河南省安阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫05民终3176号
上诉人（原审原告）安阳市信用担保投资有限责任公司，住所地安阳市高新区黄河大道中段路北市政设计院研究院四层。
法定代表人吴紫阳，总经理。
委托代理人郭银昌，河南兴亚律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）河南省精中建设有限公司，住所地汤阴县食品工业园工横二路东段北侧。
法定代表人郑承国，董事长。
委托代理人：马国庆，河南岳都律师事务所律师。
委托代理人：张娟，河南金太行律师事务所律师。
原审被告安阳工科锅炉有限公司，住所地安阳市开发区商颂大街南段。
法定代表人杜娟，经理。
原审被告于江，男，1975年8月29日出生，汉族，住安阳市文峰区。
原审被告杜娟，女，1979年11月25日出生，汉族，住址同上。
上诉人安阳市信用担保投资有限责任公司因与被上诉人河南省精中建设有限公司、原审被告安阳工科锅炉有限公司、于江、杜娟追偿权纠纷一案，不服文峰区人民法院（2014）文民一初字第1051号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。原审被告安阳工科锅炉有限公司、原审被告杜娟、于江未到庭，其它方当事人到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原审法院经审理查明，2012年8月24日，被告安阳工科锅炉有限公司与中国银行安阳分行签订了编号为AVH20E2012065的《授信额度协议》，协议约定，中国银行安阳分行同意向被告安阳工科锅炉有限公司提供贷款额度人民币壹佰万元，银行承兑汇票额度壹佰万元。2012年8月24日，被告安阳工科锅炉有限公司与中国银行安阳分行签订了编号为AYH201201085的《流动资金借款合同》，合同约定，被告安阳工科锅炉有限公司向中国银行安阳分行借款人民币壹佰万元，借款期限为12个月。合同第九条担保约定，本合同属于担保人安阳市信用担保投资有限责任公司与贷款人签订的编号BAYH20E2012065A《最高额保证合同》项下的主合同，由其提供担保。2012年8月24日，原告与中国银行安阳分行签订编号为BAYH20E2012065A《最高额保证合同》，合同约定，中国银行安阳分行与被告安阳工科锅炉有限公司之间签署的编号为VH20E2012065的《授信额度协议》及依据该协议已经和将要签署的单项协议，及其修订或补充协议，其中约定其属于本合同项下之主合同，本合同所担保债权最高本金余额为人民币贰佰万元，保证方式为连带责任保证。2012年8月24日，被告于江、杜鹃向原告出具反担保保证函一份，内容为，被告于长江、杜鹃自愿作为被告安阳工科锅炉有限公司的反担保保证人向原告提供反担保，保证金额包括主债权本息、罚息、违约金、实现债权的费用及原告履行保证责任而实际发生的费用、应收的担保费用及损失。2012年8月23日，原告与被告安阳工科锅炉公司、河南精中建设有限公司签订抵押担保合同一份，合同第十一条约定该合同由三方法定代表人或其授权代理人签字（或盖章）并加盖公章后生效。该合同有原告公司人员的签字和公章，被告安阳工科锅炉有限公司的公章和被告杜鹃的签字，被告河南精中建设有限公司的法定代表人郑承国的签字和公章，被告河南精中建设有限公司对该公章的真实性不予认可。该抵押担保合同未进行登记备案。由于被告安阳工科锅炉有限公司未及时偿还中国银行安阳分行的贷款，原告于2013年6月21日、2013年8月26日代替被告安阳工科锅炉有限公司向中国银行安阳分行偿还贷款分别为601000元、1006580.4元。
