陕西省延安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）陕06刑终101号
原公诉机关陕西省洛川县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王黎平，男，1972年9月29日出生，汉族，初中文化，逮捕前住陕西省延安市洛川县老南街，农民。2015年12月10日因涉嫌生产、销售不符合安全标准的食品被洛川县公安局刑事拘留，同年12月21日被执行逮捕，现羁押于洛川县看守所。
陕西省洛川县人民法院审理陕西省洛川县人民检察院指控的原审被告人王黎平生产、销售不符合安全标准的食品一案，于二O一六年五月二十三日作出（2016）陕0629刑初49号刑事判决。宣判后，原审被告人王黎平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理，通过提审被告人、查阅案卷，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人王黎平于2015年7月份起在洛川县老南街经营“王记粥铺”，其通过手机在网上购买海韦力牌复合膨松剂，在其单独加工制作的油饼、油条中添加并进行售卖。2015年8月4日洛川县食品药品监督管理局与洛川县公安局治安管理大队联合组织并召开的“食品生产企业规范使用添加剂及含铝包子专项整治专题”会议，王黎平到会并被明确告知所售卖食品内的铝的残留量不能超标。2015年8月25日洛川县食品药品监督管理局工作人员对“王记粥铺”所销售油饼进行抽样检测，并于同年12月9日将检查结果进行现场告知，经陕西出入境检验检疫局检验检疫技术中心检测，No.GT1561060080检验报告结论为：铝的残留量1250mg/kg，不符合国家食品安全标准。
据此原审法院认为，被告人王黎平违反国家食品安全法规，在加工生产油饼过程中添加食品添加剂，并予以销售，供人食用，其生产、销售的油饼中铝含量严重超出了国家安全标准，足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病，其行为已构成生产、销售不符合安全标准的食品罪，公诉机关指控其所犯罪名成立。被告人王黎平及其辩护人辩称被告人王黎平不构成犯罪的辩解理由，经查不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十三条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释>》第一条第（一）项之规定，以生产、销售不符合安全标准的食品罪判处被告人王黎平有期徒刑一年，并处罚金15000元。
被告人王黎平上诉提出，他所购买的复合膨松剂有生产许可证、检验报告，他在使用时还减量添加，因此检验报告不客观。本案未产生严重后果，原审判决过重，上诉建议判处缓刑。
经审理查明，原审判决认定的事实清楚、正确，并有经原审庭审举证、质证、认证的下列证据予以证明：
1、受案登记表证明，2015年12月9日，洛川县公安局治安管理大队接到洛川县食品药品监督管理局移送的本案材料，经审查，同日被洛川县公安局受理为刑事案件。
2、立案决定书证明，2015年12月10日洛川县公安局决定对被告人王黎平生产、销售不符合安全标准的食品案立案侦查。
3、涉嫌犯罪案件移送书、移送审批表证明，案件来源于洛川县食品药品监督管理局。
4、检验报告证明，陕西出入境检验检疫局检验检疫技术中心No.GT1561060080检验报告，洛川县王记粥铺所生产、销售的油饼经抽样检验，铝的残留量为1250mg/kg，铝的残留量（以干基计）项目不符合GB2760-2014《食品安全国家标准食品添加剂使用标准》小于或等于100mg/kg的标准要求，检验结论为不合格。
5、不合格食品检验报告送达告知书证明，2015年12月9日洛川县食品药品监督管理局将食品检验报告书对“王记粥铺”进行告知。
6、现场检查笔录证明，2015年12月9日洛川县食品药品监督管理局对“王记粥铺”进行现场检查，发现通用型油条复合膨松剂（400g）14.5袋，快速型油条复合膨松剂(400g)5袋，豆腐王(14g)半袋。
7、扣押物品清单证明，2015年12月9日洛川县食品药品监督管理局对王记粥铺油条复合膨松剂（通用型）14.5袋、油条复合膨松剂（快速型）5袋、豆腐王半袋进行了扣押。
