连云港市连云区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0703民初166号原告连云港深喜嘉瑞宝投资经营管理有限公司，住所地连云港市连云区中山西路111号。法定代表人马学军，董事长。委托代理人朱东明，该公司法律顾问。被告单琳琳。委托代理人唐浩，江苏苍梧律师事务所律师。原告连云港深喜嘉瑞宝投资经营管理有限公司（以下简称嘉瑞宝公司）诉被告单琳琳劳动争议纠纷一案，本院于2016年1月6日立案受理后，依法由审判员徐威适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人朱东明、被告及委托代理人唐浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告嘉瑞宝公司诉称：原、被告之间的劳动争议纠纷经连云区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称连云区仲裁委）受理、审查，并作出（2015）第82号仲裁裁决书，原告认为该裁决主文第一项事实错误，适用法律错误，应当予以撤销，理由如下：一、被告单琳琳严重违反公司劳动纪律，违反了双方签订的《劳动合同》及《中华人民共和国劳动法》，被告在办公室里大声辱骂原办公室主任殷华，同时在微信朋友圈辱骂殷华及公司，严重扰乱了办公秩序，造成极坏的影响。针对原告的行为，公司经理与其谈话后，其仍无悔改表现。被告的行为已经违反双方签订《劳动合同》第8条第三项C款中“。使用粗言秽语侮辱同事或顶撞上级影响工作。”,公司有权解除劳动合同，被告无权要求原告支付赔偿金。二、仲裁裁决以原告未建工会为由确认解除劳动关系违法，要求原告一次性支付赔偿金，缺乏事实依据与法律依据。虽然《劳动合同法》第四十三条规定，用人单位解除劳动合同，应当事先通知工会，但该规定的适用是以单位已经成立工会为前提。因原告未成立工会，解除劳动合同时也无法完成通知工会的程序，由于公司无设立工会的义务，故未成立工会不构成违法解除劳动关系的事由。因此，连云区仲裁委以原告没有建立基层工会认定解除劳动合同程序违法的裁决理由适用法律错误，故不能成立，原告无须支付被告赔偿金。综上，请求判令1、原告无须支付被告一次性赔偿金23400元；2、被告承担本案的诉讼费用。被告单琳琳辩称：1、原告诉称被告严重违反规章制度和劳动纪律，但事实上原告所称的制度和规定的制定程序违法，也没有履行向被告告知的义务，这些规定对被告没有约束力。2、原告单方解除劳动关系未经过通知工会的程序，属于违法解除。3、仲裁裁决确定的工资基数为39000元被告有异议，被告认为应当按照月工资4300元计算赔偿金等相关费用。经审理查明，被告单琳琳于2013年4月1日入职嘉瑞宝公司，双方于2013年4月27日签订书面劳动合同，合同约定：固定期限劳动合同，从2013年4月1日起至2016年3月31日止，其中试用期从2013年4月1日起至2013年6月30日止；单琳琳的工作岗位为客服主管，用人单位可根据工作需要和对劳动者业绩的考核结果，变动劳动者的工作岗位，劳动者服从用人单位的安排；单琳琳的月基本工资标准为2025元，岗位津贴按公司规定执行。劳动合同还约定如果劳动者不服从分配、调动、指挥或者消极怠工，使用粗言秽语侮辱同事或顶撞上级影响工作的，或未获准许离开工作区域，以及各种假期逾期未复工的，视为严重违反规章制度和劳动纪律，公司有权解除劳动合同，辞退劳动者而不支付补偿金或替代金。2014年3月1日，原告嘉瑞宝公司调整被告单琳琳的工作岗位为总经理助理，月薪从3300元调整为4300元，2015年5月被告单琳琳的月薪从4300元调整为3500元。2015年10月26日，原告嘉瑞宝公司以被告单琳琳辱骂同事、顶撞上级影响工作为由解除与被告之间的劳动合同，并向被告送达了解除劳动合同通知书。另外，2014年11月至2015年10月，被告单琳琳平均应发工资为3930.4元/月。另查明，被告单琳琳就本起纠纷向连云区仲裁委申请仲裁，仲裁请求为1、裁决嘉瑞宝公司支付经济补偿金12900元（后又将该项请求变更为支付赔偿金25800元）；2、裁决嘉瑞宝公司支付代通知金4300元；3、裁决嘉瑞宝公司退还工作服押金361.5元；4、裁决嘉瑞宝公司补发克扣的工资4800元。在本起诉讼过程中，被告单琳琳撤回要求原告支付代通知金及工作服押金的诉讼请求。连云区仲裁委经过审理作出连区劳人仲案字[2015]第82号仲裁裁决书，裁决如下：一、嘉瑞宝公司支付单琳琳赔偿金23400元；二、对单琳琳的其他仲裁请求不予支持。上述事实有劳动合同、解除劳动合同通知书、银行工资发放明细、工资表及当事人在案陈述等证件依法予以证明。本院认为，用人单位违法解除或者终止劳动合同的，应当向劳动者支付赔偿金。本案的第一个争议焦点为原告解除劳动合同的行为是否违法，原告称被告在办公室辱骂办公室主任殷华，但原告提供的证据并不能证明被告使用粗言秽语侮辱殷华，也不能证明被告的行为影响了工作。另外，原告还称被告在微信朋友圈辱骂殷华和公司，本院认为即便被告在微信朋友圈发表了对殷华及公司不满的动态，但微信朋友圈属于虚拟的私人空间，并不属于公开的工作场所或公共场合，被告在其私人空间内发发牢骚或发表不满，也不可能影响工作。综上，本院认为被告的行为并不违反《劳动合同》的约定及法律规定，原告解除劳动合同的行为违法，依法应当支付被告赔偿金，被告自2013年4月1日入职到2015年10月被解除劳动合同，被告在原告处工作时间为两年七个月，赔偿金为解除劳动合同前12个月的平均工资3930.4元×3个月×2倍=23582.4元。本案的第二个争议焦点关于是否应当补发被告工资的问题，因被告在仲裁庭审中表示对薪资调整为3500元/月的事实没有异议，但其表示其就此问题向马学军经理提出异议，马经理表示会对其进行补偿，但被告对此不能予以证明。另外，双方的劳动合同也约定被告可根据工作需要和对原告业绩的考核结果，变动原告的工作岗位，且原告的薪资为基本工资加岗位津贴，而岗位津贴按公司规定执行，因此，原告有权依据劳动合同调整被告的工作岗位，也有权调整其工资，故原告调整岗位及薪资的行为不违法，被告要求补发工资没有依据，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、驳回原告连云港深喜嘉瑞宝投资经营管理有限公司要求判令其无须支付被告单琳琳赔偿金23400元的诉讼请求。二原告连云港深喜嘉瑞宝投资经营管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付被告单琳琳赔偿金23582.4元。三、驳回被告单琳琳其他的请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告承担（原告已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院，同时根据《诉讼费交纳办法》的有关规定，向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费10元。连云港市中级人民法院开户行：农行苍梧支行，账号：44×××94。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审判员  徐威二〇一六年三月三十一日书记员  王元法律条文及上诉须知附录1、法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序全面地、客观地审查核实证据。二、上诉须知根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。