湖南省娄底市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘13民终702号
上诉人（原审被告）：湖南锦宏尚友集团有限公司，住所地湖南省娄底市娄星区新星北路锦宏大厦。
法定代表人：周志根，该公司执行董事。
上诉人（原审被告）：娄底市盛大房地产开发有限公司，住所地湖南省娄底市娄星区氐星路2号。
法定代表人：李鸿归，该公司执行董事。
两上诉人的共同委托诉讼代理人：罗光宇，湖南银联律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：吴少平，男，汉族，1972年12月27日出生，户籍所在地湖南省涟源市。
委托诉讼代理人：罗静萍，湖南金州律师事务所律师。
委托诉讼代理人：吴淑君，湖南金州律师事务所律师。
上诉人湖南锦宏尚友集团有限公司（以下简称锦宏公司）、娄底市盛大房地产开发有限公司（以下简称盛大公司）因与被上诉人吴少平商品房预售合同纠纷一案，不服湖南省娄底市娄星区人民法院（2017）湘1302民初3481号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年6月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人锦宏公司、盛大公司上诉请求：撤销湖南省娄底市娄星区人民法院（2017）湘1302民初3481号民事判决，依法发回重审或改判，并由被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实与理由：1、一审认定事实错误，上诉人盛大公司不是本案适格的当事人。《锦宏·汇金公馆内部团购协议》由被上诉人吴少平与锦宏公司签订，盛大公司与锦宏公司在法律上相互独立，根据合同的相对性，一审法院判令上诉人盛大公司承担责任明显错误；2、被上诉人吴少平违反合同约定，上诉人有权拒绝退还定金，一审法院判令两上诉人返还定金并支付相应利息系错误的。
被上诉人吴少平辩称，上诉人盛大公司与锦宏公司不仅是合作关系，而且在涉案工程土地、房屋的相关证照均是以盛大公司名义办理，因而其是适格主体；因上诉人承诺办理的银行按揭贷款未办理成功导致其购不了房。因此，原审认定事实清楚，审判程序合法，判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
吴少平向一审法院起诉请求：一、解除原告与被告锦宏公司签订的《锦宏·汇金公馆团购协议》；二、由两被告向原告双倍返还团购定金人民币160000元整；三、由两被告承担本案诉讼费用。
一审判决认定事实：2015年9月8日，原告吴少平（乙方）与被告锦宏公司下设的锦宏·汇金时代广场项目部（甲方）签订了《锦宏·汇金公馆内部团购协议》（以下简称团购协议），双方约定：“乙方团购房屋为1栋A座24层02室，团购单价3082.26元/㎡，总金额376036元，团购定金80000元。如果开盘价格比该内部团购价格低，签订正式《商品房买卖合同》则按开盘价，如果开盘价格比该内部团购价格高，则按该内部团购价格签约。在取得《商品房预售许可证》时，甲方第一时间书面或电话或短信通知乙方，乙方在10个工作日内持《内部团购协议》及收据和余下未交房款签订正式《商品房买卖合同》并换取购房总收据。如在通知规定的期限内未签订正式《商品房买卖合同》，乙方则视为自动放弃内部团购购买权，甲方有权单方面解除本内部团购协议，并有权将团购房屋另行处置，乙方已付团购房款定金甲方不予退还……本内部团购协议由甲、乙方双方签字，且乙方支付足额定金后生效，于甲乙双方签订《商品房买卖合同》时终止，乙方所持内部团购协议原件由甲方收回。”双方在协议中同时就交房时间等其他有关事项进行了约定。2015年9月8日，原告吴少平依照协议约定向被告锦宏公司支付了定金8万元，被告锦宏公司向原告出具了收据一张，并在该收据上加盖了公司财务专用章。被告盛大公司就锦宏·汇金时代广场项目于2016年11月取得了商品房预售许可证。2017年2月17日锦宏汇金时代广场项目部发布《公告》，要求凡已签团购协议定房定价的客户最迟于2017年2月28日18点前交足累计60%的购房款，并按原房原价办理相关网签手续。自愿选择放弃团购资格的，要求于2017年2月28日前提出书面报告，公司将于2017年12月31日前无息退还已交房款，公告中还就其他有关事项进行了答疑。2017年3月12日，该项目部再次发布《公告》，要求凡愿按原通知要求应交足60%购房款者，交款日期可延期至2017年3月17日，逾期仍按原协议及2月17日《公告》执行；余款40%在主体封顶后十天内交齐，等等，上述两份公告均加盖了被告锦宏公司印章。2017年1月，被告锦宏公司电话通知原告签订正式的《商品房买卖合同》，但因被告锦宏公司要求原告交足60%的购房款，原告一直未能支付，双方至今未签订《商品房买卖合同》，故酿成本案纠纷。原告认为，原告与被告锦宏公司签订《团购协议》时，被告锦宏公司售楼部工作人员承诺可以办理银行按揭贷款，首付款比例为房屋总价款的30%，原告支付30%房款即可与被告签订《商品房买卖合同》，而被告锦宏公司则认为，根据《团购协议》，原告应交清全部房款才能签订《商品房买卖合同》，后应广大准业主的要求降低到总房款的60%。另查明，锦宏·汇金公馆投资商为被告锦宏公司，开发商为被告盛大公司，两被告是合作开发关系。自2013年11月28日起，被告盛大公司在没有取得商品房预售许可证的情况下即开始就锦宏·汇金时代广场进行预订商品房活动并发放VIP卡、住房卡、门面卡。锦宏·汇金时代广场所涉的建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建筑工程施工许可证等证件所登记的建设单位均为被告盛大公司。对于原告要求解除与被告锦宏公司签订的《锦宏·汇金公馆团购协议》的诉讼请求，被告锦宏公司在诉讼中表示同意。
