河南省辉县市人民法院
行 政 判 决 书
（2016）豫0782行初34号
原告张海生。
委托代理人高献锋、张娜，河南联盟律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被告新乡市公安局，住所地河南省新乡市。
法定代表人马义中，局长。
委托代理人赵小兵，该局监督部民警，特别授权。
委托代理人贾明飞，该局监督部民警，一般代理。
第三人张希聪。
原告张海生不服被告新乡市公安局行政复议一案，于2016年4月8日向本院提起行政诉讼。本院同日作出受理决定，于2016年4月11日向被告新乡市公安局送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，依法追加张希聪作为本案第三人参加诉讼，于2016年5月11日公开开庭审理了本案，原告张海生的委托代理人高献锋、张娜，被告新乡市公安局的委托代理人赵小兵、贾明飞到庭参加诉讼，第三人张希聪经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被诉行政行为：新乡市公安局于2016年3月28日作出新公复决字（2016）188号行政复议决定书，查明申请人张海生不服新乡市公安局耿黄分局于2015年12月20日作出的新耿公（治）行罚决字（2015）0106号行政处罚决定书，于2016年1月4日向本机关申请行政复议，本机关于当日依法受理。因本案情况复杂，根据《中华人民共和国行政复议法》第三十一条第一款之规定，2016年3月3日，经本复议机关负责人批准，延长行政复议期限三十日，2016年3月4日本机依法向申请人张海生和被申请人新乡市公安局耿黄分局送达了延长复议期限通知书。复议期间，新乡市公安局耿黄分局于2016年2月23日作出新耿公（治）立字（2016）0100号立案决定书，将2015年12月19日张海生故意伤害张希聪行政案件转为刑事案件立案侦查。后因第三人张希聪的损伤经新乡市公安局物证鉴定所鉴定为轻伤一级，2016年3月28日，耿黄分局作出新耿公（治）拘字（2016）0018号拘留证，决定对涉嫌故意伤害罪的张海生采取刑事拘留强制措施。本机关认为，根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十二条第一款第（五）之规定，申请人对行政拘留或者限制人身自由的行政强制措施不服申请行政复议后，因申请人同一违法行为涉嫌犯罪，该行政拘留或者限制人身自由的行政强制措施变更为刑事拘留的，行政复议终止审理。根据上述条款规定，本机关决定：对张海生行政复议一案依法终止审理。
原告诉称，1、被告作出的行政复议决定与事实不符。原告与第三人张希聪之间发生的人身损害系交通事故所致，而非原告反抗第三人执法，更非故意伤害。首先，第三人并非国家公务员，没有合法的执法权，其在拦截原告时，并没有表明自己的身份，其着装也无法表明其身份，其更没权力上车要求原告停车，因此原告对其身份具有明确认识不具有可期待性，原告认为第三人拦截行为系故意寻衅，所以原告的行为系正当防卫，并非故意伤害。上述事实明确，被告应当依法撤销原行政机关的行政处罚决定。2、原告认为其行为系正当防卫，并非故意伤害，所以对其行为应当适用民法，而不应适用行政法律法规，故被告作出的行政复议决定适用法律错误。综上所述，原告认为被告作出的行政复议决定使用法律错误，依法应当撤销。现诉至法院，请求撤销被告作出新公复决字（2016）188号行政复议决定，诉讼费由被告承担。
被告辩称，1、我局复议程序合法。张海生不服新乡市公安局耿黄分局2015年12月20日作出的新耿公（治）行罚决字（2015）0106号行政处罚决定书，于2016年1月4日向我局申请行政复议。我局法制部门根据《中华人民共和国行政复议法》第三条、第六条、第九条、第十二条、第十七条之规定，经审查于当日予以受理。受理当日，我局根据《中华人民共和国行政复议法》第十条、第二十三条之规定，制作提交答复通知书，通知耿黄分局作为被申请人、张希聪作为第三人参与行政复议。因本案情况复杂，经呈请本机关负责人批准，延长复议期限三十日，并依法告知了申请人和被申请人。复议期间，我局法制部门依法对该复议案件进行了审查、集体合议，经复议机关负责人审批后，根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十二条之规定，于2016年3月28日作出了新公复决字（2016）188号行政复议决定书。根据《中华人民共和国行政复议法》第四十条之规定，我局依法办结该案并向当事人送达了行政复议决定书。2、我局作出的行政复议决定适用法律正确，内容适当。张海生涉嫌故意伤害一案，由耿黄分局治安大队于2015年12月19日先行受理为行政案件，经调查取证，根据被侵害人张希聪、嫌疑人张海生的陈述与申辩、证人证言等证据，认为张海生具有伤害张希聪的故意行为，于2015年12月20日根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条之规定，作出对张海生拘留十日的行政处罚。因张希聪受伤严重，耿黄分局进一步调查后，于2016年2月23日作出新耿公（治）立字（2016）0100号立案决定书，将2015年12月19日张海生故意伤害张希聪行政案件转为刑事案件立案侦查。