福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）泉刑终字第1398号
原公诉机关福建省惠安县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某甲，无业，家住漳县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年4月2日被抓获，同月15日被刑事拘留，同年5月13日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。
上诉人（原审被告人）潘某，无业，家住亳州市谯城区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年5月17日被抓获并刑事拘留，同年6月3日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。
辩护人杨国强，福建议正律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）罗安康，无业，家住惠安县。曾因犯抢劫罪于2009年7月14日被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元。2011年2月11日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年6月4日被抓获并刑事拘留，同月18日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。
辩护人曾曙阳，福建建达（泉州）律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）张某乙，无业，家住泗县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年5月7日到公安机关投案，次日被刑事拘留，同月21日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。
辩护人王培贵、温惠阳，福建双鼎律师事务所律师。
原审被告人周某甲，无业，家住叙永县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年4月22日被抓获，同月29日被刑事拘留，同年5月13日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。
惠安县人民法院审理惠安县人民检察院指控原审被告人张某甲、潘某、罗安康、周某甲、张某乙犯聚众斗殴罪一案，于2015年9月21日作出（2015）惠刑初字第645号刑事判决。原审被告人张某甲、潘某、罗安康、张某乙不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人张某甲、潘某、罗安康、张某乙，审阅辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2014年9月，许锡山（另案处理）所经营的“惠安县和胜搬运服务中心”与曾华榕在惠安县螺城镇天山广场小区就业主装修建筑材料的搬运、出售沙土、水泥等业务存在生意竞争而多次发生冲突。2014年11月20日上午9时许，许锡山到天山广场工地发现其挂在工地的“和胜搬运队”广告牌被曾华榕一方的七、八个男子毁坏，遂指使林桂彬（另案处理）召集人到天山广场小区打架。林桂彬打电话指使周元其（另案处理）召集人打架。许锡山、林桂彬通过周元其、张伟、刘杨（均另案处理）分别召集被告人罗安康、周某甲、张某甲、潘某、张某乙及刘小华、成林、戴年根、齐宝成、滕建波、徐记、王锡波、梁四辈、侯天福、程海辉、方国林、宋世华、小贺、老表、老潘（均另案处理）等三十多人到天山广场工地外的铭仕迪KTV门口集中，林桂彬分发木棍及白手套，并带路进入天上广场工地。此时，曾华榕一方的周冰冰、周栋山、周焕民（均另案处理）等十多人各持砂铲已在天山广场空地摆成一列准备与许锡山一方人员打架。在天山广场的空地，双方各持工具相距对峙后即追逐、互殴对方，致周冰冰、周栋山受伤。之后，被告人罗安康、周某甲、张某甲、潘某各分到人民币300元及一包中华牌香烟，被告人张某乙因手受伤分到人民币500元及一包中华牌香烟。经法医鉴定，周冰冰的损伤程度已构成轻微伤（四处）、周栋山的损伤程度已构成轻微伤（一处）。
2015年4月2日，被告人张某甲在陇西县被公安机关抓获，同年4月22日，被告人周某甲在广州市白云区三元里地铁站被抓获，同年5月17日，被告人潘某在惠安县螺阳镇城南工业区被抓获，同年6月4日，被告人罗安康在惠安县涂寨镇上村村被抓获。同年5月7日，被告人张某乙到公安机关投案，并如实供述主要犯罪事实。
