江苏省常熟市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）熟虞民初字第01087号
原告张彩云。
委托代理人陈和平，江苏同益大地律师事务所律师。
被告陶建强。
委托代理人陈佳，江苏华元民信律师事务所律师。
被告中国平安财产保险股份有限公司常熟支公司，住所地常熟市海虞北路14号。
委托代理人施珉珍。
原告张彩云诉被告陶建强、中国平安财产保险股份有限公司常熟支公司（下称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年8月14日立案受理后，依法由审判员崔劲松适用简易程序，于2014年9月11日公开开庭进行了审理。原告张彩云的委托代理人陈和平，被告陶建强的委托代理人陈佳，保险公司的委托代理人施珉珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张彩云诉称：2012年2月29日，陶建强驾驶苏E×××××客车与原告张彩云驾驶的电动车相撞，致张彩云受伤，构成十级伤残。该事故经交警部门认定，陶建强负事故的主要责任，张彩云负次要责任。故请求法院判令上述被告赔偿原告因交通事故造成的损失共计102357元，并承担本案诉讼费。
被告陶建强辩称：对事故事实和责任认定没有异议，我方购买了交强险及商业险，由保险公司在保险范围外按照责任比例承担责任，但原告主张的赔偿数额过高。
被告保险公司辩称：对事故事实和责任认定由法院依法认定，因为事故后双方没有及时报警保护现场，是事后才到交警队报案要求出具证明，对事故的真实性和责任无法确认。如果经法院查实事故真实，我司愿意在交强险范围内对合理的费用承担赔偿责任。鉴定费和诉讼费不属于保险公司理赔范围。
经审理查明：张彩云、陶建强于2012年3月1日下午13时许来常熟市公安局交通巡逻警察大队报案要求出具事故认定书，根据张彩云、陶建强的陈述，陶建强于2012年2月29日下午17时20分许，驾驶车号为苏E×××××客车由海虞北路发改委门口处驶入机动车道过程中与由北向南行驶的张彩云驾驶的电动自行车相撞，导致车辆损坏，张彩云受伤。常熟市公安局交通巡逻警察大队据此认定，陶建强负事故的主要责任，张彩云负事故的次要责任。原告受伤后于2012年3月2日至常熟市第二人民医院住院治疗至2012年3月16日，被诊断为：左胫骨平台骨折，在腰麻下切开复位内固定术。2013年7月14日至7月20日，原告再次在常熟市第二人民医院住院治疗，并在腰麻下行取内固定术。2013年10月23日，常熟市公安局交通巡逻警察大队委托常熟市第一人民医院司法鉴定所对张彩云的伤残程度进行法医学鉴定，对其误工、护理、营养时限进行鉴定。该所于2013年12月3日作出鉴定意见，意见为：1、被鉴定人张彩云因交通事故致其左胫骨平台骨折，其损伤已构成道路交通事故十级伤残。2、建议其误工时限掌握在伤后180日，伤后两次住院时给予二人护理，出院后60日给予一人护理，伤后共60日予以营养支持。为此，原告支付鉴定费用共计2520元。
又查明：苏E×××××客车登记所有人为被告陶建强，该车在被告保险公司投保了机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险（保险金额50万元、不计免赔），保险期限均自2011年7月3日0时起至2012年7月2日24时止。事故发生后，被告陶建强已为原告垫付医药费27133.79元、护理费500元、伙食费543.5元，共计28177.29元。
上述事实，有交通事故责任认定书，门诊病历卡、医疗费票据、用药清单、出院记录、机动车交通事故责任强制保险单、保险单、交通费发票、陪护费收据、证明、司法鉴定意见书及庭审笔录等证据证实。
本院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制险责任限额范围内予以赔偿。苏E×××××客车在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险，保险公司应在死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元范围内对原告张彩云的损失承担赔偿责任。不足的部分，按照机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。事故发生后，交警部门作出的陶建强负该事故的主要责任，张彩云负事故的次要责任的认定，并无不当，本院予以采纳。苏E×××××客车在被告保险公司投保了第三者责任强制保险和第三者责任商业保险，故对原告张彩云的损失，应由被告保险公司在第三者责任强制保险范围先予赔偿，不足部分，由被告保险公司根据保险合同在第三者责任商业保险范围内按照80%承担赔偿责任。
