陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）西民四终字第00265号
上诉人（原审原告）陕西建东建筑安装工程有限公司
法定代表人张建安
委托代理人孙晓杰
被上诉人（原审被告）广东省韶关市第二建筑工程公司陕西分公司
负责人陈景辉
委托代理人赵仁
被上诉人（原审被告）广东省韶关市第二建筑工程公司
法定代表人徐文亮
委托代理人赵仁
上诉人陕西建东建筑安装工程有限公司（以下简称建东建筑工程公司）因与被上诉人广东省韶关市第二建筑工程公司陕西分公司（以下简称韶关二建陕西分公司）、被上诉人广东省韶关市第二建筑工程公司（以下简称韶关二建）建设工程施工合同纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2012）雁民初字第03041号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
上诉人建东建筑工程公司在原审中诉称，韶关二建陕西分公司与建东建筑工程公司于2007年7月19日签订《建筑工程施工合同》，由建东建筑工程公司承揽韶关二建陕西分公司“西安聚福园小区3#、4#楼机电安装工程”。合同签订后，建东建筑工程公司履行了合同义务，并向韶关二建陕西分公司缴纳保证金40万元。2011年2月23日，韶关二建陕西分公司强行要求建东建筑工程公司退场。建东建筑工程公司于同年3月底退场，退场前双方对建东建筑工程公司所完成的3#、4#楼的工程量进行了统计汇总，均签字认可。同年6月24日，韶关二建陕西分公司达成“安装决算协议书”。建东建筑工程公司按照协议书编制了工程量结算书，韶关二建陕西分公司应当支付工程款5429116.84元。但是韶关二建陕西分公司对该工程量结算书提出异议，不认可工程款。2011年9月15日韶关二建陕西分公司用两套房产抵工程款1740424元，剩余工程款一直欠付。另外依合同约定，在主体封顶时，韶关二建陕西分公司应当退还的保证金未退。用房屋全款抵工程款后，未退还建东建筑工程公司先前已付购房款5万元。韶关二建陕西分公司是韶关二建公司依法设立的分支机构，韶关二建公司应依法承担民事责任。请求法院1：依法判令韶关二建陕西分公司、韶关二建公司支付工程款、保证金及逾期支付利息2902827.96元；2、由韶关二建陕西分公司、韶关二建公司承担本案全部诉讼费用。
原审法院经审理查明，建东建筑工程公司（乙方）与韶关二建陕西分公司（甲方）于2007年7月19日签订了《建设工程施工合同》，约定由建东建筑工程公司承包西安聚福园小区1#、4#（实际施工中为3#、4#）楼的机电安装工程，包括给排水、消防水、采暖、通风、强电、弱电预埋、小区设备用层和管网工程、防水工程。合同约定，乙方预埋施工至15层后开始付款、即按该部分预埋金额的80%支付工程进度款；主体封顶后，再按预埋工程量总金额的80%扣除第一次付款后支付第二次工程进度款；进入安装阶段后，每月按完成工程量的80%支付工程进度款；工程完工后甲方应在15日内验收，超过15日视同验收合格，一个月内结算完毕，除预留5%作为工程质保金满一年后一个月内支付外，其余工程款一次付清。合同还约定，乙方向甲方交纳40万元作为保证金，出正负零后甲方退还乙方10万元，主体六层封顶后甲方退还乙方10万元，主体15层封顶后甲方退还乙方10万元，主体全部封顶后甲方退还乙方10万元。2011年3月22日，建东建筑工程公司工作人员谢波与韶关二建陕西分公司工作人员王庆签订了《聚福园小区3#楼安装完成层面清单》、《聚福园小区4#楼安装完成层面清单》，上述两份清单对建东建筑工程公司所完成的工程量进行了统计，并注明：对施工队项目部只认量不认质，对施工过程中存在质量问题由建东建筑工程公司全部承担，承担2011年3月18日前所有安装工程的工程质量存在的所有问题。当事人对该工程量清单中所载明的工程量均无异议。2011年6月24日，建东建筑工程公司与韶关二建陕西分公司签订了《安装决算协议书》，该决算协议书对承包单价、材料供应方、最终结算量如何确定、人工费进行了明确，并明确：执行2001安装价目表及SJ232号文件人工费调差为36元∕工执行，结算总价下浮12%，2011年3月双方协议退场，按实际完成工程量进行结算，双方互不追究误工责任，该协议签订，原签订合同终止。