山东省菏泽市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁17民终1492号
上诉人（原审被告）:永安财产保险股份有限公司菏泽市中心支公司。
负责人：黄勇，该公司经理。
委托代理人：马超，居民。
被上诉人（原审原告）：程保元，居民。
委托代理人：汪其林，居民。
被上诉人（原审被告）：孙振兴，居民。
上诉人永安财产保险股份有限公司菏泽市中心支公司(以下简称菏泽永安保险)与被上诉人程保元、孙振兴机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省巨野县人民法院（2015）巨民初字第2629号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月3日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审原告程保元一审诉称，2015年8月31日，被告孙振兴驾驶鲁R×××××江淮牌小型轿车，沿巨野县麟台路由南向北行驶至嘉麟庄园前，与由东向西行驶程保元驾驶的鲁R×××××二轮摩托车相撞，致原告受伤。被告驾驶的肇事车辆在被告菏泽永安保险投保了交强险和商业险，现依法提起诉讼，要求二被告赔偿各项损失共73076.52元。
原审被告孙振兴一审辨称，对本次事故的发生及道路交通事故认定无异议，孙振兴所有的肇事车辆在被告菏泽永安保险投保了交强险和商业三者险，原告的损失应当由保险公司赔偿。因本次交通事故孙振兴修车花费2000多元，要求与原告的部分损失相互折抵。
原审被告菏泽永安保险一审辩称，对本次交通事故的发生及责任认定无异议。在审核保险单、车架号确定是该公司承保的车辆，并且审核驾驶证、行驶证齐全有效且不存在其他免责事由的情况下,该公司愿在交强险各分项限额内依法承担赔偿责任。根据保险条款及相关法律规定，公司不承担诉讼费、鉴定费等其他间接损失。根据保险合同约定因交通事故造成第三方受伤住院产生的医疗费用公司仅在当地医保范围内予以承担，非医保用药公司主张按照20%的比例予以剔除。商业险应当在保险条款及保险合同约定范围内予以审理。
原审法院审理查明：2015年8月31日，被告孙振兴驾驶鲁R×××××江淮牌小型轿车，沿巨野县麟台路由南向北行驶至嘉麟庄园前，与由东向西行驶程保元驾驶的鲁R×××××二轮摩托车相撞，致原告受伤。原告程保元受伤后立即被送往巨野县城医院住院治疗，主要诊断为：创作性脑损伤，其他诊断为：右侧乳突骨折，头枕部皮下血肿，腰椎横突多发性骨折，腰椎退行性变，全身多处皮肤挫伤，于2015年9月25日出院，住院26天，支出医疗费16931.68元，住院期间由其家人儿子程某某、儿媳汪某某护理。2015年10月10日至2016年1月8日，该院依法委托巨野县人民医院司法鉴定所对原告伤残程度、护理时间及人数进行了司法鉴定，该鉴定所作出菏巨司鉴所（2016）临鉴字第3号司法鉴定意见书，鉴定结论为：1、被鉴定人因交通事故致腰部第1、2、3、4椎体、左侧横突骨折，第4椎体棘突骨折、创伤性脑损伤、等复杂外伤，现腰部活动严重受限，活动度丧失达10%以上，其伤残程度为X级，2、程保元护理人数及期限为住院期间（26日）二人护理，出院后一人护理34天。交警部门认定被告孙振兴承担事故的主要责任，程保元承担事故的次要责任。2015年10月6日，原告提起诉讼，要求二被告赔偿各项损失共73076.52元，其中包括：医疗费16931.68元，住院伙食补助费2080元（80元×26天），误工费15238.6元（117.22元×130天），护理费10080.92元（住院期间26天为2人护理，出院后34天为1人护理，每天按117.22元计算），交通费1000元，营养费780元，伤残赔偿金23764元，精神损害赔偿金4000元，鉴定费用1700元。被告对原告医疗费及住院伙食补助费无异议，对其他各项均提出异议，辩称，原告误工费、护理费的标准应按农村居民纯收入每天32.55元标准计算。原告庭后补交了其所在的永丰街道办事处程庄村民委员会证明及护理人员在巨野县尚嘉纺织有限公司务工的证明，证明原告程保元长期从事建筑业，护理人员程某某、汪某某长期在巨野县尚嘉纺织有限公司打工。被告菏泽永安保险质证后对以上证据均不予认可，经调解，双方达不成协议。
另查明，被告驾驶的鲁R×××××江淮牌小型轿车登记车主为周腾腾，在被告菏泽永安保险投保了交强险、第三者商业险及不计免赔特约险，商业险保险金额为50万元。
原审法院认为，被告孙振兴驾驶的机动车与原告程保元驾驶的机动车相撞，致原告程保元受伤，事实清楚。经交通事故经交警部门认定，被告孙振兴承担事故的主要责任，原告程保元承担事故的次要责任，认定程序合法，适用法律正确，双方均无异议，该院予以采纳，并作为承担民事责任的依据。《中华人民共和国侵权责任法》规定，侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，对原告要求被告赔偿医疗费、护理费、误工费、交通费、伙食补助费、伤残赔偿金、精神损害赔偿金的诉讼请求，本院予以支持。原告因交通事故受伤，支出医疗费16931.68元，有医院出具的医疗费单据及住院病历相互印证，予以认定。被告菏泽永安保险辩称应剔除20%的非医保用药，没有提供相应证据，不予采纳。原告虽为农村居民，但其所在的村委会为其出具了长期从事建筑业务工的证明，考虑到农村青壮年劳力普遍存在一方面兼顾农活，一方面从事农副业创收的现实，原告要求参照上年度农、林、牧、渔业标准每天117.22元标准计算误工费的请求，符合农村青壮年劳力收入实际，该院予以准许。