宁波市鄞州区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）甬鄞民初字第365号
原告：袁红宁。
被告：宁波高新区世纪开元生物技术有限公某。
法定代表人：秦亮。
委托代理人：沈淮宁。
原告袁红宁为与被告宁波高新区世纪开元生物技术有限公某劳动合同纠纷一案，不服甬高劳仲案字（2013）第259号仲裁裁决书，于2014年2月8日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法由审判员王凯适用简易程序，于2014年4月3日公开开庭进行了审理。原告袁红宁，被告宁波高新区世纪开元生物技术有限公某的委托代理人沈淮宁到庭参加诉讼。原、被告双方在申请庭外和解的期限内未能达成和解。本案现已审理终结。
原告袁红宁起诉称：原告于2012年7月23日入职被告，岗位会计，约定每月应发工资3500元，工资发放日为次月20日。2013年7月工资调整为3700元。2013年7月及以前的工资均通过世纪开元公某帐户银行代发工资。公某领导陈某为套取现金，在2013年7月后均不通过公某帐户银行代发工资，而是以现金发放，领取时在宁波易文赛生物技术有限公某（以下简称易文赛公某）工资表里签字确认金额并签收，另制一份没有扣款的被告公某工资表，8月签收处为“陈某代”，2013年9月陈某伪造原告签名在签收处签收。原告要求被告支付11月实际工作（11月1日至11日）4.5天的工资765.52元，但被告在仲裁庭审时谎称原告2013年11月连续旷工，后经仲裁委要求被告庭后提供考勤记录，证实原告实际工作至2013年11月11日。仲裁委裁决被告向原告支付工资724.13元（3500元／21.75天×4.5天），但金额有误，应为765.5元（3700元／21.75天×4.5天）。
原告在被告处工作一年零三个多月里，一直为被告及宁波弘润天源环境科技有限公某（以下简称弘润天源公某）工作，处理账务事宜。该两家公某法定负责人、投资人均为刘家森。2013年7月，因刘家森参股易文赛公某，原告仍负责上述两家公某的会计工作，并兼任与杭州易文赛生物技术有限公某的干细胞存储合同的对账工作。刘家森明确表明原告和司机叶恬仍属于被告公某员工。因易文赛公某未注册，除原告外，其他员工均从被告处转至弘润天源公某。
原告申请2013年7月29日至8月2日共5天的年休假，公某已批准。但年休假回来后公某告知原告需写份自己不愿意签订劳动合同的申请书，而之前被告一直未与原告签订劳动合同，原告经咨询了解后，予以拒绝。被告便以原告入职刚满一年，不具备年休假资格为由克扣了原告5天的工资。而事实上原告在被告处已经工作满一年，仲裁委也裁决被告支付原告2013年7月、8月克扣的工资796元（456元＋340元）。但仲裁委对于年休假的认定出现偏差，原告累计工龄已超过10年，按规定年休假为10天。而年休假可以跨年度安排。2012年12月原告因考试请假3天，当时也向公某申请年休假3天（原告2012年应休年休假经折算后应为4天），但公某规定需工作满一年方可享受年休假，故在发放2012年12月份工资时按事假扣除了原告工资。2013年至11月11日，原告可享受年休假天数经折算后为8天。上述原告在被告处累计可享受年休假12天，扣除已休的5天，应休未休年假应为7天。
2013年11月11日，被告催促原告上交“自己不愿签订劳动合同的申请书”，称不写就必须自动离职。原告无奈于2013年11月16日通过邮寄的方式向被告书面提出解除劳动合同，理由是被告无故克扣工资，未订立劳动合同。原告于2013年11月26日办结了离职交接工作手续。仲裁委也已裁决被告支付经济补偿金5250元。
原、被告一直未签订劳动合同，被告应支付原告2012年8月23日至2013年7月22日期间未签订劳动合同双倍工资差额38500元。因被告自用工之日起满一年仍未与原告签订劳动合同，应支付2013年7月23日至2013年11月11日期间未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额13226.4元。
