杭州市下城区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）杭下民初字第880号
原告：汪文婉。
委托代理人：阿日娜、陈根。
被告：李若尘。
被告：杭州客旅汽车出租公司。
法定代表人：张勇。
委托代理人：李若尘、柳拥军。
被告：中国人民财产保险股份有限公司杭州市分公司第五营业部。
负责人：王箭。
委托代理人：张金根、陈良。
原告汪文婉诉被告李若尘、杭州客旅汽车出租公司（以下简称客旅公司）、中国人民财产保险股份有限公司杭州市分公司第五营业部（以下简称人保第五营业部）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年6月17日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员周菁晖独任审判，于2013年7月23日公开开庭进行了审理。原告汪文婉及其委托代理人陈根、被告李若尘、被告客旅公司的委托代理人乔国良、被告人保第五营业部的委托代理人张金根到庭参加诉讼。应人保第五营业部的申请，本院委托鉴定机构对汪文婉的误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定。后又于2013年8月29日公开开庭进行了审理。原告汪文婉的委托代理人陈根、被告李若尘、被告客旅公司的委托代理人柳拥军、被告人保第五营业部的委托代理人陈良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告汪文婉起诉称：2012年3月8日，在杭州市武林广场西通道，被告李若尘驾驶浙A×××××号车辆与原告发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。经杭州市公安局交通警察支队下城大队认定，李若尘负事故全部责任，原告无责任。事故发生后，原告立即到杭州市中医院进行治疗，诊断为“右胫骨平台骨折，右踝韧带损伤”。目前治疗基本结束，伤情基本稳定，但仍遗有右膝、右踝关节活动功能部分障碍等问题。2012年10月24日，杭州汉博司法鉴定所根据原告的治疗记录及原告的恢复情况出具了鉴定意见书，认定原告2012年3月8日因交通事故受伤，其伤残等级评定为道路交通事故10级伤残，误工期七个月，护理期五个月，营养期五个月。现因原告与被告无法就赔偿事宜达成一致意见，为维护自身的合法权益，故起诉至法院，请求：一、判令被告李若尘向原告赔偿伤残赔偿金、医疗费、误工费、营养费、护理费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费、医疗器具辅助费共计205266.28元；二、判令被告客旅公司承担连带赔偿责任；三、判令被告人保第五营业部在保险责任限额内承担赔偿责任；四、本案诉讼费用由三被告承担。
被告李若尘答辩称：对事故没有异议，李若尘为原告垫付了医疗费2776元。对于非医保用药，因交强险及商业三者险的目的是为了保障受害人得到赔偿，如果由投保人承担，违反了保险的初衷。医院的用药是公平公正的，投保人及伤者都无权干涉医院用药。保险条款中不承担非医保用药的内容属于免责条款。保险法规定，当事人为了查明事实而支付的必要费用，应当由保险公司承担，故鉴定费应由保险公司承担。对于诉讼费，受害人向保险公司主张赔偿时，均会受到不同程度的怠慢，诉讼是必要的。保险法的规定，由保险人支付诉讼费及其他必要合理费用。因此，非医保用药、鉴定费及诉讼费请求法院判决由保险公司承担。
被告客旅公司答辩称：对事故认定无异议。事故发生后，李若尘为原告垫付了2776元。其他意见与保险公司一致。
被告人保第五营业部答辩称：一、对事故发生及责任认定无异议。要求扣除已支付的1578.33元的抢救费用。二、要求在交强险范围内分项赔偿，由于商业三者险约定由杭州市仲裁委员会处理，故不同意在本案中处理商业三者险。三、对医药费总额无异议，要求扣除非医保用药及不合理用药2333.84元。住院伙食补助费过高，酌情认可30元／天。营养费、误工费、护理费的期限应按照重新鉴定的结果计算。对伤残赔偿金及被抚养人生活费无异议。对精神损害抚慰金有异议，酌情认可4000元。对交通费有异议，由于原告提供的发票很多与本案无关，根据其就诊次数酌情认可500元。对医疗器具辅助费有异议，无法证明与本案有关。根据交强险条例规定，保险人不承担鉴定费及诉讼费。
原告汪文婉为证明其诉讼请求所依据的事实，向本院提交下列证据：
1．事故认定书1份，欲证明2012年3月8日原告与李若尘发生交通事故，导致原告受伤的事实；
2．门诊病历、住院病历、出院记录1组，欲证明原告因交通事故先后入住杭州市中医院治疗及复诊的事实，及原告因治疗导致误工、需要他人护理的依据；
3．司法鉴定意见书1份，欲证明原告因交通事故造成十级伤残及误工期7个月、护理期5个月、营养期150天的鉴定结论；
4．户口本1份，欲证明原告家庭关系，及原告需抚养子女的事实；
