安徽省霍山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖1525刑初4号
公诉机关霍山县人民检察院。
被告人吴某，男，1987年8月24日出生于安徽省颍上县，农民，租住六安市，户籍地安徽省颍上县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年12月4日被霍山县公安局取保候审，2015年12月3日被霍山县人民检察院取保候审。2016年1月5日本院决定对其逮捕，2016年8月19日由霍山县公安局执行逮捕。
辩护人刘明星，安徽公众律师事务所律师。
霍山县人民检察院以霍山检公诉刑诉（2015）107号起诉书指控被告人吴某犯聚众斗殴罪，于2015年12月31日向本院提起公诉。本案在审理过程中，因被告人吴某脱逃，本院决定中止审理。被告人吴某被抓获到案后，本院决定恢复审理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。霍山县人民检察院指派检察员张思明出庭支持公诉，被告人吴某及其辩护人刘明星到庭参加诉讼。现已审理终结。
霍山县人民检察院指控：2014年4月17日20时30分许，蒋某（另案处理）在其经营的茗香茶楼内向在该茶楼包厢内吃饭的后某、陶某、葛某等人敬酒时，葛某等人没有理睬，双方言语不和，发生争执，蒋某认为陶某等人是来闹事的，随即电话联系吴某和王某带人来茗香茶楼，吴某和王某带人赶到茗香茶楼后，蒋某指使吴某等十来人持刀具、棍棒、啤酒瓶将陶某、后某打伤。经鉴定，被害人陶某头部损伤程度为轻伤二级，手部损伤程度为轻微伤。公诉机关以相关物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人吴某供述与辩解、鉴定意见、勘验检查笔录等证据证实，认为被告人吴某伙同他人，持械聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项的规定，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人吴某自愿认罪，辩解其没有持刀斗殴。辩护人提出如下辩护意见：被告人吴某系自首、从犯，主观恶性小、无前科，取得了被害人谅解，被害人自身有过错，建议对被告人吴某从轻、减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2014年4月17日20时30分许，蒋某（已判刑）在其经营的茗香茶楼内向在该茶楼包厢内吃饭的后某、陶某、葛某等人敬酒时，葛某等人没有理睬，双方言语不和，发生争执，蒋某认为陶某等人是来闹事的，随即电话联系吴某和王某带人来茗香茶楼，吴某和王某带人赶到茗香茶楼后，蒋某指使吴某等十余人持刀具、棍棒、啤酒瓶将陶某、后某打伤。经鉴定，被害人陶某头部损伤程度为轻伤二级，手部损伤程度为轻微伤。
另查明：2014年12月4日被告人吴某向霍山县公安局投案。案件移送起诉至本院后，吴某脱逃。2016年8月19日，六安市裕安区公安分局将吴某抓获；案发后，被告人吴某取得了被害人陶某的谅解。
上述事实，有以下经过庭审质证、认证的证据证实：
一、物证：白色弯刀一把，证实被告人吴某吴某使用的作案工具。
二、书证
1.扣押清单，证实公安机关扣押了作案工具：黑色手柄、白色弯形单面刀一把。
2.到案经过、抓获经过各一份，证实被告人吴某案发后于2014年12月4日向霍山县公安局投案并被取保候审，后在法院审理阶段脱逃，2016年8月19日公安机关在六安市金安区将其抓获。
3.六安市人口信息管理系统下载件，证实被告人吴某身份情况。
4.蒋某139××××8567手机4月17日通话清单，证实蒋某事发时电话邀集吴某、王某等人。
5.收条复印件及谅解书各一份，证实蒋某近亲属代为赔偿了被害人陶某经济损失，被告人吴某取得了被害人陶某的谅解。
6.六安市中级人民法院（2014）六刑终字第00226号刑事裁定书，证实本案聚众斗殴的事实及蒋某因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑二年。
7.在逃人员登记／撤销表，证实2016年1月6日霍山县公安局对吴某进行网上追逃，同年8月19日六安市裕安区公安分局将其抓获。
三、证人证言
1.王某的证言，证实2014年4月17日晚上7、8点，蒋某打电话叫其到他茶楼去，他没讲具体搞什么，看是叫去摆场面，其叫上吕某还有另外3个小孩子开车赶到茗香茶楼，在一楼大厅看到蒋某和吴某带来的三四个人，吴某带的小兄弟手上拿的方铁管子，吴某手上拿了一把长刀，蒋某叫他们上楼，吴某带几个人在前面，他们几个在后面，吴某他们进到包厢了，其在包厢外面沙发上坐着，听到他们在里面争吵，吕某头上被搞开了，不清楚怎么受伤的，其就把带来的吕某等人都带走了，到三板桥卫生院去看吕兵的伤。
