江西省萍乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣03民终566号
上诉人（原审原告）：王进学，男，1975年7月8日出生，汉族，住河南省平顶山新华区。
被上诉人（原审被告）：江西省第九建筑工程有限公司萍乡分公司，住所地江西省萍乡市经济开发区昌萍街都市华城A栋，统一社会信用代码360301220000922。
法定代表人：陈远初。
委托诉讼代理人：欧毅哲，江西天艺律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈小文，女，1984年12月18日出生，汉族，住江西省，公司员工。
被上诉人（原审被告）：中鼎国际工程有限责任公司司，住所地江西省南昌市高新开发区高新二路18号，统一社会信用代码91360000796988789J。
法定代表人：胡立俭。
委托诉讼代理人：邱伟晟，男，1985年12月10日出生，汉族，公司员工。
上诉人王进学因与被上诉人江西省第九建筑工程有限公司萍乡分公司（以下简称江西九建萍乡分公司）、中鼎国际工程有限责任公司（以下简称中鼎国际公司）劳动争议纠纷一案，不服萍乡市安源区人民法院（2016）赣0302民初443号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月30日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王进学，被上诉人江西九建萍乡分公司的委托诉讼代理人陈小文，被上诉人中鼎国际公司的委托诉讼代理人邱伟晟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人王进学上诉请求：请求重新认定其损失，对其在一审提出的诉请全部予以支持。事实和理由：一审判决存在漏判，被上诉人存在同工不同酬的现象，被上诉人存在违约及歧视、侵害上诉人权益的行为，故被上诉人应当承担违约责任、侵权责任并承担给上诉人造成人身侵害和精神损害的赔偿责任。
被上诉人江西九建萍乡分公司、中鼎国际公司辩称，上诉人的上诉主张缺乏事实和法律依据，一审认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，应予维持。
王进学向一审法院起诉请求：1、依法判令其与江西九建萍乡分公司、中鼎国际公司存在劳动关系；2、依法判令江西九建萍乡分公司、中鼎国际公司偿还所欠工资34650元、支付经济补偿金281880元；3、依法判令江西九建萍乡分公司、中鼎国际公司赔偿额外经济补偿金、生活补偿金、生活赔偿金、生活保障金、误工费、节假日双倍工资、未签合同的3倍工资、加班费、赔偿金、违约金、精神损失费等计4225307元；4、依法判令江西九建萍乡分公司、中鼎国际公司为其缴纳社保等相应待遇。
一审法院认定事实：王进学与江西九建萍乡分公司于2014年10月20日签订了一份名称为雇佣合同书（实为劳动合同），约定：1、王进学按江西九建萍乡分公司工作需要安排在阿尔及利亚房建项目任泥工工作；2、本合同从签字之日起生效，期限自离中国国境之日起开始计算，待遇标准从到国外项目当日起计算，有效期至王进学履行完本工程项目完工回国之日止，时间暂定为24个月；3、王进学的月工资标准基数平均为7200元人民币，由固定工资、浮动工资、伙食费三部分组成，其中浮动工资按王进学个人完成的工作任务实行上下浮动；4、王进学如有以下情形之一的，江西九建萍乡分公司可以终止合同，由王进学自行承担办理公证、认证、往返机票等相关国外手续费，由江西九建萍乡分公司在王进学工资中扣除，…（6）打架斗殴教育不改的…等条款。2014年11月19日，王进学经江西九建萍乡分公司安排出国到达阿尔及利亚项目部开始工作。2015年3月，江西九建萍乡分公司以王进学与另一员工李德义打架违反单位规章制度为由将其辞退，并为其办理回国相关手续。王进学回国后于2015年12月向萍乡市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认与江西九建萍乡分公司存在劳动关系、支付劳动工资、经济补偿金等。萍乡市劳动人事争议仲裁委员会依法仲裁后，王进学不服仲裁裁决向一审法院提起诉讼，同时将中鼎国际公司列为被告。
