湖北省咸丰县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂咸丰民初字第00061号
原告李红术，煤矿工人。
委托代理人（一般代理）吴恽梅，湖北领汇律师事务所律师。
被告咸丰县菱角塘煤矿有限责任公司。
法定代表人宁兴碧，执行董事。
委托代理人（特别授权）段凤毅，重庆光界（渝北）律师事务所律师。
原告李红术诉被告咸丰县菱角塘煤矿有限责任公司（以下简称“菱角塘煤矿公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2015年1月13日立案受理后，依法由审判员刘燕君适用简易程序，于2015年2月9日公开开庭进行了审理。原告李红术及其委托代理人吴恽梅，被告菱角塘煤矿公司的委托代理人段凤毅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告李红术诉称：2013年6月6日，原告应聘到被告处工作，双方建立劳动关系，但未签订劳动合同。2013年6月25日，原告在770南冀回风上山进行作业时，不慎被掉落的危石砸伤，经咸丰县人民医院诊断，原告受伤情况为左胫骨粉碎性骨折、左胫骨骨折。2013年10月21日，咸丰县人力资源和社会保障局作出咸人社工认字（2013）93号决定书，认定原告属于工伤。2014年4月9日，经恩施州劳动能力鉴定委员会和医学专家组鉴定，原告的劳动能力为七级伤残。原告多次找被告协商办理工伤赔偿事宜，被告一直拖延。原告向咸丰县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，现原告对仲裁裁决结果不服，向法院起诉。请求人民法院判令：1、解除原、被告之间的劳动关系，被告给原告支付经济赔偿金3000元；2、被告给原告支付一次性伤残补助金78000元，一次性工伤医疗补助金41048元，一次性伤残就业补助金58640元，工资57000元，护理费28500元，住院伙食补助费13500元，营养费13500元，后续治疗费50000元，共计340188元
被告菱角塘煤矿公司辩称：一、原告要求被告赔偿解除劳动合同经济补偿金3000元没有法律依据，请求法院依法驳回，理由是解除劳动合同是原告主动提出的，根据法律的规定，不能享受解除劳动合同的经济补偿金。二、原告要求被告赔偿一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、后续治疗费，上述项目是属于工伤保险基金应支付的项目，被告已经给原告购买了工伤保险，不应该由被告承担。三、原告要求被告赔偿一次性就业补助金、停工留薪期工资和停工留薪期护理费，上述费用已经经过劳动仲裁委员的仲裁，被告愿意按照裁决书履行。
原告为支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据：
证据1、咸人社工认字（2013）93号认定工伤决定书。拟证明：原告已被认定为工伤。
证据2、（2014）鄂咸丰民初字第00670号民事调解书。拟证明：原告在此次工伤事故中住院过程中因医院的的过错造成原告的损失已经赔偿，原告每天的工资为200元。
证据3、工伤职工劳动能力鉴定结论通知书。拟证明：原告的劳动能力伤残为7级。
证据4、咸劳人仲案字（2014）第134号仲裁裁决书。拟证明：本案已经经过劳动仲裁。
证据5、游永军、游孝康、邓朝雨共同出具的证人证言一份。拟证明：原告每个月的工资为6000元。
被告为支持其答辩理由，向本院提交了以下证据：
证据1、咸丰县菱角塘煤矿有限公司的营业执照、组织机构代码、和法定代表人身份证明。拟证明：被告的主体资格和经营范围。
证据2、咸劳人仲案字（2014）第134号仲裁裁决书。拟证明：原告到被告处上班的时间是2013年6月6日，工伤事故发生在2013年6月25日，伤残等级为7级，住院时间为285天，其中因医院原因产生的住院时间是34天，原告的请求已经经过劳动仲裁委员会仲裁。
经庭审质证，被告对原告提交的证据1、3、4无异议，对证据2的真实性无异议，但认为该调解书不能作为确定损失的依据。对证据5，原告认为该证据是3人共同出具，不符合法律规定的证据形式，对真实性有异议，且证人无正当理由未到庭接受质询，对取得证据的合法性有异议。
原告对被告提交的证据1，无异议，对证据2的真实性无异议，但认为达不到被告的证明目的，被告没有给原告购买工伤保险。
对原、被告双方无异议的证据，本院予以采信，对有异议的证据，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，结合当事人的质证意见，本院作出如下分析认定：
被告对原告提交的证据2的调解书的真实性无异议，对证明目的有异议，本院认为，该民事调解书是原告与咸丰县人民医院（另一案件当事人）之间协商的结果，不能作为确定本案损失的依据，对该证据本院予以采信，对原告的证明目的，本院不予采纳。
原告对被告提交的证据2的真实性无异议，但认为该证据不能证明被告为原告购买了工伤保险，经本院核实被告已为原告购买了工伤保险，故对该证据，本院予以采信。
本院根据采信的有效证据，结合当事人的当庭陈述，查明以下案件事实：
原告2013年6月6日到被告处从事采煤工作。原告的工资按照班组计算，班组成员平均计算工资，另外按照200元每米计算掘进进度。2013年6月25日，原告在770南冀回风上山进行作业时，在支护顶板过程中，被掉落的危石砸伤左小腿。原告受伤后，被送往咸丰县人民医院住院治疗，经诊断，原告受伤情况为左胫骨粉碎性骨折、左胫骨骨折。2013年10月18日，原告在进行复查拍片时发现左脚内钢板已经断裂，2013年10月25日，原告进行了第二次手术，2014年4月15日，原告出院，原告共住院285天。2013年10月21日，咸丰县人社局以咸人社工认字（2013）93号工伤认定书认定原告此次受伤为工伤。2014年4月9日，经恩施州劳动能力鉴定委员会鉴定原告的伤残为七级。原、被告双方因工伤保险待遇发生争议，2014年5月19日，原告向咸丰县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2014年12月1日，咸丰县劳动人事争议仲裁委员会作出咸劳人仲案字（2014）第134号仲裁裁决：一、原告与被告的劳动关系自2014年6月18日解除；二、被告在裁决书生效后15日内支付原告一次性伤残就业补助金53555元、停工留薪期工资19170元、停工留薪期护理费23845元，合计96570元；三、驳回原告的其他仲裁裁决。原告不服仲裁裁决，于2015年1月18日向本院起诉。
另查明：1、被告为原告购买了2013年度的工伤保险。
2、原、被告约定，住院期间由原告的妻子屈彩铃护理，护理费为95元每天。
3、原告住院期间发生钢板断裂，进行第二次手术。2014年7月22日，原告向本院起诉咸丰县人民医院，要求咸丰县人民医院赔偿损失。经本院调解，原告与咸丰县人民医院达成协议，咸丰县人民医院赔偿原告第二次手术34天的损失共计18000元，其中护理费为2414元。
