甘肃省民勤县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）民民初字第24号
原告闫文仕，男，汉族，初中文化，农民。
委托代理人邱胜玉，甘肃省沙城律师事务所律师。
被告闫好刚，男，汉族，小学文化，农民。
原告闫文仕与被告闫好刚提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年12月11日受理后，依原告申请于2014年1月26日作出（2014）民民初第24号民事裁定书，对被告在中国农业银行股份有限公司民勤县东坝分理处的银行存款36000元予以冻结。2014年6月4日，由审判员曹明祥担任审判长，与代理审判员李博文、人民陪审员唐正天组成合议庭公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人、被告到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告系被告工地上干活的工人，双方约定原告每日劳动报酬为120元。2013年6月3日上午，原告在工地干活过程中，因工地搅拌机操作人员临时有事，被告遂要求由原告进行操作。原告当场告知被告不熟悉操作过程，但被告执意要求原告继续操作。操作过程中，原告发生意外，造成原告左手受伤，当即被送至民勤县中医院救治，被诊断为：左手中指指伸肌腱断裂；左手小指中节指骨开放性骨折；左手三、四、五指骨骨折。原告在住院治疗期间因左手伤口感染，转院至民勤县人民医院住院救治，并进行了左手手指切除手术。两次住院共计46日，支付医药费共计10874.80元。现原告因左手完全失去功能，至今无法从事体力劳动，之后双方亦无法对原告的赔偿事宜达成一致意见，原告为维护自身的合法权益，现起诉要求，被告赔偿医疗费10998.8元、误工费10575元（70.5元／天×150天）、护理费3243元（70.5元／天×46天）、住院伙食补助1840元（40元／天×46天）、营养费1000元、交通费200元、精神抚慰金3000元、伤残赔偿金10215.50元、鉴定费700元。
被告辩称，我与原告之间并无雇佣关系，原告闫文仕是闫好杰叫来的。原告虽是我找来一起干活，但我只是个带头的，我明确告知过大家，除去支出后，一起赚取工钱。当时原告问我每日能赚钱多少，我告诉他每日保证130元的工钱。在实际操作过程中，我安排原告在振动台工作，并没有指示原告操作搅拌机。原告主动操作搅拌机，发生事故完全是原告自身原因导致的。所以原告对其自身伤害应当承担一定的责任。我认为我只能赔偿医药费的一部分。
原告针对自己的主张提供证据如下：
一，证人甘某某出庭作证陈述，2013年，原告给我打电话说，在民勤糖厂处有打水泥地平的活是否愿做，我问是日工还还是包工，原告说是日工，每日报酬130元，因此我也去该工地干活。在干活过程中原告受伤，当时我不在附近，不知道其受伤的具体情况。活干完后，因为人多，被告闫好刚把我们叫在一起按照日工资130元的标准发放了工资。
二，原告代理人向证人闫某某进行询问的视频光碟及询问记录1份，主要内容为：我和闫文仕、甘某某等受雇于闫好刚在其承包的工地上干活，闫好刚承诺管伙食130元／天，不管伙食150元／天；2013年6月3日，因操做搅拌机的人临时有事，闫好刚安排闫文仕去操做搅拌机，操作的过程中发生了意外。证明原、被告之间形成了雇佣关系，原告在被告的指示下操作搅拌机导致发生事故。
三，民勤县中民医院住院结算单1张及出院证明1张。证明原告受伤后经民勤县中医院诊断为：左手中指指伸肌腱断裂；左手小指中节指骨开放性骨折；左手三、四、五指骨骨折。原告在民勤县中医院住院17天，支付医疗费4866.99元。
四，民勤县人民医院住院结算单1张、出院证明1张及住院病历1份。证明原告于2013年6月20日在民勤县人民医院进行截肢手术住院29天，支付医疗费6007.81元。
五，甘肃永泰司法鉴定所伤残鉴定书1份及伤残鉴定费用票据1张，武威市人民医院门诊收费票据2张。证明原告伤情经鉴定为十级伤残，在鉴定时花费了鉴定费用700元及检验费124元。
被告对原告出示的证据一没有异议，本院认为证人甘某某的证言与原、被告的陈述一致，本院予以采信。对证据二，认为证人闫某某陈述不实，不予认可。同时提出，我和闫某某约定日工资130元包伙食，150元不包伙食属实。但证人所述我指示原告去操作搅拌机不属实，我没有指示过原告去操作搅拌机。本院认为，证人闫某某陈述被告指示原告去操作搅拌机的事实，没有其他证据予以佐证，仅凭证言无法确认被告指示原告去操作搅拌机的事实，本院不予采信。应由原告承担举证不能的不利后果。证据三，被告没有异议。本院认为，以上证据来源合法，内容真实，予以采信。对证据四，被告认为原告未经医嘱擅自转院治疗，且原告在民勤县人民医院的主治医生李某某是原告的亲戚。故对原告在民勤县人民医院治疗的事实及产生的相关费用不予认可。本院认为，原告基于对医疗机构的信赖，在民勤县中医院住院治疗好转后至民勤县人民医院继续治疗的行为，不违反法律的规定。以上证据来源合法，内容真实，本院予以采信。对证据五，被告没有异议，以上证据来源合法，内容真实，本院予以采信。
