新疆维吾尔自治区富蕴县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）新4322刑初86号
公诉机关富蕴县人民检察院。
被告人顾新功，男，1967年2月出生于新疆阿勒泰地区阿勒泰市，汉族，高中文化，住阿勒泰市。1987年9月8日因犯盗窃罪被阿勒泰地区中级人民法院判处有期徒刑二年零六个月；2014年9月23日，因犯非法持有毒品罪，被阿勒泰市人民法院判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金5000元。因涉嫌贩卖毒品罪，于2016年12月31日，被富蕴县公安局刑事拘留，经富蕴县人民检察院批准，于2017年1月24日被富蕴县公安局执行逮捕。现羁押于富蕴县看守所。
辩护人彭小武，新疆法毅律师事务所律师。
被告人杨奉宇，男，1992年8月出生于新疆阿勒泰地区阿勒泰市，汉族，大专文化，无固定职业，现住乌鲁木齐市。2015年4月28日，因犯贩卖毒品罪，被乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院判处拘役四个月，并处罚金1000元，2015年5月25日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2016年12月31日，被富蕴县公安局刑事拘留，经富蕴县人民检察院批准，于2017年1月24日被富蕴县公安局执行逮捕。现羁押于富蕴县看守所。
辩护人宋继忠，新疆法爱律师事务所律师。
富蕴县人民检察院以富蕴县院公诉刑诉［2017］83号起诉书指控被告人顾新功、杨奉宇犯贩卖毒品罪，于2017年9月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理，富蕴县人民检察院指派检察员赵志江、李伟峰出庭支持公诉，被告人顾新功及其辩护人彭小武、杨奉宇及其辩护人宋继忠到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年12月27日，被告人顾新功联系被告人杨奉宇让杨奉宇联系购买甲基苯丙胺（冰毒）。2016年12月28日，顾新功让杨奉宇联系购买甲基苯丙胺带回阿勒泰市贩卖，杨奉宇电话联系黄刚购买甲基苯丙胺。2016年12月29日，杨奉宇带顾新功从黄刚处以2.2万元购买96.24克甲基苯丙胺。顾新功让杨奉宇联系购买麻烟，杨奉宇驾车带顾新功购买495.4克麻烟。2016年12月30日，顾新功携带毒品乘坐杨奉宇驾驶的×××轿车回阿勒泰市，在途经恰库尔图检查站时，被检查站民警查获，从顾新功携带的物品中扣押白色晶体颗粒96.24克，褐色块状物品495.4克。
2016年12月3日，被告人杨奉宇在阿勒泰市向被告人顾新功贩卖5克甲基苯丙胺（冰毒）。
经鉴定，从被告人顾新功处扣押的白色晶体物品检出甲基苯丙胺成分、褐色块状物品检出四氢大麻酚成分；从被告人顾新功处扣押的白色晶体物品中甲基苯丙胺含量为75.73%。
公诉机关认为，被告人顾新功、杨奉宇明知是毒品而故意实施贩卖，其中顾新功贩卖甲基苯丙胺（冰毒）的数量96.24克、大麻烟数量495.4克，杨奉宇贩卖甲基苯丙胺（冰毒）的数量101.24克、大麻烟数量495.4克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第六十五条第一款、第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十六之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。顾新功在共同犯罪中起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条的规定，系主犯，杨奉宇在共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，系从犯，应当从轻处罚。顾新功曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，系累犯，应当从重处罚。