贵州省剑河县人民法院民 事 判 决 书（2016）黔2629民初468号原告：贵州苗王金藤生物医药有限公司。住所地：贵州省剑河县工业园区。法定代表人：王铣，公司董事长。委托诉讼代理人：罗浩，贵州苗王金藤生物医药有限公司职工。委托诉讼代理人：陈利，贵州苗王金藤生物医药有限公司职工。被告：剑河县人民政府。住所地：剑河县革东镇县府路。法定代表人：肖金城，剑河县人民政府县长。委托诉讼代理人：秦金碧，贵州兄弟律师事务所律师。委托诉讼代理人：兰银龙，贵州兄弟律师事务所律师。第三人：剑河县工业信息化局。住所地：剑河县革东镇县府路。法定代表人：罗增荣，工业信息化局局长。委托诉讼代理人：杨胜，剑河县工业信息化局党组书记。委托诉讼代理人：龚经涛，贵州兄弟律师事务所律师。原告贵州苗王金藤生物医药有限公司（以下简称“金藤医药公司”）与被告剑河县人民政府（以下简称“县政府”）、第三人剑河县工业信息化局（以下简称“县工信局”）确认合同有效纠纷一案，本院于2016年9月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告金藤医药公司的委托诉讼代理人罗浩、陈利、被告县政府的委托诉讼代理人秦金碧、兰银龙、第三人县工信局的委托诉讼代理人杨胜、龚经涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金藤医药公司向本院提出诉讼请求：1、请求裁决被告《关于解除〈剑河1万吨干钩藤深加工及钩藤GAP认证种植基地建设项目投资合同书〉（以下简称“《投资合同》”）以及相关补充协议合同关系的函》无效，继续履行《投资合同》以及相关补充协议；2、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：原、被告于2012年10月28日签订《投资合同》，根据该合同及相关补充协议，约定由原告总投资3.05亿元，其中固定资产1.2亿元，流动资金0.5亿元，GAP基地种植0.26亿元，产品研发1.09亿元。项目建设工期24个月。合同订立后原告积极履行义务，借款给被告2300余万元，但因原告施工企业违约，建筑工程存在质量问题未能如期完工，原告曾向被告申请保护性施工，但未得支持。现原告与施工企业尚在诉讼中。被告却于2016年8月8日向原告发出《关于解除〈投资合同〉以及相关补充协议合同关系的函》，单方解除《投资合同》以及相关补充协议。原告认为，合同法第九十四条第（二）、（三）项规定的解除条件是不履行主要债务，第（四）项规定的解除条件是不能实现合同目的，但本案中原告已履行了主要债务，迟延履行是因施工企业停工及阻工所造成，并不会导致合同目的不能实现，不符合法定解除的条件。且双方的合同系行政合同，不适用民法调整。所以请法院支持原告的诉讼请求。原告为支持其主张向本院提交了下列证据：1、关于解除《投资合同》以及相关补充协议合同关系的函与《投资合同》，拟证明原、被告签订合同及被告单方解除合同；2、《剑河1万吨干钩藤深加工及钩藤GAP认证种植基地建设项目投资补充协议》（以下简称“《补充协议》”，拟证明原、被告签订补充协议，约定具体事项；3、《剑河1万吨钩藤深加工项目场平、进厂及通村道路、河床改道、河堤建设等五通一平工程建设工程施工合同》（以下简称“《五通一平合同》”，拟证明原、被告签订合同，对五通一平工程进行约定；4、借据5张和收据2份，拟证明原告履行合同义务；5、剑河县关口国有良种农场使用协议书、用地规划许可证、工程规划许可证、国有土地出让许可证，拟证明原、被告签订合同；6、（2015）黔民商初字第39号判决书，拟证明该判决要求重庆巨能集团继续履行合同，现该判决尚未生效；7、函件，拟证明原告不同意与被告解除合同。对原告所举第1、3、4、5、6、7组证据被告及第三人对其真实性无异议，对原告所举第2组证据认为不能与原件核对，对其真实性不认可。被告县政府辩称，原告金藤医药公司在合同履行期限届满前，未按合同约定按期垫资修建政府工程，且未按合同约定按期支付重庆巨能建设集团建筑安装工程有限公司（以下简称“巨能建安公司”）工程进度款，在被告一再催促下，仍不支付垫资款，其已用自己的行为表明不履行合同主要义务。在合同约定的履行期限届满后，原告迟延履行合同的主要义务，在被告多次催告其复工的情况下，在合理期限内仍未履行。