广西壮族自治区桂林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）桂市民三终字第178号
上诉人（一审被告）太平财产保险有限公司广西分公司。
负责人王渺。
委托代理人陈胜叶。
被上诉人（一审原告）莫继鹏。
法定代理人卢全姣。
委托代理人王飞。
委托代理人仇辉。
被上诉人（一审被告）廖善成。
一审被告蒙付明。
一审被告杨昌能。
上诉人太平财产保险有限公司广西分公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服广西壮族自治区永福县人民法院（2013）永民初字第82号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年8月27日受理后，依法组成由审判员刘媛媛担任审判长，审判员潘文华、审判员丁勇参加的合议庭。于2013年9月10公开开庭审理了本案。上诉人委托代理人陈胜叶，被上诉人莫继鹏及其法定代理人卢全姣、委托代理人仇辉到庭参加诉讼。被上诉人廖善成、一审被告蒙付明、杨昌能经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，被告杨昌能系桂B929**号小客车车辆所有人，该车在太平财产保险有限公司广西分公司投保有交强险，被保险人为杨昌能，保险期限自2012年2月21日起至2013年2月20日止。2012年8月14日11时25分，被告蒙付明驾驶桂B929**号车沿603县道往永福县三皇乡方向行驶，超由廖善成无证驾驶的搭乘原告莫继鹏及吴善龙（三人均未戴摩托车安全头盔）的无牌号无后视镜二轮轻便摩托车。在此过程中与对向驶来的小车会车，由于没有与被超的轻便摩托车拉开安全距离驶回原车道，导致两车相刮擦，造成桂B929**号小车和二轮轻便摩托车损环，莫继鹏、廖善成等受伤的交通事故发生。8月21日，永福县公安局交通警察大队对该事故作出认定，认定蒙付明负事故主要责任，廖善成负事故次要责任。事故发生后，莫继鹏被送往永福县人民医院住院治疗。莫继鹏的伤经诊断为：1、左胫腓骨骨折；2、全身多处皮肤组织挫伤。该院于8月24日对莫继鹏行左胫骨骨折切开复位内固定术，手术顺利，术后恢复良好，于同年9月11日出院，共花医疗费19017.80元。莫继鹏住院期间陪人1名。医嘱：出院后每月复查X线，一年后取出内固定装置，费用估计7000元，注意休息，加强营养，出院后继续护理半年，不适随诊。2012年11月27日莫继鹏的法定代理人卢全姣委托桂林市正诚司法鉴定所对莫继鹏因道路交通事故受伤致残程度进行鉴定。该司法鉴定所于2012年11月30日作出正诚司鉴（2012）临鉴字第1278号《法院临床司法鉴定意见书》，结论为：莫继鹏因道路交通事故受伤致残程度属X级伤残，莫继鹏支付伤残评定费700元。另查明，被告杨昌能为原告垫付了医疗费15000元。2012年度广西农、林、牧、渔业在岗职工的年平均工资为19131元，原告为农村居民，2012年度广西农村居民人均纯收入为5231元。
一审法院经审理认为，机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按操作规范安全驾驶。蒙付明不按规定超车，是导致事故的直接过错，廖善成无证驾驶的无牌号无后视镜轻便二轮摩托车，且驾乘人员都未戴摩托车安全头盔，是导致事故的间接过错，因此，永福县公安局交通警察大队作出的蒙付明负事故主要责任，廖善成负事故的次要责任的认定，应予采信。原告因交通事故造成损失，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由有过错一方承担赔偿责任；双方有过错的，按照各自过错的比例分担责任。蒙明付驾驶桂B929**号小客车在太平财产保险有限公司广西分公司投保有交强险，且发生在保险期限内，因此，原告的损失应由太平财产保险有限公司广西分公司在交强险限额内予以赔偿。对不足部分，鉴于原告应当知道廖善成没有机动车驾驶资格驾驶无号牌摩托车，仍乘坐该车且未戴摩托车安全头盔，原告对自己损伤后果的发生，亦有一定的过错，可减轻赔偿义务人10%的赔偿责任。其余部分由蒙明付承担70%的赔偿责任，廖善成承担20%的赔偿责任。杨昌能作为桂B929**号小客车的车主对损害的发生没有过错，不承担赔偿责任，其已垫付的款项，可依法追偿。关于原告各项请求是否符合法律规定的问题。1、原告要求赔偿医疗费19017.80元，有医疗费发票、住院病历、诊断证明等相关证据证实，本院予以支持；2、护理费根据护理人员的惦入状况，护理人数的护理期限确定，原告的护理期限为住院期间29天加出院后6个月即180天，共计209天，原告仅主张200天，应予准许。原告的护理人员1人，从事农业，其护理费为19131元／年×200天＝10482.74元，超出部分不符合法律规定，不予支持；3、原告要求赔偿住院期间29天伙食补助费，每天40元，计1160元，符合法律规定，应予支持；4、原告要求赔偿营养费，根据原告的伤残情况，参照医疗机构的意见，酌情支持500元；5、原告要求赔偿后续治疗费17000元，因该费用尚未实际发生，本次诉讼不予处理，待该费用实际发生后另行主张权利；6、原告系农村居民，因交通事故构成X（十）级伤残，其要求赔偿残疾赔偿金为5231元／年×20后×10%＝10462元，符合法律规定，予以支持；7、原告要求赔偿精神抚慰金10000元，数额过高，本院酌情确定为2500元；8、原告要求赔偿鉴定费700元应予支持。