江苏省宜兴市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）宜开民初字第0433号
原告张国勤。
被告徐金林。
被告宜兴市通联出租汽车有限公司。
被告周普清。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司宜兴支公司。
负责人胡仲清，该公司总经理。
原告张国勤与被告徐金林、宜兴市通联出租汽车有限公司（以下简称通联公司）、周普清、中国太平洋财产保险股份有限公司宜兴支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年8月28日受理后，依法由代理审判员吴畏独任审理，于2013年10月11日公开开庭进行了审理，于2013年11月25日依法组成合议庭，于2013年12月12日再次公开开庭进行了审理，原告张国勤及其委托代理人俞翀、王婷婷、被告徐金林及其委托代理人杨骏、保险公司的委托代理人朱松源到庭参加诉讼，被告通联公司、周普清经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告张国勤诉称：2011年6月5日其驾驶苏BZ1Q**摩托车沿阳泉东路延伸段由西向东逆向行驶时与由东向西行驶的周普清驾驶的苏B2Z0**小轿车发生碰撞，造成其本人受伤及两车损坏的交通事故，经交警部门认定，其与周普清承担事故的同等责任。经查，苏B2Z0**小轿车的车主为通联公司，该车在保险公司投保了交强险及商业三者险，实际承包人为徐金林。周普清系徐金林聘请的夜班司机。事故发生后，张国勤入院治疗产生相关费用，为维护自身合法权益，故其诉至法院，要求判令：1、被告承担医药费136603.42元、住院伙食补助费1160元（58天＊20元／天）、营养费3000元（150天＊20元／天）、护理费14280元（238天＊60元／天）、误工费54000元（3000元／月＊18月）、残疾赔偿金296770元（29677元／年＊20年＊0.5）、精神损害抚慰金25000元（50000元＊0.5）、被抚养人生活费169425元（18825元＊20年＊0.5／2＋18825元＊16＊0.5／2）、交通费3500元、残疾器具辅助费153730元（义肢28350元／次＊3次＋维护费28350／年＊0.08＊10年＋硅凝胶护套8000元／次＊5次＋安装义肢产生的护理费5400元、交通费600元）、财产损失6580元、鉴定费2300元，合计866348.42元，由保险公司在交强险限额内赔偿122000元（其中优先赔付精神抚慰金），剩余744348.42元，按照事故责任由被告方承担372174.21元；2、要求商业险在本案中一并处理，仍有不足部分由徐金林、周普清、通联公司承担连带责任；3、被告负担本案的诉讼费用。
被告徐金林辩称：对交通事故的事实、责任认定及投保情况没有异议，其与通联公司是承包关系，周普清系其雇员，要求通联公司、周普清与其共同承担本次事故的责任；同意在医疗费总额中扣除交强险1万元后的剩余款中再扣除15%的非医保用药、商业三者险在本案中一并处理。其已垫付8.9万元，根据其与张国勤之间的协议，该款应全额返还给其本人、除保险理赔款外其不再承担任何费用包括鉴定费、诉讼费。事故发生后其支付本车维修费4000元，同时被通联公司罚款5000元，张国勤应承担该款的一半即2500元。对于张国勤的各项请求具体意见为：医药费、住院伙食补助费、营养费、误工费、被抚养人生活费以保险公司意见为准；交通费、车损由法院酌定；护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费没有异议。
