湖南省永州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）永中法刑一终字第200号
原公诉机关湖南省新田县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）邓某甲，男，1983年11月28日出生于湖南省新田县，汉族，农民。
委托代理人骆辉禄，湖南省新田县龙泉法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告人）谢某甲，男，1964年11月10日出生于湖南省新田县，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年1月28日被口头传唤到新田县公安局城西派出所，同日被新田县公安局行政拘留十五日（实际执行十三日），同年2月11日被新田县公安局刑事拘留，同月21日经新田县人民检察院批准并由新田县公安局执行逮捕。现羁押于新田县看守所。
辩护人沈国军，湖南火龙联合律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人黄甲，男，1985年10月2日出生于湖南省新田县，汉族，农民。
原审附带民事诉讼原告人刘甲，男，1986年2月20日出生于湖南省新田县，汉族，农民。
湖南省新田县人民法院审理湖南省新田县人民检察院指控原审被告人谢某甲犯故意伤害罪一案，于二○一四年十月二十日作出（2014）新法刑初字第26号刑事附带民事判决。宣判后，附带民事诉讼原告人邓某甲不服，对民事判决部分不服，于2014年10月日向本院提起上诉。本案刑事部分判决已发生法律效力。对民事上诉部分本院于2014年11月21日受理后，依法组成由审判员卢勇担任审判长与审判员黄宁、周艳君参加的合议庭，于2014年12月11日在新田县人民法院刑事审判庭公开开庭审理了本案。代理书记员刘海艳担任庭审记录。上诉人邓某甲及其委托代理人骆辉禄、被上诉人谢某甲及其辩护人沈国军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2014年1月27日，被告人谢某甲与其子谢某乙到亲家汤某甲家辞年。21时许，黄某甲与外号“和尚”的人来到汤某甲家，与汤某甲为黄某甲妻子蒋某甲曾摔坏汤某甲的手机，汤某甲扯断蒋某甲的铂金链子一事进行理论，要求赔偿，并发生了争吵。后双方未谈好，黄某甲电话叫来刘甲、邓某甲、黄甲（有前科）等10余人。黄甲进入汤某甲家后不久，踢了汤某甲一脚，被告人谢某甲上前劝阻，与黄甲等人发生冲突，黄甲踢了被告人谢某甲一脚，被告人谢某甲还手，黄甲一方几人上前围殴被告人谢某甲，被告人谢某甲儿子谢某乙上前阻拦，与对方相互殴打。黄甲一方其中一人用桌面击打被告人谢某甲头部，被告人谢某甲被打倒在地用手撑地，头部流血，顺手从地上捡起1把水果刀，持刀乱舞、乱刺，将黄甲、刘甲、邓某甲三人刺伤。经法医鉴定，黄甲的伤情评定为重伤二级；邓某甲的伤情评定为轻伤一级，八级伤残。
另查明，2014年1月28日，被告人谢某甲经新田县公安局民警口头传唤，主动到城西派出所接受询问，如实供述了自己的犯罪事实。被告人谢某甲及汤某甲、谢某乙均在该案中受伤。案发后，汤某甲为被告人谢某甲垫付被害人医药费人民币12，000元，由黄某甲经手，将其中8000元人民币支付给被害人邓某甲，4000元人民币支付给被害人刘甲。被害人邓某甲先后在新田县人民医院住院治疗9天，到复旦大学附属华山医院住院7天，到湘南学院附属医院检查治疗，共用医疗等费25，779.62元人民币，车旅费人民币985.5元。2014年5月8日，金城司法鉴定中心（2014）鉴字第88号司法鉴定意见书鉴定被害人邓某甲误工损失日为300日，护理60日。被害人黄甲在湘南学院附属医院住院治疗15天，共用医疗费、转院急救费等共计人民币12，119.11元。被害人刘甲伤情未进行法医学鉴定，但在新田县人民医院住院治疗14天，用医疗费2662.45元人民币。依据湖南省统计局提供的统计数据，2013
