海南省第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）海南二中刑终字第206号
原公诉机关海南省儋州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘荣。因涉嫌犯职务侵占罪于2013年10月28日被刑事拘留，同年12月4日被逮捕。现羁押于儋州市第一看守所。
上诉人（原审被告人）陈雪。因涉嫌犯职务侵占罪于2013年10月28日被刑事拘留，同年12月4日被逮捕。现羁押于儋州市第一看守所。
上诉人（原审被告人）王淑娥。因涉嫌犯职务侵占罪于2013年10月28日被刑事拘留，同年12月4日被逮捕。现羁押于儋州市第一看守所。
上诉人（原审被告人）陈吉叁。因涉嫌犯职务侵占罪于2013年10月28日被刑事拘留，同年12月4日被逮捕。现羁押于儋州市第一看守所。
辩护人王正郭，海南大华园律师事务所律师。
儋州市人民法院审理儋州市人民检察院指控原审被告人刘荣、陈雪、王淑娥、陈吉叁犯职务侵占罪一案，于2014年8月20日作出（2014）儋刑初字第223号刑事判决。原审被告人刘荣、陈雪、王淑娥、陈吉叁不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定：海南天然橡胶产业集团股份有限公司西联分公司属于国有资本控股的股份有限公司，系上市公司，设有新盈片区第二作业区新荣队收胶站，具体负责回收新荣队、新盛队、新昌队胶工收割的胶水。
被告人刘荣、陈雪、王淑娥、陈吉叁是海南天然橡胶产业集团股份有限公司西联分公司收测胶员，在新盈片区第二作业区新荣队收胶站工作，不具有国家工作人员身份。
2013年5月10日，新盈片区第二作业区新荣队收胶站站长陈积有（在逃）召集被告人刘荣、陈雪、王淑娥、陈吉叁，提出每日从新盈片区第二作业区新荣队收胶站回收胶水中盗取部分胶水，再用清水补回被盗胶水重量，盗取的胶水卖掉得款平分，大家同意，并决定在涂药第一刀、补刀日适量多盗取胶水。之后，陈积有找王小波（在逃）负责将盗取胶水运走销卖，再由陈积有将得款分给大家。具体盗取胶水事实如下：
2013年5月份期间，被告人刘荣、陈雪、王淑娥、陈吉叁与陈积有每日从新盈片区第二作业区新荣队收胶站回收胶水中盗取部分胶水，装入空黑色氨水罐，藏匿于胶站附近吴振泉家杂物房内，共盗取胶站回收胶水98罐（每罐27公斤），重量为2646公斤。卖掉被盗取胶水，被告人刘荣、陈雪、王淑娥、陈吉叁各分得赃款人民币800元。
2013年6月份期间，被告人刘荣、陈雪、王淑娥、陈吉叁与陈积有采取同样方法共盗取胶站回收胶水117罐，重量为3159公斤。卖掉被盗取胶水，被告人刘荣、陈雪、王淑娥、陈吉叁各分得赃款人民币1000元。
2013年7月份期间，被告人刘荣、陈雪、王淑娥、陈吉叁与陈积有采取同样方法共盗取胶站回收胶水156罐，重量为4212公斤。卖掉被盗取胶水，被告人刘荣、陈雪、王淑娥、陈吉叁各分得赃款人民币1400元。
2013年8月份期间，被告人刘荣、陈雪、王淑娥、陈吉叁与陈积有采取同样方法共盗取胶站回收胶水176罐，重量为4752公斤。卖掉被窃取胶水，被告人刘荣、陈雪、王淑娥、陈吉叁各分得赃款人民币1500元。
2013年9月份期间，被告人刘荣、陈雪、王淑娥、陈吉叁与陈积有采取同样方法共盗取胶站回收胶水176罐，重量为4752公斤。卖掉被盗取胶水，被告人刘荣、陈雪、王淑娥、陈吉叁各分得赃款人民币1500元。
2013年10月份期间，被告人刘荣、陈雪、王淑娥、陈吉叁与陈积有妻子刘丽芳（在逃）采取同样方法共盗取胶站回收胶水160罐，重量为4320公斤。卖掉被盗取胶水，被告人刘荣、陈雪、王淑娥、陈吉叁各分得赃款人民币800元。
