广东省江门市蓬江区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）江蓬法杜民初字第658号
原告：黄少云，女，1991年10月10日出生，汉族，地址：江门市蓬江区。
被告：江门市蓬江区杜阮镇龙榜村民委员会，住所地：江门市蓬江区。
负责人：黄润宁，主任。
原告黄少云诉被告江门市蓬江区杜阮镇龙榜村民委员会（以下简称龙榜村）劳务合同纠纷一案，本院于2014年8月22日立案受理后，依法由审判员梁伟宁适用简易程序进行审理，于2014年9月19日公开开庭进行了审理，原告黄少云、被告龙榜村的负责人黄润宁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告黄少云诉称：原告从2012年4月份开始入职被告主管的龙榜幼儿园工作。而龙榜幼儿园一直以来都是无证经营。原告入职以来，包括原告在内的每月的工资都是由被告通过银行转账发放的，但没有与原告签订书面劳动合同，也没有给原告购买社保。2014年9月1日起，被告把幼儿园投包出去，但新投资的老板不承认原告此前的工龄。原告要求按劳动法规定给予原告合理补偿。
为此，原告起诉至法院，请求依法判令：一、确认双方从2012年4月至2014年8月31日期间存在劳动关系；二、被告按哺乳期标准赔偿原告经济补偿11812.5元。
原告黄少云在诉讼期间提供的证据有：1.原告的《居民身份证》，证明原告的主体资格；2.被告的《组织机构代码证》，证明被告的主体资格；3.《不予受理案件通知书》、《送达回证》，证明案件经劳动仲裁；4.原告的《疾病证明》、《小孩出生证明》，证明原告现在处在哺乳期；5.《银行转账工资清单》，证明双方存在劳动关系。
被告龙榜村辩称：第一、双方不存在劳动合同关系。根据劳动合同法的规定的主体，我方明显不在上面列举的主体当中，不属于劳动法所列举的使用主体至内，而村民组织法规定村委会集体聘用人员是享受误工补贴而不是直接适用劳动合同关系，并且组织机构代码证仅是赋予某主体特点的数字标签，并不赋予或规定该主体属于劳动合同法调整的范围；第二、双方不存在劳动合同关系，原告享受被告每月发放的误工补贴，被告无须为原告购买社保。而且仲裁委出具的不予受理案件通知书，该通知认为被告不是该委认定的属于劳动合同法调整的范围，被告不属于合法用工主体，因而可以推断被告无法作为合法用工主体在社保局为他人购买社保，另一方面，从被告提供的签收表可以看出，被告每月均向原告发放400元的社保补贴，由原告自行购买社保，原告实际每月的误工补贴为1400元／月，因此原告实际已享受被告发放的社保待遇，至于原告有没有自行购买社保，实际上被告无法强制其个人行为，因此原告提出被告没有为其购买社保是虚构的。退一万步说，无论双方存在的是劳务关系还是劳动关系，被告已向原告发放社保金，若原告要求被告购买社保必须满足一以下条件：1、社保局认定村委会属于劳动合同法调整主体，并且能够以用人单位的名义购买社保；2、原告应向被告返还已支付的社保补贴及向被告提交其个人部分社保费用，代被告收足费用后再为其购买；第三、关于未签订劳动合同，原告不属于劳动合同法调整的范围，无需签订劳动合同；第四、关于原告提出的新投资的老板不承认原教职工工龄问题。首先，双方不存在劳动合同关系，无所谓工龄问题。其次、龙榜幼儿园仅是通过招商形式将经营权承包给个人经营，承包者以被告的名义对外经营，且龙榜幼儿园经合法注册后实际法人仍然是被告，即主体从没有变更，被告也没有通知原告解除双方的劳动关系，而且希望幼儿园依法成立独立法人后能够与原告正式建立合法劳动关系，但经被告多次通知之后原告均拒绝继续履行职责，导致龙榜幼儿园目前处于瘫痪状态。因此被告无解聘原告，也无所谓承认工龄问题。五、退一万步说，即使勉强推定为劳动合同关系，2012年4月10日后根据被告提供的签收表，原告2014年工资实际为1400元／月，2013年实际工资为1250元／月，2012年实际工资为1250元／月，即使根据一年补偿一个月的标准，补偿金额不应超过3900元（1400＋1250＋1250）。综上所述，原、被告双方之间不属于劳动合同关系，不应适用劳动合同法，且被告也从未与原告解除双方聘用的劳务关系，因此被告无须支付任何经济补偿及购买社保。因此，故请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告龙榜村提供的证据有：《2012、2013、2014年的工作人员工资签收表》，证明被告已发放误工补贴和社保补贴；2.《杜阮镇文件》，证明原告的待遇参照农村干部补贴标准。
审理查明：原告从2012年4月份开始入职被告开办的龙榜幼儿园工作，岗位为老师。原告入职以来，被告没有与原告签订书面劳动合同，没有为其参加社会保险。原告入职后，每月工资由被告通过银行转账发放的，需签收。原告收取的月工资构成有基本工资、加班费、社保补贴等项目，其中每月工资中含社保补贴均为400元，被告离职前十二个月即从2013年9月至2014年8月每月工资分别为前八个月1650元、后四个月1800元，扣除400元社保补贴后月平均工资为1300元。
