长春市二道区人民法院民 事 判 决 书（2015）二民初字第586号原告（反诉被告）：吉林省皇烨房地产开发有限公司，住所：长春市二道区公平西路186号。法定代表人：朱映瑄，该公司经理。委托代理人：方辛欣，该公司职员。委托代理人：马宗利，吉林阳光博舟律师事务所律师。被告（反诉原告）：吉林鸿昇建筑工程有限公司，住所：长春市南关区长春大街89号中远大厦B座1101号。法定代表人：院景全，该公司经理。委托代理人：任玲，北京洪范广住（长春）律师事务所律师。委托代理人：任国松，北京尚公（长春）律师事务所律师。原告吉林省皇烨房地产开发有限公司（以下简称为皇烨公司）诉被告吉林鸿昇建筑工程有限公司（以下简称为鸿昇公司）及反诉原告鸿昇公司诉反诉被告皇烨公司建筑工程合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）皇烨公司的委托代理人方辛欣、马宗利，被告（反诉原告）鸿昇公司的委托代理人任玲、任国松到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）皇烨公司诉称：原告皇烨公司依法通过招投标确定被告鸿昇公司为中标人，并于2014年2月26日与被告鸿昇公司签订了阳光水郡小区工程项目施工合同，且该施工合同已经备案。发包方为原告皇烨公司，承包方为被告鸿昇公司。工程开工日期为2014年4月1日，计划竣工日期为2014年11月30日，工期总日历天数284天。起初，被告鸿昇公司依合同约定进场施工，原告皇烨公司按合同约定按时支付了相应工程款。然而，被告鸿昇公司至计划竣工期届满之日仍未按期完成施工任务，也未向原告提交延期交工的理由。依照法律规定，被告鸿昇公司理应依法积极采取补救措施，减轻因此而给原告造成的损失，恰恰相反被告鸿昇公司却消极地抛下烂尾工程，不辞而别，逃避履行义务。根据合同约定：“交工日期每迟延一天罚款五千元”，现被告鸿昇公司迟延交工已达120天，依法应当支付违约金75万元。为此，原告多次派员与被告鸿昇公司联系，试图通过协商方式解决纠纷，但被告鸿昇公司置若罔闻。原告于2015年4月7日通过快递公司向被告鸿昇公司发出《告知函》，要求被告鸿昇公司在5个工作日内进场施工，继续履行合同，若被告鸿昇公司仍不履行合同义务进场施工，原告皇烨公司则视被告鸿昇公司以行为表明不履行合同主要义务，构成法定的根本违约行为。原告皇烨公司有权依法解除与被告鸿昇公司签订的《阳光水郡小区工程项目施工合同》。至2015年4月20日，《告知书》发出已经超过十余日，被告鸿昇公司未作出任何反应或答复。为此，原告皇烨公司再次通过公证机关向被告鸿昇公司发出《催告函》，要求被告鸿昇公司接到此函后，三日内立即进场施工、采取补救措施，尽量减轻因违约行为给原告皇烨公司造成的损失，若被告鸿昇公司因客观原因无能力继续履行施工合同义务进场施工，应在三日内致函原告皇烨公司或派员到原告皇烨公司面谈有关事宜，否则，《催告函》就视为解除合同通知。但至起诉前，被告鸿昇公司仍无任何回复。鉴于被告鸿昇公司的违约行为已给原告皇烨公司造成巨大损失，故原告皇烨公司诉至法院，诉求：1、解除原、被告于2014年2月26日签订的《阳光水郡小区工程项目施工合同》；2、判令被告鸿昇公司立即撤离阳光水郡小区项目工程施工场地；3、判令被告鸿昇公司立即交付其作为工程承包方应当留存的承包人文件或以其名义编制的其他与承包工程竣工验收有关的文件；4、判令被告鸿昇公司支付违约金75万元；5、判令被告鸿昇公司支付因工程质量不合格应支付给原告皇烨公司的维修费（以质量鉴定机构确认的质量问题为依据，制定维修方案，最终以维修方案造价鉴定确定的数额为准）；6、鉴定费、诉讼费由被告鸿昇公司承担。