江苏省张家港市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）张塘民初字第717号
原告张祚行，男，1964年8月7日生，汉族。
委托代理人季燕兰，江苏泰实律师事务所律师。
委托代理人许懿磊，江苏泰实律师事务所律师。
被告程兴雷，男，1985年11月26日生，汉族。
被告上海豫鹰集装箱储运有限公司，住所地上海市松花江路99号303乙室。
法定代表人张兵团，总经理。
上述两被告共同委托代理人庞少磊，上海明伦律师事务所律师。
被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市虹口区吴淞路130号13楼01-03单元、14楼。
负责人万忠明，总经理。
委托代理人夏明明，上海市中天阳律师事务所律师。
原告张祚行诉被告程兴雷、上海豫鹰集装箱储运有限公司（以下简称豫鹰集装箱公司）、中国大地财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称大地保险上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年11月26日立案受理后，依法适用简易程序由审判员申佩于2014年12月9日公开开庭进行了审理。原告张祚行的委托代理人季燕兰，被告程兴雷、豫鹰集装箱公司的共同委托代理人庞少磊，被告大地保险上海分公司的委托代理人夏明明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张祚行诉称，2014年4月16日，程兴雷驾驶沪B×××××／沪F×××××挂重型集装箱半挂车，沿338省道由东向西行驶至338省道鹿苑立交桥路段，该车前部撞击前方同向张祚行驾驶的电瓶三轮车尾部，致使张祚行受伤，车辆损坏。张家港市公安局交通巡逻警察大队认定程兴雷负该起事故主要责任，张祚行负该起事故次要责任。现原告起诉要求被告赔偿：医疗费35465.36元，营养费1350元，住院伙食补助费648元，误工费18325元，护理费4500元，残疾赔偿金65076元，被扶养人生活费2037.1元，精神抚慰金5000元，交通费500元，鉴定费2520元，车损3200元等合计138621.46元。本案诉讼费由被告负担。
被告程兴雷、豫鹰集装箱公司辩称，对事故事实及责任认定无异议，程兴雷系豫鹰集装箱公司聘请的驾驶员，其交通事故属于职务行为，所产生的法律后果我公司愿意承担，沪B×××××／沪F×××××挂重型集装箱半挂车在大地保险上海分公司处投保了交强险和商业险，其中第三人责任险限额为100万元，事故发生在保险期限内，应由保险公司首先在交强险范围内予以赔偿，超出部分我方承担70%的责任比例，由保险公司在商业险范围内承担。事故发生后，我公司垫付原告医药费29000元，请求法庭在本案中一并处理。
被告大地保险上海分公司辩称，对事故事实及责任认定无异议，同意在交强险限额和三者商业保险合同条款约定范围内依法赔偿。
经审理查明，2014年4月16日4时左右，程兴雷驾驶沪B×××××／沪F×××××挂重型集装箱半挂车，沿338省道由东向西行驶至338省道鹿苑立交桥路段，该车前部撞击前方同向张祚行行驶的电瓶三轮车尾部，致使张祚行受伤，车辆损坏。原告受伤后，被送往第三人民医院住院治疗。
2014年4月19日，张家港市公安局交通巡逻警察大队作出第141021号《道路交通事故认定书》，认定在该起事故中，程兴雷承担事故主要责任，张祚行承担事故次要责任。
2014年10月17日，江苏泰实律师事务所律师对张祚行的伤势委托苏州同济司法鉴定所进行鉴定，2014年11月7日该所出具了苏同司鉴所（2014）临鉴字第3984号《司法鉴定意见书》，结论为：张祚行因车祸致右肩袖损伤行手术治疗，遗留右肩关节功能障碍构成X（十）级伤残，误工时限为伤后六个月，护理期限为伤后一人护理共计三个月，补充营养期限为三个月。张祚行因该鉴定发生的鉴定费为2520元。
上述事实，有张家港市公安局交通巡逻警察大队的第141021号《道路交通事故认定书》、门诊病历、出院记录、费用清单、医疗费发票、苏州同济司法鉴定所作出的苏同司鉴所（2014）临鉴字第3984号《司法鉴定意见书》、鉴定费发票及庭审笔录等证据予以证实。
庭审中查明，程兴雷驾驶的沪B×××××／沪F×××××挂重型集装箱半挂车所有人为豫鹰集装箱公司。该车在大地保险公司上海分公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及商业第三者责任险（以下简称商业险），商业险责任限额为100万元且投保了不计免赔率特约条款，交强险保险期限自2014年2月20日零时起至2015年2月2日19时止，商业险保险期限自2014年2月20日零时起至2015年2月19日24时止。
上述事实，有机动车驾驶证、行驶证，机动车交通事故责任强制保险单，第三者责任险保单及庭审笔录等证据予以证实。
另查明，本案事故发生后，豫鹰集装箱公司垫付张祚行医疗费29000元。
在审理中，双方确认了原告的如下损失：营养费1350元，住院伙食补助费648元，误工费18325元。对于原告主张的其他损失，按有关规定认定如下：
1、医疗费。原告主张35465.36元。
被告大地保险上海分公司认为应扣除20%的非医保用药。被告程兴雷、豫鹰集装箱公司认为不同意扣除20%的非医保用药。
本院认为，大地保险上海分公司未能提供证据证明在订立保险合同时，已向投保人履行了赔偿时要扣除非医保用药的明确说明义务，故大地保险上海分公司要求扣除非医保用药的抗辩意见，本院不予采纳。根据原告提供的医疗费票据，本院认定医疗费损失为35427.56元。
2、护理费。原告主张4500元，按护理90天，每天50元计算。
被告大地保险上海分公司、程兴雷、豫鹰集装箱公司认为只认可按每天40元计算护理费。
