福建省泉州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）泉民终字第1856号
上诉人（原审原告并为被告）永春县西萍煤矿有限责任公司，住所地福建省永春县。
法定代表人吕国华，该公司董事长。
委托代理人王志坚，福建闽荣律师事务所律师。
委托代理人骆细芬，福建闽荣律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告并为原告）郭水珍，女，1972年7月20日出生，汉族，住福建省永春县。
委托代理人郭雅怀，福建郭雅怀律师事务所律师。
上诉人永春县西萍煤矿有限责任公司（以下简称西萍煤矿公司）因与被上诉人郭水珍工伤保险待遇纠纷一案，不服福建省永春县人民法院（2013）永民初字第2692号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决查明，2011年12月20日9时许，郭水珍在西萍煤矿公司的矿井装煤时被掉下的煤块砸伤左手掌，后被送往德化县医院住院治疗16天，花去医疗费18322.21元。西萍煤矿公司未与郭水珍签订劳动合同，亦未给郭水珍缴纳社会保险费。2013年2月4日，泉州市人力资源和社会保障局出具泉人社工认永（2013）6号工伤认定决定书，认定郭水珍于2011年12月20日发生事故所受伤害为工伤。2013年3月21日，泉州市劳动能力鉴定委员会出具泉劳鉴委伤字（2013）193号劳动能力鉴定结论书，评定郭水珍劳动功能障碍等级为（伤残）七级。郭水珍为此支付劳动能力鉴定费320元。后郭水珍向永春县劳动争议仲裁委员会申诉，要求西萍煤矿公司一次性支付工伤赔偿金额184193元。该仲裁委员会受理后于2013年7月4日公开开庭审理，庭审中西萍煤矿公司提出泉人社工认永（2013）6号工伤认定决定书、泉劳鉴委伤字（2013）193号劳动能力鉴定结论书中的用人单位是永春县西坪煤矿有限责任公司，与其无关。泉州市人力资源和社会保障局于2013年7月5日作出泉人社工认更正永（2013）1号《关于泉人社工认永（2013）6号〈关于对郭水珍的工伤认定决定〉中误笔更正的通知》将《关于对郭水珍的工伤认定决定书》中的主体单位“永春县西坪煤矿有限责任公司”更正为“永春县西萍煤矿有限公司“，并于2013年7月8日将该通知分别送达永春县西萍煤矿有限责任公司与郭水珍。永春县劳动争议仲裁委员会于2013年7月24日作出永劳仲案字（2013）第003号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人西萍煤矿公司应于本裁决书生效之日起五日内一次性支付申请人郭水珍以下款项：1.医疗费507.5元；2.住院期间伙食费320元（16天×20元／天）；3.住院期间护理费1416元（16天×88.5元／天）；4.劳动能力鉴定费320元；5.停工留薪期间工资9000元（3×3000元／月）；6.一次性伤残补助金38896元（13月×2992元／月）；7.一次性工伤医疗补助金41744元［（75.88-41）年×0.4月／年×2992元／月］；8.一次性伤残就业补助金41744元［（75.88-41）年×0.4月／年×2992元／月］；以上1至8项合计人民币壹拾叁万叁仟玖佰肆拾捌元正（￥133948.00元）。二、申请人郭水珍与被申请人西萍煤矿公司之间的劳动关系解除。三、驳回申请人郭水珍的其他仲裁请求。仲裁裁决后，西萍煤矿公司、郭水珍均不服该仲裁，分别于2013年8月2日、8月8日诉诸法院。西萍煤矿公司请求：1.依法撤销永劳仲案字（2013）第003号仲裁裁决书的第一项并予以改判；2.本案的诉讼费用由郭水珍承担。郭水珍诉讼请求：1.判决西萍煤矿公司赔偿郭水珍医疗费20190.66元、住院伙食补助费360元、护理费13284元、劳动能力鉴定费2220元、停工留薪期间工资44979元、一次性伤残补助金48724元、一次性工伤医疗补助金52292元、一次性伤残就业补助金52292元，合计234342.66元，扣除西萍煤矿公司（通过林双全）已付医疗费17814.71元，西萍煤矿公司尚应偿付216527.95元；2.解除郭水珍与西萍煤矿公司的劳动关系；3.由西萍煤矿公司承担本案诉讼费用。原审确定西萍煤矿公司为原告，郭水珍为被告，双方并互为原、被告，予以并案审理。被告郭水珍在本案受理后于2013年8月16日到德化县医院行内固定物取出术。庭审中，双方均同意终止劳动合同关系。另查明，被告郭水珍出生于1972年7月20日，至其2013年11月28日提出自愿与原告西萍煤矿公司解除劳动合同时的年龄为41岁，泉州市最后一次公布的人口平均预期寿命女性为75.88岁，泉州市2011年度在岗职工月平均工资为2992元，泉州市2013年度在岗职工月平均工资为3426元。
