湖南省洪江市人民法院民 事 判 决 书（2016）湘1281民初656号原告:杨长凤，女。委托诉讼代理人：黄长根（特别授权），湖南星星律师事务所专职律师。被告：怀化新康辉国际旅行社有限公司，住所地怀化市鹤城区。法定代表人：李德平，该公司总经理。委托诉讼代理人：袁辉，湖南联合创业律师事务所专职律师。被告：交通国际旅行社有限公司，住所地北京市朝阳区。法定代表人：王守成，该公司董事长。委托诉讼代理人：高飞，该公司员工。被告：刘持昊，男。被告：中商国际旅行社有限公司，住所地北京市西城区。法定代表人：王培贤，该公司总经理。原告杨长凤与被告怀化新康辉国际旅行社有限公司（以下简称怀化旅行社）、交通国际旅行社有限公司（以下简称交通国旅）合同纠纷及生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2016年6月1日立案后，被告怀化旅行社申请追加中商国际旅行社有限公司（以下简称中商国旅）为本案的被告，交通国旅申请追加中商国旅、刘持昊为本案的被告，经审查，本院依法追加中商国旅、刘持昊为本案的被告。本案审理过程中，被告怀化旅行社提出管辖权异议，经审查，本院依法作出（2016）湘1281民初656号民事裁定，驳回该管辖权异议。本院依法适用普通程序，于2016年10月25日、2017年1月23日公开开庭进行审理。原告杨长凤的特别授权委托诉讼代理人黄长根、被告怀化旅行社的法定代表人李德平（2017年1月23日未到庭）及其委托诉讼代理人袁辉、交通国旅的委托诉讼代理人高飞（2017年1月23日未到庭）均到庭诉讼，被告中商国旅、刘持昊经本院传票传唤无正当理由均拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨长凤向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告怀化旅行社退还旅游费2380元；2、判决被告交通国旅承担原告的误工费26680元、护理费13920元、住院伙食费7000元、营养费9000元、精神损害赔偿费10000元、后期治疗费38000元、残疾器具费20000元、鉴定费2644元、伤残费140729.44元等共计287837.44元（原为297065.6元，变更为465850.08元后，再变更为287837.44元），被告怀化旅行社承担连带责任。事实与理由：2014年10月24日，被告怀化旅行社在其洪江市黔城营业部（现已撤销）与原告签订《团队境内旅游合同》，约定由原告支付被告怀化旅行社2380元团费外出旅游。2014年11月1日7时，原告在乘座被告怀化旅行社安排的被告交通国旅所有的京B0XX**号客车时发生交通事故并受伤。该事故经天津市公安交通管理局高速公路支队认定为驾驶员孙世国承担全部责任。原告先后在天津市武清区医院、北京大学第三医院及怀化市第三人民医院治疗70天，2016年3月21日经怀化市正兴司法鉴定所鉴定为：1、多发性肋骨骨折已构成9级伤残；2、右侧胫骨平台骨折，右侧胫腓骨远端已构成9级伤残；3、左侧胫骨平台骨折已构成9级伤残。评定误工期限180天，护理时限90天，营养时限90天，后期医疗时限50天、护理期30天，后期治疗费38000元，残疾器具费20000元。综上所述，被告怀化旅行社与原告签订《团队境内旅游合同》后，双方存在服务合同，构成经营者与消费者的关系，因旅行过程中发生交通事故，未能达到合同目的，被告怀化旅行社应退还所收旅行费。原告在乘坐被告交通国旅的客车时发生交通事故，被告交通国旅应承担赔偿责任，肇事客车系被告怀化旅行社负责安排的，被告怀化旅行社对此应当承担连带责任。根据《民法通则》第106条、第119条，《消费者权益保护法》第7条规定，请法院判如所请。被告怀化旅行社辩称：对原告意外的发生表示歉意，对基本事实没异议。被告怀化旅行社虽然为本次旅游的组团社，但是被告中商国旅是地接社，被告交通国旅是地接社联系的旅游辅助者，所以合同实际上是由被告中商国旅履行的；本案为交通事故引发的，驾驶人负有全责，被告交通国旅应该对事故的发生负责。被告交通国旅为合法运营商，被告怀化旅行社已经尽到了谨慎选择的义务。另，原告的部分赔偿标准过高。被告交通国旅辩称：一、被告交通国旅没有与原告杨长凤签订相关旅游合同，也不是被告怀化旅行社的地接方，因此被告交通国旅不对原告杨长凤承担相关的合同义务，也不是本案的适格被告；二、被告交通国旅与被告中商国旅无任何合同与口头约定，被告中商国旅才应对原告杨长凤的事故承担侵权或合同责任；三、京B0XX**车辆虽然登记在被告交通国旅名下，但是已经卖给了赵世强并完成了车辆的移交，不再具有车辆的所有权；三、被告刘持昊才是车辆现在的所有权人，所以原告杨长凤的因侵权产生的损失应由机动车所有者刘持昊承担赔偿责任；四、被告交通国旅与赵世强、刘持昊没有任何挂靠和承包关系，也没收到任何形式的挂靠费和管理费。