浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙金商终字第1051号
上诉人（原审原告）：义乌市××工艺品有限公司，住
所地：浙江省××新村9-3-301。
诉讼代表人：陈乙。
委托代理人：李某某。
被上诉人（原审被告）：周某某。
被上诉人（原审被告）：陈甲。
两被上诉人的共同委托代理人：范某某。
两被上诉人的共同委托代理人：冯某某。
上诉人义乌市××工艺品有限公司为与被上诉人周某某
、陈甲买卖合同纠纷一案，不服浙江省义乌市人民法院（2010
）金义商初字第770号民事判决，向本院提起上诉。本院依法
组成由审判员方梅担任审判长，审判员金莉、代理审判员吴志
坚参加评议的合议庭进行了审理。�案现已审理终结。
原审法院审理查明：2007年11月1日，原告与浙江中国小
商品城集团股份有限公某（以下简称商城集团）签订编号为g1
0012785号《义乌国际商贸城商位有期有偿使用协议书》，约
定：商城集团作为甲方（产权人）将其所有的位于义乌国际商
贸城××市××号定向招商商位提供给原告（乙方）使用，使
用期限自2007年10月10日至2008年10月9日，使用费每年49419
元；使用期满协议自行终止；在协议约定的使用期限内，乙方有下列违约行为之一的，经查实，乙方承担违约赔偿；同时，
甲方通知乙方及时整改，如限期不整改的，甲方有权终止本商
位使用协议并无偿收回商位使用权：协议约定不得转让、转租
商位使用权而转让、转租……；使用权转租、转让按《义乌�
际商贸城商位使用权转让、转租管理规定》办理（见附件一，
主要内容：定向招商商位不得转租、转让）；使用期满后，甲
方无条件收回商位使用权，下一轮商位的使用权人、使用期限
和使用费视市场的实际情况由甲方重新确定等。协议签订后，
原告取得了9310号商位使用权。2008年1月8日，原告与义乌市
程甲工艺品有限公某（以下简称程某某司）签订《商位剩余使
用权转让协议》，约定：原告将国际商贸城一期市场9310号商
位剩余使用权转让给程某某司，使用期限自2007年10月10日至
2008年10月9日止，剩余使用权于2008年1月8日交付给受让人
（即程某某司）使用；转让价格220万元，分三次支付，2008
年1月8日付定金50万元，2008年3月2日付150万元，服务大厅
转让过户手续受理，双方签字后付20万元；转让受理后，转让
人应将商位有期有偿使用协议书、商位证原件交商城集团，将
商位使用费发票、履约保证金等相关证件资料原件交受让人；
转让人无偿协助受让人办理使用权转让的所有手续；如转让人
不协助受让人办理转让手续时签名的，余款20万元受让人可不
予支付等。双方签订上述转让协议未事先告知商城集团。协议
签订后，程某某司支付转让款200万元并开始使用该商位。被
告周某某于2008年9月11日向商城集团申请办理过户手续未成
，商位则由被告周某某使用。2008年7月，商城集团第一分公某对国际商贸城一期市场在2008年10月9日到期的商位经营状
况进行调查并公示，并根据商城集团市场部（总部）和第一分
公某�以上商位到期后处理政策的备忘，涉案9310号商位属私
下转让的定向招商商位，该商位到期后由公某收回商位使用权
，由实际使用人申请办理下一轮租赁手续，租赁价格按2000元
／年·平方某计收，租赁期为一年，即2008年10月10日至2009
年10月9日，上一轮租期的自营保证金不予退还。被告周某某
又于2009年1月6日提出申请，并于2009年1月12日与商城集团
签订编号为g10015660号《义乌国际商贸城商位有期有偿使用
协议书》，除约定使用人为被告周某某、使用期限为2008年10
月10日起至2009年10月9日、商位使用费每年为102000元外，
其他内容与原告及商城集团签订的协议书基本一致。商城集团
认为，其与原告的商位使用协议已于协议使用期满后自行终止
，其与被告周某某签订的使用协议系被告的实际经营状况而签
订，与原告、程某某司间的转让协议无关。同时，因考虑原告
与程某某司私下转让行为，故在签订新一轮商位使用协议时提
高了商位使用费某准并没收了原告交纳的自营保证金。另查明
，2009年8月25日，程某某司股东会决议解散程某某司，成某
某算小组进行清算本公某债权债务，清算小组成员为周某某、
陈甲，周某某担任组长。2009年10月15日，清算组出具公某清
算报告，载明“公某于2009年9月3日前通知各债权人，并于20
09年8月27日在《义乌商报》上已公告；截止2009年10月15日
止，共有总资产50万元，无负债，净资产50万元；公某无任何
债务；上述净资产按出资比例分配”。后程某某司于2009年11月5日办理注销登记。2008年1月8日至2009年5月20日期间，因
原告的税务证一直未注销，9310号商位的各项税费共计34269.
