陕西省镇巴县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）镇巴刑初字第00007号
公诉机关镇巴县人民检察院。
被告人苟某某，女，汉族，小学文化。2014年8月28日因涉嫌犯非法经营罪被镇巴县公安局刑事拘留，同年9月17日被取保候审，2015年3月26日被镇巴县人民法院决定取保候审。
镇巴县人民检察院以镇检公诉刑诉（2015）8号起诉书指控被告人苟某某犯非法经营罪，于2015年3月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。镇巴县人民检察院指派检察员李建平出庭支持公诉，被告人苟某某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
镇巴县人民检察院指控，
一、2014年8月27日，被告人苟某某为了赚取差价，预借所在公司4万元现金，从万源乘坐公共汽车到镇巴县城，在城内刘某某、向某某等人的烟酒商店收购中华（硬）牌卷烟78条、南京（九五至尊）牌卷烟2条、黄鹤楼（1916）牌卷烟5条。苟某某将所收购的85条卷烟存放于镇巴县泾洋镇“好又多百货”批发部，当日即被镇巴县公安机关和烟草执法部门予以查扣。经陕西省烟草质量监督检测站依法鉴别检验，该卷烟全部为真品卷烟，汉中市烟草专卖局价值评估为38200元。
二、2014年8月，被告人苟某某为了赚取卷烟中间差价，与汉中市汉台区“华信综合商行”实际经营业主崔某某电话联系，让其通过“万兵货运部”托运十来条南京（九五至尊）牌高档卷烟，并约定以实际收到的数量为准，收货后付款。经多次联系后，崔某某于2014年8月24日将自己商行内的31条南京（九五至尊）牌卷烟和5条大重九（云烟）牌卷烟，共计36条卷烟通过万兵物流发给了苟某某。2014年8月27日，该36条卷烟在物流过程中被烟草执法部门和公安机关查扣。经陕西省烟草质量监督检测站依法鉴别检验，该卷烟全部为真品卷烟，汉中市烟草专卖局价值评估为35900元。
公诉机关随案移送了相关证据，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，对被告人苟某某以非法经营罪定罪处罚，建议判处一年以下有期徒刑，并处或单处罚金。
庭审中，被告人苟某某对公诉机关指控的犯罪事实无异议。
经审理查明，被告人苟某某系某某有限公司合同制工人，该公司法定代表人罗某某及其关联公司对香烟消费量较大。被告人苟某某帮其胞姐苟某甲在公司销售香烟，同时也从其它地方购买香烟在该公司销售，赚取差价。
1、2014年8月27日，被告人苟某某从所在公司借现金4万元，由四川省万源市乘坐公共汽车到陕西省镇巴县城，向丁某某借用人力三轮车，在刘某某、向某某等人的烟酒商店收购中华牌卷烟（硬）78条、南京牌卷烟（九五至尊）2条、黄鹤楼牌卷烟（硬1916）5条。苟某某将所收购的85条卷烟存放于镇巴县泾洋镇王某某经营的“好又多”百货批发部，准备运往四川省万源市销售。当日被镇巴县公安局和镇巴县烟草专卖局查扣。经陕西省烟草质量监督检测站鉴别检验认为该卷烟全部为真品卷烟，汉中市烟草专卖局价值评估为38200元。
2、2014年8月，被告人苟某某与汉中市汉台区“华信综合商行”实际经营业主崔某某电话联系，让其通过“万兵货运部”托运南京牌（九五至尊）高档卷烟，准备在四川省万源市销售，约定以实际收到的数量为准，收货后付款。2014年8月24日，崔某某将她商行内的31条南京牌卷烟（九五至尊）和5条大重九（云烟）牌卷烟，共计36条卷烟以发调料为名通过万兵物流发给了苟某某，由其丈夫杨某代收。2014年8月27日，该36条卷烟在物流过程中被镇巴县烟草专卖局和镇巴县公安局查扣，镇巴县公安局经侦大队工作人员当场查验，该香烟来自乌鲁木齐、宝鸡等地。经陕西省烟草质量监督检测站鉴别检验认为该卷烟全部为真品卷烟，汉中市烟草专卖局价值评估为35900元。
被告人苟某某两次共非法购买香烟中华牌（硬）78条、南京（九五至尊）33条、黄鹤楼（1916）5条、云烟（大重九）5条，共计121条，价值人民币74100元。
认定上述事实，经当庭举证、质证、认证，有以下证据证实：
1、受案登记表、立案决定书、起诉意见书证实本案揭发、侦破有关情况。
2、证人丁某某证言，证实2014年8月27日中午，一四川万源籍妇女借用过其人力三轮车。
3、证人刘某某证言，证实2014年8月27日中午，一四川万源籍妇女在他经营的“鑫诚”批发部买了中华（硬）5条、南京（九五至尊）2条、黄鹤楼（1916）3条。
4、证人向某某证言，证实2014年8月27日，苟某某来到她的烟酒百货部以每条400元现金购得3条中华（硬）香烟。
