江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏03民终4383号上诉人（原审被告）：朱传宏，男，汉族，1962年9月13日生，农民，住徐州市铜山区。委托诉讼代理人：郭燕，徐州市铜山区恒泰法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：杨传军，男，汉族，1965年1月12日生，住徐州市铜山区。委托诉讼代理人：马宝，江苏尊鼎力律师事务所律师。原审被告：�长铎，男，汉族，1957年3月6日生，住徐州市铜山区。委托诉讼代理人：张晓芝，江苏淮海明镜律师事务所律师。上诉人朱传宏因与被上诉人杨传军、原审被告杜长铎一般人格权纠纷一案，不服徐州市铜山区人民法院（2015）铜民初字第2574号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月19日立案受理后，依法组成合议庭公开审理了本案。上诉人朱传宏及其委托诉讼代理人郭燕、被上诉人杨传军及其委托诉讼代理人马宝、原审被告杜长铎的委托诉讼代理人张晓芝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。朱传宏上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，改判杨传军承担主要责任，驳回其误工费的诉讼请求。事实和理由：1、杨传军在施工中捆绑架子的方法不对，在朱传宏明确告知其重搭的情况下仍不予理睬，上架工作时梯子绳子松动，杨传军主动跳�摔伤，一同施工的另一人仍站在架子上未发生损害，杨传军对损害的发生存在重大过错，应承担主要责任。2、杨传军未举证其误工收入的证据材料，事实上也无稳定的工作和收入，应以农民的收入标准计算其误工收入，且司法鉴定并未鉴定其误工期限，一审认定其每月4500元收入，计算16个月误工期无事实依据。一审认定事实不清，适用法律不当，判决显失公平。杨传军辩称，1、施工过程中，因搭建架板的砌块粉碎，导致架板倾斜，架板是朱传宏提供，砌块是朱传宏购买，杨传军仅是提供劳务，杨传军不应承担主要责任。2、关于误工损失的问题，杨传军作为提供劳务的一方，按照雇主的要求提供劳务，其从事劳务中所产生劳动报酬是按照当时工作时约定的每天150元来计算的。按照当时当地的行情，大工标准一般在180到200元每天，杨传军仅主张每天150元并�超过法定标准。关于误工期限，按照最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释，误工期限是受伤害之日一直计算到定残之日。杜长铎辩称：1、一审法院已经认定杜长铎所建造的是二层以下房屋，仅农民自建低层住宅，无需建筑资质。其将该工程发包给朱传宏的行为不存在过错。2、杜长铎在施工过程中也不存在管理失误，朱传宏在房屋建筑中是包工包料，杜长铎只负责给钱，杜长铎与朱传宏是承揽关系，朱传宏与杨传军是雇佣关系，杜长铎和杨传军之间没有任何关系。杨传军向一审法院起诉请求：判令：1、朱传宏、杜长铎赔偿因雇工受伤害产生的医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金31万元；2、判令朱传宏、杜长铎赔偿精神赔偿金5万元；3、诉讼费由朱传宏、杜长铎承担。一审庭审中杨传军�确诉讼请求为：医疗费按票据核算；误工费大工150元/天×30天=4500元，受伤之日计算到定残之日2013.11-2016.4，16个月×4500元/月=72000元；护理费50元/天，3280元；营养费20元/天×66天=1320元；住院伙补费18元/天×66天=1188元；伤残赔偿金，农村标准13598元/年，赔偿四年，54392元；精神赔偿金5万元，具体法院裁量；交通费1000元。一审法院认定事实：朱传宏承接了杜长铎建设自家二层民用住宅的项目，并雇佣杨传军为其工作。2013年12月3日下午1:30左右，杨传军在工作中，因架板倾斜，从高空中坠落摔伤。后送往汉王医院治疗。因汉王医院不具医疗条件，朱传宏又将杨传军转至第一人民医院住院治疗。经诊断为：骨盆骨折，腰2椎体骨折，左跟骨骨折，住院治疗34天。2014年1月16日，杨传军入住徐州市医学院附属医院继续治疗，入院诊断为左下肢静脉血栓形成，共住院治疗14天。2015年5月14日，杨传军再次入住徐州市第一人民医院治疗，并进行了左跟骨骨折术后内固定取出术。2015年5月20日杨传军出院，出院医嘱为：1、××治疗，加强切口换药，术后2周拆线，患肢一个半月内避免负重活动；2、注意休息，加强营养；3、6-8周复查，不适及时就诊。庭审中，朱传宏申请对杨传军左下肢静脉血栓形成与外伤关联性及杨传军用药的合理性、与外伤的关联性进行鉴定。2016年1月8日，连云港正达司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，该鉴定意见书审查意见为：1、被审查人杨传军的左下肢静脉血栓形成与外伤存在因果关系；2、2013-12-03至2014-1-06住院期间的药物费用共计16509.13元，与本次外伤所致损伤存在因果关系。2014-1-16至2014-1-30住院期间的药物费用共计6353.82元，除了治疗2型糖尿病控制血糖的药物盐酸二甲双胍缓释片（12.46元）系治疗自身糖�病与本次所致损伤无因果关系，其余药物均与交通事故所致损伤及下肢经脉血栓形成存在因果关系。