江苏省常熟市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）熟虞民初字第00588号
原告李田兵。
委托代理人王国庆，江苏新中一律师事务所律师。
委托代理人辛立东，江苏新中一律师事务所律师。
被告江苏宏鑫路桥建设有限公司，住所地江苏省常熟市三环外路258号S2项目部。
法定代表人顾小锦。
委托代理人俞永林，该公司员工。
被告芜湖市鑫洋荣盛建设工程劳务有限公司，住所地安徽省南陵县三里镇富民北路18号四楼。
法定代表人陈启。
委托代理人金欢，江苏华元民信律师事务所律师。
委托代理人薛祥民，江苏华元民信律师事务所律师。
被告刘德前。
原告李田兵与被告江苏宏鑫路桥建设有限公司（以下简称宏鑫路桥公司）、芜湖市鑫洋荣盛建设工程劳务有限公司（以下简称鑫洋荣盛公司）、刘德前生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2015年4月13日立案受理后，依法组成合议庭于2015年9月30日公开开庭进行了审理。原告李田兵及其委托代理人唐修法、王国庆，被告宏鑫路桥公司的委托代理人俞永林、被告鑫洋荣盛公司的委托代理人金欢、被告刘德前到庭参加诉讼。后又于2015年12月9日再次公开开庭进行了审理，原告李田兵及其委托代理人王国庆、辛立东，被告宏鑫路桥公司的委托代理人俞永林、被告鑫洋荣盛公司的委托代理人金欢、被告刘德前到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李田兵诉称：请求三被告连带赔偿原告损失共计163724.77元，如仍需治疗，其后续治疗费待发生后再另行主张；本案诉讼费由被告承担。
被告宏鑫路桥公司辩称：按照双方合同约定，请求法院依法处理。
被告鑫洋荣盛公司辩称：我方与原告不存在雇佣关系，故对原告的损失不应承担赔偿责任。
被告刘德前辩称：原告要求赔偿的金额过高，我已经赔偿原告医药费、营养费、护理费，其他有发票的愿意依法赔偿。
经审理查明：被告鑫洋荣盛公司具有建筑业企业资质证书，资质等级为：钢筋作业分包壹级，混凝土作业分包资质，木工作业分包壹级。被告刘德前不具备支架搭设及模板安装拆除的相应资质，原告李田兵不具有特种行业的相应上岗证。
2013年，宏鑫路桥公司（发包人、甲方）与鑫洋荣盛公司（承包人、乙方）签订《常熟市三环路快速化改造工程项目施工劳务承包合同》，甲方将承建的常熟市三环路快速化改造工程S2标段结构工程的部分施工劳务工作发包给乙方，约定总劳务价款为24413907元。双方约定：综合单价里含有5%的安全生产费，乙方必须专款专用，严禁挪为他用。乙方操作人员上岗，必须按规定穿戴防护用品。不按规定穿戴防护用品的人员不得上岗。乙方坚持日常安全生产检查，发现生产设备、工具和安全防护装置不符合要求或作业环境存在不安全因素时，立即组织改进和解决。乙方施工人员必须熟知和遵守本工种的各项安全技术操作规程。对于从事电气、起重、建筑登高架设作业、压力容器、焊接、机动车驾驶等特殊工种的人员，必须持证上岗。如因乙方原因造成的一切安全事故由乙方负责并承担由此造成的一切经济损失。
2014年6月30日，鑫洋荣盛公司（甲方）与刘德前（乙方）签订《劳务施工协议》，甲方将位于常熟北三环S2标段桥梁工程中现浇箱梁部分支架搭设及模板安装拆除工程交由乙方刘德前施工，双方对主要工作内容及单价进行了约定。同时，双方约定，乙方确保有足够的人员及技术工人，对特种作业人员要确保有上岗证。乙方对自己的工人经常性安全教育，按国家安全操作规程操作，并上班时交底安全，不断提高工人的安全意识，乙方承担自身安全措施不力发生的事故的一切经济和法律责任。如发生意外人身伤亡事故等，均由乙方自行解决，并承担其经济后果。原则上受伤20000元医药费以下由乙方承担，20000元以上由甲方负责，但误工费、生活费、营养费及精神损失费等由乙方自己承担。之后，刘德前雇佣了已有多年工作经验的李田兵进行作业，并按200元／天计付劳动报酬。2015年1月5日，李田兵在三环路的匝道高架桥脚手架上铺设槽钢时不慎坠落受伤。李田兵受伤后即送常熟市第五人民医院治疗，经诊断为右侧肩胛骨骨折、右侧第5、6肋骨骨折可能。后于2015年1月10日被送至射阳杨氏骨科医院住院治疗，经诊断：右侧肩胛骨粉碎性骨折，右侧多发性肋骨骨折，第5骶骨骨折，右侧臂丛神经、腋神经损伤。后于2015年3月3日出院，共计花费医疗费13706.17元。
