广东省广州市越秀区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0104刑初1343号
公诉机关广东省广州市越秀区人民检察院。
被告人眭燕萍，曾用名眭燕平，冒名眭燕子，女，1988年6月20日出生，汉族，出生地湖南省衡东县，文化程度初中，户籍地湖南省衡东县。2016年6月13日因犯诈骗罪被湖南省衡山县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年(缓刑考验期自2016年6月26日至2019年6月25日，并因该案于2015年6月9日至同年6月19日被羁押，共羁押11日)。因本案于2017年5月18日被刑事拘留，同年6月21日被逮捕。现羁押于广州市越秀区看守所。
辩护人刘雪、林文侃，广东威法律师事务所律师、实习律师。
广东省广州市越秀区人民检察院以越检刑诉[2017]1457号起诉书指控被告人眭燕萍犯合同诈骗罪，于2017年10月18日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市越秀区人民检察院指派检察员廖敏红出庭支持公诉，被告人眭燕萍及其辩护人刘雪、林文侃到庭参加诉讼。现已审理终结。
广东省广州市越秀区人民检察院指控，2013年4月至7月期间，被告人眭燕萍隐瞒个人身份，冒用其姐姐眭燕子的身份证明资料，并把眭燕子名下的1辆奥迪小轿车和朋友赵某1名下的1辆雷某小轿车抵押给被害人石某1，于2013年6月25日在本市越秀区中山三路17栋12楼与被害人石某1分别签订《借款合同》及借条，多次借款用于赌博，共骗去被害人石某1人民币32万元。后逃匿在外一直未归还上述款项。2017年5月18日，被告人眭燕萍到公安机关投案自首。
公诉机关随案提交相关证据，并认为被告人眭燕萍以非法占有为目的，冒用他人名义签订合同，在收受对方当事人给付的款项后逃匿，骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，构成合同诈骗罪。被告人眭燕萍犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人眭燕萍在缓刑考验期限内发现还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，把前罪和后罪所判处的刑罚，数罪并罚。提请本院依法判处。
被告人眭燕萍对公诉机关指控的事实及罪名均没有意见，并认罪，希望法庭对其从轻处罚，并认为其觉得金额没有那么多，可能是23万元左右，但其也计算不出具体数额。
辩护人认为被告人眭燕萍虽然是冒用其姐姐眭燕子的名义借钱，但眭燕子对眭燕萍的借款是会追认的，本案被骗的应是眭燕子，被害人石某1没有因为眭燕萍冒用眭燕子陷入错误认识，借款没有收回，属于其可遇见的经营的风险，故被告人眭燕萍的行为不构成合同诈骗罪，本案应当是民事借贷纠纷。
经审理查明，2013年4月至7月期间，被告人眭燕萍隐瞒个人身份，冒用其姐姐眭燕子的身份在本市越秀区中山三路17栋12楼向被害人石某1提供眭燕子的相关证明资料，并把眭燕子名下的1辆奥迪小轿车和朋友赵某1名下的1辆雷某小轿车抵押给被害人石某1，与被害人石某1分别签订《借款合同》及借条等，多次借款并将赃款挥霍用光，后逃匿在外一直未向被害人石某1归还上述款项，共骗去被害人石某1人民币32万元。
2017年5月18日，被告人眭燕萍到公安机关投案自首，但被告人眭燕萍至今未将赃款退还被被害人石某1。
上述事实，有经当庭举证、质证，本院予以确认的下列证据证明：
1.广州市公安局越秀区分局出具的受案登记表证实,被害人石某1报案的情况。
2.公安机关出具的到案经过证实，被告人眭燕萍于2017年5月18日因涉嫌合同诈骗到湖南省衡东县公安局甘溪镇派出所投案自首。于2017年5月23日移交广州市公安局越秀区分局经侦大队处理。
3.公安机关出具的接受证据材料清单证实，公安人员接受了被害人石某1提供的借款合同、借条、借条收据、保证书、公证书、商品房买卖合同、查册表、税务登记证、营业执照、转账凭证等证据材料。
4.借条收据证实，被告人眭燕萍冒用“眭燕子”之名于2013年7月12日向石某1借款人民币84000元的情况。
5.借条、借款收条证实，被告人眭燕萍冒用“眭燕子”之名于2013年7月14日向石某1借款人民币10万元的情况（被告人眭燕萍签认，但称相关金额是违约金）。
