福建省龙岩市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽08刑终101号
原公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄和明，男，1968年11月23日出生于龙岩市永定区，汉族，初中文化，农民，住龙岩市永定区。因涉嫌非法买卖爆炸物犯罪于2014年7月4日被龙岩市公安局新罗分局刑事拘留，同年8月5日被龙岩市公安局新罗分局执行逮捕。现羁押于龙岩市看守所。
辩护人吴肇彦，福建远东大成律师事务所律师。
福建省龙岩市新罗区人民法院审理福建省龙岩市新罗区人民检察院指控原审被告人黄和明犯非法买卖爆炸物罪一案，于2016年1月18日作出（2015）龙新刑初字第131号刑事判决。原审被告人黄和明不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。龙岩市人民检察院指派代理检察员邱霜出庭履行职务，上诉人黄和明及其辩护人吴肇彦到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年5月，卢某某1（已判刑）因他人欲向其购买雷管，遂联系马某某（已判刑）帮忙介绍，后马某某与被告人黄和明联系购买雷管。2013年5月20日上午11时许，被告人黄和明将2490发雷管以每枚人民币11.5元的价格卖给马某某。当日13时30分许，卢某某1到马某某家中向马某某购买上述雷管。同日14时许，卢某某1将雷管运至龙岩市新罗区东肖镇志高动漫园附近准备与他人交易时被公安人员当场抓获。后被告人黄和明被网上刑拘，并于2014年7月3日被公安机关抓获归案。
原判认定上述事实的主要证据有：户籍证明、到案经过、扣押清单及照片、提取笔录、通话清单、福建省涉案爆炸物应用性试验龙岩点出具的LY试验点（2013）第12号试验报告、刑事判决书、证人马某某、卢某某1、卢某某2、黄某某1、黄某某2、张某某、黄某某3等人的证言、被告人黄和明的供述和辩解等证据。
原判认为，被告人黄和明违反国家有关爆炸物品管理规定非法买卖爆炸物，共非法贩卖雷管2490枚，其行为已构成非法买卖爆炸物罪，且属情节严重。同案人马某某从案发后至今（服刑期间）均稳定供述在2013年5月20日，其卖给卢某某1的2490发雷管系被告人黄和明在案发当天卖给其的，马某某关于雷管买卖过程的供述有其和被告人黄和明、同案人卢某某1的通话记录予以印证，能够与卢某某1、卢某某2的证言相吻合。此外，马某某与被告人黄和明并无矛盾积怨，排除马某某陷害被告人黄和明的可能，案发期间被告人黄和明在永定区，有作案时间，且被告人黄和明曾经营过煤硐。而被告人黄和明关于卖50发雷管给马某某的供述并无其他证据予以佐证，且供述前后矛盾、有悖常理。综上，同案人马某某的供述及证人卢某某1、卢某某2的证言、通话记录、扣押笔录及照片等证据之间能够相互印证，运用证据进行的推理也符合逻辑和常理，能够排除合理怀疑，认定被告人黄和明非法买卖雷管2490发的事实。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条第一款、第四十五条、第四十七条、第六十一条、第六十二条和《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（六）项、第二条第（一）项的规定，判决：被告人黄和明犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑十二年六个月。
上诉人黄和明及其辩护人的诉辩称：上诉人只于2013年4月卖给马某某50发雷管，并未在同年5月20日卖给马某某雷管。马某某的供述与原判认定的事实及其他证据存在明显自相矛盾，且马某某与黄和明之间存在利害关系。原判以马某某单方口供，运用证据进行推理认定上诉人非法买卖雷管2490发的事实明显错误，应认定贩卖50发雷管。请求二审依法对上诉人减轻或从轻处罚。
龙岩市人民检察院认为：原判认定事实清楚，证据充分，建议二审驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明，除认定上诉人黄和明贩卖给马某某的雷管数量为50枚之外，其余事实与一审判决认定相同。
认定上述事实的主要证据：
1、户籍证明、无前科证明，证实上诉人黄和明的身份情况及无前科。
2、到案经过，证实上诉人黄和明于2014年7月3日被公安机关抓获归案。
