陕西省渭南市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）渭中刑一终字第00040号
原公诉机关陕西省蒲城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）孙建喜，男，1964年9月16日出生于陕西省白水县，汉族，小学文化，无业。1978年因犯强奸罪、盗窃罪被白水县公安局少管二年；1983年4月因犯强奸罪、盗窃罪被白水县人民法院判处有期徒刑四年六个月；1989年6月因犯抢劫罪被西安市新城区人民法院判处有期徒刑八年，1995年1月26日被释放。2013年9月13日因涉嫌犯贩卖毒品罪被蒲城县公安局刑事拘留，同年9月27日被逮捕。现羁押于蒲城县看守所。
辩护人安晓玲，陕西恒济律师事务所律师。
陕西省蒲城县人民法院审理陕西省蒲城县人民检察院指控原审被告人孙建喜犯贩卖毒品罪一案，于二〇一四年四月十日作出（2014）蒲刑初字第00041号刑事判决。宣判后，原审被告人孙建喜不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年6月份，被告人孙建喜通过一叫“东东”（在逃）的朋友介绍认识毒贩张某（在逃），以每克500元的价格多次从张某处购得毒品海洛因，掺料分包后，除自己吸食外，在2013年7月至9月12日期间，以300至500元不等的价格，在其住处多次将毒品销于通过周某某（在逃）介绍认识的吸毒人员郭某。2013年9月13日，被告人孙建喜在其住处（白水县北矿家属区）以600元的价格将2包毒品销于吸毒人员郭某后，在其家中被公安机关抓获，当场查获毒品疑似物6包，电子秤一台，交易的2包毒品疑似物亦被扣押。经鉴定，涉案8包毒品疑似物均含海洛因、单乙酰吗啡、乙酰可待因成分，总重5.36克。
上述事实，有证人柳某某、郭某证言，现场搜查、扣押物品清单，毒品理化检验鉴定报告书，刑事判决书及被告人孙建喜供述等证据材料在案佐证，据此，原审法院认为，被告人孙建喜违反国家毒品管理制度，多次贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人被抓获的最后一起交易是在特情引诱下形成的犯意，又考虑到被告人吸食毒品的情节，可对被告人从轻处罚。另被告人有前科劣迹，量刑时应酌定予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，第六十一条，第五十二条，第五十三条之规定，以被告人孙建喜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金8000元。
上诉人孙建喜上诉提出，对自己向他人贩卖毒品的事实不持异议，但认为自己贩卖给他人的毒品含量很低；不构成多次贩卖，原审判决对其量刑过重的上诉理由。其辩护人也持相同的辩护意见。
经审理查明，原审法院认定被告人孙建喜犯贩卖毒品罪的事实是清楚、正确的，有以下证据证实：
1、蒲城县公安局禁毒大队案件来源及抓获经过证明，2013年9月13日，该大队将吸毒人员柳某某、郭某抓获，经对其尿检，二人均呈阳性。柳、郭供述毒品是从白水县北矿家属区孙建喜处购买。2013年9月13日中午12时许，该大队侦查人员在郭某的配合下来到孙建喜住处，在郭某与孙建喜进行完毒品交易后，公安人员在孙建喜住处将孙建喜抓获，并从其住处查获毒品疑似物6包，电子称1台，公安人员随即将孙建喜带回审查。
2、证人郭某证明，2013年七八月份，他通过周某某认识孙建喜，之后从孙建喜手中买了四五次毒品，有时买300元的，有时买500元的。2013年9月12日下午，他坐车到白水县北矿孙建喜处准备买毒品，柳某某打电话让帮忙要账，他就让柳某某到北矿接他，柳某某见到他，他向柳某某要了300元，他一个人到孙建喜房子买了300元的毒品，当时柳在外面等他，回蒲城后他俩一起吸了。并证明柳某某之前同他一起到建喜处买过毒品，柳某某见过孙建喜。2013年9月13日，他配合公安机关从孙建喜手中买了600元的毒品，共2包，之后公安人员到孙建喜房子将建喜抓了。
