江西省九江市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）九中刑二终字第47号
原公诉机关彭泽县人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴某甲，务农。因涉嫌犯盗窃罪于2014年7月9日被刑事拘留，同年8月14日被逮捕。现羁押于彭泽县看守所。
辩护人任江北，江西民群律师事务所律师。
原审被告人张某，务农。曾因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪和盗窃罪于2009年12月7日被判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币7000元，于2010年10月26日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2014年10月30日被刑事拘留，同年11月13日被逮捕。现羁押于彭泽县看守所。
原审被告人曾某，曾用名曾红立，务农。因涉嫌犯盗窃罪于2014年7月9日被刑事拘留，同年8月14日被逮捕。现羁押于彭泽县看守所。
原审被告人吴某乙，务农。因涉嫌犯盗窃罪于2014年7月9日被刑事拘留，同年8月14日被逮捕。现羁押于彭泽县看守所。
原审被告人姚某甲，务农。因涉嫌犯盗窃罪于2014年7月9日被刑事拘留，同年8月14日被逮捕。现羁押于彭泽县看守所。
原审被告人姚某乙，务农。因涉嫌盗窃罪于2014年7月9日被刑事拘留，同年8月14日被逮捕。现羁押于彭泽县看守所。
彭泽县人民法院审理彭泽县人民检察院指控原审被告人张某、曾某、吴某乙、吴某甲、姚某甲、姚某乙犯盗窃罪一案，于2015年2月11日作出（2014）彭刑初字第87号刑事判决。原审被告人吴某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人张某与曾某系朋友关系，被告人曾某与吴某乙、吴某甲、姚某甲、姚某乙系朋友关系或通过朋友认识等。案发前被告人张某在曾某与姚某甲等人到其处玩时，将其通过自己在彭泽县干活的同乡得知彭泽县一村庄有一对古石狮的消息告知被告人曾某等人，随后被告人张某与曾某、姚某甲、吴某乙联系张某的同乡一同来到该对古石狮所在地彭泽县黄岭乡繁荣村七甲咀组东侧棉花地（该村汪氏祠堂旧址）进行察看，后于2014年6月12日凌晨1时许，被告人张某、曾某、吴某乙、姚某甲并约上吴某甲、姚某乙以及吴某甲的朋友孙保全分别驾乘一辆商务车和一辆车牌号为鲁H×××××的“南骏”牌轻卡前往彭泽县，后一伙人一同驾乘该辆“南骏”牌轻卡来到该对古石狮所在地，利用事先准备好的工具将该对石狮装上轻卡盗走，此后张某以人民币85000元的价格将该对石狮买去，其他六名同伙将张某实际支付的现金人民币66000元在扣除盗窃石狮的花费后大致予以平分。经九江市文物局鉴定，该对石狮系国家三级文物；经彭泽县价格认证中心鉴定，该对石狮的价格为人民币85000元。
另查明，原审被告人张某于同年7月16日安排其家属将被盗石狮交至河南省永城市公安局芒山派出所，张某后于同年10月27日到该派出所投案。
还查明，被告人吴某甲的家属于2014年8月12日向公安机关退赃人民币11000元。被告人曾某、吴某乙、姚某甲、姚某乙的家属于2015年1月30日积极向彭泽县黄岭乡繁荣村村民委员会赔偿该村为找回被盗石狮的花费共计人民币15000元，同日该村村民委员会向本院出具谅解书，要求对被告人曾某、吴某乙、姚某甲、姚某乙四人判处缓刑或减轻处罚；被告人曾某、吴某乙、姚某甲、姚某乙的家属并于2015年2月2日分别退赃人民币7600元。
上述事实有经原审质证的原审被告人张某、曾某、吴某乙、吴某甲、姚某甲、姚某乙的供述、证人汪某、张宁的证言、现场勘验检查笔录、现场照片及示意图、物证照片、文物鉴定意见书、价格鉴定报告书及鉴定资格证明、受案登记表、抓获经过、彭泽县黄岭乡繁荣村村民委员会出具的收条及谅解书、彭泽县公安局刑侦大队出具的情况说明及缴款书、违法犯罪人员信息及河南省永城市人民法院（2009）永刑初字第378号刑事判决书、各原审被告人人口信息登记表等证据证实。
原审认为，被告人张某、曾某、吴某乙、吴某甲、姚某甲、姚某乙伙同他人，以非法占有为目的，秘密窃取位于彭泽县黄岭乡繁荣村的一对鉴定价格为人民币85000元的古石狮，盗窃数额巨大，该六名被告人的行为已构成盗窃罪，且属共同犯罪。被告人张某在共同犯罪中系主犯；被告人曾某、吴某乙、吴某甲、姚某甲、姚某乙在共同犯罪中起次要和辅助作用，均系从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人张某案发后主动安排其家属将涉案石狮交到当地公安机关并随后投案，如实交代其主要犯罪事实，是自首且主动返还赃物，可从轻或减轻处罚。被告人曾某、吴某乙、吴某甲、姚某甲、姚某乙归案后向公安机关如实供述主要犯罪事实，并当庭认罪；被告人曾某、吴某乙、姚某甲、姚某乙的家属积极向涉案石狮所在村村民委员会赔偿经济损失并取得该村村民委员会对该四名被告人的谅解，且被告人吴某甲、曾某、吴某乙、姚某甲、姚某乙的家属先后积极退赃，故可分别酌情对被告人曾某、吴某乙、吴某甲、姚某甲、姚某乙从轻处罚。被告人张某曾因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪和盗窃罪被判处有期徒刑一年二个月，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，依法系累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十五条第一款之规定，判决：一、被告人张某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币5000元。二、被告人曾某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元。三、被告人吴某乙犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元。四、被告人吴某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币2000元。五、被告人姚某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元。六、被告人姚某乙犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元。
原审被告人吴某甲上诉及其辩护人提出：上诉人具有从犯、坦白、积极退赃等情节，一审判决后其家属积极赔偿彭泽县黄岭乡繁荣村村民委员会的经济损失，并取得谅解，请求二审改判其有期徒刑十个月。
经审理查明，原审判决列举的认定本案事实的证据，经原审开庭质证，本院对原审判决采信的证据及认定的事实予以确认。
另查明，2015年2月13日，上诉人吴某甲家属赔偿彭泽县黄岭乡繁荣村村民委员会经济损失人民币3750元，同日该村村民委员会出具谅解书，请求对上诉人吴某甲减轻或免除处罚。
本院认为，上诉人吴某甲、原审被告人张某、曾某、吴某乙、姚某甲、姚某乙等人，以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为均构成盗窃罪，且系共同犯罪。关于上诉人吴某甲及其辩护人提出的上诉人具有从犯、坦白、积极退赃等情节，一审判决后其家属积极赔偿彭泽县黄岭乡繁荣村村民委员会的经济损失并取得谅解，请求二审改判其有期徒刑十个月的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人吴某甲的亲属在一审宣判后，积极赔偿彭泽县黄岭乡繁荣村村民委员会的损失并取得谅解，根据其犯罪手段、犯罪情节、认罪态度等，综合原审判决情况，可对其再予以从轻处罚，故对该上诉理由和辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十五条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二项的规定，判决如下：
一、维持彭泽县人民法院（2014）彭刑初字第87刑事判决的第一、二、三、五、六项；
二、撤销彭泽县人民法院（2014）彭刑初字第87号刑事判决的第四项；
三、上诉人吴某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月7日起至2015年5月6日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 李 华
审 判 员 邵 蔚
代理审判员 张欢欢
二〇一五年四月二十一日
书 记 员 刘 敏