浙江省金华市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）浙金刑一终字第344号
原公诉机关浙江省兰溪市人民检察院。
上诉人（原审被告人）赖小强。2009年2月17日因吸食麻古被杭州市公安局拱墅区分局决定拘留十日；2010年9月4日又因吸食甲基苯丙胺类毒品被杭州市公安局余杭区分局决定拘留十四日并处罚款一千元。2013年3月22日因本案被兰溪市公安局刑事拘留，同年4月28日被逮捕，现押于兰溪市看守所。
上诉人（原审被告人）蒋应娟。2013年3月22日因本案被兰溪市公安局刑事拘留，同年4月28日被逮捕，现押于兰溪市看守所。
辩护人刘金云。
原审被告人童永华。2013年3月22日因本案被兰溪市公安局刑事拘留，同年4月28日被逮捕，现押于兰溪市看守所。
原审被告人秦昌武。2013年3月22日因本案被兰溪市公安局刑事拘留，同年4月28日被逮捕，现押于兰溪市看守所。
浙江省兰溪市人民法院审理兰溪市人民检察院指控原审被告人赖小强、蒋应娟、童永华、秦昌武犯贩卖毒品罪一案，于2013年11月28日作出（2013）金兰刑初字第466号刑事判决。原审被告人赖小强、蒋应娟不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、被告人赖小强、蒋应娟贩卖毒品。
1、2013年3月21日，被告人赖小强携带购买的24克冰毒（甲基苯丙胺）至浙江省兰溪市欲以350元的价格销售给董某。在位于兰溪市云山街道的华辰宾馆内，被告人赖小强与董某等人吸食部分后，董某将剩余的21.96克冰毒上交给公安机关。
2、2012年1月中旬左右的一天，被告人赖小强在位于浙江省兰溪市云山街道的兰溪饭店内，以400元的价格贩卖给董某5克冰毒。
3、2011年11月左右的一天，被告人赖小强在位于浙江省兰溪市云山街道的华辰宾馆内，以500元的价格贩卖给董某4克冰毒。
4、2013年2月的一天，被告人赖小强在位于浙江省兰溪市云山街道的华辰宾馆内，伙同被告人蒋应娟以350元的价格贩卖给董某8克冰毒。
5、2013年2月底的一天，被告人赖小强、蒋应娟在浙江省杭州市区，以350元的价格贩卖给徐某甲、被告人童永华等人20克冰毒。
6、2013年3月初的一天，被告人蒋应娟在位于浙江省兰溪市云山街道莲花路后畈村的被告人童永华住宅内，将5克冰毒贩卖给被告人童永华，并收取被告人童永华人民币1700元。
7、2013年3月11日，被告人蒋应娟在收到被告人童永华的人民币7000元的汇款后的第二日，在位于浙江省兰溪市云山街道的金贸宾馆710房间内，将17克冰毒贩卖给被告人童永华。
综上，被告人赖小强贩卖甲基苯丙胺50克以上，被告人蒋应娟参与贩卖甲基苯丙胺50克。
二、被告人童永华贩卖毒品。
1、2013年3月初的一天，被告人童永华在其居住的浙江省兰溪市云山街道莲花路后畈村的住宅内，以400元的价格贩卖给秦昌武3克冰毒。
2、2013年3月中旬的一天，被告人童永华在位于浙江省兰溪市云山街道的金贸宾馆710房间内，以400元的价格贩卖给秦昌武3克冰毒。数日之后，又在该房间内三次贩卖冰毒给秦昌武，每次300元。
三、被告人秦昌武贩卖毒品。
1、2012年12月的一天，被告人秦昌武在徐某乙租住的浙江省兰溪市云山街道三江大厦住宅内，以300元的价格贩卖给徐某乙0.3克冰毒。
2、2013年1月或2月的一天，被告人秦昌武在浙江省兰溪市云山街道的兰溪饭店门口，以300元的价格贩卖给徐某乙0.3克冰毒。
3、2013年3月中旬的一天，被告人秦昌武在浙江省兰溪市云山街道和平路的新世纪路口，以300元的价格贩卖给何某0.3克冰毒。
4、2013年3月中旬，被告人秦昌武在浙江省兰溪市云山街道的兰溪鑫盛贸易店内，以每0.3克300元的价格贩卖给翁某冰毒二次，共贩卖冰毒0.6克。
据此，原判依照相关法律规定，以贩卖毒品罪分别判处被告人赖小强有期徒刑十五年，并处罚金人民币五万元；判处被告人蒋应娟有期徒刑十三年，并处罚金人民币四万元；判处被告人童永华有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元；判处被告人秦昌武有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币七千元；被公安机关扣押在案的甲基苯丙胺，由公安机关予以没收。
