湖南省长沙市雨花区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）雨民初字第01405号
原告高国堂。
委托代理人彭凌风，湖南金州律师事务所律师。
被告中国海诚长沙工程院。住所地长沙市雨花区中意一路**号。
法定代表人胡建梅，总经理。
委托代理人何箭，北京盈科（长沙）律师事务所律师。
委托代理人黄健，北京盈科（长沙）律师事务所律师。
原告高国堂（以下简称原告）诉被告中国海诚长沙工程院（以下简称被告）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年3月31日受理后，依法由审判员杨芸独任审判，于同年5月7日第一次公开开庭进行了审理。后转为普通程序，依法组成合议庭，于同年6月11日第二次公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人彭凌风，被告的委托代理人何箭、黄健均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2012年4月起，被告雇佣原告在其物业部从事劳务工作。2013年2月6日上午，被告物业部负责人安排原告以及其他工友拆除被告家属区10栋南边的建筑物棚。因拆除工作需要，原告上到杂物棚顶进行拆除时，棚顶突然破裂，原告跌落地面导致身体多处严重受伤。被告将原告送往湖南省劳卫所附属医院和湖南中医药大学附属第一医院住院治疗81天，出院诊断为右肱骨近端粉碎性骨折、右桡骨粉碎性骨折、右肋骨多发骨折、双侧血胸、右侧趾骨骨、右外踝骨折、腰部软组织挫伤。出院医嘱：加强营养，继续治疗。花费医疗费共计141321.53元（已由被告全额支付）。
2013年6月6日，湘雅二医院司法鉴定中心出具（2013）临鉴字第738号《司法鉴定意见书》，鉴定结论是：原告伤情构成多处伤残，综合评定为七级伤残，预计后期治疗费约16000元，伤休时间7个月，期间由2人护理1个月，1人护理3个月。2014年2月19日，原告在长沙市中心医院住院实施取出内固定手术，3月14日出院，住院25天，共计花费后期治疗费22048.26元（已由被告全额支付）。被告还支付了原告的误工费。请求判令：1、被告赔偿原告伤残赔偿金、护理费、营养费、住院伙食补助费、精神损害赔偿金等各项损失共计240817元；2、被告承担本案诉讼费用。
被告辩称，一、原告于2012年4月1日与被告签订了《劳动合同书》，在被告处享受其他职工的同等待遇，如工资、加班费、节假日福利费和年终奖，同时还一直享受着被告提供的职工免费福利房和工伤期间停工留薪期的原工资福利待遇，并参加了被告组织的会议或集体活动。2013年2月6日上午，原告在工作时间和工作场所内，因处理被告安排的劳动任务而从高处摔落到地上受伤，属于履行劳动合同过程中发生的工伤事故。被告及时将原告送入医院治疗，支付了全部医疗费163369.79元，并在事故后的一年多停工留薪期内，每月照发工资福利。因原、被告就工伤待遇问题未达成协议，原告以提供劳务者责任纠纷为案由起诉至法院。根据《工伤保险条例》第54条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第6条“劳动者因为工伤、职业病，请求用人单位依法承担给予工伤保险待遇的争议，经劳动仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理”。因此，法院应驳回原告的起诉。二、湘雅二医院司法鉴定中心所出具的（2013）临鉴字第738号司法鉴定意见书，对原告7级伤残的评定表述为：高国堂遗有右肩关节活动重度受限，这是明显不符合客观情况的。