湖南省怀化市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）怀中民二初字第39号
原告（反诉被告）溆浦县坤源建筑工程有限公司，住所地湖南省溆浦县卢峰镇团结街，组织机构代码66167150-6。
法定代表人刘明，该公司经理。
委托代理人向长永，湖南金太阳律师事务所律师。
被告（反诉原告）沅陵县江楠房地产开发有限责任公司，住所地湖南省沅陵县建设东街124号，组织机构代码76329113－3。
法定代表人江德林，该公司董事长。
委托代理人陈延海。
原告溆浦县坤源建筑工程有限公司（以下简称坤源公司）诉被告沅陵县江楠房地产开发有限责任公司（以下简称江楠公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2010年10月26日受理后，依法组成由审判员陈利建担任审判长，审判员郭家法、何志良参加的合议庭，于2012年3月29日、2014年6月16日两次公开开庭进行了审理。原告坤源公司的委托代理人向长永、被告江楠公司的委托代理人陈延海到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告坤源公司诉称：2008年7月2日，原告与被告签订《沅陵县沅陵镇城西市场商住综合楼建筑施工合同书》，约定原告在368天内采取包工包料的方式完成被告投资开发的沅陵镇城西市场商住楼1号楼和2号楼的工程施工，工程造价按实际建筑面积结算，计算方法是：每栋第1层按710元每平方米计算，每栋2层至7层按510元每平方米计算。2008年10月6日，原告依约开工。2009年12月26日，整个工程全部完工。在原告每次完成形象进度施工后要求被告依约付款时，被告或提出将该工程的铝合金窗户制作和防盗门、扶手栏杆、卷闸门制作工程转包给其指定的自然人李平和陈孝启作为付款条件，或提出完成变更工程施工作为付款条件，或提出使用指定的优质材料（合同约定的是合格材料）作为付款条件，原告不满足其提出的条件即不付款。为得到工程款，原告分别与李平和陈孝启签订《沅陵县沅陵镇城西嘉苑1号楼、2号楼铝合金窗户制作协议书》和《沅陵县沅陵镇城西嘉苑一号楼、二号楼防盗门、扶手栏杆、卷闸门制作协议书》；先后完成合同外工程施工：1、该工程的一楼市场的全部摊位、鱼池、旧门面加宽、打加宽门面的地板、粉刷、双灰粉、2号楼东头一楼的男女厕所；2、一号楼、二号楼东头三间门面平台上修建两间办公室、一号楼201室厨房加宽工程；3、沅陵县水电局原水电施工队办公室八间屋顶改造工程；4、将该工程的屋面檐口增高1.1米工程。原告所完成的这些合同外工程分别由双方补签《沅陵县水利局原水电施工队办公室八间屋顶改造合同书》、《协议书》、《沅陵县沅陵镇城西嘉苑1号楼、2号楼屋顶加高0.8米合同书》和《沅陵县沅陵镇城西嘉苑1号楼、2号楼东头距三间门面平台上修建2间办公室和1栋201室厨房加宽合同书》予以确认。2010年1月20日，被告从陈孝启手中获得卷闸门、防盗门钥匙，将整个工程交付给客户使用。2010年6月，工程完成竣工验收。2010年7月10日，原告要求被告对工程按实际竣工建筑面积进行结算，被告坚持按《沅陵县沅陵镇城西市场商住综合楼建筑施工合同书》和双方在履行该协议过程中所签订的有关协议结算，这使原告蒙受巨额损失，对原告不公平。特此，原告诉请撤销相关协议。经审价计算，综合楼工程竣工的实际总造价超过8577600元。被告先后通过其下属分公司支付工程款5097600元，被告尚欠原告工程款3480000元。综上，请求法院判令：1、撤销原告与被告分别于2009年7月18日、2009年10月11日和2009年12月28日签订的4份合同；2、责令被告支付工程欠款348万元及利息；3、责令被告承担本案的诉讼费。
