山西省吕梁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）吕民一终字第883号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司吕梁中心支公司。
负责人刘贵富，总经理。
委托代理人张毅，山西航宇律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）冯树娥，女，1937年2月8日生，汉族。
委托代理人吴守智，男，1968年1月29日生，汉族。系被上诉人冯树娥之子。
原审被告王朝，男，1983年2月7日生，汉族。
原审被告靳永平，男，1985年4月10日生，汉族。
原审被告闫丽娇，女，1988年4月8日生，汉族。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司吕梁中心支公司（以下简称太平洋财保吕梁支公司）因与被上诉人冯树娥、原审被告王朝、靳永平、闫丽娇机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省交口县人民法院（2013）交民初字第327号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人太平洋财保吕梁支公司的委托代理人张毅、被上诉人冯树娥的委托代理人吴守智、原审被告王朝到庭参加了诉讼。原审被告靳永平、闫丽娇经本院书面传票合法传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。
原审查明，2013年5月5日14时许，被告王朝驾驶借自被告靳永平、闫丽娇所有的晋A×××××号小型轿车由山西省交口县康城镇去往解家坪村，行至康城镇解家坪村路段时，由于未注意行车安全、操作不当，将原告冯树娥刮擦，致使原告身体受到伤害。原告先后在山西省交口县人民医院、武警山西总队医院住院治疗44天。2013年8月28日，经山西省交口县司法鉴定中心鉴定，原告外伤致听力障碍构成9级伤残、外伤致颅底骨折脑脊液耳漏造成十级伤残，期间被告王朝已经向原告支付34，000元。被告靳永平、闫丽娇为晋A×××××号小轿车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司山西分公司吕梁中心支公司投保交通事故责任强制保险，保险限额为122，000元，事故发生时在保险期内。
原审另查明，被告中国太平洋财产保险股份有限公司山西分公司吕梁中心支公司于2013年12月8日向山西省交口县人民法院提出重新鉴定申请并被准许。由于原、被告对于鉴定机构的选择未能达成一致意见，一审法院依法委托山西医科大学司法鉴定中心对原告冯树娥伤残等级重新评定，经鉴定原告冯树娥因本起交通事故构成十级伤残三处。
原审认为，公民的人身权利受法律保护。本案被告王朝驾驶被告靳永平、闫丽娇所有的晋A×××××号小轿车不慎将原告冯树娥刮擦致使原告受伤的事实，有原、被告陈述及相关证据证实，依法应予认定。在该起事故中，被告王朝驾车未注意行车安全、操作不当是造成本起事故的全部原因，应负本起事故的全部责任。交口县公安局交警大队的事故认定合理合法，应予采信。被告王朝所驾肇事车辆虽系被告靳永平、闫丽娇所有，但其作为实际驾驶人、借用人，依法应是本起事故的侵权责任主体。且被告靳永平、闫丽娇主观并无过错，因此赔偿责任应当由被告王朝承担。被告中国太平洋财产保险股份有限公司山西分公司吕梁中心支公司是王朝驾驶的机动车交强险的保险人，故被告中国太平洋财产保险股份有限公司山西分公司吕梁中心支公司应在责任限额内对原告的损失承担赔偿责任。
原审还认为，关于原告冯树娥的损失65207.63元认定：医疗费，原告冯树娥提供了30，557.96元的医疗费正规票据，应予认定；护理费，因医疗机构未出具明确意见认为原告冯树娥需二人护理，故按一人标准计算。原告所诉二名护理人即原告之子吴金喜、吴守智均有固定收入，其护理费用应当按照误工费标准计算。由于原告所提交证据可证明吴金喜因护理原告停发工资，因此护理费按照吴金喜实际误工费计算。按照医嘱原告出院后仍需卧床静养3周。以上确认原告的护理费为10907.65元［吴金喜日工资167.81元×（住院天数44天＋卧床休养21天）］；交通费，原告所提供部分证据存在瑕疵，考虑到往返太原治疗住院的实际支出，酌情认定1，000元；住院伙食补助，原告冯树娥住院接受治疗44天，原告诉请计算标准过高，以每天15元计算，连同陪侍人，认定住院伙食补助费为1，320元（15元×44天×2人）；营养费，原告请求标准过告，酌情认定975元［15元×（住院天数44天＋卧床休养21天）］；食宿费，原告所提供部分证据存在瑕疵，考虑到实际支出，酌情认定1，000元；伤残补助金，原告冯树娥虽系农村居民，但已随儿女在城镇居住多年，应认定为城镇居民。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照山西省上一年度城镇居民人均可支配收入20，411.7元，原告已经76岁，按5年计算，根据原告的伤残等级，本院认定的伤残补助金为12，247.02元（6，356.6元×5年×12%）；精神损害抚慰金，原告请求数额过高，据原告的伤残等级，酌情认定3，000元；鉴定费，第一次鉴定1，700元，第二次鉴定2，500元，两次鉴定共4，200元，有相关票据为证，予以确认。