湖南省娄底市娄星区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘1302刑初121号
公诉机关湖南省娄底市娄星区人民检察院。
被告人任洪伟，农民。因涉嫌犯非法经营罪，于2015年10年31日被娄底市公安局刑事拘留，同年12月4日经娄底市人民检察院批准逮捕，同日由娄底市公安局执行，现羁押于娄底市看守所。
辩护人贺春林，湖南宇能律师事务所律师。
湖南省娄底市娄星区人民检察院以娄星检公诉刑诉﹝2016﹞123号起诉书指控被告人任洪伟犯非法经营罪，于2016年4月11日向本院提起公诉。本院于同日立案受理，依法组成合议庭于2016年5月10日公开开庭审理了本案。湖南省娄底市娄星区人民检察院指派检察员刘文出庭支持公诉，被告人任洪伟及其辩护人贺春林均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖南省娄底市娄星区人民检察院指控：2014年3月下旬至2015年3月期间，被告人任洪伟伙同郑庆伟（已死亡）在未取得药品经营资质的情况下在天津市南开区等地向当地老人非法收购速效救心丸等处方药，之后通过网上发帖方式销售其收购的处方药。后刘焕新、张某甲、颜某甲（均另案处理）等人通过网上信息联系上任洪伟，向其购买药品。任洪伟通过德邦物流公司以张鑫的名义给刘焕新、张某甲、颜某甲等人发送药品，且为逃避查处，将物流单上的货物名称写为日用品、化妆品等，销售金额共计人民币1876944元。刘焕新、张某甲、颜某甲随后将所购药品销售至湖南娄底、福建晋江等地的药店。
被告人任洪伟于2015年10月28日主动到黑龙江省哈尔滨市松北公安分局乐业派出所投案，后供述了上述部分事实。
该院认为，被告人任洪伟无视国家法律法规，非法经营药品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，应当以非法经营罪追究刑事责任。在共同犯罪中，任洪伟系主犯，还应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款之规定。诉请人民法院依法判处。
被告人任洪伟辩称，公诉机关起诉书指控的事实一部分属实，一部分不属实。销售药品给刘焕新、张某甲属实，但他没有与郑庆伟共同销售药品，没有销售药品给颜某甲，他发给颜某甲的是保健品。
被告人任洪伟的辩护人贺春林辩称，公诉机关指控被告人任洪伟伙同郑庆伟共同经营药品的证据不足，郑庆伟所给任洪伟2万元是借给任洪伟的，并非是入股、合伙资金；指控被告人任洪伟销售1651082元的药品给颜某甲的证据不足，物流单上载明的发给颜某甲的都是化妆品、日用品；被告人任洪伟系主动到案。
经审理查明：2014年3月下旬至2015年3月期间，被告人任洪伟伙同郑庆伟（已死亡）在未取得药品经营资质的情况下在天津市南开区等地向当地老人非法收购速效救心丸等处方药，之后通过网上发帖方式销售其收购的处方药。后刘焕新、张某甲、颜某甲（均另案处理）等人通过网上信息联系上任洪伟，向其购买药品。被告人任洪伟通过德邦物流公司以“张鑫”的名义给刘焕新、张某甲、颜某甲等人发送药品，且为逃避查处，将物流单上的货物名称写为日用品、化妆品等，销售金额共计人民币1876944元以上。
被告人任洪伟于2015年10月28日主动到黑龙江省哈尔滨市松北公安分局乐业派出所投案，同日被临时羁押于哈尔滨市第一看守所，于2015年10月30日被娄底市公安公安局民警押解回娄底，次日被刑事拘留。
上述事实，有公诉机关提交的经庭审举证、质证的如下证据予以证明：
1、受案登记表、立案决定书、到案经过、到案情况说明、临时羁押证明、拘留证，证明公安机关依法对本案立案侦查，被告人任洪伟系于2015年10月28日自动到哈尔滨市松北公安分局乐业派出所自动投案，同日被临时羁押于哈尔滨市第一看守所，于2015年10月30日被娄底公安机关押解回娄底的事实；
2、户籍资料，证明被告人任洪伟的身份及作案时已年满十八周岁的事实；
3、被告人任洪伟的供述与辩解，证明其2015年10月28日到松北公安分局乐业派出所投案，到案后供述了其发送大约20万元的药品给刘焕新的犯罪事实，其于2014年2月许开始到天津与其姐夫郑庆伟合伙做回收、销售药品的生意。2014年3月份的时候郑庆伟给了他一个手机号码130××××9234，要他用该号码联系客户发货，之后这个手机号码在天津一直是他使用。郑庆伟主要负责网上发布回收、出售药品的广告，他主要负责与客户联系、发药品，收货是他们共同收的，他和郑庆伟每天分别在天津市区各个小区吆喝“回收药品”，主要回收的是治疗心脑血管、××、高血压等处方药。回收价与卖出价之间大概有10%的利润，每做成一笔生意他们就平分利润。他通过德邦物流天津南开区三潭路营业部发送药品，因为他知道经营药品需要相关资质的，为逃避法律责任，每次发货发货人都是写的“张鑫”，货物名称写的是服装、日用品、化妆品等，货款是通过德邦物流公司代收的。他通过德邦物流只销售了药品给刘焕新、张某甲，还通过德邦物流销售了保健品给福建的颜某甲等人。2014年3月至5月，他通过德邦物流6次销售药品给刘焕新，货款金额共计142477元；2014年5月至2015年1月，他通过德邦物流10次销售药品给张某甲，货款金额共计84467元；通过德邦物流37次销售保健品给颜某甲，销售金额共1671082元的事实，及他的QQ号码为91×××06，这个QQ号码也是郑庆伟提供给他的，该QQ是与客户联系的；尾数为6196的托收货款的银行卡是郑庆伟在德邦物流公司登记的代收货款卡；，
4、证人（犯罪嫌疑人）刘焕新（已另案起诉）的证言（供述），与被告人任洪伟的供述相互印证，吻合；
5、证人张某甲的证言，扣押张某甲持有的物流单清单及扣押的一张物流单，证明2014年4月至2015年1月，“张鑫”（手机号码130××××9234，QQ号码91×××06。经查即被告人任洪伟）通过德邦物流给他发送药品，大概有八九次，交易金额8万多元；
