广东省东莞市第一人民法院
民 事 判 决 书
（2014）东一法南民一初字第526号
原告程小助，男，XXXX年XX月XX日出生，汉族，住XXX，身份证号码为XXX。
委托代理人董海涛，广东汉章律师事务所律师。
被告东莞市天大装饰设计工程有限公司，住所地XXX，注册号为XXX。
法定代表人罗敏。
委托代理人钟洁，广东瀚杰律师事务所律师。
原告程小助诉被告东莞市天大装饰设计工程有限公司劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托代理人董海涛、被告的委托代理人钟洁到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：原告于2012年6月9日入职被告处，担任设计部总监，入职时约定试用期一个月的待遇为4000元加提成，试用期后为每月6000元加提成。被告没有和原告签订劳动合同，双方于2012年8月14日约定了提成方案。被告经常不按时发放工资，拖欠提成。2013年2月底，被告突然通知原告不用上班。原告为此诉至法院，请求法院判决：1、被告向原告支付违法解除劳动关系的赔偿金12000元；2、被告向原告支付未签订劳动合同的双倍工资差额46000元（2012年7月9日至2013年2月28日）；3、被告向原告支付年休假工资1370元；4、被告向原告支付2013年2月工资6000元、2012年7月9日至2013年1月工资差额13000元，共计19000元，以及25%的额外经济补偿金4750元；5、被告向原告支付提成38250元及25%的额外经济补偿金9562.5元；6、本案诉讼费由被告承担。
被告辩称：一、原告不是被告的员工，原告是被告的企业顾问，双方无需签订劳动合同。原告服务期实际从2012年7月至2012年12月，其中2012年10月未服务故没有领取顾问费；二、如果双方构成劳动关系，但不签订劳动合同的原因在于原告，被告受原告欺骗，该劳动合同应无效，被告无需支付赔偿金；三、如果双方构成劳动关系，但原告所说的工作期限、赔偿金、提成与事实不符；四、原告在仲裁阶段提交的材料明显作假，缺乏真实性，不足以采信；五、原告曾向被告借款12600元。综上，应驳回原告的起诉。
经审理查明：原告主张其于2012年6月9日入职被告，担任设计总监，在职期间第一个月的试用期为每月4000元加提成，试用期后为每月6000元及提成，双方没有签订劳动合同，原告为此提交《面试（入职）履历申请表》（以下简称“申请表”）复印件予以证明。其中申请表的“填表日期”注明“2012年6月9日”，“期望薪资”注明“试用期4000元每月加提成，满试用期每月6000元加提成”。申请表没有注明试用期，也没有被告的盖章或有关人员的签名。被告对申请表不予确认，被告主张双方是顾问关系，不存在劳动关系，被告每月支付原告顾问费4000元，被告认为原告“能力不能帮助企业发展”而于2012年12月解除与原告的顾问关系。被告在劳动仲裁阶段申请了被告员工李明倩出庭作证，李明倩称原被告不存在劳动关系，原告担任顾问至2012年12月26日。
被告提交的《现金支出证明单》显示被告于2013年1月10日支付原告2012年的7月、8月、9月、11月、12月工资19290元。原告主张其2012年6月9日至2012年7月8日工资为4000元，2012年7月9日至2013年2月28日工资分别为5000元、6000元、6000元、6000元、6000元、6000元、6000元、6000元，被告已付19290元，原告只要求被告支付尚欠工资19000元和25%额外经济补偿金4750元。
原告主张被告于2013年2月28日将其解雇，并提交了五份《工程施工联系单》予以证明。该五份《工程施工联系单》工程名称均为东莞茶山恩典厂；联系内容中项目负责人均有原告的签名；日期分别为2012年9月17日、2012年9月19日、2012年9月24日、2012年12月13日、2013年1月25日。原告主张其中一份日期为2013年1月25日的《工程施工联系单》可以证明2013年1月25日原告还在被告处工作。被告对日期为2013年1月25日的《工程施工联系单》不予确认，称不清楚是谁在建设单位责任人处签字，对其他四份《工程施工联系单》予以确认。
