宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）银民终字第1419号
上诉人（原审原告）贾宁宁，男，1985年8月17日出生，汉族，宁夏永顺城建筑安装工程有限公司员工，住陕西省定边县。
委托代理人贾文军，男，1964年4月19日出生，汉族，农民，住陕西省定边县，系上诉人贾宁宁之父。
委托代理人李平，陕西三边律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）宁夏永顺城建筑安装工程有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区。
法定代表人孙永昭，该公司总经理。
委托代理人谢生虎，宁夏言成律师事务所律师。
上诉人贾宁宁因工伤保险待遇纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2013）兴民初字第667号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年11月6日公开开庭审理了本案。上诉人贾宁宁及其委托代理人贾文军、李平，被上诉人宁夏永顺城建筑安装工程有限公司的委托代理人谢生虎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2010年3月1日，原、被告签订一份《宁夏永顺诚石油工程技术服务有限责任公司劳务用工合同书》，约定：双方合同期限为一年；原告具体生产任务由被告安排，根据被告生产需要随时调配；被告每月支付原告工资标准为1200元；被告为原告缴纳意外伤害保险，原告因工负伤或因工死亡的，按照意外伤害保险保付金额向保险部门要求索赔。合同签订后，被告未给原告缴纳工伤保险费。2012年4月，被告为原告缴纳了社会保险费（包括工伤保险），在被告给原告办理的2012年4月份参加社保人员情况登记表载明原告到被告处工作起点时间为2009年6月份。2010年11月2日，原告在对石油管线进行防腐工作时，下肢被卷入防腐器中受伤。2010年11月2日至2010年12月21日、2010年12月28日至2011年8月17日及2012年5月7日至2012年5月17日期间，原告在宁夏医科大学总医院住院治疗。2010年12月21日至2010年12月28日期间，原告在盐池中医院住院治疗。原告伤情诊断结论为全身多发伤：1、右肱骨干骨折，2、右膝前交叉韧带断裂，3、右膝内、外侧副韧带损伤，4、左下肢毁损伤，5、腹部闭合性损伤、肝挫裂伤，6、急性闭合性胸部损伤、右侧血气胸。住院期间，被告派人对原告进行护理。被告已支付原告住院费、药费、急诊费、治疗费、检查费等共计450727.36元，其中包括原告于2012年1月在陕西省假肢中心安装假肢费用79650元。2010年12月至2012年3月期间，被告支付原告护理费39500元及伙食补助费10000元。2010年11月14日至2013年2月4日期间，被告给付原告现金共计43800元，原告称收取该款全部用于支付护工费。2013年9月24日至2015年4月21日期间，原告向被告借现金共计50000元，原告称收取该款全部用于支付生活费及安装假肢费。2013年1月至2015年3月，被告每月支付原告工资1500元。2013年11月8日，银川市人力资源和社会保障局认定原告为工伤，用人单位系被告。2014年12月22日，宁夏回族自治区劳动能力鉴定委员会评定原告伤残等级为三级，部分护理依赖。2013年1月6日，原告向银川市兴庆区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于当日以“申请人的仲裁请求超过仲裁申请时效”为由作出的银兴劳人仲案字（2013）01号不予受理通知书。原告不服，故诉至法院，请求依法判令：一、被告支付原告护理费626400元（80元／天×定残前530天＋80元／天×定残后20年），原告当庭变更护理费支付时间，要求从2012年3月开始支付；二、被告支付原告伤残辅助器具费1360000元（每三年换一次，每次80000元）；三、被告支付原告一次性伤残补助金75026元（按每月3262元计23个月），并从2010年10月开始每月按原告本人工资3262元支付伤残津贴直至原告退休；四、被告为原告补缴2009年3月至2012年4月的社会保险费，并享受工伤待遇；五、被告支付原告异地安家费19572元；六、被告按每月1958元支付原告2010年10月至2012年12月期间的工资；七、本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告主张异地安家费19572元。
