山东省莱芜市莱城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）莱城刑初字第356号
公诉机关山东省莱芜市莱城区人民检察院。
被告人陈某某，中共党员，2011年4月至2013年12月任莱芜市莱城区大王庄镇大槐树村主任，2013年12月任该村党支部书记兼村主任。1993年11月9日因犯盗窃罪被莱芜市莱城区人民法院判处有期徒刑八年。2014年5月13日因涉嫌犯受贿罪、挪用公款罪被莱芜市公安局莱城分局刑事拘留，2013年5月30日被逮捕。现羁押于莱芜市看守所。
辩护人房艾真，山东圣宏律师事务所律师。
被告人陈某，原莱芜市莱城区大槐树村新农村建设组委会副主任。2014年5月15日因涉嫌犯贪污罪被莱芜市公安局莱城分局刑事拘留，2014年5月22日被取保候审。
辩护人毕泗军，山东鲁中宏正律师事务所律师。
被告人申某，莱芜市莱城区大槐树村新农村建设组委会副主任。2014年5月15日因涉嫌犯贪污罪被莱芜市公安局莱城分局刑事拘留，2014年5月22日被取保候审。
辩护人韩继军，山东圣宏律师事务所律师。
被告人许某，中共党员，原任莱芜市莱城区大王庄镇大槐树社区书记。2014年5月13日因涉嫌挪用公款罪被取保候审。
辩护人李庆法，山东鲁浩律师事务所律师。
莱芜市莱城区人民检察院以莱城检公刑诉字（2014）451号起诉书，指控被告人陈某某犯贪污罪、挪用公款罪，被告人陈某、申某犯贪污罪、被告人许某犯挪用公款罪向本院提起公诉。本院于2014年9月12日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。莱芜市莱城区人民检察院指派代理检察员张鹏出庭支持公诉，被告人陈某某及辩护人房艾真、被告人陈某及辩护人毕泗军、被告人申某及辩护人韩继军、被告人许某及辩护人李庆法到庭参加诉讼。现已审理终结。
莱城区人民检察院指控：一、贪污罪。
2013年8月的一天，担任莱芜市莱城区大王庄镇大槐树村党支部书记及村主任的被告人陈某某，找到担任该村新农村建设委员会副主任的被告人陈某、申某二人，辩称在给本村兴建居民楼房时有部分村务支出无法报销，需要通过虚报账目、套取政府土地增减挂钩项目资金来平账，并承诺将虚报的公款分给二人一部分。二人表示同意后，三人随即在协助政府进行土地增减挂钩项目土地复垦、拆迁安置、工程建设及资金拨付过程中，采取虚报费用的方式虚报支出365367.1元。陈某某私自将其中的335367.1元用于偿还个人欠款和个人消费，并分给陈某、申某各15000元作为好处费。
综上，被告人陈某某贪污数额为365367.1元，被告人陈某、申某贪污数额为30000元。
二、挪用公款罪。
2014年1月24日，被告人陈某某在协助政府进行土地增减挂钩项目资金拨付过程中，利用职务便利，将上级拨付的10万元项目资金借给被告人许某用于完成大王庄镇政府的集资任务，进行营利活动。2014年1月29日许某归还大槐树村5万元，该案立案后向办案机关退还剩余的5万元。
就上述指控的事实，公诉机关向法庭提供了户籍证明、记账凭证等书证、证人孙某某等证人证言、城乡建设用地增减挂钩项目文件、四被告人的供述等证据。公诉机关认为，被告人陈某某的行为构成贪污罪、挪用公款罪；被告人陈某、申某的行为构成贪污罪；被告人许某的行为构成挪用公款罪。被告人陈某某系挪用公款罪的自首，被告人陈某、申某均系从犯，被告人陈某某一人犯数罪，应数罪并罚。提请法院依法判处。
被告人陈某某、陈某、申某、许某对起诉书指控的事实和罪名均没有异议。
被告人陈某某的辩护人提出以下辩护意见：1、被告人陈某某构成贪污罪的自首；2、认罪态度好，如实供述，有悔罪表现；3、挪用公款罪构成自首，不是用于营利。主张对挪用公款罪免予处罚。挪用公款涉案金额应为五万元；综上，建议从轻处罚，在有期徒刑十到十一年期间量刑。
被告人陈某的辩护人提出以下辩护意见：1、构成从犯；2、积极退赃，初犯，对社会危害性不大，认罪态度好，如实交待了自己的犯罪行为，悔罪。综上，建议对被告人陈某适用缓刑。
被告人申某的辩护人提出以下辩护意见：1、构成坦白；2、自愿认罪，退赃，无前科；3、从犯。垫付部分资金及未发放工资。综上建议判处三年以下有期徒刑，并适用缓刑。
被告人许某的辩护人提出以下辩护意见：1、陈某某不是协助政府从事公务；2、所借款项不是公款，是大槐树村委的集体财产。不是集资也不是营利；3、案发前已归还五万元。综上被告人许某不构成犯罪。
经审理查明：一、贪污罪。
