广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）深中法劳终字第5682号
上诉人（原审原告）梁烨，男。
委托代理人许文浩，广东鹏翔律师事务所律师。
上诉人（原审被告）深圳市宏开轻质墙体材料有限公司。
法定代表人蔡应开，董事长。
委托代理人徐辉，广东君一律师事务所律师。
上诉人梁烨与上诉人深圳市宏开轻质墙体材料有限公司因工伤损害赔偿纠纷一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2013）深龙法地民初字第731号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
本院经审理查明，梁烨2011年2月至2011年12月的应发工资数额为：2016元、2500元、2600元、3000元、3000元、2836元、2709元、3700元、3445元、3470元、3171元。原审查明的其他事实正确，本院予以确认。上诉人深圳市宏开轻质墙体材料有限公司在二审调查时变更其上诉请求为：1、无需支付梁烨一次性伤残补助金1683.27元；2、无需支付梁烨律师代理费1055.21元；3、支付梁烨一次性伤残就业补助金20350.72元。
本院认为，梁烨与深圳市宏开轻质墙体材料有限公司曾存在劳动关系，双方的合法权益均受法律保护。对于梁烨与深圳市宏开轻质墙体材料有限公司的上诉理由，本院分析如下：
梁烨上诉主张其受伤前十二个月平均工资为3500元，上诉请求变更其一次性伤残补助金差额、一次性伤残就业补助金金额。对此，本院认为，梁烨主张其受伤前十二个月平均工资为3500元，但未提交充分有效的证据推翻其签名确认的工资表内容，本院对其主张不予采信。关于梁烨受伤前十二个月的平均工资，由于2012年1月22日是春节，梁烨请假15天加上公司放假16天，该月梁烨没有正常工作，不应作为计算依据，故梁烨受伤前十二个月的平均工资为2950元【（2016元＋2500元＋2600元＋3000元＋3000元＋2836元＋2709元＋3700元＋3445元＋3470元＋3171元）÷11个月】。深圳市宏开轻质墙体材料有限公司应支付梁烨一次性伤残补助金差额3843元【（2950元-2523元）×9个月】、一次性伤残就业补助金23600元（2950元×8个月）。原审法院核算的梁烨一次性伤残补助金差额、一次性伤残就业补助金有误，本院予以纠正。梁烨以上上诉请求合理部分，本院予以支持，超出合理部分，本院不予支持。
梁烨上诉主张深圳市宏开轻质墙体材料有限公司以月基本工资1500元支付其停工留薪期工资待遇有误，上诉请求判决深圳市宏开轻质墙体材料有限公司以每月3500元为标准支付停工留薪期工资22000元。对此，本院认为，深圳市宏开轻质墙体材料有限公司应按梁烨受伤前原工资福利待遇发放其停工留薪期工资待遇，本院已经认定梁烨受伤前十二个月的平均工资为2950元，深圳市宏开轻质墙体材料有限公司已经以月基本工资1500元为标准支付梁烨停工留薪期工资待遇，还需支付梁烨停工留薪期工资差额15950元【（2950元-1500元）×11个月】。原审法院核算的梁烨停工留薪期工资待遇有误，本院予以纠正。梁烨以上上诉请求合理部分，本院予以支持，超出合理部分，本院不予支持。
关于梁烨要求深圳市宏开轻质墙体材料有限公司支付违法解除劳动合同关系赔偿金及2013年3月1日至2013年5月10日工资的上诉请求。本院认为，梁烨自2013年1月16日医疗终结期后一直未上班的事实清楚，由于梁烨未提供充分证据有效证明其不上班存在合法理由，故深圳市宏开轻质墙体材料有限公司以旷工为由对其作出辞退的情形不属于用人单位应当支付违法解除劳动关系赔偿金的情形，对梁烨要求深圳市宏开轻质墙体材料有限公司支付违法解除劳动合同关系赔偿金的上诉请求，本院不予支持。由于梁烨2013年3月1日至2013年5月10日未上班，其要求深圳市宏开轻质墙体材料有限公司支付2013年3月1日至2013年5月10日工资的上诉请求理据不足，本院不予支持。
在梁烨的本案诉求获得部分支持的情况下，根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，深圳市宏开轻质墙体材料有限公司应支付梁烨为此支付的部分律师费。梁烨已经支付律师费4000元，本院根据本案实际情况酌情认定深圳市宏开轻质墙体材料有限公司应当支付梁烨律师费1948元。梁烨要求深圳市宏开轻质墙体材料有限公司支付律师费4000元的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。
关于上诉人深圳市宏开轻质墙体材料有限公司的上诉请求：1、无需支付梁烨一次性伤残补助金1683.27元；2、无需支付梁烨律师代理费1055.21元；3、支付梁烨一次性伤残就业补助金20350.72元。本院在本判决书其他部分中已经对梁烨一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、律师代理费等项目的金额做出认定，深圳市宏开轻质墙体材料有限公司以上上诉请求理据不足，本院不予支持。
综上所述，上诉人深圳市宏开轻质墙体材料有限公司的上诉请求理据不足，本院不予支持。上诉人梁烨的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。原审判决查明事实清楚，但认定事实部分有误，导致实体处理亦部分有误，本院予以纠正。依照《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条，《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第六十六条，《深圳市经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：
一、维持广东省深圳市龙岗区人民法院（2013）深龙法地民初字第731号民事判决第三项；
二、撤销广东省深圳市龙岗区人民法院（2013）深龙法地民初字第731号民事判决第五、六项；
三、变更广东省深圳市龙岗区人民法院（2013）深龙法地民初字第731号民事判决第一项为：上诉人深圳市宏开轻质墙体材料有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内支付上诉人梁烨一次性伤残补助金差额3843元；
四、变更广东省深圳市龙岗区人民法院（2013）深龙法地民初字第731号民事判决第二项为：上诉人深圳市宏开轻质墙体材料有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内支付上诉人梁烨一次性伤残就业补助金23600元；
五、变更广东省深圳市龙岗区人民法院（2013）深龙法地民初字第731号民事判决第四项为：上诉人深圳市宏开轻质墙体材料有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内支付上诉人梁烨律师费1948元；
六、上诉人深圳市宏开轻质墙体材料有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内支付上诉人梁烨停工留薪期工资差额15950元；
七、驳回上诉人梁烨其他上诉请求；
八、驳回上诉人深圳市宏开轻质墙体材料有限公司全部上诉请求。
如果上诉人深圳市宏开轻质墙体材料有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一、二审案件受理费共计人民币15元，由上诉人深圳市宏开轻质墙体材料有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 丁 婷
代理审判员 罗 巧
代理审判员 沈 炬
二〇一四年三月二十七日
书 记 员 ＸＸ晶（兼）
附法律条文：
《工伤保险条例》
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。
本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。
《广东省工伤保险条例》
第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。
工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。
经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。
工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。
第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。
七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：
（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。
（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。
第六十六条本条例中下列用语的含义：
（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。
（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。
《深圳市经济特区和谐劳动关系促进条例》
劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。