广西壮族自治区北海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）北刑二终字第32号
原公诉机关广西壮族自治区合浦县人民检察院。
上诉人（原审被告人）卢君平，农民。曾因犯故意伤害罪于2008年3月14日被合浦县人民法院判处有期徒刑三年六个月，2010年4月28日刑满释放。因吸毒于2013年7月24日被合浦县公安局决定行政拘留十五日，同年8月6日被该局决定强制戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年11月7日被逮捕。现羁押于合浦县看守所。
广西壮族自治区合浦县人民法院审理广西壮族自治区合浦县人民检察院指控原审被告人卢君平犯贩卖毒品罪一案，于2014年4月4日作出（2014）合刑初字第123号刑事判决。原审被告人卢君平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，北海市人民检察院指派代理检察员李阳保出庭履行职务，上诉人卢君平到庭参加诉讼。在本院审理期间，北海市人民检察院以补充侦查为由向本院申请延期审理，本院决定延期审理一个月；经广西壮族自治区高级人民法院批准延长审理期限两个月。现已审理终结。
原判认定：
1、2013年7月23日8时许，被告人卢君平在合浦县廉州镇北山庵旁边路口处，以人民币20元的价格向吸毒人员骆某贩卖毒品海洛因1小包。
2、2013年7月23日14时许，被告人卢君平在合浦县廉州镇北山庵旁边路口处，以人民币60元的价格向吸毒人员骆某贩卖毒品海洛因0.1克。案发后，从骆某处缴获毒品海洛因0.1克。
3、2013年7月23日16时许，被告人卢君平在合浦县廉州镇马江村委会马王塘路口处，以人民币20元的价格，向吸毒人员庞某就贩卖毒品海洛因1小包。案发后，从庞某就处缴获毒品海洛因0.05克，从被告人卢君平处缴获海洛因0.6克。
上述事实，有经一审庭审质证、认证的证人骆某、庞某就的证言及辨认笔录，被告人卢君平的供述及辨认笔录，毒品的扣押清单、称量笔录及照片，现场勘查笔录及照片，刑事科学技术检验报告，通话记录，（2008）合刑初字第90号刑事判决书，行政处罚决定书，户籍证明，归案证明等证据证实，原判予以确认。
原判认为，被告人卢君平违反国家对毒品的管理规定，多次贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人卢君平曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条和《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，认定被告人卢君平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二千元。
原审被告人卢君平上诉称：1、其于当天上午10时30分许已被公安民警抓获，其母亲张某等人在场见证。2、公安机关捏造后面两起贩卖毒品的证据诬陷其，体现在：其于当天上午8时许只贩卖一次毒品给骆某，骆某称他于当天14时许还向其购买毒品是作假证；其不认识吸毒人员庞某就，不可能贩卖毒品给他；其于当天上午10时30分许被抓时手机已被公安机关缴获，此后其手机通话情况是故意捏造的，故通话清单不能作为证据使用；其读书至小学三年级便辍学，文化程度不高，公安机关审问其的口供是先让其签字并盖上指纹后才填写的，公安机关伪造其口供、证据明显。综上，原判认定其于2013年7月23日14时许和16时许实施的两起贩卖毒品事实不清，证据不足，导致量刑不当，请求本院查清事实，予以改判。
北海市人民检察院在二审期间举出侦查机关出具的归案证明、证人张某的证言，综合原公诉机关在一审庭审举出的证据，认为原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，卢君平上诉的理由不成立，提请本院依法驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明：
