江苏省无锡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）苏02刑终280号
原公诉机关无锡市惠山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刁某乙，曾用名刁某甲。2015年7月6日因本案被抓获，次日被刑事拘留，同年8月13日被逮捕。现羁押于无锡市第二看守所。
辩护人李耀光，甘肃昶泰（北京）律师事务所律师。
原审被告人刘娜，无业。2015年7月6日因本案被抓获，次日被刑事拘留，同年8月13日被逮捕。现羁押于无锡市第二看守所。
原审被告人蒋某，无业。因本案于2015年5月19日被抓获，同月21日被取保候审。
无锡市惠山区人民法院审理无锡市惠山区人民检察院指控原审被告人刘娜、刁某乙、蒋某犯销售假药罪一案，于2016年7月6日作出(2016)苏0206刑初92号刑事判决。原审被告人刁某乙不服，提出上诉。本院于2016年8月30日立案，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取江苏省无锡市人民检察院及辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、2014年下半年，被告人刘娜向其男友被告人刁某乙提议通过微信朋友圈的方式销售美容用药品。2015年2月至7月间，刘娜、刁某乙通过邮寄的方式从境外购进未经批准进口的标识为“BOTULAX”肉毒毒素A型（××）、“MEDITOXIN”肉毒杆菌毒素A型50单位（××）、“MEDITOXIN”肉毒杆菌毒素A型100单位（××）、“NABOTA”A型肉毒毒素（××），中译名硫辛酸注射液、美思满（人胎素）、维生素C注射液、抗坏血酸注射液、美使癢丁注射液及三诺雷克斯片、氨甲环酸胶囊等药品，并储存于刁某乙位于河北省深州市深州镇交通局家属楼××单元××室的家中用于销售，刘娜负责联系购货及销售假药等，刁某乙在业余时间销售假药。其中，销售给被告人蒋某各类肉毒毒素共计25盒，销售金额共计人民币9100元（以下币种均为人民币），从中共计获利1500元。具体事实分述如下：
1、2015年3月10日，被告人刘娜、刁某乙销售给被告人蒋某白毒5盒，金额合计1800元。
2、2015年4月中旬的一天，被告人刘娜、刁某乙销售给被告人蒋某白毒3盒、绿毒7盒，金额合计3500元。
3、2015年4月24日，被告人刘娜、刁某乙销售给被告人蒋某粉毒10盒，金额合计3800元。
2015年7月6日，公安机关在被告人刁某乙家中查获尚未销售的货值金额共计51万余元的各类注射剂药品12000余支、货值金额共计4万余元的片剂、胶囊共计2万余粒及作案使用的手机3部。当日，刁某乙到案后协助公安机关抓获被告人刘娜。
二、2015年3月至5月间，被告人蒋某通过邮寄的方式从被告人刘娜、刁某乙处购进未经批准进口的各类肉毒毒素，并通过微信联系、邮寄等方式销售给邵某等人共计15盒，销售金额共计9600元，从中获利4000元。具体事实分述如下:
1、2015年3月间，被告人蒋某销售给邵某白毒3盒，金额合计2400元。
2、2015年4月间，被告人蒋某销售给“夏传玲”白毒3盒、绿毒1盒及粉毒3盒，金额合计3300元。
3、2015年4月的一天，被告人蒋某销售给微信名“aa羽茜”白毒1盒、绿毒1盒，金额合计1000元。
4、2015年4月下旬的一天，被告人蒋某销售给徐某绿毒1盒并为其注射使用，金额500元。
5、2015年4月的一天，被告人蒋某销售给郭某绿毒1盒并为其注射使用，金额1000元。
6、2015年5月的一天，被告人蒋某销售给赵某绿毒1盒，金额1400元。
2015年5月20日，公安机关在被告人蒋某处查扣尚未销售的货值金额共计3500元的粉毒7盒。
另查明，经无锡市食品药品监督管理局认定，上述在被告人刁某乙、蒋某等人处查获的产品均符合《中华人民共和国药品管理法》第一百条关于药品的定义，应按药品管理。依据《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第（二）项的规定，均应按假药论处。
上述事实，有被告人刘娜、刁某乙、蒋某的供述，证人刁某丙、董某、李某、赵某、黄某、徐某、邵某、南某、郭某的证言笔录，书证记账本、快递寄件单、收货凭证，涉案药品外包装、说明书、翻译材料及品名对照表、微信聊天记录复印件、微信朋友圈截图、银行账户明细账、出入境记录、工商登记材料，无锡市食品药品监督管理局惠山分局出具的案情简介及案件移送书、无锡市食品药品监督管理局出具的认定意见，公安机关出具的搜查笔录、清点记录、扣押笔录及扣押、发还物品文件清单、照片、辨认笔录、电子证据检查工作记录、司法鉴定报告书、证明、情况说明、刑事案件侦破经过等证据证实。
原审法院认为，被告人刘娜、刁某乙销售假药，销售金额达50万元以上，且注射剂达20万元以上，其行为均已构成销售假药罪，系共同犯罪，属情节特别严重；被告人蒋某向刘娜、刁某乙购买假药后转售给他人，其行为已构成销售假药罪。鉴于刘娜、刁某乙均系初犯、偶犯，犯罪未遂，归案后如实供述犯罪行为，庭审中自愿认罪，刁某乙系从犯、有立功情节，故对刘娜、刁某乙均予减轻处罚。蒋某归案后如实供述、庭审中自愿认罪，故予从轻处罚。根据蒋某的犯罪情节及悔罪表现，符合适用缓刑的条件，可宣告缓刑。根据罪责刑相适应的原则，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条，第二十五条第一款，第二十三条，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十三条第一款，第六十七条第三款，第六十八条，第七十二条，第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第三项，第四条第六、七项，第十一条第一款，第十二条，第十四条，第十五条之规定，以销售假药罪分别判处被告人刘娜有期徒刑五年，并处罚金人民币三十万元；判处被告人刁某乙有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元；判处被告人蒋某有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元；禁止被告人蒋某在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动；追缴被告人刘娜、刁某乙的违法所得人民币1500元及被告人蒋某的违法所得人民币4000元；查扣在案的涉案药品由公安机关依法处理；作案用手机予以没收，上缴国库。
上诉人刁某乙及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见是：原判量刑过重，其系从犯、未遂犯，且具有坦白、立功等多个减轻处罚情节，请求二审法院对其从宽处罚。
江苏省无锡市人民检察院经讯问上诉人刁某乙，审查全部案件材料后认为：原审判决定罪正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。建议不开庭审理。
经审理查明：上诉人刁某乙、原审被告人刘娜、蒋某销售假药的行为有原审法院经过当庭质证后所认定的证据证实。本院确认原判决认定的证据均具有证明效力。
关于上诉人刁某乙及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见，经查：上诉人刁某乙帮助原审被告人刘娜销售假药金额达55万余元，其行为已构成销售假药罪，属于有其他特别严重情节，依法应当判处十年以上有期徒刑。原审判决已充分考虑其系从犯、未遂犯，并具有坦白、立功等情节，对其减轻处罚后判处有期徒刑三年，该量刑并无不当。故其上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。
本院认为：原审判决认定上诉人刁某乙、原审被告人刘娜、蒋某犯销售假药罪的定罪和量刑事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，诉讼程序合法，应予维持。江苏省无锡市人民检察院的阅卷意见成立，本院予以采纳。
据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 华 栋
代理审判员 杨温蕊
代理审判员 范 凯
二〇一六年九月九日
书 记 员 袁红玲
本案援引法律条款
《中华人民共和国刑事诉讼法》：
第二百二十五条第一款第一项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。