浙江省温州市瓯海区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）温瓯刑初字第552号
公诉机关浙江省温州市瓯海区人民检察院。
被告人支小力，务工。曾因犯贩卖毒品罪于2001年11月19日被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元，于2002年3月12日刑满释放。因本案于2015年3月10日被抓获，同日被刑事拘留（次日因之前吸食毒品被温州市公安局瓯海区分局处行政拘留十三日，尚未执行），同年4月17日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。
辩护人周娇娇、王呈祥，浙江时代商务律师事务所律师。
温州市瓯海区人民检察院以瓯检公诉刑诉（2015）506号起诉书指控被告人支小力犯贩卖毒品罪，于2015年5月28日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序并组成合议庭，在2015年6月10日的法庭审理过程中发现本案不宜适用简易程序，当庭转为普通程序，公开开庭审理了本案。温州市瓯海区人民检察院指派检察员邵富高出庭支持公诉，被告人支小力及辩护人周娇娇、王呈祥到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市瓯海区人民检察院指控：
1、2015年3月7日晚，被告人支小力在温州市瓯海区瞿溪派出所旁的农业银行门口，以现金人民币700元的价格从卢某（另案处理）处购买了5个冰毒，后在瞿溪街道“瞿溪大酒店”旁将该毒品以现金人民币750元的价格卖给林某。
2、2015年3月10日20时许，被告人支小力经电话联系卢某，双方商定以现金人民币7000元的价格购买五十个冰毒，后卢某将一小包冰毒送至被告人支小力位于温州市瓯海区瞿溪街道信达街“拉芳舍”后面三楼的住处交给林某等人验货，由林某等人当场支付给卢某毒资人民币7000元及被告人支小力好处费人民币500元。随后，被告人支小力及卢某、林某等人来到该楼下附近，卢某将五十个冰毒交给被告人支小力等人。交易完成后，被告人支小力及卢某被当场抓获，并被缴获毒资共计人民币7500元、一小包冰毒及五十个冰毒等物。经鉴定，查获的一小包冰毒重0.6克，用于交易的五十个冰毒共重48.08克，均含甲基苯丙胺成分。
公诉机关提供的证据有被告人支小力的供述，证人林某、卢某、凌某的证言，辨认笔录，搜查笔录，扣押物品清单及照片，称量笔录及照片，理化检验报告，毒品保管凭证，手机通话记录，情况说明及照片，抓获经过，身份证明材料，刑事判决书，刑满释放证明书，行政处罚决定书等，指控认为，被告人支小力的行为已构成贩卖毒品罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第三款之规定予以惩处。被告人支小力系毒品再犯，应当从重处罚。
被告人支小力在法庭上对起诉书指控的主要犯罪事实无异议，但提出其在第一节事实中除通过银行存款方式向卢某支付毒资700元外，后又以现金方式向卢某补交毒资50元；同时其认为公安机关在本案中系“钓鱼式”执法，对其不公平。二辩护人在法庭上提出如下辩护意见，本案指控的第一节事实，相关证据不足，指控的第二节事实，系特勤介入和引诱犯罪，被告人支小力在共同犯罪中系从犯，涉案毒品已被缴获，社会危害不大，且被告人支小力家庭困难，建议法庭对其从轻或减轻处罚。
经审理查明：
1、2015年3月7日晚，被告人支小力在温州市瓯海区“瞿溪派出所”旁的农业银行门口，以现金人民币700元的价格从卢某（另案处理）处购买了5个冰毒（具体数量不详），后将该毒品以现金人民币750元的价格卖给林某。
