陕西省高级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）陕刑终165号
原公诉机关商洛市人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张业录，男，1965年12月1日出生，汉族。系被害人张轲之父。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）汪文玉，女，1969年2月23日生，汉族。系被害人张轲之母。
上诉人（原审被告人）周伟，男，1996年4月2日出生于陕西省山阳县，汉族，陕西理工大学学生。2016年5月18日因涉嫌犯故意杀人罪被刑事拘留，同年5月30日被逮捕。现羁押于山阳县看守所。
辩护人雷敬富，陕西德尊律师事务所律师。
商洛市中级人民法院审理商洛市人民检察院指控原审被告人周伟犯故意杀人罪及附带民事诉讼原告人张业录、汪文玉提起附带民事诉讼一案，于二○一七年一月十八日作出（2016）陕10刑初第21号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人周伟、原审附带民事诉讼原告人张业录、汪文玉均不服，分别提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，听取其他诉讼参与人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人周伟案发时系陕西理工大学体育教育专业大一学生，其与山阳县女青年陈某系男女朋友关系。案发前两人因感情问题发生矛盾。2016年5月18日零时许，被告人周伟到山阳县城关镇西关其女友陈某家中处理感情纠纷时，陈某提出分手，周伟不同意并拒绝离开。陈某便给其现男友张轲打电话，周伟夺过陈某手机与张轲在电话中多次发生争吵，并相约见面。随后，周伟从陈某家厨房内拿了一把尖刀藏于裤兜内下楼，行至巷子口处与驾车赶来的张轲相遇。张轲从其车上拿一把弯刀下车扑向周伟，周伟也扑向张轲。在厮打中，张轲持刀将周伟腹部、大腿刺伤，周伟亦用随身携带的尖刀在张轲背部连捅数刀。张轲受伤逃离，周伟又追至丰河路佳丽酒店门前，再次持刀在张轲背部连捅数刀。张轲继续往南新街西段逃离，至山阳县城凤凰商务酒店对面马路时因伤势过重倒地。周伟见状与追至现场的陈某将张轲送往山阳县中医院救治，张轲经抢救因腰背部被外界锐性暴力作用致双肺、脾脏裂创造成急性失血性休克死亡。
根据上述事实，原审法院认为，被告人周伟不能正确处理恋爱纠纷，持刀杀人，致人死亡，其行为已构成故意杀人罪，依法应予惩处。对于被告人及其辩护人提出的辩护意见，经审查，被害人张轲在遇到情感纠纷时，不能冷静处理，首先持刀捅刺被告人，对引发本案存在过错。被告人周伟有自首情节，认罪态度较好，可对其从轻处罚，其辩护观点予以采纳。附带民事诉讼原告人提出的死亡赔偿金和精神损失费不属于附带民事赔偿的范围，不予支持，丧葬费28492元，诉求合理，应予赔偿。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第六十七条、第五十七条、第三十六条、第六十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条之规定，以被告人周伟犯故意杀人罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身。并赔偿附带民事诉讼原告人张业录、汪文玉经济损失28492元。作案工具单刃尖刀依法予以没收。
