宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）吴民终字第334号
上诉人（原审被告）青铜峡市国雄饲料有限公司。
法定代表人李兵，系该公司总裁。
委托代理人历春，宁夏天纪律师事务所律师。代理权限为一般授权代理。
委托代理人董华仲，男，1970年10月16日出生，汉族。代理权限为特别授权代理。
被上诉人（原审原告）沈兴安，男，1962年9月26日出生，汉族。
上诉人青铜峡市国雄饲料有限公司因与被上诉人沈兴安工伤保险待遇纠纷一案，不服宁夏回族自治区青铜峡市人民法院（2013）青民初字第299号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人青铜峡市国雄饲料有限公司的委托代理人历春、董华仲，被上诉人沈兴安均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2008年2月，原告到被告公司从事操作岗位，双方签订了劳动合同。2011年11月4日18时许，原告在生产车间投料过程中，因粉碎机入料口有易碎块状物，为使其碎烂后进入绞龙口，原告用脚踩踏时不慎将右脚绞入粉碎机，当即被送往宁夏武警总队医院治疗，诊断为：右小腿中远端毁损性完全离断。花费门诊医疗费1127.3元。住院治疗35天后治愈出院，住院治疗费被告已支付。门诊花费的1127.3元未支付。2011年12月15日，青铜峡市人力资源和社会保障局认定原告属工伤。2012年6月25日，吴忠市劳动能力鉴定委员会认定原告之伤构成5级伤残，同意安装假肢。2013年1月8日，原告向青铜峡市劳动争议仲裁委员会提出劳动仲裁，要求：1、解除劳动关系；2、支付以下工伤待遇：一次性伤残补助金66600元（3700元×18个月）、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金162800元（3700元×44个月）、停工留薪期间工资9600元（3700元×8个月-20000元）；3、支付医疗费1876.6元、护理费13580元（70元×194天）、住院伙食补助费1750元（50元×35天）、交通费1000元；4、支付假肢安装费368000元（每三年更换一次，算至75周岁即46000元×8次）。青铜峡市仲裁委于2013年2月19日作出仲裁裁决：一、本裁决书生效后，双方劳动关系依法解除；二、本裁定书生效后的15日内，由被申请人一次性支付申请人伤残就业补助金65278.4元（2967.2元×22个月）、停工留薪工资1237.6元（2967.2元×8个月-22500元）、护理费2072元（59.2元×35天），以上合计68588.2元，扣除被申请人已经支付的6000元，被申请人再支付申请人62588.2元；三、由工伤保险基金支付申请人以下费用：1、一次性伤残补助金（受伤前12个月的本人平均工资×18个月）；2、一次性工伤医疗补助金（申请人解除劳动关系前12个月的平均缴费工资×22个月）；3、工伤医疗费1127.3元、住院伙食补助费525元（15元×35天）、交通费1000元；4、辅助器具费（自治区上年度职工月平均工资×8个月）；四、驳回申请人的其他仲裁请求事项。
原审法院另查明，工伤事故发生12个月前原告的平均工资为2967.2元。原告住院期间，被告支付现金6000元，发生工伤事故住院治疗及出院恢复的停工留薪期间，被告支付了原告2011年11月至2012年7月期间9个月的工资，每月2500元，共计22500元。2012年8月15日，原告到被告公司上班，2013年3月31日，原告因其工伤待遇未予解决而离开被告公司。
