营口市鲅鱼圈区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽0804民初1933号
原告营口永昌塑料管材有限公司，住所地营口经济技术开发区。
法定代表人张耕毓，系董事长。
被告马永强，男，，汉族，辽宁省盖州市人，无业，现住营口市鲅鱼圈区。
原告营口永昌塑料管材有限公司诉被告马永强工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告营口永昌塑料管材有限公司的法定代表人张耕毓、被告马永强均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，一、原告因被告请求九级级别给付被告各项工伤待遇126709.00元。被告违反规章制度不服从领导分配，在车间张主任安排叉车司机袁宝林开叉车运管的情况下，其没有叉车驾驶证擅自开叉车，违反了叉车停车时应叉子落地、熄火、摘档、勒紧手刹车的操作流程。这种自残、蓄意违章，应对其造成的事故后果负责。被告在递交的仲裁申请里，隐瞒了擅自开叉车行进中下车，没有熄火、摘档，走在叉车前面造成此起责任事故，其承认手刹没勒，由于溜车叉车将自己撞伤，表象是手刹车没勒溜车，叉车将其自己撞伤。但事实真相是：2014年4月8日，车间张主任安排叉车司机袁宝林开叉车运管，安排马永强、于胜满、毛文忠、冯景财、王卫国等人套管。马永强未有叉车驾驶证擅自开叉车干他本职工作以外的工作，因为套管费劲开叉车省劲。下午14时许马永强从叉车下来，进办公室翻张主任的办公桌，正赶上张主任进屋堵着了，问“你翻什么”，马永强因极度紧张把抽屉拽掉，文件账本等物撒了一地，车间张主任批评马永强，马永强赌气上了叉车，张主任制止未果。大约下午2点30分钟左右，叉车正在向前行驶中，马永强从7吨叉车上下来，走到7吨叉车前面，行驶中的叉车把马永强右小腿压上了。是叉车司机袁宝林上车，挂倒档把叉车退了回来，叉子落地熄火勒紧手刹车，救了马永强一命。（详见叉车司机袁宝林证词）2014年4月8日公司领导安排我开叉车运管，我从办公室出来时马永强已经坐在叉车上开始运作了。他左腿有残疾我就没好意思让他下来，大约下午2点30分钟左右，马永强开7吨叉车把管运到地上，我和于胜满、毛文忠、张信宏等人套管马永强退回叉车等待把套好的管运走，当他下车时叉车跟在马永强身后前进，前左轮将正在准备套管的马永强右小腿压上了，我马上跳过管上叉车看见当时叉车着着火，没有勒紧手刹车，我挂倒档把叉车退了回来，熄火勒上手刹车落下叉子着地，随后和唐兆林、毛文忠、张信宏、冯景财将马永强送到中心医院。事后我和唐兆林试验，即使叉车着火，在档上，手刹车勒上，叉子落地叉车也不能前进，此事故属于操作失误，情况属实特此证明。综合上述证词2014年4月8日午后14时许，事发当时领导安排叉车司机袁宝林（有叉车驾驶证）开叉车运管，不是叉车司机的被告，擅自驾驶叉车造成了这起工伤责任事故。因而对于工伤认定不服，2016年2月25日腾讯新闻及电脑的网上都报道了天津宜维盛科技有限公司老板金卫东，为了几十万元的高利贷都能自残断指，作为八级残废的马永强已得到营口港务局几十万的赔偿，为什么不能自残再得几十万呢？针对事故结果对应的法律法规和司法解释答辩如下：1、马永强翻办公桌被领导堵着受到了惊吓，马永强是由于工作不顺利，又受到单位领导的严厉批评，导致事故的发生。甚至是歧视才产生自残的念头构成【不认定为工伤的[情形]和不属于工伤的情形】原因是自残与工作没有必然联系在这种那个情形中，马永强对自己的自残存在主观故意，企业当然不应当也不会承担责任，“依据工伤处理法律全书中的工伤保险条例，第三章第十六条第（三）项和司法解释”。（附复印件）2、依据中华人民共和国社会保险法，自2011年7月1日起实行。第三章工伤保险第三十七条[37],第（三）自残或自杀（四）法律法规行政法规规定的其它情形的司法解释，（附复印件）。3、依据劳动部办公厅关于处理工伤争议有关问题的复函。（1）、1996年2月13日发布。（2）、劳动法[1996]28号。（3）、依据民事诉讼法。受害人也有过错的，可以减轻加害人的责任的规定。（4）、依据《劳动工伤事故保险与损害赔偿》第190页、第191页、第192页、第198页。马永强的伤残和严重违反操作规程存在主观故意，应知道后果的严重。是有自主的判断能力和决定权利的能力，蓄意违章并带有主观恶意违章，给公司带来了巨大损失，出于人道主义，对马永强住院期间的住院医疗费及护理费用由公司承担，不予追究马永强的法律责任。出院后的一切补助金及待遇都有马永强一人承担。车间张主任安排叉车司机袁宝林开叉车，马永强未有叉车司机驾驶证，擅自开叉车，而且在张主任严厉批评翻动办公桌后，精神极度紧张，撞坏好几根管材，又被张主任批评让他下车他不下，导致事故的发生。