安徽省旌德县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）旌民一初字第00535号
原告：方木根，男，农民，住安徽省旌德县。
委托代理人：章江北，旌德县旌阳镇法律服务所法律工作者。
被告：蒋其桂，男，居民，住安徽省旌德县。
委托代理人：朱云海，旌德县旌阳镇法律服务所法律工作者。
原告方木根诉被告蒋其桂合伙协议纠纷一案，本院于2015年10月13日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年11月20日公开开庭进行了审理，原告方木根及委托代理人章江北、被告蒋其桂及委托代理人朱云海到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原、被告于2007年4月28日签订了《合伙协议》，各投资50万元合伙经营旌德县碧云石子场，双方各占二分之一份额，合伙期限三年，2007年4月28日至2010年4月28日止。合伙企业到期或解散事件出现后，合伙企业必须进行清算。双方约定合伙企业生产经营负责人由被告担任，相关证照、公章及负责人印鉴章由被告保管使用，后勤管理人、会计、出纳、外勤由合伙人共同研究确定最佳人选担任。合伙人可根据生产时事的需要召开全体合伙人会议，对作出的决定必须执行，对制定的各项规章制度要严格遵守。被告有权代表合伙企业对外执行合伙事务，但要以合伙人会议决定为基础。在小额支出上，在符合财务管理制度的前提下，被告才有权自行主张支出。在生产经营期间，流动周转金由被告牵头借贷。若一方违约则支付另一方违约金10000元，造成损失的则赔偿实际损失。被告在执行合伙事务中严重违反《合伙协议》的上述约定，主要存在以下几个方面的违约行为：1、违反合伙经�旌德县碧云石子场的约定，在原告不知情的情况下，于2008年4月7日私自变更为个人独资企业旌德县磊鑫石子厂；2、被告不召集合伙人会议，不商定各项规章制度，尤其是财务制度，不选任会计、出纳，自己既是会计又是出纳，所有支出被告一人做主。对原告多次提出召开合伙人会议，以及算账的要求置之不理，完全剥夺了原告的合伙人权利；3、合伙期满后，原告多次催告，但被告不仅不按合伙协议进行清算，而且还将其石子厂作为他的个人独资企业继续经营。由于未经合伙清算，使原告从未拿到分文盈利，另在企业经营不善停产后，也无法恢复生产或转让经营权和企业资产；4、被告在合伙期满后拒不交出由其管理使用的证照、公章等，在主管部门多次通知办理采矿许可证、安全生产许可证延续手续的情况下，被告置之不理。在两证已过期要注销的情况下，于2012�4月29日原告召集被告协商，口头达成了由原告经营石子厂，原告给付被告50万退伙费，续证费用由原告承担，由于被告反悔，使之无法达成书面协议。根据以上被告的违约事实，原告首先要求被告提供合伙期间的收支账目，按《合伙协议》规定的合伙期限及财务支出要符合财务管理制度，以及法律法规的相关规定，对合伙财产进行清算，以确定盈亏情况，既使亏损也要分清责任。经原告多次提出清算并解除合伙关系的要求，但由于被告不同意，使之合伙协议无法解除。由于被告的违约行为，给原告造成了重大经济损失，包含投资50万元本金及利息，至今无分文回报的损失，以及采矿许可证、安全生产许可证被注销，企业被关停，致使企业无法继续经营和转让，使企业倒闭，设备成了废铁，其他固定资产分文不值的损失，单就重新办理两证，少则100万元以上。2015年10�13日，原告诉至本院，要求：1、请求按合伙协议并依法对原、被告自合伙之日起，至2009年2月17日被告将碧云石子场私自变更为个人独资企业止合伙期间的合伙财产进行清算；2、判令解除原、被告之间签订的合伙协议；3、判令被告因违反合伙协议和拒办延续手续导致采矿许可证、安全生产许可证被注销，石子厂被关停等给原告造成的各项损失费100万元；4、本案诉讼费判由被告蒋其桂负担。同年10月20日原告变更诉请为：1、判令解除原、被告于2007年4月28日签订的合伙协议；2、判令被告返还原告投资款50万元及利息；3、本案诉讼费判由被告负担。审理中，原告将变更后的第二项变更后判令被告返还原告投资款50万元，其他项不变。
