咸阳市秦都区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）秦民初字第00086号
原告徐立。
委托代理人张诗唯，陕西润丰律师事务所律师。
被告陕西三秦伟业建筑劳务有限公司
法定代表人杜长春，系该公司总经理。
被告吴寿平。
二被告共同委托代理人刘晓恩，陕西海普睿诚律师事务所律师。
二被告共同委托代理人吴世军，陕西海普睿诚律师事务所律师。
原告徐立诉被告陕西三秦伟业建筑劳务有限公司（以下简称三秦伟业）、吴寿平提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告徐立及委托代理人张诗唯，被告陕西三秦伟业建筑劳务有限公司、吴寿平共同委托代理人刘晓恩、吴世军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2014年7月23日二被告雇佣原告在其位于咸阳市秦都区北幸福家园建筑工地上干活。期间因为外架没有架板，未设防护软网等安全隐患问题已被相关部门作出批示，但其置之不理，导致原告于2014年9月8日9点左右，在支设6层东段墙外围大模板时，从5楼楼顶外架上的空洞处坠落至3楼的外架滑轨中，严重受伤。后经咸阳彩虹医院诊断为右股骨中断，骨折及右下肢皮肤挫伤和腰5-髋1椎键盘突出。内置钢板需休息18个月再做二次手术和伤残鉴定。期间二被告只支付了相关手术费用，因后续无后续医疗费用第一次住院21天就出院自养，并请求秦都区安监局调查此次事故，安监局也出面协调，但赔偿问题至今没有结果，二被告根本没有诚意协商解决。原告诉至法院请求：1、判令二被告赔偿原告因雇工伤害所造成的各项损失伤残赔偿金91432元、被扶养人生活费31704元、二次手术费9000元、第一次住院期间伙食补助费和营养费1260元、住院期间误工费4620元、第一次住院期间护理费2100元、交通费3000元、住宿费2000元、出院后误工费73278元、出院后护理费12000元、二次手术期间营养费、伙食补助费900元、二次手术护理费1500元、精神损害抚慰金5000、司法鉴定费14000元，扣除被告支付生活费2314元，共计119258236880元；2、诉讼费由被告承担。
被告三秦伟业辩称：1、请求人民法院依法驳回原告诉请，原告所述的其与二被告形成的是雇佣关系，在同一个雇佣关系中不存在两个雇主，原告应明确雇佣关系；2、原告主张赔偿的依据是司法鉴定意见，该鉴定意见书的受理时间是2015年1月5日，在本案受理之后，根据相关规定，该鉴定意见委托程序不合法，原告的诉请没有合法依据；3、本案被告吴寿平借支22235.96元，由吴寿平在原告住院期间进行支付。综上，应当依法驳回原告对被告三秦伟业的全部诉讼请求。
被告吴寿平辩称：要求驳回原告诉讼请求，1、被告履行了相应的安全监管义务，事故的发生事因为原告过失行为引起的，应该承担相应的责任；2、原告主张赔偿的依据是司法鉴定意见，该鉴定意见书的受理时间是2015年1月5日，在本案受理之后，根据相关规定，该鉴定意见委托程序不合法，原告的诉请没有合法依据；3、原告受伤后，被告吴寿平在原告住院期间进行支付22235.96元，原告的要求与事实不符，请求驳回原告诉请。
原告为支持其诉讼请求，当庭提交如下证据：
1、徐立身份证。证明徐立的身份情况。
2、住院病历一份。证明原告信息以及基本伤情病情情况。
3、鉴定书一份。证明原告构成九级伤残，二次手术取除内固定约需医疗费9000元，徐立护理期限需60日-120日。
4、咸阳市彩虹医院出院证一份。证明原告一年半后才做进行手术治疗，误工期限应为18个月时间是一年半。
5、被告三秦伟业项目部出具的安全任务督导、安全隐患通知单。证明被告项目存在安全隐患，被告未尽到安全保障义务。
6、原告工友证人证言书证一份。证明被告未尽到安全保障义务。
7、徐立及父母子女的户籍本一份。证明被告被抚养人户口信息。
8、南江镇杨家河社区居委会证明一份。证明原告一直在该处居住，应该按城镇户口计算被扶养人生活费。
9、照片一张。证明原告当时摔下来时外架上没有架板，存在安全隐患。
被告三秦伟业、吴寿平共同质证：第一组证据认可；第二组证据真实性、合法性认可；第三组合法性不予认可，真实性证明目的不予质证，原告未通过合法程序委托司法鉴定机构；第四组证据真实性认可，证明目的不予认可，误工时间并不是单方医院出院证可以证明；第五组证据真实性合法性均不予认可；第六组证据无相关信息，不符合证人证言的相关规定，不予认可；第七组证据真实性予以认可，证明问题不予认可。户口本上看不出徐扬，徐立户口本显示的是家庭有三兄妹，但是其他兄弟姐妹的情况有无迁出不清楚，看不出子女状况。第八组证据真实性不予认可，户口本显示只有一个小孩。证明目的不予人认可。第九组证据真实性合法性不予认可，形成时间地点都不清楚。
