贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黔01民终5499号上诉人（原审被告）：李猛，男，汉族，1974年9月9日出生，住贵州省贵阳市南明区。被上诉人（原审原告）：李克兴，男，汉族，1993年3月9日出生，户籍所在地贵州省黔西县，现住贵州省贵阳市南明区。委托诉讼代理人：唐金贤，贵州好时律师事务所律师。原审被告：中国人民财产保险股份有限公司贵阳市白云支公司，住所地贵州省贵阳市白云区同心路保险综合楼A栋。负责人：周亦羊，该公司经理。委托诉讼代理人：陈根（系该公司员工），男，1984年11月22日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。原审被告：贵州青鹏天目科技有限公司，住所地贵州省贵阳市乌当区新添寨贵阳高新技术产业开发区新天园火炬软件园202室。法定代表人：曹南，该公司董事。上诉人李猛与被上诉人李克兴、原审被告中国人民财产保险股份有限公司贵阳市白云支公司（以下简称人民财保白云支公司）、贵州青鹏天目科技有限公司（以下简称青鹏天目公司），机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省贵阳市南明区人民法院（2017）黔0102民初3767号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李猛上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判。事实和理由：一审判决认定人民财保白云支公司赔偿被上诉人李克兴32，368.97元，未扣除李猛已经垫付给李克兴的护理费等款项13，550元，请求二审法院依法改判。李克兴辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判，驳回诉讼请求。人民财保白云支公司辩称，请求二审法院查明事实，依法判决。青鹏天目公司未提交答辩意见。李克兴向一审法院起诉请求：一、依法判令被告李猛、青鹏天目公司连带承担因交通事故给原告造成的各项损失共计人民币86，028.25元（包括误工费16，468.97元、护理费6000元、交通费500元、住院伙食补助费3，600元、营养费9，000元、伤残赔偿金49，159.28元、鉴定费1，300元）；二、赔偿原告精神损害抚慰金5，000元；三、被告人保白云支公司在保险责任限额范围内予以赔偿；四、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2016年11月14日22时10分许，被告李猛驾驶贵Ａ×××××号小型轿车沿贵阳市南明区都司路由都司路口方向往次南门方向行驶，行驶至南明区都司路中天广场停车场路口处右转弯进入中天广场停车场的过程中与原告李克兴驾驶临贵Ａ×××××号二轮电动自行车发生交通事故，造成以上两车受损及李克兴受伤。事故发生后，原告即被送往贵阳市第一人民医院检查治疗，并于2016年11月15日凌晨住院治疗，住院天数36天后于2016年12月21日出院，出院诊断为：1.寰椎关节半脱位；2.右侧锁骨骨折；3.多发皮肤挫擦伤（头面部、双手），出院医嘱：1.颈部继续支具持续外固定保护2个月；2.右上肢不负重逐步行功能锻炼；3.伤后第2、3、6月复查；4.不适我科随诊。被告李猛支付了原告住院期间医疗费25，548.72元、护理费5，550元、现金8，000元。2016年11月23日，贵阳市公安局交通警察支队二大队作出筑公交认字[2016]第00339号《道路交通事故认定书》，认定被告李猛承担此次交通事故的全部责任，原告李克兴无责任。2017年2月21日贵州中一司法鉴定中心受贵州好时律师事务所的委托，对原告伤情进行伤残程度及误工、护理、营养时限评定，同月25日，贵州中一司法鉴定中心作出贵中一司鉴[2017]临鉴字第321号《法医临床司法鉴定书》，认为原告李克兴因交通事故致右侧锁骨中段骨折，治疗终结后遗留右肩关节功能活动度障碍，经计算右肩关节功能活动度丧失达右上肢活动度的16.5%，根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准（GB18667-2002）第4.10.10i之规定，伤残等级评定为十级伤残；李克兴的误工期评定为120日、护理期为60日、营养期为90日。原告为此支付鉴定费1，300元。2017年2月16日，南明分局巡逻（特警）大队出具证明：“兹有我单位李克兴，男，汉，身份证号，贵州省黔西县素补镇棉花村岩鹰五组，于2010年7月至今系我单位警务辅助人员。”“兹有我单位李克兴（男，汉，身份证号）系我单位合同制警务辅助人员，于2010年7月参加工作至今，现基本工资收入为2，985元，此证明只为工资收入证明及工作证明，不具任何担保作用。”同时查明：被告青鹏天目公司系贵Ａ×××××号小型轿车车主，其为该车在被告人民财保白云支公司处投保了交强险和商业险，事故发生在保险期限内。被告李猛系被告青鹏天目公司员工，事故发生时，已经下班，但因老板饮酒，故由其驾驶车辆。另查明：被告人民财保白云支公司在交强险赔偿限额范围内支付被告青鹏天目公司医疗费、手机损失费共计10，580元，在商业第三者责任保险及不计免赔险限额范围内支付被告青鹏天目公司医疗费15，792.22元。审理中，被告人民财保白云支公司因申请对原告李克兴的伤情进行重新鉴定，一审法院依法委托贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所对原告李克兴的伤情进行鉴定。2017年7月13日，贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所作出贵阳市一医司鉴所[2017]临鉴字第176号《法医临床鉴定意见书》，李克兴因交通事故受伤经计算右肩关节功能丧失约14.02%，经评定未达伤残等级。上述事实，有原、被告陈述、交警事故认定书、证明、协议书、收条、保险单、合同等证据在卷，并经庭审质证，足以认定。一审法院认为：公民合法的民事权益受法律保护。被告李猛驾驶登记车主为被告青鹏天目科技公司的贵Ａ×××××号小型轿车与原告李克兴发生交通事故，造成李克兴受伤。经交警部门认定被告承担该起事故全部责任，原告无责任，对此事实原、被告无异议，本院予以确认。