山东省泰安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁09民终1664号
上诉人（原审原告）：宁传英，女，1959年6月2日出生，汉族，居民，住泰安市泰山区。
委托诉讼代理人：薛玉乾，山东地一律师事务所律师。
委托诉讼代理人：朱祥震，山东地一律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：倪刚，男，1958年4月18日出生，汉族，农民，住泰安市泰山区。
委托诉讼代理人：吕津生，山东天东律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王合华，山东天东律师事务所律师。
上诉人宁传英因与被上诉人倪刚生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服泰安市泰山区人民法院（2014）泰山民初字第776号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月7日立案后，依法组成合议庭公开审理了本案。本案现已审理终结。
上诉人宁传英上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：首先，2013年8月27日被上诉人手持铁钳到上诉人家中闹事，用铁钳殴打上诉人，后来上诉人家人上前制止了被上诉人。上诉人本人是个××人，在自己家中被对方殴打致伤，被上诉人应承担全部责任。原审判决认定双方各承担一半责任无事实和法律依据。其次，原审判决适用法律错误。一审时，上诉人提交了所在单位证明、工资证明、医院的诊断证明，一审法院也到上诉人单位调取证据，可以充分证明上诉人的工资、误工时间及休息时间，原审判决因上诉人未提交扣发工资的相关证据而不予支持错误，应当判决被上诉人支付上诉人误工费26906元。上诉人提交的护理人员单位的营业执照、组织机构代码、月收入证明、误工证明等证据可以证实护理人员的工资、误工时间。原审判决不予支持上诉人护理费不符合法律规定，应判决被上诉人支付上诉人护理费4000元。最后，判决书中对证据的认定中有泰山医学院附属医院住院病历，但是上诉人并未提交过该病历。
被上诉人倪刚辩称，首先，本案基本事实是：上诉人与被上诉人系前后邻居，因上诉人盖楼房遮被上诉人荫产生纠纷，多次协商未果情况下，上诉人一直持续施工，被上诉人为了维护自�的采光权，于2013年8月27日想找上诉人再次协商，如果协商不成，就采取用自己准备的钳子给上诉人停电，制止施工的行为，但没想到，被上诉人刚进入上诉人施工院子里，上诉人就阻止被上诉人。然后将粪便、尿液等污物泼到被上诉人身上，被上诉人因粪便、尿液等污物泼到身上非常气愤，才用手中的钳子打了上诉人头部一下，仅此一下，就被制止，且上诉人的家属将被上诉人殴打致伤，被上诉人也在一审法院为此提起反诉。在行政机关的处罚决定书上，也记载了因上诉人向被上诉人泼污物等行为，对上诉人作出了行政拘留7日的处罚，对上诉人丈夫作出拘留5日，罚款200元的行政处罚。因此，本案发生事出有因，上诉人建房遮阴是起因，上诉人将粪便、尿液等污物泼到被上诉人身上是导火索，本案发生上诉人是诱因，也是主要原因，一审法院依据上述事实认定双�各自承担一半责任，认定事实正确，划分责任公平公正，合情合理。被上诉人仅是打了上诉人的头部，但是上诉人的伤情却是：头皮裂伤、脑震荡、多出软组织挫伤、右膝关节内侧半月板后角、外侧半月板前、后脚损伤、前后交叉韧带损伤、外侧副韧带损失、右侧膝关节腔内积液、颈椎退行性改变等症状，为此花费了医疗费11902.8元和307.5元。上诉人右膝关节损失与被上诉人外伤行为只存在间接因果关系，参与度拟为16%-44%，参考均值为25%。上诉人是先天性××造成肢体障碍，并于1997年10月评定为肢体三级××，上诉人膝伤存在自身原因造成。本次诉讼上诉人主张的大部分医疗费非因本次纠纷产生，不具有直接因果关系，而不应当由被上诉人承担。但一审法院作出判决时，没有采纳一审法院委托的司法鉴定所鉴定的因果关系结论和上诉人自身腿部××的事实，�接按照全部医疗费计算上诉人损失，然后乘以划分过错责任比例即50%，计算得出被上诉人承担的责任数额，一审法院给予了上诉人较大照顾，上诉人上诉请求没有事实依据。其次，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中关于误工费的规定，误工费按照实际减少的收入计算。本案中，上诉人是宁家新村卫生所所长，属于正式国家事业单位人员，其工资由上高街道社区卫生服务中心发放，上诉人并未提交实际扣发工资的相关证据，因此一审法院不支持上诉人的误工费是正确的。最后，对于护理费，第一、护理人员王六灿早已超过退休年龄，系泰安监狱退休职工，已经领取退休工资，不存在因护理产生的误工损失之说。第二、上诉人主张6000元，已经超过个人所得税纳税标准，为了证明6000元工资的真实性，应当提交所得税的纳税�明。第三、其亦未提交实际扣发工资的相关证据，无法证实产生实际误工损失。因此，一审法院不予支持护理费是正确的。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人请求，维持原判。
