河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）平民三终字第202号
上诉人（原审被告）段松根，男，1963年3月16日出生。
委托代理人赵忠义，叶县司法局城关法律事务所法律工作者。
上诉人（原审被告）潘金涛，男，1978年2月25日出生。
上诉人（原审被告）李广彬（又名李彬），男，1976年6月22日出生。
被上诉人（原审原告）贾月坡，男，1950年7月20日出生。
委托代理人白晓可，男，1983年1月19日出生，系贾月坡继子。
上诉人段松根、潘金涛、李广彬与被上诉人贾月坡提供劳务者受害责任纠纷一案，叶县人民法院于2014年1月13日作出（2013）叶民常初字第243号民事判决后，段松根、潘金涛、李广彬不服，向本院提起上诉。本院于2014年3月10日受理后，依法组成合议庭于2014年4月18日公开开庭进行了审理。上诉人段松根及其委托代理人赵忠义，上诉人李广彬、潘金涛，被上诉人贾月坡及其委托代理人白晓可到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，段松根承包了潘金涛、李广彬两家合建的6间两层房屋，贾月坡经白海坡介绍，段松根同意后，到段松根的工地上干活。2013年5月20日中午，下架子时从梯子上掉下来摔伤，段松根和房东到方城县黄土洼骨科给贾月坡看病，医生说骨折了。回到工地上，段松根将贾月坡干了九天的活，算工资时算了九天半，每天90元工钱予以清算。贾月坡回家后到叶县中医院住院治疗16天，花费医疗费2633.61元。贾月坡的伤情经诊断：1.右手腕科雷氏骨折；2.右舟骨骨折。2013年9月25日，平顶山盐都法医临床司法鉴定所对贾月坡的伤情作出平盐都司鉴所（2013）临鉴字第44号伤残鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人贾月坡的右手臂伤残等级属十级。
原审认为，段松根承包了潘金涛、李广彬两家合建的6间两层房屋，潘金涛、李广彬两家支付段松根工钱8万多元。潘金涛、李广彬提供建房用料并给付工程款，段松根提供建筑工人，由此形成承揽合同关系。潘金涛、李广彬是承揽合同的定做人，段松根是承揽人。贾月坡在段松根承揽的建房处干活，其劳动报酬由段松根支付，贾月坡与段松根形成雇佣关系，段松根是雇主，贾月坡是雇员。潘金涛、李广彬在建房时，选任没有从业资质的段松根承揽施工，对承揽人选任有过失，是造成事故发生的因素之一，应承担相应的赔偿责任。贾月坡在从事雇佣活动中遭受人身损害，段松根作为雇主应承担赔偿责任。贾月坡明知其无从业资格，不听从指挥，不从正常的通道下楼，应认定其对事故的发生存在过失，对自己的损失应负相应的责任。综上，对贾月坡的损失，依据双方的过错程度由贾月坡负担20%的责任，段松根负担40%的赔偿责任，潘金涛、李广彬各负担20%的赔偿责任。贾月坡要求段松根、潘金涛、李广彬赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费、住宿费的理由正当，予以支持，但过高部分不予支持。贾月坡的损失有：1.医疗费2633.61元；2.护理费1112.50元（2012年河南省居民服务业和其他服务业职工年平均工资25379元÷365天×住院天数16天×护理人数1人）；3.误工费7213.6元（2012年河南省农、林、牧、渔业职工平均工资20732元÷365天×受伤之日计算至定残日前一天的误工时间127天）；4.住院伙食补助费480元（30元／天×16天）；5.营养费160元（10元／天×16天）；6.贾月坡的伤残等级属十级，残疾赔偿金为12792.39元（7524.94元／年×17年×10%）；7.精神抚慰金以3000元为宜；8.交通费酌定500元；9.鉴定费700元。贾月坡损失共计28592.1元。段松根应赔偿贾月坡11436.84元（28592.1×40%），潘金涛、李广彬应各赔偿贾月坡5718.42元（28592.1×20%）。据此，原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告段松根赔偿原告贾月坡各项损失11436.84元；二、被告潘金涛赔偿原告贾月坡各项损失5718.42元；三、被告李广彬赔偿原告贾月坡各项损失5718.42元；四、驳回原告贾月坡的其他诉讼请求。案件受理费550元，由段松根负担220元，由潘金涛、李广彬各负担110元，贾月坡负担110元。
