广西壮族自治区南宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂01民终2623号
上诉人(原审原告)：李仕（曾用名：李绍仕）。
委托诉讼代理人：韦永效，南宁市兴宁区三塘镇法律服务所法律工作者。
委托诉讼代理人：黄乃华，南宁市兴宁区三塘镇法律服务所法律工作者。
被上诉人(原审被告)：南宁市兴宁区三塘镇四塘社区那罗坡第二村民小组。
主要负责人：李绍阳，该小组组长。
委托诉讼代理人：文平，广西弘景律师事务所律师。
上诉人李仕与被上诉人南宁市兴宁区三塘镇四塘社区那罗坡第二村民小组（以下简称那罗坡二组）侵害集体经济组织成员权益纠纷一案，不服南宁市兴宁区人民法院(2016)桂0102民初3307号民事判决,向本院提起上诉.本院于2017年5月9日立案后,依法组成合议庭，于2017年7月28日公开开庭进行了审理。上诉人李仕的委托诉讼代理人韦永效、黄乃华，被上诉人那罗坡二组的主要负责人李绍阳、文平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李仕上诉请求：一、撤销原审判决，依法改判被上诉人支付给上诉人1000元（其中包括500元土地补偿分红、500元为集体租地分红）；二、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人在户籍迁出前具有被上诉人的集体经济组织成员资格，双方都无异议，上诉人因1999年外出学习，根据当时上学政策将户口转到学校，所在学校之所以要求将户口迁入学校集体户口仅仅是出于行政管理的需要，并不表示其取得学校所在地的常住户口，学生仍然以农村集体经济组织农村土地为基本生活保障，上诉人依旧是具有被上诉人的集体经济组织成员资格；上诉人毕业后无固定职业工作，没有安排工作,所以学校就将上诉人的户籍从学校退回了当地派出所,当地派出所就帮上诉人空挂在原邕宁县,但因属于乡镇街道没有享受该设区市非农业户口褔利待遇,所以属于空挂户,未纳入城镇居民社会保障体系。故上诉人早已在2012年3月2日将户籍转回原籍被上诉人所在地，并一直在被上诉人那罗坡第二村民小组居住、生产、生活、务农，以农村集体经济组织的土地为基本生活保障。因此，上诉人依法有权请求被上诉人支付相应的分红款1000元。二、一审判决回避上诉人是土地承包经营主体，有土地承包事实，而享受上诉人集体经济组织因征收土地而获得土地补偿款分配的前提基础，导致判决错误。根据上诉人提交的土地承包经营证证实：上诉人均是土地承�经营证当中的承包主体，由此证明上诉人有土地承包经营的事实，是土地承包经营权人，至今未有变更或撤销。因此，上诉人主张因征收土地而获得土地补偿款分配的前提基础成立，也就是说，上诉人依赖土地资源作为其赖以生存的唯一资源，且本案涉及的款项又是征地补偿款和租地收益分红，故上诉人有权享受征地补偿款和租地收益分红的分配。三、从上诉人在提交的新型农村合作医疗手册及收款收据、收据等证据材料可以证实：上诉人作为被上诉人的集体经济组织成员，购买新型农村合作医疗，依然是以农村基本医疗作为医疗保障，同时，上诉人交纳卫生费，已经履行了作为被上诉人的集体经济组织成员相应责任义务。被上诉人认可并没有提出任何异议。四、本案涉及的款项是在2016年2月初分配，而上诉人早在2012年3月2日将户籍迂回被上诉人处的时间点距离被上诉人征地补偿款及租地收益有近三年时间，被上诉人没有对上诉人户口迁回及在村中生产生活提出异议，且在本村中类似外出学习迁出户口，后又迁回户口的人员可以享受征地补偿款和租地收益分红的分配。因此，按照公平合理的原则，同人同队的公序良俗，上诉人也应该作为被上诉人集体经济组织成员，有权享受征地补偿款和租地收益分红的分配。综上所述，一审判决查明事实不清，导致适用法律不当，作出错误判决，请二审法院撤销原判，依法改判支持上诉人的诉讼请求。
辩称，1、上诉人称其外出学习后仍然具有集体成员资格，对于这个观点我们不同意，上诉人学习结束后取得了非农业户口，集体成员资格丧失；2、上诉人在集体成员资格丧失后将户籍转回原籍，未经过被上诉人集体讨论同意，上诉人转回户籍所在地后并未在当地生产生活，属于空挂户；3、上诉人主张的是被上诉人土地承包主体，我们不同意，上诉人的集体成员资格已经丧失，承包的主体也要取消；4、上诉人提出新农合的证据不足以证明其具有集体成员资格，新农合加入的原则是以农村户口和“户”为单位，但是具有农村户口并不代表具有集体成员资格。5、李仕提出取得集体用地事实，土地并不是上诉人的，而是其父亲的。
李仕向一审法院起诉请求：1、向其支付分红款1000元（其中包括500元土地补偿分红、500元为集体分红）；2、本案诉讼费用由承担。
一审认定事实：李仕系村民，其户籍登记在南宁市兴宁区三塘镇四塘社区那罗坡x队x号，该户户主为李绍健（系李仕哥哥），李仕于2003年7月14日因大中专毕业由南宁市西乡塘西路x号迁至南宁市兴宁区三塘镇四塘社区四塘街x号，于2012年3月2日又因投靠父母由南宁市兴宁区三塘镇四塘社区四塘街1号迁入现址。因对其集体因昆仑大道扩建工程征收土地所得土地补偿费及集体土地租金收益进行分配时，李仕未能参与分配，双方为此发生争议。经双方协商未果，李仕遂诉至法院。