且其财务状况已严重恶化，不再具备履行合同的能力，致使被告签订合同的目的不能实现。故被告依法享有解除合同的权利，解除合同的行为有效。被告县政府向本院提交了下列证据：1、《投资合同》拟证明原、被告签订投资合同的基本事实，县政府征地及5通1平和防洪堤设施的修建由原告先垫资征收和修建，被告按政策偿还和拨付原告垫资款项；2、《五通一平合同》拟证明原、被告双方根据投资合同约定，就投资项目的场平、进厂及通村道路、河床改道、河提建设等五通一平工程建设签订合同的基本事实；3、《剑河县1万吨干钩藤深加工产业化项目投资合同补充协议》（以下简称“《投资合同补充协议》）、授权委托书、关于百花药业集团与县人民政府签订的《投资合同》未尽事宜进行补充说明的专题会议纪要拟证明第三人县工信局受被告委托与原告签订《投资合同补充协议》的基本事实；4、《建设工程施工合同》、《剑河3万吨钩藤深加工项目场平、进厂及通村公路、河床改道、河提建设、五通一平等政府工程签订事宜协议书》、授权委托书拟证明原告将投资合同及五通一平工程建设工程委托巨能建安公司进行施工的事实；5、关于要求及时划拨钩藤深加工产业化项目建设工程借资款的函[剑工信函（2014)12号、剑工信函（2014）17号]拟证明被告依据《投资合同》及《投资合同补充协议》的约定，发函要求原告及时划拨工程借款；6、苗王金藤(2014)函字第04号复函拟证明原告拒不借款违反《投资合同》及《投资合同补充协议》主要义务的事实；7、渝巨能建安函(2013)26号工作联系函、发文签收薄、停工报告、渝巨能建安函(2013)29号工程欠款催收函、渝巨能建安函(2013)32号停工函、发文签收薄、原告与巨能建安公司会议纪要、工程停工报审表等拟证明原告多次违反合同约定，未向工程施工方巨能建安公司支付工程款，导致投资项目多次停工，施工方巨能建安公司于2014年10月22日退出施工项目，致使投资合同约定的投资项目不能如期竣工；8、剑河县建设项目施工中途完工情况计算书拟证明被告委托预算审查部门对原告组织施工的政府工程已完工的统计情况；9、五通一平工程款收据、凭证、申请单等拟证明政府工程由原告垫资，但原告只支付了1200万元工程款，被告自行垫资470万元，共计1670万元。原告未按约定按期履行垫资义务；10、县政府关于派员商洽钩藤深加工产业化项目工程建设相关事宜的函[剑府函（2015）162号]、关于对钩藤深加工产业化项目工程复工建设的函[剑工信商务函（2015）54号、剑工信商务函（2016）9号]、关于研究解决苗王金藤公司清场等相关事宜的专题会议签到册拟证明原告停工后，被告多次要求原告复工的事实；11、关于解除《投资合同》以及相关补充协议合同关系的函、对《关于解除以及相关补充协议合同关系的函》的回函拟证明原告迟延履行合同主要义务，经被告多次催告仍未进行复工，且导致合同目的无法实现，被告发函解除合同的事实；12、关于提供贵公司与金藤医药公司项目实施相关材料的函、巨能建安公司关于与金藤医药公司项目实施相关材料告知的函拟证明原告与巨能建安公司为工程进度款支付问题发生纠纷，原告的违约导致巨能建安公司退场停工，合同无法履行的事实；13、（2015）黔东民商初字第39号判决书拟证明原告与巨能建安公司建设工程施工合同纠纷一案的审理情况；14、（2015）黔东民初字第5号判决书、（2015）黔东民初字第5-1号裁定书、（2016）黔26执23号协助执行通知书、（2016）黔26执23号执行裁定书、（2016）黔26民初5号判决书拟证明原告财务状况恶化，已不具备合同履行能力，已严重违约，致使合同目的不能实现；15、建设项目现场照片拟证明项目工程现状，从2014年10月22日正式停工至今工程尚未恢复建设；16、补充协议拟证明原告拒不履行与巨能建安公司协议，导致停工。原告对被告所举第1、2、3、4、5、6、7、9、11、12、13、14、15、16组证据的真实性无异议。对第8组证据认为没有参与不知情；对第10组证据的3份函件是否收到不清楚。第三人对被告所举全部证据无异议。第三人县工信局述称，2013年12月26日第三人与原告订立的《投资合同补充协议》，是受县政府委托以自己的名义签订的，第三人并不是独立的主体，合同的权利义务应由县政府承受，第三人在《投资合同补充协议》签订以后，向原告发送的函件均是县政府委托授权，其后果亦应由县政府承受。