江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏05民终4347号
上诉人（原审被告、反诉原告）：张家港世茂房地产开发有限公司,住所地张家港经济开发区张杨公路悦丰大厦。
法定代表人：汤沸，该公司总经理。
委托诉讼代理人：叶杨斌，上海市君悦律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）:陈炯杰，男，1993年8月12日出生，汉族，住张家港市。
委托诉讼代理人：刘文修，江苏君桥律师事务所律师。
委托诉讼代理人：朱炜，江苏君桥律师事务所律师。
上诉人张家港世茂房地产开发有限公司（以下简称世茂公司）因与陈炯杰商品房预售合同纠纷一案，不服江苏省张家港市人民法院(2016)苏0582民初11118号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月26日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。
世茂公司上诉请求：请求撤销原审判决第三项判决，依法改判上诉人按照合同总金额的3%向被上诉人支付违约金共计人民币177015元；本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、原审判决对本案的可期待利益进行了错误的解读，所谓被上诉人缺乏流动资金投入再生产将向外借贷资金则超出了上诉人与被上诉人订立合同之时预见到或者应当预见到的因违反合同造成的损失。2、上诉人认为买卖合同解除的后果，双方在买卖合同第十条第1款第2项中明确约定，“即使合同解除，上诉人在被上诉人解除合同通知到达之日起60天内退还购房款，并按照累计已付款的3%向被上诉人支付违约金”“上诉人就逾期交付除承担本条约定的违约金外不再承担其他责任”，即便买卖合同被判令解除，双方对购房款的返还金额、返还期限、解约赔偿金等均有约定，合同解除后，双方应当按照合同约定履行。被上诉人要求按照所谓的银行同期贷款利率为标准计算所谓的利息损失并无任何的合同和法律依据。上诉人与被上诉人之间系商品房买卖关系，并不是金融借款合同关系，不应当以银行同期贷款利率为标准计算损失。综上，上诉人延期交付房屋有明确的合同和事实依据，理应顺延，实际交房与合同约定解除合同的日期并未相差很长，即使认定违约，违约程度较轻，应按照合同约定的关于合同解除后的责任条款予以履行。
陈炯杰辩称：本案中上诉人建造的房屋未在合同约定的期限内完成政府质检部门的验收，导致了逾期交房，被上诉人按照合同约定解除合同。合同解除后，买受人期待获得商品房的利益不复存在，作为上诉人应当返还被上诉人支付的房屋价格并同时承担因违约造成的被上诉人的实际损失。被上诉人主张以同期银行贷款利率计算损失，是基于合同约定的违约金远远低于按照银行贷款利率计算利息。
陈炯杰向一审法院起诉请求：1、解除其与世茂公司签订的编号为Ｙ2014003611的《商品房买卖合同》；2、世茂公司返还其购房款5900489.36元以及团购服务费10万元，合计6000489.36元；3、世茂公司赔偿其已付款的利息损失（以6000489.36元为基数，自2014年6月10日起计算至实际付款之日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，暂计算至2016年10月20日为800407.69元）；4、承担本案的诉讼费用。
世茂公司反诉请求：陈炯杰向世茂公司支付逾期付款违约金23780元（290万元逾期付款41天）并承担案件反诉费用。
一审法院经审理认定事实如下：2014年4月30日，陈炯杰（买受人）与世茂公司（出卖人）签订《商品房买卖合同》（合同编号Ｙ2014003611），合同约定，世茂公司向陈炯杰出售位于暨阳湖苑第115幢03号房（以下简称涉案房屋），商品房价款为5900489元。第七条付款方式及期限买受人按下列第1种方式按期付款：1、一次性付款买受人应于签署合同当日支付房价款计人民币5900490元。第八条买受人逾期付款的违约责任买受人如未按本合同规定的时间付款，按下列第1种方式:1、按逾期时间，分别处理（不作累加）（1）逾期在30日之内，自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之1的违约金，合同继续履行；（2）逾期超过30日后，出卖人有权解除合同。出卖人解除合同的，买受人按累计应付款的5%向出卖人支付违约金。买受人愿意继续履行合同的，经出卖人同意，合同继续履行，自本合同规定的应付款期限之第二天起实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之2的违约金。本条中的逾期应付款指依照本合同第七条规定的到期应付款与该期实际已付款的差额，采分期付款的，按相应的分期应付款与该期实际已付款的差额确定。第九条交付期限出卖人应当在2016年6月30日前，依照国家和地方人民政府的有样规定，将具体下列第1,2种条件，并符合本合同约定的商品房交付买受人使用：1.