山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁04民终269号上诉人（原审原告）：王传珍，男，1955年4月6日出生，汉族，住枣庄市山亭区。委托诉讼代理人：闫基虎，枣庄山亭山城法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：冯延云，男，1966年3月11日出生，汉族，住枣庄市山亭区。委托诉讼代理人：李季，枣庄山亭山城法律服务所法律工作者。原审被告：冯玉斋，男，1964年9月12日出生，汉族，住枣庄市山亭区。委托诉讼代理人：李季，枣庄山亭山城法律服务所法律工作者。上诉人王传珍因与被上诉人冯延云、原审被告冯玉斋提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省枣庄市山亭区人民法院（2016）鲁0406民初200号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月31日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王传珍上诉请求：1.依法撤销山亭区人民法院（2017）鲁0406民初200号民事判决，发回重审或依法改判；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决上诉人自担40%的责任没有事实根据和法律依据。上诉人不是故意行为，更不是重大过失，而被上诉人的过错是很明显的，即没有为劳动者提供符合国家规定的劳动安全卫生条件和必要的劳动防护用品，也没有安全防护设施，也没有专职的安全员对架板架木进行经常必要的安全检查，没有对上诉人等提供劳务的人进行职业培训，违反了劳动法第54条的规定，被上诉人有重大过失。二、关于本案赔偿标准的认定有误。1、上诉人构成两处八级伤残，一处十级伤残，应按2016年山东省交通事故赔偿标准计算伤残赔偿金，即便按2015年赔偿标准计算也应为1031814元。2、上诉人为建筑工，山东省建筑工标准每日为151.48元，误工费从受伤之日到定残日共166天，应为25145.6元。3、上诉人在一审中提供上海裕特建筑工程有限公司营业执照，工资表、证明等，证实护理人员的收入情况，一审判决对护理费赔偿标准认定错误。综上，一审法院认定事实清，适用法律不当，判决有失公正，请求依法审理改判或发回重审。冯延云辩称，一、一审认定事实清楚，适用法律正确。上诉人在一审中自认从事农村建筑行业30余年，脚手架均是自行搭建，从而说明被上诉人具有熟练的建筑经验，其从自行搭建脚手架上跌落，上诉人存有重大过错。因此被上诉人在雇佣上诉人及安全防护方面无过错，一审判决被上诉人按60％比例赔偿上诉人损失，是从上诉人弱者地位出发，照顾上诉人，但加重了被上诉人赔偿责任。本案上诉人与被上诉人均为自然人，不属于劳动法律规范调整。应适用《侵权责任法》第三十五条的规定。二、本案赔偿标准认定正确。本案发生在2016年7月12日，且上诉人在一审中也是按照2015年度农村居民人均可支配性收入主张残疾赔偿金，因此一审参照20l5年度山东省农村居民可支配性收入计算，没有错误。上诉人构成八级伤残两处、十级伤残一处，参照《山东省高级人民法院》规定，一审认定准确。上诉人为灵活就业的农村居民，其误工费应依据20l5年度农村居民人均可支配性收入计算，每天35.42元，且伤残评定时间自受伤之日起，长达五个月之久，导致损失扩大，一审认定的误工费超过上诉人实际损失。上诉人女儿、女婿只是在上诉人住院期间进行了探望，没有实际护理。上诉人一审提供的护理费证据，没有提交护理人的劳动合同、工资发放流水、完税证明、社保证明等核心证据加以证明，与上海这种发达地区的用工体制不相符，提交的证据只是应付诉讼而为之。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人上诉请求，维持原判。冯玉斋陈述意见，一审认定事实清楚，适用法律正确。王传珍向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告生活补助费945元、残疾赔偿金108612元、鉴定费1300元、误工费25448.64元、护理费23600元、交通费1200元、复印费30元、营养费1500元、精神抚慰金5000元等共计162635.64元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告冯延云雇佣原告王传珍在山亭区山城办事处东水峪村进行房屋建设施工。