广东省廉江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）湛廉法刑初字第667号
公诉机关广东省廉江市人民检察院。
被告人伍某甲，男，于广东省廉江市，身份证号码：×××5319，汉族，小学文化，农民，捕前住广东省廉江市。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2015年8月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月2日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。
廉江市人民检察院以廉检公诉公诉刑诉（2015）653号起诉书指控被告人伍某甲犯贩卖毒品罪，于2015年12月15日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2016年1月26日公开开庭审理了本案。廉江市人民检察院指派代理检察员韩建民出庭支持公诉，被告人伍某甲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
廉江市人民检察院指控：2015年8月21日10时许，被告人伍某甲准备将其持有的毒品交给伍某乙（身份不明）贩卖，后伍某丙来到被告人伍某甲家中吸食毒品“冰毒”。13时许，公安民警到场将被告人伍某甲及伍某丙抓获，民警当场从被告人伍某甲身上扣押到其准备用于贩卖的57小包可疑毒品海洛因及12小包可疑毒品“冰毒”。经鉴定，被告人伍某甲被扣押的57包可疑毒品海洛因净重4.3克，检见海洛因成份；被扣押的12包可疑毒品“冰毒”，净重7.5克，检见甲基苯丙胺成份。
针对上述指控，公诉机关向法庭提供了相应的证据材料，认为被告人伍某甲的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，并建议本院判处被告人伍某甲有期徒刑七年至八年，并处罚金。
被告人伍某甲对公诉机关的指控有异议，辩称：其没有贩卖毒品，其行为应构成非法持有毒品罪。
经审理查明：2015年8月21日13时许，被告人伍某甲和吸毒人员伍某丙在廉江市被告人伍某甲的家门口处，被廉江市公安局民警抓获，公安人员当场从被告人伍某甲身上扣押到57小包疑似毒品海洛因的白色粉末及12小包疑似毒品“冰毒”的白色晶体。经鉴定，被告人伍某甲被扣押的57包疑似毒品海洛因的白色粉末净重4.30克，检见海洛因成份；被扣押的12包疑似毒品“冰毒”的白色晶体净重7.50克，检见甲基苯丙胺成份。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证和认证的下列证据证实：
1、证人伍某丙的证言和辨认笔录，主要内容为：2015年8月21日12时30分左右，我去朋友伍某甲家玩，后来我因为毒瘾发作就向伍某甲索取毒品吸食，接着我就去到他家旁边的废置屋处偷偷用自制的水烟筒和锡纸以“烫吸”的方式吸食毒品“冰毒”。随后当我和伍某甲在他家门口时被派出所民警经过发现。后来民警将我和伍某甲一起传唤到村××号新民派出所调查。经其对照片进行辨认，其辨认出本案被告人伍某甲就是在2015年8月21日给予其毒品吸食公安人员并在其身上搜查出57小包可疑毒品海洛因及12小包可疑毒品“冰毒”的人。
2、证人伍某丁的证言和辨认笔录，主要内容为：2015年3月13日12时许，我在廉江市自家处吃饭，吃完午饭后，我准备去我村村长伍某戊家玩，途中遇到我村的伍某甲，伍某甲见到我后便叫我去他家门口水井的打水泵处去帮他拿毒品去交易，而且还告知我毒品藏在水泵底处用一个红色利是袋装着，利是袋里还装着一台手机，并且交代是用放在红包旁边的那一小包毒品去村边路口与三名男青年交易，并让我收取人民币150元。后来我按照伍某甲的指示在村口路边处将一小包毒品“冰毒”贩卖给那三名男青年，收取了50元人民币。当我们交易完毕准备开车离开时，就有好几个公安人员围上来将我们抓获了，并从我身上搜出200元人民币现金以及一个装有毒品的利是袋，在利是袋里面搜出4小包“冰毒”、13小包“白粉”以及16小颗“白粉”。后来民警将我和三名男青年一起传唤到村××号新民派出所进行调查。在2015年3月11日13时左右，我在廉江市XX镇XX村神庙处偷偷吸食的“冰毒”亦是在伍某甲处购买得来。经其对照片进行辨认，其辨认出本案被告人伍某甲就是指使其贩卖毒品并向其贩卖毒品的人。
3、现场勘查笔录、现场图，证明了案发现场的情况，现场位于广东省廉江市XX镇XX村33号。
