福建省厦门市思明区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）思民初字第10219号原告黄晓明，男，1979年5月29日出生，汉族，住福建省龙岩市新罗区。被告厦门日出东方置业顾问有限公司，住所地厦门市思明区嘉禾路176号嘉莲大厦B1206室，组织机构代码：73789777-2。法定代表人周碧娜，董事长。委托代理人谌艳，福建兴世通律师事务所律师。原告黄晓明与被告厦门日出东方置业顾问有限公司劳动争议一案，本院于2014年7月16日立案受理后，依法由审判员冯军适用简易程序，于2014年8月12日公开开庭进行了审理。原告黄晓明、被告厦门日出东方置业顾问有限公司的委托代理人谌艳到庭参加了诉讼。现本案已审理终结。原告黄晓明诉称，一、关于业绩提成部分：仲裁庭曲解了本人的诉讼请求，且未按双方劳动合同约定进行计算与裁决。2012年9月，原告开始担任被告公司的策划总监一职，双方劳动合同第十八条第三款约定月基本工资为12000元＋业界提成，业绩提成计算方式为：甲方策划及代理项目代理费用总收入（溢价收入除外）的百分之二。原告的诉求即请求按双方劳动合同约定计算并支付所策划代理项目业绩提成的差额部分，而仲裁庭错误认为“原告认为，被告除了可以得到代理费用收入外，还可以得到溢价分成，其抽佣的计算标准应为被告扣除溢价部分的代理费用收入加溢价分成的总额之2%”（见仲裁裁决书P13页），曲解了原告的诉讼请求，与原告实际诉求不符，仅按被告的计算方式计算，导致作出不利原告的裁决。依据双方劳动合同第十八条约定，被告2012年9月至2013年12月期间，上江城项目代理总收入为￥1936618元，减除溢价分成收入￥416795元，等于￥1519823元乘以2%约定业绩提成，被告应支付原告￥30396元，但实际仅支付￥15456元，差额￥14940元。二、关于经济补偿金之双倍赔偿金：原告为劳动者不熟悉相应法律，仲裁庭未进行提醒原告变更诉求，且仲裁庭裁决依据法律有误。原告作为非法律专业人士，无法得知经济赔偿金与经济补偿金的差别，作出有利请求。而仲裁庭亦未进行提醒及告知本人变更诉讼请求，且仲裁裁决依据的法律中《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条应为双倍赔偿金，即依判决应向原告支付2倍赔偿金。鉴此，原告特依据我国《民事诉讼法》等相关法律法规之规定，具状诉至本院，请求判令：一、被告支付原告南平上江城项目业绩提成的差额部分14940元；二、被告支付原告二倍经济赔偿金24000元；三、本案的诉讼费用由被告承担。被告厦门日出东方置业顾问有限公司辩称，一、原告主张支付南平上江城项目抽佣的差额部分14940元，存在严重与事实不相符，即原告将其入职之前的业绩作为计算抽佣的基数；也违背双方关于业绩提成的约定，即原告未将溢价收入部分扣除。1、2010年4月21日，被告与福建宏正房地产开发有限公司（下称“开发商”）签订一份《南平上江城营销策划及销售代理合同书》（详见证据一），由被告独家代理南平上江城项目的营销策划及商品房销售。因开发商付款的滞后性，导致结算代理费收入也滞后，在开发商提供的南平上江城业绩一览表和结款情况综述（详见证据二）中显而易见。在2012年10月5日制作的《南平上江城2012年9月份（一次性、已放款或等待放款）结款情况综述》和《南平上江城2012年9月份（一次性、已放款或等待放款）业绩一览表》看，双方才开始结算2011年1月至2012年4月期间认购的代理费。而这期间原告并未入职被告处，原告在诉状中也自认“2012年9月，原告开始担任被告公司的策划总监一职，签订《劳动合同》”。所以，原告计算抽佣时，把其未入职之前（即2012年9月1日之前）认购的业绩也算归其有，进而计算其抽佣，是毫无道理的，也是不符合权利义务对等原则的。原告入职之前认购的业绩是其他员工的劳动成果，该部分抽佣结算也是结算给其他员工的，该部分业绩的抽佣与原告无关。故此，被告制作的《黄晓明南平上江城2013年1-12月份佣金结算一览表》（详见证据三）就是原告入职后认购的业绩汇总，也是以此基数作为计算项目抽佣的。2、根据双方签订的《劳动合同》（详见证据四）第十八条规定：“业绩提成，被告向原告支付被告所策划及代理项目代理费总收入（溢价收入除外）的百分之二作为原告业绩提成，……”。可见，溢价部分包括溢价收入部分和溢价分成部分是除外的。原告截取“南平上江城业绩一览表”的部分来计算代理总收入，进而计算其抽佣，明显是断章取义。其所陈述的上江城项目代理总收入为1936618元是包含溢价收入，是违反双方约定的。