福建省南靖县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）靖刑初字第306号
公诉机关福建省南靖县人民检察院。
被告人张国明（曾用名张志励），男，1969年11月6日出生，汉族，初中文化，农民。因涉嫌非法持有枪支，于2015年8月21日被刑事拘留，同年9月2日被逮捕，现羁押于南靖县看守所。
被告人宁树东，男，1967年1月16出生，汉族，初中文化，农民。因涉嫌非法制造枪支，于2015年11月16日被刑事拘留，同年12月2日被逮捕，现羁押于南靖县看守所。
辩护人黄光荣，福建兴南律师事务所律师。
辩护人马晋，福建兴南律师事务所实习律师。
被告人张国明被控非法制造枪支、故意伤害，被告人宁树东被控非法制造枪支一案，福建省南靖县人民检察院于2015年12月16日以靖检诉刑诉（2015）278号起诉书向本院提起公诉，在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人张某某向本院提起附带民事诉讼。本院于同月18日立案，依法组成合议庭，分别于2016年1月14日、同年2月25日公开开庭审理了本案。福建省南靖县人民检察院指派检察员胡妮君、代理检察员黄国华出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人张某某、被告人张国明、被告人宁树东及其辩护人黄光荣、马晋到庭参加诉讼。附带民事部分经调解于宣判前结案。现已审理终结。
福建省南靖县人民检察院指控：
一、非法制造枪支罪
2015年6月份左右，被告人张国明与宁树东在聊天过程谈到可以用射钉器与钢管制作鸟枪打鸟一事，张国明很感兴趣，便叫宁树东从网上购买了两把射钉器、空包火药弹（射钉弹）、钢珠等物。后张国明与宁树东二人将射钉器、钢管经过切割、焊接制作成两把射钉枪，编号分别为：50421681、50507777。经漳州市公安局物证鉴定所检验，上述二把射钉枪均系以火药为动力的改制6.8毫米射钉枪，根据公安部《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》第三条规定的标准，均认定为枪支。
二、故意伤害罪
2015年8月20日16时左右，被害人张某某因怀疑南靖县某镇某村某坑养猪场的工人将其水管割断，便来到养猪场欲找人理论。被告人张国明独自在养猪场的屋内休息，被害人张某某质问张国明后，便对张国明进行追打。被告人张国明被追打后，便用自制的射钉枪（编号50421681）对张某某进行射击，致张某某脖子处受伤。经漳州市公安局物证鉴定所鉴定，被害人张某某颈部枪击伤
----颈6椎体粉碎性骨折，下颌、颈部、颈椎、纵隔子弹存留，其损伤程度根据《人体损伤程度鉴定标准》第5.9.4d、5.12.4j条款之规定，属于轻伤二级。
案发后，被告人张国明、宁树东分别于2015年8月20日、同年11月16日自动到南靖县公安局刑侦大队投案。
针对上述指控，公诉机关当庭出示、宣读了被害人张某某的陈述、证人阮某某的证言、法医学人体损伤程度鉴定书、被告人张国明、宁树东供述等证据予以证实。公诉机关认为，被告人张国明非法制造枪支，危害公共安全，故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二百三十四条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，依法应以非法制造枪支罪、故意伤害罪追究其刑事责任。被告人宁树东非法制造枪支，危害公共安全，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，依法应以非法制造枪支罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，张国明、宁树东均起主要作用，均系主犯；张国明、宁树东犯罪后能主动投案，并如实供述罪行，是自首，依法可以从轻、减轻处罚；张国明持枪伤害他人，可以对其故意伤害行为酌情从重处罚；张某某动手在先，对矛盾的激化引发有较大作用，且张国明已赔偿被害人的经济损失，可以对张国明故意伤害行为酌情从轻处罚。
被告人张国明在庭审中对于公诉机关指控其非法制造枪支的犯罪事实及罪名没有异议，表示自愿认罪；对于公诉机关指控其犯故意伤害罪的事实过程无异议，针对指控其犯故意伤害罪的罪名提出，其主观上并没有伤害张某某的故意，其目的只是想制止张某某的殴打行为，其行为属于防卫过当，不构成故意伤害罪。
被告人宁树东对公诉机关指控其的犯罪事实及罪名均无异议，并自愿认罪。辩护人黄光荣提出，宁树东在共同犯罪中不是犯意的提起者及枪支制造的主要工作完成者，且枪支归张国明所有、使用，宁树东属于作用相对较小的主犯；宁树东具有自首情节，系初犯、偶犯，建议对宁树东减轻处罚，在有期徒刑三年以内量刑。
