湖北省来凤县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂来凤刑初字第00116号
公诉机关来凤县人民检察院。
被告人曾某某。
辩护人覃可斌，湖北施州律师事务所律师。
被告人曾某某犯贪污罪一案，由来凤县人民检察院于2014年8月21日以来检刑诉字（2014）84号起诉书，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。来凤县人民检察院指派检察员田拥军、代理检察员廖某出庭支持公诉，被告人曾某某及其辩护人覃可斌到庭参加诉讼。本案经合议庭评议并经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
公诉机关指控：
1、2012年，被告人曾某某在大河镇实施“两项制度”项目时，以张某生的名义套取项目款35000元，除实际开支村干部工资12300元、打印费、税费1400元及给开发办工作人员向立发奖金5000元外，将剩余16300元予以侵吞。
2、2012、2013年底，来凤县开发办以项目名义给大河镇开发办先后解决经费40000元（每年20000元）。被告人曾某某得款后，除给职工陈某某、尹某某、田某某分别发奖金5000元、4000元、1000元及付税金1266元外，将剩余28734元予以侵吞。
3、2013年11月，在来凤县大河镇漫水塘村申报扶贫开发养猪项目补贴款时，被告人曾某某在明知大河镇漫水塘村支部书记田某才、主任田某双（二人均另案处理）所申报其中田某安、田某两户（每户10000元）为虚假的情况下，仍签字同意。后三人将所得赃款20000元予以私分，其中被告人曾某某得款10000元。
综上，被告人曾某某贪污公款4笔，共计金额60934元（减去付大河镇狮子梁村6至8组公路维修陈先隆挖机工资4100元），被告人曾某某实得50934元，除侦查机关在其家中收缴现金23000元外，其它赃款24000用于借给他人经营及看病，自己开支3000余元。
公诉机关为支持其指控，向法庭提交了有关书证、证人证言及被告人的供述与辩解等证据，认为被告人曾某某的行为已构成贪污罪，应以贪污罪追究其刑事责任。
被告人曾某某辩称，公诉机关指控其负责实施“两项制度”项目过程中、所保管县开发办拨付经费的余额及与田某才、田某双套取养殖户项目补贴款是事实，但本人将这些款项的绝大部分用于了公务开支或借给他人发展养殖业及治病，并没有供个人挥霍，故请求法庭从宽处理。
辩护人覃可斌认为，从资金的来源、保管、使用等情况来看，公诉机关指控被告人曾某某犯贪污罪的第一、二、三起犯罪事实证据不足，依法应不予认定。被告人曾某某第四起贪污所得10000元，将其中的4100元用于公务开支，应从中扣减。建议法庭根据本案实际情况，对被告人曾某某免予刑事处罚。
被告人曾某某、辩护人覃可斌为支持其观点，向法庭提交了大河镇开发办工作人员历年年底领取加班补助表及各种公务开支发票等书证予以证明。
经审理查明：
1、2012年，被告人曾某某在大河镇实施“两项制度”项目时，以张某生的名义申领项目款35000元，除去实际开支村干部工资13580元、打印费、税费1400元及给开发办工作人员发加班补助10000元（含其本人5000元）外，将剩余10020元予以侵吞。
2、2013年11月，在来凤县大河镇漫水塘村申报扶贫开发养猪项目时，被告人曾某某在明知大河镇漫水塘村支部书记田某才、主任田某双（二人均另案处理）所申报的其中田某安、田某两户（每户10000元）为虚假的情况下，仍签字同意。后田某才、主任田某双将该两户补贴款20000元其中的10000元分给被告人曾某某。
另查明，被告人曾某某于2014年5月27日接来凤县检察院反贪局工作人员电话通知后，于当日15时许到检察院接受调查，主动供述了其全部犯罪事实。案发后，来凤县检察院从被告人曾某某处暂扣人民币129000元。
上述事实，有庭审中控辩双方出示并经质证的下列证据证实：
一、书证
1、立案决定书，证实被告人曾某某因涉嫌贪污于2014年5月28日被来凤县检察院立案查处。
2、到案情况说明，证实被告人曾某某于2014年5月27日接来凤县检察院反贪局工作人员电话通知后，于当日15时许到检察院接受调查，主动供述了其全部犯罪事实。
3、户籍证明、任职文件，证实被告人曾某某出生于1960年7月14日，于2012年2月24日任来凤县大河镇开发办主任、住楠木片区总负责人（副科级）。
4、大河镇“两项制度”项目申报、实施及报账资料复印件，证实大河镇政府以张某生、石某某的名义实施两项制度”项目，来凤县财政局经多部门审批后，如数拨付项目资金35000元。
5、大河信用社业务交易凭条复印件，证实张某生于2013年1月31日给被告人曾某某个人账户转入现金33600元。
6、2012年“两项制度衔接”工作培训经费发放表，证实大河镇开发办在“两项制度”项目实施时，给村干部发放工作经费13580元。
7、大河镇开发办2012年度完成两项制度衔接工作资料整理、档案录入加班补助花名册，证实被告人曾某某在“两项制度”项目实施后，以加班补助名义给单位工作人员向立和自己发放现金各5000元。
8、关于田某安、田某二人“161”养殖模式申领项目补助款资料复印件，证实来凤县财政局经多部门审批后，拨付项目补助款20000元（每户10000元）。
9、来凤县检察院搜查证、搜查笔录、扣押通知书、扣押财物清单，证实来凤县检察院办案人员于2014年5月28日对被告人曾某某住所进行了搜查，从其家中搜查出现金53000元并予以暂扣；同年6月20日，来凤县检察院暂扣被告人曾某某现金76000元。
