青海省海东市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）青02刑终62号
原公诉机关青海省互助土族自治县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）靳某甲，男，1967年2月14日出生于青海省互助土族自治县，汉族，小学文化，农民，住该县西山乡邵代家村。系本案被害人。
委托代理人罗涛，青海鑫辰律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）靳某乙，男，1992年6月5日出生于青海省互助土族自治县，汉族，初中文化，农民，住该县西山乡邵代家村。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年2月29日被逮捕。现羁押于互助土族自治县看守所。
指定辩护人罗文存，海东市法律援助中心律师。
青海省互助土族自治县人民法院审理青海省互助土族自治县人民检察院指控原审被告人靳某乙犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人靳某甲提起附带民事诉讼一案，于2016年7月22日作出（2016）青0223刑初72号刑事附带民事判决。原审被告人靳某乙和原审附带民事诉讼原告人靳某甲均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人（原审被告人）靳某乙，听取上诉人（原审附带民事诉讼原告人）靳某甲及其委托代理人罗涛、上诉人（原审被告人）靳某乙的指定辩护人罗文存的意见，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认为，2015年9月29日凌晨，被告人靳某乙在本村靳某丙经营的小卖部玩牌时，观看的被害人靳某甲说靳某乙的牌好，引起靳某乙不满，双方争吵并互殴，被他人劝开。后靳某甲回家行至本村下庄门十字处时，靳某乙用石块在其头部打了一下，将其致伤。案发后，被告人亲属陪同被害人到解放军第四医院住院治疗，诊断为创伤性轻型颅脑损伤：1.头皮血肿；2.头皮擦伤；3.蛛网膜下腔出血；4.脑挫裂伤；5.枕骨骨折。法医鉴定为轻伤二级。2016年2月29日，被告人靳某乙到公安机关自首。
另查明，被害人靳某甲先后住院治疗21天，花去医疗费20144.06元。被告人已支付17400元。
上述事实,有下列经一审开庭审理中质证、认证的证据证明：
1、互助土族自治县公安局西山派出所“接警记录”，证明2015年9月29日15时53分，西山乡邵代家村靳家沟阳山庄村民郭某甲到该所报警称：同村村民靳某丁打电话说我丈夫靳某甲在本村巷道行走时被靳某乙打伤，我前去查看，看到靳某甲躺在地上，头上都是血，后与靳某丁等人一起将靳某甲送往医院治疗，请求查处。
2、互助土族自治县公安局西山派出所出具的“情况说明”，证明2016年2月29日，被告人靳某乙到该所投案。
3、互助土族自治县公安局的现场勘查笔录、辨认现场笔录及现场照片，证明案发现场位于该县西山乡邵代家村靳家沟阳坡庄下庄门处路上，该处路为宽为4米的沙路及案发现场情况。
4、中国人民解放军第四医院病历，证明被害人靳某甲于2015年9月29日入该院住院治疗，10月20日出院，住院21天，以及诊断情况。
5、青海正信司法鉴定所司法鉴定意见书，证明被害人靳某甲蛛网膜下腔出血，枕骨骨折，断端无明显移位，损伤程度属轻伤二级。
6.被害人靳某甲的陈述：2015年9月29日凌晨，我在靳某丙经营的小卖部看靳某乙打牌时说这个牌好，靳某乙不满，我和靳某乙发生争执后互殴。靳某丙将我俩推出小卖部。后我和靳某丁、靳某戊、靳某己沿巷道回家时感觉头部疼了一下，等我醒来时在解放军第四医院救治。并证明当晚靳某乙叔父靳某庚送我到医院支付了急诊费用5000余元，票据由靳某庚保管。
7.证人靳某丁、靳某己、靳某戊证言：2015年9月28日晚，我们三人和靳某乙在邵代家村靳某丙的小卖部喝酒玩牌，靳某甲在一旁观看。次日凌晨零时许，因靳某甲说了靳某乙的牌，双方发生争吵并互殴，靳某丙将二人推出小卖部。我们三人就和靳某甲回家，走到本村的十字路口时，靳某甲被人从后面打了一下向前栽倒在地，并见靳某乙向前跑了。
8.证人靳某丙证言：2015年9月28日20时许，我和靳某乙、靳某丁、靳某戊等人在小卖部喝酒玩牌，靳某甲在一旁观看。次日凌晨，因靳某甲说了靳某乙的牌，靳某乙和靳某甲发生争吵并互殴，我将二人推出小卖部。后靳某甲、靳某戊、靳某丁等人就一同回家了。约20分钟后，靳某己来我经营的小卖部说靳某乙把靳某甲打伤了。
9.中国人民解放军第四医院住院收费票据1张及门诊收费票据11张，证明靳某甲在该院住院医疗费计17068.18元、门诊医疗费计2178.3元。
10.互助土族自治县人民医院、中医院、西宁康之盛医药超市医药费票据7张，证明靳某甲先后支付医疗费计897.58元；
11.交通费票据20张，证明靳某甲支付交通费用计212元。
