河北省唐山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）唐民四终字第1458号
上诉人（原审被告）�青龙满族自治县广德矿业有限公司，住所地：河北省秦皇岛市青龙满族自治县马圈子镇沈丈子村。
法定代表人：白忠鑫，该公司总经理。
委托代理人：李雪彤，河北韩柏律师事务所律师。
委托代理人：王铁柱，河北晟秦律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：遵化市黎明矿山机械有限责任公司，住所地：河北省遵化市南二环。
法定代表人：李明，该公司董事长。
委托代理人：刘术先，该公司副经理。
委托代理人：单静，河北昊晟律师事务所律师。
上诉人青龙满族自治县广德矿业有限公司因买卖合同纠纷一案，不服河北省遵化市人民法院（2014）遵民初字第03026民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。现已审理终结。
一审法院审理查明，2012�3月9日，原、被告双方签订《工业品购销合同》，合同约定了原告向被告供应总价款为777万元的选矿设备，该价款不包括磁性衬板的货款，合同约定的付款方式为：被告于合同签订3日内预付货款的30%作为定金，被告提货时再付货款的30%，原告在收到此货款当日将货物发出，运费由被告承担，原告迟发货1日将全部货款的1%作为罚金给被告，原告不承担因此造成被告的任何间接损失，双方约定发货时将货款的30%作为信用封存，设备安装调试正常运行后原告可将此款提走，余下10%在设备正常运转6个月后付清。合同还约定，原告负责选厂的工艺的设计、工艺安装的技术指导并负责设备的免费安装、负责整个钢构车间的设计。2012年12月20日，原、被告双方再次达成《工业品购销合同补充协议》，述明因原告资金紧张，多次与被告协商达成协议，将2012年3月9�《工业品购销合同》中货款30%的信用提存变更为20%，提存金额为155万元。双方还约定了解除提存的条件：1、设备安装调试正常运行后，设备安装调试期限为六个月（从此款提存之日起开始计算）；2、原告开具增值税发票之后，增值税发票分期开，期限为六个月（从此款提存之日起开始计算），上述两条件同时具备原告可提取此款，如原告不能在约定期限内完成设备安装调试并保证正常运转和开具增值税专用发票，被告可提取此款；3、在约定期限内，如因被告不具备安装调试条件，原告可提取此款。2012年3月14日，被告给付原告定金200万元，2012年8月6日，被告给付原告货款210万元，2012年12月19日，被告给付原告货款80万元，共计490万元。原告于2012年6月1日、6月2日、6月16日、8月17日、9月19日、11月23日、12月19日交付被告大部分合同定制设备。2012年12月20日，被告亦按照补充协议约定将155万元向青龙满族自治县公证处进行了提存，该提存款现原、被告双方均未提取，原、被告双方对原告方提交的14份销货清单内容均无异议。被告主张原告尚欠其设备：1、2100×3600球磨机启动柜2台、衬板2套、衬板螺栓2套；2、2400×3600球磨机启动柜2台；3、尾矿干排机调速器4台、聚氨酯筛片10个；4、6平振网筛、筛片8套；5、介质连选稳压器6件；6、12平米过滤机真空泵（SK30）1台；7、球磨机自动（加油、润滑、加球、报警）装置；8、2400×3600球磨机电联器一套（返修品）；9、磁选机轴承带自动温升检测系统、磁选机带润滑油自动加注系统6套。对上述未交付设备，原告予以认可。但原告称另有8台圆盘给料机和价值21万元的磁性衬板亦属被告定制设备。2015年5月7日，国网冀北电力有限公司青龙县供电分公司出具证明：2013年1月24日青龙满族自治县广德�业有限公司向其提出用电申请后，由于广德公司原因一直搁置，因此未予立户及供电。本院经现场勘察，被告选矿车间安装圆盘给料机4台，无其它再安装圆盘给料机位置。本案开庭结束后，原告增加诉讼请求，要求被告支付自2013年5月20日起至付清全部设备款之日止的银行同期贷款利息。
