辽宁省抚顺市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）抚中民终字第00912号
上诉人（原审原告）：肇恒云，女，1968年2月16日出生，满族，住清原满族自治县。
被上诉人（原审被告）：清原满族自治县城乡房地产开发有限责任公司。住所地：清原满族自治县清原镇清河路**号。
法定代表人：姜雪军，系该公司总经理。
被上诉人（原审被告）：抚顺星宇房地产开发有限公司。住所地：清原满族自治县清原镇校东街冈山1-18门市。
法定代表人：吕泽成，该公司总经理。
委托代理人：陆景军，该公司副总经理。
委托代理人：顾启萍，该公司法律顾问。
上诉人肇恒云因房屋拆迁安置补偿合同纠纷一案，不服辽宁省清原满族自治县人民法院（2015）清民二初字第00039号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2015年6月15日对该案件进行了公开开庭审理，上诉人肇恒云，被上诉人抚顺星宇房地产开发有限公司（以下简称星宇公司）的委托代理人陆景军、顾启萍到庭参加诉讼，被上诉人清原满族自治县城乡房地产开发有限责任公司（以下简称城乡公司）经本院合法传票传唤未到庭，本案现已审理终结。
2015年1月22日，肇恒云向一审法院起诉称：肇恒云有一处私有住宅，房屋产权号015629，建筑面积84平方米，坐落在清原镇校东街。2009年5月22日，肇恒云和城乡公司签订了房屋拆迁产权调换协议书。该协议书第八款规定回迁日为2010年12月31日。第十款第一项规定因甲方（被告）责任，未能及时按时回迁，甲方在约定回迁日前30日通知乙方，自回迁之日起，继续给付临时安置补助费并每月增加100元。协议签订后，被告没有如期安排原告回迁，而且还出卖了肇恒云的8号楼北侧3、4号车库。直至2014年1月24日由法院强制执行给付肇恒云使用。晚交付3年零1个月，按每个车库每月500元计算，共计肇恒云损失车库租金37000元。由于被告违约（2010年12月31日起至2013年8月1日配户之日止），32个月×每月100元计算，应给付临时安置补助费3200元。由于被告违约行为，给肇恒云造成经济损失，被告应全面履行《调换协议书》、《补偿方案》所定的义务，应当承担违约责任。请求：一、判令被告赔偿肇恒云冈山小区8号楼3、4号车库租金37000元整（2010年12月31日—2014年1月24日，37个月×500元）；二、判令被告给付肇恒云自2011年1月1日起至2013年8月1日止临时安置补助费，每月增加100元×32个月=3200元；三、诉讼费用由被告负担。
星宇公司辩称：第二项补助费，法院已判决并执行完毕。合同第十条基数没确定，所以法院判决100元，这个补助费应包括所有的费用，也包括租金。且车库已经判决给了，肇恒云要求租金属于重复请求。
城乡公司未作答辩。
一审法院查明：城乡公司经清原县房屋拆迁行政主管部门批准已获得拆迁资格，进行清原镇冈山小区二方块的房屋拆迁。根据房屋拆迁有关规定和房屋拆迁安置方案，城乡公司拆迁肇恒云的房屋，拆迁后由星宇公司开发建设并出售。2009年5月22日，星宇公司以城乡公司的名义与肇恒云签订了《房屋拆迁产权调换协议书》。协议约定：肇恒云自愿将坐落在清原镇校东街，面积84平方米的私有住宅调换至冈山小区8号楼2单元101室，新楼建筑面积75平方米，以及8号楼北侧3号、4号车库（每个20平方米）。扩大面积款10000元，其他有关费用按政府规定收，回迁日期为2010年12月31日。同时约定“若乙方泄露本协议或有回迁户攀比，本协议作废，所有回迁条件按政府规定重新计算”和“违约责任”等条款。星宇公司未按协议书约定回迁日交付房屋。肇恒云诉至一审法院，要求：1、被告履行协议，给肇恒云立即回迁新居（一个75平方米住宅，二个20平方米车库）；2、被告给付肇恒云临时安置补助费（从2009年5月22日起按300元／月计算至给予配户之日止）；3、被告免除不合理的代收费；4、被告按协议约定价格收取超面积的房款；5、案件受理费由被告负担。本院于2013年1月21日作出（2012）清民二初字第117号民事判决书，判决：一、星宇公司于判决生效后十日内将清原镇冈山小区8号楼2单元101室、8号楼北侧3号、4号车库配户给肇恒云，二、肇恒云于判决生效后十日内给付星宇公司回迁楼房差价款10000元＋5.31㎡×2980元／㎡=15823.80元；三、星宇公司于判决生效后十日内给付肇恒云临时安置补助费100元／月（自2011年1月1日起至配户时止）。宣判后，原告、被告均不服提出上诉。抚顺市中级人民法院于2013年5月30日作出（2013）抚中民三终字第00252号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。现肇恒云再次诉至本院，要求被告赔偿肇恒云冈山小区8号楼3、4号车库租金37000元整（2010年12月31日—2014年1月24日，37个月×500元）；给付肇恒云自2011年1月1日起至2013年8月1日止，临时安置补助费，每月增加100元×32个月=3200元；诉讼费用由被告负担。
