广西壮族自治区北海市海城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2015）海刑初字第219号 公诉机关广西壮族自治区北海市海城区人民检察院。 被告人罗文桥，男，1963年7月26日出生于广西北海市，汉族，高中文化，原系北海市白水塘生活垃圾处理厂填埋场场长，住北海市海城区。因涉嫌犯贪污罪，于2013年10月12日被刑事拘留，同年10月29日被执行逮捕。现羁押于北海市第一看守所。 辩护人姚伟才，广西嘉友律师事务所律师。 辩护人朱定民，广西嘉友律师事务所实习律师。 北海市海城区人民检察院以北城检刑诉[2014]329号起诉书指控被告人罗文桥犯贪污罪，于2014年7月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。于2014年10月13日作出(2014)海刑初字第343号刑事判决,认定被告人罗文桥犯贪污罪,判处有期徒刑五年。被告人罗文桥不服,提出上诉。北海市中级人民法院认为,原判认定事实不清,证据不足。于二O一五年五月八日作出(2014)北刑二终字第81号刑事裁定:一、撤销广西壮族自治区北海市海城区人民法院(2014)海刑初字第343号刑事判决。二、发回广西壮族自治区北海市海城区人民法院重新审判。本院于2015年5月25日立案。本院依法重新组成合议庭，公开开庭审理了本案。北海市海城区人民检察院指派检察员黄文出庭支持公诉，被告人罗文桥及辩护人姚伟才、朱定民到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明，北海市白水塘生活垃圾处理厂(以下简称：市垃圾处理厂)是北海市环卫处下属科级单位，该单位所有资产均由财政拨付，纳入市财政收支两条线管理，工资按事业单位标准由市财政核发，人事关系由市编办控制，运行经费主要来源为征收城市生活垃圾处理费分成和财政补助，收费分成款每月上缴市财政局，市财政局根据市垃圾处理厂运行预算拨付给市垃圾处理厂开支。市垃圾处理厂在北海市海城区北京路祥和大厦大院内附二楼办公。 2011年，市垃圾处理厂厂长罗绍录（因犯私分国有资产罪，被判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元）授意该厂副厂长黄金权及该厂填埋场场长被告人罗文桥以修筑填埋场作业平台工程套取公款私设小金库。后被告人罗文桥找到挂靠合浦县建筑工程总公司做工程的朋友李某，先后三次将虚构的市垃圾处理厂与合浦县建筑工程总公司四份“填埋场作业平台施工合同”(2011年10月6日总造价为人民币130000元、2012年3月l3日总造价为人民币130000元、2012年5月11日总造价为人民币100000元、2013年1月10日总造价为人民币285000元)交给李某，李某将上述合同拿到合浦县建筑工程总公司签字盖章后交回给被告人罗文桥。被告人罗文桥分别于2011年12月22日、2012年7月10日、2013年3月18日三次申请支付上述施工合同工程款，副厂长黄金权审核后交厂长罗绍录审批，之后市垃圾处理厂财务分别于2011年12月27日、2012年7月13日、2013年3月29日从运行经费中转账人民币130000元、人民币230000元、人民币285000元到合浦县建筑工程总公司账户(21×××62)。合浦县建筑工程总公司扣除1％管理费后分别于2011年12月28日、2012年7月16日、2013年4月3日转账人民币128700元、人民币227700元、人民币282150元到李某的工商银行账户(95×××19)，之后李某分三笔将上述共人民币638550元钱转入被告人罗文桥指定的工商银行账户(户名：张鸿雁，6222022107006657689，该卡由被告人罗文桥使用)。被告人罗文桥根据厂领导“用部分套取公款以加班费名义分给填埋场的相关骨干”的指示，分三次集体私分套取的公款。其中：被告人罗文桥取出第一笔套取公款后分给黄金权人民币3000元、副场长庞某人民币4500元、伍某人民币2000元、填埋场6名班组长各人民币1000元，被告人罗文桥自已私分人民币4500元；被告人罗文桥取出第二笔取公款后分给黄金权人民币2000元、副场长庞某人民币3000元、副场长蔡坚、伍某各人民币2000元、填埋场6名班组长及两名骨干各人民币1000元，被告人罗文桥自已私分人民币3000元；被告人罗文桥取出第三笔套取公款后分给黄金权人民币3000元、蔡坚人民币3100元、副场长庞某人民币3150元、伍某人民币3150元、填埋场9名班组长及骨干各人民币500元、被告人罗文桥自己私分人民币3100元。 此外，被告人罗文桥以购买碎砖修筑填埋场作业平台为由，通过北海金石节能建材有限公司法定代表人叶某的帮忙，先后六次用虚假的“北海金石节能建材有限公司”发票在市垃圾处理厂财务报账，然后分别申请支付购买碎砖款，副场长黄金权审核后交厂长罗绍录审批，之后市垃圾处理厂财务分别六次从运行经费中将款转入“北海金石节能建材有限公司”账户(21×××79)，后叶某将款转入被告人罗文桥指定的工商银行账户(户名：陈福礼，6212262107000633363，该卡由被告人罗文桥使用)或取现金交给被告人罗文桥。其中：通过2012年1月20日第00068号记账凭证及相关发票，开购碎砖款发票人民币7000元，其中虚增人民币1200元，被告人罗文桥侵吞人民币1200元；通过2012年7月5日第00006号记账凭证及相关发票，开购碎砖款发票人民币5000元，其中虚增人民币2000元，被告人罗文桥侵吞人民币2000元；通过2012年9月28日第00053号记账凭证及相关发票，开购碎砖款发票人民币12000元，其中虚增人民币5500元，被告人罗文桥分给黄金权人民币2000元、分给在该发票上签证明人的填埋场职工徐志鹏人民币1500元，被告人罗文桥侵吞人民币2000元；通过2013年2月26日第00032号记账凭证及相关发票，购碎砖款发票人民币15500元，其中虚增人民币5000元，被告人罗文桥侵吞人民币5000元；通过2013年5月14日第00018号记账凭证及相关发票，购碎砖款发票人民币51323元，其中虚增人民币16000元，被告人罗文桥分给黄金权人民币2000元，被告人罗文桥自己侵吞人民币14000元。 