安徽省滁州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）滁民一终字第00144号
上诉人（原审被告）：凤阳荣华房地产开发有限公司。
法定代表人：陶贤荣，该公司总经理。
委托代理人：承良先，男，1963年5月8日出生，汉族，该公司财务科经理。
委托代理人：王来军，凤阳县府城镇法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：陈国祥，男，1979年6月10日出生，汉族，土建技术员，户籍地江苏省如东县。
上诉人凤阳荣华房地产开发有限公司（以下简称荣华房地产公司）因劳动争议纠纷一案，不服安徽省凤阳县人民法院于2013年11月12日作出的（2013）凤民一初字第01653号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年3月3日公开开庭审理了本案。上诉人荣华房地产公司的委托代理人承良先、王来军，被上诉人陈国祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2012年12月4日，陈国祥与荣华房地产公司签订了一份自2012年10月22日起至2013年10月21日止，为期一年的固定期限劳动合同，合同约定陈国祥从事工程部经理岗位，试用期2个月，过后月工资2080元。荣华房地产公司为陈国祥自2013年1月起办理了养老保险参保手续，2013年1-4月缴费基数是8000元，5-6月缴费基数是2080元，7-9月缴费基数是2305元。2012年11月、12月和2013年2月、3月、4月陈国祥月领工资8000元，2013年1月陈国祥领取工资及奖金15100元。2013年5月陈国祥领取8000元。2013年5月28日陈国祥与荣华房地产公司水电工程师姚术杭发生争执，荣华房地产公司对此做出处罚决定：“陈国祥作为部门负责人，未能胜任该岗位职责，从即日起履行土建工程师职责，并确保做好该岗位工作，待遇与土建工程师相同，并处两百元罚款”，落款日期是2013年6月4日。此后不久，荣华房地产公司又向陈国祥下达了落款日期为2013年6月30日的解除合同通知书，以陈国祥于2013年5月28日上班期间殴打他人，造成恶劣影响，严重违反单位的规章制度，期间不服从单位调整工作岗位的安排为由，解除与陈国祥的劳动合同。陈国祥上班至2013年7月4日。为此，陈国祥于2013年7月22日向凤阳县劳动人事争议仲裁�员会申请仲裁，请求荣华房地产公司支付违法解除劳动合同双倍的经济赔偿金16000元并加付50%的经济补偿金8000元；支付2013年6月1日至7月4日的工资9471.28元，并加付其数额100%的经济赔偿金9471.28元；支付未提前一个月通知的一个月工资8000元，并足额缴纳当月社会保险费；支付未依法及时签定合同工资的双倍12413.84元；支付克扣27个双休日的加班工资39726.72元，并加付其数额100%的经济赔偿金39726.72元；支付试用期2个月的社会保险费2000元；支付2013年7月5日至10月21日3个半月的工资损失28000元，并加付其数额25%的赔偿金7000元，并足额缴纳社会保险费。凤阳县劳动人事争议仲裁委员会于2013年8月29日作出仲裁裁决：确认双方劳动关系解除；荣华房地产公司支付陈国祥未依法及时订立劳动合同的二倍工资832元；支付2013年6月1日至2013年7月4日期间工资9032元；驳回陈国祥的其他仲裁请求。陈国祥对此不服，现诉讼来院，请求支持其诉讼请求。
原审法院认为：本案争议的焦点是荣华房地产公司解除与陈国祥的劳动合同是否系合法解除。荣华房地产公司辩称陈国祥于2013年5月28日上班期间殴打他人，造成恶劣影响，严重违反单位的规章制度。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。庭审中，荣华房地产公司陈述违反单位规章制度具体指的是该单位员工岗位聘用制度中的因违反国家和公司法律规章一条，其陈述适用时对照的是治安管理处罚法。由于荣华房地产公司提交的证据不能证明陈国祥的行为违反了治安管理处罚法的相关规定，故对其该项辩解理由，不予采纳。另荣华房地产公司辩称按照公司员工岗位聘用制度中的对公司业绩不良者或者违反公司规章制度者，�以降级使用，特殊情况可连降几级，对陈国祥作出调整工作岗位的安排，陈国祥不服从安排，便解除了与陈国祥的劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第二项规定，劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。该法第三十五条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。荣华房地产公司主张陈国祥不服从公司调整工作岗位的安排，但对此未提交证据证明。其提交的证据也不能证明陈国祥不能胜任工作，经调整工作岗位后仍不能胜任。同时，荣华房地产公司对陈国祥作出的从工程部经理岗位调整至土建工程师岗位，待遇同土建工程师，属于对劳动合同约定内容的�更，依法应与劳动者协商一致。故对荣华房地产公司的该项辩解理由，也不予采纳。综上，荣华房地产公司解除与陈国祥的劳动合同不属于劳动合同法规定的合法情形，应承担相应的责任。
