浙江省温州市瓯海区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）温瓯商初字第271号
原告：中国建设银行股份有限公司温州瓯海支行。
负责人：黄晓海。
委托代理人：陶建义、王智江。
被告：温州市登达化工有限公司。
法定代表人：田志胜。
被告：田志胜。
被告：林香娟。
以上三被告的委托代理人：杨秀玉。
被告：温州亿杰鞋业有限公司。
法定代表人：邵万杰。
被告：温州市瓯海东南制鞋厂。
法定代表人：陈碎英。
被告：林香兰。
被告：田申桃。
被告：项蔓菁。
被告：邵万杰。
被告：陈碎英。
原告中国建设银行股份有限公司温州瓯海支行为与被告温州市登达化工有限公司、温州亿杰鞋业有限公司、温州市瓯海东南制鞋厂、田志胜、林香娟、林香兰、田申桃、项蔓菁、邵万杰、陈碎英金融借款合同纠纷一案，于2014年2月25日向本院提起诉讼，本院于同日立案后，依法组成合议庭，于2014年6月30日公开开庭进行了审理。原告委托代理人陶建义到庭参加诉讼，被告温州市登达化工有限公司、田志胜、林香娟共同委托代理人杨秀玉到庭参加诉讼，被告温州亿杰鞋业有限公司、温州市瓯海东南制鞋厂、林香兰、田申桃、项蔓菁、邵万杰、陈碎英经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告中国建设银行股份有限公司温州瓯海支行起诉称：2012年5月25日，被告田志胜、林香娟与原告签订编号为6287369999201219012《最高额保证合同》，被告田志胜、林香娟自愿为原告与被告温州市登达化工有限公司在2011年5月1日至2013年12月31日期间签订的主合同项下一系列债务提供连带责任保证，保证责任的最高限额为人民币1.2826亿元。
2013年4月25日，被告温州市登达化工有限公司与原告签订编号为6287369250201319016《最高额抵押合同》，被告温州市登达化工有限公司自愿以其所有坐落在温州市鹿城区中国鞋都产业园区三期45号地块的土地使用权（土地证号为：温国用（2007）第1-15305号）为原告与其在2013年4月25日至2014年2月**日期间签订的主合同项下一系列债务提供最高额抵押担保，抵押担保责任的最高限额为人民币5000万元。合同签订后，依法办理了抵押登记手续。
2013年4月26日，被告温州亿杰鞋业有限公司与原告签订编号为6287369999201319012《最高额保证合同》，约定：被告温州亿杰鞋业有限公司自愿为原告与被告温州市登达化工有限公司在2013年4月26日至2014年12月31日期间签订的主合同项下一系列债务提供连带责任保证，保证责任的最高限额为人民币3000万元；不论主合同项下有否其他担保（包括主债务人提供抵押），保证人均应按约承担保证责任。
同日，被告温州市瓯海东南制鞋厂与原告签订编号为6287369999201319013《最高额保证合同》，约定：被告温州市瓯海东南制鞋厂自愿为原告与被告温州市登达化工有限公司在2013年4月26日至2014年12月31日期间签订的主合同项下一系列债务提供连带责任保证，保证责任的最高限额为人民币3000万元；不论主合同项下有否其他担保（包括主债务人提供抵押），保证人均应按约承担保证责任。
同日，被告林香兰与原告签订编号为6287369999201319017《最高额保证合同》，约定：被告林香兰自愿为原告与被告温州市登达化工有限公司在2013年4月26日至2014年12月31日期间签订的主合同项下一系列债务提供连带责任保证，保证责任的最高限额为人民币1.4亿元；不论主合同项下有否其他担保（包括主债务人提供抵押），保证人均应按约承担保证责任。
同日，被告田申桃与原告签订编号为6287369999201319018《最高额保证合同》，约定：被告田申桃自愿为原告与被告温州市登达化工有限公司在2013年4月26日至2014年12月31日期间签订的主合同项下一系列债务提供连带责任保证，保证责任的最高限额为人民币1.4亿元；不论主合同项下有否其他担保（包括主债务人提供抵押），保证人均应按约承担保证责任。
同日，被告项蔓菁与原告签订编号为6287369999201319019《最高额保证合同》，约定：被告项蔓菁自愿为原告与被告温州市登达化工有限公司在2013年4月26日至2014年12月31日期间签订的主合同项下一系列债务提供连带责任保证，保证责任的最高限额为人民币1.4亿元；不论主合同项下有否其他担保（包括主债务人提供抵押），保证人均应按约承担保证责任。