另查明，2011年8月17日，原、被告签订《工伤处理协议书》一份，该协议载明：“甲方：宁夏永顺诚建筑安装工程有限公司；乙方：贾宁宁。甲、乙双方经协商，就贾宁宁工伤处理达成如下协议：一、甲方于2011年8月20日前结清贾宁宁在宁夏医科大学附属医院拖欠的住院费用15000元，乙方在甲方结清医院的住院费用后办理出院手续。二、乙方办理出院手续后，甲方向乙方结清以下费用：1.甲方向乙方支付所欠贾宁宁的护工费25000元整。该款支付后，贾宁宁住院产生的全部护工费用43930元甲方已全部结清。乙方应当向护工结清护理费，以后若产生护工向甲方索要护理费的问题，由乙方承担责任，与甲方无关；2.甲方向乙方报销由乙方垫付的医疗费10000元，乙方向甲方提供付款票据；3.甲方向乙方支付贾宁宁住院期间的工资、伙食补助费10000元（本次支付后，甲方向乙方已合计支付住院期间的工资、伙食补助费35150元）。以上1至3项费用合计45000元整，乙方办理出院手续后由甲方支付。三、乙方出院后如发生后续手术医疗费用，凭医院证明向甲方垫付相关费用。四、关于乙方工伤待遇的处理，双方于本协议签订后二个月内协商解决。前期已支付的费用，在计算工伤补助时一并计算，多退少补。乙方应当在两个月内就工伤、伤残等级认定向有关部门申请确认和鉴定。乙方不得到甲方及甲方公司领导、员工工作和生产生活场所以上访、阻碍工作生产、留住、要挟等方式寻求解决问题。如双方不能达成一致意见，任何一方均可向有管辖权的劳动仲裁委员会提请仲裁。五、违约责任，甲方如违反本协议约定，乙方有权提请劳动仲裁。乙方如违反本协议约定，甲方有权停止支付后续费用，并有权提请劳动仲裁。六、本协议双方签字后生效，双方保证履行本协议约定”。
原审法院认为，原、被告均符合劳动法律、法规规定的主体资格，双方亦签订了劳动合同，原告接受被告的劳动管理，从事被告安排的工作，被告支付原告工资，双方劳动关系成立。原告称2009年3月到被告处从事石油管线防腐工作，但未提交证据予以证实。被告为原告办理的参加社保人员情况登记表载明原告到被告处工作起点时间为2009年6月份，后原、被告于2010年3月1日签订用工合同书，故确认原、被告自2009年6月起建立了劳动关系。原告在被告处工作时受伤，银川市人力资源和社会保障局认定原告为工伤，认定用人单位系被告，但发生工伤时被告未给原告缴纳工伤保险费，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条：“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇”之规定，被告应当依照《工伤保险条例》规定项下的赔偿项目予以赔偿。对原告要求支付2012年3月之后及定残后20年的护理费626400元的诉请，根据《宁夏回族自治区实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十八条：“工伤职工在救治期间需要护理的，由工伤保险协议医疗机构出具证明，用人单位派人护理或者雇佣人员护理”之规定，因原告住院期间被告派人对原告进行护理，故对要求支付2012年3月之后住院治疗期间的护理费，不予支持；根据《工伤保险条例》第三十四条：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%”之规定，因宁夏回族自治区劳动能力鉴定委员会于2014年12月22日评定原告伤残等级为三级并确认原告为部分护理依赖程度，原告最后住院治疗截止日期为2012年5月，自2012年5月至2014年12月期间产生生活护理费分年度计为38143元（按宁夏2011年度职工月平均工资3714.50元的30%计2012年5月至2012年12月为7800元，按宁夏2012年度职工月平均工资4080元的30%计2013全年度为14688元；按宁夏2013年度职工月平均工资4348.75元的30%计2014全年度为15655元）。因原、被告于2011年8月17日签订的工伤处理协议书中约定由原告结清全部护工费，故对被告于2012年5月之前已付护理费39500元不再处理，不予折抵2012年5月之后产生的生活护理费；原告称其2010年11月14日至2013年2月4日期间收取被告现金43800元系用于护工费，且工伤处理协议书中约定“前期已支付的费用，在计算工伤补助时一并计算，多退少补”，即在定残前被告已付该笔费用折抵生活护理费后还有余额5657元（43800元-38143元），故对原告要求支付2012年3月至定残前的生活护理费的诉请，不予支持；根据《工伤保险条例》第三十五条第一款：“职工因工致残被鉴定为一至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位”之规定及《宁夏回族自治区实施﹤工伤保险条例﹥办法》第三十条第一款及第二款第（三）项：“工伤职工鉴定为一级至六级伤残的，本人自愿一次性结清工伤待遇并与用人单位解除或者终止劳动关系的，由职工本人向用人单位提出，经双方协商一致后签订协议，解除劳动关系。职工按照前款规定与用人单位解除劳动关系的，除按照《条例》规定享受相应待遇外，还享受以下工伤待遇：（三）伤残职工经鉴定需要生活护理的，按照护理等级标准由工伤保险基金支付七十二个月的生活护理费”之规定，原告未提出一次性结清工伤待遇并与被告解除劳动关系，且被告于2012年4月为原告缴纳了工伤保险费，为原告建立了社保关系，故对原告要求定残后生活护理费的诉请，不予支持。对原告要求支付伤残辅助器具费1360000元的诉请，根据《工伤保险条例》第三十二条：“工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付”之规定，原告虽未提交劳动能力鉴定委员会确认配置伤残辅助器具的意见，但原告已于2012年1月在陕西省假肢中心安装了假肢，被告已支付安装假肢费用79650元，且被告于2012年4月为原告缴纳了工伤保险费，故对原告要求被告支付后续伤残辅助器具费的诉请，不予支持。