云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）昆民二终字第1383号
上诉人（原审原告）李某某，男，1968年6月27日生，彝族，云南省安宁市人，现住云南省安宁市。
委托代理人刘顺平，云南恒鑫律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人（原审被告）云南某某饲料有限公司。
住所地：昆明市西山区碧鸡镇。
法定代表人向某某，该公司总经理。
委托代理人李荣普，云南锦秀江山律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人李某某、上诉人云南某某饲料有限公司劳动合同纠纷一案，不服昆明市西山区人民法院（2013）西法民初字第4162号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年11月21日受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理确认的本案事实是：被告云南某某饲料有限公司系于1999年8月12日登记成立的从事饲料生产、销售等的有限责任公司。原告李某某于1999年8月进入被告单位工作，职务为仓储科长。2004年2月15日，双方签订合同期限自2004年2月15日起至2006年2月15日止的劳动合同。2006年7月1日，双方签订合同期限自2006年7月1日起至2007年6月30日止的劳动合同。2007年7月5日、2008年7月1日、2010年6月11日、2012年7月5日，双方分别签订续订劳动合同协议书，将劳动合同期限续订至2013年6月28日。被告为原告缴纳了2006年10月至2013年6月期间的养老保险。2012年年底，被告安排原告驾驶叉车。2013年3月，原告因工作岗位调整的问题与被告发生争议后离开被告单位。2013年5月，原告向昆明市西山区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求裁决：1、被告及时为原告办理解除劳动合同的相关手续；2、被告现金支付原告1999年5月至2006年的社会保险57600元；3、被告向原告支付未签订无固定期限劳动合同期间（2009年5月至2013年5月）的双倍工资124800元；4、被告向原告支付经济补偿36400元；5、被告向原告支付加班费17520元。经审理，该仲裁院裁决驳回原告的全部申请请求。现因原告不服上述仲裁裁决，提起诉讼。庭审中，原告明确要求与被告解除劳动关系。
原审法院认为：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案中，虽然双方于2004年2月15日签订了书面劳动合同，但原告提交的签呈表、荣誉证书及感谢信等证据材料能够形成证据锁链证实原告自1999年8月即到被告单位工作的事实，故确认原告的入职时间为1999年8月。根据双方签订的劳动合同，被告安排原告的工作岗位为仓储科长，但被告于2012年年底为原告调整工作岗位时，并未事先与原告进行协商，且在明知原告不具有叉车驾驶资格的情况下仍然安排其从事特种设备作业岗位。故在此情形下，原告提出与被告单位解除劳动合同符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，故确认原、被告之间的劳动合同于2013年3月解除，被告应当向原告支付经济补偿。虽然被告对原告提出的2012年月平均工资2600元的意见不予认可，但未提交相关证据予以反驳，而该工资标准与原告所从事的岗位及劳动强度基本符合，故确认原告2012年的月平均工资为2600元。因原告自1999年8月即到被告单位工作，故根据《劳动部关于违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条及《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，被告应当按照上述工资标准计算向原告支付1999年8月至2007年12月31日期间以及2008年1月1日至2013年3月期间的经济补偿金，故对原告主张的解除劳动合同的经济补偿金36400元予以支持。对于原告要求被告及时为其办理解除劳动合同相关手续的主张，因已确认双方之间的劳动合同于2013年3月解除，故被告应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定，在十五日内为原告办理档案和社会保险关系转移的手续。对于原告要求被告现金支付1999年5月至2006年五项社会保险的主张，虽然被告没有为原告缴纳上述期间的社会保险，但原告主张的社保费用并非因被告未为其缴纳社保而产生的经济损失，故原告的诉讼请求缺乏事实和法律依据，不予支持。对于原告要求被告支付未签订无固定期限劳动合同期间双倍工资的主张，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款的规定，被告分别于2004年2月15日、2006年7月1日与原告签订了二次固定期限的劳动合同后，双方又连续四次续订了劳动合同，而原告并未举证说明其在与被告连续订立二次固定期限的劳动合同后向被告提出了订立无固定期限劳动合同的要求，故对原告的此项主张不予支持。对于原告要求被告支付加班费的主张，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，原告未能举证证实加班事实的存在，亦未能证明被告单位掌握其加班事实存在的相关证据，故对原告的此项主张不予支持。据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条，《劳动部关于违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告云南某某饲料有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告李某某解除劳动合同的经济补偿金人民币36400元。二、被告云南某某饲料有限公司于本判决生效之日起十五日内为原告李某某办理档案和社会保险关系转移的手续。三、驳回原告李某某的其他诉讼请求。
原审判决宣判后，上诉人李某某、上诉人云南某某饲料有限公司均不服，向本院提起上诉，李某某请求：撤销昆明市西山区人民法院（2013）西法民初字第4162号民事判决第三项，改判云南某某饲料有限公司支付李某某1999年5月至2006年的社会保险损失57600元、2009年5月到2013年5月未签订无固定期限劳动合同的双倍工资124800元及加班费17520元。主要事实和理由为：一、李某某于1999年到云南某某饲料有限公司任仓储科长，工作性质决定了每天必须加班加点，原审法院对存在加班的事实不予认定是错误的；二、李某某要求订立无固定期限的劳动合同是事实，且从证据规则上应是由用人单位提交劳动者提出订立固定期限劳动合同的证据，而不是由劳动者来承担举证责任；三、用人单位不依法为劳动者缴纳社会保险，依法应赔偿劳动者的损失。
