云南省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）云高刑终字第1188号
原公诉机关云南省迪庆藏族自治州人民检察院。
上诉人（原审被告人）林安七林，男，1985年1月6日生，藏族，云南省香格里拉县人，小学文化，农民。因本案于2013年5月16日被刑事拘留，同年6月21日被逮。现羁押于香格里拉县看守所。
辩护人吴培三、冯晓虎，云南润泽律师事务所律师。
诉讼代理人杨华、普中华，北京大成（昆明）律师事务所律师。
云南省迪庆州中级人民法院审理迪庆州人民检察院指控原审被告人林安七林犯诈骗罪一案，于2014年7月24日作出（2014）迪刑初字第04号刑事判决，原审被告人林安七林不服，提出上诉。斯纳七林、归求、龙尼玛、扎史思纳四名被害人委托北京大成（昆明）律师事务所律师杨华、普中华担任本案诉讼代理人。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷审查，讯问上诉人林安七林、听取辩护人、诉讼代理人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人林安七林从2012年5月份开始做虫草生意，到12月份左右，由于其经营不善出现亏损，为弥补亏损，被告人林安七林便虚构事实、隐瞒真相骗取被害人信任，以赊欠货款、部分支付货款的方式向被害人收购虫草及借款，导致27名被害人受骗，财产损失达人民币12588438.00元。具体犯罪事实如下：1.2012年12月至2013年1月期间，被告人林安七林向被害人扎巴及尼玛收购价值人民币494000.00元的虫草，已支付虫草款250000.00元，造成被害人244000．00的元的经济损失。
2.2013年1月8日，被告人林安七林向被害人鲁茸吹品收购价值人民币491300.00元的虫草，另借款9000.00元，造成被害人491300.00元的经济损失。
3.2013年2月中旬，被告人林安七林向被害人鲁茸培初收购虫草1500克，价值人民币202500.00元；2013年4月9日又收购虫草506克，价值人民币88480.00元，共计造成被害人290980.00元的经济损失。
4.2013年3月13日，被告人林安七林向被害人齐庆红收购虫草1090克，价值人民币212550.00元，造成被害人212550.00元的经济损失。
5.2013年3月14日，被告人林安七林向被害人拉松批初收购虫草2000克，价值人民币290000.00元，已支付虫草款110000.00元，造成被害人180000.00元的经济损失。
6.2013年3月19日至4月期间，被告人林安七林向被害人罗绒丁真收购虫草3130克，价值人民币558850.00元，已支付虫草款160000.00元，造成被害人398850.00元的经济损失。
7.2013年3月22日，被告人林安七林向被害人陈东收购虫草942克，价值人民币154488.00元，造成被害人154488.00元的经济损失。
8.2013年3月23日，被告人林安七林向被害人鲁茸取批与其兄弟次丹借款200000.00元及收购虫草283克，价值人民币41035.00元，共计造成被害人241035.00元的经济损失。
9.2013年3月28日，被告人林安七林向被害人孙那收购虫草3115克，价值人民币507625.00元，已支付虫草款280000.00元，造成被害人227625.00元的经济损失。
10.2013年4月1日，被告人林安七林向巴拉格宗景区旅游公司借款人民币900000.00元，造成被害单位900000.00元的经济损失。
11.2013年3月至4月期间，被告人林安七林向被害人农布借款100000.00元及收购价值人民币1095000.00元的虫草，共计造成被害人1195000.00元的经济损失。
12.2013年4月5日至13日期间，被告人林安七林向被害人阿早呷收购虫草10883克，价值人民币1785550.00元，已支付虫草款391050.00元，造成被害人1394500.00元的经济损失。
13.2013年4月22日至25日期间，被告人林安七林向被害人阿茸农布收购虫草7621克，价值人民币1282892.00元，已支付虫草款230000.00元，造成被害人1052892.00元的经济损失。14.2013年4月20日左右，被告人林安七林向被害人干玛七林收购虫草2550克，价值人民币439450.00元，已支付虫草款100000.00元，加上之前未归还被〖HT3，4〗害人干玛七林的虫草款500000.00元，〖HT〗共计造成被害人839450.00元的经济损失。15.2013年4月26日，被告人林安七林向被害人七林农布收购虫草5000克，价值人民币1040000.00元，支付定金100000元，造成被害人940000.00元的经济损失。