被告江楠公司辩称：一、原告要求撤销其与被告签订的4份合同的诉讼请求应予驳回。1、2009年7月18日，原、被告签订的《沅陵县水利局原水电施工队办公室八间屋顶改造合同书》与《沅陵县沅陵镇城西市场商住综合楼建筑施工合同书》之间无依附性，应另案处理；2、2009年10月11日的《协议书》和2009年12月28日的《沅陵县沅陵镇城西嘉苑1号楼、2号楼屋顶加高0.8米合同书》及《沅陵县沅陵镇城西嘉苑1号楼、2号楼东头距三间门面平台上修建2间办公室和1栋201室厨房加宽合同书》是对主合同部分施工内容的变更，是主合同的有机组成部分，并非原告所称的合同外施工。以上4份合同均已实际履行，且没有撤销事由，不能因工程结算争议而撤销；二、原告诉请被告支付工程欠款348万元及利息无事实依据。1、原告在诉状中称答辩人以种种理由作为“付款条件”拖欠原告工程款的理由不能成立；2、本案是工程结算纠纷，双方应按主合同约定的条款进行工程结算；3、新的证据表明，原告承包的工程主体有严重的质量缺陷，应自行出资维修，其维修所需的费用答辩人可从应付工程款中相应扣除。
被告江楠公司并反诉称：2008年7月2日，原、被告双方签订《沅陵县沅陵镇城西市场商住综合楼建筑施工合同书》，约定工程开工日期为2008年10月6日，竣工日期为2009年10月8日。但被告直至2010年6月才竣工验收，违约达8个月之久，按照合同约定，被告应向原告支付违约金46.2万元；在实际施工过程中，被告未按设计要求进行施工，约有20万的工程量没有进行实际施工，应予返还原告；原告为被告垫付的38万元建筑安装营业税款，以及垫付的建筑材料质量检测费7.5万元，被告也应予返还；工程从2010年8月开始，主体出现大面积裂缝，存在重大质量缺陷和安全隐患，经测算，维修该工程主体质量缺陷需50万元。综上，请求法院判令：1、责令坤源公司立即将沅陵县沅陵镇城西市场1号、2号商住楼的建筑工程技术档案资料每样4套资料、消防验收审核意见书、竣工验收备案表、工程竣工图（蓝图）、设计单位及相关资质专用章以及竣工图章交付给江楠公司；2、坤源公司返还江楠公司因其未按设计要求施工而应扣除的工程量价款212897元；3、坤源公司支付江楠公司因工程质量缺陷而需要返工维修费用50万元；4、坤源公司返还江楠公司垫付的建筑安装营业税款388566.97元及垫付的建筑材料质量检测费8.5万元；5、坤源公司支付江楠公司违约金46.6万元；6、坤源公司承担本案的诉讼费用。
原告坤源公司针对被告江楠公司的反诉辩称：本案部分建筑工程技术资料已经交付江楠公司；合同约定除坤源公司用工以外，工程所有税费均由江楠公司负担；工程实际施工时间在合同约定期间以内，坤源公司没有延期交付工程项目，不存在违约行为；江楠公司其他反诉请求没有任何证据支持。请求法院驳回江楠公司的反诉请求。
原告坤源公司为支持其诉讼请求，提交了下列证据：
第1组证据：1、《企业注册登记资料》1份，证明2004年7月30日，江楠公司在沅陵县工商局办理了注册登记，具有独立法人资格；2、《企业注册登记资料》1份，证明2008年1月17日，江楠公司在沅陵县工商局注册登记成立沅陵县江楠房地产公司五洲分公司，该分公司没有登记注册资金，不具有独立法人资格；
第2组证据：3、《委托书》1份，证明2007年12月18日，江楠公司授权付联洲负责办理沅陵县城西市场开发改建项目，授权范围是签订开发项目内容的施工合同、办理工程预结算、房屋预售、项目经营管理等；4、《沅陵县城西市场商住综合楼建筑施工合同书》1份，证明①2008年7月2日，原告与被告就沅陵县沅陵镇城西市场1号楼和2号楼工程施工达成一致协议；②原告施工的工程范围是桩基础以上的房屋结构工程和有关劳务工程；③原告和被告约定的结算方法是单价包定，建筑面积在完工后实测；5、《沅陵县水利局原水电施工队办公室八间屋顶改造合同书》1份，证明①2009年7月18日，被告利用支付工程款的优势，使原告就沅陵县水利局原水电施工队办公室八间屋顶改造工程达成协议，并接受2万元工程造价的不利条件；②该工程的工期为30天；6、《协议书》1份，证明①2009年10月11日，被告利用支付工程款的优势，使原告接受将一楼新门面的防潮处理、水磨石工程与合同外一楼市场的全部摊位、鱼池、旧门面的加宽、打加宽门面的地板、粉刷、双飞粉、二号楼东头的男女厕所的修建等工程进行互换的不利条件；②本案工程施工已于2009年10月11日进入扫尾阶段；③被告同意在总工期的基础上延期10天；④被告强行从工程款中扣除原告与李孝启、李平的无效合同款项；7、《沅陵县沅陵镇城西嘉苑1号楼和2号楼东头间距三间门面平台上修建2间办公室和1栋201室厨房加宽合同书》1份，证明：①2009年12月18日，被告利用支付工程款的优势，使原告接受将合同外城西嘉苑1号楼和2号楼东头间距三间门面平台上修建2间办公室和1栋201室厨房加宽工程造价与城西嘉苑1号楼和2号楼东头间距三间门面屋顶裂缝返工的费用进行置换的不利的条件；②被告允许增加工期5天；8、《沅陵县沅陵镇城西嘉苑1号楼和2号楼屋顶加高0·8米合同书》1份，证明2009年12月18日，被告利用支付工程款的优势，使原告接受在原设计屋顶的基础上加高0.8米但不计算建筑面积的不利条件；工程范围是将原来的屋顶的砖墙和加高的砖墙进行内外粉刷，外墙做油漆，挡风板刷油漆，室内修卫生间，安装电路、水路；工期15天。