四川省阿坝藏族羌族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）川32刑终17号
原公诉机关四川省马尔康市人民检察院。
上诉人（原审被告人）官明睿，男，汉族，高中文化，四川省马尔康市人。
上诉人（原审被告人）宋尤婧，女，汉族，高中文化，无业，四川省郫县人。
四川省马尔康市人民法院审理四川省马尔康市人民检察院指控原审被告人官明睿、宋尤婧涉嫌犯贩卖毒品罪一案，于2017年4月27日作出（2017）川3201刑初2号刑事判决。原审被告人官明睿、宋尤婧不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2017年7月13日依法公开开庭审理了本案。四川省阿坝藏族羌族自治州人民检察院指派检察员胡远蓉、检察官助理江正东出庭履行职务，上诉人（原审被告人）官明睿、宋尤婧到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，被告人官明睿在2015年3、4月至2016年7月期间向唐某某、王某某共计贩卖甲基苯丙胺（冰毒）8次1.6克；在其办公室扣押甲基苯丙胺净重8.5364克；其共计贩卖10.1364克。被告人宋尤婧明分别于2015年的一天、2016年7月25日向官明睿贩卖甲基苯丙胺15克、35.2296克，其共计贩卖50.2296克。原判以经过庭审质证的物证、书证、证人证言、被告人供述等证据证明上述事实。
原判认为，被告人官明睿、宋尤婧明知是甲基苯丙胺（冰毒）而向他人贩卖，行为均构成贩卖毒品罪。被告人官明睿归案后，如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，有立功表现，依法对其予以减轻处罚；被告人宋尤婧有悔罪表现，可依法从轻处罚。原判以被告人官明睿犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年零四个月，并处罚金人民币8000元；被告宋尤婧犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币20000元；扣押的毒品予以没收，由扣押机关依法处理；扣押的被告人宋尤婧的手机一部、被告人官明睿的手机一部，予以没收，上缴国库。
原审被告人官明睿提出如下上诉意见：
1.原判认定其贩卖甲基苯丙胺为8次1.6克错误，其贩卖的次数应为6次,共1克。2016年6月上旬的一天晚上向唐某某贩卖、2016年5、6月份的一天下午，王某某代唐某某向官明睿购买不是事实，且其在2016年4月卖给唐某某那次是0.15克，最后卖给王某某那次是0.1克。
2.在其办公室扣押的净重8.5364克甲基苯丙胺是其自己吸食的，不属于贩卖，应定性为非法持有毒品。
3.原判认定其协助公安机关抓获宋尤婧属一般立功错误，应认定为重大立功。
原审被告人宋尤婧上诉提出，原判认定其两次贩卖毒品属定性错误，两次都是其代官明睿购买，并未从中牟利，应为“代购行为”。且2015年那一次是代官明睿购买13克，并不是原判认定的15克，交易地址是陶木屋酒店不是龙城国际酒店。
出庭检察人员认为，原判认定事实清楚，证据充分，审判程序合法；上诉人官明睿协助公安机关抓获宋尤婧应认定为重大立功。
经审理查明，上诉人官明睿的具体犯罪事实如下：
1．2015年3、4月份的一天晚上22时许，原审被告人官明睿在某市步行街某医院门口以300元的价格向唐某某贩卖甲基苯丙胺0.2克。
2．2015年5、6月份一天下午，原审被告人官明睿在绒兴家园姐妹冒菜附近以300元的价格向唐某某贩卖甲基苯丙胺0.2克。
3．2015年5、6月份的一天下午，原审被告人官明睿在绒兴家园楼梯间以300元的价格向唐某某贩卖甲基苯丙胺0.2克。
4．2016年4月下旬的一天，原审被告人官明睿驾驶救护车在某市俄尔雅新桥垃圾桶旁以250元的价格向唐某某贩卖甲基苯丙胺0.2克。
5．2016年5月中旬的一天，原审被告人官明睿驾驶救护车在某人民医院丁字路口附近以300元的价格向唐某某贩卖甲基苯丙胺0.2克。
