长春市宽城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宽民初字第357号
原告谷振有，现住长春市宽城区。
委托代理人齐秀娟，吉林阳光博舟律师事务所律师。
委托代理人张宝玉，吉林阳光博舟律师事务所律师。
被告吉林省润泽绿化工程有限公司，住所地长春市净月开发区紫杉路77号。
法定代表人张海洋，董事长。
委托代理人丁宝库，现住长春市绿园区。
委托代理人宋氏玲，吉林可信律师事务所律师。
原告谷振有诉被告吉林省润泽绿化工程有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告谷振有及委托代理人张宝玉，被告委托代理人丁宝库、宋氏玲到庭参加诉讼。本案现己审理终结。
原告诉称，2014年11月27日2时，原告驾驶二轮摩托车沿海尔大道由北向南行驶至甲五路口时，与在慢车道内设置的施工围挡相碰撞，致使原告受伤，摩托车损坏。经过调查，此施工围挡是被告设置，目的是用条石封闭甲五路东侧路口。2014年12月10日，长春市公安局交通警察支队宽城区大队（以下简称宽城交警大队）出具《道路交通事故证明》认定：“道路施工单位吉林省润泽绿化工程有限公司在道路上设置施工围挡，没有及时消除安全隐患及清除道路上的障碍物。”原告认为，被告在施工时，在行车道上人为设置围挡，没有设置安全警示标志、采取安全措施，阻碍了交通，影响驾车人正常驾驶，给驾驶员带来安全隐患，致使原告受伤、摩托车损坏，原告的损失应该由被告全部赔偿。综上所述，为维护原告的合法权益，特诉至法院，一、请求判令被告赔偿原告因受伤受到以下的各项损失共计53，064.17元：1、医药费52，021.22元；2、住院期间的护理费108.59元×5天＝542.95元；3、住院期间的伙食补助费100元×5天＝500元；4、伤残补偿金、后续护理费、误工费、精神损害抚慰金、二次手术费待司法鉴定报告出具后确定；二、一审诉讼费、律师费、鉴定费等费用由被告承担。
被告辩称，1、被告在海尔大道至甲五路口处慢车道内设置施工围挡设施并不属实，被告设置施工位置是甲五路口处并不是当时路口的慢车道内。因在事故发生的当晚有极大的风力，造成原设置地点被大风吹走，致当时原告所说的凌晨两点出事故并受伤，直至11月27日早9点才报警申请交警出现场并作出事故证明，被告认为交警大队的事故证明中看不出被告承担责任的问题，仅仅能证明原告在此路段受伤；2、因原告未持有合法的驾驶证及相关车辆的使用证，另被告申请了当时车辆的鉴定，被告认为原告有很大的责任，请求法院对于原告的诉请予以适量的驳回。
经审理查明，2014年11月24日，被告经长春长江路经济开发区管委会建设局批准在宽城区长江路经济开发区甲五路搭建绿化施工设置临时施工围挡。因甲五路尚未交工，要求不得损毁路面，为此被告采取用条石压住三角架支撑固定方式设置了围挡。同年11月27日02时00分，因当晚风力较大，大风将施工围挡及条石吹动致位置移动，此时原告驾驶未申领号牌的二轮摩托车沿海尔大道由北向南行至甲五路路口处时（当地有路灯），与海尔大道由北向南封闭甲五路的慢速车道内被风刮移位的施工围挡、条石相接触碰撞，发生道路交通事故，致原告受伤，车辆损坏。当日，原告以左胫腓骨骨折、左后踝骨折入住吉林大学第一医院手术治疗5天，共花医疗费52，021.22元，出院医嘱全休三个月。2014年12月10日，宽城交警大队作出吉公交认字（2014）第02469号道路交通证明，内容为“经查：谷振有未依法取得机动车驾驶证，在道路上驾驶未按照规定登记的机动车；道路施工单位吉林省润泽绿化工程有限公司在道路上设置施工围挡，没有及时消除安全隐患及清除道路上的障碍物。该起道路交通事故现场调查、掌握了解的情况及得到的事实证据：1、无法证实及查清道路交通事故的成因；2、现有证据不足以认定该起道路交通事故发生的事实及道路交通事故的责任。”因原、被告对赔偿事宜协商未果，原告诉至本院。本案在审理期间，原告申请对伤残等级、此次出院后及二次手术后护理期限及误工期限、二次手术费用进行鉴定。