福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）泉刑终字第1142号
原公诉机关福建省晋江市人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭永起（曾用名郭少华），男，1968年1月23日出生，回族，初中文化，务工。因涉嫌犯盗窃罪于2013年12月19日被晋江市公安局刑事拘留，2014年1月3日由晋江市公安局执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。
辩护人吴情树、张倩雯，福建泉中律师事务所律师。
晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控原审被告人郭永起犯盗窃罪一案，于2014年8月30日作出（2014）晋刑初字第2012号刑事判决。原审被告人郭永起不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人的上诉理由，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，1996年4月间，杨某戊（已判刑）得知晋江市东石镇郭岑村杨士斗旧厝内有一批染料后，便教唆杨某己（已判刑）实施盗窃，并答应购买赃物。同月17日深夜，杨某己召集杨某庚（已判刑）和被告人郭永起，由被告人郭永起驾驶中巴车载杨某己、杨某庚窜至杨士斗旧厝，盗走41桶价值合计人民币122450元的染料，并暂放置于同村的一无人居住的房子，过后被告人郭永起驾驶中巴车载杨某己、杨某庚又将该批染料转移至林某家。事后，杨某戊接回该批染料，并分两次共付给杨某己等人人民币5500元。案发后，上述染料已全部被追回归还失主。被告人郭永起于2014年8月18日退出违法所得950元。
原判认定上述事实的证据有：
1.被害人蔡某、郭某的陈述，证实台湾商人邹明芳购买41桶的染料存放于杨士斗旧厝并由蔡某经营，1996年4月17日被盗的事实；
2.证人林某、杨某甲的证言，证实了杨某己将盗取的染料存放于林某家的事实；
3.证人陈某甲的证言，证实了同案人杨某戊因欠福联公司货款，将10桶染料用于抵债的事实；
4.证人张某的证言，证实了同案人杨某戊将8桶染料销售给张某的事实；
5.证人杨某乙的证言，证实了杨士斗现居住厦门，杨士斗的旧厝没人居住，租用给别人使用。许凤凰被杨某戊雇用在福联漂染厂做会计。
6.证人杨某丙的证言，证实其在1995年12月至1997年5月受雇于杨某戊。1996年4月，一名台湾商人将染料寄存于杨士斗旧厝内。1996年4月的一天，其发现杨士斗的旧厝门锁被撬就通知给郭某。
7.证人陈某乙、谢某、杨某丁的证言，证实案发后公安机关多次组织警力抓捕郭永起未果，
8.证人杨某戊的供述，证实了1996年4月中旬的一天，其告知杨某己有个台湾人将染料存放于杨士斗旧厝，让杨某己盗出来卖其。四五天之后，杨某己告知其：杨某己与杨某庚、郭永起开中巴车到杨士斗旧厝搬染料。事后，其分两次支付给杨某己5500元。其以其中10桶染料用于抵债；将其中8桶染料以7600元价格出售给张某。
9.证人杨某己的供述，证实了1996年4月间的一天，杨某戊叫其到杨士斗家偷染料。其叫杨某庚、郭永起去杨士斗旧厝偷搬染料，杨某庚、郭永起均同意。杨某庚撬开锁，三人把染料搬上郭永起开来的中巴车，后卸在其叔叔“奥查某”未建好的新厝。第二天晚上12点多，其又叫郭永起、杨某庚一起把这染料运至林某家存放。事后，杨某戊付其5500元，其分1900元，杨某庚与郭永起各分1800元。后货由杨某戊接回。其叫郭永起将车开到隐蔽地方，不要让人发现。
10.证人杨某庚的供述，证实1996年4月份的一天晚上12点多，杨某己叫其到杨士斗旧厝帮忙搬染料装进中巴车，后将染料卸在杨某己叔叔“奥查某”一幢未建好的新厝。约过了一周，三人又用中巴车将染料转移至英林镇林某家。因很晚搬货，其怀疑这些染料是偷的。事后，杨某己给其1200元。2004年，其刑满释放后在一场丧事碰到郭永起、杨某己，其建议两人去投案自首，两人也讲准备投案，杨某己后来有投案，但郭永起没投案。
11.被告人郭永起的供述，证实1996年4月份的一天晚上杨某己找其，杨某戊家旁边旧厝有一批货，让他在晚上12点过后再开中巴车去搬，因时间晚且又到别人家搬货，他怀疑货不是杨某己的，因杨某己与其是好朋友且自己也需要赚点钱，故答应杨某己。到了那旧厝，杨某己让其将车开到隐蔽的地方，不要让别人发现，这肯定是偷的。等杨某己、杨某庚将货搬到旧厝门口，杨某己让他将车开过来，并把货装上中巴车。后，将货卸在杨某己叔叔未建好的房子。过了几天，杨某己称货放在那里不太合适、不安全，要换地方，其与杨某庚、杨某己又把货转移至英林镇港塔村林某家。事后，杨某己分两次付报酬共计950元。后来，杨某戊、杨某庚被抓，其就开始跑路了。觉得自己是载货的，应该不要紧，且在外面投资生意，怕影响生意才没来投案。