上诉人云南某某饲料有限公司答辩称：解除劳动关系不是公司提出的，是李某某提出的，原审法院认定事实不清，适用法律不当，应驳回李某某的诉讼请求。
上诉人云南某某饲料有限公司请求：撤销西山区人民法院（2013）西法民初字第4162号民事判决第一项，改判云南某某饲料有限公司不向支付李某某支付经济补偿金，由李某某承担本案诉讼费。主要事实和理由为：一、李某某于2013年3月1日起擅自离职，双方的劳动合同关系实际于2013年3月20日终止；二、公司于2012年11月搬迁至宜良，李某某已在新工作岗位上工作3个月，双方已经实际变更了劳动合同，李某某主张公司强行安排或变更劳动合同内容不成立，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条应给付经济补偿金的情形；三、经济补偿金的起算点应从2008年1月1日开始计算，且不得超过12年，原审判决支付14个月的经济补偿金有误；四、李某某2012年月平均工资为人民币1900元，原审认定为2600元错误。
上诉人李某某答辩称：工资的数额有工资卡为证，云南某某饲料有限公司是采取逼迫等恶劣手段让李某某辞职，其上诉请求没有依据，不应当得到支持。
原审法院确认的案件事实除上诉人李某某认为“2013年3月李某某因工作岗位调整的问题离开云南某某饲料有限公司”与事实不符外，双方当事人对其他案件事实均无异议，本院依法予以确认。另，上诉人李某某要求补充确认其一直要求签订无固定期限的劳动合同，云南某某饲料有限公司曾发放过调查表，李某某在无固定期限一栏中打勾。
上诉人云南某某饲料有限公司针对其上诉请求提交李某某的工资表一份，该工资表记载上诉人李某某2012年1月至12月实发工资分别为2760元、2693元、2526元、2102元、2056元、2129元、2081元、3237元、2083元、2928元、2016元、2366元，欲证明原审法院确认的李某某的月平均工资2600元过高，经质证，李某某对该工资表的真实性予以认可，本院对该证据予以采信。上诉人李某某为证实其主张提交昆明市西山区社会保险局出具的基本养老保险个人账户表和2013年度医疗保险个人权益记录单，该证据材料显示李某某2012年每月养老保险个人缴费为224.22元、医疗保险划账金额为84元，欲证明其实发工资加上扣缴的社会保险费用的总收入超过其主张的每月2600元。经质证，上诉人云南某某饲料有限公司对该证据的真实性予以认可，本院对该证据予以采信。
针对上诉人李某某提出的事实异议，李某某认为2013年3月并未离开云南某某饲料有限公司，而是到原厂址上班，该异议与其认可云南某某饲料有限公司在2013年3月份已将原厂址租赁给案外人相矛盾，故本院对该项事实异议不予确认。针对上诉人李某某要求补充的事实，李某某认为其一直向云南某某饲料有限公司要求签订无固定期限的劳动合同，却未提交相关的证据予以证实，云南某某饲料有限公司对此并不认可，且该补充事实与李某某签订多份固定期限的劳动合同的行为相悖，故本院对李某某要求补充的事实不予确认，
综上，本案经本院二审审理查明的案件事实与原审确认的案件事实一致。另补充确认：李某某2012年1月至12月的实发工资分别为人民币2760元、2693元、2526元、2102元、2056元、2129元、2081元、3237元、2083元、2928元、2016元、2366元。李某某2012年每月养老保险个人缴费为224.22元、医疗保险划账金额为84元。
归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：云南某某饲料有限公司是否应向李某某支付社会保险损失赔偿、加班费、未签订无固定期限劳动合同的双倍工资及解除劳动合同的经济补偿金？
本院认为：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，李某某要求云南某某饲料有限公司支付社会保险损失赔偿、加班费及未签订无固定期限劳动合同的双倍工资，其应就已经存在的社会保险损失、加班事实及云南某某饲料有限公司拒不签订无固定期限的劳动合同提交证据证实，但其提交的证据并无充分有效的证据证明其主张，其应承担举证不能的不利后果，本院对李某某的以上主张均不予支持；关于解除劳动合同的经济补偿金的处理问题，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定，用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：……（二）未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的；本案中，云南某某饲料有限公司认为解除劳动合同的原因是李某某擅自离职，不应支付经济补偿金，但云南某某饲料有限公司在李某某不具有操控叉车资质的情况下调整李某某从事叉车工作，违反了法律的规定，李某某要求给付1999年至2013年补偿金的请求于法有据，本院予以支持。至于数额的计算问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款的规定，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。本案中，李某某于1999年8月进入云南某某饲料有限公司工作，于2013年3月离职，双方的劳动合同在《中华人民共和国劳动合同法》实施之前就已经存在，且一直延续到该法实施后的一段时间，故原审法院分段计算李某某的经济补偿金并无不当，且根据云南某某饲料有限公司提交的李某某2012年的工资表，加上李某某2012年养老保险、医疗保险的金额后的月平均收入高出李某某主张的2600元／月，故原审法院依据该平均工资2600元支持李某某主张的经济补偿金36400元正确，本院对云南某某饲料有限公司的该项上诉请求不予支持。综上，原审法院认定事实清楚，所作处理正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第九十七条第三款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条、《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费人民币10元，由上诉人李某某、云南某某饲料有限公司各承担一半。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
审 判 长 张 楚
审 判 员 金 馨
代理审判员 严 芳
二〇一四年二月二十日
书 记 员 徐学瀚