经审理查明：
一、非法制造枪支
2015年6月份左右，被告人张国明与被告人宁树东在聊天过程中，宁树东谈到其曾看过别人用射钉器与钢管制作鸟枪打鸟一事，张国明很感兴趣，便叫宁树东为其购买了两把射钉器、钢管、空包火药弹（射钉弹）、钢珠等物，之后由张国明、宁树东使用切割机、电焊机等工具共同将射钉器、钢管进行切割、焊接制作成两把射钉枪（两把枪管套筒下方分别刻有50421681、50507777字样）。经漳州市公安局物证鉴定所检验，上述二把射钉枪均系以火药为动力的改制6.8毫米射钉枪，根据公安部《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》第三条规定的确定标准，均认定为枪支。2015年8月20日，南靖县公安局侦查人员向张国明扣押2支枪支、19颗空包火药弹、169颗钢珠（大号）、140颗钢珠（小号）、1台电焊机、1台切割机、1把钳子。
以上事实，被告人张国明、宁树东在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提交，并经法庭举证、质证的以下证据予以证实，本院予以确认：
1、现场勘验检查笔录、现场平面示意图、现场照片，证实南靖县公安局侦查人员在南靖县某镇某村某坑张某甲的养猪场被告人张国明居住的房屋内进行勘查发现，现场木桌上放有一把自制枪支，长87.5cm、宽15cm，木桌的西侧有南北两颗钢珠，木桌南侧有一只塑料椅，前沿已被破坏。屋内西南侧、门进口处南侧地上有一颗钢珠，屋子西北侧有一张床，床头西侧旁有一椅子，椅子下面有一个展开的纸盒，里面有一把射钉器、两瓶钢珠、一瓶空包火药弹（射钉弹）等物。
2、南靖县公安局扣押清单附照片，证实该局于2015年8月20向张国明扣押自制枪支1把、射钉器1把、钢管1根、空包火药弹（射钉弹）19颗、钢珠（大号）196颗、钢珠（小号）140颗、电焊机1台、切割机1台、钳子1把。
3、漳州市公安局物证鉴定所检验报告附枪支照片，证实南靖县公安局送检的两把检材（一为木桌上的自制枪支，二为纸盒里面的射钉器）均系以火药为动力的改制6.8毫米射钉枪，根据公安部（公通字（2010）67号）《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》第三条规定的确定标准，均认定为枪支
4、南靖县公安局提取笔录淘宝账户信息，证实被告人宁树东通过淘宝账户（用户名“老怪胎一刀”）购买射钉器、钢管、钢珠等物品。
5、户籍证明及人口信息查询表，证实被告人张国明、宁树东的身份基本情况。
6、被告人张国明在侦查阶段的供述：2015年5、6月份的一天，其与朋友宁树东在一起聊天的时候，宁树东说起他看过别人用射钉器和钢管焊接在一起制造成枪支打鸟，当时其听后很感兴趣，就叫宁树东去购买射钉器和钢管回来研究制作。过了没几天，宁树东就带来了两把全新的射钉器、两根五六十公分长的钢管、一百六十九颗钢珠（大号），于是其就和宁树东用射钉器和钢管研究制作枪支。在改造两把射钉枪的过程中，宁树东两次都用切割机帮忙将两根射钉器的铁质外壳切割出一个缺口，再由其将两把射钉器和钢管焊接在一起。
7、被告人宁树东在侦查阶段的供述：2015年5、6月份的一天，其在张国明家里喝酒聊天时跟张国明提及其曾在路上看到有人拿鸟枪打鸟，而那鸟枪好像是用射钉器还有钢管一起改装而成，张国明听了很感兴趣就问其能不能帮他购买，其同意了，于是其通过手机淘宝搜索并购买了两把射钉器、两根长约六十公分的钢管、一百颗射钉弹和一盒大号钢珠（一盒有一两百颗钢珠，具体数量其没数过），买到后其拿到某村张国明的养猪场，然后两人一起研究如何制造射钉枪，其用手机百度搜索射钉枪的制作过程图片和文字解说，并用切割机将射钉器外壳切开一小口，后由张国明将钢管从射钉器的枪口插进去，并用电焊机将钢管与射钉器膛管焊接在一起制成射钉枪，其和张国明共先后制造了两把射钉枪。
二、故意伤害
2015年8月20日16时许，张某某因怀疑南靖县某镇某村某坑养猪场的工人将其接水的水管割断而到养猪场欲找人理论。张某某见被告人张国明独自在养猪场的屋内休息便质问张国明是否将其水管割断，后又追打张国明。张国明被追打后先跑出屋外往山上跑去，后又返回欲跑往山下，在经过张某某身边时被张某某用脚踹倒在地。张国明起身后冲入屋内，找到放置于桌上的自制枪支（枪管套筒下方刻有50421681字样）并持枪对准跟着进入屋内的张某某进行射击。张某某受伤后跑出屋外离开，张国明也于当日自动到南靖县公安局投案，如实供述了自己持枪伤害张某某以及枪支来源于其与宁树东共同非法制造的事实过程。经漳州市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定，张某某颈部枪击伤
