广东省肇庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤12民终1296号
上诉人（一审被告、反诉原告）：东莞市盛烨服装有限公司（以下简称东莞盛烨公司），住所地广东省东莞市万江区金泰社区永泰工业区一栋一楼。
法定代表人：杨伟坤，该公司董事长。
委托诉讼代理人：冯松斌，广东圣禾律师事务所律师。
被上诉人（一审原告、反诉被告）：广东精英纺织有限公司（以下简称广东精英公司），住所地广东省肇庆市大旺经济开发区华盛工业园。
法定代表人：满凯生，该公司总经理。
委托诉讼代理人：周燕萍，广东天诺律师事务所律师。
上诉人东莞盛烨公司因与被上诉人广东精英公司买卖合同纠纷一案，不服广东省四会市人民法院（2016）粤1284民初48号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭按民事诉讼法的规定公开开庭审理了本案。上诉人委托诉讼当事人冯松斌和被上诉人委托诉讼代理人周燕萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审原告广东精英公司向一审法院提起本案诉讼，请求：1、东莞盛烨公司支付货款215321.28元；2、本案诉讼费及保全费等费用由东莞盛烨公司承担；3、东莞盛烨公司支付延期付款的违约金20456元（从2015年6月27日计至2016年1月7日共190天，按照日万分之五计算，215321.28×5?×190天=20456元）。事实和理由：广东精英公司与东莞盛烨公司有长期的针织成品布料采购业务来往，2015年4月29日，原、被告双方签订供销合同，约定由广东精英公司向东莞盛烨公司供应15Q3大货20S/1JC+70D莱卡拉架2*2灯芯（1CS08A067）、20S/1JC+75D/36FP0LY+10S/1CVC60/40面擦磨毛底抓毛双卫衣布（SF1519）等布料，合计合同金额890082.90元；如一方延迟交货或付款达一周以上，每延期一天，另一方有权要求违约方承担未交部分货值或未付款部分每日万分之五的违约金。合同签订后，广东精英公司依约按东莞盛烨公司的要求将相关布料交送东莞盛烨公司，并经东莞盛烨公司签收确认收货。2015年4月、5月，广东精英公司向东莞盛烨公司供应布料共计928649.35元，后经双方对账确认，广东精英公司向东莞盛烨公司开具了所有货款的增值税专用发票。然时至今日，东莞盛烨公司除了逾期支付货款713328.07元外，尚有215321.28元货款未予支付，虽经广东精英公司数次催收，但东莞盛烨公司仍拒绝支付上述款项。
一审被告东莞盛烨公司向一审法院提起反诉，请求：1、广东精英公司向东莞盛烨公司赔偿经济损失215321.28元；2、广东精英公司承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：东莞盛烨公司的主要业务是为以纯公司加工服装产品，广东精英公司是以纯公司指定的针织成品布料供应商，因此，广东精英公司与东莞盛烨公司有长期的针织成品布料采购业务往来。2015年3月25日，东莞盛烨公司与以纯公司签订《服装购销合同》（框架协议），由东莞盛烨公司为以纯公司生产多款2015年秋款服装，并约定交货期限、质量要求、违约损失处理等条款。其中款号为3531350412秋款服装，以纯公司经与广东精英公司协定好物料、颜色、质量、交货期等相关条件后，东莞盛烨公司与广东精英公司签订供销合同（合同编号：JYSY15Q3001）,由广东精英公司向东莞盛烨公司供应款号为3531350412秋款服装的针织成品布料，并明确约定了交货期限等条款。东莞盛烨公司按约定向被反诉人支付了预付款178018.30元，但广东精英公司却以各种籍口拖延交货期限，导致东莞盛烨公司不能按约定的交货日期将服装生产好并交付给以纯公司。东莞盛烨公司已经按双方签订的《服装购销合同》（框架协议）第E条约定向以纯公司承担了违约赔偿责任。