辽宁省辽河中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）辽河中民一终字第43号
上诉人（原审原告）刘某。
委托代理人于春艳，盘锦市诚义法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）许某。
委托代理人杨某某。
委托代理人佟桂萱，辽宁钢城正大律师事务所律师。
上诉人刘某因与被上诉人许某离婚纠纷一案，不服辽河人民法院（2014）辽河基民一初字第00502号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年10月23日立案后，依法组成合议庭，于2014年11月3日公开开庭审理了本案。上诉人刘某及其委托代理人于春艳、被上诉人许某及其委托代理人杨某某、佟桂萱到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
刘某于2014年5月23日向原审法院起诉称：刘某、许某于2009年9月经人介绍相识，于2010年3月9日登记结婚，婚后生育一子许某某，现年3周岁。刘某、许某因婚前缺乏了解，婚后未建立起真正的夫妻感情，常因家庭琐事发生纠纷。许某性格古怪，不尽丈夫和父亲的责任。许某还动手打刘某，后来许某又把门锁全部换掉，把家中所有值钱的物品全部隐匿起来，致使夫妻感情完全破裂，故诉至法院，请求判令刘某、许某离婚，婚生子由刘某抚养，许某承担抚养费，共同财产共同分割。
许某辩称：同意离婚。但刘某所诉离婚原因不属实。许某将所有收入用于家庭，并将全部的身心和感情都给了家庭。婚生子许某某由许某直接抚养有利于其健康成长，抚养费用应由刘某、许某共同承担，许某及家人会最大限度地为刘某探视孩子提供方便。在刘某、许某共同生活期间刘某借给其亲属的4.6万元属于夫妻�同债权，应依法分割。
原审法院查明的事实为：刘某、许某于2009年9月经人介绍相识，于2010年3月9日登记结婚，于2010年11月20日婚生一子许某某。刘某、许某于2013年12月9日开始分居至今。双方无财产争议。许某某现生活在辽宁省盘山县陆家乡陆家村刘某母亲家中。刘某无住房，在盘锦市兴隆台区某街道开办一家英语培训班，但该培训班无营业执照。许某是某公司工人，在盘锦市兴隆台区某街道有住房1套。
原审法院认为：刘某起诉要求离婚，许某同意离婚，经调解和好无效，双方感情确已破裂，应准予刘某、许某离婚。《中华人民共和国婚姻法》第三十六条第三款规定：“离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。”刘某现无固定住所，也不能举证证明具有稳定的生活来源，而许某是一名石油工人，有稳定的经济收入，且有住房，其父母也表示愿意帮助许某抚养许某某，因此刘某、许某的婚生子许某某以由许某直接抚养为宜。刘某、许某在庭审中均表示，若由自己直接抚养孩子，不需要对方承担抚养费。因此许某某的抚养费应由许某自行承担。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”许某主张的4.6万元债权，刘某不予认可，许某未提供证据证明，本院不予支持。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第�款、第三十六条第三款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、准予刘某、许某离婚；二、刘某、许某婚生子许某某由许某直接抚养，许某某的抚养费由许某自行承担。案件受理费300元，减半收取150元，由刘某、许某各承担75元。
刘某上诉请求撤销原审判决，改判婚生子许某某由刘某直接抚养或将案件发回重审。理由如下：一审判决认定事实不清，适用法律错误。被上诉人许某性格古怪，不与人沟通，不尽丈夫和父亲的责任，对孩子从不过问、也不亲近。上诉人开办一个英语补习班有稳定的收入和固定的住所。婚生子许某某出生后一直由刘某和刘某的母亲尽主要抚养义务，许某某已经习惯现有的生活状态，突然改变生活环境会对孩子的身心健康造成伤害。被上诉人许某应该履行父亲的义务承担抚养费。