被告（反诉原告）鸿昇公司辩称：我方不同意解除2014年2月26日签订的建设工程施工合同，理由：一、该合同不符合约定及法定解除条件，暂停施工是由于原告皇烨公司未按合同约定支付工程进度款造成的，被告鸿昇公司有权在原告不履行合同时暂停施工，且我方一直在现场进行维护，随时准备继续履行合同，因原告皇烨公司拖欠工程款的行为，被告鸿昇公司曾多次找其协商解决，但原告皇烨公司均拒绝支付，相关的文件如检测报告，因拖欠检测费用，我方尚未取得，即该工程尚未完工，未竣工验收，相关验收文件暂时不能向原告皇烨公司交付；二、我方不同意支付违约金，因为我方不存在违约行为，停工延期是原告皇烨公司的责任，且合同中并未对延期违约金进行约定，三、我方不同意支付质量维修费用，因工程尚未施工完毕，没有做最终的竣工验收手续，我方仍可在原告支付工程款后继续施工，完善工程，对此我方已向法院提出反诉，要求继续履行合同。被告（反诉原告）鸿昇公司反诉称：2014年2月24日，被告鸿昇公司通过公开投标方式在原告皇烨公司阳光水郡工程竞标中被确定为中标人，并取得2014G004号《长春市建设工程中标通知书》。2014年2月26日，原、被告根据中标条件，就阳光水郡工程4、5、6、7号楼签订了《建设工程施工合同》，且依法备案。根据合同约定，阳光水郡小区4、5、6、7号楼总建筑面积为18978㎡，其中7号楼面积7982.62㎡。同时，合同还约定，按固定总价对本工程进行结算，工程款总价为人民币27422776元。合同签订后，被告鸿昇公司组织人员进场施工，但施工过程中，原告皇烨公司私自将被告鸿昇公司已经中标的7号楼违法分包给他人。施工期间，被告鸿昇公司按照合同约定的施工进度进行施工，于2014年8月完成了4、5、6楼的主体砌筑及主体混凝土，并通过了主体检测。同时，被告鸿昇公司还按原告鸿昇公司的要求，完成了合同外增工程的施工工作（即6号楼的地下室施工，施工面积637.77㎡，单价1500元/㎡），工程款总计956655元。根据合同约定，原告鸿昇公司应在2014年10月30日前，向被告鸿昇公司支付“已完工程量的70%”的工程款，根据被告鸿昇公司的施工进度及完成的工程量，原告皇烨公司应向被告鸿昇公司支付工程进度款约为1000万元左右，但原告皇烨公司仅向被告鸿昇公司支付了不足600万元的工程款，余款迟迟不肯给付。原告皇烨公司拖欠工程款的行为直接导致工程停工，严重影响了工程进度，造成工期延误。为此，被告鸿昇公司曾多次要求原告皇烨公司支付拖欠的工程款，但均遭到拒绝。被告鸿昇公司认为，原告皇烨公司的行为已经构成了违约，且其违约行为直接导致工期延误，故被告鸿昇公司提出反诉，诉求：1、判令原、被告双方继续履行2014年2月26日签订的《建设工程施工合同》；2、判令原告（反诉被告）皇烨公司立即支付其未按合同约定拨付的工程进度款人民币400万元、地下室工程款人民币956655元及两项工程款的利息（自2015年10月31日起计算）；3、反诉费由原告（反诉被告）皇烨公司承担。原告（反诉被告）皇烨公司辩称：一、被告鸿昇公司要求继续履行《建设工程施工合同》没有事实和法律依据。首先，被告鸿昇公司擅自非法停工构成根本违约。双方签订的《建设工程施工合同》约定，竣工日期为2014年11月30日，然而，被告鸿昇公司竣工期限届满后仍未完成施工任务。也未向我方提交延期交工的理由。依照法律规定被告鸿昇公司理应依法积极采取补救措施减轻因此而给我方造成的损失，恰恰相反被告鸿昇公司却消极的抛下烂尾工程，不辞而别，逃避义务履行。