杭州市滨江区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）杭滨民初字第1166号
原告李见飞。
委托代理人（特别授权）戴青青。
被告浙江中南建设集团有限公司。
法定代表人吴建荣。
委托代理人（特别授权）沈树青、郭玲娟。
原告李见飞诉被告浙江中南建设集团有限公司（以下简称中南建设公司）劳动争议一案，本院于2013年6月6日立案受理，依法由审判员季隽虹适用简易程序独任审判，2013年7月9日公开开庭进行了审理。原告李见飞的委托代理人戴青青，被告中南建设公司的委托代理人郭玲娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李见飞诉称：2012年8月27日，原告入被告处工作，双方约定原告月薪为11000元，被告于每月支付6600元，余4400元于合同解除时一次性发放。后原告多次要求被告与其签订劳动合同，并缴纳社会保险，但被告均置之不理。2012年12月29日，被告甚至以原告失职为由，将原告开除。原告向杭州市滨江区劳动争议仲裁委员会提起仲裁，但仲裁委于2013年5月28日做出裁决：由被告在裁决书生效之日起十五日内为原告补缴2012年10月至2012年12月的养老、医疗保费费；驳回原告其他仲裁请求。该仲裁委员会的裁决是错误的，理由如下：一、原告要求被告支付2012年9月27日至2012年12月31日未签订劳动合同的双倍工资差额部分，有事实和法律依据。原告于2012年8月27日入职被告阮家桥公交停保基地项目部，任“栋号长”一职。因当时未实行考勤，故没有相关考勤记录，被告也以现金形式给原告发放工资。2012年10月份始，被告才开始实行考勤制度，工资以打卡的方式进行支付。2012年12月29日，被告以原告在本职岗位不能尽职等为由，将原告除名。2013年1月7日，被告与原告进行结算，结清2012年12月的工资11000.00元、2012年8月27日至2012年11月30日应发未发的工资计13909.00元、及2013年1月份三天工资1065.00元，以上合计25974.00元。被告出具工资条一份，原告签字后，被告将原件收回。经反复交涉，被告始同意将复印件交付原告，原件原告根本无法提供。故，仲裁委认定原告于2012年10月1日入职，2012年12月29日工作结束的事实是有误。被告应按《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，支付原告2012年9月27日至2012年12月31日的双倍工资。二、被告应向原告支付解除劳动合同的经济补偿金计5500.00元。仲裁裁决中认为原告要求被告支付解除劳动合同的经济补偿的仲裁请求，因缺乏存在解除劳动合同的事实，故不予支持。但原告提交的《关于对李见飞、姚伟淇同志予以除名的通报》之证据，已足以证明被告解除劳动关系的事实，同时在庭审中，被告也陈述于2012年12月29日将原告除名。被告无证据证明原告严重违反其规章制度或严重失职，营私舞弊，给其造成重大损害，在此情形下，将原告除名，应按劳动合同法之规定支付原告经济补偿金。退一步讲，被告未及时足额支付劳动报酬，未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者提起解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。三、为劳动者缴纳社保系用人单位的法定义务。在本案中，原告实际于2012年8月27日入职，故被告应为原告补缴入职期间的社保。为维护原告的合法权益，原告特诉至法院，请求依法判决被告向原告支付2012年9月27日至2012年12月31日未签订劳动合同的双倍工资差额部分，计35528.74元；被告向原告支付解除劳动合同的经济补偿金5500元；被告给原告补缴自2012年8月27日至2012年12月31日止的社会保险；被告承担诉讼费用。
被告中南建设公司辩称：原告于2012年9月27日到公司工地报到，10月1日正式上班。被告于10月份开始催促原告签订劳动合同，因为原告需自己承担社保基数的40%，故被告不同意签订劳动合同。原告到被告处工作后对工作极不负责任，因工作经验严重缺乏，也无法胜任工作，又聚众赌博，被告多次要求改正无果，被告无奈只能于2012年12月29日做出除名公告。被告已经向原告支付了未签订劳动合同工资差额部分13200元，原告要求未签订劳动合同的双倍工资差额35528.74元，没有事实根据；因原、被告之前未签订劳动合同，被告合法解除劳动关系，被告不必向原告支付经济补偿金；因原告不愿意缴纳社会保险，不愿意承担自己缴纳的部分，被告不存在不同意缴纳社保问题，原告如果愿意缴纳自己需缴纳的社保部分，被告公司亦会缴纳社保，缴纳的时间段为2012年10月至12月。
原告李见飞为支持其诉讼请求，提交如下证据：
1、考勤卡照片、通讯录各一份，拟证明原、被告之间存在事实劳动关系。
2、工资条一份（复印件），拟证明原告于2012年8月27日到岗及月工资为11000元的事实。
3、除名通报一份，拟证明原、被告之间存在劳动关系用被告解除劳动关系的事实。
4、仲裁裁决书一份，拟证明双方的纠纷已经过劳动仲裁。
被告中南建设公司对证据1的三性均有异议，本院认为该考勤卡照片不符合证据的形式要求，不予确认，通讯录的真实性予以确认。被告对证据2三性均有异议，因原告未提交原件，本院对该证据的三性不予确认。被告对证据3、4的三性无异议，本院予以确认。
