签发审核拟稿数量河北省万全县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）万商初字第86号
原告张家口市盛达煤矿机械有限公司，住所地：张家口市西山产业集聚区煤机路10-2号，组织机构代码证：76980704-9。
法定代表人宁文军，公司经理。
委托代理人马军，河北宇联律师事务所律师。
被告张家口全明中小企业创业园有限公司，住所地：张家口市西山产业集聚区。组织机构代码证：69586856-9。
法定代表人孙广俊，公司经理。
委托代理人朱学慧，河北诚成律师事务所律师。
原告张家口市盛达煤矿机械有限公司诉被告张家口全明中小企业创业园有限公司建设用地使用权转让合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告法定代表人宁文军及委托代理人马军、被告法定代表人孙广俊及委托代理人朱学慧到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告张家口市盛达煤矿机械有限公司诉称，2010年7月8日，根据张家口市政府（2009）52号《工业企业搬迁实施方案》精神，为实施本企业搬迁，我公司与被告张家口全明中小企业创业园有限公司签订了《项目入园占地协议书》。被告全明公司将位于张家口西山产业集聚区中小企业创业园内的36.15亩土地转让给原告盛达公司作为入园项目建设用地。该宗土地用途为工业办公混合用地，土地使用期限为50年。土地转让费每亩12万元，合计人民币433.8万元。我公司于协议生效后先向被告全明公司缴纳定金人民币200万元，剩余款项在项目开工建设前五日内付清。被告全明公司同时承诺，若我公司未能取得该宗土地使用权，被告全明公司按同期贷款利息的四倍支付我公司利息。该协议签订后，我公司于2010年8月31日给付被告全明公司定金人民币200万元，2011年6月1日又将剩余款项233.8万元给付被告全明公司，履行了全部付款义务。被告全明公司收到我公司给付的土地转让费后，未能依约将该宗土地转让给我公司。现诉至法院，请求判令被告返还我土地转让费433.8万元并偿付利息。
被告张家口全明中小企业创业园有限公司辩称，（一）2010年7月8日，我们双方是签订了《项目入园占地协议书》，原告占地36.15亩，每亩价款12万元，我公司分别于2010年8月31日和2011年6月1日收到200万元和233.8万元，计款433.8万元。可是，土地36.15亩我公司按约已经划给原告实际占有使用，原告也进行了施工建设，并也实际组织生产，原告诉称未能依约将该宗土地转让给原告与事实不符；（二）关于土地使用证问题，协议本身没有明确期限，同时土地使用证的发放涉及到国家土地管理权，属于第三方的管理权限问题；另外，按约定协议生效后，在五日内缴付定金200万元，可原告于2010年8月31日才缴付，属于推迟缴付，当然随后的履行也有些推后，这是常见的情况，但是，土地使用证问题也没有影响到原告对该土地实际使用。况且土地证即将发放，只是等待一些条件成熟，即可办理；（三）由于我们是按约实际履行，不可能存在履约损失，所以原告主张利息问题，缺乏支持观点的事实和理由。综上所述，我公司的答辩意见是：我们是按约实际履行，原告没有理由要求返还土地转让费及利息，请求驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，2009年11月7日，张家口市西山产业集聚区管委会（甲方）与万全县全明中小企业创业园有限公司（乙方）签订《中小企业创业园项目协议书》，乙方拟在甲方所辖区域内投资兴建中小企业创业园项目用于安排中小型机械装备制造企业。协议约定：项目总占地400亩，土地使用年限50年，从2009年11月7日至2059年11月6日。其中161亩土地根据万政字（2008）175号文件精神属全明公司置换，不再收取土地使用费，只缴纳每亩3万元办理土地使用证费用，共计483万元。剩余239亩土地需交付土地使用费，按每亩7万元（包括办理土地使用证手续费、契税等费用）共计1673万元，两项费用合计2156万元。另约定：甲方应在乙方缴纳土地使用费后向乙方提供土地，负责办理土地使用证，并在2009年年底前负责为乙方办理100亩土地使用证，剩余土地在2年内办理完毕。乙方通过出租或出让厂房、土地的形式吸纳中小企业，入园企业经西山产业集聚区管委会批准后方可入住。协议签订后，由于万全县国土资源局将涉案土地以拍卖的方式出让，万全县全明中小企业创业园有限公司竞拍失败，导致《中小企业创业园项目协议书》终止履行。张家口全明中小企业创业园有限公司向张家口市中级人民法院起诉，要求张家口市西山产业集聚区管委会赔偿损失。张家口市中级人民法院审理时查明，张家口全明中小企业创业园有限公司已收取的入驻企业土地转让金4980500元（71.15亩（7万元＝4980500元）应向张家口市西山产业集聚区管委会返还，收取入驻企业后期配套建设费1807500元（36.15亩（5万元＝1807500元，包括“十通一平”、土地出让金、场地二次平整费、贷款利息、统一规划、设计、环评及其他费用），经核实，张家口全明中小企业创业园有限公司已为三家入园企业进行了配套建设。2014年4月22日，张家口市中级人民法院认定张家口市西山产业集聚区管委会与张家口全明中小企业创业园有限公司）签订《中小企业创业园项目协议书》无效并判决张家口市西山产业集聚区管委会给付张家口全明中小企业创业园有限公司各项损失6494526.07元。
