重庆市开县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）开法民初字第03247号
原告张朝树，男，汉族，生于1968年6月3日，住重庆市开县。
委托代理人（特别授权）王永华，重庆超祥律师事务所律师。
委托代理人周儒刚，重庆超祥律师事务所律师。
被告开县渝翔酒店有限公司，住所地开县长沙镇兼善村3社，组织机构代码05036880-7。
法定代表人刘宁和。
委托代理人（特别授权）向举，重庆锦扬律师事务所律师。
委托代理人罗亚，重庆锦扬律师事务所律师。
被告张宁，男，汉族，生于1979年6月1日，住重庆市奉节县。
委托代理人刘发成，男，汉族，生于1958年10月15日，住重庆市云阳县。
被告张道国，男，汉族，生于1967年12月18日，住重庆市奉节县。
被告何启中，男，汉族，生于1964年4月11日，住重庆市万州区。
委托代理人（特别授权）丁天宇，男，汉族，生于1966年12月5日，住重庆市万州区。
被告杨廷安，男，汉族，生于1968年5月20日，住重庆市万州区。
原告张朝树与被告开县渝翔酒店有限公司、张宁、张道国、何启中、杨廷安提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年9月26日立案受理后，依法由代理审判员毛峰担任审判长，与人民陪审员向平富、范承忠组成合议庭，于2014年1月9日公开开庭进行了第一次审理。原告张朝树及代理人王永华、周儒刚，被告开县渝翔酒店有限公司的代理人向举，被告何启中及其代理人丁天宇，被告杨廷安到庭参加诉讼，被告张宁、张道国经本院传票传唤无正当理由，拒不到庭参加诉讼，本院依法予以缺席审理。诉讼中，被告开县渝翔酒店有限公司申请了对原告张朝树的伤残等级、后续治疗费、营养时限、误工损失日进行重新鉴定，鉴定结束后，于2014年7月17日公开开庭进行了第二次审理，原告张朝树及代理人王永华、周儒刚，被告开县渝翔酒店有限公司的代理人罗亚，被告何启中及其代理人丁天宇，被告张宁的代理人刘发成，被告杨廷安到庭参加诉讼，被告张道国经本院传票传唤无正当理由，拒不到庭参加诉讼，本院依法予以缺席审理。本案现已审理终结。
原告张朝树诉称，原告于2013年2月在开县长沙镇兼善村3组开县渝翔酒店二期工地从事木工工作，负责安装模板。2013年5月4日下午，原告在安装第五层模板时，由于天气多雨，木板钢架湿润易滑，原告不慎从钢架上摔下，导致胸椎5、7、8、9、12椎体骨折，左侧颞骨骨折及脑部等多处受伤，被送到三峡中心医院治疗，后因被告方拒绝继续支付医疗费被迫出院。经查，该项目由开县渝翔酒店有限公司投资，被告张宁、张道国非法承建，张宁、张道国又将工程劳务违法转包给被告何启中。原告起诉要求被告开县渝翔酒店有限公司、张宁、张道国、何启中连带赔偿护理费11000元、误工费60000元、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）179929元、住院伙食补助费3300元、后续治疗费11903元，鉴定费2800元、精神抚慰金5000元、交通费1000元、营养费8000元，共计282932元。
被告开县渝翔酒店有限公司辩称，本案不应受理，涉及小产权房。开县渝翔酒店有限公司不是适格的被告，业主是4个自然人。本案应由接受劳务一方承担责任。对本次事故原告应承担一部分责任。残疾赔偿金应按农村户口计算，误工费标准不合理，应按85.78元／天计算，后续治疗费、交通费、精神抚慰金过高。
被告张宁辩称，请求法院依法判决。
被告何启中辩称，同意开县渝翔酒店有限公司的答辩意见。何启中不是本案的被告，何启中从张宁、张道国处承包工程，后转包给杨廷安，杨廷安雇请的原告做事。护理费偏高，营养费无依据，交通费要有证据。
被告杨廷安辩称，2013年4月，杨廷安已经和何启中结算完毕并从工程退场，而原告是5月份出的事故，故杨廷安不承担责任。
被告张道国未作答辩。
诉讼中，为支持自己的诉讼请求，原告张朝树向法庭提供了以下证据：
1、原、被告的户口证明，拟证明原、被告的身份情况；
2、原告子女户口页，拟证明原告子女的身份情况；
3、社保卡，拟证明原告系征地农转非人员；
4、房屋买卖协议，拟证明原告居住在城镇；
5、委托书，拟证明开县渝翔酒店有限公司委托徐建华办理建筑发包合同事宜；
6、房屋联建协议，拟证明刘宁和进行投资改建徐文艺的房屋；
7、房屋建筑工程施工合同，拟证明开县渝翔酒店有限公司将开县长沙镇兼善村三社程小平、徐文艺联建房发包给被告张宁、张道国承建；
8、开县建设工程规划许可证；
9、宣传照片，拟证明该工程对外宣传销售情况；
10、工地照片，拟证明原告摔伤的事发地；
