河北省秦皇岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀03民终2121号
上诉人（原审原告）：青龙满族自治县江城矿业有限公司。住所地河北省秦皇岛市青龙满族自治县娄丈子乡杜丈子村。组织机构代码证代码：75751953－3。
法定代表人：柳振江，该公司董事长。
委托代理人：许久民，河北群言律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：杨纪华，农民。
委托代理人：杨万军，农民。
上诉人青龙满族自治县江城矿业有限公司（以下简称江城矿业公司）为与被上诉人杨纪华劳动争议纠纷一案，不服河北省青龙满族自治县人民法院（2016）冀0321民初555号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明，原告江城矿业公司是一家经营铁矿石开采、磁选的有限公司。被告杨纪华于2013年3月到原告处从事设备维修工作。2013年6月30日8时许，被告杨纪华在球磨车间调整传送带过程中，不慎将手和胳膊卷入传送带中受伤，后被人送往青龙满族自治县人民医院救治，经青龙满族自治县人民医院诊断为：右桡骨骨折、右侧臂丛神经损伤、右上臂软组织挫裂伤、右手第5鼓掌骨折，住院治疗33天，住院期间共产生医疗费17081.83元，原告支付了12700元，剩余的4381.83元由被告垫付。经被告杨纪华申请，2015年8月20日秦皇岛市人力资源和社会保障局作出冀伤险认决字（2015）03002779号认定工伤决定书，认定杨纪华所受伤属于工伤。2015年7月31日河北省劳动能力鉴定委员会作出冀劳鉴2015年187号再次鉴定结论书，鉴定被告杨纪华为九级伤残、停工留薪期为伤后12个月。因原、被告之间未签订书面劳动合同，被告就双方是否存在劳动关系曾申请仲裁并提起诉讼，2014年5月4日，青龙满族自治县人民法院作出（2014）青民初字第14号民事判决书，判决原、被告之间存在事实劳动关系。原告不服，上诉至秦皇岛市中级人民法院，秦皇岛市中级人民法院审理后，于2014年10月26日作出（2014）秦民终字第1678号民事判决书，认定原、被告之�存在劳动关系，依法驳回上诉，维持原判。之后，被告杨纪华向青龙满族自治县劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求原告江城矿业公司给付其相关的工伤保险待遇。2016年1月12日青龙满族自治县劳动人事争议调解仲裁委员会作出青劳人仲案字（2015）第98号仲裁裁决书，裁决原、被告之间解除劳动关系，原告给付被告一次性伤残补助金24300元、停工留薪期工资32400元、一次性工伤医疗补助金53298元、一次性伤残就业补助金22842元、住院期间医疗费个人垫付部分4381.83元、护理费2970元、鉴定费600元、交通费及检查费1092元，以上费用合计141883.83元。原告江城矿业公司不服仲裁裁决，提起诉讼，请求人民法院依法判决原告不给付被告一次性伤残补助金24300元、停工留薪期工资32400元、一次性工伤医疗补助金53298元、一次性伤残就业补助金22842元，庭审中，原告增加一项诉�请求，请求判决原告按照每月1500元的标准给付被告住院期间的护理费用。
原审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。被告杨纪华与原告江城矿业公司之间存在事实劳动关系，其在工作中受伤，且已被秦皇岛市人力资源和社会保障局认定为工伤，并构成九级伤残，故被告杨纪华依法应享受相关工伤保险待遇。关于被告杨纪华本人工资的认定，根据《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，是指被告受伤前（2013年6月30日受伤）12个月的平均月缴费工资。因被告发生工伤时工作不满一年，故不存在受伤前12个月平均月缴费工资。庭审中，被告杨纪华称其月工资为2700元，原告虽提出被告月工资为1500元的异议，但并未提供相关证据加以证明，应承担举证不能的不利后果，故对被告杨纪华的本人工资认定为2700元／月。被告在住院期间，应由用人单位指派专人护理，在未护理的情况下应支付相应的护理费。参照《河北省工伤保险实施办法》第二十七条第二款规定：“工伤职工停工留薪期内，用人单位不得与其解除或者终止劳动、人事关系。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经工伤职工或者其近亲属同意，用人单位也可按照本单位上一年度职工月平均工资一人的标准支付护理费”，在本案中，被告住院期间护理费的标准可参照被告杨纪华的月工资2700元的标准计算，为4096.55元（2700元／21.75天×33天），但被告杨纪华未对仲裁裁决提起诉讼，视为对仲裁裁决确认的护理费2970元的认可，故原告应向被告给付住院期间的护理费2970元。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金的待遇，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资”。被告杨纪华的伤残等级为九级，一次性伤残补助金为9个月的本人工资，即24300元（2700元／月×9月）。《工伤保险条例》第三十七条第（二）项规定：“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动，聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。