77元由原告交纳。
2010年2月8日，义乌市××工艺品有限公司诉至原审法
院，请求判令：二被告连带赔偿原告234269.77元（包括商位
转让款余款20万元和代付税费34269.77元）并赔偿利息损失（
从2008年9月11日起按中国人民银行同期同类贷款利率计付至
实际履行之日止）。
周某某、陈甲在原审中共同答辩称：一、二被告不是本
案买卖合同关系的主体，不是本案适格的被告，商位使用权的
受让人是义乌市程甲工艺品有限公某，现该公某已经清算注销
了，原告没有向当时的清算组申报债权，应当视为原告自行放
弃了权利；二、原告与程某某司签订的商位剩余使用权转让协
议未完全某某，在该商位使用期限内，原告没有履行将该商位
过户给被告的义务，合同约定的付款条件尚未成就，原告无权
要求程某某司支付全部的转让款；三、被告周某某现在取得了
中国小商品城国际商贸城c4-
9310号商位的使用权，并非是履行原告与程某某司签订的商位
剩余使用权转让协议的合同义务，而是基于商城集团重新招商
行为取得。因此，原告的起诉没有事实与法律依据，应当驳回
。
原审法院审理认为：本案争议焦点在于程某某司在剩余
商位使用权转让过程乙是否构成违约而应某担违约责任。根据
双方的约定，原告转让给程某某司的为9310号商位剩余使用权，且转让人须协助受让人办理使用权过户手续，过户即意味着
原告退出原告与商城集�的租赁关系，而由程某某司直接与商
城集团建立租赁关系。本案中，商城集团并未认可或追认原告
与程某某司的商位剩余使用权协议，而是在与原告的使用协议
到期自行终止、收回使用权后与基于被告周某某的实际经营使
用行为而与被告重新签订新一轮的商位使用协议，因此并不能
说明该商位使用权现登记在被告周某某的名下是基于原告的协
助过户，故根据原告与程某某司的约定，程某某司支付转让款
余款的条件不能视为已成就，程某某司有权拒绝原告履行相应
的付款义务，故原告要求二被告赔偿商位使用权转让款20万元
及利息损失的诉讼请求缺乏事实和法律依据，不予支持。因二
被告在庭审中自认原告在2008年1月8日至2009年5月20日间替
被告交纳各项�费共计34269.77元，故原告要求二被告支付该
34269.77元的诉讼请求，予以支持。依照《中华某某共和国合
同法》第八条、第六十条、第六十七条、《中华某某共和国公
某法》第一百九十条、《中华某某共和国民事诉讼法》第六十
四条第一款、最高人民法院《关某某事诉讼证据的若干规定》
第二条的规定，判决：一、被告周某某、陈甲于本判决生效后
三日内支付原告义乌市××工艺品有限公司代缴的税费34269.
