四川省乐山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）乐刑终字第55号
原公诉机关犍为县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张凤东，绰号“板鸭”，男，1985年3月24日出生于四川省犍为县，汉族，初中文化，农民，现租住犍为县。2013年11月22日因涉嫌犯非法运输国家重点保护植物罪被监视居住，2014年1月24日被逮捕。现羁押于犍为县看守所。
辩护人徐波，四川海棠律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）潘某某，男，1976年1月1日出生于四川省犍为县，汉族，初中文化，农民，住犍为县。2013年11月22日因涉嫌犯非法运输国家重点保护植物罪被监视居住，2014年1月24日被逮捕。现羁押于犍为县看守所。
辩护人高嵩，四川海棠律师事务所律师。
原审被告人钟润平，绰号“黄毛儿”，男，1959年1月25日出生于四川省犍为县，汉族，小学文化，农民，住犍为县。1979年12月25日因犯强奸罪被犍为县人民法院判处有期徒刑六年，1985年10月刑满释放；1998年6月18日因犯抢劫、盗窃、销赃罪被犍为县人民法院判处有期徒刑九年，2004年11月刑满释放。2013年11月14日因涉嫌犯非法采伐国家重点保护植物罪被刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现羁押于犍为县看守所。
犍为县人民法院审理犍为县人民检察院指控原审被告人钟润平犯非法采伐国家重点保护植物罪、原审被告人张凤东、潘某某犯非法运输国家重点保护植物罪一案，于2014年2月12日作出（2014）犍为刑初字第20号刑事判决。宣判后，原审被告人张凤东、潘某某不服，向本院提出上诉。本院于2014年2月27日受理后，依法组成合议庭，于2014年3月12日公开开庭审理了本案。四川省乐山市人民检察院指派代理检察员王昌举出庭履行职务，上诉人张凤东及其辩护人徐波、上诉人潘某某及其辩护人高嵩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2013年9月9日，被告人钟润平为了牟利，在未取得采伐许可证的情况下，与犍为县双溪乡天平村2组黄某某（另案）达成以13200元价格采伐黄某某自留山上的11株桢楠树，随后钟润平雇请了张某某、罗某甲等15人携带采伐工具到黄家秀自留山上将11株桢楠树采伐，桢楠树被采伐后，被告人钟润平叫朋友周某甲打电话雇请了被告人张凤东、潘某某进行运输，被告人张凤东、潘某某正在装运桢楠树的过程中，经群众举报，犍为县森林公安局民警赶到现场，将被砍伐的桢楠树查获并挡获运输桢楠树的农用车两辆。经鉴定：被采伐的11株树为桢楠树种，属国家二级重点保护植物。案发后，被告人钟润平于2013年11月14日主动到犍为县森林公安局投案，被告人张凤东、潘某某于2013年9月9日主动到犍为县森林公安局投案。三被告人归案后，均如实供述其犯罪事实，认罪态度较好，有一定的悔罪表现。
上述事实，原审被告人在原审开庭审理过程中亦无异议，原公诉机关当庭出示了下列证据：
1.受案登记表、立案决定书，证实：2013年9月9日接群众举报受案，同月29日立案。
2.犍为县森林公安局《犯罪嫌疑人归案情况说明》，证实：犯罪嫌疑人钟润平、张凤东、潘某某均系自动投案，如实供述，具有自首情节。
3.辨认笔录，证人赵某某、黄某某、周某乙辨认出钟润平就是买桢楠树的老板。
4.证人黄某某证实：前段时间有人找她买桢楠树，共十一株，每株1，200元，共13，200元。看好后付了1，000元定金，2013年9月9日买树的老板来拿了剩余的钱，就带着砍树的人到山上砍树去了。
5.证人周某甲证实：2013年9月9日曾帮钟润平联系自吊车和货车。
6.证人赵某某证实：2013年6月份，钟润平找赵某某看哪里有桢楠树卖，赵某某带钟润平找到周某乙和黄某某，钟润平和她们谈的价，赵某某当的证人。周某乙的卖了13，900元。
7.证人张某某、罗某甲、徐某某、喻某某、杨某某、陈某某、喻某某、罗某乙、罗某丙、吕某某证实：钟润平找张某某帮忙找人砍树，2013年9月9日张某某找到罗某甲、徐某某、喻某某、杨某某、陈某某、喻某某、罗某乙、罗某丙、吕某某等人帮钟润平砍桢楠树。
8.证人周某丙（钟润平之妻）证实：2013年9月份，钟润平回家来说他去挖树子被公安逮到了。
9.证人周某乙证实：2013年农历5月间，赵朝双带一个买树子的老板来问桢楠树，以13，900元卖12根桢楠树。
10.钟润平指认现场笔录、现场勘验笔录、现场照片、现场示意图、运输车辆照片、国家保护植物名录。
11.扣押清单、发还清单。
12.犍为县森林公安局鉴定聘请书、国家林业局森林公安局野生动植物刑事物证鉴定中心林刑鉴字（1788）号《物证鉴定书》证实：样本均为国家Ⅱ级重点保护植物楠木。
13.被告人钟润平供述：2013年6月中旬在犍为文庙喝茶时认识一姓王的男子，王说要桢楠树，并说给200元一天的工钱，买成了另给每根50元。钟润平就找到赵某某，赵某某带钟润平找黄某某买了十一根桢楠，钟润平自己去找周某乙买了十一根桢楠。9月8日王自己带工人和车，由钟润平带到周某乙家砍了十一根桢楠。第二天王叫周某甲帮找工人和货车，钟润平联系好十几个工人到黄某某家砍树，并叫周某甲帮忙联系货车。砍下的桢楠树装车时被公安挡获。