2016年3月18日，第三人张希聪的损伤经新乡市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定为轻伤一级，2016年3月28日，耿黄分局作出新耿公（治）拘字（2016）0018号拘留证，决定对涉嫌故意伤害罪的张海生采取刑事拘留强制措施。并将新乡市公安局耿黄分局新耿公（治）立字（2016）0100号立案决定书和新耿公（治）拘字（2016）0018号拘留证等相关法律文书和新乡市公安局物证鉴定所（新）公（法医）鉴（损伤）字（2016）128号法医学人体损伤程度鉴定书提交本机关。我局经审查，根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十二条第一款第（五）项：“申请人对行政拘留或者限制人身自由的行政强制措施不服申请行政复议后，因申请人同一违法行为涉嫌犯罪，该行政拘留或者限制人身自由的行政强制措施变更为刑事拘留的，行政复议终止审理。”之规定，依法作出对张海生行政复议一案终止审理的复议决定。综上，我局在办理张海生行政复议一案中复议程序合法，作出的新公复决字（2016）188号行政复议决定书适用法律依据正确，内容适当。请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
被告新乡市公安局向本院提交了以下证据、依据：
1、《中华人民共和国行政复议法》第三条、第十二条第一款，证明新乡市公安局具有对本辖区公安行政案件进行行政复议的法定职权；
2、《中华人民共和国行政复议法》第六条、第九条、第十条、第十七条、第二十二条、第二十三条、第二十八条、第三十一条、第四十条；
以及具体办理程序：
⑴行政复议申请书（附陈诉、补充材料、证明二份）、行政处罚决定书、张海生身份证复印件，以上3份证据证明我局受理行政复议程序合法；
⑵提交答复通知书、第三人参加行政复议通知书、行政复议答复书、行政复议期限延长通知书，行政复议延期审理呈批报告、呈请报告书、送达回证三份，以上7份证据证明我局作出行政复议案件办理程序合法；行政复议决定书及送达回证3份，以上2份证据证明我局依法及时作出了复议决定并依法向申请人、被申请人及第三人送达了复议决定书；
以上证据证明新乡市公安局办理行政复议案件程序合法；
3、⑴2016年3月18日新乡市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定书一份，证明张希聪所受损伤已构成轻伤一级；
⑵呈请转刑事案件审批表一份，证明2016年2月23日此案经新乡市公安局耿黄分局审批转为刑事案件；
⑶呈请立案报告书，证明2016年2月23日新乡市公安局耿黄分局根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百一十条之规定，此案符合条件，拟：立案；
⑷立案决定书一份，2016年2月23日新乡市公安局耿黄分局根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百一十条之规定，决定对2015年12月19日凤泉区张希聪被故意伤害案立案侦查；
⑸呈请拘留报告书一份，证明2016年3月28日新乡市公安局耿黄分局批准对犯罪嫌疑人张海生拘留；
⑹拘留证一份，证明2016年3月28日新乡市公安局耿黄分局根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第八十条之规定，决定对犯罪嫌疑人张海生执行拘留，送新乡市公安局监所管理支队看守所羁押；
⑴－⑹证明该案已经转为刑事案件；
⑺拘留证及拘留通知书各一份，证明新乡市公安局耿黄分局于2016年4月11日20时将犯罪嫌疑人张海生实施拘留并送至新乡市看守所羁押，并通知了张海生的家属；
⑻《公安机关办理行政案件程序规定》第一百四十七条第一款第（五）项；
以上证据证明新乡市公安局终止复议认定事实清楚、证据充分；
4、《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十二条第一款第（五）项，证明新乡市公安局适用法律正确。
经庭审质证，原告对被告提交的证据1无异议；对证据2中法律规定的程序22条有异议，被告因情况特殊申请延期一个月，本案存在重大争议，被告应听取申请人的意见，属于程序上的缺失，对行政处罚决定书只是作为程序的证据提交没有异议，如果作为事实认定方面的证据来审查应当全面审查该决定书认定的事实及法律依据，对证据2中其他证据没有异议；对证据3中提交的证据的真实性没有异议，对证明目的有异议，如果是事实清楚，就应当维持耿黄分局的行政处罚决定书，不应当终止，被告适用行政复议法实施条例第四十二条第一款第（五）项和公安机关办理行政案件程序规定第一百四十七条，这两个法律条文都强调了适用条件是因违法行为涉嫌犯罪，本案中张海生提出行政复议，是因为对耿黄分局在事实认定上的错误作出的行政处罚不服，根据现有的证据，比如检察院没有对张海生批准逮捕，说明公安机关认定张海生的行为是违法行为存在争议，因此被告依据上述两个法律条文终止复议审理是不正确的，根据本案现在的情况张海生已经解除刑事拘留，那么行政复议法实施条例第四十二条就更不能适用了。对证据4的异议是，本案不应当适用《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十二条第一款第（五）项的规定，本案张海生的行为从目前的证据来看不能认定张海生的行为构成违法，证据不充分，张海生的行为，检查机关没有批准，说明没有违法，行政复议终止，终止了对耿黄分局的行政行为是否合法的审查，因此不应当适用该条文。
