山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民一终字第720号
上诉人（原审原告）谭业坤。
委托代理人周纯明，莱西鸿发法律服务所法律服务工作者。
委托代理人解绍婕，莱西鸿发法律服务所法律服务工作者。
被上诉人（原审被告）中国工商银行股份有限公司青岛市北第二支行。
法定代表人周庆堂，行长。
委托代理人杨立建。
委托代理人仇兆茵。
上诉人谭业坤因与被上诉人中国工商银行股份有限公司青岛市北第二支行（以下简称“工行市北支行”）申请执行人执行异议之诉一案，不服山东省莱西市人民法院（2013）西民初字第1840号民事判决，于2013年12月10日向本院提起上诉。本院于2014年4月10日受理后，依法组成由审判员嵇焕飞担任审判长，代理审判员甘玉军、代理审判员王蕾参加评议的合议庭。经过阅卷审查，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，决定对本案不开庭审理，并于2014年4月24日组织双方当事人进行了证据和事实核对。上诉人谭业坤及其委托代理人周纯明，被上诉人中国工商银行股份有限公司青岛市北第二支行的委托代理人仇兆茵、杨立建到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
谭业坤在原审中起诉称，谭业坤与青岛莱西市翔宇皮革制衣有限公司建筑工程施工合同纠纷一案，莱西市人民法院于2010年8月17日以（2010）西民初字第2903-1号民事裁定书，查封了青岛莱西市翔宇皮革制衣有限公司位于莱西市工贸开发区房产证号为西房字第××号的面积3117.69平方米的厂房和房产证号为西房字第××号的面积1836.75平方米的厂房及土地证号为西国用字（2002）字第0263号的面积为8826.5平方米的土地使用权。并于2010年9月7日作出（2010）西民初字第2903号民事调解书，确定谭业坤与青岛莱西市翔宇皮革制衣有限公司的权利义务关系，即青岛莱西市翔宇皮革制衣有限公司于2010年11月2日前付给谭业坤工程款2451200元。付款期限届满后，青岛莱西市翔宇皮革制衣有限公司未履行义务，谭业坤于2010年11月2日申请执行，执行过程中，工行市北支行以查封的财产已作借款抵押为由向法院提出申请，要求解除对上述财产的查封，通过听证，莱西市人民法院于2013年4月6日作出（2011）西执字异第37号民事裁定书，中止对谭业坤申请查封的财产的执行。谭业坤请求判令撤销莱西市人民法院（2013）西执字异第37号民事裁定书，驳回工行市北支行的异议申请，对被执行人的财产继续查封或者折价50000元给谭业坤。诉讼费用由工行市北支行负担。
中国工商银行股份有限公司青岛市北第二支行在原审中答辩称，2008年，在（2008）北民三商初字第28号民事案件诉讼期间，工行市北支行申请对位于莱西市开发区西房字第1000038、1000052房产证项下厂房及西国用（2002）字第0263号土地证项下国有土地使用权查封过。2009年5月5日青岛市北区人民法院作出（2008）北执字第747号民事裁定书，将上述查封财产以3381500元抵给工行市北支行。
原审法院经审理查明：
青岛市市北区人民法院在（2008）北民三商初字第28号民事案件诉讼期间，工行市北支行申请对位于莱西市开发区西房字第1000038、1000052房产证项下厂房及西国用（2002）字第0263号土地证项下国有土地使用权查封，2008年4月24日，该院作出（2008）北民三商初字第28号民事裁定书，裁定冻结青岛莱西市翔宇皮革制衣有限公司、于鲁武、于政银行存款366万元或查封青岛莱西市翔宇皮革制衣有限公司位于莱西市工贸开发区8826.5平方米工业用地（权属证号西国用（2002）字第××号）及地上5319.64平方米房产（权属证号为西房字第1000038、1000052号）。2008年5月19日，双方达成调解协议，青岛莱西市翔宇皮革制衣有限公司于调解书签收之日起7日内偿还工行市北支行借款本金3500000元，贷款利息的支付以工行市北支行会计部门计算的数据为准；工行市北支行对抵押物位于莱西市工贸开发区8826.5平方米工业用地（权属证号西国用（2002）字第××号）及地上5319.64平方米房产（权属证号为西房字第1000038、1000052号）享有优先受偿权。