湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）鄂恩施中刑终字第00045号
原公诉机关来凤县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王小枫，无业。因涉嫌犯抢劫罪，于2013年8月11日被来凤县公安局刑事拘留，同年8月23日被依法执行逮捕。现羁押于来凤县看守所。
来凤县人民法院审理来凤县人民检察院指控原审被告人王小枫犯抢劫罪一案，于2013年12月31日作出（2013）鄂来凤刑初字第00163号刑事判决。一审宣判后，被告人王小枫不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。
原判认定：
1、2013年8月7日13时许，被告人王小枫伙同他人窜至来凤县翔凤镇望水村教育城一中建设工地内，用事先准备好的蛇皮袋盗窃工地内的钢质扣件时，被工地保安发现，其同伙先行逃离。被告人王小枫便抽出随身携带的尖刀威胁保安，并趁机拿走扣件，驾驶一辆女式二轮助力摩托车逃离。
2、2013年8月11日13时许，被告人王小枫驾驶一辆红色女式助力摩托车窜至来凤县教育城一中建设工地，用事先准备的三个蛇皮口袋在工地内装满了价值人民币共计1120元的160件钢质扣件。被告人王小枫在将扣件往摩托车上搬时，被巡逻保安发现，保安遂通知工地相关人员一起进行围堵。被告人王小枫见状，便手持尖刀乱挥，并口头威胁围堵人员。后被现场人员合力抓获，并扭送至来凤县公安局接龙桥派出所。
上述事实有如下证据证实：
（一）书证
1、受案登记表，证实了案件来源系群众扭送，接警时间于2013年8月11日14时30分。
2、到案情况说明，证实被告人王小枫于2013年8月11日14时30分，被来凤县教育城一中建设部保安及同事扭送至来凤县公安局接龙桥派出所。
3、扣押清单，证实来凤县公安局将被告人王小枫作案工具蛇皮袋、红色女式助力车及所劫赃物钢质扣件予以扣押。
4、清点记录，证实被告人王小枫2013年8月11日所劫三蛇皮袋扣件，经清点三蛇皮口袋内装有160个钢质扣件。
5、户籍资料，证实被告人王小枫出生于1986年5月23日，已达完全刑事责任能力。
（二）证人证言
1、证人郭某的证言，证实2013年8月11日中午，工地保安周某给他打电话讲有人偷东西，他和几个同事便一起过去了，在现场看见一个三十岁左右的男子手中提着一个蛇皮袋，他们就对其喊让其将东西放下，那人便准备跑，他们几个人就将其围住，那人便掏出一把匕首对他们乱挥，后他们将其抓住送到了派出所。还证实此人于2013年8月7日中午和一名同伙来偷扣件时，被保安发现，后此人拿出一把长砍刀对几名保安威胁，并将扣件拿走。
2、证人罗某的证言，证实2013年8月11日接近14时许，保安给他打电话讲有人偷东西，他就从办公室出来。出来时，那个小偷已经被保安等人抓住了，后他和保安等几个人将此人扭送至派出所。还证实他听保安讲，2013年8月7日，此人偷扣件时拿着长刀对着保安，拿走了一部分扣件。
3、证人唐某甲的证言，证实2013年8月11日14时许，保安反映工地上又来小偷了，于是他和李庆国、龙经理、郭安全等人到工地上去，看见有个人在往一辆摩托车上搬扎钢管的扣件，他们等人就问其在做什么，那人掏出水果刀指着他们说：“没得钱用了，搞点钱花，哪个阻挡就搞死哪个。”说完后那人就用摩托车钥匙启动摩托车逃跑，然后那人就倒在地上了，起来后依然用刀子对着他们，后他们和那人僵持了10分钟左右将其刀子弄掉，并将其抓住送至派出所。