马永强的蓄意违章，带有主观恶意违章，这种行为就属于职工带有主观意志的自主行为，其所受的伤害不属于工伤。所以，无论职工的蓄意违章行为造成什么样的后果，企业都不必对其所受的伤害负责。而且，如果职工的蓄意违章行为给企业造成财产损失或者给他人造成人身伤害，企业或者有关的机关应当追究职工的法律责任。根据劳动部前面的规定，凡职工犯罪或违纪、致残或死亡的，不应认定为工伤或工亡，也不能享受工伤或工亡的待遇。对于“蓄意违章”如何界定的问题，各地劳动部门有具体的规定。如北京市劳动局《关于印发(北京市企业职工工伤范围有关问题的解释)的通知》（京劳动安发【1998】164号）中规定：企业职工在工作时间内造成的工伤，由企业人员证明纯属本人恶作剧而导致的，属“蓄意违章”，不能认定为工伤。被诉人持保留意见。对于给被诉人造成的损失，由于被告的过错明显，行为人应对自己重大过错承担一定责任，应得到仲裁裁决的支持。《劳动工伤事故保险与损害赔偿》第十条第三段，《企业职工工伤保险试行办法》还规定了职工在哪些情况下发生的伤害应当由职工个人承担责任，企业不对其伤害承担工伤保险责任。其中第2项规定职工因自杀或者自残而造成的伤害不属于工伤，职工自杀或者自残是职工受自己意志支配所进行的行为，是职工的个人行为。所以，无论职工自杀或者自残的原因是什么，企业都无须对职工的这种由于个人行为而导致的人身伤害负任何责任。有的人可能会问，如果职工是由于工作不顺利或者由于受到单位领导的批评甚至是歧视才产生自杀或者自残的念头，也就是说，职工的自杀或自残式由于单位的某些原因造成的，这难道不应当由企业承担责任吗？企业当然不应当也不会承担责任。因为，即使企业存在一定的问题，导致职工产生自杀或自残的念头，因为职工是有自主的判断能力和决定权利的，所以，任何人和单位都不必对职工的个人行为负责。第5项，职工因蓄意违章而遭受的伤害不属于工伤，在实际的生活当中，有许多的违章行为可能导致违章行为人或者他人的人身伤害。例如，车间工人违章操作，将本来应当塞在工作帽中的长发露在外面，结果导致职工自己被掩进机器，致使职工头部被严重扎伤。又如，出租车司机违章行车，行车速度过快，致使刹车不及，造成司机及其他行人的人身伤害或者死亡。如果职工蓄意违章、带有主观恶意的违章，职工的这种行为就属于职工带有主观意志的自主行为，其所受的伤害不属于工伤。所以，无论职工的蓄意违章行为造成了什么样的后果，企业都不必对其所受的伤害负责，而且，如果职工的蓄意违章行为给企业造成财产损失或给他人造成人身伤害，企业或者有关的机关还应当追究职工的法律责任。根据劳动部前面的规定，凡职工犯罪或违纪、致残或死亡的，不应认定为工伤或伤亡，也不能享受工伤或工亡的待遇。对于“蓄意违章”如何界定的问题，各地劳动部门有具体的规定。如北京市劳动局《关于印发(北京市企业职工工伤范围有关问题的解释)的通知》（京劳动安发【1998】164号）中规定：企业职工在工作时间内造成的死亡，由企业人员证明纯属于本人恶作剧而导致的，属“蓄意违章”，不能认定为工伤。重者处罚，依据《中华人民共和国劳动保险法》第三十七条【不认定为工伤情形】【37】本条。被告延误二次手术时间及劳动能力鉴定，对其扩大的经济损失应自行负责。根据我国《工伤保险条例》第三十三条第二款，停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确定，可以适当延长，但延长不得超过12个月。被告2014年5月26日出院，出院时营口经济技术开发区区医院出具医院诊断证明书，目前病情及处理意见：一般情况可，右下肢高分子夹板固定在位，松紧度适中，右足足趾血运感觉良好，右下肢取皮及植皮术区辅料整洁，无渗出。植皮全部成活，伤口愈合良好。提交仲裁庭病志（见出院记录），出院主要医嘱及注意事项2，“每周复查拍片，根据x线情况8周拆除石膏功能锻炼，6个月可取出内踝固定螺钉，12月取出内固定钢板”出院医嘱建议休息一个月，并有本人签字确认。使用的诊断证明见诊断书。据此，医嘱明确告诉被告12月取出内固定钢板。12月指本年2014年5月26日被告出院，到2014年12月取出固定钢板。出院记录没有写是12个月。被告未按医嘱故意或过失延误二次手术的进行以及依此请求劳动能力鉴定是错误的。原告按诊断书病休并考虑二次手术实际承担误工费。住院期间公司预交住院费71000元，开发区中心医院出具医疗收据70983.86元。住院期间伙食费护理费等4000元及2014年4月26日付马永强女儿到公司取马永强工资3000元合计7000元。2014年6月3日付马永强女儿到公司取预交马永强二次手术费2000元。仲裁庭审有记录。仲裁裁定书未提，被告应予退回。被告的自残、蓄意违章行为给我公司造成经济损失合计82000元，加上第二次手术费4061.38元，第二次住院护理费551.72元，第二次伙食补助费147元，合计86760.1元。