浙江省金华市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）浙金刑二终字第71号
原公诉机关东阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）许珂。因本案于2013年8月20日经东阳市人民检察院。
辩护人吕俊、苑亮。
东阳市人民法院审理东阳市人民检察院指控原审被告人许珂犯受贿罪、滥用职权罪一案，于2013年11月22日作出（2013）东刑初字第1472号刑事判决，原审被告人许珂不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省金华市人民检察院指派代理检察员吴丽波出庭履行职务，原审被告人许珂及其辩护人吕俊、苑亮到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
一、受贿部分
2012年3月至案发，被告人许珂任东阳市国土资源局（以下简称东阳市国土局）土地利用规划管理科（调控检测科）科长期间，利用负责农用地转用报批、耕地保护、土地利用、土地规划、用地调控等职务之便，非法收受他人财物，共计价值人民币81400元（下均指人民币），为他人谋利。具体事实如下：
2012年6、7月份的一天，东阳市歌山镇上木堂红木家具厂经营者谢某，在企业办理供地手续过程中，为得到被告人许珂的照顾，到被告人许珂办公室送其太平洋购物卡10张，共计价值10000元。几天后，谢某在“皇家一号KTV”一包厢内又送被告人许珂10000元。被告人许珂均予以收受。
2012年6、7月份的一天，东阳市横店古艺轩红木家具厂负责人严某和东阳市横店福记工艺品厂经营者张某，在企业办理供地手续过程中，为得到被告人许珂的照顾，一起到被告人许珂家中送其10000元。两个月后的一天，严某和张某又到被告人许珂家中送其10000元。被告人许珂均予以收受。
2013年年初的一天，金某甲帮助浙江省东阳市长城公路设施有限公司，在办理土地转让审批手续过程中，为得到被告人许珂的照顾，到被告人许珂的办公室送其十条3字头软盒中华香烟的烟票1张，计价值7200元。被告人许珂予以收受。
2013年3、4月份的一天，东阳市广泓无纺布礼品有限公司李某，在企业办理供地手续过程中，为得到被告人许珂的照顾，到东阳市城区高张路一饭店内送其十条3字头软盒中华香烟的烟票1张，计价值7200元。被告人许珂予以收受。
2013年7月的一天，东阳市金顺工艺品厂经营者金某乙，在企业办理集体土地转国有土地供地手续过程中，为得到被告人许珂的照顾，到被告人许珂办公室送其20000元，被告人许珂予以收受。
2013年6、7月份的一天，东阳市电声器材工业有限公司法定代表人胡某甲，在企业办理集体土地转国有土地供地手续过程中，为得到被告人许珂的照顾，到被告人许珂办公室送其十条3字头软盒中华香烟的烟票1张，计价值7000元。被告人许珂予以收受。
被告人许珂因涉嫌滥用职权归案后，如实供述了检察机关尚未掌握的受贿罪行，已退出赃款81400元，现暂存于检察机关。
原判认定上述事实，有东阳市国土局组织机构代码，东土资干［2012］1号职务任免文件，工作人员基本情况登记表，调入事业单位工作人员工资审批表，事业单位工作人员工资审批表，东阳市国土局机关各科室工作职责，证人谢某、严某、张某、金某甲、李某、金某乙、胡某甲的证言，工业用地出让方案呈批表，工业用地转让审批表，建设用地规划许可证，建设用地项目呈报材料，金某乙的信用社明细对账单及手机短信内容照片，烟草公司出具的物价证明，情况说明，预收（暂扣）款票据及被告人许珂的供述等证据所证实。
二、滥用职权部分
2002年1月30日，许翔（另案处理）以600000元的价格竞拍得东阳市黄金公司（以下简称黄金公司）位于东阳市吴宁街道卢三中滩破产清算财产1893.3平方米的工业用地土地使用权（1999年4月登记发证）及房产，被告人许珂曾于2002年1月29日测量了黄金公司的该1893.3平方米土地。同年2月4日，许翔缴纳拍卖款600000元。同年9月9日，法院裁定黄金公司破产程序终结。同年9月10日，黄金公司破产清算组与许翔签订产权转让合同。2003年1月5日，许翔等人假借黄金公司的名义委托东阳市国土局直属单位东阳市土地勘察规划测绘院（以下简称测绘院），要求将黄金公司在卢三村的土地进行测绘，以便确权给黄金公司。被告人许珂时任测绘院地籍测绘组组长，负责全市企事业单位地籍测绘。被告人许珂等人到卢三村黄金公司所租用地块，在未进行宗地权属调查和未核实到场指界的权利人或委托人的情况下，根据指界人指界确定宗地四至，分别测定宗地面积为6560.3平方米和7243.2平方米（含前述6560.3平方米），并于2003年1月13日依测定的面积分别绘制宗地图2份，据此测绘院于2003年1月14日、1月15日出具了两份地籍测量技术书（单位名称均为黄金公司）。2003年1月22日，东阳市国土局将前述6560.3平方米的工业用地土地使用权登记发证给黄金公司。2003年1月25日，东阳市国土局确认土地估价结果，黄金公司卢三中滩国有土地两宗土地面积8453.6平方米（包括6560.3平方米和1893.3平方米），土地用途为住宅用地（估价设定的用途），在2003年1月24日的总价为4022246元，土地单价475.8元／平方米，其中6560.3平方米宗地面积的价款3121390.74元。在过户办证过程中，许翔等人使用1999年4月发证给黄金公司的1893.3平方米工业用地国有土地使用证、2003年1月发证给黄金公司的6560.3平方米工业用地国有土地使用证和前述7243.2平方米的地籍测量技术书等资料呈报办证；2003年8月21日许翔领取了9136.5平方米的住宅用地国有土地使用证，并于2010年12月转让给东阳市东洲置业有限公司，东阳市东洲置业有限公司补交土地出让金3156742元。被告人许珂的行为造成国家和集体经济损失3121390.74元。