被告未作书面答辩，庭审中辩称：1、2007年4月28日双方签订合伙协议产生合伙事实无异议，对合伙的具体情况有异议，合伙当时是�告将旌德县碧云石子厂作价100万元，由被告给原告50万元，原、被告各占一半的股权，实际上原告没有出资；原告陈述被告擅自将石子厂变更为个人独资企业即旌德县磊鑫石子厂不属实，不是被告擅自变更的，是国土部门要求的，不是被告主观原因要求的；2、被告作为合伙企业的负责人，被告请了财务，合伙企业是有账目的，有账目可以查；3、合伙期满后，关于清算，不是被告不想清算，而是因为合伙人数太多，股东实际上有7人，清算必须要大家都在场，被告也催过其他合伙人，但因为企业一直在亏损，所以一直没有清算；4、原告诉状陈述被告对合伙企业亏损等负有责任，被告不同意，被告只是负责人，合伙人数众多，所以该责任不能要被告一人承担；5、关于原告诉请第一项，被告认为合伙协议已经实际履行了，合同到期后仍然没有终止，故原告要求解除2007年4月28日的合伙协议没有依据；诉请第二项，原告没有实际出资，原告财产折价部分已经作为合伙资产，故原告要求被告返还50万元及利息无依据。综上，原告的诉请是基于否定合伙事实的基础产生的，双方合伙协议已经签订并且实际履行，故原告的诉请无事实依据和法律依据，请求法院驳回原告诉请。
原告为证明其诉讼主张向本院递交的证据，被告的质证意见及本院的认证意见：
1、原告身份证复印件1份，证明原告的诉讼主体适格。
被告无异议，本院经审查予以确认。
2、合伙协议复印件1份，证明原、被告各投资了50万元，被告没有按照协议履行。被告对该证据的真实性无异议，但认为达不到原告的证明目的，合伙协议第二项说明原告只是将石子厂作价100万，并未实际出资50万元资金，而是以设备作价50万元。经审查，该证据符合证据的关联性、真实性和合法性，本院予以认定。
3、旌德县碧云石子厂主要资产清单复印件1份，证明原告投入合伙的资产情况。被告无异议，本院经审查予以确认。
4、个体工商户营业执照复印件、个人独资企业营业执照复印件各1份，证明2007年5月9日被告将企业变更为个体工商户，2009年2月17日变更为个人独资企业，被告在负责经营后没有将企业作为合伙企业经营，而是作为个人独资企业经营。被告对该组真实性无意义，对证明目的有异议，认为第一次变更是合伙协议约定的，变更在被告名下，且得到原告许可的。第二次变更是根据旌德县国土资源局和旌德安全局的要求变更的，不然企业没有办法经营下去。经审查，该证据符合证据的关联性、真实性和合法性，本院予以认定。
被告蒋其桂为支持其抗辩理由，向本院提交的证据及�告的质证意见和本院的认证意见如下：
1、2012年4月29日会议录复印件、协议书复印件各1份，证明原、被告及其他合伙人经营了石子厂，合伙协议已经实际履行。原告对会议录真实性无异议，但认为是在被告的磊鑫石子厂停业以后为了减少损失，被告不交出证照也不表示终止合伙协议的情况下，原告为了让两证不被注销而采取的措施，不能说明原告与被告之间的合伙协议已经实际履行了；对协议书，认为因被告未签字，该协议也没有履行。原告的质证意见成立，予以采信，本院对该组证据不予认定。
