福建省龙海市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）龙刑初字第558号
公诉机关龙海市人民检察院。
被告人张德发，男，1968年4月28日出生，汉族，初中文化，农民。因赌博于2010年7月9日被云霄县公安局处以行政罚款500元；因赌博于2012年1月5日被厦门市公安局湖里分局处以行政罚款400元。因本案于2013年12月31日被刑事拘留，2014年1月28日被逮捕。现羁押于龙海市看守所。
辩护人林文军，福建秦剑律师事务所律师。
被告人王文通，男，1963年11月15日出生，汉族，小学文化，农民。因本案于2013年11月13日被刑事拘留，2013年11月19日被逮捕。现羁押于龙海市看守所。
辩护人蔡柳生，福建闽隆律师事务所律师。
被告人张德发、王文通生产、销售伪劣产品一案，由龙海市人民检察院于2014年7月16日以龙检诉刑诉（2014）1208号起诉书，向本院提起公诉。本院审查后，认为符合法定开庭条件，决定开庭审判，依法组成合议庭，于2012年8月1日公开开庭审理了本案。龙海市人民检察院指派代理检察员陈开欢出庭支持公诉，被告人张德发及其辩护人林文军、被告人王文通及其辩护人蔡柳生到庭参加诉讼。现已审理终结。
龙海市人民检察院指控：2011年5月至2011年6月30日期间，被告人张德发、王文通伙同朱某丙（另案处理）等人在龙海市角美镇鸿渐村漳州鸿健健身器材有限公司厂内设立YJ14卷烟机壹台、YJ22接嘴机壹台等制假烟设备，生产假冒“红河”、“利群”、“中华”、“红金龙”等品牌香烟。该制假烟窝点于2011年6月30日16时许，被龙海市公安局查获“红河”、“利群”、“中华”、“红金龙”等品牌假冒伪劣香烟和原辅材料、卷烟机、接嘴机等物品（共计价值1557165元）。
案发后，被告人王文通于2013年11月13日自动到龙海市公安局投案。
针对上述指控，公诉机关提供的证据有书证，证人、朱某乙、胡某某、龚某某、朱某甲、蔡某某、吴某某、林某某、王某某等人的证言，二被告人的供述和辩解，鉴定意见，现场勘验笔录及照片等证据证实，认为被告人张德发、王文通均是主犯，且犯罪未遂，请求依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条、第二十六条的规定，以生产、销售伪劣产品罪追究被告人张德发、王文通的刑事责任。
被告人张德发对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议。
被告人张德发的辩护人提出的辩护意见认为，被告人张德发系犯罪未遂，是从犯，认罪态度好，如实供述犯罪事实�综上所述，建议对被告人张德发减轻处罚。
被告人王文通对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议。
被告人王文通的辩护人提出的辩护意见认为被告人王文通系犯罪未遂，且应当认定被告人王文通是从犯，建议对被告人王文通减轻处罚。
经审理查明，2011年5月至同年6月30日间，被告人张德发伙同被告人王文通等人在龙海市角美镇鸿渐村漳州鸿健健身器材有限公司厂内生产假冒“红河”、“利群”、“中华”、“红金龙”等品牌假冒香烟。该制假烟窝点于2011年6月30日16时许被龙海市公安局查获，当场查获“红河”、“利群”、“中华”、“红金龙”等品牌假冒伪劣香烟和原辅材料（共计价值1117165元），以及卷烟机、接嘴机等物品（共计价值440000元）。其中，王某某、朱某乙（均已判决）被雇请为制假窝点看风，张某某（已判决）被雇请参与烟机开机调试、烟丝称重、烟支装箱等制作假烟工作，胡某某（已判决）被雇请为制假窝点当技术员负责维修制造假烟的机器。
案发后，被告人王文通于2013年11月13日自动到龙海市公安局投案。
