安徽省凤阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）凤刑初字第00219号
公诉机关安徽省凤阳县人民检察院。
被告单位XX影视旅游资源开发有限公司。
诉讼代表人李祥春，男，1955年2月2日出生于安徽省凤阳县，汉族，大学文化，XX影视旅游资源开发有限公司副总经理。
被告人赵某甲，男，1963年12月6日出生于安徽省凤阳县，汉族，小学文化，XX影视旅游资源开发有限公司总经理。因涉嫌犯非法占用农用地罪于2012年9月5日被滁州市公安局森林分局取保候审。
辩护人汤宪章，凤阳县法律援助中心律师。
安徽省凤阳县人民检察院以凤检刑诉（2013）182号起诉书指控被告单位XX影视旅游资源开发有限公司、被告人赵某甲犯非法占有农用地罪，于2013年7月31日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公�开庭审理了本案。安徽省凤阳县人民检察院指派代理检察员周燕出庭支持公诉，被告单位XX影视旅游资源开发有限公司诉讼代表人李祥春、被告人赵某甲及其辩护人汤宪章到庭参加诉讼。现已审理终结。
安徽省凤阳县人民检察院指控：1、2012年3月份，被告单位XX影视旅游资源开发有限公司在未办理农用地转用审批手续的情况下，擅自在被告人赵某甲承包经营的位于凤阳县殷涧镇洪山村光滚山山顶的林地与凤阳县白云山林场的林地交界处非法推土挖路进行测绘规划，改变被占土地用途，造成林地及植被大量毁坏。经凤阳县林业调查规划设计室调查鉴定，光滚山山脊被占用并毁坏的林地总面积为35亩。被告人赵某甲是直接负责的主管人员。
2、2012年以来，XX影视旅游资源开发有限公司在未办理农用地转用审批手续的情况下，擅自多次在被告人赵某甲承包经营的位于凤阳县殷涧镇洪山村光滚山山南塘口的林地非法取土修路，改变被占土地用途，造成林地被毁坏。经滁州市森源林产资源交易评估咨询有限公司鉴定，光滚山山南塘口被占用林地面积为2.7亩。被告人赵某甲是直接负责的主管人员。
案发后，被告人赵某甲主动向滁州市林业主管部门缴纳林地、林木补偿费5万元。
为证实指控事实，公诉机关提供了证人证言、被告人供述、现场勘验检查笔录、鉴定意见、书证等证据。公诉机关认为，被告单位XX影视旅游资源开发有限公司、被告人赵某甲的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第三百四十六条之规定，应以非法占用农用地罪追究其刑事责任。
被告单位XX影视旅游资源开发有限公司辩称指控光滚山山脊占用并毁坏的林地总面积为35亩与实际不符，其中黄连树幼林10亩，其余为荒山；山南塘口是京沪高铁取土和附近村民建房取土形成，公司虽因实施修便道取了一部分土，但将2.7亩全部算在公司头上有违公平；公司因测绘需要破坏了部分林地，主观上是为了项目实施程序需要并无占用林地的主观故意；公司所实施的皇家影视旅游农家乐项目在2013年被列入安徽省861项目，是省市县的重点项目，在公安机关介入调查后，公司主动缴纳林木、林地补偿费，与殷涧镇洪山村、白云山林场签订了林地使用协议，如果认定公司违法占用农用地的事实构成犯罪，请求从轻处罚。
被告人赵某甲对起诉书指控的事实和罪名均无异议，请求从轻处理。辩护人对起诉书指控的罪名无异议，对事实部分辩护提出指控的35亩中至多为10亩林地，其余25亩均为荒地而不是林地，荒地上没有人工栽的林木，25亩荒地不能计入犯罪数额；指控的2.7亩没有考虑该塘口属于荒地，不属于林地的事实，塘口在被告人�排取土前，已经被大量取土的事实；鉴定机构、鉴定人没有相应资质；被告人认罪态度好，且赔偿白云山林场的林木补偿费5万元，后与白云山林场和洪山村村委会达成了包括被占林地和荒山在内的林地使用协议，积极减轻了危害后果；皇家影视城是省市县重点招商引资项目，已列入安徽省861重点发展项目，被告人发展心切，急于推进项目，不知道占用林地还要办理批准手续的情况下安排人员推平道路用于勘测，可酌情从轻处罚，被告人是初犯、偶犯，无违法犯罪情况，请求对被告人从轻、减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：一、被告单位XX影视旅游资源开发有限公司于2011年12月23日成立，被告人赵某甲任公司董事长，2012年7月任公司总经理，为公司法定代表人。2012年3月份，被告单位XX影视旅游资源开发有限公司为进行皇家影视基地建设，在未办理农用地转用审批�续的情况下，被告人赵某甲安排人员在其承包经营的位于凤阳县殷涧镇洪山村光滚山山顶的林地与凤阳县白云山林场的林地交界处非法推土挖路进行测绘规划，改变被占土地用途，造成林地及植被大量毁坏。经凤阳县林业调查规划设计室调查鉴定，光滚山山脊被占用并毁坏的林地总面积为35亩。被告人赵某甲是被告单位直接负责的主管人员。