附带民事诉讼原告人张业录、汪文玉上诉提出，被害人张轲对本案引发并不存在过错，且被告人周伟预谋实施犯罪，犯罪手段凶残；同时，周伟杀人后并未主动投案，其不应构成自首。一审对周伟量刑畸轻，请求二审法院依法判处被告人周伟死刑。
周伟上诉提出，一审对其量刑过重，请求二审法院能够对其从轻处罚。
其辩护人提出，周伟并没有杀人的故意，且案发后又能够积极对被害人进行了救护，故其并不具有剥夺他人生命的意图，应构成故意伤害罪；周伟是在被害人张轲首先持刀进行攻击加害时，实施防卫，但超过了必要限度，故其应系防卫过当；被害人对引发本案存在严重过错，周伟又具有自首情节，愿意积极赔偿被害人亲属经济损失，请求二审法院对周伟从轻处罚。
经审理查明，原审判决认定上诉人周伟故意杀人犯罪及给附带民事诉讼原告人造成的经济损失的事实、情节是清楚、正确的，有下列证据证实：
1、证人陈某证明，她和周伟是2013年认识的，于2014年确立了恋爱关系，并且他们双方都见过对方的家人。由于周伟家人不同意他们俩人谈恋爱，加之周伟到汉中上大学，他们就因感情问题发生争吵。在近半年的争吵过程中，她多次提出与周伟分手，但周伟不同意。2016年5月8日，她在和周伟吃饭的过程中再次因感情问题发生争执，便彻底给周伟说要分手，但周伟还是不同意。案发前一个星期，她通过朋友认识了张轲，张轲便开始追求她。由于她想和周伟分手，便默认了张轲的追求。期间，周伟还多次给她打电话想要保持他俩的恋情，她告诉周伟自己已经有男朋友了。2016年5月17日晚12点左右，周伟跑到她家，并撞开她的房门，一进门就跪在地上磕头，她害怕出事就给她父亲打电话，周伟抢过她的电话和她父亲说了会话。后她拿过手机给张轲打电话说周伟在她家闹事，张轲说马上就过来。周伟还赖在她房间不走，她怕张轲来了和周伟打架，便让张轲不要来，但周伟抢过电话和张轲吵了起来。随后，周伟拿着电话走出房间，她怕俩人闹事就赶快起床跟了下去。在她家楼下，周伟在路边站着，她劝周伟回家，但周伟执意要在路边等张轲。不久，张轲开车赶过来，一下车就扑向周伟。她拽着周伟的衣服不让惹事，但周伟将她推倒在地，俩人就厮打在一起。由于当时天黑，她又被推倒在地，所以她没有看清两人是怎么打的。他们只打了几下，张轲就往南新街方向跑了，周伟在后边追。当她爬起追上他们时，见张轲已经倒在南大街凤凰酒店对面的地上，周伟站在旁边。她抱起张轲，发现张轲腰部流出很多血。她就让周伟赶紧送张轲去医院。周伟背着张轲走了几步就走不动了。后周伟将张轲的汽车开来，在两名路人的帮助下他们把张轲抬到车后排座上，由周伟驾车将张轲送往医院。在医院，周伟站在她身边，她给110拨打了报警电话。
2、证人吴某娥、艾某莉（均系佳丽酒店工作人员）证明，2016年5月17日晚12点左右，她们在佳丽酒店一楼上班，突然听见酒店门外的人行道上有人在跑，脚步声很急，还听见有人喊“你给我跑”。她们从窗子向外看，见有一胖一瘦两个小伙在人行道上厮打了几下，两个小伙差一点都倒了。胖小伙向南新街方向跑了，瘦小伙在后面追。这时有一个穿白色短袖，扎辫子的女子从北向南跟着也向南新街方向跑了。
3、证人王某刚（系佳丽酒店房客）证明，2016年5月17日，他入住山阳县佳丽酒店608房间。当晚12点左右，他开窗通风时，看见一男一女在“天天乐”超市对面的巷口吵架，女子指责男子不要太过分。过了一两分钟，有一辆小车开过来停在这一男一女跟前，从车上急火火的下来一个小伙，车门都没顾得上关，过去就和这个男子争吵厮打起来。由于距离远，他没有看清二人是怎么厮打的。后有一个男子向佳丽酒店方向跑，一个男子在后面追，吵架的女子也跟在后面追赶。他在窗前就什么也看不见了。又过了几分钟，他听见街道上有女子的哭喊声，就走到窗前。又过了五六分钟，一个男子过来把停在街边的汽车开走了。
