文书内容河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2018）豫10民终2535号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司周口分公司，住所地：周口市黄河路中段陈州办事处牛营社区1层、2层。委托诉讼代理人：赵军委，河南天苑律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张风英，女，汉族，1960年5月6日出生，住河南省襄城县。委托诉讼代理人：崔成豪，男，汉族，1984年6月16日出生，住郑州市金水区，系张风英之子。原审被告：王民航，男，汉族，1987年1月4日出生，住河南省西华县。上诉人太平财产保险有限公司周口分公司因与被上诉人张风英、原审被告王民航机动车交通事故责任纠纷一案，不服襄城县人民法院（2018）豫1025民初920号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月16日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人太平财产保险有限公司周口分公司的委托诉讼代理人赵军委、被上诉人张风英的委托诉讼代理人崔成豪到庭参加诉讼。原审被告王民航经依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。太平财产保险有限公司周口分公司上诉请求：撤销一审判决第一项,改判驳回被上诉人对上诉人诉讼请求或者发回重审，不符金额1万元（暂定）。本案二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：误工费标准有误，误工时间150天过长；被上诉人伤残程度构不成伤残，上诉人不应赔偿残疾赔偿金59115.72元和精神损失费5000元；残疾器具更换次数不合理，并没有实际产生，应以1699元承担，5年的更换应以实际产生后另行起诉；3555.72元的外购用药不应得到支持。张风英辩称，上诉人的上诉无事实和法律依据，上诉请求不明确，有拖延诉讼意思，浪费司法资源。一审认定事实清楚，适用法律清楚，但没有写明上诉人迟延履行应付的双倍债务利息。王民航缺席未答辩。张风英向一审法院起诉请求：一、依法判令被告王民航赔偿原告医疗费、营养费、伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费等共计249680.22元。二、依法判令被告太平财产保险有限公司周口分公司对上述债务在保险范围内承担赔偿责任。三、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2016年12月21日18时许分，王民航驾驶豫Ｄ×××××号小型面包车沿襄城县东环路由南向北行驶至汝河二桥南路段时与推行二轮电动车横过公路的张风英相撞,造成两车不同程度损坏，张风英受伤的道路交通事故。经襄城县公安交警大队认定：王民航负该道路交通事故的全部责任，张风英无事故责任。事故发生后张风英当日被送往襄城县人民医院住院治疗，经诊断为：头面部多发软组织损伤、腰椎L1、L2横突骨折等。于2017年4月5日出院，住院治疗105天，花去医疗费16932.56元。住院期间需二级护理。受襄城县人民法院委托，2018年2月12日许昌诚运法医临床司法鉴定所出具许诚司鉴所[2018]残鉴字第46号司法鉴定意见书对张风英伤残等级进行鉴定：被鉴定人张风英L1、L2横突骨折致腰部活动度部分丧失的伤残等级为十级伤残。原告支付鉴定费700元，检查费935元。2017年4月8日原告张风英在河南省人民医院挂号费30.5元，中成药费、西药费1326.13元。2018年3月13日原告张风英在襄城县人民医院诊查费、治疗费、成药费229.59元。2017年2月日购买接骨膏药2000元。受襄城县公安交警大队委托，2016年12月30日河南万信价格评估有限公司出具万信豫（2016）鉴字第KCM-12186号鉴定意见书：张风英的爱玛牌二轮电动车损失金额为1665元。原告支付拖车费309元、评估费200元。另查明，豫Ｄ×××××号小型面包车在太平财产保险有限公司周口分公司投保交强险及第三者责任险，事故发生在保险期限内。一审法院认为，公安交警部门作出《道路交通事故认定书》对事故责任予以认定，原、被告对此均无异议，予以采信。原告张风英因此次交通事故要求被告赔偿所遭受的损失，理由正当，予以支持，但应当依照有关规定处理，原告的过高要求不予支持。关于原告赔偿标准的计算，诉讼中原告提供的县长回复信箱，经该院核实，可以证明原告居住地襄城县山头店乡崔庄村已纳入城镇规划范围，原告的各项生活指标已使用城镇标准，同城镇居住生活无异，因此本案的赔偿标准应按城镇标准计算。诉讼中保险公司提出对原告张风英的伤残等级、住院合理期限、误工期、营养期、护理期的重新鉴定，因保险公司未提供足以反驳原鉴定结论的证据，且该鉴定的委托方为襄城县人民法院，故保险公司的重新鉴定理由不成立，不予准许。关于原告张风英请求的误工期、营养期、护理期，根据《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》，并结合原告伤残、病情，误工期酌定为150天，营养期、护理期按住院天数105天计算。