辽宁省丹东市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）辽06刑终77号
原公诉机关宽甸满族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）崔晓娜，女，1979年5月25日出生于辽宁省丹东市，住辽宁省丹东市振兴区，因涉嫌犯诈骗罪于2016年12月28日被刑事拘留，2017年1月9日被逮捕。现羁押于丹东市看守所。
辩护人崔晓北，系辽宁金凯律师事务所律师。
宽甸满族自治县人民法院审理宽甸满族自治县人民检察院指控原审被告人崔晓娜犯挪用公款罪、诈骗罪一案，于2017年12月25日作出（2016）辽0624刑初234号刑事判决，并于当日公开宣告判决。宣判后，原审被告人崔晓娜不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。合议庭经过审阅本案材料，审查上诉人崔晓娜的上诉状及其辩护人的辩护意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。合议庭依法讯问了上诉人崔晓娜，听取其辩护人的意见，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。
宽甸满族自治县人民法院判决认定，被告人崔晓娜系宽甸满族自治县劳动就业服务管理局于2013年4月8日聘用的劳动保障协管员，具体被安排在宽甸满族自治县长甸镇人民政府内设的劳动保障所（以下简称劳动保障所）工作。2013年至2015年间，宽甸满族自治县长甸镇进行了四次社保扩面，由劳动保障所具体负责代收社会养老保险金。2013年下半年开始，保障所所长娄大明经请示镇领导同意后，安排崔晓娜负责收取、保管社会养老保险金，且确定收取方式为参保人将保费直接存到指定的崔晓娜的银行账户内，再将回执单交到劳动保障所。
2013年至2015年间，被告人崔晓娜利用其保管社会养老保险金的职务便利，擅自挪用社会养老保险共计27647869.46元用于购买上海浦东发展银行（以下简称浦发银行）的理财产品，获收益共计57267.44元，其中2013年挪用6647869.46元，获得收益20461元、2014年挪用8400000元，获得收益12945.26元、2015年挪用12600000元，获得收益23861.18元。上述挪用款项已分别于当年上交至宽甸满族自治县社会保险事业管理局，所获收益被其个人占有。
2016年7月至10月间，被告人崔晓娜隐瞒自己已无权收取社会养老保险金的真相，为偿还个人债务，收取参保人员刘某3576元、孟某3576元、崔某3576元、王某3576元、于某3576元、李某3576元、曹某3576元、刘某一3576元、王某一3576元、于某一3576元、高某3576元、黄某3576元、寇某3576元、张某3576元、张某一3576元、王某二3576元、贾某3576元、姜某3576元、姜某一3576元、赵某3576元、单某6900元、金某3576元、王某三3576元、衣某3576元、姜某二3576元，合计92724元，且收取后用于偿还个人债务。
宽甸满族自治县人民法院认为，被告人崔晓娜利用受指派管理养老保险金的职务便利，挪用公款归个人使用，进行营利活动，其行为构成挪用公款罪，应予惩处；另其以非法占有为目的，采取隐瞒真相的手段骗取他人钱款，数额巨大，其行为又构成诈骗罪，亦应惩处。被告人崔晓娜犯数罪，应依法数罪并罚。对于公诉机关指控被告人崔晓娜挪用公款数额为27997869.46元的意见，经审查，其中2015年11月12日存入的250000元是用其自己在浦发银行办理的其他信用卡透支出来转入理财账户的，2015年11月23日存入的100000元是其通过网络贷出的款项存入理财账户，而截止该两个时间段其用于收取社保金的账户余额均超过该数额，故应将该两笔金额从其指控挪用公款总额中扣除。