广东精英公司作为服装行业有一定规模的针织成品布料供应商，长期从事向服装公司供应原材料的业务，十分清楚服装行业的规则、规律。广东精英公司清楚知道本次东莞盛烨公司、以纯公司采购的针织成品布料是用于秋款服装生产，以及清楚知道该秋款服装的销售有很强的季节性，生产的延误将会导致错过销售的旺季，造成重大的损失。广东精英公司造成的实际违约损失远远大于我司与广东精英公司约定的违约金。事后，东莞盛烨公司与广东精英公司就实际违约损失达成一致意见，广东精英公司同意按实际违约损失赔偿我司，因此，东莞盛烨公司将从以纯公司收到的银行承兑汇票直接用于支付广东精英公司的剩余款项。
一审法院认定事实：东莞盛烨公司主要业务是为案外人以纯公司加工生产服装，广东精英公司是以纯公司指定的布料供应商，因此原、被告之间素有针织成品布料采购业务往来。2015年3月期间，广东精英公司、东莞盛烨公司以及以纯公司三方通过电子邮件方式对东莞盛烨公司为以纯公司加工的2015年秋季服装的其中一款（款号为3531350412）的交货期以及所需的布料交货期进行沟通协商。之后，以纯公司与东莞盛烨公司于2015年3月27日签订《东莞市以纯集团有限公司〈服装购销合同〉（框架）》，约定以纯集团向东莞盛烨公司订购6款服装，包括款号为3531350412的男装合体开胸夹层卫衣外套19993件，其中19974件的交货期为2015年6月15日，另外19件的交货期为2015年8月30日；合同还约定了双方负责费用范围及结算要求、样本要求、原材料标准及批核、品质要求等内容。2015年4月29日，广东精英公司与东莞盛烨公司签订《供销合同》（编号为JYSY15Q3001），约定东莞盛烨公司向广东精英公司购买7款纺织品用于生产以纯公司订购的款号为3531350412的男装合体开胸夹层卫衣外套，包括（1）黑色20S/1JC+70D莱卡拉架2*2灯芯（1CS08A067）2298.67磅、单价为25元、交货期为4月15日，（2）花灰色20S/1JC+70D莱卡拉架2*2灯芯（1CS08A067）1270.70磅、单价为28元、交货期为4月20日，（3）黑色20S/1JC+75D/36FPOLY+10S/1CVC60/40面擦毛底抓毛双卫衣布（SF1519）16037.48磅、单价为24.5元、交货期为4月15日，（4）深灰色20S/1JC+75D/36FPOLY+10S/1CVC60/40面擦毛底抓毛双卫衣布（SF1519）4389.66磅、单价为24.5元、交货期为4月15日，（5）花灰色20S/1JC+75D/36FPOLY+10S/1CVC60/40面擦毛底抓毛双卫衣布（SF1519）底面不同色8865.48磅、单价为28元、交货期为4月20日，（6）黑色26S/1CVC90/10平纹布（A10033）1233.05磅、单价为24元、交货期为4月15日，（7）花灰色26S/1CVC90/10平纹布（A10033）681.63磅、单价为27.5元、交货期为4月20日；广东精英公司负责运输，东莞盛烨公司以实际到货数量为准进行结算；东莞盛烨公司在合同签订之日起5个工作日内向广东精英公司支付总货款的20%作为预付款；在每月的10日前，完成上月到货的对账工作，如超过10天东莞盛烨公司仍未对此单签收确认给对方，而又无书面理由而拖延对数的，则视为默认确认对数等内容；同时违约责任约定广东精英公司要确保在合同约定的交货期交货，如因广东精英公司原因导致交货期延误一周以上的，每延期一天，东莞盛烨公司有权要求广东精英公司承担未交部分货值每日万分之五作为违约金；东莞盛烨公司必须按照合同约定的时间向广东精英公司支付货款，延误一周以上的，每延期一天，广东精英公司有权要求东莞盛烨公司承担未付货值每日万分之五作为违约金；经广东精英公司催收，而东莞盛烨公司拒不履行付款义务的，广东精英公司有权解除合同，已付款项不予退还，未交货物由广东精英公司自行处置；按合同规定应该偿付的违约金、赔偿金等各种经济损失，应当在明确责任后10天内，按银行规定的结算办法付清，否则按逾期付款处理等内容。