11、报警记录，拟证明原告摔伤后无医疗费报警求助的情况；
12、调查笔录四份，拟证明原告受伤等基本情况以及被告何启中系现场管理者；
13、病历资料，拟证明原告张朝树因摔伤住院治疗的情况；
14、司法鉴定意见书，拟证明原告张朝树的伤残等级、后续治疗费、营养时限、误工损失日；
15、交通费、医疗费、鉴定费收据；
16、医疗发票及诊断病历；
15-16，拟证明原告张朝树因摔伤产生医疗费、交通费、鉴定费的情况。
对上述证据，被告开县渝翔酒店有限公司的质证意见是：证据1-3无异议；证据4有异议，与本案无关；证据5有异议，达不到原告的证明目的，该证据证明房屋的发包方系程小平等人；证据6有异议，与本案无关，刘宁和不是被告，无开县渝翔酒店有限公司盖章；证据7有异议，程小平等人是建设单位；证据8无异议；证据9-10有异议；证据11无异议；证据12有异议，证人未出庭作证，内容不真实；证据13无异议；证据14有异议，申请重新鉴定；证据15中、交通费票据有异议，不合理，部分与本案无关，对医疗费票据真实性无异议，鉴定费无异议，由法院依法判决。证据16，对其真实性认可，但关联性不认可。
被告何启中的质证意见是：证据1-3无异议，证据4有异议，不真实，原告居住地在农村；证据5-8无异议；证据9-10有异议，无关联性；证据11无异议，证明业主是程小平，证据12有异议，证人未出庭作证；证据13无异议；证据14有异议，后续治疗费无依据；证据15中，交通费由法院认定，医疗费、鉴定费同意开县渝翔酒店有限公司的意见。证据16有异议，不是正规发票，缺乏合法性和关联性。
被告张宁对证据1-15未发表质证意见，证据16同意被告何启中的质证意见。
张道国、杨廷安未发表质证意见。
被告何启中提交以下证据：
17、房屋建筑施工合同，拟证明开县渝翔酒店有限公司将开县长沙镇兼善村三社程小平、徐文艺联建房发包给被告张宁、张道国承建；
18、张道国与何启中的房屋建筑施工合同，拟证明张道国将工程部分转包给何启中；
19、木工做工合同，拟证明何启中将木工做工交给杨廷安负责；
20、施工现场照片，拟证明施工现场规范，并张贴有施工现场“十不准”；
21、原告出事故时所穿鞋子，拟证明原告有过错；
22、施工管理制度，拟证明施工管理规范文明；
23、发票两张，拟证明垫付原告费用3782.91元；
24、承诺书，拟证明责任应由杨廷安负责。
对以上证据，原告张朝树的质证意见是：证据17-18无异议，证明了工程的发包方和承包方；证据19有异议，无关联性；证据20有异议，被告未对制度进行讲解，无关联性；证据21-22有异议，无关联性；证据23无异议；证据24有异议，此协议不能对抗原告，对其约定的内容应无效。
被告开县渝翔酒店有限公司的质证意见是：证据17有异议，无原件，无公司公章，开县渝翔酒店有限公司只是投资人，不是发包方，业主是程小平等人；证据18不清楚；证据19无异议；证据20-22无异议，本案工程是小产权房，本案不应受理；证据23有异议；证据24与开县渝翔酒店有限公司无关。
被告杨廷安对证据17-22未发表质证意见；证据23无异议；证据24有异议，原告受伤时，杨廷安已退场。
被告张宁对证据17-22未发表质证意见；证据23无异议；证据24与张宁无关。
被告张道国未发表质证意见。
被告杨廷安提交以下证据：
25、出庭证人朱正涛的证言，拟证明原告发生事故时，杨廷安已退出工地。
原告张朝树的质证意见是：证据25无异议。
被告开县渝翔酒店有限公司的质证意见是：证据25无异议。
被告何启中的质证意见是：证据25无异议。
被告张宁的质证意见是：证据25无异议。
被告张道国未发表质证意见。
被告开县渝翔酒店有限公司、张宁、张道国未提交证据。
本案在审理过程中，被告开县渝翔酒店有限公司向本院申请重新鉴定，产生重庆市渝东司鉴中心（2014）临鉴字第450号司法鉴定意见书（证据26）。
原告张朝树的质证意见是：证据26无异议。
被告开县渝翔酒店有限公司的质证意见是：对证据26中1、2项无异议，第3项以住院期间及医嘱为准。
被告何启中的质证意见是：证据26中的误工损失不客观。
被告张宁的质证意见是：证据26无异议。
被告杨廷安的质证意见是：证据26无异议。
被告张道国未发表质证意见。
根据原、被告所举示的证据，充分听取双方当事人的质证意见，结合证据的真实性、合法性、关联性要求，本院认证如下：
