呼和浩特铁路运输中级法院
刑 事 裁 定 书
（2016）内71刑终4号
原公诉机关集宁铁路运输检察院。
上诉人（原审被告人）闫建忠，男，汉族，1965年1月22日出生于内蒙古自治区丰镇市，本科学历,原任呼和浩特铁路局集宁机务段安全科安全员，捕前住内蒙古自治区乌兰察布市集宁区。因涉嫌犯贪污罪于2016年3月4日被刑事拘留，同年3月18日被逮捕。现羁押于呼和浩特铁路公安局包头公安处看守所。
辩护人王新平，内蒙古铁恒律师事务所律师。
辩护人武丽春，内蒙古铁恒律师事务所律师。
呼和浩特铁路运输法院审理集宁铁路运�检察院指控原审被告人闫建忠犯贪污罪一案，于2016年8月11日作出（2016）内7102刑初12号刑事判决。宣判后，被告人闫建忠不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年10月17日、11月22日公开开庭审理了本案。内蒙古自治区人民检察院呼和浩特铁路运输分院指派检察员沈浩波、代理检察员张立群出庭履行职务。原审被告人闫建忠及其辩护人王新平、武丽春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定，呼和浩特铁路局集宁机务段与二连浩特浩通能源有限公司（以下简称浩通公司）在2014年7月9日签订《机车使用合同》,浩通公司租用集宁机务段DF4B型内燃机车两台（准轨一台、宽轨一台），用于二连浩特物流园与二连站间取送车作业。
2014年10月至12月，由于运量下降，为减少成本支出，浩通公司经理胡某与集宁机务段段长及总会计师进�协商，暂缓签订这三个月的准轨机车租用协议。后胡某与被告人闫建忠口头协商，如有取送车作业，由二连车间承担，费用比照上季度支出费用进行零星结算，由闫建忠开具机车用油发票向浩通公司报销乘务员补贴。2014年8月29日，被告人闫建忠用该车间整备工（食堂管理员）张某某1的身份证在中国银行乌兰察布市分行办理了一张个人借记卡，闫建忠设置了密码并持有该卡。同日浩通公司将2014年第二季度的乘务员补贴50000元以转账方式存入该卡内。后陆续于2014年10月13日转账75000元；2014年12月17日转账40000元；2015年2月12日转账35000元，上述金额共计200000元。被告人闫建忠并未将该款用于发放乘务员补贴，而是将该款用于购买和田玉玺和纪念金币、画轴等个人消费。案发后，被告人闫建忠向检察机关退缴了用赃款购买的和田玉玺、纪念金币、画轴等及赃款人民币35000元�2016年3月3日，在侦查机关掌握闫建忠犯罪案件线索的情况下，经传唤到案后其如实供述了贪污犯罪事实。
原审法院认为，被告人闫建忠身为国家工作人员，在担任呼和浩特铁路局集宁机务段二连车间主任期间，利用职务上的便利，侵吞公共财产，其行为已构成贪污罪,且数额巨大。集宁铁路运输检察院指控的罪名成立。被告人闫建忠到案后如实供述自己所犯罪行，依法可以从轻处罚。且赃物、赃款已全部退缴，可酌情予以从轻处罚。综合考虑本案的犯罪数额、悔罪表现及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第二项、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条第一款之规定，认定被告人闫建忠犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元；对被告人闫建忠退缴的贪污款人民币35000元予以发还被害单位；扣押的赃物予以没收，上交国库。
宣判后，被告人闫建忠和其辩护人提出“原判认定上诉人闫建忠贪污数额20万元证据不足，部分公款用于公务支出；闫建忠主动去检察机关并如实交待贪污犯罪事实，有自首情节；原判量刑重”等上诉理由和辩护意见。
检察机关提出“原审判决认定上诉人闫建忠犯贪污罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，上诉人的上诉理由和辩护人的辩护意见不能成立，建议二审驳回上诉，维持原判”的出庭意见。
经审理查明，呼和浩特铁路局集宁机务段与二连浩特浩通能源有限公司（以下简称浩通公司）在2014年7月9日签订《机车使用合同》。由于运量下降，为减少成本支出，浩通公司经理胡某与集宁机务段段长及总会计师进行协商，暂缓签订2014年10月至12月的准轨机车租用协议。后胡某与上诉人闫建忠口头协商，由二连车间承担这三个月的取送车作业，费用比照上季度支出费用进行零星结算，由闫建忠开具机车用油发票通过浩通公司报销乘务员补贴。2014年8月29日，闫建忠用该车间整备工张某某1的身份证在中国银行乌兰察布市分行办理了一张个人借记卡。后浩通公司于2014年8月29日至2015年2月12日间分四次以转账方式存入该卡内共计200000元。闫建忠将该款用于个人购买和田玉玺和纪念金币、画轴等个人消费。2016年3月2日，检察机关通过闫建忠单位纪委通知其到检察机关接受调查，当日闫建忠到检察机关后，未主动交待其涉嫌贪污犯罪的主要事实。经侦查人员核对相关书证后于2016年3月3日如实供�了贪污犯罪事实，并退缴了用赃款购买的和田玉玺和纪念金币、画轴等及赃款人民币35000元。