顾新功、杨奉宇因非法持有毒品罪和贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条的规定，系毒品再犯，应当从重处罚。公诉机关向本院提交物证疑似冰毒物品5袋净重591.64克、烟斗10个、烟嘴3个、打火机1个、电子称重器1个、塑料包装袋296个、盒子2个、锡纸3盒；书证户籍证明、调查表、全国违法犯罪人员信息资源库、牡丹灵通卡账户历史明细清单、新疆维吾尔自治区阿勒泰市人民法院（2014）阿刑初字第159号刑事判决书、乌鲁木齐市第一看守所刑释字（2015）第226号刑满释放证明书、阿勒泰地区中级人民法院（1987）阿地法刑一上字第39号刑事判决书、阿勒泰市人民法院（1987）阿市法刑字第34号刑事判决书、称量笔录；证人顾某的证言被告人顾新功、杨奉宇的供述与辩解；阿勒泰地区公安局阿公物鉴（化）字［2017］1号理化检验鉴定报告、新疆维吾尔自治区公安厅物证鉴定中心新公物鉴（化）字［2017］20号理化检验鉴定报告、富蕴县公安局富公禁检字（2017）18、19号现场检测报告书；富公（网监）勘（2017）05号、06号、07号手机取证报告；视听资料等证据。
被告人顾新功对公诉机关指控的罪名有异议，辩称，没有贩卖毒品故意，是供自己吸食用的。辩护人辩称，公诉机关指控被告人贩卖毒品罪，贩卖的事实证据不充分。关于贩卖毒品罪的直接证据只有顾新功本人的表述，没有其他证据相互应证，根据法律规定不能作为定案依据，被告人顾新功在公安机关的表述都是犯意表示，事后明确予以否认进行贩卖毒品的表述，不应当以贩卖毒品罪进行处罚。其次，通过法庭调查被告人顾新功是长期吸毒者，是用自己转让店的钱和借钱购买吸食毒品，两个被告人供述一次性吸食4克左右的冰毒，根据顾新功每日的吸毒量可以应证顾新功购买的毒品确实是用于春节期间的吸食的量，购买的电子称的目的是为了秤量购买的毒品是否够数。被告人顾新功、杨奉宇应当以非法持有毒品罪处罚，被告人顾新功的认罪态度较好，请求合议庭依法判决。
被告人杨奉宇对公诉机关指控犯罪事实和罪名都没有异议。辩护人辩称，公诉机关所指控的犯罪认定事实不清楚、证据不够确实充分，理由如下：一、被告人顾新功和被告人杨奉宇所供述的主观方面是否以贩卖为目的并没有得到完全印证，且被告人杨奉宇的口供与同案被告人顾新功的供述并不完全吻合。并没有达到刑事诉讼的证据要求，即证据要确实、充分。被告人顾新功购买毒品的主要目的是自己吸食，但是有过贩卖的念头，客观事实上确实没有实施贩卖毒品的行为，购买的电子称的目的是为了秤量购买的毒品是否够数。二、对本案罪名的定性，应认定为非法持有毒品罪。被告人顾新功没有实际贩卖毒品，只是持有毒品，被告人杨奉宇仅是帮助顾新功购买毒品，而成为了顾新功非法持有毒品的从犯。两被告对毒品是明知的、对非法持有毒品也是明知的，但是未进行贩卖。三、就本案毒品含量而言，本案被查获的毒品，经鉴定甲基苯丙胺含量75.73%，根据相关规定，起诉书指控被告人涉嫌贩卖的甲基苯丙胺（冰毒）96.24克有大量掺假。恳请合议庭在量刑时充分考虑这一情节，对被告人酌情从轻处罚。四、关于诉讼机关对被告人杨奉宇在2016年12月3日向顾新功贩卖5克甲基苯丙胺（冰毒）的认定，两被告人对贩卖的数量，单价、价款表述不一致，也没有物证相互印证，因此认定贩卖5克冰毒证据不足。关于本案的量刑问题，一、被告人杨奉宇没有参与贩毒，亦未获利。只是居间者、受指示的，所起作用是次要的、辅助的，应认定为从犯，主观恶意较小，依法应当从轻或减轻处罚。二、被告人杨奉宇自愿认罪依法可以减轻或减轻处罚。三、本案中被告人杨奉宇所持有毒品被公安机关及时查获并未流入社会，没有造成社会危害后果，应当从轻处罚。四，被告人杨奉宇所持有的毒品，其持有的毒品经鉴定为甲基苯丙胺含量为75.73%，毒品含量明显偏低可以减少基准刑。综上，请合议庭在量刑时酌情从轻、减轻处罚。
经审理查明，2016年12月3日，被告人杨奉宇在阿勒泰市向被告人顾新功贩卖5克甲基苯丙胺（冰毒）。