一审法院认为，原、被告双方签订的《工业品购销合同》及补充协议系双方真实意思表示，且不违反法律及行政法规强制性、效力性的规定，原、被告双方亦无异议，应为合法有效，本院予以确认，原、被告双方均应严格按照合同约定履行各自的义务。现原告已将大部分合同约定的设备交付被告，但尚欠1、2100×3600球磨机启动柜2台、衬板2套、衬板螺栓2套；2、2400×3600球磨机启动柜2台；3、尾矿干排机调速器4台、聚氨酯筛片10个；4、6平振网筛、筛片8套；5、介质连选稳压器6件；6、12平米过滤机真空泵（SK30）1台；7、球磨机自动（加油、润滑、加球、报警）装置；8、2400×3600球磨机电联器一套（返修品）；9、磁选机轴承带自动温升检测系统、磁选机带润滑油自动加注系统6套；10、圆盘给料机8台。被告主张因原告负责工艺设计，其设计仅能使用4台圆盘给料机，但原、被告双方合同明确约定圆盘给料机的数量为12台，并无因工艺设计而调整的特别约定，因此对被告的抗辩主张本院不予采信，因此圆盘给料机应认定为12台。原告主张被告另行定制价值21万元的磁性衬板，但其未能向本院提交双方另行定制的证明，因此对于原告该项主张本院亦不予支持。因原、被告均同意继续履行合同，且涉案标的均为定制产品，继续履行合同具有必要性，本院予以确认。根据《工业品购销合同》约定的付款方式“甲方在提货时再付货款的30%给乙方，乙�在收到此货款当日将货物发出（运费由甲方承担）”，被告应首先给付原告剩余货款，原告收到货款后立即发货，但因运费由被告承担，且根据本案实际情况，应由被告付清货款后自提货物为宜。另，原、被告双方签订的《工业品购销合同》约定10%的货款在设备正常运转后6个月付清，该10%的货款的性质相当于质保金。综上，合同总价款为777万元，被告已支付490万元，扣除提存款155万元、总货款的10%即77.7万元（质保金），被告应支付的剩余货款为54.3万元。《工业品购销合同》并未就涉案标的交付期限作出明确约定，原告最后一次供货日期为2012年12月19日，2012年12月20日，原、被告双方另行签订《工业品购销合同补充协议》，该补充协议亦未对交货日期作出约定，但该补充协议第二条“解除提存的条件”第一项内容为：“设备安装调试正常运行后，设备安�调试期限为六个月（期限从此款提存之日起开始计算，因节假日和不可抗力的自然灾害时间顺延）”，且被告于2012年12月20日当日提存155万元，因此可以认定合同的履行期限应为2012年12月20日之后的6个月，但此期间内，对于原告不能提供剩余设备违约还是被告未按期付款提货存在违约行为，原、被告双方均未能向本院举证证实。《工业品购销合同补充协议》解除提存的条件第三项明确约定：在约定期限内，如因甲方（被告）不具备安装调试条件，乙方（原告）可提取此款，国网冀北电力有限公司青龙县供电分公司2015年5月7日出具证明，证实2013年1月24日青龙满族自治县广德矿业有限公司向其提出用电申请后，由于广德公司原因一直搁置，因此未予立户及供电。因此可以证实被告在合同履行期内不具备安装调试条件，原告具备提取该笔提存款的条件。原告在收到被告支付的货款后亦应及时履行免费安装和开具增值税专用发票的义务。原告在一审庭审结束后增加要求被告支付利息的诉讼请求，但因其未在一审庭审辩论终结前提出，本院不予支持。遂判决：一、原告遵化市黎明矿山机械有限责任公司于本判决生效后10内可提取被告青龙满族自治县广德矿业有限公司提存于青龙满族自治县公证处的信用提存款155万元并冲抵货款。二、由被告青龙满族自治县广德矿业有限公司于本判决生效后10日内给付原告遵化市黎明矿山机械有限责任公司货款54.3万元（已扣除总货款10%的质保金77.7万元）。