辽宁省葫芦岛市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2015）葫行终字第00103号
上诉人（原审原告）刘广军。
委托代理人王英杰。
被上诉人（原审被告）建昌县城乡规划建设局。
法定代表人田德森。
委托代理人周树武。
委托代理人许玉山。
上诉人刘广军因诉被上诉人建昌县城乡规划建设局履行法定职责一案，不服绥中县人民法院（2015）绥行初字第00020号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人刘广军及其委托代理人王英杰，被上诉人建昌县城乡规划建设局的委托代理人周树武、许玉山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，原告系原3918B号房屋所有权证书登记的房屋所有权人。2004年5月28日，应案外人李书方的申请，被告将该房屋转移登记在李书方名下，并向李书方颁发了4472B号房屋所有权证书。2011年3月31日，建昌县人民法院作出（2011）建行初字第00007号行政判决，判决“撤销建昌县城乡规划建设局颁发给第三人李书方的4472B号房屋所有权证书”。判决后，建昌城建局与李书方均不服，上诉至葫芦岛市中级人民法院。2011年7月8日，市中院作出（2011）葫行终字第00027号行政判决。判决驳回上诉，维持原判。两审判决后，原告向被告提出恢复原3918B号房屋所有权登记的请求。2015年5月14日，原告向被告提出书面申请，要求被告履行恢复3918B号房屋所有权登记的法定职责。被告在原告起诉前明确表示拒绝履行原告提出的申请内容。原审法院另审理查明，原告要求恢复登记的房屋早已灭失，原告与案外人李书方之间关于房屋买卖合同的纠纷，现在葫芦岛市中级人民法院的二审诉讼中。
原审法院认为，生效的行政判决已将案外人李书方申请的房屋转移登记予以撤销，原告刘广军作为房屋的原登记的权利人，与房屋登记行为存在利害关系，符合《行政诉讼法》第二十五条一款关于原告资格的规定，可以作为原告提起本次诉讼。原告向被告提出履职书面申请的时间虽然是2015年5月14日，且被告在原告起诉前并未向原告出具拒绝履行原告申请内容的书面材料，但从原告在行政判决发生法律效力后，就要求被告恢复房屋登记均遭被告拒绝的事实及被告在诉讼过程中发表的意见看，应视为被告在原告提起本次诉讼前，已明确表示拒绝履行原告提出的恢复原房屋登记的申请。房屋登记作为一种物权的公示方式，是以房屋的存在为前提条件，房屋灭失后，就不应再进行房屋登记。《房屋登记办法》第三十八条（一）项和第四十一条也均规定了在房屋灭失或房屋所有权消灭后，权利人申请或行政机关要依职权主动进行注销登记，从这些规定上看，在房屋灭失后，不仅不能进行登记，而且原来即使有登记的也要注销登记。所以，在房屋已经灭失的前提下，被告拒绝履行原告提出的恢复原房屋登记申请的理由充分、合法，原告申请被告履行法定职责的理由不成立，原告的诉讼请求，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告刘广军的诉讼请求。
上诉人刘广军上诉称，原审判决违反法定程序，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十六条规定，上诉人提供的证据10系被告房产处处长孙德明索要10万元的录音，原审法院采信了该证据，应当把发现国家工作人员孙德明向上诉人索要金钱的违法违纪行为移送有关机关处理，而一审法院并未履行该项义务，涉嫌包庇犯罪。原审法院认定事实错误，证据不足。原审判决认定“原告要求恢复登记的房屋早已灭失”是错误的，上诉人提交建昌县法院（2011）建行初字00007号及葫芦岛市中级人民法院（2011）葫行终字第00027号行政判决书，起诉前上诉人在2010年10月11日向被告提出过房屋异议登记，意在阻止房屋物权变动，一、二审法院在审理中，房屋均存在并没灭失，上诉人多次向被上诉人提出补证申请，被上诉人拒不履行，上诉人的3918B号房产证一直具有法律效力，被上诉人在明知房屋是在上诉人所有的情况下进行审批，应对房屋负赔偿责任，上诉人将另行起诉。被上诉人没有提供证据此证已注销，就应补发3918B号房产证，因被上诉人具有法定职责，非法注销该证应承担违法赔偿责任。3918B房产证在先，房屋灭失在后，房产证的效力仍然存在。被上诉人提供的证据3、4不具有合法性、关联性。综上上诉人认为一审判决严重违法，认定事实错误，依法应予发回重审或改判。上诉人向原审法院提交下列证据：1、行政事业性收费统一收费收据（5张）。2、房屋登记信息证明，建昌县房屋异议登记审批表。3、受理案件通知书（2010）葫建民三初字第00207号。上述证据证明原告于2010年10月11日向被告提出了房产异议登记申请，房产局给原告下发了房屋登记信息证明，当天提起了民事诉讼；4、行政判决书［（2011）建行初字第00007号］。证明经过一审判决撤销了4472B房产证；5、行政判决书［（2011）葫行终字第00021号］。