山东省临沂市罗庄区人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁1311民初5047号原告:山东浩飞经贸有限公司，住所地：山东省济南市高新区新宇路西侧世纪财富中心AB座607-F室。统一社会信用代码：91370100575581467L。法定代表人:李健，总经理。委托诉讼代理人：于晓娣，女，1968年2月11日出生，汉族，该公司法务人员，住山东省滕州市。委托诉讼代理人：李博辉，男，1972年3月6日出生，汉族，该公司副总经理，住山东省济南市历下区。被告：广西五鸿建设集团有限公司山东分公司，住所地：山东省临沂市兰山区凯歌文化城13号楼4楼。统一社会信用代码：913713010779657676。负责人：王强，总经理。委托诉讼代理人：董航恺，男，1970年8月9日出生，汉族，该公司副总经理，住山东省临沂市兰山区。被告：广西五鸿建设集团有限公司临沂分公司，住所地：山东省临沂市兰山区北京路31号府佑大厦13楼。统一社会信用代码913713023283461790。负责人：王大营，总经理。被告：王大营，男，1971年11月16日出生，汉族，广西五鸿建设集团有限公司临沂分公司负责人，住福建省。委托诉讼代理人：许增信，山东沂河律师事务所律师。被告：广西五鸿建设集团有限公司，住所地：广西省宜州市金宜大道88号。统一社会信用代码：91451281619848910K。法定代表人：蔡立宗，董事长。委托诉讼代理人：董航恺，男，1970年8月9日出生，汉族，该公司副总经理，住山东省临沂市兰山区。委托诉讼代理人：王加珂，山东上和律师事务所律师。原告山东浩飞经贸有限公司（以下简称浩飞经贸公司）与被告广西五鸿建设集团有限公司山东分公司（以下简称五鸿建设集团山东分公司）、广西五鸿建设集团有限公司临沂分公司（以下简称五鸿建设集团临沂分公司）、王大营、广西五鸿建设集团有限公司（以下简称五鸿建设集团）买卖合同纠纷一案，本院于2017年8月22日立案后，依法适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告浩飞经贸公司的委托诉讼代理人于晓娣及李博辉、被告五鸿建设集团山东分公司的委托诉讼代理人董航恺、被告五鸿建设集团临沂分公司负责人王大营、被告王大营的委托诉讼代理人许增信、被告五鸿建设集团的委托诉讼代理人董航恺及王加珂均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告浩飞经贸公司向本院提出诉讼请求：1、要求判令被告五鸿建设集团山东分公司、被告五鸿建设集团临沂分公司、王大营给付款项9371188.6元、保证金500000元及违约金、利息；2、要求判令被告五鸿建设集团对上述债务承担连带清偿责任；3、诉讼费、保全费由被告方负担。事实和理由：2014年6月6日，被告五鸿建设集团山东分公司与原告浩飞经贸公司签订购销合同，购买原告的钢材，用于被告承建的工程施工。合同签订后，原告履行合同义务，被告五鸿建设集团山东分公司未按约定支付货款。2016年11月2日，经双方核实对账，截至对账日，尚欠原告款项总计为9371188.6元。被告五鸿建设集团临沂分公司承诺清偿该债务，被告王大营亦对该债务提供担保责任。被告五鸿建设集团应为其分公司的债务承担连带清偿责任。为维护原告的合法权益，特提起诉讼。被告五鸿建设集团山东分公司辩称，2015年1月份，被告五鸿建设集团临沂分公司登记设立，被告王大营为该分公司责任人。2014年6月份，签订涉案购销合同中加盖的被告五鸿建设集团山东分公司的公章属实，但对该业务发生、履行情况不知情。请求驳回原告对五鸿建设集团山东分公司的诉求。被告五鸿建设集团临沂分公司辩称，原告所述购销业务属实，但截至2015年12月21日欠款本金为6554296.37元；原告所诉的利息过高，应当按银行同期贷款基准利率计算。被告王大营辩称，2017年1月10日，我为原告的涉案债务提供保证担保属实，但已超过保证期限，现我不应承担保证责任。其他答辩意见与被告五鸿建设集团临沂分公司一致。