云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2016）云0111民初1333号原告云南大业融资担保有限公司。住所：云南省昆明经济技术开发区云大西路*号。法定代表人陆继明，总经理。委托代理人周富，云南荣楚律师事务所律师。特别授权代理。委托代理人杜先波，云南荣楚律师事务所实习律师。特别授权代理。被告何光平。被告代莉。被告代梅。被告罗光武。被告云南滇洱古道生物开发有限公司。住所：云南省楚雄彝族自治州楚雄市鹿城镇青龙桥鲍家村。法定代表人何光平，总经理。委托代理人罗光武，云南滇洱古道生物开发有限公司员工。被告楚雄昊元房地产开发有限责任公司。住所：云南省楚雄彝族自治州楚雄市鹿城镇龙江路*号。法定代表人王文杰，总经理。委托代理人杜晓辉，楚雄昊元房地产开发有限责任公司员工。被告云南楚雄昊元工贸有限公司。住所：楚雄开发区天河园。法定代表人罗光武，总经理。原告云南大业融资担保有限公司（以下简称“大业融资担保公司”）诉被告何光平、代莉、代梅、罗光武、云南滇洱古道生物开发有限公司（以下简称：“滇洱古道公司”）、楚雄昊元房地产开发有限责任公司（以下简称“昊元房地产公司”）、云南楚雄昊元工贸有限公司（以下简称“昊元工贸公司”）追偿权纠纷一案，本院于2016年1月25日立案受理后，原告大业融资担保公司向本院申请诉讼保全，本院于2016年2月2日作出（2016）云0111执保117号民事裁定书，裁定查封被告何光平、代莉、代梅、罗光武、滇洱古道公司、昊元房地产公司、昊元工贸公司、案外人唐雪辉所有的价值为5168353.2元的财产。本院依法组成合议庭，于2016年9月8日公开开庭对本案进行了审理。原告大业融资担保公司的委托代理人周富、杜先波、被告罗光武（其同时为被告滇洱古道公司的委托代理人、被告昊元工贸公司的法定代表人）、被告昊元房地产公司的委托代理人杜晓辉到庭参加诉讼。被告何光平、代莉、代梅经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案经报请延长审理期限，现已审理终结。原告大业融资担保公司诉称：2014年6月9日，被告滇洱古道公司与中国农业发展银行楚雄州分行营业部（以下简称“农业银行楚雄州分行营业部）签订《流动资金借款合同》，贷款金额1300万元，原告依据与农业银行楚雄州分行营业部签订的《保证合同》为被告滇洱古道公司的500万元贷款金额提供担保。2014年6月，被告昊元房地产公司、昊元工贸公司、何光平、代莉、案外人唐雪辉与原告签订了《保证反担保合同》，约定上述被告为原告500万金额的担保提供反担保，保证反担保方式为连带责任保证，保证反担保期间为：本合同生效之日至被告实际承担担保责任后两年止。2014年6月7日，被告滇洱古道公司、昊元房地产公司、昊元工贸公司通过股东会决议，股东同意以个人名义为500万金额的担保承担个人连带责任反担保。后农业银行楚雄州分行营业部向被告滇洱古道公司出借了1300万元借款，但借款期限届满后被告滇洱古道公司无力偿还该笔借款。2015年9月9日，因借款期限届满，农业银行楚雄州分行营业部从原告处扣划了3752275.3元。原告代被告归还了部分借款，承担了部分保证责任后，同被告多次协商未果。根据原告与被告滇洱古道公司签订的《委托保证合同》，被告违约的，应当支付原告30%的违约金，并按照中国人民银行同期贷款利率4倍计算原告利息损失，被告构成了违约。综上所述，原告已经为被告滇洱古道公司承担了保证责任，被告拒不支付追偿款项的行为，不仅造成原告资金被占用，蒙受了巨大损失，还违背诚实信用原则。原告为维护自身利益，现向法院起诉，请求判令：1、被告连带赔偿归还原告被划扣的担保金额3752275.3元，并按照中国人民银行同期贷款利率4倍计算从2015年9月9日至2016年1月19日的利息72598.8元（计算方式：3752275.3×5.35%÷365天×132天×4倍＝290395.3元）；2、被告连带赔偿支付原告违约金1125682.6元（计算方式：3752275.3×30%）；3、本案诉讼费、保全费由被告承担。被告何光平、代梅、代莉未到庭应诉，也未向本院提交书面答辩状。被告滇洱古道公司辩称：对原告起诉的基本事实无异议。