甘肃省临夏回族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘29民终34号
上诉人（原审被告）：孔某某。
委托诉讼代理人：瞿永学，系该县司法局退休干部。
委托诉讼代理人：王永吉，男，汉族，，住永靖县刘家峡镇太极镇上古村。
上诉人(原审原告)：甘肃某建设集团股份有限公司。
法定代表人：曹某某，该公司董事长。
委托诉讼代理人：韩显周，系甘肃某建设集团股份有限公司和政一号院工程项目部工作人员。
委托诉讼代理人：韩兆周，甘肃韩兆周律师事务所律师。
上诉人（原审第三人）：陈某某。
上诉人孔某某、甘肃某建设集团股份有限公司、陈某某因建设工程施工合同纠纷一案，均不服和政县人民法院（2015）和民初字第301号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2017年3月10日公开开庭进行了审理，上诉人孔某某及其委托诉讼代理人瞿永学、王永吉，上诉人甘肃某建设集团股份有限公司的委托诉讼代理人韩兆周、上诉人陈某某到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
上诉人孔某某的上诉请求：一审判决认定事实不清，证据缺乏，存在明显错误，审判程序严重违法，判决在认定“工程结算报告至今仍未作出”的情况下，作出的判决，实际是一纸空文，请求二审法院依法公正处理，彰显法律尊严和公平正义，维护国家国防建设利益和上诉人、农民工的合法权益。理由有：被上诉人甘肃某建设集团股份有限公司的委托诉讼代理人韩显周涉嫌没有资质的“包工头”，其借用六建公司的资质和名义与发包方中国人民解放军96351部队德令哈工程指挥部签订《建设工程施工合同》，违反《合同法》第五十二条（五）项的规定，应当认定无效；一审法院擅自委托产生的《鉴定报告》中伪造工程签证单多达16份，涉嫌伪证刑事违法，其证明效力不予认定；原告在起诉前的2013年6月就有预谋、有目的开始伪造“和政一号院”工程造价签证单，金额巨大，企图借用合法的民事诉讼程序，用伪造假证，虚构事实，恶意串通，进行虚假诉讼，目的是侵占国家利益（国防建设经费）和被告及农民工的合法权益，侵占工程款和农民工的劳动报酬；一审与原告串通，超越权限受理合同标的达7568300元的案件，而且一审只收了200元的案件受理费，应当让原告按照规定补缴案件受理费；一审拖延诉讼，原告2015年4月7日起诉，一审2016年11月8日判决，时间长达19个月，致使上诉人往返和政县22次，造成了不应有的损失；一审向上诉人收取鉴定费不开票据，收取了18000元，判决中只有8000元，另10000元下落不明，同时因鉴定报告伪造工程价款签证单违法，应当依法退还鉴定费8000元，共计18000元，另对甘肃陇力公司收取的鉴定费10000元应当退还；“建设工程施工合同无效”，实际施工人被告和农民工用汗水“浇筑”的“和政一号院”建筑物—-国防工程，经过发包方验收合格并交付使用，根据法律规定，法院应当参照发包方和包工头签订的《建设工程施工合同》和工程结算报告及清单依法依规进行结算，向实际施工人被告及农民工按照实际完成的工程量支付拖欠的工程款和劳动报酬。“和政一号院”合同价款7468300元，六建公司工作人员（包工头）已从发包方索取支付的工程款在23000000元至30000000元以内，而实际施工人只得到很少的部分工程款5647918元，用于前期费用和支付部分农民工的报酬，安排生活等支出。工程由被告及农民工完成了85%以上，工程款却落到了“包工头”等人的腰包。上诉人认为该工程从招、投标开始，工程造价由7568300元增加到23000000元至30000000元以内，涉嫌存在严重腐败。请求二审法院将工程结算价款移交国家审计部门依法进行专项审计，将审计结果作为审理该案的依据；发包方把关系国防建设的重大工程项目以“招投标”名义，违反法律禁止性规定，承包给借用资质的“包工头”韩显周，韩在自己没有工程项目管理人员和施工队伍的情况下，将工程项目转包、分包给没有资质的被告及农民工。“和政一号院”工程所发生的全部问题归根到底就是发包方将工程承包给了没有资质的“包工头”。上诉人请求发包方和包工头连带承担清偿被告及农民工全额工程款和劳动报酬的责任；上诉费由发包方和六建公司及“包工头”承担。