被告五鸿建设集团辩称，因涉案建设工程项目对外所发生的所有业务关系，被告五鸿建设集团均不知情，具体业务系由华苑项目工程实际负责人王大营对外负责，对外产生的债权债务均由王大营个人负责，与五鸿建设集团无关，请求依法驳回原告对五鸿建设集团的诉求。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的原告方营业执照、被告五鸿建设集团山东分公司企业信息、被告五鸿建设集团临沂分公司企业信息、被告王大营身份证复印件各一份，当事人对此证据无异议，本院予以确认并在卷佐证。被告对于原告提交的以下证据及证明的问题提出异议：一、原告提交2014年6月16日的《购销合同》一份，证实原告与被告五鸿建设集团山东分公司存在买卖业务关系，被告购买原告的部分钢材。被告五鸿建设集团山东分公司、被告五鸿建设集团对该购销合同齐缝处及落款处所加盖“广西五鸿建设集团有限公司山东分公司合同专用章”的真实性予以认可，仅以其公司未签订此购销合同及合同中加盖的公章已于2014年7月份注销为由，予以否认双方之间的买卖业务关系。被告五鸿建设集团临沂分公司、被告王大营对该份购销合同的真实性予以认可。二、原告提交2016年11月1日被告王大营签字确认的《对账确认单》一份，证明被告尚欠原告款项合计为9371188.6元的事实。被告五鸿建设集团山东分公司、五鸿建设集团认为以该对账单中未加盖其公司印章，应系被告王大营个人行为为由，予以抗辩。被告五鸿建设集团临沂分公司亦以该对账单中未加盖其公司印章为由，予以否认。被告王大营对该对账单的签字予以认可，但对该账单中所涉及财务的计算有异议。三、原告提交2016年11月2日被告五鸿建设集团临沂分公司出具承诺书一份，证明被告五鸿建设集团临沂分公司承诺对涉案债务负清偿责任的事实。被告五鸿建设集团临沂分公司称承诺书中加盖的该公司公章的真实性不能确定，请求庭后落实、并提交书面说明。四、原告提交2017年1月10日被告王大营出具的担保书一份，证明被告王大营对涉案债务负连带清偿责任。被告王大营对该担保书的真实性予以认可，但辩称涉案债务超出其担保期限。本院认证如下：1、原告提交2014年6月16日的《购销合同》，被告五鸿建设集团山东分公司当庭认可合同中所加盖的其公司合同印章的真实性，本院予以确认；2、原告提交2016年11月1日被告王大营签字确认的《对账确认单》，被告王大营当庭认可其签字的真实性，本院予以确认；3、原告提交2016年11月2日被告五鸿建设集团临沂分公司出具的承诺书，因被告五鸿建设集团临沂分公司未能于合理期间内说明该承诺书加盖印章的真实性，应承担不利后果，故该承诺书本院予以确认；4、原告提交2017年1月10日被告王大营出具的担保书，被告王大营当庭予以确认，本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年9月10日，被告五鸿建设集团登记成立被告五鸿建设集团山东分公司；2015年1月14日，被告五鸿建设集团登记成立被告五鸿建设集团临沂分公司。2014年6月16日，被告五鸿建设集团山东分公司与原告浩飞经贸公司签订《购销合同》一份，合同约定：供方山东浩飞经贸有限公司（甲方）、需方广西五鸿建设集团山东分公司（乙方）；钢材数量合计约8000吨、货款金额约定2500万元；第一批钢材供货量约（2500）吨，根据甲方供货当日济南《我的钢铁网》的网上价格的基础上每吨每月加价80元作为此次合同价格，此价格为不含税价格，双方以此作为结算标准；乙方应自甲方第一批供货之日起80日内付至甲方第一批钢材（约2500吨）货款的70%，余30%货款按月息2分计取，此货款待工程封顶后一个月内付清；第二批钢材供货量约1600吨，第二批钢材付款按两个月作为一个付款节点，付至第二批钢材（约1600吨）供货款的70%，余30%按月息2分计取，待工程封顶后两个月内付清；如乙方逾期付款，则自逾期之日起本协议约定的价格所欠货款总额按双方约定2分计息，作为乙方以此标准向甲方结算并支付相应的财务费用；乙方指定收料人员王洪津负责收料；由甲方选择适当方式运输，运费、装车费由甲方承担；如乙方不能在约定日内结清货款，甲方有权停止送货，在乙方结清货款或甲乙双方协商同意后继续送货；甲方第一批钢材到乙方工地后，乙方须货到工地20日内向甲方支付（50）万元，此款作为合同履约保证金，如合同正常执行则此款冲抵货款，如合同不能正常履行，则此款作为合同违约金，不计算在所欠货款内。