上诉人宁传英向一审法院起诉请求：判令被告支付原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、伤残赔偿金共计96380.80元。
一审法院认定事实：2013年8月27日8时许，原告宁传英与被告倪刚因建房问题发生纠纷，根据录像显示，被告倪刚手持铁钳来到原告宁传英家中，双方发生争执后原告将污物泼在被告身上，被告遂持铁钳与原告及其家人王六灿等人扭打在一起。2013年11月28日，原告宁传英经泰安市公安局泰山区分局法医学鉴定构成轻微伤，并为此支出检查费300元。2013年12月28日，泰�市公安局泰山区分局依据工伤的相关鉴定标准鉴定原告右膝之伤构成十级伤残。2014年4月30日，泰安市公安局泰山区分局分别对原告宁传英作出行政拘留7日，对被告倪刚作出行政拘留12日、罚款500元，对原告之夫王六灿作出行政拘留5日、罚款200元的行政处罚。另查明，事发当日原告到泰安市第一人民医院接受治疗，被诊断为头皮裂伤、脑震荡、多处软组织挫伤，右侧膝关节内侧半月板后角、外侧半月板前、后角损伤，前交叉韧带损伤，外侧副韧带损伤，右侧膝关节腔内少量积液，颈椎退行性改变；根据出院记录记载原告住院治疗至2013年9月17日，住院天数为19天，共支出门诊及医疗费11802.80元。根据原告提交的诊断证明记载，原告住院期间由其丈夫护理，对此原告称系由其丈夫王六灿负责照顾，王六灿虽系退休职工，但被聘用至其他单位继续工作，并提交王六灿的聘�合同以及聘用单位的证明等证据，用以证实王六灿聘用月工资为6000元。因原告右腿之前存在××状况，被告对原告在泰安市公安局泰山区分局作出的伤残鉴定结果有异议，经被告申请，一审法院依法委托济南迪恩法医司法鉴定所对原告的伤残情况进行了重新鉴定，鉴定结果为原告宁传英的右膝损伤符合在原有病理基础上遭受一次性钝性外伤所致；右膝损伤与外伤存在因果关系，参与度拟为16%-44%，参考值为25%；宁传英未达评残标准。被告为此支出鉴定及检查费用3900元。另原告提交诊断证明及收费单据，用以证明，原告需要继续治疗，并在案件审理过程中原告支出了治疗费用307.5元。庭审中，原告称其月平均工资为7338元，但根据“泰山区上高街道社区卫生服务中心”2013年10月27日所出具的证明记载：“宁传英为我街道宁家新村卫生所所长，实行绩效工资，平均每月为6200元”；同时该服务中心2013年11月27日出具的证明记载：“宁传英因外伤出院后一直在家休养至今未上班”，但原告并未提交扣发工资证明。综合上述事实以及一审法院委托相关机构作出的司法鉴定结果，原告认为被告应赔偿原告误工费26906元（原告月工资7338元除以30天乘以20天住院时间为4892元，加上三个月误工费22014元），王六灿护理费4000元（王六灿月工资6000元除以30天乘以20天住院时间），住院伙食补助费600元(30元/天*20天)，药费307.5元，鉴定费300元，共计43916.3元。
一审法院认为，侵权人因其侵权行为造成他人损失的，侵权人应当承担侵权责任。本案原、被告之间的侵权事实有视频资料、行政处罚决定书、公安机关的询问笔录等证据予以证实，�以认定；但原、被告双方系邻里关系，本案系因双方建房引起，且根据公安机关作出的行政处罚决定书的处罚结果及依据表明，原、被告对本案纠纷的发生均存有过错，结合上述事实，双方应各承担一半的责任为宜。虽然根据一审法院委托相关鉴定机构作出的鉴定意见认为原告并不构成伤残，且原告右膝损伤与外伤存在参与度参考值为25%的因果关系，但根据本案的侵权事实可以证实，原告住院治疗及相关药费支出与被告的侵权行为存在必然因果关系，故被告应当对原告的该部分治疗费用承担50%，即（11802.80元+307.5元）×50%=6055.15元。对于原告主张的误工费用26906元，原告主张的该部分费用包括住院期间的误工费用4892元以及出院后根据医嘱的休息期间的误工费用22014元，虽然原告主张其每月收入为7338元，但根据泰山区上高街道社区卫生服务中心出具的证明其月均工资为6200元，故一审法院对原告主张月收入为7338元的事实不予支持，又因原告并未提交扣发工资的相关证据，故一审法院对原告主张的误工费用不予支持；对于原告主张的护理费用，同理因原告未提交护理人员相关扣发工资的证据，一审法院不予支持。对于原告主张的住院期间的伙食补助费用符合相关法律规定，但因其住院时间为19天，故该费用应为570元，被告应承担285元。