四川省平武县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川0727刑初50号
公诉机关平武县人民检察院。
被告人杨某某，男，生于1967年4月19日，汉族，小学肄业，农民，四川省平武县人，住平武县水观乡。因涉嫌犯非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪、非法出售珍贵、濒危野生动物罪、非法持有枪支罪，于2016年4月17日被平武县森林公安局取保候审，同年5月24日平武县人民检察院对其继续取保候审，本院于同年8月23日决定对其继续取保候审。
平武县人民检察院以平检诉刑诉[2016]53号起诉书指控被告人杨某某犯非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪、非法出售珍贵、濒危野生动物罪、非法持有枪支罪，于2016年8月22日向本院提起公诉。本院受理后，由审判员李显菊担任审判长，与审判员蔡佳峻、人民陪审员徐步益依法组成合议庭，于2016年9月5日公开开庭进�了审理。2016年9月18日平武县人民检察院以该案需要补充侦查为由，建议对该案延期审理，本院于同日决定对该案进行延期审理。平武县人民检察院于2016年10月8日建议对该案恢复审理，本院于同年10月17日、10月18日分别进行了第二次、第三次公开开庭审理。平武县人民检察院指派代理检察员庞博出庭支持公诉，被告人杨某某到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。
平武县人民检察院指控，2014年期间，被告人杨某某在平武县水观乡观凤村使用猎网，非法猎捕画眉8只，并于2015年2月期间以20元至80元不等的价格，将该8只画眉出售给在绵阳市涪城区高水虹高市场经营“福记鱼鸟经营部”的周某某（另案处理）。
2016年2月期间，被告人杨某某在平武县水观乡观凤村使用猎网，非法猎捕画眉3只。2016年4月13日，平武县森林公安局在协助绵阳市涪城区森林公安局查办周某某涉嫌非法收购、运输、出售国家珍贵、濒危野生动物案时，在被告人杨某某家中查获画眉3只、“火药枪”1支、“射钉枪”1支。经绵阳师范学院专家及平武县林业局鉴定，涉案11只鸟类均为画眉，列入《濒危野生动植物种国际贸易公约—附录Ⅱ》。经绵阳市公安局物证鉴定所进行枪弹检验鉴定，涉案“火药枪”是以火药为发射动力的枪支。
指控事实有物证、书证、证人证言、被告人供述、鉴定意见、勘验笔录、辨认笔录等证据证实。公诉机关认为，被告人杨某某违反枪支管理规定，非法持有枪支1支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。被告人杨某某违反野生动物保护法规，非法猎捕、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十一条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪及非法出售珍贵、濒危野生动物罪追究其刑事责任。被告人杨某某如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七第三款，属坦白，可以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，特诉请本院依法判处。
被告人杨某某对指控的犯罪事实供认不讳，未作辩解。
经审理查明，2014年期间，被告人杨某某在平武县水观乡观凤村使用猎网，非法猎捕画眉8只，并于2015年2月期间以40元的价格，将该8只画眉出售给在绵阳市涪城区高水虹高市场经营“福记鱼鸟经营部”的周某某（另案处理）。2016年2月期间，被告人杨某某在平武县水观乡观凤村使用猎网，非法猎捕画眉3只。2016年4月13日，平武县森林公�局在协助绵阳市涪城区森林公安局查办周某某涉嫌非法收购、运输、出售国家珍贵、濒危野生动物案时，在被告人杨某某家中查获画眉3只、“火药枪”1支、“射钉枪”1支。经绵阳师范学院专家鉴定，在周某某处查获的8只鸟类均为画眉，列入《濒危野生动植物种国际贸易公约—附录Ⅱ》。经绵阳市公安局物证鉴定所进行枪弹检验鉴定，涉案“火药枪”是以火药为发射动力的枪支。
上述事实，有公安机关依法收集并经庭审核实的以下证据证实：
（一）物证：鸟笼（照片）、猎网（照片）、火药枪（照片）证实被告人杨某某猎捕画眉所使用工具的情况。
（二）书证：1.《常住人口基本信息》证实被告人杨某某的基本情况及具有承担刑事责任能力的情况；2.《查获经过》、《受案登记表》《立案决定书》证实案件来源系平武县森林公安局在协助绵阳市涪城区森林公安局办理周某某非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物案件时发现的情况；3.《到案经过》证实公安机关发现杨某某涉嫌犯罪后通知其到案的情况；4.《绵阳市森林公安局涪城区分局扣押决定书》证实绵阳市森林公安局涪城区分局在周某某处扣押画眉8只的情况；5.《平武县森林公安局扣押决定书》证实平武县森林公安局在杨某某处扣押画眉3只、鸟笼22个、猎网3副、火药枪1支、自制枪支1支的情况；6.《平武县森林公安局涉案物品存放情况说明》、《证明》证实平武县森林公安局已将在杨某某家中查获的3只画眉（活体）放飞大自然，扣押在案的鸟笼、猎网、火药枪、射钉枪存放于平武县森林公安局的情况。
（三）证人证言：1.证人杜某甲的证言证实森林公安民警在其家中发现的鸟网、鸟笼是其老公杨某某买的，其不知情，火药枪�其父亲留下的，射钉枪是其老公做的，但不能使用，其老公杨某某在2015年春节的时候卖过10余只画眉给一个陌生男人，家里3只画眉鸟是老公杨某某于正月初一个人网获的情况；2.证人杨某某、苏某某、杜某乙、杜某丙、杜某丁、杜某戊的证言证实村上每年都在宣传保护野生动物，也宣传过画眉是保护动物的情况；3.证人周某某的证言证实2014年冬天其在平武县水观乡公路旁一个农户家的一个男的手上以40元1只的价格买了画眉，卖了一些后，现在剩下8只的情况；4.证人王某的证言证实在被告人杨某某家中查获的3只鸟类系画眉的情况。
