新疆生产建设兵团阿克苏垦区人民法院民 事 判 决 书（2015）阿克苏垦民初字第00314号原告闪鹏，男，1979年出生。被告新疆青松建材化工（集团）股份有限公司，组织机构代码22968116-6，住所地新疆维吾尔自治区阿克苏市林园。法定代表人甘军，董事长。委托代理人周华清，男，新疆青松建材化工（集团）股份有限公司法律顾问。委托代理人秦峰，男，新疆青松建材化工（集团）股份有限公司员工。原告闪鹏与被告新疆青松建材化工（集团）股份有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2015年12月3日受理后，依法由审判员邱翠竹独任审判。于2015年12月22日公开开庭进行了审理。原告闪鹏，被告的委托代理人周华清、秦峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，1、1997年9月至劳动合同被解除，原告一直在被告处工作。2011年至2015年3月，原告多次找车间领导要休假均被拒绝，且未按照法律规定支付休假工资报酬，拖欠的休假工资不应适用时效的限制。2、原告工作时间是四班三运转，每天工作时间为8小时，累计工作时间平均每个月会多出24小时，一年为12天，故被告应当支付原告这12天150%的加班工资。3、被告解除了劳动合同再安排原告检查身体期间未支付原告检查身体期间的工资，根据《劳动合同法》第四十二条第一款的相关规定，被告解除原告劳动合同应当视为无效，理应支付原告检查身体期间的工资。4、被告解除原告劳动合同未提前30日书面通知原告且未支付一个月的代通知金，依据《劳动合同法》第40条的规定，原告的该项诉讼请求应予支持。5、原告在被告处上班国家法定节假日的加班费被告只支付了基本工资部分，而不是以原告的应发工资为计算基数，这是不符合法律规定的。6、被告解除劳动合同的程序违法，从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查不得解除或者终止合同，被告所称的客观情形是指其将两个小分厂合并，这是为了裁员且是由其自己决定的。原告家里有一个单身母亲膝部骨质增生需要照顾，原告不可能到太远的地方去工作，根本不是“双方选择、双方自愿”。现诉至法院，请求：1、判令被告向原告支付2011年1月至2015年3月拖欠的休假43天应支付300%的工资23911.44元；2、判令被告向原告支付2011年1月至2015年3月累计延长的工作时间48天150%的加班费13345.92元；3、判令被告向原告支付2015年4月和5月工资8063.3元（4031.65元2月）；4、判令被告向原告支付代通知金4031.65元；5、判令被告向原告支付2011年1月至2015年3月未足额支付的节假日加班费11368.8元；6、判令被告向原告支付经济赔偿金145139.4元；7、诉讼费由被告承担。原告向本院提交的证据材料有：解除劳动合同通知书、劳动合同终止（解除）证明书。证明1997年9月原告与被告签订劳动合同，2015年3月31日被告根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款规定解除双方之间劳动合同，原告工种为巡检工。被告辩称，被告认为原告的各项请求均没有客观事实依据，也不符合法律的规定：1、原告所请求的支付休假工资，被告充分保障了原告的休息时间，并且有充足的证据证明被告给付了原告相应的待遇及报酬；2、原告所请求支付延长工作时间的加班费，被告有证据证明已经给付欠休的补休；3、原告的第3项诉讼请求没有法律依据；4、原告请求的支付代通知金，原告在仲裁的时候没有就该项提出仲裁，所以依法无权在本诉中主张其权利，且被告在给付原告经济补偿金的同时，将该费用已经向原告给付；5、原告节假日加班费的诉讼请求，被告有充足证据证明原告的该项请求没有事实依据，被告足额及时向原告支付加班费，不存在欠付加班费的情况；6、原告的第6项诉讼请求支付经济赔偿金无法律依据，原告所陈述的解除劳动关系违法，是原告理解错误，原告所从事的巡检工和钳工不是国家规定的特殊岗位，所以解除劳动关系不适用该国家规定的解除方式，被告有证据证明被告与原告签订合同时的情况发生了重大变化，被告的分公司进行了合并，且被告与原告解除劳动关系程序是严格按照法律规定进行，依法不需要给付原告经济赔偿金；鉴于原告的前述各项请求不能得到支持，所以原告请求被告承担案件的上诉费或者受理费不符合法律规定。综上，被告请求法院依法维护企业的合法权益，驳回原告的全部诉讼请求。被告向本院提交的证据材料有：1、新疆生产建设兵团第一师劳动争议仲裁委员会仲裁裁决书，证明原告的多项诉讼请求违背了仲裁前置程序，原告在仲裁委请求的事项已被驳回，故原告主张的事实及法律依据不存在。2、水泥生产区域2013年员工休假、欠休统计汇总表、2014年休假申请、2014年2月份职工考勤表，证明原告已休2013年、2014年年休假。3、2011年1月份、7月份、9月份、11月份职工考勤表，证明原告2011年工作时间是标准工时，没有加班的事实。4、2015年1月份—3月份工资发放花名册、水泥制成车间2015年1月份—3月份考勤，证明2015年2月14日被告通知原告停止上班，被告给原告发放工资至2015年3月。原告2014年欠休7天，2015年2月3日—9日进行了补休，工资册与考勤表相互印证。5、国家建筑材料工业局关于颁发试行建材工业提前退休工种范围的通知，证明原告从事的钳工及巡检工并非国家规定的特殊工种，离岗前无需进行体检。6、收据，证明被告于2015年4月8日向原告支付补偿金72569.7元，其中包含被告应向原告支付的代通知金。7、水泥生产区域工资发放册2013年11月、水泥制成车间2013年10月份考勤，证明被告在给原告发放工资时已向原告依法及时、足额支付了节假日加班工资。