2014年6、7月份，被告将其开办的龙榜幼儿园的经营权以公开投标形式对外发包经营，为此被告曾与原告等教职工开会协商，双方无法就是否继续留职及经济补偿等问题达成一致意见，9月1日起原告与其他多名教师一齐没有回龙榜幼儿园上班。
2014年8月，原告等人向江门市蓬江区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请劳动仲裁。仲裁委接到劳动仲裁申请后，于2014年8月13日作出《不予受理案件通知书》，认为龙榜村民委员会不属于劳动合同法调整的用工主体，主体不适格，不符合受理案件的条件，决定不予受理。原告不服，在法定期间向本院提起诉讼。
另查，原告于2014年1月18日生育一女，原告尚在哺乳期内。庭审中，原告表示不愿意回去幼儿园上班。
本院认为：本案原告系任职于龙榜幼儿园当幼师，由于该幼儿园系被告开办经营和管理，虽然属于农村集体公益性质，但未经教育和相关部门审批成立的，故此，龙榜村民委员会作为投资人成为适格被告并无不当。本案双方主要争议的焦点是：一、原、被告双方存在劳动关系还是劳务关系；二、原告黄少云请求解除劳动合同应否取得经济补偿。
一、对原、被告之间关系性质的认定问题。原告主张与被告存在劳动关系，而被告则认为相互之间是劳务关系。劳动关系和劳务关系的法律性质是不同的。劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系；而劳务关系是指劳动者为被服务方提供特定的劳动服务，被服务方依照约定支付报酬所产生的权利义务关系。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定，具备下列情形的，不管当事人是否签订书面合同，主要具备以下几个条件，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案经查明，双方对原告自2012年4月至2014年8月31日期间在被告处服务的时间没有争议，本院确认此期间原告在被告处服务。原告通过被告的工作人员面试入职，双方达成一致意向，原告在被告的安排下在村办龙榜幼儿园从事教师岗位工作，按照被告的要求进行教学活动，遵守被告幼儿园的规章制度，并通过被告以支付工资方式获取报酬，双方建立的是主体间兼具平等性和隶属性的关系，符合劳动关系的法律特征，被告是具备组织机构资格的主体，在与原告之间建立的关系中可以成为用工主体，因此本院确认原、被告之间存在劳动关系。本院据此确认原告与被告于2012年4月至2014年8月31日期间存在劳动关系。
二、原告黄少云请求解除劳动合同应否取得经济补偿问题。原、被告在劳动关系存续期间，因被告将开办的幼儿园发包前后，与原告等人就有关是否继续留在幼儿园工作和与新经营者重新签订劳动合同涉及的工龄补贴等问题无法达成一致意见，后原告没有回幼儿园工作，原告亦表示不愿回幼儿园工作，参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第二十九条“劳动者与用人单位均无法证明劳动者的离职原因，可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同，用人单位应向劳动者支付经济补偿。”因而，被告应当向原告支付经济补偿。对经济补偿的计算标准，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，原告在被告处的劳动时间为2年又5个月，应按2.5年的标准发给经济补偿，以月平均工资1300元计算，被告应向原告支付经济补偿为3250元（1300×2.5），对原告请求超出此数额部分，不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下
一、确认原告黄少云与被告江门市蓬江区杜阮镇龙榜村民委员会于2012年4月至2014年8月31日期间存在劳动关系。
二、被告江门市蓬江区杜阮镇龙榜村民委员会应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告黄少云支付赔偿金3250元。
三、驳回原告黄少云的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，减半收取5元，由被告江门市蓬江区杜阮镇龙榜村民委员会负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院，并在递交上诉状之日起七日内预交上诉案件受理费。如不上诉，义务人拒不在判决书规定的期限内履行义务的，权利人可在判决书发生法律效力后，上述履行期限届满的次日起二年内向本院申请执行。
审判员 梁伟宁
二〇一四年十一月十日
书记员 罗静威