原审判决认为，一、关于被告受伤是否构成工伤的问题。（2012）永民初字第2466号民事裁定书系原审法院同意郭水珍撤回对林双全提供劳务受害责任纠纷起诉的裁定，并不能证明被告受伤不属于工伤。被告在做工时受伤致残，经泉州市人力资源和社会保障局作出泉人社工永（2013）6号认定工伤决定书、泉人社工认更正永字（2013）1号工伤认定决定更正通知书，认定为工伤。根据《工伤认定办法》第二十三条的规定，职工或者其近亲属、用人单位对不予受理决定不服或者对工伤认定决定不服的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。工伤认定书送达后，原告在法律规定的期间内并没有提出异议，该认定书已经发生法律效力，故被告受伤构成工伤，事实清楚，证据充分，予以采信。二、关于劳动功能障碍等级（伤残）七级是否偏高的问题。根据《工伤保险条例》第二十六条的规定，申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请，省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。鉴定书作出后已送达原告，在规定的期间内原告并没有提出异议，故泉劳委伤字（2013）193号劳动能力鉴定结论书的鉴定结论劳动功能障碍等级（伤残）七级为最终结论，该鉴定结论予以采纳。原告申请法院对被告的劳动能力进行重新鉴定，因不符合《工伤保险条例》第二十八条关于申请劳动能力复查鉴定的情形，故不予准许。三、关于被告在受伤前工作期间的月平均工资数额的问题。被告认为其工伤前月工资标准应为4000至5000元，原告抗辩称公司没有被告的工资资料，双方均未提供证据。对此，由于月工资问题依法属于用人单位掌握和保管的事项，应当由用人单位举证证明，现原告未能举证证明被告的工资，因此，原告受伤前工作期间的月平均工资可按统筹地区的泉州市2011年度职工月平均工资2992元计算。四、被告请求的赔偿项目、标准及金额的确定。1.关于医疗费问题。被告主张2011年受伤花去医疗费18322.21元，2013年行内固定物取出术花去医疗费1868.45元，医疗费用总计20190.66元，原告（通过林双全）已支付医疗费17814.71元。被告提供医疗费票据10份证明被告受伤治疗的医疗费数额。原告质证称对医疗费票据10份真实性没有异议，但认为二次治疗费用不应并案在一审程序进行处理，且原告除了支付17814.71元的医疗费外，还支付了5700元的医疗杂费，应予以扣除。因原告未提供相关证据，故对被告主张的医疗费，按其提供相关的医疗票据并考虑二次治疗的费用是原告治疗的必要支出且已实际发生的情况，予以确认为20190.66元。双方对原告已支付的医疗费17814.71元不持异议，予以确认。对原告主张的5700元医疗杂费在被告请求的相关项目和数额之内予以扣除等，因缺乏证据，不予采纳。故原告应向被告支付医疗费20190.66元，扣除已付17814.71元，还应支付医疗费2375.95元。2.关于停工留薪工资问题。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款的规定，被告停工留薪期原工资福利待遇不变，停工留薪期为因工受伤至定残前一天，即从2011年12月20日至2013年3月4日止，超过12个月，按12个月计算。被告停工留薪待遇为2992元×12个月=35904元。3.关于护理费问题。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。被告在住院期间确需护理，经查被告2011年受伤住院16天，2013年行内固定物取出术住院2天，故该期间参照当地护工标准按每天88.5元护理费计算，原告应付被告护理费为18天×88.5元／日=1593元。4.关于住院伙食补助费问题。根据《工伤保险条例》第三十条第四款、《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条的规定，参照《泉州市人民政府关于贯彻福建省实施工伤保险条例办法的意见》第九项，住院伙食补助费按每人每天30元标准计发，被告诉求按每天20元计算，系在自己的范围内处分权利，应予以支持，故住院伙食补助费为18天×20元／日=360元。5.关于劳动能力鉴定费问题。根据《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条第二款的规定，原告未依法为被告参加工伤保险，劳动能力鉴定费由原告负担，故原告应支付劳动能力鉴定费320元。