甘肃省庆阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）庆中民终字第139号
上诉人（原审被告）谢嘉辉，男，汉族，1988年3月4日出生，甘肃合水县人，农民，住合水县西华池镇三里店行政村邵家庄子自然村。
上诉人（原审被告）合水县通盛路桥工程有限公司（以下简称通盛公司），住所地：合水县西华池镇解放东路246号。
法定代表人杨彦寿，该公司经理。
委托代理人司小龙，甘肃隆庆律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）马通万，男，汉族，1972年12月2日出生，甘肃合水县人，农民，住合水县西华池镇杨沟崂行政村马老庄自然村。
委托代理人万生涛，甘肃金桥律师事务所律师。
上诉人谢嘉辉、合水县通盛路桥工程有限公司因与被上诉人马通万健康权纠纷一案，不服合水县人民法院（2014）合民初字第20号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年3月16日公开开庭进行了审理，上诉人谢嘉辉，上诉人合水县通盛路桥工程有限公司的委托代理人司小龙，被上诉人马通万及其委托代理人万生涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2013年8月2日，马通万驾驶其所有的自卸货车到通盛公司的油石场装油石，谢嘉辉当时也在油石厂准备装油石。因装车前需要过磅，但地磅正在维修，马通万便将车停在地磅上，熄火后未拔掉钥匙就爬上车厢给车厢内壁喷柴油，期间马通万从车厢内站起后，听见通盛公司工作人员叫其挪车，就爬上车顶准备下去挪车，但此时被告谢嘉辉已进入车辆驾驶室，并启动车辆向前行驶，致马通万从车顶掉进车厢内摔伤。马通万在合水县人民医院门诊进行了治疗后，当天被送往庆阳市人民医院，住院治疗95天，诊断为：1、左侧胫骨远端开放性骨折；2、左侧腓骨远端骨折；3、左踝关节软组织挫裂伤；4、不完全性右束支传导阻滞。花医疗费43110.50元，交通费550元，残疾器具费280元。庆阳市人民医院司法鉴定所2014年4月25日作出的（2014）庆医司鉴（4）C001号鉴定意见书鉴定意见：被鉴定人马通万受伤伤残属九级；取出内固定物手术费用10120元。花鉴定费1628元。至定残前1日，误工天数为262天。事发后，谢嘉辉给付马通万5500元，通盛公司给付马通万2000元。因赔偿事宜协商未果，马通万提起诉讼。
原审法院审理认为：公民的合法民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。谢嘉辉未经马通万允许，驾驶马通万车辆，致马通万摔伤，应承担相应的赔偿责任。马通万下车时没有拔掉钥匙，未尽到安全注意义务，对事故的发生存在过错，可减轻谢嘉辉的赔偿责任。通盛公司对其场地内的管理存在漏洞，未尽到安全保障义务，应承担相应的补充责任。马通万要求赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费、残疾赔偿金、二次手术费的请求，符合法律规定，应予支持，具体赔偿数额按照法律规定的标准计算；马通万称其误工费应按128元／日计算，但未提供证据证实，其误工费按70.5元／日计算；提交的医疗费票据中，庆阳市西峰区杏林大药房出具的金额为701元的发票，因无购药清单，无法证明其所购药品的用途，不予认定；提交的甘肃省庆阳市西峰区中心骨伤专科医院出具的金额为134元的票据，不属合法票据，不予认定；当庭认定的790元交通费票据中，含240元救护车费用票据，应计入医疗费中，交通费按550元计算；赔偿营养费的请求，因无医疗机构的意见，不予支持；赔偿住宿费、精神抚慰金、车辆停运费的请求，不符合法律规定，不予支持。谢嘉辉称其是受通盛公司工作人员指派去挪车，但通盛公司表示否认，谢嘉辉未能提供证据证实，其辩解理由不能成立，不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条一款、第三十一条一款、第三十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、马通万的医疗费43110.50元，误工费70.5×262天=18471元，护理费70.5×95天=6697.50元，住院伙食补助费40元×95天=3800元，交通费550元，二次手术费10120元，残疾辅助器具费280元，残疾赔偿金20431.04，以上共计103460.04元，由谢嘉辉赔偿62076元（已付5500元，再付56576元），合水县通盛路桥工程有限公司赔偿20692元（已付2000元，再付18692元），其余由马通万自负；二、驳回马通万的其他诉讼请求。案件受理费340元，鉴定费1628元，由马通万负担394元，谢嘉辉负担1180元，合水县通盛路桥工程有限公司负担394元。
谢嘉辉上诉称：一、一审判决认定其受通盛公司工作人员指派挪车的事实不成立错误。二、一审判决认定通盛公司对其场地内的管理存在漏洞，未尽到安全保障义务，应承担相应的补充责任错误。三、一审判决责任承担比例错误，马通万、谢嘉辉、通盛公司应当承担相当的责任。请求二审法院撤销一审判决第一项，改判由其与马通万、通盛公司承担同等责任。
