湖南省醴陵市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）醴法刑初字第17号
公诉机关醴陵市人民检察院。
被告人周某某，男，汉族，湖南省醴陵市人，初中文化，农民，住湖南省醴陵市南桥镇。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2014年5月25日被醴陵市公安局刑事拘留，2014年6月30日醴陵市人民检察院以非法持有枪支罪批准逮捕，次日由醴陵市公安局执行逮捕。现羁押于醴陵市看守所。
辩护人刘智，湖南省弘扬律师事务所律师，
醴陵市人民检察院以醴检刑诉[2015]11号起诉书指控被告人周某某犯抢劫罪、非法持有枪支罪，于2015年1月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。醴陵市人民检察院指派代理检察员杨超出庭支持公诉，被告人周某某及其辩护人刘智到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
醴陵市人民检察院指控：2014年5月23日上午至24日零时许，被告人周某某伙同龙贤国（现在逃）雇人在醴陵市南桥镇洪源村金明金矿二矿区盗取金矿砂，中途被金矿保安朱长兵等人发现，金矿保安对被告人周某某等人的行为予以制止，被告人周某某与金矿保安发生争执，并称如果有谁阻止他就拿鸟铳打死谁。随后，周某某回到家中拿了一把鸟铳再次来到金矿，朝金矿厂区大门口附近打了七、八枪威胁金矿保安部的工作人员。被告人周某某准备强行将装在货车上的金矿砂拖走的时候，发现公安机关已出警，便逃离现场，公安机关扣押了被告人周某某持有的鸟铳一把及被盗的金矿沙。经鉴定：该鸟铳为以火药为动力的自制枪支。
案发后，被告人周某某能如实供述自己的罪行。
就上述事实，公诉机关提供了如下证据：1、受案登记表、本省常住人口信息、扣押决定书、扣押清单、处理物品、文件清单发还物品、文件清单、涉案财物集中保管收据、醴陵市金明金矿有限责任公司出具的证明、称重记录单、办案说明；2、物证鉴定书；3、讯问时同步录音录像资料一份；4、证人吴兴明、肖玲兰、朱长兵、龙贤兵、谢猛雷、龙贤波、朱建波、吴家科证言；5、被告人周某某的供述与辩解。
公诉机关认为，被告人周某某违反枪支管理规定，擅自持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪；被告人周某某以非法占有为目的，以暴力、胁迫的方法，持枪抢劫公私财物，其行为应当以抢劫罪追究其刑事责任。被告人周某某所犯抢劫罪系共同犯罪，但根据现有证据不宜划分主、从犯；被告人周某某已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或者减轻处罚。提请本院依法判处。
被告人周某某对公诉机关指控的罪名和犯罪事实没有异议，但以自己是在看见他人先清扫了原金矿残留的金矿砂之后才去清扫的进行辩解。
被告人周某某辩护人刘智提出如下辩护意见：被告人周某某的行为不构成抢劫罪。其理由是，一、本案所涉及的砂石价值存疑。没有砂石价格的鉴定，是否有价值不能确定。抢劫属于财产犯罪，如果本案的砂石没有价值，被告人周某某不构成抢劫罪；二、本案所涉及砂石非金明金矿所有，而是被告人周某某所在村民组所有，且被告人周某某去清理砂石是组上村民同意的。并提供了醴陵市南桥镇洪源村老虎冲组村民的证明予以佐证。综上，被告人周某某的行为构成非法持有枪支罪，而不构成抢劫罪。建议对被告人周某某适用缓刑。
经审理查明：一、被告人周某某未办理枪支持有证，非法持有鸟铳一支。经鉴定：该鸟铳为以火药为动力的枪支。
案发后，被告人周某某能如实供述自己的罪行。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的如下证据证明：1.受案登记表、本省常住人口信息、扣押决定书、扣押清单；2.物证鉴定书；3.证人吴兴明、肖玲兰、朱长兵、龙贤兵、谢猛雷、龙贤波、朱建波、吴家科证言；4.被告人周某某的供述与辩解及讯问时同步录音录像资料一份。
二、醴陵市金明金矿原是以醴陵市南桥镇洪源村老虎冲组村民为主的股份企业，2010年5月15日该金矿转让给北京三润投资有限公司、龙良生和谢光明，更名为醴陵市金明金矿有限责任公司。该金矿转让后，该金矿的二矿区已停止采矿。2014年5月23日上午至24日零时许，被告人周某某和龙贤国雇人在该矿二矿区清扫原金矿残留的金矿砂。金矿看守炸药仓库的保安发现后，认为原金矿残留的金矿砂是现金矿的财产，对被告人周某某等人的行为予以制止。在被告人周某某等人准备装车离开时，被告人周某某等与金矿保安发生争执，并称如果有谁阻止他拉走金矿砂就拿鸟铳打死谁。随后，被告人周某某回到家中拿了一支鸟铳再次来到金矿，朝金矿厂区大门口附近打了七、八枪威胁金矿保安人员。被告人周某某准备强行将装在货车上的金矿砂拖走的时候，发现公安机关已出警，便离开现场，公安机关扣押了被告人周某某持有的鸟铳一支及金矿沙。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的如下证据证明：
1、醴陵市金明金矿2010年5月15日转让协议书证明：
双方转让的资产中，不含醴陵市金明金矿二矿区残留的金矿砂。
2、醴陵市南桥镇洪源村老虎冲组组民龙贤波、谢光明等29人出具的证明证实，2007年经该组决定开一个股份制金矿，后转让给北京三润公司。2014年5月，组民一致同意，被告人周某某去清理金矿二矿区的矿砂。
另有证人吴兴明、肖玲兰、朱长兵、龙贤兵、谢猛雷、龙贤波、朱建波、吴家科证言和被告人周某某的供述证明，被告人周某某清扫矿砂的经过等事实。
在本案审理过程中，本院建议公诉机关补充侦查：金矿砂的所有权是否属于村民小组；金矿砂是否是废弃矿砂；鉴定矿砂的价值。公诉机关未能提供相关证据。
本院认为，被告人周某某违反国家枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控被告人周某某犯非法持有枪支罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人周某某如实供述其犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人周某某持枪威胁他人，影响恶劣，应酌情从重处罚。
被告人周某某等人2014年5月23日在醴陵市金明金矿停止开采多年的二矿区砂场清扫的残留的金矿砂，不是醴陵市金明金矿有限责任公司开采的，而是醴陵市金明金矿转让前残留下来的。在醴陵市金明金矿转让合同的资产中也没有将该残留金矿砂列为转让的资产，而且转让后4年多双方都没有对残留的矿砂进行处理。如被告人周某某清扫的残留的矿砂属于原矿主（老虎冲村民组村民）的，村民对被告人周某某的行为表示同意。被告人周某某清扫的矿砂是否有价值，没有有效的证据证明。公诉机关指控被告人周某某抢劫醴陵市金明金矿有限责任公司的金矿砂，证据不足。在本案审理过程中，本院建议补充侦查后，公诉机关在建议期限内未能提供相关证据。据此，被告人周某某清扫残留矿砂的行为不宜以抢劫犯罪中持枪抢劫论处。对被告人周某某辩护人提出的被告人周某某不构成抢劫罪的辩护意见，本院予以采纳。
根据被告人周某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人周某某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。自2014年5月25日起至2015年5月24日止。）
二、公安机关扣押的涉案枪支一支予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 叶敏洁
审 判 员 谭跃进
人民陪审员 宋汉周
二〇一五年四月十七日
书 记 员 胡利娥
附法律条文：
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。