江苏省泰兴市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）泰商初字第1133号
原告江苏宝塔水泥有限公司。
法定代表人曹国祥，董事长。
委托代理人王永寒（特别授权），江苏律园律师事务所律师。
被告何某某。
委托代理人吴春明（特别授权），江苏民明律师事务所律师。
被告徐某。
委托代理人吴春明（特别授权），江苏民明律师事务所律师。
委托代理人徐娟（特别授权），江苏民明律师事务所律师。
被告泰州市新恒基混凝土有限公司。
法定代表人徐照明。
原告江苏宝塔水泥有限公司（以下简称宝塔公司）与被告何某某、徐某、泰州市新恒基混凝土有限公司（以下简称新恒基公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，先依法适用简易程序，后依法转为普通程序，先后于2014年1月23日、同年3月11日公开开庭进行了审理。原告委托代理人王永寒、被告何某某、徐某的委托代理人吴春明均到庭参加诉讼，被告新恒基公司法定代表人徐照明于2014年1月23日到庭参加诉讼，同年3月11日经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告与被告何某某于2013年6月1日签订了一份水泥买卖合同，约定由原告供应被告P.C42.5级散装水泥，被告新恒基公司为被告何某某履行合同提供了担保。至2013年10月31日，被告何某某共欠原告人民币4562116.34元（其中水泥款4465897.8元，运费96218.54元）。因被告何某某未能按照合同约定的条款履行，故原告通知被告解除合同并要求给付货款。因被告未能履行给付货款的义务，故请求判令：1、被告何某某、徐某立即给付原告货款4562116.34元；2、泰州市新恒基混凝土有限公司承担连带还款责任；3、被告自2013年12月20日起至付清货款之日按每月3%支付违约金；4、被告承担本案诉讼费。
为支持其诉讼请求，原告向本院提交了以下证据：
（一）结婚登记申请书、户籍信息证明、婚姻状况证明、工商企业查询表各一份，证明三被告的主体资格；
（二）原告与被告何某某、新恒基公司2013年6月1日签订的水泥买卖合同及委托书各一份，证明原告与被告何某某签订合同的事实及被告新恒基公司提供担保的事实；
（三）2013年6月至10月由新恒基公司盖章的水泥发货情况报表（于2014年3月11日补充提交），证明被告新恒基公司对发货数量进行确认；
（四）2013年7月至10月由何某某签字的水泥发货情况报表（于2014年3月11日补充提交，其中10月份报表与2014年1月23日开庭时提交的相同），证明被告何某某对欠款数量、金额确认的事实。
（五）原告于2013年11月8日发送给何某某的通知及挂号信函收据各一份，被告何某某于同日签收，证明原告要求被告解除合同并要求被告支付违约金的事实；
（六）何某某购水泥回笼资金情况明细两份及付款明细银行打印记录两份（于2014年3月11日补充提交），证明原告与被告何某某在履行合同过程中资金回笼的有关情况。
被告何某某辩称，原告终止合同没有法律和合同依据。本案中何某某与原告之间实际为销售代理关系，并不存在实际的买卖关系，何某某的行为是代表新恒基公司对外从事水泥采购的职务行为，并不是本案中买卖关系的相对人，何某某不应当承担给付货款的责任。
为支持其抗辩，被告何某某向本院提交了以下证据：
（一）新恒基公司材料购进往来明细表两份及新恒基公司2013年9月和10月水泥发货情况报表两份（该报表与原告提交的证据（三）中9月、10月的报表相同），证明新恒基公司所收水泥的供货单位是宝塔公司，直接供货单位并不是本案中的何某某；
（二）宝塔公司的散装水泥送货单，证明上面的收货人就是实际买受人，不存在业务员的名字；
（三）委托书一份，证明何某某代表新恒基公司对外从事水泥采购的权限和事项，与宝塔公司的交易行为事实上是何某某的职务行为；
（四）何某某的信用社银行卡、中国建设银行银行卡、中国农业银行银行卡2013年6月1日至2013年10月份交易流水打印记录（于2014年3月11日补充提交），证明徐照明转给何某某，再由何某某的卡转给季朝阳，季朝阳再转给原告，也就是说购买水泥的钱是由新恒基公司出的。
被告徐某辩称，何某某在本案中所进行的交易本人并不知道，并且没有任何的收入用于家庭开支，徐某承担何某某独立民事行为所产生的民事责任没有法律依据，徐某不具备适格的被告主体资格，请求法院驳回原告对徐某的诉讼请求。
为支持其抗辩，被告徐某于2014年3月11日向本院提交了以下证据：
（一）与何某某提交的证据（四）相同，证明交易期间内所有的往来与徐某没有关系，钱都是用于交易的，没有用于家庭开支。
（二）江苏三江水泥制造公司起诉何某某的诉状一份，证明在何某某经营期间是负债累累，没有任何的收入用于家庭支出，所以徐某不承担责任。
被告新恒基公司辩称，原告所诉属实，我公司担保是事实。
被告新恒基公司未举证。
经质证，被告何某某、徐某对原告所举的证据真实性均无异议，但认为，仅以何某某、徐某系夫妻关系即要求被告徐某承担被告何某某的还款责任不具有充分证明力；根据水泥买卖合同的约定，系原告违约，原告终止合同没有依据；委托书是为了贯彻销售买卖合同所附加的，并不能说明实际交易的状况；水泥发货情况报表不能证明与何某某之间存在买卖关系；回笼资金情况明细结合被告提交的银行卡交易流水打印记录，何某某在其中只起了一个中间人的作用。