至于原告主张的赔偿费用，应按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中规定的范围、项目和标准进行计算，并结合原、被告的意见进行认定。
关于医疗费：根据相应的病历、出院记录、医药费票据结合保险公司意见，本院确定医疗费为34534.79元。关于保险公司认为应当扣除非医保部分用药费用，认可27600的主张，因其未能证明其中哪些用药属于非医保用药以及可以用何种药物予以替代，故本院对保险公司的这一抗辩意见不予支持。
关于营养费：根据鉴定结论，原告伤后共60日给予营养支持，按照10元／天计算，本院确定600元。
关于住院伙食补助费：原告住院时间共计20天，参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准18元／天计算，本院确定为360元。
关于护理费：根据鉴定结论，原告伤后住院时给予二人护理，出院后60日关于一人护理的意见，本院予以采纳。其中住院20天的护理费为2360元（12天＊80元／人＋12天＊50元／人＋8天＊50元＊2人），出院后60天的护理费为3000元（60＊50），共计5360元，原告主张5000元，本院予以采纳，故确定护理费为5000元。
关于误工费：因庭审后原告申请撤回了对误工费的主张，对该项费用本院不予理涉。
关于残疾赔偿金：根据法医咨询意见，结合司法鉴定意见书，对原告因本起事故所受伤害构成十级的结论本院采纳。参照江苏省城镇居民人均可支配收入32538元标准结合原告年龄计算，本院确定为48807元（32538元＊15年＊0.1）。
关于精神损害抚慰金：根据原告因该起事故构成的伤残等级，按最高人民法院相关司法解释规定，结合原告所负的事故责任，本院确定为5000元。
关于交通费：原告主张800元，根据受害人及其必要的陪护人员因就医实际发生的费用计算，本院酌定300元。
关于鉴定费：原告主张2520元，并提供了鉴定费收据，予以认定。
综上，本起事故造成原告的损失共计97121.79元，其中属于《机动车交通事故责任强制保险条款》规定的医疗费用赔偿限额项下的有医药费、住院伙食补助费、营养费计35494.79元，超出赔偿限额25494.79元；属于死亡伤残赔偿限额项下的有护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费，计59107元，在限额范围内。故被告保险公司应在交强险范围内赔偿原告69107元（含精神损害抚慰金5000元）。事故造成的原告机动车第三者责任强制保险责任限额不足部分的损失为28014.79元，由被告保险公司按80%的比例在第三者责任商业保险范围内赔偿给原告22411.83元。被告陶建强已垫付28177.29元，被告保险公司应予返还，由被告保险公司在赔偿原告的金额中予以扣除，并直接支付被告陶建强28177.29元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司常熟支公司赔偿原告张彩云因交通事故而造成的各项损失人民币91518.83元，扣除陶建强的垫付款28177.29元，还应给付原告张彩云633**.54元，于本判决生效之日起十日内履行（如采用转账方式支付，请汇入常熟市人民法院，开户行：中信银行常熟东南经济开发区支行，账号：73×××17）。
二、被告中国平安财产保险股份有限公司常熟支公司返还被告陶建强人民币28177.29元，于本判决生效之日起十日内履行（如采用转账方式支付，请汇入常熟市人民法院，开户行：中信银行常熟东南经济开发区支行，账号：73×××17）。
三、驳回原告张彩云的其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取456元，原告张彩云负担56元，被告陶建强负担400元（原告同意其预交的案件受理费400元由被告陶建强向其直接支付，本院不再退还，由被告陶建强在本判决生效之日起十日内向原告支付）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户行：苏州农行园区支行。账号：10×××99。
审判员 崔劲松
二〇一四年十月二十一日
书记员 曹煜旻