9、《沅陵县沅陵镇城西嘉苑1号楼和2号楼铝合金窗户制作合同书》1份，证明2009年7月14日，被告利用支付工程款的优势，使原告将项目工程中的铝合金制作劳务工程分包给其指定的自然人李平；该合同约定的价格超出当时市场价50元；10、《沅陵县沅陵镇城西嘉苑1号楼和2号楼防盗门、扶手栏杆、卷闸门制作协议书》1份，证明2009年8月20日，被告利用支付工程款的优势，使原告将项目工程中的防盗门、扶手栏杆、卷闸门制作劳务工程分包给其指定的自然人陈孝启；该合同约定的防盗门价格超出当时市场价600元、扶手栏杆价格超出当时市场价40元／平方米和卷闸门价格超出当时市场价55元／平方米；
第3组资料：11、《商品房买卖合同》2份，证明被告将1号楼的3单元605和2单元204房销售给了陈显斌和瞿小芳；约定的交房时间为2010年2月3日以前；12、《商品房购销合同书》及其补充合同2份，证明：①被告将原告施工完成的的1号楼的3单元705房销售给了向绘；②约定的交房时间为2009年12月31日以前；13、《沅陵县沅陵镇城城西市场门面使用权买卖合同书》1份，证明：①被告将原告施工完成的的1号楼的第一层27号门面销售给了石家禹；②约定的交房时间为2009年12月30日以前；14、《通知》4份，证明：①被告将原告施工完成的1号楼的第一层27号门面、1号楼2单元204房、1号楼3单元605房、2号楼3单元713房交付给了销售给了石家禹、翟小芳、陈显斌和向绘；②交房时间均在工程验收以前；15、《收据》6份，证明：①被告于2010年2月3日开始收取物业管理费、产权登记费等费用；②被告自2010年2月3日就开始将原告施工完成的房屋交付给用户使用；16、《沅陵县房屋所有权登记审批表》2份，证明：①被告已将原告施工完成的1号楼和2号楼房屋在登记机关办理了物权登记；②被告将原告施工完成的房屋销售给用户并办理分权登记；
第4组证据：17、《竣工图》104份，证明：原告已按工程设计和双方约定完成沅陵县城西市场商住综合楼沅陵县城西市场商住综合楼施工；18、《沅陵县城西市场1栋、2栋商住楼工程结算编制说明》1份，证明沅陵县城西市场1栋、2栋商住楼工程竣工总面积为13880.81平方米；19、《鉴定书》，庭审中原告陈述，如果本案主合同外的附属合同不能撤销，则不再申请鉴定。
被告江楠公司为支持其答辩理由，提交了下列证据：
第1组证据：1、2010年6月7日企业法人营业执照复印件1份，证明：江楠公司已到沅陵县工商行政管理局登记注册；江楠公司是具有依法经营房地产开发、商品房销售的企业；2、2006年11月3日税务登记证复印件1份，证明：江楠公司已到沅陵县国家税务局登记注册；江楠公司是具有依法纳国税的房地产开发、商品房销售的企业；3、2006年10月11日税务登记证复印件1份，证明：江楠公司已到沅陵县地方税务局登记；江楠公司是具有依法纳国税的房地产开发、商品房销售的企业；4、2007年5月15日至2011年5月9日中华人民共和国组织机构代码证复印件1份，证明：江楠公司已到沅陵县质量技术监督局登记；江楠公司是具有法定代码标识的房地产开发、商品房销售的企业；5、2008年2月25日湖南省建设厅颁发的房地产开发资质证书复印件1份，证明：江楠公司已到湖南省建设厅登记注册；江楠公司是具有合法房地产开发资质等级为叁级的企业；6、2008年1月17日企业负责人营业执照复印件1份，证明：江楠公司五洲分公司已到沅陵县工商行政管理局登记注册；江楠公司五洲分公司是具有依法为江楠公司联系经营房地产开发、销售商品房的分公司企业；7、2009年5月7日税务登记证复印件1份，证明：江楠公司五洲分公司已到沅陵县地方税务局登记；江楠公司五洲分公司是具有依法纳税的房地产开发、商品房销售的分公司企业；8、2009年5月4日至2013年5月4日中华人民共和国组织机构代码复印件1份，证明：江楠公司五洲分公司已到沅陵县质量技术监督局登记；江楠公司五洲分公司是具有法定标识的房地产开发、商品房销售的分公司企业。9、2007年12月18日授权委托书复印件1份，证明：江楠公司为委托人委托江楠公司五洲分公司负责人付联洲为受托人，其权限范围为：签订开发项目内容的施工合同；办理工程预结算和房屋预售、经营管理；自费盈亏由被委托人自行负责；
