山西省忻州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋09民终1156号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市玉泉支公司。地址：内蒙古自治区呼和浩特市玉泉区石西路*号。
负责人：段小平，支公司经理。
委托代理人宿青云，山西卓阳律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）田银灯，女，1951年1月25日出生，汉族，原平市人，原平市胖胖快餐店员工，现住原平市。
委托代理人王喜皋，系田银灯之夫
委托代理人王华，系田银灯之女。
原审被告田晓丽（曾用名田丽丽），女，1962年7月1日出生，汉族，内蒙古自治区人，农民，现住内蒙古自治区呼和浩特市玉泉区。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市玉泉支公司与被上诉人田银灯、原审被告田晓丽因机动车交通事故责任纠纷一案，不服原平市人民法院（2016）晋0981民初740号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人的代理人、被上诉人的代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审原告田银灯于2016年7月诉称，2015年10月25日20时25分许，张宇驾驶被告田晓丽所有的蒙Ａ×××××号捷达牌小轿车由东向西行驶至原平市委家属院路口时，将推行自行车从斑马线过马路的原告田银灯撞倒，致原告重伤，撞丢联想智能手机一部，自行车被撞坏的交通事故。事故发生后，原告在原平市第一人民医院进行抢救治疗，住院91天，支付医疗费用计11846元。2015年11月8日，原平市公安局交通警察大队作出第151295号交通事故认定书，认定本次事故原告无责任，驾驶员张宇负事故全部责任。2016年4月28日，山西嘉信司法鉴定中心鉴定原告损伤伤残等级为十级。原告认为，被告田晓丽系蒙Ａ×××××号轿车车主，该车投保有机动车交通事故强制责任保险、第三者商业险，在其保险责任限额内应予理赔。为此，原告提起诉讼，请求：判令二被告赔偿因交通事故致原告人身损害的各项损失共计126490元。
一审被告田晓丽辩称，本案的直接侵权人是驾驶人张宇，驾驶员在肇事后已经与原告达成了补偿协议，补偿了原告25000元，原告已经放弃了追究驾驶人的权利，也放弃了对车主追偿的权利。被告投保的交强险和第三者责任保险能够足额赔偿原告，无须被告田晓丽承担赔偿责任。
一审被告中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市玉泉支公司辩称，对事故的真实性认可，医疗费按保险公司的规定在社保的80%范围内予以赔付，并且先行由交强险赔付，不足部分由第三者险赔付。对交通事故认定书的内容不予认可，因为保险公司第一次出险时间与事故间隔时间过长。对二次手术费应当在实际发生后另行主张。对原告的医疗费有异议，原告住院后从10月26日到11月16日有长期医嘱，从11月16日至1月25日无长期医嘱，怀疑存在挂床现象，对该期间住院时间不予认可。对原告的住院伙食补助费、营养费应当以实际住院时间计算。对原告的护理费、误工费不予认可。对原告请求的残疾赔偿金应当按照法律规定计算。对原告主张的鉴定费、诉讼费用，被告不承担。原告主张的精神损害抚慰金应当赔偿原告5000元。对原告主张的交通费、手机、自行车财产损失，不认可。
经审理查明：2015年10月25日20时许，张宇驾驶田晓丽所有的蒙Ａ×××××号捷达牌普通小型轿车由东向西行驶至原平市前进西街市委家属院路口时，与推行自行车从斑马线过马路的田银灯发生碰撞，致田银灯受伤，丢失联想牌手机一部，两车不同程度受损，造成交通事故。事故发生后，田银灯于2015年10月26日至2016年1月25日在原平市第一人民医院住院治疗91天，临床诊断为：左侧尺骨鹰嘴粉碎性骨折，共花费医疗费11704.12元。田银灯住院期间由其长女王琴护理。同年11月8日，原平市交通警察大队出具交通事故认定书，认定驾驶员张宇负事故全部责任，田银灯无责任。2016年1月28日，田银灯与蒙Ａ×××××号捷达牌普通小型轿车驾驶员张宇达成协议，由驾驶员张宇自愿在保险赔偿范围之外另行补偿了田银灯25000元。2016年4月28日，山西嘉信司法鉴定中心鉴定田银灯因交通事故致左尺骨鹰嘴粉碎性骨折的后遗症构成十级伤残，行“左尺骨鹰嘴内固定取出术”费用约需人民币7007-7898元，鉴定费花费2400元。
田晓丽所有的蒙Ａ×××××号捷达牌普通小型轿车在中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市玉泉支公司投保有机动车交通事故强制保险、第三者责任保险（30万）等，机动车交通事故强制保险期间从2015年8月31日至2016年8月30日，第三者责任保险期间从2015年2月24日至2016年2月23日。