--2014年职工年平均工资40，028元，农、林、牧、渔业平均收入21，836元，伙食补助费30元／人*天。
上述事实，有公诉机关、附带民事诉讼原告人及辩护人提交，并经法庭质证、认证的证据予以证明。
原判认为，被告人谢某甲故意非法损害他人身体健康�一人重伤、一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人谢某甲的犯罪罪名成立，但适用法律不具体。被告人谢某甲在黄甲用脚踢汤某甲时，前去劝拦，黄甲又用脚踢被告人谢某甲，被告人谢某甲被踢后还手，黄甲等多人围殴被告人谢某甲，其中一个人将桌子掀翻用桌子打击一下被告人谢某甲头部，被告人谢某甲被打倒在地，头部流血，此时被告人谢某乙为免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害是正当防卫；但是被告人谢某甲持水果刀致侵害人黄甲重伤二级，邓某甲轻伤一级、八级伤残，刘甲受伤的损害结果，明显超过必要限度，属防卫过当，应当负刑事责任，应当减轻处罚。案发后，被告人谢某甲能主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，亦可以从轻处罚；被害人黄甲等非法进入他人住宅，出言不逊，�矛盾激化负有直接责任，有明显的过错；被告人赔偿被害人部分经济损失，还均可对被告人谢某甲酌情减轻处罚。经查，对被害人黄甲、邓某甲、刘甲受伤的经过，被告人谢某甲的供述与被害人黄甲、邓某甲、刘甲的陈述各执一词、相互矛盾，但被害人黄甲、邓某甲、刘甲对受伤经过的陈述之间存在矛盾、不能吻合，又无其他证据予以佐证，而被告人谢某甲的供述，有证人谢某乙、汤某甲、陈某甲的证言证实，且被告人谢某甲对检察院起诉书的指控的犯罪事实无异议，当庭自愿认罪，故本院依法采信被告人谢某甲的供述。故，被告人谢某甲辩称是防卫过当及其辩护人沈国军提出：被告人的行为具有正当防卫性；具有自首情节；有悔罪表现的辩护意见，符合客观事实和法律规定，本院予以采纳，但其辩护人沈国军提出三被害人具有重大过错的辩护意见，与法律规定不符，不予采纳。
附带民事诉讼原告人邓某甲、黄甲、刘甲有权要求被告人谢某甲赔偿经济损失，但诉请赔偿的标准和范围应符合法律规定。对附带民事诉讼原告人邓某甲诉讼请求，依法认定为：1、根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定，医疗费为人民币24，940.52元；2、误工费，依法按其户籍地农业平均收入标准计算，即人民币17，947元（21，836元÷365天×300天）；3、护理费，参照受伤者法院所在地上一年度职工月平均工资标准计算为40，028元÷365天×60天，即人民币6580元；4、住院伙食补助费为30元／天×16天×1人=480元；5、营养费，根据受害人伤情、伤残程度并结合本案实际情况，酌情认定为人民币2000元；6、交通费，根据附带民事诉讼原告人提供的票据核定为人民币985.5元；7、鉴定费、照相费人民币1620元；以上7项共计人民币54，553.02元。附带民事诉讼原告人邓某甲诉请赔偿的理疗费人民币1000元、房租费200元，因未提供正式、合法的票据，依法不予支持。对附带民事诉讼原告人黄甲的诉讼请求，依法认定为：1、根据医疗机构出具的医药费收款凭证，医疗费为人民币11，096.11元；2、误工费，依法按其户籍地农业平均收入标准计算，即人民币897元（21，836元÷365天×15天）；3、护理费960元，参照受伤者法院所在地上一年度职工月平均工资标准计算为40，028元÷365天×15天，即人民币1645元，但附带民事诉讼原告人黄甲请求赔偿护理费为960元，依法认定为960元；4、住院伙食补助费30元／天×15天×1人=450元；5、交通费（其他费、输氧费）1400元；以上5项共计人民币14，803.11元。