浙江省瑞安市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）温瑞民初字第1975、2010号
原告（被告）陈怀廷。
法定代理人陈芹歌。
委托代理人（特别授权）许林松，浙江光正大律师事务所律师。
被告（原告）瑞安市天地通物业服务有限公司。
法定代表人胡克显。
委托代理人（特别授权）黄晓燕、张周，浙江品和律师事务所律师。
原告（被告）陈怀廷为与被告（原告）瑞安市天地通物业服务有限公司（以下简称天地通公司）劳动争议二案，分别于2015年6月29日、7月2日向本院起诉。本院于同日受理后由审判员余海瑞依法适用简易程序于同年8月27日第一次公开开庭并案进行了审理。后因案情复杂，故依法于同年9月16日转为普通程序并依法组成合议庭，于同年10月19日第二次公开开庭并案进行了审理。原告（被告）陈怀廷的法定代理人陈芹歌及其委托代理人许林松、被告（原告）天地通公司的委托代理人张周均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（被告）陈怀廷诉（辩）称：2013年5月23日，天地通公司聘用陈怀廷为该公司从事环卫清扫工作（未订立书面劳某同）。2013年11月19日上午，陈怀廷为履行职务在瑞安市××新区从事环卫清扫工作，案外人白红旗驾驶诚信公司所有的C8029小型普通车辆因右前轮爆胎，该车头碰撞前方右侧隔离花坛内的原告，造成陈怀廷严重受伤的交通事故。该事故经瑞安市公安局交通警察大队认定：“白红旗承担事故的全部责任，陈怀廷无过错。”事故发生后，陈怀廷被送往瑞安市人民医院住院治疗90天。2014年2月18日、3月25日，陈怀廷分别二次到复旦大学附属华山医院住院治疗共25日。2014年7月2日，陈怀廷向瑞安市人民法院起诉；2014年11月25日，在该院的主持下，陈怀廷与诚信公司及都邦保险公司就交通事故赔偿纠纷达成调解协议而结案。2014年7月4日，陈怀廷申请工伤认定。同年8月22日，瑞安市人力资源和社会保障局作出了瑞人社认字（2014）137号工伤认定书，认定陈怀廷受伤为工伤。2014年11月29日，陈怀廷申请工伤伤残鉴定。同年11月28日，温州市劳动能力鉴定委员会作出了温劳鉴工瑞（2014）2192号劳动能力鉴定结论，鉴定结论为“陈怀廷因工致残等级为贰级，实行大部分护理依赖”。2014年12月19日，陈怀廷向瑞安劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，但是天地通公司对鉴定结论有异议而申请重新鉴定。由于陈怀廷的伤情不稳定，最后鉴定结论为五级。在仲裁期间，天地通公司伪造陈怀廷私章、劳某同书及工资册，加之仲裁委偏袒天地通公司等原因，该委于2015年6月17日作出显失公平的裁决。故此，陈怀廷对该裁决无法接受，加之陈怀廷病情持续恶化和丧失大部分认知度等原因，故诉请法院判令：1、确认天地通公司与陈怀廷解除劳动关系；2、天地通公司向陈怀廷补偿一次性伤残补助金等各项经济损失预计856806元（一次性伤残补助金92735元、伤残津贴525993元、停工留薪期间工资44508元、生活护理费192889元、交通费8000元、鉴定费300元及医院检查费1430元、尚欠工资1330元、押金200元、牙齿补助费9000元）；3、天地通公司向陈怀廷支付因未订立劳某同的二倍工资40799元；4、天地通公司到社会保险经办机构为陈怀廷补缴2013年5月至2014年5月期间的社会保险费。
原告（被告）陈怀廷在本院指定的举证期限内提供了如下证据：
证据1、陈怀廷身份证复印件1份、法定代理人陈芹歌身份证1份、户口簿1份，以证明陈怀廷及代理人身份情况。
证据2、天地通公司基本情况复印件1份，以证明天地通公司主体资格。
证据3、瑞安市人民法院（2014）温瑞民初字第2702号民事调解书复印件1份，以证明本案已经贵院调解的事实。
证据4、瑞人社工认字（2014）137号工伤认定书复印件1份，以证明陈怀廷在工作期间和工作场所发生交通事故的事实。
证据5、温劳鉴工瑞（2014）2192号劳动能力鉴定结论1份，以证明陈怀廷工伤伤残等级为二级和实行大部分护理依赖的事实。
证据6、陈怀廷平时使用的私章1枚，以证明天地通公司提供的劳某同书和工资册上的陈怀廷私章确属伪造的事实。
证据7、委托鉴定申请书1份，以证明陈怀廷已申请伤残鉴定的事实。
证据8、瑞安人事争议仲裁委员会仲裁裁决书复印件1份，以证明该仲裁委仲裁错误的事实。
证据9、浙劳鉴结字（2014）1611号劳动能力再次鉴定结论书复印件1份，以证明陈怀廷工伤伤残等级为五级。