原告因伤致残，持续误工，误工时间可计算至评残前一天，共计130天，其误工费为15238.6元（117.22元/天×130天)。原告住院期间由其亲属程某某、汪某某护理，经鉴定护理时间为住院期间（26日）二人护理，出院后一人护理34天日，二人均长期打工，因护理原告致其收入减少，基于与原告误工费标准相同的原因，要求按每天117.22元标准计算护理费，该院予以准许。原告的护理费为10080.92元【（26+26+34）天×117.22元/天】。本地机关工作人员出差伙食补助标准为80元/天，原告共住院26天，住院伙食补助费为2080元(80元/天×26天)。原告程保元住院期间确实支出了交通费，但要求1000元过高，该院酌请支持200元。原告程保元因伤致残，经鉴定为X伤残，其为农村居民，其伤残赔偿金为23764元（上年度农村居民人均纯收入每11882元×20年×10%）。原告要求赔偿营养费780元，没有提供相应证据，不予支持。《侵权责任法》第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”原告程保元在本次事故中致X级伤残，造成严重伤害，要求精神损害赔偿，予以支持。原告要求赔偿4000元过高，根据被告的过错程度，侵权行为所造成的后果，酌情支持精神损害赔偿金1000元。鉴定费用1700元，系原告的实际支出，被告应予赔偿。综上，原告的合理损失为：医疗费16931.68元，住院伙食补助费2080元，误工费15238.6元，护理费10080.92元，交通费200元，伤残赔偿金23764元，精神损害赔偿金1000元，鉴定费用1700元，以上合计70995.2元。被告孙振兴驾驶的鲁R×××××江淮牌小型轿车在被告菏泽永安保险投保了交强险、商业第三者险及不计免赔特约险，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定：“同时投保机动车第三者强制险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；----”被告菏泽永安保险应当在交强险及商业第三者险保险限额内赔偿原告程保元的合理损失。原告交强险内的损失为60283.52元【医疗费项下损失为:医疗费10000元，死亡伤残赔偿项下损失为50283.52元（其中，误工费15238.6元，护理费10080.92元，交通费200元，伤残赔偿金23764元，精神损害赔偿金1000元】。山东省实施《中华人民共合国道路安全法》办法第六十六条第一款规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失，超过交通事故强制保险责任限额部分，机动车与机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。----”原告程保元其他医疗费项下损失为：医疗费9011.68元（16931.68元-10000元+住院伙食补助费2080元）。因被告孙振兴未让右方道路的来车先行及未减速慢行的行为是导致本次事故的主要原因，自身过错较大，因此，应由被告菏泽永安保险在商业第三者险保险限额内承担80%的赔偿责任，计款7209.3元（9011.68元×80%）。鉴定费1700元，由被告孙振兴承担80%，计款1360（1700元×80%）元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定判决：一、由被告永安财产保险股份有限公司菏泽中心支公司在交强险限额内赔偿原告程保元各项损失60283.52元，在商业第三者险限额内赔偿原告程保元各项损失7209.3元，合计67492.82元，于判决生效之日起20日内付清；二、由被告孙振兴赔偿原告程保元鉴定费1360元；三、驳回原告程保元其他的诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1600元，减半收取800元，由被告孙振兴负担。
上诉人菏泽永安保险不服原审法院判决，向本院提起上诉称：一审原告未提供合法证据证明其误工损失,也未提供护理人员的合法误工损失证明,仅凭村委会出具的证明及一份打工证明即按农林牧渔标准判决过高且不合理，误工费及护理损失应按农民纯收入标准计算。请求二审改判或发回。
被上诉人程保元答辩称：误工费应按事故发生后受害人及护理人员的实际减少收入进行计算。要求驳回上诉，维持原判。
本院审理查明的事实与原审判决认定的事实基本一致。
本院认为：关于误工费、护理费的问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”，“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算……”因程保元农闲时从事建筑行业，收入不固定，无法确定其收入损失的差额。而程保元的护理人员程某某、汪某某均在外打工，一审法院考虑以农林牧渔业在岗职工同行业标准计算程保元误工费和护理费并无不当。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费800元，由上诉人永安财产保险股份有限公司菏泽市中心支公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙富柱
审 判 员 刘化忠
代理审判员 孙 岩
二〇一六年八月三日
书 记 员 张珊珊