湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂武汉中民二终字第00065号
上诉人（原审被告）：李勇成。
委托代理人：谢平子，湖北今天律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：长安责任保险股份有限公司湖北省分公司。
负责人：姜南，该公司总经理。
委托代理人：来琴，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：贺进国。
委托代理人：刘子健，湖北道博律师事务所律师。
委托代理人：袁希，湖北道博律师事务所律师。
上诉人李勇成，上诉人长安保险长安责任保险股份有限公司湖北省分公司（以下简称长安保险湖北省分公司）为与被上诉人贺进国机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省武汉市硚口区人民法院（2013）鄂硚口民一初字第00456号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，于2014年2月28日公开开庭审理了本案，上诉人李勇成的委托代理人谢平子，上诉人长安保险湖北省分公司的委托代理人来琴，被上诉人贺进国的委托代理人刘子健到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原审查明：2012年12月10日12时49分左右，李勇成驾驶鄂AYW8**号小型轿车顺硚口区长丰大道由东向西行至长丰大道9号房屋前与贺进国驾驶的武汉C60648号电动车发生碰撞，致贺进国倒地受伤。贺进国随即被送至武汉市普爱医院救治，住院26天，医疗费合计83752.96元，其中李勇成垫付19786.33元，其余均为贺进国支付。此事故经武汉市公安局硚口区交通大队认定李勇成负全部责任，贺进国无责任。经武汉爱民司法鉴定所出具武爱法（2013）临鉴字第0172号《法医临床鉴定意见书》，确认贺进国因事故受伤构成十级伤残，后续治疗费12000元，伤后误工休息时间150日，护理时间为60日。因贺进国、李勇、长安保险湖北省分公司未能就赔偿事宜协商一致，贺进国现诉至法院，请求：1、请求判令保险公司对贺进国交通事故造成的医疗费64307.13元、后期治疗费30000元、住院伙食补助费405元、营养费1000元、残疾赔偿金41680元、残疾辅助器具费68元、护理费4000元、交通费644.3元、误工费100000元、精神损害抚慰金5000元、车辆维修费380元、鉴定费1000元、复印费13元，合计人民币248497.43元在机动车交强险及商业险限额内予以赔偿。2、判令李勇成对贺进国的交通事故损失在上述保险赔偿限额内不足部分承担赔偿责任。3、本案诉讼费由李勇、长安保险湖北省分公司承担。另查明，李勇成系事故车辆鄂AYW8**号小型轿车的所有人，并为该车在长安保险湖北省分公司投保交通事故强制责任险和第三者责任保险，第三者责任保险争议处理方式约定为申请仲裁。
原审认为：贺进国因交通事故受伤属实，武汉市公安局硚口交通大队已认定李勇成负事故全部责任，贺进国无责任。法院对此责任认定结论予以采信，贺进国因事故受伤所受损失应由李勇成予以赔偿。李勇成已为事故车辆鄂AYW8**号小型轿车在长安保险湖北省分公司投保交强险和第三者责任险，长安保险湖北省分公司应在交强险限额内承担赔偿责任，因李勇成投保第三者责任保险时已和长安保险湖北省分公司约定争议处理方式为申请武汉市仲裁委员会仲裁，故法院对第三者责任保险不予处置。依据保险合同条款约定不由保险公司承担的鉴定费由李勇成负担。李勇成辩称贺进国在此事故中亦有过错，也应承担部分责任无相关证据证实，法院对此辩称意见不予支持。贺进国诉讼请求中1、后期治疗费金额过高，应以法医鉴定结论中的12000元为准。2、误工费计算标准证据不足，法院以住宿和餐饮为年收入标准予以计算。3、交通费、精神损害抚慰金法院分别酌定支持500元、3000元。贺进国其它诉讼请求符合法律规定、证据充分、本院均予以支持。经法院审核证据并参照《2013年湖北省道路交通事故人身损害赔偿标准》确认贺进国交通事故受伤所受损失为：医疗费83752.96元（含李勇成垫付部分19786.33元）、后期治疗费12000元、住院伙食补助费405元（15元／天×27天）、营养费1000元、残疾赔偿金36748元（18734元／年×20年×10%），护理费3700元（60元／天×60天＋100元）、交通费500元、残疾辅助器具费68元，误工费9709元（23303元／年÷12个月×5个月）、精神损害抚慰金3000元、车辆维修费380元、鉴定费1000元。为此，法院依据《中国人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、长安保险湖北省分公司在交强险限额内赔偿贺进国因交通事故受伤所受损失医疗费10000元、残疾赔偿金36748元、护理费3700元、交通费500元、残疾辅助器具费68元，误工费9709元、精神损害抚慰金3000元、车辆维修费380元，合计：64105元。二、李勇成赔偿贺进国因交通事故受伤所受损失医疗费、后期治疗费、住院伙食费、营养费合计67371.63元（83752.96＋12000＋405＋1000－10000－19786.33）。三、李勇成赔偿贺进国鉴定费1000元。四、驳回贺进国其他诉讼请求。以上应支付款项于判决生效后10日内支付。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1716元减半收取858元，由李勇成负担。