证据1-3、8、11、13、25，来源真实、合法，与本案具有关联性，且到庭当事人均不持有异议，本院予以采信。证据4符合证据三性，予以采信。证据5符合证据三性，保存在开县长沙镇规划建设管理所，真实性较强，予以采信。证据6-7系书证，符合证据三性，予以采信。证据9与本案无关联性，本院不做认证。证据10系原告发生事故的工地现场，予以采信。证据12系未出庭作证的证人证言，本院将结合其他证据认定与事实相符合的部分。证据14，因本案在诉讼中，被告开县渝翔酒店有限公司申请了重新鉴定，应以重新鉴定的司法鉴定意见书为准，本院采信证据26。证据15、16，交通费本院酌情予以认定，医疗费依法予以认定，鉴定费真实、合法，本院予以采信。证据17与证据7系同一份合同，但证据7较为客观、真实，故采信证据7。证据18系书证，予以采信。证据19系书证，被告杨廷安未提出异议，故予以采信。证据20，反映事故现场情况，较为真实，予以采信，但不能证明施工现场“十不准”的制度是发生事故前张贴。证据21，不能确定就是原告当日穿的鞋子，故不予采信。证据22系书证，被告杨廷安未提出异议，故予以采信。证据23系正规医疗发票，并与原告发生事故时间相吻合，故予以采信。证据24系内部约定，不能免除被告何启中的赔偿责任。
根据上述采信的证据及双方当事人的陈述，本院确认以下法律事实：
2013年1月21日，被告开县渝翔酒店有限公司将开县长沙镇兼善村三社程小平、徐文艺等联建房发包给被告张宁、张道国承建，张宁、张道国又将劳务工程转包给被告何启中，2013年3月8日，被告何启中又将木工做工部分转包给被告杨廷安去做。2013年2月，原告张朝树进入工地做木工，2013年4月，被告杨廷安因事务与何启中工程结算后退出工地。2013年5月4日，原告在安装模板时不慎从钢架上摔下受伤，被送往重庆三峡中心医院住院治疗，经诊断为：1、脑挫裂伤；2、创伤性蛛网膜下腔出血；3、左侧颞骨骨折；4、肺挫伤；5、创伤性双侧胸腔积液；6、胸7、8、12椎体压缩性骨折；7、右侧第2肋骨骨折；8、全身多处软组织伤；9、头皮挫伤。2013年8月22日出院，共住院110天，用去医疗费102794.23元。后又于2014年3月11日住院，2014年3月31日出院，共住院21天，用去医疗费7016.65元。2013年9月17日，经万州司法鉴定所鉴定原告张朝树颅脑损伤致智力缺损的伤残程度属七级伤残，脊柱损伤致二椎体以上压缩骨折的伤残程度属八级伤残；对后续复查、对症等治疗医疗费用估计5000元；营养时限为4个月；误工损伤日为240日。诉讼中，被告开县渝翔酒店有限公司申请对原告张朝树的伤残等级、后续治疗费、营养时限、误工损失日重新鉴定，2014年4月28日，重庆市渝东司法鉴定中心出具鉴定意见书：1、张朝树颅脑损伤遗留智力缺损后遗症的伤残程度系八级伤残，胸5、7、8、9、12椎体压缩性骨折的伤残程度系八级伤残；康复治疗费以实际支出为准；营养时限评为120日为宜；误工损失日评定为240日为宜。原告张朝树的户别系城镇居民家庭户口。
原告张朝树出事后，被告开县渝翔酒店有限公司垫付原告费用92000元，被告何启中垫付原告费用89282元。
本院认为，本案争议的焦点是如何确定接受劳务一方是谁以及本案责任如何承担的问题。从庭审中来看，可以确定被告杨廷安在原告张朝树发生事故之前就退出工地，并且和被告何启中进行了工程结算，故被告杨廷安对本次事故并无责任，而被告何启中作为劳务的承包方，对工人的工作安排以及现场管理均负有职责，故可以认定被告何启中系接受劳务一方，张朝树在提供劳务过程中遭受的损害，何启中应当承担相应赔偿责任，本院确定由何启中承担35%的责任。被告张宁、张道国自身没有建房资质及安全生产条件，其在承包工程后又将部分工程分给没有安全生产条件的被告何启中，故存在选任上的过错。同时被告张宁、张道国对整个建房工程施工负有现场监督、管理和指挥的职责。另外被告张宁、张道国从整个工程中的获利较大，根据权利、义务相一致的原则，本院确定由其承担30%的责任。原告张朝树作为完全民事行为能力的成年人，对于在雨天作业的危险性应当有足够的了解，但其没有尽到注意义务，存在一定过错，本院确定由其承担15%的责任。被告开县渝翔酒店有限公司作为发包方，没有审查被告张宁、张道国有无建筑资质而将工程发包给没有相应建筑资质的张宁、张道国承建，在选任承包人时存在过失，对事故的发生应当承担部分责任，本院确定由其承担20%的责任。
关于原告张朝树因受伤应纳入赔偿范围的损害后果大小，本院依法确认如下：
1、医疗费：被告垫付的医疗费，纳入本案一并处理。原告张朝树治疗产生的医药费共计114380.79元，有疾病诊断书或处方笺、费用清单、医药发票等证据相佐证，真实性强，予以确认。富祥酒店中药收据、长发药房收据共计400元，无其他证据佐证，无法确定系治疗本次受伤所产生的费用，故不予支持。