原审法院认为，原告沈兴安在被告青铜峡市国雄饲料有限公司上班，与被告建立了劳动关系。原告在生产劳动中发生事故受伤，与被告就工伤待遇协商未果而离开被告公司，原告主张解除双方的劳动关系，享受相应工伤保险待遇的诉讼请求，对此予以支持。原告之伤属5级伤残并已提出解除双方的劳动合同关系，原告应享受支付18个月本人工资的一次性伤残补助金和22个月本人工资的一次性工伤医疗补助金及22个月本人工资的伤残就业补助金待遇。原告因工作遭受事故伤害，在停工留薪期间，原工资福利待遇不变，被告应按原工资支付原告8个月的工资即2个月的不稳定期和6个月的恢复期，对其已付的该工资部分应予扣减。原告在岗期间实行不固定的绩效工资，应以工伤事故发生前12个月原告的平均工资2967.2元计付。原告主张的医疗费应以医疗机构的票据为依据，护理费按实际住院天数计付，住院伙食补助费的标准参照《自治区机关事业单位差旅费管理办法》按每天15元计付。原告主张的辅助器具费应按照国产普通适用器具的合理费用标准计算。根据《宁夏回族自治区实施工伤保险条例办法》规定，辅助器具费按自治区上年度职工月平均工资3714.5元的8倍支付。当前宁夏人口平均寿命为73.38岁，以原告现在年龄每3年更换一次，可更换8次，应一次性支付。原告主张的其他诉讼请求，符合法律规定，予以支持。被告已按规定为原告缴纳工伤保险费用，原告上述待遇中的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金、医疗费、住院伙食补助费、交通费、辅助器具的1具费用应由被告从工伤保险基金结算支付，不足部分由被告承担。原告享受的伤残就业补助金、停工留薪工资、护理费及7具辅助器具费用由被告支付。原审法院经审判委员会讨论，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、《中华人民共和国工伤保险条列》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十六条、《宁夏回族自治区实施工伤保险条例办法》第三十条、第三十七条之规定，判决：一、解除原告沈兴安与被告青铜峡市国雄饲料有限公司之间的劳动合同；二、被告青铜峡市国雄饲料有限公司支付原告沈兴安伤残就业补助金65278.4元（2967.2元×22个月）、停工留薪工资1237.6元（2967.2元×8个月-22500元）、护理费2072元（59.2元×35天），共计68588.2元，已付6000元，再付62588元；三、原告沈兴安享受的工伤一次性伤残补助金53409.6元（2967.2元×18个月）、一次性工伤医疗补助金65278.4元（2967.2元×22个月）、医疗费1127.3元、住院伙食补助费525元（15元×35天）、交通费1000元、辅助器具1具费用29716元（3714.5元×8个月），共计151056.3元，由被告青铜峡市国雄饲料有限公司在工伤保险基金结算支付，不足部分由被告青铜峡市国雄饲料有限公司承担；四、被告青铜峡市国雄饲料有限公司支付原告沈兴安后续辅助器具更换费用208012元（29716元×7具）。以上给付义务于判决生效之日起30日内支付。
一审宣判后，原审被告青铜峡市国雄饲料有限公司不服，向本院提起上诉，请求二审依法撤销原审判决第三项、第四项，改判支持上诉人的上诉请求。上诉人青铜峡市国雄饲料有限公司的主要上诉事实和理由是：一、原判第三项判决上诉人对被上诉人沈兴安的工伤保险待遇在工伤保险基金支付不足部分承担补充赔偿责任无事实及法律依据，判所非诉；二、原判第四项判决上诉人支付被上诉人沈兴安七具辅助器具费用208012元无事实及法律依据。被上诉人沈兴安的辅助器具费应当从工伤保险基金中支付；本案出具证明的假肢安装公司非法定鉴定机构，其提供的证明不应作为认定被上诉人辅助器具需安装八次的依据，且被上诉人主张的后续安装费用尚未产生，是否需要后续费用及费用数额无法确定。
被上诉人沈兴安答辩称，原判第三项判决上诉人青铜峡市国雄饲料有限公司对被上诉人的工伤保险待遇在工伤保险基金支付不足部分承担补充赔偿责任正确；上诉人青铜峡市国雄饲料有限公司称被上诉人假肢更换后续费用需法定鉴定机构鉴定，被上诉人对此不认可，这不需要鉴定。被上诉人的右下肢残端会随着时间变细、变小，导致原有辅助器具不能适用，这八具辅助器具费用是被上诉人必然产生的费用，一审法院判决给被上诉人八具辅助器具费用正确。请求二审驳回上诉，维持原判。
