四川省攀枝花市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川04刑终170号
原公诉机关四川省攀枝花市东区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李可可，男，1981年4月15日出生于山西省阳泉市，住四川省攀枝花市东区。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年9月30日被攀枝花市公安局东区分局取保候审。
辩护人吴雪松，四川晓明维序律师事务所律师，律师执业证号：15104200310778499。
四川省攀枝花市东区人民法院审理四川省攀枝花市东区人民检察院指控原审被告人李可可犯故意伤害罪一案，于2017年8月30日作出（2017）川0402刑初237号刑事判决。原审被告人李可可不服，提出上诉。本院于2017年9月20日受理后，依法组成合议庭。期间四川省攀枝花市人民检察院阅卷一个月。本院于2017年11月9日公开开庭审理了本案。四川省攀枝花市人民检察院指派检察员朱红兵出庭履行职务。上诉人李可可及其辩护人吴雪松到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2016年8月27日19时许，被告人李可可与其妻王某在本市东区凤凰广场处因琐事与文某发生争吵，期间李可可与在场劝解的田某发生纠纷，双方互殴。致李可可头外伤、脑震荡、全身多处软组织伤；致田某左眼钝挫伤、鼻骨骨折、胸部多处肋骨骨折。经攀枝花法正司法鉴定中心鉴定，李可可的人体损伤程度为轻微伤，田某的人体损伤程度为轻伤一级。
同时查明，2016年8月27日，民警接报案后到被告人李可可家中，传唤李可可接受调查，因其已受伤，让其治疗后再配合调查。同年9月12日，民警电话通知李可可后，李到派出所并如实供述其犯罪事实。
上述事实，有原审中公诉机关出示，并经庭审质证、认证的下列证据证实：
1.受案登记表。
2.抓获经过，证实2016年8月27日，民警接报案后到被告人李可可家中，传唤李可可接受调查，因其已受伤，让其治疗后再配合调查。同年9月12日，民警电话通知李可可后，李到派出所并如实供述其犯罪事实。
3.证人谢某的证言，证实2016年8月27日，其听到附近有激烈争吵声，发现公路对面有一男一女（系李可可、王某）在和广场上的一个白发老太太（系文某）争吵，旁边有一名穿绿色上衣的男子（系田某）在劝架，后骂人的男子动手给了劝架的男子一个耳光，然后两名男子便相互扭打起来。
4.证人王某的证言，证实其是社区网格员，负责挨家挨户敲门发表格做调查，2016年8月27日晚上，其发完表格后，与一位白发老太婆（系文某）发生口角，一个姓田的男子（系田某）就来拦其，并劝解其，其丈夫李可可见到这种情况后，怕其吃亏，便出手打了对方，其看到后就赶紧去劝架，与姓田的男子扭打在一起，他们在打架时都摔倒在地上，后被拉开。接着报了警。
5.证人黄某的证言，证实2016年8月27日晚上，其和丈夫田某吃完饭后在凤凰广场那里耍，发现王某和她丈夫（系李可可）与一位老婆婆发生激烈争吵。其丈夫去劝架，结果发生口角冲突，接着田某与王某的丈夫互相扭打起来，后被旁人拉开。
6.证人文某的证言，证实2016年8月27日晚，因王某收交调查表踢其家门的事，其与王某、王某的丈夫（系李可可）在凤凰广场发生激烈口角，广场上面有一个穿绿色短袖的男子（系田某）前来劝架，后田某与王某的丈夫发生争吵，随后两人相互扭打起来。其见状就跑开了。后面发生的事不太清楚。
7.证人王某1的证言，证实2016年8月27日，其在南博湾小区散步时，看见文某站在广场上面与李可可还有李可可的老婆（系王某）发生激烈争吵。后来李可可与田某扭打在一起，并且都倒在地上，后被旁人拉开。
8.证人肖某的证言，证实内容与证人王某1的证言一致。
9.证人刘某、陈某的证言，均证实2016年8月28日田某的X光诊断和10月9日CT诊断不同是因为8月28日入院做的常规检查，10月9日CT扫描加三维重建准确度更高。陈某同时证实2016年8月28日田某的X光诊断资料，在肋骨骨折处未发现骨痂，说明当时肋骨上的骨折属于新伤，10月9日CT影像资料在骨折处发现有骨痂，说明病人肋骨骨折时间在1个月前，与病人田某入院时间基本吻合。