⑴从病历资料中，未见到原告右肩关节有严重受伤或骨折的现象，相反，湖南中医药大学第一附属医院的出院记录第一页记载：“出院时情况，右上肢各伤口已愈合，患者右上肢、右下肢无明显肿胀，肩关节、肘关节活动可”，这证明原告治疗终结时伤口已经愈合，肩关节、肘关节活动还可以，但出院经过一个多月时间的康复，“现遗有右肩关节活动重度受限，因此评定为7级伤残”，这明显不符合常理和逻辑，证明湘雅二医院在司法鉴定过程中存在着造假的行为。另鉴定结束后，原告同事多次见到原告照常在工作。⑵该鉴定书引用《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》，“肩、肘、腕关节之一损伤后活动未达功能位者”，属于引用评残依据错误。既然原告肩关节未受伤、未骨折，而且出院时关节活动可以，怎么可能丧失其关节的功能呢。原告伤残评级过高、依据不足，明显违背客观、公正的鉴定准则，应予重新鉴定。三、拆棚前，被告单位的领导及现场指挥人员强调“必须注意安全，不允许爬到棚项上去”。原告未听劝阻，硬是爬上了棚顶，工友扯他脚都未制止得了。原告受伤，主要是其自身重大过错造成，原告应承担医药费与其他费用之大部分损失。因被告无任何过错，不存在赔偿原告精神抚慰金。四、原告的部分赔偿标准过高。职工工伤护理费应按3336元／月×30%＝5004元，营养费、交通费要求过高，且无相关证据证明。综上，请求驳回原告的起诉。
原告为支持上述主张，提供了如下证据：
1、被告向原告出具的《书面告知函》、证人吴金华的证明，拟证明被告雇佣原告从事劳务工作，并在工作时受伤；
2、湖南省职业病防治院附属医院《门诊病历》、湖南中医药大学附属医院《门诊病历》、入院记录、出院记录、收据，拟证明原告受伤住院治疗81天，医嘱需加强营养；
3、湘雅二医院司法鉴定中心（2013）第738号司法鉴定意见书及鉴定费的证明，拟证明原告的伤情构成七级伤残，需2人护理一个月，1人护理3个月；
4、道路清扫保洁承包书、暂住证、中国光大银行阳光卡活期账户交易明细、解除劳动合同协议书、环卫所的证明，拟证明原告受伤前居住在城镇多年，主要收入来源于城镇；
5、医疗费收据发票、门诊病历，拟证明原告花费了后续治疗费4180元。
被告质证认为，对证据1的关联性及证明目的有异议。书面告知函不能证明原、被告之间为雇佣关系，只能证明原告在被告单位受伤的事实；证明内容非吴金华的真实意思表示，而是原告事先拟好，证人再填写名字和身份证号，原告系填写错误内容误导证人做假证，真实情况是原告违反劳动纪律和领导安排才酿成的事故。对证据2的病历资料的关联性有异议。对证据3有异议。鉴定时，被告未派人参加，鉴定书的分析说明部分存在作假，鉴定结论存在严重错误，鉴定费无财务收据，也未加盖财务专用章。对证据4的关联性有异议。该承包协议书的第一条第3款和第四条证明原告只是井湾子环卫所的非全日制临时工，暂住证只能证明原告临时住在长沙；对解除劳动合同协议书有异议，原告环卫所无用人主体资格，原告也非合同单独的一方，其与环卫所之间无实质劳动关系；银行交易明细只能证明原告自2013年1月至8月期间每月有一千零几十元的收入，不能证明其他时间段的收入情况；对环卫所5月9日出具的证明的关联性与证明目的有异议。该证明载明原告在环卫所只做一个单班的工作，原告上午在被告处工作，只可能在环卫所上下午班，还应该存在他人代班的情况，根据工资明细，原告有1000元的劳务费，其与环卫所之间不是全日制的劳动关系。对证据5中的门诊病历的真实性无异议，医疗费票据无处方与用药清单印证，影像报告单也无其他检查结果与清单印证。
被告为支持上述主张，提供了如下证据：
1、《劳动合同书》，拟证明原、被告2014年4月1日建立了非全日制劳动合同关系，原告在被告单位做勤杂工，双方至今未解除劳动合同关系；
2、2012年民工元旦、国庆节加班费，中秋－国庆节保安值班费，2012年民工端午节费用，2012年民工中秋国庆节费用，2013年5月卫生费用、2012年物业部年终奖发放表，拟证明原告于2012年元旦、国庆节领取了加班费418元，中秋节的值班费100元，五一劳动节、端午节、中秋节过节福利费共300元及年终奖1200元，原、被告间存在劳动合同关系；
