辽宁省营口市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）营刑二终字第00368号
原公诉机关辽宁省营口市鲅鱼圈区人民检察院。
上诉人（原审被告人）夏某，男，1988年7月6日出生，汉族，辽宁省营口市人，初中文化，无业，捕前住辽宁省营口市鲅鱼圈区。2013年11月14日因涉嫌盗窃罪被刑事拘留，2013年12月16日被逮捕。现羁押于营口经济技术开发区看守所。
上诉人（原审被告人）周某某，男，1990年3月8日出生，汉族，辽宁省盖州市人，初中文化，无业，捕前住辽宁省盖州市。2013年11月11日因涉嫌诈骗罪被刑事拘留，2013年12月16日被逮捕。现羁押于营口经济技术开发区看守所。
原审被告人张某某，男，1983年10月12日出生，汉族，辽宁省营口市人，初中文化，无业，现住盖州市。2013年12月10日因涉嫌伪造国家机关证件罪被刑事拘留，2013年12月20日被逮捕，2013年12月26日被取保候审于现住址，2014年9月10日被鲅鱼圈区人民法院取保候审于现住址。
辽宁省营口市鲅鱼圈区人民法院审理辽宁省营口市鲅鱼圈区人民检察院指控原审被告人夏某、周某某诈骗犯罪；原审被告人张某某伪造国家机关证件犯罪一案，于2014年12月17日作出（2014）鲅刑初字第00275号刑事判决。宣判后，原审被告人夏某、周某某不服，提出上诉，本院依法组成合议庭进行了审理，于2015年3月24日作出辽宁省营口市中级人民法院（2015）营刑二终字第00121号刑事裁定书，撤销辽宁省营口市鲅鱼圈区人民法院（2014）鲅刑初字第00275号刑事判决，发回辽宁省营口市鲅鱼圈区人民法院重新审判。辽宁省营口市鲅鱼圈区人民法院于2015年8月25日作出（2015）鲅刑初字第00174号刑事判决。宣判后，原审被告人夏某、周某某均不服，再次提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人夏某、周某某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、诈骗罪：
1、2013年10月1日上午，被告人夏某、徐某（已另案处理）伙同同案杨某某（已另案处理）为实施赌博租车诈骗，以杨某某的名义，夏某为担保，将营口市鲅鱼圈区顺达汽车租赁行姜某某的黑色天籁（辽HKD9**）轿车租出后，利用假的机动车登记证书、假的身份证复印件，徐某冒用焦某某的名义，将该车卖给被害人滕某某，骗取被害人滕某某人民币6万元，经营口经济技术开发区价格认证中心鉴定：该车价值人民币110507元。案发前，该车已被返还给车行。
2、2013年10月28日，被告人夏某、徐某伙同杨某某为实施赌博租车诈骗，以杨某某的名义，将营口市鲅鱼圈区鑫昊然租车行的黑色帕萨特（辽H882**）轿车租出后，利用假的机动车证登记证书、假的机动车行驶证、假的身份证，杨某某冒用李某的名义，以人民币6万元的价格将该车卖给被害人王某，骗取王某人民币6万元，经营口经济技术开发区价格认证中心鉴定：该车价值人民币3万元。案发前，该车已返还给车行。
3、2013年11月2日，被告人夏某、徐某伙同许某某（已另案处理）、王某某（在逃）、杨某某为实施赌博租车诈骗，被告人夏某以任某某的名义将营口市鲅鱼圈区鑫顺丰租车行的黑色奥迪A6L（辽C105**）轿车租出后，利用假的机动车证登记证书、假的机动车行驶证、假的身份证，许某某冒用纪某某的名义，以人民币12万元的价格将该车卖给被害人王某，骗取被害人王某人民币12万元，经营口经济技术开发区价格认证中心鉴定：该车价值人民币152600元。案发前，该车已返还给车行。
4、2013年11月3日，被告人夏某、被告人周某某、徐某、曲某某（已另案处理）伙同许某某、王某某、杨某某为实施赌博租车诈骗，被告人周某某以自己的名义、由曲某某为担保将营口市鲅鱼圈区利达租车行刘某伟的黑色迈腾（辽H700**）轿车租出后，利用假的机动车证登记证书、假的机动车行驶证、假的身份证、周某某冒用周某的名义与被害人王某签订买卖协议，杨某某冒用李某的名义作为担保，以人民币10万元的价格将该车卖给被害人王某，骗取被害人王某人民币10万元，经营口经济技术开发区价格认证中心鉴定：该车价值人民币18.9万元。案发后，该车已被返还给车行。
