广东省佛冈县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤1821民初977号
原告：佛冈县石角镇永煌机制砖厂，住所地：佛冈县石角镇三八沙罗坪，统一社会信用代码：92441821MA4WJHM467。
经营者:王炳松，男，1966年4月19日出生，汉族，住福建省长乐市。
被告：佛冈县人民医院，住所地：佛冈县石角镇环城中路287号，统一社会信用代码：124418214571301046。
法定代表人：刘群锋，该院院长。
委托诉讼代理人：张帆，广东邦达律师事务所律师。
委托诉讼代理人：周继华，广东邦达律师事务所律师。
第三人：梁慢英，女，1967年5月15日出生，汉族，住肇庆市怀集县。
第三人：祝桥斌，男，1994年4月17日出生，汉族，住肇庆市怀集县。
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第三人：祝细霞，女，2000年2月22日出生，汉族，住肇庆市怀集县。
原告佛冈县石角镇永煌机制砖厂(下称永煌机制砖厂）诉被告佛冈县人民医院、第三人梁慢英、祝桥斌、祝红霞、祝细霞追偿权纠纷一案，本院2018年5月17日立案后，依法适用简易程序，于2018年6月28日公开开庭进行了审理。原告永煌机制砖厂经营者王炳松、被告佛冈县人民医院委托诉讼代理人张帆已到庭参加了诉讼，第三人梁慢英、祝桥斌、祝红霞、祝细霞经传票传唤未到庭，本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：诉讼请求：1、要求被告对原告垫付患者祝某在被告处治疗期间的医药费104129.5元承担35%责任，即赔偿36445元给原告；2、本案诉讼费用由被告承担。
事实与理由：佛冈县人民法院受理的原告佛冈县石角镇永煌机制砖厂诉被告佛冈县人民医院及第三人梁慢英等四人追偿权纠纷一案【案号：（2018）粤1821民初318号】，已经审理完毕，被告没有提起上诉，并已按判决书履行完赔付义务。但是，该案对原告要求由被告对原告垫付患者祝某在被告处治疗期间的医疗费106000元承担40%的责任的诉讼请求没有支持，理由是：“至于治疗费，由于原告对此没有提供相关证据，根据证据规则，原告应承担举证不能的不利后果，本院对该项请求不予支持。原告可以在取得相关依据后另行主张权利”，因此本人接到该案判决书后，立即书面申请佛冈县人民法院前往佛冈县人民医院调查取证，后佛冈县人民法院依法调取了2017年11月16日原告代患者祝某支付的医疗费的收费票据复印件。事实上，当时的发票是由原告掌握的，后第三人称他们另外为祝某买了三份保险，请求原告将发票给他们用于向保险公司追偿，所以原告将医药费发票给了第三人。但现在他们不肯给回原告，因此才需要申请法院调查取证，此事可以向第三人查证。原告起诉前拿到发票复印件后，向被告主张权利，被告称案件已处理完毕，对医药费的事不负责。无奈，为维护原告的合法权益，提起本次诉讼，请求法院判如所请。
原告为其请求提交的证据有：1、原告营业执照复印件，证明原告主体资格适格2、经营者身份证复印件，证明原告主体资格适格；3、（2018）粤1821民初318号判决书，证明佛冈县人民法院受理的原告佛冈县石角镇永煌机制砖厂诉被告佛冈县人民医院及第三人梁慢英等四人追偿权纠纷一案已经审理完毕的事实；4、广东省医疗收费票据，证明原告垫付患者祝某医疗费的事实。补充证据：5、佛冈县石角镇综治中心出具的证明，证明原告垫付了医药费104129.50元及赔偿了416000元给祝某家属。