在审理中，本院依法委托苏州大学司法鉴定中心对李田兵的伤残等级、误工时限、营养时限、护理时限及人数进行司法鉴定。该所于2015年8月12日出具苏大司鉴中心（2015）临鉴字第2368号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、根据现有材料，被鉴定人李田兵此次外伤致目前右肩关节功能丧失评为十级残疾。2、本次鉴定建议李田兵受伤后90日给予营养支持，其住院期间及出院后30日予以一人护理较为合适，其受伤后180日的误工时限应视为合理。为此，原告花费鉴定费2520元。
又查明：2015年1月26日，刘德前（甲方）与李田兵（乙方）签订协议书一份，主要内容为：”甲、乙双方经协商，乙方李田兵在甲方刘德前工班受伤一事，甲方负责乙方全部医疗费，确保乙方身体经医院治疗康复后为止，如有后遗症，甲方负责”。2015年1月31日，刘德前（甲方）与李田兵（乙方）再次签订协议书（工伤事故赔偿事宜）一份，主要内容为：于2015年1月5日李田兵在刘德前承包工段施工时不幸在高架桥上掉下摔伤，目前在射阳杨氏骨科医院治疗，经医生诊断为：右侧肩胛骨粉碎性骨折，第五骨骶骨骨折，于1月28日又查出2根肋骨错位。先双方协议如下：1、李田兵在治疗过程中所需的一切费用由刘德前承担支付，直至伤残鉴定。2、营养费按每天40元计算，暂付3000元。3、李田兵误工损失、护理费从1月5日开始计算直到鉴定为止，由劳动仲裁部门依法裁定。4、车费、药费由刘德前全部负责。5、最后伤情由医疗机构鉴定，是否构成伤残，再按劳动仲裁部门依法协调、协商赔偿事宜”。
审理中，本院就原告李田兵提供的医疗费收据是否是本案伤情治疗所需向本院法医进行了咨询，法医意见为：根据案卷中射阳杨氏骨科医院出院记录（住院号：20150008）等现有病历资料所记载的内容来分析，NO为0001710201、0001710183、0001710149的收费票据中所记载的费用与原告的本案伤情无关，NO为0016254934、0016228489、0001715711、0001715712的收费票据中所记载的费用因无相关就诊病历记录，故无法分析是否与原告的本案伤情有关，其余的收费票据中所记载的费用均与原告的本案伤情有关。
庭审中，被告刘德前陈述，事故发生后，支付了原告李田兵营养费3000元，护理费2990元，另外为李田兵支付了医药费共计8000多元。因此向法庭提供住院预交款收据十二张及门诊票据一张，共计金额7531元。
原告李田兵陈述，被告刘德前仅支付了营养费3000元和护理费2990元。我也交过1000多元预交款的，住院的费用不是刘德前支付的，都是我支付和结算的，刘德前处的预交款收据是他让我给他的，他说会把钱给我的。我处还有三张预交款收据，共计1600元。
上述事实，由原告提供的病历、用药清单、出院记录、医药费收据、司法鉴定意见书，鉴定费发票、协议书，被告宏鑫路桥公司提供的合同书，被告鑫洋荣盛公司提供的施工协议，被告刘德前提供的预交款收据，及本院庭审笔录等在案佐证。
本院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。雇员在从事雇佣活动中因生产安全事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告刘德前作为李田兵的雇主，在没有相应资质的情况下组织工人施工，且未能提供相应的安全保障措施，应当承担赔偿责任。被告鑫洋荣盛公司明知被告刘德前个人没有相应资质仍将支架搭设及模板安装拆除工程交其施工，并任由其自行选择人员进行施工，进而导致事故发生，存在选任不当的过错，对事故的发生也应承担相应赔偿责任，且应当对刘德前的赔偿责任承担连带责任。原告具有完全民事行为能力，其应当能够预见高空作业存在危险，并应尽到谨慎的注意义务，然而原告在施工过程中未戴安全帽、未系安全绳，疏于注意自身安全，对自身损害的发生亦有一定过错，原告亦应自行承担一定责任。综合事故发生的原因以及各方当事人应承担的责任，本院确定由被告刘德前承担50%的赔偿责任，被告鑫洋荣盛公司承担30%的赔偿责任，原告自行承担损失的20%。被告鑫洋荣盛公司具备钢筋、混凝土、木工作业分包的相应资质，被告宏鑫路桥公司将常熟三环路快速化改造工程S2标的施工劳务工作分包给被告鑫洋荣盛公司，符合法律规定，故原告要求被告宏鑫路桥公司承担赔偿责任的主张，无事实和法律依据，本院不予支持。被告鑫洋荣盛公司认为，其与刘德前约定发生安全事故由刘德前承担责任，其仅在医药费超出20000元部分承担责任，对误工费、营养费、精神损失等费用均不予承担的主张，本院认为，上述约定系刘德前与鑫洋荣盛公司的内部约定，不符合法律规定，故对被告鑫洋荣盛公司的抗辩意见本院不予采信。另外，关于被告刘德前已支付原告的费用部分，原告对被告给付的营养费3000元、护理费2990元，共计5990元没有异议，本院依法予以认定。对于被告刘德前认为其另为原告支付了各项医药费8000多元的主张，结合被告刘德前提供的相关收据及庭审陈述，本院依法认定被告刘德前已支付原告医药费共计7531元。对于原告认为上述款项系其支付的抗辩意见，因无相关证据予以证实，且其在庭审中陈述不一，故本院不予采信。综上，本院依法认定被告刘德前已支付原告各项费用共计13521元。
