云南省砚山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）砚刑初字第257号
公诉机关砚山县人民检察院。
被告人付某某，出生于云南省砚山县，公民身份号码：×××，住砚山县平远镇丰湖社区农贸市。因涉嫌犯非法经营罪于2015年3月16日被刑事拘留，同年4月23日被逮捕。2015年6月15日被取保候审。
被告人赵某某，出生于重庆合川市，公民身份号码：×××，户籍地重庆合川市。现租住砚山县江那镇综合市。因涉嫌犯非法经营罪于2015年3月24日被取保候审。
砚山县人民检察院以砚检公诉刑诉（2015）208号起诉书指控被告人付某某、赵某某犯非法经营罪，于2015年11月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年12月11日公开开庭审理了本案。砚山县人民检察院指派检察员杨晰、书记员邓亚出庭支持公诉，被告人付某某、赵某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
砚山县人民检察院指控：2015年2月期间，被告人赵某某因其商店的卷烟不够销售，就向被告人付某某联系购买88红河卷烟，被告人付某某即向一红河州朋普的不知名的男子（另案处理）联系，要该男子发卷烟到砚山，货到付款，并约定每条卷烟让被告人付某某提取0.5元的好处费。2015年2月3日11时许，被告人赵某某骑一辆电动三轮车到砚山县新车站拉卷烟，行至江那镇七乡大道君利酒店附近时被烟草专卖局的执法人员查获，从其三轮车上查获出88红河卷烟600条。经抽样送云南省烟草质量监督检测站鉴定：该批卷烟为真品卷烟；经文山州发改委价格认证中心鉴定：该批卷烟价值人民币60000元。为证明指控事实成立，公诉机关向法庭提交了书证、被害人陈述、被告人供述与辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录等证据。
砚山县人民检察院认为，被告人付某某、赵某某非渠道购买卷烟，扰乱烟草行业的经营秩序，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，应当以非法经营罪追究两被告人的刑事责任。
被告人付某某辩称，自己只是介绍，因不懂法不清楚自己的行为是否构成犯罪，要求法院公正判决。
被告人赵某某对指控事实、罪名无异议。
经审理查明：被告人赵某某于2013年11月22日取得了由砚山县烟草专卖局颁发的《烟草专卖零售许可证（个体）》。该许可证上载明了经营者姓名：赵某某。许可范围：卷烟。供货单位：云南省烟草公司文山州公司。被告人付某某于2012年4月10日取得了由砚山县烟草专卖局颁发的《烟草专卖零售许可证（个体）》。该许可证上载明了经营者姓名：付某某。许可范围：卷烟。供货单位：云南省烟草公司文山州公司。被告人付某某与赵某某因生意来往熟悉后，2015年1月，被告人赵某某因需要卷烟即与在平远经营卷烟零售的被告人付某某联系，被告人付某某答应从非渠道进卷烟给被告人赵某某。之后被告人付某某联系了一红河男子，由红河男子以每条95元的价格提供88红河卷烟给赵某某，货到后赵某某付款给付某某，付某某每条卷烟收取红河男子的0.5元。2015年2月3日红河男子通过客运车将600条卷烟带到砚山，当天10时许被告人赵某某到砚山县客运站将卷烟搬到其三轮车上，途经砚山县七乡大道君俐宾馆时被砚山县烟草专卖局工作人员人赃俱获，经清点共计84mm红河（硬88红河）卷烟600条。后将600条卷烟及绿色电动三轮车一辆、被告人赵某某HTC手机一部、被告人付某某GIONEE手机一部予以扣押。经对被告人赵某某被查获的卷烟抽样送云南省烟草质量监督检测站鉴定：该批卷烟为真品卷烟；经文山州发改委价格认证中心鉴定：该批卷烟价值人民币60000元。另查明该600条84mm红河（硬88红河）卷烟地区打码均为云南玉溪。后因查获的卷烟属易腐烂变质、不易保管的物品，侦查部门于2015年5月5日委托文山州烟草公司卷烟营销中心对查获的卷烟依法进行变卖，得人民币33915元。
同时查明，被告人赵某某于2015年2月10日到砚山县烟草专卖局投案自首。