1、2013年7月23日8时许，上诉人卢君平在合浦县廉州镇北山庵旁边路口处，以人民币20元的价格向吸毒人员骆某贩卖毒品海洛因1小包。
2、同日14时许，上诉人卢君平在合浦县廉州镇北山庵旁边路口处，以人民币60元的价格向吸毒人员骆某贩卖毒品海洛因0.1克。案发后，公安民警从骆某处缴获毒品海洛因0.1克。
3、同日16时许，上诉人卢君平在合浦县廉州镇马江村委会马王塘路口处，以人民币20元的价格向吸毒人员庞某就贩卖毒品海洛因1小包。案发后，公安民警从庞某就处缴获毒品海洛因0.05克。
同日16时许，公安民警在合浦县廉州镇马江村委会马王塘组卢君平家中将卢君平抓获，当场从卢君平处缴获毒品海洛因0.6克。
上述事实，有经一、二审庭审质证、认证的下列证据予以证实：
（1）证人骆某的证言及其辨认笔录、相关的照片，证实其于2013年7月23日8时许，在合浦县廉州镇马江村委会北山庵以人民币20元的价钱向卢君平购买一小包毒品海洛因，用于吸食。同日14时许，其通过电话联系，在上述地点再次以人民币60元的价钱向卢君平购买0.1克海洛因，两人分开后，其被公安机关当场抓获，缴获其所购买的0.1克海洛因。另外，从同月19日起，其每日都到北山庵附近向卢君平购买毒品。其从公安机关提供的12张不同男性照片中，辨认出向其贩卖毒品的卢君平。
（2）证人庞某就的证言及其辨认笔录、相关照片，证实2013年7月23日16时许，其通过电话与卢君平联系后，在合浦县廉州镇马江村委会马王塘村以人民币20元的价钱向卢君平购买0.05克海洛因。此前，其于2013年7月22日向卢君平购买过几次海洛因。其从公安机关提供的12张不同男性照片中，辨认出向其贩卖毒品的卢君平。
（3）证人张某的证言，证实其儿子卢君平系于2013年7月23日下午在家中被公安民警抓获的。此外，还证实卢君平的文化程度是小学毕业，并非卢君平在二审时辩解的小学三年级。
（4）合浦县公安局禁毒大队出具的归案证明、毒品的提取笔录、扣押物品清单、称量笔录及照片，证实合浦县禁毒大队的民警于2013年7月23日14时许在合浦县廉州镇北山庵附近工作时，将购买毒品海洛因的骆某抓获，当场缴获骆某购买的疑似毒品海洛因一小包，后经称量净重0.1克。经询问，骆某指证该毒品是经常在合浦县廉州镇马江村委马王塘组路口贩卖毒品的卢君平贩卖给其的。同日16时许，卢君平携带毒品海洛因到马王塘组村口路边卖给庞某就，该大队民警发现，上前将庞某就抓获，之后尾随卢君平至卢君平家中时才将卢君平抓获。民警当场缴获从庞某就处缴获卢君平卖给庞某就的疑似毒品海洛因一小包，后经称量，净重0.05克；从卢君平身上缴获疑似毒品海洛因一小包和手机一部，后该包疑似毒品经称量，净重0.6克。
（5）中国移动合浦分公司提供的通话记录，证实卢君平与骆某使用的手机号在2013年7月23日7时49分、8时41分、14时20分、14时29分和14时31分各有一次通话记录。除此之外，卢君平使用的手机在当天的9时52分至下午16时18分之间与他人有17次的通话记录。
（6）现场勘查笔录、照片，证实卢君平贩毒的现场情况。
（7）北海市公安局物证鉴定所于2013年9月4日作出的北公（刑）鉴（理化）字（2013）240号刑事科学技术检验报告和鉴定结论通知书，证实从卢君平、骆某和庞某就被缴获的疑似毒品中均检出海洛因，警方已将该鉴定意见告知卢君平。
（8）户籍证明，证实上诉人卢君平的身份情况。
（9）合浦县人民法院（2008）合刑初字第90号刑事判决书，证实卢君平曾因犯故意伤害罪被该院判处有期徒刑三年六个月，2010年4月28日刑满释放。
（10）行政处罚决定书，证实卢君平因吸毒成瘾，于2013年7月24日被合浦县公安局决定行政拘留十五日，同年8月6日又被该局决定强制戒毒二年。
