舟山市定海区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）舟定刑初字第311号
公诉机关舟山市定海区人民检察院。
被告人姚某甲。因涉嫌开设赌场罪于2013年11月6日被刑事拘留，同年11月18日变更为取保候审，2014年10月20日被逮捕。现羁押于舟山市定海区看守所。
辩护人邵汉军。
辩护人王曾。
被告人周某。因涉嫌开设赌场罪于2013年10月11日被刑事拘留，同年11月8日变更为取保候审。现在暂住处。
辩护人方孟廷。
被告人潘某。因涉嫌开设赌场罪于2013年10月15日被刑事拘留，同年10月18日变更为取保候审。现在居住处。
指定辩护人毛中巨。
被告人许某。因涉嫌开设赌场罪于2013年10月11日被刑事拘留，同年10月18日变更为取保候审。现在居住处。
指定辩护人龚正。
被告人阮某。因涉嫌开设赌场罪于2013年12月12日被刑事拘留，同年12月16日变更为取保候审。现在居住处。
指定辩护人周凤侠。
被告人缪某。因涉嫌开设赌场罪于2013年10月14日被刑事拘留，同年10月29日变更为取保候审。现在居住处。
指定辩护人全永波。
舟山市定海区人民检察院以舟定检公诉刑诉（2014）1232号起诉书指控被告人姚某甲、周某、阮某、潘某、许某、缪某犯开设赌场罪，于2014年7月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。舟山市定海区人民检察院指派代理检察员童燕君出庭支持公诉。被告人姚某甲、周某、阮某、潘某、许某、缪某及辩护人邵汉军、王曾、方孟廷、指定辩护人周凤侠、毛中巨、龚正、全永波到庭参加了诉讼。现已审理终结。
舟山市定海区人民检察院指控：被告人姚某甲系舟山市定海魔幻战神动漫城（以下简称魔幻动漫城）股东，在经营该动漫城期间，雇佣被告人周某为店长，雇佣被告人阮某、潘某、许某、缪某为该动漫城经理。2013年9月30日至10月10日期间，六被告人利用该动漫城内48台“海洋之星ⅱ”游戏机供赌客进行赌博，非法获利共计人民币292121.9元。经认定，上述48台游戏机均具有赌博功能。公诉机关以六被告人供述和辩解、证人向某等的证言、保险箱等物证、户籍证明等书证、鉴定意见、检查笔录、辨认笔录、现场勘验笔录、视听资料等证据证明上述事实。根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，应当以开设赌场罪追究被告人姚某甲、周某、阮某、潘某、许某、缪某的刑事责任，属共同犯罪。被告人姚某甲在共同犯罪中起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款之规定，是主犯。被告人周某、阮某、潘某、许某、缪某在共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人姚某甲、阮某、缪某犯罪以后自动投案并如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，是自首，可以从轻处罚。被告人周某、潘某、许某到案后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。提请本院予以判处。
被告人姚某甲、周某辩解，起诉指控的的非法获利数额过多。被告人阮某、潘某、许某、缪某对起诉指控的犯罪事实无异议。
被告人姚某甲辩护人辩称：因存在试机、职工玩耍、抽奖奖励、送顾客赠分票、返利等情形，扣除上述数额后，被告人姚某甲非法获利可能在10万元以下，故要求对被告人姚某甲判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。
被告人周某辩护人辩称：在扣除试机、奖励、消费返利、发卡、老板招待等费用后，非法获利数额为10万元左右。被告人周某系从犯，又系初犯，且认罪态度较好，要求对被告人周某从轻处罚并适用缓刑。
被告人潘某指定辩护人辩称：非法获利数额应该扣除其他一些费用。被告人潘某系从犯，无犯罪前科，要求对被告人潘某从轻处罚并适用缓刑。
被告人许某指定辩护人辩称：供赌客进行赌博的游戏机应认定为36台。认定非法获利数额为29万余元属证据不足。被告人许某系从犯，要求对被告人许某从轻处罚并适用缓刑。
被告人阮某指定辩护人辩称：根据机台报表数据计算得出的金额认定非法获利金额有失公平。被告人阮某是从犯，有自首情节，且系初犯，要求对被告人阮某减轻处罚，并适用缓刑。
被告人缪某指定辩护人辩称：被告人缪某在共同犯罪中是从犯，且有自首情节，要求对被告人缪某减轻处罚。
