江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏06民终2186号
上诉人（原审原告）：南通怡芙塑胶有限公司，住所地江苏省南通开发区通州路8号。
法定代表人：欧阳立鸣，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张影，江苏友诚（南通）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：秦荣。
委托诉讼代理人：师艺文，上海申浩（南通）律师事务所律师。
上诉人南通怡芙塑胶有限公司（以下简称怡芙公司）因与被上诉人秦荣劳动争议一案，不服南通经济技术开发区人民法院（2015）开民初字第01330号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月24日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
怡芙公司上诉请求：撤销原判，依法改判其公司无需支付秦荣2015年2-4月工资、加班工资、违法解除劳动合同赔偿金108920.1元。事实和理由：1、秦荣作为部门管理人员，负责员工的加班请假等考勤事项，理应知悉各项规章制度。2015年2-4月，秦荣仅在3月有效出勤15天，其他时间未有效考勤。根据公司的规章制度，仅上班打卡未下班打卡，又没有外出假条的，视为当日未出勤。而从2015年4月13日公司通知秦荣解除合同后，秦荣利用在公司居住的便利条件早上打卡，从4月28日以后再无打卡，不在公司工作，却仍住在公司宿舍。秦荣未提供任何劳动，原审凭非有效的考勤记录推定秦荣上班52天，并判令其公司支付巨额工资报酬，无法律依据。2、秦荣未提供证明其经批准加班的证据。原审仅凭非有效的考勤记录、未经任何审批即推定秦荣常年周末加班，不符合事实。3、秦荣严重违反单位的规章制度，理应被辞退，且其公司解除劳动合同程序符合法律规定。即使其公司在程序上有瑕疵，也不属于违法解除劳动合同。从2015年4月29日以后，秦荣已不来公司上班，已实际离开公司去其他单位工作，双方的劳动合同也因秦荣的自动离职而结束，故双方实际解除劳动合同的日期不是2015年8月1日。
秦荣辩称，1、其在怡芙公司工作到2015年7月底，8月1日收到该公司的开除通知后，才正式停止工作。其在一审中提交的其与怡芙公司法定代表人的通话中可以看出，怡芙公司已拖欠其半年即2月至7月的工资。其只是工程师，根本不是怡芙公司所称的部门管理人员。对于公司规章制度，该公司从未向其公示。2、其在怡芙公司工作期间，从未被告知加班需要的程序。考勤记录表是其加班最直接的体现，且电子考勤表是怡芙公司提交。根据双方的劳动合同，怡芙公司执行的标准工时制。根据银行记录，其每月拿到的工资数额是一致的，该工资中不可能已包含加班工资。3、怡芙公司单方解除劳动合同，无法律依据。该公司提交的工会意见系伪造，而且至今无法证明工会人员的真实性、合法性，提交的规章制度也是该公司自行编纂，未经有效途径生效，其毫不知情。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
怡芙公司向一审法院请求：判令其公司无需支付秦荣2015年2-4月的工资19711.47元、2014年8月12日至2015年4月29日期间休息日加班工资47526.83元、赔偿金41681.8元。
一审法院认定事实：秦荣原系怡芙公司职工。2013年5月，秦荣进入怡芙公司工作，此后，双方签订一份劳动合同，约定合同期限自2014年4月30日起至2016年4月29日止，采取标准工时工作制。秦荣进入怡芙公司后开始每月工资为8000元，后调整为每月9000元。怡芙公司为秦荣发放工资至2015年1月，此后未予发放。2015年6月，怡芙公司停止为秦荣缴纳社保。2015年7月，秦荣多次与怡芙公司法定代表人通话，要求怡芙公司尽快支付拖欠工资，但怡芙公司一直未予支付。2015年8月1日，怡芙公司发出解除合同通知，载明由于秦荣从2015年5月4日至2015年5月19日连续旷工15日，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第四款，予以解除劳动合同。2015年8月11日，秦荣申请仲裁，要求怡芙公司支付2015年2-7月的工资49467元、2013年5月至2015年7月期间休息日加班工资163860.8元、赔偿金54000元，并要求为其按实际工资数额补缴养老保险。南通市经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会于2015年10月18日作出裁决，由怡芙公司支付2015年2-4月的工资19711.47元、2014年8月12日至2015年4月29日期间休息日加班工资47526.83元、违法解除合同赔偿金41681.8元，对于其余请求未予支持，补缴保险不属于受案范围。怡芙公司不服，遂诉至法院。