上述事实，被告人付某某、赵某某在开庭审理过程中亦无异议，且有书证受案登记表、立案决定书、抓获经过、被告人付某某、赵某某的户口证明、前科劣迹、网上是否在逃人员证明、被告人付某某、赵某某持有的《烟草专卖零售许可证》、涉案卷烟地区打码证明、变卖涉案卷烟情况说明、赵某某涉案真品卷烟32位条码统计表、砚山县烟草专卖局案件移送材料目录、砚山县烟草专卖局先行登记保存通知书及处理通知书，被告人付某某、赵某某的供述，抽样取证物品清单及云南省烟草质量监督检测站报告，文山州发改委价格认证中心文发改价鉴（2015）（101）号涉案真品卷烟的价格鉴定结论书及通知书，勘验笔录及现场照片，被告人赵某某辨认车辆及卷烟照片，扣押笔录及扣押决定书等证据证实，足以认定。
本院认为，依据《中华人民共和国烟草专卖法》和《中华人民共和国烟草专卖法实施条例》的相关规定，烟草的生产、批发、销售、运输等环节都实行许可证制度，任何企业或个人经营烟草专卖业务都必须经过烟草专卖行政主管部门许可，办理相关烟草专卖业务的许可证。本案中被告人付某某、赵某某虽然持有烟草部门颁发的《烟草专卖零售许可证（个体）》，但被告人付某某、赵某某未按其持有的《烟草专卖零售许可证（个体）》上载明的向“供货单位：云南省烟草公司文山州公司”进货，而是从其他地区购买大批量打码为外地的卷烟，同时所买卷烟不是为了自已消费，而是出售，这是一种明显的经营行为，其行为违反了《中华人民共和国烟草专卖法实施条例》中“取得烟草专卖零售许可证的企业或个人，应当在当地的烟草专卖批发企业进货，并接受烟草专卖许可证发证机关的监督管理”的规定，两被告人的行为在主观上属于故意，并具有谋取非法利润目的，客观上违反国家烟草专卖法的规定，从非法渠道购买卷烟金额达6万元，情节严重，扰乱了卷烟市场秩序，其行为已具备非法经营罪的犯罪特征和构成要件，触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，被告人付某某、赵某某的行为已构成非法经营罪，相应的涉案卷烟款也应没收上缴国库。公诉机关依据砚山县烟草专卖局出具的情况说明即认为原询问笔录中使用投案自首一词系笔误，故认定被告人赵某某不具有自首情节，本院认为2015年2月10日砚山县烟草专卖局对被告人赵某某询问笔录中记载：“问：你逃逸了多少天、为何到2015年2月10日才到砚山县烟草专卖局自首？答：我跑了8天，2015年2月10日来自首是我也想尽快把事情处理完，希望通过我来自首，对我从轻处罚”，本院认为，此笔录取证程序合法，笔录中出现的自首如系笔误应只出现一次，且这段问话清楚明了，同时被告人赵某某在此份笔录中及后期的笔录中均如实供述了犯罪事实，本院认定被告人赵某某属自首，可依法从轻处罚。被告人付某某如实供述犯罪事实，可依法从轻处罚。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以采纳。被告人赵某某用于运输卷烟的三轮车及用于联系的手机、被告人付某某用于联系的手机属作案工具，予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第四项，第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人付某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金3000元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴清。）
二、被告人赵某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金5000元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴清。）
三、被告人付某某、赵某某非法购买卷烟变买款人民币33915.0元予以没收，上缴国库。
四、作案工具绿色电动三轮车一辆、HTC手机一部、GIONEE手机一部予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向文山壮族苗族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本五份。
审判长 马 任
审判员 杨玉德
审判员 彭玉奇
二〇一五年十二月二十三日
书记员 廖 丽