浙江省诸暨市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）绍诸刑初字第243号
公诉机关诸暨市人民检察院。
被告人郭某甲，农民。因本案于2014年10月29日被诸暨市公安局取保候审。
辩护人丁锋、黄科松，浙江信顺律师事务所律师。
诸暨市人民检察院以诸检刑诉（2015）188号起诉书指控被告人郭某甲犯开设赌场罪，于2015年2月3日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。诸暨市人民检察院指派代理检察员孙孝良出庭支持公诉，被告人郭某甲及辩护人丁锋到庭参加诉讼。现已审理终结。
诸暨市人民检察院指控：2014年6月份开始，被告人郭某甲在诸暨市大唐镇唐人广场4楼经营大黄蜂星空电玩城，摆放电子游戏机供他人赌博，并安排其父亲郭某乙为收银员负责卖币，张某甲为机修工，汤某负责照看游戏厅和退币，至同年10月4日累计非法获利2万余元。同年10月28日21时许，公安机关当场查获正在赌博的詹某甲等3人，扣押电子游戏机共20台。经诸暨市公安局鉴定，上述游戏机均为电子赌博游戏机。
为证明上述指控，公诉机关向本院提交了相应证据，认为被告人郭某甲以营利为目的，开设赌场，情节严重，应当以开设赌场罪追究刑事责任。提请本院其依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定处罚。庭审中又补充容留未成年人赌博。
被告人郭某甲辩称9台“亲子”系列游戏机是小孩子玩的，不是赌博工具，对其余公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，请求从轻处罚。
辩护人丁锋提出的辩护意见是：
一、对公诉机关指控被告人郭某甲犯开设赌场罪没有异议，但认定情节严重有不同意见。被告人虽是游戏厅的老板，但其未实际参与管理。游戏厅不存在容留未成年人赌博的情形，其已按照文化部门要求在游戏机厅内设置了警示标志，禁止未成年人进入游戏厅，尽到了管理职能。指控的赌博机是20台，辩护人认为，本案中游戏厅内摆放的9台亲子机虽有退币功能，但工作人员并没有为客户提供退币服务，不能认定为赌博机，因此应认定本案中赌博机的数量是11台。指控被告人开设赌场情节严重不成立。
二、被告人郭某甲归案后认罪态度较好，如实供述，自愿认罪。
三、被告人郭某甲经营电玩城的时间较短，社会危害性较小。在公安机关查处前，其已主动关闭游戏机厅小房间的赌博机，主动减轻社会危害后果。
综上，被告人郭某甲不具有开设赌场中情节严重的情形，请法庭对被告人从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2014年6月份开始，被告人郭某甲在诸暨市大唐镇唐人广场4楼经营大黄蜂星空电玩城，并在大厅内设置6座“海洋之星”捕鱼机1台及“亲子”系列游戏机9台供他人赌博。被告人郭某甲安排其父亲郭某乙为收银员负责卖币，张某甲为机修工，汤某负责照看游戏厅和退币。同年9月27日，被告人郭某甲在游戏厅里面小房间内设置“双响狮王”联线机8台及8座“鳄鱼公园”捕鱼机1台供他人赌博，并将2张上分卡及1万元本金交给汤某，由汤某负责每天晚上23时左右打开小房间营业并为参赌人员上下分、兑换现金，汤某每天将盈利交给被告人郭某甲，至同年10月4日累计非法获利2万余元。后被告人郭某甲继续经营大厅的游戏机。同年10月28日21时许，公安机关当场查获正在赌博的詹某甲（1999年3月5日出生）等3人，扣押“鳄鱼公园”、“海洋之星”、“双响狮王”、“亲子”系列电子游戏机共20台，并抓获被告人郭某甲。
经诸暨市公安局鉴定，上述游戏机均为电子赌博游戏机。
上述事实，下列证据予以证实：
1、证人汤某的证言，证实其受郭某甲所托帮他负责管理游戏机厅，小房间内的上下分、退币，将盈利交给郭某甲等都是其负责的，小房间经营一星期左右，每天晚上都有六七个人来赌博，累计获利2万多元，其获利6000多元。印象比较深的是一个叫“小鬼”的小孩，“十一”长假期间在游戏厅里输了不少钱。
2、证人郭某乙的证言，证实2014年4月份，汤某在大唐镇唐人广场4楼经营游戏厅，并叫其负责收银，到晚上将营业额交给汤某。游戏厅中有捕鱼机、宿命机、小丑机、套牛机，这些机器具有退币功能。双休日会有一些学生来玩。
3、证人张某甲的证言，证实2014年6月初，汤某说在大唐唐人广场开了一家大黄蜂星空电玩城，让其做机修工，每月工资1500-2000元。开始电玩城有2台捕鱼机、3台宿命机、4台亲子机可以使用，这些机器都具有赌博功能，退币可以在店里兑换现金。后来有个瘦瘦高高的人给客人退币从中赚取差价，店里就不退币了。收银员是一个年纪比较大的老头。到案发前工资7000元都是汤某发给其的。9月份詹某甲来电玩城玩过捕鱼机两三次，输赢其不知道。
4、证人张某乙的证言，证实其到大唐镇唐人广场4楼游戏厅玩捕鱼机，一开始游戏厅可以直接退币兑换现金，后来不能退了。2014年10月份，游戏厅的老板“亮亮”与其商量，由其在游戏厅做游戏币的兑换生意，从中赚取差价，到10月28日晚被抓获，其累计获利2000多元。
