安徽省宿州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖13民终725号
上诉人（一审被告）：张雪谋。
委托代理人：黄曜，灵璧县灵城镇法律服务所法律工作者。
被上诉人（一审原告）：庄尚民。
委托代理人：张万富，安徽省虞姬法律服务所法律工作者。
上诉人张雪谋因与被上诉人庄尚民机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省灵璧县人民法院于2016年2月18日作出的（2015）灵民初字第03684号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年4月6日受理后，依法由审判员姚强担任审判长，与审判员张虹良、代理审判员朱珊珊组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
庄尚民一审起诉称：2015年8月17日11时12分许，张雪谋无证驾驶无号牌拖拉机，沿303省道由东向西行驶到45KM＋750M处路口，在红灯时左转弯，与由西向东红灯时进入路口直行并由庄尚民驾驶的三轮摩托车发生碰撞，造成庄尚民受伤、车辆受损的交通事故。后经灵璧县公安局交警大队进行事故认定，张雪谋承担事故主要责任。现就庄尚民的医药费等各项损失的赔偿问题双方没有达成协议。请求人民法院依法判令张雪谋赔偿庄尚民各项损失53583.25元；由张雪谋承担本案的诉讼费用。
张雪谋一审辩称：对本案的事实和责任划分无异议，但是庄尚民的诉求部分不符合法定赔偿标准；张雪谋是李飞龙的雇员，事故发生时从事的是雇佣活动，张雪谋不应该承担赔偿责任，应该由李飞龙承担赔偿责任，庄尚民应当追加李飞龙为本案共同被告；对庄尚民的伤残等级有异议，将根据本庭审理情况决定是否申请重新鉴定；庄尚民主张误工期120日明显过长；庄尚民驾驶的车辆也应属于机动车辆范畴；双方的责任划分应当是同等责任。
一审法院查明：2015年8月17日11时12分许，张雪谋无证驾驶无号牌拖拉机，沿303省道由东向西行驶到45KM＋750M处路口，在红灯时左转弯，与由西向东红灯时进入路口直行并由庄尚民驾驶的电动三轮车发生碰撞，造成庄尚民受伤、车辆受损的交通事故。经灵璧县公安局交警大队认定，张雪谋负事故的主要责任，庄尚民负事故的次要责任。
庄尚民受伤后，当即被送往灵璧县人民医院进行救治，经诊断，庄尚民的伤情为：车祸复合伤（多发性横突骨折；头部外伤；右前臂及双小腿开放性损伤；全身多处软组织损伤）。庄尚民住院治疗16天，于同年9月1日办理出院，支出医疗费8672.05元，其中张雪谋垫付2000元。出院医嘱：不适随诊，伤后卧床休息4-6周，后拄拐下床，渐弃拐；床上活动双下肢，遵医嘱康复功能锻炼，预防下肢静脉血栓形成，压疮等长期卧床并发症，并建议复查DR1、3、6月。
2015年11月18日，庄尚民委托安徽永泰司法鉴定所对庄尚民的伤残等级及误工、护理期、营养期进行鉴定，该所遂出具安徽永泰司鉴字（2015）第1358号司法鉴定意见书，结论为：庄尚民的腰部伤残为十级；庄尚民需误工期120日、护理费60日、营养期60日。
一审法院认为：综合双方举证、质证及诉辩意见，本案争议的焦点是：1、庄尚民的各项损失应由谁承担赔偿责任；2、庄尚民各项损失的项目、计算标准及数额。
关于庄尚民的各项损失应由谁承担赔偿责任。本起交通事故经灵璧县公安局交通警察大队认定，庄尚民负事故的次要责任，张雪谋负本次事故的主要责任。庄尚民、张雪谋双方驾驶的均为机动车，并且张雪谋驾驶的机动车为无号牌拖拉机，未依法投保交强险。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，庄尚民要求张雪谋在交强险责任限额范围内予以赔偿，符合上述法律规定，应予支持。若庄尚民的损失超出交强险责任限额，因庄尚民、张雪谋驾驶的均为机动车辆，分别负事故的次要、主要责任，责任比例应为30%：70%。关于张雪谋辩称其是李飞龙的雇员，事故发生时从事的是雇佣活动，张雪谋不应该承担赔偿责任，应该由李飞龙承担赔偿责任，庄尚民应当追加李飞龙为本案共同被告。张雪谋作为本起交通事故的侵权人，庄尚民有权向其提起民事赔偿的诉讼，至于庄尚民是否申请追加李飞龙为共同被告系其对自己民事权利的处分，因此对张雪谋的辩解理由不予采纳。
关于庄尚民的各项损失如何计算问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关规定，结合庄尚民的诉讼请求，认定如下：医疗费8672.05元、住院伙食补助费480元、护理费5322.36元、误工费6703.2元、残疾赔偿金19832元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1600元，合计47609.61元。