2016年12月27日，被告人顾新功电话联系被告人杨奉宇称其要去乌鲁木齐，让杨奉宇联系购买甲基苯丙胺（冰毒）。2016年12月28日，顾新功从阿勒泰市乘坐飞机前往乌鲁木齐市，两被告人见面后，顾新功让杨奉宇联系购买甲基苯丙胺带回阿勒泰市贩卖，杨奉宇电话联系黄刚购买甲基苯丙胺。2016年12月29日，杨奉宇带顾新功到乌鲁木齐市”荣和城”小区，从黄刚处以2.2万元购买96.24克甲基苯丙胺。购买完甲基苯丙胺后，顾新功让杨奉宇联系购买麻烟，杨奉宇驾车带顾新功到乌鲁木齐市六道湾小区一位维吾尔族老人手里购买495.4克麻烟。2016年12月30日，顾新功携带毒品乘坐杨奉宇驾驶的×××轿车回阿勒泰市，在途经恰库尔图检查站时，被检查站民警查获，从顾新功携带的物品中扣押白色晶体颗粒96.24克，褐色块状物品495.4克。
经鉴定，从被告人顾新功处扣押的白色晶体物品检出甲基苯丙胺成分、褐色块状物品检出四氢大麻酚成分；从被告人顾新功处扣押的白色晶体物品中甲基苯丙胺含量为75.73%。
1987年9月8日被告人顾新功因犯盗窃罪被阿勒泰地区中级人民法院判处有期徒刑二年零六个月；2014年9月23日，因犯非法持有毒品罪，被阿勒泰市人民法院判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金5000元。
2015年4月28日，被告人杨奉宇因犯贩卖毒品罪，被乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院判处拘役四个月，并处罚金1000元，2015年5月25日刑满释放。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
一、户籍证明二份、受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证，证明被告人顾新功、杨奉宇在犯罪时已达到刑事责任年龄，富蕴县公安局对该案立案的情况。
二、疑似冰毒物品5袋净重591.64克、烟斗10个、烟嘴3个、打火机1个、电子称重器1个、塑料包装袋296个、盒子2个、锡纸3盒、视听资料、阿勒泰地区公安局阿公物鉴（化）字［2017］1号理化检验鉴定报告、新疆维吾尔自治区公安厅物证鉴定中心新公物鉴（化）字［2017］20号理化检验鉴定报告，证明2016年12月30日，富蕴县公安局依法从顾新功处扣押疑似冰毒物品5袋净重591.64克、烟斗10个、烟嘴3个、打火机1个、电子称重器1个、塑料包装袋296个、盒子2个、锡纸3盒；经鉴定，从被告人顾新功、杨奉宇处扣押的物品检出甲基苯丙胺成分和四氢大麻酚成分，甲基苯丙胺含量为75.73%。
三、证人顾某证言、富公（网监）勘（2017）05号手机取证报告、富公（网监）勘（2017）06号手机取证报告、富公（网监）勘（2017）07号手机取证报告、牡丹灵通卡账户历史明细清单，证明2016年12月29日，被告人顾新功向顾某借款1万元，顾某通过微信转账的方式将钱转给被告人顾新功；被告人顾新功与通过被告人杨奉宇微信记录及被告人顾新功手机通话记录；2016年12月8日，被告人顾新功向被告人杨奉宇微信转账2000元。
四、被告人顾新功供述，证明2016年12月29日，被告人顾新功让被告人杨奉宇在乌鲁木齐市联系购买冰毒和大麻烟带回阿勒泰贩卖，杨奉宇联系黄某帮助被告人顾新功购买冰毒100克，联系一位维吾尔族老人购买大麻烟500克，被告人顾新功给被告人杨奉宇2000元好处费，2016年12月30，被告人顾新功与被告人杨奉宇携带毒品前往阿勒泰时，行驶至富蕴县恰库尔图检查站时被查获；2016年12月初，被告人杨奉宇向被告人顾新功贩卖15克冰毒的事实。被告人杨奉宇供述，证明问题2016年12月29日，被告人顾新功让被告人杨奉宇在乌鲁木齐市联系购买冰毒和大麻烟带回阿勒泰贩卖，杨奉宇联系黄某帮助被告人顾新功购买冰毒100克，联系一维吾尔族老人购买大麻烟500克，被告人顾新功给被告人杨奉宇2000元好处费，2016年12月30，被告人顾新功与被告人杨奉宇拾携带毒品前往阿勒泰时，行驶至富蕴县恰库尔图检查站时被查获。2016年12月初，被告人杨奉宇向被告人顾新功贩卖5克冰毒的事实。该组证据和以上已经出示的证据相互印证证明了起诉书指控的事实。
