陕西省米脂县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）米刑初字第00088号
公诉机关米脂县人民检察院。
被告人吴鹏琴，女，1972年10月13日生于陕西省米脂县，汉族，文盲，无业，住陕西省米脂县杨家沟镇侯家沟村***号。2013年7月27日因涉嫌犯贩卖毒品罪被米脂县公安局刑事拘留，同年9月3日被逮捕。现羁押于绥德县看守所。
辩护人王锋，陕西富能律师事务所律师。
被告人安锦龙，男，1975年7月2日生于陕西省米脂县，汉族，小学文化程度，无业，原住陕西省米脂县银州镇韩山村，现住米脂县金光大厦*楼*号。2013年7月27日因涉嫌犯贩卖毒品罪被米脂县公安局刑事拘留，同年9月3日被逮捕。现羁押于米脂县看守所。
辩护人贺睿，陕西富能律师事务所律师。
米脂县人民检察院以米检刑诉（2013）第66号起诉书指控被告人吴鹏琴、安锦龙犯贩卖毒品罪，于2013年12月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。米脂县人民检察院指派检察员毕飞、倪娜、巩娜出庭支持公诉，被告人吴鹏琴及其辩护人王锋，被告人安锦龙及其辩护人贺睿到庭参加诉讼。现已审理终结。
米脂县人民检察院指控，2013年7月26日15时许，被告人吴鹏琴伙同被告人安锦龙在米脂县银河大酒店8215房间内向涉毒人员贺云云贩卖毒品一小包。当天18时许，米脂县公安局民警在银河大酒店8215房间内将吴鹏琴、安锦龙抓获，并从8215房间内提取毒品18小包（28.6828克）及电子秤1台。
2013年7月17日下午17时许，被告人吴鹏琴在米脂城区杨宁大烩菜饭馆旁边的巷子向涉毒人员贺云云贩卖毒品一小包，获利350元。
公诉机关认为，被告人吴鹏琴、安锦龙违反国家毒品管理规定，向他人贩卖毒品，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应依法以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人吴鹏琴对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议，庭审中不作辩解，但其当庭陈述购买毒品的毒资系其个人所有，毒品是被她个人捣碎掺入脑复康加工过，她没有和安锦龙商量过贩卖毒品，安锦龙就是替她传递了一下，贩卖毒品与安锦龙没有关系。其辩护人王锋提出的辩护意见是，1、被告人吴鹏琴2013年7月23日购买的毒品经过其贩卖，其又与安锦龙吸食，数量应该不足公安机关鉴定的28.6828克，且辩护人怀疑鉴定称量过程中，公安机关没有将包装毒品的塑料袋去除，从而导致毒品数量偏高；2、没有证据证明被告人吴鹏琴非法收买毒品时具有“以贩卖为目的”的主观故意，故被公安机关查获的28.6828克不应纳入贩卖数量，而且其2013年7月26日给贺云云的1克毒品，未收取相应的对价，是赠送性质，不宜计入贩卖数量；3、被告人吴鹏琴系应熟人要求下被动贩卖毒品，贩卖获利意图不明显，人身危险性和社会危害性低，量刑应考虑该情节；4、被告人吴鹏琴持有的毒品中有其他成分惨杂，存在“毒品含量明显偏低”情形，量刑时应重视该情节；5、被告人吴鹏琴认罪态度诚恳，可以从轻处罚。
被告人安锦龙对公诉机关指控的罪名及犯罪事实予以否认，认为不是事实，他没有和吴鹏琴一起贩卖毒品。其辩护人贺睿提出的辩护意见是，1、被告人安锦龙主观上没有贩卖毒品的犯罪故意，首先安锦龙在公安机关的供述是在其毒瘾发作下形成，不能正确表达其意思，其当庭陈述为“没有说过供述中的话”，其次案卷中只有二被告人供述说二人在小宾馆用烟灰缸将毒品捣碎并称量、包装，但小宾馆具体地址名称不确定，无入住登记信息，未提取到“捣碎毒品”行为的物证，该指控事实明显证据不足；2、没有证据证明二被告人有共同贩卖毒品的主观故意，现有证据不能证明二被告人构成贩卖毒品的共犯，故公安机关查获的28.6828克毒品只能认定为吴鹏琴的贩毒数量，不能认定为安锦龙的贩毒数量；3、被告人安锦龙是受吴鹏琴指使给贺云云传递了一包毒品，不是安锦龙主动递交，应属“情节显著轻微，危害不大，不认为是犯罪”，应对安锦龙作出无罪判决或免除处罚。
