安徽省亳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2011）亳民一终字第00695号
上诉人（原审被告）：代某甲，男，1952年2月10日出生，农民，住蒙城县。
委托代理人：葛绍山，男，住蒙城县。
被上诉人（原审原告）：李某甲，男，1962年1月4日出生，住蒙城县。
被上诉人（原审原告）：李某乙，男，1983年2月5日出生，住址同上，系李某甲长子。
委托代理人：武守江，安徽淮中律师事务所律师。
原审被告：代某乙（一审原告诉状所列为代莉，后经核实其户籍），女，1985年12月28日出生，系代某甲之女。
上诉人代某甲因与被上诉人李某甲、李某乙、原审被告代某乙婚约财产纠纷一案，不服蒙城县人民法院（2011）蒙民一初字第396号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2011年11月28日公开开庭进行了审理。上诉人代某甲的委托代理人葛绍山、被上诉人李某甲及李某甲、李某乙的委托代理人武守江到庭参加了诉讼、原审被告代某乙经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2009年农历正月初六，原告李某乙与被告代某乙经媒人孙杰介绍相识。同年正月初十，原告按习俗经媒人孙杰在被告家中给付被告代某乙见面礼12600元，被告代某甲在场。同年农历正月十五，将被告代某乙接到家中，原告李某甲给代某乙3200元并花费11000元为其购买首饰。同年农历二月初六原告经媒人在被告家中给付彩礼46000元，二被告均在现场，代某乙与李某乙按农村习俗举行结婚仪式同居生活，二个多月后代某乙因生气离家出走，至今未归。
原审法院认为：代某乙与李某乙共同生活时间不满一年，未办理结婚登记，同居前两被告以家庭方式接受原告彩礼款、贵重首饰共计72800元，数额较大，应按百分之四十比例返还。原告请求被告返还彩礼的百分之五十，比例较大，超出百分之四十比例的部分原审法院不予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条、《中华人民共和国婚姻法》第三条第一款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第十条第一款第（一）项之规定，经原审法院审判委员会讨论决定判决如下：一、被告代某甲、代某乙于本判决生效之日起三十日内返还原告李某甲、李某乙彩礼款29120元。二、驳回原告其它诉讼请求。案件受理费610元由被告代某甲、代某乙承担。
宣判后，代某甲不服，书面上诉称：一、原审法院认定事实错误，判决结果显失公平。2009年农历正月初六，上诉人之女代某乙经媒人孙杰介绍并举办结婚仪式，二被上诉人按当地风俗给付代某乙彩礼46000元。首先，上诉人并没有向被上诉人索要彩礼款的主观故意，而是被上诉人自愿赠与上诉人之女代某乙因结婚所需。其次，上诉人并未接收该笔彩礼，上诉人并未参与该起彩礼的交付之事。二、原审法院认定的72800元缺乏事实依据。其一，72800元并未有证据证明，孙杰作为媒人，又是彩礼的交付人，仅知道12600元和46000元的事实，至于首饰并不知道。其二，孙杰陈述与证人刘某的证言前后矛盾，刘杰并不是该起婚姻的媒人，只是在要生辰时去送礼吃饭的人，怎么能作为彩礼交付的证人证言呢。三、原审法院称“同居尚不满一年，按72800元的40%返还”，缺乏事实依据和法律依据。首先，代某乙与李某乙的同居时间称不满1年，毫无依据。代某乙自结婚至今一直都和李某乙在一起，至于什么时间分居的，上诉人并不知道。其次，二被上诉人2011年4月份才行使自己的权利，充分说明李某乙与代某乙在一起的时间已超过1年多，甚至时间更长。再次，代某乙并未到庭，至于两人的同居时间仅靠被上诉人的陈述是无依据的，由于同居时间无法确定，那么相对返还的彩礼的数额就不能确定。综上所述，请求二审法院依法撤销（2011）蒙民一初字第396号民事判决书或改判；本案的一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。