以上事实，有公诉机关提供，并经庭审举证、质证的下列的证据证明：
1、证人证言：
（1）朱某甲（制烟工人）证实，2011年6月10日，王某某跟其说他们村的王文通和别人合伙在龙海市龙池开发区生产假冒香烟，叫其过去干，每月工资3000元。生产假烟的窝点的老板是王文通和别人合伙经营的。其知道老板是王文通，是因为王某某有告诉过其。王文通还多次开轿车到制假人员住宿的楼房交代工人如何安排上班和生产，很多人都知道他是老板。王某某和朱某乙是负责为制假点看风放哨。其记得在一天晚上，刚好车间内的机械坏掉，那时就�一个瘦瘦的、矮矮的且头发短短的男子来到车间内，其也在旁边，这个男子后来就离开车间。这个男子走后，现场的其他工人就有人对其说：这个叫“老德”，这个才是大老板，是云陵镇下坂村人。
经辨认，朱某甲确认辨认相片中的第7号（王文通）就是多次与其一起吃饭的制假窝点的老板之一。确认辨认相片中的第6号（张德发）就是“老德”。
（2）龚某某证实，其和两名男子一起到漳州鸿健健身器材有限公司厂房，一个男子告诉其说做烟工资一天100元，其是把制烟机生产出来的烟支装箱，一班共有5人在生产烟支。他们吃住在龙池鸿渐村文圃山庄4号。听朱某乙说他的工作和她们不一样，是在看风，在文圃山庄的一幢较高的别墅上看风，有人来时就及时通风报信，朱某乙是云霄县云陵镇下城村人。
（3）张某某证实，2011年5月底，其到�圃山庄4号别墅时，做假烟的工作人员有十多人，分两班轮流上班。王文通和王某某是连襟，工人都知道王文通是老板之一。其实王文通以及那个驾驶面包车载他们上班的驾驶员，这两个人是小老板，大老板是一个与其同乡，外号叫“老德”的人。云霄那边参与制假烟点的老板一般不只一个，而且大老板是不在现场参与管理、经营的。其总共有碰到“老德”来该制假烟点两次。第一次是一天下午，其在吃饭的该幢别墅时，碰到一个40多岁的男子在问王文通及微型面包车驾驶员一些事，王文通及该微型面包车驾驶员两人对其有问必答，其一看就知道该男子来头比王文通两人大，后该40多岁男子就离开该别墅。其就问那个男子是不是老板，王文通及面包车驾驶员就对其说，该40多岁男子与其同是云陵镇下坂村的，他们两人只是该制假烟点的小老板，该40多岁的男子才是大�板，外号叫“老德”。当晚8、9点左右，“老德”就在该微型面包车司机陪同下有来到生产车间，“老德”询问在场管理人员及面包车司机等人一些事情后就离开。过了一段时间，“老德”又来到该幢别墅，当时其有看到是王文通与“老德”在该幢别墅的一楼泡茶，其听到王文通在与“老德”谈话。
经辨认，张某某确认辨认相片中的第7号（王文通）就是就是该制假烟点的老板之一。确认辨认相片中的第6号（张德发）就是“老德”。
（4）王某某（望风人员）证实，2011年间，王文通来找其，说他作假烟，要其去帮忙看风。王文通有没有参股，其不清楚。其知道该制假烟点的“头家”是一个外号叫“老德”的男子。其在制假烟点的别墅内见过“老德”。其在该制假烟点上班期间的一天中午，到别墅去吃饭，有一个男子来别墅，该男子有与王文通说了几句话，后来该男子就走了，该男子走后，王文通有对其说该男子就是该制假烟点的“头家”。当时王文通没有说该男子叫什么名，其一直查找谁是该制假烟点的老板，通过询问王文通等人，其确认云陵镇下坂村的“老德”就是制假烟点的老板。
经辨认，王某某确认辨认相片中的第6号（张德发）就是该制假烟点的老板。
（5）林某某证实，制假烟窝点位于漳州鸿健健身器材有限公司的厂房内，位于厂房的后半部分。2011年5月上旬的一天，一名自称姓汪的男子联系其说想要租厂房。第二天他来公司看厂房。再后来姓汪的男子就直接找其父亲林明生联系，并于2011年5月18日与林明生签订了厂房租赁合同。当时其父亲有告诉其，姓汪的男子租的厂房主要是想放一些机台、材料和住一些人。其没有参与经营该车间，也就不清楚汪某某怎样经营该车间。
