南京市鼓楼区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）鼓刑再初字第1号
原公诉机关南京市鼓楼区人民检察院。
原审被告人程颢，男，汉族，1975年4月28日出生，初中文化，无业。1992年因犯流氓罪被判处有期徒刑四年；1995年因犯妨害公务罪被判处有期徒刑二年；2000年因犯容留他人吸毒罪被判处有期徒刑八个月；2007年因犯抢劫罪被判处有期徒刑四年，2009年4月20日刑满释放。2010年6月18日因涉嫌抢劫被刑事拘留，同年6月30日被逮捕。2010年10月29日因犯抢劫罪被判处有期徒刑十一年，罚金人民�五万元。现羁押于南京市鼓楼区看守所。
辩护人吴其宏，江苏苏源律师事务所律师。
南京市鼓楼区人民检察院指控原审被告人程颢犯抢劫罪一案，本院于2010年10月29日作出（2010）鼓刑初字第354号刑事判决。原审被告人程颢不服，提出上诉。江苏省南京市中级人民法院于2010年12月3日作出（2010）宁刑终字第232号刑事裁定，驳回上诉，维持原判。上述裁判发生法律效力后，原审被告人程颢仍不服，向江苏省南京市中级人民法院申诉。江苏省南京市中级人民法院于2012年6月27日作出（2011）宁刑监字第26号再审决定书，决定对本案再审。该院经再审后于2012年12月14日作出（2012）宁刑再终字第1号刑事裁定，撤销原一审判决和二审裁定，将本案发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，于2013年4月15日公开开庭审理了本案。南京市鼓楼区人民检察院指派检察员李刚出庭履行职务，江苏苏源律师事务所律师吴其宏出庭为原审被告人程颢辩护。本案现已审理终结。
原一审判决和二审裁定认定，2010年6月17日2时50分许，被告人程颢在本市鼓楼区虎踞北路53号XX小区门口，持枪威胁宦某、邵某，强行劫走宦某驾驶的苏A×××××别克凯越轿车（经鉴定，该车价值人民币62500元）。当日23时许，被告人程颢在本市鼓楼区黑龙江路金陵大公馆公寓门口被抓获，民警从其随身携带的挎包内查获枪1支、子弹2发。经鉴定，枪系以火药为动力，具有明显的仿制1964年式7.62mm手枪的特征，可发射7.62mm的制式和自制子弹，子弹2发完好，1发系制式手枪弹，1发系改制手枪弹，均可装填在相匹配口径的制式或改制枪内发射。
上述事实，有原一审法院经庭审出示并质证的被告人程颢的户籍资料及手机通话记录、南京市下关区人民法院（2007）下刑初字第108号刑事判决书、案发及到案经过、被害人宦某、邵某的陈述、证人李某、朱某、高某、芮某的证言、现场勘验检查笔录、监控录像、辨认笔录、搜查笔某（2010）1133号价格鉴定结论书、南京市公安局物证鉴定所宁公物鉴（痕）字（2010）81号物证鉴定书、苏A×××××别克凯越轿车的机动车注册信息、机动车销售发票、情况说明、接受刑事案件登记表、接处警工作登记表等证据予以证实。
原一审法院认为，被告人程颢以非法占有为目的，以持枪威胁的手段强行劫取他人财物，数额巨大，其行为已构成抢劫罪。被告人程颢曾因犯罪被判处有期徒刑，其在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人程颢所劫车辆已追回并发还被害人，在量刑时可酌情从轻处罚。据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第（四）项、第（七）项、第六十五条第一款之规定，以抢劫罪判处被告人程颢有期徒刑十一年，罚金人民币五万元。
原二审法院认为，被告人程颢的行为符合抢劫罪的犯罪构成要件，裁定驳回上诉，维持原判。
原审被告人程颢申诉称，其没有持枪，也没有非法占有汽车的主观故意，其把汽车开走的目的是逼芮某出来与其见面，谈俩人之间的感情和债务纠纷，芮某曾向其借了5万元没有还。辩护人吴其宏辩称原审被告人程颢没有非法占有的主观目的，其在开走车子时主动留下自己的姓名及手机号码，开走车子后也没有自行使用或变卖车子，且程颢与被害人宦某的妻子芮某具有多年的感情及债务纠某因此认定程颢持枪抢劫的证据不充分且有矛盾，故被告人的行为不构成抢劫罪。