被告佛冈县人民医院辩称：一、被答辩人仅凭陈述主张其垫付了受害人祝某的医疗费，缺乏事实依据，仅凭医疗费104129.5元的收费票据不能证明医疗费的付款人为被答辩人。二、退一步讲，假设被答辩人垫付了医疗费，依据（2018）粤1821民初318号《民事判决书》，该生效判决采信了被答辩人王炳松与第三人于2017年11月16日签订的《协议书》，从协议可见，各方明确约定赔偿项目包括法律规定的所有赔偿共计416000元。该约定是协议各方真实的意思表示，且已成为既定事实。而医疗费本就是法定赔偿项目，故医疗费应当包括在上述协议赔偿款416000元中，答辩人已按照（2018）粤1821民初318号《民事判决书》向被答辩人完全履行了支付义务。再退一步讲，假设被答辩人垫付的医疗费未包括含在上述协议书，依据《协议书》的约定，第三人不得再向被答辩人主张本协议约定之外地其他任何权利，因此，被答辩人垫付的医疗费于其与第三人之间的合同纠纷，其主张返还垫付款的适格被告应是第三人，并非由本案进行处理。三、为排除被答辩人与第三人恶意串通损害答辩人利益的可能性以及避免第三人重复受偿获利的可能性，本案第三人应当提供受害人祝某的医疗费收费票据的原件，配合人民法院依法查明祝某的医疗费实际损失，依法应当以社会医疗保险机构核销后及经商业保险理赔后剩余医疗费认定实际医疗费损失。四、若人民法院认可被答辩人主张的诉讼请求及事实理由，因答辩人同样垫付了涉案医疗事故技术鉴定费3500元，应当在�案中一并抵销处理。综上，恳请人民法院依法驳回被答辩人诉请。
被告向本院提交证据有：1、被告与第三人签订的《祝某医案鉴定费医患双方协议书》，证明被告与第三人各承担3500元鉴定费；2、鉴定费票据，证明被告已支付3500元鉴定费；3、原告与第三人签订的《协议书》，证明原告与第三人约定原告一次性赔偿法律规定的所有赔偿共计416000元后，第三人不再主张其他任何权利；4、医疗损害鉴定意见书，证明被告在祝某医案中承担次要的医疗损害责任；5、委托书，证明被告有权抵销鉴定费3500元；6、被告营业执照复印件、法定代表人身份证复印件，证明被告诉讼主体适格。
第三人无答辩，在法定举证期限内也未向本院提交任何证据。
本院经审理认定的事实与本院作出的（2018）粤1821民初民初318号民事判决书认定的事实一致。另查明，本次事故发生后，在对死者祝某进行医疗事故鉴定时，被告支付了鉴定费3500元。
本院认为，本案为追偿权纠纷。根据诉辩双方的意见，本案争议的焦点是：1、患者祝某2017年10月24日至同年11月14日在被告处治疗期间的医药费104129.5元是否为原告垫付？2、如果上述医疗费是原告垫付，是否已包含在原告与第三人于2017年11月16日达成的《协议书》赔偿项目范围中？3、如果上述医疗费没有包含在上述《协议书》赔偿项目范围中，被告是否应承担责任？4、如果被告需要对上述医疗费承担责任，是否应扣减被告因本次事件支付的鉴定费3500元？现根据双方的证据及本院查明的事实，分析认定如下：
一、患者祝某2017年10月24日至同年11月14日在被告处治疗期间的医药费104129.5元是否为原告垫付的问题。对此，原告提供了佛冈县石角镇综治中心出具的“证明”，在该证明中，详细叙述了2017年10月24日发生工伤事故后，作为雇主的原告王炳松“一次性赔偿死者赔偿金、丧葬费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、误工费、交通费等法律规定的所有赔偿共肆拾壹万陆仟元（416000元），已得到死者家属的谅解。并且支付了死者在佛冈县人民医院进行救治期间的全部费用共壹拾万零肆仟壹佰贰拾玖元伍角（104129.50元）”，该证据对原告垫付医疗费的事实给予了直接的肯定。另，从被告提供的原告与第三人于2017年11月16日达成的《协议书》中可知，该协议书的签订，佛冈县石角镇综治信访维稳中心作为见证单位在该协议书中盖了公章，因此，原告称事故发生后，佛冈县石角镇综治信访维稳中心参与主持了原告与死者家属的调解工作，并见证了原告赔偿41.6万元给死者家属及到被告处垫付医疗费104129.50元的事实。