原审法院认为，原告作为被告安阳工科锅炉有限公司向中国银行安阳分行贷款200万元的保证人，在保证责任范围内代被告安阳工科锅炉有限公司向中国银行安阳分行偿还贷款本息共计1607580.4元后，有向债务人及反担保人追偿的权利。被告安阳工科锅炉有限公司作为贷款的主债务人，应当向原告偿还上述款项及利息，利息从原告偿还中国银行安阳分行贷款之日起按照中国人民银行同期贷款利率计算。被告于江及杜鹃作为保证合同的反担保保证人，应向原告承担反担保责任，故原告要求被告于江和被告杜鹃对上述债务承担连带偿还责任的诉请，符合法律规定，依法予以支持。原告要求的其他费用，无法律和事实依据，依法不予支持。关于原告与被告安阳工科锅炉有限公司、被告河南精中建筑有限公司签订的抵押担保合同，由于该抵押合同未明确约定抵押物，且该合同未办理抵押登记手续，故该抵押合同不生效，故原告要求河南精中建筑有限公司承担连带偿还责任的诉请，不符合法律规定，依法不予支持。被告杜鹃经本院依法传唤拒不到庭，视为对其自己诉讼权利的放弃。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国担保法》第四条、第二十一条、第三十一条、第四十一条的规定判决：一、被告安阳工科锅炉有限公司与本判决生效之日起十日内偿还原告安阳市信用担保投资有限责任公司代偿的借款本金1607580.4元及利息（利息按照中国人民同期贷款利率计算，其中借款本金601000元从2013年6月21日起·，借款本金1006580.4元从2013年8月26日起，均计算至实际履行完毕之日止）；二、被告于江和被告杜鹃对上述第一项判决内容承担连带偿还责任；三、驳回原告安阳市信用担保投资有限责任公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19538元，由被告安阳工科锅炉有限公司与被告于、杜鹃共同负担。
安阳市信用担保投资有限责任公司不服原审判决上诉称，本案抵押担保事实清楚，抵押物明确，抵押担保合同虽未经登记，但系双方当事人真实意思表示，且不违反法律规定，抵押协议成立生效，被上诉人应依据抵押担保协议承担担保责任。请求二审依法改判河南省精中建设有限公司对借款本金及利息承担连带偿还责任。
河南省精中建设有限公司答辩称，其提供担保的房产已经全部出售给公司职工，公司给购房职工出具有房屋私产证明，公司对该房产不具有所有权、处分权，故该抵押合同依法无效；本案抵押合同加盖公章不是其单位公章，抵押合同没有生效；双方没有核查抵押物房产的基本信息和具体情况，导致抵押物产权不清，抵押合同未办理抵押物登记，故抵押合同没有生效，也没有实际履行，被上诉人依法不应承担抵押担保责任。请求依法维持原判。
安阳工科锅炉有限公司未到庭答辩。
于江未到庭答辩。
杜鹃未到庭答辩。
安阳市信用担保投资有限责任公司向一审法院起诉请求：请求法院判令安阳工科锅炉有限公司偿还原告为其垫付的借款本息1607580.4元及利息（按照中国人民银行同期贷款利率，自代偿之日起计算至清偿完毕之日止）、违约金（按日千分之四自代偿之日起计算至清偿完毕之日止），承担其主张权利而支出的费用等3万元；判令河南精中建筑有限公司、于江、杜娟对第一条所述债务承担连带清偿责任。
本院经审理查明事实与一审一致。
本院认为，关于本案上诉人与原审被告安阳工科锅炉有限公司、被上诉人河南精中建筑有限公司签订的抵押担保合同效力问题，依据”物权法”15条规定，抵押合同未办理物权登记的，不影响合同效力。原审依据”担保法”41条规定认定合同无效适用法律错误，应依法认定本案上述合同属有效合同。从本案上述合同第三条第3.2项约定可见，办理抵押登记手续的主要义务应由被上诉人河南精中建筑有限公司承担，由于被上诉人未办理抵押登记手续，导致抵押权未有效设立，按照”合同法”第107条规定，被上诉人河南精中建筑有限公司应承担违约责任，即在按合同约定的担保范围内对担保的债务与债务人承担连带责任。因上诉人只要求1607580.4元及利息，故被上诉人对上诉人要求的上述债务及利息承担连带责任。综上，上诉人上诉请求被上诉人河南精中建筑有限公司承担连带责任的请求成立，本院予以支持。原审判决适用法律错误，相应判决内容应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下：
维持文峰区人民法院（2014）文民一初字第1051号民事判决第一、第二项；
加判河南精中建筑有限公司对上述判决第一项内容承担连带责任：
驳回安阳市信用担保投资有限责任公司的其它诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按一审判决执行，二审案件受理费19538元，由河南精中建筑有限公司应负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 崔素萍
审 判 员 段合林
代理审判员 闫海英
二〇一六年十一月十日
书 记 员 刘 悦