综上，原告不服仲裁裁决，现要求法院判令被告支付原告：1.2013年7月29日至2013年8月2日拖欠、克扣的工资796元（7月456元、8月340元）；2.2013年11月拖欠、克扣的工资765.5元；3.2012年7月23日至2013年11月11日本单位未休年休假7天的年休假工资3379.31元（3500元／21.75天×7天×300%）；4.解除劳动关系经济补偿金5250元；5.2012年8月23日到2013年7月22日期间未签订劳动合同双倍工资差额38500元；6.2013年7月23日到11月11日期间未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额13226.4元。庭审中，经本院释明，原告坚持认为双方未签订过劳动合同，但若法院认定双方已签订过劳动合同，同意变更该请求为未签订劳动合同双倍工资差额。审理中，原告增加诉讼请求，要求被告支付原告：7.拖欠第1、2项工资25%的经济补偿金390.38元及加付拖欠工资95%的赔偿金1873.82元；8.未休年休假的赔偿金3210.34元；9.解除劳动关系经济补偿金95%的赔偿金4987.5元。
被告宁波高新区世纪开元生物技术有限公某答辩称：原告于2012年7月23日进入被告处任财务工作，并于2012年8月22日与其他员工一起与公某签订了合同期限为2012年7月23日至2013年7月22日的劳动合同，期间公某按规定为包括原告在内的所有员工缴纳社会保险。因原存放在公某的劳动合同被偷走，导致被告现无法提供劳动合同。被告因技术因素导致公某长期亏损，2013年6月11日公某特别股东会议作出决议：1.清盘；2.继续经营；3.最佳结果是公某整体转让。根据上述股东会决议，公某开始做股权整体出让工作，公某原始股东全部撤资，由北京公某出资收购并迁址北京，并于2013年12月12日完成全部工商变更登记手续。在公某股东会作出决议后，原公某管理层针对劳动合同到期员工制定二种方案：1.劳动合同到期自动终止离职；2.虽合同到期终止劳动关系，但愿意继续等待新公某成立的人员，暂时不签订劳动合同（因无法律主体无法签订），待易文赛公某成立时再签。期间公某员工有自愿选择权，原告选择暂时不签订劳动合同继续工作等待。关于年休假，公某有统一的安排。原告2012年的年休假4天已安排在2013年春节时一并享受，期间原告共计休息11天。2013年7月29日至8月2日，原告是有申请过年休假，陈某也已经签字，但公某年休假都是安排在春节时休，故在原告2013年7月、8月的工资中扣除了796元。关于原告所主张的7天未休年休假工资，被告认为工作满一年才可以享受5天的年休假，且应由公某统一安排，故对原告的该主张，不予认可。对原告所述2013年11月份出勤4.5天没有异议，因原告有旷工，原告该4.5天的工资不足以扣发旷工工资，故没有发放，而工资标准也应该是3500元／月。原告2013年11月7日开始未办理任何请假手续开始无故旷工，在公某多次催告下直至11月26日才来办理离职手续，严重影响了公某的正常秩序，被告不认可原告解除劳动合同的理由。因仲裁裁决属于终局裁决，被告未就仲裁裁决不服向法院申请撤销，故同意按照仲裁裁决支付相应款项。
原告为证明其诉讼主张，提供证据及被告质证意见如下：
（1）2013年7月23日的请假单、社会保险费参保证明、养老保险账户单、2013年8月份员工薪酬明细表（实际为7月份工资）各一份，拟证明原告累计工资满十年，申请7月29日至8月2日期间年休假5天，及被告扣发年休假工资的事实。被告对请假单、薪酬明细表无异议，但认为当时主管陈某比较忙，就签了字，年休假公某统一是安排在春节休息。2013年春节，原告共计休息11天。被告对参保证明、养老保险账户单的真实性无异议，但认为不能证明累计工作年限，有可能是在失业状态下自己缴纳社保。原告对2013年春节放假休息11天无异议，但认为是公某放假，不能替代年休假；
（2）ems快递详单一份，拟证明原告以被告克扣工资及未签订劳动合同等为由提出解除劳动关系。被告对该证据的真实性无异议，但认为邮寄的内容与详单上注明的不一致；
（3）移交清单、员工离职申请表、员工离职审批交接表各一份，拟证明原告已经完成工作交接。被告对该证据的真实性无异议，但认为原告之前一直无故旷工，后突然提出要交接；
（4）宁波江东小友之家商贸有限公某（以下简称小友之家商贸公某）出具的终止（解除）劳动合同证明书一份，拟证明原告之前在小友之家商贸公某上班，于2012年7月20日解除劳动关系。被告对该证据的真实性无异议。
被告为证明其诉讼主张，提供证据及原告质证意见如下：
