浙江省温州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙03民终3154号
上诉人（原审被告、反诉原告）：温州百仕邸装饰设计有限公司，住所地：温州市鹿城区南塘四组团1幢601室。
法定代表人：陈琮，系公司执行董事兼总经理。
委托诉讼代理人：叶壮臣，浙江海昌律师事务所律师。
委托诉讼代理人：高澄，浙江海昌律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：夏国靖，男，1976年11月23日出生，汉族，住温州市鹿城区。
上诉人温州百仕邸装饰设计有限公司因与被上诉人夏国靖装饰装修合同纠纷一案，不服温州市鹿城区人民法院（2016）浙0302民初14663号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月11日立案后依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，本案事实已经核查清楚，合议庭决定不开庭审理。本案现已审理终结。
上诉人温州百仕邸装饰设计有限公司上诉请求：撤销一审判决，改判被上诉人支付工程款36770元、垫付的材料款2530元、违约金20000元，诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：1.一审认定工程款依据不足。涉案装修工程的水电部分已经完成，木工、水泥工已经进场，所需材料肯定先于工人进场，如此才能跟上进度，故上诉人事先购买好装修所需材料一次性运至被上诉人处，上诉人提供的送货单等证据也证实了该事实。一审以日常生活经验法则为推理依据，对上诉人为装修购买材料的事实不予认定，显然错误。同时，一审在认定水电工程已经完成的基础上，却对泥工工时费、电工工时费、代购电线材料款不予认定，也是错误的。2.一审对违约金不予支持错误。上诉人一直在施工，没有任何违约或者解除合同的行为，而被上诉人擅自锁门不让施工，还主动提起诉讼要求解除合同，其违约显而易见，故一审对上诉人提出的要求支付违约金的请求不予支持，也属认定事实错误。
夏国靖书面答辩称，1.上诉人于2017年10月13日主动提出解除合同，截止10月23日被上诉人到施工现场采集证据时，发现水电工程并未完工，而上诉人在提出解除合同后还在被上诉人门口堆放后期装潢材料，且材料或破损或系积压库存或不符合合同约定，显属恶意并试图从被上诉人处牟利，请求二审法院判令上诉人移除堆在门口的所有材料和物品。2.被上诉人于开工前已经提供部分电线，上诉人只是代购部分电线，一审判令被上诉人支付电线费用827元正确。对已经施工部分，应据实结算，一审认定泥水工、水电工等工时费正确。3.此次合同纠纷，系上诉人违反合同第13条第1款约定所致，且上诉人早在10月13日就提出了解除合同要求，被上诉人不存在违约行为，不应支付违约金，且上诉人主张违约金20000元，明显过高。4.上诉人恶意诉讼拖延装修时间，动机恶劣，诉讼费应由上诉人负担。且一审判决由被上诉人接收的防盗门因尺寸不符，也应退还给上诉人。
夏国靖一审起诉请求：1.判令解除原、被告之间的装饰工程合同；2.判令因百仕邸公司不依法履行合同约定，导致工期延误给夏国靖造成的经济损失9000元；3.判令双方结清已完工工程款后，百仕邸公司需对已结算部分工程承担原合同的保修期约定；4.诉讼费由百仕邸公司承担。
温州百仕邸装饰设计有限公司反诉请求：1.判令夏国靖立即支付工程款35370元；2.夏国靖支付百仕邸公司垫付的材料款4530元；3.夏国靖支付百仕邸公司违约金20000元；4.诉讼费由夏国靖承担。
