江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏05民终1428号
上诉人(原审被告)上海采林物业管理有限公司昆山分公司，住所地江苏省昆山市开发区中茵广场1号楼1109室。
负责人蒋金生，该公司总经理。
委托代理人郭玉叶、姚小虎，江苏博事达（昆山）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）郑棋。
委托代理人滕锦林，江苏六典律师事务所律师。
原审被告嵇某。
法定代理人嵇春早，系嵇某父亲。
原审被告嵇春早。
原审被告上海采林物业管理有限公司，住所地上海城桥经济开发区中津桥路22号1号楼405室。
法定代表人陈才林，该公司董事长。
委托代理人姚小虎，江苏博事达（昆山）律师事务所律师。
上诉人上海采林物业管理有限公司昆山分公司因生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院（2015）昆民初字第3294号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年2月15日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院查明：嵇某系嵇春早与张新荣儿子，出生于1998年12月17日。嵇某平时随嵇春早一同居住生活。
嵇某现就读于江苏联合职业技术学院苏州建设交通分院。2014年8月，嵇某以徐鹏的名义入职上海采林物业管理有限公司昆山分公司，按上海采林物业管理有限公司昆山分公司安排，嵇某至绿中海小区从事保安工作。2014年9月4日晚上，嵇某值守绿××朝阳路上100米左右的一个岗亭。原告系出租车司机，该晚凌晨左右（即9月5日凌晨），原告载客至绿中海小区，下客后，原告意图从嵇某值守的小区门出去，嵇某不让其从该门出去，双方发生争执。争执过程中，原告受伤。后原告报警，嵇某在派出所接受讯问时陈述：我是绿中海保安，2014年9月4日晚，我是值夜班的，从晚上6点40分到第二天早上6点40分。我在朝阳路上100米左右的岗亭处值守，因为这条道是单行道，我负责不让里面的车从这个门出去，要让里面的车从东门出去。当晚凌晨1点多，有一辆红色出租车从里面出来，想从这个门出去，我把他拦住跟他解释要从东门出去，我还给他指路。但是他不听非要从这个门出去，我就拦在他车前，他还是发动了车，往前开了一点，我怕他撞我，我就后退了，我就把边上一个石块上插着铁杆子的东西拿过来放在他的车前，他在车里跟我吵了几句，接着他就下车了，走到我面前推了我一下，我没有还手。接着他又推我，我就火了，我就用拳头往他头上打去，打到了他头部左侧，这时他也想用拳头来打我头，但是被我躲开了。接着我们扭打在一起，我又打他头，但是被他躲过了。他趁机踢了我肚子，他转了一下身，我趁他不注意，就用拳头打他背部几拳，接着他想用我拦他车的东西来打我，我就躲到他车的另外一侧，他放下那东西就上车了。我这时候又将拦车的东西拿起来放到车前，他在这个时候报警了。我跟他说要从东门走，他不肯，又下车了冲我走来，抓住我想我按倒，但是我力气比他大，我就反过直接把他按倒在地，我就用拳头打他，接着又踢他。后来我就走开了。
郑棋在派出所陈述：我是开出租车的，2014年9月5日凌晨左右，我送了一个客人到绿××朝阳路大门进去的一个广场那里。客人在那下车之后，我就调头准备开车出去。我刚调完头的时候，就看到一个20岁左右的保安站在我的车前，我就停车了，他就跟我说这个门不能走的，绿中海出口在另外一个地方。但是我是第一次进这边，我不知道那里怎么走，我就说让我走一下就行了。但是他还是不让，还拿来一个柱子放在我的车前拦着，接着我们就吵起来了。吵了一会，我就下车了，我走到他面前，他还在骂，我就不知道是推了一下还是指了一下他，接着，他就上来用拳头打我，打在我头上，脸上，我就上去跟他扭打在一起，具体怎么打的不清楚了。打了一会，我发现我打不过他，我就逃走了。我就去拿那个他刚刚放在车前的那根柱子，他看我拿柱子，他就绕着车跑，我看我也追不上他，就把这个东西放在一边，我就上车，我上车之后，他还在骂我，并且还说有种就下车之类的话，他骂了一会，我就下车了，我下车的时候，他就站在我的驾驶室1米左右的位置，我刚下车，他就上来把我按倒在地上，按倒之后还用拳头和脚打我，打了一会就走开了，我就起来上车了，我觉得手臂疼，我就报警了。