签订合同后，广东精英公司向东莞盛烨公司交付布料的具体情况为（1）黑色20S/1JC+70D莱卡拉架2*2灯芯（1CS08A067）在2015年5月19日交付了2431.7磅；（2）花灰色20S/1JC+70D莱卡拉架2*2灯芯（1CS08A067）分别在2015年4月26日交付了1277.1磅、5月26日交付了186.3磅，合共1463.4磅；（3）黑色20S/1JC+75D/36FPOLY+10S/1CVC60/40面擦毛底抓毛双卫衣布（SF1519）分别在2015年5月6日交付了1453.6磅、5月8日交付了46.3磅、5月10日交付了3140.2磅、5月16日交付了6237.8磅、5月19日交付了2239.8磅、5月20日交付了2315.9磅、5月26日交付了519.8磅，合共15953.4磅；（4）深灰色20S/1JC+75D/36FPOLY+10S/1CVC60/40面擦毛底抓毛双卫衣布（SF1519）分别在2015年5月8日交付了4252.4磅、5月16日交付了576.3磅，合共4828.7磅；（5）花灰色20S/1JC+75D/36FPOLY+10S/1CVC60/40面擦毛底抓毛双卫衣布（SF1519）分别在2015年4月26日交付了2288.3磅、4月29日交付了6461.3磅、5月6日交付了105.4磅、5月16日交付了132.3磅、5月19日交付了26.9磅，合共9014.2磅；（6）黑色26S/1CVC90/10平纹布（A10033）分别在2015年5月6日交付了1271.4磅、5月19日交付了354.50磅，合共1625.9磅；（7）花灰色26S/1CVC90/10平纹布（A10033）分别在2015年4月26日交付了679.9磅、5月16日交付了276.5磅，合共956.4磅。2015年5月13日，东莞盛烨公司在广东精英公司制作的《2015年04对数表》上盖章，确认2015年4月的货款为299444.85元；2015年6月17日，东莞盛烨公司在广东精英公司制作的《2015年05对数表》上盖章，确认2015年5月的货款为627303.30元[其中5月16日和5月26日送货的黑色20S/1JC+75D/36FPOLY+10S/1CVC60/40面擦毛底抓毛双卫衣布（SF1519）因超克重扣减77.6磅]；两月货款合共926748.15元。2015年6月2日，广东精英公司向东莞盛烨公司开具了三张金额均为99814.95元的《增值税专用发票》；2015年11月13日，广东精英公司向东莞盛烨公司开具了六张金额均为104550.55元的《增值税专用发票》；综上，广东精英公司共向东莞盛烨公司开具了总金额为926748.15元的《增值税专用发票》。东莞盛烨公司分别在2015年4月17日通过银行转账的方式向广东精英公司支付48886.24元和在2015年4月18日把以纯公司出具给东莞盛烨公司的承兑汇票129132.06元交付给广东精英公司；2015年12月11日，东莞盛烨公司把以纯公司出具给东莞盛烨公司的承兑汇票533408.57元交付给广东精英公司；至此，东莞盛烨公司共向广东精英公司支付了货款711426.87元，仍欠926748.15元711426.87元=215321.28元未支付，广东精英公司因催收未果，遂诉至一审法院。另外，一审法院根据广东精英公司的申请，依法作出民事裁定，冻结东莞盛烨公司银行账户内存款215321元。
