安徽省凤阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）凤民二初字第00623号
原告：陶继布，男，1965年11月2日出生，汉族，农民。
被告：张志敏，男，1965年12月24日出生，汉族，农民。
被告：张小洁，女，1986年5月8日出生。汉族，无业。
委托代理人：庞具奎。
第三人：凤阳县晶鹏玻璃有限公司。组织机构代码证57040170－3。
法定代表人：马银，该公司总经理。
原告陶继布诉被告张志敏、张小洁买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2014年2月21日第一次公开开庭进行了审理。原告陶继布、被告张小洁及其委托代理人庞具奎到庭参加诉讼，被告张志敏经本院公告送达出庭传票无正当理由未到庭参加诉讼，依法缺席审判。因涉及到张志敏、张小洁签名的行为是否为代表凤阳县晶鹏玻璃有限公司（以下简称“凤阳晶鹏公司”）的职务行为，故本院依法决定追加凤阳晶鹏公司为第三人参加诉讼。2014年6月17日本院第二次公开开庭进行了审理，原告陶继布、被告张小洁及其委托代理人庞具奎到庭参加诉讼，被告张志敏、第三人凤阳晶鹏公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，依法缺席审判。本案现已审理终结。
陶继布诉称：其为从事煤炭经营的个体工商户，因业务需要，2011年初向张志敏、张小洁供应煤炭，双方口头约定，根据张志敏、张小洁电话由陶继布供煤。煤是送到官沟晶鹏厂场地上的。马银不在家基本不跟我联系。支付我钱基本是张志敏给的多，张小洁是会计也给过。付款有时候在厂里，有时候在外面。48160元煤款大概是半年多时间一次次累积形成的。2011年10月14日算帐，张志敏、张小洁欠货款48160元，由两人出具的欠条。对于16700元收条，是在48160元条子之前形成的，具体时间记不清了。起诉时要求张志敏、张小洁立即偿还货款48160元，在案件审理过程中，陶继布表示欠款后只收到一些剩的煤，折款18270元，是张志敏经手处理的。愿意将18270元予以抵扣，变更为要求张志敏、张小洁偿还货款为29890元。不要求凤阳晶鹏公司参加诉讼，即使查明是凤阳晶鹏公司欠款也不要求其偿还。
张志敏辩称：马银、张小洁、张兴双成立的凤阳县晶鹏玻璃有限公司，2011年3月成立的，张兴双是我女儿，我女儿授权我代表她那个股份，公司聘请我管理生产，没有职务。马银是公司的法定代表人，她负责销售、采购煤、化工原料。张小洁是公司的会计。公司用煤原来是马银联系的，送煤也是马银安排送的，款也是马银打过去的。陶继布送到凤阳县晶鹏玻璃有限公司的煤，我与张小洁只是代表凤阳县晶鹏玻璃有限公司接受的。（张志敏、张小洁2011年10月14日签名的）这张条子是陶继布送给凤阳县晶鹏玻璃有限公司的煤，到2011年10月14日累积欠的48160元，帐是张小洁按帐本子算出来，所以张小洁签的经手人，因每次送煤我过的镑，我经手收的，所以我也签的是经手人。不是我个人拉煤欠的帐，是凤阳县晶鹏玻璃有限公司欠的帐。当时公章不在，所以个人签的名，公章拿来以后，我要陶继布把条子拿来加盖公章，陶继布不拿来，再后来公章不在我手里了。陶继布要求我和张小洁个人偿还，我不同意由我个人偿还，应由凤阳晶鹏公司偿还。在这张条子以后陶继布又收的钱应扣除。凤阳晶鹏公司是2011年11月份停产的，剩下的煤没有用完，都叫陶继布拉走了，2011年11月9日（陶继布打的收条）这张条子就是陶继布拉走在凤阳晶鹏限公司剩下的煤，17.4吨煤对，所谓“款未付”就是煤被陶继布拉走，不是另行付款的意思。原先陶继布的煤款应扣除以后抵的款。16700元钱的事情我不清楚。