14.被告人张凤东供述：2013年9月9日下午，周某甲叫张凤东去帮吊十个树上车，到了后看到是桢楠树，等另一部货车来后装了十几截树子就被公安挡了。
15.被告人潘某某供述：2013年9月9日下午，周某甲叫潘某某开车去帮运树蔸，到了后发现是运桢楠树，想到不可能白跑一趟，还有想挣点运费，就还是装了。后来公安来挡了。
16.被告人钟润平前科材料证实：1979年12月25日因犯强奸罪被犍为县人民法院判处有期徒刑六年，1998年6月18日因犯抢劫、盗窃、销赃罪被犍为县人民法院判处有期徒刑九年。
17.三被告人户籍证明，证实：三被告人均达到刑事责任年龄。
18.犍为县双溪乡天平村村民委员会《证明》证实：村民黄某某家庭困难。
原判认为，被告人钟润平违反国家规定，非法采伐国家重点保护植物的行为已构成非法采伐国家重点保护植物罪，被告人张凤东、潘某某违反国家规定，非法运输国家重点保护植物的行为已构成非法运输国家重点保护植物罪，三被告人的行为均属情节严重，依法应当予以惩处。案发后，三被告人主动到公安机关投案，并如实供述其犯罪事实，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人张凤东、潘某某在着手实施犯罪过程中，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。原判决定对被告人钟润平从轻处罚，对被告人张凤东、潘某某减轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第六十七条第一款、第二十三条、第六十一条、第四十七条、第五十二条之规定，判决如下：一、被告人钟润平犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币五千元。二、被告人张凤东犯非法运输国家重点保护植物罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。三、被告人潘某某犯非法运输国家重点保护植物罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。
上诉人张凤东提出，事前并不知道吊运的是桢楠树，上诉人具有自首、未遂的情节，原判量刑过重。其辩护人除同意上诉人的上诉意见，另提出，原判认定属情节严重，辩护人认为不应认定为情节严重；请求台上诉人张凤东适用缓刑。
上诉人潘某某提出，事前不知是运桢楠树，在装车现场被挡获，系犯罪未遂；有自首情节，愿意缴纳罚金；上诉人具有悔罪表现，适用缓刑不致再危害社会，请求对上诉人潘某某适用缓刑。其辩护人持相同意见为其辩护。
二审审理查明事实及适用证据与原判一致。
二审中，上诉人张凤东辩护人当庭出示了下列证据：
犍为县玉津镇政府、犍为县玉津镇政府互和村村民委员会《证明》，证实：张凤东家庭困难，平常表现较好，希望从轻处罚。
上诉人潘某某辩护人当庭出示了下列证据：
1.犍为县清溪镇政府、犍为县清溪镇政府祇园村村民委员会、村支部委员会《关于潘某某的平时表现及家庭情况说明》；
2.潘某某儿子潘某某《残疾证》；
3.潘某某妻子夏某某《彩超检查报告》。
二辩护人所出示的证据，与案件事实及量刑无关，不予采信。
本院认为，原审被告人钟润平非法采伐国家重点保护植物的行为已构成非法采伐国家重点保护植物罪；上诉人（原审被告人）张凤东、潘某某非法运输国家重点保护植物的行为已构成非法运输国家重点保护植物罪，三被告人的行为均属情节严重。案发后，三被告人主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。上诉人张凤东、潘某某在着手实施犯罪过程中，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。原判决定对被告人钟润平从轻处罚，对被告人张凤东、潘某某减轻处罚。上诉人张凤东及其辩护人、上诉人潘某某及其辩护人提出“事前并不知道吊运的是桢楠树”，经查，二上诉人在到达现场后，明知是桢楠，仍然继续吊运，该辩解辩护意见不能成立。二上诉人及其辩护人提出“上诉人具有自首、犯罪未遂的情节”，原判在量刑时已考虑；上诉人张凤东的辩护人提出“原判认定属情节严重，辩护人认为不应认定为情节严重”，经查，根据相关法律规定，原判认定属情节严重并无不当，该辩护意见不能成立；二上诉人及其辩护人提出对二上诉人适用缓刑的辩解辩护意见，二上诉人所犯罪行不属情节较轻，不予采纳。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第六十七条第一款、第二十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李 霞
审判员 龙旭宏
审判员 刘 平
二〇一四年三月十二日
书记员 李 丹
附：本案所适用的法律条文。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十四条：违反国家规定，非法采伐、毁坏珍贵树木或者国家重点保护的其他植物的，或者非法收购、运输、加工、出售珍贵树木或者国家重点保护的其他植物及其制品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十三条：已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。