云南省镇雄县人民法院民 事 判 决 书（2015）镇民初字第2472号原告游国桥，男，汉族，生于1976年7月4日，云南省镇雄县人，小学文化，农村居民，住镇雄县。委托代理人童映波，云南滇东北律师事务所镇雄分所律师。被告镇雄县赤水源大石包采石场（以下简称大石包采石场），行业代码：B1011。住所地，镇雄县赤水源镇洗白村民委员会坛罐窑村民小组。法定代表人张彤，矿长。委托代理人胡俊，男，镇雄县城镇法律服务所法律服务工作者，住镇雄县。原告游国桥诉被告大石包采石场劳动争议纠纷一案，本院于二○一五年一月七日立案受理后，作出了（2015）镇民初字第140号民事判决书，判决被告镇雄县赤水源大石包采石场赔偿原告游国桥人民币15300元。原告游国桥不服并提出上诉。昭通市中级人民法院以（2015）昭中民二终字第404号民事裁定书，裁定撤销本院（2015）镇民初字第140号民事判决书，并将此案发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，于二○一五年十月二十九日公开开庭进行了审理，原告游国桥及其委托代理人童映波、被告大石包采石场的委托代理人胡俊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告游国桥诉称，我于2011年5月28日被聘到被告大石包采石场驾驶装载机，每月工资3000元，2012年春节过后，我的工资增加为每月3500元，2013年3月，我们签订了劳动合同，约定我仍为装载机驾驶员，每月工资3600元，并负责综合管理及日常业务，另加工资1500元，共计5100元。2013年12月30日后，我与被告的法定代表人因合作不愉快，我们签订的合同未到期，被告便擅自解除劳动合同。2014年3月，被告打电话要求我上班，因工资协商无果，我就没有去上班，于是被告变相辞退我，但是没有书面通知我。2014年6月30日，我向镇雄县劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被告给付相关费用，该仲裁委员会于2014年11月11日作出镇劳人仲决字（2014）58号劳动争议仲裁裁决书，裁决：由被告支付我解除劳动合同的经济补偿金15000元。我对该仲裁裁决书不服，诉求人民法院判决被告一次性支付我：1、解除劳动合同经济补偿金30000元；2、未签劳动合同双倍工资38500元；3、未签固定劳动合同二倍工资35000元；4、双休日加班工资89287元；5、法定假日加班工资11494元；6、违法解除劳动合同赔偿金30000元。共计人民币234281元。被告大石包采石场辩称，对原告诉称我单位聘用他工作经过及工资情况没有异议。镇雄县劳动争议仲裁委员会作出的镇劳仲决字[2014]58号劳动争议仲裁裁决书合法合理，请求予以支持该裁决。原告游国桥针对其诉讼主张，向本院提举了如下证据：镇雄县劳动争议仲裁委员会镇劳仲决字[2014]58号劳动争议仲裁裁决书一份，载明：一、申请人要求被申请人支付的未签订劳动合同双倍工资和未签固定劳动合同二倍工资，本委不予支持（此要求起诉时限已过）；二、由被申请人支付申请人游国桥解除劳动合同的经济补偿金15000元（5000元/月×3个月）；三、申请人要求被申请人支付的解除劳动合同经济赔偿金，本委不予支持（申请人离开被申请人单位时未写过离职申请书，也未向被申请人提出过赔偿要求，期间被申请人还主动向申请人通过电话，要求申请人继续到矿上班，但因工作岗位要求和待遇有所变动，从而未达成一致意见）；四、申请人要求被申请人支付的法定假日的加班工资和双休日的加班工资，本委不予支持（无相应的有效证据作支持）。经质证，被告无异议。被告未向本院提举任何证据。本院经审查认为，原告提举的证据，被告质证无异议，本院予以采信。通过庭审和质证，本院确认本案法律事实如下：2011年5月28日，被告大石包采石场聘用原告游国桥驾驶装载机，每月工资3000元，2012年春节过后，原告的每月工资增加为3500元，2013年3月，双方签订了劳动合同，约定原告仍为被告的装载机驾驶员，每月工资3600元，并负责被告的综合管理及日常业务，另加工资1500元，共计5100元。2013年12月30日之后，原告与被告负责人就工资等问题协商无果，被告电话要求原告上班，原告未向被告发出解除劳动合同的书面通知拒不到岗，也未向被告提出赔偿要求。2014年6月30日，原告向镇雄县劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被告给付相关费用，该仲裁委员会于2014年11月11日作出镇劳人仲决字（2014）58号劳动争议仲裁裁决书，裁决：由被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金15000元。同月，原告对该仲裁结果不服，遂向本院诉求解决。经本院审判委员会讨论后认为：被告大石包采石场具备法律规定的用工主体资格，原告游国桥从事被告安排的有报酬的劳动属于被告的业务组成部分，2013年3月之前，虽然原告与被告未签订劳动合同，但是双方已经形成了事实上的劳动合同关系。