张小洁辩称：不是我一个人谈的，我也谈过，当时也不是我一个人在场。陶继布去我们厂里谈的。付一车钱，压一车款，资金不足滚动欠款的情况存在，煤炭每次拉来是在米厂过磅，然后再拉去凤阳晶鹏公司，送到公司场地上对的。打欠条时，凤阳晶鹏公司还在经营中，我作为公司会计打了这张条子，写明经手人。与陶继布的买卖还在进行中，所以没有盖章，会计章、单位章在我手里。马银是公司法定代表人，我提供的证据收条中还有马银签字。我不认可陶继布的说法。陶继布起诉的主体错误，2011年3月2日，张小洁与马银、张兴双依法成立凤阳晶鹏公司。马银和张兴双各占40％的股份，张小洁占20％。公司成立后，马银任董事长，张兴双父亲张志敏负责生产，张小洁任会计。自公司成立后陶继布多次向公司送煤，公司也多次给付煤款，每次都是马银用银行卡直接打到陶继布卡上的，付款都是在厂里。2011年10月份陶继布给公司送煤，虽是张志敏和张小洁经手打的条子，但煤是用于凤阳晶鹏公司生产，张志敏和张小洁只代表凤阳晶鹏公司接收，两人的行为是一种公司行为，不是个人行为。16700元收条是陶继布拉的两车煤抵的欠款，是在结算欠款之后形成的，不要求对形成时间进行鉴定。请求驳回陶继布对张小洁的诉讼请求。
第三人凤阳晶鹏公司未提出陈述意见。
陶继布为支持自己的诉讼请求，提交了如下证据，并经质证：
1、陶继布身份证。用以证明其主体资格。
张小洁质证：对真实性无异议，但和欠条的姓名不一致。
2、张志敏、张小洁2011年10月14日签名的欠条一份。用以证明张小洁和张志敏欠陶继布货款48160元。不认为是凤阳晶鹏公司欠款，欠条上没有和凤阳晶鹏公司有关系的表示。
张小洁质证：欠条真实性没有异议，证明目的有异议。是凤阳晶鹏公司经营过程中欠的煤款，不是张志敏、张小洁欠的。打欠条是代表凤阳晶鹏公司的行为。
张小洁为支持自己的抗辩，提交了如下证据，并经质证：
1、凤阳晶鹏公司企业法人营业执照、组织机构代码证、凤阳晶鹏公司章程各一份。用以证明陶继布与张志敏、张小洁的业务往来，实际是陶继布和凤阳晶鹏公司的业务往来。凤阳晶鹏公司是依法成立的有限责任公司，享受民事权利和承担民事义务。凤阳晶鹏公司生产过程中需要的煤炭是陶继布供应的。
陶继布质证：真实性没有异议，但和本案没有关联性，无法达到证明目的。
2、凤阳晶鹏公司6张记账凭证。用以证明陶继布所送的煤炭是供应给凤阳晶鹏公司使用，陶继布是和凤阳晶鹏公司发生业务往来。
陶继布质证：收据上的字是我签的，但不能证明我是给凤阳晶鹏公司直接供煤。我不知道晶鹏公司，谁给我打欠条，我跟谁要钱。不清楚这是什么账。
3、陶继布打的收条2份。用以证明在张志敏、张小洁打过欠条之后，又支付了两笔煤款16700元和18270元。这笔账还没有进行最后结算，所以没有盖公章。16700元的收条是在结算之后打的。已经付给陶继布欠条中未付的钱。款未付就是这个意思。具体时间不愿意申请鉴定。陶继布收到的是凤阳晶鹏公司的钱，不是张小洁、张志敏个人的钱。
陶继布质证：收条是我签的字，但不能达到证明目的。16700元收条是什么时候打的我记不得。我拉煤给她是滚动的，打的条子多呢。记不清是什么时间。“款未付”三个字是我写的，什么意思记不清楚了。记不清是否收到钱。
4、凤阳晶鹏公司企业档案。用以证明凤阳晶鹏公司是马银、张兴双、张小洁三人成立的，股东是他们三人。
陶继布质证：不管这个，和我不相干。
张志敏未提供证据。
凤阳晶鹏公司未提供证据。
本院为核实案件事实，做了如下调查：
1、2014年4月2日对张凤盘的调查笔录。张凤盘称“凤阳晶鹏公司是注册成立的，3人股份，马银40%，张兴双40%，张小洁20%。注册资金50万元，马银是法定代表人。公司占地2.6亩，是张志敏家的地，价格8万，入的股，是张兴双的股，张兴双是张志敏的女儿，当时还是学生，真正操作人是张志敏。公司成立后，马银是负责销售，张小洁是会计，张兴双没见到参与经营，其父亲张志敏全面负责生产、销售，从注册到终止运行就7个月，到2011年10月，锅子烧坏掉了，所有人没拿到钱，原材料也没有人给钱。公司烧锅子工人周玉桌，张志後借周玉桌15万元，周玉桌问张志敏要钱。