湖南省石门县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）石刑初字第125号
公诉机关石门县人民检察院。
被告人谢元书，绰号“谢三毛”，男，1980年5月9日出生，湖南省石门县人，汉族，初中文化，农民；因犯盗窃罪，2003年12月17日被本院判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元；因涉嫌犯贩卖毒品罪，2014年3月19日被石门县公安局刑事拘留，同年4月16日被逮捕；现羁押于石门县看守所。
辩护人覃军，湖南湘声律师事务所律师。
被告人丁某某，别名丁某，男，1988年8月13日出生，湖南省石门县人，汉族，高中文化，农民；因涉嫌犯贩卖毒品罪，2014年4月16日被石门县公安局刑事拘留，同年4月27日被逮捕，现羁押于石门县看守所。
石门县人民检察院以石检刑刑诉（2014）91号起诉书指控被告人谢元书、丁某某犯贩卖毒品罪，于2014年7月16日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员贺良平担任审判长，人民陪审员项文学、覃遵国参加的合议庭，于2014年8月21日第一次公开开庭进行了审理，因案件需要补充侦查，公诉机关于2014年10月15日建议延期审理，2014年11月16日提请恢复法庭审理。书记员李霞担任记录。石门县人民检察院指派代理检察员孙博林出庭支持公诉。被告人谢元书及其辩护人覃军、被告人丁某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
石门县人民检察院指控：2012年4月至6月期间，被告人谢元书、丁某某先后两次在石门县城贩卖毒品，共计贩卖甲基苯丙胺（冰毒）30克，含有甲基苯丙胺、咖啡因成分的片剂（俗称“麻古”）20粒，得赃款人民币5000元。具体事实如下：
1、2012年4月19日中午，被告人谢元书接到吸毒人员张某（已判刑）购买毒品的电话后，将20克甲基苯丙胺及20粒含有甲基苯丙胺、咖啡因成分的片剂用盒子装好后，指使被告人丁某某及黄某某（已判刑）送到石门县尧业国际大酒店与张某交易，得赃款人民币3000元。
2、2012年6月23日中午，被告人丁某某跟随被告人谢元书将10克甲基苯丙胺送至石门县原司法局宿舍3单元202室黄某某租住的房间内，将毒品贩卖给黄某某，两被告人得赃款2000元。
为证明上述指控事实，石门县人民检察向法庭提交了证人黄某某、张某等人的证言；侦查机关制作的现场勘验笔录、辨认笔录；书证扣押毒品的清单、本案的线索来源及抓获材料；物证被扣押毒品的照片；毒品的鉴定意见及被告人谢元书、丁某某的供述与辩解等证据。该院认为，被告人谢元书、丁某某贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定。系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人谢元书起主要作用，系主犯；被告人丁某某起次要作用，系从犯，分别适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条之规定。被告人丁某某主动投案并如实供述罪行，属自首，还应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，本案犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究被告人谢元书、丁某某的刑事责任，建议对被告人谢元书在有期徒刑八年至九年之间量刑，对被告人丁某某在有期徒刑三年至四年之间量刑。特提请人民法院依法判处。
被告人谢元书辩称，他没有向张某和黄某某贩卖过毒品。
被告人谢元书的辩护人覃军辩称，公诉机关指控的谢元书向黄某某于2012年6月23日中午在石门县原司法局宿舍302室给黄某某贩卖毒品10克的事实不清，证据不足，不应予以认定。
被告人丁某某对公诉机关指控其贩卖毒品无异议，但辩称不知道具体数额。
经审理查明：2012年4月19日中午，被告人谢元书接到吸、贩毒人员张某（已判刑）购买毒品的电话后，将10克甲基苯丙胺及20粒含有甲基苯丙胺、咖啡因成分的片剂用盒子装好，指使被告人丁某某送交到共同作案人黄某某（已判刑）的租住房，再由黄某某送到石门县尧业国际大酒店与张某交易，张某当即支付毒资3000元给黄某某，黄某某返回租房后，将此款交给了丁某某，要求其转交给谢元书。
2014年4月16日，被告人丁某某到石门县公安局主动投案。
上述事实，有经法庭质证的下列证据证明，本院予以确认：
1、证人张某的证言，证明2012年4月19日下午，他给谢元书打电话，称自己需要3000元的毒品，谢元书给他安排了10克冰毒，280元1克，余下的钱安排了20粒麻古。谈好后，谢元书就要他与黄某某联系，这样他就给黄某某打了电话，约定在尧业国际大酒店13楼楼梯口交易。之后，他与黄某某在约定的地方见了面，黄某某给了他一个10厘米见方的小纸盒，他当着黄某某的面验货后，付给黄某某3000元钱。2012年4月20日，他在增益楼宾馆5088房间吸毒时被公安机关查获，查获的毒品就包括黄某某送去的。
2、证人黄某某的证言，证明2012年4月19日帮谢元书给张某送过毒品。具体经过是那天中午，谢元书打电话要他将一个纸盒送货给张某，约半小时后，丁某给他打电话，称到了他在火车站的租住屋，他就赶回租住屋与丁某见面，丁某给了他一个纸盒，他知道是谢元书要丁某送的。他收到纸盒后，经与张某电话联系，就送到尧业国际十三楼楼梯间与张某交易的，张某给了他3000元钱。之后，他返回租房，将钱给了丁某。他没有打开纸盒看，不知道是多少毒品。谢元书当时的电话号码为1567363****，丁某的手机号码是1354978****.
