山西省临汾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）临民终字第01136号
上诉人（原审被告）：董红宝，男。
被上诉人（原审原告）：康东平，女。
委托代理人：牛XX，系康东平之子。
原审被告：山西晋煤地质基础勘察工程公司第三工程处（以下简称第三工程处）。
法定代表人：席庆龙。
委托代理人：段XX，工程处职工。
原审被告：中国人民财产保险股份有限公司临汾市平阳支公司（以下简称平阳支公司）。
法定代表人：李景虹，该公司经理。
上诉董红宝因机动车交通事故责任纠纷一案，不服浮山县人民法院（2015）浮民初字第187号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
查明：2014年12月29日14时许，董红宝驾驶的晋L291**号重型专项作业车由东向西行驶，至浮山县XX村路段，与行人康东平发生碰撞，造成康东平受伤的交通事故。经浮山县交警大队处理认定：董红宝承担此事故的全部责任，康东平不承担此事故责任。事故发生后，康东平当天被送往浮山海阔创伤骨科医院住院治疗。经入院检查，康东平因交通事故造成头部外伤神经反应、头部皮肤挫裂伤、全身多处软组织损伤。康东平自2014年12月29日入院至2015年2月4日出院，共计38天。住院期间，康东平由丈夫牛一X及儿子牛XX轮换陪伺护理，经查三人均为农业家庭户口。康东平住院期间共花费住院治疗费10622.1元，门诊检查费162元、门诊医药费287元。在康东平治疗期间，董红宝向医院交纳住院押金2000元、并支付门诊医药费287元、给付康东平饭费200元，另向交警部门交付医疗费押金10000元。康东平丈夫牛一X及儿子牛XX分两次从交警部门领取董红宝质押的医疗费现金3000元和2000元。康东平出院前一天，2015年2月3日在交警部门主持下，康东平与董红宝达成交通事故损害赔偿协议。约定：董红宝除已承担上述费用外，再一次性赔偿康东平护理费、营养费、误工费、生活补助费等各项费用共计28200元。董红宝给付3000元，次日康东平出院。之后，因剩余款项未能支付。康东平遂于2015年4月21日向法院起诉，提出前述诉讼请求。
同时查明：董红宝系第三工程的员工，是驾驶晋L291**号重型专项作业车的司机，该车属于第三工程处所有。驾驶人和车辆均有合法的驾驶资格和运营手续。发生事故时，董红宝履行的是第三工程处的职务行为。在处理事故期间，该肇事车辆被暂扣产生停车费920元，董红宝已交纳。
另查明：第三工程处为晋L291**该肇事车辆在平阳支公司投有机动车强制责任保险，保险责任限额为法定的12.2万元，保险期间为2014年11月7日至2015年11月6日，发生事故时，处于保险期内。另外第三工程处还为该车投有商业保险，承保险种为不计免赔和车上人员责任险（包括驾驶员和乘客）。
原审法院经审理认为：第一、原告的各项损失应当依法合理确定。本案是一起机动车交通事故责任纠纷。庭审中各被告均不同意按康东平与董红宝在交警部门达成的赔偿协议赔偿，但表示同意由原告庭后提供赔偿项目及明细，依法核定原告损失，予以赔偿，本院表示赞同。庭后，原告提供了赔偿项目、标准及数额，但未提供相关证据。本院应当依法合理确定。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，及山西省统计局2014年3月3日公布的人身损害赔偿标准，原告的各项损失应当计算如下：①医疗费有票据的总计为：住院医疗费10622.1元＋门诊检查费162元＋门诊医药费287元=11071.1元。②误工费：因原告未提供其收入状况证明，根据被告同意的按农林牧渔业标准和误工时间计算为（住院38天＋休养7天）81.26元／天=3657元。③护理费：因原告未能提供护理人员的收入证明，按照被告同意的标准和住院天数以一人护理计算为：住院38天75元／天=2859元。④住院伙食补助费：根据一般国家工作人员出差标准每日50元按一人计，38天50元／天=1900元。⑤交通费：因原告在住院、出院、家属护理过程中从医院到回家的往来，交通费是必然发生的，但因原告未提供票据，酌情确定为300元。⑥营养费：原告住院38天，需加强营养是必须的，出院后，根据医嘱“建议休息”可酌情需要一个半月加强营养，恢复健康。按每天30元计算，营养费为（38天＋45天）30元／天=2250元。以上原告的各项损失总计为22028.1元。第二、原告的上述各项损失应由被告第三工程处赔偿。根据上述司法《解释》第八条的规定：“法人的工作人员在执行职务中致人损害的，由该法人承担民事责任。”