2、2014年7月18日原、被告签订的协议复印件1份，证明原、被告已经实际合伙且原告参与，另原告对旌德县磊鑫石子厂的情况是清楚的，原告也实际参与了。原告认为2014年7月18日原、被告签订的协议是磊鑫石子厂被关停后由清水龙石子厂收购了磊鑫石子�，收购款及设备如何处理的问题，但不能证明合伙协议期间实际有无履行问题。清水龙石子厂给了10万元，该款被告拿走了；另旌德县碧云石子厂的变更情况原告是不知情的，签订合伙协议后原告将旌德县碧云石子厂的公章等证件全部交给了被告，被告变更企业不需要原告的签字，故原告对旌德县碧云石子厂的变更情况不知情。原告的质证意见成立，予以采信。本院对被告的证明目的不予认定。
本院为核实证据向旌德县庙首市场监督管理所调取了申请、采矿许可证、个体工商户设立登记申请书、申请个体工商户设立（变更）申请书各1份，证实2007年4月27日，蒋其桂申请设立旌德县碧云石子厂，性质为个体工商户，经营者为蒋其桂，同年5月9日，原旌德县工商行政管理局向蒋其桂颁发了个体工商户营业执照。向旌德县市场监督管理局调取的关于要求重新申办企业的报告、个人独资企业注册资金认缴书、企业名称预先核准通知书、个人独立企业设立登记申请书、准予设立／开业登记通知书、企业名称预先核准申请书、生产经营场所（住所）场地证明、个人独资企业变更登记申请书、准予变更登记通知书、个人独资企业清算报告、个人独资企业注销登记申请书、证明、私营企业基本注册信息查询单各1份、企业登记颁证及归档记录表2份、个人独资企业委托代理人的委托书2份、指定代表或者共同委托代理人证明2份、采矿许可证2份。证实2008年4月7日蒋其桂申请设立个人独资企业旌德县磊鑫石子厂，同年4月10日，原旌德县工商行政管理局向蒋其桂颁发了个人独资企业营业执照，投资人为蒋其桂。2009年2月17日，蒋其桂申请变更经营范围，同日，原旌德县工商行政管理局向蒋其桂颁发了个人独资企业营业执照。2015年1月28日，蒋其桂向旌德县市场监督管理局提交了个人独资企业清算报告及个人独资企业注销登记申请书，同日，旌德县市场监督管理局核准注销登记。向旌德县国土资源局作调查笔录1份，证实2008年，根据国家政策的规定，登记为个体工商户的石子厂应该注销，设立企业，该局通知了旌德县碧云石子厂。向被告核实旌德县磊鑫石子厂停产情况，被告陈述，2011年10月份因旌德县磊鑫石子厂五吨铲车轮胎被人锯开，4-5个轮胎全部被破坏，导致全部停产。
根据上述认定的证据，并结合到庭当事人的陈述，本院对本案的法律事实认定如下：
旌德县碧云石子厂原由原告个人经营，后被告要求入伙合伙经营。2007年4月28日，原、被告签订了合伙协议，原旌德县碧云石子厂的设备、厂房、场地、配电房、炸药库、安全生产许可证、采矿许可证等作价100万元，被告蒋其桂出资50�元给原告方木根，各占二分之一股，合伙期限为三年，2007年4月28日起至2010年4月28日止，合伙人按出资份额分配利润和承担亏损。合伙企业由立协议人组成，合伙企业的生产经营负责人由蒋其桂担任，合伙人中途不允许退伙或转让他人，也不允许他人入伙，合伙到期后或解散事件出现后，合伙企业必须进行清算。若合伙人违约则支付其他合伙人违约金1万元，造成损失的承担实际损失。2007年4月27日，被告申请设立旌德县碧云石子厂，性质为个体工商户，经营者为被告。同年5月9日，原旌德县工商行政管理局向被告颁发了个体工商户营业执照。后被告将个体工商户旌德县碧云石子厂注销。2008年4月7日，被告申请设立个人独资企业旌德县磊鑫石子厂，同年4月10日，原旌德县工商行政管理局向被告颁发了个人独资企业营业执照，投资人为被告。2009年2月17日，被告申请变更�营范围，同日，原旌德县工商行政管理局向被告颁发了个人独资企业营业执照。