关于陈国祥主张的要求荣华房地产公司支付违法解除劳动合同双倍的经济赔偿金16000元并加付50%的经济补偿金8000元，计24000元一节。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。陈国祥主张赔偿金16000元，符合法律规定，予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条的规定，用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。故对陈国祥要求加付50%经济补偿金的主张，不予支持。
关于陈国祥主张的要求支付2013年6月1日至7月4日的工资9471.28元，并加付其数额100%的经济赔偿金9471.28元一节。庭审中荣华房地产公司认可陈国祥还有34天工资未领，经核算，荣华房地产公司应支付陈国祥2013年6月1日至7月4日的工资9066.67元。由于陈国祥未提供证据证明劳动行政部门已责令荣华房地产公司限期支付拖欠工资而该单位逾期仍不支付，故对陈国祥要求加付100%赔偿金即9471.28元的主张，不予支持。
关于陈国祥主张的要求支付克扣27个双休日的加班工资39726.72元，并加付其数额100%的经济赔偿金39726.72元一节。双方签订的劳动合同约定月工资是2080元，而陈国祥月实领8000元，陈国祥提交的证据不足以证明在8000元之外，还存在加班费情形，故对其该项主张，不予支持。
关于陈国祥主张的要求支付未提前一个月通知的一个月工资8000元，并足额缴纳当月（7月）社会保险费一节。本案中由于已确认荣华房地产公司系违反劳动合同法解除劳动合同，故不再适用《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定。另陈国祥于2013年7月5日不再在荣华房地产公司上班，该公司已为陈国祥缴纳社会保险费至2013年9月，故综上，对陈国祥的该项主张，不予支持。
关于陈国祥主张的要求支付未依法及时签定合同工资的双倍即7个法定工作日工资2574.74元一节。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。按照国家统计局《关于工资总额组成的规定》，工资的组成包括计时工资、计件工资、奖金、津贴、补贴、加班加点工资和特殊情况下支付的工资六个方面，故双倍工资的计算应以陈国祥实领工资8000元计算，对陈国祥的该项主张，予以支持。
关于陈国祥主张的要求支付试用期2个月的社会保险费2000元一节。陈国祥陈述2012年11月、12月份，荣华房地产公司未及时缴纳社保，陈国祥已委托前单位代缴，费用由陈国祥垫付。本案中，陈国祥于2013年7月5日起不再在荣华房地产公司上班，但荣华房地产公司仍为其缴纳社保至2013年9月份，故陈国祥所述的其委托前单位代缴2012年11月、12月份社保，费用由陈国祥垫付一节，由于其未提交证据证明该笔费用具体数额是多少，也未提交证据证明系陈国祥垫付，对其该项主张，不予�持。
关于陈国祥主张的要求支付2013年7月5日至10月21日3个半月的工资损失28000元，并加付其数额25%的赔偿金7000元，并足额缴纳社会保险费。荣华房地产公司对其违反劳动合同法规定解除劳动合同的行为应依法承担相应的责任，但自2013年7月5日起陈国祥不再在荣华房地产公司上班，双方此后不再产生劳动关系的实质内容，陈国祥所主张的此后可期待利益，没有法律依据，也不属于《中华人民共和国劳动法》第九十八条规定情形，故对其该项主张，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条、第九十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十七条、第八十二条、第八十五条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条、第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民�院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、被告凤阳荣华房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告陈国祥赔偿金16000元；二、被告凤阳荣华房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告陈国祥自2013年6月1日至7月4日的工资9066.67元；三、被告凤阳荣华房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告陈国祥未依法及时签订合同双倍工资2574.74元；四、驳回原告陈国祥的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告陈国祥负担4元，被告凤阳荣华房地产开发有限公司负担1元。