被告保险公司辩称：对交通事故事实及投保情况没有异议，但认定周普清超速未见认定依据，且张国勤无证驾驶、逆向行驶至事故车道，即使存在周普清超速的情况，周普清对事故的发生过错也较小。若在本案中处理商业三者险，则需在医疗费总额中扣除交强险1万元后的剩余款项中再扣除15%的非医保用药。其不承担诉讼费及鉴定费。对于张国勤的各项请求具体意见为：医药费中的静踝矫正器没有医嘱，无法判断与本案的关联性；住院伙食补助费认可1044元（18元／天＊58天）、营养费认可2700元（18元／天＊150天）、精神损害抚慰金应按照查明的事故责任计算；误工费认可扣除加班费以后的平均工资；交通费法院酌定；被抚养生活费依据不足，无法确定陈凤大、张洪根与张国勤之间系父母子女关系，也无法确定陈凤大、张洪根有几个子女及两人是否有生活来源；车损酌情认可2500元；鉴定费金额没有异议；护理费及残疾赔偿金没有异议；要求法院就张国勤提出的义肢、硅胶套的价格向江苏省残疾人康复中心进行询价、维护及更换费用待实际发生后另行主张、且根据保修卡记载义肢安装后的前三年维修是免费的，同时仅认可第一次更换时产生的安装期间的护理费、安装期间产生的交通费不予认可。对于徐金林提出的车损4000元没有异议。
被告周普清未作答辩。
被告通联公司未作答辩。
经审理查明：2011年6月5日张国勤未依法取得机动车驾驶证驾驶苏BZ1Q**摩托车沿宜兴市宜城街道阳泉东路延伸段由西向东逆向行驶时与由东向西行驶的周普清驾驶的苏B2Z0**小轿车发生碰撞，造成张国勤受伤及两车损坏的交通事故，宜兴市公安局交通巡逻警察大队出具道路交通事故认定书载明了：张国勤未依法取得机动车驾驶证，驾驶机动车逆向行驶；周普清驾车超速行驶，在行驶中对道路上的车辆动态疏于观察，遇情况未及时采取措施；确认张国勤和周普清各承担事故的同等责任。苏B2Z0**小轿车的车主为通联公司，承租人为徐金林，周普清系徐金林聘请的夜班司机。该车在保险公司投保了交强险及商业三者险。事故发生后，张国勤入院治疗产生相关费用。
另查明：庭审中，对于保险公司提出的若在本案中处理商业三者险，则需在医疗费总额中扣除交强险1万元后的剩余款项中再扣除15%的非医保用药，张国勤及徐金林均表示同意保险公司的意见。
又查明：本院委托宜兴市中医医院司法鉴定所对张国勤的伤残等级及三期进行评定，该所出具鉴定意见书载明：“1、被鉴定人张国勤因交通事故所致的左下肢自膝关节以下（踝关节以上）缺失，构成六级伤残。2、建议误工期以540天为宜。3、建议护理期以二人护理10天后、一人护理至安装假肢为宜；骨折愈合后取内固定，需一人护理20天。4、建议营养期以150天（包括取内固定）为宜”。对此，张国勤、徐金林、保险公司均无异议。
再查明：庭审中，张国勤提供江苏江旭铸造集团有限公司的工资证明、误工证明、员工考勤表、工资发放明细表等证据，以证明其因本次事故产生误工费54000元（3000元／月＊18月）。对此保险公司及徐金林只认可扣除加班费以后的平均工资。张国勤提供户口簿、下漳社区居民委员会证明等证据，以证明其提出的被抚养人生活费主张为169425元（母亲陈凤大18825元＊20年＊0.5／2＋父亲张洪根18825元＊16＊0.5／2）。对此，保险公司及徐金林认为被抚养人生活费的依据不足，无法确定陈凤大、张洪根与张国勤之间系父母子女关系，也无法确定陈凤大、张洪根有几个子女及两人是否有生活来源。张国勤提供交通费发票，主张交通费3500元，对此保险公司及徐金林提出该部分费用由法院酌定。
再查明：庭审中，张国勤提供机动车销售统一发票，以证明其在本次事故损毁的车辆为2011年2月10日所购买的新车，故该车的车损应为新车价格6580元。对此，保险公司认可车损为2500元，徐金林提出该部分损失由法院依法认定。
再查明：庭审中，徐金林提供交警队结算凭证、预付委托书、谈话笔录、协议书、通联公司证明、维修发票等证据，以证明其已在本次事故中垫付89000元、产生车损4000元、被通联公司罚款5000元，按照双方约定除保险公司的理赔款之外，徐金林不承担因本次事故的任何费用，垫付的89000元应返还给徐金林，车辆维修费4000元应依法分担，罚款5000元应各半负担。张国勤对垫付情况及谈话笔录、协议书真实性没有异议，是否需要返还由法院依法认定，罚款与本案无关、不予认可。保险公司对徐金林的车损没有异议。
上述事实，有道路交通事故认定书、周普清驾驶证、驾驶员服务卡、张国勤的驾驶证、行驶证、租赁经营合同、保单、医疗病历资料、残疾器具发票、鉴定报告、误工证明、工资明细表、户口本、居委证明、维修发票、交通费发票、结算凭证、协议书、谈话笔录、罚款证明及庭审笔录等证据在卷佐证。
