湖南省涟源市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）涟刑初字第100号
公诉机关湖南省涟源市人民检察院。
被告人刘某甲，居民。因涉嫌销售假药犯罪，2013年7月30日被湖南省涟源市公安局取保候审。同年11月8日经湖南省涟源市人民检察院决定取保候审，同日由湖南省涟源市公安局执行。2014年4月11日，经本院决定取保候审，同日由湖南省涟源市公安局执行。
辩护人黄玉春，湖南泰涟律师事务所律师。
被告人黄某，居民。因涉嫌销售假药犯罪，2013年7月30日被湖南省涟源市公安局取保候审，同年11月18日经湖南省涟源市人民检察院决定取保候审，同日由湖南省涟源市公安局执行。2014年4月11日，经本院决定取保候审，同日由湖南省涟源市公安局执行。
辩护人夏妹，湖南泰涟律师事务所律师。
湖南省涟源市人民检察院以涟检刑诉（2013）608号起诉书指控被告人刘某甲、黄某犯销售假药罪，于2014年4月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，在审理过程中，发现有不宜适用简易程序的情形，于2014年4月24日中止适用简易程序；因本案案情复杂，2014年7月10日向娄底市中级人民法院申请延期审理三个月。本院依法组成合议庭，于2014年7月23日、10月20日两次公开开庭进行了审理。湖南省涟源市人民检察院指派检察员刘双出庭支持公诉，被告人刘某甲及其辩护人黄玉春、被告人黄某及其辩护人夏妹均到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省涟源市人民检察院指控，2012年10月以来，涟源市工农路家新利超市的法人代表即被告人刘某甲及其妻子即被告人黄某在未办理《药品经营许可证》的情况下，多次通过朋友从香港等地购进未经批准进口的黄道益活络油等药品，在其开设的家新利超市内出售。2013年6月24日，涟源市药品监督管理局在该超市展柜上查获黄道益活络油、京都念慈蜜炼川贝枇杷膏等药品，并当场予以扣押。
2013年7月30日，被告人刘某甲、黄某在家新利超市内被涟源市公安局治安管理大队民警抓获，两人均如实供述了自己的罪行。
公诉机关当庭宣读和出示了证人刘某乙、张某等人的证言，查获经过、户籍证明、扣押物品清单等书证，被告人刘某甲、黄某的供述，认为被告人刘某甲、黄某以营利为目的，销售未经批准进口的药品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条第一款，应当以销售假药罪追究其刑事责任，诉请依法判处。
被告人刘某甲、黄某对公诉机关指控的犯罪事实和适用的法律均没有提出异议。
被告人刘某甲的辩护人提出：被告人刘某甲犯罪情节较轻，主观恶性较小，有坦白情节，依法可以从轻处罚。
被告人黄某的辩护人提出：被告人黄某系初犯，主观恶性和社会危害性不大，请求法庭对黄某免于刑事处罚。
经审理查明，2012年10月以来，涟源市工农路家新利超市的法人代表即被告人刘某甲及其妻子即被告人黄某在未办理《药品经营许可证》的情况下，多次通过朋友从香港等地购进未经批准进口的黄道益活络油等药品，在其开设的家新利超市内出售。2013年6月24日，涟源市食品药品监督管理局在该超市展柜上查获黄道益活络油、京都念慈蜜炼川贝枇杷膏等药品，并当场予以扣押。
2013年7月30日，被告人刘某甲、黄某在家新利超市内被涟源市公安局治安管理大队民警抓获，两人均如实供述了自己的罪行。
上述事实，有下列经庭审质证且经查证属实的证据予以证明：
1、证人刘某乙的证言证明，刘某乙的嫂子黄某要刘某乙从香港购买进口药，于是刘某乙跟一个叫美华的香港朋友联系，将黄某需要的药品告诉美华，由其在香港药品零售店购进并带到深圳交付给刘某乙，刘某乙再通过邮寄或亲自带货回去的形式把药品交给黄某。刘某乙主要给刘某甲、黄某带过三次药，包括黄道益活络油、太和洞、无比滴等药品，先后约购买一二千元的药。刘某甲、黄某的超市被本市食品药品监督管理局、公安局查获时，刘某乙才知道其带回来的进口药在店里销售。
2、证人张某的证言证明，2012年10月的一天，张某在刘某甲的家新利超市购买过一瓶黄道益活络油，花了50元。
3、食品药品监督管理局现场检查笔录证明，2013年6月24日，涟源市食品药品监督管理局在刘某甲的陪同下，检查发现产品展示柜上陈列有蜜饯川贝枇杷膏等29个品种药品；现场检查时家新利超市不能提供上述产品的进货凭证以及不能出示《药品经营许可证》。
4、食品药品监督管理局查封（扣押）物品决定书、扣押物品清单证明，2013年6月24日，涟源市食品药品监督管理局在刘某甲、黄某经营的家新利超市查封了京都念慈1瓶，正红花油2瓶，千里追风油1瓶，止咳顺气化痰丸2瓶等药品。
5、食品药品监督管理局查封（扣押）物品移交通知书证明，2013年7月1日，涟源市食品药品监督管理局将在刘某甲、黄某经营的家新利超市查封的有关物品移交给了涟源市公安局。