一审法院认为，张宇驾驶被告田晓丽所有的蒙Ａ×××××号捷达牌小型普通客车与推行自行车从斑马线过马路的原告田银灯碰撞发生交通事故，致原告田银灯受伤，两车不同程度损坏，原平市公安局交通警察大队作出事故责任认定，认定驾驶员张宇负事故全部责任，原告田银灯无责任，对此法院予以确认。结合本案查明的事实，原告田银灯的合理损失有：有医疗单位正规票据医疗费11704.12元，住院伙食补助费5460元(60元/日x住院91天)，营养费1820元(20元/日x住院91天)，二次手术费7452.5元，护理费9191元(按照2015度年山西省居民服务业平均工资36933元计算,101元/日x住院91天），残疾赔偿金41324.8元，误工费15330元（从住院日至定残日前一天共计210天x2015度年山西省餐饮业平均工资26710元计算73元/日），精神抚慰金5000元，交通费酌情给付500元，鉴定费2400元，手机、自行车损失酌情给付500元，以上费用合计100682元。原告田银灯因该起交通事故遭受的以上损失，依法应当由被告田晓丽全部予以赔偿。又因被告田晓丽所有的蒙Ａ×××××号捷达牌小型普通客车投保全险于被告中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市玉泉支公司，依据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题》的解释有关规定，被告中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市玉泉支公司对于原告的以上损失应予全部赔偿。关于被告中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市玉泉支公司辩称事故认定书内容与事实不符、原告住院期间存在挂床行为之主张，被告未提供证据予以证明，法院不予支持。关于被告中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市玉泉支公司辩称原告已经超出法定的工作年龄，并且没有提供劳动合同予以证明其工作之主张，因原告提供了收入证明，证明其有收入来源，故对被告中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市玉泉支公司之主张，法院不予支持。关于被告中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市玉泉支公司辩称的医疗费在社保的80%予以赔偿、鉴定费、诉讼费不承担之主张，因双方未签订有以上约定之书面保险合同，依据《中华人民共和国保险法》的有关规定，不予支持。关于原告主张的交通费用，原告未提供交通费票据只提供加油票，本院酌情认定给付500元。关于原告主张的手机、自行车财产损失，因其提供的证据无法证明其损失价值，本院酌情认定给付500元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题》的解释第十五条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，原平市人民法院于2016年9月6日判决如下：
被告中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市玉泉支公司于本判决生效后10日内赔偿原告田银灯100682元。
案件受理费1415元，由原告田银灯负担279元，被告中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市玉泉支公司负担1136元。
判后，中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市玉泉支公司不服此判，其上诉理由卓阳内容为，对道路交通事故认定书内容存在异议，上诉人对被上诉人医疗费不予认可。对无长期医嘱期间的住院天数不予认可。上诉人依据保险合同约定鉴定费用及诉讼费用不在保险合同承担范围之内，该费用由原审被告予以承担。上诉请求：撤销原判，依法改判。
被上诉人田银灯答辩称，一审法院查明的事实都有理有据，请求维持原判。
本院认为，上诉人中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市玉泉支公司对道路交通事故责任认定未提出实质性的否定证据，故对其异议予以驳回。伤者医疗费均有票可查，上诉人不认可该费用属于无理上诉。上诉人所诉无长期医嘱就可否定住院天数，其无法律法规依据，故本院不予审查。被上诉人田银灯受伤前是在个体工商户快餐店工作，无劳动合同和工资流水是符合实际情况的，因此原审法院依法按照同行业平均工资计算误工费是适当的。上诉人所诉鉴定费，其保险合同并无明确约定保险人不负担；诉讼费虽然在保险条款中有格式条款约定，但其提供的证据并不能说明保险人已将该格式条款送达了投保人，故对其不承担鉴定费、诉讼费的上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费2314元，由上诉人负担
本判决为终审判决
审判长 陈爱萍
审判员 张剑平
审判员 梁晓莉
二〇一六年十一月十四日
书记员 刘 鑫