4、证人张某霞（系凤凰酒店服务员）证明，2016年5月18日0点30分左右，她听到酒店外面的大街上有吼叫声。她通过酒店大厅的玻璃门看到有一个穿白色裤子的小伙倒在酒店大门外，后面跑来一个身着浅色格子上衣的瘦小伙，接着一个女孩跑过来把倒在地上的小伙头抱了起来，边抱边喊“张轲，你醒一下”。穿浅色格子上衣的小伙见白裤子小伙叫不醒，就把手中的刀扔到了旁边的花坛中。随后，又过来一个小伙把白裤子小伙一块抬起来，但走了几步就抬不动了。有个小伙就跑向佳丽酒店，不一会从佳丽酒店方向开来一辆小车，这几人就将白裤子小伙抬到车上走了。
5、证人周某仪、张某国、李某龙均证明，2016年5月17日晚12点多，他们几人吃完饭回宾馆。在山阳县南新街十字路口北边听见有人在争吵，后又看到两个争吵的小伙一个胖一点的在前边跑，另一个个子高一点的在后边追赶。后边追赶的小伙还一直喊“你给我站住”。在凤凰酒店门口，瘦小伙站在胖小伙的对面喊到“你把刀放下”，就看到胖小伙把手里的东西扔到了地上，接着，这个胖小伙也倒在了地上。后他们又看到一个女孩边跑边哭打电话说：“我朋友被人捅了”，瘦小伙就朝这个女孩吼了几声。他们三人没有停直接回宾馆了。
6、证人赵某证明，他是山阳县中医医院的医生。2016年5月18日0点20分左右，他接诊了一名叫张轲的刀伤患者。送来时人已经不行了。经过检查，伤者双侧瞳孔散大固定，颈动脉脉搏消失，口齿及甲床发绀，呼吸心跳全无。经过三十分钟的抢救，伤者仍无呼吸心跳，宣布临床死亡。
7、证人汪文玉证明，她儿子张轲在出事前三天才认识一个女朋友。案发当晚12点左右，张轲在家接到一个女孩的电话就准备出门，她担心儿子的安全，就问张轲准备去哪。张轲说他认识的那个女朋友的前男友在女孩家闹事叫他过去。还没说完电话又来了，她听见电话里女孩说让张轲赶紧过去。她不让张轲去，张轲就回到自己房间了。没过一会，她听见家里门响，出来查看，发现张轲已经出门。后来她接到自称叫陈某的女孩打来的电话，说张轲被人捅伤，让她赶紧到山阳县中医院去。她赶紧到医院，医生说人已经不行了。其还证明，张轲案发当晚驾驶的车是丰瑞公司王鹏的车，是她丈夫借用的。借回来时，在该车的副驾驶工具箱里放了一把弯刀。她还提醒张轲不要动车上的东西。
8、证人王某证明，其系张轲所开车辆（陕HEE6**）车主。2015年农历腊月将车借给张轲之父张业录。他的车上副驾驶工具箱里放有一把弯刀，带有皮革刀鞘。这把刀是他用来在山上采药材砍路边树木用的。当时出借车辆时刀就在车里放着。
9、证人陈某国证明，陈某是他女儿，与他父亲陈长吉居住在山阳县城关镇“天天乐”超市对面的二楼。2015年5月份，他们家人吃饭时陈某带来一个男孩和他们一块吃饭。他估计这个男孩是陈某的男朋友。2016年5月17日晚11点多，陈某给他打电话说周伟来了敲她的房门，他让周伟接电话。在电话里，他让周伟先回家，有啥事第二天再说。周伟表示同意。他还让陈某回家里来住。后见陈某没有回家，他便给陈某打电话，才知道周伟用刀把张轲给捅了。