被告住院期间，原告先后为其支付医疗费和工资、伙食补助费、营养费、护理费等合计86760.1元，申诉人仲裁请求中未提及或冲减。被告出院后向被诉人狮子大开口一次还要20万元经济赔偿了结，实难让被诉人接受。工伤认定申请表用人单位意见一栏中经办人没有签字盖章，工伤认定未通知我公司参加，社会保险行政部门审查资料和受理意见及备注三栏中均未有经办人签字和负责人签字盖章。所以《认定工伤决定书》是工作人员私自做出的，是错误的，我公司不予以承认。我公司于2014年10月份把关于工人马永强不服从领导分配，擅自开叉车、自残、蓄意违反叉车操作规程的处罚决定交于营口经济技术开发区人力资源和社会保障局工伤认定科均无人理睬。工伤认定人员说（只要在工作期间受伤不管什么原因，工人都是无过错责任。蓄意违章、违反操作规程都定位工伤。）什么自残啊根本不可能。他们不接受处罚决定书。综上所诉，请求法院在维护工伤员工合法利益的同时，也考虑到用人单位应有的合法权益，出于人道主义，住院的手术费、医疗费、护理费原告自愿承担。请求法院判决被告自残、蓄意违章给公司造成巨大损失，其伤残九级级别的各项待遇（128709.00元减去公司已给付二次手术费2000元=126709.00元）由被告承担。以彰显法律的公正。
被告辩称，仲裁裁决事实清楚，证据充分，请求予以维持。1、原告所诉不符合法律规定，原、被告之间是劳动关系，就原告的起诉状来看，原告对营开人社工伤（2014）342号认定工伤认定书提出异议，并且提起行政诉讼，但（2015）鲅行初字第0008号行政判决书，已经对原告诉讼依法进行了否定，原告并没有依法上诉，说明原告对营开人社工伤认（2014）342号认定工伤认定书是认可的，原告在认可被告为工伤的情况下，不负工伤待遇责任不符合法律规定。当事人只有不服裁决，有证据证明裁决错误才可以提起诉讼。原告本次诉讼是故意浪费审判资源，不应该得到法院的支持。2、原告故意歪曲事实，企图推卸责任。应原告起诉书中袁宝林的证词来看，被告当时开叉车将管运至地上，由其他人员进行套管，被告看其他人员套管难度特别大，被告便下车帮助套管，目的是提高工作效率，没有想到的是叉车自动滑行将被告轧伤，依据相关法律规定，本次事故为工伤事故。原告故意歪曲事实，企图推卸责任。3、原告违反法律规定不与劳动者签订劳动合同，还违反法律不给劳动者上保险，出现工伤事故原告应当依法承担工伤保险责任。综上，原告所诉无事实依据，更没有主张成立的证据，请求予以驳回。
经审理查明，原、被告于2012年3月27日建立劳动关系，双方未签订劳动合同，原告未给被告缴纳社会保险，被告在原告处任杂工，每月工资3000元。2014年4月8日14时左右，被告在单位开叉车，当其下车去帮助同事套管时，由于叉车手刹没有勒，叉车溜车自动前进将正在准备套管的被告撞伤。经被告申请工伤认定，营口经济技术开发区人力资源和社会保险局于2014年9月12日做出营开人社工伤认（2014）342号认定工伤决定书，认定被告为工伤。2015年12月24日，营口市劳动能力鉴定委员会就被告劳动能力做出营劳鉴字（2015）0817号鉴定结论通知单，被告劳动功能障碍为玖级。被告受伤至劳动能力鉴定结论做出的时间为20个月16天。
另查，被告救治于营口经济技术开发区中心医院，第一次手术住院48天、第二次手术住院6天。被告两次住院期间原告未派人对被告进行护理，由被告女儿马嘉鸿护理。原告支付了被告第一次住院期间的医疗费、伙食费、护理费，未支付被告第二次手术的相关费用。
再查，被告受伤时统筹营口地区上年度月平均工资为3301元，被告受伤前12个月平均工资为3000元。被告受伤前的工资均已结清，受伤后原告向其支付了一个月的工资3000元。
又查，被告向营口经济技术开发区劳动争议仲裁委员会提交了仲裁申请。该委于2016年4月5日作出营开劳人仲字【2015】第19号仲裁裁决书，裁决结果为：营口永昌塑料管材有限公司支付马永强停工留薪期工资33000元、护理费551.72元；伙食补助费147元；一次性医疗补助金29709元、一次性伤残就业补助金36000元；一次性伤残补助金27000元、二次手术费4061.38元，以上共计130469.1元。
本院所确认的上述事实，有原告公司营业执照、组织机构代码证复印件，仲裁裁决书、诊断书、病历、医疗费票据、处罚决定、证人袁宝林、毛文忠、张信宏证人证言以及双方当事人陈述笔录等证据载卷，亦经庭审质证、认证和本院审查，予以采信。