李某甲、李某乙书面答辩称：一、一审法院认定事实清楚。彩礼的数额是上诉人索要的，给付彩礼时，代某乙接受彩礼后即交给其父母。并且，按当地风俗，女儿的婚姻大事也都是由父母操办，上诉人称其没参与彩礼给付不真实。二、上诉人上诉理由不能成立。1、上诉人与被上诉人之间的彩礼纠纷经多人调解，其间均认可原审原告主张的彩礼数额，只是不愿返还。2、刘某知道案件的情况，其证言可以作为证人证言。3、一审时，上诉人承认代某乙与李某乙同居有四、五个月之后回娘家。上诉人打电话给原审原告，让接回去。上诉又称不知道何时分居，是隐瞒事实。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告代某乙未出庭，也未答辩。
上诉人代某甲未举证。
被上诉人李某甲、李某乙为证明自己的主张，举证如下：一审庭审笔录（一审卷31页），证明李某乙与代某乙同居5、6个月。其余所举证据同一审、证明目的同一审。上诉人代某甲的质证意见为：对一审庭审笔录本身无异议，对其证明目的有异议，不能证明双方同居时间。对其余证据质证意见同一审。
本院二审查明的事实基本同一审。但与一审认定不一致的是：代某乙与李某乙按农村习俗举行结婚仪式同居生活，双方同居时间不足一年，后代某乙因生气离家出走，至今未归。
本案二审争议焦点是：1、李某乙给付的彩礼是多少？给付彩礼时，代某甲是否在场？2、李某乙、代某乙同居多长时间？
本院认为：1、代某甲的上诉状中明确写明媒人是孙杰，一审庭审中（一审卷29、30页），孙杰证明彩礼款交付情况，称自己经手给付12600元和46000元彩礼款，给付彩礼款时代某乙、代某甲均在场。代某甲一审质证意见（一审卷30页）为“原告给的两笔钱（12600、46000元）交给代某乙了，代某甲没见到。”二审时代某甲的代理人认可刘某是彩礼经手人，一审中刘某证明第二次给付彩礼款时给付现金3200元和买三金11000元的情况。媒人孙杰也证明第二次给付现金3200元，买三金11000元，此次给付彩礼款项孙杰不在现场，听说有这事，该款由刘某经手。上述证据能够相互印证，应当予以认定。彩礼的给付、接受发生在准备缔结婚姻关系的男女之间，或发生在双方父母、其他家庭成员之间，但给付的是家庭共同财产，接受彩礼是以家庭方式出现的，诉讼主体可列包括男女本人和双方的家庭成员。故一审列代某乙、代某甲为本案被告并无不妥。2、李某乙、代某乙同居时间为多长？一审中李某甲、李某乙主张双方仅同居两个月。媒人孙杰证明双方同居约两个月。代某甲一审庭审（一审卷31页）承认李某乙与代某乙是2009年农历正月初同居，双方同居五、六个月，以后不在一场。因此，应当认为代某甲、李某甲、李某乙均认可李某乙、代某乙的同居时间不满一年。一审法院据此认定由代某甲、代某乙按40%的比例返还彩礼款并无不妥。3、关于彩礼款是索要还是自愿赠与问题。李某乙给付的彩礼款应认定为按习俗给付的彩礼款，一审也未认定该款是代某甲、代某乙索要。依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第十条：当事人请求返还按照习俗给付的彩礼的，如果查明属于以下情形，人民法院应当予以支持：（一）双方未办理结婚登记手续的……综上，代某甲的上诉理由不能成立，原审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条、第一百五十三条第一款第（一）项、第一百五十七条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费按一审判决执行，二审案件受理费528元，由代某甲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 江海洋
审 判 员 孙 震
代理审判员 彭 亮
二〇一一年十一月三十日
书 记 员 任 静
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百三十条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百五十三条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判决；
（二）原判决适用法律错误的，依法改判；
（三）原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
当事人对重审案件的判决、裁定，可以上诉。
第一百五十七条：第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。
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