山东省德州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）德中刑一初字第53号
公诉机关山东省德州市人民检察院。
被告人于文龙（别名文龙），无业。因犯抢劫罪于2006年12月20日被四川省南充市顺庆区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金三千元，2009年10月2日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年7月25日被刑事拘留，同年9月1日被逮捕，现羁押于禹城市看守所。
指定辩护人于凌春，山东涵诺律师事务所律师。
山东省德州市人民检察院以德检公诉刑诉（2013）71号起诉书指控被告人于文龙犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于二〇一三年十二月九日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。德州市人民检察院指派检察员张扬、杜骞出庭支持公诉，被告人于文龙及指定辩护人于凌春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：
一、贩卖毒品罪
2013年4月至7月间，被告人于文龙分三次在广东省番禺市、中山市、河南省郑州市购买冰毒49.5克，其中部分自吸，部分销于孟某、秦某、李某某、齐某、隋某等人，共计11.8克。
二、非法持有毒品罪
2013年7月16日，被告人于文龙在山东省济南市购买冰毒30余克后，携带所购冰毒至禹城市。同年7月24日于文龙在禹城市大禹宾馆被禹城市公安局刑警大队侦查人员抓获，在其携带的黑色挎包内查获冰毒31.9克。
公诉机关认为，被告人于文龙非法贩卖毒品，明知是毒品而非法持有，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百四十八条之规定，应当以贩卖毒品罪、非法持有毒品罪追究其刑事责任。且被告人于文龙之行为符合《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，系累犯。并当庭出示了以下证据：1、查获的冰毒、吸毒工具等物证（照片）；2、抓获经过、户籍证明等书证；3、证人秦某、孟某、李某某等的证言；4、被告人于文龙的供述和辩解；5、德州市公安局物证鉴定所所作的物证检验鉴定报告等鉴定意见；6、禹城市公安局所作的辨认笔录；7、李某某购买冰毒打款的视听资料等。
被告人于文龙当庭对指控的事实和罪名均没有异议。
其指定辩护人提出了“1、对被告人于文龙贩卖的毒品数量计算应以11.8克为准；2、被告人于文龙有坦白情节；3、被告人于文龙认罪、悔罪态度好；4、被告人于文龙的犯罪与其家庭教育和社会关爱的缺失有着很大的关系”的辩护意见，建议对被告人于文龙从轻处罚。
经审理查明：2013年4月至7月间，被告人于文龙多次在广东省番禺市、中山市、河南省郑州市等地购买冰毒，其中部分用于自吸，部分分装后卖给孟某、秦某、李某某、齐某、隋某等人，共计11.8克。2013年7月16日，被告人于文龙在山东省济南市购买冰毒30余克，后携带至禹城市大禹宾馆进行分装。同年7月24日，禹城市公安局刑警大队在禹城市大禹宾馆将被告人于文龙抓获，在其携带的黑色挎包内查获冰毒31.9克。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
（一）物证、书证
1、受案登记表、立案决定书，证实2011年冬季至2013年7月份，于文龙多次在广东省等地收购冰毒，吸食冰毒并向秦某、孟某、庞某、李云鹏等人贩卖冰毒，数额较大，遂立案侦查。
2、在案照片一组，证实被告人于文龙被查获的冰毒、身份证、银行卡、吸毒工具、吸毒用的冰壶及称冰毒的电子秤。
3、辨认笔录，证实被告人于文龙辨认出曾在其手中购买冰毒的秦某、孟某、路某某、张某某、庞某、齐某。
4、辨认笔录，证实秦某、孟某、齐某辨认出卖给其冰毒的系本案被告人于文龙。
5、禹城市公安局出具的现场检测报告书，证实被告人于文龙及涉案的秦某、李某某、隋某、孟某尿液检测呈阳性。
6、中国邮政储蓄银行股份有限公司出具的活期明细，证实被告人于文龙的账户案发前资金流动情况。
7、禹城市公安局扣押物品、文件清单，证实扣押被告人于文龙涉案物品塑料壶一个，电子秤一个，塑料盒一个，身份证二张，银行卡四张，塑料片一张，白色结晶状物体三袋。
8、四川省南充市顺庆区人民法院刑事判决书，证实被告人于文龙于2006年12月20日因犯抢劫罪，被判处有期徒刑三年六个月，并处罚金三千元。
9、四川省巴中监狱出具的释放证明书，证实被告人于文龙于2009年10月2日因执行期满被释放。
10、禹城市公安局刑警大队出具的抓获证明，证实2013年7月24日在禹城市大禹宾馆内将涉嫌贩卖毒品的被告人于文龙抓获。
11、禹城市公安局出具的户籍证明信，证实被告人于文龙的身份情况。
（二）证人证言
1、证人秦某证实，其吸食的冰毒大部分从文龙处购买，第一次是2013年6月份，其让孟某向文龙购买冰毒0.5克，花费500元。第二次是在一天后的下午，让孟某向文龙购买冰毒0.5克，花费500元。第三次在两三天后，其给文龙打电话，让孟某向文龙买冰毒0.5克，支付500元。这三次都是和孟某一起吸食了。第四次是在约四天后的下午，其让孟某给文龙买冰毒0.8克，支付800元，和外地来的朋友吸完后，给文龙打电话，让他过来，一个朋友当场给文龙800元，文龙拿出了两袋，一袋0.8克，一袋0.5克。第五次是在7月初的一天晚上，其和李某某向文龙买冰毒0.8克，支付800元，是通过邮政储蓄的ATM机存的。