同日，被告邵万杰与原告签订编号为6287369999201319014《最高额保证合同》，约定：被告邵万杰自愿为原告与被告温州市登达化工有限公司在2013年4月26日至2014年12月31日期间签订的主合同项下一系列债务提供连带责任保证，保证责任的最高限额为人民币5000万元；不论主合同项下有否其他担保（包括主债务人提供抵押），保证人均应按约承担保证责任。
同日，被告陈碎英与原告签订编号为6287369999201319015《最高额保证合同》，约定：被告陈碎英自愿为原告与被告温州市登达化工有限公司在2013年4月26日至2014年12月31日期间签订的主合同项下一系列债务提供连带责任保证，保证责任的最高限额为人民币5000万元；不论主合同项下有否其他担保（包括主债务人提供抵押），保证人均应按约承担保证责任。
2013年4月27日，被告温州市登达化工有限公司与原告签订编号为628736923020135239《银行承兑协议》，根据协议约定，承兑汇票到期日后，承兑银行需无条件支付票款。此后，原告依被告温州市登达化工有限公司申请开立了一笔银行承兑汇票（号码为21479743，出票日为2013年4月27日，到期日为2013年10月27日），金额为1250万元。2013年10月27日，原告依据票据权利人兴业银行股份有限公司呼和浩特分行的申请，履行了1250万元承兑义务，扣除被告的保证金及其利息后，被告尚欠原告垫付款本金9961850.69元。现原告请求法院判令：一、被告温州市登达化工有限公司立即偿还原告承兑汇票垫付款本金9961850.69元及利息、复息，律师代理费5000元。在审庭中，原告因被告于2014年5月15日已偿付本金34890.72元，其诉讼请求当庭变更为要求被告偿还原告承兑汇票垫付款本金9926959.97元、利息（至2014年5月15日止为991204.14元，从2014年5月15日起至实际履行之日止，以本金9926959.97元为基数，按每日万分之五计算），复利为12241.58元（依据电脑自动产生）；二、原告有权就被告温州市登达化工有限公司所有的坐落于鹿城区中国鞋都产业园区三期45号地块的土地使用权（面积为：9158.51平方米，土地证号为：温国用（2007）第1-153**号），折价或者拍卖、变卖后所得款项优先受偿；三、被告温州亿杰鞋业有限公司、温州市瓯海东南制鞋厂、田志胜、林香娟、林香兰、田申桃、项蔓菁、邵万杰、陈碎英对上述第一项偿付在担保范围内承担连带清偿责任
原告为证明其主张，在本院指定的举证期限内提供下列证据：
1.原告营业执照、金融许可证、组织机构代码证，以证明原告主体资格；
2.被告营业执照、组织机构代码证、身份证复印件，以证明被告主体资格；
3.银行承兑协议、银行承兑汇票、付款凭证，以证明原告以按银行承兑协议，履行了承兑义务；
4.《最高额保证合同》9份，以证明温州亿杰鞋业有限公司、温州市瓯海东南制鞋厂、田志胜、林香娟、林香兰、田申桃、项蔓菁、邵万杰、陈碎英为本案提供最高额保证；
5.《最高额抵押合同》、土地证、土地它项权利证书，以证明被告温州市登达化工有限公司为本案债务提供最高额抵押担保，并已办理抵押登记的事实；
6．单位贷款账户资料查询，证明被告温州市登达化工有限公司尚欠原告承兑汇票垫款及利息的事实。
7．法律服务代理合作协议及发票，以证明原告为实现债权支付的律师代理费。
被告温州市登达化工有限公司答辩称：1.原告当庭变更诉讼请求，对变更后的诉讼请求应该重新送达被告，需要重新排期开庭；2.对复利是没有约定，对律师费5000元不是实现债权的必需费用，请法庭依法驳回；3.对本金、利息没有异议。
被告温州市登达化工有限公司委托代理人杨秀玉在本院指定的举证期限内未提交证据。
被告林香娟答辩称：1.原告提供的《最高额保证合同》复印件，反映出被告林香娟于2012年5月25日签订，但被告林香娟在2012年5月25日因身体健康原因正在国外疗养，不可能在该时与原告签订合同；2.被告林香娟曾于2010年4月份为被告温州市登达化工有限公司向原告借款需要，签订过空白保证合同。请法庭依法驳回对被告林香娟的诉讼请求。
被告林香娟为证明其主张，在本院指定的举证期限内提供：
1.居民身份证复印件，以证明林香娟的身份信息；
2.户籍证明，以证明林香娟于2006年12月28日首次换领第二代居民身份证，有效期为2006年12月28日到长期，后于2011年7月28日因证件丢失补领过身份证；
3.护照、出入境记录查询结果，以证明被告林香娟于2012年5月17日至27日，出境国外；
4.复旦大学附属肿瘤医院病人出入院通知单、住院医疗费专用收据、温州医学院附属第一医院出院记录、温州市基本医疗保险特殊病种确认表，以证明2010年4月，林香娟因患乳腺癌伴腋窝淋巴转移（系恶性肿瘤），长期处于住院以及化疗等治疗之中；
