安徽省滁州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）滁刑终字第00091号
原公诉机关安徽省凤阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某甲，男，1988年2月14日出生于安徽省六安市，汉族，个体户，住安徽省六安市金安区。2013年11月10日因涉嫌犯强奸罪被凤阳县公安局刑事拘留，同年11月22日经凤阳县人民检察院批准被凤阳县公安局执行逮捕，现羁押于凤阳县看守所。
安徽省凤阳县人民法院审理的由凤阳县人民检察院指控的原审被告人张某甲犯强奸罪一案，于2014年3月14日作出（2014）凤刑初字第00050号刑事判决，原审被告人张某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭不公开开庭进行了审理，滁州市人民检察院指派检察员徐玉江、代理检察员冯祝苗出庭履行职务，上诉人张某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：被害人杨某于2013年11月4日将自己租住的凤阳县府城镇文昌街酒厂对面工商银行宿舍内的一套两室一厅住房内的西卧室分租给被告人张某甲，自己住东卧室。2013年11月9日20时许，杨某邀张某甲在其卧室内打牌玩“真心话大冒险”游戏，双方约定赢牌后只能问对方问题、做动作，不允许有肢体接触。张某甲赢牌后上前搂抱杨某，遭到杨某拒绝，后张某甲在赢牌后又强行搂抱杨某，并将其按倒在床上掀开其上衣摸其上身并扒其裤子欲强行与其发生性关系，杨某用手抓、嘴咬张某甲身体并用计算器砸张某甲头部，致张某甲身体多处受伤，因杨某激烈反抗并大声呼救，张某甲未得逞后张某甲欲再次强行与杨某发生性关系，由于杨某反抗和大声呼救，并称如强行与其发生性关系就自杀，张某甲遂放弃犯罪。案发后，张某甲的亲属与杨某达成赔偿协议并履行，杨某表示谅解张某甲。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证实：
1、受案登记表证明：2013年11月10日8时10分，陈某向凤阳县公安局110指挥中心报案称其朋友杨某被人强奸。
2、现场勘验检查笔录、提取物品登记表、现场示意图、刑事摄影照片证明和显示了案发现场情况，提取了毛发、扑克牌。
3、人体检查笔录、刑事摄影照片证明：张某甲右肩膀处、右锁骨上边缘、颈部右侧、左肋部、右肋部、右腿大腿根部等部位有多处损伤；杨某两上臂前侧上端有轻度皮下出血。
4、提取笔录、刑事摄影照片证明：提取杨某衬衣一件，该衬衣为粉红色布料，领口袖口为蕾丝装饰，左右两个袖口可见明显撕裂、破损；从张某甲处提取紫色蕾丝边女式内裤一件。
5、滁州市公安司法鉴定中心（滁）公鉴（DNA）字（2013）743号法医物证鉴定书证明在标有“毛发2”的检材上检出基因型，经15个STR分型未能排除张某甲的样本，在排除同卵多胞胎和其他外源性干扰的情况，支持该毛发为张某甲所留。在标有“杨某血痕”、“张某甲血痕”的检材上检出基因型。
6、凤阳县公安局府城责任区刑警队抓获经过证明：2013年11月10日8时许，该队接到110指令称在凤阳县府城镇文昌街酒厂对面的一出租屋内一名女子被一男子欺负。该队接警后立即赶到现场，将嫌疑人张某甲控制，并带回队里审查。
7、凤阳县中医院疾病证明书证明：杨某双肩关节损伤。
8、租房协议、学生证证明：2013年9月27日至2014年9月27日杨某租住坐落于凤阳县文昌街酒厂对面工行宿舍。杨某是安徽科技学院学生。
