黑龙江省哈尔滨市平房区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）黑0108民初122号
原告张学国，男，1976年11月15日生，汉族，无业，住哈尔滨市平房区。
委托代理人刘丹凤，黑龙江龙驰律师事务所律师。
委托代理人张美玲，黑龙江龙驰律师事务所律师。
被告黑龙江江世药业有限公司，统一社会信用代码91230199702846035D（1-1），住所地黑龙江省哈尔滨市平房经济技术开发区威海路2号。
法定代表人江卫世，该公司董事长。
委托代理人唐述钢，哈尔滨市平房区兴企法律服务所法律工作者。
原告张学国与被告黑龙江江世药业有限公司（以下简称江世药业公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，原告张学国于2018年1月9日向本院提起诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，于2018年2月28日公开开庭审理此案。原告张学国及其委托代理人刘丹凤、张美玲，被告江世药业公司的委托代理人唐述钢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张学国诉称：2017年12月11日，江世药业公司雇佣张学国等四人刮大白，在干活过程中，张学国摔伤。后被送至哈尔滨二四二医院住院治疗，被诊断为右腓骨远端骨折、右内踝骨折。江世药业公司仅支付部分医疗费用。现诉请：1、请求判令江世药业公司赔偿医疗费26764.05元、二次手术费10000元、住院伙食补助费1600元、营养费9000元、误工费30135元、护理费22504元、交通费96元，合计100099元；2、诉讼费1145元、鉴定费1830元由江世药业公司承担。
被告江世药业公司辩称：1、双方按照实地察验的粉刷部位、内墙体面积，协商确定了墙面刮大白的工作要求（铲平、刮抹、刷乳胶漆等），工费包干3000元，完工验收一次性付清。张学国自备马凳、滚刷等工具以自身技能和劳力完成内墙面粉刷，该约定内容符合合同法第二百五十一条规定的承揽合同法律特征。故双方之间形成了承揽法律关系。2、张学国与江世药业公司不存在隶属关系，张学国提供的劳务具有独立性，不受定作人控制，该劳务本身并非承接内墙面粉刷工作的目的，其劳务供给仅仅是完成劳动成果的手段或过程，故双方之间不存在雇佣关系。张学国系在履行承揽合同中发生的自身损害，故本案不属于侵权责任纠纷。由于定作人与承揽人之间不存在劳务关系，因此，侵权责任法第三十五条的规定不应成为张学国诉请的请求权基础，本案案由可为生命权、健康权、身体权纠纷或承揽合同纠纷。3、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作的过程中对第三人造成损害或者自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”本案中，张学国是从马凳下来时，右腿被马凳绊了一下，致使身体失衡摔在地上。可见，张学国受伤明显系因自身不慎，未尽必要注意义务的过失所致。该过失与其是否具有墙面粉刷施工资质以及定作人监督保护义务均无关联，且没有证据证明江世药业公司在定作、指示或者选任方面对张学国受伤存在过失，故江世药业公司依法不应承担赔偿责任。4、张学国受伤后，江世药业公司及时将其送到哈尔滨二四二医院治疗，并垫付了检查费233元和住院押金2000元，已经尽到了积极协助求治的责任。因此产生的无因管理之债，江世药业公司也有权主张返还。
经本院审理查明：2017年12月9日，江世药业公司的设备工程部部长刘振国通过微信公众号与张学国取得联系，双方口头约定：施工地点为江世药业公司；施工内容为刮大白；江世药业公司提供涂料，施工人自备工具；施工日期为2017年12月11日至2017年12月13日；工费3000元。2017年12月11日8时，张学国等四人来到江世药业公司食堂进行粉刷。当日12时40分左右，张学国站在马凳上下蹲作业时失去平衡，导致其从马凳上摔下。
张学国于2017年12月11日入住哈尔滨二四二医院，于2017年12月27日出院，实际住院16天。共产生医疗费28996.05元，其中江世药业公司为张学国垫付医疗费2232元。诊断书及出院证载明：右腓骨远端骨折、右内踝骨折。术后1－1.5年根据X线表现决定何时可行内固定物取出术，费用约需10000元。
依张学国申请，本院依法委托黑龙江远大司法鉴定中心对张学国的误工期限、护理期限及人员、营养期限进行鉴定，该中心作出黑远大法鉴字[2018]第14号司法鉴定意见书。鉴定意见为：1、被鉴定人张学国误工期限150日（包含二次手术）；2、护理时间90日，其中伤后住院期间二人护理，其余一人护理（包含二次手术）；3、支持需要加强营养，促进愈合及恢复，期限90日。张学国支付鉴定费1800元。
上述事实，有住院病案、诊断书、出院证、黑龙江省医疗住院费票据、病人费用清单、司法鉴定意见书、资金往来票据、收条等证据载卷为证，并经当庭质证和审查，足以认定。
本院认为：根据双方当事人的诉辩主张，本案争议焦点为：一、张学国与江世药业公司之间形成何种法律关系；二、张学国主张的各项赔偿费用是否合理。
