湖北省十堰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂十堰中民四终字第00620号
上诉人（原审被告）王付志，村民。
委托代理人李世成，郧西县直言法律服务所法律工作者。代理权限：一般代理。
上诉人（原审被告）丁荣国，村民。
委托代理人李海宏，湖北三丰律师事务所律师。代理权限：一般代理。
被上诉人（原审原告）张园园，村民。
委托代理人王湖北正星律师事务所律师。代理权限：一般代理。
被上诉人（原审被告）宋进彩，村民。
委托代理人张明晓，干部。系宋进彩之子。代理权限：一般代理。
被上诉人（原审被告）张明晓，干部。系宋进彩之子。
上诉人王付志、丁荣国因与被上诉人张园园、宋进彩、张明晓提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省郧西县人民法院（2014）鄂郧西民初字第01311号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年12月17日受理后，依法组成由审判员王志刚担任审判长、审判员王海主审、审判员徐恩田参加评议的合议庭，于2016年3月11日公开开庭审理了本案。上诉人王付志及其委托代理人李世成，上诉人丁荣国及其委托代理人李海宏，被上诉人张园园及其委托代理人王被上诉人宋进彩的委托代理人张明晓，被上诉人张明晓到庭参加诉讼。2016年3月17日本案经批准延期审理90天。经合议庭评议，本案现已审理终结。
张园园原审诉请：请求人民法院判令王付志、丁荣国、宋进彩、张明晓连带赔偿本人残疾赔偿金198816元、后续治疗费40800元、误工费41754元、住院伙食补助费4350元、护理费14198.4元、营养费16681元、鉴定费2800元、精神抚慰金12000元、被抚养人生活费50043元、被赡养人生活费133448元，共计514890.4元。
一审法院认定：2013年11月9日，湖北省郧西县城关镇吴家营村3组村民宋进彩、其子张明晓与王付志签订建房合同。合同第一条第六项约定：乙方（王付志）加强对其施工人员的安全教育，严格管理，遵守国家法律法规，采取切实有效的安全防范措施，安全施工，不可疏忽大意。切记安全第一，如果过失和故意引起的安全事故由乙方（王付志）负责，与甲方（宋进彩、张明晓）无关。2013年12月11日，宋进彩经郧西县住房和城乡建设局审查，向其发放建筑工程施工许可证，该证载明施工单位为十堰市康隆建设工程有限公司郧西分公司。王付志承建宋进彩的楼房后，又将该房第六层楼顶混泥土浇灌工程承包给丁荣国。丁荣国遂雇请张园园到该楼顶务工并约定付其报酬。2014年5月25日上午8点多钟，张园园在楼顶吊栏（由王付志提供）上推车时，刚从吊栏里推车出来的汪仁华看到吊栏下沉，就喊了一声，同在吊栏里的向龙枝遂即下来，因吊栏钢丝绳猴头松动而脱接，仍在吊栏中干活的张园园与吊栏一块从六楼掉到地上，宋进彩、王付志等人将张园园送往郧西县人民医院住院治疗。张园园住院治疗87天，支出医疗费78626.47元。其伤情诊断为：胸部外伤、L4压缩性粉碎性骨折并不全瘫、额部头皮撕裂伤、左距骨粉碎性骨折。2014年9月29日，经十堰天平司法鉴定中心鉴定为：1、张园园第四腰椎压缩性骨折并左距骨粉碎性骨折评为七级伤残；2、评估张园园分次取出内固定物必然产生后续治疗费人民币24000元左右；3、评估张园园前额上下分别可见10厘米、11厘米条状瘢痕后续治疗费人民币16800元左右；4、建议评估张园园误工休息时间为受伤之日起误工休息12个月；5、建议评估张园园院内院外治疗期间护理为一人护理6个月；6、建议评估张园园增加营养时限为受伤之日起12个月。张园园支出鉴定费2800元。2015年8月29日，张园园伤情经王付志申请并经郧西鸿展法医司法鉴定所重新鉴定为：张园园腰椎及左距骨骨折等处损伤残疾程度评定为七级；后续治疗费用需人民币16000元整；误工240日、护理120日、营养120日。王付志支出鉴定费4500元（其中伤残鉴定费为1500元）。2014年10月21日，张园园收到王付志支付医疗费48300元。2014年8月8日，张园园收到丁荣国支付生活费1万元，丁荣国另支付张园园医疗费22000元共计32000元。宋进彩支付张园园医疗费8326.47元。2014年8月8日，张园园在收到王付志现金12500元时注明“以后找丁荣国，不找王付志”。后经张园园诉至一审法院并被一审法院判决撤销该注明内容，王付志不服该判决上诉于十堰市中级人民法院，该院判决维持原判。张园园父亲张达会生于1954年6月7日，其母许大菊生于1954年2月15日，张达会、许大菊共生育张邦智、张园园兄弟二人，张园园生育一子为张敬泽，生于2011年8月14日。
张园园损失核定为：医疗费78626.47元（其中王付志支付48300，丁荣国支付22000元、宋进彩支付8326.47元）、误工费17232元（26209元／年÷365天240天）、护理费8616元（26209元／年÷365天120天）、住院伙食补助费1305元（15元／天87天）、营养费5484元（16681元／年÷365天120天）、残疾赔偿金198816元（20年24852元／年0.4）、精神损害抚慰金5000元、鉴定费3700元、后续治疗费16000元、被抚养人生活费50043元（1516681元／年0.4÷2）、被赡养人生活费66566元（19.178681元／年0.4÷22），共计451388.47元。
