福建省三明市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）闽04民终660号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司南平中心支公司，住所地福建省南平市水南街480号加成世纪园（丽景水岸）裙楼4层401号及1层12号。负责人：孙绳全，总经理。委托诉讼代理人：张旺祥，福建律慧律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：郑丽萍，福建律慧律师事务所执业律师。被上诉人（原审原告）:炼县女(曾用名练县女)，女,1958年6月5日出生,汉族,农村居民,住福建省宁化县。委托诉讼代理人：邱加勋（系炼县女儿子），男，住福建省宁化县。原审被告:张木根,女,1966年12月15日出生,汉族,农村居民,住福建省宁化县。原审被告：郭会雨,男,1981年10月4日出生，汉族，驾驶员，住河南省新野县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司南平中心支公司（以下简称平安财保南平公司）因与被上诉人炼县女、原审被告张木根�郭会雨机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省宁化县人民法院（2018）闽0424民初98号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安财保南平公司的委托诉讼代理人郑丽萍、被上诉人炼县女及其委托诉讼代理人邱加勋到庭参加诉讼。原审被告张木根、郭会雨经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安财保南平公司上诉请求：1.将福建省宁化县人民法院（2018）闽0424民初98号一案发回重审或者在查明案件事实的基础上依法改判；2.诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审判决误工费认定错误，炼县女事故发生时已年满59周岁，达到法定退休年龄享受退休待遇，且未举证证明其收入减少情况，亦未举证证明其事故前所从事的职业,一审法院的该�判决没有事实依据，不应予以支持。2.一审判决支持出院后护理费、营养费、精神损害抚慰金错误，炼县女不构成伤残等级，仅住院14天，一审判决支持其出院后护理期、营养期为一个月及支持其精神损害抚慰金，没有事实依据和法律依据。炼县女辩称，1.关于误工费，炼县女在本次交通事故受伤之前身体状况很好，不但要承担繁重的家务劳动，还要接送孙子女上学和上山砍柴、农地菜园的栽种等农活，有时还有做工挣钱。炼县女受伤后，生活不能自理，造成极大的经济损失。2.关于护理费、营养费，炼县女受伤后用石膏固定术治疗，且年纪较大恢复期也比较慢，3个多月不能落地行走，且保险公司申请重新鉴定仅申请重新鉴定伤残等级问题，没有申请重新鉴定误工期，护理期、营养期的事项，应当根据2017年11月16日福建中博司法鉴�中心作出(2017)临鉴字第595号鉴定意见判决。3.关于精神损害抚慰金，炼县女受伤后非常痛苦，精神上受到伤害，应予以支持。张木根、郭会雨未出庭答辩，也未提交书面答辩意见。炼县女向一审法院起诉请求:判令张木根、郭会雨、平安财保南平公司共同赔偿炼县女医疗费、残疾赔偿金、护理费等损失119,529.44元。一审法院认定事实:一、2017年4月28日13时50分许，郭会雨驾驶闽Ｈ×××××号小型客车，沿宁化县中环路由北向南行驶至宁化县中环路路段时，与由张木根驾驶的无牌号普通二轮摩托车（后载邱运女、炼县女）发生碰撞，造成张木根、邱运女、炼县女受伤及双方车辆受损的道路交通事故。同年6月5日，宁化县公安局交通�察大队作出宁公交认字[2017]第00020号《道路交通事故认定书》认定：张木根负事故的主要责任；郭会雨负事故的次要责任；邱运女、炼县女无责任。二、闽Ｈ×××××号小型轿车在平安财保南平公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险，其中死亡伤残赔偿限额110,000元，医疗费用赔偿限额10,000元，财产损失赔偿限额2,000元）和商业第三者责任保险（以下简称商业险，其中第三者责任险的保险金额1,000,000元，及不计免赔），保险期限均自2016年6月20日起至2017年6月19日止。三、2017年4月28日，炼县女前往宁化县医院就诊，住院14天，炼县女的伤情经医生诊断：右侧腓骨小头骨折；右侧额部头皮血肿。同年5月12日，炼县女出院，出院医嘱：继续石膏固定半月，半月后复查拍片，决定拆除石膏托时间；石膏托固定期间，如有患肢剧痛难忍、足趾发黑、发麻等不适，及时就诊，调整石膏托松紧度；前3个月每月返院复查X线，直至骨折愈合，未经过医生允许，禁止下地行走；建议休息2个月；注意休息，适当加强营养；门诊随诊。炼县女花费医疗费3,640.84元。四、郭会雨支付炼县女1,000元，张木根先行赔付炼县女医疗费500元。五、2017年9月8日，炼县女伤情经福建恒正司法鉴定中心鉴定：1.十级伤残二处；2.误工期评定为定残前一日，护理期、营养期评定为60日。炼县女支付鉴定费1,800元。在本案审理过程中平安财保南平公司申请对炼县女的伤残等级进行重新鉴定。