贵州省从江县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）从刑初字第28号
公诉机关从江县人民检察院。
被告人敖耀飞，男，1975年8月13日出生于贵州省黔东南苗族侗族自治州从江县,汉族，高中文化，无业人员。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年11月18日被从江县公安局刑事拘留，2014年12月23日经从江县人民检察院批准逮捕，次日由从江县公安局执行逮捕。现羁押于从江县看守所。
辩护人吴学林，兴黔律师事务所律师。
被告人吴某富，小名小虎，男，1991年7月3日出生于贵州省黔东南苗族侗族自治州天柱县,苗族，初中文化，无业人员。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年11月18日被从江县公安局刑事拘留，2014年12月23日经从江县人民检察院批准逮捕，次日由从江县公安局执行逮捕。现羁押于从江县看守所。
辩护人梁国倡，从江县法律援助中心律师。
从江县人民检察院以从检公诉刑诉[2015]20号起诉书指控被告人敖耀飞、吴某富犯贩卖毒品罪，于2015年5月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年5月26日公开开庭审理了本案。从江县人民检察院指派检察员宋祖竹出庭支持公诉，被告人敖耀飞及其辩护人吴学林、被告人吴某富及其辩护人梁国倡均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
一、2013年7月，被告人敖耀飞将毒品拿给王某松（已判刑）叫其销售。后王某松3次在自家楼下将毒品甲基苯丙胺（冰毒）卖给秦某馀，得款600元；又在从江县北上玉泉宾馆门口将毒品甲基苯丙胺（冰毒）卖给李某亮，得款200元。王某松在2013年7月多次汇款至敖耀飞的中国农业银行账户。
二、2014年10月，被告人敖耀飞叫被告人吴某富在从江县的贵州广电网络公司门口将毒品甲基苯丙胺（冰毒）销售给贝某源（又名贝某海），得款200元。后敖耀飞又叫吴某富在从江县城的新建路附近将毒品甲基苯丙胺（冰毒）销售给贝某源，贝某源尚欠敖耀飞100元。
三、2014年11月8日，被告人敖耀飞叫被告人吴某富在从江县观音阁大酒店附近将毒品甲基苯丙胺（冰毒）卖给韦某利，得款200元。
四、2014年11月17日，被告人敖耀飞叫被告人吴某富将毒品送到从江县城北上的福田商务宾馆206号房间卖给韦某利。被告人吴某富到达该房间时，被从江县公安局民警当场抓获，并从其身上搜出4小包冰毒疑似物和2包麻古疑似物。经贵州省公安司法鉴定中心鉴定，被查获的冰毒疑似物、麻古疑似物均为甲基苯丙胺。经从江县公安局禁毒大队称重，被查获的甲基苯丙胺（冰毒）重量为0.6克，甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）重量为1.2克。经对吴某富现场检测，结果呈甲基安非他命阳性。
五、2014年11月17日，在被告人吴某富的协助下，从江县公安局民警将被告人敖耀飞抓获，并从敖耀飞家中搜查出冰毒疑似物30.65克和吸食毒品的工具。经贵州省公安司法鉴定中心鉴定，被查获的冰毒疑似物为甲基苯丙胺。
上述事实，敖耀飞、吴某富在开庭审理过程中亦无异议，且有二被告人的户籍证明，从江县人民法院刑事判决书，抓获经过，扣押物品、文件清单，韦某利手机短信照片，被告人敖耀飞手机短信照片，通话清单，查询敖耀飞财产情况，保险出单表，付款清单；现场勘查记录，搜查笔录，提取痕迹、物证登记表；证人韦某利、陈某洪、陈某凯、蒙某强、彭某乾、钟某松、赖某琳、顾某祥、王某松、姚某强、秦某馀、贝某源、孙某绪、王某义的证言；毒品称量笔录及照片，韦某利、吴某富尿液检测结论及照片；从江县公安局初检报告、贵州省公安司法鉴定中心的鉴定文书；二被告人的供述及辩解等证据在卷证实，足以认定。
本院认为，被告人敖耀飞违反国家法律规定，为牟取非法利益，贩卖毒品，情节严重，其行为已经触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的规定，构成贩卖毒品罪；被告人吴某富明知是毒品还多次贩卖给他人，情节严重，其行为已经触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控二被告人犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，予以确认。庭审中，被告人敖耀飞辩解是赠送毒品给王某松，并非叫王某松代其销售，其中国农业银行的账户在七月份有进账系其做保险销售，客户存入的款项，并非如王某松供述所言是王某松存入的毒资。经查，被告人敖耀飞在2013年7月仅有四笔保险业务，加上其收到保险公司支付的报酬649.11元，总额为6144.25元；敖耀飞的中国农业银行账户在2013年7月18、19、21日共有10300元进账，进账金额远远大于其保险业务金额，且有证人王某松的证言为证，故对被告人敖耀飞的辩解不予采纳，但由于数额缺乏证据佐证，故对毒资金额不予认定。在共同犯罪过程中，被告人敖耀飞以赠送毒品给被告人吴某富吸食为饵，指使吴某富帮其贩卖毒品，起主要作用，系主犯；被告人吴某富起辅助作用，是从犯，具有法定从轻、减轻处罚情节。庭审中，二被告人的辩护人以韦某利在2014年11月17日贩卖毒品的案件中属于特情人员，该起案件系犯罪未遂为由，请求法庭对二被告人从轻处罚。最高人民法院下发的《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》中明确指出“对已持有毒品待售，采取特情贴靠、接洽而破获的案件，不存在犯罪引诱，应当依法处理”。经查，被告人敖耀飞指使被告人吴某富贩卖毒品，且敖耀飞已将其持有的毒品交给吴某富，吴某富也已将毒品带至双方约定的地点欲进行贩卖，故二辩护人的辩护理由没有事实根据和法律依据，不予采信。被告人敖耀飞当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。最高人民法院下发的《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》中指出“被告人在公安机关抓获同案犯过程中确实起到协助作用的，例如，被告人带领公安人员抓获了同案犯，属于协助司法机关抓获同案犯，应认定为立功”，被告人吴某富在被抓获后，带领公安机关到被告人敖耀飞家中对其进行抓捕，其行为属于立功；同时，被告人吴某富在归案后，如实供述自己尚未被司法机关掌握的同种较重的罪行，属于坦白。被告人吴某富的辩护人以被告人具有立功和坦白的辩护理由有事实根据和法律依据，予以采信。根据《最高人民法院〈关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释〉》第三条第（四）项的规定，被告人吴某富多次贩卖毒品，情节严重，理应从重处罚，但鉴于其上述量刑情节，可对被告人吴某富减轻处罚。扣押物品系作案工具及违禁品，依法应当予以没收，由扣押机关予以处理。为维护社会管理秩序，保护国家对毒品的管制，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第二十五条第一款、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第二款、第六十八条和《最高人民法院、最高人民检察院、司法部〈关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见〉（试行）》第九条的规定，判决如下：
一、被告人敖耀飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金30000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月18日起至2025年11月17日止。）
二、被告人吴某富犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金5000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月18日起至2016年1月17日止。）
三、对被告人敖耀飞非法所得400元继续追缴，上交国库；
四、对作案工具华为手机一部、小米手机一部、甲基苯丙胺（冰毒）31.25克、甲基苯丙胺（麻古）1.2克，由扣押机关从江县公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 梁昌学
审 判 员 张 倩
人民陪审员 廖 东
二〇一五年六月十八日
书 记 员 邱春娅