山西省太原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋01民终3383号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司太谷支公司，住所地晋中市太谷县立纺路2号。
法定代表人：胡志林，经理。
委托诉讼代理人：王敬，男，1989年2月12日，汉族，公司职工，住该公司宿舍。
被上诉人（原审原告）：闫聚伟，男，1974年5月29日出生，汉族，个体，住太原市小店区。
委托诉讼代理人：李晓飞，山西华炬律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李志武，男，1976年4月17日出生，汉族，住山西省太谷县。
被上诉人（原审被告）：田俊珍，女，1974年4月25日出生，汉族，无业，住山西省太谷县。
被上诉人（原审被告）：华安财产保险股份有限公司山西分公司，住所地太原市小店区南内环街100号恒地大厦23层2301-2308号。
法定代表人：李云焕，经理。
委托诉讼代理人：王娟，女，1987年9月20日出生，汉族，公司职工，住该公司宿舍。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司太谷支公司与被上诉人闫聚伟、李志武、田俊珍、华安财产保险股份有限公司山西分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服太原市小店区人民法院（2017）晋0105民初145号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司太谷支公司（以下简称人保太谷支公司）的委托诉讼代理人王敬，被上诉人闫聚伟的委托诉讼代理人李晓飞，被上诉人田俊珍、被上诉人华安财产保险股份有限公司山西分公司（以下简称华安财保山西分公司）的委托诉讼代理人王娟到庭参加诉讼。被上诉人李志武经法庭传唤，无正当理由未到庭，依法缺席审理。本案现已审理终结。
上诉人人保太谷支公司的上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判上诉人多承担的32439.379元。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院计算营养费错误。一审法院认定被上诉人闫聚伟营养期为120天错误，依照证据显示实际住院天数为72天。二、一审法院认定被抚养人生活费错误。一审中被上诉人伤残为九级和十级，被上诉人明显没有丧失劳动能力，不影响其个体工作。三、一审法院认定鉴定费错误。鉴定费不属于上诉人的合同责任范围。
被上诉人闫聚伟辩称，1、关于营养期，根据相关法律规定，再结合闫聚伟的病情以及9级残疾，一审法院认定营养期120天是正确的，根据相关规定，营养期最高达到180天。营养费属于医疗费的范畴，交强险不按事故比例责任划分的；2、被上诉人向一审法院申请伤残鉴定，上诉人认可。根据相关法律规定，应当计算被抚养人的生活费。实际上伤残影响了闫聚伟的生活，赔偿金属于交强险范畴，不应当按照交通事故的责任比例划分；3、鉴定费是被上诉人为了查明事实合理必要的费用，根据法律规定，应当由保险公司支付。
被上诉人田俊珍辩称，我给闫聚伟垫付的医疗费，要求上诉人理赔给我。其余请求与我无关。
被上诉人华安财保山西分公司辩称，我公司没有意见。
被上诉人李志武未到庭，亦未进行答辩。
被上诉人闫聚伟向一审法院起诉请求：1、请求判令被
告华安财保山西分公司在晋AFU4**号小型轿车车上人员责任险范围内向原告赔偿各项损失10000元；2、请求判令被告人保太谷支公司在晋K592**／晋KK0**挂号重型半挂牵引车交强险和商业三者险范围内向原告赔偿各项损失284830.06元；3、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2016年8月20日14时00分许，樊瑞景驾驶晋AFU4**号小型轿车自西向东行驶至S66高速公路（邢台方向）59KM+400M处，与前方由李志武驾驶的正在变更车道的晋K592**／晋KK0**挂号重型半挂牵引车发生碰撞，致晋AFU4**号小型轿车驾驶员樊瑞景及同车乘车人闫聚伟受伤，两车及公路设施不同程度损坏的道路交通事故。2016年9月27日，山西省公安厅交通警察总队高速三支队十大队作出晋公交（高三支十）认字【2016】第161005号交通事故认定书，认定李志武承担本次事故主要责任，樊瑞景承担本次事故次要责任，闫聚伟在本次事故中无责任。樊瑞景已同时另案诉至本院，就其因本次交通事故所受损失本院认定包括医疗费9617.28元、住院伙食补助费2600元、营养费2600元、误工费5411.7元、护理费1315.4元及交通费700元，共计22244.38元。