山东省滨州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）滨中民四终字第269号
上诉人（原审原告）邹平县盛祥新型建材有限公司。
法定代表人由俊辉，该公司经理。
委托代理人由永宝，该公司职工。
委托代理人孙立燕，山东三齐律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）张克军，男，1974年12月27日出生，汉族，居民。
委托代理人王倩，山东经济桥律师事务所律师。
上诉人邹平县盛祥新型建材有限公司（以下简称盛祥建材公司）因劳动争议一案，不服邹平县人民法院（2013）邹民初字第924号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人盛祥建材公司委托代理人由永宝、孙立燕，被上诉人张克军及其委托代理人王倩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，张克军在盛祥建材公司工作，双方未签订书面劳动合同。2010年11月22日5时许，张克军在从事粉料工作时右眼受伤。2011年12月20日，邹平县人力资源和社会保障局作出邹人社工伤认（2011）685号认定工伤决定，认定张克军所受伤害为工伤。盛祥建材公司不服该决定向滨州市人力资源和社会保障局申请复议，2012年4月20日，复议机关作出滨州人社复（2012）第4号行政复议决定，维持了邹平县人力资源和社会保障局作出的邹人社工伤认（2011）685号认定工伤决定。盛祥建材公司不服该复议决定向邹平县人民法院提起行政诉讼，2012年7月30日，邹平县人民法院作出（2012）邹行初字第10号行政判决，判决维持了邹平县人力资源和社会保障局作出的邹人社工伤认（2011）685号认定工伤决定。盛祥建材公司对该判决不服向滨州市中级人民法院提起上诉，2012年11月27日，滨州市中级人民法院作出（2012）滨中行终字第30号行政判决，判决驳回上诉，维持原判。2012年3月19日，滨州市劳动能力鉴定委员会作出滨劳鉴字（2012）第155号劳动能力鉴定结论通知书，确认张克军劳动功能障碍程度为七级，张克军支付鉴定费250元。双方因工伤待遇问题形成纠纷，张克军向邹平县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，邹平县劳动人事争议仲裁委员会于2013年2月22日作出仲裁裁决，裁决盛祥建材公司支付张克军一次性伤残补助金21125元、一次性工伤医疗补助金27391元、一次性伤残就业补助金42140元、停工留薪期待遇4875元、鉴定费250元，共计95781元；支付住院伙食补助费240元。盛祥建材公司不服该裁决，提起诉讼。
另查明，张克军月工资为1625元。张克军受伤后未再到盛祥建材公司处上班，双方劳动关系解除。盛祥建材公司同意按3个月支付张克军停工留薪期待遇。盛祥建材公司未给张克军交纳工伤保险费用。2011年统筹地区上年度职工月平均工资基数为2107元。
原审认为，张克军与盛祥建材公司存在劳动关系，张克军在工作中受伤，被确认为工伤，事实清楚。盛祥建材公司应按工伤标准支付张克军各项赔偿费用。张克军月工资为1625元，劳动功能障碍程度为七级，张克军受伤后未回盛祥建材公司上班，双方劳动关系解除。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”及《山东省贯彻﹤工伤保险条例﹥实施办法》第二十五条第二款“工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：七级13个月，八级10个月，九级7个月，十级4个月；一次性伤残就业补助金的具体标准为：七级20个月，八级16个月，九级12个月，十级8个月”的规定，盛祥建材公司应支付张克军一次性伤残补助金21125元（1625元／月×13个月）、一次性工伤医疗补助金27391元（2107元／月×13个月）、一次性伤残就业补助金42140元（2107元／月×20个月）、鉴定费250元、停工留薪期待遇4875元（1625元／月×3个月），共计95781元。张克军未提供证据证实其住院天数，对其要求的住院伙食补助费，不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条，《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十七条、第六十二条第二款，《山东省贯彻﹤工伤保险条例﹥实施办法》第十条、第十一条、第二十五条第二款、第五款之规定，判决：原告邹平县盛祥新型建材有限公司于本判决生效之日起三日内支付被告张克军一次性伤残补助金21125元、一次性工伤医疗补助金27391元、一次性伤残就业补助金42140元、鉴定费250元、停工留薪期待遇4875元，共计95781元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告邹平县盛祥新型建材有限公司负担。
