四川省彭山县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）彭山民初字第421号
原告文子庚。
委托代理人郝才荣，四川山助律师事务所律师。
被告四川蓉兴化工有限责任公司，住所地四川省彭山县凤鸣镇泯江中路58号。
法定代表人郭依军。
委托代理人李继，四川洪运律师事务所律师。
原告文子庚与被告四川蓉兴化工有限责任公司（以下简称蓉兴公司）劳动争议纠纷一案，本院于2014年2月19日立案受理。依法由审判员张文清于2014年3月29日适用简易程序公开开庭进行了审理，后因案情复杂，于2014年5月6日、6月25日组成合议庭公开开庭进行了审理。原告文子庚及其委托代理人郝才荣，被告蓉兴公司的委托代理人李继均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告文子庚诉称，原告于2000年初开始在被告蓉兴公司上班，上班工种是从事硭硝矿掘井队矿工。2007年5月26日夜班，原告在＋220米水平东大苍渍头出沙取滑轮时，由于机桩眼高，脚踩滑倒，造成大脚受伤。原告受伤后，被告没有及时安排原告治疗，而只是向调度室报告，原告一直忍着疼痛坚持上班，因被告对原告的伤不过问，原告即请假到眉山市第二人民医院检查治疗。2007年10月30日，原告在井下工作时不慎扭伤左髋部，被同事紧急送到彭山县谢家卫生院救治，经检查诊断为：左髋部扭伤，2007年11月5日X片显示：片内骨盆各骨未见外伤性损伤，但见双侧股骨头内侧欠光整，关节间隙密度增高。2007年12月27日，原告的伤被认定为工伤。原告上班多次受伤，被告没有让原告得到及时的治疗，也没有支付医疗费，更没有支付原告工伤待遇。2012年9月19日原告向彭山县人力资源和社会保障局申请行政调解，调解无果后，原告于2012年11月2日向彭山县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会作出不予受理通知书。2012年11月15日原告向彭山县人民法院起诉后，因需对原告进行劳动能力鉴定，原告于2013年12月4日申请撤诉。原、被告双方多次协商无果，为维护原告合法权益，请求法院判令1、解除原、被告双方的劳动关系；2、被告支付原告医疗费用56000元、停工留薪和医疗期间工资83985元、经济补偿金36922.5元、社会保险费62400元共计239307.5元；3、被告为原告办理退休、退职手续，并享受退休、退职待遇；4、本案诉讼费，由被告负担。
被告蓉兴公司辩称，1、原告文子庚在被告蓉兴公司是从事硭硝矿掘井队矿工工作，在2007年5月26日上夜班时受伤，后到彭山谢家中心卫生院治疗是事实，但原告在此期间的费用被告是全部报销了的。原告于2007年9月20日之后就离开蓉兴公司，一直未到被告处上班，原告诉状称在2007年10月30日再次受伤与事实不符。2、四川西南司法鉴定中心于2008年4月7日对原告的病情作出了鉴定报告，该鉴定报告的结论为原告文子庚后来的病痛与他在2007年5月26日那次受伤无直接因果关系。3、原告从2007年5月26日受伤到2008年4月7日四川西南司法鉴定中心出具鉴定报告后，原告在很长一段时间没有住院治疗，也没有主张过权利，直到2012年9月19日才开始向彭山县人力资源和社会保障局申请调解主张权利，在此期间，原告未提供证据证实有中止、中断情形出现。故本案原告现在才提起诉讼已超过法律规定的诉讼时效。4、原告与被告蓉兴公司的劳动关系已于2007年9月20日之后原告未到被告上班时已解除。综上，应驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，原告文子庚在被告蓉兴公司是从事硭硝矿掘井队矿工工作，2007年5月26日夜班，原告在＋220米水平东大苍渍头出沙取滑轮时，由于机桩眼高，脚踩滑倒，造成大脚受伤后，到彭山县谢家卫生院医治，原告也请假到眉山市第二人民医院进行了检查治疗。2007年10月30日，原告在井下工作时不慎扭伤左髋部，被同事紧急送到彭山县谢家卫生院救治，经检查诊断为：左髋部扭伤，2007年11月5日X片显示：片内骨盆各骨未见外伤性损伤，但见双侧股骨头内侧欠光整，关节间隙密度增高。原告于2007年12月5日被内江市劳动和社会保障局认定为工伤，该认定书认定：“原告于2007年10月30日在井下操作装岩机时，踩滑致右脚受伤，经彭山县谢家中心卫生院诊断为：右髋部软组织扭伤”，根据《工伤保险条例》第十四条的规定，对文子庚2007年10月30日的受伤情况，我局认定为工伤”。该认定书的申请人是四川省威远煤矿，且注明抄送文子庚本人。
2012年9月19日，原告向彭山县人力资源和社会保障局申请行政调解，调解无果后，于同年11月2日向彭山县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会作出不予受理通知书。2012年11月15日原告向彭山县人民法院起诉后，因需对原告进行劳动能力鉴定，原告于2013年12月4日申请撤诉。
另查明，四川西南司法鉴定中心于2008年4月7日对原告的病情作出了鉴定报告，该鉴定报告的结论为“原告文子庚后来的病痛与他在2007年5月26日那次受伤无直接因果关系”。
