浙江省慈溪市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0282刑初1065号
公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。
被告人唐某，于江苏省东海县，农民。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年11月11日被慈溪市公安局刑事拘留，同年12月16日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
辩护人石可杰，浙江三港律师事务所律师。
浙江省慈溪市人民检察院以慈检刑诉(2016)1052号起诉书指控被告人唐某犯寻衅滋事罪，于2016年7月12日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省慈溪市人民检察院指派代理检察员叶迪南出庭支持公诉，被告人唐某及其辩护人石可杰到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省慈溪市人民检察院指控：
2015年10月21日晚9时许，被告人唐某在慈溪市龙山镇龙山所村胖子酸菜鱼馆内，因琐事与被害人谢某乙发生争执，后被告人唐某等人将谢某乙殴打致伤。经法医学鉴定，谢某乙外伤致肋骨骨折二处以上，此伤构成轻伤二级。案发后，被告人唐某已赔偿对方损失，并取得了对方谅解。
为证明上述事实，公诉机关向法庭提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人唐某伙同他人，随意殴打公民，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款之规定，予以惩处。
根据以上犯罪事实及情节，公诉机关建议对被告人唐某的量刑幅度为有期徒刑十个月至一年八个月。
被告人唐某辩解，其没有打电话叫人来打谢某乙，打谢某乙的其他人是谁，其也不知道；其打电话是叫人来吃饭的。
辩护人石可杰辩护，第一，公诉机关对案件的定性不当，被告人唐某的行为不构成寻衅滋事罪，而构成故意伤害罪，且没有伙同他人实施犯罪行为。理由如下：1.寻衅滋事中的随意殴打他人行为，犯罪分子往往是基于打人取乐或显示威风、无端挑衅之动机，且行为对象是不特定的，而故意伤害往往产生于一定的事由或者恩怨，针对特定事情的关系人。本案的起因是被害人谢某乙借醉酒无端攻击被告人，在案发现场又漫骂被告人，以致被告人气不过殴打了被害人，为此本案的发生是“事出有因”的，符合故意伤害罪的犯罪特征。2.起诉书指控伙同他人情节，辩护人认为本案的相关证据主要是言词证据，不足以认定被告人唐某伙同他人实施殴打被害人的行为，被告人唐某在被害人无端砸啤酒瓶之后，经同桌吃饭的人劝阻，已经原谅被害人，因被害人等人离席，被告人遂叫其姐夫等亲朋再来聚餐，在被叫的证人赵某、张某甲的证言中也看出被告人叫他们时并没有提及打架之类的事情。关于其姐夫刘某等人殴打被害人也只有赵某的一人之词，被害人及其亲戚都无法辨认，在这种情况下认定刘某等人殴打被害人的证据是不足的，更何况公诉机关指控被告人伙同所谓一楼的打人者更加没有根据，一楼发生打架时，被告人还在二楼吃饭，他们之间没有在现场进行联系和沟通，公诉机关认为默认的共同犯罪，非常荒唐，恳请法庭综合相关证据来认定案件事实。第二，被告人唐某在实施伤害行为后，得知被害人骨折，遂主动登门道歉，积极赔偿被害人损失，并得到被害人谅解，被害人已不再向其追责，被告人还主动向公安机关投案，如实供述了自己的主要犯罪事实，系自首。综上，请求法庭对被告人处以较轻刑罚，使其有改过自新的机会。
经审理查明：
2015年10月21日晚9时许，被告人唐某在慈溪市龙山镇龙山所村胖子酸菜鱼馆内，因琐事与被害人谢某乙发生争执，后被告人唐某等人拳打脚踢、持竹竿将谢某乙殴打致伤。经法医学鉴定，谢某乙外伤致肋骨骨折二处以上，此伤构成轻伤二级。