9、谅解协议证明：被告人张某甲的亲属与被害人杨某达成赔偿精神损失的协议并履行，杨某谅解被告人，并建议司法机关对被告人从轻处罚。
10、六安市公安局木厂派出所户籍证明材料证明：张某甲出生于1988年2月14日等身份情况，无违法犯罪记录。
11、证人张某乙证言证明：当日早上陈某打电话跟其讲杨某昨天被一个男人欺负，让其到杨某住处看看。其7点多赶到杨某住处，杨某讲租她房子的那个男的撕扯她衣服，不让她离开房间和睡觉，还把她两手按在床上。其和陈某拦住那个男的后，让他双手抱头跪在地上，问他为什么欺负杨某，他说他错了。刚进门时陈某往这个男的屁股上踢一脚，其也往这个男的肚子上踢一脚。后陈某就报警了。
12、证人陈某证言证明：杨某当日早6时40分左右打电话跟其讲有个租她房子的人昨天晚上欺负她了，那个男的撕扯她的衣服，不让她离开房间。其问她有没有报警，她讲不好意思报，怕别人知道没办法出门。其就打电话给朋友张某乙让他先去看看。8时左右其赶到杨某住处，那个欺负杨某的男人已经把他的东西装上一辆马自达准备离开，其和张某乙拦住那个男的，让他双手抱头，跪在地上，问他为什么欺负杨某，他说他错了。其往这个男的屁股上踢一脚，张某乙往这个男的肚子上踢一脚。后来其报警，警察去把那个男的带走了。
13、被害人杨某陈述证明：其在凤阳县府城镇文昌街高墙巷租房后，在网站发帖子想找一个女孩合租房子。11月3日左右，张某甲打电话联系其说他做婴儿用品生意，租房子放货不在房子里住，其同意了。第二天张某甲就把货搬到其住的卧室西边的房间里。昨天晚上8时许，其与他在其房间用扑克牌打“跑得快”、“真心话大冒险”，谁赢可以问对方一个问题，对方必须如实回答，张某甲提出他赢了要抱其一下，其当时就拒绝了。其说不可以有肢体接触。后他赢了就上来强制性从前面抱其一下，其说你再这样以后就再也不玩，他就松手了。又打了几把牌，最后一把牌他赢又上来抱其，把其压在床上，其推他两个肩膀，他用嘴亲其脖子，其挣扎、反抗，然后张某甲用手把其上衣掀开半截，用手从衣服外面摸其胸部。他说“你就给我这一次吧。”其就拿旁边凳子上的计算器砸他头部，他又伸手解其的裤子，没解开，就把其裤子往下拽。其急了就朝他脖子上咬了一口，他一直想强暴其，两人一直在厮打，其就掐他、抓他，后来大声喊了一声“救命。”张某甲就把手松开，躺在其床上不下来。后他又上来把其从椅子上搂到床上，压在其身上想强暴其，其拼命反抗并大声喊“救命。”张某甲就用手捂住其嘴，他把其身子翻过来把其脸朝下按在床上，其拼命反抗，他说要把其绑起来，并把他上衣脱掉用衣服来绑其手，其挣开没绑上，这时张某甲把自己的衣服脱光了，其就喊“救命呀，强奸呀！”张某甲又上来捂住其嘴，其就跟他讲“我绝对不会妥协，除非我死了，我一定会到公安局告你的，你要把我怎么样了，我明天就自杀。”张某甲就松手了，他把衣服穿上在其床上躺着，7时许，张某甲到他自己房间，其就打电话给朋友陈某，说张某甲对其图谋不轨。后陈某朋友张某乙先过来的，张某甲准备离开，张某乙不让张某甲走。后陈某到了，其在房间听到他们在隔壁叫张某甲待着别动，陈某拿着张某甲手机进到其房间打电话报警的。他脖子上、肩膀处、腰上有伤，都是其弄的。后来发现其两个大臂上端有青紫伤，其穿的衬衣两个袖口上的白色花边都被他撕破了。
