福建省福州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）榕民终字第828号
上诉人（原审被告）刘春，男，汉族，1984年1月13日出生。
委托代理人薛忠亮，福建天月律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）陈峰，男，汉族，1972年7月2日出生。
委托代理人叶舟，北京大成（福州）律师事务所律师。
原审被告王波，男，1980年2月12日出生。
原审第三人林科，男，汉族，1981年2月24日出生。
上诉人刘春因与被上诉人陈峰、原审被告王波、原审第三人林科合同纠纷一案，不服福建省福州市鼓楼区人民法院（2013）鼓民初字第3400号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院查明，2011年9月6日，刘春投资成立个人独资企业福州市鼓楼区苏尚歌舞厅。2012年9月23日，刘春与陈峰签订《福州市鼓楼区苏尚歌舞厅转让协议》。双方约定，刘春同意将其投资设立的福州市鼓楼区苏尚歌舞厅以80000元（人民币，下同）转让给陈峰。
2012年9月24日，陈峰与刘春、王波、林科签订《福州市鼓楼区苏尚歌舞厅转让补充协议》。双方约定，福州市鼓楼区苏尚歌舞厅为刘春个人财产投资设立的个人独资企业；就目标企业转让一事，刘春与陈峰已签署《福州市鼓楼区苏尚歌舞厅转让协议》；刘春同意在将目标企业转让给陈峰后，陈峰有权继续使用目标企业名称和商号，且刘春承诺，刘春不得使用该目标企业名称或商号；目标企业场所位于福州市鼓楼区黎明街1号一层西侧（1）／（9）轴间，面积650平方米，使用功能为歌舞厅，具体场所信息以工商登记信息为准；刘春以林科名义向目标企业的合法出租方承租场所，期限至2014年4月28日；刘春确认，其已向目标企业的合法出租方缴纳至2012年9月30日止目标企业场所租金；截止本协议签署之日，刘春及目标企业未欠缴租金、水电、物业费。双方还约定，刘春、陈峰共同确认目标企业的转让价为1800000元；本协议签订之日起3日内，陈峰应向刘春支付定金360000元；陈峰付清定金之日起5日内，刘春盘点目标企业资产情况，编制《福州市鼓楼区苏尚歌舞厅资产清单》；资产盘点及确认之日起10日内，刘春应将目标企业资产、证件、印章、财务账簿、员工及经营管理权移交陈峰接管；自交割日起2日内，陈峰应向刘春支付第二期转让款1340000元，陈峰付清第二期转让款之日起30日内，刘春应负责完成目标企业投资人变更登记为陈峰或陈峰指定的人的工商变更登记手续，陈峰应予协助办理；若陈峰未发现刘春存在违约行为，自目标企业投资人变更登记在陈峰或陈峰指定的人名下之日起3日内，陈峰应向刘春支付转让余款100000元。双方对消防及工商变更登记程序作了约定，由刘春负责完成将工商变更登记文件提交工商行政管理部门办理变更登记手续；办理工商变更登记手续前需办理卫生、消防等前置手续的，刘春应一并协助陈峰变更；刘春同意在目标企业投资人变更登记在陈峰或陈峰指定的人名下之前以刘春名义办理目标企业重新装修的申请、申报、审核、验收等一切消防手续；在办理上述手续时，如有需要，刘春及目标企业还应根据本协议的约定和相关主管部门要求，另行提供或签署用于办理手续的其他必要文件，陈峰应给予相应的配合，但有关条款及内容须以本协议约定为准；在办理上述手续时，如因消防、工商等主管部门的原因，无法直接办理工商变更手续手续，而须以注销企业、再设立新企业的形式完成投资人变更登记在陈峰及陈峰指定的人名下手续的，刘春同意此方案并配合办理。协议还约定，刘春逾期履行本协议约定的交付、变更登记手续义务的，每逾期一日，应按本协议约定转让价款的千分之一向陈峰支付逾期违约金；刘春逾期超过三十日的，陈峰有权立即解除《福州市鼓楼区苏尚歌舞厅转让协议》及本协议，且刘春应向陈峰双倍返还定金，同时赔偿陈峰交割日后的目标企业场所租金损失；无论违约方存在以上何种违约，违约方均还应承担守约方为要求违约方赔偿损失而发生的法律费用（包括仲裁、诉讼费用、鉴定费用和律师费用）。王波作为担保人在协议上签名。
