湖南省长沙县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）长县民初字第2873号
原告游虹，女，1968年3月16日出生，汉族。
委托代理人朱志强，长沙县兴湘法律服务所法律工作者。
被告李向云，男，1972年12月8日出生，汉族。
委托代理人肖曙光，长沙市望城区宏大法律服务所法律工作者。
被告长沙宏强混凝土有限公司长沙县分公司，住所地：长沙县黄兴镇荣河村荣河组。
负责人陈同，经理。
委托代理人曾巍，长沙市望城区宏大法律服务所法律工作者。
委托代理人肖曙光，长沙市望城区宏大法律服务所法律工作者。
被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地：长沙市开福区芙蓉中路一段161号新时代广场1、3楼。
负责人程孝忠，总经理。
委托代理人李建东，湖南普特律师事务所律师。
原告游虹与被告李向云、长沙宏强混凝土有限公司长沙县分公司（以下简称宏强公司）、中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称平安财保湖南分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，适用简易程序，公开开庭进行了审理，现已审理终结。
原告游虹请求判令：1、三被告赔偿原告因交通事故造成的医疗费、残疾赔偿金等各项损失共计210234.93元；2、被告平安财保湖南分公司在交强险和三责险范围内承担赔偿责任；3、三被告承担本案诉讼费。
被告李向云答辩要点：事故发生属实，但我是被告宏强公司雇请的员工，是在履行职务过程中发生的事故，应当由被告宏强公司承担责任，请求法院依法判决。
被告宏强公司答辩要点：事故发生属实，被告李向云系我方雇请的员工，我方愿意承担李向云应承担的责任，我方在被告平安财保湖南分公司投保，保险金额大于应赔金额，应由平安财保湖南分公司全部承担。另，我方垫付了原告医疗费26983.73元，应从原告赔偿款中予以抵扣。
被告平安财保湖南分公司答辩要点：1、根据道路事故认定书，被告李向云负主要责任，我公司在被保险人应当承担的责任范围内承担理赔义务；2、原告评定的伤残等级过高，我公司已依法提交重鉴申请，请法院依法予以核准；3、原告的医疗费用应当扣除非医保用药部分，鉴定费不属于保险公司交强险和三责险理赔范围，相关损失计算标准过高，请法庭依法予以核减。
查明的事实
根据各方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实：
一、各方当事人无争议的事实：
1、2013年11月27日17时许，被告李向云驾驶牌照为湘A694**号的大型货车与原告游虹驾驶的电动车相撞，发生交通事故。交警部门认定李向云承担本次事故的主要责任，游虹承担本次事故的次要责任。
2、肇事车辆湘A694**号车的登记车主系被告宏强公司，该车在被告平安财保湖南分公司投保了限额为122000元的交强险和限额为200000元的商业第三者责任保险（且不计免赔），该次事故发生在保险期限内。
3、被告李向云系被告宏强公司雇请的员工，该次事故系被告李向云在雇佣活动中所发生，被告宏强公司愿意承担李向云应承担的赔偿责任。
4、原告游虹住院治疗53天，用去医疗费43256.43元（其中被告宏强公司垫付26983.73元）。原告住院期间及出院后1个月内需要1人护理，内固定拆除费用约需10000元，休息治疗期限为7个月，鉴定费1300元。
5、原告游虹构成十级伤残，该次交通事故在原告伤情中的参与度拟为70%。
6、原告游虹有母亲梁金湘（1941年10月11日出生，农业家庭户口）、女章紫琳（1997年2月16日出生）、子章源丰（2000年11月28日出生）需扶养，其母有子女两个。上述被抚养人生活费合计3304.5元。
7、审理中，原告变更诉讼请求，住院伙食补助费增加1020元，被抚养人生活费根据伤残等级相应减少。
二、各方当事人有争议的事实：
1、是否应扣除医保外用药。被告平安财保湖南分公司认为原告医疗费中应扣除15%的非医保用药，原告及被告李向云、宏强公司均不同意。本院认为，被告平安财保湖南分公司在举证期限未向本院申请对原告的非医保用药进行鉴定，本院无法确定原告所用去的医疗费中是否有非医保用药，如有，其具体的数额是多少，故本院对被告平安财保湖南分公司该辩称不予支持。
