广东省东莞市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）东中法刑一初字第27号
公诉机关广东省东莞市人民检察院。
被告人张添有，男。因涉嫌故意伤害罪于2013年7月9日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。
辩护人杨太平，广东桥达律师事务所律师。
被告人张添祐，男。因涉嫌故意伤害罪于2013年7月8日被羁押，同月9日被刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。
辩护人蓝海滨、姚映笑，均系广东闻彰律师事务所律师。
广东省东莞市人民检察院以东检刑一诉（2013）346号起诉书指控被告人张添有、张添祐犯故意伤害罪，于2013年12月31日，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年1月16日公开开庭审理了本案。东莞市人民检察院指派检察员张亚玲、代理检察员曾倩瑜出庭支持公诉，被告人张添有、张添祐及辩护人杨太平、蓝海滨、姚映笑，被害人徐XX的父亲徐XX委托的代理人李玉琳到庭参加诉讼。现已审理终结。
东莞市人民检察院指控：2013年7月8日21时许，被告人张添祐在东莞市南城莱蒙商业中心三楼中影时代城9号影厅观影期间与被害人徐XX发生口角。徐XX随即打电话叫来刘XX，张添祐也打电话叫来其弟被告人张添有。当日22时40分许，双方再次发生争吵，继而打斗。张添祐和刘XX对打，期间张添祐举起身边的圆凳打向刘XX，被刘XX躲开；张添有和徐XX对打，徐XX拿垃圾桶打向张添有，张添有则持随身携带的匕首刺中徐XX的左胸部，徐XX受伤倒地，经抢救无效于当日23时55分死亡，张添有、张添祐见状逃跑，张添祐被闻讯赶来的工作人员抓获。
2013年7月9日2时许，被告人张添有到东莞市公安局南城分局篁村派出所投案，并如实供述其主要犯罪事实。
公诉机关并向法庭提交了相应的证据，据此，公诉机关认为被告人张添有、张添祐的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，构成故意伤害罪。在共同犯罪中，被告人张添有是主犯；被告人张添祐是从犯，依法应从轻或者减轻处罚。被告人张添有有自首情节，依法可以从轻处罚。提请本院依法惩处。
在法庭上，被告人张添有对公诉机关指控的事实和出示的证据没有意见。辩护人杨太平提出：1、被告人张添有有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚；2、被告人张添有认罪态度好，有明显的悔罪表现；3、被害人有过错，被告人张添有的行为属防卫过当，依法应减轻处罚；4、被告人是初犯、偶犯；5、被告人家庭极为困难，是整个家庭的经济支柱；6、被告人家属愿意主动赔偿。
在法庭上，被告人张添祐对公诉机关指控的事实和出示的证据没有意见。辩护人蓝海滨、姚映笑提出：1、被告人张添祐是从犯，依法应从轻或者减轻处罚；2、被害人存在过错；3、被告人张添祐是初犯、偶犯，无前科，认罪态度好；4、被告人及其家属愿意主动赔偿。
被害人徐XX的父亲徐XX委托的代理人李玉琳提出：1、本案事实清楚，证据确实充分；2、被告人张添有避重就轻，推卸责任，不构成自首。
被告人张添有、张添祐及辩护人均没有向本院提交新的证据。
