山东省临沂市河东区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鲁1312刑初240号
公诉机关临沂市河东区人民检察院。
被告人马某丁，男，个体工商户。2009年7月28日因犯敲诈勒索罪被河东区人民法院判处有期徒刑二年，2010年11月19日刑满释放。2015年11月24日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年12月31日被逮捕。现羁押于临沂市看守所。
辩护人刘冠玖，山东图文律师事务所律师。
被告人马某甲，男，个体工商户。2015年12月23日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年12月31日被逮捕。现羁押于临沂市看守所。
辩护人王康波，山东鼎元律师事务所律师。
被告人马某乙，男，务农。2015年12月2日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年12月31日被逮捕。现羁押于临沂市看守所。
辩护人刘宗耀，山东图文律师事务所律师。
临沂市河东区人民检察院以临东检公刑诉（2016）209号起诉书指控被告人马某丁、马某甲、马某乙犯寻衅滋事罪，于2016年4月25日向本院提起公诉。本院于当日立案受理了本案，并依法组成合议庭,适用简易程序，公开开庭进行了审理。临沂市河东区人民检察院指派检察员禚雷雷出庭支持公诉。被告人马某丁及其辩护人刘冠玖、被告人马某甲及其辩护人王康波、被告人马某乙及其辩护人刘宗耀到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年3月2日11时许，被告人马某甲伙同刘振龙、马晓伟（以上二人另案处理）纠集被告人马某丁、马某乙等人窜至临沂市第三人民医院南沿街楼施工项目工地，无故阻挠工地正常开工，并持枪支、铁锹、木壳子板、铁挂钩等工具对房有见、房庆伟、商桂春、杜伟等工地人员实施殴打，致房有见轻微伤。
公诉机关认为，被告人马某丁、马某甲、马某乙的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款（一）项之规定，应以寻衅滋事罪追究三被告人的刑事责任；被告人马某丁系累犯，应依据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定对其处罚。
被告人马某丁对公诉机关指控的事实供认不辩解。其辩护人提出来如下辩护意见：一、被告人马某丁有违法的事实无异议，但其不构成寻衅滋事罪：1、被告人马某丁主观上无寻衅滋事的故意。其至工地是为了保证工地上施工人员的安全，不是为了满足耍威风、取乐等不正常的精神刺激，与其他同去的人也无寻衅滋事的事前同谋，只是为了个人安全才找其他人帮忙，无犯罪的动机；2、客观上无寻衅滋事的事实，其动手是因有人拿刀子，才和被害人发生了冲突；其顺手所持木板等是防卫需要，且未造成严重后果；3、鉴定的枪支系损坏的物品，不具备鉴定结论所说的有击发力。二、被告人马某丁认罪态度较好,家人积极赔偿被害人损失，只是因家庭困难与被害人未能达成和解，但能看出其悔罪态度明显。综上，请求法院对被告人马某丁正确定罪量刑并对其适用缓刑。
被告人马某甲对公诉机关指控的事实供认并自愿认罪，但辩解称：是刘振龙喊我去的，我想去看看有没有活，我没有用枪支、铁锹等打人。
其辩护人提出来如下辩护意见：被告人马某甲在犯罪中起次要、辅助作用，对枪支、铁锹等不知情也没有使用，并自愿认罪、积极赔偿被害人损失，请求对其依法从轻处罚。
被告人马某乙对公诉机关指控的事实予以供认并自愿认罪，但辩解称：是马某丁叫我去的，我没用工具打人，只是用拳掏了几拳。
其辩护人提出来如下辩护意见：马某乙对现场持有枪支和持械殴打的事不知情，对持有枪支和持械殴打导致的后果不应由马某乙承担；马某乙参与殴打是受他人纠集，情节较轻，能如实供述并自愿认罪，系、初犯、偶犯且家属主动联系被害人愿意承担被害人的经济损失，建议对从轻处罚。
经审理查明：2015年3月2日11时许，被告人马某丁伙同刘振龙、马晓伟（以上二人另案处理）纠集被告人马某甲、马某乙等人以工地上有痞子去看看、找活干等为由至临沂市第三人民医院南沿街楼施工项目工地，无故阻挠工地正常开工，并持枪支、铁锹、木壳子板、铁挂钩等工具对房有见、房庆伟、商桂春、杜伟等工地人员实施殴打，致房有见轻微伤。
