湖北省浠水县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂浠水民初字第01676号原告：茆云，男，××年××月××日出生，汉族，湖北省武汉市人，退休工人，户籍所在地为武汉市水上地区大兴路75号。委托代理人：谢中秋，湖北××律师事务所律师。代理权限：代为承认、变更或放弃诉讼请求，进行和解，提起上诉或反诉。委托代理人：黄霖，湖北××律师事务所律师。代理权限：代为承认、变更或放弃诉讼请求，进行和解，提起反诉或上诉。被告：程云鹤（浠水县云祥包装厂业主），男，××年××月××日出生，汉族，湖北省浠水县人，个体工商户。委托代理人：向火明，浠水县××法律服务所法律工作者。代理权限为一般代理。委托代理人：程凌霞，女，××年××月××日出生，汉族，湖北省浠水县人，无业，系被告程云鹤的姐姐。代理权限：代为承认、变更或放弃诉讼请求，进行和解，提起上诉或反诉。被告：綦时付，男，××年××月××日出生，汉族，湖北省浠水县人，务农。原告茆云与被告程云鹤提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年11月20日立案受理后，被告程云鹤于2015年2月2日申请追加綦时付为本案被告，本院依法通知其参加诉讼并组成合议庭，分别于2015年3月12日、3月27日、6月16日公开开庭进行了审理。第一次开庭审理时，原告茆云的委托代理人谢中秋、被告程云鹤及其委托代理人向火明到庭参加诉讼。第二次开庭审理时，原告茆云的委托代理人谢中秋、被告程云鹤的委托代理人向火明、程凌霞到庭参加诉讼。第三次开庭审理时，原告茆云的委托代理人黄霖，被告程云鹤的委托代理人向火明、程凌霞到庭参加了诉讼，被告綦时付经本院传票传唤，无正当事由三次均未到庭参加诉讼。�案现已审理终结。原告茆云诉称，2014年农历5月7日中午，原告在被告程云鹤处提供劳务，劳务内容为堆放蛋托。堆放过程中蛋托坍塌致使原告倒地后脑受伤。因伤势严重由浠水县人民医院转院至同济医院治疗。2014年10月24日，原告伤情经黄冈博林司法鉴定所鉴定，损伤程度为九级。原告因伤造成的各项损失共计263833.26元。原告系提供劳务者，被告程云鹤系接受劳务方，原告在提供劳务的过程中造成人身损害，被告依法应承担赔偿责任。故请求判令由被告程云鹤赔偿原告经济损失263833.26元，并承担本案诉讼费用。被告程云鹤辩称，一、茆云与程云鹤间不存在劳务关系，程云鹤的纸箱包装厂蛋托装卸工作一向由綦时付承揽完成，程云鹤与綦时付间是定作与承揽的合同关系；二、程云鹤申请追加的綦时付是具体的承揽人，綦时付邀约茆云等一起完成承揽任务，其有以下过失：1、选任不当，让年近七旬在国企退休的老年人从事与自己年龄和体力、精力不恰当的工作，出事的风险随时存在；2、作为组织者没有因人制宜安排恰当的工作位置和提供相应的安全防护措施，以致原告从1.8米多高的蛋托码堆上摔下致伤，具有不可推卸的责任；三、茆云受伤时有67岁，是退休多年的老者，从事与自己年龄和精力不相当的工作，以致摔伤，自己应负主要责任；四、茆云是国企退休职工，有固定的退休工资，其已过以劳动获取生活来源的年龄，有充足的生活保障，不应计算误工费和伤残补偿金。茆云的伤残后果与程云鹤定作事务间无法律上的因果关系，程云鹤依法不承担对茆云的赔偿责任，请求依法驳回茆云的诉讼请求。被告綦时付未到庭亦未提交书面答辩意见。原告茆云为支持其诉讼请求，向本院提交了下列证据材料：1、原告与被告程云鹤的户�资料复印件各一份，旨在证明二人的身份情况；2、原告委托代理人谢中秋对綦中云、李某甲、游某、翟丽琼、张某、李某乙、綦时付七人所作的调查笔录，旨在证明原告是在程云鹤处提供劳务时受伤，以及工钱的支付情况，即工钱按蛋托计算，每个蛋托2角钱，一般由綦时付领来后按各人工作量再给付其他人等情况；3、医药费125869.26、鉴定费2000元、交通费3500元发票等凭证，旨在证明原告茆云伤后的物质损失；4、茆云的户口登记信息，旨在证明茆云系城镇居民；5、黄冈博林司法鉴定所2014年10月24日出具的司法鉴定意见书一份，旨在证明原告的伤情构成伤残九级，后续治疗费2000元，误工损失日为180日，护理时间90日；6、病情诊断证明2份、住院病历、手术及住院日志，旨在证明原告住院的情况。