一审法院认为：公民的健康权受法律保护。丁荣国从王付志处承包楼顶混泥土浇灌工程，张园园接受丁荣国雇请，并约定由丁荣国付其报酬，王付志、丁荣国在其承包和分包的劳动工地未尽到安全、监督、管理等义务，其中王付志提供的劳动工具吊栏有安全隐患，张园园在提供劳务活动中受伤，其遭受的各项损失应由接受劳务的王付志、丁荣国负担主要赔偿责任。张园园自身未尽到安全注意义务，进入国家明令禁止使用的吊栏中工作，应对其自身损失承担次要赔偿责任。宋进彩、张明晓系该建房发包人及建房受益人，明知其建筑工程许可的施工单位为十堰市康隆建设工程有限公司郧西分公司，仍将建房工程承包给没有建筑资质的王付志，宋进彩、张明晓依法应当对张园园的损失适当承担赔偿责任。张园园的损失经审核后，一审法院依法予以支持。对其要求王付志、丁荣国、宋进彩、张明晓连带赔偿的请求与损害事实不符，一审法院不予支持。王付志辩称张园园受伤应先按《工伤保险》规定处理，与事实不符，一审法院不予采纳，其辩称张园园对损害后果有一定责任，以减轻对方责任的理由成立，一审法院予以采信。丁荣国辩称其不是责任主体，不承担赔偿责任的理由不能成立，一审法院不予采纳。宋进彩、张明晓辩称其不承担责任的理由亦不能成立，一审法院不予采纳。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第三款，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、张园园的医疗费、伤残赔偿金等损失共计451388.47元。由王付志赔偿张园园损失的30%即135417元（其已支付的60800元从中扣减）；丁荣国赔偿张园园损失的25%即112847元（其已支付的32000元从中扣减）；宋进彩、张明晓赔偿张园园损失的20%即90278元（其已支付的8326.47元从中扣减）；张园园剩余损失由其自负。二、驳回张园园的其他诉讼请求。上述执行事项于本判决生效后30日内履行，如逾期未履行，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8511元，由张园园负担2128元，王付志负担2553元，丁荣国负担2128元，宋进彩、张明晓负担1702元。鉴定费3600元，由张园园负担2100元，王付志负担1500元。
宣判后，王付志不服一审判决，向本院上诉称，2013年12月11日，宋进彩经郧西县住房和城乡建设局审查并向其发放建筑工程施工许可证，该证载明施工单位为十堰市康隆建设工程有限公司郧西分公司，该公司是用工主体，本案属于劳动合同关系，应当按照《工伤保险条例》判决。一审适用法律错误，请求二审法院予以改判。
上诉人王付志在二审期间未向本院提交新的证据。
丁荣国向本院上诉称，本人与张园园均是受王付志的雇请，给王付志干活，本人与张园园不存在雇佣关系，一审判决认定事实错误，请求二审法院予以改判。
上诉人丁荣国在二审期间未向本院提交新的证据。
被上诉人张园园答辩称，原判认定的误工费、护理费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金的标准及数额不对。请求二审法院予以改判。
被上诉人张园园在二审期间未向本院提交新的证据。
被上诉人张明晓答辩称，一审判决将其列为本案的被告错误。请求二审法院予以改判。
被上诉人张明晓在二审期间未向本院提交新的证据。
被上诉人宋进彩在法定期限内未提交书面答辩意见，在二审期间也未向本院提交新的证据。
经审理查明，原审判决认定事实属实，本院予以确认。
本院认为：虽然在建筑工程施工许可证上载明的施工单位是十堰市康隆建设工程有限公司郧西分公司，但没有证据证明该公司与宋进彩、张明晓签订了施工合同，宋进彩、张明晓也未将涉案工程发包给十堰市康隆建设工程有限公司郧西分公司施工，而是将涉案工程发包给了王付志施工，王付志又将该楼房第六层楼顶的混泥土浇灌工程承包给丁荣国，丁荣国雇请张园园到该楼楼顶施工，张园园在施工过程中受伤，丁荣国作为雇主应当承担赔偿责任。丁荣国上诉称，其与张园园均是受王付志的雇请，给王付志干活，其与张园园之间不存在雇佣关系的理由与案件事实不符，不能成立。因宋进彩、张明晓将涉案工程发包给王付志施工，并与王付志签订了施工合同，王付志、丁荣国与张园园之间形成了雇佣关系，而不是劳动关系。王付志上诉称，十堰市康隆建设工程有限公司郧西分公司是用工主体，本案属于劳动合同关系，应当按照《工伤保险条例》判决的理由与案件事实不符，不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，处理结果适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2553元，由上诉人王付志负担1553元，由上诉人丁荣国负担1000元。
本判决为终审判决。
本判决（或裁定、或调解书）发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
审判长 王志刚
审判员 王 海
审判员 徐恩田
二〇一六年四月八日
书记员 刘亚琼
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十五条规定，第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。