一审法院认定事实：2016年9月5日，夏国靖（甲方）与百仕邸公司（乙方）签订《百仕邸besthome装饰工程合同》一份，约定：工程地址为下吕浦天鹅组团14幢609室，承包方式为全包；施工工期为90天，2016年10月5日开工，2017年1月5日竣工；合同价款为100000元；乙方负责工程施工材料的采购及搭配，乙方出具详细的装饰材料清单，并注明价格、数量、材质、规格；甲乙双方严格按照设计图纸进行安装施工，如有中途变更意向，甲乙双方进行合理协商，乙方酌情收费；合同签订之日起甲方向乙方支付10000元作为定金，至水电工施工完毕甲方向乙方支付20000元，至木工施工完毕，甲方向乙方支付30000元，至泥水贴砖大理石安装施工完毕，甲方向乙方支付20000元，至油漆施工完毕，甲方向乙方支付10000元，其余10000元六个月后一并付清。双方于合同的补充条款中约定，乙方负责甲方屋顶的防漏工程，并负责5年保修；合同签订后双方必须严格履行合同条款，如果非乙方原因，甲方擅自违约需承担本合同造价的20%。上述合同另附《百仕邸besthome工程项目明细表》一份，载明涉案房屋装修所需的各材料的数量、单价及金额，分项包括客厅、厨房、餐厅、主卧、儿童房、卫生间、生活阳台等，共计111975元，但屋顶瓷砖未计入。合同签订后，夏国靖向百仕邸公司支付定金10000元，被告依约于2016年10月5日进场施工，现已完工的工程包括前期墙体拆除、电线预埋及墙体改造。2016年10月13日，百仕邸公司与夏国靖因防漏工程的装修材料，包括瓷砖、水泥、砂石等由何方负责购买产生争议。10月23日，夏国靖将涉案房屋的户门上锁。现涉案房屋门外及楼道内堆放免漆板材、石膏板、龙骨、瓷砖、防盗门等。
经百仕邸公司与夏国靖对已完工工程量及工程款进行核对，确认给水管、下水管计2450元，水泥、砂浆王、黄沙计1000元。双方对其余已完工项目尚存争议。对于百仕邸公司主张的免漆板材7650元（30张、单价170元）、龙骨2000元、石膏板750元（30张、单价25元）以及瓷砖等费用，由于百仕邸公司未有证据证明木工已进场施工，且其关于木工、水泥工进场施工情况的陈述相互矛盾，其明知与夏国靖就装修合同是否继续履行已产生纠纷，仍将上述材料运至施工现场，并堆放于楼道等处，造成损失扩大，故对其主张由夏国靖承担上述材料款请求，不予支持。关于防盗门，夏国靖同意以2200元接收该防盗门，一审法院予以认可。因墙体改造已完成，百仕邸公司主张新砌墙费用1000元，予以支持。综合装修工程的进度及《百仕邸besthome工程项目明细表》，一审法院对百仕邸公司主张的泥工工时费及电工工时费酌情认定为3500元；木工五金、电工电料、油漆辅料及固定胶的费用酌情认定为300元；人工拆除及运费、材料搬运费、装修垃圾打扫清理费、楼顶楼道垃圾清理及垃圾袋和搬运装运输费等酌情认定为6000元。关于代购的网线电线，夏国靖对其中的827元予以认可，百仕邸公司无其他证据证明款项代购项目的支出情况，故对其中827元予以认定。综上，上述认定夏国靖应支付百仕邸公司的已完工程工程款（包括防盗门）为17277元。
一审法院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。夏国靖将涉案坐落鹿城区下吕浦天鹅组团14幢609室房屋交由百仕邸公司装修，现双方因对屋顶防漏工程存在争议致合同无法继续履行，夏国靖诉请解除合同，百仕邸公司亦同意解除合同，予以确认。双方于合同中仅约定由百仕邸公司负责涉案房屋的屋顶防漏工程，但未约定具体方案；夏国靖认为应当由百仕邸公司负责对屋顶做斜坡、做防水层且贴瓷砖，相关材料应由百仕邸公司提供，而百仕邸公司主张因上述材料未列入工程项目明细表，相关材料应由夏国靖自购。由于上述分歧系双方在签订涉案合同、制定装修方案时约定不明所致，且双方在履行过程中亦无法协商一致，夏国靖、百仕邸公司均主张合同解除系对方的违约行为所致，不予采纳。