经审理查明：2013年7月8日21时许，被告人张添祐和朋友熊XX在东莞市南城区鸿福路莱蒙商业中心三楼中影时代城9号影厅看电影，被害人徐XX（男，殁年17岁，东莞市莞城区人）的女朋友何XX等人坐在张添祐二人的前排。观影期间，张添祐的脚踢到何XX的座椅，何XX将该情况告诉徐XX，徐XX与张添祐理论并发生口角。徐XX随即打电话叫朋友刘XX（另作处理）过来，张添祐也打电话叫来其弟弟被告人张添有。当日22时40分许，张添有在中影时代城和张添祐会合，二人在中影时代城门口碰到徐XX、刘XX等人，双方再次发生争吵，继而打斗。张添祐和刘XX对打，期间张添祐举起身边的圆凳打向刘XX，被刘XX躲开；同时张添有和徐XX对打，徐XX拿垃圾桶打向张添有。后双方停止打斗，但仍在争吵，张添有又抬脚踢徐XX，徐还手，张添有拿出携带的匕首刺中徐XX的左胸部。徐XX受伤倒地，张添有、张添祐见状逃跑，张添祐在莱蒙商业中心二楼被闻讯赶来的商业中心工作人员抓获。徐XX被送往医院救治，经抢救无效于当日23时55分死亡。经法医鉴定，被害人徐XX系被他人用锐器作用于左胸部致右心室穿透创、心包填塞引起循环衰竭死亡。
2013年7月9日2时许，被告人张添有到东莞市公安局南城分局篁村派出所投案，并如实供述其主要犯罪事实。
上述事实，有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的以下证据证明：
（一）勘验、检查笔录
现场勘查笔录、现场图、现场照片：证实案发现场位于东莞市南城莱蒙商业中心三楼，该三楼是神采飞扬游乐有限公司和中影时代城，在神采飞扬游乐有限公司内，两单位之间的安全出口门前4米地面有一滩不规则形状血泊，血泊东侧有滴落状血迹，血泊边缘有擦蹭痕迹。血泊西南侧1米处有一个灰色倒下的垃圾桶（已提取），血泊北侧1米处地面有一个垃圾桶桶盖和救护用的药物。在血泊东北侧3米处地面有一张红色凳面的圆凳（已提取）。在中影时代城内，安全出口门后3米地面处发现一双红色男装拖鞋（已提取）。神采飞扬游乐有限公司西侧电梯旁见一个仓库，仓库门前见一个储物柜，柜后靠北墙有一块挡板，挡板后临北墙前地面见一把匕首（已提取）。
（二）物证（随案移送）
1、匕首一把、圆凳一个：是被告人的作案工具。
2、衣服一件、拖鞋一双：被告人张添有作案时所穿衣物。
3、垃圾桶一个：打斗中被害人持的工具。
（三）鉴定意见
1、广东省东莞市公安司法鉴定中心出具的（东）公（司）鉴（法尸）字（2013）953号法医学尸体检验报告书及尸检照片：证实徐XX左胸前壁见5.8cm纵行缝合创口，右手中指中节指背见3cm缝合创口，两处创口创缘整齐，创间无组织间桥。解剖见第五肋间有3.5cm纵形创口，心包有3cm破口，右心室有2cm穿透创。结论：徐XX系被他人用锐器作用于左胸部致右心室穿透创、心包填塞引起循环衰竭死亡。
2、东公（南）认（刀）字（2013）0201003号东莞市公安局管制刀具认定书：证实在东莞市南城区鸿福路中影电影院楼梯间提取的一把匕首的特征与管制刀具认定标准的刀具特征相符，属于第一类管制刀具。
3、广东省东莞市公安司法鉴定中心出具的东公（司）鉴（遗）字（2013）858号法医物证检验鉴定书：证实张添有右脚背血迹、张添有上衣血迹、现场发现刀具刀刃上血迹、刀具刀柄上斑迹为被害人徐XX所留的可能性是其他无关个体所留可能性的4.5974476×1019倍。
（四）书证
1、抓获经过：证实被告人张添祐系被动归案，被告人张添有于2013年7月9日凌晨2时许到东莞市南城分局篁村派出所投案。
2、通话记录：证实（1）2013年7月8日，被告人张添祐186＊＊＊＊****的号码与被告人张添有135＊＊＊＊****的号码在22时34分主叫一次，22时40分、22时52分、23时04分被叫各一次。（2）2013年7月8日，张添祐186＊＊＊＊****的号码与张XX150＊＊＊＊****的号码在22时23分短信联络一次，22时41分主叫一次，22时49分被叫一次，张添祐186＊＊＊＊****的号码在23时56分、23时58分与张XX137＊＊＊＊****的号码短信联络各一次。