（1）原告的劳动合同一份（打印件），拟证明原、被告双方订立过劳动合同。因劳动合同被盗，现公某只能提供电子文档，无法提供书面的劳动合同。原告对该证据不予认可，认为可以随时制作；
（2）证人的书面证明四份，拟证明原、被告双方签订过书面的劳动合同。原告对证人证言有异议，认为证人与公某有利害关系，所述也不是事实；
（3）特别股东会会议纪要及决议一份，拟证明被告公某要变更，公某向员工进行了说明，让员工选择劳动合同终止或是等新公某成立后再签订劳动合同。对该证据，原告认为其没有参加会议，不清楚。2013年7、8月，被告说要参股易文赛公某，其他员工都转到了弘润天源公某，就原告与叶恬还在被告处；
（4）2012年度职工养老保险账户单一份，拟证明被告已经为原告缴纳社会保险，被告没有理由不与原告签订劳动合同。原告对该证据无异议，因原告在6月份时即已决定到被告处工作，原所在单位就提前中断了原告的社会保险缴纳。被告于2012年9月开始为原告缴纳社会保险；
（5）考勤记录一份，拟证明原告2013年11月旷工的事实。对该证据，原告认为其都有请假单，不属于旷工，且当时是被告不与原告进行工作交接。
审理中，本院依据被告的申请，依法向宁波国家高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会调取了本案的仲裁庭审笔录。被告申请的证人陈某在仲裁庭审中陈述：其原系被告行政主管，2012年7月公某新招了一大批人，原告是其面试的。原行政人事赵建华于2012年8月22日召集新招的员工一起签订劳动合同，原告也签了，合同期限一年。赵建华离职后，沈某接替其工作负责整理登记劳动合同，并将合同存放于证人办公室，其当时看到过原告的劳动合同。被告申请的证人沈某在仲裁庭审中陈述：其原系被告行政助理，接替赵建华的工作，主要负责保管劳动合同等行政事务，其有看到原告的劳动合同，因为在整理时需要把所有人的劳动合同登记到电脑上。登记好后把合同交由陈某一起核对劳动合同时，也看到过原告的劳动合同。被告申请的证人葛某云在仲裁庭审中陈述：其原系被告技术部经理，于2012年8月入职。2012年8月底赵建华召集包括其在内的一批员工一起签订劳动合同，合同期限一年。其在签合同时没有注意原告是否在场。被告申请的证人张某在仲裁庭审中陈述：其原系被告出纳，于2012年8月入职。2012年8月22日赵建华召集一批员工一起签订劳动合同，其在场与赵建华签了合同，合同一式二份，合同期限为一年。其有看到原告也签了劳动合同。原告对证人证言有异议，认为证人与公某有利害关系，所述也不是事实。被告对证人证言无异议。
上述证据，经庭审质证，本院综合分析认证如下：原告证据（1），被告对真实性均无异议，本院予以认定。被告关于原告可能存在自行缴纳社会保险、上述证据不足以证实原告累计工作年限的主张，无证据予以佐证，本院不予采信。双方对于原告2013年春节期间休息11天，及被告在2013年7月、8月的工资中扣除796元的事实无异议，本院予以确认。另，根据薪酬明细显示，原告2013年7月份工资标准为3700元。原告证据（2），被告对其真实性无异议，且邮件详单上已注明邮件内容，故对该证据的真实性、合法性和关联性，予以认定。原告证据（3），被告无异议，本院予以认定。原告证据（4），具有真实性、合法性和关联性，予以认定。被告证据（1）系打印件，无双方当事人签字或盖章，原告有异议，故对该证据，本院不予认定。被告证据（2）及本院调取的仲裁庭审笔录，证人已在仲裁庭审时出庭作证，其中证人陈某、沈某均陈述在整理、核对劳动合同时有看到过原告的劳动合同，证人张某陈述其在签订劳动合同时有看到原告也签订了劳动合同，证人陈某、葛某、张某关于当时劳动合同签订情况的陈述基本相符，故各证人之间的陈述可以相互印证，同时结合被告于2012年9月开始为原告缴纳社会保险的事实，本院对该证据及本院调取的仲裁庭审笔录中的证人关于劳动合同签订情况的陈述，予以认定。被告证据（3），显示有公某股东签字，故对其真实性，本院予以认定，但从内容上看，该证据并无法证实被告曾通知员工就劳动合同情况进行选择的事实。被告证据（4），具有真实性、合法性和关联性，予以认定。被告证据（5），双方对于原告2013年11月出勤4.5天无异议，本院予以确认。