第2组证据：10、2007年5月23日企业法人营业执照复印件1份，证明：坤源公司已到溆浦县工商行政管理局登记注册；坤源公司是具有依法经营资质从事房屋建筑、公路、桥梁、土石方、涵洞、预制构件、建材的企业；11、2008年6月5日税务登记证复印件1份，证明：坤源公司已到溆浦县地方税务局登记；坤源公司是具有依法纳税的房屋建筑、公路、桥梁、土石方、涵洞、预制构件、建材的企业；12、2007年5月24日至2011年5月24日中华人民共和国组织机构代码证复印件1份，证明：坤源公司已到溆浦县质量技术监督局登记；坤源公司是具有法定代码标识的房屋建筑、公路、桥梁、土石方、涵洞、预制构件、建材的企业；13、2008年3月15日湖南省建设厅颁发的建筑业企业资格证书复印件1份，证明：坤源公司已到湖南省建设厅登记注册；坤源公司是具有房屋建筑工程施工总承包叁级：可承担单项建安合同额不超过企业注册资本金5倍的下列房屋建筑工程施工：14层及以下单跨跨度24米以下的房屋建筑工程；高度70米及以下的构筑物；建筑面积6万平方米及以下的住宅小区或建筑群体；14、2007年5月23日法人证明书复印件1份，证明：坤源公司法定代表人是刘明；15、2007年10月19日湖南省建设厅颁发给张良清的职称证书和坤源公司颁发给张良清的证书2份，证明：张良清是坤源公司的助理工程师；张良清是坤源公司的项目负责人；16、2008年10月20日沅陵城西市场1号楼、2号楼项目部人员名单和工程项目部人员安排表复印件2份，证明：坤源公司委派到沅陵县沅陵镇城西市场1号楼2号楼项目部项目经理是张良清、施工员是杨海；17、2008年6月28日坤源公司法人代表委托书和2009年12月1日终止坤源公司004号法人代表委托书复印件2份，证明：廖敦杰为坤源公司法人代表的受托人，其权限为工程联系、合同签订等，委托期限从2008年6月28日开始至2009年12月1日终止；坤源公司委托代理人廖敦杰无法完成坤源公司承建沅陵县城西嘉苑的工程；18、2009年12月1日授权委托书复印件1份，证明：张良清为坤源公司法人代表的受托人，其权限为联系工程、签订工程合同和全权处理城西嘉苑全部工程的任务；
第3组证据：19、2008年7月2日《沅陵县沅陵镇城西市场商住综合楼建筑工程施工合同书》复印件1份，证明：被告与原告于2008年7月2日签订了沅陵县沅陵镇城西市场商住综合楼建筑工程施工合同书，并于合同中约定工程概况（工程名称、地点、内容、价款、承包方式、总造价、总建筑面积），工程承包范围，工程施工日期，工程质量、验收和质量保修要求，甲方的权利和义务，乙方的权利、责任和义务，付款方式及结算，安全责任，违约责任与奖罚责任，签定合同时间；20、2008年11月12日建设工程委托监理合同，怀市建监（3008一沅23）号复印件1份，证明：被告委托湖南省怀化市建设工程监理有限公司为湖南省沅陵县沅陵镇城西市场建设工程实施监理；21、2008年12月26日、2008年12月27日城西嘉苑商住楼图纸会审记录和2009年11月24日水电、消防图纸的会审及中方县建筑设计院项目设计修改通知单复印件4份，证明：城西嘉苑商住楼图纸会审参加的各单位及人员，水电、消防图纸会审参加的各单位及人员，城西嘉苑商住楼图纸会审后按会审图纸施工，城西嘉苑水电、消防图纸会审后按会审图施工，底层门面内A-
C轴增设1.3m×1.5m厕所共14个，墙增厚120mm、墙高2.8m，二层西头增设1.3mx1.5m厕所1个；
