浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙金商终字第2348号
上诉人（原审被告）：义乌市璟璇服饰有限公司，住所地：义乌市北苑街道柳青路1058号。
法定代表人：马飞腾，系总经理。
被上诉人（原审原告）：黄大军，经商。
上诉人义乌市璟璇服饰有限公司为与被上诉人黄大军合同纠纷一案，不服浙江省义乌市人民法院（2015）金义商初字第3694号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院审理认定：2013年3月8日，以义乌市璟璇服饰有限公司为甲方、黄大军为乙方，双方签订了《联营协议》一份，载明经双方协商，同意在东阳市横店镇万盛南街82号和南马镇振兴西路开设“璟璇”品牌专卖店，约定：一、合作联营；二、费用承担方式：1、甲方负责提供店铺的前期装修、货架、货品及开店所需的相关设施及费用；对甲方派出支持店铺运营的人员，其相关费用由甲方承担；对店铺正常营业产生的货品运输费用、水电费及税金由甲方承担；2、乙方负责店铺租赁、办理营业执照和税务登记证等店铺正常经营所需证照以及店铺的正常管理，相关产生的房屋租赁费及员工薪资等费用由乙方负担；三、利润分配方式：1、双方每天结算店铺销售利润；2、对店铺实际销售价在吊牌统一售价8折以上（含8折）／8折以下的部分货品，按甲方占销售额的65%、乙方占35%／甲方占70%、乙方占30%的比例进行分配；3、对东阳横店店，甲方给予乙方一整年人民币100万元整的销售保底，若一年营业期满实际总销售额未满人民币100万元的，不足部分按35%比例补偿给乙方；4、乙方支付甲方两家店合作保证金30万元，合作到期后若双方不再合作，则甲方于到期日起七日内无息返还给乙方。双方还对其他的权利义务进行了约定。协议签订后，就横店店，黄大军向义乌市璟璇服饰有限公司支付了保证金15万元。在协议履行过程中，双方经协商一致后将保底销售额变更为80万元。2015年3月13日，双方达成一致意见，终止对横店店的合作，次日开始撤店。经双方确认，自2014年3月15日至2015年3月14日，横店店的营业额为443570.95元，义乌市璟璇服饰有限公司应支付黄大军补偿款为124750.17元。2015年5月20日，义乌市璟璇服饰有限公司向黄大军退还横店保证金2万元，横店店保证金尚有13万元未退还。
另查明，至一审庭审之日止，黄大军还应向义乌市璟璇服饰有限公司给付自2014年3月至2015年5月底横店和南马店的利润42609.06元。
黄大军于2015年6月10日向原审法院提起诉讼，请求判令：一、义乌市璟璇服饰有限公司支付2014年3月15日至2015年3月14日补偿款194750.5元；二、义乌市璟璇服饰有限公司返还保证金15万元。在一审庭审中，黄大军称已收到义乌市璟璇服饰有限公司退还的2万元保证金，故将诉请中的保证金数额变更为13万元。
义乌市璟璇服饰有限公司在原审中答辩称：一、保证金是保证义乌市璟璇服饰有限公司的货款及时回收、货物不损失、店铺装修利益不受损失的情况下，由黄大军向义乌市璟璇服饰有限公司交纳的，如黄大军切实遵守《联营协议》约定内容、则在合伙期限届满后义乌市璟璇服饰有限公司全额退还给黄大军；如黄大军未能如实遵守《联营协议》，则义乌市璟璇服饰有限公司有权决定是否退回或部分退回保证金；二、义乌市璟璇服饰有限公司在两家店铺装修中投入了20多万元，这些投入因黄大军一句撤店就全部化为乌有，店铺货物低价折卖，这些损失要由黄大军承担；三、黄大军从合作开始，就一直没有切实按约履行义务，包括未按约每天结算店铺利润、常找各种借口人工开具销售票据，导致义乌市璟璇服饰有限公司利润受损，横店店撤店是黄大军的强制行为，违反了协议的约定；四、黄大军还欠义乌市璟璇服饰有限公司销售利润101253.96元；五、自2015年6月1日起，黄大军未再将南马店的销售数据录入系统，因此，义乌市璟璇服饰有限公司不知该店是否还在继续销售，如有，请提供实际销售数据并与义乌市璟璇服饰有限公司进行结算，如无，应退还义乌市璟璇服饰有限公司价值176563.14元的衣服，如有丢失，由黄大军赔偿；六、黄大军关闭横店店后，双方就保证金、横店店保底补贴一事进行了多次协商，义乌市璟璇服饰有限公司原则上同意退还保证金，并对横店店的保底差额进行补贴，为显示诚意，义乌市璟璇服饰有限公司已向黄大军帐户汇入2万元。