浙江省宁波市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）浙02刑终663号
原公诉机关宁波市鄞州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某，男，1988年4月5日出生贵州省水城县，汉族，文盲，无固定职业，住水城县。2006年2月因犯盗窃罪被杭州市萧山区人民法院判处拘役三个月。2006年7月因盗窃被杭州市公安局余杭分局行政拘留十五日。2006年11月因犯盗窃罪被湖南省衡阳市珠晖区人民法院判处有期徒刑一年。2007年12月因盗窃被劳动教养一年六个月。2011年11月因犯盗窃罪被杭州市上城区人民法院判处有期徒刑九个月。2012年11月因犯盗窃罪被杭州市上城区人民法院判处拘役六个月，并处罚金人民币一千元。2014年2月因犯盗窃罪被杭州市下城区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元。2014年12月因犯盗窃罪被杭州市拱墅区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元。2015年9月因犯盗窃罪被宁波市江北区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元。因涉嫌犯盗窃罪于2016年4月20日被宁波市公安局鄞州分局传唤，次日被刑事拘留，同年5月18日被指定居所监视居住，同月31日被刑事拘留，同年6月9日被逮捕。
原审被告人杨某，男，1991年2月7日出生贵州省息烽县，汉族，小学肄业，无固定职业，住息烽县。2009年10月因盗窃被杭州市交通治安分局行政拘留十四日。2010年7月因盗窃被杭州市公安局下城区分局行政拘留七日。2010年12月因盗窃被杭州市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年三个月。2015年3月因犯盗窃罪被杭州市拱墅区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元。因涉嫌犯盗窃罪于2016年4月20日被宁波市公安局鄞州分局传唤，次日被刑事拘留，同年5月21日被指定居所监视居住，同年6月2日被刑事拘留，同月9日被逮捕。
原审被告人钟某某，男，1979年6月25日出生于广西壮族自治区荔浦县，汉族，小学肄业，无固定职业，住荔浦县。1995年12月因犯抢劫罪被广西壮族自治区桂林市象山区人民法院判处有期徒刑八年。2002年1月因犯盗窃罪被杭州市下城区人民法院判处拘役六个月。2002年5月因犯盗窃罪被杭州铁路运输法院判处有期徒刑二年。2004年7月因盗窃被江苏省无锡市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年。2006年5月因犯盗窃罪被杭州市江干区人民法院判处有期徒刑一年六个月，服刑期间因犯故意伤害罪被杭州市西湖区人民法院判处有期徒刑六个月。2008年1月因盗窃被杭州市劳动教养管理委员会决定劳动教养二年。2011年1月因盗窃被杭州市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年三个月。2012年12月因犯盗窃罪被杭州市西湖区人民法院判处有期徒刑七个月。2014年4月因犯盗窃罪被湖州市吴兴区人民法院判处有期徒刑七个月。2015年6月因犯盗窃罪被杭州市上城区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。因涉嫌犯盗窃罪于2016年4月20日被宁波市公安局鄞州分局传唤，次日被刑事拘留，同年5月21日被指定居所监视居住，同月31日被刑事拘留，同年6月9日被依法逮捕。
原审被告人周某某，绰号“老五”，男，1984年1月8日出生云南省盐津县，汉族，小学肄业，无固定职业，住盐津县。2014年9月因犯盗窃罪被宁波市镇海区人民法院判处罚金人民币二千元。2015年4月因犯盗窃罪被宁波市镇海区人民法院判处罚金人民币二千元。2016年3月因犯盗窃罪被宁波市镇海区人民法院判处罚金人民币二千元。因涉嫌犯盗窃罪于2016年4月20日被宁波市公安局鄞州分局传唤，次日被取保候审。2016年9月29日被宁波市鄞州区人民法院决定逮捕，10月6日执行逮捕。
原审被告人梁某某，男，1973年7月13日出生山东省汶上县，汉族，小学文化，无固定职业，住汶上县。2005年9月因吸食毒品被宁波市公安局镇海分局决定强制戒毒六个月。2006年12月因吸食毒品被宁波市劳动教养管理委员会决定劳动教养二年。2010年12月因犯盗窃罪被宁波市镇海区人民法院判处有期徒刑六个月并处罚金人民币一千元，2011年1月28日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2016年4月20日被宁波市公安局鄞州分局传唤，次日被刑事拘留，同年5月27日被依法逮捕。
宁波市鄞州区人民法院审理宁波市鄞州区人民检察院指控原审被告人张某、杨某、钟某某、周某某、梁某某犯盗窃罪一案，于2016年9月29日作出（2016）浙0212刑初1308号刑事判决。原审被告人张某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对上诉人（原审被告人）张某进行了公开开庭审理，对原审被告人杨某、钟某某、周某某、梁某某犯罪部分进行书面审理。浙江省宁波市人民检察院委派检察员葛为聪出庭执行职务，上诉人张某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原判认定：