77元；二、驳回原告义乌市××工艺品有限公司的其他诉讼请
求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照
《中华某某共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍
支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2527元，由原告义
乌市××工艺�有限公司负担2199元，由被告周某某、陈甲负担328元。
上诉人义乌市××工艺品有限公司不服原审法院上述民
事判决，向本院提起上诉称：原判认定事实不清，适用法律错
误。1、原审认定：商城集团与被告周某某签订的新一轮商位
使用协议系基于被告的实际经营状况而签订，与原告、程某某
司间的转让协议无关；同时又认定：商城集团因考虑原告与程
某某司私下转让行为，故在签订新一轮商位使用协议时提高了
商位使用费某准并没收了原告交纳的自营保证金。上诉人认为
商城集团既然不认可或追认上诉人与程某某司的私下转让行为
，就不应该又因为两者之间的私下转让行为而提高商位使用费
某准并没收保证金，原审判决所认定的这二个事实是互相矛盾
�。提高新一轮商位使用费某准并没收保证金恰恰是对上诉人
与程某某司转让行为的一种明确认可和追认。2、原审认为：
原审被告取得新一轮商位使用权甲于其在涉诉商位的实际经营
行为而得。上诉人认为，被上诉人的实际经营行为，正是基于
上诉人与程某某司的转让协议而取得，如果没有该转让协议，
则被上诉人就不可能也无权在该商位进行经营。一审法院故意
回避这一事实，片面认定实际经营行为与转让协议没有关联，
显属认定事实不清。3、原审认为：该商位使用权乙在被告名
下并不是基于原告的协助过户，根据协议约定，程某某司支付
转让款余款的条件不能视为成就，故程某某司有权拒付。上诉
人认为，这是对上诉人与程某某司签订的转让协议中的有关�
款的曲解。本案中没有证据证明在履行该转让协议过程乙，存
在转让人不协助并不肯签名办理转让手续的违约行为。恰恰相反，协议签订后，上诉人一直在积极配合协助被上诉人办理有
关手续。在上诉人没有违约行为且被上诉人已经达到合同目的
时，被上诉人理应支付转让款的余款。4、本案上诉人要求支
付的是转让总价款220万的余款20万元。在转让协议没有另行
约定且受让人已实现合同目的并实际取得商位使用权后，其理
应支付余款20万元。综上，请求二审法院撤销原判，发回重审
或依法改判支持上诉人的诉讼请求。庭审中上诉人补充陈述：
原审判决认定：“2008年1月8日至2009年5月20日期间，因原
告的税务证一直未注销，9310号商位的各项税费共计34269.77
元由原告交纳”数额认定错误，原告实际交纳的金额应为4259
3.3元
被上诉人周某某、陈甲答辩称：原审认定事实清楚、适
用法律正确，上诉人的上诉请求不能成立。一、首先商城集团
是不认可本案双方的转让行为的，上诉人与程某某司签订的商
位转让协议中商位使用期届满后，商城集团是按上诉人与商城
集团签订的商位有期有偿使用协议的约定收回了商位，新一轮
的商位使用权归属是由商城集团重新进行了确定，至于商城集
团将商位使用权确定给被上诉人使用是商城集团出于考虑通过
其他方式重新确定使用权人将导致商位在一定时间有闲置，给
商城造成影响，给商位造成损失的一定原因，而与被上诉人建
立了商位使用权关系，与上诉人和程某某司签订的剩余商位使
用权无关。而上诉人认为商城集团既然不认可或追认上诉人与
程某某司的私下转让行为就不应该又因为两者之间的私下转让
行为而提高商位使用费某准，并没收保证金，原审判决所认定的二个事实是互相矛盾的，上诉人的这一理由是不能成立的，
没收保证金是商城集团基于上诉人将摊位交给程某某司某某，
存在私下转让的违约行为，按上诉人与商城集团签订的协议约
定，商城集团向上诉人追究的违约责任。而提高商位使用费是
商城集团考虑到招商类的摊位，有人私下转让、转租这个行为
，破坏了市场形象，妨碍商城集团对招商类摊位进行有序管理
的情况，作出了提高摊位使用费的方法，遏制私下转让、转租
