青岛市崂山区人民法院 民 事 判 决 书 （2015）崂民三初字第105号 原告刘万宏，男，汉族。 委托代理人姜健、柳刚，山东畅海律师事务所律师。 被告青岛索菲亚国际大酒店有限公司，住所地青岛市崂山香港东路。 法定代表人邵立斌，职务董事长。 委托代理人唐恒勇、王玲燕，山东睿德律师事务所律师。 原告刘万宏诉被告青岛索菲亚国际大酒店有限公司（以下简称“索菲亚酒店”）劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘万宏之委托代理人柳刚，被告青岛索菲亚大酒店有限公司之委托代理人唐恒勇、王玲燕，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告刘万宏诉称：原告自2005年5月1日起在被告处工作，在解除劳动关系前担任工程部经理一职。2014年7月3日，被告无故通知原告不再与其续签劳动合同，并给原告办理了离职手续，未给予原告任何经济补偿。被告在给原告办理离职手续后，一直未给原告出具劳动合同终止证明以及办理档案和社会保险关系转移手续。原告申请劳动仲裁，青岛市崂山区劳动人事争议仲裁委员会确认了原告与被告自2005年5月1日至2014年7月3日存在劳动关系，但未支持原告的其他诉讼请求，原告对劳动仲裁裁决结果不服，诉至法院，请求判令：一、被告支付原告6年工作期间年假工资27139.31；二、被告支付原告经济补偿金44271元；三、被告支付原告加班费228874元（其中周六周日211234元，法定节假日17640元）；四、被告支付原告2013年年终奖剩余部分1900元；五、被告为原告出具终止劳动合同证明，办理档案和社会保险关系转移手续，并赔偿原告损失6000元；六、依法确认原、被告存在劳动关系。 被告索菲亚酒店辩称：一、关于年假工资：1、原告主张六年的年假工资期限过长，超过了法律规定的年限，原告应当承担举证责任；2、原告申请仲裁时止，其劳动合同尚在履行期内，2014年的年假只要原告回被告处上班，被告可以为其安排，但原告拒绝继续履行合同，因此2014年的年假工资不应得到支持；3、原告为被告员工，有义务遵守被告的规章制度，制度规定员工旷工超过20天就不能享受当年的年假，而原告自2014年6月休完调休假后旷工至今，因此2014年的年假工资不应得到支持。二、关于经济补偿金和经济赔偿金：原告与被告的劳动合同尚在履行期内，被告一直为原告缴纳社保至今，被告没有主动解除劳动合同，原告提起仲裁和诉讼的行为系主动辞职的行为，无权要求被告支付经济补偿金和赔偿金。三、关于加班费：1、被告2012年6月至2014年6月向原告支付加班费18487.51元，结合指纹打卡的考勤记录，被告已经足额支付原告加班费；2、原告对加班费的事实承担举证义务，结合法律规定公司保留考勤备查的时间为两年的规定，首先请原告明确其请求期限，其次其主张超过了两年的部分不应得到支持；四、关于年终奖：年终奖是根据被告效益决定的，并非必须发放的工资，2013年度根据被告实际情况没有年终奖，无须向原告支付；五、关于办理档案及社保转移手续及赔偿损失：1、原告与被告尚在有效合同期内，被告一直为其缴纳社保至今，不具备办理转移手续的条件；2、原告主张损失没有依据，不应得到支持；六、关于确认原、被告双方的劳动关系期限：原告与被告刘万宏书面劳动合同到期后，根据法律规定视为签订了无固定期限劳动合同，且被告为原告缴纳社保至今，因此双方劳动关系的期限2005年5月1日至今都没有解除，但现在原告以仲裁和诉讼的方式提起辞职，请法院依法判决。 原告刘万宏为证明其主张，提交如下证据： 证据一，青崂劳人仲案字[2014]第604号崂山区劳动人事争议仲裁委员会裁决书，证明本案经过仲裁前置程序。 被告质证称：真实性及证明内容均无异议。 证据二，个人参保基本信息查询（打印件），证明原告参加工作时间为1992年6月15日，已经连续工作满10年，应享受每年10天的年休假。 被告质证称：真实性无异议，根据被告规章制度以及合同履行情况，原告不应享受2014年年假带薪年休假。 