福建省三明市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽04民终860号上诉人（原审原告）：卓云华，女，1972年3月6日出生，汉族，住福建省沙县。上诉人（原审原告）：林礼东，男，1998年10月26日出生，汉族，住福建省沙县。上诉人（原审原告）：林成裕，男，1944年4月23日出生，汉族，住福建省沙县。上诉人（原审原告）：张兰英，女，1948年5月9日出生，汉族，住福建省沙县。上述四位上诉人委托诉讼代理人：卓茂秋（系卓云华哥哥），住福建省沙县。被上诉人（原审被告）：福建高力金煌能源科技有限公司，住所地沙县金沙园北区综合工业区D1地块。法定代表人：张治平。被上诉人（原审被告）：福建省金煌能源科技有限公司，住所地沙县金沙园北区综合工业区D1地块。法定代表人：张治平。上诉人卓云华、林礼东、林成裕、张兰英因与被上诉人福建省金煌能源科技有限公司、福建高力金煌能源科技有限公司劳动争议一案，不服福建省沙县人民法院(2016)闽0427民初2593号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人卓云华、林礼东、林成裕、张兰英的委托诉讼代理人卓茂秋到庭参加诉讼。被上诉人福建省金煌能源科技有限公司、福建高力金煌能源科技有限公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。卓云华、林礼东、林成裕、张兰英上诉请求：1.请求维持沙县人民法院(2016)闽0427民初2593号民事判决第四项判决，撤销该判决第一、二、三、五项判决；改判支持卓云华、林礼东、林成裕、张兰英在一审中的全部诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费由福建省金煌能源科技有限公司、福建高力金煌能源科技有限公司承担。事实与理由：一审机械照搬法条，导致人死了却没有按照死亡标准计算，也没有按照伤残一级计算，从而导致死亡才赔偿20万的结果。从林信福摔伤至死亡长达一年的时间里，被上诉人除了支付医疗费20000元外，一声问候都没有。1.法院不应主动审查诉讼时效且时效已中断。根据最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第三条的规定，本案两被上诉人均未到庭参加诉讼，亦未提出申请仲裁时效届满的抗辩，法院不应主动审查林信福的仲裁申请是否确已超过仲裁申请期限。此外，自从林信福出事后，就进入紧急救命、找被上诉人索赔、法律维权（宣告无民事行为--只有先宣告无民事行为能力人，才有可能进行下一步法律维权、工伤认定、鉴定等等），时效早已中断，不存在超时效问题。2.关于林信福工资应举证责任倒置，认定每月5000元。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位做出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条中也做出了相同规定。《关于确立劳动关系有关事项的通知》中规定：“工资支付凭证、社保记录、招工招聘登记表、报名表、考勤记录由用人单位负举证责任”。用人单位如果拒绝提供，仲裁机构或人民法院则可以推定劳动者的主张成立。本案是劳动争议，应当实行“举证责任倒置”原则，而一审法院却是根据“谁主张谁举证”原则，违背了劳动争议案件的举证原则。事实上，林信福的收入有转账，也有现金。一审法院仅以银行流水而忽略了现金收入来认定林信福的收入。3.亲属抚恤金不应按月支付，而应一次性支付。一审法院民事判决书第二项判决被上诉人按月支付抚恤金的判项无法执行。距离林信福出事近两年，被上诉人除了在出事时出了医疗费20000元外，早已不闻不问，早已安置职工没有经营了，且早已处置了部分土地及财产。因此，卓云华、林礼东、林成裕、张兰英要求一次性支付所有的赔偿款，包括亲属抚恤金。根据《劳动和社会保障部关于农民工参加工伤保险有关问题的通知》、《福建省劳动和社会保障厅关于一至四级因工伤残农民工工伤保险长期待遇一次性支付有关问题的通知》及《福建省劳动和社会保障厅关于一至四级因工伤残农民工工伤保险长期待遇一次性支付有关问题的补充通知》相关规定，对跨省流动的农民工1至4级伤残长期待遇的支付，可试行一次性支付和长期支付两种方式，供农民工选择，一次性享受工伤保险长期待遇的，需由农民工本人提出，与用人单位解除或者终止劳动关系。