福建省龙岩市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽08刑终265号
原公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某甲，男，1983年6月16日出生于龙岩市新罗区，汉族，初中文化，无业，住龙岩市新罗区。因涉嫌开设赌场犯罪于2015年6月6日被龙岩市公安局新罗分局刑事拘留，同年7月2日被龙岩市公安局新罗分局取保候审。2016年5月5日被龙岩市新罗区人民法院取保候审，同年7月13日经龙岩市新罗区人民法院决定逮捕，同日由龙岩市公安局新罗分局执行逮捕。现羁押于龙岩市看守所。
原审被告人陈某乙，男，1985年4月13日出生于龙岩市新罗区，汉族，初中文化，无业，住龙岩市新罗区。因涉嫌开设赌场犯罪于2015年6月23日被龙岩市公安局新罗分局刑事拘留，同年7月2日被龙岩市公安局新罗分局取保候审。2016年5月5日被龙岩市新罗区人民法院取保候审。现在家。
原审被告人詹某某，男，1984年5月30日出生于龙岩市新罗区，汉族，中专文化，无业，住龙岩市新罗区。因涉嫌开设赌场犯罪于2015年6月23日被龙岩市公安局新罗分局刑事拘留，同年7月2日被龙岩市公安局新罗分局取保候审。2016年5月5日被龙岩市新罗区人民法院取保候审。现在家。
原审被告人黄某，男，1981年6月30日出生于龙岩市永定区，汉族，大学本科文化，无业，住福建省龙岩市新罗区。因涉嫌开设赌场犯罪于2015年6月6日被龙岩市公安局新罗分局刑事拘留，同年7月2日被龙岩市公安局新罗分局取保候审。2016年5月5日被龙岩市新罗区人民法院取保候审。现在家。
龙岩市新罗区人民法院审理龙岩市新罗区人民检察院指控被告人陈某甲、陈某乙、詹某某、黄某犯开设赌场罪一案，于2016年7月20日作出（2016）闽0802刑初398号刑事判决，被告人陈某甲不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决审理查明：2015年3月至6月，被告人陈某甲、陈某乙、詹某某、黄某通过“多米国际时时彩”赌博网站为他人提供网络赌博平台，以发展代理下线、利用会员充值投注等方式从中抽头渔利。被告人陈某甲、陈某乙、詹某某作为股东通过上述作案方法共盈利328526元；被告人黄某作为该网站一级代理，抽头渔利2389元。龙岩市公安局新罗分局网安大队通过对该网站勘查后确认，在2015年5月该网站接受的投注金额为2323651元。
另查明：2015年6月5日8时20分许，民警在龙岩市新罗区东城闽西粮油饲料城将被告人陈某甲抓获，同日8时30分许，民警在龙岩市新罗区西城人民路龙净花园将被告人黄某抓获。2015年6月23日，被告人陈某乙、詹某某主动到龙岩市新罗公安分局治安大队投案，并如实供述主要犯罪事实。
案发后，公安机关依法向被告人陈某甲、陈某乙、黄某及证人张某某等人扣押电脑、路由器、手机、银行卡等物；暂扣被告人陈某甲、陈某乙赃款310000元，暂扣被告人詹某某赃款18526元，暂扣被告人黄某赃款2389元。
原审判决认定上述事实的主要证据有：有受案登记表、立案决定书，被告人陈某甲、陈某乙、詹某某、黄某的户籍证明、到案经过、无前科证明，搜查证、搜查笔录、现场扣押笔录、扣押物品清单、银行账户信息、被扣押电脑信息、暂扣财物清单及收据等书证，相关人员的辨认笔录，证人张某某、赵某某的证言，被告人陈某甲、陈某乙、黄某、詹某某的供述及辩解等。
原审判决认为：被告人陈某甲、陈某乙、詹某某以营利为目的，通过网络建立赌博网站并接受投注，共抽头渔利328526元，其中在2015年5月接受投注的金额为2323651元，三被告人的行为均已构成开设赌场罪，并属情节严重。被告人黄某为该赌博网站担任代理并接受投注，共抽头盈利2389元，其行为亦已构成开设赌场罪。被告人陈某甲到案后能如实供述主要犯罪事实，依法予以从轻处罚。被告人陈某乙、詹某某案发后主动投案并如实供述主要犯罪事实，属自首，依法予以从轻处罚。被告人黄某到案后能如实供述主要犯罪事实，依法予以从轻处罚。依据相关法律规定判决：一、被告人陈某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币八万元。二、被告人陈某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币六万元。