贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）黔东民终字第381号
上诉人（原审原告）赵启祥，男，1961年11月2日出生，汉族，贵州省福泉市人，个体工商户，现住贵州省凯里市鑫鼎国际名居**栋*单元****号。
委托代理人李健，贵州万木春律师事务所律师。
委托代理人杨光贵，贵州平越律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）凯里市运输公司。住所地：凯里市市府路**号。
法定代表人范寅平，董事长。
委托代理人陈奕汐，贵州七律律师事务所律师。
上诉人赵启祥因合同纠纷一案，不服凯里市人民法院（2014）凯民初字第135号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：原告从2005年起，就承租被告位于博南客运大楼二楼的房屋经营窗帘零售批发，租赁合同续签截止2013年12月31日，月租金22635元。原告为乙方，被告为甲方订立的合同约定：特殊情况，甲方提前收回，除以会计师事务所装修五年折旧后评估赔偿乙方外，还应以三个月房租标准补偿乙方......2013年9月27日，被告因急需用房，与原告方达成《租赁合同终止协议》，协议约定：1、乙方同意甲方立即拆除“博南窗帘墙纸超市”广告牌。2、乙方同意在2013年11月1日以前搬走将所租博南客运大楼二楼的房屋交还甲方。3、乙方履约后甲方按该房屋3个月租金标准（月租金为22635元，3个月总计为：67905元）补偿乙方外，另再给乙方2个月的租金（45270元）4、乙方履约后，甲方将乙方所交押金20000元无息全额退还乙方。5、合同经双方签字即生效，甲方在一日内先付70000元给乙方，乙方房屋全部搬出，钥匙交给甲方后，乙方移交应在上午11点以前，甲方在移交房屋完毕当天将余款付清给乙方。6、违约责任：合同经双方签字后，若乙方毁约除退还已领款项金额而外还应赔偿甲方10万元人民币的违约金，涉及其他问题，通过法律程序解决。若甲方违约除赔偿乙方10万元外，逾期付款每天加罚10%的违约金。7、本协议签字生效后，乙方于2012年12月14日与甲方签订的租赁甲方博南客运大楼二楼的《租赁合同》终止履行。协议订立后，被告按协议支付了原告7万元，原告收到7万元后，于2013年11月1日搬出被告出租的房屋并交付钥匙。被告应于交房当日的11时付清余款63715元，其中，押金20000元，补偿费43715元，但被告未于当日付清余款，而是于2013年11月8日付清。为此，原告依据协议于2014年1月2日提起民事诉讼。诉讼中，原告未答复因被告迟延8天付款而造成的相关损失，更无相应的证据证明其受到了损失。被告因此依据《最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》相关规定，不同意支付违约金。案经调解达不成协议。
原审法院认为：被告迟延8天支付余款63715元给原告属实，但被告的迟延行为非故意，且未造成原告的损失。诉讼中，原告也无证据证明，因被告迟延行为造成了其损失。故原告诉讼要求被告支付150540元违约金的请求理由不充分，证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条和《中华人民共和国合同法解释（二）》第二十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第一条、第二条之规定，判决：驳回原告赵启祥的诉讼请求。案件受理费3370元，已减半收取1685元，由原告赵启祥负担。
上诉人赵启祥上诉称：一审法院认定事实不清，适用法律错误，判决显失公平、公正。2013年9月27日上诉人与被上诉人双方达成《租赁合同终止协议》后，上诉人已按合同约定时间全部搬出出租房屋，并将租赁房屋钥匙交付给被上诉人，但被上诉人没有按约定时间支付给上诉人余款63715元，构成违约，按照合同约定，被上诉人应支付违约金及与其付款违约金。原审法院不依合同约定及《民法通则》、《合同法》的相关规定，在被上诉人未提出调整违约金的情况下，判决驳回上诉人请求显失公平。请求撤销原审判决，由被上诉人支付上诉人违约金10万元及逾期付款违约金50540元，共计150540元，一、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人凯里市运输公司答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，被上诉在本案中依法不承担违约责任。
我公司财务人员因出国不能在合同约定时间支付尾款，但公司董事长提出用自己私款先垫付，是上诉人愿意等到财务人员回国后再支付。财务人员回国后的第二天就打电话通知上诉人领取尾款，至第二天再次通知上诉人才将尾款63715元领走。现上诉人要求支付违约金是不诚实信用的做法。请求驳回上诉，维持原判。
在二审举证期限内，上诉人与二被上诉人均未提供新证据。
经审理查明：2005年11月1日被上诉人将其位于凯里市博南新区博南客车站大楼二楼租赁给上诉人从事经营活动，租赁期满后，2012年12月14日上诉人赵启祥（乙方）与被上诉人凯里市运输公司（甲方）双方再次签订《租赁合同》，该合同约定：“一、乙方租赁甲方博南客运大楼二楼，经营窗帘零售批发......二、租用期自2013年1月1日起至2013年12月31日止......三、租金及缴款期限：2013年1月至2013年12月每月租金及管理等费合计22635元......以后每季度租金在上季度末月25号以前付清......六、......特殊情况，经甲方同意乙方转让时，乙方以该门市一年的租金标准向甲方交纳转让管理费。甲方提前收回，除应以会计事务所装修五年折旧后评估价赔偿乙方外，还应以三个月房租标准补偿乙方......”
