贵州省遵义市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）遵市法民一终字第1543号
上诉人（一审被告）中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司。住所地：贵州省遵义市开发区乌江大厦一楼，组织机构代码：74113804-X。
法定代表人张家骐，公司总经理。
被上诉人（一审原告）钱胜能，男，汉族，1954年9月18日出生，贵州省遵义县人。
被上诉人（一审原告）钱贻福，男，1978年1月13日出生，汉族，贵州省遵义县人。
被上诉人（一审原告）钱贻琴，女，1982年4月29日出生，汉族，贵州省遵义县人。
被上诉人（一审原告）钱贻丽，女，1984年3月15日出生，汉族，贵州省遵义县人。
被上诉人（一审原告）钱庆梅，女，1985年3月5日出生，汉族，贵州省遵义县人。
被上诉人（一审被告）蔡中波，男，汉族，1978年8月11日出生，贵州省遵义县人。
被上诉人（一审被告）遵义市昊天运输服务有限公司。住所地：遵义市红花岗区忠庄镇。组织机构代码：78016079-2。
法定代表人王世超。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司（下称平安保险公司）因与被上诉人钱胜能、钱贻福、钱贻琴、钱贻丽、钱庆梅、蔡中波、遵义市昊天运输服务有限公司（下称昊天公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服遵义县人民法院（2014）遵县法民初字第2612号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年10月30日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：死者鄢国分与钱胜能系夫妻关系，系其余四原告之母，蔡中波系昊天公司驾驶员。2013年12月9日，钱胜能无证驾驶无号牌正三轮摩托车载鄢国分、钱发诚由尚嵇镇街上往开阳方向行驶，14时05分，行至002县道50公里＋700米处与蔡中波驾驶昊天公司所有的贵C860**号重型自卸货车相撞，致钱胜能（另案处理）及乘车人钱发诚受伤、两车损害、乘车人鄢国分送医院抢救于2013年12月11日死亡。本次事故经遵义县公安局交警大队认定：钱胜能及蔡中波承担同等责任，鄢国分及钱发诚无责任。钱胜能对该责任认定不服，向遵义市公安局交通警察支队申请复核，遵义市公安局交通警察支队于2014年3月7日对该责任认定作出维持决定。死者鄢国分送医院抢救过程中共花去医药费10118.82元。
另查明：一、钱胜能无证驾驶无号牌正三轮摩托车未购买保险，蔡中波驾驶昊天公司所有的贵C860**号重型自卸货车向平安保险公司投保了机动车交通事故强制保险和商业第三者责任险（保险限额100万元，不计免赔），该事故发生在保险有效期限内。二、事故发生后为了及时救治钱胜能及死者鄢国分，平安保险公司垫付医药费10000.00元，五原告共垫付医药费6000.00元，昊天公司垫付医药费20907.03元，支付丧葬费30000.00元和在办理丧葬事宜过程中垫付费用4703.00元，钱胜能出院时剩余医药费8313.06元及鄢国分经医院抢救无效死亡后剩余医药费1775.86元均由钱贻福从医院退走。三、钱胜能与死者鄢国分自2007年3月起一直居住在尚嵇镇龙泉社区十二组的子女钱贻琴家中照顾外孙。四、原告自愿放弃钱胜能应当承担的赔偿责任。
五原告在一审中共同诉称：钱胜能与死者鄢国分系夫妻关系，死者鄢国分与其余四原告系母子关系。2013年12月9日，发生交通事故造成钱胜能受伤，鄢国分死亡，经交警部门认定钱胜能与蔡中波负事故同等责任。因五原告与被告就赔偿事宜未达成一致意见，特诉至人民法院，请求判决被告赔偿原告医疗费、误工费等费用共计505449.69元，庭审中，原告变更赔偿金额为498189.18元。
蔡中波在一审中辩称：对交通事故的发生及责任认定无异议。原告主张的赔偿项目及标准请法院依法认定，对于原告的损失应由平安保险公司在保险范围内承担责任。
昊天公司在一审中辩称：对交通事故的发生和责任认定无异议。我公司所有的贵C860**号重型自卸货车已向平安保险公司投保了保险，原告请求的费用应由平安保险公司依法予以理赔。另在本次交通事故发生后，我公司已经垫付26000.00元作为钱胜能的医药费及死者鄢国分的抢救费用，因当时比较紧急就没有写依据。鄢国分经医院抢救无效死亡后，支付丧葬费30000.00元和在办理丧葬事宜过程中垫付费用4703.00元，请求法院在本案中一并处理。
平安保险公司在一审中辩称：对交通事故的发生及责任认定无异议。原告请求的赔偿数额过高，其未按照道路交通事故认定书确定的责任划分进行计算，且蔡中波驾驶的贵C860**号重型自卸货车在发生事故时超载，根据保险合同约定，我公司应免赔10%。另我公司并非本次交通事故的侵权人，不承担本案诉讼费。
一审法院认为：蔡中波驾驶昊天公司所有的贵C860**号重型自卸货车与钱胜能无证驾驶无号牌正三轮摩托车相撞，造成钱胜能（另案处理）及乘车人钱发诚受伤、两车损害、乘车人鄢国分送医院抢救无效死亡的交通事故。遵义县公安局交通警察大队对本次事故所作出的责任认定客观真实，予以确认。蔡中波作为昊天公司的驾驶员，其驾驶昊天公司的车辆发生交通事故，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”之规定，蔡中波应当承担的赔偿责任由昊天公司承担，由于钱胜能与蔡中波在本次事故中承担同等责任，昊天公司所有贵C860**号车辆已向平安保险公司投保了交强险和商业第三者责任险，平安保险公司应在交强险确定的医疗赔偿限额和伤残赔偿限额内予以赔偿，赔偿不足部分由钱胜能和昊天公司各自承担百分之五十的赔偿责任，其中昊天公司承担的责任份额由平安保险公司在商业第三者责任险内予以赔偿，平安保险公司以超载主张10%的免赔率，因双方在所签订的保险单据中已经载明不计免赔，且平安保险公司未举证就此项进行合理说明，其以格式保险条款请求免赔率，不予支持。