湖南省益阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）益法民二终字第120号
上诉人（原审被告）湖南省益阳公路桥梁建设有限责任公司。
法定代表人刘俊伟，该公司董事长。
委托代理人ＸＸ仁，湖南公言律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被上诉人（原审原告）安化建工混凝土有限公司。
法定代表人李华忠，该公司经理。
委托代理人罗斌，湖南江之浩律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被上诉人（原审被告）谭庆元。
上诉人湖南省益阳公路桥梁建设有限责任公司（下称益阳路桥公司）与被上诉人安化建工混凝土有限公司（下称安化混凝土公司）、谭庆元买卖合同纠纷一案，湖南省安化县人民法院于2015年2月2日作出（2014）安法民二初字第472号民事判决。宣判后，益阳路桥公司不服，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2015年6月16日公开开庭进行了审理。益阳路桥公司的委托代理人ＸＸ仁、安化混凝土公司的委托代理人罗斌到庭参加了诉讼，被上诉人谭庆元经本院传票传唤，拒不到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院认定：2010年10月6日，安化混凝土公司与益阳路桥公司签订《预拌混凝土购销合同》，约定由安化混凝土公司向益阳路桥公司提供混凝土，益阳路桥公司向安化混凝土公司支付货款。合同签订后，安化混凝土公司保质保量按时供货，但益阳路桥公司却未按合同约定及时支付货款。至2013年1月28日，益阳路桥公司欠安化混凝土公司665932元，益阳路桥公司安化罗马广场清水平台桩基础工程项目部负责人谭庆元向安化混凝土公司作出承诺：“在2013年2月7日前支付安化建工10万元，余款于2013年3月底之前全部付清。如未按期付清，则支付相应违约金（违约金5000元／天。违约金从2013年1月28日起计算）”。之后，益阳路桥公司支付安化混凝土公司10万元，又于2014年10月28日向安化混凝土公司项目负责人喻文清个人账号汇款15万元，至今尚欠安化混凝土公司货款415932元。合同对违约责任的承担以及造成的其他损失作了规定，合同第九条第四项规定“保证按合同按时支付价款。如违约甲方应从违约之日起每天支付5‰违约金”，第十二条规定：“未尽事宜，经双方协商一致可另行补充约定，如合同履行产生纠纷，双方应友好协商解决，若无法协商一致，则任何一方有权向合同签订地人民法院提起诉讼，因此产生的诉讼费、鉴定费、律师费等由败诉方承担”。另查明，合同签订后，益阳公路桥公司的付款方式都是通过付给喻文清，由喻文清开据收据交安化混凝土公司，双方对这一事实无异议。
原审法院认为：安化混凝土公司与益阳路桥公司签订的买卖合同合法有效。双方应当按照合同约定，全面履行合同所约定的权利义务。本案中，安化混凝土公司已按约向益阳路桥公司提供货物，益阳路桥公司未按约支付货款，属违约行为，应承担向安化混凝土公司支付货款并支付违约金、赔偿损失等经济责任。由于谭庆元只是益阳路桥公司在安化项目部负责人，是在益阳路桥公司授权下从事经营活动，其民事责任由益阳路桥公司承担，故谭庆元不是本案的适格主体，在本案中不承担民事责任。益阳路桥公司应向安化混凝土公司支付货款415932元。因安化混凝土公司对其损失未予举证，逾期付款利息可以认定为安化混凝土公司的损失。其违约金可按照逾期付款的同期人民银行贷款利率加收130%计付。逾期利息从2013年1月28日起至2014年10月28日止：565932（6.6%÷360）×1.5×635=98826元，其违约金为98826元×130%=128474元，从2014年10月29日起至2015年1月13日（开庭之日止）逾期利息为：415932（6.6%÷360）×1.5×74=8464元，其违约金为8464元×130%=11003元，违约金合计128474＋11003=139477元。安化混凝土公司主张的因提起诉讼产生的其他费用损失，应按合同约定由益阳路桥公司支付。但安化混凝土公司诉讼请求的损失费用过高，本院依法调整为25000元适宜。安化混凝土公司提出的于2014年10月28日通过银行汇款给喻文清的15万元，因系益阳路桥公司以前支付安化混凝土公司的正常户名，因此，根据交易习惯可确定为益阳路桥公司支付给安化混凝土公司的款项，至于喻文清收款后是否将此款项支付给安化混凝土公司，是安化混凝土公司与喻文清内部往来问题，安化混凝土公司应向喻文清主张权利。