的举措，并不是对原商位转让人转让行为的处罚，而是针对招
商类商位进行有序管理而做出的措施。因此提高商位使用费某
准并没收保证金与上诉人与程某某司之间私下转让商位的行为
没有关联，也不存在互相矛盾。二、上诉人与程某某司协议约
定转让的商位是可以转让、过户的商位，但本案的诉争商位是
招商类的商位，不能进行转让、转租，也不能进行商位的抵押
、融资等行为，因此该商位与双方转让协议约定的商位并不一
致。本案支付20万元余款的条件是自始不能成就，因此，上诉
人是无权要求程某某司支付余款。定向类招商商位是商城集团
为繁荣市场而推出的带有明显福利性的商位，商位的使用、使
用费的交纳与其他招投标类的商位在性质上完全不同，比如该
类商位不得用于抵押、担�、拍卖，而招投标商位可以自由转
让、用于抵押融资。又如该类商位在使用期内连续三个月、六
个月不正常营业，商城集团可以收回，此类商位性质在商位有
期有偿使用协议书中作了方方面面与招投标类商位不同的约定
，对商城集团赋予了相当多的合同权利。因此本案的诉争摊位
并不符合上诉人与程某某司协议约定的商位条件，而转让协议的目的不能实现。三、人民法院审理案件应当在原告的诉讼范
围内进行审理，上诉人在一审中向法院请求两被上诉人支付的
税费是34269.77元，请求二审法院维持该诉请。综上，一审判
决认定事实清楚、适用法律正确，应当维持。
本院二审审理认定，原审法院除认定“因原告的税务证
一直未注销，9310号商位的各项税费共计34269.77�由原告交
纳。”有误外，原审法院认定的其他事实可予以确认。另认定
：2008年1月1日至2009年5月31日，9310号商位的各项税费共
计42593.3元由上诉人交纳，上诉人在起诉时提出的诉讼请求
为要求周某某、陈甲连带赔偿其代付税费34269.77元。上诉人
向原审法院提供的2008年3月2日由周某某出具的承诺书载明：
国际商贸城一期工艺品9310商位在办理商位转让过户手续双方
签字当日余款贰拾万当面付清。二审期间各方当事人未举出新
的证据。
本院认为，上诉人义乌市××工艺品有限公司与商城集
团签订的《义乌国际商贸城商位有期有偿使用协议书》明确约
定：商城集团作为甲方（产权人）将其所有的位于义乌国际商
贸城××市××号定向招商商位提供给上诉�（乙方）使用，
并约定不得转让、转租商位使用权。使用期限自2007年10月10
日至2008年10月9日，使用期满后，甲方无条件收回商位使用
权，下一轮商位的使用权人、使用期限和使用费视市场的实际
情况由甲方重新确定等。2008年1月8日，上诉人与程某某司签
订的《商位剩余使用权转让协议》约定：上诉人将国际商贸城
一期市场9310号商位剩余使用权转让给程某某司，转让价格220万元，分三次支付，2008年1月8日付定金50万元，2008年3月
2日付150万元，服务大厅转让过户手续受理，双方签字后付20
万元等。2008年3月2日由周某某出具给上诉人的承诺书也载明
：国际商贸城一期工艺品9310商位在办理商位转让过户手续双
方签字当日余款贰拾万当面付清。因上述转让行为未征得商城
集团认可或追认，故本案讼争的商位未在使用期限内办理商位
转让过户手续。上诉人在明知讼争商位使用权不得转让、转租
，且其与程某某司未就本案讼争的商位在使用期限内办理商位
转让过户手续的情况下要求二被上诉人支付余款20万元依据不
足。原审法院根据上诉人起诉时的诉讼请求及庭审中二被上诉
人的自认，判令周某某、陈甲支付义乌市××工艺品有限公司
代缴的税费34269.77元并无不当。据此，依照《中华某某共和
国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判
决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5054元，由上诉人义乌市××工艺品有
限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 方 梅
审 判 员 金 莉
代理审判员 吴志坚
二〇一〇年八月二十五日
代书 记员 施秀慧