（11）上诉人卢君平在公安侦查阶段供述，其是吸毒人员，为了以贩养吸，其多次贩卖毒品海洛因。其中：2013年7月23日8时许，其通过电话与吸毒人员骆某联系后，在合浦县廉州镇北山庵附近贩卖20元人民币的海洛因给骆某；同日14时许，其接到骆某的电话后，再次在该地点贩卖60元人民币的海洛因给骆某；同日16时许，其与吸毒人员庞某就电话联系后，在廉州镇马江村委会马王塘村贩卖20元人民币的毒品海洛因给庞某就，返回马王塘组1号其家中约10分钟时，被公安民警抓获，民警从其身上缴获未出售的海洛因0.6克。此外，其在2013年7月23日之前也出售过几次海洛因给骆某、庞某就，并且在其被抓获之后，分别从公安机关提供的12张不同男性照片中辨认出向其购买海洛因的骆某和庞某就。另供述其最后一次吸食毒品海洛因是在2013年7月23日15时许，在马王塘组1号其家中用一次性注射器注射的。
上述证据来源合法，相互印证吻合，形成证据链，足以证实上诉人卢君平于2013年7月23日三次贩卖毒品海洛因给吸毒人员骆某、庞某就的事实，本院予以确认。
关于上诉人卢君平提出原判认定其于2013年7月23日14时许和16时许实施的两起贩卖毒品事实不清，证据不足，导致量刑不当的意见。经查，吸毒人员骆某、庞某就均指证卢君平分别于2013年7月23日14时许和16时许向其贩卖毒品海洛因，随后其二人在交易现场被公安民警人赃并获的事实，并且骆、庞二人的辨认笔录和相关照片证实其二人分别从公安机关提供的多张不同男性照片中辨认出向其贩卖毒品的卢君平；合浦县公安局禁毒大队出具的归案证明、毒品的提取笔录、扣押物品清单、称量笔录、鉴定意见及现场勘查笔录、相关的照片，证实当天14时许和16时许，公安民警先后在合浦县廉州镇马江村委会的北山庵附近、马王塘组路口抓获吸毒人员骆某、庞某就，当场分别从骆某和庞某就处缴获毒品一小包，并且民警尾随已向庞某就贩卖毒品的卢君平至卢君平家中，将卢君平抓获，从卢君平处缴获毒品海洛因0.6克；通话清单显示卢君平使用的手机号于案发当天上午和下午与骆某使用的手机号之间的通话情况，这与卢君平、骆某所述他们二人之间使用手机联系贩卖毒品事宜的时间相吻合，除此之外，通话清单还显示卢君平使用的手机号自当天9时52分开始至当天16时18分之间与他人有17次通话电话，卢君平的电话处于正常使用状态；卢君平归案后，在公安侦查阶段供述其于当天14时许和16时许先后向吸毒人员骆某、庞某就贩卖毒品海洛因各一小包，当其向庞某就贩卖毒品后返回家中约10分钟时被民警抓获，民警从其身上缴获毒品海洛因的事实经过，并且其分别从公安机关提供的多张不同男性照片中辨认出向其购买毒品的骆某、庞某就，还供述其最后一次吸毒是当天15时许在其家中注射毒品，而且卢君平的审讯笔录、辨认笔录均显示公安机关讯问其后，经其本人对上述笔录核对无异后才签字按指纹确认的，公安取证程序并无违法之处；针对卢君平提出的上诉意见进行核查，卢君平的母亲张某证实卢君平是于案发当天下午在家中被民警抓获的。以上证据来源合法，客观、真实地反映卢君平于2013年7月23日14时许和16时许先后贩卖毒品给骆某和庞某就，于当天16时许被尾随到其家中的民警抓获的事实经过。原判认定卢君平实施上述两起贩卖毒品海洛因的犯罪事实清楚，证据确实、充分，卢君平的上诉理由不成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人卢君平违反国家对毒品的管理规定，多次贩卖毒品，以贩养吸，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人卢君平曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后仍不思悔改，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 庞福萍
审 判 员 沈晓晓
代理审判员 彭 湘
二〇一四年十二月二十四日
书 记 员 黄 薇
附：本裁定书引用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。