山西省临汾市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）临刑终字第00058号
原公诉机关襄汾县人民检察院。
上诉人（原审被告人）尹XX，男，1983年4月9日出生。因涉嫌犯行贿罪，2014年4月1日经襄汾县人民检察院决定刑事拘留，当日执行，2014年4月17日被临汾市人民检察院决定逮捕。现羁押于襄汾县看守所。
辩护人段海宁，山西隆鑫律师事务所律师。
襄汾县人民法院审理襄汾县人民检察院指控原审被告人尹XX犯行贿罪一案，于二0一四年十二月二十四日作�（2014）襄刑初字第116号刑事判决。原审被告人尹XX不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取上诉人的上诉理由和辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2010年6月至2014年2月被告人尹XX在任山西通盛集团医药物流有限公司（以下简称通盛公司）乡宁县、曲沃县销售区域配送承包人期间，为完成销售任务，谋取竞争优势，从公司返还给乡宁、曲沃承包线的利润中根据各乡镇卫生院在通盛公司购药付款的金额分别按10%、6%的比例给予回扣，其中付乡宁县昌宁镇卫生院张马分院院长吴XX回扣262500元、双鹤乡卫生院双凤淹分院院长左XX回扣109100元、双鹤乡卫生院双凤淹分院南崖服务站站长张XX回扣76092元、会计卢XX回扣55500元、西交口卫生院院长李XX回扣200000元、曲沃县里村镇卫生院院长安XX回扣48277元、�谈乡卫生院院长王XX回扣32253元。以上共计783722元。
被告人尹XX在检察机关到其公司调取账务资料时主动投案，并如实供述其行贿他人的犯罪事实。
通盛公司给乡宁、曲沃销售线配有工作人员四名，通盛公司承担该销售线司机、配送员每月各2000元工资，被告人尹XX承担该销售线司机、配送人员每月各4000元工资，开票员每月800元工资及月销售额万分之八的提成，以及上述员工的节日福利补贴，车辆费用等。
原判采信的证据有：
1、关于查办尹XX涉嫌行贿一案的情况说明证实，被告人尹XX在检察人员向山西通盛集团医药物流有限公司调取相关账务资料过程中，主动到检察机关投案，并如实交待了犯罪事实。
2、被告人尹XX供述证实，其在任通盛公司乡宁县销售区域配送承包人期间，按照各卫生院给公司每次付款额的10%，分别给付吴XX、张XX、卢XX、李XX、左XX、孙XX现金�扣。其在任通盛公司曲沃县销售区域承包人期间，按照卫生院给公司每次所付药款的6%，给过当时的院长现金回扣，分别是：曲沃县杨谈乡卫生院院长王XX，曲沃县里村镇卫生院院长安XX。
3、证人王一X证言证实，其系通盛公司会计，通盛公司与各片业务员有关承包费支付方式为，公司税后扣取利润的比例是：曲沃县网上网下的是6%、8%；乡宁网上网下是6%和9%，剩余的利润全部现金支付给承包线路的业务员。乡宁承包线有工作人员四名，计发放工资、奖金都是其本人计发。2013年底给乡宁承包线发放过奖金。
4、证人李一X证言证实，其是通盛公司总经理，2014年2月，因害怕检察机关查公司与业务人员存在配送费问题，安排员工烧毁了公司的会计账本及会计凭证。
5、证人杜XX证言证实，其是分管通盛公司药品采购入出库及药品核对的会计，公司给各片销售业务员发放�售承包费，但记不清了销售承包费是如何计算的。
6、证人李二X证言证实，其是通盛公司副总，曾和公司总经理商量过给各片业务员发放承包费的事情，承包费如何发放其记不清楚了。
7、证人郭XX证言证实，2014年2月中旬一天，单位几名职工将公司票据搬到车上去烧毁，其没有去烧毁现场。
8、证人高XX证言证实，2014年2月中旬左右，总经理李一X让其和马XX焚烧一些东西。焚烧过程中，其看见是会计凭证。
9、证人吴XX证言证实，其在担任乡宁县双鹤乡卫生院南崖医疗服务站负责人期间及在任张马分院院长期间，共计从尹XX手拿了264000元的回扣款。
10、南崖卫生服务站2010.4-2011.4在通盛公司购买药品、器械及付款情况说明、账册，证实吴XX在任乡宁县南崖卫生服务站站长期间付通盛公司购药款126188.35元。
11、2011.5-2014.2年乡宁县张马分院在通盛公司购买药品、器械及付款情况说明、财务资料证实，吴XX在任乡宁县张马分院院长期间付通盛公司购药款2514708.19元。
12、证人左XX证言证实，其在担任双风淹分院院长期间共计收受尹XX109100元的回扣款。
13、双凤淹卫生分院会计武XX书写的情况说明及双凤淹卫生分院账册证实，2013年1月至2014年2月31日左XX在任乡宁县双风淹卫生分院院长期间付通盛公司购药款118529.85元。
14、证人张XX证言证实，其在2011年5月-2012年年底担任乡宁县双鹤乡卫生院双风淹分院南崖卫生服务站站长期间，收受尹XX45127元的回扣款，会计卢XX收受4万元；2010年4月-2011年4月其在任尉庄乡卫生院院长期间，收受尹XX32461元的回扣。共计收受尹XX77588元的回扣款。