综上，请求驳回黄大军的诉讼请求，且由黄大军偿还义乌市璟璇服饰有限公司货款101253.96元，衣服1871件以及义乌市璟璇服饰有限公司向黄大军支付的2万元、承担店铺装修费用，同时义乌市璟璇服饰有限公司对黄大军侵犯财产一事保留追究法律责任的权利。
原审法院审理认为：一、依法成立的合同，对双方当事人具有约束力。本案中，黄大军和义乌市璟璇服饰有限公司在签订《联营协议》时约定如横店店一年的销售总额达不到100万元，则不足部分按35%的比例补偿给黄大军；在后来的履约过程中，双方同意将销售保底变更为80万元，该变更对双方有约束力，双方均应按照该约定履行自己的义务。因横店店2014年3月15日至2015年3月14日的销售总额为443570.95元，故义乌市璟璇服饰有限公司应支付黄大军补偿款为（800000-443570.95）元＊0.35=124750.17元。二、双方协商一致，可以解除合同。本案中，黄大军和义乌市璟璇服饰有限公司已于2015年3月13日协议解除对横店店的联营，则义乌市璟璇服饰有限公司应向黄大军返还黄大军为该店交纳的保证金15万元，其仅支付2万元，尚欠13万元未付，应承担继续履行的责任。三、如双方互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，主张抵销的，应当通知对方，通知到达对方时生效。本案中，义乌市璟璇服饰有限公司要求黄大军支付销售分成即利润101253.96元，并提供了对账单予以证明，黄大军认为该101253.96元中除漏记了黄大军已汇的5386元外的真实性均无异议，义乌市璟璇服饰有限公司已认可漏记；双方还认可其中未付的53258.9元系双方协商一致抵扣之前义乌市璟璇服饰有限公司应给黄大军的补偿款，故本院查明至庭审之日止黄大军应向义乌市璟璇服饰有限公司给付自2014年3月至2015年5月底横店和南马店的销售分成即利润为42609.06元，黄大军称义乌市璟璇服饰有限公司让其抵扣补偿款，因该款种类相同，可以抵销，抵销后义乌市璟璇服饰有限公司还需向黄大军偿付横店店的补偿款及保证金共计212141.11元。综上，黄大军的诉讼请求于法有据部分，本院予以支持。义乌市璟璇服饰有限公司辩解于法有据部分，本院予以采信。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十七条、第九十九条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、义乌市璟璇服饰有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告黄大军支付补偿款82141.11元；二、义乌市璟璇服饰有限公司于本判决生效之日起十五日内向黄大军返还保证金13万元；三、驳回黄大军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3236元，由黄大军负担845元；义乌市璟璇服饰有限公司负担2391元。
