上海市嘉定区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）嘉民一（民）初字第8375号
原告关永霞。
委托代理人陈名涛，广东国晖（上海）律师事务所律师。
委托代理人金玉珍，广东国晖（上海）律师事务所律师。
被告上海勋巍汽车运输有限公司。
法定代表人郁旭好。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司金贸支公司。
负责人罗运新。
委托代理人王明辉，上海佳通律师事务所律师。
委托代理人奚来玉，上海佳通律师事务所律师。
原告关永霞诉被告李某某、上海勋巍汽车运输有限公司（以下简称勋巍公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司金贸支公司（以下简称太保金贸支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由代理审判员李翔独任审判，于2014年12月25日公开开庭进行了审理。原告关永霞的委托代理人陈名涛、被告勋巍公司的法定代表人郁旭好、被告太保金贸支公司的委托代理人王明辉到庭参加诉讼。审理中，原告撤回了对被告李某某的起诉，本院口头裁定予以准许。本案现已审理终结。
原告关永霞诉称，2014年4月21日18时5分许，李某某驾驶被告勋巍公司所有的牌号为沪BEXX**的重型特殊结构货车沿星华公路由北向南行驶至沪宁高速公路涵洞南侧时，撞倒骑自行车的原告关永霞，造成原告受伤、自行车损坏的交通事故。经上海市公安局嘉定分局封浜派出所处理，认定李某某负事故全部责任。原告受伤后即至医院治疗，其伤势经鉴定构成XXX伤残。肇事车辆在被告太保金贸支公司处投保了交强险及商业险，且事故发生在保险期限内。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼。要求判令两被告赔偿原告因交通事故造成的损失：医疗费人民币（以下币种同）91，084.45元、住院伙食补助费820元、营养费4，800元、残疾赔偿金87，702元、误工费21，000元、护理费19，200元、交通费500元、精神损害抚慰金5，000元、住宿费127元、残疾辅助器具费160元、衣物损失费500元、车辆损失费500元、日用品费145元、鉴定费1，900元、律师代理费5，000元。其中，由被告太保金贸支公司在交强险限额内先行承担赔偿责任（精神损害抚慰金优先赔付）；超出部分由被告太保金贸支公司在商业险范围内承担赔偿责任；仍不足部分由被告勋巍公司承担赔偿责任。
被告勋巍公司辩称，对原告诉称的事故经过和责任认定没有异议，其车辆在被告太保金贸支公司处投保了交强险和商业险，事故发生在保险期间，要求被告太保金贸支公司在交强险及商业险范围内承担赔偿责任。李某某系其公司员工，事发时为职务行为，其公司愿意依法承担保险外的赔偿责任。对鉴定费没有异议；律师费金额过高，认可3，000元；日用品费用不予认可；商业险保单是邮寄给其公司的，保险公司没有告知条款内容，故不同意承担医疗费非医保部分。其他赔偿项目同意保险公司的意见。事发后，其公司为原告关永霞垫付了医疗费89，950.15元和现金2，000元，要求在本案中一并处理。
被告太保金贸支公司辩称，对原告诉称的事故经过和责任认定没有异议，肇事车辆确在其公司投保了交强险和保额为100万元的商业三者险（含不计免赔），事故发生在保险期间，同意在交强险及商业险限额内依法承担赔偿责任。医疗费应扣除非医保部分；住院伙食补助费、残疾辅助器具费没有异议；二次手术尚未发生故拆除内固定术后的三期不予认可；营养费认可按照900元／月计算3个月；原告主张的护理费超过行业标准，家属护理属扩大损失，故护理费认可按照1，200元／月计算3个月；原告提供的银行明细清单、劳动合同真实性没有异议，误工费认可按照劳动合同载明的1，620元／月计算5个月；居住证明真实性无法确认，且出具单位为村委会，原告居住地属于农村地区，村委会没有证明人口情况的资质，故残疾赔偿金认可按照农村标准计算；精神损害抚慰金认可3，000元；交通费认可200元；衣物损失费和车辆损失费共计认可200元；原告提供的居住证明显示其居住在上海，故住宿费不应产生；日用品发票为定额发票，没有具体名目，且该费用不在保险理赔范围；鉴定费、律师费不属于保险赔偿范围。
经审理查明，2014年4月21日18时5分许，案外人李某某驾驶牌号为沪BEXX**的重型特殊结构货车沿星华公路由北向南行驶至上海市嘉定区江桥镇星华公路（沪宁高速公路涵洞南侧）准备右转弯时，适逢原告关永霞骑自行车沿星华公路由北向南行驶至此，由于李某某未注意前方情况而致两车相撞，造成原告受伤、自行车损坏的交通事故。同月23日，上海市公安局嘉定分局封浜派出所出具交通事故认定书（简易程序），认定李某某承担事故的全部责任，原告关永霞无责任。原告受伤后，即至医院就诊治疗，住院41天，花费医疗费90，246.25元（不含伙食费）。上海华医司法鉴定所对原告伤残等级、休息、营养、护理期限进行鉴定，并于2014年10月13日出具华医（2014）临鉴字第1872号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人关永霞肢体交通伤，后遗左下肢功能障碍构成XXX伤残；损伤后手术治疗休息期150日、营养期90日、护理期90日；若后期行内固定取出术治疗，酌情休息期60日、营养期30日、护理期30日。为此，原告支付了鉴定费1，900元。为治疗及处理交通事故，原告花费了一定金额的交通费；为本次诉讼聘请律师，原告支付了律师代理费5，000元。因双方就赔偿事宜未协商一致，原告遂诉讼来院。
另查，1、牌号为沪BEXX**的重型特殊结构货车所有人为被告勋巍公司，该车在被告太保金贸支公司处投保了机动车交通事故责任强制保险以及保额为1，000，000元（不计免赔）的商业三者险，事故发生在保险期间；2、李某某为被告勋巍公司的员工，事发时为职务行为；3、为购买残疾辅助器具（可调式伸缩拐杖），原告花费了160元；4、自2008年8月至2014年4月，原告关永霞居住于上海市嘉定区江桥镇新华村张家1034号，该村常住总人口4956人，其中农业人口不超过百人；5、原告关永霞自2012年11月至2013年8月在上海某某包装制品有限公司工作，自2013年10月至事发时在上海某某冰箱零件厂工作，原告事发前六个月平均工资为2，912.33元，事发后五个月原告没有工资收入；6、中国太平洋财产保险股份有限公司出具物损估损清单，载明物损金额为200元；7、事发后，被告勋巍公司为原告关永霞垫付了医疗费89，950.15元和现金2，000元，原告确认并同意在本案中一并处理。