3、调查函、常住人口信息及身份证、常住人口登记卡复印件、情况说明：（1）由户籍所在地公安机关提供被告人张添有、张添祐的身份情况，两人作案时均已达到刑事责任年龄，无前科；（2）被害人徐XX及证人梁XX、李XX、彭XX、张XX等人的身份情况。
4、东莞市南城医院入院死亡记录及病历资料：证实被害人徐XX在2013年7月8日23时15分进入东莞市南城医院抢救，抢救无效于当天23时55分死亡。
5、扣押清单及移交物品、文件清单：证实（1）东莞市公安局南城分局篁村派出所在被告人张添有处扣押衣服一件；（2）东莞市第一市区人民检察院向本院移送匕首一把、圆凳一个、垃圾桶一个、拖鞋一双、光碟五张；（3）南城分局篁村派出所向本院移送衣服一件。
6、说明情况：证实被告人张添有投案时，公安民警发现张当时所穿红白相间的T恤及张的右腿有血迹，便提取了上述血迹。另公安民警于现场勘查时在东莞市南城区鸿福路莱蒙商业中心神采飞扬游乐有限公司旁的仓库提取了一把匕首，并发现匕首的刀刃及刀柄上遗留有血迹。
（五）视听资料
案发现场监控录像：证实2013年7月8日22时42分，被告人张添有和被害人徐XX互殴，徐XX还拿垃圾捅砸张添有，与此同时，张添祐用脚飞踢一名黑衣男子（刘XX），并举起身旁一张凳子向黑衣男子挥舞，此时一名黑衣女子（何XX）上前推开张添祐，张添祐和黑衣男子（刘XX）停止打斗并围观张添有和徐XX；与此同时，张添有和徐XX也暂停打斗，此时见张添有右手持一物体，接着张添有用脚踢徐XX，徐XX则回推张添有，后张添有从徐XX身边走过，徐XX便立即倒下，张添有、张添祐见状逃离现场。
（六）证人证言
1、杨XX（男，目击证人）证言：2013年7月8日22时50分，我在神采飞扬游乐场上班时见中影时代城和神采飞扬游乐场交界处有四名男子扭打在一起，场面很混乱，有出拳的，有推拉的，有脚踢的，哪个打哪个看不清楚，后其中一名男子在游乐场拿了一个塑料垃圾桶扔向还在扭打的三名男子，接着穿格子衣服的男子（张添祐）就在游乐场拿了一张铁质凳子砸白衣男子的头部一下，在旁边的一名黑衣女子立即冲过去把格子衣服男子推开，后来双方暂停打斗但对骂起来。半分钟后其中一名男子（张添有）从身上拿出一把匕首上前捅了白衣男子胸部一刀，捅人那方的两名男子见白衣男子流血便逃跑，白衣男子追了没两步就倒地，捅人者坐电梯逃跑，格子衣服男子则坐扶手电梯离开，格子衣服男子随后被商场的工作人员抓获。
辨认笔录：杨XX辨认出张添祐就是案发拿凳子砸人的穿格子衣服的男子，张添有就是案发时拿匕首捅人的男子。
2、彭XX（男，目击证人）证言：2013年7月8日10时50分（注：应是当晚10时50分），我在东莞市南城鸿福路中影时代城看见神采飞扬游乐场门口有两名男子跟另外两名男子打架，穿白色T恤的男子拳打脚踢穿绿色短裤的男子，与穿白色T恤的男子一起的穿黑色上衣的男子就用游乐场内的凳子打对方另一名男子，穿绿色短裤的男子不够对方打后就从裤袋拿出一把匕首（长约15厘米，红色刀柄），然后双方停止打斗约1分钟，但有争吵，接着穿绿色短裤的男子想踢穿白色T恤的男子但没踢到，穿白色T恤的男子则向穿绿色短裤的男子身上踢了两脚，穿绿色短裤的男子拿匕首捅了穿白色T恤的男子的大约胸部位置一刀，就立即持匕首逃离现场，穿白色T恤的男子向前追了两步就倒地抽搐了。