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条规定：法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的，依照《中华人民共和国民法通则》第一百二十一条的规定，由该法人或者其他组织承担民事责任。上述人员实施与职务无关的行为致人损害的，应当由行为人承担赔偿责任。被告李猛系被告青鹏天目公司员工，但事故发生时并非工作时间，故原告诉请被告青鹏天目公司对原告损失承担连带赔偿责任，本院不予支持。鉴于贵Ａ×××××号车在被告人民财保白云支公司投保了机动车交强险和商业第三者责任保险，被告人民财保白云支公司应在保险赔偿限额范围内承担相应赔偿责任。被告人民财保白云支公司称各项赔偿费用应在交强险分项限额内赔偿，一审法院不予采信。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款仅仅明确了在发生交通事故后保险公司应在交强险责任限额范围内承担赔偿责任并没有对医疗费、伤残赔偿、财产损失等分项进行区分，因此，保险公司负有在交强险强制保险责任限额范围内向受害第三方直接赔付的法定义务。现对原告诉请金额分别认定如下：1、原告诉请误工费16，468.97元，原告向一审法院提交了南明分局巡逻（特警）大队出具的证明，证明原告系该单位合同制警务辅助人员，基本工资收入为2，985元，一审法院予以采信，对原告诉请一审法院予以支持。2、原告诉请护理费6，000元，护理费根据护理人员的收入状况和护理期限确定。原告伤情经鉴定机构鉴定需要护理期限为60日，原告虽未向一审法院提交护理人员收入情况的相关证据，但原告诉请未超出法律规定，一审法院予以支持。被告人民财保白云支公司称应该按照居民服务行业标准计算，一审法院不予采信。3.原告诉请交通费500元，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。原告虽未提交交通费票据，但考虑到原告就医期间确有使用交通工具的必要，一审法院予以支持。4.原告诉请住院伙食补助费3，600元，符合法律相关规定，一审法院予以支持。5.原告诉请营养费9，000元，营养费是根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告因此次事故导致寰椎关节半脱位、右侧锁骨骨折，原告伤情经鉴定机构鉴定需要营养期限为90日，但原告诉请100元/天过高，一审法院酌情确定50元/天，原告此项请求本院支持4，500元。原告诉请超出部分，一审法院不予支持。6.原告诉请残疾赔偿金49，159.28元。2016年4月18日，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于发布的公告》中载明：“为进一步规范人体损伤致残程度鉴定，现公布《人体损伤致残程度分级》，自2017年1月1日起实行，司法鉴定机构和司法鉴定人进行人体损伤致残程度鉴定统一适用《人体损伤致残程度分级》。”原告方系于2017年2月21日委托贵州中一司法鉴定中心鉴定，根据该公告，2017年1月1日起，对伤残程度鉴定应适用《人体损伤致残程度分级》，而贵州中一司法鉴定中心仍适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》作为原告受伤致残程度的鉴定标准，存在瑕疵。经被告人保白云支公司申请，一审法院依法委托贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所鉴定，根据《人体损伤致残程度分级》标准，原告伤情达不到伤残，故原告诉请残疾赔偿金一审法院不予支持。7.原告诉请鉴定费1，300元，原告为明确损失委托鉴定机构鉴定，并实际支付了鉴定费用，虽鉴定结论存在部分瑕疵，但过错不在原告。原告诉请符合法律规定，一审法院予以支持。8.原告诉请精神抚慰金5，000元，原告未向本院提交精神遭受损害的相关证据，一审法院不予支持。上述赔偿款项共计32，368.97元，据此，依照《中国人民共和国民法通则》第五条、第一百零六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司贵阳市白云支公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额范围内赔偿原告李克兴误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费共计人民币32，368.97元；二、驳回原告李克兴的其余诉讼请求。案件受理费2，076元，由原告李克兴承担1，466元，由被告李猛承担610元。（此款原告已预交，被告在支付前述款项时同时支付）二审中，各方当事人没有提交新证据，经二审审理查明事实与原判决认定事实一致。本院认为，本案争议焦点为一审判决是否将李猛垫付的费用予以扣除。从一审庭审质证后认定的事实中可以证实，李猛支付了李克兴住院期间医疗费25，548.72元、护理费5，550元、现金8，000元。李克兴在原审中对医疗费没有提出诉请，但其他的费用一审判决是根据鉴定意见书予以计算的，李猛垫付的13，550元应当予以扣除，系一审判决遗漏错误，本院予以纠正，故李克兴因本案所获的赔偿金额应计为32，368.97元-13，550元=18，818,97元。综上所述，上诉人李猛的上诉请求成立，应予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销贵州省贵阳市南明区人民法院（2017）黔0102民初3767号民事判决第二项；二、变更贵州省贵阳市南明区人民法院（2017）黔0102民初3767号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司贵阳市白云支公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额范围内赔偿原告李克兴误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费共计人民币18，818.97元；三、驳回李克兴的其余诉讼请求。一审案件受理费2，076元，由李克兴承担1，287元，由李猛承担789元；二审案件受理费1，380元，由李克兴负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘 静审 判 员  符黎音审 判 员  邹爱玲二〇一七年十一月六日法官助理  宋 翼书 记 员  谢立桢