宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）宁01民终1015号
上诉人（原审被告）宁夏申龙电梯销售有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区。
法定代表人刘婧，该公司总经理。
委托代理人唐学文，北京市泽元（银川）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）宁夏玥玲珑餐饮管理有限责任公司，住所地宁夏回族自治区银川市宁安大街。
法定代表人赵虎子，该公司总经理。
委托代理人刘学斌，女，汉族，住银川市金凤区，系公司会计。
上诉人宁夏申龙电梯销售有限公司（以下简称申龙电梯公司）因与被上诉人宁夏玥玲珑餐饮管理有限责任公司（以下简称玥玲珑公司）承揽合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2015）兴民商初字第357号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭。经过阅卷审查和询问双方当事人及委托代理人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。
原审法院查明，2010年10月13日，原告与被告及银川现代电梯有限公司（以下简称现代公司）签订《产品定作合同》，约定原告向被告定作型号为TKJ1250∕1.0、载重量为1250公斤的客梯一部，总价15.10万元，型号规格为TWF1-Z200的杂物梯三部，总价11.4万元，合计价款26.5万元（此价格包含运输费、安装费）；本合同型号、土建参数若中途变更，必须以书面通知并签订补充协议，并视实际情况相应延期交货及增补费用；付款方式为合同签订7日内原告向被告支付定金，合同签订后付合同总价款的80%，安装完毕验收合格付合同总价的10%，留10%保修，一年质保期满后三日内付清，收到货款25天到货，交货地址为金凤区宁安大街中盐大厦一楼，联系人为刘斌，电话18795****XX；原告收货后应当立即清点验收，如有异议，应当在5天内提出书面异议；根据建设部的规定，电梯设备的制造、安装、维修由制造厂实行一条龙服务，在签订本合同的同时，原、被告双方必须另行签订安装合同；本合同如需变更的，原、被告双方应当协商一致，并以补充合同形式书面订立；在违约责任中约定一方逾期交（提）货的或一方逾期付款的，违约方应按延误部分金额的日千分之一比例向另一方支付逾期付款违约金，经守约方书面催告后，违约方仍不能履行交（提）货或付款义务的，守约方有权单独单方解除合同，并且违约方应按合同总额的30%向守约方支付违约金，未经对方同意，任何一方不得单方解除合同，否则应按总额的30%支付对方违约金，但对方已先行违约的除外，即守约方有权单方解除合同，且无需承担违约责任。同日，原告与现代公司签订《产品安装合同》，合同对安装工期、工程名称均未作约定，付款方式约定为销售合同付款方式；原告提供电梯、扶梯井道布置图，并按现代公司提供图纸进行井道设计等，现代公司负责电梯安装、调试，负责指导验收原告井道机房是否合格；安装验收条款约定现代公司应当按当地电梯质检部门的有关规定，对安装调试完毕的电梯设备进行报验；电梯产品未经合法验收并领取电梯准运证，原告不得擅自使用，否则造成的一切后果由原告负担。合同签订后，原告向被告支付了合同总价款的80%计21.2万元。2010年10月24日，被告向张楠提供了客梯土建布置图，该布置图在技术要求一栏第13项中标明“本图适用于额定荷载800公斤，曳引比2:1的乘客电梯”，张楠在该布置图上签字，并注明客梯按此轿厢尺寸加工制作。2010年11月25日，原告与杨满春签订《加工、安装合同》，约定原告委托杨满春对涉案客梯井架钢结构进行加工和安装，原告向杨满春转交了由张楠签字的电梯土建布置图，杨满春按照该布置图进行了施工。2010年12月底，现代公司将涉案客梯安装完毕，原告称此时才发现客梯载重量发生了变更。后原告以变更后的电梯无法满足经营需要为由委托夏启公司另行加装一部客梯。2011年3月11日，夏启公司与银川市嘉力星电梯有限公司签订《电（扶）梯设备买卖安装合同》，约定夏启公司购买银川市嘉力星电梯有限公司载重量为800公斤的客梯一部，价格150000元。2011年5月8日，夏启公司与殷长标签订《电梯井钢结构施工合同》，约定殷长标对加装电梯井道钢结构进行施工，工程款共计60000元。张楠在该合同中以夏启公司委托代理人的身份签字。2011年3月24日，夏启公司与葛建峰签订《工程分包合同》，约定葛建峰对电梯改造装修项目进行装修，装修款共计104301.52元。故原告诉至法院，请求判令：一、被告赔偿原告装修及安装电梯费314301元，经营损失1094965元，共计1409266元；二、本案诉讼费由被告负担。
