安徽省蒙城县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）蒙民一初字第00256号
原告：代素云，女，汉族，住蒙城县。
委托代理人：黄文景，男，汉族，住安徽省蒙城县。
委托代理人：李世全，安徽贾建国律师事务所律师。
被告：李强，男，汉族，住蒙城县。
被告：张萍，女，汉族，住蒙城县。
被告：中国平安财产保险股份有限公司蒙城开发区支公司，住所地蒙城县307线蒙城九中西金色家园路，机构代码66794983-9。
负责人：邵光荣，该公司经理。
委托代理人：王闯，安徽淮中律师事务所律师。
原告代素云为与被告李强、张萍、中国平安财产保险股份有限公司蒙城开发区支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员王宝琴适用简易程序，公开开庭审理了本案。原告代素云的委托代理人黄文景、李世全、被告李强、张萍、中国平安财产保险股份有限公司蒙城开发区支公司的委托代理人王闯均到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。
原告代素云诉称：2015年4月26日18时30分许，被告李强驾驶张萍所有的皖SZP2**小型轿车，自北向南行驶到蒙城县中医院南侧时刮撞到原告，致使原告受伤，右股颈骨骨折，并发高血压脑梗塞，在蒙城县中医院治疗，住院62天，行右人工全髋关节置换术，花去医疗费26011.8元，治疗后经安徽庄子司法鉴定所鉴定，原告构成九级伤残，需休息日360天、营养费90天、护理费150天，人工全髋关节置换周期15年。被告李强驾驶张萍所有的皖SZP2**小型轿车在被告平安保险公司投保了交强险和商业三者险，被告李强对以上交通事故负全部责任，原告的损失应由各被告赔偿，请求判决被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失178538.6元，诉讼费由被告承担。
被告李强、张萍当庭辩称：我们的车辆在保险公司投有交强险和商业险，对事故发生的事实无争议，所支出的费用应当由保险公司承担，我们先前所支出的费用26011.8元，应当予以返还，对于非医保用药我们不应承担。
被告平安保险公司当庭辩称：一、原告已经70岁，主张的误工费不应当得到支持。二、原告的医药费中应当扣除非医保用药，其中用药清单中标有“合”字样的药品按照50%赔付；标有“基”字样的药品按照80%赔付，原告有高血压、中风后遗症、脑栓塞后遗症等病史，与治疗交通事故无关的药品应于扣除。我司已经对原告非医保用药及与治疗交通事故无关的用药进行了鉴定，应当扣除非医保用药4342.69元。三、因原告司法鉴定的伤残鉴定等级及“三期”不客观，我司已经在法定期限内申请对原告的伤残等级及护理期进行重新鉴定。四、原告系农村居民，伤残赔偿金应当按照农村居民标准赔付。五、原告主张的精神抚慰金过高。六、交通费没有票据支持。七、答辩人不应承担本案的诉讼费用及鉴定费用。
原告为支持其诉讼请求提供证据如下：1、原告代素云的身份证复印件、户口本、城镇居住证明，证明原告身份户口及居住情况；2、原告代素云在农村仍有承包地并从事农村生产的证明，证明原告仍从事农业生产；3、交通事故责任认定书一份，证明被告李强对此次事故负全责，原告无责任，事故车辆的车主是张萍；4、原告代素云病历、用药清单、发票，证明原告车祸住院花费26011.8元；5、庄子司法鉴定所对代素云伤残程度等的鉴定意见两份，证明代素云车祸受伤、休息期360天，营养日90天，护理期150天，人工髋关节置换周期为15年，每次4万元；6、事故车辆的保险单两份，证明事故车辆已在中国平安财产保险股份有限公司蒙城开发区支公司投保了交强险和第三者责任险（商业）。
被告李强、张萍对原告证据的质证意见是：1、3、5、6无异议。2、有异议，年龄太大，不能干农活。4、住院花费26011.8元无异议，我们已经垫付。
被告平安保险公司对原告证据的质证意见是：对证据1中的城镇居住证明的真实性有异议，没有租房协议、房东的房屋产权证的证据相互印证；对证据2的真实性有异议，原告已经70多岁，并且有高血压、中风后遗症、脑栓塞后遗症等病史，不具有农业生产劳动能力；对证据3无异议；对证据4的真实性有异议，没有发票原件相印证，且应扣除非医保用药及治疗交通事故无关用药4342.69元，鉴定费不属于保险公司理赔范围；证据5的“三性”均有异议，根据原告病历中关于伤情的记载，其伤情不符合《道交受伤人员伤残评定》标准所规定的伤残等级。司法鉴定所为受害人出具的“三期”鉴定报告结论不客观，不符合《人体伤害休息、护理及营养期限参考意见》的评定标准；后续治疗费用没实际发生，应等到实际发生后另行主张；对证据6无异议。
被告李强、张萍没有证据提供。