被告吴寿平当庭提交彩虹医院结算票据4份。证明被告三秦劳务公司向吴寿平借款垫付22235.96元医疗费，原告诉请没有事实依据和法律依据。
经合议庭评议，原告提交证据1、2、3、4、7、8真实、合法、有效，本院予以采信；原告提交证据5，因未提交原件，本院对其真实性不予采信；原告提交证据6，因证人未出庭，本院对其真实性不予采信；原告提交证据8，真实性予以采信，对其欲证明依据城镇居民标准计算被扶养人生活费的证明目的不予采信。原告提交证据9，因缺乏关联性，本院不予采信。被告提交证据，真实性本院予以采信，该证据仅证明被告三秦伟业垫付原告医疗费22235.96元的事实。
本院根据本院认定证据及当事人陈述，确认以下案件事实：2014年9月8日，原告在咸阳市秦都区北幸福家园建筑工地13号楼5层楼顶，支设6层东段外围模板时，在5楼外架坠落至3层外架上，致身体受重伤。后原告被送往彩虹医院住院治疗21天，被诊断为1、右股骨骨干骨折，2、右下肢皮肤挫伤，3、腰5-骶1椎间盘突出。出院医嘱：注意休息，加强患肢屈伸功能锻炼；骨折愈合后去除右股骨骨折内固定，不适随诊。2015年1月29日，经陕西省咸阳市司法医学鉴定中心鉴定，原告伤残等级为九级伤残，二次手术取除内固定需医疗费9000元，护理期限为60日至120日。另查原告经被告吴寿平介绍在咸阳市北幸福家园建筑工地干活，该项目属被告陕西三秦伟业建筑劳务有限公司承包分包劳务，被告吴寿平系被告三秦伟业公司员工木工班长。再查，原告系四川省南江县仁和乡仁和村2社村民，长期在外务工，其父亲为徐仕贵，1950年4月22日出生；其母亲为张元东，1955年11月12日出生；原告女儿徐阳，2008年11月09日出生。原告父、母亲共有子女三人。
本院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。被告吴寿平系被告三秦伟业木工班长，其雇请原告做工的行为应视为是代表被告三秦伟业，故原告与被告三秦伟业形成雇佣关系。原告在为被告三秦伟业提供劳务的过程中受伤，因此被告三秦伟业应对原告伤害后果承担民事赔偿责任。原告户口登记为家庭户，但原告长期在外务工，应按城镇居民人均收入计算残疾赔偿金，误工费按照在岗职工平均工资计算至定残前一日。原告请求二次手术营养费、住院伙食补助费、二次手术护理费因未实际产生，本次审理不予涉及。被告辩称对原告提交伤残鉴定意见书因不符合法定程序，不应作为审理依据，该鉴定书系具有鉴定资格机构出具，因被告未申请对原告伤残重新鉴定，故本院对该鉴定书予以采信。原告各项损失如下：伤残赔偿金91432元（22858元／年×20年×20%）、原告父亲徐仕贵被扶养人生活费5724元（5724元／年×15年×20%÷3人）、原告母亲张元东被扶养人生活费7632元（5724元／年×20年×20%÷3人）、原告女儿徐阳被扶养人生活费6296元（5724元／年×11年×20%÷2人）、误工费17246182元（121元／天×142天）、护理费9000元（90元／天×100天）、二次手术费9000元、住院伙食补助费630元（30元／天×21天）、营养费420元（20元／天×21天）、交通费本院酌情确认1000元、精神损害抚慰金4000元，、鉴定费1400元，以上共计153716元，扣除被告吴寿平支付的生活费2314元，后为151402元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、被告陕西三秦伟业建筑劳务有限公司于本判决书生效后十五日内一次性赔偿原告徐立各项损失151402元。
二、驳回原告徐立的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4852元，由原告徐立承担1750元，被告陕西三秦伟业建筑劳务有限公司承担3102元。
如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。
审 判 长 鱼 跃
代理审判员 侯佳媛
人民陪审员 田雅丽
二〇一五年六月十五日
书 记 员 苏 冰
附：相关法律条文
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条：被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。