安徽省泾县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）泾刑初字第00026号
公诉机关安徽省泾县人民检察院。
被告人陈思宇，曾用名陈凤强，男，住上海市浦东新区（户籍所在地安徽省泾县泾川镇）。被告人陈思宇曾因吸食毒品，于2013年12月18日被泾县公安局行政拘留4日。被告人陈思宇因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年9月15日被泾县公安局刑事拘留，同年10月17日经泾县人民检察院批准逮捕，当日由泾县公安局执行逮捕。现羁押于泾县看守所。
辩护人李淑虎，安徽金皖律师事务所律师。
被告人吴X，女，住安徽省泾县泾川镇（户籍所在地安徽省泾县泾川镇）。2014年9月15日因涉嫌犯非法持有毒品罪被泾县公安局刑事拘留，同年10月17日经泾县人民检察院批准逮捕，当日由泾县公安局执行逮捕。现羁押于宣城市看守所。
被告人郑XX，男，住安徽省泾县泾川镇（户籍所在地安徽省泾县泾川镇）。被告人郑XX曾因犯故意毁坏财物罪寻衅滋事罪，于2000年被宣城市中级人民法院判处有期徒刑三年三个月。被告人郑XX因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2014年9月15日被泾县公安局刑事拘留，同年10月17日经泾县人民检察院批准逮捕，当日由泾县公安局执行逮捕。现羁押于泾县看守所。
泾县人民检察院以泾检刑诉（2014）159号起诉书指控被告人陈思宇犯贩卖毒品罪、被告人吴X、郑XX犯非法持有毒品罪，于2014年12月29日向本院提起公诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，于2015年1月20日公开开庭审理了本案。泾县人民检察院检察员洪寿宝出庭支持公诉，被告人陈思宇及其辩护人李淑虎、被告人吴X、被告人郑XX到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2014年9月14日晚8时许，被告人陈思宇从上海携带约79克冰毒回泾县，以7500元卖给被告人吴X冰毒27.36克，并送给了吴X几小袋冰毒和1颗麻古，吴X又买了900元冰毒。后被告人郑XX到达，吴X叫郑XX将27.36克冰毒收了起来。吴X将其后买的及陈思宇送的毒品装入自带的铁盒中。当晚，被告人陈思宇被抓获，从其身上查获携带的冰毒46.832克，尼美西泮1.8克；被告人吴X、郑XX被抓获，从吴X身上查获冰毒9.46克，从郑XX身上查获冰毒27.36克。认定上述事实的证据有人口信息、人体尿样检测报告、抓获经过、行政处罚决定书等书证；被告人陈思宇、吴X、郑XX的供述和辩解；宣城市公安局物证鉴定中心出具的鉴定报告；泾县公安局制作的检查笔录。
公诉机关认为，被告人陈思宇非法贩卖毒品74.192克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人吴X非法持有毒品36.82克、郑XX非法持有毒品27.36克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人陈思宇以贩养吸，在其身上被查获的毒品数量46.832克毒品应认定为其犯罪的数量，但量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节，酌情从轻处理。
被告人陈思宇、吴X、郑XX对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。
被告人陈思宇的辩护人李淑虎的辩护意见：一、对公诉机关指控被告人陈思宇构成贩卖毒品罪不持异议；二、被告人陈思宇贩卖毒品的数量就是被告人吴X非法持有毒品的数量36.82克，在其身上查获的毒品46.832克毒品应认定为非法持有毒品罪，不应按贩卖毒品论处；三、被告人陈思宇到案后如实供述了犯罪事实，庭审中自愿认罪，且一贯表现较好，可酌情予以从轻处罚。综上，建议减轻处罚。
经审理查明：2014年9月11日，被告人陈思宇携带4000元从泾县到上海购买冰毒。9月12日被告人吴X电话要求陈思宇从上海帮其带点冰毒回来，并于9月13日、14日分别向陈思宇的某银行卡中汇款6000元、1500元。9月12日被告人陈思宇从上海“刘阿姨”处以140元／克的价格购买冰毒30克。9月13日、14日被告人陈思宇分别两次以150元／克的价格从“刘阿姨”处购买冰毒40克、14克。被告人陈思宇共从“刘阿姨”处购买冰毒84克，“刘阿姨”另外送了9颗Erimin（尼美西泮）、6颗麻古给陈思宇。被告人陈思宇在上海与他人吸食了其购买的冰毒约5克。9月14日下午，被告人陈思宇携带剩余的约79克冰毒从上海回到泾县。当晚8时许，陈思宇电话约被告人吴X在泾县X地208包厢单独见面，陈思宇从书包里拿出用利群香烟盒装着的两袋共27.36克冰毒，以250元／克的价格卖给了吴X，并送给吴X几小袋冰毒和1颗麻古。陈思宇告诉吴X，香烟盒子里装的是其汇款7500元的冰毒。后吴X又以900元从陈思宇处购买了几小袋冰毒。吴X将陈思宇送的冰毒及后买的冰毒、麻古装进其随身携带的一只红色铁盒，将利群香烟盒装的两袋冰毒放在桌子上。当晚11时许，被告人郑XX来到208包厢，陈思宇离开了包厢。后被告人吴X听见楼下有吵闹声，担心警察到来，就叫郑XX将香烟盒装的冰毒收起来，被告人郑XX遂将冰毒装进了自己的裤子口袋。
