江苏省扬州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）扬民终字第01107号
上诉人（原审被告）常军。
委托代理人丁宗祥，江苏引航律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张志。
委托代理人沈志军，江苏锦登律师事务所律师。
原审被告吴成虎。
上诉人常军因与被上诉人张志、原审被告吴成虎提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江苏省宝应县人民法院（2013）宝民初字第174号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年7月23日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明：2010年11月12日，被告常军雇佣的挖掘机驾驶员吴成虎和原告张志雇佣的挖掘机驾驶员朱建元同时在宝应县泾河镇钱庄村河济工地作业，当被告张志雇佣的工人李某站在朱建元驾驶的挖掘机门边谈话时，吴成虎驾驶挖掘机由北向南旋转，因疏于观察而撞到朱建元驾驶的挖掘机门板，致李某的左腿被门板夹后受伤。经医院治疗，李某被截断左小腿。吴成虎因犯过失致人重伤罪，被原审法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。2011年1月16日，受害人李某向原审提起诉讼，要求雇主张志（本案原告）、潘志忠、宝应县泾河镇钱庄村委会、宝应县泾河镇人民政府承担人身损害赔偿责任，原审于2012年5月8日作出（2011）宝民初字第215号民事判决书，判决由张志赔偿李某医疗费、残疾辅助器具费等各项损失合计602301.60元（752877元×80%）。后李某提起上诉，又撤诉，扬州市中级人民法院于2012月10月18日作出（2012）扬民终字第577号民事裁定书，准予上诉人李某撤回上诉。在李某向原审申请执行期间，张志与李某达成和解协议，由张志给付李某491950元，李某对余款72851元表示放弃。原告张志在给付受害人李某赔偿款以后，即向被告常军追偿。双方交涉未果，遂引起本诉。
另查明：受害人李某受伤时未满16周岁。
以上事实有原告提供的原审法院（2011）宝民初字第215号民事判决书，扬州市中级人民法院（2012）扬民终字第577号民事裁定书，李某出具的证明、收条。原审调取的原审法院（2011）宝刑初字第10号刑事判决书，公安机关的询问笔录，以及双方当事人当庭陈述等证据在卷佐证，原审予以认定。
原审认为：受害人李某在从事雇佣活动人身遭受损害后，选择向雇主张志主张赔偿。原告张志在对李某赔偿以后，向导致李某受伤的侵害人行使追债权，符合法律规定。被告吴成虎系被告常军雇佣的驾驶员，其在从事雇佣活动时致人损害的赔偿责任，依法应由雇主常军承担。本起事故中，因原告张志雇佣未满16周岁的李某在工地做工，朱建元在驾驶挖掘机施工过程中与李某谈话，均存在过错，应承担相应责任。原告自愿放弃对朱建元的追偿，原审法院予以准许。原告的实际损失，由被告常军赔偿70%。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条之规定，判决如下：一、被告常军于本判决生效后十日内给付原告张志赔偿款344365元（491950元×70%）。二、驳回原告张志其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费8800元，由原告负担2800元，被告常军负担6000元（已由原告垫付，被告在履行上述义务时一并给付原告）。
判决后，常军不服，向本院提起上诉。其上诉称：1、一审法院以侵权纠纷立案时，其提出应以追偿权纠纷为立案案由，而一审法院为争管辖权，驳回其异议，但是在审理中又将案由变更为提供劳务者受害责任纠纷。因其既不是受害者，张志也没有为其提供劳务，故一审法院所立案由不当，且对本案没有管辖权。2、原审认定事实不清。吴成虎在过失致人重伤一案中已经赔偿被害人李某50000元，并取得其谅解，应视为李某放弃了对吴成虎的赔偿请求权，故张志无权对其行使追偿权。3、张志在一审中自愿撤回对吴成虎的起诉，由于其承担的是对吴成虎的替代赔偿责任，故张志无权对其行使追偿权。4、受害人李某所受之伤系多因一果，相关人员均有过错，故一审判决其承担70%的比例显失公平。综上所述，请求二审法院依法撤销原判，驳回张志的诉讼请求。
被上诉人张志答辩称：当事人的主张不能决定人民法院案由的确立；吴成虎赔偿的50000元与法院的民事判决没有重合关系；一审法院按照70%比例进行判决，基本符合事实和法律。
经审理查明，原审认定的基本事实无出入，本院予以确认。另，一审期间，原告张志自愿申请撤回对被告吴成虎的起诉，原审法院予以准许。
