云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）昆民二终字第1037号
上诉人（原审原告）杨某。
委托代理人杨某明、李某，云南圣唐律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）楼某。
被上诉人（原审被告）张某。
被上诉人（原审被告）黄某。
原审被告云南某经贸有限公司。
法定代表人楼某，执行董事。
原审第三人何某。
上诉人杨某因与被上诉人楼某、张某、黄某，原审被告云南某经贸有限公司及原审第三人何某借款合同纠纷一案，不服昆明市呈贡区人民法院（2011）呈民初字第814号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年9月5日受理后，依法组成合议庭，于2014年2月19日公开开庭进行了审理。上诉人杨某的委托代理人杨某明到庭参加了诉讼，被上诉人楼某、张某、黄某，原审被告云南某经贸有限公司及原审第三人何某经本院公告传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案经依法报请批准延长审理期限，现已审理终结。
原审法院经审理确认的本案事实是：云南某经贸有限公司于2010年6月30日经云南省昆明市工商行政管理局核准准予设立登记。公司设立登记审核表记载：名称为云南某经贸有限公司，住所为昆明经开区信息产业基地云南海归创业园4栋6楼670－16号。法定代表人姓名楼某，注册资本2000000元，实收资本2000000元，公司类型为自然人出资有限责任公司，股东或发起人情况：楼某认缴出资额680000元，持股比例34％，实缴出资额680000元，出资时间2010年6月30日；张某、黄某各认缴出资额660000元，持股比例33％，实缴出资额660000元，出资时间2010年6月30日。云南某经贸有限公司制定了相应的公司章程。富滇银行昆明民航路支行的明细记载，云南某经贸有限公司验资账户尾号为6644账号于2010年6月30日从尾号为3666账号转入资金2000000元，该账号在2010年7月1日入账20元，当天该账号所有资金2000020元转入到云南某经贸有限公司帐号尾号为7713的账户内。2010年7月12日，原告楼某通过其在中国工商银行的账户向案外人李某正支付现金264127元作为“大阳”电摩的货款，被告云南某经贸有限公司向杨某出具了收据确认公司收到过杨某代为支付的购买电摩的货款。云南某经贸有限公司分别于2010年7月19日、2010年7月28日、2010年8月3日收取杨某支付的备用金3000元、10000元、15000元。云南某经贸有限公司于2010年7月22日收取杨某现金150000元。云南某经贸有限公司分别于2010年8月8日、2010年9月15日收取杨某支付的投资款12000元、64985.60元，其中2010年8月8日收据上记载收到杨某投资款支付促销用手机货款。此外，2010年9月28日，云南某经贸有限公司向杨某借款40000元。上述款项，被告云南某经贸有限公司均向杨某出具了加盖云南某经贸有限公司财务专用章的收据。现上述款项，被告云南某经贸有限公司尚未归还原告杨某。此外，杨某通过转账的方式分别于2010年7月9日、2010年7月17日支付楼某50000元及90000元。2010年7月6日，楼某、张某、黄某、杨某、张某、何某召开云南某经贸有限公司股东会决议，经讨论达成一致协议：增加杨某、何某为新股东。楼某分别将其持有的云南某经贸有限公司的部分股权共计280000元，分别以股份各140000元，按各140000元转让给杨某、何某。张某将其在云南某经贸有限公司的部分股权260000元，按人民币260000元转让给杨某。黄某将其在云南某经贸有限公司的部分股权260000元，按人民币260000元转让给何某。张某与杨某、楼某与杨某均按照股东会决议的内容签订股权转让协议。当天，云南某经贸有限公司对公司章程内容进行修改形成章程修正案，将原股东楼某、张某、黄某及其出资额、比例，变更为股东楼某、张某、黄某、杨某、何某，出资额均为400000元，持股比例均为20％。2010年7月7日，云南某经贸有限公司到云南省昆明市工商行政管理局办理股东变更，股东由楼某、张某、黄某变更为楼某、张某、黄某、杨某、何某，股份也按照公司章程修正案内容进行变更。此外，原告杨某自己陈述已实际支付楼某共计390000元股权转让款（包括楼某和张某）。
