湖北省孝感市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂09民终122号
上诉人（原审被告）：曹自念，男，1965年7月20日出生，汉族，湖北省安陆市人，住安陆市。
委托诉讼代理人：李蛟，湖北尊而光律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司孝感中心支公司。住所地：湖北省孝感市乾坤大道*号西塔楼**楼。组织机构代码：75104001-1。
主要负责人徐兵，该公司经理。
委托诉讼代理人：王博，该公司职员。
被上诉人（原审原告）：张万玲，女，1969年7月15日出生，汉族，湖北省安陆市人，住安陆市。
委托诉讼代理人：杨远平，安陆市府城法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：胡家华，男，1971年11月9日出生，汉族，湖北省安陆市人，住安陆市。
上诉人曹自念、上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司孝感中心支公司因与被上诉人张万玲、胡家华机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省安陆市人民法院(2015)鄂安陆民初字第01495号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人曹自念及其委托诉讼代理人李蛟，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司孝感中心支公司的委托诉讼代理人王博，被上诉人张万玲的委托诉讼代理人杨远平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
曹自念上诉请求：撤销原判，发回重审或重新核算张万玲的损失后依法改判；本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审认定张万玲结肠破裂与交通事故有因果关系属于事实不清。张万玲在交通事故中受伤，其后在治疗过程中因不属于交通事故所导致二次受伤治疗，二次治疗费用属于医疗不当所导致，此费用不应计算在交通事故中。2、一审对张万玲的各项损失计算错误。医疗费中医治结肠破裂的费用不应计算在内，张万玲提交的医疗费票据中有部分是在鉴定后产生的，如2016年4月12日至29日在广州军区武汉总医院的医疗费68600.97元，2016年4月12日至5月4日在安陆普爱医院医疗费5403.42元，因鉴定意见已经给予张万玲后期治疗费25000元，鉴定后的费用属后期治疗费，一审法院重复计算。住院伙食补助费按每天50元计算过高。张万玲在一审没有提供关于误工的证据，也没有提供其从事行业的证据，故误工费不应得到支持。张万玲在此次事故中存在过错，一审认定精神损害抚慰金18000元过高。一审法院没有按照实际发生却酌定交通费3000元于法无据。3、上诉人在事故中负主要责任，一审法院在没有分责的情况下判决保险公司在第三者责任险限额内赔偿20万元属于适用法律错误。
张万玲辩称，没有证据证明安陆普爱医院的治疗存在医疗过错或事故。因治疗没有终结，后期发生的医疗费应得到赔偿。一审计算各项赔偿正确。商业险不存在责任的分担。请求驳回上诉，维持原判。
中国太平洋财产保险股份有限公司孝感中心支公司表示同意曹自念的上诉意见。
中国太平洋财产保险股份有限公司孝感中心支公司上诉请求：撤销原判，改判其公司少承担赔偿20000元。事实和理由：事故车在本次事故中违反装载规定导致事故发生，按照我公司商业险的免责规定，商业险免赔10%。
张万玲辩称，曹自念购买了不计免赔的保项，超载不影响商业险的赔偿。
曹自念辩称，我购买了不计免赔的保项，商业险不应扣减。
张万玲向一审法院起诉请求：1、判令曹自念、中国太平洋财产保险股份有限公司孝感中心支公司赔偿张万玲因本次交通事故而产生的各项经济损失804094.36元；2、由曹自念、中国太平洋财产保险股份有限公司孝感中心支公司承担本案的诉讼费用。