原告请求的残疾辅助器具费用，根据河南省康复辅具技术中心矫形器安装证明：根据患者身体状况及伤残情况，经检查诊断，张凤英适宜安装腰部矫形器（腰围），价格为1669元，此腰部矫形器（腰围）使用年限为一年，需每年更换一次。并结合本案案情、原告的伤情及年龄，原告请求的残疾辅助器具费用应予以支持，更换次数酌定计算5年，之后原告更换腰部矫形器（腰围）所产生的费用可另行主张。赔      偿      项      目      损失项目                金额及依据                  医疗费              20518.78元              合计：26818.78元                  营养费              10元/天×105天=1050元                  住院伙食补助费              50元/天×105天=5250元                  护理费              36848元/年÷365天×105天= 10600.10元               合计：98677.94元      误工费              36785元/年÷365天×150天=15117.12元                  伤残赔偿金              29557.86元/年×20年×10%=59115.72元                  残疾辅助器具费              1669元/年×5年=8345元                  精神抚慰金              5000元（酌定）                  交通费              500元（酌定）                  财产损失费              1665元              合计：1974元                  拖车费              309元                  评估费              200元              合计：1835元                  鉴定费              700元                  检查费              935元                  被告王民航已支付              1000元                  保险公司赔偿              26818.78元+98677.94元+1974元=127470.72元      判决：一、被告太平财产保险有限公司周口分公司在豫Ｄ×××××号小型面包车投保的强制责任险及第三者责任险限额内赔偿原告张风英医疗费等各项损失共计人民币127470.72元；二、鉴定费700元、评估费200元、检查费935元由被告王民航承担。（已扣交1000元）；三、驳回原告张风英的其他诉讼请求。以上一、二项于本判决生效后十日内执行完毕。诉讼费2523元，由被告王民航负担1441元，原告张风英负担1082元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于误工期限和误工费标准的问题。结合被上诉人的年龄、病情、住院治疗情况、定残的时间、构成伤残的结果，一审综合认定的误工期限并无不当，本院予以维持。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，被上诉人并未举证证明其固定收入或者最近三年的平均收入，其赔偿标准按照城镇标准计算，故误工费也应参照城镇相关标准计算，但因其诉求的误工费标准低于城镇标准，根据当事人的自由处分原则，一审予以尊重，并按照被上诉人所诉标准计算误工费并无不当，本院予以维持。关于残疾赔偿金和精神抚慰金的问题。许诚司鉴所[2018]残鉴字第46号司法鉴定意见书是经一审法院委托，具有资质的机构和人员依法作出的，上诉人虽诉称上诉人不构成伤残，但未提供证据证明本案鉴定意见书存在鉴定程序严重违法或鉴定机构、鉴定人员不具备相关鉴定资格等情形，应承担举证不能的法律后果，故一审法院依据上述鉴定意见书认定受害人的伤残等级并无不当，本院予以维持。结合被上诉人构成十级伤残的情况，一审酌定的精神抚慰金在合理取值范围内，本院予以维持。关于残疾器具费的问题。被上诉人提供有辅助器具配制机构的意见和发票证明其后期残疾器具费的更换年限和合理费用标准。综合被上诉人的伤情及年龄，残疾器具需一年更换一次的情况，为了减少当事人的诉累，一审支持5年的残疾器具费并无不当，本院予以维持。关于外购药的问题。出院医嘱中显示被上诉人“好转出院”，医疗机构的处方笺和相应票据能够证明被上诉人出院后仍处于恢复治疗中，并载明了与本次事故造成病情对症的药物和费用情况，上诉人虽有异议，但并未提供相反的证据对上述事实予以否定，故一审支持外购药并无不当，本院予以维持。综上所述，太平财产保险有限公司周口分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2040元，由上诉人太平财产保险有限公司周口分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  阎 鑫审 判 员  李艳伟代理审判员  陈改娜二〇一八年八月十九日书 记 员  吴 涛执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口