2013年12月30日之后，双方解除了劳动合同，原告依法应当获得相应的补偿。一、关于原告主张解除劳动合同经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿……（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。据此，2011年5月28日至2013年12月30日，原告与被告存在劳动关系，双方解除劳动关系时，原告获得的经济补偿金应为本人三个月的工资即：5100元/月×3个月=15300元。二、关于原告主张未签劳动合同双倍工资及未签无固定期限劳动合同双倍工资问题。《中华人民共和国劳动法》第八十二条规定，提出仲裁要求的一方应当自劳动争议发生之日起60日内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请。仲裁裁决一般应在收到仲裁申请的60日内作出。对仲裁裁决无异议的，当事人必须履行。据此，双方于2013年12月30日解除劳动关系之日为劳动争议发生之日，2014年6月30日，原告向镇雄县劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，超过了仲裁申请期限，并且原告申请时无不可抗力或者其他正当理由，故对原告的这一诉讼请求，本院不予支持。三、关于原告主张双休日加班工资、法定假日加班工资问题。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原被告双方均认可原告加班这一客观存在的事实，但原告对其加班的实际情况，具体天数等情况举不出证据证明，同样被告对原告双休日没有休息，在其他时间是否安排补休、如何补休一事也没有举出证据证实，为双方均不能举证，应认定为混合过错，双方分别承担一半责任。原被告之间是因2013年3月签了劳动合同后产生纠纷，在此之前双方并未产生任何矛盾，所以对双方就双休日如何保护一事应计算的区间是2013年3月至2013年12月，经计算，这一时间内双休日加班工资为33840元，原被告各自承担百分之五十的责任，被告应付给原告加班工资为16920元。另，法定假日加班工资的诉求，原告举不出相关证据，本院不予支持。四、关于原告主张违法解除劳动合同赔偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条规定，劳动者提前30日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。据此，原告经被告电话要求上班拒不到岗，未书面通知被告解除劳动合同，故被告不存在违法解除与原告的劳动合同，对原告的这一诉讼请求，不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、三十七条、第四十条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动法》第八十二条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、由被告镇雄县赤水源大石包采石场支付解除与原告游国桥的劳动合同的经济补偿金15300元。双休日加班费16920元，合计人民币32220元。二、驳回原告游国桥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，由原告游国桥承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。双方当事人逾期不上诉，本判决即发生法律效力，承担义务的一方应当自觉履行，否则，享有权利的一方可在判决书确定的履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审判长  沈长勇审判员  王泽祥审判员  宋大盛二〇一五年十二月二十四日书记员  赵 雄附：本案引用的法律条文及司法解释《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条劳动者提前30日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能变更劳动合同内容达成协议的。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动法》第八十二条提出仲裁要求的一方应当自劳动争议发生之日起60日内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请。仲裁裁决一般应在收到仲裁申请的60日内作出。对仲裁裁决无异议的，当事人必须履行。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。