16.2013年4月至5月2日期间，被告人林安七林分两次向被害人格茸旺堆借款共计210000.00元，造成被害人210000.00元的经济损失。
17.2013年5月2日，被告人林安七林向被害人斯纳收购虫草2000克，价值人民币336168.00元，造成被害人336168.00元的经济损失。
18.2013年5月2日，被告人林安七林向被害人龙尼玛收购虫草1027克，价值人民币169500.00元，造成被害人169500.00元的经济损失。
19.2013年5月3日，被告人林安七林向被害人扎史思纳收购虫草996克，价值人民币164340.00元，造成被害人164340．00的元的经济损失。
20.2013年5月6日至10日期间，被告人林安七林向被害人杨璋收购虫草7140克，价值人民币1215760.00元，加上之前未归还杨璋的195400.00元的虫草款，共计造成被害人1410760.00元的经济损失。
21.2013年5月6日，被告人林安七林向被害人马加辉收购虫草2037克，价值人民币325920.00元，已支付虫草款100000.00元，造成被害人205920.00元的经济损失。
22.2013年5月6日至10日期间，被告人林安七林向被害人浪次称收购虫草1923克，价值人民币322300．00的元，造成被害人322300.00元的经济损失。
23.2013年5月7日，被告人林安七林向被害人孙纳培楚收购虫草1332克，价值人民币207792.00元，已支付虫草款25000.00元，造成被害人182792.00元的经济损失。
24.2013年5月8日前，被告人林安七林向被害人龙茸尼玛收购价值人民币556688.00元的虫草，造成被害人556688.00元的经济损失。
25.2013年5月11日，被告人林安七林向被害人归求收购虫草1617克，价值人民币267300.00元，造成被害人267300.00元的经济损失。
原审法院根据上述事实，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十七条、第六十四条的规定，以诈骗罪，判处被告人林安七林无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处罚金人民币2万元。
宣判后，原审被告人林安七林提出上诉，称其每一次收购虫草都是打好欠条后一次性赊款；一审判决认定诈骗12588438.00元，该数额是受害人申报的价格，应当以鉴定部门出具的鉴定意见7912565.00元，作为定案依据，原判认定事实不清，证据不足；其有自首情节，积极配合公安机关调查，认罪悔态度较好，且本案被害人也存在一定过错，原判量刑过重，请求改判有期徒刑。其辩护人提出相同的辩护意见，〖HT3，4〗另提出林安七林向被害人的借款1419000.00元属正常的借贷关系〖HT〗，属民事法律调整的范围，原判将该数额计算在诈骗数额内错误。
诉讼代理人对原判认定林安七林犯罪的事实，定罪及量刑均无异议。
经审理查明，2012年5月份起林安七林开始做虫草生意，到12月份左右，由于其经营不善出现亏损，为弥补亏损，林安七林谎称其收购的虫草卖给单位，需要单位报账才能拿到虫草款；其向巴拉格宗旅游景区供应虫草、有“国家农业开发”项目支撑。2013年4月份，林安七林又伪造了虫草购买协议，采用欺骗手段，诱骗他人加盖公章，后林安七林持加盖公章的协议到香格里拉县国税局骗取到完税发票。林安七林向被害人赊购虫草时将虚假的协议及骗取到的完税发票出示给被害人，骗取被害人信任，后以赊欠货款或支付部分货款的方式向被害人收购虫草及借款，先后导致斯纳七林、归求、龙尼玛等二十七名被害人受骗，共计造成财产损失达人民币12588438.00元。其具体诈骗事实与原判认定一致。
认定林安七林诈骗的犯罪事实，有下列证据予以证实：
1.受案登记表、抓获经过材料，证实林安七林于2013年5月14日，以其一千多万的虫草被他人骗走为由报案，经公安机关初查，证实是其骗取他人一千多万的虫草，本案案发。
2.虫草购销合同、虫草购买协议、证明、完税发票，证实林安七林伪造合同、协议、证明后，到香格里拉县国税局骗取到完税发票，以帮助政府收购虫草为由，向被害人出示伪造的合同及发票，骗取被害人信任并赊给其虫草的事实。
3.欠条，证实林安七林向各被害人收购虫草并写欠条，合计12588438．00元的事实。
4.被害人陈述
（1）被害人鲁茸吹品、扎巴、齐庆红、拉松批初、罗荣丁真、鲁茸取批、孙那、农布、鲁茸培初、七林农布、格茸旺堆、斯纳、龙尼玛、扎史斯纳、浪次称、孙纳培楚、龙茸尼玛、归求的陈述，证实林安七林做虫草生意，2012年12月至案发前，先后以其收购的虫草卖给单位，报到账后再还款为由向上述被害人赊购虫草及借款的事实。
