上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第3467号
原告柴肇全。
委托代理人孙晶晶，上海震亚律师事务所律师。
被告刘振华。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人张渝。
委托代理人马人骅，上海明伦律师事务所律师。
委托代理人黄勐，上海明伦律师事务所律师。
原告柴肇全与被告刘振华、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称太保上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年1月13日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年2月4日公开开庭进行了审理，原告柴肇全的委托代理人孙晶晶、被告刘振华到庭参加诉讼。被告太保上海分公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，故本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告柴肇全诉称，2014年5月9日9时45分许，被告刘振华驾驶牌号为湘B4XX**的小型普通客车在上海市浦东新区惠南镇乐购超市南门口与步行至此的原告相撞，造成原告受伤。事故经交警部门认定，被告刘振华负事故全部责任，原告无责任。被告刘振华驾驶的车辆在被告太保上海分公司处投保了交强险及商业险。现提出本起交通事故造成其损失为医疗费102，981.37元（人民币，下同）、住院伙食补助费360元、营养费3，600元、护理费5，370元、误工费24，000元、残疾赔偿金74，546.70元、精神损害抚慰金5，000元、残疾辅助器具费201元、衣物损失费300元、交通费728元、鉴定费2，400元、律师代理费5，000元，上述损失要求由被告太保上海分公司先行在交强险及商业险范围内承担赔偿责任，超出部分，要求由被告刘振华全额赔偿。
被告刘振华辩称，对交通事故的事发经过及责任认定均无异议，同意依法赔偿原告的合理损失。对原告主张的律师费、鉴定费由法院依法处理。事故发生后，其给付原告现金10，000元。
被告太保上海分公司庭后辩称，对事故的事发经过、责任认定及车辆投保情况均无异议，事故车辆在其公司投保的商业险金额为500，000元，并投保有不计免赔特约险。对原告主张的医疗费要求扣除自费用药；住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金无异议；护理费认可每天40元；误工费，对原告提交的证据真实性及返聘情况均无异议，但退休工资未减少，故该项损失不认可；残疾辅助器具费中若有医嘱则认可拐杖费用，但对日用品费不予认可；交通费认可200元；衣物损失费认可200元；鉴定费、律师费不属于保险理赔范围。
审理中，原告柴肇全对被告刘振华给付的现金10，000元予以认可，并同意在本案中一并处理。
经审理查明，2014年5月9日9时45分许，被告刘振华驾驶牌号为湘B4XX**的小型普通客车在上海市浦东新区惠南镇乐购超市南门口与步行至此的原告相撞，造成原告受伤。事故经交警部门认定，被告刘振华负事故的全部责任，原告无责任。原告受伤后，被送往上海市浦东医院（原上海市浦东新区南汇中心医院）进行住院和门诊治疗。2014年11月27日，原告伤情经上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所鉴定，鉴定意见为“被鉴定人柴肇全之左内、后踝骨折、腓骨下段多段骨折伴踝关节脱位，致左下肢丧失功能11%，日常活动能力轻度受限，构成十（拾）级伤残；酌情给予休息期180天、营养期60天、护理期90天；后期内固定取出时可予以休息期60天、营养期30天、护理期30天。注：被鉴定人柴肇全需择期行左内、后踝、腓骨下段骨折内固定物取出二次手术，具体按医嘱进行，赔偿时应考虑其费用。”事故发生后，被告刘振华给付原告现金10，000元。
另查明，被告刘振华驾驶的湘B4XX**小型普通客车在被告太保上海分公司处投保了交强险及商业险，本起交通事故发生在保险期间内，商业险的保险金额为500，000元，同时购买了不计免赔特约险。商业险保险条款第九条内容为“下列人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿”，其中第六项为“律师费、诉讼费、仲裁费、罚款、罚金或惩罚性赔款，以及未经保险人事先书面同意的检验费、鉴定费、评估费。”
上述事实，由原、被告的当庭陈述及道路交通事故认定书、病史资料、医疗费发票、交强险保单、商业险保单、保险条款、司法鉴定意见书等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，机动车同时投保交强险和商业险的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，事故发生在机动车与行人之间，行人一方没有过错的，由机动车一方承担全部的赔偿责任。本起交通事故经交警部门认定，行人一方的原告不负事故责任，机动车一方的被告刘振华负事故全部责任。故原告的合理损失，由被告太保上海分公司先行在交强险责任限额范围内进行赔偿；超出交强险责任限额部分，由被告太保上海分公司在商业险责任限额范围内按照被告刘振华所负的事故责任承担全部的赔偿责任，仍有不足的，由被告刘振华承担全部的赔偿责任。
对原告的合理经济损失，本院确认如下：（1）医疗费，根据原告提交的医疗费发票结合病史资料核实为102，981.37元（含120急救费用）。（2）住院伙食补助费360元、营养费3，600元、残疾赔偿金74，546.70元、精神损害抚慰金5，000元被告太保上海分公司无异议，本院予以确认。（3）护理费，原告主张住院19天的护理费1，330元并提交护理费发票1张，剩余101天的护理费要求按照每天40元计算为4，040元，故共计主张护理费5，370元。本院结合原告伤情认为上述主张并无不当，予以支持。（4）误工费，原告称其已退休，目前返聘于上海起重运输机械行业协会担任协会高级工程师一职，月工资3，000元，事故发生后工资停发，现主张8个月的误工损失为24，000元，并提交劳务协议、社会团体法人登记证书、工资停发证明、工资签收单、专业资格证书予以证明。被告太保上海分公司对上述证据的真实性及返聘事实均无异议，但认为原告退休工资未减少，故该项损失不予认可。本院认为，上述证据可以证明原告的工作情况但不能证明其因误工而收入实际减少的情况，本院参照相关行业标准及鉴定结论认为原告主张尚属合理，予以支持。（5）残疾辅助器具费，原告主张201元，其中购买拐杖2只150元、日用品51元。本院根据原告受伤部位及就诊天数，认为上述主张并无不当，予以支持。（6）交通费，酌情支持300元。（7）衣物损失费，酌情支持200元。（8）鉴定费，有发票为证，确认为2，400元。（9）律师费，酌情支持4，000元。根据商业险保险条款约定，鉴定费、律师费不属于商业险赔偿范围，由被告刘振华全额承担。上述损失合计222，959.07元，由被告太保上海分公司在交强险责任限额内先行赔偿119，566.70元（其中医疗费赔偿项下10，000元、死亡伤残赔偿项下109，366.70元、财产损失项下200元），余款96，992.37元（鉴定费、律师费除外）由被告太保上海分公司在商业险范围内赔付原告。鉴定费2，400元、律师费4，000元共计6，400元由被告刘振华负担，现被告刘振华已给付原告10，000元，多给付的部分由原告柴肇全返还被告刘振华。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险范围内赔付原告柴肇全119，566.70元；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任保险范围内赔付原告柴肇全96，992.37元；
三、被告刘振华赔偿原告柴肇全6，400元，现被告刘振华已给付原告柴肇全10，000元，多给付的3，600元由原告柴肇全于本判决生效之日起十日内返还被告刘振华。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4，667元（原告柴肇全已预交），减半收取计2，333.50元，由原告柴肇全负担120.50元，被告刘振华负担2，213元，于本判决生效之日起七日内向本院交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 杨艳军
二〇一五年三月三日
书 记 员 顾燕丽
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿医疗生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神赔偿。
三、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
四、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。