福建省长汀县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）汀刑初字第248号
公诉机关长汀县人民检察院。
被告人赖付荣，男，1985年9月1日出生于福建省长汀县，汉族，户籍所在地及住址为福建省长汀县。2011年1月6日因犯非法持有枪支罪被福建省漳州市芗城区人民法院判处有期徒刑一年二个月；2013年10月30日因犯故意伤害罪被福建省厦门市湖里区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2014年11月28日刑满释放。因涉嫌非法持有枪支于2015年2月6日被长汀县公安局刑事拘留，同年3月13日经长汀县人民检察院批准并由长汀县公安局执行逮捕。现羁押于长汀县看守所。
辩护人张坚、何秀英，福建矩圆律师事务所律师。
被告人赖付荣被控非法持有枪支一案，长汀县人民检察院于2015年9月9日以汀检公刑诉（2015）212号起诉书向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于同年10月19日、20日二次公开开庭审理了本案。长汀县人民检察院指派代理检察员吴子桢出庭支持公诉，被告人赖付荣及其辩护人何秀英到庭参加了诉讼。现已审理终结。
长汀县人民检察院指控，2015年2月5日22时许，长汀县公安局馆前派出所民警在辖区内巡逻时发现被告人赖付荣在其房子旁的路上手持一把黑色枪把并带有瞄准器的射钉器改制枪，民警当场将被告人赖付荣抓获并查获该把射钉器改制枪。随后，民警依法对被告人赖付荣家进行搜查，在其家中大厅左侧房间查获一把红色枪把的射钉器改制枪及钢珠、射钉弹等相关物品。经龙岩市公安局鉴定：送检检材二（红色枪把）射钉器改制枪认定为以火药为动力发射弹丸的枪支；送检检材三（黑色枪把并带有瞄准器的）射钉器改制枪认定为以火药为动力发射弹丸的枪支。
到案后，被告人赖付荣未如实供述自己的罪行。
公诉机关提供的证据如下：1、长汀县公安局出具的《受案登记表》、立案决定书、搜查证、《扣押决定书》、《扣押清单》、检查记录、违法犯罪人员信息查询结果、户籍证明、违法犯罪嫌疑人有无违法犯罪经历证明表、刑事判决书、抓获经过等书证；2、证人沈某某、杨某某、严某某、严某某甲、陈某、赖某某等人的证言；3、被告人赖付荣的供述和辩解；4、龙岩市公安局出具的《鉴定书》；5、长汀县公安局制作的《搜查笔录》、《现场照片》、《辨认笔录》等勘验、检查笔录等证据，以证明被告人的上述犯罪事实。
公诉机关认为，被告人赖付荣违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射弹丸的枪支的非军用枪支2支，情节严重，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。被告人赖付荣是累犯，应当从重处罚。
被告人赖付荣对公诉机关指控的犯罪事实和犯罪性质没有异议，请求从轻处罚。
被告人赖付荣的辩护人对公诉机关指控被告人赖付荣的犯罪事实和定性均无异议，提出如下量刑辩护意见：1、被告人赖付荣有立功的情节，并经查证属实；2、被告人赖付荣主观恶性小，目的是打鸟；3、当庭自愿认罪。建议对被告人赖付荣从轻处罚。
经审理查明，2015年2月5日22时许，长汀县公安局馆前派出所民警在辖区内巡逻时发现被告人赖付荣在其房子旁的路上手持一把黑色枪把并带有瞄准器的射钉器改制枪，民警当场将被告人赖付荣抓获并暂扣该把射钉器改制枪。随后，民警依法对被告人赖付荣家进行搜查，在其家中大厅左侧房间查获春雷8个、弹珠560个、射钉器4个、射钉弹180、枪管4根（长约1.3米）、黑色枪把带有枪托的射钉枪1支、红色枪把的射钉枪1支、长约1.2米带有瞄准器的射钉枪1支及扳手、铁锤、切割机等物品。经龙岩市公安局鉴定：送检检材二（红色枪把）射钉器改制枪认定为以火药为动力发射弹丸的枪支；送检检材三（黑色枪把并带有瞄准器的）射钉器改制枪认定为以火药为动力发射弹丸的枪支。
另查明，被告人赖付荣归案后提供重要线索，从而得以侦破其他案件。
认定上述事实的证据如下：
1、长汀县公安局出具的《受案登记表》、《抓获经过》，证明了本案的来源、侦破过程及被告人赖付荣到案的情况。
