福建省漳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）漳民终字第837号
上诉人（原审原告）邹廷宣，男，1974年1月16日生，汉族，农民。
委托代理人陈平生，福建三和律师事务所律师。
委托代理人林得胜，福建三和律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）福建兴艺建设集团有限公司（以下简称兴艺建设公司）。
法定代表人朱活水，董事长。
委托代理人郑仁川、林燕，福建仁胜律师事务所律师。
上诉人邹廷宣因建设工程施工合同纠纷一案，不服南靖县人民法院（2014）靖民初字第163号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人邹廷宣及其委托代理人陈平生、林得胜，被上诉人艺建设公司的委托代理人林燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决查明，南靖县金山东建小学将其教学综合楼工程发包给兴艺公司承建。兴艺公司指派林木荣作为该工程的负责人。2012年6月7日，东建小学教学综合楼项目部（甲方）与邹廷宣（乙方）签订了一份《金山东建小学教学楼泥水工程项目包工协议书》，约定艺建设公司将金山东建小学教学楼泥水部分工程项目发包给邹廷宣承包，泥水工程按清单所定的项目计价，按图纸的地面建筑面积计算，每平方为90元工资，不含材料费，如有设计更改，增加工程量工资另计等内容，林木荣作为甲方代表在该协议书上签名。2012年12月27日，在劳动部门和建设部门的协调下，艺建设公司（甲方）与邹廷宣（乙方）达成协议，约定：一、甲乙双方同意暂按总工程360000元计算（4000平方×90元／平方），甲方已支付230000元，扣除乙方未做的工程量36435元，甲方应再支付93565元给乙方；该款甲方应于2012年12月28日上午支付。乙方收到上述款项后，应于2012年12月28日付清农民工工资。若乙方收到款项后未解决工人工资引发再投诉，则由劳动部门按照恶意欠薪罪将乙方移送公安机关。二、甲乙双方对争议的1-5层走廊面积计算方法，双方同意委托有资质的司法鉴定机构对其走廊面积进行鉴定（鉴定费双方各付一半）。鉴定后，如果1-5层走廊面积按50%计算，双方同意就此结案；如果1-5层走廊面积按100%计算，甲方应再补给乙方走廊面积50%部分的款项（计算方法：增加的面积×90元／平方）。三、甲乙双方同意就此解除承包合同。2013年12月20日邹廷宣提起本案诉讼，要求艺建设公司支付工程款84456元，诉讼中，兴艺公司提出鉴定申请，要求对争议的1-5层走廊面积计算方法及面积进行鉴定，经依法委托福建安华发展有限公司进行鉴定，2014年6月4日，该公司作出工程造价鉴定报告，鉴定结论为金山东建小学教学综合楼的走廊为无围护结构，其走廊的面积应按结构底板水平面积的1／2计算。经计算，金山东建小学教学综合楼的建筑面积为4004.67平方米。鉴定费用4000元（已由艺建设公司全部支付）。邹廷宣对鉴定形式和程序没有异议，但认为鉴定的依据不符合规定，且鉴定报告没有附图纸，讼争的走廊是房屋间有上盖和柱的走廊，其面积应按100%计算，要求重新进行鉴定。艺建设公司对鉴定报告没有异议。
原审判决认为，艺建设公司承包了金山东建小学教学综合楼工程后，将泥水工程分包给邹廷宣施工。2012年12月27日，双方就邹廷宣施工的工程量及讼争的教学楼1-5层走廊面积计算方法的解决方式达成了协议，该协议系双方的真实意思表示，协议合法有效。现邹廷宣认为走廊面积应按100%计算而提起本案诉讼，艺建设公司认为走廊面积应按50%计算而提出鉴定，经福建安华发展有限公司鉴定，鉴定结论为金山东建小学教学综合楼的走廊为无围护结构，其走廊的面积应按结构底板水平面积的1／2计算。经计算，金山东建小学教学综合楼的建筑面积为4004.67平方米。虽然邹廷宣对鉴定结论有异议，但并未提供证据证实鉴定有存在最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的情形，因此福建安华发展有限公司作出的鉴定结论可作为本案定案的依据。根据双方于2012年12月27日签订的《协议书》的约定，现走廊面积按结构底板水平面积的1／2计算，故应当认定双方就工程款已全部结清。同时，因鉴定而支付的鉴定费用也应由双方各负担一半。综上所述，现邹廷宣要求艺建设公司支付工程款84456元，于法无据，依法不予支持。艺建设公司要求驳回邹廷宣诉讼请求的理由正当，依法应予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决驳回邹廷宣的诉讼请求。案件受理费955.5元，由邹廷宣负担；鉴定费4000元，由邹廷宣负担2000元，兴艺建设公司负担2000元，鉴于鉴定费已由兴艺建设公司垫付，邹廷宣应于判决生效后10日内直接支付给兴艺建设公司。
