广东省深圳市宝安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）深宝法刑初字第979号
公诉机关深圳市宝安区人民检察院。
被告人陈黄容，男，1991年1月5日出生，汉族，广东省茂名市人，小学文化，住茂名市化州市。曾因犯贩卖毒品罪于2012年9月6日被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金，于2013年1月5日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年12月7日被深圳市公安局宝安分局羁押，同日被刑事拘留，同年12月31日被逮捕。
深圳市宝安区人民检察院以深宝检公二刑诉〔2015〕845号起诉书指控被告人陈黄容犯贩卖毒品罪，于2015年3月6日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市宝安区人民检察院指派代理检察员熊春明出庭支持公诉，被告人陈黄容到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2014年12月7日10时许，购毒人员李某电话联系被告人陈黄容欲向其购买毒品，后双方约定在陈黄容租住的深圳市宝安区沙井街道沙一村某公寓901室（以下简称“901室”）进行毒品交易。同日11时许，李某来到901室向陈黄容购买毒品，在双方准备进行毒品交易时，民警将被告人陈黄容抓获归案，并在其住处缴获毒品18包。经鉴定，涉案毒品共计18包，其中17包毒品中均检出甲基苯丙胺，共重13.31克；其中1包毒品中检出甲基苯丙胺和氯胺酮，重6.16克。公诉机关向法庭提交了相关证据，认为被告人陈黄容的行为构成了贩卖毒品罪，请求依法判处。
被告人陈黄容辩称李某打电话给其只是问其是否在家，没有商量交易毒品的事情。承认涉案永安公寓901室是其一人租住的，在其住所搜到的一小瓶毒品是其买回来自己吸食的，另外口香糖盒子里装的13小包毒品是李宾（湖南人，真实名字是“蔡某某”）放在其住处的，另外的毒品不知道是谁的。
经审理查明，2014年12月7日10时许，购毒人员李某电话联系被告人陈黄容欲向其购买毒品，后双方约定在陈黄容租住的深圳市宝安区沙井街道沙一村民主大道永安公寓901室（以下简称“901室”）进行毒品交易。同日11时许，李某来到901室向陈黄容购买毒品，在双方准备进行毒品交易时，民警将被告人陈黄容抓获归案，并在其住处床头边上缴获疑似冰毒13小包（透明胶袋包装，内有透明晶体）、小透明玻璃罐1个（内有疑似冰毒的透明晶体），在其房间床上被告人穿的黑色外套的内袋子里一绿箭口香糖包装盒里缴获疑似冰毒4小包（透明胶袋包装，内有透明晶体）。经鉴定，涉案17包毒品中均检出甲基苯丙胺，共重13.31克；1小罐毒品中检出甲基苯丙胺和氯胺酮，重6.16克。
上述事实，有经庭审质证认证的以下证据予以证实：
1、物证：涉案毒品17包、1小罐，涉案手机1部（照片）。
2、书证：
（1）抓获经过：证实被告人的抓获情况。
（2）被告人身份信息。
（3）刑事判决书、刑满释放证明：证实被告人陈黄容曾因贩卖毒品罪于2012年9月20日被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金，于2013年1月5日释放。
（4）行政处罚决定书。
（5）扣押决定书、扣押清单：证实民警从被告人住处床头边上缴获疑似冰毒13小包（透明胶袋包装，内有透明晶体）、小透明玻璃罐1个（内有疑似冰毒的透明晶体），在其房间床上被告人穿的黑色外套的内袋子里一绿箭口香糖包装盒里缴获疑似冰毒4小包（透明胶袋包装，内有透明晶体）。
（6）尿检报告：证实被告人陈黄容甲基苯丙胺和摇头丸尿检均呈阳性；
（7）手机通话记录：证实涉案手机134××××5394、183××××9129、159××××2547的通话时间与案发时间一致。
（8）情况说明：对缴获的毒品情况进行了详细说明。
3、证人证言：
（1）李某：证实2014年12月6日18时许，我使用自己的手机（号码134××××5394）拨打“一哥”的电话（号码183××××9129），以人民币100元的价格购买了1小包冰毒。一个月前，我从“一哥”处购买毒品十多次，上两次拿了两包未给钱。2014年12月7日上午10点左右，我向民警举报“一哥”，后在民警的安排下，使用自己的手机（号码134××××5394）拨打“一哥”另一个手机（号码159××××2547）称要买点冰毒，他说可以，直接到他家里来就行了。于是我带民警前往“一哥”的住处沙一村民主大道9号永安公寓901房，叫开门后，民警将其抓获。在辨认笔录中辨认出被告人陈黄容就是与其交易毒品的男子。
（2）吴某：证实2014年12月7日早上，吸毒人员李某向民警举报贩毒男子，称该男子住在沙一村民主大道永安公寓901房间，后李某使用自己的手机拨打电话给对方说要100元毒品，对方要其到家里拿，我和民警赶到现场，将该贩毒男子抓获归案，在其住处缴获若干毒品。
4、被告人的供述与辩解：
