浙江省兰溪市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）金兰民初字第1153号
原告杨怀兵。
委托代理人杨怀亮。（特别授权）
委托代理人林佑敏。（特别授权）
被告浙江省长城建设集团有限公司。
法定代表人沈康明。
委托代理人陈智帅。（特别授权）
被告杭州鑫林建筑劳务有限公司。
法定代表人王卫妮。
委托代理人周惠进。
原告杨怀兵诉被告浙江省长城建设集团有限公司、杭州鑫林建筑劳务有限公司劳动争议纠纷一案。原告于2013年11月8日向本院提起诉讼，本院同日受理后，依法由审判员凌煊独任审判，于2013年12月3日公开开庭进行了审理。原告委托代理人杨怀亮、林佑敏，被告浙江省长城建设集团有限公司委托代理人陈智帅，被告杭州鑫林建筑劳务有限公司委托代理人周惠进到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告杨怀兵系被告浙江省长城建设集团有限公司金圆上都项目部的职工，双方约定工资为90元／天。2011年4月12日10时许，原告杨怀兵在被告浙江省长城建设集团有限公司金圆上都项目部金圆上都二期工地9号楼搅拌机旁进行搅拌过程中被下滑的料斗砸伤，被送入兰溪市中医院治疗，后转入金华市中心医院住院治疗，2011年5月13日出院后转入金华市中心医院康复科住院治疗，在2011年8月6日出院等待康复。2012年3月9日原告杨怀兵又入住金华市中心医院拆固定不锈钢，于2012年3月25日好转出院。被告浙江省长城建设集团有限公司支付了原告杨怀兵的所有医疗费以及住院治疗期间的护理费和生活费。2011年6月15日，原告杨怀兵被浙江省金华市劳动和社会保障局认定为工伤。2012年6月19日原告杨怀兵工伤丧失劳动能力经浙江省金华市劳动能力鉴定委员会金市劳鉴字（2012）第4-160号金华市职工因丧失劳动能力鉴定表鉴定为：二级。原告杨怀兵生活护理等级经浙江省金华市劳动能力鉴定委员会金市劳鉴字（2012）第4-189号鉴定结论为：生活大部分不能自理。原告杨怀兵配置辅助器具经浙江省金华市劳动能力鉴定委员会金市劳鉴字（2012）第4-192号鉴定书，确认可以安装行走肢器具。
现在被告只支付原告部分生活费和护理费，且原告和被告协商多次，没有完全得到相应的工伤待遇。鉴于被告的做法严重违反了《中华人民共和国劳动法》及相关规定，只有一次性支付申请人应得的工作待遇，才能有效保护原告的合法权益，为此，原告依法向浙江省兰溪市劳动仲裁委员会提出申请，请求依法裁决。2013年11月1日原告受到浙江省兰溪市劳动仲裁委员会兰劳仲案字（2013）第111号仲裁裁决书，但是仲裁书认定的事实与客观事实不符合，裁决的结果对原告非常不公平，原告不服该裁决，特向本院起诉，请求依法判决。1、要求判决保留原告与被告之间的劳动关系。2、要求被告一次性支付原告停工留薪期内工资2700元／月×12月＝32400元。3、要求被告一次性支付原告伤残补助金2700元／月×25月＝67500元。4、要求被告按申请人2700元／月的工资标准一次性缴纳原告从2013年开始的工伤保险费（伤残津贴生活护理费）、基本养老保险费、基本医疗保险费。5、要求被告一次性补足原告的伤残津贴差额（2700元／月-1310元／月）×80%×12月×22年＝311916元。6、要求被告一次性支付原告和护理人员的交通费5000元。7、所有诉讼费用由被告承担。
为证明以上事实，原告向本院提供如下证据：
1原告身份证复印件一份，证明原告的主体资格；
2、被告浙江省长城建设集团有限公司企事业法人营业执照及组织机构代码证，证明被告的主体资格及组织机构代码为××。
3、原告杨怀兵的出院记录，证明1、原告杨怀兵的入院治疗和出院时间。2、原先杨怀兵的伤情为：1、T1011爆裂性骨折伴截瘫。2、左侧多发性肋骨骨折伴少量血气胸。3、创伤性湿肺。4、T9骨折，T10／11椎体脱位。5、尿路感染。
4、认定工伤决定书，证明原告杨怀兵因在被告浙江省长城建设集团有限公司的工地工作时受伤，于2011年6月15日被兰溪市人事劳动社会保障局认定为工伤，申请人为浙江省长城建设集团有限公司。
5、金华市职工因工丧失劳动能力鉴定表，证明原告杨怀兵受伤经治疗后被金华市劳动能力鉴定委员会鉴定丧失劳动能力为二级，申请人为浙江省长城建设集团有限公司。
