上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第22816号
原告陶XX，男，1927年5月17日生，汉族，住上海市浦东新区南码头路**号***室。
委托代理人李XX，上海XX律师事务所律师。
委托代理人潘XX，上海XX律师事务所律师。
被告纪XX，男，1977年12月25日生，汉族，住上海市浦东新区南码头路**号***室。
被告中国XX财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市虹口区吴淞路XX号。
负责人张XX，总经理。
委托代理人陈XX，上海市XX律师事务所律师。
原告陶XX诉被告纪XX、中国XX财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称XX上海公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年6月26日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年7月16日公开开庭进行审理。原告陶XX委托代理人李XX、被告纪XX、被告XX上海公司委托代理人陈XX到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陶XX诉称，2013年12月26日15时50分，被告纪XX驾驶牌号为沪XX的小型轿车行驶至本市浦东新区南码头路1120弄小区口，适逢原告步行至此，因被告纪XX未按照操作规范安全驾驶造成原告受伤的交通事故。经交警部门认定，被告纪XX负事故全部责任。原告的伤情经鉴定构成九级伤残。被告XX上海公司系肇事车辆的交强险承保单位，该事故发生在保险期间内。现双方就赔偿事宜未达成一致意见，故原告诉至法院，要求判令被告方支付原告人民币医疗费1，269.20元（以下币种相同）、住院伙食补助费640元、营养费3，600元、残疾赔偿金43，851元、精神损害抚慰金10，000元（交强险内优先赔付）、护理费10，404元（含被告纪XX垫付的1，760元）、交通费500元、鉴定费2，000元、律师费6，000元、衣物损失费300元，其中由被告XX上海公司在交强险、商业三者险内赔偿，不足部分由被告纪XX赔偿。
被告纪XX辩称，对事发经过、责任认定和司法鉴定结论均没有异议，事发后被告为原告垫付医疗费63，810.05元、护理费1，760元，要求在本案中一并处理。认可原告主张的鉴定费，律师费由法院依法处理，其他项目的意见和被告XX上海公司一致。
被告XX上海公司辩称，对事发经过、责任认定和鉴定结论均无异议，被告纪XX的车辆在被告XX上海公司处投保了商业三者险和交强险，事故发生在保险期间内。原告主张的赔偿项目中，医疗费应扣除住院期间伙食费465元，只同意在医保范围内赔付，对被告纪XX垫付的费用不同意在本案中一并处理；住院伙食补助费认可；营养费认可900元／月，2个月共计1，800元，因原告年龄较大，后续治疗是否实际产生不能确定，故不同意后续营养费和护理费一并处理；残疾赔偿金的计算方式无异议；精神损害抚慰金由法院酌定；护理费认可900元／月，3个月共计2，700元，但原告不能重复主张被告纪XX垫付的护理费；交通费酌情认可200元；衣物损失费不予认可；鉴定费、律师费不属于保险理赔范围。
经审理查明，2013年12月26日15时50分，被告纪XX驾驶牌号为沪XX的小型轿车行驶至本市浦东新区南码头路1120弄小区7号门口时与步行至此的原告发生交通事故。交警部门认定，被告纪XX负事故全部责任。事发后，原告即被送往医院就诊，被诊断为右肱骨近端粉碎性骨折，被告纪XX为原告垫付医疗费63，810.05元（含伙食费465元）、护理费1，760元，共计65，570.05元。2014年5月19日，复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具鉴定意见书，认定原告因交通事故所致右肱骨近端粉碎性骨折，遗留右上肢功能障碍属九级伤残；伤后可予以休息270日、营养60日、护理90日；择期行内固定拆除术可另予休息60日、营养30日、护理30日。原告自行支付鉴定费2，000元。现双方就赔偿事宜未达成一致意见，故原告诉至法院，要求判如所请。
另查明，被告纪XX为其所有的牌号为沪XX的小型轿车在被告XX上海公司处投保交强险和商业三者险，其中死亡伤残赔偿限额110，000元、医疗费用赔偿限额10，000元、财产损失赔偿限额2，000元；商业三者险赔偿限额500，000元，不计免赔率。案涉事故发生在保险期限内。
