河南省洛阳市涧西区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）涧民三初字第227号
原告陈茂卫，无业。
委托代理人陈文路，无业。代理权限：特别授权。
委托代理人张红艳，河南绿剑律师事务所律师，代理权限：特别授权。
被告洛阳北控水务集团有限公司，住所地：洛阳市涧西区南昌路155号。
法定代表人曹静，董事长。
委托代理人董生华，河南坤达律师事务所律师，代理权限：一般代理。
被告任占京，无业。
委托代理人李孟祖、柳矿生，河南中冶律师事务所律师，代理权限：特别授权。
第三人吕新亮，农民。
第三人河南六建建筑集团有限公司，住所地：洛阳市西工区王城路38号院。
法定代表人晁鲁，董事长。
委托代理人吴奎，该公司法律顾问，代理权限：特别授权。
原告陈茂卫诉被告洛阳北控水务集团有限公司（以下简称北控水务公司）、任占京及第三人吕新亮、河南六建建筑集团有限公司（以下简称六建公司）为身体权纠纷一案，本院受理此案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陈茂卫的委托代理人陈文路、张红艳，被告北控水务公司的委托代理人董生华，被告任占京的委托代理人李孟祖、柳矿生，第三人吕新亮，第三人六建公司的委托代理人吴奎到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告陈茂卫诉称，2013年3月23日14时20分左右，被告北控水务公司的孟津华阳电厂黄河备用水源处理站蓄水池发生塌方漏水，造成附近村民17户人家进水。为控制险情，修缮塌方，被告北控公司雇佣被告任占京的铲车进行工地施工，原告系该车辆的驾驶员。2013年3月28日上午，在工地铲车驾驶室内指导其他驾驶员工作时，铲车发生侧翻，造成原告受伤，被送至洛阳市中心医院救治。经诊断为：复合性外伤腹部闭合性损伤、肝挫裂伤、胰腺断裂伤、腰椎骨折、四肢多发开放性骨折、创伤性休克，生命垂危。各被告仅支付部分医疗费后，便不再支付原告相关医疗费用。原告诉讼请求：1、依法判令二被告及第三人连带赔偿原告医疗费、误工费、陪护费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金、鉴定费等共计756720.86元；2、判令二被告及第三人连带承担本案诉讼费用。
被告北控水务辩称，第一，原告起诉水务集团缺乏事实和法律依据。水务集团在此次事件的工程当中属于发包方，发包方与承建方河南六建公司之间有明确的协议，而且该工程已经履行完毕。水务集团也足额支付了全部的工程款。至于原告认为的水务集团在发包时没有预见到或者是没有审查相关资质的问题，其说法不能成立，理由是：1、水务集团作为发包方，将该工程发包给了六建公司，六建公司具有国家资质的建设施工公司，因此，把工程发包给没有资质的人应当承担连带责任的说法显然不能成立。2、原告在辩论时也提到由于工程是临时抢险，是紧急情况，不否认水务集团到周边叫铲车。当时已经审查了陈茂卫具有驾驶资质，因此，原告说没有严格审查驾驶资质的说法也不能成立。第二，从本案的事实，实质上原告陈茂卫有直接原因，陈茂卫没有经过车主的同意私自找自己没有驾驶资质的亲戚私自驾驶特殊机械车辆，导致这个结果。因此，原告受伤其主要原因是原告自己造成的。根据现场安全教育技术交底的签名，陈茂卫在出事前参加了安全教育，安全教育明确规定了如果不按规程操作，发生事故责任自负。本案中，原告私自让没有驾驶资质的人现场操作特殊机械，明显违反操作规程。因此，应当自行承担责任。第三，原告要求赔偿的主张部分缺乏事实和法律依据，不应得到法庭的支持。赔偿清单第四项住院伙食补助费按50元／天计算明显错误，不符合法律规定。第八项被抚养人生活费140880.2元的主张缺乏法律依据，侵权责任法司法解释第22条第四款有明确规定，被抚养人生活费不应得到支持。第九项精神抚慰金3万元，不应该再主张。根据人身损害若干问题的解释等法律规定，残疾赔偿金包含了精神损害赔偿金，精神损害赔偿是在侵权人有过错的情况下，承担精神赔偿，本案中找不到水务集团的过错。综上所述，请求法院驳回原告对水务集团的诉讼请求。