2013年9月27日，被上诉（甲方）因经营需要收回租赁房屋，为此与上诉人（乙方）协商达后签订《协议书》，该协议约定：一、乙方同意甲方立即拆除“博南窗帘墙纸超市”广告牌；二、乙方同意在2013年11月1日以前搬走将所租甲方博南客运大楼二楼的房屋交还甲方；三、乙方履约后甲方按该房屋3个月租金标准（月租金为22635元，3个月总计为：67905元）补偿乙方外，另再给乙方2个月的租金（45270元）；四、乙方履约后，甲方将乙方所交押金20000元无息全额退还乙方；五、合同经双方签字即生效，甲方在一日内先付70000元给乙方，乙方房屋全部搬出，钥匙交给甲方后，乙方移交应在上午11点以前，甲方在移交房屋完毕当天将余款付清给乙方；六、违约责任：合同经双方签字后，若乙方毁约除退还已领款项金额外还应赔偿甲方10万元人民币的违约金，涉及其他问题，通过法律程序解决。若甲方违约除赔偿乙方10万元外，逾期付款每天加罚10%的违约金；七、本协议签字生效后，乙方于2012年12月14日与甲方签订的租赁甲方博南客运大楼二楼的《租赁合同》终止履行。协议订立后，上诉人按约定支付了上诉人70000元，上诉人按协议约定于2013年11月1日搬出租赁房屋并将钥匙交付给被上诉人，被上诉人没有在交付租赁房屋的当日付清余款63715元（含押金20000元）。2013年11月8日，被上诉人支付上诉人补偿费43715和退回押金20000元。2014年1月2日，上诉人向原审法院提起民事诉讼。请求：1、确认上诉人与被上诉人双方于2013年9月27日签订的《协议书》有效；2、判决被上诉人支付上诉人违约金10万元，并以63175元为基数，每日按10%支付违约金50540元，合计150540元；诉讼费由被上诉人承担。
另查明，二审期间，经本院询问被上诉人是否要求调整违约金，上诉人要求并表示最高可按同期银行贷款利息的四倍调整违约金。
本院认为：因上诉人与被上诉人于2013年9月27日签订的《协议书》是当事人的真实意思表示，没有损害国家、集体及第三人的利益，是合法有效的，双方当事人应当按照合同约定履行自己的义务。上诉人已按合同约定于2013年11月1日将租赁房屋交还给被上诉人，但被上诉人没有按照约定于交房当日支付补偿款尾款及押金共计63175元，构成违约。被上诉人辩称“上诉人愿意等到财务人员回国后再支付尾款”，因上诉人不认可该事实，且被上诉人也没有提供相关证据证明，故被上诉人的辩解意见，本院不予采纳。为此，被上诉人应依法承担违约责任。上诉人以被上诉人没有按约定时间支付其余款63715元已构成违约的上诉理由，本院予以支持。
根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，上诉人与被上诉人可以约定一定数额的违约金，虽然上诉人对被上诉人延期付款给其造成的损失没有提供证据证明，但其利息损失是客观存在的，故被上诉人逾期付款给上诉人造成的损失可按利息损失计算。根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第二十九条第一款规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”因2013年11月同期银行贷款年利率为5.6%，故被上诉人延迟8天支付上诉人63175元所造成的利息损失为78.20元（63715×5.6%÷365天×8天=78.20元），显然上诉人与被上诉人约定的违约金150540元过高于上诉人的损失78.20元，因此被上诉人要求调整违约金的请求，本院予以支持。因被上诉人自愿按同期贷款利息的四倍支付违约金，是其对权利的处分，本院予以确认，即被上诉人应支付上诉人违约金312.80元（78.20×4倍=312.80元）。因此上诉人要求被上诉人支付违约金150540元的诉讼请求，本院予以部分支持，原审判决完全驳回上诉人的诉讼请求不当，本院予以改判。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第二十九条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、撤销凯里市人民法院（2014）凯民初字第135号民事判决；
二、确认上诉人赵启祥与被上诉人凯里市运输公司双方于2013年9月27日签订的《协议书》有效；
三、被上诉人凯里市运输公司在本判决生效后五日内支付上诉人赵启祥违约金312.80元；
四、驳回上诉人赵启祥的其他诉讼请求。
一审案件受理费1685元，二审案件受理费3370元，共计5055元，由上诉人赵启祥承担4742元，被上诉人凯里市运输公司承担313元。
义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审 判 长 龙 集 东
审 判 员 王 莉
代理审判员 刘 琴
二〇一四年六月二十七日
书 记 员 王珺（代）