2016年4月12日，被告人梁某某驾车载被告人张某、杨某、周某某结伙至宁波市鄞州区首南街道南部商务区实施盗窃。到达目的地后，被告人张某、杨某、周某某分头寻找目标、实施扒窃，被告人梁某某驾车进行接应。当日12时许，被告人周某某在首南街道豪如大厦郭巨人大食堂内，乘被害人陆某不备之际，从陆某衣服口袋内盗走iphone6手机一部（价值人民币2386元）。得手后，由被告人梁某某驾车带被告人张某等人逃离现场。
同月18日，被告人梁某某驾车载被告人张某、杨某、钟某某、周某某结伙至鄞州区南部商务区采取上述手段实施盗窃。当日11时40分许，被告人张某在南部商务区青瓦阁大食堂内，乘被害人王某不备之际，从王某衣服口袋内盗走iphone6手机一部（价值人民币3223元）。得手后，由被告人梁某某驾车带被告人张某等人逃离现场。
同月20日，被告人梁某某驾车载被告人张某、杨某、钟某某、周某某结伙至鄞州区中河街道和邦大厦附近采用上述同样方式实施盗窃。当日11时40分许，被告人张某在和邦大厦附近的“丁丁麻辣烫”店内，乘被害人于某不备之际，从于某衣服口袋内盗走iphone6s手机一部（价值人民币3777元）。随即，被告人杨某在和邦大厦附近的嵩江中路南侧人行道上，乘被害人史某不备之际，从史某衣服口袋内盗走iphone6plus手机一部（价值人民币3695元）。得手后，被告人张某、钟某某、杨某、周某某、梁某某驾车逃离途中在鄞州区天童北路与飞虹立交桥岔口附近被民警抓获，上述被盗的两部手机被当场查获，现已发还失主。
原审法院根据以上事实及相关法律规定，作出如下判决：一、被告人张某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币六千元；二、被告人杨某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币六千元；三、被告人钟某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；四、被告人周某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；五、被告人梁某某犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元；六、暂扣在公安机关的作案工具镊子2把、取卡针1枚、手机3部，均予以没收；七、责令被告人张某、杨某、钟某某、周某某、梁某某继续退赔被害人陆某、王某的经济损失。
上诉人张某上诉称，本案第一起盗窃其未参与，其朋友“小鬼”可以证明其不在现场，第三起盗窃中于某的手机不是其盗窃的，原判量刑过重，请二审法院从轻处罚。
宁波市人民检察院出庭检察员的出庭意见认为，原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人张某的上诉理由不能成立。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定上诉人张某犯盗窃罪的事实，有被害人陆某、王某、于某、史某的陈述，物证手机、镊子、取卡针照片，对周某某、梁某某、王某所作的辨认笔录及照片，现场辨认笔录及照片，搜查笔录及照片，提取记录，扣押决定书、扣押清单、发还清单，手机销售凭证、宁波市鄞州区价格认证中心价格鉴定意见，监控视频及截图，违法犯罪人员信息查询记录、前科刑事判决书、刑满释放证明书，抓获经过，身份证明等证据证实。上诉人张某、原审被告人杨某、钟某某、周某某、梁某某亦有相关供述在案。原判认定的事实清楚，证据确实、充分。
关于上诉理由和出庭检察员意见。经查，原审法院据以认定张某参与第一起盗窃，有杨某、周某某、梁某某的指证等证据证实。张某辩解称有朋友可以证明其不在现场，无法查实，不予采信。对于第三起盗窃中所窃苹果6s手机，虽张某否认其盗窃而称是杨某盗窃，但有周某某和钟某某的相关供述、杨某的指证等证据证实，可以认定张某盗窃该手机。原判认定张某盗窃事实清楚，证据确实。张某有多次盗窃前科，主观恶性及社会危害性大。原判根据张某盗窃的犯罪事实、情节，对其定罪正确，量刑适当。张某的上诉理由不成立，不予采纳。宁波市人民检察院出庭检察员的出庭意见成立，予以采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）张某、原审被告人杨某、钟某某、周某某、梁某某以非法占有为目的，结伙扒窃他人财物，数额较大，其中张某、杨某、周某某、梁某某系多次盗窃，其行为均已构成盗窃罪。在共同犯罪中，张某、杨某、钟某某、周某某起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；梁某某起辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚。张某、杨某、钟某某在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。周某某、梁某某到案后能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。一审审理期间，杨某、钟某某、周某某、梁某某能够自愿认罪，可以酌情从轻处罚。原判定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十一条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张奇辉
代理审判员 潘效国
代理审判员 王向霞
二〇一六年十一月十四日
书 记 员 陈礼鸣