建东建筑工程公司于2011年6月29日制作了聚福园3、4#楼水电安装完成工程量结算书，结算总价为6169450.95元，下浮12%后为5429116.84元，另计算违约、误工、利息等2800000元，韶关二建陕西分公司不予认可。建东建筑工程公司于2007年7月至2008年3月先后共向韶关二建陕西分公司支付保证金40万元。在审理过程中，建东建筑工程公司提供工作联系单及工程签证单量若干以证明工程中的变更增加工程量及工程价款。韶关二建陕西分公司对建东建筑工程公司所完成的工程量及工程总价申请进行司法鉴定，经陕西宏业造价工程师事务所有限责任公司出具陕宏工审字（2012）005号鉴定报告书，鉴定工程总价为3192696.76元。鉴定意见做出后，建东建筑工程公司对该鉴定意见提出异议，认为人工费应当按照陕建发（2007）232号文件，调整为36元∕工日计算，又提供三张工作联系单，认为工程款中应当加上该三张工作联系单的工程量。经陕西宏业造价工程师事务所有限责任公司对该异议进行回复，认为根据陕建发（2007）232号文件及双方安装决算协议书，已对人工费进行了约定，故对人工费计算并未进行纠正；对该三张工作联系单上的工程量进行核准，费用为145317.7元。韶关二建陕西分公司认为该三张工作联系单的工程价款不应计算在工程款中，但是未提供证据证明建东建筑工程公司未完成该三张工作联系单中的工程量。双方均认可韶关二建陕西分公司以房抵工程款1740424元。韶关二建陕西分公司未向建东建筑工程公司退还40万元保证金。双方均认可主体封顶时间为2009年12月。建东建筑工程公司自认韶关二建陕西分公司已向其支付工程款140万元，韶关二建陕西分公司认为其支付的工程款超过140万元，但是未提供证据予以证明。建东建筑工程公司另出具5万元的收款收据一张，以证明其向韶关二建陕西分公司交纳了购房款5万元，韶关二建陕西分公司应在工程款中一并支付，韶关二建陕西分公司对其不予认可。经询，建东建筑工程公司要求韶关二建陕西分公司和韶关二建公司承担连带责任。要求承担的利息损失计算方法为按同期人民银行贷款利率，保证金的利息自2010年1月1日计至2012年3月31日，工程款的利息自2011年9月16日计至2012年3月31日。
原审法院认为，建东建筑工程公司与韶关二建陕西分公司签订的《建设工程施工合同》是双方真实意思的表达，符合法律法规规定，双方均应依照该合同履行各自义务。在建东建筑工程公司施工未完成的情况下，建东建筑工程公司与韶关二建陕西分公司又达成了《安装决算协议书》，对决算事项及建东建筑工程公司退场事宜进行了约定，该约定双方亦应遵守。建东建筑工程公司与韶关二建陕西分公司对建东建筑工程公司所完成的工程量通过3#、4#楼完成层面清单予以确认。建东建筑工程公司单方面制作的工程量结算书，韶关二建陕西分公司不予认可，并申请司法鉴定，原审法院对该司法鉴定意见予以采信。故韶关二建陕西分公司应当向建东建筑工程公司支付的工程款为3192696.76元加上145317.7元即3338014.46元，按照双方所签订的《建设工程施工合同》中对质保金给付条件的约定，韶关二建陕西分公司应在工程完工并验收后满一年后一个月内支付质保金，完工后超过十五日视为验收合格，自双方2011年3月22日签订完成层面清单至今，已符合给付质保金的条件，故上述工程款，韶关二建陕西分公司应当全额向建东建筑工程公司支付。因建东建筑工程公司自认韶关二建陕西分公司已向其支付工程款1400000元，双方认可韶关二建陕西分公司以房抵款1740424元，韶关二建陕西分公司应当向建东建筑工程公司支付的工程款为197590.46元。韶关二建陕西分公司收取建东建筑工程公司的保证金400000元，按照合同约定在主体封顶即2009年12月之后，应当向建东建筑工程公司返还。故韶关二建陕西分公司应当向建东建筑工程公司支付的工程款包含保证金共计为597590.46元。建东建筑工程公司要求韶关二建陕西分公司返还购房款50000元，与本案不属同一法律关系，本案不予处理。建东建筑工程公司所要求的逾期付款利息，计算方式应为：未付工程款197590.46元扣除质保金166900.72元（3338014.46×5%）即30689.74元自2011年9月16日计至2012年3月31日，未付工程质保金166900.72元应给付时间因在2012年3月31日之后，故不予计算迟延支付的利息损失；未付保证金400000元的利息计算时间应是自2010年1月1日计至2012年3月31日。