第三人没有提交证据。本院对当事人均无异议的证据予以认定,直接作为认定案件事实的依据。对原告提交的第2组证据，经本院核对系原、被告所签订的合同，予以采信；对被告所举第8组证据系政府对建设工程项目预结算的法定单位依法作出，原告无相关证据证明该计算书不当，故予以采信；对第10组证据的3份函件被告无证据证明已经向原告送达，但2016年2月26日的剑工信商务函（2016）9号函，有2016年3月1日原告方叶知秋、雷恩签到的会议签名册佐证，可以认定原告收到，对其他2份不予采信。根据当事人的陈述和对证据的分析认定以及诉辩意见,本院查明以下事实:2012年10月28日，以被告县政府作为甲方与原告金藤医药公司作为乙方签订《投资合同》，合同约定主要内容如下：1、项目总投资3.05亿元，其中，收购中药材流动资金0.5亿元，固定资产1.2亿元，钩藤GAP种植基地建设0.26亿元，产品研发1.09亿元。项目建成后年耗干钩藤1万吨，项目全部达产稳定年度销售收入15亿元，实现净利润1.35亿元左右。可直接创造就业岗位1000个，带动关联行业间接创造就业岗位2500-3000个；2、项目钩藤深加工选址在剑河县工业园区，用地250亩，钩藤种植基地选址在剑河县柳川镇关口林场，用地656.16亩；3、由县政府补偿农民的征地款32660元/亩（共计816.5万元），由乙方无息借款给甲方支付，该款在乙方项目投产后，甲方用乙方上缴的县级财政收入的税费全额奖补给乙方。关于每亩12000元的“征地社保金”（共计￥300万元），由乙方代甲方垫付，待手续办理完毕后，15个工作日内，甲方将该款项全额奖补给乙方；4、甲、乙双方约定，乙方的钩藤深加工项目建设用地须达到5通1平，同时包括防洪堤设施的修建（即项目建设用地要实现：进场公路改造、河道改造，修建防洪堤、污水排放管道、地面附着物的拆迁等），鉴于甲方财政困难的客观因素，由乙方垫资修建，甲方将根据工程建设进度拨付工程款（5通1平工程建设的工程量、拨款比例等相关问题另行签订协议约定）；5、项目建设工期：24个月（开工时间2012年12月6日，竣工时间2014年12月6日）；6、因乙方自身原因，造成项目无法实施的，由乙方自行承担全部责任。2012年11月7日原、被告双方订立一份《补充协议》，对补偿农民的征地款816.5万元和“征地社保金”300万元以及投产后的税收返还等进行了约定。2013年4月16日，双方又以县政府作为甲方与金藤医药公司作为乙方根据《投资合同》第一项第五条约定，就钩藤深加工项目建设签订了《五通一平合同》，该合同约定的主要内容为：1、乙方的钩藤深加工项目建设用地由甲方负责达到5通1平；2、工程造价经审计为25,246,327.56元。3、项目工程范围为该项目建设所涉及的场平、进厂及通村道路、供电、供水、河床改道、防洪堤建设等建设工程。4、工程由乙方组织施工。2013年12月16日，原、被告在县政府召开专题会议，并达成共识，形成了剑党专议（2013）13号《关于百花药业与县政府签订的未尽事宜进行补充说明的专题会议纪要》，该会议纪要确定：1、由原告继续实施剑河1万吨干钩藤深加工及钩藤GAP认证种植基地建设项目；2、根据县政府招商引资相关规定，原告在屯州工业园区内建设“剑河1万吨干钩藤深加工项目”五通一平所产生的费用，先由原告垫资，再由县政府根据招商引资优惠政策档次进行补助。具体补充协议由第三人与原告依据招商引资的政策和最终投资额度商议，报县委、县政府审定后签订；3、原告要进一步加快“剑河1万吨干钩藤深加工项目”建设进度，加大人力、物力、财力的投入和调度，确保到2014年3月前投产。2013年12月26日，县政府依据上述双方会议纪要委托第三人作为甲方与原告作为乙方签订了《投资合同补充协议》。该协议约定的主要内容为：1、根据原告与被告签订的《投资合同》，鉴于甲方财政困难的客观因素，经双方商定，该项目中的厂区红线内平场工程建设资金约1400万元及厂区红线外场坪公路工程和防洪堤工程建设资金约1600万元由乙方借资给甲方修建；借资总额最后按实际到账金额结算。2、协议生效后15日内乙方借款500万元给甲方，之后乙方根据甲方书面通知借款；每次借款金额不超过500万元，时间间隔不少于30天，甲方借款需提前15天以书面通知乙方，以便乙方安排资金。