河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终1672号
上诉人（原审被告）：贾老满，男，生于1962年12月28日，汉族，住河南省郑州航空港经济综合实验区。
委托诉讼代理人：杨颖，河南金色阳光律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：席怀营，男，生于1969年11月9日，汉族，住河南省郑州经济技术开发区。
委托诉讼代理人：郭海涛、孙阿欣，河南闻禹律师事务所律师。
原审被告:朱宝贵，男，生于1964年11月29日，汉族，住河南省郑州经济技术开发区。
原审被告：卢国立，男，生于1968年2月20日，汉族，住河南省郑州经济技术开发区。
原审被告:卢永田，男，生于1976年4月6日，汉族，住河南省郑州经济技术开发区。
原审原告:卢贵勤，男，生于1981年7月11日，汉族，住河南省郑州经济技术开发区。
原审被告:郑州经济技术开发区祥云办事处祥符卢村村民委员会。住所地同该村。
负责人：卢合立，该村民委员会主任。
上诉人贾老满因与被上诉人席怀营及原审被告朱宝贵、卢国立、卢永田、卢贵勤、郑州经济技术开发区祥云办事处祥符卢村村民委员会（以下简称祥符卢村委会）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服中牟县人民法院（2015）牟民初字第03655号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月20日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人及其委托诉讼代理人，被上诉人贾老满及其委托诉讼代理人杨颖，被上诉人席怀营及其委托诉讼代理人郭海涛，原审被告朱宝贵、卢国立、卢永田、卢贵勤，原审被告祥符卢村委会主任卢合立均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人贾老满上诉请求：依法撤销一审法院判决第一项中贾老满与一审五被告连带赔偿席怀营各项损失的判决，判决驳回席怀营要求贾老满赔偿的起诉。事实与理由:一、一审法院认定事实错误。朱宝贵、卢国立、卢永田、卢贵勤承包样符卢村委会下水道工程，没有将该工程分包给贾老满，朱宝贵等人是怎么承包的，承包后又是怎样施工的，贾老满均不知道。如果朱宝贵等人将此下水道工程分包给了贾老满，那么双方为什么不签订分包合同，连分包数量、地点、工程款如何计算，如何结算、由谁来等最基本的条款都没有，现在该下水道工程早已结束，一审五被告谁又给付过贾老满一分钱的工程款。因此，一审法院在没有相关证据证实的情况下，仅凭席怀营和朱宝贵等四人的虚假陈述，即认定朱宝贵等人将该工程分包给了贾老满是错误的。二、贾老满与席怀营之间不存在雇佣关系，更没有让其去该下水道工程中去施工，其心里非常的清楚，如果是贾老满让其去的，那么贾老满让席怀营具体干什么，工资多少，如何发放，由谁来发放等问题都没有具体的约定。可见，席怀营所说与贾老满之间存在雇佣关系不是事实。三、本案涉及的下水道工程具体在什么地方，贾老满不知道，并且席怀营在该工程上从未见过贾老满，如果是贾老满的工程，贾老满怎么可能不到工地上，贾老满与席怀营根本没见过面，又怎么可能雇佣其去下水道工程进行施工。四、在一审中，贾老满为证明自己2015年7月26日不在施工现场，向法庭提交贾绍坤等人的一份证言，但一审法院对该证据只字未提，认定贾老满未提供任何证据。请二审法院查明事实，依法支持贾老满的上诉请求。
被上诉人席怀营辩称：一、原审判决认定朱宝贵、卢国立、卢永田、卢贵勤将其承包的下水道工程劳务分包给贾老满事实清楚，证据确实充分。l、朱宝贵四人证明其将下水道工程劳务分包给贾老满。2、证人卢某、娄某(二人系贾老满雇佣的工人)证明贾老满承包下水道工程(包工不包料)的事实及贾老满知晓工程量及工程单价3、证人朱某(祥符卢村下水道工程负责看场地人员)出具的书面证言及出庭证言证明朱宝贵四人将下水道工程承包给贾老满的事实。4、一审法院对贾老满的哥哥贾财妞的调查笔录证明贾老满承包下水道工程的事实。二、原审判决认定席怀营受雇于贾老满事实清楚，证据确实充分。1、贾老满在与席怀营的电话录音中，自认是其让席怀营去祥符卢村干活的。2、席怀营与朱宝贵的电话录音证明朱宝贵让席怀营找贾老满索赔。