2010年7月8日张家口全明中小企业创业园有限公司（甲方）与张家口市盛达煤矿机械有限公司（乙方）签订《项目入园占地协议书》，约定甲方转让给乙方土地，作为乙方入园项目建设用地。约定项目占地面积36.15亩（包括公摊面积6.6824亩），占地位于张家口市西山产业集聚区中小企业创业园内，全明路与创业路交叉路口东北角，东靠全明中小企业创业园，西挨创业路，南对全明路，该项目土地用途为工业办公混合用地，土地使用权期限为50年；项目占地费12万元／亩（其中包括土地出让金、场地二次平整费、贷款利息、统一规划、设计、环评及其它费用），合计土地转让费433.8万元。乙方在五日内向甲方缴付定金200万元，定金最后抵作占地费款，剩余款项在项目开工建设前5日内付清。另约定，甲方承诺让乙方取得该块土地使用权，若乙方未能取得该块使用权，甲方按银行同期贷款利息的四倍支付乙方（按乙方付给甲方的定金总额计算），甲方应在确认乙方不能取得该土地的土地使用权之日起10个工作日内支付此款。协议签订后，2010年8月31日，原告通过汇款方式支付给被告200万元，2011年6月1日原告通过银行转账方式支付给被告233.8万元。合同签订后第二至三天左右，被告将协议约定的土地交付给原告，原告实际占有使用该块土地至今。后因被告在土地公开拍卖中竞标失败，未能竞拍到协议约定土地。该土地使用权由孙广权拍成后，2013年2月28日原告与孙广权签订《土地使用权转让协议书》，从孙广权处受让位于沈孔路北南李家庄村旧村址面积24148.19平方米的土地（与本案标的土地为同一宗土地），土地使用权转让年限从2013年2月28日至2061年12月14日止，土地使用权转让金每平方米118.80元，总计2868805元。同年3月25日万全县人民政府为原告颁发万国用（2013）第30号国有土地使用证，载明：土地使用权人为张家口市盛达煤矿机械有限公司，坐落沈孔路北南李家庄村旧村址，地类为工业用地，使用权类型出让，终止日期2061年12月14日，使用权面积24148.19㎡，北至南李家庄集体土地，南至孙广权，西至孙广权，东至张家口全明建筑装潢工程有限公司。
庭审中，原、被告对2010年7月8日双方签订《项目入园占地协议书》以及原告占地36.15亩，原告支付给被告433.8万元土地转让费及原告给付款项后被告已将土地实际交付给原告占有、使用的事实均无异议。原告主张被告在土地公开拍卖中竞标失败，未能竞拍到包括《项目入园占地协议书》约定宗地在内的土地，履约已属不能。原告现受让的土地，出让人为孙广权，不是被告公司。原告是否支付孙广权土地转让款都不能成为被告拒不返还盛达公司土地转让费的抗辩理由。被告认为《项目入园占地协议书》的性质系综合服务型协议，合法有效。原告付款后，被告按约将土地划给原告，原告已实际占有使用，也进行了施工建设，并实际组织生产，说明土地的实际使用权已经完全享有。土地使用权证问题协议本身约定由土地管理部门签发，实际上已经签发。被告实际占用土地，并领到了土地使用证，双方对《项目入园占地协议书》履行完毕，不存在违约现象，关于约定每亩价款12万元土地转让费，交付财政7万元，其余5万元被告已在履约中实际支出，合情合理，应当予以保护。
另查明，万全县全明中小企业创业园有限公司于2009年10月22日变更为张家口全明中小企业创业园有限公司。
以上事实，有原、被告的陈述及《中小企业创业园项目协议书》、《项目入园占地协议书》、编号为0012584收据一张、流水号为1306763681060000007的电汇凭证一张、编号为0066765收据一张、编号为130618908K130000627电子转账凭证一张、张家口市中级人民法院（2013）张商初字第65号民事判决书一份、（2013）3号国有土地使用权转让出租申请书、《土地使用权转让协议书》、万国用（2013）第30号国有土地使用证证实，予以认定。
本院认为：2010年7月8日，原、被告签订《项目入园占地协议书》，原告按协议约定给付了被告出让金，被告将土地划给了原告，原告实际占用该土地后，进行了施工。因张家口市西山产业集聚区管委会与张家口全明中小企业创业园有限公司签订的《中小企业创业园项目协议书》无效，土地使用权已被孙广权竞拍成功，被告对该土地没有处分权，故原、被告之间签订的《项目入园占地协议书》为无效协议。因该协议取得的财产，双方本应相互返还。但现在原告已实际占有并使用该土地，并领取土地使用证，被告收取的土地出让金已交付张家口市西山产业集聚区管委会，配套建设费1807500元已为入驻企业进行了配套建设，被告并非因该合同取得此款，被告已为履行协议支出该款项，没有因合同的签订获得不当利益，原告要求被告返还土地转让费433.8万元并偿付利息的理由不成立，对其主张不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十一条、第五十八条之规定，判决如下：
驳回原告张家口市盛达煤矿机械有限公司要求被告张家口全明中小企业创业园有限公司返还土地转让费433.8万元并偿付利息的诉讼请求。
案件受理费41504元、保全费5000元由原告张家口市盛达煤矿机械有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。
审 判 长 侯志星
审 判 员 臧建军
代理审判员 李艳芳
二〇一四年九月十一日
书 记 员 李晓晓