尉氏县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）尉刑初字第09号
公诉机关尉氏县人民检察院。
被告人朱坤鹏，曾用名：朱鲲鹏、朱昆鹏，男，1993年10月30日因犯盗窃罪被尉氏县人民法院判处有期徒刑一年零六个月，1995年2月18日刑满释放，2001年10月15日因犯抢劫罪被尉氏县人民法院判处有期徒刑七年，2003年12月22日因犯盗窃罪被开封市中级人民法院判处有期徒刑十一年，并处罚金2万元，2009年1月22日刑满释放，因涉嫌贩卖、运输毒品，于2013年3月16日被尉氏县公安局刑事拘留，因涉嫌贩卖毒品犯罪，经尉氏县人民检察院批准，于2013年4月19日被尉氏县公安局逮捕。现押尉氏县看守所。
被告人王新生，男，因涉嫌贩卖、运输毒品，于2013年3月20日被尉氏县公安局刑事拘留，因涉嫌贩卖毒品犯罪，经尉氏县人民检察院批准，于2013年4月19日被尉氏县公安局逮捕。现押尉氏县看守所。
辩护人金凯，河南循规律师事务所律师。
辩护人王君平，河南循规律师事务所律师。
尉氏县人民检察院以汴尉检刑诉（2013）520号起诉书指控被告人朱坤鹏、王新生犯贩卖毒品罪，于2013年12月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。尉氏县人民检察院检察员马仙礼出庭支持公诉，被告人朱坤鹏、王新生及辩护人金凯、王君平到庭参加诉讼。现已审理终结。
尉氏县人民检察院指控，2013年3月11日被告人王新生受被告人朱坤鹏委托在东莞市道窑高速路口购买冰毒，后将所购冰毒夹带在米粉中通过东莞到鄢陵的大巴车托运至河南省鄢陵县，被告人朱坤鹏在鄢陵接到冰毒后乘坐鄢陵至尉氏的大巴车到尉氏县汽车北站时被尉氏县公安局民警抓获，并从其随身携带的袋子内当场缴获甲基苯丙胺50克。2013年3月20日18时许，被告人王新生在东莞市东城区光明新村滩头新村一出租房306房间被抓获，并从其身上及住处当场查获甲基苯丙胺4.0克，海洛因17.5克。公诉机关提供的证据有：1、被告人朱坤鹏的供述与辩解证明其收到王新生寄的毒品后被公安机关抓获的事实；被告人王新生的供述与辩解证明被告人朱坤鹏、王新生贩卖毒品的事实；2、证人王单的证言证明朱坤鹏有贩卖毒品的经历以及2013年3月15日朱坤鹏到鄢陵汽车站接冰毒的情况；证人刘某某的证言证明朱坤鹏有贩卖毒品的经历及其本人在朱坤鹏处购买冰毒的情况；证人史某某的证言证明被告人王新生有贩卖毒品的经历；3、光盘6张；4、河南省开封市公安局刑事科学技术研究所理化检验鉴定书（公（汴）鉴（化）字（2013）034号）、公（汴）鉴（化）字（2013）041号证明查获毒品的成分；5、当场查获朱坤鹏贩卖毒品米粉袋夹带毒品照片证明查获毒品（甲基苯丙胺50克）的情况；搜查笔录、扣押物品清单及当场查获照片证明查获犯罪嫌疑人王新生住处及其随身携带毒品及电子称的情况；上缴毒品清单证明查获毒品的重量；6、尉氏县人民法院（1993）尉刑初字第107号刑事判决书、（2001）尉刑初字第214号刑事判决书、开封市中级人民法院（2003）汴刑初字第79号刑事判决书证明朱坤鹏的前科情况。7、户籍证明证明二被告人的年龄情况。公诉机关认为，被告人朱坤鹏、王新生贩卖毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人朱坤鹏在有期徒刑执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条。
被告人朱坤鹏辩解，我买毒品是自己吸食的，王某某我们两个有矛盾，说我买毒品不属实，我没有卖过毒品。本人对卖毒品的行为认罪，并真诚的悔过，希望从轻处罚。
被告人王新生辩解，史某某说我贩毒，不吸毒不属实。在广东省东莞市我住处和我身上搜出的毒品是我自己吸食的，不是贩卖的；电子称是我吸毒称重用的；应按刑法348条以非法持有毒品处罚。朱坤鹏让我代买的东西，我不知道是毒品，朱坤鹏也没有告诉我是毒品，本人的第二次供述属实，第一次是我刚吸食了毒品，头脑不清醒时，胡乱说的，其他供述是不让我睡觉，办案人写的，本人没看。
辩护人金凯、王君平辩称，一、辩护人对起诉书指控的2013年3月11日被告人王新生受被告人朱坤鹏委托运输的甲基丙苯胺50克，按运输毒品罪无异议，但对在2013年3月20日在被告人王新生住处查出的甲基苯丙胺4克、海洛因17.5克的定性存在错误，辩护人认为不应以贩卖毒品罪定罪量刑，而应以非法持有毒品罪定罪量刑。根据被告人王新生的当庭供述，该4克甲基丙苯胺及17.5克海洛因，被告人王新生并非以贩卖为目的，而是以自己吸食为目的，除王新生的供述以外，没有其他证据能证明该毒品是以贩卖为目的，除了被告人的供述以外没有其他证据证实该批毒品是一贩卖为目的，如果是贩卖具体卖给谁，都没有证据予以证实。证人史某某的证言只能证明被告人贩卖过，不能证明该批毒品就是为了贩卖。因此，史某某的证言是孤证，不能采信。二、该50克甲基苯丙胺被公安机关及时查获，没有流入到社会造成危害，没有造成严重的社会后果，从犯罪形态上是犯罪未遂，根据法律规定，对未遂犯，可以从轻或减轻处罚。本案中，被告人王新生受朱坤鹏委托购买冰毒50克，帮组托运到鄢陵，被告人王新生是帮助犯，应按贩卖毒品罪的共犯论处，王新生在共犯结构中系受人指使，起了次要作用或者说是帮组作用，王新生在其中并没有收益，对于王新生应按从犯论处。三、王新生系初犯、偶犯，没有前科，是一时糊涂走上了犯罪道路，其主观恶性并不大，对这种罪犯应当惩罚、教育相结合，在处罚时应当予以从轻。综上所述，辩护人认为，起诉书指控被告人犯贩卖毒品罪不持异议，但在被告人王新生住处搜查到毒品，应以非法持有毒品罪定罪。另外，被告人王新生运输的毒品没有流入到社会，且被告人王新生在本案中是从犯，又是初犯、偶犯，认罪态度较好，辩护人建议对其判处10年以下有期徒刑。
