广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤03民终字第19016号
上诉人（原审原告）陈遂泉
委托诉讼代理人孙明婵，广东百利孚律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）深圳市创智成科技股份有限公司
法定代表人徐建平，董事长。
委托诉讼代理人舒清唐，广东鹏浩律师事务所律师。
上诉人陈遂泉因与被上诉人深圳市创智成科技股份有限公司（下称创智成公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省深圳市南山区人民法院（2016）粤0305民初3838号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了此案，现已审理终结。
本院经审理查明，原审查明的事实正确，本院予以确认。
另查，创智成公司在原审庭后提交差旅费报销单以及出差申请单、出差报告，2015年5月至7月的机票订票记录（每个月份均有陈遂泉、丁某的机票购买记录）、2014年12月25日的订购合同（创智成公司与成都三零瑞通移动通信有限公司签订，创智成公司授权人为陈遂泉）以及2015年6月24日的订购合同（创智成公司与深圳市XX东方科技有限公司签订，创智成公司法定代表人徐建平以及授权人陈遂泉签字，深圳市XX东方科技有限公司授权人丁某签字）、深圳市磐鼎科技有限公司的招聘广告，原审对上述证据未予组织质证。陈遂泉在二审书面质证意见为：对差旅费报销单以及出差申请单、出差报告，2015年5月至7月的机票订票记录、2014年12月25日的订购合同以及2015年6月24日的订购合同的真实性均无异议，对关联性不予认可。对深圳市磐鼎科技有限公司的招聘广告不予认可。
本院认为，陈遂泉和创智成公司的劳动关系合法有效，双方的合法权益均应受劳动法律法规保护。本案争议的焦点在于：一、创智成公司单方作出解除与陈遂泉的劳动合同是否合法；二、创智成公司是否应当支付陈遂泉发货提成。
关于创智成公司单方作出解除与陈遂泉的劳动合同是否合法的问题。双方均确认在2015年9月23日创智成公司向陈遂泉发出《解除劳动合同通知书》，内容为：“公司决定从2015年9月22日与你解除劳动合同，请于2015年9月22日办理完离职交接手续。”本院认为，劳动合同的单方解除权为形成权，以通知到达对方有效。双方均确认创智成公司在2015年9月23日向陈遂泉发出《解除劳动合同通知书》，故双方劳动关系在陈遂泉收到《解除劳动合同通知书》时解除。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。故应当由创智成公司举证证明单方解除的合法性。创智成公司的书面通知并没有载明单方解除的理由，故应当视为未书面通知陈遂泉公司作出单方解除的理由。虽然创智成公司主张在发送书面通知时告知陈遂泉解除原因为陈遂泉违反公司规章制度，但创智成公司并没有举证证明，且陈遂泉不予认可，故创智成公司应当承担举证不能的不利后果。虽然创智成公司在仲裁阶段补充了单方解除的理由，但本院认为，劳动关系解除事实在2015年9月23日已经发生，创智成公司当时未告知解除事由，事后口头补充解除事由，不能产生溯及既往的效果。故应当认定创智成公司在单方作出解除劳动关系时并未告知陈遂泉解除事由。创智成公司没有提出解除的理由即作出单方解除的决定，应当视为无理由单方解除，该解除决定的作出并不符合法律的规定，因此根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第四十七条的规定，应当支付陈遂泉违法解除劳动合同的赔偿金。原审对此认定有误，本院予以纠正。陈遂泉要求创智成公司支付违法解除劳动合同的赔偿金的上诉理由成立，本院予以采纳。双方确认陈遂泉离职前12个月平均工资为16382.36元，其工作年限三年零两个月，故其应得赔偿金114676.52元（16382.36元×3.5年×2倍）。陈遂泉请求数额为114659.02元，视为对其权利的处分，应当以此为限。
关于创智成公司是否应当支付陈遂泉发货提成的问题。陈遂泉主张按照《2015年销售部奖金制度》和《2015年装备销售部奖金制度》，其可享有发货提成225633.8元。本院认为，第一，陈遂泉提交了《订购合同》及《采购合同》均为复印件，对没有原件核对或为创智成公司不予认可的合同，无法核算其真实性，故无法认定陈遂泉完成业绩的数额。第二，陈遂泉虽提交了网上打印的发货以及收货的证据，但并没有提交其他合法有效的证据证实上述货物系其签订购销合同的货物，根据现有的证据亦无法得出上述货物系其签订的购销合同的货物的结论。故陈遂泉主张创智成公司支付发货提成的依据不足，本院不予支持。
关于陈遂泉要求创智成公司支付公证费600元，因该笔费用为证明其发货提成主张成立而产生的费用，因本院对其发货提成请求不予支持，故本院亦对该笔费用不予支持。
关于陈遂泉要求创智成公司支付律师代理费10000元，根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条规定，劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。本院根据陈遂泉的胜负比例，计算其应得律师费应为3363元。陈遂泉律师费请求超出部分，本院不予支持。
综上，上诉人陈遂泉的上诉理由部分成立，本院部分予以支持。原审认定事实部分有误，导致适用法律部分不当，处理欠妥，本院予以改判。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条、《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销广东省深圳市南山区人民法院（2016）粤0305民初3838号民事判决；
二、被上诉人深圳市创智成科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人陈遂泉解除劳动合同赔偿金114659.02元；
三、被上诉人深圳市创智成科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人陈遂泉律师费3363元；
四、驳回上诉人陈遂泉的其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费共计15元，由上诉人陈遂泉负担5元，被上诉人深圳市创智成科技股份有限公司负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 丁 婷
审判员 何 万 阳
审判员 罗 巧
二〇一六年十二月五日
书记员 ＸＸ晶（兼）
附法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》
第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。