义乌市璟璇服饰有限公司不服上述民事判决，向本院提起上诉称：1、根据《联营协议》，黄大军必须按照店铺实际营业额与义乌市璟璇服饰有限公司按照相关比例进行互相分成，但黄大军经常采用高价销售，却以低价分成的方式暗中侵占义乌市璟璇服饰有限公司的财产。一审中义乌市璟璇服饰有限公司已经向原审法院提供从南马专卖店取得的黄大军销售衣服时开给客人的原始销售票据二份以及相对应的提供给义乌市璟璇服饰有限公司的销售金额数据证明，原审法院认为因黄大军存在异议并认为与案件无关联而不予采纳，义乌市璟璇服饰有限公司认为在横店专卖店已经撤店，而黄大军又不肯归还所有销售单据的情况下，该证据可以证明黄大军在横店专卖店也存在同样的情况，该证据与本案有直接关联性，义乌市璟璇服饰有限公司遭受了巨大的财产损失。在黄大军对该证据存在异议的情况下，原审法院应当责成黄大军拿出原始销售单据与义乌市璟璇服饰有限公司进行对账，并按照实际对账结算的差额予以抵扣，如果黄大军不肯或者无法提供原始销售单据进行对账，可以认为黄大军在整个合作期中，所有的销售数据都存在整个问题，应当按二家店总的销售金额进行差额认定，而且如果金额巨大，应当追究黄大军的刑事责任。2、根据《联营协议》，黄大军只负责店面租金和店员的工资，其他一切物品和费用均由义乌市璟璇服饰有限公司承担，包括：货物、装修、货架、电器、电脑、销售用票、以及因营业产生的电费、水费、税金等等，上述物品均为义乌市璟璇服饰有限公司的财产，黄大军只负责双方合作期间的暂时保管使用，合作期满或撤店后必须归还给义乌市璟璇服饰有限公司，但自2015年3月14日横店专卖店撤店关店以后，黄大军始终未将以上全部物品（特别是销售票据）归还，原审法院应当责成黄大军将这些财产归还义乌市璟璇服饰有限公司。3、原审法院只是对案件表面数据进行加减而对义乌市璟璇服饰有限公司在原审答辩中提出的上述请求未予以深入了解，对上诉人的财产损失与本案的相关性没有准确的判定，既然本案是由《联营协议》为基准提出的，义乌市璟璇服饰有限公司在合作过程中因黄大军未按该协议执行而导致的财产损失与本案就有着直接的关联性，对于义乌市璟璇服饰有限公司提供的所有用来证明该种损失的证据，如果黄大军有异议，原审法院都应当责成由黄大军提供其异议的相关证据，如果未能提供，则可以认定义乌市璟璇服饰有限公司提供的证据的真实性，并予以采纳。综上，请求：1、撤销原判，驳回黄大军的诉讼请求，责令黄大军补偿义乌市璟璇服饰有限公司的损失；2、责令黄大军交回属于义乌市璟璇服饰有限公司的财产，包括：双方联营合作期间横店专卖店所有的销售单据，包括电脑小票和人工开具销售小票。
被上诉人黄大军答辩称：义乌市璟璇服饰有限公司的上诉请求和理由均不符合事实。关于保证金是货品保证的押金，而义乌市璟璇服饰所谓的装修费用是双方合同约定的，其中黄大军也要承担房租15万元、货品保证15万元以及营业员工资的费用。南马店的票据与本案无关，横店店的销售票据撤店的时候已经由义乌市璟璇服饰有限公司派来撤店的员工拿走了。我们的业绩都是电脑录入的，义乌市璟璇服饰有限公司每天都可以看到。一审判决正确。
二审期间，双方当事人均没有新证据提供。
本院经审理认定的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为：义乌市璟璇服饰有限公司与黄大军签订的《联营协议》合法有效。横店店2014年3月15日至2015年3月14日的营业额为443570.95元有义乌市璟璇服饰有限公司出具的业绩确认单相印证，本院予以确认。义乌市璟璇服饰有限公司提出黄大军在横店店实际经营中存在高价销售低价分成的情况，未提供相应证据予以证明，本院不予采信。义乌市璟璇服饰有限公司要求黄大军返还财产的请求，可另行主张。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，义乌市璟璇服饰有限公司的上诉请求及理由不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4483元，由上诉人义乌市璟璇服饰有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 高国坚
审 判 员 金 莹
审 判 员 金佳卉
二〇一五年十一月十二日
代书记员 张青青