�某辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求人民法院予以维持。理由如下：被上诉人许某是一名石油工人，是油田的正式职工，有稳定的经济收入，有自己的住房。被上诉人父母为油田退休职工，身体健康，经济条件好，愿意帮助许某抚养许某某。被上诉人品行端正，忠厚诚实，男孩子随父亲生活更为有利。上诉人刘某无固定住所，也没有稳定合法的生活来源，刘某开办英语班没有营业执照也没有教师证，属于违法经营。上诉人刘某品行不端，不尽妻子责任，对家庭不忠。上诉人父母家的环境较差，且上诉人母亲文化程度低，不利于孩子成长。
本案争议焦点：婚生子许某某应由谁直接抚养。
刘某围绕争议焦点提供以下证据材料：
1、许某某在幼儿园的照片6张，用以证明许某某在盘锦市某幼儿园就读。许某质证认为：对真实�无异议，但与本案无关，且该幼儿园在农村，没有被上诉人许某家附近的幼儿园条件好。
2、入托费收据一张，用以证明许某某在盘锦市某幼儿园学习近两年。许某质证认为：对真实性有异议，收据上没有公章，看不出来是哪家幼儿园，证明不了许某某一直在上幼儿园。
3、盘锦市双台子区某村民委员会出具的证明1份，用以证明许某某在刘某父母家居住了长达3年半时间，村民不认识许某。许某质证认为：有异议，许某某出生半年之内都在某公司院内居住，并且许某经常去看孩子。
4、照片4张、证明1份、家长通讯录1份、收据4本，用以证明上诉人刘某的工资收入来源及收入情况。许某质证认为：有异议，从照片上看学生不足10个人，并且在教室里没有营业执照，是违法办学。证明上没有证明时间，也不能证明培训班有稳定的生源。从照片上看没有通讯录上那么多学生，这些人没有出庭作证，应不予采信。收款收据上只有上诉人刘某的字没有交款人签字确认，上诉人刘某应当提供纳税凭证，证明其合法收入。
5、房屋买卖合同、协议书及房屋所有权证，用以证明上诉人刘某父母在盘锦市兴隆台区某小区购买了一套房屋赠与上诉人刘某。许某质证认为：对房产证的真实性没有异议，但与本案无关联性。对买卖合同的真实性、合法性、关联性均有异议，房屋所有权证上所有权人并不是刘某，所以不能证明上诉人刘某有固定的住所。
6、照片5张，用以证明上诉人刘某带许某某出去游玩。许某质证认为：对真实性没有异议，如果许某某和被上诉人许某生活，许某也不会拒绝上诉人带孩子出去玩。
许某围绕争议焦点提供以下证据材料：
1、房屋所有权证1份，用以证明欢喜岭地区某小区住房一套的房屋所有权人为许某，被上诉人许某有固定住所。刘某质证认为，无异议，但被上诉人的工作性质没有时间陪孩子。
2、盘锦市公安局某派出所出具的证明1份，用以证明上诉人刘某品行不端，不适合抚养孩子。刘某质证认为，有异议，证据来源不真实，证明内容是对刘某人格的一种污蔑。
3、刘某给许某发的信息打印件1份，用以证明上诉人刘某向被上诉人许某要25万元，作为孩子的抚养权给许某的条件。刘某质证认为，有异议，上诉人与被上诉人结婚后，被上诉人的工资卡一直没有给上诉人，发此短信只是想知道被上诉人许某一共有多少钱。
4、照片7张，用以证明上诉人与被上诉人分居前，许某某经常在其奶奶家。刘某质证认为，对真实性没有异议，被上诉人许某休息的时候，上诉人刘某会带孩子去其奶奶家，�是时间很短。
5、照片13张，用以证明上诉人刘某品行不端，有第三者，不适合抚养孩子。刘某质证认为，有异议，刘某与照片上的男子一起走，一起吃饭并不能证明刘某与该男子有不正当关系。车的照片证明不了什么问题。
6、一审提供的证人杨某某、孙某某、刘某某的证言，用以证明上诉人刘某与他人存在不正当关系，不适合抚养孩子。刘某质证认为，证人杨某某的陈述不属实，证人刘某某的证言与其他两位证人的陈述矛盾不予认可。