3、沈XX（女，目击证人）证言：2013年7月8日21时许，我和表哥徐XX以及徐的女朋友何XX到东莞市南城区鸿福路莱蒙商业中心三楼中影时代电影城的9号厅看电影，期间何让我叫徐过来，何当时的样子很委屈，徐看见何不高兴便走过来，徐问了何一下，就和坐在何后面的男子说话，叫他不要用脚踢何的座椅，后来徐回到自己的座位，发短信叫朋友过来。电影未放完，徐就离开电影院，何XX也叫我一同离开，我们三人走出放映厅时，徐XX的朋友（穿黑色上衣的男子）带了另外两名朋友过来，我们六人便在电影院旁边的游戏厅转了一圈。随后我们在电影院放映厅门口附近碰到看电影时坐在何XX和我后面的两名男子（一高一矮），较矮的男子说了一些挑衅的话，徐XX就想让对方道歉，双方说了几句就打起来，是对方先动手打人，较高的男子从电影院门口拿凳子打徐穿黑衣朋友，较矮的男子就拿着刀（比巴掌小一点、水果刀样子的小刀）打徐，徐和徐的黑衣朋友赤手空拳跟对方打，后来徐被较矮的男子刺到胸部位置，对方两名男子见状立即逃跑，徐想追但跑了一步就倒在地上，较高的男子随后被保安抓获，后来徐被救护车送往医院抢救。
辨认笔录：沈XX辨认出张添有就是案发时和徐XX打架的较矮男子，张添祐就是较高男子。
4、何XX（女，被害人的朋友）证言：2013年7月8日20时许，我和男朋友徐XX及徐的表妹沈XX在东莞市南城区鸿福路莱蒙商业中心三楼中影时代电影院的9号厅看电影，坐在我后排的一名穿格子上衣的男子用脚不停的踢我座椅，我将该情况告诉徐，徐就叫穿格子上衣的男子不要踢我的座椅，徐和对方吵了起来，接着双方都回到座位看电影。徐XX怕对方报复便打电话叫朋友刘XX过来。当电影即将结束时，我们提前离场，此时刘XX刚好到了三楼的游戏厅，四人便在游戏厅内逛了一下。我们正准备离开时，穿格子上衣的男子和一名穿白衣的男子从电影院出来，两人不停的骂我们，徐XX和刘XX遂与对方吵起来，穿格子上衣的男子在地上拿起一个铁制的垃圾桶扔向我们，徐、刘遂与对方发生肢体冲突。穿格子上衣的男子又拿起一张铁凳子准备砸向徐和刘，但被我阻止，穿格子上衣的男子将我推倒了。我站起来后见双方继续打架，最后我见徐倒在地上且胸口流很多血，对方两名男子见状逃跑，但穿格子上衣的男子被保安抓获，后来徐被120送往医院抢救。徐XX当时无携带工具。
辨认笔录：何XX辨认出张添祐就是案发当晚殴打徐XX的穿格子上衣的男子。
5、刘XX（男，被害人的朋友）证言：2013年7月8日10时19分（注：应是当晚10时19分，下同），我接到徐XX的电话，徐说他在中影时代城看电影，后面两个男子总用脚踢他们的座位，还扬言要殴打他们，叫我过去帮忙。10时30分许，我到达中影时代城，见徐XX从电影院出来，徐称正在等舅舅过来接他，随后徐又进入电影院，我便在神采飞扬游乐场玩等徐。后来我发现徐XX在电影院和他人争吵，并被二人殴打，我便过去帮忙，我和对方一名穿红色格子衬衣的男子互殴，徐和另一名较壮的男子互殴。穿红色格子衬衣的男子拿游乐场的椅子打我，我躲避。这时，我发现徐倒在地上并流了很多血，较壮的男子手上拿着一把匕首（长约10厘米，黑色），我马上举起椅子并叫较壮的男子住手，较壮的男子立刻往电梯方向逃跑，穿红色格子衬衣的男子被保安抓获。我的手被椅子砸了，伤情不严重。案发当晚徐XX与徐的女友何XX、徐的表妹一起看电影。
辨认笔录：刘XX辨认出张添祐就是案发当晚与其对打的男子；辨认出张添有就是与徐XX对打并持匕首的男子。
6、张XX（男，张添祐的同学）证言：2013年7月8日23时许，我见手机（号码137＊＊＊＊****）显示张添祐用186＊＊＊＊****的号码在22时38分打过一个电话给我，我用150＊＊＊＊****的号码打电话问张添祐有什么事，张添祐说有急事，我张添祐在哪，张添祐未回答便挂了电话。
辨认笔录：张XX辨认出张添祐。指认出其当时与张添祐的通话记录。