6．2016年6月上旬的一天晚上，原审被告人官明睿在某人民医院医技楼下以250元的价格向唐某某贩卖甲基苯丙胺0.2克。
7．2016年6月份的一天下午，唐某某事先与原审被告人官明睿联系购买冰毒，并告知其由王某某代为交易。被告人官明睿在某市俄尔雅新桥桥头以300元的价格贩卖给王某某甲基苯丙胺0.2克，之后王某某将冰毒带给了唐某某。
8．2016年7月的一天，王某某联系原审被告人官明睿购买冰毒，并通过银行ATM机向官明睿转账200元后，原审被告人官明睿在某市人民医院门口向王某某贩卖甲基苯丙胺0.2克。
9．2016年7月12日，公安机关在原审被告人官明睿办公室内将其抓获，并当场查获净重8.5364克的毒品疑似物。经阿坝州公安局物证鉴定所鉴定，扣押的毒品疑似物中检出甲基苯丙胺。
另查明，在原审被告人官明睿的主动配合下，公安机关将贩卖冰毒的宋尤婧抓捕到案。
上述事实，有经一审举证、质证、认证的以下证据予以证实：
1．受案登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、批准逮捕决定书、逮捕证等程序性文书，证实案件立案情况及侦查机关办案程序合法。
2．被告人常住人口基本信息，证实原审被告人官明睿犯罪时，已满十八周岁，具有完全刑事责任能力。
3．抓获经过，证实2016年7月12日马尔康市公安局刑事侦查大队侦查员将正在办公室吸食毒品的原审被告人官明睿抓获的经过。
4．提取笔录、扣押物品清单及照片，证实从原审被告人官明睿办公室处扣押4袋冰毒及“OPPO”牌手机一部。
5．称重过程记录及称重照片，证实从原审被告人官明睿办公室搜查扣押的甲基苯丙胺净重共计8.5364克。
6．马尔康市公安局现场检测报告书，证实对原审被告人官明睿及证人唐某某的尿液经甲基安非他名检测，结果呈阳性。
7．阿坝藏族羌族自治州公安局物证鉴定所（阿）公（物）鉴（理化）字（2016）16号理化检验报告及鉴定意见通知书，证实从原审被告人官明睿办公室搜出的白色晶体及粉末中均检出甲基苯丙胺。
8．辨认笔录及照片，证实本案中原审被告人辨认从其办公室搜出的白色晶体及粉末、被告人辨认出唐某某及王某某就是其贩卖冰毒的买家及唐某某与王某某分别辨认出贩卖毒品的卖家官明睿的辨认情况。
9．现场勘验笔录及照片，证实原审被告人被抓获时，其办公室现场情况及在办公室发现白色晶体及粉末的情况。
10．手机一部，证实本案原审被告人官明睿用该手机联系贩卖毒品。
11．马尔康市公安局涉案物品说明，证实从原审被告人官明睿处扣押的甲基苯丙胺由马尔康市公安局禁毒大队暂扣。
12．马尔康市公安局刑警大队关于官明睿立功表现情况说明及询问笔录，证实原审被告人官明睿主动配合公安机关将贩毒人员宋尤婧抓获归案的情况。
13．证人唐某某的证言，证明2015年、2016年唐某某在原审被告人官明睿处七次购买甲基苯丙胺（冰毒）的情况，其中由官明睿和唐某某交易的有六次，由王某某帮唐某某在官明睿处购买甲基苯丙胺有一次；每次甲基苯丙胺重0.2克多一点。
14．证人王某某的证言，证明2016年6、7月份，王某某在原审被告人官明睿处购买过2次甲基苯丙胺（冰毒）的情况，其中一次是唐某某给了王某某300元钱后让王某某在官明睿处帮忙购买；另一次是同天通过ATM农行存款200元，买了第一次相同分量的冰毒。
15．被告人官明睿的供述及辩解，证明原审被告人官明睿向唐某某、王某某贩卖8次甲基苯丙胺（冰毒），每次卖的是一个包子或者一小袋冰毒。在被告人官明睿办公室扣押了4处甲基苯丙胺，共计8.5364克；扣押在案的手机系被告人官明睿贩卖毒品时使用的联系工具等情况。
经审理查明，上诉人宋尤婧的具体犯罪事实如下：
1．2015年的一天，原审被告人宋尤婧在郫县某酒店内以2000元的价格向被告人官明睿贩卖甲基苯丙胺15克。
2．2016年7月25日，原审被告人宋尤婧在成都市高新西区某酒店内以2800元的价格向原审被告人官明睿贩卖甲基苯丙胺一包，净重35.2296克，并被公安机关当场抓获。甲基苯丙胺35.2296克当场扣押。
上述事实，有经一审举证、质证、认证的以下证据证实：
