湖南省长沙市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘01刑终117号
原公诉机关湖南省浏阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）柳长庚，男，1968年2月6日出生于湖南省浏阳市，汉族，初中文化，农民，住浏阳市。因赌博，2010年6月2日被浏阳市公安局决定行政拘留十日，并处罚款人民币五百元。因本案，2016年6月15日被传唤，同月17日被刑事拘留，同年7月8日被逮捕。现押浏阳市看守所。
上诉人（原审被告人）蒋新辉，女，1970年1月18日出生于湖南省浏阳市，汉族，初中文化，农民，住浏阳市。因本案，2016年6月15日被传唤，同月17日被刑事拘留，同年7月8日被取保候审，2017年1月6日经浏阳市人民法院决定由浏阳市公安局执行逮捕。现押浏阳市看守所。
原审被告人李本，男，1987年10月5日出生于湖南省浏阳市，汉族，初中文化，农民，住浏阳市。因本案，2016年6月15日被传唤，同月17日被刑事拘留，同年7月8日被逮捕。现押浏阳市看守所。
原审被告人李乐炳，男，1983年10月5日出生于湖南省浏阳市，汉族，初中文化，农民，住浏阳市。因吸毒，2013年10月11日被浏阳市公安局决定行政拘留五日；2015年12月2日被浏阳市公安局决定行政拘留十二日，同年12月7日被浏阳市公安局责令社区戒毒三年。因本案，2016年6月15日被传唤，同月17日被刑事拘留，同年7月8日被逮捕。现押浏阳市看守所。
原审被告人彭舟，男，1988年1月21日出生于湖南省浏阳市，汉族，初中文化，农民，住浏阳市。因本案，2016年6月15日被传唤，6月17日被行政拘留十日，7月20日被刑事拘留，同年8月5日被取保候审。
湖南省浏阳市人民法院审理湖南省浏阳市人民检察院指控原审被告人柳长庚、李本、李乐炳、蒋新辉、彭舟犯开设赌场罪一案，于2017年1月6日作出（2016）湘0181刑初1114号刑事判决。宣判后，原审被告人柳长庚、蒋新辉不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
湖南省浏阳市人民法院经审理查明：2016年6月11日，被告人柳长庚找到被告人李本要其出资合伙开设赌场赚钱，被告人李本无钱合伙遂答应去赌场帮忙，负责接送赌客、看场子。后被告人柳长庚支付工资邀集被告人蒋新辉在赌场抽取、保管“水钱”，并在散场时与被告人柳长庚核账。同年6月13日，被告人柳长庚、李本邀集被告人李乐炳参与赌场的管理和分红，主要负责邀集参赌人员到被告人柳长庚开设的赌场内参赌，后被告人李乐炳邀被告人彭舟在赌场“放典”。2016年6月12日至2016年6月15日期间，被告人柳长庚等人先后4次在浏阳市永安镇以民房为赌场，邀集参赌人员以“扳砣子”的方式赌博，共计抽头渔利人民币16800元。具体情况如下：
1、2016年6月12日晚，被告人柳长庚、李本、蒋新辉等人以浏阳市永安镇与长沙县春华镇交界处一民房为赌场，邀集他人以“扳砣子”的方式赌博，当天抽头渔利人民币1800元。
2、2016年6月13日晚，被告人柳长庚、李本、李乐炳、蒋新辉等人以浏阳市永安镇开元路附近一处民房为赌场，邀集他人以“扳砣子”的方式赌博，当天抽头渔利人民币4900元。
3、2016年6月14日晚，被告人柳长庚、李本、李乐炳、蒋新辉、彭舟等人以永安镇永和村宋某家为赌场，邀集他人以“扳砣子”的方式赌博，当天抽头渔利人民币10100元。
4、2016年6月15日晚，被告人柳长庚、李本、李乐炳、蒋新辉、彭舟等人以永安镇泉井水库周某1家为赌场，以“扳坨子”的方式赌博，邀集赌博人员陈某、盛某、李某1、秦某、瞿某1、李某2、孙某、胡某1、伍某,4等人参赌。后被公安机关现场查获，当晚被告人柳长庚、李本、蒋新辉、李乐炳被抓获归案，公安机关依法扣押被告人违法所得、赌资及参赌人员赌资，被告人彭舟被行政拘留。后因本案，被告人彭舟在接公安机关通知后于2016年7月20日投案自首。
五被告人归案后，均如实供述了上述事实。
另查明，被告人柳长庚在开设赌场期间获利约人民币5千余元，被告人李本获利人民币1700元，被告人李乐炳获利人民币1900元，被告人蒋新辉获利1200元，被告人彭舟获利人民币1000元。
原审法院认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、户籍证明及现实表现证明、归案经过、扣押决定书、扣押物品清单、收缴物品清单、非税收入一般缴款书、现场照片、行政处罚决定书、社会调查评估意见书等书证、物证；证人瞿某2、宋某、周某1、周某2、陈某、盛某、李某1、瞿某1、秦某、龙某、胡某2、姚某、王某、欧某、李某2、孙某、柳某、雷某、崔某,4、胡某1、蒋某、胡某3、伍某,4证言；辨认笔录、搜查笔录；被告人柳长庚、李本、李乐炳、蒋新辉、彭舟的供述与辩解等。