对附带民事诉讼原告人刘甲的诉讼请求，依法认定为：1、根据医疗机构出具的医药费收款凭证，医疗费为人民币2662.45元；2、误工费，依法按其户籍地农业平均收入标准计算，即人民币838元（21，836元÷365天×14天）；3、护理费838元，参照受伤者法院所在地上一年度职工月平均工资标准计算为40，028元÷365天×14天，即人民币1535元，但附带民事诉讼原告人刘甲请求赔偿护理费为838元，依法认定为838元；4、住院伙食补助费30元／天×14天×1人=420元；以上4项共计人民币4758.45元。综合全案事实及双方过错程度，酌情认定由被告人谢某甲承担70％的赔偿责任，其余30%的责任由被害人邓某甲、黄甲、刘甲自行承担，即由被告人谢某甲赔偿附带民事诉讼原告人邓某甲经济损失费人民币38，187.11元，被告人谢某甲已给付邓某甲医药费人民币8000元，还应赔偿附带民事诉讼原告人邓某甲经济损失费人民币30，187.11元；赔偿附带民事诉讼原�人黄甲经济损失费人民币10，362.17元；赔偿附带民事诉讼原告人刘甲经济损失费人民币3330.91元，汤某甲代被告人谢某甲通过黄某甲已给付附带民事诉讼原告人刘甲医药费人民币4000元，多给付的部分，被告人谢某甲可另行追偿。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第二十条第二款，第六十七条第一款，第六十一条，第六十二条，第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，第三十条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十四条，第一百五十五条第一款、第二款，第一百五十七条之规定，判决：一、被告人谢某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年二个月；二、被告人谢某甲赔偿附带民事诉讼原告人邓某甲经济损失费人民币30，187.11元（�扣减原已赔付的人民币8000元）；三、被告人谢某甲赔偿附带民事诉讼原告人黄甲经济损失费人民币10，362.17元；四、被告人谢某甲赔偿附带民事诉讼原告人刘甲经济损失费人民币3330.91元（已由汤某甲代被告人谢某甲给付人民币4000元）；五、驳回附带民事诉讼原告人邓某甲、黄甲、刘甲的其他诉讼请求。
宣判后，附带民事诉讼原告人邓某甲不服，上诉主要称：1、原判少认定医疗费1000元和房租费200元不当；2、原判认定上诉人自负30%经济责任不当。
二审经审理查明的事实和证据与原审一致，本院予以确认。二审期间，当事人未提供新的证据。
本院认为，上诉人邓某甲与原审附带民事诉讼原告人黄甲、刘甲等人因民间纠纷，非法进入他人住宅，殴打汤某甲和被上诉人谢某甲。被告人谢某甲在人身受到不法侵害的情况下，才持水果刀致上诉人邓某甲和黄甲、刘甲受伤，上诉人邓某甲具有违法行为和严重过错，原判认定上诉人邓某甲自己承担30%的民事责任与本案事实相符，上诉人邓某甲提出“原判认定上诉人自负30%的经济责任不当”的理由，证据不足，于法无据，本院不予采纳。对于上诉人邓某甲提出“原判少认定1000元医疗费和房租费200元”的理由，经查，上诉人邓某甲在原审起诉时对医疗费用的请求是24，940.52元，原审法院也是认定24，940.52元医疗费用，现上诉人邓某甲在二审中增加提出1000元医疗费用，超出了原告在一审的诉请，故本院不予采信。而200元房租费用，因上诉人邓某甲提供的不是正式发票，且无充分证据证明租房是因本案伤害行为造成，故本院不予采信。综上，原判事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，裁定如下：
驳回�诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 卢 勇
审 判 员 黄 宁
审 判 员 周艳君
二〇一四年十二月十四日
代理书记员 刘海艳
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当�人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。