陕西省泾阳县人民法院民 事 判 决 书（2016）陕0423民初929号原告闫某某，男，汉族。委托代理人李某某，陕西伯尔律师事务所律师。被告陕西新中绿环保科技有限公司（以下简称新中绿公司）。法定代表人柳某某。被告汤某某，男，汉族，原新中绿公司法定代表人。委托代理人邱某某，泾阳县148法律服务所法律工作者。第三人中石油煤层气有限责任公司（以下简称石油公司）。法定代表人李某某。原告闫某某诉被告新中绿公司、汤某某、石油公司合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告闫某某的委托代理人李某某，被告汤某某及委托代理人邱某某到庭参加了诉讼，被告新中绿公司、石油公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告借用新中绿公司资质与石油公司签订了废弃钻井液无害化处理服务合同，总价款暂定30万元，实际发生额为30.3万元。现该合同已经施工完毕，工程款除质保金外已全部结清。原告向新中绿交纳30%管理费。付款方式为石油公司向新中绿付款后，再由汤某某转账到原告个人账号。2016年2月18日，石油公司向新中绿公司转款49600元，但二被告一直推诿不给原告付款，故诉至法院，请求：1、依法判令二被告共同向原告支付工程款49600元；2、第一被告与第三人之间的服务合同在履行中，第三人每向第一被告支付一笔工程款，第一被告应在扣除管理费用后即时向原告足额支付。被告汤某某辩称，原告所称与事实不符，其不应作为被告。原告是新中绿公司的业务员，合同的双方当事人是新中绿公司与石油公司，其不是合同的当事人。原告诉称其借用新中绿公司的资质承包工程，不符合事实也不符合法律规定，汤某某本人没有义务向原告付款，请求驳回原告对其的诉讼请求。原告为支持自己主张提供以下证据：1、授权委托书，证明原告的代理权限。2、公司工商档案、名片，证明出具授权委托书时，被告系公司法定代表人，其将公司资质向原告提供，并授权原告代表公司与中石油签订服务合同，属职务行为，公司为适格的诉讼主体。崔东方为公司的高级管理人员。3、《2015年废弃钻井液无害化处理服务合同》，证明原告作为授权代理人代表被告公司与第三人签订合同，在合同中原告为实际施工人。4、银行转账明细，证明被告公司向原告支付服务合同的工程款。5、原告与崔东方的短信记录、《业务费申请单》，证明崔东方行为代表公司，证明公司对该工程款认可。该申请单为被告公司付款审批手续，此费用为服务合同施工的工程款，申请单明确约定了收款人、账号及金额。6、汤某某通话录音，崔某某的电话录音（当庭宣读），证明挂靠方请求支付工程款的主张成立。7、新中绿公司开户许可证、危险废物经营许可证、再生资源回收经营证、备案登记证明、特种行业许可证、营业执照等，证明签订合同时被告给原告的。被告质证意见：证据1是我出的委托书，原告超出授权范围，违法违规由他自己承担。证据2公司档案真实，但现在只能证明我是股东之一。证据3真实性认可，证明目的不认可，原告是公司员工。证据4真实性认可，是我个人账号支付的，是用于疏通关系的。证据5对真实性不认可。证据6不认可，录音始终没说工程款的话。转让之前的业务归我所有，与公司无关。与闫某某没有任何牵连。证据7认可。被告为支持自己主张提供以下证据：1、收购协议，第三条中证明公司转让以前的业务归汤某某所有；2、银行汇款记录，证明我给闫某某打的钱。3、中石油煤层气有限公司韩城分公司工程量结算单，证明新中绿与中石油有结算。原告质证意见：证据1收购协议对外部无约束力，且公司变更登记是11月13日。证据2三笔是165125元数字认可，不是回扣而是工程款。证据3无异议。经双方当事人举证、质证，本院对证据认证如下：原告的证据客观真实，来源合法与本案有关联，相互能够印证，本院予以认定。被告证据真实性均予以认定，证据1是其公司与案外人签订的合同，对原告没有拘束力。证据2与原告的证据能够相互印证，证明汤某某向原告闫某某付款的事实。故证据1、2证明目的不予认定。证据3证明目的予以认定，经审理查明：2015年6月10日，新中绿公司向原告闫某某出具授权委托书。委托书载明：“陕西新中绿环保科技有限公司现委托闫某某为我方代理人，以我方名义签署、澄清、说明、补正、递交、撤回、修改中石油煤层气有限责任公司韩城分公司商务谈判、签订合同和处理有关事宜，其法律后果由我方承担。委托期限2015年6月10日至2016年6月10日。”2015年7月17日，新中绿公司与石油公司韩城分公司签订了2015年度废弃钻井液（泥浆）无害化处理服务合同。合同内容为通过加药固化、土壤混拌自然降解等无害化方式处理完钻后井场存在的废弃液（泥浆）。闫某某代表新中绿公司在合同上签字盖章。合同签订后，原告闫某某安排有关人员进行施工，按照合同约定完成了工程内容，为该工程的实际施工人。2016年1月30日工程完毕。实际施工中付款方式为：石油公司将工程款扣除10%的质保金后付给新中绿公司，新中绿公司原法定代表人汤某某扣除23%的管理费后，通过个人银行卡转账及现金的方式付给原告。合同履行过程中，第三人石油公司累计向新中绿公司付款人民币303000元。截止目前除留10%的质保金外已全部付清。汤某某向原告付款165125元。下余工程款49600元原告多次催要未果诉至本院。另查：2015年11月13日，新中绿公司法定代表人由汤某某变更为柳某某，股东亦进行了变更。汤某某仍然为新中绿公司的股东，担任公司的执行董事。本院认为，实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。本案中原告闫某某的证据能够相互印证，形成证据链，证实其为涉案工程的实际施工人，新中绿公司收取管理费，向其支付工程款的事实。故原告以自己名义起诉新中绿公司要求清偿下欠工程款49600元，符合法律规定，本院予以支持。新中绿公司的原法定代表人汤某某通过个人银行卡向闫某某付款的事实本院予以认定。2015年11月13日后，汤某某已经不是该公司的法定代表人但仍担任执行董事职务，其从事的经营活动，应当由其所在的公司承担民事责任。原告诉请被告汤某某承担责任，本院不予支持。原告的第二项诉讼请求，因尚未实际发生，本案不予论处。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。被告汤某某辩称，原告系新中绿公司的业务员，但未向法庭提供双方的劳动合同、工资证明等相关证据佐证，该辩称理由不予采信。被告汤某某又辩称，其付给闫某某的钱并非工程款。经本院对被告提交的结算单进行核实，石油公司向新中绿支付的工程款，扣除23%的管理费用后，正是汤某某向闫某某的付款数额。更进一步印证原告所述的事实，故被告该辩称本院亦不予采信。故依据《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告陕西新中绿环保科技有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告闫某某工程款人民币49600元。二、驳回原告闫某某其他诉讼请求。如被告陕西新中绿环保科技有限公司未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费承担1040元，由原告闫某某承担40元，被告陕西新中绿环保科技有限公司承担1000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。审 判 长 王金梅代审判员 郑 蔓代审判员 景花蓉二〇一六年七月十一日书 记 员 段旭瑞法条索引：《中华人民共和国民法通则》第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。