浙江省宁波市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙02民终3192号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司宁波市鄞州支公司。住所地：宁波市鄞州区首南街道鄞县大道中段1357号1605-1608室、民惠东路***号广博大厦*楼***室。
代表人：沈卫国，该支公司总经理。
委托诉讼代理人：沈益康，浙江亿站律师事务所律师。
委托诉讼代理人：肖称发，浙江亿站律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：郑栋，男，1982年1月6日出生，汉族，户籍所在地宁波市鄞州区，现住宁波市鄞州区。
委托诉讼代理人：徐露科，浙江合创律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：谢中育，男，1993年3月6日出生，汉族，户籍所在地苍南县，现住宁波市海曙区。
被上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司宁波分公司。住所地：宁波市鄞州区会展路***号**楼10-7至10-21、10-26至10-30、10-42至10-46、10-53至10-56室。
代表人：王金城，该分公司副总经理（主持工作）。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司宁波市鄞州支公司（以下简称平安财险公司）因与被上诉人郑栋、谢中育、中华联合财产保险股份有限公司宁波分公司（以下简称中华财险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁波市鄞州区人民法院于2017年8月10日作出的（2017）浙0212民初5800号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月19日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人平安财险公司上诉请求：撤销一审判决，并依法改判。事实与理由：一、关于误工费的认定，被上诉人郑栋系宁波市常青藤物业管理有限公司员工，有固定收入来源，其完全有能力也有义务提交工资收入证明，一审以郑栋未提交收入证明而按照社会平均工资的标准认定误工费显然加重了赔偿义务人的赔偿责任。二、关于被扶养人生活费。关于蔡彩君的被扶养人生活费，因蔡彩君已57周岁，不能计算被扶养人生活费。关于张彩辉的被扶养人生活费，一审仅凭相关规定就认定张彩辉属于完全丧失劳动能力，无事实及证据支持。
被上诉人郑栋在二审中答辩称：1.关于误工费，被上诉人受伤之前是物业公司员工，部分是来源于物业公司的固定收入，另一部分是做小工的收入，事实上收入水平参照社会平均工资是有据可循的，一审关于误工费的认定是正确的。2.关于被扶养人生活费，郑栋母亲蔡彩君没有任何收入来源，也没有社保，一直以来都是由郑栋作为唯一扶养人予以赡养，蔡彩君是完全丧失劳动能力，应当有资格获得被扶养人生活费。关于郑栋妻子张彩辉的被扶养人生活费，其智力伤残三级，已提供了相应的证据，原审法院也调取了有关残疾人的相关依据，并对其综合判定，一审判决是比较合情合理的。
被上诉人谢中育、中华财险公司在二审中未作答辩。
原审原告郑栋向一审法院起诉请求：1.判令被告谢中育赔偿原告经济损失：医疗费389.2元、后续治疗费10000元、住院伙食补助费810元、营养费3600元、护理费11697元、误工费28381元、残疾赔偿金270609.5元（含被扶养人生活费174905.5元），精神损害抚慰金5000元、交通费500元、鉴定费2430元，合计333416.7元。审理中，原告将医疗费变更为555元，护理费调整为11976元、残疾赔偿金调整为286657.6元（含被扶养人生活费186345.6元），误工费调整为30240元，合计351768.6元。其中交强险为120000元，余款231768.6元按80%赔偿计185414.88元，二者合计305414.88元；2.被告中华财险公司在交强险内承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金优先赔偿；被告平安财险公司在第三者责任险内承担赔偿责任。
一审法院认定事实：2016年12月22日22时58分许，被告谢中育驾驶浙Ｂ×××××号车在桑田路南往北行驶至，与原告驾驶的电动自行车发生碰撞，造成原告受伤及二车受损。宁波市公安局交通警察局江东大队认定被告谢中育负事故的主要责任，原告负事故的次要责任。原告由此造成经济损失348031.9元，被告谢中育已支付41268.1元，被告中华财险公司已支付10000元。另本起交通事故造成被告谢中育经济损失9220元。
一审法院确定原告的经济损失如下：
1.医疗费，该院确定原告因本起交通事故受伤共花费医疗费50823.1元，被告谢中育已支付40268.1元，被告中华财险公司支付10000元。其中5194元属医疗保险外费用，不属第三者责任保险赔偿范围，对此被告谢中育无异议；
2.后续治疗费，原告因住院期间行右胫腓骨骨折切开复位髓内钉+钢板内固定术，待骨折愈合后需拆除，该费用必然发生。司法鉴定意见为10000元，该院认为符合客观所需。被告平安财险公司提出按80%赔偿无法律依据，该院不予采纳。故该项费用该院确定为10000元；
3.住院伙食补助费，原告住院27天，该院确定为810元；
4.营养费，鉴定意见营养期限为120天，该院确定为3600元。因机动车交通事故责任强制保险医疗费项已超10000元，该项不属第三者责任保险赔偿范围，故应由被告谢中育按责赔偿；
5.误工费，至伤残确定前一天，原告的误工期限为131天，原告未提交收入状况及减少证明，按上一年度宁波市在岗职工平均工资每天168元主张符合法律规定，该院确定为22008元；
6.护理费，三被告对原告护理期限120天无异议，但认为标准过高。该院认为原告住院期间护理费按上一年度宁波在岗职工平均工资主张并未违反法律规定，出院后鉴于原告伤势较重，按每天80元主张并无不妥，故对原告主张的护理费11976元该院予以确定；