原审法院认为，原、被告签订的《产品定作合同》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按约定履行各自义务。被告将合同中约定的客梯载重量由1250公斤变更为800公斤，构成违约，应承担违约责任，理由如下：第一、合同中明确约定“本合同型号、土建参数若中途发生变更，必须以书面通知并签订补充协议，并视实际情况相应延期交货及增补费用”，被告将客梯载重量由1250公斤变更为800公斤，属于对合同内容的重大变更，应按照合同约定书面通知原告，并签订补充协议，但被告未按约定书面通知原告，并签订补充协议，存在违约；第二、被告交给张楠并由原告转交给客梯井架施工人员的客梯土建布置图上虽然标注有“本图适用于额定荷载800公斤的乘客电梯”字样，但并不明显，且该图纸上已明确注明“本图仅在用户确认后作为合同附件使用时有效；用户盖章表示完全同意按本图生产”，但被告并未让原告在图纸上盖章确认；第三、原告并非电梯制作、安装的专业机构，不具备相关知识，其疏于对该图纸的审查并不代表其同意将客梯载重量进行变更，张楠系夏启公司工作人员，并非原告授权的可以对合同内容进行重大变更的代理人，其实施的行为所产生的法律后果并不当然由原告承担。同时，原告未按照合同约定履行义务，对损失的发生存在过错，应自行承担相应责任，理由如下：第一、合同约定原告“收货后应当立即清点验收，如有异议，应当在五日内提出书面异议”，原告没有按合同约定对客梯进行验收，违反了合同约定；第二、被告的违约行为并不能当然地免除原告的谨慎注意义务，原告收到的被告制作的客梯土建布置图上明确记载了客梯载重量，但原告疏于对该图纸进行审查，并直接将该图纸交给井架施工人员进行施工，未尽到谨慎注意义务，存在过错。因此，对原告主张的损失，法院根据原、被告的违约程度确定被告应按电梯款150000元及井架施工的工程款60000元的三分之一赔偿原告损失70000元。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百二十条之规定，判决：被告申龙电梯公司于判决生效之日起十日内赔偿原告玥玲珑公司损失70000元。案件受理费17483元，原告负担16615元，被告负担868元。
宣判后，被告申龙电梯公司不服，提起上诉，请求判令：1.撤销一审判决，改判驳回被上诉人一审的诉讼请求；2.本案一二审诉讼费用由被上诉人承担。理由如下：一、被上诉人对涉案电梯型号进行了变更，其应当承担相应的后果。第一，本案在电梯安装过程中，是先有井道设计施工，才有电梯制作安装。在整个过程中，除了有上诉人，还有电梯井制作方和安装方，电梯型号的变更如果被上诉人不知情，单凭上诉人无法完成将电梯1250公斤偷换为800公斤。第二，本案安装电梯的土建布置图基本数据都是被上诉人提供给上诉人的，上诉人提供给被上诉人的图纸上明确写明适用800公斤电梯，而且被上诉人又将该图纸提供给了施工方。上诉人将变更后的电梯运送到施工现场后，被上诉人的工作人员邓某及现代公司对电梯进行了验收，并没有提出异议，并最终验收合格交付使用。说明电梯型号的变更是被上诉人提出并明知的。二、张楠的代理行为已经经被上诉人追认，应当确认其代理行为有效，从而证明电梯型号变更被上诉人是明知的。被上诉人在定做客梯的同时还定做了三部杂物梯，布置图张楠也在上面确认签字，被上诉人已安装使用，未提出任何异议。对被上诉人不利的，被上诉人就不承认张楠系其代理人，上诉人无法予以认同。三、一审判决上诉人赔偿被上诉人70000元，没有任何依据。上诉人认为一审的计算方法错误。假设双方都有违约，上诉人带给被上诉人的直接损失也仅限于电梯的差价，最多不超过20000元，上诉人按照三分之一的比例承担责任不超过6700元，且被上诉人尚欠上诉人电梯款5300元未付，故上诉人不需要支付被上诉人任何费用。
被上诉人玥玲珑公司辩称，一审判决事实清楚，法律适用正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
二审查明的事实与一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，上诉人申龙电梯公司与被上诉人玥玲珑公司签订的《产品定作合同》为有效合同，双方应按合同约定履行。合同中约定：载重量为1250公斤的客梯一部；本合同型号、土建参数若中途发生变更，必须以书面通知并签订补充协议，并视实际情况相应延期交货及增补费用等内容。上诉人将客梯载重量由1250公斤变更为800公斤，属于对合同内容的重大变更，应按照合同约定书面通知被上诉人，并签订补充协议。即使在电梯安装过程中，是先有井道设计施工，张楠在布置图上有签字，也不能免除上诉人的通知义务。由于上诉人未按约定书面通知被上诉人，违反了合同的约定，应承担相应的违约责任。原审判决上诉人赔偿被上诉人70000元，并无不当。综上，上诉人申龙电梯公司的上诉请求无事实及法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，拟判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1550元，由上诉人申龙电梯公司公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 牛有成
审 判 员 倪新秀
代理审判员 王 刚
二〇一六年八月五日
书 记 员 王 兰
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
……
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。