2.张某甲的证言，证明2014年4月17日晚，其和驾驶员张某乙2、后某、陶某以及后某带来的两个小青年在蒋某开的茗香茶楼吃饭，蒋某过来敬酒过程中，与后某的朋友因言语不和，随即打电话叫对方把所有人带过来，电话打完，后某带来的两个小青年起身跑掉了。一会儿，其看到有20来人直奔他们吃饭的包间，其中有一个人带着一把东洋刀，其余的人拿的是方钢和铁棍。其看见情况不对，就到厨房摸了两把刀，上楼后酒店的一个小弟认识其，说刚才上去的那些人没有打架，其就把菜刀交给他拿走了。之后蒋某指着陶某对那些小青年说“给我打”，那些小青年就冲进去打陶某，其看到陶某被打的浑身是血，瘫倒在地，其和后某一直在拉架，有三四个人上去打了后某。最后，其和后某、张某乙2架着陶某从后门脱身走开，打的到城关派出所，民警立即打电话给120将陶某送到医院救治。
3.葛某的证言，证明2014年4月17日下午，其和后某、陶某还有朋友“老六”开车到霍山准备买茶叶，然后到茗香茶楼吃饭，吃了一会，蒋某过来敬酒，问其是干什么的，其当时在玩手机，没有注意，就没有睬他，蒋某又问“老六”是哪地方人，其讲是阜阳人，蒋某讲霍山这边他手下有十几个阜阳人，正好把他们叫过来陪你们吃顿饭认识认识，其讲：“蒋总，我们是过来吃饭的，你叫这么多人来干什么，摆场面啊”，然后蒋总就不快活，讲：“我让你们一个都不要走”，接着就打电话，并讲：“在霍山这边我说了算，我就是老大，马上我就叫人过来给你们砍了”，其看情况不对，在他打电话时，就从包厢走掉到外面去了。
4.张某乙的证言，证明2014年4月17日，其和老板张某甲到霍山买茶叶，晚上到蒋某茗香茶楼包厢吃饭，一同来的还有张某甲的朋友后某、后某表弟陶某及他带的两个朋友。吃饭过程中，蒋某过来敬酒和后某带来的人发生争执，蒋某就打电话给人讲有人砸他场，叫他们马上到他楼下来，这时候，后某的那两个朋友就走了。蒋某讲：“今晚你们一个都不许走，我把你们打了，还让派出所把你们抓起来”。过了十五分钟左右，有六七个年青人从楼下冲进包厢来，其中有一个人手拿东洋刀，其他人手里拿着不锈钢方管、甩棍、木棍，拿刀的人个子一米八左右，身材胖，冲在最前面，拿的东洋刀有一米左右长。过二十分钟左右，王某振到包厢，问蒋某怎么回事，蒋讲在他的地盘上，不给他面子，陶某讲：“蒋总，他们讲错话了”，蒋某对旁边的人讲：“给我打”，接着，蒋某身边有个人从桌上拿个白酒瓶，直接砸在陶某身上，这个时候，从外面冲进来十一二个人，先前拿刀、棍的人都在，他们拿刀、棍往陶某龙身上、头上砍打。后某拉架时也被酒瓶、木棍打到。蒋某讲：“今晚一个都不准走，给我打，全部给我拖出去，不要把我的店搞脏了，到楼下给我打”。当时陶某被打倒在地，满脸满头都是血，然后蒋某带那些人全部下楼了，剩下其和张某甲、后某及躺在地上的陶某在，饭店的工作人员带他们从后门走了，然后他们打的到城关派出所，民警帮打120，把陶某送到县医院。陶某头被砍了四道口子，在医院缝了十二针，左手指缝了三针，拇指缝了一针，头后面起了鸡蛋大的包，右胳膊不能动，在城关派出所站不能站，坐不能坐，还吐了很多次。
5.朱某的证言，证明2014年4月17日晚10点左右，接诊了两个受伤的人，一个严重一点，当时头顶部、后枕部多处皮肤裂伤，右手拇指有一处裂伤，看上去是锐器伤，右手腕有挫伤，还有一个人头上左额部血肿挫伤，颈部擦伤，讲是拉架被打伤的。
6.许某的证言，证实2014年4月17日晚，其和杜某、周某成、蒋某四人吃的饭，喝了一瓶白酒。大概8点多，蒋某到二包间向朋友张某甲、小后等人敬酒。后来，蒋某气冲冲地跑下楼并说“欺人太甚，想跟我搞搞就是了”，这时呼呼叫上去七八上十个人，其认识的有、王某、王某磊等人，其听见二包内有砸酒瓶的声音，二三分钟后就撤了。
7.彭某的证言，证明其为茗香茶楼大堂经理，2014年1月22日茗香茶楼开始营业，安装的有监控，但是硬盘到哪去了其不知道。2014年4月17日晚，老板蒋某到贵宾2房间敬酒，与包厢吃饭的张某甲、后某军、姓陶的等人发生争执，其看见拿了一把长的刀。
8.蒋某的证言，证明2014年4月17日晚张某甲带后某等6个人在其经营的茗香茶楼吃晚饭，其过去敬酒，当时有三个年轻人没有理睬，其很生气，就和他们争执起来，其中有两个年轻人出去了，其打电话给王某和，讲合肥来人在饭店闹事，叫他们带人来帮忙，然后带了六七个人到包厢就和姓陶的争起来，用啤酒瓶、酒杯打那个姓陶的，后某护着不让打，他们在后某身上和腿上打了几下，姓陶的当时头被砸开了。第二天回饭店，其听讲从其办公室把东洋刀拿出去了。