4、证人周某甲的证言，证实了2013年8月11日中午，他和同事看到一个骑摩托车的人进入工地，后翻进了放有扣件的围栏里，然后往自己的蛇皮口袋里装扣件，那人一共装了三包。后他和同事就给项目部的人打电话，项目部的人来后，那人已经将三包扣件搬到停摩托车的地方准备离开，他和在场的其他人员将其拦下，并让其把东西放下。那人便不慌不忙的掏出一把匕首对着周围的人乱挥，后来那人在地上摔了一下，他及周围的人将其抓住送至派出所。还证实2013年8月7日中午，那人和一个同伙在工地上偷东西，被他发现，他就要求那人把偷的东西放下，那人就拿出一把长尖刀，说谁敢上来就捅谁，另外一个同伙就用蛇皮袋装扣件，装满后二人骑着摩托车离开了。
5、证人唐某乙的证言，证实2013年8月11日13时许，他接到对讲机里面保安周某甲喊有人偷东西，要他快点通知项目部的人。他听到后就叫上了罗某、唐某甲、李传金、李庆国，另外还有几个工人一起前往工地。他后来赶至现场，当时李庆国、李传金、唐某甲和许多工人已经把那名小偷围住，小偷手上拿着刀在人堆里乱挥，而且小偷就是之前在工地偷东西的人。覃某当时一拳打在小偷的身上，小偷就倒在地上，后所有人就把小偷按住了。他在现场看见这个小偷偷了三蛇皮袋子装满的扣件，在蛇皮袋子附近有一辆红色女式助力摩托车。还证实2013年8月7日中午，他和周某甲、李凯元三个保安在工地巡逻时，发现了这个偷东西的人，此人正将一个蛇皮口袋装了大约半袋扣件，在往那辆红色女式助力车上放，当时他还有个同伙。他和周某甲、李凯元就过去问他们干什么，这个小偷的同伙就跑了，小偷便从腰间抽出一把长尖刀，说：“哪个过来就捅哪个，扣件不是你们的，你们管什么闲事。”因小偷有刀，他和周某甲、李凯元三人就没怎么样，小偷就骑着装好扣件的摩托车离开了。
6、证人周某乙的证言，证实被告人王小枫是他的大女婿，以前在做泥瓦匠，王小枫在吸食毒品，平时做工夫的工资就用来买毒品花完的。
7、证人杨某的证言，证实他认识偷东西的被告人王小枫，是望水村7组的人，20多岁，姓王。还证实2013年8月初的一天中午，他和覃某二人一起上班，看见姓王的年轻人骑摩托车来到了工地，将车停好后拿出蛇皮袋子往工地里去。覃某准备去叫姓王的，他说等那人搬东西的时候再去抓他。后来他装满了扣件准备搬走，却没有搬动。他和覃某就上前叫住他，因姓王的认识他就没有再搬了，而是把装满的钢质扣件全部倒出来了，拿着蛇皮口袋就离开了。还证实他没有上班的时候姓王的也来过，还威胁保安说谁敢抓他就砍死谁。
8、证人覃某的证言，证实2013年8月初的一天中午12时许，他和杨某上班，发现一个20多岁的人在工地里装了半口袋扣件。他和杨某商量，那人将东西搬到附近路上就去抓他。过了一会，那人装满了一蛇皮口袋的扣件，准备用肩抬起，却没有抬动。他和杨某就赶过去，那人看见他们穿着淡蓝色的工作服，就马上把蛇皮袋子里的扣件倒在地上，拿着蛇皮袋子跑了。他听杨某说，杨某认识那人的父亲。还证实2013年8月11日中午13时许，他和周某甲二人值班，他们看见偷东西的年轻人骑着一辆红色女式摩托车到教育城一中建设工地外附近停下，小偷便用蛇皮口袋装工地上的扣件，装了一袋后就往停摩托车附近的围栏边搬，周某甲就将情况向项目部汇报，项目部指示大家一起两头围堵。过了一会项目部的人员就从大路上围了过来，他和周某甲及另外几个保安也围了过去，小偷正将第三口袋扣件装好搬往摩托车附近。后小偷发现有人向他那边冲来了，就把装扣件的口袋丢在地上准备跑。因他听周某甲、唐某乙讲这人偷东西时随身携带的有尖刀，所以他就把工地里一根1.5M左右的木棒拿过去了，并用木棒对着小偷。小偷就拿着匕首朝他刺过来，他就用木棒朝小偷身上打了一下，小偷就歪了身体，项目部的其他人员也用木棒将小偷手上的匕首打掉了，周围的人便将其抓住送往派出所了。
（三）现场勘查笔录（附示意图、照片）
现场勘查笔录（附示意图、照片），证实了案发地点位于来凤县翔凤镇望水村9组教育城施工工地。现场围栏南侧内有一袋袋面为绿白色印字的蛇皮袋，袋口已被红色塑料绳打结封口。围栏北侧草皮上无规则摆放二个分别为纯黄色和纯白色的蛇皮袋，白色蛇皮袋有一破口，能清晰看见内放置的钢质扣件，黄色蛇皮袋袋口已被红色塑料绳打结封口。
（四）鉴定意见