2013年10月27日12时许，王小波驾驶琼C-2B8**面包车将盗取的10罐胶水（重274.50公斤）运走，被海南天然橡胶产业集团股份有限公司西联分公司护胶办工作人员发现、包围，王小波用拳头打了吴场脸部，丢下10罐胶水，趁机驾驶面包车逃走，海南天然橡胶产业集团股份有限公司西联分公司及吴场随即报案。儋州市公安局新盈片区派出所民警赶赴现场，提取现场遗留10个黑色氨水罐胶水及7个空罐。
经海南天然橡胶产业集团股份有限公司西联分公司生产部人员取样检测，通过微波测含，现场遗留胶水干含27.6%，胶池胶水干含21.8%，干含相差5.8个百分点，证明胶池胶水为人为添加水分。
经鉴定，被盗取胶水共计883罐，重量23841公斤，价值人民币125781元。
经法医鉴定，吴场头部损伤构成轻微伤。
2013年12月27日15时许，被告人刘荣、陈雪、王淑娥、陈吉叁主动到儋州市公安局投案，如实供述犯罪事实。
2014年4月2日，被告人陈吉叁退交赃款人民币15000元；同年5月7日，被告人刘荣、陈雪、王淑娥各退赃款人民币7000元，退清赃款共计人民币36000元。
原判认定上述事实的证据有：
1.《常住人口登记表》。证实被告人刘荣出生于1965年8月7日；被告人陈雪出生于1968年10月21日；被告人王淑娥出生于1966年10月4日；被告人陈吉叁出生于1968年2月14日，均已达刑事责任年龄。
2.《关于新荣队收胶站情况的证明》及《证明》。证实海南天然橡胶产业集团股份有限公司西联分公司属于国有资本控股的股份有限公司，系上市公司，设有新盈片区第二作业区新荣队收胶站，具体负责回收新荣队、新盛队、新昌队胶工收割的胶水。
3.《劳动合同书》及《海胶西联分公司工勤人员花名册》。证实被告人刘荣、陈雪、王淑娥、陈吉叁是海南天然橡胶产业集团股份有限公司西联分公司收测胶员，在新盈片区第二作业区新荣队收胶站工作，不具有国家工作人员身份。
4.《报案书》。证实2013年10月27日12时许，王小波驾驶琼C-2B8**面包车将盗取的10罐胶水运走，被海南天然橡胶产业集团股份有限公司西联分公司护胶办工作人员发现、包围，王小波用拳头打了吴场脸部，丢下10罐胶水，趁机驾驶面包车逃走，海南天然橡胶产业集团股份有限公司西联分公司及吴场随即报案。
5.《查获经过》、《证据保全决定书》、《证据保全清单》及《提取笔录》。证实儋州市公安局新盈片区派出所民警赶赴现场，提取现场遗留10个黑色氨水罐胶水及7个空罐。
6.儋州市公安局新盈派出所《证明》。证实2013年12月27日15时许，被告人刘荣、陈雪、王淑娥、陈吉叁主动到儋州市公安局投案，如实供述犯罪事实。
7.《胶站被盗胶水明细表》及《刘荣等人职务侵占胶水附表》。证实被告人刘荣、陈雪、王淑娥、陈吉叁在2013年5月份期间盗取胶站胶水98罐，重量2646公斤；在2013年6月份盗取胶站胶水117罐，重量3159公斤；在2013年7月份盗取胶站胶水156罐，重量4212公斤；在2013年8月份盗取胶站胶水176罐，重量4752公斤；在2013年9月份盗取胶站胶水176罐，重量4752公斤；在2013年10月份盗取胶站胶水160罐，重量4320公斤，盗窃胶站胶水共计883罐、重量23841公斤。
8.证人吴场、谢应雄、李有强、戚小军的证言。证实2013年10月27日12时许，王小波驾驶琼C-2B8**面包车将盗取的10罐胶水运走，被海南天然橡胶产业集团股份有限公司西联分公司护胶办工作人员发现、包围，王小波用拳头打了吴场脸部，丢下10罐胶水，趁机驾驶面包车逃走。