于鲁武、于政承担连带清偿义务。……后，该院对位于莱西市工贸开发区8826.5平方米工业用地（权属证号西国用（2002）字第××号）及地上5319.64平方米房产（权属证号为西房字第1000038、1000052号）予以查封。因青岛莱西市翔宇皮革制衣有限公司未自动履行给付义务，工行市北支行申请强制执行，青岛市市北区人民法院向青岛莱西市翔宇皮革制衣有限公司发出执行公告，告知其如不履行生效裁判文书所确认的义务，将依法拍卖查封房产。后，青岛莱西市翔宇皮革制衣有限公司未履行法定义务，该院对查封财产进行了拍卖。2009年5月5日，该院作出（2008）北执字第747号民事裁定书，裁定因位于莱西市工贸开发区8826.5平方米工业用地（权属证号西国用（2002）字第××号）及地上5319.64平方米房产（权属证号为西房字第1000038、1000052号）三次流拍，以3381500元的价格折抵给工行市北支行。
谭业坤与青岛莱西市翔宇皮革制衣有限公司建筑工程施工合同纠纷一案，原审法院于2010年8月17日立案受理，并于当日作出（2010）西民初字第2903-1号民事裁定书，查封了青岛莱西市翔宇皮革制衣有限公司位于莱西市工贸开发区房产证号为西房字第××号的面积3117.69平方米的厂房和房产证号为西房字第××号的面积1836.75平方米的厂房及土地证号为西国用字（2002）字第0263号的面积为8826.5平方米的土地使用权。该案于2010年9月7日调解结案，原审法院作出（2010）西民初字第2903号民事调解书，确定谭业坤与青岛莱西市翔宇皮革制衣有限公司的权利义务关系，即青岛莱西市翔宇皮革制衣有限公司于2010年11月2日前付给谭业坤工程款2451200元。付款期限届满后，青岛莱西市翔宇皮革制衣有限公司未履行义务，谭业坤于2010年11月2日申请执行，执行过程中，工行市北支行以查封的财产已作借款抵押为由向法院提出申请，解除对上述财产的查封，通过听证，原审法院于2013年4月6日作出（2011）西执字异第37号民事裁定书，中止对谭业坤申请查封的财产的执行。
原审法院所确认的上述事实，有谭业坤提供的（2010）西民初字第2903号民事调解书、（2010）西民初字第2903-1民事裁定书、工行市北支行提供的（2008）北执字第747号民事裁定书，拍卖情况成交回执、拍卖成交确认书、拍卖笔录、竞买合同等及法庭审理笔录在案为凭，这些证明材料已经原审法院审查，可以采信。
原审法院认为，根据生效法律文书所确认，工行市北支行已于2009年取得了本案涉案财产，而谭业坤系2010年到原审法院起诉并提出查封申请，工行市北支行在其申请强制执行过程中提出的执行异议成立，谭业坤请求驳回工行市北支行的异议申请，对涉案财产继续查封或者折价的请求，缺乏事实和法律依据，原审法院不予支持。
据此，原审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥执行程序若干问题的解释》第十九条之规定，判决，驳回谭业坤的诉讼请求。
宣判后，上诉人谭业坤不服原审判决上诉至本院。
上诉人谭业坤上诉请求，撤销原审判决，改判撤销（2013）西执字异第37号民事裁定书，驳回被上诉人中国工商银行股份有限公司青岛市北第二支行的异议申请，诉讼费用由工行市北支行负担。其上诉理由主要为，1、谭业坤对涉案房产及土地享有留置权，青岛莱西市翔宇皮革制衣有限公司无权对外抵押拍卖。谭业坤2001年5月份给青岛莱西市翔宇皮革制衣有限公司进行建设，工程于2002年6月竣工后，由于青岛莱西市翔宇皮革制衣有限公司不能支付工程款，涉案土地、房产由谭业坤留置至今。2、谭业坤对涉案工程享有优先受偿权。根据《中华人民共和国合同法》第286条的规定，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。涉案工程交付之前，谭业坤有权占有、处分该建筑物，并优先受偿。谭业坤与青岛莱西市翔宇皮革制衣有限公司约定，该建筑物由谭业坤对外出租，直到顶够建筑费为止。在此以前，青岛莱西市翔宇皮革制衣有限公司无权对外抵押拍卖。谭业坤享有的权利优于工行市北支行享有的抵押权，工行市北支行以其抵押权取得的所有权裁定依法无效。3、涉案工程十多年来一直由谭业坤占有、看管。工行市北支行办理抵押贷款时并没有对该建筑物实际情况进行落实。青岛市市北区人民法院在诉讼、拍卖过程中，从未告知过谭业坤。工行市北支行多年来也从没有主张过权利。