被告人陈黄容在公安机关供述三次，第一次和第二次均承认自己的贩毒行为，第三次笔录翻供。第一次笔录称2014年12月7日10时许，我接到我以前一个朋友“北佬”的电话，他说他买一个猪肉，我叫他直接到我的住处沙一村民主大道永安公寓901房间来拿。过了一会儿，他到了门口，叫门，我打开门，就有民警进来。民警在我住处的床边上缴获13小包冰毒，和1瓶子冰毒，在我衣服里面搜出4小包冰毒。后民警将我带到派出所。这些毒品是从别人那里买来准备卖的，自己也吸食一点。其中从烟盒里找到的4小包冰毒是“老马”的，是他穿我的衣服，我没有在我的衣服里面放过这些东西。另外13包冰毒和1小瓶冰毒是我从老马那里买的，花了3,200元钱，大约是10多克的样子。老马是湖南人，个子高，有点胖，短发，我们是打电话联系的，我没有他的电话号码，每次打完电话我就把通话记录删除了，平时都是他主动打电话给我的，我手上现在没有他的电话，我现在也找不到他了。我平时买的毒品都是用来自己吸食的，因为没钱了，从上个月开始，也卖了一些给别人。我没有卖过几次毒品，主要是“北佬”找我买，他买了三次，每次一小包，总共给了我100元钱，还欠我200元。昨天下午5、6点的时候，他打电话给我，到我家里买了一小包冰毒，给了我100元。我只知道他叫“北佬”，他的手机号码134××××53944，他有30多岁，有点胖，广东人，其他的情况不清楚了。平时他都是来我家里买毒品的。我是从2011年2月开始吸冰毒的，平时2、3天吸一次，一天吸一点。第二次笔录称我有贩毒的行为，我贩卖的毒品是冰毒，外观是白色透明的结晶体，我有一个叫“老马”的同伙，我每次和他通话后会立刻将通话记录删除，我现在没有他的电话，我找不到他，我只知道他在公明一带活动。我一共贩卖过3次毒品，卖了3小包，300元钱。因为我染上了毒瘾，没有钱用，所以卖毒品来吸毒。第三份笔录称我当时买回毒品来是放在我房间内我的床头边上，有13小包是透明胶袋包装的，另外一个瓶子里面装有冰毒，13包重量约12克，瓶子里装的约是6.2克，我衣服内衣口袋里找到的4小包冰毒是老马的，因为我当时在老马那里买毒品时他穿我的衣服，他放进去的，但我没有看见。老马穿我衣服的时候说他冷，所以我给他穿了，至于老马为何将毒品放在我衣服的口袋里我不清楚。从我房间里面找到的13包毒品和瓶子里面的毒品都是向老马购买的，总共花了3,200元钱。这些毒品都是我自己买回来自己吸食的，我没有卖毒品给别人，我都是自己吸食的。2014年12月7日，“北佬”打电话给我，问我在哪里，我说我在住处，他说他上来找我，我没说几句就挂电话了。“北佬”在电话里没有向我提出要购买毒品，他当时打我的电话是183开头的号码。2014年12月1日中午11时许，我在公明遇到老马，当时留了他的电话号码。12月5日中午11时许，老马打电话给我，问我要不要毒品，我问他有无毒品，他说有，然后约好12月6日下午16时许，在公明田寮后面一个篮球场见面，他把货送过来。当时他把毒品送给我，我还问他多少钱，他说很便宜，我给了他3,200元。我把毒品带回沙井永安公寓901房间，我当时吸了一点，其他的放在床头边上。我吸毒的钱是向老板借的，借了3,500元。我现在没有工作，上个月帮人家跟泥头车，一个月3,000元。房间内的13小包冰毒及一小瓶冰毒均是我向老马买来自己吸食的，我没有贩毒。2014年12月7日，“北佬”打电话给我问我在哪里，我说我在家里，他说上来找我。
在辨认笔录中辨认出民警在其家里缴获的冰毒，辨认出其使用的手机。
5、鉴定意见：经鉴定，涉案毒品中，13.31克检出甲基苯丙胺；6.16克检出白色固体晶体检出甲基苯丙胺和氯胺酮。
6、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：辨认笔录，现场勘验笔录及现场照片。
以上证据真实、客观，来源合法，证据之间相互印证，足以认定。
本院认为，被告人陈黄容无视国家法律，明知是毒品而进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。对于被告人的无罪辩护意见，本院认为，被告人在侦查阶段第一份、第二份笔录中供述了李某向其电话求购毒品，并依约来到其住处敲开门后，民警将其抓获的情节，证人李某、吴某的证言也证实了以上事实，结合通话记录、抓获经过等书证，以上证据相互印证，足以证实被告人向李某贩卖毒品的事实，被告人上述辩护意见不予采纳。关于被告人对于缴获的毒品归谁所有的辩护意见，本院认为，被告人在侦查阶段多份笔录中供述称在其床边上缴获的13小包毒品及1小瓶罐子内的毒品系其从“老马”处买来自己吸食和贩卖的，其虽辩称另外4小包毒品是“老马”放在其衣服兜里的，但其却无法提供“老马”的真实姓名、联系电话、住所地等基本信息以供核查，同时，卖毒人员将换取人民币的毒品放置于买毒人员的贴身、专属的衣服内却不告知买毒人员、或忘记该情节，亦不符合常理；另，缴获毒品的涉案房间为被告人一人独自居住，其对房屋及其内物品具有当然的控制权，且毒品均在其床边或床上随身衣服内缴获，被告人应对缴获的毒品具有控制权、知情权，涉案毒品应认定为被告人所有。关于被告人贩卖毒品的数量问题，根据相关规定，对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，故被告人陈黄容贩卖毒品的数量应认定为在其房间内查获的毒品总量，即13.31克甲基苯丙胺、6.16克甲基苯丙胺和氯胺酮。但考虑被告人吸食毒品的情节，在量刑时对其从轻处罚。被告人曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，是累犯和毒品再犯，依法应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第三百五十六条之规定，判决如下：
一、被告人陈黄容犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五千元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月7日起至2024年12月6日止；罚金限于本判决生效之日起一个月内向本院一次性缴纳。）
二、缴获的毒品19.47克、作案工具手机壹部依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 陈 加 云
人民陪审员 麦 兆 安
人民陪审员 陈 文 伦
二〇一五年四月八日
书 记 员 黄嘉裕（兼）
书 记 员 彭 琰
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
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