本院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。结合交警队对本案事故责任的认定，张国勤因本案交通事故造成的损失，应由保险公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分由张国勤、徐金林各半负担，周普清、通联公司不承担赔偿责任。结合现有证据及案件事实，本院对于张国勤的各项损失作出如下认定或酌定：1、医疗费136516.92元、住院伙食补助费1044元、营养费2700元；2、误工费48396.6元{（2387.9＋2965.2＋2713）／3＊18}、护理费14280元、购买义肢36350元、安装义肢期间的护理费5400元、残疾赔偿金296770元、精神损害抚慰金25000元、被抚养人生活费155306.25（母亲陈凤大18825元＊19年＊0.5／2＋父亲张洪根18825元＊14＊0.5／2）、交通费3500元；3、车损4606元（6580元＊0.7）；4、对于尚未实际发生的义肢费及其维护费等相关费用，待实际发生后另行主张；5、对于张国勤提出的其他请求因依据不足不予支持；6、以上损失合计729870元。对于张国勤一方与徐金林签订的协议书及谈话笔录，应系双方当事人之间的真实意思表示，双方应按约履行各自义务，故本案中保险公司要求扣除且徐金林、张国勤均同意予以扣除的的自费药18978元{（136516.92元-10000元）＊0.15}应由张国勤自负、徐金林垫付的89000元应予返还。但协议书及谈话笔录中约定的“诉讼产生的诉讼费、鉴定费由保险公司负担、与徐金林无关”，并不属于张国勤、徐金林对自己相应权利的处分，而系在未征得保险公司同意的情况下增加了保险公司的赔偿义务，应属无效条款，故本案诉讼费、鉴定费应依法由张国勤、徐金林、保险公司进行分担。对于张国勤因本次事故产生的各项损失，应由其自负313424元（自费药18978元＋超出交强险并革除自费药部分后剩余的一半294446元）、由保险公司在交强险限额内赔偿122000元（医疗费项下赔偿10000元＋伤残项下赔偿110000元＋财产损失项下赔偿2000元）、由保险公司在商业险限额内赔偿294446元。对于徐金林因本次事故产生的车损4000元本院予以确认，该款应由张国勤负担3000元、保险公司负担1000元；对于徐金林提出的被通联公司所处罚金5000元，属于间接损失，本院不予认定，张国勤对此无需承担赔偿责任。综上，保险公司应在交强险限额内赔偿张国勤122000元，在商业险限额内赔偿张国勤294446元，其中202446元直接支付给张国勤、92000元返还徐金林；保险公司应在商业险限额内赔偿徐金林车损1000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十六条、第三十条、第四十九条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条之规定，判决如下：
一、保险公司于本判决发生法律效力之日起十日内在交强险限额内赔偿张国勤122000元。
二、保险公司于本判决发生法律效力之日起十日内在第三者责任险限额内赔偿张国勤294446元，其中202446元直接支付给张国勤、92000元返还徐金林。
三、保险公司于本判决发生法律效力之日起十日内在第三者责任险限额内赔偿徐金林1000元。
四、驳回张国勤其它诉讼请求。
如果给付义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费4766元、鉴定费2300元，合计7076元，由张国勤负担772元，由徐金林、保险公司各负担3152元，徐金林、保险公司应负担部分已由张国勤垫付，徐金林、保险公司于本判决发生法律效力之日起十日内直接将该款给付张国勤。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（开户名称：江苏省无锡市中级人民法院，开户行：中国工商银行无锡城中支行，帐号：1103020129200024805）。
审 判 长 黄 澄
代理审判员 吴 畏
人民陪审员 张尧君
二〇一四年一月十七日
书 记 员 王嘉宁