本院经再审查明，2010年6月17日凌晨2时50分许，原审被告人程颢与“光头”、朱某及其女朋友李某乘出租车至本市鼓楼区虎踞�路53号XX小区门口时，发现前女友芮某驾驶的牌照为苏A×××××别克凯越轿车停在路边。被告人程颢遂独自下车至该车旁，威胁驾驶该车的宦某（芮某丈夫）及其朋友邵某下车，并留下自己的电话号码，强行开走苏A×××××别克凯越轿车（经鉴定，该车价值人民币62500元）。当日23时许，原�被告人程颢在本市鼓楼区黑龙江路金陵大公馆公寓门口被抓获，民警从其随身携带的挎包内查获枪1支、子弹2发。经鉴定，枪系以火药为动力，具有明显的仿制1964年式7.62mm手枪的特征，可发射7.62mm的制式和自制子弹，子弹2发完好，1发系制式手枪弹，1发系改制手枪弹，均可装填在相匹配口径的制式或改制枪内发射。
案发后，苏A×××××车已经追回并发还被害人。
证明上述事实的证据有：
（1）原审被告人程颢的户籍资料，证实程颢具有完全刑事责任能力。
（2）南京市下关区人民法院（2007）下刑初字第108号刑事判决书，证实原审被告人程颢于2007年5月因犯抢劫罪被判处有期徒刑四年，2009年4月20日刑满释放。
（3）案发及到案经过，证实原审被告人程颢于2010年6月17日23时许在本市鼓楼区金陵大公馆公寓门口被抓获归案，民警当场从其身上查获枪1支、子弹2发，并在金陵大公馆对面永腾汽修厂门口的人行道上查获苏A×××××别克凯越轿车一辆。
（4）被害人宦某的陈述证实其驾驶的苏A×××××别克凯越轿车于2010年6月17日凌晨2时50分许被程颢强行开走，当时程颢曾持枪威胁邵某。
（5）被害人邵某的陈述与被害人宦某的陈述相印证，证实苏A×××××别克凯越轿车于2010年6月17日凌晨2时50分许被程颢强行开走，当时程颢曾持枪威胁他。
（6）证人李某的证言，证实原审被告人程颢乘出租车时在路上看到了苏A×××××别克凯越轿车，在确定是此车后其在虎踞北路下车，后其开着苏A×××××别克凯越轿车返回，此时被告人程颢手中持有枪支，且明确知道枪是仿制式手枪，子弹自制式子弹。
（7）证人朱某的证言与证人李某的证言相印证，证实被告人程颢在路上看到苏A×××××别克凯越轿车后从出租车上下来，过一会即开着该车返回，此时�告人程颢手中持有枪支，并知道枪是仿制式手枪。
（8）证人高某的证言与证人李某、朱某的证言相印证，证实2010年6月17日凌晨两点多的时候被告人程颢和其朋友曾乘坐其驾驶的苏A-×××××绿色红旗轿车，在XX小区大门口附近的时候，被告人和车上的其他人说“那个车子好像是那个人的嘛”，走到虎踞北路与新模范马路交叉口红绿灯的时候，程颢让其掉头回去想确认一下那辆车子，当车再次行驶到XX小区门口的时候，被告人即下车，被告人确认的车子车牌尾数是以“1X9”结尾，前面两位是字母。
（9）证人芮某的证言，证实其某其于2010年6月17日凌晨3时许，接到宦某的电话称其父芮声才为其购买的苏A×××××别克凯越轿车被人劫走，并怀疑是其前男友程颢所为。
（10）现场勘验检查笔录，系对虎踞北路XX小区门口及黑龙江路金陵大公馆对面马路边进行的现场勘验检查，经勘验，在XX小区门口未见明显异常情况，被劫持车辆在案发现场未能找到，后民警在黑龙江路金陵大公馆对面马路边发现苏A×××××别克凯越轿车，在车辆底盘下方发现用印有“不二家”字样的蓝色塑料袋包裹的车辆钥匙。
（11）辨认笔录，证实2010年6月17日凌晨2时50分许在本市鼓楼区虎踞北路53号XX小区门口开走宦某所驾驶的苏A×××××别克凯越轿车的人即是原审被告人程颢。
（12）搜查笔录及扣押物品文件清单、发还物品清单、刑事摄影照片，证实2010年6月17日23时25分许民警对原审被告人程颢的人身及随身物品进行搜查，在其随身携带的棕色男士挎包中发现黑色金属枪状物1支，内有黄铜色子弹2发。案发后赃物已发还被害人。
（13）南京市鼓楼区物价局价格认证中心鼓价证刑字（2010）1133号价格鉴定结论书，证实苏A×××××别克凯越轿车价值人民币62500元。
（14）南京市公安局物证鉴定所出具的宁公物鉴（痕）字（2010）81号物证鉴定书证实送检枪支系以火药为动力，具有明显的仿制1964年式7.62mm手枪的特征，可发射7.62mm的制式和自制子弹。子弹2发完好，1发为制式1964年式7.62mm手枪弹，1发为改制弹，改制式1964年式7.62mm手枪弹，均可装填在相同配口径的制式或改制枪内发射。