10.被害人田某的陈述,陈述2016年8月27日晚上6、7点钟左右，其在家吃完饭后，和其老婆一起到凤凰广场散步，看见一个老太婆朝着南博湾9栋家属楼骂，后看见从家属楼楼道里跑出来一男一女（系李可可、王某），冲着老太婆去，好像要打架。其跑去劝架，结果与男的发生口角冲突，之后该男子冲上来就用拳头朝其面部打了一拳，其就上前去和这名男子扭打起来。10分钟后，他们被旁人劝开。
11.被告人李可可的供述，2016年8月28日19时许，其老婆与楼上姓文的老太婆发生口角争执，后凤凰广场上一个男子（系田某）上前来推开他老婆，其怕其老婆吃亏，就与这名男子发生了口角争执，其很生气就打了该男子一耳光，随后与该男子相互扭打在了一起，男子对其拳打脚踢，其打了该男子的身上和面部，后被旁人拉开。
12.辨认笔录及照片。
13.视听资料说明及监控视频。
14.李可可病历。
15.田某病历。
16.司法鉴定意见书，证实经攀枝花法正司法鉴定中心鉴定，李可可的人体损伤程度为轻微伤，田某的人体损伤程度为轻伤一级。
原判认为，被告人李可可故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人已赔偿了部分损失，有悔罪态度，酌情予以考虑。被告人到案后基本如实供述自己的犯罪事实，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十七条第三款，第六十一条之规定，判决：被告人李可可犯故意伤害罪，判处拘役六个月。
一审宣判后，上诉人（原审被告人）李可可不服，与辩护人提出“已与被害人达成赔偿协议赔偿并取得谅解”，请求本院依法从轻判处并适用缓刑的诉、辩意见。
二审审理查明的事实和证据与一审一致。本院予以确认。
另查明，二审诉讼过程中，上诉人（原审被告人）李可可与本案被害人田某达成赔偿协议，李可可按照该赔偿协议已向田某支付赔偿款人民币5万元，田某出具谅解书对李可可的行为表示谅解。
上述事实，有在二审中当庭出示并经庭审质证的下列新证据予以证实：
1.赔偿协议及收条，证实李可可与田某双方自愿达成赔偿协议，李可可按照该赔偿协议已向田某支付赔偿款人民币5万元。
2.田某出具的谅解书，证实田某对李可可的行为表示谅解。
3.调查评估意见书，证实经本院委托，攀枝花市东区司法局对李可可的相关情况进行了调查评估，结论为同意李可可纳入社区矫正。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，上诉人（原审被告人）李可可故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。李可可到案后如实供述自己的基本犯罪事实，依法予以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，定性准确，审判程序合法。鉴于李可可已向被害人赔偿部分损失，并取得被害人的谅解，故本院酌情对其从轻处罚。根据本案的具体情况，可对李可可适用缓刑。上诉人（原审被告人）李可可及其辩护人的诉、辩意见成立，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款、第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第二百三十三条之规定，判决如下：
一、撤销四川省攀枝花市东区人民法院（2017）川0402刑初237号刑事判决；
二、上诉人（原审被告人）李可可犯故意伤害罪，判处拘役六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 文仁寿
审 判 员 李仕强
审 判 员 曹 宇
二〇一七年十一月九日
法官助理 肖秋帆
书 记 员 李洁铧
附本案相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
……
第六十七条……
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。