被告新恒基公司对原告所举证据（一）及（二）中的委托书真实性均无异议，对2013年10月何某某签字的水泥发货情况报表真实性亦无异议。认为证据（二）中的买卖合同是原告与被告何某某之间签订的。终止合同通知书是原告发给被告何某某的，与新恒基公司没有关系。
原告宝塔公司对被告何某某所举证据（一）的真实性和合法性提出异议，认为证据（一）是复印件，证明力不能对抗原告提交的证据原件。证据（二）真实性无异议，但不能证明被告所主张的事实，因为被告何某某对每个月所发生销售的数量、欠款都是直接与原告进行结账、签字确认。该组证据可以证明原告履行合同送货的事实。证据（三）真实性提出异议，认为新恒基公司的法定代表人对该份委托书在庭审中已经做了说明，该委托书的形成时间在何某某和宝塔公司签订合同后。对证据（四）打到季朝阳卡上的金额没有异议，但对于被告何某某、徐某想证明的事实有异议。因为新恒基公司在庭审中陈述，新恒基公司与何某某之间是易货贸易关系，所以新恒基打款给何某某，这是他们之间业务往来上的事情，如果何某某只是中间人，就没有必要由何某某打款给原告，直接由新恒基公司打款给原告就行了。对被告徐某提交的证据（二），原告认为与本案无关。
被告新恒基公司对被告何某某提交的证据（一）真实性无异议。证据（二）认可有该公司人员签字的收货单。对证据（三），新恒基公司法定代表人徐照明当庭予以否认，称这份委托书不是我的真实意思表示。我与何某某是易货贸易关系，不是委托关系，何某某不是我单位的职工，我公司是以混凝土换何某某的水泥。何某某把这份委托书给我盖章的时候上面写的2012年11月20日是假的，是2013年10月底或11月初形成的。我认为这份委托书不妥当，就没有盖章，只签了字，我认为光签字没有用，我当时将这个委托书放在桌子上的，并且认为没有盖章就不生效，后来何某某拿走了。
本院认为，原告提交的证据具有真实性、关联性、合法性，故依法予以认定。被告何某某提交的证据（一）（二）只能证明被告新恒基公司对收货数量确认的事实，结合原告提交的相关证据，可以证明原告与被告何某某之间存在买卖关系。被告何某某提交的证据（三），庭审质证中，被告新恒基公司当庭予以否认，本院综合其他相关证据，依法不予认定。被告何某某、徐某提交的银行卡交易流水打印记录只能证明打款的事实，但不能否认被告何某某与原告宝塔公司存在的买卖关系，也不能作为被告徐某不承担责任的理由。被告徐某提交的证据（二）与本案无关，本院依法不予认定。
经审理查明，何某某与徐某系夫妻关系。2013年6月1日，卖方宝塔公司作为甲方与买方何某某作为乙方、新恒基公司作为担保方，共同签订品种规格为P.C42.5级散装水泥买卖合同一份。合同约定：“在合同有效期内，甲方垫资一个月水泥用量，次月乙方每旬结账一次，最后一旬结清上月垫资。结算时按双方计量验收签单、计量结果及定价进行结算，结算方法采用银行汇票或转账支票、银行承兑汇票进行支付，特殊情况现金结算；乙方在甲方所提供的规格品种的基础上，因乙方市场变化，导致甲方供货量下降，甲方将有权重新拟定垫底数量及满垫底数后的结算方式，具体数量由甲、乙双方商定，如不能达成一致，双方合同终止，则乙方在一个月结清甲方所有垫资货款；如乙方在一个月内未结清甲方全部水泥货款，乙方以剩余欠款总额按每月3%支付违约金；本合同履行完毕或因其他原因（含不可抗力、价格认定、吨位、货款结算方式、垫底数发生争议等）需要终止合同，双方提前一个星期书面告知对方，乙方必须在一个月内与甲方结清全部水泥账款，否则甲方有权要求乙方按约支付违约金。”同日，何某某向宝塔公司出具书面委托书一份，载明：“本人现委托泰州市新恒基混凝土有限公司全权负责江苏宝塔水泥有限公司送给本人P.C42.5级散装水泥的收货、计量、签证工作”。合同签订后，宝塔公司按约供货，截止2013年10月31日，何某某在水泥发货情况报表上签字确认，欠宝塔公司4562116.34元，其中水泥欠款4465897.8元，运费96218.54元。合同履行过程中，何某某自2013年7月至10月均未按约履行付款义务，宝塔公司于2013年11月8日向何某某发出终止合同通知一份，载明：“本公司与你于2013年6月1日签订的水泥买卖合同，由于你未能按合同约定的条款履行，故本公司现特发函，通知你终止双方签订的水泥买卖合同并于近期内偿还所欠货款”。何某某于同年11月13日收到该通知后，未提出异议。后因宝塔公司催要货款无着遂诉来本院。
本院认为，2013年6月1日，原告宝塔公司作为卖方，被告何某某作为买方，被告新恒基公司作为担保方三方签订的水泥买卖合同系当事人真实意思表示，依法成立，合法有效。合同签订后原告宝塔公司按约履行供货义务，被告何某某未按约履行付款义务导致双方终止合同。原告根据合同约定和何某某签字确认的欠款数额，要求被告何某某给付货款并承担违约金，同时要求被告新恒基公司承担连带还款责任符合法律规定。因债务发生在何某某、徐某夫妻关系存续期间，故被告徐某应承担共同偿还责任。因此对原告的诉讼请求，本院依法予以支持。
关于被告何某某的辩称理由，本院认为：
