宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）银民终字第871号
上诉人（原审被告）宁夏梅源机械有限公司，住所地宁夏回族自治区灵武市崇兴镇。
法定代表人尉晓梅，该公司经理。
委托代理人杜耀云，北京大成（银川）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）丁玉存，男，1979年1月29日出生，回族，个体，住宁夏回族自治区吴忠市利通区。
委托代理人王海平，男，1981年7月20日出生，回族，个体，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。
原审第三人张志军，男，1977年1月26日出生，汉族，个体，住宁夏回族自治区灵武市。
上诉人宁夏梅源机械有限公司因建筑设备租赁合同纠纷一案，前由宁夏回族自治区灵武市人民法院审理后作出（2012）灵民初字第1173号民事判决书，宁夏梅源机械有限公司不服提起上诉，后经审理宁夏回族自治区银川市中级人民法院作出（2013）银民终字第690号民事裁定书，裁定发回重审。本案发回后，宁夏回族自治区灵武市人民法院作出（2013）灵民初字第1516号民事判决。判决后，宁夏梅源机械有限公司不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年9月25日公开开庭进行了审理。上诉人宁夏梅源机械有限公司委托代理人的杜耀云，被上诉人丁玉存的委托代理人王海平，原审第三人张志军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2011年7月15日，丁玉存、宁夏梅源机械有限公司（以下简称梅源公司）签订《建筑器材租赁合同》一份，合同约定梅源公司向丁玉存承租建筑器材钢管和扣件，每个月结算租赁费一次，逾期结算加收15-20%的滞纳金，合同期满，由梅源公司向丁玉存交还租赁物，丁玉存验收后停止计费。如梅源公司违约，丁玉存有权收回租赁物，梅源公司需交清租金，违约金和滞纳金。如梅源公司擅自将租赁物转租、变卖、抵押，丁玉存有权解除合同，梅源公司应赔偿由此产生的损失。租金如不按期交清，梅源公司每日向丁玉存支付租金25%的违约金，租期届满，梅源公司如不延长合同期限，丁玉存有权收回租赁物，梅源公司承担损失，合同的附件为发货单和收货单，与合同具有同等效力。由梅源公司规定的材料员提货或退货，期间产生的问题由梅源公司负责。租赁物钢管每米3.84公斤，260米为1吨，每吨每日6元，扣件每个每日1分5厘，合同无固定期限的事实。该租赁合同自双方签订之日生效，丁玉存、梅源公司间已形成了租赁合同关系，丁玉存为出租方，梅源公司为承租方，该合同丁玉存、梅源公司各持一份。同时，梅源公司和圣特公司签订了一份就梅源公司在灵武市创业园G1区办公楼的建设工程施工合同，梅源公司为发包方，圣特公司为承包方，第三人系该工程的项目经理，具体负责施工，丁玉存、梅源公司签订租赁合同期间，梅源公司和圣特公司签订的建筑工程施工合同也在履行中。2011年5月至10月期间，丁玉存陆续将钢管40240.5米，154.7695吨，扣件20986个运送到灵武市创业园G1区第三人的建设工地，分别由第三人的姐姐张海燕、姐夫张海鹏，及工地上的其他工作人员张志华、高东、张义、杨俊义签收，租赁物实际在该工地上使用且无法拆除。2011年年底至2012年期间，梅源公司分次累计向丁玉存支付租赁费7万元。2011年10月6日，第三人向丁玉存退还3.5米型号的钢管456根，1.5米型号的钢管4根，10月17日退还3.5米型号的钢管521根共计13.175吨。梅源公司向丁玉存支付租金7万元后，下欠租金经丁玉存催要未予支付。2013年4月3日，丁玉存与第三人经灵武市公安局东塔派出所协调达成协议，丁玉存到灵武市创业园G1区第三人的工地上拆除并取回钢管91.4075吨、扣件12093个，下剩钢管50.187吨，扣件8893个因第三人以影响工程建设为由阻止丁玉存拉回，且仍在第三人的建筑工地架设。丁玉存现主张的租金计算期间自出租之日起计算至2013年4月3日，其中2011年11月15日至2012年3月15日、2012年11月15日至2013年3月15日期间因建筑行业停工及建筑器材租赁行业惯例不计入在租赁期内。丁玉存主张的违约金计算截止至2013年5月31日。