原判认定上述事实，有证人杨某、马某、王某、胡某乙、金某丙、傅某的证言，黄金公司破产改制材料，企业法人营业执照，1999年1月6日东阳市国土局《关于地籍测量工作的会议纪要》，东土测（2001）6号文件内容是关于明确站（院）领导分工及组室工作职责的通知，东阳市国土资源局文件东土资（2002）87号文件，《土地勘测工作程序》，《企业和单位用地初始（设定）登记程序》及登记流程图，土地勘测委托书，黄金公司、许翔、东阳市东洲置业有限公司的地籍资料，东阳市国土局局党委（局长办公）会议纪要，东土资［2010］230号《关于限期缴纳土地出让金的通知》，浙江省土地出让金专用票据，送达回证，户籍证明，归案经过及被告人许珂的供述等证据所证实。
原判认为，被告人许珂身为国家工作人员，利用职务之便，非法收受他人财物共计价值人民币81400元，为他人谋利，其行为已构成受贿罪；其作为受东阳市国土局委托代表国土局行使职权的组织中从事公务的人员，违反规定测绘，致使国家和集体利益遭受重大损失，情节特别严重，其行为亦已构成滥用职权罪，依法应当实行数罪并罚。被告人许珂归案后能如实供述滥用职权的罪行，依法可以从轻处罚；被告人许珂主动供述检察机关尚未掌握的受贿犯罪事实，受贿犯罪部分应以自首论，依法可以减轻处罚；被告人许珂已退出受贿款，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第三百九十七条第一款、第六十七条、第六十九条第一款、第六十四之规定，判决：一、被告人许珂犯受贿罪，判处有期徒刑四年六个月；犯滥用职权罪，判处有期徒刑三年，决定执行有期徒刑六年；二、暂存于检察机关的赃款人民币八万一千四百元，予以没收，上缴国库。
原审被告人许珂上诉提出，其当时只是测绘院的聘用人员，不符合滥用职权罪的主体资格，其受当事人委托进行测绘，仅负责测绘工作，宗地权属的调查、确认不属其职责范围，本案的经济损失与其测绘无关，其行为不构成滥用职权罪，请求二审予以改判。
辩护人辩护提出，1、关于受贿部分，检察机关取证上存在程序违法和非法取证等情形，不能作为有罪证据采信。2、关于滥用职权部分，被告人许珂没有从事公务的职权，其进行测绘是受当事人委托而不是受国土局委托的公务，在测绘中没有违反法律规定，没有滥用职权。地籍测绘与权属调查是两个不同的环节，测绘工作的错误不可能造成土地权属的错误登记，也不会给国家和集体造成经济损失，许珂的行为不构成滥用职权罪。即使许珂的行为构成滥用职权罪，造成国家和集体损失也系多因一果。请求二审予以改判。
浙江省金华市人民检察院出庭检察员认为，原判认定的事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定的事实清楚，相关定案证据，均经庭审质证，取证程序合法，所证明的内容客观真实，本院予以确认。
关于上诉理由及辩护意见，经查：1、东阳市国土局的职务任免文件，工作人员基本情况登记表，调入事业单位工作人员工资审批表，证人谢某、严某、张某、金某甲、李某、金某乙、胡某甲等的证言及相关在卷书证等证据与原审被告人许珂的供述相印证，证实原审被告人许珂利用东阳市国土局土地利用规划管理科科长的职务便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益的事实。对原判认定的受贿犯罪事实，二审中原审被告人许珂亦供认不讳。辩护人所提检察机关存在非法取证的情形，经查没有证据证明，就受贿部分所提辩护意见本院不予采纳。2、原审被告人许珂所在的测绘院为东阳市国土局直属单位，承担着行政界、权属界的测定，宗地权属调查、面积测定、界址点设定、界址线测定，建设征地、违法用地、争议土地、出让土地等的测绘和面积计算，划拨、出让土地的界址点、界址线设定、测定等等国土资源勘察、测绘、面积量算等职责，测量、绘制宗地图、出具测量技术书是土地权属登记中的重要环节和依据。许珂身为测绘院地籍测绘组组长，系在国家机关直属单位中从事公务的人员，其对相关宗地进行测量、绘制宗地图、出具测量技术书，履行的是国土资源管理机关对国土资源的管理职责。原审被告人许珂违反规定，不正确履行国土资源测绘、面积量算职责，与原黄金公司租用的土地的使用权被不法登记在已破产的黄金公司名下，造成国家和集体重大经济损失之间具有直接的因果关系。原审被告人许珂上诉及辩护人辩护所提许珂不构成滥用职权罪的意见，与查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳。
本院认为，原审被告人许珂身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪；原审被告人许珂身为东阳市国土局直属单位东阳市土地勘察规划测绘院工作人员，滥用职权，致使国家和集体利益遭受重大损失，情节特别严重，其行为同时构成滥用职权罪。原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。原判综合原审被告人许珂的各方面量刑情节所作量刑并无不当。原审被告人许珂的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。检察员的出庭意见与查明的事实和法律规定相符，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
（本页无正文）
审 判 长 卢 亮
审 判 员 曹益军
代理审判员 徐英杰
二〇一四年五月八日
代书 记员 徐 照