（6）胡某某（技术人员）证实，其到该制假窝点后，看到里面有卷烟机，发现是在制作、生产假烟，其不干，就跑出来，就被公安机关抓获了。
（7）朱某乙（望风人员）证实，2011年5月25日左右，王文通在电话里说他与人在角美那边弄了一个制假烟的点，要找其去看风，其说好。当天，王文通就载其到了文圃山庄。王文通经常打电话给其，交代其注意看风。还有另外一些人到过别墅，但想不起来具体有什么人。
经辨认，朱某乙确认辨认相片中的第7号（王文通）就是就是该制假烟点的老板之一。
（8）吴某某（公司保安）证实，公司的老板叫林某某，公司平常的管理及运作都是林某某在负责。其在公司内常常看到有一个30多岁的男子驾驶一辆微型面包车在运送工人上下班，这名男子还有载另外一个年纪较大、较胖的男子一起到那�出租出去的车间内。有一辆白色的厢式货车在凌晨4、5点的时候在公司进出装货、出货。
经辨认，吴某某确认辨认相片中的第9号（朱某丙）就是接送工人上下班的男子，确认辨认相片中的第7号（王文通）就是另外一个较胖、年纪较大的男子。
（9）蔡某某（别墅房东）证实，文圃山庄4号楼是汪某某向其承租的。2011年5月17日，汪某某在那幢别墅将一季度的租金总共4500元给其。
（10）汪某某证实，朱某丙是其妻子朱美丽的堂哥。2011年5月中旬，朱某丙说他在龙池那边要租一个厂房来生产玩具，厂房他已经找到，想通过其以其名义去与厂房的主人去租赁会比较便宜，之后朱某丙就带两个男子和其共四人到那个公司去。朱某丙等人就与这个40、50岁的男子谈好租金，过了几天，就由其单独出面与该公司签了租赁合同。2011年6月30日下午5时许，其才知道朱某丙等人在生产假冒香烟。两个男子当中其只知道其中一个姓“王”。其没有参与该生产假冒香烟的事，也没有股份在内。其还帮朱某丙租了一幢别墅。
2、被告人供述与辩解：
（1）王文通供述，2011年5月16日晚，“老德”对其说要其到角美去做工，其说好。做工的意思就是去看一下要做假烟的工厂。2011年5月17日上午，“老德”要其去角美，其就到龙池找“阿叩”（朱某丙），后与他一起去看场地，该场地是在角美龙池的公路边的一名叫鸿健运动器材厂的车间内，其有问他该场地是谁的，“阿叩”说该场地是他一个亲戚向运动器材老板租来的。当天晚上，其和“阿叩”回到云霄，当时“老德”对其和“阿叩”说，尽力做事，要给其和“阿叩”一点股份，就是这个投资作假烟的机械总共分成10份，其和“阿叩”共占一份。当时其没有拒绝。5月22日晚上9时许，“老德”带着一辆小卡车开到车间，“老德”叫人将车上做假烟的机器搬到该车间最里面一间，“老德”则站在旁边指挥。5月24日，“老德”打电话叫“阿叩”去角美车站接两个装机械的师傅，还有一个老德的亲戚，其叫他“小孩子”（张某某）。5月28日左右，做假烟的机械就安装好。后其雇请其连襟王某某、其朋友朱某乙两人来帮忙看风，“老德”和“阿叩”也有叫工人来。6月5-6日左右，这个制假烟点就开始正式投入生产，直到6月30日下午被查获。其在这个制假烟点主要负责所有人员的吃、住等生活方面，还有督促王某某及朱某乙做好看风的事。“阿叩”负责驾驶微型面包车接送工人上、下班。该假烟点管理、维修机器的师傅是一个姓“陈”的外省人，出事前，他就离开了，“老德”又安排一个新的年轻的外省人来管理、维修，事发当天被公�抓了。两个工头是老德叫来的。制假的原材料、客户是老德联系来的。“老德”姓名叫张德发，“阿叩”姓名叫朱某丙。起初“老德”对其和“阿叩”说他们两人共占一份，但当时没有说要出多少钱，在开始正常生产后，即6月16日、17日左右，“老德”在该运动器材公司大门口对其和“阿叩”说要他们拿参股的钱，一人2万，其和“阿叩”均说没有那么多钱，“老德”就说那就不能有股份，其和“阿叩”听后就说不要了，要将工资给他们，“老德”说到一个月再结算，结果未结算，就被查获了。