原告诉请第一项中的3752275.3元的确是被扣划过了，被告滇洱古道公司交给原告100万元的保证金，本来双方约定的保证金是原告交，但实际是借款人垫付的，100万元的保证金应该从3752275.3元里面减掉，剩下的2752275.3元被告滇洱古道公司同意支付给原告。被告滇洱古道公司不知原告是如何计算的利息，只同意按照银行贷款利息计算，不同意按四倍计算利息，违约金也无法承受，能赔偿本金都不错了，所以不同意支付违约金。被告罗光武辩称：原告提交的股东会决议上的签名“罗光武”不是被告罗光武所签的，被告罗光武不同意承担责任，也不申请进行笔迹鉴定。被告昊元房地产公司辩称：对原告起诉的事实无异议。本金应扣除100万元保证金，扣除之后同意承担，原告主张了利息不应该再主张违约金，只能主张利息，应按照同期银行贷款利率计算利息。被告昊元工贸公司辩称：答辩意见与被告滇洱古道公司一致，同意支付2752275.3元，并同意承担该金额自2015年9月9日至2016年1月19日按同期银行贷款利率计算的利息。审理中，原告针对其主张的事实及请求向本院提交了以下证据：1、原、被告营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明、身份证复印件，欲证明原、被告诉讼主体资格；2、委托担保申请书、委托保证合同，欲证明被告滇洱古道公司委托原告为其500万元借款承担担保责任，并约定如被告违约，原告代偿，被告滇洱古道公司应当承担30%的违约金，利息损失按中国人民银行同期贷款利率四倍计算；3、流动资金借款合同、保证合同，欲证明被告滇洱古道公司向农业银行楚雄州分行营业部借款1300万元，原告为被告500万元借款承担担保责任；4、股东会决议、保证反担保合同，欲证实被告滇洱古道公司、昊元房地产公司、昊元工贸公司通过股东会决议，公司、股东同意为500万金额的担保承担连带责任反担保；5、中国农业银行特种转账借方凭证，欲证明农业银行楚雄州分行营业部于2015年9月9日从原告账户划扣了3752275.3元；6、借款合同复印件一份、收款收据复印件一份，欲证明被告滇洱古道公司于2013年5月22日打款到原告账户的50万元是借款；7、保证金协议复印件一份，欲证实原、被告双方之间除了50万元借款以外还有50万元的保证金，该保证金要等借款还完以后退还，不能在本案中扣减。经质证，被告滇洱古道公司、昊元房地产公司、罗光武对原告提交的证据认为：证据1－5真实性、合法性、关联性均认可，无异议；证据6真实性无异议，原告提交的收款收据上注明的是保证金，所以这50万元不是借款是保证金；证据7真实性无异议，但认为原告既然起诉本案了，就应该一起扣减。经质证，被告昊元工贸公司对原告提交的证据认为：证据1、2、3及证据4中的股东会决议及证据5均无异议；证据4中的保证反担保合同上面的云南楚雄昊元工贸有限公司法人位置不是罗光武签的字，是代梅签的，对其他证据无异议，罗光武是公司法人也没有在该合同上签字；证据6无异议，但是从收款收据看该款应该是保证金；证据7真实性无异议。被告滇洱古道公司、罗光武、昊元工贸公司共同向本院提交了以下证据：1、中国银行网上银行电子回单两份（日期分别为2013年5月20日、2013年5月22日），欲证明被告滇洱古道公司打款100万元到原告公司账户上，全部属于保证金；2、收款收据原件一份，欲证实实际是交了100万元的保证金，不是借款。经质证，原告对被告滇洱古道公司、罗光武、昊元工贸公司提交的上述证据认为：证据1两张网上银行电子回单真实性无异议，但是2013年5月22日的50万元是借款，5月20日的50万元是保证金；证据2该收款收据和原告提交的收款收据复印件是同一份，是保证金的收款收据，无异议，这50万元是保证金。经质证，被告昊元房地产公司对被告滇洱古道公司、罗光武、昊元工贸公司提交的证据认为：证据1、2均无异议。被告昊元房地产公司未向本院提交证据。被告何光平、代莉、代梅未向本院提交证据，也未到庭对其它当事人提交的证据进行质证。本院认为，原、被告提交的上述证据均真实、合法，并与本案关联，为有效证据，本院予以采信。对于双方争议事实本院将在下文予以综合评述。根据庭审和质证，本院确认本案法律事实如下：被告何光平与代莉系夫妻关系。被告何光平系被告滇洱古道公司的法定代表人。被告罗光武系被告昊元工贸公司的法定代表人。