被告任占京辩称，第一，吕新亮私自进入工地驾驶铲车，造成陈茂卫摔伤，铲车摔坏的悲剧，任占京没有过错。第二，任占京不是施工现场的组织者和负责人，不应当承担赔偿责任。第三，任占京已垫付了48153.35元医疗费，不是3万多元。综上所述，任占京在该起事故中没有过错，依照《侵权责任法》第35条的规定，任占京不应承担赔偿责任。
第三人吕新亮辩称，是陈茂卫给我打电话让我去开车，陈茂卫说是老板让他找个司机，他就让我去了。事发前，我开着车推石子到沟边，油门不回，刹不住车就掉到沟里了。事故发生我没有责任，由于车辆发生故障，才导致了事故的发生。
第三人六建公司辩称，第一，事故发生时六建公司不是抢险工程的施工方，事故铲车也不是六建公司雇用的，从陈茂卫的起诉状以及被告任占京的陈述都能看出。事故发生时，施工方是水务集团，事故车辆也是水务集团找来施工的。第二，从事故发生后，水务集团和任占京、吕新亮分别向原告支付赔偿金，也能证明事故的责任方是这三方，与六建公司无关。请求法院依法驳回原告对河南六建的诉讼请求。
经审理查明：原告陈茂卫系被告任占京雇佣的装载机驾驶员。2013年3月23日14时20分左右，被告北控水务公司的孟津华阳电厂黄河备用水源处理站蓄水池发生塌方漏水，造成附近村民17户人家进水。事故发生后，被告北控水务公司组织抢险抢修工作，从附近召集工程车辆进行抢险。被告任占京的车辆参与了此次抢修。原告陈茂卫在抢险过程中，以被告任占京需要找个人来驾驶装载机为由，通知未取得相应驾驶装载机资质的亲戚吕新亮来驾驶任占京的车辆，并由其指导驾驶。2013年3月28日早晨7时许，原告在指导第三人吕新亮驾驶车辆过程中，不慎翻车，原告全身多处受伤，当场昏厥。原告陈茂卫被送至孟津县公疗医院，进行紧急处理后，转至洛阳市中心医院进行救治。经诊断为，复合性外伤腹部闭合性损伤、肝挫裂伤、胰腺断裂伤、腰椎骨折、四肢多发开放性骨折、创伤性休克。自2013年3月28日入院至2013年9月3日出院，原告共住院159天，期间需两人陪护。原告2013年9月3日出院后，又转至河南省洛阳正骨医院治疗，至2013年10月10日出院，原告实际住院37天，住院期间需一人陪护。2013年12月10日至2013年12月19日期间，原告又至河南省洛阳正骨医院进行治疗，实际住院9天，住院期间需一人陪护。原告因资金问题2013年12月19日出院后，于同日至洛阳市平乐正骨学校附属医院进行治疗。2013年12月27日原告出院，实际住院8天，期间需2人陪护。洛阳市平乐正骨学校附属医院出具陪护证明一份，证明原告出院后仍需二人护理至完全康复。原告在洛阳市中心医院、河南省洛阳正骨医院、洛阳市平乐正骨学校附属医院住院期间共花费医疗费305201.77元、门诊费3665.97元；原告住院期间在北京同仁堂洛阳药店有限责任公司、洛阳宝神鹿大药房有限公司、北京同仁堂洛阳药店有限责任公司等购买各种药品共计3582.3元。被告及第三人对原告住院期间的医疗费票据无异议，但对外购药票据有异议，称原告不能证明上述药物用于原告的治疗。另，被告任占京补充证据证明原告在孟津县公疗医院治疗时由被告任占京支付医疗费2681.9元、孟津县人民医院门诊费5.3元，洛阳市中心医院门诊收费票据2212.35元、外购药票据1260元，共计6159.55元。原、被告及第三人对此均无异议。原告称因未掌握上述票据，故在计算损失时未列入。被告及第三人对原告在洛阳市中心医院及河南省洛阳正骨医院的陪护天数及相应陪护费用无异议，但对洛阳市平乐正骨学校附属医院出具的陪护证明有异议，认为原告经治疗后病情应是减轻，要求两人陪护有异议。被告及第三人对原告要求的误工费50600元、营养费2750元、残疾赔偿金223980.3元、鉴定费700元未提出异议。