广东省揭阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）揭中法刑一终字第77号
原公诉机关惠来县人民检察院。
上诉人（原审被告人）方彬，男，1981年9月30日出生，广东省惠来县人，汉族，小学文化，务工，住惠来县。因犯故意伤害罪于2004年8月24日被惠来县人民法院判处有期徒刑2年；因犯故意伤害罪于2009年9月22日被深圳市福田区人民法院判处有期徒刑1年3个月。因本案于2013年9月17日被羁押，同年11月22日被刑事拘留，同年12月17日被逮捕。现押于惠来县看守所。
惠来县人民法院审理惠来县人民检察院指控原审被告人方彬犯制造毒品罪一案，于2014年9月1日作出（2014）揭惠法刑初字第143号刑事判决。宣判后，原审被告人方彬不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年11月18日公开开庭审理了本案。揭阳市人民检察院检察员陈炀出庭履行职务，上诉人方彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2012年5月份，被告人方彬在深圳开始吸食冰毒，并认识一外号叫“肥弟”的四川籍男子。后“肥弟”跟方彬说吸食毒品冰毒用过的锡箔纸浸在吸毒过滤水中并在水中加一点黄色粉末，然后将水煮干就能提炼出冰毒，“肥弟”还拿了1包黄色粉末及1包“K”粉给方彬。至2013年3月份方彬回到惠城镇后，先后3次到陆丰市甲子镇向一外号叫“阿叶”的妇女购买了25克冰毒后，以“肥弟”传授的方法在自己家中制造毒品冰毒。至同年9月17日14时许，惠来县公安局在惠来县人民医院抓获方彬后，前往方彬的家，在一楼的厨房一黑色布袋内查获白色碎晶状物2小包，分别重36克、43克；在一黑色手提包查获1小包白色碎晶状物重57克，1小包黄褐色碎晶状物重41克；在一黄色塑料盒内查获麻古2小包共重1克；在一眼镜盒内查获4小包白色碎晶状物、1小包黄色湿晶状物，分别重4克、0．4克；在另一房间内一玻璃瓶内查获白色晶状物1克，一茶壶杯内查获褐色湿晶状物35克，一矿泉水瓶装的浅黄色液体190克，以及电子秤1台、酒精灯1只、玻璃器皿、玻璃瓶各1个、玻璃搅拌棒等制毒工具一批。
查获的毒品经揭阳市公安局司法鉴定中心检验鉴定：白色碎晶状物36克、白色碎晶状物4克、白色晶状物43克，检出氯胺酮成分；白色碎晶状物57克，检出麻黄素成分；黄褐色碎晶状物41克，检出甲基苯丙胺和麻黄素成分；红色颗粒1克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分；黄色湿晶状物0．4克，未检出常见毒品成分；白色晶状物1克检出甲基苯丙胺成分，褐色湿晶状物35克，检出甲基苯丙胺成分；浅黄色液体190克，检出甲基苯丙胺成分。
原判认定上述事实，有扣押清单及称量笔录、现场勘查笔录、现场照片、鉴定意见、被告人的供述等证据证实。
原判认为，被告人方彬之行为已构成制造毒品罪。方彬曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十四条、第六十五条第一款之规定，判决如下：
被告人方彬犯制造毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币三万元。罚金限于判决生效之日起5日内缴纳。
上诉人方彬上诉提出其没有制造毒品；如认定其构成制造毒品罪，也是属于制造毒品未遂；在其家查获的含有甲基苯丙胺成分的浅黄色液体190克，是其用来吸食冰毒的过滤水。
出庭检察员意见：认定上诉人方彬在其家制造毒品，有方彬在公安机关的供述及在其家查获毒品及制毒工具等证据证实，足以认定；方彬前因犯故意伤害罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。一审认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，建议二审维持原判。
经审理查明：2012年5月份，上诉人方彬在深圳开始吸食冰毒，并认识一外号叫“肥弟”的四川籍男子。后“肥弟”跟方彬说吸食毒品冰毒用过的锡箔纸浸在吸毒过滤水中并在水中加一点黄色粉末，然后将水煮干就能提炼出冰毒，“肥弟”还拿了1包黄色粉末及1包“K”粉给方彬。2013年3月份方彬回到惠城镇后，先后3次到陆丰市甲子镇向一外号叫“阿叶”的妇女购买了25克冰毒后，以“肥弟”传授的方法在自己家中制造毒品冰毒。同年9月17日14时许，惠来县公安局在惠来县人民医院抓获方彬后，前往方彬的家，在一楼的厨房一黑色布袋内查获白色碎晶状物2小包，分别重36克、43克；在一黑色手提包查获1小包白色碎晶状物重57克，1小包黄褐色碎晶状物重41克；在一黄色塑料盒内查获麻古2小包共重1克；在一眼镜盒内查获4小包白色碎晶状物、1小包黄色湿晶状物，分别重4克、0．4克；在另一房间内一玻璃瓶内查获白色晶状物1克，一茶壶杯内查获褐色湿晶状物35克，一矿泉水瓶装的浅黄色液体190克，以及电子秤1台、酒精灯1只、玻璃器皿、玻璃瓶各1个、玻璃搅拌棒等制毒工具一批。
