广西壮族自治区钦州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）钦民三终字第187号
上诉人（一审原告）李明国，农民。
委托代理人李铭醒，男，1971年2月4日出生，汉族，居民。
被上诉人（一审被告）蔡立全，农民。现羁押在黎塘监狱。
上诉人李明国因健康权纠纷一案，不服灵山县人民法院（2014）灵民初字第251号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年7月2日受理后，依法组成由审判员覃钢勇担任审判长，审判员黄载文、王红艳参加的合议庭，于2014年7月23日公开开庭审理了本案。书记员香泳玲担任记录。上诉人李明国及其委托代理人李铭醒，被上诉人蔡立全到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
一审法院确认以下法律事实：被告蔡立全是原告李明国的妻子蔡XX的大哥，因原告李明国与其妻子蔡XX离婚纠纷一事，被告蔡立全与原告李明国积怨成恨。2013年8月13日6时许，原告李明国驾驶自己的白色皮卡车行驶至灵山县丰塘镇兴东路见到被告蔡立全时，原告李明国停车并手持一把草钩刀下车要砍被告蔡立全，因此发生原告李明国追砍被告蔡立全并致双方扭打，在双方互相扭打过程中，被告蔡立全夺得原告李明国手持的草钩刀后，用夺得草钩刀砍打原告李明国，打中原告李明国的右脚，致使原告李明国右胫骨粉碎性开发性骨折而倒在地。原告李明国被打倒在地后仍不服气，还用恶语谩骂被告蔡立全，被告蔡立全遂又继续殴打原告李明国。原告李明国爬进附近的“冲浪网吧”后，被告蔡立全仍追进网吧殴打原告李明国，且反复几次进网吧殴打。在网吧内殴打原告李明国的过程中，因原告李明国用口咬住被告蔡立全的手指不放，被告蔡立全就用手抠原告李明国的双眼，致使原告李明国的右眼当场被抠出，左眼流血受伤。原告李明国受伤后于2013年8月13日被送至灵山县人民医院治疗，医院诊断为：1、右胫骨粉碎性开发性骨折；2、双眼眼睑结膜撕裂伤；3、右眼球缺失；4、左手第二掌骨骨折；5、牙齿断裂、牙龈撕裂；6、胸部、四肢多处软组织挫伤；7、左眼球破裂伤。原告在灵山县人民医院住院治疗花医药费23837.5元，原告于2013年9月2日至2013年9月10日到广西医科大第一附属医院治疗，花医药费6230.62元。原告2013年9月10日治疗出院，住院29天。灵山县人民医院出院医嘱：注意休息，加强营养，定期复查，骨愈合后拆除内固定物（费用约6000元），适当加强锻炼。2013年9月11日至12日原告到广东中山大学附属眼科医院治疗眼睛，花医药费1439.32元，2013年10月5日原告又到深圳希玛林眼科医院治疗眼睛，花医药费882元。案发后，经灵山县公安局物证鉴定室鉴定，原告李明国的损伤程度为重伤，伤残等级二级。2014年1月20日被告蔡立全因犯故意伤害罪，被一审法院判处有期徒刑十年六个月。原告的母亲韦XX1944年4月22日出生，女儿李XX1999年11月29日出生，长子李XX2001年4月8日出生，次子李XX2006年8月20日出生。2013年8月16日，被告蔡立全的家属赔偿了原告李明国的经济损失人民币5000元。
一审法院审理认为，公民的生命健康权受法律保护，被告蔡立全故意伤害原告身体，造成原告身受重伤，被告的行为是严重的侵权行为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”，被告依法应当承担侵权责任，赔偿损失。庭审中被告辩驳原告是本案的引起者和扩大者应承担相应责任、原告请求赔偿的项目有部份无事实和法律依据，根据本案事实和适用法律，评析如下：关于原告在本案中是否有过错的问题，原告李明国先持勾刀追砍被告蔡立全进而互相扭打，后还用恶语谩骂被告蔡立全，造成纠纷导致原告受重伤，原告对自身所受伤害也有一定过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，应减轻被告的民事赔偿责任。