山西省临汾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）临民终字第1300号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司。
负责人：刘学敏，该公司经理。
委托代理人：吕智杰。
被上诉人（原审原告）：芦改香。
被上诉人（原审被告）：郭晋辉。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司（以下简称人保财险临汾分公司）与被上诉人芦改香、郭晋辉交通事故责任纠纷一案，不服山西省襄汾县人民法院（2015）襄民初字第00556号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人人保财险临汾分公司的委托代理人吕智杰到庭参加诉讼。被上诉人芦改香、郭晋辉经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2014年10月19日10时，卫学信驾驶晋LA02**／晋LH9**挂号半挂车，沿108国道由北向南行驶至襄汾县新城镇沙女村口时，与前方同向行驶的芦改香驾驶二轮摩托车（悬挂晋LS55**号牌）相撞肇事，造成芦改香受伤，两车不同程度损坏的道路交通事故。2014年10月29日，襄汾县公安局交通警察大队襄公共交认字（2014）第00262号道路交通事故认定书，认定卫学信负事故全部责任，芦改香无责任。事故发生后，芦改香在临汾市第四人民医院住院治疗30天，支出医药费为39452.72元（包括郭晋辉支付的1735.20元门诊费用）。2015年3月12日，经山西省临汾道路交通事故司法鉴定所鉴定，芦改香身体之损伤达拾级伤残，支出鉴定费1850元。事发后，郭晋辉支付芦改香43000元。另查明，晋LA02**／晋LH9**挂号半挂车登记所有人为宏达汽车运输有限公司，郭晋辉系实际所有人。该车在人保财险临汾分公司投保交强险一份及1000000元、50000元的商业三者险各一份，事故发生在保险期间。同时查明，芦改香系农业家庭户口。
原审人民法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成损害的应当承担赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自的过错比例承担责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中郭晋辉所有的晋LA02**／晋LH9**挂号车在人保财险临汾分公司投保交强险及商业三者险，芦改香因此次交通事故造成的损失，应先由人保财险临汾分公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，在商业三者险责任限额范围内赔偿。关于芦改香主张的营养费，人保财险临汾分公司和郭晋辉对此提出异议，且无医疗机构出具的相关意见予以证明，该院不予支持；关于人保财险临汾分公司主张事故发生时芦改香已年满65周岁，不应再计算误工费用，该院认为，从我国相关法律对误工费的规定来看，均未对受侵害者获得误工费作出限制性规定，只要当事人客观上因侵害的发生导致误工收入的实际减少，均有权要求侵权人赔偿误工费，故芦改香因此次交通事故而导致的误工损失，人保财险临汾分公司应依法赔偿。关于芦改香主张的二次手术费，人保财险临汾分公司和郭晋辉提出异议，该院认为，芦改香提供医疗机构内部科室出具二次手术费数额不确定，并不能证明其该项费用的实际花费，芦改香应在其实际发生后另行主张。该院确定芦改香的损失有：医药费39452.72元、住院伙食补助费1500元、护理费2258.30元、残疾赔偿金13213.50元；误工费，芦改香因此次事故造成“左pilon骨折、左锁骨骨折、脑震荡”，依据人身损害受伤人员误工损失日评定准则（中华人民共和国公安部GB／T521-2004），该院酌定芦改香的误工损失日为110日，按2013年山西省在岗职工平均工资农、林、牧、渔业29661元的标准计算为8938.90元（29661元／年÷365天×110天）；精神损害抚慰金，本起事故造成芦改香身体伤残，根据侵权人的过错程度、侵权的行为方式、所造成的后果以及当地的平均生活水平等因素，该院确定为3000元；交通费，根据其就医地点、时间、人数、次数，确定为500元。以上各项损失合计68863.42元。其中医疗费用项下（医药费、住院伙食补助费）为40952.72元，死亡伤残费用项下（护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费）为27910.70元。应先由人保财险临汾分公司在交强险医疗费用项下赔偿原告10000元，在死亡残疾费用项下赔偿27910.70元，剩余的30952.72元医疗费用（40952.72元-10000元）由人保财险临汾分公司在商业三者险责任限额范围内赔偿，合计由人保财险临汾分公司赔偿芦改香68863.42元，因郭晋辉已支付芦改香44735.20元（1735.20元＋43000元），由人保财险临汾分公司在支付芦改香赔偿金时返还给郭晋辉，返还后，人保财险临汾分公司应赔偿芦改香24128.22元（68863.42元-44735.20元）。对芦改香请求超出部分，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司于本判决生效后十日内赔偿原告芦改香医药费、住院补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金等共计24128.22元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司于本判决生效后十日内返还被告郭晋辉44735.20元；三、驳回原告芦改香其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费865元，由被告郭晋辉负担493元，原告芦改香负担372元；鉴定费1850元，由被告郭晋辉负担。
判后，上诉人人保财险临汾分公司不服，向本院提起上诉，上诉理由：被上诉人芦改香发生事故时已经65周岁，被上诉人芦改香没有举证证明其在事故发生时从事相关的劳动以及收入减少的证明，原审法院认定误工费8938元证据不足，本案不应当计算误工费。被上诉人芦改香、郭晋辉均未到庭参加诉讼也未提交书面答辩状。
本院认为，本案争议的焦点是原审法院计算被上诉人芦改香的误工费是否正确？上诉人人保财险临汾分公司上诉理由是否成立？对此，本院认为，我国虽对法定退休年龄作了相关的规定，但是该规定是从保护劳动者的合法权益的角度制定的，并非是对受侵害者获得误工费作出的限制性规定，相反，我国的相关政策还鼓励有能力的老年人发挥余热，故只要当事人客观上因侵害的发生导致误工收入的实际减少，均有权要求侵权人赔偿误工费。本案中，上诉人人保财险临汾分公司并未提供证据证明被上诉人芦改香在事故发生时丧失劳动能力，故上诉人人保财险公临汾分公司应依法赔偿被上诉人芦改香因此次交通事故而导致的误工损失。综上，上诉人人保财险临汾分公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
案件受理费50元由上诉人中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 林 蓉
审判员 郭芝荣
审判员 吴东红
二〇一五年十一月二十四日
书记员 张艳玲