案发后，被告人唐某已赔偿被害人谢某乙医疗费等经济损失计人民币2万元，并取得了被害人的谅解。
2015年11月11日，被告人唐某至慈溪市公安局投案，并如实供述了上述基本犯罪事实。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、本院确认的下列证据予以证实：
1.被告人唐某的供述，供认：2015年10月21日21时左右，其在慈溪市龙山镇凤鸣路上的胖子酸菜鱼馆二楼包厢里吃其店里员工浦小聪的生日饭。22时左右，邵某和谢某乙一起来敬酒，当时大家都喝了很多酒，其和邵某聊了起来，说其以后直接叫他“阿朗”了，谢某乙以为其在骂他的朋友，就拿起地上的啤酒瓶砸在其的左肩膀上，其无缘无故被砸，心里很不舒服，就和谢某乙吵了起来，后谢某乙被他的朋友劝开拉到楼下去了。其因喝了酒感觉太没面子，就拿起手机给朋友打电话让他们过来帮忙，他们都说有事不过来了。大概过了两三分钟，邵某从楼下跑上来，说谢某乙被人打了，让其去劝。其跟着来到楼下，看到谢某乙躺在地上。其因为当时还有气，看到地上有根毛竹竿，就从地上捡起毛竹竿，打了谢某乙两三下。后被旁边的人劝开了。
2.被害人谢某乙的陈述，证明：2015年10月21日晚9点左右，其和弟弟邵某、哥哥谢某甲一起在胖子酸菜鱼馆吃浦小聪的生日饭。到了10点左右，其弟弟邵某跟唐某敬酒，当时其听错了，以为唐某在骂其弟弟，其一生气将啤酒瓶砸在饭桌上，双方就吵了起来。后其被其哥哥和弟弟拉到了饭店门口。到了门口，其弟弟回饭店去道歉，其和哥哥站在门口。过了五六分钟，过来四个人，对其拳打脚踢，其哥哥在旁劝架。打了几下后，唐某也过来，一来就用餐具砸其，没砸到，又捡起旁边的竹竿打，打了好几下。其等人报警后，其就去医院了。
3.证人赵某的证言，证明：其是唐某的朋友。2015年10月21日晚上10点多，唐某打其电话说有事，叫其马上去胖子酸菜鱼馆。过了十分钟，其到了胖子酸菜鱼馆，看到老板娘在一楼吧台里坐着，其留了个心眼，问老板是不是有人在打架，老板说没有，其才走上二楼，看到唐某和他老婆岳婷，还有他理发店的店员等人一起在吃饭。其就问唐某叫其过来有何事。唐某说谢某乙酒喝多了，拿啤酒瓶砸他，砸到他的胸口，还说伤不严重，其就劝唐某，大家都认识，还一起吃饭，不要打架等等。后其听到楼下有打架的声音，其和岳婷还有唐某理发店的一个理发师一起先走到楼下，看到唐某姐夫“阿龙”(指刘某)，还有其他两个人一起在打谢某乙，他们对谢某乙拳打脚踢，也用竹竿打。然后唐某下来了，唐某看到谢某乙躺在地上，也打了谢某乙，还拿起毛竹竿打了几下，后被旁边的人拉开。之后，派出所的人就过来了。
4.证人邵某的证言，证明：2015年10月21日晚上，其和大哥谢某甲、二哥谢某乙一起在胖子酸菜鱼馆吃浦小聪的生日饭。到22点左右，其到隔壁桌敬唐某，其二哥谢某乙误认为唐某在叫其为儿子，就把酒瓶砸在唐某的桌子上，唐某就与其二哥发生吵架，在其等人的劝说下，其和二哥谢某乙等人下楼去了。这时在胖子酸菜鱼店一楼唐某叫来的四个人把其二哥谢某乙打了一顿。其大哥谢某甲去劝架，也被人打了。其上楼叫唐某，唐某下楼后，直接拿起旁边的一套餐具砸其二哥，没砸到，就拿起竹竿砸其二哥上身。打其二哥的四个人其都不认识。因为其二哥跟唐某吵架后，在店门口就被这四个人打倒在地，唐某下来的时候也没说话就直接拿起竹竿打其二哥，其认为之前打其二哥的四个人肯定是唐某叫来的。
5.证人谢某甲的证言，证明：2015年10月21日晚上10点左右，其和弟弟谢某乙、堂弟邵某一起在胖子酸菜鱼馆二楼吃饭，一开始邵某向唐某敬酒，他们两个讲话的时候，因其弟弟酒喝多了，以为唐某在叫邵某儿子，谢某乙一生气就把酒瓶砸在唐某的桌子上，这样双方吵了起来。后其和弟弟谢某乙、邵某先离开饭店。到了饭店门口，就从外面过来三个人，直接冲过来打其弟弟谢某乙，没一会又过来一人，拿着竹竿打其弟弟，其弟弟被打倒在地。当时，其和邵某在拉架，劝不开。邵某就上楼叫唐某下来劝，没想到唐某下楼后，直接拿起饭店的一套餐具砸其弟弟，但未砸到，又拿起竹竿打其弟弟。之后，派出所的人过来，打的那些人就跑掉了。