第4组证据：22、原告委托代理人廖敦杰与贺长生签订的合同书和2009年2月8日与毛绍岳、徐才社签订的合同书复印件2份，证明：原告将工程分包给没有建筑施工企业资质的自然人的事实等；23、2009年1月17日拍摄沅陵县沅陵镇城西市场2号楼在建工程照片原件1份，证明：原告擅自将沅陵县沅陵镇城西市场2号楼一层楼面现浇施工造成现浇楼面垮塌和现浇裂缝；24、工程开工／复工报审表、工程暂停令和安全隐患听过整改通知单复印件3份，证明：原告擅自施工的1号楼楼面出现裂缝，2号楼楼面出现坍塌；25、2009年7月1日拍摄的沅陵县沅陵镇城西市场在建工程主体照片原件1份，证明：原告擅自将沅陵县沅陵镇城西市场1号楼预制板人为损坏等事实；26、2008年12月9日至2009年9月14日监理工程师通知单复印件1份，证明：原告擅自乱施工的事实；27、2009年9月18日拍摄沅陵县沅陵镇城西市场一楼施工地面照片原件1份，证明：原告不按施工图纸，擅自施工，造成施工地面开沟处积水；28、2008年12月28日至2010年3月15日监理工作联系单复印件1份，证明：原告在施工过程中不按规范施工和擅自乱用劣质建材等事实；
第5组证据：29、2008年8月26日原告的收款收据和原告委托代理人廖敦杰的借条及工程款支付申请表复印件3份，证明：工程款支付情况及廖敦杰的借款事实等；30、2009年12月26日原告的收款收据及原告委托代理人廖敦杰的借条复印件2份，证明：工程款支付情况及廖敦杰的借款事实等；31、2008年12月2日原告的收款收据及原告委托代理人张良清的收条复印件1份，证明：原告收到被告工程款的事实等；32、2008年12月26日原告的收款收据及原告委托代理人张良清的借条复印件2份，证明：原告收到被告工程款的事实及张良清的借款事实等；33、2010年元月7日至2010年4月10日原告委托代理人张良清和张嗣明向被告委托代理人付联洲借款借据复印件1份，证明：张良清和张嗣明向被告借款金额742451元的事实；34、被告为原告垫付材料款详细清单复印件1份，证明：被告为原告垫付材料款及其他费用共491277.1元的事实；
第6组证据：35、2009年7月18日沅陵县水利局原水电施工队办公室八间屋顶改造合同书复印件1份，证明：被告与原告于2009年7月1日签订了改造合同书及约定的权利与义务；36、2008年10月11日协议书复印件1份，证明：被告与原告于2009年10月11日签订了协议书，且原告未履行协议的事实；37、2009年12月28日沅陵县沅陵镇城西嘉苑1号楼、2号楼屋顶加高0．8米合同书复印件1份，证明：被告与原告于2009年12月28日签订了合同书并约定的权利与义务；38、2009年12月28日沅陵县沅陵镇城西嘉苑1号楼、2号楼东头间距三间门面平台上修建2间办公室和1栋201室厨房加宽合同书复印件1份，证明：被告与原告于2009年12月28日签订了合同书并约定的权利与义务；
第7组证据：39、2010年6月1日沅陵县沅陵镇城西市场和城西嘉苑综合验收会议记录复印件1份，证明：被告发包给原告的沅陵县沅陵镇城西市场和城西嘉苑工程已进行综合验收等事实；40、2010年7月10日沅陵城西市场商住楼决算汇总表、2010年7月25日沅陵县沅陵镇城西市场商住楼决算汇总表复印件1份，证明：原告起诉的工程量价款与实际工程量价款有较大出入的事实等；41、2010年9月5日江楠公司函及2010年11月26日查询邮件回单复印件1份，证明：被告去函要求全部整改到位的事实等；
第8组证据：42、2010年7月15日法人代表委托书、沅陵城西市场商住楼决算汇总表和2010年7月27日请求解决江楠公司拖欠原告公司工程款的报告复印件3份，证明：原告委托廖敦杰为沅陵县沅陵镇城西市场工程结算受托人，楼层增高工程款120000元。原水利局办公室工程款20000元，原告收到被告总工程款为5840051元的事实；43、2010年8月沅陵县沅陵镇城西市场竣工图复印件1份，证明：沅陵县沅陵镇城西市场已全部竣工的事实；44、2010年12月3日沅陵县沅陵镇城西市场建筑工程竣工面积计算复印件1份，证明：沅陵县沅陵镇城西市场工程的实际竣工建筑面积的事实；
第9组证据：45、2010年12月2日沅陵县建设局、沅陵县质监站、中方县设计院和被告联合下发的通知复印件1份，证明：原告承建的沅陵县沅陵镇城西市场2栋西头A1-A轴之①一⑥轴主体工程出现长约20多米，宽约0.5-0.8毫米的大面积裂缝；46、2010年12月3日沅陵县沅陵镇城西市场2号楼主体裂缝拍摄照片原件1份，证明：原告承建被告开发的沅陵县沅陵镇城西市场2号楼主体工程出现大面积裂缝；