2015年1月28日，被告向旌德县市场监督管理局提交了个人独资企业清算报告及个人独资企业注销登记申请书，人独资企业清算报告载明：“……注销原因为企业停业，清算企业财产状况为截止清算日固定财产1万元，无成品。合计资产人民币金额1万元整；清算企业债权、债务的审定情况，未收回的债权由本人追回，现无未尽债务；企业职工工资，福利等均已清算截止日付清，按年、月税收均已按时缴纳；企业账本及营业、清算的重要文件，由蒋其桂投资人保存十年，本投资人承诺予以妥善保存；投资人保证企业债务已清偿完毕，所报清算备案材料真实、完整，并承担由此产生的一切责任……”，同日，旌德县市场监督管理局核准注销登记。2015年10月13日，原告诉至本院。
另查明�2008年4月10日，旌德县磊鑫石子厂成立，2011年10月份因旌德县磊鑫石子厂五吨铲车轮胎被人锯开破坏，导致全部停产。
本院认为：原、被告签订的《合伙协议》明确表示了共同合伙经营旌德县碧云石子厂以及按照出资比例分享经营利润及承担风险责任的意思表示，其内容不违反相关法律规定。原、被告按照约定出资，履行《合伙协议》的约定相关义务，此时《合伙协议》对原、被告已具有法律约束力。被告将旌德县碧云石子厂注销，2008年4月7日，被告重新申请注册个人独资企业旌德县磊鑫石子厂，其行为违反了《合伙协议》的约定，导致共同合作经营旌德县碧云石子厂在法律形式上已为不可能，原合伙终止。但被告未与原告进行清算，且将旌德县碧云石子厂的财产（合伙财产，包含原告出资作价的财产）转移到其个人独资的旌德县磊鑫石子厂，为被告一人所独有。2015年1月28日，被告将其个人独资的旌德县磊鑫石子厂进行清算后并将该企业注销，被告的行为已构成违约，侵犯了原告的财产权益，原告有权向被告主张权利，返还投资款，故原告按照出资比例向旌德县碧云石子厂出资的投资款理应由被告负责返还，原告的诉请求符合法律的规定，本院予以支持。被告抗辩认为合伙时是原告将旌德县碧云石子厂作价100万元，由被告给原告50万元，原、被告各占一半的股权，实际上原告没有出资的理由不成立，本院不予采纳；被告抗辩认为将旌德县碧云石子厂变更为个人独资企业旌德县磊鑫石子厂不属实，不是被告擅自变更的，是旌德县国土资源局的要求，现被告无证据证明其通知过原告并征得原告同意，故其理由不成立，本院不予采纳；被告抗辩认为合伙期满后，不是被告不想清算，而是因为合伙人数太多，清算必须要�家都到场，且企业一直在亏损，所以一直没有清算的理由不成立，本院不予采纳；被告抗辩认为，双方合伙协议已经签订并且实际履行，旌德县磊鑫石子厂名为个人独资企业，实为共同合伙经营企业，现无证据证明原告实际共同合伙经营旌德县磊鑫石子厂的事实，故被告的理由不成立，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条第（四）项、第一百零七条之规定，判决如下：
一、解除原告方木根与被告蒋其桂于2007年4月28日签订《合伙协议》。
二、被告蒋其桂于判决生效后十五日内返还原告方木根投资款500000元。
如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费13800元，由原告方木根负担5000元，被告蒋其桂负担8800元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。
审 判 长 戴自强
审 判 员 朱良超
人民陪审员 张迪泓
二〇一六年三月十五日
书 记 员 周 红
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第九十四条第（四）项有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。