新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新01民终4331号
上诉人(原审原告):段某某，男，1984年9月9日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐水磨沟区。
委托诉讼代理人：邓刚平，新疆赛天律师事务所律师。
委托诉讼代理人：肖永娜，新疆赛天律师事务所律师。
被上诉人(原审被告):高某某，男，1974年3月26日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市新市区。
被上诉人（原审被告）赵某某，男，1971年10月20日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市新市区。
被上诉人（原审被告）：新疆旅游出租汽车（集团）有限责任公司，住所地乌鲁木齐经济技术开发区。
负责人：刘月平，新疆旅游出租汽车（集团）有限责任公司董事长。
委托诉讼代理人：张军德，男，新疆旅游出租汽车（集团）有限责任公司纪委副书记，住乌鲁木齐经济技术开发区。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司。住所地：乌鲁木齐市天山区。组织机构代码：92868167-5
负责人：宋保成，中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司总经理。
委托诉讼代理人：胡楷，新疆旭光律师事务所律师。
上诉人段某某与被上诉人高某某、赵某某、新疆旅游出租汽车（集团）有限责任公司（下称旅游出租车公司）、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司（下称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服乌木齐市水磨沟区人民法院(2016)新0105民初336号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月17日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。上诉人段某某的委托诉讼代理人邓刚平，被上诉人旅游出租车公司的委托诉讼代理人张军德，被上诉人保险公司的委托诉讼代理人胡楷到庭参加了诉讼。被上诉人高某某、赵某某经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
段某某上诉请求：1、请求依法改判乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2016）新0105民初336号民事判决第二、七、八项；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认为我内固定没有取，不能做伤残等级鉴定的裁判理由没有任何法律依据，并在一审庭审中，我明确表示内固定不取了，后续不治疗了。伤残等级什么时候做，应当由鉴定机构根据伤者的伤情和恢复状态决定，不能有法院依据裁判权决定。一审中，被上诉人没有对我提交的鉴定报告申请重新鉴定，没有证据能够推翻该鉴定报告。伤残赔偿金赔偿项目是法律明确规定，一审法院认为取完内固定才算治疗终结是不符合客观事实的。根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》的规定，对治疗终结意见不一致时，可由办案机关组织有关专业人员进行鉴定，确定其是否治疗终结。对治疗终结意见不一致时，可由法院组织有关鉴定人员进行鉴定，确定其是否治疗终结，而一审法院直接认定没有治疗终结，是错误的。关于误工费，一审根据保险公司跟踪调查表认定我的工资是2500元一个月，这属于当事人自认，该调查表是保险公司调查人员自己填写的，而且我是个体工商户，没有固定收入，应当按照上一年度平均工资计算。一审法院直接采信保险公司提供的工资标准，显然是显示公平的。请求二审法院依法撤销一审判决，改判支持我的上诉请求。
旅游出租车公司答辩称，一审认定事实清楚适用法律正确。依据法律规定。因交通事故致残治疗终结后平等伤残等级。故应当以治疗终结作为评定伤残。只有治疗终结后才能平等。拆除内固定是治疗终结后的最后步骤。段某某的收入是所在的米粉店给出的固定收入。
保险公司答辩称，一审认定事实清楚适用法律正确。段某某的上诉请求应当依法驳回。
被上诉人高某某、赵某某经本院合法传唤未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。
段某某向一审法院起诉请求：1、支付医疗费28300.66元、误工费17738.17元、护理费17738.17元、住院伙食补助费3480元、伤残赔偿金46428元、后续治疗费10000元、鉴定费1300元、交通费13300元、营养费1000元、精神抚慰金2000元，共计141285元；2、肇事方承担本案的诉讼费、邮寄费。事实和理由：2015年7月13日高某某驾驶新****76号机动车在南湖东路北五巷南湖花园公交车站路段将同向行走的行人原告刮到致伤。经乌鲁木齐市公安局交通警察支队水磨沟区大队认定，被告高某某承担本次事故的全部责任，段某某无责。另查明新****76号车辆经营人为赵某某，车辆挂靠在新疆旅游出租汽车（集团）有限责任公司，并在中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司投保交强险、商业险。
