湖南省临湘市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）临民初字第1580号
原告丁大松，男，1951年3月24日出生，汉族，农民。
委托代理人张仕民，临湘市天成法律服务所法律工作者。
被告何寒雨，男，1970年3月7日出生，汉族，驾驶员。
被告临湘市大地飞鹰出租汽车有限公司。
负责人王建军，该公司董事长。
被告中华联合财产保险股份有限公司岳阳中心支公司。
负责人伍晖，该公司总经理。
委托代理人朱石强，湖南云盟律师事务所律师。
原告丁大松与被告何寒雨、临湘市大地飞鹰出租汽车有限公司（以下简称大地飞鹰公司）、中华联合财产保险股份有限公司岳阳中心支公司（以下简称中华保险）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年11月9日立案受理，依法组成由审判员钟临辉担任审判长并主审、审判员敖学元、唐秧参加评议的合议庭，于2014年12月28日公开开庭进行了审理，书记员任夕担任法庭记录。原告丁大松及其委托代理人张仕明、被告何寒雨、被告中华保险的委托代理人朱石强到庭参加了诉讼，被告大地飞鹰公司经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年5月19日，被告何寒雨驾驶由被告大地飞鹰公司所有的湘FX96**号出租汽车在在临湘市华融湘江银行前行驶时与原告发生交通事故，致原告受伤，临湘市公安局交警大队认定双方负事故同等责任。原告受伤后住院治疗96天，花费治疗费42904.7元，出院后经司法鉴定为10级伤残，建议后续治疗费5000元，继续休息3个月，需陪护1人。该车在被告中华保险投保了交强险和30万元的三责险，故请求法院判令上述被告按比例赔偿原告111713元并承担本案诉讼费。
被告何寒雨辩称，其已经垫付治疗费18650元。
被告大地飞鹰公司未予答辩。
被告中华保险辩称，保险公司同意依据保险合同予以理赔，但应扣减非医保外用药，在三责险中扣减10%的免赔率，保险公司已经预付医药费8000元，保险公司将在七日内对原告的伤残等级申请重新鉴定，保险公司不承担本案的诉讼费和鉴定费。
原告依法向本院提交了如下证据：
1、原告的身份证，证明原告的主体资格及身份信息；2、被告何寒雨的驾驶证及行驶证，证明被告何寒雨的驾驶资格，肇事车由大地飞鹰公司所有；3、临湘市公安局交警大队道路交通事故认定书，证明本次交通事故中原告与被告何寒雨负事故同等责任；4、原告病历资料，证明原告因此次事故受伤住院治疗96天，出院后需加强营养；5、医疗费票据及用药清单，证明原告治疗的费用共计42904元；6、岳阳市湘北司法鉴定所对原告进行的司法鉴定意见书，证明原告因此次事故受伤为10级伤残，建议后续医疗费5000元，出院后休息治疗3个月，需1人陪护；7、飞跃村委会及长安街道办事处出具的书面证明、安置规划居民图、临湘市政府文件，证明原告的损失应按城镇居民标准计算；8、峡一组出具的书面证明，证明原告租地种菜，误工费应按农、林、牧、渔的收入标准计算；9、护理人员丁飞的身份证、驾驶证，证明原告之子丁飞是其护理人，护理费应按城镇居民服务业行业标准计算；10、鉴定费票据，证明原告支出了鉴定费1000元；11、交通费、住宿费，证明原告的交通费、住宿费共756元；12、保险单，证明肇事车在被告中华保险购买了交强险和限额30万元的三责险。
被告中华保险质证如下：
对原告的证据1、2、3、5、7、12无异议，对证据4中的加强营养的真实性有异议，明显为原告在后期自行手写加上。对证据6的鉴定结论以重新鉴定为准。证据8不能证明原告年满60周岁后是否还在从事劳动生产，还应提供租赁合同予以佐证。对证据9还应提供原告和丁飞的关系证明，驾驶证不能证明丁飞所从事的职业。对证据10的真实性无异议，但保险公司不应承担鉴定费。证据11的交通费和住宿费主张偏高，请法院根据实际情况酌情认定。
被告何寒雨与被告中华保险的质证意见相同。
被告何寒向本院提交了如下证据：
1、保险单，证明肇事车在中华保险购买了交强险及商业三责险；2、驾驶证和行驶证，证明其具有合法的驾驶资格；3、临湘市人民医院医药费预交款收据，证明被告何寒雨垫付了原告的医疗费18650元。
原告丁大松及被告中华保险对被告何寒雨的证据均无异议。
被告中华保险向本院提交了如下证据：
1、垫付通知书，2、缴款凭证，证明中华保险已经向原告预付了医疗费8000元；3、投保单和商业险保险条款，证明保险公司与被告何寒雨之间的保险合同关系，负同等事故责任的，商业险免赔率为10%。
原告丁大松及被告何寒雨对被告中华保险的证据均无异议。
本院对原、被告的证据分别认定如下：
原告的证据1、2、3、5、7、10、11、12真实、合法，且两被告无异议，能证明相关事实，本院予以采信。证据4中的有关加强营养的医嘱明显属后来手写增加，难确认真实性，本院对加强营养的医嘱不予采信。证据6的司法鉴定意见书，两被告均未在期限内提出重新鉴定的申请，本院予以采信。证据8是由飞跃村委会出具的书面证明，有相关人员的签名并加盖了公章，有较高的证明效力，本院予以采信。证据9的驾驶证只能证明护理人丁飞具有驾驶机动车的资格，并不能证明其从事的工作行业，本院不予采信。
被告何寒雨的证据1、2、3真实、合法，且原告及被告中华保险无异议，能证明相关事实，本院予以采信。
被告中华保险的证据1、2、3真实、合法，且原告及被告何寒雨无异议，能证明相关事实，本院予以采信。
