浙江省湖州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙湖民终字第632号
上诉人（原审原告）：李云霞。
委托代理人：杨良峰。
委托代理人：陈晔，浙江萤火虫律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：奥里伯斯（中国）铝业有限公司，住所地浙江省湖州市织里镇轧村。
法定代表人：约翰·冯斯特本，该公司董事长。
委托代理人：陈中，浙江银湖律师事务所律师。
委托代理人：周丽丽，该公司员工。
上诉人李云霞与被上诉人奥里伯斯（中国）铝业有限公司（以下简称奥里伯斯公司）劳动争议纠纷一案，湖州市吴兴区人民法院于2015年8月25日作出（2015）湖吴民初字第628号民事判决，李云霞不服该判决，向本院提起上诉。本院于2015年10月13日受理后依法组成合议庭进行了审理。经过阅卷和调查，本案现已审理终结。
原审法院查明，李云霞自2013年3月29日至奥里伯斯公司工作，并签订《职工劳动合同》一份，约定月工资不得低于2750元（含加班工资），合同期限为2013年3月29日至2014年1月31日。2014年2月1日，双方再次签订《职工劳动合同》一份，约定李云霞每月基本工资为1310元，合同期限自2014年2月1日至2016年8月5日，合同中约定“李云霞若需暂时离岗，需事先申请和办理手续，未经批准不得擅自休假，否则当旷工处理，连续旷工三天以上或全年累计6天以上做自动离职处理、双方自动解除劳动合同，企业无需支付经济补偿金”。2014年4月18日，李云霞因发生交通事故住院治疗，但李云霞未按照《职工劳动合同》之约定，办理请假手续。2014年5月30日，奥里伯斯公司以李云霞违反请假制度规定为由与其解除劳动合同。2014年7月22日，李云霞伤情经湖州市人力资源和社会保障局鉴定为工伤。2014年11月14日，经湖州市劳动能力鉴定委员会鉴定构成八级伤残。李云霞停工留薪期自2014年4月19日至2014年11月13日止。停工留薪期结束后，李云霞未至奥里伯斯公司处继续工作。2014年12月19日，李云霞向湖州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，后李云霞对仲裁结果不服，故起诉至法院。
原审法院另查明，2013年浙江省全社会在岗职工年平均工资为44513元。自2014年8月1日起，湖州市最低工资标准调整为1470元／月。
原审法院认为，劳动者因工作遭受事故伤害有获得医疗救治和经济补偿的权利。本案李云霞因受工伤停工接受治疗，应当依法享有停工留薪期工资福利待遇，故李云霞要求奥里伯斯公司支付其停工留薪期工资的诉请，予以支持，但具体数额应以审核为准。停工留薪期工资计发标准应理解为正常工作时间所得之工资收入，并不包括加班工资，以奥里伯斯公司提交的《职工劳动书》有关李云霞月标准工资的约定，认定李云霞自2014年2月起基本工资为1310元／月，自2014年8月起，最低工资应以1470元／月为标准。李云霞主张按每月3600元的标准计算停工留薪期工资，但未提交相应证据予以证实，故对该标准不予采信。据此，认定奥里伯斯公司应支付李云霞停工留薪期工资9493.8元，即{1310元／月×3个月＋［（1310元／月÷21.75天）×（20.83天÷30天×13天）］＋1470元／月×3个月＋［（1470元／月÷21.75天）×（20.83天÷30天×13天）］}。
李云霞受伤前奥里伯斯公司已经为其参加工伤保险并缴纳了工伤保险费，李云霞的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，故对其主张的一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金，不予处理。根据法律规定，工伤职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，并有权主张一次性伤残就业补助金，李云霞主张奥里伯斯公司支付一次性伤残就业补助金的诉讼请求，予以支持，具体金额以审核为准。奥里伯斯公司应支付李云霞一次性伤残就业补助金25965元（即44513元／年÷12个月×7个月）。李云霞主张劳动能力鉴定费300元的请求符合法律规定，且提供了相关证据并经奥里伯斯公司质证无异议，予以支持。李云霞要求奥里伯斯公司支付加班工资的主张，符合法律规定，予以支持，具体金额以审核为准。