3、员工居住证明，拟证明原告与工友吴金华、叶正泉及家属2012年4月起居住在被告提供的免费福利房内；
4、《关于下达我院（安全生产责任制）的通知》及其附件，《关于下达长沙院规章制度的通知》及《勤杂工岗位职责证明》，拟证明被告依法制订了安全生产制度；
5、《关于拆除杂物棚意外事情经过的证明》，拟证明原告存在重大过错，应当负大部分责任；
6、井湾子环卫所的证明，拟证明原告在被告单位从事非全日制工作，同时还在井湾子环卫所担任非全日制的道路清扫工，实发单班工资1000元每月；
7、接处警登记表及住院费的发票，拟证明被告支付了医药费145241元及出庭作证的证人受到了威胁。
8、卫生费用及民工工资表，拟证明原告受伤后的工资福利待遇未变。
庭审过程中，被告申请证人叶正泉、吴金华、李自林出庭作证。叶正泉证明，其系维修工，与被告间系非全日制劳动关系，月工资2000元左右，上班时间为上午8点至12点，下午2点至5点半。原告出事故那天，被告让其、原告、吴金华与袁愈平四人拆杂物棚，报酬另付。其做事不到20分钟就听说了原告受伤的消息。证人吴金华证明，其与被告一年一签劳动合同，每天工作时间4小时左右，月工资1300元左右，原告只负责拖运垃圾，垃圾拖完就没事了。事发当天，其与原告爬上棚顶后，听从李自林的呼唤下楼梯后，原告从棚顶上摔下受了伤。因原告说要办医保，所以在原告的证明上签了字。证人李自林证明，拆棚时，其发现原告与吴金华爬上了棚顶，便叫他们下来，吴金华下来后，其继续叫原告下来，并扯了下原告的腿，但其走下楼梯后，原告就摔下来了。另证明原告的职责只是收集垃圾。
原告质证认为，对证据1有异议，《劳动合同书》上的签名非原告所写，原告从未与被告签订过《劳动合同书》。对证据2有异议，被告属法人，财务发放凭证应当有公司的财务公章，应系被告根据本案的需要拟定的条目。另被告称原告是勤杂工，但发放表显示的是民工费用，与被告的证明目的不一致。证据3的证明也系被告打印好后由证人签字，根据相关法律规定，证人必须单独作证，两个自然人在同一份证据上签字，形式上不合法；证据4约束的是被告的正式员工，与本案无关联。证据5系被告单方面叙述，在该证据上签字的人与原、被告之间有利害冲突，违反了证人出庭原则。证据6与原告提交的证据4相矛盾，原告与环卫所之间的关系亦非环卫所单方面就能证明的。另被告所说的1000元是承包费，与相关的工资说法矛盾，原告在医疗期内是需要发放工资的。证据7中的报警登记与本案无关联，这只是叶正泉在派出所的单方面陈述。对医疗费用无异议。对证据8无异议。证人系被告单位员工，目前还在被告处工作，为直接利害关系人，其证言不能采信。
本院经过庭审，对双方提交的证据分析如下：
原告提供的证据1中的书面告知函系被告出具，本院予以采信；吴金华的证明与当庭陈述不同，本院不予采信。对证据2、4，被告未对真实性提出异议，本院予以采信。证据3，原告虽提出异议，但申请重新鉴定后，又撤回了申请，本院予以采信；证据5，能证明原告的医疗费支付情况，本院予以采信。
对被告提供的证据1《劳动合同书》，原告表示签名不真实，经鉴定非原告所签名，本院不予采信。证据2，与原告陈述的工资领取情况一致，本院予以采信；证据3、5的形式不合法，本院不予采信。证据4不能证明已告知原告，本院不予采信。证据6，与事实不符，本院不予采信。证据7报警登记，与本案的事实无关联，本院不予采信；对医疗费用与证据8，原告无异议，本院予以采信。证人叶正泉、吴金华、李自林证明原告只负责垃圾的收集、拖运，本院予以采信。
本案审理过程中，根据原告的申请，本院委托湖南大学司法鉴定中心对2012年4月1日的《劳动合同书》上的原告签字进行笔迹鉴定，该鉴定中心于2014年10月30日作出了鉴定意见书。原告对该鉴定意见书无异议，被告则认为不具有关联性。对该鉴定意见书，本院予以采信。
