广东省湛江市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）湛中法刑一初字第36号
公诉机关广东省湛江市人民检察院。
被告人刘创，男。曾因犯非法持有毒品罪被湛江市霞山区人民法院2011年3月31日判处有期徒刑一年六个月，2012年4月9日刑满释放。因本案于2014年3月18日被羁押，因吸毒经湛江市公安局霞山分局决定于当日被行政拘留15日，因本案于同年4月1日被刑事拘留，同月16日被逮捕。
被告人许松，曾用名许劲松，男。因本案于2014年3月18日被羁押，因吸毒经湛江市公安局霞山分局决定于当日被行政拘留15日，因本案于同年4月1日被刑事拘留，同月16日被逮捕。现押于湛江市霞山看守所。
广东省湛江市人民检察院以湛检公二刑诉（2014）66号起诉书指控被告人刘创犯贩卖毒品罪，被告人许松犯容留他人吸毒罪，于2014年9月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年10月29日依法公开开庭审理了本案。湛江市人民检察院指派代理检察员李松涛出庭支持公诉，被告人刘创、许松到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关起诉指控：2014年3月17日17时许，被告人许松在其位于湛江市霞山区上坡塘村附近的出租屋，提供毒品冰毒及吸毒工具给吸毒人员杨某某、邓某某、吴某某吸食。
被告人许松的毒品是其于案发前以400元人民币向被告人刘创购买的10克冰毒，被抓获时公安人员扣押其剩余毒品一小包，经鉴定，净重4.72克，检见甲基苯丙胺成份。2014年3月18日许松再次打电话给刘创要求购买毒品，公安人员将前来准备出售毒品给许松的刘创当场抓获，并从刘创身上扣押毒品冰毒一包，经鉴定，该毒品净重99.73克，检见甲基苯丙胺成分。
针对以上指控，公诉机关提供了扣押物品清单、证人证言、现场勘查笔录及照片、鉴定意见、被告人供述和辩解、到案经过等证据，据此认为，被告人刘创贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒），数量大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。刘创是累犯、毒品再犯，应当从重处罚。被告人许松容留他人吸食毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百五十四条的规定，应以容留他人吸毒罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人刘创辩称其没有向许松贩卖毒品，其行为不构成贩卖毒品罪，请求法庭从轻处罚。
被告人许松对起诉书指控其容留他人吸毒的事实不持异议，但辩称其所吸食的毒品是刘创无偿提供，不是贩卖。
经审理查明：2014年3月16日，被告人许松在其位于湛江市霞山区上坡塘村附近的租住处，向被告人刘创赊购400元甲基苯丙胺（冰毒）1小包，许松将该小包甲基苯丙胺和吸毒工具放在出租屋的客厅茶几上。同月17日晚上，吸毒人员杨某某、邓某某、吴某某在许松租住处时，许松提供甲基苯丙胺及吸毒工具给杨某某、邓某某、吴某某吸食。当晚22时许，许松打电话给刘创要求再次购买甲基苯丙胺，刘创同意。次日凌晨4时许，湛江市公安局霞山分局海滨派出所民警在工作中，发现许松容留吸毒人员杨某某等人在其租住处吸毒，便将许松、杨某某、邓某某、吴某某抓获，同时在现场查获未吸食完的甲基苯丙胺1小包。不久，刘创携带甲基苯丙胺1包来到许松的租住处时，被在现场伏击的派出所民警当场抓获，派出所民警从刘创身上查获甲基苯丙胺1包。经鉴定，在被告人许松租住处查获的1小包甲基苯丙胺净重4.72克，从被告人刘创身上查获的1包甲基苯丙胺净重99.73克，均检见甲基苯丙胺成份。
上述事实，有由公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据证明：
1、搜查证、搜查笔录、检查笔录及扣押决定书、扣押清单，证实2014年3月18日4时许，湛江市公安局海滨派出所民警于工作中，在被告人许松位于湛江市霞山区上坡塘村附近的租住处查获涉嫌贩卖毒品的刘创、许松后，在该租住处的桌子上面查获疑似毒品1包（透明固体晶体，连袋重5.6克），同时查获打火机1个、自制塑料瓶1个及许松的手机2台（手机号码1576835****、1370268****）；在被告人刘创的身上查获疑似毒品1包（透明固体晶体，连袋重101.8克）、手机2台（手机号码1572837****、1831209****）。公安机关对上述物品均予以扣押。
被告人刘创通过照片指认了公安机关从其身上查获的毒品、手机。