三、由原告遵化市黎明矿山机械有限责任公司收到被告54.3万元货款后当日向被告提供尚未交付的设备：1、2100×3600球磨机启动柜2台、衬板2套、衬板螺栓2套；2、2400×3600球磨机启动柜2台；3、尾矿干排机调速器4台、聚氨酯筛片10个；4、6平振网筛、筛�8套；5、介质连选稳压器6件；6、12平米过滤机真空泵（SK30）1台；7、球磨机自动（加油、润滑、加球、报警）装置；8、2400×3600球磨机电联器一套（返修品）；9、磁选机轴承带自动温升检测系统、磁选机带润滑油自动加注系统6套；10、圆盘给料机8台，上述设备由被告青龙满族自治县广德矿业有限公司自提，原告在被告自提上述设备后6个月内完成所供产品的安装调试工作，在安装调试成功的6个月后由被告再行支付原告剩余货款77.7万元（质保金）。四、如被告青龙满族自治县广德矿业有限公司自本判决生效后6个月内仍不能供电或因其原因导致原告不能进行安装调试，则应自本判决生效6个月后向原告支付剩余货款77.7万元（质保金）。五、由原告遵化市黎明矿山机械有限责任公司于本判决生效后6个月内为被告青龙满族自治县广德矿业有限公司开具已收货款的增值税专�发票；并在被告支付剩余货款（质保金）的同时为被告开具增值税专用发票。六、驳回原告其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31540元，保全费5000元，合计36540元，由原告遵化市黎明矿山机械有限责任公司担负1780元，由被告青龙满族自治县广德矿业有限公司担负34760元。
判后，青龙满族自治县广德矿业有限公司不服上述判决，向本院提起上诉。其主要上诉理由为：1、一审法院判决“原告遵化市黎明矿山机械有限责任公司于本判决生效后10内可提取被告青龙满族自治县广德矿业有限公司提存于青龙满族自治县公证处的信用提存款155万元并冲抵货款”是错误的。2、一审法院判决“被告青龙满族自治县广德矿业有限公司于本判决生效后10日内给付原告遵化市黎明矿山机械有限责任公司货款54.3万元”、以及被上诉人在收到货款后当日向上诉人提供尚未交付的设备是错误的。3、一审法院将双方当事人签订的工业品购销合同中运输方式“乙方发货，运费由甲方承担”认定为“甲方自提”是错误的。4、一审法院支持了被上诉人质保金的诉讼请求是错误的。5、一审法院判决被上诉人向上诉人开具增值税发票的时间是错误的。6、一审法院对上诉人的抗辩主张没有予以采信，且未在一审判决书中予以说明亦是错误的。7、一审法院审判程序违法。综上，请求二审法院撤销原审判决第一项至第五项，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求或指定其他法院重审。
被上诉人遵化市黎明矿山机械有限责任公司答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审诉讼中，上诉人青龙满族自治县广德矿业有限公司提交了证据一：上诉人的法定代表人白忠鑫书写的日记。用以证明双方当事人签订合同时的具体情况，以及王某、张建忠、周井友、李明到上诉人处洽商合同的过程及合同的履行情况。证据二：2016年1月10日王某、张建中出具的书面证明材料以及2016年1月11日周井友出具的书面证明材料各一份。用以证明上诉人与被上诉人签订合同时，被上诉人宣传称其采用的工艺技术是沈阳北方重矿机器制造有限公司的工艺技术，上诉人是依照此标准与被上诉人签订的合同，且被上诉人与沈阳北方重矿机器制造有限公司有合作关系。证据三：黎明矿山机械厂企业文件以及球磨机2100×6000、球磨机2400×3600、磁选机1050×2400的技术参数。用以证明被上诉人当时宣传推销的是沈阳北方重矿机器制造有限公司的产品技术参数。证据四：2016年1月11日，沈阳北方重矿机器制造有限公司出具的书面证明一份。用以证明其公司在河北地区没有与其他人有合作关系。证据五：2014年8月份的沈阳北方重矿机器制造有限公司质检部的产品合格证、沈阳北方重矿机器制造有限公司的3.球磨机（二）技术参数、沈阳北方重矿机器制造有限公司的4.螺旋分级机技术参数、MQY3660溢流型球磨机产品说明书。用以证明沈阳北方重矿机器制造有限公司的合格设备均有产品合格证、说明书以及技术参数。证据六：照片19张。用以证明被上诉人提供的设备与沈阳北方重矿机器制造有限公司提供的设备不一样，所有矿山设备机械厂家均有合格证，且机器设备还需有标识。被上诉人遵化市黎明矿山机械有限责任公司质证称：上诉人在二审诉讼中提交的上述证据与本案不具有关联性，不属于中华人民共和国民事诉讼法规定的新证据范围，已经产过了举证期限，不能作为定案依据。且上诉人在长达一年半的一审诉讼中，放弃了举证权利浪费司法资源，二审法院应当按照中华人民共和国民事诉讼法的有关规定对上诉人予以训诫和罚款。不予质证。