二审期间，本院调取了吴成虎犯过失致人重伤罪一案中被害人李某一方于2011年1月6日出具的谅解书等证据。经质证，上诉人常军对上述证据的真实性、合法性、关联性没有异议，且认为此证据与吴成虎的刑事判决书相印证，证明吴成虎对李某的人身伤害赔偿在人民法院主持下以赔偿五万元，不是补偿五万元终结，以及被害人李某先主张人身损害赔偿，后主张提供劳务者受害责任纠纷，故在吴成虎赔偿李某后，张志无权再向吴成虎、常军提起追偿权纠纷诉讼。被上诉人张志对上述证据的真实性没有异议，但是认为张志承担的损失里不含有吴成虎赔偿的五万元，且李某诉张志等人身损害赔偿纠纷一案中，法院认定的李某损失里也不包含该五万元。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，被害人李某在为雇主张志从事雇佣活动中被雇佣关系以外的第三人吴成虎致伤，其可以请求第三人吴成虎承担赔偿责任，也可以请求雇主张志承担赔偿责任。雇主张志在承担赔偿责任后，依法可以向第三人吴成虎追偿。现李某选择向雇主张志主张相应权利，人民法院审理后作出了张志赔偿李某各项损失合计602301.60元的生效判决。在执行期间，李某与张志达成和解协议，由张志给付李某491950元，李某对余款72851元予以放弃。因张志已经给付李某上述赔偿款，故其依法可以向造成李某受伤的吴成虎行使追偿权。又因吴成虎系常军雇佣的驾驶员，其与常军之间形成了劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，提供劳务的吴成虎因劳务造成他人李某损害的，由接受劳务一方即常军承担侵权责任。因此，张志在承担赔偿责任后向常军行使追偿权符合法律规定。
关于第三人吴成虎在犯过失致人重伤罪一案已经赔偿被害人李某50000元如何认定一节。本院认为：根据李某一方于2011年1月6日出具的谅解书等证据，可以证实吴成虎在其犯过失致人重伤罪一案已经赔偿被害人李某50000元。现常军在诉讼中提出吴成虎既然赔偿了李某50000元，则应视为李某放弃了对吴成虎的赔偿请求，故张志无权对其行使追偿权的主张。对此，本院认为，该赔偿款系吴成虎在其亲属的帮助下，为了获得得被害人一方的谅解、取得人民法院从轻处罚而主动给予的赔偿款，并非当事人双方就被害人李某受伤造成损失的一次性处理终结，故李某并不因此而丧失向侵权人主张相关民事赔偿的权利。
根据宝应县人民法院（2011）宝民初字第215号民事判决、张志与李某达成和解协议、李某于2012年12月18日出具的证明和收条、吴成虎在其刑事诉讼中赔偿李某的50000元等，李某因本起事故受伤目前获得的赔偿款为45000＋491950＋50000＝586950元。本起事故中，吴成虎在驾驶挖掘机作业过程中，疏于观察致李某重伤，应当承担主要赔偿责任。张志雇佣未满16周岁的李某为其工作，雇员朱建元驾驶挖掘机时在施工过程中与李某谈话，均有一定的过错，应承担相应的赔偿责任。鉴于张志放弃对朱建元应承担赔偿数额的追偿，根据当事人意思自治原则，应予准许。综上，根据吴成虎、张志等人在本起事故纠纷中的过错程度，结全本案的实际情况，本院酌定在受害人李某现得到的赔偿款基础上吴成虎承担70%的赔偿责任，即吴成虎应给付李某586950×70%＝410865元。由于张志作为李某的雇主已经赔偿其45000＋491950＝536950元，吴成虎也已赔偿李某50000元，作为吴成虎雇主的常军，其应给付张志410865－50000＝360865元。
关于上诉人常军称一审法院所立案由不当以及其对本案没有管辖权一节。经查，本院于2013年6月18日作出（2013）扬民辖终字第0018号民事裁定书，认定一审法院对该案具有管辖权，故一审法院对本案进行审理并无不当。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、第二十八条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条第一款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、撤销江苏省宝应县人民法院（2013）宝民初字第174号民事判决；
二、常军于本判决生效后十日内给付张志360865元；
三、驳回张志的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费8800元，由张志负担2800元元、常军负担6000元；二审案件受理费8800元，由常军负担（已交）。
本判决为终审判决。
审 判 长 周冰
代理审判员 韩凯
代理审判员 柏鸣
二〇一四年十月二十日
书 记 员 李丽
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第二十八条损害是因第三人造成的，第三人应当承担侵权责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。