黑龙江省牡丹江市阳明区人民法院民 事 判 决 书（2016）黑1003民初912号原告：曹丽霞，女，1968年11月9日出生，汉族，牡丹江市人民公园职工，户籍地黑龙江省牡丹江市东安区，现住黑龙江省牡丹江市阳明区。委托诉讼代理人：石春生，男，1964年2月28日出生，汉族，牡丹江市人民公园大湖实际承包管理人，住黑龙江省牡丹江市东安区。由黑龙江省牡丹江市阳明区阳明街道办事处公园社区推荐为原告诉讼代理人。被告：定襄县同乐游乐投资咨询有限公司，住所地忻州市定襄县。法定代表人：曲向东，总经理。委托诉讼代理人：李彩云，黑龙江建纲律师事务所律师。被告：曲俊礼，男，1968年7月13日出生，汉族，牡丹江同乐游乐园有限公司经理，户籍住址山西省定襄县。委托诉讼代理人：李彩云，黑龙江建纲律师事务所律师。原告曹丽霞与被告定襄县同乐游乐投资咨询有限公司、曲俊礼合同纠纷一案，本院于2016年9月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告曹丽霞的诉讼代理人石春生、被告定襄县同乐游乐投资咨询有限公司及被告曲俊礼的共同委托诉讼代理人李彩云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曹丽霞向本院提出诉讼请求：1.请求判令二被告给付原告欠款800000.00元、违约金200000.00元，共计1000000.00元。2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年11月13日牡丹江市人民公园与原告、被告签订了《关于人民公园欠大湖承包人债务转移协议书》，协议约定被告与人民公园正式签订场地租赁合同后，牡丹江市人民公园对原告所欠债务即全部转移给被告承担，并取得了原告的同意。同日，被告与牡丹江市人民公园签订了《场地租赁合同》。截止2013年11月13日，牡丹江市人民公园欠原告各项损失共计4800000.00元。2013年11月14日，被告为保证其债务履行，与原告签订了《付款协议》一份。双方明确约定了被告给付原告共计4800000.00元的债务，期限从2014年至2019年，每年给付800000.00元，并约定了每逾期交付一笔欠款，被告承担违约金200000.00元。2013年11月份，被告按照约定支付给原告800000.00元欠款，之后就未再给付。原告为保护其合法权益诉至法院，请求依法判令被告履行给付原告2015年度应付欠款及承担违约金。被告定襄县同乐游乐投资咨询有限公司辩称：原告提出的关于牡丹江市人民公园欠大湖承包人债务转移协议是附条件债务转移协议，所附条件为被告与牡丹江市人民公园签订的合同顺利履行后，才能实现债务转移。现牡丹江市人民公园对被告存在违约，导致与被告签订的租赁合同无法继续履行。因此，债务转移不能实现。被告曲俊礼的答辩意见与被告定襄县同乐游乐投资咨询有限公司相同。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告、被告均向本院提供的《关于人民公园欠大湖承包人债务转移协议书》一份（与原件核对无异的复印件）。本院认为，该协议是被告曲俊礼作为被告定襄县同乐游乐投资咨询有限公司的代表人，与原告曹丽霞及牡丹江市人民公园签订的债务转移协议书，该协议书约定由被告定襄县同乐游乐投资咨询有限公司承担牡丹江市人民公园欠原告曹丽霞的所有债务，牡丹江市人民公园与被告定襄县同乐游乐投资咨询有限公司签订《场地租赁协议》后，牡丹江市人民公园与原告曹丽霞无任何债务关系，并对转移债务的具体内容进行了约定。且原告、被告对该证据的形式要件均无异议。故本院对此份证据予以确认，并作为认定案件事实的根据；2.原告向本院提供的《付款协议》一份（与原件核对无异的复印件）。本院认为，该证据与《关于人民公园欠大湖承包人债务转移协议书》证据相互印证，能够证明原告曹丽霞与被告定襄县同乐游乐投资咨询有限公司确定债务转移的具体数额及支付方式，约定了转移债务总额为4800000.00元，还款方式为每年偿付原告人民币800000.00元，六年还清（2014年至2019年），每逾期交付欠款承担违约金200000.00元。被告曲俊礼作为被告定襄县同乐游乐投资咨询有限公司的代表人在该证据上签字认可，二被告对此份证据的形式要件无异议。故本院对原告提供的此份证据予以确认，并作为认定案件事实的根据；3.原告向本院提供的由牡丹江市人民公园出具的“证明”二份、关于《人民公园大湖承包人债务转移协议书》和《付款协议》说明各一份（均为与原件核对无异的复印件）。本院认为，该证据与原告提供的《关于人民公园欠大湖承包人债务转移协议书》及《付款协议》二份证据相互印证，能够证实牡丹江市人民公园、原告曹丽霞与被告定襄县同乐游乐投资咨询有限公司三方签订债务转移协议的事实存在，且被告对该证据的形式要件无异议。因此，本院对原告提供的此组证据予以采信；4.原告向本院提供的原告曹丽霞与被告曲俊礼及牡丹江市人民公园主任各自之间的四次电话录音光盘一张。本院认为，根据通话录音所表述的内容，结合原告提供的其他证据相互印证，本院仅对该证据证实被告没有履行2015年债务转移给付义务的事实部分予以采纳，对原告欲证明其他问题不予确认；5.原告向本院提供的《借据》二份（复印件）。本院认为，由于原告提供此份证据系复印件，且被告对此份证据有异议，故本院对此份证据不予确认；6.原告提供的《关于山西省定襄县同乐游乐投资咨询有限公司提出解决意向的答复意见》、《解决意向》、《关于人民公园游戏及大湖承包相关债务问题的进一步处理意见》及《关于大湖承包者的相关诉求汇报》各一份（复印件）。