江苏省江阴市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）澄刑初字第2077号
公诉机关江苏省江阴市人民检察院。
被告人汪某，江阴市某某街道某某村村委会计。2014年4月1日到案，次日因涉嫌犯职务侵占罪被江阴市公安局刑事拘留，2014年5月7日由江阴市公安局取保候审。同年8月12日由江阴市人民检察院取保候审。
辩护人祝梅红，远闻（江阴）律师事务所律师。
江苏省江阴市人民检察院以澄检诉刑诉（2014）2082号起诉书指控被告人汪某犯职务侵占罪、挪用资金罪，于2014年11月18日向本院提起公诉。本院受理后，经审查于同日立案，依法适用简易程序，组成合议庭公开开庭审理了本案。因审理期间发现不宜适用简易程序依法转为普通程序，组成合议庭公开开庭审理了本案。江阴市人民检察院指派代理检察员王威野、检察员张旭出庭支持公诉，被告人汪某及辩护人祝梅红到庭参加诉讼。期间，公诉机关以需要补充侦查为由向本院二次建议延期审理，合议庭同意。现已补充侦查完毕，经公诉机关申请，决定恢复本案审理，并已审理终结。
公诉机关指控：
一、职务侵占
1、被告人汪某于2012年6月，利用担任江阴市某某街道某某村村委会计的职务之便，至江阴市某某街道某某名烟名酒店，采用虚开香烟收据的手段，侵吞村集体资产人民币1万元（以下币种均为人民币）。
2、被告人汪某于2009年至2013年期间，利用担任江阴市某某街道某某村村委会计的职务之便，以将村集体的拆迁协调费300余万元存入个人农商行账户的手段，侵吞存款利息3万余元。
3、被告人汪某于2008年至2012年期间，利用担任江阴市某某镇某某村委会计的职务之便，在原某某村村委书记刘某甲（另案处理）的授意下，采用虚开烟酒收据的手段，将刘某甲个人的汽车修车费报销至村委财务，与刘某甲共同侵占村集体资产71500元。
二、挪用资金
被告人汪某于2011年至2014年期间，利用担任江阴市某某街道某某村委会计的职务之便，将周某用以支付给村集体的10万元购房款以个人名义于2012年1月24日存至江阴市农村商业银行某某支行开列存单，并于2013年5月挪用该笔款项购买轿车。2014年1月，因周某购买的房屋实际面积未达到合同要求，汪某将该笔10万元中的21840元钱归还周某，78160元购房尾款归还至村委财务。
被告人汪某在接受江阴市纪委调查期间，主动交代了尚未被掌握的挪用资金犯罪事实。
检察机关就上述指控提供了相应的证据予以证明。公诉机关认为，被告人汪某利用职务便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大；利用职务便利，挪用本单位资金归个人使用，数额较大，超过三个月未还，其行为分别触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百七十二条第一款、第六十九条的规定，构成职务侵占罪、挪用资金罪，应数罪并罚。被告人汪某在第三笔职务侵占犯罪事实中起次要作用，系从犯；如实供述尚未被掌握的挪用资金犯罪事实，系自首。庭审期间，公诉机关补充认定被告人汪某职务侵占犯罪具有自首情节，提请本院依法判处。建议数罪并罚后可以适用缓刑。
被告人汪某对指控犯罪事实无异议，当庭自愿认罪。
辩护人祝梅红对指控的犯罪事实不持异议，提出被告人汪某具有自首情节，帮助刘某甲侵占村集体资产犯罪中系从犯，当庭自愿认罪，系初犯，退缴赃款，建议对其从轻处罚后适用缓刑。
经审理查明：
一、职务侵占
被告人汪某2009年至2013年期间，利用担任江阴市某某街道某某村村委会计的职务之便，虚列开支在村委账目中报支，单独或帮助他人共同侵吞村集体资产共计9万余元。具体事实分述如下：
1、2012年6月，被告人汪某利用担任上述村委会计的职务之便，至江阴市某某街道某某名烟名酒店虚开1万元的香烟收据后在村委账目报支，侵吞村集体资产1万元。
2、2009年至2013年期间，被告人汪某利用上述职务之便，将村集体拆迁协调费300余万元存入个人农商行账户后以个人名义分期分批开列存单，私自侵吞存款利息3万余元。
