湖南省长沙市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）湘01行终943号
上诉人（原审原告）王某某，女，2009年7月26日出生，汉族，住长沙市雨花区。
法定代理人胡某某，女，1985年10月11日出生，汉族，住长沙市雨花区，系王某某的母亲。
委托代理人成伶俐，湖南广济律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）长沙市望城区国土资源局，住所地：长沙市望城区高塘岭街道郭亮中路227号。
法定代表人张宏彬，局长。
委托代理人夏德军，男，1975年11月4日出生，汉族，住长沙市望城区。系长沙市望城区国土资源局政策法规科科长。
委托代理人谢兆佳，湖南星城律师事务所律师。
上诉人王某某因与被上诉人长沙市国土资源局望城区分局（以下简称望城区国土局）不履行征地补偿法定职责一案，不服湖南省长沙市望城区人民法院作出的（2016）湘0112行初61号行政判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现本案已审理终结。
原审法院查明，经湖南省人民政府2012年5月8日[2012]政国土字第612号《农用地转用、土地征收审批单》批准，征用原望城县丁字镇金云村、丁字湾社区（国有土地）38.7660公顷（其中国有建设用地0.0325公顷）为望城县2011年统征建设用地地块九用地。长沙市望城区人民政府于2013年5月26日发布《关于望城区2011年统征建设用地地块九征收土地的公告》，长沙市望城区国土资源局分别于2014年7月29日、2015年4月16日发布《关于望城县2011年度统征建设用地地块九项目征地补偿安置方案征求意见公告》、《关于望城县2011年度统征建设用地地块九项目征地补偿安置方案实施公告》，要求被征地单位和个人在2015年4月26日以前实施拆迁腾地。原告的外祖父家庭以胡某某为户主，常住人口为胡某某（户主）、高某某（配偶）、胡某某（子）、罗某某（媳）、胡某某（孙女）、胡某某（女儿）、王某某（外孙女），均属农业人口。
在征收过程中，长沙市望城区丁字湾街道项目征拆安置工作指挥部与胡某某签订了《湘江大道融资用地（二期）项目房屋拆迁协议书》，核算胡某某户农业人口5人（胡某某、高某某、胡某某、罗某某、胡蕊子琴），并约定房屋补偿总金额、奖金、付款期限、付款方式以及双方权利义务等相关事项，原告的外祖父胡某某在协议书上签名。湘江大道融资用地（二期）项目为2011年统征建设用地地块九的一部分。
原审另查明，王某某的母亲胡某某于2009年4月16日与长沙市雨花区高桥街道友谊村3组村民王猛登记结婚。王猛系农业人口。2015年3月9日，原告王某某及母亲胡某某将户口迁入王猛户口所在地长沙市雨花区高桥街道友谊村三组。被告长沙市望城区国土资源局认为，由于王某某的母亲胡某某属于《<望城县征地补偿安置办法>实施细则》（望政办发[2011]5号）第十九条规定的“农嫁农”户口一直未迁出的情形，不予认定原告的母亲胡某某及原告王某某为补偿安置人员。原审再查明，2011年1月17日，原望城县人民政府制定并下发《<望城县征地补偿安置办法>实施细则》（望政办发[2011]5号）。目前，该实施细则已经失效。
原审认为：《中华人民共和国土地管理法》第四十六条第一款规定：“国家征收土地的，依照法定程序批准后，由县级以上地方人民政府予以公告并组织实施”。《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十五条第三款规定：“市、县人民政府土地行政主管部门根据经批准的征收土地方案，会同有关部门拟订征地补偿安置方案，在被征收土地所在地的乡（镇）、村予以公告，听取被征收土地的集体经济组织和农民的意见。征地补偿安置方案报市、县人民政府批准后，由市、县人民政府土地行政主管部门组织实施”。因此，对被征土地上的房屋依法认定和补偿以及对被征地的农村集体经济组织成员予以安置是望城区国土局的法定职责。根据《中华人民共和国土地管理法》第四十七条和《长沙市征地补偿安置条例》第二十九条第一款的规定，征地补偿安置对象为被征地的农村集体经济组织成员。关于农村集体经济成员资格的认定，应当以形成较为固定的生产生活关系，并取得常住户口为基本要件。