上诉人甘肃第六建筑集团有限公司的上诉请求：请求撤销和政县人民法院（2015）和民初字第301号民事判决的第四项，依法予以改判。理由有：上诉人与被上诉人因建设工程施工合同纠纷，一审在审理期间委托中睿智工程管理有限公司对双方争议的“和政一号院”工程造价进行鉴定，该鉴定报告存在重复计价等诸多不客观的问题，双方当事人均有异议，上诉人也提出了书面异议，但一审法院却对此证明效力予以认定。上诉人认为，该证据不能作为定案的依据，故对该判决第四项不服，该判决对34000元鉴定费判由上诉人承担26000元，显失公平，上诉人不服，提出上诉，请求二审法院依法予以改判。
上诉人陈某某的上诉请求：一审判决认定事实不清、证据缺乏、程序违法，判决错误，请求二审撤销一审判决，依法改判或将案件发回重审，支持上诉人的诉讼请求；一二审案件受理费由被上诉人承担。理由有：一审判决认定事实不清，证据不充分。一审判决称:建设工程经“发包方验收合格并使用，但工程结算报告至今仍未作出”，在这样的基础上认定事实是没有依据，作出的判决与事实不符、缺乏证据。本案中，中睿智工程管理有限公司作出的工程造价报告是重要的证据，而中睿智公司是否有资质出该份报告、工程造价报告的真实性也存在很多疑点。一审法院在没有明确其合法性、真实性、关联性的情况下，就予以采信，与法不合。该份《鉴定报告》中，从2013年6月份开始，就盗用公民姓名（韩志斌），伪造工程签证单，已发现的有16份，附在《鉴定报告》后3—8页。此签证单上的项目部经理的签字不是本人签字，应当追究相关法律责任。该份《鉴定报告》的真实性和合法性有待查证。上诉人曾经单独对二被上诉人提起诉讼，因不属于同一法律关系，上诉人是实际施工人与二被上诉人签订的建设施工合同无任何关联，但一审法院强行以属于同一法律关系为由，让上诉人以第三人身份参加诉讼，上诉人对此有异议，一审法院并没有予以明确答复。上诉人是实际施工人，二被上诉人应当依法按照实际完成的工程量支付劳动报酬；一审审判程序违法、违反法律规定。一审故意拖延诉讼，在没有法定事由的情况下，审理期限延长达19个月，而且该案一审法院是否有权审理，管辖并不明确，给上诉人造成了重大经济损失。一审认定合同无效，但实际施工人、被上诉人孔某某与农民工用汗水浇筑的“和政一号院”工程的建筑物（国防建设工程），经发包方早已验收合格并交付使用，依据法律规定，法院应“参照”发包方和“包工头”签订的《建设工程施工合同》和工程结算报告及清单依法进行清算，向实际施工人及农民工按照实际完成的工程量金额支付工程款和劳动报酬。
原告甘肃某建设集团股份有限公司向一审法院起诉称：原、被告于2013年8月27日签订《建设工程施工合同》一份，将“和政一号院”部分建筑物承包给被告施工。合同签订后，因被告施工管理混乱，施工质量严重不合格，屡次被建设单位书面指令整改、处罚。期间，被告又以出现亏损为由，数次擅自停工，多次无理闹事，恶意上访投诉，无理要求原告提高工程价款，造成工程多次停工、窝工，严重影响了工程进度，建设方一再催促，并要求务必于2015年6月30日竣工。2015年3月25日，原告组织被告召开复工专题会议，但被告却提出种种困难，书面表示无法开工。为此，原告不得不另行组织施工队准备施工时，被告却组织社会闲散人员采取暴力相威胁的手段，公然阻止开工。被告的行为已经给原告造成了巨大的经济损失，如不尽快解除合同，势必给原告造成难以弥补的损失。为维护原告的合法权益，保障国家重点国防建设按期完工，依法起诉，请求：1、请求解除原、被告间的《建设工程施工合同》，依法进行结算；2、被告立即停止妨害施工行为；3、被告赔偿经济损失81800元；4、诉讼费由被告承担。
被告孔某某一审答辩称：请求原告按照和总发包方签订的合同，支付被告在“和政一号院”实际完成的工程量价款，包括全部工程签证单价款，依法扣除六建公司管理费后，全部支付给实际施工人。一是法院擅自委托中睿智工程管理有限公司所作的《鉴定报告》中的工程签证单是伪造的，该签证单上项目部经理签字不是本人签字，应追究相关的法律责任。二是该案涉及的工程项目，应由省级以上国家审计部门依法进行专门审计，将审计结论作为本案判决的依据。中睿智有限公司的《鉴定报告》严重违法，严重侵害被告的合法权益，并使被告遭受巨大经济损失；三是原告将自己承包的国防建设工程项目违反法律和行政法规禁止性规定，转包给被告个人，双方间签订的《建设工程施工合同》是无效合同，不存在“解除”的法律依据。原告通过虚假诉讼，其目的是在主体工程完工后，侵吞工程款。原告应该按总合同约定，支付被告所完成工程量的工程价款和全部工程签证单价款。请求法院查明事实真相，以事实为根据，以法律为准绳，依法公正判决，维护农民工的合法权益。