证据10、复旦大学附属华山医院门诊病历复印件1份、复旦大学附属华山医院医疗证明复印件1份，以证明陈怀廷的病情有所加重的事实。
证据11、蒙城县社会保险事业管理局出具的证明1份，以证明陈怀廷没有领取养老金的事实。
证据12、浙江省劳动能力鉴定委员会回复函1份，以证明陈怀廷的病情如发生变化的话，可以申请重新鉴定。
证据13、证明1份、意见书1份，以证明陈怀廷的亲属同意由陈芹歌作为法定代理人。
证据14、安徽省医疗门诊收费票据1份、上海市复旦大学附属华山医院医疗门（急）诊收费票据1份、浙江省政府非税收统一票据1份、浙江省医疗门诊诊查费票据1份、浙江省医疗门诊收费票据5份、浙江省医疗门诊收费票据复印件1份、交通费用发票若干份，以证明陈怀廷的医疗费、交通费等费用支出情况。
原告（被告）陈怀廷当庭向本院提供了如下证据：
证据15、温州市第七人民医院心理评估室社会功能缺陷筛选量表1份、日常生活能力量表1份、中国修订韦氏承认智力量表测验结果分析与报告1份、各分测验与全量表平均值的比较1份、临床记忆检查表1份、二项必选数字记忆测验1份，以证明陈怀廷存在严重精神障碍的事实。
被告（原告）天地通公司辩（诉）称：1、对于交通事故发生的时间、医生诊断、就交通事故所作的调解等事实没有意见。当时陈怀廷入职时已与瑞安天地通物业服务有限公司签订劳某同。2、陈怀廷经鉴定构成五级伤残。该鉴定是天地通公司不服之前的二级伤残鉴定结论，才申请重新鉴定的。3、陈怀廷陈述天地通公司伪造其私章、劳某同、工资册，与事实不符。在仲裁时，已经申请证人证明工资册、劳某同的真实性。4、关于陈怀廷的诉讼请求，我方同意解除劳某同。而且陈怀廷已经超过60岁，事实上已经解除劳动关系。第二项诉讼请求中陈怀廷主张的赔偿金额过高。关于三、四项诉讼请求，天地通公司已经与陈怀廷签订劳某同，不需支付双倍工资；另，陈怀廷在仲裁时没有提出双倍工资及社会保险，所以天地通公司认为陈怀廷应当先就这两项另案申请仲裁，再向法院起诉。瑞安劳动人事争议仲裁委员裁决一次性伤残补助金和停工留薪期工资时以月工资1900元为标准计算实属错误。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款之规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患××前12个月平均月缴费工资，从原告的工资册中计算得出，虽然被告每月的正常工资是1900元，但是被告工作7个月实发的月平均工资为1611元。停工留薪期工资应当按照温州律证司法鉴定所鉴定的误工期限及月工资1611元计算。天地通公司无需支付陈怀廷一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。天地通公司在仲裁裁决后查询得知，陈怀廷在2009年3月至2010年6月期间，由爱玛客服务产业（中国）有限公司温州分公司为陈怀廷参保了医疗、工伤、养老、生育、失业5项保险。陈怀廷于2015年2月6日年满60周岁退休后，于同年3月份在瑞安人力资源和社会保障局领取了退休金4668.65元。天地通公司向瑞安社保局查询得知，陈怀廷已将其缴纳的社保费用转至其户籍地安徽省蒙城县人力资源和社会保障局。根据关于贯彻落实国务院修改后《工伤保险条例》若干问题的通知浙人社发（2011）253号文件第五条第五款之规定，已经依法参加基本养老保险的工伤职工距按月享受基本养老金年龄不足5年的，一次性工伤医疗补助金全额支付，一次性伤残就业补助金每满一周年递减20%；工伤职工办理退休手续且按月享受基本养老金的，不享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。如陈怀廷的情况符合上述文件的规定，天地通公司无需向其支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。故天地通公司诉请法院判令：1、天地通公司支付陈怀廷一次性伤残补助金28998元，停工留薪期工资为17721元；2、天地通公司无需向陈怀廷支付一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金；3、本案诉讼费用由陈怀廷承担。
被告（原告）天地通公司在本院指定的举证期限内提供了如下证据：
证据16、天地通公司基本情况复印件1份、组织机构代码证复印件1份，以证明天地通公司主体资格。
证据17、陈怀廷身份证复印件1份，以证明陈怀廷身份情况。
证据18、天地通公司（瑞祥）工资表（2013年5月-2013年11月）7份，以证明实发的陈怀廷月平均工资为1611元。