综上，结合原、被告的庭审陈述，本院确认案件事实如下：原告袁红宁于2012年7月23日进入被告宁波高新区世纪开元生物技术有限公某工作，岗位为财务部会计，月工资3500元，每月20日发放上月全月工资，由银行代发。2012年8月22日，被告原行政人事赵建华召集包括原告在内的一批新员工签订劳动合同，合同期限为一年。被告于2012年9月开始为原告缴纳社会保险。2013年春节期间，被告安排原告休息11天。2013年7月23日，原告申请年休假5天（2013年7月29日至8月2日），部门主管陈某在请假单上签字确认。后被告以原告该期间缺勤为由，分别在7月份和8月份工资中扣款456元、340元，合计796元。2013年7月，原告月工资标准调整为3700元。原告实际工作至2013年11月11日，当月原告出勤4.5天，被告尚未支付原告当月工资。2013年11月16日，原告通过邮寄的方式以被告无故克扣工资且未签订劳动合同为由书面向被告提出解除劳动关系。同年11月26日，原告到被告处办理了工作交接手续。另查明，原告于2012年7月20日与原单位小友之家商贸公某解除劳动关系，之前除2012年6月、7月份外，原告社会保险均在按月缴纳，原告入职被告前累计工作年限已超过10年。2013年6月，被告因公某经营问题，开始做公某股权整体出让工作。2013年12月，被告进行投资人变更，公某法定代表人由刘家森变更为秦亮，投资人变更为北京宏润天源生物技术有限公某。后原告向宁波国家高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被告支付原告：1.2013年7月克扣的工资456元、8月克扣的工资340元；2.2013年11月的工资765.5元；3.2012年7月23日至2013年7月22日期间10天的年休假工资4827.58元、7月23日至11月11日期间2天的年休假工资1020.69元；4.2012年8月23日到2013年7月22日期间未签订劳动合同双倍工资38500元、2013年7月23日到11月11日期间未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额13226.4元；5.解除劳动关系经济补偿金5250元。该委于2014年1月25日作出甬高劳仲案字（2013）第259号仲裁裁决书，裁决被告返还原告2013年7月、8月工资796元、支付2013年11月1日至11月11日期间的工资724.13元、经济补偿金5250元，驳回原告的其他仲裁请求。该仲裁裁决为终局裁决。原告不服，诉至本院。
本院认为：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。职工累计工作满10年不满20年的，年休假10天。原告提供的养老保险账户单及原所在单位出具的解除劳动关系证明书，可以证实原告入职被告前属于连续工作，且累计工作已满10年，故原告2012年度在被告处可享受的年休假经折算后为4天。用人单位根据生产、工作的具体情况，可以统筹安排年休假。原、被告双方对于原告2013年春节期间休息11天的事实无异议，而春节期间国家规定的节假日调休为7天，故对被告关于已安排原告在2013年春节期间休2012年度4天年休假的主张，本院予以采信。原告在2013年7月23日已向被告申请休5天年休假，而被告部门主管已予签字确认，应视为同意原告对于年休假的安排，故被告之后又以原告缺勤为由在2013年7月、8月工资中扣除工资合计796元，缺乏依据，应予以返还，故对原告要求被告支付2013年7月29日至8月2日扣除的工资796元的请求，本院予以支持。原告在被告处实际工作至2013年11月11日，经折算，原告2013年度可享受年休假8天，期间原告已休年休假5天，尚余3天年休假未休。综上，对原告要求被告支付未休年休假工资的请求，本院予以部分支持，金额为965.5元（3500元／21.75天×3天×200%）。双方确认原告2013年11月出勤4.5天，而被告尚未支付原告期间相应的工资，应予以支付。根据原告提供的薪酬明细显示，原告2013年7月工资已调整为3700元，而被告未就此提供反驳证据，故本院采信原告的主张，认定原告从2013年7月份开始工资调整为3700元／月。由此，原告要求被告支付2013年11月工资765.5元（3700元／21.75天×4.5天）的请求，依法有据，本院予以支持。被告以原告存在旷工为由主张不予支付原告出勤工资，缺乏法律依据，本院不予采信。