经审理查明，2013年7月23日，被告人吴鹏琴联系上线以人民币6000元的价格购买了30克毒品，后其与被告人安锦龙共同将该30克毒品捣碎，用电子秤称量分装成20余包毒品。2013年7月26日15时许，被告人吴鹏琴与被告人安锦龙在米脂县银河大酒店8215房间内住宿。涉毒人员贺云云电话联系被告人吴鹏琴要购买毒品，贺云云表示他当日没钱，买毒品的钱先欠着。后贺云云来到米脂县银河大酒店8215房间门口，敲了门，被告人吴鹏琴让被告人安锦龙给贺云云一小包毒品，并表示钱先欠着，被告人安锦龙就在门口给了贺云云一小包毒品，贺云云离开后与涉毒人员马亚飞将该一小包毒品共同吸食。当天晚上18时许，米脂县公安局民警在银河大酒店8215房间内将被告人吴鹏琴、安锦龙抓获，并从8215房间内提取18小包可疑毒品及电子秤1台。经米脂县公安局司法鉴定中心称量，上述18包可疑毒品共计净重28.6828克。经榆林市公安司法鉴定中心检验鉴定，上述18包可疑毒品中均检出海洛因、乙酰可待因、吡拉西坦成分。
2013年7月17日下午17时许，被告人吴鹏琴在米脂城区杨宁大烩菜饭馆旁边的巷子里向涉毒人员贺云云贩卖毒品一小包，获利人民币350元。
上述犯罪事实，有开庭举证、质证的下列证据可证实：
1、提取笔录及照片，证明2013年7月26日20时许，米脂县公安局民警，在米脂县银河大酒店8215房间查获被告人吴鹏琴、安锦龙。从被告人吴鹏琴蓝色挎包内侧口袋里提取可疑毒品4小包，从左床垫下提取可疑毒品5小包，从右床垫下提取可疑毒品8小包，从被告人安锦龙黑色挎包内侧提取可疑毒品1小包，从被告人吴鹏琴衣服口袋里提取小型电子称一个。
2、称量记录，证明2013年7月26日，在被告人吴鹏琴、安锦龙住宿的银河大酒店8215房间内提取的18小包毒品净重28.6828克。
3、陕西省榆林市公安司法鉴定中心毒品检验鉴定报告，证明从被告人吴鹏琴、安锦龙住宿处提取的18小包可疑毒品中都含有海洛因成分。
4、米脂县银河大酒店的住宿登记单，证明2013年7月25日被告人安锦龙在米脂县银河大酒店登记过房间。
5、辨认笔录，证明证人贺云云在2013年7月26日辨认出在米脂县银河大酒店2楼向其贩卖毒品的男人是6号嫌疑人（安锦龙）。
6、证人贺云云的陈述，证明2013年7月17日17时许，被告人吴鹏琴在米脂县杨宁大烩菜饭馆旁边的巷子里向他以人民币350元的价格贩卖毒品一小包，随后他在米脂县银河酒店3楼房间里与马亚飞一起将该一小包毒品吸食了；2013年7月26日15时许，他联系被告人吴鹏琴购买毒品，二人约定买毒品的钱先欠着，后他来到米脂县银河大酒店8215房间门口，被告人安锦龙开门给了他一小包毒品，随后在米脂县李自成行宫景区值班室他与马亚飞一起将毒品吸食了。
7、证人马亚飞的陈述，证明他在2013年7月17日和26日与贺云云一起吸食了毒品，毒品是贺云云出去购买的。
8、被告人吴鹏琴的供述，证明2013年7月17日她在米脂县杨宁大烩菜饭馆旁边的巷子里向贺云云以人民币350元的价格贩卖毒品一小包；2013年7月23日，她和被告人安锦龙在米脂县饮食一条街的一个小宾馆住着，她用从被告人安锦龙包里拿出的6000元钱，在榆林上线手中购买了一根用塑料袋包裹的6、7厘米长白色圆柱体毒品，后她回到了饮食一条街小宾馆房间里，和被告人安锦龙用烟灰缸把毒品敲碎成小块，然后用电子秤分成1克的小包，一共包了二十几包。2013年7月26日，她和被告人安锦龙在米脂县银河大酒店一房间内，贺云云联系她要购买毒品，后贺云云来到房间门口，她让被告人安锦龙给了贺云云一小包毒品（没有收钱，贺云云说先欠着），当日民警将她和被告人安锦龙查获，并在她和被告人安锦龙所住宿的房间内查获了可疑毒品18包。
