安徽省潜山县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖0824民初1214号
原告：黄文杰，男，1968年4月23日出生，汉族，瓦工，住安徽省潜山县。
委托诉讼代理人：徐明静，安徽天柱律师事务所律师。
被告：储腊生，男，1969年12月27日出生，汉族，农村居民，住安徽省潜山县。
被告：丁桃荣，女，1971年8月24日出生，汉族，农村居民，住安徽省潜山县。
上述二被告共同委托诉讼代理人：邓访民，安徽安潜律师事务所律师。
上述二被告共同委托诉讼代理人：杨平，安徽安潜律师事务所实习律师。
被告：徐明华，男，1968年3月29日出生，汉族，瓦工，住安徽省潜山县。
委托诉讼代理人：王哲言，潜山县源潭镇法律服务所法律工作者。
原告黄文杰与被告储腊生、丁桃荣、徐明华提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年4月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄文杰及委托诉讼代理人徐明静、被告储腊生和丁桃荣及委托诉讼代理人邓访民、被告徐明华及委托诉讼代理人王哲言到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
黄文杰向本院提出诉讼请求：1、依法判令三被告赔偿原告各项损失127355元[医疗费61012.61元（已付未计）、误工费39069元（270天×144.70元）、护理费23918.4元（180天×132.88元）、住院伙食费5500元（110天×50元）、营养费9000元（180天×50元）、交通费2200元（110天×20元）、伤残赔偿金28067.6元（20年×12758元×11%）、精神抚慰金16000元、鉴定费1900元]；2、本案诉讼费用由三被告承担。事实与理由：储腊月、丁桃荣系夫妻关系，2016年度，储腊月、丁桃荣在自己的住所地建造三层楼房（地上二层，地下一层），并雇用徐明华及原告进行建造，包工不包料。2016年1月29日，原告在从事雇用劳务过程中，从楼顶高空摔下，当日送入安庆市第一人民医院抢救治疗，诊断为左股骨粗隆区骨折、左跟骨开放性粉碎性骨折、骨盆骨折、头部外伤，住院3天。2016年2月1日转院至怀宁县中医骨伤医院，诊断为左股骨远端骨折、左跟骨开放性粉碎性骨折、骨盆骨折等，当月14日行左股骨粗隆间骨折切复PPNA内固定术，并于2016年2月28日出院，住院28天。2016年3月27日原告入住安庆市立医院，行清创负压引流术、游离植皮术等，于2016年6月5日出院，住院70天。2018年1月12日至2018年1月20日入住怀宁县中医骨伤医院，行骨折愈合切开取内固定术，住院9天。2018年3月26日，安徽正邦司法鉴定所作出皖正邦司鉴所（2018）临鉴字第319号《司法鉴定意见书》，鉴定结论为两个十级伤残、伤后误工期270日、营养期180日、护理期180日。原告认为：原告与被告的劳务关系合法有效，原告以劳动力获取劳动报酬，其劳务过程中的风险应由被告承担，故诉请依法支持原告的诉讼请求。
储腊生、丁桃荣辩称：1、储腊生、丁桃荣与原告之间没有直接的管理关系，不构成劳务关系；储腊生、丁桃荣与徐明华之间形成雇佣关系，做房子所有的工钱都由徐明华与储腊生、丁桃荣进行结算，原告的劳动工资由徐明华支付。原告受雇于徐明华，储腊生、丁桃荣对原告的损害结果不存在过错和侵权行为。2、原告自身存在过错。原告无资质从事高空作业，缺乏防范意识，对损害结果的发生存在过错。3、原告第一次入院住院期间拒绝手术，要求出院，导致损害结果的扩大。在怀宁住院期间，在伤口未痊愈的情况又提前出院，在农村进行护理，导致6月份到安庆住院。原告对加重的损害结果应该承担相应的责任。4、根据相关法律规定，储腊生、丁桃荣仅是本案的受益人，不存在赔偿责任，可对损害结果适当补偿。5、损害赔偿清单中的部分赔偿费用没有合理依据，原告是农村居民身份，原告在计算误工费时应当按照农村标准计算。第三次在安庆住院不应当计算住院伙食费，多次转院没有医生医嘱，原告自身存在一定问题。交通费和精神抚慰金诉求过高。
徐明华辩称：1、原告在储腊生、丁桃荣建房工地摔伤是事实，但原告不是徐明华雇工，徐明华与原告一样均是受雇于储腊生、丁桃荣建房。即使有包工不包料的约定，也是储腊生、丁桃荣向雇工支付劳务报酬的一种方式。所以徐明华不是本案适格的被告主体。徐明华依法不承担任何责任，原告对徐明华的诉求依法应予驳回。2、储腊生、丁桃荣房屋楼层为三层，其所有建筑活动应当遵循有关建筑法律法规的规定，储腊生、丁桃荣应当将三层房屋发包给有相应资质的建筑企业施工，否则储腊生、丁桃荣应当承担相应的法律后果。3、事故发生后，徐明华为原告垫付了医疗费等费用合计100700元，请求在本案中一并处理。由于徐明华不承担任何责任，本案责任人承担赔偿责任后，原告应将相关款项直接返还给徐明华。4、原告的部分诉求过高和不合理。本案为侵权之诉，各当事人应当按照各自的过错承担责任。