为此，我方多次派员与被告鸿昇公司联系，试图通过协商的方式解决纠纷，被告鸿昇公司却置若罔闻，我方徒劳而归。我方于2015年4月7日向被告鸿昇公司发出《告知函》，后又于2015年4月20日通过公证机关向被告鸿昇公司发出《催告函》，要求被告鸿昇公司接到此函后，立即进场施工、采取补救措施尽量减轻因违约行为给原告造成的损失，若被告鸿昇公司因客观原因无能力继续履行施工合同义务进场施工，应在三日内致函原告或派员到原告公司面谈有关事宜，否则，催告函就视为解除合同通知。至起诉前，被告鸿昇公司仍无任何回复。被告鸿昇公司的行为构成法律规定的“以行为表明不履行合同主要义务”，构成法定的根本违约。其次，违法分包、非法转包的责任应由被告鸿昇公司承担。针对被告鸿昇公司在反诉中提出的我方将中标的7#楼违法分包给他人事实，没有事实根据。庭审中我方却发现了新证据，证明被告鸿昇公司施工管理人员李东升将阳光水郡小区4#、5#、6#楼，转包给自然人武德国，有双方于2014年7月5日签订的《建设工程承包协议书》为证。综上所述，我方认为，被告鸿昇公司的上述违约行为已经符合《合同法》94条、《施工合同解释》第8条规定的发包人有权解除合同的构成要件，故请求贵院予以支持。二、我方在工程款支付方面不存在违约行为，被告鸿昇公司停工的原因不是我方拖欠工程款的行为造成的。首先，我方积极超常规的履行了支付工程款的义务，被告鸿昇公司在反诉中提出：“被反诉人拖欠工程款的行为直接导致工程停工，严重影响工程进度，造成工期延误。”没有事实根据。按照《专用合同条款》第12条规定，价格形式为固定总价，没有预付款支付的约定，付款周期的约定是：“2014年10月30日前支付已完工程量的70%，工程竣工验收合格后支付工程总造价的95%，剩余5%作为质保金。”根据上述约定，本工程应当属于承包方垫资施工工程。然而，在实际合同履行过程中，我方根据被告鸿昇公司的请求，为确保工程如期顺利进行，仅就4#、5#、6#楼而言,于开工前至约定工程进度款支付前，即2014年1月27日起至10月30日前，我方共向被告鸿昇公司支付工程款已达600余万元，7#楼支付1200余万元，总计1800余万元。其次，被告鸿昇公司丧事商业信誉、且拒绝接受我方代为支付其拖欠的人工费。2014年10月被告鸿昇公司的项目管理人员李东升私刻公章，将项目房产向他人抵押，被告鸿昇公司及时发现，险些造成严重后果，本事实有李东升亲笔书写的《情况说明》和《收缴公章的文字材料》为证。2014年10月间，被告鸿昇公司的施工人员因被告鸿昇公司拖欠工资，陆续向政府相关部门上访。为维护社会稳定，确保施工继续进行，我方主动与被告鸿昇公司协商，自愿出资100万元，代为支付被告鸿昇公司拖欠工资问题，遭到拒绝，理由是要求自己发放，否则不予接受。我方基于被告鸿昇公司管理人员严重失去商业信誉的情况下，不敢把钱直接拨付给李东升，我方这一良苦用心化为泡影。本事实有证人证言为证。三、即使存在工程款未足额支付的问题，亦非我方违约造成的，被告鸿昇公司更无权擅自停工。首先，关于工程款支付问题，《施工合同》已作出了明确约定：1、工程款的支付程序，根据《施工合同》第12.3.4条《总价合同的计量》规定：承包人应于每月向监理人报送上月已完工程量报告，并附具进度付款申请单、已完成工程量报表和有关资料-----监理人审核并报送发包人，已确定当月实际完成的工程量和发包方应支付的工程款。2、《专用合同条款》12.4.1条规定了付款周期：关于付款周期的约定：2014年10月30日前支付已完工程量的70%，工程竣工验收合格支付工程总价的95%，剩余5%作为质保金。