二审期间，上诉人青铜峡市国雄饲料有限公司未提交新证据。
二审期间，被上诉人沈兴安提交证据如下：
残疾人证一份，证明被上诉人工伤后的伤残等级是四级，应当按照工伤四级的标准计算其各项工伤保险待遇。
上诉人青铜峡市国雄饲料有限公司质证认为，该证据与本案无关联性，不予认可。
被上诉人沈兴安提交的证据与本案无关联性，且被上诉人起诉时是以工伤伤残等级五级提出的各项诉讼请求，本院对被上诉人提交的证据不予采信。
一审审理查明的基本事实，有经一审庭审质证确认的相关证据在卷证实，本院予以确认。
二审另查明，被上诉人沈兴安受伤后，吴忠市医疗保险事务管理中心从工伤保险基金中给被上诉人沈兴安支付辅助器具配置费23000元。
本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。上诉人青铜峡市国雄饲料有限公司上诉称，原判第三项认定被上诉人沈兴安应享受的工伤保险待遇，在工伤保险基金结算支付不足部分由上诉人承担无法律依据。因被上诉人沈兴安的医疗费支出有其提供的医疗费票据予以证实，伙食补助费是依据《宁夏回族自治区实施工伤保险条例办法》第二十六条第一款第一项的规定的标准计算的，交通费是根据被上诉人沈兴安提供的票据并结合其接受治疗、进行劳动能力鉴定、安装假肢等实际支出认定的，并无不当。根据《宁夏回族自治区实施工伤保险条例办法》第三十条第二款第（一）项、第（二）项的规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金均以解除或者终止劳动关系前十二个月的本人平均缴费工资为基数各计发22个月。据此，被上诉人沈兴安享受的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应以双方解除劳动关系前十二个月沈兴安的平均缴费工资2875元为基数各计发22个月即分别为63250元（2875元×22个月）。一审认定被上诉人沈兴安享受的一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金均以其本人工资2967.2元为基数计算为65278.4元不当，应予以纠正。因上述费用是被上诉人沈兴安因本次工伤事故致残后应当享受的工伤保险待遇，工伤保险基金不足支付的部分如由其自行承担，违背了相关法律对保障劳动者合法权益的立法精神，故工伤保险基金支付不足的部分，上诉人青铜峡市国雄饲料有限公司作为用人单位，应当予以承担。故上诉人青铜峡市国雄饲料有限公司所提原判第三项各项工伤保险待遇，工伤保险基金支付不足的部分不应由其承担的上诉请求不能成立，本院不予支持。
关于被上诉人沈兴安应享受的辅助器具配置费的问题。上诉人青铜峡市国雄饲料有限公司上诉称，依据《宁夏回族自治区实施工伤保险条例办法》第三十条第二款第（四）项规定，被上诉人沈兴安的后续辅助器具配置费应以自治区上年度职工月平均工资为标准计算八个月并由工伤保险基金支付，且其后续辅助器具配置费尚未产生，上诉人青铜峡市国雄饲料有限公司不应支付。因被上诉人沈兴安在一审法庭辩论终结前的年龄是50周岁，根据其伤残程度及残肢的实际情况，在双方解除劳动关系后更换辅助器具是其维持正常生活的实际需要。因《工伤保险条列》未就工伤职工的辅助器具配置费的计算标准、更换年限作出具体规定，该条例也未就工伤职工的辅助器具配置费的计算标准、更换年限授权省、自治区、直辖市人民政府作出具体规定，且《宁夏回族自治区实施工伤保险条例办法》第三十条第二款第（四）项规定的辅助器具配置费不足以支付被上诉人沈兴安今后配置辅助器具的实际支出，为了保障双方解除劳动关系后，被上诉人沈兴安能够享受更换辅助器具的工伤待遇，维持正常生活水平，被上诉人沈兴安应享受的辅助器具的适配类型、更换年限应依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定予以认定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条规定“残疾辅助器具费按照普通适用器具的标准；伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配置机构的意见确定合理费用标准；辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配置机构的意见确定”。