内蒙古自治区乌海市海南区人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2018）内0303民初80号
原告：吴亮，男，1974年1月20日生，汉族，钻机司机，住巴彦淖尔市。
委托诉讼代理人：李韬，内蒙古济海律师事务所律师。
被告：曹学智，男，1973年11月19日生，汉族，无固定职业，住乌海市。
原告吴亮诉被告曹学智身体权纠纷一案，本院于2018年1月31日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴亮及其委托诉讼代理人李韬、被告曹学智到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿医疗费8417元、住院伙食补助费6200元、交通费1094元、残疾赔偿金131900元、二次手术费8000元、误工费40150元、护理费16500元、营养费6000元、鉴定费3600元，共计221861元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年6月，被告雇用原告到海南区公乌素水厂煤矿操作钻机。2017年8月23日，原告在驾驶钻机过程中，道路突然松动，钻机倾斜侧翻，致原告的左大腿及左膝部受到严重挤压。事发后，原告被送至石嘴山市第一人民医院住院治疗62天，诊断为：左胫骨平台粉碎性骨折术后；左腓骨头粉碎性骨折；左腓总神经损伤；左大腿后方皮肤缺损等。医嘱要求住院期间陪护一人，加强饮食营养。经乌海市中衡司法鉴定所对原告受伤部位进行鉴定，鉴定意见为：原告左下肢伤残程度属于九级，左下肢遗存固定物取出费用为8000元左右；误工期365日、护理期150日、营养期60日；无需护理依赖。被告仅支付了住院期间大部分的医药费，其余费用经原告多次催要至今未付。
被告辩称，对于原告受伤的事实予以认可，但认为原告起诉被告主体不适格，请求人民法院驳回原告的诉讼请求。理由如下：1、原被告都是劳动者，具体的用工主体是煤矿。原告的劳动是用人单位业务的组成部分。被告没有承包煤矿的工作，被告也是煤矿的一个劳动者。虽然，原告与煤矿之间没有合同，但是双方形成事实上的劳动关系。2、原告受伤原因之一是煤矿未按国家法律规定对原告进行上岗前的安全教育培训，原告未取得上岗资格证。且煤矿对原告施工场地没有采取安全措施，煤矿管理人指派原告在一处坡度为30度以上的场地劳动，正常情况，应当将场地平整之后再开始工作。最终，也是因为场地坡度陡致使钻机滑落后退，挤压了原告腿部导致其受伤。3、原告应对事故承担一定责任。原告明知自己没有操作钻机的资格，仍上手操作，且在操作钻机的过程中，存在明显的失误。事故发生时，钻机处于斜坡之上，原告本应站在斜坡上方操作，但却站在坡的下方，从而在出现钻机下滑的情况时未能及时避开，挤压了大腿。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。双方当事人存在争议的证据：原告提供的伙食费票据，证明：原告在住院期间支出伙食费1330元。被告质证认为，原告住院期间产生的伙食费被告已经全部负担，原告出院后的伙食费不予认可。被告提供的护理费收据，证明被告支付原告护理费5570元。原告质证认为，对原告妻子李霞签字的护理费收据认可，未签字的，不予认可。证人证言一份，证明：原告工作的煤矿，安全措施不到位。原告质证认为，证人未出庭作证，该证据无效，不予认可。
法庭认证：原告主张的伙食费，不属于法定的赔偿项目，故伙食费票据不予采信。对于被告提供的护理费收据，原告及其妻子李霞出具的收据予以采信，对于其它的收据，被告不能说明收款人与原告之间的关系，故不予采信。原告提供的证人证言，未向本院申请证人出庭作证，无法判断该证据的真实性，不予采信。
通过法庭举证、质证、认定，查明事实如下：被告临时雇佣原告为其操作钻机。2017年8月23日，原告操作钻机的过程中，钻机下滑，原告身体收到挤压导致受伤。事发后，原告被送至石嘴山市第一人民医院，诊断为：左胫骨平台粉碎性骨折伴膝关节脱位；左胫骨髁间嵴撕脱骨折；左腓骨头粉碎性骨折；左膝交叉韧带损伤；左小腿骨筋膜室综合症；左大腿后侧开放伤；左侧股二头肌断裂；左膝外侧副韧带断裂；左腓总神经损伤；左大腿后方皮肤坏死缺损；脾切除术后。原告于2017年9月26日至2017年10月25日住院治疗62天。医嘱要求住院期间陪护一人，加强饮食营养；定期复查，每月一次。被告支付了原告住院医疗费118193.6元，给付原告生活费2624元，为原告雇佣了护理人员，并支付原告妻子李霞护理费1100元。原告支付了门诊医疗费168元，外购药品支出193.5元。
2018年3月30日，乌海市中衡司法鉴定所对原告受伤身体部位作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：原告左下肢伤残程度为九级，左下肢遗存固定物取出所需费用为8000元左右，误工期365日、护理期150日、营养期60日，左下肢损伤无需护理依赖。原告支出鉴定费3600元，并按照鉴定机构要求到乌海市人民医院检查，支出医疗费577.28元。
本院认为，本案争议焦点为：原、被告之间是否构成劳务合同关系；原告所受损失是否应当由被告负担。根据庭审调查，原被告虽然没有签订用工合同，但双方均认可被告雇佣原告操作钻机。本次事故，虽然发生在煤矿，但是原告并非煤矿的职工，且原告到煤矿操作钻机也是受被告指派，原告的工资也是由被告进行发放。因此，原、被告之间系劳务合同关系。被告作为接受劳务的一方，应当对原告工作中的风险承担安全管理责任，并依法对原告遭受损害的后果承担用工责任。被告安排工作后，原告作为具备相应技能的成年人，对工作中可能产生的风险应有明确的预判和评估，并应采取措施积极避免。根据原告的陈述，受伤是因其在工作中未尽到安全注意义务，导致被下滑的钻机挤压。根据原告受伤原因及原、被告在事故中的责任，被告对原告的损失应当承担70%的责任。
