陕西省岚皋县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）岚刑初字第00046号
公诉机关陕西省岚皋县人民检察院。
被告人郑某某，男，汉族，1969年5月3日出生，中共党员，大专文化程度，户籍所在地陕西省岚皋县。2008年3月至本案案发前任岚皋县计划生育服务站站长。2014年5月9日因涉嫌贪污经岚皋县人民检察院决定被刑事拘留，同月21日被取保候审。无前科。
辩护人潘建庭，陕西岚水律师事务所律师。
陕西省岚皋县人民检察院以“岚检刑诉（2014）49号”起诉书指控被告人郑某某犯贪污罪，于2014年11月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭于2014年12月2日14时30分公开开庭审理了本案。岚皋县人民检察院指派检察员胡顺中出庭支持公诉，被告人郑某某及其辩护人潘建庭到庭参加了诉讼。现已审理终结。
岚皋县人民检察院指控：2012年年底的一天，被告人郑某某以非法占有为目的，决定给计生站班子成员及单位会计每人发放一张2000元的购物券。嗣后，该郑让会计刘某在岚皋县城“同心商行”办理了五张购物券（每张金额为2000元），该郑将五张购物券分发给了计生站其他三个班子成员、会计及其本人。2013年11月，被告人郑某某安排会计刘某将上述10000元资金以接待费名义经其审签后在计生站财务账中核销。
2013年年底的一天，被告人郑某某以非法占有为目的，决定给单位班子成员及会计每人分发2000元现金。嗣后，该郑用计生站采用虚列支出方式套取的10000元现金，分发给其他三个班子成员、会计刘某及其本人各2000元。
针对上述指控，公诉机关当庭出示了书证、证人证言及被告人的供述与辩解等证据，认为被告人郑某某以非法占有为目的，利用其担任计生站站长的职务之便，伙同他人两次将公共财物分发给个人，涉案金额20000元人民币，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、三百八十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。鉴于被告人郑某某归案后能如实供述自己的犯罪事实，积极退交全部涉案款及认罪态度好，同意被告人郑某某的辩护人提出免予刑事处罚的量刑建议。
被告人郑某某对岚皋县人民检察院指控的犯罪事实、证据及罪名均不持异议，请法庭念及其法律意识淡薄、认罪悔罪能予以从轻处理。
被告人郑某某的辩护人提出以下辩护意见：1、2012年通过发放购物券形式分得的10000元，因购买的商品是烟、酒，财务入账的票据也是烟、酒，不存在虚列支出的问题；2、被告人郑某某两次给计生站班子成员发放购物券和现金都是个人决定，并未与其他四人商量，不属共同犯罪，因此，被告人郑某某个人涉案金额应按个人分得的4000元认定；3、被告人郑某某从工作角度出发在小范围内发放财物的行为固然有错，但此种情况在实际中普遍客观存在。综上，被告人郑某某利用担任站长的职权两次给班子成员发放财物，属于滥用职权，是一种典型的违纪行为，不应以贪污罪论处。如果法庭认定被告人郑某某的行为构成贪污罪，因郑某某没有主观恶意，个人分得的财物较少且所分得的财物已全部退交，没有给国家造成损失，情节显著轻微，本着教育为主，惩罚为辅的原则，建议对被告人郑某某免予刑事处罚。
辩护人就其主张向法庭提供了下列证据：1、岚皋县委“岚字（2012）21号”、“岚字（2013）11号”、“岚字（2014）16号”关于2011年度、2012年度、2013年度全县目标责任综合考评和单项重点工作考核结果的通报三份；2、岚皋县统筹解决人口问题工作领导小组2012年3月19日会议纪要一份；3、安康市人口和计划生育局“安人口（2013）92号”关于表彰全市第三届计划生育技术比武竞赛活动先进单位和个人的决定一份；4、岚皋县计划生育服务站“岚计生站发（2012）27号”关于印发《绩效工资分配考核办法及内部管理制度》的通知一份，上述证据材料1-4证实被告人郑某某决定发放财物是出于对班子成员辛苦工作慰问和继续努力工作的激励以及所取得成绩的奖励，没有主观恶意。
