福建省上杭县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）杭民初字第2652号
原告丘冬娣，女，1955年12月9日出生，汉族，农民，住上杭县。
委托代理人范炎安，男，1981年11月27日出生，汉族，农民，上杭县，系原告丘冬娣之子。
被告钟秀金，女，1950年3月23日出生，汉族，农民，住上杭县。
被告罗宝泉，男，1963年8月19日出生，汉族，农民，住上杭县。
原告丘冬娣与被告钟秀金、罗宝泉提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员温云球独任审判，公开开庭进行了审理。原告丘冬娣及其委托代理人范炎安，被告钟秀金、罗宝泉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告丘冬娣诉称，2012年11月3日因被告罗宝泉承包上杭溪口国有林场在太拔镇罗坑村山场湖洋头的营林工程，雇请原告、被告钟秀金上山砍伐枝桠材，时至当日上午11时许，被告钟秀金明知周边有工友在砍伐，不环顾四周情况，砍时也不叫一声就将树砍下，砸中原告腰部，致龙骨断裂，急送镇卫生院拍片、包扎处理送上杭县医院治疗17天后转市二院动手术，经鉴定原告损伤的伤残等级为九级，原告共住院33天，出院至今在家治病，丧失了劳动能力，伤口处时时作痛，想抱小孩都不能，明年拆钢板还需要一大笔医疗费用，回想当日都因被告罗宝泉施工管理不到位，当时连承包人都不在现场安排，指挥作业，所致发生工伤，这次事故应由承包人和砍树伤人直接责任人负责。一年多来（2012年11月-2014年10月）原告几经追讨被告钟秀金赔偿损失，作为弥补原告巨额亏空，可被告钟秀金一直避而拒之，打电话也不理采，而被告罗宝泉支付了医疗费5万元，被告钟秀金、罗宝泉都必赔偿相应责任的经济损失。为此，要求：请求被告钟秀金、罗宝泉赔偿原告医疗费45786.75元、护理费6800元、住院伙食补助费1980元，调理护养费6000元，误工费8万元，交通费550元，医保费2437.21元（罗宝泉领走），鉴定费1520元，取内固定物1万元，60岁后生活费5万元，合计人民币205075.96元。原告庭审时明确诉讼请求：请求被告钟秀金、罗宝泉赔偿原告医疗费45786.75元、护理费2839.68元、住院伙食补助费640元，调理护养费6000元，误工费63094.14元，交通费550元，鉴定费1520元，取内固定物后续费用1万元，60岁后生活费1万元，精神抚慰金1万元。2015年1月14日，原告放弃本次要两被告赔偿医疗费45786.75元、取内固定物后续费用1万元、交通�550元的请求。
被告钟秀金辩称，原告丘冬娣所述与实际事实不符，原告在不属于自己作业范围的场地作业造成的意外伤害属原告自身失职，其砍树时知道有工友也在砍树，且那天砍的都是枝桠和小树，工友都在三四米的范围之内，相互都能看得到。其认为不会伤到人后，砍一棵小树时也习惯性地环顾四周，也有喊人要注意安全，但原告不在承包人承包的山场砍树，而其没有看到原告丘冬娣，且当时现场也没有人指挥作业，开工前也未做任何的工作安全培训、提示、安全防护等才致使发生安全生产意外事故致人损害；原告所主张之医疗费、护理费、住院伙食补助费、调理护养费、误工费、交通费、伤残鉴定费等费用应由雇主承担，与被告钟秀金无关；雇员不是责任主体，雇员即使对损害的发生具有故意或者重大过失，亦不对外承担连带责任；被告钟秀金和原告丘冬�都是雇主雇请的工人，其是在雇主授权和指示的范围内作业，并没有违章作业，故应由雇主罗宝泉承担赔偿责任。原告也是不属于应当参加工伤保险统筹的雇员因从事雇佣遭受人身损害，非因第三人遭受人身损害，应由雇主承担无过错侵害责任；原告丘冬娣所述事实与实际有偏差，其是在正常作业，没有违章操作，没有故意和重大过失，不是承担责任的主体；原告主张的医疗费等费用应由雇主承担，与其无关。原告是受被告罗宝泉的雇请没错，丘冬娣受伤是事实，其当时砍的是杉树，杉树有啤酒瓶那么大，当时距离原告有5、6米左右，杉树倒下时，是杉树的尾枝砸到了原告的腰部，其也是受被告罗宝泉的雇佣60元1天，请其去砍树，工钱罗宝泉已付给其了。
被告罗宝泉辩称，因被告罗宝泉与原告丘冬娣就此一案于2013年10月15日经太拔乡调委会调解达成了书面和解协�，原告现再另行起诉缺乏法律依据，请求法院驳回其诉讼请求；其雇请原告60元一天没错，但2012年11月1日才雇请，11月3日雇请钟秀金上山砍树枝及杂树也是60元一天；原告刚刚陈述的受伤的时间地点没错，原告受伤的经过也没错；当时其安排原告在山场的上方离被告钟秀金7米左右的上方山场坎杂树枝，原告突然跑到其安排被告钟秀金的作业范围，原告跑到离被告钟秀金7、8米远的地方，其不在现场，后面其请救护车送原告去医院。对原告所说的医疗费：太拔镇卫生院100元有异议，没有正式发票，上杭县医院6326.47元无异议，龙岩市二院39360.28元无异议，护理费无异议，住院伙食补助费无异议，调理护养6000元有异议，没有这个赔偿项目，误工费其不清楚，交通费其已经付给原告，从山上到太拔乡50元，太拔乡到上杭县医院182元，上杭县医院到龙岩二院也是其出的，龙岩�院出院后到太拔乡340元也是其出的，鉴定费其不认可，取内固定物后续费用还没有取其不认可，60岁以上最低生活保障1万元其不认可，精神抚慰金其不认可。
