山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁08民终1387号
上诉人（原审原告）某公司。
法定代表人王某。
委托代理人谢静。
委托代理人张某。
被上诉人（原审被告）封某甲男，略。
委托代理人杜飞。
上诉人某公司因劳动争议一案，不服济宁市任城区人民法院（2015）任民初字第4667号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决认定，被告封某甲男于2014年3月到原告处工程部工作，双方未签订劳动合同，2014年11月被告离开原告处。被告提交银行卡发放明细，起始时间为2014年4月1日至11月26日，上面注明由某公司按月支付被告工资，原告对该证据真实性无异议，被告月平均工资2647元。原、被告间纠纷已经济宁市劳动争议仲裁委员会进行审理，并作出如下裁决：一、依法确认原告与被告2014年3月至11月期间存在劳动关系。二、本裁决生效之日起十日内由原告支付被告经济补偿金2647元、未签订劳动合同二倍工资21176元，双方解除劳动关系。三、驳回被告的其他仲裁请求。原告不服该裁决，在法定期限内诉至本院。
原审法院认为，被告提交工资存折足以证明原告向其支付工资情况，符合双方劳动关系特征，原告未提供劳动关系的相关证据，应承担对其不利的后果，被告主张自2014年3月至11月存在劳动关系，依法予以支持；原告未与被告签订劳动合同，依法应支付被告双倍工资差额及经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条之规定，判决：一、原、被告自2014年3月至11月期间存在劳动关系；二、原告支付被告解除劳动关系经济补偿金2647元，双方解除劳动关系；三、原告支付被告未签订劳动合同二倍工资差额21176元；四、驳回原告诉讼请求；五、上述二、三项共计23823元，限原告于某判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告某公司负担。
宣判后，上诉人某公司不服，向本院提起上诉，请求依法撤销一审判决第一至五项，改判上诉人与被上诉人存在2014年6月至11月的劳动关系，改判被上诉人因严重失职给上诉人造成的重大损失71958.08元，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。主要理由是：一、2014年3月至5月，封某甲男与上诉人不应认定为劳动关系。首先，被上诉人封某甲男的教育经历时间是“2012年9月至2014年5月”，足以证实2014年3月封某甲男是以校生勤工俭学的名义进入的上诉人处工作。根据有关司法解释的规定，在校生利用业余时间勤工俭学，不视为就业，未建立劳动关系，可以不签订劳动合同。其次，被上诉人毕业证虽然显示其毕业时间是2014年1月31日，但该毕业证的毕业时间与封某甲男自书的应聘人员登记表中的毕业时间不一致，足以证实被上诉人提供了虚假信息，双方在2014年5月之前并不存在订立劳动关系的合意。因不存在劳动关系，不应支付该期间的经济补偿金及未签订劳动合同的二倍工资。二、被上诉人存在严重失职，给上诉人造成重大损害，依法不应支付经济补偿金。被上诉人在济南丰泰拍卖行电视墙装修施工过程中，因电视墙按压式支架前移空间问题，被上诉人述说仅与济南丰泰拍卖行口头说明问题，没有变更合同，擅自将按压式支架改为悬挂式支架，致使济南丰泰拍卖行拒不支付剩余工程款71958.08元。根据有关法律规定，上诉人不应支付被上诉人经济补偿金。三、一审中上诉人明确诉请判决被上诉人赔偿因严重失职给上诉人造成的重大损失，并佐证封某甲男的工作失误检讨书、施工合同。但一审法院并未在判决中注明不予支持的理由，驳回上诉人的该项诉请，明显错误。
被上诉人封某甲男辩称，一审认定事实清楚，判决正确，上诉人的上诉没有事实和法律依据，依法应予驳回。一、根据被上诉人提交的银行卡工资发放明细及上诉人在仲裁阶段、一审阶段提交的入职登记表等证据，可以看到上诉人工作的时间节点非常清晰，事实清楚，足以认定被上诉人与上诉人于2014年3月-11月存在劳动关系。上诉人以被上诉人系“在校生利用业余时间勤工俭学”为由否认双方的劳动关系，没有任何事实和法律依据，因为被上诉人参加的是兖州电大非全日制社会在职学历教育，是利用工作之外的业余时间学习，不影响其就业参加工作，而且其已经于2014年1月31日取得毕业证书，完成学业，时间是在到上诉人处工作前。