据此，被上诉人沈兴安主张的辅助器具费应按照国产普通型辅助器具的合理费用确定。被上诉人沈兴安提供了宁夏康复假肢矫形器有限公司的证明，证实其每具假肢的安装费用是46000元，但该证明不能证实46000元是普通型辅助器具的费用，上诉人青铜峡市国雄饲料有限公司也未举证证实普通型辅助器具的价格，故每具辅助器具的配置费酌情以自治区上年度职工月平均工资3714.5元为基数计算八个月即29716元。关于辅助器具的更换年限，宁夏康复假肢矫形器有限公司出具的证明证实，被上诉人沈兴安安装的辅助器具需每三年更换一次，因当前宁夏人口平均寿命是73.38岁，减去被上诉人沈兴安的实际年龄50岁，还需更换8次。故被上诉人沈兴安应享受的辅助器具费用共计29716元×8次=237728元。因上诉人为被上诉人沈兴安缴纳了工伤保险费，其中的29716元（包括工伤保险基金已经支付给宁夏矫型器有限公司的23000元）由上诉人青铜峡市国雄饲料有限公司在工伤保险基金结算支付给被上诉人沈兴安，其余208012元由上诉人青铜峡市国雄饲料有限公司一次性支付给被上诉人沈兴安。故上诉人青铜峡市国雄饲料有限公司所提不应支付被上诉人沈兴安辅助器具更换费用208012元的上诉请求不能成立。
被上诉人沈兴安主动提出解除双方的劳动关系，上诉人青铜峡市国雄饲料有限公司对此无异议，对被上诉人沈兴安要求解除双方劳动关系的诉讼请求予以准许。被上诉人沈兴安与上诉人青铜峡市国雄饲料有限公司签订过劳动合同，该劳动合同自2012年4月30日终止，双方未再续签劳动合同，且被上诉人沈兴安的诉讼请求是与上诉人青铜峡市国雄饲料有限公司解除劳动关系，一审判决解除双方的劳动合同不当，应当予以纠正。综上，经本院审判委员会讨论决定，依照《工伤保险条列》第三十条、第三十二条、第三十三条，《宁夏回族自治区实施工伤保险条例办法》第二十六条、第三十条第一款、第二款第（一）项、第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持宁夏回族自治区青铜峡市人民法院（2013）青民初字第299号民事判决第四项即“被告青铜峡市国雄饲料有限公司支付原告沈兴安后续辅助器具更换费用208012元（29716元×7具）。以上给付义务于判决生效之日起30日内支付”；
二、撤销宁夏回族自治区青铜峡市人民法院（2013）青民初字第299号民事判决第一项、第二项、第三项即“一、解除原告沈兴安与被告青铜峡市国雄饲料有限公司之间的劳动合同”、“二、被告青铜峡市国雄饲料有限公司支付原告沈兴安伤残就业补助金65278.4元（2967.2元×22个月）、停工留薪工资1237.6元（2967.2元×8个月-22500元）、护理费2072元（59.2元×35天），共计68588.2元，已付6000元，再付62588元”、“三、原告沈兴安享受的工伤一次性伤残补助金53409.6元（2967.2元×18个月）、一次性工伤医疗补助金65278.4元（2967.2元×22个月）、医疗费1127.3元、住院伙食补助费525元（15元×35天）、交通费1000元、辅助器具1具费用29716元（3714.5元×8个月），共计151056.3元，由被告青铜峡市国雄饲料有限公司在工伤保险基金结算支付，不足部分由被告青铜峡市国雄饲料有限公司承担”；
三、解除上诉人青铜峡市国雄饲料有限公司与被上诉人沈兴安的劳动关系；
四、上诉人青铜峡市国雄饲料有限公司支付被上诉人沈兴安一次性伤残就业补助金63250元（2875元×22个月）、停工留薪工资1237.6元（2967.2元×8个月-22500元）、护理费2072元（59.2元×35天），共计66559.6元，已付6000元，再付60559.6元，于本判决生效后三十日内付清；
