山东省青岛市崂山区人民法院 民 事 判 决 书 （2015）崂民三初字第5号 原告（反诉被告）青岛恒生源集团建设有限公司高新区分公司，住所地青岛市高新区。 负责人吴开永，职务总经理。 委托代理人李晶鑫、高荣荣，山东众成清泰（青岛）律师事务所律师。 被告（反诉原告）马泰力克（青岛）建筑系统有限公司，住所地青岛市城阳区。 法定代表人鲁正洪，职务总经理。 委托代理人徐乐德，山东胜路律师事务所律师。 第三人青岛恒生源集团建设有限公司，。 法定代表人刘建超，职务总经理。 委托代理人李晶鑫、高荣荣，山东众成清泰（青岛）律师事务所律师。 原告（反诉被告）青岛恒生源集团建设有限公司高新区分公司（以下简称恒生源分公司）诉被告（反诉原告）马泰力克（青岛）建筑系统有限公司（以下简称马泰力克公司），第三人青岛恒生源集团建设有限公司（以下简称恒生源集团）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。恒生源分公司及恒生源集团委托代理人李晶鑫、高荣荣，马泰力克委托代理人徐乐德，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 恒生源分公司诉称，2013年3月1日，原、被告签订了《海军潜艇学院迁建工程综合体育馆之游泳馆、篮球馆工程钢结构加工制作、安装合同》（以下简称《钢结构加工制作、安装合同》）。恒生源分公司将海军潜艇学院迁建工程综合体育馆之游泳馆、篮球馆工程钢结构加工制作、安装工程发包给被告。工程范围：钢结构图纸范围内加工制作、安装，包括防火涂料及太阳能预留底座，所有钢屋架内防水、雨水管安装；合同总价：人民币9800000元；合同工期自2013年3月1日至2013年6月30日。同时，合同约定工期延误每天按工程总造价的2%承担违约责任，但赔偿额不超过合同总价的2%。合同履行过程中，因马泰力克公司施工人员不足，项目管理人员、技术负责人员长期不到岗等原因，导致施工进度缓慢，工期严重延误。自2014年5月开始，恒生源分公司多次通过口头和书面形式，督促马泰力克公司进行钢屋架及屋面施工，避免下雨导致地下室进水造成已安装设备损坏，增加恒生源分公司工作量。马泰力克公司多次以资金不足为由，迟迟不进行施工。为加快工期，避免影响后续施工，恒生源分公司于2014年5月4日和2014年6月19日分两次支付工进度款196万元，但马泰力克公司自2014年5月份开始一直未组织工人进行施工。2014年7月31日，恒生源分公司向马泰力克公司下发了解除合同通知书，并要求其限期办理工程交接事宜，但马泰力克公司置之不理。恒生源分公司无奈将剩余钢结构工程及防火涂料、防水、雨水管等工程另行发包。另外，2014年7月23日及以后青岛地区一连四天的降雨，造成综合体训馆游泳池、地下室等处严重积水，泳池、消防、地下室等已安装完毕的设备遭到雨水浸泡，给原告造成损失28554.1元。综上，恒生源分公司请求判令：1、确认恒生源分公司与马泰力克公司签订的《海军潜艇学院迁建工程综合体育馆之游泳馆、篮球馆工程钢结构加工制作、安装合同》于2014年8月1日解除；2、马泰力克公司返还恒生源分公司多付的工程款1641677.97及利息（利息按中国人民银行同期贷款利率，自2014年6月19日起计算至全部款项付清为止。）；3、马泰力克公司向恒生源分公司支付工期延误违约金196000元（如恒生源分公司因工期延误被建设单位索赔数额超过196000元，恒生源分公司保留向恒生源分公司另行追索的权利）；4、马泰力克公司赔偿因违约给恒生源分公司造成的其他损失28554.1元；5、本案诉讼、保全等全部诉讼费用由马泰力克公司承担。案件审理过程中，恒生源分公司将第1项诉讼请求变更为：依法确认恒生源分公司与马泰力克公司签订的《海军潜艇学院迁建工程综合体育馆之游泳馆、篮球馆工程钢结构加工制作、安装合同》于2014年8月2日解除；将第2项诉讼请求变更为：判令马泰力克公司返还恒生源分公司多付的工程款1720145.18及利息（利息按中国人民银行同期贷款利率，自2014年6月19日起计算至全部款项付清为止），其他诉讼请求不变。 马泰力克公司辩称，1、涉案工程施工合同无效。涉案钢结构工程，属于主体结构工程之一，恒生源分公司应自行完成而不应当进行分包，否则就属于违法分包。根据《建筑质量管理条例》第七十八条第二款及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释第四条规定，涉案工程的施工合同无效。2、涉案工程工期拖延的责任在恒生源分公司。马泰力克公司施工的钢结构工程只是主体结构工程的一部分，钢结构的施工有赖于土建部分施工和提供工作面，由于恒生源分公司施工进度缓慢，没有提供足够的工作面和施工条件才最终导致钢结构工程施工拖期。恒生源分公司在涉案工程施工过程中自始至终拒绝向马泰力克公司提交涉案体育馆的施工许可证等法律文件。因此，工期拖延的责任完全在恒生源分公司。3、马泰力克公司已履行合同义务，恒生源分公司应当按照合同约定向马泰力克公司支付工程款。在马泰力克公司基本完成施工任务之际，恒生源分公司却以马泰力克施工缓慢为由拒绝马泰力克公司工作人员进入工地，并扣留了马泰力克公司全部的施工物资和办公用品等。涉案合同履行过程中，恒生源公司已向马泰力克公司支付工程款584.7万元，合同约定的涉案工程包干价为980万元，因此恒生源公司还应当支付剩余工程款395.3万元。请求驳回恒生源分公司的诉讼请求。 第三人恒生源集团陈述意见称同意恒生源分公司的陈述。 马泰力克公司反诉称,2013年3月1日，马泰力克公司与恒生源分公司签订潜艇学院体育场馆的钢结构加工制作、安装合同。合同签订后，由于恒生源分公司在土建方面没有施工能力，无法及时提供钢结构工程施工的工作面和条件，导致工期一再拖延，2014年6月22日篮球馆塔吊拆除过程中导致屋架D1-7构件变形，马泰力克公司要求恒生源分公司尽快分析该事项是否会对钢结构造成不利影响，恒生源分公司对此置之不理，双方因此产生矛盾。2014年7月24日，马泰力克公司基本完成施工任务之际，恒生源分公司将马泰力克公司赶出工地，并扣留了马泰力克公司物资、机具、办公用品以及技术资料等。恒生源分公司尚欠马泰力克公司工程款3587512元。恒生源集团作为项目的总承包方，应当对其分公司的债务承担连带责任。故诉请判令：1、恒生源分公司立即返还或赔偿非法扣留马泰力克公司位于潜艇学院工地价值153726元的物资、机具、及技术资料；2、恒生源分公司立即支付剩余工程款3587512元及自2014年7月24日起至实际付款日止的同期银行贷款利息（暂计算到2015年7月23日为21520.72元，以法院最终判决为准）；3、第三人恒生源集团对上述请求承担连带责任；4、本案诉讼费用由恒生源分公司和恒生源集团承担。 恒生源分公司反诉答辩称，1、马泰力克公司称恒生源分公司将其赶出工地并扣留其物资、机具、办公用品及技术资料等与事实不符。第一，在合同履行过程中，因马泰力克公司施工人员不足，项目管理人员、技术负责人员长期不到岗等原因，导致施工进度缓慢，工期延误。恒生源分公司多次通过口头形式督促马泰力克公司进行钢屋架及屋面施工。