8、关于成立新疆青松建材化工（集团）股份有限公司水泥分公司的通知，证明被告将本部水泥厂与新型干法水泥分公司进行合并，原、被告劳动合同履行客观情况发生重大变化。9、存根、意向书、劳动合同终止（解除）证明书，证明被告已就客观情况发生变化和原告进行协商，双方未能达成一致，被告依法解除劳动合同。庭审中，被告对原告提交证据的真实性认可，原告对被告提交证据1、4、6、7、8、9的真实性认可。原告对被告提交的证据2认为2014年休假申请单上签名是原告所签，考勤表上签名不是原告所签。原告对被告提交的证据3认为2011年1月的考勤表原告没签名，其他月份原告签名的予以认可。原告对被告提交的证据5认为该文件规定的是提前退休工种的范围，与本案无关联性，不予认可。经庭审质证，被告对原告提交的证据及原告对被告提交的证据1、4、6、7、8、9的真实性无异议，本院确认该组证据形式合法、内容客观真实，与本案案件事实有关联，可以作为本案的定案依据。对被告提交的证据2，被告已举证证明2014年年休假原告向被告单位提交申请单，并已休完年休假，原告称其提交申请后并未休年休假，但未提供证据证明其观点，故对该证据本院予以认定。对被告提交的证据3，庭审中原告称考勤表上其未签字，后又称有几个月其签字了，对有原告签字的考勤表无异议，从该组证据中显示只有2011年1月份的考勤表原告未签字确认，其余月份的考勤表均有原告的签名，可以证明被告欲证明的问题，故对该证据本院予以认定。对原告提交的证据5，与本案无关联，故不予认定。经审理查明，1997年9月至解除合同时，原告在被告公司水泥厂工作。1997年9月至2010年12月，原告与被告每年签订劳动合同书。2011年1月1日起被告与原告签订无固定期限的劳动合同。2011年至今原告是标准工时工。2015年1月21日，被告下发集团公司发[2015]5号关于成立新疆青松建材化工（集团）股份有限公司水泥分公司的通知，撤销新疆青松建材化工（集团）股份有限公司水泥厂和新型干法水泥分公司的建制、编制及所属管理机构，合并后的公司名称为新疆青松建材化工（集团）股份有限公司水泥分公司。原本部水泥厂、新型干法水泥分公司依照相关制度和程序，解除管理、技术、业务人员的职务。水泥分公司中层及以下管理、业务按照岗位任职条件、能力等，采取内部竞聘上岗的方式择优聘用。原告在参加竞聘上岗未果后，不同意按照被告制定的“双向选择、双方自愿”的原则分流安置到阿拉尔青松化工有限责任公司工作，并在2015年2月14日未去被告处上班，被告向原告支付工资至2015年3月31日，2015年3月31日被告向原告下发了劳动合同终止（解除）证明书，原告工种为巡检工。2015年4月8日原告收到被告支付的经济补偿金72569.7元。2014年2月14日至2014年2月24日原告提出年休假申请并休假。2015年5月11日原告向新疆生产建设兵团第一师劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求被告支付原告经济赔偿金、拖欠休假工资、未及时安排离岗身体检查期间的误工费及工资，2015年8月4日第一师劳动争议仲裁委员会作出师劳仲案字[2015]044号裁决书，裁决“申请人的仲裁请求，本委不予支持”。本院认为，一、关于原告要求被告支付2011年1月至2015年3月期间带薪年休假工资报酬问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年”的规定，带薪年休假工资报酬属福利性质，不属于劳动报酬的范畴，2011年至2013年带薪年休假工资报酬已明显超过一年的仲裁申请时效，对原告该部分诉讼请求，本院不予支持。因2014年年休假原告已休，故对原告该部分诉讼请求，本院亦不予支持。二、关于原告要求被告支付2011年1月至2015年3月期间累计延长工作时间加班费及节假日加班费问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”。原告未提供证据证明其主张的2011年1月至2015年3月期间延长工作时间加班及节假日加班的事实，且被告已完成了其相应的举证证明责任，故对其该项诉讼请求，本院不予支持。三、关于原告要求被告支付2015年4月和5月工资及经济赔偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定是指从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的，用人单位不能依据第四十条非过失性解除和第四十一条经济性裁员解除劳动合同。本案是被告公司成立新疆青松建材化工（集团）股份有限公司水泥分公司后对公司职工采取内部竞聘上岗的方式择优聘用，原告竞聘未果后，不同意按照被告制订方案分流安置到阿拉尔青松化工有限责任公司工作，原告于2015年2月14日即未去被告处上班，后亦在劳动合同终止（解除）证明书上签名，并领取了经济补偿金，视为原告亦同意解除劳动合同的情形，后被告为原告安排作职业健康体检，体检报告书显示没有发现目标疾病。2015年3月31日劳动合同终止（解除）证明书是有效的，故原告主张2015年4月、5月工资及经济赔偿金的诉讼请求，依据不足，本院不予支持。四、关于原告要求被告支付代通知金问题。原告竞聘未果后，不同意按照被告制订方案分流安置到阿拉尔青松化工有限责任公司工作，于2015年2月14日即未去被告处上班，被告向原告支付工资至2015年3月31日，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告闪鹏的诉讼请求。本案案件受理费10元，由原告闪鹏负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第一师中级人民法院。审判员  邱翠竹二〇一六年一月十二日书记员  李 鹏