事故发生后，闫聚伟被送往榆社县人民医院救治。榆社县人民医院出具的出院证记载，闫聚伟在该院住院1天，经该院诊断为T12压缩骨折、右肩关节撕脱骨折、右肩关节脱位，出院证注意事项为继续治疗、不适随诊。原告出院当日入住武警山西总队医院，诊断为：1、胸12椎体压缩性骨折；2、右肱骨大结节粉碎性骨折伴右腋神经损伤；3、右肩关节脱位手法复位术后；4、右膝部软组织挫擦伤；5、2型糖尿病。闫聚伟在武警山西总队医院住院71天，出院医嘱为：1、加强营养，继续口服促进骨折愈合药物治疗。继续戴硬质腰围适度下地活动、功能锻炼。术后3月来院拍片复查，根据复查结果酌情在医生指导下去除硬质腰围，佩戴普通腰围后下地活动。2、继续口服营养神经药物治疗，定期来院复查，观察右腋神经恢复情况，加强右肩关节主动、被动活动，动能锻炼，防止关节僵硬。3、继续监测血糖并药物调控，必要时专科诊治；4、不适情况随诊，定期来院复查（术后3日，6日）；5、待骨折愈合后（术后1-2年），必要时二次手术取出内固定物。闫聚伟在榆社县人民医院住院花费医疗费3610.55元，并自行支付武警山西总队医院住院医疗费86069.19元及门诊医疗费1465.2元，并支付病历复印费13.2元、诊断证明费1元。闫聚伟从榆社县人民医院出院后乘救护车至武警山西总队医院。闫聚伟提供了中意友好急救中心出具的金额为4000元的救护车费收据。事故发生后，田俊珍支付闫聚伟的妻子樊瑞景70000元，樊瑞景出具了收条。庭审中，闫聚伟及樊瑞景均请求将该70000元从对闫聚伟的赔偿款中予以核减。此外，田俊珍还垫付闫聚伟在榆社县人民医院的门诊医疗费336.5元及住院押金2500元。受闫聚伟委托，太原市道路交通事故司法鉴定中心于2016年12月5日出具了交通事故司鉴中心【2016】伤鉴字第110478号伤残人员司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人闫聚伟右上肢、胸12椎体骨折损伤分别构成道路交通事故IX（玖）级、X（拾）级伤残。其右肱骨、胸12椎骨折两处内固定物需后期住院手术取除，此项费用评定为25000元（贰万伍仟元）。闫聚伟交纳鉴定费2500元。人保太谷支公司对上述司法鉴定意见书中关于二次手术费25000元的鉴定意见提出异议，并申请对闫聚伟所需后续治疗费进行重新鉴定。人保太谷支公司提出重新鉴定申请后，闫聚伟提交书面申请，以二次手术费尚未实际发生为由申请撤回关于二次手术费25000元的诉讼请求。本院遂终止对闫聚伟的二次手术费进行重新鉴定的程序。另查明，闫聚伟与樊瑞景系夫妻关系。二人婚后于2004年1月11日生育长子闫展华，1997年5月8日生育长女闫真真，2001年8月29日生育次女闫唐楚。闫聚伟与其子女均系居民家庭户口。闫聚伟系太原市万柏林区民生粮行（个体工商户）登记的经营者。闫聚伟的妻子樊瑞景于2012年4月23日取得位于太原市荣军北街7号5幢二单元11层1102号房屋的预告登记证。2016年12月6日，德容物业金色丽城项目部与太原市小店区黄陵街道办事处教育学院社区居民委员会共同出具证明，内容为樊瑞景、闫聚伟是荣军北街金色丽城小区2幢2单元1102户长住居民，自2009年居住至今。闫聚伟之母王建芬（1953年3月24日出生）系居民家庭户口。2017年3月29日河南省南乐县杨村乡后吉楼村民委员会出具证明，证明王建芬体弱多病，仅生育闫聚伟一子，无其他子女，由闫聚伟赡养。闫聚伟系晋AFU4**号车辆所有人，并为该车在华安财保山西分公司处投保交强险及车上人员责任险（司机1座、乘客4座，每座保险限额为10000元），保险期间均从2016年1月9日至2017年1月8日。在车上人员责任险保险条款中约定，应当由交强险赔偿的损失和费用，保险人不负责赔偿，并约定保险车辆发生道路交通事故，保险人根据驾驶人在交通事故中所负事故责任比例相应承担赔偿责任。又查明，晋K592**／晋KK0**挂号车的所有人为田俊珍。太谷县三晋碳素运输服务队为晋K592**号牵引汽车在人保太谷支公司处投保交强险及限额为50万元的第三者责任保险，保险期间均从2015年9月21日至2016年9月20日。田俊珍为晋KK0**挂半挂车在人保太谷支公司处投保限额为20万元的第三者责任险，保险期间从2016年6月15日至2017年6月15日。田俊珍雇佣李志武驾驶晋K592**／晋KK0**挂号车，本次交通事故系李志武从事雇佣活动中发生。一审法院认为：对交警部门作出的交通事故认定书，认定李志武承担事故主要责任，樊瑞景承担事故次要责任，闫聚伟无责任，双方均无异议，本院予以认定。本案的争议焦点在于闫聚伟因本次交通事故所受损失的范围以及各被告所应承担的责任。