到2012年4月12日，周玉桌找到我，问我可要凤阳县晶鹏玻璃有限公司中张兴双的40%股份，作价16万元。我与周与桌、周玉齐签的协议，签字时马银对象吴浩在场，张小洁父亲张兆柱、张志敏这3个人代表在场。我付周玉桌22万多元，包括有工人工资。这等于我把张兴双的股份买过来了。之后，我又把马银、张小洁所占公司买过来了。中间停了一年没生产，直到2013年2月才开始生产，就等于凤阳县晶鹏玻璃有限公司是我买过来了，但营业执照没有变更，原因是张兴双不同意，又起诉我买卖协议无效。一审、二审都判无效。要求召开股东会议，但联系不到张兴双、张志敏，所以股东会议开不起来。公司运营是我，我已投入五、六十万元了，我现在运营的公司，与2012年4月12日之前凤阳县晶鹏玻璃有限公司的债权债务无关”。
陶继布质证：没有异议。
张小洁质证：没有异议。
2、2014年5月5日对陶继布的释明笔录。陶继布称“不申请追加凤阳县晶鹏玻璃有限公司参加诉讼，也不要求凤阳县晶鹏玻璃有限公司承担还款义务，只要求张小洁、张志敏个人承担。（陶继布签名收条，金额16700元，没有写明时间）我不愿意鉴定，但我认为这张条子时间是2011年10月14日之前”。
陶继布质证：无异议。
张小洁质证：签字是经手人，不是欠款人，很清楚明白。不是我个人的。张小洁和张志敏签字是代表公司的职务行为，应该由晶鹏公司承担。
认证如下：
陶继布的证据：证据1，张小洁无异议，证据效力本院予以认定；证据2，结合当事人的陈述及其他证据，能够认定张志敏、张小洁签名为职务行为，不是个人行为，故对于是张志敏、张小洁个人欠款的证明目的本院不予认定。
张小洁的证据：证据1、2、4，结合当事人的陈述，及张志敏、张小洁的辩称、本院对张凤盘的调查，能够证实欠陶继布煤款的是第三人凤阳晶鹏公司，这一证明目的本院予以认定；证据3，其中18270元收条陶继布已同意扣除，该证据效力本院予以认定，16700元收条没有形成时间，按照证据规则，张小洁负有对证据形成时间的证明义务，经本院释明，其不愿鉴定，应由其承担不利的法律后果，该证据效力本院不予认定。
本院调查的笔录，证据1，凤阳晶鹏公司营业执照、法定代表人均未变更，故凤阳晶鹏公司作为民事责任主体亦然存在，这一证明目的本院予以认定；证据2，为本院对陶继布的释明笔录，陶继布无异议，证据效力本院予以认定。
根据上述认定的证据及当事人的陈述，查明如下事实：2011年3月，马银、张兴双、张小洁3人出资成立凤阳晶鹏公司，注册资金50万元，马银占40%，张兴双占40%，张小洁占20%。马银任凤阳晶鹏公司总经理，为法定代表人，负责公司的销售、采购；张兴双的父亲张志敏负责公司的生产；张小洁任公司的监事、会计。
自凤阳晶鹏公司成立之始，通过马银、张小洁联系，由陶继布向凤阳晶鹏公司供应煤炭，煤送到凤阳晶鹏公司的场地，通常由张志敏负责过镑、接受，张小洁负责记帐，马银负责付款。
2011年10月14日，经过凤阳晶鹏公司会计张小洁算帐，凤阳晶鹏公司累积欠陶继布煤款48160元，由张志敏、张小洁出具欠条一份，载明“欠条今欠到煤款肆万捌仟壹佰陆拾元整，（48160.00元），截止至2011年10月14日经手人：张小洁（签名）张志敏（签名）2011年10月14日”。因当时凤阳晶鹏公司的公章不在现场，当时没有加盖公章，后就没有再加盖公章。
2011年11月，凤阳晶鹏公司因经营不善停产，陶继布原先送往凤阳晶鹏公司尚没有用完的煤仍堆放在凤阳晶鹏公司场地，经过张志敏过镑、处理，仍按照原先购买时的价每吨1050元计，陶继布共拉走17.4吨，折价18270元，并出具收条一张。
因凤阳晶鹏公司当时已停产，陶继布催要未果，遂以经手人张志敏、张小洁个人为被告起诉来院，要求张志敏、张小洁个人偿还货款48160元，在诉讼过程中，陶继布同意将拉走的18270元煤款进行折抵，变更为要求张志敏、张小洁个人偿还29890元。