本院经审理认定事实如下：储腊生、丁桃荣系夫妻关系；2016年初，其计划在老宅毗连处建筑两开间三层楼房（约14米×8米×3层）及楼房前与公路相连接的道路（下空），总建筑面积约500平方米。遂联系瓦木及相关项目匠工协商发包承建。其中瓦工部分由徐明华承包，约定150元/平方米（含钢筋工、架子工等），包工不包料，安全方面由施工者自行负责。在此后施工过程中的2016年1月29日，黄文杰（瓦工、徐明华妹夫）在从事二楼混凝土浇注时，操作吊机吊装混凝土，吊机机脚在二楼楼顶其仅用沙包压住，以稳定吊机。此间因盛装混凝土的吊机上升时被二楼顶沿挡住，上升阻滞，黄文杰上前欲拨弄吊绳以便吊桶顺利上升，不料此时稳定吊机机脚的沙包压重不够，吊机从二楼楼顶倒下，黄文杰一下失去平衡，从楼顶摔下，着地受伤，当即被送往安庆市第一人民医院治疗，诊断为左股骨粗隆区骨折、左跟骨开放性粉碎性骨折、骨盆骨折、头部外伤。住院3日，完善常规相关检查，予以抗菌消炎等治疗，拒绝在该院手术，要求出院，花去医疗费7743.46元；2016年2月1日出院医嘱：建议外院继续治疗。2016年2月1日，黄文杰入住怀宁县中医骨伤医院治疗，诊断为左股骨的近端骨折、左跟骨开放性骨折、骨盆骨折；2016年2月14日在连硬外麻醉下行“左股骨粗隆间骨折切复PFNA内固定术”，术后予以抗炎对症治疗；花去医疗费16142.09元，2016年2月28日出院时医嘱：回当地换药、抗炎治疗继续卧床休息3月。自2016年2月28日至2016年3月26日，黄文杰在其居住地潜山县源潭镇路口村卫生室按怀宁县中医骨伤医院医嘱按时换药、抗炎治疗，花去医疗费1000元。2016年3月27日黄文杰因左足底皮肤缺损伴感染入住安庆市立医院，排除手术禁忌症后，2016年3月30日在全麻下行“左足底溃疡清创+VDS负压引流术”；2016年4月11日在全麻下行“左足创面清创+慢性溃疡修复+内踝上穿支此瓣转移修复+游离植皮术”；2016年4月27日在局麻下行“左足清创缝合术”；术后予以抗炎、补液等对症支持处理，花去医疗费计36127.06元；2016年6月5日出院。2018年1月12日，黄文杰因“左股骨粗隆间骨折术后23月余，要求取内固定物”入住怀宁县中医骨伤医院，2018年1月15日行“左股骨粗隆间骨折术后骨愈合切开取内固定术”，术后给予预防感染、支持等药物对症治疗，指导功能锻炼；2018年1月20日出院，花去医疗费3860.94元。2018年3月16日，黄文杰委托安徽正邦司法鉴定所对其伤残等级、误工期、营养期、护理期进行鉴定及评定。2018年3月26日，安徽正邦司法鉴定所作出皖正邦司鉴所[2018]临鉴字第319号司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）黄文杰因高坠致左股骨粗隆间粉碎性骨折、左髋关节功能障碍、左跟骨粉碎性骨折、跟骨畸形愈合，构成两个十级伤残；（二）建议给予黄文杰伤后误工期270日，营养期180日，护理期180日。黄文杰支付鉴定费1900元。
另查:黄文杰受伤后，徐明华给付其医疗费及现金合计100700元。储腊生向徐明华交付5000元用于黄文杰的受伤治疗。
本院认为，本案争议的焦点一为各方当事人的法律关系应如何认定；二为各方当事人应承担何种法律责任；三为黄文杰伤害有异议损失的认定。
关于法律关系问题。1、储腊生、丁桃荣家中建设两开间三层楼房，遂与徐明华协商，由徐明华负责瓦工事宜，包工不包料，储腊生、丁桃荣按建筑面积给付工资款。徐明华运用自己的技能、工具、劳务及管理对房屋的土建部分（不含木工部分）进行施工，在约定的时间内自行安排工作流程，向储腊生、丁桃荣交付工作成果，徐明华与储腊生、丁桃荣之间形成建设工程施工承包关系，储腊生、丁桃荣系发包人，徐明华系承包人。2、黄文杰系徐明华雇请参与讼涉房屋建设工程，徐明华支付黄文杰报酬200元/日，双方形成劳务关系。