2014年6月19日，恒生源分公司通过工作联系单的方式通知马泰力克公司抓紧时间进行钢屋架及屋顶材料进场和施工，以免影响其他工序的正常展开。2014年7月9日，恒生源分公司以特快专递的形式向马泰力克公司送达了《关于1817工程钢结构施工事宜的函——编号001》(详见证据三)，要求马泰力克公司加快进行钢屋架屋面施工。2014年7月16日，恒生源分公司再次以特快专递的形式向马泰力克公司送达《限期完工通知——编号008》（详见证据四），要求马泰力克公司两日内恢复施工并安排足够的施工人员进行施工，确保合同范围内全部工程内容于2014年7月30日前完工，否则恒生源分公司有权单方解除合同将工程另行分包。马泰力克公司收到上述函件后仍未采取任何措施，造成工期严重延误，严重影响后续工序的施工。为避免损失进一步扩大，2014年7月31日，恒生源分公司以特快专递形式向马泰力克公司送达《解除合同通知书》（详见证据五），并要求马泰力克公司及时到施工现场与恒生源分公司办理现场工程量及工程材料的测算及移交。马泰力克公司收到上述通知后，仍置之不理，未与恒生源分公司办理工程交接手续。马泰力克公司诉称恒生源分公司将其赶出工地与事实不符。第二，因马泰力克公司既不与恒生源分公司办理工程交接手续，又不对其现场剩余工程材料进行处置，恒生源分公司为避免材料毁损灭失，遂与监理公司及后续工程承包人徐州东大钢结构建筑有限公司（以下简称徐州东大公司）对施工现场的剩余材料进行清点，并以102364.49元的价格转让给徐州东大公司用于工程施工。恒生源分公司在计算马泰力克应返还多付的工程款时已经将上述款项予以扣除，因此不存在返还或赔偿材料款的问题。第三，施工现场集装箱板房及物资、机具等，在马泰力克公司出具证明后已被其安装劳务队拉走。马泰力克公司称恒生源分公司扣押其物资机具等与事实不符。2、马泰力克公司要求恒生源分公司支付剩余工程款3587512元，没有事实和法律依据。因马泰力克公司工期严重延误，恒生源分公司多次通过口头及书面形式督促马泰力克公司恢复施工。截至2014年7月30日，马泰力克公司仍未采取任何措施，在恒生源分公司催告合理期限内仍未完工。恒生源分公司为避免损失进一步扩大，于2014年7月31日，以特快专递形式书面通知马泰力克公司解除合同。马泰力克公司于2014年8月2日签收该邮件。因此，双方签订的《钢结构加工制作、安装合同》已于2014年8月2日解除。对于未完工程恒生源分公司已另行分包给徐州东大公司等其他单位进行施工。且经核算，仅就马泰力克公司已完工程量部分，恒生源分公司已经多付了1720145.18元工程款。因此，马泰力克公司要求恒生源分公司支付剩余工程款没有事实和法律依据，请求法院依法驳回。 反诉第三人恒生源集团陈述意见称同意恒生源分公司的陈述。 庭审过程中，恒生源分公司为证明其主张，向本院提交证据及马泰力克公司质证情况： 1、《1817工程综合体训馆项目钢结构施工报价文件》一份，拟证明马泰力克公司关于1817工程综合体训馆项目钢结构施工工程的投标报价为11507874元；其中篮球馆报价为4746178.57元，游泳馆报价为6761695.43元（详见钢结构报价单）。该报价不含防火涂料和防水、雨水管安装。马泰力克公司投标时承诺免费提供图纸深化设计。投标函记载马泰力克公司的通讯地址为：青岛市崂山区株洲路北泰科达科技中心6楼。马泰力克公司质证称，对证据的真实性无异议，但该报价文件是施工合同签订前，双方协商文件，不是合同附件，不能用于确定施工合同范围。报价单中不含防火涂料、脚手架搭拆费用。 2、《钢结构加工制作、安装合同》一份，拟证明2013年3月1日，双方签订了钢结构加工制作、安装合同，恒生源分公司将海军潜艇学院迁建工程综合体育馆之游泳馆、篮球馆的钢结构加工制作、安装工程分包给马泰力克公司。施工范围为：图纸范围内钢结构加工制作安装。包括防火涂料及太阳能预留钢底座，及所有钢屋架内防水、雨水管安装。开工日期：2013年3月1日；竣工日期：2013年6月30日。合同总价9800000元（仅开具合同造价70%的材料发票，其余30%提供人工费工资表。如果不开具材料发票，甲方将扣除材料款的3.43%作为税金）一次性包干总价（包括二次深化设计及所有钢结构图纸及竣工验收后的工程总价。付款方式为，合同签订后于2013年3月31日前支付合同造价支付合同造价10%为定金（其中合同签订后七日内先行支付20万元）,材料每批次进到乙方加工车间，经甲方及1817工程指挥部验收合格，且1817工程指挥部按月进度款批款给甲方后3日内支付给乙方。乙方每月将实际发生的人工费、机械费以工资表的形式上报甲方，经1817指挥部批款后3日内支付给乙方，付款累计到合同额95%为止，其余5%工程款作为保证金，以总包单位竣工验收、交付使用之日起两年后无质量问题后无息付清。乙方工程用电装电表按实际用电量扣费。钢结构报验、竣工验收资料、各种材料试验在乙方（马泰力克公司）的承包范围内；报验、竣工验收及钢结构在内的所有资料整理完成后交予甲方存档（包括电子版资料）。工期逾期违约责任为每天按工程总造价的万分之五赔偿甲方的损失，但赔偿额不超过合同总价2%。马泰力克公司质证称，对证据真实性无异议，但缺少合同签订时的报价单，签订合同时的施工范围增加了防火涂料、脚手架搭拆费用，但是扣除了屋面板费用；合同约定980万元的包干价，合同第五条做出了解释，系一次性包干价，包括二次深化设计及所有钢结构图纸在内及竣工验收后的工程总价。 3、《关于1817工程钢结构施工事宜的函——编号001》及EMS快递底联和回执各一份，拟证明因马泰力克公司施工人员不足，项目管理人员、技术负责人员长期不到岗等原因，导致施工进度缓慢，工期严重延误。2014年5月17日，塔吊拆除后恒生源分公司多次通过口头和书面形式督促马泰力克公司进行篮球馆和游泳馆钢屋架屋面施工。2014年7月9日，恒生源分公司再次给马泰力克公司发函，要求马泰力克公司加快屋面施工，避免下雨导致楼内及地下室进水从而对已安装好的设备造成损坏，并要求马泰力克公司于2014年7月30日前完成合同约定的全部承包项目，否则恒生源分公司有权解除合同将工程另行分包，因此给恒生源分公司造成的一切损失由马泰力克公司承担。马泰力克公司于2014年7月10日签收该函件。 4、《1817工程限期完工通知——编号008》及EMS快递底联和回执各一份，拟证明因马泰力克公司收到《关于1817工程钢结构施工事宜的函——编号001》后仍未组织工人进行施工，恒生源分公司于2014年7月16日再次书面通知马泰力克公司二日内恢复施工，确保7月30日前完成合同范围内的全部工程内容。否则，恒生源分公司有权解除合同将工程另行分包，因此给恒生源分公司造成的一切损失由马泰力克公司承担。 5、《解除合同通知书》及EMS快递底联和回执各一份；拟证明截至2014年7月30日，马泰力克公司未采取任何措施恢复施工，严重影响了下一道工序的施工。恒生源分公司为避免损失进一步扩大，通知马泰力克公司解除合同并要求其及时到工程施工现场与恒生源分公司进行现场工程量和工程材料的测算和交接。2014年8月2日，《解除合同通知书》送达马泰力克公司。双方签订《海军潜艇学院迁建工程综合体育馆之游泳馆、篮球馆工程钢结构加工制作、安装合同》解除。马泰力克公司收到《解除合同通知书》后未提出任何异议，也未与恒生源分公司办理工程结算、交接手续。 