河南省新乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）新中民二终字第148号
上诉人（原审被告）河南港口起重机械有限公司.
法定代表人李涛，任该公司董事长。
委托代理人岳彦，河南中原法汇律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）封丘县鑫源投资担保有限公司。法定代表人邓明修，任该公司总经理。
委托代理人杨济勇，男，汉族，住封丘县城关镇铁路西街*组，该单位职工。
原审被告河南中原科工起重机械有限公司。
法定代表人贾共举，任该公司董事长。
原审被告贾共举，男，汉族。
委托代理人付宝金，河南则政鼎律师事务所律师。
原审被告赵伟杰，女，汉族。
上诉人河南港口起重机械有限公司（以下简称港口公司）因与被上诉人封丘县鑫源投资担保有限公司（以下简称鑫源公司）、原审被告河南中原科工起重机械有限公司（以下简称中原公司）、贾共举、赵伟杰追偿权纠纷一案，不服河南省封丘县人民法院（2013）封民初字第00616号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
原审法院查明：2012年3月12日，中原公司与封丘县农村信用合作联社签订借款合同一份（编号为封公农借字2012010号），其主要内容为：“贷款人：封丘县农村信用合作联社，借款人：中原公司。第一条借款金额：3000000元。第二条借款用途：购钢材。第三条、借款期限为12个月，自2012年3月12日起至2013年3月11日，实际借款起始日以贷款实际发放日为准，借款人所欠债务的有效凭证以贷款人按业务操作规定出具的会计凭证为准。第四条、贷款利率：月利率9.072‰，按月结息，结息日固定为每月的第20日；逾期贷款罚息按原借款利率基础上加收50%。第五条、贷款支付方式：受托支付。第七条、鑫源公司为该笔借款向贷款人提供担保。第十条、本合同在履行过程中发生争议，可以通过协商解决，协商不成，向贷款人住所地人民法院起诉；第十一条、合同生效条件：本合同经借款人法定代表人或授权代理人签字并加盖公章及贷款人负责人或授权代理人签字并加盖公章之日起生效。本合同自借据签订之日起生效。加盖贷款人封丘县农村信用合作联社公章并由贷款人负责人或授权代理人王建军签字、加盖借款人中原公章并由法定代表人或授权代理人贾共举签字。”2013年3月15日，鑫源公司与封丘县农村信用合作联社签订封公农保字2012010号保证合同，其主要内容为：“债权人：封丘县农村信用合作联社，保证人：鑫源公司。为确保中原公司与债权人在2012年3月12日签订的编号为封公农借字2012010的借款合同的切实履行，特订立本合同。第一条、担保主债权：根据主合同由债权人向债务人提供的金额为3000000元的授信；债务履行期为2012年3月12日至2013年3月11日。第二条、保证人担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用。第三条、保证方式为连带责任保证。第四条、保证期间为主债务履行期届满之日后两年止。第十条、本合同自借据签订之日起生效。第十一条、本合同经各方或各方法定代表人（负责人）或其授权代表人签字并加盖公章或加盖指模之日起生效。加盖债权人封丘县农村信用合作联社公章并由其负责人或授权代理人王建军签字、加盖保证人鑫源公司公章并由法定代表人或授权代理人邓明修签字。”2012年2月10日，鑫源公司与中原公司签订的委托担保保证合同（编号：第20120001号）一份，其主要内容为：“鑫源公司为中原公司向封丘县农村信用合作联社借款3000000元提供担保，若中原公司违约时应承担担保金额15%违约金”。2012年2月10日，鑫源公司与中原公司、港口公司签订的信用反担保合同一份，其主要内容为：“港口公司向鑫源公司提供反担保，若其违约鑫源公司可向其按反担保金额的15%收取违约金”。中原公司未在借款合同约定的期限（2013年3月11日）内偿还封丘县农村信用合作联社3000000元借款，鑫源公司于2013年3月15日代替中原公司偿还3000000元借款及利息22680元（自2013年2月20日起至2013年3月15日止）。鑫源公司代偿后，依据与港口公司签订的信用反担保合同的约定于2013年3月21日书面向其发放了催偿通知书，但港口公司并未依约履行。