秦皇岛经济技术开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）秦开民初字第930号
原告秦皇岛市依海建筑工程有限公司，住所地秦皇岛市北戴河区北岭小区一区65-2-8号。
法定代表人王海东，该公司董事长。
委托代理人李春生，该公司总经理。
委托代理人张国兴，该公司工程部经理。
被告秦皇岛市第三建筑工程公司，住所地秦皇岛市海港区河北大街402号。
法定代表人宋继良，该公司总经理。
委托代理人耿树新，该公司员工。
委托代理人张巍，河北君德风律师事务所律师。
被告秦皇岛市第三建筑工程公司第八分公司，住所地秦皇岛市海港区河北大街338号。
法定代表人贾万宝，职务总经理。
委托代理人张巍，河北君德风律师事务所律师。
被告黄洪军，1979年11月25日。
原告秦皇岛市依海建筑工程有限公司（以下简称原告）诉被告秦皇岛市第三建筑工程公司、被告秦皇岛市第三建筑工程公司第八分公司（以下简称被告第八分公司）、被告黄洪军建设施工合同纠纷一案，本院于2014年9月16日受理后，依法组成合议庭、适用普通程序进行审理。本院分别于2015年3月6日、6月23日两次公开开庭审理。原告委托代理人张国兴、李春生、被告第三建筑公司、被告第八分公司委托代理人张巍到庭参加诉讼，被告黄洪军经公告传唤，没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2012年7月23日，被告黄洪军以被告第八分公司名义和原告签订了一份《地热施工合同》。双方约定，由原告安装被告第八分公司承包施工的位于秦皇岛经济技术开发区南水井村的双龙花苑小区1#、2#、3#、12#、13#、14#、15#、16#楼房地暖工程。双方约定工程单价为每平方米27元，工程总造价为72.9万元。合同签订后，原告即组织施工，于2012年8月底完工。完工后，经被告组织打压，地暖完全合格。2012年9月，被告第三建筑公司组织人员验收后，于9月28日为原告出具一份《完工证》，确认了工程验收合格，工程价款总价为730734.20元。但之后，三被告一直没有支付工程款。原告认为被告第八分公司与被告黄洪军应该共同承担给付责任，被告第三建筑公司承担连带责任。为此，原告诉来法院，要求三被告连带给付原告工程款730734.20元，并支付利息。
被告第三建筑公司辩称，原告要求三建公司承担责任无法律和事实依据。理由为1、黄洪军是独立的主体，应独立承担责任；2、被告第三建筑公司与原告没有合同关系，在合同和完工证上的材料专用印章不能代表三建公司订立和出具；3、依据合同相对应性不应由三建公司承担责任，在黄洪军无法到庭的情况下，事实无法查清。
被告第八分公司辩称，被告第八分公司和被告第三建筑公司的答辩意见相同。另外，要求法院追加发包人秦皇岛玖龙房地产开发有限公司作当事人参加诉讼，恳请法院驳回原告的诉讼请求。
被告黄洪军没有到庭参加诉讼，没有答辩意见。
为支持自己的诉讼请求，原告向法庭提供了如下证据材料：
证据一，《地热施工合同》。该合同是被告黄洪军以被告第八分公司名义和原告签订。合同落款处签名为“甲方代表黄洪军”并加盖了被告第八分公司项目资料专用章。双方约定原告为被告指定的楼房安装采暖设备，工程单价为每平方米27元，工程总造价约72.9万元。原告依此证明和被告第八分公司之间存在着建设工程合同关系；
证据二，《完工证》。该完工证记载，原告的施工工程经验收合格，确认总价款为730734.20元。该完工证是被告黄洪军指定的工地负责人苗海生、刘桂友签字确认，并加盖了被告第八分公司项目资料专用章；
证据三，《抵房协议》。该协议系被告黄洪军和原告代表人李春生于2012年8月4日签订，双方约定用双龙花苑6-2-101、6-2-501楼房抵顶给原告工程款。
被告第三建筑工程公司和被告第八分公司向法庭提供了如下材料：
证据一，《建设工程施工合同协议书》。证明双龙花苑建设单位为秦皇岛玖龙房地产，施工单位为被告第三建筑公司。
证据二，《（全额）承包经营合同书》。该合同中，发包方是被告第八分公司，承包方是被告黄洪军。约定，发包方把其承建的全部工程承包给被告黄洪军，发包方按工程价款总额的1.5%收取管理费计429300元。被告以此证明黄洪军和第八分公司是转包关系，被告黄洪军是独立主体，其独立对外承担责任。
对原告提供的证据材料，被告第三建筑公司和被告第八分公司的质证意见相同，具体如下：
证据一真实性、合法性、关联性均有异议。黄洪军未到庭，合同真实性无法确认，项目部资料专用章其用途不能作为被告第八分公司签订合同的证明，只能认定是黄洪军个人和原告方签订的施工合同。证据二其实质是一份结算凭证，项目部资料专用章不能用于签订合同及结算使用，所以该完工证对被告第三建筑公司和被告第八分公司都是无效的，不能作为被告第三建筑公司和被告第八分公司拖欠工程款的凭证。证据三是复印件且黄洪军未到庭真实性无法确认。黄洪军没有权利用自己没有处置权利的房屋抵顶工程款，除非有被告第三建筑公司或被告第八分公司盖章确认，否则对两公司没有效力。
