湖北省宜城市人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）鄂宜城民特字第00004号
申请人宜城市建设投资经营有限公司（下称建投公司）。
法定代表人武义泉，建投公司董事长。
委托代理人汪涛，湖北忠三（襄阳）律师事务所律师，代理权限为一般授权代理。
被申请人襄阳美佳旺粮油食品股份有限公司（下称美佳旺公司）。
法定代表人徐芝春，美佳旺公司董事长。
委托代理人常华，湖北崇法律师事务所法律工作者，代理权限为一般授权代理。
申请人建投公司于2014年8月18日向本院提出实现担保物权的申请。本院受理后，依法组织双方当事人于2014年9月5日公开开庭进行了听证。申请人建投公司委托代理人汪涛、被申请人美佳旺公司委托代理人常华出庭参加听证。
申请人建投公司称：请求法院裁定拍卖、变卖被申请人美佳旺公司的土地［土地证号：宜城国用（2010）第00号］、房产［房产证号：宜房权证鄢城字第（000）号］、357台机械设备，拍卖、变卖所得价款由申请人建投公司在被申请人前述财产所担保的36000000元债权及利息、罚息、复息、违约金、赔偿金、实现债权与担保权利发生的费用（包括但不限于律师费、诉讼费及评估费）范围内优先受偿。
经审查查明：2012年5月21日，被申请人美佳旺公司与宜城市农村信用合作联社（下简称宜城信用社）签订《流动资金借款合同》（编号：美佳旺20120521001）和《最高额抵押贷款合同》（编号：美佳旺201），约定宜城信用社向被申请人美佳旺公司发放40000000元流动资金借款，被申请人美佳旺公司用其土地使用权、房屋所有权及机械设备提供担保。其中《流动资金借款合同》约定所借款40000000元款项用途为流动资金周转，借款期限为36个月，月利率为7.65‰。借款人未按约定的期限归还借款的（含提前到期借款）在上述约定利率基础上加收50%罚息。第六条约定：借款人满足提款前提条件或经借款人同意先行放款后，借款人将借款划入借款人在贷款人处开立的结算账户，即视为贷款人已经按照合同约定向贷款人发放了借款。第七条约定：还款方式为按月结息，到期一次性还本。第十二条借款人承诺约定：……（二）按照本合同的约定清偿借款本金、利息和其他应付款项；……（十二）承担本合同项下有关费用的支出，包括但不限于用于公证、鉴定、评估、登记、拍卖、律师服务等事项的费用。第十五条违约责任第（二）款约定：发生下列情形之一的，构成借款人违约：1、借款人未按照约定偿还本合同项下借款本息及其他应付款项，或未履行本合同项下任何其他义务，或违背在本合同项下的陈述、保证或承诺的；……4、借款人的盈利能力、偿债能力、营运能力和现金流量等财务指标突破约定标准，或发生恶化已经或可能影响到其在本合同项下义务的履行的；5、借款人股权结构、生产经营、对外投资等发生重大不利变化，已经或可能影响到其在本合同项下义务的履行的；……7、借款人主要投资者个人、关键管理人员异常变动、失踪或被司法机关依法调查或限制人身自由，已经或可能影响到其在本合同项下义务的履行的；……第（三）项约定：借款人违约，贷款人有权采取下列一项或多项措施：……（3）宣布本合同和贷款人与借款人之间其他合同项下未偿还的借款和其他融资款项立即到期，立即收回未偿还款项……第（四）项约定：借款人违反约定的期限归还借款、未按照合同约定用途使用借款或挤占挪用借款的，应当按照约定支付罚息，直至本息清偿为止。对借款人未按时支付的利息，按逾期罚息利率计收复利。《最高额抵押贷款合同》约定被申请人美佳旺公司为甲方，宜城信用社为乙方，第二条抵押担保范围：包括主合同项下全部债务本金、利息、罚息、复息、违约金、赔偿金、实现债权和抵押权的其他应付费用（包括但不限于律师费、诉讼费及评估费）。第七条抵押权的实现，（一）发生下列情形之下，乙方有权实现抵押权：1、主债权到期（包括提前到期）主债务人未予清偿；……（二）乙方实现抵押权时，可通过与甲方协商，将抵押物拍卖、变卖后以所得价款优先受偿，或将抵押物折价以抵偿主债务人所欠债务。甲乙双方未就抵押权实现方式达成一致的，乙方可直接请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。