12．中国人民解放军第四医院预交金凭据和调查靳某甲、靳某庚笔录及收领条2张，证明被告人亲属靳某庚在被害人靳某甲住院治疗期间预交医疗费1000元，通过公安机关赔付被害人经济损失支付15000元，另支付1400元，共计17400元。
13.被告人靳某乙供述：2015年9月28日下午，我去本村靳某丙经营的小卖部打牌，期间靳某甲酒后说我的牌，我俩撕拧在一起，屋内的人将我俩推搡出门外。后我听见靳某甲在回家的路上骂我，我就跟过去，在下庄十字路处从地上拾上一块石头从靳某甲的后面朝靳某甲的头部打了一下。后靳某甲家人到我家找我，听说靳某甲伤的比较重。我在家人陪同下到公安机关投案了。
原判认为，被告人靳某乙故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。鉴于被告人靳某乙具有自首情节，且其亲属积极救治被害人，并已赔偿被害人部分经济损失，可从轻处罚。由于被告人的犯罪行为给被害人造成了经济损失，应当承担民事赔偿责任。对被害人的诉讼请求应依法合理计赔。精神损失费不属刑事附带民事赔偿范围，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条第二款、第一百五十五条第一款、第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条的规定，以故意伤害罪判处被告人靳某乙有期徒刑十个月；被告人靳某乙赔偿被害人靳某甲的医疗费20144.06元、误工费4480元、护理费2100元、住院伙食补助费1260元、交通费212元、营养费500元，合计28696.06元，已付17400元。剩余11296.06元限于判决生效后一月内付清。
上诉人靳某乙上诉称原审判决对其量刑过重；附带民事诉讼部分赔偿数额过高。
上诉人靳某乙的指定辩护人罗文存的辩护意见为：对原审判决认定的事实、证据和罪名不持异议，认为上诉人靳某乙犯罪情节较轻，具有自首情节，且赔偿了被害人部分经济损失，原审判决对上诉人靳某乙量刑过重。
上诉人靳某甲上诉称，原审刑事附带民事判决中附带民事部分判赔过少，要求赔偿其医疗费4565.68元、误工费44640元、护理费2100元、住院伙食补助费1260元、营养费5000元、交通费725元、精神损失费5000元，共计63290.68元（不含已赔付的15000元）。
上诉人靳某甲的委托代理人罗涛的代理意见为：上诉人靳某乙的犯罪行为给上诉人靳某甲造成的经济损失应予赔偿。在二审期间提交的证据有：1、工资收入减少证明壹份；2、青海省医疗门诊收费票据叁张；共计403.2元；3、青海科研司法鉴定所司法鉴定意见书壹份；4、青海科研司法鉴定发票壹张；5、海东市医疗保险定点医院住院结算单壹份（互助县中医院住院费用）。
经二审审理查明，原审判决认定的2015年9月29日凌晨，上诉人靳某乙与上诉人靳某甲在西山乡邵代家村靳某丙经营的小卖部因琐事争吵并互殴，被他人劝开后，在该村下庄门十字处，靳某乙持石块在靳某甲头部打了一下，致其轻伤二级。案发后，靳某乙到公安机关投案自首，靳某乙已支付17400元民事赔偿款的事实清楚，证据确实、充分，应予确认。另查明，原审附带民事诉讼部分的部分事实不清，证据不足。
上诉人靳某乙有关原判对其量刑过重以及指定辩护人罗文存提出上诉人靳某乙犯罪情节较轻，具有自首情节，且赔偿了被害人部分经济损失，原判量刑过重的上诉理由及辩护意见。经查，原审判决根据上诉人靳某乙的犯罪事实、情节、性质以及案发后投案自首、赔偿部分经济损失，在量刑时已予考虑，二审期间不予重复考虑。故，上诉人靳某乙及其指定辩护人的该上诉理由及辩护意见不能成立。
本院认为，上诉人靳某乙故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。鉴于被告人靳某乙具有自首情节，且其亲属赔偿被害人部分经济损失，可从轻处罚。由于上诉人靳某乙的犯罪行为给上诉人靳某甲造成的经济损失，应依法合理计赔。上诉人靳某乙及其指定辩护人有关原审判决量刑过重的上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。上诉人靳某甲及其委托代理人罗涛有关原审附带民事诉讼部分的部分事实不清，证据不足的上诉理由成立，予以采纳。原判认定的刑事部分的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，但有关附带民事诉讼部分的部分事实不清，证据不足。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）之规定，裁定如下：
一、维持互助土族自治县人民法院（2016）青0223刑初72号刑事附带民事判决中第一项，即对上诉人靳某乙的定罪量刑部分；
二、撤销互助土族自治县人民法院（2016）青0223刑初72号刑事附带民事判决中第二项，即附带民事诉讼部分的判项；
三、将本案附带民事诉讼部分发回互助土族自治县人民法院重新审理。
本裁定为终审裁定。
审判长 葛 新
审判员 马明霆
审判员 马晓辉
二〇一六年九月二十八日
书记员 李嫣婷