经质证，马泰力克公司对证据3、4、5真实性不予认可。认为收件人“鲁正浩”并非马泰力克公司的工作人员，邮件中的电话号码为马泰力克公司“鲁正洪”所有，邮递员曾拨打过电话，因收件人不符，因此没有签收该邮件。该邮件的送达地址新源路3号不是马泰力克公司法定地址，该地址是一栋写字楼，并且有大院和门卫，投递人员没有向马泰力克公司直接投递。该邮件投递到了新源路3号的门卫或前台，因此马泰力克公司并未实际收到该邮件。该证据属于恒生源分公司单方证据，工期拖延的原因是恒生源分公司土建部分施工缓慢，不能为马泰力克提供工作面，尤其是恒生源分公司不拆除塔吊，导致屋架安装工作无法进行。涉案施工合同无效，不存在所谓的“解除合同”的问题。 6、2014年7月31日拍摄照片九张、视频五段，拟证明截至2014年7月31日，游泳馆和篮球馆钢结构工程马泰力克已施工情况和剩余工程量情况。经质证，马泰力克公司对已完工程照片及视频真实性予以认可，但认为不完整，没有全面反映实际情况。只是部分反映了已完工程量和现场未安装构件，未反映出现场恒生源分公司扣留的移动办公室、机具设备等。檩条已全部运抵现场，但没有安装，防火涂料未完成，其他全部完成。 7、《钢结构工程制作安装合同书》一份附工程量清单、付款凭证，拟证明2014年8月15日，恒生源分公司与徐州东大公司签订了《钢结构工程制作安装合同书》。将海军潜艇学院迁建工程钢结构屋面除主钢架外所有图纸范围内的工程分包给徐州东大公司。包括檁条、屋面维护结构、图纸二次深化、专业分包工程预留口及收口（包括防水）、主钢架补充完善、试化验检测费、工程资料编制、探伤费、主钢架污染清理、底漆修补等详见工程量清单。该工程量清单中的工程项目及工程量即为马泰力克尚未施工的部分。工程承包价4240441.5元；工期45天，自2014年8月15日至9月30日。上述合同实际履行，截至2014年10月24日，恒生源分公司累计已向徐州东大支付工程款人民币285万元。 8、《海军潜艇学院迁建工程综合体训馆钢结构防火涂料施工合同》一份及付款凭证，拟证明2014年8月10日，恒生源分公司与青岛金美建防腐保温有限公司（以下简称青岛金美建）签订了《1817综合体训馆钢结构防火涂料施工合同》。恒生源分公司将1817综合体训馆（篮球馆和游泳馆）钢结构防火涂料（含网架、桁架），分包给了青岛金美建。合同约定，除污、打磨砂浆、找不防腐漆单价2元/㎡涂刷防火涂料的综合单价为40元/㎡,面积暂定9000平方米，承包价暂定378000元，最终按实际涂刷面积乘综合单价计算。该合同已实际履行，恒生源分公司已支付青岛金美建工程款151500元。防火涂料工程虽未包含在马泰力克公司的投标报价文件中，但根据双方合同约定属于马泰力克公司的承包范围，工程价款包含在马泰力克公司工程承包合同总价款内。 9、《海军潜艇学院迁建工程综合体训馆钢结构屋面排水系统施工合同》一份，拟证明2014年8月16日，恒生源分公司与郑爱祥签订了《1817综合体训馆钢结构屋面排水系统施工合同》。恒生源分公司将1817综合体训馆钢结构屋面排水系统工程分包给郑爱祥。钢结构屋面排水系统工程（网架、桁架）内虹吸排水共4条系统承包价112938.2元；游泳馆桁架内雨水排水管承包价为22907.87元，单价一次性包死，工程总造价为135846.07元。钢结构屋面排水工程虽未包含在马泰力克公司的投标报价文件中，但根据双方合同约定属于马泰力克公司的承包范围，工程价款包含在马泰力克公司工程承包合同总价款内。 经质证，马泰力克公司对证据7、8、9真实性不予认可，认为与本案无关联性。屋面板、排水系统不包括在合同施工范围内。防火涂料合同造价明显偏高。 10、游泳馆钢结构屋面现场交接材料明细表、现场剩余材料照片4张、视频一段，拟证明经工程监理单位建研凯勃工程咨询有限公司和徐州东大公司共同确认，施工现场马泰力克公司剩余材料的名称、规格、长度、数量。因马泰力克公司迟迟不与恒生源分公司办理交接手续，为避免损失进一步扩大，恒生源分公司上述施工现场剩余材料以102364.49元的价格转让给徐州东大公司用于工程施工。经质证，马泰力克公司认为该证据系单方证据，对该证据真实性不予认可，认为钢檩条明细仅为一部分，实际马泰力克公司已将全部檩条运抵现场；照片和视频显示的钢檩条仅为一部分，恒生源分公司没有提供全部檩条的照片和视频。 11、《协议书》一份、现金付出单两张，拟证明恒生源分公司与马泰力克公司解除合同后，聘请案外人修信强对马泰力克公司施工期间的工程资料进行整理规范，使其符合工程备案要求。恒生源分公司为此支付修信强资料整理费35000元。该费用包含在马泰力克公司的承包价款中，应当由马泰力克公司承担，在计算恒生源分公司应支付的工程价款时应予以扣减。经质证，马泰力克公司对该证据真实性不予认可，认为与本案无关联性。涉案工程的资料全部被恒生源分公司扣留在现场。资料整理是总包方的法定义务，并非马泰力克公司的义务。 12、青岛市建筑材料研究所有限公司出具证明一份、发票一张，拟证明1817工程综合体训馆工程钢结构检测费为27000元。其中，篮球馆检测费为12000元；游泳馆焊缝无损探伤费为15000元。该费用包含在马泰力克公司的承包价款中，应当由马泰力克公司承担，在计算恒生源分公司应支付的工程价款时应以扣减。经质证，马泰力克公司对证据真实性不予认可，认为是桩基础检测的费用，与本案无关联性。马泰力克公司已经支付了钢结构检测费用和探伤费。 13、水、电费凭证一宗，拟证明按照合同约定，马泰力克公司工程用电由马泰力克公司装电表按实际用电量扣费。因马泰力克公司未安装电表，恒生源分公司已支付水电费25万余元，要求马泰力克公司承担游泳馆和篮球馆施工用水、电费2万元。经质证，马泰力克公司对该证据的真实性不予认可，认为与本案无关联性。 14、《工作联系单》一份、《关于1817钢结构施工事宜的函——编号002》及EMS快递底联和回执各一份、照片一宗、施工图预（结）算书一份，拟证明恒生源分公司分别于2014年6月28日通过工作联系单的形式，2014年7月9日恒生源分公司通过快递方式邮寄《关于1817钢结构施工事宜的函——编号001》函告马泰力克公司要求其尽快完工，避免雨季来临造成地下室进水，已安装好的设备损坏，产生额外排水费用。否则，造成的费用由马泰力克公司承担。马泰力克公司接到通知后，既未组织工人进行施工，亦未采取任何措施，导致游泳馆、篮球馆遭雨水浸泡，给恒生源分公司造成经济损失28554.1元。经质证，马泰力克公司认为该证据系恒生源分公司单方证据，对真实性不予认可，认为工期拖延的责任完全在恒生源公司，下雨损失与马泰力克无关。 15、马泰力克公司收款收据8张，拟证明恒生源分公司累计支付马泰力克公司1817工程综合体训馆项目钢结构工程款588万元。经质证，马泰力克公司对证据真实性无异议，收据数额相加是588万元，但恒生源分公司实际已付款为584.7万元。 16、施工许可证一份，拟证明工程建设单位海军潜艇学院迁建工程指挥部于2012年9月17日即取得工程《施工许可证》，编号2013海军建许字第0002号。马泰力克公司所称工程未办理施工许可证与事实不符。经质证，马泰力克公司对该据真实性无异议。 