湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）鄂恩施中刑终字第00087号
原公诉机关巴东县人民检察院。
上诉人（原审被告人）郑某甲，农民。因本案于2013年12月5日被巴东县公安局刑事拘留，同年12月18日经巴东县人民检察院批准逮捕，同年12月20日由巴东县公安局执行，2014年1月2日经巴东县公安局决定取保候审。2014年4月9日巴东县人民法院决定对其逮捕，同年4月10日由巴东县公安局执行。现羁押于建始县看守所。
原审被告人郑某乙，农民。因本案于2013年11月14日被巴东县公安局刑事拘留，同年12月18日经巴东县人民检察院批准逮捕，同年12月20日由巴东县公安局执行，2014年1月2日经巴东县公安局决定取保候审。2014年4月9日巴东县人民法院决定对其逮捕，同年4月10日由巴东县公安局执行。现羁押于建始县看守所。
原审被告人陈某，农民。因本案于2013年11月14日被巴东县公安局刑事拘留，同年12月18日经巴东县人民检察院批准逮捕，同年12月20日由巴东县公安局执行。巴东县人民法院于2014年6月13日决定对其取保候审，同日被释放。
巴东县人民法院审理巴东县人民检察院起诉指控原审被告人郑某甲、郑某乙、陈某犯盗窃罪一案，于2014年4月15日作出（2014）鄂巴东刑初字第00023号刑事判决。原审被告人郑某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。
原审查明，2013年11月上旬的一天，被告人郑某甲伙同被告人郑某乙、陈某窜至巴东县野三关镇谭家村9组盗窃村民张某放养在山坡的山羊1只；同年11月11日至12日，被告人郑某甲伙同被告人郑某乙、陈某和邓明东（另案处理）4人乘坐由被告人郑某乙驾驶的鄂Q×××××号小型面包车，先后窜至巴东县水布垭镇水坡村10组盗窃村民谭某放养在山坡的山羊1只，窜至该镇薛家桥村9组盗窃村民李某乙放养在山坡的山羊2只，窜至巴东县金果坪乡金果坪村7组盗窃村民马某放养在山坡的山羊1只，窜至鹤峰县下坪乡江坪村3组盗窃村民丁某放养在山坡的山羊1只。经鉴定，被盗6只山羊价值人民币共计4920元。
另查明，侦查中，公安机关依法扣押被盗山羊2只，发还被害人马某、丁某；2013年12月25日，被告人郑某甲、郑某乙的亲属共向被害人张某退赔折抵山羊价款800元；向被害人谭某退赔折抵山羊价款650元；向被害人李某乙退赔折抵山羊价款2000元。被害人张某、谭某、李某乙分别出具谅解书，请求司法机关对被告人郑某甲、郑某乙予以从轻处罚。
上述事实，被告人郑某甲、郑某乙、陈某在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、常住人口基本信息查询资料、巴东县公安局水布垭派出所出具的抓获经过、扣押物品清单、发还物品清单、巴东县公安局金果坪派出所出具的关于被告人所盗山羊销赃情况说明、领条、谅解书等书证；被害人张某、谭某、李某乙、马某、丁某的陈述；被告人郑某甲、郑某乙、陈某的供述与辩解；巴价鉴（2013）105号《关于对被盗山羊价格的鉴定意见书》；现场勘查检查笔录、现场图、现场指认照片、现场指认笔录等证据证实，足以认定。
原审认为，被告人郑某甲、郑某乙、陈某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均构成盗窃罪。三被告人系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人郑某甲系犯意提起者和盗窃犯罪的主要实施者，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应当从重处罚；被告人郑某乙、陈某在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法对被告人郑某乙、陈某从轻或减轻处罚。三被告人多次实施盗窃犯罪行为，应对三被告人予以从重处罚。