福建省南靖县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）靖民初字第2874号
原告韩金水，男，1962年7月21日出生，汉族，农民，住福建省南靖县。
委托代理人陈龙民，福建仁胜律师事务所律师。
委托代理人张颖，福建仁胜律师事务所实习律师。
被告韩长林，男，1957年4月18日出生，汉族，农民，住福建省南靖县。
委托代理人张志勇，福建银江律师事务所律师。
委托代理人王雪华，福建银江律师事务所实习律师。
原告韩金水与被告韩长林提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年9月16日受理后，依法由审判员吴雪云适用简易程序公开开庭进行审理，原告韩金水及其委托代理人陈龙民、张颖，被告韩长林的委托代理人张志勇、王雪华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告韩金水诉称，2015年1月22日，原告韩金水接受被告韩长林的雇请，至被告韩长林的小卖部帮忙拆水泥瓦片，在房顶上作业时，由于水泥瓦片断裂，导致原告韩金水从房顶上摔到水泥地板上致伤。原告韩金水因伤至福建医科大学附属漳州市医院住院治疗。原告韩金水因伤造成的经济损失有医疗费75943.7元（人民币，下同），误工费11063元、护理费3170.6元、住院伙食补助费500元、营养费7594.3元、残疾辅助器械费1500元、交通费500元、误工费13756.6元、出院后护理费9139元、鉴定费1300元、残疾赔偿金80961.2元、精神损害抚慰金20000元，以上损失合计225428.4元。原告韩金水受被告韩长林的雇佣进行瓦片翻新，双方之间属雇佣关系，雇主未提供安全措施，导致原告受伤，雇主应承担赔偿责任。
被告韩长林辩称，原、被告之间形成的是承揽关系，而非雇佣关系。被告韩长林仅就瓦片翻修这一项工作交给原告韩金水完成，并商定一次性支付250元酬金。这是一项临时性工作成果，在原告韩金水完成工作成果之后，被告韩长林立即支付酬金，双方这种合同关系体现了承揽和定作的法律特征。原、被告双方之间不存在控制、支配和从属关系并非雇佣关系。雇佣关系中雇主对雇员完成任务的方式、时间、人员和人数具有直接的支配权，并对雇员进行监督管理。加工承揽则不同，定作方不能直接干预承揽人完成承揽工作的方式、方法、也不能决定完成工作的人员和人数，只能要求完成工作和标准。本案完成瓦片翻修的时间、采用何种工作方法系原告韩金水自行决定的，在原告韩金水翻修时，被告韩长林也外出干活，现场如何操作也为原告韩金水自行安排。加工承揽合同具有一定的技术性，与雇拥劳动的工作性质完全不同。本案屋顶翻修具有一定技术性，原告韩金水具有从事这方面的技术，因此，被告韩长林以前家中厨房屋顶铺设瓦片、安装防盗门、铁栅栏等也均由原告韩金水承揽，可见原告韩金水是长期从事涉及房屋维修相关的业务，是以工作成果计价作为其工作收入。根据相关法律规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。原告韩金水作为一名长期从事房屋维修业务的人员，施工时未采取必要的措施，显然其本身的疏忽大意是造成本次意外的根本原因。被告韩长林最多只承担选任过失责任，所承担的责任范围不应当超过全部损失的10%。对原告韩金水诉请的项目：医疗费中应扣除不合理用药2323.26元、永惠医药公司开具的中药120元、被告韩长林垫付的6700元；误工费应按每天96.18元计算115天，115天以外不予认可；住院期间护理费以每天96.18元计算25天；住院伙食补助费以每天15元计；没有医嘱，营养费、残疾辅助器械费不能支持；交通费由法院酌情认定；出院后护理费，对出院后护理期限95天没有异议，但应按部分护理依赖计算；鉴定费属于原告韩金水的举证费用，应由原告韩金水自行承担；残疾赔偿金计算有误，但鉴定伤残等级过高；精神损害抚慰金因原告韩金水自身存在重大过错，不应予以支持。
经审理查明，2015年1月22日，原告韩金水为被告韩长林的位于南靖县××的小卖部房屋水泥瓦片进行翻修。原告韩金水在房顶上作业时，由于水泥瓦片断裂，原告韩金水从房顶上摔到水泥地板上致伤。原告韩金水因伤于2015年1月22日至2015年2月16日在福建医科大学附属漳州市医院住院治疗，共住院25天。入院诊断：“1、急性颅脑损伤；左颞硬膜外血肿；左颞骨骨折；右侧颞部硬膜下血肿；2、胸12压缩性骨折可能”。出院医嘱：“出院后门诊随诊，定期复查颅脑CT；绝对卧床休息3月，适当功能锻炼，防治深静脉血栓形成，定期复查X片了解骨折愈合情况。出院带药……”。在本院审理过程中，根据原告韩金水的申请，本院依法委托福建寻真司法鉴定所对原告韩金水的伤残等级、出院后的护理期限进行鉴定。2015年10月9日，福建寻真司法鉴定所出具（2015）临鉴字第××号司法鉴定意见书，鉴定意见：“韩金水伤残等级评定为捌级伤残；附加一项拾级伤残；韩金水出院后护理期为95天”。
2015年10月8日，被告韩长林申请对原告韩金水医疗费的合理性进行鉴定，本院依法委托福建寻真司法鉴定所进行鉴定。2015年11月7日，福建寻真司法鉴定所出具（2015）临鉴字第××号鉴定意见书，鉴定意见：“韩金水漳州市医院及南靖县医院医疗费中，不合理费用合计人民币2323.36元”。
上述事实，有原告韩金水提供的福建医科大学附属漳州市医院门诊记录单、疾病证明书、出院记录住院收费票据、门诊收费票据、漳州市医院发票费用明细及双方当事人的当庭陈述等证据为证。上述证据，经庭审举证、质证，均能相互印证，本院予以确认。
