上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）闵民一（民）初字第13538号
原告胡德润。
委托代理人徐纯，上海徐天屹律师事务所律师。
被告张励江。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司。
负责人张家庆。
委托代理人何叶，上海捷铭律师事务所律师。
委托代理人王成晨，上海捷铭律师事务所律师。
原告胡德润与被告张励江、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司（以下简称中保上海公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年7月29日立案受理。本案依法由审判员阮广斌适用简易程序公开开庭进行了审理。原告胡德润的委托代理人徐纯，被告张励江及中保上海公司的委托代理人何叶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告胡德润诉称，2013年10月12日15时15分，原告行走至本市闵行区莘中路莘建路南约25米处，被被告张励江驾驶的牌号为闽DZXX**的小客车撞伤，本起事故公安机关认定原告及被告张励江各负事故同等责任，闽DZXX**小客车在被告中保上海公司投保了保险，故原告的损失：医疗费31，868.75元（人民币，下同）、住院伙食补助费400元、残疾赔偿金21，925.50元、护理费9，000元、营养费2，700元、交通费418元、物损费1，000元、杂费36.50元（含毛巾、草纸、尿垫等日用品费）、鉴定费2，000元、律师代理费6，000元、精神损害抚慰金5，000元由被告中保上海公司及张励江赔偿，其中精神损害抚慰金在交强险中优先赔偿。
被告张励江辩称，对事故的发生过程、责任认定及闽DZXX**小客车的保险情况无异议。其认可律师代理费2，000元，并同意赔偿杂费36.50元。原告主张其他赔偿项目及数额同意被告中保上海公司意见。此外，其给付原告现金20，000元应在赔偿款中予以扣除。
被告中保上海公司辩称。对事故发生过程、责任认定无异议，闽DZXX**小客车在其处投保了交强险及限额为20万的商业第三者责任险。对原告主张赔偿的医疗费应剔除自费部分及非医保部分。住院伙食补助费按每日20天计算，营养费按每日30元计算，护理费按每日40元计算，交通费酌情赔偿300元，物损费无证据证明不予认可。残疾赔偿金按户籍性质确定，精神损害抚慰金认可3，000元。鉴定费在商业险中按责任赔偿。
本院经审理查明，原告所述事故发生过程及责任认定属实。原告经医院诊断为右侧股骨粗隆间骨折，经住院治疗共发生医疗费31，868.75元。原告的上述损伤经复旦大学上海医学院司法鉴定中心鉴定于2014年3月21日作出鉴定意见，原告的上述损伤后遗症评定为XXX伤残；酌情给予伤后休息210日、营养60日、护理120日；取内固定术后，可予以休息60日、营养30日、护理60日。因此产生鉴定费2，000元。
原告系本市城镇居民。原告在治疗期间，被告张励江给付原告现金2万元。
闽DZXX**小客车于被告中保上海公司处投保了交强险及限额为20万元的商业第三者责任险，并附加不计免赔条款。本起事故发生于保险期间内。
以上事实，由原告提供的道路交通事故认定书、医药费发票、病史、司法鉴定意见书、机动车交通事故责任强制保险单及当事人的庭审陈述所证实，并均经庭审质证。
本院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。因此，承保闽DZXX**交强险的被告中保上海公司应当在强制保险责任限额范围内向原告赔付。对超出交强险理赔范围项目，因被告张励江负事故同等责任，车辆又在被告中保上海公司投保了商业第三者责任险（有不计免赔条款）。故应由被告中保上海公司在商业险限额中按60%的比例赔偿。对于不属保险赔偿部分，应由侵权人被告张励江赔偿。
对于原告损失的认定，医疗费31，868.75元，系治疗损伤所致的实际损失，应计入赔偿范围；根据原告治疗的实际需要及鉴定确定的时限，本院酌定一期营养费1，800元及护理费5，010元（已含住院期间护理费1，050元），另根据治疗需要酌定住院伙食补助费400元、交通费300元。根据定残时原告的年龄，本院认定赔偿残疾赔偿金21，925.50元。原告因本事故受伤致残，其精神必有损害，应给予必要抚慰，本院根据原告的损害后果、侵权人的过错等因素，认定精神损害抚慰金3，000元。并酌定衣物损失费200元。毛巾、草纸、尿垫等日用品费36.50元系治疗期间发生，也应计入赔偿范围由被告张励江赔偿。鉴定费及律师代理费系原告通过诉讼解决本纠纷的实际支出，应计入赔偿范围，但律师代理费应在侵权人能预见的范围内作适当调整，据此本院酌定3，000元。对于后续治疗期间的营养费及护理费，可待实际发生后另行主张。
综上，原告因本事故损失为：医疗费31，868.75元（人民币，下同）、住院伙食补助费400元、残疾赔偿金21，925.50元、杂费36.50元、护理费5，010元、营养费1，800元、交通费300元、衣物损失费200元、鉴定费2，000元、精神损害抚慰金3，000元、律师代理费3，000元。由被告中保上海公司在交强险中赔偿精神损害抚慰金3，000元及医疗费、营养费、护理费、交通费、衣物损失费、残疾赔偿金37，435.50元，合计40，435.50元，超出交强险限额部分24，068.75元由被告中保上海公司按60%的比例赔偿14，441.25元，另赔偿鉴定费1，200元，故被告中保上海公司合计应赔偿原告56，076.75元。律师代理费3，000元由被告张励江赔偿。鉴于被告张励江已给付原告现金2万元，故实际由被告中保上海公司给付原告赔偿款39，076.75元，并返还被告张励江17，000元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告胡德润39，076.75元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起10日内返还被告张励江17，000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取计769.51元，由原告胡德润负担319.51元，被告张励江负担450元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院（立案庭）递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 阮广斌
二〇一四年十一月二十一日
书记员 张晓雯
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《中华人民共和国保险法》
第十四条保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费；保险人按照约定的时间开始承担保险责任。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。
道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。
五、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
六、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。