山东省宁阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鲁0921刑初7号
公诉机关宁阳县人民检察院。
被告人赵某，男，汉族，小学文化，农民。因涉嫌销售假药罪，于2015年6月2日被宁阳县公安局刑事拘留，2015年7月9日被逮捕。现羁押于宁阳县看守所。
辩护人王业怀，山东泰宁律师事务所律师。
宁阳县人民检察院以宁检公刑诉［2016］5号起诉书指控被告人赵某犯非法经营罪，于2016年1月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁阳县人民检察院指派检察员张娜、张慧出庭支持公诉，被告人赵某及其辩护人王业怀到庭参加诉讼。审理期间，本院经泰安市中级人民法院批准，延长审理期限3个月。现已审理终结。
宁阳县人民检察院指控，2014年以来，被告人赵某违反国家药品管理的法律法规，在未取得药品经营许可证的情况下，假借XX医药有限责任公司业务员的名义，向泰安某某医药有限公司、德州某某药业有限公司销售药品，销售金额共计296721.4元。其中，赵某向泰安某某医药公司销售的硝苯地平缓释片（II）（伲福达），根据《国家药品标准》检测不符合规定。该部分假药后经合法途径流通至宁阳等多家药店。
指控证据有硝苯地平缓释片（II）（伲福达）等物证；户籍证明、随货通行等书证；证人张某甲、王某等人的证言；被告人赵某的供述与辩解；检测报告等鉴定意见；搜查笔录等证据。
公诉机关认定被告人的行为构成非法经营罪，请依法判处。
被告人赵某对指控的罪名和事实无异议，请求从轻处罚。
其辩护人提出以下辩护意见：1、被告人系自动投案，到案后如实供述罪行，系自首，可以从轻或减轻处罚。2、指控被告人向德州某某药业有限公司销售药品的事实不清、证据不足，德州某某药业出具的证明只是说明前来联系业务的人为一年轻男性，没有说明是否向其销售药品。且证明载明的销售期间，被告人正就职于山东W药业有限公司，被告人没有必要借用别人名义销售药品。3、被告人非法经营数额较少，社会危害性较小，其平时表现一贯良好，无犯罪前科。
经审理查明，2014年以来，被告人赵某违反国家药品管理的法律法规，在未取得药品经营许可证的情况下，通过不法途径购进硝苯地平缓释片（伲福达）、参松养心胶囊、通心络胶囊等药品，之后又通过不法途径获取XX医药有限责任公司的资质证明和随货同行单据，并以该公司业务员的名义，向泰安某某医药有限公司销售涉案药品，销售金额共计284180.90元。其中，赵某向泰安某某医药公司销售的硝苯地平缓释片（II）（伲福达）不符合《国家药品标准》检测规定，该部分药品总价值共计119711.40元。其非法经营的涉案药品随后经各药店流入市场向社会公众销售。
上述事实，有经庭审举证、质证的以下证据证实：
1、物证
（1）涉案药品照片2张，证实在程某药店内查获的伲福达药品及泰安某某医药公司召回的伲福达药品（批号为14XXXX9的药品864瓶，批号为14XXXX5的药品63瓶），经被告人辨认无异议。
（2）涉案药品、包装等物品的照片12张，证实在赵某庆云租赁房屋及储藏室内存放的伲福达药品的事实。
2、书证
（1）宁阳县食品药品监督管理局涉嫌犯罪案件移送书一份、查封（扣押）物品移交通知书一份、食品药品行政处罚文书询问调查笔录二份、查封扣押物品清单一份、泰安某某医药连锁有限公司某某药店关于对硝苯地平缓释片Ⅱ（伲福达）有关情况的说明一份、药品抽样记录及凭证一份，以上书证综合证实：某某药店老板程某因怀疑其购进的泰安某某医药公司的硝苯地平缓释片Ⅱ是假药，遂向食品药品监督管理局举报，食品药品监督管理局将某某药店内20瓶硝苯地平缓释片Ⅱ予以扣押，并于2015年5月13日将其中6瓶送泰安市食品药品检验检测中心进行检验。宁阳县食品药品监督管理局（结合检验报告鉴定意见）发现送检药品为假药。于2015年5月26日将案件及涉案物品移送宁阳县公安局。
（2）关于协助调查硝苯地平缓释片Ⅱ有关情况的函及回函一份、泰安某某医药有限公司提供的材料一宗（营业执照、药品经营许可证、保健食品经营审查备案表、组织机构代码证、药品经营质量管理规范认证证书、税务登记证、开户许可证、合格供货方档案表、质量体系调查表、硝苯地平缓释片流向单、购进记录、青岛H药公司的成品检验报告单、随货同行单；某某药店药品经营许可证、营业执照；某某医药有限责任公司营业执照、药品经营质量管理规范认证证书、药品经营许可证），以上书证证实泰安某某医药有限公司是合法药品经营企业，公司向庆云医药有限责任公司购进硝苯地平缓释片，并向宁阳H药店等多家单位进行销售。
（3）宁阳县公安局扣押决定书一份、扣押清单一份、扣押物品照片两张，宁阳县公安局扣押决定书一份、扣押清单一份、扣押物品照片4张，某某公司伲福达的召回记录，证实宁阳县公安局将H店程某出售的14瓶硝苯地平缓释片予以扣押。宁阳县公安局将某某公司召回的927瓶硝苯地平缓释片予以扣押。