原审法院认为：对于原告杨某主张借款中的投资款部分，首先，被告云南某经贸有限公司属于有限责任公司的范畴，因此，原告杨某作为公司的股东如果向公司增加投资款作为股本金，则应按照公司法的相关规定，按照相应的法律程序召开股东大会、变更公司章程以及到工商部门进行变更登记，但现在被告云南某经贸有限公司并未提供相关证据证实公司存在增资行为。其次，如果是原告杨某委托云南某经贸有限公司进行相应投资所投入的投资款，则原告杨某与被告云南某经贸有限公司之间应有相应的投资协议或合同，但被告云南某经贸有限公司也未提供证据证实双方存在投资关系。再次，从2010年7月12日收据上记载的款项用途来看，原告杨某已经举证证实该款实为杨某代云南某经贸有限公司支付给李洪正的电摩货款，应为杨某出借给公司的借款。然后，原告杨某通过转账的方式向楼某支付的两笔款项的时间与任何一张收据上记载的时间均不吻合，这两笔款项系杨某支付楼某的股权转让款，因此，被告云南某经贸有限公司辩解，原告杨某诉请主张的款项中有400000元属于杨某支付楼某的股权转让款的意见不合客观事实。最后，被告云南某经贸有限公司已经就所收取的杨某的投资款均出具了相应的收据，且加盖了公司的财务专用章。因此，2010年7月12日、2010年8月8日、2010年9月15日的投资款264127元、12000元、64985.60元应为原告杨某出借给被告云南某经贸有限公司的借款。对于原告杨某诉请的借款中的备用金，被告云南某经贸有限公司就此部分款项向原告杨某出具加盖公司财务专用章的收据，收据上写明是杨某支付的备用金，该备用金是云南某经贸有限公司用途为备用金的款项，公司收取杨某此部分款项实质应为云南某经贸有限公司向杨某借款用于作为公司的备用金，故该部分款项也应为杨某借给公司的借款。同理，2010年7月22日收据上记载的现金也是云南某经贸有限公司向原告杨某所借借款。综上所述，原告杨某主张诉请中的535712.60元属于杨某出借给云南某经贸有限公司的借款。关于被告楼某、张某、黄某是否应当对被告云南某经贸有限公司不能清偿原告杨某的债务部分承担补充赔偿责任的问题，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”云南某经贸有限公司于2010年6月30日经云南省昆明市工商行政管理局核准准予设立登记。公司设立登记审核表记载：名称为云南某经贸有限公司，住所为昆明经开区信息产业基地云南海归创业园某号。法定代表人姓名楼某，注册资本2000000元，实收资本2000000元。2010年6月30日，云南某经贸有限公司验资账户尾号为6644账号于从尾号为3666账号转入资金2000000元，该账号在2010年7月1日入账20元，当天该账号所有资金2000020元转入到云南某经贸有限公司帐号为尾号为7713的账户内。虽然云南某经贸有限公司在公司成立的第二天公司的验资账户中的注册资本金被全部转走，但转入的账户依然为被告云南某经贸有限公司自己的账户，而且在公司核准登记当天，被告云南某经贸有限公司验资账户中的资金已全额实际缴纳注册资本金2000000元。现有证据表明，被告楼某、张某、黄某并不存在出资不实的行为。因此，被告楼某、张某、黄某不应对被告云南某经贸有限公司不能清偿原告杨某的债务部分承担补充赔偿责任。综上所述，原告杨某共计借款575712.60元给被告云南某经贸有限公司，双方对还款期限并未约定，现原告杨某要求被告云南某经贸有限公司偿还其借款575712.60元的诉请，依法予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告云南某经贸有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告杨某借款人民币575712.60元。二、驳回原告杨某的其他诉讼请求。
