山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民五终字第504号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司。
负责人：武长奎，职务总经理。
委托代理人王亚宁，山东天华律师事务所律师。
委托代理人王文，山东天华律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）朱方全。
委托代理人李斌，山东运策律师事务所律师。
委托代理人王兵，山东运策律师事务所律师。
原审被告青岛中汇佳商贸有限公司。
法定代表人马世杰，职务经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司（以下简称“保险公司”）因与被上诉人朱方全、原审被告青岛中汇佳商贸有限公司（以下简称“中汇佳商贸公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省李沧区人民法院（2013）李民初字第2187号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年4月2日受理后，由审判员王昌民主审并担任本案的审判长，与代理审判员于水清、代理审判员刘冬冬依法组成合议庭，于2014年5月22日公开开庭审理了本案。上诉人保险公司的委托代理人王文、被上诉人朱方全的委托代理人王兵、原审被告中汇佳商贸公司的法定代理人马世杰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审原告朱方全一审诉称，2013年7月1日15时，马世伟驾驶鲁B×××××号中厢货车沿门前路由东向西左转弯行驶至事故地点时，与原告朱方全驾驶的二轮摩托车相撞，致朱方全受伤。经青岛市公安局交通警察支队李沧大队认定，马世伟承担事故的全部责任。故诉诸法院请求依法判令被告赔偿原告医疗费31613.18元、住院伙食补助费420元、误工费14000元、护理费8250元、交通费500元、残疾赔偿金159189.84元（包括被扶养人生活费4893.84元）、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2700元、后续治疗费8000元，共计人民币229673.02元；被告保险公司在保险限额范围内承担赔偿责任；诉讼费由被告承担。
原审被告中汇佳商贸公司一审辩称，我公司的肇事汽车保险齐全，应由保险公司赔偿。
原审被告保险公司一审辩称，我公司同意在交强险分项限额内承担赔偿责任，诉讼费、鉴定费和精神损害抚慰金不予赔偿。
原审经审理查明，被告中汇佳商贸公司系鲁B×××××号中厢货车的所有人，其为该车在被告保险公司投了机动车交通事故责任强制保险（保险限额：医疗费10000元、死亡伤残110000元、财产损失2000元，共计人民币122000元）和机动车第三者责任商业保险（保险限额为不计免赔人民币500000元）。马世伟系被告中汇佳商贸公司雇用的驾驶员。2013年7月1日15时，马世伟驾驶鲁B×××××号中厢货车沿门前路由东向西左转弯行驶至重庆中路时，该车右侧与沿重庆路南向北直行的原告朱方全驾驶的二轮车前部相撞，致原告朱方全受伤，车辆损坏。经青岛市公安局交通警察支队李沧大队认定马世伟承担事故的全部责任。原告于事故发生当天被送往青岛市第三人民医院住院治疗1天（以下简称：“三医”），次日出院并转至中国人民解放军第四O一医院（以下简称：“四O一医院”），经医生诊断为：“1、左锁骨粉碎性骨折；2、胸部闭合性损伤（左多发肋骨骨折、双肺挫伤、左血胸）；3、腰椎横突骨折（L1-5）；4、全身多处挫伤”，并为其行“左锁骨粉碎性骨折切开复位内固定术”，住院治疗20天，于2013年7月22日出院。三医出具的住院病案中的长期医嘱单记载：“留陪护”，四O一医院出具的住院病案中的长期医嘱单记载：“一级护理、2人陪护”，出院记录记载出院医嘱：“1、休息3个月，左上肢3月内避免用力；2、3个月后来院复查；3、一年后来院取出内固定材料。”经原告申请，原审委托青岛万方医学司法鉴定所对原告的伤是否构成伤残等级、原告的后续治疗费和护理期限进行司法鉴定，结论（2013年10月22日作出）为：“1、被鉴定人朱方全左锁骨粉碎性骨折致左肩关节功能障碍评定为九级伤残；2、被鉴定人朱方全多发肋骨骨折评定为十级伤残；腰1-5椎左侧横突骨折致腰部活动受限评定为十级伤残。3、被鉴定人朱方全后续治疗费评定为7000-8000元。4、被鉴定人朱方全护理期限评定为60日”。庭审中，原告为证明主张的赔偿数额及计算方式，提交如下证据：证据1：三医出具的住院发票原件1张997.2元、门诊发票原件12张927.65元、收款收据原件2张7元（未注明用途）；四O一医院出具的住院发票原件1张28053.73元（包括被告中汇佳商贸公司垫付的医疗费3000元）、门诊发票原件5张1388.6元、中国人民解放军资金往来结算票据原件1张病号服35元、中国人民解放军资金往来结算票据原件1张复印费44元（未加盖医院印章）；青岛市急救中心出具的山东省医院门诊收费专用票据原件1张160元，证明共住院21天，花31613.18元，主张医疗费31613.18元；按照每天20元主张21天的住院伙食补助费420元。