该商品房符合《苏州市商品住宅交付使用管理办法》规定要求，并取得《张家港市商品住宅交付使用通知书》。2.第四条所列权利瑕疵已消失。但如遇以下特殊原因，除双方协商同意解除合同或变更合同外，出卖人可据实予以延期：……3、为配合遵守国家政策、法律、法规以及政府规划、环保、文物等部门采取的行政措施的实施而导致延期交付的；无法预见的意外事件造成工程延误的；因政府管制、征用或规划变更等政府行为或地方公建设施、配套设施造成工程延误的；国家政策、法律、法规变更对验收标准和交付条件另有规定导致延期交付的。第十条出卖人逾期交房的违约责任除本合同第九条规定的特殊情况外，出卖人如未按本合同规定的期限将商品房交付买受人使用，按下列第1种方式处理：1、按逾期时间，分别处理……（2）逾期超过30日后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，出卖人应当自买受人解除合同通知到达之日60天内退还全部已付款，并按买受人累计已付款3%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第九条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之2的违约金。第十二条房屋交付和接收商品房达到第九条约定的交付使用条件后，出卖人应当书面通知买受人办理交付手续的时间、地点以及应当携带的证件。……该合同附件七《合同补充协议》第3条第（2）项约定，买卖受人确认，出卖人就该房所做的相关促销、优惠措施与承诺等均已直接结算并体现在本条所约定的价款中，出卖人不再另行兑现。第7条第（2）项约定，出卖人就逾期交付除承担本条约定的违约金外不再承担其他责任。
截止至2014年4月30日止，陈炯杰共支付世茂公司购房款3000490万元；同年6月10日，陈炯杰又支付世茂公司购房款290万元。同年4月30日、6月10日，世茂公司分别向陈炯杰开具了款项性质为预收购房款、金额为2900490万元、10万元、290万元的销售不动产统一发票。
2016年8月4日，陈炯杰通过EMS方式邮寄了《解除合同通知函》（主要内容为：世茂公司应于2016年6月30日前向我方交付房屋，现逾期交房已超过30天，我方书面通知贵公司解除合同），同年8月5日，该邮件显示前台他人签收。世茂公司认可收到该函件。
2016年9月20日，张家港市住房和城乡建设局就涉案房屋（别墅公安编号为115号，别墅工程编号为96号）向世茂公司出具了《商品房交付使用通知书》。
2016年9月22日，世茂公司向陈炯杰通过EMS方式邮寄了《房屋交付通知书》（载明落款时间为2016年9月22日），通知陈炯杰于2016年9月24日至世茂公司办理购置房屋交接手续，同年9月23日该邮件被签收。
上述事实，有商品房买卖合同、销售不动产统一发票、POS单、商品房交付使用通知书、《解除合同通知函》、《房屋交付通知书》、EMS面单、邮件查询单及庭审笔录等证据予以证实，一审法院予以确认。
审理中，陈炯杰陈述：其与世茂公司签订商品房买卖合同前，世茂公司委托第三方苏州市博客多信息技术有限公司(以下简称博客多公司)与其签订一份团购协议，由世茂公司收取了团购服务费10万元。为此陈炯杰提供了《收据》（载明，付款人姓名陈炯杰，收款内容为团购服务费，金额为10万元，该收据加盖了博客多公司财务专用章）。世茂公司质证后认为，其并非该协议的当事人，对收据的真实性无法确认，陈炯杰系自愿参与团购活动，团购服务费不计入、不抵消购房款，现要求其返还团购费于法无据。
审理中，世茂公司为证明其因商品房买卖合同第九条约定的“无法预见的意外事故”导致延期交房，提供了照片若干（其中部分照片中显示有群众身穿“世茂退房”字样的Ｔ恤在世茂售楼处等地）。陈炯杰质证后认为，世茂公司未能提供照片的原始载体，对其真实性无法确认，即使这些照片是真实的，照片也未能显示照片中的人员在工地现场，也未显示上述人员阻止施工。
此外，世茂公司还称，根据合同第10条第1款第2项的约定“合同解除，世茂公司在陈炯杰解除通知到达之日起60天内退还购房款，并按累计已付款3%向陈炯杰支付违约金”及补充协议第6条第2款的约定“世茂公司就逾期交付除承担本条约定的违约金外不再承担其它责任”，即使双方的买卖合同被法院判令解除，双方也应按合同约定返还购房款、支付违约金，而不是赔偿陈炯杰已付房款的同期银行贷款利率计算的利息损失。根据双方合同第8条的约定，陈炯杰存在逾期付款的行为，按约应承担相应的逾期付款违约责任，其公司向陈炯杰开具发票的行为不能默认为对陈炯杰逾期付款行为的确认。而本案系争的合同尚在履行过程中，其反诉请求也未超过诉讼时效。
一审法院认为，陈炯杰与世茂公司签订的《商品房买卖合同》是双方真实意思表示，与法不悖，合法有效，双方均应按约履行各自的义务。世茂公司作为涉案房屋的开发商，按约交房系其基本的合同义务，根据合同约定，世茂公司应于2016年6月30日向陈炯杰交付取得《商品房交付使用通知书》的涉案房屋，逾期超过30日，陈炯杰有权单方面解除本合同。2016年9月20日，世茂公司就涉案房屋才取得《商品房交付使用通知书》，后通过EMS邮件通知陈炯杰交房，显已违约，陈炯杰据此行使合同解除权，符合约定，应予支持。