6、涟源市公安局扣押决定书、药品照片、药品价格标签均证明，2013年7月27日，涟源市公安局扣押了刘某甲、黄某持有的黄道益活络油1瓶，俄罗纳英软膏1瓶，法国双飞人药水1瓶，等29个品种药品。
7、涟源市食品药品监督管理局的证明证明，家新利超市在本市辖区内未办理《药品经营许可证》。
8、京都念慈蜜炼川贝枇杷膏、无比滴等药品外盒证明，被告人刘某甲、黄某销售的物品均载有适应症或者主治功能、用法和用量，符合法律关于药品的规定，视为药品。
9、娄底市药品监督管理局关于京都念慈蜜炼川贝枇杷膏等产品的认定结果证明，2013年6月24日在家新利超市查处的京都念慈蜜炼川贝枇杷膏等产品，都标注有适应症或功能主治等内容，符合《中华人民共和国药品管理法》第一百零二条有关药品的定义规定，定性为药品。这些药品均为进口药品，没有标注《进口药品注册证》或《医药产品注册证》。根据《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第（二）项的规定，上述产品必须批准进口而未经批准进口，按假药论处。
10、查获经过证明，2013年7月30日，涟源市公安局治安管理大队民警依法在家新利超市将刘某甲、黄某抓获归案。
11、户籍资料证明，被告人刘某甲、黄某出生等基本情况。
12、京都念慈蜜炼川贝枇杷膏等药品在香港、新加坡注册编号证明，京都念慈蜜炼川贝枇杷膏、黄道益活络油、散装七星茶等药品在香港注册，金波士下山虎千里追风油等药品在新加坡注册。
13、被告人刘某甲、黄某的供述均证明，2012年5月，刘某甲、黄某开始经营家新利超市。2012年10月，刘某甲、黄某通过刘某乙的朋友美华从香港购进三次药品，共计花了2000余元，赚了400余元。除已销售的药品外，其余的药品被食品药品监督管理局执法人员扣押了。家新利超市销售的具体情况：1、黄道益活络油厂家是香港黄道益活络油有限公司，规格50ml，批号30303，购进11盒，进价35-38元每盒，销售50-55元每盒，已销售10盒，1盒被食品药品监督局执法人员扣押；2、天喜堂天喜丸厂家是香港天喜堂药厂有限公司，规格10粒每瓶，批号7119，购进4盒，进价165元每盒，售价200元每盒，自己用了3盒，1盒被食品药品监督局执法人员扣押；3、京都念慈蜜炼川贝枇杷膏是京都念慈总厂有限公司，规格300ml，批号E120406HKI，购进5盒，进价36元每盒，销售45元每盒，自己用了3盒，已销售1盒，1盒被食品药品监督局执法人员扣押；4、正红花油是星洲药业有限公司，规格40ml，批号110415I，购进3盒，进价38元每盒，销售45元每盒，自己用了1盒，2盒被食品药品监督局执法人员扣押；5、千里追风油是性价破鸿威药业有限公司，批号123943，购进2盒，进价48元每盒，销售68元每盒，自己用了1盒，1盒被食品药品监督局执法人员扣押；6、止咳顺气丸生产厂家是鸿伟药业有限公司，规格是每瓶30粒，批号120203，购进5盒，进价20元每盒，销售27元每盒，5盒被食品药品监督局执法人员扣押；7、马百良小儿回春丹厂家是马百良有限公司，规格是10瓶每盒，批号11205，购进5盒，进价32元每盒，销售48元每盒，已销售1盒，4盒被食品药品监督局执法人员扣押；8、强力皮廯灵软膏厂家是欧化有限公司，规格是15克每支，批号001127，购进4支，进价10元每支，销售15元每支，自己用了2支，2支被食品药品监督局执法人员扣押；9、上镖油是泰国生产，批号111023，购进5盒，进价28元每盒，销售39元每盒，已销售1盒，自己用了1盒，3盒被食品药品监督局执法人员扣押；10、蚬壳胃散厂家是蚬壳有限公司，规格是60克每瓶，批号2023，购进5盒，进价28元每盒，销售38元每盒，自己用了3盒，2盒被食品药品监督局执法人员扣押；11、正露丸厂家是大幸株式会社，规格是100粒每瓶，批号11GL06，购进2盒，进价40元每盒，销售49元每盒，已销售了1盒，1盒被食品药品监督局执法人员扣押；12、安鼻露是法国制造，购进1盒，自己用已拆包，这1盒也被食品药品监督局执法人员扣押；13、肚痛健胃整肠丸是香港李万山有限公司，规格是100粒每瓶，批号11004，购进5盒，进价20元每盒，销售27元每盒，自己用了1盒，已销售了1盒，3盒被食品药品监督局执法人员扣押；14、无比滴是日本株式会社池田模范堂，规格是50ML，批号57696，购进5盒，进价26元每盒，销售35元每盒，自己用了1盒，已销售了1盒，3盒被食品药品监督局执法人员扣押；15、斧標驱风油厂家是新加坡梁介福四人有限公司，规格是50ML每瓶，批号120203，购进2盒，进价26元每盒，销售35元每盒，2盒被食品药品监督局执法人员扣押；16、顺气止咳化痰丸是北京同仁堂，规格是260粒每瓶，批号113211，购进2盒，进价22元每盒，销售27元每盒，2盒被食品药品监督局执法人员扣押；17、风湿骨痛灵厂家是新加坡鸿威药业有限公司，批号122032，购进2盒，进价22元每盒，销售32-36元每盒，2盒被食品药品监督局执法人员扣押；18、七星茶厂家是永明公司，批号121120，购进2盒，进价15元每盒，销售27-30元每盒，已销售