2013年8月的一天，担任莱芜市莱城区大王庄镇大槐树村党支部书记及村主任的被告人陈某某，找到担任该村新农村建设委员会副主任的被告人陈某、申某二人，称在给本村兴建居民楼房时有部分村务支出无法报销，需要通过虚报账目、套取政府土地增减挂钩项目资金来平账，并承诺将虚报的公款分给二人一部分。二人表示同意后，三人随即在协助政府进行土地增减挂钩项目土地复垦、拆迁安置、工程建设及资金拨付过程中，采取虚报费用的方式虚报支出365367.1元。陈某某私自将其中的335367.1元用于偿还个人欠款和个人消费，并分给陈某、申某各15000元作为好处费。
综上，被告人陈某某贪污数额为365367.1元，被告人陈某、申某贪污数额为30000元。
上述事实有以下证据证实：
1、证人景某（）证言，证实土地增减挂钩项目由省政府审批，项目资金系财政拨款，大王庄镇财政所扣除管理费后实际拨付给大槐树村该项资金200.08万元；
2、证人尚某某、孙某某的证言，证实2011年，陈某某找到尚某某是否认识刷墙的，尚某某介绍孙某某给大槐树村刷墙。2014年春节前，孙某某向尚某某说早已刷完了墙，5万多元的工程款没有拿到。后来尚某某就给陈某某打电话说了这件事，陈某某当时答应说先给孙某某2万元的工程款。后来孙某某说春节前陈某某给了15000元的工程款。经过尚某某辨认确认大槐树村2013年10月份第10号记账凭证记载的尚某某收到57000元粉刷施工费的内容不是尚某某写的，签名也不是尚某某签的，尚某某也没有收到这笔钱；
3、证人朱某某的证言，证实大槐树村的陈某找到我，说我的挖掘机给村里拆屋，每小时160元，总共一万来块钱的活，已经全部结清了，我都给村里打了收条。后经朱某某辨认确认大槐树村2013年会计凭证“今收到小挖工时费25884.2元，收到人朱甲文2013年6.29号”这个收到条不是我写的，签名也不是我写的，手印也不是我摁的，这笔小挖工时费我也没有收到。
4、证人李某某的证言，证实大约2013年，陈某某相中了我的一块泰山石，我们商量以3.4万元的价格把这块石头卖给了大槐树村，陈某某说他干村主任，村里有些花费不好下账，别人问起来的时候就说以6.2万元的价格买的这块石头。经李培明辨认确认大槐树村2013年12月份第37号记账凭证发票异形石材款62000元，这张发票不是我开具的；
5、证人陈某甲的证言，证实2012年3月份，陈某某向我借10万元钱，我借给了他5万元，2013年10月份，陈某某还了我4万元钱；
6、证人胡某的证言，证实2008年，我借给了陈某某5万元现金，2013年年底，陈某某把这5万元还了我；
7、证人魏某（）的证言，证实陈某和申某是村里聘请的拆迁小组成员，负责村里的拆迁工作，他们两个的工资怎么算我不清楚，陈某和申某曾经发过2000元和500元的工资，除了这2500元之外还有没有其他工资，我不清楚；
8、证人陈某乙、陈某丙的证言，证实陈某、申某是我们村里聘用的负责拆迁的工作人员，今年5月份，说每天给陈某、申某两人各80元的工资，还没有执行陈某某就出事了，如果给他们开工资的话我们村里的账上都应该有支出，现在村里的账上没有。
9、户籍证明及聘书、中共莱芜市莱城区大王庄镇委员会出具的陈某某个人简历，证实被告人陈某某、陈某、申某的年龄及任职情况；
10、莱芜市莱城区法院刑事判决书、执行通知书，证实被告人陈某某的前科情况；
11、山东省人民政府鲁政土字（2011）906号文件、（2013）508号文件、山东省城乡建设用地土地增减挂钩项目试点项目区实施管理暂行办法、莱芜市政府关于加快推进农民集中居住区建设和村庄改造的意见、莱芜市政府关于莱芜市农村土地综合整治示范区－农村建设用地整治项目立项的通知、内资公司设立登记情况、大王庄镇大槐树村拆旧复垦改造实施方案、莱城区城乡建设用地土地增减挂钩项目实施管理暂行办法，证实土地增减挂钩项目补助款系政府财政拨款。被告人陈某某作为大槐树村党支部书记兼村委会主任，在镇财政所下拨土地增减挂钩项目补助款后有管理、使用该资金的职责；
12、山东省行政事业单位资金往来结算收据、中行网银交易凭证、明细账、付款凭证、农信社转账支票、收款单、申某账户交易记录，证实了大槐树村土地增减挂钩项目补助款的拨付及转账情况；
13、修建拦河坝的记账凭证及附件、临时住房费用单据、工程建设材料费用单据、付款单据、农民工工资表及付款单据、增值税发票、付款单，证实了陈某某在协助政府进行土地增减挂钩项目土地复垦、拆迁安置、工程建设及资金拨付过程中，利用职务便利，伙同被告人陈某、申某，采取虚报费用的方式虚报支出365367.1元；