2015年3月9日，王某某的户口从长沙市望城区丁字湾街道金云村迁至其父亲王猛的户籍所在地长沙市雨花区高桥街道友谊村，望城区国土局于2015年4月16日发布《关于望城县2011年度统征建设用地地块九项目征地补偿安置方案实施公告》时，王某某因户口迁出已不再具有长沙市望城区丁字湾街道金云村集体经济组织成员资格，且王某某将户口迁入其父亲户籍地，可在当地享受集体经济组织成员待遇，望城区国土局在征收时未对王某某进行补偿安置并无不妥。综上所述，王某某起诉请求被告予以补偿安置的理由不成立，该院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回王某某的诉讼请求。案件受理费50元，由王某某负担。
王某某不服上述一审判决，向本院提起上诉称：一、原审判决认为上诉人在被上诉人2015年4月16日发布《关于望城县2011年度统征建设用地地块9项目征地补偿安置方案实施公告》时，上诉人因户口迁出不再具有长沙市望城区丁字湾街道金云村集体经济组织成员资格，据此认定被上诉人在2014年对当地进行土地征收时未对上诉人进行补偿安置并无不妥，该事实认定与客观事实不符。2012年5月，上诉人户籍所在地丁字湾街道金云村里根塘组被纳入望城县2011年度统征建设用地地块9（即湘江大道融资用地二期）项目，被上诉人因出生即原始成为该村集体经济组织成员，征收时户口仍在当地，没有迁出，具有当地集体经济组织成员资格，经常生活和居住在当地，属征地补偿安置对象。2014年8月初，被上诉人在与上诉人所在户户主签订“湘江大道融资用地（二期）项目房屋拆迁协议书”时就未予认定上诉人的补偿安置资格。上诉人的户口在2015年3月9日才迁出，双方讼争的安置补偿均是在此之前完成，其户口迁出与是否安置补偿无关。2015年4月16日被上诉人发布的实施公告是一个有关金云村征地补偿安置有关内容和实施事项的一个告知性文件，不具有法律强制效力。在此之前，当地的征拆工作也已基本完成。上诉人于征收后户口迁出与征收时应得的合法权益并不矛盾,且与被上诉人对其不予安置补偿无因果关系。如按正常程序，上诉人在2014年征收时即理应被纳入安置补偿范围之内，至2015年3月已被安置完毕，至于其后的户口迁移属自愿合法行为，与本次征收安置补偿无任何关系。二、原审法院在没有事实依据的前提下判决驳回上诉人的诉讼请求没有法律依据。综上，请求：1、撤销长沙市望城区人民法院（2016）湘0112行初61号判决；2、判决被上诉人对上诉人予以安置补偿。
被上诉人望城区国土局未提交书面答辩状。
双方当事人在一审中提交的证据均已随案移送本院。本院二审认定的事实与采信的证据与一审一致。
本院认为，一、作为县级以上人民政府土地行政主管部门的被上诉人望城区国土局，根据《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十五条第三款及《长沙市征地补偿安置条例》第十三条第一款之规定，对被征土地上的房屋依法认定和补偿以及对被征地的农村集体经济组织成员予以安置是其法定职责。
二、根据《中华人民共和国土地管理法》第四十七条和《长沙市征地补偿安置条例》第二十九条第一款的规定，征地补偿安置对象应为被征地的农村集体经济组织成员。认定是否具有集体经济组织成员资格，应当从我国集体经济组织所具有的自然共同体特征出发，以成员权理论为基础，以是否依法登记所在地常住户口作为形式要件，以是否实际在本集体经济组织生产生活为实质要件来综合判断。本案中，上诉人王某某已将户口从长沙市望城区丁字湾街道金云村迁至其父亲王猛的户籍所在长沙市雨花区高桥街道友谊村，应当认定其不再具有长沙市望城区丁字湾街道金云村集体经济组织成员资格，并且其迁出户口的时间点在被上诉人望城区国土局发布《征地补偿安置方案实施公告》之前，因此被上诉人在征收时未对原告进行补偿安置并无不妥。故上诉人提出的上诉理由，本院不予支持。
综上所述，一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费50元，由上诉人王某某承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 彭 杨
代理审判员 廖国娟
代理审判员 陈邵明
二〇一六年十二月二十日
代理书记员 梁 维
附相关法律条文：
《中华人民共和国行政诉讼法》
第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。