西安市碑林区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）碑民初字第00182号
原告：付红亮，男，1979年1月8日出生，汉族，甘肃省天水市麦积山区伯阳镇红崖村村民。
委托代理人：李睿，陕西英博律师事务所律师。
委托代理人：刘斐，陕西维谨律师事务所律师。
被告：江苏广宇建设集团有限公司陕西分公司。
负责人：刘荣军，总经理。
委托代理人：李娜，陕西汉廷律师事务所律师。
委托代理人：刘梦熠，女，该公司员工。
被告：罗彬，男，1983年12月30日出生，汉族，四川省阆中市东兴大堰口村村民。
委托代理人：张振国，陕西法智律师事务所律师。
原告付红亮与被告江苏广宇建设集团有限公司陕西分公司（以下简称江苏广宇陕西分公司）、罗彬侵权责任纠纷一案。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告付红亮的委托代理人刘斐、李睿，被告江苏广宇陕西分公司的委托代理人李娜、刘梦熠，被告罗彬及其委托代理人张振国到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告付红亮诉称，2011年10月9日，原告受雇佣向被告罗彬提供劳务，工作内容为轧钢筋。2011年11月2日晚，原告与吴锁成等六人应被告罗彬的要求在江苏广宇陕西分公司承建的陕西德诚居房地产开发有限公司金茂国际大厦项目工地进行作业时，原告右手拇指被机器压伤，经铜川矿务局医院诊断为：1、右手拇指粉碎性骨折；2、右手拇指裂伤。原告住院治疗，分别做了外伤清创缝合术和固定手术。原告出院后，伤情发生变化，损害后果至今仍在持续中，双方就赔偿事宜至今协商未果。协商中，原告得知被告江苏广宇陕西分公司违法将扎钢筋工作分包给被告罗彬。现请求判令：1、判令被告立即支付原告医疗费10156.6元（第一次产生的医疗费4160.17元，第二次费医疗费5996.6元）、误工18000元、护理费3000元、住院伙食补助费900元、营养费1800元、精神抚慰金5000元、后续治疗费3000元、伤残赔偿金52024元、鉴定费3720元。被告罗彬承担主要给付责任，被告江苏广宇陕西分公司承担连带责任；2、本案诉讼费由被告承担。
被告江苏广宇陕西分公司辩称，其工地有17000元扎钢筋的工作，百盛劳务公司派被告罗彬为其工地扎钢筋，被告罗彬带人给其铜川工地干活，原告是给被告罗彬提供劳务，仅仅是提供劳务的工作地点在其开发的项目工地，其与原告没有劳务合同关系，原告起诉已过诉讼时效。请求驳回原告诉讼请求。
被告罗彬辩称，江苏广宇陕西分公司直接找其加工钢筋，和劳务公司没有关系。其给江苏广宇陕西分公司所做17000元加工钢筋的活全部干完后，即离开工地。原告在加工钢筋时受伤，其将原告送往医院，并垫付了原告住院期间的所有费用，支付了护理费1500元。原告在天水市第四人民医院住院治疗取出内固定，医疗费中的西药费、中成药费等费用与取出内固定无关，不需要住院10天。被告江苏广宇陕西分公司愿意给原告10000元，因原告要求12000元，双方没有协商一致。不同意原告诉请。
经审理查明，2011年10月9日，原告受雇佣被告罗彬承包的被告江苏广宇陕西分公司承建的陕西德诚居房地产开发有限公司金茂国际大厦项目工地轧钢筋。2011年11月2日晚，原告与吴锁成等六人进行作业时，原告右手拇指被机器压伤，被告罗彬将原告送往铜川市王益区骨伤医院医院门诊就诊。原告于2011年11月2日至2011年11月12日住院治疗10天，经诊断为：1、右手拇指近节粉碎性骨折；2、右手拇指裂伤，3、右手舟骨骨折，分别做了外伤清创缝合术和固定手术。出院记录载明，原告在住院手术后，骨折对位对线良好的情况下要求出院，被告知出院后可能出现伤口感染化脓性骨髓炎、骨折移位等情况，医院因原告坚持要求出院，给原告办理了出院手续。出院医嘱为：1、继续患肢石膏托制动治疗；2、口服接骨药物治疗；3、伤口按时换药拆线；4门诊定期复查，一周复查一次，病情变化随访。原告此次住院期间共产生医疗费4160.17元，该费用已由被告罗彬支付。原告认可由被告罗彬已支付其在铜川市王益区骨伤医院的医疗费4160.17元，但提出被告罗彬是以支付医疗费的形式向其支付的工资。原告出院后，在甘肃省天水市人民医院进行二次治疗（取内固定）。原告提供的天水市第四人民医院住院费用结算单、出院证、诊断证明载明，原告于2013年1月14日至1月23日在天水市第四人民医院住院治疗10天，右手拇指近节骨指骨折术后（取内固定），原告支付医疗费5996.6元，出院后注意事项：1、注意休息，适度患肢功能锻炼按时换药拆线；2、加强营养；3、按时换药拆线；4、随诊。原告未提供在天水市第四人民医院住院的病例。本院根据原告的申请，对原告的伤残等级、后续治疗费、误工费期限、护理期限委托鉴定，陕西蓝图司法鉴定中心司作出的司法鉴定意见书确定：原告付红亮损伤，构成七级伤残；本次外伤误工期为130天，护理期为60天；本次外伤需一人护理；后续治疗费应以临床实际结算票据为准。被告罗彬在庭审中称原告在铜川市王益区骨伤医院医院住院期间，其向原告支付了护理费1500元，其提供的收条记载收款人不是原告付红亮，原告也予以否认。