段松根上诉称，被上诉人贾月坡的伤情是2013年5月24日下午自己不慎摔倒造成的，并不是2013年5月20日在段松根的工地摔伤的。这有叶县中医院的诊断证明证实。贾月坡2013年5月20日在段松根的工地摔伤后，当时即去黄土洼骨科看后给他清算了工资回家了，并没有构成伤残等级，因此，请求二审法院澄清事实，查明真相，作出公正判决，撤销原判，驳回被上诉人贾月坡的起诉。
潘金涛、李广彬的上诉所称同段松根的上诉意见。
贾月坡答辩称，2013年5月20日在段松根的工地摔伤后，去黄土洼看病是段松根和李广彬送去的，回来一个手腕用夹板夹着的，当时经拍片手腕骨折了。2013年5月24日到叶县中医院诊治，病历上显示的“两小时前患者不慎摔倒”是医生听错这样记载了。原审判决查明事实清楚，处理正确，请求二审法院予以维持。
二审期间，本院依法对叶县中医院医生蒋文峰和方城县黄土洼骨科诊所范书贵进行了询问，蒋文峰称其书写病历上的“两小时前，患者不慎摔倒……”并非是自己听错而书写的，就是贾月坡这样叙说，他才这样记载的。范书贵则称2013年5月20日，贾月坡在其开办的诊所就诊时，X光片显示贾月坡右腕的骨折是确实存在的。上诉人李广彬对范书贵的《询问笔录》质证时称：“我和老段就是拉着贾月坡在黄土洼拍的片子，范书贵说骨头有些斤（音）口，当时并未出证明，反正干不成活了，得好好歇歇，过几天再来给换换膏药，当时贴膏药后就走了，片子和药全部给老贾了。”上诉人潘金涛对范书贵《询问笔录》的质证意见是，肯定贾月坡出具的证明是后来补的，并不是2013年5月20日出具的，其他意见同李广彬的意见。
二审查明的其他事实与原审判决认定的事实相一致。
本院认为，本案中的段松根、李广彬和潘金涛上诉主张贾月坡的医疗费、护理费等损失，不是因2013年5月20日在建房工地摔伤所产生，其主要依据是叶县中医院医生蒋文峰于2013年5月24日书写的病历中显示的是“两小时前，患者不慎摔倒……”。贾月坡辩称其主张的医疗费、护理费等损失就是2013年5月20日在建房工地摔伤所产生，并举证了方城县黄土洼骨科诊所医生范书贵出具的《证明》。这就使得如何评定双方证据的证明作用力大小成为正确处理本案的关键。二审期间，本院对范书贵进行询问时，范书贵作了贾月坡在其开办的诊所就诊时，X光片显示贾月坡右腕骨折的明确意思表示，并且该意思表示是范书贵对事物的直接感知。李广彬、潘金涛对范书贵的《询问笔录》质证时，认可2013年5月20日贾月坡在工地摔伤后到范书贵处就诊，进行了X光拍片及范书贵说骨头有些斤（音）口。2013年5月24日，叶县中医院蒋文峰书写的病历中有“两小时前，患者不慎摔倒……”的记载，看似能够证明贾月坡摔伤的具体时间，但病历属于接诊医生根据患者或是患者家属所述而记录所形成的书面材料，因所记载的事项是依据他人所述，属于传来的形式，存在误听或不够认真记载错误的可能。根据以上分析和李广彬、潘金涛对范书贵的《询问笔录》质证时的意见，应当认定本案中贾月坡主张的医疗费、护理费等损失，是因2013年5月20日在建房工地摔伤所产生，符合本案实际。据此，段松根、李广彬和潘金涛上诉主张，原审判决支持贾月坡的各项赔偿并非是贾月坡于2013年5月20日在建房工地摔伤所产生，不能成立，本院不予支持。原审判决查明事实清楚，适用法律、处理结果正确，故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费172元，由上诉人段松根负担86元，由上诉人李广彬、潘金涛负担86元。
本判决为终审判决。
审判长 梁桂喜
审判员 戴铁牛
审判员 石天旭
二〇一四年五月二十九日
书记员 曹焕了