湖北省荆门市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）鄂荆门刑终字第00102号
原公诉机关沙洋县人民检察院。
上诉人（原审被告人）吕某某。2009年11月20日因犯非法拘禁罪被东宝区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年1月26日被沙洋县公安局决定行政拘留十五日并处罚款1000元，2014年4月16日被沙洋县公安局刑事拘留，2014年5月16日被逮捕。现羁押于沙洋县看守所。
辩护人王斌，湖北兴联律师事务所律师。
沙洋县人民法院审理沙洋县人民检察院指控原审被告人吕某某犯故意伤害罪一案，于二〇一四年九月十日作出（2014）鄂沙洋县刑初字第00080号刑事判决。原审被告人吕某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年11月24日公开开庭审理了本案。荆门市人民检察院指派代理检察员刘云飞出庭履行职务，上诉人吕某某及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2013年11月23日中午，被告人吕某某得知郑某在沙洋县高阳镇贺集村的贺湖加堤，吕某某认为郑某没有将此事告诉自己，遂要约李某某（在逃）等人驾车于当日15时许来到贺湖郑某的住处。在郑某的住处，吕某某与郑某就贺湖一事发生争执，吕某某用拳头、脚、砖头、棍子等殴打郑某的头部、胸部等部位，之后将郑某带上车。当车行至贺集粮站时，吕某某等人将郑某带下车，又用棍子等继续殴打郑某，经旁观群众解交，吕某某等人才驾车离开。郑某则被旁观群众用车送往医院救治。2014年1月26日，吕某某到高阳派出所投案。2014年2月10日，沙洋腾信法医司法鉴定所出具鄂腾信法医（2014）临鉴字第19号司法鉴定意见书，鉴定意见为郑某的主要损伤为双下肺挫伤并左侧气胸；急性颅脑损伤头皮裂伤并头皮下血肿；全身多处软组织挫裂伤。上述损伤符合外伤机制，符合钝性暴力作用所致。郑某的双下肺挫伤并左侧气胸损伤程度为轻伤二级；头皮裂伤损伤程度为轻微伤。案发后，被告人吕某某赔偿了被害人医疗费及其他经济损失1.22万元。
原判认定上述事实，有证人杨某某等人的证言，被害人郑某的陈述，现场勘查检查笔录、辨认笔录及照片，司法鉴定意见书，高阳派出所出具的关于被告人吕某某赔款的“证明”，被告人吕某某的供述及户籍证明及荆门市东宝区人民法院（2009）东刑一初字第182号刑事判决书等证据材料证明。
原审法院认为，被告人吕某某伙同他人故意伤害郑某身体致郑某轻伤二级，其行为构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人吕某某归案后，未如实供述其同伙的身份情况及通讯情况，依法不能认定自首。案发后，被告人吕某某赔偿了被害人医疗费等其他经济损失共计1.22万元，对被告人可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款之规定，判决：被告人吕某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年零六个月。
原审被告人吕某某及其辩护人提出：1、被害人郑某的陈述与证人证言相互矛盾，不能作为认定本案事实的依据；2、本案的鉴定机构违反规定，作出的鉴定意见不具有合法性；3、原判量刑过重，吕某某具有自首、积极赔偿被害人经济损失、当庭自愿认罪、被害人有过错等法定和酌定从轻处罚情节。
经审理查明：2013年11月23日中午，上诉人吕某某得知郑某在沙洋县高阳镇贺集村的贺湖加堤，遂邀约李某某（在逃）等六人驾车于当日15时许来到贺湖郑某的住处，上诉人吕某某等人进入郑某住处后与郑某就贺湖一事发生争执。吕某某等人先用木棍殴打郑某的头部，然后将郑某摁在床边的地上，用木棍、砖头、拳脚等殴打郑某的头部、胸部等部位，又将郑某拖到房间外面用木棍对其进行殴打。之后，上诉人吕某某等人将郑某架上车。当车开到贺集粮站时，吕某某等人将郑某拉下车，其中一名同伙用棍子殴打郑某的头部和身体，吕某某用脚踢郑某的头部和肩膀。经旁观群众劝阻，吕某某等人驾车离开，旁观群众呼叫救护车将郑某送往医院救治。2014年1月26日，上诉人吕某某到沙洋县公安局高阳派出所投案。2014年2月10日，被害人郑某的伤情经鉴定为轻伤二级和一处轻微伤。案发后，上诉人吕某某赔偿了被害人的经济损失1.22万元。
