湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂01民终7798号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司，住所地：武汉市江汉区建设大道518号招银大厦27楼。
主要负责人：毕伟，该公司总经理。
委托诉讼代理人：刘勇，湖北首义律师事务所律师。
委托诉讼代理人：龚悦文，湖北首义律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）:汪晓辉，男，1971年8月30日出生，汉族，武汉市人，住武汉市黄陂区。
委托诉讼代理人：骆振文，湖�大诺律师事务所律师。
委托诉讼代理人：殷德豹，湖北大诺律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：徐元兵，男，1979年5月2日出生，汉族，武汉市人，住武汉市黄陂区。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司与被上诉人汪晓辉、徐元兵机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省武汉市黄陂区人民法院（2017）鄂0116民初3815号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。
中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司上诉请求：1、撤销湖北省武汉市黄陂区人民法院（2017）鄂0116民初3815号民事判决，依法改判中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司少承担赔偿款72979.6元；2、诉讼费由汪晓辉、徐元兵承担。事实和理由：一、汪晓辉的伤残鉴定意见书对其伤残认定过高，且为单�委托，存在瑕疵，应不予采信，一审法院认定的伤残赔偿金58772元、被扶养人生活费12207.6元，精神抚慰金2000元应不予计算。二、一审庭审过程中，中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司在一审法院规定的时间内提交了书面的重新鉴定申请，但一审法院未组织对汪晓辉的伤势进行重新鉴定，损害了中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司的权利。
汪晓辉答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。
徐元兵辩称，伤残鉴定意见书在一审经过认可，同意汪晓辉的答辩意见。
汪晓辉向一审法院起诉请求：判令中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司、徐元兵赔偿汪晓辉因交通事故造成的各项经济损失103498.94元。
一审法院认定事实：2016年12月7日19时20分，徐元兵驾驶鄂Ａ×××××号小汽车行至�陂区方家湾路段时将行人汪晓辉撞伤。同年12月16日，武汉市公安局黄陂分局交通巡逻民警大队作出00059445号道路交通事故认定书，认定：徐元兵负此事故的全部责任，汪晓辉无责任。
汪晓辉受伤后在黄陂区人民医院住院治疗12天，共支出医疗费23949.82元，其中徐元兵支付23215.82元，汪晓辉支付734元。后徐元兵申请中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司对医疗费23215.82元予以理赔，保险公司赔付了徐元兵19194.6元。汪晓辉的伤情经诊断为左肱骨骨折、左上臂桡神经损伤；出院医嘱需加强营养。2017年5月25日，武汉福田爱民司法鉴定中心作出武福爱（2017）临鉴字第794号司法鉴定意见书，意见为：汪晓辉的损伤构成10级伤残；后续医疗18000元、误工休息时间为180日、护理时间为90日。汪晓辉支付鉴定费1800元。
另查明，事故车辆鄂Ａ×××××号车的车主为�元兵，该车在中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司投保了交强险和第三者责任险及不计免赔险，第三者责任险的保险限额为100万元，事故发生在保险期间内。
再查明，汪晓辉的父亲汪良海出生于1944年11月10日，系农业家庭户口，居住在黄陂区孙家咀**号，由其儿子汪晓辉、汪旭东、汪小明和女儿汪小珍共同赡养。汪晓辉系非农业家庭户口，生育有女儿汪文卓（出生于2000年3月15日）、儿子汪鑫正（出生于2008年8月6日），由其和妻子共同抚养。
事故发生后，徐元兵为汪晓辉垫付了现金4000元。
经依法核算，汪晓辉因交通事故遭受人身损害的经济损失为123646.76元，其中医疗费23949.82元、后期治疗费18000元、住院伙食补助费180元（12日×15元/日）、营养费酌定180元、护理费8057.34元（按2017年居民服务业工资收入计算32677元/年÷365×90）、残疾�偿金58772元（29386元/年×20年×0.1）、交通费酌定300元、精神损害抚慰金酌定2000元、被抚养人生活费12207.6元（其中汪良海10938元/年×8年×0.1÷4=2187.6元；汪文卓20040元/年×1年×0.1÷2=1002元；汪鑫正20040元/年×9年×0.1÷2=9018元）。
一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》及相关规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。徐元兵驾驶机动车未按照操作规范安全驾驶，在事故中负全部责任，故其对汪晓辉的经济损失应承担全部赔偿责任。事故车辆鄂Ａ×××××号车在中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，该公司应在交强险保险范围内先行向汪晓辉承担赔偿责任，不足部分依责在第三者责任保险范围内承担赔偿责任。故中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司应在交强险赔�限额内赔偿汪晓辉经济损失91336.94元（医疗费1万元、残疾赔偿金58772元、精神损害抚慰金2000元、护理费8057.34元、被抚养人生活费12207.6元、交通费300元）。
对汪晓辉超出交强险赔偿范围的经济损失32309.82元（123646.76-91336.94元），根据当事人过错责任大小，依责分担，由徐元兵承担全部赔偿责任。事故车辆鄂Ａ×××××号车在中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司投保了第三者责任险及不计免赔险，故徐元兵对汪晓辉的赔偿款32309.82元，依据双方签订的商业三责险的保险合同的约定应由中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司在商业三责险保险范围内予以赔偿。
因徐元兵就医疗费23215.82元已在中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司申请理赔，为便于履行，中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司在三责险中对汪晓辉的赔偿款予以扣减23215.82元。中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司对于徐元兵关于医疗费23215.82元的索赔，实际支付给徐元兵的理赔款为19194.6元，对保险公司未予赔偿的4021.22元由徐元兵予以承担。综合本案，徐元兵对汪晓辉的的该项垫付款即视为已经得到受偿。
徐元兵为汪晓辉另行垫付的费用4000元，为减少当事人诉累，该款应由汪晓辉予以返还。
据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第�款、第一百四十二条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司在交强险保险范围内赔偿汪晓辉经济损失91336.94元。二、中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司在商业三责险保险范围内赔偿汪晓辉经济损失32309.82元，扣减已理赔的23215.82元，还应赔偿9094元。三、汪晓辉向徐元兵返还垫付款4000元。四、上述一至三项均于判决生效之日起十日内付清。五、驳回汪晓辉的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1017元，减半收取计508元，法医鉴定费1800元，共计2308元，由徐元兵负担（汪晓辉已预交，徐元兵于判决生效后十日内将其应负担的部分支付给汪晓辉）。
二审中，当事人没有提交新证据。原审判决�定的事实属实。
本院认为，徐元兵驾驶汽车将行人汪晓辉撞伤，经武汉市公安局黄陂分局交通巡逻民警大队作出00059445号道路交通事故认定书，认定徐元兵负此事故的全部责任，徐元兵应赔偿汪晓辉的经济损失。徐元兵驾驶的汽车在中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司投保交强险和商业三责险，中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司则需在合同约定及法律规定范围内承担理赔义务。中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司上诉请求对汪晓辉重新进行鉴定，但未能提交充分的证据证明武福爱（2017）临鉴字第794号司法鉴定意见书的鉴定意见依据不足或存在违法情形，其主张依据不足，本院不予支持。
综上，中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。�照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币1017元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 魏 兰
审判员 汤晓峰
审判员 张 剑
二〇一八年一月三十日
书记员 王丹红