（一）何某某辩称本案中何某某与宝塔公司实际为销售代理关系，并不存在实际的买卖关系，何某某的行为是代表新恒基公司对外从事水泥采购的职务行为，并不是本案中买卖关系的相对人。被告何某某提交的现有证据不能证明该抗辩理由。首先，何某某提交的2012年11月20日的委托书无新恒基公司加盖的公章，且并未提交给宝塔公司。委托书上“徐照明”签字也不是徐照明本人的真实意思表示。庭审质证中，徐照明对该份委托书当庭予以否认，称“这份委托书不是我的真实意思表示。我公司与何某某是易货贸易关系，不是委托关系，我公司是以混凝土换何某某的水泥，何某某不是我单位的职工。何某某把这份委托书给我盖章的时候上面写的2012年11月20日是假的，是2013年10月底或11月初形成的。我认为这份委托书不妥当，就没有盖章，只签了字，我认为光签字没有用，我当时将这个委托书放在桌子上的，并且认为没有盖章就不生效，后来何某某拿走了。”其次，被告何某某提交的新恒基购进往来明细表、散装水泥送货单、水泥发货情况报表只能证明新恒基公司收货的事实，根据2013年6月1日何某某出具给宝塔公司的委托书，新恒基公司仅对宝塔公司供给何某某的水泥负责收货、计量、签证工作。再结合宝塔公司提交的何某某与宝塔公司签订的买卖合同及何某某对欠款金额签字确认的水泥发货情况报表等其他相关证据，证明何某某与宝塔公司之间是一种买卖关系，并非何某某辩称的销售代理关系，更不是代表新恒基公司对外从事水泥采购的职务行为。
（二）何某某辩称宝塔公司终止合同没有法律和合同依据。根据合同约定，宝塔公司垫资一个月水泥用量，次月何某某每旬结算一次，最后一旬结清上月垫资。因乙方（即何某某）市场变化，导致甲方（即宝塔公司）供货量下降，甲方有权重新拟定垫底数量及满垫底数后的结算方式，如不能达成一致，双方合同终止。合同因其他原因（含不可抗力、价格认定、吨位、货款结算方式、垫底数发生争议等）需要终止合同，双方提前一个星期书面告知对方，乙方必须在一个月内与甲方结清全部水泥账款，否则甲方有权要求乙方按约支付违约金。实际履行中，自2013年7月至10月，何某某均未按合同约定付款，因此，宝塔公司于2013年11月8日向何某某发出合同终止通知符合合同约定，且何某某收到该通知后并未提出异议，故原告终止合同既有合同依据也有法律依据。
关于被告徐某辩称其不具备本案被告的主体资格，本院认为，根据《中华人民共和国婚姻法》及相关司法解释的规定，债权人就夫妻关系存续期间夫妻一方以个人名义所欠债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款规定的情形的除外。因此，被告徐某对此负有举证责任，但被告徐某提交的证据不能证明其抗辩理由。
综上，被告何某某、徐某辩称的理由缺乏事实和法律依据，本院依法不予采纳。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国担保法》第十九条、《中华人民共和国婚姻法》第十九条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告何某某、徐某于本判决生效后十日内给付原告江苏宝塔水泥有限公司货款人民币4562116.34元并承担自2013年12月20日起至本判决确定给付之日止按每月3%计算的违约金；
二、被告泰州市新恒基混凝土有限公司对上述债务承担连带清偿责任。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费43300元，保全费5000元，合计人民币48300元，由被告何某某、徐某、泰州市新恒基混凝土有限公司负担（此款原告已垫付，被告在给付货款时一并加付给原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（江苏省泰州市中级人民法院开户行：泰州市农业银行海陵支行；收款人：泰州市财政局；帐号：20×××88）。
审 判 长 刘军
审 判 员 林文
人民陪审员 燕明
二〇一四年五月十五日
书 记 员 唐胜
附：本案引用有关法律规定：
《中华人民共和国民法通则》
第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。
《中华人民共和国合同法》
第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。
第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。
《中华人民共和国担保法》
第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。
《中华人民共和国婚姻法》
第十九条夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。约定应当采用书面形式。没有约定或约定不明确的，适用本法第十七条、第十八条的规定。
夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产的约定，对双方具有约束力。
夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》
第二十四条债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。