湖南省邵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）邵中民一终字第701号
上诉人（原审原告）郭林秀。
委托代理人李智翀。
被上诉人（原审被告）戴美四。
委托代理人吴刚强。
原审第三人雷乐成。
上诉人郭林秀因与被上诉人戴美四、原审第三人雷乐成提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省邵阳市大祥区人民法院于二○一四年八月一日作出的（2014）大民初字第746号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年11月3日公开开庭对本案进行了审理，上诉人郭林秀及其委托代理人李智翀，被上诉人戴美四及其委托代理人吴刚强到庭参加诉讼，原审第三人雷乐成经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，郭林秀与刘某甲系夫妻关系，刘某甲于2008年12月28日与刘某乙签订售房合同，购得位于邵阳市大祥区的住房一套，自2012年1月以来郭林秀夫妇即在此居住。郭林秀自2013年2月26日起在戴美四作为个体工商户所开办的邵阳市大祥区某某宾馆务工，同年5月26日晚上8时许，郭林秀在某某宾馆厨房做事时，转身撞上同是该宾馆员工的雷乐成后摔倒受伤。郭林秀当晚被送至邵阳市中西结合医院住院治疗1天，花费医疗费1640.82元。后转至正大邵阳骨伤科医院住院治疗22天，花费医疗费52101.30元。郭林秀于2013年6月17日单方委托邵阳市白云司法鉴定所进行鉴定，该鉴定机构出具了鉴定意见，戴美四对上述鉴定不服提出重新鉴定申请，原审法院交由邵阳市中级人民法院委托湖南省湘雅司法鉴定中心重新鉴定，经重新鉴定后出具鉴定意见：郭林秀所受伤情构成七级伤残，人工髋关节一般约每10-15年需翻修一次，后期翻修费用以实际发生金额为依据，伤休日至评残日前一日，需一人护理五个月。郭林秀出院后要求戴美四支付有关�疗费等赔偿费用，双方在邵阳市城南派出所调解未果，故成此讼。戴美四已支付郭林秀医疗费7500元，支付重新鉴定费用2729元。
原审法院认为，郭林秀按照他人要求的时间和地点提供劳务，以付出劳动力作为获取报酬的手段，符合一方提供劳务另一方支付报酬的主要法律特征，因此本案是一起提供劳务者受害责任纠纷。根据《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，提供劳务者在从事劳务活动中遭受人身损害，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中劳务接受者即戴美四作为劳务活动的组织、指示和风险防范者，对提供劳务者具有安全保障和安全注意义务，其未能提供足够安全的工作场所和劳动条件，具有一定的过错。郭林秀在提供劳务过程中对自身的人身安全负有注意义务，郭林秀作为厨房工作人员对厨房地面湿滑的特征是明知的，具有较高的注意义务�郭林秀未尽到足够的注意义务，在转身过程中疏忽大意撞上雷乐成而摔倒受伤，是本次事故发生的直接原因亦是主要原因，郭林秀对损害的发生具有较大过错，应承担主要的责任。雷乐成并未主动撞上郭林秀，在本案中无明显过错。综合上述分析，酌情认定本次事故的责任划分以郭林秀承担60%，戴美四承担40%为宜，雷乐成不需承担本案的赔偿责任。郭林秀虽然是农业人口，但自2012年1月以来一直居住在城市并在城市务工，故对郭林秀的损失可根据城镇居民的相关标准计算。郭林秀因受伤造成的损失如下：1、医疗费54011.60元；2、鉴定费707元；3、住院伙食补助费690元（23天×30元／天）；4、营养费345元（23天×15元／天）；5、护理费14924元（31488元／365天×173天，护理费参照2013年湖南省居民服务和其他服务业年平均收入31488元／年计算）；6、误工费2300元；7、伤残赔偿金129052元（21319元／年×18年×40%=153496元，参照2013年湖南省城镇居民人均可支配收入21319元／年计算，因该项赔偿金额郭林秀诉请为129052元，超出部分视为放弃诉讼权利）。郭林秀的各项损失合计应为202029.60元。另戴美四申请重新鉴定已支付鉴定费用2729元，两项共计204758.60元。对上述损失，应由郭林秀自行承担60％，即122855.16元（204758.60元×60％），戴美四承担40%，即戴美四应负责赔偿郭林秀81904元（204758.60元×40％）。扣除戴美四原已支付的医疗费7500元和鉴定费2729元，戴美四还需支付郭林秀71675元。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理”。郭林秀因已年满60周岁，享受新型农村社会养老保险待遇符合该规定的情形，故对郭林秀诉称根据劳动关系中的非法用工予以赔偿的观点不予支持。郭林秀要求的交通费因没有提供相关票据不予支持，康复费用及后期翻修费用以实际发生金额为依据，可待实际发生后另行主张权利。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条之规定，判决：（一）戴美四在判决生效之日起10日内支付郭林秀各项经济损失共计人民币71675元；（二）驳回郭林秀的其他诉讼请求。