（2）被害人陈东、阿早呷的陈述，证实林安七林向其赊虫草时说，他和王成龙在做沙石生意、合伙干东旺的“农开项目”，二人信以为真便赊虫草给林安七林的事实。
（3）被害人农布的陈述，证实林安七林以巴拉格宗旅游景区购物点要虫草为由，诱骗农布卖虫草，农布赊来虫草后交给林安七林，后林安七林说在县发改委有批虫草款可以收，但要先到税务局开发票才能报账，而到税务局开票必须要有一份盖有公章的合同或者协议，但发改委说他们今年购买的虫草有点多，不敢再盖出公章，让农布自己去找个公章盖一下，农布信以为真，便将自己单位办公室的公章加盖在了林安七林拿来的一份协议上，后林安七林又说原来盖过章的那份合同不合格，按税务局的要求又做了两份，其又在两份合同上盖了章。
（4）被害人杨璋、阿茸农布、干玛七林的陈述，证实林安七林先后以其收购的虫草卖给政府，报到账后再还款为由，向三被害人赊购虫草。后三人分别去找林安七林追讨虫草款，林安七林各交给三人一份盖有公章的合同，叫去税务局开发票才能报账，三人拿着合同去开发票的事实经过。
5.证人证言
（1）证人饶某某证言，证实和林安七林到昆明卖过5次虫草，到丽江卖过3次虫草。2013年5月13日，和林安七林去丽江时，林安七林说他要编一个价值1千万的虫草被一个叫李志军的人骗走的故事去报警，不然外面的人会把他杀掉。
（2）证人汪某、敏某某的证言，证实林安七林主动来销售并与其购买过虫草的事实。
（2）证人王某某证言，证实巴拉格宗的沙场、以及东旺的“农开项目”工程跟林安七林没有关系。
（3）证人罗某某（巴拉格宗景区副总）、陈某（巴拉格宗景区旅游公司职工）证言，证实2013年4月份林安七林虚构要购买土地为由，骗取该公司90万元人民币的事实。
6.上诉人林安七林供述：我于2012年开始做虫草生意，亏了二三十万，为弥补亏损，同年12月，就以帮政府收购虫草，需要报账才拿得到钱等理由骗取老百姓的信任并赊购虫草，购买虫草时只支付部分款项或者全部赊欠，并写下欠条，卖了虫草之后还之前亏空的账，就这样欠账越来越多。后期老百姓拿不到钱，不相信我也不交给我虫草，无人再愿意赊帐时，我就让叔叔农布在我伪造的合同上盖了州政府公车管理办公室的章，并骗取到完税发票，将合同和发票出示给被害人看，让被害人相信自己收购的虫草是卖给单位，然后继续赊账给我。购买的虫草均以高于市场的价格赊来，写下欠条给他们。为了急于变现，又把虫草低价卖出（平均收购价是16万元一公斤，大部分以11万元一公斤卖出）偿还之前欠下的账。卖虫草的钱，大部分用在还债上了，部分买车、首付房款、接待等。向被害人的借款是用于偿还之前买虫草的欠账。对于向被害人收购虫草及写给被害人的欠条及数额是真实的。我现在无力偿还所有欠款。
上述事实及证据，经原审法院庭审质证，证据来源合法，内容客观真实，林安七林犯诈骗罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人林安七林无视国法，以非法占有为目的，在生意亏本，不具备偿还能力的情况下，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取被害人的信任后，以赊欠货款、支付部分货款的方式，向被害人收购虫草及借款，造成二十七名被害人财产损失，共计人民币12588438.00元（大写人民币壹仟贰佰伍拾捌万捌仟肆佰叁拾捌元整），其行为已构成诈骗罪。林安七林及辩护人所提诈骗数额应当以鉴定部门出具的鉴定意见7912565.00元，作为认定本案诈骗数额的上诉理由和辩护意见，经审查，林安七林为达到向被害人赊购虫草的目的，收购被害人虫草并写下欠条，其对欠条的真实性并不持异议，其应当对诈骗行为承担全部刑事责任；所提有自首情节的上诉理由和辩护意见，经审查，其虽主动到公安机关报案，但其谎称自己被骗，尚未如实供述自己的犯罪事实，不符合自首的构成要件，故其自首不能成立，原判并无不当；林安七林所提被害人具有过错的上诉理由，经本院审查，被害人并无过错，其上诉理由不能成立；辩护人所提林安七林向被害人的借款1419000.00元人民币属正常的借贷关系，原判将该数额计算在诈骗数额内错误的辩护意见，经本院审查，林安七林在确无偿还能力的情况下骗取被害人信任并借款，亦属诈骗行为，原判并无不当，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。上诉人林安七林诈骗数额特别巨大，且其犯罪行为给被害人造成巨大经济损失，后果严重，社会影响极大，依法应从严惩处。林安七林及其辩护人所提原判量刑过重，请求改判有期徒刑的上诉理由和辩护意见，本院不予采纳。原判定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判
本裁定为终审裁定。
审 判 长 傅 栗
代理审判员 梵丽英
代理审判员 丁万虎
二〇一四年十一月十九日
书 记 员 包媛萍