首先，关于闫聚伟因本次事故所受损失范围，应依据相关法律规定计算，具体如下：1、医疗费，闫聚伟在榆社县人民医院花费住院医疗费3610.55元，扣除田俊珍为闫聚伟交纳的住院押金2500元，闫聚伟自行支付1110.55元。闫聚伟还垫付武警山西总队医院住院医疗费86069.19元及门诊医疗费1465.2元，均有票据为凭，予以支持。综上，闫聚伟自行垫付医疗费共计88644.94元。2、闫聚伟垫付病历复印费13.2元及诊断证明费1元，凭票计算，予以支持。3、闫聚伟主张救护车费4000元，其提供的虽为收据，但闫聚伟从榆社县人民医院出院后转入武警山西总队医院继续治疗，考虑其当时的伤情，发生救护车费符合客观实际，对该费用予以支持。4、住院伙食补助费，闫聚伟在榆社县人民医院住院1天、在武警山西总队医院住院71天，住院共计72天，闫聚伟主张每天按50元计算住院伙食补助费未超出法律规定的范围，予以支持，住院伙食补助费为3600元。5、营养费，闫聚伟住院72天，武警山西总队医院出院时医嘱要求加强营养，闫聚伟主张120天每天按50元计算的营养费，较为合理，予以支持，营养费6000元。6、护理费，考虑到闫聚伟的伤情、治疗情况及武警山西总队医院出院医嘱内容，对闫聚伟住院72天期间1人护理予以支持，护理人收入参照2015年度山西省居民服务业平均工资36933元计算，护理费为7285.4元（36933元÷365天×72天）。7、误工费，闫聚伟经营太原市万柏林区民生粮行（个体工商户），其收入参照2015年度山西省城镇批发与零售从业人员平均工资37986元，误工期间从事故发生之日依法计算至定残前一天（2016年12月4日）共计107天，误工费为11135.6元（计算为37986元÷365天×107天）。8、交通费，闫聚伟虽未提供票据，但综合考虑闫聚伟的治疗情况及从榆社县人民医院转院至武警山西总队医院的救护车费业已支持的情况，酌情支持交通费1200元。9、残疾赔偿金，对司法鉴定意见书的鉴定意见认为闫聚伟因交通事故所受损伤构成玖级伤残及拾级伤残各一处，各被告均未提出异议，闫聚伟长期在太原市居住、生活、工作，故残疾赔偿金计算为2015年山西省城镇居民人均可支配收入25828元×20年×21%（玖级伤残、拾级伤残各一处）=108477.6元。10、被扶养人生活费，闫聚伟的母亲、次女闫唐楚及长子闫展华均系闫聚伟的被扶养人；次女闫唐楚及长子闫展华作为未成年人随闫聚伟共同在太原生活居住，故其被扶养人生活费计算为2015年度山西省城镇居民人均消费支出15819元×扶养年限9年（闫唐楚于2001年8月29日出生，扶养年限为3年+闫展华于2004年1月11日出生，扶养年限为6年）×21%÷2=14949元；闫聚伟母亲王建芬的被扶养人生活费计算为2015年度山西省农村居民人均生活消费支出7421元×扶养年限17年（王建芬于1953年3月21日出生）×21%=26492.97元；综上被扶养人生活费共计41441.97元。11、精神损害抚慰金，闫聚伟因事故损伤构成玖级、拾级伤残各一处，精神损害抚慰金按其中较高等级计算，酌情支持10000元。12、鉴定费2500元，有票据为凭，予以支持。13、闫聚伟自愿申请撤回后二次手术费25000元的诉讼请求，是在法律允许的范围内对自己的权利所作的处分，不违反相关法律规定，予以支持，可待实际发生后另行处理。综上所述，闫聚伟因本次交通事故所受损失包括医疗费88644.94元、复印费13.2元、诊断证明书1元、救护车费4000元、住院伙食补助费3600元、营养费6000元、护理费7285.4元、误工费11135.6元、交通费1200元、残疾赔偿金108477.6元及被扶养人生活费41441.97元、精神损害抚慰金10000元及鉴定费2500元，共计284299.71元。其次，关于各被告所应承担的责任。对闫聚伟因本次交通事故所受损失，先由人保太谷支公司在其承保的交强险限额范围内赔偿；不足部分，因李志武在交通事故中承担主要责任，人保太谷支公司在其承保的第三者责任险限额范围内按70%的比例赔偿，且因闫聚伟对交通事故承担次要责任，华安财保山西分公司在其承保的车上人员责任险（司机）保险限额范围内按30%的比例赔偿；仍有不足的，田俊珍作为李志武的雇主，因李志武对事故承担主要责任，按70%的比例承担赔偿责任。李志武作为雇员，在从事雇佣活动中发生本次交通事故，不承担赔偿责任。各被告应承担的责任，具体分析如下：第一，《最高人民法院关于审理道路交通事故赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。据此闫聚伟与其妻子樊瑞景因同一交通事故受伤，并同时诉至本院，现认定闫聚伟的损失数额为284299.71元，樊瑞景的损失数额认定为22244.38元，故闫聚伟的损失比例为92.7%，樊瑞景的损失比例为7.3%。