福建省厦门市集美区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0211刑初277号
公诉机关厦门市集美区人民检察院。
被告人张凤兰（曾用名张鸿蓝，绰号“阿兰”），男，1973年7月28日出生，住厦门市集美区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年9月28日被刑事拘留，同年11月5日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。
辩护人戴明忠、肖水福，福建嘉铠律师事务所律师。
被告人肖太鹏（绰号“小肖”、“六爷”），男，1971年12月13日，暂住厦门市集美区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年10月9日被刑事拘留，同年11月5日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。
辩护人徐道发、吴小燕，北京东元（厦门）律师事务所律师。
被告人卢丽玉（绰号“丽丽”），女，1982年8月14日出生，暂住厦门市集美区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年10月19日被刑事拘留，同年11月26日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
辩护人林幼蕊，福建泾渭明律师事务所律师。
被告人黄清贵（绰号“阿贵”），男，1981年11月9日出生，暂住厦门市集美区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年11月17日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。
辩护人孙武艺，福建知圆律师事务所律师。
被告人方小龙，男，1981年1月29日出生，暂住厦门市集美区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年11月17日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。
辩护人陈裕目，福建知圆律师事务所律师。
厦门市集美区人民检察院以集检公诉刑诉（2016）268号起诉书指控被告人张凤兰、肖太鹏、卢丽玉、黄清贵、方小龙犯开设赌场罪，于2016年4月27日向本院提起公诉。本院在适用简易程序审理的过程中，发现有依法不宜适用简易程序的情况，于2016年5月16日决定中止适用简易程序，转为普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。厦门市集美区人民检察院指派代理检察员张颖出庭支持公诉，被告人张凤兰及其辩护人戴明忠、被告人肖太鹏及其辩护人徐道发、吴小燕、被告人卢丽玉及其辩护人林幼蕊、被告人黄清贵及其辩护人孙武艺、被告人方小龙及其辩护人陈裕目到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2014年9月至2015年9月2日间，被告人张凤兰、肖太鹏先后承租集美区霞梧里隔壁、下梧店面，在该四处的室内设置赌博机供他人赌博。其间，被告人卢丽玉受雇于张凤兰、肖太鹏，协助对上述赌场进行包括员工招录、调配、考勤在内的经营管理并参与赌场盈利的分成。被告人黄清贵、方小龙明知张凤兰等人利用赌博机开设赌场仍收受张凤兰等人给予的好处，为张凤兰等人提供警情，以逃避公安机关的检查。
2015年9月2日、7日，公安机关分别查获上述四家赌场，在霞梧里赌场缴获单人机型赌博机3台、六人机型赌博机1台、点钞机1台、赌资人民币12941元；在霞梧里赌场缴获单人机型赌博机3台、六人机型赌博机1台、点钞机1台、赌资人民币17420元；在霞梧里101隔壁赌场缴获单人机型赌博机1台、八人机型赌博机1台、点钞机1台、赌资人民币10200元；在下梧赌场缴获单人机型赌博机2台、六人机型赌博机1台。
2015年9月28日、10月19日、11月17日，被告人张凤兰、卢丽玉、黄清贵及方小龙分别被公安机关抓获。2015年10月9日，被告人肖太鹏主动向公安机关投案。归案后，被告人张凤兰、肖太鹏、卢丽玉、黄清贵、方小龙均如实供述了上述犯罪事实。
另，归案后，被告人张凤兰通过其妻子劝说被告人肖太鹏主动投案；被告人肖太鹏通过其妻子劝说涉案人员肖某某主动投案；被告人卢丽玉通过其丈夫劝说涉案人员柯某某主动投案。
上述事实，被告人张凤兰、肖太鹏、卢丽玉、黄清贵、方小龙在开庭审理过程中亦无异议，并有物证点钞机3台、赌资人民币40561元、书证公安机关出具、制作的户籍材料、到案经过、情况说明、厦公集（杏滨）行罚决字（2015）00239、00240、00241、00242、00243、00244、00245、00246、00247号行政处罚决定书、厦公集（刑侦）行罚决字（2016）00001号行政处罚决定书、厦公集（刑侦）扣字（2015）00515、00516、00517、00518、00565号扣押决定书、提取笔录、接收物品清单、扣押清单、辨认笔录、现场照片、证人卢某一、李某一、李某二、汪某、李某三、张某一、卢某二、李某、肖某某、柯某某、林某某、罗某、廖某一、王某一、钟某某、谢某某、许某某、袁某某、练某某、蔡某某、冯某某、杨某某、陈某一、廖某二、姚某、李某四、王某二、张某二、陈某二、徐某某、吕某某的证言、（集治）公机认定字（2015）第001、002、003、004号具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书、租赁合同等证据证实，足以认定。
