河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫01民终7883号
上诉人（原审被告）：安阳市广大粮贸有限公司，住所地安阳市北关区解放路西头铁路大厦院内。
法定代表人：王东平，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：李向阳，河南奥博律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：河南省中小企业投资担保股份有限公司，住所地郑州市金水路226号楷林国际18层。
法定代表人：关湘平，系该公司董事长。
委托诉讼代理人：谢更生，男，系该公司员工。
委托诉讼代理人：胡伟，男，系该公司员工。
原审被告：安阳市锦盛酒店管理有限责任公司，住所地安阳市北关区火车站广场北侧。
法定代表人：王红波。
原审被告：安阳众生医化有限责任公司，住所地安阳县安丰乡东稻田村西南。
法定代表人：王志国。
原审被告：王东平，男，1973年1月14日出生，汉族，住河南省安阳市北关区。
原审被告：周艳，女，1973年2月12日出生，汉族，住河南省安阳市北关区。
原审被告：周欣，女，1977年6月6日出生，汉族，住河南省安阳市文峰区。
上诉人安阳市广大粮贸有限公司因与被上诉人河南省中小企业投资担保股份有限公司、原审被告安阳市锦盛酒店管理有限责任公司、安阳众生医化有限责任公司、王东平、周艳、周欣追偿权纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2016）豫0105民初28419号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
安阳市广大粮贸有限公司上诉请求：1.撤销原判中上诉人支付被上诉人人民币460万元及违约金（按年利率24%计算，以代偿款460万元为计息基数，自2014年12月31日起至实际代偿之日止，从中需扣除上诉人已付的362000元的逾期违约），改为从中需扣除上诉人已付的400000元的逾期违约，不服金额38000元；2.上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人与被上诉人于2013年12月17日签订了《委托担保合同》，约定了被上诉人为上诉人向中国民生银行股份有限公司郑州分行借款人民币500万元提供担保，借款到期后由于安阳受融资风潮影响，公司业务一度陷入困境，但即使上诉人资金周转如此困难，上诉人还是通过转账和现金形式向被上诉人支付了400000元的违约金，上述情况一审时已向法庭做了详细描述，但不知为何一审判决却仅仅认定了362000元违约金，38000元的已付的违约金却不予认可。综上，原审法院所认定的事实和判决均存在严重的错误和不妥，特提起上诉，望二审法院依法改判。
河南省中小企业投资担保股份有限公司辩称，上诉人的上诉理由不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。被上诉人从未收到过40万元的违约金，被上诉人收到的40万元系保证金，且已经在一审判决中予以扣除。
安阳市锦盛酒店管理有限责任公司、安阳众生医化有限责任公司、王东平、周艳、周欣未答辩。
河南省中小企业投资担保股份有限公司向一审法院起诉请求：1.判令安阳市广大粮贸有限公司向原告支付代偿款4600000元，并支付违约金1754000元（以代偿金额扣除保证金及为基数，按年利率24%，自2014年12月31日起暂计至2016年11月1日，以后不停止计算，直至全部清偿之日止），以上合计6354000元；2.判令其余五名被告对上述代偿款及违约金承担连带保证责任；3.判令六被告承担本案的律师费、保全费、案件受理费等全部诉讼费用。
一审法院认定事实：1.2013年12月17日，甲方安阳市广大粮贸有限公司，乙方河南省中小企业投资担保股份有限公司签订《委托担保合同》，约定甲方向民生银行郑州分行（以下称债权人）借款（包括但不限于贷款、开立银行承兑汇票、开立银行信用证、开立保函、委托贷款等），与债权人签订主合同（主合同指甲方因在本条所约定的期限和最高额度向债权人借款而与债权人签订的一系列合同、协议及其修改、变更或补充），自2013年12月19日至2015年3月19日借款本金最高额人民币伍佰万元。甲方向乙方申请为上述借款提供担保，乙方同意提供担保；在乙方提供担保前一次性交清，共计担保费人民币壹拾叁万伍仟元；甲方在乙方出具保证前向乙方交纳叁拾万元人民币的风险保证金；如甲方未按约定履行还款义务，乙方有权直接扣取风险保证金予以支付，无需征得甲方同意；甲方未履行本合同约定的义务，乙方有权直接在风险保证金内扣付；如甲方逾期偿还债务，乙方除按原执行的收费标准向甲方收取担保费外，另在担保的债务逾期期间内，按未清偿的债务逐日收取千分之三的逾期违约金；如甲方未能按约还款致使乙方承担担保责任，履行代偿的，自代偿之日起，甲方按代偿额的日千分之三向乙方支付财产有偿使用费；等。同日，被告王东平、周艳、周欣出具三份个人信用（反担保）保证函，被告安阳市锦盛酒店管理有限责任公司（以下简称安阳锦盛公司）、安阳众生医化有限责任公司（以下简称安阳众生医化公司）出具两份法人信用（反担保）保证函，自愿为被告广大粮贸上述委托担保合同项下的担保提供反担保，保证金额为担保的主债权本息、罚息、违约金、赔偿金（包括违约过失责任）、实现债权的费用及履行保证责任而实际发生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、保全费、差旅费、调查费、财产保全担保费等）、应收的费用及损失；保证责任的方式为连带责任保证；若债权人不能按约如期归还借款，保证人同意于原告履行代偿责任之日起五日内履行保证责任，向原告清偿，如本保证人逾期清偿上述款项，则向原告支付上述代偿款项总额日千分之二的逾期违约金；等。