2、证人孟某证实，其从文龙那里买冰毒。2013年6月份的一天，其和秦某在鸿泰酒店附近的十字路口向文龙买冰毒0.5克，给了500元。上次之后一天，秦某让其又到鸿泰酒店附近的十字路口向文龙购买冰毒0.5克，支付500元。过了两三天后的中午，秦某让其到鸿泰酒店附近的十字路口附近向文龙买冰毒0.5克，支付500元。过了约四天下午四点多，秦某说外地朋友来了，让其向文龙买冰毒0.8克，给了800元，吸完后，把文龙叫来，又给了800元，文龙给了1.3克，当时隋某在场。第二天晚上十二点左右，隋某让其联系文龙买冰毒，隋某给了文龙800元，买了0.8克。
3、证人李某某证实，其于2013年5、6月份的一天，先后两次通过翡翠明珠KTV工作的“彤彤”向于文龙购买冰毒0.8克。2013年8月初，其和秦某向于文龙购买冰毒0.8克。
4、证人齐某证实，其于2013年4月中旬的一天，在翡翠明珠KTV工作的“一一”让其帮着从文龙处购买了冰毒5克。之后，其在步云小学门口先后两次从文龙处购买冰毒2克左右，付款1600元。
5、证人隋某证实，2013年7月15日前后的一个晚上，其通过孟某向文龙购买冰毒0.8克。同年7月10日前后的一天下午7时许，秦某说有几个外地朋友来了，让其去帮忙，后来秦某跟文龙联系，文龙给了两袋冰毒，一个0.8克，一个0.5克。
（三）被告人供述与辩解
被告人于文龙在公安机关的供述共6次，证实2013年5月份左右，其在网上和一个女的聊起冰毒的来源，就开始有不同的人和其联系。最后一个男的通过快递给其发过来9.4克冰毒，其分两次给对方付款4000元，对方寄件地址是广州番禹。随后，其与庞某将冰毒分成11份，每份0.8克，并通过庞某将其中的4克左右卖掉，得款5000元左右，其余的和庞某吸食了。到了5月下旬，其在QQ号签名上写了“手机死了，有事联系新号码”的暗语，与对方约定购买冰毒20克，其乘车到广东省中山市区新易家连锁超市完成毒品交易，付款9000元，得冰毒19.7克，回到禹城后将冰毒按每份0.8克分好。先后将其中的10.9克通过庞某或自己卖给了孟某、李某某、齐某等人。自己吸食了5个，因发现便衣警察扔了6个，每个0.8克。随后不久，其又通过上次的人购买了冰毒20克，其中10克按对方要求在禹城新时代购物广场给了一个东北口音的人，剩下的10克多按每份0.8克分好，将其中一半吸食，一半卖给了李某某、孟某和秦某等人了。7月16日在济南买了30克冰毒，回到禹城后在大禹宾馆被公安机关抓获。
（四）鉴定意见
德州市公安局物证鉴定所出具的物证检验鉴定报告，（德）公（物）鉴（毒）字（2013）036号，证实送检的于文龙尿液、秦某尿液和十八袋白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分。
（五）视听资料
公安机关提供光盘一张，证实审讯被告人于文龙的情况及秦某、李某某在邮政储蓄银行ATM机前打款的情况。
本院认为，被告人于文龙贩卖甲基苯丙胺43.7克，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的事实成立，本院予以确认。被告人于文龙曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。其中关于公诉机关指控被告人于文龙贩卖冰毒11.8克，经查认为，事实清楚，证据确实充分，足以认定。关于公诉机关指控被告人于文龙被查获时非法持有的毒品31.9克，应以非法持有毒品罪定罪处罚。经查，被告人于文龙于2013年7月13日将手中的毒品都卖没了，想凑钱再去买来冰毒卖给别人挣钱，就将随身携带的黄金转运珠卖得4800元钱，给对方联系后购得冰毒30余克，并将所购冰毒分装成10余个小包装袋，后被公安机关查获。由此可知，被告人于文龙购得31.9克冰毒系为贩卖做准备，具有准备贩卖的主观故意，且已分装完毕，处于待售状态，属犯罪既遂。被告人于文龙主观上有贩卖毒品的故意，客观上有贩卖毒品的经历，其非法持有的毒品数量明显超过个人吸食所需数量，故其行为应构成贩卖毒品罪，而非非法持有毒品罪，公诉机关指控的罪名不成立，应依法予以纠正。鉴于被告人于文龙自身也吸食毒品，属以贩养吸者，所持毒品并非全部用于贩卖，可酌情从轻处罚。关于被告人于文龙指定辩护人“被告人于文龙贩卖毒品数量应为11.8克，其非法持有的31.9克冰毒应以非法持有毒品罪定罪处罚”的辩护意见，于法无据，不予采纳。该辩护人关于被告人于文龙有坦白情节及认罪态度好的辩护意见，经查属实，予以采纳。综上，为打击犯罪，维护良好的社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十五条第一款、第六十七条第三款的规定，判决如下：
被告人于文龙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年六个月，并处罚金三万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月25日起至2026年1月24日止。罚金限判决生效后三十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 高志刚
代理审判员 李朝辉
代理审判员 许万彪
二〇一四年三月四日
书 记 员 张姝婕