二、2012年以来，XX影视旅游资源开发有限公司在未办理农用地转用审批手续的情况下，被告人赵某甲多次安排人员在其承包经营的位于凤阳县殷涧镇洪山村光滚山山南塘口的林地非法取土修路，改变被占土地用途，造成林地被毁坏。经滁州市森源林产资源交易评估咨询有限公司鉴定，光滚山山南塘口被占用林地面积为2.7亩。被告人赵某甲是被告单位直接负责的主管人员。
案发后，被告单位主动给付白云山林场林木补偿费5万元�
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、证人赵某乙证言，证明其是赵某甲儿子，知道光滚山山顶推土皮的事，当时其爸在光滚山搞影视城，请测绘人员搞测绘，其和哥哥赵某丙开车带他们上山的，后来其爸跟其说山上测绘没有路，就叫其找江某开推土机到山顶推土皮，后其就下山去有事了。光滚山是其爸承包的集体山场，往里面是林场，山上栽的有松树、杨树，山顶过去是防火道，当时长满了拓刺、杂灌。光滚山南侧塘口以前就有了，在塘口挖土石的挖掘机是其家的。
2、证人金某证言，证明其是白云山林场的护林工人，3月24日巡山时发现有一个推土机和一个挖机在光滚山山场上扒土皮，当时面积已经不小了，是赵某甲安排人在上面推的，在没扒土皮之前，山上有松树、栗树。
3、证人赵某丙证言，证明光棍山山场上正在建的影视城是其父亲赵某�引进的项目，其父亲是影视城的负责人，工程的测绘和林地的征占用问题都有其父亲出面协调的。现在主要是用推土机推出路来方便测绘，2011年11月28日起至今天，其父亲雇的推土机从光棍山东边的一个山上中间偏东的位置推了一块土皮，大约有二三亩地，又从山坡下来往西推了一条三米宽的山路直到光棍山的西边界，长约二三百米，没推之前山顶上有一条小路，都长满了拓刺杂灌。被推掉土皮的山是其自己家承包的，其父亲叫推土机在山上推土皮没有办林地使用证。光滚山东南有个塘口，原来这地也是其家承包的山场，以前修高铁从那取过碎石垫路形成一个塘口，今年以来其父亲安排从那塘口也拉过石子，面积也向外扩大向下挖深。
4、证人牛某证言，证明赵老四（大名不知道）雇其开挖机在塘口捣石头，其干了一个星期，大概捣了二分地的样子。
5、证人沈某证言，证明今年3月25日白云山林场向韭山森林派出所报案赵某甲非法侵占林地。当时护林员金某打电话告诉其赵某甲用推土机把林场防火道上的树推掉了，上面种植的有栎树、黄连木，这条防火道是林场经营管理的。
6、证人江某证言，证明赵某乙打电话说他爸（赵某甲）搞影视城，测绘的人过来说山上杂树、刺太多，需要推条路出来，让其去干两天活。其于3月20日到光滚山脊线上开赵某甲家推土机沿防火道路推了几百米的路，大概有七八米宽。
7、证人马某证言，证明光滚山东南口靠近盘塘北面的塘口所在的地方由赵某甲承包的。一开始没有塘口，后来修建京沪高铁，高铁因修便道、垫路基，用挖掘机上去挖的，挖的面积应该有十七八亩，后来农户和村里都上去挖过的。赵某甲去年上半年开始搞影视城在那挖过土，是往下挖的，也往塘口上沿新挖的有一二亩的面�。
8、证人贾某证言，证明光滚山东南下坡、盘塘北沿的石塘口那个地方，原来是村里的集体山场，后被赵某甲承包，这个地方与白云山林场交界，赵某甲承包时，山脚下是有个小塘口，大概有亩把地，在后来高铁修建时，高铁在此基础上又挖了十几亩地。
9、被告人赵某甲供述，供认其在洪山村光滚山推林是在今年三四月份安排赵某乙负责的，推那片地准备建影视城，测绘不好走，加之以后搞建设都要用，才用推土机推的。推土机是其家的，由江某帮助给推的。光滚山被推的地一部分是其承包的林地，其办的有林权证，另外还占用了白云山部分林地，沿着光滚山山脊线推的，推之前山顶上都是拓刺等小灌木。光滚山东南口塘口之前没有，在修高铁的时候，因为那片土中有沙石，高铁在那取土的，后来赵某云也在那取了几亩地的土，还被凤阳林业局处理的，之后�近村民修路、垫宅基地都从那挖过土。去年搞皇家影视城，为了修路到山上，其安排人在光滚山南侧原来已形成的塘口进行取土，向下挖深了，向外扩了点，将表土上翻形成现在的状态，修的路是从庄西队到光滚山的影视城基地这段水泥路。并向上沿树林边翻土的。征占用林地手续正在办理中，还没办下来。在光滚山上做的事都是其拍板决定的。