另查明：郑棋受伤后，当日入昆山市中医医院就诊，经诊断为左肱骨大结节骨折，2014年9月7日出院。住院期间及出院后共花费医疗费合计4551.44元。2015年3月20日，原告遭受的人身损伤经昆山市公安局法医鉴定郑棋左上肢损伤构成人体轻伤二级。2015年4月6日，昆山市公安局决定对嵇某处行政拘留三日，但不予执行拘留。2015年6月15日，苏州同济司法鉴定所基于郑棋的委托出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：郑棋的误工期限为6个月，护理期为伤后一人护理2个月，营养期为2个月。原告因该鉴定支出鉴定费1680元。
庭审中，被告上海采林物业管理有限公司昆山分公司陈述：2014年8月7日，嵇某以徐鹏身份到我公司工作，因为在试用期还未签订劳动合同。2014年9月7日因发生本案事件后嵇某离职了，至于嵇某入职所使用的假的身份信息我公司也是在长江派出所告知后才知晓的。嵇某就填写了一个入职申请，没有其他任何手续。我公司曾对包括嵇某在内的工作人员进行过培训，要求工作人员对出入人员及业主不能发生冲突，语言上要求注意方式。
审理中，原告为主张其误工损失向本院提交了《租车合同》和昆山市交通出租车信息服务中心有限公司出具的《月车辆营收汇总表》和昆山市金凌客运旅游汽车出租有限公司出具的《证明》，该租车合同反映原告所驾驶的出租车从他人租入，日租金为320元；《月车辆营收汇总表》反映金凌客运出租公司各出租车的月营业收入等信息，但无法反映各出租车的支出情况。《证明》反映原告系昆山市金凌客运旅游汽车出租有限公司出租车驾驶员。
庭审中，嵇春早主张应由上海采林物业管理有限公司昆山分公司承担责任，并申请证人徐某出庭作证，徐某陈述：“我是嵇某的姑父，嵇某打架后，嵇某母亲给我打电话，让我开车带她去派出所。上海采林物业管理有限公司昆山分公司的领导在派出所那里说由公司来处理，你们不用担心，我们会处理的”。上海采林物业管理有限公司昆山分公司对证人证言不予认可，认为证人与嵇某系亲戚关系，并且证言系孤证。
以上事实由原告提供的行政处罚决定书1份、鉴定意见通知书1份，病历1本，入院记录2份，出院记录1份，医疗费票据10份，被告上海采林物业管理有限公司昆山分公司提供的徐鹏身份证复印件及被告嵇某的事情经过陈述、绿中海管理处的保安执勤巡逻情况记录表、会议签到表、考勤一组以及本院依申请调取的公安询问笔录及事发监控录像和当事人陈述予以证实。
原审原告郑棋的诉讼请求为：上海采林物业管理有限公司昆山分公司、上海采林物业管理有限公司赔偿原告郑棋各项损失67887.44元；嵇某、嵇春早承担补充赔偿责任；各被告承担诉讼费。
原审法院认为：用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案中，嵇某系因执行上海采林物业管理有限公司昆山分公司工作安排值守绿中海岗亭，在值守岗亭过程中与郑棋发生冲突。各方对该事实均无异议，予以确认。嵇某因执行工作任务导致郑棋受伤，其责任按照《中华人民共和国侵权责任法》第34条之规定，应由用工单位上海采林物业管理有限公司昆山分公司承担。从郑棋、嵇某的询问笔录来看，双方对事发经过陈述基本一致，即郑棋在进入绿中海小区后，因嵇某不让其从朝阳路门岗处出去，郑棋不听从值守门岗的嵇某的指示，双方发生争执，演变为扭打，嵇某进而殴打郑棋受伤。从事发经过来看，郑棋进入绿中海小区应当服从小区的管理，其不听从值守岗亭的嵇某的指示进出，并有挑衅行为，自身有一定过错；但嵇某采取暴力方式解决问题更是严重错误，其遇到问题时应当采取温和方式沟通或者与公司负责人员反映通过公司沟通或报警等途径解决，而决不应该采取暴力方式解决问题。综合事发过程及双方行为，酌情认定郑棋的损失由上海采林物业管理有限公司昆山分公司承担60%，原告自负40%。原告损失认定如下：
1、关于医疗费，原告主张4551.44元，各方对该医疗费并无异议，予以认定。
2、护理费，原告主张7200元，按鉴定意见书护理期限为60天之意见，原告主张7200元，予以支持。
3、住院伙食补助费，原告主张150元，原告确实住院3天，该请求合理，予以认定。
4、营养费，原告主张3000元，按鉴定意见书营养费期限为60天之意见，原告主张每天50元合理，原审法院认定营养费为3000元。