综上，张雪谋在相当于交强险责任限额范围内应赔偿庄尚民医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等各项损失共计47609.61元，扣除垫付的2000元，还应支付45609.61元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决：一、张雪谋赔偿庄尚民医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等各项损失共计45609.61元；二、驳回庄尚民的其他诉讼请求。上述第一项，限于判决生效之日起十日内连同诉讼费直接支付给庄尚民。案件受理费1138元，减半收取569元，庄尚民负担85元，张雪谋负担484元。
张雪谋不服一审判决向本院提出上诉称：肇事车辆是李飞龙的，张雪谋发生交通事故时是受李飞龙安排工作期间，张雪谋是职务行为，李飞龙应参加诉讼。张雪谋对庄尚民的伤残等级一直不认可，没有重新鉴定就作出判决，要求重新鉴定。一审判决庄尚民的护理期限超出医嘱，精神损害抚慰金、鉴定费没有扣除庄尚民按责任比例承担的部分。请求二审支持张雪谋的上诉请求。
庄尚民辩称：张雪谋没有提供任何证据证明其与李飞龙存在关系，庄尚民向张雪谋主张权利正确。张雪谋在一审对庄尚民的伤残等级提出了异议，但其在法院规定的时间内没有提交重新鉴定的申请和交纳鉴定费，现张雪谋要求重新鉴定不应支持。庄尚民的各项费用均是在交强险限额内赔偿，不存在比例之说。一审判决正确，请求维持原判。
张雪谋、庄尚民二审提供的证据与一审相同，相对方质证意见同于一审，本院认证意见与一审一致。
经二审审理查明：一审查明事实正确，二审予以确认。
本院认为：综合双方举证、质证及诉辩意见，本案二审争议的焦点是：1、庄尚民提供的伤残鉴定意见能否作为证据使用，张雪谋要求重新鉴定应否支持；2、一审没有追加李飞龙参加诉讼是否正确；3、一审判决认定的庄尚民的护理期以及精神损害抚慰金、鉴定费是否正确。
（一）关于庄尚民提供的伤残鉴定意见能否作为证据使用，张雪谋要求重新鉴定应否支持的问题。
张雪谋与庄尚民发生交通事故将庄尚民致伤，庄尚民为证明其伤构成伤残，委托有鉴定资质的鉴定机构对其伤情进行鉴定，鉴定机构依据医疗机出具的病历，并对庄尚民的伤情进行检测，综合分析作出鉴定意见，符合客观事实，一审采用该鉴定意见并无不当。张雪谋在一审虽然对庄尚民的伤残等级提出异议，但在一审法院规定的时间内没有提出重新鉴定申请和缴纳鉴定费用，应视为其放弃对庄尚民的伤情重新鉴定，二审要求重新鉴定，本院不予支持。
（二）关于一审没有追加李飞龙参加诉讼是否正确的问题。
张雪谋称其是受李飞龙雇佣，发生交通事故时是在从事雇佣工作期间，但其没有提供证据证明其与李飞龙存在雇佣关系，故张雪谋要求追加李飞龙参加诉讼没有依据，本院不予支持。
（三）关于一审判决认定的庄尚民的护理期以及精神损害抚慰金、鉴定费是否正确的问题。
庄尚民住院16天，出院医嘱：卧床休息4－6周，一审按住院16天和出院5周，共计51天计算护理期并无不当，张雪谋上诉称一审判决护理期超出医嘱错误的理由不能成立，本院不予采信。精神损害抚慰金是在交强险内赔偿，不存在分责问题。鉴定费应根据双方的责任比例承担，一审判决由张雪谋全部承担不当，本院予以纠正。
综上，庄尚民的损失：医疗费8672.05元、住院伙食补助费480元、护理费5322.36元、误工费6703.2元、残疾赔偿金19832元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1600元，合计47609.61元。张雪谋驾驶的机动车没有投保第三者强制责任险，因此张雪谋应在交强险限额内赔偿庄尚民医疗费8672.05元、住院伙食补助费480元、护理费5322.36元、误工费6703.2元、残疾赔偿金19832元、精神损害抚慰金5000元，计46009.61元。鉴定费1600元，由张雪谋承担70%的赔偿责任，即1120元。以上张雪谋共计赔偿庄尚民47129.61元，扣除张雪谋已垫付的2000元，张雪谋还应赔偿庄尚民45129.61元。张雪谋上诉称鉴定费应按责任比例承担的上诉理由成立，本院予以支持，其他上诉理由不能成立，本院予以驳回。一审认定事实清楚，但判决错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项的规定，判决如下：
一、撤销安徽省灵璧县人民法院（2015）灵民初字第03684号民事判决；
二、上诉人张雪谋于判决生效后十日内赔偿被上诉人庄尚民医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等各项损失共计45129.61元；
三、驳回被上诉人庄尚民的其他诉讼请求。
一审案件受理费1138元，减半收取569元，庄尚民负担100元，张雪谋负担469元；二审案件受理费425元，由上诉人张雪谋承担400元，由被上诉人庄尚民承担25元。
本判决为终审判决。
审 判 长 姚 强
审 判 员 张虹良
代理审判员 朱珊珊
二〇一六年六月十四日
书 记 员 王思嫚
附法律条款：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；