海南省海口市美兰区人民法院民 事 判 决 书（2015）美民医初字第1号原告：戴江民，男，1964年10月30日出生，汉族，住海南省昌江黎族自治县，身份证号码：4600311964********。委托代理人：戴丽琼，女，1966年7月5日出生，汉族，住海南省海口市海府路，身份证号码：4601001966********。被告：海南省农垦总医院，住所地：海口市白水塘路**号，医疗机构执业许可证登记号：40000346010121XXXX。法定代表人：肖劲逐，院长。委托代理人：喻鹏飞，海南天皓律师事务所律师。原告戴江民诉被告海南省农垦总医院医疗损害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人戴丽琼，被告的委托代理人喻鹏飞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告戴江民向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付后续医疗费599元及伤残鉴定费；2、判令被告赔偿误工费（暂按海南省2013-2014年度零售业平均工资35386元/年标准的75%计算，自2012年9月28日起计至定残日前一天，暂计至2014年11月27日为57502元）；3、判令被告赔偿残疾赔偿金，暂按十级伤残等级及海南省2013-2014年度城镇居民人均可支配收入20918元/年标准的75%计算，自定残之日起按20年计算，暂计为31377元（20918元/年×0.1×20年×75%）；4、判令被告赔偿被抚养人生活费【根据法院委托鉴定确定的原告伤残等级确定，暂按十级伤残等级及海南省2013-2014年度城镇居民人均消费性支出14457元/年标准的75%计算，计算至18周岁】，暂计为3253元【14457元/年×6年/2×0.1×75%】。5、判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2010年9月27日，原告因摔伤前往被告处住院就诊，被告诊断为右股骨近端粉碎性骨折，并2010年9月28日对原告进行了右股近端粉碎性骨折切开复位钢板螺丝钉内固定手术。2010年10月12日，原告出院。2012年7月17日，因被告所施手术内固定钢板断裂，原告再次入住被告处治疗。2012年8月17日，原告出院至今尚未能行取回内固定手术。事件发生后，双方就医疗损害赔偿事宜多次协商，因被告一直推诿未果。2013年1月7日，原告以被�的上述医疗存在过错，造成原告生活不能自理及无法从事劳作；粉碎性骨折恢复周期按医学常识最长一年也足够等为由，向海口市美兰区人民法院提起了诉讼，要求被告返还二次手术所支付的医疗费及赔偿原告自2011年9月27日起暂计至2012年9月27日止的误工费、护理费等损失。2013年12月12日，海口市美兰区人民法院作出（2013）美民医初字第15号民事判决书，认定被告应当就接骨板不存在缺陷及法律规定的免责事由承担举证责任，原告应对接骨板断裂原因申请鉴定，双方均没有完成举证，各应承担50%民事赔偿责任；认为原告要求返还二次手术所支付的医疗费及赔偿自2011年9月27日起暂计至2012年9月27日止误工费的诉请合理，并按50%比例判决被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金等合计57091.83元。原告不服，以一审举证责任分配不公，判双方50%比例承担民事赔偿责任错误为由，提起了上诉。2014年4月18日，海口市中级人民法院作出（2014）海中法民三终字第79号终审判决，认定原审法院存在举证责任分配不当，加重原告举证责任之情形，并确定被告应按75%的比例承担民事责任，依法改判被告赔偿原告医疗费、交通费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金及自2011年9月27日起至2012年9月27日止的误工费、护理费等损失合计83138元。鉴此，生效判决已对原、被告之间的医疗损害赔偿责任比例予以了认定，对原告所要求的自2011年9月27日起至2012年9月27日止的相关损失予以了判决，实际亦认可了原告计算损失的方式；而原告在上述诉讼中也明确保留继续追究被告后续治疗费、误工费、残疾补偿金等后续损失的权利。2014年5月4日，原告向被告发出《关于�求支付赔偿款及解决后续医患纠纷的函》，要求被告履行生效判决确定的义务及协商解决2012年9月27日后的后续治疗费、误工费、残疾补偿金、被抚养人生活费等事宜。