河北省廊坊市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）廊民一终字第1257号
上诉人（原审原告）王善启。
委托代理人杨雨生，霸州市霸州镇法律服务所法律工作者。
委托代理人胡艳秋。
被上诉人（原审被告）王振虎。
委托代理人邢少会，河北三杰律师事务所律师。
上诉人王善启因人身损害赔偿纠纷一案，不服河北省霸州市人民法院（2012）霸民初字第108号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院经审理查明，原告王善启与被告王振虎系同村居民，原告王善启于2010年6月份到被告王振虎的工程队工作，从事杂工。2010年8月4日下午4时许在建房工地上，原告王善启在房顶上拉泥时绳索断裂，从5米高空坠地摔伤，被送往天津市第一中心医院住院治疗，住院177天后出院。经天津市第一中心医院诊断为：1、颈髓损伤伴不全瘫；2、颈椎多发骨折；3、左眼上睑外眦皮肤裂伤；4、双眼挫伤；5、鼻外伤；6、颌面部软组织外伤；7、口唇贯通伤；8、左脚拇趾擦伤；9、右侧第一肋骨骨折。原告住院期间花费医疗费75412.49元，被告王振虎支付其中30000元。2012年10月23日廊坊市劳动能力鉴定委员会出具劳动能力委托鉴定结论通知书，鉴定原告为六级伤残，停工留薪期8个月。原告支付交通费3560元、鉴定费600元。原告之妻胡艳秋为肢体残疾人，由中国残疾人联合会发放了残疾人证。原告长子王振，1992年6月3日出生；长女王南，1989年3月27日出生；二女王好芝，2001年3月5日出生。原被告双方就赔偿事宜协商未果，原告申请劳动仲裁，霸州市劳动争议仲裁委员会以被申请人主体不合格为由作出霸劳仲审字（2011）第42号不予受理案件通知书。为此原告起诉至法院。
一审法院认为，原告王善启在被告王振虎的工程队工作，从事建筑劳动，并由被告为原告支付报酬，原告王善启与被告王振虎之间已形成雇佣关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。故作为雇主被告王振虎在施工过程中应为原告提供安全可靠的施工环境，由于疏于安全管理导致原告在施工过程坠落受伤应对原告的损伤承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。根据本院查明的事实，原告此次损伤所受损失包括医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、残疾赔偿金、交通费。关于本案赔偿标准，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称解释）第三十五条规定，赔偿标准应参照2013年度河北省公布的数据。解释第十九条规定：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。原告共花费医疗费75412.49元，被告已经支付30000元、故被告应支付原告医疗费45412.49元。解释第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。参考原告住院时间及停工留薪期的鉴定，被告应支付原告误工费20880元（时间8个月，按河北省2012年建筑业平均工资31755元，每日87元×240天=20880元）。解释第二十一条规定护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。原告主张护理费每日35.6元，低于本地同等级别护理标准，故被告应支付原告护理费6301.2元（35.6元／日，按1人护理，时间为住院期间177天×35.6元／日=6301.2元）。解释第二十二条规定：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告提供的3560元交通费票据数额合理，符合原告治疗实际，被告应支付原告交通费3560元。解释第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。故被告应支付原告住院伙食补助费8850元（177天x50元／日）。解释第二十五条规定：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。原告鉴定为六级伤残，故被告应支付原告残疾赔偿金80100元（8010元x20年×50%=80100元）、解释第二十八条规定：被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。原告之妻胡艳秋为残疾人，丧失劳动能力又无其他生活来源，其有两个成年子女，其被扶养人生活费为：5364×20年×50%×1÷3=17880元；原告之次女王好芝被扶养人生活费为：5364×7年×50%=18774元。故被告应支付原告被扶养人生活费36654元。根据相关司法解释，上述被扶养人生活费应计入残疾赔偿金中。鉴定费600元系实际支出费用，亦应由被告给付原告。以上各项损失合计202357.69元。原审判决：一、被告王振虎于判决生效后十日内赔偿原告王善启医疗费45412.49元、残疾赔偿金116754元、误工费20880元、护理费6301.2元、住院伙食补助费8850元、交通费3560元、鉴定费600元，等各项损失共计202357.69元。二、驳回原告王善启其他诉讼请求。案件受理费7300元由被告王振虎承担3743元，由原告王善启承担3557元。
上诉人王善启对一审判决不服，向本院上诉称，请求撤销原审判决，将本案依法改判或发回重审。其上诉理由是：1、上诉人以被上诉人属于非法用工为由主张一次性赔偿，一审法院认定雇佣关系属于定性错误，降低了赔偿标准；2、上诉人所主张的工资1470元及停工留薪期工资，一审法院未予支持是错误的，一审期间上诉人提交工资计算表证明被上诉人总共欠上诉人24.5天（2010年6月16日到2010年8月4日）每日工资60元；3、一审法院将非法用工改变为雇佣关系，没有认定精神抚慰金项目，显失公平，上诉人伤残等级为六级，应当判决赔偿精神抚慰金100000元；4、上诉人之女王好芝出生于2001年3月5日，上诉人受伤日期为2010年8月4日，应赔偿抚养费时间为11年，一审法院认定为7年少计算了4年，即少判了10728元，该赔偿标准实际应按2014年河北省人身伤害标准；5、一审法院适用2012年赔偿标准属于错误，应适用开庭时上一年度的赔偿标准。7、上诉人保留因抑郁症而产生的治疗费的诉权。
被上诉人王振虎答辩称，上诉人的上诉理由不能成立，认为一审法院认定事实清楚，适用法律准确，请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。
本院二审查明，一审法院认定事实属实，本院予以确认。
本院认为，被上诉人王振虎不具备劳动用工主体资格，因此上诉人与被上诉人系雇佣关系，双方不存在劳动关系亦不属于非法用工，一审法院判决认定上诉人与被上诉人系雇佣关系并无不当。上诉人于本案审理期间对被上诉人拖欠其1470元工资的事实主张，未提交有效的证据予以证实，故其该上诉主张不能成立，本院不予支持。因上诉人与被上诉人不存在劳动关系，故上诉人关于要求被上诉人支付停工留薪期工资的诉请无法律依据，不应予以支持。人民法院审理民事案件应当针对当事人的诉讼请求进行审理，上诉人一审期间并未提出要求支付精神抚慰金的诉请，一审法院未对此予以判决，符合法律规定。一审法院适用法庭辩论终结前上一年度即2012年的赔偿标准正确，并无不当。依据法律规定，被扶养人为未成年人的，被扶养人生活费的给付期间计算至十八周岁，廊坊市劳动能力鉴定委员会于2012年10月23日向上诉人王善启出具了劳动能力鉴定结论通知书，故此一审法院认定支付王好芝被扶养人生活费的期间为7年，并无不当，上诉人的上诉主张理据不足，本院不予支持。综上所述，原审判决适用法律正确，程序合法，并无不当，上诉人上诉请求及理由均不能成立，本院均不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7300元，由上诉人王善启负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 欣
代理审判员 杨 莉
代理审判员 李成佳
二０一四年十一月二十日
书 记 员 刘远鸥