按照双方合同约定的进度款支付方式可知涉案装修工程的施工顺序为水电工、木工、泥水工、油漆工，百仕邸公司称水电工施工完毕后，木工（泥水工）进场施工一天后，夏国靖于10月22日将涉案房屋户门上锁，基于上述施工进度，百仕邸公司主张涉案房屋所需的免漆板材、龙骨、石膏板、瓷砖等均已于2016年10月14日前运至现场，不符合合同约定及日常生活经验法则，故对上述事实不予采信。基于免漆板材、龙骨、石膏板、瓷砖等堆放于涉案房屋户外及楼道的现状，可推定百仕邸公司于双方对涉案合同是否继续履行产生争议后，仍将上述装修材料运至现场，造成涉案损失的扩大，其主张材料为夏国靖所有，材料费用应计入已完工工程款，亦不予支持。综合涉案合同的履行情况，一审法院酌情判令夏国靖承担百仕邸公司的搬运费损失2000元，由百仕邸公司将涉案房屋户外的建筑材料自行收回，但对双方主张的其他损失及违约金均不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条的规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）夏国靖与被告（反诉原告）温州百仕邸装饰设计有限公司于2016年9月5日签订的《百仕邸besthome装饰工程合同》；二、原告（反诉被告）夏国靖于本判决生效之日起十日内向被告（反诉原告）温州百仕邸装饰设计有限公司支付工程款7277元（已扣除定金10000元）；三、原告（反诉被告）夏国靖于本判决生效之日起十日内向被告（反诉原告）温州百仕邸装饰设计有限公司支付搬运费损失2000元；四、驳回原告（反诉被告）夏国靖的其他诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）温州百仕邸装饰设计有限公司的其他反诉请求。案件受理费50元，减半收取25元，由原告（反诉被告）夏国靖负担。反诉受理费649元，由被告（反诉原告）温州百仕邸装饰设计有限公司负担620元，原告（反诉被告）夏国靖负担29元。
二审期间，双方均未提交新证据。经审查一审证据，对一审认定的事实予以确认。
本院认为，当事人协商一致，可以解除合同。上诉人温州百仕邸装饰设计有限公司与被上诉人夏国靖在履行双方签订的装饰工程合同过程中对部分合同约定的权利义务产生认识上的分歧，且不能协商达成一致意见，导致合同继续履行存在困难，上诉人在沟通过程中表示要解除合同，被上诉人也予以同意，可见双方系协商解除合同。上诉人上诉称系被上诉人违约导致合同解除，要求被上诉人支付违约金20000元的意见，与事实不符，本院不予支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施并有权要求赔偿损失。双方确认，至停止施工时，已经完成工程包括前期墙体拆除、电线预埋及墙体改造。根据双方合同约定，水电工施工完毕被上诉人需先向上诉人支付工程价款20000元，而被上诉人至此未支付该笔工程款，可见此时处于水电工施工阶段且尚未完成。在该阶段，尤其是在双方已经就合同理解产生纠纷、上诉人甚至提出要求解除合同情况下，上诉人仍然购买木工材料、瓷砖、防盗门等后期装潢材料并运送至被上诉人处，显然不符合常理。上诉人提供的货物清单不足以证实其出于履行合同需要购买了上述装潢材料，故本院对其主张的材料款、垫付款等工程款不予支持。至于水泥工、电工工时费，一审根据双方报价已酌情确定3500元，在上诉人没有证据证明实际支出金额与此明显不符情况下，本院对此予以确认。上诉人上诉称一审对水泥工、电工工时费未予认定的意见，本院不予支持。综上，上诉人的上诉理由不能成立，对其上诉请求予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费649元，由上诉人温州百仕邸装饰设计有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 佩
审 判 员 柯丽梦
代理审判员 黄百隆
二〇一七年六月二十九日
代书 记员 戴 扬