二审经审理查明，被上诉人遵化市黎明矿山机械有限责任公司的诉讼请求为要求依法判令上诉人青龙满族自治县广德矿业有限公司继续履行合同义务并给付其货款以及质保金合计308万元。
上诉人青龙满族自治县广德矿业有限公司作为甲方与被上诉人遵化市黎明矿山机械有限责任公司作为乙方签订的《工业品购销合同》第五条约定：“货物如果在运输途中出现损坏，乙方有义务帮助甲方调换相同设备，运输等相关费用由甲方承担；如确因产品本身质量问题，乙方负责调换相同质量合格的设备给甲方，运费及相关费用由乙方承担”。
�院二审查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，2012年3月9日，上诉人青龙满族自治县广德矿业有限公司作为需方（甲方）与被上诉人遵化市黎明矿山机械有限责任公司作为供方（乙方）签订了《工业品购销合同》。2012年12月20日，上诉人青龙满族自治县广德矿业有限公司作为甲方与被上诉人遵化市黎明矿山机械有限责任公司作为乙方签订了《工业品购销合同》补充协议。该《工业品购销合同》及《工业品购销合同》补充协议，是当事人的真实意思表示，合法有效，应受法律保护。《工业品购销合同》第四条付款方式明确约定“甲方于合同签订三日内（含），预付货款的30%作为定金给乙方。甲方在提货时再付货款的30%给乙方，乙方在收到此货款当日将货物发出（运费由甲方承担），乙方迟发货一日（24小时）将全部货款的1%作为罚金给甲方，乙方不承担因此造成甲方的任何间接损失。……”，在被上诉人与上诉人签订工业品购销合同以后，被上诉人按照合同的约定于2012年6月1日、2012年6月2日、2012年6月16日、2012年8月17日、2012年9月19日、2012年11月23日、2012年12月19日向上诉人交付了大部分合同中约定的定制设备。上诉人也亦于2012年3月14日给付了被上诉人定金200万元、2012年8月6日给付被上诉人货款210万元、2012年12月19日给付被上诉人货款80万元。因上诉人未按照工业品购销合同约定的付款方式履行其相应的权利与义务，且在一、二审诉讼中上诉人又均未提供证据证明其与被上诉人对付款方式与收取货物的方式予以变更的证据，上诉人违反了《工业品购销合同》中的付款与收取相应货物的约定。《工业品购销合同》补充协议第二条解除提存的条件第三项明确约定“在约定的期限内，如因甲方不具备�装调试条件，乙方可提取此款”，且2015年5月7日国网冀北电力有限公司青龙县供电分公司出具的证明，证实“经核实，2013年1月24日青龙满族自治县广德矿业有限公司向我公司提出用电申请后，由于广德矿业有限公司原因一直搁置，我公司未予立户，未给予供电”。一审法院依据工业品购销合同、工业品购销合同补充协议的约定、上诉人与被上诉人提交的证据、以及双方当事人的陈述，综合认定上诉人在合同履行期限内不具备安装调试的条件，被上诉人具备了提取该笔提存款的条件，并无不妥。故上诉人主张一审法院判决“原告遵化市黎明矿山机械有限责任公司于本判决生效后10内可提取被告青龙满族自治县广德矿业有限公司提存于青龙满族自治县公证处的信用提存款155万元并冲抵货款”是错误的诉请，本院不予支持。上诉人与被上诉人签订的工矿产品购销合同的�价款为777万元，在合同的履行过程中上诉人已经给付了被上诉人货款490万元，扣除提存款155万元、总货款的10%即77.7万元，上诉人还应当向被上诉人支付剩余的货款为54.3万元。一审法院依据本案的实际情况，在判决上诉人向被上诉人支付剩余货款54.3万元，被上诉人于当日向上诉人提供尚未交付的设备，符合我国法律的有关规定。