5、证人崔某某证言，证实自称叫杨红的万源籍妇女几次亲自到其经营的“华信综合商行”买烟草，后得知其真实姓名叫苟某某。2014年8月，苟某某与她电话联系，让她通过“万兵货运部”给托运南京（九五至尊）高档香烟，并约定以实际收到的数量为准，收货后付款。同年8月24日她将31条南京（九五至尊）牌和5条云烟（大重九）香烟通过“万兵物流”发给苟某某。她出售给苟某某的烟草是从不认识的人手里购买的。
6、证人钱某某（“万兵货运部”业主刑某某之妻）证言，证实2014年8月24日下午5时许，崔某某通过汉中“万兵货运部”以发调料为名（货物名称“箱子”），将实为31条南京（九五至尊）和5条云烟（大重九）香烟发给苟某某所在的万源市，8月27日晚上在返回汉中的途中被查获。
7、证人杨某（苟某某之夫）证言，证实他的母亲办生日宴苟某某所在公司的罗总办学酒，需要用中华牌烟，万源不好买，他的妻子苟某某遂到镇巴县城采购香烟。
8、证人王某某证言，证实2014年8月27日下午4时许，苟某某用三轮车拉来85条香烟暂寄存在他商店，当晚23时许被公安机关依法扣押。
9、证人罗某某证言，证实他公司及下属企业员工一直通过苟某某从其姐姐苟某甲商店买烟，价格一般都低于零售价，2014年8月初他侄儿办学酒需要用烟，让苟某某从公司借了4万元钱去找苟某甲购买中华（硬）香烟。
10、证人苟某甲（苟某某胞姐）证言，证实她把自己商店的部分香烟放在妹妹苟某某家中，通过苟某某向所在公司员工推销。
11、证人郭某证言，证实他们公司对烟的需求较大，苟某某就帮她姐姐代卖，低档烟都是批发价，高档烟都略高于批发价，苟某某在公司有4万元借据尚未处理。
12、涉案物品清单、先行登记保存批准书，证实涉案物品（香烟）名称、规格、计量单位、数量。
13、价格鉴定书及证明，证实涉案香烟价值人民币74100元。
14、户籍证明证实被告人苟某某系完全刑事责任能力人。
15、被告人苟某某供述，证实因她没有固定职业，所在公司经理罗某某平时购买高档香烟较多，她从镇巴买高档烟卖给罗某某和亲朋好友办酒席用，从中赚取差价，也明知经营烟草需经批准。2014年8月27日，她乘坐公共汽车从万源到镇巴县城，在城内刘某某、向某某等人的商店收购中华（硬）等香烟共计85条；同年8月24日，她电话联系汉台区崔某某，通过万兵物流购买南京（九五至尊）香烟，约定以实际收货为准，货到付款。8月27日，香烟在物流过程中被依法查扣，经确认共有南京（九五至尊）31条和云烟（大重九）香烟5条，共计36条，所购香烟准备运回万源销售，后均被公安机关及烟草管理部门查扣。
以上证据来源合法，且能够相互印证，应予认定。
本院认为，被告人苟某某未办理《烟草经营许可证》，违反国家烟草专卖法律法规，非法经营烟草专卖品价值达74100元，严重扰乱了市场秩序，其行为符合《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款规定的非法经营罪的构成要件，被告人苟某某犯非法经营罪，公诉机关指控被告人苟某某的犯罪事实及所犯罪名成立。被告人苟某某所收购烟草未进行出售即被相关部门查获，属于犯罪未遂，可从轻处罚，其犯罪后认罪态度较好，且所涉案赃物均被依法追缴，社会危害性小，可依法予以从轻判处。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款、第二十二条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第四款、第三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人苟某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年六个月，并处罚金人民币20000元（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金限判决生效后十日内缴纳）；
二、没收非法经营的香烟85条（中华（硬）牌78条、南京（九五至尊）牌2条、黄鹤楼（1916）牌5条），由扣押机关镇巴县烟草专卖局变卖，变价款由镇巴县烟草专卖局送镇巴县人民法院上缴国库；
三、扣押的被告人苟某某从崔某某处购买的香烟36条（南京（九五至尊）牌31条、云烟（大重九）5条），由扣押机关镇巴县烟草专卖局移送汉中市烟草专卖局汉台直属分局另案处理。
如不服本判决，可在收到判决书次日起十日内通过本院或直接向陕西省汉中市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 周晓慧
代理审判员 张红涛
人民陪审员 张俊琴
二〇一五年四月十六日
书 记 员 吕佳音