第10组证据：47、溆浦县坤源建筑工程有限公司领款明细表原件1份，证明：原告已从被告处领款共计6331328.1元，原告应向被告交纳质量保证金213057.8元的事实。
被告江楠公司为支持其反诉理由，提交了下列证据：
第1组证据：1、2008年7月2日《沅陵县沅陵镇城西市场商住综合楼建筑工程施工合同书》l份，证明双方在合同中约定按湖南省怀化市中方县设计院的施工图进行施工，并以会审后的设计要求为准；双方在合同中约定的竣工时间为2009年10月8日；双方在合同中约定坤源公司每延误一天，江楠公司扣除违约金2000元；每延长一个月，江楠公司将在坤源公司工程款中扣除违约金6万元；2、2010年12月17日沅陵县价格认证中心沅价鉴字（2010）第228号价格鉴定结论书，证明坤源公司未按湖南省怀化市中方县设计院设计的施工图和会审后的设计要求施工，其未施工的工程量的工程款为212897元；
第2组证据：3、2010年5月6日沅陵县地方税务局的税务发票1份，证明江楠公司代付坤源公司承建的沅陵县沅陵镇城西市场和城西嘉苑安装营业税388566.97元；4、2008年12月25日和2009年6月1日湖南省沅陵县服务行业统一发票及2008年12月25日湖南省非税收入一般缴款书，证明江楠公司到沅陵县建设工程质量监督站代付坤源公司承建的沅陵县沅陵镇城西市场和城西嘉苑的材料安监费、材料实验费和质监费共计85000元；
第3组证据：5、2010年6月1日沅陵县沅陵镇城西市场和城西嘉苑综合验收会议记录1份，证明沅陵县沅陵镇城西市场和城西嘉苑于2010年6月1日经沅陵县建设部门有关单位进行综合验收；沅陵县沅陵镇城西市场和城西嘉苑的竣工时间为2010年6月1日；坤源公司延误的工期为7个月23天；坤源公司给付江楠公司的违约金应为466000元。
对于原告提交的证据，虽经本院释明，被告均以超过举证期限为由拒绝质证。对于被告为支持其答辩理由提交的第1-17、19、20、29-32、35-39、41-43、47号证据，原告无异议；对于第40、44-46号证据的真实性有异议；对于第21号证据的合法性有异议；对于第18、24、28、33、34号证据的关联性有异议；对于第22、23、25-27号证据的真实性、关联性有异议；对于被告为支持其反诉请求提交的1、3-5号证据，原告对关联性有异议，对于第2号证据，原告对真实性、合法性、关联性均有异议。
本院认证认为，对于原告提交的第1、2、3、4、17号证据，具备真实性、合法性、关联性，本院予以采纳；对于原告提交的第5-10号证据，具备真实性、合法性，但不能达到其主张的系被告利用支付工程款的优势强迫签订的证明目的；对于原告提交的第11-16号证据，具备真实性、合法性，但约定交付商品房时间不能视为实际竣工验收时间，不能达到证明目的；对于原告提交的第18号证据，属原告单方主张，且既无签名也无盖章，本院不予采信。对于被告为支持其答辩理由提交的第1-22、29-39、41-47号证据，具备真实性、合法性、关联性，本院予以采纳；对于第23-28号证据，因这类工程质量问题发生在工程竣工验收以前，应视为在竣工验收前已经解决，本院不予采信；对于第40号证据中的2010年7月10日沅陵城西市场商住楼决算汇总表系坤源公司合法代理人廖敦杰制作并提交给江楠公司，现江楠公司并无证据反驳，本院予以采纳；而2010年7月25日沅陵县沅陵镇城西市场商住楼决算汇总表系江楠公司单方制作，且并无证据证明已经提交给坤源公司，本院不予采信。对于被告为支持其反诉请求提交的第1、3、4、5号证据，具备真实性、合法性、关联性，本院予以采纳，但第5号证据计算延误的工期有误，应予调整；对于第2号证据，系江楠公司单方委托制作，鉴定人员也未出庭作证，本院不予采信。
本院根据采信的证据和当事人庭审陈述，确认如下案件事实：