主张一次性支付亲属抚恤金是有法律依据，司法实践中也有先例。4.医疗费。一审认定厂方垫付12万元，依据是林信福在工伤仲裁阶段的自述。事实上，厂方只垫付了2万元，其余是由家人林信明及张兰英等向亲戚筹借的，而卓云华只负责照看林信福，她误以为是厂方垫付的，仲裁阶段的材料又是根据卓云华的陈述制作的。本案林信福的医疗费也不止14万余元，林信福在老家大洛医院也支出不少，只是保管不善，医疗费发票丢失了。厂方垫付的医疗费只有2万元，一审认定不当，应予纠正，如果厂方认为有多垫付了，根据“谁主张，谁举证”原则，应由厂方承担举证责任。5.一次性伤残补助金，应根据林信福的本人月工资5000元来计算。6.伤残津贴应以林信福的本人工资5000元为基数，计算10年时间。一审的处理结果让卓云华、林礼东、林成裕、张兰英既未得到工亡补助金，又未得到伤残津贴；因此，如果法院不支持一次性工亡补助金，则应支持伤残津贴及生活护理费，按10年计算（林信福死亡时才46岁）；如果不支持伤残津贴及生活护理费，则应当支持一次性工亡补助金。7.停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条规定应获得停工留薪期工资60000元（5000元/月×12个月）。8.停工留薪期间护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，应参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准支付。卓云华、林礼东、林成裕、张兰英应获得停工留薪期间护理费73000元（200元/天×365天）。9.生活护理费，根据《工伤保险条例》第三十四条的规定，卓云华、林礼东、林成裕、张兰英应获得生活护理费360000元（5000元/月×60%×12个月×10年），理由同上述第6点。（三明2016年度在岗职工月平均工资5000元）。10.住院伙食补助费，住院治疗150天。根据《福建省工伤保险条例》第二十五条规定，卓云华、林礼东、林成裕、张兰英应获得住院伙食补助费5250元（150天×50元/天×70%）。11.丧葬补助金35000元、供养亲属抚恤金600000元，根据《工伤保险条例》第三十九条规定，应获得丧葬补助金35000元、供养亲属抚恤金900000元（5000元×12个月×15年），具体理由如前述第3点一次性支付抚恤金。12.一次性工亡补助金672320元（33616元×20年）。13.精神损害抚慰金10万元（职业病与评定为安全生产事故应当赔偿）。14.双倍工资120000元。根据《劳动合同法》第八十二条的规定，自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资（12月×5000元/月×2=120000元）。其余项目与卓云华、林礼东、林成裕、张兰英在一审时的主张相同。福建省金煌能源科技有限公司、福建高力金煌能源科技有限公司未作陈述。卓云华、林礼东、林成裕、张兰英向一审法院起诉请求：1.依法判决福建高力金煌能源科技有限公司支付林信福未签订劳动合同双倍工资（12月×5000元/月×2=120000元）；2.依法判决解除林信福与福建高力金煌能源科技有限公司之间的劳动合同；3.判决福建高力金煌能源科技有限公司一次性支付工伤各项赔偿共3465570元（其中医疗费200000元、一次性伤残补助金135000元、伤残津贴810000元、停工留薪期工资60000元，停工留薪期间护理费73000元、生活护理费360000元、住院伙食补助费5250元、交通费10000元、鉴定费5000元、残疾辅助器具费100000元、丧葬费35000元、供养亲属抚恤金900000元、一次性工亡补助金672320元；4.福建省金煌能源科技有限公司对上述赔偿承担连带责任。一审法院认定以下事实：1.林信福系福建高力金煌能源科技有限公司员工，于2014年5月到福建高力金煌能源科技有限公司工作。2015年12月10日，林信福发生工伤事故。截至2015年12月10日，福建高力金煌能源科技有限公司未与林信福签订书面劳动合同，未办理工伤保险。