四川省达州市通川区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）通川刑初字第282号
公诉机关达州市通川区人民检察院。
被告人杜长青，绰号“长娃子”，男，生于1993年9月21日，汉族，初中文化，务农，家住四川省达州市通川区梓潼乡两河村*组**号。2014年9月10日因涉嫌贩卖毒品罪被达州市公安局通川区分局刑事拘留，同年9月17日被依法逮捕。现羁押于达州市看守所。
辩护人杜先才、陈立江，四川弘旺律师事务所律师。
达州市通川区人民检察院以通川检公诉刑诉（2014）258号起诉书指控被告人杜长青犯贩卖毒品罪，于2014年11月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。达州市通川区人民检察院指派代理检察员鲁丽师出庭支持公诉，被告人杜长青及辩护人杜先才、陈立江到庭参加诉讼。现已审理终结。
达州市通川区人民检察院指控：2014年9月10日，被告人杜长青在达州市通川区达巴路口“巴山宾馆”门口以100元一小包的价格向吸毒人员雍某某贩卖毒品时被民警抓获。当场从被告人杜长青身上缴获毒品疑似物两包（净重8.34克）以及吸毒人员雍某某支付的毒资100元人民币。经达州市公安局物证鉴定中心鉴定，从杜长青身上缴获的两包毒品疑似物检出甲基苯丙胺。
同时查明，案发前被告人杜长青分5次向吸毒人员雍某某出售100元一包的冰毒5次，收取毒资500元。
被告人杜长青向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。提请本院依法判处。
被告人杜长青辩称，除抓获的那次外，他以前给雍某某卖过毒品两次，不是五次。
辩护人杜先才、陈立江提出的意见是，被告人杜长青系犯罪未遂，被告人系吸毒人员，以100元的价格贩卖毒品，不应把其携带的毒品全部计入贩卖的数量，本案有引诱犯罪的嫌疑。
审理查明，2014年9月10日，被告人杜长青在达州市通川区达巴路口“巴山宾馆”门口以100元一小包的价格向吸毒人员雍某某贩卖毒品时被民警抓获。当场从被告人杜长青身上缴获毒品疑似物两包（净重8.34克）以及吸毒人员雍某某支付的毒资100元人民币。经达州市公安局物证鉴定中心鉴定，从杜长青身上缴获的两包毒品疑似物检出甲基苯丙胺。
同时查明，案发前被告人杜长青分5次向吸毒人员雍某某出售100元一包的冰毒5次，收取毒资500元。被告人杜长青经采用甲基安非他明试剂盒检测呈阳性反应，系吸毒人员。案发后，公安机关从被告人扣押毒品疑似物两包及iph-800手机一部。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实案件的来源。
2、被告人的户籍信息，证实被告人具有刑事责任能力。
3、吸毒人员检测报告，证实被告人系吸毒人员。
4、吸毒人员雍某某的证实，2014年9月10日14时左右，他用手机给“长娃子”打电话，叫他给他100元的“东西”（冰毒），他同意后，问在什么地方，他说在达巴路口“巴山宾馆”，他说马上给他送过来。过了10分钟，“长娃子”就和他在巴山宾馆门口的人行道上碰面，他将100元人民币交给“长娃子”手里，他收钱后叫他到房间里去，并摸出“东西”给他看，后去他住的房间将冰毒给他的，他们正准备离开巴山宾馆时，同时被警察抓获。他在“长娃子”手里买过5次每次100元的冰毒。他的手机电话号码是1838488****，“长娃子”的电话是1328171****。
5、扣押物品清单、毒品称重记录及照片，证实从被告人处扣押的毒品疑似物及称重记录、用于作案的手机。
6、达州市公安局物证鉴定所理化检验报告，证实从被告人处缴获的毒品疑似物检测出甲基苯丙胺。
7、通话记录，证实被告人与吸毒人员用电话联系买卖毒品的事实。
8、被告人的供述，2014年9月10日14时，“阿成”（雍某某）给他打电话，要100元钱的“东西”（冰毒），他问他在什么地方，他说在巴山宾馆，他马上过去。他到巴山宾馆后，看见“阿成”在宾馆门口等他。见面后，“阿成”拿的100元钱给他，他叫他到宾馆房间去，并摸出“东西”给他看，他们边走边说，后被公安抓获了。从他的裤袋里缴获了2包冰毒。“阿成”一共找他买过5次冰毒，每次都是100元的冰毒。“阿成”的电话号码是1838488****，他的电话号码是1328171****、1832089540。
上列证据，本院予以确认。
本院认为，被告人杜长青违反国家毒品管理法规，多次贩卖毒品，其数量达8.34克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人杜长青辩称，以前给雍蓉城买过2次毒品，不是5次的意见，从被告人的供述及吸毒人员的交代时间看，被告人供述在前，吸毒人员交代在后，时间相差短，且系不同的侦查人员，在不同地点，分别进行的，完全可以排除诱供、串供的可能。故对被告人杜长青的辩称，不予采信。对辩护人提出的被告人杜长青系犯罪未遂，被告人系吸毒人员，以100元的价格贩卖毒品，不应把其携带的毒品全部计入贩卖的数量，本案有引诱犯罪的嫌疑的意见，从本案的证据证实，被告人已收取贩毒资金，吸毒人员证实在房间里交付了毒品，贩卖毒品的交易过程已实施完结，依照刑法的相关规定，应是犯罪既遂；被告人系吸毒人员，以贩养吸，根据《最高人民法院印发〈全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要〉》的相关规定，对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，故应认定被告人贩卖毒品数量为8.34克；有关引诱犯罪的意见，没有证据予以证实。故对辩护人提出的辩护意见，不予采信。根据被告人杜长青的犯罪事实、情节、性质及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（一）项的规定，判决如下：
一、被告人杜长青犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年零六个月，并处罚金人民币5000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年9月10日起至2020年3月9日止；罚金限本判决生效后二个月内缴纳）。
二、对涉案毒品、作案工具iph-800手机一部予以没收，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省达州市中级人民法院人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 陈淑良
审 判 员 潘红伟
人民陪审员 张 蓉
二〇一四年十一月二十五日
书 记 员 江晓霞
附：适用法律条款
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”。
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的。