上海市青浦区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）青刑初字第1020号
公诉机关上海市青浦区人民检察院。
被告人戴波。
辩护人杨乃龙，北京大成（上海）律师事务所律师。
被告人曹某某。
上海市青浦区人民检察院以沪青检诉刑诉（2015）969号起诉书指控被告人戴波、曹某某犯职务侵占罪，于2015年8月10日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院在审理过程中，发现本案有不宜适用简易程序的情形，于2015年9月1日决定按照第一审普通程序审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市青浦区人民检察院指派检察员杨立新出庭支持公诉，被告人戴波及其辩护人杨乃龙、被告人曹某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
上海市青浦区人民检察院根据被告人戴波、曹某某的供述笔录，证人周某、金某、李某某、杨某某的证言笔录，辨认笔录，短信记录，调取证据通知书，调取证据清单，客户登记信息，商品房预售合同，中国农业银行金穗借记卡明细对账单，手机短信摘录、截屏，上海恒卓房地产有限公司档案机读材料、工作证明、劳动合同，案发经过，接警单，被告人的户籍信息等证据指控，2014年8月，被告人戴波在上海恒卓房地产有限公司担任置业顾问销售龙湖紫悦湾小区的房产时，为侵吞该小区售房活动中通过抽奖给购房者的奖品轿车1辆，与购房者周某、金某夫妇（均另案处理）商定双方暗地里进行配合，保证其二人抽得可折抵购房款的价值人民币10万元的轿车1辆，事后二人需支付给被告人戴波车价一半的钱款。同年9月27日晚，该售楼处举行抽奖活动，被告人戴波将金某领取的抽奖号码粘贴在抽奖箱内壁上，受被告人戴波纠集的该售楼处主持人被告人曹某某在挑选儿童作为抽奖嘉宾时，假装选中由金某带至现场的杨某某上台抽奖，杨某某按照被告人戴波、曹某某的授意抽取粘贴在抽奖箱内壁上的抽奖号码，使得周某夫妇中奖。后周某夫妇与上海恒卓房地产有限公司签订商品房预售合同，将获取的实际价值人民币23万元的MINI轿车1辆折抵为购房款。2014年10月7日，被告人戴波收取周某通过银行转账支付给其的人民币5万元，因奖品实际价值多于两人当初商定的价值，在被告人戴波的一再要求下，周某又通过银行转账给其人民币5，000元。2015年3月30日，被告人戴波至周某住处再次索要钱款时，周某拨打110报警电话报警，被告人戴波明知周某报警而在现场等待，到案后如实供述了上述事实。被告人曹某某到案后如实供述了上述事实。据此，公诉机关认为，被告人戴波、曹某某身为公司人员，利用职务上的便利，伙同他人将本单位的财物非法占为己有，数额巨大，其行为均已构成职务侵占罪。在共同犯罪中，被告人戴波起主要作用，系主犯；被告人曹某某起次要作用，系从犯，对被告人曹某某应当从轻或者减轻处罚。被告人戴波犯罪以后自动投案，并如实供述了自己的罪行，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人曹某某到案后如实供述了自己的罪行，依法可以从轻处罚。故提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款之规定，依法审判。
被告人戴波及其辩护人对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，辩护人以其当事人系自首、初犯为由建议法庭减轻处罚并适用缓刑。
被告人曹某某对公诉机关指控的事实和罪名均无异议。
经审理查明，2014年8月，被告人戴波在上海恒卓房地产有限公司担任置业顾问销售龙湖紫悦湾小区的房产时，为侵吞该小区售房活动中通过抽奖给购房者的奖品轿车1辆，与购房者周某、金某夫妇（均另案处理）商定双方暗地里进行配合，保证其二人抽得可折抵购房款的价值人民币10万元的轿车1辆，事后二人需支付给被告人戴波车价一半的钱款。同年9月27日晚，该售楼处举行抽奖活动，被告人戴波将金某领取的抽奖号码粘贴在抽奖箱内壁上，受被告人戴波纠集的该售楼处主持人被告人曹某某在挑选儿童作为抽奖嘉宾时，假装选中由金某带至现场的杨某某上台抽奖，杨某某按照被告人戴波、曹某某的授意抽取粘贴在抽奖箱内壁上的抽奖号码，使得周某夫妇中奖。后周某夫妇与上海恒卓房地产有限公司签订商品房预售合同，将获取的实际价值人民币23万元的MINI轿车1辆折抵为购房款。2014年10月7日，被告人戴波收取周某通过银行转账支付给其的人民币5万元，因奖品实际价值多于两人当初商定的价值，在被告人戴波的一再要求下，周某又通过银行转账给其人民币5，000元。被告人戴波分给被告人曹某某人民币3万元。
2015年3月30日，被告人戴波至周某住处再次索要钱款时，周某拨打110报警电话报警，被告人戴波明知周某报警而在现场等待，到案后如实供述了上述事实。被告人曹某某到案后如实供述了上述事实。
以上事实，有被告人戴波、曹某某的供述笔录，证人周某、金某、李某某、杨某某的证言笔录，辨认笔录，短信记录，调取证据通知书，调取证据清单，客户登记信息，商品房预售合同，中国农业银行金穗借记卡明细对账单，手机短信摘录、截屏，上海恒卓房地产有限公司档案机读材料、工作证明、劳动合同，案发经过，接警单，被告人的户籍资料等证据证明，并经庭审查证属实，被告人亦作了供述。
本院认为，被告人戴波、曹某某身为公司人员，利用职务上的便利，伙同他人将本单位的财物非法占为己有，数额巨大，其行为均已构成职务侵占罪，依法均应予惩处。在共同犯罪中，被告人戴波起主要作用，系主犯，被告人曹某某起次要作用，系从犯，对于从犯，依法应当减轻处罚。被告人戴波犯罪后自动投案，并如实供述了自己的罪行，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人曹某某到案后如实供述了自己的罪行，依法可以从轻处罚。公诉机关指控被告人戴波、曹某某的犯罪罪名及关于区分主从犯、认定被告人戴波系自首、被告人曹某某属如实供述罪行的公诉意见正确，本院予以确认。关于被告人戴波的辩护人以其当事人系自首、初犯为由建议法庭减轻处罚的辩护意见，于法不悖，本院予以采纳；但辩护人建议法庭对其当事人适用缓刑的辩护意见，本院综合本案的事实、性质和情节，不予采纳。为维护企业的管理秩序，保护公司财产不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人戴波犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年二个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月30日起至2018年5月29日止。）
二、被告人曹某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年五个月，缓刑二年六个月。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、被告人戴波、曹某某的违法所得予以追缴并发还被害单位上海恒卓房地产有限公司。
诫勉语：曹某某回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，
应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 姚丽萍
人民陪审员 郑志愿
人民陪审员 陆文元
二〇一五年十月二十三日
书 记 员 陆 敏
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
……。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定之外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。