山东省菏泽市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鲁17刑终381号
原公诉机关山东省巨野县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某某，男,1971年2月28日出生于山东省巨野县，汉族,小学文化，农民,住巨野县。因涉嫌犯交通肇事罪于2016年2月24日被刑事拘留，同年3月10日被逮捕。
辩护人毕红霞，山东君诚仁和律师事务所律师。
山东省巨野县人民法院审理山东省巨野县人民检察院指控被告人张某某犯交通肇事罪一案，于二O一六年十月十四日作出(2016)鲁1724刑初109号刑事判决。宣判后，原审被告人张某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人张某某，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人张某某于2012年11月14日6时许，在未取得机动车驾驶证的情况下，驾驶无牌号吊车，沿巨野县谢集至昌邑公路西侧由北向南行驶至后昌邑村街里时，将对向驾驶二轮摩托车的被害人冯某2（1972年2月11日出生）撞伤。案发后，被告人张某某将被害人冯某2送至巨野县人民医院治疗，并将二轮摩托车挪至路边，委托他人将其吊车驶离事故现场。经鉴定，被告人张某某因事故发生后，变动事故现场，且未在现场标明位置，承担事故全部责任。2015年7月经法医鉴定，被害人冯某2系交通事故受伤，损伤程度为重伤二级。2016年2月23日，被告人张某某被抓获，如实供述犯罪事实。
原审另查明，本案的民事部分被害人冯某2另行起诉，山东省巨野县人民法院于2013年1月21日立案受理，张某某下落不明，经法院公告传唤逾期不到庭参加诉讼，山东省巨野县人民法院于2014年2月20日做出民事判决，判决张某某赔偿被害人冯某2经济损失171204.49元。被告人张某某一直未履行。
原审判决认定的上述事实，有业经原审法院庭审时质证并确认的下列证据予以证实：
1、被害人陈述
冯某2陈述，2012年11月14日早晨，其驾驶二轮摩托车，从家中到巨野谢集镇去给别人盖房子，沿巨野县昌邑至谢集公路由南向北行驶到后昌邑南，因为对面行驶来一辆车，车灯很亮，照的看不清路，当时我在路东行驶，两车相撞，事故发生后，开吊车的把其拉到路东并送到医院。
2、证人证言
（1）侯某（被告人妻子）证实，2012年11月14日当天，张某某回到家给我说，他开吊车与一辆二轮摩托车发生交通事故了，对方伤的很重，后来张某某说与二轮摩托车方协商过，没有协商成功。2015年7月初公安机关到我家，告知对方经鉴定为重伤，并让我将此结果告知张某某，我给他说了。
（2）冯某1(被告人亲戚)证实，2012年11月14日6时许，张某某给我打电话说，他开六轮吊车在后昌邑街里与一辆二轮摩托车相撞发生交通事故了，对方伤的比较重，其开车到现场与张某某等将伤者送到医院。
3、现场勘验检查工作记录证实，案发现场情况。
4、鉴定意见
（1）菏泽市公安局法医学人体损伤程度鉴定意见书证实，被害人冯某2额骨粉碎性骨折，骨折片刺破硬脑膜并造成局部脑组织溢出坏死及因交通事故造成头面部损伤及右侧股骨骨折等，损伤程度构成重伤二级。
（2）菏泽市公安局交通警察支队巨野大队巨公交认字（2012）第338号道路交通事故认定书证实，事故发生后张某某将冯某2驾驶的无号牌二轮摩托车移动，并让他人将无号吊车从现场开走，未在现场标明位置，造成认定此事故的基本证据毁灭，导致该交通事故基本事实无法查清，确定张某某承担事故的全部责任。
5、书证
（1）户籍证明证实，被告人张某某于1971年2月28日出生，被害人冯某2于1972年2月11日出生。
（2）巨野县公安局发、破案经过证实，本案于案发当日2012年11月14日由群众报警，2015年9月30日立为交通肇事刑事案件，被告人张某某于2016年2月23日被抓获。
（3）山东省巨野县人民法院（2013）巨民初字第152号民事判决书证实，民事部分于2014年2月20日做出判决，判决张某某赔偿对方经济损失171204.49元。
6、被告人供述
张某某供述，2012年11月14日5时40分许，其驾驶无号牌六轮吊车从家去昌邑街里干活，沿谢集至昌邑公路西侧由北向南行驶，至后昌邑街里时，发现对向驶来一辆二轮摩托车，当时二车相距15米左右，其就向左打方向，但没躲过去，车的右前角与对方车前头相撞，骑二轮摩托车的人受伤了，其就给被害人家人打电话，并将对方的摩托车从其吊车底下拖出来，推到路东边，没在现场做标记，后又让人将吊车开走，并将伤者送到医院。事故发生后，与对方调解过，都没有协商成，后就外出打工。后来其妻子也把民警找自己的事说了，因为害怕被拘留，一直没敢到交警队事故科接受调查。2016年2月23日，在打工下班回家途中被抓获。
