山东省潍坊市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）潍民一终字第1488号
上诉人（原审原告）青州市永胜水产经营部，住所地：青州市海天市场9号楼5号。
业主马建华，男，1964年8月1日生，汉族，住山东省青州市尧王山东路*号南侧*号楼*单元。
被上诉人（原审被告）王跃华。
上诉人青州市永胜水产经营部因与被上诉人王跃华工伤保险待遇纠纷一案，不服山东省青州市人民法院（2014）青法民初字第623号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
经审理查明，青州市永胜水产经营部系个体工商户，经营者系马建华。王跃华于2011年2月22日到该经营部处工作，双方未签订书面的劳动合同。王跃华的月工资为1900元左右，青州市永胜水产经营部未给王跃华缴纳社会保险。同年10月23日中午，王跃华在位于东方水产市场的办公场所内受伤，马建华将王跃华送往青州市人民医院住院治疗，出院主要诊断为腰椎L1爆裂骨折并椎管狭窄。2012年初，王跃华到青州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认其与青州市永胜水产经营部之间存在劳动关系，同年3月23日，青州市劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，确认王跃华与青州市永胜水产经营部之间存在劳动关系。青州市永胜水产经营部不服，于2012年4月份诉至原审法院，法院经审理于2012年9月12日作出（2012）青法民初字第278号民事判决，判决确认青州市永胜水产经营部与王跃华自2011年2月22日起建立劳动关系。青州市永胜水产经营部不服提起上诉，本院维持原判。经王跃华申请，2013年3月1日，青州市人力资源和社会保障局认定王跃华的受伤为工伤。2014年1月15日，潍坊市劳动能力鉴定委员会确定王跃华劳动功能障碍程度为八级，无生活自理障碍。青州市永胜水产经营部不服该鉴定向山东省劳动能力鉴定委员会申请重新鉴定，山东省劳动能力鉴定委员会确定王跃华劳动功能障碍程度为八级，无生活自理障碍。
2014年2月26日，王跃华申请仲裁，要求裁决青州市永胜水产经营部支付其一次性伤残补助金28800元，一次性工伤医疗补助金41800元，一次性伤残就业补助金64600元、停工留薪期工资60000元、鉴定费1200元、将来手术费50000元、经济补偿金2400元。2014年6月6日，青州市劳动人事争议仲裁委员会于作出青劳人仲案字（2014）第22号裁决书，裁决青州市永胜水产经营部一次性支付王跃华停工留薪期工资9500元、一次性伤残补助金20900元、一次性工伤医疗补助金38420元、一次性伤残就业补助金61472元、鉴定检查费3343元，共计133635元；解除双方的劳动关系。青州市永胜水产经营部对此裁决结果不服提起诉讼。
同时查明：2014年度潍坊市职工月平均工资为3842元。
上述事实，有仲裁裁决书一份、短信一份及当事人陈述记录等证据在案为证。
原审法院认为，《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。王跃华之伤构成工伤，青州市永胜水产经营部作为用人单位，未给其缴纳工伤保险，故应按上述条例的规定支付相应的工伤保险待遇。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。王跃华在工作中受伤，且经两级劳动能力鉴定委员会进行劳动能力鉴定，该伤情构成捌级伤残，治疗完毕后也需要适当的休养才能正常劳动，王跃华虽未申请对停工留薪期进行鉴定，但其根据实际情况主张停工留薪期5个月符合相关规定，故予以采信。青州市永胜水产经营部虽陈述王跃华的月平均工资为1800元，但未提供证据证明自己的主张，应按照王跃华主张的月工资标准，支付停工留薪期工资，计款9500元（1900元／月×5个月）。
《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。故青州市永胜水产经营部应支付王跃华一次性伤残补助金20900元（1900元／月×11个月）。
《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十五条第二款规定，工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：七级13个月，八级10个月，九级7个月，十级4个月；一次性伤残就业补助金的具体标准为：七级20个月，八级16个月，九级12个月，十级8个月。双方之间未签订书面劳动合同，存在事实劳动关系，现王跃华要求解除与青州市永胜水产经营部之间的劳动关系，故青州市永胜水产经营部应按潍坊地区上年度职工月平均工资3842元为基数，支付一次性工伤医疗补助金38420元（3842／月×10个月）、一次性伤残就业补助金61472元（3842／月×16个月）。王跃华主张鉴定检查费3343元，于法有据，应予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条第二款、第六十二条第二款，《最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第九条，参照《山东省贯彻﹤工伤保险条例﹥试行办法》第二十五条之规定，判决如下：一、解除青州市永胜水产经营部与王跃华之间的劳动关系；二、青州市永胜水产经营部支付王跃华停工留薪期工资9500元、一次性伤残补助金20900元、一次性工伤医疗补助金38420元、一次性伤残就业补助金61472元、鉴定检查费3343元，共计133635元，于判决生效之日起五日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由青州市永胜水产经营部负担。
宣判后，青州市永胜水产经营部不服，上诉称：依据《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》之规定，被上诉人王跃华的伤情应为3至5个月的停工留薪期，应按3个月的较低标准计算停工留薪期；被上诉人王跃华伤愈出院后一直未到上诉人处工作，应视为旷工，上诉人已经解除了与被上诉人之间的劳动关系，上诉人不应再支付经济补偿金及相关工伤待遇。请求依法改判或发回重审。
被上诉人王跃华答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求依法驳回上诉，维持原判。
本院认为，依据《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第三条之规定，工伤职工应及时将工伤医疗服务机构出具的诊断证明报送给所在单位申请停工留薪。用人单位应当根据医疗机构出具的诊断证明，按照《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》，确定其停工留薪期间，并书面通知工伤职工本人。从被上诉人王跃华所提供的住院病案来看，其所受伤害为胸骨骨折、腰部椎骨折等，在《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》中对应的停工留薪期分别为4个月和6个月，故原审法院将被上诉人的停工留薪期确定为5个月并无不当，上诉人主张被上诉人的停工留薪期为3个月，没有事实依据，本院不予支持。上诉人主张被上诉人出院后未回原单位上班，构成旷工，其已解除了与被上诉人的劳动关系，被上诉人对此不予认可，但上诉人未能提供已将解除劳动合同的通知送达给被上诉人的相关证据，故对上诉人的该项主张，本院不予支持。综上，原审判决正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人青州市永胜水产经营部负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 崔福涛
审 判 员 张 辉
代理审判员 宫 磊
二〇一四年十二月十五日
书 记 员 房艳萍