经质证，公诉人对辩护人提交的上述证据材料的真实性不持异议，但对关联性问题请法庭依法评判。合议庭认为辩护人提出的上述证据材料客观真实，但因与本案定罪、量刑没有直接的关联性，故仅作参考。
经审理查明：2012年年底的一天，被告人郑某某安排会计刘某在岚皋县城“同心商行”办理了五张购物券（每张金额为2000元）。嗣后，被告人郑某某将五张购物券分别发给岚皋县计划生育站其他三个班子成员、会计及其本人。2013年11月，被告人郑某某安排会计刘某将上述10000元以接待费名义经其审签后在岚皋县计划生育站财务账中核销。
2013年年底的一天，被告人郑某某利用职务便利，将岚皋县计划生育服务站采用虚列支出方式套取的账外资金中的现金10000元向其他三个班子成员、会计刘某及其本人各发放现金2000元。
2014年5月4日，被告人郑某某在接受岚皋县人民检察院询问时如实交待了贪污的全部犯罪事实。同年5月8日，岚皋县人民检察院决定对此案立案侦查。侦查期间，被告人郑某某积极将自己及督促岚皋县计划生育站其他三个班子成员、会计将涉案款向岚皋县人民检察院全部退交。
认定上述事实的证据如下：
1、岚皋县人民检察院举报线索首办移送函、线索登记表，证实案件来源情况。
2、岚皋县人民检察院立案决定书，证实本案于2014年5月8日立案。
3、岚皋县公安局户籍证明信，证实被告人郑某某身份情况。
4、岚皋县人民政府“岚政任字”（2008）2号任职文件一份，证实被告人郑某某被岚皋县人民政府于2008年3月23日任命为岚皋县计划生育服务站站长。
5、岚皋县计划生育服务站记账凭证及附购物发票计3页，证实被告人郑某某2012年底发放的购物券（价值10000元）在单位经费账务核销的事实情况。
6、岚皋县人民检察院查账记录3页，证实岚皋县计划生育服务站自2011年至2013年12月期间，通过虚列支出共套取各项资金466188.45元（其中2011年虚列支出70226.48元；2012年虚列支出167429.00元；2013年虚列支出228532.97元），支出462175.69元，下余4012.76元。
7、岚皋县计划生育服务站2011年会计凭证等账务材料复印件计8页，证实岚皋县计划生育服务站2011年以虚列购药发票和以帮扶资金的名义虚列支出共套取资金70226.48元。
8、岚皋县计划生育服务站2012年会计凭证等账务材料复印件计51页，证实岚皋县计划生育服务站2012年以虚列购药发票和以其他虚列支出的方式共套取资金167429元。
9、岚皋县计划生育服务站2013年会计凭证等账务材料复印件计76页，证实岚皋县计划生育服务站2013年以虚列购药发票和以其他虚列支出的方式共套取资金228532.97元。
10、岚皋县计划生育服务站账外资金的其他支出记录及票证一组43页，载明岚皋县计划生育服务站2011年至2013年期间所套取资金的支出情况。
以上证据6-10证实被告人郑某某2013年底发放的现金10000元是从岚皋县计划生育服务站以虚列支出的方式套取的账外资金中开支。
11、证人张某甲的证言证实，2012年年底，被告人郑某某给了他一张2000元的购物票，2013年年底给他及其他班子成员共5人每人2000元现金。分钱的事没有开会商量。2014年5月9日，他将4000元钱退还给单位。
12、证人石某某的证言证实，2012年底，被告人郑某某给他们班子成员及会计共五人每人发了2000元的购物券；2014年元月的一天开班子会时，郑某某提出给大家发点儿钱。之后有一天，郑某某把她们另外三个班子成员叫到其办公室每人发了现金2000元，钱是装在信封里的，会计刘某是单独发的2000元。所发钱的资金来源会计刘某清楚。2014年5月6日，她将分得的4000元退还给单位。