5.公证书（复印件），以证明由于林香娟恶性肿瘤疾病，遂于2010年11月将登达公司股东事宜均交予丈夫洪汉娒全权代理；
6.股权转让协议书，以证明2012年1月，林香娟最终因身体原因将登达股份全部转让给他人。
被告田志胜答辩称：同被告林香娟答辩意见，被告田志胜在2012年5月25日没有与原告签订保证合同。
被告田志胜在本院指定的举证期限内未提交证据。
被告温州亿杰鞋业有限公司、温州市瓯海东南制鞋厂、林香兰、田申桃、项蔓菁、邵万杰、陈碎英未作答辩，在本院指定的举证期限内也未提交证据。
经开庭审理，被告温州市登达化工有限公司、田志胜、林香娟对原告提供的上述证据质证意见如下：对证据中被告田志胜、林香娟与原告签订的《最高额保证合同》，因原告没有提供合同原件，其真实性无法确认；当庭提供的《最高抵押合同》原件，与原提供的复印件不完全一致；原告未提供代理合同和发票原件；对其他证据无异议。
原告对被告林香娟提供的证据真实性无异议，但认为证据4-6与本案无关联。
本院对原、被告双方提供的证据认证如下：原告未提供被告田志胜、林香娟担保的《最高额保证合同》原件，并在庭审中明确表示该合同原件已遗失无法提供，同时被告田志胜、林香娟提出异议，故该证据真实性无法确认，本院不予认定；对原告提供的其他证据，经本院审查，来源合法，能证明案件事实，本院予以确认。对被告林香娟提供的1-3证据，可以认定被告林香娟在2012年5月25日没有在国内；对证据4-6，与本案没有关联性，本院不予采纳。
经本院审理认定，对原告诉称被告田志胜、林香娟在2012年5月25日与原告签订编号为6287369999201219012《最高额保证合同》的事实，不予认定外，其他事实与原告诉称的事实一致。
本院认为：原、被告双方签订的最高额抵押合同、最高额保证合同、银行承兑协议系双方真实意思表示，其内容符合法律规定。原告按照银行承兑协议约定履行了承兑义务，而被告温州市登达化工有限公司未按约定及时归还原告垫付款，应依约承担违约责任，现原告要求被告温州市登达化工有限公司偿还承兑垫付款9926959.97元及利息，及律师代理费5000元，符合法律规定，本院予以支持。被告温州市登达化工有限公司为向原告融资需要，提供其财产作为抵押担保，并依法办理抵押登记手续，故原告对该抵押物依法享有抵押权。被告温州亿杰鞋业有限公司、温州市瓯海东南制鞋厂、林香兰、田申桃、项蔓菁、邵万杰、陈碎英为被告温州市登达化工有限公司向原告融资需要，分别与原告签订了《最高额保证合同》，且本案的债务发生在最高额保证合同约定的期间内，故被告温州亿杰鞋业有限公司、温州市瓯海东南制鞋厂、林香兰、田申桃、项蔓菁、邵万杰、陈碎英应依约承担连带清偿责任。对原告请求被告承担汇票垫付款的复息，及请求被告田志胜、林香娟连带清偿责任，缺乏事实依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十八条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第三十三条、第四十一条、第五十七条、第五十九条、第六十条第一款，最高人民法院《关于适用（中华人民共和国担保法）若干问题的解释》第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告温州市登达化工有限公司应在本判决书生效后10日内偿付原告中国建设银行股份有限公司温州瓯海支行汇票垫付款本金9926959.97元、利息（从2013年10月27日起至2014年5月15日止，利息为991204.14元；从2014年5月15日起至实际履行之日止，以本金9926959.97元为基数，按每日万分之五计算），及律师代理费5000元；
二、如被告温州市登达化工有限公司未能履行上述义务，原告中国建设银行股份有限公司温州瓯海支行有权对被告温州市登达化工有限公司所有的位于鹿城区中国鞋都产业园区三期45号地块的土地使用权（面积为：9158.51平方米，土地证号为：温国用（2007）第1-153**号）的拍卖、变卖或折价款，在5000万元限额内享有优先受偿；
三、被告温州亿杰鞋业有限公司依据《最高额保证合同》（合同编号：6287369999201319012），在3000万元范围内对上述第一项义务承担连带清偿责任；
四、被告温州市瓯海东南制鞋厂依据《最高额保证合同》（合同编号：6287369999201319013），在3000万元范围内对上述第一项义务承担连带清偿责任；
五、被告林香兰依据《最高额保证合同》（合同编号：6287369999201319017），在14000万元范围内对上述第一项义务承担连带清偿责任；