关于被告人张凤兰、肖太鹏的辩护人提出二被告人具有立功情节的辩护意见，经查，被告人张凤兰、肖太鹏、卢丽玉确曾通过各自家属劝说同案犯或者相关涉案人员投案，但上述行为都不是本人直接实施的，不属于《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条规定的“协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人”的行为，不应认定为有立功情节，但其请求亲属协助规劝他人自首的行为可反映出三被告人认罪、悔罪、赎罪的主观意愿，可作为酌定从轻情节，在量刑时予以充分考虑。
关于被告人张凤兰、肖太鹏的辩护人分别提出张凤兰、肖太鹏属于作用相对较小的主犯、被告人卢丽玉的辩护人提出卢丽玉属从犯的辩护意见。经查，被告人张凤兰、肖太鹏作为赌场股东，合谋开设赌场，张凤兰负责对外打理关系、统筹全局；肖太鹏负责对内经营管理，实际运作，二人分工不同，相互配合，相辅相成，在共同犯罪中均起主要作用，系主犯，且系作用相对较大的主犯。被告人卢丽玉虽未入股，但作为高级管理人员，进行包括员工招录、调配、考勤在内的经营管理并参与赌场盈利的分成、在共同犯罪中亦起主要作用，系主犯，但作用相对张凤兰、肖太鹏而言较小，在量刑时可予以适当考虑。
关于被告人黄清贵的辩护人提出黄清贵具有自首情节的辩护意见，经查，被告人黄清贵不具有主动投案的构成要件，主观上，其从未有主动向公安机关投案的意思表示；客观上，其也没有主动向公安机关投案的行为体现，侨英派出所不仅是黄清贵的工作单位，更是公安机关的办案单位，通知黄清贵到派出所可视为抓捕行为的一个环节。黄清贵在不知情的情况下接通知到派出所，得知事情败露后，即使表面上其人身自由未受限制，但实际上完全不具有逃跑的条件和可能性，其行为不能视同为自动投案，不能认定为自首。
综上，辩护人的上述辩护意见与查明事实不符，理由不充分，不予采纳。
本院认为，被告人张凤兰、肖太鹏以营利为目，利用固定场所设置赌博机35台，供不特定人员参赌；被告人卢丽玉受雇参与赌场经营管理并分成；被告人黄清贵、方小龙明知他人利用赌博机开设赌场仍为其提供直接帮助，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。本案属共同犯罪。被告人张凤兰、肖太鹏、卢丽玉在共同犯罪中起主要作用，是主犯，其中，被告人张凤兰、肖太鹏作用相对较大，被告人卢丽玉作用相对较小；被告人黄清贵、方小龙在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人肖太鹏犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。被告人张凤兰、卢丽玉、黄清贵、方小龙归案后如实供述自己的罪行，依法均可以从轻处罚。辩护人提出的相关辩护意见本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条第一、四款、第六十四条、第六十七条第一、三款的规定，判决如下：
一、被告人张凤兰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月28日起至2017年3月27日止。罚金已缴纳。）
二、被告人肖太鹏犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月9日起至2017年2月8日止。罚金已缴纳。）
三、被告人卢丽玉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月19日起至2016年12月18日止。罚金已缴纳。）
四、被告人黄清贵犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月17日起至2016年11月16日止。罚金已缴纳。）
五、被告人方小龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月17日起至2016年9月16日止。罚金已缴纳。）
六、随案移送的作案工具点钞机3台、赌资人民币40561元予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省厦门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 涂学斌
人民陪审员 陈涛平
人民陪审员 陈贤贤
二〇一六年八月十一日
代书 记员 张 妍
附：本判决适用的法律规定及司法解释
《中华人民共和国刑法》相关条文
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。