辽宁省锦州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽07民终512号
上诉人（原审被告）：刘大勇，男，1966年1月18日出生，满族，凌海市板石沟乡卫生医院医生，住锦州市太和区。
被上诉人（原审原告）：杜锦萍，女，1976年8月7日出生，满族，无职业，住锦州市太和区。
委托诉讼代理人：邢进，辽宁锦逸律师事务所律师。
上诉人刘大勇因与被上诉人杜锦萍房屋租赁合同纠纷一案，不服辽宁省锦州市古塔区人民法院（2016）辽0702民初983号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月6日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人刘大勇、被上诉人杜锦萍委托诉讼代理人邢进到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘大勇上诉请求：一、维持一审判决书第一条。二、撤销一审判决书第二条、第三条。三、驳回被上诉人杜锦萍索要违约金5万元请求。事实与理由：原审认定事实不清，适用法律不当，判决确有错误，显失公平。上诉人承租了被上诉人房屋作水果超市是真实的。但是原审法院只认定了书面合同，没有认定口头合同这一事实，影响了案件事实。因为我虽然在合同中表明了租满五年，但是由于经营中每天都要赔二、三百元，实在经营不下去，合同期满（指一年）前四、五天，被上诉人给上诉人打电话，要求上诉人提前一天把钥匙给她，她好让别人提前看房子，她的意思把她西边没租我那块租出去了。上诉人让自己侄子提前一天把钥匙给她，被上诉人同意了，打完电话隔了一天上诉人给侄子打电话，让他将钥匙交给被上诉人，上诉人并告诉自己侄儿在交钥匙时让被上诉人写字据，钥匙交完后，合同就算解除了。后来被上诉人给上诉人来电话，说用不着打条，并还说让上诉人将我们之间电话录音。后来我想被上诉人也不能反悔，上诉人说行。被上诉人对5万元违约金放弃了。从此段事实说明，上诉人与被上诉人虽有房屋租赁书面合同，但由于交满一年租金后水果经营每天赔一、二百元，故依法对书面合同尾部条款在合同期内单方解除合同各付对方违约金五万，经双方协商一致已进行了变更，没有违约金5万元一说。如果被上诉人不同意就不会收回钥匙，将房另租给他人，因此应认定被上诉人将5万元违约金放弃，另外证人刘少博证言真实可靠，虽有亲属关系，但与案件事实吻合，本案按原判错误认定显失公平公正，除了上诉人交了2016年房租金之外，上诉人还交了一万元违约金，这次判决又判5万元违约金显失公平，因为每天还赔100-200元这一实际情况。到期之前4、5个月我们谈过一次，我经营不善赔钱了，我就告诉被上诉人说不挣钱，不想继续租了，被上诉人说不租我们有合同，你要给我5万元，当年一年的租金还有3、4个月，如果我出兑出去租金就归杜锦萍都行，别双方都损失，杜锦萍说如果出兑不出去怎么办，你至少要给我三万元，我们就谈崩了。
杜锦萍辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，驳回上诉人的上诉，维持原判。上诉人的上诉理由不能成立，双方已经在合同中明确约定了租期是五年，一方不履行合同的约定，需要承担违约责任，给付违约金5万元。本案上诉人违反合同约定，不按照合同约定期限履行合同，已经构成违约行为，应该承担违约责任。上诉人所说的被上诉人放弃违约金的说法不存在。被上诉人始终坚持要求上诉人承担违约责任给付违约金。被上诉人接收房屋是在上诉人明确表示不再交付租金，不再承租房屋的前提下，为了避免和减少损失来接收房屋，不能理解为被上诉人放弃了违约金。
杜锦萍向一审法院起诉请求，一、要求被告给付原告违约金50000元。二、要求解除原、被告之间的房屋租赁合同关系。三、要求被告将房屋恢复原状，费用由被告负担。四、要求由被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：原、被告于2015年5月3日签订房屋租赁合同一份。合同约定，原告将坐落于古塔区宜昌路三段27-53号房屋其中的男装店和仓库部分出租给被告从事水果经营。租期五年，自2015年5月20日至2020年5月21日止。年租金110000元，每年5月20日一次性付清。在合同期内若单方解除合同给付对方违约金50000元。合同签订后，原告将房屋交付被告使用，被告按约定给付第一年租金并对房屋进行了装修。但在第一年租期届满前，被告告知原告不再承租该房屋并拒绝给付第二年的租金，现已从该房屋搬出。原告认为被告在合同期内单方解除合同是违约行为，应依据合同约定给付原告违约金50000元。同时，鉴于被告违约且已从该房屋搬出的实际情况，同意解除原、被告之间的房屋租赁合同关系，并要求被告将房屋恢复原状，费用由被告自行承担。综上所述，为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，要求解除原、被告之间的房屋合同关系，要求被告给付原告违约金50000元并自行将房屋恢复原状。