2、2015年3月10日20时许，被告人支小力经电话联系卢某，双方商定以现金人民币7000元的价格购买五十个冰毒，后卢某将一小包冰毒送至被告人支小力位于温州市瓯海区瞿溪街道信达街“拉芳舍”后面四楼的住处交给林某等人验货，由林某等人当场支付给卢某毒资人民币7000元及被告人支小力好处费人民币500元，被告人支小力随手取走上述用于验货的一小包冰毒并放在身上。随后，被告人支小力及卢某、林某等人来到该楼下附近，卢某将五十个冰毒交给被告人支小力等人。交易完成后，被告人支小力及卢某被当场抓获，并被缴获毒资共计人民币7500元、被告人支小力随身携带的一小包冰毒及交易的五十个冰毒等物。经鉴定，查获的一小包冰毒重0.6克，用于交易的五十个冰毒共重48.08克，均含甲基苯丙胺成分。
证明以上事实的证据有：1、被告人支小力在侦查阶段的供述及辨认笔录，证实“阿燕”（经辨认系证人林某）在被抓获前的三四天联系其购买冰毒，其贩卖五个冰毒并收取毒资750元，其中700元已通过银行存款支付给毒品上家“阿猫”（经辨认系证人卢某），后“阿燕”从上述毒品中倒出少量的毒品给其用于吸食。“阿燕”于案发当日联系其购买冰毒五十个并要其联系“阿猫”有无毒品，其经电话联系“阿猫”，“阿猫”同意交易，“阿猫”在其住处收取与林某同行的男子支付的毒资7000元并在其住处附近（经辨认位于本区瞿溪信达街“拉芳舍”后门一巷子内的空调外机处）向林某交付冰毒，其收取与林某事先约定的介绍费500元并取走“阿猫”用于验货的一小包冰毒，后被公安机关查获等事实。2、证人卢某的证言及辨认笔录，证实2015年3月7日晚上，其以单价140元的价格向“阿猪”（经辨认系被告人支小力）贩卖冰毒五个，当晚“阿猪”通过银行存款向其支付毒资700元。2015年3月10日晚上，“阿猪”联系其称因朋友需要而向其购买冰毒五十个，由“阿猪”充当中间人，其来到“阿猪”的住处（经辨认位于本区瞿溪信达街“拉芳舍”旁巷子内第一间楼梯403室）验货并收取“阿燕”（经辨认系证人林某）及“阿燕”的朋友支付的毒资7000元，后在“阿猪”的住处附近（经辨认毒品藏匿于本区瞿溪信达街“拉芳舍”后门一巷子内的空调外机处）向他们交付冰毒五十个，后被公安机关查获等事实。3、证人林某的证言及辨认笔录，证实2015年3月7日晚上，其与阿霞（经辨认系证人凌某）合资向瞿溪的“阿猪”（经辨认系被告人支小力）购买冰毒五个，其支付毒资750元，“阿猪”将其中的700元通过银行存款给上家“阿猫”（经辨认系证人卢某），后其倒出少量冰毒给“阿猪”吸食，其购得上述毒品后部分用于吸食，部分用于向他人贩卖。2015年3月10日下午，其在公安人员安排下联系“阿猪”购买冰毒五十个并要他联系“阿猫”，“阿猪”称“阿猫”同意交易并提出交易单价140元，其同意并允诺以每个毒品10元的价格向“阿猪”支付好处费。“阿猫”应约来到“阿猪”位于本区瞿溪的住处向其及同行人员（实为公安人员）验货，其同行人员向“阿猫”支付毒资7000元，向“阿猪”支付500元，“阿猪”随手取走用于验货的一小包冰毒，后“阿猫”在“阿猪”住处附近向他人交付冰毒五十个，后被公安机关查获等事实。4、证人凌某的证言及辨认笔录，证实2015年3月7日晚上，“阿燕”联系其并与其合资到瞿溪“阿猪”（经辨认系被告人支小力）处购买冰毒五个，“阿燕”购得冰毒后去“阿猪”家称量，后其在“阿燕”家吸食购得的毒品等事实。5、搜查笔录，证实公安人员于2015年3月10日查获卢某并在卢某身上缴获毒资700元、毒品疑似物一包及手机二部；同日在被告人支小力的住处查获其本人并缴获交易的毒品一包（内有若干包）、毒资500元、随身携带的毒品疑似物一包及手机一部等情况。6、扣押物品清单及照片、称量笔录及照片、毒品保管凭证，共同证实上述查获的涉案毒品和财物均已被公安机关扣押（保管）在案，公安人员已对查获的毒品进行初步称量的情况。7、理化检验报告，证实经鉴定，案发当日交易的五十个冰毒共重48.08克，被告人支小力随身携带的冰毒重0.6克，均检出甲基苯丙胺成分等情况。8、通话记录，证实被告人支小力持有的号码为135××××7844的手机与证人林某持有的号码为152××××4455的手机及证人卢某持有的号码为150××××0224的手机之间的通话情况。9、公安机关出具的情况说明及照片，证实公安人员已事前对用于毒品交易的百元面额的人民币进行拍照留证，经比对，案发现场缴获的毒资7500元（七十五张百元面额的人民币）与上述人民币的编号一致，垫付的毒资已由公安机关收回等情况。10、抓获经过，证实被告人支小力的归案情况。11、人口信息，证实被告人支小力的身份情况。12、刑事判决书、刑满释放证明书、出所登记表、行政处罚决定书，证实被告人支小力的犯罪前科及服刑情况，另证实因其吸食毒品被治安处罚的情况。上述各项证据均经庭审质证，来源合法，内容客观真实，与本案有关联性，证据间能相互印证，确凿充分。
