湖南省株洲市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘02刑终31号
原公诉机关醴陵市人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴称龙，男，1972年10月19日出生于湖南省醴陵市，汉族，小学文化，务农，住湖南省醴陵市。曾因犯盗窃罪，于2013年11月22日被判处有期徒刑七个月，并处罚金六千元；2015年2月9日又因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年二个月，并处罚金二万元，2016年1月6日刑满释放。2016年5月13日，因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年6月15日被逮捕。现羁押于醴陵市看守所。
原审被告人周细佑，男，1962年11月15日出生于湖南省醴陵市，汉族，初中文化，务农，住湖南省醴陵市。曾因犯贩卖毒品罪,于2005年8月4日被判处有期徒刑三年六个月；因犯贩卖毒品罪,于2009年11月10日被判处有期徒刑四年，并处罚金二千元；因犯容留他人吸毒罪，于2015年2月12日，被判处有期徒刑十个月，并处罚金三千元，2015年10月17日刑满释放。2016年5月12日，因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年6月15日被逮捕。现羁押于醴陵市看守所。
湖南省醴陵市人民法院审理湖南省醴陵市人民检察院起诉书指控的被告人吴称龙、周细佑犯盗窃罪一案，于2016年12月8日作出（2016）湘0281刑初300号刑事判决。宣判后，原审被告人吴称龙不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，认为本案事实清楚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十三条第二款之规定，决定不开庭审理，本案现已审理终结。
原审判决认定：被告人吴称龙、周细佑在服刑期间认识，刑满出狱后，二人便商议去共同盗窃摩托车。2016年4月26日至5月5日，被告人吴称龙伙同被告人周细佑在本市城区内盗窃摩托车3辆。其中，被告人吴称龙负责实施盗窃行为并进行销赃，被告人周细佑则负责提供工具和望风。二人窃得摩托车价值共计人民币5810元，销赃金额合计2000元，其中被告人周细佑分得赃款400元。另外，被告人吴称龙单独盗窃摩托车2辆，盗窃摩托车价值人民币7330元，销赃金额合计3400元。其具体犯罪事实如下：
一、被告人吴称龙伙同被告人周细佑共同盗窃作案的事实。
1、2016年4月25日，被告人吴称龙、被告人周细佑在本市阳三办事处泉湖路一楼小院内将被害人兰某某的一辆红色雨钻牌女式两轮摩托车盗走。后被告人吴称龙将摩托车卖给“生伢及”（具体身份详细不详），得赃款1000元。经鉴定，被盗摩托车价值2400元。
2、2016年4月30日晚23时许，被告人吴称龙、周细佑在本市五环都会小区16栋2单元1楼楼梯间处将被害人易某某的一辆红色凌肯牌男式太子款两轮摩托车盗走。被告人吴称龙将该摩托车卖给刘某某、何某某（已被行政处罚）后，得赃款1000元，分给被告人周细佑400元。经鉴定，被盗摩托车价值3240元。2016年6月20日，醴陵市公安局民警在何海保家中搜出该辆摩托车后，即对其进行扣押，并于同月23日发还给被害人易某某。
3、2016年5月1日2时许，被告人吴称龙、周细佑在本市黄泥坳办事处华塘村上湾组安置小区12栋2单元1楼门口处，将被害人张某的一辆男式雅马哈牌红色两轮摩托车盗走。经鉴定，该摩托车价值170元。
二、被告人吴称龙单独作案的犯罪事实。
1、2016年4月14日，被告人吴称龙在本市阳三石办事处阳东村否家冲组大地瓷厂附近路旁，将被害人何某某的一辆豪爵天鹰黑色女式两轮摩托车盗走。后将该摩托车卖给南桥一男子（基本情况不详），得赃款1600元。经鉴定，该摩托车价值4290元。
2、2016年5月5日，被告人吴称龙来到本市西山办事处碧山村大坪组49号被害人兰某某家中，见大门打开，便在兰某某家一楼麻将机上盗走摩托车钥匙，将一楼客厅内的一辆金马牌女式两轮摩托车盗走。后将盗得的摩托侧卖给“生伢及”，得赃款1800元。经鉴定，被盗摩托车价值3040元。