益阳路桥公司在庭审中辩称谭庆元的承诺是在人身受到胁迫的情况下签订的辩解理由，因系买卖关系成立后益阳路桥公司欠安化混凝土公司的货款属实，其债权债务关系明确，且是否存在人身胁迫益阳路桥公司未提供证据证实，故对此辩解意见本院不予采纳。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条，最高人民法院关于适用《关于中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条之规定，判决如下：一、湖南省益阳公路桥梁建设有限责任公司向安化建工混凝土有限公司支付货款415932元，赔偿违约金损失139477元，其他损失25000元，合计580409元，限判决生效后十日内付清。二、驳回安化建工混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23728元，减半收取11864元，由益阳公路桥梁建设有限责任公司承担（安化建工混凝土有限公司已垫付，益阳公路桥梁建设有限责任公司在履行时一并给付）。
益阳路桥公司不服一审判决，上诉称：原审法院认定事实错误，请求二审法院：1、依法改判上诉人只支付被上诉人货款390731元，不再支付违约金139477元及其他损失25000元；2、一审诉讼费用应按比例分担。事实与理由：1、原审法院认定事实错误，被上诉人公司项目负责人喻文清出具的《结算书》应作为认定本案事实的证据。喻文清作为安化建工混凝土有限公司的股东，以项目负责人的名义与上诉人签订《预拌混凝土购销合同》，在合同履行过程中均由喻文清代表公司与上诉人进行结算，被上诉人公司认可。上诉人在一审中却对该《结算书》以缺乏客观性、真实性、合法性提出异议，但没有提出有力的反驳证据，原审法院以喻文清无正当理由未能出庭，接受询问，无法佐证，不能作为定案依据，本院不予采信而支持原审原告的质证异议，违反《证据规则》第七十条第一款第一项规定，属于认定事实错误，请求二审法院依法改判。2、上诉人不应支持安化建工混凝土有限公司违约金及其他损失。2014年4月9日喻文清出具的《结算书》明确表示不再有其他任何费用，双方一致认可。喻文清既是公司股东，又是该项目负责人，出具结算书的行为应视为表见代理行为，等同于公司行为。该《结算书》出具的时间在《预拌混凝土购销合同》签订之后，《结算书》中涉及的不再有其它任何费用内容与《预拌混凝土购销合同》中第九条、第十二条中的内容不一致，应视为对合同的变更，故上诉人不应承担损失和其他费用。3、原审判决的逾期利息及违约金计算错误。即使上诉人承担违约责任，违约金计算只能按银行同期贷款利率标准，按130%判决上诉人承担违约责任。而原审法院在计算违约金及损失时，按贷款利率标准上浮50%后，再上浮30%没有法律依据。4、原审法院在诉讼费分担方面不当，有失公正。原审法院只支持了被上诉人安化建工混凝土有限公司的部分诉讼请求，诉讼费应按比例分担。
安化混凝土公司答辩称：原审判决对违约金及其他损失的认定，于法有据，双方在合同中进行了约定。上诉人应支付货款565932元，一审法院认定益阳路桥公司于2015年10月28日支付喻文清的15万元是支付的安化混凝土公司的货款，尚欠415932元，虽然我方没有上诉，待本判决生效后可以向喻文清追偿。请求二审法院维持一审判决，依法驳回上诉人的上诉请求。
二审查明，谭庆元向安化混凝土公司出具《承诺书》后，于2014年4月9日，安化混凝土公司的股东、该项目负责人喻文清与益阳路桥公司谭庆元对该项目进行了结算，并由喻文清出具了《结算书》，其内容是：益阳公路桥梁建设有限责任公司安化罗马广场亲水平台工程与安化建工砼搅拌站就砼结算一事达成如下协议：安化建工共提供砼2874.5m3，总结算金额为壹佰捌拾玖万零柒佰叁拾壹元整（1890731元），至目前为止，已支付壹佰叁拾伍万元整（1350000元），余额伍拾肆万零柒佰叁拾壹元整（540731元）。以上结算，经双方同意一致认可，不再有其他任何费用。并2014年10月28日向安化混凝土公司项目负责人喻文清个人账号汇款15万元。至此，益阳路桥公司尚欠安化混凝土公司货款390731元。
