湖北省恩施市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂恩施民初字第02022号
原告余以乐，男，生于1954年4月21日，汉族，湖北省恩施市人，农民，住恩施市。
委托代理人（特别授权）刘忠华，湖北勇鑫律师事务所律师。
被告朱家庆，男，生于1971年8月20日，汉族，湖北省恩施市人，农民，住恩施市。
委托代理人（一般代理）梁友业，湖北清江法律服务所法律工作者。
被告朱光冬，男，生于1964年12月29日，汉族，湖北省恩施市人，居民，住恩施市。
委托代理人（特别授权）郭天一，湖北夷水律师事务所律师。
被告赖家维，男，生于1953年9月12日，湖北省恩施市人，居民，住恩施市。
委托代理人（特别授权）吴远照，恩施州广源法律服务所法律工作者。
原告余以乐诉被告朱家庆、朱光冬、赖家维提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年8月8日立案受理后，依法由代理审判员刘燕适用简易程序于2014年9月11日公开开庭进行了审理。原告余以乐及其委托代理人刘忠华、被告朱家庆及其委托代理人梁友业、被告朱光冬及其委托代理人郭天一、被告赖家维及其委托代理人吴远照均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告余以乐诉称，2014年2月，被告朱家庆找到原告，说其在被告朱光冬处承包了建房工程，要原告去舞阳坝街道办事处窑湾村将军山组给被告赖家维修房屋。同年3月1日，原告在施工过程中摔倒，因无防护措施，原告被基础钢筋刺穿胸部。随即被告朱家庆等人将原告送往湖北民族学院附属民大医院救治。原告因此住院治疗18天。6月13日，恩施施南法医鉴定所鉴定：原告构成五级伤残；拆除内固定费用10000元；后期治疗费30000元，需住院30天；腰部情况参与度为25%。被告赖家维将建房工程承包给不具建房资质的朱光冬，朱光冬又将部分工程转包给无资质的朱家庆，且施工现场未采取安全防护措施，因此三被告均应承担相应的赔偿责任。原告与三被告协商不成诉至法院，请求判令三被告赔偿原告各项经济损失共计312742.00元，并由被告承担诉讼费。
被告朱家庆辩称，原告将答辩人列为被告不适格。朋友朱光冬在窑湾村承包了一桩修建私房的工程，有意喊答辩人开挖基脚，口头承诺15元／米，挖完后拉尺结账，答辩人就同意了。原告听说后找答辩人要求跟着一起做工，答辩人向朱光冬报告后，朱光冬默认了，并嘱咐我们要注意安全。答辩人征得朱光冬同意后答应原告做工并无过错，双方也不存在合同或雇佣关系，答辩人和原告拿的工钱是一样的。答辩人并没有从每个工人的工钱中抽成，答辩人并不是包工头。请求法院驳回原告对答辩人的诉讼请求。
被告朱光冬辩称：1、程序上原告诉讼请求有变更，我方要求再给答辩期，答辩人根本不认识原告。2、赞同被告朱家庆的答辩意见，朱家庆与原告间是承揽关系。3、原告自身存在一定过错，应负主要责任。4、原告的赔偿标准不符合法律规定。
被告赖家维辩称：1、原告起诉被告主体错误，房屋业主不是赖家维，而是其兄弟赖家品。2、原、被告间不存在任何法律关系，原告不是在修建房屋上受的伤。3、即使是赖家品修房，只修两层，不需要资质，受伤的工人应是承包人负责，与房主无关。4、原告计算标准错误，居住于城镇、收入来源于城镇，才能按城镇标准计算。5、后期治疗费待实际发生后再另行主张，在本案中应不予支持。6、诊断证明第四项说是腰椎的问题，与本案无关，原告应举证与本次受伤存在关系，于此产生的费用才具合法性。
经审理查明，2014年2月，被告赖家维将自家位于恩施市舞阳坝街道办事处窑湾村将军山组三层房屋修建工程承包给无建筑施工资质的被告朱光冬，双方口头约定由被告朱光冬负责建房材料的管理和检查房屋质量，由其组织工人施工和发放工人工资，被告朱光冬从被告赖家维手中领建房款。后被告朱光冬喊被告朱家庆做工。随即被告朱家庆就组织原告在内的工人挖基脚，口头约定朱家庆和工人工钱均为15元／米，挖完后拉尺结账，由被告朱家庆负责发放工人工资。同年3月1日原告在挖基脚过程中因地面湿滑不慎摔倒，被基础钢筋刺穿胸部。原告受伤后在湖北民族学院附属民大医院住院治疗18天，共花费医疗费23069.00元（湖北民族学院附属民大医院医疗费22906.42元、恩施州中心医院医疗费110元、恩施市中心医院医疗费52.79元）。事故发生后，被告朱家庆、朱光冬分别给原告余以乐支付1000元、20000元。6月13日，恩施施南法医司法鉴定所作出恩施南法司鉴（2014）临鉴字第265号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、余以乐伤残程度为五级；2、余以乐拆除肋骨骨折内固定费用预计需10000元，需住院30天；3、余以乐腰椎间盘突出需住院行手术治疗，治疗费用预计需30000元，需住院30天；4、余以乐2014年3月1日所受的外伤与其目前腰部情况之间有因果关系，其所受外伤为次要因素，外伤在其目前腰部情况中的参与度为25%。后因原告与三被告协商不成，致其诉至法院，请求判准前述请求。
另查明，原告住院期间由妻子袁运菊护理，二人均为农业户口。