5、证人詹某甲的证言，证实2014年10月28日20时许，其和其弟傅嘉勇到大唐镇唐人广场4楼大黄蜂游戏厅玩，因为其知道里面有捕鱼机，其买了1000个游戏币，游戏币退出来可以换成人民币，玩了一个多小时就被查获了。“十一”长假期间，游戏厅里有个小房间摆放8台“狮王”联线机和2台捕鱼机，其去了二次，每次都输一万多，所以收银的男子也认识其，叫其“小鬼”。10月26日、27日、28日其都去玩过，没有什么输赢。
6、证人赵某能的证言，证实2014年10月28日20时30分许，其到大唐镇唐人广场游戏厅花10元钱买来20个游戏币在套牛机赌博，后被民警抓获。之前其也到小房间内玩过赌博机。游戏厅应该可以退币，其玩得很少，所以没有去退。
7、证人张某丙的证言，证实2014年10月28日20时许，其到大唐镇唐人广场电影院对面游戏厅，花50元买了游戏币玩捕鱼机，后被民警抓获。之前其也到小房间内玩过赌博机。游戏厅应该可以退币，其买得很少，没有去退。
8、辨认笔录及照片，证实经汤某辨认，詹某甲就是来赌博的“小鬼”。
9、检查笔录、扣押清单及照片，证实2014年10月28日21时许，经公安机关对诸暨市大唐镇唐人广场大黄蜂电玩城进行检查，查获正在赌博的赵某能、詹某甲、张某乙、张某丙等及收银员郭某乙，并扣押2台捕鱼机、8台狮王联线机、1台捕鱼机、9台亲子机（机身上标有金蟾捕鱼、鳄鱼公园、海洋之星、双响狮王、亲子乐园、亲子3代、亚运向前冲等字样）。
10、诸暨市公安局电子游戏机设施设备认定意见书，证实机身标有“金蟾捕鱼”的电子游戏机1台8座；标有“鳄鱼公园”的电子游戏机1台8座；标有“双响狮王”等字样的联体电子游戏机8台；标有“海洋之心”字样的电子游戏机1台6座；标有“亲子3代”字样的电子游戏机3台；标有“亲子乐园”字样的电子游戏机5台；标有“亚运向前冲”字样电子游戏机1台。经鉴定，确认为电子赌博游戏机。
11、抓获经过，证实2014年10月28日晚，民警石柯炯、周孝龙在大唐镇唐人广场4楼大黄蜂电玩城检查，抓获郭某甲、汤某。
12、行政处罚决定书，证实张某甲、郭某乙、詹某甲、张某乙、张某丙、赵某能均因本案被行政处罚。
13、情况说明，证实郭某甲向公安机关退缴人民币3万元。
14、常住人口基本信息，证实被告人郭某甲的基本身份情况。
15、被告人郭某甲的供述，证实2014年7月份开始，其正式开始经营大唐镇唐人广场4楼大黄蜂星空动漫城，并在大厅内摆放1台6座捕鱼机及3台亲子乐园等几台游戏机，提供退币服务，其父郭某乙负责收银，张某甲负责修理机器。9月27日，其又隔出一个小房间并摆设8台狮王联线机供他人赌博，9月30日又在小房间摆放1台捕鱼机，由汤某负责经营管理，晚上23时开放，汤某每天将获利交给其。10月4日因大唐派出所检查，其将小房间关掉，继续经营大厅的捕鱼机，10月28日晚被公安机关抓获。小房间累计获利二三万元。
上述证据，系侦查机关依法收集，经公诉人当庭宣读、出示并经质证，证据之间相互印证、客观关联，能证明本案事实，本院予以确认。
关于涉案赌博机数量的问题。诸暨市公安局当场查获并扣押的2台捕鱼机、8台“狮王”联线机、1台捕鱼机、9台亲子机，经鉴定确认为电子赌博游戏机。该事实有诸暨市公安局扣押决定书、扣押清单及照片、电子游戏设施设备认定意见书予以证实，故赌博机数量应认定为20台。辩护人据此提出的辩护意见与事实不符，本院不予采信。
关于是否容留未成年人赌博的问题。证人汤某、郭某乙、张某甲、詹某乙的证言，足以证实汤某等人明知未成年的詹某乙多次来游戏机厅赌博而未予制止的事实，被告人郭某甲作为游戏机厅的实际经营人，应对游戏机厅的经营行为承担责任。故辩护人提出被告人郭某甲没有容留未成年人赌博的辩护意见与事实不符，亦不予采信。
本院认为，被告人郭某甲以营利为目的，开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，且设置赌博机12台以上，容留未成年人赌博，属情节严重，应依法追究刑事责任。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人郭某甲归案后能如实供述自己的罪行，并退缴全部违法所得，本院予以从轻处罚。辩护人提出对被告人从轻处罚并适用缓刑的辩护意见本院予以采纳。根据被告人的犯罪情节和悔罪表现，依法对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人郭某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限判决生效后即缴纳）；
二、扣押在案的赌博机予以没收，由公安机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郦武亮
人民陪审员 徐黎明
人民陪审员 朱赛飞
二〇一五年三月十六日
书 记 员 赵 霞
附页：
《中华人民共和国刑法》相关法律条文：
第三百零三条：以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪的情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。