2.2015年12月11日至2016年2月26日，林信福在沙县医院住院77天，花费医疗费96897.02元；2016年2月26日至2016年3月15日，林信福在中国人民解放军南京军区福州总医院住院18天，花费医疗费33850.30元；2016年3月15日至2016年4月26日，林信福在沙县医院住院42天，花费医疗费12156.24元。合计共花费医疗费142903.56元。3.2015年12月13日，林信福花费血费710元。2015年12月14日，林信福购买人血白蛋白1160元。4.林信福在工伤赔偿仲裁申请书中写明：“附具体计算项目：1.医疗费，为治疗工伤共支付医疗费175000元，被申请人已支付部分，应获得医疗费差额55000元（175000元-120000元）。”5.2016年11月14日，沙县劳动人事争议仲裁委员会在裁决书中写明：“申请人在庭审中称2014年5月到被申请人处从事拌粉工作，双方没有签订书面劳动合同，约定工资按计件计算，通过银行转账形式给付，住院期间被申请人没有派员护理，由其家属及护工护理，工伤事故发生后至今，被申请人仅支付了一次120000元的医疗费，其他费用均未支付，同时双方建立劳动关系期间，被申请人也没有为其办理工伤保险。”6.2016年3月29日，厦门市仙岳医院司法鉴定所对林信福作出法定能力及智能障碍鉴定，花费鉴定费和差旅费各2000元，合计4000元。7.2016年4月11日，沙县人民法院作出（2016）闽0427民特6号民事判决书，宣告林信福为无民事行为能力人，指定卓云华为林信福的监护人。8.2016年7月7日，三明市人力资源和社会保障局（沙县）认定林信福受伤为工伤。2016年8月23日，三明市劳动能力鉴定委员会鉴定林信福工伤级别为壹级，完全生活自理障碍。9.2016年10月，林信福向沙县劳动仲裁委员会提出工伤赔偿仲裁申请：1.请求依法裁决解除申请人林信福与被申请人福建高力金煌能源科技有限公司之间的劳动合同；2.请求裁决被申请人福建高力金煌能源科技有限公司支付工伤各项赔偿共2134802元；3.请求依法裁决被申请人福建高力金煌能源科技有限公司支付申请人未签订劳动合同双倍工资。10.2016年11月14日，沙县劳动人事争议仲裁委员会作出闽沙劳人仲案〔2016〕46号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人福建高力金煌能源科技有限公司应于本裁决生效后七日内一次性支付申请人林信福医疗费46716.54元、住院伙食补助费2145元、护理费14680元、停工留薪工资35921.25元以及一次性伤残补助金78030元，合计177492.79元。二、被申请人福建高力金煌能源科技有限公司应于本裁决书生效后七内后从2016年9月起按月支付申请人林信福生活护理费2408.5元，并每年按统筹地区社会保险行政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况作出的调整标准按月发放。三、被申请人福建高力金煌能源科技有限公司应于本裁决书生效后七内后从2016年9月起按月支付申请人林信福伤残津贴2601元，并每年按统筹地区社会保险行政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况作出的调整标准按月发放，发至申请人林信福达到退休年龄并办理退休手续后，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇止。若基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由被申请人福建高力金煌能源科技有限公司补足差额。四、驳回申请人林信福的其他仲裁请求。仲裁裁决书生效后，福建高力金煌能源科技有限公司未履行仲裁裁决内容。11.福建省金煌能源科技有限公司成立于2010年9月19日，生产经营范围：碱性电池的生产、研发、销售；电动汽车新能源电池、电池材料、配件和设备、电源管理系统、新型电子元器件、电器具研发、销售；能源技术的研发；节能电子产品的研发、应用；移动电源研发、销售；矿产品、化肥销售。法定代表人：张治平，住所：沙县金沙园北区综合工业区D1地块。注册资本：5000万。股东：1、乐初纪，出资2450万元，占49%，出资已到位；2、张治平，出资2550万元，占51%，出资已到位。12.