黑龙江省哈尔滨市香坊区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）香刑初字第401号
公诉机关黑龙江省哈尔滨市香坊区人民检察院。
被告人张玉君，男，汉族，1970年10月10日出生于黑龙江省肇东市，初中文化，黑龙江君峰房地产开发有限公司股东，住黑龙江省肇东市。2002年12月9日因犯盗窃罪被判处有期徒刑十三年，2010年5月13日刑满释放。因涉嫌犯虚报注册资本罪于2013年9月6日被刑事拘留，同年10月10日被逮捕。现羁押于黑龙江省哈尔滨市香坊区看守所。
辩护人鞠宏毅，黑龙江思普瑞律师事务所律师。
辩护人李莉，黑龙江强强律师事务所律师。
黑龙江省哈尔滨市香坊区人民检察院以哈香检刑诉（2014）288号起诉书指控被告人张玉君犯职务侵占罪，于2014年6月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年8月4日公开开庭审理了本案。经公诉人建议并经本院同意，检察机关于2014年9月2日对本案进行补充侦查，同年9月30申请恢复审理，本院于同年11月14日第二次开庭审理。哈尔滨市香坊区人民检察院指派检察员刘松出庭支持公诉，被害单位黑龙江君峰房地产开发有限公司委托代理人付德滨、邬士超、被告人张玉君及其辩护人鞠宏毅、李莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
黑龙江省哈尔滨市香坊区人民检察院指控，2012年黑龙江君峰房地产开发有限公司（位于哈尔滨市香坊区锅炉四道街，以下简称君峰公司）在黑龙江省伊春市友好区开发学苑小区房地产项目期间，被告人张玉君利用其担任公司股东管理公司财务的职务之便，于2012年5月17日、6月27日，以为公司支付建筑商张淑华工程款为名，分别骗取公司人民币10万元合计人民币20万元打入其个人农业银行账户；于2012年5月17日、6月27日，以为公司支付建筑商张淑华工程款为名，骗取公司20万元打入其个人农业银行账户；于2012年6月19日，以为公司交电费为名骗取公司人民币5.5万元，将本单位的资金共计45.5万元非法占为己有。张玉君于2013年9月6日被公安机关在黑龙江省伊春市抓获。公诉机关认为，被告人张玉君利用职务之便，以虚构的理由骗取本单位资金非法占为己有，拒不归还，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪，且系累犯，提请本院适用《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款和第六十五条第一款的规定对其予以处罚。
被告人张玉君辩称其并未侵占公司财物，其在君峰公司并不管理财务且未以起诉书指控事实中的名义从君峰公司支款，其所支45.5万元中10万元为公司同意偿还其在君峰公司成立前为筹备君峰公司所垫付的资金、10万元为君峰公司决定对其因公司业务致个人所有的本田汽车损坏的补偿、20万元交给杨某某用于联系工程防火通道改造门市房事宜、5.5万元为中秋节带员工旅游及购买礼品所用，且鉴定中5.5万元票据为2张，与指控中的电费票据不符，君峰公司已于其支款之前不久支付了人防工程款及建筑商张淑华的工程款，公司不可能以同样名义再给其支款，以上款项其均未侵占私用，并且其在2012年7月用其个人资金为公司垫付了130万工程款，其与公司之间的账目尚未最终结算，证人杨某某、张某某、牛某甲与其某某，证言均不可信。其辩护人认为，第一，君峰公司系虚报注册资本成立的，其不具有公司的资格，张玉君与杨某某等人亦签有合伙协议，系合伙关系，且张玉君并不管理财务，不存在职务便利，因此张玉君不具备职务侵占罪的主体资格。第二，张玉君与其他合伙人尚未最终结算，目前张玉君仍为合伙垫付了130万工程款，而张玉君自合伙借支仅为45.5万，客观上合伙并不存在财产损失，职务侵占的客体并不存在。第三，公诉机关关于张玉君从合伙支出款项理由只有证人的口供支持，从账目上并无显示，且本案定案依据的账目存在严重瑕疵，其并非完整正规的会计账目，仅为出纳张某某提供的日记账，且关于张玉君支款的记录及收据均系事后伪造，不具有真实性及合法性，因此公诉机关的指控事实不清，证据不足，应当依法宣告张玉君无罪。