14、申某农信卡交易明细、现金收到条、借条、农信社转账交易明细、中国农业银行贷款还款流水账目、赔偿协议书、取款证明，证实了陈某某利用虚报的土地增减挂钩款支付个人欠款以及分给陈某、申某的情况；
15、三被告人的供述，与上述证据相互印证。
二、挪用公款罪。
2014年1月15日，因兑付鲁建集团承建的大王庄镇城镇社区工程的农民工工资、材料费等费用问题，莱芜市莱城区大王庄镇党委召开党委会议及党委扩大会议，会议决定：以镇政府的名义向机关干部借款，副局级以上干部及社区书记每人10万元。被告人许某向被告人陈某某借款，2014年1月24日，被告人陈某某在协助政府进行土地增减挂钩项目资金拨付过程中，利用职务便利，将上级拨付的10万元项目资金借给被告人许某用于完成大王庄镇政府的集资任务。2014年1月29日许某归还大槐树村5万元，该案立案后向检察机关退还剩余的5万元。
上述事实有以下证据证实：
1、证人景某（）的证言，证实2014年1月21日大王庄镇拨付大槐树村土地增减挂钩项目资金475000元、25000元，其中的25000元作为管理费大槐树村交到了镇上；2014年1月24日拨付10万元，当时是许某来办的手续，他拿着大槐树村的城乡挂钩项目资金拨付认定表、收款单来到财政所找到我，我说：“来领支票得让他村里的书记或者会计来签字。”许某就给陈某某打了电话让他过来，我让陈某某在转账支票上签的字，签字之后，我把10万元的转账支票给了许某；
2、证人魏某甲（）证言，证实大王庄镇政府向机关干部收取的集资款是镇财政所收取的，具体我来负责。2014年1月24日，许某到我办公室将一张10万元的转账支票给的我，我给他开具的收据；
3、户籍证明、个人简历、镇机关人员职务调整的通知，证实了被告人许某年龄情况及任职情况；
4、大王庄镇党委会议记录，证实大王庄镇集资为发放农民工工资，采取自愿原则，副局级以上干部每人10万元；
5、城乡挂钩项目资金拨付认定表、农信社转账支票、进账单、单位转账凭证证明、山东省资金往来结算票据，证实城乡挂钩项目资金的拨付情况；
6、农信社转账凭证证明，证实2014年1月29日许某转账给陈阳佃账户5万元；
7、被告人陈某某、许某的供述，与上述证据相互印证。
以上证据已经当庭质证核实。
本院认为，被告人陈某某作为村基层组织人员，在协助政府从事其他行政管理公务过程中，利用职务上的便利，骗取、侵吞公共财物，其行为已构成贪污罪；被告人陈某、申某虽不是国家工作人员，但与被告人陈某某系共同犯罪，其行为均已构成贪污罪；被告人陈某某在协助政府从事其他行政管理公务过程中，利用职务上的便利，挪用公款给他人使用，数额较大，超过三个月未还；被告人许某作为国家工作人员，利用职务之便，挪用公款归个人使用，超过三个月未还，被告人陈某某、许洪峰的行为均已构成挪用公款罪。公诉机关指控的罪名和主要事实成立，本院予以确认。辩护人关于被告人许某不构成犯罪的辩护意见，本院不予采纳。公诉机关指控被告人陈某某、许某挪用公款进行营利活动的证据不足，案发前被告人许某已归还的5万元，尚未超过三个月，对指控的该5万元，本院不予认定。被告人陈某某在办案机关采取强制措施期间，如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实，不能认定为自首，但可认定为如实供述犯罪事实，可从轻处罚。辩护人关于被告人陈某某构成贪污罪自首的辩护意见，本院不予采纳。被告人陈某某如实供述了司法机关尚不掌握的挪用公款罪的犯罪事实，挪用公款罪构成自首，依法可予免除处罚。公诉机关及辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。被告人陈某某有犯罪前科，可酌情从重处罚。被告人陈某某一人犯数罪，应数罪并罚。被告人陈某、申某系从犯，应从轻处罚。被告人陈某、申某归案后，如实供述犯罪事实，积极退赃，可从轻处罚。公诉机关及辩护人的意见，本院予以采纳。被告人许某挪用公款是为了完成大王庄镇政府兑付农民工工资的集资任务，对挪用款项其自身也未经手，案发后已全部退赃，犯罪情节轻微，可予免除处罚。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第九十三条、第三百八十二条、第三百八十三条、第三百八十四条、第三十七条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十九条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、《全国人民代表大会常务委员关于﹤中华人民共和国刑法﹥第九十三条第二款的解释》及《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第三条、第八条之规定，判决如下：