经审理查明：被告人姚某甲系魔幻动漫城业主，其在经营该动漫城期间，雇佣被告人周某为店长，主要负责对机修工的管理及游戏机的改装和维修；雇佣被告人潘某、许某、阮某、缪某为该动漫城经理，主要负责动漫城的日常管理及决定顾客游戏分数与现金之间的兑换。
2013年9月30日至10月10日期间，被告人姚某甲、周某、潘某、许某、阮某、缪某利用该动漫城内48台“海洋之星ⅱ”游戏机供赌客进行赌博，非法获利共计人民币292121.9元。
经舟山市公安局定海区分局认定，上述48台游戏机均具有赌博功能。
被告人缪某、姚某甲、阮某分别于2013年10月14日、11月6日、12月12日向公安机关投案，并如实供述自己的罪行。
案发后，追缴犯罪所得人民币249471元。
证明上述事实的证据有：1、证人杨某甲证言及辨认笔录证明，其是魔幻动漫城机修工。动漫城主要靠8台捕鱼机赚钱，每台捕鱼机有6个座位。周某或者姚某甲联系广东人改装过捕鱼机。改装主要为方便客人玩。周某是店长，姚某甲负责动漫城日常管理，会计是高某并负责发放工资及收取每天的营业款。四个经理分别是缪某、许某、潘某、阮某。服务员有曹某、王某甲、杨某乙，收银员有王某乙、张某甲、黄某。其和向某负责对8台捕鱼机进行维修和维护；抄录8台捕鱼机每天显示的分值、保管营业款。根据机台报表可以计算出盈利情况。
2、证人向某证言及辨认笔录证明，其是魔幻动漫城机修工。动漫城主要靠8台捕鱼机赚钱，每台捕鱼机有6个座位。周某或者姚某甲联系广东人改装过捕鱼机。改装主要为方便客人玩。姚某甲负责动漫城日常管理。四个经理分别是缪某、许某、潘某、阮某；店长叫周某；会计是高某并负责发放工资及收取每天的营业款。其和机修工杨某甲负责对8台捕鱼机进行维修和维护；抄录8台捕鱼机每天显示的分值、保管营业款。根据机台报表可以算出捕鱼机当天的盈利额度。
3、证人姚某乙证言证明，姚某甲让其担任魔幻动漫城法人代表，每月领工资人民币1000元。其不参与该游戏城的经营。
4、证人高某证言及辨认笔录证明，其负责魔幻动漫城员工工资发放、帮姚某甲收取营业款。动漫城老板是姚某甲，店长是周某，经理有阮某、潘某，机修工是杨某甲、向某。
4、证人曹某、杨某乙证言证明，魔幻动漫城服务员有曹某、王某甲、杨某乙、黄某；收银员有张某甲和王某乙；机修工是周某、向某、杨某甲。
5、证人王某甲证言及辨认笔录证明，其是魔幻动漫城服务员。姚某甲负责管理动漫城且为客人提供退分兑现服务。
6、证人王某乙证言及辨认笔录证明，其是魔幻动漫城收银员。客人退分后兑现要经过姚某甲或者值班经理同意。经理有缪某、许某，老板娘是高某，店长是周某，与其同个班次的女服务员是王某甲。
7、证人张某甲证言及辨认笔录证明，其是魔幻动漫城收银员，主要为客人买游戏币、买饮料。负责动漫城日常管理的经理是许某、缪某。机修工有周某、向某、杨某甲等。其和王某乙是收银员，还有几个服务员。周某负责管理机修工；向某和杨某甲负责保管收银员交给他们的营业款。动漫城盈利主要靠捕鱼机。
8、证人王某丙、徐某、郑某、韦某、蒲某、傅某、李某、倪某、王某丁、于某、郭某、蒋某、张某乙、陈某、张某丙、骆某、殷某、朱某、胡某、孙某、谢某、夏某、毛某证言及辨认笔录证明，魔幻动漫城有捕鱼机供客人玩，退出的分数可兑换成现金。负责退钱的经理有许某、缪某；工作人员有周某、杨某甲、向某、王某甲、曹某、王某乙、杨某乙、黄某、张某甲。
9、检查证、检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单及照片证明，公安机关依法对魔幻动漫城进行了检查，对现场人员进行了控制。在吧台电脑显示器下面一抽屉内发现人民币38795元；在旁边抽屉发现收银存、借表、当班收银报表各1张及赠币单；在技工室内发现机台报表11张；在储物间里面一小房间的杂物堆内发现人民币210676元；空保险箱1只；游戏机8台。
10、现场勘验笔录及照片、视频资料证明，8台捕鱼机的基本情况及游戏盈利分数。
11、抓获经过证明，2013年10月10日下午，在魔幻动漫城抓获被告人周某；当晚，在定海区紫竹林路1幢三单元806室抓获被告人许某；同月15日，在定海区西园新村97幢三单元205室抓获被告人潘某；被告人缪某、姚某甲、阮某分别于2013年10月14日、11月6日、12月12日向公安机关投案。
12、情况说明证明，根据机台报表抄录的数据，并结合机修工向某和杨某甲证言，对开设赌场盈利数额进行了计算，得出盈利为人民币292121.9元。
13、行政处罚决定书证明，向某、杨某甲、徐某、蒲某、蒋某、张某乙、王某丙、毛某、傅某、胡某、陈某、骆某、张某丙、韦某均已被行政处罚。
