宁波市江北区人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）甬北商清（预）字第2号
申请人：史奇耀。
申请人：赵雄。
两申请人共同委托代理人：王冶。
两申请人共同委托代理人：竺浩兴。
被申请人：宁波中凯钢铁有限公司。
法定代表人：陈招明。
委托代理人：阮文良。
委托代理人：史柳彬。
申请人史奇耀、赵雄与被申请人宁波中凯钢铁有限公司（以下简称中凯公司）申请公司清算一案，于2015年10月29日向本院提交申请。本院于同日预立案后，依法组成合议庭进行审查。本案于2015年12月10日、12月21日组织双方进行了听证。申请人史奇耀、赵雄及其原委托代理人王宝英（第一次听证到庭，后撤销委托）、委托代理人王冶、竺浩兴（第二次听证到庭），被申请人委托代理人阮文良、史柳彬到庭参加听证。本案现已审查完毕。
申请人史奇耀、赵雄称：两申请人及陈招明系被申请人股东。2015年6月20日，三股东召开2015年第一次股东会议，通过股东会决议解散公司，并指定三股东为公司清算组成员，陈招明担任清算组负责人。之后，陈招明未负起清算组负责人的责任，未开展清算行为特别是实质性的清算行为，如未召开过清算组会议，未刊登清算公告、未通知债权人等。另外，据两申请人了解，陈招明曾在2015年6月委托宁波市鄞州区海联会计师事务所审计，但对审计结果不满意，未采用审计报告，也未将审计报告提供给两申请人，转而要求自己员工进行清算。陈招明在2015年7月还将被申请人的688万元汇入其本人及赵兴国名下，使被申请人资产处于不安全状态，并在2015年7月向宁波环领贸易有限公司虚开了金额为272万多元的增值税发票，表明被申请人未停止一切经营活动。两申请人多次以书面或口头方式催促陈招明尽快开展清算工作，未果。综上，被申请人虽然成立清算组但故意拖延清算，且违法清算严重损害股东利益，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第七条第一款第（二）项、第（三）项规定，法院应受理被申请人股东提起的公司清算申请。
被申请人中凯公司答辩称：首先，清算组成立后已经进行了大量工作，不存在拖延行为。1.清算组已经向债权人进行了通知，也在报纸上刊登了清算公告。2.清算组曾委托宁波市鄞州区海联会计师事务所对被申请人财务账册进行审计，发现众多财务不清，导致清算报告至今未出具。审计发现的问题包括：（1）两申请人成立了被申请人经营范围类似的公司（公司名称为宁波港物国际贸易有限公司，以下简称港物公司），存在同业竞争行为，后续需要以诉讼等办法处理；（2）2015年6月17日，史奇耀与宁波浩腾贸易有限公司（以下简称浩腾公司）签订了金额为500万元的钢材买卖合同，该合同系远期定货，报价高于被申请人同期售价，且在清算组成立后的2015年6月23日一次性付清了货款，该笔500万元最终转入了两申请人成立的港物公司，据此，该合同虚假，被申请人后续会进行报案或诉讼；（3）两申请人未经被申请人董事会同意将被申请人利润作为奖金颁发。上述问题需要时间处理。其次，两申请人所称被申请人的688万元，确有488万元转入陈招明账户，200万元转入赵兴国（申请人之一赵雄的父亲）账户。之所以如此处理，是因为史奇耀隐瞒了前述500万元钢材款，且被申请人公章由史奇耀保管，为避免出现500万元钢材款的类似问题，陈招明与得到赵雄授权的赵兴国共同决定由陈招明、赵兴国共同保管该笔款项。再次，两申请人所称虚开增值税发票，该增值税发票已经注销。如两申请人认为清算组的处置损害了两申请人的利益，可另行通过诉讼解决。请求法院驳回两申请人的申请。
本院查明下列事实：
被申请人中凯公司于2011年2月25日成立，经营范围为金属材料、建筑材料、机械设备、装潢材料、五金、交电、塑料制品、化工原料的批发、零售；机械设备租赁；自营和代理各类货物和技术的进出口，但国家限定经营或禁止进出口的货物和技术除外。被申请人股东为陈招明、赵雄、史奇耀，各持股56%，22%，22%。陈招明担任执行董事，赵雄担任监事并负责财务工作，史奇耀担任总经理，全面负责日常经营。
2013年4月11日，港物公司成立（港物公司原名宁波中仕钢铁有限公司），经营范围为金属材料、建材、文化用品、针纺织品、工艺品、日用品、化妆品、电子产品、塑料制品、化工原料（除危险化学品及易制毒化学品）、机械设备、酒店用品、木制品、五金产品的批发、零售，自营和代理货物、技术的进出口，但国家限定经营或禁止进出口的货物和技术除外。港物公司股东分别为盛威（系被申请人员工）、赵雄、史奇耀。
2015年6月17日，浩腾公司（供方）与被申请人（需方）签订《钢材订货合同》一份，双方约定，需方向供方采购总金额为5000580元的螺纹钢，生产厂家为永钢，数量为2137吨，单价为2340元／吨，需方在签订合同日起10天内向供方支付现款500万元，提货时间为2015年12月17日，提货价格为当期永钢钢厂出厂价为准，级差价按网上不同规格不同价格加，2340元／吨为双方约定暂定基价，如提货时暂定价格下跌300元／吨时，供方补差价150元／吨，如提货时单价按暂定价涨价300元／吨以上时，供方有权上调基价100元／吨，余款在货提完时当日结清。
2015年6月19日，被申请人向浩腾公司开具了金额为500万元的转账支票。
