山西省朔州市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）晋06民终553号
上诉人（原审原告）：丁振娜，女，1981年4月24日生，汉族，应县人，无业，现住应县。
委托诉讼代理人：王峰，北京中昂律师事务所执业律师。
被上诉人（原审被告）：山西金城房地产开发有限公司。住所地怀仁县仁里路***号。
法定代理人：胡金成，职务：执行董事。
委托诉讼代理人：张莉，山西向吉律师事务所执业律师。
委托诉讼代理人：张纲举，1971年7月16日生，汉族，山西金城房地产开发有限公司法律顾问。
上诉人丁振娜因与被上诉人山西金城房地产开发有限公司房屋买卖合同纠纷一案，不服朔州市怀仁县人民法院（2016）晋0624民初134号之一民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人丁振娜的委托诉讼代理人王峰，被上诉人山西金城房地产开发有限公司（以下简称金城公司）的委托诉讼代理人张莉、张纲举到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
丁振娜上诉请求：依法撤销怀仁县人民法院作出的（2016）晋0624民初134号之一民事判决，依法改判支持上诉人一审的全部诉讼请求。事实与理由：1、一审法院认定事实不清。被上诉人并未按《GF-2000-0171号商品房买卖合同》第八条及第十一条的规定将符合合同规定及法律规定的房屋交付上诉人，被上诉人与上诉人之间亦未签署房屋交接单，而一审法院仅依据上诉人与第三人之间签订的《物业管理服务协议》就推断上诉人与被上诉人于2015年2月14日办理了交房手续显属认定事实错误。一审法院未查清被上诉人何时完成竣工验收。2、一审法院适用法律错误，举证责任分配错误。
金城公司答辩称，1、上诉人所购房屋已竣工验收，被上诉人已交付了符合合同约定、法律规定的房屋，且上诉人已实际占有使用，上诉人无权要求解除合同，退还房款。2、上诉人无权要求支付违约金。被上诉人已履行了房屋交付义务，上诉人要求解除合同，退还房款，支付违约金不符合合同约定，也不符合法律规定。一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，应予维持。
丁振娜向一审法院起诉请求：判令解除双方签订的《房屋买卖合同》，返还丁振娜购房款746642元，并支付违约金149328元，诉讼费由金城公司承担。
一审法院认定的事实，丁振娜于2014年11月23日向金城公司购买了位于怀仁县怀贤商业步行街面积为58.85平方米、房屋价款为746642元的X区X座X层X号商铺，并签订了《商品房买卖合同》。合同第八条约定：”交付期限：出卖人应当在2014年12月31日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将具备下列第1种条件，并符合本合同约定的商品房交付买受人使用。1、该商品房经验收合格。但如遇下列特殊原因，除双方协商同意解除合同或变更合同外，出卖人可据实予以延期：1、遭遇不可抗力，且出卖人在发生之日起30日内告知买受人的。”合同第九条约定：”出卖人逾期交房的违约责任：除本合同第八条规定的特殊情况外，出卖人如未按本合同规定的期限将商品房交付买受人使用，按下列第1种方式处理：1、按逾期时间，分别处理(不作累加)：(1)逾期不超过60日，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之一的违约金，合同继续履行。(2)逾期超过90日后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，出卖人应当自买受人解除合同通知到达之日起30天内退还全部已付款，并按买受人累计已付款的20%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之二的违约金...”。第十五条约定：”关于产权登记的约定出卖人应当在商品房交付使用后720日内，将办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案。如因出卖的责任，买受人不能在规定期限内取得房地产权属证书的，双方同意按下列第1、2项处理；1、买受人退房，出卖人在买受人提出退房要求之日起30日内将买受人已交付房价款退还给买受人，并按已付房价款的0.01%赔偿买受人损失。2、买受人不退房，出卖人按已付房价款的0.01%向买受人支付违约金。”2015年1月29日，怀仁县怀贤商业步行街改造工程经怀仁县住建部门综合竣工验收。2015年2月14日，金城公司与丁振娜办理涉案房屋的交付手续。当日，丁振娜与鑫怡佳物业公司签订了<物业管理服务协议》、交纳了物业等费用，并申请装修。2017年2月16日、4月16日，金城公司为丁振娜所购商铺办理了增值税完税和《商品房买卖合同》在怀仁县房屋交易所的备案登记。
