贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）黔南刑终字第91号
原公诉机关贵州省龙里县人民检察院。
上诉人（原审被告人）任某，男，生于贵州省习水县，汉族，小学文化，农民。2014年8月14日因涉嫌犯组织卖淫罪被刑事拘留，同年9月19日被逮捕，现羁押于龙里县看守所。
辩护人周梢茂，贵州群众律师事务所律师。
辩护人刘播生，贵州红连天律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）黄某，男，生于贵州省龙里县，汉族，初中文化，农民。2014年8月14日因涉嫌犯组织卖淫罪被刑事拘留，同年9月19日被逮捕，现羁押于龙里县看守所。
法定代理人王某某，女，汉族，系黄某母亲。
法定代理人黄甲，男，汉族，系黄某父亲。
辩护人钟文，贵州驰援律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）谢某某，女，生于贵州省习水县，汉族，小学文化，农民。2014年8月15日因涉嫌犯组织卖淫罪被刑事拘留，同年9月20日被取保候审。
贵州省龙里县人民法院审理龙里县人民检察院指控原审被告人任某、黄某犯组织卖淫罪、上诉人谢某某犯协助组织卖淫罪一案，于2015年1月30日作出（2015）龙刑初字第13号刑事判决。原审被告人任某、黄某、谢某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，不公开开庭审理了本案。黔南州人民检察院指派检察员向瑜出庭履行职务，上诉人任某及其辩护人刘播生、周梢茂、上诉人黄某及其法定代理人王某某、黄甲、辩护人钟文、上诉人谢某某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原判认定，2014年4月，被告人任某、黄某两人商议合伙开办一卖淫窝点，容留妇女卖淫并从中牟利，并约定盈利后，两人对半分成。2014年5月，被告人任某从陈某某处转租位于龙里县三林路店名叫“香港龙行天下”的门面，作为招揽嫖客的场所；当月被告人黄某在“香港龙行天下”店面的东侧向黄某某租用一间民房，作为卖淫女与嫖客发生性行为的场所。被告人任某出资购买了床、沙发、茶几等家具和其他物品，放置在“香港龙行天下”的门面和租用的民房内。被告人谢某某因与任某系朋友关系，被任某、黄某安排在“香港龙行天下”的门面内，负责与嫖客谈价并收取嫖资。被告人谢某某从收取的嫖资中，按百分之三十的比例提成作为被告人任某、黄某的收益，剩余的百分之七十返还给卖淫女。被告人黄某经常晚上到“香港龙行天下”的门面内守候，防止嫖客与卖淫女在门面内滋事。被告人任某、黄某、谢某某为卖淫女提供吃、住的条件，并向卖淫女提供避孕套、卫生纸。从2014年5月至同年8月13日止，被告人任某、黄某、谢某某在“香港龙行天下”的门面和租用的民房内，先后容留了陈某某、郭某某、邓某、小赵等多名卖淫女进行卖淫活动。2014年7月30日晚嫖客陈某才、刘某某开车来到“香港龙行天下”门面的门口后，陈某才下车后进入门面向被告人谢某某支付600元的嫖资，将卖淫女陈某某、小赵带到龙里县成龙酒店后，陈某才与小赵在808号房间发生性关系，刘某某与陈某某在501号房间内发生性关系，陈某某在501号房间内用自已的手机发短信给被告人任某，告知陈某某、小赵在成龙酒店501号、808号房间内。发生完性关系后，陈某某、小赵离开成龙酒店，被他人接回到“香港龙行天下”的门面。
上述事实，原判列举了户籍证明、抓获经过、借款合同、证人陈某某、黄某某、李某、甘某某、管某某、陈某某、陈某才、刘某某、张某某、郭某某、邓某、庾某某的证言、现场指认笔录、辨认笔录等证据。原审法院依据上述事实和证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十八条、第十七条、第二十五条、第二十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条之规定，判决：一、被告人任某犯组织卖淫罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币捌仟元。二、被告人黄某犯组织卖淫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币伍仟元。三、被告人谢某某犯协助组织卖淫罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币肆仟元。
