河南省驻马店市驿城人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）驿刑初字第236号
公诉机关驻马店市驿城区人民检察院。
附带民事诉讼原告人倪某，男，1988年11月6日出生，回族，户籍地驻马店市驿城区板桥镇，现住驻马店市驿城区。
诉讼代理人李富强，河南民青律师事务所律师。
被告人孙明昆，曾用名孙晨明，男，1986年9月9日生，汉族，高中文化，住驻马店市驿城区。2004年9月16日因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年；2006年12月12日因犯敲诈勒索罪被本院判处拘役六个月，决定撤销前罪缓刑，执行有期徒刑一年零六个月，2007年8月30日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年12月23日投案，同日被驻马店市公安局胡庙分局刑事拘留，2014年1月2日被执行逮捕。现押于驻马店市看守所。
辩护人范建军，河南同立律师事务所律师。
驻马店市驿城区人民检察院以驻驿检刑诉（2014）32号起诉书指控被告人孙明昆犯故意伤害罪，于2014年3月14日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人倪某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。驻马店市驿城区人民检察院指派检察员王煕出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人倪某及其诉讼代理人李富强、被告人孙明昆及其辩护人范建军到庭参加诉讼。期间，因公诉机关建议补充侦查，本案延期审理一次。现已审理终结。
驻马店市驿城区人民检察院指控，2013年10月22日21时许，被告人孙明昆在驻马店市驿城区文化路西段一网吧内与王某某发生口角后发生厮打，在厮打中孙明昆用刀将上前帮助王某某的倪某捅伤。经鉴定，倪某的伤情为重伤、九级伤残。
针对指控，公诉机关提供有被告人供述、被害人陈述、证人证言、鉴定意见、视听资料等相关证据，认为被告人孙明昆的行为已构成故意伤害罪，提请本院依法惩处。
附带民事诉讼原告人及其诉讼代理人要求，被告人孙明昆赔偿原先告人医疗费及鉴定费44636.51元、伤残赔偿金89592元、误工费48000元、护理费24200元、交通费730元，共计207158.63元，并提供了诊断证明、住院证、出院证、医疗费单据、司法鉴定意见书等证据。
被告人孙明昆当庭提出，其无伤害他人的故意，其当时是用刀吓唬对方，不知道捅到人，投案后才知伤到对方，其行为构成过失致人重伤罪，有自首情节，附带民事诉讼原告人请求赔偿数额过高。
辩护人提出，被害人对事发的起因存在过错，孙明昆是在正当防卫过程中造成被害人伤害，应定性为过失致人重伤罪，且有自首情节，建议对其从轻处罚。
经审理查明，2013年10月22日22时许，被告人孙明昆在驻马店市驿城区文化路西段一网吧内因玩游戏与网吧管理员王某某发生口角，继而发生厮打，王某某的朋友倪某上前朝孙明昆头面部打两拳，后孙明昆用随身携带的折叠刀将倪某捅伤。经鉴定，倪某腹部穿透伤致胃破裂，属重伤。2014年1月8日，经驻马店申正法医临床司法鉴定所鉴定，倪某的伤残等级为九级。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实：
1、被告人孙明昆侦查阶段供述：案发当日19时许，他在驻马店市驿城区文化路西段网吧内的游戏机室输钱后回家拿钱，并让网吧服务员王某某帮他留该台游戏机。21时，他返回游戏机室见之前玩的游戏机被人占用，就和王某某发生争执并厮打，王某某的朋友倪某上前踹他，并朝他脸上打两拳。王某某让倪某把他拉到屋里，倪某打他时，他用事先从钥匙链上取下的水果刀将倪某捅伤，后逃离。
2、被害人倪某陈述：2013年10月22日22时许，他和孟某某在王某某工作的网吧玩时，见王某某和一男子争吵撕扯，他上前向该男子脸上打两拳，该男子走到他跟前，他感觉肚子疼了一下，掀开衣服见腹部被捅伤，后该男子逃走。
3、证人证言