被告昊元工贸公司的股东原为被告代梅、罗光武两人，2015年9月变更为被告罗光武、何光平。2014年6月7日，被告滇洱古道公司向原告申请为其向中国农业发展银行楚雄州分行营业部贷款提供担保，担保金额500万元。被告昊元工贸公司于2014年6月7日形成一份《董事会（或股东会）决议》，该份董事会决议载明：“我公司于2016年6月7日召开董事会（或股东大会）会议，全体股东出席本次会议并形成如下决议：1、一致审议同意云南楚雄昊元工贸有限公司为云南滇洱古道生物开发有限公司委托云南大业融资担保有限公司向中国农业发展银行楚雄州分行提供贷款担保事项承担连带责任保证反担保。保证反担保合同编号为：大业【反担字】20140023-1，保证反担保合同金额为500万元，期限12个月，一致审议同意以公司所有资产为该笔委托担保合同金额本息提供连带责任反担保，出席股东同意以个人名义为该笔委托担保合同金额全额承担个人连带责任反担保。”上述董事会决议由被告代梅、罗光武签名，并加盖被告昊元工贸公司印章。现原告持有此董事会决议。2014年6月9日，原告（乙方）与被告滇洱古道公司（甲方）签订《委托保证合同》（合同编号：大业【委保字】20140023），约定：甲方向乙方提出担保申请，委托乙方为甲方向中国农业发展银行楚雄州分行（以下称贷款方）以保证方式提供担保，甲方拟向贷款方申请办理流动资金贷款业务，金额为500万元，期限（授信期限）为12个月；甲方应提供乙方认可的反担保方式，经双方协商一致另行签订反担保合同，并按法律法规的规定，办理登记或者移交手续；甲方未履行与贷款方签订的合同义务，致使乙方代偿（或者被贷款方追偿）的，甲方应于乙方代偿后十日内，归还乙方代偿的贷款，并按乙方代偿金额的30%一次性向乙方支付违约金，如甲方超过十日未归还的，除向乙方支付违约金外，还应按同期银行贷款利率的四倍赔偿乙方利息损失（按日计算）；本合同于双方签字盖章后生效，于甲方履行与贷款方签订的合同全部义务后自动失效，或在乙方代偿金额及利息、违约金、实现债权的费用得到全部清偿时自动失效。之后，被告昊元房地产公司、昊元工贸公司、何光平、代莉、案外人唐雪辉共同作为一方（甲方、保证人）与原告（乙方、债权人）、被告滇洱古道公司（债务人、丙方）共同签订《保证反担保合同》，约定：债务人与中国农业发展银行楚雄州分行签订借款合同，债务人与乙方签订编号为大业【委保字】20140023的《委托保证合同》，甲方自愿为债务人的上述债务向乙方提供连带保证反担保，保证反担保方式为连带责任保证，债务人未按主合同的约定偿还债务（履行义务）导致乙方实际承担担保责任和其他民事责任所产生的债务人应当向乙方履行的全部债务（包括但不限于乙方已经代替债务人偿还（支付）主合同债务人的本金、利息、复息、罚息、违约金、赔偿金，主合同债权人实现债权的费用和乙方向主合同债权人承担的其他民事责任）；乙方为实现对债务人的追偿权而支付的全部费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费等）；乙方实际承担担保责任后，有权要求甲方按照本合同承担反担保保证责任等事项。2014年6月9日，被告滇洱古道公司（借款人）与中国农业发展银行楚雄彝族自治州分行营业部（贷款人）签订《流动资金借款合同》（合同编号：53239901-2014年（楚营）字0027号），约定：借款人向贷款人申请贷款，贷款人同意向借款人发放贷款。本合同项下的借款金额为1300万元，借款期限12个月，自2014年6月10日起至2015年6月9日止，年利率为6.3%等事项。同日，原告（保证人）与中国农业发展银行楚雄彝族自治州分行营业部（债权人）签订《保证合同》，合同约定：为确保债务人滇洱古道公司与债权人于2014年6月9日签订的编号为53239901-2014年（楚营）字0027号《流动资金贷款合同》项下债务人的义务得到切实履行，保证人愿意向债权人提供保证担保，本合同所担保的主债权为债务人在债权人处办理主合同项下约定业务所形成的债权，主合同项下约定的业务种类为产业化龙头企业流动资金贷款，本金数额为500万元，债务人履行债务的期限为12个月，自2014年6月10日起至2015年6月9日止，保证方式为连带责任保证，保证合同项下保证担保的范围包括：主合同项下的主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