原审另查明，梅源公司现在的名称为宁夏梅源机械有限公司。丁玉存、梅源公司分别持有的租赁合同内容基本一致，丁玉存持有的合同落款委托经办人处有“张海鹏、张春燕”的签名，梅源公司持有的合同无该内容，但在落款部位有“张海鹏、张春燕”签名的烙印，丁玉存、梅源公司和第三人及证人张海鹏、张春燕均不认可在丁玉存持有的租赁合同中委托经办人后签“张海鹏、张春燕”名称。张海鹏、张春燕与丁玉存无关系，实际在第三人建筑工地上工作。梅源公司在合同履行期间向丁玉存支付租金7万元，经丁玉存催告停止支付后，未通知丁玉存解除或终止履行合同。丁玉存遂诉至法院，请求判令依法解除丁玉存、梅源公司签订的租赁合同，梅源公司和第三人向丁玉存返还租赁物钢管50.206吨，扣件8893个；梅源公司按合同约定支付租赁费495048元，并支付违约金10万元；诉讼费由梅源公司承担。
原审法院认为，丁玉存、梅源公司签订的《建筑器材租赁合同》系丁玉存、梅源公司双方的真实意思表示，该合同依法成立且生效，丁玉存、梅源公司间已形成了租赁合同关系，丁玉存为出租人，梅源公司为承租人，双方为该租赁合同关系的相对方，对该合同予以确认。虽然丁玉存、梅源公司持有的租赁合同出现了不一致的内容，但依据与合同具有同等效力的提货单，丁玉存将租赁物运送到第三人为梅源公司施工建设灵武市创业园G1区办公楼工程的建筑工地，最初是由丁玉存合同上的“委托经办人张海鹏、张春燕”负责签收，且租赁物陆续全部运送到了第三人建筑工地并由第三人实际使用。丁玉存运送租赁物后，虽然并非梅源公司签收，但依据该租赁合同中对“由梅源公司规定的材料员提货、收货”的约定，梅源公司于2011年年底至2012年期间，分次向丁玉存支付租金7万元，是对丁玉存将租赁物运送到第三人建筑工地履行方式的追认，梅源公司向丁玉存支付租金的行为说明该租赁合同已实际履行，其主张代圣特公司向丁玉存支付租金，丁玉存和圣特公司形成了事实上的租赁合同关系的抗辩理由无事实和法律依据，不予采纳。丁玉存、梅源公司间租赁合同成立、生效且履行，在此期间，梅源公司自始未与丁玉存协商解除合同，也未通知丁玉存解除合同，故双方租赁合同的权利义务并未终止，据此梅源公司应当按照合同的约定和法律规定向丁玉存支付租金。因丁玉存拉运到第三人建筑工地的钢管、扣件均被架设、使用，客观上不可能随时拆卸，丁玉存在公安机关的协助下，与第三人达成协议，于2013年4月3日拆卸拉回部分租赁物，故丁玉存主张租赁期间计算至2013年4月3日符合客观实际，予以支持。按每次拉运的时间及数量累计计算（祥见租赁费计算清单）至2013年4月3日，丁玉存出租给梅源公司租赁物的租赁费共计422470.88元，扣除梅源公司已向丁玉存支付的租赁费7万元，梅源公司还应再向丁玉存支付租赁费352470.88元。丁玉存、梅源公司在履行合同中，梅源公司未按约支付租金，构成违约，应当向丁玉存支付违约金，但合同中约定按日承担25%的违约金违反了法律规定，依据相关法律的规定，梅源公司应承担给丁玉存造成损失30%的违约金，截止2013年4月3日，丁玉存尚有钢管50.187吨、扣件8893个并非丁玉存的原因而不能拉回，并给丁玉存造成了实际损失，至丁玉存主张的违约责任计算截止之日即2013年5月31日，下剩的租赁物的租金为10647.76元，梅源公司应向丁玉存支付违约金3194.33元，故丁玉存主张梅源公司承担10万元违约金的诉讼请求违反法律规定，不予支持。