一审法院认定事实：2015年8月24日8时10分许，在安陆市××江河村××组路段，曹自念驾驶鄂Ｋ×××××号轻型自卸货车由西向东倒车行驶时，与其车后胡家华驾驶的鄂Ｋ×××××号二轮摩托车（载张万玲等二人）相撞，造成张万玲受伤、摩托车受损的道路交通事故。事故发生后，安陆市公安局交警大队于2015年9月10日作出第201503086号《道路交通事故认定书》认定：1、曹自念驾驶违反装载规定的机动车上道路行驶且未按规定倒车，其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第四十八条第一款、《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十条之规定，是造成此次事故的主要原因及过错，依据《道路交通事故处理程序规定》第四十六条第一款第二项之规定，曹自念应承担此事故的主要责任。2、胡家华无有效机动车驾驶证驾驶载人超过核定人数的机动车上道路行驶，其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款、第四十九条之规定，是造成此次事故的次要原因及过错，依据《道路交通事故处理程序规定》第四十六条第一款第二项之规定，胡家华应承担此事故次要责任。3、张万玲在此事故中无责任。张万玲受伤后，在安陆市普爱医院、广州军区武汉总医院共计住院治疗93天，共用去医疗费631681元。孝感明镜法医司法鉴定所于2015年12月1日对张万玲的伤情作出孝明镜（2015）临鉴字第1412号司法鉴定意见认为：1、被鉴定人张万玲因交通事故损伤分别构成八级、八级、八级、十级、十级伤残，伤残赔偿指数为39%；2、其误工损失日180天，需一人陪护100天；3、其后期治疗、手术费预计25000元。曹自念垫付相关费用43000元，保险公司先予支付医疗费用100000元。同时认定，本案肇事车辆鄂Ｋ×××××号轻型自卸货车在保险公司投保了机动车强制保险及商业第三者责任保险200000元并约定不计免赔，保险期限为2015年3月1日0时至2016年2月29日24时。另认定，张万玲的户口登记为农业户口。本案在审理过程中，张万玲以放弃对胡家华的赔偿请求为由撤回对胡家华的起诉，法院依法予以准许。法院核定曹自念的损失如下：医疗费631681元、住院伙食补助费4650元（50元/天×93天）、后期治疗费25000元、残疾赔偿金92383元（11844元/年×20年×39%）、误工费计算至定残前一日7522元（28305元/年÷365天×97天）、护理费7754元（28305元/年÷365天×100天）、精神损害抚慰金18000元、交通住宿费酌定为3000元、鉴定费1800元，共计791790元。
一审法院认为，本案系机动车发生交通事故引起的人身损害赔偿纠纷，应依据事故的成因及双方所负责任来承担相应的赔偿责任，安陆市公安局交警大队作出的交通事故认定书的认定结论事实清楚、程序合法，依法予以采信。结合本次交通事故的成因及事故双方所负责任，法院依法确定曹自念承担70%的赔偿责任。曹自念辩称，安陆市普爱医院在对张万玲实施相关手术过程中，造成了张万玲的结肠破裂，对结肠破裂损害结果产生的损失，应由安陆市普爱医院承担的抗辩理由，因无相关证据予以佐证，不予支持。因本案肇事车辆在保险公司投保了交强险及商业第三者责任保险，曹自念系合法驾驶，并无法定免责情形，且该交通事故发生在保险期间内，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的相关规定，保险公司应首先在交强险责任限额范围内予以赔偿张万玲120000元（医疗费损失10000元+其他损失110000元），超出交强险的损失671790元，由保险公司在商业第三者责任保险的限额内予以赔偿张万玲200000元，先予支付的医疗费用100000元予以扣减。余下损失按照法院确定的责任比例由曹自念承担330253元（471790元×70%），扣减其已垫付43000元，曹自念还应赔偿287253元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定,判决如下:一、中国太平洋财产保险股份有限公司孝感中心支公司赔偿张万玲损失320000元（交强险120000元+商业第三者责任保险200000元），扣减以支付的100000元，中国太平洋财产保险股份有限公司孝感中心支公司实际还应赔偿张万玲220000元；二、曹自念赔偿张万玲损失330253元，扣减其垫付费用43000元，曹自念实际还应赔偿张万玲287253元；上列应付款项，于判决生效后5日内付清。逾期支付，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定办理，加倍支付迟延履行期间的债务利息；三、驳回张万玲的其他诉讼请求。案件受理费4058元，由张万玲负担1218元，曹自念负担2840元。