17、《钢结构设计说明》一份、《建筑施工图》一份，拟证明根据《钢结构设计说明》中工程概况中明确表述，本工程钢结构部分包括篮球馆网架屋盖、游泳馆立体管桁架屋盖，体育馆网架屋盖为螺栓球节点四角锥网架，支撑于四周混凝土柱顶，游泳馆为空间立体桁架支撑于四周混凝土柱顶。3.1网架上弦平面恒载1.0KN/m(包括主次檩条、屋面板、太阳能板或采光板)……结合《钢结构加工制作、安装合同》第二条、第五条约定，及马泰力克公司投标报价表，可以确定屋面板工程包含在马泰力克公司合同承包范围内。经质证，马泰力克公司认为，建筑施工图施工范围不是马泰力克公司的施工范围也不是合同约定的施工范围而是恒生源集团作为总承包方的总的施工范围，与本案没有关系。《钢结构设计说明》只是整套图纸的一份，并不能证明屋面工程在图纸范围之内。在钢结构图纸的目录上并没有屋面板的图纸，在整个钢结构图纸中没有屋面板的图纸。投标报价清单的确含有屋面板但总价是1150万元而不是合同价980万元，并且报价清单是合同之前双方协商的一个文件而已，不是合同的附件。因此屋面板工程不在施工范围内。 18、《工作联系单——编号002》、《工作联系单——编号006》、《关于1817工程钢结构施工事宜的函——编号001》及EMS快递底联和回执、《1817工程限期完工通知——编号008》及EMS快递底联和回执，拟证明因马泰力克公司工期严重延误，恒生源分公司于2013年12月13日，通过工作联系单的形式督促马泰力克公司尽快组织人力加快施工。马泰力克公司项目经理何晓鹏签收该工作联系单。恒生源分公司分别于2014年5月7日、6月10日、6月19日、7月9日、7月16日多次通过口头、工作联系单或发函的方式督促马泰力克公司进行施工。但马泰力克公司迟迟未组织进行施工，导致工期严重延误。经质证，马泰力克公司认为工期拖延的责任完全由于恒生源分公司付款迟延导致，并且恒生源分公司不能提供钢结构工作面也是工期延误的原因。006工作联系单恒生源分公司确认涉案工程塔吊的拆除时间为2014年5月17日和6月20日。塔吊不拆除，钢结构工程无法继续施工。恒生源分公司承认塔吊的拆除对工期造成的影响，因此工期拖延的责任完全在恒生源分公司；马泰力克公司从未认可恒生源分公司所谓屋面板工程属于施工合同范围之内。 19、证明一份，拟证明2014年7月28日，马泰力克公司项目经理何晓鹏及管理人员杨良向恒生源分公司出具证明，证明施工现场的集装箱板房1部、上下床7套、电焊机6台、电线约500米、小铁车1部,炊事用具、一级配电箱2个、绳子约200米，扳手、锤子等小工具属于安装劳务队于龙组所有。恒生源分公司遂同意马泰力克公司的安装劳务队于龙组成员将上述物品拉走。经质证，马泰力克公司认为，该证据与本案没有关联性，马泰力克公司要求恒生源分公司返还的物资与该证明上所列物资不是同一批。 20、徐州东大公司出具的证明一份、游泳馆太阳能板支架工程量统计表一张、太阳能板支架图纸一张，拟证明游泳馆主桁架支架以外其余支撑屋面维护系统的支架、连接件及整个屋面维护系统，是由徐州东大公司施工的。游泳馆屋面维护系统太阳能板支架工程量为27.16吨，马泰力克公司投标单价5450元，材料费合计148022元。在计算马泰力克公司游泳馆已完工程工程造价时，支架的材料费应扣减148022元，同时安装费、运输费、检测费、利润和税金等数值相应调整。经质证，马泰力克公司认为徐州东大公司是本案的利害关系人，该证明无法律效力。证明中所指的其余的支撑屋面系统的支架及连接件不在本案施工合同范围之内，证明附的图纸不属于合同980万包干价以内的工程。这两份证明与本案无关联。 21、2012年12月《青岛材价》一份，拟证明2012年11月22日马泰力克公司投标时游泳馆主钢架桁架的投标报价为7880元/吨，而根据2012第12月《青岛材价》显示，12月无缝钢管每吨的价格为4600元左右，其他型号的钢材尚不足4000元。由此可见，马泰力克公司报价清单中，主钢架的报价为综合单价，既包括材料价格，也包括加工、制作、安装的相关费用。报价清单中的安装费是按照游泳馆和篮球馆屋面维护系统的投影面积2790.91㎡、2390.4㎡计算得出，该安装费仅是屋面维护系统的安装费。因整个游泳馆、篮球馆屋面维护系统马泰力克公司均未施工，因此，安装费不应计入马泰力克公司已完工程量及工程造价。经质证，马泰力克公司认为，恒生源分公司所称的报价清单是一份无效的计价文件，合同980万包干价与材料单价没有关系。 22、2014年7月23日《工作联系单》、《排水情况及墙面、设备整改、恢复情况报告》，拟结合证据十四证明，因马泰力克公司迟延进行篮球馆、游泳馆屋面施工，在雨季来临时亦未采取相应措施，导致游泳馆、篮球馆地下室严重积水。恒生源分公司为排出积水共花费28554.1元。经质证，马泰力克公司认为游泳馆、篮球馆以及地下室进水与被告没有任何关系，这是由于恒生源分公司土建部分的施工进度过于缓慢造成的。 恒生源集团对恒生源分公司提交的上述证据及证明事项均无异议。 马泰力克公司为证明其主张，向本院提供了如下证据： 1、《钢结构加工、制作安装合同》一份，拟证明涉案工程是建筑物的主体结构，恒生源分公司违法分包。为查明被告非法所得数额，马泰力克公司要求恒生源分公司向法庭提交其与业主方签订的施工合同，且便于涉案工程计价。合同第五条约定了包干价980万元的施工范围：一次性包干价，包括二次深化设计及所有钢结构图纸在内及竣工验收后的工程总价。 经质证，恒生源分公司对证据的真实性无异议，但认为根据住房和城乡建设部《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）》第九条存在下列情形之一的，属于违法分包：“……（四）施工总承包单位将房屋建筑工程的主体结构的施工分包给其他单位的，钢结构工程除外；”恒生源分公司将钢结构工程分包给马泰力克不属于违法分包。涉案钢结构工程属于专业工程，马泰力克公司具有钢结构工程专业承包壹级资质，恒生源高新区分公司将钢结构工程分包给马泰力克公司并不违反法律法规的强制性规定。双方在自愿平等的基础上签订的《钢结构加工、制作安装合同》内容合法有效，对双方均具有约束力。 2、《原始的钢结构图纸》一宗，拟证明该图纸与恒生源分公司提交的证据16、17中的钢结构图纸相同，该图纸是对涉案工程进行深化设计的依据，是判断屋面板是否在钢结构图纸范围内的依据。《工程设计图纸目录》中根本没有屋面板的施工图纸，因此屋面板不在合同范围内，不在980万元的包干价中。 3、《04G101-4平法现浇混凝土楼面与屋面板国标》图集一份，拟证明该图集是钢结构原始设计图纸中，就屋面板引用的标准施工图集，是深化设计及施工的依据。涉案工程的屋面板设计为现浇筑钢筋混凝土结构，不是钢屋面板，因此屋面板工程不是施工合同范围内工程，不包括在980万元的包干价中。 经质证，恒生源分公司对证据2、3的真实性无异议，对证明事项有异议，《钢结构加工、制作安装合同》第二条约定，合同范围为钢结构图纸范围内加工制作、安装（详见报价表）注：包括防火涂料及太阳能预留钢底座，所有钢屋架内防、雨水管安装。第五条合同价款约定，合同总价980万元，一次性包干总价（包括二次深化设计及所有钢结构图纸在内及竣工验收后的工程总价）。