14、个体工商户营业执照、娱乐经营许可证证明，魔幻动漫城有营业执照，法定代表人是姚某乙。
15、魔幻动漫城在文化部门备案审核的游戏机清单证明，该动漫城的游戏机数量。
16、户籍证明，证明被告人姚某甲、周某、潘某、许某、阮某、缪某的基本身份情况。
17、电子游戏设施设备认定意见书、鉴定意见通知书证明，魔幻动漫城内的8台“海洋之星ⅱ”电子游戏机具有赌博功能。并已告知六被告人及相关人员。
18、被告人姚某甲供述和辩解及辨认笔录证明，其于2013年11月6日向公安机关主动投案。其是魔幻动漫城老板，负责该动漫城的日常管理工作。动漫城有8台捕鱼机，每台捕鱼机可供6个客人玩。2013年9月对捕鱼机进行改装是其意思。客人可以退分、退币，并且可以兑换现金。退钱要经过值班经理决定，有时会跟客人讲到晚上12点以后再退。小额退钱的，直接在吧台退钱给客人；大额退钱的，经理会向保管钱的机修工拿钱，再退钱给客人。每天经营是有赢有输，总体上是赢，其中10月5日、6日都赢了10万元左右。动漫城的店长是周某；经理有阮某、潘某、许某、缪某；机修工有向某、杨某甲等4人；服务员有4、5个；收银员有张某甲等3人。其规定退钱要到晚上12点后在隐蔽的角落退。由机修工向某、杨某甲保管当天的营业款和备用金，备用金一般为5、6万元。其老婆高某只负责帮其发放工资。
19、被告人周某供述和辩解及辨认笔录证明，其是魔幻动漫城店长，负责3个机修工的管理及机器维修、联系厂家等事务。2013年9月初，姚某甲让其联系广东厂家，给捕鱼机装上了刷卡功能和退币功能。当文化部门来检查时，其和杨某甲、向某改回原始模样，等检查完毕后，又改成可以刷卡和退分的。分数兑换现金要经过经理同意，小额由收银台服务员直接给，大额的要由经理给客人。动漫城的经理有缪某、许某、潘某、阮某；会计是高某，负责工资发放和每日营业款的收取。动漫城主要靠8台捕鱼机的收入。每天从捕鱼机上抄下的数据可以反映每台捕鱼机的输赢额、上下分和投、退币的额度。9月30日至10月10日的机台报表数据，是从捕鱼机上抄录下来的，主要是反映机台的输赢情况及机台的运行情况是否正常。其工资为每个月人民币4000元。
20、被告人潘某供述和辩解及辨认笔录证明，其是魔幻动漫城经理。动漫城内有8台捕鱼机，是盈利的主要来源。动漫城的老板是姚某甲，负责动漫城的全部事务。经理主要工作是管理一下当班的工作人员、监督他们的工作及一些日常事务。客人分数要兑现需经理同意。姚某甲要求兑现在隐蔽的角落进行。动漫城的店长是周某；经理有其和缪某、许某、阮某；机修工是向某、杨某甲；会计是高某，负责发放工资。其工资原是人民币3500元，后因不上夜班降为人民币2500元。
21、被告人许某供述和辩解及辨认笔录证明，其是魔幻动漫城经理。动漫城有8台捕鱼机，是盈利的主要来源。动漫城的老板是姚某甲，并负责全部事务。动漫城的店长是周某，主要负责对机修工的管理和捕鱼机的维护维修、改装。经理有其和潘某、缪某、阮某，主要工作是管理当班的工作人员及做一些日常事务。机修工是向某、杨某甲。老板姚某甲的妻子是高某。客人兑现分数要经过经理同意，按姚某甲要求兑现需晚上12时以后在隐蔽的角落进行。其每月工资为人民币3500元。
22、被告人阮某供述和辩解及辨认笔录证明，其于2013年12月12日向公安机关主动投案。是老板姚某甲叫其到魔幻动漫城当经理。动漫城有8台捕鱼机，可以退分、退币并兑换为现金，是盈利主要来源。动漫城有店长周某；有其和潘某、缪某、许某四个经理。还有服务员、收银员、机修工。客人要退钱需经值班经理同意。退钱基本上在晚上12点后退的。退钱金额一万元以下的在吧台直接退，一万元以上的要向保管钱的机修工地方拿钱退给客人。动漫城的老板是姚某甲，其每月工资为人民币3500元。
23、被告人缪某供述和辩解及辨认笔录证明，其于2013年10月14日向公安机关主动投案。其是魔幻动漫城经理，负责管理服务员及店内事务。动漫城有8台捕鱼机。客人分数可以兑现，但需经过值班经理同意，按老板姚某甲要求退钱需晚上12时以后在隐蔽的角落进行。动漫城有店长周某；经理有其和许某、潘某、阮某；机修工有杨某甲、向某。其工资为每月人民币3000元。