被告江苏广宇陕西分公司在庭审中提出，原告第二次住院取出手指的内固定，费用中有西药费2000多、中成药费500多、超声波检查和放射检查、化验费、手术费、吸氧费、注射费等各项费用，与取手指的内固定都没有关系，也并不需要住院10天。该情况属于原告在医院治疗期间是否存在过度治疗问题，需要通过鉴定确定。经本院释明，被告江苏广宇陕西分公司和被告罗彬均表示不申请鉴定。
因鉴定报告确定原告的误工期限为130天，原告庭审中要求其误工期限按90天计算，经向原告释明，原告表示不申请变更误工期限。
原告受伤后，于2011年11月2日至2011年11月12日在铜川市王益区骨伤医院住院治疗，2013年1月14日至1月23日在天水市第四人民医院住院治疗及康复期间，至原告起诉，未超过诉讼时效。
以上事实，有原、被告陈述，原告提供的铜川市王益区骨伤医院病历记录、出院记录、诊断证明、出院病人汇总清单、铜川市王益区医疗费用结算收据、天水市第四人民医院住院费用结算单、出院证、诊断证明书、司法鉴定意见书，被告江苏广宇陕西分公司提供的工程项目结算单，被告罗彬提供的天水市第四人民医院住院费用结算单、门诊结算收据、护理费收条，本院庭审笔录在卷佐证。
本院认为，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。被告江苏广宇陕西分公司将其在铜川市王益区金茂国际大厦项目工地轧钢筋的工作分包给无工程资质的被告罗彬，原告受罗彬雇佣，致原告在工作中受伤，被告罗彬应向原告承担赔偿责任，被告江苏广宇陕西分公司应向原告承担连带赔偿责任。现原告起诉要求支付医疗费、医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、精神抚慰金、伤残赔偿金及鉴定费理由成立，依法应予支持。原告在铜川市王益区骨伤医院住院产生的医疗费4160.17元已由被告罗彬支付，原告提出该费用是被告罗彬以支付医疗费的形式向其支付的工资，而铜川市王益区医疗费用结算收据载明的收费项目是医疗费，而非工资，故原告要求被告再行支付该医疗费理由不能成立。原告于2013年1月14日至1月23日在天水市第四人民医院住院治疗10天，取出内固定，支付医疗费5996.6元，虽然原告未能提供该医院的住院病历资料，但原告在第一次住院治疗中所做的内固定，确需经过二次手术取出，原告二次手术的事实应予认定。原告请求的误工费应参照陕西省私营单位就业人员年平均工资32706元计算（每天89.61元），经鉴定确定原告定的误工期为130天，原告要求其误工期限按90天计算，其误工费为8064.9元。
原告请求的护理费应参照同行业工资标准每天80元计算。经鉴定确定原告定的护理期为60天、需一人护理，其护理费为4800元。原告住院20天，住院伙食补助费按每天30计算为600元。原告提供的铜川市王益区骨伤医院病历记录、出院记录、诊断证明中无需要加强营养的记录，天水市第四人民医院住院诊断证明记载有加强营养的记录，故营养费的期限应确定为10天，营养费费每天按30元计算为300元。原告的伤残等级为七级，伤残赔偿金参照2013年陕西省农村人均年收入6503元计算为52024元。原告的精神抚慰金酌情以3000元为宜。
原告对其伤病已经在铜川市王益区骨伤医院住院治疗，并在天水市第四人民医院住院治疗取出内固定，治疗已经结束，原告再请求后续治疗费，又未提供需要继续治疗的医嘱和证明，故其要求被告支付后续治疗费的请求理由不能成立。关于被告江苏广宇陕西分公司辩称一节，因原告受伤在医院治疗及康复期间至起诉，未超过诉讼时效。被告江苏广宇陕西分公司将轧钢筋项目分包给没有资质的被告罗彬，原告是在受雇佣期间受伤。原告在天水市第四人民医院住院治疗的医疗费中的西药费、中成药费等费用及住院10天与取出内固定是否无关，被告江苏广宇陕西分公司不申请鉴定予以确定，也未提供相反证据予以证明，故其辩称理由不能成立。关于被告罗彬辩称一节，其称向原告支付了护理费1500元，而其提供的收条记载的收款人不是原告付红亮，原告也予以否认，原告住院的医疗费中的西药费、中成药费等费用及住院，是否与取出内固定产生医疗费的无关，其不申请鉴定予以确定，也未提供相反证据予以证明，故其辩称理由不能成立。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条之规定判决如下：
一、被告罗彬于本判决生效之日起十日内，支付原告付红亮医疗费5996.6元、误工费为8064.9元、护理费4800元、住院伙食补助费600元、营养费300元、伤残赔偿金52024元、精神抚慰金3000元，共计74785.5元；
二、被告江苏广宇建设集团有限公司陕西分公司对上述款项承担连带赔偿责任；
三、驳回原告付红亮其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
诉讼费5760元（其中案件受理费2040元，鉴定费3720元），由原告付红亮负担1000元，由被告罗彬负担4760元（此款原告已预交，被告罗彬应与上述款同时给付原告，逾期由被告江苏广宇建设集团有限公司陕西分公司向原告支付）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
（此页无正文）。
审判长 刘淑芳
审判员 杨建刚
审判员 崔来军
二〇一五年二月二日
书记员 杨小玲