陕西省凤翔县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕0322民再1号
原审原告：董建辉，男，生于1950年11月12日，汉族，小学文化程度，农民。
委托诉讼代理人：董维强，男，生于1976年1月25日，汉族，初中文化程度，农民。特别授权代理。
委托诉讼代理人：冯丽娟，陕西秦雍律师事务所律师，一般代理。
原审被告：王军科，男，生于1967年4月10日，汉族，初中文化程度，农民。
委托诉讼代理人：董春娟，凤翔县司法局“148”专线法律服务所法律工作者，特别授权代理。
原审被告：李来堂，男，生于1960年9月4日，汉族，高中文化程度，农民。
原审被告：刘志怀，男，生于1947年3月16日，汉族，高中文化程度，退休干部。
原审被告：仝巧凤，女，生于1948年10月26日，汉族，小学文化程度，居民。
原审原告董建辉与原审被告王军科、李来堂、刘志怀、仝巧凤身体权纠纷一案，本院于2016年6月30日作出（2016）陕0322民初701号民事判决，已经发生法律效力。经本院审判委员会讨论决定，于2016年11月11日作出（2016）陕0322民申1号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。原审原告董建辉的委托诉讼代理人董维强、冯丽娟，原审被告王军科及其委托代理人董春娟、原审被告李来堂、刘志怀、仝巧凤均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
2016年3月17日原审原告董建辉起诉称，2015年7月中旬第三、四被告将其居住的老家院子建房工程承包给第一、二被告，由第一、二被告承包进行建造。第一、二被告将工程承包后，便雇佣原告等相关雇工从事建房工作，原告是给工地负责搅拌机和水泥沙浆的小工，原告干活的2015年8月1日上午11点50分左右，当天中午快下工时，原告当时在清理搅拌机旁边的积水，这时架在一层上用来吊砖块、沙浆的电葫芦从一层上窜着倒下来，电葫芦的横杠砸在原告后腰部，当即将原告砸昏在地，第一被告见状与其他干活的人将原告送往凤翔县医院治疗，随后又转往宝鸡市中医院住院，被诊断为：胸8椎体爆裂骨折并截瘫等，原告治疗116天后好转出院，花费医疗费近18万元，第一被告支付14万元。原告出院后瘫痪在床，生活不能自理，为此原告家人和第一被告多次协商导致调解无效，原告的伤情被鉴定属二级伤残。由于原告在提供劳务的过程中被电葫芦砸伤，四被告的侵权行为给原告的身体健康造成损失453159元。为了维护原告的合法权益，现依据有关法律规定要求被告赔偿造成的经济损失453159元（不含被告支付的费用）。
原审被告王军科辩称，第一被告近年来承包农村中的建房工程，原告跟着第一被告干活。2015年7月中旬，第三、四被告将其家中的房屋建筑工程承包给第一被告，没有向第二被告承包。第一被告承包了第三、四被告家中的建房工程以后，原告同样跟随第一被告到第三、四被告家的建筑工地上干活。2015年8月1日上午11点50分左右，原告在清理电葫芦下面的积水时被倒下来的电葫芦砸伤倒地。第一被告与他人当即送原告去凤翔县医院治疗，随后又转往宝鸡市中医院住院治疗。在原告治疗期间，第一被告支付原告医疗费148000元、同时向原告支付现金3600元、救护车费1000元。第一被告在施工过程中多次强调任何人不要站在电葫芦下面，原告对其损失自己也应该承担责任。
原审被告李来堂辩称，原告受伤第一被告答辩属实，第二被告没有承包第三、第四被告家的建房工程，原告受伤与第二被告没有关系，建议法庭驳回原告对第二被告的起诉。
原审被告刘志怀、仝巧凤辩称，第三、四被告将自家房屋修建工程以包工不包料的形式承包给第一被告，房屋修建过程中，第三、四被告向第一被告交纳了400元安全费，交纳安全费时第三、四被告与第一被告约定以后再不负责安全问题。第三、四被告认为，原告受第一被告雇佣干活，原告与第一被告之间属于雇佣关系，第三、第四被告与第一被告之间属于工程承揽关系。本案原告起诉的案由属于提供劳务者受害责任纠纷，因此第三、四被告与第一被告不属于共同侵权人，对原告受伤不承担赔偿责任。
