海南省儋州市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）儋民初字第790号
原告儋州市南丰镇油文村民委员会。住所地：儋州市南丰镇油文村民委员会。
法定代表人梁伟民，该村委会主任。
委托代理人苏健南，儋州市正大法律事务所主任。
委托代理人苏文逢，儋州市正大法律事务所法律工作者。
被告钟某球，男，黎族，1962年10月20日出生，儋州市xx镇xx村委会下xx村人，住址：儋州市兰洋镇番开村委会下番开村34号。
委托代理人杜永康，男，黎族，1966年4月13日出生，现住海南省儋州市那大镇西干居委会中心大道金融小区西一巷**号。
原告儋州市南丰镇油文村民委员会诉被告钟某球确认合同无效纠纷一案，本院于2014年4月29日立案受理，依法由代理审判员李润红适用简易程序于2014年6月4日公开开庭进行了审理，原告儋州市南丰镇油文村民委员会主任梁伟民及其委托代理人苏健南，被告委托代理人杜永康到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2005年2月2日，原告在未经村民代表同意的情况下与被告签订《土地承包合同书》，约定原告将集体所有的地名为“板坑排”的土地承包给被告种植橡胶等经济作物。合同第一条第一款约定：甲方同意将集体土地（地名板坑排）约50亩，发包给下番开村民钟某球承包，种植橡胶等经济作为；第二款约定：四至范围：东至热作场胶边；西至油文村委会与油文村小组岭崎；北至陈老师水沟为界；南至黄业民基地岭崎为界（包括三个岭崎）；第三款约定：承包经营年限为50年，即从2005年元月30日至2055年元月30日为止。合同第二条第一款约定：合同生效后，乙方必须在3年内开发种植完毕，否则，甲方将收回所剩下没有开发的土地；第二款约定：乙方种植完毕，要加强资金投入和管理，3年内作物成活率不到30%，作为残弃林处理，甲方有权收回所有承包土地。合同中的甲方指的是原告，乙方指的是被告。合同签订后，原告将签字的合同交由被告报请儋州市南丰镇人民政府进行审批，待审批好后再将一份合同原件交回原告收执存档。被告拿走合同原件后，没有向儋州市南丰镇人民政府报请审批，也没有按照合同约定对承包土地进行实际投资和经营运作，履行开发种植义务，也没有向原告缴纳过土地承包费用。原告认为，原告与被告于2005年2月2日签订的《土地承包合同书》，在程序上违反了《中华人民共和国农村土地承包法》规定的审批程序，也违反了民主议定原则，没有征得三分之二村民或者村民代表的同意。被告没有依照《土地承包合同书》第二条第一款、第二款的约定履行合同义务，构成违约，原告有权收回被告所承包的土地。原告诉请：一、依法确认原告与被告于2005年2月2日签订的《土地承包合同书》是无效合同，合同项下的承包地（四至范围是：东至热作场胶边；西至油文村委会与油文村小组岭崎；北至陈老师水沟为界；南至黄业民基地岭崎为界）依合同自然回归原告使用；二、本案诉讼费用由被告承担。
原告提供以下证据证明其诉讼主张：
证据一、法定代表人身份证明书，证明梁伟民是原告的法定代表人；
证据二、土地承包合同书，证明原告与被告于2005年2月2日签订《土地承包合同书》，之后被告没有依照合同约定履行义务，该合同是无效的；
证据三、两份证明，证明被告没有依法向儋州市南丰镇人民政府报请批准，程序违法的事实。
证据四、村民代表备案报告，证明2004年至2007年期间，原告的村民代表共8人，原告与被告签订的《土地承包合同书》没有取得三分之二多数的村民代表同意的事实；
证据五、集体土地所有权证，证明被告承包的地名为“板坑排”的土地属于原告集体所有的土地的事实。
被告辩称，原告与被告签订的合同有原告盖章及法定代表人签名和村委会参加人员的签名，是双方真实意愿的表现，没有违法，不具备确认其无效的法定条件。原告与被告签订的是农村土地承包合同，依据《中华人民共和国农村土地承包法》第四十八条规定：“发包方将农村土地发包给本集体经济组织以外的单位或者个人承包，应当事先经本集体经济组织成员的村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意，并报乡（镇）人民政府批准。”经村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意及报镇政府批准的工作应当由原告来完成。参照最高人民法院《关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条第一款：“承包方未依法登记取得土地承包经营权证等证书，即以转让、出租、入股、抵押等方式流转土地承包经营权，发包方请求确认该流转无效的，应予支持。但非因承包方原因未登记取得土地承包经营权证等证书的除外。”的规定，本案中未经村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意及报镇政府批准不是被告的原因，这是原告的法定责任，应由原告来履行。被告也不存在违约情形，原告与被告是2005年签订的合同，该合同第一条第四款约定，乙方承包土地种植橡胶争取八年开割，按实割橡胶每株上交给甲方1.5元。合同第二条第一款约定：合同生效后乙方必须在3年开发种植完毕，否则甲方将收回所剩下没开发的土地。所以，从2005年计算，被告在11年内（即在2016年前）不用上交土地承包金给原告。原告与被告签订的合同还在彼此约定的存续期内，法律应予保护。
被告在庭上提交证据：相片，证明被告在承包地上已经种植经济作物，现在还残存原来种植的经济作物。
被告对原告提交的证据质证如下：
对证据一的真实性、关联性、合法性没有异议；
对证据二的真实性、关联性、合法性没有异议；
对证据三的真实性不予认可，理由是原告在诉讼之前才开具这份证明，合同是2005年签订的，若是原告不认可该合同的效力，早该主张合同无效，而原告在诉讼期间才开具这两份证明证明土地承包合同书没有经过镇政府审批和备案的事实，而这并不是被告的过错，对证据的关联性没有异议，对证据的合法性有异议；