对原告要求被告支付一次性伤残补助金75026元的诉请，根据《工伤保险条例》第三十五条第一款第（一）项：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资”及第六十四条第二款：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”之规定，原告发生工伤事故时被告未给原告缴纳工伤保险费，宁夏回族自治区劳动能力鉴定委员会评定原告伤残等级为三级，宁夏2010年度职工月平均工资为3262元，原、被告签订用工合同约定每月工资1200元低于当年度职工月平均工资的60%即1957.20元，故被告应按每月1957.20元支付原告23个月的一次性伤残补助金45015.60元，故对被告辩称该补助金由社保基金支付的意见，不予采信。对原告要求支付从2010年10月开始每月按原告本人工资3262元支付伤残津贴直至原告退休的诉请，根据《工伤保险条例》第三十五条第一款第（二）项：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额”之规定，因宁夏回族自治区劳动能力鉴定委员会于2014年12月22日评定原告伤残等级为三级，伤残津贴从被鉴定伤残级别后支付，因原告受伤时2010年11月被告未给原告缴纳工伤保险费，被告在原告受伤后2012年4月为原告缴纳了工伤保险费，被告应以原告受伤时月工资1200元按原告三级伤残级别80%比例支付每月伤残津贴960元（1200元×80%），该伤残津贴低于2015年度银川市兴庆区月最低工资标准1300元，故自2015年1月起至2015年7月，被告按每月1300元支付原告伤残津贴；因被告已每月支付原告工资1500元至2015年3月，故被告还应支付原告自2015年4月至2015年7月期间伤残津贴5200元（1300元／月×4个月）；因原告2015年8月之后伤残津贴未实际发生，故对原告要求支付至退休的伤残津贴的诉请，不予支持，故被告辩解伤残津贴由工伤保险基金支付的意见不能成立。对原告要求补缴2009年3月至2012年4月社会保险费的诉请，根据《中华人民共和国社会保险法》第五十八条第一款：“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费”，第六十一条：“社会保险费征收机构应当依法按时足额征收社会保险费，并将缴费情况定期告知用人单位和个人”，第六十三条：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”，第八十四条：“用人单位不办理社会保险登记的，由社会保险行政部门责令限期改正；逾期不改正的，对用人单位处应缴社会保险费数额一倍以上三倍以下的罚款，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处五百元以上三千元以下的罚款”之规定，故对原告该诉请，不属于劳动争议案件受理和处理范围，本案不做处理。对原告要求支付异地安家费19572元，根据《宁夏回族自治区实施﹤工伤保险条例﹥办法》第三十三条：“工伤职工跨省易地安家的，由用人单位按照自治区上年度职工月平均工资一次性发给六个月的安家费（含交通、食宿费）”之规定，原告未提交证据证明其跨省异地安家，故对原告该诉请，不予支持。对原告要求按每月1958元支付原告2010年10月至2012年12月工资的诉请，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款及第二款：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇”之规定，原告2010年11月遭受事故伤害，被告应按月支付原告原工资待遇直至评定伤残等级（2014年12月22日）后；因原、被告签订的用工合同书中约定每月工资为1200元，故被告按每月1200元支付原告2010年11月至2012年12月期间25个月的工资计为30000元；工资是保障劳动者日常生活需要，原告称收取被告已付2013年9月24日至2015年4月21日期间款项50000元系全部用于生活费支出，且工伤处理协议书中约定“前期已支付的费用，在计算工伤补助时一并计算，多退少补”，即原告以借条形式收取被告现金50000元折抵原工资待遇后还有余额20000元（50000元-30000元）。综上，被告应支付原告一次性伤残补助金45015.60元，扣减原告已收取现金折抵后的余额25657元（5657元＋20000元），被告还应支付原告一次性伤残补助金19358.60元（45015.60元-25657元）及2015年4月至2015年7月期间的伤残津贴5200元。依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条，《工伤保险条例》第三十五条之规定，判决：一、被告宁夏永顺诚建筑安装工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告贾宁宁一次性伤残补助金19358.60元及2015年4月至2015年7月期间的伤残津贴5200元；二、驳回原告贾宁宁的其他诉讼请求。案件诉讼费10元，由被告宁夏永顺诚建筑安装工程有限公司负担。