原告对被告第三建筑公司、第八分公司提交的证据材料的质证意见为：
证明据一、二、的真实性认可，该证据能证明被告第三建筑公司是工程的总承包人。被告第八分公司把工程转包给没有资质的黄洪军个人，违反法律规定，其转包行为无效。因此，原告实际上，和被告第八分公司之间存在合同关系。
被告黄洪军没有出庭，对原告、被告提供的证据材料没有质证意见。
经审查，本院对证据分析、认定如下：
原告提供证据一、证据二被告虽然对其真实性不予认可，但没有证据予以否定，同时承认被告第八分公司曾把工程转包给被告黄洪军的事实，也承认原告提供的证据材料上的项目材料专用章是真实的，这说明所举材料具有真实性。原告所举证材料，能够证明原告在双龙花苑小区1#、2#、3#、12#、13#、14#、15#、16#安装地暖设备设施的事实，和本案具有关联性；该证据材料取得方式和证据形式也不违反法律的强制性规定，因此本院予以认定。原告提供的证据三，是复印件，原告没有提供原件，其真实性无法审查，本院不予认定。
被告提供的证据材料的真实性，合法性和关联性，原告没有异议，本院予以认定。
依据上述证据分析认定情况，及当事人陈述，本院认定法律事实如下：
2011年10月12日，被告第三建筑公司通过投标，取得了秦皇岛经济技术开发区东区双龙花苑小区项目承建权利。2011年10月19日，被告第三建筑公司与秦皇岛市玖龙房地产开发有限公司签订工程建设承包施工合同。约定，被告第三建筑公司承建双龙花苑小区1#-16#建设项目，约定了施工时间、质量标准、价款给付、违约责任等权利义务。被告第三建筑公司取得工程建设承包权后，把其承建的1#、2#、3#、12#、13#、14#、15#、16#楼房施工项目，全部交付被告第八分公司施工。被告第八分公司和被告黄洪军签订《（全额）承包经营合同书》。约定，把1#、2#、3#、12#、13#、14#、15#、16#楼房的全部土建及安装工程项目承包被告黄洪军。双方约定，被告黄洪军按相关质量标准和要求施工，独立核算自负盈亏，在承包期间发生的一切债务、税费由被告黄洪军负担。被告第八分公司按合同价款1.5%收取管理费，约定的管理费为429300元。约定，被告黄洪军不单独设立账户，统一使用被告第八分公司账户，应该上缴的管理费，实性按月预扣、季度结算、工程竣工后清算，由被告第八分公司在财务上统一划拨。
2012年7月23日，被告黄洪军以被告第八分公司的名义和原告签订了《地热施工合同》。约定把双龙花苑小区把1#、2#、3#、12#、13#、14#、15#、16#楼房的地暖安装工程承包给原告。承包的方式为原告包公包料，并约定每平方米按27元计价给付工程款，总价款约72.9万元。关于付款方式和时间，双方约定，1、发包方以双龙花苑小区2套楼房抵顶工程款。该房屋按4350元每平方米计算，双方多退少补现金。具体房号以原告联系销售的房源为准。当工程进度达到所抵顶的房款时，可以办理购房手续。2发包方收取5%的质保金，质保期为2个采暖期，自本工程验收合格之日起计算。质保期满后3日内结清。双方没有约定明确具体的工程款给付时间，双方对违约责任没有明确约定。
《地热施工合同》签订后，原告按约定进行施工，被告黄洪军指派的工地负责人员于2012年9月28日向原告出具了《完工证》，确认工程经验收合格，总价款为730734.20元。该完工证加盖了被告第八分公司项目资料专用章。之后，被告没有给付原告工程款。为此，原告要求法院判决三被告连带给付原告拖欠的工程款730734.20元，并按照银行同期贷款利率支付利息，案件受理费由被告负担。
经查，被告第八分公司是被告第三建筑公司的分公司，没有独立的财产。被告黄洪军和被告第八分公司之间没有进行最终决算，被告第八分公司是否拖欠被告黄洪军工程款，被告第八分公司和被告第三建筑公司均表示不清楚。被告第八分公司具体收取了被告黄洪军多少管理费，被告第八分公司称不清楚。在诉讼中，法庭要求被告第八分公司和第三建筑公司核查是否拖欠被告黄洪军的工程款、第八分公司实际收取了被告黄洪军多少管理费，并把结果书面告知法庭，被告第八分公司和第三建筑公司没有向法庭提交核查的结果。在诉讼中，被告第八分公司向法庭提出申请，依据《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称解释）第二十六条之规定，要求追加该项目的建设单位秦皇岛玖龙房地产开发有限公司作为当事人参加诉讼，但没有提供也不能说清秦皇岛玖龙房地产公司是否拖欠被告第三建筑公司工程款。
