广东省饶平县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）潮平法刑初字第82号
公诉机关饶平县人民检察院。
被告人胡某彪，男，1967年8月30日出生（基本情况略）。因本案于2013年4月8日被刑事拘留，同年5月7日被饶平县公安局取保候审，同年8月28日被饶平县人民检察院取保候审，2014年5月27日被本院取保候审。现在家。
被告人沈某江，男，1964年11月20日出生（基本情况略）。2001年5月11日因犯聚众扰乱社会秩序罪被饶平县人民法院判处有期徒刑四年，2003年9月9日刑满释放。因本案于2013年2月7日被羁押，同月8日被刑事拘留，同年3月2日被饶平县公安局取保候审，同年8月28日被饶平县人民检察院取保候审，2014年5月27日被本院取保候审。现在家。
辩护人林羡馥，广东博能律师事务所律师。
饶平县人民检察院以饶检公诉刑诉（2014）07号起诉书指控被告人胡某彪、沈某江犯非法经营罪，于2014年5月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于同年7月3日公开开庭审理了本案。饶平县人民检察院指派代理检察员林珊出庭支持公诉，被告人胡某彪、沈某江及其辩护人林羡馥到庭参加诉讼。现已审理终结。
饶平县人民检察院指控：被告人胡某彪、沈某江自2009年10月以来，合伙在饶平县钱东镇沈厝村“竹安烟花爆竹贸易有限公司”经营烟花爆竹生意。自2010年8月份，该公司经营烟花爆竹证件被吊销后，被告人胡某彪继续从湖南省浏阳市运载烟花爆竹至饶平县钱东镇沈厝村，由沈某江提供场地进行销售，非法销售烟花爆竹20多万元。至2013年2月7日，该非法经营窝点被公安机关查获，现场缴获烟花爆竹一批。
经饶平县物价局价格认证中心鉴定：查获的烟花爆竹价值人民币66898.6元。
饶平县人民检察院当庭向本院提供了证人证言、、辨认笔录、现场勘查笔录、现场照片、账簿、送货单、鉴定文书及被告人供述等证据材料。认为被告人胡某彪、沈某江的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二百二十五条第（一）项之规定，应以非法经营罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人胡某彪、沈某江对起诉书的指控无异议，表示自愿认罪。
辩护人辩护称：1、被告人沈某江起辅助作用，依法应当认定为从犯；2、犯罪数额认定事实不清，证据不足；3、本案没有造成严重危害后果，社会危害性小；4、沈某江归案后如实供述，可以从轻处罚。
经审理查明：被告人胡某彪、沈某江自2009年10月以来，合伙在饶平县钱东镇沈厝村“竹安烟花爆竹贸易有限公司”经营烟花爆竹生意。2010年8月份，该公司的烟花爆竹经营（批发）许可证因到期被吊销后，被告人胡某彪仍继续从湖南省浏阳市运载烟花爆竹至饶平县钱东镇沈厝村，由沈某江提供场地进行销售，非法销售烟花爆竹人民币（以下币种均为人民币）298854元。2013年2月7日，公安机关对该非法经营窝点进行检查，现场抓获沈某江并查获烟花爆竹一批。
2013年4月8日，胡某彪在湖南省浏阳市被公安机关抓获。
经饶平县物价局价格认证中心鉴定：查获的烟花爆竹价值66898.6元。
以上事实，有下列经庭审查证属实的证据证实，本院予以确认：
1、证人胡斌证实：我在钱东镇沈厝村村委办公室对面的烟花爆竹销售点打工，来这里大概有十几二十天了，主要是是搬货、装车、卸货。老板是沈某江，男，40多岁，除了老板，还有胡某彪、我跟我弟弟，我女朋友聂某双是刚刚过来陪我的，还有一个老头负责看管货物。我来到这个公司不到一个月，还没有拿到工资。公司的烟花爆竹都是胡某彪从湖南开设的烟花厂运过来的。这个销售点平时没有对外零售，都是一整车一整车的销售，应该是做批发。该销售点有存储烟花爆竹，库存量我不清楚，但可以装满一辆十米长的集装箱车。平时吞吐量不大，我来十几二十天才出一车，我和我弟弟胡某负责把货物搬上买方的车，后来我和胡某彪去送过一次货，送到钱东镇钱东大道一杂货店，具体送了多少我不清楚，就一辆四轮的小货车装一大半。我只看到销售点有几瓶灭火器，其他消防设施不清楚。老板没有对我们进行岗前培训。我不知道胡某彪是否是老板之一，我刚大学毕业没事做，我和弟弟胡某过来帮忙。2012年12月底左右我跟车一起从湖南过来，当时大概运了一车十米长的集装箱，我们到达后就联系沈某江，由他叫人来卸货。平时销售点是沈某江在管理，他经常都有过来。我只知道胡某彪负责从湖南老家运载烟花爆竹到沈某江的烟花爆竹贸易公司，他们之间是什么样的合作关系我不清楚，我是给我父亲打工的。