上诉人因发毕业证时间不确定，原来预计2014年6月毕业，故入职时这样填写，根本没有任何欺诈的情形，而且本案是劳动合同关系，也根本不适用合同法的规定。二、上诉人应予支付违法解除劳动关系的经济补偿金及未签订劳动合同的双倍工资。理由如下：1、2014年11月25日，公司工程部副经理受公司委派，在无任何理由的情况下，口头通知辞退被上诉人，并交接工作，上诉人的行为已经构成违法解除劳动关系，一审法院判决支付经济补偿金，被上诉人为尽快解决争议，不得已也予以认可。2、被上诉人于2014年3月-11月在上诉人处工作九个月，双方未签订劳动合同，事实清楚，上诉人应予支付双倍工资，完全符合法律规定。三、被上诉人不存在工作失职，个人未给上诉人企业造成损失，根本不属于劳动合同法第39条规定的情形，理由如下：1、在该项目的实际施工中，被上诉人只是驻工地的技术代表，其不是项目负责人或工程部负责人，设计变更也不是被上诉人决定的，被上诉人无需承担责任。2、该项目拒付后续款项，是公司与客户协调不到位的问题，是双方存在争议和纠纷，是市场风险问题，其完全可以通过诉讼等手段进行追讨，这与被上诉人一个普通劳动者无关。让一个劳动者承担企业的经营损失，也有违公平正义。3、退一步讲，即使被上诉人工作中存在失误，上诉人公司也应该根据过错程度情况，依据双方约定及企业制度及时进行调查处理及考核奖惩，否则上诉人应当自行承担不利后果，而不能推脱责任，恶意诉讼，提出无理要求。
二审查明的事实与一审判决认定的事实基本一致。
本院认为，本案二审阶段争议的焦点问题是：1、上诉人某公司与被上诉人封某甲男之间存在劳动关系的起止时间如何确定；2、上诉人是否应当向被上诉人支付经济补偿金2647元和未签订劳动合同的双倍工资差额21176元；3、被上诉人是否应当赔偿上诉人的损失71958.08元。关于焦点1，关于双方劳动关系的开始时间，虽然被上诉人封某甲男在《应聘人员登记表》中写明的教育经历时间是2012年9月至2014年5月，但其实际毕业时间为2014年1月，应当以实际毕业时间为准。根据被上诉人的银行卡工资发放明细，上诉人从2014年4月1日起就按月向被上诉人支付工资，且被上诉人系全天式工作，不属于利用业余时间勤工俭学的情形。因此，上诉人主张双方2014年3月至5月不存在劳动关系，理由不当，本院不予支持。因上诉人认可被上诉人离开上诉人处是2014年11月，因此，原审法院认定双方劳动关系的起止时间为2014年3月至11月，并无不妥，应予维持。关于焦点2，上诉人主张因被上诉人的工作失误致使济南丰泰拍卖行拒付合同余款71958.08元，给上诉人造成重大损失，不应支付经济补偿金。本院认为，根据被上诉人封某甲男于2014年8月5日书写的检讨书，被上诉人的工作的确存在一定失误，但并不能通过检讨书看出被上诉人给上诉人造成了重大损害，因济南丰泰拍卖行拒付合同余款并不等同于其不应当支付剩余合同余款，上诉人应当通过合理的方式向济南丰泰拍卖行主张剩余合同余款。因此，上诉人的上述主张理由不当，本院不予支持。且被上诉人书写检讨书是2014年8月，而其离开上诉人处是2014年11月，从时间上也不能看出上诉人与被上诉人解除劳动关系是因上述工作失误。上诉人主张其与被上诉人解除劳动关系，是因被上诉人连续违纪，主动辞职，被上诉人不予认可，上诉人也没有提供充分有效的证据证实自己的主张，其应当承担举证不能的后果。因此，上诉人应当向被上诉人支付经济补偿金2647元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，在被上诉人与上诉人劳动关系存续期间（2014年3月至11月），上诉人没有与被上诉人签订书面劳动合同，上诉人应当向被上诉人支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额21176元。关于焦点3，因济南丰泰拍卖行拒付合同余款并不等同于其不应当支付剩余合同余款，上诉人应当通过合理的方式向济南丰泰拍卖行主张剩余合同余款，上诉人主张的该项经济损失并不一定存在。且仅凭被上诉人书写的检讨书也不能证实拒付剩余工程款完全是由被上诉人一人造成的，因此，上诉人要求被上诉人赔偿经济损失71958.08元，证据不足，理由不当，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理10元，由上诉人某公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 何艳真
代理审判员 史海洋
代理审判员 闫昱轩
二〇一六年五月二十四日
书 记 员 金广洋