重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝一中法民终字第02898号
上诉人（原审原告）：大足县永安矿业有限公司，住所地重庆市大足区玉龙镇长岭村一社。
法定代表人：罗朝辅，矿长。
委托代理人：赵才君，重庆市大足区大众法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：巫绪国，住重庆市永川区。
委托代理人：蒋礼超，重庆市永川区双石法律服务所法律工作者。
上诉人大足县永安矿业有限公司（以下简称永安公司）与被上诉人巫绪国工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市大足区人民法院（2014）足法民初字第03960号民事判决，向本院提出上诉。本院依法由审判员廖鸣晓担任审判长、审判员杜伟主审和代理审判员陈洁婷组成合议庭，于2015年6月8日对本案进行了询问。上诉人永安矿业公司的委托代理人赵才君，被上诉人巫绪国及委托代理人蒋礼超到庭参加询问。本案现已审理终结。
经审理查明：被告巫绪国系原告大足县永安矿业有限公司的职工，2014年3月27日在工作时受伤。2014年4月24日，重庆市大足区人力资源和社会保障局认定巫绪国受伤为工伤。2014年7月9日，重庆市大足区劳动能力鉴定委员会评定被告巫绪国的劳动能力为八级伤残，无护理依赖。2014年10月17日，重庆市大足区工伤保险中心出具重庆市社会保险参保证明，该证明载明原告大足县永安矿业有限公司从2014年2月起为被告巫绪国参加工伤保险。重庆市大足区劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录中载明巫绪国于2014年9月15日在仲裁庭开庭时请求解除与大足县永安矿业有限公司之间的劳动关系。庭审中，原、被告均认可被告巫绪国的停工留薪期工资按3500元∕月计算，护理费按2000元计算，被告巫绪国放弃要求原告大足县永安矿业有限公司支付鉴定期间生活津贴的诉讼请求。2014年7月25日，被告巫绪国向重庆市大足区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求为：大足县永安矿业有限公司支付巫绪国一次性伤残补助金4252元∕月×11月=46772元、一次性工伤医疗补助金4252元∕月×6月=25512元、一次性伤残就业补助金4252元∕月×12月×90%=45922元、停工留薪期工资4252元∕月×6月=25512元、护理费80元∕天×41天=3280元、住院伙食补助费15元∕天×41天=615元，合计147613元。2014年9月18日，重庆市大足区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决，裁决内容为：1、解除大足县永安矿业有限公司与巫绪国之间的劳动关系，终止工伤保险关系；2、大足县永安矿业有限公司支付巫绪国一次性伤残补助金38500元、一次性工伤医疗补助金25512元、一次性伤残就业补助金45922元、停工留薪期工资7000元、生活津贴2450元、鉴定检查费400元、护理费2050元、住院伙食补助费328元，合计122162元；3、驳回巫绪国的其他仲裁请求。原告大足县永安矿业有限公司对仲裁裁决不服，向本院提起诉讼，
原告大足县永安矿业有限公司诉称：2014年3月27日，被告巫绪国在井下挂钩时受伤。2014年4月24日，重庆市大足区人力资源和社会保障局认定巫绪国受伤为工伤。2014年7月9日，重庆市大足区劳动能力鉴定委员会鉴定被告巫绪国的劳动能力为八级伤残，无护理依赖。2014年7月25日，被告巫绪国向重庆市大足区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2014年9月18日，重庆市大足区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决。原告认为一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、劳动能力鉴定检查费应由工伤保险基金支付，不应由原告支付；被告在仲裁程序阶段未提出解除劳动合同关系、鉴定期间生活津贴，原告不支付被告一次性伤残就业补助金、鉴定期间生活津贴。原告起诉请求判决：原告不支付被告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、伙食补助费、劳动能力鉴定检查费、鉴定期间生活津贴，本案诉讼费由被告承担。
被告巫绪国辩称：申请人在仲裁时已经提出了解除劳动关系，仲裁裁决是正确的。要求解除劳动关系，对仲裁裁决的停工留薪期有异议，停工留薪期应该是6个月，对仲裁裁决的其他金额无异议。原告应支付被告工伤保险待遇135446元。
