安徽省池州市贵池区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）贵民二初字第00721号
原告：白健，女，1972年3月5日出生，汉族，住安徽省池州市贵池区。
委托代理人：汪桂民，东至县官港镇法律服务所法律工作者。
被告：安徽华鑫保险代理有限公司,住所地安徽省淮北市相山区。
法定代表人:李思宇。
委托代理人：赵涛，安徽北方之光律师事务所律师。
原告白健诉被告安徽华鑫保险代理有限公司（以下简称“华鑫保险”）合同纠纷一案，本院于2015年10月8日立案受理，依法适用简易程序，于2015年10月29日、2015年11月20日、2016年5月13日公开开庭进行了审理。原告白健及其委托代理人汪桂民，被告华鑫保险委托代理人赵涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告白健诉称：2013年5月28日，原告和被告签订合作经营协议书，被告在池州成立分公司，任命原告为分公司负责人。双方约定：“甲乙双方合作期限三年，合作期间，双方均不得无故退出。如一方无故退出，视为违约。如被告违约，则双倍返还原告经营保证金”。该合同约定的经营保证金是2万元。2014年12月11日，原告和被告再次签订的合作经营框架协议书中再次明确约定了双方的长期合作，“如一方违约，除赔偿对方损失外，另支付违约金人民币两万元。”2015年8月3日，被告在华鑫机构负责人群，通过QQ邮箱发出通知，免去原告职务并解除与其签订的所有协议。其实，自始至今，被告一直拖延申办公司经营许可证，至今原告无合法资质继续从事保险代理人经营业务。原告为了筹建安徽华鑫保险代理有限公司池州分公司而不得不卖掉个人房产以偿还经营费用，现在连居住的地方都没有。被告无故单方违约，理应按照约定赔偿原告所有损失并支付违约金2万元。原告现具状法院，请求判令被告赔偿原告各项损失共计355466.52元，被告支付违约金2万元，并由被告承担诉讼费用。
被告华鑫保险辩称：双方签订的合作协议属于附生效条件的合同，该合同已经订立但尚未生效。首先，2013年5月28日，双方签订《合作经营协议书》，约定双方拟成立安徽华鑫保险代理有限公司池州分公司，2014年12月11日，双方签订的是《合作经营框架意向书》，约定被告任命原告为池州分公司负责人，无论是成立池州分公司还是任命原告为分公司负责人，其前提是池州分公司己经成立，到目前为止，因原告的原因，池州分公司至今未能成立。其次，通过2013年5月28日《合作经营协议书》的内容来看，第一条双方责任的前提是原告是池州分公司的负责人，在成立分公司以后，原告承担的办公场地等固定资产可以作为股权，乙方负责分公司的正常运营，第二条双方权利约定为，原告享有人事任免、日常管理的权利，作为原告而言，在池州分公司未成立之前，其工作内容仅仅是以被告的名义代理销售保险，并获得被告支付的佣金，原告个人名义不能享有人事任免的权利，也无法负责池州分公司的正常运营。再次，通过2014年12月11日《合作经营框架意向书》的内容来看，原告享有财务、人事、市场拓展等独立经营权，保险销售从业人员只能以公司的名义代理销售保险产品，也就是说以上权利只有池州分公司才能享有，同时结合第一条规定，该合作意向书的前提是被告任命原告为池州分公司的负责人。所以，虽说原、被告己经订立协议书，但池州分公司尚未成立，原告在分公司成立之前，仅能以被告的名义销售保险，池州地区的财务、人事等独立经营权仍归被告享有，原告只能以分公司的名义享有以上权利，同时依据《合同法》第四十五条规定：”当事人对合同的效力可以约定附条件，附生效条件的合同，自条件成就时生效”。因此，协议书至今仍未生效。被告已经完全履行支付佣金义务。上述可知，原告以被告的名义销售保险，被告在扣除税收及佣金管理费之后，及时足额的向原告支付佣金，通过原告的诉求可以相互印证。原告诉求没有事实及法律依据。首先，合同尚未生效，双方约定的违约责任条款和损失赔偿条款自然不发生法律效力。其次，退一步讲，即使协议生效，原告已经履行协议约定的义务，而原告已经构成根本违约，通过原告提交的解除合作协议通知及被告提交的证据可知，被告长期没有业务，另外，原告的费用开支管理并未向被告申报，致使被告无法对原告的经营进行管理，因原告以被告的名义从事保险销售事宜，被告对原告的行为可能会承担相应责任，依据权利义务的相对性，原告未履行其应当承担的义务，且被告前往池州了解经营情况时，原告并未租赁任何办公地点，也未开展任何业务，明确表示不与管理人员见面，其行为表明不愿意履行协议约定的义务。依据《合同法》第九十四条规定，被告的行为符合法定解除的要件。再次，原告提交的证据材料不能作为其诉求损失定案的依据，原告提交的以上证据材料均是其单方制作，没有任何一张体现出被告的印章或法定代表人的签字，在质证中，被告明确表示对于真实性、合法性、关联性不予以认可，即使被告在销售保险的过程中，存在支出，被告全部以佣金的方式支付完毕，也不属于原告的损失。最后，原告未向被告缴纳保证金。通过被告査询对账单，原告并未缴纳保证金2万元，且原告也未提交证据证实其缴纳了2万元保证金，同时结合原告的诉求可知，如原告缴纳了保证金，原告在诉求中应当要求返还，虽然说协议中未约定缴纳期限，但协议签订己经有两年多的时间，无论从合同的效力上看还是从原告违约上看，被告存在过错在先，退一步讲，即使被告承担违约金2万元，也应当与原告未缴纳的2万元保证金相互冲抵。