证据三，加盖银行公章的2013年5月到2014年5月的银行交易明细（打印件），证明原告2013年6月至2014年5月收入为该期间实发工资加上2014年1月、6月发放的半年奖（2014年1月、6月发放的2013年上半年、下半年奖金）再加上个人应缴纳社会保险数224元，故原告2013年6月至2014年5月应发工资是3285元。 被告质证称：真实性无异议，奖金是按照被告处的绩效发放的，并不是必然发放的，因2013年被告处盈利情况不好所以2013年下半年并无奖金，根据原告提交的证据，在2013年上半年根本没有发放半年奖，仅仅在2014年1月27日支付了2013年全年的年终奖1288.39元，所以2013年的全年奖及2014年半年奖不应计算在工资总额中，原告刘万宏2013年6月至2014年5月12个月平均工资为2561.31元，保险个人缴纳部分2014年为224元，2013年为205.7元。 证据四，录音（当庭用原始载体手机播放）及书面整理记录一份，证明被告已经给原告确认办理离职手续。 被告质证称：真实性无法确认，该录音本身没有体现身份问题，不需要鉴定。即使是真实的，录音中所称的辛总一直要求原告会公司上班遭到原告拒绝。公司未认可同意原告辞职，实际上也一致为其缴纳社会保险。双方劳动关系的解除应当以是否向其出具解除劳动合同报告书以及停缴社会保险为准，录音中体现原告离职的原因其自身身体原因无法完成条岗后的工作。双方存在的争议并不代表劳动合同的解除。不需要原告提供原始录音载体。 经查，该录音中原告称“你说咱俩绝对不可能成为同事了”。对方称“不，我现在叫你回来上班，续签合同”。 另，原告未提交其他证据证明被告为其办理离职手续进行工作交接。 证据五，2010年5月至2014年6月考勤表（打印件）一宗，证明原告工作期间周六周日及法定节假日存在加班事实。 被告质证称：对真实性不予认可，系打印件，如果存在该证据也应存放在公司，属于非法来源。原告有过加班，但是加班费已经足额支付。 被告索菲亚酒店为证明其主张，提交如下证据： 证据一，劳动合同7份及社保缴费明细（打印件）一宗，证明：1、原、被告签订书面劳动合同，期限自2005年5月1日至2014年6月30日，后至今视为双方签订无固定期限劳动合同，现在仍在劳动合同期限内，原告自2014年6月27日调休假之后再没有上班的行为属于无故旷工，其申请仲裁和起诉的行为系以实际行为向被告辞职，无权要求被告支付经济补偿金和经济赔偿金。2、被告一直为原告缴纳社会保险至今，对其个人应缴部分被告保留追偿责任。 原告质证称：真实性无异议，对证明事项有异议，因被告为原告办理了离职手续，原告才自2014年7月3日不去上班，并非原告旷工。被告为原告缴纳社保的真实性无异议，但是被告为原告缴纳社保是其不给原告解除劳动关系所应承担的义务。 证据二，被告对原告打卡考勤表（打印件）一宗，证明：1、2012年8月1日至2014年8月31日原告的出勤情况；2、截至2014年6月，原告刘万宏将其自工作以来的所有加班累计可调休假期全部休完，被告不应另行支付加班费；3、原告调休结束后一直处于旷工状态，被告不应支付任何费用。 原告质证称：对真实性无异议，但是对证明事项有异议，从考勤表中可以看出原告加班的事实，被告处有指纹打卡，该证据是真实的，但是可能存在指纹模糊，或打不上卡的情况。 证据三，原告最后一次调休单假期申请表一份，证明原告刘万宏向被告申请调休假期，期限自2014年6月6日至2014年6月27日，共23天，至此，原告所有调休休完，被告不应支付加班费。 原告质证称：对真实性无异议，对证明事项有异议，调休单是对法定节假日以及每天8小时工作时间以外的加班时间进行调休，自2013年2月开始被告规定每月休6天，不符合国家规定的每周休两天，一个月休8天的规定，所以仍应支付原告加班费。 证据四，2012年6月至2014年6月被告公司员工工资表一宗及财务支付凭证，证明：1、此间两年索菲亚共支付刘万宏加班费人民币18487.51元。2、刘万宏离职前12个月平均工资为人民币4077.87元。3、工资表载明的数额与财务凭证实际支付数额是一致的，相互印证真实性。 原告质证称：工资表所载的发放工资数额无异议，但是对工资表的分项有异议，其所列出的加班工资并不是真实的。被告所列的加班工资没有加班时间予以佐证，是单方伪造的。 