2014年9月14日晚23时许，泾县公安局侦查人员将被告人陈思宇抓获归案，当场在陈思宇身上查获其携带的冰毒46.832克、尼美西泮1.8克；在208包厢将被告人吴X、郑XX抓获归案，并从吴X的身上查获冰毒9.46克，从郑XX身上查获冰毒27.36克。被告人陈思宇、吴X、郑XX到案后如实供述了自己的罪行。
庭审中，被告人陈思宇、吴X、郑XX自愿认罪。
上述事实，三被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有人口信息、人体尿样检测报告、抓获经过、银行往来明细、行政处罚决定书等书证；宣城市公安局物证鉴定中心出具的鉴定报告；泾县公安局制作的检查笔录及照片等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人陈思宇明知是毒品而进行贩卖，贩卖毒品74.192克，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪，依法应追究其刑事责任。被告人吴X非法持有毒品36.82克，被告人郑XX非法持有毒品27.36克，二被告人的行为已触犯刑律，均构成非法持有毒品罪，依法应追究其刑事责任。公诉机关对被告人陈思宇、吴X、郑XX罪名的指控成立，本院予以支持。被告人陈思宇、郑XX有前科劣迹，酌情予以从重处罚。公安机关侦查人员在被告人郑XX身上查获的27.36克毒品，系被告人吴X从被告人陈思宇处购买的，且用于被告人吴X、郑XX日后的共同吸食，应认定为二被告人共同的犯罪数额。被告人吴X、郑XX在共同犯罪中，作用、地位基本相同，不划分主从犯，但被告人郑XX的作用相对较小，酌情予以从轻处罚。故吴X持有的毒品数量为27.36克加上从其身上搜到的9.46克毒品，合计为36.82克。因该9.46克毒品中含有被告人陈思宇所送的毒品，故不宜计入陈思宇贩卖毒品的数量。侦查人员在陈思宇身上查获了冰毒46.832克。被告人陈思宇曾因吸食冰毒被行政处罚，在本案案发前，其也吸食了冰毒，按照《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》中“对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪数量，但量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节，酌情处理”的规定，该46.832克冰毒应计入其贩卖的数量。考虑到陈思宇吸食毒品的情节，予以从轻处罚。故被告人陈思宇的辩护人认为被告人陈思宇贩卖毒品的数量不能以74.192克计算，在陈思宇身上查获的46.832克冰毒应以非法持有毒品罪处罚的意见，不予采纳。被告人陈思宇、吴X、郑XX到案后如实供述了犯罪事实，是坦白，依法可以从轻处罚，庭审中自愿认罪，可酌情予以从轻处罚。故采纳被告人陈思宇的辩护人关于此节的辩护意见，辩护人要求对陈思宇减轻处罚的意见，不予采纳。辩护人所举的“学生证”，因系陈思宇读夜大时所发，且已有两年未注册，不能充分证明陈思宇的学生身份，其他两份“证明”与本案无关联性，故均不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，第三百四十八条，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈思宇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币三万元；
（被告人陈思宇的刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月14日起至2029年9月13日止。）
二、被告人吴X犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币五千元；
（被告人吴X的刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月14日起至2016年5月13日止，罚金于本判决生效后十日内向本院缴纳。）
三、被告人郑XX犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元；
（被告人郑XX的刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月14日起至2015年9月13日止，罚金于本判决生效后十日内向本院缴纳）。
四、本案所查获的85.452克毒品，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宣城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 佘菊芳
人民陪审员 张金林
人民陪审员 余小和
二〇一五年一月二十二日
书 记 员 肖钰娟
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第二款第（一）项走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。