河北省保定市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）保刑终字第357号
原公诉机关河北省高阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）聂义兵，农民。2012年8月27日，因涉嫌犯非法行医罪被高阳县公安局决定刑事拘留并网上追逃，2014年12月16日到湖北省天门市公安局横林派出所投案，临时羁押于天门市看守所，同年12月21日，移交给高阳县公安局。次日被高阳县公安局刑事拘留，同年12月31日被逮捕。现押于高阳县看守所。
原审附带民事诉讼原告人朱某甲，系被害人朱某戊之父。
原审附带民事诉讼原告人朱某乙，系被害人朱某戊长女。
原审附带民事诉讼原告人朱某丙，系被害人朱某戊次女。
原审附带民事诉讼原告人朱某丁，系被害人朱某戊三女。
法定代理人龙中惠。
河北省高阳县人民法院审理河北省高阳县人民检察院指控原审被告人聂义兵犯非法行医罪，原审附带民事诉讼原告人朱某甲、朱某乙、朱某丙、朱某丁提起附带民事诉讼一案，于2015年5月25日作出（2015）高刑初字第69号刑事附带民事判决。原审被告人聂义兵不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，2012年间，被告人聂义兵在未取得医生执业资格和《医疗机构执业许可证》的情况下，在高阳县原药材公司东侧胡同内开设治疗皮肤病、性病诊所。2012年8月19日17时许，被告人聂义兵查看被害人朱某戊病情时对其肌肉注射“头孢”药物，导致朱某戊死亡。
另查明，2014年12月16日被告人聂义兵到湖北省天门市横林镇派出所投案。因被告人聂义兵的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成经济损失共计84651元。
上述事实，有经庭审质证的下列主要证据证实，本院予以确认。
1、被告人聂义兵供述，我经营的诊所专治各种性病、皮肤病，诊所没有名字，地点在高阳县原药材公司东侧胡同里，路西侧房主叫贾某。我开设诊所行医看病没有行医资格及相关部门的合法手续。2012年8月19日下午五点多钟，姓朱的这个人到我诊所里，说他的生殖器又痛又痒，我叫姓朱的脱下裤子我看了看，根据我的经验判断为病毒性疱疹，按常理我应该先给他打一针抗病毒的，然后再打消炎的，这个情况我给老朱说了之后老朱坚持要我给他打消炎的，于是我用的五毫升的注射器给老朱注射的一克的头孢，在注射过程中老朱就出现了反映，头上出汗，剩下不到一毫升的时候我问老朱怎么了，要不剩下的就别打了，老朱说没事，让我继续打，整个注射过程大概一分来钟，注射完后老朱就晕倒在我床上口吐白沫还吐出一些食物，这时候我才闻到吐出来的有酒味，我意识到是过敏了，我就赶紧给老朱打吊针输液输葡萄糖目的是稀释血液里的药物，老朱呼吸越来越微弱，输了有两分来钟就输不进去了，我店里找不到“地塞米松”抗过敏药物，我想到我妹妹聂某妹夫刘某那里去拿抗过敏的药物，于是我就让贾某去找我妹妹和妹夫，时间不长刘某就带着药来了，把药给了我，当时我忘了这药给没给老朱注射，反正当时看着人肯定是不行了，于是我慌慌张张的就走了，坐车就回了湖北老家，一直在村里东躲西藏，后来觉得总躲着也不是回事，于是就到我们镇派出所投案了。
2、证人王某证言，证实我在高阳县职工医院急诊科工作。2012年8月19日晚上八点二十五分左右，我们接到求救电话，打电话的是个外地口音的人，电话号码是159××××5849，说药材公司胡同有人喝多了，要求我们出诊，电话里我说到了现场让对方出来接我们，对方说出不来为由推脱，然后我们赶到了药材公司胡同里，找不到打120的人，我就拨打了那个电话，开始通了没人接，又挂断了，拨打第二遍，对方无法接通了，我们找不到人就回来了。对方在电话里还说给喝多了的那个人打了针之后情况就不太好，别的就没有了。
3、证人贾某证言，证实刚才是我打电话报的警。在我家北房最东间屋发现了一个死尸。2012年8月19日23时许，我从外边回到家里，发现我家北房的最东间屋的灯一直亮着，我就从大门出去到东数第一间屋临街的小门那喊临时居住在那的小聂，我喊了两声，没人吱声，我就推开临街的门，我见有人躺在了床上，我喊了两声那个人也不吱声，我就从门口那出来报了警。小聂是一名治皮肤病、性病的医生，湖北松滋人。2012年8月19日晚7点多钟，我正在家里吃饭的时候，小聂叫我说有××的人可能药物过敏，让我帮忙去叫他妹子，我就把小聂的妹子和他妹夫叫过去，我叫过去后我朝那屋里看了一眼好像就是死在屋的那人，我就对他们说怎么样，不行送医院。他们说没事。
4、证人刘某证言，证实聂义兵是我妻子聂某的哥哥。我在高阳西街开治皮肤病的诊所，我没有行医资格。聂义兵在高阳药材公司胡同里也开着一家诊所，这家诊所房子是聂义兵租的，房主是姓贾的一个老头，2012年8月19日傍晚六点来钟，房东老贾到我诊所找到我说赶紧让我过去看看聂义兵诊所那边有个患者药物过敏了，我赶紧从我诊所拿了一盒“地塞米松”针剂，我和我妻子聂某就去了聂义兵的诊所，我去了之后看见一个中年男子正在聂义兵诊所的床上输液，输液的那个人闭着眼，一动也不动，我一看就不对。我问聂义兵是怎么回事，聂义兵说是药物过敏，我把我带去的“地塞米松”给了聂义兵，并嘱咐聂义兵赶紧拨打120，聂义兵不打，我出来后赶紧拨打了120急救电话，我对120电话里说药材胡同里有人喝多了，用药过敏了，现在也不动了，赶紧过来。