2012年1月15日，中原公司出具股东会决议一份，其主要内容为：“中原公司同意鑫源公司作为保证人”。2012年2月10日，中原公司法定代表人贾共举出具法定代表人承诺书一份，其主要内容为：“其承诺如其单位不能及时如数还本付息，其自愿无条件以单位的全部资产及其本人的全部家产偿还，并承担诉讼等相关费用”。2012年2月10日，中原公司的股东贾共举出具股东承诺书一份，其主要内容为：“如本单位不能及时如数还本付息，其自愿无条件以本人在其单位的全部股份及其本人的全部家产偿还，并承担诉讼等相关费用”。2012年2月10日，中原公司的股东赵伟杰出具股东承诺书一份，其主要内容为：“其承诺如其单位不能及时如数还本付息，其自愿无条件以本人在其单位的全部股份及其本人的全部家产偿还，并承担诉讼等相关费用”。2012年2月12日，港口公司出具股东会决议一份，其主要内容为：“港口公司同意为鑫源公司为中原公司在封丘县农村信用合作联社的借款3000000元的连带责任保证提供反担保，反担保方式为连带责任保证，保证资产为本企业所有资产”。2012年3月13日，中原公司与封丘县隆盛物资贸易有限公司工业品买卖合同一份，其主要内容为：“中原公司向封丘县隆盛物资贸易有限公司购买钢材，总价款4078000元，首付3000000元，余款货到付清”。2012年3月13日，中原公司向封丘县农村信用合作联社出具客户提款申请书（受托支付）一份，委托将贷款资金自其账户划转至交易对手的账户（账户：41410640012946）。2012年3月13日，封丘县农村信用合作联社出具河南省农村信用社电（信）汇凭证（借方凭证）一份，其主要内容为：“汇款人：河南中原科工起重有限公司，收款人：封丘县隆盛物资贸易有限公司，账户：41410640012946，汇款金额：3000000元”。2012年3月13日，封丘县农村信用合作联社与封丘县农村信用联社签订借据（付息清单）一份，其主要内容为：“借款单位中原公司，借款金额3000000元，借款用途购钢材，贷款单位封丘县农村信用合作联社，还款情况登记情况，加盖贷款人封丘县农村信用合作联社公章，加盖借款人中原公司公章并由法定代表人或授权代理人贾共举签字。
原审法院认为：反担保人可以是债务人，也可以是债务人之外的其他人，反担保同样适用担保法之规定。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担，没有约定的，平均分担。在本案中，本案所涉的借款合同、保证合同、承诺书均系双方当事人自愿签订，内容合法有效，予以认定。中原公司向封丘县农村信用合作联社借款3000000元，鑫源公司为中原公司向封丘县农村信用合作联社提供担保，借款期满后，中原公司未向封丘县农村信用合作联社履行债务清偿责任，鑫源公司履行保证合同约定的内容，代中原公司清偿中原公司与封丘县农村信用合作联社之间的借款本金3000000元及利息22680元。鑫源公司作为保证人承担担保责任后，贾共举、赵伟杰、港口公司作为反担保人应对鑫源公司承担担保责任。贾共举、赵伟杰承诺以其本人全部家产提供反担保，因其无权处分家庭共有财产，故贾共举、赵伟杰应在其个人财产范围内承担担保责任。鑫源公司作为保证人，在承担担保责任后向中原公司、贾共举、赵伟杰、港口公司进行追偿，符合相关法律规定。故作为保证人鑫源公司向作为债务人中原公司及反担保人贾共举、赵伟杰、港口公司进行追偿，要求中原公司、贾共举、赵伟杰、港口公司连带支付其代偿的借款本金3000000元及利息22680元的诉讼请求，予以支持。关于违约金，鑫源公司主张按合同约定的担保金额3000000元的15%进行计算，鉴于该项约定的违约金偏高，结合本案实际情况，予以适当调整，违约金参照最高人民法院法释（1999）8号《关于逾期付款违约金应按何种标准问题的批复》及中国人民银行银发（2003）251号《关于人民币贷款利率有关问题的通知》的规定进行计算，即按照借款合同载明的贷款利息水平上（本借款合同贷款月利率为9.072‰）加收30%-50%的标准计算，该院认为在借款合同载明的贷款利息水平上加收40%较为适宜。贾共举、赵伟杰、港口公司承担连带保证责任后，均有权向中原公司追偿。因鑫源公司于2013年3月15日代替中原公司偿还3000000元借款及自2013年2月20日起至2013年3月15日止的借款利息22680元，故2013年3月15日应视为鑫源公司与反担保人贾共举、赵伟杰、港口公司之间的担保合同违约之日。