原审原告在原审中举证如下：1、原告身份证复印件；2、原告诊断证明及住院病历；3、医疗费及外购药票据；4、交通费、复印费票据；5、村委会调解笔录；6、陕西中金司法鉴定意见书鉴定费票据；7、调查笔录三份；
第一被告对证据1-5没有异议，对证据6、7有部分异议，第三、四被告家的建房工程承包第一被告，与第二被告没有关系。
第二被告对原告证据真实性没有异议，其余与第一被告质证意见相同，认为原告损失与自己没有关系。
第三、四被告对原告证据的真实性没有异议，对其关联性有异议。
原审第一被告王军科在原审举证如下：1、宝鸡市西关医院医疗费票据；2救护车票据；
原审第三、四被告刘志怀、仝巧凤举证如下：1、收条一份；2、调查笔录一份；3、当庭证言一份；
原告及被告对以上证据没有异议。
原审认定的证据：经双方当事人质证，法庭经合议对原告以上所举证据1-5、证据6鉴定结论部分内容：“1、被鉴定人董建辉在工作中受伤综合评定为二级伤残。3、被鉴定人董建辉营养期限评定为120天”及被告所举证据因与双方当事人陈述一致且相互印证，故对此予以认定；对证据6鉴定结论其余内容：“2及3、被鉴定人董建辉应属大部分护理依赖；”由于没有实际发生不具有确定性，故不予认定，对原告所举证据7结合本案事实作部分认定。
原审查明，2015年7月，第三、四被告将家中房屋建筑工程以包工不包料的形式承包给第一被告。第一被告承建以后雇佣原告等人进行建造，原告在建筑工地从事和沙浆工作。2015年8月1日上午11点50分左右，工地操作工开启电葫芦打算运完最后一车砖块后下班。架子车刚离开地面上升到一层楼板下面时，砖车与一层楼板相撞导致电葫芦忽然突然倒下，把正在工地上和灰的原告砸倒在地，第一被告发现后立即将原告送往凤翔县医院治疗住院治疗，随后又转往宝鸡市中医医院住院治疗116天，被诊断为：“胸8椎体爆裂骨折并截瘫。”其他诊断有：“骶尾部压疮、肋骨骨折、创伤性血胸、脑震荡、左下肢深静脉血栓形成。”2015年11月25日，原告好转出院。2016年2月15日，陕西宝鸡中园法医司法鉴定所鉴定对原告伤情鉴定如下：“1、被鉴定人董建辉在工作中受伤综合评定为二级伤残。2、被鉴定人董建辉取除左侧第5.6肋骨骨折内固定物，费用约需人民币肆仟元（￥：4000元）；后期护理、清洁、消毒用品两年内，每月约需人民币伍佰元（￥：500元）。3、被鉴定人董建辉应属大部分护理依赖；营养期限应评定为120天。”2016年3月7日，原告起诉法院要求判决四被告赔偿造成的经济损失453159元。其中具体诉讼请求为医疗费17177元、误工费13260元、护理费240360元、鉴定费2400元、残疾赔偿金107082元、住院伙食补助费3480元、营养费2400元、二次手术费4000元、交通费1000元、精神损害抚慰金50000元、残疾用品费12000元、以上经济损失合计453159元（不包括被告支付费用）。
原审核定原告董建辉经济损失为305621.14元（包括被告垫付费用），其中医疗费166819.14元（原告支付凤翔县门诊费108元+外购药7477元；被告王军科支付凤翔县医院住院费1572.96元、原、被告共同支付宝鸡市中医院医院医疗费157661.18元），护理费11600元（原告住院期间由儿子护理，护理费酌定为100元，计算护理费11600元），误工费10920元（原告误工期限从事故发生之日2015年8月1日计算到伤残鉴定前一天2016年2月3日为182天，计算误工费10920元），住院伙食补助费3480元，营养费2320元、伤残补助金107082元，鉴定费2400元，交通费1000元。
另查，在原告住院治疗期间，被告王军科向原告垫付凤翔县医院住院费1572.96元、宝鸡市中医院医院医疗费148000元，交通费905元，三项合计150477.39元。
