广东省深圳市福田区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）深福法刑初字第97号
公诉机关深圳市福田区人民检察院。
被告人梁强，户籍地湖南省益阳市桃江县，无业，暂住深圳市福田区。因吸毒，于2014年8月21日被深圳市公安局福田分局处以行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年9月5日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，当月30日被逮捕。现羁押于深圳市福田区看守所。
辩护人张泽奇、江洪伟，均系广东盟凯律师事务所律师。
被告人潘某，户籍地广东省清远市清新县，无业，暂住深圳市福田区。因吸毒，于2014年8月20日被深圳市公安局福田分局处以行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年9月3日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，当月30日被逮捕。现羁押于深圳市福田区看守所。
被告人陈某，男，1973年9月27日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省惠州市博罗县横河镇圩镇大街**号，无业，暂住深圳市福田区新洲祠堂村***栋601。因吸毒，分别于2010年、2013年先后两次被深圳市公安局公交分局、深圳市公安局龙岗分局强制隔离戒毒；又因吸毒，于2014年8月20日被深圳市公安局福田分局处以行政拘留十五日并强制隔离戒毒。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年9月11日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，当月30日被逮捕。现羁押于深圳市福田区看守所。
深圳市福田区人民检察院以深福检刑检刑诉（2014）2665号起诉书指控被告人梁强、潘某、陈某犯贩卖�品罪，于2014年12月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年1月27日公开开庭进行了审理。在法庭审判期间，因公诉机关需要补充侦查而延期审理，补充侦查完毕后，于2015年3月10日再次公开开庭进行了审理。深圳市福田区人民检察院先后指派检察员刘海燕、苏佩钦出庭支持公诉，被告人梁强及其辩护人张泽奇、被告人潘某、陈某、证人熊某均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年8月20日0时许，邓某某打电话给被告人陈某欲购买300元的毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），被告人陈某当时没有毒品，便问当时和其在一起的被告人潘某有没有毒品，被告人潘某即致电被告人梁强约定购买毒品事宜。当日1时许，被告人梁强来到约定的交易地点本市福田区新洲村家乐福超市附近，将1小包毒品甲基苯丙胺以200元的价格贩卖给了被告�潘某。
被告人潘某买到毒品后，即来到本市福田区新洲祠堂村100栋1楼2号房，将毒品交给被告人陈某，在等买家的过程中，被告人潘某、陈某从买回的毒品中取出一小部分吸食。当日1时30分许，被告人陈某带着吸食后剩下的毒品来到本市福田区新洲三街家乐福商场门前的路口，准备以300元的价格贩卖给邓某某时，被警方当场抓获，并从其身上缴获准备贩卖的一小包毒品（重0.45克，经鉴定检出甲基苯丙胺）。随后，警方在本市福田区新洲祠堂村100栋1楼2号房将被告人潘某抓获归案。
2014年8月20日21时许，警方将被告人梁强抓获归案，并在被告人梁强住处本市福田区沙尾西村261栋201房缴获用黄鹤楼烟盒包装的一大包毒品及七小包毒品甲基苯丙胺（分别重23.38克、5.62克）。
公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示了物证、书证、证人证言、被告人供述及辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录等证据。公诉机关据此认为，被告人梁强、潘某、陈某明知是毒品而予以贩卖，行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应依法以贩卖毒品罪追究刑事责任，提请本院依法惩处。
被告人梁强及辩护人辩解、辩护称挎包中黄鹤楼烟盒里的一大包毒品甲基苯丙胺23.38克是“万哥”的，梁强不知情，对其余的指控事实没有异议。
辩护人还发表意见称，本案存在特情侦查和以贩养吸的情况，被告人又属从犯，认罪态度好，无前科，应从轻处罚。
被告人潘某、陈某对公诉机关指控的犯罪事实均无异议，并当庭认罪。
公诉机关指控被告人梁强、潘某、陈某贩卖毒品的事实清楚，证据确实、充分，本院予以认定。
另查明，2014年8月20日，在被告人潘某的当场指认下，公安民警抓获了被告人梁强；公安民警还扣押了涉案的作案工具红色索爱手机一台及手机卡、诺基亚手机一台及手机卡、LENOVO手机一台及手机卡、挎包一个、赃款人民币200元。
本院认为，被告人梁强、潘某、陈某无视国家法律，明知是毒品而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪，应依法予以惩罚，公诉机关指控的罪名成立。
在被告人潘某、陈某的共同犯罪中，二人的地位、作用相当，均属于主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。
关于从被告人梁强住处挎包里缴获的23.38克甲基苯丙胺能否计入贩卖的数量问题。因被告人梁强自称与所谓的“万哥”认识五、六年了，又是同一个镇的，最近五个多月有时还住在一起，却不知道姓名，且提供的联系电话号码是空号，这是不符合常理的，尤其是在侦查阶段供述称所谓的“万哥”�邵阳人，自相矛盾；虽然证人熊某也证实存在一个所谓的“万哥”，但作为亲属提供的有利于被告人梁强的证言，可信度不高；被告人梁强在侦查阶段曾承认所谓的“万哥”委托其卖另外的7小包毒品，却既没有告知也未委托其卖挎包里的该一大包23.38克甲基苯丙胺，这是反常的，难以做出合理的解释。因此，不能认定存在所谓的“万哥”，更不能认定该包23.38克甲基苯丙胺属于所谓的“万哥”，即使存在，也应认定属于贩卖的毒品，因此，该包23.38克甲基苯丙胺应计入被告人梁强的贩卖毒品数量。
本案系特情介入侦破的案件，且存在以贩养吸的情况，对三被告人可以酌情从轻处罚，辩护人就此提出的辩护意见成立，本院予以采纳；被告人潘某、陈某归案后能如实供述所犯罪行，有悔罪表现，依法可以从轻处罚；被告人潘某到案后协助抓捕被告人梁强，有立功表现，依法可以从轻处罚；被告人陈某曾有被强制隔离戒毒的劣迹，可以酌情从重处罚。根据三被告人的犯罪事实、性质、情节、社会危害性及人身危险性，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第二十六条第四款、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人梁强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月5日起至2023年3月4日止；罚金自判决生效之日起一个月内缴纳完毕。）
二、被告人潘某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币1000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月3日起至2015年4月2日止；罚金自判决生效之日起一个月内缴纳完毕。）
三、被告人陈某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月11日起至2015年5月10日止；罚金自判决生效之日起一个月内缴纳完毕。）
四、缴获的涉案毒品依法予以没收、销毁；缴获的作案工具红色索爱手机、诺基亚手机、LENOVO手机各一台及相应的手机卡、挎包一个、赃款人民币200元全部依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 罗晓辉
人民陪审员 谭文英
人民陪审员 吴锡钳
二〇一五年三月十二日
书 记 员 刘文婷
蔡洁伟
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款、第四款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集�。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后�动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。