3、侦查机关现场收缴笔录、扣押物品清单、常德市公安局禁毒大队毒品收缴专用收据、被收缴物品的照片、常德市公安局刑事科学技术研究所物证检验鉴定报告，证明2012年4月19日，石门县公安局在石门县宝峰开发去增益楼宾馆增益楼张某所住宿的5088号房间查获了疑似冰毒的白色晶体和麻古的红色药丸，经鉴定，白色晶体中检验出甲基苯丙胺成分、红色药丸中检验出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
4、侦查机关制作的辨认笔录，证明证人张某、胡某某、马某某及被告人丁某某各自在不同的一组12张不同照片中成功指认出谢元书就是他们所称的“谢三毛”。证人胡某某，刘某某各自在不同的一组12张不同照片中成功指认出丁某某即他们所称的丁某；被告人谢元书在不同的一组12张不同照片中成功指认出张某和黄某某。
5、证人胡某某、马某甲的证言，证明“谢三毛”（谢元书）在2012年与他们联系时使用的电话号码是1567363****，他们的手机中储存的有。
6、公安机关嫌疑人手机信息采集表、张某手机（1588666****）、黄某某手机（1511565****）、丁某某手机（1354978****）2012年4月19日通话清单，证明了张某与谢元书、谢元书与黄某某、黄某某与张某、黄某某与丁某某之间存在电话联系的时间、时长等具体情况。
7、本院（2012）石刑初字第234号生效判决书证明，2012年4月19日中午，黄某某受谢元书指使，将10克冰毒、20粒麻古（2.08克）送到石门县尧业国际大酒店13楼楼梯口与张某交易，得毒资人民币3000元。
8、侦查机关出具的本案线索来源及被告人归案材料，证明了本案案发及被告人谢元书系被抓获归案、被告人丁某某系主动投案的情况。
9、本院（2003）石刑初字第114号刑事判决书，证明被告人谢元书因犯盗窃罪，被本院判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。
10、被告人丁某某的供述。供认2012年上半年的一天，大概上午十一二点钟，谢三毛（谢元书）从白云开一辆黑色未挂牌的别克车接他去石门，在途中谢三毛接到买毒品的电话（当时谢三毛用的尾数为9090的号码）并要对方与黄某某联系，到了汽车西站后，谢三毛从其单肩背包里拿出一个烟盒大小的纸盒子，要他给黄某某送过去，他知道里面是毒品。他到了黄某某火车站边的租房后，因黄某某当时不在租房，他就给黄某某打电话，称三哥的东西带到了。几分钟后黄某某与其女朋友刘某某就回到了租房，之后就带着他给的东西骑摩托车出去了。约一个小时后黄某某回到租房，给了他2500到3000元钱。第二天他就把钱给了谢三毛，黄某某具体送给了谁，数量是多少他不清楚。
上列证据，经法庭质证，本院予以确认。
在举证过程中，公诉机关还出示了证人张某2014年4月4日所作的证言，该证言的主要证明内容为，2012年4月19日，张某购买的毒品甲基苯丙胺数量是20克而不是10克，同时还出示了证人黄某某202年7月6日所作的证言，证明内容为2014年4月19日下午黄某某给张某送了20克毒品。本院对该二份证言中关于毒品数量的部分不予采信，主要理由为：1、此二人均不止一次作证，前后证言关于毒品数量存在较大差异（张某2012年4月20日、2012年7月19日二次证言证明，他在2012年4月19日向谢元书购买的毒品是10克甲基苯丙胺及20粒含有甲基苯丙胺、咖啡因成分的片剂；黄某某2012年7月18日证言证明，证明内容为他在2014年4月19日下午给张某送了一个用盒子包着的毒品，数量他不清楚），在无其他证据佐证的情况下，应作出有利于被告人的认定。2、证人张某、黄某某及被告人丁某某均证实，当日张某交付的毒资是人民币3000元，根据当时的毒品价格计算，认定本次交易的毒品为甲基苯丙胺10克更为恰当。
关于公诉机关指控“2012年6月23日中午，被告人丁某某跟随被告人谢元书将10克甲基苯丙胺送至石门县原司法局宿舍3单元202室黄某某租住的房间内，将毒品贩卖给黄某某，两被告人得赃款2000元”的事实，公诉机关提交了下列证据；
1、证人黄某某的证言，证明2012年6月23日上午，谢元书和丁某某一起给他送了10克毒品，是送到他租房里去的，当时是租住在老司法局宿舍，毒品是丁某某给他的，一共只付给谢元书2000元钱，是6月中旬给丁某某的。
2、证人刘某某的证言，证明2012年6月23日中午的时候，谢元书到她和黄某某的租房去过，去了之后和黄某某在另外一间卧室里说话，她在外面客厅坐，不知道二人说了什么。谢元书走了之后，黄某某在晚上将一个盒子丢在了卧室墙上面的夹缝台子上。谢元书、丁某某应该曾经给黄某某卖过毒品。
3、被告人丁某某的供述，在2012年6月黄某某被抓的前几天的一天中午，谢元书邀他到黄某某租住的老司法局宿舍里去，虽然谢元书是要他去玩，但他心里明白是去给黄某某送毒品去的。到了之后，谢元书和黄某某在卧室里谈的，至于谈的什么，给其送了多少毒品，他不清楚，反正他没有直接给黄某某毒品，黄某某也没有给他钱。