另查明，王进学在江西九建萍乡分公司工作时期为2014年11月19日至2015年3月16日，其中2014年11月19日至2014年11月30日的工资为2520元，2014年12月1日至2014年12月31日的工资为6720元，2015年1月1日至2015年1月31日的工资为7053元，2015年2月1日至2015年2月28日的工资为6944元，2015年3月1日至2015年3月16日的工资为2040元，合计25277元。江西九建萍乡分公司已向王进学支付了4500元，尚欠20777元未付。
一审法院认为，结合双方举证、质证及庭审查明的情况，归纳以下焦点：一、本案的用工主体问题。王进学虽起诉江西九建萍乡分公司和中鼎国际公司，但双方提交的劳动合同所证实的劳动者为王进学、用工单位为江西九建萍乡分公司，而中鼎国际公司的名称只是以印制的方式出现在合同的封面上，并非签字盖章，亦无其他证据证实王进学与中鼎国际公司存在事实上的劳动关系，故本案用工单位为江西九建萍乡分公司。根据双方签订的劳动合同及王进学被送回国的情况，一审法院确认王进学与江西九建萍乡分公司自2014年11月19日至2015年3月16日存在劳动关系。二、江西九建萍乡分公司是否违法解除劳动合同。江西九建萍乡分公司以王进学与其他员工打架斗殴为由将其辞退，王进学对此认为系自卫反应而非打架斗殴，且对江西九建萍乡分公司举证的处罚通知等材料均不知情。一审法院认为，根据查明的情况虽然可以确认王进学与其他员工存在矛盾，但并不能直接认定该矛盾即系双方合同中约定的打架斗殴行为，且江西九建萍乡分公司未就该事件处罚通知等有关材料是否向王进学送达进行举证，亦无证据证实王进学当时已知晓处罚通知的内容，其不向王进学通知到位的方式剥夺了王进学进行抗辩的权利，亦不能确认该处罚通知等材料的合法性，若仅以此认定王进学与其他员工发生了矛盾即属劳动合同中发生打架斗殴的情形，显然对作为偏弱方的劳动者不公平。在江西九建萍乡分公司无证据证实辞退王进学系过失性辞退的情况下，江西九建萍乡分公司遣送王进学回国的行为属违法解除劳动合同，应承担相应的责任。三、关于江西九建萍乡分公司违法解除劳动合同责任的问题。1、王进学认为江西九建萍乡分公司工资发少了，在双方劳动合同中虽约定了7200元的基数工资，但该工资数包括了浮动工资，故不能直接确认该7200元系王进学的基本工资，在王进学未能举证江西九建萍乡分公司违法发放工资的情况下，江西九建萍乡分公司向其每月实发的工资数额并未违反相关法律规定，一审法院对王进学在2014年11月19日至2015年3月16日（共计117天）的工资总数25277元予以确认，其月平均工资为6481元（25277元÷117天×30天）。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条之规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。故江西九建萍乡分公司应将剩余的20777元工资支付给王进学。2、《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。王进学在江西九建萍乡分公司工作不满六个月，江西九建萍乡分公司应向其支付双倍的半个月工资的经济补偿，即一个月工资6481元。3、根据《社会保险费征缴暂行条例》和《中华人民共和国社会保险法》的相关规定，社会保险从办理登记、缴费、发放社保费用到监督检查等均明确规定由社会保险行政部门负责和管理，故王进学要求江西九建萍乡分公司补缴其社会保险的请求，不属于劳动争议案件处理的范围，一审法院不予处理。4、关于王进学的其他诉讼请求，既未提供证据证实，同时部分请求亦不符合法律规定，故一审法院对王进学的其他诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十九条之规定，判决如下：一、王进学与江西九建萍乡分公司在2014年11月19日至2015年3月16日期间存在劳动关系；二、江西九建萍乡分公司于本判决生效之日起十日内向王进学支付剩余工资20777元；三、江西九建萍乡分公司于本判决生效之日起十日内向王进学支付经济补偿金6481元；四、驳回王进学的其他诉讼请求。案件受理费10元，由江西九建萍乡分公司承担。
在二审指定的举证期限内，双方当事人均未向法庭提交新的证据。本院以经原审举证、质证的证据作为认定本案事实的依据。
