杭州市萧山区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）杭萧民初字第6467号
原告陈慧娟。
委托代理人潘关仁。
委托代理人周冯春。
被告杭州市萧山区中医院。
法定代表人全仁夫。
委托代理人陈宁。
原告陈慧娟诉被告杭州市萧山区中医院医疗服务合同纠纷一案，本院于2012年10月29日立案受理后，依法由审判员瞿燕萍适用简易程序进行审理。后因案情复杂，依法转为普通程序由审判员瞿燕萍担任审判长，与人民陪审员瞿萍、何小明组成合议庭于2014年5月21日公开开庭进行了审理，原告及其委托代理人潘关仁、周冯春，被告的委托代理人陈宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈慧娟诉称：2000年2月21日原告因外伤被送至被告处诊治，当时诊断为骶骨骨折、WP骨骨折。被告在诊治过程中，由于其违反医疗规程及医治失误，在引小钢针穿插左膝盖手术后，损伤了原告左膝神经，致使原告至今尚无法正常下地行走。此后原告先后去浙医大邵逸夫医院、上海华山医院、上海第二医大专家会诊，被告知是左膝神经损伤，原告即与被告交涉，双方在杭州市萧山区卫生局协调下达成协议，被告继续为原告进行手术及会诊，并承担全部医疗费用。在被告对原告再次进行手术治疗后，原告的病情并未好转。2012年7月9日原告向萧山区医疗纠纷人民调解委员会提出进行医疗纠纷调解，2012年7月18日双方达成调解协议，被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费等共计99000元，该款被告在2012年7月19日前付清。2012年9月18日经浙江绿城医院司法鉴定所鉴定，其损伤已构成了十级残疾。经交涉无果，故原告起诉要求判令：一、被告赔偿残疾者一次性生活补助费139542元（23257元／年×6倍）、残疾赔偿金139542元（23257元／年×6倍）、精神损害赔偿金6000元、鉴定费2400元，共计287484元；二、被告承担本案诉讼费用。
被告杭州市萧山区中医院辩称：一、被告认为原告现有的身体状况不构成医疗事故且被告与原告现有状况之间也没有因果关系，因此被告不应当对原告现有的身体状况承担任何的赔偿责任。二、自2007年起，经过杭州市医学会、和浙江省医学会的鉴定，均认定被告在对原告提供医疗服务过程中没有过错，与原告现有的身体状况也没有因果关系，在（2011）浙杭民终字第2016号民事判决书中也已能够体现，原告在当时拒绝与被告之间的医疗关系是否存在因果关系以及过错进行鉴定，因此原告已经放弃了主张被告是否有因果关系及是否有过错的权利。三、本案医疗服务纠纷为案由，其所谓的损失是按《中华人民共和国消费者权益保护法》计算，据事实和最高院的相关司法解释，被告属非营利性的医疗组织不适用《中华人民共和国消费者权益保护法》。四、双方自2007年发生多次纠纷以来，被告已通过数次诉讼一共支付给原告149000元，另还支付原告在2007年到2013年期间所发生的所有的医疗费。退一步讲被告在为原告提供医疗服务过程中存在一定过错，针对其十级伤残的标准，被告支付的赔偿款已经足以支付其损失，况且被告没有过错，请求驳回原告的诉讼请求。
原告为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：
1.人民调解协议书一份，欲证明原告因外伤到被告处诊治有过错而赔偿损失99000元的事实。
2.浙江绿城医院司法鉴定所出具的司法鉴定书及鉴定费发票各一份，欲证明原告的伤残等级为十级、支出的鉴定费为1200元的事实。
3.杭州明浩司法鉴定所出具的司法鉴定书及鉴定费发票各一份，欲证明原告的伤残等级为十级、支出的鉴定费为1200元的事实。
4.户口本一份，欲证明原告系非农户口。