上述购销合同签订后，原告依约履行了合同约定的全部义务，将涉案货物运送至被告五鸿建设集团为施工方的建设施工工地（即临沂华苑小区三期建设工程施工工地），并用于该建设施工工程中。被告五鸿建设集团山东分公司未能依约完全履行其合同义务。被告五鸿建设集团将涉案建设施工工程交给其后成立的被告五鸿建设集团临沂分公司进行实际施工。2016年11月1日，经原告方与被告方对账，被告五鸿建设集团山东分公司为原告出具《广西五鸿建设集团有限公司临沂分公司对账确认单》一份，被告五鸿建设集团山东分公司指定收料人员王洪津、财务人员许丽娟及被告五鸿建设集团临沂分公司法定代表人（即被告王大营）均在该对账确认单上签字确认。对账单载明：截止2015年1月21日，被告五鸿建设集团山东分公司欠原告方钢材款6654296.37元，2016年9月28日支付原告钢材款100000元，尚欠原告钢材款6554296.37元，依据钢材款金额6654296.37元、6554296.37元为基数，按购销合同约定的“如乙方逾期付款，则自逾期之日起本协议约定的价格所欠货款总额按双方约定2分计息”的条款分段计算，利息损失截止对账日合计为2816892.23元，本息合计为9371188.6元。2016年11月2日，被告五鸿建设集团临沂分公司为原告出具《承诺书》一份，载明：广西五鸿建设集团有限公司临沂分公司隶属广西五鸿建设集团有限公司，其购买山东浩飞经贸有限公司的钢材全部用于临沂华苑小区三期工程，截至2016年11月1日尚欠款为9371188.6元，本公司承诺对上述欠款，于2017年5月1日前付清，若逾期按照2014年6月16日签订的购销合同违约金的约定加倍支付延迟履行的利息损失，并将广西五鸿建设集团有限公司与临沂市华苑置业有限公司结算的工程款中优先偿还山东浩飞经贸有限公司。2017年1月10日，被告王大营为原告出具《担保书》一份，载明：甲方山东浩飞经贸有限公司，乙方王大营；甲乙双方协商一致，就甲方与广西五鸿建设集团有限公司山东分公司2014年6月16日签订的钢材购销合同，截止到2016年11月2日广西五鸿建设集团有限公司山东分公司欠付甲方钢材款合计9371188.6元，乙方自愿作为共同还款人，自愿承担连带还款责任；自愿承担的责任内容包括货款本金、利息、违约金、实现债权的全部费用等，乙方承担责任到广西五鸿建设集团有限公司山东分公司还清所有欠款之日止。后经原告催要，被告五鸿建设集团山东分公司未能清偿原告上述款项，为此，原告诉至本院，要求被告五鸿建设集团山东分公司、被告五鸿建设集团临沂分公司、被告王大营给付款项9371188.6元、保证金500000元及违约金、利息；要求判令被告五鸿建设集团对上述债务承担连带清偿责任；诉讼费、保全费由被告方负担。另查明，对于原告与被告五鸿建设集团山东分公司签订的购销合同第八条第1款约定的履约保证金50万元，被告并未实际交付给原告。本院认为，本案的焦点问题有：一、原告与被告五鸿建设集团山东分公司之间买卖合同的法律效力及是否实际履行？二、被告五鸿建设集团山东分公司、被告五鸿建设集团临沂分公司、被告王大营、被告五鸿建设集团是否应当承担民事责任？本院认为，关于第一个焦点问题：根据双方签订的《购销合同》、《广西五鸿建设集团有限公司临沂分公司对账确认单》及庭审材料，足以认定原告与被告五鸿建设集团山东分公司双方之间存在钢材买卖合同关系，且已实际履行，双方签订的《购销合同》并不违反相关的法律规定，合法有效，应予保护。关于第二个焦点问题：根据原告提交《购销合同》、《广西五鸿建设集团有限公司临沂分公司对账确认单》、承诺书、担保书，足以证实原告主张的被告五鸿建设集团山东分公司尚欠涉案货款本金6554296.37元、利息2816892.23元的事实，且双方约定按月息2分计算的财务费用，实为关于利息损失的约定，该约定不违反有关法律规定，本院予以确认。