认定上述事实的证据有：
1、呼和浩特铁路局集宁机务段聘用令、干部任免审批表证实，闫建忠自2012年8月至2015年5月任集宁机务段二连车间主任。
2、租用机车申请表、机车使用合同证实，经呼和浩特铁路局机务处批准，2014年7月9日呼和浩特铁路局集宁机务段与呼铁外经集团二连浩特浩通能源有限公司签订租用DF4B型准、宽轨（各一台）用于二连浩通物流园与二连站间取送车作业。
3、证人周某某（原集宁机务段总会计师）、刘某（原集宁机务段段长）的证言证实，浩通公司与该段2014年第四季度未签订租用准轨合同的事实。
4、查询凭证、银行卡复印件、银行交易流水凭证、记账凭证证实，户名为张某某1的银行卡开卡时间。浩通公司于2014年8月29日、10月13日、12月17日，2015年2月12日四次共计开出转账支票将200000元转入张某某1卡内的事实。
5、证人胡某（浩通公司经理）、宋某某（浩通公司总会计师）、郭某某（浩通公司会计）证实，2014年第四季度公司运量下降，未与集宁机务段签订租用准轨合同。后与闫建忠达成口头协议，零星取送车作业由二连车间承担。公司先后用转账方式于2014年8月29日支付50000元第二季度的乘务员加班补贴，后分三次支付150000元第四季度的乘务员加班补贴。这200000元都是用闫建忠提供的柴油发票报销的。
6、证人张某某1（二连车间食堂管理员）的证言证实，2014年8月29日其与闫建忠一起来到中国银行乌兰察布市分行用其身份证办理了一张银行卡，后闫建忠持有该卡。闫建忠没有告诉她浩通公司要打什么钱。2014年8月29日、10月13日出票金额为50000元�75000元的转账支票上是张某某1本人签名；2014年12月12日、2015年2月12日出票金额为40000元和35000元的转账支票上不是张某某1本人签名。
7、证人张某某2（集宁机务段二连车间汽车司机）、陈某某（原系二连石油公司工人）证实，张某某2从陈某某开的加油站开出200000元的油票，未给过陈某某税金。闫建忠给过张某某2500元让给开票的人买两条烟。张某某2在第二次开票时给陈某某两条“芙蓉”牌香烟的事实。
8、物证照片、书证（顺丰速运单）证实，闫建忠用200000元购买纪念金币、画轴、和田玉玺等情况。
9、证人张某的证言证实，购买的和田玉玺是货到付款，当时闫建忠给付的是现金，一共12万多。
10、检察院出具的情况说明证实，闫建忠于2016年3月3日将35000元退缴集宁铁路运输检察院的事实。
11、证人苏某某、李某、梁�某、霍某某证言证实，上诉人闫建忠经其单位纪委书记电话通知后，于2016年3月2日前往集宁铁路运输检察院。
12、到案情况说明、传唤证、询问通知书证实，检察机关在已掌握闫建忠犯罪案件线索的情况下，由闫建忠所在单位纪委书记电话转告闫建忠去检察院接受调查，闫建忠于2016年3月2日下午到达检察机关后，并未主动交待其涉嫌贪污犯罪的主要事实。2016年3月3日经侦查人员核对相关书证，闫建忠逐步交待其贪污犯罪事实。
13、被告人闫建忠对在2014年10月至12月浩通公司未与集宁机务段签订准轨协议，在此期间浩通公司胡某与闫建忠联系，如果有车需要拉时，让车间临时出车进行调车作业，费用按以前签协议的费用结算。后闫建忠让张某某2开具油票，从浩通公司报销过200000元。他拿到钱后分别在2014年下半年购买纪念金币、2015年5月购买和田玉�及个人消费支出的事实供认不讳，并与上列证据相互印证。
上述证据已经庭审质证，来源合法，具有客观性和关联性，本院对证据的证明效力予以确认。
本院认为，上诉人闫建忠在担任集宁机务段二连车间主任期间，利用其管理公共财产的便利，侵吞公共财产，数额巨大，其行为已构成贪污罪。关于上诉人闫建忠及其辩护人提出“贪污数额不足20万元，部分公款用于公务支出；具有自首情节；原判量刑重”等上诉理由及辩护意见，经查，上诉人闫建忠将从浩通公司报销的乘务员补贴款共计20万元转入其掌控的私人账户内用于个人消费，其贪污犯罪的事实清楚，证据充分。其所称其中部分用于公务支出的辩解，没有相关证据予以支持，不能成立，且根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，国家工作人员出于贪污的故意，非法占有公共财物，赃款用于单位公务支出的，不影响贪污罪的认定。检察机关在掌握闫建忠贪污犯罪的线索后，电话通知其到检察院接受调查，其到检察机关后未主动交代其贪污的犯罪事实，是在侦查人员向其核对相关证据后才逐步交待了贪污犯罪的主要事实，其不符合自动投案，并如实供述主要犯罪事实的“自首”构成要件。原审法院在对上诉人闫建忠量刑时充分考虑其坦白、认罪悔罪、积极退赃等情节，已对其从轻处罚，故上诉人闫建忠及其辩护人所提上诉理由及辩护意见均不能成立，本院不予采纳。检察机关的出庭意见正确，本院予以支持。呼和浩特铁路运输法院判决认定上诉人闫建忠犯贪污罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五�第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 孙 军
审判员 郭青梅
审判员 刘 刚
二〇一六年十一月二十二日
书记员 李璐瑶