本院认为，如前所述被告第八分公司、被告第三建筑公司对原告提供的证据的真实性虽然不予认可，但没有相反证据予以否定，对原告提供的证据的真实性应该予以认定。被告黄洪军作为施工的实际负责人，其指定的工作人员在完工证明上签字认可，其确定的工程款应该认定。因此，原告主张工程款730734.20元没有给付，本院予以支持。关于工程款没有明确约定具体给付时间，依据《解释》第十八条之规定，被告从验收合格之日即2012年9月28日，应该给付原告工程款。原告要求支付利息，于法有据，本院予以支持。依据《解释》第十七条之规定利息应该从应该给付工程款之日起，按中国人民银行同期贷款利率计算，但被应该扣除的5%的质保金（36537元），在约定的采暖期内不应该支付利息。
被告第三建筑公司把其承建的工程一部分，交付给被告第八分公司施工，第八分公司又把相应工程全部承包给被告黄洪军，被告黄洪军把其中的部分项目分包给原告，当事人之间形成了总包、转包、分包的法律关系，被告第三建筑公司、被告第八分公司、被告黄洪军、原告分别是承包人、转包人、分包人和分包承包人。根据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款、《解释》第四条之规定，被告第八分公司把自己承建的全部工程转包给没有建筑资质的被告黄洪军个人，违反了法律的强制性规定，该承包合同无效；被告黄洪军没有建筑资质，无权从事建筑工程建设，其违反法律强制性规定违法向外分包工程，该协议也违反法律的强制性规定，该分包合同无效。非法转包、违法分包合同无效，作为无效合同的当事人的原告是本案施工项目的实际施工人。根据《解释》第二十六条第一款的规定，作为实际施工人的原告有权要求转包人、违法分包人的被告第八分公司、被告黄洪军承担民事责任。被告黄洪军作为合同的相对人，应该承担直接给付责任。被告第八分公司，违法转包，应该承担连带责任。被告第八分公司不是独立的企业法人，不能独立承担民事责任。根据公司法的规定，被告第三建筑公司作为第八分公司的总公司，对被告第八分公司的行为应该承担责任。原告要求被告第三建筑公司承担责任，本院予以支持。
《解释》第二十六条第二款规定，“实际施工人在以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在拖欠的工程款价款范围内对实际施工人承担责任。”该条规定实际施工人如果以发包人为被告直接起诉，人民法院可以追加转包人、违法分包人为当事人参加诉讼，但并没有规定实际施工人以转包人、违法分包人为被告的情况下，人民法院可以追加发包人作为被告参加诉讼。该解释之所以突破合同相对性，目的是为了保护实际施工人利益，规定发包人在拖欠工程款的范围对实际施工人承担责任，是否要求发包人承担责任，其选择权利在原告而不是被告。被告依此解释要求追加作为发包人的秦皇岛玖龙房地产开发有限公司作为当事人参加诉讼，依据不足。《解释》规定，发包人作为当事人参加诉讼，只是在拖欠工程价款范围内承担责任。被告第八分公司不能说清发包人秦皇岛玖龙房地产开发有限公司是否拖欠其工程款，不能证明存在秦皇岛玖龙房地产开发有限公司作为当事人参加诉讼的事实依据。被告第八分公司依据《解释》第二十六条要求追加秦皇岛玖龙房地产开发有限公司作为本案当事人参加诉讼，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百七十二条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第一款之规定，判决如下：
一、被告黄洪军在本判决生效之日起十日内给付原告工程款730734.20元，并给付利息。具体标准如下：从2012年9月29日开始至2０14年9月28日以694197．2０元为基数、2014年9月29日至实际给付之日，以730734.20为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率支付利息；
二、被告秦皇岛市第三建筑工程公司第八分公司对被告黄洪军的给付义务承担连带责任；
三、被告秦皇岛市第三建筑工程公司对被告秦皇岛市第三建筑工程公司第八分公司的给付义务承担连带责任。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费11100元，由被告黄洪军负担，被告秦皇岛市第三建筑工程公司第八分公司和被告秦皇岛市第三建筑工程公司承担连带责任。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河北省秦皇岛市中级人民法院。
审 判 长 于长奎
人民陪审员 王思家
人民陪审员 孙英会
二〇一五年六月二十九日
书 记 员 王 倩