经审理查明：2014年5月19日，被告何寒雨驾驶湘FX96**号出租汽车在在临湘市华融湘江银行前行驶时与原告丁大松驾驶的无牌三轮摩托车相撞发生交通事故，致原告受伤，2014年5月29日，临湘市公安局交警大队认定双方负事故同等责任。原告受伤后在临湘市人民医院住院治疗96天，花费治疗费42150元，在住院期间，原告于2014年7月29日-30日在湖南湘雅二医院花费门诊检查费754元。出院后经临湘市天成法律服务所委托，2014年10月23日，岳阳市湘北司法鉴定所对原告的伤情鉴定为10级伤残，建议后续医药费3000元，康复费2000元，自出院之日起继续休息3个月，需陪护1人。在原告住院期间，被告何寒雨垫付了医药费18650元，被告中华保险向原告先行预付了医药费8000元。
另查明，湘FX96**号出租汽车的登记所有人为被告临湘市大地飞鹰出租汽车公司，实际所有人为被告何寒雨，两被告为挂靠关系，何寒雨按月向大地飞鹰公司交纳管理费。
又查明，原告居住的地址为临湘市长安街道办事处飞跃村峡山一组，属城镇区划内，其主要以种菜为业。原告受伤后的护理人为其儿子丁飞。
本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷，原告在交通事故中受到伤害，依法应获得经济赔偿，本院对原告的请求予以支持。本案的主要争议焦点为：一、原告的经济损失数额；二、对原告经济损失的责任承担。
一、关于原告的经济损失数额。本院对原告因此次交通事故受伤造成的经济损失核定为118141元，其中：1、医疗费：42150元＋754元＋后续医药费3000元＋康复费2000元，共计47904元；2、误工费：按2013年度湖南省农、林、牧、渔业平均收入23441元／年计算，误工时间自受伤之日计算至定残的前一天，原告主张96天，本院予以支持，计6144元；3、护理费：按2013年度湖南省居民服务业平均收入35623元／年计算，护理时间为96天＋90天=186天，计18153元；4、鉴定费：1000；5、住院伙食补助费：30元／天×96天=2880元；6、交通与住宿费：756元；7、残疾赔偿金：按2013年度湖南省城镇居民可支配收入23414元／年计算，10级伤残，计原告已63周岁，计39804元；8、精神损害赔偿：本院酌情认定为1500元。原告还主张了营养费，因无医嘱证明，本院不予支持。
二、关于对原告经济损失的责任分担。本院认为，原告的经济损失应先在交强险责任限额内先予赔偿，不足部分由何寒雨根据事故同等责任的比例与原告分担，中华保险在三责险限额内为被告何寒雨承担赔偿责任，被告大地飞鹰公司与何寒雨系挂靠关系，应与被告何寒雨承担连带责任。中华保险主张保险合同约定的免赔率为10%，本院予以支持。中华保险同时还主张应扣减非医保外用药，因其未提供证据证明，且用药由医疗机构根据伤者病情决定，本院对该主张不予支持。被告中华保险还主张原告伤情的鉴定费和本案诉讼费不属保险赔偿范围，本院认为，依据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，鉴定费属于查明和确定损失程度，是合理的、必要的费用，应由保险公司承担，本院对该主张亦不予支持。被告何寒雨主张其已经垫付了医疗费共18650元，要求超出其应支付部分予以返还，该请求合理合法，本院予以支持。因此，中华保险在交强险责任限额内应承担的赔偿数额为77357元，其中：医疗赔偿项10000元，死亡伤残赔偿项67357元。被告何寒雨负同等责任应在三责险内按50%分担，计20392元。中华保险在商业三责险责任限额内扣除10%免赔部分，应理赔18353元，被告何寒雨应支付的赔偿为2039元，则其在已垫付的费用内应获得返还16611元。因被告何寒雨已经垫付应赔偿的费用，大地飞鹰公司在连带责任范围内不再承担支付责任。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、由被告中华联合财产保险股份有限公司岳阳中心支公司向原告丁大松支付理赔款95710元，扣减已预付的8000元，还应赔偿87710元；
二、由被告何寒雨向原告丁大松支付赔偿款2039元，被告何寒雨已垫付18650元，扣减应赔偿的2039元，原告丁大松应从理赔款中向被告何寒雨返还16611元；
三、驳回原告丁大松的其他诉讼请求。
以上款项限于本判决生效之日起5日内支付，如未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本院受理费2530元，由被告何寒雨负担2190元，原告丁大松负担340元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。
审 判 长 钟临辉
审 判 员 敖学元
代理审判员 方 静
二〇一四年十二月二十日
书 记 员 任 夕
附法律规定：
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
2、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款第一项：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
3、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第三条：以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。
4、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。