宣判后，李勇成、长安保险湖北省分公司均不服，向本院提起上诉。
上诉人李勇成上诉称，一、原审法院判决适用法律错误，原审法院无视上诉人将交强险和商业险一并处理的请求，显然违反了最高人民法院的司法解释的规定；二、原审法院违背双方当事人的合法意愿，增加了当事人的诉累。上诉人要求将交强险和商业险一并处理，长安保险湖北省分公司也愿意在本案中在交强险和商业第三者责任险限额内依法进行赔偿，一审法院应当尊重当事人双方的合法意愿，不应当再以商业保险约定由武汉仲裁委员会处理为由，将商业保险部分的理赔另案处理；三、上诉人因购买了商业险，除诉讼费及鉴定费用外，其他费用均应由被上诉人长安保险湖北省分公司承担。请求依法改判。
被上诉人贺进国同意李勇成的意见。
针对李勇成的上诉，长安保险湖北省分公司辩称，李勇成是侵权人，应当对交通事故的损失承担赔偿责任，保险公司只是根据保险合同代为补充赔偿，一审判决没有将商业险一并处理是正确的，李勇成一审中没有对自己车辆损失提出反诉，也并没有要求在本案中一并处理，同时，李勇成车辆损失的赔偿也属于保险合同理赔纠纷，与本案机动车交通事故赔偿纠纷不属于同一法律性质，我方认为一审法院对此判决没有错误。
上诉人长安保险湖北省分公司上诉称，一审法院交叉计算误工费及残疾赔偿金的情况，适用法律错误。受害人因伤至残的，误工费用计算至定残前一日；而未达伤残的，则依据医疗机构出具的误工休息日证明来确定的。受害人遭受人身损害以后，会减少或者丧失自己的收入，并于定残之日起开始计算该项赔偿。一审法院在定残后（构成伤残鉴定之日2013年3月20日）仍计算其误工费，存在重复计算的现象，自事故之日截止到定残前一日的误工时间为99天，法院参照鉴定时间5个月，适用法律错误，该项赔偿金额应该为6320.5元，一审重复判决3388.5元。请求撤销原审判决，依法改判误工费的赔偿金额为6320.5元。二审诉讼费用由被上诉人承担。
针对长安保险湖北省分公司的上诉，李勇成对长安保险湖北省分公司上诉没意见。
针对长安保险湖北省分公司的上诉，贺进国辩称，根据最高人民法院民一庭在2001年对《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的司法解释》的理解与适用，上面说是可以适用但不是强制性的，需要根据客观事实来处理，不存在适用法律错误，一审判决是正确的。
二审审理中，双方当事人均未提交新的证据。对一审查明的事实，本院予以确认。
本院认为，李勇成上诉认为本案应将机动车交通事故责任强制保险与机动车商业第三者责任保险一并处理，且本案中，贺进国在其起诉时亦已要求将机动车交通事故责任强制保险与机动车商业第三者责任保险一并处理。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损失赔偿案件司法解释》第二十五条第二款规定：“人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许”。故李勇成的上诉主张，本院予以支持。
长安保险湖北省分公司上诉认为，一审计算贺进国误工费起始时间错误，应依照相关规定重新计算的上诉理由成立。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。贺进国因伤致残，其误工时间应计算至定残日前一天，贺进国2012年12月10日受伤，2013年3月20日定残，共计99天，故长安保险湖北省分公司的上诉主张，本院予以支持。
经本院核算：一、本案长安保险湖北省分公司在交强险限额内赔偿贺进国因交通事故受伤所受损失医疗费10000元、残疾赔偿金36748元、护理费3700元、交通费500元、残疾辅助器具费68元，误工费6320.5元（23303元／年÷365天×99天）、精神损害抚慰金3000元、车辆维修费380元，合计：60716.5元；二、李勇成赔偿贺进国因交通事故受伤所受损失医疗费、后期治疗费、住院伙食费、营养费合计87157.96元（83752.96＋12000＋405＋1000－10000），由长安保险湖北省分公司在商业险范围内赔付，扣除李勇成垫付的医疗费19786.33元，长安保险湖北省分公司实际赔付贺进国67371.63元，李勇成垫付的医疗费19786.33元由长安保险湖北省分公司返还给李勇成；三、李勇成赔偿贺进国鉴定费1000元。
综上，原审判决认定事实不清，适用法律错误，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持湖北省武汉市硚口区人民法院（2013）鄂硚口民一初字第00456号民事判决第三、四项；
二、变更湖北省武汉市硚口区人民法院（2013）鄂硚口民一初字第00456号民事判决第一项为：长安责任保险股份有限公司湖北省分公司于本判决生效之日起十五日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿贺进国各项损失共计60716.5元；
三、变更湖北省武汉市硚口区人民法院（2013）鄂硚口民一初字第00456号民事判决第二项为：长安责任保险股份有限公司湖北省分公司于本判决生效之日起十五日内在机动车商业第三者责任保险内赔偿贺进国各项损失共计67371.63元，长安保险湖北省分公司返还李勇成19786.33元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费1716元，由长安责任保险股份有限公司湖北省分公司负担1666元，由李勇成负担50元。
维持一审关于案件受理费用的负担。
本判决为终审判决。
审判长 彭显海
审判员 张海鹏
审判员 刘 畅
二〇一四年四月九日
书记员 王歆旺