本院认为，原告提供的此组证据均是复印件，无法核对证据的合法来源及真实性。因此，本院对该组证据不予确认。7.二被告向本院提供的《场地租赁合同意向书》一份。本院认为，该协议书是被告定襄县同乐游乐投资咨询有限公司与案外人牡丹江市人民公园之间签订的，仅能证实被告定襄县同乐游乐投资咨询有限公司与牡丹江市人民公园达成意向性租赁协议后，双方形成实际租赁关系的事实存在。因此，本院对此份证据予以采纳。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年11月13日，原告曹丽霞与被告定襄县同乐游乐投资咨询有限公司，以及案外人牡丹江市人民公园签订《关于人民公园欠大湖承包人债务转移协议书》，三方约定将牡丹江市人民公园对原告曹丽霞所负债务转移由被告定襄县同乐游乐投资咨询有限公司承担。2013年11月14日，原告曹丽霞与被告定襄县同乐游乐投资咨询有限公司针对该转移协议又签订了《付款协议》，确定欠款总金额为4800000.00元，约定每年偿付原告曹丽霞800000.00元，六年还清（从2014年至2019年），每逾期交付欠款承担违约金200000.00元。原告曹丽霞自认于2013年11月14日收到被告定襄县同乐游乐投资咨询有限公司给付的800000.00元。另查明，在《关于人民公园欠大湖承包人债务转移协议书》及《付款协议书》中均为被告曲俊礼在代表人处签字，被告定襄县同乐游乐投资咨询有限公司未加盖公章。但该公司在诉讼程序中认可被告曲俊礼是代表其公司行使权利，系职务行为。被告曲俊礼及马经理共同给付原告曹丽霞的800000.00元，系替被告定襄县同乐游乐投资咨询有限公司履行债务转移协议所支付的款项。本院认为，原告曹丽霞与被告定襄县同乐游乐投资咨询有限公司及案外人牡丹江市人民公园于2013年11月13日签订的《关于人民公园欠大湖承包人债务转移协议书》，系三方的真实意思表示，约定事项并不违反法律规定。该债务转移协议具有法律效力，三方之间基于债务转移形成已新的债权债务关系。虽然被告定襄县同乐游乐投资咨询有限公司未在此份协议书上加盖公章，均由被告曲俊礼在该协议尾页的代表人处签字认可，但被告定襄县同乐游乐投资咨询有限公司认可被告曲俊礼是代表该公司行使的职务行为，所产生的法律责任应当由公司负责。因此，本院对原告曹丽霞要求被告曲俊礼承担共同给付义务的诉讼请求不予支持。在该协议签订后原告与被告之间又签订了一份《付款协议》，约定具体还款事项，被告定襄县同乐游乐投资咨询有限公司已按此约定实际履行2014年应付的800000.00元转债款。足以证明原告曹丽霞与被告定襄县同乐游乐投资咨询有限公司双方均认可新的债权债务关系。故本院认定原告曹丽霞与被告定襄县同乐游乐投资咨询有限公司之间的债务转移协议有效。在履行过程中，被告定襄县同乐游乐投资咨询有限公司又以牡丹江市人民公园在该债务转移协议形成后，存在租赁合同违约行为，作为拒付理由进行抗辩。由于原告与被告之间已经形成合法的权利和义务关系，被告定襄县同乐游乐投资咨询有限公司的抗辩理由不成立，本院不予支持。故本院对原告曹丽霞要求被告定襄县同乐游乐投资咨询有限公司给付2015年所欠债务转移款800000.00元的诉讼请求予以支持。关于原告主张的违约金200000.00元，因双方当事人约定的给付方式为每年一次性偿还，并未约定具体的给付日期。可以推定被告定襄县同乐游乐投资咨询有限公司只要在当年年底前履行给付义务均不属于违约，但被告定襄县同乐游乐投资咨询有限公司未在2015年度内给付原告曹丽霞当年应支付的债务转移款800000.00元，已构成违约。依据双方当事人自愿约定的违约金数额，综合考虑双方转移的总债务金额、履行还款期间较长、迟延给付时间及过错责任等诸多因素，被告以原告未提供实际损失数额进行抗辩，本院不予采纳。故本院对原告要求被告定襄县同乐游乐投资咨询有限公司承担200000.00元违约金的诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”、《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”、第六十二条第一款第（四）项“当事人就有关合同内容约定不明，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。”、第八十四条“债务人将合同义务全部或者部分转移给第三人的，应当经过债权人的同意。”、第八十五条“债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人的抗辩。”、第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，判决如下：一、被告定襄县同乐游乐投资咨询有限公司于本判决生效后十五日内给付原告曹丽霞欠款800000.00元、违约金200000.00元。二项合计1000000.00元；二、驳回原告曹丽霞对被告曲俊礼的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13800.00元，由被告定襄县同乐游乐投资咨询有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省牡丹江市中级人民法院。审 判 长  吕彦君审 判 员  山苗苗代理审判员  王金凤二〇一六年十二月五日书 记 员  徐雯雯