12.提取赃物笔录、扣押物品清单及领条，证实了公安机关分别从同案人杨某戊、证人张某、陈某甲处扣押到被盗的染料41桶，且均由失主领回；
13．价格鉴定结论书，证实了被盗41桶染料的价值为122450元。
14.破案及抓获经过、刑事判决书，证实了同案人杨某戊、杨某己、杨某庚先后归案接受审判并已被追究刑事责任。
15.辨认笔录及照片，证实了被告人郭永起及同案人杨某己对作案现场进行辨认。
16.行政罚款收据，证实被告人郭永起于2014年8月18日退出其违法所得950元。
原审法院认为，被告人郭永起以非法占有为目的，结伙采取秘密手段窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。被告人郭永起在共同犯罪中起次要作用，是从犯，予以从轻处罚。被告人郭永起在庭审中回避盗窃时其主观存在盗窃故意，但其在侦查阶段交代主要犯罪事实，故酌情从轻处罚。被告人郭永起退出违法所得950元及追回赃物，酌情从轻处罚。据此，原审法院依法作出判决：一、被告人郭永起犯盗窃罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币八千元；二、被告人郭永起退出的违法所得950元，予以没收并上缴国库。
上诉人郭永起诉称：其是从事运输，杨某戊等人也告诉其是去拉货，主观上不明知杨某戊等人是盗窃，行为不构成犯罪；其行为如构成犯罪，因是从犯，原判对其量刑过重，请求撤销原判，依法改判。辩护人提出：本案虽已被公安机关立案侦查，但郭永起在此期间没有积极的、明显的逃跑行为或藏匿行为，不能认定为逃避侦查，不符合刑法第八十八条关于追诉时效延长的规定，应认为本案已超过追诉时效，不再追究刑事责任；郭永起主观上对同案犯是否盗窃染料及染料价值并不清楚，主观上仅有盗窃罪的间接故意，主观恶性和人身危险性均较小；郭永起在共同犯罪中的作用很小，是从犯，仅分得车费报酬950元，没有参与赃物赃款的分配，在本案发生后至今的18年8个月间没有违法犯罪行为，我国刑法对盗窃的处罚已变得相对宽缓，原判量刑偏重；建议考虑郭永起在共同犯罪中是从犯，案发时间已久，人身危险性已消除，没有再犯的可能，判处缓刑有利于实现其社会化，对郭永起减轻处罚，判处二年有期徒刑并适用缓刑。
经审理查明，原审法院认定杨某戊在1996年4月间得知晋江市东石镇郭岑村杨士斗旧厝内有一批染料后，便教唆杨某己实施盗窃，并答应购买赃物。同月17日深夜，杨某己召集杨某庚和上诉人郭永起，由上诉人郭永起驾驶中巴车载杨某己、杨某庚窜至杨士斗旧厝，盗走41桶染料，价值人民币122450元，后杨某戊接回该批染料。案发后，上述染料已全部被追回归还失主的事实清楚。原审认定犯罪事实的证据均经原审法院开庭质证，其来源合法，内容真实、充分，能够相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人郭永起以非法占有为目的，伙同他人采取秘密手段，窃取他人财物价值人民币122450元，其行为已构成盗窃罪，属数额巨大。本案中，同案犯杨某己、杨某庚的供述与上诉人郭永起在侦查期间的供述能够相互印证，证实郭永起明知杨某己欲盗窃存放于杨士斗旧厝内的染料而参与作案，对郭永起的行为应以盗窃罪定罪处罚，故上诉人郭永起提出其行为不构成犯罪的意见不能成立，不予采纳。
关于本案追诉时效的问题。经查，现有证据证实公安机关在本案案发后持续多年组织人员对郭永起进行抓捕，至郭永起被抓获时，并没有超出刑法规定的追诉时效期限，故上诉人郭永起的辩护人提出本案对郭永起追究刑事责任超出刑法规定追诉时效期限的意见不能成立，不予采纳。
在共同犯罪中，上诉人郭永起起次要作用，是从犯，依法予以从轻处罚。上诉人郭永起在侦查期间交代主要犯罪事实、退出违法所得950元、涉案赃物被追回，酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，定罪和适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。上诉人郭永起及其辩护人提出原判量刑偏重的意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 柯志同
审 判 员 张 黛
代理审判员 夏 简
二〇一四年十一月七日
书 记 员 蔡凌轩
附：本案所适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。