通盛公司上诉称：一、一审判决以通盛公司对其场地内的管理存在漏洞，未尽到安全保障义务为由，判决承担相应的补充责任缺乏事实及法律依据。1、其经营场所不属于侵权责任法第37条规定的公共场所，不存在安全保障义务。2、其对谢嘉辉擅自驾驶挪动马通万车辆造成伤害事故没有过错。3、直接加害人谢嘉辉具有赔偿能力，通盛公司不应承担补充责任。二、一审判决由其赔偿马通万损失的20％没有追偿权的表述，实际是按份责任，与其判决理由部分补充是矛盾的。三、一审判决对马通万误工期的认定及误工费的判处有误。请求撤销一审判决，改判驳回马通万要求其承担赔偿责任的诉讼请求。
马通万辩称：一、谢嘉辉上诉称谢嘉辉、马通万与通盛公司三者责任相当，这一说法完全错误。二、一审判决认定误工期正确，通盛公司曲解了司法解释，于理不通。三、通盛公司的工作人员只喊了一声“把车挪一下”，导致谢嘉辉挪车，发生事故，因此，将通盛公司列为被告是正确的。四、马通万未离开自己的车身，没拔掉车钥匙，责任微乎其微，一审判决承担20％的责任，这一比例过高，但为了息事宁人，选择不上诉。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审认定的事实与一审一致，有当事人的陈述、诊断证明书、住院病历、出院诊断证明书、住院费用结算单、门诊收费票据，交通费票据、庆阳市人民医院司法鉴定所（2014）庆医司鉴（4）C001号鉴定意见书、鉴定费票据等证据材料在卷证实，已经一审质证和认定，二审予以采信。
本院认为，本案的争议焦点问题有以下几点：
1、关于谢嘉辉是否在通盛公司的指派下驾驶挪动马通万的车辆的问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款规定：“当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”谢嘉辉虽称其是在通盛公司工作人员的指派下驾驶挪动马通万的车辆，但没有提供相关证据证实，通盛公司又予以否认，故其系按照通盛公司的指派挪动马通万的车辆的主张不能成立。
2、关于责任划分问题。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”谢嘉辉在未取得车辆使用人马通万同意的情况下，私自驾驶挪动车辆，造成马通万伤残，应当承担侵权责任。通盛公司对进入其工作场所的车辆和驾驶人员管理不善，致使马通万的车辆阻挡其他车辆，谢嘉辉未经允许驾驶他人车辆，存在过错。马通万将车辆停放在地磅上，自身在未拔钥匙的情况下，爬上车辆马槽喷油，阻挡其他车辆过磅，引发了事故的发生，亦有过错。本案中，谢嘉辉、通盛公司、马通万三者对此事故的发生均应承担责任，原判认为谢嘉辉应当承担主要责任，通盛公司应当承担补充责任不当，应予纠正。结合本案案情，对谢嘉辉、通盛公司、马通万的责任以5：3：2为妥。
3、关于部分费用的计算问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”根据该条规定，受害人因持续误工的，误工时间方可计算至定残日前一天。结合马通万的住院天数、出院诊断情况及伤残等级，参照《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》，支持其误工天数120日，据此计算误工费8460元。
综上，一审判决事实认定清楚，但责任划分不当，误工费计算有误，上诉人的部分上诉理由成立，二审予以部分支持。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：
一、维持合水县人民法院（2014）合民初字第20号民事判决第二项，即“驳回马通万的其他诉讼请求”；
二、变更合水县人民法院（2014）合民初字第20号民事判决第一项“马通万的医疗费43110.50元，误工费70.5×262天=18471元，护理费70.5×95天=6697.50元，住院伙食补助费40元×95天=3800元，交通费550元，二次手术费10120元，残疾辅助器具费280元，残疾赔偿金20431.04，以上共计103460.04元，由谢嘉辉赔偿62076元（已付5500元，再付56576元），合水县通盛路桥工程有限公司赔偿20692元（已付2000元，再付18692元），其余由马通万自负”为“马通万的医疗费43110.50元、误工费8460元（70.5元×120天）、护理费6697.50元、住院伙食补助费3800元、交通费550元、二次手术费10120元、残疾辅助器具费280元、残疾赔偿金20431.04，以上共计93449.04元，由谢嘉辉赔偿50％即46724.52元（已付5500元），合水县通盛路桥工程有限公司赔偿30％即28034.71元（已付2000元），其余由马通万自负，于判决生效后30日内履行完毕。”
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费340元，鉴定费1628元，由马通万负担394元，谢嘉辉负担984元，合水县通盛路桥工程有限公司负担590元。二审案件受理费340元，由马通万负担170元，谢嘉辉负担68元，合水县通盛路桥工程有限公司负担102元。
本判决为终审判决。
审判长 于恒学
审判员 吴容芳
审判员 杨立锋
二〇一五年三月二十五日
书记员 郭振华