--颈6椎体粉碎性骨折，下颌、颈部、颈椎、纵隔子弹存留，其损伤程度根据《人体损伤程度鉴定标准》第5.9.4d、5.12.4j条款规定，属于轻伤二级。
2015年11月16日，被告人宁树东自动到南靖县公安局投案。2016年1月29日，附带民事诉讼原告人张某某与被告人张国明在本院主持调解下达成民事赔偿协议，由张国明赔偿张某某22000元人民币，张某某对张国明的故意伤害行为表示谅解，要求法院对张国明从轻处罚。
以上事实，被告人张国明在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提交，并经法庭举证、质证的以下证据予以证实，本院予以确认：
1、被害人张某某的陈述：证实2015年8月20日16时许，其在田地里喷洒农药喷了一半就没水了，经查看是水源处的水管被破坏了，其怀疑是张某甲养猪场的工人把其水管弄坏，于是就到养猪场，其看到张国明坐房屋内的椅子上，便进门质问张国明把其水管弄坏了，张国明说“不是我弄的，是陈华弄的”，还马上拿起手机要拨打陈华的电话，但又说手机没有信号，其越想越生气，就用脚朝张国明坐的椅子踹了一下，没有踹中张国明，张国明一下子站起来，其用右手要打张国明脸部，张国明闪了一下就打到了他的肩膀，张国明被吓到了就往屋外跑，其跟着出去，张国明往山坡上跑，跑了一段路后又调头跑回来，经过其身边时，其用脚往张国明的腿部踹了一下，张国明摔倒在地，后马上爬起来跑进房屋内，其也跟着走进屋内走到张国明面前，看到张国明手中拿着一把枪对准其身体说“我今天就要让你死”，其刚准备拿地上雨鞋遮挡张国明就开枪了，其脖子被打中，就用手捂住脖子调头跑出去，跑到山下看到同村阮某某后对他说“我被枪打中了，你赶紧送我出去一下”，刚说完，其看到张国明骑摩托车离其不远处停下，并说一些威胁其的话。当时其很紧张就赶紧往前跑，张国明骑着摩托车超过其离开。之后其叫阮某某载其至亲戚家，后其被送医院救治。
2、证人阮某某的证言，证实2015年8月20日16时许，其在家里的杨桃园清理水沟时，看到张某某从某坑方向向下走，其看到张某某用手捂住脖子，脖子上的血从指缝流下来，张某某对其说他被枪打中，让其载他离开。这时，其看到张国明骑摩托车过来，气冲冲地不知向张某某喊了一句什么，张某某听到张国明的叫喊声就往前跑，张国明继续骑摩托车超过张某某往公路方向驶去。
3、现场勘验检查笔录、现场平面示意图、现场照片，证实案发地点位于南靖县某镇某村某坑张某甲的养猪场张国明居住的房屋内。
4、漳州市公安局物证鉴定所出具的法医学人体损伤程度鉴定书，证实张某某的损伤情况及损伤程度属于轻伤二级。
5、辨认笔录及照片，证实2015年8月20日17时30分至17时50分，南靖县公安局民警组织张国明辨认位于南靖县某镇某村某坑张某甲养猪场居住的房屋就是其将张某某射伤的地点，并确认房屋内茶桌上放置的自制枪支就是其将张某某射伤的凶器。
6、南靖县公安局出具的投案证明书，证实被告人张国明、宁树东分别于2015年8月20日、同年11月16日主动到南靖县公安局投案。
7、协议书、收条、谅解书，证实被告人张国明与附带民事诉讼原告人张某某达成民事赔偿协议，张某某对张国明的故意伤害行为表示谅解。
8、被告人张国明在侦查阶段的供述：2015年8月20日16时左右，其坐在养猪场其居住的房屋内的塑料椅上喝茶时，张某某气势汹汹口气很不好地质问其把他的水管割断，然后用脚朝其左脚小腿踹了一下，其说应该是陈华割断但因为紧张找不到陈华电话号码，张某某听完又用脚踹了其背部一下，其站起来往门口跑出去沿着山坡往上跑，看到张某某跟在后面追还捡了个石头说要砸死其，其就停下来说不要砸，后绕过张某某身边准备往山下跑时，张某某又用脚朝其的身体踹了一下，其摔倒在地，其爬起来时心想房屋里面有一把自制的射钉枪，其就想进屋拿枪吓唬张某某，于是就冲进居住的房屋拿起放在桌上的自制射钉枪，这时张某某追进来站在其面前，两人距离约两米，其见张某某又要靠近就将手中的枪上膛对着张某某让他不要再过来了，否则就开枪，张某某大声地说：”你不敢打我”，当时其非常紧张，害怕张某某过来抢枪然后继续打其，其就用枪朝着张某某胸口射击，枪响之后张某某用手捂住脖子朝房屋外跑出去，其将枪放在茶桌上也骑摩托车下山，经过山下杨桃园时其碰到张某某。然后其骑着摩托车到山城派出所投案，将其用枪射伤张某某的事情经过及枪支来源告诉了派出所民警，并叫派出所民警去救治张某某。