3、刑事判决书，证实卢某某1、马某某因犯非法买卖爆炸物罪，分别被判处有期徒刑八年、有期徒刑十二年。
4、上诉人黄和明与马某某的通话清单，证实黄和明（王半仙1317458****）与马某某（电话号码为13043****XX）在2013年5月10、13、14、15、17、18、20日有通话记录，在20日有两次通话（其中在5月20日11时20分许，1304356****主叫，通话时长45秒；同日13时53分许，1304356****主叫，通话时长121秒）。
5、马某某与卢某某1的通话清单，证实2013年5月18日，马某某（手机号码1876018****）与卢某某1（手机号码1825038****）有三次通话，在20日，有五次通话。马某某（手机号码1360593****）与卢某某1（手机号码1508023****）在2013年5月11日、15日、16日、18日各有一次通话，在20日中午有两次通话；与卢某某1（手机号码1825038****）在5月20日有多次通话。
6、扣押清单及照片、提取笔录，证实案发后，公安机关从卢某某1驾驶的三菱帕杰罗车上提取电雷管2990发，帕杰罗越野车一辆；向马某某扣押北京现代车一辆、尼采手机一部、KPT黑色翻盖手机、联想手机一部。
7、福建省涉案爆炸物应用性试验龙岩点出具的LY试验点（2013）第12号试验报告，证实从卢某某1车上提取的样品均具有爆炸能力，均属于爆炸危险品。
8、证人卢某某2的证言，证实5月20日中午1时许，其在客厅看电视，其老公马某某和一名开绿色车子的姓卢的男子从马某某的车上搬了几箱东西到厨房清点；他让其帮忙搬了一箱东西到男子的车后备箱，东西用纸箱盖住，其不知道是什么，马某某也没说。
9、证人黄某某1、黄某某2、张某某、黄某某3的证言及手机号码1317458****、1301560****的通话信息，证实案发前至案发时，上诉人黄和明使用1317458****的手机号码，案发后（2013年5月21日之后）上诉人黄和明在同一手机中变更电话号码，使用1301560****的电话号码。
10、证人卢某某1的证言，证实案发前二三天一个男的和其联系购买雷管。当时其就联系马某某（武夫），因没货就没有交易。5月20日早上11时许，买方又打电话联系其购买雷管3000发。其就和马某某联系，马某某说有雷管。后来买方在五洲财富红树林楼下交给其定金5000元。其拿到定金后就去马某某家拿雷管，马某某要求先付一万元，其就自己凑了5000元加买方的定金5000元给了马某某，然后马某某将他小车后备箱的雷管搬到他家大厅清点，其中一箱装着1000发，另外一箱装着1500发，由其和马某某的妻子各搬一箱放在其车子的后备箱，另外马某某还拿了五盒雷管（每盒100发，都有编号）放在其的汽车副座上。后来其就开车到志高动漫城旁边的建顺沙场，打电话给买方叫他过来交易，还没有交易就被抓了。其是以每发11.5元的价格向马某某购买的，再以12.5元的价格卖给买方。经辨认，确认马某某就是卖炸药给其的武夫。
11、证人马某某的证言，证实案发前一个星期，卢某某1到其家问有没有雷管，并说要3000发。之后其就帮忙联系了永定县抚市镇的黄和明，黄和明说有2500发，每发11.5元。于是其打电话问卢某某1要不要，他说可以，马上就要，还问其雷管哪里来的，其告诉他是抚市镇的朋友那来的。5月20日上午10时许，卢某某1打电话给其说过一会儿来取雷管。上午10点-11点左右，其和黄和明电话联系过，叫他把货送过来，其把黄和明的手机号码存在手机里，注明联系人是“王半仙”，他有两个手机号，一个是131号段的，另一个尾数是4366，其当天和黄和明联系的手机就是公安抓获其时从其车上查获的那部翻盖手机，号码是联通卡，好像是130号段，尾数是052，当时其谎称是停车时捡来的。11时10分左右，黄和明就驾驶新大洲摩托车将2500发雷管（编码都刮掉了）拉到其家放着，雷管用两个纸皮箱装着。12点半后，卢某某1还没到，黄和明就说到坎市先办一点事，等卢某某1来时再跟他联系。下午1时40分许，卢某某1才开车到其家，其就打电话给黄和明，黄和明说他在坎市，让其先把钱收起来。后其和卢某某1分别搬了一箱雷管到其家里清点，清点后，由卢某某1和其老婆把两箱雷管搬到卢某某1的越野车后备箱，卢某某1先付给其1万元，剩下的18750元说好下午再给其。下午2时许，黄和明骑摩托车到其家，问其货拿走没有，其告诉他货已经拿走，并把一万块给了他，黄和明还有点不高兴，说应该一手交钱一手交货。其就叫黄和明等一等，待卢某某1将货卖出去就有钱了，黄和明相信其就离开了。到了晚上20时许，其打电话给卢某某1要剩下的钱，他说在龙岩市世纪天成位置，其就开过去，后被公安机关抓获。经辨认，卖给卢某某1雷管的人是黄和明；确认卢某某1系购买炸药的人。
