山东省冠县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）冠民初字第1522号
原告张跃全，农民。
委托代理人孙志军，冠县法律援助中心律师，代理权限：特别授权。
被告李俊兴，农民。
委托代理人郭杰，河北天雄律师事务所律师，代理权限：特别代理。
张杰峰，男，1960年6月19日生，汉族，农民，住临清市八岔路镇艾寨村（未到庭）
牛廷盼，男，1990年10月24日生，汉族，农民，住临清市烟店镇牛张寨村。
委托代理人白广伟，山东荣润律师事务所律师，代理权限：特别授权。
汪永伟，男，成年，汉族，住临清市唐园镇西科村，（未到庭）。
汪鹏，男，成年，汉族，住临清市唐园镇西科村，（未到庭）。
原告张跃全诉被告李俊兴、张杰峰、牛廷盼雇员受害赔偿纠纷一案。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。第一次开庭时，原告张跃全的委托代理人孙志军及被告李俊兴的委托代理人郭杰、被告张杰峰、被告牛廷盼的委托代理人白广华到庭参加了诉讼。原告申请追加汪永伟、汪鹏为共同被告。第二次开庭时，原告张跃全的委托代理人孙志军及被告李俊兴的委托代理人郭杰、被告牛廷盼的委托代理人白广华到庭参加了诉讼。被告张杰峰、汪永伟、汪鹏均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张跃全诉称：被告李俊兴、张杰峰系建筑包工头。2013年7月22日原告受雇于二被告，为二被告承建的被告牛廷盼在二楼上接三层工程时，由被告李俊兴的操作不当，造成升降机直接从三楼窗口处坠楼，导致升降机里的原告的双脚后跟粉碎性骨折，住进�城市第二人民医院。原告要求被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、二次手术费共计116896.98元，诉讼费用由被告承担。
被告李俊兴辩称：本案中升降机的用途是升降建筑材料，原告作为完全民事行为能力人，应当意识到在升降过程中人坐在上面的危险性，故其对事故的发生存在过失，事故发生前一天，因下雨无法室外作业，牛廷盼未经我们同意，擅自使用升降机向楼上上瓷砖，导致升降机电机抱闸片被磨坏，事故当天牛廷盼未将上述事实告诉我们，导致在使用过程中原告受伤，故牛廷盼存在过错应承担责任，减轻李俊兴的赔偿责任。
被告张杰峰在法定期限内未提供书面答辩状，于庭审中辩称：我和原告都是一块给李俊兴干活的，我只是介绍人。
被告牛廷盼辩称：原告受雇于被告李俊兴，系李俊兴的雇工。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，原告诉请答辩人赔偿没有法律依据，答辩人不应承担赔偿责任。在原告受伤之前，被告李俊兴所承揽的答辩人的工程早已完工。原告实在为被告李俊兴承揽的其他人的工程工作时受的伤，并非是在承揽答辩人的工程时受的伤。被告李俊兴以包工包料形式承揽答辩人的工程，双方之间系承揽关系，且李俊兴所承揽的答辩人的工程属于农民自建的底层住宅，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件使用打了若干问题的解释》第十条的规定“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任”。依规定升降机不允许乘人，可是原告违反规定搭乘升降机上楼�应该认识到存在危险，原告作为完全民事行为能力人，未认识到该危险的存在，致使自己摔伤，自身存在明显过错，应承担一定的责任，原告所诉答辩人赔偿没有事实依据和法律依据，驳回原告对答辩人的诉讼请求。
被告汪永伟在法定期限内未提供书面答辩状。
被告汪鹏在在法定期限内未提供书面答辩状。
经审理查明：被告李俊兴承包了被告牛廷盼、汪永伟、汪鹏（二楼接三楼）建筑工程。于2013年7月22日原告经张杰峰介绍，给被告李俊兴承包的建筑工地干活。原告在被告李俊兴操作的升降机上工作时，从三楼窗户处坠落，导致原告双脚后跟粉碎性骨折，当日原告在临清市烟店镇卫生院治疗6天，花费共计326元，后原告于2013年7月29日转入聊城市第二人民医院。住院这俩喔2天，花费药费20434.87元。被告已支付了1030元医药费。出院医嘱：“继续卧床1个月，遵遗适当功能锻炼，尤其注意踝关节锻炼，避免预后踝关节功能障碍，1月后返院复查，根据骨折愈合情况指导下一步治疗，病情变化即使返院治疗”，原告提供了出租车单据17张，计款1200元。被告李俊兴提供了武子华、武子良于2014年2月24日书面证言各一张，证言内容为：“2013年7月22日我们为临清市烟店镇牛张寨村的牛廷盼和另外两家建房，2013乃n7yeu21日下雨，我们没法干室外活，牛廷盼等人擅自违规使用我们工地的升降机向房顶上上地板砖，由于其违规使用导致电机的抱闸片磨坏，因牛廷盼等人未将上述事实告知工地工人导致2013年7月22日张跃全干活是摔伤”，二证人证言内容一致。被告牛廷盼否认该事实。庭审中，被告李俊兴母女股却表示没有建筑楼房的资质。