（15）原审被告人程颢的手机通话记录，证实自2010年6月17日2时30分至5时38分，原审被告人程颢的手机通话记录中只有一次被叫记录，此次被叫的主叫方号码是150××××0003，系“王某”的号码，期间并无其他人打电话给原审被告人程颢叫他不要动车上的“东西”。
（16）苏A×××××别克凯越轿车的机动车注册信息、机动车销售发票，证实苏A×××××别克凯越轿车的车主系芮某的父亲芮某甲。
（17）情况说明一份，证实民警通过GPS定位系统发现2010年6月17日凌�2时到3时在虎踞北路上绕行的出租车只有证人高某所驾驶的苏A-×××××绿色红旗轿车一辆。
（18）接受刑事案件登记表，证实被害人宦某于2010年6月17日3时6分向公安机关报警，称其驾驶的苏A×××××别克凯越轿车被人持枪抢劫。
（19）接处警工作登记表，被告人程颢称有人对其进行殴打并报警，但无证据予以证实，民警出警后未发现任何异常情况。
（20）接处警工作登记表，证实芮某父亲分别于2009年5月29日2时04分、2009年6月7日20时24分、2009年6月8日1时35分因怀疑芮某被程颢限制人身自由而向警方求助；2009年8月13日16时50分，芮某报警称其车钥匙被程颢抢走。
以上证据经当庭质证，证据合法有效，彼此间相互印证，证实了本院查明的事实。
本院认为，原审被告人程颢在公共场所无事生非，威胁被害人并强行开走被害人汽车，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪；�审被告人程颢违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为还构成非法持有枪支罪。原审被告人程颢犯数罪，依法应数罪并罚。原审被告人程颢曾因故意犯罪被判处有期徒刑，其在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。关于原审被告人程颢提出其没有持枪的辩解，经查，被害人宦某、邵某的陈述、接受刑事案件登记表及物证鉴定书均证实程颢持仿64式手枪强行劫走宦某驾驶的别克凯越轿车；证人朱某系程颢的朋友，其和女朋友李某的证言均证实案发当晚程颢开着涉案的别克凯越轿车接其等人，其等人上车后发现程颢有1支手枪及子弹，程对该手枪及子弹的性能比较了解；搜查笔录及扣押物品文件清单证实程颢被抓获后，民警当场从其随身携带的包内查扣了1支仿64式手枪及2发子弹，综合以上情节，本院认为认定程颢持枪的事实，证据确实充分，故对程颢该辩解不予采纳。关于原审被告人程颢及辩护人提出其开走宦某的轿车并不是以非法占有为目的，不构成抢劫罪的辩解、辩护意见，经查，虽然现有证据尚不能证实程颢与车主芮某之间存在实际债务关系，但两人原是男女朋友关系，确实存在感情纠葛，其在强行开走宦某驾驶的轿车时并主动报出自己的手机号码，且将该车开走后没有将该车藏匿或销赃，而是将该车随意停放在公共道路边，并将车钥匙置于该车下。从程颢与车主之女芮某的关系及程颢强行�走涉案轿车的整个行为过程来分析，认定其具有非法占有主观故意的证据不足，故原一、二审认定其构成抢劫罪定性错误，应予纠正，本院对程颢及辩护人的辩解意见予以采纳。为维护社会治安秩序，严肃法纪，惩罚犯罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第一百二十八条第一款、第六十五条第一款、第六十九条及﹤最高人民法院关于《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释﹥第三百八十九条第二款之规定，判决如下：
原审被告人程颢犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑四年六个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年；数罪并罚，决定执行有期徒刑六年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2010年6月17日起至2016年6月16日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江�省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 池
审�员张谦
审 判 员 陈卫东
二〇一三年九月二十五日
见习书记员 孙小龙