2018年2月23日，经福建广信司法鉴定所鉴定：炼县女本次损伤不够成伤残等级。平安财保南平公司支付鉴定费1,200元。另查明，本案交通事故受伤者共有3人，分别为邱运女、张木根、炼县女。其中，张木根经一审法院对其进行询问是否起诉并释明利害关系后，其明确表示不起诉。另一名伤者邱运女已于2017年10月10日向一审法院提起诉讼，经过审理确认其因本案交通事故造成的损失为：医疗费76,774.04元，后续治疗费12,000，住院伙食补助费7,920元，营养费14,910元，护理费56,419.98元，交通费1,200元，住宿费1,650元，残疾赔偿金30,252.02元，精神损害抚慰金8,000元，鉴定费2,000元，合计211,126.04元。其中属于交强险医疗费用赔偿项下为111,604.04元，死亡伤残赔偿限额项下为99,522元。另查明，福建省统计局公布的2016年福建省农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资为51,121元，2016年福建省城镇居民人均可支配年收入为36,014.3元。对于炼县女因本案交通事故造成的损失，一审法院认定如下:1.医疗费：国家基本医疗保险是为补偿劳动者因疾病造成的经济损失而建立的一项具有福利性质的社会保险制度，交通事故发生后，基于医方的特殊性，受害人并不能控制用药的情况，只要是为治疗事故伤害所支付客观的、必要的医疗费，均应在保险公司理赔范围内，而并非仅限于医保范围。因此，郭会雨、平安财保南平公司的辩解没有事实和法律依据，不予采纳。确定炼县女的医疗费为3,640.84元；2.住院伙食补助费：炼县女主张住院伙食补助费420元（14天×30元／天）。张木根、郭会雨、平安财保南平公司均无异议，确认住院伙食补助费为420元；3.营养费：一审法院认为，《最高人�法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”本案医院出院医嘱要求加强营养，其住院期间及出院后一段时间内确需加强营养，且炼县女年龄较大，酌定营养期为44天，营养费按每天30元计算，营养费确定为1,320元（44天×30元／天）；4.交通费:一审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或转院治疗实际发生的费用计算。”炼县女受伤后，在宁化县医院住院治疗14天，必然产生相应的交通费用，根据炼县女的伤情并结合当地实际情况，酌情确定炼县女的交通费为200元；5.护理费：一审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。”炼县女因本案交通事故造成右脚左侧腓骨小头骨折，其住院期间及出院后一段时间内均需要他人照顾、护理，综合出院医嘱、炼县女年龄较大、恢复较慢等因素，护理期酌定为44天，炼县女住院期间及出院后由其儿子及丈夫护理，其护理人员系农业人口且无固定收入，故出院�的护理费应按农、林、牧、渔业平均工资（即140.06元/天）计算。确认护理费为6,162.64元（44天×140.06元／天）；6.残疾赔偿金：一审法院认为，炼县女经重新鉴定不构成伤残等级，故其主张残疾赔偿金的诉讼请求，于法无据，不予支持；7.精神损害抚慰金：一审法院认为，本案交通事故造成炼县女伤情较重，虽未构成伤残等级，但因炼县女年龄较大，在事故发生后及伤情治疗期间，确实使炼县女遭受了一定的精神损害，应给予精神损害赔偿，综合炼县女在本起交通事故中无责任、伤情恢复慢、当地的平均生活水平等因素，对炼县女主张精神损害抚慰金酌定为1,000元；8.鉴定费：一审法院认为，重新鉴定的结果认定炼县女不构成伤残等级，初次鉴定意见已被重新�定意见所改变，对炼县女提供的福建中博鉴定中心作出的鉴定意见不予采信，故炼县女主张伤残鉴定费2,000元的诉讼请求，于法无据，不予支持；9.误工费：一审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定；误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定；受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天；受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。炼县女虽已超过法定退休年龄，但其仍在从事农业生产，故对其�工费的主张予以支持。误工费标准按2016年度农林牧渔业在岗职工平均工资标准即每天140.06元计算。炼县女因本案交通事故住院14天，出院时医嘱：“建议休息2个月”，误工期确定为74天。误工费确定为10,364.44元（74天×140.06元／天）。综合以上认定，炼县女的赔偿项目和数额确认为：医疗费3,640.84元，住院伙食补助费420元，营养费1,320元,护理费6,162.64元，交通费200元,精神损害抚慰金1,000元,误工费10,364.44元，合计23,107.92元。其中属于交强险医疗费用赔偿项下为5,380.84元，死亡伤残赔偿限额项下为17,727.08元。