陕西省汉中市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）陕07民终295号上诉人（原审原告）：陕西大华实业集团有限公司，住所地陕西省汉中市南郑县大河坎镇江南西路。法定代表人：李大华，该公司董事长。委托诉讼代理人：张伟、柯丹妮，陕西达聪律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王菲，女，汉族，生于1982年12月27日，住陕西省南郑县汉山街道办事处西大街*号。上诉人陕西大华实业集团有限公司因与被上诉人王菲劳动争议一案，不服南郑县人民法院（2017）陕0721民初2138号民事判决，向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人的委托诉讼代理人张伟、柯丹妮，被上诉人王菲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人（原审原告）陕西大华实业集团有限公司向一审法院起诉请求：1、请求依法确认原、被告的劳动合同关系于2017年4月30日解除；2、请求判令原告不支付被告2017年5月份的工资2674.50元、2016年1月至2017年5月的绩效工资9613.50元；3、请求判令原告不支付被告解除劳动合同的经济补偿金24070.50元。一审法院认定的事实：2008年8月，被告王菲到原告陕西大华实业集团有限公司上班，从事销售文员工作，此后一直在原告处工作。2017年1月19日，原告发放了被告2016年9-12月的职工工资，因原告拖欠被告工资，被告于2017年4月中、下旬向主管领导、公司人事部门口头提出辞职，2017年3、4、5月被告正常上班，2017年5月28日，原告发放了被告2017年1-4月的职工工资，但2016年1月至2017年5月的绩效工资和2017年5月份职工工资没有发放。2017年6月1日起被告即离开原告公司，随后向南郑县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2017年9月14日，南郑县劳动人事争议仲裁委员会作出南劳仲案字[2017]19号《裁决书》，裁决：一、被申请人（即本案原告）在本裁决书生效之日起十日内，一次性支付给申请人（即本案被告）2017年5月工资2674.50元、2016年1月至2017年5月绩效工资9613.50元，解除劳动合同经济补偿金24070.50元，以上合计36358.50元。二、驳回申请人的其他请求事项。根据当事人举证、质证意见和认证情况，当事人对解除劳动合同关系、支付2017年5月份工资、2016年1月至2017年5月份绩效工资均无异议，争议在于工资标准及是否支持当事人解除劳动合同关系的经济补偿金问题。一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，用人单位应当依据法律规定、行业规定，或与员工之间的约定，以货币形式对员工的劳动支付报酬。我国劳动法规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者工资。绩效工资是衡量职工工作业绩、效率的重要指标，和基本工资同属于工资的组成部分，应合并计算。对被告2017年5月份的基本工资，当事人未提供工资发放表，可参照被告2016年9月至2017年4月八个月共16871.50元取平均值2108.93元确定，对被告2016年1月至2017年5月的绩效工资，因原告没有提供考核依据和绩效工资发放表，可参照被告提供的2015年四个季度考核发放结果取平均值每季度1696.50元确定，即每月565.50元，则被告王菲2017年5月的工资总额为2674.43元，2016年1月至2017年5月共十七个月的绩效工资总额为9613.50元。庭审中，原告提出其工资发放形式为当月工资次月发放，查与实际发放方式、时间不符，不予支持。原告认为其不存在拖欠职工工资，仅是迟延发放的观点，庭审已查明原告于2017年1月19日发放了此前拖欠的四个月基本工资，2017年5月28日发放了当年前四个月的基本工资，且2016年1月后十七个月的绩效工资仍有拖欠，拖欠工资发放事实真实存在，并非迟延，与我国劳动法的规定不符。原告认为因效益问题，统一取消了2016年后的绩效工资，既无证据支持，又未获得被告认同，故不予采信。审理还查明原告没有为被告缴纳2016年以来的社会保险费用，违反了社会保险法律的强制性规定，我国劳动合同法规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，或者未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，故被告以劳动者身份要求自2017年5月31日起解除双方的劳动合同关系具有事实和法律依据，原告也认为没有继续履行合同的必要、同意解除双方的劳动关系，故依法应予以支持。