经审理查明，2012年11月3日被告罗宝泉以60元一天的工资雇请原告丘冬娣、被告钟秀金在上杭县太拔乡罗坑村山场湖洋头砍树。该日上午11时许，原告丘冬娣被被告钟秀金砍倒的杉树砸中腰部，后于当日被送往上杭县医院住院治疗，2012年11月19日，该院请示上级医师后该院同意予办理自动出院，出院诊断为腰1椎体爆裂性骨折、甲状腺机能亢进治疗后并出院医嘱：到龙岩二院继续治疗。2012年11月19日原告丘冬娣到龙岩市第二医院住院治疗，2012年11月21日行“腰1椎体爆裂性骨折切开复位内固定术”，术后予预防感染、止痛、消肿等对症治疗，该院出院诊断：腰1椎体爆裂性骨折并脊髓圆锥损伤、甲状腺机能亢进治疗后�低白蛋白血症。2014年10月16日，福建闽西司法鉴定所作出闽西司法鉴定所作出（2014）残鉴字第1257号司法鉴定意见书，评定原告丘冬娣腰1椎体压缩粉碎性骨折的伤残等级为“交通”九级。
本院认为，提供劳务的一方因劳务自己受到损害的，在提供劳务一方向接受劳务一方主张损害赔偿时，根据各自的过错承担相应的责任。本案中，被告罗宝泉以60元一天的工资雇请原告丘冬娣、被告钟秀金在上杭县太拔乡罗坑村山场湖洋头砍树，由此，可以认定被告罗宝泉与原告丘冬娣、被告钟秀金之间形成雇佣劳务关系。本案中原告丘冬娣在砍树过程中应注意自身安全，环顾并听四周有没有人砍树等危险情况，而原告丘冬娣陈述只顾自己砍树没看到被告钟秀金砍树并站的位置离被告钟秀金砍树的距离有4-5米没听到砍树声，对此两被告认为距离没错，原告应听到砍树声，由此原告�砍树过程中存在不注意自身的安全的过错，依据《》第“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”之规定，原告需自行承担一定的责任，即25﹪为宜。被告作为接受劳务一方的雇主承担75﹪的民事赔偿责任。被告钟秀金认为砍树倒下时有叫，原告认为其叫的太晚了，树已经倒下来了才叫且声音又很小，原告未提供证据来证明被告钟秀金有故意或重大过失，应承担举证不能的法律后果，而且树被砍倒下时其倒下的方向有时具有不确定性，故原告要求被告钟秀金承担赔偿责任缺乏事实和法律依据，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、福建省人身损害赔偿有关费用标准等相关规定、结合原告的诉讼请求，原告损失认定为：关于住院伙食补助费，原告在医院共住院治疗31天（有上杭县医院出院与龙岩市第二医院入院同一天，取一天），故原告住院伙食补助费（20元／天×31天）为620元；关于护理费，原告住院31天，故原告护理费为2750.94元（88.74元／天×31天）；关于误工费，2014年10月16日，福建闽西司法鉴定所作出闽西司法鉴定所作出（2014）残鉴字第1257号司法鉴定意见书，计算至定残前一天为63094.14元（88.74元／天×711天）；庭审时被告对鉴定费发票真实性无异议，因原告放弃取内固定物后续费用的诉请，故该项鉴定费760元不宜支持，故鉴定费用760元；而原告诉请的调理护养费6000元、60岁后生活费1万元，缺乏法律依据，本院不予以支持；为此，以上共计人民币67225.08元；关于精神损害抚慰金，原告因本次受伤致残为“交通”九级，其内心必然遭受精神痛苦，结合侵权人的过错程度和受诉法院所在地平均生活水平等因素，被告应赔偿原告精神损害抚慰金为6000元为宜。被告罗宝泉辩称原告没有在一年内起诉，超过诉讼时效，原告所受的腰1椎体爆裂性骨折并脊髓圆锥损伤比较严重，且2014年10月16日，福建闽西司法鉴定才作出伤残鉴定，被告该辩称缺乏事实依据，本院不予采信。被告罗宝泉辩称经太拔乡调委会调解达成了书面调解协议，原告现再另行起诉缺乏法律依据，因双方调解协议达成的是后续医疗费用问题，原告现在诉请的是住院伙食补助费、护理费、误工费、鉴定费，与达成协议的内容不重复，不违反法律规定，故该辩称不成立。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十条、第二十一条、第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二�之规定，判决如下：
一、被告罗宝泉应在本判决生效后十日内向原告丘冬娣赔付住院伙食补助费620元、护理费2750.94元、误工费63094.14元、鉴定费760元，以上共计人民币67225.08元的75﹪即50418.81元；
二、被告罗宝泉应在本判决生效后十日内向原告丘冬娣赔付精神损害抚慰金6000元；
二、驳回原告丘冬娣其余的诉讼请求。
本案诉讼费791元，适用简易程序减半收取396元，由原告丘冬娣负担36元，被告罗宝泉负担360元。
审 判 员 温云球
二〇一五年一月二十一日
代理书记员 朱水玉
附法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和�理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
《最高人民法院�于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己的主张，有责任提供证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
申请执行条款提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。