本院认为，原告申请法院解除与被告的劳动关系，符合法律的规定，本院予以准许。根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条的规定，劳动者在因工伤残或患职业病的情形下，依法享受社会保险待遇。本案中，原告与被告存在劳动关系，被告给原告购买了工伤保险，原告在工作时受伤，经认定为工伤，原告依法应该享受工伤保险待遇，用人单位依法应当支付原告相应的工伤保险待遇。根据《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条的规定，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，住院伙食补助费，应该由工伤保险基金支付，待经办机构核拨后支付给原告。停工留薪期的工资福利待遇及生活护理费、一次性伤残就业补助金，应该由被告支付给原告。1、停工留薪期的工资福利待遇：根据《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，停工留薪期的工资应按本人工资标准进行计算。原告提出在与咸丰县人民医院的调解书中，原告的工资是按照200元每天进行计算。本院认为，原告与咸丰县人民医院达成的调解协议，是双方协商的结果，对第三人不具有当然的约束力，现被告对该数额存在异议，该调解书不能作为计算原告工资的依据。在庭审中，原、被告未提供其他证据证实原告的月工资收入，原告的月工资标准，应当参照2014年度采矿业在岗职工人均年平均工资收入计算，即36091÷12=3007.58元。原告停工留薪期，根据《工伤保险条例》第三十三条第二款的规定，应计算至工伤职工评定伤残等级之日，即从2013年6月6日计算至2014年4月9日，停工留薪期应为9个月，原告停工留薪期待遇为3007.58元×9个月=27068.22元。2、一次性伤残就业补助金：根据《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条的规定，应按统筹地区上年度月平均工资为基数计算，原告为7级伤残，一次性伤残就业补助金计算20个月，其一次性伤残就业补助金为2677.75×20个月=53555元。3、护理费：原、被告约定，住院期间由原告的妻子屈彩铃护理，护理费为95元每天。原告共住院285天，住院期间发生钢板断裂，进行第二次手术。原告向咸丰县人民医院主张了权利，经协商确定地为此手术的护理时间为34天，被告对此无异议，故被告应给原告支付护理费的天数为251天，护理费为95元×251天=23845元。原告要求被告支付经济补偿金，不符合《中华人民共和国劳动合同法》规定的被告应当支付经济补偿的条件，对该诉讼请求，本院不予支持。原告要求被告支付工资、营养费、后续治疗费，没有提供证据证明，没有事实和法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《工伤保险条例》第三十三条第一、二款、《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条、第三十六条的规定，判决如下：
一、原告李红术与被告咸丰县菱角塘煤矿有限责任公司劳动关系自2014年6月18日解除。
二、被告咸丰县菱角塘煤矿有限责任公司支付原告李红术停工留薪期的工资福利待遇27068.22元、一次性伤残就业补助金53555元、护理费23845元。共计104468.22元。限于本判决生效后十日内履行。
三、驳回原告李红术的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由被告咸丰县菱角塘煤矿有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时按照不服本判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费，款邮汇恩施州中级人民法院立案庭。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。
审判员 刘燕君
二〇一五年三月二十四日
书记员 向小平
附：法律条文
《中华人民共和国劳动法》第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育。劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付
《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。
《工伤保险条例》第三十三条第一、二款职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇
《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条职工因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：
（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；
（二）住院伙食补助费；
（三）报经办机构同意，到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用；
（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；
（五）生活不能自理，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；
（六）一次性伤残补助金和一级至四级伤残职工的伤残津贴；
（七）终止或者解除劳动（聘用）合同时应当享受的一次性工伤医疗补助金；
（八）因工死亡职工的遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金。
因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：
（一）停工留薪期工资福利待遇及生活护理费；
（二）五级、六级伤残职工的伤残津贴；
（三）一次性伤残就业补助金。
第三十六条五级至十级工伤职工与用人单位解除劳动合同、聘用合同，或者七级至十级工伤职工劳动合同、聘用合同期满终止的，分别由工伤保险基金、用人单位支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金标准：五级伤残为22个月，六级伤残为18个月，七级伤残为12个月，八级伤残为10个月，九级伤残为8个月，十级伤残为6个月；一次性伤残就业补助金标准：五级伤残为34个月，六级伤残为28个月，七级伤残为20个月，八级伤残为16个月，九级伤残为12个月，十级伤残为8个月。