根据奥里伯斯公司提供的考勤表及工资表，2013年4月至2014年4月期间，李云霞上班时间总计3730.5小时，扣除每天用餐的合理时间，李云霞在此期间内加班时间共计1249.5小时，其中平时加班542小时（2013年4月至2014年1月389.5小时，2014年2月至2014年4月152.5小时），双休日加班707.5小时（2013年4月至2014年1月592小时，2014年2月至2014年4月115.5小时）。根据双方的劳动合同及养老保险个人缴费清单，核定李云霞于2013年4月至2014年1月的基本工资为2004元，2014年2月至2014年4月的基本工资为1310元，故核准奥里伯斯公司应支付李云霞2013年4月至2014年4月期间的加班工资23783元［（2004÷21.75÷8×389.5＋1310÷21.75÷8×152.5）×150%＋（2004÷21.75÷8×592＋1310÷21.75÷8×115.5）×200%］，加上基本工资及双方认可的其他奖励后，李云霞应得工资为50850.3元，扣除已经发放的35426.6元，奥里伯斯公司尚应支付李云霞15423.7元。李云霞要求奥里伯斯公司加倍支付加班工资的诉请，于法无据，不予支持。
李云霞要求奥里伯斯公司支付违法解除劳动合同的经济赔偿金的主张，原审法院认为，奥里伯斯公司单方与李云霞解除劳动合同之行为，因违反法律规定而未生效，李云霞于2014年12月19日向湖州市劳动仲裁委员会提起仲裁，要求奥里伯斯公司支付停工留薪期工资、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金及其停工留薪期满后的工资待遇，系其在收到解除劳动合同通知后选择继续履行劳动合同并要求于2014年12月19日与奥里伯斯公司解除劳动合同的真实意思表示。鉴于奥里伯斯公司于2015年1月7日收到仲裁申请书，故确认双方劳动合同于2015年1月7日解除。李云霞与奥里伯斯公司解除劳动合同，又要求支付经济赔偿金，其请求不符合法律规定，不予支持。
李云霞要求奥里伯斯公司支付2014年11月14日至2015年5月的工资的诉讼请求，因其在受伤后并未至奥里伯斯公司处工作，奥里伯斯公司应向其发放停工留薪期满至劳动合同解除之日止（即2014年11月14日至2015年1月7日）的病假工资，根据《浙江省企业工资支付管理办法》第十七条至规定，奥里伯斯公司应向李云霞支付病假工资2077元［即1470元／月×1个月×80%＋（1470元／月÷21.75天）×（20.83天÷30天×24天）×80%］。李云霞要求奥里伯斯公司支付一次性生活补助损失的二倍赔偿之请求，因奥里伯斯公司于2014年5月与李云霞解除劳动合同未生效，李云霞可另行主张奥里伯斯公司为其缴纳在劳动合同存续期内的社会保险费，故李云霞的该项诉讼请求不予支持。
据此，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十三条、第四十八条、第八十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条、第三十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、奥里伯斯公司支付李云霞停工留薪期工资9493.8元，鉴定费300元，一次性伤残就业补助金25965元，加班费15423.7元，病假工资2077元，以上合计53259.5元，限于该判决生效之日起十日内支付；二、驳回李云霞的其余诉讼请求。如果奥里伯斯公司未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由奥里伯斯公司负担。
宣判后，李云霞不服，向本院提起上诉称：一、李云霞的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金虽由工伤保险基金支付，但工伤保险基金是向奥里伯斯公司支付的，而非支付给李云霞本人，李云霞作为劳动者，仍需向奥里伯斯公司去领取该两项资金，原审判决以李云霞已参加社会保险而不予处理与法不符。该两项资金需要以奥里伯斯公司的名义向社会保险机构申报拨付至奥里伯斯公司账户，李云霞并无权利单方面向社会保险机构主张权利。奥里伯斯公司已经将相关费用由社会保险机构报支，只是拒绝支付给李云霞，李云霞只能向奥里伯斯公司主张。奥里伯斯公司为李云霞缴纳社会保险费的基数远远低于李云霞的实际工资，如按社会保险基金审核的社会保险待遇偿付，将导致李云霞享受的工伤保险待遇过低，严重损害了其合法权益。应按李云霞3600元每月的工资基数支付工伤保险待遇，除工伤保险基金报支的部分外，其差额应由奥里伯斯公司补足。