5.情况说明一份、医嘱单一份（复印件），欲证明被告医疗档案中的医嘱单系造假，已由护士抄过，非主治医师原始记录。
6.被告说明一份（复印件），欲证明被告销毁医疗档案的事实。
7.被告说明一份（复印件），欲证明：1.原始医嘱已销毁；2.当时手术未经原告同意；3.手术医师目前找不到。
8.诊断情况一份（复印件），欲证明被告承诺承担疤痕粘连及关节镜手术费用。
9.调解协议一份（复印件），欲证明被告有过错及承担后面两次手术费用。
10.承诺书一份（复印件），欲证明被告曾经承诺出示所有医疗原始档案。
11.出院情况一份（复印件），欲证明原告受损伤的膝关节仍然医治无效，医疗费用仍由被告承担的事实。
12.说明一份（复印件），欲证明作牵引手术的医师目前找不到。
经质证，被告对证据一的真实性没有异议，但该证据恰恰可以证明本案的医疗纠纷已处理终结。本院对原告因外伤到被告处诊治，双方经协商被告赔偿原告损失99000元的事实予以认定。对证据二、三的真实性没有异议，但与本案的关联性有异议，构成十级伤残是原告自己跌伤，还是被告的医疗事故造成并没有体现。本院对两次鉴定原告的损伤构成十级伤残，及两次鉴定费由原告支付共计2400元的事实予以认定。对证据四没有异议。本院予以认定。对证据五认为是旧证据，已在（2007）萧民一初字第2398号案件中提交，未被法院采纳，故与本案无关。本院据该证据的内容，对被告医疗档案中的医嘱单系护士抄医生医嘱之记录，其医嘱单上面的医生签字不是本人所签的事实予以认定。对证据六认为也与本案无关。据该证据的内容本院对原告在被告处治疗，当时在病案中没有行手术及麻醉记录单记录，所提供现有的医嘱系护士抄医生医嘱之记录（原始医生之医嘱已销毁），当时没有手术同意书签字就进行手术的事实予以认定。对证据七认为也是旧证据，也未被法院采纳。本院据该证据的内容对原告要证明的内容予以认定。对证据八认为也是旧证据，也未被法院采纳，而且写这张诊断情况的医生并非是原告的主治医生，而且该证据上面所谓的医疗科的盖章，也是原告将被告医疗科的公章抢走并盖了很多空白的公章。本院认为因被告未提供公章被抢证据，也未提供主治医生具体的情况，对其质证意见不予以采信，据该证据的内容，对原告要证明的内容予以认定。对证据九没有异议。本院予以认定。对证据十的真实性没有异议。本院对其真实性予以认定。对证据十一的质证意见同证据八。本院据该证据的内容，对原告要证明的内容予以认定。对证据十二因是复印件不予质证。本院认为该证据与本案的实体处理无直接关联性。
被告为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：
1.（2007）萧民一初字第2398号民事判决书一份、（2008）杭民一终字第591号民事判决书一份、（2008）浙民申字第1358号民事裁定书一份（复印件），欲证明：1.被告在给原告提供医疗服务的过程中不构成医疗事故、没有过错、与原告目前的身体状况无因果关系；2.被告已支付原告50000元因沟通不畅而形成的赔偿款；3.原告是自己在乘车过程中跌伤导致骶骨骨折和WP骨骨折。
2.（2010）杭萧民初字第4764号民事判决书一份、（2011）浙杭民终字第2616号民事判决书一份，欲证明：1.被告已支付原告医疗费37623.04元；2.原告在该案件中已放弃对被告构成医疗事故是否有过错、是否有因果关系进行鉴定的权利。
3.医调会出具的调解协议复印件一份，欲证明原、被告之间因医疗服务关系而产生的纠纷至2012年7月19日双方之间的权利义务终结，作为原告而言其自己放弃了其他诉讼请求，故原告现起诉缺乏事实和法律依据。