关于张学国与江世药业公司之间形成何种法律关系问题。江世药业公司为张学国提供了工作环境和工作条件，张学国向江世药业公司提供劳务，即进行内墙粉刷，江世药业公司向张学国支付劳务报酬，故张学国与江世药业公司之间具备劳务合同成立的相关要件，双方成立劳务关系。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。”由此可见，承揽关系的法律特征偏重于劳动成果的完成，劳务关系偏重于雇工劳务的付出。本案中，张学国为江世药业公司刮大白，并非复杂工种，施工人无需具备特定资质，技术含量较低，且主要付出为劳务，故江世药业公司关于双方系承揽关系的抗辩理由不成立。
江世药业公司作为张学国的用工者，疏于管理，未尽到保障雇员人身安全的义务，致张学国在雇佣活动中受伤，其行为存在过错，应对张学国的损害承担赔偿责任。张学国系长期从事该行业的完全民事行为能力人，应具备专业的施工常识，其受雇后，在施工现场施工时应注意人身安全，全力避免损害的发生，但张学国在马凳上下蹲作业时却未尽到注意义务，失去平衡并不慎摔下，故张学国对损害事实的发生亦存在过错，应就其过错自行承担相应的责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，应适当减轻江世药业公司的赔偿责任。鉴于本案的实际情况，本院酌定支持江世药业公司承担40％的责任，另60％的责任由张学国自行承担。
关于医疗费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。”根据医疗机构出具的收款凭证及诊断书，张学国因就医支付医疗费28996.05元，固定物取出费用约需10000元，故医疗费（含二次手术费用）合计38996.05元。
关于住院伙食补助费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条之规定，住院伙食补助费参照黑龙江省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天100元确定，张学国实际住院16天，故住院伙食补助费为1600元（100元×16天）。
关于营养费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条之规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，依据鉴定结论，张学国主张营养费9000元（100元×90天）符合法律规定，予以支持。
关于误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”依据鉴定意见，张学国误工期限为150日；且江世药业公司对张学国按照2016年黑龙江省全省就业人员年平均工资52435元的标准计算误工费及计算方式均无异议，故本院对张学国主张误工费30135元予以支持。
关于护理费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。”依据鉴定意见，护理时间90日，其中伤后住院期间二人护理，其余一人护理（包含二次手术）；且江世药业公司对张学国按照2016年黑龙江省居民服务业年工资55411元的标准计算护理费及计算方式均无异议，故本院对张学国主张护理费22504元予以支持。
关于交通费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”张学国住院16天，按每日3元的标准计算，张学国的交通费为48元（3元×16天）。
关于鉴定费。张学国申请司法鉴定共支付鉴定费1800元、邮寄费30元，江世药业公司对上述费用均无异议，故本院予以支持。
综上，张学国因此次事故共造成人身损失104113.05元，其中医疗费（含二次手术费用）38996.05元、住院伙食补助费1600元、营养费9000元、误工费30135元、护理费22504元、交通费48元、鉴定费1800元、邮寄费30元。结合双方当事人在本次事故中的过错程度，扣除江世药业公司已向张学国支付的2232元，江世药业公司应按40%的责任比例赔偿张学国39413.22元（104113.05元×40%-2232元）。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告黑龙江江世药业有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张学国医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、鉴定费、邮寄费合计39413.22元；
二、驳回原告张学国的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2302元（原告张学国已预交），由原告张学国负担1518元，由被告江世药业公司负担785元，此款项与判决主文一并给付原告张学国。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省哈尔滨市中级人民法院。
审 判 长 张 鑫
人民陪审员 常淑云
人民陪审员 李美菊
二〇一八年七月六日
书 记 员 王 旭