14、被告人张某甲供述证明：2013年10月份，其在网站上找的租房信息，其中有一个出租人叫杨女士，其就打电话给杨女士联系说租房子主要是当仓库，一个月可能会在这里住一周半个月的，后来知道她叫杨某。其跟她把租房的事情谈妥后，11月4号晚上搬进来的。11月9日晚上不到7时，杨某喊其到她房间打牌，玩的是“真心话大冒险”。两人在打牌前杨某提出“玩真心话大冒险”时只允许做动作和问问题，不允许有肢体接触，其同意了。其赢了以后提出想抱她，她就用手护在胸前，不让碰到她的胸部，这样过两次以后，第三次赢时，其让她把手拿开，她不愿意，后其又连赢两把，让她把手拿开再抱她，她也让其抱了。其抱她一会儿就把她抱着按倒在床上，用嘴亲她的脸和脖子，用手从下面伸进她的衣服里摸她乳房，她拼命想把其推开，其就一直亲她按她，又把她的上衣掀到胸部以下，其一边摸她一边说“你就陪我做一次。”她推其推不开，就拿计算器朝其头上打两三下，还往其的肩膀上咬一口，其又把手往她裤子里伸摸她大腿，还想把她的裤子脱下来，她就喊“救命啊，强奸了。”其从她身上下来了。后她上床躺到床里面，其也躺在她的床上并把灯关掉了，其把她被子掀开，钻到她被子里，从后面又抱住她，随后把自己穿的裤子和上衣都脱掉，就剩一件内裤。她又开始用力反抗想把其推到一边去，其就用自己的阴茎从她后面顶几下她的屁股，然后就松开她了。睡到凌晨1时，其看她睡在旁边，就又想看看能不能和她做爱，刚刚碰到她，她爬起来就喊“强奸了，救命啊。”其赶紧捂住她的嘴，她对其身上又抓又打拼命反抗，其说“你要再喊我就把你手拴起来。”其看她不喊了，就拿放在一边的裤子想绑她手，被她甩掉了。她一边反抗一边说“你要是敢强奸我，我明天就自杀，你也跑不了。”其听她这么讲有点害怕，就没再动了。其身上的伤，是其想和她强行发生性关系时，她咬、抓造成的。
原审法院依据上述证据确认上述事实后认为：被告人张某甲违背妇女意志，使用暴力手段，强行与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪。张某甲属于犯罪中止，应减轻处罚；其归案后如实供述犯罪事实，自愿认罪，可从轻处罚；其亲属主动赔偿被害人损失，被害人对被告人表示谅解，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二十四条、第六十七条第三款的规定，认定被告人张某甲犯强奸罪，判处有期徒刑一年二个月。
上诉人张某甲提出，其没有违背杨某主观意志，没有实施暴力，不构成强奸罪。
出庭检察人员意见，原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法。请二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明：原判认定的事实已被一审判决中列举的经一审庭审举证、质证并认证的相关证据证实。二审期间，上诉人张某甲没有提供新的证据，故本院对原判认定的事实和采信的证据予以确认。
对张某甲提出其没有违背杨某主观意志，没有实施暴力，不构成强奸罪意见，经查，张某甲强奸杨某的犯罪事实不仅有杨某供述、证人张某乙、陈某证言、现场勘查笔录、人体检查笔录、鉴定意见书等证据证明，张某甲本人在侦查机关和一审庭审期间也予以供认，且上述证据相互印证已形成完整证据链，足以认定。张某甲二审期间虽翻供但不能提供合理解释。故对张某甲此节意见不予采纳。
本院认为：上诉人张某甲违背妇女意志，使用暴力手段，强行与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪。张某甲在能够继续实施强奸行为的情况下主动放弃犯罪，属于犯罪中止，应当减轻处罚；其亲属主动赔偿被害人损失，被害人对上诉人表示谅解，可对其酌情从轻处罚。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李文业
审 判 员 陈 丽
代理审判员 张 伟
二〇一四年五月十三日
书 记 员 张群英
附本案适用的相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。