被告人许松通过照片指认了公安机关从其租住处查获的物品。
证人吴某某、杨某某、邓某某通过照片指认了扣押的自制塑料瓶1个、疑似毒品1小包。
2、证人吴某某的证言：2010年，我在中国城酒店认识了许松，之后两人一直有联系，2014年1月，我带杨某某到许松的出租屋时，曾看见出租屋里摆放着吸食冰毒的工具及冰毒，我出于好奇吸了一次，之后我看见一些人不间断地到许松的出租屋吸食冰毒。同年3月17日17时许，我与杨某某一起来到许松的出租屋，看见邓某某已在，后来我们一起在出租屋吃饭，饭后我与杨某某、邓某某在出租屋一边聊天一边吸食冰毒。
3、证人邓某某的证言：我在许松出租屋吸食过两次毒品。2014年3月17日17时许，我到许松的出租屋，不久吴某某、杨某某也来到，我们三人在出租屋吃完晚饭后，就一边聊天一边吸食冰毒。
4、证人杨某某的证言：我于2013年11月开始去许松的出租屋吸食冰毒，我看见其他人也不间断地在许松的出租屋吸食冰毒。2014年3月17日17时许，吴某某带我来到许松的出租屋，后来我与吴某某、邓某某一起在出租屋吸食冰毒。
吴某某、邓某某、杨某某均通过照片辨认出被告人许松。
5、证人吴某某的证言：我住在湛江市霞山区怡和花园601房，经商。2014年3月17日23时许，我从雷州市客路镇中华街2号的家里出发，于次日2时50分回到怡和花园的住处，后来又到附近超市买矿泉水，于6时许经过湛江市霞山区中南酒店红绿灯处时，被公安机关带回派出所问话。我的手机号码是1831271****，我没有接过1572837****、18312098924号码打来的电话。
6、现场勘查笔录、现场图及照片，证实案发现场位于湛江市霞山区上坡塘村附近一间出租屋内。
被告人刘创、许松均及证人吴某某、杨某某、邓某某，均对现场照片进行了辨认。
7、毒品检验鉴定报告2份，证实：（1）从被告人刘创处缴获的可疑毒品1包净重99.73克，检见甲基苯丙胺成份；（2）在抓获许松、杨某某、邓某某等人时缴获可疑毒品1小包净重4.72克，检见甲基苯丙胺成份。
8、移动通信客户1576835****（许松使用）、1831209****、1572837****（两个号码均为刘创使用）于2014年3月1日至30日通话详单，证实：（1）许松与刘创经常有电话联系，许松最后一次打电话给刘创是3月17日22时03分49秒；（2）刘创与手机号码1536193****经常有通话联系，刘创用1572837****手机与1536193****手机最后一次通话是3月18日2时29分36秒；（3）刘创用1831209****手机与吴某某（手机号码1831271****）于2014年3月17日23时许有通话记录。
9、被告人刘创、许松的户籍资料信息，证实其二人作案时均已年满18周岁。
10、现场检测报告书、行政处罚决定书，证实被告人刘创、许松因吸食毒品，于2014年3月18日经湛江市公安局霞山分局决定，均被处予行政拘留15日。
11、刑事判决书、刑事裁定书及释放证明书各一份，证实被告人刘创因犯非法持有毒品罪，于2011年3月31日被广东省湛江市霞山区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元，刑期自2010年10月10日起至2012年4月9日止（罚金已缴纳）。被告人刘创不服提出上诉，后二审法院终审裁定维持原判。刘创于2012年4月9日刑满释放。
12、到案经过、破案说明，证实被告人刘创因涉嫌贩卖毒品、被告人许松因涉嫌容留他人吸毒，于2014年3月18日4时许被公安机关抓获。
13、被告人许松在公安侦查阶段稳定供述：几年前我在中国城KTV做经理，刘创经常来玩，我们就认识了。我租住在霞山区上坡塘村附近的出租屋，我于2014年3月初开始吸食毒品冰毒，每天需0.3克，用打火机和自制塑料瓶以烘烤的方式进行吸食，刘创偶尔也来出租屋吸食冰毒，杨某某、邓某某、吴某某几天前也在我的出租屋吸食冰毒，冰毒都是刘创卖给我的。案发前的一天晚上，刘创到我租住处玩，在聊天时刘创拿出一包冰毒吸食，我便要求刘创将这包冰毒转让给我，过几天再付钱，刘创同意。刘创称这包冰毒重约10克，值400元。刘创将该包冰毒交给我，我将冰毒及烟壶放在客厅的茶几下，准备随时吸食。2014年3月17日17时许，杨某某、邓某某、吴某某来我出租屋吃晚饭，晚上我去做家务后，杨某某、邓某某、吴某某轮流拿着一个烟壶，吸食我放在客厅茶几下的冰毒。之后，我看见毒品快被吸食完了，便用白色PHILIPS牌手机（号码1576835****）于22时05分打电话给刘创（手机号码1572837****），我在电话中说：“什么时候过来，我这里没有东西玩了。”我这句话的意见是我的冰毒已经吸完了，要刘创拿冰毒过来卖给我。刘创在电话中对我说：“我知道了。”说完，就将电话挂断了。过了几个小时，约3月18日4时许，刘创拿着冰毒来到我的住处就被警察抓了。在检察审查起诉阶段，许松辩称刘创在租住处交给他不到10克价值400元的一包毒品，是送给他的，不是购买。3月17日21时许，他与杨某某、邓某某、吴某某等人在出租屋吸毒被公安人员查获后，因公安人员问他吸食毒品的来源，他说是刘创给的，公安人员便叫他打电话给刘创，刘创于当晚23时许到达出租屋时就被公安人员抓获了。