3、贾老满在一审庭审中陈述，贾老满让其哥贾财妞去祥符卢村下水道工程抄平，2015年7月23日，贾财妞给贾老满打电话说抄平没有人扶尺杆，贾老满就给席怀营打电话说那有点活，让席怀营过去，7月24日、25日席怀营跟着贾老满去贾陈村盖房，7月26日席怀营又去祥符卢村下水道工程干活，事故发生后，贾老满去医院看过席怀营两次，每次给席怀营500元钱，共计1000元。证明席怀营受雇于贾老满的事实。4、一审法院对贾老满的哥哥贾财妞的调查笔录，贾财妞证明祥符卢村下水道工程人不够，贾财妞给贾老满联系，贾老满找了两三个人，其中贾财妞就认识席怀营，其他的都不认识，只知道是席怀营的两个堂兄弟，后来在挖沟过程中塌方了，砸到了席怀营和卢某的亲兄弟，随后，贾财妞给贾老满打电话说出事了，让他赶紧过来，贾老满兄弟俩和席怀营两个堂哥四个人一块儿去的医院，后来，贾财妞跟着贾老满参加了两次协商。5、证人席某1、席某2证明席怀营受雇于贾老满的事实。6、一审法院对席怀营的兄弟席怀青的调查笔录，证明关于席怀营受伤赔偿问题，席怀青与包括贾老满在内的各被告多次协商的情况。7、郑州经济技术开发区祥云办事处社会法庭调解记录证明贾老满作为第一方当事人参与调解的情况，贾老满同意给席怀营10000元的治疗费，并让席怀营起诉，以后法院判多少给多少。
席怀营的一审诉讼请求：请求判令贾老满、朱宝贵、卢国立、卢永田、卢贵勤、祥符卢村委会连带赔偿席怀营医疗费42471.26元、误工费21600元、护理费9100元、住院伙食补助费3100元、营养费2730元、交通费1000元、残疾赔偿金102304元、被扶养人生活费10292.4元、精神损害抚慰金30000元、鉴定费1300元，共计223897.66元。
一审法院认定的事实：2015年，祥符卢村委会将该村下水道工程发包给朱宝贵、卢国立、卢永田、卢贵勤，后朱宝贵、卢国立、卢永田、卢贵勤又将该工程劳务分包给贾老满，朱宝贵、卢国立、卢永田、卢贵勤与贾老满均不具备相应安全生产条件。2015年7月23日，席怀营受雇于贾老满在祥符卢村修建下水道。2015年7月26日，席怀营在施工时因工程塌方被砸伤。席怀营受伤后，于2015年7月26日至2015年8月26日住院治疗，支付医疗费42471.26元（39973.26元+1400元+40元+18元+20元+1020元）。因赔偿问题，席怀营诉至该院。2015年12月16日，鉴定机构作出司法鉴定意见书；鉴定意见为，席怀营损伤程度评定为九级伤残，席怀营外伤后需护理依赖，其护理依赖程度为部分护理依赖，护理时间、营养期均为住院日及出院后50天—60天；席怀营支付鉴定费1300元。
另查明，席怀营受伤前多年从事建筑工作。席怀营被扶养人有其母亲张淑华，生于1939年8月2日，扶养义务人5人；其儿子席彦超，生于2001年8月27日，扶养义务人2人。席怀营家耕地已被国家征用，其住所地席庄村××××经济技术开发区管理委员会祥云办事处。事故发生后，朱宝贵、卢国立、卢永田、卢贵勤给付席怀营费用10000元，贾老满给付席怀营费用1000元。
一审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、必要的营养费及交通费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
本案中，祥符卢村委会将该村下水道工程发包给朱宝贵、卢国立、卢永田、卢贵勤，后朱宝贵、卢国立、卢永田、卢贵勤又将该工程劳务分包给贾老满，朱宝贵、卢国立、卢永田、卢贵勤与贾老满均不具备相应安全生产条件。席怀营受雇于贾老满在祥符卢村修建下水道，在施工时因工程塌方被砸伤。席怀营因提供劳务自己受到损害，贾老满作为接受劳务一方，不具备相应安全生产条件，对于本案事故的发生具有过错，对于席怀营的损失应当承担赔偿责任。朱宝贵、卢国立、卢永田、卢贵勤自身不具备相应安全生产条件而承包工程，并将工程劳务予以分包，其应当知道接受分包劳务的雇主贾老满不具备相应安全生产条件，故应与贾老满承担连带赔偿责任。祥符卢村委会作为发包人，其应当知道接受发包业务的朱宝贵、卢国立、卢永田、卢贵勤不具备相应安全生产条件，仍将工程予以发包，也应承担连带赔偿责任。