关于被告人张国明提出，其持枪打伤张某某只是为了制止张某某的殴打行为而没有伤害张某某的主观故意，其行为属于防卫过当不构成故意伤害罪的辩护意见。经查，张国明被张某某徒手追打跑出屋外并在屋外被张某某用脚踹倒在地后，起身从屋外冲入屋内寻找到自制枪支，并在张某某尚未继续实施殴打行为情况下即持枪对准张某某进行射击。因张国明是在被殴打后积极寻找作案凶器，并在被害人已停止先前殴打行为且尚未继续实施侵害行为的情况下开枪射击被害人，其行为不是针对正在进行的不法侵害，不符合正当防卫的构成要件。张国明的伤害行为造成张某某轻伤后果，其行为构成故意伤害罪。因此，张国明的上述辩护意见于法无据，本院不予采纳。
本院认为，公诉机关指控被告人张国明、宁树东的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人张国明、宁树东违反国家枪支管理法规非法制造枪支，其行为均已构成非法制造枪支罪；张国明故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪。张国明一人犯数罪，依法应当数罪并罚。张国明提出其行为属于防卫过当，不构成故意伤害罪的辩护意见，没有事实和法律依据，不予采纳。在非法制造枪支的共同犯罪中，张国明、宁树东的行为均积极主动，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，但鉴于宁树东不是犯意提起者和枪支所有者和使用者，可以认定为作用相对较小的主犯，在量刑时酌情予以考虑。张国明、宁树东犯罪后能主动投案，如实供述罪行，系自首，依法可以从轻处罚；张国明持凶器伤害被害人，且造成被害人两处轻伤，应当对其故意伤害行为酌情从重处罚；被害人张某某在本案中具有一定过错，其行为对于矛盾的激化负有一定责任，张国明能赔偿被害人的经济损失并取得被害人谅解，均可以对张国明酌情从轻处罚。根据张国明、宁树东犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二百三十四条第一款、第六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第六十一条、第六十四条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第二项的规定，判决如下：
一、被告人张国明犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年二个月；犯故意伤害罪判处有期徒刑九个月；决定执行有期徒刑三年五个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月21日起至2019年1月20日止）。
二、被告人宁树东犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月16日起至2018年11月15日止）。
三、南靖县公安局扣押的涉案枪支2支、空包火药弹19颗、钢珠（大号）169颗、钢珠（小号）140颗、电焊机1台、切割机1台、钳子1把予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 游 艳
人民陪审员 张仁杰
人民陪审员 王秋恋
二〇一六年三月九日
书 记 员 黄 鑫
附相关法律、司法解释条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。
单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照第第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：
（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支一支以上的；
（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用子弹十发以上、气枪铅弹五百发以上或者其他非军用子弹一百发以上的；
（四）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹一枚以上的；
（五）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置的；
（六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的；
（七）具有生产爆炸物品资格的单位不按照规定的品种制造，或者具有销售、使用爆炸物品资格的单位超过限额买卖炸药、发射药、黑火药十千克以上或者烟火药三十千克以上、雷管三百枚以上或者导火索、导爆索三百米以上的；
（八）多次非法制造、买卖、运输、邮寄、储存弹药、爆炸物的；
（九）虽未达到上述最低数量标准，但具有造成严重后果等其他恶劣情节的。
介绍买卖枪支、弹药、爆炸物的，以买卖枪支、弹药、爆炸物罪的共犯论处。