1．受案登记表、指定管辖决定书、并案说明、立案决定书、拘留证、拘留通知书、逮捕证等程序性文书，证实案件立案情况及侦查机关办案程序合法。
2．抓获经过，证实2016年7月25日下午马尔康市公安局在官明睿的配合下将正在进行毒品交易的宋尤婧抓获并在现场搜出疑似冰毒的白色晶体一包的情况。
3．常住人口基本信息，证实原审被告人宋尤婧犯罪时，已满十八周岁，具有完全刑事责任能力。
4．提取笔录、称重过程记录及照片，证实原审被告人宋尤婧在郫县贩卖给官明睿的甲基苯丙胺净重35.2296克；从官明睿手机上提取的与宋尤婧联系购买甲基苯丙胺的聊天记录情况。
5．检测样本提取笔录、马尔康市公安局现场检测报告书，证实对原审被告人宋尤婧的尿液经甲基安非他名检测，结果呈阳性。
6．阿坝藏族羌族自治州公安局物证鉴定所（阿）公（物）鉴（理化）字（2016）19号理化检验报告及鉴定意见通知书，证实从成都市高新西区某酒店内搜出的白色晶体中检出甲基苯丙胺、麻黄碱、伪麻黄碱。
7．调取证据通知书、通话联系清单，证实2016年7月24日、25日原审被告人宋尤婧与官明睿相互有电话联系情况。
8．扣押物品清单、发还物品清单，证实从原审被告人宋尤婧处扣押了一包白色晶体、便携式电脑1部、手机1部、银行卡6张及扣押机关已发还便携式电脑1部、银行卡6张。
9．手机一部，证实本案原审被告人宋尤婧用该手机联系贩卖毒品。
10．辨认、指认笔录及照片，证实本案中原审被告人宋尤婧及官明睿辨认2016年7月25日交易毒品的房间及宋尤婧辨认出官明睿就是找她买甲基苯丙胺（冰毒）的人；原审被告人宋尤婧指认在酒店内给官明睿的甲基苯丙胺（冰毒）；官明睿辨认出宋尤婧就是贩卖甲基苯丙胺给他的人。
11．现场勘验笔录及照片，证实原审被告人宋尤婧贩卖毒品的现场地点情况及房间内查获的毒品情况。
12．马尔康市公安局涉案物品说明、情况说明，证实从原审被告人宋尤婧处扣押的甲基苯丙胺由马尔康市公安局禁毒大队暂扣；证实本案中郫县某酒店与成都高新西区某酒店为同一酒店。
13．证人姚某的证言，证明2016年7月25日，原审被告人宋尤婧在姚某家中，小师妹（罗某某）到姚某家找宋尤婧，宋尤婧从自己的包里拿了一袋冰毒给小师妹看，并问罗某某冰毒有多重，后来，宋尤婧和罗某某就出门了。过了十多分钟，姚某打电话给宋尤婧，宋尤婧说在某酒店附近的某连锁酒店等他，姚某找到宋尤婧后宋尤婧带他进了酒店，进电梯时宋尤婧按的是3A的楼层，然后到了个房间，房间里看见2个男的，还有罗某某，房间桌子上放的有吃冰毒的瓶子，他们在聊天，罗某某在做吸毒的瓶子，然后他们就在吸，大概十分钟，警察就进来抓人了。
14．证人罗某某的证言，证实2016年7月25日下午，原审被告人宋尤婧在她朋友（姚某）家中，罗某某过去找宋尤婧，看见有一袋冰毒放在沙发上，宋尤婧将那袋冰毒拿起给她看，问她有没有五点，东西好不好，她说不晓得。宋尤婧叫她去万景峰说有事，她就跟宋尤婧出去了，搭了个三轮车，在车上宋尤婧说有人要冰毒，2800元一个（就是50克），但是实际上只有43克，东西不够要退人家200元。到酒店后有人给宋尤婧打电话，宋尤婧就喊那个人下来给三轮车费，后来宋尤婧在把她手上的纸盒交给了一个男的，宋尤婧让罗某某跟着那个男的先上去，罗某某和那个男的到的是三楼，具体房号记不清了，后来宋尤婧和一个男的一起进来了，随后警察就冲进来抓人了。罗某某没看见宋尤婧收钱，但是听到他们说话，宋尤婧把多收的200元微信转账给对方了。
15．证人官明睿的证言，证明官明睿主动交代其在宋尤婧处购买毒品的相关情况，并积极配合公安机关抓获宋尤婧。2016年7月24日公安民警将官明睿带出看守所，官明睿联系宋尤婧要3000元左右的冰毒，第二天就去郫县某酒店房间等宋尤婧，到了下午宋尤婧将冰毒带到，并在酒店电梯口将冰毒交给了官明睿，过了会，宋尤婧进入房间，之后民警冲入房间将他们全部抓获的经过。2015年9月至12月内（具体时间记不清了），官明睿到郫县某酒店内，从宋尤婧处购买了约15克的冰毒，官明睿当面给了宋尤婧2000元现金。