本项目甲方向乙方借款总额不超过3000万元，甲方负责向乙方提供本项目的结算报告；3、上述借款专项用于1万吨干钩藤深加工项目土石方工程、进场坪公路工程和防洪堤建设工程；4、乙方承诺在2014年6月30日部分车间投产，在2014年12月30日前全部试产。2012年10月31日原告与重庆巨能建安公司签订《建设工程施工合同》约定，由巨能建安公司对原告的工程和被告的“五通一平”工程进行施工。依据《五通一平施工合同》及《投资合同补充协议》的约定，政府的“五通一平”工程由原告组织施工，工程进度款由原告借资给被告，然后由被告支付给巨能建安公司。原告的工程则由其直接支付给巨能建安公司。在《建设工程施工合同》工程施工期间，原告未按合同的约定按期支付工程进度款给巨能建安公司，造成巨能建安公司未能按期获得工程进度款，导致项目工程多次停工，原告与巨能建安公司为此发生多次纠纷，引起诉讼，严重影响工程工期。在《五通一平合同》工程施工期间，巨能建安公司收到工程进度款1670万元，其中，有原告借资款1200万元，被告用自有资金支付470万元，经第三人于2014年2月13日、2014年3月14日向原告发函催拨借款，原告以巨能建安公司未复工为由，拒绝借款。2014年7月24日，原告作为甲方与巨能建安公司作为乙方订立补充协议，协议对2014年7月1日前已完工程的结算及工程款支付的相关事项进行约定，约定的主要内容为：1、政府工程：已完工部分暂按3000×60%=1800万元计付，扣除已付部分从8月起分三个月平均支付给乙方。甲乙双方跟政府协商，如政府同意甲方直接支付给乙方，则由甲方直接支付给乙方，乙方出具收款依据给政府和甲方；2、甲方工程部分：乙方于2014年7月15日前报送2014年7月1日前已完工结算资料给甲方；甲方承诺于2014年7月28日前将前期甲方已完工程的结算审核完毕；3、甲方已完工程款支付：甲方承诺于2014年8月15日前支付乙方500万元，其余部分从9月起分三个月平均支付给乙方；4、甲方必须在2014年8月15日下午5时之前支付500万元到乙方账户，否则乙方立即停工，且永不复工。因原告未依约付款，巨能建安公司于2014年10月20日向原告发出《工程停工报审表》，10月22日向原告发出《停工函》并停止全部工程施工。2015年3月20日，经剑河县建设项目预结算审查中心对被告组织施工的政府工程进行预算审查，场平工程、防洪堤工程和道路工程分别完成原设计建设工程量的68.4%、92.2%和40.4%，完成的工程价款为15，946，947.73元。工程现场图片显示原告工程部分只完成了部分厂房的钢架安装及办公楼部分框架结构的施工，没有达到《投资合同》约定的要求。原告从停工以来一直未能复工，第三人于2016年2月26日向原告发出《关于对钩藤深加工产业化项目工程复工建设的函》[剑工信商务函（2016）9号]，要求原告尽快组织复工。如果确实无法组织复工的，请原告主动放弃项目，并在今年3月前派员与被告商谈善后事宜。2016年3月1日原告法定代表人叶知秋、公司职工雷恩到剑河与被告就履行合同相关事宜进行洽谈，协商未果，原告未再投资也未复工，该项目工程至本案开庭时停工达23个月。2016年8月8日，被告向原告发出了《关于解除以及相关补充协议合同关系的函》，被告以原告总共为被告的工程垫资款1250万元，原告的钩藤深加工项目也未复工，已违反了《投资合同》关于项目建设工期：24个月和《投资合同补充协议》第一条“经双方商定，该项目中的厂区红线内平场工程建设资金约1400万元及厂区红线外场坪公路工程和防洪堤工程建设资金约1600万元由乙方借资给甲方修建”、第七条第4项“乙方承诺在2014年6月30日部分车间投产，在2014年12月30日前全部试产”的约定，根据合同法第94条第（二）、（三）、（四）款的规定决定解除《投资合同》、《五通一平施工合同》、《投资合同补充协议》。2016年8月14日原告向被告发送“对《关于解除以及相关补充协议合同关系的函》的回函”，回函认为原告已履行了主要债务，迟延履行也不会导致不能实现合同目的。原告不按期履行完全部合同义务不是原告恶意为之，而是外部经济环境与施工方质量不合格所致，原告已履行了主要义务，所以不同意被告单方解除合同。另查明，本案第三人接受被告委托以第三人的名义在原、被告《投资合同》的框架内与原告订立相关的补充协议和处理相关的合同事务，被告认为第三人的行为后果应由其承担，原告对此没有异议，表示认同。