10、证人陈某吉证明，陈某是他的孙女，从小由他带大，并且和他一块居住在。陈某住在四楼，他住在三楼。2015年陈某认识了一个小伙叫周伟，听说在汉中上大学。俩人在谈恋爱，陈某还带着周伟到家中来过几次。大概在2016年5月9日，陈某从西安打工回到家，告诉他周伟还有两年才大学毕业，而且周伟一直没有让家人来提亲，怕周伟大学毕业后变心就决定与周伟分手。又过了两天，陈某告诉他在山阳县城认识了一个姓张的小伙。15日左右，他在三楼听见灶房有声音，见到周伟在灶房做饭，称来找陈某但没有见到。其还证明，他们家四楼的灶房门平时从来不上锁。案发后他发现灶房的一把自制尖刀不见了。这把尖刀是他早年打野猪时，请人打制的一把尖刀。平时就放在灶房案板底下的橱柜里。这把刀二十多公分长，整个刀包括刀把是同一块材料打成的，刀把尾部有一个圆环。
11、证人孔某虎证明，他是陕西理工大学体育分院1502班辅导员兼班主任。周伟就是他们班的学生。周伟平时在学校表现良好，学习刻苦。2016年5月13日，周伟称家人有病请假离校。
12、现场勘查笔录、现场勘验检查提取痕迹、物证登记表及现场照片证明，现场位于陕西省商洛市山阳县城关镇丰河路佳丽商务酒店大门外的人行道上。佳丽商务酒店的大门外东侧紧接人行道，该处人行道系中心现场。由佳丽商务酒店的大门向正东80cm处的人行道上在255cm×20cm的范围内可见毛刺刺尖向南的滴落状疑似血迹（已提取样本，编为1号）。由此处疑似血迹的南端向南在20m范围内的人行道上可见成趟毛刺刺尖向南的滴落状疑似血迹（已提取样本2处，编为2号、3号）。此段人行道的南端西侧接有另一东西走向、宽4.8m的人行道。在此人行道东端转角处的地面上在60cm×90cm的范围内可见毛刺刺尖向西的滴落状疑似血迹（已提取样本，编为4号）。由此处疑似血迹的西端向西在28m范围内的人行道上可见成趟毛刺刺尖向向西的滴落状疑似血迹（已提取样本2处，编为5号、6号）。由此趟疑似血迹的西端向东南方向在7.2m范围内的南大街路面上可见成趟毛刺刺尖向东南方向的滴落状疑似血迹（已提取样本2处，编为7号、8号）。在此趟疑似血迹末端的东南侧、距南大街路面南缘3.5m处的南大街路面上，在60cm×70cm的范围内可见擦拭状疑似血迹（已提取样本，编为9号）。由此处疑似血迹向东4.4m处的南大街路面上在110cm×65cm的范围内可见滴落状疑似血迹（已提取样本，编为10号）。由此处疑似血迹向西至粮油车队家属院入口处在15m范围内的南大街路面上可见成趟的滴落状疑似血迹（已提取样本，编为11号）。由此趟疑似血迹的西端向西在8.5m范围内的南大街南侧人行道上可见成趟毛刺刺尖向西北方向的滴落状疑似血迹（已提取样本，编为12号）。由此趟疑似血迹的末端向西北2.4m、距南大街路面南缘1.1m处的南大街路面上在90cm×35cm的范围内可见疑似血泊（已提取样本，编为13号），此疑似血泊内可见新鲜踩踏痕。在此疑似血泊西南侧100cm处的南大街路面上可见1把单刃弯刀（已原物提取），刀长34cm，刃长24cm、刃宽5cm，刀把上加装有木把，并用黑色皮革缠绑，把长10cm、把宽3cm，刀身一侧刃面上可见“尼泊尔”字样，刀刃上可见少许疑似血迹。在此弯刀西南侧人行道的北缘上有一长620cm、宽165cm、高32cm的花坛，花坛内种植有花木，在此花坛内距花坛东缘260cm、距花坛南缘45cm处可见1把铁把单刃尖刀（已原物提取），刀长34.4cm，刃长22.5cm、刃宽3.4cm，把长11.9cm、把宽1.9cm，刀刃上可见疑似血迹。
由此处沿南大街向东可通向山阳县中医院。在山阳县中医院大门外停放有1辆车牌号为“陕HEE6**”的银色“福特”轿车，车头向东、车尾向西，轿车驾驶室的方向盘左侧在2cm×2cm的范围内可见疑似血迹（已提取样本），方向盘上右侧在6cm×2cm的范围内可见疑似血迹（已提取样本）。车内副驾驶座椅上放有1个黑色皮革弯刀刀鞘（已原物提取），此刀鞘长33cm、宽7cm，将前述南大街路面上的单刃弯刀插入该刀鞘，二者能够相互自然吻合；副驾驶座椅上还放有1个手机、1包卫生纸、1瓶可乐。此轿车的后排座椅上可见大量的疑似血迹（已提取样本）。现场其余未见异常。
