湖南省株洲市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）株中法民一终字第599号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司炎陵支公司，住所地：湖南省炎陵县。
负责人敬梅华，该公司总经理。
委托代理人罗坚，湖南湘山律师事务所律师，代理权限：特别授权。
被上诉人（原审原告）谭军，男，1977年2月5日出生，汉族，农民，住湖南省炎陵县。
委托代理人潘远建，男，汉族，1980年11月12日出生，汉族，系被上诉人谭军的表弟，代理权限：特别授权。
被上诉人（原审被告）张有文，男，1969年12月18日出生，汉族，农民，住湖南省炎陵县。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司炎陵支公司因与被上诉人谭军、张有文机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省炎陵县人民法院作出的（2015）炎法民一初字第150号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司炎陵支公司的委托代理人罗坚、被上诉人谭军的委托代理人潘远建、被上诉人张有文到庭均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2012年8月18日11时许，被告张有文驾驶湘B931**号轻型自卸货车，由炎陵县城方向往炎陵县鹿原镇荆山村方向行驶，当车行驶至炎陵县鹿原镇湖田村路段，与原告谭军推着的三轮摩托车相撞，造成原告谭军受伤、两车损坏的交通事故。原告受伤后分别于2012年8月18日到炎陵县人民医院就诊、2012年8月18日到长沙年轮骨科医院就诊，共住院23天。2012年9月3日，炎陵县公安局交警大队作出炎公交认字（2014）第30069号道路交通事故认定书认定：驾驶人张有文驾驶装杉条的湘B931**号轻型自卸货车，经检验该车不符合安全要求、载物不符合装载规定，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十一条“驾驶人驾驶机动车上道路行驶前，应当对机动车的安全技术性能进行认真检查；不得驾驶安全设施不全或者机件不符合技术标准等具有安全隐患的机动车。”；第四十二条“机动车上道路行驶，……在没有限速标志的路段，应当保持安全车速。”和第四十八条“机动车载物……载物的长、宽、高不得违反装载要求……”之规定，其过错行为是造成此次道路交通事故的重要原因，应承担事故的同等责任；行人谭军推三轮摩托车从路边进入公路，没有观察来往车辆情况，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第六十一条“行人应当在人行道内行走，没有人行道的靠路边行走。”和《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第七十五条“行人横过机动车道……没有人行横道的，应当观察来往车辆的情况，确认安全后直行通过……”之规定，其过错行为是造成此次道路交通事故的重要原因，因承担事故的同等责任。2015年5月16日，株洲神农司法鉴定所神农司鉴所（2015）临鉴字第67号司法鉴定意见书鉴定：原告构成十级伤残，后期医药费10000元，误工损失日350天。2015年5月18日，经长沙年轮骨科医院诊断，后续来院取左肱骨骨折内固定费用估计约8000元，术后休息3个月。原告谭军因此次交通事故所受损失经原审法院核定为：医疗费33691.71元；住院伙食补助费690元（30元／天×23天）；护理费1840元（80元／天×23天）；鉴定费1900元；残疾赔偿金20120元（10060元×20×10％）；误工费35200元（80元／天×440天）；后续治疗费10000元；交通费1961元；营养费根据原告的住院时间、伤病情况等酌情确定为2000元；因原告在此次交通事故受伤且构成拾级伤残，给原告造成了严重精神损害，原审法院酌情确定精神损害抚慰金为2000元。以上合计109402.71元。另查明，张有文驾驶其所有的湘B931**号轻型自卸货车在财保炎陵支公司投保交强险、限额20万元的商业三者险，保险期间均为2012年4月14日0时起至2013年4月13日24时止。其中第三者责任商业险条款载明：“保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按下列免赔率免赔：（一）负次要事故责任的免赔率为5%，负同等事故责任的免赔率为10%；负主要责任的免赔率为15%，负全部事故责任的免赔率为20%”。保险单特别约定每一赔案绝对免赔额为300元。事故发生后，被告张有文已预付赔偿款32737元。