经质证，原告对证据一的真实性没有异议，但对被告的证明目的有异议，该组证据恰恰能证明被告在对原告的诊疗过程中有过错。50000元被告方赔偿的原因是病程记录欠详细，同原告方沟通不够，并不包括在本案的赔偿范围之内。本院据该判决书，被告对原告的诊疗过程中存在瑕疵的事实予以认定。对证据二的真实性无异议，但被告已赔偿原告的医疗费用，这恰恰能够说明被告方在原告的诊疗过程中有过错，被告方是兑现自己的承诺。本院对被告已赔偿原告的医疗费用的事实予以认定。对证据三的真实性没有异议，但对被告证明目的有异议，该调解协议恰恰能够证明被告方存在过错，同时在调解协议书中可看出是不包括残疾费用。本院对双方协商后被告赔偿原告的损失，但其中未包括残疾费用的事实予以认定。
根据以上所确认的证据和双方当事人在庭审中的陈述，本院认定以下事实：
2000年2月21日原告坐三轮车时翻车跌伤后被送至被告处诊治，当时被告诊断为骶骨骨折，WP骨骨折。被告诊断后，在治疗中对原告引小钢针穿插左膝盖手术。原告认为被告在手术中损害了原告左膝神经，即与被告进行交涉，并要求进行医疗事故鉴定。后经杭州市医学会对原告左膝半月板前角变性与中医院骨牵引诊疗措施是否存在因果，是否构成医疗事故进行技术鉴定。浙江省医学会对原告的钢针通道疤痕粘连、隐神经受压症、半月板退变是否与中医院牵引手术操作不当有关，是否构成医疗事故进行鉴定。杭州市医学会以（2004）0032号鉴定书分析认为，陈慧娟因双侧耻骨骨折，左骶髂骨关节脱位就诊，中医院在对其治疗中，选用左股骨上骨钉牵引方法恰当，符合骨科诊疗常规，而且从最近随诊结果看，达到了治疗目的。目前陈慧娟的左膝功能伸曲均正常，板膝试验阴性，二个骨钉出口处未见明显的感染或感染后迹象。陈慧娟目前左膝外侧半月板前角变性与中医院的骨钉牵引无因果关系，鉴定结论为不属于医疗事故。浙江省医学会以（2004）147号鉴定书分析认为，第一，陈慧娟诊断“左骶髂关节脱位、双耻骨骨折”明确，中医院对陈慧娟行股骨髁上牵引无因果关系。第三，中医院在诊疗过程中病程记录欠详细，与陈慧娟方沟通不够，但以上不足与患者后果无因果关系。鉴定结论为不属于医疗事故。两次鉴定后，陈慧娟认为是中医院推脱责任，两次使用假造的护士抄写病历档案作为鉴定材料，致使两次鉴定结论均不构成医疗事故。为此，多次同中医院进行交涉和向萧山区卫生局反映情况。2005年1月25日在萧山区卫生局等相关部门的调解下，陈慧娟与中医院达成调解协议，具体内容为：一、患者如治疗有效则自愿放弃向人民法院提出法律诉讼；治疗无效则直接向人民法院提出诉讼。二、该医疗事件经省、市二级医疗事故技术鉴定，虽然不属医疗事故，但由于医院承担本次疤痕松解、关节镜手术及会诊全部医疗费用。同年2月底陈慧娟按协议入院进行手术，但被告在作了疤痕粘连松解手术时，在已切开原告伤口的情况下，以手术风险太大为由，没有继续进行关节镜手术。由于作了一半手术，原告要求继续住院治疗，但中医院以出院后可以继续接受门诊治疗为由，要求陈慧娟出院，为此双方关系趋于紧张。后陈慧娟及其家属在与中医院交涉过程中，中医院于2006年4月24日出具给陈慧娟一份内容为“患者陈慧娟于2000年2月21日至2000年4月14日在本院住院治疗，其间曾行左股骨髁上牵引术，当时在病案中没有行手术及麻醉记录单记录，所提供现有医嘱系护士抄医生医嘱之记录（原始医生之医嘱已销毁）。当时没有手术同意书签字就进行手术。”的书面说明。同年5月3日中医院医生全仁夫出具一份“陈慧娟医嘱单系护士抄医生医嘱之记录，其医嘱单上的医生签字不是本人所签”的说明。嗣后陈慧娟多次向萧山区卫生局有关部门投诉，有关部门亦多次进行调解，双方因赔偿金额相差太大，未能达成一致意见。为此陈慧娟向本院提起诉讼，本院于2008年1月23日作出判决，判决被告赔偿原告50000元。后原告上诉，杭州中院于2008年9月5日作出判决，判决维持原判。后原告不服杭州中院的判决提出再审，2009年浙江省高级人民法院以（2008）浙民申字第1358号民事裁定书，驳回了原告陈慧娟的再审申请。后被告按照判决书履行。2010年11月23日，原告陈慧娟第二次提起诉讼，本院于2011年11月9日作出判决，判决被告支付原告陈慧娟37623.07元。