福建高力金煌能源科技有限公司成立于2013年4月9日，生产经营范围：生产、销售碱性电池产品以及技术的研发，法定代表人：张治平，住所：三明高新技术产业开发区金沙园。注册资本：6000万。股东：1、高力电池实业有限公司；2、福建省金煌能源科技有限公司。高力电池实业有限公司出资现金600万元人民币，占10%股权，出资已到位；福建省金煌能源科技有限公司提供自有的拥有完全产权的五条碱性电池生产设备评估作价（最终以双方认可的资产评估机构评估报告估价数据为准）3780万元人民币和1620万现金出资，总出资5400万元人民币，占90%股权，出资已到位。13.2017年6月13日，沙县社会劳动保险管理中心出具证明，主要内容有：“经查询张兰英、林成裕二人均未在我社保中心享受社会养老保险金待遇。”14.林信福工资流水体现，2015年1月-12月其工资具体为：2015年1月19日支付3736元，2015年2月14支付3441元，2015年3月23日支付3414元，2015年4月21日支付2474元，2015年5月1日支付1000元，2015年6月8日支付4462元，2015年6月25日支付3538元，2015年7月27日支付3299元，2015年8月31日支付4507元，2015年9月30日支付4917元，2015年11月3日支付6051元，2015年12月1日支付3538元，2015年12月30日支付3518元，其发生工伤事故前月平均工资为（3736+3441+3414+2474+1000+4462+3538+3299+4507+4917+6051+3538+3518）÷12=3991.25元。一审法院认为，林信福于2016年10月向沙县劳动仲裁委员会提出仲裁请求，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，卓云华、林礼东、林成裕、张兰英要求福建高力金煌能源科技有限公司支付未签订书面劳动合同双倍工资120000元的请求已超过仲裁时效，不予支持。林信福于2017年1月20日死亡，其与福建高力金煌能源科技有限公司的劳动合同关系自死亡之日终止。因此，卓云华、林礼东、林成裕、张兰英要求解除林信福与福建高力金煌能源科技有限公司之间的劳动合同的请求，不予支持。关于林信福的工伤保险待遇问题，一审法院认定福建高力金煌能源科技有限公司应赔偿卓云华、林礼东、林成裕、张兰英各项损失共计234672.13元【24773.56（医疗费等相关费用）+78030（一次性伤残补助金）+13005（伤残津贴）+35921.25（停工留薪工资）+33852.82（停工留薪期间护理费）+12042.5（生活护理费）+2145（住院伙食补助费）+2000（交通费）+4000（鉴定费和差旅费）+28902（丧葬补助金）】。福建高力金煌能源科技有限公司应从2017年1月开始每月向张兰英和林成裕各支付供养亲属抚恤金867元。因福建省金煌能源科技有限公司与福建高力金煌能源科技有限公司在同一地点，都有生产、销售碱性电池产品，法定代表人相同，且福建省金煌能源科技有限公司系福建高力金煌能源科技有限公司的股东，因此福建省金煌能源科技有限公司对上述福建高力金煌能源科技有限公司的赔偿承担连带责任。因未提供残疾辅助器具的发票，对于卓云华、林礼东、林成裕、张兰英要求支付轮椅、护理床等残疾辅助器具100000元的主张，不予支持。因林信福于2017年1月20日死亡，系停工留薪期满后死亡，对于卓云华、林礼东、林成裕、张兰英要求支付一次性工亡助金672320元的主张，不予支持。卓云华、林礼东、林成裕、张兰英要求福建高力金煌能源科技有限公司赔偿精神损害抚慰金10万元的主张无法律依据，不予支持。一审法院判决：一、福建高力金煌能源科技有限公司应于判决生效之日赔偿卓云华、林礼东、林成裕、张兰英各项损失234672.13元。二、福建高力金煌能源科技有限公司应从2017年1月开始每月向张兰英和林成裕各支付供养亲属抚恤金867元。三、驳回卓云华、林礼东、林成裕、张兰英要求福建高力金煌能源科技有限公司赔偿其他损失的诉讼请求。四、福建省金煌能源科技有限公司对上述赔偿承担连带责任。五、驳回卓云华、林礼东、林成裕、张兰英的其他诉讼请求。对于一审法院查明的十四项事实，卓云华、林礼东、林成裕、张兰英在二审阶段表示无异议，但认为沙县劳动人事争议仲裁委员会在裁决书中所写：“……被申请人（也即福建高力金煌能源科技有限公司）仅支付了一次120000元的医疗费……”与客观事实不符，事实上，被上诉人仅支付了两万元医疗费。