一审法院认为，被告巫绪国在工作中受伤，依法应享受工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第三十七条和《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，职工因工致残被鉴定为七至十级伤残的，职工本人可以提出解除劳动合同，巫绪国于2014年9月15日在重庆市大足区劳动人事争议仲裁委员会开庭时请求解除与大足县永安矿业有限公司之间的劳动关系，应认定原、被告于2014年9月15日解除劳动关系。其次，原告已为被告参加了工伤保险，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十七条以及《重庆市工伤保险实施办法》第十条的规定，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、鉴定检查费应由工伤保险基金支付，因此，原告诉称不应支付上述费用的意见一审法院予以支持。第三，因被告巫绪国的劳动能力为八级伤残，解除劳动关系时已年满50周岁，距法定退休年龄9年以上不足10年，根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，原告应向被告支付一次性伤残就业补助金4252元∕月×12个月×90%=45921.6元。第四，被告巫绪国受伤致颅底骨折，右侧颞顶部凹陷性骨折，按照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录1（试行）》的规定，其停工留薪期为6个月，但被告巫绪国于2014年3月27日受伤后，其在其停工留薪期未满时已进行劳动能力鉴定，且重庆市大足区劳动能力鉴定委员会已于2014年7月9日作出劳动能力鉴定结论通知书，故被告巫绪国的停工留薪期应计算为4个月，因原、被告均认可巫绪国的停工留薪期工资按3500元∕月计算，故原告应向被告支付停工留薪期工资3500元∕月×4月=14000元。第五，对应由原告直接向被告支付的护理费，原、被告双方在庭审中均认可被告巫绪国的护理费为2000元，一审法院依法予以确认。第六，被告巫绪国放弃要求原告大足县永安矿业有限公司支付鉴定期间生活津贴的诉讼请求，系对自己诉讼权利的自由处分，符合法律规定，一审法院予以准许。根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条等规定，判决：一、原告大足县永安矿业有限公司与被告巫绪国的劳动关系于2014年9月15日解除，同时终止工伤保险关系。二、由原告大足县永安矿业有限公司在本判决生效后10日内向被告巫绪国支付一次性伤残就业补助金45921.6元、停工留薪期工资14000元、护理费2000元，共计61921.6元。三、原告大足县永安矿业有限公司不向被告巫绪国支付应由工伤保险基金支付的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、鉴定检查费。四、驳回被告巫绪国的其他仲裁请求。如果赔偿义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元（已减半），由原告大足县永安矿业有限公司负担。
永安公司上诉认为：1、被上诉人巫绪国在仲裁时未提出解除劳动关系，该公司不应支付一次性�残就业补助金。2、被上诉人巫绪国住院40天，不应主张4个月停工留薪期工资。上诉请求二审依法改判。
巫绪国二审答辩认为一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
二审查明的事实与一审相同，本院予以确认。
本院认为：巫绪国在永安公司工作期间受伤，并经劳动保障行政部门认定为工伤，还经劳动能力鉴定委员会鉴定为为八级伤残，无护理依赖，应享受相应等级的工伤保险待遇。由于永安公司已为巫绪国参加工伤保险，巫绪国可按规定享受相应的工伤保险待遇。
巫绪国受工伤经劳动能力鉴定委员会鉴定伤残等级后，于2014年9月15日在重庆市大足区劳动人事争议仲裁委员会开庭时请求解除与大足县永安矿业有限公司之间的劳动关系，且已没有再到永安公司工作，一审法院认定巫绪国请求时即为双方解除劳动关系的时间并无不当。永安公司应按�工伤保险条例》中关于劳动者与用人单位解除劳动关系后的工伤保险待遇规定，向巫绪国支付应由用人单位承担的工伤保险待遇费用。
巫绪国所受的伤按照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》的规定，停工留薪期为6个月，因重庆市大足区劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论通知时，巫绪国的停工留薪期只有4个月，应按实际期限确定4个月停工留薪期，停工留薪期的总工资为14000元。永安公司提出的巫绪国住院40天不应享受4个月停工留薪期工资的意见与规定不符，本院不予采纳。
因永安公司已为巫绪国参加了工伤保险，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十七条以及《重庆市工伤保险实施办法》第十条的规定，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、鉴定检查费应由工伤保险基金支付，因此，该部分费用不由永安公司�付。永安公司应向巫绪国支付一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费，共计61921.6元。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。上诉人永安公司的上诉请求及理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由大足县永安矿业有限公司负担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 廖鸣晓
审 判 员 杜 伟
代理审判员 陈洁婷
二〇一五年八月五日
书 记 员 陈嬿西