湖南省常德市鼎城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）常鼎刑初字第00047号
公诉机关常德市鼎城区人民检察院。
被告人周某某，男，因涉嫌犯非法经营罪，于2014年3月11日被常德市鼎城区公安局监视居住，同年4月1日由本院决定继续监视居住，现在家候审。
辩护人吴礼明，湖南云济律师事务所律师。
常德市鼎城区人民检察院以湘常鼎检刑诉（2014）31号起诉书指控被告人周某某犯非法经营罪，于2014年3月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。常德市鼎城区人民检察院检察员陈志新出庭支持公诉，被告人周某某及其辩护人吴礼明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
常德市鼎城区人民检察院指控：被告人周某某经营烟花爆竹的零售许可证于2013年7月27日到期，常德市鼎城区安全生产监督管理局因周某某以前持证经营烟花爆竹期间多次违规经营而未给予其续证，但周某某仍继续从事烟花爆竹批发零销。2013年11月至12月期间，被告人周某某买进价值人民币161319元的烟花爆竹存放在石板滩镇超美机械厂内用于销售。2013年12月10日，该批烟花被鼎城区安全生产监督管理局查获。2013年7月27日到12月10日，被告人周某某先后给田某某、李某某、郑某某、张某某零售烟花爆竹约人民币30000元。被告人周某某到案后，如实供述了自己的犯罪事实。
为证明上述事实，公诉机关向本院提交了证人证言、相关书证、鉴定意见书，认为被告人周某某的行为构成非法经营罪，建议本院对其判处一年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人周某某向本院提交了认罪悔过书，请求法院对其予以从轻处罚。
被告人周某某的辩护人吴礼明辩护称：被告人周某某的行为不构成非法经营罪。其理由为：1、公诉机关指控周某某于2013年11月至12月间买进了161319元烟花爆竹与事实不符，现有证据证实，周某某购买了不到50000元的烟花爆竹，达不到犯罪立案标准而不构成犯罪；2、周某某于2013年7月27日至同年12月10日先后销售烟花爆竹30000元不属实，总销售额应只有17060元；3、对非法经营行为处以刑罚，应以其实际销售数额作为认定依据。其向本院提交了常德华龙烟花厂于2013年5月27日给周某某出具的108000元烟花爆竹的收据。
经审理查明：2011年7月27日，被告人周某某经常德市鼎城区安全生产监督管理局（以下简称安监局）批准，经营烟花爆竹。零售许可证有效期至2013年7月27日。到期后，被告人周某某一方面多次找安监局要求续证，另一方面一直从事烟花鞭炮销售业务，继续无证经营。安监局认为周某某在持证经营烟花爆竹期间多次违规，并对其下达了责令改正指令书，拒绝为其续证。截止案发时，被告人周某某还有货值金额为161319元烟花爆竹存放在石板滩镇超美机械厂内尚未销售。2013年12月10日，安监局将货值161319元烟花爆竹予以查获。
另查明，2013年7月27日至12月10日间，被告人周某某先后给他人批发零售烟花爆竹价值人民币17060元。
2014年4月10日，被告人周某某向本院递交了要求从轻处罚的报告，并如实供述了其犯罪事实。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证明：
1、证人田某某、李某某、郑某某、张某某等人的证言，均证明2013年7月27日后，先后在周某某的烟花爆竹销售门市部进过烟花爆竹的事实；
2、证人蔡某某（系周某某之妻）的证言，证明2013年7月27日烟花爆竹经营（零售）许可证到期后，一直从事烟花爆竹销售业务，没有间断，先后向他人卖了约4000余元的烟花爆竹，都是在石板滩华龙鞭炮厂进货而不是到委批点进货的事实。同时还证明，这次被查扣的烟花鞭炮是案发前一个星期，其丈夫周某某从华龙烟花鞭炮厂进的货。