其叫王某某及朱某乙来看风时，均有对他们说其有占一个小小的股份。出事后，“老德”交代其和王某某、朱某丙三人要注意躲好，那时王某某就知道“老德”是该制假烟点的大老板。其是为了多赚点钱。负责该制假烟点工人生活方面的钱是老德出的，一般是一次先给3000元，�完后，再给3000元。张德发有到过角美两次。第一次是载机器那次，第二次是中间的一天，张德发到工人吃住的别墅找其和朱某丙，交待一些事情。当时工人也在那吃饭，应该有人看到。当时有王某某、以及“武定”等人在场。过后，其有将张德发介绍给王某某，其记得有跟王某某说张德发是“下坂村人，外号叫老德，他才是大老板”。其没有借钱给张德发，也没因为讨钱这事与张德发吵架。其在2012年7、8月间有找到张德发，要张德发弥补其因为“跑路”所受经济损失，但张德发不理其，其就与他吵架了，当时“阿叩”在现场。并辨认出被告人张德发就是“老德”。
庭审中，被告人王文通对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，并供述张德发是该制假现场的老板。一开始，张德发有说要给其和朱某丙一份股份，其和朱某丙都没有拒绝。其在该制假窝点负责工人的伙食，以及交代王某某等人要好好望风等。
（3）张德发供述，其没有在龙海市参与生产假烟。其有向王文通借了25000元。2012年7、8月份，王文通找其讨钱，并与其吵架。其不认识朱某丙、张某某、朱某乙、朱某甲、王某某等人。
庭审中，被告人张德发对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议，但是辩称王文通才是老板，王文通给其打电话称要做假烟没有钱，叫其合伙，其就拿了30000元给王文通，王文通答应每个月给其5000元，其知道王文通在做假烟，但其没有参与制作假烟的事情，也没有到过制假的现场。
3、鉴定意见
1、福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告，证实送检涉案的红河、利群、中华、红金龙等样品卷烟，经鉴别检验均系假冒注册商标且伪劣卷烟。
2、龙海市价格认证中心龙价认字（2011）331号价格鉴定结论书，证实YJ14卷烟机一台，评估价值340000元；YJ22接嘴机一台，评估价值100000元；烟丝6420公斤，评估价值253847元；滤嘴棒191件，评估价值76400元；盘纸，210盘，评估价值19110元；Marlboro包盒标识，20万张，评估价值48000元；水松纸，125盘，评估价值12500元；红河散支卷烟，15公斤／件，17件，评估价值49038元；利群（兰）散支卷烟，15公斤／件，6件，评估价值51923元；利群散支卷烟15公斤／件，51件，评估价值382500元；利群，10公斤／件，3件，评估价值15000元；中华散支卷烟，10公斤／件，12件，评估价值198462元；红金龙散支卷烟，15公斤／件，6件，评估价值10385元。
4、物证、书证：
（1）发破案报告、抓获经过、归案经过、投案证明书、说明材料，证实本案案发情况及，张德发已于2013年12月31日被抓获、王文通于2013年11月13日主动到龙海市公安局投案。
（2）龙海市人民法院刑事判决书二份，证实同案犯王某某犯生产、销售伪劣产品罪，被判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金15万元；同案犯张某某犯生产、销售伪劣产品罪，被判处有期徒刑二年九个月，并处罚金20万元；同案犯朱某乙犯生产、销售伪劣产品罪，被判处有期徒刑二年六个月，并处罚金15万元；同案犯胡某某犯非法经营罪，被判处有期徒刑一年四个月，并处罚金2万元。
（3）龙海市公安局治安管理大队出具的说明材料，证实朱某丙已办理刑事拘留并上网追逃；胡某某、朱某乙、王某某均已判刑。