三、被告人詹某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币六万元。四、被告人黄某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。五、扣押于龙岩市公安局新罗分局的电脑主机十二台、显示器十一台、路由器六个、中国银行信用卡一张、U盘一个、诺基亚手机一部、IPAD一台，均属作案工具，由该局依法没收；扣押于龙岩市公安局新罗分局的苹果6plus，尚无证据证明与本案有关，由该局发还被告人陈某甲。六、被告人陈某甲、陈某乙所退赃款人民币三十一万元、被告人詹某某所退赃款一万八千五百二十六元、被告人黄某所退赃款二千三百八十九元，由龙岩市公安局新罗分局依法没收，上缴国库。
被告人陈某甲上诉称：（1）“多米国际时时彩”赌博平台由他人设计，上诉人只是购买该平台接入，上诉人属于代理身份，属从犯。（2）时间较短，无法定从重情节。（3）自愿认罪，初、偶犯，愿缴交罚金。综上，请求从轻处罚，并予以缓刑。
经审理查明，原审判决认定上诉人陈某甲及原审被告人陈某乙、詹某某、黄某的犯罪事实清楚，据以认定的证据均系依法收集，并经法庭质证，内容客观、真实，证据之间能够相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人陈某甲及原审被告人陈某乙、詹某某以营利为目的，设立赌博赌场从事赌博活动网，抽头渔利328526元，其行为均已构成开设赌场罪，并属情节严重；原审被告人黄某担任网络赌场的代理并接受投注，从中抽头盈利2389元，其行为亦已构成开设赌场罪。原审判决认定上诉人陈某甲及原审被告人陈某乙、詹某某、黄某的犯罪事实清楚，证据充分，定罪准确，对原审被告人陈某乙、詹某某、黄某的量刑适当。在共同犯罪中，上诉人陈某甲从事赌场获利所得的管理，陈某乙、詹某某从事赌场的经营管理，上诉人陈某甲所起作用相对小于原审被告人陈某乙、詹某某。案发后，上诉人陈某甲能如实供认犯罪事实，与同案人一起共同退出全部非法所得，在二审审理期间又主动缴交罚金，具有悔罪表现，上诉人陈某甲要求从轻处罚及缓刑的理由成立，其他理由不能成立。根据上诉人陈某甲及原审被告人陈某乙、詹某某、黄某参与犯罪的事实、情节及归案后的表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十一条，第六十二条，第六十四条，第六十七条，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条条一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持龙岩市新罗区人民法院（2016）闽0802刑初398号刑事判决书之二、三、四、五、六项之判决，即：二、被告人陈某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币六万元。三、被告人詹某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币六万元。四、被告人黄某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。五、扣押于龙岩市公安局新罗分局的电脑主机十二台、显示器十一台、路由器六个、中国银行信用卡一张、U盘一个、诺基亚手机一部、IPAD一台，均属作案工具，由该局依法没收；扣押于龙岩市公安局新罗分局的苹果6plus，尚无证据证明与本案有关，由该局发还被告人陈某甲。六、被告人陈某甲、陈某乙所退赃款人民币三十一万元、被告人詹某某所退赃款一万八千五百二十六元、被告人黄某所退赃款二千三百八十九元，由龙岩市公安局新罗分局依法没收，上缴国库。
二、撤销龙岩市新罗区人民法院（2016）闽0802刑初398号刑事判决书之一项之判决，即被告人陈某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币八万元，
三、上诉人（原审被告人）陈某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币八万元。
（缓刑考验期从判决确定之日起算，罚金已缴清。）
本判决为终审判决。
审 判 长 曾庆泉
审 判 员 苏素芬
代理审判员 卢亮声
二〇一六年十月十日
书 记 员 洪 奕