上述事实，有交通事故认定书（简易程序）、驾驶证、行驶证、保单及条款、病史资料及医疗费发票、司法鉴定意见书及鉴定费发票、交通费发票、残疾辅助器具费发票、工商档案信息及劳动合同、银行账户明细清单、劳动仲裁裁决书、居住证明、情况说明、交通费发票、律师代理费发票、借条、定损单以及当事人庭审陈述等证据为证，本院依法予以确认。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。同时投保交强险及商业三者险的机动车发生交通事故造成人身伤亡的，先由承保交强险的保险公司在强制保险的责任限额内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由双方按责承担。另据相关规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案中，交警部门关于案外人李某某承担事故全部责任、原告关永霞无责任的认定并无不当，本院予以确认。李某某驾驶车辆已向被告太保金贸支公司投保了交强险及商业三者险，事故发生在保险期间，故被告太保金贸支公司应首先在交强险限额内对原告因交通事故受到的损失直接承担赔付责任。超过交强险部分，由被告太保金贸支公司应根据商业三者险合同的约定承担的赔偿责任。李某某作为被告勋巍公司的员工，事发时系承担职务行为，交强险及商业险范围外的部分由被告勋巍公司承担赔偿责任。对于被告勋巍公司要求在本案中处理垫付款的辩称意见，原告关永霞对此没有异议，为避免讼累，本院予以照准。至于赔偿项目及金额，应依法确定：1、医疗费90，246.25元，确系原告受伤后实际治疗所产生的费用，故本院予以支持。对于被告太保金贸支公司不予认可医疗费中非医保部分的辩称意见，因商业保险合同条款系保险公司制作的格式条款，该条款中关于保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的约定，降低及免除了保险公司的理赔数额，视为免责条款，应符合保险法第十七条的规定，尽到明确说明义务，未明确说明的，该条款不产生效力。然保险公司未将这一医保标准的免责条款与其他免责条款放在一起，也未使用相对容易引起注意的字体予以提示，故该条款无效，对于被告太保金贸支公司的此节辩称意见，本院不予采信；2、原告主张的住院伙食补助费、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费、鉴定费，经审查并无不当，故本院予以照准；3、原告主张的营养费、护理费过高，原告未提供证据证明家属护理的必要性，因此产生的损失属于自行扩大的损失，根据鉴定意见及原告的伤势情况，本院酌定营养费按照900元／月计算4个月、护理费按照1，820元／月计算4个月；4、原告提供的证据能够证明其事发后五个月的误工损失情况，该期间误工费酌定按照2，912.33元／月计算5个月，因二期手术尚未实际发生故该期间误工费本院酌定按照1，820元／月计算2个月；5、交通费，根据原告就医治疗及处理事故的情况，酌情支持200元；6、原告至事发时在城镇地区居住、工作一年以上，残疾赔偿金可适用城镇标准计算；7、原告因事故受伤，故其随身衣物在事故中受损符合客观实际，事故认定书明确了原告自行车受损的事实，被告太保金贸支公司虽有定损但其提供的估损单未经原告签字确认，本院酌情支持衣物损失费200元、车辆损失费100元；8、律师代理费，因诉讼具有专业性，故原告聘请律师具有合理性，且其已提供证据证明该部分费用已实际发生，根据本案的实际情况结合司法实践，酌情支持3，000元；9、原告主张的日用品费和住宿费，其提供的证据与本案没有关联性，故本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条第一款、第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第三十四条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司金贸支公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险及商业三者险限额内赔偿原告关永霞医疗费90，246.25元、住院伙食补助费820元、营养费3，600元、残疾赔偿金87，702元、精神损害抚慰金5，000元（在交强险范围先行赔付）、误工费18，201.65元、护理费7，280元、交通费200元、残疾辅助器具费160元、衣物损失费200元、车辆损失费100元，合计213，509.90元；
二、被告上海勋巍汽车运输有限公司应赔偿原告关永霞鉴定费1，900元、律师代理费3，000元，与被告上海勋巍汽车运输有限公司先行垫付给原告关永霞的91，950.15元相折抵，原告关永霞应于本判决生效之日起十日内返还被告上海勋巍汽车运输有限公司87，050.15元；
三、驳回原告关永霞的其他诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3，130元，减半收取1，565元，由原告关永霞负担150.40元，被告上海勋巍汽车运输有限公司负担1，414.60元。被告负担之款应于本判决生效之日起七日内交付本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
代理审判员 李 翔
二〇一五年二月十一日
书 记 员 毕健菲
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
……
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
……
（六）赔偿损失；
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
……
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。