眉山公信司法鉴定中心于2012年10月27日对原告文子庚伤残的鉴定意见是“被评定人文子庚目前的伤残等级为六级”。原告于2013年6月20日向眉山市劳动能力鉴定委员会申请对其工伤（病）残劳动能力进行鉴定，眉山市劳动能力鉴定委员会于2013年9月27日作出的鉴定结论为：“经我委鉴定，参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB／T16180-2006）鉴定标准评定，不符合鉴定标准”。原告文子庚不服申请重新对其伤残劳动能力进行鉴定，后因其他原因撤回鉴定申请。
还查明，被告提供的工资表载明原告连续工龄的起算时间是2004年7月，被告发放原告的工资到2007年10月底。被告未用书面形式或公告方式解除原、被告之间的事实劳动关系。被告未举证证实原告在2012年11月20日前知道工伤认定书的内容及工伤认定的事实。
原告请求从2009年至2014年医疗期间41485元工资的计算方式为，2009年最低工资650元／月×12月×0.8=6240元，2010年最低工资710元／月×12月×0.8=6816元，2011年最低工资800元／月×12月×0.8=7680元，2012年最低工资880元／月×12月×0.8=8448元，2013年最低工资1140元／月×12月×0.8=10944元，2014年为1357元。
原告文志庚2007年6月份工资为915.95元、7月529.43元、8月份工资1165.86元、9月份工资为1368.2元、10月工资为721.94元，月平均工资为940.28元。眉山市2013年职工平均工资为2735元／月。
以上事实有，原告提供的证据，1.原告身份证、户籍证以及被告营业执照、组织机构代码证复印件；2.仲裁申请书、不予受理通知书原件；3.（2013）彭山民初字第4号民事裁定书；4.2007年10月30日原告在谢家卫生院的住院病历记录、诊断报告；5.2008年1月30日、2013年10月30日四川大学华西医院报告单、2010年7月17日武汉大中骨病医院门诊病历及诊断报告、2011年12月4日眉山市人民医院会诊报告单；6.2007年12月5日内江市劳动和社会保障局作出的工伤认定决定书复印件；7.2012年10月27日公信司法鉴定中心意见书。被告提供证据，1.2008年4月7日四川西南司法鉴定中心司法鉴定书复印件；2.行政调解意见书以及调解笔录复印件；3.被告蓉兴公司的工资表复印件以及营业执照、组织机构代码证复印件，法定代表人身份证明原件。原、被告双方当庭陈述等在卷作佐证。
本院认为，本案在诉讼过程中形成如下焦点，第一、原、被告之间是否还存在事实劳动关系问题。庭审查明，原告从2004年7月在被告处从事硭硝矿掘井工作至2007年10月底，在此期间，被告按月向原告支付了工资，且在原告受伤住院后也给原告报销了相关的住院费用。原告于2007年12月5日被内江市劳动和社会保障局认定为工伤。从以上查明事实和原、被告提供的证据分析，尽管原、被告之间没有签订书面劳动合同，但原、被告之间形成了管理与被管理的关系，根据《劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工花名册备查”。以及原劳动部关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题意见第二条“用人单位与劳动者建立劳动关系应当签订劳动合同；若双方没有签订劳动合同，而劳动者以用人单位职工身份为用人单位提供有偿劳动的，则双方有事实劳动关系”的规定，原、被告之间形成了事实上的劳动关系。原告于2007年12月5日被认定为工伤后，被告未按工伤标准支付原告的相关待遇，也未以书面形式通知原告解除双方已形成的事实劳动关系。尽管原告从2007年10月30日受伤后未到被告单位上班，但被告未举证证明去找过并要求原告回单位上班，而原告又不愿回单位上班的证据加以佐证。根据《证据规定》第二条“当事人对自已提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，原、被告之间仍存在事实劳动关系。
第二、本案是否超过仲裁或者诉讼时效的问题。首先，根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生的争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但劳动关系终止的，应当至劳动关系终止之日起一年内提起”的规定，本案并未超过仲裁或者诉讼时效。
第三、庭审查明，原告于2007年12月5日被内江市劳动和社会保障局认定为工伤，原、被告之间因纠纷于2008年4月7日对原告的病情申请进行鉴定，原告于2012年11月20日到内江市劳动和社会保障局复印内工认（2007）2082号工伤认定决定书，于2012年11月2日向彭山县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，于2012年11月15日原告向彭山县人民法院起诉。从以上查明的事实来分析，原告在此期间不断找被告解决双方之间的纠纷，而被告又未举证证明其明确拒绝履行义务的意思表示告知了原告，被告也未举证证明原告收到了内江市劳动和社会保障局作出的工伤认定书，原告申请仲裁时效有中断情形，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十三条第二款“申请仲裁期间中断的，从对方当事人明确拒绝履行义务，或者有关部门作出处理决定或者明确表示不予处理时起，申请仲裁期间重新计算”的规定，本案并未超过仲裁或者诉讼时效。