第三人陈某某述称：2013年8月17日，我与被告在“和政一号院”工程工地签订了《建筑施工劳务承包合同书》，合同约定：“和政一号院”工程建筑物（2、6、7、8号）四栋楼由我负责施工，被告孔某某及时提供施工机械设备及维修，周转材料、辅料、耗材等及时到位。合同签订后，我全面履行合同约定的义务，完成了整个工程建设85%的施工任务。2015年3月上旬，我准备开工时，甘肃六建与孔某某发生纠纷，甘肃六建不让开工，并把未完成的工程施工任务转包给了其他工程队进行施工，给我造成了重大经济损失，其中工程款507592.4元，维持213名民工的生活费、车费、生活用品等各项开支273200元，准备开工的费用186000元。现请求二被告支付拖欠的工程款787924元，经济损失186000元；二被告继续履行合同，诉讼费由二被告承担。
和政县法院审理认为，根据《中华人民共和国建筑法》第十二条“从事建筑活动的建筑企业应当具备下列条件：（一）有符合国家规定的注册资本；（二）有与其从事的建筑活动相适应的具有法定执业资格的专业技术人员；（三）有从事相关建筑活动所应有的技术装备；（四）法律、行政法规规的其他条件”。第十三条“经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动”的规定。承包建筑工程，应当具备相应的资质。本案中，原告甘肃第六建筑集团股份有限公司明知被告孔某某无任何相应的资质，被告孔某某也明知自己在未取得相应建筑企业资质的情况下，双方签订《建设工程施工合同》，该合同违反了法律、行政法规的强制性规定，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条（五）项之规定，应当认定合同无效。被告孔某某与第三人陈某某签订的“建筑施工劳务承包合同”是“建设工程施工合同”的从合同，主合同无效，从合同亦无效，故原告主张解除合同的要求，因双方签订的合同为无效合同，应当予以支持。原告要求被告孔某某立即停止妨害施工行为的请求，因在审理中已先予执行，妨害施工行为已停止，该情形已消除。原告及被告孔某某要求对方赔偿经济损失的主张，因原告明知被告无任何资质，被告也明知自己未取得任何建筑资质而签订合同并施工，导致合同无效，双方均有过错，由此造成的损失应各自承担。本案经司法鉴定实际施工人孔某某与陈某某实际施工部分造价为5184915.99元，签证金额250921.85元，合计5435837.84元，而六建公司支付的工程款是5647918元，已付工程款超过实际施工的工程造价，被告及第三人工程款已补偿，故被告要求原告支付工程款的主张亦不予支持。
依据《中华人民共和国合同法》第五十二条一款（五）项、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条一款（一）项，第二条之规定，判决：一、原告甘肃第六建筑集团股份有限公司与被告孔某某签订的《建设工程施工合同》无效；二、被告孔某某与第三人陈某某签订的《建筑施工劳务承包合同》无效；三、原告甘肃第六建筑集团股份有限公司、被告孔某某、第三人陈某某对各自的损失，由各自承担。四、鉴定费34000元，由原告甘肃第六建筑集团股份有限公司承担26000元，被告孔某某承担8000元。案件受理费200元，由原告承担。
本院二审审理中，上诉人没有提交新证据，二审审理查明的案件事实、证据与一审认定的相一致。对一审判决认定的案件事实、证据，予以确认。
综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，判处适当，上诉人的上诉理由不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉费200元，由上诉人甘肃第六建筑集团股份有限公司承担100元；由上诉人孔某某、陈某某各承担50元。
本判决为终审判决。
审判长 赵发源
审判员 马超芳
审判员 蔡 瑛
二〇一七年四月一日
书记员 马忠贤