河北省石家庄市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2015）石行终字第00143号
上诉人（原审原告）李小仍。
委托代理人姚志勇。
被上诉人（原审被告）新乐市民政局。住所地：新乐市长寿路***号。
法定代表人丁纬国，该局局长。
委托代理人胡万清，河北国澳律师事务所律师。
委托代理人陈英，新乐市民政局优抚科科长。
原审第三人王栋彦。
委托代理人杜卫杰，石家庄市星光法律服务所法律工作者。
上诉人李小仍因被上诉人新乐市民政局答复一案，不服河北省新乐市人民法院（2015）新行初字第2号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。
原审查明，姚国荣（又名姚小黑），1954年6月7日出生，新乐市芦新村人，1971年1月入伍，服兵役期间于1971年11月在营房施工中被砸伤，造成右手第四掌骨骨折，右足第三揳骨骨折，右腓骨中上段骨折，右第六肋骨畸形，右手功能受限，右足跛行，被评定为叁等甲级伤残，经换算旧新伤残等级，姚国荣叁等甲级伤残新标准为七级，1974年2月20日退伍。姚国荣退伍后享受领取伤残抚恤金待遇，姚国荣服役期间1973年曾因患××在部队医院住院治疗。1981年3月10日至l985年11月25日在新乐市第二医院精神科住院治疗，1998年因患狂躁症精神失常走失下落不明。2011年3月24日姚国荣之母原告李小仍向新乐市人民法院申请宣告姚国荣死亡，我院于2012年5月4日作出（2011）新民特字第1号民事判决，判决宣告姚国荣死亡。姚国荣与原告李小仍系继母子关系；1976年农历12月21日，姚国荣与王全风结婚，婚后于1977年12月8日生育一女，即第三人王栋彦，1979年4月13日经新乐市人民法院调解姚国荣与王全风离婚，女儿王栋彦随母亲王全风生活。2014年12月16日，被告对原告及第三人要求姚国荣死亡应发放的各项待遇及1992年至2012年未发姚国荣的伤残抚恤金申请以书面形式作出答复：一、关于李小仍、王栋彦要求补发1992年至2012年伤残抚恤金待遇的问题，革命伤残人员的伤残抚恤金应由其本人凭伤残军人证件在当年领取，他人不能代领。1991年6月出版的《优抚指南》（民政部优抚司编）第52页对于：“革命伤残人员长期在外未及时领取抚恤金能否补发”的答复为“根据我国现行财政体制，当年抚恤金应当年领取。革命伤残人员长期在外，未按期领取伤残抚恤金的，在他们返回原地以后，可以发给当年未领取的伤残抚恤金，对于过了发放年度的伤残抚恤金，一般不再补发。对于个别生活困难较大的，可酌情给予临时生活补助。”而且伤残证件在2005年4月份曾进行换发，原旧证作废。姚国荣本人自1998年长期在外下落不明，且未换发新证，如有未领取的抚恤金不能补发。所以我单位不予补发李小仍、王栋彦要求的1992年至2012年伤残抚恤金待遇。二、关于李小仍、王栋彦要求享受遗属抚恤待遇的问题，《军人优抚优待条例》第二十八条第一款规定：“退出现役的因战、因公致残的××军人因旧伤复发死亡的，由县级人民政府民政部门按照因公牺牲军人的抚恤标准发给其遗属一次性抚恤金，其遗属享受因公牺牲军人遗属抚恤待遇。”第二款规定：“退出现役的因战、因公、因病致残的××军人因病死亡的，对其遗属增发12个月的××抚恤金，作为丧葬补助费；其中，因战、因公致残的一级至四级××军人因病死亡的，其遗属享受病故军人抚恤待遇。”姚国荣是经李小仍申请被人民法院判决宣告死亡，不是因旧伤复发死亡，也不属于一至四级伤残军人，根据《军人抚恤优待条例》第二十八条第二款的规定，其遗属只能享受丧葬补助费待遇，按12个月××抚恤金计发，为8900元，不能享受死亡一次性抚恤金和遗属抚恤待遇。因李小仍、王栋彦同为第一顺序法定继承人，且二人有争议，二人协商好分配方案后，我局依法将丧葬补助费8900元予以发放。原告李小仍不服被告作出的答复而提起诉讼。