被告主张：1、原告提出的工作经历与事实不符，存在欺诈；2、原告提出的证据上的公章系伪造；3、原告明知劳动法规，有意误导被告不签劳动合同。被告为此提交了《劳动争议仲裁委员会撤诉申请书》复印件、《收条》复印件、申请表复印件、被告公章样式、（2012）东中法民五终字第2346号民事判决书复印件予以证明。原告认为《劳动争议仲裁委员会撤诉申请书》复印件、《收条》、（2012）东中法民五终字第2346号民事判决书均无原件，对被告公章样式不清楚，确认申请表系原告填写。
原告就工资、提成、赔偿金、双倍工资差额等问题与被告发生劳动争议，原告于2013年12月6日向东莞市劳动人事争议仲裁院南城仲裁庭（以下简称南城仲裁庭）申请劳动仲裁，请求裁决被告向原告支付：1、违法解除劳动关系的赔偿金12000元；2、未签订劳动合同的双倍工资差额46000元（2012年7月9日至2013年2月28日）；3、年休假工资1370元；4、2013年2月工资6000元、2012年7月9日至2013年1月工资差额13000元，共计19000元，以及25%的额外经济补偿金4750元；5、提成38250元及25%的额外经济补偿金9562.5元。南城仲裁庭于2014年2月8日作出东劳人仲南城庭案字（2013）382号仲裁裁决书，裁决如下：1、确认双方劳动关系已经解除；2、被告向原告支付赔偿金8000元、双倍工资差额2666.67元、提成38250元、带薪年休假工资735.63元。原告对仲裁裁决不服，故诉至本院。
另被告主张原告曾向其借款12600元，并提交了四张《借款单》予以证明。原告主张被告没有按时支付工资，都是以借条方式借支工资，2013年1月10日双方对2012年的7月、8月、9月、11月、12月借条进行了汇总，转为工资，该四份借条就是现金支出证明单中的一部分。
以上事实，有原告提交的仲裁裁决书及送达回证、申请表（复印件）、设计部提成管理细则、设计师提成申请表、工程施工联系单，被告提交的《劳动争议仲裁委员会撤诉申请书》、《收条》、申请表、被告公章样式、证人某某、李明倩身份证、《劳动合同》（李明倩）、《设计委托协议书》、《设计费付款证明》、东莞农村商业银行客户收款通知、《东莞市天大装饰设计工程有限公司设计合同》、《设计费付款证明》、《现金收入证明单》、收据、pos机刷卡单据、《现金支出证明单》（工资）、现金支出证明单（提成）、中国建设银行客户通知书、中国工商银行客户凭条、招商银行对账单、付款申请书、《借款单》、（2012）东中法民五终字第2346号民事判决书，以及本院的庭审笔录等附卷为证。
本院认为，本案争议焦点在于：双方是否存在劳动关系；如果双方存在劳动关系，则原告月工资数额为多少，原告各项诉请是否有依据。
关于双方是否存在劳动关系。被告主张与原告是顾问关系，并在仲裁阶段申请了证人某某倩出庭作证，但李明倩系被告的员工，与被告存在利害关系，且法律关系性质属理解问题，证人某某证明力低，在被告没有提交任何书面证据的情况下，仅凭李明倩的证言不足以证明双方系顾问关系。被告虽主张与原告不存在劳动关系，但根据被告提交的《现金支出证明单》显示被告有向原告发放过工资和提成，本院认定双方存在事实劳动关系，应受相关劳动法律的调整。
关于原告的工资情况。原告主张一个月的试用期工资为4000元，试用期满后每月工资为6000元，但原告提供的申请表没有注明试用期，也没有被告的盖章或有关人员的签名，原告也不能提交申请表的原件，被告对申请表亦不予确认，因此本院对原告关于工资数额的主张不予确认。被告主张原告每月“顾问费”为4000元，被告提供的《现金支出证明单》显示原告2012年的7月、8月、9月、11月、12月工资共计19290元，月平均工资约4000元。因此本院认定原告月工资为4000元。
关于原告的入职时间和离职时间。原告主张2012年6月9日入职被告，2013年2月28日被被告解雇。被告主张“顾问服务期”为2012年7月至2012年12月，其中2012年10月未服务。本院认为员工的入职时间应由用人单位进行举证，被告没有提交任何证据证明原告的入职时间，因此本院对原告关于2012年6月9日入职被告的主张予以采信。原告对其离职时间提交了五份《工程施工联系单》予以证明，原告主张日期为2013年1月25日的《工程施工联系单》可以证明原告2013年1月25日还在被告处上班，但该份《工程施工联系单》的责任人的签名与另外四张《工程施工联系单》的责任人签名不同，且被告对该份联系单亦不予确认，原告也没有举证证明该份《工程施工联系单》的责任人签名是谁所写，故本院对日期为2013年1月25日的《工程施工联系单》真实性不予采信，进而对原告所主张的离职时间为2013年2月28日不予采信，结合各方陈述以及证人某某倩关于原告担任“顾问”至2012年12月26日的证言，本院认定被告于2012年12月26日解除与原告的劳动关系。