故上诉人主张一审法院判决“被告青龙满族自治县广德矿业有限公司于本判决生效后10日内给付原告遵化市黎明矿山机械有限责任公司货款54.3万元”、以及被上诉人在收到货款后当日向上诉人提供尚未交付的设备是错误的诉请，本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第一百四十二条规定“标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外”，双方当事人在工业品购销合同中对货物的运输方式予以了明确的约定，一审法院依据该约定对货物的运输方式认定为自提不妥。故上诉人主张一审法院将双方当事人签订的工业品购销合同中运输方式“乙方发货，运费由甲方承担”认定为“甲方自提”是错误的诉请，本院予以支持。上诉人与被上诉人签订的《工业品购销合同》第四条约定“付款方式：……余下的10%在设备正常运转6个月后付清”，上诉人应当于接收的设备正常运转6个月后给付质保金。本案中，被上诉人并未就其是否为上诉人开具增值税发票的问题向一审法院提出诉请，且上诉人在一审诉讼中并未就被上诉人是否为其开具增值税发票提起反诉，故一审法院判决“由原告遵化市黎明矿山机械有限责任公司于本判决生效后6个月内为被告青龙满族自治县广德矿业有限公司开具已收货款的增值税专用发票；并在被告支�剩余货款（质保金）的同时为被告开具增值税专用发票”不妥，本院予以纠正。虽然，上诉人在一审诉讼中向一审法院提供了其委托代理人王铁柱于2014年9月5日对证人王某的询问笔录、王某于2014年9月5日出具的遵化黎明机械厂欠广德矿业有限公司设备明细表、黎明矿机发青龙广德矿业明细表，但是证人王某并未出庭作证接受法庭的质询以及双方当事人的询问，且上诉人在一、二审诉讼中提供的证据不足以证实其主张的事实成立。故上诉人主张一审法院对上诉人的抗辩主张没有予以采信，且未在一审判决书中予以说明亦是错误的诉请，本院亦不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十二条、第一百零七条、第一百三十条、第一百三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持河北省�化市人民法院（2014）遵民初字第03026号民事判决第一项、第二项、第六项；
二、撤销河北省遵化市人民法院（2014）遵民初字第03026号民事判决第五项；
三、变更河北省遵化市人民法院（2014）遵民初字第03026号民事判决第三项为：由被上诉人遵化市黎明矿山机械有限责任公司收到上诉人54.3万元货款后当日向上诉人提供尚未交付的设备：1、2100×3600球磨机启动柜2台、衬板2套、衬板螺栓2套；2、2400×3600球磨机启动柜2台；3、尾矿干排机调速器4台、聚氨酯筛片10个；4、6平振网筛、筛片8套；5、介质连选稳压器6件；6、12平米过滤机真空泵（SK30）1台；7、球磨机自动（加油、润滑、加球、报警）装置；8、2400×3600球磨机电联器一套（返修品）；9、磁选机轴承带自动温升检测系统、磁选机带润滑油自动加注系统6套；10、圆盘给料机8台。被上诉人在供应上诉人上述设备后6个月内完成对所供产品的安装调试工作，在安装调试成功的6个月后由上诉人再行支付被上诉人剩余货款77.7万元（质保金）。
四、变更河北省遵化市人民法院（2014）遵民初字第03026号民事判决第四项为：上诉人青龙满族自治县广德矿业有限公司在收到被上诉人遵化市黎明矿山机械有限责任公司供应的本判决第三项货物6个月内仍不能供电或因其原因导致被上诉人不能进行安装调试，则应自收到被上诉人的相应设备6个月后向被上诉人支付剩余货款77.7万元（质保金）。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费29760元，由上诉人青龙满族自治县广德矿业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 沈 军
审 判 员 刘 庆 武
代理审判员 高贺莉二0一六年二月二十四日
书 记 员 边 琦