江西省南昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）洪民一终字第1001号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司，住所地：南昌市西湖区。
负责人：闵思成，该公司经理。
委托代理人：范建新，江西阳明阳律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：熊菊花，女，1966年9月21日生，汉族，住南昌市青山湖区。
被上诉人（原审被告）：涂怀春，男，1982年1月14日生，汉族，住新建县。
被上诉人（原审被告）：江西鑫昌物流有限公司，住所地：广昌县。
法定代表人：唐传荣，该公司经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人熊菊花、涂怀春、江西鑫昌物流有限公司（以下简称物流公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服南昌市青云谱区人民法院（2014）青民一初字第309号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2013年10月3日8时10分，涂怀春驾驶赣F870**重型货车在南昌市高新南大道广州路口与骑行电动车的原告熊菊花发生碰撞，造成熊菊花受伤、车辆受损。2013年10月17日，南昌市公安交通管理局青山湖大队（以下简称交警部门）对该事故作出事故认定书，认定：涂怀春负本事故全部责任，熊菊花不负事故责任。事故当日，熊菊花被送往中国人民解放军第九四医院住院治疗60天，产生医疗费132648.4元，其中涂怀春垫付27000元。出院诊断为：1、左侧颞部硬膜下血肿，2、蛛网膜下腔出血，3、颅底骨折，4、右侧颞骨骨折；5、脑震荡，6、右侧胸腔积液，7、右侧多发肋骨骨折，8、中枢性面瘫。2014年1月2日，交警部门委托江西神州司法鉴定中心进行鉴定，意见为：熊菊花颅脑损伤伤残等级为十级，胸部损伤伤残等级为十级；后续治疗费2000元；自受伤之日起，全休时间为120日，营养期限为12周，护理期限为12周。熊菊花花费鉴定费3250元。又查明，熊菊花系农业家庭户口，其父熊炳生（1935年9月7日生，共生育四子女）。南昌昌东工业区管理委员会及石桥村委会出具证明证实本市青山湖区昌东工业区石桥村新熊组村民熊菊花的耕地于2007年6月被政府征收使用，属于失地农民。江西尚嘉实业有限公司与熊菊花于2012年1月1日签订聘用合同，聘用熊菊花为该公司后整主管，合同期限为2012年1月1日至2013年12月30日止，试用期1个月，工资为固定制工资，包括绩效考核工资及待遇，工资每月3500元。该公司出具证明证实熊菊花系该公司正式员工，月收入为3500元，其因本事故受伤至今未上班并于受伤之日起停发工资。再查明，涂怀春系赣F870**重型货车实际车主，物流公司以分期付款方式将该车出售给涂怀春。赣F870**重型货车在被保险公司投保交强险及保险金额为500000元的商业三者险（特约不计免赔率），本事故发生在保险期限内。上述事实有身份证、道路交通事故认定书、出院通知书、出院记录、诊断证明书、医疗费发票、出院记录、司法鉴定意见书及发票、营业执照、组织机构代码证、劳动合同、工资表、驾驶证及行驶证、交强险及商业险保单和当事人陈述在案佐证。
原审法院认为：涂怀春驾驶赣F870**重型货车将骑行电动自行车的熊菊花撞伤，经交警部门认定涂怀春负本事故全部责任，熊菊花不负事故责任。对该责任认定，有交警部门事故认定书为凭，法院予以认可。涂怀春作为直接侵权人及实际车主，应当对熊菊花因本事故产生的损失承担赔偿责任。物流公司作为赣F870**重型货车登记车主，其已尽到审查职责，故不应承担赔偿责任。鉴于赣F870**重型货车在保险公司投保交强险及保险金额为500000元商业三者险（特约不计免赔率），熊菊花因本事故产生的损失，依法应由保险公司在交强险赔偿限额内先予赔付，超过部分，由保险公司在商业三者险赔偿限额内承担赔偿责任。本案中，熊菊花系农业家庭户口，但南昌昌东工业区管理委员会及石桥村委会证实熊菊花耕地于2007年6月被政府征收使用，属于失地农民，故熊菊花主张的赔偿部分可按城镇居民标准予以计算。关于医疗费132648.4元，有医院票据为凭，予以认可；关于误工费，熊菊花提供了营业执照、组织机构代码证、劳动合同、具体的单位员工工资表予以佐证，其误工费可按3500元／月予以计算，误工时间计算至定残日前一天即96天，故法院认定熊菊花误工费为11200元（3500元／月÷30天×96天）；关于残疾赔偿金，熊菊花因本事故致伤残二项十级，伤残系数应为11%，然其只主张按2012年度江西省城镇居民人均可支配收入19860元／年的标准予以计算，法院予以认定熊菊花的残疾赔偿金为43692元（19860元／年×20年×11%）；关于精神抚慰金5000元，本事故致熊菊花二项十级伤残，给熊菊花带来精神痛苦，法院认定精神抚慰金为5000元；关于被抚养人生活费，熊菊花父亲熊炳生系农业家庭户口，其在熊菊花定残日已年满七十九周岁，应按五年计算，故法院予以认定被抚养人生活费为777.43元（5654元／年×5年×11%÷4人）；住院伙食补助费为3000元（50元／天×60天）、营养费为2520元（30元／天×12周×7天），符合法律规定，法院予以认可；关于护理费，参照江西省2013年度城镇私营单位居民服务业年平均工资23432元的标准予以计算，法院认定为5467.47元（23432元／年÷360天×12周×7天）；关于后续治疗费2000元，有鉴定意见为凭，法院予以认可；关于鉴定费3250元，有鉴定票据为凭，予以认可；至于交通费，根据熊菊花住院天数、路程长短等综合考虑，认定为700元；至于电动车损失1700元，熊菊花并未提供修理费票据，不能证实其电动车因本事故受损情况，故法院不予支持。