原审认为：本案系机动车交通事故责任纠纷。根据我国道路交通安全法的规定，国家实行机动车交通事故责任强制保险制度，在机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分按责任比例承担。本案中，被告张有文驾驶的湘B931**号轻型自卸货车，在事故发生前已向被告财保炎陵支公司投保交强险和商业三者险，且均在保险期限内，因此原告谭军因此次交通事故所造成的损失109402.71元，首先由被告财保炎陵支公司在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿原告谭军73021元（包含医疗费10000元、残疾赔偿金20120元、护理费1840元、交通费1961元、误工费35200元、精神抚慰金2000元、鉴定费1900元）。根据炎陵县公安局交警大队作出的道路交通事故认定书，被告张有文与原告谭军在此次交通事故中承担同等责任，故对超过交强险的医疗费23691.71元、住院伙食补助费690元、后续治疗费10000元，营养费2000元，合计36381.71元，由被告张有文赔偿50％，即18190.85元，原告自负50％，即18190.85元。由于被告张有文所有的涉案车辆在被告财保炎陵支公司投保商业三者险，故由被告张有文承担的赔偿责任应当由被告财保炎陵支公司承担赔偿责任。保险合同约定免赔率10％及每案绝对免赔额300元，因此，商业三者险内被告财保炎陵支公司赔偿原告谭军16071.7元（18190.85元-18190.85元×10％-300元），被告张有文赔偿2119元（18190.85元×10％＋300元）。被告张有文已垫付32737元，从减少当事人诉累原则出发，可以一并处理。本案经原审法院主持调解，原、被告双方未能达成一致协议。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条、第二十五条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款之规定原审判决：一、原告谭军因本案交通事故所造成的损失109402.71元，由被告财保炎陵支公司在交强险内赔偿73021元（包含医疗费10000元、残疾赔偿金20120元、护理费1840元、交通费1961元、误工费35200元、精神抚慰金2000元、鉴定费1900元，计73021元），在商业三者险内赔偿原告谭军16071.7元，被告张有文赔偿原告谭军2119元，原告谭军自负18190.85元；二、驳回原告谭军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2030元（原告已预交），由被告张有文负担1015元，原告谭军负担1015元。以上合计，被告财保炎陵支公司应向原告谭军给付59489.7元，向被告张有文给付29603元，上述款项限于本判决生效后10日内给付。
宣判后，中国人民财产保险股份有限公司炎陵支公司不服，向本院提起上诉称：原审赔偿项目和金额计算存在问题，1、误工费实际计算错误，司法鉴定书认定误工时间为350天，一审认定为440天；2、后续治疗费用过高，原审原告提交的长沙年轮医院诊断证明书证明后续治疗费约为8000元，且其单方委托的鉴定意见也对后续治疗费明确为10000元左右，结合医院诊断证明，一审法院认定后续治疗费过高；3、鉴定费1900元属于保险公司责任免除范围，上诉人不应承担；4、医疗费用未能核减非医保用药金额，治疗过程中用药是否符合国家基本医疗保险规定的标准和药品目录无从查证。综上，请求二审法院撤销原判，改判上诉人承担保险赔偿金为76062.86元。
被上诉人谭军辩称，一审判决事实清楚，法律依据充分；一审认定误工时间计算正确；后续治疗费一审法院是依据鉴定意见书确定的，我方认为还低于实际的开支；鉴定费应由肇事方承担，肇事方与保险公司的关系不影响赔偿被上诉人谭军的费用；医保外用用药核减是保险公司的内部规定，与我方无关。
被上诉人张有文同意一审的判决。
二审中各方没有提交新的证据。
对一审法院采信的证据和认定的事实，本院予以确认。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。二审中双方争议的焦点为：一审对误工费时间、后续治疗费、鉴定费、医疗费的认定和核算是否正确。现作如下分析认定：
本案中，司法鉴定意见书确定被上诉人谭军的误工时间为350天，该时间没有包括谭军后续来医院取固定费用所花费的误工时间，故一审法院根据长沙年轮骨科医院出具的诊断证明书确定后续治疗的误工时间为3个月即90天，从而认定被上诉人谭军因本次事故造成的误工时间为440天，符合本案的客观事实，二审予以维持。上诉人认为误工时间为350天的理由不能成立，本院不予采纳；上诉人还认为一审认定的后续治疗费和鉴定费有问题，经查，虽然本案的鉴定机构和医疗机构对被上诉人谭军的后续治疗费的认定数额存在不同意见，但是10000元和8000元的相差数额不大，一审根据谭军的受害情况和程度将后续治疗费认定为10000元，更符合本案的客观情况，二审予以维持。而鉴定费属于被上诉人在本案的实际损失，一审据此判定是正确的，二审予以维持。上诉人关于后续治疗费和鉴定费的认定不正确的上诉理由不能成立，本院不予采纳；上诉人还认为本案存在医疗费中没有扣减非医保用药的情况和治疗中不排除有不按规定用药的情形，该上诉理由因上诉人没有提交证据予以证明，不能成立，本院不予采纳。综上，一审法院认定的事实清楚，审理程序合法，判处恰当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费133元，由上诉人承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 艳
审 判 员 曹 阳
代理审判员 曾 莉
二〇一六年一月七日
书 记 员 李瑞婷
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。