广东省深圳市南山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）深南法刑初字第444号
公诉机关广东省深圳市南山区人民检察院。
被告人杨某，男。因本案于2013年12月30日被抓获，次日被刑事拘留，同年1月8日被逮捕，现羁押于深圳市南山区看守所。
辩护人隋牧青，广东耀辉律师事务所律师。
辩护人庞琨，广东翰泰律师事务所律师。
深圳市南山区人民检察院以深南检刑诉（2014）731号起诉书指控被告人杨某犯偷越国（边）境罪，于2014年3月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市南山区人民检察院指派检察员吴萏出庭支持公诉，被告人杨某及其辩护人隋牧青、庞琨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
深圳市南山区人民检察院指控：被告人杨某自2013年3月22日至12月30日在无合法证件的情况下先后四次从香港偷越入境。
为证实上述指控，公诉机关提供了缴获的手机、李兆宗的护照、港澳居民来往内地通行证的照片，查获经过，出入境记录，深圳市罗湖出入境边防检查站移送案件通知书及相关材料，受案登记表，询问笔录，行政处罚告知笔录，行政处罚决定书，调取证据通知书及相关询问笔录，查获情况说明，扣押决定书，扣押笔录，扣押物品请打，李兆宗的护照、身份证的复印件，杨某的护照、身份证的复印件，深圳市公安局港澳警务联络科的函及附件，深圳市公安局福田分局出入境管理科的情况说明，被告人杨某对上岸区域的指认笔录，被告人杨某于2013年12月30日准备出境时视频截图录像，被告人杨某的供述和辩解等证据。
公诉机关认为，被告人杨某违反国（边）境管理法规，偷越国（边）境，情节严重，其行为已构成偷越国（边）境罪，提请本院依法惩处，并向本院提交深南检量建（2014）528号量刑建议书，建议对被告人杨某判处一年以下有期徒刑。
被告人杨某辩称：1、起诉书指控的内容都是其主动向公安机关交代的，都是属实的。其有权利回大陆来看望父母、妻子、朋友；2、其曾有合法的回乡证，为什么会被取消，其认为其回到大陆，回到自己的国家，是其最基本的权利。
辩护人隋牧青辩称：有关部门非法剥夺了被告人回乡、回内地的权利，迫使被告人违规越境。被告人偷越边境确实违背了边境的相关管理规定，但事出有因，为探望亲属，被告人偷越边境的行为无社会危害性，其行为虽然违规，但不构成犯罪。请求法庭考虑多方情况，被告人偷越边境的人道原因，及产生的社会影响，应判被告人无罪。
辩护人庞琨辩称：一、公诉机关提到违反的法规是出入境管理法规，首先被告人没有出境，故出入境管理法规对被告人完全不能适用，被告人的行为不涉及任何国际的出入；二、《出入境管理法》第九、十条，该法律只是认为中国公民往来港澳地区应当依法申请办理回乡证，被告人已合法办理了回乡证，故未违反该法律规定；三、被告人拥有香港海员身份，按照国际海洋公约，海员在全世界通行应当行驶无害通过；四、被告人有回乡证，只是回乡证的功能被公安机关限制，按照法律的规定，被告人完全可以自由的通行内地和香港，因为被告人的证件未被取消、吊销，被告人无任何违法，只是在穿行两地的时候，被告人的行为未像其他人那样规范；五、被告人的证件是合法的，只是功能被不当限制。综上，辩护人认为被告人不构成犯罪。
辩护人庞琨当庭提交了被告人杨某的船长证的复印件，称该份证据由被告人的母亲从家里复印过来，拟证明被告人杨某有合法的中国内地和香港两地的船长证，可以自由驾驶船舶。
经审理查明：被告人杨某自2013年3月22日至12月30日在无合法证件的情况下先后多次偷越国（边）境，具体犯罪事实如下：
1、2013年3月22日，被告人杨某从香港南丫岛开船偷渡至深圳市蛇口附近海域，上岸后由罗湖火车站乘坐火车前往广州，同年3月29日被深圳市公安局福田分局天安派出所查获，深圳市公安局福田分局对其行政处罚罚款200元人民币后，于当天将其从皇岗口岸遣送出境。
2、2013年4月10日，被告人杨某从香港南丫岛开船偷渡至深圳市蛇口附近海域，上岸后打车前往广州，同年5月21日被广东省汕尾市海丰县公安局查获，对其警告教育后于同年5月22日将其从罗湖口岸遣送出境。
3、2013年10月中旬，被告人杨某从香港南丫岛开船偷渡至广东汕头附近一个渔港，上岸后打车前往广州，同年11月中旬再次从广东惠州开船偷渡回香港南丫岛。期间，被告人杨某于10月28日在江西省新余市渝水区因涉嫌违法被当地警方调查处理。
