江苏省南通市港闸区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）港民初字第00378号
原告张沁怡，女，汉族，2008年5月21日生。
法定代理人张季林，1952年10月28日生。
委托代理人吴永刚，南通市港闸区法律援助中心法律工作者。
被告汤梅友，男，汉族，1958年7月4日生。
委托代理人贲志锴，如皋市高明法律服务所法律工作者。
原告张沁怡诉被告汤梅友人身损害赔偿纠纷一案，本院于2014年3月25日立案受理后，依法由审判员肖红波独任审判，公开开庭进行了审理。原告张沁怡的法定代理人张季林及其委托代理人吴永刚、被告汤梅友及其委托代理人贲志锴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张沁怡诉称，原告父母感情不和，其母亲陆爱平与被告汤梅友回家拿东西，并要将原告带走，父亲张季林不同意，陆爱平不听劝阻，抱起原告就往外走，在拉扯中，被告汤梅友持原告家的铁锹将原告打伤。当天到南通市第二人民医院就医，诊断为左股骨上端骨折，住院20天。经南通市公安局物证鉴定所鉴定，原告的损伤程度为轻伤。原告左下肢遗留10厘米长的疤痕，今后还需要进行后续整容治疗，被告的伤害行为给原告造成了身体上和精神上的痛苦。现要求被告赔偿原告医疗费14746.89元、住院伙食补助费400元、营养费1100元、护理费12000元、鉴定费2280元、伤残赔偿金30000元、后期治疗费20000元、精神损害抚慰金10000元，合计90526.89元。
为证明其主张，原告张沁怡向本院提供了以下证据：
1、南通市第二人民医院的病历、住院记录、手术记录、出院记录、医疗费发票等，以证明原告受伤后的治疗情况及伤害后果。
2、南通市公安局天生港派出所的证明，以证明伤害事件的发生经过。
3、公安机关法医学人体损伤程度鉴定书两份，以证明原告的损伤程度构成轻伤。
4、公安机关对被告所作的询问笔录两份，以证明被告曾向公安机关陈述打伤原告的事实。
5、公安机关对两个证人所作的询问笔录，以证明两个在场人员目击了被告打伤原告的事实。
6、南通三院司法鉴定所的司法鉴定意见，以证明原告因受伤所需要的护理、营养期限等。
被告汤梅友辩称，被告与原告是亲戚关系，平日无怨无仇，不会恶意伤害原告。事发当天，原告的父亲张季林用铁锹殴打原告母亲陆爱平时，误伤了原告。被告为了阻止张季林殴打陆爱平，将铁锹从张季林手中夺走，其没有伤害原告，请求法院驳回原告的诉讼请求。
经庭审质证，被告对原告提供证据的质证意见为：对第一组证据及公安机关的鉴定结论的真实性、合法性、关联性没有异议；对南通市公安局天生港派出所的证明的真实性没有异议，证明了被告没有侵害原告；公安机关对被告所作的两份询问笔录只认可第一份笔录，第二份笔录不是其真实意思，虽然其在上面签了字，但签字时不了解笔录的内容；公安机关对两份证人所作的询问笔录没有在举证期间内提供，不予质证；其没有参与确定鉴定机构的选任，对南通三院司法鉴定所作出的司法鉴定意见书的合法性不予认可。
经综合分析判断，本院对原告张沁怡提供的证据认定如下：
1、对南通市第二人民医院的病历、住院记录、手术记录、出院记录、医疗费发票被告没有异议，其证明效力本院予以确认，证明了原告受伤后的治疗情况及伤害后果。
2、南通市公安局港闸分局天生港派出所的证明及人体损伤程度鉴定书的真实性被告没有异议，其证明效力本院予以确认，证明了事故的发生经过及原告构成轻伤的事实，虽然公安机关未作为刑事案件立案侦查，但不能说明被告就没有实施侵权行为。
3、公安机关对被告所作的两份询问笔录，第一份询问笔录的形成时间为2012年3月16日，在该份笔录中被告只承认从张季林手中抢夺铁锹，但对原告是如何受伤的事实表示不清楚。第二份询问笔录的形成时间是2012年5月7日，在该份笔录中被告陈述：“我也上前夺下张季林手中的煤锹，打张季林的，结果外孙女（张沁怡）过来，打到她身上，我是无意打到她身上的……”从第二份笔录中可以看出，被告已向公安机关承认打伤了原告，虽然被告只认可第一份笔录的内容，但在第一份笔录中被告也没有否认打伤原告的事实，只是表示不清楚。被告在第二份笔录中的陈述与第一份笔录也不矛盾。本院对两份证明笔录的证明效力予以确认，证明了被告伤害原告的事实。
4、公安机关对事发现场两位目击证人的询问笔录相互印证，两位证人与双方当事人无利害关系，也与被告本人在第二次询问笔录中的陈述基本一致，该笔录应当作为认定案件事实的证据，证明了被告打伤原告的事实。
