湖南省浏阳市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浏民初字第03033号
原告罗松辉，男，1972年12月14日出生，汉族，住湖南省浏阳市
被告胡瑞年，男，1966年1月2日出生，汉族，住湖南省浏阳市
被告黎善其，男，1968年11月12日出生，汉族，住湖南省浏阳市
被告浏阳市枨冲烟花材料集团有限公司，住所地浏阳市枨冲镇
法定代表人黎奔。
上列三被告共同委托代理人周建辉，湖南众议律师事务所律师。
原告罗松辉与被告胡瑞年、黎善其、浏阳市枨冲烟花材料集团有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2014年7月14日立案受理后，依法组成由审判员周友庚担任审判长，和审判员陈钟婧、人民陪审员高承岳参加的合议庭，于2014年9月1日公开开庭进行了审理。本案原告罗松辉和三被告的共同诉讼代理人周建辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告罗松辉诉称，2013年11月19日和2014年1月13日，被告胡瑞年、黎善其、浏阳市枨冲烟花材料集团有限公司共同分两笔向原告借款共计400000元，约定月利率为贰分，双方签署了《投资分红协议书》，对合同期限、投资金额、分红比例、投资收益等进行了约定，并且开具了收条。按照《投资分红协议书》第四条第二款的约定，原告可以提前收回第一笔投资款；第二笔投资款于2014年7月12日已到期。借款到期后，经原告催讨，被告以资金紧张为由拒绝支付。请求判令被告迅速偿还原告借款人民币400000元及利息、逾期付款违约金（计算至清偿之日止）。
被告胡瑞年、黎善其、浏阳市枨冲烟花材料集团有限公司共同辩称，借款属实。300000元借款已到期，另外100000元借款尚未到期。虽然300000元借款到期未还，应当予以偿还本金及红利，但未到期的100000元借款还是会依约还清。被告黎善其没有在分红协议上签字，不是本案的适格主体。
为支持其诉讼请求，原告罗松辉在举证期限内向本院提交如下证据：
证据1、投资分红协议书两份，拟证明被告向原告借款的事实。
证据2、收条两份，拟证明被告向原告借款的事实。
证据3、存款和转账凭证各一份，拟证明原告提供借款给被告的事实。
证据4、工商注册登记档案资料一份，拟证明浏阳金典投资有限公司已被注销的事实。
对上述证据，被告胡瑞年、黎善其、浏阳市枨冲烟花材料集团有限公司共同发表如下质证意见：对证据1，真实性无异议，但被告黎善其没有在协议上签字，且100000元的协议尚未到期。对证据2、3、4，均无异议。
被告胡瑞年、黎善其、浏阳市枨冲烟花材料集团有限公司在举证期限内均未向本院提交任何证据。
经过庭审举证、质证和核实，本院对原告罗松辉提交的证据认证如下：对证据1，该证据真实，且与本案有关，故对其真实性和关联性，本院予以确认；但该证据虽然名为《投资分红协议》，但实际上协议关于原告享受固定分红利润等内容约定表明原、被告之间形成了借款合同关系，故对该证据的合法性，本院不予确认。对证据2、3、4，该三组证据均真实、合法，且与本案有关，本院均予以采信。
根据上述已采信的证据和当事人陈述，本院认定以下事实：
2013年11月19日，被告黎善其和胡瑞年（甲方）与原告罗松辉（乙方）签订《投资分红协议书》，其中约定：甲方为浏阳市枨冲烟花材料集团有限公司股东，公司注册资金3000万元。甲方现因发展需要，乙方向甲方投入资金；原则产权为甲方所有，只向乙方支付固定分红利润；合同期限为壹年，即是2013年11月19日至2014年11月18日，乙方愿向甲方投入资金人民币壹拾万元整（￥100000.00元），此资金由甲方自主支配，乙方不干涉甲方及甲方经营；固定分红比列按年24%计算，在合同期限内，甲方向乙方按月支付红利2000元整，合计人民币贰万肆仟元整；在合同期内，双方协商一致可以提前撤资，甲方按使用资金的实际时间，按约定支付红利，并返还本金（不付未过的日期）。合同签订后，原告通过银行存款方式向被告胡瑞年账户存款100000元，被告胡瑞年向原告出具了收条。2014年1月13日，双方再次签订了《投资分红协议书》，其中约定产权为甲方所有，只向乙方支付固定分红利润；合同期限为六个月，即是2014年1月1日至2014年7月12日，乙方愿向甲方投入资金人民币叁拾万元整（￥300000.00元），此资金由甲方自主支配，乙方不干涉甲方及甲方经营；固定分红比例按年24%计算；本合同期为六个月，合同期满后，甲方向乙方返还全部投资本金，本合同终止。2014年1月14日，原告通过其妻子王曙光的账户向被告胡瑞年转账300000元，被告胡瑞年向原告出具了收条。上述两份协议中，被告胡瑞年在协议甲方处签名，被告浏阳市枨冲烟花材料集团有限公司亦在协议甲方处加盖了公章；浏阳市金典投资有限公司在上述《投资分红协议》和《收条》上均在担保人处盖章；被告黎善其未在协议和收条上签名。协议签订后，被告依约以100000元为基数按月利率2%标准向原告支付“红利”至2014年6月18日；以300000元为基数按月利率2%标准向原告支付“红利”至2014年6月12日，此后未再支付“红利”，亦未返还本金，原告遂起诉至本院。另查明，1、被告胡瑞年和黎善其原系浏阳市金典投资有限公司的股东。浏阳市金典投资有限公司于2014年5月8日成立清算组，清算组成员为被告胡瑞年和黎善其，该清算组于2014年5月9日在《浏阳日报》上刊登了注销公告，告知债权人申报债权等事项。2014年7月7日，该公司出具《清算报告》，其中清算剩余财产分配情况为：公司剩余财产132.5万元，经股东协商同意，将按各自实际出资比例分配，股东胡瑞年分配67.57万元，股东黎善其分配64.93万元。同日，该公司以股东决议解散为由办理了注销登记。2、诉讼过程中，原告请求被告支付自2014年6月13日起以300000元为基数以及自2014年6月19日起以100000元为基数均按月利率2%标准计算至付清之日止的利息。
