安徽省马鞍山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）马刑终字第00038号
原公诉机关含山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）储俊德，（绰号“山山”），男，1989年9月28日出生，汉族，无业，住来安县。2012年10月24日因犯聚众斗殴罪被含山县人民法院判处有期徒刑三年，2014年1月14日刑满释放。2014年6月25日因涉嫌犯寻衅滋事罪被含山县公安局刑事拘留，同年8月1日因涉嫌犯寻衅滋事罪、聚众斗殴罪，经含山县人民检察院批准，由含山县公安局依法执行逮捕。现羁押于和县看守所。
辩护人史佃文，安徽皖新律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）郁采佳，（绰号”鸭子”），男，1990年3月20日出生，汉族，初中文化，无业。安徽省明光市人，住明光市石坝镇。2011年10月24日因犯聚众斗殴罪被含山县人民法院判处有期徒刑三年，2014年1月11日刑满释放。2014年6月25日因涉嫌犯寻衅滋事罪被含山县公安局刑事拘留，同年8月1日因涉嫌犯寻衅滋事罪、聚众斗殴罪，经含山县人民检察院批准，由含山县公安局依法执行逮捕。现羁押于含山县看守所。
原审被告人李某，（绰号“小飞”），男，1988年2月4日出生，汉族，无业，住滁州市南谯区。2014年6月25日因涉嫌犯寻衅滋事罪被含山县公安局刑事拘留，2014年8月1日因涉嫌犯寻衅滋事罪、聚众斗殴罪，经含山县人民检察院批准，由含山县公安局依法执行逮捕。现羁押于和县看守所。
原审被告人汪某，（绰号“大兵”），男，1989年3月8日出生，汉族，无业，住滁州市琅琊区。2014年6月25日因涉嫌犯寻衅滋事罪被含山县公安局刑事拘留，同年8月1日经含山县人民检察院批准，由含山县公安局依法执行逮捕。现羁押于马鞍山市看守所。
原审被告人程龙，男，1989年9月10日出生，汉族，无业。户籍所在地安徽省合肥市包河区。2012年1月27日因犯寻衅滋事罪、聚众斗殴罪被马鞍山市中级人民法院判处有期徒刑一年六个月，2012年7月1日减刑二个月，2012年8月24日刑满释放。2014年6月25日因涉嫌寻衅滋事罪被含山县公安局刑事拘留，同年8月1日经含山县人民检察院批准逮捕，同日由含山县公安局依法执行逮捕。2015年2月24日被马鞍山市中级人民法院决定取保候审。现于居住地候审。
原审被告人桑某，（绰号“彪子”），男，1994年6月6日出生，汉族，无业，住全椒县。2014年6月25日因涉嫌犯寻衅滋事罪被含山县公安局刑事拘留，同年8月1日经含山县人民检察院批准，由含山县公安局依法执行逮捕。现羁押于含山县看守所。
原审被告人周某，（绰号“黑子”），男，1993年12月9日出生，汉族，住凤阳县。2014年6月25日因涉嫌犯聚众斗殴罪被含山县公安局刑事拘留，同年8月1日被含山县公安局依法取保候审。2015年1月21日经含山县人民法院决定逮捕，同日由含山县公安局执行逮捕。现羁押于含山县看守所。
含山县人民法院审理含山县人民检察院指控原审被告人李某、储俊德、郁采佳、汪某、程龙、桑某犯寻衅滋事罪，原审被告人李某、储俊德、郁采佳、周某犯聚众斗殴罪一案，于2015年1月21日作出（2015）含刑初字第00016号刑事判决。原审被告人储俊德、郁采佳不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年3月18日公开开庭审理了本案。马鞍山市人民检察院指派代理检察员过雪山出庭履行职务，上诉人储俊德、郁采佳到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判依据证人证言，各被告人的供述、辨认笔录，司法鉴定意见，视听资料，户籍证明、归案情况说明、刑满释放证明、扣押物品清单等证据认定：
（一）寻衅滋事罪
1、2013年12月27日晚20时左右，被告人李某、储俊德、桑某、周某以及程龙等人来到含城珀金汉宫唱歌。被告人李某、储俊德先去预订房间，被告人桑某以及程龙、周某、黄飞杨等随后来到歌厅。在上楼时，遇到来歌厅唱歌的崔某、徐某、胡某、俞某四人，被告人李某一方有人无意碰到崔某，崔某、徐某、胡某、俞某追至二楼，找程龙等人理论，双方有一些言语争执。被告人李某、储俊德订好房间后，出来找程龙、周某等人，正好见到崔某等人与程龙等人在理论，便上前与崔某等人争论，双方发生争吵。程龙见状，便先行离开歌厅。崔某用放在二楼过道垃圾箱上的烟灰缸砸被告人李某，被李某挡下，站在崔某身后的徐某上前欲打被告人李某，李某掏出随身携带的匕首，将徐某、崔某捅伤，被告人储俊德也掏出匕首，威胁崔某让其不要动。徐某被捅伤后逃跑，被告人李某、桑某跟后追撵，徐某在逃跑中倒地，被告人桑某等人又追上去对其身上踢了几脚，并追撵俞某等人。后被告人李某、储俊德、桑某等人在听到歌厅有人报警后，离开珀金汉宫歌厅。经法医鉴定，被害人徐某的伤势构成轻伤二级。