3、被告人汪某于2008年至2012年期间，利用担任江阴市某某镇某某村委会计的职务之便，在原某某村村委书记刘某甲（另案处理）的授意下，采用虚开烟酒收据的手段，将刘某甲个人汽车修车费5万余元报销至村委财务，帮助刘某甲侵占村集体资产5万余元。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据证明：
1、人口信息材料、中共某某镇委员会文件、江阴市某某街道党工委文件等书证，证明汪某的身份及职务情况。
2、某某汽车服务中心出具的汽车维修单、收款收据等书证，证明号牌为苏B×××××、苏B×××××等汽车维修费用情况。
3、某某村村民委员会记账凭证，证明汪某到江阴市某某名烟名酒店等烟酒店，虚开烟酒发票在某某村村委财务报支，侵占集体资金的情况。
4、江阴农村商业银行出具的账户查询明细单、储蓄存单、利息凭证复印件，证明汪某将集体资金存作个人名下存单赚取利息的情况。
5、证人汤某的证言笔录，证明刘某甲所有的苏B×××××帕萨特轿车在其经营的某某汽修厂定点修理，另外还修理刘某甲所有的其他汽车，某某村会计汪某于2009年至2012年间每年年初帮刘某甲支付维修费，分别是2009年年初2500元，2010年年初6000、7000元左右，2011年年初28500元，2012年年初13000余元。
6、证人王某的证言笔录，证明2012年1月份，某某村会计汪某到位于某某街道某某路某某号的某某副食店内让其开了一张金额为23580元烟酒收据，汪某说村里要报销一笔钱。
7、证人陈某的证言笔录，证明2012年1月，某某村委会计汪某到某某名烟名酒店开具一张金额48000元的香烟收据，年中，又到店里让其开了一张金额10000元的收据，说村委报销用。
8、涉案人员刘某甲的供述笔录，证明其号牌为苏B×××××的黑色帕萨特、苏B×××××的凌志轿车等，从2008年开始在某某汽修维修，从2008年至2012年，大概花费5、6万的维修费，均让汪某用村委钱款以香烟收据报支的情况。
9、被告人汪某的供述。
公诉机关关于被告人汪某帮助刘某甲共同侵占村集体资产71500元的指控，经查，2008年至2012年间，刘某甲将登记于其所经营的江阴市某某油品有限公司名下的牌号为苏B×××××轿车、登记于其子名下的苏B×××××等轿车在江阴市某某汽修厂维修保养。期间，刘某甲指使汪某用某某村集体资金结算维修保养费用。2012年年初，刘某甲指使汪某开具收据用于上述汽车维修保养费用的报账，汪某即至江阴市某某名烟名酒店开具金额为48000元的收据一张，至江阴市某某副食店开具金额为23580元的烟酒收据一张，后经刘某甲签批后将上述两张收据入账。被告人汪某供称6万余元用于支付刘某甲个人汽车修理，报销做账后多出费用用于村委日常开销等用途，个人未获利。刘某甲供称汽车修理费用为5、6万元。证人汤某的证言证明刘某甲2008年至2012年间在江阴市某某汽修厂的汽车维修保养费用共计5万余元。结合本案现有证据，认定被告人汪某帮助刘某甲以结算汽车维修保养费用的方式侵吞集体资产71500元的证据并不确实、充分，该笔侵占数额应就低认定为5万余元。
二、挪用资金
2010年10月28日，周某购买某某镇某某村店面商铺支付50万。2011年11月15日，周某将尾款10万元按被告人汪某的要求汇入其个人帐户。2012年1月24日，汪某利用担任江阴市某某街道某某村委会计的职务之便，将上述钱款存至江阴市农村商业银行以个人名义开列存单，并于2013年5月挪用该笔款项为家庭购买轿车。2014年1月，因周某购买的房屋实际面积未达合同要求，汪某将人民币21840元钱归还周某，78160元购房尾款开具发票归还至村委财务。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据证明：
1、机动车销售统一发票，证明汪某于2013年5月9日购买马自达轿车，价税合计159800元。
2、江阴农村商业银行储蓄存单复印件，证明汪某将周某给付资金存至江阴市农村商业银行以个人名义开列存单的情况。
3、证人周某出具的书证3份，证明2010年10月28日江阴某某街道某某村委开具50万元收据1张，周某于2011年11月15日向汪某个人账户汇款10万元，2014年1月18日某某村委开具78160元收据1张。