原审被告人赖小强上诉提出，（1）2013年3月21日的24克毒品，由其和董某吸食部分后均被董某强行抢走，故该24克毒品不应计算在其贩卖毒品的总数量内；（2）其系董某相邀来兰溪赌博，并让其顺便带点毒品到兰溪一同吸食，包车和毒品的费用由二人分担，故一审认定的第2、3、4起贩卖毒品行为系其和董某共同吸食，不能认定为贩卖，若要认定贩卖，也只能认定其实际出资来认定，共为4.25克；（3）其帮蒋应娟联系毒品贩卖给徐某甲、童永华，其从中没有收取任何好处，一审量刑过重。综上，请求二审法院依法改判。
原审被告人蒋应娟上诉提出，（1）其将17克毒品送到兰溪市金贸宾馆701房间是受赖小强指使，其也不知道毒品的来源，也没有分到过好处；（2）其只是帮徐某甲、童永华联系赖小强购买毒品，其行为不应认定为构成贩卖毒品罪；（3）其系从犯，且归案后认罪态度较好，主观恶性不大，一审量刑过重。综上，请求二审法院依法改判。
其辩护人的辩护意见是：蒋应娟系从犯，是出于自己吸食的目的而参与犯罪，也没有得到一分毒资；蒋应娟家庭特殊，有一个三岁的弱智女儿。综上，请求二审法院依法对蒋应娟从轻处罚。
经审理查明，原判认定原审被告人赖小强、蒋应娟、董永华、秦昌武贩卖毒品的事实，有证人何某、翁某、董某、徐某甲、徐某乙、夏某、阮某证言，搜查笔录及扣押清单、实物照片、毒品上缴清单，扣押清单及照片，《物证检验报告》，银行帐户交易明细清单，行政处罚决定书、吸毒成瘾认定书，刑事判决书、出所登记表，同步录音录像资料，抓获经过、情况说明，户籍证明，原审被告人赖小强、蒋应娟、童永华、秦昌武的供述等证据证实，足以认定。
关于上诉理由，经查：1、证人董某的证言证实2013年3月21日晚，赖小强在兰溪市华辰宾馆卖给其30克毒品，但其没有付钱给赖小强；其还证实曾3次从赖小强处购买过毒品。被告人蒋应娟亦供述曾帮赖小强将冰毒送至兰溪华辰宾馆董某处。被告人赖小强亦有供述董某叫其到兰溪赌博时都会向其购买毒品，并曾让蒋应娟帮忙送毒品。被告人赖小强的供述与证人董某的证言、被告人蒋应娟的供述能相互印证，足以认定被告人赖小强的行为已构成贩卖毒品罪，上诉人赖小强就此所提相关上诉理由不能成立，本院不予支持。（2）证人徐某甲的证言证实2013年2月底，其向蒋应娟购买毒品，后蒋应娟联系了赖小强，由赖小强将20克毒品交给将应娟，蒋应娟将该20克毒品交给其。被告人童永华供述2013年2月底，其和徐某甲在杭州向蒋应娟购买过毒品。被告人蒋应娟亦供述系徐某甲联系其要购买毒品，后通过赖小强将20克毒品卖给徐某甲和童永华的。被告人蒋应娟的供述与证人徐某甲的证言、被告人童永华的供述能相互印证，足以认定被告人蒋应娟的行为已构成贩卖毒品罪，上诉人蒋应娟就此所提相关上诉理由不能成立，本院不予支持。
本院认为，原审被告人赖小强、蒋应娟、童永华、秦昌武违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而进行贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。其中，原审被告人赖小强、蒋应娟贩卖甲基苯丙胺五十克以上，原审被告人童永华、秦昌武系情节严重。在部分共同犯罪中，原审被告人蒋应娟系从犯，可减轻处罚。原审认定的事实清楚，定罪和适用法律正确，审判程序合法，对被告人蒋应娟、童永华、秦昌武的量刑适当。惟对被告人赖小强判处罚金刑不当，但鉴于上诉不加刑原则，本院对赖小强的附加刑不予改变。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉人（原审被告人）赖小强、蒋应娟的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
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审 判 长 郑晓鸣
代理审判员 金 琳
代理审判员 吕 强
二〇一四年一月二十日
代书 记员 斯蓓莲