12、上诉人黄和明的供述和辩解，证实1317458****这个号码是其之前使用过的，马某某被公安抓获后，其就将该手机卡丢掉，换成1301560****。这两个号码使用的是同一部三星手机。马某某问其有没有雷管，当时刚好捡到50发雷管，其就在马某某被抓前一个星期左右（5月12日或13日），将50发雷管送到马某某家里。雷管很多生锈，马某某说能用的每发按5元算，之后其连续几天用1317458****的号码联系马某某，问他雷管能不能用，如果能用把雷管钱早点算给其。2013年4月，其有请马某某到其家喝孙子的周岁酒，但不清楚他有没有来。
上述证据均经一、二审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，证据之间能够相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人黄和明违反国家有关爆炸物品管理规定非法买卖雷管50枚，其行为已构成非法买卖爆炸物罪。根据证人马某某、卢某某1等人的证言、通话记录清单、扣押笔录及照片、上诉人黄和明的供述等证据，足以认定上诉人黄和明于2013年5月20日向马某某出售雷管。但上诉人黄和明始终否认出售2490枚雷管，且涉案的雷管来源不明，只根据马某某的证言不足以认定上诉人黄和明出售雷管的数量为2490枚，应认定出售的雷管数量为50枚。上诉人黄和明的辩护人认为上诉人非法买卖雷管50枚的辩护意见予以采纳，其他理由不能成立不应采纳。原审法院认定事实部分不清，本院予以纠正。根据上诉人的犯罪事实、情节及后果，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第四十五条、第四十七条、第六十一条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（六）项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项的规定，判决如下：
一、撤销龙岩市新罗区人民法院（2015）龙新刑初字第131号刑事判决。
二、上诉人黄和明犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月3日起至2018年7月2日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 曾 庆 泉
审 判 员 苏 素 芬
代理审判员 卢 亮 声
二〇一六年九月八日
书 记 员 张嘉玲（代）
附相关法条：
1、《中华人民共和国刑法》
第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。
单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
2、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：
（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支一支以上的；
（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用子弹十发以上、气枪铅弹五百发以上或者其他非军用子弹一百发以上的；
（四）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹一枚以上的；
（五）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置的；
（六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的；
（七）具有生产爆炸物品资格的单位不按照规定的品种制造，或者具有销售、使用爆炸物品资格的单位超过限额买卖炸药、发射药、黑火药十千克以上或者烟火药三十千克以上、雷管三百枚以上或者导火索、导爆索三百米以上的；
（八）多次非法制造、买卖、运输、邮寄、储存弹药、爆炸物的；
（九）虽未达到上述最低数量标准，但具有造成严重后果等其他恶劣情节的。
介绍买卖枪支、弹药、爆炸物的，以买卖枪支、弹药、爆炸物罪的共犯论处。