河南省新乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）新中民一终字第916号
上诉人（原审原告）闫其兴。
委托代理人白永海，新乡市红旗区148法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）蒋猛。
被上诉人（原审被告）朱翠芳。
委托代理人蒋猛，基本情况同上。
被上诉人（原审被告）华泰财产保险有限公司广州营业部。
负责人陈军，总经理。
委托代理人肖耘，该公司职员。
被上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司。
负责人赵国志，总经理。
委托代理人周凯军，河南先利律师事务所律师。
上诉人闫其兴因与被上诉人蒋猛、朱翠芳、华泰财产保险有限公司广州营业部（以下简称华泰财险广州营业部）、中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司（以下简称人保财险许昌市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服新乡市卫滨区人民法院（2013）卫滨民一初字第293号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年11月5日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
原审认定：被告蒋猛系被告朱翠芳雇佣的司机。2012年8月7日7时2分许，被告蒋猛驾驶被告朱翠芳所有的粤A×××××号小型轿车沿金穗大道由西向东行驶至锦绣花园小区右转弯时，与沿金穗大道非机动车道由西向东行驶的闫其兴驾驶的电动自行车发生碰撞，造成原告闫其兴受伤的道路交通事故。原告随即被送往新乡市中心医院住院治疗，于同年8月24日出院，共住院17天，花去医疗费45147.27元（包括鉴定时的检查费70元）。原告住院期间由其女闫娟、女婿高聪护理，闫娟、高聪均在新乡市中汇过滤技术有限公司工作，闫娟月平均工资2600元，高聪月平均收入2800元。2012年8月16日，新乡市公安局交通管理支队事故处理大队下达道路交通事故认定书，蒋猛承担事故的主要责任，闫其兴承担事故的次要责任。2013年6月23日，原告经新乡医学院司法鉴定中心司法鉴定，其伤残等级为九级，花去鉴定费700元。另查明：被告朱翠芳所有的粤A×××××号小型轿车在被告华泰财险广州营业部投有交强险，保险期间为：2012年6月22日至2013年6月21日止；在被告人保财险许昌市分公司投有商业三者险，第三者责任保险金额为200000元，保险期间为：2012年7月26日至2013年7月25日止。2012年河南省农村居民人均纯收入为7524.94元。被告蒋猛己垫付原告医疗费45077.27元。
原审认为：公民的健康权受法律保护。同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，先由承担交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人根据责任大小予以赔偿。被告朱翠芳所有的粤A×××××号小型轿车分别在被告华泰财险广州营业部、人保财险许昌市分公司投有交强险和商业三者险，且事故发生在保险期间，对于原告所造成的损失先由被告华泰财险广州营业部在交强险限额范围内予以赔偿；不足部分，根据保险合同约定，由被告人保财险许昌分公司承担70%的赔偿责任；仍有不足的，由被告朱翠芳承担80%的赔偿责任。原告闫其兴已超过退休年龄，现要求被告赔偿误工损失，缺乏法律依据，不予支持。原告未提供长期在城市居住和生活的有效证据，现要求对其赔偿按城镇居民标准计算，缺乏证据，不予支持。原告因此次事故所造成的经济损失有：1、医疗费45077.27元；2、住院伙食补助费170元；3、营养费170元；4、护理费3060元（闫娟：2600元／月÷30天×17天=1473.33元；高聪：2800元／月÷30天×17天＝1586.67元）；5、残疾赔偿金24079.81元（按7524.94元／年×16年×20%）；6、精神抚慰金8000元；7、交通费310元；8，鉴定费700元，以上共计81567.08元。被告华泰财险广州营业部赔偿原告医疗费用10000元、伤残费用3449.81元（4＋5＋6＋7），共计45449.81元；被告人保财险许昌市分公司应赔偿原告各项经济损失［（81567.08-45449.81-700）×70%）即24792.09元；被告朱翠芳应赔偿原告各项经济损失（700×80%）即560元。