2012年9月26日，陈峰向刘春支付360000元。2012年10月12日，陈峰向刘春支付500000元。2012年10月22日，陈峰向刘春支付300000元。2012年10月26日，陈峰向刘春支付540000元。上述款项均汇付至刘春指定的户名为林琛的银行账户内。
2012年11月3日，刘春向陈峰移交了营业执照、卫生许可证等部分证件，双方办理了交接。
2012年11月至2013年5月，陈峰支付福州市鼓楼区苏尚歌舞厅的租金422809元，支付水电费13597元。
2013年5月31日，陈峰向刘春、王波、林科寄送《解除合同告知函》。陈峰认为刘春至今拒绝将目标企业印章及合同约定的其他资料移交给陈峰；刘春拒绝办理目标企业的工商变更登记手续；刘春向陈峰提供的场地图纸与目标企业实际情况明显不符。陈峰认为刘春已构成根本性违约，故函告认为即时解除陈峰与刘春签订的《福州市鼓楼区苏尚歌舞厅转让协议》、《福州市鼓楼区苏尚歌舞厅转让补充协议》；要求刘春返还第二期转让款1340000元；要求刘春返还陈峰垫付的承包保证金150000元和水电押金15000元；要求刘春支付逾期付款的违约金、双倍返还定金720000元、场地租金损失1440000元；要求王波、林科对债务承担连带责任等。
2013年6月27日，刘春向陈峰复函，认为由于工商登记尚未登记，故没有移交企业印章，现其使用印章积极配合陈峰办理税务登记业务；其没有拒绝办理目标企业的工商变更登记手续，由于办理消防手续是办理工商变更登记手续的前置手续，根据现有的有关规定，消防手续不能办理变更手续；不存在其提供的场地图纸与目标企业实际情况明显不符的事实。故刘春要求陈峰继续履行合同。
陈峰与刘春等协商未成，遂起诉至法院。
另陈峰委托北京大成（福州）律师事务所代理本案诉讼，并支付律师代理费40000元。
原审法院认为，陈峰与刘春签订的《福州市鼓楼区苏尚歌舞厅转让协议》、陈峰与刘春、王波、林科签订的《福州市鼓楼区苏尚歌舞厅转让补充协议》是双方当事人真实意思表示，协议约定刘春将其个人独资经营的福州市鼓楼区苏尚歌舞厅转让给陈峰，协议不违反国家强制性法律规定，依法有效。陈峰按《福州市鼓楼区苏尚歌舞厅转让补充协议》的约定，向刘春支付转让款1700000元（包括定金360000元），履行协议约定的支付转让价款的义务。但刘春未按《福州市鼓楼区苏尚歌舞厅转让补充协议》的约定，在工商行政管理部门办理股权的变更登记手续，在陈峰对其催促后，仍未履行协议约定的义务。刘春已构成违约，应承担违约责任。故陈峰可以解除其与刘春签订的《福州市鼓楼区苏尚歌舞厅转让协议》、陈峰与刘春、王波、林科签订的《福州市鼓楼区苏尚歌舞厅转让补充协议》。陈峰请求确认其与刘春签订的《福州市鼓楼区苏尚歌舞厅转让协议》、其与刘春、王波、林科签订的《福州市鼓楼区苏尚歌舞厅转让补充协议》于2013年5月31日解除，符合法律规定，予以支持。
刘春应将陈峰支付的转让款1700000元返还陈峰。陈峰支付福州市鼓楼区苏尚歌舞厅的场地租赁费422809元、水电费13597元，事实清楚。因为刘春的违约行为，造成陈峰上述损失，刘春应予赔偿。鉴于陈峰已向刘春诉请要求赔偿实际损失，故其不应依据违约处罚条款再行向刘春主张双倍返还定金。陈峰要求刘春双倍返还定金360000元的诉讼请求，不予支持。陈峰因本案支付律师代理费40000元，事实清楚，刘春应依据《福州市鼓楼区苏尚歌舞厅转让协议》的约定向陈峰赔偿该费用。王波作为担保人在《福州市鼓楼区苏尚歌舞厅转让协议》上签名，对保证方式没有约定，其应按照连带责任保证承担保证责任。故王波应对刘春向陈峰返还转让款并赔偿损失及律师代理费承担连带保证责任。
福州市鼓楼区苏尚歌舞厅已经办理《消防安全检查意见书》及《卫生许可证》，上述证件已由刘春移交给陈峰。办理福州市鼓楼区苏尚歌舞厅的股权变更登记手续不需要先行办理卫生、消防的变更登记手续。刘春以此为由拒绝办理福州市鼓楼区苏尚歌舞厅的股权变更登记手续，于法无据，其答辩理由不予采信。王波、林科经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，依法缺席审理及判决。