本院认为，合同的解除有法定解除和约定解除两种情形，《中华人民共和国合同法》第九十四条规定了法定解除的五种情形，第九十六条规定主张解除合同的应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。本案中原、被告并未在合同中约定有关解除合同的条款，被告向原告发出解除合同通知的行为是行使法定解除权的行为，在通知书中被告适用的是《中华人民共和国合同法》第九十四条第（二）、（三）、（四）项的规定，该条第（二）项为“在履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自已的行为表明不履行主要债务”，原告是否属于这种情况，应当由提出解除合同的被告承担举证责任。经本院查明，双方约定项目建设工期为24个月、关于投产的时间，乙方承诺在2014年6月30日部分车间投产，在2014年12月30日前全部试产。根据被告所举证据不能证明原告在履行期限届满前明确表示或者以自已的行为表明不履行主要债务。故被告以该项规定解除合同理由不能成立；合同法第九十四条第（三）项为“当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行”，本案中原告在项目建设工期逾期后不能完成项目工程，不按约定向被告提供借款支付工程款（被告五通一平施工程完成的工程价款为15，946，947.73元，原告借支款为1200万元），经被告催告后长时间内仍未履行，而项目建设工期与借款的约定属合同的主要债务，被告以此为由通知解除合同，理由成立，符合法律规定；合同法第九十四条第（四）项为“当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的”。从本案双方订立合同的目的来看原告是创办企业，发展生产，参与市场竞争，追求利润，被告是为了发展县域经济，带动钩藤种植产业的发展，增加就业岗位，增涨税收等等，而当今社会生产、生活以及经济领域处于“互联网+”的新形态，快节奏，高效率成为最基本、最普遍的要素。而本案中原告投资的项目工程建设严重逾期，不能投产运营，且一直处于停工状态，已修建部分与合同的约定相差大，项目建设效率低，原告的违约行为已构成根本性违约，使土地资源等造成浪费，导致被告订立合同的目的落空。故被告以合同法第九十四条第（四）项的规定向原告发出解除合同的通知，理由充分，符合法律规定。关于原告认为原、被告间的合同系招商合同，应属行政合同，而不适用民法调整的意见，对此，本院认为在本案合同中县政府只是在签订合同时承诺在某些政策上给予优惠，但实质上双方仍是平等的交易主体，双方平等交换、整合资源，招商行为是政府为促进当地经济发展的商业行为，并非依行政法作出的行政行为，双方的合同也没有行政管理的内容，而是在招商引资过程中确定双方权利义务为内容的等价有偿法律关系。故对原告主张双方的合同系行政合同的理由不能成立，不予采纳。综上所述，原、被告经协商一致，订立合同和相关的补充协议，合同符合法律规定，系有效合同。原告在履行合同过程中迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；原告迟延履行债务并有违约行为，已构成根本违约，致使被告不能实现合同目的。被告根据合同法第九十四条第（三）、（四）项的规定向原告发出解除合同的通知合法有效，双方的合同自原告收到解除通知时解除。原告请求确认被告《关于解除〈投资合同〉以及相关补充协议合同关系的函》无效，继续履行《投资合同》以及相关补充协议的理由不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（三）、（四）项、第九十六条第一款以及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：驳回原告贵州苗王金藤生物医药有限公司的诉讼请求。案件受理费60元，减半收取30元，由原告负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起15日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。审判员  陈贤逊二〇一六年九月二十八日书记员  粟 慧