广东省韶关市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤02刑终331号
原公诉机关广东省乐昌市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李才波，男，汉族，1964年4月5日出生，广东省广州市人，初中文化，个体户，户籍地广东省广州市天河区。1986年5月14日因犯流氓罪、故意毁坏公私财物罪、盗窃罪被判处有期徒刑十三年，1991年1月31日在清远监狱服刑期间脱逃。1995年9月26日因犯贩卖毒品罪、脱逃罪与前罪余刑数罪并罚执行有期徒刑十四年，并处罚金人民币5000元，2002年10月22日刑满释放。2014年12月14日因本案被羁押，次日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，2015年1月21日被逮捕。
辩护人叶锦林，广东东达昊律师事务所律师。
辩护人郭业文，广东东达昊律师事务所实习律师。
原审被告人吴美霞，女，汉族，1988年9月3日出生，湖南省安乡县人，初中文化，无业，户籍地湖南省安乡县，暂住广东省乐昌市。2014年8月27日因本案被羁押，次日因吸毒被行政拘留十五日、强制隔离戒毒两年，同年12月20日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，2015年1月21日被逮捕。
原审被告人宋佩，男，汉族，1989年1月21日出生，湖南省常德市人，小学文化，无业，户籍地湖南省常德市鼎城区，暂住广东省乐昌市。2008年12月4日因犯抢劫罪被判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币1000元，2011年2月28日刑满释放。2014年8月27日因本案被羁押，次日因吸毒被行政拘留十五日、强制隔离戒毒两年，同年12月20日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，2015年1月21日被逮捕。
广东省乐昌市人民法院审理乐昌市人民检察院指控原审被告人李才波、吴美霞、宋佩犯贩卖毒品罪一案，于2016年8月29日作出（2016）粤0281刑初131号刑事判决。宣判后，李才波不服，提出上诉，本院于同年9月26日立案并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见后，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判认定，一、2014年8月，被告人李才波伙同黄某（另案处理），在广州市凯利宾馆将毒品海洛因贩卖给被告人吴美霞，具体事实如下：
1、2014年8月11日，李才波事先在电话中与吴美霞约定好毒品交易的数量和价格，之后李才波授意黄某带吴美霞到黄某事先开好的广州市天河区广利路33号凯利宾馆201房，李才波将30克毒品海洛因交给黄某，让黄某以410元每克的价格与吴美霞进行交易。交易完成后，黄某将收取的毒资交给李才波。
2、2014年8月24日，李才波事先在电话中与吴美霞约定好毒品交易的数量和价格，之后李才波授意黄某带吴美霞到黄某事先开好的广州市天河区广利路33号凯利宾馆203房，李才波将30克毒品海洛因交给黄某，让黄某以400多元每克的价格与吴美霞进行交易，交易完成后，由李才波带着收取的现金离开。
二、2014年8月，吴美霞从李才波处购买毒品海洛因后，在其租住的乐昌市乐星招待所401房，多次贩卖毒品给罗某，每次贩卖毒品的金额是50元或者100元。
三、2014年8月，被告人宋佩在罗某事先与吴美霞联系好购买毒品的类型、数量及价格的情况下，在吴美霞的授意下，共三次将毒品海洛因贩卖给罗某，具体事实如下：
1、2014年8月中旬的一天，宋佩在乐昌市乐星招待所401号房内，以100元价格贩卖0.2克毒品海洛因给罗某。
2、2014年8月中旬的一天，罗某电话告知吴美霞购买100元毒品海洛因，后宋佩在乐星招待所401号房内以100元价格贩卖0.2克海洛因给罗某。
3、2014年8月24日，罗某电话告知吴美霞购买100元毒品海洛因，宋佩按照吴美霞吩咐，将0.3克海洛因送至乐昌市乐星招待所对面马路与罗某进行交易，并收取150元。