被告及第三人对原告要求的住院伙食补助费每天50元的计算标准有异议。被告及第三人认为交通费1500元票据为连号不客观；被抚养人生活费应计入残疾赔偿金；原告有过错要求精神抚慰金不当。被告任占京称原告住院期间，其共垫付医疗费62159.55元，并向原告父亲转账9000元及支付了7000元现金，其中包含被告北控水务公司的3万元。原告对其垫付的医疗费予以认可，但只认可收到4000元。被告北控水务公司否认其经过被告任占京向原告交付3万元。第三人吕新亮垫付35500元，原告予以认可。2014年8月14日，洛阳济仁法医临床司法鉴定所出具洛济仁司鉴所（2014）临鉴字第32号司法鉴定意见书，载明：“五、鉴定意见：陈茂卫为六级伤残”。陈茂卫共支付鉴定费700元。
另查明，被告北控水务公司庭审中提交一份2013年3月25日与第三人六建公司签订的《黄河备用水源工程北蓄水池溃堤抢险及临时加固工程施工协议》，载明：“甲方：洛阳北控水务集团有限公司乙方：河南六建建筑集团有限公司内容：北蓄水池东边塌方抢险及加固工程黄河备用水源预处理厂蓄水池时由河南六建建筑集团有限公司中标施工的，为此将该抢险及加固工程委托河南六建建筑集团有限公司施工，经甲乙双方协商达成以下协议：1、乙方必须服从甲方的统一指挥及管理，遵守国家有关施工规范、规程，做到文明施工、安全施工，确保施工过程中不发生人员伤亡及财产损失。2、乙方应遵照有关规定和要求，配备技术过硬、经验丰富的项目经理、施工员、质量员、安全员及资料员，并均持证上岗，组成的人员报甲方备案，不经甲方许可，乙方不得随意更换施工队伍及人员，以保证该抢险技术力量和施工队伍的稳定。3、乙方必须指定专职管理人员，负责安排施工技术、安全工程质量的工作，以确保该工程施工技术、安全工程质量等工作，以确保该工程完毕后可以正常、安全投入运行使用。4、乙方应尽快根据现场实际情况制定出切实可行的施工方案，报监理，经监理方和设计方审批后立即实施。乙方的方案要详细、切实可行，在抢险方案中，应把安全、质量放在首位，要明确责任人，确保人身安全及财产不受损失。5、甲方应组成抢险总指挥及现场组织机构、配备相应人员，协调到位，确保工作顺利进行。6、甲方负责抢险施工的指挥、进度、监督和管理”。第三人六建公司质证时称，这个协议是在事故发生以后签订的，具体签订时间是2013年3月28日下午签订的，这份协议是框架协议，六建公司是从2013年3月30日下午开始接手加固和抢险工程的。六建公司提交其公司印鉴使用记录证明该协议上的公章系2013年3月28日加盖。但被告北控水务公司称第三人的印鉴使用记录系其单位内部的记录，不能证明协议系2013年3月28日下午签订。被告任占京质证时称，当时是北控水务集团组织施工的，我们的机械车辆也是北控水务集团雇佣的，合同是在原告发生事故后签订的。原、被告及第三人未能就事故赔偿协调一致，引发本案。
本院认为：本案的争议焦点是原、被告及第三人法律关系的认定。（一）法律关系确认：原告陈茂卫和被告任占京系雇佣关系，当事人均予认可。被告北控水务公司与第三人六建公司签订的协议中未明确约定由六建公司负责租赁机械、雇佣人员进行前期抢险，被告任占京亦否认其工程车辆系受第三人六建公司租赁，故本院无法认定第三人六建公司与原告陈茂卫、被告任占京之间的雇佣或租赁关系。根据法庭调查及法庭辩论，被告北控水务公司因抢险需要到周边召集车辆，亦承认其已经核查了陈茂卫的驾驶资质；被告任占京承认系被告北控水务公司雇佣的其车辆；原告陈茂卫、被告任占京均称事故现场是由被告北控水务公司指挥、组织施工。综合上述查当事人陈述的事实及法庭调查、辩论意见，本院确定被告北控水务公司与被告任占京之间应系工程车辆租赁关系；被告北控水务公司接受了出租方被告任占京安排的司机即与原告陈茂卫形成了事实上的雇佣关系。原告陈茂卫在从事雇佣活动中受到的损害，被告北控水务公司应承担雇主替代责任。原告陈茂卫称第三人吕新亮系其按被告任占京的指示，由其介绍，任占京雇佣的，但庭审中，原告陈茂卫及第三人吕新亮未就吕新亮与任占京之间存在雇佣关系进行举证，故本院无法认定吕新亮与被告任占京是否系雇佣关系。