原告所述与原、被告提�的证据相符，合乎情理，较为可信。另外，死者祝某与原告是雇员与雇主的关系，雇员在工作中发生事故，由雇主垫付医疗费也合乎常情。最后，原告称因第三人将医疗费原始发票拿去保险理赔，故原告无法出示该发票，此说虽未与第三人对质，但原告起诉时已将第三人列为本案当事人，本院也曾依法传唤第三人到庭应诉，其无正当理由不到庭应诉，视为其自动放弃相关诉讼权利，本院将依据证据规则作出裁判。因此，尽管原告无法出示医疗费原始单据，但本院仍采信原告主张的患者祝某在被告处治疗期间的医药费104129.5元是原告垫付的。
二、上述医疗费是否已包含在原告与第三人于2017年11月16日达成的《协议书》赔偿项目范围中的问题。在原告与第三人于2017年11月16日达成的《协议书》中，对赔偿范围作了列举：“死亡赔偿金、丧葬费、被抚养人生活费�精神损害抚慰金、误工费、交通费”，最后又作了概括陈述：“等法律规定的所有赔偿”，由此来看，患者祝某的医药费并未言明是否包含在上述赔偿范围内，但从常理分析，如果医疗费由死者家属支付，且金额达10万之巨，死者家属肯定会要求原告赔偿这部分费用，并在赔偿项目中予以列明。同时，如果连医药费总共才赔偿41.6万元，而医药费就去了10多万元，估计原告也很难和死者家属达成赔偿协议。再结合以上佛冈县石角镇综治中心出具的证明，可以推定，上述医疗费并未包含在原告与第三人达成的《协议书》赔偿项目范围内。
三、对上述未包含在上述《协议书》赔偿项目范围中的医疗费用，被告是否应承担责任的问题。对此，本院在（2018）粤1821民初318号民事判决书已有详尽的论述，本质上，医疗费也属于本次事故造成的损失，原告在承担雇主责�后，有权利向第三人追偿，即向造成本次事故的混合过错责任人（第三人）——佛冈县人民医院行使追偿权。因此，原告请求由被告对原告垫付的医疗费104129.5元承担35%的责任，本院予以支持，被告应赔偿金额为：104129.5元×35%=36445元（取整数）。
四、被告因本次事件支付的鉴定费3500元能否从赔偿项目中予以扣减的问题。被告支付的鉴定费虽因本次事故引起，但因本案审理的是原告的追偿权纠纷，而被告主张的鉴定费扣减问题属于事故造成的总损失的计算问题，且被告未提起反诉，因此，被告因本次事故支付的鉴定费不宜在本案中直接扣减。
第三人梁慢英、祝桥斌、祝红霞、祝细霞经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为自动放弃陈述、申辩、质证等诉讼权利，其不到庭应诉，不影响本案审理，本院依法可以缺席判决。
综上所述，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：
限被告佛冈县人民医院于本判决生效之日起10日内，支付36445元给原告佛冈县石角镇永煌机制砖厂。
本判决生效后，如果被告在上述期限内不自觉履行，原告可以在履行期限届满后最迟二年内向本院申请强制执行。
本案受理费712元，减半收取356元，由被告负担。原告预交的受理费356元，可以在本判决生效后向本院申请退回。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于清远市中级人民法院。
审判员 王恩宽
二〇�八年七月三日
书记员 骆妹芬
附：佛冈县人民法院账户：
户名：佛冈县人民法院
账号：44×××51
开户行：中国农业银行股份有限公司佛冈石角支行
附：引用的法律条文：
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人赔偿，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
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