浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浙金商终字第1375号
上诉人（原审被告）：东阳市和平铜制工艺品有限公司，住所地：浙江省东阳市黄田畈镇溪东工业区。
法定代表人：毛和平。
委托代理人：吕深良，浙江国翔律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：浙江省东阳市圣华工艺品有限公司，住所地：浙江省东阳市城南西路11号。
法定代表人：ＸＸＸ，总经理。
委托代理人：吴敏青，浙江无双律师事务所律师。
上诉人东阳市和平铜制工艺品有限公司（以下简称和平公司）为与被上诉人浙江省东阳市圣华工艺品有限公司（以下简称圣华公司）定作合同纠纷一案，不服浙江省东阳市人民法院（2014）东商初字第1965号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2013年11月20日，和平公司、圣华公司签订了定作合同一份，双方约定：圣华公司向和平公司定作北京狮子一对，总价20万元，材质为锡青铜（90300）国标，交货时间2个月，验收时间为2014年1月25日，产品技术、质量、感观应达到定作方要求，付款方式为分期付款，定作方付总款40%的定金，制作完成经定作方验收合格后付清余款，款汇入指定的户名为吕希珍的账户。2013年11月25日，圣华公司依约向和平公司指定账号汇定金8万元，后由于和平公司制作的狮子产品不符合合同约定，和平公司同意修改后再交货。但经圣华公司多次催货，和平公司至今未交货。
2014年5月21日，圣华公司诉至原审法院，请求判令：解除双方之间的合同，由和平公司返还已付定金8万元和违约金4万元，并由和平公司承担诉讼费。
和平公司原审中未作答辩，亦未提供书面答辩意见。
原审法院审理认为：和平公司与圣华公司签订的定作合同合法有效，双方当事人应依约履行合同。和平公司未向圣华公司交付定作产品系违约行为，依法应承担相应的民事责任。因和平公司违约致圣华公司合同目的未能实现，合同应依法解除；圣华公司依合同约定向和平公司支付了定金8万元，约定的定金比例高于法定的定金比例，现圣华公司要求按合同总价的20%支付4万元违约金，应予以确认。故圣华公司的诉讼请求，理由正当，予以支持。和平公司经合法传唤拒不到庭参加诉讼，依法可缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第（一）款、第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、解除浙江省东阳市圣华工艺品有限公司与东阳市和平铜制工艺品有限公司于2013年11月20日签订的定作合同。二、东阳市和平铜制工艺品有限公司应于本判决生效后十日内返还浙江省东阳市圣华工艺品有限公司已付定金8万元，并支付违约金4万元。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2700元，减半收取1350元，由和平公司负担。
上诉人和平公司不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：2013年12月5日，狮子泥塑完成，由圣华公司法定代表人ＸＸＸ来和平公司两次确认认可。后又由ＸＸＸ弟弟徐向宏再次前来确认认可。于是，和平公司开始给狮子铸铜、上色。2014年1月12日，狮子整体上色后，和平公司通知圣华公司提货。ＸＸＸ父亲前来公司验货，提出狮子脚部不够有力，需修改。和平公司进行修改，和平公司于约定的验收时间之前让圣华公司前来确认，但圣华公司未予理睬。根据双方签订的定作合同，圣华公司须在接到和平公司验收通知七日内前来验收，否则视为验收合格。但圣华公司未前来验收，亦未付清余款，违约在先，故和平公司未将狮子交付圣华公司。综上，原审认定事实错误，定作合同合法有效，圣华公司违约在先无故单方解除合同，和平公司要求继续履行该合同。请求二审法院依法改判，驳回圣华公司诉请。
被上诉人圣华公司二审中答辩称：和平公司的上诉请求无事实和法律依据。和平公司诉称狮子做好之后通知提货，圣华公司法定代表人徐向阳的父亲去验货，提出某个部分有问题要修改，于是和平公司进行修改属实。和平公司称修改好后没有超过约定时间让圣华公司确认，圣华公司未再理睬，不是事实。事实上和平公司答应修改后，就一直没有下文，根本没有通知过圣华公司前去验收。反而是圣华公司主动去催，因为要在春节前安装好，圣华公司打电话给和平公司法定代表人毛和平催，其称一直没有修好，后来到厂里去催，发现狮子已经不在，据厂里的人说被人拉去抵债了，后来也没有再看到狮子。圣华公司法定代表人知道无法达到合同目的，就向和平公司法定代表人提出解除合同，退回定金，当时和平公司法定代表人同意的，但是一直没有退回来。和平公司因为经营资不抵债，3月份毛和平用公司股权抵偿他人债务，现在和平公司名义上毛和平是法定代表人，实际上经济大权掌握在其他大股东手里，一审时未到庭也是因为毛和平认可的。由于和平公司违约，无法交付合格的产品，原审判决解除合同并双倍返还定金是正确的，请求驳回和平公司的上诉请求。
二审中，上诉人和平公司提供照片十张，证明本案定作的狮子已经完工了，并且还在厂里。圣华公司经质证认为，不能证明照片中的狮子就是本案定作的产品，也不能证明狮子符合合同约定，更不能证明狮子当时就在厂里。本院认为，上述证据不能证明和平公司定作的产品符合合同约定并按期交付，本院不予认定。
被上诉人圣华公司提供以下证据：1.和平公司基本情况和变更登记情况，证明2014年3月24日，毛和平的股份由原来的55%变更为8%。2.证明两份，证明和平公司没有完成定作产品，且被人拉走的事实。对于圣华公司提供的证据1，和平公司经质证认为，工商变更是事实，但与本案无关。本院认为，该证据与本案无关联性，本院不予认定。对于圣华公司提供的证据2，和平公司经质证认为，两份证明属于证人证言，依照规定，应该出庭作证，对真实性、合法性无法确认。本院认为，证明人未出庭作证，根据举证规则，本院对该证据不予认定。
本院对原审法院查明的事实予以确认。
本院认为，圣华公司与和平公司签订定作合同，双方约定了价格、验收标准、加工期限、付款期限、违约责任等事项。定作合同系双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方当事人应按约定履行义务。和平公司承认在产品加工过程中，应圣华公司要求同意对产品进行改进，但其未提供证据证明改进工作在约定的安装期限前完成及在该期限前通知圣华公司验货、付款，应承担举证不能的不利后果，和平公司承揽的产品未验收合格。因和平公司未按合同约定于春节前交货并安装完毕，致使圣华公司合同目的不能实现，原审判决解除双方当事人签订的定作合同符合法律规定，本院予以确认。且和平公司在一审中经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法应视为放弃诉讼权利。双方约定定金80000元高于法定标准，圣华公司调整为合同标的额的20%即40000元并无不当，圣华公司支付的其余40000元应认定为预付款，和平公司应双倍返还定金80000元及预付款40000元，合计120000元。原审判决主文判令和平公司返还已付定金8万元，并支付违约金4万元，表述不当；法条引用序号表述亦欠规范，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第一款第（四）项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持浙江省东阳市人民法院（2014）东商初字第1965号民事判决第一项及诉讼费负担部分；
二、撤销浙江省东阳市人民法院（2014）东商初字第1965号民事判决第二项；
三、东阳市和平铜制工艺品有限公司于本判决生效之日起十日内双倍返还给浙江省东阳市圣华工艺品有限公司定金80000元及预付款40000元，合计120000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费2700元，由上诉人东阳市和平铜制工艺品有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李向平
审 判 员 金 莉
代理审判员 范继军
二〇一四年十一月十一日
代书 记员 范夏青