重庆市第三中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）渝三中法民终字第00824号
上诉人（原审原告）：杨中清，男，1955年9月1日出生，汉族，居民，住重庆市渝北区。
委托代理人：邬大贵，重庆市垫江县桂溪法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：垫江县××镇××村第5村民小组。
法定代表人：杨顺明，该组组长。
被上诉人（原审被告）：杨朝军，男，1971年12月1日出生，汉族，农民，住重庆市垫江县。
委托代理人：张中碧（系杨朝军前妻），女，1971年10月18日出生，汉族，农民，住重庆市垫江县。
上诉人杨中清与被上诉人垫江县××镇××村第5村民小组、杨朝军农村土地承包合同纠纷一案，重庆市垫江县人民法院于2015年3月24日作出（2015）垫法民初字第00255号民事判决。杨中清对该判决不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院审理查明：杨中清原系垫江县××镇××村第5村民小组村民，杨中清为户主，其户下有其妻子陈加芳、儿子杨仕云。1998年，杨中清在××镇××村5组承包有相应土地。2005年，杨中清全家迁入重庆市渝北区转为城镇居民户口，落户某某路66号6单元1-2号居住至今。2010年，在进行农村土地承包经营权确权登记中，承包方代表姓名杨朝军登记经营权证中共有人无杨中清姓名。
杨中清诉称：我原系垫江县××镇××村第5村民小组村民，1998年7月1日我承包耕地1.8亩，约定承包期限为30年。2005年我全家迁入重庆市渝北区某某路66号6单元1-2号居住，从事擦皮鞋工作，于是我将承包地交由我堂弟杨中成耕种到2014年10月21日，现在我又把承包地交由我侄儿杨世全在耕种。垫江县××镇××村第5村民小组在2010年填发《农村土地承包经营权证》时将杨朝军、张中碧与我及我妻子陈家芳等4人承包地填在了CQ280703050111《农村土地承包经营权证》上，并将经营权证发放给了杨朝军，后我找垫江县××镇××村第5村民小组要求处理，而垫江县××镇××村第5村民小组以我全家户口均已迁出，拒不纠正，于是我向垫江县农村土地仲裁委员会申请仲裁，该委以“杨中清与其提供的农村土地承包经营权证登记簿的杨中德不系同一人，其妻陈家芳与陈茄芳不系同一人”为由，作出不予受理。故特诉至人民法院，请求依法判决将位于垫江县××镇××村第5村民小组地坝砍下田、黄角田、包山坵田、石坝嘴田、石背坡土、桥子顶土、号棚坡土的土地承包经营权确认给我。
垫江县××镇××村第5村民小组辩称：因杨中清全家于2005年将户口迁入重庆市渝北区，从此开始不再是我小组的集体经济组织成员，杨中清已不具备承包我组的土地资格。即便具有承包资格，根据《农村土地承包法》的规定，我小组也有权收回其承包地。杨中清在2005年将全家户口迁出申请退还承包地时请了村支两委进行协调，并缴纳了历年欠款后才同意杨中清的申请，这也说明了杨中清已不再有承包土地的资格。杨中清以自然人的名义起诉不符合法律规定的，因此应当驳回杨中清的起诉。
杨朝军辩称：从2005年起至今一直由我前妻在耕种，其余情况我都不清楚。
一审法院认为，《中华人民共和国农村土地承包法》第二十六条条三款规定：“承包期内，承包方全家迁入设区的市，转为非农业户口的，应当将承包的耕地和草地交回发包方。承包方不交回的，发包方可以收回承包的耕地和草地”。杨中清起诉要求确认农村土地承包经营权，因杨中清全家于2005年将户口迁入重庆市渝北区并转为城镇居民户口，从此丧失属于垫江县××镇××村第5村民小组的集体经济组织成员资格。杨中清首先应当主动交回承包地，另一方面其不主动交回，发包方也有权收回承包地。现垫江县××镇××村第5村民小组明确否认其具有集体经济组织成员资格及明确要求收回其承包的土地符合法律规定。因此，杨中清的请求于法无据，依法应予驳回。据此，依据《中华人民共和国农村土地承包法》第二十六条第三款之规定，判决:驳回杨中清对垫江县××镇××村第5村民小组和杨朝军的诉讼请求。诉讼费80元，减半收取40元，由杨中清负担。