7.残疾赔偿金，被告对原告因交通事故受伤构成十级伤残无异议，但认为应按农村居民标准计算。该院认为原告提交的证据5可认定原告主要收入来源于城镇，且宁波市于2016年9月已进行户籍改革。故参照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入计算，该院确定为103120元。对于被扶养人生活费，该院认为需扶养义务人扶养的直系亲属无劳动能力又无其他生活来源的，责任人应赔偿被扶养人生活费。原告母亲蔡彩君至伤残确定之日已57周岁，已超过女性退休年龄，可视为无劳动能力，被告未举证证明其有生活来源，故参照宁波市上一年度城镇居民人均消费性支出标准，为63168元（31584元/年×20年×10%）；继父施友存因与蔡彩君结婚时原告已成年，与原告未发生扶养与被扶养关系，故原告无扶养继父的法定义务，施友存的被扶养人生活费该院不予支持；妻子张彩辉，因张彩辉残疾程度为智力三级，根据《中国残疾人实用评定标准（试行）》，为中度智力障碍，参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》(GB/T16180-2014),中度智能损伤为四级工伤，参照《职工非因工伤残或因病丧失劳动能力程度鉴定标准》，符合《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》一至四级工伤的，为完全丧失劳动能力，故该院确定张彩辉为完全丧失劳动能力，但经查实张彩辉享有低保及残疾人补助等，每月生活来源有1053元，即每年12636元，赔偿义务人应对其被扶养人生活费进行补差，故该项为37896元[（31584元-12636元）×20年×10%]；女儿郑佳露至伤残确定之日为6周岁，因母亲无劳动能力，故其被扶养人生活费为37900.8元（31584元/年×12年×10%）。合计残疾赔偿金为242084.8元（含被扶养人生活费138964.8元）；
8.精神损害抚慰金，原告因交通事故受伤并构成十级伤残，根据其受害后果及事故责任，该院确定为3000元；
9.交通费，根据原告就医地点、次数等，该院酌情确定为300元；
10.鉴定费，该院确定为2430元。该项不属第三者责任保险赔偿范围，故应由被告谢中育按责赔偿。
另被告谢中育已支付原告电动自行车损失1000元，实际亦属原告的经济损失。
上述合计经济损失348031.9元，被告谢中育已支付41268.1元，被告中华财险公司已支付10000元。
一审法院经审理认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在机动车交通事故责任保险限额范围内予以赔偿,不足部分在第三者责任保险限额范围内根据保险合同予以赔偿，仍不足的或不属保险人赔偿范围的，由责任人赔偿。原告主张精神损害抚慰金在机动车交通事故责任强制保险内优先赔偿，符合法律规定，该院予以支持。原告共造成经济损失348031.9元，属机动车交通事故责任强制保险的为121000元（精神损害抚慰金优先赔偿），扣除已支付的10000元，尚应支付111000元；属第三者责任保险的为215807.9元（348031.9元-交强险121000元-医保外5194元-营养费3600元-鉴定费2430元），因被告谢中育驾驶机动车过程中未注意其他车辆，疏忽大意，应负事故的主要责任，故被告平安财险公司应按80%赔偿计172646.3元；余款11224元由被告谢中育赔偿80%计8979.2元，被告谢中育已支付41268.1元，原告另应赔偿其经济损失9220元的20%计1844元，故原告应返还34132.9元。
综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、第二款，第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条规定，作出如下判决：一、被告中华联合财产保险股份有限公司宁波分公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿原告郑栋经济损失111000元，在本判决生效后十日内履行完毕；二、被告中国平安财产保险股份有限公司宁波市鄞州支公司在第三者责任保险限额范围内赔偿原告郑栋经济损失172646.3元，在本判决生效后十日内履行完毕；三、原告郑栋返还被告谢中育34132.9元，在本判决生效后十日内履行完毕；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×延迟履行期间）。案件受理费5881元，减半收取计2941元，由原告郑栋负担538元，被告中国人民财产保险股份有限公司宁波市分公司负担2403元。
二审期间，各方当事人均未提供新证据。
二审经审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中被上诉人郑栋的误工期限为131天，但未提交有关收入状况的证明，一审按上一年度宁波市在岗职工平均工资标准确定其收入标准符合法律规定。上诉人对被上诉人郑栋的误工费有异议，但未提交相关证据对其收入状况加以证明，应承担相应的法律后果。
需扶养义务人扶养的直系亲属无劳动能力又无其他生活来源的，责任人应赔偿被扶养人生活费。对于郑栋母亲蔡彩君的被扶养人生活费，因蔡彩君至郑栋伤残确定之日已57周岁，已超过女性退休年龄，可视为无劳动能力，上诉人也未举证证明其有生活来源，故一审参照宁波市上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算蔡彩君的被扶养人生活费并无不当。对于被上诉人郑栋妻子张彩辉的被扶养人生活费，因张彩辉残疾程度为智力三级，根据《中国残疾人实用评定标准（试行）》，为中度智力障碍，参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》(GB/T16180-2014),中度智能损伤为四级工伤，参照《职工非因工伤残或因病丧失劳动能力程度鉴定标准》，符合《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》一至四级工伤的，为完全丧失劳动能力，故一审法院确定张彩辉为完全丧失劳动能力并无不当。
综上，上诉人平安财险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5881元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司宁波市鄞州支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 马金平
审 判 员 沈路峰
代理审判员 郑 辉
二〇一七年十一月二十八日
书 记 员 陆 琼