原审审理中，怡芙公司向法院提供秦荣2014年7月30日以后的考勤记录及其所在部门其他员工的考勤记录，以证明秦荣未按规定考勤打卡，秦荣对该证据的真实性予以认可，但认为其作为高级工程师，本无须打卡。该考勤记录显示在2014年7月30日至2015年4月28日期间，秦荣在周末共有65天的考勤记录。秦荣在原审审理中申请证人王某、周某出庭作证，其中王某原系秦荣的部门负责人，王某证明其经常安排秦荣加班，周末基本上都在公司工作。此外，双方确认秦荣2014年5月至2015年1月期间实际所得平均工资为8336.36元。
另，根据怡芙公司提供的通告、征求工会意见函等证据记载，怡芙公司认为秦荣在2015年2月及3月期间多次旷工且屡教不改，于2015年4月13日对秦荣予以除名。2015年7月30日，怡芙公司向工会征求意见时明确由于种种原因，4月13日的解除合同通知未能送达秦荣，为规范起见，再次发放解除合同通知。
又，怡芙公司在原审审理中提交员工手册和加班制度，主要包括员工上下班均应打卡，如仅有一次且无书面说明的视为当日未出勤；连续旷工三日或一个月累计旷工五日的，公司可以解雇；加班必须经部门负责人签字认可并经副总经理同意等内容，以证明其公司的考勤制度和加班制度，秦荣表示从未见过相应的制度。法院限期要求怡芙公司提交相应的规章制度已经履行相应的民主程序制定并公布实施的相应证据，怡芙公司未能提交。
一审法院认为，用人单位和劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务，用人单位必须及时足额支付劳动者报酬，劳动者加班的，必须支付加班工资。用人单位违法解除劳动合同的，应支付赔偿金。双方对怡芙公司于2015年8月1日通知解除合同的事实并无异议，且秦荣亦未要求继续履行合同，故确认双方之间的劳动合同已于2015年8月1日解除。本案的主要争议焦点在于怡芙公司是否应支付秦荣2015年2月以后的工资？是否应当支付加班工资？怡芙公司解除劳动合同是否违法？
关于怡芙公司是否应支付秦荣2015年2月以后工资的问题。根据秦荣提交的银行明细，怡芙公司直至2015年7月17日才支付秦荣2015年1月的工资，此后，怡芙公司未再向秦荣支付任何工资。根据怡芙公司提交的考勤记录，秦荣在2015年2月-4月期间正常工作日的考勤记录为42天，加上怡芙公司自认的春节放假10天，应视为秦荣共正常提供劳动52天。怡芙公司认为秦荣自2015年2月起上班打卡后即不知去向，没有完成任何工作，故不应支付工资。但怡芙公司并未举证证明其主张，法院不予采信。至于秦荣的考勤记录确有部分仅有上班打卡的现象，虽然怡芙公司的员工手册中明确规定仅有一次打卡且没有说明的视为未出勤，但怡芙公司在法院指定的期限内未能提供其相应的规章制度已经合法制定并实施的证据，故相应的规章制度不能作为秦荣应当遵守和履行合同的依据，怡芙公司据此主张秦荣未提供劳动法院亦不予采信。至于秦荣主张其在怡芙公司一直工作到2015年7月，但其并无5月以后的考勤记录，且秦荣同意按照仲裁裁决的结果由怡芙公司支付拖欠的工资，故怡芙公司应支付秦荣拖欠的工资19711.47元（8244.7÷21.75×52）。
关于怡芙公司是否应支付加班工资的问题。根据《江苏省工资支付条例》第二十条的规定，休息日加班不能在六个月内补休的，应按不低于本人工资的百分之二百支付加班工资。秦荣在仲裁时主张其在2013年5月至2015年7月期间周末从未休息，故要求在此期间的加班工资。怡芙公司认为秦荣属于高层管理人员，其工资中已经包含加班工资，且根据加班制度，应当进行审批并严格履行上下班打卡制度，故秦荣主张加班工资没有事实依据。对此，法院认为，根据双方所签订的书面合同，明确约定秦荣采取标准工时工作制，而并未约定其工资中已包含加班工资，故秦荣在周末加班且怡芙公司未安排补休的，怡芙公司应当支付加班工资。根据怡芙公司提交的考勤记录，结合证人证言，法院认定秦荣仅在2014年8月1日至2015年8月23日期间的周末加班天数为65天。秦荣同意按仲裁裁决的结果主张加班工资，法院无异议，对于超出仲裁裁决确定的加班时间，法院不予理涉，故怡芙公司应支付加班工资47526.83元（8336.36÷21.75×62×200%）。至于怡芙公司主张的加班审批事宜，因其相应规章制度不能作为双方履行合同的依据，法院不予采信。