被告程云鹤质证意见为：对证据1、4、6无异议，对证据2中调查笔录提出异议，认为该调查笔录只证实了原告受伤的事实，并没有证实原告是由谁叫来的，是由谁开的工资；对证据3中的医药费及其他费用提出异议，认为有些费用不是为治头部伤所用；对证据5鉴定意见中的伤残等级、后续治疗费、护理时间、误工时间等均提出异议，并申请重新鉴定。被告程云鹤为支持其主张，向本院提交了下列证据材料：7、被告程云鹤代理人向火明对綦时付所作的调查笔录一份，主要内容为：程云鹤知道綦时付的电话，每次做事都是打电话给綦时付，由綦时付找人来做事，下蛋托找人全由綦时付安排；不是每天有事做，有时半个月做一次，下蛋托也并不一定是原人，每次下蛋托的力资费由綦时付结算，每次都按人头分，有时綦时付提一点电话费，有时提5元钱。旨在证明程云鹤与綦时付是承揽关系，茆云是由綦时付所雇佣，与程云鹤之间不存在劳务关系；8、被告程云鹤代理人向火明对綦中云所作的调查笔录一份，主要内容为：下蛋托找人由綦时付安排；工资由綦时付领，再由他发劳力工资，发钱是平均分配，零头钱提点电话费；一般到程云鹤厂里做事五到六人，不是天天有事做，做事不一定是原人，做事要谁由綦时付决定。证明目的同证据7；9、程云鹤的身份信息及个体工商户营业执照复印件，旨在证明程云鹤的基本情况及其纸箱厂情况；10、程云鹤陈述为茆云垫付费用共计29073元；11、原告受伤现场照片一张，旨在证明原告掉下来的地点蛋托高度并不高，原告掉下受伤自己有责任。原告对被告程云鹤提交证据材料的质证意见为：对证据9无异议；对证据7、8调查笔录提出异议，认为该调查笔录证明了原告与程云鹤之间有劳务关系，且证实了原告受伤是在程云鹤厂内，綦时付是受程云鹤指示找人干活，程云鹤是接受劳�方；对程云鹤陈述为茆云垫付费用共计29073元提出异议，只认可垫付了2.5万元；对证据11提出异议，认为不能认定该照片为事故现场照片，故不能证实事故现场情况。被告綦时付未提交证据亦未质证。本案在审理过程中，根据被告程云鹤的申请，由其与原告共同选定鉴定机构，对原告的伤情进行了重新鉴定，鉴定结论为：被鉴定人茆云的伤残程度为九级、误工损失日为180日，护理时间90日。经庭审举证、质证，本院对证据作如下认定：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十八条的规定，当事人有对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告綦时付经传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其已放弃答辩和质证的权利。对原告提供的证据1、3、4，被告提交的证据9，双方均无异议，本院予以确认；对原告提供的证据2、被告程云鹤提交的证据7、8的真实性、合法性予以确认，对其关联性结合案情予以认定；对证据5，因被告程云鹤申请了重新鉴定，不能作为认定本案事实的根据；对证据10，被告程云鹤主张其垫付了29073元，原告只认可2.5万元，被告程云鹤没有提交其他相关证明材料佐证，本院认定其垫付金额为2.5万元；对证据11，被告程云鹤不能说明拍摄时间且不能证实原告摔倒的具体情况，本院对其证明目的不予采信。对于重新鉴定的鉴定结论，因系双方共同选定鉴定机构作出，双方对该鉴定结论均未提出合理的抗辩意见，具有真实性、合法性、关联性，本院予以确认，并作为认定案件事实的依据。经审理查明，被告程云鹤自2013年3月开办云祥包装厂，企业类型为个体工商户，经营范围为纸箱加工、禽蛋包装销售。当有禽蛋包装（蛋托）到厂时，被告程云鹤一般通知被告綦时付，由綦时付招集人员前来搬运，搬运完成�，由参与搬运的人员按工作量分配工资。参与搬运者由零散人员组成，并不固定。搬运范围主要是将禽蛋包装搬进仓库内指定的地点堆放。2014年6月4日上午，因有禽蛋包装到厂，被告程云鹤遂联系被告綦时付由其找人搬运，后綦时付遂联系原告茆云及其他三名人员进行搬运。搬运过程中原告茆云从蛋禽包装堆上跌落到地上致伤，后被送往医院治疗，被告程云鹤为原告垫付医疗费2.5万元。同时查明，原告伤后于2014年6月4日在同济医院住院治疗18天，被诊断为重型颅脑损伤，右侧额顶颅内血肿；后于2014年6月22日转往浠水县人民医院治疗9天，诊断为重型颅脑损伤术后治疗；2014年10月3日再次在同济医院治疗13天，入院诊断为颅骨缺损。