2008年7月2日，原告与被告签订《沅陵县沅陵镇城西市场商住综合楼建筑施工合同书》，约定由原告采取包工包料的方式完成被告投资开发的沅陵镇城西市场商住楼1号楼和2号楼的工程施工，工程造价按实际建筑面积结算，计算方法是：每栋第1层按710元每平方米计算，每栋2层至7层按510元每平方米计算；开工日期为2008年10月6日，竣工日期为2009年10月8日，合同总工期为368天；工程质量必须达到合格，争创优良；工程质量保修金按总工程款的3%计算；被告负责一切税费；被告负责本工程的砂砾石资金垫付；原告在办理结算前负有向被告提供4套完整施工技术资料的义务（除基础资料外）；原告在施工过程中所发生的水、电费，由原告负责；工程经有关部门综合验收合格后，被告付总工程款的97%，余留的3%作为工程质量保证金，1年后，无质量问题，被告必须一次性付清原告全部工程款；原告每延误一天工期，被告扣除违约金2000元；每延长一个月，被告将在原告工程款中扣除违约金6万元。双方并就其他条款作了约定。原、被告双方的法定代表人分别在合同上签字盖章，廖敦杰和付联洲并分别作为双方的委托代理人在合同上签字。2008年11月12日被告委托湖南省怀化市建设工程监理有限公司为湖南省沅陵县沅陵镇城西市场建设工程实施监理。2009年7月18日，原、被告双方签订《沅陵县水利局原水电施工队办公室八间屋顶改造合同书》，就沅陵县水利局原水电施工队办公室八间屋顶改造工程达成协议，工程造价2万元，该工程的工期为30天；2009年10月11日，原、被告双方签订《协议书》，原告接受将一楼新门面的防潮处理、水磨石工程与合同外一楼市场的全部摊位、鱼池、旧门面的加宽、打加宽门面的地板、粉刷、双飞粉、二号楼东头的男女厕所的修建等工程进行互换，被告同意在总工期的基础上延期10天；2009年12月28日，原、被告双方签订《沅陵县沅陵镇城西嘉苑1号楼和2号楼东头间距三间门面平台上修建2间办公室和1栋201室厨房加宽合同书》，原告接受将合同外城西嘉苑1号楼和2号楼东头间距三间门面平台上修建2间办公室和1栋201室厨房加宽工程造价与城西嘉苑1号楼和2号楼东头间距三间门面屋顶裂缝返工的费用进行置换，被告允许增加工期5天；2009年12月18日，原、被告双方签订《沅陵县沅陵镇城西嘉苑1号楼和2号楼屋顶加高0·8米合同书》，原告接受在原设计屋顶的基础上加高0.8米但不计算建筑面积，工程范围是将原来的屋顶的砖墙和加高的砖墙进行内外粉刷，外墙做油漆，挡风板刷油漆，室内修卫生间，安装电路、水路，工期15天。上述4份合同均为原、被告双方签订的《沅陵县沅陵镇城西市场商住综合楼建筑施工合同书》的附属合同。以上合同签订后，原告依约进场施工。2009年7月14日，原告与李平签订《沅陵县沅陵镇城西嘉苑1号楼和2号楼铝合金窗户制作合同书》，原告将项目工程中的铝合金制作劳务工程分包给自然人李平；2009年8月20日，原告与陈孝启签订《沅陵县沅陵镇城西嘉苑1号楼和2号楼防盗门、扶手栏杆、卷闸门制作协议书》，原告将项目工程中的防盗门、扶手栏杆、卷闸门制作劳务工程分包给自然人陈孝启。施工期间，廖敦杰为原告法定代表人的受托人，其权限为工程联系、合同签订等，委托期限从2008年6月28日开始至2009年12月1日终止；从2009年12月1日起，张良清为原告法定代表人的受托人，其权限为联系工程、签订工程合同和全权处理城西嘉苑全部工程的任务，但该授权变动原告当时并未通知被告；2010年7月15日原告重新委托廖敦杰为沅陵县沅陵镇城西市场工程结算受托人。
2010年6月1日，沅陵县沅陵镇城西市场1号、2号楼经沅陵县建设部门有关单位综合验收合格交付。此前，2008年12月25日和2009年6月1日被告到沅陵县建设工程质量监督站代付原告承建的沅陵县沅陵镇城西市场和城西嘉苑的材料安监费、材料实验费和质监费共计85000元；2010年5月6日被告代付原告承建的沅陵县沅陵镇城西市场和城西嘉苑安装营业税388566.97元；2010年7月10日，原告向被告提出“沅陵城西市场商住楼决算汇总表”，确定工程总价款为7514320.5元（其中包括主体工程以及附属增加的所有工程的价款），要求被告按合同约定付清工程款项。截止2010年6月1日，被告以领条或借据形式已经支付原告工程款5840051元、按合同约定为原告垫付砂砾石及工程电线材料款、水、电费用491277.1元，余款拖欠未付，双方酿成纠纷。