综上所述，原告要求解除与被告之间劳动关系的诉讼请求。因原、被告之间仍存在事实上的劳动关系，被告也未用书面或公告方式解除原、被告之间形成的事实劳动关系，原告该项诉求，证据充分，本院予以支持。原告要求被告支付医疗费56000元的诉求。因原告未提供医疗费发票加以佐证，且被告已报销了原告在工伤住院期间的费用，故原告该项诉求，本院不予支持。原告要求被告支付停工留薪42500元和医疗期间工资41485元共计83985元的诉求。庭审核实，原告于2007年10月30日在井下上班受伤后即未上班，被告也未支付原告受伤后的工资，原告于2007年12月5日被认定为工伤后，被告也未支付原告未解除劳动关系应该享有的相关待遇。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原告的工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”规定，原告在举证期内未提供证据证实其伤情严重或者情况特殊，并经劳动能力鉴定委员会确认的证据加以佐证，故原告要求被告支付停工留薪42500元的诉求偏高，本院支持其合理部分，即支持其11283.36元（12个月×940.28元／月）。原告要求被告支付医疗期间41485元工资的诉讼请求。原告对其诉求未举证证明停工留薪期满后仍应继续治疗的证据加以佐证，但庭审核实，原告该项诉求是按每年最低工资标准的百分之八十计算的，其实质是要求被告支付的是最低工资。本院认为，被告未解除与原告之间的事实劳动关系，故原告应享有最低工资保障，原告该项诉求，证据充分，本院予以支持。原告要求被告支付经济补偿金36922.5元（2735元／月×13.5月）的诉求。被告也未正常生产，且已无法核实在解除劳动关系前劳动者的月平均工资，也无法核实被告单位职工的月平均工资，根据《劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月平均工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月平均工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，原告经济补偿金的诉讼请求偏高，本院支持其合理部分，即28717.5元（2735元／月×10.5月）。原告要求被告支付社会保险费62400元的诉讼请求。庭审核实，原告于1970年10月3日出生，现并未达到退休年龄，且未提供证据证实，社会保险机构不能为其补办导致其无法享受社会保险待遇，根据《证据规定》第二条的规定，原告该项诉求，因证据不足，本院不予支持。原告要求被告为其办理退休、退职手续并享受退休、退职待遇的诉求。首先，原告从2004年7月在被告处上班，被告未给原告办理基本养老保险，原告被认定工伤后，被告仍未给原告办理基本养老保险；尽管原告在工作中受伤，且被认定为工伤，但其工伤伤残又不符合工伤（病）残劳动能力鉴定标准。其次，原告在起诉时并未达到60周岁或55周岁的法定退休年龄。再次，原告在起诉时要求被告支付了经济补偿金。根据《社会保险法》第十六条第一款“参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费满十五年的，按月领取基本养老金”规定，原告该项诉求，因证据不足，本院不予支持。被告辩称，原告于2007年9月20日就未到被告单位上班，原告于2007年10月30日受伤与被告无关的抗辩。庭审核实，原告的工资被告发放到2007年10月，工伤认定书认定原告受伤时间也是2007年10月30日，对被告的该项抗辩，本院不予采信。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十七条第一款、第五十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第二十七条，《中华人民共和国社会保险法》第十六条第一款，《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十三条，最高人民法院《关于民事诉讼证据若干问题的规定》第二条之规定。判决如下：
一、解除原告文子庚与被告四川蓉兴化工有限责任公司的劳动关系；
二、被告四川蓉兴化工有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告文子庚工资52768.36元（停工留薪期间的工资11283.36元＋最低工资41485元）、经济补偿金28717.5元，共计81485.86元；
三、驳回原告文子庚的其他诉讼请求；
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省眉山市中级人民法院。
审 判 长 周 文
审 判 员 张文清
人民陪审员 袁德林
二〇一四年十一月六日
书 记 员 陈 毅