（二）法律责任认定与划分：被告北控水务公司因抢险需要，临时从附近租赁被告任占京等人的车辆，因抢险属高度危险作业，被告任占京及其车辆上的雇员不具有相应的资质及安全生产条件，故被告北控水务公司对事故的发生应负有主要责任。原告陈茂卫让其未具有相应驾驶资质的亲戚吕新亮驾驶工程机械车辆，导致车辆侧翻是事故发生的直接原因，原告自身对事故的发生具有重大过失。第三人吕新亮明知其不具有相应驾驶资质驾驶事发车辆，是事故发生的直接责任人，其对原告的受伤亦应承担责任。吕新亮已向原告陈茂卫垫付部分费用应在原告要求的总赔偿数额内抵扣。本院无法认定第三人吕新亮系受被告任占京指示到事发工地，故亦无法认定被告任占京对事故的发生是否有过错，但任占京垫付的费用应从总赔偿数额中扣除。第三人六建公司与原告之间无法律关系，对其受伤亦无过错，不应承担赔偿责任。综上，本院酌定原告陈茂卫对其受伤承担30%的责任；被告北控水务公司承担40%的责任；第三人吕新亮对原告受伤承担30%的责任。（三）赔付费用：结合本案事实本院确定原告的损失数额如下：医疗费应为315027.29元，包括原告提交的305201.77元、门诊费3665.97元及被告任占京垫付的6159.55元，对原告主张的外购药部分，本院无法确认是否与其治疗相关，不予支持。护理费：被告质证时提出对洛阳市平乐正骨学校附属医院出具的陪护证明有异议，原告经治疗病情应减轻，应为一人护理。结合原告主张的护理期限比较长，被告的该项辩解意见，本件予以采信。自2013年3月28日至2013年9月3日期间，共计160天，应由2人陪护；自2013年9月4日至2014年8月13日期间，共计346天，应由1人陪护。按照2014年护理人员服务业年收入29041元／年为标准计算，护理费应为52989.88元。原告的住院伙食补助费应按30元／天计算，应为8250元。原告要求的交通费1500元，并无不当，本院予以支持。原告要求的被抚养人生活费，于法无据，本院不予支持。原告要求的精神抚慰金，因原告有重大过失，且原告受伤，并非完全因被告的过错所致，故该项主张本院不予支持。原告要求的误工费50600元、营养费2750元、残疾赔偿金223980.3元、鉴定费700元，被告未提异议，本院予以认可。上述费用总计为655797.47元。被告任占京垫付的费用为66159.55元，应予抵扣，抵扣后的赔偿数额应为589637.92元。被告北控水务公司应承担40%的责任，即应向原告支付235855.17元。第三人吕新亮应承担30%的责任，即应向原告支付176891.38元，扣除其垫付的35500元，吕新亮实际应承担赔偿数额为141391.38元。原告的其他诉讼请求，于法无据，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十三条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
被告洛阳北控水务集团有限公司于本判决生效后十日内向原告陈茂卫支付医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金等各项费用共计235855.17元。
第三人吕新亮于本判决生效后十日内向原告陈茂卫支付医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金等各项费用共计141391.38元。
三、驳回原告陈茂卫的其他诉讼请求。
本案诉讼费4783元，原告陈茂卫承担1500元，被告洛阳北控水务集团有限公司承担1783元，第三人吕新亮承担1500元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。
审 判 长 胡晓光
审 判 员 张通通
人民陪审员 焦治泓
二〇一五年五月五日
书 记 员 袁 景