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、河南中原科工起重有限公司在本判决生效后十日内支付封丘县鑫源投资担保有限公司代河南中原科工起重有限公司向封丘县农村信用合作联社偿还的借款本金3000000元及自2013年2月20日起至2013年3月15日止的借款利息22680元；并应支付相应的违约金；河南港口起重机械有限公司及贾共举、赵伟杰在其个人财产范围内与河南中原科工起重有限公司对上述债务承担连带清偿责任。（违约金以借款本金3000000元及本合同约定的借款月利率为9.072‰并加收40%的标准自2013年3月15日起计算至本判决生效之日止）。二、河南港口起重机械有限公司、贾共举、赵伟杰承担连带清偿责任后，均有权向河南中原科工起重有限公司追偿。三、驳回封丘县鑫源投资担保有限公司的其他诉讼请求。案件受理费30800元，由河南中原科工起重有限公司、贾共举、赵伟杰、河南港口起重机械有限公司共同负担。
港口公司不服原审判决上诉称：原审判决中，作为主合同的借款合同的效力无法确认，原审被告中原公司的法定代表人贾共举陈述不清楚借款是否出借及借款用途，说明借款存在欺诈等情形，该借款合同的效力无法确认。作为从合同的保证合同的效力亦无法确认。投资担保属于特许经营，鑫源公司在原审中未提供其经营执照，保证合同的效力应无法认定。鑫源公司不具有银行的贷款职能，原审法院参照银行贷款利率加收40%的标准确定违约金，违约金计算依法不能成立。综上，诉请：撤销原判中关于违约金按贷款利率上浮40%的标准认定，依法改判不予认定违约金。
被上诉人鑫源公司辩称：借款合同有效，借款行为实际履行，事实清楚，仅凭中原公司法定代表人贾共举一句话不知道借款是否出借及借款用途，不能否定上述借款事实，关于鑫源公司的资格问题，鑫源公司在河南省工信厅备案，鑫源公司的营业执照已在原审法院中提交。原审法院关于认定违约金标准，属于行使自由裁量权，不予评判。
原审被告贾共举发表意见为：同意港口公司的上诉意见，贾共举确实不知道该款的去向和用途，该款所涉的工业品买卖合同并非贾共举签字。贾共举的担保行为应为无效。
原审被告中原公司、赵伟杰经本院合法传唤未到庭参加诉讼。
本院查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为，贾共举作为中原公司的法定代表人与封丘县农村信用合作联社签订了流动资金借款合同，贾共举对在该借款合同签字无异议，双方意思表示真实，该借款合同合法有效，封丘县农村信用合作联社依约向中原公司发放贷款，港口公司上诉称贾共举不知道该笔借款的去向及用途为由主张该借款合同的效力无法认定的理由不能成立，本院不予支持。鑫源公司与封丘县农村信用合作联社签订了保证合同，为上述借款合同提供了连带责任保证，封丘县农村信用合作联社、鑫源公司在该保证合同均签有公章，鑫源公司在原审中已提交了企业法人营业执照，其经营范围明确写明有贷款担保、票据承兑担保等业务，鑫源公司具有贷款担保资质，该保证合同系双方真实意思表示，该保证合同合法有效，港口公司上诉称作为从合同的保证合同效力无法认定的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于违约金，港口公司与中原公司、鑫源公司签订的信用反担保合同，港口公司为鑫源公司签订的上述保证合同提供了反担保，港口公司、鑫源公司、中原公司均在该信用反担保上加盖有公章并由法定代表人签字，该信用反担保合同同样合法有效，借款到期后，鑫源公司依保证合同履行保证义务代中原公司偿还封丘县农村信用合作联社3000000元本金及利息22680元，港口公司应依信用反担保合同的约定在接到鑫源公司书面通知5日内向鑫源公司清偿鑫源公司垫付的全部款项，现港口公司未依约定清偿，港口公司应承担相应的违约责任。在信用反担保合同中违约金约定为反担保金额的15%，原审法院认为约定违约金过高，结合案件实际，适当调整为在合同约定贷款利率的基础上加收40%并无不当。港口公司的上诉理由均不能成立，本院不予支持。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费72元，由上诉人河南港口起重机械有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 ＸＸ民
审判员 李 立
审判员 康建轶
二〇一四年七月十四日
书记员 李 佳