河北省保定市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）保刑终字第398号
原公诉机关河北省徐水县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陈同东，中共党员，徐水县住房和城乡建设局职工。
诉讼代理人陈文贺、ＸＸ，河北宇昊律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）刘某，群众，农民。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年4月20日被徐水县公安局取保候审，同年5月8日被徐水县人民法院取保候审。
辩护人李坤霞，河北陈丽萍律师事务所律师。
辩护人李学玲，河北广容律师事务所律师。
河北省徐水县人民法院审理徐水县人民检察院指控原审被告人刘某犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人陈同东提起附�民事诉讼一案，于2014年8月6日作出（2014）徐刑初字第111号刑事附带民事判决。附带民事诉讼原告人陈同东、被告人刘某均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问、询问上诉人，听取诉讼代理人、辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2013年12月20日左右，徐水县水磨头村张宝忠与本村李伟因玩牌发生打架。张宝忠的朋友要求刘某调解此事，后刘某将此事调解成功。2013年12月24日凌晨1时许，与此事毫无关系的附带民事诉讼原告人陈同东不满被告人刘某调解张宝忠与李伟打架之事，为此陈同东与刘某在徐水县大礼堂广场发生口角并拉扯，二人被劝开后，陈同东对刘某说找地方说说，随后由张晁驾车，刘某和陈同东与李伟一起乘坐刘某的车回水磨头村，刘某和陈同东二人坐在后座，李伟坐副驾驶位�，当车辆行驶至徐水县政府东门附近时，陈同东先用双手掐住刘某的脖子，后刘某还手将陈同东鼻子打伤。经法医鉴定：陈同东左侧鼻骨骨折、左侧上颌骨额突骨折为新鲜骨折，其损伤属轻伤二级。伤后陈同东自2013年12月24日至2013年12月27日在徐水县人民医院住院治疗4天；后于2014年1月7日在保定市第一中心医院治疗一次，共花医疗费1497.19元、法医鉴定费568元。
另查明：1、被告人刘某于2014年3月20日到公安机关投案自首。
2、经徐水县人民法院主持调解，陈同东要求赔偿35万元，刘某同意赔偿10万元，因双方差距较大，致调解未果。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人刘某供述：2013年12月20日左右，我村张宝忠与本村李伟因玩牌发生打架。张宝忠的朋友王大维给我打电话要我调解此�，后我将此事说和好了。2013年12月24日凌晨，我、陈同东、张三、李伟等人在徐水县广场烧烤摊喝酒，期间因为本村李伟和宝忠打架一事是我调解的，陈同东说我调和好了不行，必须他说和了才行，这样我俩发生了口角，并拉扯在了一起，被李伟等人拉开，陈同东在他的车上拿了一把军刺刀要打我，被张三抢走，我被张三推到车上，张三开着我的车拉着我，李伟坐在副驾驶位置，准备要走时，陈同东上车坐在我的右边，说回村去找宝忠，大约快到县政府东门时，陈同东突然用双手掐住了我的脖子，我让他松开他也不松，李伟拽他也没有拽开他，我当时呼吸很困难，我就用拳头朝他的鼻子打了几下，陈同东这才松了手，然后他就下了车，他说回车去拿家伙，让我们等着，张三就开车拉我回家了，且我于2014年4月20日到公安机关投案自首。
2、附带民事诉讼原告人陈同东陈述：2013年12月24日凌晨一点半左右，我和朋友刘某、李伟、张三等几个朋友在烧烤摊吃饭喝酒时，刘某对一个叫“日本”的朋友说去打水磨头村的张宝忠，并说出一百万元钱，我就劝刘某不要打，刘某就开始用拳头打我的头部和面部，别人拦着，把我推进了旁边的汽车，刘某又追进车里，揪着我的头发，又用拳头打我的头部和面部，后来被人们拉开后，我妻子将我送到医院。打完后，刘某他们就走了。
3、证人李伟证言证明：2013年12月23日晚上九点多，我、张三、刘某和另外一个朋友在徐水好嫂子饭店吃饭，因为以前我们村的张宝忠把我打了，刘某请客跟我说这事，吃饭的时候陈同东给我打电话，问我在哪，并问我和张宝忠打架的事，我在电话里说刘某已经把这事调解好，说就别管这事了，陈同东就在电话里说刘某现在混大了，现在牛逼了的话，我怕他闹事，就到城建局找到陈同东，跟他解释说别再管我和张宝忠打架一事，陈同东不干，非要跟我们去好嫂子饭店找刘某，临上车的时候，陈同东从他自己的车上拿了一把管刀给我看，并跟我们说刘某玩大了，非跟他试试，我劝不住他，到了好嫂子饭店后，我们怕出事就让刘某先走，于是我和刘某、张三等几个朋友就开车往家走，走到徐水县外环转盘附近时，陈同东又给刘某打电话说再喝点酒，于是我们来到徐水广场一个烧烤摊，当时已经凌晨一点左右，陈同东下车把车里的管刀拿下来，我和张三劝他，陈同东又把刀放下，在喝酒过程中，陈同东与刘某吵了起来，并且互相揪扯对方的衣服，被我们劝开，后陈同东对刘某说找个地方说说，于是张三开着刘某的车拉着刘某、陈同东和我，我坐在副驾驶位置，刘某和陈同东二人坐在后座，由大礼堂往南走，走到徐水�政府门口时，陈同东掐住了刘某的脖子，刘某就用拳头打陈同东的脸部和头部，我们下车把他们拉开，陈同东下车后就往大礼堂方向走，我们就开车回家了。