一审法院认定事实：2015年7月13日，高某某驾驶新****76号桑塔纳牌小客车，沿南湖东路北五巷由北向南行驶至南湖花园公交车站路段时，将在路边同向行走的行人原告段某某刮倒致伤，事发后，被告高某某驾车驶离现场，造成伤人的交通事故。交警部门出具的交通事故认定书认定，高某某负事故的全部责任，段某某无责任。段某某受伤后，于2015年7月13日至8月10日在新疆医科大学第二附属医院（以下简称：二附院）住院治疗28天，经诊断为：“1.左胫腓骨下段开放性粉碎性骨折2.左侧距骨外侧缘及前缘骨折”，医疗费28300.66元，保险公司垫付3000元。2015年8月10日出院证载明：“出院后注意事项：1.适当功能锻炼，石膏托固定6-8周，避免患肢负重，全休叁个月，院外陪护壹人；2.待骨折愈合后择期来我院拆除内固定，加强饮食营养，8周后复查；3.门诊随访。”2015年8月10日二附院出具诊断证明书载明：“患者于2015年7月13日至2015年8月10日住院期间陪护壹人，陪护时间为28天。”2015年11月11日，段某某在内固定未取出的情况下，委托安顺市西秀区人民医院法医司法鉴定所对其伤残等级、误工、护理、营养期进行评定。2015年11月16日，安顺市西秀区人民医院法医司法鉴定所出具安西司法鉴定所[2015]鉴字第343号鉴定意见书，鉴定意见为：“1、段某某之损伤评定为Ⅹ（十）级伤残2、段某某之损伤，其误工期评定为180日、护理期评定为90日、营养期评定为90日。”原告支出鉴定费1300元。2015年7月16日，段明学、段阳乘飞机从贵阳龙洞堡前往乌鲁木齐，分别支出交通费2690元。2015年7月23日，段阳乘飞机从乌鲁木齐至贵阳，支出交通费2640元。2015年8月11日，原告段某某、段明学乘飞机从乌鲁木齐至贵阳，分别支出交通费2640元。另查，段明学系原告段某某父亲，段阳系段某某堂弟。交通事故发生后，保险公司对原告段某某交通事故案件进行跟踪调查，段某某自认其工作单位为米粉店厨师，收入情况为月收入2500元。肇事车辆系被告旅游出租车公司所有，承包给被告赵某某，高某某系被告赵某某的从业。为查明案件事实，本院调取事故发生时监控录像及案卷。监控录像显示：事故时间为深夜，段某某及朋友在公交车站附近的路边行走，段某某走路过程中朝左倾斜时，高某某驾驶车辆通过，高某某驾驶的出租车右后方将段某某碰撞致伤。高某某在交警部门询问中陈述其不知道发生了交通事故，在接到交警队通知后才知道，立即到医院看望。
一审法院认为，本案的争议焦点之一为：保险公司关于高某某交通肇事驾车逃逸的主张能否成立。首先，从事故发生的情形看，监控录像显示，事故发生时间在深夜，光线昏暗，能见度较低，高某某驾驶车辆的右后方将原告碰倒，车辆右后部对驾驶员来说属于视野不佳的部位，在发生轻微刮擦的情况下，存在不被驾驶员发现的可能。其次，交警部门出具的交通事故认定书认定事故发生后被告高某某驾驶车辆驶离现场，该认定书并未认定被告高某某肇事后逃逸。再次，交通肇事逃逸是刑法上的概念，构成交通肇事逃逸的前提是当事人明知交通事故发生，故意逃避或躲避赔偿责任，或因主观恶性致使保险公司损失扩大的行为。高某某在交警部门询问及庭审中均陈述其不知道发生了交通事故，在接到交警队通知后才知道，立即到医院看望。综合分析交通事故发生的经过，可以认定被告高某某没有逃避责任的主观恶意，对高某某抗辩不知道发生交通事故而离开事故现场的陈述，本院予以采信。最后，保险条款将交通肇事逃逸作为免责条款的目的是为了避免当事人逃逸致使保险公司的损失扩大，本案中，高某某虽然驾车离开现场，但未导致交通事故原因、事故责任无法查明，也未扩大保险公司的损失。综上，保险公司关于高某某肇事逃逸，保险公司在第三者责任限额内拒赔的抗辩，不予采信。本案争议焦点之二为，各项损失的具体数额。各项损失，经当事人的举证、质证，认定如下：1、医疗费，因交通事故受伤花费医疗费28300.66元，有票据予以证实，其中保险公司垫付3000元，故对医疗费损失25300.66元，本院予以确认。2、误工费，有医嘱需要休息的时间为住院28天，出院后全休叁个月。保险公司出具的跟踪调查表可以证实原告段某某自认其月收入为2500元，故误工费应为9833.33元（2500元/月×3个月+2500元/月÷30天×28天）。3、护理费，原告有医嘱需要护理的时间为住院28天及出院后三个月，共计119天，按照2014年新疆维吾尔自治区在岗职工平均工资54407元/年计算符合法律规定，护理费为17738.17元（54407元/年÷365天×119天）。4、住院伙食补助费，住院28天，按照每天120元主张住院伙食补助费符合法律规定，住院伙食补助费为3360元（120元/天×28天）。5、伤残赔偿金，内固定未取出，治疗尚未终结，故对主张的伤残赔偿金不予支持。6、后续治疗费，主张的后续治疗费10000元尚未实际发生，本院不予支持，可待该费用发生后，另行主张。