（4）扣押物品、文件清单五份、移送财物清单一份、记账单八张、车辆行驶证复印件，证实扣押了YJ14卷烟机一台、YJ22接嘴机一台、烟丝、滤嘴、盘纸、marboro包盒标识、水松纸、红河散支卷烟、利群散支卷烟、中华散支卷烟、红金龙散支卷烟、记账单等物；扣押了闽E×××××中型货车一部及行驶证一本；扣押台式电脑主机一台；胡某某的技术等级证书一本；扣押租房合同书、租房协议书各一份。卷烟机、接嘴机以及假烟等已移送龙海市烟草专卖局处理。
（5）协议书，证实蔡某某将鸿渐文圃山庄4#间出租给汪某某。
（6）户籍证明、人口基本信息、违法前科劣迹证明、筼筜派出所出具的证明、行政处罚决定书三份等，证实王文通、张德发的身份基本情况及未发现王文通有前科劣迹；张德发因赌博于2010年7月9日被云霄县公安局处以行政处罚款500元；因赌博于2012年1月5日被厦门市公安局湖里分局处以行政罚款四百元。
5、现场勘查笔录及照片，证实现场分别位于龙海市角美镇鸿渐村漳州鸿健健身器材有限公司厂房后侧、文圃山庄2号别墅、23号别墅。
本院认为，被告人张德发、王文通伙同他人生产伪劣卷烟，非法经营数额达1117165元，情节特别严重，二被告人的行为均已构成生产、销售伪劣产品罪，应当追究刑事责任。被告人张德发、王文通已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。被告人张德发、王文通在共同犯罪中均起主要作用，均是主犯，应当按照其所参与或组织指挥的全部犯罪处罚。被告人张德发的辩护人关于被告人张德发系从犯的意见。经查，被告人王文通供述被告人张德发系该制假窝点的老板，并有证人的证言予以证实，被告人张德发虽辩称其没有实际参与生产假烟，但其亦供认其有出资合伙，综上，被告人张德发在共同犯罪中系起主要作用，辩护人的该意见，不予采纳。被告人王文通的辩护人关于被告人王文通系从犯的意见。经�，被告人王文通供述被告人张德发曾要给其和朱某丙股份，其没有拒绝，且其负责制假现场工人的伙食、管理望风人员的工作，并有证人证实被告人王文通是老板之一，综上，被告人王文通在共同犯罪中系起主要作用，辩护人的该意见，不予采纳。案发后，被告人王文通能自动投案并如实供述自己的罪行，是自首，可以减轻处罚。被告人张德发能当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。被告人张德发、王文通的辩护人均建议对各自的被告人减轻处罚的意见，可以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第五十二条、第六十一条、第六十七条第一款的规定，判决如下：
一、被告人张德发犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金六十万元。
（刑期从判决生效之日起计算。判决执�以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日。即自2013年12月31日起至2019年6月29日止；罚金应于本判决生效之日起一个月内缴纳）。
二、被告人王文通犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金六十万元。
（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日。即自2013年11月13日起至2018年5月12日止；罚金应于本判决生效之日起一个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 曾聪明
审 判 员 郭莉娜
人民陪审员 谢黎烨
二〇一四年九月四日
书 记 员 李俊鹏