（四）被告人的供述：被告人杨某某供述其猎捕画眉是为了自己养着好玩，之后过路人看见其家门口的画眉想买，自己才决定卖，其余供述与上述证据吻合一致的情况。
（五）鉴定意见：《绵阳师范学院物种鉴定书》证�8只送检鸟（即周某某从杨某某处购买）的物种为画眉，保护级别为“三有动物”，同时被列入《濒危野生动植物种国际贸易公约—附录Ⅱ》。
（六）勘验、辨认笔录：1.现场勘验笔录、现场照片及现场方位示意图证实涉案枪支、画眉等涉案物品存放现场及安装猎网现场的情况；2.指认笔录证实被告人杨某某对涉案枪支、鸟笼、猎网及猎捕的3只画眉进行指认的情况；3.辨认笔录证实被告人杨某某辨认出在自己手上买画眉的人是周某某，周某某辨认出卖给自己画眉的人是杨某某的情况。
上列证据确凿、充分，且证据之间能相互印证，形成证据锁链，足以认定。
本院认为，被告人杨某某违反枪支管理规定，非法持有枪支1支的行为已构成非法持有枪支罪；其违反野生动物保护法规，非法猎捕列入《濒危野生动植物种国际贸易公约—附录》的�贵、濒危野生动物画眉11只的行为，又构成非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪；其在猎捕画眉后另起犯意，出售画眉8只的行为，又构成非法出售珍贵、濒危野生动物罪。公诉机关指控被告人杨某某犯非法持有枪支罪、非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪及非法出售珍贵、濒危野生动物罪的事实及罪名均成立，本院予以支持。被告人杨某某案发后如实供述自己的罪行，属坦白，依法可以从轻处罚；有悔罪表现，可酌定从轻处罚。据此，根据被告人的犯罪事实、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第三百四十一条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第七十二第一款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条之规定，判决如下：
一、被告人杨某某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；犯非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金6000元；犯非法出售珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑一年，并处罚金4000元；总和刑期三年六个月，并处罚金10000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金10000元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；所判罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
二、对被告人杨某某的违法所得人民币320元依法予以没收，上缴国库；扣押在案的物证鸟笼、猎网、火药枪由侦查机关依法予以处理。
如不服本判决，可在接到判决书�第二日起十日内，通过本院或直接向四川省绵阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 李显菊
审 判 员 蔡佳峻
人民陪审员 徐步益
二〇一六年十月十八日
书 记 员 张又方
附:
《中华人民共和国刑法》
第一百二十八条（第一款）违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第三百四十一条（第一款）非法猎捕、杀害国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的，或者非法收购、运输、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物及其制品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条（第三款）犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以�轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条（第一款）对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴�。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释〔2009〕18号）
第五条（第一款）具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
（二）非法持有、私藏以火药为动力�射枪弹的非军用枪支1支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支2支以上的……。
《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释〔2000〕37号）
第一条刑法第三百四十一条第一款规定的“珍贵、濒危野生动物”，包括列入国家重点保护野生动物名录的国家一、二级保护野生动物、列入《濒危野生动植物种国际贸易公约》附录一、附录二的野生动物以及驯养繁殖的上述物种。第二条刑法第三百四十一条第一款规定的“收购”，包括以营利、自用等为目的的购买行为；“运输”，包括采用携带、邮寄、利用他人、使用交通工具等方法进行运送的行为；“出售”，包括出卖和以营利为目的的加工利用行为。