2015年6月20日左右，陈招明、赵雄、史奇耀召开2015年第二次股东会，并于2015年6月24日最终形成了股东会决议：1.因经营失控原因，决定解散公司，自本决定作出之日起，停止一切经营活动；2.成立清算组，清算组成员由陈招明、赵雄、史奇耀组成，其中陈招明担任清算组负责人；公司经营财务状况由第三方机构进行审计；3.公司的公章、财务章、法定代表人章、财务原始凭证等公司所有资料由清算组负责人指定保管并于本决定作出之日起3日内完成交接；4.公司总经理史奇耀将公司资金汇入其个人账户1150万元，要求其在2015年6月23日前归还。
2015年6月24日，史奇耀、赵雄将公章、财务章、法人章、合同章、发票章、公司章程、首次股东决议、支票、财务原始凭证、泰隆银行U盾、建行电子银行E路通、兆日密码器、总账、明细账、月度报表、银行日记账、现金日记账等移交给陈招明指定的赵兴国（赵雄之父），史奇耀、赵雄作为移交人，赵兴国作为领取人，陈招明作为见证人在《宁波市中凯钢铁有限公司资料移交清单》上签字。后赵兴国将上述材料转交给了陈招明。
2015年7月2日，陈招明作为召集人召开被申请人2015年第三次股东会（清算组）会议，并形成决议一份，陈招明和赵兴国在决议上签名，赵兴国获得了赵雄出具的参加该会议的授权，相应委托书还载明其认可决议内容。决议载明，史奇耀严重违反被申请人2015年第二次股东会决议内容，将公司500万元资金支付给浩腾公司，要求史奇耀于2015年7月3日前归还公司；鉴于目前特殊情况，为了公司资金安全，决定将公司现有资金暂由陈招明、赵兴国保管，陈招明保管488万元，赵兴国保管200万元；清算组负责人指定宁波市鄞州区海联会计师事务所进行审计。
同日，被申请人账户中的200万元转入赵兴国账户，488万元转入陈招明账户。
2015年7月，被申请人清算组发《要求解除合同返还500万款项的函》（函上加盖了“宁波中凯钢铁有限公司清算组”章）给浩腾公司，以被申请人进入清算程序，无法继续履行《钢材订货合同》，不能实现合同目的为由要求解除《钢材订货合同》，并要求浩腾公司返还500万元。浩腾公司于2015年10月26日回了一份《通知函》给被申请人，表示签约后，陈招明多次与浩腾公司交涉合同内容的真实性，获悉被申请人股东间存在纠纷并决定被申请人进入清算解散程序，在此情况下，浩腾公司要求被申请人提取货物时须出具三位股东的共同亲笔签字提货委托书才可提货。2015年11月初，被申请人发了一份《回复函》（函上加盖了被申请人公章）给浩腾公司，认为浩腾公司的要求不符合合同的主体，在清算结束前，主体还是公司。
2015年7月24日，被申请人在宁波日报上刊登了解散清算公告，公告内容包括被申请人于2015年6月20日停止经营、成立清算组及债权人申请债权等内容。公告记载的联系人为陈招明和史柳彬。
2015年8月13日，被申请人向宁波市江北区国家税务局提交《增值税纳税申请表》（税款所属期间为2015年7月1日至7月31日）中，按适用税率计税销售额一栏记载金额为2330422.84元，税款计算一栏销项税额记载为396171.88元，进项税额记载为394497.77元。上述销项税额相应的增值税发票已开具红字增值税专用发票冲掉。
2015年10月21日，史奇耀、赵雄向陈招明寄送了《要求尽快开展清算工作通知》。
本院认为：被申请人三股东已经通过股东会决议确定解散被申请人，并成立了清算组。本案争议焦点在于清算组是否存在故意拖延清算或违法清算可能严重损害股东利益的情形。《中华人民共和国公司法》第四十一条规定：“召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。”被申请人章程并未有相应规定，故被申请人召开股东会应在会前15日通知全体股东。现并无证据显示被申请人或陈招明通知史奇耀参加第三次股东会会议或清算组会议，该会议存在召集程序不符合法律规定的可能。该会议上作出决议，将被申请人的688万元资产以保管的名义转入陈招明、赵兴国个人名下。现被申请人并未清算完毕，公司资产应处于被申请人名下，且在该决议作出时间点（2015年7月2日），两申请人已经将公司公章、财务章、发票章等印章及支票、泰隆银行U盾等移交给了陈招明指定的赵兴国，不存在史奇耀转移公司资产的可能，相反，将被申请人资产转入个人名下将使公司资产处于不安全的状态，极有可能导致被申请人资产分配无法顺利进行，从而损害股东特别是未保管公司资产的股东的利益。据此，两申请人作为公司股东提出的公司强制清算申请，符合法律规定，本院予以准许。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第七条第二款第（三）项之规定，裁定如下：
受理申请人史奇耀、赵雄对被申请人宁波中凯钢铁有限公司的强制清算申请。
本裁定自即日起生效。
审 判 长 胡 馨
代理审判员 赵人杰
人民陪审员 蒋丽华
二〇一五年十二月二十三日
书 记 员 华飞儿
附法律条文
最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）
第七条公司应当依照公司法第一百八十四条的规定，在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始自行清算。
有下列情形之一，债权人申请人民法院指定清算组进行清算的，人民法院应予受理：
（一）公司解散逾期不成立清算组进行清算的；
（二）虽然成立清算组但故意拖延清算的；
（三）违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。
具有本条第二款所列情形，而债权人未提起清算申请，公司股东申请人民法院指定清算组对公司进行清算的，人民法院应予受理。