经审理查明，2013年3月11日被告人王新生受被告人朱坤鹏委托在东莞市道窑高速路口购买冰毒，后将所购冰毒夹带在米粉中通过东莞到鄢陵的大巴车托运至河南省鄢陵县，被告人朱坤鹏在鄢陵接到冰毒后乘坐鄢陵至尉氏的大巴车到尉氏县汽车北站时被尉氏县公安局民警抓获，并从其随身携带的袋子内当场缴获甲基苯丙胺50克。
2013年3月20日18时许，被告人王新生在东莞市东城区光明新村滩头新村一出租房306房间被抓获，并从其身上及住处当场查获甲基苯丙胺4.0克，海洛因17.5克。
查获的以上毒品，已上缴上级公安机关。
上述事实有以下经庭审举证、质证的证据佐证：1、被告人朱坤鹏的供述与辩解证明其向王新生汇款9500元购买毒品，收到王新生寄的毒品甲基苯丙胺50克后被公安机关抓获的事实；被告人王新生的供述与辩解证明收到银行汇款9500元，为朱坤鹏代买毒品甲基苯丙胺50克，藏在米粉中通过长途汽车托运的事实；2、证人王单的证言证明朱坤鹏用其中国邮政储蓄银行股份有限公司尉氏县银行卡给王新生汇款9500元及2013年3月15日朱坤鹏到鄢陵汽车站接冰毒的事实；3、尉氏县公安局查询汇款通知单及中国邮政储蓄银行股份有限公司尉氏县西大街营业所、中国邮政储蓄银行股份有限公司东莞市城区支行活期明细证明交易用于购买毒品资金9500元的事实；4、光盘6张证明侦查人员办案程序合法；5、河南省开封市公安局刑事科学技术研究所理化检验鉴定书（公（汴）鉴（化）字（2013）034号）、公（汴）鉴（化）字（2013）041号证明查获毒品的成分；5、当场查获朱坤鹏贩卖毒品米粉袋夹带毒品照片证明查获毒品（甲基苯丙胺50克）的情况；搜查笔录、扣押物品清单及当场查获照片证明查获犯罪嫌疑人王新生住处及其随身携带毒品甲基苯丙胺4.0克，海洛因17.5克的事实；上缴毒品清单证明查获毒品依法上缴上级公安机关的事实；6、尉氏县人民法院（1993）尉刑初字第107号刑事判决书、（2001）尉刑初字第214号刑事判决书、开封市中级人民法院（2003）汴刑初字第79号刑事判决书证明朱坤鹏的前科情况。7、户籍证明证明二被告人的年龄情况；
上述证据来源合法，内容客观真实，相互关联，足以证明案件事实，可以作为本案的定案依据。
本院认为，被告人朱坤鹏、王新生贩卖毒品，其行为已构成已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控罪名成立，予以支持。由于朱坤鹏、王新生意志以外的原因，途中被查获，属未遂，可从轻处罚。朱坤鹏在有期徒刑执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。王新生及辩护人金凯、王君平关于王新生在该案犯罪过程中起帮助作用，系从犯，应从轻处罚的辩解，与本院查明的事实不一致，不予支持。被告人王新生持有毒品甲基苯丙胺4.0克，海洛因17.5克，其行为已构成持有毒品罪，应以非法持有毒品罪追究其刑事责任；公诉机关指控被告人王新生的该项行为构成贩卖毒品罪，证据不足，不予支持。王新生无犯罪前科，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百四十八条、第二十五条第一款、第二十三条、第六十五条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
被告人朱坤鹏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币二万元。
被告人王新生犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年；并处罚金人民币一万元。犯非法持有毒品罪判处有期徒刑二年零六个月；并处罚金人民币一万元。决定执行有期徒刑十二年零六个月；并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，朱坤鹏的刑期从2013年3月16日起至2028年3月15日止；王新生的刑期从2013年3月20日起至2025年9月19日止；朱坤鹏、王新生所处罚金于判决生效后十日内缴纳。）
查获毒品甲基苯丙胺54克，海洛因17.5克，予以收缴。
如不服不判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向开封市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 鑫
审 判 员 孙玉霞
人民陪审员 刘三喜
二〇一四年六月三十日
书 记 员 石 佳