案发后，房有见向公安机关报警。被告人马某丁、马某甲、马某乙分别于2015年11月24日、12月22日、12月2日被公安机关抓获归案，并如实供述犯罪事实。
被告人马某丁于2009年7月28日因犯敲诈勒索罪被河东区人民法院判处有期徒刑二年，刑期自2009年1月20日起至2011年1月19日止，2010年11月19日，被告人马某丁经减刑后刑满释放。本案在审理过程中，被告人马某甲、马某乙已赔偿被害人损失并取得被害人谅解。
上述事实，被告人马某丁、马某甲、马某乙于庭审时无异议，并有经庭审举证、质证的被害人杜某的陈述，证人薛龙会等人的证言，鉴定结论（法医学鉴定及枪支鉴定书），视听资料及现场截图，搜查证、搜查笔录及扣押清单（枪支），书证：受案登记表、立案决定书、抓获经过及办案说明、鉴定意见通知书、常住人口信息、随案移送清单、诊断证明书、施工合同、刑事判决书及释放证明各一份、赔偿协议、谅解书及被告人马某丁、马某甲、马某乙的供述和辩解等证实，足以认定。
本院认为，被告人马某丁、马某甲、马某乙随意殴打他人，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪，应依法予以惩处。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人马某丁持有枪支并主动纠集他人，起主要责任，系主犯，应依其所参与的全部犯罪行为进行处罚；被告人马某甲、马某乙在本次犯罪中起次要作用，系从犯，应比照主犯从轻处罚；被告人马某丁在有期徒刑执行完毕后五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，依法对其从重处罚；被告人马某丁、马某甲、马某乙如实供述犯罪，认罪态度较好，依法对其从轻处罚；被告人马某乙、马某甲积极赔偿被害人损失并取得谅解，酌情对其从轻处罚。被告人马某丁的辩护人刘冠玖提出的马某丁能够主动供述犯罪事实、认罪态度较好的辩护意见，符合客观事实，本院予以采纳；其提出的被告人马某丁无寻衅滋事的故意、未实施寻衅滋事的行为、所持枪支无击力的辩护意见，经查：证人证言及被告人马某丁等人的供述证实因马某丁弟弟未揽到工地的活干，被告人马某丁以上工地看看为借口借故生非并带多人对工地施工人员随意殴打，其“听说工地有痞子、为了保证工地施工安全”的借口与其实施的阻止施工人员施工、与施工人员发生冲突的客观表现不符；被告人马某丁现场所持并于此后在其家中查获的枪支，已依法进行鉴定，系以压缩气体为动力的枪支，系枪支，故对辩护人提出的该辩护意见不予采纳。被告人马某甲的辩护人王康波提出的马某甲系初犯、偶犯、认罪态度好、起作用较小、积极赔偿损失辩护意见，被告人马某乙的辩护人刘宗耀提出的马某乙起作用较小、认罪态度好、积极赔偿、情节较轻的辩护意见，与事实相符，本院予以采纳。
综合考量上述情节，决定对被告人马某丁从重处罚；对被告人马某甲、马某乙从轻处罚并适用缓刑，令其到所在社区接受矫正，在此期间，被告人马某甲、马某乙应当遵守法律、法规，服从司法行政机关的监督和管理，积极参加公益劳动，做一名有益于社会的公民。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款（一）项、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十五条、第六十七条第三款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款（四）项之规定，判决如下：
一、被告人马某丁犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年11月24日起至2017年11月23日止）。
二、被告人马某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年（缓刑考验期，从判决确定之日起计算）。
三、被告人马某乙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年（缓刑考验期，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省临沂市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 刘丽华
审 判 员 李 青
人民陪审员 王 晓
二〇一六年六月十四日
书 记 员 曲宝娟