河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）驻民四终字第716号
上诉人（原审被告）吴卫广，男，汉族，1978年1月20日出生。
委托代理人杨廷奎，河南忠良律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）杨园，男，汉族，1986年1月15日出生。
委托代理人宋朵，河南周晓华律师事务所律师。
原审被告驻马店市大地运业有限公司出租分公司，住所地驻马店市驿城区天中山。
代表人刘振友，总经理。
上诉人吴卫广因机动车交通事故责任纠纷一案，不服驻马店市驿城区人民法院（2015）驿民初字第1972号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人吴卫广及其委托代理人杨廷奎，被上诉人杨园及其委托代理人宋朵到庭参加诉讼。原审被告驻马店市大地运业有限公司出租分公司（以下简称大地公司）经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院判决认定，2014年9月18日13时10分，吴卫广驾驶豫Q×××××号小轿车沿遂上公路由东向西行驶至蒋庄路口时，因未确保安全，与公路北侧的树木相撞，造成车辆损坏、豫Q×××××号车辆乘车人杨园和张春红受伤的交通事故发生。该事故经公安交通管理部门认定，吴卫广负事故全部责任，杨园和张春红无责任。
事故发生后，杨园被送至遂平县中医院进行治疗，住院天数1天，支出救护车费300元及住院医疗费用1704.28元。其住院证、诊断证明书、病历及出院证载明：入院日期2014年9月18日，出院日期2014年9月18日；出院诊断：1、右肱骨骨折；2、额部皮肤挫伤；3、软组织损伤。后于当日转入驻马店市中心医院进行治疗，住院天数16天，支出医疗费用27612.86元。其住院证、诊断证明书、病历及出院证载明：入院日期2014年9月18日，出院日期2014年10月4日；于2014.9.22在全麻下行“右肱骨下段粉碎性骨折切开复位内固定加同种异体骨植骨、右桡神经探查松解术”；出院诊断：1、右肱骨下段粉碎性骨折；2、右桡神经挫伤（上臂中下段）；3、头外伤、颜面部多处皮肤擦伤；4、胸部外伤、左侧第5肋骨骨折；5、右外踝处软组织损伤；6、右腓骨远端游离体；出院医嘱：适当功能锻炼，定期复查，视神经恢复情况决定下一步治疗，必要时二期手术治疗；不适随诊等。出院后杨园又至驻马店市中心医院支出复查费用651.22元。事故发生后，吴卫广向杨园垫付4000元医疗费。
2015年3月19日，杨园委托驻马店申正法医临床司法鉴定所对其伤残等级及后期医疗费用进行评定。该所于2015年4月7日出具驻申正司法鉴（2015）临鉴字第168号司法鉴定意见书一份，分析说明：被鉴定人2014年9月18日车祸致伤。现体检见：右上臂有一长22cm的手术刀口瘢痕，右肩关节及肘关节伸屈活动受限，右手肌力4＋级。2014年9月25日影像示：右肱骨中下段骨折端尚清，周围见游离骨块影，局部见内固定物位置形态可。2015年3月19日肌力图诱发电位报告示：行“右肱骨下段粉碎性骨折切开复位内固定加同种异体骨植骨、右桡神经探查松解术”。右上肢功能丧失大于25%。1、参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB／T18667-2002）4.7.1f、4.9.9i之规定，其伤残等级评定为九级。2、现被鉴定人右肱骨下段粉碎性骨折内固定物存留，骨折愈合后需行内固定物取出术，约需费用八千元。鉴定意见：1、被鉴定人杨园的伤残等级评定为IX级（九级）；2、被鉴定人杨园的后期医疗费用约需八千元人民币。杨园支出鉴定、检查费1323元。庭审中，吴卫广对此鉴定结论不服，以该鉴定系杨园单方委托评定、程序不合法为由申请对杨园的伤残等级进行重新鉴定。经原审法院准许双方共同选定郑州华美法医临床司法鉴定所进行鉴定，该所于2015年6月15日作出郑华美法医司鉴所（2015）临鉴字第433号司法鉴定意见书，分析说明：被鉴定人杨园外伤至今已八个多月，经法医临床学检查，右上臂可见手术刀口瘢痕，因右肱骨中下段粉碎性骨折内固定加同种异体骨植骨、右桡神经探查松解术，右肩关节、右肘关节运动障碍，肩关节前屈上举100o-120o（正常150o-170o），外展上举100o-120o（正常160o-180o），内收、后伸均受限，肩关节功能丧失30%；肘关节屈曲90o-100o，伸展、旋前、旋后均受限，肘关节功能丧失30%，右上肢功能丧失30%×0.7＋30%×0.18=26.4%。复阅2015年6月11日郑州市第三人民医院DR片（片号：D27221）示：右肱骨骨折内固定术后改变。鉴定意见：比照《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB／T18667-2002）4.9IX级伤残4.9.9肢体损伤i条一肢丧失功能25%以上之规定，被鉴定人杨园右上肢损伤致功能丧失26.4%评定为九级伤残。吴卫广支出鉴定费840元。