5、证人聂某证言，证实聂义兵在高阳县开着治疗皮肤病、性病的诊所。2012年8月19日晚上19点30分左右，我哥哥聂义兵姓贾的房东到我们诊所那去找我们，说让我们拿着过敏药到他们家那去，我老公本来说不去的，姓贾的房东拽着我老公过去的，我跟着一起去了。我老公拿着药过去看了看，我哥哥聂义兵也没和我们说话，当时病人就不会说话了，我们到那去看了有3、4分钟，我哥哥聂义兵给那个病人输上液了，我和我老公就回去了。我当时就看着那个病人睁着眼睛，不会说话了。
6、证人龙中惠证言，证实我是朱某戊的妻子。2012年8月19日下午18点20分左右的时候，我正在做饭，朱某戊说出去一下就回来。18点40分左右我做熟了饭，我给朱某戊打了10来个电话，没人接，然后到了19点10分左右，我再给朱某戊打电话，朱某戊的手机就无法接通了。我和朱某戊没有办理结婚手续。我认识那个给朱某戊治疗的人，叫聂义兵，是湖北的，朱某戊和他认识了4、5年了，他们经常在一起打麻将。
7、证人朱某丙证言，证实其是朱某戊的女儿。认识那个给朱某戊治疗的人，叫聂义兵，是湖北的，朱某戊和他认识4、5年了，他们经常在一起打麻将。
8、高阳县卫生局证明，证实聂义兵和刘某未取得《医疗机构执业许可证》，未在高阳县卫生局注册，聂义兵和刘某无医师执业证书，属无证行医，高阳县卫生局早已将其取缔。
9、现场勘验检查笔录（附图、照片），证实案发现场情况。
10、河北医科大学法医鉴定中心法医鉴定意见书，经鉴定被害人朱某戊符合过敏性休克导致死亡。
11、到案说明及临时羁押情况证明，证实被告人聂义兵于2014年12月16日到天门市公安局横林派出所投案自首。被告人聂义兵于2014年12月16日因非法行医案（网逃）被天门市公安局横林派出所送至天门市看守所临时羁押，2014年12月21日由天门市横林派出所移交给河北省高阳县公安局。
12、被害人及家属常住人口登记卡，证实被害人及其家属的基本身份情况。
13、户籍证明信，证实被告人聂义兵的基本身份情况。
原审法院认为，被告人聂义兵在未取得医生执业资格及《医疗机构执业许可证》的情况下非法行医，情节严重，其行为构成非法行医罪。公诉机关的指控事实清楚，证据充分，罪名成立。被告人聂义兵犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。有关辩护人所辩被害人朱某戊隐瞒了自己喝酒的重大事实，对自己的死亡后果存在一定的过错及被告人的非法行医行为没有达到情节严重的程度的辩护意见，理据不足，不予采信。因被告人聂义兵的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失有证据且符合法律规定的部分应予支持，其中丧葬费21266元，所诉请停尸费、搬运费等应计入丧葬费之内。被扶养人朱某甲生活费以10年计，尚有2个子女均应尽赡养义务，故聂义兵应承担该扶养款项的三分之一，即应承担被扶养人朱某甲的生活费6134／3×10＝20447元。被扶养人朱某丁生活费以14年计，尚有其母亦应尽抚养义务，故聂义兵应承担该扶养款项的二分之一，即：应承担被扶养人朱某丁的生活费6134／2×14＝42938元，上述赔偿款项共计84651元。附带民事诉讼原告人所诉死亡赔偿金、精神损失费不属附带民事赔偿范围，所诉请误工费，未提供相应证据支持，均不予采信。依据《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第一款、第六十七条第一款、第三十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，以被告人聂义兵犯非法行医罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币30000元；赔偿附带民事诉讼原告人朱某甲、朱某乙、朱某丙、朱某丁因被害人朱某戊死亡所造成的经济损失共计人民币84651元。
上诉人聂义兵上诉主要提出，其积极抢救被害人，愿意赔偿被害人经济损失，有自首情节，且自愿认罪，原判量刑过重。民事部分原审附带民事诉讼原告人朱某甲的扶养费以10年计算不当，应以9年计算。综上，要求依法改判。
经审理查明，原判决认定上诉人聂义兵在未取得医生执业资格和《医疗机构执业许可证》的情况下，开设治疗皮肤病、性病诊所，在给朱某戊进行诊治时致朱某戊死亡，及给原审附带民事诉讼原告人造成经济损失84651元的事实清楚，证据充分，据以定案的证据已经原审法院庭审质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人聂义兵在未取得医生执业资格及《医疗机构执业许可证》的情况下非法行医，情节严重，其行为构成非法行医罪，对其犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人造成的经济损失亦应承担相应的民事赔偿责任。关于上诉人聂义兵所提原判量刑过重的意见，经查，原审法院已依法认定上诉人聂义兵具有自首情节，并根据聂义兵的犯罪情节、手段、造成的后果等依法作出刑罚，量刑在法定幅度之内，并无不当，该上诉理由不成立。关于上诉人聂义兵所提原审附带民事诉讼原告人朱某甲的扶养费以10年计算不当的上诉意见，经查，被害人朱某戊死亡时朱某甲尚未满71周岁，原审法院以10年计算朱某甲的扶养费并无明显不当，该上诉理由不成立。原判定性准确，适用法律正确，审判程序合法，判赔数额合理。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 田银娇
代理审判员 齐金谦
代理审判员 戎瑞良
二〇一五年七月二十四日
书 记 员 李志强