安徽省宿州市埇桥区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）宿埇民一初字第04201号
原告：ＸＸ，女，汉族。
委托代理人：盛怀恒，系ＸＸ丈夫。
委托代理人：王凯，安徽大泽律师事务所律师。
被告：宿州市上海滩大酒店有限责任公司。
法定代表人：陈印，该公司经理。
委托代理人：王茂军，安徽君光律师事务所律师。
委托代理人：王成，安徽君光律师事务所律师。
原告ＸＸ诉被告宿州市上海滩大酒店有限责任公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，于2013年11月8日，公开开庭进行了审理。原告委托代理人盛怀恒、王凯，被告委托代理人王成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2010年11月1日，原告经被告处职工马红艳介绍到被告单位从事服务员工作，当时双方约定底薪900元，其他还有奖金。上班时，原告身着被告单位配发的工作服，持有被告单位配发的考勤卡，工作一直勤勤恳恳，任劳任怨。2010年11月20日17时许，原告在被告单位四楼客房打扫卫生期间，意外从楼上坠落地面，身受重伤，立即被送到宿州市立医院抢救，经诊断为肋骨、盆骨、腿骨等多处骨折，五颗上牙掉落。经过6个月的治疗后，原告才初愈出院，后期还要进行二次手术。2011年6月17日，宿州市人社局作出宿工伤认壹字（2011）19号《工伤认定决定书》，认定原告此次事故构成工伤，被告对此《认定书》不服，提出了行政复议，宿州市人民政府2012年8月6日作出《行政复议决定书》，维持了宿州市人社局作出《工伤认定决定书》。被告提起行政诉讼，宿州市埇桥区人民法院及宿州市中级人民法院先后作出了行政判决书，均维持了《工伤认定决定书》的工伤认定结论，驳回了被告的诉讼请求。原告在本次工伤事故发生后遭受了重大的损失，经宿州市劳动能力鉴定委员会鉴定，劳动功能障碍等级为7级，至今生活仍然不能自理。被告单位仅仅在支付了部分医疗费后，拒不支付原告的其他各项损失，甚至还停发了原告的个人工资。原告2013年7月18日向宿州市埇桥区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于当天下发了埇劳不字（2013）12号《不予受理通知书》，决定不受理本仲裁案件。现原告为了维护自身的合法权益，特依法向法院起诉，请求：1、依法解除原告与被告之间的劳动关系；2、判令被告赔偿原告医疗费、住院护理费、住院伙食补助费、营养费、停工留薪期间的工资、停工留薪期间的护理费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、鉴定费、交通费、二次手术费、拖欠的个人工资等各项损失合计300000元；3、判令被告为原告补办自2010年11月1日开始至今的养老保险、医疗保险等各项社会保险；4、诉讼费用由被告承担。
被告辩称：1、原告仲裁申请已经超过诉讼时效；2、原、被告之间不存在劳动关系；3、医疗费有关的合法票据可以相应补偿、伙食费等要求过高。
原告ＸＸ向本院提交以下证据：1、原告身份证，证明原告身份信息；2、工伤认定决定书、行政复议决定书、宿州市埇桥区人民法院判决书与宿州市中级人民法院判决书，证明双方存在劳动关系，受伤后一直在维权，没有超过时效，工伤是事实；3、市立医院住院记录及病例，证明原告住院174天；4、住院费及鉴定费票据，证明系原告自费；5、鉴定结论书，证明原告七级伤残。
被告宿州市上海滩大酒店有限责任公司发表质证意见为：证据1无异议；证据2真实性无异议、但双方不存在劳动关系，认定决定书错误，诉讼时效已经超过；证据3真实性无异议，但没有营养费记录，不应支持；证据4应以医院出具有效票据为依据；证据5应在规定的鉴定机构和人员的条件下进行。
被告宿州市上海滩大酒店有限责任公司向本院提交以下证据：1、营业执照，证明被告主体信息；2、招聘表、用工制度、工资单，证明被告有严格的管理制度，双方不存在劳动关系；3、调查笔录两份，证明原告不是上海滩职工。
原告ＸＸ发表质证意见为：证据1无异议，证据2是单方行为，没有原告认可不能证明其证明目的；证据3劳动关系存在。
根据当事人的举证、质证意见，本院对上述证据的证明效力认定如下：一、原告提交的证据1系原告身份证明，本院予以确认；证据2、3、4、5均由有关部门盖章确认，且与本案有关联，本院予以确认。二、被告提交的证据1系单位主体信息，本院予以确认；证据2、3系原告单方提供，且无其他证据佐证，不能证明其证明目的，本院不予确认。
本案经举证、质证、认证，查明以下事实：2010年11月1日，原告经被告单位职工介绍去被告处从事服务员工作。2010年11月20日，原告在被告单位四楼客房擦窗户时坠落地面摔伤，后被送往宿州市立医院抢救，共住院174天，2011年5月6日出院。2011年6月17日，宿州市人力资源和社会保障局作出《工伤认定决定书》（宿工伤认壹字（2011）19号），认定原告构成工伤。被告不服，提起行政复议；2012年8月6日，宿州市人民政府作出《行政复议决定书》（宿复决字（2012）20号），维持了宿州市人社局作出的《工伤认定决定书》。被告又不服，提起行政诉讼。后宿州市埇桥区人民法院及宿州市中级人民法院先后作出了行政判决，维持了《工伤认定决定书》的工伤认定结论。2013年4月28日，宿州市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论书（宿劳鉴字（2013）91号），评定原告ＸＸ为劳动功能障碍七级。2013年7月18日，原告申请仲裁，宿州市埇桥区劳动人事争议仲裁委员会作出不予受理通知书（埇劳不字（2013）12号）。原告不服，提起诉讼。
另查明：工作期间，被告未给原告参加社会保险。