关于原告损失的认定问题：医疗费，根据原告提供的医疗费票据，原告支出医疗费938.78元。原告主张住院伙食补助费6200元（100元/天×62天），符合法律规定，予以认可。交通费，原告因治疗产生的交通费用应当与原告治疗的时间、次数、人数相符合，根据原告提供的交通费票据，结合原告治疗及鉴定的情况，本院认定原告交通费损失为94.5元。原告主张伤残赔偿金131900元（32975元×20年×20%），符合法律规定，予以认可。误工费，原告无固定工作，也未提供证据证明收入状况，应参照内蒙古自治区上一年度”居民服务、修理和其他服务业”平均工资标准38820元计算；误工费应计算原告已经产生的损失，而对未发生的误工损失不应予以支持，因此，根据法律规定，误工期应计算至定残前一天，为218天；原告误工费损失为23186.48元（38820元÷365天×218天）。护理费，原告住院病历医嘱要求住院期间陪护一人，鉴定意见为原告左下肢损伤无需护理依赖，而原告住院期间，被告为原告雇佣了护理人员，原告关于护理费损失的主张，不予支持。营养费，医院医嘱要求加强营养，鉴定营养期为60天，原告主张营养费6000元（100元/天×60天），符合法律规定，予以认可。鉴定费2800元、二次手术费8000元，有据可查，符合法律规定，予以认可。
综上，原告因本次事故产生的医疗费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、二次手术费、误工费、营养费、鉴定费损失，共计179119.76元，被告应赔偿原告125383.83元（179119.76元×70%），核减已经支付的2624元伙食费和1100元护理费，被告仍需赔偿原告121659.83元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条的规定，判决如下：
一、被告曹学智赔偿原告吴亮医疗费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、二次手术费、误工费、营养费、鉴定费共计125383.83元，核减已经支付的3724元，仍需赔偿121659.83元，于本判决生效后十日内付清；
二、驳回原告吴亮其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4628元，减半收取计2314元，原告吴亮负担947元，被告曹学智负担1367元。（原告吴亮已全部预交，本判决生效后十日内，被告支付原告）
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于乌海市中级人民法院。
本判决生效后，负有履行义务的一方当事人逾期不履行，享有权利的一方当事人应在两年内向本院申请执行，逾期不申请执行，视为放弃申请执行的权利。
审判员陈波
二〇一八年五月三十一日
书记员杨帆
附：本案适用的法律条款
1、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款：”行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”
2、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条：”承担侵权责任的方式主要有：
停止侵害；
排除妨碍；
消除危险；
返还财产；
恢复原状；
赔偿损失；
赔礼道歉；
消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。”
3、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：”侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”
4、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：”个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承当侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承当相应的责任。”
5、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款：”医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”
6、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：”误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接收治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”
7、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条：”交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”
8、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款：”住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”
9、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：”营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”
10、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款：”残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”
11、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条：”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”