许松通过照片辨认出邓某某、吴某某、杨某某系在其出租屋吸食毒品的女子；辨认出被告人刘创，指证刘创系贩卖毒品给其的男子。
14、被告人刘创在公安侦查阶段稳定供述：我于2009年6月初开始吸食毒品冰毒，曾因犯非法持有毒品罪于2011年被判处有期徒刑一年半。2012年因涉嫌非法持有毒品被霞山分局海头派出所刑事拘留，后被取保候审。自2014年1月开始，我经常向一名叫“阿兄”的人购买冰毒，然后在许松位于霞山区上坡塘村附近的出租屋与许松一起吸食，如果只是吸一点我一般不收许松的钱，不过许松经常向我购买冰毒，每次几克，每克我收取许松40元。我一共卖给许松三次冰毒共20多克，其中3月16日我卖给许松10克冰毒，价值400元，但许松还没有给我钱。3月17日22时05分，许松打电话给我说：“什么时间过来，我没有东西玩了。”我知道许松的意思是又想找我要毒品，所以我说知道了便挂断电话。随后，我用手机（号码1572837****、1831209****）打电话给“阿兄”（手机号码1536193****）联系购毒，约好在人民大道金辉煌酒店对面的人行道处进行交易，当晚23时许，在约定的地点，我用4000元向“阿兄”购买了100克冰毒，随后我于次日凌晨4时许来到许松的出租屋时，被公安人员抓获。后我带公安人员将“阿兄”抓获，回到派出所后我才知道“阿兄”的真实身份叫吴某某。在检察审查起诉阶段，刘创否认向许松贩卖毒品，辩称公安人员对其讯问时，因其当时头晕晕，不知道说什么，公安人员叫签名其就签名了。
刘创通过照片辨认出被告人许松，指证许松系在出租屋向其购买毒品的男子；辨认出吴某某，指证其于2014年3月18日318日3时许向吴某某购买毒品。
本院认为，被告人刘创以牟利为目的，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺104.45克，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人许松违反国家法律规定，明知他人吸食毒品，仍然为之提供场所，其行为已构成容留他人吸毒罪，对两被告人均应依法惩处。公诉机关指控两被告人犯罪的事实清楚，证据确实、充分，所定罪名成立，予以支持。被告人刘创曾因犯非法持有毒品罪被判处刑罚，刑满释放后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且是毒品再犯，应当从重处罚。鉴于本案查获的毒品大部分未贩卖不致于危害社会，且考虑刘创吸食毒品的情形，故对刘创酌情从轻处罚。被告人刘创辩称其没有贩卖毒品，经查，被告人刘创在公安侦查阶段稳定供述其向被告人许松贩卖毒品，被告人许松在公安侦查阶段稳定供述其容留他人在其租住处吸毒并指证毒品是向刘创赊购，刘创、许松的供述，与扣押物品清单、证人证言、现场勘查笔录、鉴定意见、手机通话记录等证据相互印证，足以认定。虽然，在检察审查起诉阶段及庭审时，被告人刘创否认向许松贩毒，许松亦否认向刘创购毒，但刘创、许松翻供的理由不充分，故不予采纳。
综上，根据各被告人的犯罪事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十四条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人刘创犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年3月18日起至2029年3月17日止。）
二、被告人许松犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年3月18日起至2015年3月17日止；罚金限于本判决生效第二日起三十日内缴纳。）
三、本案扣押的手机予以没收，扣押的毒品甲基苯丙胺104.45克予以销毁（由公安机关执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 何素兰
审判员 陈伟兴
审判员 张春燕
二〇一四年十二月二十三日
书记员 陈孟彬
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪除外。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。