8、抓捕经过证明，2015年12月9日下午16时许在洛川县老南街“王记粥铺”店内抓获被告人王黎平。
9、人身检查笔录证明，2015年12月9日对被告人王黎平进行了人身检查。
10、刑事现场辨认笔录证明，2015年12月10日经被告人王黎平对其经营的“王记粥铺”进行辨认。
11、物证案件照片证明，被告人王黎平指认生产、销售油饼、油条所用添加剂及操作地点。
12、食品生产企业规范使用添加剂告知书、陕西省食品添加剂使用者使用承诺书证明，2015年8月4日洛川县食品药品监督大队对洛川县各食品生产加工企业及有关餐饮单位进行规范使用添加剂的告知，被告人王黎平被告知规范使用添加剂并签了陕西省食品添加剂使用者使用承诺书。
13、陕西省食品添加剂使用备案表证明，2015年8月5日被告人王黎平对食品添加剂在洛川县食品药品监督管理局进行了备案。
14、责令改正通知书证明，2015年10月15日洛川县食品药品监督管理局对“王记粥铺”进行过处罚，提出了整改要求。
15、餐饮服务许可证、营业执照证明，洛川县王记粥铺的餐饮服务许可证、营业执照，法定代表人为王黎平。
16、河南省产品质量监督检验报告、生产许可证复印件证明，由被告人王黎平提供的其在网上购买的食品添加剂的检验报告检验结论为：除铝项目外，其他所检项目符合标准要求。
17、不合格食品检验报告处理通知书证明，2015年12月1日延安市食品药品监督管理局对洛川县食品药品监督管理局下达的不合格食品检验报告处理通知书。
18、证人丁某某证言证明，她丈夫王黎平炸油条、油饼使用的添加剂是从网上买的，全是她丈夫一个人操作的。她负责包包子、端饭、打杂，她丈夫负责加工、配料、采购，石某某负责打扫卫生、端饭。食药部门组织的关于如何使用添加剂的联合会议她丈夫王黎平参加了。
19、证人石某某证言证明，他岳父王黎平是2015年7月份开始经营的早餐店“王记粥铺”，他在店里负责打杂和收账，油饼的制作由他岳父王黎平负责，油饼一天的营业额大约一百二十元左右。
20、上诉人（原审被告人）王黎平供述，2015年7月份开始经营早餐店“王记粥铺”，店内卖油条、油饼、稀饭、包子、豆浆、豆腐脑等食品。他在店内负责食品的加工制作，他妻子丁某某负责端饭和服务，女婿石某某负责打杂和收账。他在网上购买的海韦力牌复合膨松剂，通用型和快速型各买了一箱共40袋，配方是一样的。有生产许可证和检验报告的复印件，没有合格证。他没有按照国家和食药局的相关规定进行添加剂的使用记录。油条、油饼中都加膨松剂了，被抓时用了25至26袋。他参加过食药局和公安局8月份召开的会议，他知道添加剂中铝的残留量不能超标。油条和油饼每天的销售额是100多元，从2015年7月份至今5个月，共计15000多元。从7月份开始至被抓每天销售的油条和油饼都添加了膨松剂。
21、视听资料光盘一张证明，侦查机关在侦查阶段讯问原审被告人王黎平的过程。
22、违法犯罪记录证明，王黎平2015年12月14日之前在其户口所在地无违法犯罪记录。
23、户籍证明信证明，王黎平，男，生于1972年9月29日，汉族，身份证号码XXX，初中文化，户籍所在地，湖北省天门市佛子山镇王场村6组24号。
以上证据来源合法，内容真实，能够相互印证、相互关联，证据确实充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）王黎平违反国家食品安全法规，在加工生产油饼、油条过程中添加食品添加剂，并予以销售，其生产、销售的油饼、油条中铝含量严重超出了国家安全标准，足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病，其行为已构成生产、销售不符合安全标准的食品罪。被告人王黎平的上诉理由，经查，被告人王黎平明知所加工的油炸食品不能添加含铝超标的添加剂，但其在所使用的膨松剂检验报告已标明除铝项目不合格的情况下，仍将该膨松剂添加到所加工的食品内，其主观上放任危害后果的发生，故其辩解对铝超标不知情和未产生危害后果的辩解意见不能成立。原审判决定罪准确、量刑适当、审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 梁 懿
代理审判员 刘生才
代理审判员 贾玉玉
二〇一六年八月五日
书 记 员 李 航