据此，南平上江城项目提成抽佣应为：（合同总价即71113694元－超价总额即640953元）×1.1%×2%﹦15504元。原告已实际领取提成15505.98元，被告分8笔在工资中支付（详见证据五），原告亦是认可该的事实。故原告主张支付南平上江城项目抽佣的差额部分14940元，没有任何依据。二、原告主张支付二倍经济赔偿金24000元，没有依据。1、请求明确该诉求，因为我国《劳动法》和《劳动合同法》及其实施条例，只规定经济补偿金、赔偿金，并不存在所谓的“经济赔偿金”。若是明确为赔偿金，则继续答辩2、劳动争议纠纷中仲裁是前置程序，在仲裁程序中原告并未提出二倍经济赔偿金的仲裁请求，在一审法院诉讼时才突然提出，不符合法定程序，请求贵院不以受理。3、原告认为“其非法律专业人士，无法得知经济赔偿金和经济补偿金的差别，……仲裁庭亦未进行提醒及告知本人变更诉讼请求……，仲裁庭应依法判决支付二倍赔偿金。”是极其荒唐的，是对我国法律的藐视。首先，仲裁庭依照法定程序送达并告知原告相应的权利义务，且揭示仲裁、诉讼相应的风险，原告不懂法可以找法律援助也可以聘请律师。原告不懂法不代表其可以不守法，不能以其不懂法就不遵守法律为由不遵守诉讼规则，否则，这对诉讼相对人是极不公平的。其次，劳动争议属于“不告不理”的民事纠纷，民事主体对自身权益有合理的处分权，原告自身未提出相应的诉求，是对自己权利的处分，不属于仲裁庭释明的范围，仲裁庭无权也无义务进行干涉。且仲裁庭依法公开开庭审理二次，程序、实体完全合法。综上所述，被告已足额发放原告2012年9月1日至2014年1月30日期间南平上江城项目抽佣，原告主张支付二倍经济赔偿金24000元也不能成立。恳请贵院驳回原告的诉讼请求，支持被告的答辩请求。经审理查明，原告黄晓明与被告厦门日出东方置业顾问有限公司于2012年9月4日签订一份《劳动合同》，约定原告的岗位为策划总监，原告的薪酬体系为基本工资＋业绩提成，被告应于每月10日向原告支付12000元作为原告上个月的基本工资，原告的业绩提成按被告所策划及代理项目的代理费总收入（溢价收入除外）的2%，业绩提成项目以被告向原告提供其所服务项目的合同复印件（加盖公章）为准，若被告无交付合同给予原告，则视为原告该项目无提成。双方还约定《劳动合同》生效之日起，双方原签署的劳动及合作合同皆自动终止。2010年4月21日，被告与福建宏正房地产开发有限公司（以下简称开发商）签订一份《南平上江城营销策划及销售代理合同书》，该合同中约定佣金费用为销售总额的1.1%。2014年1月30日，被告书面通知原告，根据公司有关规定及原告的工作绩效和表现解除与原告的劳动合同。2014年3月3日，原告向厦门市思明区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、补缴2011年11月1日至2012年8月31日的社会保险；二、支付2011年11月1日至2012年8月31日未签订劳动合同的双倍工资差额，共计人民币50000元整；三、支付2012年9月1日至2014年2月28日所拖欠的基本工资差额，共计人民币95500元整；四、支付2012年9月1日至2014年2月28日所代理项目抽佣差额，共计人民币23276元整；五、支付经济补偿金，共计人民币30000元整；六、支付双方合同约定的违约金，共计人民币12000元整。2014年6月27日，厦门市思明区劳动争议仲裁委员会作出厦思劳仲案（2014）167号裁决书裁决：一、自本裁决书生效之日起十日内，被告应当一次性向原告黄晓明支付经济补偿金共计人民币壹万捌仟元整；二、驳回原告黄晓明的其他仲裁请求。原告不服，向本院起诉。审理中，原告将第二项诉求的经济赔偿金变更为赔偿金。另查明，被告就南平上江城项目中原告所应得业绩提成已付结算款15505.98元。以上事实，有原告提供的《劳动合同》、厦思劳仲案（2014）167号裁决书，被告提供的《南平上江城营销策划及销售代理合同书》、南平上江城2012年9月-2013年12月业绩表及结款情况、南平上江城2013年1月-12月佣金结算表、2013年4月-2014年1月工资表及转款明细以及当事人的当庭陈述为证，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点在于被告是否已足额向原告支付业绩提成及被告是否应向原告支付二倍经济赔偿金？一、关于被告是否已足额向原告支付业绩提成问题。双方的《劳动合同》第十八条第三款约定，原告的薪酬体系由基本工资＋业绩提成，业绩提成按被告所策划及代理项目的代理费总收入（溢价收入除外）的2%，业绩提成项目以被告向原告提供其所服务项目的合同复印件（加盖公章）为准，若被告无交付合同给予原告，则视为原告该项目无提成。