原审认为，关于李小仍、王栋彦要求享受遗属抚恤待遇的问题，《军人抚恤优待条例》第二十八条第一款规定：“退出现役的因战、因公致残的××军人因旧伤复发死亡的，由县级人民政府民政部门按照因公牺牲军人的抚恤金标准发给其遗属一次性抚恤金，其遗属享受因公牺牲军人遗属抚恤待遇”。第二款规定：“退出现役的因战、因公因病致残的××军人因病死亡的，对其遗属增发12个月的××抚恤金，作为丧葬补助费；其中，因战、因公致残的一级至四级××军人因病死亡的，其遗属享受病故军人遗属抚恤待遇”，姚国荣因精神失常于1998年下落不明，经法院判决宣告死亡，姚国荣的伤残等级是依据肢体伤残评定为七级，所以被告对其遗属享受的待遇适用《军人抚恤优待条例》第二十八条第二款的规定增发12个月的××抚恤金8900元，作为丧葬补助费，不能享受死亡一次性抚恤金和遗属抚恤待遇的答复符合《军人抚恤优待条例》规定。关于李小仍、王栋彦要求补发1992年至2012年伤残抚恤金待遇的问题。1991年6月民政部《优抚指南》中“革命伤残人员长期在外未及时领取抚恤金能否补发”，答复为“根据我国现行财政体制，当年抚恤金应当年领取。革命伤残人员长期在外，未按期领取伤残抚恤金的，在他们返回原地以后，可以发给当年未领取的伤残抚恤金，对于过了发放年度的伤残抚恤金，一般不再补发。对于个别生活困难较大的，可酌情给予临时生活补助。”被告作为军人抚恤优待管理机构，依照民政部的相关文件处理革命伤残军人优抚并无不妥。伤残军人抚恤金针对于伤残军人本人发放，姚国荣失踪多年，未能领取的当年抚恤金其直系亲属不能代为领取。姚国荣被宣告死亡后，其继承人也不能对已过发放年度的伤残抚恤金进行主张。故，被告对原告及第三人要求1992年至2012年姚国荣伤残抚恤金不予补发的答复符合规定。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第一项规定，判决：一、维持新乐市民政局2014年12月16日作出的《关于对李小仍、王栋彦申请的答复》。二、驳回原告及第三人的其它诉讼请求。
上诉人李小仍不服，提起上诉，请求撤销一审判决、确认被上诉人行政行为违法、改判被上诉人给付上诉人遗属优抚待遇及1992年至2012年姚国荣伤残抚恤金。其主要理由如下：一审法院认定事实错误，适用法律错误。1、上诉人儿子姚国荣1971年1月入伍，部队服役期间在施工中因公受伤，并患××，曾多次住院治疗。被评定为三级甲等伤残，还曾获得嘉奖。姚国荣是在部队服役期间患××因公致残，退役后在荣军医院住院治疗时走失依法被宣告死亡，应该属于旧病复发死亡，依据《军人优待抚恤条例》第28条第1款上诉人应享受一次性抚恤金和遗属抚恤待遇，一审法院适用第28条第2款作出判决是错误的。2、姚国荣是于1992年在被上诉人下属的荣军医院住院期间走失，主要原因是被上诉人未尽到监护职责才导致姚国荣走失。之后的多年来，上诉人家人进行了多方查找，花费的数万元；姚国荣始终杳无音信，无奈才向法院申请宣告死亡。2012年前，上诉人多年来无数次找到被上诉人要求给付姚国荣应当享受的伤残待遇，被上诉人并没有拒绝给付，只是以姚国荣下落不明为由暂时不予给付，也不给上诉人任何答复，主张权利一直未间断。3、上诉人第一次起诉后，被上诉人才向上诉人出具了《关于对李小仍、王栋彦申请的答复》，在被上诉人做出具体行政行为后，在法定期间，上诉人向新乐市人民法院提起了行政诉讼，上诉人也提交了充分的证据，一审法院却偏听偏信被上诉人的一面之词，作出判决维持被上诉人的答复意见是错误的。综上，一审法院认定事实错误，适用法律错误，请求中级人民法院依法改判支付上诉人的诉请。