上述事实，有下列证据予以证实：
（一）认定被害人郑某在家中被殴打的证据
1、被害人郑某的陈述：2011年11月23日下午3时许，我在高阳镇贺集村我承包的贺湖旁边小屋看电视，突然看到吕某某和六个不认识的年轻人冲了进来。吕某某让我退出，我说不可能，吕某某等人就上来打我，其中有一个人拿木棍把我头上打出了血，然后他们又把我摁在床边地上，用木棍打和用脚踢我胸口，有人拿砖头砸我。之后他们又把我从房间拖到外面墙边用木棍打我。被害人郑某的辨认笔录，辨认出李某某系于2013年11月23日参与殴打他的犯罪嫌疑人。
2、证人车某某的证言：2013年11月23日，我在家里的房间地上发现一根长约50厘米，一头有电灯，一头有把柄的钢制的棍子，我与丈夫郑某通电话之后，确认是别人殴打郑某的工具。
3、证人吕某甲的证言：2013年11月23日中午1时许，在我车上副驾驶位置的吕池兵接到吕某某的电话，我听到吕某某在电话里和吕池兵说他带了几个年轻人准备去打郑某，并要求和吕池兵见个面。吕某某之后上了我的车，后面跟着一辆奇瑞牌小车，我把车开到吕池兵家门口停下来，后面的小车下来六个年轻人。吕池兵劝吕某某不要去打架，吕某某说坚决要打郑某，之后吕某某和他们一共七个人全部上了车。当时我看到一个年轻人捡了一个木棍子，另外一个年轻人拿着一个U型锁。
4、证人曹某的证言：2013年11月23日上午10时许，李某某打电话找我借车到高阳镇去扯皮，我没有借车。
5、沙洋县公安局高阳派出所出具的现场勘查笔录、现场照片及绘制的现场图，证实在被害人郑某屋内的床上、地面、屋外的墙面发现血迹，在郑某的屋内发现带有血迹的棍子。
6、沙洋县公安局调取证据清单，证实公安机关调取车某某提交的一根长约50厘米的钢制棍子。
7、上诉人吕某某对部分事实予以供认。
（二）认定被害人郑某在贺集粮站被殴打的证据
1、被害人郑某的陈述：吕某某等人把我架上车把车开到贺集粮站处，还有两个人没上车。吕某某等人把我从车上拉下来，他对当时在场的老百姓说今天他要把我打怕，让我以后不敢再来贺集，之后他们拳打脚踢，有一个人从车上拿了木棍子朝我头上打。这时有一个人过来劝架，吕某某等人就上车走了。第二次在贺集粮站打我时有贺清平（指贺某某）、杨某某等人在场。
2、证人贺某某的证言：2013年11月23日下午3时许，我正在贺亚平家里玩，这时一辆小轿车停在贺亚平的门口，吕某某还有两个年轻人从车上下来后，将满身是血的郑某从车上一把拉在地上，吕某某就让郑某向贺集人民道歉，接着其中一个年轻人从车上拿出一根四方形的木棍朝郑某的后背打了几下，吕某某和另一个年轻人用脚朝郑某的脸上和肩膀上踢了几脚，我就冲上去叫他们不要再打，他们停手后就直接将车开走。
3、证人杨某某的证言：2013年11月23日下午3时许，我在贺集粮站一户家里打牌时，听到吕某某说他今天要把郑某搞死，要郑某向全贺集人民道歉，我出去看到郑某躺在地上，有两个年轻人把郑某拉起来并用木棍打郑某头部和身体，我上去扶郑某并让他们不要再打了，吕某某在旁边叫我不要扶，之后用脚踢在郑某的身上。随后他们上了一辆奇瑞轿车跑了。
4、证人李某甲的证言：2013年11月23日下午3时许，我在贺集村3组汪新军的小卖店里玩，听到同村的吕某某说什么向贺集人民道歉。我扭头看到在贺亚平门口停着一辆小轿车，旁边站着一个二三十岁的年轻人，边上坐着郑某。接着吕某某过来说今天他要让郑某给我们贺集人民道歉，然后那个年轻人捡了一根木棍朝郑某的后背打了几下，吕某某也上去和那个年轻人一起踢了郑某的脑袋和肩膀几脚，然后我们村的会计贺某某过来劝架，吕某某和那个年轻人就上车走了。
5、证人贾某某的证言：2013年1月23日下午三四点钟，我正在贺集街边看别人打麻将的时候，听到外面有打架的声音，我就出来看到郑某坐在路边一棵小樟树下，头上流着血，旁边站着三个年轻人，其中一个年轻人拿着棍子在打他，另外一个年轻人站在路边捡砖头，准备去打。我上去拦住那个捡砖头的，跟他说再打就要打死人了。围观群众说派出所的人就要来了，他们就上车全跑了。
6、上诉人吕某某对部分事实予以供认。
（三）认定本案其他事实的证据
1、荆门市东宝区人民法院（2009）东刑一初字第182号刑事判决书，证实上诉人吕某某于2009年11月20日因犯非法拘禁罪，被判处有期徒刑一年，缓刑二年。