本院认为，首先，由2010年4月21日，被告与福建宏正房地产开发有限公司签订的《南平上江城营销策划及销售代理合同书》，该合同中约定佣金费用为销售总额的1.1%，再根据原告与被告双方劳动合同中的约定，原告有权领取南平上江城项目的业绩提成。其次，关于项目抽佣的计算标准，原告与被告双方存在较大的争议。原告认为，依据双方劳动合同第十八条约定，被告2012年9月至2013年12月期间，上江城项目代理总收入为￥1936618元，减除溢价分成收入￥416795元，等于￥1519823元乘以2%约定业绩提成，被告应支付原告￥30396元，但实际仅支付￥15456元，差额￥14940元。被告则认为，原告截取“南平上江城业绩一览表”的部分来计算代理总收入，进而计算其抽佣，明显是断章取义。其所陈述的上江城项目代理总收入为1936618元是包含溢价收入，是违反双方约定的。按合同约定，南平上江城项目提成抽佣应为（合同总价即71113694元－超价总额即640953元）×1.1%×2%﹦15504元。原告已实际领取提成15505.98元，被告分8笔在工资中支付，原告亦是认可该的事实。故原告主张支付南平上江城项目抽佣的差额部分14940元，没有任何依据。本院分析认为，双方劳动合同对于“溢价收入除外”已经作了明确的约定，不管是溢价收入还是溢价分成，都应予以除外。原告所主张的抽佣计算标准包括溢价收入的上述主张没有依据，本院不予采信。被告已经提交了经项目委托方即福建宏正房地产开发有限公司提供的与被告结算代理费的计算凭证作为依据，且原告项目抽佣的计算标准业依据双方劳动合同中的约定可确认。因此，南平上江城项目，被告应向原告支付的抽佣为15504元，实际已支付的抽佣为15505.98元。综上，本院确认被告并不存在未足额向原告支付抽佣即业绩提成的情形。现原告要求被告支付南平上江城项目业绩提成差额部分的诉讼请求，本院不予支持。二、关于被告是否应向原告支付二倍经济赔偿金问题。本院认为，被告以原告拒绝录入指纹打卡、严重违反考勤打卡制度、年终绩效考核成绩不合格、楼书敷衍了事、工作严重失职为由，书面通知解除与原告的劳动合同。但是，被告所提交的《2013年度原告年终绩效考核表》、《富春山居项目会议纪要》、《2012年11月1日制定的公司人事行政管理制度》均未经原告确认，或为被告单方制作的资料，或为间接证据，其内容无法直接证明存在原告严重违反考勤制度、楼书敷衍了事、工作严重失职等事实，故被告据此解除与原告的劳动合同，依据不足，应属违法解除。解除劳动合同通知至送达之日始发生效力，故应确认双方劳动合同关系于2014年1月30日解除。被告违法解除劳动合同，依法应向原告支付赔偿金。劳动争议纠纷仲裁是前置程序，在仲裁程序中原告只要求被告支付经济补偿金30000元，并未提出二倍经济补偿金的仲裁请求，现在诉讼中要求被告支付二倍赔偿金，属于增加诉讼请求，不符合法定程序，增加部分本院不予审理。原告在被告处工作的时间为2012年9月1日至2014年1月30日，计1年5个月，故赔偿金的标准应为1.5个月的工资，数额18000元（12000元／月×1.5个月）。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三条、第二十九条、第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，判决如下：被告厦门日出东方置业顾问有限公司应于本判决生效之日十日内向原告黄晓明一次性支付赔偿金18000元；二、驳回原告黄晓明的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审判员冯军二〇一四年八月二十八日书记员王丽娟附件：本案所适用的法律法规、司法解释《中华人民共和国劳动法》第二条在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。第十七条订立和变更劳动合同，应当遵循平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定。劳动合同依法订立即具有法律约束力，当事人必须履行劳动合同规定的义务。《中华人民共和国劳动合同法》第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。法官提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。