原审判决宣判后，上诉人杨某不服，向本院提起上诉，请求：1、撤销原审判决第二项，改判由三被上诉人对原审判决第一项确定的575712.6元债务承担补充赔偿责任；2、本案原审、二审诉讼费用由三被上诉人承担。其主要事实及理由为：一、原审认定事实不清。云南某经贸有限公司在2010年7月7日核准成立，在2010年7月19日公司开设建立现金日记账，而在当日显示的初期余额为零，如果三被上诉人都出资了，那么为什么公司会一分钱都没有？原审对2000000元是否是三被上诉人自己的以及2000000元资金流向这两个基本事实问题认定不清；二、原审没有调取相关证据。上诉人原审时申请原审法院调取账号尾号为7713的账户的交易记录，原审法院调取的是没有用处的2011年的交易记录，而没有调查2010年7月份的记录。请求二审法院依法调取尾号为7713的账户在2010年7月1日后的交易记录，再根据调查查明的案件事实依法判决。
被上诉人楼某、张某、黄某以及原审被告云南某经贸有限公司、原审第三人何某均未到庭发表答辩意见。
对于原审法院认定的案件事实，上诉人没有异议，本院依法予以确认。另，上诉人认为原审法院遗漏认定事实，即2010年7月1日后云南某经贸有限公司账户中的2000000元资金一次性转入了楼某的账户。2010年7月19日，云南某经贸有限公司开设建立现金日记账，当日显示的初期余额为零。
二审中，上诉人未提交新的证据，但重申原审提交的“对公存款交易明细查询”，并申请本院调取云南某经贸有限公司账号尾号为7713的账户在2010年7月1日后的交易明细。本院依法向富滇银行昆明民航路支行及富滇银行昆明银光支行调取了相关证据，富滇银行昆明民航路支行向本院出具的云南某经贸有限公司账号尾号为7713的账户在2010年7月1日后的“对公活期存款交易明细”表明，该账户在2010年7月1日当天由账号尾号为6644的账户转入了人民币2000020元，同一天该账户又将该2000020元款项全部转入了尾号为3666的账户；富滇银行昆明银光支行向本院出具的调取结果为尾号为3666的账户的户主为楼某，该账户于2010年7月1日当天收到尾号为7713的账户转入的2000020元后，就将该笔款项转入了案外人倪某账号尾号为4603的账户中。经质证，上诉人杨某对于本院调取的上述证据的真实性、合法性及关联性均予以认可。
根据上诉人申请本院调取的证据，本院补充确认以下事实：云南某经贸有限公司的验资账户尾号为6644账号于2010年7月1日将所有资金2000020元转入到云南某经贸有限公司帐号尾号为7713的账户中后，当天尾号为7713账户中的2000020元资金就被一次性转入了楼某账号为尾号为3666的账户，随即又被转入案外人倪某账号为尾号为4603的账户中。
综合双方诉辩主张，本案争议的焦点为：被上诉人楼某、张某、黄某是否应当向上诉人杨某承担偿还借款的补充赔偿责任。
本院认为：《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”本案中，虽然云南某经贸有限公司在核准登记当天，其验资账户中的资金已全额实际缴纳注册资本金2000000元，但该公司成立的第二天公司的验资账户中的所有注册资本金全部转入该公司尾号为7713的账户后，就立即被转入了楼某尾号为3666的个人账户，其后又转入了案外人倪某账号为尾号为4603的个人账户中。被上诉人楼某、张某、黄某未对此作出合理解释。由此可见，被上诉人楼某、张某、黄某作为云南某经贸有限公司负有出资义务的股东，确实存在出资不实的行为，应对原审被告云南某经贸有限公司不能清偿上诉人杨某的债务部分承担补充赔偿责任。综上，上诉人的上诉请求有事实及法律依据，本院予以支持。原审法院认定部分事实不清，导致判决结果部分有误，本院予以纠正。据此，依照《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：
一、维持昆明市呈贡区人民法院（2011）呈民初字第814号民事判决第一项，即：“一、被告云南某经贸有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告杨某借款人民币575712.6元。”
二、撤销昆明市呈贡区人民法院（2011）呈民初字第814号民事判决第二项，即：“驳回原告杨某的其他诉讼请求。”
三、被上诉人楼某、张某、黄某对于云南某经贸有限公司所欠上诉人杨某的借款人民币575712.6元承担补充赔偿责任。
原审、二审案件受理费共计人民币19114元，由被上诉人楼某、张某、黄某及原审被告云南某经贸有限公司负担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
审判长 刘昕光
审判员 马素文
审判员 杨 艳
二〇一四年四月十六日
书记员 李 莹