二审经审理补充查明：2014年6月17日王进学因本次赴国外（阿尔及利亚）务工与郑州八方人才资源开发有限公司签订《声明书》、《声明》、《服务反馈书》，并向该公司缴纳13000元，2015年王进学以该公司侵犯其合法权益为由向河南省郑州市金水区人民法院起诉郑州八方人才资源开发有限公司，要求撤销与郑州八方人才资源开发有限公司的中介服务合同，并要求该公司偿还其缴纳的中介费13000元。河南省郑州市金水区人民法院于2015年10月21日做出（2015）金民二初字第4529号民事判决，判决撤销双方之间订立的居间合同，由郑州八方人才资源开发有限公司返还王进学10000元。另查明，2015年王进学以其在阿尔及利亚务工期间被郑州八方人才资源开发有限公司派出的员工李德义致伤，且江西九建萍乡分公司在其遭到殴打时没有及时制止解救为由，向河南省郑州高新技术产业开发区人民法院起诉郑州八方人才资源开发有限公司和江西九建萍乡分公司，要求两公司赔偿医药费、交通费、误工费、住宿费、精神损害赔偿金、物质损害赔偿金、意外伤害、伤残赔偿金等3206040元。河南省郑州高新技术产业开发区人民法院于2016年9月7日做出（2015）开民初字第12745号民事判决，认为王进学与李德义在阿尔及利亚工地宿舍产生争执，继而发生斗殴，王进学所受伤害系其个人行为所致，并非发生在工作时间、工作地点，也不是在从事江西九建萍乡分公司指派劳动过程中遭受伤害，郑州八方人才资源开发有限公司对王进学所受伤害不存在过错，也并非接受劳务方，判决驳回王进学的诉讼请求。二审查明的其他事实与一审认定的事实一致，本院予以认定。
本院认为，本案系劳动争议纠纷，根据双方在一审中提供的证据，与上诉人王进学签订劳动合同的是被上诉人江西九建萍乡分公司，而非中鼎国际公司，且被上诉人江西九建萍乡分公司对该事实亦无异议，可以确认2014年11月19日至2015年3月16日期间被上诉人江西九建萍乡分公司与上诉人王进学存在劳动关系。一审认定被上诉人江西九建萍乡分公司解除与上诉人王进学的劳动关系属违法解除，对此双方均无异议，本院予以确认。根据上诉人王进学的诉请，其要求被上诉人支付赔偿金，表明其不要求继续履行合同，双方之间的劳动关系应当认定已经解除。
根据劳动合同法的规定，用人单位违法解除劳动合同的，劳动者不要求继续履行劳动合同或劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当向劳动者支付赔偿金，赔偿金按经济补偿金标准的二倍支付。本案中，上诉人王进学不要求继续履行合同，且其在江西九建萍乡分公司工作不满六个月，故一审按一个月工资计算赔偿金符合法律规定，应予确认。一审中，上诉人王进学提供了工资单及生活费发放表，根据该生活费发放表，上诉人王进学在被上诉人处共计工作117天，工资总数为25277元，虽然双方在劳动合同中约定了7200元／月的基数工资，但该工资包括了浮动工资，且上诉人未提供证据证明被上诉人江西九建萍乡分公司存在违法发放工资的情况，故一审按上诉人提供的生活费发放表计算上诉人的月工资并无不当，上诉人主张按7200元／月计算其月工资的主张缺乏依据，本院不予支持。对于被上诉人江西九建萍乡分公司拖欠上诉人王进学的工资20777元，被上诉人应当支付。
上诉人王进学要求被上诉人为其缴纳社会保险的主张，因缴纳社保属于行政部门的职责范围，不属于人民法院民事案件的受理范围，故对该主张本院不予处理。另外，上诉人王进学因本次赴国外务工共计向郑州八方人才资源开发有限公司交纳13000元，该款上诉人王进学已向河南省郑州市金水区人民法院主张权利，该院已经做出判决，故本案中就上诉人王进学因本次赴国外务工花费的费用不再处理。上诉人王进学关于其人身受到侵害要求被上诉人承担赔偿责任的问题，因其已向河南省郑州高新技术产业开发区人民法院主张权利，且该院亦已做出判决，上诉人王进学再次主张属重复诉讼，本院不予处理。另外，上诉人王进学要求被上诉人赔偿额外经济补偿金、生活补偿金、生活赔偿金、生活保障金、误工费、节假日双倍工资、未签合同的3倍工资、加班费、赔偿金、违约金、精神损失费等计4225307元，因其未提供证据证明上述损失的存在，且该部分主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
综上所述，上诉人王进学的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审诉讼费10元，由上诉人王进学负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 艳
审 判 员 袁进平
代理审判员 邓 寒
二〇一六年十一月九日
书 记 员 易丽娟