本院对证据的分析认定：对刘某提供的许某某幼儿园照片6张、刘某带许某某出游照片5张，因许某对真实性无异议，故予以采信。刘某提供的许某某入托费收据、某村委会证明1份、照片4张、证明1份、家长通讯录1份、收据4本、协议书、房屋买卖合同，因许某对真实性有异议，且入托费收据没有幼儿园盖�，照片中只有学生没有刘某本人，收据无任何印章，系刘某自己书写且无其经营英语培训班的营业执照和其具有培训资格等佐证，不能确认其真实性，故不予采信。刘某提供的房屋所有权证与本案无关，故不予采信。许某提供的房屋所有权证、信息打印件1份、许某某在其奶奶家的照片7张，因刘某对真实性没有异议，故予以采信。许某提供的派出所证明1份、证明刘某品行不端的照片13张，因刘某对真实性有异议，且派出所的证明没有具体的证明内容，只写明了许某母亲报案的事情经过，照片模糊不清，无法辨认，故本院不予采信。许某一审提供的证人杨某某、孙某某、李某某的证言，因刘某对真实性有异议，且杨某某系许某母亲，二审接受许某的委托作为许某的代理人，故对其证言不予采信。证人孙某某不能确定其看到的女性与刘某为同一人，故对其证言不予采信。证人刘某某的证言无其他证据佐证，单独不能作为认定案件事实的依据，故不予采信。
根据当事人陈述和本院采纳的证据，本院确认以下事实：刘某、许某于2009年9月经人介绍相识，于2010年3月9日登记结婚，于2010年11月20日婚生一子许某某。刘某、许某于2013年12月9日开始分居至今。双方无财产争议。刘某、许某分居后，许某某一直随刘某生活在辽宁省盘山县某村刘某母亲家中。刘某无住房，在盘锦市兴隆台区平安街道开办一家英语培训班。许某是某二公司一线工人，工作期间在外地，工作20天休息10天，在盘锦市欢喜岭地区某小区有住房1套。
本院认为：关于婚生子许某某应由谁直接抚养问题，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第3条规定：“对两周岁以上未成年的子女，父方和母方均要�随其生活，一方有下列情形之一的，可予优先考虑：（1）已做绝育手术或因其他原因丧失生育能力的；（2）子女随其生活时间较长，改变生活环境对子女健康成长明显不利的；（3）无其他子女，而另一方有其他子女的；（4）子女随其生活，对子女成长有利，而另一方患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病，或者其他不利于子女身心健康的情形，不宜与子女共同生活的”。本案中，许某系某公司一线工人，工作期间在外地，工作20天休息10天，许某在外地工作期间无法亲自照顾许某某。相对许某而言，刘某可以做到不间断照顾许某某的生活和学习。因许某父母不是许某某的法定监护人和抚养人，且年龄较大，故许某提出由其父母代为照顾许某某的理由不成立。婚生子许某某自出生以后一直主要随刘某及刘某母亲一起生活，许某某的生活起居及学习�均由刘某及刘某母亲负责，许某某现刚满4周岁，已随刘某单独生活一年多，且已入托，改变生活环境由许某直接抚养对其健康成长明显不利，故婚生子许某某由刘某直接抚养为宜。刘某在一审和二审审理过程中均表示，若由自己直接抚养孩子，不需要对方承担抚养费。因此许某某的抚养费应由刘某自行承担。
综上，原审判决认定事实清楚，对于婚姻关系的处理双方当事人均无异议，本院予以维持。但原审判决婚生子许某某由许某直接抚养不当，应予改判。根据《中华人民共和国婚姻法》第三十六条、《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第3条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持辽河人民法院（2014）辽河基民一初字第502号民
事判决第一项；
二、撤销辽河人民法院（2014）辽河基民一初字第502号
民事判决第二项；
三、婚生子许某某由刘某直接抚养，许某某的抚养费由刘某自行承担。
一审案件受理费300元，减半收取150元，由刘某、许某各承担75元。二审案件受理费300元，由许某承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 许培民
代理审判员 李旭彪
代理审判员 吴 蕾
二〇一四年十二月十二日
书 记 员 解春园