广东省广州市海珠区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）穗海法知民初字第319号
原告：张银，女，1971年2月23日出生，住湖南省岳阳市岳阳楼区。
委托代理人：黄海勇，北京市奕明（广州）律师事务所律师。
委托代理人：许莹，北京市奕明（广州）律师事务所实习律师。
被告：广州市大开眼界健康信息咨询有限公司，住所地广州市海珠区。
法定代表人：陈惠源。
被告：陈惠源，住广东省揭东县。
被告：汕头市大开眼界视力健康科技有限公司，住所地汕头市金平区。
法定代表人：张如兰。
原告张银诉被告广州市大开眼界健康信息咨询有限公司（以下简称广州大开眼界公司）、陈惠源、汕头市大开眼界视力健康科技有限公司（以下简称汕头大开眼界公司）特许经营合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人黄海勇到庭参加了诉讼，被告广州大开眼界公司、陈惠源下落不明，经本院公告传唤逾期没有到庭参加诉讼，被告汕头大开眼界公司经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法作缺席审理。本案现已审理终结。
原告诉称：2012年7月8日，原告与广州大开眼界公司签订《大开眼界视力健康训练中心特许加盟合同书》（以下简称《加盟合同书》），授权原告在特许区域内获得以“大开眼界”为商标的视力健康培训中心经营权。原告支付了广州大开眼界公司加盟费98000元，加盟定金30000元，保证金10000元。其后原告与广州大开眼界公司和汕头大开眼界公司又签订了《补充协议》，该《补充协议》将上述《加盟合同书》中广州大开眼界公司的权利义务转让给被告汕头大开眼界公司。在经营过程中，原告发现广州大开眼界公司和汕头大开眼界公司在签订合同及履行合同的过程中存在以下多种违反法律和合同约定的行为：一、广州大开眼界公司和汕头大开眼界公司根本不具备特许人的资质，不具备签订商业特许经营合同的条件，被告广州大开眼界公司没有在商务部主管部门进行商业特许经营备案，也未拥有两个经营时间超过一年的直营店；二、广州大开眼界公司不履行信息披露义务及虚假披露信息；三、广州大开眼界公司要求原告利用其提供的格式合同进行签约，合同中没有约定原告在签订合同后的一定期限内可以解除合同，违反了《商业特许经营管理条例》第十二条的规定，剥夺了原告的权利，扩大了原告的损失；四、广州大开眼界公司和汕头大开眼界公司在履约过程中出现大量违约行为，对原告的支持和协助一直不够，远远没有达到合同约定的标准，既没有进行装修、开业筹备的协助，也没有提供合同约定的培训，又没有保证原告所需产品、宣传资料、促销用品等的及时发送以及充足配备，在原告起诉前一两个月已经开始完全不为原告提供任何经营指导或其他特许经营服务，构成严重违约。广州大开眼界公司和汕头大开眼界公司上述行为导致合同目的根本无法实现，使原告遭受了巨大的经济损失。故请求法院判令：1.解除原告与广州大开眼界公司签订的《加盟合同书》及原告与广州大开眼界公司、汕头大开眼界公司签订的《补充协议》；2.被告汕头大开眼界公司返还原告加盟费98000元、加盟定金5000元，合计共103000元及利息（以103000元为本金按银行同期贷款利率从立案之日2014年4月1日起至实际清偿之日止）；3.被告汕头大开眼界公司赔偿原告履行合同所遭受的各项损失265699元（其中包括装修损失51300元，租金损失115200元，员工工资损失64000元，广告费损失28206元，商铺电费损失6600元及商铺水费损失393元）；4.判令三被告承担本案诉讼费。
被告广州大开眼界公司和陈惠源未出庭参加诉讼，也未提交答辩意见，视为其放弃答辩、当庭举证及质证的权利。
被告汕头大开眼界公司辩称：1、我公司与广州大开眼界公司所签订的《特许加盟合同书》在我公司与原告和广州大开眼界公司三方2012年8月15日签订《补充协议》后，该合同当事人转为我公司与与原告，该合同合法有效。签订《加盟合同书》及《补充协议》时，我公司与广州大开眼界公司已经将公司的基本情况及《加盟合同书》的权利义务向原告作了充分的释明，原告诉称我公司未在签合同前披露企业的相关信息毫无依据。我公司于2010年在汕头市成立，引进国际上先进的针对青少年视力健康训练及纠正的理念和方法，首先在广东潮汕地区进行推广，在一年内建立了十多家“大开眼界视力健康训练中心”。2012年开始在全国范围内推广，并获得了有关机构的认可。原告称广州大开眼界公司伪造“全国护眼行业十佳名优品牌”等奖状进行招商纯属恶意中伤。该些奖状是颁发给我公司的，注册商标“大开眼界”也是我公司所有，在我公司取代广州大开眼界公司成为特许人之后已具备特许条件。