另查明，被告人吴称龙因犯盗窃罪，2013年11月22日被江西省上栗县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金六千元；2015年2月9日又因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金二万元。2016年1月6日刑满释放。被告人周细佑因犯贩卖毒品罪,于2005年8月4日被本院判处有期徒刑三年六个月；因犯贩卖毒品罪,于2009年11月10日被本院判处有期徒刑四年，并处罚金二千元；因犯容留他人吸毒罪，于2015年2月12日，被本院判处有期徒刑十个月，并处罚金三千元。2015年10月17日刑满释放。
上述事实，有下列证据予以证明：
提取笔录、搜查证及搜查笔录，扣押决定书、扣押物品、文件清单及发还清单，证明公安机关提取到作案工具铁锤一个及扣押的被盗摩托车已经发还给被害人易某某的事实。
2、被害人易某某、兰某某、兰某某、丁某、何某某、孙某某、张某的陈述、受案登记表及被盗摩托车收款收据及合格证等，证明被盗的时间、地点及被盗摩托车的特征。其中被害人兰某某、丁某系夫妻，二人于2016年5月5日报案时均陈述被盗摩托车停放在一楼客厅内，摩托车钥匙放置在一楼客厅的麻将桌上。
3、证人刘某某、何某某的证言，该二人证明收购一辆红色凌肯牌男式太子款两轮摩托车的时间、地点等事实。
4、醴价认定[2016]84号价格鉴定结论书及鉴定意见通知书，证明被盗摩托车的价值。
5、辨认笔录，证明被告人周细佑辨认出同案犯吴称龙，及刘某某与被告人吴称龙相互进行辨认的事实。
6、被告人吴称龙、周细佑的供述，被告人吴称龙供述2016年5月5日是在本市检察院对面海联汽贸后一栋民宅的客厅内盗得一辆红色女式摩托车。被告人吴称龙关于盗窃的其余供述与被告人周细佑的供述、被害人的陈述等能相互印证。
7、户籍证明、刑事判决书及释放证明书、抓获经过，证明被告人到案的经过、主体身份、及曾被处以刑罚的情况。
8、行政处罚决定书，证明刘某某、何某某因收购被盗摩托车被行政处罚的事实。
原审人民法院根据上述事实和证据，对被告人吴称龙适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，对被告人周细佑适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人吴称龙犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元；二、被告人周细佑犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金五千元；三、对被告人吴称龙的违法所得五千元、被告人周细佑的违法所得四百元予以继续追缴，上缴国库。
宣判后，原审被告人吴称龙不服，以“其不是主犯、具有立功情节及一审量刑过重”等为由，向本院提起上诉。
二审经审理查明的事实及认定的证据与一审相同。
本院认为，上诉人（原审被告人）吴称龙单独或者多次伙同原审被告人周细佑以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。上诉人吴称龙提出“其不是主犯”，经查，上诉人吴称龙在与原审被告人周细佑共同盗窃犯罪中负责实施盗窃行为并进行销赃，原审被告人周细佑则负责提供工具和望风，故在共同盗窃作案中上诉人吴称龙起了主要作用，系主犯，应当按其参与的全部犯罪作出处罚，故原审认定上诉人吴称龙为主犯，并无不当，上诉人的该上诉理由不成立，本院不予支持；上诉人提出“其具有立功情节”，经查，上诉人吴称龙在一审审理过程中亦提出具有立功情节，一审法院已要求公诉机关补充侦查，补充侦查后公安机关出具办案说明一份，说明吴称龙举报他人的犯罪事实均未查证属实，故上诉人吴称龙不具有立功情节，上诉人提出“其具有立功情节”的理由亦不成立，本院不予支持；原审法院根据上诉人吴称龙的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节和对社会的危害程度等情节，在法定幅度内对其量刑并无不当，故上诉人提出一审量刑过重的上诉理由不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张树萍
代理审判员 钟志建
代理审判员 杨 英
二〇一七年一月十九日
书 记 员 杨玫健
附本案相关法律条文如下：
《中华人民共和国刑事刑事诉讼法》
二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决认定事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。