原审认为，公民的身体健康权受法律保护，禁止任何人非法侵害。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。形成劳务关系的双方当事人，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方的过错承担相应的责任。本案第一被告承包了第三、四被告家的房屋修建工程，在建筑过程中雇佣原告作为小工，在提供劳务时被忽然倒下的电葫芦砸伤，致使原告受伤住院治疗，第一被告作为雇主和电葫芦所有人应该对其原告造成的损失承担主要赔偿责任。第三、四被告作为工程发包人及建房主人，对于建房全程安全负有必要的监督管理义务，然而却疏于监管亦应承担一定责任。第三、四被告在开庭审理中以已经向第一被告交纳400元安全费即可免除自己安全责任的辩解意见违反了法律的强制性规定，故对其辩解意见不予采信。原告作为一个高龄老人，在从事力所能及的劳务活动中丧失应有安全意识，对其损失亦应承担部分责任，故对原告合理的诉讼请求予以支持。对于原告要求的后续治疗费4000元及护理依赖，由于实际尚未产生且存在不确定因素，本院不予支持。对于原告要求精神损害抚慰金50000元由于不符合最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第九条规定，故不予支持。原告要求第二被告承担损失的诉讼请求与本案事实不符，故对原告要求第二被告赔偿损失的诉讼请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国合同法》第二百六十条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十一条、第二十五条之规定，判决：一、由被告王军科赔偿原告董建辉医疗费等合计经济损失305621.14元的75%即229215.86元，扣除已经赔偿的150477.96元，再赔偿78737.9元；
二、由被告刘志怀、仝巧凤赔偿原告经济损失305621.14元的15%即为45843.17元，扣除已经付的400元，再赔偿45443.17元，其余损失由原告自理。
以上义务限判决书生效之日起一月内履行清楚。
三、驳回原告董建辉其他诉讼请求。
案件受理费8100元，由原告承担2640元，第一被告承担4090元，第三、四被告共同承担1370元，
本院再审过程中，原审原告诉称：2015年7月中旬原审第三、四被告刘志怀、仝巧凤将其居住的老家院子建房工程承包给原审第一、二被告王军科、李来堂，由第一、二被告承包进行建造。第一、二被告将工程承包后，便雇佣原审原告等相关雇工从事建房工作，原告在工地负责搅拌机和水泥沙浆，2015年8月1日上午11点50分左右，原告在清理搅拌机旁边的积水，这时架在一层上用来吊砖块、沙浆的电葫芦从一层上窜着倒下来，电葫芦的横杠砸在原告后腰部，当即将原告砸昏在地，第一被告见状与其他干活的人将原告送往凤翔县医院治疗，随后又转往宝鸡市中医院住院，被诊断为：胸8椎体爆裂骨折并截瘫等，原告治疗116天后好转出院。原告的伤情被鉴定属二级伤残。由于原告在提供劳务的过程中被电葫芦砸伤，四被告的侵权行为给原告的身体健康造成损失453159元。其中具体诉讼请求为医疗费17177元、误工费13260元、护理费240360元、鉴定费2400元、残疾赔偿金107082元、住院伙食补助费3480元、营养费2400元、二次手术费4000元、交通费1000元、精神损害抚慰金50000元、残疾用品费12000元、以上经济损失合计453159元（不包括被告支付的费用）。2016年3月7日原告起诉凤翔县人民法院，一审法院判决对符合法律规定的护理依赖、清洁用品费用、取除内固定费用等没有判决，同时对住院期间的护理费只判决一人，判决原告承担10％的责任不符合法律规定及本案客观事实，将电葫芦的所有人即本案第二被告的责任驳回，更何况第二被告与第一被告在一起合伙包工。故申请：1、撤销（2016）陕0322民初701号民事判决。2、依法改判四被告共同赔偿因提供劳务给原造成的经济损失共计453159元（不包括被告支付费用）。3、依法改判四被告承担连带赔偿责任。4、四被告承担本案诉讼费用。
再审中原审被告王军科辩称，原审判决符合客观事实，第一被告与原告系雇佣关系及原告在干活期间受伤属实，原告本人受伤有其重大过失，第一被告对原告受伤也进行积极治疗，第一被告为原告垫付了医疗费15万多元，第一被告已无力支付了。一审对后续治疗费及护理依赖未做处理是合情合理的，待实际发生后处理。关于精神损失应不予支持。对于医疗费认可，误工时间过长、标准偏高，护理费应按一人计算，其余按一审判决标准进行处理。第一被告在施工过程中多次强调任何人不要站在电葫芦下面，当天原告脱离自己工作环境，原告对其损失自己也应该承担责任。对于有关的误工费、护理费标准计算过高，其余的按一审判决进行处理。