对于一审法院查明事实中的第十四项的工资流水没有异议，但林信福的工资收入不仅仅是转账收入，也有收现金，林信福的月平均工资是5000元。卓云华、林礼东、林成裕、张兰英对于一审法院查明的无异议的事实，有工商登记资料、（2016）闽0427民特6号民事判决书、工伤认定决定书、鉴定结论书、仲裁裁决书、出院记录、用药清单、医疗费发票原件、医疗费发票复印件、工资银行流水、相片、证明等相关证据在案为凭，并经一审庭审质证，本院予以确认。对于福建高力金煌能源科技有限公司已支付的医疗费数额及林信福的月平均工资数额，本院下文将结合相关证据综合予以认定。二审中，当事人没有提交新证据。本院认为：1.关于本案双倍工资的诉讼时效。本案在仲裁阶段，福建高力金煌能源科技有限公司经依法通知，无正当理由拒不到庭参加仲裁，亦未提交答辩书；在一审阶段，福建省金煌能源科技有限公司、福建高力金煌能源科技有限公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭，亦未提交答辩状。根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第三条“当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判”的规定，卓云华、林礼东、林成裕、张兰英关于法院不应主动审查诉讼时效的上诉理由成立，本院予以支持。一审法院认为卓云华、林礼东、林成裕、张兰英要求福建高力金煌能源科技有限公司支付未签订书面劳动合同双倍工资的请求超过仲裁时效的观点错误，本院予以纠正。2.关于林信福工资的举证责任及其每月工资数额。在申请人林信福与被申请人福建高力金煌能源科技有限公司劳动争议一案中，申请人在庭审中称：“……工资按计件计算，通过银行转账形式给付……”。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八条“诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证。但涉及身份关系的案件除外”的规定，一审法院依据林信福银行卡上工资流水，确定林信福2015年1月-12月平均工资为3991.25元并无不当。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”的规定，卓云华、林礼东、林成裕、张兰英就林信福的工资收入除转账外还有现金的主张，有责任提供证据予以证明。卓云华、林礼东、林成裕、张兰英关于本案林信福工资数额的举证责任应当实行“举证责任倒置”原则的观点不成立。由于卓云华、林礼东、林成裕、张兰英未提供证据证明林信福的工资收入除转账外还有现金，关于林信福月工资收入5000元的主张，不予支持。3.关于亲属抚恤金应按月支付还是一次性支付。根据《劳动和社会保障部关于农民工参加工伤保险有关问题的通知》、《福建省劳动和社会保障厅关于一至四级因工伤残农民工工伤保险长期待遇一次性支付有关问题的通知》及《福建省劳动和社会保障厅关于一至四级因工伤残农民工工伤保险长期待遇一次性支付有关问题的补充通知》，试行一次性支付1至4级伤残长期待遇的对象是“跨省(?https:?/??/?baike.so.com?/?doc?/?2665204-2814530.html”t”_blank?)流动的农民工”或“跨省或跨统筹地区流动的农民工”。因林信福不属于“跨省(?https:?/??/?baike.so.com?/?doc?/?2665204-2814530.html”t”_blank?)流动的农民工”或“跨省或跨统筹地区流动的农民工”，卓云华、林礼东、林成裕、张兰英主张应一次性亲属抚恤金没有依据，本院不予支持。一审法院确定福建高力金煌能源科技有限公司应从2017年1月开始每月向张兰英和林成裕各支付供养亲属抚恤金867元合理，本院予以维持。4.关于福建高力金煌能源科技有限公司已支付医疗费的数额。林信福在劳动仲裁过程中自认福建高力金煌能源科技有限公司已垫付医疗费120000元，参照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八条“诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证……”之规定，一审法院确定福建高力金煌能源科技有限公司已垫付医疗费120000元合理，本院予以维持。