2、2013年6月份，被告人汪某带着被告人桑某以及姜某（另行处理）等人在赌场上放高利贷。含山县环峰镇居民陈某通过他人介绍从被告人汪某手上借了一万元高利贷，约定利息为200元一天。后陈某将一万元汇到被告人汪某指定的农行帐户，但未结清利息。被告人汪某表示以后要教训一下陈某。2013年7月25日下午，被告人汪某、桑某以及姜某开车来到和县西埠镇西埠村委会孙大村，被告人汪某将车停在村口，被告人桑某以及姜某下车来到村中一赌场，两人在赌场上看到了陈某。被告人桑某上前打了陈某一拳、陈某见状逃走，在村中躲避。被告人桑某以及姜某在村中没有找到陈某，于是回到被告人汪某停车处，两人分别从被告人汪某的车上拿起一把军刺刀、一把砍刀，准备再到村中找陈某打架。被告人汪某对被告人桑某说自己有事先走，让两人注意安全。被告人桑某及姜某到村子后，没有找到陈某，于是离开村子返回，在返回的途中，遇到持刀赶来的陈某等人，被告人桑某拿起军刺刀在陈某面部砍了两刀，陈某也拿刀将桑某全身多处砍伤，后姜某打电话给被告人汪某，被告人汪某返回现场，开车将被告人桑某和姜某带走。经和县公安局司法鉴定中心鉴定，被害人陈某面部刀砍伤构成轻伤二级。
3、2014年5月份，和县人张某（绰号“小英子”）在和县西埠盛家口加油站附近开设赌场，被告人郁采佳在其赌场上护场子。5月11日下午4时许，含山县环峰镇居民冯某（绰号“小二黑”）到该赌场找张某索要一万元赌债时，被告人郁采佳冲上去，用拳头对着冯某鼻子打了两拳，致冯某鼻骨粉碎性骨折伴鼻中隔骨折。经和县公安局司法鉴定中心鉴定，被害人冯某的损伤程度为轻伤二级。
4、2013年6月份左右的一天晚上，被告人程龙和汪某、桑某、胡某在含城北门车站附近的“三发大排挡”里吃饭，吃饭中，被告人程龙打电话将正在含城的施某叫到“三发大排档”，为了抖威风，被告人程龙在施光明的头上打了几巴掌，并拿起刀朝施某左肩部砍了一刀，施某肩部立即鲜血直流，却坐在原处不敢动。被告人程龙砍后问施某服不服气，施光明答服气，后被告人程龙叫人将施某送往医院救治。经鉴定，施某的伤势为轻微伤。
5、2013年1月份左右的一天晚上，被告人汪某来到含城皇朝洗浴中心，到张某（男，含山县环峰镇人）开设的二八杠赌场上找张某索要爪子钱，张某没给，被告人汪某便强行将赌场上的“水箱”拿走，遭到张某等人阻拦，双方发生争吵并互相殴打对方，互殴后，被告人汪某欲离开现场，在场的赵某在洗浴中门口阻拦，不让被告人汪某离开，被告人汪某用随身携带的水果刀在赵某后背上捅了一刀，随后逃离现场。经鉴定，赵某的伤势为轻微伤。
（二）聚众斗殴罪（预备）
2014年5、6月份，被告人李某、储俊德带着梁某、赵某甲、陈某甲、陈某乙（均另行处理）因在滁州的流动赌场上放“爪子”（高利贷），与同样在赌场放高利贷的杨选山（外号“杨大四”）等人发生矛盾，被告人李某、储俊德准备和杨选山进行斗殴。6月中旬，被告人李某、周某让被告人郁采佳准备工具，被告人郁采佳在和县西埠镇一铁匠铺购买了16把砍刀送到滁州，交给被告人李某、储俊德、周某等人，2014年6月21日，被告人李某、储俊德召集了梁某、赵某甲、陈某甲、陈某乙等人，准备与杨选山等人在滁州火拼。6月22，被告人李某、储俊德携带砍刀、长矛等凶器，带领梁某、赵某甲、陈某乙、陈某甲等人来到赌场，与杨选山等人谈判，被告人储俊德要求梁某等人做好斗殴的准备，当晚，双方没有发生斗殴；6月24日凌晨，被告人周某再次召集赵某甲、陈某乙、陈某甲等人，要求赵某甲等人做好与杨选山等人斗殴的准备。当天上午，被告人李某、储俊德、郁采佳、周某等人被含山县公安局抓获，同时，含山县公安局还从被告人李某等人租住的房间和租用的汽车里查获并收缴了砍刀24把、长矛5个，匕首1把、钢管8根。被告人李某、储俊德、郁采佳、周某的聚众斗殴犯罪未能实施。
原判认为，被告人李某、储俊德、汪某、程龙、郁采佳、桑某随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪；被告人李某、储俊德、郁采佳、周某逞强斗狠，准备作案工具，邀集多人，策划聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪（预备）。李某、储俊德、汪某、程龙、郁采佳、桑某归案后能如实供述自己的犯罪事实，属坦白，依法可从轻处罚；李某、储俊德、郁采佳、周某案发前被抓获，聚众斗殴犯罪未能实施，属犯罪预备，可以比照犯罪既遂从轻处罚。储俊德、郁采佳、程龙在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二百九十二条第一款、第二十二条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人李某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年五个月，犯聚众斗殴罪，判处拘役四个月，合并决定执行有期徒刑一年五个月。