9.证人黄赛燕的证言。证实被告人陈雪租用胶站附近吴振泉家杂物房藏匿盗取的胶水。
10.被告人刘荣、陈雪、王淑娥、陈吉叁的供述。证实四被告人与陈积有在2013年5月份期间盗取胶站胶水98罐，重量2646公斤，卖掉盗取胶水，各分得赃款人民币800元；在2013年6月份盗取胶站胶水117罐，重量3159公斤，卖掉盗取胶水，各分得赃款人民币1000元；在2013年7月份盗取胶站胶水156罐，重量4212公斤，卖掉盗取胶水，各分得赃款人民币1400元；在2013年8月份盗取胶站胶水176罐，重量4752公斤，卖掉盗取胶水，各分得赃款人民币1500元；在2013年9月份盗取胶站胶水176罐，重量4752公斤，卖掉盗取胶水，各分得赃款人民币1500元；在2013年10月份盗取胶站胶水160罐，重量4320公斤，卖掉盗取胶水，各分得赃款人民币800元。案发后，四被告人主动投案并如实供述犯罪事实。
11.西联分公司生产技术部《关于10月27日新盈片区新荣队胶水测含情况说明》。证实经海南天然橡胶产业集团股份有限公司西联分公司生产部人员取样检测，通过微波测含，现场遗留胶水干含27.6%，胶池胶水干含21.8%，干含相差5.8个百分点，证明胶池胶水为人为添加水分。
12.儋价鉴证字（2014）第0265号《关于被盗胶水的重新价格鉴定结论书》。证实盗取胶水价值人民币125781元。
13.琼（儋）公司鉴（医）字（2013）416号《法医学人体损伤程度鉴定书》。证实吴场左颧部损伤构成轻微伤。
14.现场勘查笔录、方位图及照片。证实现场位于新盈片区第二作业区新荣队收胶站及胶站附近吴振泉家杂物房内。
15.《海南省代管款专用票据》。证实2014年4月2日，被告人陈吉叁退交赃款人民币15000元；同年5月7日，被告人刘荣、陈雪、王淑娥各退赃款人民币7000元，退清赃款共计人民币36000元。
原判认为，被告人刘荣、陈雪、王淑娥、陈吉叁身为国有资本控股的股份有限公司职员，不具有国家工作人员身份，利用职务上的便利，以盗窃手段非法占有公司财物，价值人民币125781元，数额巨大，四被告人的行为符合职务侵占罪的主客观要件，构成了职务侵占罪，而且属于共同犯罪，依法应当追究刑事责任。被告人刘荣、陈雪、王淑娥、陈吉叁多次实施职务侵占犯罪行为，可以酌情从重处罚。被告人刘荣、陈雪、王淑娥、陈吉叁在共同犯罪中作用相对较小，可以酌情从轻处罚。被告人刘荣、陈雪、王淑娥、陈吉叁主动投案，如实供述犯罪事实，属自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人陈吉叁积极主动退清赃款人民币15000元，带动被告人刘荣、陈雪、王淑娥各退清赃款人民币7000元，共退赃款人民币36000元，可以酌情从轻处罚。综合本案具体情节、手段、后果等情况，决定对被告人刘荣、陈雪、王淑娥、陈吉叁减轻处罚。被告人刘荣、陈雪、王淑娥、陈吉叁所退赃款人民币36000元，依法返还被害单位海南天然橡胶产业集团股份有限公司西联分公司。经该院审判委员会研究决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第二十五条第一款，第六十七条第一款，第六十四条之规定，判决：一、被告人刘荣犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年五个月。二、被告人陈雪犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年五个月。三、被告人王淑娥犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年五个月。四、被告人陈吉叁犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年。五、被告人刘荣、陈雪、王淑娥、陈吉叁所退赃款人民币36000元，返还被害单位海南天然橡胶产业集团股份有限公司西联分公司。
