湖北省大悟县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂大悟民初字第01013号
原告张路。
被告王德国。
被告大悟县高店乡龙窝村村民委员会，住所地湖北省大悟县高店乡龙窝村。
法定代表人：王清明，村委会主任。
原告张路与被告王德国、大悟县高店乡龙窝村村民委员会（以下简称龙窝村委会）合伙协议纠纷一案，本院于2015年12月8日立案受理后，依法由审判员肖刚独任审判，于2016年1月12公开开庭进行了审理。原告张路、被告王德国到庭参加诉讼，被告龙窝村委会的法定代表人王清明经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张路诉称，2010年4月18日，被告王德国与被告龙窝村委会签订《合作开发协议》，约定双方共同成立龙窝村地材公司，龙窝村委会委托王德国为龙窝村地材公司负责人。同日，被告王德国以龙窝村地材公司的名义，与原告签订投资协议，约定原告投资人民币20000元作为原始股，占该公司6%的股份；分红以年为计，每年末必须具结当年利润，按认定数目核算，原告有权过问及清算，公司亏损产生的债权债务与原告无关。合同签订后，原告缴纳了股金，但被告方至今未进行公司登记，未通知原告参加一次股东会议，未公布一次账目，未与原告进行一次结算，拒绝原告查阅财物状况，原告没有得到一分钱的分红。二被告未按规定设立公司，未按公司法的规定进行经营管理活动，其行为不符合公司法的规定，不具备公司的性质。二被告的行为直接损害了原告的利益。龙窝村委会委托被告王德国以公司负责人名义进行活动，应当对被告王德国的行为承担责任。请求判令被告返还原告投资款20000元，赔偿损失6700元。
原告张路为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：
一、收据一张，证明被告王德国收到投资款2万元。
二、投资协议及龙窝地材公司资料各一份，证明了原告向龙窝地材公司投资2万元，同时也证明了被告王德国系龙窝村委会委托开发龙窝地材公司。
被告王德国辩称，公司一切事务由我本人承担，张路是跟我签订公司原始股的合同，而不是龙窝村委会，原告的两万元入股，占公司6%的原始股份，入股的资金投到了山场和片石场，山场是龙窝村六小组全体共用的，每家给了200元、300元不等，花了7000元左右，石场出废石渣用挖机花费9000元，剩下的钱公司开支了。原告从来没有跟我谈退股退钱的事。
被告王德国未向本院提交证据。
经庭审质证，被告王德国对原告张路提交的证据质证意见是：对证据一、二没有异议，证据二第5条中对公司分红和亏损的已进行了约定。因为公司没有盈利不存在分红。
被告龙窝村委会未答辩，亦未向本院提交证据、质证。
根据证据的真实性、关联性、合法性特征，本院对原告提交的证据认证意见如下：被告王德国对原告张路提交的证据无异议，可以作为认定本案相关事实的依据，对两份证据予以采信。
经审理查明，原告张路经人介绍于2010年4月18日与被告王德国签订投资协议，并向其交纳投资入股款20000元，被告王德国向原告张路出具收据一份，载明：“今收到张路投资款弍万元整人民币（20000元）（投资龙窝地材公司原始股6%）收款单位（未盖章）龙窝地材公司经手人王国”。后因被告王德国手中的资金不足，未在工商行政机关办理公司登记注册，亦未开展经营活动。原、被告因分红及退股未能达成一致，原告遂诉至本院。
本院认为，本案应当围绕张路与王德国诉讼的主要法律关系确定案由（即法律关系）。主要法律关系究竟是委托关系、代理关系抑或是合伙关系，换言之，龙窝村委会与本案及原告是否具有直接利害关系，是处理本案的前提。结合2010年4月18日龙窝村委会出具的委托书，村委会委托王德国为龙窝地材公司负责人承担各项目工程的建设；同时结合王德国法庭调查中的陈述：“我想以村委会名义注册一个地材公司，我是（作为）地材公司的法人。”二被告的行为实际并不符合合同法关于委托合同的相关规定，故二被告不存在委托和受托的法律关系。王德国以未成立的龙窝地材公司名义与张路签订投资协议、收取投资款的行为亦无村委会的明确授权，该行为只是原、被告对投资达成的一致意见，与村委会没有直接利害关系，所以，王德国不是龙窝村委会的代理人，双方不具有代理关系。二被告的合作开发协议貌似双方具有合伙关系，但是依照民法通则的规定，作为法人的龙窝村委会与作为个人的王德国是不能成立合伙关系的，也不符合合伙企业法和公司法的相关规定，所谓的龙窝地材公司并非法律所认可的民事主体。原告张路与被告王德国的行为不符合《合伙企业法》第九条、第十一条、第十四条的规定，法律意义上的龙窝地材公司并未实际成立，故本案不应适用合伙企业法和公司法，而应适用民法通则的相关规定处理。根据《民法通则》第三十条的规定，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。原告张路作为原始股投资人与被告王德国签订的投资协议是双方的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的禁止性规定，为合法、有效的协议，该协议对双方当事人具有约束力，当事人应当依约履行。虽然龙窝村地材公司没有注册登记，但是结合投资协议，双方对出资额、盈余分配（分红）、债权债务承担、营利亏损、股权转让等进行了明确约定，可以认定原告的投资行为（包括交纳投资款和签订投资协议）符合《民法通则》第三十一条规定的个人合伙的实质要件。原告在诉讼中主张被告返还投资款20000元，即为退股，投资协议对合伙人退伙没有约定，根据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第52条的规定，原、被告未对退伙明确约定，原告张路要求退股依法应予准许。