2、沙洋县公安局行政处罚决定书，证实公安机关于2014年1月26日以吕某某邀约他人将郑某殴打致伤，处以行政拘留十五日并处罚款1000元。
3、机动车注册登记摘要信息栏，证实上诉人吕某某持有的奇瑞牌轿车的信息情况。
4、在逃人员登记信息表，证实公安机关已将李某某列为在逃人员。
5、沙洋腾信法医司法鉴定所于2014年2月10日出具的鄂沙腾信法医（2014）临鉴字第19号司法鉴定意见书，鉴定郑某的头皮裂伤损伤程度为轻微伤，双下肺挫伤并左侧气胸损伤程度为轻伤二级；其损伤符合钝性暴力作用所致。
6、沙洋县公安局高阳派出所2014年9月1日出具的证明，证实上诉人吕某某已经赔偿郑某医疗费用1.22万元。
7、沙洋县公安局2014年5月12日出具的案件揭发及办理经过，证实上诉人吕某某投案的情况。
8、上诉人吕某某的户籍证明，证实上诉人吕某某的身份情况。
关于上诉人吕某某及其辩护人提出“被害人郑某的陈述与证人证言相互矛盾，不能作为认定本案事实的依据”的上诉及辩护意见。（1）关于被害人郑某陈述的证据效力问题。经审查，被害人郑某对其在家中被吕某某等人用棍子、砖头殴打的陈述，不仅有现场勘查笔录、现场照片和提取证据清单、证人车某某的证言在犯罪工具方面予以印证，而且有证人吕某甲、曹某的证言在吕某某邀约他人殴打郑某的犯罪故意及犯罪人数等方面予以印证，同时上诉人吕某某的供述也能在犯罪地点、犯罪过程等方面提供佐证。而被害人郑某对其在贺集粮站被吕某某等人用脚踢和用棍子殴打的陈述，也有在场目击证人的证言予以证实。因此，被害人郑某的陈述与其他书证以及证人证言之间能够相互印证，可以作为认定本案事实的依据。（2）关于证人证言的证据效力问题。经审查，虽然部分证人证言之间关于殴打郑某的人数以及使用的工具的表述不完全一致，但是证人证言对吕某某等人分别用脚或棍子在贺集粮站处共同殴打郑某等情节能够相互印证。鉴于上述证人系本案目击证人，并无证据证明证人与被害人郑某之间存在可能影响证言客观真实性的利害关系，对证人证言之间不一致的内容可不予采纳，而证人证言之间能够相互印证的内容，应当作为认定本案事实的依据。上诉人吕某某及其辩护人提出的该项上诉及辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人吕某某及其辩护人提出“本案的鉴定机构违反规定，作出的鉴定意见不具有合法性”的上诉及辩护意见。经审查，本案的鉴定意见书系由具有鉴定资质的鉴定机构和鉴定人作出的，鉴定程序和鉴定方法均符合相关规定，且上诉人吕某某在侦查阶段对鉴定结果并未提出异议，在一审阶段也未申请重新鉴定，因此该鉴定意见可以作为认定本案事实的依据。上诉人及辩护人提出的该项上诉及辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人吕某某伙同他人故意伤害郑某身体，致郑某轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。上诉人吕某某邀约并与他人共同对被害人郑某实施了伤害行为，系共同犯罪。上诉人吕某某有犯罪前科，可酌情从重处罚；案发后，上诉人吕某某赔偿了被害人郑某部分经济损失1.22万元，可酌情从轻处罚。关于上诉人吕某某及其辩护人提出“原判量刑过重，吕某某具有自首、积极赔偿被害人经济损失、当庭自愿认罪、被害人有过错等法定和酌定从轻处罚情节”的上诉及辩护意见。经审查，原判已经认定上诉人吕某某具有赔偿被害人经济损失的从轻情节，并在量刑时予以考虑，二审不再从轻。上诉人吕某某在共同犯罪中起主要作用，系本案的主犯，其虽主动投案，但未供述其所知的其他同案犯及所知其他同案犯的共同犯罪事实，依法不能认定为自首。上诉人吕某某邀约他人到郑某住处殴打郑某，被害人郑某并无过错。原判结合上诉人吕某某邀约他人殴打郑某的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，对上诉人吕某某判处相应刑罚并无不当，上诉人吕某某及其辩护人提出该项上诉及辩护意见不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 袁达成
审判员 刘蓉莉
审判员 刘 涛
二〇一四年十二月一日
书记员 曹 川