上述合同约定表明，承包人在要求支付工程款前，应当先履行报送已完工程量报告，并附具进度付款申请单、已完成工程量报表和有关资料是合同约定的先履行义务，发包方的义务是审核承包人报送的材料，确认无异议后，再按照付款周期的约定支付工程款，是合同约定的后履行义务。换一句话说，没有承包方的报送材料根据，发包方就没有依据认定工程款支付的具体数额。其次，被告鸿昇公司的拒不报送行为明显违约，本案中，被告鸿昇公司未按约定于每月向监理人报送上月已完工程量报告，并附具进度付款申请单、已完成工程量报表和有关资料，作为发包人的我方，亦未收到上述资料的报送，因此也就无法履行审核义务更无法履行支付工程款义务。直至起诉后，被告鸿昇公司提出反诉，我方才第一次看到被告鸿昇公司要求支付工程款的具体数额。退一步说，即使存在未足额支付工程款，亦非我方违约，而是由于被告鸿昇公司未履行报送已完工程量报告、进度付款申请单义务所致。我方为确保施工的顺利进行，在明知财务利益受损的情况下，已经是超常规履行付款义务。综上，在工程款支付问题上，首先，我方超常规提前支付；其次，在发生农民工索要工资时，我方主动替被告鸿昇公司支付，遭受拒绝；再次，被告鸿昇公司不按约定报送工程量及付款申请，致使付款数额不确定，发包方没有依据支付；因此被告鸿昇公司在反诉中提出：“被反诉人拖欠工程款的行为直接导致工程停工，严重影响工程进度，造成工期延误。”没有事实根据。四、被告鸿昇公司无权擅自停工，根据《最高院施工合同解释》第9条规定：“发包人未按约定支付工程款，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍不履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的的，应予支持。《施工合同通用条款》16.1.1条规定：在合同履行过程中，因发包人原因未能按合同约定支付工程款的，应认定发包方违约：发包人发生上述违约情况时，承包人可以向发包人发出通知，要求发包人采取有效措施纠正违约行为。发包人收到承包人通知后28天内仍不纠正违约行为的，承包人有权暂停相应部位工程施工，并通知监理人。《司法解释》、《通用合同条款》均对发包人未能按约定支付工程款做出了保护性约定，前者规定的是“未按约定支付工程款的承包人经催告可以解除合同”；后者规定的是“因发包人原因未能按合同约定支付工程款的，承包人承包人经通知后有权暂停相应部位工程施工。根据上述法律规定或合同约定无论被告鸿昇公司行使解除权，还是行使暂停施工权，都必须先履行通知我方的义务。然而，我方至今未收到任何通知，更有甚者，被告鸿昇公司在我方连发两份书面通知要求其说明理由的情况下，仍没有任何表示。本案中，我方已经按合同约定约定提前支付了工程款，且在被告鸿昇公司拒不报送进度付款申请单的情况下，特请求工程监理人核算，监理人的核算结果为已完工程量60%，按照这个标准我方已经足额支付了工程款，怎么能说成未按约定支付工程款呢？换个角度说，就算是我方未足额支付工程款，在我方多次派员协商，特别是两次书面通知的情况下，被告鸿昇公司也应当出面说明未足额支付工程款的理由，然而，被告鸿昇公司仍未提出任何依据，就是置之不理行为，违反了法律规定和合同约定。退一步讲，即便是如被告鸿昇公司所说，“暂停施工，是因为我方不支付工程款”所致，也是站不住脚的。首先，被告鸿昇公司在反诉状中已承认我方支付了工程款近600万元，按照被告的观点充其量是没有足额支付工程款，根本不存在不支付工程款的问题。其次，不足额支付工程款的原因是被告鸿昇公司造成的。按照《通用合同条款》规定：“承包人应于每月向监理人报送上月已完工程量报告，并附具进度付款申请单、已完成工程量报表和有关资料-----监理人审核并报送发包人，已确定当月实际完成的工程量”。