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决认定被告人崔晓娜犯挪用公款罪，判处有期徒刑八年；犯诈骗罪，判处有期徒刑三年七个月，并处罚金人民币十万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十年，并处罚金人民币十万元；对被告人崔晓娜挪用公款违法所得人民币五万七千二百六十七元四角四分依法予以追缴，上缴纳国库；被告人崔晓娜于判决生效后十日内退赔给被害人刘某人民币三千五百七十六元、退赔给被害人孟某人民币三千五百七十六元、退赔给被害人崔某人民币三千五百七十六元、退赔给被害人王某人民币三千五百七十六元、退赔给被害人于某人民币三千五百七十六元、退赔给被害人李某人民币三千五百七十六元、退赔给被害人曹某人民币三千五百七十六元、退赔给被害人刘某一人民币三千五百七十六元、退赔给被害人王某一人民币三千五百七十六元、退赔给被害人于某一人民币三千五百七十六元、退赔给被害人高某人民币三千五百七十六元、退赔给被害人黄某人民币三千五百七十六元、退赔给被害人寇某人民币三千五百七十六元、退赔给被害人张某人民币三千五百七十六元、退赔给被害人张某一人民币三千五百七十六元、退赔给被害人王某二人民币三千五百七十六元、退赔给被害人贾某民币三千五百七十六元、退赔给被害人姜某人民币三千五百七十六元、退赔给被害人姜某一人民币三千五百七十六元、退赔给被害人赵某人民币三千五百七十六元、退赔给被害人单某人民币六千九百元、退赔给被害人金某人民币三千五百七十六元、退赔给被害人王某三人民币三千五百七十六元、退赔给被害人衣某人民币三千五百七十六元、退赔给被害人姜某二人民币三千五百七十六元。
上诉人崔晓娜及其辩护人提出的上诉理由及辩护意见是：1、上诉人崔晓娜挪用公款是受他人指使，且在案发前已全部归还，可从轻处罚；2、上诉人崔晓娜依职权收取部分参保人员保费后用于归还个人债务的行为仍是挪用公款，不能认定为诈骗罪。
宽甸满族自治县人民法院在刑事判决书中列举了认定本案事实的证据，即案件来源、到案经过、劳动合同书、丹东市再就业领导小组丹再就字[2004]10号关于在全市社区增设劳动保障协理员岗位的通知、崔晓娜农业银行账户交易明细和邮政储蓄银行账户交易明细等书证；被害人贾某、姜某陈述；证人赫某、韩某等人的证言及被告人崔晓娜的供述，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实以及所列证据予以确认。上诉人崔晓娜及其辩护人在本院审理中，未提出新的证据。
关于上诉人崔晓娜及其辩护人提出的上诉人崔晓娜挪用公款是受他人指使，且在案发前已全部归还，可从轻处罚，原判例对其犯挪用公款罪部分的量刑过重的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人崔晓娜利用受指派管理养老保险金的职务便利，挪用公款进行营利活动，获利归个人使用的行为，依法应当承担相应法律责任，受人指使挪用公款并无相关证据支持。其挪用的公款在案发前已全部归还属实，原判量刑时已酌情予以考虑，对其犯挪用公款罪部分的量刑并无不当，故此节上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人崔晓娜及其辩护人提出的上诉人崔晓娜依职权收取部分参保人员保费后用于归还个人债务的行为仍是挪用公款，不能认定为诈骗罪的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人崔晓娜明知其已没有收取社保金职权的情况下，仍以劳动保障协管员的身份骗取参保人员的信任，收取并占有社保金归还个人债务，其客观行为充分反映出其非法占有参保人员社保金的主观故意，完全符合诈骗罪的犯罪构成，依法应当以诈骗罪予以处罚，此节上诉理由及辩护人的辩护意见亦无事实及法律依据，本院不予采纳。
本院认为，上诉人崔晓娜利用受指派管理养老保险金的职务便利，挪用公款归个人使用，进行营利活动，其行为构成挪用公款罪；其以非法占有为目的，采取隐瞒真相的手段骗取他人钱款，数额巨大，其行为又构成诈骗罪，应予数罪并罚。
综上，原审判决根据本案事实、证据以及法律规定，以挪用公款罪、诈骗罪对上诉人崔晓娜定罪处罚，认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 崔大勇
审判员 刘加荣
审判员 董泽军
二〇一八年三月十三日
书记员 尤亭丹