4、证人张晁（张三）证言证明：2014年12月23日晚上九点多，我和刘某、李伟等几个朋友因调解李伟和张宝忠之前打架一事在徐水好嫂子饭店吃饭，吃饭过程中，陈同东给李伟和刘某打电话，问在哪，当时未告诉他，之后李伟到城建局找陈同东，后来陈同东到了好嫂子饭店，当时怕有别的事，我们几个就开车往家走，走到外环转盘时，陈同东又给刘某打电话说再喝点酒，于是我们又开车到了大礼堂大振烧烤摊处，陈同东下车从他车上拿了一根铁管，被我和李伟拦住，在烧烤摊帐篷内，陈同东与刘某争吵起来，并互相揪扯对方衣服，被我们拉开后，陈同东对刘某说找地方说说，于是我开着刘某的车，拉着李伟、刘某和陈同东，李伟坐在副驾驶位置，刘某和陈同东二人坐在后座，走到县政府东门附近时，我看到他俩在后座上又打了起来，陈同东掐刘某的脖子，刘某用拳头打陈同东的面部和头部，我们赶紧下车将他俩拉开，拉开后陈同东就往礼堂方向走，陈同东说去他车上拿东西，我们怕出事，就拉着刘某和李伟回家了。
5、证人王大维证言证明：2013年阳历12月份的一天，具体哪天记不清了，但那天很冷，张宝忠和李伟在本村陈五良家推牌九，推着推着两个人说岔了，就动手打起来了，我们就开始拉架，说和这事，说和了有一天多，大队也出头解决不了，就在这时候有人说有一个人能解决这事，具体这人是谁我忘记了，我问是谁，这个人说是刘某，这样，我就给刘某打了一个电话，电话里对说刘某，你过来一下，怎么也得把这事管成了，打完电话过了一会儿，刘某开车过来，先到李伟家说和这事，李伟同意不闹了，也同意不要钱了，接着去的张宝忠家，把这事说和好了我们就走了。
6、法医学人体损伤程度鉴定意见书及照片证明：陈同东右侧鼻骨骨折、右侧上颌骨额突骨折为陈旧骨折，左侧鼻骨骨折、左侧上颌骨额突骨折为新鲜骨折。陈同东的损伤属轻伤二级。
7、破案经过证明：刘某于2014年4月20日到公安机关投案自首。
当庭出示，并经法庭质证、认证的经被告人刘某申请，并由保定市第二医院司法医学鉴定中心于2014年6月11日出具的司法鉴定意见书及照片证明：陈同东右侧鼻骨骨折、右侧上颌骨额突骨折为陈旧骨折，左侧鼻骨骨折、左侧上颌骨额突骨折为新鲜骨折。陈同东的损伤程度属轻伤二级。
另附带民事原告人陈同东的诉讼代理人陈小改当庭提交，并经法庭质证、认证的�疗费用、出院证、诊断证明书、住院病历证明：陈同东伤后自2013年12月24日至2013年12月27日在徐水县人民医院住院治疗4天；后于2014年1月7日在保定市第一中心医院治疗一次，共花医疗费用1497.19元，法医鉴定费568元。
原审法院认为，被告人刘某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为侵犯了他人的身体健康权利，已构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立，应予支持。关于公诉机关提出被害人对案件的发生负有过错，可酌情对刘某予以从轻处罚的公诉意见，经查，本案系由被害人引发，且在被害人先掐被告人脖子的情况下，刘某还手打伤被害人，所以被害人对案件的发生负有严重过错，对公诉机关提出的对刘某可酌情予以从轻处罚的公诉意见，予以采纳。关于被告人及辩护人提出的刘某的行为应属正当防卫，不构成故意伤害罪的辩解辩护意见，经查，刘某与陈同东在徐水县大礼堂发生拉扯被劝开后，二人乘车到徐水县县政府门口附近时，陈同东先掐住刘某的脖子，后刘某还手打伤陈同东的行为，是二人在大礼堂发生互相打架行为的延续，不属于正当防卫，其辩解辩护意见不予采纳。另被告人刘某主动投案并如实供述自己犯罪事实的行为属有自首情节，其虽辩称自己属正当防卫，但只是对自己行为的辩解，不影响自首的成立，故依法可以对刘某从轻或减轻处罚。关于陈同东提出的要求被告人刘某赔偿医疗费用等各项经济损失的请求，有证据且符合法律规定的部分，依法应予支持，对于法无据部分，不予支持。被告人刘某自愿将赔偿款交到法院，可酌情予以从轻处罚。另被告人刘某犯罪情节较轻，有悔罪表现，通过调查评估，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，故可适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第�百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款之规定，判决如下：被告人刘某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。二、被告人刘某一次性赔偿附带民事诉讼原告人陈同东医疗费用1497.19元、护理费149.6元、住院伙食补助费200元、法医鉴定费568元，共计2414.79元（款已付清）。
上诉人陈同东及其诉讼代理人上诉主要提出，原判对被告人刘某量刑过轻，赔偿数额少。
上诉人刘某及其辩护人上诉主要提出，刘某的行为属于正当防卫。
经审理查明，原判认定被告人刘某故意伤害陈同东的事实清楚，证据充分。据以定案的证据均经原审法院庭审质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人刘某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其�为构成故意伤害罪。关于上诉人刘某及其辩护人提出刘某系正当防卫的意见，经查，刘某及陈同东二人先后在大礼堂及乘车途中发生打斗，不符合正当防卫的构成要件，故对其及辩护人的意见不予采纳。上诉人陈同东只能就附带民事部分提起上诉，关于陈同东及其诉讼代理人提出的原判判赔数额少的意见，经查，原判附带民事部分判赔数额系依法作出，判赔数额并无不当，故对该项意见不予采纳。原判认定的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，附带民事部分判赔合理，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨满增
审 判 员 王雁翔
代理审判员 郭宏伟
二〇一四年九月十五日
书 记 员 张 哲