关于怡芙公司是否违法解除劳动合同的问题。首先，怡芙公司于2015年4月13日以秦荣二、三月份多次旷工且屡教不改为由，根据员工手册解除合同，但该通知未送达秦荣，不产生解除合同的效力。怡芙公司于2015年8月1日送达解除合同通知，理由是秦荣从2015年5月4日至2015年5月19日连续旷工15日，但怡芙公司在向工会征求意见时认为秦荣违反规章制度的行为仍然是2015年2、3月份多次旷工，经批评教育无效，怡芙公司的两次解除通知以及向工会征求意见的材料前后逻辑矛盾，有悖常理。根据怡芙公司的证据，虽然存在秦荣2月份工作时间较少的事实，但秦荣认为其已向公司请假，结合证人王某证言、秦荣提供的与怡芙公司的法定代表人的通话录音等证据，难以证明秦荣存在严重旷工的行为。其次，怡芙公司并未举证证明其公司工会委员任期到期后，已按相应的程序进行了重新选举，故其关于解除合同前已征求工会意见的主张，法院难以采信。第三，怡芙公司并未举证证明其据以解除合同的规章制度已经合法的程序制定并实施。鉴于怡芙公司并未举证证明其单方解除劳动合同的行为符合程序和实体上的法律规定，故法院认定怡芙公司违法解除劳动合同。根据秦荣在怡芙公司工作年限及其主张，怡芙公司应支付赔偿金41681.8元（8336.36×2.5×2）。
此外，对于秦荣在仲裁阶段提出的补缴社保费用的请求，不属于人民法院受案范围，且秦荣在诉讼中亦未主张，法院不予理涉。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第三十一条、第四十三条、第四十八条、第八十七条，《江苏省工资支付条例》第二十条之规定，判决：一、驳回怡芙公司的诉讼请求；二、怡芙公司于判决生效后十日内向秦荣支付2015年2月-4月的工资19711.47元、加班工资47526.83元、违法解除劳动合同赔偿金41681.8元，合计108920.1元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，法院予以免交。
二审中，双方当事人均未提交新的证据。原审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。
本院认为，关于怡芙公司应否向秦荣支付2015年2-4月工资19711.47元的问题，根据考勤记录，秦荣虽存在部分仅有上班打卡无下班打卡的现象，但怡芙公司在一、二审审理中均未提供其公司关于仅有一次打卡即视为未出勤的相应的规章制度已经合法制定并实施的证据，亦未提供秦荣自2015年2月起上班打卡后即不知去向，没有完成任何工作的证据。结合秦荣在原审审理中提供的证人王某证言、秦荣与怡芙公司法定代表人的通话录音等证据，难以认定秦荣在该期间存在旷工不提供劳动的行为。至于怡芙公司所称从2015年4月13日公司通知秦荣解除合同后，秦荣利用在公司居住的便利条件早上打卡，从4月28日以后再无打卡，不在公司工作，却仍住在公司宿舍的问题，因怡芙公司2015年4月13日的解除通知并未送达秦荣，故不产生解除合同的效力。原审因此结合考勤记录，认定秦荣正常提供劳动52天，并判定怡芙公司支付秦荣2015年2-4月相应的工资，并无不当。关于怡芙公司应否向秦荣支付加班工资47526.83元的问题，根据考勤记录，秦荣存在周末加班的情况，而根据秦荣与怡芙公司签订的劳动合同，明确约定秦荣采取标准工时工作制，并未约定工资中包含加班工资，故秦荣在周末加班且怡芙公司未安排补休的情况下，怡芙公司应当支付加班工资。怡芙公司虽称秦荣未提供证明其经批准加班的证据，但如前所述，其公司在一、二审审理中均未提供相关加班需审批的规章制度已合法制定并实施的证据；其公司虽称证人王某的工资中包括加班工资，所以秦荣的工资中也应包括加班工资，对此，其公司未提供相应的证据予以佐证，且两者并非必然的等同关系。原审因此结合考勤记录、证人证言等证据，认定秦荣相应的加班天数，并判定怡芙公司支付秦荣相应的加班工资，亦无不当。关于怡芙公司应否向秦荣支付违法解除劳动合同赔偿金41671.8元的问题，怡芙公司虽称秦荣2015年2月、3月多次旷工，且屡教不改，给公司造成恶劣影响，但未提供相应的证据予以佐证，且此亦与其公司2015年8月1日解除通知内容相矛盾。如前所述，根据秦荣在原审中提供的证人证言、其与怡芙公司法定代表人的通话录音等证据，难以证明秦荣存在严重旷工的行为。况且，怡芙公司并未举证证明其公司工会委员组成的合法性，亦未证明据以解除合同的规章制度已经合法的程序制定并实施。结合怡芙公司2015年8月1日送达的解除通知，原审因此认定怡芙公司2015年8月1日违法解除劳动合同，并根据秦荣在怡芙公司的工作年限，判定怡芙公司支付秦荣相应的赔偿金，并无不当。
综上所述，怡芙公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 顾晓威
审 判 员 王建勋
代理审判员 李少飞
二〇一六年十二月十二日
书 记 员 李 彤