荣华房地产公司上诉称：1、原判认定荣华房地产公司违法解除劳动合同错误。荣华房地产公司的规章制度经正当程序制定，形成的员工手册人手一册。2013年5月28日荣华房地产公司商业住宅楼封顶大吉时，陈国祥与单位职工打架引起围观，现场有行政领导和嘉宾，造成了较为恶劣的影响。陈国祥打架属于严重违反单位规章制度的行为。荣华房地产公司为了给陈国祥一次改过机会，将其工作岗位调整，陈国祥不思悔改、不服从安排，天天到劳动监察大队告状，拒不上班。为此荣华房地产公司依法对其解除合同。2、陈国祥工资为2080元，而非8000元。双方签订的劳动合同明确载明陈国祥月工资2080元，陈国祥也是按照合同约定领取工资。对于陈国祥打领条提前预支款项超过工资问题，这里面包含奖金，奖金多少待年底公司根据职工业绩确定，所以预支费用中只有2080元是确定的，对不能确定的其他部分只能算作借用。3、关于试用期书面用工合同问题。双方于2012年12月4日前签订过一份合同，因人社部门要求统一规范的合同文本，所以双方又签订的2012年12月4日的合同。综上，请求撤销原判，改判驳回陈国祥对荣华房地产公司�诉讼请求。
陈国祥答辩称：荣华房地产公司所述的单位规章制度并未公示，陈国祥没有看到过，荣华房地产公司也未组织员工学习。荣华房地产公司称陈国祥打架，其没有出具证据证明，荣华房地产公司是故意解除劳动合同的。荣华房地产公司每个月发放陈国祥基本工资8000元，不是到年底才发放。
二审中，荣华房地产公司申请陶某、曾某出庭作证，两证人陈述2013年5月28日荣华房地产公司楼房封顶之日，在公司领导在场的情况下，不知道为什么，陈国祥和水电工姚术杭发生争执，陈国祥将茶杯砸向姚术杭，双方打了起来，后来被拉开。用以证明陈国祥严重违反单位规章制度。陈国祥质证认为，当日双方并未实际发生肢体冲突，双方并未打架，上述两位证人与荣华房地产公司有利害关系，其证言不应采纳。
本院认证认为，2013年5月28日陈国祥与姚术杭发生争执的事实存在，但对陈国祥的行为是否属于严重违反用人单位的规章制度一事，本院将结合其他证据予以综合认定。
二审中，双方当事人所举其他证据与一审相同，相对方质证意见也同于一审，本院二审查明的事实与一审一致。
本院认为：本案二审争议焦点是1、荣华房地产公司解除与陈国祥的劳动合同是否违法；2、陈国祥的月工资是多少；3、荣华房地产公司是否应支付陈国祥未签订劳动合同的双倍工资。
根据相关法律规定，用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。本案中，荣华房地产公司并未提供充分证据证明其已将单位的规章制度进行公示或告知了陈国祥，陈国祥对此亦不予认可。另根据相关法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没�证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，荣华房地产公司上诉称因陈国祥的打架行为，公司对其进行了降职等处罚。从荣华房地产公司提供的单位规章制度内容看，并没有针对劳动者具有涉案情形时的相关具体规定。荣华房地产公司上诉称公司对陈国祥进行处罚后，其仍不服从工作安排，拒不上班。对此荣华房地产公司并未提供相应证据证明其主张。综上，原审认定荣华房地产公司违法解除与陈国祥的劳动合同，符合法律规定。
本案从陈国祥在荣华房地产公司的领款凭证内容看，陈国祥是每月从荣华房地产公司领款8000元，该款包括工资和奖金等。荣华房地产公司上诉称该款中部分款项系预支费用与事实不符。本案双方当事人之间劳动合同约定的劳动期限为2012年10月22日至2013年10月21日，合同签订日期是2012年12月4日，荣华房地产公司称其与陈国祥于2012年12月4日前曾签订过一份合同，但并未提供相应证据证明。故根据相关法律规定，荣华房地产公司应支付陈国祥未及时签订劳动合同的双倍工资。综上，荣华房地产公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由凤阳荣华房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 贺建国
代理审判员 张明勇
代理审判员 贺 斌
二〇一四年四月三日
书 记 员 张 洁
附处理本案有关的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认�事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。