4、证人周某的证言笔录，证明2010年年底，江阴市某某街道某某村委销售某某公寓居住区门面房，其与村委协商后购买两间，总价60余万元，先支付50万元，再付尾款10万元。2011年11月15日，汪某让其将尾款转到他卡上，其就通过转账方式将10万元转到汪某账上。2013年9月，某某村委一直不开收据，其找到汪某，汪某说不记得了。2013年年底，汪某说经过核实确实已付钱，并说实际面积与合同不符，退还其2.2万元左右，另外开具一张7.8万元左右的收据。
5、被告人汪某的供述。
另查明，2014年3月31日，被告人汪某在接受江阴市纪律检查委员会调查期间，主动交代了司法机关尚未掌握的挪用资金及非法侵占村集体资产人民币3万余元的事实。次日，江阴市纪律检查委员会将该案移送江阴市公安局。同日，汪某接受江阴市公安局调查询问时，主动供述了司法机关尚未掌握的其他侵占村集体资产的事实。
案发后，被告人汪某退缴人民币4万元，暂扣于江阴市公安局。审理期间，被告人汪某退缴人民币5万元，暂扣于本院。
上述事实，有江阴市公安局出具的刑事案件侦破经过、情况说明、扣押清单，暂扣款收据等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人汪某利用职务便利，单独或伙同他人将本单位财物非法占为己有，数额较大；利用职务便利，挪用本单位资金归个人使用，数额较大，超过三个月未还，其行为确已构成职务侵占罪、挪用资金罪，应数罪并罚。其中，职务侵占犯罪部分系共同犯罪。被告人汪某归案情形符合自首的构成要件，对所犯职务侵占罪、挪用资金罪均认定具有自首情节；鉴于被告人汪某在指控第三笔职务侵占犯罪事实中起辅助作用，系从犯，已退缴全部涉案赃款，综合上述情节，对其所犯职务侵占罪、挪用资金罪分别予以从轻处罚。公诉机关指控被告人汪某犯挪用资金罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名正确，应予采纳。指控职务侵占罪基本事实清楚，基本证据确实、充分，指控罪名正确，应予采纳。但指控被告人汪某职务侵占犯罪数额巨大不当，予以更正。关于辩护人祝梅红提出建议对被告人汪某从轻处罚的辩护意见和理由，经查，与事实和法律规定相符，予以采纳。根据被告人汪某的犯罪情节、悔罪表现，没有再犯罪危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，结合刑事案件被告人审前调查评估意见，依法可以宣告缓刑。对公诉机关及辩护人建议对被告人汪某适用缓刑的意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百七十二条第一款、第六十九条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十四条、第七十二条第一款及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人汪某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年；犯挪用资金罪，判处有期徒刑六个月，决定执行有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
二、扣押在案被告人汪某的退缴款人民币九万元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本1份，副本2份。
审 判 员 李 柯
代理审判员 方燕燕
人民陪审员 费士川
二〇一五年十月十六日
书 记 员 黄静宇
吴洁
本案援引法律条款
《中华人民共和国刑法》：
第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第二百七十二条第一款公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌定决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。