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百一十二条、第一百一十三条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十八条规定，原审判决：一、原告陈峰与被告刘春签订的《福州市鼓楼区苏尚歌舞厅转让协议》，原告陈峰与被告刘春、被告王波、第三人林科签订的《福州市鼓楼区苏尚歌舞厅转让补充协议》于2013年5月31日解除。二、被告刘春应于本判决生效之日起十日内向原告陈峰返还转让款1700000元。三、被告刘春应于本判决生效之日起十日内向原告陈峰赔偿租金损失422809元、水电费损失13597元、律师代理费损失40000元。四、被告王波应对被告刘春向原告陈峰返还转让款及赔偿损失承担连带保证责任。五、驳回原告陈峰其他诉讼请求。
一审宣判后，刘春不服，向本院提起上诉称：1、苏尚歌舞厅2012年11月3日办理交接后，被上诉人随即拆除投入近3000000元装修、装饰的歌舞厅，改变了歌舞厅名称。《娱乐场所管理条例》第十一条规定，申请人取得娱乐经营许可证和有关消防、卫生、环境保护的批准文件后，方可到工商行政管理部门依法办理登记手续，领取营业执照。第十二条规定，娱乐场所改建、扩建营业场所或者变更场地、主要设施设备、投资人员，或者变更娱乐经营许可证载明的事项的，应当向原发证机关申请重新核发娱乐许可证，并向公安部门备案；需要办理变更登记的，依法向工商行政管理部门办理变更登记。由于存在被上诉人改建场所、变更名称和投资人的事实，故双方无法直接办理工商变更登记手续，上诉人不存在违约事实。2、苏尚歌舞厅2012年11月3日办理交接后至被上诉人2013年5月31日发出《解除合同告知函》之前，被上诉人从未要求上诉人协助办理工商变更登记手续。综上，请求撤销福建省福州市鼓楼区人民法院（2013）鼓民初字第3400号民事判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人陈峰答辩称，首先，根据《福州市鼓楼区苏尚歌舞厅转让补充协议》第八条第三项约定，其享有合同解除权的事由包括上诉人逾期履行交付义务与逾期办理变更登记两个方面。而上诉人根本未将苏尚歌舞厅的财务账册及印章交付被上诉人，据此，其已经享有了合同解除权；其次，其付清绝大部分转让款并接收苏尚歌舞厅时，包括消防登记手续在内的各项手续均已齐备，根本不需要另行办理消防登记手续，工商变更登记手续的条件完全成就，所以上诉人以消防变更登记手续未完成为由拒绝办理工商变更登记手续没有事实和法律依据；第三，根据《福州市鼓楼区苏尚歌舞厅转让补充协议》第六条第4项约定，办理所有的前置变更手续的义务人是上诉人，而非被上诉人；最后，上诉人收取了被上诉人绝大部分转让款后，除了交付一些书面材料外，根本没有履行其他任何合同约定义务，这种恶意交易的行为已使被上诉人遭受了巨大的损失。故请求依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
当事人在一审诉讼中向法院提交的证据均已随一审案卷移送至本院。
上诉人、被上诉人对原审法院认定的事实均无异议，本院予以确认。
本院认为，各方当事人约定上诉人刘春应于被上诉人陈峰付清第二期转让款之日起30日内，完成工商变更登记手续；办理工商变更登记手续前需要办理卫生、消防等前置手续的，上诉人应一并协助被上诉人变更；上诉人逾期超过三十日的，被上诉人有权立即解除《福州市鼓楼区苏尚歌舞厅转让协议》及《福州市鼓楼区苏尚歌舞厅转让补充协议》。因被上诉人已于2012年10月26日付清第二期转让款1340000元，故上诉人有义务在约定的期限内办理工商变更登记手续。而上诉人至今仍未予办理上述手续，其应当承担违约责任。上诉人主张由于存在被上诉人改建场所、变更名称和投资人的事实，无法直接办理工商变更登记，没有法律依据，本院不予支持。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案一审案件受理费负担按原审判决执行。二审案件受理费27191元，由上诉人刘春负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 宁
审 判 员 郑秀琴
代理审判员 谢 芬
二〇一四年五月五日
书 记 员 杨 柳
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。