本案中，承包人未按约定进行报告和付款申请。再退一步说，即便是未足额支付工程款的原因在我方，被告鸿昇公司也应履行法定程序后，才能行使解除合同或暂停施工权。首先，关于合同解除权问题，承包方行使合同解除权，按照《司法解释》的规定：“承包人应在催告的合理期限内发包方仍不履行相应义务的，承包方有权行使合同解除权”。根据《合同法》第96条规定：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。”本案中被告鸿昇公司不履行通知义务，不辞而别，没有履行法定的通知义务，就连我方两次发函通知后，仍不予理睬，不发表任何意见，不说明任何停工的理由，无法证明被告有任何解除合同的意思表示，更无法认定被告鸿昇公司行使的是合同的解除权。其次，关于暂停施工的问题。按照《通用合同条款》第16.1.1条规定，承包人行使该项解除权的，可以向发包人发出通知，要求发包人采取有效措施纠正违约行为。发包人收到承包人通知后28天内仍不纠正违约行为的，承包人有权暂停相应部位工程施工，并通知监理人。本案中，被告鸿昇公司不履行任何形式的通知义务，也从不向我方要求纠正违约行为，而是不辞而别，长达数月拒不履行施工义务，由此可见，被告鸿昇公司的行为无法满足上述关于行使暂停施工的程序条件，相反更加的充分证明了被告鸿昇公司的行为构成严重违约。最后，我方为确保工程的顺利进行，已提前支付了工程款，且支付到了被告鸿昇公司拒绝接受的程度。我方事实上已就4#、5#、6#楼的施工队负责人李东升提前支付了工程款，自2014年1月27日起至10月8日，我方共向被告鸿昇公司支付工程款617万元，2014年10月30后又支付农民工及其他债权人费用近30万元，总共667万元，与此同时，2014年10月因农民工上访，我方主动提出提前再向其支付100万元，解决农民工工资问题，前提是由我方代为发放，遭到了李东生的拒绝。综上所述，以上事实成分证明：1、被告鸿昇公司不按合同约定履行申报工程量、申请支付补偿款义务，致使已完工程价款无法确认，即便是存在没有足额支付已完工程量的工程款，也是被告鸿昇公司原因造成的；2、被告鸿昇公司不按法律规定和合同约定履行通知义务，抛下工程擅自非法停工，不但违约而且违法；3、被告鸿昇公司拒绝我方代为支付农民工工资，即使存在因工资不足额发放农民工撤场，亦非我方的责任；4、更有甚者，被告鸿昇公司反诉中提出我方违法分包，无事实根据，然而庭审中却发现被告鸿昇公司违法分包和非法转包的证据；因此，本工程合同履行到如今的程度，被告鸿昇公司对此负有不可推卸的责任。故呈请贵院依法判令解除合同、被告鸿昇公司支付违约金、驳回被告鸿昇公司的反诉请求。经审理查明：2014年2月24日，被告鸿昇公司通过公开投标方式在原告皇烨公司组织的阳光水郡4#楼、5#楼、6#楼、7#楼的工程竞标中，被确定为中标人，中标价格为2742.2776万元。2014年2月26日，原告皇烨公司与被告鸿昇公司就上述工程签订了《建设工程施工合同》，且该合同已经备案，合同约定：工程总建筑面积为18978㎡，地上六层，砖混结构；工程承包范围为土建、水暖、电气安装专业；计划开工日期为2014年4月1日，计划竣工日期为2014年11月30日；工程质量符合合格标准；签约合同价为2742.2776万元，合同价格形式为固定总价；计量周期为按月进行，承包人每月30日前向监理提报当月完成的工程量；付款周期为2014年10月30日前支付已完工程量的70%，工程竣工验收合格后支付工程总造价的95%，剩余5%作为质保金。