被告蒋猛已垫付原告医疗费45077.27元，超出其应赔偿的数额。原审法院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，缺席判决如下：一、被告华泰财产保险有限公司广州营业部于本判决生效后十日内赔偿原告闫其兴各项经济损失共计45449.81元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司于本判决生效后十日内赔偿原告闫其兴各项经济损失共计24792．09元。如果被告未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3288元，原告闫其兴承担2845元，被告朱翠芳承担443元
原审判后，闫其兴不服，向本院提起上诉称：1、残疾赔偿金应按城镇居民标准计算，原审按农民标准不当。2、误工费应当支持。3、护理费赔偿过低，出院后仍需护理应当支持。请求撤销原判，依法改判。
人保财险许昌市分公司辩称：原审认定事实清楚，判决并无不当，请求维持原判。
朱翠芳、蒋猛辩称：我们代替保险公司所垫付的赔偿款扣除原审判决560元外下余44517.27元，应当由保险公司返还我们。一审法院对此未处理属于漏判，请求依法保护合法权益。
华泰财险广州营业部未予以答辩。
本院经审理查明事实与原审认定一致。
本院认为：公民的生命健康权及财产权受法律保护。本案是一起机动车发生道路交通事故造成人身伤亡，财产损失纠纷民事责任应当如何承担的案件。依据相关法律规定，首先由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人按照过错程度予以赔偿。关于上诉人闫其兴要求按城镇居民标准计算残疾赔偿金是否符合法律规定问题。上诉人虽然提供在新乡市开发区城关新区洗浴广场任司炉工务工证明，但未提供司炉工资格上岗证，也未提供城市暂住证等有效证据，无法证明其经常居住地和主要收入来源地均为城市，故其要求按城镇居民标准计算残疾赔偿金不符合相关法律规定。此项上诉理由不足，本院不予采纳。
关于护理费问题。上诉人闫其兴要求赔偿出院后的护理费，但其既没有提供医疗机构需要护理的医嘱证明，又无鉴定机构的明确意见，故其要求赔偿出院以后护理费缺乏事实依据，本院不予采纳。
关于误工费问题。“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”闫其兴因此次道路交通事故受伤致残属实，虽已超过退休年龄，但是其作为一位主要从事农业生产和家庭劳动的人员，误工费应当参照上年度农村居民人均纯收入标准计算。本案受害人闫其兴因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天共计320天。（2012年8月7日至2013年6月23日，）2012年农村居民人均纯收入标准7524.94元，误工费应当为：6688.84元。此款应当由华泰财险广州营业部在交强险死亡伤残赔偿限额内予以赔偿。华泰财险广州营业部在交强险赔偿限额内实际赔偿闫其兴各项经济损失共计52138.65元。（45449.81元＋6688.84元）原审对此未支持欠当。上诉人该此项上诉理由成立，本院予以支持。
关于朱翠芳，蒋猛所垫付的45077.27元赔偿款的处理，此款应当由华泰财险广州营业部赔偿闫其兴各项经济损失共计52138.65元中予以扣除，由华泰财产保险有限公司广州营业部直接返还给朱翠芳、蒋猛。原审对此未作出处理不当，应予纠正。综上，原审认定基本事实清楚，但对误工费以及朱翠芳、蒋猛垫付款未作处理不当。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持新乡市卫滨区人民法院（2013）卫滨民一初字第293号民事判决第二项；
二、变更新乡市卫滨区人民法院（2013）卫滨民一初字第293号民事判决第一项为：华泰财产保险有限公司广州营业部于本判决生效后十日内赔偿闫其兴各项经济损失共计52138.65元，扣除朱翠芳、蒋猛垫付的44517.27元直接返还朱翠芳、蒋猛，实际赔偿闫其兴各项经济损失共计7621.38元；
三、驳回闫其兴的其他诉讼请求。
一审案件受理费3288元，闫其兴承担2845元，朱翠芳承担443元。二审案件受理费1778元，由华泰财产保险有限公司广州营业部负担1700元。闫其兴负担78元。为简便手续，闫其兴预交纳的案件受理费不再返还，待执行时一并与华泰财产保险有限公司广州营业部结清。
本判决为终审判决。
审判长 蒋雪梅
审判员 王彦卿
审判员 沈志勇
二〇一三年十二月十九日
书记员 王 琳