辽宁省丹东市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）丹民二终字第00146号
上诉人（原审被告）：安邦财产保险股份有限公司丹东中心支公司。
负责人：李洪涛。
委托代理人：李明星。
被上诉人（原审原告）：陈涛。
委托代理人：张国庆。
被上诉人（原审被告）：王凯鹏。
上诉人安邦财产保险股份有限公司丹东中心支公司（以下简称安邦保险公司）与被上诉人陈涛、被上诉人王凯鹏机动车交通事故责任纠纷一案，丹东市振兴区人民法院于2013年12月3日作出（2013）兴民二初字第00558号民事判决。上诉人安邦保险公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年2月19日公开开庭进行了审理。上诉人安邦保险公司的委托代理人李明星，被上诉人陈涛的委托代理人张国庆，被上诉人王凯鹏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
被上诉人（原审原告）陈涛在一审诉称，2012年10月10日20时40分左右，原告驾驶摩托车行驶至丹东市振安区五龙背镇五炮线附近时，被案外人王长春驾驶的辽F931**号捷达小型轿车撞伤。原告因此受伤住院治疗。后经鉴定为六级伤残。经交警部门认定，原、被告负本次事故的同等责任。被告王凯鹏系肇事车辆辽F931**号捷达小型轿车的实际所有人，被告安邦保险公司为该车辆承保。原告的损失：医疗费14366元、误工费1130．8元、护理费3980．24元、伙食补助费660元、交通费176元、伤残赔偿金112608元、精神抚慰金16891元、鉴定费2500元，合计l52312.04元。原告诉至法院，请求判令被告赔偿原告上述损失。
被上诉人（原审被告）王凯鹏在一审辩称，作为涉案车辆辽F931**号捷达小型轿车的所有人，被告王凯鹏对交通事故责任认定没有异议。被告王凯鹏已就该车辆于2012年6月16日在被告安邦保险公司投保了交强险和商业险30万，不计免赔。依据法律规定，被告安邦保险公司应在保险限额内先予理赔，不足部分由被告王凯鹏承担。另外，被告王凯鹏已赔偿原告的9000元应予以抵扣。
上诉人（原审被告）安邦保险公司在一审辩称，作为涉案车辆辽F931**号捷达小型轿车的保险人，被告安邦保险公司对交通事故、责任认定及该车辆投保情况没有异议。对于原告的合理损失，被告安邦保险公司同意在保险范围内予以理赔。原告的医疗费应按医保规定做相应剔除；原告六级伤残系l7年前被火车撞伤，行开颅手术及本次交通事故共同作用结果，且以前次损伤为重，故申请对原告损伤与本次交通事故因果关系及伤残等级重新鉴定。
一审法院经审理查明，2012年10月10日20时40分，案外人王长春驾驶辽F931**号捷达轿车，在丹东市振安区五龙背镇五炮线l公里加100米处路口由南向西左转弯时，与原告驾驶的无牌摩托车由北向南左转弯时相撞。原告因此受伤在丹东市第一医院住院治疗15天（2012年10月10日至l0月25日），均为二级护理，被诊断为颅脑外伤、症状性癫痫、应激性溃疡、吸入性肺炎。2013年3月27日，原告入住丹东市第三医院住院治疗29天，均为二级护理。经原告申请，丹东市振兴区纤维法律服务所委托，丹东市第三医院精神病法医司法鉴定所于2013年6月6日对原告的伤情作出鉴定，意见为：目前伤残程度应属于Vl级。由于被鉴定人l7年前因被火车撞伤，行开颅并去骨瓣手术。10年前患有癫痫病，右侧肢体活动受限。外伤和癫痫对智力活动和记忆减退均有影响。即本次受伤前其记忆和智力活动就已因脑外伤而不正常，社会功能受损。因此，其目前的记忆和智力受损是前次和本次共同作用的结果，但以前次受损为重。丹东市公安交通警察支队事故振安大队于2012年11月7日对该起交通事故作出振安公交认字（2012）第00291号道路交通事故认定书，认定原告、案外人王长春负本次事故的同等责任。
被告王凯鹏系肇事车辆辽F931**号捷达轿车的实际所有人。案外人王长春系被告王凯鹏所雇用的司机。被告王凯鹏就肇事车辆于2012年6月16日在被告安邦保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险，其中死亡伤残赔偿限额为11万元，医疗费用赔偿限额为l万元，财产损失赔偿限额为2000元；同时投保了机动车辆保险（商业险），第三者责任险的限额为30万元，双方约定了第三者责任险不计免赔险。
在诉讼过程中，被告安邦保险公司向本院提出申请，请求对原告陈涛损伤与本次交通事故因果关系及伤残等级重新鉴定，本院委托沈阳市精神卫生中心法医司法鉴定所对此进行鉴定。沈阳市精神卫生中心法医司法鉴定所于2013年10月31日向本院出具的退卷函载明：贵单位所委托的对陈涛做司法精神病鉴定事宜，我所依据《司法鉴定程序通则》第十六条第五款（鉴定要求超出本机构技术条件和鉴定能力）之规定，决定不予受理。
依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及参照辽宁省2013年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据，确定原告损失情况如下：1、医疗费：14366元（根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证明确定）；2、误工费：25.70元／天×住院44天=1130.8元（根据原告住院天数、休治时间等情况，参照上一年度辽宁省农村居民人均可支配收入确定）；3、护理费：90.46元／天×44天（二级护理）=3980.24元（根据原告住院天数、护理级别等情况，参照上一年度辽宁省居民服务和其他服务业收入确定）：4、交通费：4元／天×44天=176元（根据受害人及其必要的陪护人员因就医实际发生的费用计算）；5、住院伙食补助费：15元／天×44天=660元（参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定）；6、残疾赔偿金：9384元／年×20年×50％（六级伤残）×40％=37536元（根据原告伤残等级、本次交通事故与原告伤情因果关系程度，按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入9384元／年确定）；7、精神损害抚慰金：9384元／年×3年×50％×50％×40％=2815.20元（根据原告的伤情、侵权人的过错程度、本次交通事故与原告伤情因果关系程度等因素，结合本案实际确定）；8、鉴定费：2500元。