7、熊XX（女，张添祐的朋友）证言：2013年7月8日22时许，我和张添佑（张添祐）到东莞市南城区鸿福路中影时代城看电影，我们前面坐着两名女子，与两女子隔了几个座位的一名男青年与该两女子相识。男青年走到两女子跟前并与其中一女子低头说了几句便回到座位，随后男青年突然站起来和张添祐对话，越说越凶，大概内容男青年说是张总是用脚踢前排女子的座椅，张解释不小心踢过一次，双方争吵起来。前排的女子劝男青年不要跟别人争吵，我也劝张添祐不要与对方争吵，后他们没有吵了。过了一会，男青年出了电影院，回来后，又带他女朋友出去，张也想和男青年和解，说：“刚刚不好意思！”张还问我是否需要报警，我说不确定对方是否叫人，不要把事情弄大。后来我去厕所，男青年的女朋友也跟过来，我和对方说能和解就和解，让男青年道歉一下就算了。此时男青年走过来对我说不关我的事，叫我别管。电影结束后张添祐往外面走，此时放映厅正在播一个小片段，我觉得不错就看了一会，出去时发现刚才和张添祐争吵的男青年倒在电影院和游乐场之间的通道上，地上还有一滩血。当晚张添祐和男青年争吵时，我看到张添祐打电话，但是好像打不通。
8、梁XX（男，神采飞扬游戏室员工）证言：2013年7月8日22时40分许，我在东莞市南城区莱蒙商业中心神采飞扬游戏室的办公室听到对讲机叫：在游戏室和电影院门口的交界处有人打架。于是，我和李XX一起过去，听到有人指着一个正往二楼扶手电梯奔跑的男子说“抓住他！抓住他！”我们追过去，刚好有一名莱蒙商业中心的保安在二楼的扶手电梯口将该男子拦住，三人合力将该男子抓获，该男子被抓获时没有反抗。
辨认笔录：梁XX辨认出张添祐就是被其和李XX一起抓获的男子。
9、陆XX（男，东莞市南城区莱蒙商业中心保安）证言：2013年7月8日22时50分，我在东莞市南城区莱蒙商业中心二楼上班，见一名男子从电梯冲下来，后面还有保安追着，我见状将该男子抱住，并和追上来的保安一同将该男子控制。该男子被控制时没有反抗。
辨认笔录：陆XX辨认出张添祐就是被其抱住的男子。
10、李XX（男，神采飞扬游戏室保安）证言：2013年7月8日22时许，我听到对讲机说有人在神采飞扬游戏室和电影院门口的交界处打架，随后我在上述地点看到有一名男子倒在地上并流很多血，此时一名较高大的男子往二楼扶手电梯奔跑，我觉得该男子很可能就是行凶者，便和梁XX一起追上去，此时刚好有一名莱蒙商业中心的保安在二楼的扶手电梯口将该男子拦住，后三人将该男子抓获。该男子被抓获时没有反抗。
辨认笔录：李XX辨认出张添祐就是被其和神采飞扬游戏室的同事一起抓获的男子。
11、张XX（男，张添有、张添祐的父亲）证言：2013年7月8日23时许，我接到亲戚电话说我的小儿子张添有持刀刺伤他人，我便打电话给张添祐了解情况，张添祐在电话中说他在鸿福路中影电影院和别人打架，张添祐叫上张添有，张添有错手刺伤人。我随后到中影电影院找两个儿子但没找到，并得知张添祐被公安机关抓获，张添有则逃跑了。我得知被刺伤的男子经抢救无效死亡后打电话给张添有，张添有在电话中说他看见张添祐被多人殴打便上前帮忙，并错手刺伤了一名男子，我劝张添有自首，张添有答应并于同年7月9日1时许来到篁村派出所投案自首。
12、徐XX（男，被害人的父亲）证言：证实徐XX是徐XX的儿子及徐XX的出生时间等情况。
（七）被告人供述和辩解
1、张添有供述：张添有对伙同张添祐与被害人一方互殴后来持刀捅刺被害人的事实供认不讳。
