浙江省温州市鹿城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）温鹿刑初字第424号
公诉机关浙江省温州市鹿城区人民检察院。
被告人潘玲丽，无业。曾因吸毒于1997年4月被强制戒毒六个月，于1998年5月被劳动教养二年六个月，于2009年4月10日被强制隔离戒毒二年，于2010年9月15日被决定提前解除强制隔离戒毒并责令社区康复三年，于2011年3月25日被行政拘留十五日，同年3月31日被强制隔离戒毒二年；因犯贩卖毒品罪于2011年7月1日被浙江省乐清市人民法院判处有期徒刑二年三个月；又因吸毒于2013年12月6日被行政拘留十五日，并被强制隔离戒毒二年，于2014年5月23日被行政拘留十五日，于次日被强制隔离戒毒二年。因本案于2014年8月17日被抓获，同日再次因吸毒被行政拘留十五日，并被强制隔离戒毒二年，同月25日被刑事拘留，同年9月24日被逮捕。现羁押于温州市看守所。
被告人柳某，无业。曾因犯赌博罪、非法拘禁罪于1994年1月被判处有期徒刑一年；因犯抢劫罪于1997年6月24日被本院判处有期徒刑五年。因吸毒于2001年9月24日被强制戒毒，于2002年10月18日被劳教戒毒二年六个月。因本案于2014年8月16日被抓获，次日因吸毒被行政拘留十五日（未执行），并被决定强制隔离戒毒二年，同月17日被监视居住，2014年11月27日再次被监视居住。
辩护人张国所（法律援助），浙江雁楠律师事务所律师。
温州市鹿城区人民检察院以鹿检公诉刑诉（2015）280号起诉书指控被告人潘玲丽、柳某犯贩卖毒品罪，于2015年2月26日向本院提起公诉。本院于同年3月5日立案，适用普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭予以审理。温州市鹿城区人民检察院指派代理检察员梅秀娟出庭支持公诉。被告人潘玲丽、被告人柳某及其辩护人张国所到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：2014年8月16日，被告人潘玲丽在被告人柳某位于本区洪殿卫生院楼上住所内经电话联系，与陈某约定在本区行前菜场将冰毒疑似物贩卖给陈某，被告人柳某帮被告人潘玲丽将冰毒疑似物送至上述地点，将冰毒疑似物交给代陈某前来的朱某，并从朱某处收取人民币300元，交易成功后被当场抓获。
后被告人潘玲丽经电话联系，与陈某约定在其当时所在的洪殿卫生院楼下进行毒品交易，被告人潘玲丽将冰毒疑似物装进香烟盒并扔至楼下交给陈某。后被告人潘玲丽被当场抓获。
公安机关从被告人潘玲丽的包内搜出五小包冰毒疑似物，在被告人柳某的洪殿卫生院楼上住所内搜出十小包海洛因疑似物。经鉴定，查获的用于交易的冰毒疑似物重0.84克，香烟盒内的冰毒疑似物重0.82克，被告人潘玲丽包内查获的五小包冰毒疑似物重3.5克，均检出甲基苯丙胺成分；被告人柳某住所内查获的十小包海洛因疑似物重1.23克，检出海洛因成分。
上述事实，被告人潘玲丽、柳某在开庭审理过程中亦无异议，且有毒品、毒资、刑事判决书、行政处罚决定书、毒品上交清单、扣押清单、调取证据清单、发还清单、通话记录详单、人口信息、情况说明、证人陈某、朱某、叶某的证言、被告人潘玲丽、柳某的供述和辩解、司法鉴定意见书、理化检验报告、尿液现场检测报告书、人员辨认笔录等等证据证实，足以认定。
被告人潘玲丽辩称，从其包内搜出的毒品甲基苯丙胺3.5克不应计入贩卖毒品数量；被告人柳某的辩护人辩称，公安机关对被告人柳某采取特情介入手段，属于犯罪引诱，应从轻处罚。
关于从被告人潘玲丽包内搜出的毒品甲基苯丙胺3.5克是否应计入贩卖毒品数量的问题。经查：被告人潘玲丽系以贩养吸人员，其在贩卖毒品过程中被查获毒品甲基苯丙胺3.5克，应认定为贩卖毒品的数量。被告人潘玲丽的上述辩护意见，不予支持。
关于公安机关是否对被告人柳某进行犯罪引诱的问题。经查：被告人潘玲丽本持有毒品代售，公安机关对其采取特情手段继而破获案件，并不存在犯罪引诱。而被告人柳某主观上明知被告人潘玲丽非法贩卖毒品，并积极为其运送毒品并收取毒资，亦不存在犯罪引诱。被告人柳某辩护人的上述辩护意见，不予支持。
本院认为：被告人潘玲丽非法贩卖毒品甲基苯丙胺5.16克，被告人柳某帮助被告人潘玲丽非法贩卖毒品甲基苯丙胺0.84克，其行为均已构成贩卖毒品罪，应予惩处。公诉机关的指控罪名成立。鉴于被告人潘玲丽、柳某在归案后如实供述自己的罪行，系坦白，可依法从轻处罚。被告人潘玲丽曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯；其因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品之罪，系毒品再犯，均应依法从重处罚。被告人潘玲丽有多次吸毒劣迹，被告人柳某有故意犯罪前科和吸毒劣迹，均应酌情从重处罚；本案毒品未流散至社会，可酌情从轻处罚。被告人柳某系限制刑事责任能力，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，可从轻处罚。公诉机关提出对被告人潘玲丽判处有期徒刑二年至二年八个月、被告人柳某拘役四个月至六个月的量刑建议，可以采纳。综合考量上述情节，结合被告人的悔罪表现，可依法对被告人柳某宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第十八条第三款、第二十七条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人潘玲丽犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，羁押折抵1日。即自2014年8月25日起至2017年2月23日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人柳某犯贩卖毒品罪，判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币2000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）
三、随案移送的作案工具诺基亚手机、coolpad手机各一只，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 姚宁怡
人民陪审员 王锡全
人民陪审员 黄宏臻
二〇一五年四月十六日
书 记 员 薛卓睿
附：本判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第十八条第三款尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的，应当负刑事责任，但是可以从轻或者减轻处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的人和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第一款拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。