证据2：青岛东京宅配国际贸易有限公司营业执照、机构代码复印件各1份及该公司出具的误工（扣发）证明原件2份，证明原告朱方全和其妻王国华在该单位工作，工资分别为3500元／月和3200元／月，自2013年7月1日发生交通事故朱方全住院治疗请假未上班，其妻王国华因朱方全发生交通事故受伤请假护理未上班，期间工资全额扣发；朱文超和王国华的身份证复印件各1个。原告按照其月工资3500元主张从交通事故发生之日起至定残前一日4个月的误工费14000元；按照2012年青岛市职工平均工资主张住院期间21天每天1人的护理费，根据青岛万方医学司法鉴定所鉴定原告护理期限60日，按照其妻月工资3200元主张60日的护理费，合计主张护理费8250元。证据3：交通费票据一宗，主张交通费500元。证据4：户口本复印件各1份、朱方全的暂住证原件1份，证明原告为非农业户口，根据青岛万方医学司法鉴定所鉴定原告构成一处九级伤残、两处十级伤残，按照2012年青岛市城镇居民人均可支配收入主张伤残赔偿金154296元（32145元×20年×24%）；王秀芝身份证1个、户口本1份、鸡西市公安局山南派出所出具的户籍证明原件1份、鸡西市公安局恒山公安分局山南派出所和鸡西市恒山区街道办事处优胜社区居委会出具的证明原件1份，证明朱方全的母亲王秀芝1935年7月17日出生，户口性质为非农业家庭户，无业，与其夫共生育8子女，其中已死亡2人，按照2012年青岛市城镇居民消费性支出主张其母亲的被扶养人生活费4893.84元（20391元×5年×24%÷5人），合计主张残疾赔偿金159189.84元；精神损害抚慰金5000元。原告提交青岛万方医学司法鉴定所出具的发票原件1张，主张鉴定费2700元。原告依据青岛万方医学司法鉴定所评定其后续治疗费为人民币7000-8000元，主张后续治疗费8000元。被告对原告主张的住院伙食补助费没有异议，对原告的医疗费中主张的合理部分予以赔偿，不合理的不予赔偿；对原告主张误工费认为过高，且原告没有提交劳动合同和工资表；对原告主张护理费，认为没有提交陪护证明和陪护人员误工及扣发工资证明；对原告主张的交通费认可每天6元；对青岛万方医学司法鉴定所出具司法鉴定意见书未提出异议，要求回去审核；原告主张的精神损害抚慰金过高；对鉴定费不予认可。
原审认为，本案系因机动车与行人发生道路交通事故引发的人身损害赔偿纠纷，肇事双方事人对交警部门认定马世伟承担事故的全部责任无异议，原审予以确认。因本案肇事的鲁B×××××号中厢货车在被告保险公司投了机动车交通事故强制责任保险和第三者责任商业保险，且原告主张的损失未超出上述两种保险的保险限额。根据《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条（一）、（二）的规定，原告的损失应由被告保险公司在机动车交通事故责任强制保险分项限额内和依据第三者商业保险合同全额予以赔偿；肇事驾驶员马世伟和被告中汇佳商贸公司在本案中可不负赔偿责任。关于原告主张的医疗费31613.18元，其中原告在三医治疗花费的住院医疗费997.2元和门诊医疗费927.65元，原审予以支持；但其提交收据2张7元，不属于医疗费，原审不予支持；原告在四O一医院治疗花费住院医疗费28053.73元和门诊医疗费1388.6元，原审予以支持，但其提交的中国人民解放军资金往来结算票据原件2张系复印费44元和病号服35元，不属于医疗费，原审不予支持；对青岛市急救中心的出车和门诊收费160元，原审予以支持。上述合计支持原告医疗费31527.18元。原告主张的住院伙食补助费420元、精神损害抚慰金5000元和鉴定费2700元的证据确实充分，计算标准符合有关规定，原审予以支持。关于原告主张的误工费14000元，原审依据四O一医院出具的出院记录记载出院医嘱休息3个月，故原告主张从事故发生之日至其定残前一日的误工费，原审应予以支持。但原告主张4个月的误工时间计算有误，应为113天。对原告按照其月收入3500元主张误工费所提交的证据，因原告未提交完税证明，故原审不予采信，原审认为以按照2012年青岛市职工平均工资支持为宜，即支持原告误工费11578.32元（37399元÷365天×113天）。关于原告主张护理费8250元，原审根据原告的伤情，依据三医和四O一医院出具的住院病案中的长期医嘱单记载：“留陪护”和“一级护理、2人陪护”，确认原告住院期间需要2人护理。对原告按照2012提青岛市职工平均工资主张住院期间1人朱文超的护理费和按照其妻月工资3200元主张60日的护理费，因原告未提交朱文超和其妻的劳动合同、事故发生前的工资收入，故原审不予支持，原审以按照青岛市护工标准每人每天90元支持护理费为宜，依据青岛万方医学司法鉴定所鉴定原护理期限60日，支持原告护理费为7290元［（21天×2人×90元）＋（39天×1人×90元）］。关于交通费500元，虽原告提交了证据，但依据原告的住院时间，该主张数额过高，原审以适当支持300元为宜。关于原告主张的残疾赔偿金159189.84元，因庭审中被告对原告申请本原审委托青岛万方医学司法鉴定所出具的司法鉴定意见书未提出异议，只要求回去审核，故原审对该司法鉴定意见书予以采信。原告主张伤残赔偿金154296元的证据确实充分，计算标准和方式符合有关规定，原审予以支持；原告主张其母亲的被扶养人生活费所提交的证据确实充分，计算标准符合有关规定，原审予以支持，但因原告的父母共生育八个子女，尽管其中已死亡二个，仍应按照8人扶养计算，即其母亲的被扶养人生活费应为3058.65元（20391元×5年×24%÷8人）；故对原告主张5人扶养其母亲的计算方式，原审不予支持。