由钱胜能承担的责任份额其余四原告表示自愿放弃。对五原告主张的经济损失，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”、第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”之规定，对原告主张的经济损失，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”之规定，结合被告的质证意见，认定如下：1、医药费10118.82元；2、死亡赔偿金413341.40元（20667.07元／年×20）；3、丧葬费18724.00元（37448.00元／年÷12月×6月）；4、交通费，五原告主张1000.00元，亦未提供有效证据予以说明，但死者鄢国分送医院抢救过程中及死者家属办理丧葬事宜产生交通费等费用也是必然的，酌情认定为500.00元；5、精神抚慰金，五原告主张50000.00元，因死者鄢国分作为钱胜能之妻、其余四原告之母，鄢国分的死亡必定使其的心理、精神都受到极大的打击，给予原告一定的精神抚慰金予以安抚是必要的。但鉴于钱胜能在本次事故中承担同等责任，故本院酌情认定精神抚慰金为20000.00元；6、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、误工费，原告主张5000.00元，未提供有效证据予以说明，且已在交通费中予以酌情认定，故在此不予认定，以上费用共计462684.22元。对上述费用，认定由平安保险公司在交强险确定的医疗费赔偿限额内直接赔偿原告医疗费3000.00元（另钱胜能案赔偿7000.00元），在伤残赔偿限额内赔偿原告90000.00元（另钱胜能案赔偿20000.00元）。赔偿不足部分为369684.22元（462684.22元-3000.00元-90000.00元），除精神抚慰金20000.00元全额由蔡中波承担外，其余349684.22元由钱胜能与蔡中波各自承担174842.11元。蔡中波承担的赔偿数额194842.11元由平安保险公司在商业第三者责任险内予以赔偿。对于事故发生后，平安保险公司垫付医药费10000.00元，昊天公司垫付的医疗费20907.03元、支付丧葬费30000.00元和在办理丧葬事宜过程中垫付费用4703.00元，属于事故发生后被告的积极抢救行为和必需的费用，如另案处理会增加当事人的诉累，因此在本案中一并处理，平安保险公司已垫付的费用由其从赔偿钱胜能费用中直接扣除3000.00元，昊天公司已垫付的费用由平安保险公司从赔偿钱胜能费用中扣除40610.03元（30000.00元＋4703.00元＋5907.03元）向昊天公司直接予以支付。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司于本判决生效后十日内赔偿钱胜能、钱贻福、钱贻琴、钱贻丽、钱庆梅各项经济损失共计244232.08元。二、由中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司于本判决生效后十日内支付遵义市昊天运输服务有限公司垫付费用40610.03元。三、驳回钱胜能、钱贻福、钱贻琴、钱贻丽、钱庆梅的其余诉讼请求。案件受理费1420.00元（已减半收取），由钱胜能和遵义市昊天运输服务有限公司各自负担710.00元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决发生法律效力后，权利人可在本判决确定的履行期限届满之日起二年内向本院或被执行的财产所在地的基层人民法院申请强制执行。
上诉人平安保险公司上诉称：1、肇事车辆违反装载规定，且超载系导致事故发生的原因，被保险人有重大过错。保险合同责任免除条款部分已加黑加粗予以区别，保险人已尽提示义务。根据保险合同司法解释二之规定，对存在法律禁止性规定之情形的可免除保险人的说明义务。因此，上诉人有权依照保险合同第十四条约定在商业险承保范围内绝对免赔10%。2、一审判决计算被上诉人损失错误，本案还有另一伤者钱胜能，法院分配医疗费为3000元、伤残费用为90000元，故上诉人实际应赔付（462684.22元-93000）×50%＋93000=277842.11元，扣除上诉人垫付3000元，还需支付277842.11元。但一审判决上诉人承担287842.11元（含上诉人已垫付3000元），上诉人实际多赔付10000元。其次，一审法院将精神抚慰金单独列出，由蔡中波全额承担，并不在交强险中承担。根据保险合同第五条第八项约定，精神抚慰金不在商业保险范围内，上诉人不应承担赔偿责任。综上所述，请求二审法院撤销一审判决，依法予以改判。
本院经审理查明事实与一审一致。
本院认为，上诉人平安保险公司出具与昊天公司的机动车辆保险单载明“不计免赔率（商业第三者责任险），并收取相应保险费”，因此，其以超载主张10%的免赔率与双方签订的保险合同内容不相符，不能成立。一审判决在赔偿费用计算罗列项目上清晰明了，并未计算错误，上诉人平安保险公司未将精神损害赔偿金单列计算，导致出现10000元差距，计算方式错误。关于精神损害赔偿金，格式保险合同中关于“保险人不负责赔偿保险事故引起的任何有关精神损害赔偿。”内容属于提供格式条款一方单方免除自己责任，且未作出明显的特别提示和说明，故平安保险公司提出不赔偿精神抚慰金的上诉理由不能成立。综上所述，上诉人平安保险公司的上诉理由均不能成立，本院不予支持。由于蔡中波系昊天公司雇员，昊天公司应替代蔡中波对外承担无过错赔偿责任，一审判决表述由蔡中波承担赔偿责任内容不当。一审判决认定事实清楚，判决结果正确，应当依法予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2840元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 顾占雷
审 判 员 李露露
代理审判员 张辉云
二〇一四年十二月九日
书 记 员 杨恩高