原告韩金水的各项损失，本院认定如下：1、医疗费，扣除不合理费用2323.36元、福建永惠医药连锁有限公司开具没有处方的中药120元，共计73500.34元；2、误工费，被告韩长林认为误工时间只能计算115天。因原告韩金水没有证据证明其定残前持续误工，故其请求误工时间计算至定残日前一天，依据不足，根据其伤情结合出院医嘱，本院酌定误工费为16831.5元（96.18元／天×175天）。3、护理费，被告韩长林对住院期间护理费以每天96.18元计算25天无异议，但认为出院后的护理费应以出院后护理期限95天按部分护理依赖计算。根据鉴定意见，被告韩长林的辩解意见本院予以采纳，本院确定该项损失为6973.05元（96.18元／天×25天＋96.18元／天×95天×50%）。4、住院伙食补助费，被告韩长林认为应以每天15元计，该意见于法有据，本院予以采纳，故确定该项损失为375元（15元／天×25天）。5、营养费，因医疗机构并未出具加强营养的证明，该项请求本院不予支持。6、残疾辅助器械费，原告韩金水请求××辅助器械费1500元，因此未提供辅助器具配制机构的意见，该项请求本院亦不予支持。7、交通费，原告韩金水因伤在漳州市医院住院治疗，本院酌定交通费为200元。8、残疾赔偿金，被告韩长林认为鉴定的伤残等级过高，请求重新鉴定。由于被告韩长林要求重新鉴定的理由不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形，其意见本院不予采纳。原告韩金水经鉴定构成八级伤残附加一处十级伤残，本院确定该项损失为78431.24元（12650.2元∕年×20年×（30%＋1%）］。9、精神损害抚慰金，原告韩金水因伤构成八级伤残附加一处十级，故本院酌定该项损失为18000元。10、鉴定费。被告韩长林认为鉴定费属于原告韩金水的举证费用，应由原告韩金水自行承担，该意见本院予以采纳。以上原告韩金水各项损失合计194316.08元。
本院认为，本案焦点在于原告韩金水与被告韩长林之间是雇佣关系抑或是承揽关系。原告韩金水与被告韩长林对工作时间、劳动报酬的约定各执一词，原告韩金水称动工时间是被告韩长林指定的，而被告韩长林陈述则是农历12月初一当天，他请原告韩金水来为自己家的店面屋顶瓦片翻修，当天原告韩金水没空，后来是原告韩金水自已于2014年农历12月初三当天（即2015年1月22日）上门为其进行瓦片翻修；关于劳动报酬如何约定，原告韩金水称双方并没有约定，被告韩长林陈述则是双方事先约定报酬为250元。庭审中原、被告双方均未能对自己主张的事实提供证据证实。从本案查明的事实分析，翻修屋顶瓦片应属一次性提供劳动成果，再者，之前原告韩金水也曾替被告韩长林家的厨房屋顶铺设瓦片、安装防盗门，被告韩长林均在事后支付工资这一惯例，本案的劳动报酬应是一次性结算。故本院确定原、被告之间应认定为承揽关系。根据《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十条之规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。被告韩长林选任不具有建筑资质的原告韩金水为其翻新瓦片，应承担选任不当的过错责任，即承担原告韩金水损害的30%即人民币58293.34元，扣除被告韩长林已先行支付原告韩金水人民币6700元，故还需支付原告韩金水51593.34元。依照《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十条、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款、第十一条之规定，判决如下：
一、被告韩长林应于本判决生效后十日内赔偿原告韩金水的医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等损失合计人民币58293.34元，扣除被告韩长林已先行支付的人民币6700元，还需支付原告韩金水51593.34元。
二、驳回原告韩金水的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费人民币4681元，适用简易程序减半收取2340.5元，由原告韩金水负担1704.8元，被告韩长林负担535.7元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。
审判员 吴雪云
二〇一五年十二月二十二日
书记员 黄漳莉
附相关法律条文：
一、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十八条受害人或者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因××不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制××辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定
第二十五条××赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第二十六条××辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。
二、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对××赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。
调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。