被告董红宝是第三工程处的员工，是在履行驾驶职务时发生的损害，其赔偿责任依法应由第三工作处承担，而赔偿的数额应为保险公司赔偿之后的余额。被告董红宝在本案中个人不承担民事赔偿责任。第三、被告平阳支公司应当依法在交强险赔偿责任的限额内承担责任。被告第三工程处对该肇事车辆投有交强险和商业险，而商业险是对车上人员的责任保险，与本案无关。根据《道路交通安全法》第七十六的规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿……”。平阳支公司应在交强险的医疗费项下的责任限额内向原告赔偿10000元。在死亡伤残项下的责任限额内向原告赔偿误工费3657元，护理费2850元，对于不属于交强险赔偿的其他项目应由被告第三工程处承担，即①医疗费超出10000元的部分1071.1元；②住院伙食补助费1900元；③交通费300元；④营养费2250元，共计为5521.1元。在原告所发生的上述损失中，被告董红宝已承担了住院押金2000元和原告从交警队三次领取的款项8000元，以及原告的门诊医药费287元和饭费200元，共计10487元。由于被告董红宝此前已向原告先行支付了超过10000元的医疗费，因此平阳支公司应向被告董红宝退还10000元，但应从10000元中扣除被告第三工程处应承担的部分5521.1元直接支付给原告，将其余部分即4478.9元，退还给董红宝。综上，被告平阳支公司应向原告康东平赔偿误工费3657元、护理费2850元、以及被告董红宝已承担的医疗费中的5521.1元，共计12028.1元，向被告董红宝退还医疗费4478.9元。第四、关于本案的其他几个问题：一、原告主张按双方在交警部门达成的赔偿协议28200元赔偿。被告均不同意，认为应当依法核定原告的损失进行赔偿。本院认为，双方达成协议后，被告董红宝未予履行，表明对该协议反悔，双方可通过诉讼方式解决。但该协议对被告第三工程处和平阳支公司没有拘束力，没有经过法定程序确认，不具有强制执行效力。因此对原告的上述主张，本院不予支持。二、被告董红宝是被告第三工程处的员工，虽然应由第三工程处承担赔偿责任，但董红宝已先行支付给原告部分赔偿，该部分款项应由董红宝与第三工程处自行结算。三、在交通事故处理过程中，董红宝向交警部门交纳的停车费，不属于原告的损失，应由被告自行承担。四、董红宝向交警部门所交医疗费押金10000元，原告只领取两次计5000元，对剩余部分不属于本案处理范围，应由董红宝与交警部门自行结算。据此，判决：一、被告山西晋煤地质基础勘察工程公司第三工程处赔偿原告康东平损失费5521.1元（已由被告董红宝先行垫付，由第三工程处退还董红宝）。二、被告中国人民保险股份有限公司临汾市平阳支公司赔偿原告康东平误工费、护理费及部分医疗费共计12028.1元。并向被告董红宝退还先行垫付的部分医疗费4478.9元。三、被告董红宝在本案中不承担赔偿责任。四、驳回原告的其他诉讼请求。本案案件受理费430元（原告已交纳），由被告第三工程处负担。
上诉人董红宝不服浮山县人民法院的上述判决，以被上诉人康东平从浮山县交警部门还领取4000元为由上诉本院，要求撤销原判，依法认定一审法院未查明上诉人已支付给被上诉人的款项4000元。
本院查明事实与原审基本一致，另外查明，2015年1月19日和22日，被上诉人康东平在浮山县交警部门二次领取医疗费押金4000元，康东平对此事实予以认可。
本院认为，2014年12月29日，董红宝驾驶车辆与康东平发生交通事故，经浮山县交警部门认定董红宝负事故全部责任。董红宝系第三工程处的司机，原审法院依法对被上诉人康东平的各项损失进行了确定，但对被上诉人康东平已领取的4000元未予认定，应予纠正，应从平阳支公司赔偿康东平的费用中予以扣除，并由平阳支公司退还给董红宝，原判决认定事实错误，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持山西省浮山县人民法院（2015）浮民初字第187号民事判决主文第一、三、四条，撤销第二条。
二、中国人民保险股份有限公司临汾市平阳支公司赔偿康东平误工费、护理费及部分医疗费共计8028.1元。并向董红宝退还先行垫付的部分医疗费8478.9元。
上述金钱给付义务应当于本判决生效后30日内履行，逾期未履行的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费430元，二审案件受理费50元，共计480元，由第三工程处负担。
本判决为终审判决。
审判长 姜新生
审判员 张永顺
审判员 王慧勇
二〇一五年十一月二十日
书记员 张迁迁