法律规定上述情况解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，标准按照我国劳动合同法第四十七条规定执行，从2008年8月计算至2017年5月，按照九个月共24069.87元支付经济补偿金，原告起诉不予支付经济补偿经的请求无法律依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第三款和《最高人民法院》第十五条之规定，判决：一、原告陕西大华实业集团有限公司与被告王菲的劳动合同自2017年5月31日起解除。二、由原告陕西大华实业集团有限公司支付被告王菲2017年5月份工资2674.43元、2016年1月至2017年5月绩效工资9613.50元。三、原告陕西大华实业集团有限公司应向被告王菲支付解除劳动合同的经济补偿金24069.87元。上述第二项、第三项共计36357.80元，限原告陕西大华实业集团有限公司于本判决发生法律效力后五日内履行完毕。一审案件受理费10元，由原告陕西大华实业集团有限公司负担。上诉人陕西大华实业集团有限公司上诉请求:请求二审法院依法撤销原审判决第二条和第三条，依法改判上诉人不应向被上诉人支付2016年1月至2017年5月期间的绩效工资及其解除劳动合同经济补偿金。事实和理由：1、一审判决对上诉人是否给被上诉人支付绩效工资及缴纳养老保险的事实认定错误，导致适用法律错误，上诉人不应当再次向被上诉人支付2016年1月至2017年5月期间的绩效工资。上诉人于2017年5月28日前已经全部支付了2016年1月至2017年5月期间被上诉人的绩效工资。2016年城乡居民养老保险、医保的集中缴费期通常是在2017年6月至12月期间集中办理并缴纳费用。被上诉人于2017年5月离职，不存在上诉人不给被上诉人缴纳社会保险的情况。2、本案不符合支付劳动合同经济补偿的条件，一审法院判决上诉人支付经济补偿金，适用法律错误。绩效工资是奖励制度，不是每个月都有绩效工资，上诉人已经将被上诉人的绩效工资等全部支付。被上诉人2017年之前的养老保险由上诉人按照缴费惯例按时缴纳，没有未缴纳情况，一审判决上诉人支付劳动合同经济补偿金没有事实依据。二审庭审中上诉人提出，2017年5月份的工资内包含了500余元的绩效工资，这一点属于重复计算。被上诉人王菲答辩称：上诉人没有向其发放2017年5月的工资以及2016年全年和2017年1-5月的绩效工资和缴纳养老保险，请求驳回上诉、维持原判。二审期间，被上诉人提交了二份证据材料：1、养老经办中心的查询情况。2、一份工资单明细。用以证明上诉人所说的已经向被上诉人支付了2016年1月至2017年5月的绩效工资这一点是错误的。上诉人质证意见为，对证据真实性没有异议，但认为该证据与双方所争议的焦点没有关联性。对这两份证据的真实性当庭予以采信，该证据证明目的与一审认定的事实也一致，予以采信。二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，依法予以确认。本院认为，针对上诉人的上诉请求及理由，经查，上诉人未提交证据证明已向被上诉人发放或存在不发放2016年1月至2017年5月的绩效工资的事实，且一审庭审中，上诉人也同意支付2016年1月至2017年5月的绩效工资，以及上诉人亦未向被上诉人支付2017年5月份的工资。据此双方解除劳动合同关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第三十八条规定，上诉人应支付被上诉人相应的经济补偿。故上诉人上诉请求不予支付2016年1月至2017年5月的绩效工资及解除劳动合同经济补偿金的意见不能成立，依法不予支持。经一审法院审理，将被上诉人月平均工资确定为2108.93元，月平均绩效工资确定为565.5元，并将其2017年5月份工资总额确定为2674.43元；而一审又另将其绩效工资计算至2017年5月，故出现重复计算一个月绩效工资的问题。故上诉人庭审中提出的该意见，依法予以支持。综上，一审法院认定基本事实清楚，适用法律正确，唯对绩效工资一项重复计算一个月，本院应予以纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持南郑县人民法院（2017）陕0721民初2138号民事判决书第一项、第三项；二、撤销南郑县人民法院（2017）陕0721民初2138号民事判决书第二项；三、由原告陕西大华实业集团有限公司支付被告王菲2017年5月工资份2108.93元、2016年1月至2017年5月绩效工资9613.50元。二审案件受理费10元，由上诉人陕西大华实业集团有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈 平代理审判员  于云江代理审判员  袁 媛二〇一八年五月二十五日书 记 员  李 洋