宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2018）宁02民终450号
上诉人（原审原告）：岳振兴,男，1970年10月18日出生,汉族,无业，住石嘴山市。
委托诉讼代理人:郑双峰，石嘴山市大武口区法律援助中心指派律师。
被上诉人（原审被告）：宁夏大地循环发展股份有限公司。住所地位于平罗县太西镇太沙工业园区。统一社会信用代码：×××。
法定代表人：魏彦辉，宁夏大地循环发展股份有限公司董事长。
委托诉讼代理人：魏香玲，宁夏大地循环发展股份有限公司法务部职工。
上诉人岳振兴与被上诉人宁夏大地循环发展股份有限公司（以下简称大地公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服宁夏回族自治区平罗县人民法院（2018）宁0221民初130号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月26日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人岳振兴的委托代理人郑双峰，被上诉人大地公司的委托代理人魏香玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
岳振兴上诉请求：依法撤销原判第三项，依法改判大地公司支付违法解除劳动合同赔偿金55000元。事实及理由：2012年3月9日，岳振兴与大地公司签订劳动合同，期限为2012年3月9日至2017年3月8日。2015年11月17日，在工作过程中，岳振兴因高压手枪发生事故，导致右手受伤，2016年3月，大地公司因岳振兴劳动能力下降将其辞退。大地公司违法解除劳动合同应支付岳振兴赔偿金。2017年11月15日，平罗仲裁委开庭时大地公司通知岳振兴五日内到公司上班，否则视为岳振兴单方解除合同，但大地公司辩称未解除劳动合同，其说法与事实矛盾。岳振兴至今未收到解除劳动合同通知书。大地公司也不能提供岳振兴拒绝与其签订劳动合同证明。一审法院未支持岳振兴要求大地公司向支付违约解除劳动合同赔偿金55000元错误。
大地公司辩称，大地公司不存在违法解除劳动合同。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
岳振兴向一审法院起诉请求：1.判令大地公司向岳振兴支付停工留薪期工资25000元(5000元/月×5个月)、护理费1173.33元(38280元÷12个月÷21.75天×8天)、住院伙食补助费120元(15元/天×8天)、交通费300元,合计26593.33元;2.判令大地公司向岳振兴支付违约解除劳动合同的赔偿金55000元(5000元/月×5.5个月×2)。
一审法院查明事实：2011年3月，岳振兴应聘到大地公司工作。2015年11月17日，岳振兴在工作过程中，因高压水枪发生事故，压力突然升高，导致岳振兴左手受伤，经石嘴山市第三人民医院诊断为：左手掌及手指多处皮肤挫裂伤。岳振兴住院治疗8天，期间由其妻子护理。2016年1月17日岳振兴回大地公司上班，2016年3月岳振兴离开大地公司。2016年5月19日，岳振兴向平罗县人民法院起诉要求确认双方之间存在劳动关系，平罗县人民法院作出（2016）宁0221民初1970号民事判决书，判决双方存在劳动关系。2016年10月31日，岳振兴的伤经平罗县人力资源和社会保障局认定为工伤。2017年10月30日，岳振兴向平罗县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委作出平劳人仲字（2017）210号仲裁裁决书，岳振兴不服该裁决，提起诉讼。另查明，大地公司自2014年10月至2016年10月为岳振兴参加医疗、生育、工伤保险，事故发生在工伤保险期内。岳振兴受伤前月平均工资为5000元。大地公司为岳振兴发放了2015年11月工资3879.27元、2015年12月工资3840.47元、2016年1月工资3796.82元、2016年2月工资3433元、2016年3月工资187元。2015年11月岳振兴出勤天数为13天，2016年1月份岳振兴出勤天数为11.5天。一审法院认为，劳动者有获得劳动安全卫生保护的权利、享受社会保险和福利的权利。本案中，岳振兴在工作中受伤，经平罗县人力资源和社会保障局认定为工伤，大地公司为岳振兴参加了工伤保险，且工伤事故发生在工伤保险期内，岳振兴主张的住院伙食补助、交通费，属工伤保险基金支出项目，由大地公司协助岳振兴向平罗县工伤保险经办机构领取；岳振兴主张的住院期间护理费、停工留薪期工资大地公司应予支付。停工留薪期为岳振兴受伤之日2015年11月17日至伤后上班之日2016年1月17日，二个月，岳振兴受伤前月平均工资为5000元，岳振兴2015年11月份的劳动报酬为2989元（5000元÷21.75天×13天），岳振兴2016年1月份的劳动报酬为2644元（5000元÷21.75天×11.5天），根据2015年11月-2016年1月岳振兴工资发放情况，大地公司已支付岳振兴二个月的停工留薪期工资为5883.56元（3879.27元－2989元）＋3840.47元+（3796.82元－2644元），扣除已支付的，大地公司再支付岳振兴停工留薪期工资4116.44元（10000元-5883.56元）；岳振兴、大地公司对护理费1173.33元均无异议，予以确认。关于岳振兴要求大地公司支付违法解除劳动合同的赔偿金，岳振兴称大地公司单方将其辞退，但未提交证据证实，证人证言也达不到其证明目的，而大地公司提交的社会保险缴费台帐证实大地公司的主张，根据岳振兴、大地公司提交的证据及庭审查明的事实，大地公司未违反《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条”用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，故对岳振兴要求大地公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、《宁夏回族自治区实施<工伤保险条例>办法》第十条的规定，判决：一、宁夏大地循环发展股份有限公司于判决生效之日起十日内支付岳振兴停工留薪期工资1万元、生活护理费1173.33元，已付5883.56元，再付5289.77元；二、宁夏大地循环发展股份有限公司于判决生效之日起三十日内负责到当地工伤保险经办机构为岳振兴办理应由工伤保险基金支付的其他工伤保险待遇；三、驳回岳振兴的其他诉讼请求。
本院二审期间，岳振兴围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。证据一、劳动合同一份、解除（终止）劳动合同职工名册一份。证明：双方签订固定期限劳动合同从2012年3月9日至2017年3月8日，大地公司于2016年11月2日在劳动合同期内违法解除劳动合同。大地公司质证意见，对劳动合同无异议，对解除职工名册的来源无异议，但达不到岳振兴的证明目的。本院认证意见，双方对上述证据真实性无异议，本院予以确认，但解除职工名册中注明岳振兴自动离职，因此达不到岳振兴的证明目的。
大地公司未提交新证据。
本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，关于大地公司是否违法解除与岳振兴劳动合同的问题。岳振兴称大地公司于2016年3月口头通知将其辞退，但其提供的证人证言达不到其证明目的，而大地公司提交的社会保险缴费台帐证实已为岳振兴缴纳养老保险至2016年9月，缴纳医疗、工伤、生育保险至2016年10月。岳振兴于2016年3月离开大地公司后，已在其他单位工作。综合以上情况，岳振兴提交的证据不能证实大地公司违法与其解除劳动合同，故对岳振兴要求大地公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，无事实依据，本院不予支持。岳振兴对一审判决其他部分无异议，本院予以确认。
综上所述，上诉人岳振兴的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元免收。
本判决为终审判决。
审判长王俊英
审判员陈静
审判员彭德才
二〇一八年六月八日
书记员冶淑贞
附本案相关的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。