16．原审被告人被告人宋尤婧的供述，证明2016年7月24日下午官明睿给宋尤婧打电话，找她帮忙买3000元的甲基苯丙胺（冰毒），第二天宋尤婧就带着冰毒与罗某某坐三轮车去了酒店，宋尤婧在酒店电梯口时姚某打电话了，宋尤婧就把冰毒交给了官明睿，然后宋尤婧去接姚某了，接到后就去了3A05房间找官明睿，因为冰毒重量不够，宋尤婧在微信上转账退给官明睿200元，后来在房间吸食冰毒时警察就进来了；2015年具体时间记不清了，官明睿在郫县某酒店开了房，宋尤婧到了房间卖给了官明睿约15克的冰毒，官明睿当面给了宋尤婧2000元现金。
以上事实清楚，证据确实、充分，应予认定。
二审庭审中，控辩双方无新证据提交。
关于上诉人（原审被告人）官明睿、宋尤婧的上诉理由，本院评析如下：
1.关于原审被告人官明睿上诉提出其贩卖甲基苯丙胺的次数为6次共1克的上诉理由不能成立。经查，原审被告人官明睿对其每次贩卖基苯丙胺的时间、地点、克数、交易金额、毒资支付方式等细节的供述与证人唐某某、王某某的证言能相互印证一致，能证实原审被告人官明睿直接向唐某某贩卖甲基苯丙胺共6次1.2克，贩卖给王某某共2次克数0.4克，且证人唐某某、王某某的证言都能证实2016年5、6月份的一天下午，是唐某某出钱让王某某帮忙在官明睿处购买甲基苯丙胺。
2.关于其提出在其办公室扣押的净重为8.5364克甲基苯丙胺不应计入其贩卖数量，该部分应定性为非法持有毒品的上诉意见不能成立。理由如下：根据2015年5月18日最高人法院印发的《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》法（2015）129号，贩毒人员被抓获后，对其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。确有证据证明其查获的毒品并非贩毒人员用以贩卖的除外。本案上诉人官明睿从2015年3、4月至2016年7月12日被抓获前存在多次贩卖毒品的行为，足以证明其一直是以贩养吸的状态，且无证据证明在其办公室查获的毒品不是用来贩卖的。
3.关于其提出协助公安机关抓获宋尤婧应属重大立功的上诉意见不能成立。根据最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第七条的规定：协助司法机关抓捕其他重大犯罪嫌疑人（包括同案犯），应当认定有重大立功表现。所谓：“重大犯罪嫌疑人”，一般是指可能被判处无期徒刑以上刑罚的嫌疑人。本案原审被告人宋尤婧共贩卖甲基苯丙胺50.2296克，起点刑为十五年有期徒刑，根据其犯罪行为的事实、情节，没有判处无期徒刑以上刑罚的可能，原判根据其量刑情节最终确定了宣告刑十五年，本院认为原判对宋尤婧量刑恰当，故原审被告人官明睿协助公安机关抓获宋尤婧行为不构成重大立功。
4.关于原审被告人宋尤婧所提原判认定的其两次毒品交易是属替官明睿代购毒品,其并未从中获利,并不是贩卖的上诉意见不能成立。经查，本案二原审被告人对两次毒品交易的时间、地点、克数、毒资、毒资支付方式的供述能相互印证，证实二原审被告人两次交易的毒品、毒资均系二人直接交易，并无证据证明是其为官明睿代购毒品。本案中宋尤婧自己联系了其上家购买了毒品后，以贩毒者的身份出卖给官明睿，是典型的贩卖毒品的行为。且贩卖毒品罪主观构成要件是明知是毒品而贩卖，客观构成要件是实施了贩卖毒品的行为，并无必须要牟利才构成贩卖毒品罪的规定。故其上诉理由本院不予支持。
本院认为，上诉人官明睿、宋尤婧明知是甲基苯丙胺（冰毒）而向他人贩卖，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪。二上诉人的上诉理由与已查证的事实不符，不能成立，本院均不予采纳。综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律定罪正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 苏炳华
审判员 杨 强
审判员 马 雯
二〇一七年七月十三日
书记员 税琳晏
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉，维持原判；