15、证人卢XX证言证实，其任南崖服务站会计期间，2011年至2012年底收受尹XX回扣款87060元，其和院长张XX平分了，每人拿了43500元；2013-2014年底收受了尹XX回扣款12000元�共计收受55500元。
16、2010年4月-2011年4月乡宁县尉庄卫生院在通盛公司购买药品、器械及付款情况说明及2011年5月-2012年乡宁县南崖卫生院在通盛公司购买药品、器械及付款情况说明证实，张XX在担任乡宁县双鹤乡卫生院双风淹分院南崖卫生服务站站长期间及尉庄乡卫生院院长期间付给通盛公司的购药款项。
17、李XX证言证实，其在担任乡宁县西交口乡卫生院院长期间，因儿子结婚，于2013年11月在尹XX处拿了历年来通盛公司应给的药品回扣款20万元。
18、张马分院会计左XX书写的情况说明证实，李XX在2010年8月-2011年4月30日任张马分院院长期间付通盛公司购药款共计246896.23元。
19、西交口乡卫生院会计杨XX书写的情况说明及账册证实，李XX2011年5月至2014年2月任西交口乡卫生院院长期间。付通盛公司购药款共计2415229.27元。
20、证人尹一X证言证实，其是通盛公司药品配送�司机，2013年后半年送药品时，尹XX交给其一包东西，让其交给乡宁县西交口乡卫生院院长，说是给院长的药，其将这包东西交给了西交口乡卫生院院长。
21、证人安XX证言证实，其在担任曲沃县里村镇卫生院院长期间，从尹XX手共计收受48277元的药款回扣。
22、曲沃县里村镇卫生院在通盛公司进药及付款明细证实，安XX在任曲沃县里村镇卫生院院长期间付通盛公司购药款804621元。
23、证人王XX证言证实，其在担任曲沃县杨谈乡卫生院院长期间，从尹XX手共计拿了32253元的药款回扣。
24、曲沃县杨谈乡卫生院在通盛公司进药及付款明细证实，王XX在任曲沃县杨谈乡卫生院院长期间付通盛公司购药款情况。
25、证人孙XX证言证实，其没有和尹XX建见过面，也没有收过通盛公司业务员尹XX给其的药品回扣款。
26、通盛公司情况说明证实，尹XX系该公司乡宁、曲沃卫生院销售业务承包人，公司给该线配备司机、配送员、开票员三人，公司每月给司机、配送员发放工资各2000元。承包线发放司机、配送员每月各4000元工资；开票员每月800元工资及月销售额万分之八的提成及节日福利补贴。公司提取乡宁承包线销售额利润的6.5%，曲沃承包线利润的6%。其余销售毛利全部返还承包线。2013年乡宁承包线超额完成任务公司给其发奖金31185.1元，该线员工各发放了5000元的奖金。
27、证人尹一X、刁XX、孙二X、王二X证言证实，其与尹XX是乡宁、曲沃承包线工作人员，2013年年底因超额完成销售任务，他们每人分的奖金5000元。
原判认为，被告人尹XX为完成承包任务，谋取竞争优势，获取更大利益，用通盛公司返还给其的利润给予多人回扣计783722元，其行为已构成行贿罪。鉴于被告人尹XX的行为系经济行贿，没有证据证明其谋取的利益违反了法律、法规或者行�规范，其通过行贿手段谋取的利益非不正当利益，故对其不应适用《中华人民共和国刑法》第三百九十条中有关情节特别严重的条款。本案中，被告人向孙XX行贿部分的事实只有被告人供述，孙XX不承认，且没有其他相关证据予以佐证，故对公诉机关起诉被告人尹XX向孙XX行贿的事实部分本院不予认定。被告人在检察机关到其公司调取财务资料时主动投案，如实供述行贿他人的犯罪事实，且认罪悔罪，依法可以减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第二款、第三百九十条规定，判决：被告人尹XX犯行贿罪，判处有期徒刑三年。
上诉人尹XX的上诉理由为：1、乡宁、曲沃承包线属于通盛公司的内设机构，行贿行为是由承包线决策、实施，行贿行为所得利益由承包线全部成员共享，本案应认定为单位犯罪，一审认定罪名有误；2、上诉人具有自首情�，社会危害性小，帮助侦查机关侦破此案，能够悔罪。原审量刑畸重，请求二审改判缓刑。辩护人持相同辩护意见。
经审理查明：原判认定的事实清楚，所采信的证据均经一审法院庭审质证，证据确实、充分，本院对此予以确认。
关于上诉人尹XX所提上诉理由及辩护人所提辩护意见，经查：1、上诉人尹XX承包的乡宁、曲沃线与通盛公司系采取大包干的方式，由上诉人尹XX自主经营，通盛公司只收取固定的利润，剩余均由尹XX个人所有及支配。故上诉人尹XX与通盛公司之间只是承包合同关系，其承包的乡宁、曲沃线并非通盛公司的分支机构或内设部门。上诉人尹XX的行贿行为系其为谋取更大利润，谋求竞争优势作出的个人意志表示，其因行贿获取的利益主要归其个人所有和支配。故上诉人尹XX的行贿行为不符合单位犯罪的构成要件，而是个人的行贿行为，不应认定为�位犯罪。2、上诉人尹XX所提其具有自首、悔罪等情节，原判量刑时已经考虑，并对其减轻处罚，本院不予重复评价。综上，上诉人尹XX所提上诉理由及辩护人所提辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。上诉人尹XX所提上诉理由及辩护人所提辩护意见均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 冯春英
代理审判员 刘海燕
代理审判员 刘韶峰
二〇一五年三月三十日
书 记 员 霍文文