关于法律责任问题：1、讼涉房屋建设工程施工过程中，黄文杰在操作徐明华提供的吊机吊装混凝土时受伤，徐明华作为接受劳务的一方，依法应对提供劳务的黄文杰所受的伤害承担赔偿责任。2、黄文杰作为具有完全民事行为能力人，对自己在劳务活动中未尽一般安全注意义务，对损害的发生具有过错，依法应减轻责任人的赔偿责任。3、储腊生、丁桃荣建造的住宅为三层，有一定的技术要求和图纸设计，为了确保安全和质量，根据建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》的相关规定，应当由具有一定资质和能力的建筑方建设。储腊生、丁桃荣应当知道徐明华没有相应资质和安全生产条件，其与徐明华对黄文杰遭受的人身损害依法应当承担连带赔偿责任。因引起事故发生的吊机系徐明华提供，其对吊机的质量及使用负有责任，故徐明华应对黄文杰的伤害结果承担主要赔偿责任。
关于黄文杰伤害有异议损失的认定。1、黄文杰于2016年1月29日受伤后入住安庆市第一人民医院，2016年2月1日要求出院后立即入住怀宁县中医骨伤医院治疗，因后者在本区域以中医骨伤见长，黄文杰前述转诊行为乃属正常，没有证据证明该行为会导致损害结果的扩大，储腊生、丁桃荣就此提出的意见本院不予采信。2016年2月28日黄文杰遵医嘱回居住地卫生室换药、抗炎治疗，后因左足底皮肤缺损伴感染入住安庆市立医院治疗，未有证据证明其为自身因素所造成，此间的医疗费用应当予以确认。2、本院结合黄文杰的居住地与就诊医院的交通里程及其治疗、康复检查等因素，对其提出的2200元交通费予以认定。3、黄文杰主张精神损害抚慰金16000元，储腊生、丁桃荣、徐明华认为过高；本院结合损害的后果、责任人的经济能力及当地生活水平等因素，确定为8000元（其他因素本院在确定当事人承担赔偿责任的比例时已在考虑之列）。4、黄文杰主张的营养费以每人每天30元为宜。5、黄文杰主张的其他赔偿项目所依据的标准均在本年度当地公布的农村居民应当参照的标准之内，本院予以确认。故本院认定黄文杰受伤的损失为：1、医疗费61012.61元（其中安庆市第一人民医疗7743.46元、怀宁县中医骨伤医院16142.09元、潜山县源潭镇路口村卫生室1000元、安庆市立医院36127.06元）；2、误工费39069元（270天×144.70元）；3、护理费23918.40元（180天×132.88元）；4、伙食补助费3300元（110天×30元）；5、营养费5400元（180天×30元）；6、交通费2200元（110元×20天）；7、残疾赔偿金28067.60元（20年×12758元×11%）；8、精神损害抚慰金8000元；9、鉴定费1900元；以上合计172867.61元。其中徐明华接受储腊生支付款5000元，向黄文杰实际支付100700元。
综上，本院确定徐明华对黄文杰的各项人身损害损失承担65%的赔偿责任，储腊生、丁桃荣承担15%的赔偿责任，黄文杰自行承担20%的责任。储腊生、丁桃荣、徐明华先前支付的部分可从其应赔偿金额中予以扣抵。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国民法总则》第一百二十条、第一百七十八条、第一百七十条第一款第八项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、储腊生、丁桃荣于本判决生效之日起十日内赔偿黄文杰各项损失20930.15元（172867.61元×15%－5000元）；
二、徐明华于本判决生效之日起十日内赔偿黄文杰各项损失11663.95元（172867.61元×65%－100700元）；
三、驳回黄文杰的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2636元减半收取1318元，由黄文杰负担268元，储腊生、丁桃荣负担200元，徐明华负担850元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。
审判员 储昭著
二〇一八年七月二十日
书记员 徐淑娴
附：
《中华人民共和国侵权责任法》
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《中华人民共和国民法总则》
第一百二十条民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第一百七十八条二人以上依法承担连带责任的，权利人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。
连带责任人的责任份额根据各自责任大小确定；难以确定责任大小的，平均承担责任。实际承担责任超过自己责任份额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。
连带责任，由法律规定或者当事人约定。
第一百七十九条承担民事责任的方式主要有：（八）赔偿损失；
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。