山西省左云县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）左商初字第40号
原告赵二元，男，1956年3月9日出生，汉族，左云县云兴镇朱家窑村人，工人，现住左云县云兴镇。
委托代理人赵福元，系原告赵二元之兄。
被告山西煤炭运销集团兴隆沟煤业有限责任公司，所在地左云县水窑乡兴隆沟村。
负责人杜占春，该公司看守组组长。
委托代理人周文泉，该公司办公室工作人员。
原告赵二元与被告山西煤炭运销集团兴隆沟煤业有限责任公司（以下简称兴隆沟煤业）劳动合同纠纷一案，原告赵二元于2015年4月20日诉讼来院，本院于2015年4月20日决定立案受理，依法组成合议庭于2015年5月28日公开开庭进行了审理，原告赵二元及其委托代理人赵福元、被告兴隆沟煤业委托代理�周文泉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告赵二元于1993年开始在左云县兴隆沟联营煤矿工作，先后担任会计、行政矿长。2009年10月左云县兴隆沟联营煤矿兼并重组后变更为被告兴隆沟煤业公司，原告继续在新公司即被告处工作，任调度室主任。2009年11月原告在工作岗位病倒，先后在山西医科大学第一医院、北京天坛医院住院治疗。治疗期间2010年1月至2011年5月、2014年1月至今被告先后两次停发了原告工资，2011年6月至2013年12月每月按1200元支付过原告生活费。2014年1月份被告电话通知要求与原告解除劳动关系，并停发了原告工资，为此原告于2014年6月15日申请左云县劳动争议仲裁委员会仲裁，要求确认与被告的劳动关系、补发原告工资，左云县劳动争议仲裁委员会于2014年7月15日以不符合受理条件为由下达了不予受理通知书。2014年8月28日被告向原告送达了解除劳动合同通知书，为此，原告再次向左云县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认被告单方面解除与原告劳动合同无效，并补发原告工资，左云县劳动仲裁委员会以此案前期仲裁委已出具不予受理通知书为由再次下达了不予受理通知书。《中华人民共和国劳动合同法》第42条规定，劳动者在本单位连续工作满15年且距法定退休年龄不足5年的，用人单位不得解除劳动合同，原告现年58周岁，且在被告处工作已满22年，故被告单方面解除与原告劳动合同行为是违法无效的。《中华人民共和国劳动合同法》第48条规定，用人单位违反本规定解除与劳动者劳动关系的，劳动者有权要求用人单位继续履行劳动合同，以维护原告合法权益。请求人民法院判决被告继续履行与原告劳动合同。被告按2010年山西省采矿业收入标准（52304元／年）支付原告2010年1月至2011年5�17个月工资74097元、按2014年山西省采矿业收入标准（68633元／年）支付原告2014年1月至2015年4月16个月的工资91511元；被告按2013年山西省采矿业收入标准（71541元／年）补足原告2011年6月至2013年12月工资147614元。本案诉讼费用由被告承担。
原告赵二元提供了身份证、左云县劳动争议仲裁委员会左劳仲不字（2014）第7号不予受理案件通知书、左云县劳动争议仲裁委员会左劳仲不字（2014）第14号不予受理案件通知书、左云县人民法院（2014）左民初字第138号民事裁定书、左云县人民法院（2015）左民初字第19号民事裁定书、山西医科大学第一医院诊断治疗建议书、出院证、北京天坛医院出院诊断证明书、兴隆沟煤业解除劳动合同通知书、兴隆沟煤矿债权债务及生产情况统计表、信用社印签卡、张国强的证明、赵国贵的证明、杨奇胜的证明。
被告辩称，原告�此之前，曾两次起诉并撤诉，因此对原告的本次诉讼，应依法驳回起诉，原告在患癫痫病后始终未来单位上班，其自己陈述病情随时发作，已丧失工作劳动能力，不能从事单位安排的工作，也不能安排单位的其它工作，根据《劳动法》第四十条及《劳动合同法实施条例》第十九条的规定，被告解除原告的劳动关系完全合法。原告要求继续履行劳动合同没有事实依据。原告患病后，被告已经支付了相应的工资和补偿，原告要求按照采矿业收入标准补发工资没有事实和法律依据，不应当支持。
经审理查明，原告赵二元于1993年12月开始到左云县兴隆沟联营煤矿工作。2009年10月左云县兴隆沟联营煤矿与其它煤矿兼并重组后，名称变更为山西煤炭运销集团兴隆沟煤业有限责任公司，原告继续在兴隆沟煤业工作，但原、被告未签订书面劳动合同。2009年11月，原告在工�岗位发病后，先后在山西医科大学第一医院、北京天坛医院住院治疗，诊断为继发性癫痫、脑梗塞。原告患病后，被告按每月1200元给付了原告2011年6月至2013年12月的工资，2014年1月被告电话通知原告要求解除与原告的劳动关系，并停发了原告的工资。原告于2014年6月15日向左云县劳动仲裁委员会申请仲裁，要求确认与被告的劳动关系，左云县劳动争议仲裁委员会于2014年7月1日作出不予受理通知书。