被告为支持其辩驳意见提供证据如下：
被告自记的的伙食等账务记录1份，证明干活中的费用开销，用以证明与原告之间为合伙关系，非雇佣关系。
原告对被告出示的证据不予认可。本院认为该证据，只能证明被告在工程施工期间为购买伙食支付费用的情况，该证据不能认定原、被告之间存在合伙关系的事实。应由被告承担举证不能的不利后果。
基于上述证据，本院确认事实如下：
2013年被告在民勤县城城东从他人处承揽到地平硬化工程后，邀本社社员闫某某等前去做工。承诺管伙食130元／天，不管伙食150元／天，搅拌机、振动台等设备由被告提供。后闫好杰约原告闫文仕，闫文仕又约甘某某等前去工地干活。2013年6月3日，原告在操作搅拌机过程中，造成左手受伤，当即被送至民勤县中医院救治，被诊断为：左手中指指伸肌腱断裂；左手小指中节指骨开放性骨折；左手三、四、五指骨骨折。原告在民勤县中医院住院17天，支付医疗费为4866.99元。2013年6月20日原告在民勤县人民医院进行了截肢手术，住院29天，支付医疗费6007.81元。原告的伤情经甘肃永泰司法鉴定所伤残鉴定，鉴定为十级伤残，支付鉴定费用700元、检查费124元。审理过程中经本院主持，原、被告对误工费10575元（70.5元／天×150天），护理费3243元（70.5元／天×46天），住院伙食补助1840元（40元／天×46天）、营养费1000元、交通费200元等损失达成了一致意见。
本院认为，劳务关系是指提供劳务一方为接受劳务一方提劳务，由接受方按照约定支付报酬而建立的一种民事权利义务关系。本案中，原、被告虽未签订书面的协议，确定双方之间的法律关系。但根据由被告提供搅拌机、振动台等设备以及被告承诺管伙食130元／天、不管伙食150元／天的事实，可以确定原告提供的劳动是在被告的支配和管理下完成的从属劳动，原告获得的报酬只是自己提供劳务所得，不包含利润。故原、被告之间的法律关系应当认定为劳务关系而非个人合伙。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，侵害他人造成损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。原告请求赔偿医疗费、护理费、交通费、误工费、营养费等请求符合法律规定，应予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十二条，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。依据原告的伤残程度原告请求赔偿精神损害的请求符合法律规定，酌定为2000元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告作为接受劳务的一方，未能尽到安全管理义务，未能及时制止无搅拌机操作技能、经验的原告操作搅拌机，导致原告身体造成的损害，应当对自己的过错承担相应责任。原告作为完全民事行为能力人，应当预见自己的行为及其产生的后果。原告明知自己没有操作搅拌机的技能、经验，过于自信操作搅拌机，导致自己身体造成的损害，原告对自已的过失行为造成的自身伤害具有一定的过错，亦应当承担相应的责任。故酌定被告对原告的损失承担70﹪的责任。原告对自己的损失承担30﹪的责任。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、原告闫文仕因受伤造成的医疗费10998.8元、误工费10575元（70.5元／天×150天），护理费3243元（70.5元／天×46天），住院伙食补助1840元（40元／天×46天）、营养费1000元、交通费200元、伤残赔偿金10215.50元，鉴定费700元，精神抚慰金2000元，共计40772.3元。由被告闫好刚赔偿28540.61元，限于本判决生效后20内付清。
二、驳回原告其他诉讼请求。
三、案件受理费722元，保全费380元，由原告闫文仕承担200元，被告闫好刚承担602元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省武威市中级人民法院。
审 判 长 曹明祥
代理审判员 李博文
人民陪审员 唐正天
二〇一四年七月十八日
书 记 员 梁 涛
注：本判决书发生法律效力后，当事人必须履行，一方当事人不主动履行法律文书所确定的义务，对方当事人应在法定期限内申请本院执行，逾期不申请的，本院将不予立案执行。（申请执行的期限为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算，规定分期履行的，从每次履行期限最后一日算起）。