证据19、瑞安人力资源和社会保障局个人社保缴费情况复印件1份（共9页），以证明陈怀廷于2009年3月至2010年6月期间曾缴纳社保。
证据20、瑞安劳动保障网离退休人员退休金发放情况复印件1份，以证明陈怀廷于2015年3月领取退休金。
证据21、瑞安劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书复印件1份，以证明该案经瑞安劳动人事争议仲裁委员会仲裁结案。
证据22、用工合同1份，以证明双方已经签订劳某同。
证据23、瑞安市人民法院法庭庭审笔录复印件1份，以证明陈怀廷的交通费已经在交通事故一案中获得赔偿。
证据24、劳动能力再次鉴定结论书1份，以证明陈怀廷经浙江省劳动能力鉴定委员会鉴定构成工伤五级伤残。
证据25、劳某同6份，以证明天地通公司与员工签订劳某同的事实。
本院依职权出示如下证据：
证据26、谈话笔录2份。
经庭审质证，天地通公司对陈怀廷提供的证据1-15质证意见如下：1、证据1-4、9、13无异议。2、对于证据5，应以证据9为准。3、证据6私章真实性有异议，从刻起来之后的使用情况来看，使用程度不够，而且也没有红色印泥遗留，怀疑可能是仲裁之后陈怀廷单方提供的，中间间隔6个月，完全有可能伪造。4、证据7没有看到，无法质证。5、证据8真实性无异议，裁决是否错误由法院确认。6、证据10无异议，但根据陈怀廷家属向医生陈述的病情，不能证实陈怀廷病情加重。7、证据11虽然有盖公章，但没有经手人签字，且社保应当由人力资源和社会保障局出具，故其真实性无法确认。8、证据12真实性无异议，但上面规定的重新鉴定应当按照《工伤保险条例》的规定进行操作。9、证据14真实性无异议，应当根据日期来看，如果是2014年11月25日交通事故调解之前产生的发票，则在交通事故调解时已处理。对于鉴定费中的230元予以认可。医疗检查费均是检查的费用，不是治疗的费用，不应当支持。关于牙齿的门诊票据、交通费票据，已经在交通事故中获得赔偿。10、证据15从日期看，在浙江省劳动能力鉴定委员会于2015年2月12日作出鉴定结论之前就已作出，与本案不具关联性。陈怀廷对天地通公司提供的证据16-25质证意见如下：1、证据16、17、19、23三性无异议。2、证据18系事后伪造的，陈怀廷的私章是天地通公司私刻，如果工资表是真实的，应当是装订在工资册中。另，仲裁时天地通公司不敢提供工资表，第二次开庭时才提供。3、证据20证明目的错误。4、证据21形式真实性无异议，但内容错误。5、证据22系伪造，在第一次仲裁时没有合同，在第二次仲裁庭审时伪造出来，而且合同中陈怀廷的私章也是其伪造的，私章上陈怀廷的名字是错误的，合同两页的字体也不一致。6、证据24真实性、合法性均有异议。7、证据25真实性无异议，但与天地通公司之前提供的用工合同字体、内容、条款、印章完全不同，说明之前提供的是假的。对于本院出示的证据26，陈怀廷对证据26的形式真实性无异议，但认为无法体现工资情况，应当出具工资册证明；天地通公司认为证据26能证明工资册的真实性，说明每个员工的工资组成是一致的，金额也相差不大。本院对上述证据认证如下：1、证据1-4、8、13-17、19、21、23经核实，其来源合法、客观真实，具有一定的证明力，应予以采信。2、对于证据5、7、9、10、12、24，陈怀廷目前的工伤伤残等级应以浙江省劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论（证据9、24）为准，如此后伤势确实发生变化，可在规定的期限后重新鉴定。3、对于证据11、20，证据20仅能证实陈怀廷参保状态终止，对于其是否领取养老保险金的事实，因双方提供的证据中均未体现领取的事实，故在本案中对天地通公司主张陈怀廷已领取养老保险金的事实不予认定。4、证据25、26能相互印证，应予采信；对于证据6、18、22，其实争议的焦点是印章真伪问题，陈怀廷主张证据6的印章为真，但经本院释明也未提供其他证据来印证证据6的印章在别处使用过及证据18、22中所盖的印章非其本人所使用，应承担举证不能的法律后果，故本院对陈怀廷主张的证据18、22中所盖印章属伪造的事实不予认定，结合证据25、26，本院对证据18、22予以采信。