用以及所有其他应付费用，包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、评估费、拍卖费、执行费、代理费等；保证期间为主合同约定的债务履行期届满之次日起两年，若发生法律、法规规定或主合同约定的事项，债权人提前收回主债权的，保证期间为自债权人向债务人或保证人发出通知确定的到期日之次日起两年；债务人未按主合同约定履行偿付债务本息和其他费用的义务，保证人按照本合同约定承担连带保证责任，如未按时履行保证责任，债权人有权从保证人在债权人处开立的任何账户上直接划收等事项。另查明，原告与被告滇洱古道公司于2013年5月即已初步形成由被告滇洱古道公司向中国农业发展银行楚雄州分行贷款，原告为被告滇洱古道公司提供担保的意向。原、被告并签订了一份《保证金协议》，协议约定：鉴于中国农业发展银行楚雄州分行为云南滇洱古道生物开发有限公司（甲方）办理一年期流动资金贷款500万元，并由云南大业融资担保有限公司（乙方）提供担保，根据相关规定，贷款发放前甲方须向乙方缴纳贷款额10%（50万）的金额作为保证金，该笔保证金将由甲方于贷款发放前存入乙方保证金专户（开户行：中国银行昆明经开区支行，户名：云南大业融资担保有限公司），待该笔贷款按期还本付息后，乙方须在5个工作日内将该笔保证金如数退还至甲方账户。此外，原告（甲方）与被告滇洱古道公司（乙方）于2013年5月签订了一份《借款合同》，合同约定：甲方向乙方借款50万元，甲乙双方约定于乙方归还由甲方担保的保证贷款后无息归还借款。被告滇洱古道公司分别于2013年5月20日、2013年5月22日向原告在中国银行昆明经济技术开发区支行开设的账号各汇款50万元，两次汇款合计100万元，银行电子回单记载的汇款用途均为“农发行500万元贷款保证金”。因被告滇洱古道公司逾期未向贷款人偿还贷款本息，贷款人于2015年9月9日从原告银行账户扣划3752275.3元。原告现诉至本院，主张上述诉请。本院认为，本案系追偿权纠纷。本案双方当事人对以下问题存在争议：一、被告滇洱古道公司交给原告的保证金是多少。二、被告罗光武在本案中是否应承担连带还款责任。三、原告的各项诉请有无事实和法律依据，保证金是否应在本案中进行抵扣。关于争议焦点一，本院认为，被告滇洱古道公司按其与原告签订的《保证金协议》向原告交付了50万元的保证金。同时，原告按《借款合同》的约定向原告交付了50万元“借款”。涉案《借款合同》明确约定借款50万元于被告滇洱古道公司归还由原告担保的保证贷款后无息归还。同时，被告滇洱古道公司向原告交付《借款合同》约定的50万元时亦明确记载此款系“农发行500万元贷款保证金”，且该50万元亦是汇至原告与被告滇洱古道公司签订的《保证金协议》约定的被告开设的保证金专户内。综上，本院分析认为，涉案《借款合同》约定的款项名为借款，实为被告滇洱古道公司归还由原告提供担保的贷款的担保，其性质应认定为保证金。据此，本院认定原告向被告滇洱古道公司收取了100万元的保证金。对原告提出的《借款合同》约定的50万元是借款，与本案无关的意见，因与本案查证事实相悖，本院不予采纳。关于争议焦点二，本案中，被告罗光武在被告昊元工贸公司2014年6月7日的《董事（或股东会）决议》上签名确认同意以个人名义为涉案《委托保证合同》金额全额承担个人连带责任反担保，被告罗光武辩解《董事（或股东会）决议》上“罗光武”的签名不是其本人所签，其不应承担责任，原告认为其签名确系被告罗光武本人所签，对此，被告罗光武明确表示不申请进行笔迹鉴定，因被告罗光武无反证予以反驳原告所主张的事实，故本院在本案中确认原告主张的事实成立。据此，本院认为，被告罗光武在本案中应承担连带还款责任。此外，被告昊元房地产公司、昊元工贸公司、何光平、代莉作为保证人依据涉案《保证反担保合同》的约定在本案中亦应承担连带责任。另，被告代梅作为被告昊元工贸公司的股东，其在上述《董事（或股东会）决议》上签名确认同意以个人名义为涉案《委托保证合同》金额全额承担个人连带责任反担保，被告代梅在本案中亦应承担连带还款责任。