郭林秀上诉称，郭林秀于2013年2月26日开始在戴美四经营的某某宾馆做事，同年5月26日在工作过程中受伤，其所受伤害应为工伤，且戴美四经营的某某宾馆直到2013年7月9日才进行工商注册登记，故郭林秀与戴美四之间应为非法用工关系，原判认定双方之间系劳务关系错误。原审认定郭林秀撞上雷乐成摔倒受伤的事实不清、证据不足，并判令郭林秀承担主要责任不当，戴美四应承担全部赔偿责任。原审对郭林秀的经济损失认定不当：交通费属必然且已经发生的费用，但原审未酌情认定；戴美四申请了重新鉴定，且两次鉴定结论一致，按照“谁申请，谁承担”的原则，第二次鉴定费用应由戴美四承担，原审将第二次鉴定费用计入郭林秀的损失总额并要求郭林秀按比例承担不当；康复费、后期翻修费均属必然发生的费用，原审以未实际发生为由未予认定不当；郭林秀在一审中按非法用工关系主张一次性赔偿金为129052元，原判按《侵权责任法》的相关规定计算伤残赔偿金为153496元，却以郭林秀只诉请129052元、超出部分视�放弃诉讼权利为由认定郭林秀的伤残赔偿金为129052元不当；郭林秀的误工费应计算至定残日前一天，而原审判决只计算了郭林秀住院期间的误工费。请求二审撤销原判，改判戴美四赔偿郭林秀的各项经济损失共计311850.60元。
戴美四答辩称，郭林秀一方面要求按照工伤进行赔偿，一方面又主张按照民事侵权进行赔偿，其观点自相矛盾。郭林秀已年满60周岁，不存在计算误工费损失。请求二审查明本案的事实予以改判或发回重审。
原审第三人雷乐成未予答辩。
本院经审理查明的事实与原审查明的事实一致，对原判决认定的事实本院予以确认。
本院认为，郭林秀因其在戴美四经营的邵阳市大祥区某某宾馆务工时摔倒受伤，向原审法院起诉要求戴美四承担赔偿责任，其在民事起诉状中明确主张本案案由为提供劳务者受害责任纠纷，原审判决根据郭林秀的诉请确定郭林�和戴美四之间系劳务关系并无不当，且在二审中经本院释明，郭林秀仍主张按提供劳务者受害责任主张权利，故郭林秀上诉称原判认定双方之间系劳务关系错误的理由不能成立，本院不予支持。郭林秀在务工时与雷乐成相撞摔倒受伤的事实，戴美四向原审法院提供了邵阳市公安局大祥区分局城南派出所对刘某甲的询问笔录和视频资料等证据予以证实，且雷乐成在一审中亦认可郭林秀撞到其后摔倒受伤的事实，原判认定郭林秀在转身过程中撞上雷乐成后摔倒受伤的事实依据充分，郭林秀就此提出的上诉理由不能成立，本院不予采信。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，提供劳务者因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。戴美四作为接受劳务一方，未能提供保障劳务者人身安全的环境和条件，应对郭林秀受伤造成的损失承担�要赔偿责任。郭林秀在提供劳务过程中未善尽注意义务，在转身过程中撞上雷乐成摔倒受伤，对此应承担次要责任。结合本案的具体情况，本院认定由戴美四对郭林秀受伤造成的损失承担55%的赔偿比例，郭林秀自负45%的损失。原判认定戴美四承担次要责任、郭林秀承担主要责任不当，郭林秀上诉称原判划分责任错误的理由成立，本院予以采纳，但其上诉要求戴美四承担全部赔偿责任的理由不能成立，本院不予采纳。郭林秀未向原审法院提供交通费票据，原审对其主张的交通费未予以认定符合法律规定，郭林秀针对交通费提出的上诉理由不能成立，本院不予采纳。本案在一审诉讼过程中，戴美四对郭林秀的伤残等级、后续治疗费等事项申请了重新鉴定，由湖南省湘雅司法鉴定中心出具了鉴定意见，并被法院予以采信作为认定案件事实的依据，原审将该重新鉴定费用2729元计入郭林秀的损失总额并要求郭林秀按比例负担并无不当，郭林秀针对重新鉴定费用提出的上诉理由不能成立，本院不予采纳。郭林秀因左髋关节置换术后构成柒级伤残，其后续治疗费经湖南省湘雅司法鉴定中心重新鉴定，出具鉴定意见为以实际发生金额为据，原审据此判决康复费用及后期翻修费用待实际发生后另行主张权利符合法律规定，郭林秀针对康复费、后期翻修费提出的上诉理由不能成立，本院不予采纳。郭林秀向原审法院提起诉讼要求赔偿一次性赔偿金129052元、误工工资2300元，原审根据其诉讼请求认定伤残赔偿金为129052元、误工工资为2300元符合法律规定，郭林秀针对伤残赔偿金、误工工资提出的上诉理由均不能成立，本院不予支持。综上，原判对郭林秀、戴美四的责任划分不当，应予改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条�第一百七十条第一款第（二）项和《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，判决如下：
一、撤销湖南省邵阳市大祥区人民法院（2014）大民初字第746号民事判决；
二、由戴美四赔偿郭林秀各项经济损失共计112617.23元（含戴美四已支付的10229元），限收到本判决书之日起10日内一次性支付完毕；
三、驳回郭林秀的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审诉讼费1777元，二审诉讼费658元，共计2435元，由郭林秀负担1096元，戴美四负担1339元。
本判决为终审判决。
审判长 毛海玲
审判员 罗 松
审判员 何 芳
二〇一四年十一月五日
书记员 柳 奕
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。