5．误工证明、工资单、单位证明各1份，欲证明原告在女子监狱工作的事实及因交通事故实际误工损失41796.7元；
6．医疗费发票、费用清单1组，欲证明原告入院治疗及复诊支出的医疗费用47059.83元；
7．辅助器具费发票1份，欲证明原告辅助器具支出190元的事实；
8．交通费票据1组，欲证明原告处理交通事故及住院、复诊支出交通费用1779元；
9．鉴定费发票1份，欲证明原告因评定伤残等级所支出的鉴定费2100元。
上述证据经庭审出示并质证，本院审核后认定如下：证据1、2、4，三被告无异议，予以确认。证据3，三被告认可其真实性，本院确认鉴定机构出具相应意见的事实。证据5，原告能提交加盖其工作单位盖章证据原件，且证据之间能相互印证，予以确认。证据6，三被告认可其真实性，故确认原告治疗产生相应费用的事实。证据7，能与原告受伤部位及治疗时间对应，予以确认。证据8，根据原告住院治疗的时间及门诊次数，该费用属合理，予以确认。证据9，三被告认可其真实性，故确认原告支出鉴定费的事实。
被告李若尘为证明其反驳对方诉讼请求所依据的事实，向本院提交下列证据：
医疗费票据3份、预缴款收据2份，欲证明李若尘为原告垫付医疗费2776元。
上述证据经庭审出示并质证，其他当事人无异议，予以确认。
被告客旅公司未向本院提交证据。
被告人保第五营业部为证明其反驳对方诉讼请求所依据的事实，向本院提交下列证据：
1．鉴定意见书1份，欲证明经重新鉴定，原告误工期限为7个月、护理期限为3个月、营养期限为3个月（受伤之日起，需1人护理）；
2．支付凭证1份，欲证明人保第五营业部为原告垫付医疗费1578.33元；
3．投保单，欲证明争议管辖方式及客旅公司投保的险种。
上述证据经庭审出示并质证，本院审核后认定如下：证据1，原告认可其真实性，但认为护理期限和营养期限过短。李若尘和客旅公司无异议。本院认为，原告提交的鉴定意见系其单方申请鉴定得出，而重新鉴定的意见系本院在案件审理过程中委托具备资质的鉴定机构出具，故应以本次鉴定意见为准，对该证据予以确认。证据2，有相应的付款凭证，予以确认。证据3，其他当事人无异议，予以确认。
根据当事人的陈述及经确认的其他证据，本院认定下述案件事实：
2012年3月8日21时10分许，李若尘驾驶客旅公司所有的浙A×××××号轿车在杭州市武林广场西通道（杭州大厦前）倒车时，与步行的汪文婉相撞，造成汪文婉受伤的交通事故。经公安机关交通管理部门认定，李若尘负事故全部责任，汪文婉无责任。事故发生后，汪文婉被送往杭州市中医院救治，并于同日转为住院治疗，诊断为右胫骨平台骨折、右踝韧带损伤等，于2012年7月18日出院。出院后，汪文婉又多次到医院复诊。治疗期间汪文婉共产生医疗费用61575.26（其中汪文婉支付45481.5元，医保账户支付11739.43，李若尘垫付2776元、人保第五营业部垫付1578.33元）。另，汪文婉住院期间还支出医疗辅助用品费用190元。2012年11月16日，经浙江汉博司法鉴定所鉴定，评定汪文婉因车祸所致损伤为道路交通事故十级伤残，汪文婉伤后的误工期限建议为7个月左右，护理期限建议为5个月左右，营养期限建议为5个月左右。汪文婉为此支付鉴定费用2100元。
客旅公司的车辆向人保第五营业部投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险，发生事故时在保险期间。客旅公司投保的交强险保险限额为122000元，商业第三者责任险的保险限额为50万元。商业第三者责任险保险条款约定：保险期间，被保险人或其允许的合法驾驶人在使用被保险机动车过程中发生意外事故，致使第三者遭受人身损害或财产直接损毁，依法应当由被保险人承担的损害赔偿责任，保险人依照保险合同的约定，对于超过机动车交通事故责任强制保险各分项赔偿限额以上的部分负责赔偿。保险人在依据保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按下列免赔率免赔：负全部事故责任的免赔率为20%。因履行保险合同发生争议协商不成的，提交保险单载明的仲裁机构仲裁。保险单未载明仲裁机构或者争议发生后未达成仲裁协议的，可向人民法院起诉。人保第五营业部向本院提交的投保单未载明仲裁机构。庭审中，客旅公司认可投保商业第三者责任险时未投保不计免赔险。
汪文婉系浙江省女子监狱的公务员。浙江省女子监狱出具证明称，2012年3月8日至2012年12月21日，汪文婉因发生交通事故住院治疗无法正常工作上班，故扣除汪文婉工资11946元（其中2012年4月至10月共扣除9930元，2012年11月、12月、2013年1月共扣除2016元）。且因汪文婉请假7个月以上，根据相关规定，不能参加2012年度公务员考核，也不能享受年休假期，故扣发其年终奖金29850.7元（年休假补贴11668元、全年目标考核奖10000元、公务员考核称职第13个月工资8182.7元），并影响汪文婉公务员考核称职两年一次的正常工作晋级。汪文婉女儿张楚煜于2001年1月12日出生。