证据五，快递单据及报纸公告，证明刘万宏调休假期到期后，被告屡次通知其到公司上班，继续履行劳动合同，但其一直拒绝，故其无权要求被告支付经济补偿金和经济赔偿金。 原告质证称：真实性不予认可，原告从未收到过被告所发的快递。 证据六，员工手册及签到表各一份，证明员工手册经合法手续，是有效的，对员工有约束力，员工应遵守上面的规定。2、旷工满20天的员工不再享受年假，原告2014年6月休假结束后旷工至今，不应享受年假待遇。 原告质证称：真实性不予认可，其员工手册并未向原告出示。原告不知道手册内容，因此该员工手册对原告无约束力。 证据七，电子银行回单一份，证明2014年6月的工资被告已向原告支付。 原告质证称：真实性无异议，但是被告是在原告申请仲裁后才发放的2014年6月份的工资，并未按时给原告发放。 经审理查明，原告2005年5月1日入职被告处，2014年6月6日至2014年6月27日调休，之后原告再未到被告处上班。原告与被告签订了书面的劳动合同，期限分别自2005年6月29日起至2006年6月30日止、自2006年7月1日起至2007年6月30日止、自2007年7月1日起至2008年6月30日止、自2008年7月1日起至2011年6月30日止、自2011年7月1日起至2012年6月30日止、自2012年7月1日起至2013年6月30日止、自2013年7月1日起至2014年6月30日止。原告与被告连续签订固定期限劳动合同超过二次，视为已签订无固定期限劳动合同。原告参加工作时间为1989年1月1日。被告为原告缴纳各项社会保险费至2014年12月。 被告提供的会计凭证中记载的每月所有员工实发工资总额与其提供的工资表中所有员工实发工资总额一致。工资表项目为“部门名称、职工姓名、出勤天数、基本工资、加班1、岗位工资、特殊津贴、工资总额、加班费奖励、其他、工龄、其他4、全勤奖、奖金、交通费、提成、应发工资、处罚、保险、住房公积金、扣款、应税所得、扣个人税、实发工资”。2012年7月至2014年6月工资明细表中显示的加班费分别为1162元、1162元、1162元、1162元、1162元、430.77元、1162元、1162元、2162元、1930元、120元、120元、146.15元、146.15元、584.62元、584.62元、584.62元、316.67元、358.33元、341.67元、341.67元、341.67元、341.67元、341.67元。经核算，原告2013年7月至2014年6月平均月应发工资为4804.19元【（4112.70元＋205.7元＋4383.27元＋205.7元＋4156.35元＋205.7元＋4209.70元＋205.7元＋4015.70元＋205.7元＋4015.70元＋205.7元＋4500.70元＋224.07元＋5217.48元＋224.07元＋4566.66元＋224.07元＋5291.28元＋224.07元＋4611.28元＋224.07元＋4283.11元＋224.07元＋1707.67元）÷12】。 原告2013年4月至2014年6月实收工资分别为3761.65元、3727.27元、3872.77元、4112.70元、4383.27元、4156.35元、4209.70元、4015.70元、4015.70元、4500.70元、5217.48元、4566.66元、5291.28元、4611.28元、4283.11元。2014年1月27日发放1707.67元。原告2013年个人缴纳社会保险费205.7元、2014年个人缴纳社会保险费224.07元。 原告2012年8月至2014年8月期间有效打卡考勤天数分别为25天（周末考勤4天，超过法定工作日2天）、18天、17天、18天、23天（周末考勤5天，超过法定工作日2天）、25天、22天、19天、18天、21天、21天、21天、25天（周末考勤5天，超法定工作日3天）、18天、19天、21天、19天、15天、14天、20天、21天、13天、2天、0天、0天。 2014年8月6日被告在报纸上公告通知“刘万宏同志请你于本通知登报之日起3日内到公司上班，逾期不到，公司将按规章制度处理”。 