《钢结构加工、制作安装合同》并未附相关报价表，合同第二条中所指“详见报价表”即马泰力克公司投标报价清单。根据马泰力克公司报价文件，篮球馆、游泳馆的钢结构报价清单中均明确包含屋面板、屋面保温棉、FC板等屋面维护系统（屋盖）报价，其中篮球馆钢结构工程屋面维护系统的报价为1267623.7元；游泳馆钢结构工程屋面维护系统工的报价为1435590.4元；合计2703213元。马泰力克公司游泳馆、篮球馆的投标报价合计为11507874元，扣除上述屋面维护系统的工程价款后的剩余金额为8804661元；而合同约定的工程承包价为980万。如果屋面维护系统工程不包含在合同范围内，就会导致合同价款高于实际工程价款，显然有悖常理。屋面板等屋面维护系统（屋盖）工程，作为钢结构工程的组成部分，恒生源高新区分公司也不可能将其单独另行分包给马泰力克公司之外的公司。结合《钢结构设计说明》中关于工程概况的表述，充分证明屋面板等屋面维护系统（屋盖）工程包含在马泰力克公司的承包范围内。 4、深化设计后的钢结构施工图纸一宗，拟证明深化设计的依据是原始图纸，深化设计经过了涉案的工程设计部门的审核和认可，是本案的法定施工图纸和确定施工范围的依据。该套图纸与原图纸完全吻合，全部图纸中根本没有屋面板的施工图纸。屋面板不再钢结构施工范围内，不在980万元的包干价中。经质证，恒生源分公司对证据真实性无异议，但根据合同第22条，马泰力克公司负责对钢结构图纸进行二次深化设计，二次设计后必须经过原设计单位确认，且二次深化设计安装专项施工方案必须在2013年3月31日完成，但是截至2014年7月30日马泰力克仍未完成钢结构施工图纸的二次深化设计。2014年6月29日上午，马泰力克公司将部分屋顶的样品封样送恒生源分公司处要求确认，因二次深化图纸设计没有完成，恒生源分公司对此予以回函详见恒生源分公司提交的证据四。从马泰力克公司要求恒生源分公司对屋面样品进行封样确认也可以看出，屋面板工程是包含在合同承包范围内。该深化设计图纸只是钢结构桁架和网架的深化设计，并不完整，屋面板的二次深化设计并没有完成，不能作为诉争工程的计价依据。 5、施工日志两份，拟证明塔吊高出网架、桁架高度，塔吊不拆除，钢结构无法继续施工。2014年5月20日，游泳馆塔吊拆除；2014年6月22日篮球馆塔吊拆除；恒生源分公司证据三、四、五承认塔吊的拆除对工期造成的影响，因此工期拖延的责任完全在恒生源分公司。经质证，恒生源公司认为该证据系马泰力克公司单方制作，对真实性不予认可。双方约定的工期是2013年3月1日至2013年6月30日，工期在塔吊拆除之前马泰力克公司已经存在工期严重延误的情形，且塔吊拆除之前已经通知马泰力克公司，且在拆除之后也多次发函通知马泰力克公司施工。但是马泰力克公司没有采取任何措施。钢结构的工程分为前期的加工制作和安装三部分，即使不能安装也能提前进行加工制作，因此塔吊是否拆除不是导致工期是否延误的原因。另外，关于工期问题，在双方的工程合同中有明确约定应有工期签证。没有签证，恒生源分公司不予认可。 6、恒生源公司拆除塔吊导致网架损坏照片两张，拟证明2014年6月22日篮球馆塔吊拆除过程中导致篮球馆网架杆件D1-7号构件碰撞变形，可能危及结构安全，工期拖延的责任完全在恒生源分公司一方。 7、2014年7月2日工作联系单，拟证明篮球馆塔吊拆除过程中导致篮球馆网架杆件D1-7号构件碰撞变形，可能会对结构产生不利影响，马泰力克公司要求恒生源分公司尽快落实有关单位分析是否会对钢结构产生不利影响，否则无法继续施工，恒生源分公司未取得施工许可证，工期拖延的责任完全在恒生源分公司一方。 经质证，恒生源分公司对证据6、7真实性不予认可，网架损害的原因并非因拆除塔吊造成，构件变形并未影响整体施工。轻微变形，马泰力克公司事后已经组织工人更换完毕，篮球馆网架杆构件管轻微变形并不影响被泰力克继续施工，退一步说，即便篮球馆无法正常施工，但游泳馆并不存在该问题，不影响正常施工。经恒生源分公司多次发函催告，马泰力克公司仍未组织工人进行施工。造成工期延误实际原因是屋面二次深化设计未完成，钢结构材料未进场，因此无法进行施工。 8、檩条装车单以及未安装的钢檩条的安装费计算。拟证明马泰力克已经将全部檩条运抵工地现场，刚檩条的安装费为45488元。经质证，恒生源分公司认为该证据系马泰力克公司单方制作，对真实性不予认可。 9、马泰力克公司与第三方的防火涂料合同一份，拟证明恒生源分公司原因导致项目未完成；同一家施工单位，马泰力克公司的合同价为28万元，而恒生源分公司的价格为37.8万元，显然，恒生源分公司的防火涂料合同不实。经质证，恒生源分公司对证据真实性无异议，但认为两份合同签订的相对方是同一公司，且合同约定的单价都是按40元/每平方米，当时合同约定的只是暂定面积，因为屋面二次深化设计未完成，所以工程量过少。两份合同单价相同，只是暂估面积不同而已。恒生源分公司实际支付的防火涂料工程施工价款约55万元。 10、检测费、探伤费发票一张，拟证明马泰力克公司已支付了钢结构的检测费和探伤费。经质证，恒生源分公司对真实性无异议，认为工程没有施工完毕，马泰力克公司承包范围内的工程没有全部完成，合同解除后恒生源分公司重新委托第三方进行检测并支付了相应检测费，该费用按合同约定应由马泰力克公司承担。 11、收款明细，拟证明恒生源付款明细中2013年12月12日实际付款为16.7万元不是18万元，少付1.3万元；2014年1月17日实际付款8万元而不是10万元少付2万元，两笔少付款合计3.3万元，因此实际应为584.7万元，不是588万元。经质证，恒生源公司认可汇款金额是584.7万元，但是马泰力克公司开具的收据金额总额是588万元，表明马泰力克是认可上述已收款项的。差额是因为其中有部分费用双方协商一致由马泰力克公司承担，恒生源分公司直接从应付的工程款中扣除，所以马泰力克公司提供的收据金额总额仍为588万元。 12、马泰力克公司潜艇学院工地现场被恒生源分公司扣留的机具、办公用品、物资一览表，拟证明马泰力克公司被恒生源分公司扣留涉案的工程资料、物资、办公用品等（不含未安装的檩条），可以计价的物资价值为140956元。涉案的工程资料全部在现场，恒生源公司向马泰力克公司主张明显属于恶意。 13、青岛中亚移动板房有限公司与马泰力克公司签订的房屋租赁合同以及押金收据及单程运费收据，拟证明恒生源公司扣留了马泰力克公司潜艇学院工地的办公室，押金和单程运费损失维9500元，活动板房每天损失6元租金，自2013年11月28日暂计算至2015年2月28日为3270元。 经质证，恒生源分公司认为该证据12、13系马泰力克公司单方制作，对该证据真实性不予认可。恒生源分公司已提供证据证明，施工现场的物资机具是马泰力克公司自行雇佣的劳务组人员所有，恒生源分公司已经同意由马泰力克公司的劳务组拉走，赶出工地也与事实不符，恒生源分公司多次发函要求马泰力克公司组织工人施工，是马泰力克公司无正当理由没有进行施工导致恒生源分公司解除合同。集装箱板房已经被安装劳务组拉走，现在工地上没有任何属于马泰力克公司的物资机具，对于马泰力克公司的主张不予认可。 第三人恒生源集团对马泰力克提供的证据的质证意见与恒生源分公司一致。 