被告中南建设公司提交如下证据：
证据一、考勤表一份，拟证明原告正式上班时间为2012年10月1日。
证据二-三、杭州银行电子回单、证明各一份，拟证据原告月工资为6600元，正式上班时间为2012年10月1日。
证据四、结账清单一份，拟证明被告已经支付未签订劳动合同差额部分款项，且原告的月工资为6600元的事实。
证据五、罚款通知书一份，证明被告使用公共财物，被罚款的事实。
原告李见飞对被告证据一质证认为系被告单方面制作，没有原告签字确认，故真实性有异议。本院对该证据的真实性予以确认；原告对被告证据二电子回单上面的金额是认可，但认为无法证明被告要证明的事实，无法证明原告的入职时间。对证据三身份证明无异议。本院对证据二、三的真实性予以确认；对被告证据四，原告认为被告无法提供原件，对三性均有异议，本院认为原告的质证意见成立，对该证据本院不予确认；原告对被告证据五质证认为系被告单方面制作，对三性均有异议，本院对该证据形式及来源上的合法性予确认。
经审理查明：
一、双方对以下事实无争议，本院予以确认：原、被告双方未签订书面劳动合同，但存在事实劳动关系。2012年12月29日被告单位的杭州市阮家桥公交停保基地项目部以原告失职等为由，向原告发出除名通报一份，并要求原告于12月31日前办好工作移交手续，随后原告离职。2013年1月初，原告与被告进行了离职结算，被告支付原告25974元。此外，原告在职期间，被告未给其缴纳社会保险，在2012年11月19日和12月14日，被告通过银行转账形式各支付原告工资6600元，共13200元。原告离职后，向杭州市滨江区劳动争议仲裁委员会提起仲裁，该仲裁委于2013年5月28日做出裁决：由被告在裁决书生效之日起十五日内为原告补缴2012年10月至2012年12月的养老、医疗保费费；驳回原告其他仲裁请求。
二、关于双方争议的原告与被告建立劳动关系的时间及月工资标准问题
原告主张系2012年8月27日入职，月工资标准11000元，然无有效证据证明。而被告提交的考勤表能证明原告正式上班时间为2012年10月1日；被告的除名通报中虽有“李见飞自2012年9月到项目部工作期间”，该记载事项与被告陈述的李见飞于9月27日到公司工地报到，10月1日正式上班并不矛盾；被告提交的杭州银行电子回单证明了被告按月汇给原告的款项为6600元，而原告无有效证据证明被告给其付过8月份的工资及月工资为11000元的事实。综上，本院认定原告系2012年10月1日与被告建立事实上的劳动合同关系，原告的月工资为6600。
本院认为：原告李见飞自2012年12月供职被告单位，被告应与其签订书面劳动合同，然被告未其签订，故应当向原告支付2012年11月、12月的二倍工资，以月工资6600元为计算基数为13200元。被告以原告失职等为由，向原告发出除名通报而与原告解除了劳动合同，然原告对被告除名通报所依据的事实与理由并不认可。被告虽然提交了罚款通知书，然原告对该通知书上记载的事项并不认可，被告并未提供其他足以证明被告私用公共财物等事实。故本院认为被告以原告失职等为由解除与原告的劳动合同依据不足。因双方是事实劳动合同关系，本案系用人单位一方不愿维持劳动合同而提出解除劳动关系的，则应当支付原告经济补偿金，该补偿金的数额亦应当按6600元的基数计算为半年3300元。综上，被告应支付给原告未签订劳动合同二倍工资差额13200元、经济补偿金3300元，共计16500元。鉴于被告在离职结算时支付给原告的25974元，已超过了上述被告应给付的款项，故本院对原告要求被告支付二倍工资差额和经济补偿金的诉讼请求不予支持。根据《劳动法》的规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。故本院对原告要求被告补缴2012年10－12月份的社会保险费的请求予以支持，原告要求补缴2012年8月及9月的社会保险费之请求，无事实根据，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条第一款、第八十二条第一款之规定，判决如下：
一、被告浙江中南建设集团有限公司于本判决生效之日起七日内为原告李见飞补缴2012年10月至12月的养老、医疗保险费（具体补缴金额、时段由社保机构依政策确定），个人应负担部分由个人自行缴纳。
二、驳回原告李见飞的其他诉讼请求。
案件受理费人民币10元，减半收取5元，由被告浙江中南建设集团有限公司负担。浙江中南建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内，向本院交纳应负担的诉讼费（本院开户银行：杭州银行滨江支行；户名：杭州市滨江区人民法院；账号：78×××82）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一份，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费人民币10元（开户银行：工商银行湖滨分理处，账号：12×××68，户名：浙江省杭州市中级人民法院）。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。
审判员 季隽虹
二〇一三年九月四日
书记员 夏 寒