6.关于一次性伤残补助金问题。根据《工伤保险条例》第三十七条第一款的规定，因郭水珍为七级伤残，一次性伤残补助金应为13个月的本人工资44538元（3426元×13个月）。7.关于一次性工伤医疗补助金问题。根据《工伤保险条例》第三十七条第二款、《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六、二十七条的规定，因郭水珍为七级伤残，应为当地人口平均预期寿命与解除、终止劳动关系时的年龄之差计算，每满一年发给0.4个月的当地平均工资，即一次性工伤医疗补助金为47799元［（75.88岁-41岁）年×3426元×0.4］。8.关于一次性伤残就业补助金问题。根据《工伤保险条例》第三十七条第二款、《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六、二十七条的规定，因郭水珍为七级伤残，应为当地人口平均预期寿命与解除、终止劳动关系时的年龄之差计算，每满一年发给0.4个月的当地平均工资，即一次性工伤就业补助金为47799元［（75.88岁-41岁）年×3426元×0.4］。
综上事实，原告与被告虽没有签订劳动合同，但已形成事实劳动关系。被告在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害，已被有关职能部门认定为工伤，被告依法享有工伤保险待遇。鉴于原告没有为被告参加工伤保险，故作为用人单位的原告应依法向被告支付相关的工伤保险待遇。庭审中，双方一致同意解除劳动关系，根据《工伤保险条例》的规定，七至十级伤残职工本人可以提出解除与用人单位的劳动关系，故对双方要求解除劳动关系的诉讼请求予以支持。对郭水珍起诉请求因工伤致残所享受的工伤保险待遇的费用，合理部分予以支持，不合理部分予以驳回。原告因本案工伤事故应向被告支付的各项工伤保险项目和数额如下：医疗费2375.95元、停工留薪工资35904元、住院护理费1593元、住院伙食补助费360元、劳动能力鉴定费320元、一次性伤残补助金44538元、一次性工伤医疗补助金47799元、一次性伤残就业补助金47799元。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十八条，《工伤保险条例》第十四条第（一）项、第十九条第二款、第二十六条、第二十八条、第三十条第一款、第四款、第三十三条、第三十七条、第四十条、第六十二条第二款，《工伤认定办法》第二十三条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，参照《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条第二款、第二十五条、第二十六条第一款第（二）项、第二十七条、第二十八条的规定，原审判决：一、终止原告永春县西萍煤矿有限责任公司与被告郭水珍的事实劳动关系。二、原告永春县西萍煤矿有限责任公司应于本判决生效之日起十日内支付被告郭水珍工伤保险待遇的各种费用合计180689元。三、驳回原告永春县西萍煤矿有限责任公司、被告郭水珍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告永春县西萍煤矿有限责任公司负担。
原审判决宣判后，上诉人西萍煤矿公司向本院提起上诉称，一、原审认定被上诉人所受伤害为工伤，认定事实不清。上诉人与被上诉人不存在劳动关系，被上诉人系在帮助其丈夫时受伤，被上诉人也不是在为上诉人工作时受伤，不应认定为工伤，泉州市人力资源和社会保障局作出的工伤认定书错误。上诉人虽没有另行起诉撤销该决定书，但是法院在审理本案时仍应查明上诉人与被上诉人是否存在劳动关系及被上诉人是否在工作中受伤，原审未予查明，导致认定事实不清。二、原审采纳劳动能力鉴定结论，属认定事实不清。本案劳动能力鉴定结论中载明用人单位是“永春县西坪煤矿有限责任公司”，并非上诉人，泉州市劳动能力鉴定委员会至今尚未对该份结论书作出更正的法律文书及送达上诉人，该份鉴定结论书尚未发生法律效力。而且从被上诉人目前的伤情恢复情况看，其已经基本可以正常劳动，不构成伤残七级，有必要对被上诉人的伤残等级进行再次鉴定或复查，本案鉴定结论不能作为本案认定事实的依据。三、即使被上诉人所受伤害为工伤，原审认定的赔偿项目、标准及金额也明显错误。林双全支付给被上诉人的5700元医疗杂费应当在赔偿费用中抵扣，原审未予处理错误。被上诉人停工留薪期应按2-4个月确定，原审认定12个月有误。被上诉人系在2011年住院16天，2013年住院2天，护理费应参照当年度的护理人员工资计算，原审全部参照2012年度的标准计算明显错误。一次性伤残补助金应参照重新鉴定或复查的结论计算，计算标准也应当参照2011年度的标准计算，原审对金额的认定有误。一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金应参照重新鉴定或复查的结论计算。请求撤销原审判决。