一审法院认为：广东精英公司与东莞盛烨公司之间因买卖布料而签订的《供销合同》（编号为JYSY15Q3001）合法有效，受法律保护。本案的争议焦点是原、被告的行为是否构成违约，应如何承担违约责任。根据《供销合同》的约定，广东精英公司应在2015年4月15日和4月20日向东莞盛烨公司交付对应数量的布料，但是广东精英公司在2015年4月26日至5月26日期间才陆续向东莞盛烨公司交货，违反了合同交货期的约定，构成违约，应承担违约责任。根据合同的约定，广东精英公司迟延交货一周以上的，每延期一天，应以未交部分货值为基数按照每日万分之五支付违约金。东莞盛烨公司主张合同约定的违约金不足以弥补其实际损失并要求增加违约金，但是本案的《供销合同》是在2015年4月29日补签的，合同签订的时间已经超过了合同约定的交货期，即东莞盛烨公司明知广东精英公司必然会迟延交货和已经可以预见广东精英公司迟延交货所造成的损失，但是仍然与广东精英公司签订本案的《供销合同》，应视为接受《供销合同》对广东精英公司迟延交货行为所约定的违约救济方法；东莞盛烨公司主张其因广东精英公司迟延交货导致无法按时向以纯公司交付成衣，因此被以纯公司扣减了货款，但是成衣制作涉及多个环节，除了原材料的采购之外还存在人力、设备、物流等其他因素可能导致东莞盛烨公司迟延交付成衣，东莞盛烨公司未能举证证明其被以纯公司扣减货款完全是广东精英公司的迟延交货所致，因此东莞盛烨公司要求广东精英公司赔偿经济损失215321.28元，没有事实和法律依据，一审法院不予支持。根据广东精英公司的实际交货时间和数量，以每日万分之五的标准计算，广东精英公司应支付给东莞盛烨公司的违约金为12486.53元。虽然广东精英公司迟延交付货物，但是东莞盛烨公司已接受广东精英公司所交付的货物，双方并且进行了对账确认货款为926748.15元，因此东莞盛烨公司应履行支付货款的义务。东莞盛烨公司仅向广东精英公司支付了货款711446.87元，仍欠215321.28元未支付，已构成违约，应承担违约责任。东莞盛烨公司辩称原、被告已就违约损失达成一致意见，把未付货款215321.28元作为东莞盛烨公司的损失赔偿进行抵扣，但是广东精英公司对此予以否认，东莞盛烨公司也没有提供证据证实其主张，因此东莞盛烨公司应向广东精英公司支付剩余货款215321.28元。由于原、被告在《供销合同》没有约定具体的付款时间，根据原、被告在庭审中确认双方的交易习惯是对账后60天内付款，东莞盛烨公司在2015年6月17日完成对账，因此最迟应在2015年8月16日支付剩余货款给广东精英公司。根据合同约定，东莞盛烨公司迟延付款误一周以上的，每延期一天，应以未付货值每日万分之五为基数按照每日万分之五支付违约金；广东精英公司主张东莞盛烨公司从2015年6月17日起支付违约金，与双方的交易习惯不符，违约金应从2015年8月17日起计算，计至2016年1月7日共143天，东莞盛烨公司应支付违约金215321.28元×5?×143天=15395.47元给广东精英公司。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、第一百二十条、第一百三十条、第一百三十八条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、东莞盛烨公司应于该判决生效之日起十日内支付货款215321.28元给广东精英公司。二、东莞盛烨公司应于该判决生效之日起十日内支付逾期付款违约金15395.47元给广东精英公司。三、广东精英公司应于该判决生效之日起十日内支付逾期交货违约金12486.53元给东莞盛烨公司。综合上述第一、二、三判项，为提高效率、便于案件的履行，具体履行方式由东莞盛烨公司在该判决生效之日起十日内向广东精英公司支付218230.22元。四、驳回广东精英公司的其他诉讼请求。五、驳回东莞盛烨公司的其他反诉请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费4837元，反诉受理费2265元，财产保全费1597元，合共8699元，由广东精英公司负担235元，东莞盛烨公司负担8464元。