7、鉴定费，伤残等级鉴定是在内固定尚未取出的情况下做出，不符合鉴定条件。误工、护理、营养期系根据医疗机构出具的医嘱确定，并非根据鉴定机构的鉴定意见确定，故本院对主张的鉴定费1300元不予支持。8、交通费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”有医嘱需要陪护的人数为一人，故本院对段某某父亲段明学乘飞机从贵阳飞往乌鲁木齐的交通费2690元予以支持，对段阳从贵阳前往乌鲁木齐及乌鲁木齐至贵阳的交通费不予支持。原告段某某出院后，与段明学乘飞机从乌鲁木齐至贵阳的交通费5280元予以支持。综上，原告段某某的交通费合计7970元。9、营养费，具有加强营养的医嘱，根据病情，对其主张的营养费1000元予以支持。10、精神抚慰金，治疗尚未终结，是否构成伤残尚不确定，故对主张的精神抚慰金不予支持。本案争议焦点之三为：如何承担各项损失。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。”高某某作为被告赵某某的从业，驾驶旅游出租车公司所有的车辆将段某某碰撞致伤，高某某承担事故的全部责任，段某某无责任，肇事车辆在保险公司投保交强险的事实属实，故各项损失，首先由保险公司在交强险范围内予以赔偿。超出交强险的部分，由保险公司根据商业险合同的约定进行赔偿。段某某的上述损失，由保险公司在交强险限额内赔偿医疗费7000元、误工费9833.33元、护理费17738.17元、交通费7970元，在商业三者险限额内赔偿原告段某某医疗费18300.66元（25300.66元-7000元）、住院伙食补助费3360元、营养费1000元。段某某的各项损失已由保险公司赔付完毕，被告高某某、赵某某、旅游出租车公司在本案中不承担赔偿责任。赵某某、旅游出租车公司、保险公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩的权利，应作缺席判决。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、之规定。遂判决：一、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司赔偿段某某医疗费25300.6元（7000元+18300.6元）；二、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司赔偿段某某误工费9833.33元；三、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司赔偿段某某护理费17738.17元；四、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司赔偿段某某交通费7970元；五、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司赔偿段某某住院伙食补助费3360元；六、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司赔偿段某某营养费1000元；七、驳回段某某要求高某某、赵某某、新疆旅游出租汽车（集团）有限责任公司、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司赔偿伤残赔偿金46428元、后续治疗费10000元、鉴定费1300元、精神损害抚慰金2000元的诉讼请求；八、驳回段某某对高某某、赵某某、新疆旅游出租汽车（集团）有限责任公司的诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新证据。本院认定事实与一审法院认定事实相一致。
本院认为，段某某在一审中提交的2015年8月10日新疆医科大学第二附属医院出院证载明“出院后注意事项：1、适当功能锻炼，石膏托固定6-8周，避免患肢负重，全休叁个月，院外陪护一人；2、待骨折愈合后择期来我院拆除内固定，加强饮食营养，8周后复查；3、门诊随访”，上述医院出院的医嘱明确载明要求段某某在骨折愈合后拆除内固定，根据以上证据可以证实，段某某的治疗并未终结。所以，段某某在2015年11月11日单方委托安顺市西秀区人民医院法医司法鉴定所对其伤残等级等进行评定是在其伤情并未治疗终结的情况下作出的，本院不予采纳。段某某上诉要求支付伤残赔偿金的上诉请求，本院不予支持，段某某可在治疗终结后另行主张。关于误工费，一审法院已经查明事故发生后，保险公司对段某某的工资标准进行了调查，在调查过程中，段某某认可其月收入为2500元，根据“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，段某某上诉称其月收入高于2500元，但没有提供证据予以证实，故本院对其该项上诉理由，不予采纳。
综上所述，段某某的上诉请求，缺乏事实和法律依据，依法予以驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费1240.82元，由上诉人段某某负担（已交）。
本判决为终审判决。
审判长 蔡 联
审判员 肖 炜
审判员 李 艳
二〇一六年十二月十四日
书记员 金志诚