2014年3月26日，原告皇烨公司与被告鸿昇公司又就阳光水郡4#楼、5#楼、6#楼、7#楼、11#楼签订《关于阳光水郡小区工程施工协议书》一份，协议约定：建筑面积地上19702平方米，地下2838.3平方米；承包方式为固定平米单价，包工包料及设备（含小型机具），甲方（原告皇烨公司）结算时不另行考虑人工及材料价格的浮动和施工图纸范围内不可预见的情况；平米单价为多层1088元/平方米，地下室1500元/平方米，以上单价包含所有承包范围内的施工内容；协议价款为人民币25693226元（以实际发生工程款为准）；4#、5#、6#、7#、11#楼开工日期为2014年4月11日，竣工日期为2014年11月30日；如乙方（被告鸿昇公司）未能按时完成以上要求的工程进度，甲方有权在拨付乙方工程进度款时降低拨款比例，具体幅度为当期应拨付工程进度款的（10%-20%），且乙方不得以降拨款为由，影响工程的既定的进度计划；在施工过程中，如遇到周边环境或人为原因影响施工及工程进度的情况，乙方应自行解决确保甲方交工日期，交工日期每延迟一天罚款五千元；工程进度款按以下节点支付：2014年10月30日甲方第一次拨付工程款，拨款比例为已完工程量的70%，工程竣工验收合格后支付至工程总价款的95%，剩余5%作为工程质保金待质保期满后支付。2014年9月，被告鸿昇公司与案外人张洪禄签订《阳光水郡7#楼项目工程内部承包合同》一份，将阳光水郡7#楼交由张洪禄施工，对此原告皇烨公司知情且未提出异议。上述合同及协议签订后，被告鸿昇公司按期进场施工阳光水郡4#、5#、6#楼工程至2014年10月30日，自2014年10月31日起停止施工。2015年4月21日，原告皇烨公司在长春市国民公证处公证员的见证下向被告鸿昇公司邮寄送达了《催告函》，要求被告鸿昇公司接到此函后，立即进场施工、采取补救措施尽量减轻因违约行为给原告皇烨公司造成的损失，若被告鸿昇公司因客观原因无能力继续履行施工合同义务进场施工，应在三日内致函原告皇烨公司或派员到皇烨公司面谈有关事宜，否则催告函就视为解除合同通知。该邮件被签收后，被告鸿昇公司并未对原告皇烨公司进行回复，也未恢复施工。2015年2月，因被告鸿昇公司拖欠4#、5#、6#楼工程农民工的工资，造成农民工集体上访，原告皇烨公司代被告鸿昇公司向农民工支付了20万元工资。2015年4月1日，本案涉诉工程的监理公司吉林省先胜建设工程咨询有限公司为原告皇烨公司出具《关于阳光水郡小区4#、5#、6#楼工程完成情况证明》一份，称：“鸿昇公司所承建的阳光水郡小区4#、5#、6#楼主体工程部分完成其工程量的约90%；装饰工程部分完成其工程量的约40%；水暖工程部分完成其工程量的约30%；电气工程部分完成其工程量的约40%。综上所述已完部分占总工程量的约60%。”庭审期间，对此情况说明的内容，被告鸿昇公司提出异议，认为监理公司的计算标准并不准确，其已完成4#、5#、6#楼约90%的工程量，但未对此提出证据予以证明，其申请以经备案的《建设工程施工合同》为依据，对其已完的工程量及造价进行鉴定，在本院组织原、被告双方通过抽签形式确定了鉴定机构后，被告鸿昇公司却未在指定的期间内交纳鉴定费用。原告皇烨公司对被告鸿昇公司已完工程部分的工程质量亦提出异议，申请对工程质量进行鉴定，但在本院组织原、被告双方通过抽签形式确定了鉴定机构后，原告皇烨公司又表示放弃鉴定申请。另查明：被告鸿昇公司停止施工及发生农民工集体上访事件后，原告皇烨公司为解决纠纷，曾向被告鸿昇公司提议过问题解决方案，但因双方存在分歧无法解决而最终导致谈判破裂。