君峰公司诉讼代理人认为，被告人张玉君虚构理由骗取本单位财物有银行凭证、出纳账簿、公司三名股东及出纳、司机的证言等证据证实，其行为已构成职务侵占罪，应依法处罚。张玉君在侦查机关及庭审中的辩解均无事实依据，该公司从未作出过向张玉君支付其所称的前期投入资金以及车辆补偿的决定或承诺；公司前期购买办公器材、租赁房屋及2012年组织员工旅游、制作工作服等费用均系公司出资，并未由张玉君垫付，使用张玉君汽车期间，该车辆的油费及修理费公司均已报销；公司亦未委托张玉君或杨某某联系变更防火通道，在实际工程中防火通道亦未做变更；公司支付工程款应由公司股东商议后决定，张玉君称其替公司向建筑商垫付工程款130万的情况，在案发前公司其他股东及公司出纳均不知情，该行为系张玉君个人行为，其目的不明但与公司无关，公司目前尚未与相关建筑商进行结算；且张玉君在侦查阶段曾有制作伪证和虚假供述的先例，其辩解真实性较低。
经审理查明，被告人张玉君在其担任黑龙江君峰房地产开发有限公司股东并参与黑龙江省伊春市友好区开发学苑小区房地产项目期间，于2012年5月17日、6月20日、26日、27日、30日分别从君峰公司支款合计45.5万元，打入其个人账户，经君峰公司催促张玉君报账，张玉君拒不报账、还款。张玉君于2013年9月6日被公安机关在黑龙江省伊春市抓获。
上述事实，有经过庭审质证确认的下列证据证实：
案件来源、抓捕经过证明案发及侦破过程。
被告人张玉君银行卡账户明细证明君峰公司分别于2012年5月17日、6月20日、26日、27日、30日向张玉君的银行账户汇款共计45.5万元的事实。
证人杨某某、张某某、贾某某、邬某某、牛某乙证言证实张玉君自君峰公司支款45.5万元始终未报账亦未归还的事实。
哈尔滨市开发会计师事务所的审计报告证明被告人张玉君自君峰公司支款45.5万元至今挂账。
被告人张玉君的供述供认其从君峰公司支取45.5万元的事实。
本院认为，被告人张玉君利用职务之便，非法将其本单位资金占为己有，拒不归还，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪，公诉机关指控的主要犯罪事实及罪名成立，提出的适用法律意见正确，应予采纳。君峰公司账目不完整，张某某提供的全部出纳日记账均系2012年6月30日之后形成，且其补录的张玉君支款记录亦未载明支款的具体用途，君峰公司交纳电费收据与鉴定依据的5.5万元转款凭证是否同一款项亦无法证明，公诉机关指控张玉君以支付张淑华工程款、支付人防工程款、支付电费等名义向公司骗取资金证据不足，不予采纳。君峰公司已通过工商部门注册成立，并以公司形式对外经营，张玉君作为该公司的股东及主要负责人，利用其职务便利从公司支款并据为己有的行为系职务侵占行为，张玉君及其辩护人认为其不构成职务侵占罪主体的辩解与事实不符，不予采纳；对于张玉君所称的资金用途，君峰公司均予以否认，经侦查机关补充调查未发现相关证据，其本人及辩护人亦无法提供证据证明其主张，且其在公安机关侦查期间对于部分资金用途伪造证据并作出虚假供述，被公安机关发现后屡次翻供，其口供的真实性较低，张玉君从君峰公司支取资金，未向公司报账核销且拒不归还，亦无法证明资金的合理去向，应当认定其具有非法占有目的，已构成职务侵占罪，张玉君及其辩护人关于其支款去向合理的辩解无事实依据，不予采纳；张玉君个人向李柯、张宝明支付工程款的事实与本案无关联性，张玉君及其辩护人认为张玉君与君峰公司之间系民事纠纷的辩护意见无法律依据，不予采纳。张玉君在刑罚执行完毕后五年以内再犯应判有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应对其从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款和第六十五条第一款之规定，判决如下：
被告人张玉君犯职务侵占罪，判处有期徒刑十二年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月6日起至2025年9月5日止。）
如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向黑龙江省哈尔滨市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张云龙
人民陪审员 李秀云
人民陪审员 熊依丽
二〇一四年十二月一日
书 记 员 逯 阳