本院认为，本案坤源公司和江楠公司签订的《沅陵县沅陵镇城西市场商住综合楼建筑施工合同书》及4份附属合同均合法有效，双方均应遵照履行。坤源公司认为4份附属合同系江楠公司利用支付工程款的优势强迫所欠、显失公平应予撤销的主张没有证据支持，本院不予支持；坤源公司所完成工程项目的工程款，应以该公司2010年7月10日向江楠公司出具的“沅陵城西市场商住楼决算汇总表”为最后决算依据，该决算汇总表确定工程总价款为7514320.5元（其中包括主体工程以及附属增加的所有工程的价款）。截止2010年6月1日，江楠公司以领条或借据形式已经支付坤源公司工程款5840051元，江楠公司按合同约定为坤源公司垫付的砂砾石及工程电线材料款、水、电费用491277.1元应从江楠公司应付款项中扣除，故江楠公司尚欠坤源公司工程款为1182992.4元，该款江楠公司应予支付，并应按银行同期贷款利率赔偿因占用该款给坤源公司造成的利息损失。江楠公司反诉要求坤源公司交付沅陵县沅陵镇城西市场1号、2号商住楼的建筑工程技术档案资料每样4套资料、消防验收审核意见书、竣工验收备案表、工程竣工图（蓝图）、设计单位及相关资质专用章以及竣工图章的请求符合双方合同约定，本院予以支持；江楠公司主张坤源公司未完全按设计要求施工应扣除的工程量价款212897元没有证据支持，本院不予认定；江楠公司主张因工程质量缺陷而需要返工维修的费用50万元也没有证据支持，本院亦不予认定；坤源公司和江楠公司签订的《沅陵县沅陵镇城西市场商住综合楼建筑施工合同书》虽然约定工程税款由江楠公司负担，但该约定与《中华人民共和国营业税暂行条例》第一条“在中华人民共和国境内提供本条例规定的劳务、转让无形资产或者销售不动产的单位和个人，为营业税的纳税人，应当依照本条例缴纳营业税”的规定相冲突，建筑安装营业税的纳税主体应该是工程承包施工方坤源公司，故对于江楠公司要求坤源公司返还为其垫付的建筑安装营业税款388566.97元的反诉请求本院予以支持，但相关法律对建筑材料质量检测费的缴纳主体并无规定，故对于江楠公司要求坤源公司返还为其垫付的8.5万元建筑材料质量检测费的反诉请求本院不予支持；坤源公司和江楠公司约定的沅陵县沅陵镇城西市场商住综合楼开工日期为2008年10月6日，竣工日期为2009年10月8日，合同总工期为368天，实际竣工日期为2010年6月1日，扣除4份附属合同约定的增加工程量工期共计60天，坤源公司延误的工期为5个月零23天，故坤源公司应按合同约定支付江楠公司违约金346000元。综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条第一款第（五）项、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二百七十九条之规定，判决如下：
一、由沅陵县江楠房地产开发有限责任公司支付溆浦县坤源建筑工程有限公司工程款1182992.4元；
二、由溆浦县坤源建筑工程有限公司立即交付沅陵县江楠房地产开发有限责任公司沅陵县沅陵镇城西市场1号、2号商住楼的建筑工程技术档案资料每样4套资料、消防验收审核意见书、竣工验收备案表、工程竣工图（蓝图）、设计单位及相关资质专用章以及竣工图章；
三、由溆浦县坤源建筑工程有限公司支付沅陵县江楠房地产开发有限责任公司为其垫付的建筑安装营业税款388566.97元；
四、由溆浦县坤源建筑工程有限公司支付沅陵县江楠房地产开发有限责任公司违约金346000元；
五、前述第一、三、四项相抵后，沅陵县江楠房地产开发有限责任公司尚应支付溆浦县坤源建筑工程有限公司工程款项448425.43元及利息（从2010年6月1日起按人民银行规定的银行同期贷款利率计算至付清之日止），此款限本判决生效后10日内付清；
六、驳回溆浦县坤源建筑工程有限公司其他诉讼请求；
七、驳回沅陵县江楠房地产开发有限责任公司其他反诉请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（最高不超过中国人民银行规定的同期贷款基准利率的4倍）。
本案本诉案件受理费34640元，财产保全费5000元，反诉案件受理费19650元，共计59290元，由溆浦县坤源建筑工程有限公司负担38500元，沅陵县江楠房地产开发有限责任公司负担20790元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省高级人民法院。
审判长 陈利建
审判员 何志良
审判员 郭家法
二〇一四年六月十六日
书记员 罗雪花