山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁01民终4107号
上诉人（原审被告）：永安财产保险股份有限公司德州中心支公司，住所地山东省德州市。
代表人：张瑞国，总经理。
委托诉讼代理人：武建贺，女，1990年3月26日出生，汉族，该公司法务，住该公司宿舍。
被上诉人（原审原告）：栾建华，男，1978年11月17日出生，汉族，住山东省乐陵市。
原审被告：李春辉，男，1987年4月12日出生，汉族，住山东省禹城市。
原审被告：李俊海，男，1972年12月4日出生，汉族，住山东省禹城市。
上诉人永安财产保险股份有限公司德州中心支公司（以下简称永安财险德州公司）因与被上诉人栾建华、原审被告李春辉、李俊海机动车交通事故责任纠纷一案，不服济南市天桥区人民法院（2014）天民三初字第434号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月28日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
永安财险德州公司上诉请求：请求二审法院依法改判上诉人不承担一审法院多判的误工费39802.68元。事实与理由：栾建华提供的两份营业执照有效期分别是2005年至2008年、2013年11月26日，其有效期均不在发生交通事故期间内，不能作为证实栾建华职业的有效证据。栾建华应当是无业，其误工费计算标准应当按照2013年城镇居民人均可支配收入25755元计算。并且，栾建华的误工时间应当计算至定残日前一天，共422天，一审法院计算18个月过长。综上，栾建华合理的误工费应为29776.32元（25755元÷365天×422天），一审法院多判了39802.68元。
栾建华辩称，对上诉人的上诉理由不认可，我是干工程的，事故发生时我并非无业。
李春辉、李俊海未作陈述。
栾建华向一审法院起诉请求：要求李春辉、李俊海、永安财险德州公司赔偿医疗费97738.15元、伤残赔偿金58444元、护理费20400元、误工费86400元、营养费3600元、交通费2000元、精神损害抚慰金1万元、鉴定费2500元、邮寄费90元、车辆损失11000元，合计281172.15元。
一审法院认定事实：2013年8月29日21时10分许，李春辉驾驶鲁N278**号中型厢式货车沿济南市天桥区舜馨路由南向北行驶，行至舜馨路019号路灯杆处时，遇栾建华驾驶鲁ALl038号二轮摩托车由北向南行驶，厢式货车左侧与二轮摩托车左前侧接触发生刮擦，二轮摩托车倒地，造成栾建华和乘车人高胜利受伤、摩托车损坏的交通事故。该事故经济南市公安局交通警察支队天桥区大队认定：李春辉承担事故的全部责任，栾建华无责任。鲁N278**号中型厢式货车登记车主系李俊海，该车在永安财险德州公司投保交强险、第三者责任险30万元、不计免赔险，事故发生在保险期间内。李春辉系李俊海所雇佣驾驶员，该事故系李春辉执行工作任务时发生。
另查明，事故发生后，李俊海为栾建华垫付医疗费74350元，该项费用包含在栾建华的诉讼请求中。
案件审理过程中，栾建华申请对其伤残等级、住院期间的护理人数、出院后的护理人数及期限、误工时间、营养期限进行鉴定。经一审法院委托，山东银丰司法鉴定所出具鲁银司鉴[2014]临鉴字第474号鉴定意见书，意见为：1、被鉴定人栾建华左手损伤构成十级伤残；2、被鉴定人栾建华第一次住院期间需2人护理，第一次出院后需1人护理3个月；3、被鉴定人栾建华伤后误工时间为18个月；4、被鉴定人栾建华伤后营养期限为4个月。
栾建华主张的赔偿项目及举证质证情况如下：1、医疗费97738.15元。栾建华提交门诊病历2份、住院病历l份、医疗费单据5张、收款收据2张、预交金凭据6张，证明事故发生后，其被送往中国人民解放军济南军区总医院治疗，经诊断为：右胫腓骨骨折、掌骨骨折等，共住院40天，花费医疗费97738.15元。经质证，永安财险德州公司对证据无异议，要求扣除非医保用药。李春辉、李俊海对此无异议。2、伤残赔偿金58444元。栾建华提交鉴定意见书l份、营业执照2份、暂住证1份，主张其构成十级伤残，按照城镇标准计算主张伤残赔偿金58444元。经质证，永安财险德州公司认为应当按照2013年标准计算。李春辉、李俊海对此无异议。3、护理费20400元。