之后，原告提起诉讼，要求确认被告的劳动关系，在诉讼期间，被告于2014年8月28日向原告送达了解除劳动合同书，原告撤回起诉后，再次向左云县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2014年10月11日作出了不予受理通知书。原告再次对被告提起诉讼后，于2014年4月13日撤回起诉。上述事实被告对原告的陈述无异议，且有原告提供的身份证、左云县劳动争议仲裁委员会左劳仲不字（2014）第7号不予受理案件通知书、左云县劳动争议仲裁委员会左劳仲不字（2014）第14号不予受理案件通知书、左云县人民法院（2014）左民初字第138号民事裁定书、左云县人民法院（2015）左民初字第19号民事裁定书、山西医科大学第一医院诊断治疗建议书、出院证、北京天坛医院出院诊断证明书、兴隆沟煤业解除劳动合同通知书、兴隆沟煤矿债权债务及生产情况统计表、信用社印签卡、张国强的证明、赵国贵的证明、杨奇胜的证明在案佐证，本院予以确认。
本院认为，用人单位发生合并或分立等情况，原劳动合同继续有效、劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行；劳动者在该用人单位连续工作满十年的，劳动者提出或者同意续订劳动合同的，应当订立无固定期限的劳动合同。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视�用人单位已与劳动者订立了无固定期限的劳动合同。本案原告赵二元从1993年12月开始在原左云县兴隆沟联营煤矿任职，2009年左云县兴隆沟联营煤矿与其它单位合并更名为兴隆沟煤业。故原告赵二元在被告兴隆沟煤业连续工作时间应从1993年12月起算。被告兴隆沟煤业成立后，原告仍在该单位任职，至争议发生时双方虽未签订书面劳动合同，应视为兴隆沟煤业已与赵二元订立了无固定期限的劳动合同，即赵二元与被告兴隆沟煤业存在无固定期限的劳动合同关系。
劳动者有在本单位连续工作满十五年以上且距法定退休年龄不足五年等情形的，用人单位不得以劳动合同法第四十条、第四十一条所列的劳动者在医疗期满后不能从事原来的工作，也不能从事用人单位另行工作等情形解除劳动合同。本案原告赵二元在被告兴隆沟煤业连续工作满十五年以上，且被告通知原告赵二元解除劳动关系时，原告赵二元已年满58岁，其距法定退休年龄不足五年。被告兴隆沟煤业未有证据证明原告赵二元存在劳动合同法第三十九条所列的可以由用人单位解除劳动合同的情形，其以丧失工作劳动能力，不能从事安排的工作为由，解除了赵二元劳动合同，违反劳动合同法的规定，被告兴隆沟煤业通知解除与原告赵二元劳动合同的行为确有错误。
用人单位对劳动者作出的解除劳动合同确有错误的，人民法院可以依法判决予以撤销。本案被告兴隆沟煤业作出的解除原告赵二元的劳动合同有错误，现原告赵二元提起诉讼，要求继续履行劳动合同，故本院对原告之该请求予以支持，撤销被告兴隆沟煤业所作出的解除赵二元劳动合同的决定。
劳动者在患病期间，应由用人单位按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，其病假工资或疾病�济费不得低于最低工资标准的80%。本案原告赵二元患病后至原告提起本次诉讼期间，仅在2011年6月至2013年12月期间，每月给付原告赵二元工资1200元。现原告赵二元要求按采煤行业工资补足其已发工资期间的工资和给付未发工资期间的工资的诉讼请求，于法无据，本院不予准许；但其因患病未领工资的期间，兴隆沟煤业应给付一定的工资。本院综合考虑当地最低工资标准，原告赵二元在被告处的工作年限及赵二元年龄身体状况，被告兴隆沟煤业经营状况及已发工资期间的工资数额等情况，确定原告患病后至2015年4月提起诉讼时未领工资期间的工资按每月1200元给付，共为39600元。被告所主张的原告多次诉讼，应驳回其起诉的意见，于法无据，本院不予采纳。综上，本院依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十四条、第四十二条、第四十八条、《最高人�法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第二十条、《劳动部关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见》第五十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、撤销被告山西煤炭运销集团兴隆沟煤业有限责任公司作出的解除赵二元劳动合同的决定，原告赵二元和被告山西煤炭运销集团兴隆沟煤业有限责任公司双方继续履行劳动合同。
二、在本判决生效后十日内，被告山西煤炭运销集团兴隆沟煤业有限责任公司给付原告赵二元2015年4月前工资39600元。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告山西煤炭运销集团兴隆沟煤业有限责任公司负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于大同市中级人民法院。
审 判 长 刘 炜
审 判 员 王玉荣
人民陪审员 林 凤
二〇一五年六月二十三日
书 记 员 任俊峰