根据纠纷的原因、损害发生的过程以及双方的过错程度，酌定原告对自身所遭受的损害承担10%过错责任，被告应承担90%的侵权责任。关于灵山县公安局物证鉴定室是否有资质和鉴定意见书是否有效力问题，一审法院生效刑事判决已作出认定，故应认定原告是二级伤残。至于原告主张定残后护理费，定残后原告是否需要护理和护理依赖程度是多少依法应有鉴定，一审法院在庭审中已向原告释明，并定5天内由原告确定是否进行鉴定，但原告书面表示暂放弃护理依赖程度的鉴定，故对原告定残后是否需要护理和护理依赖程度是多少不能作出认定，因此，原告请求的定残后护理费，不予支持。关于原告李明国被伤害前是城镇居民还是农村居民问题，一审法院认为原告虽在横县那阳镇勒竹街一直从事经营摩托车维修业，有工商营业执照，但横县那阳镇勒竹是村级集市，不属于国家建制城镇，且原告户籍是农业，因此不能认定原告是城镇居民，故原告的伤残损失应当根据农村居民标准及计算方式计算，但原告的误工损失可参照个体工商户即居民服务和其他服务业标准及计算方式计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，并参照《2013年广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》的规定计算，本案原告身体健康权受伤害所遭受的经济损失确定为：1、医疗费32389.44元；2、护理费1631.54元（56.26元／天×29天×1人），原告出院后的护理费由于没有鉴定是否需要护理，护理依赖程度多大，原告该项请求，不予认定；3、误工费从住院计至2013年11月12日定残前共90天，误工费7135.20元（79.28元／天×90天）；4、住院伙食补助费1160元（29天×40元／天）；5、伤残赔偿金以原告农村居民伤残二级计，伤残赔偿金6008元／年×20年×90%=108144元；6、交通费原告并无相关票据，且主张过高，酌情赔偿500元，7、伤残鉴定费500元，原告并无式发票，不予认定；8、原告主张定残后生活费、陪护人员住宿伙食费，没有法律依据，不予支持；9、原告主张被抚养人生活费，根据《最高人民法院关于适用<；；；中华人民共和国侵权责任法>；；；若干问题的通知》第四条第一款的规定可将被抚养人生活费计入残疾赔偿金，因原告受伤前需扶养母亲韦巨先和三个子女，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定被抚养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度农村居民人均消费性支出额，因此被告应赔偿扶养费为：48135.9元，即伤残赔偿金为156279.9元，10、原告主张精神抚慰金，由于被告已受刑事处罚，原告该项请求，不予支持；以上各项经济损失共计人民币199096.08元，此经济损失被告蔡立全依法应承担90%责任，即179186.47元。被告蔡立全家属于2013年8月16日已赔偿原告的经济损失人民币5000元，可在此抵减。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第九条的规定，判决：一、被告蔡立全应赔偿原告李明国各项经济损失人民币174186.47元；二、驳回原告李明国的其他诉讼请求。案件受理费人民币17200元，由原告李明国负担12200被告蔡立全负担5000元。
上诉人李明国不服一审判决上诉称，上诉人虽然是农业户口，但自成年后一直在外从事摩托车维修服务业，领取有工商营业执照，也一直依法缴纳各种营业税费。上诉人在受到被上诉人伤害之前，上诉人及全家并未在老家从事农业生产，而是一直在横县那阳镇勒竹街公路旁自有的商铺居住生活及从事摩托车维修服务业，上诉人从事个体工商经营收入是自己及全家人的全部收入来源。因此，上诉人应得的伤残赔偿金应按城镇居民标准计算，一审判决对上诉人的伤残赔偿金按农村居民标准计算不公平。请求二审法院撤销一审判决第一项，依法支持上诉人的上诉请求，改判被上诉人赔偿上诉人医疗费32385.44元，护理费1631.54元，误工费7135.20元，住院伙食补助费1160元，伤残赔偿382374元，交通费500元，扶养费48135.90元，共473322.08的90%，即425989.87元，减去被上诉人已支付的5000元，尚余420989.87元。