再审中原审被告李来堂答辩称，第二被告没有承包第三、第四被告的建房工程，原告受伤与第二被告没有关系，建议法庭驳回原告对第二被告的起诉。
再审中原审第三、第四被告答辩称，原审原告起诉第三、四被告没有法律依据，第三、四被告与第一被告王军科口头达成承揽协议，协议中发生任何问题都由第一被告承担，第三、四被告还给王军科交了400元安全费，协议是有效协议，建房不存在选任过失。第三、四被告与第一被告之间属于工程承揽关系。本案原告起诉的案由属于提供劳务者受害责任纠纷，因此第三、四被告与第一被告不属于共同侵权人，对原告受伤不承担赔偿责任。
再审中原审原告举证如下：1、原告身份证复印件；2、原告诊断证明及住院病历证实原告受伤造成“胸8椎体爆裂骨折并截瘫”；3、医疗费及外购药票据；4、交通费、复印费、鉴定费票据；5、村委会调解笔录；6、陕西中金司法鉴定意见书。7、证人董某某、某某、董某甲证言。
第一被告对证据1-6没有异议，对证据7有异议，第一被告曾经与第二被告合伙承包过工程，但第三、四被告家的建房工程承包给了第一被告，从2015年3月第一、二被告已经各自分开承包活。
第二被告对原告提供的证人证言有异议，证人所说与第一被告共同承包活是凭空想象的，电葫芦不是第二被告的。对其他证据无异议。
第三、四被告对原告证据无异议。
原审第一被告在原审提供的证据：1、宝鸡市西关医院医疗费票据；2、救护车票据；
再审中原审第一被告提供的证据李某某、孟某某、李某甲证言证实原告干活的地点距离出事地点有十几米远，出事时原告离开工作地点。
原审原告对第一被告提供的三份证人证言有异议，电葫芦是怎么倒的，是由于电葫芦的操作人操作不当所致。
其他被告人对第一被告提供的证据无异议。
再审中原审第二被告提供杨某某、董某某自书证言。
原审原告对第二被告提供杨某某、董某某的证言有异议，认为证言的真实性无法核实。
其他被告人对第二被告提供的证据无异议。
再审中第三、四被告提供的证据有：李某乙、刘某某的证言及当庭出庭作证的证言。
双方当事人对第三、四被告提供的证据均无异议。
再审中，经双方当事人质证，本院对原审原告所举证据1-6符合证据的客观性、关联性、合法性原则予以认定。对原告所举证据7证人证言证实的工程系第一、二被告合伙承包经过庭审查明的事实，不予认定。原审第一被告在原审提供的1-2证据，予以确认。原审第一被告在再审中提供的李某某、孟某某、李某甲的证言，双方当事人有异议不予认定。原审第二被告提供杨某某、董某某自书证言不符合证据三性原则，不予认定。第三、四被告提供的证据李某乙、刘某某的证言及当庭出庭作证的证言，双方当事人均无异议，予以确认。
本院再审查明，2015年7月，原审第三、四被告刘志怀、仝巧凤将家中房屋建筑工程以包工不包料的形式承包给原审第一被告王军科。第一被告承建以后雇佣原审原告董建辉等人进行建造，原告在建筑工地从事和沙浆工作。2015年8月1日上午11点50分左右，正在运行的电葫芦突然倒下，把正在工地上干活的原告砸倒在地，原审第一被告发现后立即将原审原告送往凤翔县医院住院治疗，随后又转往宝鸡市中医医院住院治疗116天，被诊断为：“胸8椎体爆裂骨折并截瘫。”其他诊断有：“骶尾部压疮、肋骨骨折、创伤性血胸、脑震荡、左下肢深静脉血栓形成。”2015年11月25日，原审原告好转出院。2016年2月15日，陕西宝鸡中园法医司法鉴定所鉴定对原审原告伤情鉴定如下：“1、被鉴定人董建辉在工作中受伤综合评定为二级伤残。2、被鉴定人董建辉取除左侧第5.6肋骨骨折内固定物，费用约需人民币肆仟元（￥：4000元）；后期护理、清洁、消毒用品两年内，每月约需人民币伍佰元（￥：500元）。3、被鉴定人董建辉应属大部分护理依赖；营养期限应评定为120天。”2016年3月7日，原告起诉法院要求判决四被告赔偿造成的经济损失453159元。其中具体诉讼请求为医疗费17177元、误工费13260元、护理费240360元、鉴定费2400元、残疾赔偿金107082元、住院伙食补助费3480元、营养费2400元、二次手术费4000元、交通费1000元、精神损害抚慰金50000元、残疾用品费12000元、以上经济损失合计453159元（不包括被告支付费用）。