后经多次交涉，被告于2014年5月26日履行了（2014）海中法民三终字第79号终审判决义务，但对该函有关2012年9月27日后的赔偿事宜一直未予以回应。原告至今尚不能从事劳作，原告的伤残等级亦只能通过法院委托的专业鉴定机构予以确定，原告尚有一未成年女儿需要抚养。故根据相关规定提起本次诉讼。被告海南省农垦总医院辩称：一、原告请求后续医疗费及伤残鉴定费没有事实和法律依据。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第17条，原告主张的费用不是因康复护理、继续治疗发生的费用。再次，原告进行X线检查是按照医嘱定期检查的行�，是正常的必然发生的费用，并不是由于过错责任而产生的，不应属于赔偿的范围。二、原告主张误工费没有事实和法律依据。1、不符合医疗常识。原告第二次手术是在2012年7月27日，按照医疗常识，其愈合应在一年左右。2、不符合实际情况。原告和其妻子从事的是开商店的行业，原告主要是看店、卖东西、收钱等事情，不存在误工的实际情况。3、不符合法律规定。原一审已经支持了一年的误工费，且判决书第16页写明是因为“进行第二次手术治疗，误工时间相应延长，主张一年较合理。”该一年的时间是在第二次手术后产生的误工时间，并不是原告主张的2011年9月27日至2012年9月27日该期间的一年时间。原告现在又主张2012年9月27日以后的时间，违背了一事不再理的原则。4、原告没有举证证明其存在误工的事实以及产生的误工费用。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。”原告应承担举证不能的法律后果。三、原告主张残疾赔偿金没有事实和法律依据。1、原告的伤情是自己摔伤造成的，并不是由于被告的原因造成的。被告第一次给其安装接骨板，后由于接骨板断裂又进行了第二次手术，现距离第二次手术已经两年半多，没有发生任何不利后果。原告严重损伤是其自身摔伤原因导致，原告将其自身摔伤的病情混同于医疗行为，不应得到人民法院的支持。2、原告原一审已经获得了精神损害抚慰金。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾�，为残疾赔偿金。现原告又主张残疾赔偿金属于重复起诉。3、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第17条，受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金。原告无任何收入损失，其该主张不符合法律规定。四、原告主张被抚养人生活费没有事实和法律依据。1、原告无证据证明其有未成年的子女。2、根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国侵权责任法》若干问题的通知第四条，人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。被抚养人生活费已经计入残疾赔偿金。经审理查明：2010年9月27日，原告戴江民因摔伤致右大腿肿痛、畸形，活动障碍1天，前往被告海南省农垦总医院就诊。2010年9月28日，被告为原告施行腰硬联合麻醉下右股近端粉碎性骨折切开复位钢板螺丝钉内固定术，术后诊断：右股骨近端粉碎性骨折。原告于2010年10月12日出院。2012年7月17日，原告再次入住被告处，诊断为右股骨近端粉碎性骨折术后骨不连并钢板断裂。同年7月18日的CT检查报告单中影像意见为：“右股骨上端粉碎性骨折内固定术后，钢板中上部断裂。”被告于2012年7月27日对原告硬外麻醉下行右股骨近端术后钢板螺丝钉取出、骨折复位髓内钉内固定+取髂骨植骨术。术后，原告于2012年8月17日出院。2013年1月7日，原告以被告的上述医疗存在过错为由，向本院提起诉讼，本院经审理认定：“……（二�误工费和护理费，原告施行右股骨近端切开复位钢板螺丝钉内固定术，术后活动受限，必然有一段时间需要休养和他人护理，而且因接骨板断裂进行第二次手术治疗，误工时间及护理期限相应延长，由此产生的误工费和护理费亦属于赔偿范围。原告主张一年的误工费较合理，按上年度零售业平均工资计算误工费为35386元。