同理对于因原告在公安部门进行鉴定支出的300元，应由被告承担150元；对于被告称因申请鉴定支出的鉴定费由3900元，结合本案相关事实，应由原告承担1950元，结合原告在公安机关的鉴定支出，原告应返还被告鉴定费用1800元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告倪刚于本判决生效之日起十日内赔偿原告宁传英医疗费6055.15元；二、被告倪刚于本判决生效之日起十日内赔偿原告宁传英住院伙食补助费285元；三、原告宁传英应支付的鉴定费用1800元由上述赔偿款项中予以扣除；四、驳回原告宁传英的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2210元，由原告宁传英负担1105元，由被告倪刚负担1105元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人对上诉人提交的常住人口登记卡索引表、常住人口登记表及泰安监狱出具的王六灿户籍在该单位管理的证明无异议，本院予以认定。�当事人有争议的证据，本院认定如下：1.上高街道社区卫生服务中心于2015年8月19日出具的证明不能证实实际扣发上诉人工资的具体数额，本院不予采纳。2.泰安金石泵业有限公司于2015年9月28日出具的证明因不能证明实际扣发王六灿工资的具体数额，故本院不予采纳。3.泰安市第一人民医院于2013年9月17日出具的诊断证明书系证据原件，本院予以采纳。4.上诉人名下中国农业银行银行卡2013年的交易明细由中国农业银行提供并加盖了该银行业务办讫章，本院予以采纳。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：宁传英、王六灿均系城镇居民。2013年8月至11月期间，上高街道社区卫生服务中心未扣发上诉人宁传英所在卫生室工作人员的工资及绩效奖金。上诉人宁传英工资收入中的绩效奖金每月不固定。另查明，2013年度山东省城镇居民人均可支配收入为28264.1元。本院经审理查明的其他事实与原审法院认定的事实相一致，本院予以确认。
本院认为，本案双方系邻居关系，双方之间因建房产生矛盾，双方理应互谅互让、友好协商解决矛盾，但是在被上诉人到上诉人家中协商处理纠纷时，上诉人首先并多次向被上诉人身上泼污物，从而激怒被上诉人，后被上诉人向上诉人实施了侵权行为，因此，原判决认定上诉人对本案纠纷的发生存在过错并无不当，可以依法减轻被上诉人的责任，但是，被上诉人仍然应当承担主要责任，原判决关于责任比例的划分不当，本院予以纠正，本院酌情确定被上诉人承担责任比例为60%，即被上诉人应当负担的医疗费为7266.18元、住院伙食补助费为342元，上诉人应负担的鉴定费为1560元。
关于误工费，上诉人提交的证据不能证实其所在单位泰安市泰山区上高街道社区卫生服务中心实际扣发了其所在村卫生室工作人员的工资，加之，上诉人自认其工资收入中的绩效奖金每月并不固定，应当按照山东省城镇居民人均可支配收入计算，原判决以上诉人未提交实际扣发工资的相关证据为由对其主张的误工费不予支持不当，本院予以纠正。因上诉人一审期间主张的误工期间为住院期间加三个月休息期间，即被上诉人应负担的误工费为28264.1元÷365天×109天×60%＝5064.31元。关于护理费，上诉人提交的证据亦不能证实护理人员王六灿实际工资减少数额，亦应当按照山东省城镇居民人均可支配收入计算，原判决以上诉人未提交护理人员实际扣发工资相关证据为由对其主张的护理费不予支持不当，本院亦予以纠正，即被上诉人应负担的护理费为28264.1元÷365天×19天×60%＝882.77元。
综上所述，上诉人宁传英的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销泰安市泰山区人民法院（2014）泰山民初字第776号民事判决；
二、被上诉人倪刚于本判决生效之日起十日内赔偿上诉人宁传英医疗费7266.18元、住院伙食补助费为342元、误工费5064.31元、护理费882.77元，上诉人宁传英应支付被上诉人倪刚鉴定费1560元，上述款项折抵后，被上诉人倪刚应支付上诉人宁传英11995.26元；
三、驳回上诉人宁传英的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2210元，由上诉人宁传英负担884元，由被上诉人倪刚负担1326元；二审案件受理费2210元，由上诉人宁传英负担884元，由被上诉人倪刚负担1326元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王安广
代理审判员 张晓丹
代理审判员 陈 新
二〇一六年八月二十九日
书 记 员 马 鑫