4、《搜查笔录》及《搜查证》，证实廉江市公安局新民派出所民警在廉江市抓获被告人伍某甲和伍某丙后，依法对伍某甲进行了搜查，在伍某甲身上发现疑似毒品的白色晶体12小包，粉状疑似毒品57小包，并当场对以上物品进行了扣押。
5、扣缴物品清单和照片，证实：2015年8月21日13时，廉江市公安局新民派出所民警在廉江市XX镇XX村抓获被告人伍某甲和伍某丙时，扣押到伍某甲疑似毒品的白色晶体12小包，粉状疑似毒品57小包，伍某甲和伍某丙并对扣押物品照片进行了指认。
6、湛江市公安局《毒品检验鉴定报告》，经鉴定：廉江市公安局新民派出所送检的12小包白色晶体固体净重7.50克，检见甲基苯丙胺成份，57小包粉状固体净重4.30克，检见海洛因成份。
7、《到案经过》，证实了被告人伍某甲于2015年8月21日13时左右，在廉江市石岭镇桥头村被抓获，并在现场扣押到疑似毒品的白色晶体12小包，粉状疑似毒品57小包。
8、廉江市公安局新民派出所出具的《说明》，证实了被告人伍某甲在供述中反映其准备将持有毒品拿给同村的伍某乙进行贩卖，经廉江市公安局新民派出所派员到廉江市调查，无法查找到伍某乙此人。
9、被告人伍某甲的户籍资料，证实了被告人伍某甲的户籍情况，其犯罪时已年满十八周岁。
10、被告人伍某甲的供述和辨认笔录，主要内容为：2015年3月，我的大哥伍某己被公安机关抓获，后来我在他的床底下找到了“海洛因”和“冰毒”，我想拿给伍某乙把这些毒品卖掉，于2015年8月20日20时许，我就取出“海洛因”和“冰毒”，分别装进一个一个袋子里面。2015年8月21日10时左右，我把包装好的毒品全部装进我的左裤袋准备拿去给伍某乙。不过后来我隔离村的伍某丙就来到了我家，接着伍某丙的毒瘾发作，我拿出“毒品”给伍某丙，让他在我家旁边的废置屋处吸食，大约到下午13时左右，我和伍某丙在我家门口被公安民警查获，公安人员在我身上搜出毒品“海洛因”57小包和12小包“冰毒”。后其在庭审中辩称，其没有贩卖毒品的故意，其只是非法持有毒品。经其对照片进行辨认，其辨认出伍某丙就是当日在廉江市被告人家旁边废置屋吸食毒品并和其一起被抓获的人。
11、《廉江市公安局现场检测报告书》，证实2015年8月21日，公安机关民警依法对被告人伍某甲、伍某丙进行尿液现场检测。被告人伍某甲的尿液对吗啡试剂检测呈阳性反应，伍某丙的尿液对甲基安非他命试剂呈阳性反应。
以上证据来源合法，内容客观真实，本院予以确认。
关于被告人伍某甲的行为是构成贩卖毒品罪，还是非法持有毒品罪的问题。经查，2015年8月21日13时许，公安人员在廉江市石将被告人伍某甲和吸毒人员伍某丙抓获，并当场在被告人伍某甲身上搜获12小包净重7.50克的毒品甲基苯丙胺和57小包净重4.30克的毒品海洛因。被告人伍某甲在侦查阶段和审查起诉阶段一直供述上述毒品是其大哥伍某己留在家里的，其准备拿去给其同村的伍某乙贩卖。后其在庭审中翻供，辩称其只是非法持有毒品，并没有贩卖。但其所供述的“伍某乙”，经公安人员调查，无法找到该人，其准备将毒品拿去给伍某乙贩卖这一情节，在案证据只有其本人供述，并无其它证据印证，无法认定。证人伍某丁称其在2015年3月13日12时许，受被告人伍某甲指使，在其村边路口处贩卖150元毒品冰毒给三名男青年的事实，只有其本人的指证，被告人伍某甲对此从来没有供述过，证人伍某丁的证言，没有其它证据印证，亦无法证定。因此，公诉机关指控被告人伍某甲贩卖毒品的事实不清，证据不足，本院不予支持。
本院认为，被告人伍某甲非法持有毒品甲基苯丙胺7.50克、海洛4.30克，其行为已构成非法持有毒品罪，应予惩处。廉江市人民检察院指控被告人伍某甲犯贩卖毒品罪的事实不清，证据不足，本院不予支持。对其量刑建议，本院亦不予采纳。根据被告人伍某甲犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人伍某甲犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月21日起至2016年8月20日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起十日内缴清。）
二、扣押在案的毒品由公安机关依法没收销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 叶一文
人民陪审员 田寿兴
人民陪审员 钟雨宸
二〇一六年三月十四日
书 记 员 刘 诗
附相关法律法规
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。