在林信福在劳动仲裁过程中自认福建高力金煌能源科技有限公司已垫付医疗费120000元的情况下，由于卓云华、林礼东、林成裕、张兰英未举证证明厂方只垫付了2万元医疗费，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“……当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，对于卓云华、林礼东、林成裕、张兰英关于厂方只垫付了2万元医疗费的主张，本院不予采信。5.关于一次性伤残补助金数额。卓云华、林礼东、林成裕、张兰英主张应根据林信福的月平均工资5000元来计算，没有事实依据，本院不予支持。依照《工伤保险条例》第三十五条第一款第一项、第六十二条第二款、第六十四条第二款的规定，一审法院以2016年度沙县工伤、生育保险缴费基数2890元为标准，确定福建高力金煌能源科技有限公司应支付一次性伤残补助金78030元（2890元／月×27个月=78030元）合理，本院予以维持。6.关于伤残津贴数额。依照《工伤保险条例》第三十五条“从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%……”、第六十四条“本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”及《工伤保险条例》第六十二条“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，林信福从2016年8月23日评定为工伤壹级，完全生活自理障碍，至2017年1月20日死亡（期间共5个月），参照2016年度沙县工伤、生育保险缴费基数2890元，一审法院确定福建高力金煌能源科技有限公司应支付伤残津贴13005元（2890元／月×90%×5个月=13005元）合理，本院予以维持。卓云华、林礼东、林成裕、张兰英主张伤残津贴应以林信福的月平均工资5000元为基数计算10年时间，超出部分，本院不予支持。7.关于停工留薪期工资数额。根据《福建省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》规定，林信福停工留薪期为9个月（从2015年12月10日林信福发生工伤事故之日至2016年8月23日评定为工伤壹级），依据《工伤保险条例》第三十三条规定，结合林信福发生工伤事故前的月平均工资3991.25元，一审法院确定福建高力金煌能源科技有限公司应支付停工留薪工资35921.25元（3991.25元／月×9个月=35921.25元）合理，本院予以维持。卓云华、林礼东、林成裕、张兰英主张停工留薪期工资60000元（5000元/月×12个月），超出部分，本院不予支持。8.关于停工留薪期间护理费数额。依照《工伤保险条例》第三十三条“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，林信福停工留薪期为9个月，因住院期间没有派员护理，由其家属及护工护理，一审法院以2015年福建省城镇单位在岗职工（农、林、牧、渔业）平均工资45764元／年为标准，确定福建高力金煌能源科技有限公司应支付停工留薪期间护理费33852.82元（45764÷365×30×9=33852.82元）合理，本院予以维持。卓云华、林礼东、林成裕、张兰英主张应获得停工留薪期间护理费73000元（200元/天×365天），超出部分，本院不予支持。9.关于生活护理费数额。依照《工伤保险条例》第三十四条“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%”的规定，林信福从2016年8月23日评定为工伤级壹级（完全生活自理障碍），至2017年1月20日死亡，期间为5个月，结合2015年度三明市职工月平均工资4817元，一审法院确定福建高力金煌能源科技有限公司应支付生活护理费12042.5元（4817元／月×50%×5个月=12042.5元）合理，本院予以维持。卓云华、林礼东、林成裕、张兰英主张应获得生活护理费360000元（5000元/月×60%×12个月×10年），超出部分，本院不予支持。