被上诉人答辩称，上诉人对劳动部门作出的本案工伤认定书后，没有提出行政复议或者行政诉讼，该认定书依法生效。上诉人要求复查被上诉人是否为工伤，违背法律规定。上诉人收到本案劳动能力鉴定结论书后15内未申请再次鉴定，已经丧失了申请再次鉴定的权利。上诉人主张答辩人目前伤残恢复情况看，已经基本可以正常劳动，缺乏依据。上诉人要求复查不能成立。答辩人没有收到林双全支付的5700元医疗费，上诉人主张抵扣不能成立。原审对赔偿项目及相应金额的确定是正确的，上诉人对此提出上诉的理由不能成立。请求驳回上诉维持原判。
经审理，本院另查明，2014年4月24日泉州市劳动能力鉴定委员会受理上诉人有关对被上诉人劳动能力进行复查鉴定的申请，事后，因被上诉人未能在泉州市劳动能力鉴定委员会指定的时间内到指定的医院作现场鉴定，此次鉴定程序被终止。
二审中当事人主要争议的焦点为：1.被上诉人遭受本案事故伤害是否为工伤；2.泉劳鉴委伤字（2013）193号劳动能力鉴定结论书是否具有法律效力；3.原审判决确定的赔偿项目及相应金额是否正确。
本院认为，本案事故发生后，泉州市人力资源和社会保障局和泉州市劳动能力鉴定委员会分别作出的泉人社工认永（2013）6号《关于对郭水珍的工伤认定决定》、（2013）193号《劳动能力鉴定结论书》，认定被上诉人所受伤害构成工伤，伤残七级，上诉人收到上述两份书证后，并未在法定的期间向相关部门提出异议，故两份书证已经发生法律效力，可以证实被上诉人遭受本案事故伤害为工伤，伤残七级。上诉人主张被上诉人郭水珍未构成工伤及（2013）193号《劳动能力鉴定结论书》尚未发生法律效力，与事实不符，本院不予支持。经查，二审期间，上诉人向泉州市劳动能力鉴定委员会申请对被上诉人劳动能力复查鉴定程序已经终止，该委员会并未就此作出新的鉴定意见，因此（2013）193号《劳动能力鉴定结论书》仍然具有法律效力，可以作为本案认定事实的依据。上诉人没有为被上诉人办理工伤保险，被上诉人应享有的工伤保险待遇依法由上诉人承担。至于原审判决确定被上诉人应享有的赔偿项目、标准及金额是否有误的问题，根据《福建省工伤职工停工留薪期分类目录》有关工伤职工多部位遭受伤害的，应以治疗所需时间最长部位为该职工的停工留薪期及掌骨折、尺桡骨骨折工伤所规定的停工留薪期分别为2-4个月、4－5个月规定，因被上诉人的伤情为左第2、3、4掌骨骨折、左腕钩骨骨折、左桡骨远端骨折，故应确定被上诉人的停工留薪期为5个月，停工留薪期工资为14960元（2992元／月×5个月）。上诉人主张原审确定停工留薪期为12个月有误，理由充分，本院予以采纳。除此之外，原审根据法律相关规定，并结合本案的实际情况，确定本案其他赔偿项目、标准及相应赔偿金额，并无不当，上诉人对此提出上诉，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。上诉人另主张通过案外人林双全支付5700元医疗杂费，被上诉人予以否认，上诉人对其主张又未提供证据予以证实，原审不予支持亦是正确的。综上，原审确定停工留薪期为12个月欠妥，应予纠正。上诉人应支付被上诉人工伤保险待遇的各种费用，应由原审确定180689元调整为159745元。原审期间，双方当事人均表示同意解除劳动关系，原审判决予以准许是正确的，但表述为双方当事人终止劳动关系欠妥，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销福建省永春县人民法院（2013）永民初字第2692号民事判决；
二、解除上诉人永春县西萍煤矿有限责任公司与被上诉人郭水珍之间的劳动关系；
三、上诉人永春县西萍煤矿有限责任公司应于本判决生效之日起十日内支付被上诉人郭水珍工伤保险待遇的各种费用合计159745元；
四、驳回上诉人永春县西萍煤矿有限责任公司原审的其他诉讼请求；
五、驳回被上诉人郭水珍原审的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一、二审受理费各人民币10元，均由上诉人永春县西萍煤矿有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 欧阳波
审 判 员 王一平
代理审判员 陈 琼
二〇一四年九月十五日
书 记 员 吴悦明