刘万宏向青岛市崂山区劳动人事争议仲裁委员会申请裁决：1、确认刘万宏与索菲亚酒店自2005年5月1日至2014年7月3日存在劳动关系；2、索菲亚酒店支付刘万宏2008年至2014年未休年休假工资27139.31元；3、索菲亚酒店支付刘万宏经济补偿金44271元；4、索菲亚酒店支付刘万宏2005年5月1日至2014年6月8日周六周日加班费211234元、法定节假日加班费17640元；5、索菲亚酒店支付刘万宏2013年年终奖剩余部分1900元；6、索菲亚酒店为刘万宏出具解除劳动合同证明，办理档案和社会保险关系转移手续，并赔偿申请人损失6000元。【2014】第604号劳动人事争议仲裁委员会裁决书裁决：一、确认刘万宏与索菲亚酒店2005年5月1日至2014年7月3日期间存在劳动关系；二、索菲亚酒店在本裁决生效之日起十日内支付刘万宏2013年、2014年未休带薪年休假工资6626.47元；三、驳回刘万宏的其他仲裁请求。刘万宏不服，起诉至我院。 上述事实，有原告提交的青崂劳人仲案字[2014]第603号劳动人事争议仲裁委员会裁决书、社会保险参保证明、银行交易明细，被告提供的劳动合同、考勤表、调休单、工资表、会计凭证、报纸公告、回复函、补偿协议及双方当事人当庭陈述在案佐证，业经开庭审查、质证，可以采信。 本院认为，关于原告主张确认其与被告2005年5月1日至2014年7月3日期间存在劳动关系的问题，被告对此期间双方存在劳动关系予以认可，因此，本院确认原告与被告2005年5月1日至2014年7月3日期间存在劳动关系。 关于原告主张的六年工作期间年休假工资问题，依据《青岛市企业工资支付规定》第十条规定，用人单位工资清单至少保存2年备查。原告对两年以外的带薪年休假负有举证义务，其主张2009年至2012年的年休假工资，但未提供证据证明其未休年休假且被告也未发放其年休假工资报酬，且被告对此不予认可，因此，本院对原告主张的2009年至2012年年休假工资不予支持。依据《企业职工带薪年假实施办法》第三条规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满10年不满20年的，年休假10天。原告1989年参加工作，2005年入职被告处，至2008年累计工作已满10年，2013年、2014年每年依法应享受10天的带薪年休假。被告称原告2014年没有工作完一个自然年度，自2014年7月1日开始无故未到被告处上班，也没有做出任何的请假手续，对该行为严重违反纪律属于旷工，依据被告处的规章制度及劳动合同，原告不应享受带薪年休假，其提供了员工手册及签到表予以证明。依据《职工带薪年休假条例》第四条规定，职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：（一）职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的；（二）职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的；（三）累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的；（四）累计工作满10年不满20年的职工，请病假累计3个月以上的；（五）累计工作满20年以上的职工，请病假累计4个月以上的。被告称原告旷工不应当享受年休假不符合上述不享受当年年休假的情形，因此，本院认定原告2013年、2014年每年应享受10天的带薪年休假，原告主张被告支付其2013年10天、2014年5天未休年休假工资的诉讼请求，本院予以支持。依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包括用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。第十一条规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。依此计算原告2013年、2014年的未休年休假工资为6626.47元（4804.19÷21.75×15×2）。 