湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂01民终1623号
上诉人（原审原告）：吴继芳，武钢设计院退休职工。
委托代理人：蔡亮，湖北法辉律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：武汉市普仁医院，住所地：湖北省武汉市青山区本溪街*号。
法定代表人：宋占江，该院董事长。
委托代理人：汪沅，武汉市普仁医院职工。
委托代理人：陈威，湖北多能律师事务所律师。
上诉人吴继芳与被上诉人武汉市普仁医院医疗损害责任纠纷一案，不服湖北省武汉市青山区人民法院于2016年1月18日作出（2015）鄂青山民一初字第00928号民事判决，向本院提起上诉。本院2016年3月15日受理后，依法组成合议庭于2016年4月8日公开开庭审理了本案。上诉人吴继芳的委托代理人蔡亮，被上诉人武汉市普仁医院的委托代理人汪沅、陈威到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2014年1月7日，吴继芳因“突发右腰部疼痛3天”到武汉市普仁医院住院治疗，经完善相关检查后诊断为：右输尿管下段结石，右肾积水，泌尿系感染。同年1月9日在连硬麻下行右输尿管镜检术，术中发现右输尿管下段狭窄，未能继续手术，经抗感染治疗症状缓解后于1月10日转至武钢总医院治疗至同年1月27日出院，出院诊断为：1、右侧输尿管下段狭窄，穿孔可能，尿外渗；2、右肾结石，右侧输尿管结石3、感染；4、双肾多发性囊肿；5、肝脏囊肿；6、腹腔、胸腔积液、炎性反应。后吴继芳于2014年4月17日在武钢总医院进行门诊检查，吴继芳为此共发生医疗费5，031.21元（不含医保报销部分）。
2015年10月11日，湖北中真司法鉴定所出具司法鉴定意见书，分析说明为：1、被鉴定人吴继芳于2014年1月7日因“突发右腰部疼痛3天”到武汉市普仁医院住院治疗，院方经完善相关检查后诊断为右输尿管下段结石，右肾积水，泌尿系感染，其诊断明确。院方根据诊断结果，在无明显手术禁忌症情况下，征得患者同意于2014年1月9日在连硬麻下行右输尿管镜检术，进境约3cm见输尿管狭窄，管径明显变细，××性充血，输尿管壁毛糙，××变，此时反复导管及镜体扩张，不排除此操作对输尿管管壁造成损伤。如当时发现右输尿管下段狭窄，不能按原诊疗计划继续手术，可采取开放性手术，则可避免此次输尿管下段狭窄处破损的发生。综上，武汉市普仁医院对吴继芳的医疗行为中存在一定的医疗过失（过错），该过失（过错）与吴继芳输尿管破损的损害后果之间存在因果关系。但是被鉴定人的右输尿管下段就医时已经发生一定病变，如狭窄、××性充血等，在手术中置入导管及镜体扩张亦难以完全避免其损伤，××变如改为开放性手术也需切开输尿管。故综合分析认为院方的医疗过失在被鉴定人的损害后果中起次要作用，其医疗过失参与度系数值可为20%-40%。2、被鉴定人吴继芳现已行开放性右侧输尿管切开探查术＋右侧输尿管内支架管植入术，其残疾程度可评定为九级残疾。3、被鉴定人吴继芳目前病情已基本稳定，如需继续治疗可按实际发生额赔付，其护理时间为60日。鉴定意见为：1、武汉市普仁医院对吴继芳的医疗行为中存在一定的医疗过失（过错），该过失（过错）与吴继芳的损害后果存在因果关系，其过失参与度系数值可为20%～40%。2、被鉴定人吴继芳残疾程度为九级残疾。3、被鉴定人吴继芳如需继续治疗可按实际发生额赔付，其护理时间为60日。
原审法院认为，按照法律规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任，武汉市普仁医院在对吴继芳的医疗行为中存在过错，其过错与吴继芳输尿管破损的损害后果之间存在因果关系，故武汉市普仁医院应对吴继芳因此造成的损失承担相应赔偿责任。按照司法鉴定意见，武汉市普仁医院的医疗过错参与度为20%～40%，因此法院认为由武汉市普仁医院承担30%的赔偿责任较为适宜。