6.借款合同、借款收条证实，被告人眭燕萍冒用“眭燕子”之名于2013年6月25日向石某1借款人民币33万元。（被告人眭燕萍签认，称金额包含利息在内）。
7.“眭燕子”的汽车行驶证复印件及广州源立计算机有限公司的营业执照副本（法定代表人眭燕子）、税务登记证证实，被告人眭燕萍向被害人石某1提供材料的情况。
8.银行转账凭证证实：被害人石某1向被告人眭燕萍转账的情况。
9.银行单据证实，被害人石某1付款给被告人眭燕萍的情况。
10.被告人眭燕萍向被害人石某1提供的“眭燕子”名下房产的商品房买卖合同、公证书、个人房屋担保借款合同、房地产登记薄查册表证实，被告人眭燕萍骗取被害人石某1信任的情况。
11.短信聊天记录证实，被告人眭燕萍与被害人石某1的联系情况。
12.被告人眭燕萍的户籍材料证实，其身份情况。
13.湖南省衡山县人民法院的（2016）湘0423刑初29号刑事判决书、执行通知书证实，被告人眭燕萍2016年6月13日因犯诈骗罪，被湖南省衡山县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。缓刑考验期间：自2016年6月26日起至2019年6月25日止。
14.广东大同司法会计鉴定所出具的大同检字【2017】166号鉴定意见书证实，眭燕萍在2013年04月28日至2013年07月12日期间，向石某1借款人民币382,400.00元（借条等列示借款人民币414,000.00元），减其自述已归还金额人民币62,400.00元后，仍有人民币320，000，00元未归还。
15.证人眭燕子的证言：今年3月份，我妹眭燕萍从湖南来广州。她来广州后，有时候会借我的车（奥迪A4款）说是去外面接朋友、谈生意，当时我也没在意，就将车给了她。
我妹从2013年4月至7月期间拿我的车去借款的事我不清楚。我是在2013年7月15日警察告诉我，我才知道我妹妹用我的车抵押借款的事。我不认识姓石的男子，也没有向任何人或公司借过款，公安机关向我出示的借款合同、借款收条借款人签名上的眭燕子是我的名字，但不是我本人签名，好像是我妹妹眭燕萍的笔迹，但不能肯定。还有借款人所留的身份证号码是我本人的号码，还有借款人所留的手机号码好像是我妹妹用的手机号码。
眭燕萍拿我相关房产资料和公司的相关资料来银行贷款的事我也不清楚，她从来没有跟我说过跟人家借款的事。我问过她借钱干什么，但是她没有告诉我原因。
16.证人赵某1的证言：2013年6月24日，眭燕萍打电话给我说要借我的车（黑色凌志，车牌是粤Ａ×××××）用二、三天到东莞办事开工厂，后一直推搪，不肯还车。到7月16日，眭燕萍的手机关机了，我到她在员村的住处没有找到她，就怀疑被她骗了，于是在7月19日到棠下派出所报案。随后我通过QQ告知她我已报案，要求她归还我的车。20号下午眭燕萍告诉我车在一个石姓男子手上，因她欠那个人的钱，对方不还车给她。后来我就把眭燕萍带到棠下派出所处理。她说欠一个姓石的人的钱，是她的男朋友，并把他电话给我。要我跟姓石的联系要车，后我老婆打电话给姓石的，对方说我联合眭燕萍一起诈骗他，别的我不清楚。
17.被害人石某1的陈述：我在社会接一些民间借贷抵押做，并在广州市越秀区中山三路17号工商联大厦附楼办公。在今年4月至6月18日间眭燕萍以眭燕子的名义，通过抵押眭燕子奥迪小车的方式，多次向我借款，期间眭燕萍均能按期还本付息。
在6月18日到25日之间，“眭燕子”连续在我处借了三次款，本金加利息合计30万元，当时她以一部凌志小汽车作抵押，6月25日，由于“眭燕子”无法还钱，其与我商谈，重新签订借款合同，内容为借款33万元，包含3万元的利息。合同签订后，我们将之前的借条销毁，“眭燕子”还写了一份保证书和一份借条。
7月12日，“眭燕子”又向我借款8万元，因凌志小车的价值只能抵押借款30万元。“眭燕子”将辆奥迪小汽车抵押给我。并写下一份借款收据和一份借条，金额为84000元，其中包含4000元利息，借期两天。7月14日由于借款84000元到期，“眭燕子”无法还本付息，她当时同意赔偿10万元的违约金并且写了一份10万元的借款收条和一份借条给我。
7月16日“眭燕子”给我抵押的奥迪汽车被真正的眭燕子开走，通过与警察及眭燕子本人沟通，我才知道向我借钱的是眭燕萍。眭燕萍向我借钱的时候没有提供过其身份证。