关于被告是否拖欠原告工资问题。被告确认因原告2012年10月未“服务”故没有向原告支付“顾问费”，但被告对此没有提交相关考勤记录等证据予以证明，故本院认定被告应向原告补发2012年10月工资4000元。对于原告主张的超出该范围的工资差额部分以及25%的额外经济补偿金4750元，本院依法不予支持。
关于违法解除劳动关系的赔偿金问题。本院已认定原告月工资为4000元，被告未对仲裁裁决的被告向原告支付赔偿金8000元向本院提起诉讼，视为被告同意向原告支付赔偿金8000元。因此本院认定被告应向原告支付赔偿金8000元。对于原告主张的超出该范围的赔偿金部分，本院依法不予支持。
关于提成问题。对于劳动仲裁庭裁决的被告向原告支付提成38250元，被告虽有异议，但没有就此向本院提起诉讼，视为被告同意向原告支付提成38250元。因此被告应向原告支付提成38250元。对于原告诉求的25%额外经济补偿金9562.5元，本院不予支持。
关于年休假工资问题。根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条之规定，劳动者连续工作一年以上的，才享有带薪年休假。本案中原告在被告处未连续工作一年以上，不应享有带薪年休假。但被告未对仲裁裁决的被告向原告支付带薪年休假工资735.63元向本院提起诉讼，视为被告同意向原告支付带薪年休假工资735.63元。因此本院认定被告应向原告支付带薪年休假工资735.63元，对于原告主张的超出该范围的带薪年休假工资部分，本院依法不予支持。
关于双方未签订劳动合同的双倍工资差额问题。双方未签订劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，被告应向原告支付2012年7月9日至2012年12月26日的双倍工资。因原告于2013年12月6日申请劳动仲裁，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，原告诉求的二倍工资差额可追溯至2012年12月7日。因此，被告应支付原告2012年12月7日至2012年12月26日的双倍工资差额2666.67元。对于原告主张的超出该范围的双倍工资差额部分，本院依法不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、确认原告程小助与被告东莞市天大装饰设计工程有限公司的劳动合同关系已解除。
二、被告东莞市天大装饰设计工程有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告程小助支付赔偿金8000元、双倍工资差额2666.67元、提成38250元、带薪年休假工资735.63元、2012年10月工资4000元。
三、驳回原告程小助的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5元，已由原告预交，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
代理审判员 吴勇洲
二〇一四年五月三十日
书 记 员 简凤娇
附相关法律条文
《中华人民共和国劳动法》
第四十五条国家实行带薪年休假制度。
劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。
前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。
因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。
劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
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