对证据四的真实性、合法性没有异议，对关联性有异议，认为与本案无关；
对证据五的真实性、关联性、合法性都没有异议。
原告对被告提供证据的质证意见为：对该份证据的真实性、关联性、合法性都有异议，认为该相片上的作物是否是承包地上的作物不清楚。
本院对原告及被告提供的证据认证如下：
对原告提供的证据一、证据二，经被告质证，对该两份证据的真实性、关联性、合法性没有异议，本院对原告提供的证据一、证据二的真实性、关联性、合法性及证明力予以确认；证据三，被告对其真实性、合法性不予认可，经本院核对证据原件及结合案件的庭审情况，对两份证据的真实性、关联性、合法性及证明力予以确认；证据四，经被告质证，对其真实性没有异议，本院对证据四的真实性予以确认，可以作为认定本案事实的依据；证据五，经被告质证对真实性、关联性、合法性没有异议，本院对该份证据的真实性、关联性、合法性及证明力予以确认。对被告当庭提交的四张照片，经原告质证对其真实性、关联性、合法性有异议，被告又不能提供其他证据予以佐证，本院对该份证据的真实性、关联性、合法性不予确认。
依据本院认定的证据及庭审笔录可查明以下事实：2005年2月2日，原告与被告签订《土地承包合同书》，约定原告将集体土地承包给被告种植橡胶等经济作物。合同第一条第一款约定：甲方同意将集体土地（地名板坑排）约50亩，发包给下番开村民钟某球承包，种植橡胶等经济作为；第二款约定：四至范围：东至热作场胶边；西至油文村委会与油文村小组岭崎；北至陈老师水沟为界；南至黄业民基地岭崎为界（包括三个岭崎）；第三款约定：承包经营年限为50年，即从2005年元月30日至2055年元月30日为止。合同第二条第一款约定：合同生效后，乙方必须在3年内开发种植完毕，否则，甲方将收回所剩下没开发的土地；第二款约定：乙方种植完毕，要加强资金投入和管理，3年内作物成活率不到30%，作为残弃林处理，甲方有权收回所承包土地。合同中的甲方指的是原告，乙方指的是被告。被告是儋州市兰洋镇番开村委会下番开村人，不属于原告集体经济组织成员。原告将村集体土地发包给集体经济组织成员以外的被告，没有经村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意，没有报请管辖政府儋州市南丰镇人民政府审批。被告没有就承包土地支付过费用给原告。经本院勘查被告承包土地的现场，发现目前没有经济作物在该土地上。
本院认为：依据原告、被告双方的诉辩意见，本案争议焦点为：原告与被告于2005年2月2日签订的《土地承包合同书》是否有效。
原告在没有事先经过村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意的情况下，就与被告签订《土地承包合同书》，将集体所有的土地发包给本集体经济组织成员以外的被告，损害了本集体经济组织成员的利益。并且，原告也没有将土地发包事宜报经管辖政府儋州市南丰镇人民政府批准，根据《中华人民共和国农村土地承包法》第四十八条第一款：“发包方将农村土地发包给本集体经济组织以外的单位或者个人承包，应当事先经本集体经济组织成员的村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意，并报乡（镇）人民政府批准。”以及《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项：“有下列情形之一的，合同无效：违反法律、行政法规的强制性规定。”的规定，原告与被告签订《土地承包合同书》，违反法律的强制性规定，依法属无效合同。原告将集体土地发包给被告，需征得本集体经济组织成员的村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意，并报乡（镇）人民政府批准是否是原告应当履行的义务并不影响合同无效的认定。被告的答辩意见，理由不成立，本院不予采信。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”的规定，原告请求《土地承包合同书》项下的土地回归原告使用依法应予支持。
依照《中华人民共和国农村土地承包法》第四十八条第一款、《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项及第五十八条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定判决如下：
原告儋州市南丰镇油文村民委员会与被告钟某球于2005年2月2日签订的《土地承包合同书》无效。
被告钟某球应于本判决生效之日将《土地承包合同书》约定的承包地［四至范围：东至热作场胶边；西至油文村委会与油文村小组岭崎；北至陈老师水沟为界；南至黄业民基地岭崎为界（包括三个岭崎）］返还给原告儋州市南丰镇油文村民委员会使用。
案件受理费1467元（原告儋州市南丰镇油文村民委员会已预交），由被告钟某球负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省第二中级人民法院。
代理审判员 李润红
二〇一四年七月九日
书 记 员 莫壮伦
附：本案适用法律条文
《中华人民共和国农村土地承包法》
第四十八条发包方将农村土地发包给本集体经济组织以外的单位或者个人承包，应当事先经本集体经济组织成员的村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意，并报乡（镇）人民政府批准。
由本集体经济组织以外的单位或者个人承包的，应当对承包方的资信情况和经营能力进行审查后，再签订承包合同。
《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益
（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
审核：王斌撰稿：李润红校对：莫壮伦
海南省儋州市人民法院2014年7月9日印制
（共印14份）