被告刘持昊提交书面答辩状辩称：一、原告杨长凤起诉的案由为合同纠纷，其与怀化旅行社形成旅游合同关系，根据合同相对性原则，与被告刘持昊无关，故刘持昊不是本案的适格被告；二、被告刘持昊不是京B0XX**车的实际登记车主，该车辆登记在被告交通国旅名下；三、被告刘持昊对原告伤害事故的发生不具有任何过错，被告怀化旅行社才应根据合同约定承担相应赔偿责任。被告中商国旅未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：一、原告提交的证据，1号证据团队境内旅游合同复印件系原告与被告怀化旅行社签订的旅游合同复印件，予以确认；2号证据天津市高支队的道路交通事故责任认定书复印件系交警部门出具的道路交通事故责任认定书复印件，予以确认；3号证据司法鉴定意见书复印件系鉴定机构出具的鉴定报告，被告怀化旅行社虽提出异议，但是未申请重新鉴定，故予以确认；4号证据居委会证明复印件系居民委员会出具的证明，且被告怀化旅行社对该证据的真实性没有异议，故对该证据的真实性予以确认；5号证据发票复印件4张2页系原告做鉴定所花费用的票据，且被告怀化旅行社没有异议，故予以确认。二、被告怀化旅行社提交的证据，1号证据与原告提交的1号证据系同一证据，予以确认；2号证据怀化旅行社与中商国际传真确认单复印件系被告怀化旅行社与被告中商国际就此次旅游的相关事项进行确认的传真文件，且原告没有异议，予以确认；3号证据因本次事故被告怀化旅行社为原告垫付的医药费发票和飞机票系被告怀化旅行社为原告垫付的医药费票据及原告亲属为处理此次交通事故所支出交通费的票据复印件，且原告没有异议，予以确认。三、被告交通国旅提交了交警部门对刘持昊、惠艳云所作的询问笔复印件录各1份、该公司账目凭证复印件，因被告怀化旅行社提出异议，对以上证据中与庭审查明的事实及其他证据相互佐证的部分予以确认，其余部分不予确认。四、被告中商国旅提交了该公司为原告垫付医疗费的票据复印件，交警部门对赵世强、刘持昊、孙世贤所作的笔录复印件各1份，该公司赔偿李代荣、邓启礼、杨春桃凭证复印件各1份，对于原告及被告怀化社、交通国旅没有异议的部分予以确认，有异议的部分中能够与与庭审查明的事实及其他证据相互佐证的予以确认，不能够与与庭审查明的事实、其他证据相互佐证的不予以确认。本院根据确认的证据及当事人当庭陈述和辩论，查明以下案件事实：被告怀化旅行社与被告中商国旅于2014年6月签订《旅游业务接待协议书》,被告怀化旅行社为组团社,被告中商国旅为地接社。被告怀化旅行社曾在湖南省洪江市黔城镇设立有营业部，现已撤销。2014年10月24日，原告的女儿沈云桃代表原告及其丈夫沈先均与被告怀化旅行社在该营业部签订《团队境内旅游合同》，由被告怀化旅行社组团,原告夫妇参加其提供的北京+天津单飞单卧六日游的旅游产品。原告夫妇共支付旅游团费4660元（原价2380元／人，两人共优惠100元），出发时间为2014年10月28日,结束时间为11月2日。原告等旅客到达北京后,由被告中商国旅作为地接社提供导游服务。2014年11月1日,被告中商国旅按计划带该旅行团成员从北京前往天津旅游,由被告交通国旅提供旅游客车运输服务，车牌号为京B0XX**。当日7时27分，在京沪高速公路下行53.5公里处,该大客车在遇有雾气象条件时未降低车速,未按照操作规范安全驾驶,与前方重型半挂牵引车发生追尾事故,造成车内1人死亡以及包括原告等47人受伤的交通事故。2014年12月31日,天津市交管局高速支队京津唐大队作出责任认定,大客车的司机孙XX负事故的全部责任。原告受伤当日,被送往天津市武清人民医院治疗,后转入北京大学第三医院治疗，于2014年11月18日出院，回到湖南省怀化市第三人民医院住院继续治疗。原告共住院治疗70天，被告怀化旅行社、中商国旅支付了原告的医疗费用及亲属处理交通事故所花的交通费。经原告申请，怀化市正兴司法鉴定所于2016年3月21日出具〔2016〕临鉴字第93号临床鉴定意见书：杨长凤因此次交通事故所致多发性肋骨骨折，其伤残程度已构成Ⅳ级（玖级）伤残；其所致右侧胫骨平台骨折，右侧胫腓骨远端骨折客观存在，其伤残程度已构成Ⅳ级（玖级）伤残；其所致左侧胫骨平台骨折，其伤残程度已构成Ⅳ级（玖级）伤残；综合评定其误工时限为180天，护理时限为90天，营养时限为90天。后续内固定物取出术医疗时限为50天。其后续内固定物取出术需要一人护理，其护理时限为30天。后续内固定物取出需叁万捌仟元左右，或以负责治疗的医疗机构实际费用为准。建议补偿残疾人用具（电动轮椅）购置费贰万元左右。原告花鉴定费2644元。