2、《加盟合同书》一直在履行中，不符合解除合同的条件。在我公司取代广州大开眼界公司成为特许人之后，已经积极履行了《加盟合同书》中甲方的各项义务。主要包括：（1）许可原告使用“大开眼界”商标及经营模式；（2）对原告进行开业指导，包括加盟店的选址、装修、布置等；（3）配送了加盟店所需的设备、产品、宣传资料、促销用品、店内基本物料、经营用品等；（4）开业培训：委派市场督导人员对原告店员进行强化培训；（5）后期产品的提供和配送；（6）市场推广及售后服务等。原告是2012年8月底才开始营业，直到2013年10月份，我公司还在为被原告配送产品，并且为支持原告经营，我公司免收其二个季度的服务管理费。另外《加盟合同书》约定合同期限至2015年7月7日止，除非发生不可抗力，否则合同不得中途单方解除。合同履行期限至今已过三分之二，原告却提出解除合同并要求退还全部费用，毫无事实依据和法律依据，根本不符合《合同法》第九十四条规定的关于当事人可以单方解除合同的情形中的任何一种。因此要求继续履行合同，直至合同期限届满。3、即使同意原告提出的解除《加盟合同书》请求，但其提出的要求退还加盟费、保证金及赔偿其装修损失、租金损失、员工工资损失、广告费损失等请求也毫无道理。因为《加盟合同书》和《补充协议》合法有效，也实际履行。任何一种投资行为都有风险，经营管理得当就可盈利，否则也可能亏本，故原告应当对其投资行为承担经营风险。其中，对于加盟费可以按照合同的实际履行时间计算返还部分；保证金5000元因是原告中途解除合同，已经违约也不能退还；对于装修费用、租金费用、员工工资、广告费等因是原告经营所需投入费用，且不能核实，该费用必须由其自行承担。4、原告将广州大开眼界公司及陈惠源列为本案被告毫无依据，系主体不适格。三方于2012年8月15日签订《补充协议》之后，我公司已经取代广州大开眼界公司成为《加盟合同书》的甲方，《加盟合同书》的后续履行与广州大开眼界公司无关。陈惠源虽有以个人账号收取过费用，但其收取后均缴交公司财务，且以公司名义向原告出具收款收据，故不存在《公司法》第六十三条规定的公司个人财产混同的问题，将其列为被告不适格。我公司认为《加盟合同书》及《补充协议》合法有效，双方应该继续履行合同至期限届满。请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：汕头市大开眼界视力健康科技有限公司经国家工商行政管理总局商标局核准取得第9054529号“大开眼界”商标注册证，核定使用商品为第35类，服务包括：广告、贸易业务的专业咨询、特许经营的商业管理、商业管理咨询（顾问）、替他人推销、进出口代理、人事管理咨询等，注册有效期限自2012年1月28日至2022年1月27日止。该公司还经国家工商行政管理总局商标局核准取得第9054509号“大开眼界”商标注册证，核定使用商品为第9类，商品包括：立体视镜、目镜、电源材料（电线、电缆）、光电开关（电器）、调光器（电的）、放大器等，注册有效期限自2012年4月14日至2022年4月13日止。
汕头市大开眼界视力健康科技有限公司于2010年12月1日注册成立，地址汕头市金平区金砂路86号友谊国际大厦写字楼706号房，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），注册资本人民币100万元。该公司于2013年3月17日由汕头市大开眼界视力健康咨询有限公司更名而来。经营项目：视力保护产品（仅限一类医疗器械）研发、销售及相关技术咨询服务，视力健康咨询，眼睛保健服务，品牌营销策划；销售：眼镜、玩具、工艺品、塑料原料、纸制品、家用电器、电子产品，日用百货、体育用品、服装、箱包、鞋帽、化妆品、洗涤用品、教学器材。
2012年7月8日广州大开眼界公司（甲方）与张银（乙方）签订《加盟合同书》，合同约定：甲方拥有全中国范围内的“大开眼界视力健康训练中心”经营体系，甲方依照本合同的约定，授予乙方在特许区域内获准行使“大开眼界视力健康训练中心”经营权。乙方获准行使特许经营权的区域为：中国湖南省岳阳市（以乙方经营大开眼界视力健康训练中心实际租赁合同为准），乙方仅有权在前款所述的特许区域内开设加盟店。本合同期限为叁年，从2012年7月8日起至2015年7月7日。乙方申请对本合同延期的，应至少在合同期满前提前一个月向甲方提出书面申请。乙方应向甲方支付加盟费9.8万元人民币，在签订协议当日需交纳3万元人民币作为合同定金，其他款项在本合同签订后五个工作日内支付。如未按合同要求时间内缴纳加盟费，甲方可无条件扣除合同定金，乙方不得以任何理由要求返还。