经审理查明，马泰力克公司于2012年11月向恒生源集团提交《1817工程综合体训馆项目钢结构施工报价文件》，文件中含有钢结构报价单，其中篮球馆报价为4746178.57元，游泳馆报价为6761695.43元，合计11507874元。报价单备注报价不含防火涂料、脚手架拆搭费、屋面天窗骨架及太阳能集热板。投标函中载明马泰力克的通讯地址为青岛市崂山区株洲路北泰达科技中心6楼，法定代表人为鲁正洪。 2013年3月1日，恒生源分公司（甲方）与马泰力克公司（乙方）签订《海军潜艇学院迁建工程综合体育馆之游泳馆、篮球馆工程钢结构加工制作、安装合同》，合同约定：甲方将海军潜艇学院迁建工程综合体育馆之游泳馆、篮球馆的钢结构加工制作、安装工程分包给乙方。合同范围为：钢结构图纸范围内钢结构加工制作安装（详见报价表）。注：包括防火涂料及太阳能预留钢底座，及所有钢屋架内防水、雨水管安装。开工日期：2013年3月1日，竣工日期：2013年6月30日。合同总价9800000元（仅开具合同造价70%的材料发票，其余30%提供人工费工资表。如果不开具材料发票，甲方将扣除材料款的3.43%作为税金）一次性包干总价（包括二次深化设计及所有钢结构图纸及竣工验收后的工程总价。付款方式为合同签订后于2013年3月31日前支付合同造价10%为定金（其中合同签订后七日内先行支付20万元），材料每批次进到乙方加工车间，经甲方及1817工程指挥部验收合格，且1817工程指挥部按月批款给甲方后3日内支付给乙方。甲方派驻工地的工程师为付玉松，乙方派驻工地的项目经理为何晓鹏。乙方工程用电、装电表按实际用电量扣费。钢结构的报验、竣工验收资料、各种材料的实验在乙方承包范围内。报验、竣工验收、及钢结构在内的所有资料整理完成后交予甲方存档（包括电子版资料）。因乙方的原因不能在合同约定的期限或合同允许顺延的期限内竣工的，其工期逾期违约责任为每天按工程总造价的万分之五计算赔偿甲方的损失，但赔偿额不超过合同总价2%。彩钢板、保温棉材料及所有钢结构安装材料采购前由乙方提前一个月提供色样或样品，经甲方及1817工程指挥部确认后方可采购。乙方负责对本工程钢结构图纸进行二次深化设计，二次深化设计后必须经本工程原设计单位确认，且二次深化设计、安装专项施工方案及方案汇报会必须在3月31日前通过。 海军潜艇学院迁建工程指挥部于2012年9月17日即取得工程《施工许可证》，编号2013海军建许字第0002号。 涉案钢结构工程马泰力克公司并未全部施工完毕，游泳馆、篮球馆钢结构加工制作、安装工程屋面部分，防火涂料工程，雨水管安装工程马泰力克公司未施工。 游泳馆塔吊拆除时间为2014年5月17日，篮球馆塔吊拆除时间为2014年6月22日。 马泰力克公司已将部分檩条运抵施工现场但尚未安装，该部分檩条由恒生源分公司使用。 2014年7月28日，马泰力克公司项目经理何晓鹏及现场管理人员杨良出具证明一份，证明施工现场的集装箱板房1部、上下床7套、电焊机6台、电线约500米、小铁车1部,炊事用具、一级配电箱2个、绳子约200米，扳手、锤子等小工具属于安装劳务队于龙组所有。 马泰力克公司向恒生源分公司出具涉案工程款收据金额为588万元。恒生源分公司实际支付马泰力克公司584.7万元。 以上事实有恒生源分公司《1817工程综合体训馆项目钢结构施工报价文件》、《海军潜艇学院迁建工程综合体育馆之游泳馆、篮球馆工程钢结构加工制作、安装合同》、《施工许可证》、《收款收据》、照片及视频资料、《证明》等及本院庭审笔录在案为凭。 诉讼中，恒生源分公司、马泰力克公司对游泳馆、篮球馆钢结构工程中马泰力克公司已完成部分的工程价款及工程价款的计算方式存在争议。恒生源分公司主张，应根据马泰力克公司2012年11月22日钢结构报价单，计算出马泰力克公司已完成部分的工程价款，乘以合同总价与投标报价加上防火涂料、雨水管工程价款总额的比例系数，即为马泰力克已完工程造价。马泰力克公司主张，应按照已完成部分工程量套用定额后计算出工程价款，乘以合同总价与图纸范围内全部工程量套用定额后计算出总价的比例系数，即为马泰力克公司已完工程造价。 经恒生源分公司申请，本院委托青岛公信永和工程咨询事务所有限责任公司（以下简称公信永和）对2014年8月2日马泰力克公司关于海军潜艇学院迁建工程综合体育馆之游泳馆、篮球馆工程钢结构加工制作、安装工程的已完工程量和工程价款进行鉴定；对篮球馆、游泳馆钢结构防火涂料工程量和工程价款进行鉴定；对篮球馆、游泳馆钢结构屋面排水系统工程量和工程价款进行鉴定；对游泳馆、篮球馆、地下室排水的工程价款进行鉴定。2015年11月27日，公信永和出具青公司鉴字（2015）021号《司法鉴定报告书》。经鉴定，海军潜艇学院迁建工程综合体育馆之篮球馆已完部分造价为2341968.95元、游泳馆已完成部分造价为3715458.32元，合计6057427.27元；合同价9800000元；防火涂料及雨水管造价400907.87元，2012年11月22日马泰力克报价为11507874元，合计11908781.87元；折算系数0.823；篮球馆、游泳馆已完部分造价折算后总值4984790.88元；檩条交接部分为111862.25元；马泰力克已完工程量和工程价款为5096653.13元。 鉴定报告向各方当事人送达后，马泰力克公司未提异议。恒生源公司提出如下异议：1、游泳馆支架的工程量不应计入马泰力克公司的已完工程量；2、游泳馆报价清单中安装费仅是指屋面维护系统的安装费，屋面维护系统未施工，因此游泳馆已完成部分工程量汇总中的安装费部分不应计取；3、篮球馆报价单中安装费仅是指屋面维护系统的安装费，屋面维护系统未施工，篮球馆已完成部分工程量汇总中的安装费部分不应计取；4、未将屋面虹吸排水的价款112938.2元计入雨水管的工程价款中，雨水管的工程价款计算错误；5、未对游泳馆、篮球馆、地下室排水的工程价款进行鉴定。2016年1月8日，公信永和出具《关于原告青岛恒生源集团建设有限公司高新区分公司诉被告马泰力克（青岛）建筑系统有限公司因建设工程施工纠纷一案中海军潜艇学院游泳馆、篮球馆工程钢结构已完工程量和工程造价司法鉴定报告书【青公司鉴字（2015）021号】异议的答复》。1、对于游泳馆支架的工程量不应计入已完工程量的异议。公信永和答复认为，根据恒生源分公司提供2015年12月22日第三方证明及数量27.159吨，根据2012年11月21日清单经计算取费折算后为158821.99元，因原图纸上没有此项，鉴定报告中没有扣除，此项是否应扣除由法庭裁决。2、对于游泳馆、篮球馆安装费不应计入已完工程量的异议。公信永和，认为依据2012年11月21日钢结构报价单的内容，安装费总价是按照游泳馆建筑面积2790.91平方米、篮球馆建筑面积2390.4平方米来计算的，是全部项目的安装费，不应扣除。游泳馆已完工程的安装费373087.21元;篮球馆已完工程的安装费265447.54元，此项是否扣除由法庭裁决。3、对于雨水管的异议。合同注明雨水管而不是排水系统，虹吸排水系统的造价为112938.2元，是否扣除由法庭裁决。4、对于地下室排水未出具鉴定意见的异议。根据恒生源分公司提供的联系单、排水情况及墙面、设备整改、恢复情况汇总报告及预算书，此项造价为28554.1元。 根据马泰力克公司申请，本院委托公信永和按照套用工程量定额方法对诉争工程已完工程造价进行鉴定。