宣判后，盛祥建材公司不服，上诉称，1.在一审中上诉人申请对劳动能力进行复查鉴定，但一审法院未予受理，程序违法。2.上诉人与被上诉人于2010年11月22日已经解除劳动关系，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应以2010年统筹地区上年度职工月平均工资基数为计算标准。
被上诉人张克军辩称，1.上诉人在一审中并未提出对被上诉人劳动能力复查鉴定申请，依照《工伤保险条例》第二十八条和第二十九条的规定，提出复查鉴定应在上诉人的伤残情况发生变化后申请，但上诉人的伤残情况并没有变化且复查申请应向劳动能力鉴定委员会提出申请而非法院。2.上诉人认可被上诉人的停工留薪期为3个月，依照规定工伤职工在停工留薪期内用人单位不得与其解除或者终止劳动关系，因此一审法院依照2011年统筹地区上年度职工平均工资基数计算正确合法。
本院审理查明的事实与一审认定的事实一致。
本院认为，张克军与盛祥建材公司存在劳动关系，张克军在工作中受伤，被确认为工伤，事实清楚，盛祥建材公司应按工伤标准支付张克军各项赔偿费用。本案二审争议的焦点是：1.关于张克军劳动功能障碍程度问题；2.关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的计算标准问题。
关于张克军劳动功能障碍程度问题。滨州市劳动能力鉴定委员会于2012年3月19日作出滨劳鉴字（2012）第155号劳动能力鉴定结论，确认张克军劳动功能障碍程度为七级。依照《工伤保险条例》第二十六条“申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论”之规定，盛祥建材公司和张克军可以在收到鉴定结论起15日内向山东省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定的申请，但双方均未提出再次鉴定的申请，故滨劳鉴字（2012）第155号劳动能力鉴定结论已发生法律效力，盛祥建材公司应按照七级劳动功能障碍程度的标准支付张克军工伤待遇。盛祥建材公司主张在一审中向原审法院提出过申请复查鉴定，依照《工伤保险条例》第二十八条“自劳动能力鉴定结论作出之日起1年后，工伤职工或者其近亲属、所在单位或者经办机构认为伤残情况发生变化的，可以申请劳动能力复查鉴定”之规定，盛祥建材公司可以申请劳动能力复查鉴定，但其申请应向滨州市劳动能力鉴定委员会提出。本案中，盛祥建材公司并未提交证据证实其向滨州市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力复查鉴定，因此上诉人的主张缺乏事实依据，不能成立。
关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金计算标准问题。本院认为，依照《山东省贯彻﹤工伤保险条例﹥实施办法》第二十一条第二款“工伤职工在停工留薪期内，除法律规定的情形外，用人单位不得与其解除或者终止劳动关系”之规定，在停工留薪期内盛祥建材公司依法不能与张克军解除劳动关系。本案庭审中盛祥建材公司与张克军均认可停工留薪期为三个月，而张克军的受伤时间为2010年11月22日，依此规定在2011年2月21日前双方不得解除或者终止劳动关系。盛祥建材公司提出与张克军于2010年11月22日解除劳动关系的主张不能成立。经查，张克军停工留薪期期满后并未到盛祥建材公司上班，双方于2011年解除劳动关系，依照《山东省贯彻﹤工伤保险条例﹥实施办法》第二十五条第二款“工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金”的规定，原审判决依照2010年统筹地区职工月平均工资为基数，计算一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金正确，上诉人的该项上诉理由不能成立。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人邹平县盛祥新型建材有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王守亮
审 判 员 张新国
代理审判员 杨 慧
二〇一四年一月二十一日
书 记 员 徐丽萍