综上所述，一审法院认为，郭会雨与张木根发生道路交通事故，造成炼县女及邱运女受伤，各责任主体应当承担由此产生的侵权损害赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”本案交通事故发生在闽Ｈ×××××号小型轿车保险期间，平安财保南平公司应当在交强险、商业险责任限额范围内赔偿炼县女因本案交通事故造成的损失。炼县女因本案交通事故造成的各项损失共计23,107.92元，应由平安财保南平公司在交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿炼县女460元（�另案邱运女共同在交强险医疗费用赔偿限额10,000元内按比例分配，赔偿邱运女9,540元），死亡伤残赔偿限额项下赔偿炼县女16,631元（与另案邱运女共同在死亡伤残赔偿限额110,000元内按比例分配，赔偿邱运女93,369元），合计17,091元。超出交强险赔偿限额部分6,016.92元，因张木根负事故主要责任，应由张木根承担70%的责任，即由张木根赔偿4,211.84元，郭会雨负事故次要责任，根据保险合同的约定应由平安财保南平公司在商业险赔偿限额项下赔偿30%，即由平安财保南平公司赔偿1,805.08元。本案交通事故发生后，张木根先行赔付炼县女医疗费500元，应在张木根赔偿款中予以抵扣，郭会雨垫付炼县女医疗费1,000元，应在平安财保南平公司在保险责任限额范围内应承担的赔偿款中予以返还郭会雨。郭会雨经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第二百五十三条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司南平中心支公司在本判决生效之日起三十日内在机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险赔偿限额内赔偿炼县女因本案交通事故造成的损失17,896.08元（已扣除郭会雨代垫的赔偿款1,000元）；二、中国平安财产�险股份有限公司南平中心支公司在本判决生效之日起三十日内在机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险赔偿限额内返还郭会雨代其垫付的赔偿款1,000元；三、张木根在本判决生效之日起三十日内赔偿炼县女因本案交通事故造成的损失3,711.84元（已扣除张木根先行赔付的医疗费500元）。以上第一、二、三项确定的赔偿款、返还垫付款打入宁化县人民法院指定账户（账户名宁化县人民法院；开户行中国工商银行宁化县支行；账号14×××32）。四、驳回炼县女的其他诉讼请求。五、案件受理费2,691元，减半收取计1,345.5元，由炼县女负担1,090.5元，张木根负担42元，中国平安财产保险股份有限公司南平中心支公司负担213元。二审中，炼县女向法庭提交一组其丈夫邱位德、儿子邱加勋、媳妇吴琼的工资表，拟证明炼县女受伤后，因需要家属护理，家属未上班产生的损失。平安财保南平公司对该组的真实性没有异议，但认为平安财保南平公司仅是对炼县女的护理期提出异议，未对护理费的赔偿标准提出异议，该组证据不能证明炼县女需要的护理期限。本院认为，该组证据只能证明邱位德、邱加勋、吴琼的工资情况，不能证明炼县女的护理期限，本院不予采信。到庭当事人对原判认定的事实均无异议，本院予以确认。本院认为，郭会雨驾驶闽Ｈ×××××号小型客车，沿宁化县中环路路段时，与由张木根驾驶的无牌号普通二轮摩托车发生碰撞，造成张木根、邱运女、炼县女受伤及双方车辆受损的道路交通事故。经宁化县公安局交通警察大队作出宁公交认字[2017]第00020号《道路交通事故认定书》认定：张木根负事故的主要责任；郭会雨负事故的次要责任；邱运女、�县女无责任。郭会雨与张木根应当承担由此产生的侵权损害赔偿责任。本案交通事故发生在闽Ｈ×××××号小型轿车保险期间，平安财保南平公司应当在交强险、三者商业险限额内依法赔偿炼县女因本案交通事故造成的损失。关于营养费、护理费，一审法院综合出院医嘱、炼县女年龄较大、恢复较慢，确需加强营养和进行护理等实际情况，酌定营养期、护理期为44天并无不当。关于误工费，炼县女虽已超过55周岁，但其并未丧失劳动能力，事发前仍从事劳动，有一定的经济收入，其因本案交通事故而产生的误工损失是客观存在的，一审法院支持其误工损失的主张并无不当。关于精神损害抚慰金，炼县女因本案交通事故造成右侧腓骨小头骨折，在事故发生后及伤情治疗期间，必然会遭受一定的精神损害，一审法院酌定给予1000元的精神损害赔偿并无不当。综上，平安财保南平公司的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。张木根、郭会雨经传票传唤无正当理由拒不到庭，视为自动放弃其诉讼权利。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2691元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司南平中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 谢  学  斌审 判 员 林  广  伦审 判 员 吴  Ｘ  Ｘ二〇一八年六月二十五日法官助理 彭  秋  媛书 记 员 陈丽敏（代）附：本判决所依据的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。