《河北省工伤保险实施办法》第三十四条规定：“五级至十级工伤职工按国务院《工伤保险条例》有关规定与用人单位解除或者终止劳动、人事关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，并由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金标准�解除或者终止劳动、人事关系时本省上一年度职工月平均工资的44个月至8个月工资，其中：五级44个月，六级38个月，七级26个月，八级20个月，九级14个月，十级8个月；一次性伤残就业补助金标准为解除或者终止劳动、人事关系时本省上一年度职工月平均工资的22个月至4个月工资，其中：五级22个月，六级16个月，七级10个月，八级8个月，九级6个月，十级4个月”。被告在2015年12月申请劳动仲裁时已提出解除劳动关系，依法应享受一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。2014年度河北省城镇非私营单位在岗职工平均月工资为3807元（45684元／12月）。综上，被告应享受的一次性工伤医疔补助金为53298元（3807元／月×14月）、一次性伤残就业补助金为22842元（3807元／月×6月）。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停�作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”故原告应支付被告12个月的停工留薪工资32400元（2700元／月×12月）。另外，原告江城矿业公司在诉状及庭审中未对青龙满族自治县劳动人事争议调解仲裁委员会的青劳人仲案字（2015）第98号仲裁裁决书中裁决的原告应向被告给付个人垫付的医疗费4381.83元、鉴定费600元、必要的交通费和检查费1092元提出异议，故原告还应支付被告杨纪华个人垫付的医疗费4381.83元、鉴定费600元、交通费及检查费1092元。综上，依据《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十七条，《河北省工伤保险实施办法》第二十七条第二款、第二十九条、第三十三条第一款、第三十四条之规定，判决如下：原告青龙满族自治县江城矿业有限公司于本判决生效之日起十日内一次性向被告杨纪华给付护理费2970元、一�性伤残补助金24300元、一次性工伤医疗补助金为53298元、一次性伤残就业补助金为22842元、停工留薪工资32400元、医疗费个人垫付部分4381.83元、鉴定费600元、交通费和检查费1092元，合计141883.83元。
判后，青龙满族自治县江成矿业有限公司不服，提出上诉。请求审法院依法撤销青龙县人民法院（2016）冀0321民初字555号民事判决书，并支持上诉人的一审诉讼请求。主要理由为：一审判决认定事实错误，定案证据不足。判决一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金适用2015年的标准，明显错误。被上诉人是2013年6月30日发生的事故，自此被申请人就不在上诉人处上班了，即使双方当时存在劳动关系，也早在2013年就已经解除，依法判决给付被上诉人一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金应该适用2012年的全省职工平均工资。一审判决适用2014年的标准明显错误。�诉人为了维护自身合法权益，特此上诉，敬请公正判决。
被上诉人辩称，第一、原、被告之间的劳动关系已经法院判决予以确认；第二、被告的每月工资的确为2700元，在仲裁时被告曾要求原告提供企业报表；第三、关于一次性伤残补助金和医疗补助金，应当依据秦皇岛平均工资，即3807元的最新标准执行。
二审经审理查明的事实与原审查明的事实相同。
本院认为，被上诉人在2013年6月受伤，受伤后虽然没有到上诉人处上班，但上诉人也没有出具双方终止或解除劳动关系的证据，直到2015年被上诉人申请工伤赔偿仲裁时，上诉人虽仍不承认双方存在劳动关系，但双方的劳动关系已被生效判决所确认，原审依据2014年的赔偿标准并无不当，但原审判决一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金依据2014年度河北省城镇非私营单位在岗职工�均月工资不当，应依据2014年度河北省在岗职工平均工资计算，本院予以纠正。一次性伤残补助金依据的职工本人工资，不存在年限问题。原审判决认定事实清楚，适用法律部分欠妥。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销河北省青龙满族自治县人民法院（2016）冀0321民初555号民事判决；
二、上诉人青龙满族自治县江成矿业有限公司于本判决生效之日起十日内一次性给付被上诉人杨纪华护理费2970元、一次性伤残补助金24300元、一次性工伤医疗补助金为49616元、一次性伤残就业补助金为21264元、停工留薪工资32400元、医疗费个人垫付部分4381.83元、鉴定费600元、交通费和检查费1092元，合计136623.83元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，二审案件受理10元，合计20元由上诉人青龙满族自治县江成矿业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 鲍成新
审判员 桑华民
审判员 郭玉田
二〇一六年八月十二日
书记员 李 楠