6.证人殷某的证言，证明：2015年12月21日晚上10点左右，其在胖子酸菜鱼馆内做生意，听见店门口有吵闹声，其就下楼，发现四五个江苏人和三个云南人在谈，好像是架打过了，打架经过其没看清，有一个云南人身上有伤。他们是一起来其店吃饭的，为什么打架其不知道。
7.证人倪某的证言，证明：2015年12月21日晚上10点左右，其在胖子酸菜鱼馆内上班，听到店门口有人吵架，等其看到的时候，打架已经结束。打架双方是一起来胖子酸菜鱼馆吃饭的，一方四五个人是江苏人，另一方是三个年青人，云南的。
8.证人张某甲的证言，证明：其是唐某的朋友。具体什么时间其记不清了，大概是十月底的时候，其去唐某的理发店理发，听唐某和他店里的员工说起过打架的事，说是前几天，唐某在胖子酸菜鱼馆吃饭的时候，有人拿啤酒瓶砸了唐某，后来唐某和对方打架了，把对方的人打伤了。案发当晚，唐某(手机号码188××××4678)打过其的电话(号码183××××1230)，电话里叫其把他店门口的架子和灯箱搬走，搬到其家去，没说别的事。
9.辨认笔录及照片，证明：被害人谢某乙、证人谢某甲指认被告人唐某；证人赵某指认刘某殴打谢某乙；
10.病历资料、法医学人体损伤程度鉴定书，证明：被害人谢某乙外伤致肋骨骨折二处以上，此伤构成轻伤二级。
11.通话清单，证明：2015年10月21日晚10时左右，被告人唐某(电话188××××4678)与证人赵某(电话138××××6788)、张某乙(电话183××××1230)、刘某(电话158××××0401)及与电话158××××7867的机主联系的事实。
12.收条、谅解书，证明：案发后，被告人唐某赔偿被害人谢某乙医疗费、误工费、护理费、交通费、营养费等计人民币二万元，并取得了被害人的谅解。
13.接警记录，证明：2015年10月26日下午，被害人谢某乙报警称，2015年10月21日22时许，谢某乙在龙山镇龙山所村胖酸菜鱼馆旁，被人打伤。
14.到案经过，证明：被告人唐某于2015年11月11日向慈溪市公安局龙山派出所投案的经过情况。
15.常住人口基本信息，证明：被告人唐某的身份情况。
本院认为，被告人唐某伙同他人，随意殴打公民，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立。综观全案，本案因琐事引发，被告人唐某出于逞强好胜的主观故意，与他人先后殴打被害人，致被害人轻伤，对此伤害后果应承担共同的刑事责任，公诉机关的指控并无不当。辩护人石可杰有关本案定性等的相关辩护意见，本院均不予采纳。被告人唐某有自首情节，依法从轻处罚。鉴于被告人唐某能积极赔偿被害人经济损失，并取得谅解，酌情从轻处罚。辩护人石可杰请求对被告人唐某从轻处罚的相关合理辩护意见，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议适当。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款之规定，判决如下：
被告人唐某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月11日起至2016年9月10日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郑 金 藕
人民陪审员 褚 忠 华
人民陪审员 周 金 海
二〇一六年八月十一日
书 记 员 邹荷君（代）
附：
《中华人民共和国刑法》相关条文
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。