邹廷宣不服一审判决，上诉请求撤销原判，改判被上诉人支付上诉人84456元，并承担一、二审全部诉讼费。理由：原审认定事实不清，适用法律依据不足。1、上诉人的上诉请求是有事实和法律依据的。协议书约定，泥水工程按清单所定的项目计价，按图纸的地面建筑面积计算，每平方为90元工资，上诉人施工的地面建筑面积为4938.4平方【984平方×5层＋水箱18.4平方（2.3米×4米×2个）】被上诉人应付给上诉人的工资扣除已付323565元和未完成的工程量工资36435元，被上诉人尚应再支付上诉人工资84456元。依据《建筑工程建筑面积计算规范》规定，原告承建的1-5层走廊建筑面积应按100%计算。2、一审鉴定程序严重违法，并且鉴定机构的鉴定结论明显依据不足，一审法院以鉴定报告为依据是错误的。闽安鉴（2014）008号《工程造价鉴定报告》鉴定依据中，《鉴定委托书》申请鉴定人为邹廷宣是错误的，上诉人并没有申请鉴定，也不同意鉴定。上诉人在庭审时，就要求法院直接以双方签订《金山东建小学教学楼泥水工程项目包工协议书》为依据计算施工面积，并没有申请鉴定。《鉴定委托书》送检材料只有建设工程施工合同、协议书，而在《工程造价鉴定报告》鉴定依据中却有金山东建小学综合楼竣工图纸这一项目，并且在《鉴定报告》中并没有金山东建小学综合楼竣工图纸这一鉴定依据。不知鉴定机构是如何鉴定的，以何为依据。上诉人对于鉴定的适用的条款也提出异议，认为不应当适用第3.0.11条款，应当适用GB／T50353-2005《建筑工程建筑面积计算规范》国家标准计算全部建筑面积的范围第10条的规定“与房屋相连的有柱走廊、两房间有上盖和柱的走廊，均按柱外围水平面积计算”，根据此条款，承建的1-5层走廊建筑面积应100%计算。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第27条的规定，在庭审时，上诉人针对鉴定中鉴定程序严重违法，并且鉴定机构的鉴定结论明显依据的不足提出异议，并提出重新鉴定申请，一审法院没有重新鉴定，以该鉴定为依据是错误的。3、上诉人没有申请鉴定，也不同意鉴定，一审的鉴定费上诉人不应承担。被上诉人申请鉴定，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》，被上诉人应当承担该鉴定费。4、一审鉴定报告中金山东建小学综合楼的建筑面积为4004.67，平方米，双方先前协议处理是按4000平方米，一审法院没有处理4.67平方米部分工资款，也是不妥的。
被上诉人艺建设公司答辩称：一、一审法院认定的事实清楚，证据充分。被上诉人将工程分包给上诉人后，2012年12月27日，被上诉人与上诉人就上诉人施工的工程量及本案讼争的教学楼1-5层走廊面积计算方法的解决方式签订《协议书》，该协议系双方的真实意思表示，且不违反国家强制性规定，该协议合法有效，对双方当事人具有法律约束力。二、本案一审的鉴定程序合法。三、上诉人提出“一审鉴定报告中金山东建小学综合楼的建筑面积为4004.67平方米，双方先前协议按4000平方米，一审法院没有处理4.67平方米部分工程款”，被上诉人认为，既然双方以协议的方式确定金山东建小学综合楼的建筑面积为4000平方米，且双方在鉴定前没有争议，应该按双方的协议约定来处理。综上所述，请求驳回上诉，维持原判。
本院庭审中，对原审判决查明的事实，除对“原告对鉴定形式和程序没有异议”上诉人有异议，认为不是没有异议而是有异议，其余事实双方当事人没有异议。对当事人没有异议的事实，本院予以确认。
归纳双方当事人的诉辩，本案争议的焦点为：讼争的走廊面积是按100%计算还是按50%计算。
本院认为，就讼争工程走廊面积的计算，上诉人与被上诉人在2012年12月27日的协议中，已对计算方式的解决达成了协议，约定委托有资质的司法鉴定机构对走廊面积进行鉴定，鉴定后，如果1-5层走廊面积按50%计算，双方同意就此结案；如果1-5层走廊面积按100%计算，被上诉人应再补给上诉人走廊面积50%部分的款项。该协议系双方当事人的真实意思表示，合法有效。现上诉人认为走廊面积应按100%计算而提起本案诉讼，被上诉人艺建设公司认为走廊面积应按50%计算而提出鉴定，经原审法院依法委托福建安华发展有限公司鉴定，鉴定结论为走廊面积按1／2计算。虽然邹廷宣对鉴定结论有异议，但并未提供证据证实鉴定有存在最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的情形，因此原审法院依法委托作出的鉴定结论可作为认定案件事实的依据。走廊面积确定按1／2计算，双方按协议约定应就此结案，故上诉人主张走廊面积应按100%计算，被上诉人应支付工程款84456元，既不符合双方合同约定，也于法无据，依法不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当，应予维持，上诉人的上诉理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费1911元，由上诉人邹廷宣负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 林良志
审 判 员 周秀容
代理审判员 张阿娇
二〇一四年八月十八日
书 记 员 肖 薇
附注：引用的主要法律条文及执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。