一审法院认定事实：坐落于古塔区宜昌路三段27-53号产权登记在原告名下。2015年5月3日，原告作为甲方与被告作为乙方签订房屋租赁合同一份，约定原告将上述房屋男装店和仓库出租给被告从事水果经营，不得擅自将该房屋转租、转借、改变结构或从事非法活动，损害公共利益。租期五年，自2015年5月20日至2020年5月20日止。年租金110000元，租金每年5月20日一次性付清。同时在违约责任条款约定，乙方支付甲方一万元违约金，乙方若租期未满五年结束租赁（政府或开发动迁除外）违约金不予返还。在合同期内若单方解除合同各付对方违约金五万。如女装店出租，乙方享有同等条件下租赁优先权。其中，上述合同约定中的1万元违约金，在诉讼过程中，双方一致认可为押金。合同签订后，原告将房屋交付被告使用，被告经原告同意对房屋进行了装修。被告按约定给付第一年租金。第一年租期届满前，被告告知原告不再承租该房屋，双方进行协商，后因违约事宜未果。临界第一年租期届满，被告方搬出承租房屋，并委托其侄子刘少博将承租房屋钥匙交给原告，未交纳次年的房屋租金。
一审法院认为，原、被告间的房屋租赁合同系双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方应按照合同履行。按照合同约定，乙方支付甲方一万元违约金（双方在庭审中一致认可该1万元为押金），乙方若租期未满五年结束租赁（政府或开发动迁除外）违约金不予返还。在合同期内若单方解除合同各付对方违约金五万。现被告在租赁一年时解除合同，属于违约行为，按照双方约定，原告收取被告的一万元押金不予退还，被告应支付原告违约金5万元。原告对被告解除合同的时间予以认可，本院予以确认。关于原告请求恢复原状的诉讼请求，因双方在合同中对此没有约定，且被告装修时经原告同意，故不予支持。关于被告抗辩与原告之间存在口头协议及双方交接房屋钥匙时已经协商一致解除合同，原告放弃违约金一节，被告在诉讼过程中仅提供了证人刘少博的证言，未提供其他证据予以证实，因该证人证言为单一证据，且刘少博与被告之间存在亲属关系，原告对此亦不予认可，故对被告上述抗辩不予支持。关于被告提出的经济损失问题，因其在本案中表示不提起反诉，故不予调整。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、原、被告之间的房屋租赁合同于2016年5月20日解除；二、被告刘大勇于本判决生效后10日内给付原告杜锦萍违约金5万元；三、驳回原告杜锦萍其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费525元（已减半），由被告刘大勇负担。
二审中，当事人未提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人与被上诉人签订了书面的租赁合同，约定租期5年，并约定在合同期内若单方解除合同各付对方违约金5万元。现上诉人租赁了1年后要求解除合同，并将钥匙交付与被上诉人，应属在合同期内单方解除合同，应按照合同约定给付被上诉人违约金。关于上诉人主张双方存在口头合同这一事实，被上诉人予以否认，上诉人亦未提交证据证明自己的主张，故双方的约定应以双方签订的书面合同为依据。关于上诉人提出的被上诉人已经放弃了5万元违约金的主张，被上诉人予以否认，同时上诉人也无证据证明被上诉人已经明确表示放弃5万元违约金，故上诉人的主张因无证据佐证，本院不予支持。
关于上诉人应该给付被上诉人违约金的数额，因双方在合同中明确约定违约金的数额为5万元，同时双方亦认可上诉人交付给被上诉人的1万元属于押金，因此在上诉人违约的情况下，除该1万元被上诉人不予返还给上诉人外，上诉人还应给付被上诉人违约金4万元。一审对此认定错误，本院予以更正。
综上所述，刘大勇的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项规定，判决如下：
一、维持辽宁省锦州市古塔区人民法院（2016）辽0702民初983号民事判决第一项；
二、撤销辽宁省锦州市古塔区人民法院（2016）辽0702民初983号民事判决第二项、第三项；
三、刘大勇于本判决生效后十日内给付杜锦萍违约金4万元；
四、驳回杜锦萍其他诉讼请求；
五、驳回刘大勇其他上诉请求。
一审案件受理费525元，由杜锦萍负担105元，由刘大勇负担420元；二审案件受理费1050元，由杜锦萍负担210元，由刘大勇负担840元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王争妍
审 判 员 张楠楠
代理审判员 赵 薇
二〇一七年四月十七日
书 记 员 陈瑶曼