原告出院后，自行委托黄冈博林司法鉴定所对其伤情进行鉴定。2014年10月24日该司法鉴定所对原告的伤情出具如下鉴定意见：1、茆云伤残程�为九级；2、后续治疗费为2000元；3、误工时间为伤后180日；4、护理期限评定为3个月。在庭审过程中，原告的伤情于2015年5月21日经黄冈楚剑司法鉴定所重新鉴定，鉴定意见为：被鉴定人茆云的伤残程度为九级；误工损失日为180日；护理期限为90日。原告对该重新鉴定意见没有异议；被告程云鹤对该鉴定意见中的误工损失、护理时间提出异议，认为原告已年过60岁，且有退休工资，不应有误工费，护理时间过长。另查明，2014年湖北省城镇居民的人均可支配收入为22906元／年，居民服务行业工资为26008元／年。上述事实，有原告的陈述，被告程云鹤的答辩，原告和被告程云鹤提交的证据、重新鉴定的鉴定结论及庭审笔录在卷为证，足以认定。本院认为，本案争议焦点有三：一、原告与二被告间是何法律关系；二、原告的损失应当由谁承担，如何承担；三、原告主张的赔�项目和数额是否符合相关规定。关于争议焦点一，原告主张其与被告程云鹤间存在劳务关系；被告程云鹤主张其与綦时付间是承揽关系，其与原告间不存在劳务关系、原告与綦时付间是雇佣关系。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定，“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。”该法条已明确界定了承揽合同的定义和承揽合同的主要种类。在承揽合同中，定作人所需要的不是承揽人的单纯劳务，而是其物化的劳务成果。也就是说，承揽人完成工作的劳务只有体现在其完成的工作成果上，与工作成果相结合，才能满足定作人的需要。关于本案中的搬运行为性质，从原告和被告程云鹤提供的证人证言来看，被告綦时付应是根据被告程云鹤的授权、指示而召集原告和其他人员一起为被告程云鹤搬运货物，搬运人员提供的是单纯的劳务并不提供能够物化的劳动成果；搬运人员的力资费由綦时付集中领取再按人头转付给原告等人，而不是领取承揽合同款并扣除利润后再另行与其他人结算，故程云鹤与綦时付间不是承揽关系。被告綦时付召集原告等人进行搬运是根据被告程云鹤的委托所为，其自身亦参与搬运，在搬运活动中与其他搬运人员的地位平等，相互之间不具有隶属关系，故原告与被告綦时付间不存在雇佣关系；原告为被告程云鹤搬运蛋托提供的是单纯的劳务，被告程云鹤作为蛋禽包装的所有人亦是接受劳务方，双方间系劳务关系。关于争议焦点二，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务�己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，原告为被告程云鹤提供劳务，被告程云鹤应当确保其人身安全；作为接受劳务的一方，被告程云鹤应当对原告因伤的损害承担相应赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，在提供劳务过程中亦应充分注意自身安全，因自身过失从包装堆上跌落受伤，对自己所受到的损害应自负部分责任；另外，原告从事搬运时已年满67周岁，从事搬运明显与其年龄和体力不相适应，其年龄原因与本案损害结果具有一定的因果关系，亦应承担相应责任。故本院对被告程云鹤提出原告受伤其自身有重大过错的辩解意见，部分予以采纳。综合考量双方在提供劳务者受害事件中的过错程度，本院酌定被告程云鹤承担原告损失的65%，其余35%损失由原告自行承担。被告綦时付与原告间不存在法律关系，不需承担责任。关于争议焦点三，原告主张医疗费125869.26元，被告程云鹤对发票金额及用药清单的真实性无异议，但提出用药清单中有部分药物不是用于治疗脑部损伤而是用于治疗心脏及营养，其中有氨基酸注射液9支共计1202.40元、磷酸肌酸钠针32支共计2320元等，不应计入本次损失。本院查阅原告病情诊断及诊疗记录，其入院诊疗项目均为治疗脑部损伤。诊疗方案是由专业医生所制定，医生在专业范围内开具处方和用药并无不妥，被告未提供证据抗辩，原告提交的四份医疗费单据真实合法，本院对以上费用予以认定，确定原告的医疗费为125869.26元。黄冈楚剑司法鉴定所对原告伤情重新作出的鉴定意见本院予以了认定，可依据其意见计算有关损失。