原判认定上述事实的证据有证人陈某、周某乙、刘某、胡某证言、辨认笔录及照片、监控录像及情况说明、提取笔录、物证照片、扣押清单、刑事判决书、刑满释放证明、小区搬运协议书、小区搬运管理有关规定、个体工商户登记基本信息、伤情照片、鉴定意见书、抓获经过、户籍证明、同案人周冰冰、周栋山、许锡山、林桂彬、周元其、张伟、刘杨、刘小华、成林、滕建波、徐记、王锡波、梁四辈、戴年根、齐宝成、侯天福及被告人张某甲、潘某、罗安康、周某甲、张某乙供述等证据。
原审法院认为，被告人张某甲、潘某、罗安康、周某甲、张某乙在公共场所持械聚众斗殴，致二人轻微伤，其行为均已构成聚众斗殴罪。被告人罗安康是累犯，应当从重处罚。被告人张某乙案发后主动投案，如实供述主要犯罪事实，是自首，可减轻处罚。被告人张某甲、潘某、罗安康、周某甲归案后能如实供述自己的罪行，自愿认罪，可从轻处罚。据此判决：一、被告人张某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。二、被告人潘某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。三、被告人罗安康犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年四个月。四、被告人周某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。五、被告人张某乙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年五个月。六、追缴各被告人张某甲违法所得300元及中华牌香烟1包、潘某违法所得300元及中华牌香烟1包、罗安康违法所得300元及中华牌香烟1包、周某甲违法所得300元及中华牌香烟1包、张某乙违法所得500元及中华牌香烟1包，予以没收，上缴国库。扣押的作案工具木棍予以没收。
上诉人张某甲诉称：其受他人纠集后到斗殴现场，并未参与持械斗殴，请求改判较轻刑罚。
上诉人潘某诉称：其受他人纠集到达斗殴现场，并未参与殴打对方，在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，请求改判较轻刑罚。其辩护人提出基本相同的辩护意见。
上诉人罗安康诉称：其尾随他人到达斗殴现场，并未实际动手参与斗殴，犯罪情节轻微，是从犯，请求改判较轻刑罚。其辩护人提出基本相同的辩护意见。
上诉人张某乙诉称：其是一般参加者，事先并不知情，斗殴过程中亦未直接参与，是从犯，且具有自首情节，请求免除刑事处罚。其辩护人提出基本相同的辩护意见。
经审理查明，原审判决认定上诉人张某甲、潘某、罗安康、张某乙及原审被告人周某甲犯聚众斗殴罪的事实清楚，据以定案的证据均经原审庭审质证，证据间能相互印证，且证据确实充分，本院予以确认。
关于上诉人张某甲提出其并未参与持械斗殴、上诉人潘某、罗安康、张某乙及各自辩护人提出各自被告人未直接参与聚众斗殴，系起次要、辅助作用的从犯的上诉意见。经查，同案人刘杨、刘小华、周元其、张伟、成林等人的供述及辨认笔录、照片、监控视频以及上诉人张某甲、潘某、罗安康、张某乙、原审被告人周某甲的供述，可证实上诉人张某甲、潘某、罗安康、张某乙受他人纠集后到达斗殴现场，持木棍参与斗殴，事后又分得钱物的事实，其中上诉人潘某还纠集上诉人张某乙参与斗殴。上诉人张某甲、潘某、罗安康、张某乙在侦查阶段的供述还证实其几人到达现场后，双方先对峙后相互追打，其几人亦持木棍参与追打对方人员。因此，现有证据虽然无法证实上诉人张某甲、潘某、罗安康、张某乙是否直接殴打到对方人员，但其几人在共同犯罪中的行为积极主动，是本案聚众斗殴犯罪的积极参加者。上诉人张某甲、上诉人潘某、罗安康、张某乙及其辩护人辩称其仅是一般参加者或应认定为从犯的上诉意见缺乏事实、法律依据，不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人张某甲、潘某、罗安康、张某乙及原审被告人周某甲伙同他人在公共场所持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。上诉人罗安康曾因犯抢劫罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯本案之罪，是累犯，应当从重处罚。上诉人张某乙案发后主动向公安机关投案，如实供述主要犯罪事实，是自首，可减轻处罚。上诉人张某甲、潘某、罗安康及原审被告人周某甲归案后均如实供述自己的罪行，自愿认罪，可从轻处罚。上述情节，原判已客观认定并在量刑时予以体现。现上诉人张某甲、上诉人潘某、罗安康、张某乙及各自辩护人请求改判较轻刑罚的诉、辩理由缺乏依据，均不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈俊鸿
代理审判员 林前枢
代理审判员 黄仲谋
二〇一五年十一月二十日
书 记 员 庄惠平