6、金华市劳动能力鉴定委员会对原告杨怀兵生活护理等级的鉴定，证明原告杨怀兵因工伤生活护理等级为生活大部分不能处理，申请人为浙江省长城建设集团有限公司。
7、金华市劳动能力鉴定委员会对原告杨怀兵配置辅助器具的鉴定，证明原告杨怀兵可以安装行走肢器具，申请人为浙江省长城建设集团有限公司。
8、兰溪市劳动争议仲裁委员会仲裁裁决书，证明原告杨怀兵与被告浙江省长城建设集团有限公司、第三人杭州鑫林建筑劳务有限公司之间的工伤赔偿经过兰溪市劳动争议仲裁委员会仲裁。
9、个人社会保险参保信息，证明浙江省长城建设集团有限公司为原告交纳了工伤保险的事实。
被告浙江省长城建设集团有限公司未作书面答辩，庭审中辩称，1：位于兰溪市金圆上都的第二期工程是由我们承包，以长城公司作为投保人，缴纳了保险，及工伤保险。2011年3月15日与第二被告签订了劳务分包合同，将粉刷工等分包给第二被告。后第二被告与原告签订了劳务合同。并委派原告到金圆上都从事粉刷工作。劳动合同约定原告的月工资为1310元。2011年4月12日，原告在工作过程中发生了工伤事故，经过治疗以后，原告申请了工伤认定，由于该工程的工伤保险都是由总承包人第一被告交的，所以在工伤认定时就把原告认定为第一被告的员工。在公司受伤都享有工伤的待遇，但名义是要以第一被告的名义。综上所述，我认为本案当中与原告发生劳动关系的是第二被告杭州鑫林建筑劳务有限公司而不是浙江省长城建设集团有限公司，因此原告仅能与第二被告保留劳动关系。对原告所主张的第二项、第三项以及第四项诉讼请求，原告应当依照劳动工伤保险的有关条例，要求第二被告来承担。计算的基数应当以国家的工伤保险条例和浙江省工伤保险条例的规定来计算。对原告主张的第五项诉讼请求，我们认为原告没有相应的法律依据。对原告主张的第六项诉讼请求，原告至今为止也没有提供交通费的凭证，即使有也应当按照工伤保险的条例，由工伤保险的基金来承担。综上，请求法院驳回原告对浙江省长城建设集团有限公司的诉讼请求。
被告浙江省长城建设集团有限公司向本院提供证据1、劳务分包合同，证明金圆上都二期的粉刷工、木工等工种由被告分包给第二被告。
2、劳动合同，证明2011年3月15日原告与第二被告签订了劳动合同，对于工种、工资进行了约定，确立了劳动关系。这份合同在劳动仲裁的时候是第二被告提出来的。
3、借条，证明在治疗期间，原告向第一被告所属的项目部借了109500元的款项，最后确认是89600元，要求予以归还。
4、职工工伤待遇费用结算表，证明原告的一次性伤残补助金是30900元，还没有支付给原告，钱是拿到了，但是我们有89600元借给原告，所以就把30900元当做抵扣了。
庭审中，对原被告提供的证据进行质证论证，被告对原告证据2提出被告现已更名为浙江省长城建设集团有限公司。二被告对原告的其他证据真实性无异议，仅提出工伤保险只能由总承包企业缴纳的，所以是以被告浙江省长城建设集团有限公司名义的。本院对以上证据的真实性予以认定。
原告对被告浙江省长城建设集团有限公司提供的证据中，对证据1的真实性提出异议。认为事实不清楚。合同的期限为2009年12月1日到2011年3月18日，而事实上的工作时间比合同时间长的多，存在问题。对此二被告辩称这个期限只是一个预计的期间，不是说到期限就能完工的。实际期限比这个约定的时间长。本院认为被告所述符合本案实际，合同工期与建设工期应相符。
对证据2原告对真实性提出异议。认为这份合同是原告在医院受伤治疗期间，由陈开慧拿给原告补签的，因为原告是文盲，在不知道的前提下签订的。陈开慧也不是杭州鑫林建筑劳务有限公司的员工，是浙江省长城建设集团有限公司的员工。这份合同为了参加社会保险签订的，且这份合同与劳务分包合同也不一致，劳动报酬的约定也是有矛盾的，不能以此为依据，工资实际上是90元／天来计算的。对此意见原告无相关证据予以证明，本院难以支持其观点。原告工资在原被告仲裁中对原告85元每天工资均无异议。
对证据4原告对真实性无异议。但对缴费标准有异议。认为应按原告实际工资缴费。二被告认为其是按照规定为原告进行了工伤保险，已尽法定义务。
其他证据，双方无异议，本院予以认定。