被上诉人蔡立全在二审庭审中口头答辩，上诉人李明国主张一直居住生活在横县那阳镇勒竹街公路旁自有的商铺，却未能提供登记其名下的该商铺的国有土地使用证；主张一直从事摩托车维修服务业，领取有工商营业执照，一直依法缴纳各种营业税费却未能提供纳税单，因此，上诉人的伤残赔偿金应按农村居民标准来计算。
综合本案当事人的诉辩意见，本案争议焦点为：上诉人李明国的伤残赔偿金是否应参照城镇居民标准计算。
二审诉讼过程，上诉人李明国为证实其一直在横县那阳镇勒竹新街居住生活的事实，向本院提供房地产协议书壹份及土地使用权人登记为陈XX的横国用（2006）第00003096号的国有土地使用证壹份。
被上诉人蔡立全对上诉人李明国提供的证据质证认为，上诉人李明国买房多年未转户，且不能提供房产证，上诉人李明国所提供的房地产协议书是假证。
本院认为，虽然上诉人李明国提供的国用（2006）第00003096号的国有土地使用证登记在陈XX名下，但上诉人李明国提供有房地产协议书证实其于2008年2月18日已向陈XX支付了138000元房地产转让款而购买横县那阳镇勒新街的房地产，且上诉人李明国向本院提供了灵山县人民法院对其与其妻子蔡XX离婚纠纷一案作出的（2013）灵民初字第149号民事生效判决书证实其已占有使用上述房地产的事实。因此，上诉人李明国提供的房地产协议书具备证据三性，应予采信。
经查阅一审案件卷宗材料及二审公开开庭审理，二审查明的法律事实与一审查明的法律事实一致。
本院认为，本案上诉人李明国虽然户口登记为农村居民，但上诉人李明国在二审过程中提供新的证据能够证实其伤残前长期居住生活在横县那阳镇勒新街，并从事个体工商经营的事实，上诉人李明国及其家人的主要收入来源为经营摩托车维修业收入而非农业生产收入，故上诉人李明国的伤残赔偿金可以参照城镇居民标准计算。参照《2013年广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》的规定，上诉人李明国请求被上诉人蔡立全赔偿其伤残赔偿金382374符合法律规定，应予支持。一审判决认定上诉人李明国的伤残赔偿金为108144元有误，应予以纠正。上诉人李明国对一审判决认定其损失医疗费32385.44元，护理费1631.54元，误工费7135.20元，住院伙食补助费1160元，交通费500元，伤残鉴定费500元，扶养费48135.90元，共91448.08元没有异议，但上诉人李明国上诉只主张90948.08元，并不违反法律规定，应予以确认。上诉人李明国上述各项经济损失共473322.08，由被上诉人蔡立全承担90%的赔偿责任，即425989.87元，减去已支付的赔偿款5000元，尚余420989.87元。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律错误，本院予以纠正。上诉人李明国的上诉理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）的规定，判决如下：
一、维持灵山县人民法院（2014）灵民初字第251号民事判决第二项；
二、变更灵山县人民法院（2014）灵民初字第251号民事判决第一项为被上诉人蔡立全应赔偿上诉人李明国各项经济损失420989.87元。
一审案件受理费17200元，由上诉人李明国负担11882元，由被上诉人蔡立全负担5318元；二审案件受理费7615元，本院已决定予以免交。
本判决为终审判决。
审判长 覃钢勇
审判员 黄载文
审判员 王红艳
二〇一四年八月十八日
书记员 香泳玲