栾建华根据鉴定意见，主张其住院期间40天需2人护理，出院后需l人护理3个月，按照每天120元计算护理费为20400元。李春辉、李俊海、永安财险德州公司要求栾建华提供证实护理人户籍性质及收入的证据，同意按照每天77元计算护理费。4、误工费86400元。栾建华提交营业执照复印件一份、工资证明一份，主张根据鉴定意见，其误工18个月，按照每天160元计算误工费为86400元。经质证，李春辉、李俊海、永安财险德州公司同意按照每天77元计算。5、营养费3600元。栾建华主张根据鉴定意见，其营养期限为4个月，按照每天30元计算营养费为3600元。李春辉、李俊海、永安财险德州公司对此无异议。6、交通费2000元。栾建华根据实际花费主张交通费2000元。李春辉、李俊海、永安财险德州公司认可500元。7、精神损害抚慰金l万元。栾建华认为其因伤构成伤残，主张精神损害抚慰金1万元。李春辉、李俊海、永安财险德州公司认可1000元。8、鉴定费2500元。栾建华提交发票1张，主张鉴定费2500元。经质证，李春辉、李俊海、永安财险德州公司认为该费用不在保险公司赔偿范围内。9、邮寄费90元。栾建华提交定额发票，主张邮寄费90元。经质证。李春辉、李俊海、永安财险德州公司不同意承担。10、车辆损失1.1万元。栾建华提交发票l张，证实车辆购买价格为1.1万元，主张车辆损失1.1万元。经质证，李春辉、李俊海、永安财险德州公司认为发生事故时车辆已经报废，请求法院酌定具体数额。
一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。交警部门根据事故现场勘验、检查、调查情况和有关的检验、鉴定结论作出的：“李春辉承担事故的全部责任，栾建华不承担事故责任”的责任认定，符合法律规定，予以采信。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任保险范围内予以赔偿。因事故车辆在永安财险德州公司投保有交强险与商业三者险。故永安财险德州公司应在交强险范围内先行承担赔偿责任，对超出交强险限额的部分，应由永安财险德州公司在商业第三者责任险范围内赔偿。李俊海系李春辉雇主，且事故发生时，李春辉系执行工作任务，故超出永安财险德州公司赔偿范围的栾建华的合理合法损失，由李俊海予以赔偿，李春辉不承担赔偿责任。
关于栾建华的诉讼请求，一审法院结合其提交的证据及庭审情况认定如下：1、医疗费97738.15元。栾建华提交的证据真实有效，可以证明其在此次事故中花费医疗费97738.15元，予以认定，该项费用应由永安财险德州公司在交强险范围内赔偿1万元，余款87738.15元，由永安财险德州公司在第三者责任险范围内赔偿，该款项由永安财险德州公司支付李俊海理赔款74350元，赔偿栾建华13388.15元。2、伤残赔偿金58444元。根据鉴定意见书，栾建华构成十级伤残，其主张的计算标准和计算方法符合法律规定，予以确认，该项费用由永安财险德州公司在交强险范围内赔偿。3、护理费20400元。根据栾建华提交的鉴定结论，能够证明其需要2人护理40日，l人护理90天，但栾建华所提交的证据不能证明其护理人因护理而实际减少的损失，一审法院参照济南市普通护工工资标准每天90元计算其护理费为l5300元。该项费用应由永安财险德州公司在交强险范围内赔偿。4、误工费86400元。根据栾建华提交的证据，能够证明其误工时间为18个月，其提交的证据无法证明其实际误工损失，一审法院按照2013年度山东省城镇在岗职工年平均工资46386元计算其误工费为69579元。该项费用由永安财险德州公司在交强险范围内赔偿34656元，在商业第三者责任险范围内赔偿34923元。5、营养费3600元。根据栾建华提交的证据，能够证明其营养期限为4个月，一审法院酌情支持营养费l000元。该项费用由永安财险德州公司在商业三者险范围内赔偿。6、交通费2000元。按照法律规定，交通费应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，交通费为实际必须发生的费用，一审法院综合考虑栾建华的伤情及治疗情况，酌情支持其交通费600元。该项费用由永安财险德州公司在交强险范围内赔偿。7、精神损害抚慰金l万元。栾建华的损伤构成十级伤残，一审法院酌定精神损害抚慰金为l000元，该项费用由永安财险德州公司在交强险范围内予以赔偿。