万艾可”六粒、“壮阳丹”一粒、“力加力（USA）”五粒、“德国牛鞭”三粒。经东莞市食品药品监督管理局鉴定，“蟲草鹿鞭丸”、“西洋参虫草片”、“万艾可”应按假药论处。
上述事实，有现场勘查笔录、现场图及现场照片，“德国黑蚂蚁”、“德国黑金刚”、“西洋参虫草片”、“虫草鹿鞭丸”、“万艾可”、电脑主机、OPPO手机、VIVO手机等物证，东莞市食品药品监督管理局出具的鉴定意见及外包装照片，抓获经过、常住人口信息、扣押清单、发还物品、文件清单、送货单，证人梁某、陈某的证言及辨认笔录，被告人卢某、廖某、唐某的供述及指认笔录、指认照片等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人卢某、廖某、唐某违反药品管理法律，销售假药，其行为已触犯中华人民共和国刑律，构成销售假药罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人卢某、廖某、唐某犯销售假药罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人卢某、廖某、唐某在归案后如实供述犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。
关于被告人廖某提出其仅向卢某提供“德国黑蚂蚁”48粒、“德国黑金刚”80粒，其向唐某提供“万艾可”约5至6粒、“西洋参虫草片”12粒、“蟲草鹿鞭丸”12粒的辩解意见，经查，现有证据无法证实廖某向卢某及唐某提供除廖某供述外的其他药品，故本院采信廖某的前述辩解意见。关于被告人唐某的辩护人提出人唐某经营店铺内查获的药品仅是在性质上定性为假药，缺乏实质上的危害性的辩护意见，本院认为，根据最高人民检察院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（一）》第十七条规定：“本条规定的‘假药’，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。”本案中在唐某经营的店铺内查获的药品经鉴定均属于按假药处理的药品，不符合我国药品管理制度的规定，存在一定的危害性及隐患性，故对唐某的辩护人提出的前述辩护意见，本院不予采信。对被告人唐某的辩护人提出的其他辩护意见，经查基本属实，本院予以采信；对被告人卢某、廖某的辩护人提出的辩护意见，经查基本属实，本院予以采信。
关于本案被告人唐某的身份问题。根据被告人唐某归案后所供述的身份情况，经查无法核实。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百五十八条第二款“对于犯罪事实清楚，证据确实、充分的，确实无法查明其身份的，也可以按其自报的姓名审判”，以及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百八十一条第（七）项“被告人真实身份不明，但符合刑事诉讼法第一百五十八条第二款规定的，应当依法受理”的有关规定，本院依法对本案被告人唐某以其自报身份予以判决。
根据被告人卢某、廖某、唐某的犯罪情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
一、被告人廖某犯销售假药罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月31日起至2016年4月30日止；罚金在本判决生效之日起一个月内向本院缴纳，上缴国库）。
二、被告人卢某犯销售假药罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月31日起至2016年4月30日止；罚金在本判决生效之日起一个月内向本院缴纳，上缴国库）。
三、被告人唐某犯销售假药罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币2000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月11日起至2016年4月10日止；罚金在本判决生效之日起一个月内向本院缴纳，上缴国库）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘 冠
审 判 员 梁雪云
人民陪审员 凌栩棋
二〇一六年三月二十八日
书 记 员 胡敏珊