2、残疾赔偿金：根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告的户别系城镇居民家庭户口，应按照重庆市2013年度城镇居民人均可支配收入25216元／年计算，原告有两个八级伤残，其主张赔偿系数为32%，不违反法律规定，故原告的残疾赔偿金确定为161382元（25216元／年×20年×32%）。关于被扶养人生活费，根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。原告主张按5796元计算符合规定，予以支持，故被扶养人张某甲、张某乙的生活费依法可确认为5564元（5796元／年×6年÷2×32%）、12055.68元（5796元／年×13年÷2×32%）。
3、住院伙食补助费：参照开县国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，原告主张按110天计算，不违反法律规定，本院将原告张朝树的住院伙食补助费确定为110天×30元／天=3300元。
4、误工费：误工时间根据原告接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，原告主张按鉴定意见书中240日计算误工时限，不违反法律规定，予以支持。原告未向本院提供充分的证据证明其收入状况，故本院参照重庆市建筑业城镇私营单位2013年度的职工平均工资计算为24025.64元（36539元／年÷365天×240天）。
5、护理费：根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，原告主张按100元／天计算偏高，应按80元／天予以计算；护理期限原告主张110天，不违反法律规定；护理人员原则为一人，故护理费可确认为8800元（80元／天×110天）。
6、后续治疗费：因重新鉴定的意见书并没有支持该项费用，故不予支持。
7、营养费：应根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，原告提供的医嘱有加强营养的说明，而且两次司法鉴定均将营养时限评定为120日，本院酌情将原告张朝树的营养费确定为2400元（120天×20元／天）。
8、交通费：原告张朝树因就医治疗、做相关鉴定必然产生交通费用，原告主张的1000元较为合适，予以支持。
9、鉴定费：原告主张2800元，有鉴定费发票予以证明，该费用因本次事故而产生，予以支持。
10、精神损害赔偿金：原告受伤致残，使其身体上和心理上遭受痛苦，亦对其以后的生活造成不便，原告主张的5000元较为合适，予以支持。
以上费用共计340708.11元，原告应承担15%的责任，即51106.22元，被告何启中应承担119247.84元（已垫付89282元），被告张宁、张道国应承担102212.43元，被告开县渝翔酒店有限公司应承担68141.62元（已垫付92000元），多垫付部分原告应予退还。
综上所述，公民的身体权、健康权受法律保护，为了维护当事人合法权益，促进社会和谐稳定，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、原告张朝树因受伤产生的医疗费114380.79元、护理费8800元、误工费24025.64元、残疾赔偿金179001.68元、住院伙食补助费3300元、鉴定费2800元、营养费2400元、交通费1000元、精神抚慰金5000元，共计340708.11元，由被告开县渝翔酒店有限公司赔偿68141.62元（已垫付），被告张宁、张道国赔偿102212.43元，被告何启中赔偿119247.84元（已垫付89282元），其余费用由原告张朝树自行承担；
二、驳回原告张朝树的其他诉讼请求。
本判决所确定的款项应在本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1800元，由原告张朝树负担270元，被告开县渝翔酒店有限公司负担360元，被告张宁、张道国负担540元，被告何启中负担630元。（诉讼费原告已交纳，被告应负担部分直付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费1800元，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决所确定的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为两年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。同时，双方当事人未按期交纳所负担的诉讼费用，本院将依法强制执行。
审 判 长 毛 峰
人民陪审员 范承忠
人民陪审员 向平富
二〇一四年八月二十九日
书 记 员 沈 建