福建省龙岩市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）岩民终字第492号
上诉人（原审被告）武平县长源煤炭开发有限公司，住所地武平县。
法定代表人钟连华，经理。
委托代理人曾庆龙，男，1956年5月23日生，武平县长源煤炭开发有限公司职工，住武平县。
被上诉人（原审原告）曾凡桂，住武平县。
委托代理人兰子禄，福建汇才律师事务所律师。
委托代理人许金发，福建汇才律师事务所律师。
上诉人武平县长源煤炭开发有限公司因与被上诉人曾凡桂工伤保险待遇纠纷一案，不服福建省武平县人民法院（2014）武民初字第2354号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人武平县长源煤炭开发有限公司的委托代理人曾庆龙，被上诉人曾凡桂及其委托代理人兰子禄、许金发到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决查明，2005年11月至2007年5月、2007年11月至2009年12月、2010年7月至2011年4月、2011年11月至2012年8月这四个时间段原告在被告长源煤炭开发有限公司从事采掘工作，双方未签订书面合同。2014年3月25日，龙岩市疾病预防控制中心诊断原告为煤工尘肺壹期。2014年6月6日，龙岩市人力资源和社会保障局认定原告的煤工尘肺壹期为工伤。2014年9月23日，龙岩市劳动能力鉴定委员会鉴定原告为因工伤残七级。2014年11月17日，原告向武平县劳动争议仲裁委员会申请工伤待遇仲裁，同日，武平县劳动争议仲裁委员会作出不予受理通知书。被告自2005年11月至2007年5月、2007年11月至2009年12月、2010年7月至2011年4月、2011年11月至2012年8月这四个时间段为原告办理了工伤参保手续，缴纳了工伤保险费。因被告拖欠工资，原告于2012年8月底后回家盖房子。另查明，原告于2014年12月9日向原审法院起诉时有一并起诉龙岩市武平县永源煤炭开发有限公司，在庭审时当庭撤回对该公司的起诉，原审法院当庭口头裁定准许原告撤回对该公司的起诉。再查明，原告于起诉时有提出要求被告支付停工留薪期工资福利36336元的诉求，其在2015年1月26日撤回该诉求。
原审判决认为，原、被告双方未签订书面合同，原告在2012年8月底后自行离开未去被告处上班，此行为应视为原告自行解除了与被告的劳动关系，即2012年8月底双方已经解除劳动合同关系，则原告提出与被告解除劳动关系的诉求应予确认。原告在被告工作期间患职业病，被认定为工伤，鉴定为因工伤残七级，应当享受工伤保险待遇。原告要求被告支付诊断费、鉴定费、交通费的诉求无法律依据，不予支持。被告已为原告办理了工伤保险参保手续，缴纳了工伤保险费，依照《工伤保险条例》第三十七条的规定，依法原告的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，原告要求作为用人单位的被告支付无法律依据，不予支持。原告主张被告支付一次性伤残就业补助金50443.12元，依据《工伤保险条例》第三十条和《福建省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十六条和第二十七条的规定，本案双方终止劳动关系为2012年8月，2011年龙岩地区职工月平均工资为2963元，原告出生于1968年12月，则一次性伤残就业补助金为44836.12元﹛2963元×（71.8-42.7）×0.4×（1＋30%）﹜。原告在诉讼过程中，主动撤回对停工留薪工资的诉求，依法予以准许，并不再另行制作民事裁定书。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十七条、《福建省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十六条、第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、确认原告曾凡桂自2012年9月1日起与被告长源煤炭开发有限公司解除劳动关系；二、被告长源煤炭开发有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告曾凡桂一次性伤残就业补助金为44836.12元；三、驳回原告曾凡桂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由被告武平县长源煤炭开发有限公司负担。
宣判后，原审被告武平县长源煤炭开发有限公司不服，向本院提起上诉。
上诉人武平县长源煤炭开发有限公司上诉称，根据武平县社会保险管理中心出具的工伤保险参保证明可知，被上诉人曾凡桂于2012年9月3日至2013年1月9日由武平县永源煤炭开发有限公司投保工伤保险，故被上诉人曾凡桂的最后用人单位为武平县永源煤炭开发有限公司。虽然被上诉人的职业病诊断证明书、工伤认定决定书、劳动能力初次鉴定结论书中的用人单位为上诉人，但上述证书是因为被上诉人隐瞒从业史，规避其他用人单位与之建立劳动关系的事实得出的。上诉人与被上诉人于2012年8月就已经解除了劳动关系，也不是被上诉人的最后用人单位，依法不应承担被上诉人的一次性伤残就业补助金。综上，请求撤销原判，改判上诉人不需要承担被上诉人的工伤保险待遇相关费用。