5、交通费，原告主张656元。根据原告实际就医情况，酌情认定300元。
6、餐费，原告主张156.5元，因原告已主张了住院伙食补助费，对该主张不再支持。
7、护具费，原告主张45.5元，各方对该费用无异议，予以认定。
8、误工损失费，原告主张50448元。原告为支持其主张向本院提供了租车合同及昆山市交通出租车信息服务中心有限公司出具的《月车辆营收汇总表》，原审法院认为，原告提供的月车辆营收汇总表无法反映出租车营运时支出情况，无法直接反映其实际收入与误工损失。故参照2014年度江苏省细分行业在岗职工平均工资中道路运输业的平均收入即56406元/年标准计算原告的误工费，按误工期限为6个月之意见，原告的误工费认定为28203元。
9、鉴定费，原告主张1680元，该费用系原告实际支出，予以支持。
原告上述各项损失合计45129.94元。由被告上海采林物业管理有限公司昆山分公司承担60%即27077.96元。上海采林物业管理有限公司对上海采林物业管理有限公司昆山分公司以其自有资产清偿该债务不足部分承担清偿责任。
关于原告主张嵇某和嵇春早承担补充责任之主张，因本案系侵权纠纷，嵇某系履行职务行为导致的损失由上海采林物业管理有限公司及其昆山分公司承担。原告诉请嵇某、嵇春早承担补充责任无法律依据，不予支持。至于上海采林物业管理有限公司昆山分公司主张嵇某及嵇春早应承担赔偿责任，应由上海采林物业管理有限公司及其昆山分公司与嵇某、嵇春早另行解决。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下：
一、被告上海采林物业管理有限公司昆山分公司于本判决生效后十日内赔偿原告郑棋遭受人身损害的各项损失27077.96元。
二、被告上海采林物业管理有限公司对上海采林物业管理有限公司昆山分公司以其自有资产清偿上述第一项债务不足部分承担清偿责任。
三、驳回原告郑棋其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如果义务方未按本判决书指定的期间履行义务的，权利方可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，于本判决书规定的履行期间的最后一日起二年内申请执行。
案件受理费578元，由被告上海采林物业管理有限公司昆山分公司负担346元，原告自负232元。此款原告已预交，不再退还，被告上海采林物业管理有限公司昆山分公司在履行上述付款义务一并给付原告。
上诉人上海采林物业管理有限公司昆山分公司不服上述民事判决，向本院提起上诉的主要请求和理由：郑棋的损失有上诉人承担60%有违公平原则。从纠纷的起因上看，被上诉人违反小区规定，在保安嵇某解释后仍执意不按规定出入，并实施挑衅行为，嵇某在受到挑衅后采取的行动是正当防卫，具有合理性。因此，被上诉人应当90%的主要责任。请求二审法院依法改判。
被上诉人郑棋未作答辩。
原审被告嵇某、嵇春早、上海采林物业管理有限公司均未作答辩。
二审查明事实与原审法院查明事实一致。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。涉案纠纷中，嵇某受其用人单位上海采林物业管理有限公司昆山分公司安排，在绿中海小区从事保安工作，事发时系履行职务，其在履行职务期间致人损害的，由其单位上海采林物业管理有限公司昆山分公司承担侵权责任。嵇某在事发当班期间与出租车驾驶人郑棋发生口角并导致双方扭打，郑棋进入小区未听从小区保安的指示和管理存在过错，嵇某在遇到上述情况后未能冷静处理该事件，并采取暴力殴打郑棋致其构成人体轻伤，采取的方式错误。原审法院综合本案的起因结合损害后果的危害程度，判决有嵇某的用人单位上海采林物业管理有限公司昆山分公司承担60%的赔偿责任并无不当。上诉人上海采林物业管理有限公司昆山分公司主张郑棋应承担90%的责任，理由不成立，本院不予采纳。
据此，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费578元，由上诉人上海采林物业管理有限公司昆山分公司负担。
本判决为终审判决。
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审 判 长 顾平
审 判 员 孙毅
代理审判员 陈斌
二〇一六年五月五日
书 记 员 柳璐