10.关于住院伙食补助费数额。林信福在沙县医院住院治疗119天，中国人民解放军南京军区福州总医院住院18天，结合《三明市人民政府关于贯彻实施〈工伤保险条例〉等有关事项的通知》第三条规定的伙食补助费标准【工伤职工在本市行政区域内医疗机构就医的，伙食补助费以每天15元的标准计发；转本市行政区域以外(含省外)异地就医的伙食补助费以每天20元的标准计发】，一审法院确定福建高力金煌能源科技有限公司应支付住院伙食补助费应为2145元（15元/天×119天+20元/天×18天=2145元）合理，本院予以维持。卓云华、林礼东、林成裕、张兰英主张应获得住院伙食补助费5250元（150天×50元/天×70%），超出部分，本院不予支持。11.关于丧葬补助金数额。2016年7月7日，三明市人力资源和社会保障局（沙县）认定林信福受伤为工伤。因林信福于2017年1月20日死亡，系停工留薪期满后死亡。依照《工伤保险条例》第三十九条“职工因工死亡，其近亲属按照下列规定从工伤保险基金领取丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金：（一）丧葬补助金为6个月的统筹地区上年度职工月平均工资；（二）供养亲属抚恤金按照职工本人工资的一定比例发给由因工死亡职工生前提供主要生活来源、无劳动能力的亲属。标准为：配偶每月40%，其他亲属每人每月30%，孤寡老人或者孤儿每人每月在上述标准的基础上增加10%。核定的各供养亲属的抚恤金之和不应高于因工死亡职工生前的工资。供养亲属的具体范围由国务院社会保险行政部门规定；（三）一次性工亡补助金标准为上一年度全国城镇居民人均可支配收入的20倍。伤残职工在停工留薪期内因工伤导致死亡的，其近亲属享受本条第一款规定的待遇。一级至四级伤残职工在停工留薪期满后死亡的，其近亲属可以享受本条第一款第（一）项、第（二）项规定的待遇”的规定，林信福近亲属可以享受丧葬补助金，结合2015年度三明市职工月平均工资4817元，一审法院确定福建高力金煌能源科技有限公司应支付丧葬补助金28902元（4817元／月×6个月=28902元）合理，本院予以维持。卓云华、林礼东、林成裕、张兰英主张应获得丧葬补助金35000元，超出部分，本院不予支持。12.关于供养亲属抚恤金数额。因卓云华于1972年3月6日出生，林信福死亡时卓云华45周岁，未满55周岁，根据《因工死亡职工供养亲属范围规定》第三条的规定，不能申请供养亲属抚恤金。林礼东于1998年10月26日出生，林信福死亡时林礼东19周岁，不能申请供养亲属抚恤金。张兰英1948年5月9日出生，林信福死亡时张兰英69周岁，且未在沙县社保中心享受社会养老保险金待遇，结合2016年度沙县工伤、生育保险缴费基数为2890元，依照《工伤保险条例》第三十九条的规定，一审法院确定福建高力金煌能源科技有限公司应从2017年1月开始每月向张兰英支付供养亲属抚恤金867元（2890×30%）合理，本院予以维持。林成裕于1944年4月23日出生，林信福死亡时林成裕73周岁，且未在沙县社保中心享受社会养老保险金待遇，结合2016年度沙县工伤、生育保险缴费基数为2890元，一审法院确定福建高力金煌能源科技有限公司应从2017年1月开始每月向林成裕支付供养亲属抚恤金867元（2890×30%）合理，本院予以维持。卓云华、林礼东、林成裕、张兰英主张应获得供养亲属抚恤金900000元（5000元×12个月×15年），超出部分，本院不予支持。13.关于应否支付一次性工亡补助金。2016年7月7日，三明市人力资源和社会保障局（沙县）认定林信福受伤为工伤。因林信福于2017年1月20日死亡，系停工留薪期满后死亡。卓云华、林礼东、林成裕、张兰英主张一次性工亡补助金672320元（33616元×20年），没有事实依据，一审法院不予支持正确，本院予以维持。14.关于应否支付精神损害抚慰金。三明市人力资源和社会保障局（沙县）认定林信福受伤为工伤，卓云华、林礼东、林成裕、张兰英未举证证明林信福所伤为职业病或案涉事故为安全生产事故，卓云华、林礼东、林成裕、张兰英主张应支付精神损害抚慰金10万元没有事实和法律依据，一审法院不予支持正确，本院予以维持。15.关于应否支付双倍工资及数额。林信福于2014年5月到福建高力金煌能源科技有限公司工作后，截至2015年12月10日，福建高力金煌能源科技有限公司未与林信福签订书面劳动合同。