另查明，京B0XX**号旅游客车的登记所有人为被告交通国旅；被告刘持昊在交警部门调查时陈述其是京B0XX**号旅游客车的实际所有人、京B0XX**号旅游客车的驾驶员孙世国系其聘请的驾驶员、京B0XX**号旅游客车挂靠在被告交通国旅，但在答辩状中表示否认；原告杨长凤1964年婚后一直在湖南省洪江市安江镇居住；2015年12月11日，北京市西城区人民法院就与原告同团履行同时受伤的另一受害人陈淮湘（湖南省怀化市人）与中商国旅、怀化全球旅行社有限公司生命权、健康权、身体权纠纷作出（2015）西民初字第28220号民事判决书，该判决书计算损失时适用北京市相关统计数据和标准。本院认为,原告以未达旅游合同目的主张要求旅行社退还旅行费及在以旅游中遭受交通事故造成人身损害主张要求赔偿，系不同法律关系，故本案应定性为旅游合同纠纷及生命权、健康权、身体权纠纷。本案中，被告怀化旅行社为组团社、被告中商国旅为地接社。被告交通国旅虽辩称旅游运输车辆所有权为被告刘持昊所有，但该车辆登记为被告交通国旅所有，被告交通国旅又未提供车辆转让合同等充分证据证明，故被告交通国旅应为本案履行辅助人。根据《中华人民共和国旅游法》第七十一条第一款规定，”由于地接社、履行辅助人的原因导致违约的，由组团社承担责任;组团社承担责任后可以向地接社、履行辅助人追偿”。原告与被告怀化旅行社存在旅游合同关系，因旅游途中发生交通事故，致使旅游合同无法履行，导致被告怀化旅行社违约，因此作为组团社的被告怀化旅行社应退还原告所交旅游团费2330元。根据《中华人民共和国旅游法》第七十一条第二款之规定”由于地接社、履行辅助人的原因造成旅游者人身损害、财产损失的，旅游者可以要求地接社、履行辅助人承担赔偿责任，也可以要求组团社承担赔偿责任;组团社承担责任后可以向地接社、履行辅助人追偿。但是由于公共交通经营者的原因造成旅游者人身损害、财产损失的，由公共交通经营者依法承担赔偿责任，旅行社应当协助旅游者向公共交通经营者索赔”，对于在旅游途中造成的人身损害，受害人依法可以要求地接社、履行辅助人赔偿，也可以要求组团社进行赔偿。本案中，原告在旅游过程中发生交通事故受伤，组团社被告怀化旅行社、地接社被告中商国旅、履行辅助人即被告交通国旅均应依法承担相应民事责任。因事故系履行辅助人发生交通事故所致，履行辅助人被告交通国旅对原告所造成的损失承担赔偿责任，组团社被告怀化旅行社、地接社被告中商国旅承担连带赔偿责任。被告刘持昊在本案中不承担赔偿责任，被告交通国旅与被告刘持昊之间的权利义务关系可依法另行主张。对于原告的损失计算，因同一交通事故中湖南怀化籍的其他受害人已按北京市相关统计数据和标准计算，故本案相关损失按北京市相同标准计算较为公平。具体损失计算如下：1、伤残赔偿金（有三处玖级伤残，宜按八级伤残计算为宜）：43910元／年×9年×30%＝118557元；2、后期治疗费38000元；3、护理费13920元，[即160元／天×（护理时限90天＋后期护理30天）＝19200元，因原告只主张13920元，系其对自己的权利的处分，应予以准许]；4、住院伙食补助费70天×100元／天﹦7000元5、营养费90天×100元／天﹦9000元6、精神抚慰金10000元；8、残疾器具费20000元9、鉴定费2644元本案的损失共计219121元。原告主张的误工费，因原告已年满70周岁，又未提供其误工所造成损失的证据，提交其收入证明，故对原告要求赔偿误工费的诉讼请求不予支持。综上所述,依照《中华人民共和国民法通则》第四条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国旅游法》第七十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第七条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条第一款、第二十条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定,判决如下:一、被告怀化新康辉国际旅行社有限公司退还原告杨长凤旅游团费2330元；二、被告交通国际旅行社有限公司赔偿原告杨长凤经济损失219121元；三、被告怀化新康辉国际旅行社有限公司、中商国际旅行社有限公司按照上述判决第二项确定的赔偿金额承担连带赔偿责任；四、驳回原告杨长凤的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5617元，由原告杨长凤负担1381.19元，被告怀化新康辉国际旅行社有限公司、中商国际旅行社有限公司、交通国际旅行社有限公司负担4235.81元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。审 判 长  杨 勇人民陪审员  张师清人民陪审员  何 胜二〇一七年一月二十三日代理书记员  杨子琴