二审查明的其他事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为：喻文清作为安化混凝土公司的股东、《预拌混凝土购销合同》的签约代表、该项目负责人、益阳路桥公司支付安化混凝土公司货款的收款人，于2014年4月9日向益阳路桥公司出具的《结算书》，所体现的内容全面、准确，具体，系双方真实意思表示，喻文清的行为符合表见代理的法律特征，应当由安化混凝土公司承担由此而产生的法律后果。故益阳路桥公司至2014年4月9日止，尚欠安化混凝土公司货款540731元。因该《结算书》为书证，属于直接证据，并非证人证言，应当具有证明力。故安化混凝土公司的出具该《结算书》的喻文清，未经安化混凝土公司授权、未出庭接受当事人质询而没有证明力的辩论意见，本院不予支持。上诉人益阳路桥公司主张的喻文清向益阳路桥公司出具的《结算书》应作为定案依据的上诉理由成立，本院予以采信。2014年10月28日，益阳路桥公司向安化混凝土公司项目负责人喻文清个人账号汇款15万元，因系益阳路桥公司以前向安化混凝土公司支付货款的正常户名，根据交易习惯可确定为益阳路桥公司支付给安化混凝土公司的款项，喻文清收款后是否将此款项支付给安化混凝土公司，是安化混凝土公司与喻文清内部往来问题，安化混凝土公司可向喻文清主张权利。至2014年10月28日止，益阳路桥公司尚欠安化混凝土公司货款390731元。益阳路桥公司未按时支付货款，属违约行为，应承担违约责任和因此造成的损失。因《结算书》明确“不再有其他任何费用”，应视为放弃从2013年1月28日至2014年4月9日的违约损失和其他损失。因《结算书》未约定逾期付款违约损失，按照《最高人民法院﹤关于审理买卖合同纠纷适用法律问题的解释﹥》的有关规定，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。根据本案实际，益阳路桥公司应从2014年4月9日起，按中国人民银行同期同类人民币基准贷款利率上浮40%计算逾期付款损失。因谭庆元只是益阳路桥公司在安化亲水平台项目部负责人，是在益阳路桥公司授权下从事经营活动，其民事责任由益阳路桥公司承担，故谭庆元在本案中不承担民事责任。因安化混凝土公司是部分胜诉，诉讼费用应按比例分担，故上诉人的诉讼费用应按比例分担的上诉理由成立，本院予以支持。
综上所述，上诉人益阳路桥公司的上诉理由部分成立，本院予以支持。原审判决认定事实错误，应依法予以纠正。据此，依照《中华人民共和民法通则》第一百零八条、第一百二十二条、《最高人民法院﹤关于审理买卖合同纠纷适用法律问题的解释﹥》第二十四条第四款、《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一、二款、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、变更湖南省安化县人民法院2015年2月2日作出（2014）安法民二初字第472号民事判决第一项为：由湖南省益阳公路桥梁建设有限责任公司于本判决生效后十日内，向安化混凝土有限公司支付货款390731元及逾期付款损失（货款540731元从2014年4月10日起至2014年10月28日止，按中国人民银行同期同类贷款利率上浮40%标准计算，货款390731元从2014年10月29日起至还清之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率上浮40%标准计算）。
二、维持湖南省安化县人民法院2015年2月2日作出（2014）安法民二初字第472号民事判决第二项，即驳回安化建工混凝土有限公司的其他诉讼请求。
一审案件受理费23728元，减半收取11864元，二审案件受理费3560元，共计15424元，由湖南省益阳公路桥梁建设有限责任公司负担3444元，安化建工混凝土有限公司负担11980元。
本判决为终审判决。
审判长 孟令球
审判员 郭柏奎
审判员 周佑明
二〇一五年七月二十一日
书记员 肖锦云
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款（二）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决或者裁定方式依法改判、撤销或者变更。
《中华人民共和国民法通则》
第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。
第一百一十二条第一款当事人违反合同的赔偿责任，应当相当于另一方因此所受到的损失。
《最高人民法院﹤关于审理买卖合同纠纷适用法律问题的解释﹥》
第二十四款第四款买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币货款基准利率为基础，参照逾期罚息标准计算。
《诉讼费用交纳办法》
第二十九条第一、二款诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿负担的除外。
部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。
第三十条第二审人民法院改变第一审人民法院作出的判决、裁定的，应当相应变更第一审人民法院对诉讼费用负担的决定。