二、被告人储俊德犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑七个月，合并决定执行有期徒刑二年。三、被告人郁采佳犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年九个月，犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑六个月，合并决定执行有期徒刑二年。四、被告人汪某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月。五、被告人程龙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月。六、被告人桑某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。七、被告人周某犯聚众斗殴罪，判处拘役四个月。
上诉人储俊德提出：其没有动手打架，其行为不构成寻衅滋事罪；其准备刀具只是为了防备，不是犯罪预备。其辩护人对本案认定的基本事实不持异议，针对本案的定性，辩护人认为上诉人储俊德不构成寻衅滋事罪和聚众斗殴罪，且原判量刑过重，请求二审法院依法改判。
上诉人郁采佳提出：其殴打冯某属故意伤害行为，不构成寻衅滋事罪，且量刑过重；其买刀是半个月前就买好的，并不是为了聚众斗殴犯罪。
经审理查明：原判认定上诉人储俊德、郁采佳，原审被告人李某、汪某、程龙、桑某犯寻衅滋事罪，上诉人储俊德、郁采佳，原审被告人李某、周某犯聚众斗殴罪的事实，已为一审判决书列明的相关证据证实，所列证据均经一审当庭举证、质证属实。二审中，上诉人储俊德及其辩护人、上诉人郁采佳对原判决认定的事实和证据无异议，且未提供新的证据，本院对原判决认定的事实和证据予以确认。
关于上诉人储俊德及其辩护人提出的储俊德没有动手，不构成寻衅滋事罪及本案应定性为故意伤害的上诉理由和辩护意见，经查，李某、储俊德、桑某因琐事与崔某等人发生争执，李某持刀将徐某、崔某捅伤，崔某受伤倒地后储俊德掏出匕首威胁崔某等人，李某、桑某追撵徐某并对其实施伤害，此事实有被告人供述、证言证言在卷佐证，足以认定，原审被告人李某持刀随意殴打他人致人轻伤，情节恶劣，属典型寻衅滋事犯罪，上诉人储俊德在本起寻衅滋事犯罪中起到了重要作用，其行为属寻衅滋事罪的共犯，故此上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。关于上诉人郁采佳提出的其行为属故意伤害行为的上诉理由，经查，郁采佳为了逞强斗狠，随意殴打素不相识的被害人冯某，既致人轻伤，又破坏社会管理秩序，属寻衅滋事行为，故此上诉理由亦不能成立，本院不予采纳。关于上诉人储俊德及其辩护人、上诉人郁采佳提出的准备刀具仅是为了防备、不构成聚众斗殴罪的上诉理由和辩护意见，经查与事实不符，故此上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为：上诉人储俊德、郁采佳，原审被告人李某、汪某、程龙、桑某随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪；上诉人储俊德、郁采佳伙同原审被告人李某、周某逞强斗狠，准备作案工具，邀集多人，策划聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪（预备）。李某、储俊德、汪某、程龙、郁采佳、桑某归案后能如实供述自己的犯罪事实，属坦白，依法可从轻处罚；李某、储俊德、郁采佳、周某聚众斗殴犯罪未能实施，属犯罪预备，可以比照犯罪既遂从轻处罚。储俊德、郁采佳、程龙系累犯，应当从重处罚。原判对各原审被告人所具有的量刑情节均已全部考量，所处刑罚并无不当，上诉人储俊德及其辩护人、上诉人郁采佳关于量刑过重的上诉理由的辩护意见不能成立，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨先祥
代理审判员 林建敏
代理审判员 谢 彪
二〇一五年三月二十三日
书 记 员 刘思淇
附：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应该按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应该裁定驳回上诉或抗诉，维持原判；
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