经审核，席怀营的合理损失的项目及数额包括医疗费42471.26元、误工费14910元（误工时间自席怀营受伤之日2015年7月26日至定残前一日2015年12月15日，共计142日，席怀营受伤前多年从事建筑工作，2015年度河南省建筑业职工平均工资38425元/年，105元/日，即142日×105元/日=14910元）、护理费4884.75元（2015年度河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资30482元/年，83.5元/日，护理时间为住院日及出院后50天—60天，自2015年7月26日至2015年8月26日，住院31日，即31日×83.5元/日=2588.5元，出院后护理时间酌定55日，护理依赖程度为部分护理依赖，即55日×83.5元/日×50%=2296.25元，共计4884.75元）、住院伙食补助费930元（住院31日，30元/日，即31日×30元/日=930元）、营养费1720元（营养期为住院日及出院后50天—60天，住院31日，出院后酌定55日，共计86日，20元/日，即86日×20元/日=1720元）、交通费酌定为500元、残疾赔偿金102304元（席怀营家耕地已被国家征用，其住所地席庄村××××经济技术开发区管理委员会祥云办事处，该办事处系城市化管理，所辖居民应享受城镇居民赔偿标准，2015年度河南省城镇居民人均可支配收入为25576元/年，席怀营生于1969年11月9日，定残时46周岁，赔偿年限以20年计，席怀营伤残等级为九级，赔偿指数为20%，即25576元/年×20年×20%=102304元）、被扶养人生活费10292.4元（席怀营家耕地已被国家征用，其住所地席庄村××××经济技术开发区管理委员会祥云办事处，该办事处系城市化管理，所辖居民应享受城镇居民赔偿标准，2015年度河南省城镇居民人均消费支出为17154元/年；席怀营伤残等级为九级，赔偿指数为20%；其母亲张淑华，生于1939年8月2日，席怀营定残时76周岁，赔偿年限以5年计，扶养义务人5人，即17154元/年×5年××20%÷5=3430.8元；其儿子席彦超，生于2001年8月27日，席怀营定残时14周岁，赔偿年限以4年计，扶养义务人2人，即17154元/年×4×20%÷2=6861.6元；共计10292.4元，该项费用计入残疾赔偿金）、精神损害抚慰金酌定10000元（根据侵权行为所造成的后果、侵权人的过错程度、侵权人承担责任的经济能力、受诉法院所在地平均生活水平等因素酌定）、鉴定费1300元，共计189312.41元。上述费用，由贾老满、朱宝贵、卢国立、卢永田、卢贵勤、祥符卢村委会承担连带赔偿责任。事故发生后，朱宝贵、卢国立、卢永田、卢贵勤给付席怀营费用10000元，贾老满给付席怀营费用1000元，共计11000元，应再连带赔偿席怀营上述费用178312.41元。席怀营其它诉讼请求，证据不足，理由不当，该院不予支持。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第八条、第十三条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，缺席判决如下：一、除已给付的费用一万一千元外，贾老满、朱宝贵、卢国立、卢永田、卢贵勤、郑州经济技术开发区祥云办事处祥符卢村村民委员会于本判决生效之日起十日内再连带赔偿席怀营医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计十七万八千三百一十二元四角一分；二、驳回席怀营的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5141元，由席怀营负担1275元，贾老满、朱宝贵、卢国立、卢永田、卢贵勤、郑州经济技术开发区祥云办事处祥符卢村村民委员会共同负担3866元。
本院经审理查明事实与原审查明事实相一致。
本院认为：上诉人贾老满上诉称其没有分包下水道工程，与席怀营之间不存在雇佣关系。根据席怀营与工程承包人朱宝贵、卢国立、卢永田、卢贵勤的陈述及一审法院对有关人员进行的调查，结合席怀营所举证据，应当认定贾老满与席怀营之间存在雇佣关系。上诉人贾老满的上诉理由不成立，其上诉请求本院不予支持。原判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，实体处理适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3866元，由上诉人贾老满负担。
本判决为终审判决。
审判长 王 怡
审判员 马常有
审判员 刘颖超
二〇一七年四月十四日
书记员 刘海娇