吉林省吉林市昌邑区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）吉0202民初599号
原告：刘志全，男，1993年3月26日生，汉族，住吉林省永吉县。
委托代理人：刘峰，吉林圣力律师事务所律师。
委托代理人：聂威，吉林圣力律师事务所律师。
被告：吉林市北城劳务派遣有限公司，住所：吉林省吉林市昌邑区雾凇中路188号桃源山庄B-37号楼4单元1层37号。
法定代表人：沈秀权，该公司经理。
委托代理人：上官天宇，该公司职员。
被告：冀东水泥永吉有限责任公司，住所：吉林省永吉县西阳镇黑山村25-6-9-3号。
法定代表人：李晓明，该公司总经理。
委托代理人：王长权，该公司法律顾问。
委托代理人：王颜平，该公司综合部长。
原告刘志全诉被告吉林市北城劳务派遣有限公司（以下简称北城劳务公司）、冀东水泥永吉有限责任公司（以下简称冀东水泥公司）劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告刘志全及其委托代理人刘峰、聂威，被告北城劳务公司的委托代理人上官天宇，被告冀东水泥公司的委托代理人王长权、王颜平均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘志全诉称：我是挖掘机司机，与吉林市北城劳务派遣有限公司于2012年4月13日签订劳务派遣合同，随后被派遣到被告冀东水泥永吉有限责任公司工作，2015年3月31日北城与冀东水泥派遣合同到期后，冀东水泥告知原告后，原告立即返回原单位等待新单位重新派遣，原告汇到北城公司报到后，北城告知原告回家等待单位通知，北城公司迟迟不通知原告到单位报道也不为原告安排新的派遣单位，原告多次到北城公司要求进行派遣并发放待岗期间的工资，北城公司仍然不为原告安排派遣也不向原告发放工资，故原告无奈于2015年10月12日到劳务仲裁申请仲裁，但劳动仲裁确以原告矿工为由驳回原告的仲裁申请。因此原告不服吉市人仲字（2015）第596号仲裁，认为仲裁裁决认定事实不清，适用法律错误，因此原告为维护自身合法权益，特向贵院提起诉讼。请求：1、依法判决被告北城劳务公司向刘志全支付待岗工资19560元（自2015年4月1日至2016年4月1日止）；2、判决被告北城劳务公司向刘志全支付因未提前30日通知解除劳动合同的工资补偿款3730元；3、判决北城劳务公司向刘志全支付违法解除劳动合同双倍经济补偿22380元；4、判决北城劳务公司与冀东水泥公司向刘志全共同支付加班费29257元；5、诉讼费用由被告承担。
北城劳务公司辩称：我公司与冀东水泥公司于2012年签订了劳务派遣合同，刘志全是冀东水泥公司岗位上的工人，与我公司签订的劳务合同。2015年3月冀东水泥公司与我公司的劳务派遣协议到期后，该公司另与其他人事服务公司形成劳务派遣合作关系，同年4月初将刘志全在内的30名员工退回我公司。刘志全被冀东水泥公司退回后，我公司于同月20日在冀东水泥公司的揭示板张贴告示，并于5月12日在江城日报上刊发声明，通知刘志全回公司报到另行安排工作。同时，我公司得知刘志全5月份起医疗保险等社保已在吉林国敦集团乾翔人事服务公司缴纳，已有新的工作单位。5月29日，我公司因刘志全不回公司报到旷工行为和其未与公司解除劳动合同却与其他公司建立劳动关系的行为，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的相关规定，对刘志全作出了解除劳动合同的除名决定。刘志全的行为应视为严重违法企业规章制度的旷工行为，属于《劳动合同法》第三十九条第二项规定的用人单位可以解除劳动合同的行为；刘志全同时与其他单位建立劳动关系，属于《劳动合同法》第三十九条第四项规定的用人单位可以解除劳动合同的行为。依据《劳动合同法》第三十九条第二项、第四项的规定，上述两种情况，用人单位均可解除劳动合同且无需支付经济补偿金，当然更没有支付双倍经济补偿金的法定义务。我公司也无需支付经济补偿金。我公司先后两次作出通知，不存在“未提前30日通知解除劳动合同”问题。不存在刘志全在我公司待岗的事实，刘志全请求给付待岗工资无依据。刘志全与我公司签订的劳务合同中没有约定给付其加班费。刘志全属于派遣性质员工，工作岗位、派工管理、任务安排等都由用工单位负责，劳务受益也属于用工单位，即便有加班也与我公司无关；并且依据劳务派遣行业规则也不应由派遣公司处理用工加班问题。
