海南省三亚市城郊人民法院刑 事 判 决 书（2015）城刑初字第187号公诉机关三亚市城郊人民检察院。被告人赵琦,曾用名赵月新，女，1982年6月17日出生于海南省三亚市，汉族，大专文化，住原籍，原任三亚亿阳南田温泉养生酒店财务总账会计、财务部副经理、经理。因本案于2014年11月3日到案，同年11月4日被刑事拘留，2014年12月10日被逮捕。现押于三亚市第一看守所。辩护人陈川华，海南云帆律师事务所律师。三亚市城郊人民检察院以三城检公诉刑诉[2015]136号起诉书指控被告人赵琦犯职务侵占罪，于2015年3月12日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，并组成合议庭，于2015年4月7日下午公开开庭审理了本案。三亚市城郊人民检察院指派检察员孙昱出庭支持公诉，被告人赵琦及其辩护人陈川华到庭参加诉讼。现已审理终结。三亚市城郊人民检察院指控，2010年1月至2013年2月，被告人赵琦在三亚亿阳南田温泉养生酒店担任财务总账会计、财务部副经理、经理期间，利用酒店向上海携程、海南牵手等旅行社、单位订房差价返还操作过程中的审查不严之机，虚构房差款113笔(经海南公平司法鉴定中心鉴定，共计人民币193897.8元)，分别以现金或转账的方式，存入自己持有的刘某平、吉某燕、吴某候、符某思、欧某梢、符某坤、梁某影、周某智、周某谦、唐某康、郑某婷、胡某梅、林某丽、王某、李某万、屈某君等16人的银行卡内，然后再将以上赃款悉数取现或转账至自己持有的赵某新、朱某新、赵某珍、符某四人的银行卡内占为己有。经三亚市公安司法鉴定中心鉴定，被告人赵琦在“佣金消账传票”及“转账／现金支付单”上的签名与赵琦本人签名字迹是同一人书写，吉某燕、刘某平等16人的银行账号流水信息与赵琦伪造的“转账／现金支付单”的赃款数据一致。案发后，被告人赵琦退回赃款人民币5000元。另查明：2014年11月3日，被告人赵琦接到公安侦查人员电话传唤到公安机关，并主动如实供述其侵占亿阳酒店人民币193897.8元的事实。上述事实，被告人赵琦在庭审中亦无异议，并有书证：常住人口基本信息资料、身份证（赵琦）；三亚市公安局海棠湾分局经侦大队出具的到案经过、被告人赵琦退赃人民币5000元的证据；三亚亿阳温泉南田养生酒店营业执照复印件及与各旅行社（携程、海南牵手、海南康泰、中国航信）的网络协议书；被告人赵琦任职经历证明、入职申请表、人事变动申请书、离职申请表、工作简历；转账现金支付单；银行交易流水及明细（温福庆和吉训焕）；旅行社、单位入住酒店情况；酒店遗漏税费说明、酒店补交税款说明；被告人赵琦侵占酒店财产汇总表；支付审批明细表及凭证、现金凭证明细表二份；中国农业银行卡、中国邮政储蓄银行卡交易明细及凭证二份；三亚携程国际旅行社有限公司证明；吉某燕、吴某侯、林某丽、刘某平人口信息表；情况说明；上海携程网三亚分社佣金审批单及银行交易明细；苏州同程网旅行社佣金审批单及银行交易明细；海南春秋国际旅行社三亚分公司证明；海南春秋国际旅行社佣金审批单及银行交易明细；海南牵手旅行社支付款项明细表及支付账单、现金凭证；海南牵手旅行社证明一份、包社协议、旅行社自由人特价协议书；海南牵手旅行社佣金审批单及银行交易明细；证人邱某云、吉某焕、曲某勋、徐某忠、温某庆、吴某玲、符某思、欧某梢、梁某影、周某谦、唐某康、郑某婷、胡某梅、林某丽、赵某珍、符某、王某、周某凤、吴某、叶某、魏某、王某烈、柳某、崔某红、尹某华、符某1、张某泉、章某洁、吴某候、朱某新的证言；被害人尚某伟的陈述；被告人赵琦的供述；鉴定意见：三亚市公安司法鉴定中心出具的（三）公（司）鉴（文）字[2015]2号《文体检验鉴定书》和海南公平司法鉴定中心出具的琼公平鉴[2014]会检字第52号《司法会计鉴定意见书》等证据证实，足以认定。辩护人提出如下辩护意见：1、被告人赵琦具有立功表现；2、被告人赵琦具有自首情节；3、被告人赵琦系初犯，主观恶性小，本案的社会危害性不大。请求对被告人赵琦从轻处罚。本院认为，被告人赵琦无视国家法律，利用在三亚亿阳酒店担任总账会计等职务并主管财务工作的职务便利，虚构名目113笔，侵占酒店资金共计人民币193897.8元，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人赵琦犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人赵琦尚未受到讯问、未被采取强制措施时，经公安机关电话传唤到案后，主动如实供述自己的犯罪事实，是自首，可以从轻或者减轻处罚。鉴于被告人赵琦当庭自愿认罪，并退还部分赃款人民币5000元，可酌情从轻处罚。被告人赵琦多次侵占本单位资金，可酌情从重处罚。辩护人关于被告人赵琦系自首、初犯，请求从轻处罚的辩护意见有理，本院予以采纳。辩护人关于被告人具有立功表现的辩护意见，经查，目前没有证据证实被告人赵琦在接受公安机关调查中供述的亿阳酒店逃税行为是否属犯罪行为，没有经查证属实，不符合具有立功表现的条件。故辩护人的此辩护意见不符合法律规定，不予采纳。结合本案的具体情节，对被告人赵琦减轻处罚。根据本案的事实、性质、情节和对于社会的危害程度,依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十一条、第六十七条第一款、第六十四条及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、被告人赵琦犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年七个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月3日起至2019年6月2日止。）二、责令被告人赵琦退赔犯罪所得人民币188897.8元给被害单位三亚亿阳温泉度假酒店有限公司亿阳南田温泉养生酒店。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三亚市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王 军审 判 员  黄杨玉人民陪审员  王 彬二〇一五年四月二十日书 记 员  周 琪附：相关法律条文中华人民共和国刑法第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。