对被告人支小力在法庭上对第一节事实提出的辩解及辩护人关于证据不足等辩护意见，经查，有证人卢某关于其以每个冰毒140元的价格向被告人支小力贩卖五个冰毒并已收取毒资700元的证言，证人林某关于其与凌某合资向被告人支小力购买冰毒五个并支付毒资750元的证言，证人凌某关于林某联系其合资共计750元到被告人支小力处购买冰毒五个的证言，结合被告人支小力在侦查阶段的有罪供述、辨认笔录等证据，证据间可以相互印证，足以证实被告人支小力从他人处进购毒品后以750元的价格进行贩卖的事实，被告人支小力当庭提出其除了交易当日向上家汇付毒资700元外，后又向上家补交毒资50元等辩解，经查认为，无论被告人支小力事后有无向上家补交毒资，均不影响本案被告人支小力独立实施向他人贩卖毒品这一基本事实的认定，被告人支小力对其贩卖毒品的基本事实供认不讳，应认定已如实供述主要犯罪事实。
本院认为，被告人支小力违反国家毒品管制规定，明知是毒品仍非法予以贩卖，贩卖甲基苯丙胺48.68克以上，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。关于被告人支小力在指控的第二节事实中是否系从犯的问题，经查认为，经被告人支小力的联系，毒品上家与购毒者直接进行毒品交易，被告人支小力从中收取好处费，被告人支小力明知上家有贩卖毒品的故意仍予以撮合联系并牟利，应认定为共同犯罪，但其在共同犯罪中所起的作用次要，可以认定为从犯，对辩护人提出的相关辩护意见予以采纳。关于在指控的第二节事实中是否存在“数量引诱”的问题，经查认为，被告人支小力及其上家积极实施毒品犯罪，在较短的时间内即有将近50克的冰毒用于交易，应认定其原本就有贩卖毒品的意图，对辩护人提出本案属于“数量引诱”的辩护意见不予采纳。鉴于被告人支小力因之前贩卖毒品罪被刑事处罚，现再犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法从重处罚。鉴于其在归案后能如实供述主要犯罪事实，且在指控的第二节犯罪事实中处于从犯地位，结合涉案大部分毒品尚未流入社会等情节，对其从轻处罚。二辩护人提出与此相关的辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第三款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人支小力犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金40000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月10日起至2025年3月9日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
二、查获的毒品（扣押于公安机关）予以没收。
三、作案工具手机一部（扣押于公安机关）予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 川
人民陪审员 彭国清
人民陪审员 叶长生
二〇一五年六月十日
代书 记员 娄彬彬
判决书援引法律条文内容
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条：因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第二十五条：同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。