金华市婺城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）金婺刑初字第648号
公诉机关金华市婺城区人民检察院。
被告人金鸿明，农民。因本案于2013年7月3日被网上追逃，并于同年9月27日被金华市公安局婺城分局刑事拘留，并于当日被取保候审。现在家候审。
辩护人胡亿平，浙江金ＸＸ律师事务所律师。
被告人杜某，农民。因本案于2013年7月3日被网上追逃，并于当月22日被金华市公安局婺城分局刑事拘留，于同年8月23日被依法逮捕，于同年9月30日被取保候审。现在家候审。
辩护人虞小明，男，1971年2月1日出生，汉族，系被告人杜某表弟。
被告人倪某甲，农民。因本案于2014年3月31日被金华市公安局婺城分局取保候审。现在家候审。
被告人倪某乙，农民，因本案于2014年3月31日被金华市公安局婺城分局取保候审。现在家候审。
被告人朱某，农民。因本案于2014年4月8日被金华市公安局婺城分局取保候审。现在家候审。
金华市婺城区人民检察院以婺检公诉刑诉（2014）1520号起诉书指控被告人金鸿明、杜某、倪某甲、倪某乙、朱某犯开设赌场罪，于2014年6月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。金华市婺城区人民检察院指派代理检察员张涛出庭支持公诉，被告人金鸿明及其辩护人胡亿平、被告人杜某及其辩护人虞小明、被告人倪某甲、倪某乙、朱某到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
2013年6月初至6月27日，被告人金鸿明以营利为目的，分别在金华市婺城区白龙桥镇怡村村的被告人倪某甲、倪某乙的房子里、潘家村被告人朱某及余华斌（已去世）的房子里开设赌场，供他人用于赌博，并从中抽头渔利。期间，金鸿明以200元／天的工资雇佣了被告人杜某为其在开设的赌场内抽取头钱。被告人倪某甲、倪某乙、朱某三人明知金鸿明租用房子用来开设赌场，仍将房子租给金鸿明获利，为金鸿明开设赌场提供了帮助。在开设赌场期间，被告人金鸿明共抽头人民币20万余元；其中在倪某甲和倪某乙的房子里各抽头人民币25000余元，在朱某的房子里抽头人民币35000余元，后金鸿明将抽头分给庄家人民币10万余元，付给杜某工资人民币6000余元，付给倪某甲租金人民币1000余元，付给倪某乙租金人民币600元，付给朱某租金人民币800元，金鸿明个人非法获利人民币10万余元。
2013年7月22日，被告人杜某被公安机关抓获归案，并于同年9月30日主动退赃人民币10000元；2013年9月27日，被告人金鸿明主动到公安机关投案，并如实供述了其主要犯罪事实，但在金华市婺城区人民检察院审查起诉阶段，却未能如实供述其主要犯罪事实，但在最后的开庭审理时如实供述了其主要犯罪事实，并于2013年9月27日退赃人民币19万元；2014年3月7日，倪某甲主动到公安机关投案自首，并于2014年3月31日退赃人民币1000元；2014年3月13日，倪某乙主动到公安机关投案自首，并于2014年3月31日退赃人民币600元；2014年3月17日，朱某主动到公安机关投案自首，并于2014年4月8日退赃人民币800元。
2013年6月27日，公安机关捣毁了被告人金鸿明开设在潘家村的赌场，当场扣押了无人认领的共同赌资人民币74000元，并于当日通过对在赌场人员的调查，公安机关已掌握了被告人金鸿明、杜某在白龙桥镇怡村村、潘家村开设赌场的证据。
上述事实，被告人金鸿明、杜某、倪某甲、倪某乙、朱某在开庭审理过程中亦无异议，且有户籍资料，扣押清单，证据保全清单，归案经过，情况说明，死亡证明，自首情节证明，检查笔录，辨认笔录，证人俞巧玲、虞路明、周斌、黄春红、俞孔有、俞显、章卫国的证言，被告人金鸿明、杜某、倪某甲、倪某乙、朱某的供述与辩解等证据证实，足以认定。