2013年7月8日22时许，我在家接到哥哥张添祐的电话，张添祐叫我尽快过来东莞市莱蒙商业广场三楼中影电影院，张添祐被几个人围住，张添祐说话的语气很急，我感觉张添祐可能会跟别人打架。我在家拿了一把匕首用于防身，随后赶到中影电影院，在中影电影院门口见到三个男子和两个女子围着张添祐，我上前问对方什么事，对方一名穿白衣的男子说“因为你哥哥调戏我的女朋友”，接着对方的男子便动手打我和张添祐，我和白衣男子对打起来，张添祐则和一名穿黑衣的男子对打，白衣男子左手抓住我的头发，右手在旁边拿了一个垃圾桶打我的头部一下，垃圾桶掉地后白衣男子还继续打我的头部，我打不过白衣男子便在右裤袋取出匕首用来防卫，并用匕首捅了白衣男子的左胸一下，白衣男子衣服染血并上前用拳头打我的头部一下，后来白衣男子倒地，我叫张添祐逃跑，我随后往电梯方向跑，并把匕首藏在电梯旁边的一个储物柜的后面，然后逃离现场。路上，我打电话回家，父亲接的电话，父亲在电话中劝我自首，我答应了，于次日1时许来到篁村派出所投案自首。
带匕首是我自己的主意。我打架时穿一双红白拖鞋，拖鞋在打架时挣脱了，应该遗留在电影院门口。我的电话是13****＊8271。
辨认笔录及指认现场照片：（1）张添有指认出莱蒙商业中心是张添祐打电话叫其过去的地点，指认出其用匕首捅伤白衣男子的地点及作案后藏匿匕首的地点；（2）张添有指认出作案时所穿上衣、拖鞋及捅人所用的匕首；（3）张添有指认出现场监控录像截图中1号、2号箭头所指的男子分别为张添祐和其自己。
2、张添祐供述：张添祐对纠集张添有与被害人一方互殴的事实供认不讳。
2013年7月8日21时许，我与女朋友熊XX到东莞市南城区鸿福路中影电影院的9号厅看电影，期间我不小心抬脚碰到前排座位，前排座位的一名女子站起来示意右边一名戴眼镜的男子过来，戴眼镜的男子走过来指着我说：“你知不知道踢到别人的凳子，你把女孩子搞哭了，是不是想打架？”我听对方好像操本地口音，便问：“你是哪里人？”戴眼镜的男子就用本地话说：“关你什么事，你想怎样，是否想出去跟我打？”我则用本地话说：“不好意思。”戴眼镜的男子随后回到座位打电话，后来又两次走出电影厅打电话，我见戴眼镜的男子如此打电话就害怕他真想打电话找人打我。有一次戴眼镜的男子经过前排，我拉住他的手并向他道歉，但戴眼镜的男子甩开我的手且不理我，我此时更害怕了，便打电话给弟弟张添有和朋友张熙尧，我在电话跟张添有说“我在南城鸿福路中影电影院，有人叫了好多人在电影院打我。”张添有说：“我过来前你不要出电影院。”而张熙尧则没接我的电话。电影结束后，我让熊XX先走，我随后走出电影厅。我从电影院通道看到戴眼镜的男子和被我踢座位的女子在电影院门口站着，两人身边还站着另外两名男子和一名女子，其中两名女子是之前和戴眼镜的男子一起看电影的，另外两名男子是在电影院门口才见到的。同时我见张添有在电影院通道等着，便和张添有一起走出电影院门口。我在电影院门口问戴眼镜的男子想怎样，戴眼镜的男子就用手指着我说了几句；接着戴眼镜的男子身边的一名黑衣男子推了我一下，我还手推黑衣男子，黑衣男子用拳头打我，我用右脚踢了一下黑衣男子的大腿，然后黑衣男子拿起凳子想打我，我也拿起凳子，此时对方的一名女子用手扯我的头发，我就用手把该女子甩开，该女子就后退了几步。在我和黑衣男子对打的同时，张添有和戴眼镜的男子对打。我甩开上述那名女子后，看见戴眼镜的男子胸口有血，且走了几步就倒地了，此时张添有叫我跑，我便立即从手扶电梯往一楼跑，但在一楼被保安拦住了。
我打电话叫张添有过来是想和对方讲和，我之前未想过会和对方打架，当时我只有一个人怕被对方打，就把张添有叫过来，只想让对方知道自己这边不是一个人，如果打架双方都不会占优势，且双方都是本地人，我想谈谈应该会没事。我没叫张添有带工具过来，也不知道张添有带刀过来，打架时也没看见张添有使用工具。我没有看见张添有怎样打架，也不知道谁伤害了被害人。我的电话18****＊7447。