梅源公司拖欠丁玉存大部分租赁费经多次催要无果，梅源公司的行为已违约，故丁玉存主张解除原、梅源公司签订的《建筑器材租赁合同》的诉讼请求成立，予以支持。第三人实际使用且客观上阻止丁玉存拉回下剩的钢管50.187吨、扣件8893个，故丁玉存主张梅源公司和第三人共同退还未拉回租赁物的诉讼请求成立，予以支持，第三人提出未退还的租赁物还在使用中无法归还的抗辩意见不符合法律规定，不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第四十四条、第九十三条、第九十一条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第二百一十二条、第二百二十七条、第二百三十二条、第二百三十五条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题解释（二）第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、解除丁玉存与宁夏梅源机械有限公司于2011年7月15日签订的《建筑器材租赁合同》；二、宁夏梅源机械有限公司于本判决生效后十五日内向丁玉存支付租赁费352470.88元（不包括已支付的7万元），违约金3194.33元；三、宁夏梅源机械有限公司与第三人张志军于本判决生效后十五日内向丁玉存返还钢管50.187吨、扣件8893个；四、驳回丁玉存的其他诉讼请求。案件受理费9750元，由宁夏梅源机械有限公司负担。
宣判后，梅源公司不服，上诉称，一、一审认定事实错误，一审以梅源公司持有的合同落款处“相同的地方确实显现了张春燕、张海鹏的签字按印”认定张海鹏、张春燕系上诉人委派的接货人员的事实是错误的，该烙印并不能确定是张海鹏和张春燕的签字烙印，故以烙印认定事实无法律依据。二、租赁经营的主体已实际变更。在合同履行过程中，主体已实际变更为第三人张志军，由第三人张志军实际承担该合同义务，与上诉人无关。三、本案租赁物实际由第三人控制和使用，上诉人未实际占有并控制，一审判决由被上诉人和第三人履行租赁物的返还义务，上诉人无法履行，应当判决由第三人返还租赁物的义务。综上，请求撤销灵武市人民法院（2013）灵民初字第1516号民事判决；上诉费用由被上诉人承担。
被上诉人丁玉存辩称，原审认定事实清楚，请求二审驳回上诉，维持原判。
原审第三人张志军述称，请求二审驳回上诉，维持原判。
二审查明的事实与原审判决查明的事实一致，予以确认。
本院认为，丁玉存与梅源公司签订的《建筑器材租赁合同》真实合法，应受法律保护。合同签订后，丁玉存陆续向灵武市创业园G1区建筑工程工地供应钢管、扣件等建筑器材，第三人张志军工地上工作人员进行了签收，虽然丁玉存所供应的器材并非梅源公司签收，但依据《建筑器材租赁合同》中对“由梅源公司规定的材料员提货、收货”的约定和梅源公司于2011年年底至2012年期间分次向丁玉存支付租金7万元的行为，应认定为梅源公司对丁玉存将租赁物运送到第三人建筑工地履行方式进行了追认。故双方应按约履行相应的权利和义务，现梅源公司未按合同约定支付租赁费，其行为已构成违约，故原审对丁玉存主张解除其与梅源公司签订的《建筑器材租赁合同》的诉请予以支持，并无不妥。原审对租赁物的数量及租赁费的计算方法、金额的认定符合合同约定和法律规定，应予以确认。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6635元，由上诉人宁夏梅源机械有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周景远
代理审判员 徐玉芳
代理审判员 吕婷婷
二〇一四年十月二十七日
书 记 员 王丽娟
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。