前述两份合同签订后，双方办理了抵押登记。其中：在宜城市住房保障和房屋管理局办理了他项权证，证号为“房他证鄢城字第（0000）号”，抵押登记的房产证号为“宜房权证鄢城字第（000）号”，建筑总面积为18374.26平方米；在宜城市国土资源局办理了他项权证，证号为“宜城他项（2012）第0号”，抵押登记的土地使用权证号为宜城国用（2010）第00号，土地面积40001.3平米，设定用途为工业用地（国有出让）；在宜城市工商局办理了机械设备抵押登记，证号为“宜工商押登字（20）号”，抵押的机械设备及辅助设备共计357台（套），经由湖北大信正则资产评估有限公司实地清查评估，评估价值为51896800元。前述抵押登记办理后，宜城信用社向被申请人美佳旺公司发放了40000000元借款。2013年12月27日，因被申请人美佳旺公司法定代表人徐芝春突然下落不明，宜城信用社向其送达了《贷款提前到期通知书》，宣布其借款合同项下40000000元借款提前到期。后经宜城信用社多次催要，被申请人美佳旺公司仍欠本金36000000元及相应利息未还。2014年4月2日，宜城信用社与申请人建投公司、被申请人美佳旺公司签订了《债权（抵押权）转让协议书》，宜城信用社将依据前述《流动资金借款合同》和《最高额抵押贷款合同》对被申请人美佳旺公司的债权本金36000000元、利息（2013年12月31日前未付利息370757.51元；从2014年1月1日起，按国家规定的一年期贷款基准利率计息）及抵押权等权利一并转让给申请人建投公司。2014年4月10日，三方就前述债权（抵押权）转让一事，在宜城市雷河法律服务所组织下达成《人民调解协议书》并在协议生效后向宜城市人民法院申请司法确认。宜城市人民法院受理三方申请，进行审查后于2014年5月6日作出（2014）鄂宜城民调确字第00927号民事裁定书，确认了前述《人民调解协议书》。后因被申请人美佳旺公司仍不履行偿还借款本金36000000元及利息的义务，导致纠纷发生。本案在审查过程中，由于被申请人美佳旺公司无法清偿债务，导致未能达成和解。
本院认为，宜城信用社与被申请人美佳旺公司签订的《流动资金借款合同》、《最高额抵押贷款合同》均真实、合法、有效，且已依法履行。被申请人美佳旺公司自愿以其所有的房屋所有权、土地使用权及357台（套）机械设备为自己在宜城信用社处的债务提供抵押担保，并办理了抵押登记手续，因此前述抵押财产上的抵押权已依法设立。由于在合同履行过程中，宜城信用社将依据前述《流动资金借款合同》和《最高额抵押贷款合同》对被申请人美佳旺公司的债权本金3600万元、利息及抵押权等权利一并转让给申请人建投公司。三方就前述债权（抵押权）转让一事，在宜城市雷河法律服务所组织下达成《人民调解协议书》并在协议生效后向宜城市人民法院申请司法确认。宜城市人民法院受理三方申请，进行审查后于2014年5月6日作出（2014）鄂宜城民调确字第00927号民事裁定书，确认了前述《人民调解协议书》。因此宜城信用社与申请人建投公司、被申请人美佳旺公司三方债权（抵押权）转让行为合法有效，申请人建投公司依法取得了相应的债权及抵押权。申请人建投公司作为新的债权人和抵押权人，有权依据《流动资金借款合同》、《最高额抵押贷款合同》的约定，向被申请人美佳旺公司主张债权本金36000000元及利息（2013年12月31日前未付利息370757.51元；从2014年1月1日起，按国家规定的一年期贷款基准利率计息）并按合同约定主张罚息、复息、违约金、赔偿金、实现债权与担保权利发生的费用（包括但不限于律师费、诉讼费及评估费）。申请人建投公司在被申请人美佳旺公司不履行给付义务时，有权对前述办理了抵押登记的财产采取拍卖、变卖等方式依法变价并就所得款项享有优先受偿权。综上，申请人建投公司提出的申请符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、一百七十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十七条的规定，裁定如下：
拍卖、变卖被申请人襄阳美佳旺粮油食品股份有限公司的土地［土地证号：宜城国用（2010）第00号］、房产［房产证号：宜房权证鄢城字第（000）号］和357台机械设备，拍卖、变卖所得价款由申请人宜城市建设投资经营有限公司在被申请人襄阳美佳旺粮油食品股份有限公司前述财产所担保的36000000元本金及利息（2013年12月31日前未付利息370757.51元；从2014年1月1日起，按国家规定的一年期贷款基准利率计息）、罚息、复息、违约金、赔偿金、实现债权与担保权利发生的费用（包括但不限于律师费、诉讼费及评估费）范围内优先受偿。
申请费74000元，由被申请人襄阳美佳旺粮油食品股份有限公司承担。
本裁定为终审裁定，一经送达立即发生法律效力。
审判员 许洪涛
二〇一四年九月九日
书记员 谢红云