10、报案材料、接受刑事案件登记表，证明2012年3月25日凤阳县白云山林场向韭山森林派出所报案称其场光滚山林区被赵某甲非法毁坏林木、侵占林地约50亩。
11、案件情况说明，证明滁州市森林公安局刑侦治安队在侦查中发现赵某甲多次在凤阳县殷涧镇洪山村光滚山山南，其本人承包经营林地上的废弃塘口取土，向下挖深并外扩，造成林地被破坏。
12、辨认笔录及照片，证明经赵某丙指认光滚山东南采石塘口，并称该处是其父亲赵某甲2002年从殷涧镇原岗圩村（现洪山村）承包的山场并栽植树木，今年以来多次在塘口取土。经赵某甲指认采石塘口位于盘塘北边光滚山南侧，塘口采挖较深的地方大面积以前就有，是建高铁时挖的老石头塘口，其在原基础上下挖，现塘口沿堆口的地方呈不规则弧形，堆土的地方是赵某甲安排人扒的。
13、勘验、检查笔录及照片，证明经勘查光滚山非法占用林地的现场位于光滚山以南，在白云山林场和洪山村交界的山脊处，表层植被土壤已被破坏，毁坏林地现场呈带状分布，长度680米，宽20-65米不等，总面积35亩，其中4-5年生栎树与黄连木幼苗10亩，株数1670株，无蓄积。经勘查，光滚山山南塘口面积25亩，塘口深5-12米不等，在塘口内发现正有一台捣机在工作，驾驶员叫牛传银，在捣机旁还停有一辆挖掘机，在塘口西侧时树林，栽植的是国外松和马尾松幼林�在塘口内西侧及北侧散落大量被毁坏的松树幼树。
14、人工造林自查验收小班登记表，证明7号班19号小班是光滚山脊防火道生物防火隔离带，2008年整地，2009年造林，主要树种黄连木，次要树种栎树。
15、林权证，证明被告人赵某甲在光滚山承包林地，林业部门颁发的林权证情况。
16、凤阳县林业调查设计室林鉴定（2012）07号总87号关于白云山林场洪山作业区光滚山山脊林地被非法占用的调查鉴定、滁州市森源林产资源交易评估咨询有限公司滁林资鉴字（2012）第028号鉴定报告，证明被占用并破坏的林地位于光滚山山脊以南、以西，呈带状分布，总面积35亩，其中4-5年生黄连木幼林10亩，株数1670株，无蓄积，其余荒山；光滚山南（盘塘北）塘口占用林地面积为2.7亩。
17、凤阳县林业局证明，证明凤阳县殷涧镇洪山村光滚山山顶及山南两处非法占用并破坏的林地一直以来未在林业局申请办理过任何征占用林地手续；2005年12月29日颁发给赵某甲的凤林证字（2005）第001021号林权证，其中小地名“光棍山”即为“光滚山”，是同一处地方。
18、凤阳县殷涧镇洪山村村民委员会情况说明，证明赵某甲于2003年从原岗圩村（现已并入洪山村）承包集体山场光滚山等用于造林，办理了林权证，2012年以来赵某甲在光滚山使用林地筹建皇家影视城基地，没有经村同意，村里不知情。
19、XX影视基地地形图，证明被告单位的XX影视基地地形情况。
20、收据，证明2012年12月12日被告单位交凤阳县白云山林场林木补偿款5万元整。
21、安徽省行政事业单位往来结算收据，证明2008年10月8日，赵某云缴纳位于光滚山南塘口占地取土罚款4000元。
22、XX影视旅游资源开发有限公司工商登记档案、营业执照、证明、组织机构代码证、税务登记证，证明XX影视旅�资源开发有限公司企业相关情况，公司成立于2011年12月23日，赵某甲任公司董事长，2012年7月18日变更为赵某甲为公司的总经理、法人代表，公司的筹建、经营、决策均由赵某甲负责。
23、归案情况说明，证明被告人赵某甲到案情况。
24、户籍证明，证明被告人赵某甲出生日期及身份等情况。
25、凤阳县发展和改革委员会关于XX影视旅游资源开发有限公司农家乐项目备案的通知、关于XX影视旅游资源开发有限公司皇家影视旅游农家乐项目备案的通知、凤阳县城乡建设局关于皇家影视旅游农家乐项目规划审查意见、凤阳县国土资源局关于XX影视旅游资源开发有限公司皇家影视旅游农家乐项目用地的预审意见、凤阳县政府关于XX影视基地总体规划、起步区控制性详细规划的批复、XX影视旅游资源开发有限公司的投资合作框架协议、占用林地协议、情况说明、关于XX影视旅游资源开发公司皇家影视基地项目林地使用情况说明、转账凭证、凤阳县城市建设指挥部第三十一次指挥长暨2013年第2次规委会会议纪要、县委4号文件、安徽省人民政府关于下发2013年“861”项目投资计划的通知，证明XX影视旅游资源开发公司皇家影视基地项目情况；2013年2月20日XX影视旅游资源开发有限公司与凤阳县殷涧镇洪山村民委员会达成占用林地协议情况。