四、被害人陈述
1.陶某龙的陈述，陈述2014年4月17日其和表哥后某到霍山来买茶叶，晚上到蒋某饭店吃饭，中途蒋某来敬酒，敬完酒后坐在表哥朋友的旁边，闲聊过程中争吵起来，蒋某打电话叫他的老小们过来，讲有人在饭店闹事，表哥的两个朋友听到他们打电话就跑了。其认为没有自己什么事情，就和蒋老板讲：“朋友讲错话了，你大人有大量，没有必要和他们一般计较”。蒋总又讲：“我现在就叫他们来砍你，砍倒了以后还要叫你坐牢，你可信”，其看他酒喝多了，晃悠悠的出去了。过了一会，蒋老板带了一群人拿着砍刀，甩棍、铁棒冲进来，蒋老板拿着啤酒瓶对其头上砸他，跟着其他人都对着其打起来了，当时听蒋老板讲：“给我搞死他，搞死算我的”。有一个胖子拿刀冲在前面，刀子、棒子都往其头上和身上打，没有一会其就没有意识了。其头上被刀砍了六七处伤，左手食指拇指被砍伤，右手小臂被甩棍打伤，其他地方伤很多，不是很重。
2.后某的陈述，陈述2014年4月17日其和表弟陶某、朋友葛某以及葛某朋友“小三”来霍山买茶叶，晚上在张某甲朋友蒋某的饭店吃饭，晚上8点左右，蒋某来敬酒时，葛某没有站起来，蒋某不高兴，两人争执起来，蒋某讲：“霍山是我的地盘，没有人在霍山不给我面子，我现在就叫他们过来砍死你”，讲了就开始打电话，一共打了两个电话，讲把人都带过来，把他们都砍死，葛某听他打电话，就和他的朋友跑了。表弟陶某就站起来敬蒋某一杯酒，讲：“蒋总，朋友讲错话，你大人大量，不要跟他们一般见识”，蒋总讲陶某：“你算什么，我现在就叫人过来打你”。十几分钟后，冲进来二三十人，蒋某拿个啤酒瓶对着表弟头就砸，讲：“就是他，你们帮我砍，往死里砍，霍山我是老大，我讲了算，有事情是我的”，一个拿砍刀的胖子冲在最前面打陶某，他们拿刀、棍子、啤酒瓶只顾打，其在前面护着也被打，陶某被打趴下，浑身是血。
五、被告人吴某的供述与辩解，供述2014年4月十几号的时候其和刘某等人在KTV唱歌，蒋某电话说有急事，叫其过去。到茗香茶楼后，看见王某也带了五六个人也到了。蒋某说有人在他店子闹事，让他们上去。上去以后，其看见有个人拿刀上来，就到蒋某办公室拿了把东洋刀过来，拿刀的人说没事，是自己人，其就下楼了。后来，包厢打起来了，其又上去了，进房间后拿起一个高脚杯，蒋某说打他们，其就上去打架，用杯子砸一个胖子，还打了他两拳，其他人打另外一个人。辩解其进包厢后没有带刀。
六、鉴定意见
霍山县公安局刑事科学技术室皖（霍）公（刑）鉴（医）字（2014）05079号《法医学人体损伤程度鉴定书》。证实陶某头部损伤程度为轻伤二级、手部损伤程度为轻微伤。
七、现场勘验、检查笔录，证实案发现场情况。
本院认为：被告人吴某伙同他人，持械聚众斗殴，致一人轻伤，其行为构成了聚众斗殴罪。公诉机关指控罪名正确，本院予以支持。被告人吴某受蒋某指使，积极参加聚众斗殴，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人吴某辩解其没有带刀进入包厢砍被害人，经查，证人证言、被害人陈述、鉴定意见均证实蒋某指使等十余人持刀具、棍棒、啤酒瓶将陶某、后某打伤的事实，被告人吴某的相关辩解不能成立，且其辩解不影响对其伙同他人持械聚众斗殴性质的认定。辩护人辩称被告人吴某系自首，经查，被告人吴某虽于案发后向公安机关投案，但在本院审理期间脱逃，公安机关予以网上追逃，并将其抓获，其行为不能认定为自首；辩护人辩称被害人具有过错，经查，蒋某与葛某等人因敬酒发生争执后，被害人陶某予以劝解，蒋某为逞强斗狠，邀集、指使等人对其殴打，被害人陶某并无过错。辩护人上述辩护意见，与本院查明的事实及法律规定不符，均不予采纳。案发后，被告人吴某如实供述自己的主要犯罪事实，取得了被害人的谅解，予以从轻处罚，辩护人相关对其从轻处罚辩护意见予以采纳。根据被告人吴某的犯罪事实、性质、情节、在共同犯罪中的地位和作用和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吴某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月19日起至2019年8月18日止）。
二、犯罪工具白色弯形单面刀一把，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省六安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张金敏
代理审判员 詹辉荣
人民陪审员 曹道俊
二〇一六年九月五日
书 记 员 陈维钰
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。