2、证人沈某奇证实：我是在2005年左右到钱东镇沈厝村村政大楼对面的饶平县竹安烟花爆竹有限公司负责看门，它原来是货运公司，大约三、四年前才转为销售烟花爆竹的。在2012年12月下旬，载来一车烟花爆竹，是那种长板车，车厢有16米长，一车厢装满了，总共多少箱不清楚，运来后存放在公司仓库里。公司的老板是沈某江和湖南人“老胡”，公司里有2个老板和“老胡”的两个儿子，还有一个女的，和我共六人。“老胡”的大儿子是2012年12月下旬跟着那一车烟花来的，来了之后就一直在这边，并在2013年1月底和2月初跟“老胡”一起出去送过两次烟花。“老胡”的二儿子是2013年1月下旬跟“老胡”一起来的，来之后有时就帮忙公司搬烟花。那个女的是三、四天前才来的，她来了负责煮饭。“老胡”2011年过来这边的，他和沈某江是朋友关系，沈某江有证有场地提供给胡某彪销售烟花爆竹，“老胡”就负责联系客户和出货，买卖运输及公司数务的事是由他一人负责。沈某江较少打理公司的业务，他是从中赚取点数，具体多少不清楚。我一个月拿六百块钱，卖烟花的高峰期就奖励多两百，是“老胡”发给我的。公司的烟花爆竹都是“老胡”的，只有他在才会卖，他不在没人敢卖他的东西。“老胡”常住在销售点，沈某江没有，他在家住。
经辨认，沈某奇认出胡某彪就是“老胡”，即饶平县竹安烟花爆竹有限公司的老板之一。
3、证人聂某双证实：我不清楚我所在的公司叫什么名字，该公司是经营烟花爆竹的，其是否有相关手续和证书我也不清楚，我刚来这里工作两三天，我在公司里负责煮饭和打杂。我男朋友胡斌在这里打工，叫我一起过来的，他负责搬运送货，他来这里快一个月了。这个公司的老板有两个，一个是胡某的爸爸，一个是本地人，不清楚名字。
4、证人胡某证实：我在饶平县钱东镇沈厝村村政大楼对面的一家有“竹安”二字的烟花爆竹店打工。不清楚老板是谁，店里有胡某彪、我哥哥胡斌和他女朋友聂某双、一个看门的沈师傅和一个沈伯伯，加上我共六人。胡斌和我平时在店里负责搬货，到目前我共搬了两次；聂某双负责做饭，沈师傅负责看门，我父亲和沈伯伯我不清楚他们具体做什么。我是2013年的1月20日左右才过来的。这里的烟花爆竹都是从我们浏阳老家那边运过来。
5、证人翁某平证实：我有向钱东镇沈厝村的沈某江购买过烟花爆竹，每次都是一名五十多岁的外省男子卖给我的。在2010年购买了二、三次，总共几十件。我销售烟花爆竹是有证件的，烟花已经卖给市民。
6、证人陈某枝证实：我有向钱东镇沈厝村的沈某江购买过烟花爆竹。是在2011年购买了四、五次，每次约二十件，总共约一百件，价值有八千多元。是一名外省籍的男子载给我的，听说是湖南的。我销售烟花爆竹是有证件的，烟花爆竹已经卖给市民。
7、证人陈某远证实：我有在钱东镇沈厝村沈某江的竹安烟花爆竹公司购买过烟花爆竹。是在2012年元宵前，购买了约二十件，价值有一千多元。我销售烟花爆竹是有证件的，烟花爆竹已经卖给市民。
8、现场勘查笔录、现场照片证实：饶平县钱东镇沈厝村广东饶平竹安烟花爆竹贸易有限公司内存放烟花爆竹的情况。
9、扣押笔录、扣押清单等证实：现场扣押各类烟花1341件，爆竹4件14块以及饶平竹安烟花爆竹贸易有限公司的账簿、送货单、库存商品盘存清单等。
10、证据保存货物清单证实：现场查扣的各类烟花1341件，爆竹4件14块已进行保存。
11、物品价格鉴定结论书及通知书证实：涉案的烟花鞭炮共26个规格品种价格总额为66898.6元。