上列证据能够相互印证，本院予以确认。关于辩护人提出鉴定机构、鉴定人没有相应资质，经查公诉机关当庭出示了鉴定机构、鉴定人的资质证书，鉴定机构均为林业部门批准的机构，其业务范围均有森林资源规划设计调查，鉴定人员均是林业方面工程师，对鉴定意见应当予以认定，对辩护人的意见不予采纳。被告单位、辩护人提出25亩为荒山而不是林地，没有栽种树木，不应计算在犯罪数额内，经查林权证、鉴定意见、林业部门均能证实25亩土地的使用性质为林地，不能因为没有栽种树木，是荒山否认其为林地，故对此辩解不予采纳；关于被告单位、辩护人提出指控的占用2.7亩，塘口以前他人已取土，塘口属于荒地，不属于林地，经查被告单位是在原来形成的塘口基础上向周边扩大，对以前破坏的部分在认定时未包括在内，该部分事实有证人证言、被告人供述、鉴定意见等证据证实，且鉴定时是被告人在现场对破坏的范围进行了指认，该范围在被告人的林权证范围内，属于林地，故对此辩护意见不予采纳。
本院认为：被告单位XX影视旅游资源开发有限公司违反土地管理法规，未办理林地转用审批手续，非法占用林地，改变37.7亩林地的用途，数量较大，造成林地大量毁坏，被告单位的行为已构成非法占用农用地罪；被告人赵某甲作为公司直接负责的主管人员，其行为亦已构成非法占用农用地罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以确认。关于被告单位辩护提出其公司为测绘需要破坏了部分林地，主观上无占用林地的故意的意见，经查被告单位未取得使用林地的批准手续，为以后建设进行测绘，将林地上的树木及地表上的原有植被铲除，改变了林地的用途，造成原有植被的毁坏，被告单位具有非法占用林地的主观故意，故对其辩解不予采纳。被告单位主动向凤阳县白云山林场缴纳林木补偿款，可酌情从轻处罚。被告人赵某甲归案后能如实供述其犯罪事实，认罪态度较好，具有悔罪表现，可从轻处罚并适用缓刑。对辩护人关于被告人赵某甲认罪态度好，可从轻处罚的意见，予以采纳。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第三百四十六条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七�三条第二、三款、《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项之规定，判决如下：
一、被告单位XX影视旅游资源开发有限公司犯非法占用农用地罪，判处罚金25万元，罚金于判决生效后十日内缴纳；
二、被告人赵某甲犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑十个月，宣告缓刑一年六个月，并处罚金2万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨春权
审 判 员 杨 健
人民陪审员 尹协荣
二〇一四年一月十日
代理书记员 欧丽云
附相关法律和司法解释：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
第三百四十六条单位犯本节第三百三十八条至第三百四十五条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照本节各该条的规定处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发�的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应�法律若干问题的解释》
第一条违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用林地用途，在非法占用的林地上实施建窑、建坟、建房、挖沙、采石、采矿、取土、种植农作物、堆放或排泄废弃物等行为或者进行其他非林业生产、建设，造成林地的原有植被或林业种植条件严重毁坏或者严重污染，并具有下列情形之一的，属于《中华人民共和国刑法修正案（二）》规定的“数量较大，造成林地大量毁坏”，应当以非法占用农用地罪判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：
（一）非法占用并毁坏防护林地、特种用途林地数量分别或者合计达到五亩以上；
（二）非法占用并毁坏其他林地数量达到十亩以上；
（三）非法占用并毁坏本条第（一）项、第（二）项规定的林地，数量分别达到相应规定的数量标准的百分之五十以上；
（四）非法占用并毁坏本�第（一）项、第（二）项规定的林地，其中一项数量达到相应规定的数量标准的百分之五十以上，且两项数量合计达到该项规定的数量标准。