5、2013年9月27日至9月28日期间，为实施赌博，被告人夏某、徐某（另案处理）伙同杨某某（另案处理）从营口市鲅鱼圈区利顺风租车行将辽HNG3**黑色丰田凯美瑞车出租后，制作假的机动车证登记证书和假的身份证复印件，在营口市鲅鱼圈区熊岳镇幸福家园小区民盛螺丝大全店内，用该车抵押向被害人贺某某借款，骗取被害人贺某某人民币6万元。案发前，租车行已将该车收回。
6、2013年11月6日，同案曲某某（另案处理）伙同周某某、任德库将营口市鲅鱼圈区鑫顺风汽车租赁行的辽HNJ6**号奔驰轿车租出后，制作了假的机动车证登记证书、假的身份证复印件，用该车抵押借款，骗取被害人何某某人民币18.5万元。案发前，租车行已将该车收回。经营口经济技术开发区价格认证中心鉴定：奔驰汽车价值人民币35.3306万元。
综上，被告人夏某共参与诈骗5起，诈骗金额48.9万元；被告人周某某参与诈骗2起，诈骗金额37.4万元。
二、盗窃罪：
2013年11月6日22时许，被告人夏某、徐某（已另案处理）和杨某某（已另案处理）将已出售给被害人王某的黑色奥迪A6L（辽C105**）轿车从营口市老边区万丰通讯门口盗走，后于2013年11月7日将车返还给营口市鲅鱼圈区鑫顺丰租车行。经营口经济技术开发区价格认证中心鉴定：该车价值人民币152600元。
三、伪造国家机关证件罪：
2013年11月间，被告人张某某在自己经营的盖州市逸站嘉园金雨广告店内，先后三次制作了假机动车证登记证书、假的机动车行驶证并从他人购买假的身份证，将上述证件以人民币1800元价格出售给夏某。
原审法院认为，被告人夏某、周某某伙同他人以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，为实施赌博多次骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成了诈骗罪；被告人夏某以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成了盗窃罪。被告人张某某多次伪造国家机关证件，情节严重，其行为已构成了伪造国家机关证件罪。上述犯罪事实清楚、证据确实充分，公诉机关指控的上述犯罪事实及罪名成立。被告人夏某一人犯两罪，依法应数罪并罚；在共同诈骗犯罪中，被告人夏某、周某某起主要作用，系主犯；被告人夏某、周某某为赌博而诈骗，依法应酌情从重处罚；在共同盗窃犯罪中，被告人夏某起主要作用，系主犯；被告人张某某有立功表现，且积极返赃，依法应从轻处罚；鉴于三被告人认罪、悔罪态度较好，依法可以酌情从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第二百八十条一款、第二十五条、第二十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十八条、第六十九条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人夏某犯诈骗罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币50万元；犯盗窃罪判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币5万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑十二年六个月，并处罚金人民币55万元。
二、被告人周某某犯诈骗罪，判处有期徒刑七年七个月，并处罚金人民币20万元；
三、被告人张某某犯伪造国家机关证件罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。
四、依法追缴被告人张某某非法所得1800元上缴国库（已追缴）。
五、依法追缴被告人夏某非法所得人民币6万元与同案犯徐某、杨某某连带返还被害人滕某某。
六、依法追缴被告人夏某非法所得人民币6万元与同案犯徐某、杨某某连带返还被害人王某。
七、依法追缴被告人夏某非法所得人民币12万元与同案犯徐某、杨某某、许某某连带返还被害人王某。
八、依法追缴被告人夏某、周某某非法所得人民币10万元与同案犯徐某、杨某某、曲某某连带返还被害人王某。