证明被告不服一审法院判决，上诉中院；6、申请。10、视听资料。上述两份证据证明向被告提出过申请；7、建昌县人民法院询问笔录。证明第三人（李书方）在房产局办理房屋产权记载的面积是133.28㎡，与原告3918B产权证上登记的82.816㎡不是同一房屋；8、勃宇开发公司的庭审笔录。证明勃宇开发公司接到第三人房屋时是三间瓦房，70多平方米，全部面积是133.28㎡，而原告的房屋是四间瓦房，面积是82.816㎡；9、房屋土地换房（转让协议）（副本同证据21）。证明上面标注甲方原产权面积为133.28㎡，与我产权面积不一致；11、4472B房产证复印件。证明第三人李书方产权证上的“方”字有更改；12、房产局档案（31页）。证明①缺4472B复印件。②李书方的“方”字有涂改。③合同、契约上“刘广军的名字不是我签的”。④第25页“20”字头改成“97”字头。⑤被告与第三人开发商互相勾结；13、4472B房产权复印件。证明房产局隐藏447**原件；14、李书方身份证复印件。证明房产局给农村户口以房改形式将3918B变更为4472B，农村户口不能享受职工房改的待遇；15、视听资料（第21个文件夹，1小时48分左右）。证明被告拒不恢复3918B违法；16、（证据副本同清单3和4）。证明不执行未生效的（2014）建民再初字第00005号民事判决违法；17、视听资料（第27个文件夹）。证明把我的房产判给李书方是房产局造成的；18、（证据副本同清单4）。证明被告早知房屋已灭失，还上诉到中院，不执行恢复产权证的行政行为违法；19、房屋土地换房（转让）协议（三份）证明被告与勃宇公司、第三人李书方恶意串通，利用办理的4472B房产证违法与开发商签订补偿协议三份，达600万金额；20、裁定书、判决书（7份）。证明被告拒绝恢复3918B房产证以及违法办理4472B房产证造成的房屋补偿协议、房屋拆迁、房屋买卖等一系列的责任都由被告承担；21、《房屋登记管理办法》证明房屋买卖双方必须90日内登记过户；22、草图、再审申请书。证明原告的3918B没有任何买卖交易，与第三人的4472B不是同一所房屋。
被上诉人建昌县城乡规划建设局答辩称，上诉人的上诉理由不能成立，应予以驳回。上诉人认为该判决严重违反法定程序没有依据，根据当事人讲，当时为了给双方协商让刘广军出钱，并不是上诉人所说的孙处长索要，根本不存在涉嫌违法违纪的问题。上诉人认为一审法院认定事实错误，证据不足的理由不能成立，上诉人在提出恢复房产登记的请求时，该房屋早已灭失，根据《房屋登记办法》相关规定，对于房屋已灭失的应当申请注销登记或依法予以注销，故上诉人申请恢复3918B所有权登记没有法律依据，一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确。上诉人没有主体资格，即原告无权以其身份起诉被上诉人，根据（2014）建民再初字第00005号民事判决书的内容看，该房屋已出卖给李书方，该房屋的所有权人应为李书方，此案上诉至中级人民法院审理终结，故上诉人没有诉讼主体资格。综上上诉人的上诉理由不能成立，上诉请求应予驳回。被上诉人向原审法院提供10份证据：1、民事判决书［（2014）建民再初字第00005号］。证明原告没有主体资格；2、房屋土地换房（转让）协议。证明3918B号房屋已和开发商换房；3、证明（李书方）。4说明（建昌县勃宇房地产开发有限责任公司）。上诉两份证据证明3918B房屋已扒掉；5、《房屋登记办法》。证明法律依据。
本院经审理查明的事实与原审法院一致。
本院认为，根据《房屋登记办法》第四条规定，被上诉人具有房屋登记的法定职权。上诉人向被上诉人提出书面申请，要求被上诉人履行恢复3918B号房屋所有权登记的法定职责，被上诉人依据《房屋登记办法》相关规定，明确表示拒绝履行上诉人提出的申请内容，因此上诉人提起行政诉讼请求判决被上诉人履行房屋登记的法定职责。上诉人请求被上诉人进行房屋登记的标的已经灭失，且该房屋所有权争议还在诉讼过程中。根据《房屋登记办法》第三十八条第（一）项规定，经依法登记的房屋灭失的，房屋登记簿记载的所有权人应当自事实发生后申请房屋所有权注销登记。原审法院依此判决驳回上诉人的诉讼请求并无不当，应予维持。原3918B号房屋登记指向的房屋所有权争议可以通过民事争议进行解决，不属于行政案件审查的范围。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50.00元，由上诉人刘广军负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈丽娟
审判员 孙 彬
审判员 花 勇
二〇一五年十二月二十五日
书记员 张关中
本判决援引的法律条款：
一、《中华人民共和国行政诉讼法》
第八十九条人民法院审上诉案件，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定。
二、《房屋登记办法》
第三十八条经依法登记的房屋发生下列情形之一的，房屋登记簿记载的所有权人应当自事实发生后申请房屋所有权注销登记：（一）房屋灭失的。