二、证人证言
1、张某生、付某某（夫妻）的证言，证实大河镇“两项制度”项目实际不是他们实施的，项目款35000元也与他们无关。该项目款扣除打印费、开发票交税1400元后，已将余款33600元转给了被告人曾某某。
2、薛某某（大河镇镇长）的证言，证实2012年大河镇政府组织了专班实施“两项制度”衔接培训项目，具体由开发办主任曾某某负责，项目已经实施完毕。对项目资金的使用本人没有过问，也不清楚是否有结余资金。
3、杨某某（县开发办副主任）的证言，证实他知晓有大河镇“两项制度”衔接培训这一项目，但因自己没有分管，所以也不了解情况。
4、向某（原大河镇开发办工作人员）的证言，证实2012年大河镇开发办共有三名工作人员，即曾某某、陈某某和他本人。两项制度”衔接培训项目是2012年7、8月份实施的，曾某某安排他和陈某某负责信息录入，并讲要给他俩发补助，但当时没有发，年底时曾某某给他俩各发了5000元现金过年。
5、陈某某（原大河镇开发办工作人员）的证言，证实被告人曾某某于2012年底给其发放现金5000元，但其本人并不知晓钱的来历。
6、田某才（原大河镇漫水塘村支书）、田某双（原大河镇漫水塘村主任）的证言，均证实其二人在2012年申报养殖补助项目时，要求时任大河镇开发办主任的被告人曾某某多报两户以套取资金，曾某某开始不同意，称有难度，但后来还是帮忙办了。项目资金到位后，二人为了感谢曾某某，便给他分了10000元。
三、被告人的供述与辩解
被告人曾某某的供述与辩解，承认其在2012年负责大河镇“两项制度”项目实施过程中，除去项目实际开支及违规给开发办工作人员向立发放补助外，将剩余资金据为己有的事实，但5次供述其所贪污资金数额前后不一，理由是时间长，具体数额记不准确。对其伙同田某才、田某双共同骗取养殖项目补助款20000元，个人实得10000元的犯罪事实供认不讳。
上列证据，收集程序合法有效，内容客观真实，证明方向一致，形成了一个完整的证据链，能够证实上述查明的事实，本院予以确认。
关于公诉机关指控被告人曾某某在2012年负责实施“两项制度”项目过程中贪污项目结余款16300元的事实。经查，“两项制度”项目款为35000元，除去项目有关开支即村干部工资13580元、打印费、税费1400元及给开发办工作人员发加班补助10000元，尚结余10020元由被告人曾某某个人保管使用。故被告人曾某某此笔贪污数额应为10020元。
关于公诉机关指控被告人曾某某2012年、2013年以项目名义两次套取项目资金40000元作为本单位经费开支，个人从中贪污28734元的事实。从庭审查明的事实及证据来看，被告人曾某某所套取项目资金40000元作为本单位经费开支，是经大河镇主要领导及上级主管部门县开发办有关领导表态同意，至于应如何保管使用该两笔资金镇领导或上级主管部门没有提出明确要求，同时大河镇主要领导及分管领导也认可被告人曾某某将部分经费用于公务开支，案发时结余经费没有办理移交手续，但并不能排除被告人曾某某继续使用该资金直至完毕或移交的可能性。根据“存疑时有利于被告人”的刑事诉讼原则，对该两起犯罪事实应不予认定。被告人曾某某的辩护人覃可斌提出的该部分辩护意见本院予以采纳。但其对被告人曾某某在负责实施“两项制度”过程中占有结余资金的行为不属于贪污的辩护观点本院不予采信。因“两项制度”项目在2012年就已实施完毕，直至案发近一年多时间里被告人曾某某既未向有关部门或领导告知项目资金结余的有关情况，也没有将结余资金上交，其将剩余资金10020元长期个人保管使用的行为应视为贪污。
本院认为，被告人曾某某身为国家机关工作人员，利用职务之便，贪污公款30020元（个人实得20020元），其行为已构成贪污罪，依法应予以惩处。公诉机关指控被告人曾某某犯贪污罪的基本事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。在被告人曾某某与田某才、田某双贪污公款人民币20000元的共同犯罪中，三人通谋，共同实施，所处地位及所起作用相当，可不区分主从犯。根据法发（2009）13号两高《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》规定，被告人曾某某在接到办案机关电话通知后，未被采取强制措施时，赶到检察院反贪局接受调查，是自动投案；在此期间，被告人曾某某如实供述了自己的犯罪事实，符合《意见》关于自首的规定，应认定为自首，可从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人曾某某退缴全部赃款，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。综合考虑被告人曾某某犯罪的性质、犯罪情节、认罪态度及悔罪表现，本院决定对其免除刑事处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三款、第六十七条第一款、第二十五条、第三十七条及第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人曾某某犯贪污罪，免予刑事处罚。
二、对被告人曾某某违法所得人民币20020元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 向世贵
代理审判员 张明勇
人民陪审员 陈龙福
二〇一四年十二月十五日
书 记 员 陈 洪