本案在审理过程中，查明凤阳晶鹏公司与本案有利害关系，经向陶继布释明，其表示不愿追加凤阳晶鹏公司参加诉讼，且即使查明煤由该凤阳晶鹏公司购买，也不要求凤阳晶鹏公司偿还。本院遂决定以职权追加凤阳晶鹏公司为第三人参加诉讼。
张小洁提交的陶继布签名的16700元收条，没有注明时间，对于字据形成时间，张小洁认为是2011年10月14日之后形成，经本院向张小洁释明，如果不鉴定需承担相应法律后果，张小洁表示不愿意鉴定。
本院认为：本案争议的焦点如下，第一、张志敏、张小洁签名欠款48160元，是代表凤阳晶鹏公司的职务行为，还是个人行为？第二、陶继布签名的16700元收条何时形成，谁负有举证责任？第三、陶继布要求张志敏、张小洁承担还款义务的主张应否支持？
第一、张志敏、张小洁签名欠款48160元，是代表凤阳晶鹏公司的职务行为，还是个人行为？
在法庭调查时，陶继布承认每次送煤都是送往凤阳晶鹏公司场地，由张志敏、张小洁负责接收，48160元欠款是半年时间累积产生的，“马银不在家基本不给我联系”，没有否认马银联系过的事实。而凤阳晶鹏公司运行的几位主要人员都参与了与陶继布的买卖行为，马银是法定代表人，张小洁是会计，张志敏是负责生产的人员。在48160元的欠条中也注明“经手人”，且凤阳晶鹏公司停产后，陶继布也是从凤阳晶鹏公司场地将剩下的煤拉走，并同意折抵张志敏、张小洁所打48160元的欠帐，故本院认定张志敏、张小洁签名欠款48160元的行为是代表凤阳晶鹏公司的职务行为，不是个人行为。
第二、陶继布签名的16700元收条何时形成，谁负有举证责任？
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”，因张小洁提出该16700元为欠条形成之后偿还债务形成的收据，故张小洁负有对该收据形成时间的举证责任，经本院释明，张小洁明确表示不愿意申请鉴定。依照结果意义上的举证责任，应由张小洁承担不利的法律后果。
第三、陶继布要求张志敏、张小洁承担还款义务的主张应否支持？
《中华人民共和国民法通则》第四十三条规定，“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任”，因张志敏、张小洁出具欠条行为是职务行为，应由两人所在单位即凤阳晶鹏公司对外承担民事责任，陶继布要求张志敏、张小洁个人偿还货款的请求无法律依据，本院不予支持。经本院释明，陶继布明确表示不要求凤阳晶鹏公司参加诉讼，也不要求凤阳晶鹏公司承担还款义务，是对自己权利的行使，本院不予干涉。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：
驳回原告陶继布要求被告张志敏、张小洁偿还货款29890元的诉讼请求。
案件受理费547.25元，由原告陶继布负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。
审 判 长 张 睿
审 判 员 苗传君
人民陪审员 王庆松
二〇一四年六月十八日
书 记 员 孙玉波
附相关法律及司法解释条文：
《中华人民共和国民法通则》
第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第二十五条当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。符合本规定第二十七条规定的情形，当事人申请重新鉴定的除外。对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。
第三十五条诉讼过程中，当事人主张的法律关系的性质或者民事行为的效力与人民法院根据案件事实作出的认定不一致的，不受本规定第三十四条规定的限制，人民法院应当告知当事人可以变更诉讼请求。当事人变更诉讼请求的，人民法院应当重新指定举证期限。《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。