13、证人曾某某的证言证实，2012年底，被告人郑某某给他们班子成员及会计共五人每人发了2000元的购物券；2014年元月的一天开班子会时，郑某某说：“年底了，大家辛苦，单位还有点钱，到时候给几个班子成员考虑一点儿”。几天之后的一天，郑某某把他们另外三个班子成员及刘某叫到其办公室给每人发了2000元的红包，钱是装在信封里的。2014年5月7日，他将分得的4000元退还给单位。
14、证人祝某某的证言证实，2012年年底，岚皋县计划生育服务站在她妻子经营的“同心商行”烟酒专卖店给其单位班子共5人每人开了2000元的购物券。2013年12月份，岚皋县计划生育服务站将其在“同心商行”所取商品的钱一并结清。
15、证人张某乙的证言证实，2011年至2013年三年中，被告人郑某某要求他们公司给岚皋县计划生育服务站虚开假购药发票以套取现金，他将现金取出后扣除税款，下余现金都交给了郑某某。
16、同案犯罪嫌疑人刘某的供述，证实岚皋县计划生育服务站2011年、2012年、2013年虚报套取“母亲健康”工程补助款和单位经费作为账外资金及发生支出的事实情况；被告人郑某某2012年底决定给班子成员每人发放了2000元购物券，计10000元。2013年底用套出的账外资金给班子成员每人发放现金2000元，计10000元。
17、被告人郑某某的供述证实，岚皋县计划生育服务站自2011年至2013年三年中通过虚报被检查人员名单、开具虚假购药发票的手段套取合作医疗补助费另设账外资金。他在2012年底给班子成员及会计5人每人发的2000元购物券是安排会计刘某从单位经费中支出的。2013年给上述5人每人发放的现金2000元合计10000元是用单位账外资金开支的。2014年5月4日，他在接受岚皋县人民检察院询问时如实交代了自己全部犯罪事实，并积极将自己及督促岚皋县计划生育站其他三个班子成员、会计将涉案款向岚皋县人民检察院全部退交。
以上证据由侦查机关依法调取制作，经举证、质证，被告人郑某某均无异议。上述证据来源合法、客观真实且相互关联、相互印证，本院予以采信。
本院认为：被告人郑某某担任岚皋县计划生育服务站站长期间，指使单位财务人员刘某采取虚列支出方式套取公共财产资金20000元，两人各分得4000元占为己有，并将另12000元以工作奖励为由发放给其它三名单位领导班子成员。在此过程中，郑某某实施了决策、指挥行为，财务人员刘某具体实施了制作虚假账务行为，并各自分得4000元占为己有，二人有着共同故意及行为，故应对郑某某以二人共同分得数额即8000元认定其犯罪数额。其它三人虽然都各分得4000元，但仅存有被动受领行为，与郑某某之间没有虚列支出套取资金并占为己有的合谋行为，属郑某某个人滥用职权，而该滥用职权行为情节和涉案金额尚未达到犯罪程度。据上所述，公诉机关指控被告人郑某某犯贪污罪的罪名成立，应以与他人共同贪污金额8000元认定追究其刑事责任。
被告人郑某某在侦查机关向其询问时如实交代了自己的全部犯罪事实，系坦白行为，可依法从轻处罚。同时，鉴于被告人郑某某归案后能积极将自己及督促其他涉案当事人将涉案款全部退交，没有造成公共财产损失，并具有真诚悔罪表现，结合本案事实、情节和社会危害后果，依法不需要再对其判处刑罚。因此，对被告人郑某某的辩护人提出对郑某某免予刑事处罚的辩护意见，本院予以采纳。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款（三）项、第三十七条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十一条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人郑某某犯贪污罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省安康市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 郭友安
代审判员 张 欢
陪 审 员 贺庚建
二〇一四年十二月二十四日
书 记 员 陈丹丹