依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资……”的规定，结合福建高力金煌能源科技有限公司已支付林信福2014年6月至2015年4月期间工资的情况，福建高力金煌能源科技有限公司还应支付林信福2014年6月至2015年4月期间（共计11个月）未签订书面劳动合同的另一倍工资。根据林信福在本案一审提交的《存款历史交易明细》，林信福从2014年10月至2015年4月期间（共计7个月）的工资收入分别为1938、3762、3144、3736、3441、3414、2474元，该期间月平均工资为3129.86元【（1938+3762+3144+3736+3441+3414+2474）÷7=3129.86】。因本案各当事人均未提交证据证明林信福2014年6月至2014年9月工资数额，本院酌定以林信福2014年10月至2015年4月期间月平均工资3129.86元为标准，计算林信福2014年6月至2015年4月期间的工资数额。福建高力金煌能源科技有限公司还应支付林信福2014年6月至2015年4月期间（共计11个月）未签订书面劳动合同的另一倍工资34428.46元（3129.86×11=34428.46）。卓云华、林礼东、林成裕、张兰英主张应获得双倍工资120000元（12月×5000元/月×2），超出部分，本院不予支持。一审法院对其余项目（医疗费等相关费用、交通费、鉴定费和差旅费、残疾辅助器具费等）的处理合理，本院予以维持。综上，福建高力金煌能源科技有限公司应赔偿卓云华、林礼东、林成裕、张兰英各项损失共计269100.59元【24773.56（医疗费等相关费用）+78030（一次性伤残补助金）+13005（伤残津贴）+35921.25（停工留薪工资）+33852.82（停工留薪期间护理费）+12042.5（生活护理费）+2145（住院伙食补助费）+2000（交通费）+4000（鉴定费和差旅费）+28902（丧葬补助金）+34428.46（另一倍工资）=269100.59】。福建高力金煌能源科技有限公司应从2017年1月开始每月向张兰英和林成裕各支付供养亲属抚恤金867元。综上所述，卓云华、林礼东、林成裕、张兰英的上诉请求部分成立。福建省金煌能源科技有限公司、福建高力金煌能源科技有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼,视为放弃诉讼权利，本院依法缺席判决。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持福建省沙县人民法院(2016)闽0427民初2593号民事判决第二项，即福建高力金煌能源科技有限公司应从2017年1月开始每月向张兰英和林成裕各支付供养亲属抚恤金867元；维持福建省沙县人民法院(2016)闽0427民初2593号民事判决第四项，即福建省金煌能源科技有限公司对上述赔偿承担连带责任;二、撤销福建省沙县人民法院(2016)闽0427民初2593号民事判决第三项，即撤销驳回卓云华、林礼东、林成裕、张兰英要求福建高力金煌能源科技有限公司赔偿其他损失的诉讼请求；撤销福建省沙县人民法院(2016)闽0427民初2593号民事判决第五项，即撤销驳回卓云华、林礼东、林成裕、张兰英的其他诉讼请求；三、变更福建省沙县人民法院(2016)闽0427民初2593号民事判决第一项为“福建高力金煌能源科技有限公司应于本判决生效之日赔偿卓云华、林礼东、林成裕、张兰英各项损失269100.59元”；四、驳回卓云华、林礼东、林成裕、张兰英要求福建高力金煌能源科技有限公司赔偿其他损失的诉讼请求；五、驳回卓云华、林礼东、林成裕、张兰英的其他诉讼请求。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由福建高力金煌能源科技有限公司和福建省金煌能源科技有限公司负担。二审案件受理费10元，由卓云华、林礼东、林成裕、张兰英负担9元，福建高力金煌能源科技有限公司和福建省金煌能源科技有限公司负担1元。本判决为终审判决。审判长  张丽伟审判员  廖 春审判员  吴良盛二〇一七年九月七日书记员  叶诗红附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。