冀东水泥公司辩称：2012年至2013年间，我公司与北城劳务公司是劳务派遣合同关系，我公司是用工单位，刘志全与北城劳务公司是劳务关系，其与我公司无劳动关系。2014年至2015年4月我公司与北城劳务公司是承包（承揽）合同关系，北城劳务公司承包我公司的矿山及后勤作业及后勤辅助岗位，包括刘志全的工作岗位矿山作业（正反铲司机）在内。在2012年至2013年派遣期间，刘志全所在的岗位工资发放采取的是保底工资加效益工资的工作制度，工作时间实行的是不定时工作制度，工作一天休息一天，每月出勤天数与休息天数各占二分之一。2014年至2015年承包期间与我公司无关。综上，刘志全对我公司的诉请无事实和法律依据，应予驳回。
经审理查明：2012年1月1日，冀东水泥公司作为甲方与北城劳务公司作为乙方签订协议书一份，约定北城劳务公司为冀东水泥公司生产经营提供所需的劳动事务服务，范围包括甲方所需临时劳务用工所承担的工作，并提供冀东水泥公司工作要求的劳务人员。提供服务期限为12个月。并约定了服务内容、范围、期限、服务费用的结算及支付方式，双方的权利义务及违约责任。
2013年1月1日，冀东水泥公司与北城劳务公司签订劳务派遣合同一份，约定北城劳务公司为冀东水泥公司生产经营提供所需的劳动事务服务，范围包括冀东水泥公司所需临时劳务用工所承担的工作，并提供冀东水泥公司工作要求的劳务人员。提供服务期限为12个月。并约定了服务内容、范围、期限、服务费用的结算及支付方式，双方的权利义务及违约责任。
2014年1月1日，冀东水泥公司与北城劳务公司签订矿山作业及后勤辅助岗位承包合同一份，约定北城劳务公司承包冀东水泥公司生产过程中矿山作业及后勤服务劳务业务，并对工作内容、双方的权利义务，安全管理、价格标准、劳务承包费用与付款方式、合同的终止变更、解除等进行约定，合同期限为2014年月1日至2014年12月31日。同年12月30日，双方签订了矿山作业及后勤辅助岗位承包合同补充协议，将合同期限变更为矿山作业有效期为2014年1月1日至2015年3月31日，后勤辅助业务有效期限为：2014年1月1日至2014年12月31日。
2012年2月1日，北城劳务公司与刘志全签订劳务合同一份，约定：合同期限自2012年2月1日起至2014年1月31日止，工作岗位为正反铲司机，接受派遣单位为永吉冀东。
2014年2月2日，刘志全与北城劳务公司签订劳务合同一份，约定：合同期限自2014年2月1日起至2016年12月31日止，劳务报酬为1320元。并约定由北城劳务公司与接收派遣单位核算刘志全月工作情况，由北城劳务公司将劳务报酬支付给刘志全，或由北城劳务公司委托接收单位直接支付给刘志全。
2015年4月20日，北城劳务公司张贴告示，上载明：“王福林等30位劳务工（名单附后），因我单位与冀东水泥公司劳务外包合作结束，请于2015年4月22日前回我单位报到，我单位将为您另行安排工作，如您选择继续留在冀东场地内工作不回我公司报到，视为与我单位解除关系，我单位按除名处理。”
2015年5月12日，北城劳务公司在江城日报刊登声明，上载明：“原吉林市北城劳务公司员工高宇飞、张洪奎、刘志全，请于本声明刊登之日起3日内回公司报到，否则我公司按除名处理。公司地址:吉林市昌邑区解放东路汇通名苑1-6-3号，公司电话：6250****。”
2015年5月，吉林国敦集团乾翔人事服务有限责任公司为刘志全参保工伤保险。
2015年5月29日，吉林市北城劳务公司作出关于对刘志全除名的决定，上载明：“因两次通知刘志全回公司报到而未报到，是严重违反规章制度的旷工行为，在与公司履行劳动合同中又与其他的公司建立劳动关系，构成的单方违约，根据上诉情况，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条二项、第四项，经职工代表会议研究决定：对刘志全解除劳动合同，作出除名处理。”