2015年11月27日，公信永和出具青公司鉴字（2015）022号《司法鉴定报告书》。经鉴定，海军潜艇学院迁建工程综合体育馆之游泳馆、篮球馆工程钢结构加工制作、安装工程的已完工程量和工程价款为8175981.16元；扣减屋面后已完工程造价为6531936.91元。该鉴定报告送达后，马泰力克未提异议。恒生源公司提出如下异议：1、篮球馆及游泳馆已完成部分《工程取费表》直接费用中夜间施工费、二次搬运费、冬雨季施工增加费、已完工程及设备保护费不应计取；2、篮球馆及游泳馆已完成部分《工程取费表》规费中安全文明施工费、工程排污费、社会保障费不应计取；3、篮球馆及游泳馆已完成部分《工程取费表》中税金不应计取；4、篮球馆及游泳馆已完成部分《工程预结算表》中第14项和第37项不应计取；5、诉争工程部分施工用电费用不应计入已完工造价。2016年1月8日，公信永和出具了《关于原告青岛恒生源集团建设有限公司高新区分公司诉被告马泰力克（青岛）建筑系统有限公司因建设工程施工纠纷一案中海军潜艇学院游泳馆、篮球馆工程钢结构已完工程量和工程造价司法鉴定报告书【青公司鉴字（2015）022号】异议的答复》，公信永和，认为青公司鉴字（2015）022号《司法鉴定报告书》依据《山东省消耗量定额2003版》、《青岛市价目表2011年》；《青岛市工程结算资料汇编2012年》等计算出鉴定结果，异议中所提夜间施工增加费、二次搬运费、属于正常取费所列程序，且合同约定是固定总价，以上费用不应扣除。如双方另有约定除外。相关费用是否扣除法庭裁决。 本案经调解，未能达成协议。 本院认为，依据本院所查明的以上事实，结合当事人的诉辩主张，本案争议焦点为：1、《钢结构加工制作、安装合同》是否有效；2、《钢结构加工制作、安装合同》是否解除；3、游泳馆、篮球馆屋面工程是否属于马泰力克公司的承包范围；4、马泰力克公司已完部分的工程造价；5、恒生源分公司已付工程款数额认定；6、恒生源分公司主张的涉案工程的检测费、资料费、水电费是否应由马泰力克公司承担；7、工期延误的违约责任；8、恒生源分公司篮球馆、游泳馆地下室排水损失是否应由马泰力克承担；9、马泰力克公司主张的物资、机具及技术材料是否应由恒生源分公司返还或赔偿。 1、关于《钢结构加工制作、安装合同》是否有效。根据庭审查明的事实，马泰力克公司具有钢结构专业工程承包壹级资质。根据《中华人民共和国建筑法》第二十九条规定，建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位。结合住房和城乡建设部《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）》建市[2014]118号第九条，关于违法分包情形的认定，施工总承包单位将房屋建筑工程的主体结构的施工分包给其他单位的属于违法分包，但钢结构工程除外。涉案《钢结构加工制作、安装合同》系双方在自愿平等的基础上签订的，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，双方已按合同约定部分履行。因此，马泰力克公司关于合同无效的抗辩意见，本院不予采信。 2、关于《钢结构加工制作、安装合同》是否解除。根据恒生源分公司提供的解除合同通知书、EMS发件底联及签收回执，可以证明解除合同通知书已于2014年8月2日签收。虽然快递发件联填写的收件人为“鲁正浩”并非马泰力克法定代表人鲁正洪，但收件人电话填写的手机号码为鲁正洪所有，收件地址崂山区新源路3号泰达科技中心6楼与马泰力克投标文件中确认的通讯地址一致。本院当庭拨打EMS的服务打电话，EMS工作人员确认单号为1023557417209快递已经妥投签收。马泰力克公司未收到邮件的抗辩意见，本院不予采信。 《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表示不履行主要债务；”第九十六条规定：当事人依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力”。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条规定：当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵消虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵消通知到达之日起三个月后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持”。依照以上法律规定，虽恒生源分公司单方面通知马泰力克公司解除合同，但马泰力克公司没有在法律规定的期限内提起诉讼，且此后再未进入施工场地。双方签订的《钢结构加工制作、安装合同》已解除。 3、关于游泳馆、篮球馆屋面工程是否属于马泰力克公司的承包范围。首先，从合同签订过程看，马泰力克公司投标文件中包含篮球馆、游泳馆钢结构报价单，报价由主钢架、维护系统（即屋面工程）、安装费、利润四部分组成，篮球馆、游泳馆钢结构工程报价合计11507874元，报价单备注报价不含防火涂料等。在马泰力克公司投标报价基础上，双方经过磋商并最终签订《钢结构加工制作、安装合同》。《钢结构加工、制作安装合同》第二条约定，合同范围为钢结构图纸范围内加工制作、安装（详见报价表）。并备注包括防火涂料及太阳能预留钢底座等。合同约定的施工范围与钢结构报价单相呼应，且除投标文件中的钢结构报价单外，双方均未提供其他报价清单。由此可见，双方关于合同范围约定的“详见报价表”，即是指马泰力克投标文件中的钢结构报价单列明的工程范围。其次，根据《钢结构加工、制作安装合同》第二十二条第一项约定，彩钢板、保温棉材料及所有钢结构安装材料采购前由乙方提前一个月提供色样或样品，经甲方及1817工程指挥部确认后方可采购。保温棉材料系马泰力克公司钢结构报价单中屋面维护系统施工材料，由此也可以看出屋面工程属于马泰力克公司承包范围。再次，根据钢结构图纸中的《钢结构设计说明》，涉案工程钢结构部分包括篮球馆网架屋盖、游泳馆立体管桁架屋盖。综上，屋面工程属于马泰力克公司承包范围。马泰力克公司称屋面工程不在马泰力克承包范围的意见，本院不予采信。 4、关于马泰力克公司已完工部分的工程造价。 （1）关于工程价款计算方式。首先，根据双方签订的《钢结构加工制作、安装合同》第五条约定，合同价款980万元为一次性包干总价，即涉案合同采用的计价方法为固定总价，而并非套用工程消耗量定额据实结算。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条规定，当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。其次，建设工程定额标准是各地建设主管部门根据本地建筑市场建筑成本的平均值确定的，是完成一定计量单位产品的人工、材料、机械和资金消费的规定额度，是政府指导价范畴，属于任意性规范而非强制性规范。在当事人之间没有做出以定额价作为工程价款的约定时，一般不宜以定额价确定工程价款。对于青公司鉴字（2015）022号司法鉴定报告书的鉴定意见，本院不予采信。 （2）关于青公司鉴字（2015）021号司法鉴定报告书鉴定意见的认定。根据恒生源分公司的异议及公信永和关于异议的答复意见，本院认为，原钢结构施工图纸上没有太阳能板支架，对于恒生源分公司要求从马泰力克公司已完工程造价中扣除太阳能板支架工程价款的意见，本院不予采信。钢结构报价单中的安装费价款是按游泳馆、篮球馆总面积计算的，应是全部项目的安装费，恒生源分公司提供的证据不足以证明其主张，对于恒生源分公司要求从游泳馆、篮球馆已完工程造价中扣除安装费的意见，本院不予采信。关于是否应将虹吸排水的价款计入雨水管工程价款，本院认为，根据《钢结构加工制作、安装合同》第二条约定，马泰力克公司的承包范围系所有钢屋架内的防水、雨水管安装，未约定虹吸排水系统，故虹吸排水系统的施工不包含在马泰力克公司的承包范围内。 综上，海军潜艇学院迁建工程综合体育馆之篮球馆已完部分造价为2341968.95元、游泳馆已完成部分造价为3715458.32元，合计6057427.27元；合同价9800000元；防火涂料及雨水管造价400907.87元，2012年11月22日马泰力克报价为11507874元，合计11908781.87元；折算系数0.823；篮球馆、游泳馆已完部分造价折算后总值4984790.88元；檩条交接部分为111862.25元；马泰力克公司已完工程量和工程价款为5096653.13元。 5、关于恒生源分公司已付工程款数额的认定。虽马泰力克向恒生源分公司出具涉案工程款收据金额共计588万元，但恒生源分公司实际付款数额为584.7万元，且双方对此均无异议，故本院认定恒生源分公司实际付款数额为584.7万元。 6、关于恒生源分公司支付的涉案工程的检测费、资料费、水电费是否应由马泰力克公司承担。恒生源分公司提交的关于检测费、资料费的相关证据材料，在马泰力克不予认可的情况下，不足以证明恒生源分公司的主张，本院不予采信。根据《钢结构加工制作、安装合同》第九条第8项的约定，马泰力克公司工程用电由马泰力克公司装电表按实际用电量扣费。合同履行过程中马泰力克公司未按约定安装电表，但钢结构工程施工过程中用水、用电客观存在。参照公信永和关于【青公司鉴字（2015）022号】异议的答复，按照套用工程消耗量定额方法计算篮球馆、游泳馆已完成部分电费总价为155688.41元，考虑因马泰力克公司未安装水电表导致无法确定具体水电费数额，对于恒生源分公司主张从应付工程款中扣减2万元水电费的意见，本院予以采信。 7、关于工期延误的违约责任。虽双方合同对拖延工期的违约金计算有所约定，但考虑马泰力克公司施工的钢结构工程只是主体结构工程的一部分，钢结构的施工有赖于土建部分施工和提供工作面，恒生源分公司未提交充分证据证明工程延期系马泰力克公司单方原因导致，且根据《中华人民共和国合同法》第114条第2款，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少，本案恒生源分公司未提交证据证明拖延工期致其遭受损失情况，综上，恒生源分公司主张马泰力克公司工期延误的违约责任，本院不予支持。 8、关于恒生源分公司篮球馆、游泳馆、地下室排水损失是否应由马泰力克公司承担。本院认为，工期延误与篮球馆、游泳馆、地下室遭雨水浸泡不存在必然因果联系，恒生源分公司未提交充分证据证明其主张，本院不予支持。 9、恒生源分公司是否扣留马泰力克公司的物资、机具及技术材料及相关物资、机具及技术材料的价值。马泰力克提交的机具、办公用品、物资一览表系马泰力克公司单方制作，在恒生源分公司不予认可的情况下，不足以证明其关于恒生源分公司扣留其价值153726元的物资、机具、及技术资料的主张。另外，根据恒生源分公司提交的证据十九施工现场的集装箱板房、上下床等物资、机具等属于马泰力克公司安装劳务队于龙所有，已被案外人于龙组成员拉走。该证据有马泰力克公司项目经理何晓鹏签字确认，本院予以采信。对于马泰力克公司要求恒生源分公司返还或赔偿其价值153726元的物资、机具、及技术资料的主张，本院不予支持。 综上，恒生源分公司应支付马泰力克公司工程款5076653.13元（5096653.13元-20000元）。恒生源分公司已支付马泰力克公司工程款5847000元，故马泰力克公司应返还恒生源分公司770346.87元。关于恒生源分公司主张马泰力克公司应自2014年6月19日起按中国人民银行同期贷款利率支付利息，因合同解除后双方未就工程价款进行结算，本院认为，应从恒生源分公司主张权利之日起计算利息。马泰力克公司应按中国人民银行同期贷款利率支付恒生源分公司上述多付款项自起诉日（2014年12月12日）至判决生效之日的利息。关于恒生源分公司主张扣减税款，本院认为，马泰力克公司应待应支付工程款确定后，依约向恒生源分公司履行出具发票之义务，若马泰力克公司届时未履行上述义务，恒生源分公司可根据双方合同约定另行起诉未出具发票之违约责任，本案不予审理。 根据《中华人民共和国建筑法》第二十九条，《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）》第二十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、原告（反诉被告）青岛恒生源集团建设有限公司高新区分公司与被告（反诉原告）马泰力克（青岛）建筑系统有限公司签订的《海军潜艇学院迁建工程综合体育馆之游泳馆、篮球馆工程钢结构加工制作、安装合同》已解除。 二、被告（反诉原告）马泰力克（青岛）建筑系统有限公司于本判决生效后十日内支付原告（反诉被告）青岛恒生源集团建设有限公司高新区分公司人民币770346.87元，并按中国人民银行同期贷款利率支付利息（利息自2014年12月12日计算至本判决生效之日止）。 三、青公司鉴字（2015）021号司法鉴定报告鉴定费70526元，由原告（反诉被告）青岛恒生源集团建设有限公司高新区分公司承担42315.6元，被告（反诉原告）马泰力克（青岛）建筑系统有限公司承担28210.4元【因青岛恒生源集团建设有限公司高新区分公司已预交，马泰力克（青岛）建筑系统有限公司于本判决生效之日起10日内给付岛恒生源集团建设有限公司高新区分公司】。 四、青公司鉴字（2015）021号司法鉴定报告鉴定费121800元，由被告（反诉原告）马泰力克（青岛）建筑系统有限公司承担。 五、驳回原告（反诉被告）青岛恒生源集团建设有限公司高新区分公司的其他诉讼请求； 六、驳回被告（反诉原告）马泰力克（青岛）建筑系统有限公司的反诉诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费21596元，保全费5000元，共计26596元，由原告青岛恒生源集团建设有限公司高新区分公司负担15957.6元，被告马泰力克（青岛）建筑系统有限公司负担10638.4元。反诉案件受理费10798元，由反诉原告马泰力克（青岛）建筑系统有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青岛市中级人民法院。 审 判 员  刘 佳 人民陪审员  曲军涛 人民陪审员  王东红 二〇一七年二月二十日 书 记 员  曲晓华