关于争议焦点三，对原告提出的被告连带赔偿原告被扣划的担保金额3752275.3元的诉请，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”本案中，因被告滇洱古道公司逾期未向债权人偿还贷款本息，贷款人即债权人从原告账户扣划3752275.3元，原告作为保证人已实际代被告滇洱古道公司向债权人偿还贷款本息3752275.3元，该款项抵扣原告此前向被告滇洱古道公司收取的保证金100万元，余款2752275.3元应由被告滇洱古道公司偿还原告，并由其余被告承担连带还款责任。对于原告提出的不应在本案中抵扣保证金的意见，本院认为，原告现已向本院行使追偿权，本院已裁判被告滇洱古道公司承担还款责任，被告滇洱古道公司有权在本案中主张抵扣保证金，故本院对原告的此主张不予采纳。对于原告诉请的利息及违约金1125682.6元，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条的规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”本案中，原告与被告滇洱古道公司签订的《委托保证合同》明确约定被告滇洱古道公司未履行与贷款方签订的合同，致使原告代偿的，被告滇洱古道公司应于原告代偿后十日内，归还原告代偿的贷款，并按原告代偿金额的30%一次性向原告支付违约金，如超过十日未归还的，除向原告支付违约金外，还应按同期银行贷款利率的四倍赔偿原告利息损失。本案中，被告滇洱古道公司未按其与贷款方签订的《流动资金借款合同》向贷款方偿还贷款本息，致使原告代偿，被告滇洱古道公司构成违约，应承担相应的违约责任。原告代偿3752275.3元，该款项抵扣原告收取的保证金100万元后，被告滇洱古道公司实欠原告2752275.3元，本院认为原告于2015年9月9日即为被告滇洱古道公司代偿，至今已一年有余，被告滇洱古道公司的行为确给原告造成了一定的经济损失，故本院结合本案实情及上述法律规定，判处由被告滇洱古道公司支付原告违约金825682.59元（按2752275.3元的30%计算）。对于被告罗光武、滇洱古道公司、昊元房地产公司、昊元工贸公司提出的其只同意支付2752275.3元自2015年9月9日起至2016年1月19日止按同期银行贷款利率计算的利息，不同意支付违约金的辩解意见，因与合同约定及法律规定不符，本院不予采纳。对于原告诉请的利息290395.3元，本院认为，原告与被告滇洱古道公司已对违约金进行了约定，而本院判处的违约金已能弥补被告滇洱古道公司违约给原告造成的经济损失，故对原告诉请的利息本院不再支持。对于被告滇洱古道公司在本案中对原告所负债务应由其余各被告承担连带还款责任。综上所述，本院为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告云南滇洱古道生物开发有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告云南大业融资担保有限公司2752275.3元，并支付违约金825682.59元；二、被告何光平、代莉、代梅、罗光武、楚雄昊元房地产开发有限责任公司、云南楚雄昊元工贸有限公司对被告云南滇洱古道生物开发有限公司所负上述债务承担连带还款责任；三、被告何光平、代莉、代梅、罗光武、楚雄昊元房地产开发有限责任公司、云南楚雄昊元工贸有限公司承担保证责任后有权向被告云南滇洱古道生物开发有限公司追偿;四、驳回原告云南大业融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费47978元，由原告云南大业融资担保有限公司承担14764元，由被告何光平、代莉、代梅、罗光武、云南滇洱古道生物开发有限公司、楚雄昊元房地产开发有限责任公司、云南楚雄昊元工贸有限公司承担33214元。保全费5000元，由被告何光平、代莉、代梅、罗光武、云南滇洱古道生物开发有限公司、楚雄昊元房地产开发有限责任公司、云南楚雄昊元工贸有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院，并向云南省昆明市中级人民法院交纳上诉案件受理费。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  苏 燕人民陪审员  杨嘉升人民陪审员  郑 云二〇一七年一月四日书 记 员  何雅琴