9、被告人安锦龙的供述，证明2013年7月23日，他和被告人吴鹏琴在米脂县饮食一条街一个小招待所住着，被告人吴鹏琴联系并拿了他包里的6000元出去购买了30克毒品。他和被告人吴鹏琴用烟灰缸将塑料袋包裹的毒品敲碎成小块，然后用电子秤分成1克的小包，用塑料纸包好，一共包了二十几包。2013年7月26日下午15点30分左右，他和被告人吴鹏琴在米脂县银河酒店8215房间里面吸食毒品，被告人吴鹏琴接了个电话说云云（贺云云）要东西（毒品），今天还要欠钱。几分钟后云云来到他们的房间，被告人吴鹏琴让他给贺云云一个东西，他便在自己吸食的毒品里拿了一个给了贺云云。
10、户籍证明，证明被告人吴鹏琴、安锦龙的出生日期，作案时均系成年人，负完全刑事责任。
上述证据来源合法，相互关联，印证一致，所证明的事实清楚，本院予以认定。
本院认为，被告人吴鹏琴、安锦龙违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品海洛因而故意向他人进行贩卖，其二人的行为均已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控罪名成立，予以支持。对于被告人吴鹏琴的辩护人王锋提出的第1、2、3、4条辩护意见，经查，通过向米脂县公安局司法鉴定中心求证，涉案的18包毒品原称量记录均为净重；被告人吴鹏琴在案发当日之前曾向贺云云贩卖过毒品，可以认定为以犯养吸，被公安机关查获的28.6828克应计入贩卖数量，另2013年7月26日被告人吴鹏琴与涉毒人员贺云云交易毒品系两人事先商议“钱先欠着”，被告人吴鹏琴贩卖意图明显；本案中涉案毒品的数量不存在大量掺假情形，不能认定“毒品含量明显偏低”。综上，对辩护人王锋提出的第1、2、3、4条辩护意见不予采信。对于辩护人王锋提出的第5条辩护意见，经查，被告人吴鹏琴在公安机关侦查期间能如实供述自己的犯罪事实，且在庭审中能自愿认罪，态度较好，对该辩护意见予以采信。对于被告人安锦龙认为起诉书对他的指控不是事实，他没有和吴鹏琴一起贩卖毒品的辩解意见，以及被告人安锦龙的辩护人贺睿提出的第1、2、3条辩护意见，经查，被告人安锦龙明知是毒品而协助被告人吴鹏琴捣碎、称量、分装毒品，又明知吴鹏琴向他人贩卖毒品，而接受指使帮助吴鹏琴向他人传递毒品，其行为已违反了国家对毒品的管理规定，构成共同犯罪，对被告人安锦龙及其辩护人的上述辩解意见不予采信。本案系共同犯罪，被告人吴鹏琴在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人安锦龙起辅助作用，是从犯，对被告人安锦龙应当减轻处罚。被告人吴鹏琴能如实供述自己的罪行，当庭能自愿认罪，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人吴鹏琴犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月27日起至2022年3月26日止），并处罚金人民币8000元，罚金于判决生效后三个月内缴纳。
二、被告人安锦龙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年十个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月27日起至2019年5月26日止），并处罚金人民币4000元，罚金于判决生效后三个月内缴纳。
三、没收毒品海洛因28.6828克（由公安机关保管并销毁）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省榆林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 申 华
审 判 员 张 浩
人民陪审员 常鹏举
二〇一四年一月二十九日
书 记 员 李 慧