2、住院伙食补助费、护理费、交通费、精神损害抚慰金、误工费的计算标准，是否应赔偿住宿费。被告认为住院伙食补助费多计算了150元、护理费计算天数应为83天（住院53天＋出院后一个月：30天），本院认为被告该异议成立，因此，原告的住院伙食补助费应为1590元（30元／天×53天）。参照2013年居民服务和其他服务业平均收入35623元／年计算，原告的护理费应为8100元（2013年居民服务和其他服务业平均收入35623元／年÷365天×83天）。被告认为原告诉请的交通费、精神损害抚慰金过高，请法院酌情认定。本院认为，原告虽未提供交通费的票据，但因其治疗、鉴定等必然会产生交通费用，故本院酌情认定交通费为1000元。综合被告在本次交通事故的过错程度、损害后果、经济能力等方面因素，本院酌情考虑原告的精神损害抚慰金为8000元。被告对原告主张的误工费按何种标准计算提出异议，本院认为，原告提供的证据能证明其收入来源为3143.5元／月，故其误工费为22004元（3143.5元／月×7个月）。原告要求赔偿住宿费150元，缺乏确凿证据，本院不予支持。
3、原告的残疾赔偿金按农村还是按城镇标准计算。被告平安财保湖南分公司认为原告系农业家庭户口，其提供的要求按城镇标准计算的证据不充分。本院认为，原告提交的劳动合同书等不足以证明原告的经常居住地和主要收入来源地均为城镇，故其残疾赔偿金应按农村居民标准计算，且按重新鉴定的结论，参与度为70%，故原告的伤残赔偿金为11720元（2013年农村居民可支配收入8372元／年×20年×10%×70%）。
判决的理由与结果
本院认为：原告游虹因交通事故造成的损失共计110274.93元（医疗费43256.43元、住院伙食补助费1590元、后续治疗费10000元、交通费1000元、残疾赔偿金11720元、护理费8100元、误工费22004元、精神损害抚慰金8000元、被抚养人生活费3304.5元，鉴定费1300元），应先由被告平安财保湖南分公司在交强险医疗费用赔偿、死亡伤残赔偿最高限额项下予以赔偿，不足部分再由被告李向云在主要责任范围内予以赔偿（70%），因被告宏强公司系被告李向云的雇主，故该70%责任由被告宏强公司承担，其余损失由原告自理。其中被告宏强公司赔付的金额，首先由被告平安财保湖南分公司在第三者责任险限额内按合同相关约定直接向游虹赔付，被告宏强公司已垫付原告游虹的26983.73元应从原告应得赔偿总额中扣除，由被告宏强公司与被告平安财保湖南分公司另行结算。
综上，本院为维护当事人合法权益，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、原告游虹因交通事故受伤所造成的各种损失110274.93元，由被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿64128.5元（其中医疗费用项下损失10000元，死亡伤残项下损失54128.5元）。
二、余下损失46146.43元，由被告长沙宏强混凝土有限公司长沙县分公司赔偿32302元，该款由被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司在商业第三者责任险赔偿限额内直接向原告游虹赔付。其余损失由原告游虹自理。
三、驳回原告游虹的其他诉讼请求。
被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司应赔付原告游虹的金额合计96430.5元，除去被告长沙宏强混凝土有限公司长沙县分公司已垫付的26983.73元，原告游虹还应得69446.77元，该款限被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决生效之日起十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1351元，减半收取676元，由原告游虹负203元，由被告长沙宏强混凝土有限公司长沙县分公司负担473元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
代理审判员 陈瑾
二〇一四年十二月一日
书 记 员 粟阔
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。