上诉人东莞盛烨公司不服一审判决，向本院提起上诉。上诉人东莞盛烨公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判支持我公司原审反诉请求；2、一、二审受理费由广东精英公司负担。事实和理由：一、广东精英公司的违约行为造成我公司的实际损失远远大于约定的违约金，广东精英公司应赔偿我公司的实际损失。1、我公司与广东精英公司在2015年4月29日补签《供销合同》的行为是双方对正在履行的买卖行为所约定条件的确认，其中对违约金的约定不应当视为我公司明知广东精英公司必然会迟延交货和已经可以预见广东精英公司迟延交货所造成的损失，而接受《供销合同》对广东精英公司迟延交货行为所约定的违约救济方法。如果补签《供销合同》中对违约金的约定可以视为我公司对广东精英公司迟延交货行为所约定的违约救济方法，那么补签《供销合同》的行为同样可以视为我公司明知广东精英公司必然会迟延交货和己经可以预见广东精英公司迟延交货而对《供销合同》的交货期作出实际变更。显然，这是违反了双方签订《供销合同》的原意的。2、我公司与广东精英公司补签《供销合同》的日期为2015年4月29日，《供销合同》约定的交货期分别为2015年4月15日和2015年4月20日，广东精英公司在20l5年4月26日己经陆续交货，而且双万在《供销合同》中约定广东精英公司延误一周以上的，每延期一天，我公司才有权要求补我公司承担未付货值每日万分之五作为违约金。也就是说在双方补签《供销合同》之日，广东精英公司只是轻微违约，造成的损失也是很小的。3、广东精英公司延期交货的时间远远超出我公司的预期。在双方补签《供销合同》之时，广东精英公司延期交货给我公司造成的损失是极其有限的，但是广东精英公司延期交货的时间却远远超出我公司的预期。广东精英公司作为服装行业有一定规模的针织成品布料供应商，长期从事向服装公司供应原材料的业务，十分清楚服装行业的规则、规律。广东精英公司十分清楚我公司本次购买的针织成品布料是用于为以纯公司生产秋款服装，也十分清楚该秋款服装的销售有很强的季节性，生产的延误将会导致错过销售的旺季，造成重大的损失。所以我公司是不可能预见作为行业内资深的布料供应商会逾期时间这么长的时间。4、根据《合同法》第一百一十三条、第一百一十四条的规定，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失。我公司因广东精英公司的违约行为造成的实际损失远远大于约定的违约金，尽管双方的《供销合同》是2O15年4月29日补签，但当时存在的违约行为是轻微的，造成的损失也是很小的。所以，不应因补签《供销合同》时已存在迟延交货行为而剥夺了我公司要求增加损失赔偿额的权利。二、广东精英公司迟延交货导致我公司无法按时向以纯公司交付成衣，我公司被以纯公司扣减货款，造成实际经济损失215321.28元。根据我公司与东莞市以纯集团有限公司签订的《服装购销合同》(框架协议)的条款及要求部分第E条M8点约定，第13天起代销处理，期限一年，或双方协商价一次结清。我公司因广东精英公司的违约行为不能按时交货给东莞市以纯集团有限公司，该批次(款号)的货品部分被列为“超期超过13天作代销处理”，只能按原加工单价的9折结算加工款，造成加工款损失215350.43元。据此，以纯公司认定我公司超期交付成衣的天数仅为13天。但是，从广东精英公司交货延期天数远远超过13天，且大部分延期在3040天之间。而且广东精英公司所供应的针织布料都是该秋款服装所必不可少的材料，缺少其中一种布料都会影响整批成衣的生产。由此可见，广东精英公司迟延交货就是造成我公司无法按时向以纯公司交付成衣的原因。另外，虽然成衣制作涉及多个环节，除了原材料的采购之外还存在人力、设备、物流等其他因素可能导致我公司迟延交付成衣，但是，我公司己举证证明广东精英公司迟延交货是造成我公司无法按时向以纯公司交付成衣的原因，如果广东精英公司认为还存在如人力、设备、物流等其他因素可能导致我公司迟延交付成衣的，举证责任应在于广东精英公司。因此，不能因可能存在的其他因素而否定广东精英公司迟延交货是造成我公司无法按时向以纯公司交付成衣的原因，免除广东精英公司的赔偿责任。三、我公司己尽最大的努力减少因广东精英公司迟延交货造成的违约损失，尽量加班加点制造成衣，为此，也造成我公司其他方面的损失。如加班赶货而产生的工人加班费用等。