3、证人刘某某、梁某某（均系华龙鞭炮厂工作人员）的证言，证明周某某每年要从他们厂里拖走约二十万元的烟花爆竹，2013年12月份，周某某从他们厂里拖走约五万元烟花爆竹的事实；
4、证人陈某某（系安监局工作人员）的证言，证明周某某在持证经营烟花爆竹期间多次违规经营，表现为不在规定的委批点进货，违法储存、超量储存，储存地点不符合安全要求，从事超经营范围的批发业务，周某某的零售许可证到期后，他虽多次找安监局要求换发证，因为有上述违规行为没有整改，所以不再给其换证的事实；
5、鼎城区安全生产打非联合执法大队（鼎）安监管移字（2013）第2号案件移送书、安监局现场检查记录、责令改正指令书，证明周某某有多项违规经营行为的事实；
6、安监局扣押物品清单及被告人周某某存放烟花鞭炮现场照片，证明周某某存放在超美机械厂内烟花爆竹的品种，数量及案发现场的事实；
7、编号为564号的烟花爆竹经营（零售）许可证，证明被告人周某某经营烟花爆竹的有效期为2011年7月27日至2013年7月27日，经营范围为爆竹内（B、C级）、烟花类（B、C、D级），限制存放量为60公斤且只能零售的事实；
8、常德市鼎城区价格认证中心常鼎价证字（2013）第497号价格鉴证书，证明被告人周某某被查扣烟花爆竹的品种、数量，价值为161319元的事实；
9、被告人周某某的户籍证明，证明其身份情况；
10、被告人周某某的供述，证明他的营业执照至2013年7月27日到期，在这之前从武陵区永翔公司、华龙烟花爆竹厂进的一批货以及7月27日后进的货都是放在超美机械厂的，一年约销售三十万元至五十万元的烟花爆竹。从2013年7月27日后估计销售了十四万元至十五万元的烟花爆竹。销售利润约15%，经营许可证到期后，曾多次找安监局的工作人员续证，安监局说他有违规记录不予办理，并要取缔的事实。同时还证明，被查扣的烟花鞭炮大部分是案发前一个星期从华龙烟花鞭炮公司进的货。
本院认为：被告人周某某违反国家规定，无证非法经营烟花爆竹，情节严重，其行为已构成非法经营罪，公诉机关指控其罪名成立，量刑建议适当，本院予以支持；被告人周某某的辩护人辩护称，被告人周某某的行为不构成非法经营罪，经查，被告人周某某所持有的烟花爆竹经营（零售）许可证于2013年7月27日到期。到期后，因被告人周某某在持证经营期间，多次违规经营未予整改，安监局未给其续证，而被告人周某某一直持续无证经营烟花、鞭炮业务，截止至案发时，已违法销售烟花鞭炮价值人民币17060元，现场查获尚未销售的烟花鞭炮价值人民币
161319元。只有经过批准，获取经营许可证后才能从事收购、储存、运输、加工、批发、销售等经营活动。没有经过批准而擅自予以经营的，就属于非法经营。对于现场查获的被告人周某某尚未销售的烟花鞭炮，应视为犯罪数额，故对于被告人周某某辩护人辩护称被告人周某某的行为不构成犯罪的观点，本院不予采纳；被告人周某某到案后，如实供述自己的犯罪事实，确有悔罪表现，可依法予以从轻处罚；另被告人周某某所非法经营的烟花爆竹大部分尚未销售，可酌情予以从轻处罚；对查扣的被告人周某某非法经营的烟花爆竹，应依法予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第四十五条、第七十二条第一、三款、第七十三条二、三款之规定，判决如下：
一、被告人周某某犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币八千元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。并处的罚金，限本判决生效后三个月内通过本院上缴国库）
二、扣押在案的烟花爆竹予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 罗尚春
审 判 员 刘建华
人民陪审员 张春芳
二〇一四年六月十一日
代理书记员 廖莉芳
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。