本院认为，被告在为原告工作期间受伤，经劳动行政部门认定为工伤，应依法享受工伤保险待遇。由于原告未给被告缴纳工伤保险，原告应按照《工伤保险条例》、《辽宁省工伤保险实施办法》规定的项目及标准向被告支付各项待遇及相关费用。被告因在工作中事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗，在劳动能力障碍等级作出之前，原工资待遇不变，由原告支付工资，其停工留薪虽然超过十二个月，但未申请延长，故被告的停工留薪期为12个月，被告的月平均工资为3000元，其停工留薪工资数额为36000元（3000元*12个月），原告已经支付给被告3000元，故还应支付33000元。被告第一次住院期间的医疗费、伙食补助费、护理费，原告全部支付。被告第二次手术住院6天，原告未派人护理，共花去二次手术费4061.38元，护理费按本地区护工工资标准2000元/月计算，护理费为551.72元（2000元/月÷21.75元×6天），伙食补助费147元（24.5元/天×6天）。被告提出与原告解除劳动关系，原告应支付一次性伤残补助金为9个月本人工资，数额为27000元（3000元/月×12个月）；原告支付被告一次性伤残就业补助金为12个月本人工资，数额为36000元（3000元/月×12个月）；原告应按照被告受伤时的上一年度营口地区职工平均工资标准为计算依据给付被告一次性医疗补助金29709无（3301元/月×9个月）。关于原告提出被告系有过错及自残，不构成工伤的观点，因认定工伤系劳动行政部门的职责，认定工伤决定书作出后，非经复议或行政诉讼不能撤销，原告亦未提供充分证据证明被告系自残，故对原告的诉讼请求本院不予支持。对原告主张已给付二次手术费2000元的意见，由于原告未能提供证据予以佐证该2000元系二次手术费用，被告对此又予以否认，本院不予采信。关于原告对被告的处罚决定，因无处罚依据本院亦不予认定。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第七十三条、《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条、《辽宁省工伤保险实施办法》第十八条之规定，判决如下：
一、原告营口永昌塑料管材有限公司支付被告马永强一次性伤残补助金27000元；
二、原告营口永昌塑料管材有限公司支付被告马永强一次性工伤医疗补助金29709元；
三、原告营口永昌塑料管材有限公司支付被告马永强一次性伤残就业补助金36000元；
四、原告营口永昌塑料管材有限公司支付被告马永强停工留薪期工资33000元；
五、原告营口永昌塑料管材有限公司支付被告马永强二次手术费4061.38元；
六、原告营口永昌塑料管材有限公司支付被告马永强伙食补助费147元和护理费551.72元。
上述六项共计人民币130469.1元，由原告营口永昌塑料管材有限公司于本判决生效后10日内给付被告马永强。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2834元，由原告营口永昌塑料管材有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省营口市中级人民法院。
审 判 长 霍建军
审 判 员 吴明辰
人民陪审员 高韫麒
二０一六年六月十三日
书 记 员 王丽梅
附判决条款
《中华人民共和国劳动法》
第三条劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育。劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。《工伤保险条例》
第二条中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。
《辽宁省工伤保险实施办法》
第十八条五级、六级伤残的工伤职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，同时终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金支付标准按照所在市上年度职工月平均工资计算，其中五级为16个月，六级为14个月；一次性伤残就业补助金按照工伤职工本人月工资计算，不得低于所在市月最低工资标准，其中五级为28个月，六级为24个月。
七级至十级伤残的工伤职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，同时终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的支付标准按照所在市上年度职工月平均工资计算，其中七级为12个月，八级为10个月，九级为8个月，十级为6个月；一次性伤残就业补助金的支付标准按照工伤职工本人月工资计算，不得低于所在市月最低工资标准，其中七级为20个月，八级为16个月，九级为12个月，十级为8个月。