根据上述采信的证据及各方当事人陈述，本院查明，原告于2012年4月25日起负责收集、拖运被告处的生活垃圾。被告2012年6月前每月支付原告工资1000元，2012年6月后每月支付1200元。2013年2月6日上午，被告物业部负责人安排原告等四人拆除被告家属区10栋南边的杂物棚。原告在爬上石棉瓦棚顶拆除杂物棚的过程中，从棚顶摔落下来受伤。经送湖南省中医大学附属第一医院住院治疗81天，出院医嘱：中医诊断为骨折病、气滞血瘀。西医诊断：1、右肱骨近端粉碎性骨折；2、右桡骨粉碎性骨折；3、右肋骨多发骨折；4、双侧血胸；5、右侧耻骨骨折；6、右外踝骨折；7、腰部软组织挫伤。出院医嘱：1、避免上肢负重及剧烈活动1年；2、注意休息，加强营养饮食；3、每天取下石膏循次渐进行功能锻炼，如握拳、屈伸肘、肩关节等；4、回当地继续行活血化瘀及接骨续筋及对症治疗，行右上肢康复治疗；5、1个月后带片门诊复查；6、不适随诊！
经原告委托，湘雅二医院司法鉴定中心于2013年6月6日作出（2013）临鉴字第738号司法鉴定意见书：被鉴定人高国堂本次损伤综合评定为七级伤残；2、被鉴定人此次损伤，预计后期医疗费用约16000元；3、本次损伤后伤休时间评定为7个月，其中需2人护理1个月，1人护理3个月（含取内固定时间）。
原告支付鉴定费1400元。
2014年2月19日至3月14日，原告在湖南中医附一医院又住院治疗23天，花费医疗费22048.26元。原告上述医疗费均由被告支付，共计163369.76元。原告出院后，于2014年5月4日至6日在中南大学湘雅二医院门诊治疗，花费医药费2731元，在湖南中医药大学医院第一附属门诊治疗花费医疗费1455.9元。
庭审过程中，被告于2014年4月24日申请对原告的受伤程度进行重新鉴定，同年9月12日，被告撤回了重新鉴定申请。
另查明，原告于2012年1月2日与长沙市雨花区井湾子市容环境卫生管理所（以下简称井湾子环卫所）签订了《道路清扫承包协议书》，约定原告承包井湾子路段标段范围内的清扫保洁业务，期限壹年，从2012年元月1日起至2012年12月31日止，该路段清扫保洁承包金每月壹仟元。2013年11月1日，原告及其妻杨喜秀（乙方）与井湾子环卫所（甲方）签订《解除劳动合同协议书》，约定：一、甲方同意乙方向甲方提出的辞职申请和解除劳动合同申请，同意解除双主的劳动合同关系，双方的劳动合同关系自本协议签订之日起解除。二、甲方一次性补偿乙方29800元（该补偿金包含乙方在甲方工作期间的社会养老保险、基本医疗保险和其他社会保险的补偿费用及解除劳动合同关系的经济补偿金等及依据法律法规政策应支付给乙方的全部费用）。甲方在15个工作日之内通过银行转账形式将上述款项支付给乙方。三、甲乙双方的劳动报酬、福利等已全部结清，双方无任何纠纷和争议。
庭审过程中，被告陈述于2012年4月1日与原告签订了《劳动合同书》（非全日制用工适用），岗位为勤杂工，一般平均每日工作时间不超过四小时，累计每周工作时间不超过二十四小时，小时工资标准为5.29元，工资支付周期最长不超过十五日。原告主张未与被告签订过《劳动合同书》，并申请对该《劳动合同书》的签字进行鉴定。经本院委托，2014年10月30日，湖南大学司法鉴定中心作出了（2014）文鉴字第260号司法鉴定意见书：《劳动合同书》（非全日制用工适用）尾页上“乙方（签名或盖章）”栏中“高国堂”的签名字迹与样本上高国堂的签名字迹不是同一人书写。原告支付鉴定费1500元。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民生命健康权、造成公民伤害的，应承担相应的民事责任。
一、关于原、被告之间关系的认定。