原告、第三人未向本院提交证据。
本院对上述证据认证如下：第三人张希聪经本院传票传唤未到庭参加诉讼，视为放弃质证的权利；原告对被告提交的证据1无异议，本院予以确认；原告对被告提交的证据2、3、4均提出异议，本院认为，根据《中华人民国和国行政复议法》第二十二条之规定，行政复议原则上采取书面审查的办法，但是申请人提出要求或者行政复议机关负责法制工作的机构认为有必要时，可以向有关组织和人员调查情况，听取申请人、被申请人和第三人意见，本案中，原告并未提交证据证明曾经向被告提出要求，被告依法采取书面审查并无不当，原告该异议理由不能成立，本院不予采纳；被告办理程序中提交的行政处罚决定书是证明行政复议案件受理程序及办理程序合法的证据，作为程序上的审核证据予以提交；本案复议案件审理期间，因原告张海生涉嫌故意伤害，新乡市公安局耿黄分局于2016年2月23日作出立案决定书，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百一十条之规定，决定对2015年12月19日凤泉区张希聪被故意伤害案立案侦查，2013年3月18日第三人张希聪经新乡市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定为轻伤一级，2016年3月28日新乡市公安局耿黄分局作出新耿公（治）拘字（2016）0018号拘留证，决定对犯罪嫌疑人张海生执行拘留，且庭审中原告亦认可张海生于2016年4月11日20日被刑事拘留，且该刑事案件仍在办理程序中，被告依照《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十二条第一款第（五）项、《公安机关办理行政案件程序规定》第一百四十七条第一款第（五）项之规定，决定对张海生行政复议一案依法终止审理办理程序合法，认定事实清楚、证据充分，适用法律正确，原告对被告提交的证据2、3、4的异议理由不能成立，本院不予采纳，本院对被告提交的证据2、3、4予以确认。
经审理查明，2015年12月20日新乡市公安局耿黄分局作出新耿公（治）行罚决字（2015）0106号行政处罚决定。原告张海生不服，于2016年1月4日向被告申请行政复议，被告于当日依法受理。受理当日，被告根据《中华人民共和国行政复议法》第十条、第二十三条之规定，制作提交答复通知书，通知新乡市公安局耿黄分局作为被申请人、张希聪作为第三人参与行政复议。2016年3月3日，因本案情况复杂，被告经本复议机关负责人批准，根据《中华人民共和国行政复议法》第三十一条第一款之规定，决定延长行政复议期限三十日，并向双方当事人送达了延长复议期限通知书。复议期间，新乡市公安局耿黄分局于2016年2月23日作出新耿公（治）立字（2016）0100号立案决定书，根据《中华人民共和国刑事诉讼》第一百一十条之规定，决定将2015年12月19日凤泉区张希聪被故意伤害案立案侦查。2013年3月18日第三人张希聪经新乡市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定为轻伤一级。2016年3月28日，新乡市公安局耿黄分局作出新耿公（治）拘字（2016）0018号拘留证，根据《中华人民共和国刑事诉讼》第八十条之规定，决定对犯罪嫌疑人张海生执行拘留。被告认为，根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十二条：“行政复议期间有下列情形之一的，行政复议终止：……（五）申请人对行政拘留或者限制人身自由的行政强制措施不服申请行政复议后，因申请人同一违法行为涉嫌犯罪，该行政拘留或者限制人身自由的行政强制措施变更为刑事拘留的。”之规定，被告于2016年3月28日作出新公复决字（2016）188号行政复议决定，对张海生行政复议一案依法终止审理。原告不服，向法院提起行政诉讼，请求撤销被告作出的新公复决字（2016）188号行政复议决定。
本院认为，根据《中华人民共和国行政复议法》第十二条第一款的规定，新乡市公安局具有对本辖区内公安分局办理的行政处罚案件进行行政复议的主体资格和法定职权。新乡市公安局在行政复议案件办理过程中，依照《中华人民共和国行政复议法》有关办理程序的规定办理复议案件，其办理程序合法。新乡市公安局在复议案件审理期间，新乡市公安局耿黄分局于2016年2月23日作出立案决定书，决定将2015年12月19日凤泉区张希聪被故意伤害案立案侦查，2016年3月28日，作出拘留证，根据《中华人民共和国刑事诉讼》第八十条之规定，决定对犯罪嫌疑人张海生执行拘留，被告复议认定的事实清楚、证据充分。新乡市公安局根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十二条第一款第（五）项之规定作出行政复议决定，适用法律正确。原告诉称新乡市公安局作出复议决定与事实不符及庭审中称被告办理程序违法、适用法律错误的理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：
驳回原告张海生的诉讼请求。
案件受理费50元，由原告张海生承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省新乡市中级人民法院。
审 判 长 侯玉庆
人民陪审员 吴晓月
人民陪审员 李娟娟
二〇一六年五月二十日
书 记 员 郭小雁