本院认为，承揽合同是承揽人与定作人达成的由承揽人完成约定的工作并交付工作成果，定作人接受工作成果并给付报酬的法律关系。承揽关系中，承揽人与定作人地位平等，承揽人对于工作如何安排有完全的自主权，定作人无权干预，承揽人提供劳动成果不仅取得劳务对价，还从中谋取利润。雇佣关系是受雇人在雇主的指示和监督下，利用雇佣人提供的条件，为雇佣人提供劳务，雇佣人支付报酬的法律关系。雇佣关系中，报酬只是雇员提供劳务所得，雇员对于工作如何安排没有自由选择权，雇主可以随时干预雇员工作。从本案查明的事实看，被告朱光冬从房主赖家维手中收取工程款，负责建房材料的管理、检查房屋质量、组织工人施工，并由其发放工人工资，可见工人的工作依附于被告朱光冬，而非房主赖家维，被告朱光冬、赖家维间为承揽关系，而非雇佣关系，被告赖家维为定作人、被告朱光冬为承揽人。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。被告赖家维作为定作人，将自家三层房屋修建工程承包给无建筑施工资质的被告朱光冬，其选任存在过失，具有一定过错，应承担一定的责任。原告余以乐与被告朱光冬之间的法律关系，符合雇佣关系的法律特征：原告的工资由被告朱光冬发放，接受朱光冬的安排施工，受朱光冬的指示和监督。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。故被告朱光冬应对原告的人身损害承担赔偿责任。侵权责任法规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。原告余以乐作为完全民事行为能力人，应当预见地面湿滑挖基槽存在的危险，而没有尽到谨慎义务，造成自己摔倒受伤，依法可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。而被告朱家庆虽召集了原告在内的工人施工，但与其他工人同工同酬，未获取额外劳务报酬利润，亦未管理工人，加之原告所举证据不能证明被告朱家庆分包了被告朱光冬的建房工程，故其不是侵权责任法上的劳务接受方，在本案中不承担赔偿责任。综合分析各方当事人之间的法律关系及各自过错程度，对原告的人身损害后果，本院确定由被告赖家维承担30%的赔偿责任、被告朱光冬承担50%的赔偿责任，余下损失由原告自行承担。
关于原告遭受的损失，本院结合其提交的证据等逐项核定：原告索赔医疗费23069.00元、住院伙食补助费960元（（18天＋30天）×20元／天）、腰椎手术治疗费中的住院伙食补助费150元（30天×20元／天×25%）、后续治疗费17500元（30000元×25%＋10000元）、鉴定费3280元、辅助器具费88元符合法定的赔偿项目和标准，本院予以支持。而残疾赔偿金（22906元／年×20年×60%）适用标准有误，虽原告提交证据欲证明其在城镇居住，但为孤证无其他证据佐证，故本院不予采信，原告为农业户口，残疾赔偿金应按农村居民人均纯收入（年）标准计算，为106404元（8867元／年×20年×60%）；误工费5088元（（18天＋30天）×38766元／年÷365天）适用标准有误，虽原告提交了一份四川广安智丰建设有限公司出具的证明，欲证明其从事泥瓦工，但没有提交工资发放记录等相关证据佐证，故本院不予采信，原告为农业户口，误工费应按农、林、牧、渔业行业在岗职工人均年平均工资收入标准计算，为3115.79元（（18天＋30天）×23693元／年÷365天）；同理，腰椎手术治疗费中的误工费（38766元／年÷365天×30天×25%）应为486.84元（23693元／年÷365天×30天×25%）；护理费3408元（（18天＋30天）×26008元／年÷365天）、和腰椎手术治疗费中的护理费5320元（30天×26008元／年÷365天×25%）适用标准均有误，原告住院期间由妻子袁运菊护理，其为农业户口，故应按农、林、牧、渔业行业在岗职工人均年平均工资收入标准计算，护理费为3115.79元（（18天＋30天）×23693元／年÷365天）、腰椎手术治疗费中的护理费486.84元（30天×23693元／年÷365天×25%）。原告主张交通费1000元，因原告未提交相关车票，但因治疗确有交通支出，故本院酌情支持600元。
综上所述，原告的各项经济损失共计159256.26元，被告赖家维承担30%的责任即应赔偿原告47776.88元、被告朱光冬承担50%的责任即应赔偿原告79628.13元（含其已支付原告的20000元），余下损失由原告自行负担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：
一、原告余以乐因此次受伤产生的医疗费、残疾赔偿金、误工费、住院伙食补助费、护理费、腰椎手术治疗费、后续治疗费、鉴定费、交通费、辅助器具费共计159256.26元，由被告朱光冬于本判决生效后三十日内一次性赔偿63702.50元（被告朱光冬已支付20000元）、被告赖家维于本判决生效后三十日内一次性赔偿47776.88元，余下损失由原告余以乐自行负担。
二、被告朱家庆在本案中不承担责任。
三、驳回原告余以乐的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
当事人申请执行的期限为二年，申请执行期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
案件受理费2064元，减半交纳1032元，由被告朱光冬、被告赖家维各负担516元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时按照不服本判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费，款邮汇恩施土家族苗族自治州中级人民法院立案庭，上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
代理审判员 刘 燕
二〇一四年九月二十七日
书 记 员 张小丽