《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条规定，“非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。”第七十二条第二款规定，“非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日。”本案中，原告主张原、被告之间为雇佣关系，被告则提供民工工资表、《劳动合同》，并申请证人叶正泉、吴金华、李自林出庭作证，主张原、被告之间为非全日制劳动合同关系。本院经审查认为，原告在被告处的职责只为收集、拖运垃圾，时间由原告自己安排，工资按月支付，且被告的工资表与医疗费的支出账中均载明原告为民工，不符合非全日制劳动用工的特点。因被告不能提供原告每天的工作时间及原告须服从被告的领导与安排的证据，故本院认定原、被告系雇佣关系，被告主张双方系非全日制劳动关系的辩论意见，本院不予采纳。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”本案中，原告受被告雇佣进行垃圾收集、拖运，原告与被告之间形成了劳务关系。原告在为被告拆除杂物棚的过程中摔伤，被告应承担赔偿责任。但原告受伤与其在从事雇佣活动中对自身安全缺乏谨慎注意有关，应承担一定责任。考虑本案具体情况，本院酌情认定原告承担20%的责任，被告承担80%的责任。
二、关于原告可获赔偿的范围及数额。
1、残疾赔偿金。原告主张残疾赔偿金187312元（23414元／年×20年×40%），本院予以支持。2、住院伙食补助费。原告住院治疗104天，按照30元／天的标准计算，其住院伙食补助费为3120元（30元／天×104天）。3、营养费。原告主张营养费8000元，考虑到原告因本次事故构成七级伤残，本院酌情认定4000元。4、护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。根据湘雅二医院司法鉴定中心作出（2013）临鉴字第738号司法鉴定意见书，原告需2人护理1个月，1人护理3个月（含取内固定时间），护理费为13500元（90元／天×30天×2＋90元／天×90天）；5、交通费住宿费。原告主张交通住宿费2155元，虽未提供交通费发票，但因交通费是必然发生的费用，本院予以支持。6、鉴定费。原告主张鉴定费1400元，提供了相关票据，本院予以认定。7、医疗费。原告因此次事故花费医疗费167556.66元，本院予以认定。共计上述1－7项，共计379043.66元，原告承担75808.73元（379043.66元×20%），被告承担303234.93元（379043.66元×80%）。
原告主张精神损害抚慰金25000元，根据原告的伤残程度，结合过错程度，本院酌情认定15000元。
综上，被告共应支付原告318234.93元（303234.93元＋15000元），被告已支付163369.76元，还应支付154865.17元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告中国海诚长沙工程院应于本判决生效后7日内赔偿原告高国堂损失154865.17元；
二、驳回原告高国堂的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1504元，鉴定费1500元，由原告高国堂负担300元，被告中国海诚长沙工程院负担2704元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审 判 长 杨 芸
人民陪审员 吴建军
人民陪审员 于育梅
二〇一四年十一月二十八日
书 记 员 陈谷兰
附：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。
适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。