5、关于鉴定意见书的合法性，本院委托的鉴定机构是通过随机摇号方式随机确定的，摇号时也通知被告参加，被告因自己的原因未能参与摇号，不能否认南通三院司法鉴定所的鉴定意见的合法性。在庭审中，被告也表示不再申请鉴定，本院对南通三院司法鉴定所的鉴定意见书的证明效力予以确认。
经审理查明，原告张沁怡的父母张季林、陆爱平因感情不和引起离婚诉讼。2013年3月10日，被告汤梅友陪同其外甥女陆爱平回家取物品。陆爱平要将原告带走，原告的父亲张季林不同意。陆爱平不听劝阻，抱起原告就走，张季林就揪住陆爱平的头发，发生扭打，被告汤梅友见状也加入其中。在三人的扭打、拉扯过程中，原告张沁怡被被告汤梅友手中的铁锹击伤，当天被送至南通市第二人民医院就诊，诊断为左股骨上端骨折，治愈后于2013年3月29日出院，原告的父亲张季林支付了医药费14746.89元。经南通市公安局鉴定，原告的损伤程度为轻伤。南通市公安局港闸分局天生港派出所就此案开展相关调查，2012年12年21日，南通市公安局港闸分局决定不予立案，并于同日告知张季林。事后张季林对此决定不服，并从2012年底至2013年底多次到市、区公安机关要求惩处伤害张沁怡的嫌疑人。2014年4月24日，南通三院司法鉴定所对原告的伤残等情况进行了鉴定，鉴定意见为：“被鉴定人张沁怡因外伤致左股骨上段骨折；其损伤不构成伤残等级。其后续治疗费以实际发生为准；其住院期间需2人护理，出院后需1人护理2个月；营养期限为3个月。”
关于原告张沁怡因伤造成的损失，本院认定如下：1、医疗费14634.89元、鉴定费2280元、住院伙食补助费400元、营养费1100元，被告没有异议，本院予以确认。2、护理费6000元。原告在起诉状中自认护理费的计算标准为每天60元，被告亦予以认可，原告在住院期间需2人护理，出院后需1人护理2个月，故护理费为6000元［60×（20×2＋60）］。3、残疾赔偿金，受害人受伤后只有构成残疾的情况下，才有权要求侵权人支付残疾赔偿金。本案原告虽然受到了一定的伤害，但还未构成伤残，故其主张残疾赔偿金没有法律依据。4、后续治疗费，原告的后续治疗费还没有发生，原告也没有提供证据证明必然发生后续治疗费及具体数额，原告可待实际发生后再行主张权利。以上各项费用合计24414.89元。
关于原告主张的精神损害抚慰金，虽然原告的伤害后果没有构成伤残，但原告正处于生长发育时期，伤害遗留的疤痕将会给原告造成精神痛苦，被告应当赔偿原告精神损害抚慰金。考虑到被告没有伤害原告的故意，原告的父母的争执也是造成事故发生的原因之一，本院酌情确定精神损害抚慰金为1000元。
本院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用。本案被告因过失给原告造成了损害，应当承担赔偿责任。原告受伤时年仅五岁，属于无民事行为能力人，无法判断危险状况，但其父母作为监护人，应当尽到谨慎的照顾义务，保护原告的生命健康安全。其父母却因感情纠葛产生争执，置原告于危险状态而不顾，是引发事故发生的原因之一，应当减轻被告的赔偿责任。被告是在原告的父母发生争执的情况下误伤原告的，没有伤害的故意，根据被告的过错程度，本院酌情确定由被告对原告的损失承担60%的赔偿责任，即赔偿原告15648.93元（24414.89×60%＋1000）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中人民共和国民法通则》第十八条的规定，判决如下：
被告汤梅友于本判决生效后十日内一次性赔偿原告张沁怡15648.93元。
如果未按本判决指定的期限履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费535元，由原告张沁怡负担469元，被告汤梅友负担66元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费1070元（户名：南通市财政局账号：47XXXXXXXX82开户行：中国银行南通市西被闸支行）。
审判员 肖红波
二〇一四年六月十日
书记员 顾 华
附：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《中华人民共和国民法通则》
第十八条监护人应当履行监护职责，保护被监护人的人身、财产及其他合法权益，除为被监护人的利益外，不得处理被监护人的财产。
监护人依法履行监护的权利，受法律保护。
监护人不履行监护职责或者侵害被监护人的合法权益的，应当承当责任；给被监护人造成财产损失的，应当赔偿损失。人民法院可以根据有关人员或者有关单位的申请，撤销监护人的资格。