根据合同的相对性，被告五鸿建设集团山东分公司对此依法应负有偿还义务。根据被告五鸿建设集团临沂分公司为原告出具的承诺书载明的内容，可以认定被告五鸿建设集团临沂分公司对涉案债务的加入，现原告要求被告五鸿建设集团临沂分公司负清偿责任的诉求，理由正当，本院予以支持。根据被告王大营为原告出具担保书的事实，被告王大营对涉案债务负有连带清偿责任；根据担保书载明的“乙方承担责任到广西五鸿建设集团有限公司山东分公司还清所有欠款之日止”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行届满之日起二年。”的规定，被告王大营的保证期间为二年，现被告王大营以原告对其诉求已超过保证期间的抗辩理由不成立，本院不予支持。被告五鸿建设集团作为被告五鸿建设集团山东分公司的企业法人，依法对其分支机构的债务负有连带清偿责任，现原告要求被告五鸿建设集团对涉案债务负清偿责任的诉求，理由正当，本院予以支持。根据文理解释，原、被告签订的《购销合同》约定“甲方第一批钢材到乙方工地后，乙方须货到工地20日内向甲方支付50万元，此款作为合同履约保证金，如合同正常执行则此款冲抵货款，如合同不能正常履行，则此款作为合同违约金，不计算在所欠货款内。”的内容，应视为系合同双方对不能实际履行该合同而约定的违约责任，并非系对双方在实际履行该合同过程中的违约责任的约定；且违约责任的主要功效，以弥补因履行合同造成守约方的经济损失为原则，现原告主张的财务费用（即利息损失）已具备弥补其实际损失的作用，故原告要求被告方支付履约保证金50万元的诉求，本院不予支持。综上所述，现原告主张要求四被告给付货款本金及利息损失9371188.60元及履约保证金50万元，并要求四被告支付自2016年11月3日起以9371188.60元为基数按月息2%计算至被告履行之日止的利息损失，对于其中欠款本金6554296.37元及截至2016年11月1日前的利息损失共计9371188.6元，以及自2016年11月3日起以欠款本金6554296.37元按月息2%计算至被告实际履行之日的利息损失，理由正当，证据确凿，本院予以支持；超出部分，证据不足，本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第八十四条、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十八条、第一百五十九条、一百六十条、第一百六十一条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款的规定，判决如下：一、被告广西五鸿建设集团有限公司山东分公司、被告广西五鸿建设集团有限公司临沂分公司共同给付原告山东浩飞经贸有限公司货款本金6554296.37元及截至2016年11月1日前的利息损失2816892.23元，共计9371188.60元；二、被告广西五鸿建设集团有限公司山东分公司、被告广西五鸿建设集团有限公司临沂分公司支付原告山东浩飞经贸有限公司以货款6554296.37元为基数自2016年11月3日起按月息2%计算至被告实际履行之日的利息损失；三、被告广西五鸿建设集团有限公司、被告王大营对于上述款项负连带清偿责任；上述第一、二、三项均于本判决生效后十日内付清；四、驳回原告山东浩飞经贸有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费77399元，由原告山东浩飞经贸有限公司负担3947元，被告广西五鸿建设集团有限公司山东分公司、广西五鸿建设集团有限公司临沂分公司、王大营、广西五鸿建设集团有限公司负担73452元；保全费5000元，由被告广西五鸿建设集团有限公司山东分公司、广西五鸿建设集团有限公司临沂分公司、王大营、广西五鸿建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。审 判 长  刘晓莉人民陪审员  韩奎敏人民陪审员  郑高伦二〇一七年十二月二十七日书 记 员  胡凡丽