2015年4月24日，吉林大学司法鉴定中心作出（2015）临鉴字第JL016号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、谷振有左侧胫骨骨折克氏针内固定术后已构成X（十）级伤残；2、谷振有出院后误工期限以175日为宜，二次手术期间误工期限以15日为宜；3、谷振有出院后护理期限以85日为宜，二次手术期间护理期限以7日为宜；4、谷振有二次手术费用约需人民币16，000元。原、被告对鉴定结论均无异议，原告支付鉴定费3，600元。同时被告申请对原告驾驶的摩托车车辆照明是否合格进行鉴定，因事故发生后该摩托车已被交警部门收缴，致无鉴定物而鉴定无法进行。被告以2014年11月26日半夜大风将临时施工围挡刮离原设置位置、间接造成原告意外伤害，此情况属不可抗力的自然情况为由申请本院调取2014年11月26日夜间至2014年11月27日长春地区天气情况。2015年5月5日，吉林省气象档案馆出具气象证明一份，证实11月27日凌晨1时28分风力为5级，2时16分风力为4级。庭审中，原告变更诉讼请求为医疗费52，021.22元、住院期间伙食补助费500元、住院期间及后续护理费10，533.23元、误工费17，370.6元、二次手术费16，000元、残疾赔偿金19，242.42元、精神损害抚慰金10，000元、律师代理费6，000元、鉴定费3，600元，共计人民币135，267.47元。被告代理人丁宝库于2014年11月28日在宽城交警大队的陈述材料中承认由于26日夜间风力太大，把围挡吹动而移动了位置。被告当庭主张围挡或条石移出是第三方原因、自然原因或原告自身原因所致，但对此未能提供相关证据。另查，原告系农业户口，其按吉林省2013年度农、林、牧、渔业标准主张误工费。
本院认为，此次交通事故，虽然宽城交警大队未能划分责任认定，但从被告在交警部门的陈述材料、当庭答辩、调取证据申请书及现场照片均能证实2014年11月26日夜间因大风将其在甲五路上设置的临时施工围挡及条石移动。被告在道路上设置施工围挡时未能充分考虑到安全隐患，从而使围挡及条石在风力作用下位置移动致原告受伤，被告作为施工单位在本次事故中存在过错，为此应当承担侵权赔偿责任。根据吉林省气象档案馆出具的气象证明可以否认被告不可抗力的观点。被告称围挡、条石移动有可能是第三方或原告自身等原因造成，因被告对该项主张未能提供证据，本院不予采信。原告没有驾驶证并驾驶未申领号牌的二轮摩托车上路行驶，且在行驶过程中未注意避让，其对损害的发生也有过错，亦应自行承担一定责任。结合双方过错程度等因素，被告对原告的损害承担80%赔偿责任。原、被告对司法鉴定意见书均无异议，可以作为定案依据。原告主张的医疗费、住院伙食补助费、护理费、二次手术费、残疾赔偿金、律师代理费及鉴定费，有事实及法律依据，本院予以保护。原告系农民，其按2013年度农业标准主张误工费合理合法，本院予以支持。伤残给原告的身体及精神均带来严重损害，其有权主张精神损害抚慰金，但原告要求过高，以保护8，000元为宜。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第二十九条、第四十八条、第八十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第八条、第十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告吉林省润泽绿化工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告谷振有医疗费52，021.22元、住院期间伙食补助费500元、护理费10，533.23元、误工费17，370.6元、二次手术费16，000元、残疾赔偿金19，242.42元、精神损害抚慰金8，000元、律师代理费6，000元、鉴定费3，600元，合计133，267.47元的80%，共计人民币106，613.98元；
二、驳回原告谷振有其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，000元（原告已预交），由原告谷振有自
行负担600元，由被告吉林省润泽绿化工程有限公司负担2，400元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。
审 判 长 许勇花
代理审判员 石 磊
人民陪审员 刘爱霞
二〇一五年十月十五日
书 记 员 朱 婧