2014年8月28日，公安机关对吴美霞、宋佩租住的乐昌市乐星招待所四楼401房进行搜查，查获白色块状物三包，电子秤一把，透明包装袋一叠。经鉴定，查获的白色块状物共净重4.5克，检出海洛因成份。
原判认定上述事实，有户籍证明、到案经过、刑事判决书及释放证明、扣押清单、电子证物检查笔录、酒店入住登记资料、通话清单、情况说明等书证、物证，证人罗某、马某、黄某的证言，被告人李才波、吴美霞、宋佩的供述，鉴定意见，现场勘验、检查笔录及相片，辨认笔录、视听资料等证据证实。
原判认为，被告人李才波、吴美霞、宋佩贩卖毒品海洛因给他人，其行为均构成贩卖毒品罪，其中李才波、吴美霞贩卖毒品海洛因数量超过50克，宋佩多次贩卖毒品海洛因，属情节严重。李才波曾因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，属毒品再犯，应当从重处罚。宋佩曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。吴美霞、宋佩归案后如实供述犯罪事实，能当庭自愿认罪，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第四款，第二十五条第一款，第三百五十六条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十二条，第五十六条第一款，第五十五条第一款，第五十九条，第五十二条，第五十三条以及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，作出如下判决：
一、被告人李才波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币一万三千元。
二、被告人吴美霞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利四年，并处没收财产人民币一万元。
三、被告人宋佩犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四千元。
四、本案查扣的被告人李才波、吴美霞、宋佩贩卖毒品作案工具手机三台及电子秤一把，均予以没收。
宣判后，上诉人李才波上诉称，其受到公安人员的诱供和逼供，同时是为怀孕的黄某开脱才承认有罪，其有罪供述与事实不符，请求改判不构成贩卖毒品罪。
辩护人的辩护意见：1、原判认定李才波贩卖毒品事实不清，证据不足。认定李才波贩毒的主要证据是李才波、黄某、吴美霞的口供，他们的口供缺乏其他证据特别是客观证据证实，且关于毒品交易数量、单价、次数及交易过程、交易参加人员的陈述均有重大出入，原判进行了割裂、选择性采信，对李才波、吴美霞交易数量采取推断的方法来认定。2、通话记录和手机短信只能证明李才波或黄某与吴美霞就毒品交易进行过协商，不能证明他们实施或完成了交易，李才波的行为充其量是犯罪预备，应按预备犯定罪量刑。
经审理查明，原判认定上诉人李才波及原审被告人吴美霞、宋佩犯贩卖毒品罪的事实清楚，认定以上事实的证据均经一审开庭查证属实，本院予以确认。
对于上诉人李才波及其辩护人所提上诉、辩护意见，经查，1、认定上诉人李才波贩卖毒品的事实，有证人黄某的证言、同案人吴美霞的供述、有关毒品价格及数量的手机短信记录、通话记录等证据相互印证，李才波供认其贩卖毒品的供述亦能与上述证据佐证，足以认定。故所提是犯罪预备的意见，不予采纳。原判就低认定李才波、吴美霞贩卖毒品的数量，系对被告人有利，并无不当。2、没有证据证实公安人员对李才波有诱供和逼供行为。吴美霞、黄某明确指证李才波系贩卖毒品，李才波上诉以为黄某开脱罪责为由翻供，其翻供的理由与证据证明的事实不符，故所提该意见不予采纳。
本院认为，上诉人李才波及原审被告人吴美霞、宋佩无视国法，明知毒品海洛因而贩卖，其行为均构成贩卖毒品罪，其中李才波、吴美霞贩卖毒品属数量大，宋佩多次贩卖毒品，属情节严重，依法均应予惩处。李才波曾因贩卖毒品罪被判过刑，现又再犯贩卖毒品罪，属毒品再犯，依法应当从重处罚。宋佩曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张新民
审 判 员 李飞洲
代理审判员 张怡婷
二〇一六年十一月十四日
书 记 员 郑 欢
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。