后原告不服，提起上诉，杭州中院于2012年5月作出判决，判决维持原判。被告履行了相关的判决义务。后来原告又多次向相关部门交涉，2012年7月18日，萧山区医疗纠纷人民调解委员会调解，双方达成协议：一、被告一次性赔偿原告医疗费（包括后续医疗费）、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费及中医院原承诺赔偿范围的费用和萧山区卫生局原调解协议所指的各种赔偿费用（因原法院判决未经确认和采纳，现均包括在本委这次调解范围内）等一切损失，共计人民币99000元整，该款被告在2012年7月19日前付清。二、申请人陈慧娟自愿放弃其他申请要求，本委这次调解为终末调解。上述协议符合相关法律规定，经双方当事人签字后生效。双方不得再就本次医疗赔偿纠纷再向任何部门主张权利或提出异议。今后双方无涉。双方在该调解协议上签字，后被告依法履行赔偿义务。2012年9月，原告委托浙江绿城医院司法鉴定对其伤势进行鉴定，结论为人体损伤残疾程度十级残疾。鉴定费1200元由原告支付。现原告再次提起诉讼，要求支持其本案的诉讼请求。
在审理中，原告申请法院委托杭州明皓司法鉴定所进行鉴定，结论为人体损伤10级伤残。鉴定费1200元由原告支付。
本院认为：原、被告双方存在医疗服务合同关系，被告在为原告提供医疗服务时存在瑕疵，该事实已由生效的法律文书确认。被告在履行合同时有违约行为，理应承担相应赔偿损失的违约责任。虽原告曾二次提起诉讼，法院已判决酌情由被告赔偿50000元及支付相应的医疗费用，后在医调会协调下，被告赔偿原告99000元；但被告已赔偿上述款项是在原告未知伤情达到十级残疾事实的情况下，被告认为原告构成残疾基于乘车过程中跌伤所致，其未提供证据予以证明，而被告在整个医疗服务中存在瑕疵，这有法院的二次判决及被告在医调会主持下同意赔偿原告的损失确认。对被告提出已赔偿终结，不存在因果关系，无需承担责任的抗辩，本院不予以采纳。现原告作为消费者据此要求被告赔偿一次性生活补助费、残疾赔偿金，因其在2012年确定伤情构成十级残疾，对照2012年浙江省人民生活等相关数据公报标准居民人均消费支出为21545元计算（赔偿残疾者一次性生活补助费129270元（21545元／年×6倍）、残疾赔偿金129270元（21545元／年×6倍）二项合计258540元，综合本案的事实及被告医疗服务时存在瑕疵程度，酌情认定被告赔偿原告100000元，其余原告过高的诉请本院不予以支持。对被告提出不适用《中华人民共和国消费者权益保护法》的抗辩不予以采纳。原告主张的精神损害赔偿金6000元，无法律依据不予以支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、浙江省实施《中华人民共和国消费者权益保护法》第二十六条、第五十四条第一款第（七）项、（八）项之规定，判决如下：
一、杭州市萧山区中医院在本判决生效之日起十日内赔偿陈慧娟100000元；
二、驳回陈慧娟的其余诉讼请求。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5612元，由陈慧娟负担3660元，由杭州市萧山区中医院负担1952元。鉴定费2400元，由杭州市萧山区中医院负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费5612元。在上诉期满后的次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。（杭州市中级人民法院开户银行为工商银行湖滨分理处，户名浙江省杭州市中级人民法院，账号12×××68）
审 判 长 瞿燕萍
人民陪审员 瞿 萍
人民陪审员 何小明
二〇一四年七月十一日
书 记 员 赵振华