辨认笔录及指认现场照片：（1）张添祐指认出2013年7月8日21时许，张和熊XX看电影的莱蒙商业中心，指认出同日21时30分许，张在电影院与一名男子争吵的地方，指认出同日22时30分许，张与一名黑衣男子发生打斗的电影院门口；（2）张添祐指认出张打架时拿起的凳子，但张未用该凳子打人；（3）张添祐辨认出徐XX就是案发当晚和其在电影院发生争执的男子，张添祐指认出现场监控录像截图中1号、2号箭头所指的男子分别为张添有和其自己。
对被害人徐XX是否存在过错及被告人张添有的行为是否属防卫过当的问题，经查，被告人张添祐与被害人徐XX因琐事发生争执后，双方分别打电话叫人过来，从而激化矛盾，引起相互斗殴；可见双方均有不当行为，都有伤害对方的故意，故被告人张添有的行为不属防卫过当，也不能据此对被告人从轻处罚。
对被告人张添有是否有自首情节，经查，被告人张添有作案后于次日主动到公安机关投案，归案后如实供述了持刀刺伤被害人徐XX的罪行，其行为符合《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，应认定有自首情节。
对辩护人杨太平有关被告人张添有认罪态度好，有明显的悔罪表现的辩护意见，经查，如实供述是认定自首的条件之一，本院已认定被告人张添有有自首情节，故不能再以认罪态度好对张添有从轻处罚。
对辩护人杨太平有关被告人张添有家庭极为困难，张是整个家庭的经济支柱的辩护意见，经查，该点不是法定或酌情从轻情节，不能据此对被告人从轻处罚。
对辩护人杨太平有关被告人张添有是初犯、偶犯的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。
对辩护人有关被告人家属愿意主动赔偿的意见，经查，被害人徐XX家属没有向本院提起附带民事诉讼，也没有向本院表示愿意接受被告人家属的赔偿，故不能据此对被告人从轻处罚。
对辩护人蓝海滨、姚映笑有关被告人张添祐是从犯、初犯、偶犯，无前科，认罪态度好的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。
本院认为，被告人张添有、张添祐无视国法，故意伤害他人身体健康，致1人死亡，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。在共同犯罪中，被告人张添有是致被害人死亡的直接凶手，起主要作用，是主犯；被告人张添祐起次要作用，是从犯，依法应减轻处罚。被告人张添有作案后主动投案，并如实供述自己的主要罪行，有自首情节，依法可从轻处罚。被告人张添祐归案后如实供述自己的主要罪行，依法可以从轻处罚。
公诉机关指控被告人张添有、张添祐犯故意伤害罪的事实清楚、证据确实、充分，罪名成立。
辩护人杨太平、蓝海滨、姚映笑所提辩护意见，经查属实的，本院予以采纳，并在量刑时予以体现；经查不能成立的，不予采纳，前已阐明理由。被害人徐XX的父亲委托的代理人李玉琳有关被告人张添有的行为不构成自首的意见不能成立，本院不予采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一、三款、第五十七条、第四十七条之规定，判决如下：
一、被告人张添有犯故意伤害罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身。
二、被告人张添祐犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年7月8日起，执行至2017年1月7日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵五宝
代理审判员 何颜宇
人民陪审员 张晃权
二〇一四年二月二十日
书 记 员 谢雪平