6、证人张某乙（天津德邦物流公司三潭路营业部职员）的证言及辨认笔录，证明他于2013年9月至2014年11月在该营业部做财务工作，2015年7月后在该营业部任经理，证明被告人任洪伟在该营业部一直以“张鑫”这个名字发货。任洪伟2014年上半年开始在该营业部发货，刚开始他们都开箱验货，听营业部的老员工说发的货都是药品，大部分都是代收货款；
7、证人陶某（天津德邦物流公司三潭路营业部员工）的证言及辨认笔录，证明任洪伟经常在该营业部发货，大部分都是代收货款；
8、证人刘某（东石镇德邦物流营业部经理）的证言，证明他2014年3月任东石镇德邦物流营业部经理，颜某甲经常在该营业部取货。2014年下半年颜某甲来取货时，因为包装袋有损坏，当时颜某甲打开验了一下货，他在旁边看到那批货都是药品的事实；
9、证人颜某甲的证言，证明他父亲是做药品生意的，他帮他父亲寻找进药的渠道2014年上半年他在网上认识了一个在天津做药品生意的自称叫“张鑫”（手机号码130××××9234、男性）的人，之后就开始从“张鑫”那里购买药品”，“张鑫”通过德邦物流给他发送药品。2014年上半年开始到2015年上半年，他共向“张鑫”购买了三十多次药品，价值一百多万元，购买的药品主要是达喜、拜阿司匹林、达克宁、速效救心丸等药，其中也有两三次购买了小量的共价值不到一万元的虫草和跌打膏药；
10、证人颜某乙(证人颜某甲之父)的证言，与证人颜某甲的证言相互印证、吻合；
11、证人任某（郑庆伟之妻）的证言，证明郑庆伟2012年至2014年底在天津做药材生意，被告人任洪伟是2014年初去的天津帮郑庆伟打理生意，开始的时候任洪伟是“站牌收药”（注：应为举牌收药的意思）；
12、证人李某（系被告人任洪伟的妻弟）的证言，证明2014年春节后他在天津一家公司当司机，在天津一家建设银行开了一张银行卡做工资卡，在公司干了五六天就辞职了，后来这张银行卡给郑庆伟用去了；
13、被告人任洪伟的辨认笔录，证明被告人任洪伟能辨认出他用于在天津德邦物流公司三潭路营业部代收货款的银行卡的卡主李某的事实；
14、德邦物流公司出具的发货人托收货款资料，证明“张鑫”使用李某的卡号位数为6196的建设银行账户托收货款的事实；
15、任洪伟在德邦物流公司的发货清单，收货人为刘焕新的6份物流单、物流统计清单（经被告人任洪伟签字确认属实），证明2014年3月至5月被告人任洪伟通过德邦物流公司6次发货给刘焕新，代收货款金额共142477元；2014年4月至2015年1月被告人任洪伟通过德邦物流公司10次发货给张某甲，代收货款84467元；2014年4月至2015年3月，被告人任洪伟通过德邦物流共向颜某甲发货37次，代收货款共1671082元的事实；
16、李某的卡号位数为6196的建设银行账户交易清单，证明该账户的交易情况；
17、银行监控视频截图，证明被告人任洪伟于2015年3月7日使用李某的卡号尾数为6196的建设银行卡进行交易的事实；
18、网页截图，证明使用“天津小张哥”网名的人在互联网上发低价供应药品的广告帖子，所留联系电话为130××××9234的事实；账号为91×××06的QQ用户在QQ上发布供应药品的宣传文字的事实；
19、相关程序性法律文件，证明公安机关依法侦查取证的事实。
全案事实清楚、证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，被告人任洪伟无视国家法律法规，伙同他人非法经营药品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，构成非法经营罪。在共同犯罪中，被告人任洪伟起了主要作用，系主犯，还应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款之规定。被告人任洪伟自动到案后，如实供述了其部分犯罪事实，矢口否认其非法销售药品给颜某甲的犯罪事实，故其自首情节不成立。根据审理查明的事实，对被告人任洪伟及其辩护人的上述有关辩护意见均不予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第五十二条，《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释>》第七条第一款、第三款之规定，判决如下：
被告人任洪伟犯非法经营罪，判处有期徒刑五年一个月，并处罚金人民币八万元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年10月31日起至2020年11月27日止）
上述罚金限在本判决生效之日起一个月内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 游 龙
人民陪审员 刘传桃
人民陪审员 邓和建
二〇一六年六月十二日
书 记 员 颜 乐
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》
第七条违反国家药品管理法律法规，未取得或者使用伪造、变造的药品经营许可证，非法经营药品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。
以提供给他人生产、销售药品为目的，违反国家规定，生产、销售不符合药用要求的非药品原料、辅料，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。
实施前两款行为，非法经营数额在十万元以上，或者违法所得数额在五万元以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”;非法经营数额在五十万元以上，或者违法所得数额在二十五万元以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”。
实施本条第二款行为，同时又构成生产、销售伪劣产品罪、以危险方法危害公共安全罪等犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。