由原告冯树娥及被告中国太平洋财产保险股份有限公司山西分公司吕梁中心支公司、被告王朝各承担1，400元。以上损失共计65，207.63元。被告王朝在原告住院期间支付原告医疗费34，000元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司山西分公司吕梁中心支公司在交强险责任限额内赔偿原告冯树娥医疗费10，000元，护理费、交通住宿费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等28，154.67元，限在本判决生效后十日内付清；二、剩余赔偿金22，852.96元，应由被告王朝赔偿给原告冯树娥，因被告王朝已垫付原告冯树娥医疗费用34，000元，故原告冯树娥尚需返还被告王朝11，147.04元，限在本判决生效后十日内付清；三、鉴定费4，200元由原告冯树娥及被告王朝、被告中国太平洋财产保险股份有限公司山西分公司吕梁中心支公司各承担1，400元，限在本判决生效后十日内付清；四、驳回原告的其它诉讼请求。案件受理费700元，由被告王朝承担。
判后，原审被告中国太平洋财产保险股份有限公司吕梁中心支公司不服，向本院提起上诉，请求依法撤销原判，改判剔除被上诉人太平洋财保吕梁支公司多负担的10，154元，即以下各项损失应为住院伙食补助费660元、营养费660元、护理费2，728元，食宿费不应当重复计算。理由为：1、关于护理费：被上诉人冯树娥在一审庭审中仅提供了隰县碾子沟煤矿出具的其子吴金喜的工资证明一份，证明吴金喜每月工资3，650元，5月份后停发。这份证据无作证单位的营业执照，故其真实性不应予以认定，且要证明工资情况及因误工停发工资的情况，应当同时提供加盖单位财务章的工资表，在无相应的必要证据佐证的情况下，一审法院认定护理费为吴金喜的日工资167.81元属事实不清，证据不足；关于护理时间，根据《人身损害赔偿解释》的相关规定，护理费仅计算住院期间，出院后仍需要护理的，应当依护理依赖等级鉴定进行计算，一审法院将护理费计算至被上诉人出院后21天，无法律依据。2、住院伙食补助费：该费用是指患者本人的住院伙食补助，但一审法院在计算时将陪侍人员住院伙食补助也计算在内，于法无据。3、营养费：根据《人身损害赔偿解释》的规定，需要有医疗机构意见才应予以支持，审判实践中，一般以住院时间每日15元计算，但一审法院计算至出院后21天，于法无据。4、食宿费：在已经认定住院伙食补助费、护理费的情况下，再次认定食宿费，属重复计算，一审法院在没有合法票据的情况下，认定该项损失无法律依据和事实依据。以上几项共计10，154元均应剔除。
被上诉人冯树娥未提交书面答辩状称，庭审中其代理人代为答辩称，要求维持一审判决。
原审被告王朝也未提交书面答辩状，庭审中口头答辩称，要求维持一审判决。
二审查明事实同一审，本院予以确认。
二审中，双方当事人均未提交新证据。
本院认为，本案几方当事人对事故发生的原因、因果关系及责任承担均无异议，本院均予确认。
上诉人太平洋财保吕梁支公司对被上诉人冯树娥因事故造成损失数额有异议之上诉主张，本院分别认定：关于护理人员吴金喜的日实际损失，有被上诉人冯树娥一审中提供的山西省隰县碾子沟煤矿的《证明》为据，苛求雇员提供雇主单位的公司营业执照，有悖客观常理，故上诉人此项上诉理由，本院不予采纳；关于护理费、营养费原审计算住院44天及出院后21天，据2013年6月7日中国人民武装警察部队山西省总队医院住院部《出院介绍信》记载，建议“全休1月，卧床4周，补钙、对症、骨营养治疗”，及2013年6月19日山西省交口县人民医院出院证记载，出院医嘱为“加强营养、休息三个月”，可以认定被上诉人冯树娥出院后需继续依赖护理、加强营养4周以上，一审认定21天合理，本院予以维持。
原审法院为护理人员认定住院伙食补助费660元（15元×44天×1人），于法无据，应予剔除。上诉人同时主张食宿费1，000元属重复计算，据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第二十三条第二款“受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿”之规定，本案被上诉人冯树娥2013年5月21日至6月7日在中国人民武装警察部队山西省总队医院住院期间，陪护人员的住宿费和伙食费，本院酌情认定1，660元。故上诉人此两项上诉主张，本院亦不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费256元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司吕梁中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭一璠
审 判 员 薛鑫斌
代理审判员 杨 瑞
二〇一四年十二月十八日
书 记 员 袁 飞