13、陕西省山阳县公安司法鉴定中心法医学尸体检验鉴定意见书及尸检照片证明，尸检中见死者张轲左腋下有一3.0cm×1.0cm的裂创，深达肌层，由右下向左上方向；左腰部有一3.0cm×2.0cm的裂创，深达腹腔内，由外下向内上方向；左肩部有一2.5cm×1.4cm的裂创，由外下向内上方向，深达肩胛骨；左背部有两处大小分别为4.0cm×1.3cm、2.0cm×1.0cm的裂创；右背部有一3.0cm×1.0cm的裂创；右背部右侧有一1.3cm×0.1cm划伤；右腋后有一9.5cm×2.0cm的裂创及划伤，其中划伤长6.5cm。上述裂创创壁光滑，创腔内无组织间桥，创角一角钝一角锐。四肢甲床苍白。左膝关节下有一1.0cm×0.5cm的表皮擦伤；右膝关节下有一1.4cm×0.8cm的表皮擦伤，此擦伤向下2.0cm处小腿外侧皮肤在1.5cm×1.3cm范围内表皮青紫；余肢未见损伤异常，四肢长骨未触及骨折，会阴部未见损伤异常。解剖检验，死者双侧胸腔内约有2000ml的血液，并附有凝血块；左肺后叶下缘有一3.0cm×1.0cm的贯通创；右肺上叶有一2.5cm×0.5cm的裂创、右肺中叶后缘有一2.5cm×0.5cm的贯通创。腹腔内充满大量血液及凝血块；脾脏后缘有一1.4cm×0.2cm的破裂口。结论，死者张轲腰背部在外界锐性（单刃类锐器）暴力作用下致双肺、脾脏裂创引起急性失血性休克死亡。
14、商洛市公安局司法鉴定中心毒物检验意见书证明，从死者张轲肝脏组织，死者张轲胃内容物均未检出毒鼠强，常见有机磷毒物。
15、商洛市公安局司法鉴定中心法庭科学DNA鉴定书证明，现场提取的1号血迹、现场提取的2号血迹、现场提取的3号血迹、现场提取的4号血迹、现场提取的5号血迹、现场提取的6号血迹、现场提取的7号血迹、现场提取的8号血迹、现场提取的9号血迹、现场提取的10号血迹、现场提取的11号血迹、现场提取的12号血迹、现场提取的13号血迹、现场提取的陕HEE6**轿车后座椅上血迹、现场提取单刃尖刀上血迹、周伟右手上血迹、周伟衬衫上血迹、周伟T恤上血迹、周伟牛仔裤上血迹、周伟运动鞋上血迹均检测出同一男性人血，其与张轲血样的STR分型结果一致，似然比率为2.5936×1018。现场提取单刃弯刀上血迹检测出一男性人血，其与周伟血样的STR分型结果一致，似然比率为4.7422×1019。现场提取的陕HEE6**轿车方向盘上血迹检测出一男性混合人血，并不排除包含有张轲和周伟血样的STR分型结果。
16、辨认笔录及照片证明，2016年7月15日，公安人员组织被告人周伟对七把形状相近的单刃尖刀进行混杂辨认。确认公安人员从案发现场提取的单刃尖刀是其2016年5月18日杀害张轲时所用的作案工具。
2016年5月20日，公安人员组织证人陈长吉对七把形状相近的单刃尖刀进行混杂辨认。确认公安人员从案发现场提取的单刃尖刀是其家中橱柜内放置的尖刀。
2016年7月22日，公安人员组织证人王鹏对七把形状相近的单刃刀进行混杂辨认。确认公安人员从案发现场提取的单刃弯刀是其放置在车牌号为陕HEE6**轿车内的弯刀。
17、指认现场笔录及照片证明，2016年5月18日，公安人员组织被告人周伟对其杀害张轲的作案现场及相关位置进行指认。指认陈长吉家四楼西侧的厨房橱柜下方是其找到作案所用的自制尖刀的地方；指认陈长吉家楼下正义招待所门前巷口是其与张轲发生冲突并相互用刀子捅刺对方的地方；指认南新街凤凰商务酒店对面的人行道是张轲倒地的地方；指认凤凰商务酒店南侧人行道花坛北侧路边是他扔掉张轲携带的刀子的地方，花坛里边是他扔掉自己携带刀具的地方。