来凤县价格认证中心来价鉴字（2013）70号价值鉴定意见，证实被告人王小枫所劫钢质扣件的价格为7元／个，其所劫钢质扣件的总价值为人民币1120元。
（五）被告人供述与辩解
1、被告人王小枫2013年8月11日14时51分至15时32分的供述与辩解，“今天下午1点多，我一个人骑着自己的红色女式摩托车到望水村2组舅舅家取钓鱼竿，途径教育城工地时，发现公路边放了许多钢管和铁扣件，就想偷点东西卖，就拿出三个蛇皮袋子装扣件，我将装好的扣件正准备往摩托车边搬时，工地上的八九个人朝我这边跑了过来，我就被抓到派出所了”。“在三四天前，我从家中拿了一个蛇皮袋子准备去教育城工地上偷东西，碰见一个外号叫‘早贝儿’的人，我和‘早贝儿’就邀约去教育城工地偷东西。在工地上我用事先准备好的蛇皮袋装了二十几个扣件放在摩托车踏板上，后又准备继续偷时被三四个保安发现了，‘早贝儿’看见保安赶来了就跑走了，我当时没有跑脱，我马上拿出的一把长10厘米的刀指着他们说，你们再过来，老子就捅死他。他们见我拿着刀，就没有过来，我就骑着摩托车跑了。”
2、2013年8月11日20时51分至21时33分的供述与辩解，“第一次偷扣件在3-4天前的中午，我和早贝尔二人去教育城工地偷时，有三个保安过来了，看见他们三个好像拿的有钢管，我害怕他们打我，就把刀拿出来说，你们哪个来我就把哪个捅死，他们让我把东西放回去，我假装往偷东西的地方绕过去，但是没有放东西，还是把扣件偷走了。第二次是我和早贝尔去教育城工地，但是遇到杨妹崽，他没有准我偷，所以就没有偷。第三次就是今天偷的时候，我从工地上偷了三蛇皮袋扣件，我当时手上的刀拿着被他们用钢管打掉了，后就被抓到派出所了。”
原判认为，被告人王小枫以非法占有为目的，在实施盗窃行为过程中为抗拒抓捕而以暴力相威胁，其行为已构成抢劫罪。但其在第二次抢劫犯罪过程中，并未实际取得财物，属犯罪未遂。公诉机关指控被告人王小枫犯抢劫罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条、第五十二条、第四十五条、第四十七条之规定，以被告人王小枫犯抢劫罪，判处有期徒刑四年零十一个月，并处罚金人民币2000元。
上诉人王小枫上诉称：其在2013年8月7日并未实施犯罪；在2013年8月11日作案过程中，并未事先准备蛇皮袋，也并未威胁保安，其构成的是盗窃罪，不能以抢劫罪定罪量刑；自己被抓获后主动要求送往公安机关，属于投案自首。
经本院审理查明的事实与原判认定的事实一致，全案证据形式合法，内容客观真实，且能相互印证，本院予以确认。
关于上诉人王小枫认为其在2013年8月7日并未实施犯罪的上诉理由，经审查，与本案事实不符。其在公安机关供述以及证人证言均能认定其2013年8月7日作案的事实，因此该上诉理由不能成立，本院不予支持。关于王小枫提出2013年8月11日作案过程中，并未事先准备蛇皮袋，也并未威胁保安，其构成的是盗窃罪，不能以抢劫罪定罪量刑，自己被抓获后主动要求送往公安机关，属于投案自首的上诉理由，经审查，原审证据之间相互印证，能够反映案发现场的情况，其事先准备作案工具的事实清楚，其在实施盗窃行为过程中为抗拒抓捕而以暴力相威胁的事实亦能认定，根据刑法相关规定应以抢劫罪定罪处罚。按照最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》之规定，自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案，本案中，上诉人在被抓获后主动要求送往公安机关不属自动投案，不能认定为自首，因此，该上诉理由亦不能成立，本院不予采纳。
本院认为，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 吴任荣
审 判 员 宋祖军
代理审判员 滕 辉
二〇一四年四月十六日
书 记 员 李 敏