一审法院确认的上述事实，有《房屋拆迁产权调换协议书》、《车库租赁协议书》、房屋产权证、（2012）清民二初字第117号民事判决书、（2013）抚中民三终字第252号民事判决书和当事人的陈述等证明材料在案为凭。这些证明材料经当庭质证和一审法院审查，可以采信。
一审法院认为：依法成立的合同受法律保护，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。城乡公司与肇恒云签订的《房屋拆迁产权调换协议书》系平等主体之间设立民事权利义务关系的合同，后星宇公司取得相应资质，承继了城乡公司与肇恒云之间的合同权利、义务，该合同系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，协议有效。双方签订的《房屋拆迁产权调换协议书》中，违约责任条款中明确约定了未按约定时间回迁，每月增加100元临时安置补偿费。肇恒云请求被告赔偿肇恒云冈山小区8号楼3、4号车库租金37000元，因双方已约定了违约责任，肇恒云要求给付租金没有法律依据。肇恒云请求被告给付其自2011年1月1日起至2013年8月1日止临时安置补助费，每月增加100元×32个月=3200元，一审法院（2012）清民二初字第117号民事判决书和抚顺市中级人民法院（2013）抚中民三终字第252号民事判决书已作出判决：星宇公司于判决生效后十日内给付肇恒云临时安置补助费100元／月（自2011年1月1日起至配户时止）。肇恒云就已经提起诉讼的事项再次起诉，构成重复起诉。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第二百四十七条的规定，判决如下：驳回肇恒云的诉讼请求。案件受理费805元，减半收取402.50元，由肇恒云负担。
宣判后，肇恒云不服原审判决，上诉至本院。其上诉请求：撤销原判，发回重审或依法改判。主要理由为：1、肇恒云的原一审诉求并不是重复起诉，因为星宇公司于2010年4月16日将应配户给我的馨新家园8号楼北2单元4号车库卖给清原镇居民王娟，3号车库卖给清原镇居民巍宝军。肇恒云为此进行了诉讼，于2014年1月24日在法院强制执行的情况下，肇恒云才得到了应得的8号楼北2单元4号车库和3号车库。按照肇恒云与星宇公司所达成的回迁协议，星宇公司应于2010年12月31日将3、4号车库给肇恒云配户到位，由于星宇公司的违约行为导致肇恒云在约定的回迁日之后的3年零1个月才得到上述车库，这期间的可得利益被星宇公司得到，故肇恒云的诉讼请求不属于重复诉讼。2、肇恒云原一审诉求合情、合理、合法。案外人魏宝军自从购买车库后就出租给他人使用，星宇公司从中获得了出卖车库的既得利益。肇恒云因为没有如期得到3号、4号车库的使用权，肇恒云的损失应由星宇公司给予赔偿。
被上诉人城乡公司未向本院提交答辩。
被上诉人星宇公司未向本院提交书面答辩，但在庭审中辩称：依据双方签订的回迁协议，未按约定回迁，违约责任有约定，每月增加100元安置费，这个约定在之前肇恒云的诉讼中已经经过法院判决支付了。关于违约责任，肇恒云再要求支付租金是重复诉讼，支付租金在原来协议中没有约定。关于支付租金的诉求没有相应的证据。关于肇恒云原审要求的第二项诉讼请求要求支付每月增加100元临时安置补助费乘以32个月已经经一、二审法院判决，该项请求是重复诉讼。请求二审法院维持原判。
本院认为：《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。第一百一十四条第二款规定，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加。肇恒云主张的临时安置补助费每月100元有一、二审法院的生效判决，本次再次起诉，属于重复诉讼，按照《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第二百四十七条的规定，应当裁定驳回起诉。但是对于房屋收益损失的诉讼请求依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款的规定，属于当事人主张的违约金低于造成的损失要求增加违约金的情况，并不属于重复诉讼，一审法院判决驳回诉讼请求属于适用法律不当。人民法院应参照《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条第三款的规定，查明肇恒云的收益损失情况依法作出裁判。
综上，一审判决认定事实不清，适用法律不当。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项的规定，裁定如下：
一、撤销辽宁省清原满族自治县人民法院（2015）清民二初字第00039号民事判决；
二、发回辽宁省清原满族自治县人民法院重新审理。
二审案件受理费805元，返还上诉人肇恒云。
审 判 长 孙树魁
审 判 员 刘 岩
代理审判员 郭 爽
二〇一五年六月十六日
书 记 员 杨茜怡