8、鉴定费2500元。根据栾建华提交的证据，能够证明其花费鉴定费2500元，该项费用系此次交通事故的必要性支出，予以支持，该项费用由李俊海予以赔偿。9、邮寄费90元。该项费用系此次交通事故的必要性支出，予以支持，该项费用由李俊海予以赔偿。10、车辆损失费l.1万元。栾建华提交的证据仅能证实车辆购买价格，无法证实车辆损失价值，故该项主张证据不足，不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定判决：一、永安财产保险股份有限公司德州中心支公司于判决生效之日起10日内在交强险范围内赔偿栾建华医疗费1万元。二、永安财产保险股份有限公司德州中心支公司于判决生效之日起10日内在交强险范围内赔偿栾建华误工费34656元、护理费15300元、交通费600元，伤残赔偿金58444元、精神损害抚慰金1000元，合计11万元。三、永安财产保险股份有限公司德州中心支公司于判决生效之日起10日内在第三者责任险范围内赔偿栾建华医疗费13388.15元、营养费1000元、误工费34923元，合计49311.15元。四、永安财产保险股份有限公司德州中心支公司于判决生效之日起10日内支付李俊海理赔款74350元。五、李春辉于判决生效之日起l0日内赔偿栾建华邮寄费90元、鉴定费2500元，合计2590元。六、驳回栾建华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5500元，由栾建华负担l000元，李俊海负担4500元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。栾建华为证实其在事故发生时系从事金属加工工作，二审中提交2012年11月12日、2013年5月10日、2013年5月16日其作为承包人签订的施工合同三份，2012年1月1日至2014年12月31日的中国农业银行银行卡交易明细清单1份，以及济南汉匠铁艺工程有限公司的企业法人营业执照、组织机构代码证、税务登记证。经质证，永安财险德州公司认为三份合同的日期都在事故发生前，不能证实事故发生时栾建华的收入情况；银行卡交易明细清单与栾建华的职业没有关系；对济南汉匠铁艺工程有限公司的营业执照、组织机构代码证、税务登记证无异议，但该公司系2013年11月26日注册成立，不在事故发生期间。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：根据栾建华提交的营业执照、施工合同等证据，可以认定其在本案事故发生前从事金属加工业。一审中，山东银丰司法鉴定所出具鉴定意见的时间为2014年10月31日。二审查明的其他事实与一审一致。
本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，栾建华并非无业人员，其未举证证明最近三年的平均收入状况，故，一审法院按照2013年度山东省城镇在岗职工年平均工资计算栾建华的误工费并无不妥，符合法律规定。栾建华因本次事故受伤，经鉴定构成十级伤残，按照上述法律规定，其误工费应计算至定残日前一天，即计算至2014年10月30日，共计427天，应为54265元（46386元÷365天×427天）。一审法院按照鉴定意见计算18个月的误工费不当，应予纠正。
综上所述，永安财险德州公司的上诉请求部分成立。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持济南市天桥区人民法院（2014）天民三初字第434号民事判决第一、二、四、五项及案件受理费负担部分；
二、撤销济南市天桥区人民法院（2014）天民三初字第434号民事判决第三、六项；
三、上诉人永安财产保险股份有限公司德州中心支公司于本判决生效之日起10日内在第三者责任险范围内赔偿被上诉人栾建华医疗费13388.15元、营养费1000元、误工费19609元，合计33997.15元；
四、驳回被上诉人栾建华的其他诉讼请求。
二审案件受理费795元，上诉人永安财产保险股份有限公司德州中心支公司负担477元，被上诉人栾建华负担318元。
本判决为终审判决。
审 判 长 邵举强
代理审判员 马立营
代理审判员 曹 强
二〇一六年九月十九日
书 记 员 邢春艳