六、被告田申桃依据《最高额保证合同》（合同编号：6287369999201319018），在14000万元范围内对上述第一项义务承担连带清偿责任；
七、被告项蔓菁依据《最高额保证合同》（合同编号：6287369999201319019），在14000万元范围内对上述第一项义务承担连带清偿责任；
八、被告邵万杰依据《最高额保证合同》（合同编号：6287369999201319014），在5000万元范围内对上述第一项义务承担连带清偿责任；
九、被告陈碎英依据《最高额保证合同》（合同编号：6287369999201319015），在5000万元范围内对上述第一项义务承担连带清偿责任；
十、上述被告温州亿杰鞋业有限公司、温州市瓯海东南制鞋厂、林香兰、田申桃、项蔓菁、邵万杰、陈碎英在承担保证责任后，有权向被告温州市登达化工有限公司追偿；
十一、驳回原告中国建设银行股份有限公司温州瓯海支行的其他诉讼请求。
本案受理费84137元，公告费820元，合计84957元，由被告温州市登达化工有限公司、温州亿杰鞋业有限公司、温州市瓯海东南制鞋厂、林香兰、田申桃、项蔓菁、邵万杰、陈碎英负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。
审 判 长 张宪武
人民陪审员 潘洪銮
人民陪审员 金 耘
二〇一四年七月三十日
书 记 员 周荣荣
附告：判决适用的法律条文及当事人应知的相关事项
一、判决适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《中华人民共和国合同法》
第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。
第一百九十八条订立借款合同，贷款人可以要求借款人提供担保。担保依照《中华人民共和国担保法》的规定。
《中华人民共和国担保法》
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。
前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。
第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。
第五十九条本法所称最高额抵押，是指抵押人与抵押权人协议，在最高债权额限度内，以抵押物对一定期间内连续发生的债权作担保。
第六十条第一款借款合同可以附最高额抵押合同。
二、当事人应知的相关事项
1、上诉人应按一审案件预交的受理费标准预交上诉案件受理费（对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费），在向人民法院提交上诉状时预交到温州市中级人民法院，或通过农业银行电汇至浙江省省级财政专户结算分户，帐号：319-299901040006651。
2、当事人一般应自案件裁判文书生效后10日内向人民法院领取裁判文书生效通知书。
3、当事人负担的诉讼费用应在裁判文书生效后10日内来院交纳，或通过汇款交纳（开户行：温州银行景山支行，帐号：759000120190081823）；当事人需要退还诉讼费用的，应在裁判文书生效后10日内来院办理诉讼费用退费手续。
4、根据法律、司法解释的规定，发生法律效力的民事判决、裁定、调解书，当事人必须履行。被执行人未按法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金（迟延履行期间的利息或迟延履行金自法律文书指定的履行期间届满的次日起计算；加倍支付迟延履行期间的债务利息，是在按人民银行同期贷款最高利率计付的债务利息基础上再增加一倍；迟延履行非金钱给付义务的，无论是否已给申请执行人造成损失，都应当支付迟延履行金；已经造成损失的，双倍补偿申请执行人已经受到的损失）。
5、当事人一方拒绝履行的，对方当事人可以在履行期限届满后的二年内（分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算）向第一审人民法院申请执行。逾期申请的，人民法院不予受理执行。
6、拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的；隐藏、转移、变卖、毁损已被查封、扣押的财产，或者已被清点并责令其保管的财产，转移已被冻结的财产的；以暴力、威胁或者其他方法阻碍司法工作人员执行职务的，人民法院可以根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。