根据该解释第54条的规定，退伙时分割的财产包括投入的财产以及合伙期间的债权债务。原告入股龙窝村地材公司的投资为20000元，且协议约定“公司亏损产生的债权债务与原始股东无关，亏损、破产不具有分红享受，并且投资相应的资金也无法回收”；且协议第一项约定：“张路作为原始股投资人，只限作为理财概念投资龙窝地材公司成立后的各项工程内容以前现有或已生效的启动项目除外”。被告王德国所称的原、被告的投资款用途没有相关证据证实，不能认定用于“公司”的实际经营；龙窝村地材公司并未注册登记，即没有依法成立，也就不存在亏损和破产。被告所称20000元用于支付给村民并无相关证据证明，且公司并未实际成立，被告王德国对原告张路的投资未按照协议的约定使用，即应当在公司成立后投资于各项工程，而不应在成立前使用。被告王德国的行为违反协议约定，依法应当承担返还投资款的责任。投资协议对未对龙窝村地材公司成立前违约使用投资进行约定，故原告张路要求被告王德国赔偿损失6700元（按照银行同期贷款利率计算），缺乏事实及法律依据，本院不予支持。结合大悟县高店乡龙窝村委会与王德国签署的合作开发协议的内容（龙窝地材公司每年按当年利润的5%交管理费）以及被告王德国的答辩（公司一切事务由我本人承担，张路不是与龙窝村委会签订合同），龙窝村委会既不是龙窝地材公司的实际投资人，也未与原告订立协议、收取投资款，不应承担返还投资款的责任。被告龙窝村委会经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，依法可以缺席审理、判决。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十三条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》52条、54条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告王德国于本判决生效后三日内返还原告张路的投资款20000元；
二、驳回原告张路的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费467.50元，减半收取233.75元，由被告王德国负担175.31元，原告张路负担58.43元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五天内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。
审判员 肖 刚
二〇一六年二月二十三日
书记员 刘菊芳
附：相关法律及司法解释条文：
《中华人民共和国民法通则》
第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。
第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、如伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。
第三十三条个人合伙可以起字号，依法经核准登记，在核准登记的经营范围内从事经营。
第六十三条公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。
代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。
依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。
第六十五条民事法律行为的委托代理，可以用书面形式，也可以用口头形式。法律规定用书面形式的，应当用书面形式。
书面委托代理的授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期间，并由委托人签名或者盖章。
委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。
《中华人民共和国合同法》
第三百九十六条委托合同是委托人与受托人约定，由受托人处理委托人事物的合同。
第三百九十八条委托人应当预付处理委托事务的费用。受托人为处理委托事务垫付的必要费用，委托人应当偿还该费用及利息。
《最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）》
公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物的，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。
52.合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。
54.合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还；一次清退有困难的，可以分批分期清退；退还原物确有困难的，可以折价处理。
《中华人民共和国合伙企业法》
申请设立合伙企业，应当向企业登记机关提交申请书、合伙协议书、合伙人身份证明等文件。
第十一条合伙企业的营业执照签发日期，为合伙企业成立日期。
合伙企业领取营业执照前，合伙人不得以合伙企业名义从事合伙事务。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。