关于吴继芳主张的医疗费11，663.25元，经核实相关病历和医疗费票据，有部分票据系武汉市普仁医院侵权行为发生前产生的费用，有部分票据无相应病历佐证，不能证明与本案的关联性，法院不予支持，吴继芳个人实际支出的医疗费金额为5，031.21元（不含医保报销部分），故法院依法支持其医疗费5，031.21元。关于吴继芳主张的交通费2，000元，因未提交相应的证据材料，但考虑到交通费系确实会发生的费用，故法院酌情支持300元。关于吴继芳主张的住院伙食补助费l，050元，法院认为该主张过高，法院依法支持315元（15元／天×21天）。关于吴继芳主张的护理费9，151元，根据司法鉴定意见，其护理时间为60日，故法院认为吴继芳的该主张过高，法院依法支持4，722元（28，729元／年＋365天×60天）。关于吴继芳主张的营养费3，000元，因无加强营养的医嘱，故法院不予支持。关于吴继芳主张的残疾赔偿金39，763.20元，按照法律规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起其按二十年计算，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，故吴继芳的该主张过高，法院依法支持29，822.40元（24，852元／年×6年×0.2）。至此，吴继芳的各项经济损失共计40，190.61元，武汉市普仁医院应赔偿吴继芳经济损失12，057.20元（40，190.61元×30%）。关于吴继芳主张的精神损害抚慰金1万元，法院根据侵权人的过错程度、侵权人承担责任的经济能力、被侵权人的损害后果等综合考虑，酌情支持3，000元。
为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第五十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、武汉市普仁医院于判决生效后十五日内赔偿吴继芳各项经济损失共计12，057.20元；二、武汉市普仁医院于判决生效后十五日内赔偿吴继芳精神损害抚慰金3，000元；三、驳回吴继芳的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费686元，减半收取343元，鉴定费12，000元，共计12，343元，由吴继芳负担6，285元，武汉市普仁医院负担6，058元。
宣判后，上诉人吴继芳不服，向本院提起上诉称，按最高人民法院发布的指导案例和审判指引，××变作为承担医疗风险的比例；武汉市普仁医院违反诊疗规范，对患者实施不必要的手术并造成损害；原审对于损害赔偿的范围认定不明确，计算依据亦不足，导致最后赔偿数额有误。请求撤销原判，改判武汉市普仁医院赔偿吴继芳医疗费、交通费、住院伙食补助费、护理费、营养费、残疾补助金、精神抚慰金、鉴定费，合计88，627.45元，一、二诉讼费用由武汉市普仁医院承担。
被上诉人武汉市普仁医院辩称，吴继芳的上诉请求无法律依据，一审在鉴定的基础上确认双方的责任、吴继芳的伤残等级正确，确认的赔偿数额合法、准确，请求驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明，原审判决认定的事实属实。二审期间，双方没有提交新的证据。
本院认为，吴继芳因病到武汉市普仁医院就诊，确立了双方的医患关系。武汉市普仁医院对吴继芳的医疗行为经湖北中真司法鉴定所出具司法鉴定意见书的鉴定意见为，武汉市普仁医院对吴继芳的医疗行为中存在一定的医疗过失（过错），该过失（过错）与吴继芳的损害后果存在因果关系，其过失参与度系数值可为20%～40%等，一审判决在鉴定意见的范围内确定双方分担损失的责任比例、酌定吴继芳的损失并无不当。吴继芳上诉提交的最高人民法院发布的指导案例和审判指引，在事实上与本案存在差异，亦不适用于本案的法律关系。吴继芳的上诉请求依据不足，本院不予支持。原审判决正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费686元，由吴继芳承担。
本判决为终审判决。
审判长 魏 兰
审判员 汤晓峰
审判员 张 剑
二〇一六年六月七日
书记员 王丹红