2、长汀县公安局出具的《搜查证》、《搜查笔录》及现场照片、《扣押决定书》、《扣押清单》，证明2015年2月5日22时，公安机关依法对被告人赖付荣住所左侧房间进行搜查，查获并扣押了以下物品：①春雷8个（直径约5厘米，高约20厘米）；②弹珠1袋（约560个）；③射钉器1袋（4个射钉器）；④射钉弹1袋（共180颗）；⑤枪管4根（长约1.3米）；⑥黑色枪把带有枪托的射钉枪1支；⑦红色枪把的射钉枪1支；⑧长约1.2米带有瞄准器的射钉枪1支，另在该房还查扣有扳手、铁锤、切割机等物品的事实。
3、长汀县公安局出具的《违法犯罪嫌疑人有无违法犯罪经历证明表》、福建省漳州市芗城区人民法院（2011）芗刑初字第17号《刑事判决书》、福建省厦门市湖里区人民法院（2013）湖刑初字第746号《刑事判决书》，证明被告人赖付荣的前科情况。
4、证人沈某某的证言，证明其与赖付荣是初中同学。2014年有一天墟天，其在馆前镇街上见到赖付荣，下午散墟时还与被告人赖付荣一起喝了一会儿酒，没有讲到射钉枪的事。后其见过他5、6次，也没有说过他家有射钉枪的事情，其也没有给他射钉枪。
5、证人杨某某的证言，证明其与赖付荣及沈某某都是同一届初中的同学。其约在2014年去过赖付荣家里玩，看到过一把射钉枪，但其不知道这把射钉枪能否使用，其还听赖付荣说过，沈某某叫赖付荣帮弄枪给他。
6、证人严某某的证言，证明其与赖付荣是朋友，其还通过赖付荣认识了沈某某。2014年下半年，赖付荣有向其说起沈某某拿射钉枪到他家里，但当时其没在场没见到。2014年年底其到赖付荣家里玩时，见过赖付荣有一把射钉枪放在家里。
7、证人赖某某的证言，证明其与赖付荣是邻居。赖付荣大部分时间在外没有在家，他家周围都没有房子。其没有见过赖付荣平时有用枪，也不知道赖付荣有无制造射钉枪出卖。
8、被告人赖付荣供称：2015年2月5日下午，我两个东北的朋友“阿七”、“阿成”上］我家里玩。晚饭后，他们说到我家后山去打鸟，我说不懂有没有鸟，上山去看一下，我到我家屋后试打了一枪。我们三人便带了射钉枪上山打鸟，这把射钉枪是那两个东北人的，我也用那把枪打了鸟。后来，在下山的时候我头顶电筒，身上背着枪，当我发现有民警时，拔腿就跑，并将枪支扔掉了。这把枪的枪把是黑色的，枪管上带有机关瞄准器。
在我家里还存放了成型的射钉枪有2把，一把是我自己的，把柄是用铁条焊了三角型的，另外一把是江西人的，他拿到我家里修理的，这把枪枪支手把颜色是红色的，还没有拿走（又供称：其实那个江西人没有拿射钉枪给我修。当时我没有讲实话，我家中的三把射钉枪是我自己的）。其他还有一些射钉枪的零部件，几根无缝钢管和抛光机、扳手等工具。因为我家里有抛光机等切割工具，我一些朋友打鸟的射钉枪坏了，就会拿到我家里修理切割，在我家中发现的无缝钢管就是他们切割后遗留下来。在我家中发现的把柄用铁条焊了三角型的射钉枪是我两年前以500元价格从雷火生的一个朋友处买来的，刚买来时还可以使用，我用它来打鸟，后来这把枪坏了，我就在自己家里用抛光机、扳手等工具修理，但没有修好，就一直放在家里。狩猎灯帽，是上山打鸟时，用于照明；电瓶，用于狩猎灯帽照明电源。家中砂轮片、砂纸、切割机、扳手、铁锤等物品，是自己家里用的，有时修理一些东西，那些枪管，我有用切割机切开看一下能否拼凑成射钉枪，切开没有用，没有拼凑成射钉枪。
又供称：2014年11、12月份，我和沈某某喝酒时讲起我家中有坏了的射钉枪，沈某某说他有射钉器。我叫他给我拿去修我那把坏了的射钉枪，沈某某就拿了两个射钉器和二把射钉枪给我，沈某某说一把射钉枪没准，一把射钉枪没有力气。我看了一下，那把射钉枪的红外线瞄准器没准，坏了，我叫沈某某换一个瞄准器。另外一把没力气的射钉枪被我割断了。射钉器和隔断的枪管当时被派出所扣押了。
经我看过送检检材一、二、三的三把射钉枪的鉴定检验照片，其中：编号1的射钉器改制枪是我向宁化曹坊的老曹购买的；编号2号的射钉器改制枪是沈某某放在我家里的；编号3号的带有瞄准器的射钉器改制枪是查获当天“阿成”、“小七”携带的那把射钉器改制枪；这把带瞄准器的射钉器改制枪应该是“阿成”、“小七”看到我被警察抓了后，他们丢在了现场，然后警察在现场查获的。
9、龙岩市公安局物证鉴定所出具的岩公鉴（2015）118号《鉴定书》及相关检验照片，证明经龙岩市公安局物证鉴定所鉴定：①送检检材一射钉器改制枪不认为枪支；②送检检材二射钉器改制枪认定为以火药为动力发射弹丸的枪支；③送检检材三射钉器改制枪认定为以火药为动力发射弹丸的枪支；④送检检材七枪管与送检检材九射钉器枪身装后射钉器改制枪不能正常发射，不认定为枪支；⑤送检检材四枪管、检材五枪管、检材六钢管与检材八射钉器枪身、检材九射钉器枪身均不能组装成枪支。