案件审理过程中，应人保第五营业部申请，本院委托浙江会会司法鉴定所对汪文婉的误工期限、护理期限和营养期限进行重新鉴定。该所鉴定后评定汪文婉因交通事故受伤的误工期限为7个月，护理期限为3个月，营养期限为3个月（自受伤之日起，需1人护理）。
本院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超出责任限额部分，根据各方的过错等情况承担。对汪文婉因本次交通事故产生的各项损失，本院经审核认定如下：一、医疗费。根据双方提交的票据，本院对汪文婉支付医疗费45481.5元，李若尘和人保第五营业部各垫付医疗费2776元和1578.33元予以认定。二、误工费。两次鉴定均认定汪文婉误工期限为7个月，本院予以采信。汪文婉因误工扣除的2012年4月至10月的工资9930元，在误工期限内，予以认定。对其2012年11月、12月和2013年1月扣除的工资，因已超出误工期限，不予认定。汪文婉被扣除的年终奖励29850.7元，也系因误工7个月产生的，本院亦予认定。三、护理费。本院委托的鉴定机构认定汪文婉伤后护理期为3个月，本院予以采纳。汪文婉主张按浙江省上年度全社会单位在岗职工年平均工资计算护理费属合理，故认定汪文婉的护理费为10020元。四、交通费1779元。根据汪文婉的住院时间及门诊治疗次数，该数额属合理，予以认定。五、住院伙食补助费6500元。汪文婉主张按每天50元的标准计算伙食补助属合理，本院予以认定。六、营养费。本院委托的鉴定机构认定汪文婉伤后护理期为3个月，本院予以采纳。据此，本院酌情认定汪文婉营养费3000元。七、残疾赔偿金。根据鉴定单位的意见，汪文婉的受伤构成十级伤残，汪文婉系城镇居民，其主张的残疾赔偿金69100元有依据，本院予以认定。汪文婉女儿尚未成年，汪文婉主张其生活费有依据，其计算标准也有依据，故对其主张的女儿生活费7540.75元予以认定。八、精神损害抚慰金。汪文婉因交通事故受伤构成十级伤残，确实给其在精神上带来痛苦，本院酌情支持精神抚慰金5000元。九、鉴定费2100元。该笔费用系汪文婉为主张相应损失而实际产生的费用，本院予以认定。十、医疗辅助器具费190元。系在汪文婉受伤治疗期间产生，其用途也能与汪文婉受伤部位印证，予以认定。
上述本院认定的金额合计为194846.28元，其中交强险限额122000元部分，应由人保第五营业部在范围内直接承担赔付责任。扣除人保第五营业部已垫付的1578.33元，其还应支付120421.67元。剩余72846.28元，因本次事故由李若尘负全部责任，故均应由李若尘承担。客旅公司系车辆所有人，应承担连带责任。客旅公司向人保第五营业部投保了商业第三者责任险，双方在保险条款中虽然约定了向仲裁机构仲裁，但未明确约定仲裁机构，且同时约定可向人民法院起诉，故人保第五营业部辩称本案应由仲裁机构仲裁的意见缺乏依据，本院不予采纳。人保第五营业部还应在商业第三都责任险范围内承担赔偿责任。根据合同约定，扣除相应不计免赔部分后，人保第五营业部应在商业第三者责任险限额范围内赔偿58277.02元。其余14569.26元，应由李若尘承担。扣除李若尘已支付垫付的2776元，李若尘还应支付11793.26元，客旅公司承担连带责任。汪文婉主张的其他赔偿缺乏依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司杭州市分公司第五营业部于本判决生效之日起十日内支付原告汪文婉医疗费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金、营养费交通费等共计178698.69元；
二、被告李若尘于本判决生效之日起十日内支付原告汪文婉医疗费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、营养费交通费等共计11793.26元，被告杭州客旅汽车出租公司承担连带赔偿责任；
三、驳回原告汪文婉的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1426元，因适用简易程序审理，减半交纳713元，由原告汪文婉负担54元（已预交1426元，剩余部分于本判决生效之日起十五日内退还），被告李若尘、杭州客旅汽车出租公司负担662元（于本判决生效之日起十五日内向本院交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费1426元。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决的上诉请求预交。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理【开户银行：工商银行湖滨分理处，户名：浙江省杭州市中级人民法院，账号：1202024409008802968）。
审判员 周菁晖
二〇一三年九月九日
书记员 陈 伟