本院认为，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，根据司法鉴定意见，护理时限为伤后一人护理共计三个月，按一般护工标准50元／天计算，本院认定护理费为4500元。
3、残疾赔偿金。原告主张65076元，原告构成十级伤残，按城镇居民人均可支配收入32538元／年计算。原告主张被扶养人生活费2037.1元。
被告程兴雷、豫鹰集装箱公司、大地保险上海分公司质证意见，根据其户口情况，应按农村标准计算残疾赔偿金。对被扶养人生活费不予认可。
本院认为，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告受伤构成十级伤残，其于2009年4月即到张家港市做工，提供了公安部门的居住人员信息登记表印证，应按城镇居民人均可支配收入32538元／年计算，认定残疾赔偿金65076元。被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出或农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。原告请求母亲计算5年的请求在合理的范围内，张祚行按城镇居民对待，其被扶养人生活费按城镇居民消费性支出20371元／年计算，认定被扶养人生活费为2037.1元。根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条的规定，被扶养人生活费应计入残疾赔偿金，认定残疾赔偿金共67113.1元。
4、精神抚慰金。原告主张5000元。
被告程兴雷、豫鹰集装箱公司、大地保险上海分公司认为，参照事故责任，认可3500元。
本院认为，精神抚慰金与残疾赔偿金是两个相互独立的赔偿项目，残疾赔偿金是对伤者的物质补偿，精神抚慰金是对伤者的精神赔偿，两者可以同时主张，原告受伤构成十级伤残，在精神上受到了一定的伤害，根据本案的责任及实际情况，精神抚慰金认定4000元，在机动车交通事故责任强制保险中优先赔付。
5、交通费。原告主张500元。
被告程兴雷、豫鹰集装箱公司、大地保险上海分公司认可300元，本院认为，原告受伤后，其本人及陪护人员因就医确需一定的交通费用，综合考虑就医地点、时间、人数等，本院酌情认定交通费为500元。
4、车损。原告主张3200元。
被告程兴雷、豫鹰集装箱公司、大地保险上海分公司认可1500元。
本院认为，根据定损单确定的数额，原告的车损为1500元，故本院认定车损1500元。
综上，本院认定原告的损失合计为133363.66元（其中医疗费用部分37425.56元、伤残部分94438.1元、车损1500元）。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民生命健康权的，作为交通事故的责任人应承担受害人相应的民事责任。本案受害人张祚行在本起交通事故中受伤，其要求赔偿的请求是基于法律的规定，本院予以支持。张家港市公安局交通巡逻警察大队的道路交通事故认定书原、被告双方均未提出异议，本院对该道路交通事故认定书予以认定。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本起事故发生在机动车与非机动车之间，沪B×××××／沪F×××××挂重型集装箱半挂车投保有机动车交通事故责任强制保险，被告大地保险上海分公司应在机动车交通事故责任强制保险分项项目限额范围内直接对受害人进行赔付，不足的部分，按最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，由承保商业第三者责任险的保险公司根据保险合同的约定予以赔偿，仍有不足的，由事故责任人赔偿。因本起事故交警部门认定程兴雷承担事故主要责任，张祚行承担事故次要责任，双方是机动车与非机动车之间事故，故本院认定由程兴雷承担80%的赔偿责任。程兴雷系豫鹰集装箱公司的员工，其应承担的赔偿责任由豫鹰集装箱公司赔偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十四条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、原告张祚行因道路交通事故受伤造成的损失133363.66元，由被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司在机动车交通事故责任强制保险、商业第三者责任险分项项目限额范围内直接赔付127878.55元{医疗费用部分31940.45元［（37425.56元-10000元）×80%＋10000元］＋伤残部分94438.1元（其中含精神抚慰金4000元）＋车损1500元}。其余损失由原告自行承担。
二、因上海豫鹰集装箱储运有限公司先前垫付原告张祚行医疗费29000元，原告张祚行应返还被告上海豫鹰集装箱储运有限公司垫付的费用29000元。
上述第一、第二项限于判决生效后10日内履行。（如采取转帐方式支付，请汇入张家港市人民法院，开户行：交通银行张家港市支行，帐号：387670660010141007360）。
案件受理费460元（已减半），法医鉴定费2520元，合计2980元，由原告张祚行负担596元，由被告上海豫鹰集装箱储运有限公司负担2384元。该费原告已预交，本院不再退还，被告上海豫鹰集装箱储运有限公司负担部分在判决生效后10日内直接给付原告张祚行。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五以内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。苏州市中级人民法院开户银行：中国农业银行苏州工业园区支行营业部，帐号：10-550101040009599。
审判员 申 佩
二〇一四年十二月九日
书记员 范铨洺