另查明，2016年1月10日，就分配上述昆仑大道扩建工程征地土地补偿费分配事宜向南宁市兴宁区三塘镇人民政府提交《三塘镇（村）集体资金使用报审表》，申报理由中述称：“经本生产队代表和户主开会讨论决定将昆仑大道扩建工程征收土地的土地补偿费用于生产队的水利维修、环境卫生清洁和铺路及生产队的各种用途及会议补贴，土地的补偿费由生产队理财小组监督使用”，该报审数额对应的土地补�费总金额记载为“91440元”，本次报审数为“91400元”。该报审表审查单位意见中，南宁市兴宁区三塘镇四社区居民委员会、南宁市兴宁区三塘镇财政所、南宁市兴宁区三塘镇计划生育服务所、南宁市兴宁区三塘镇人民政府均签章同意。
2016年2月3日，向集体经济组织成员发放昆仑大道土地补偿费，发放标准为500元/人，李仕未参与其所在家庭户的分配。2016年2月4日，向集体经济组织成员发放集体土地租金分红，发放标准为500元/人，李仕亦未参与其所在家庭户的分配。
庭审过程中，李仕自认其现就职于钦州市利源农牧科技有限公司。
一审法院认为，双方当事人对李仕在户籍迁出前具有的集体经济组织成员资格无�议，争议在于其迁出后再度回迁时是否仍然具有成员资格。李仕主张其于1999年将户籍迁出集体经济组织的原因，是因外出学习，其提供的户口薄确实记载其于2003年7月14日因大中专学生毕业由南宁市西乡塘西路x号迁出，但其却并未于此时将户籍迁回集体经济组织，并在此后已经取得南宁市非农业户口，故李仕的集体经济组织成员资格即应于其取得南宁市非农业户口时丧失。李仕在毕业近十年之后才于2012年3月2日以“投靠父母”原因迁入集体经济组织后，其是否具备集体经济组织成员资格的认定应按照加入取得的情形来判断，即李仕是否在集体经济组织长期实际生产、生活且生活收入仅来源于土地，现李仕仅提供其参加新型农村合作医疗的凭证，尚不足以证明其自2012年3月2日回迁后长期在处生产生活并以土地作为生活来源，且李仕在庭审中�自认其现就职于钦州市利源农牧科技有限公司，故对李仕的集体经济组织成员资格不予确认。综上，由于李仕不具备集体经济组织成员资格，故李仕要求支付涉案土地补偿费及分红没有事实及法律依据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第六条及《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条之规定，判决：驳回李仕的诉讼请求。案件受理费50元，由李仕负担。
二审中，当事人围绕争议焦点提交了证据，本院组织当事人进行了质证。
本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院另查明：李仕于1999年考入广西农业职业技术学院，毕业后其于2010年将户口迁入了南宁市三塘镇四塘村社区人才工作站。2012年其将户口迁回。近两年其在钦州市利源农牧科技有限公司工作，但没有在钦州市社会保障事业局参加社会保险。
本院认为：集体经济组织成员资格的取得有两种情形：一是原始取得，即父母双方均具有本集体经济组织成员资格的出生人员，父母一方具有本集体经济组织成员资格且依法登记本集体经济组织所在地常住户口的出生人员，自其出生时起具有本集体经济组织成员资格。二是加入取得。原非本集体经济组织成员的自然人，通过婚姻、合法收养以及国防建设或者其他政策性迁入本集体经济组织所在地生产、生活并依法登记本集体经济组织所在地常住户口的人，应当认定取得该集体经济组织成员资格。本案中，李仕在户籍迁出前具有的集体经济组织成员资格，后其考入大学，户口迁出原户籍所在地，其不必然丧失原集体经济组织成员资格。但其毕业回归社�后没有将户口迁回，而是取得了城市户口，此时其集体经济组织成员资格丧失。2012年，李仕以“投靠父母”原因将户口迁回，属于加入取得，户口迁回后,李仕一直在外打工，虽然脱离本集体经济组织所在地的生产、生活，但其不存在丧失集体经济组织成员资格情形，因此，可以认定李仕具备集体经济组织成员资格，有权享有涉案土地补偿费及集体分红。应向其支付分红款1000元（其中包括500元土地补偿款、500元集体分红）。一审判决欠妥，本院予以纠正。
综上所述，李仕上诉理由成立，应予支持；一审判决认定事实错误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销南宁市兴宁区人民法院(2016)桂0102民初3307号民事判决；
二、南宁市兴宁区三塘镇四塘社区那罗坡第二村民小组应向李仕支付土地补偿款500元、集体分红500元。
上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审人民法院或与一审法院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。
一审案件受理费50元，由南宁市兴宁区三塘镇四塘社区那罗坡第二村民小组负担。二审案件受理费50元，由南宁市兴宁区三塘镇四塘社区那罗坡第二村民小组负担。
本判决为终审判决。
审判长 吴 骁
审判员 农虹菲
审判员 朱俊萍
二〇一八年一月九日
书记员 倪珊珊