本院认为，债务应当清偿。本案原、被告签订的《投资分红协议》名为投资、实为借贷，因为根据双方签订的协议约定，原告不干涉被告及被告运营，被告只向原告支付固定分红利润，即原告不承担任何经营风险，只享受固定利润，该约定既不符合合伙关系法律特征，也不符合公司的股东投资入股的法定程序，故应认定为借贷关系，且诉讼过程中，原、被告均确认被告向原告借款属实的事实，故本案应为民间借贷纠纷。虽然协议抬头甲方为被告黎善其和胡瑞年，但合同甲方签名处系被告胡瑞年签名和被告浏阳市枨冲烟花材料集团有限公司盖章，被告黎善其并未在协议和收条上签名，故应认定为该协议的甲方为被告胡瑞年和浏阳市枨冲烟花材料集团有限公司。被告胡瑞年和浏阳市枨冲烟花材料集团有限公司共同向原告借款400000元，其中300000元借款的借期已到，被告应予以偿还并支付利息；另100000元的借款虽然双方约定的还款期限尚未到，但两被告已逾期近三个月未依约支付利息，且上述已到期的借款亦未按时偿还，属于以其行为表明不履行合同义务的情形，原告有权要求被告偿还借款本金并支付利息。双方约定按年利率24%标准计算利息，未超过法律规定，原告现主张按月利率2%标准计算利息亦合理合法，故对于原告要求被告胡瑞年和浏阳市枨冲烟花材料计算有限公司偿还借款本金400000元及利息的诉讼请求，本院予以支持。浏阳市金典投资有限公司作为被告上述两笔借款担保人，因双方未约定保证方式，应承担连带责任保证责任。因浏阳市金典投资有限公司已注销，故其不具备诉讼主体资格。但是，该公司清算后尚有剩余财产可分配，作为该公司清算组成员的被告黎善其和胡瑞年未依照法律规定履行将事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者地省级有影响的报纸上进行公告的义务，导致原告未及时申报债权而未获清偿，故被告黎善其作为清算组成员应承担相应的赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十七条、第九十条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零八条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条之规定，判决如下：
一、胡瑞年、浏阳市枨冲烟花材料集团有限公司共同向罗松辉偿还借款本金400000元及利息（自2014年6月13日起以300000元为基数以及自2014年6月19日起以100000元为基数均按月利率2%标准计算至付清之日止），且相互承担连带清偿责任。
二、黎善其对上述给付内容承担连带清偿责任。
上述第一、二项给付内容均限本判决生效之日起五日内履行。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
本案受理费7390元，财产保全申请费2770元，共计10160元，由胡瑞年、黎善其和浏阳市枨冲烟花材料集团有限公司共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审 判 长 周友庚
审 判 员 陈钟婧
人民陪审员 高承岳
二〇一四年九月十日
书 记 员 罗 勇
附相关法律条文：
1、《中华人民共和国民法通则》
第八十七条：债权人或者债务人一方人数为二人以上的，依照法律的规定或者当事人的约定，享有连带权利的每个债权人，都有权要求债务人履行义务；负有连带义务的每个债务人，都负有清偿全部债务的义务，履行了义务的人，有权要求其他负有连带义务的人偿付他应当承担的份额。
第九十条：合法的借贷关系受法律保护。
第一百零八条：债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。
2、《中华人民共和国合同法》
第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零八条：当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。
第一百九十六条：借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。
第二百零五条：借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。
第二百零六条：借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
3、《中华人民共和国担保法》
第六条：本法所称担保，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。
第十八条：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第二十一条：保证担保范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
第三十一条：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
4、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》
第十一条：公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十六条的规定，将事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者地省级有影响的报纸上进行公告。
清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。
5、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。