以上损失合计为63164.24元。被告王凯鹏已赔偿原告9000元。．
一审法院经审理认为，本案涉及下列法律关系：一是案外人王长春在从事被告王凯鹏所指示的雇佣活动过程中与原告所形成的侵权法律关系；二是被告王凯鹏与被告安邦保险公司间的保险合同关系。涉案交通事故已经丹东市公安交通警察支队事故振安大队认定，原告与案外人王长春负事故的同等责任，该事故认定合法有效，本院予以采信。案外人王长春系从事雇佣活动，其责任依法应转承由该车辆的实际所有人即被告王凯鹏承担，按该交通责任认定，本院确认被告王凯鹏承担50％的事故责任。被告王凯鹏与被告安邦保险公司签订的机动车交通事故责任强制保险合同和第三者责任保险合同，符合法律规定，本院确认该两份保险合同有效。被告安邦保险公司应当依据相关法律、法规和保险合同的约定，在交通事故责任强制保险额度内先行赔偿原告的合理损失，不足部分再根据原告与被告王凯鹏的事故责任比例确定各自分担的损失。对于被告王凯鹏分担的损失，先由被告安邦保险公司在第三者责任保险限额范围内向原告予以赔偿，再不足部分则由被告王凯鹏承担。原告主张的鉴定费不属于保险责任范围，依法应由被告王凯鹏负担。原告请求的赔偿数据，依本院合法确定的数额为准，超出部分本院不予支持。被告安邦保险公司提出的关于原告的医疗费应按医保规定做相应剔除的意见，本院审查认为，被告安邦保险公司对此没有提供证据证明，故本院不予采纳；被告安邦保险公司提出对原告损伤与本次交通事故因果关系及伤残等级重新鉴定的意见，本院审查认为，被告安邦保险公司该鉴定申请超出鉴定机构技术条件和鉴定能力，故本院对该辩解意见不予采纳。依据丹东市第三医院精神病法医司法鉴定所丹三司精（2013）鉴字第53号司法鉴定意见书的鉴定意见，本院确认本次交通事故与原告伤情构成陆级伤残因果关系程度为40％。
一审法院据此判决：一、被告安邦财产保险股份有限公司丹东中心支公司于本判决生效后30日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告陈涛医疗费10000元、误工费ll30.8元、护理费3960.44元、交通费176元、残疾赔偿金37536元、精神损害抚慰金2815.2元，合计55618.44元。二、被告安邦财产保险股份有限公司丹东中心支公司于本判决生效后30日内在第三者责任险范围内赔偿原告陈涛医疗费4366元、住院伙食补助费660元，合计5026元的50％为2513元。三、被告王凯鹏于本判决生效后3日内赔偿原告陈涛鉴定费2500元，与被告王凯鹏已赔偿原告陈涛的9000元相抵，原告陈涛于本判决生效后3日内返还被告王凯鹏6500元。四、驳回原告陈涛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2700元，由被告陈涛负担。
上诉人安邦保险公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判。其理由是，原审判决认定的被上诉人陈涛的伤残等级过高；被上诉人陈涛的医疗费中存在非医保用药，该部分医疗费应予扣除。
被上诉人陈涛辩称，原审判决正确，请求予以维持。
被上诉人王凯鹏未发表答辩意见。
各方当事人在二审期间均未提供新证据。
本院对于各方当事人在一审庭审中提供的证据的认证意见同一审法院的认证意见一致。
本院查明的事实与一审法院查明的事实相同。
本院认为，综合当事人的诉辩意见，本案争议的焦点问题有两个，一是被上诉人陈涛的伤残鉴定结论能否作为定案的依据；二是被上诉人陈涛的医疗费中是否存在非医保用药，应否予以扣除。
关于第一个争议焦点问题。被上诉人陈涛因本次交通事故致颅脑外伤，并伴有症状性癫痫等病症。经丹东市第三医院精神病法医司法鉴定所鉴定为VI级伤残。由于被上诉人陈涛17年前因被火车撞伤，行开颅并去骨瓣手术。10年前患有癫痫病，右侧肢体活动受限。外伤和癫痫对智力活动和记忆减退均有影响，即本次受伤前其记忆和智力活动就已因脑外伤而不正常，社会功能受损。鉴定机构考虑上述情况，认为被上诉人陈涛的记忆和智力受损是前次和本次共同作用的结果，但以前次受损为重。原审法院根据鉴定结论，判决上诉人按照40%的比例赔偿被上诉人陈涛的伤残赔偿金并无不当。上诉人虽对该鉴定结论持有异议，但没有提供充分的证据予以证明，故本院对上诉人提出的该项上诉主张不予支持。
关于第二个争议焦点问题。上诉人主张被上诉人陈涛的医疗费中存在非医保用药的不合理费用，但对非医保用药的药品名称、数量、价款等事实均没有提供证据加以证明，故本院对上诉人提出的该项上诉主张不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1253元，由上诉人安邦财产保险股份有限公司丹东中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 曹立新
审 判 员 曹振宇
代理审判员 康 璐
二〇一四年二月二十四日
书 记 员 王莉莉