2.2013年12月19日，原告作为保证人与债权人民生银行郑州分行签订《最高额保证合同》，约定保证人担保的主合同为民生银行郑州分行与主合同债务人广大粮贸签订的编号为ZH1300000236968的《中小企业金融服务合同》、该合同项下全部业务合同或协议、申请书及借款凭证等债权凭证或电子数据共同构成主合同；保证人所担保的最高债权额为人民币800万元；本合同项下被担保的主债权的发生期间为2013年12月19日至2014年12月19日；保证方式为连带责任保证，等。合同签订当日，甲方广大粮贸，乙方民生银行郑州分行，签订编号为ZH1300000236968《中小企业金融服务合同》（综合授信），约定甲方在本授信约定的授信有限期限内可向乙方申请使用的最高授信额度为800万元；本授信额度是指扣除保证金及其等价物担保的额度，即甲方或甲方以外的第三人交纳保证金及其等价物后所使用的等额融资不占用上述额度；最高授信额度的有效使用期限为一年，自2013年12月19日至2014年12月19日，等。同日，双方当事人又签订编号为ZH1300000248574的《中小企业金融服务合同》（流动资金贷款），约定广大粮贸向民生银行郑州分行借款金额为人民币500万元；借款期限为12个月，贷款年利率为7.8%，即中国人民银行公布且在本合同签订日适用的同期贷款基准利率上浮30%；等。
3.原告提交中国民生银行贷款扣款回单复印件一份，内容显示2014年12月31日，民生银行郑州分行从原告账户中扣划500万元，扣款摘要：对公贷款9913000000227555还款，贷款合同号ZH1300000248574，借款人名称安阳市广大粮贸有限公司。2016年9月20日民生银行郑州分行出具代偿证明一份，证明2014年12月31日扣划河南省中小企业投资担保股份有限公司在我行开立的保证金账户内的资金人民币500万元，用于偿还安阳市广大粮贸有限公司逾期贷款。根据《担保法》的规定，代偿后有权向借款人安阳广大粮贸有限公司追偿，等。原告自认扣除被告广大粮贸交来的40万元保证金后，剩余的代偿款为460万元。原告自认被告已支付违约金362000元。
一审法院认为，原告主张被告安阳市广大粮贸有限公司向原告支付代偿款4600000元，有双方签订的委托担保合同、最高额保证合同及被告与民生银行签订的中小企业金融服务合同、代偿证明等证据为证，各证据能互相印证，形成完整的证据链，被告安阳市广大粮贸有限公司也未提供证据予以反驳，故该院予以支持。原告主张违约金以460万为基数从2014年12月31日起按照年利率24%支付逾期违约金至实际偿还之日止，未超出双方合同约定，不违反法律规定，予以支持。但已付的违约金362000元应予以扣除。原告主张其他五被告对上述还款责任承担连带保证责任，有五被告出具的信用（反担保）保证函为证，且五被告未到庭反驳，故该院对该请求予以支持。
一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条之规定，判决如下：被告安阳市广大粮贸有限公司于判决生效后十日内偿还原告河南省中小企业投资担保股份有限公司代偿款460万元及逾期违约金（按年利率24%计算，以代偿款460万元为计息基数，自2014年12月31日起实际清偿之日止，从中需扣除被告方已付的362000元逾期违约金）。被告安阳市锦盛酒店管理有限责任公司、安阳众生医化有限责任公司、王东平、周艳、周欣对上述债务承担连带清偿责任。案件受理费56278元，由被告安阳市广大粮贸有限公司、安阳市锦盛酒店管理有限责任公司、安阳众生医化有限责任公司、王东平、周艳、周欣共同负担。公告费560元，由安阳市锦盛酒店管理有限责任公司、安阳众生医化有限责任公司、王东平、周艳、周欣负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院查明的事实与一审法院查明的事实相同。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。上诉人安阳市广大粮贸有限公司称已通过转账及现金形式向被上诉人河南省中小企业投资担保股份有限公司支付了40万元的违约金，但上诉人既未说明该40万元违约金的支付时间、支付方式及具体支付经过，亦未提交任何证据予以证明。上诉人称一审法院少认定38000元违约金的主张，没有证据印证，本院对其该项主张不予支持。
综上所述，安阳市广大粮贸有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费750元，由安阳市广大粮贸有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李传炜
审判员 黄智勇
审判员 曹逢春
二〇一八年六月二十二日
书记员 李志琳