（4）常住人口基本信息单一份，证实被告人赵某出生于1985年6月17日，作案时达到完全刑事责任年龄。
（5）在逃人员登记/撤销表一份及到案情况说明一份，证实被告人赵某于2015年5月30日被上网通缉，2015年6月2日自动投案的事实。
（6）泰安某某公司提供的某某医药公司出售给某某医药的伲福达的随货同行单、销售合同、收货单及泰安某某医药公司从被告人赵某处购入的伲福达明细表一份，证实2015年1月4日、1月21日、3月5日、4月2日、4月26日、5月5日环球医药从赵某处分别购得1200盒（批号14XXX)、1200盒（批号14Xxx8）、1200盒（批号14xxx）、600盒（批号14xxx09）、1200盒（批号14xxx09）、1200盒（批号14xxx09）伲福达。
（7）泰安某某公司提供的某某医药公司2015年3月2日、4月23日（发货日期）分别卖给环球医药的单硝酸异山梨酯片（欣康）、醒脾养儿颗粒的随货同行单、销售合同、收货单各一份，证实2015年3月2日、4月23日分别卖给某某医药单硝酸异山梨酯片（欣康）114盒。
（8）泰安某某医药有限公司验收入库通知单两份，证实2015年3月5日至5月5日，某某公司从某某公司购进药品通心络胶囊、单硝酸异山梨酯片、硝苯地平缓释片、参松养心胶囊等药品。
（9）宁阳县公安局食药环侦大队办案说明一份，证实本案系宁阳县食品药品监督管理局移送案件。
（10）宁阳县公安局食药环侦大队办案说明一份，证实被告人供述的“张某某”所使用的手机机主信息和银行账户信息均系虚假信息，至今未抓捕到案。
（11）被告人赵某农业银行账户（62×××64）明细一宗，证实泰安某某公司向赵某账户内支付货款的具体情况。
（12）某某医药有限责任公司提供的相关材料一宗（某某公司的资质证明、公司证明、公司人员名单、公司销售明细等），证实某某医药有限责任公司与泰安某某医院有限公司、德州某某药业有限公司没有任何业务关系；被告人赵某向泰安某某医药有限公司提供的资质是某某医药有限责任公司采购人员的有效资质；被告人赵某使用的随货同行系伪造的销售单据。某某医药有限责任公司所有员工中没有名叫赵某（身份证号码：××）的人。
（13）山东W医药公司的相关材料一宗，证实被告人赵某于2014年3月11日离职。
（14）山东t医药公司的相关材料一宗，证实被告人赵某于2014年8月26日离职。
（15）宁阳县公安局关于泰安某某医药有限公司销售硝苯地平缓释片等有关情况协助调查的发函及宁阳县食品药品监督管理局的复函一份，青岛市崂山区食品药品监督管理局崂食药监函[2015]12号《关于协查调查青岛黄海制药有限责任公司有关情况的复函》一份，（附：青岛H制药有限责任公司“关于认定假药的证明”1份、青岛H制药有限责任公司营业执照1份、青岛H制药有限责任公司药品生产许可证1份、青岛H制药有限责任公司药品GMP证书1份、伲福达【硝苯地平缓释片（II）】药品再注册批件1份、14XXX23、14XXX09（监管码81XX559XX866XX577XX9）、14XXX15、14XXX38、14XXX34、14XXX09、14XXX07、15XXX01批伲福达【硝苯地平缓释片（II）】成品检验报告单），证实批号为14XXX09、14XXX15、14XXX38伲福达【硝苯地平缓释片（II）】的样品为假冒青岛黄海制药有限责任公司产品的假药。批号为Z1A1XX3的云南白药胶囊、批号为201XXX22的醒脾养儿颗粒均符合国家药品标准规定。
（16）泰安某某公司提供的材料一宗（公司资质证明、公司进货销售记录、有关硝苯地平缓释片供货方的资质证明、赵某的身份证复印件等），证实被告人赵某以某某医药公司业务员的名义向泰安某某公司销售药品，并提供了某某医药公司的资质证明等相关材料。但向公司留存的法人授权委托书受委托人为高某。
（17）泰安某某公司提供的2014年11月8日至2015年5月25日从某某医药购进明细表及随货同行单、销售合同、验收收货单一宗、泰安某某公司出具的综合明细表一份及说明一份，证实泰安某某公司自与某某医药有限公司有交易以来，向庆云医药购进伲福达片（产品批号为14XXX38、14XXX15、14XXX09）、云南白药胶囊等药品共计284180.90元，其中伲福达价值为119711.40元。
（18）德州某某药业有限公司提供的材料一宗（公司的资质证明、与某某医药公司业务往来的明细一宗，随货同行单等），证实该公司于2014年3月、11月购进某某医药有限责任公司摩罗丹等药品共两批，总金额为12540.5元。来公司联系业务的是年轻男性，但向公司留存的法人授权委托书受委托人为高某。
3、证人证言
（1）证人孔某的证言，证实被告人赵某在其陪同下到侦查机关投案的事实。