被上诉人新乐市民政局辩称，一、姚国荣的遗属不享受一次性抚恤金和遗属抚恤待遇。姚国荣是经上诉人申请，被人民法院判决宣告死亡，不是因旧伤复发死亡，姚国荣的伤残是肢体伤残，不是因精神疾病评残，姚国荣的伤残等级也不属于一至四级伤残军人，根据《军人抚恤优待条例》第二十八条的规定，姚国荣的遗属不能享受一次性抚恤金和遗属抚恤待遇，只能享受丧葬补助费待遇（按12个月××抚恤金计发）。二、姚国荣未领取的伤残抚恤金不能补发。革命伤残人员的伤残抚恤金是伤残人员本人享受的待遇，应由本人在当年领取，他人不能代领。1991年6月出版的《优抚指南》（民政部优抚司编）对于：“革命伤残人员长期在外未及时领取抚恤金能否补发”的答复为：“根据我国现行财政体制，当年抚恤金应当年领取。革命伤残人员长期在外，未按期领取伤残抚恤金的，在他们返回原地以后，可以发给当年未领取的伤残抚恤金，对于过了发放年度的伤残抚恤金，一般不再补发。对于个别生活困难较大的，可酌情给予临时生活补助。”姚国荣走失与答辩人无关，答辩人对姚国荣不负有任何监护责任。综上所述，依法驳回上诉，一审判决认定事实清楚，答辩人请求二审法院维持原判。
本院根据有效证据认定以下事实，姚国荣（又名姚小黑），1954年6月7日出生，新乐市芦新村人，1971年1月入伍，服兵役期间于1971年11月在营房施工中被砸伤，造成右手第四掌骨骨折，右足第三揳骨骨折，右腓骨中上段骨折，右第六肋骨畸形，右手功能受限，右足跛行，被评定为叁等甲级伤残，经换算旧新伤残等级，姚国荣叁等甲级伤残新标准为七级，1974年2月20日退伍。姚国荣退伍后享受领取伤残抚恤金待遇，姚国荣服役期间1973年曾因患××在部队医院住院治疗。1981年3月10日至l985年11月25日在新乐市第二医院精神科住院治疗，1992年因精神失常走失下落不明。2011年3月24日姚国荣之母李小仍向新乐市人民法院申请宣告姚国荣死亡，法院于2012年5月4日作出（2011）新民特字第1号民事判决，判决宣告姚国荣死亡。姚国荣与李小仍系继母子关系；1976年农历12月21日，姚国荣与王全风结婚，婚后于1977年12月8日生育一女，即原审第三人王栋彦，1979年4月13日经新乐市人民法院调解姚国荣与王全风离婚，女儿王栋彦随母亲王全风生活。2014年12月16日，被上诉人对上诉人李小仍及原审第三人王栋彦要求姚国荣死亡应发放的各项待遇及1992年至2012年未发姚国荣的伤残抚恤金申请以书面形式作出答复。李小仍不服向法院提起行政诉讼。
本院认为，《军人优抚优待条例》第二十八条第一款规定的是退出现役的因战、因公致残的××军人因旧伤复发死亡的情形。姚国荣是在1992年走失，后于2012年被宣告死亡的，上诉人提供证据不能证实姚国荣是因旧伤复发死亡。因姚国荣的伤残等级为七级，只能适用该条第二款中“退出现役的因战、因公因病致残的××军人因病死亡的，对其遗属增发12个月的××抚恤金，作为丧葬补助费”的规定。姚国荣从1992年走失到2012年被宣告死亡，其间本人一直未向被上诉人提出领取抚恤金申请，根据《军人优抚优待条例》的规定，伤残抚恤金是国家对相关人员伤残后发给其本人的具有精神安慰和物质补偿性质的金钱给付，只能由其本人享有。因此，现上诉人李小仍及原审第三人王栋彦请求补发对姚国荣的伤残抚恤金，无法律、法规依据。被上诉人作出的《关于对李小仍、王栋彦申请的答复》并无不妥。原审判决认定事实清楚。上诉人的上诉理由，于法无据，应予驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元由上诉人李小仍负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘立虹
审判员 张 力
审判员 李文华
二〇一五年六月二日
书记员 孙亚珊