重庆市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝三中法民终字第00031号
上诉人（原审被告）：谭善意，男，1968年8月6日出生，汉族，居民，住重庆市涪陵区。
委托代理人：戴绍元，重庆峡阳律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：重庆市涪陵区黄桷洞水电有限公司，住所地重庆市涪陵区李渡街道办事处马鞍居委三组，组织机构代码76886449-8。
法定代表人：张有凯，该公司经理。
委托代理人：鲜好平，重庆佳士律师事务所律师。
委托代理人：邱海平，重庆市涪陵区中心法律服务所法律工作者。
上诉人谭善意与被上诉人重庆市涪陵区黄桷洞水电有限公司（以下简称黄桷洞水电公司）确认劳动关系纠纷一案，重庆市涪陵区人民法院于2013年12月2日作出（2013）涪法民初字第04156号民事判决。谭善意对该判决不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
一审法院审理查明：2002年8月15日上午，谭善意在李渡镇上桥电站的红庙10KV线路搬迁施工中受伤。2003年2月24日，重庆市涪陵法医学会作出重涪法学（2003）字第40号司法鉴定，认定谭善意伤残等级为一级。2003年5月1日，谭善意的家属代表张刚华、张刚必向李渡镇上桥电站申请以一次性解决方式处理谭善意的伤残待遇。2003年6月17日，李渡镇上桥电站与谭善意的代理人张必秀签订伤残补偿协议书，约定李渡镇上桥电站补偿谭善意一次性伤残补助金、一次性伤残抚恤金、一次性医疗补助费、工伤护理费240013元，另考虑到谭善意以后尚存诸多方面的不可预见因素，一次性补助谭善意不可预见费55657元，补发谭善意2003年3月5日起至协议生效前工资2100元、护理费1050元、医疗费540元、疗养床490元、交通费150元，共计300000元。其中，该协议第三条第一项还约定补偿金的计算依据为劳部发[1996]266号文件和渝劳发[1997]90号文件。张刚华、谭善于作为见证人在该协议上签字。2003年7月7日，李渡镇上桥电站一次性支付谭善意300000元。
2003年3月3日，李渡镇上桥电站向涪陵李渡私营经济示范区管委会、经济发展局申请进行企业改制，2003年4月18日，涪陵李渡私营经济示范区管委会、涪陵区李渡镇人民政府作出涪李私管函[2003]34号批复，同意李渡镇上桥电站实施企业改制。2003年4月28日，重庆金地资产评估有限责任公司作出重金资评（2003）第1811号资产评估说明，结论为：重庆市涪陵区李渡镇上桥电站资产总计222.99万元，负债总计77.08万元，净资产为145.91万元（其中流动资产中的货币资金为4439.22元）。2003年6月16日，李渡镇上桥电站向李渡镇人民政府就职工安置补偿标准和办法进行请示，请示内容为：根据职工在李渡镇上桥电站工作的实际年限，按工作时间每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，予以一次性安置补偿，同时解除原劳动用工关系，原劳动用工关系解除后，职工在李渡镇上桥电站的身份和特别待遇不再保留，双方可经过双向选择，重新签订劳动合同。在请示报告中，附有不包括谭善意在内的李渡镇上桥电站21名职工的经济补偿名册。2003年6月17日，重庆市涪陵李渡私营经济示范区管委会、涪陵区李渡镇人民政府作出涪李私管函[2003]54号批复，同意李渡镇上桥电站的安置补偿标准和办法，并附有涪陵李渡私营经济示范区人事劳动局核定的李渡镇上桥电站21名职工的经济补偿名册，该名册中无谭善意的名字。2004年9月9日，涪陵李渡经济示范区经济发展局出具证明，证实李渡镇上桥电站原有职工21人，改制后已全部解除劳动合同关系，并全部安置完毕。在附后的安置经济补偿名单中亦无谭善意的名字。
2003年6月16日，涪陵区李渡镇乡镇企业集体资产管理委员会（甲方）与张有凯（乙方）签订李渡镇上桥电站集体资产产权转让合同，将李渡镇上桥电站所属的集体资产全部转移给张有凯。该合同约定：（第六条）上桥电站的债权债务随同产权的转让而转移，乙方在产权转让后，依法享有上桥电站债权，同时需承担其全部债务；（第八条）乙方必须按照有关规定协商处理并妥善安置上桥电站因工受伤的职工，所需费用由乙方全部负责；（第九条）乙方须向甲方支付上桥电站产权转让金共计230万元，其中：23万元留企业由购买方包干解决职工遗留问题，77万元用于企业偿还债务，80万元交给涪陵区李渡镇乡镇企业集体资产管理委员会。同日，张有凯支付了30万元转让款。截止2008年，上桥电站的转让费、伤亡职工处理费、职工经济补偿金及债务已由张有凯支付完毕。2004年11月3日，涪陵李渡私营经济示范区经济发展局作出涪李私经发[2004]26号批复，同意李渡镇上桥电站注销。2004年11月17日，李渡镇上桥电站办理了注销登记。