另查明，杨园曾用名杨元、出生于1986年1月15日，与妻子杨瑞于2014年12月15日生育有一子杨昊峥，杨园父亲杨某出生于1957年6月20日，母亲关某出生于1963年7月12日。杨某、关某二人已退休，杨园系二人独生子。杨园、杨昊峥、杨某、关某均系非农业家庭户口。杨园系太平人寿有限公司驻马店中心支公司员工，杨园2014年9月-11月期间请病假，公司根据考勤管理规定扣发病假工资2579.76元。以上事实有居民户口簿、结婚证、独生子女证、驻马店市驿城区雪松街道办事处乐山大道社区居委会证明、劳动合同、太平人寿有限公司驻马店中心支公司扣发工资证明及工资表在卷为据。杨园还提供了640元的交通费票据。
还查明，豫Q×××××号小型轿车行驶证登记的所有人系大地公司，实际所有人为吴卫广、具有C1D驾驶资格，该车辆在天安财产保险股份有限公司驻马店中心支公司投保有机动车交强险保险单一份；机动车保险单一份（含第三者责任保险20万元并不计免赔特约险）；及道路客运承运人责任保险保险单一份，承保承运人责任险、保险金额100000元／每座责任限额（4座并附加司乘人员责任保险1座），保险期间自2013年11月25日零时起至2014年11月24日二十四时止。诉讼中，天安财产保险股份有限公司驻马店中心支公司与杨园达成调解，在承运人责任险限额内一次性赔偿杨园各项损失共计95000元；杨园的其他损失超出豫Q×××××号车辆承运人责任险每座限额100000元的部分另行依法处理。
原审法院认为，吴卫广驾驶豫Q×××××号小型轿车时因未确保安全发生交通事故，造成乘车人杨园受伤，吴卫广负事故的全部责任，杨园无事故责任，这一事实有公安交警部门的事故认定书为凭，该责任认定程序合法，事故成因分析合理，责任认定明确，证明力依法予以采信，应作为本案民事赔偿责任划分的依据。依据《中华人民共和国合同法》第一百二十二条的规定“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任”。故杨园请求侵权人吴卫广承担全部侵权民事赔偿责任，于法有据，予以支持。大地公司作为该车辆被挂靠人，依法应与挂靠车主吴卫广承担连带赔偿责任。
公民享有生命健康权。侵害公民身体造成伤害的，侵权赔偿义务人应依法承担相应的民事责任。杨园请求的医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费，符合法律规定，应予支持。杨园的各种损失计算为：1、医疗费按实际支出票据为30268.36元。2、住院伙食补助费按每天20元计算为340元（20元／天×17天）。3、营养费按每天10元计算为170元（10元／天×16天）。4、后续治疗费根据司法鉴定意见，受害人右肱骨下段粉碎性骨折内固定物存留，骨折愈合后需行内固定物取出术约需8000元，系后期所需的费用，本院依法予以支持。5、误工费是用于赔偿受害人因遭受损害造成的误工损失。误工费按杨园提供的工作单位出具的工资表及扣发工资证明认定为2579.76元。6、护理费可参照我省上年度居民服务业和其他服务行业职工年平均工资标准计算为1326.09元（28472元／年÷365天×17天×1人）。7、残疾赔偿金按照我省上年度城镇居民人均可支配收入24391.45元／年标准赔偿20年，杨园伤残九级，伤残赔偿指数为20%，计算为97565.80元（24391.45／年×20年×20%）。依据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条规定：“人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力”。吴卫广虽有异议，但未提出合理质疑并提供证据予以否定，应承担举证不利的后果。因此，对该鉴定结论的证明力予以采信。被抚养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按我省上年度城镇居民人均年消费性支出标准15726.12元／年计算，同时根据杨园应当承担的抚养份额计算。杨园系杨某、关某二人独生子，至其定残前一日，其父亲杨某被抚养年限20年，其母亲关某被抚养年限20年，其儿子杨昊峥被抚养年限18年。