经审理查明：天地通公司于2013年5月23日聘用陈怀廷为其职工，从事清扫工作；双方签订书面劳某同一份，合同期限为2013年5月23日至2014年5月22日。双方约定每月基本工资1440元、房补100元、车补40元、加班费320元，合计1900元，当月工资次月发放。天地通公司未替陈怀廷办理社会保险参保手续。2013年11月19日7时45分许，陈怀廷在其工作地段瑞枫线与安阳路交叉路口进行清扫工作时被白红旗驾驶的一辆牌号为浙C×××××的小型普通客车撞伤，后经瑞安市人民医院、复旦大学附属华山医院治疗终结。瑞安市公安局交警大队认定白红旗负该起交通事故的全部责任。2014年11月25日，该机动车交通事故责任纠纷一案经本院审理调解结案，陈怀廷的医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费等均已经调解处理。2014年8月22日，瑞安市人力资源和社会保障局作出了瑞人社工认字（2014）137号工伤认定书，认定陈怀廷受伤为工伤。2014年11月28日，温州市劳动能力鉴定委员会作出了温劳鉴工瑞（2014）2192号劳动能力鉴定结论，评定陈怀廷为工伤二级伤残并同意安装假牙和实行大部分护理依赖。天地通公司对上述鉴定结论不服，向浙江省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定；2015年1月12日，浙江省劳动能力鉴定委员会出具浙劳鉴结字（2014）1611号劳动能力再次鉴定结论书，鉴定陈怀廷工伤伤残等级为五级。2014年12月19日，陈怀廷向瑞安劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁；该仲裁委经审理于2015年6月17日作出了瑞劳人仲案字（2015）第0028号仲裁裁决书；双方在法定期限内均不服该仲裁裁决而分别向本院起诉。陈怀廷受伤至今未到天地通公司上班。天地通公司未支付陈怀廷停工留薪期工资及2013年11月工资。
另查明：1、陈怀廷领取的2013年5月至10月的工资数额分别为168元（出勤天数为6天，扣押金200元）、1900元、2030元（包括冷饮费130元）、2030元（包括冷饮费130元）、2030元（包括冷饮费130元）、1916元（包括台风天补贴16元）。2013年11月份工资1203元，陈怀廷尚未签字领取。2、在（××）××字××与××、××市诚信印刷包装机械有限公司、都邦财产保险股份有限公司瑞安支公司机动车交通事故责任纠纷一案中，陈怀廷曾提出交通费及住宿费的诉请，当时经庭审确认各方当事人均同意按8000元处理。
本院认为，天地通公司聘用陈怀廷为其职工，双方自用工之日起即建立劳动关系。职工在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的，应当认定为工伤。本案中，陈怀廷在下班途中发生交通事故受伤，并对该起事故不负责任，应当认定为工伤。对于陈怀廷在本案中提出的诉请中超出原仲裁请求的赔偿项目，为避免诉累，本院在本案中一并予以处理。天地通公司作为用人单位，应当依照《工伤保险条例》的有关规定予以赔偿。参考陈怀廷伤势及原机动车交通事故责任纠纷一案中对有关误工期限作出的共计332天的鉴定结论，天地通公司同意按11个月来计算陈怀廷的停工留薪期，合情合理，故本院予以准许。对于陈怀廷在双方对工伤赔偿发生争议后提出要求解除双方劳动关系的诉请，结合双方所签订的劳某同期限、酌定的停工留薪期限及陈怀廷受伤后一直未去上班等事实，故本院认定双方劳动关系于2014年10月18日解除。对于陈怀廷的各项工伤保险待遇问题，浙人社发（2011）253号《浙江省人力资源和社会保障厅、浙江省财政厅关于贯彻落实国务院修改后﹤工伤保险条例﹥若干问题的通知》中规定，在遭遇交通事故或其他事故伤害的情形下，职工因劳动关系以外的第三人侵权造成人身损害，同时构成工伤的，依法享受工伤保险待遇。如职工获得侵权赔偿，用人单位承担的工伤保险责任相对应项目中应扣除第三人支付的下列五项费用：医疗费，残疾辅助器具费，工伤职工在停工留薪期间发生的护理费、交通费、住院伙食补助费。结合《工伤保险条例》及《浙江省人力资源和社会保障厅、浙江省财政厅关于贯彻落实国务院修改后﹤工伤保险条例﹥若干问题的通知》等相关规定，本院对需由天地通公司支付给陈怀廷的各项经济损失认定如下：1、一次性伤残补助金。陈怀廷本次最终伤残鉴定结论为五级伤残，故应计算18个月的本人工资。本人工资，是指职工因工作遭受事故伤害或者患××前12个月平均月缴费工资。本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。本案中，陈怀廷于2013年11月19日发生工伤，2012年度浙江省全社会单位在岗职工年平均工资为40087元，月均工资为3340.6元，按60%计算为2004.4元，而陈怀廷与天地通公司约定的工资包含各项补贴、加班费为1900元，低于上述标准的60%，故应按上述标准的60%即月均工资2004.4元计算。