经本院再审核定原审原告董建辉经济损失共计为413021.14元（包括被告垫付费用），其中医疗费166819.14元（原告支付凤翔县门诊费108元+外购药7477元；被告王军科支付凤翔县医院住院费1572.96元、原、被告共同支付宝鸡市中医院医院医疗费157661.18元），护理费11600元（原告住院期间由儿子护理，护理费酌定为100元，计算护理费11600元），误工费10920元（原告误工期限从事故发生之日2015年8月1日计算到伤残鉴定前一天2016年2月3日为182天，计算误工费10920元），住院伙食补助费3480元，营养费2320元，伤残补助金107082元，鉴定费2400元，交通费1000元，二次手术费4000元，后期护理、清洁、消毒用品两年每月500元共计12000元，大部分护理依赖费用5年为86400元（5年×12月×1800元×80﹪），精神损害抚慰金5000元。
另查，原审原告住院治疗期间，原审被告王军科向原审原告垫付凤翔县医院住院费1572.96元、宝鸡市中医院医院医疗费148000元，交通费905元，三项合计150477.96元。
本院再审认为，公民的身体健康权受法律保护，禁止任何人非法侵害。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。形成劳务关系的双方当事人，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方的过错承担相应的责任。本案原审第一被告王军科承包了原审第三、四被告刘志怀、仝巧凤家的房屋修建工程，在建筑过程中雇佣原审原告董建辉作为小工，在提供劳务时被忽然倒下的电葫芦砸伤，致使原审原告受伤住院治疗，原审第一被告作为雇主和电葫芦所有人应该对其原审原告造成的损失承担主要赔偿责任。原审第三、四被告作为建房发包人及建房主人，把工程交由没有安全设施的第一被告建造，对定做选任有一定过失，并对建房全程安全负有必要的监督管理义务，然而却疏于监管亦应承担一定的赔偿责任。原审第三、四被告在开庭审理中以已经向第一被告交纳400元安全费即可免除自己安全责任不承担赔偿责任的辩解意见不予采信。原审原告作为一个高龄老人，在从事力所能及的劳务活动中缺乏应有安全意识，对其损失亦应承担部分责任。故对原审原告再审中提出的合理的诉讼请求符合有关法律规定，应予以支持。原审原告要求原审第二被告李来堂承担损失缺乏证据支持，故对原审原告要求原审第二被告赔偿损失的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、最高人民法院《关于适用〔中华人民共和国民事诉讼法〕的解释》第四百零七条、《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，第二十六条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条二款之规定判决如下：
一、撤销本院（2016）陕0322民初701号民事判决；
二、由原审被告王军科赔偿原审原告董建辉经济损失413021.14元的75%即309765.85元扣除已经赔偿的150477.96元，再赔偿159287.89元；
三、由原审被告刘志怀、仝巧凤赔偿原审原告董建辉经济损失413021.14元的15%即为61953.17元。
其余损失由原审原告董建辉自理。
以上义务限判决书生效之日起一月内履行清楚。
四、驳回原审原告董建辉其他诉讼请求。
如义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费8100元，由原审原告董建辉承担2640元，原审被告王军科承担4090元，由原审被告刘志怀、仝巧凤共同承担1370元，
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宝鸡市中级人民法院，并预交上诉案件受理费。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 李格利
审 判 员 汶金让
人民陪审员 杜启科
二〇一七年三月二十八日
书 记 员 郭要伟