10、长汀县公安局制作的《辨认笔录》及照片、《关于赖付荣说有立功表现情况说明》、本院（2015）汀刑初字第202号《刑事判决书》，证明公安机关根据被告人赖付荣提供的线索，从而得以侦破其他案件的情况。
公诉机关还提供了被告人的户籍证明、拘留证、逮捕证，证明了被告人的刑事责任年龄及被采取强制措施的情况。
上述证据经当庭质证，本院认为，公诉机关提供的上述证据，取证程序合法，证据内容客观真实，与本案具有关联性，能证明本案的案件事实，可以作为认定本案事实的依据采信。
本院认为，被告人赖付荣违反国家枪支管理法规，非法持有以火药为动力发射弹丸的非军用枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关的指控成立，应予以支持。被告人赖付荣犯非法持有枪支罪，非法持有非军用枪支二支，情节严重，依法应当判处三年以上七年以下有期徒刑。关于辩护人认为被告人赖付荣主观恶性小，持枪的目的是打鸟，可对被告人从轻处罚的辩护意见，本院认为，被告人赖付荣曾因非法持有枪支被判处刑罚，仍不悔改，主观恶性大，应从重处罚。辩护人的该项辩护意见，据理不足，不予采纳。被告人赖付荣曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人赖付荣归案后向公安机关提供重要线索，从而得以侦破其他案件，有立功表现，依法可以从轻处罚；被告人赖付荣当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。辩护人的相关辩护意见成立，予以采纳。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十一条、第六十五条第一款、第六十八条第一款、第四十五条、第四十七条、第六十四条以及最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人赖付荣犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年2月5日起至2018年2月4日止。）
二、已扣押的春雷八个、弹珠五百六十个、射钉器四个、射钉弹一百八十个、枪管四根、黑色枪把并带有瞄准器的射钉器改制枪一支、黑色枪把带有枪托的射钉枪一支、红色枪把的射钉枪一支、长约一点二米带有瞄准器的射钉枪一支等物品，予以没收，判决生效后由暂扣机关长汀县公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 叶 青
人民陪审员 王国汀
人民陪审员 张应彬
二〇一五年十月二十日
书 记 员 钟复亮
附注：本案所引用的主要法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第六十一条：对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十五条：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十八条：犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
犯罪后自首又有重大立功表现的，应当减轻或者免除处罚。
第四十五条：有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条：有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
二、最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；
（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。
具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：
（一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的；
（五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。