18、检查笔录证明，2016年5月18日，公安人员在将周伟抓获后对其身体进行了检查，见周伟上身外穿浅蓝色衬衣，右袖、衣襟及右肩附有大量血迹，衣领及左袖部，有大量血迹，胸腹部有五处分别为5.0cm×0.1cm、8.0cm×0.1cm、15.0cm×8.0cm、2.3cm×0.1cm、1.0cm×0.1cm撕裂孔。上身内套白色T恤，T恤右袖部5.5cm×7.5cm附有血迹，左前侧在20.0cm×10.0cm范围内的内侧附有血迹，外侧正面有4处大小分别为0.5cm×0.1cm、0.3cm×0.1cm、0.2cm×0.2cm、0.1cm×0.1cm裂孔，表面可见有划痕，腰系棕色皮带，下身着九分牛仔裤，牛仔裤裆部、大腿前侧、膝关节、小腿附有大量血迹。下身着蓝色运动鞋，鞋面附有大量血迹，右鞋鞋底附有大量血迹。头部黑发，发长10cm，前额正中部有4.5cm×4.5cm皮下血肿伴表皮擦伤出血，左侧颈部及右侧颈部有斜形红斑，胸部正中有4.5cm×0.2cm斜形擦划伤，左胸部有三处分别为2.0cm×0.2cm、3.0cm×0.2cm、9.0cm×0.2cm斜形红斑，腹部在38.0cm×13.0cm范围内有13条横型划伤，划伤达真皮层，腹部左侧有3处大小分别为0.6cm×0.2cm、0.1cm×0.1cm、1.0cm×0.1cm裂创，创口出血已结痂，右侧大腿有三条斜行类似抓痕红斑，其长度分别为10.5cm、11.0cm、9.0cm，双大腿前侧附着有血迹，左大腿前侧有四处分别为1.0cm×0.5cm、0.1cm×0.1cm、0.5cm×0.3cm、0.3cm×0.2cm裂创，创口有血液流出，左膝关节有一1.6cm×1.0cm表皮擦伤，左腿裸关节内侧有一2.0cm×1.2cm附着血斑，双手附着大量血迹。指甲短，左手无名指背侧有一4.0cm×0.1cm划伤及皮肤裂伤。
19、物证单刃尖刀、衣物、弯刀、刀鞘，一审庭审经周伟当庭辨认确认系涉案物品。
20、山阳县公安局城关派出所出具的抓获经过证明，2016年5月18日0时28分，山阳县城关派出所接110指令：家住山阳县城关镇天天乐超市对面的陈某电话报警称，县中医院一楼出人命了，要求出警。按到指令后，公安人员立即赶赴山阳县中医院。在中医院门口，公安人员发现一辆车牌号为陕HEE6**的车辆停放在医院一楼大厅门口，车旁边一男子情绪激动，衬衣撕破并沾有血迹。经盘问，该男子自称名叫周伟，因纠纷与他人发生争斗，持刀将对方捅伤。公安人员遂将其带至城关派出所进行调查。
21、上诉人周伟供述，2016年5月17日晚8点左右，他和朋友吃饭。他当晚喝了有二三两西凤白酒，但没有喝多。晚上10点多，因为他和女朋友陈某之间闹矛盾，便想着去给陈某道歉。晚上11点左右，他来到陈某家楼下，打电话询问陈某在哪里？陈某没说在哪就把电话挂了。他就直接上到陈某住的四楼，敲开房门给陈某道歉。陈某不理他，并说已经有男朋友了，要和他分手。这时陈某的电话响了，陈某接了电话。他听见对方说话是一个男子，就非常生气夺过陈某手中的电话询问对方是谁。电话中的男子询问他在哪里，要过来。他就说在陈某家中。后陈某给她父亲打电话，电话里陈某的父亲让他赶紧回去。他刚挂电话，陈某的手机又响了，他接通电话，对方男子让他等着。他害怕对方过来打他，趁陈某接电话的时候到厨房找了一把尖刀装在裤兜里。