宣判后，贾宁宁不服，向本院提起上诉称，一、一次性伤残补助金不能扣减；二、伤残津贴应“按月”支付，直至退休，原判只判到2015年7月之前，对以后的也应该判上，并且判的计付标准也是错误的；三、生活护理费应从2010年11月开始计付，不能扣减，按月支付直到去世时止；四、2010年10月到2012年12月，被上诉人未给上诉人发工资，应补发。五、残疾辅助器具费、安家费等是工伤待遇的法定项目，应予判赔，请求：1、撤销原判；2、被上诉人支付上诉人一次性伤残补助金23个月×3262元（2010年度银川市月平均工资）＝75026元；3、被上诉人给上诉人支付伤残津贴：从2010年11月开始，每月3262元×0.8＝2610元，并进行依法调整直到上诉人退休之日；4、被上诉人给上诉人支付生活护理费：从2010年11月开始，每月3262元×0.3＝978.6元，并进行依法调整，直到上诉人去世时止；5、被上诉人给上诉人支付2010年10月到2012年12月的工资，按缴费工资每月2000元，计52000元；6、被上诉人给上诉人支付残疾辅助器具费用（轮椅费、假肢安装维修费等）；7、被上诉人支付上诉人安家费（2014年度宁夏职工月平均工资的六倍）；8、被上诉人给上诉人支付为处理本案而花费的交通、食宿等费用。
被上诉人宁夏永顺城建筑安装工程有限公司辩称，一、上诉人要求支付一次性伤残补助金的请求，一审法院已作出判决，判决正确，请求二审法院予以维持；二、关于上诉人要求支付伤残津贴至退休之日，一审已作出判决，对定残后的伤残津贴，应由工伤保险基金支付，被上诉人不应当承担；三、关于上诉人定残前的生活护理费已由被上诉人支付，定残后的护理费，应由工伤保险基金支付，被上诉人愿意配合其向社保局申请；四、关于上诉人主张支付2010年10月至2012年12月的工资的请求，一审法院已经查明并作出判决认定被上诉人已向上诉人付清工资，应驳回其诉讼请求；五、关于上诉人要求支付残疾辅助器具费用的请求，答辩人已向上诉人支付了安装假肢费，且上诉人已经安装了假肢，以后安装假肢费应由社保基金支付，被上诉人不应承担残疾辅助器具费用；六、关于上诉人要求支付安家费的请求，其没有证据证实其跨省异地安家，应驳回其诉讼请求；七、关于上诉人主张的为其处理本案而支出的交通、食宿费，在二审中主张该费用没有依据。请求二审法院依法维持一审判决。
二审期间，上诉人贾宁宁提交了票据一组，证明事故发生以后上诉人为了看病支付的相关费用。被上诉人宁夏永顺城建筑安装工程有限公司对该组证据的真实性及关联性不予认可。
经过庭审的举证、质证，本院确认二审期间上诉人贾宁宁提交的证据不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条规定的新的证据的情形，本院不予采信。
二审查明的事实与一审判决查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，关于上诉人贾宁宁提出的按3262元标准支付一次性伤残补助的上诉请求，一审法院按照《工伤保险条例》第三十五条第一款第（一）项、第六十四条第二款的规定，按每月1957.20元确定上诉人的一次性伤残补助金为45015.60元符合法律规定，并无不当。关于上诉人提出的按3262元标准支付伤残津贴从2010年11月支付至退休之日止的上诉请求，因伤残津贴是按照法律规定以本人工资标准为依据进行计算的，上诉人的工资低于2015年银川市兴庆区月最低工资标准，一审法院已按本地区最低工资标准予以调整，上诉人要求按照3262元的标准从2010年11月开始支付至退休之日无事实和法律依据。关于上诉人提出的支付伤残津贴止退休之日，因未实际发生未予支付的事实，故该项上诉请求，本院不予支持。关于上诉人提出的按照3262元的标准支付护理费从2010年11月至去世时止的上诉请求，属于变更、新增加的诉讼请求，本院不作处理。关于上诉人提出的应按2000元标准支付2010年10月至2012年12月的工资无事实和法律依据，本院不予支持。关于上诉人提出的支付残疾辅助器具费用的问题，因被上诉人已支付其安装假肢费用79650元，其后安装假肢费用尚未产生，且被上诉人于2012年4月为上诉人缴纳了工伤保险费，故对上诉人要求被上诉人支付后续伤残辅助器具费的诉请，本院不予支持。关于上诉人提出的要求支付异地安家费用，因其未提交证据证明其跨省异地安家，故对上诉人该诉请，本院不予支持。关于上诉人提出的要求支付因处理本案而花费的交通、食宿等费用，因其未提交相关证据予以证实，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，审判程序合法，处理适当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人贾宁宁负担。
本判决为终审判决。
审判长 高凤梅
审判员 彭 云
审判员 刘煜姗
二〇一五年十二月四日
书记员 胡彬雪
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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