12、营业执照、烟花爆竹经营许可证等材料证实：沈某江的饶平县竹安烟花爆竹贸易有限公司有营业执照及烟花爆竹经营（批发）许可证，许可证的有效期为2008年8月28日至2010年8月27日；浮山镇文枝日杂门市、三饶镇惠平副食品批发部、新圩镇源茂百货商行均有烟花爆竹经营（零售）许可证。
13、账簿、送货单、库存商品盘存清单等证实：胡某彪、沈某江在非法经营烟花爆竹期间的销售情况和库存情况。其中，胡某彪、沈某江共非法销售烟花爆竹298854元。
14、抓获经过证实：被告人沈某江于2013年2月7日下午3时30分左右，在饶平县钱东镇广东饶平竹安烟花爆竹贸易有限公司内被公安机关抓获；2013年4月8日胡某彪在浏阳市大瑶派出所核实身份时被公安机关抓获。
15、人口信息查询证实：被告人胡某彪、沈某江的基本情况。
16、前科材料证实：沈某江于2001年5月11日因聚众扰乱社会秩序罪被饶平县人民法院判处有期徒刑四年，于2003年9月9日刑满释放。
17、证实材料证实：胡某彪无违法犯罪记录；现场查扣的各类烟花爆竹存放在饶平县富茂烟花爆竹有限公司仓库；姓名同一；部分烟花爆竹购买人无法查证。
18、关于注销饶平县竹安烟花爆竹贸易有限公司烟花爆竹经营（批发）许可证的通知等材料证实：饶平县竹安烟花爆竹贸易有限公司的经营许可证于2010年8月31日被潮州市安全生产监督管理局决定注销；饶平县安全生产监督管理局于2010年9月25日通知要求饶平县竹安烟花爆竹贸易有限公司清空仓库烟花爆竹以及该公司就库存烟花爆竹产品发回生产厂方办理准运证的请示和回复的情况。
19、接受刑事案件登记表、立案决定书、拘留手续、逮捕手续在案证实。
20、被告人胡某彪、沈某江均作了与认定事实基本一致的供述。
经辨认，沈某江辨认出胡某彪就是运载烟花爆竹到其场地进行销售的人。
本院认为，被告人胡某彪、沈某江无视国家法律，未经许可合伙经营批发烟花爆竹，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，应依法予以惩处。被告人沈某江、胡某彪自归案后均如实供述自己的犯罪事实，且自愿认罪，依法可以从轻处罚。鉴于被告人胡某彪确有悔罪表现，且主动缴交罚金，其所在社区及其家属愿意协助监管、帮教，具备社区矫正条件，对其适用非监禁刑不致再发生社会危害性，对其可适用缓刑。
被告人沈某江的辩护人辩护称被告人沈某江起辅助作用，依法应当认定为从犯的意见，经查，沈某江与胡某彪未经许可，合伙经营批发烟花爆竹，其在共同犯罪行为中积极主动，并非仅起次要或者辅助的作用，不是从犯，对该意见不予采纳；提出本案犯罪数额认定事实不清，证据不足的意见，经查，本案的犯罪数额有被告人供述、送货单、账簿、鉴定意见等在案证实，事实清楚，证据确实充分，对该意见不予采纳；提出沈某江归案后如实供述，可以从轻处罚的意见，经查证属实，可予采纳；余辩护意见据理不足，不予采纳。
公诉机关指控被告人胡某彪、沈某江犯非法经营罪的罪名成立，予以支持。
为严肃国家法律，维护社会主义市场经济秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第七十六条，第五十二条，第五十三以及《烟花爆竹安全管理条例》第三条、第十六条第一、二款之规定，判决如下：
一、被告人胡某彪犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金四万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限自本判决确定之日起计算。）
二、被告人沈某江犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金三万元，限于本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月27日起至2015年6月2日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向潮州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周惠刚
代理审判员 陈 蔓
人民陪审员 张玩群
二〇一四年八月二十七日
书 记 员 林 曼