综上，双方签订的合作协议属于附生效条件的合同，该合同己经订立但尚未生效，被告己经完全履行支付佣金义务，原告诉求没有事实及法律依据，请求法庭在査明事实的基础上，依法驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：2013年5月28日、2014年12月11日，原告白健与被告华鑫保险签订《合作经营协议书》、《合作经营框架协议补充协议》、《合作经营框架意向书》，约定双方拟合作成立安徽华鑫保险代理有限公司池州分公司，被告任命原告为分公司负责人，负责池州地区华鑫保险代理的日常业务、行政管理工作。被告对原告行使管控管理权，给予原告业务和培训上的支持。原告按需向被告缴纳经营保证金2万元，并承担办公场地租赁、办公设备及其它固定资产所需费用（固定资产费用可作为股份计入原告在被告的股权）。原告负责池州分公司保险营销的正常运营，并负责所在地所有华鑫保险代理产寿险团队的管理及业务拓展。协议同时约定，双方合作期限为长期，合作期间，双方均不得无故退出，如一方无故退出，视为违约。2015年8月3日，被告发出通知，免去原告安徽华鑫保险代理有限公司池州（筹）负责人职务并解除与其签订的所有协议。池州九华会计师事务所对原告提供的2013年5月至2015年7月的会计凭证鉴定认为，2015年10月8日白健的民事起诉状上要求安徽华鑫保险代理有限公司赔偿其各项损失合计355466.52元，经对白健所提供的会计凭证进行汇总整理，该期间发生的费用支出总额为331546.52元。对该费用支出进行归类分析，审核确认该期间发生的费用总额为283859.72元，未确认的费用金额47686.80元。具体如下：1、办公费金额4731.00元，审核确认金额2391.00元，未确认金额2340.00元是未取得合规票据，仅凭销货清单入账。2、办公家具金额24930.00元，审核确认金额15280.00元，未确认金额9650.00元，其中：有4450.00是未取得合规票据，仅凭销货清单入账；有5200.00元是现场核实盘点，少电脑桌5张、椅子48把、长条桌15张。3、租赁费金额24000.00元，审核确认金额0.00元，未确认金额24,000.00元是未取得合规票据，仅凭白条入账。4、固定资产金额19290.00元，审核确认金额19235.00元，未确认金额55.00元是现场核实盘点少VCTA分屏器1个。5、广告费金额621.80元，审核确认金额0.00元，未确认金额621.80元是未取得合规票据，仅凭清单入账。6、招待费金额23172.00元，审核确认金额21992.00元，未确认金额1180.00元是未取得合规票据，仅凭菜单入账。7、其他费用金额10690.00元，审核确认金额850.00元，未确认金额9840.00元，其中：有3419.00元是未取得合规票据，仅凭销货清单入账；有6020.00元是没有取得任何票据；有401.00元是收款收据入账。8、差旅费等8项费用合计224111.72元，审核确认金额224111.72元，审核确认金额224111.72元。鉴定结论为通过对白健所提供的损失（票据物证）进行鉴定，2013年5月至2015年7月期间费用项目审核确认金额为283859.72元。
本院认为：依法成立的合同，受法律保护。本案中，原、被告签订的《合作经营协议书》、《合作经营框架协议补充协议》、《合作经营框架意向书》，均符合合同的形式和实质要件，是为合同。上述合同中有关成立分公司的条款，是合同履行条款，并非合同生效的条件，被告该辩解意见，本院不予采纳。被告单方解除合同，构成违约，应承担违约责任。但在双方所订合同中关于2万元违约金的条款，原告并未实际履行，向被告交纳该2万元，故其请求被告支付违约金2万元的诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。原告在筹备安徽华鑫保险代理有限公司池州分公司期间所支出的合理费用，被告应当予以赔偿。该费用，本院在池州九华会计师事务所会计凭证鉴定基础上酌定扣减通讯费、油费、路桥费，合计37641.42元，因未扣减费用项目中尚有办公费、差旅费、交通费等相关费用。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告安徽华鑫保险代理有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告白健损失246218.3元；
二、驳回原告白健其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6632元，由原告白健负担1632元，被告安徽华鑫保险代理有限公司负担5000元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省池州市中级人民法院。
审判员 吴俊
二〇一六年五月二十五日
书记员 陈思
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。