18.被告人眭燕萍的陈述:大约在2013年4月，我在广州市天河区员村附近的停车场内，看到可以提供借款的联系电话，我通过电话联系了石某1。当天就向他借了人民币47000元，第二天我就将本金加利息合计人民币5万元还给了石某1。后来陆陆续续向石某1借过大约10次钱，后来都还上了。直到上个月（6月份）我又向石某1借了好几笔款，大概在23-24万元之间，然后本金加利息一起写了一张33万元的欠条给石某1，同时把一辆雷某小轿车借给了石某1。
7月12日，我再次向石某1借款8万元，并写了一张84000元的欠条。7月13日，因为我姐姐取回了之前我借给石某1的奥迪车，并且因为当时我手机关机石某1没有打通我电话，他就报警说我诈骗，当天下午我去石某1办公室找他时，他说我违约，要求我支付10万元人民币作为违约金，我同意了并且写了一张10万元欠条给石某1。大概在7月14日，我去石某1公司还了15000元现金以及4000元转账给他，但当时他没有写收据给我。所以现在我一共欠石某1本金29万1千元。
我与石某1签订借款合同时是以我姐姐眭燕子的身份签订的，他不知道我的真实身份，是我欺骗了石某1，我第一次向他借钱时用的就是我姐姐的名字向他借钱的，之后我就一直用这个名字向石某1借钱了。我还向他提供了我姐姐眭燕子的工商营业执照复印件、姐姐的房子的抵押借款合同原件，当时说是向银行做抵押借款的，但是我姐姐不同意，所以就没做成贷款。我用向石某1借的钱跟朋友打麻将都输光了。另2013年7月12日，我用赵某1汽车抵押给石某1，又借款8万元人民币，所以我一共向石某1借款29.9万元人民币。我在2013年7月14日，我前往石某1公司，偿还了1.9万元，剩余的本金28万元人民币一直没有偿还给石某1。
上述证据，来源合法，查证属实，予以采信。
关于辩护人所提被告人眭燕萍虽然是冒用其姐姐眭燕子的名义借钱，但眭燕子对眭燕萍的借款是会追认的，故本案应当是民事借贷纠纷的意见，经查，被告人眭燕萍隐瞒个人身份，冒用其姐姐眭燕子的名义向他人借钱，并将款项花光，后还逃回家乡，且该款项一直未退还被害人，因此其虚构事实，非法占有他人财物的故意明显，故辩护人的相关辩护意见本院不予支持。
关于被告人眭燕萍所称其觉得金额没有那么多，可能是23万元左右的意见，经查，虽然被害人石某1陈述及被告人眭燕萍供述的数额不同，但广东大同司法会计鉴定所根据相关借条收据、借款合同等相关银行流水、网上银行电子回单等及被告人眭燕萍的供述确定被告人眭燕萍仍有人民币32万元未归还，故被告人眭燕萍的相关意见本院不予支持。
本院认为，被告人眭燕萍以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控被告人眭燕萍犯合同诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，唯罪名没有考虑到虽然被告人眭燕萍与被害人之间虽然是签订有合同，但此合同不是经济往来中的合同，不属于合同诈骗中规定的合同，故应以诈骗罪认定。被告人眭燕萍犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人眭燕萍在缓刑考验期限内发现还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，把前罪和后罪所判处的刑罚，数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第七十七条、第六十九条、第六十七条第一款、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销湖南省衡山县人民法院的（2016）湘0423刑初29号刑事判决书中对被告人眭燕萍判处缓刑的判决。
二、被告人眭燕萍犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金三万元，前罪被判处有期徒刑三年，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月18日起至2022年11月6日止。罚金应于本判决发生法律效力之次日起五日内一次向本院缴纳）。
三、责令被告人眭燕萍于本判决发生法律效力之次日起十日内退赔违法所得32万元给被害人石平立。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 梁国强
人民陪审员 刘耀邦
人民陪审员 陈飞燕
二〇一七年十二月二十八日
书 记 员 朱超龄