九、依法追缴被告人夏某非法所得人民币6万元与同案犯徐某、杨某某连带返还被害人贺某某。
十、依法追缴被告人周某某非法所得人民币18.5万元与同案曲某某连带返还被害人何某某。
上诉人夏某上诉称：认定诈骗罪的第四起不应该是主犯，盗窃犯罪没有非法占有目的，偷开车辆是受车行委托实施的行为，且车辆第二天即给车行，不构成盗窃犯罪。
上诉人周某某上诉称：认定诈骗罪的第四起不应该是主犯，不能将车辆价格作为诈骗数额，租车是为诈骗他人财物的手段，没有非法占有车辆故意，量刑过重。
经二审审理查明，原审判决认定上诉人夏某、周某某诈骗犯罪、原审被告人张某某伪造国家机关证件犯罪一案的上述事实清楚，有下列证据予以证明：
1、涉案车辆照片。2、户籍证明。3、伪造变造机动车登记证书、身份证及行车执照。4、雅阁、天籁、帕萨特、迈腾、奥迪五辆汽车的汽车租赁登记表及买卖协议。5、证明一份、天籁机动车登记证书复印件、机动车查询单。6、拘留证、报案询问笔录、抓捕经过、在逃人员撤销表、情况说明。7、情况说明、补充侦查报告书、在逃人员信息表。8、行政处罚材料。9、扣押、发还物品清单。10、焦某某身份证复印件及证明和人口基本信息。11、受案登记、立案决定、破案报告、案件来源、抓捕经过。12、辨认笔录。13、价格鉴定结论书。。14、证人王甲、王某甲、王乙、杨某甲、邹某某、刘某某、侯某、张某甲的证言。15、被害人王某、姜某某、滕某某、孙某某、贺某某的陈述。16、被告人夏某、周某某、张某某及同案徐某、许某某、曲某某、杨某某的供述与辩解。
上述事实、证据，均经原审庭审质证，本院审理过程中未发生变化，本院依法均予以确认。同时，上诉人在本院审理中未提出新的证据。
本院认为，被告人夏某、周某某共同或伙同他人以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，为实施赌博骗取他人财物，其行为均已构成诈骗犯罪，且数额巨大，应依法惩处。在二被告人共同或伙同他人犯罪过程中，二被告人均起主要作用，是主犯。原审被告人张某某多次伪造国家机关证件，情节严重，其行为已构成伪造国家机关证件罪。对二上诉人提出的认定诈骗罪的第四起不应该是主犯的上诉理由，与卷宗证据证明的事实相悖，本院不予支持。对上诉人夏某提出的盗窃犯罪没有非法占有目的，偷开车辆是受车行委托实施的行为，且车辆第二天即给车行，不构成盗窃犯罪的上诉理由，经查，依据主客观相一致的原则，依据现有证据及事实，上诉人夏某没有非法占有所盗车辆的主观故意，盗窃车辆是诈骗犯罪的延续，故其上述理由，本院予以支持。对上诉人周某某提出的不能将车辆价格作为诈骗数额，租车是为诈骗他人财物的手段，没有非法占有车辆故意，量刑过重的上诉理由，经查，符合本案事实，应将二上诉人的诈骗数额均减去8.9万元，综上，上诉人夏某参与诈骗5起，诈骗金额合计人民币40万元，上诉人周某某参与诈骗2起，诈骗金额合计人民币28.5万元。原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持辽宁省营口市鲅鱼圈区人民法院（2015）鲅刑初字第00174号刑事判决第三至第十项；第一项对上诉人夏某诈骗罪的定罪部分；第二项对上诉人周某某的定罪部分。
二、撤销辽宁省营口市鲅鱼圈区人民法院（2015）鲅刑初字第00174号刑事判决第一项对上诉人夏某诈骗罪的刑罚部分及盗窃犯罪的定罪和刑罚部分；第二项对上诉人周某某诈骗罪的刑罚部分；
三、上诉人夏某犯诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二十万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人夏某的刑期自2013年11月14日起至2021年11月13日止）
四、上诉人周某某犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人周某某的刑期自2013年11月11日起至2019年11月10日止）
本判决为终审判决。
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审 判 长 张丽丽
审 判 员 刘剑勇
代理审判员 刘文婷
二〇一五年十一月二十三日
书 记 员 吴 昊