另查明：依照原告的申请，根据双方当事人的意见冠县人民法院技术科随机委托聊城冠县人民医院司法鉴定所�行鉴定，该鉴定所于2014年1月10日作出：“聊冠司法鉴定所（2014）临鉴字第4号”司法鉴定意见书，鉴定意见为：一、被鉴定人张跃全2013年7月22日施工工地工作时因升降机坠落摔伤致双侧跟粉碎性骨折实施了内固定手术，参照GB／T-16180-2006《职工工伤与职业病致残等级》构成八级伤残；二、被鉴定人张跃全2013年7月22日施工工地工作时因升降机坠落摔伤致双侧跟粉碎性骨折，住院22天出院，参照GB／T-16180-2006《职工工伤与职业病致残等级》有关护理、营养相关标准，张跃全出院后的协助护理期限为68天，营养期间为10天；三、被鉴定人张跃全2013年7月22日施工工地工作时因升降机坠落摔伤致双侧跟粉碎性骨折实施了内固定手术，参照“山东省医疗机构收费项目及收费标准”，张跃全再次住院取双侧跟骨骨折金属内固定4所需医疗、手术费用大约7000元人民币左右。同时提供了冠县人民医院司法鉴定所鉴定费单据两张，计款3000元。
本院所确认的上述事实，有原、被告陈述、住院病例、鉴定书、鉴定费单据、药费单据、交通费单据、证人证言在卷为凭，已经质证，可以采信。
本院认为：原告受雇于被告李俊兴，原告在被告李俊兴承建的牛廷盼、汪永伟、汪鹏建筑工地上从事劳务活动。原告站在被告李俊兴操作的升降机上工作，显然是受被告李俊兴的安排，对此造成伤害，被告李俊兴未能充分注意原告的自身安全，没有对原告的行为进行制止，疏于防范可能出现的安全风险，被告李俊兴应当对本事故的发生应承担90%民事主要赔偿责任。原告站在本应载物的升降机上，应当预料到自身的人身安全承担10%责任。提供劳务者在从事雇佣活动中遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全�产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。原告在为被告李俊兴提供劳务，被告牛廷盼、汪永伟、汪鹏作为工程发包人，将发包给无相关资质的被告李俊兴施工，依法应当承担连带责任。被告李俊兴在原告住院期间已支付1030元，应在实际医药费中予以扣除。原告提供的交通费应根据原告住院治疗和进行鉴定确需支付交通费的实际，本院酌定600元。原告主张的精神损失根据《最告人民法院关于审理人身损害赔偿案件使用法律若干问题的解释》第十八条规定“受害人或者死者近亲亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，使用《最告人民法院关于审理人身损害赔偿案件使用法律若干问题的解释》予以确定。”故本院根据侵权人的过错程度，受害人受到伤害的程度以及受诉法院所在地平均生活水平等因素，考虑原告要求5000元谨慎抚慰金，予�赔偿，并无不当，应予支持。被告张杰峰只是介绍人，不承担赔偿责任。被告李俊兴所主张的牛廷盼擅自使用升降机而造成事故，因证据不足，本院不予认定。结合原、被告双方庭审中认可一致的具体诉讼请求项目和本院评析部分的评述意见，本院确认被告李俊兴应承担原告的各项损失分别为：1、医疗费326元＋20434.87元－1030元×90%＝17757.78元；2、伤残医疗费9446元×20年×30%＝51008.4元；3、护理费90.05元×22天×68天×90%＝7294元；4、误工费99.27元×22天×121天×90%＝12776元；5、住院伙食补助费30元×22天×10天×90%＝960元；6、交通费600×90%＝540元；7、鉴定费3000×90%＝2700元；8、精神抚慰金5000×90%＝4500元；9、二次手术费7000×90%＝6300元，以上各项总计103836.18元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用�律若干问题的解释》第十一条、第十七条至二十五之规定，判决如下：
被告李俊兴自判决书生效后十日内赔偿原告张跃全医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、二次手术费共计103836.18元；
被告牛廷盼、汪永伟、汪鹏承担连带责任赔偿；
驳回原告的其他诉讼请求。
被告如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2638元，被告承担2538元，原告承担100元。
如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。
审 判 长 王大勇
人民陪审员 刘群芝
人民陪审员 张志国
二〇一五年三月十五七日
书 记 员 李家国