故陈怀廷一次性伤残补助金为36079.2元（2004.4元／月×18个月）。2、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。上述补助金的计算标准应按劳动关系终止时的上一年度即2013年度浙江省全社会单位在岗职工年平均工资44513元计算，故上述两项补助金均为111282.5元（年平均工资44513元÷12个月×30个月）。3、停工留薪期工资。工伤职工在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，其中“原工资”按照工伤职工因工作遭受事故伤害或者患××前12个月的平均月工资计算，包括计时工资或者计件工资、奖金、津贴和补贴等，但不包括加班工资。结合陈怀廷的工资表，其在天地通公司完整月份的出勤时间为2013年6月-10月，故其月均工资为1661.2元［（1900元＋2030元＋2030元＋2030元＋1916元）-（320元×5个月）÷5个月］。参考本院已酌定的停工留薪期11个月，停工留薪期工资应为18273.2元（月平均工资1661.2元／月×11个月）。4、鉴定费及医院检查费。鉴定费300元应予支持。对于医院检查费，陈怀廷提供的医疗票据无法区分哪些系因为鉴定需要支出的医疗费用，哪些系因治疗而支出的医疗费用，结合天地通公司在庭审时表示对检查费230元予以认可，故本院对因鉴定支出的检查费酌情确定为230元。5、交通费。陈怀廷在停工留薪期间内发生的交通费已在机动车交通事故纠纷一案中予以处理，但对于停工留薪期届满后因本案鉴定等而支出的相应交通费，仍应由天地通公司负担，本院酌情确定为1000元。6、工资及押金。工资的举证责任在用人单位。本案中，天地通公司已提供相应的工资表，故对陈怀廷的月工资情况应予采信，故本院确认天地通尚未支付陈怀廷2013年11月份的工资为1203元。对于押金，天地通公司提供的2013年5月份的工资表中明确记载了对陈怀廷的押金200元予以代扣，现陈怀廷主张要求天地通公司返还其押金，但其未提供证据证实其已返还天地通公司发放的衣服和工具，故对陈怀廷要求天地通公司返还其押金的诉请不予支持。综上，天地通公司应支付陈怀廷各项经济损失共计279650.4元。对于伤残津贴，该赔偿项目适用的前提系基于双方保留劳动关系，与本案明显不符，故不予支持。对于生活护理费及补牙齿费用，因浙江省劳动能力鉴定委员会在作出的鉴定结论中并未提及陈怀廷需要生活护理及需安装假牙，故对上述赔偿项目在本案中不予处理。另，陈怀廷主张二倍工资依据不足，不予支持。天地通公司作为用人单位应依法为陈怀廷办理社会保险，并缴纳社会保险费；参考双方劳动关系存续期间，故天地通公司应替陈怀廷补缴2013年5月至2014年10月的社会保险费。天地通公司主张陈怀廷已领取养老保险金依据不足，不予采信。陈怀廷主张天地通公司伪造其私章、劳某同及工资册，依据亦不足，不予采信。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条、第八十三条，《中华人民共和国劳某同法》第三十八条第（六）项，国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《中华人民共和国保险法》第二条、第四条之规定，判决如下：
一、确认陈怀廷与瑞安市天地通物业服务有限公司于2014年10月18日解除劳动关系。
二、瑞安市天地通物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付陈怀廷停工留薪期工资等经济损失共计279650.4元。款交本院转付。
三、瑞安市天地通物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内协同陈怀廷到当地社会保险经办机构补缴2013年5月至2014年10月的社会保险费，并按统筹地社会保险缴费标准缴纳各自所应承担比例的金额。
四、驳回陈怀廷、瑞安市天地通物业服务有限公司的其他诉讼请求。
如果未按上述判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二案受理费20元，予以免收。
如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院［在递交上诉状之日起7日内先预缴上诉案件受理费10元（具体金额由温州市中级人民法院确定，多余部分以后退还），款汇温州市中级人民法院。逾期按自动撤回上诉处理。
审 判 长 余海瑞
人民陪审员 蔡瑞丹
人民陪审员 王飞连
二〇一五年十二月十八日
代书 记员 蔡月琴