三被告人归案后，均能如实供述其犯罪事实，坦白认罪，依法可以从轻处罚；被告人郑某甲、郑某乙、陈某所盗财物在公安机关侦查中部分赃物被扣押并发还被害人马某、丁某，被动退赃，可酌定从轻处罚；被告人郑某甲、郑某乙的亲属将其余赃物作价共计3450元分别退赔给被害人张某、谭某、李某乙，并取得上述三被害人的谅解，依法对被告人郑某甲、郑某乙予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十四条、第四十七条、第六十七条第三款以及最高人民法院最高人民检察院《关于办理盗窃案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十四条之规定，以被告人郑某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元；被告人郑某乙犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元；被告人陈某犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币3000元；对被告人郑某甲、郑某乙、陈某所盗山羊予以追缴，发还被害人张某、谭某、李某乙、马某、丁某（已发还）。
原审被告人郑某甲以其不是主犯，原判量刑过重等为由提出上诉。
经审理查明，2013年11月上旬的一天下午3时许，原审被告人郑某乙驾车载着原审被告人郑某甲、陈某，当行驶至巴东县野三关镇谭家村9组时，发现被害人张某放养在山坡的山羊，原审被告人郑某乙遂提出将其盗走，原审被告人郑某甲、陈某即下车盗走山羊一只，销赃后原审三被告人平分了赃款。2013年11月11日，原审被告人郑某甲邀约原审被告人郑某乙、陈某和邓明东（另案处理）盗窃作案，同日，四人乘坐由原审被告人郑某乙驾驶的鄂Q×××××号小型面包车，窜至巴东县水布垭镇水坡村10组，由原审被告人郑某甲和邓明东下车将被害人谭某放养在山坡的一只山羊盗走。之后四人又窜至该镇薛家桥村9组，由原审被告人郑某甲、陈某和邓明东下车将被害人李某乙放养在山坡的两只山羊盗走。2013年11月12日，当四人窜至鹤峰县下坪乡江坪村3组时，原审被告人陈某和邓明东下车将被害人丁某放养在山坡的一只山羊盗走。后四人窜至巴东县金果坪乡金果坪村7组，由原审被告人郑某甲、陈某将被害人马某放养在山坡的一只山羊盗走。经鉴定，被盗的6只山羊价值人民币共计4920元。破案后，公安机关依法扣押被盗山羊2只，发还给被害人马某、丁某。2013年12月25日，原审被告人郑某甲、郑某乙的亲属共向被害人张某退赔折抵被盗山羊价款800元，向被害人谭某退赔折抵被盗山羊价款650元，向被害人李某乙退赔折抵被盗山羊价款2000元，被害人张某、谭某、李某乙各自出具谅解书，请求司法机关对原审被告人郑某甲、郑某乙予以从轻处罚。
认定上述事实的证据有受案登记表、常住人口基本信息查询资料、巴东县公安局水布垭派出所出具的抓获经过、扣押物品清单、发还物品清单、巴东县公安局金果坪派出所出具的关于被告人所盗山羊销赃情况说明、领条、谅解书、被害人张某、谭某、李某乙、马某、丁某的陈述、原审被告人郑某甲、郑某乙、陈某的供述与辩解、巴价鉴（2013）105号《关于对被盗山羊价格的鉴定意见书》、现场勘查检查笔录、现场图、现场指认照片、现场指认笔录等证据证实，上述证据均经过一审庭审质证，二审审查核实，证据来源合法有效，证据之间能够互相印证，本院予以确认。
本院认为，原审被告人郑某甲、郑某乙、陈某秘密窃取他人财物，盗窃财物数额共计价值4920元，其行为构成盗窃罪。在共同盗窃犯罪中，原审被告人郑某甲提出盗窃作案的犯意，并积极实施盗窃，系主犯；原审被告人郑某乙、陈某在盗窃作案中起次要作用，系从犯。故原审被告人郑某甲所提其不是主犯的上诉理由无事实和法律依据，本院不予支持。原判在对原审被告人郑某甲量刑时，不仅考虑其具有多次盗窃这一从重处罚的量刑情节，也充分考虑其具有坦白、退赃并得到部分被害人谅解等从轻处罚的量刑情节，对其量刑并无不当，故其所提原判量刑过重的上诉理由亦不能成立，本院不予支持。
综上，原判事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴任荣
审判员 宋祖军
审判员 陈 敏
二〇一四年六月二十四日
书记员 李 敏