五、上诉人青铜峡市国雄饲料有限公司支付被上诉人沈兴安一次性伤残补助金53409.6元（2967.2元×18个月）、一次性工伤医疗补助金63250元（2875元×22个月）、医疗费1127.3元、伙食补助费525元（15元×35天）、交通费1000元、辅助器具费29716元（包括工伤保险基金已经支付给宁夏康复假肢矫形器有限公司的23000元），共计149027.9元，于本判决生效后三十日内付清。其中由工伤保险基金支付的，由上诉人青铜峡市国雄饲料有限公司在工伤保险基金结算支付，工伤保险基金支付不足的部分由上诉人青铜峡市国雄饲料有限公司支付；
六、驳回被上诉人沈兴安的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，均依法免交。
本判决为终审判决。
审 判 长 马 龙
代理审判员 马 媛
代理审判员 杨璐璐
二〇一四年一月十六日
书 记 员 戴文杰
附：本案适用的法律条文
《工伤保险条列》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十二条工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
《宁夏回族自治区实施工伤保险条例办法》
第二十六条职工停工留薪期内住院治疗工伤的伙食补助费、旧伤复发住院治疗和住院康复伙食补助费，以及转往自治区外就医的交通费、住院伙食补助费从工伤保险基金中支付，具体标准参照《自治区机关事业单位差旅费管理办法》执行：
（一）职工在自治区内住院治疗及康复治疗工伤的，按实际住院天数每人每天计发十五元伙食补助费。经定点医疗机构出具证明报经办机构同意，工伤职工需转院在自治区内跨市、县就医的，其往返交通费按长途汽车和火车硬卧及以下标准，凭票据报销（不包括出租车票）。
（二）工伤职工需转院到自治区外就医的，经定点医疗机构出具证明，报经办机构同意，其往返交通费按长途汽车和火车硬卧及以下标准，凭票据报销（不包括出租车票）；伙食补助费按实际住院天数每人每天三十元计发；办理住院期间的住宿费按照每人每天不超过二百元标准，最多支付三天，凭住宿报销，住院期间费用按规定报销。
自治区机关事业单位差旅费的相关标准调整的，前款规定的相关费用应当适时调整。
第三十条工伤职工鉴定为一级至六级伤残的，本人自愿一次性结清工伤待遇并与用人单位解除或者终止劳动关系的，由职工本人向用人单位提出，经双方协商一致后签订协议，解除劳动关系。
职工按照前款规定与用人单位解除劳动关系的，除按照《条例》规定享受相应待遇外，还享受以下工伤待遇：
（一）以解除或者终止劳动关系前十二个月本人月平均缴费工资为基数，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，标准为：一级三十五个月，二级三十二个月，三级二十九个月，四级二十六个月，五级二十二个月，六级十九个月。
（二）以解除或者终止劳动关系前十二个月本人月平均缴费工资为基数，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，标准为：一级三十五个月，二级三十二个月，三级二十九个月，四级二十六个月，五级二十二个月，六级十九个月。
（三）伤残职工经鉴定需要生活护理的，按照护理等级标准由工伤保险基金支付七十二个月的生活护理费。
（四）经鉴定需要配置辅助器具的，以自治区上年度职工月平均工资为标准由工伤保险基金支付八个月的工伤伤残辅助器具配置费。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的标准；伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配置机构的意见确定合理费用标准；辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配置机构的意见确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。