2004年8月18日，重庆天一会计师事务所作出天一评发[2004]119号黄桷洞水电公司（筹）资产评估报告和天一验发[2004]176号验资报告，确认张有凯、张年平拟共同出资设立的黄桷洞水电公司的财产（机器设备）价值53.43万元（股东确认为50万元）。2004年11月17日，黄桷洞水电公司登记成立，公司法定代表人为张有凯，公司类型为有限责任公司。
2012年7月12日，应谭善意要求，黄桷洞水电公司委托重庆市涪陵区劳动能力鉴定委员会对谭善意进行劳动能力复查鉴定。在劳动能力鉴定、确认申请表中，用人单位一栏填写为黄桷洞水电公司，黄桷洞水电公司在申请事由一栏中注明“工伤事故属实，与本公司无任何经济纠纷”并加盖了黄桷洞水电公司公章。2012年9月11日，重庆市涪陵区劳动鉴定委员会作出涪陵区劳动鉴定委员会（伤残）劳鉴（初）字（2012）19号伤残职工劳动能力鉴定、确认结论通知，认定谭善意为伤残一级，需完全护理。谭善意向重庆市涪陵区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认其与黄桷洞水电公司之间存在劳动关系。该委于2013年8月8日作出仲裁裁决，确认黄桷洞水电公司与谭善意之间成立劳动关系。黄桷洞水电公司不服该仲裁裁决，于2013年8月27日诉至一审法院。
谭善意辩称：我与李渡镇上桥电站签订伤残补助协议时并没有解除劳动关系，李渡镇上桥电站与黄桷洞水电公司之间是具有延续关系，因此，我与黄桷洞水电公司之间存在劳动关系。请求人民法院支持我的诉讼请求。
一审法院认为，黄桷洞水电公司是2004年11月17日由张有凯、张年平共同出资依法成立的有限责任公司。虽然黄桷洞水电公司的出资人张有凯购买了李渡镇上桥电站的资产，但不能以此认定黄桷洞水电公司与李渡镇上桥电站有存续关系。李渡镇上桥电站在改制完毕后已依法注销。黄桷洞水电公司与李渡镇上桥电站之间并无《中华人民共和国公司法》规定的企业合并情形。虽涪陵区劳动鉴定委员会（伤残）劳鉴（初）字（2012）19号伤残职工劳动能力鉴定、确认结论通知书载明谭善意的用人单位为黄桷洞水电公司，但不能以此推定双方就存在劳动关系。诉讼中，谭善意亦无证据证明黄桷洞水电公司在依法成立后与其建立了劳动关系。因此，可以认为，双方不存在劳动关系。据此，参照劳动和社会保障部劳《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条之规定，判决：黄桷洞水电公司与谭善意之间不存在劳动关系。本案受理费10元，减半收取5元，由谭善意负担。
谭善意对一审判决不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，并改判确认其与黄桷洞水电公司成立劳动关系。其理由为：一、在解决工伤赔偿时，双方并没有解除劳动关系，而且，法律规定用人单位也不得解除劳动关系。企业改制时，未将我纳入解除劳动关系的名单，因此，我与原李渡镇上桥电站的劳动关系一直都还存在，并未解除。二、虽然张有凯在购买了李渡镇上桥电站后，设立了黄桷洞水电公司，但该公司系由李渡镇上桥电站改制设立，其继受了原企业的权利义务，因此，我与黄桷洞水电公司是存在劳动关系的。其次，从黄桷洞水电公司给我出具的委托书看，其对此也是认可的。请求二审法院依法改判。
黄桷洞水电公司辩称：一、谭善意与李渡镇上桥电站在2003年6月17日达成一次性工伤赔偿协议时，双方的劳动关系和工伤保险关系已经终止，否则李渡镇上桥电站不会支付一次性赔偿金。二、黄桷洞水电公司不是由李渡镇上桥电站合并分立而来，不存在法律上的权利义务继受关系，谭善意也未在黄桷洞水电公司工作过，也未领取过劳动报酬，因此，双方不成立劳动关系。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
本院二审查明的事实与一审查明的事实相同。
本院认为，从查明的事实看，黄桷洞水电公司是由张有凯以原李渡镇上桥电站的设施设备等作为出资与张年平设立的有限责任公司，虽然公司财产中包含原李渡镇上桥电站的设施设备，但其与原李渡镇上桥电站系不同的民事主体，双方没有法律上的权利义务继受关系，因此，不论谭善意与原李渡镇上桥电站的劳动关系是否解除或终止，也与黄桷洞水电公司未形成劳动关系。另外，黄桷洞水电公司设立后，谭善意既未给黄桷洞水电公司提供过劳动，也未从黄桷洞水电公司领取过劳动报酬，双方也未建立劳动关系。故，谭善意上诉主张与黄桷洞水电公司成立劳动关系，没有事实上的根据，本院不予采纳。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。谭善意的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由谭善意负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄镝鸣
审 判 员 简元华
代理审判员 李佳霖
二〇一四年三月十一日
书 记 员 李 泓