查获的毒品经揭阳市公安局司法鉴定中心检验鉴定：白色碎晶状物36克、白色碎晶状物4克、白色晶状物43克，检出氯胺酮成分；白色碎晶状物57克，检出麻黄素成分；黄褐色碎晶状物41克，检出甲基苯丙胺和麻黄素成分；红色颗粒1克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分；黄色湿晶状物0．4克，未检出常见毒品成分；白色晶状物1克检出甲基苯丙胺成分，褐色湿晶状物35克，检出甲基苯丙胺成分；浅黄色液体190克，检出甲基苯丙胺成分。
认定上述事实，有下列经法庭质证、认证的证据证实：
1.抓获经过。证实2013年9月17日14时许，惠来县公安局特警大队根据线索在惠来县人民医院抓获上诉人方彬。
2.搜查笔录、扣押清单、称量笔录及现场照片。证实公安机关于2013年9月17日14时许，对上诉人方彬住宅进行搜查，扣押到电子秤、酒精灯、玻璃搅拌棒各1支，玻璃器皿、玻璃瓶各1个；手机3部；白色碎晶状物3小包，经称量，分别净重36克、43克、57克；黄褐色碎晶状物1包，经称量，净重41克，红色颗粒2小包，经称量，净重1克；白色碎晶状物5小包，经称量，净重4克；黄色湿碎晶状物1包，经称量，净重0．4克；玻璃瓶装白色晶状物，经称量，净重1克；茶壶杯装褐色湿晶状物，经称量，净重35克；矿泉水瓶装浅黄色液体，经称量，净重190克。
公安机关对上述查获的毒品、制毒原料、工具等物品及现场拍摄照片，并经上诉人方彬辨认，确认无误。
3.广东省揭阳市公安司法鉴定中心揭公（司）鉴（化）字（2013）10009号刑事化验检验报告书。检验结果：查获的36克和43克白色碎晶状物均检出氯胺酮成分；57克白色碎晶状物检出麻黄素成分；41克黄褐色碎晶状物检出甲基苯丙胺和麻黄素成分；1克红色颗粒检出甲基苯丙胺和咖啡因成分；4克白色碎晶状物检出氯胺酮成分；0.4克黄色湿碎晶状物未检出常见毒品成分；1克白色晶状物、35克褐色湿晶状物、190克浅黄色液体均检出甲基苯丙胺成分。
4.毒品检测报告书。证实上诉人方彬尿液中含有甲基苯丙胺、氯胺酮成分。
5.证实材料。惠来县公安局刑警大队证实，据方彬交代，他吸食的冰毒是向陆丰市甲子镇一叫“亚叶”的妇女购买的，在他家里查获的毒品k粉是一叫“肥弟”的在深圳市送给他吸食的，现因方彬无法提供他们的详细情况，故无法查证。
6.刑事判决书。证实：（1）2004年8月24日惠来县人民法院作出（2004）惠刑初字第91号刑事判决书，以故意伤害罪判处上诉人方彬有期徒刑二年，刑期自2004年5月24日起至2006年5月23日止。（2）2009年9月22日深圳市福田区人民法院作出（2009）深福法刑初字第619号刑事判决书，以故意伤害罪判处上诉人方彬有期徒刑一年三个月，刑期自2008年11月15日起至2010年2月14日止。
7.户籍证明。广东省惠来县公安局证实：方彬，男，汉族，1981年9月30日出生于广东省惠来县。
8.上诉人方彬的供述。方供述他于2012年5月在深圳市开始吸食冰毒，并认识一外号叫“肥弟”的四川籍男子。后“肥弟”跟他说吸食毒品冰毒用过的锡箔纸浸在吸毒过滤水中并在水中加一点黄色粉末，然后将水煮干就能提炼出冰毒，“肥弟”还拿1包黄色粉末及1包“K”粉给他。2013年3月份，他从深圳市回家，并先后3次到陆丰市甲子镇向一外号叫“阿叶”的妇女购买25克冰毒。在自己家中按照“肥弟”所教的方法，将吸食冰毒用过的锡箔浸在吸毒过滤水中，再加上一点黄色粉末，摇均匀后，将锡箔纸捞出来，剩下的水就倒进玻璃壶中放在酒精炉上烤干，可一直没成功。至同年9月17日14时许，惠来县公安局在惠城镇他的家查获各种毒品以及制毒工具一批。查获的工具是用来熬制冰毒的，电子秤1台是小孩用来玩的，冰毒是他自已吸食的。
对于上诉人方彬的上诉理由。经查，认定上诉方彬制造毒品的事实，有方彬在公安机关的供述，以及现场查获的毒品甲基苯丙胺及半成品毒品、制毒原料、制毒工具等证据证实，足以认定方彬的行为构成制造毒品罪。故方彬提出其行为是制造毒品未遂的意见理由不成立，不予采纳。方彬提出在其家查获的含有甲基苯丙胺成分的浅黄色液体190克，该液体是其用来吸食冰毒的过滤水的意见，只有方彬的供述，没有其他证据佐证，不予采纳。故方彬的上诉意见理由均不成立，不予采纳。
本院认为，上诉人方彬无视国家法律，违反毒品管制法规，明知是毒品甲基苯丙胺而予以制造，其行为已构成制造毒品罪。方彬制造毒品数量大，应予惩处。方彬曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。原审判决认定事实清楚，量刑适当，审判程序合法，应予维持。方彬的上诉意见经查理由不成立，不予采纳。出庭检察员建议驳回上诉，维持原判的意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 林东雄
审 判 员 杨树城
代理审判员 曾艳辉
二〇一四年十一月十九日
代书 记员 许伟娜
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第五十四条剥夺政治权利是剥夺下列权利：
（一）选举权和被选举权；
（二）言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利；
（三）担任国家机关职务的权利；
（四）担任国有公司、企业、事业单位和人民团体领导职务的权利。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。