1盒，1盒被食品药品监督局执法人员扣押；19、佩夫人止咳露厂家是德国太药厂有限公司，批号1212841，购进2盒，进价32元每盒，销售42-46元每盒，自己用了1盒，1盒被食品药品监督局执法人员扣押；20、鼻舒灵厂家是香港鸿伟有限公司，规格是36片每瓶，批号12932，购进2盒，进价10多元元每盒，销售20多元每盒，自己用了1盒，1盒被食品药品监督局执法人员扣押；21、周身痛活络油生产厂家是新加坡鸿威有限公司，批号1212841，购进2盒，进价48元每盒，销售68-75元每盒，自己用了1盒，1盒被食品药品监督局执法人员扣押；22、风湿骨痛精厂家是新加坡鸿威有限公司，批号130114，购进2盒，进价24元每盒，销售32-35元每盒，2盒被食品药品监督局执法人员扣押；23、宝贝湿疹膏厂家是日本株式会社池田模范堂，规格是15克每支，批号35847，购进2盒，进价23多元每盒，销售32-35元每盒，2盒被食品药品监督局执法人员扣押；24、保心安油厂家是香港保心安有限公司，规格是30毫升每瓶，批号A120326H，购进2瓶，进价22元每瓶，销售29-32元每盒，2瓶被食品药品监督局执法人员扣押；25、肾亏丸厂家是香港太和洞有限公司，规格是80粒每瓶，批号KP12024，购进2盒，进价16元每盒，销售25-28元每盒，2盒被食品药品监督局执法人员扣押；26、双飞水生产地是法国，批号03206，购进2盒，进价26元每盒，销售35-38元每盒，自己用了1盒，1盒被食品药品监督局执法人员扣押；27、娥罗纳英H软膏厂家是日本株式会社，批号2D93N，购进2盒，进价50元每盒，销售68-76元每盒，自己用了1盒，1盒被食品药品监督局执法人员扣押；28、保济丸是香港生产，批号21431，购进5盒，进价16元每盒，销售22-24元每盒，5盒被食品药品监督局执法人员扣押；29、猴枣化痰散厂家是香港，批号05013，购进2盒，进价40元每盒，销售55-60元每盒，2盒被食品药品监督局执法人员扣押。
全案事实清楚，证据确实充分，足以定案。
本案在审理过程中，本院依法委托了涟源市司法局对被告人刘某甲、黄某是否适宜社区矫正进行了社会调查，涟源市司法局调查后认为被告人刘某甲、黄某均符合社区矫正的条件，同意接收其为社区矫正对象。
本院认为，被告人刘某甲、黄某以营利为目的，擅自销售未经批准进口的药品，其行为均已构成销售假药罪。公诉机关指控被告人刘某甲、黄某犯销售假药罪的罪名成立，对被告人刘某甲、黄某均应当以销售假药罪定罪处罚。在共同销售假药犯罪中，被告人刘某甲、黄某的行为积极主动，起了主要作用，均系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人刘某甲、黄某归案后，均如实供述了自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人刘某甲的辩护人提出被告人刘某甲犯罪情节较轻，主观恶性较小，有坦白情节，依法可以从轻处罚的辩护意见，与本案事实相符，予以采纳；被告人黄某的辩护人提出被告人黄某系初犯，主观恶性和社会危害性不大的辩护意见，与本案事实相符，予以采纳。但被告人黄某擅自销售未经批准进口的药品，扰乱经济秩序，其行为不符合犯罪情节轻微，不需要刑事处罚的情形，依法不能免于刑事处罚，故对被告人黄某的辩护人提出的免于刑事处罚的辩护意见，本院不予采纳。根据被告人刘某甲、黄某的犯罪情节、悔罪表现以及被告人刘某甲、黄某居住所在社区矫正机构所作的调查评估，对被告人刘某甲、黄某判处有期徒刑且适用缓刑均没有再犯罪的危险，对所居住的社区也均没有重大不良影响，依法可以对被告人刘某甲、黄某宣告缓刑。据此依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第五十二条、第七十二条第一、三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项的规定，判决如下：
一、被告人刘某甲犯销售假药罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币三万元。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算；罚金从判决发生法律效力第二日起三个月内缴清。）
二、被告人黄某犯销售假药罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币三万元。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算；罚金从判决发生法律效力第二日起三个月内缴清。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 周 慧
人民陪审员 康会议
人民陪审员 邓建成
二〇一四年十月二十日
代理书记员 曾 平
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。