原审法院认为，被告人柳长庚、李本、李乐炳、蒋新辉、彭舟伙同同案人以营利为目的开设赌场，邀集他人参赌，从中抽头渔利，其行为均已构成开设赌场罪。五被告人系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人柳长庚邀集同案人参与开设赌场，主要负责赌场的管理、工资及分红发放，起主要作用，系主犯；被告人李本、李乐炳、蒋新辉受邀参与开设赌场后积极实施了邀集、接送赌客、抽取“水钱”等工作，均起主要作用，均系主犯；被告人彭舟受邀后在赌场内放典获利，起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人柳长庚、李本、李乐炳、蒋新辉归案后如实供述了自己的罪行，均系坦白，可以从轻处罚。被告人彭舟自动投案并如实供述了自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。被告人柳长庚、李乐炳有劣迹，可以酌情从重处罚。公安机关扣押的违法所得及赌资，应当予以没收，上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一、三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第一、三款，第六十四条之规定，判决：一、被告人柳长庚犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币八千元；被告人李本犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元；被告人李乐炳犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元；被告人蒋新辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元；被告人彭舟犯开设赌场罪，判处拘役四个月，宣告缓刑四个月，并处罚金人民币三千元。二、扣押的被告人李本的违法所得及赌资人民币一千八百五十元，被告人李乐炳的违法所得人民币九百一十五元，被告人蒋新辉的违法所得人民币四百五十元，被告人彭舟的违法所得及赌资人民币一千五百元，扣押的赌资人民币五千三百八十元，共计人民币一万零九十五元，予以没收，上缴国库。
判决后，原审被告人柳长庚、蒋新辉均不服，提出上诉。原审被告人柳长庚上诉称：只分得红利2700元，与其他同案犯均为主犯但被判处了较重刑罚，原审判决对其量刑过重，请求从轻处罚。
原审被告人蒋新辉上诉称：受雇佣参与犯罪，仅有保管“水钱”的行为，未参与分红，只拿了工资，作用相对较小，应当认定为从犯；其系初犯，主观恶性和社会危害性相对较小，归案后真诚悔罪，请求对其适用缓刑。
二审认定的事实与原审法院一致。本案证据确实、充分，证据之间相互印证，足以认定本案事实。
本院认为，上诉人柳长庚、蒋新辉与原审被告人李本、李乐炳、彭舟以营利为目的开设赌场，邀集他人参赌，从中抽头渔利，其行为均构成开设赌场罪。在共同犯罪中，上诉人柳长庚提起犯意并纠集同案人参与开设赌场，负责赌场的管理、工资及分红发放，起主要作用，系主犯；原审被告人李本、李乐炳受邀参与赌场管理和分红，并纠集人员参赌，起主要作用，系主犯。上诉人蒋新辉受雇佣参与赌场“抽水”并负责保管“水钱”，在犯罪中作用较小，系从犯，应当从轻处罚；原审被告人彭舟受邀后在赌场内放典获利，起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。上诉人柳长庚、蒋新辉与原审被告人李本、李乐炳归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。原审被告人彭舟自动投案并如实供述了自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。上诉人柳长庚提出上诉称：原审判决对其量刑过重。经查，柳长庚为主提起犯意，后出资并纠集他人开设赌场，为主管理赌场并分红，作用最大，原审判决综合考虑其犯罪性质、情节，量刑并无不当，对上诉人柳长庚提出的上诉理由，本院不予采纳。上诉人蒋新辉提出上诉称：系从犯，请求对其适用缓刑。经查，上诉人蒋新辉受雇佣到赌场负责抽取和保管“水钱”，作用较小，可以认定为从犯，原审判决认定其系主犯不当；上诉人蒋新辉所在基层组织证实其具备监管帮教条件，愿意落实监管帮教措施，结合本案案情和上诉人蒋新辉的认罪、悔罪态度，本院认为，可对其适用缓刑。对上诉人蒋新辉的上诉理由，本院予以采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但对蒋新辉量刑偏重。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条，第二十六条，第二十七条，第六十七条第一、三款，第六十四条、第七十二条第一、三款，第七十三条，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持湖南省浏阳市人民法院（2016）湘0181刑初1114号刑事判决第一项对上诉人柳长庚、原审被告人李本、李乐炳、彭舟的定罪量刑和对上诉人蒋新辉的定罪部分，以及第二项；
二、撤销湖南省浏阳市人民法院（2016）湘0181刑初1114号刑事判决第一项对上诉人蒋新辉的量刑部分；
三、上诉人蒋新辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币三千元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 梁 锋
审 判 员 余 丹
代理审判员 张新文
二〇一七年三月二十一日
书 记 员 许 瑶