刘志全因北城劳务公司未按时发放工资及加班费，要求解除合同，向吉林市劳动人事争议调解仲裁委员会提起仲裁，请求：北城劳务公司、冀东水泥公司支付加班费29257元、待岗工资2400元并支付解除劳动合同经济补偿金6400元。2016年2月2日，吉林市劳动人事调解仲裁委员会作出吉市劳人仲字（2015）第595号仲裁裁决：驳回申请人刘志全的仲裁请求。刘志全不服该裁决，向本院提起诉讼。
刘志全月平均工资为3726元。
认定上述事实的证据有：原、被告当庭陈述、协议书、矿山作业及后勤辅助岗位承包合同、劳务合同、工伤保险变更清单、告示、声明、除名决定、吉市劳人仲字（2015）第595号仲裁裁决书、刘志全工资银行明细、吉林国敦集团乾翔人事服务有限责任公司的情况说明。
本院认为:北城劳务公司与刘志全之间尽管签订的是劳务合同，但该合同的权利义务完全符合劳动合同的特征，双方实质上是劳动合同关系。北城劳务公司和冀东水泥公司签订的岗位承包合同实质是劳务派遣协议，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条、第五十九条的规定，本案北城劳务派遣公司为劳务派遣单位即用人单位，冀东水泥公司为用工单位，刘志全是被派遣的劳动者。
北城劳务公司未提交证据证明其作出的除名决定已送达给刘志全。现有证据亦不足以证实刘志全与其他单位之间形成了新的劳动关系。故双方之间的劳动关系存续未解除。
刘志全在2015年10月12日向吉林市劳动仲裁委员会申请仲裁时提出解除劳动关系且不到北城劳务公司上班，而北城劳务公司的除名决定也认定双方之间劳动关系解除。双方的劳动关系应认定为于此时解除。北城劳务公司与刘志全在劳动合同期限内未支付待岗期间的工资,依据《中华人民共和国劳动法》第四十六条第(一)项的规定应向刘志全支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动法》第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。故北城劳务公司应支付三个半月经济补偿金。应按2015年10月12日前12个月的平均工资标准计算为8935.5元[（3726×6+1380×6）=30636÷12=2553×3.5]。
关于原告主张被告北城劳务公司支付待岗工资的请求，本院认为，自2015年4月22日至原告提起劳动仲裁之日的2015年10月12日，被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬，北城劳务公司应给付刘志全待岗工资，按吉林省吉林市最低工资标准确定为每月1380元。北城劳务公司应给付六个月待岗工资8280元。关于原告主张被告北城劳务公司未提前30日通知单方解除劳动合同，应支付工资补偿款的请求，于法无据，本院不予支持。关于刘志全主张支付加班费的请求，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。…”刘志全所提供证据不足以证实其主张，本院不予支持。
综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、第五十八条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告吉林市北城劳务派遣有限公司于本判决生效后
十日内给付原告刘志全经济补偿金8935.5元;
二、被告吉林市北城劳务派遣有限公司于本判决生效后十日内给付原告刘志全待岗工资8280元；
三、驳回原告刘志全的其他诉讼请求。
案件受理费10元，由被告吉林市北城劳务派遣有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。
审 判 长 高 博
审 判 员 许嘉胜
人民陪审员 渠艳玲
二〇一六年八月十五日
书 记 员 王 聚