一审法院认为，本案中，被告锦宏公司与被告盛大公司系合作开发关系，双方投资开发了锦宏·汇金公馆并在此后就该投资开发项目取得了建设用地规划许可证、建筑工程施工许可证、商品房预售许可证等，同时对外进行销售。本案原告与被告锦宏公司签订了《锦宏·汇金公馆内部团购协议》，该团购协议系双方真实意思表示，合法有效，原告依据该协议向被告锦宏公司缴纳了定金8万元，但至今未签订《商品房买卖合同》，亦未再缴纳任何房款。现原告要求解除与被告锦宏公司签订的该团购协议，被告对此表示同意，因此，对原告的该项诉讼请求，予以支持。自本判决生效之日起，该团购协议解除。根据法律规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”且被告锦宏公司在其发布的两次公告中，对于放弃团购资格的客户承诺在2017年12月31日前无息退还已交房款，因此，被告锦宏公司应当将收取的定金8万元退还给原告。关于原告要求双倍返还定金的问题，根据法律规定，只有在收受定金的一方违约的情况下才存在双倍返还。本案中，根据团购协议，原告应在缴纳剩余房款后与被告锦宏公司签订正式《商品房买卖合同》，后被告锦宏公司两次对外发布公告，要求团购房客户在限定期限内交足60%的购房款并按原房原价办理相关网签手续，否则视为自动放弃团购资格，但原告在缴纳8万元定金后未再缴纳任何购房款。因此，本案无法认定被告锦宏公司存在违约行为，原告要求双倍返还定金的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，不予支持，但结合本案实际情况，可以自原告起诉之日按年利率6%计算利息损失。对于原告要求两被告返还定金的诉讼请求，因两被告是合作开发关系，且对于其共同开发的锦宏·汇金时代广场项目，双方都以自己的名义对外进行销售，因此，被告盛大公司在本案中应当与被告锦宏公司共同返还定金并支付利息。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、九十七条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告吴少平与被告湖南锦宏尚友集团有限公司于2015年9月8日签订的《锦宏·汇金公馆内部团购协议》；二、由被告湖南锦宏尚友集团有限公司与被告娄底市盛大房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内共同向原告吴少平返还已缴纳的定金80000元，并自2017年10月18日起以80000元为基数按年利率6%向原告吴少平支付利息至定金返还之日止；三、驳回原告吴少平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3500元，财产保全申请费1320元，合计4820元，由原告吴少平承担2020元，被告湖南锦宏尚友集团有限公司与被告娄底市盛大房地产开发有限公司共同承担2800元。
二审审理期间，被上诉人吴少平提供了置业计划书一份，拟证明约定的付款方式为按揭，且锦宏公司与盛大公司系合作开发关系。上诉人锦宏公司与盛大公司质证称对其真实性有异议且不能达到被上诉人的证明目的。经审查认为，对被上诉人提交的证据，结合一审查明的事实予以综合认定。
经审查，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案二审中的争议焦点为：一、关于盛大公
司是否系本案适格主体的问题。上诉人盛大公司提出《锦宏汇金公馆内部团购协议》是由被上诉人与锦宏公司双方协商签订，上诉人盛大公司与锦宏公司在法律上相互独立，因合同具有相对性，故不是本案适格主体。经查，本案所涉锦宏汇金公馆是锦宏汇金时代广场中的主项目，上诉人盛大公司作为锦宏汇金时代广场的项目法人向娄底市发展和改革委员会申报该项并获得了批准；同时，上诉人盛大公司与上诉人锦宏公司系合作开发关系，双方投资开发锦宏汇金公馆，在所获取的建设用地规划许可证、建筑工程施工许可证等证照上，上诉人盛大公司均系建设主体单位。故上诉人盛大公司系本案的适格主体，依法应当承担责任。
二、关于案涉8万元是否需要返还的问题。上诉人锦宏公司、盛大公司提出被上诉人违反合同约定，合同的解除不影响上诉人拒绝退还定金的法定权利，一审法院判令上诉人返还定金并支付相应利息错误。被上诉人吴少平答辩称上诉人违约在先，擅自变更付款方式，提高首付比例，调高房屋单价，逾期交房。经查，双方签订的《锦宏汇金公馆内部团购协议》是双方就交易房屋有关事宜的初步协议，在协议中双方虽对房屋基本情况、价款计算、签订正式商品房买卖合同的时限等进行了约定，但对购买商品房首付款比例和付款方式均未约定，后双方经多次协商仍不能达成一致意见，故不能认为是任何一方当事人违反约定拒绝订立主合同，现双方均同意解除合同。因不可归责于当事人双方的事由，导致商品房买卖合同未能订立的，出卖人应当将定金返还买受人。故原审法院判决双方解除合同关系，由上诉人锦宏公司、盛大公司共同返还被上诉人吴少平的定金与资金使用期间6%的年利息并无不当。上诉人锦宏公司、盛大公司的该上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，上诉人湖南锦宏尚友集团有限公司、娄底市盛大房地产开发有限公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1800元，由上诉人湖南锦宏尚友集团有限公司、娄底市盛大房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王芝芝
审 判 员 谢建军
审 判 员 赵永安
二〇一八年七月二十日
法官 助理 唐满兰
代理书记员 蒋 帅
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。