五、阿勒泰地区中级人民法院（1987）阿地法刑一上字第39号刑事判决书、阿勒泰市人民法院（1987）阿市法刑字第34号刑事判决书，证明1987年7月14日，被告人顾新功因犯盗窃罪被阿勒泰市人民法院判处有期徒刑三年，上诉后被阿勒泰地区中级人民法院改判有期徒刑二年零六个月。被告人顾新功有前科劣迹。
六、调查表、全国违法犯罪人员信息资源库、新疆维吾尔自治区阿勒泰市人民法院（2014）阿刑初字第159号刑事判决书证实2014年9月23日，被告人顾新功因犯非法持有毒品罪被阿勒泰市人民法院判处有期徒刑一年六个月，刑期自2014年9月23日起至2016年3月8日止。被告人顾新功曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据刑法的规定，系累犯，应当从重处罚。被告人顾新功因犯非法持有毒罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，根据刑法的规定，系毒品再犯，应当从重处罚。
七、调查表、全国违法犯罪人员信息资源库、乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2015）沙刑初字第287号刑事判决书、乌鲁木齐市第一看守所刑释字（2015）第226号刑满释放。证明2015年4月28日，被告人杨奉宇因犯贩卖毒品罪被乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院判处拘役四个月，2015年5月25日刑满释放。被告人杨奉宇因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，根据刑法的规定，系毒品再犯，应当从重处罚。
本院认为，被告人顾新功、杨奉宇明知是毒品而故意实施贩卖，其中顾新功贩卖甲基苯丙胺（冰毒）的数量96.24克、大麻烟数量495.4克，杨奉宇贩卖甲基苯丙胺（冰毒）的数量101.24克、大麻烟数量495.4克，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。顾新功在共同犯罪中起主要作用，系主犯，杨奉宇在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。顾新功曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，应当从重处罚。顾新功、杨奉宇因非法持有毒品罪和贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚。被告人杨奉宇自愿认罪，可从轻处罚。被告人顾新功、杨奉宇的辩护人均辩称二被告人构成非法持有毒品罪，不构成贩卖毒品罪。贩卖毒品是指有偿转让毒品或者以贩卖为目的而非法收购毒品。本案二被告人正是以贩卖为目的而非法收购毒品，符合贩卖毒品罪的构成要件，该辩称与本案事实不符，本院不予采信。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第三百五十六条、第六十四条之规定判决如下：
一、被告人顾新功犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月31日起至2031年12月30日止)
二、被告人杨奉宇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年零六个月,并处没收财产。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月31日起至2025年6月30日止)
三、扣押在案的毒品、三星手机一部、VIVO手机一部、丰田小轿车一辆，由扣押机构富蕴县公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向阿勒泰地区中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 袁 保 清
人民陪审员 赵 春 燕
人民陪审员 李 强
二〇一七年十二月十四日
书 记 员 阿兰*胡斯满