四、广东精英公司对延期交货会对我公司及以纯公司造成的重大损失具有可预见性。1、涉诉《供销合同》采购产品所生产的商品具有很强的季节性，广东精英公司也十分清楚知道我公司采购的针织成品布料是用于为以纯公司生产秋款服装，也十分清楚知道作为秋款服装的销售有很强的季节性，生产的延误将会导致错过销售的旺季，造成重大的损失。2、在我公司、广东精英公司及东莞市以纯集团有限公司三方沟通往来的资料，例如《15年秋装针织外发三组订布明细》等，均有列明“要求交布期”、“精英复期”、“成衣交货期”等期限均具体明确，因此，延误交货日期将导致我公司对以纯公司违约，也导致以纯公司错过销售的旺季，造成损失。
被上诉人广东精英公司辩称，上诉人的上诉请求理据不充分，不应支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
一审法院查明的事实无误，本院予以确认。
案经本院主持调解，双方各持己见，无法达成调解协议。
本院认为，本案是买卖合同纠纷。
广东精英公司与东莞盛烨公司在2015年4月29日前，双方已对买卖服装布料进行沟通协商。广东精英公司于2015年4月29日当天与东莞盛烨公司签订《供销合同》，合同约定了买卖布料的协议，并对交货期定为从同年4月15日起至同月20日等内容，该合同是双方当事人的真实意思表示，内容未损害国家利益、社会公共利益，也未违反国家法律、行政法规强制性的规定，属合法有效合同。而从同年4月26日起及至《供销合同》签订后的5月26日期间，广东精英公司陆续向东莞盛烨公司供货合共926748.15元。
本案二审的争议焦点是：广东精英公司是否违约及违约责任如何承担的问题。
双方在《供销合同》中约定，广东精英公司应在2015年4月15日至同月20日向东莞盛烨公司交付合同约定的布料，但是广东精英公司却在同月26日至5月26日期间才陆续向东莞盛烨公司交货，广东精英公司违约事实存在，应承担违约责任。按照《供销合同》十一条第2点的约定，广东精英公司迟延交货一周以上的，东莞盛烨公司有权请求广东精英公司承担未交部分货值每日万分之五的违约金。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”的规定，一审法院根据广东精英公司的实际交货时间和数量，以每日万分之五的标准计算广东精英公司应支付给东莞盛烨公司的违约金为12486.53元符合合同的约定。
然而，东莞盛烨公司上诉认为合同约定的违约金不足以弥补其实际损失，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定要求增加违约金，但是本案的《供销合同》是在2015年4月29日签订的，此时已经超过了合同约定的交货期。东莞盛烨公司明知广东精英公司必然会迟延交货并预见广东精英公司迟延交货所造成的损失，但仍与广东精英公司签订本案的《供销合同》，应认定广东精英公司的违约是当事人双方共同的行为而造成的，东莞盛烨公司因此造成的损失，东莞盛烨公司也存在责任，因此，双方当事人应当各自承担相应的责任。因此东莞盛烨公司要求广东精英公司赔偿其迟交货的全部经济损失215321.28元，理据不充分，一审法院不予支持正确。
对于本案涉及的其他方面问题，因上诉人在一审判决后没有在上诉中提出，其他当事人也没有提出上诉，且经审理没有违反法律法规禁止性规定、侵害社会公共利益以及他人利益的内容，视为当事人服从一审判决，本院依法不作变更。
综上所述，上诉人东莞盛烨公司的上诉请求理由不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律基本正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费4343元，由东莞盛烨公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张日红
审 判 员 任喜跃
代理审判员 梁达明
二〇一七年三月十日
书 记 员 邵丽虹