宣判后，上诉人任某、黄某、谢某某均不服，向本院提出上诉。
上诉人任某提出“未排除非法证据，不构成非法组织卖淫罪，量刑过重”等上诉理由。
上诉人黄某提出“上诉人不是合伙人，只是打工者；没有证据证明上诉人对卖淫女有组织、控制行为，上诉人不构成组织卖淫罪，量刑过重”等上诉理由，其法定代理人提出“黄某只是打工的，也不可能让自己的女朋友卖淫”等意见。
上诉人谢某某提出“不构成协助组织卖淫罪，量刑过重”的上诉理由。
二审审理过程中，任某辩护人提出“侦查活动程序违法，非法证据应予排除；上诉人没有组织、控制卖淫女达三人以上，不符合组织卖淫罪的构成要件，不构成组织卖淫罪”等辩护意见。黄某辩护人提出“应排除非法证据，上诉人不构成组织卖淫罪”等辩护意见。
出庭检察员提出“原判认定事实清楚，证据确实充分，建议维持原判”的意见。
经审理查明，原判决认定上诉人任某、黄某、谢某某开办卖淫窝点、容留妇女卖淫的事实，有已经一审庭审举证、质证并查证属实的各类证据予以证实。在本院审理过程中，上诉人均未提出新的证据，本院对一审认定的事实和证据予以确认。
对于上诉人任某及其辩护人、黄某辩护人所提“侦查活动程序违法，应排除非法证据”的上诉理由，经查，在原审审理过程中，对任某及其辩护人提出排除非法证据申请，启动了非法证据排除审查程序，侦查人员到庭对取证过程作出了说明，证实在取证过程中不存在非法取证的情形。对该上诉理由，本院不予采纳。
本院认为，上诉人任某、黄某、谢某某以牟利为目的，虽然开办卖淫窝点，但未组织、招募卖淫女，虽容留妇女卖淫，但未对卖淫女实际操控，其行为符合容留卖淫罪的客观构成，应以容留卖淫罪定罪处罚。原判定性不当，应予改判。上诉人任某、黄某合谋并积极筹资开办卖淫窝点，始终对卖淫窝点实施管理和控制，是主犯；黄某犯罪时未满十八周岁，依法予以从轻处罚；谢某某协助管理，是从犯，依法予以从轻处罚；谢某某自愿认罪，悔罪表现较好，符合适用缓刑的条件，可宣告缓刑。
对上诉人任某及其辩护人所提“上诉人行为不符合组织卖淫罪构成要件，不构成非法组织卖淫罪，量刑过重”、上诉人黄某及其法定代理人、辩护人所提“上诉人不是合伙人，只是打工者；没有证据证明上诉人以卖淫女有组织、控制行为，上诉人不构成组织卖淫罪，量刑过重”、上诉人谢某某所提“不构成协助组织卖淫罪，量刑过重”的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人黄某供述、证人陈某某证言等证据证实黄某托人找到陈某某到“香港龙行天下”窝点卖淫，虽然该窝点还有其他妇女卖淫，但不能证实是三上诉人招募、组织到该窝点卖淫，也不能证实三上诉人在卖淫女卖淫过程中对卖淫女实施了控制，故上诉人任某、黄某犯组织卖淫罪、上诉人谢某某犯协助组织卖淫罪证据不足，不予认定。三上诉人所提上诉理由及辩护人所提辩护意见成立，本院予以采纳。
原判认定事实清楚，审判程序合法，但适用法律不当，本院予以改判。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百五十九条第一款、第十七条第三款、第二十五条、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款之规定，判决如下：
撤销龙里县人民法院（2015）龙刑初字第13号刑事判决。
二、任某犯容留卖淫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币捌仟元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年8月14日起至2017年8月13日止。罚金在判决生效之次日起三十日内缴纳。）
三、被告人黄某犯容留卖淫罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币伍仟元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年8月14日起至2016年2月13日止。罚金在判决生效之次日起三十日内缴纳。）
四、被告人谢某某犯容留卖淫罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币肆仟元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已全部缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 倪 安
审判员 游昌新
审判员 张世宏
二〇一五年六月十七日
书记员 金 健