（1）王某某证言，证明2013年10月22日晚，他和孟某某、倪某在他工作的网吧游戏机房玩游戏时，孙明昆让他让位，他不愿意，二人发生撕扯。倪某上前帮他打孙明昆时，孙明昆从裤兜里拿出一个东西朝倪某身上捅了两下后欲离开，他阻拦孙明昆时，孙明昆返身朝他鼻子和肩膀上划一下致他鼻子流血，倪某说孙明昆手里有刀，后孙明昆跑掉。
（2）孟某某证言，证明2013年10月22日22时许，他和倪某在王某某工作的网吧玩时，见王某某与孙明昆争吵、撕扯，倪某上去向孙明昆脸上打两拳。孙明昆用东西朝倪某比划两下。后听人喊“他手里有刀”，见王某某满脸是血，倪某捂着肚子倒在地上。
（3）郭某某证言，证明2013年10月22日22时许，他到驻马店市驿城区文化路西段一网吧见孙明昆和王某某因游戏机位置发生争吵，后撕扯。倪某帮王某某打孙明昆，后发现王某某鼻子流血、倪某被刀捅伤肚子。孙明昆离开游戏机室后王某某让他拨打120。
（4）刘某某证言，证明2013年10月22日22时30分许，他在驻马店市驿城区文化路一网吧吧台值班时，一男子从他旁边走过，后王某某捂着鼻子、倪某捂着肚子出来，王某某让他拨打120。
4、鉴定意见
（1）即驻马店市公安局刑事科学技术研究所法医学人体损伤程度鉴定书、湖北同济法医学司法鉴定中心司法鉴定意见书，证明倪某腹部穿透伤致胃破裂，属重伤。
（2）驻马店申正法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书，证明2014年1月8日，倪某的伤残等级鉴定为九级。
5、现场勘查、辨认笔录
（1）现场勘查记录、现场照片，证明案发现场位置、物品摆设及地面遗留血迹等情况。
（2）辨认笔录，证明王某某、倪某均辨认出被告人孙明昆系与他们发生冲突之人。
6、视听资料，证明被告人倪某案发后逃离网吧，倪某随后捂着腹部离开网吧等情况。
7、书证
（1）诊断证明及入院记录，证明被害人倪某因腹部受伤住院治疗。
（2）前科判决及出所登记，证明被告人孙明昆曾于2006年12月22日因犯敲诈勒索罪被本院判处拘役六个月；加上前罪未执行的有期徒刑，决定执行有期徒刑一年零六个月，2007年8月30日刑满释放。
（3）到案经过，证明2013年12月23日，孙明昆在其家人陪同下到驻马店市公安局胡庙分局案件侦查大队投案。
（4）户籍证明，证明被告人孙明昆具有完全刑事责任年龄。
上述证据，本院予以采信。
另查明，附带民事诉讼原告人倪某受伤后在驻马店市中心医院住院治疗65天，支出医疗费共43836.51元。2014年1月8日，支付鉴定费600元。
还查明，倪某受伤住院期间由其父亲倪某某、母亲张某某二人陪护。倪某及其陪护人员倪某某、张某某均为农业户口，均长期在城镇居住。倪某自2013年5月至案发前在新蔡县某手机广场工作。陪护人员倪某某、张某某均在驻马店市正道油业有限公司工作，倪某某月工资6000元，张某某月工资5000元。2013年，河南省批发、零售业年收入27230元。
上述事实，有附带民事诉讼原告人倪某提供的下列证据证实：
1、住院证、住院病历、出院证、诊断证明及驻马店市中心医院证明，证实倪某受伤后自2013年10月23日至12月27在驻马店市中心医院住院治疗，住院期间由其父母陪护，出院医嘱休息半年。
2、医疗费票据、门诊费、鉴定费票据，证实倪某因受伤住院治疗共支出医疗费共43836.51元、鉴定费600元。
3、倪某及其陪护人员户口本、房产证、房屋租赁协议、驻马店市公安局西园分局及驻马店市驿城区人民街道中山街社区居民委员会证明，证明倪某、倪某某、张某某长期在驻马店市区内居住。
4、某手机广场证明、驻马店市某公司证明及倪某、倪某某、张某某工资表及倪某陈述，证明倪某案发前在新蔡县某手机店工作，自2013年10月至2014年6月因身体不适未上班。倪某某、张某某均系驻马店市某公司员工，倪某某月工资6000元，张某某月工资5000元，2013年10月23日至12月26日二人请假护理儿子，请假期间未发工资。
以上证据，经庭审查证属实，本院予以采纳。
本院认为，被告人孙明昆持凶器故意伤害他人身体健康，致一人重伤、九级伤残，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关对被告人孙明昆犯故意伤害罪的指控罪名成立，予以支持。被告人孙明昆有犯罪前科，量刑时酌予从重。被害人倪某先对被告人进行殴打，对本案的引发具有一定过错，可对被告人酌情从轻处罚。对辩护人所持被害人存在过错的辩护意见，予以采纳。