至于原告主张的赔偿费用，应按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中规定的范围、项目和标准进行计算，并结合原、被告的意见进行认定。
关于医疗费：原告主张14553.77元。根据医疗机构出具的医药费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据，并结合本院法医的咨询意见，本院依法认定13706.17元。
关于住院伙食补助费：原告主张1120元（20元／天56天）。经本院核算，原告住院天数为54天，现原告主张按20元／天／人予以计算，本院予以准许，依法认定1080元。
关于营养费：原告主张3600元（40元／天90天）。根据司法鉴定意见，原告营养期限为90天，原告主张按40元／天计算、共计3600元，本院予以认定。
关于护理费：原告主张30550元（130元／人／天235天1人）。根据司法鉴定意见，护理期限为住院期间及出院后30日予以一人护理，本院依法认定护理天数为84天，按100元／天／人计算，共计8400元。
关于误工费：原告主张36000元。司法鉴定意见书建议原告误工期限为伤后180日，本院予以采纳。虽然原告报酬为200元／天，但该收入并非其每天必然所得。故本院根据公平原则，同时兼顾原告利益，酌定误工费为28800元。
关于残疾赔偿金：原告主张68692元（34346元／年20年10%）。司法鉴定意见书对原告因本起事故所受伤害已构成十级伤残的结论本院予以采纳。原告提供了北京市暂住证，该证载明服务场所为”机场四标市政二”，并结合原、被告庭审陈述，可以证实原告常年在工地工作，其主要收入来源并非农业收入，故原告按江苏省城镇标准主张残疾赔偿金，并无不当，本院予以认定。
关于精神损害抚慰金：原告主张5000元，符合法律规定，本院依法予以认定。
关于交通费：原告主张4261元，根据受害人及其必要的陪护人员因就医实际发生的费用计算，本院酌定1500元。
关于鉴定费：原告主张2520元，因该鉴定费用系在本案诉讼中产生，故不在此予以计算。
关于住宿费：原告主张428元，本院结合本案实际情况，酌定300元。
综上，原告因本起事故造成的损失共计131078.17元。其中原告与被告刘德前达成协议，约定医药费、车费由被告刘德前承担全部责任，上述约定系双方真实意思表示，本院予以认定，故医药费、交通费共计15206.17元由被告刘德前予以赔偿。其余损失115872元，由被告刘德前按50%赔偿原告57936元，扣除其已支付的13521元，仍应支付59621.17元；被告鑫洋荣盛公司按30%赔偿原告34761.6元，并对刘德前的赔偿责任承担连带责任。其余损失由原告自负。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条第二项、第十七条、第十八条之规定，判决如下：
一、被告刘德前赔偿原告李田兵各项经济损失人民币73142.17元，扣除其已支付的13521元，还应给付原告59621.17元，于本判决生效之日起十日内履行。
二、被告芜湖市鑫洋荣盛建筑工程劳务有限公司对被告刘德前的上述赔偿责任承担连带责任。
三、被告芜湖市鑫洋荣盛建筑工程劳务有限公司赔偿原告李田兵各项经济损失人民币34761.6元，于本判决生效之日起十日内履行。
上述款项，如采用转账方式支付，请汇入原告李田兵指定账户，或汇入常熟市人民法院，开户银行：常熟农村商业银行金龙支行，账号：1079。
四、驳回原告李田兵的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费600元，鉴定费2520元，合计3120元，原告负担624元，被告刘德前负担1560元，被告芜湖市鑫洋荣盛建筑工程劳务有限公司负担936元（原告同意其预交案件受理费由各被告向其直接支付，本院不再退还，由被告在本判决生效之日起十日内向原告支付）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本四份，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（户名：苏州市中级人民法院，中国农业银行苏州苏福路支行，账号：1076）。
审 判 长 崔劲松
审 判 员 赵 晔
人民陪审员 曹卫娟
二〇一五年十二月十七日
书 记 员 朱 婷