综上合计，原审支持原告残疾赔偿金为157354.65元。关于原告主张的后续治疗费8000元，因原告的后续治疗费系经青岛万方医学司法鉴定所鉴定为7000元-8000元，原审根据原告的伤情，认为原告主张8000元合理，应予以支持。综上，原审确认原告朱方全在本次交通事故中的合理损失为：医疗费31527.18元、住院伙食补助费420元、误工费11578.32元护理费7290元、交通费300元、鉴定费2700元、残疾赔偿金157354.65元、后续治疗费8000元和精神损害抚慰金5000元，共计人民币224170.15元，由被告保险公司在机动车交通事故责任强制保险分项限额内赔偿医疗费10000元、残疾赔偿金105000元和精神损害抚慰金5000元，计人民币120000元；剩余的损失104170.15元，由被告保险公司在机动车第三者商业保险合同范围内全额予以赔偿；被告中汇佳商贸公在本案中不负赔偿责任；被告中汇佳商贸公司为原告垫付的医疗费3000元，因包含在原告的医疗费主张中，原告在获得保险理赔款后应予以返还。
原审依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（一）项，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条（一）、（二）和《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司在机动车交通事故责任强制保险分项限额内赔偿原告朱方全人民币120000元（含医疗费10000元、精神损害抚慰金5000元），于本判决书生效之日起10日内付清。二、被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司在机动车第三者商业保险限额内赔偿原告朱方全人民币104170.15元，于本判决书生效之日起10日内付清。三、驳回原告朱方全对被告中汇佳商贸公司的诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币4745元（原告已预交），由原告负担50元，由被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市公司负担4695元，被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市公司于本判决生效之日起10日内给付原告朱方全人民币4695元。
原审宣判后，保险公司不服上诉，请求二审依法对一审判决第二项中判令上诉人多承担的残疾赔偿金64290元、精神抚慰金2000元共66290元予以纠正。上诉理由：一、一审法院委托青岛万方医学司法鉴定所对被上诉人朱方全的伤残等级进行鉴定，鉴定结果不客观。上诉人对此依法提起重新鉴定申请，一审法院不予接受，显属错误。一审法院在委托司法鉴定机构对被上诉人朱方全的伤残等级进行鉴定时，未依法通知上诉人与被上诉人协商确定鉴定机构，而是直接予以指定，鉴定程序上有重大瑕疵。而且朱方全治疗未终结，其左锁骨骨折致左肩关节功能障碍评定九级伤残，不客观，建议十级伤残，该《司法鉴定意见书》鉴定结论明显依据不足，其对于伤残等级鉴定过高。上诉人有权对此提出重新鉴定，但一审法院对上诉人的合法申请置之不理。经上诉人审核，该鉴定意见与被上诉人朱方全客观伤情严重不符。请求上级法院对此查清事实后依法改判。
被上诉人朱方全辩称：一审法院摇号选择就爱你定机构，鉴定结果真实有效，不应重新鉴定。一审认定事实清楚，证据充分，应予维持。
原审被告中汇佳商贸公司辩称：我方意见同一审意见。
经本院审理查明，原审查明的事实属实。另查明，一审庭审时对被上诉人朱方全伤残等级等情况的鉴定报告进行了质证，上诉人保险公司辩称：“对证据6、伤残赔偿金、鉴定报告要求回去审核。”二审期间，上诉人保险公司向本院提交了申请书，申请对朱方全左锁骨骨折致左肩关节功能障碍伤残等级进行重新鉴定。庭审时被上诉人朱方全表示不同意重新鉴定。
本院认为，一审法院就青岛万方医学司法鉴定所对被上诉人朱方全伤残等级等情况作出的鉴定报告进行了质证，上诉人保险公司没有当庭申请重新鉴定，故一审法院对该鉴定报告予以采纳是正确的。其庭后申请重新鉴定，理由不当，原审不予采纳并无不当。经本院审查，该鉴定报告的程序和实体均无不当，上诉人二审申请重新鉴定，亦因理由不当，证据不足，本院不予采纳。本案事故马世伟承担事故的全部责任，造成被上诉人朱方全伤残的严重后果，一审判决赔偿5000元的精神抚慰金应当且适当，本院予以支持。上诉人对此有异议，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人保险公司的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。原判应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1457元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王昌民
代理审判员 于水清
代理审判员 刘冬冬
二〇一四年六月二十日
书 记 员 陈长明
书 记 员 姜丽丽