被上诉人中国工商银行股份有限公司青岛市北第二支行答辩称，青岛市市北区人民法院2009年5月5日作出（2008）北执字第747号民事裁定书，将上述房产以338.15万元抵给工行市北支行，财产所有权自裁定书送达时已经转移。根据最高人民法院的规定，查封、扣押、冻结案外人财产的，人民法院应当作出解除的裁定。工行市北支行取得涉案工程的所有权在前，谭业坤申请查封在后，人民法院解除对涉案工程的查封符合本案事实与法律规定。
本院查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本案经调解，未能达成协议。
本院认为，本案诉争焦点为：被上诉人中国工商银行股份有限公司青岛市北第二支行的执行异议是否成立。
根据《中华人民共和国物权法》第二十八条之规定，“因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等，导致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力。”青岛市市北区人民法院在案件执行过程中，于2009年5月5日作出（2008）北执字第747号民事裁定书，将本案涉案房产、土地折抵给工行市北支行，依据该生效裁定工行市北支行已经取得涉案房产、土地的所有权。上诉人谭业坤主张其对涉案房屋、土地留置至今，享有建设工程价款优先受偿权。本院认为，首先，根据《中华人民共和国物权法》第二百三十条之规定，“债务人不履行到期债务，债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产，并有权就该动产优先受偿。前款规定的债权人为留置权人，占有的动产为留置财产。”留置权指向的对象应当是动产，谭业坤主张对涉案房屋、土地行使留置权于法无据。依照《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》四、建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。诉讼过程中，谭业坤自认涉案工程于2002年6月竣工，其应当于2003年前行使建设工程价款优先受偿权。涉案工程竣工，青岛莱西市翔宇皮革制衣有限公司不能支付工程款时，双方所做由谭业坤对外出租涉案工程，以租金抵顶工程款的约定，并非及时行使建设工程价款优先受偿权的行为，本案其主张建设工程价款优先受偿权超出权利行使的除斥期间，依法不能予以支持。《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第三十一条第一款第（一）项之规定，“有下列情形之一的，人民法院应当作出解除查封、扣押、冻结裁定，并送达申请执行人、被执行人或者案外人：（一）查封、扣押、冻结案外人财产的”，工行市北支行在原审法院查封涉案房屋、土地之前已经取得涉案房屋、土地的所有权，其要求解除对涉案房产的查封于法有据，应当予以支持。原审法院驳回谭业坤的诉讼请求符合本案事实与法律规定，并无不当。
综上，本院认为，原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人谭业坤的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1050元，由上诉人谭业坤负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 嵇焕飞
代理审判员 王 蕾
代理审判员 甘玉军
二〇一五年三月二十五日
书 记 员 徐雪峰
书 记 员 张倩芸