后他和陈某一起下楼，还没走出巷子口，就见从北面过来一辆轿车停在巷子口。车头向南，从驾驶室下来一名男子，车灯、车门都没有关。这个男子（张轲）手中拿着一把刀扑到他面前，并用刀在他胸前乱砍、乱划，他就向后退了一步，张轲用脚蹬他裆部，他又向后退了一两步，在向后退时他滑倒了，张轲就用刀在他身上扎，一刀扎在他的大腿上。他就从裤兜掏出事先准备好的尖刀从地上爬起来，张轲侧身一边用刀在他腹部乱捅、乱划一边向后退，他左手抓张轲的左肩，右手持刀在张轲的背部连捅几刀。张轲转身就跑，他提着刀就在后面撵。在佳丽酒店门口，他左手抓住张轲的左肩，在张轲背部又连捅了几刀。张轲转身继续向南新街方向跑，他继续追赶。在南新街十字药房门口，张轲沿路北人行道向西跑，他在撵张轲的过程中看地上有血。快到凤凰酒店门口时，他让张轲站住，把刀放下，他送张轲去医院。从这个时候，他意识到把张轲捅了，心里比较害怕，撵着要把张轲送到医院救治。张轲没有理他继续向前跑。后张轲倒在路上花坛边，把刀也扔在了旁边。他把张轲的刀捡起来扔到人行道道沿跟前，把自己拿的尖刀扔到花坛草丛里。陈某把张轲往起拉，他就帮忙也把张轲往起拉。他还背着张轲走了几步，但背不动，他就让陈某扶着张轲，他将张轲的车开过来，把张轲送到山阳县中医院救治。
上述证据，本院予以确认。
本院认为，上诉人周伟不能正确处理恋爱纠纷，在与一同追求陈某的被害人张轲发生争执后，竟而相互持刀进行厮打，在张轲已经逃离现场的情况下，其仍追上前去持刀对张轲进行捅刺，致被害人张轲死亡，其行为已构成故意杀人罪，应依法予以惩处。鉴于本案系恋爱纠纷引发，被害人张轲首先持刀捅刺被告人，对引发本案存在过错。且上诉人周伟具有自首情节，并在犯罪后对被害人有救治行为，依法可对上诉人周伟从轻处罚。上诉人周伟因自己的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失依法应予赔偿。
对附带民事诉讼原告人张业录、汪文玉的上诉理由，经查，被害人张轲在知道周伟到陈某家中寻找陈某时，不能正确处理，在其母多次劝阻的情况下，仍前往陈某家，在见到周伟后首先持刀捅刺周伟，其对引发本案存在过错；上诉人周伟在将张轲送往医院后，明知陈某已经拨打报警电话，仍在现场等待公安人员，在被抓获后对其犯罪事实予以供认，周伟的行为应构成自首；原审判决根据周伟犯罪的情节、性质和社会的危害程度，对周伟已作出了适当判处，且附带民事诉讼原告人对刑事判决部分不服，应在法定期限内向检察机关提出抗诉申请；对于民事赔偿，原判根据法律规定结合本案的实际情况，已对本案的附带民事赔偿部分作出适当判处，故对其上诉请求不予支持。
对周伟的上诉理由及辩护人的辩护意见，经查，周伟在与张轲发生争执后，事先准备了刀具，在张轲用刀捅刺其后，持刀在张轲腰背部捅刺数刀，在张轲已经逃离现场的情况下，仍追撵被害人数十米后上用刀在张轲身体捅刺，最终致张轲死亡，其行为显系故意杀人，且被害人已经逃离现场，其仍持刀追赶捅刺，其行为并不符合实施正当防卫所要求的前提条件；原审判决已充分考虑了其犯罪的事实、被害人对案件引发存在过错、其具有自首等情节，对其作出适当判处。故其上诉理由不能成立。对其辩护人的辩护意见不予采纳。
综上，原审判决定罪准确，判处适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条一款（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 乌新刚
审 判 员 巩 宏
代理审判员 吴兴春
二〇一七年六月八日
书 记 员 温彩云