经庭审调查，本院对案件事实认定如下：原告杨怀兵系杭州鑫林建筑劳务有限公司员工，于2011年3月15日进被告项目劳务分包单位杭州鑫林建筑劳务有限公司承包被告浙江省长城建设集团有限公司承建的兰溪金圆上都项目工作，劳动合同期限为2011年3月15日至所担任的本岗位工种完工止，工种为粉刷工，约定的月工资为1310元，实际为85元／日，被告浙江省长城建设集团有限公司承建的金圆上都项目于2011年3月18日按兰溪市建设工程项目农民工工伤保险规定为原告参加了农民工工伤保险，2011年4月12日10时许，原告杨怀兵在被告浙江省长城建设集团有限公司承建的金圆上都项目部金圆上都二期工地9号楼搅拌机旁进行搅拌过程中被下滑的料斗砸伤，被送入兰溪市中医院住院治疗，后转入金华市中心医院住院治疗，原告的伤情经医生诊断为：1、T10、11爆裂性骨折伴截瘫；2、左侧多发性肋骨骨折伴少量血气胸；3、创伤性湿肺；4、T9骨折，T10／11椎体脱位；5、尿路感染。2011年5月13日原告出院后转入金华市中心医院康复科住院治疗，2011年8月6日出院等待康复。2012年3月9日原告又入住金华市中心医院拆固定不锈钢，于2012年3月25日好转出院。被告浙江省长城建设集团有限公司支付了原告的所有医疗费以及住院期间的护理费和生活费。2011年6月15日原告经兰溪市人事劳动社会保障局认定为工伤。2012年6月19日经金华市劳动能力鉴定委员会鉴定为二级伤残，护理等级为生活大部不能自理，并确认可以安装行走肢器具。期间原告从被告项目部借支89600元，陈开慧从被告项目部借支19900元。现原告要求保留双方的劳动关系，支付一次性停工留薪期工资32400元，支付一次性伤残补助金67500元，要求被被告浙江省长城建设集团有限公司按原告2700元／月的工资标准一次性交纳原告从2013年开始的工伤保险费（伤残津贴、生活护理费）、基本养老保险、基本医疗保险费；一次性补足原告的伤残津贴差额311916元，一次性支付申请人和护理人员的交通费5000元。
本院认为，原告与被告杭州鑫林建筑劳务有限公司签订的劳动合同合法有效，原告所述该合同系事后补签，无其他证据可以佐证，本院不能认定。原告与被告杭州鑫林建筑劳务有限公司的劳动合同关系应予认定。该合同约定原告月工资为1310元，但其经被告杭州鑫林建筑劳务有限公司派遣到被告浙江省长城建设集团有限公司工作，是按每日85元计酬，因此应以原告实际工资计算原告损失。被告浙江省长城建设集团有限公司承建的金圆上都项目于2011年3月18日按兰溪市建设工程项目农民工工伤保险规定为原告参加了农民工工伤保险，因此原告的工伤保险待遇，按社保单位核定的费用结算，原告的一次性伤残补助金是30900元。原告要求判决保留原告与被告杭州鑫林建筑劳务有限公司之间的劳动关系，符合法律规定，本院可予支持。原告要求被告按规定缴纳原告从2013年开始的工伤保险费等费用，不属法院管辖，本院予以驳回。原告要求被告一次性支付原告停工留薪期内工资的合理部分为27115元（85元每天×21.75天×14个月＋19天），一次性支付原告伤残补助金为30900元。原告要求被告一次性补足原告的伤残津贴差额（2700元／月-1310元／月）×80%×12月×22年＝311916元于法无据，本院难以采信。现被告浙江省长城建设集团有限公司已借支原告89600元，其中原告受伤至社保于2012年7月开始支付护理费间，应支付原告的护理费为30000元（100元每天×300天），因此被告浙江省长城建设集团有限公司要求从应支付款中扣除59600元的要求合理。原告要求被告支付原告和护理人员的交通费5000元，考虑到原告是外省人员，交通费用相对较多，可予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十五条、第六十四的规定，判决如下：
一、原告杨怀兵与被告杭州鑫林建筑劳务有限公司保留劳动关系。
二、被告浙江省长城建设集团有限公司应支付原告杨怀兵一次性伤残补助金、停工留薪期工资、交通费共计63015元，扣除已支付的59600元，还应付3415元，于判决生效后十日内付清。
三、驳回原告杨怀兵的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期限给付金钱义务，应当遵照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间相同的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人数提交副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。
审 判 员 凌 煊
二〇一四年二月十日
代书记员 唐智超