原、被告双方诉至本院后，本院为促进双方和平协商解决纠纷亦做了大量工作，亦均因双方矛盾及分歧过大而未果。上述事实有原、被告双方当事人的当庭陈述及相关的证据材料在卷为凭。本院认为：原、被告于2014年2月26日签订的《建设工程施工合同》系双方通过公开招投标程序订立，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，且已在建设行政主管部门进行备案，应认定为合法有效。对于双方此后另行签订的《关于阳光水郡小区工程施工协议书》，因其对工程范围、工程价款等内容的约定与上述经备案的《建设工程施工合同》不符，发生了实质性变更，且未经建设行政主管部门审查备案，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条规定：“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据”之规定，不能作为原、被告双方结算工程价款的依据。对于原告皇烨公司在庭审期间提出的被告鸿昇公司存在挂靠、违法分包、非法转包等导致合同无效的情形，因原告皇烨公司对此并未提供确切的证据予以证明，而被告鸿昇公司又均以否认，故本院不予采信。关于原告皇烨公司提出的被告鸿昇公司已完工程部分的工程质量不合格,应当支付其维修费的主张，因原告皇烨公司对此未提供证据加以证明，又放弃工程质量鉴定申请，其主张因证据不足，本院不予支持。关于被告鸿昇公司反诉原告皇烨公司尚欠其工程进度款400万元及地下室工程款95.6655万元未付的主张，由于被告鸿昇公司未能举证证明其已完工程量及已完工程的产值，申请造价鉴定后又未能按期交纳鉴定费，应当承担举证不能的法律后果，故，其主张因证据不足，本院不予支持。关于被告鸿昇公司提出的2014年2月26日签订的《建设工程施工合同》不具备解除条件，暂停施工是由于原告皇烨公司未按合同约定支付工程进度款造成的，其要求继续履行合同的主张。被告鸿昇公司作为承包方，如认为原告皇烨公司支付的工程进度款不足，应及时向原告皇烨公司发出催款通知，并提交已完工程量报告及工程进度款申请，以确定未付工程进度款数额，但庭审期间被告鸿昇公司对此却并未提供证据予以证明，其虽要求继续履行合同，但在其单方停止履行施工义务，并发生农民工集体上访事件后，原、被告双方因工期延误、农民工上访、工程款支付等问题已发生了巨大分歧，彼此之间已没有了信任感，且失去了继续合作、继续履行合同的基础，为防止损失的继续扩大，本院对原告皇烨公司提出的解除双方于2014年2月26日签订的《建设工程施工合同》的主张，予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）吉林省皇烨房地产开发有限公司与被告（反诉原告）吉林鸿昇建筑工程有限公司于2014年2月26日签订的《建设工程施工合同》；二、被告（反诉原告）吉林鸿昇建筑工程有限公司于本判决生效后十五日内撤离阳光水郡小区项目工程施工场地；三、驳回原告（反诉被告）吉林省皇烨房地产开发有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）吉林鸿昇建筑工程有限公司的反诉请求。本诉案件受理费11300元，由原告（反诉被告）吉林省皇烨房地产开发有限公司承担；反诉案件受理费23226.62元由被告（反诉原告）吉林鸿昇建筑工程有限公司承担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。审 判 长  包蕴琦代理审判员  阴 月代理审判员  赵 爽二〇一六年六月十二日书 记 员  张东浩