海南省第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）海南二中刑终字第311号
原公诉机关海南省临高县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某，男，汉族。曾因吸毒于2009年12月21日被临高县公安局强制隔离戒毒二年。因涉嫌贩卖毒品罪于2015年1月26日被抓获，并因吸食毒品于当日被临高县公安局行政拘留15天，且于当日被临高县公安局强制隔离戒毒，同年2月14日被临高县公安局执行逮捕。现羁押在临高县看守所。
辩护人徐某明，临高县法律援助处律师。
海南省临高县人民法院审理海南省临高县人民检察院指控原审被告人王某犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪一案，于2015年10月16日作出（2015）临刑初字第166号刑事判决。宣判后，原审被告人王某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问被告人、听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定，2014年12月12日中午，被告人王某在临高县调楼镇调楼村博兴路煤气站附近的树林里吸毒，吸毒人员符某春到煤气站附近的树林里找到王某，并以50元的价格向王某购买了一包毒品。
2015年1月26日上午，吸毒人员黄某拨打被告人王某的手机联系购买毒品，双方约定在博兴路煤气站的树林交易，之后，黄某到约定地点以40元的价格向王某购买了一包毒品，交易完毕后，黄某、王某分别被公安民警抓获。民警从王某处扣押了人民币335元，手机三台，疑似毒品二十包，疑似毒品一瓶，电子称一台，摩托车一辆，匕首一把，改装射钉枪一把，发射底火弹188发；从黄某处扣押到毒品一包。经海南省公安司法鉴定中心鉴定，临高县公安局送检的20包可疑物品和1瓶可疑物品中：①15包可疑物品分别用塑料吸管包装，均为白色块状物，共净重1.38克，检出海洛因成份；②1包可疑物品用塑料吸管包装，为白色晶体粉末，净重0.06克，未检出海洛因、甲基苯丙胺、氯胺酮、大麻、可卡因毒品成分；③3包可疑物品分别用塑料薄膜包装，均为白色块状物，共净重1.71克，检出海洛因成份；④1包可疑物品用透明塑料袋包装，为透明晶体，净重0.5克，检出甲基苯丙胺成份；⑤1瓶可疑物品用玻璃瓶装，内为粉红色晶体和红色块状物混合物，其中粉红色晶体净重3.02克，检出甲基苯丙胺成份；红色块状物净重0.27克，检出非那西丁成份。临高县公安局送检的从吸毒人员黄某身上缴获的一包可疑物品净重0.04克，检出海洛因成份。
公安民警抓获王某当日，从其所骑的摩托车上扣押到一把长约40厘米的射钉枪、188发发射底火弹、一把匕首。经海南省公安司法鉴定中心鉴定，扣押在案的枪型物品是利用火药为动力，利用管状器具发射球形金属弹丸，口径小于20mm枪管类的枪支，具有致伤力。扣押在案的188发弹型物品中，有90发为6.8mm射钉弹、有98发为5.6mm射钉弹，均属于民用子弹。
原判认定上述事实的证据如下：
1.被告人王某的供述。证实2014年12月12日中午，我在调楼村博兴路煤气站附近的树林里吸毒，符某春来找我，拿50块钱跟我买了一包毒品。2015年1月26日10时左右，我接到黄某电话，他说要跟我买毒品，我叫他到调楼村博兴路的煤气站附近找我，没过多久，黄某来找到我后给我40元钱向我买了一小管海洛因。我卖给黄某毒品后被派出所的民警抓获，民警扣押了我的摩托车，并扣押了我的一把射钉枪、一百多发发射底火弹、一铁盒毒品、一瓶毒品、一把匕首、手机三部、人民币335元。
2.证人符某春的证言。证实2014年12月12日12时许，我想吸毒了，就到调楼村煤气站附近的树林里找王某，给了他50元钱，他就拿了一小包海洛因毒品给我。
3证人黄某的证言。证实2015年1月26日早上10时左右，我给王某打电话说要买毒品，约好在博兴路煤气站的树林交易，我过去博兴路煤气站附近的树林里用40元人民币向王某买了一小包毒品海洛因，我买完毒就被调楼边防派出所的民警抓获，民警从我身上搜出刚和王某买的那包毒品。
4.证人吴某的证言。证实2014年某一天的下午，我骑电动车到调楼村瑞起网吧门口时，看到王某驾驶摩托车将黄某撞倒在地，摩托车也顺势倒下，王某下车后将车垫打开从里面取出一把螺丝刀冲向黄某，双方殴打过程中，我看到王某驾驶的那辆摩托车的车垫下有一把射钉枪。
5.证人王某的证言。证实2014年12月份的一天中午，我去调楼村煤气站附近的树林里找王某买毒，看到王某正在玩一把射钉枪，手中拿有一盒子弹，正对着树开枪，王某看到我来后就拿了一小包毒品给我，我给了他50元，之后我们就在一起吸毒。
6.抓获经过。证实2015年1月26日10时许，调楼派出所民警跟踪去买毒品的黄某至调楼村煤气站附近，抓获骑一辆黑色摩托车的王某，并抓获黄某，从黄某身上搜出一小包毒品疑似物，黄某交代其所持有的毒品是刚才在树林里向王某购买的，民警对王某和其所骑摩托车进行安全检查时，从王某身上扣押2部手机和人民币335元，在王某所骑的摩托车上扣押了疑似毒品21包（瓶），疑似射钉枪1支、疑似射钉弹188发，手机1部。
7.扣押清单。证实从王某处扣押人民币335元、手机三台、20包及1瓶毒品疑似物、电子称一台、摩托车一辆，改装射钉枪一把、发射底火弹188发、匕首一把；从黄某处扣押人民币7元，毒品疑似物1包。