原审法院认为，被告人张某某违反交通运输管理法规，因而发生重大交通事故，致一人重伤，负事故全部责任，其行为构成交通肇事罪。被告人张某某于案发后虽将被害人送到医院，但在得知公安机关通知被害人构成重伤及法院民事审理时不到案、不应诉，逃避法律追究，且在民事判决后一直未执行，应视为交通肇事逃逸。鉴于被告人张某某如实供述犯罪，系初犯，可从轻处罚。结合公诉机关量刑建议，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第三款、《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第二款第（二）、（四）项、第三条之规定，以被告人张某某犯交通肇事罪，判处有期徒刑三年。
宣判后，在法定期限内，检察机关不抗诉。原审被告人张某某不服，以“不构成交通肇事逃逸；量刑过重”为主要理由提出上诉。其辩护人发表以下辩护意见：1、上诉人张某某的行为不构成肇事逃逸；2、逃逸行为不应作为量刑的加重情节；3、被害人存在重大过错；4、与被害人达成赔偿协议，取得被害人的谅解，请求二审法院对上诉人张某某从轻处罚，并判处缓刑。
经二审审理查明的事实与证据与一审相同。
另查明，二审期间，上诉人张某某与被害人冯某2达成民事赔偿协议，取得被害人冯某2的谅解。被害人冯某2请求法院对上诉人张某某减轻处罚，并判处缓刑。本院于2016年12月5日委托山东省巨野县司法局对上诉人张某某实施社区矫正审前社会调查。山东省巨野县司法局于2016年12月11日作出“上诉人张某某平时表现良好，（如对其宣告缓刑），对社区影响不大”的评估意见。
上述事实，有撤回执行申请书、山东省巨野县人民法院（2014）巨执字10282号执行裁定书、谅解书、收据、山东省巨野县司法局关于上诉人张某某判前调查评估材料等相关证据予以证实。
本院认为，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分。关于上诉人张某某提出的“不构成交通肇事逃逸”的上诉理由及辩护人提出的“上诉人张某某的行为不构成肇事逃逸”的辩护意见。经查，上诉人张某某肇事后指使他人将肇事车辆开离现场，破坏了案发现场，且在明知被害人构成重伤，公安机关对其进行刑事立案调查的情况下，却逃避公安机关调查，外出打工，上诉人张某某已经构成肇事逃逸，上诉人此项上诉理由及辩护人此项辩护意见均不能成立，不予采纳。关于上诉人张某某提出的“量刑过重”的上诉理由及辩护人提出的“逃逸行为不应作为量刑的加重情节”的辩护意见。经查，根据《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第二款第（二）项、第（四）项、第三条之规定，上诉人张某某违反交通运输法规，无证驾驶无牌证机动车发生交通事故，致一人重伤，负事故全部责任的，为逃避法律追究而逃跑的行为完全符合该解释第三条关于“交通运输肇事后逃逸”的规定。原审法院考虑到上诉人张某某初犯、认罪态度较好、案发后积极抢救被害人等情节，已对其从轻处罚。此项上诉理由及辩护人此项辩护意见均不能成立，不予采纳。关于辩护人提出的“被害人存在重大过错”的辩护意见。经查，上诉人张某某在事故发生后将被害人冯某2驾驶的摩托车移动，并指使他人将其驾驶的肇事车辆从现场开走，未在现场标明位置，造成认定此事故的基本证据毁灭，导致该交通事故基本事实无法查清，据此依据法律规定认定张某某承担事故的全部责任并无不当。现有证据也无法认定被害人存在重大过错。辩护人此项辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于辩护人提出的“与被害人达成赔偿协议，取得被害人的谅解，请求二审法院对上诉人张某某从轻处罚，并判处缓刑”的辩护意见。经查证属实，本院予以确认。上诉人张某某认罪态度较好，确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，对所居住村居没有重大不良影响，可以对其宣告缓刑。原审判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第三款、《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第二款第（二）项、第（四）项、第三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持山东省巨野县人民法院(2016)鲁1724刑初109号刑事判决，即“被告人张某某犯交通肇事罪，判处有期徒刑三年”；
二、对上诉人（原审被告人）张某某宣告缓刑五年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈卫华
代理审判员 陈 浩
代理审判员 王令己
二〇一七年一月三日
书 记 员 王 君