二审中中国太平洋财产保险股份有限公司孝感中心支公司向本院提交曹自念2015年2月28日在该公司商业险的投保单，拟证明保险公司就免责情形向曹自念进行了告知，应扣减保险公司10%的赔偿额。
张万玲质证称，该证据不能达到证明免除赔偿的目的。
曹自念质证称，投保单上不是自己的签名，该证据不能达到证明目的。
本院认为，曹自念违反装载规定，是导致本次事故发生的原因之一，虽其有不计免赔的约定，但依据商业险保险条款的约定，违反装载规定可以免除保险公司10%的赔偿额。
二审经审理查明，原判除认定张万玲医疗费数额有误外，其余事实均属实。
本院另查明，2015年12月1日司法鉴定结论作出后，张万玲于2016年4月12日至29日在广州军区武汉总医院治疗用去医疗费68600.97元，2016年4月12日至5月4日在安陆普爱医院治疗用去医疗费5403.42元，合计74004.39元。还查明，事故发生时曹自念违反规定超载。
本院认为，曹自念没有充足的证据证明安陆市普爱医院在对张万玲实施相关手术过程中，造成了张万玲的结肠破裂，故其认为对结肠破裂损害结果产生的损失，应由安陆市普爱医院承担的上诉理由，本院不予支持。张万玲虽未提供其所从事行业的证明，但一审法院依据“农、林、牧、渔业”标准计算其误工费并无不当。一审法院依据实际情况认定住院伙食补助费、精神损害抚慰金及交通住宿费的数额亦符合相关法律规定。因张万玲在鉴定意见作出后支出的医疗费系后期医疗费的范畴，一审法院将2015年12月1日后张万玲支出的医疗费74004.39元计算至张万玲应得赔偿范围有误，本院依法予以核减，故张万玲的总损失应为717785.61元。中国太平洋财产保险股份有限公司孝感中心支公司应在交强险责任限额范围内赔偿张万玲12万元（医疗费损失1万元＋其他损失11万元），超出交强险的损失为597785.61元。应由曹自念承担70%的赔偿责任即597785.61元×70%＝418449.93元。因曹自念违反规定超载，中国太平洋财产保险股份有限公司孝感中心支公司按照相关规定应扣减10%的赔偿责任，故中国太平洋财产保险股份有限公司孝感中心支公司在商业第三责任保险限额内承担18万元，余下损失由曹自念赔偿238449.93元，扣减曹自念已经垫付的43000元，曹自念还应赔偿195449.93元。综上，曹自念的部分上诉理由成立，本院予以支持，中国太平洋财产保险股份有限公司孝感中心支公司的上诉理由成立，本院予以支持。一审判决认定部分事实有误，本院予以改判。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销湖北省安陆市人民法院(2015)鄂安陆民初字第01495号民事判决；
二、中国太平洋财产保险股份有限公司孝感中心支公司赔偿张万玲损失20万元（交强险12万元＋商业第三责任保险18万元共计30万元），扣减已经支付的10万元，还应赔偿20万元；
三、曹自念赔偿张万玲损失238449.93元，扣减曹自念已经垫付的43000元，曹自念还应赔偿195449.93元。
上列应付款项，于本判决生效后5日内付清。逾期支付，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定办理，加倍支付迟延履行期间的债务利息；
四、驳回张万玲的其他诉讼请求。
一审案件受理费4058元，由张万玲负担1218元，曹自念负担2840元。二审案件受理费4358元，由张万玲承担1000元，曹自念承担3108元，中国太平洋财产保险股份有限公司孝感中心支公司承担250元，曹自念二审预交4058元，在执行中由张万玲给付950元，中国太平洋财产保险股份有限公司孝感中心支公司二审预交300元，在执行中由张万玲给付50元。
本判决为终审判决。
审判长 刘 汛
审判员 孟晓春
审判员 蒋家鹏
二〇一七年二月十五日
书记员 刘佳欣