……”其后，原、被告双方就被告过错责任比例问题产生争议，上诉至海口市中级人民法院，海口市中级人民法院最终确定被告对原告的医疗损害后果承担75%的民事赔偿责任，被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金合计83138元。另查：一、医疗费，原告二次手术之后，先后到海南省农垦总医院、昌江黎族自治县人民医院、中国人民解放军第一八七医院、海南省人民医�进行检查，花费医疗费798.58元。二、抚养费，原告女儿戴欣斓于2002年12月29日出生，原告主张计算至18周岁共计6年的抚养费用。三、伤残等级。本案审理过程中，根据原告的申请，南方医科大学司法鉴定中心接受本院的委托，出具编号为南方医大司法鉴定中心[2016]临鉴字第2083号《法医临床鉴定意见书》，认定：“戴江民右股骨中上段粉碎性骨折致右下肢功能部分丧失的伤残程度为X（拾）级”。本院所确认的上述事实有（2013）美民医初字第15号民事判决、（2014）海中法民三终字第79号民事判决、戴欣斓亲属关系《证明》、医疗费用票据、南方医大司法鉴定中心[2016]临鉴字第2083号《法医临床鉴定意见书》、鉴定费票据，以及双方当事人的陈述笔录等在案为凭，这些证据材料已经庭审质证和本院的审查，可以采信。本�认为：一、关于被告过错责任的确定以及鉴定意见的采信问题。已生效的（2014）海中法民三终字第79号民事判决依法确定被告对原告的诊疗行为存在过失，应当依法承担过错责任，故本院在本案中依法予以确认，被告应对原告的损害后果承担75%的赔偿责任。此外，经本院委托，鉴定机构从医学的角度，对患者戴江民的伤残等级进行分析和评价。该司法鉴定意见书鉴定程序合法，鉴定意见具有临床支持和理论依据，故本院依法采信南方医大司法鉴定中心[2016]临鉴字第2083号《法医临床鉴定意见书》的鉴定意见。二、被告承担民事责任的赔偿项目和数额。1、医疗费。原告二次手术之后，先后进行检查，花费医疗费798.58元。2、误工费。本案中，原告主张至定残之日的误工费损失。经审查：首先，本案原告未就误工期问题申请司法鉴定，也未�举证证明其实际误工情况以及误工的实际损失；其次，原告第二次手术至本案庭审结束跨度已将近四年，原告在第二次诉讼（即本案诉讼）再主张至定残之日的误工费损失明显延长了计算的期间；最后，本案原告仅构成十级伤残，原告在第一次诉讼当中已经获得了一年误工费的赔偿。因此，本院综合上述情形以及一般误工费赔偿情况酌定延长原告误工期半年，按上年度零售业平均工资计算误工费为24066.5元（48133元÷2）。3、残疾赔偿金，参照鉴定意见，以本省上年度城镇居民人均可支配收入26356元/年计算残疾赔偿金为52712元（26356元/年×20年×10%）。4、被抚养人生活费，被告抚养人戴欣斓于2002年12月29日出生，原告主张按6年计算被抚养人生活费为5534.4元（18448元/年×6年÷2人×10%）。上述医疗费798.58元、误工费24066.5元、残疾赔偿金52712元、被抚养人生活费为5534.4�，共计83111.48元，被告应承担75%的赔偿责任即62333.61元（83111.48元×75%）。综上，原告主张医疗费、误工费、残疾赔偿金、被抚养人生活费的赔偿项目符合法律规定，本院予以支持，但赔偿数额以本院确定的为准。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决如下：一、被告海南省农垦总医院须于本判决发生法律效力之日起十五日内赔偿原告戴江民医疗费、误工费、残疾赔偿金、被抚养人生活费合计62333.61元。二、驳回原告戴江民的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1460元（原告预付），由原告负担988元，被告负担473元。司法鉴定费2180元（原告预付），由原告负担545元，被告负担1635元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。审 判 长  庄鑫斌人民陪审员  李运全人民陪审员  黄于溥二〇一六年十二月二十七日书 记 员  ＸＸ芹附：相关法律及司法解释条文《中华人民共和国侵权�任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条……因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。审核：纪永明撰稿：庄鑫斌校对：印刷：海南省海口市美兰区人民法院2016年月日印制（共印份）