一、被告人陈某某犯贪污罪，判处有期徒刑十年九个月；犯挪用公款罪，免予刑事处罚，数罪并罚，决定执行有期徒刑十年九个月（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月13日起至2025年2月12日止）。
被告人陈某犯贪污罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年。
被告人申某犯贪污罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年。
被告人许某犯挪用公款罪，免予刑事处罚。
被告人陈某、申某的缓刑考验期限，均从判决确定之日起计算。
二、扣押于莱芜市莱城区人民检察院的被告人陈某、申某退缴的涉案赃款三万元，予以没收。
扣押于莱芜市莱城区人民检察院的被告人许某的涉案赃款五万元，发还莱芜市莱城区大王庄镇大槐树村。
被告人陈某某贪污的赃款335367.1元，予以继续追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向莱芜市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 崔永振
代理审判员 王秀霞
人民陪审员 孙玉娥
二〇一四年十二月十日
书 记 员 亓 华
附相关法条：《中华人民共和国刑法》
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条对挪用公款罪，应区分三种不同情况予以认定：
（二）挪用公款数额较大，归个人进行营利活动的，构成挪用公款罪，不受挪用时间和是否归还的限制。在案发前部分或者全部归还本息的，可以从轻处罚；情节轻微的，可以免除处罚。
挪用公款存入银行、用于集资、购买股票、国债等，属于挪用公款进行营利活动。所获取的利息、收益等违法所得，应当追缴，但不计入挪用公款的数额。
第三条挪用公款归个人使用，“数额较大、进行营利活动的”，或者“数额较大、超过三个月未还的”，以挪用公款一万元至三万元为“数额较大”的起点，以挪用公款十五万元至二十万元为“数额巨大”的起点。挪用公款“情节严重”，是指挪用公款数额巨大，或者数额虽未达到巨大，但挪用公款手段恶劣；多次挪用公款；因挪用公款严重影响生产、经营，造成严重损失等情形。
“挪用公款归个人使用，进行非法活动的”，以挪用公款五千元至一万元为追究刑事责任的数额起点。挪用公款五万元至十万元以上的，属于挪用公款归个人使用，进行非法活动，“情节严重”的情形之一。挪用公款归个人使用，进行非法活动，情节严重的其他情形，按照本条第一款的规定执行。
《全国人民代表大会常务委员会关于《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款的解释》
全国人民代表大会常务委员会讨论了村民委员会等村基层组织人员在从事哪些工作时属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，解释如下：村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作时，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：（一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理；（二）社会捐助公益事业款物的管理；（三）国有土地的经营和管理；（四）土地征用补偿费用的管理；（五）代征、代缴税款；（六）有关计划生育、户籍、征兵工作；（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。村民委员会等村基层组织人员从事前款规定的公务，利用职务上的便利，非法占有公共财物、挪用公款、索取他人财物或者非法收受他人财物，构成犯罪的，适用刑法第三百八十二条和第三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。