云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）昆民三终字第1179号
上诉人（原审被告）周元，男，1967年11月29日出生，汉族，现住重庆市垫江县。
诉讼代理人陈秋羽，云南振润律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审原告）杨勤梅，女,1976年10月30日出生，汉族，现住云南省安宁市。
诉讼代理人郎书博，云南凌云律师事务所律师，特别授权代理。
原审被告陈建，男，1965年3月5日出生，汉族，现住址不详。
原审被告广东电白建设集团有限公司。
组织机构代码证号：19517016-4。
住所：广东省电白县水东镇广南路***号（长兴大厦）*楼。
法定代表人陈世成，执行董事。
上诉人周元因与被上诉人杨勤梅、原审被告陈建、原审被告广东电白建设集团有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服云南省安宁市人民法院（2014）安民初字第939号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年12月21日受理此案后，依法组成合议庭审理了本案，并扣除调解期限两个月。本案现已审理终结。
一审判决确认：原告杨勤梅受雇于被告陈建，到位于安宁市××路××第一城工地做水泥工，2013年12月4日，杨勤梅在工作时不慎摔伤，受伤后原告被送往安宁市人民医院住院治疗89天，共计支出医疗费43995.02元（含被告陈建垫付的43174.52元）。治疗终结后，经昆明医科大学司法鉴定中心作出【2014】临床鉴字第778、779号《法医临床鉴定意见书》鉴定陈勤梅此次损伤需后期治疗费10000元，损伤达九级伤残，部分丧失劳动能力，原告为此支出了鉴定费1800元。事故发生后被告陈建还向原告预支了4500元的现金。经查，安宁东湖第一城项目系被告广东电白建设集团有限公司所承建的项目，后被告又将项目中的部分工程分包给了不具备用人资质的被告周元，周元又将分包来的部分工程分包给同样不具备用人资质的被告陈建。为此，原告杨勤梅向一审法院提起诉讼，请求法院判令：1、被告陈建、周元、广东电白建设集团有限公司连带赔偿原告杨勤梅共计人民币195234.5元；2、案件受理费由被告承担。
根据上述确认事实，一审法院认为:根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”之规定，本案中原告陈勤梅受雇于被告陈建在安宁东湖第一城工地做工，双方均认可存在雇佣关系，一审法院对此予以认定，故雇主陈建应当对雇员陈勤梅在提供劳务过程中受到的伤害承担赔偿责任。又根据庭审所查明的被告陈建所承建的工程系从被告周元处分包来的，而周元又是从该项目承建方被告广东电白建设集团有限公司处分包工程来做，并且陈建及周元都不具备用人资质，因此根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，本案中安宁东湖第一城的承包方广东电白建设集团有限公司及分包方周元应当就原告陈勤梅所受到的损失与被告陈建承担连带赔偿责任。针对原告主张的各项赔偿费用，一审法院作如下认定：医疗费43995.02元（含陈建垫付的43174.52元）、后期治疗费10000元、住院伙食补助费8900元、营养费3570元、残疾赔偿金115678元、护理费11859元、误工费24826元、交通费300元、鉴定费1800元、精神损害赔偿金4000元，共计人民币224928.02元。一审庭审中被告提出此次事故的发生是由于原告在施工作业时未佩戴安全帽，未系安全绳所致，因此应当由原告承担部分责任，但被告未能提交证据证实已提供相应的施工安全设施，因此一审法院对于被告的该项主张不予确认，又因被告陈建明知自己不具备用人资质还雇佣原告进行施工作业，因此就本次事故的发生被告陈建应当承担90%的责任即223128.02元（不含鉴定费）×90%=200815.21元，又因被告陈建已经垫付了医疗费43174.52元及4500元现金，故陈建还应当支付原告200815.21元-43174.52元-4500元=153140.69元，同时一审法院认为原告作为建筑施工人员应当尽到相应的安全注意义务，而原告在未佩戴安全帽的情况下还进行施工作业，因此原告对本次事故的发生也应当承担10%的责任即223128.02元（不含鉴定费）×10%=22312.8元。综上所述，一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：“一、由被告陈建于本判决生效后三十日内一次性赔偿原告杨勤梅人民币153140.69元；二、由被告周元及被告广东电白建设集团有限公司对上述款项承担连带赔偿责任；三、驳回原告杨勤梅的其他诉讼请求。”
宣判后，上诉人周元不服上述判决，向本院提起上诉称：一审判决确定上诉人承担90%的连带责任认定事实不清，判决错误。从本案发生的事实来看，被上诉人受伤时的工作系水泥工，在脚手架上完成工作，被上诉人作为长期从事此类工作的人员，高空作业时佩戴安全帽、系安全绳系最基本的安全常识，但被上诉人之所以头部摔伤正是由于其重大的过错即在施工作业时未佩戴安全帽、未系安全绳所致，根据鉴定意见，其受伤较重的就是头部，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，受害人存在故意或者重大过失的，应减轻赔偿义务人的赔偿责任，被上诉人存在重大过失造成自身损害，一审却判决我方承担90%的责任，与事实不符，系不公正的错误判决。综上，请求二审法院判令：1、依法撤销一审判决；2、在查清事实的基础上依法改判；3、由被上诉人承担本案诉讼费。
被上诉人杨勤梅答辩称：一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判；二、上诉人的上诉请求不成立，因为没有证据证实我方在事故发生当天没有佩戴安全头盔，即我方在本案事故中没有任何责任，不应分担责任，一审划分我方承担10%的责任我方也是不同意的，是因为避免诉累才未提出上诉。
原审被告陈建、广东电白建设集团有限公司未到庭参加诉讼，也未提交书面陈述意见。
二审经审理确认的事实与一审判决确认事实一致，本院依法予以确认。
综合诉辩双方当事人的主张，本案争议的焦点是：被上诉人杨勤梅对自己的损失应承担多少的责任？
本院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，通过查明的案件事实，被上诉人杨勤梅因其在为陈建提供劳务的过程中自己受到伤害，根据前述法律规定，应由作为接受劳务者的陈建与作为提供劳务者的杨勤梅根据过错分担责任，从现有证据来看，杨勤梅的过错仅在于未系安全绳，而陈建作为接受劳务一方，其在一审中也未提供证据证明已提供了安全绳给施工工人，故一审法院据此认定由原审被告陈建承担90%的责任、由被上诉人杨勤梅自行承担10%的损失并无不当；上诉人周元及原审被告广东电白建设集团有限公司作为分包人，均存在将工程分包给不具施工资质施工人的情形，故一审据此判决由周元及广东电白建设集团有限公司对陈建承担的90%责任承担连带责任处理正确。对于一审法院认定的本案损失，各方当事人均无异议，本院予以确认。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持，上诉人周元的上诉理由不成立，本院依法予以驳回。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项及第一百一十八条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币4205元，由上诉人周元负担。
本判决为终审判决。
本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审法院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。
审 判 长 杨章亮
审 判 员 奚 琳
代理审判员 王玉方
二〇一六年五月二十日
书 记 员 吴自红