在本合同有效期内，乙方应在本合同签订后向甲方支付人民币5000元作为保证金，以确保本合同的完全正当履行。如遇乙方欠款不付，甲方可从保证金中直接扣除，如乙方保证金余额不足以支付本合同约定的相关款项，乙方应在收到甲方书面通知后3日内补足保证金并缴足欠款。如乙方在规定时间内未补足欠款则本协议自动失效。本合同终止后，甲方收取的保证金无息归还乙方。甲方按照本合同约定，许可乙方使用“大开眼界”商标名称。乙方应按照与甲方的约定规范使用商标。乙方不得以任何方式制作、使用、申请注册与甲方商标近似、变形、淡化的商标标识；不得以任何形式和方法扩大商标的使用范围，未经甲方许可，不得与其他商标、商号、标识组合使用。商标的所有权和著作权归甲方所有，本合同终止后，甲方有权无条件收回，且无须对乙方作出补偿。在乙方按本合同按时缴纳所规定的相关费用后，甲方正式启动对乙方的开业指导，程序如下：1.甲方于乙方开业前进行加盟店的选址、营业地的装修布置等加盟店筹备工作提供必要的协助和指导。2.甲方在15个工作日内准备好乙方所需要的设备、产品、宣传资料、促销用品、店内基本物料、经营用品等，并发送到乙方指定地点。在乙方开业前一周内，甲方委派市场督导人员到乙方指定地点进行不少于10个工作日的强化培训，以确保乙方能够独立运营加盟店，乙方需承担甲方市场督导人员在当地的食、宿费用。以后乙方每次需甲方市场督导支持需事先提交《市场培训和销售支持申请表》，甲方根据乙方实际情况统筹安排市场督导到乙方指定市场进行服务。甲方应在乙方确定店面起七日内向乙方提供包括经营模式及相关管理制度、经营模式、门店样式、店堂布局方案等，以确保乙方顺利开展加盟店的运营。乙方认可并同意承认和遵守甲方特许经营体系有关标准和统一性的规定。商业秘密的保护，甲、乙双方以合作经营为基础，就甲方提供的技术、设备、训练流程、收费标准等所有文本和非文本资料、信息达成保密条款，不得泄密。乙方经营所需之特许产品均由甲方或甲方指定供应商供应及配送，未经甲方书面核准，乙方不得向其他厂商采购或自行制造。甲方负责将设备发送到乙方指定地点。乙方收货后三日内如发现产品质量问题，在保持包装完整的前提下，可以退回甲方。退换货所产生的运费由甲方承担。任何一方由于不可抗力且自身无过错造成的部分或不能履行本合同的义务将不视为违约，但应在条件允许下采取必要的补救措施，以减少不可抗力造成的损失。如果产生有关本合同的争议，甲方与乙方应协商解决，协商不成的，由甲方所在地人民法院裁决。本合同的附件是本合同不可分割的组成部分，与本合同具有同等法律效力。
合同签订后，原告于2012年7月8日向广州大开眼界公司缴纳23000元定金，后转为加盟费用。于2012年7月9日向广州大开眼界公司的员工颜廷芳帐号缴纳80000元加盟费用（原告认为上述费用是加盟费用98000元和5000元保证金）。同年9月4日向广州大开眼界公司法定代表人陈惠源帐号转帐6000元。
其后，广州大开眼界公司（甲方）、汕头市大开眼界视力健康咨询有限公司（乙方）、张银（丙方）三方签订原加盟合同组成部分的《补充协议》，该协议约定：1、自2012年08月15日始，甲、丙双方于2012年07月08日签订的加盟合同中载明的甲方权利义务一并转让给乙方，由乙方继续履行原加盟合同原甲方后续权利义务，丙方履行加盟合同所产生的任何问题均直接与乙方联系。2、乙方愿意承接上述加盟合同中甲方的权利义务，保证按原加盟合同约定标准向丙方继续履行义务。3、乙方承诺并保证有权受让本协议项下甲方的权利义务并能独立承担民事责任，保证对原加盟合同的“大开眼界”商标拥有使用权和许可他人使用权。4、本补充协议签订当天，甲方应将其与丙方签订的加盟合同书原件及其他相关资料完整移交给乙方。5、甲方上述权利义务转移后，乙方取代甲方享有加盟合同及法律规定甲方的权利、承担加盟合同约定的义务；丙方直接向乙方履行加盟合同约定的义务。
2012年2月24日广州大开眼界公司注册成立，地址广州市海珠区秋月街122号90号铺，企业类型为有限责任公司（自然人独资），注册资本人民币500000元，独资股东陈惠源。
原告为了履行《加盟合同》和《补充协议》，于2012年7月12日与岳阳市粤湘装饰有限公司签订《门面装修合同》，约定由岳阳市粤湘装饰有限公司对位于五里牌五里街33号门面大开眼界视力健康训练中心店面进行铺面设计装修，施工期限自2012年7月12日起至2012年7月28日止，原告向岳阳市粤湘装饰有限公司支付装修费51300元。2012年8月1日，原告与杨红签订《门面租赁合同》，约定原告承租杨红位于五里街33号门面，租赁期限自2012年8月1日起至2017年8月1日止，每月租金为人民币4800元，租金按年支付，签订合同之日付清第一个季度租金57600元，年满付下一个年度租金。原告共付租金115200元，另在承租上述物业时还支出了水费393元、电费6600元。原告提供了从2012年8月至2014年1月的大开眼界员工工资表，总计117450元，但该表仅有签名记录。另外原告还提供广告费收据28206元，但没有证据证明此与原告涉案店铺的关系。之后原告于上述地址开业到起诉之日。