本院认为：劳动者的合法权利受法律保护。根据《保险条例》的规定，用人单位应当为本单位全体职工缴纳保险费，因事故受到人身损害的职工有权获得保险赔偿、享受待遇。未参加保险期间用人单位职工发生的，由该用人单位按照规定的保险待遇项目和标准支付费用。原告ＸＸ在被告宿州市上海滩大酒店有限责任公司工作期间受伤，已由宿州市人力资源和社会保障局认定为工伤，依法应享受相关。因被告单位没有为原告办理工伤保险，故凡属工伤保险基金支付范畴的各项费用等均应由被告单位负担。对被告辩称原告诉讼已经超过时效的主张，本院查实，原告受伤后一直在维权，并未超过诉讼时效。对原告主张医疗费的诉求，根据原告提供的宿州市立医院住院医药费结算收据，可以认定原告住院期间花费医疗费为19985.50元。对其他预交金收据，因未提供结算证据，本院不予支持。因原、被告双方均未提供原告工资数额的相关证据，本院参照被告提供的其他员工的工资水平，对原告主张每月900元的工资水平予以认定。原告ＸＸ提出解除劳动关系，该主张符合法律规定，本院予以支持。依照《工伤保险条例》第三十七条的规定，宿州市上海滩大酒店有限责任公司应支付ＸＸ13个月本人工资水平的一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第六十四条规定，本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。因原告工资水平较低，本院以统筹地区平均工资的60%即1249.2元为计算基数。经本院核算，被告应支付ＸＸ一次性伤残补助金16239.6元（1249.2元／月×13个月）；参照《省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十四条的规定，宿州市上海滩大酒店有限责任公司应支付陈平一次性工伤医疗补助费20820元（2082元／月×10个月）、一次性伤残就业补助金41640元（2082元／月×20个月）。依照《》第第四款的规定，宿州市上海滩大酒店有限责任公司应支付ＸＸ住院伙食补助费，经本院计算，应支付出差伙食补助费3654元（30元／天×174天（70%）。依照《》第的规定，停工留薪期一般不超过12个月，停工留薪期间原工资福利待遇不变。宿州市上海滩大酒店有限责任公司应支付ＸＸ停工留薪期工资10800元（900元／月×12个月），对其超出部分，本院不予支持。对原告主张劳动能力鉴定费的诉求，参照《省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第规定，宿州市上海滩大酒店有限责任公司应支付ＸＸ鉴定费280元。对原告主张交通费、护理费的诉求，参照《省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第、三十八条之规定，因原告并非在统筹地区外就医，对其交通费诉求不予支持。对原告主张住院护理费的诉求，本院根据原告的伤情及伤残等级认为ＸＸ在住院期间必然需要专人护理，被告单位未提供派人前往护理的相关证据，应当支付相应的护理费。原告住院174天，被告应支付住院期间护理费13324.8元（2082元／月÷21.75天（174天（80%），对原告诉求超出部分本院不予支持。对其要求停工留薪期间生活护理费的诉求，因未提供劳动鉴定机构或医疗机构出具的需要护理的证明，故此诉求，本院不予支持。对原告主张停工留薪期满后工资与营养费的诉求，无法律依据，本院不予支持。对原告主张二次手术费的诉求，因未实际发生，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。在劳动关系存续期间为劳动者缴纳社会保险费，是用人单位的法定义务。原告ＸＸ于2010年11月1日在被告处工作，工伤后申请解除劳动关系，被告应为原告办理劳动关系存续期间的社会保险。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十七条，第六十四条第二款、参照《省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第九条第（三）项、第二十四条、第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：
一、原告ＸＸ与被告宿州市上海滩大酒店有限责任公司之间的劳动关系解除；
二、被告宿州市上海滩大酒店有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告ＸＸ医疗费19985.5元、一次性伤残补助金16239.6元、一次性工伤医疗补助费20820元、一次性伤残就业补助金41640元、住院伙食补助费3654元、停工留薪期工资10800元、住院护理费13324.8元、鉴定费280元，共计126743.9元。
三、被告宿州市上海滩大酒店有限责任公司于本判决生效之日起十日内为原告ＸＸ办理2010年11月1日至本判决生效之日至的社会保险（以社保经办机构核定的数额为准，个人缴费部分由原告个人承担）；
四、驳回原告ＸＸ其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告宿州市上海滩大酒店有限责任公司负担。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。
审 判 长 范 永
人民陪审员 韩效胜
人民陪审员 刘双贵
二〇一四年一月十三日
书 记 员 夏倩倩
附：本案适用法律条文
《中华人民共和国劳动法》
第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。
《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。
《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》
第九条工伤保险基金用于下列项目：（一）按规定支付的工伤保险待遇；（二）职业康复治疗费；（三）劳动能力鉴定费；（四）工伤认定调查费；（五）本办法第五条规定的奖励费用；（六）法律、法规、规章规定的其他费用。
第二十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止或职工提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的标准：七级伤残为10个月的统筹地区上年度职工月平均工资，八级伤残为8个月，九级伤残为6个月，十级伤残为4个月；一次性伤残就业补助金的标准：七级伤残为20个月的统筹地区上年度职工月平均工资，八级伤残为15个月，九级伤残为10个月，十级伤残为5个月。
第三十八条职工住院治疗工伤期间需要护理的，凭医疗机构证明，由所在单位按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%。在医疗机构出具证明前，已领取的生活护理费不足规定标准的，由单位补足差额部分。《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。