合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他措施，并有权要求赔偿损失。涉案《商品房买卖合同》解除后，世茂公司应按约将陈炯杰已支付的房款5900490元返还给陈炯杰，并赔偿陈炯杰因此所产生的损失。因双方对损失的计算方法未有约定，但世茂公司占有陈炯杰预交的房款后，陈炯杰可期待利益落空，将导致陈炯杰缺乏流动资金投入再生产，将为此向外借贷资金，故陈炯杰已付款利息损失，可以银行同期贷款基准利率为准，自陈炯杰支付之日起计算至实际付款之日止。因此，陈炯杰要求世茂公司返还已付购房款5900489.36元并赔偿已付款项利息损失的诉讼请求，于法有据，一审法院予以支持。
根据法律规定，当事人对自己提出的主张所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或提供的证据不足以证明当事人的主张，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于陈炯杰主张世茂公司返还团购服务费10万元并赔偿该款项利息损失的诉讼请求，根据陈炯杰提供的证据，无法证明系世茂公司本人或委托第三方博客多公司收取了该笔费用，故陈炯杰的该项诉讼请求证据不足，一审法院难以支持。
关于世茂公司辩称按合同第九条因意外事件可延期交房的意见，庭审中世茂公司提供了相应的照片加以佐证，但仅凭上述照片，无法认定世茂公司系所受无法预见的意外事件导致延期交房，该辩解一审法院难以采信。关于世茂公司辩称即使法院认定其逾期交房构成违约，其也应按合同约定支付已付房款3%的违约金，除此之外不再承担其他责任，而不是赔偿陈炯杰利息损失的意见，鉴于陈炯杰诉请世茂公司赔偿其实际的利息损失，而合同约定的违约金明显低于陈炯杰的实际损失，故一审法院依法支持陈炯杰要求世茂公司赔偿其实际损失的诉请，世茂公司的该辩解一审法院不予支持。
关于世茂公司要求陈炯杰按约支持逾期付款违约金23780元的反诉请求，因陈炯杰的确存在逾期付款的违约事实，且世茂公司违约金的计算也未超过双方约定，一审法院予以支持。关于陈炯杰抗辩称世茂公司默认其逾期付款的意见，本案中世茂公司在陈炯杰逾期支付购房款后，向其开具相应金额的购房款发票仅系世茂公司的法定义务，不能代表也茂公司认可其逾期付款的行为，现其也未能提供其他证据证明世茂公司曾放弃或免除其承担逾期付款的违约责任，故该辩解无事实与法律依据，一审法院难以采信。关于陈炯杰抗辩称世茂公司的反诉请求已过诉讼时效的意见，因涉案房屋约定的交房期限为2016年6月30日，双方因履行本案所涉商品房买卖合同所产生的纠纷尚未过诉讼时效，陈炯杰的该辩解不予支持。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十七条、第一百一十四条、最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条及其他相关法律规定，一审法院判决：一、解除陈炯杰与张家港世茂房地产开发有限公司签订的《商品房买卖合同》（合同编号Ｙ2014003611）。二、张家港世茂房地产开发有限公司于判决生效后十日内返还陈炯杰房款5900489.36元。三、张家港世茂房地产开发有限公司于判决生效后十日内赔偿陈炯杰利息损失（以5900489.36元为基数，自2014年6月10日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至实际付款之日止）。四、驳回陈炯杰的其他本诉请求。五、陈炯杰于判决生效后十日内支付张家港世茂房地产开发有限公司逾期付款违约金23780元。本诉案件受理费53803元，由陈炯杰负担700元，由张家港世茂房地产开发有限公司负担53103元。反诉案件受理费198元（已减半收取），由陈炯杰负担。
二审中，当事人未提交新证据。
二审查明事实与一审查明事实一致。
本院认为，世茂公司、陈炯杰签订的《商品房买卖合同》依法成立有效，双方应恪守。世茂公司超过合同约定期限交付房屋，构成违约，陈炯杰请求解除商品房买卖合同符合合同约定，本院予以支持。合同解除后，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他措施，并有权要求赔偿损失。本案中陈炯杰以自有资金向世茂公司支付房款5900489.36元，陈炯杰要求世茂公司返还已付房款本院予以支持。关于陈炯杰已支付房款的利息损失，一审认定以银行同期贷款基准利率为标准计算利息损失尚在合理范围之内，本院对此不予调整。世茂公司上诉认为即使法院认定逾期交房构成违约，其也应按合同约定支付已付房款3%的违约金。本院认为，合同约定3%违约金低于造成的利息损失，陈炯杰主张实际损失于法有据，本院予以支持。
综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费53803元，由上诉人张家港世茂房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 曾雪蓉
审判员 沈维佳
审判员 黄学辉
二〇一七年七月十四日
书记员 黄 婷