2016年7月12日早，原告在准备室内抹墙皮工作清理墙面时，不慎从脚手架上跌落摔伤，伤后在山亭区人民医院住院治疗63天，医疗费87585.45元由被告冯延云垫付。原告的伤经山东金剑司法鉴定中心鉴定，构成八级伤残两处，十级伤残一处。一审法院认为，提供劳务者在提供劳务过程中身体受到伤害，遭受的损失应根据其与接收劳务者双方过错程度进行分担。原告在开工前的准备工作时，未能尽到安全注意义务，从脚手架上跌落摔伤，对其损害结果的发生具有一定的过错，应减轻被告冯延云的赔偿责任。原告的损失认定如下：住院伙食补助费原告主张945元，予以认定。护理费应根据护理人员的收入状况确定，原告提交的护理费损失证据形式要件具有瑕疵，且未能提交护理人完税证明、劳动合同、银行工资发放流水等证据予以佐证，该组证据不予认定，结合原告住院期间的护理级别和出院后护理天数的鉴定意见，参照山东省农村居民可支配性收入，认定护理费3320元。参照原告受伤前的收入状况及定残前的误工天数，酌定原告的误工费13500元。原告因伤构成八级伤残两处、十级伤残一处，原告系农村居民，定残之日已满六十一周岁，参照2015年度山东省农村居民可支配性收入，原告的残疾赔偿金认定83527.8元。原告主张的交通费，根据原告就医的地点、时间及次数，予以认定400元。鉴定费1300元，根据鉴定费发票，予以认定。结合原告的伤情，参照营养期限鉴定意见，认定营养费1800元。根据原告的伤情，精神抚慰金认定3000元。以上原告因伤损失总计106492.8元，根据原、被告双方过错程度，对事故发生所起的作用，被告冯延云赔偿原告61756元。原告未举证证明被告冯玉斋与被告冯延云系共同雇主，其要求被告冯玉斋承担赔偿责任的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告冯延云于判决发生法律效力起十日内，赔偿原告王传珍各项损失61756元；二、驳回原告王传珍其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3560元，原告王传珍承担1560元，被告冯延云承担2000元。二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，王传珍未能尽到安全注意义务，在开工前做准备工作时，从脚手架上跌落摔伤，对损害结果的发生具有一定的过错，一审法院据此认定王传珍承担40%的过错责任，符合法律规定。（一）关于一审法院对王传珍伤残赔偿金的计算是否准确。王传珍伤残程度分别为八级伤残两处、十级伤残一处，定残之日已满六十一周岁，按照2015年度山东省农村居民人均纯收入12930元计算，王传珍残疾赔偿金为83527.8元。一审法院对于王传珍残疾赔偿金的认定正确，并无不当。（二）关于一审法院对王传珍误工费的计算标准是否正确。王传珍受雇从事为建筑作业，自认工资每天120元，冯延云辩称每天按85元结算劳务费，但未提交证据证实。对于王传珍的误工费应从受伤之日至定残日，按王传珍自认的120元/天，计算166天，应为19920元。一审法院对于王传珍误工费计算有误，应予纠正。（三）关于一审法院对王传珍护理费的计算标准是否正确。王传珍在一审中提交了其女儿所在单位上海裕特建筑工程有限公司营业执照，工资表、扣发工资证明，证实护理人员每月收入4500元，符合证据的形式要件，冯延云辩称未见到王传珍女儿护理，但未提交证据加以证明。故本院结合王传珍住院63天，出院后护理天数20-30天，确定护理天数共计88天，按需一人护理计算，认定王传珍护理费应为13200元。一审法院参照山东省农村居民可支配性收入，认定护理费3320元，缺乏事实依据。综上，王传珍的上诉请求部分成立，本院予以支持。一审判决对于误工费、护理费计算错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、变更山东省枣庄市山亭区人民法院（2016）鲁0406民初200号民事判决第一项为：冯延云于本判决生效之日起十日内，赔偿王传珍残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、精神抚慰金，共计75655.68元；二、维持山东省枣庄市山亭区人民法院（2016）鲁0406民初200号民事判决第二项及案件受理费负担部分。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费2373元，由上诉人王传珍负担1424元，冯延云负担949元。本判决为终审判决。审判长 邹 枫审判员 杨 建审判员 邵明伟二〇一八年四月十八日书记员 张 婕