杨中清不服一审判决，向本院提起上诉，请求改判。其上诉事实和理由是：垫江县××镇××村第5村民小组在2010年填发《农村土地承包经营权证》时，将杨朝军、张中碧及我与妻子陈家芳等4人承包地填在了CQ280703050111《农村土地承包经营权证》上，并将经营权证发放给了杨朝军。我才是该土地的承包人，垫江县××镇××村第5村民小组应将确认我享有该土地承包经营权的CQ280703050111《农村土地承包经营权证》，发放给我。
被上诉人垫江县××镇××村第5村民小组辩称：一审判决认定的事实清楚，适用法律得当，判决正确。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人杨朝军辩称：一审判决认定的事实清楚，杨中清已将全家户口迁入渝北区，本应将土地交回发包方。杨中清已不是垫江县××镇××村第5村民小组的集体经济组织成员，不再有权承包经营土地。请求维持原判。
本院审理查明：杨中清又名杨中德，原系垫江县××镇××村第5村民小组村民。1998年7月1日，垫江县××乡××村（发包方）与杨中清签订土地承包合同书（合同编号为：108570716），承包期限30年，杨中清取得了耕地1.8亩、田1.5亩、土0.3亩的农村土地承包经营权。2010年，垫江县××镇××村第5村民小组在进行《农村土地承包经营权证登记簿》登记时，在垫江县农村土地承包经营权确权颁证入户登记表上，登记的承包方代表为杨朝军，承包方土地承包经营权共有人情况为杨朝军、张中碧、杨中德、陈茄芳4人，在登记簿编号为CQ280703050111《农村土地承包经营权证登记簿》上，登记的承包方代表为杨朝军，承包方土地承包经营权共有人情况为杨朝军、张中碧、杨中德、陈加芳4人，垫江县人民政府颁发的农地承包权（2010）第CQ280703050111号《农村土地承包经营权证》，载明的承包方代表为杨朝军，承包方土地承包经营权共有人情况为杨朝军、张中碧、杨才华、陈加芳4人。陈加芳系杨中德之妻，陈加芳与陈茄芳系同一人。
审理中，杨中清坚持认为垫江县××镇××村第5村民小组在2010年填发《农村土地承包经营权证》时，将其及妻陈加芳与杨朝军、张中碧4人承包地填在了CQ280703050111《农村土地承包经营权证》上，认为将CQ280703050111《农村土地承包经营权证》颁发杨朝军是错误的，主张垫江县××镇××村第5村民小组应将CQ280703050111《农村土地承包经营权证》颁发给自己。
本院二审查明的其他事实与一审查明的事实相同。
本院认为，针对杨中清的诉讼请求，一审法院在2015年3月9日询问杨中清时进行释明，杨中清坚持要求垫江县××镇××村第5村民小组向其颁发CQ280703050111《农村土地承包经营权证》。根据《中华人民共和国农村土地承包法》第二十三条“县级以上地方人民政府应当向承包方颁发土地承包经营权证或者林权证等证书，并登记造册，确认土地承包经营权。”的规定，土地承包经营权应由县级以上地方人民政府登记造册颁证确认。根据《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款、第二款的规定，承包方请求颁发土地承包经营权证，不属于人民法院民事案件的受理范围。集体经济组织成员因未实际取得土地承包经营权的，应向有关行政主管部门申请解决。因此，杨中清提起诉讼请求颁发土地承包经营权证，不属于人民法院民事案件的受理范围，其应通过行政程序向有关行政主管部门申请解决，也可通过行政诉讼程序解决。
据此，本院依照《中华人民共和国农村土地承包法》第二十三条、最高人民法院《关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款、第二款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条、第一百五十四条、第一百七十条第一款第（二）项、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十条之规定，裁定如下：
一、撤销重庆市垫江县人民法院（2015）垫法民初字第00255号民事判决。
二、驳回杨中清的起诉。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 唐正东
代理审判员 李佳霖
代理审判员 李 川
二〇一五年八月二十五日
书 记 员 赵许梅