宣判后，原审被告人刘荣、陈雪、王淑娥、陈吉叁均不服，提出上诉及陈吉叁的辩护人为其辩护称：对原判认定原审被告人犯职务侵占罪均无异议，但以受害方西联分公司的生产技术部的检测鉴定作为定案根据，是一种推定，因此，本案盗窃胶水数量的事实不清；在共同犯罪中，其等均受领导指使，作用相对次要，原判未认定从犯欠妥；根据原审被告人的犯罪情节以及悔罪表现等，均没有再犯罪的危险，且宣告缓刑对所居住社区也没有重大不良影响，符合《刑法》适用缓刑条件，因此，希望二审法院能给其等适用缓刑。
经审理查明，原判认定2013年5月至10月期间，作为海南天然橡胶产业集团股份有限公司西联分公司收测胶员的上诉人刘荣、陈雪、王淑娥、陈吉叁伙同新盈片区第二作业区新荣队收胶站站长陈积有等人在履行收胶工作过程中，采取盗取部分胶水出售的方式，共盗取胶水883罐，重量23841公斤，价值人民币125781元的事实清楚，有书证、证人证言、鉴定意见、现场勘验检查笔录、被告人供述等证据相互印证，证据确实充分，且以上证据均经一审庭审举证、质证，二审核实，证据客观真实，来源合法，与案件事实具有关联性，足以证明本案事实，本院予以确认。
关于上诉人刘荣、陈雪、王淑娥、陈吉叁的上诉理由及其陈吉叁辩护人的辩护意见，经查，上诉人盗取的胶水已销赃，无法用实物进行鉴定，侦查机关根据各上诉人的供述，结合现场遗留的胶水数量以及犯罪期间收胶工作日、胶水月平均情况、各月份理论干含说明，计算出盗取胶水的数量，再鉴定出盗取胶水的价值，其鉴定的过程和方法符合专业的规范要求，鉴定程序符合法律的规定，其鉴定意见可作为定案的根据；共同犯罪中，虽由陈积有提出犯意，但各上诉人积极参与并平均分赃的行为，其等作用并不是起次要或者辅助作用，不能认定为从犯，因此，原判根据其等在共同犯罪中作用相对较小，予以酌情从轻处罚的认定适当。上诉人陈吉叁虽被判处有期徒刑三年，但其犯罪性质及其犯罪所造成的社会影响不符合宣告缓刑的条件。原判综合上诉人刘荣、陈雪、王淑娥、陈吉叁的犯罪事实、社会危害性以及自首、退赃等从轻、减轻处罚情节，对其等均作出减轻处罚的决定，量刑适当，故其等上诉理由及上诉人陈吉叁辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人刘荣、陈雪、王淑娥、陈吉叁身为国有资本控股的股份有限公司职员，利用职务上的便利，以盗窃手段非法占有公司财物，数额巨大，其行为均已构成职务侵占罪。原判认定上诉人刘荣、陈雪、王淑娥、陈吉叁犯职务侵占罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪准确和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人刘荣、陈雪、王淑娥、陈吉叁的上诉理由及陈吉叁辩护人的辩护意见均不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 林明亮
审 判 员 周永高
代理审判员 王天琳
二〇一四年十月二十八日
书 记 员 柯光辉
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
审核：林明亮撰稿：王天琳校对：柯光辉印刷：刘传凤海南省第二中级人民法院2014年10月30日印制（共印34份）