关于被告人孙明昆提出其系过失致人重伤的意见，经查，孙明昆持械与他人殴斗，其主观上已预见到持械伤害所产生的伤害后果，仍积极追求结果的发生，显系直接故意行为，其行为客观上造成他人腹部穿透伤致胃破裂，在被害人腹部造成长约8cm、深约7cm的严重创伤，故对被告人所持过失致人重伤的意见，不予采纳。
关于孙明昆的辩护人所持孙明昆系防卫过当致人重伤的意见，经查，孙明昆与倪某在发生冲突后，倪某上前打孙明昆两拳，后双方互殴，不属正当防卫，对辩护人该意见不予以采纳。
关于被告人孙明昆及其辩护人所持孙明昆系自首的意见，经查，孙明昆虽系主动投案，但其当庭翻供，不如实供述其故意伤害他人的基本事实，其行为依法不应认定为自首，对该辩解、辩护人该项辩护意见，亦不予采纳。
被告人孙明昆故意伤害附带民事诉讼原告人倪某身体健康，由此而给其造成的经济损失，依法应予赔偿。附带民事诉讼原告人倪某对本案起因存在一定过错，亦应承担相应责任。附带民事诉讼原告人倪某请求赔偿医疗费43836.51元，相关票据客观真实，本院予以支持。附带民事诉讼原告人主张鉴定费800元，但其只提供600元的鉴定费票据，故对附带民事诉讼原告人主张的鉴定费中有票据的部分予以支持。
关于附带民事诉讼原告人倪某主张的误工费48000元、护理费24200元问题，经查，倪某受伤后住院65天，由倪某某、张某某二人陪护，倪某及倪某某、张某某均长期在城镇居住，陪护人员倪某某案发前三个月的工资均为6000元，张某某案发前三个月的工资均是5000元；倪某提供的所在单位证明及工资表显示倪某系在营利性的企业单位工作，其工资波动较大，非固定不变收入，倪某又未能提供其最近三年平均收入状况，故其本人误工费可参照2013年我省相近行业，即批发、零售业年收入27230元标准，按住院治疗65天及出院医嘱休息半年即245天计，即18277.67元（27230元／年÷365天×245天）。倪某住院期间由其父母倪某某、张某某护理，护理费以其二人的月均收入标准，护理期限按住院65天计，即23833元（6000元÷30天×65天＋5000元÷30天×65天）。
关于附带民事诉讼原告人主张的交通费730元，因其提供的票据均系出租车发票，票据上均不显示起止地点和时间，且未有相应的就医证明予以佐证，故对其提供的交通费票据不予以采信。对其交通费酌定为500元。
关于附带民事诉讼原告人倪某主张的残疾赔偿金因不属刑事附带民事赔偿范围，不予支持。
综上，附带民事诉讼原告人的上述五项损失共计87047.18元，被告人孙明昆承担80%，计69637.74元，附带民事诉讼原告人自行承担20%，计17409.44元。
根据被告人孙明昆犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三十六条第一款和《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一、二款及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条第一、二四款之规定，判决如下：
一、被告人孙明昆犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年零六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年12月23日起至2018年6月22日止）
二、限被告人孙明昆于本判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人倪某各项经济损失共计人民币69637.74元。
三、驳回附带民事诉讼原告人倪某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向驻马店市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 胡艳梅
审判员 耿梅红
审判员 殷长河
二〇一四年七月二十五日
书记员 王 曼