4、侦查机关现场勘验检查工作记录（含照片）、扣押物品清单、常德市公安局禁毒大队毒品收缴专用收据、被收缴物品的照片、常德市公安局刑事科学技术研究所物证检验鉴定报告，证明了2012年6月25日在石门县老司法局宿舍抓获黄某某时的现场方位、现场概况以及现场查获毒品的数量、种类（麻古0.29克，K粉16.77克，冰毒21.76克）等情况。
上述证据中，除黄某某明确指证谢元书2012年6月23日给他贩卖毒品甲基苯丙胺10克外，丁某某的供述和刘某某的证言只能证明谢元书和丁某某当日到过黄某某的租房，侦查机关现场勘验检查工作记录、扣押物品清单、常德市公安局禁毒大队毒品收缴专用收据、被收缴物品的照片、常德市公安局刑事科学技术研究所物证检验鉴定报告，只能证明抓获黄某某时，查获了甲基苯丙胺等毒品，至于谢元书2012年6月23日是否给黄某某贩卖了毒品，毒品的数额是多少，在谢元书矢口否认的情况下，上述证据未形成完整的证据锁链，达不到事实清楚、证据确实充分的认定标准，故公诉机关指控的该起事实本院不予认定。
本院认为，被告人谢元书、丁某某违反国家毒品管理法规，非法向他人贩卖毒品甲基苯丙胺十克，含有甲基苯丙胺、咖啡因成分的片剂二十粒，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人谢元书、丁某某贩卖毒品的部分事实属实，指控罪名成立。本案系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人谢元书起到了主要作用，系主犯；被告人丁某某受谢元书的安排实施犯罪，起到了次要作用，系从犯。被告人谢元书有犯罪前科，酌情予以从重处罚。被告人丁某某在共同犯罪中系从犯，依法应从轻或者减轻处罚；主动投案并如实供述犯罪事实，是自首，依法可予以从轻或者减轻处罚，根据其犯罪情节及认罪悔罪表现，决定予以减轻处罚，结合其社区矫正机关出具的社区矫正调查评估意见，对其适用缓刑不致再危害社会，可对其适用缓刑。公诉机关建议对被告人谢元书在有期徒刑八年至九年之间量刑的意见偏重，与其被查明的罪行不适应，本院不予采纳；建议对被告人丁某某在有期徒刑三年至四年之间量刑的意见，与其罪责相适应，本院予以采纳。
对于被告人谢元书辩称他没有向张某贩卖毒品的意见，经查，2012年4月19日中午，被告人谢元书伙同丁某某、黄某某将10克甲基苯丙胺及20粒含有甲基苯丙胺、咖啡因成分的片剂贩卖给张某的事实，有证人张某等人的证言、共同作案人黄某某的供述、被告人丁某某的供述、书证相关电话清单及鉴定意见等证据证明，上述证据经过法庭质证，证明的基本内容能够互相印证，且证据来源合法，排除了合理怀疑，足以认定被告人谢元书该起贩卖毒品的事实，其辩解意见与查明的事实不符，本院不予采纳。对于被告人谢元书辩称他没有给黄某某贩卖毒品的意见、其辩护人覃军辩称公诉机关指控的谢元书于2012年6月23日中午在石门县原司法局宿舍302室给黄某某贩卖毒品10克的事实不清，证据不足，不应予以认定的意见，经查，公诉机关对该起事实的指控，虽向法庭提交了证人黄某某、刘某某的证言，被告人丁某某的供述、侦查机关现场勘验检查工作记录（含照片）、扣押物品清单、常德市公安局禁毒大队毒品收缴专用收据、被收缴物品的照片、常德市公安局刑事科学技术研究所物证检验鉴定报告等证据证明，但由于这些证据未能形成证据锁链，不能排除合理怀疑，故该起指控事实本院不予认定，被告人谢元书关于该起指控的辩解意见，其辩护人的辩护意见本院予以采纳。
综上，对被告人谢元书适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条之规定；对被告人丁某某适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第五十二条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人谢元书犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年二个月，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月19日起至2021年5月18日止。罚金限本判决生效后一个月内缴纳）；
二、被告人丁某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于湖南省常德市中级人民法院。书面上诉的，应当递交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 贺良平
人民陪审员 项文学
人民陪审员 覃遵国
二〇一四年十二月二十六日
书 记 员 李 霞
附：《中华人民共和国刑法》相关法律条款
第三百四十七条第一款、第三款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款、第四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款、第三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。