广州大开眼界公司在其宣传册上介绍该公司于2010年在中国广东省汕头市进行试行推广等。
原告于2014年4月1日提起本案诉讼。
本院认为：《商业特许经营管理条例》第三条规定：“商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（即特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（即被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。”《加盟合同书》约定被告广州大开眼界公司许可原告使用“大开眼界”商标在岳阳市开设加盟店进行经营，该《加盟合同书》应为特许经营合同性质。
《加盟合同书》和《补充协议》是当事人真实意思表示，内容没违反国家法律、行政法规的强制性规定，合法有效。《加盟合同书》签订一个多月后，原告与广州大开眼界公司、汕头大开眼界公司签订了《补充协议》，该协议约定汕头大开眼界公司承接广州大开眼界公司的权利义务，本院认定《加盟合同书》项下广州大开眼界公司的权利义务由汕头大开眼界公司承受，该《加盟合同书》中特许人是汕头大开眼界公司，被特许人是原告。
汕头大开眼界公司拥有第9054529号“大开眼界”商标、第9054509号“大开眼界”商标，拥有特许经营的商业管理权限，原告并没有举证证明被告汕头大开眼界公司在履约过程中出现违约行为，故原告主张被告汕头大开眼界公司违约本院不予支持。原告自签订《加盟合同书》和《补充协议》后一直营业到2014年4月1日（起诉之日），现以闭门歇业行为明确表示不再履行合同，致使被告要求继续履行合同的目的无法实现。现原告要求解除合同，本院予以支持。
《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失”，由于原告以闭门歇业行为明确表示不履行合同构成违约，应承担违约责任。《加盟合同书》约定“在本合同有效期内，乙方应在本合同签订后向甲方支付人民币5000元作为保证金，以确保本合同的完全正当履行”，由于原告违约不继续履行合同，故原告主张被告汕头大开眼界公司返还该保证金并赔偿各项损失265699元的诉讼请求，本院不予支持。关于加盟费的问题，根据合同的内容及性质，该加盟费属于原告授权被告使用“大开眼界”商标进行经营且期限三年的对价，且被告汕头大开眼界公司辩称如解除合同加盟费可按照合同的实际履行时间计算返还部分，现合同提前解除，根据公平原则，被告汕头大开眼界公司应根据未经营使用的期限按比例向原告返还，对原告主张全额返还加盟费的诉求本院不予支持。原告履行合同自2012年7月8日至2014年4月1日止，按照合同履行期限3年原告支付加盟费98000元来计算，被告应返还加盟费为40833元（98000一98000÷36月×21月=40833元）。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条，《商业特许经营管理条例》第三条的规定，判决如下：
一、解除原告张银与被告广州市大开眼界健康信息咨询有限公司签订的《大开眼界视力健康训练中心特许加盟合同书》及原告张银与被告广州市大开眼界健康信息咨询有限公司、被告汕头市大开眼界视力健康科技有限公司签订的《补充协议》；
二、被告汕头市大开眼界视力健康科技有限公司在本判决生效之日起十日内返还加盟费40833元给原告张银；
三、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费7330元（包括受理费6830元、公告费500元），由原告张银负担6509元（包括受理费6009元、公告费500元），被告汕头市大开眼界视力健康科技有限公司负担821元。
如不服本判决，当事人可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。
当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州知识产权法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 余志红
人民陪审员 徐幼萍
人民陪审员 华文进
二〇一五年一月二十七日
书 记 员 黄洋洋