广东省广州市黄埔区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）穗黄法刑初字第515号
公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。
被告人朱某，出生地四川省平昌县，系某成人用品店经营者，户籍住址四川省平昌县，暂住广东省广州市黄埔区。因犯销售假药罪于2014年12月3日被本院判处拘役三个月，缓刑五个月。因本案于2015年4月27日被羁押及刑事拘留，同年5月20日被逮捕，现被羁押于广州市黄埔区看守所。
广东省广州市黄埔区人民检察院以穗埔检刑诉（2015）430号起诉书指控被告人朱某犯销售假药罪，于2015年7月17日向本院提起公诉。因案情复杂本院依法将简易程序转为普通程序，组成合议庭公开开庭进行审理。广东省广州市黄埔区人民检察院指派代理检察员孙靖出庭支持公诉，被告人朱某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：自2014年10月起，被告人朱某在未取得药品销售许可证、因涉嫌销售假药罪被取保候审及其后处于缓刑考验期的情况下，仍在其经营的位于本区大沙地某成人用品店”内，对外销售“老中医”、“美国力加力”、“虫草鹿鞭丸”、“虫草生精丸”及“华某神丹”等药品。2015年4月27日，公安机关联合本区食品药品监督管理局查获上址、当场抓获被告人朱某，并缴获“老中医”1盒、“美国力加力”1盒、“虫草鹿鞭丸”4盒、“虫草生精丸”2盒及“华某神丹6盒（经鉴定，上述药品均系假药）。公诉机关就上述指控提供了相应证据证实，并据此认为，被告人行为构成销售假药罪，特提起公诉，并建议本院对被告人判处一年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人对公诉机关指控的事实和罪名无异议。
经审理查明：
2015年4月27日，公安机关和广州市黄埔区食品药品监督管理局工作人员共同到本区大沙地某成人用品店检查，发现该店未办理药品销售许可证的情况下，将1盒老中医、1盒美国力加力、4盒虫草鹿鞭丸、2盒虫草生精丸、6盒华某神丹用于销售，遂抓获该店的经营者被告人朱某并收缴前述药品。后经鉴定，上述药品均为假药。
另查明，本院于2014年12月3日作出（2014）穗黄法刑初字第775号刑事判决（现已生效），对被告人朱某（2014年9月15日被羁押，同年同月25日被取保候审）判处拘役三个月，缓刑五个月。
以上事实有以下证据予以证实：
1、刑事立案表、归案经过，证实被告人被抓过程。
2、证人黄某证言和租赁合同，证实朱某向黄杰雄租下大沙地某铺用作商铺。
3、广州市黄埔区某成人用品店的营业执照，证实被告人朱某经营范围是零售业。
4、现场勘验笔录、案发现场和赃物照片，证实案发现场和赃物的特征。
5、扣押物品清单，证实司法机关扣押涉案物品的特征。
6、证人袁某证言，证实案发当天其到本区大沙地某饭店对面的一间成人用品店里问一个40多岁女子有无伟哥卖。对方从一灰色药罐内拿出3粒并以100元的价格卖给其。其给了钱准备离开时，民警到场将其和那女子抓住。
经过辨认，证人袁某指认被告人朱某即卖药的女子。
7、涉刑案件产品性质认定意见书，证实公安机关扣押的涉案物品属假药。
8、被告人朱某供述，证实案发当天其销售药品并被缴获假药的过程。
9、户籍证明和前科材料，证实被告人身份和前科情况。
本院认为，药品安全关系国民身心健康。被告人朱某自身不具备药物经营基本素质和条件的情况下，违反国家有关药品管理的规定，无证销售假药，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，构成销售假药罪，依法应予惩处。被告人朱某在缓刑考验期间内又犯罪，依法应撤销缓刑，数罪并罚。同时，被告人朱某归案后能如实供述罪行，依法可从轻处罚。另外，涉案赃物已缴回，尚未流入社会造成实际损失，依法亦可酌情从轻处罚。公诉机关指控被告人犯销售假药罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以采纳。综合被告人的犯罪情节、社会危害程度，本院决定对被告人从轻处罚并适用拘役的刑罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十五条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第六十一条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销广州市黄埔区人民法院作出的（2014）穗黄法刑初字第775号刑事判决书主文第一条的缓刑部分。
二、被告人朱某犯销售假药罪，判处拘役五个月，并处罚金四千元；连同前罪判处的拘役三个月，决定执行拘役七个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的十一天，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年4月27日起至2015年11月15日止），并处罚金四千元（罚金在本判决生效次日起五日内缴清）。
三、扣押的赃物1盒老中医、1盒美国力加力、4盒虫草鹿鞭丸、2盒虫草生精丸、6盒华佗神丹，均予以没收（上述物品暂存于广州市公安局黄埔区分局，由该局代为执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 李文锋
代理审判员 张春节
人民陪审员 林少畅
二〇一五年八月五日
书 记 员 廖茜茹
附：本裁判的主要法律依据
《中华人民共和国刑法》第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸追缴确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。