门诊收据发表及大药房发票中药物费用共计2186.9元：其中蚓激酶肠溶胶囊、地奥司明、华法令、阿司匹林四类药物费用共计1114.10元，属合理用药且与外伤有关；治疗2型糖尿病控制血糖的药物盐酸二甲双胍缓释片（30元）系治疗自身糖尿病，与本次所致损伤无因果关系；其余与交通事故所致损伤及下肢经脉血栓形成存在因果关系，但是无门诊病历、医嘱等材料，是否合理不予审核。杨传军2015年10月19日向一审法院提出申请，要求对其伤残等级进行鉴定。2016年4月12日，徐州医学院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，该意见书载明：被鉴定人杨传军的损伤构成人体损伤九级伤残。另查明，杨传军在汉王镇中心卫生院治疗期间，朱传宏为其垫付医疗费2350.89元。杨传军在徐州市第一人民医院住院治疗期间，朱传宏为其垫付医疗费66855.57元。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。杨传军因受雇佣为杜长铎建造房屋过程中受伤所造成的损失，应得到赔偿。杨传军在从事雇佣活动过程中，未尽到安全注意义务，所使用的梯架为自己搭建，对所造成受伤的后果也应承担一定的责任。杜长铎所建造的是二层以下房屋，即农民自建低层住宅，无需建筑资质，其将该工程发包给朱传宏的行为不存在过错，故不承担赔偿责任。因此，酌定杨传军承担本次事故责任的30%，朱传宏承担本次事故责任的70%。关于杨传军的损失，认定如下：1、医疗费，根据医疗费票据，医疗费共计97213.6元。依照连云港正达司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，还应扣除“治疗2型糖尿病控制血糖的药物盐酸二甲双胍缓释片（12.46元）�以及门诊收据发票及大药房发票中治疗2型糖尿病控制血糖的药物盐酸二甲双胍缓释片（30元）以及无门诊病历、医嘱等材料，对合理性无法认定的费用（2186.9元-1114.1元-30元=1042.8元）。由于双方当事人均未要求对第三次住院期间费用合理性进行鉴定，故均予以认可。以上医疗费合计96128.34元。2、误工费16个月×4500元/月=72000元，未超出相关法律规定，予以认可；3、护理费，杨传军三次共住院54天，故为50元/天×54天=2700元；4、营养费，杨传军要求20元/天×66天=1320元，未超出相关法律规定，予以认可；5、住院伙补费，杨传军三次共住院54天，故为18元/天×54天=972元；6、伤残赔偿金54392元，均未超出相关法律规定，予以认可；7、精神抚慰金，酌定为10000元；8、交通费1000元，予以认可。以上费用合计238512.34元。朱传宏已经为杨传军垫付医疗费68855.57元+2350.89元=71206.46元，�朱传宏应赔偿杨传军损失238512.34元×70%-71206.46元=95752.2元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条之规定，判决：一、朱传宏于本判决生效后十日内赔偿杨传军医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神抚慰金，交通费共计95752.2元；二、驳回杨传军其他诉讼请求。案件受理费2250元，鉴定费3580元（其中2880元由朱传宏预付），杨传军负担3000元，朱传宏负担2830元。双方当事人在二审期间均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，一、关于如何划分责任比例的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关�，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，杨传军作为完全民事行为能力人，对在工作过程中存在的潜在危险应具有一定的判断力，其应尽到足够的注意义务，但其缺乏必要的安全防范意识，疏于观察和注意，对从高空摔伤的后果存在一定过错，应承担相应的责任。朱传宏作为接受劳务一方，应当对工作人员进行必要的安全培训，提供相应的安全保护措施，同时对施工现场进行有效的安全监督管理，但朱传宏并未举证证明其履行了上述义务，其对杨传军受伤的后果，亦有过错。考虑双方的法律关系及过错程度，一审法院酌定杨传军对其自身损害承担30%的责任，朱传宏承担70%的责任，并无不当。二、关于一审确定的误工费损失是否�确的问题。《最高人民法院》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”本案中，杨传军于2013年12月3日从高空摔伤，诊断为骨盆骨折，腰2椎体骨折，左跟骨骨折，后行左跟骨粉碎骨折，左骼骨、耻骨粉碎骨折切开复位内固定术、左跟骨骨折术后内固定取出术等治疗，鉴定机构于2016年4月12日出具鉴定意见为杨传军的损伤构成人体损伤九级伤残，自2013年12月3日受伤至2016年4月12日定残，近29个月的时间，考虑受害人杨传军户籍虽系农村居民，但事发时年仅48岁，从事建筑工作多年，除农业收入外能以自身的技能获取劳务报酬，事发时其每天工钱为150元�一审按照每天150元的标准，支持16个月的误工费，误工损失总额适当。综上，朱传宏的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，裁判结果正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费860元，由上诉人朱传宏负担。本判决为终审判决。审 判 长  费 蜜代理审判员  周东海代理审判员  嵇海勇二〇一六年十一月十六日书 记 员  王嫣然