以上事实，由原告提供的道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险保单、门急诊病历、出院小结、医疗费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、户口簿、交通费发票、律师费发票，被告纪XX提供的医疗费发票、医疗费用清单、商业三者险保单、护理费发票，及本案庭审笔录等在案佐证。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。我国法律规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，如系机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。在本次交通事故中，交警部门已认定被告纪XX承担全部责任，而肇事轿车在被告XX上海公司处投保了交强险和商业三者险，故原告因本次事故造成的损失首先应由被告XX上海公司在交强险责任限额内赔付，不足部分再在商业三者险限额内赔付，最后仍有不足的由被告纪XX赔偿。审理中，被告XX上海公司对住院伙食补助费、残疾赔偿金无异议，被告纪XX对鉴定费无异议，本院予以确认。对于有争议的赔偿项目，本院确定如下：（一）医疗费。经对原、被告提供的医疗费票据进行核算，原告支付医疗费1，269.20元，被告纪XX支付医疗费63，345.05元（已扣除伙食费465元），合计64，614.2元，被告XX上海公司就该项提出的其他抗辩意见，依据不足，本院不予采纳；（二）营养费。原告主张金额过高，根据原告的伤情，本院酌定按照每天30元的标准计算，结合鉴定意见确定的营养期60天，共计1，800元，因原告尚未进行内固定拆除术，故后续营养期和护理期本院不在本案中一并处理，原告可待行内固定拆除术后另行主张；（三）护理费。鉴定意见确定的护理期为90天，原告住院32天产生护理费1，760元，根据原告的伤情，本院酌定剩余58天的护理费按照每天40元的标准计算，合计4，080元；（四）精神损害抚慰金。原告因本次事故受伤致九级伤残，遭受精神痛苦，其主张精神损害抚慰金于法有据，而且在事故中无责，故本院确定精神损害抚慰金为10，000元；（五）交通费。原告主张500元交通费的依据不足，根据原告提供的交通费票据，结合原告就诊记录和被告XX上海公司的意见，本院酌定交通费200元；（六）衣物损失费。原告虽主张衣物损失费但未提供证据，结合本次事故发生的季节及原告的受伤部位，本院酌定衣物损失费为100元；（七）律师费。原告主张律师费于法有据，但根据本案诉讼金额及难易程度，原告主张律师费金额过高，结合本案情况和律师费收费标准，本院确定律师费为5，000元。鉴定费、律师费不属于保险理赔范围，应由被告纪XX赔付。事发后，被告纪XX垫付的65，570.05元应在赔偿总额中扣除。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国XX财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额内赔付原告陶XX残疾赔偿金43，851元、交通费200元、护理费4，080元、精神损害抚慰金10，000元，共计58，131元；
二、被告中国XX财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔付原告陶XX医疗费64，614.25元、营养费1，800元、住院伙食补助费640元，共计67，054.25元中的10，000元；
三、被告中国XX财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险财产损失赔偿限额内赔付原告陶XX衣物损失费100元；
四、被告中国XX财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险责任限额内赔付原告陶XX医疗费、营养费、住院伙食补助费的余额57，054.25元；
五、被告纪XX应赔偿原告陶XX律师费5，000元、鉴定费2，000元，共计7，000元，与被告纪XX已垫付的65，570.05元相抵后，原告陶XX于本判决生效之日起十日内返还被告纪XX58，570.05元；
六、驳回原告陶XX其余的诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1，570元，减半收取计785元，由原告陶XX负担45.33元、由被告纪XX负担739.67元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 孙杨
二〇一四年八月二十一日
书 记 员 杨倩
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……。
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确认。
……。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
三、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条……。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害恢复名誉消除影响赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。