人保太谷支公司在其承保的交强险各分项限额范围内赔偿闫聚伟医疗费9270元，及复印费、诊断证明书费用、救护车费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金及被扶养人生活费、精神损害抚慰金九项合计101970元（精神损害抚慰金10000元在交强险中优先赔偿），共计111240元；赔偿樊瑞景医疗费730元，及误工费、护理费、交通费三项合计8030元，共计8760元。闫聚伟因事故所受损失在交强险赔偿后的不足部分，包括医疗费、复印费、诊断证明书费用、救护车费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金及被扶养人生活费及鉴定费2500元，共计173059.71元，田俊珍应承担70%，华安财保山西分公司应在其承保的车上人员责任险（乘客）限额范围内承担30%。其中田俊珍承担的70%的赔偿责任为121141.8元，扣除田俊珍已支付的7万元，余款51141.8元由告人保太谷支公司在其承保的第三者责任险限额范围内赔付闫聚伟。华安财保山西分公司在其承保的车上人员责任险限额范围内承担30%为51917.9元（计算为173059.71元×30%），因已超出车上人员险（乘客）保险限额，故华安财保山西分公司仅在其承保的车上人员责任险保险限额范围内赔偿闫聚伟10000元。人保太谷支公司、华安财保山西分公司关于鉴定费不属于保险理赔范围的抗辩意见，因第三者责任险条款及车上人员责任险条款对此无明确约定，对该抗辩意见不予采信。田俊珍垫付的费用自行向保险公司理赔。综上所述，闫聚伟因本次交通事故所受损失包括医疗费88644.94元、复印费13.2元、诊断证明书1元、救护车费4000元、住院伙食补助费3600元、营养费6000元、护理费7285.4元、误工费11135.6元、交通费1200元、残疾赔偿金108477.6元及被扶养人生活费41441.97元、精神损害抚慰金10000元及鉴定费2500元，共计284299.71元，由人保太谷支公司在其承保的交强险限额范围内赔偿111240元，在其承保的第三者责任险限额范围内赔偿51141.8元，共计162381.8元，由华安财保山西分公司在其承保的车上人员责任险（乘客）限额范围内赔偿10000元。判决：一、原告闫聚伟因本次交通事故所受损失包括医疗费88644.94元、复印费13.2元、诊断证明书1元、救护车费4000元、住院伙食补助费3600元、营养费6000元、护理费7285.4元、误工费11135.6元、交通费1200元、残疾赔偿金108477.6元及被扶养人生活费41441.97元、精神损害抚慰金10000元及鉴定费2500元，共计284299.71元，由被告人中国人民财产保险股份有限公司太谷支公司在其承保的交强险保险限额范围内赔偿111240元、在其承保的第三者责任险保险限额范围内赔偿51141.8元，共计162381.8元，由被告中国人民财产保险股份有限公司太谷支公司于本判决生效后十五日内支付原告闫聚伟；由被告华安财险山西分公司于本判决生效后十五日内在其承保的车上人员责任险（乘客）保险限额范围内赔偿原告闫聚伟10000元。二、驳回原告闫聚伟的其他诉讼请求。
二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。被上诉人闫聚伟因交通事故受伤，武警山西总队医院医嘱为，其伤情需要加强营养，后经伤残鉴定，结论为构成道路交通事故九级、十级伤残，闫聚伟的伤情较严重，出院后需加强营养以促进身体康复，计算120天的营养费合理。第二十八条规定，被抚养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被抚养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。河南省南乐县杨村乡后吉楼村民委员会出具的证明，证明了闫聚伟之母体弱多病，无他人赡养，且闫聚伟的伤情较重，給予其母和未成年子女计算被抚养生活费符合上述法律规定。事故车辆所投保的商业第三责任保险合同中，未对司法鉴定费的负担予以约定，但司法鉴定亦是查明事实的必要程序，故该费用可以由保险人负担。
综上，上诉人人保太谷支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费611元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司太谷支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王丰毅
审判员 赵四民
审判员 段雪丽
二〇一七年九月十五日
书记员 李梦瑶