4、2013年12月21日，被告人杨某持李兆宗的护照、港澳居民来往内地通行证从罗湖口岸入境，同年12月30日其继续使用上述证件准备出境时，被罗湖出入境边检站查获。
以上事实，有下列证据证实：
1、物证、书证
（1）缴获的被告人手机照片；
（2）李兆宗的护照、通行证复印件，经杨某确认系其2013年12月21日和12月30日两次非法从罗湖口岸出入境时使用的证件，佐证被告人在第四宗中偷越国边境的事实；
（3）查获经过，证明被告人在2013年12月30日持有李兆宗的通行证准备出境被查获的情况；
（4）罗湖出入境边防检查站移送案件通知书及情况说明，证实罗湖出入境在查获被告人后将案件移送，做进一步处理；
（5）杨某及李兆宗的出入境记录，印证第一宗、第二宗、第四宗偷越边境事实；
（6）罗湖出入境边防检查站的回复：2013年5月24日，广东省汕尾市公安局依法查处了从香港南丫岛驾船非法入境的男子杨某，并协商将该男子遣送出境。印证第二宗偷越边境事实；
（7）受案登记表、权利义务告知书、讯问笔录、行政处罚告知笔录、行政处罚决定书、回乡证的复印件，证实第一宗的偷越边境事实；
（8）调取证据通知书、海丰县公安局出入境管理大队的查获情况说明、询问笔录、保证书，证实第二宗偷越边境事实；
（9）调取证据通知书、渝水公安分局巡逻防暴大队的查获情况说明、询问笔录、扣押物品清单（照片、黄色丝带等），证实第三宗中被查获的事实；
（10）扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，证实深圳市公安机关从杨某处扣押黄丝带、A3纸、移动电话、普通护照、港澳居民来往内地通行证等物品；
（11）杨某的护照、香港居民身份证、名片复印件，经杨某确认，证实杨某个人的基本情况；
（12）深圳市公安局港澳警务联络科的函及附件，证实杨某在香港有袭警、刑事毁坏的记录；
（13）福田公安分局出入境管理科的情况说明，印证第一宗事实，详细说明查获杨某的经过及查获后的处理。
2、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录，现场指认照片、两份地图，杨某指认其开船上岸的区域以及2013年10月份上岸的地方。
3、视听资料、电子数据，视频截图，内容为2013年12月21日被告人杨某冒用李兆宗通行证入境截图，2013年12月30日杨某冒用李兆宗通行证准备从罗湖口岸出境时截图。
4、被告人杨某的供述与辩解，其对起诉书指控的犯罪事实供认不讳。其供述2013年3月29日其从皇岗口岸出境，5月22日其从罗湖口岸出境，这两次都是其坐渔船从香港未经边检检查就进来了，分别是3月22日和4月10日进来的，国保在公安局出入境管理部门办理了出入境通行证后送其返回香港。10月中旬回大陆，11月10日左右回香港。12月21日晚上其持李兆宗的通行证从罗湖口岸入境，12月30日晚上再次持李兆宗的通行证从罗湖口岸出境时被查获。
上列证据均经庭审示证、质证，本院查证属实，足以认定。
本院认为，被告人杨某违反国（边）境管理法规，无合法手续而偷越国（边）境，情节严重，其行为已构成偷越国（边）境罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人杨某偷越国（边）境3次以上，并属因偷越国（边）境被行政处罚后1年内又偷越国（边）境，符合有关司法解释中偷越国（边）境“情节严重”的规定，应以本罪追究其刑事责任。
辩护人当庭提交的两地船长证系复印件，未经原件持有人确认无误，庭后亦未作补充，该证据材料来源不合法，真实性无法确认，不予采信；退步而言，即使该船长证客观真实，也仅与被告人杨某入境的方式、手段相关，与其入境行为本身是否合法没有关联性。被告人杨某非法入境的行为已达到《刑法》规定“情节严重”的程度，其行为动机、入境目的不属犯罪构成要件，不影响本罪的构成，对被告人杨某及其辩护人的相关辩称不予采纳。被告人杨某归案后能如实供述其偷越边境的事实，可酌情从轻处罚。综合本案的事实情节及公诉机关的量刑建议，依照《中华人民共和国刑法》第三百二十二条之规定，判决如下：
被告人杨某犯偷越国（边）境罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月30日起执行至2014年8月29日止。罚金自本判决发生法律效力之日起十日内向本院交纳，上缴国库。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张国辉
人民陪审员 陈焕嫦
人民陪审员 左 平
二〇一四年五月四日
书 记 员 石银芳