一审法院认为，丁振娜与金城公司签订的《商品房买卖合同》是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律的强制性规定，合同成立，应予以确认。合同签订后，按合同约定支付了购房款，金城公司亦在合同约定的交房时间后60日内将已经综合竣工验收的房屋交付给丁振娜使用，丁振娜与金城公司履行了交房手续，之后，丁振娜还与鑫怡佳物业公司签订了《物业管理协议》、进行装修。双方当事人均依约履行了合同的主要内容。但因金城公司于2015年2月14日才将丁振娜所购房屋交付，未按合同约定的2014年12月31日前交付，交付时间明显滞后44日。按照双方签订的《商品房买卖合同》第九条的约定，金城公司应按日向丁振娜支付所购房价款万分之一的违约金，即746642元×1‰×44日=3285.22元。丁振娜提出要求解除《商品房关卖合同》、返还房款746642元的诉讼请求，因其未提供确实有效的证据证明金城公司的违约存在解除合同的法定事由和约定事由，从而导致丁振娜不能实现合同的根本目的，故不予支持。至于其要求金城公司支付违约金的诉讼请求，因金城公司的违约非根本违约，只应依照合同约定支付相应的违约金，故对其提出的违约金额亦不予完全支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条规定，判决：一、山西金城房地产开发有限公司支付丁振娜逾期交付房屋违约金3285.22元；二、驳回丁振娜的其他诉讼请求。案件受理费12760元，由丁振娜负担12710元，由山西金城房地产开发有限公司负担50元。
二审查明的事实与一审一致，予以确认。
本院认为，本案二审双方争议的焦点为：双方的房屋买卖合同应否解除，一审判决是否正确。上诉人丁振娜与被上诉人金城公司签订的《GF-2000-0171号商品房买卖合同》，是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。上诉人丁振娜认为应单方解除该合同。首先，审查双方合同中约定的解除条件是否成就。根据双方签订的买卖合同第八条：”交付期限：出卖人应当在2014年12月31日前。第九条：(2)逾期超过90日后，买受人有权解除合同。第十一条：商品房达到使用条件后，出卖人应当书面通知买受人办理交付手续。”。双方合同项下的房屋于2015年1月29已经竣工验收合格。于2015年2月14日，被上诉人金城公司向上诉人丁振娜交付房屋。上诉人丁振娜自认在2015年2月14日被上诉人金城公司向其交过涉案房屋，但被拒收了。现被上诉人未能提供直接证据（房屋交接单）证明交付事实，但通过上诉人丁振娜与鑫怡佳物业公司于2015年2月14日签订的《物业管理服务协议》、装修许可证、交纳的各项费用以及在2015年10月31日交纳的铺地吊顶费的行为。可间接说明上诉人丁振娜就争议房屋已于2015年2月14日接收、占有。被上诉人金城公司虽然逾期交付房屋，构成违约，但并没有超过约定的逾期交房期限。且上诉人丁振娜也没有提供证明被上诉人金城公司已构成根本违约的证据。故上诉人丁振娜请求解除买卖合同之主张，不符合约定的解除条件。其次，是否存在法定解除之情形。根据《合同法》九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理的期限内仍未履行；（四）当事人一方延迟履行债务或者其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。本案中，不存在（一）、（二）、（三）、（五）之情形，虽然存在迟延交付房屋之情形，但现上诉人丁振娜也未提供确实有效的证据证明被上诉人金城公司延迟履行债务或者其他违约行为致使不能实现合同目的。故上诉人丁振娜请求解除买卖合同之主张，亦不符合法定的解除条件。
综上所述，上诉人丁振娜的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费12760元，由上诉人丁振娜负担。
本判决为终审判决。
审判长ＸＸ
审判员李中祥
审判员丰德胜
二〇一七年九月二十九日
书记员王敏