被告平安保险公司当庭举证：1、被告的营业执照、机构代码证复印件，证明被告的主体资格；2、商业第三者责任险条款。证明根据《商业第三者责任险条款》第17条的规定，事故发生，保险人按照国家相关法律法规规定的赔偿范围、项目以及保险合同的规定，并根据国务院卫生部门指定的交通事故人员创伤临床诊断指南和根据基本医疗保险标准赔付；3、商业保险投保单。证明车辆投保时，保险人已经对免责条款尽到告知说明义务。4、司法鉴定书。证明原告住院期间的非医保费用为4342.69元。
原告对被告平安保险公司证据的质证意见如下：1、无异议。2、对条款有异议，对非医保用药没有尽到特别告知义务，是保险公司与被保险人间的合同，不能对抗第三人，没有约束第三人。3、有异议，质证意见同证据2的质证意见。4、有异议，是单方委托鉴定，没有通过法院委托，鉴定无效，鉴定内容不符合实际。
被告李强、张萍对被告平安保险公司证据的质证意见：1、无异议。2、3、4、有异议，不能证明保险公司尽到告知说明义务，该费用应当由保险公司负责。
经双方当事人举证、质证，认定证据如下：对原告提供的身份证、户口簿、交通事故认定书、住院病历、用药清单、两份司法鉴定书、两份保险单及被告平安保险公司提供的证据的真实性予以认定。
经审理查明：2015年4月26日18时30分许，被告李强驾驶张萍所有的皖SZP2**小型轿车，自北向南行驶到蒙城县中医院南侧时刮撞到行人代素云，致使原告代素云受伤，经蒙城县公安交通管理大队认定，李强负事故的全部责任。原告在蒙城县中医院治疗，诊断为又右股颈骨骨折，并发高血压脑梗塞后遗症，住院62天，花去医疗费26011.8元（被告李强、张萍已垫付），后经安徽庄子司法鉴定所鉴定，原告构成九级伤残，需休息日360天、营养费90天、护理费150天，人工全髋关节置换周期约15年，一次费用4万元，花去鉴定费1900元。被告平安保险公司依法对原告因交通事故受伤治疗期间的非医保用药申请安徽中联司法鉴定中心进行审核鉴定，确定的其中4342.69元属自费非医保用药范畴。以上事故造成原告损失有：医疗费26011.8元、住院伙食补助费30元×62天=1860元、营养费30元×90天=2700元、护理费101.6元×150天=15240元、置换髋关节一个周期40000元、残疾赔偿金23114元×10×20%=46228元、精神抚慰金酌情10000元、鉴定费1900元，合计143939.80元。
被告李强驾驶张萍所有的皖SZP2**小型轿车在被告平安保险公司投保了交强险和商业三者险，保险期限自2013年11月7日至2014年11月6日止。
本院认为：本案肇事车辆在被告平安保险公司分别投有交强险和不计免赔商业三者险，且事故发生在保险期间内，被告平安保险公司应当按保险合同约定赔偿原告损失.被告平安保险公司主张的非医保用药，并有鉴定部门的审核鉴定，予以采信，该部分费用应由实际侵权者李强负担。原告主张的误工费，因原告已经是70多岁的老人，且身患多种疾病，已丧失劳动能力，故对误工费不予认定。依据《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十五条，《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司蒙城开发区支公司于判决生效十日内赔偿原告代素云损失137697.11元（包括医疗费21669.11元、住院伙食补助费、营养费、护理费、置换髋关节40000元、残疾赔偿金、精神抚慰金）；被告李强于判决生效十日内赔偿原告6242.69元（其中非医保用药4342.69元、鉴定费1900元）。
二、驳回原告代素云的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1190元，减半收取，由被告中国平安财产保险股份有限公司蒙城开发区支公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省亳州市中级人民法院。
审判员 王宝琴
二〇一五年三月二十四日
书记员 刘朝宏
附相关法条：
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的保险。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十五条医疗机构对交通事故中的受伤人员应当及时抢救，不得因抢救费用未及时支付而拖延救治。肇事车辆参加机动车第三者责任强制保险的，由保险公司在责任限额范围内支付抢救费用；抢救费用超过责任限额的，未参加机动车第三者责任强制保险或者肇事后逃逸的，由道路交通事故社会救助基金先行垫付部分或者全部抢救费用，道路交通事故社会救助基金管理机构有权向交通事故责任人追偿。
《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。