辩护人胡亿平的辩护意见为，对起诉书指控被告人金鸿明开设赌场罪的定性及认定的犯罪事实没有异议，但是被告人金鸿明有以下法定和酌定的从轻减轻情节。1、被告人金鸿明具有自首情节；2、被告人金鸿明认罪态度较好，能主动认罪，并如实供述自己的犯罪事实；3、被告人金鸿明开设赌场的时间相对比较短，没有主动召集参赌人员，也没提供赌博工具，其社会危害性相对较小；4、被告人金鸿明系初犯，没有犯罪前科，是比较容易改造的守法的公民；5、被告人金鸿明主动退回赃款19万元，也愿意缴纳罚金，说明其悔罪态度较好，而且悔罪比较深刻。请求对其减轻处罚并适用缓刑。
辩护人虞小明的辩护意见为，对检察机关指控被告人杜某的罪名及认定的事实没有异议。但被告人具有以下法定从轻或者减轻的情节：1、被告人杜某如实交代了公安机关没有掌握的其他赌博次数，属于特殊自首；2、被告人杜某主观恶性较小，没有参与赌博，也没有参与召集，只是在这当中收取相应的头钱；3、被告人杜某认罪态度较好，并且积极退出赃款；4、被告人杜某系初犯、偶犯。请求对其从轻、减轻、免予处罚，并适用缓刑。
本院认为，被告人金鸿明、杜某、倪某甲、倪某乙、朱某开设赌场，其中被告人金鸿明和杜某情节严重，其行为已构成开设赌场罪，系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，本院依法予以支持。被告人金鸿明在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按照其组织的全部犯罪处罚。被告人杜某、倪某甲、倪某乙、朱某在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应对被告人杜某减轻处罚，依法应对被告人倪某甲、倪某乙、朱某从轻处罚。被告人金鸿明、倪某甲、倪某乙、朱某犯罪后自动投案，并能如实供述其主要犯罪事实，属自首，依法可对其从轻处罚。五被告人主动退赃，被告人杜某自愿认罪，均可酌情从轻处罚。采纳辩护人胡亿平提出的被告人金鸿明系初犯，主动退赃，具有自首情节以及要求对其适用缓刑的辩护意见。被告人金鸿明虽具有自首情节，并能主动退赃，但其长时间在多处开设赌场，其社会危害性较大，故不采纳辩护人胡亿平提出的要求对其减轻处罚的辩护意见。采纳辩护人虞小明提出的要求对被告人杜某从轻、减轻处罚并适用缓刑的辩护意见。辩护人虞小明提出的被告人杜某供述了公安机关尚未掌握的赌博次数的辩护意见，与案件事实不符，依法不予采纳。被告人杜某虽自愿认罪，并能主动退赃，但其一直在被告人金鸿明开设的赌场内抽取头钱，其社会危害性相对较大，故不采纳辩护人虞小明提出的要求对其免除处罚的辩护意见。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人金鸿明犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币二十万元。罚金限于判决生效后五日内缴纳。
（缓刑考验期限从本判决确定之日起计算）。
二、被告人杜某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五万元。罚金限于判决生效后五日内缴纳。
（缓刑考验期限从本判决确定之日起计算）。
三、被告人倪某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币五万元。罚金限于判决生效后五日内缴纳。
（缓刑考验期限从本判决确定之日起计算）。
四、被告人倪某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币五万元。罚金限于判决生效后五日内缴纳。
（缓刑考验期限从本判决确定之日起计算）。
五、被告人朱某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币五万元。罚金限于判决生效后五日内缴纳。
（缓刑考验期限从本判决确定之日起计算）。
六、非法所得予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李跃进
人民陪审员 郭金棠
人民陪审员 陈利红
二〇一四年八月一日
代书 记员 陈雅珍