原、被告对于双方之间是否签订过劳动合同存在争议，被告主张双方签订过为期一年的劳动合同，虽被告未能提供书面的劳动合同，但被告在仲裁时所申请的四位证人可以相互印证被告于2012年8月22日召集员工签订劳动合同，且所签订的劳动合同期限为一年的事实，而被告亦于2012年9月开始为原告缴纳社会保险，故本院综合以上，认定原、被告双方签订过期限为2012年7月23日至2013年7月22日的劳动合同，合同到期后，双方未续签书面的劳动合同。由此，对原告要求被告支付2012年8月23日至2013年7月22日期间未签订劳动合同二倍工资的请求，本院不予支持。双方劳动合同到期后未续签劳动合同，虽被告主张因公某股权整体转让原因，已告知员工可以选择劳动合同终止或待新公某成立后再续签劳动合同，而原告选择了等待新公某成立后再续签劳动合同，故双方劳动合同到期后未续签，但被告对该主张，并未能提供相应的证据予以证实，本院不予采信。因双方劳动合同到期后未续签劳动合同，而原告经本院释明后，同意根据本院对相关事实的认定情况，变更未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额的请求为未签订劳动合同二倍工资的差额，故被告依法应向原告支付2013年8月23日至2013年11月11日期间未签订劳动合同二倍工资差额部分，金额为9186.2元（3700元／21.75天×6天＋3700元×2个月＋765.5元）。被告在原告2013年7月、8月工资中扣发796元的事实清楚，且被告也未对仲裁裁决不服申请撤销，故对原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿金5250元的请求，本院予以支持。关于原告要求被告支付拖欠工资25%的经济补偿金及加付95%赔偿金的请求，本院认为，被告扣发原告2013年7月、8月工资796元及未发放2013年11月工资765.5元的事实清楚，但未有证据显示劳动行政部门已责令期限支付而被告逾期不支付，故对原告的该请求，本院仅支持25%的经济补偿金部分，计390.4元［（796元＋765.5元）×25%］，对赔偿金部分的请求，本院不予支持。用人单位可根据生产、工作具体情况统筹安排年休假，而原告2013年于11月即已离职，且双方对于离职原因亦存在争议，同时也未有证据显示劳动行政部门已责令期限支付而被告逾期不支付，故对原告要求被告支付未休年休假工资的赔偿金和解除劳动合同经济补偿金95%赔偿金的请求，因依据不足，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条第一款、第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《职工带薪年休假条例》第三条，参照《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第五条、第九条、第十条、第十一条、第十二条，《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条的规定，判决如下：
一、被告宁波高新区世纪开元生物技术有限公司支付原告袁红宁20**年7月29日至2013年8月2日的工资796元、2013年11月工资765.5元，合计1561.5元，及25%的经济补偿金390.4元；
二、被告宁波高新区世纪开元生物技术有限公司支付原告袁红宁20**年度未休年休假工资965.5元；
三、被告宁波高新区世纪开元生物技术有限公司支付原告袁红宁解除劳动关系经济补偿金5250元；
四、被告宁波高新区世纪开元生物技术有限公司支付原告袁红宁20**年8月23日至2013年11月11日未签订劳动合同二倍工资差额9186.2元；
上述一至四项，合计17353.6元，限被告宁波高新区世纪开元生物技术有限公司于本判决生效后五日内履行完毕。
五、驳回原告袁红宁的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由原告袁红宁负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费。如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动撤回上诉处理。
审 判 员 王 凯
二〇一四年六月三日
代书记员 史朦朦