福建省邵武市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）邵民初字第2494号
原告曾国华。
被告邵武市洪墩明生选矿厂。
法定代表人唐爱国，总经理。
委托代理人唐仁忠，男，该选矿厂职工。
委托代理人张正福，男，该选矿厂职工。
原告曾国华与被告邵武市洪墩明生选矿厂建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年7月24日立案受理，依法由代理审判员葛亮适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曾国华被告邵武市洪墩明生选矿厂委托代理人唐仁忠、张正福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告曾国华诉称，2014年1月13日，原、被告双方签订《协议书》一份，约定：被告需要在矿洞和堆矿坪之间修造一条简易道路，由原告自备机械提供劳务，原告只负责开挖不小于5米宽的毛路（不包括铺垫层），按130元／米计算，在双方验收合格后7天内付清。协议签订后，原告自备钩机等设备和人员，在被告指定的山地线路上开挖道路，于2014年4月份完工，原告自测的开挖道路总长度为680米（以实际测量为准）。此后，原告多次邀请被告对完工情况进行验收，但被告以各种理由推诿不进行验收。被告于2014年6月在原告开挖的毛路上铺设路石，现已基本铺设完毕。截止目前，除被告累计预付原告60，000元外，尚欠原告28，400元（680米×130元／米－60，000元），经原告多次催讨，被告无正当理由拒不给付。为维护原告的合法权利，请求人民法院依法判令：1、被告立即支付给原告28，400元，并支付从起诉之日起按中国人民银行同期同类贷款利率支付逾期付款违约金；2、本案的诉讼费用由被告负担。
被告邵武市洪墩明生选矿厂辩称，一、2014年1月13日，原、被告双方签订《协议书》一份，约定：机械设备和劳务由原告负责，新开挖的道路（指毛路，不包括铺垫层）按实地算不小于5米宽，如遇有大的石头或石壁需使用火工品或其他特种设备，特种设备由原告负责，火工品由被告提供，但费用由原告承担。原告于2014年3月开始动工，中途因天气等各种原因工程施工断断续续，直至2014年6月这条毛路才基本开通，但中间有几处有石壁的地方（未达到双方协议中规定的规格）和雨后塌方处，被告多次催促原告尽快处理好，但原告始终未进行处理，后来原告说，因为原告没有时间，剩下的事情由被告去处理，费用该怎么算原告会认。因此被告管理人员唐仁忠叫原告从邵武请来带打石头炮头的挖掘机，对道路进行整修，这期间共使用挖机总费用54，903元，其中使用炮头打石头42.10小时，每小时380元，合计人民币16，023元。而当被告铺好路基以后，原告竟不承认挖掘机炮头打石头的费用，反而说被告不进行验收，拒不给付剩余的工程款。被告请求人民法院认定后面挖掘机炮头打石头的费用16，023元由原告承担，扣除后被告支付给原告余款12，377元。二、开挖道路的长度是660米。
原告曾国华为支持其诉讼主张，向本院提供以下证据：
证1、《协议书》。拟证明：原、被告约定的各项事实。
证2、现场现状照片三幅。拟证明：原告开挖的毛路已完工，被告在该毛路上已铺设路石的事实。
证3、照片一组。拟证明：协议是铺路5米宽，后来开挖的工时和费用应由被告承担。
对原告提供的证据，其中证1、证2，被告无异议，本院予以采信。证3，被告对其真实性有异议，认为无法确认照片拍摄地点，本院认为，证3与本案的关联性无法确认，本院不予采用。
被告邵武市洪墩明生选矿厂为证明自己的主张向法院提供以下证据：
证1、挖掘机使用炮头打石头（石壁）证明。拟证明：被告挖掘机使用炮头打石头工时及费用。
证2、使用挖掘机计时单。拟证明：被告使用炮头打石头（石壁）的事实。
证3、挖掘机结算费用单。拟证明：被告使用炮头打石头（石壁）的事实。
证4、现场照片三幅。拟证明：被告使用炮头打石头（石壁）的事实。
证5、小松200工程机械台班结算单。拟证明：被告使用挖掘机炮头打石头的工时。
证6、证人余贵祯、邱光荣的证言。用于证明该条毛路修的时候不够宽，没有达到协议的约定。
证人余贵祯的证言内容：毛路不够宽，有4个弯道汽车不能驶过，需要打路。当时目测宽度，是4至5米的实地。
证人邱光荣的证言内容：毛路有4个弯道不够宽，当时目测宽是4米不到，需要用炮头打的地方是3处。
原告曾国华对被告提供证1的真实性有异议；对证2的真实性有异议，认为是被告单方制作的且没有原告的签名；对证3的真实性有异议；对证4的真实性无异议，但认为照片反映的是在原告开了5米后，是被告方拓宽的；对证5的真实性有异议，认为没有原告的签名；对证6的真实性有异议，认为证人都是目测。本院认为，证1-5与本案的关联性本院无法认证，本院不予采用。证6中证人余贵祯、邱光荣对于弯道实地的宽度是目测而非实地测量，且两证人都在被告的厂里拉矿石，与被告存在一定的利害关系，故该份证据本院不予采信。
根据上述采信的证据及当事人在法庭上的陈述，现对本案事实认定如下：
2014年1月13日，原告曾国华与被告邵武市洪墩明生选矿厂签订《协议书》一份，协议约定：1、被告需从现3号硐口修一条简易道路到上面堆矿坪，将该修路工程承包给原告，修路的所有工程机械及材料、人工由原告负责；2、规格：按开挖的实地算起不得小于5米宽，并且按被告指定的地点留好让车道；3、单价：按130元／米计算，工程完工后以实际测量为准；4、原告只负责修好毛路，不包括铺垫层；5、结算：工程完工后，经原、被告双方验收合格后7天内一次性结清。协议签订后，原告依约进行施工。在双方未验收的情况下，被告进行了路石铺设，现已铺设完毕。
同时查明，经原、被告双方当庭确认，原告开挖道路的实际长度为660米，工程款总计85，800元。被告预付给原告工程款60，000元，尚欠原告工程款25，800元。原告未取得建筑施工企业资质。
本院认为，原、被告双方签订的协议，因原告曾国华不具备建筑施工企业资质，该协议无效。原告曾国华已经实际履行了约定的义务，被告邵武市洪墩明生选矿厂未按约定履行支付工程款的义务，应承担支付工程款的责任。原告诉请被告支付剩余工程款，应予支持。被告辩称原告未全面履行协议约定的义务，因被告在双方未进行验收的情况下进行了下一阶段的工程施工，故该辩称意见不予采纳。原告诉请被告支付逾期付款违约金，因协议无效，故该项诉请本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条的规定，判决如下：
一、被告邵武市洪墩明生选矿厂应于本判决生效后十日内支付给原告曾国华工程款25，800元；
二、驳回原告曾国华的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费510元，减半收取255元，由被告邵武市洪墩明生选矿厂负担232元，由原告曾国华负担23元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。
代理审判员 葛 亮
二〇一四年九月二十四日
书 记 员 詹雅文
本案依据的法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第五十八条：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
二、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据第第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
第二条：建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。