2013年6月，被告人罗文桥让庞某以购买碎砖修建平台 名义向单位财务借支人民币50000元，庞某从财务借支人民币50000元后交给被告人罗文桥。后被告人罗文桥用“北海金石节能建材有限公司”发票让庞某到财务报账人民币56628元(2013年8月14日第00024号记账凭证及相关发票)，2013年8月14日单位财务将人民币6628元尾款转账到庞某的交通银行账户(62×××09)，后某按被告人罗文桥要求分别于2013年8月28日、8月30日各转账人民币3000元到被告人罗文桥的交通银行账户(62×××34)，被告人罗文桥将人民币6000元占为已有。 综上，被告人罗文桥参与私分国有资产共人民币60000元；被告人罗文桥贪污公款共人民币35700元。被告人罗文桥后被查获归案。案发后，被告人罗文桥退出赃款人民币68023元。 上述事实，被告人罗文桥及辩护人在庭审过程中亦无异议，且有户籍证明、组织机构代码证、任职证明、银行流水、付款凭证、财务记账凭证及相关发票、填埋场作业平台施工合同、付款申请、暂扣押款专用票据、证人证言、被告人供述等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人罗文桥是国有事业单位工作人员，利用职务上的便利，侵吞公款人民币35700元，其行为构成贪污罪。公诉机关指控被告人罗文桥犯贪污罪成立。被告人罗文桥根据上级领导的指示，与填埋场的相关骨干共同三次集体私分其中的公款人民币共60000元，其共同贪污的主观故意构成要件不成立，不构成贪污罪。其性质是私分国有资产，但私分公款数额未达到私分国有资产罪的追诉标准，另案处理。因此，公诉机关对此部分定性为贪污，指控被告人罗文桥本人参与私分的该公款数额为贪污数额不当，本院予以纠正。被告人罗文桥的辩护人提出的“被告人罗文桥根据领导的指示，其与填埋场的相关骨干共同三次集体私分公款人民币共60000元的行为不构成贪污罪。其性质是私分国有资产，但私分公款数额未达到私分国有资产罪的追诉标准”的辩护意见有理，本院予以采纳。被告人罗文桥虽不具有自首情节,但是如实供述自己罪行,可以从轻处罚。被告人罗文桥积极退赃，可以酌情从轻处罚。根据被告人罗文桥的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第九十三条第一款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第(二)项、第二款，之规定，第六十七条第三款之规定,经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 被告人罗文桥犯贪污罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自从2013年10月12日起至2015年10月11日止）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  刘 辉 审 判 员  许承余 人民陪审员  王国华 二〇一五年八月十九日 书 记 员  廖章宏 附：法律条文《中华人民共和国刑法》 第九十三条【国家工作人员的范围】本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。 国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。 第三百八十二条【贪污罪】国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。 受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。 与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。 第三百八十三条【对犯贪污罪的处罚规定】对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚： (一)个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产;情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。 (二)个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产;情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。 (三)个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑;情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。 (四)个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役;情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。 对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。 第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。