关于残疾赔偿金，应根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标�，自定残之日起按20年计算。但60周岁以上的，年龄每增加1岁减少1年。根据该司法鉴定意见，原告之伤构成九级伤残，因其系城镇户口，其主张按照城镇标准计算伤残赔偿金符合法律规定。原告主张残疾赔偿金91624元（22906元／年×20%×20年），因原告受伤时已年满67周岁，故该主张本院不予全部支持，其伤残赔偿金只应计算13年金额为59555.6元（22906元／年×20%×13年），被告程云鹤提出不应计算伤残赔偿金的辩解意见无法律依据，本院不予以采纳。关于护理费，原告主张按160天计算为11360元（26008元／年÷365天×160天），因重新鉴定意见护理时间为90日，故护理费用应按照2014年湖北省居民服务业平均工资标准计算，其护理费应为6412.93元（26008元／年÷365天×90天）。关于原告主张的误工费18480元（30599元／年÷365天×220天），因误工费是赔偿义务人应当向赔偿权利人支付的误工时间内因无法从事正常工作而实际减少的收入，原告系退休工人，有退休工资，其受伤期间的合法收入并未减少，且其未提供从事符合政策和法律规定的第二职业退休工资减少的证据，加之原告在退休后不是相对固定的从业人员，故对原告的该项请求本院不予支持，对被告程云鹤关于鉴定意见中的误工损失时间的异议理由予以采纳。关于后续治疗费，原告主张2000元，但未提供依据，本院不予支持。关于交通费，原告主张3500元，但其提供的票据均不能证实乘车人员、乘车时间及区间，被告不予认可，依法不能全部认定；其交通费应根据原告及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用进行计算，根据原告住院就医情况，本院酌定为2000元。关于原告主张的其他损失：营养费2000元（50元／天×40天）、司法鉴定费2000元、住院伙食补助费2000元（50元／天×40天）�均有事实依据且符合法律规定，本院予以认定。依上述，本院对原告的损失核准为：医疗费125869.26元、护理费6412.93元、残疾赔偿金59555.6元、住院伙食补助费2000元、营养费2000元、交通费2000元、司法鉴定费2000元，以上共计199837.79元。被告程云鹤应承担65%的赔偿责任，即为129894.56元（199837.79元×65%）。关于精神抚慰金，原告因提供劳务受伤构成九级伤残，精神上遭受一定的打击而主张精神损害抚慰金，依法应当支持，但其主张5000元的金额过高，因原告对损害事实和损害后果的发生有过错，依法可以根据其过错程度减轻被告程云鹤的精神损害赔偿责任，考量原告伤残程度及本地实际情况，本院酌定精神抚慰金为3000元。依此及前述，被告程云鹤应赔偿原告因提供劳务受伤造成的各项损失共计132894.56元，在抵扣其已为原告垫付医疗费用2.5万元后，还应赔偿原告损失107894.56�。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告程云鹤赔偿原告茆云因受伤造成的损失共计107894.56元，限于本判决生效之日起十日内付清；二、驳回原告茆云的其他诉讼请求。如果未按本判决确定的日期履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5257元，由原告茆云负�1840元，由被告程云鹤负担3417元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。审判长李登宇审判员程呈友人民陪审员王林二〇一五年七月十一日书记员盛文杰附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治�支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性�异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵�人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。