被上诉人曾凡桂答辩称，其与上诉人武平县长源煤炭开发有限公司存在事实劳动关系，且上诉人是最后一个用人单位。2012年8月份被上诉人曾凡桂因上诉人武平县长源煤炭开发有限公司拖欠工资而离开公司，离职后一直在家盖房子，从未再在其他单位从事接触粉尘的工作。被上诉人没有必要隐瞒从业史，被上诉人在2011年曾经在武平县永源煤炭开发有限公司工作过几个月，2012年武平县社会保险管理中心要求煤矿企业为没有进行离岗职业健康检查又未签订书面解除劳动合同的职工继续参保工伤保险，武平县永源煤炭开发有限公司错误地为被上诉人参保2012年9月1日至2013年1月四个多月工伤保险。参保工伤保险记录不是确认劳动关系的唯一依据，武平县永源煤炭开发有限公司的值班记录也可以证明在该段时间内被上诉人并未在该公司上班，现实中用人单位为劳动者重复参保工伤保险的情形也大量存在。2013年被上诉人怀疑自己患上职业病后于2013年7月29日申请仲裁确认与上诉人的事实劳动关系，之后进行职业病诊断，所填写的材料均是客观真实的，作为被上诉人的最后一个用人单位，上诉人依法应当支付上诉人一次性伤残就业补助金。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，上诉人武平县长源煤炭开发有限公司与被上诉人曾凡桂对原审判决认定的事实没有异议。对双方均无异议的事实，本院予以确认。上诉人认为还应补充认定被上诉人2012年9月3日至2013年1月9日在武平县永源煤炭开发有限公司上班的事实。
二审过程中，上诉人武平县长源煤炭开发有限公司向本院提交2014年4月24日被上诉人曾凡桂向武平县劳动争议仲裁委员会的《武平县劳动争议仲裁申请书》一份，证明被上诉人曾凡桂于2014年11月申请劳动仲裁时将武平县永源煤炭开发有限公司列为被申请人，可知被上诉人明知最后一个用人单位是武平县永源煤炭开发有限公司。被上诉人曾凡桂经质证认为，其是看到参保证明，为查清事实申请追加武平县永源煤炭开发有限公司为被申请人，后在诉讼中武平县永源煤炭开发有限公司提供了2012年9月至2013年1月的值班记录，显示被上诉人确实未在武平县永源煤炭开发有限公司上班，故上诉人申请撤回对武平县永源煤炭开发有限公司的起诉。
本院经审查认为，被上诉人曾凡桂向武平县劳动争议仲裁委员会提交劳动争议仲裁申请书将武平县永源煤炭开发有限公司列为被申请人，是为最大程度主张自己的权利，不能直接证明双方之间成立劳动关系，双方之间是否成立劳动关系，仍应按照各自的举证加以证明，故对上诉人提出的上述证据，因不能证明其主张，不予采信。
本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明；没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人武平县长源煤炭开发有限公司对2005年11月至2007年5月、2007年11月至2009年12月、2010年7月至2011年4月、2011年11月至2012年8月这四个时间段被上诉人曾凡桂在上诉人武平县长源煤炭开发有限公司从事采掘工作的事实没有异议，对上述期间双方成立的劳动关系，应予以确认。被上诉人曾凡桂在一审起诉时，基于武平县社会劳动保险管理中心2014年11月27日出具的《工伤保险参保证明》中所载“武平县永源煤炭开发有限公司于2012年9月3日至2013年1月9日为员工曾凡桂（身份证：352625196812054178）办理了工伤保险参保手续，缴纳了工伤保险费”，将武平县永源煤炭开发有限公司与上诉人武平县长源煤炭开发有限公司一起列为被告主张权利，但在庭审过程中，被上诉人曾凡桂自认2012年8月以后从未在武平县永源煤炭开发有限公司工作过，武平县永源煤炭开发有限公司也提供2012年9月至2013年1月值班记录一份，同时还有证人钟洪永、曾庆忠、钟兆峰等人到庭作证，证明被上诉人曾凡桂在2012年9月后回老家建房，并未在武平县永源煤炭开发有限公司工作。因此，被上诉人曾凡桂在一审诉讼中申请撤回对武平县永源煤炭开发有限公司的起诉，符合法律规定，应予以确认。现上诉人主张被上诉人曾凡桂隐瞒从业史、武平县永源煤炭开发有限公司系被上诉人曾凡桂的最后一个用人单位等，未提供新的证据，本院不予支持。依照《工伤保险条例》第三十七条规定，被上诉人与上诉人解除劳动关系，上诉人作为用人单位，应当向被上诉人支付一次性伤残就业补助金，原审判决对此认定正确，本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人武平县长源煤炭开发有限公司负担。一审案件受理费按照原审法院的判决计收。
本判决为终审判决。
审 判 长 许 培 清
审 判 员 陈 水 柏
代理审判员 赖 其 荣
二〇一五年六月二十九日
书 记 员 陈其溢（代）