据此，本院依法认定本案事故造成熊菊花的损失为：1、医疗费用140168.4元，具体包括医疗费132648.4元、后续治疗费2000元、住院伙食补助费3000元、营养费2520元；2、残疾赔偿费用66836.9元，具体含残疾赔偿金44469.43元（含被抚养人生活费777.43元）、精神抚慰金5000元、误工费11200元、护理费5467.47元、交通费700元；3、鉴定费3250元。上述前二项费用共计207005.3元。上述费用医疗费用10000元、残疾赔偿费用66836.9元，计人民币76836.9元，由保险公司在交强险赔偿限额内予以赔付。超出交强险限额部分医疗费用130168.4元，由保险公司在商业三者险限额内承担。涂怀春已垫付熊菊花医疗费27000元，由保险公司支付给涂怀春，保险公司实际还应赔付熊菊花180005.3元（76836.9元＋130168.4元-27000元）。鉴定费3250元，系间接损失，由涂怀春承担。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第四十九条及参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、熊菊花因本案交通事故受伤应得赔偿总额为207005.3。二、中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司自本判决生效之日起七日内赔付熊菊花各项赔偿款共计180005.3元，支付涂怀春垫付款27000元。三、驳回熊菊花的其他诉讼请求。案件受理费4667元、鉴定费3250元（熊菊花已预交），合计7917元，由涂怀春承担，涂怀春自判决生效之日起七日内支付给熊菊花。
保险公司不服原审判决上诉称：根据江西省基本医疗保险诊疗项目、医疗服务设施范围和支付标准目录（2011试行版）规定的非国家基本医疗保险标准，保险公司应不承担非国家基本医疗保险标准医疗费13000元，原审判决该费用由保险公司承担，属不当，请求二审法院改判由涂怀春、物流公司承担。后续医疗费2000元非必然发生的费用，依法应不予赔偿。熊菊花构成两个十级伤残，精神损害抚慰金应不超过4000元，原审判决5000元过高。营养费依法应参照医嘱予以赔偿，熊菊花医嘱无加强营养记载，应不予赔偿，原审判决营养费2520元不妥，应予纠正。综上，原审判决保险公司多承担18520元，请求二审法院改判；二审诉讼费由被上诉人承担。
熊菊花对保险公司的上诉答辩称：原审判决对后续治疗费、精神损害抚慰金及营养费的认定并无不当。综上，请求维持原判。
涂怀春对保险公司的上诉未答辩。
物流公司对保险公司的上诉未答辩。
本院审理查明：中国人民解放军第九四医院出具住院号为313296的出院记录及疾病诊断证明书，均载明熊菊花出院后注意事项：1、自动出院，回当地继续康复，按嘱服药；2、一月后复查头颅及胸部CT；3、有头痛、恶心呕吐等不适及时就诊；4、门诊随诊。
本院查明的其他事实与原审法院查明的事实一致。
本案上诉争议焦点为：1、应否扣除非医保用药费用？2、如何认定熊菊花后续治疗费、精神损害抚慰金及营养费？
本院认为：物流公司已将赣F870**车辆出卖涂怀春，虽该车辆登记所有人为物流公司，对熊菊花损失依法应由涂怀春赔偿，原审判决物流公司不承担赔偿责任，于法有据。关于应否扣除非医保用药费用的问题。商业三者险保险条款中约定保险公司仅在基本医疗保险用药范围内承担理赔责任，该条款不属免除保险人责任条款，非医保用药费用应依保险合同确定，故保险公司要求扣除非医保用药费用13000元，应予支持，该13000元由涂怀春承担。对于熊菊花后续治疗费2000元，原审参照司法鉴定意见，判决在本案中一并赔偿，于法有据，应予维持；对于精神损害抚慰金，本院结合熊菊花构成两处十级伤残的事实及双方当事人意见，酌定4000元；对于营养费，熊菊花住院治疗60天，且出院时医嘱载明：自动出院，回当地继续康复，按嘱服药，一月后复查头颅及胸部CT等，原审认定营养期84天，并无明显不当，本院按20元／天计算，认定为1680元。结合双方对原审认定无异议的其他损失，熊菊花本案损失为205165.30元。该损失由保险公司在交强险赔偿限额内赔偿75836.90元（医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，死亡伤残赔偿限额内赔偿65836.90元），超出交强险赔偿限额部分129328.40元，因涂怀春负事故全部责任，应由涂怀春承担赔偿，鉴于赣F870**车辆在保险公司投保商业三者险，故由涂怀春承担非医保用药费用13000元，余额部分116328.40元由保险公司在商业三者险赔偿限额内予以赔偿。涂怀春已向熊菊花垫付费用27000元，扣算后，熊菊花应返还涂怀春14000元，该款由保险公司直接支付涂怀春。综上，保险公司应支付熊菊花178165.30元，支付涂怀春14000元。双方当事人的其他意见，无事实及法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
撤销南昌市青云谱区人民法院（2014）青民一初字第309号民事判决；
中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司应于本判决生效后十日内支付熊菊花178165.30元，支付涂怀春14000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4667元、鉴定费3250元，合计7917元（由熊菊花预交），由熊菊花负担1443元，涂怀春负担6474元；二审案件受理费263元（由中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司预交），由中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司负担74元，由熊菊花负担189元，该189元在本判决第二项赔偿款中予以扣减。
本判决为终审判决。
审 判 长 姚永忠
代理审判员 张宗华
代理审判员 周中瑞
二〇一五年七月九日
书 记 员 张夏蕾