上述证据经当庭出示后，被告人姚某甲、周某提出指控的非法获利数额过多的辩解；被告人姚某甲辩护人提出非法获利数额可能在人民币10万元以下的辩护意见；被告人周某辩护人提出非法获利在人民币10万元左右的辩护意见；被告人许某指定辩护人提出指控非法获利数额为人民币29万余元的证据不足的辩护意见；被告人潘某指定辩护人提出非法盈利应扣除其他一些费用的辩护意见；被告人阮某指定辩护人提出根据机台报表数据计算出非法获利数额有失公平的辩护意见。本院经审查上述证据后认为，根据11张机台报表、被告人周某供述和辩解、证人杨某甲、向某证言足以证实，该11张机台报表所反映的数据，通过核算足以得出起诉指控的非法获利金额，且上述辩解和辩护意见，亦没有证据予以证实，故对上述辩解和辩护意见，本院不予采纳。被告人许某指定辩护人提出的赌博机为36台而不是指控的48台的辩护意见，因公诉机关当庭提交的电子游戏设施设备认定意见书证明，涉案的8台捕鱼机均具有赌博功能，且每台捕鱼机可供6人同时赌博，可认定涉案的赌博机为48台。上述辩护意见与本案事实不符，本院不予采纳。上述证据足以证明上述事实，且来源合法，本院予以采纳。
本院认为：被告人姚某甲、周某、潘某、许某、阮某、缪某以营利为目的，共同开设赌场，情节严重，六被告人的行为均已构成开设赌场罪，属共同犯罪。公诉机关起诉指控的罪名成立。被告人姚某甲在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人周某、潘某、许某、阮某、缪某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人姚某甲、阮某、缪某犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，可以减轻处罚。被告人周某、潘某、许某到案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。对被告人周某、潘某、许某、阮某、缪某辩护人及指定辩护人提出的对上述五被告人从轻或者减轻处罚并适用缓刑的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人姚某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元（此款限判决生效后一个月内缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一四年十月二十日起至二0一七年四月六日止。）
二、被告人周某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币五千元（此款限判决生效后一个月内缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、被告人潘某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币五千元（此款限判决生效后一个月内缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、被告人许某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币五千元（此款限判决生效后一个月内缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
五、被告人阮某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元（此款限判决生效后一个月内缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
六、被告人缪某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元（此款限判决生效后一个月内缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
七、现扣押于舟山市公安局定海区分局的犯罪所得人民币二十四万九千四百七十一元，予以没收，上缴国库；六被告人尚未退出的犯罪所得人民币四万二千六百五十元九角，继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省舟山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 侯文君
代理审判员 张 杨
人民陪审员 潘祖庆
二〇一四年十月二十一日
书 记 员 徐明青
附：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
有悔罪表现；
没有再犯罪的危险；
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。