被扶养人生活费分别计算为杨某62904.48元（15726.12元／年×20年÷1人×20%），关某62904.48元（15726.12元／年×20年÷1人×20%），杨昊峥28307.02元（15726.12元／年×18年÷2人×20%）。以上杨园应当承担的被扶养人生活费数额总计为154115.98元。8、交通费根据杨园提供的票据，并考虑受害人及陪护人员因就医或转院治疗的时间、地点、人数、次数等因素确定为500元。9、精神损害抚慰金可根据侵害的情节、双方当事人过错程度及侵权行为所造成的后果酌定为10000元。10、鉴定费按票据为1323元。吴卫广支出的鉴定费840元，由其自行承担。因吴卫广驾驶的车辆在天安财产保险股份有限公司驻马店中心支公司投保有承运人责任险／每座责任限额100000元，该保险公司在诉讼中与杨园协议在承运人责任险限额内一次性赔偿杨园各项损失共计95000元，杨园的其他损失超出豫Q×××××号车辆承运人责任险每座限额100000元的部分另行依法处理，并不违反法律规定。其中，第1-8项合计294865.99元，扣除该车辆投保的承运人责任险／每座责任限额100000元后，剩余损失194865.99元及第9-10项损失11323元共计206188.99元，应由吴卫广、大地公司连带赔偿，抵扣吴卫广已向杨园垫付的4000元后，吴卫广、大地公司还应连带赔偿202188.99元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项﹑第十六条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第六十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，原审法院判决：限被告吴卫广、驻马店市大地运业有限公司出租分公司于判决生效后十日内赔偿原告杨园各项损失共计202188.99元。被告如未在本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5900元，由原告杨园负担1567元，由被告吴卫广、驻马店市大地运业有限公司出租分公司连带负担4333元。
宣判后，上诉人吴卫广不服，向本院提起上诉称：一、鉴定意见不能作为证据使用；二、杨园父母的被扶养人生活费依法不应被支持；为此，请求撤销原判，依法改支持其上诉请求。
被上诉人杨园答辩称，原判认定事实清楚，处理正确，应予维持。
原审被告大地公司未出庭，亦未答辩。
二审审理查明的事实与原审法院判决认定的事实一致。
本院认为，双方对公安交警部门对本次事故的责任认定书不持异议，予以确认。关于上诉人吴卫广上诉称鉴定意见不能作为证据使用的问题。原审中，吴卫广以其单方委托评估鉴定、程序不合法为由申请重新鉴定，经原审法院许可，双方共同选定郑州华美法医临床司法鉴定所进行鉴定，程序合法，吴卫广未能提供证据因未使用仪器检查而做出的鉴定结论必定错误而不能采信，视为其举证不力，故对其该项上诉请求不予支持。关于上诉人吴卫广上诉称杨园父母的被扶养人生活费依法不应被支持的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，被抚养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。杨园父亲杨某出生于1957年6月20日，母亲关某出生于1963年7月12日，其已退休，有退休工资收入来源，并非无其他生活来源，不符合被扶养人的条件，故对其二人的被扶养人生活费依法不应支持，原判适用法律不当，应予纠正。经审核，吴卫广还应赔偿杨园的医疗费等各项损失共计76380.03元。大地公司作为该车辆被挂靠人，依法应与挂靠车主吴卫广承担连带赔偿责任。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销驻马店市驿城区人民法院（2015）驿民初字第1972号民事判决；
二、限吴卫广于判决生效后十日内赔偿杨园各项损失共计76380.03元。驻马店市大地运业有限公司出租分公司对以上费用负连带赔偿责任。
如未在本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5900元，由杨园负担4400元，由吴卫广、驻马店市大地运业有限公司出租分公司连带负担1500元。二审案件受理费2810元，杨园负担1500元，吴卫广负担1310元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘瑞霞
代理审判员 呼小伟
代理审判员 刘 辉
二〇一六年二月二十六日
书 记 员 刘 青