（2）证人程某的证言，证实泰安Z医药连锁有限公司某某药店通过泰安某某医药有限公司购进的批号为14XX15、14XXX09的伲福达药品疗效不好，经泰安市食品药品检验中心检验，查扣的批号为14XXX09的伲福达药品结果不符合规定。
（3）证人王某的证言，证实某某医药有限责任公司没有叫赵某的配送员。
（4）证人高某的证言，证实被告人赵某在特里尔干业务员时二人认识，近两年未见过赵某。公司与特里尔公司一直有药品交易。
（5）证人张某乙的证言，证实其认识赵某，赵某以某某医药业务员的名义，向泰安某某公司销售药品，并提供了药品的随货同行、合同、药品质检报告。赵某以前是山东W药业有限公司干采购，和泰安某某有业务往来。
（6）证人张某甲的证言，证实泰安市某某医药有限公司多次向某某医药有限责任公司购进硝苯地平缓释片，实际业务联系人为赵某。
（7）证人吕某的证言，证实泰安市某某医药有限公司向河北H医药有限公司等公司也购进过伲福达，但批号与赵某销售的伲福达的批号不一致。
（8）证人李某的证言，证实泰安市某某医药有限公司与某某医药公司之前没有业务往来，赵某以该公司业务员的名义与某某医药有限公司接洽业务，之后发生交易往来。
4、被告人赵某的供述与辩解
其供认案发前其在山东W药业有限公司、山东T医药有限公司干过药品销售员，2014年11月之后其从山东T医药有限公司辞职，开始自己单干。2015年其在未查验张某某药品销售资质的情况下，自张某某处购进标示为青岛H制药有限责任公司生产的硝苯地平缓释片、云南白药等药品。之后，其挂靠在冯某某经营的某某医药公司名下，自冯某某处获取某某公司的医药资质及随货通行单，将自己非法购进的药品销往泰安某某公司。
5、鉴定意见
（1）泰安市食品药品检验检测中心于2015年5月25日、2015年6月10日出具《检验报告》两份，检品名称：硝苯地平缓释片（II），批号：14XXX09、14XXX15、14XXX38，生产单位：青岛H制药有限公司，供样单位：泰安Z医药医药连锁有限公司某某药店，授权签字人：王某某、米某某，载明：按《国家药品标准》新药转正标准第52册检验的鉴别、含量测定，结果不符合规定。
（2）山东省食品药品检验研究院于2015年11月11日出具《检验报告》三份，检品名称：硝苯地平缓释片（II），批号：14XXX15、14XXX09（抽样地泰安市）、14XXX09（抽样地某某县）生产单位：青岛H制药有限公司，载明：按《国家药品标准》检测，结果不符合规定。
结合关于对涉药案件有关问题协助检验查询函、关于对硝苯地平缓释片（II）协助检验的回函、检验委托书等书证，证实在赵某租住处查封扣押的药品及泰安某某医药公司案发后回收的批号为14XXX09及14XXX15的药品，均不符合国家药品标准的规定。
6、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
搜查证一份、搜查笔录一份、扣押决定书二份、扣押清单二份、搜查赵某的租赁房及储藏室的照片14张，证实在赵某搜查并扣押某某医药退货的伲福达1002盒，笔记本电脑一台等涉案物品。
上述犯罪事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人赵某违反国家规定，在未取得药品经营许可的情况下，非法销售药品，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。公诉机关指控被告人以某某公司业务员的名义向德州某某药业有限公司销售药品，对于该指控，被告人不认可，其辩护人认为该指控事实不清，证据不足。经查，公诉机关举证的德州某某公司出具的证明记载：“前来联系业务的为年轻男性”，但对于该男性的具体身份，该证明并未说明，对于该证明载明的年轻男性是否系赵某本人，公诉机关未再举证其他证据予以证实，本院认为公诉机关举证的证据不充分，不能认定向德州某某公司出售药品的人为本案被告人，对于其辩护人的辩护意见本院依法予以采纳。案发后，被告人主动投案，到案后如实供述了主要犯罪事实，可以认定为自首，依法可从轻处罚。根据本案的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第一款之规定，判决如下：
被告人赵某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五万元。
（刑期自判决执行之日起开始计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月2日起至2016年12月1日止。）
（罚金于本判决生效后十日内交纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省泰安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 董道山
审 判 员 王 强
人民陪审员 王仕芳
二〇一六年六月十二日
书 记 员 刘 媛