因韶关二建公司设立了韶关二建陕西分公司，其对韶关二建陕西分公司的付款责任应当承担连带责任。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决：一、广东省韶关市第二建筑工程公司陕西分公司与广东省韶关市第二建筑工程公司向陕西建东建筑安装工程有限公司连带支付工程款及保证金共计597590.46元；二、广东省韶关市第二建筑工程公司陕西分公司与广东省韶关市第二建筑工程公司向陕西建东建筑安装工程有限公司连带支付未付工程款及保证金的利息（其中工程款利息以30689.74元为基数，按同期人民银行贷款利率自2011年9月16日计至2012年3月31日，保证金利息以400000元未基数，按同期人民银行贷款利率自2010年1月1日计至2012年3月31日）；三、驳回陕西建东建筑安装工程有限公司的其余诉讼请求。本案案件受理费30023元，由广东省韶关市第二建筑工程公司陕西分公司与广东省韶关市第二建筑工程公司连带承担7023元，由陕西建东建筑安装工程有限公司承担23000元。本案鉴定费用180000元由陕西建东建筑安装工程有限公司承担90000元，由广东省韶关市第二建筑工程公司陕西分公司与广东省韶关市第二建筑工程公司连带承担90000元。因陕西建东建筑安装工程有限公司已预交，故广东省韶关市第二建筑工程公司陕西分公司与广东省韶关市第二建筑工程公司与上述款项一并支付陕西建东建筑安装工程有限公司。
一审宣判后，建东建筑工程公司不服，依法向本院提出上诉。其上诉理由为：1、2011年6月24日双方签订了安装决算协议书，6月30日建东建筑工程公司将工程量结算书送与韶关二建陕西分公司，由于双方在建设工程施工合同中约定韶关二建陕西分公司应在28天内提出修改意见，但是建东建筑工程公司在一审前并未对决算书提出过异议，应当视作对结算书已经认可，双方工程量及价款应以结算书为准；2、建东建筑工程公司对鉴定结果中人工费及“通知”中工程量的认定提出了异议，但是鉴定机构对异议并未采纳；3、一审判决应付工程款计算错误，造成应付工程款利息基数错误；4、双方在合同中约定，40万元保证金分段退还，但是一审认定退还保证金期间应承担利息，但是利息起算点全部为主体封顶日期，与双方合同约定不符；5、一审判决对应付工程款和保证金计算利息的截止日全部为2012年3月31日，漏判了2012年3月31日后至付清前这一阶段的利息。请求二审法院：1、改判一审判决第一项，重新计算工程款；2、撤销一审判决第二项，重新计算利息；3、本案诉讼费及鉴定费由韶关二建陕西分公司与韶关二建公司承担。
被上诉人韶关二建陕西分公司与韶关二建公司答辩认为，建东建筑工程公司的上诉请求没有事实依据和法律根据，一审查明的事实及鉴定结论正确，一审判决程序合法、事实清楚，适用法律正确，应当依法驳回上诉人的请求，维持原判。
二审期间双方当事人均没有新的证据向法院提交。
本院经审理查明，原审查明事实属实，本院予以确认。
本案的争议焦点为：一审判决计算工程款数额及计算利息是否正确。
本院认为，建东建筑工程公司与韶关二建陕西分公司签订的《安装决算协议书》中明确约定“该协议签订，原签订合同终止”，因此双方的最终结算不应当适用双方原来所签订的《建设工程施工合同》。双方虽然就工程量达成了一致，但是就具体的工程造价未形成合意。建东建筑工程公司虽然向韶关二建陕西分公司递交了结算书，但是韶关二建陕西分公司并未认可该结算书，该结算书是建东建筑工程公司单方意思表示，不能成为双方结算的依据。对于涉案工程的工程造价，经韶关二建陕西分公司的申请，一审法院委托鉴定机构进行了司法鉴定并出具了最终鉴定报告。对于该鉴定报告，一审法院组织双方进行了质证，鉴定机构对于双方的异议也给予了回复，该鉴定报告客观、真实、合法。建东建筑工程公司在一审时对于欠付工程款的利息仅主张要求计算利息至2012年3月31日，对于支付保证金的利息统一主张从2010年1月1日起计算，一审判决并不存在漏判、未判利息的情况。建东建筑工程公司的上诉理由与本案查明事实皆不相符，不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5059元，由上诉人陕西建东建筑安装工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 段红军
审判员 张如领
审判员 张 鹏
二〇一三年五月十四日
书记员 张湛涛