关于被告是否已解除与原告之间的劳动合同问题，本院认为，自2014年7月4日起原告再未向被告提供劳动，双方劳动合同关系自该时解除，原告要求被告办理解除劳动合同相关手续的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。原告称系被告解除与原告的劳动合同，并提供了录音予以证明，该录音中被告并未提到解除劳动合同，原告自称被告为其办理了离职手续，被告不予认可，称双方劳动合同关系并未解除，且被告至2014年12月仍为原告缴纳各项社会保险，因此，本院对原告称被告解除劳动合同的说法不予采信，原告要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金，不符合法律规定，本院不予支持。 关于原告主张的加班费的问题，依据《劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。同时依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告为证明其存在加班的事实，提供了出勤表打印件，依据《山东省劳动争议仲裁证据规则》第四十九条的规定，无法与原件核对的复印件、复制品不能单独作为认定案件事实的依据。原告提供的证据非法定有效证据形式且被告对该证据不予认可，因此，本院对该出勤表的证明效力不予采信。原告与被告均认可原告在被告处工作期间实行指纹打卡考勤方式，且原告对被告提供的打卡考勤记录表的真实性予以认可，因此，本院对被告提供的打卡考勤记录予以采信。原告称该考勤记录中的无效考勤为指纹模糊，或打不上卡的情况，但未提供证据予以证明且被告不予认可。因此，对于原告的无效考勤因无法看出原告完整出勤且为被告提供了劳动，本院对原告打卡考勤记录中的无效考勤不计算在出勤天数中。鉴于被告提供的打卡考勤显示原告周末及法定节假日存在的考勤情况，本院对该加班的事实予以确认。被告称原告的加班费已经足额支付，并提交了工资明细表予以证明，关于该工资明细表的效力问题，原告称其月工资通过银行转账打到其工资卡上，对工资明细表中的实发工资数没有异议，但对工资组成项目有异议。依据《关于适用和若干问题的意见》相关规定，用人单位与劳动者未书面约定实际支付的工资是否包含加班费，用人单位有证据证明已支付的工资包含加班费的，可以认定用人单位已支付的工资包含加班费。本案被告提供的工资明细表中包含加班费且该工资明细表中所有员工的每月工资总额与其提供的载入会计凭证的每月工资银行交易数额相吻合，因此，本院对被告称已经支付原告加班费的说法予以采信。经折算，被告已足额支付了原告的加班费，原告主张被告支付其加班费的诉讼请求，本院不予支持。 关于原告要求被告支付其奖金的诉讼请求，因原告并未提供证据证明且被告不予认可，因此，对原告的该项请求，因证据不足，本院不予支持。 关于原告要求被告支付其损失的诉讼请求，因原告并未提供证据证明其造成损失，且被告不予认可，因此，对原告的该项请求，因证据不足，本院不予支持。 综上，依据《劳动争议调解仲裁法》第六条、《职工带薪年休假条例》第三条、第四条、《企业职工带薪年假实施办法》第三条、第十条、《青岛市企业工资支付规定》第十条、《山东省劳动争议仲裁证据规则》第四十九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《关于适用和若干问题的意见》的规定，裁决如下： 一、确认原告刘万宏与被告青岛索菲亚国际大酒店有限公司2005年5月1日至2014年7月3日期间存在劳动关系。 二、被告青岛索菲亚国际大酒店有限公司于本判决生效之日起十日内为原告刘万宏办理解除劳动合同相关手续。 三、被告青岛索菲亚国际大酒店有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告刘万宏2013年、2014年未休带薪年休假工资6626.47元。 四、驳回原告刘万宏的其他请求。 案件受理费10元，由原告刘万宏9元，被告青岛索菲亚国际大酒店有限公司承担1元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审 判 长  崔雪芹 审 判 员  刘 佳 人民陪审员  邱 怡 二〇一五年十二月三日 书 记 员  曲晓华