8.海南省公安司法鉴定中心琼公司法（理化）字（2015）78号、79号《检验报告书》。证实送检的20包可疑物品中，15包白色块状物共净重1.38克，均检出海洛因成份；1包白色晶体粉末净重0.06克，未检出海洛因、甲基苯丙胺、氯胺酮、大麻、可卡因毒品成分；3包白色块状物共净重1.71克，均检出海洛因成份；1包透明晶体净重0.5克，检出甲基苯丙胺成份；送检的一瓶可疑物品，其中粉红色晶体净重3.02克，检出甲基苯丙胺成份，红色块状物净重0.27克，检出非那西丁成份。送检的从黄某身上缴获的一包可疑物品净重0.04克，检出海洛因成份。
9.海南省公安司法鉴定中心琼公司鉴（痕迹）字（2015）046号《枪支、弹药鉴定书》。证实送检的枪型物品认定为枪支，具有致伤力；送检的188发弹型物品中有90发为6.8mm射钉弹、有98发为5.6mm射钉弹，均属于民用子弹。
此外，还有《关于王某贩毒案线索情况来源说明》，通话清单，现场勘验笔录、现场勘验平面示意图及现场照片，王某的常住人口信息表等证据。
原判认为：被告人王某目无国法，违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品给他人，其行为构成贩卖毒品罪。且被告人王某违反国家对枪支的管理规定，非法持有枪支，其行为构成非法持有枪支罪。公诉机关指控被告人王某犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪罪名成立。被告人王某犯有不同种数罪，依法应当数罪并罚。被告人的辩解意见无事实依据，纯属狡辩，本院不予采纳。关于辩护人的辩护意见，证人吴某、王某均证明有看到过王某持有枪支的事实，并且民警在抓获被告人时亦从被告人的摩托车里扣押到了枪支，对被告人持有枪支的事实足以认定；被告人具有多年的吸毒史，并且以贩养吸，社会危害性大；虽然被告人归案后曾有供述自己所犯的罪行，但在开庭审理过程中对犯罪事实的供述避重就轻，对所犯之罪行均予否认，依法不能认定为是“如实供述”，亦不能认定被告人是自愿认罪。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第一百二十八条第一款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人王某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币3000元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币3000元。罚金限于本判决生效后30日内缴纳。二、随案移送的被告人王某的人民币335元及手机叁部，予以没收，上缴国库；扣押在案未随案移送的其他财物，由扣押机关依法处理。
宣判后，上诉人（原审被告人）王某不服，提出上诉称，其对本案定罪没有意见，但认为其具有坦白情节，且当庭认罪，一审量刑过重。请求二审法院进行改判。
上诉人王某辩护人的辩护意见是：1.上诉人王某贩卖毒品数量较小，社会危害性不大。2.上诉人王某持有的枪支系射钉枪，不应认定为非法持有枪支罪。请求二审法院对上诉人王某判处较轻的刑罚。
二审审理查明的事实与一审查明的事实一致。一审采信的证据均经一审当庭举证、质证，并经二审核实，证据客观真实，来源合法，与案件事实具有关联性，足以证明本案事实，本院予以确认。
关于上诉人王某的上诉理由，经查，上诉人王某虽在归案后曾如实供述自己的罪行，但在一审庭审中对犯罪事实避重就轻，未能如实供述自己的犯罪行为。一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当。故上诉人王某的上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于上诉人王某辩护人的辩护意见，经查，一审认定上诉人王某犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪有证人符某春等人的证言、扣押清单、海南省公安司法鉴定中心琼公司法（理化）字（2015）78号、79号《检验报告书》、海南省公安司法鉴定中心琼公司鉴（痕迹）字（2015）046号《枪支、弹药鉴定书》等证据予以证实，且上诉人王某对犯罪事实供认不讳，一审量刑系根据上诉人王某的犯罪行为、情节及社会危害程度作出，并无不当。故上诉人王某辩护人的辩护意见不能成立，本院不予支持。
本院认为，上诉人（原审被告人）王某违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品给他人，其行为构成贩卖毒品罪。上诉人王某还违反国家对枪支的管理规定，非法持有枪支，其行为又构成非法持有枪支罪。依法应数罪并罚。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人王某的上诉理由及上诉人王某辩护人的辩护意见不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王柱进
审判员 潘心情
审判员 蒙 良
二〇一五年十二月二日
书记员 许剑凯
附：适用本案的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。