二、奥里伯斯公司未能足额支付加班工资，属于安排加班不支付加班费的情况，李云霞据此提出解除劳动共同，根据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第八十五条的规定，应加付赔偿金。三、因奥里伯斯公司违法中断李云霞的社会保险，应向支付李云霞的一次性生活补助金损失882元的二倍赔偿。综上，请求二审法院：1、维持原审判决第一项；2、判令奥里伯斯公司支付一次性伤残补助金39600元，一次性医疗补助金25965元；3、判令奥里伯斯公司加倍支付未足额支付加班工资的经济赔偿金14400元（3600元／月×2月×2倍）；4、判令奥里伯斯公司支付因违法中止缴纳社会保险致一次性生活补助损失的二倍赔偿1764元；5、本案的诉讼费用由奥里伯斯公司承担。
奥里伯斯公司二审答辩称：奥里伯斯公司愿意支付一次性伤残补助金，但李云霞至今仍不配合办理申报手续，一次性工伤医疗补助金尚未补偿，上述两项费用应由工伤社保基金支付。关于李云霞提出的加倍支付未足额支付加班工资的经济赔偿金的上诉请求没有依据，没有支付加班工资的理由是由于李云霞与奥里伯斯公司对于加班工资多少存在争议，并不是奥里伯斯公司故意拖欠加班工资。关于李云霞提出的支付一次性生活补助损失的二倍赔偿金的上诉请求，因李云霞于2014年5月受伤后，解除劳动合同尚未生效，李云霞可另行主张奥里伯斯公司为其缴纳社会保险费，故该项诉请不应予以支持。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审期间，李云霞向本院提交了如下证据：1、湖州市社会保险管理局支付回单一份，证明李云霞的一次性伤残补助金已于2015年1月20日拨付到奥里伯斯公司账户；2、湖州市职工工伤伤残待遇结算审核表一份，证明李云霞的一次性伤残补助金为23059.3元，伤前月缴费工资为2096.3元；3、工伤认定申请受理决定书一份，证明奥里伯斯公司未在30日内为受伤职工申报工伤认定，李云霞自己申报工伤认定的事实；4、李云霞的工资明细表一份，证明李云霞实际得到的劳动报酬；5、吴兴区劳动监察案件交办单一份，证明李云霞曾找到劳动行政部门解决双方之间的劳动争议，但未能解决的事实；6、群众来信来访登记表一份，证明李云霞在2014年9月13日要求恢复劳动关系，奥里伯斯公司不予理会的事实；7、情况说明一份，证明李云霞发生伤害事故被奥里伯斯公司开除，李云霞的合理请求劳动行政部门并未解决的事实。经质证，奥里伯斯公司认为李云霞上述提交的证据不属于新证据，该些证据应当在一审中提交，但李云霞在一审中未予提交。经审查，本院认为李云霞提交的证据能够证明其主张的证明对象，故予以采信。
二审期间，奥里伯斯公司未向本院提供新的证据。
本院经审理查明的事实与一审认定的相同，对一审认定的事实本院予以确认。
本院认为，李云霞因交通事故受伤经鉴定为工伤，应依法享受相应的工伤保险待遇，在用人单位奥里伯斯公司已经为李云霞参加了工伤保险并缴纳了工伤保险费的情况下，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，因此原审判决对李云霞要求奥里伯斯公司支付该两项费用的诉请不予处理并无不当。
关于李云霞提出的奥里伯斯公司未能足额支付加班工资，属于安排加班不支付加班费的情形，应当加倍支付经济赔偿金的上诉意见。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”该条所规定的50-100%加付赔偿金属于用人单位在劳动行政管理上面临的行政处罚性质的法律责任，其适用前提是劳动行政部门对此作出相应的行政责令，本案显然不属于此种情形，故李云霞的该项上诉意见缺乏法律依据，本院不予支持。
关于李云霞提出的奥里伯斯公司应支付一次性生活补助损失的二倍赔偿的上诉意见。本院认为，一次性生活补助金系由工伤保险基金支付，2014年5月至双方劳动合同解除，奥里伯斯公司未为李云霞缴纳社会保险费，导致劳动合同解除后李云霞享受的一次性生活补助金有所减少，李云霞可通过另行主张奥里伯斯公司为其缴纳劳动合同存续期间的社会保险费解决，故李云霞的该项上诉意见本院不予支持。
综上，李云霞的上诉请求和理由缺乏法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理妥当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由李云霞负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 沈国祥
代理审判员 赵哨兵
代理审判员 管福生
二〇一五年十二月九日
书 记 员 鲍 俊