综上，原告的损失有：医疗费19017.80元、护理费10482.74元、住院伙食补助费1160元、营养费500元、残疾赔偿金10462元、精神抚慰金2500元、鉴定费700元，合计44822.54元，该损失由太平财产保险有限公司广西分公司在交强险限额内予以赔偿33444.74元，余下11377.80元，由蒙付明承担70%即7964.46元，廖善成承担20%即3413.34元，原告自负10%即1137.78元。依法判决：一、被告太平财产保险有限公司广西分公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿原告因交通事故造成的损失33444.74元；二、被告蒙付明赔偿原告因交通事故造成的损失7964.46元；三、被告廖善成赔偿原告因交通事故造成的损失3413.34地；四、驳回原告的其他诉讼请求。一审诉讼费1670元，由太平财产保险有限公司广西分公司负担747元，蒙付明负担178元，廖善成负担76元，原告负担669元。
判决后，太平财产保险有限公司广西分公司不服，向本院提起上诉称：一审法院认定的事实不清，适用法律错误。1、一审原告受伤不到4个月，未拆除伤处内固定物即自行进行伤残鉴定，一审法院却无视事实，将该份不符合程序，由原告单方委托作出的评残鉴定报告作为原告损失的计算依据，于法不合。上诉人认为应当待一审原告的内固定物取出后方进行鉴定。即使一审法院认为已符合鉴定时机，亦应重新鉴定后方能确定精神抚慰金和残疾赔偿金。一审提交的病历证据中“继续全休半年”与出院证中“加强营养，出院后继续护理半年”字名的字体，与证据上其他内容明赤字体与字迹不一致，证据存在严重瑕疵。且一审原告的伤情，据相关标准，该伤情的一般误工天数为120天。而一般出院后伤者应可自行照顾，不存在200天的护理期。3、一审被告杨昌能已垫付的15000元，即一审原告已获得15000元医疗费赔偿，在其总损失中应进行扣减，其中10000元应由其向上诉人进行理赔，超出交强险部分按责任比例分摊冲抵，不应再要求各方对其已获得赔偿的损失继结承担赔偿责任，使其获得重复利益，不利于纠纷的化解及事故的处理，亦损害了其他当事人的合法权益。因此，请求撤销一审判决第一项，并依法改判。二审诉讼费由被上诉人负担。
被上诉人莫继鹏、廖善成认为一审判决正确，应予维持。一审被告蒙付明、杨昌能未出庭参加诉讼，亦未提出书面答辩意见。
二审查明的事实与一审基本一致，各方当事人无异议，本院予以确认。上诉人对其上诉主张未提供新证据，亦未申请重新鉴定。
本院认为，机动车驾驶员、非机动车驾驶员、行人、乘客等均应遵守交通安全法律法规，安全驾驶、文明通行，以保证道路交通的有序、安全、通畅。我国制定道路交通安全法律及相关法规，就是为了规范车辆驾驶员、行人、乘客等的通行行为。机动车驾驶员必须经过考核取得驾驶证方可驾驶车辆。而在考核中，就有包括如何超车的技术要求内容。蒙付明作为机动车驾驶员，应当知道在超车时如何与被超车辆保持距离，但蒙付明未按技术要求规范驾驶，导致与廖善成驾驶的摩托车相刮擦，造成事故。对此，蒙付明应当承担责任。而本次事故的受害人之一莫继鹏乘坐廖善成加驾驶的无号牌摩托车，并且未戴安全头盔，虽然莫继鹏在交通事故中无过错而不应承担事故责任，但因其未戴安全头盔，扩大损失结果，因此莫继鹏应对损害结果承担一定责任。一审法院审理本案认定的事实清楚，责任划分正确，本院予以确认。上诉人上诉称受害人莫继鹏未到伤残鉴定时机而作的伤残鉴定于法不合，但莫继鹏被鉴定为X（十）级的伤残，并非内固定物是否取出才能确定，而是莫继鹏因本次交通事故造成其左右下肢长短不同，受伤的左下肢因此短2公分，符合X（十）级伤残的标准。此外，莫继鹏左下肢内固定物是否取出亦要视具体情况而定。上诉人对此持异议却未提出重新鉴定，亦无相反证据支持其上诉主张，故上诉人对此的上诉主张，不予支持。上诉人在上诉时还称莫继鹏的病历中关于“全休、护理”的医嘱字迹异常，上诉人却未提出要求字迹鉴定或者提出其他科学证据证明，故其上诉主张，本院不予支持。至于上诉人称蒙付明为莫继鹏垫付的医疗费，应当在上诉人对莫继鹏的交强险赔偿款中抵扣的理由，没有法律依据。上诉人对莫继鹏的赔偿是依据交强险保险合同约定及法律规定确定的，至于蒙付明的垫付款如何抵扣，则可由莫继鹏在获得上诉人的赔偿款后自行与蒙付明抵扣，主张权利在蒙付明，上诉人无权要求以蒙付明的垫付款与其赔偿款抵扣以减轻其实际赔偿责任。一审法院审理本案，程序合法，适用法律恰当，判决正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费636元，由上诉人太平财产保险有限公司广西分公司负担
本判决为终审判决。
审判长 刘媛媛
审判员 潘文华
审判员 丁 勇
二〇一三年九月十七日
书记员 叶菁华