3、证人柳某某证明，2013年9月12日下午，他准备让郭某帮忙要账，郭某让他到北矿接一下自己，他开车到北矿见到郭某，郭某向他要了300元，然后他将车停在孙建喜家门口，郭某去买毒品，他在外面等，郭某出来后他们就回蒲城，当晚，在他家他和郭某一起将毒品吸了。他和郭某到孙建喜处买过三四次毒品。
4、扣押物品清单证明，公安机关从被告人孙建喜处搜查并扣押毒品疑似物4包、料子2包、电子秤1台；从郭某处扣押毒品疑似物2包。
5、辨认笔录、照片证明，郭某、柳某某分别从10张男性照片中辨认出卖给其毒品的人为孙建喜。
6、现场勘验检查笔录、照片证明，交易地点位于白水县孙建喜住处。
7、蒲城县公安局禁毒大队保存证明，孙建喜贩卖毒品案共缴获毒品海洛因8包，净重分别为0.40克、0.35克、0.35克、0.40克、0.32克、0.29克、1.93克、1.32克。总量为5.36克。以上物品由蒲城县公安局禁毒大队暂存，随后移交渭南市公安局禁毒支队。
8、渭南市公安司法鉴定中心（渭）公（司法）鉴（理化）字（2013）568号理化检验鉴定报告书证明，蒲城县公安局送检的毒品疑似物8包均检出海洛因、单乙酰吗啡、乙酰可待因成分。净重分别为0.40克、0.35克、0.35克、0.40克、0.32克、0.29克、1.93克、1.32克。
9、蒲城县公安局禁毒大队在逃情况证明，涉案人员“东东”、张某、周某某经公安机关多次抓捕未果。
10、白水县人民法院白法刑判字（1983）第15号刑事判决书、西安市新城区人民法院（1989）新法刑字第76号刑事判决书、陕西省延安地区中级人民法院（1995）延刑执字第21号刑事裁定书、陕西省红石岩监狱释放证明书证明，被告人孙建喜1983年4月因犯强奸罪、盗窃罪被白水县人民法院判处有期徒刑四年六个月；1989年6月因犯抢劫罪被新城区人民法院判处有期徒刑八年，1995年1月18日被准予余刑全减，同年1月26日予以释放。
11、上诉人孙建喜供述，2013年6月，他在渭南通过“东东”认识张某，从张某手中买了第一次毒品，之后每次都是张某给他直接送到他家。他从张某手中能买五六克毒品，除自己吸食外，其余的都卖给郭某了，郭某是他朋友周某某介绍认识的。郭某第一次是和周某某一起去他住处买的，买了300元的，第二次好像是500元的，最后一次就是他被抓的那次，是600元的，他给了2包。
上述证据，经原审法院公开开庭举证、质证，来源合法有效，经本院审理予以确认。
本院认为，上诉人孙建喜违反国家对毒品的管理制度，多次贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。对上诉人孙建喜及其辩护人提出的，孙建喜不构成多次贩卖，其贩卖给他人的毒品含量很低的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人孙建喜向他人多次贩卖毒品的事实和情节，不仅有证人证言，而且上诉人孙建喜亦有多次供述。同时，我国《刑法》规定，毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。故其上述上诉理由和辩护意见均不能成立。又查明，上诉人孙建喜的最后一次毒品交易，是在特情促成下完成的犯罪，对此，应对上诉人孙建喜从宽处罚，且孙建喜贩卖毒品数量较少，故原审判决对其量刑过重的上诉理由和辩护意见成立。原审判决定罪准确、审判程序合法，唯对被告人孙建喜量刑有重，应予改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（二）项及《中华人民共和国刑法》第三百四十七条一、四款，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：
一、撤销陕西省蒲城县人民法院（2014）蒲刑初字第00041号刑事判决，即被告人孙建喜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金8000元。
二、上诉人（原审被告人）孙建喜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金8000元。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 宁
审 判 员 赵 勇
代理审判员 韩夏红
二〇一四年七月十一日
书 记 员 景 静