淮安市淮阴区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0804民初6296号原告：淮安市淮阴区开源中小企业信用担保有限公司，住所地淮安市淮阴区樱花路与沈阳路交界。法定代表人：孙玉海，该公司总经理。委托代理人。委托代理人。被告：朱鑫。被告：江苏鑫威塑业有限公司，住所地淮安市淮阴区徐溜镇工业集中区。法定代表人：朱贵云，该公司董事长。被告：玉环县神威塑业有限公司，住所地浙江省玉环县卢浦镇道头村。法定代表人：朱邵其，该公司董事长。被告：朱贵云。被告：淮安市淮阴区徐溜镇人民政府，住所地淮安市淮阴区徐溜镇徐溜街。法定代表人：洪波，该镇镇长。委托代理人。被告朱崇锎。上述两被告共同委托代理人。原告淮安市淮阴区开源中小企业信用担保有限公司（以下至判决主文前简称开源担保公司）与被告朱鑫、江苏鑫威塑业有限公司（以下至判决主文前简称鑫威公司）、玉环县神威塑业有限公司（以下至判决主文前简称神威公司）、朱贵云、翁某、淮安市淮阴区徐溜镇人民政府（以下至判决主文前简称徐溜镇政府）、朱崇锎追偿权纠纷一案，本院于2016年10月21日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。案件审理过程中，原告开源担保公司自愿撤回对被告翁某的起诉，本院裁定予以准许。原告开源担保公司的委托代理人，被告徐溜镇政府的委托代理人，被告徐溜镇政府及朱崇锎的共同委托代理人王映峰到庭参加诉讼，被告朱鑫、鑫威公司、神威公司、朱贵云经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告开源担保公司向本院提出诉讼请求：1、被告朱鑫偿还原告开源担保公司代偿款1754301.63元及代偿利息（自2016年9月29日起至实际给付之日止，按银行同期贷款利率的四倍计算）、律师费30000元；2、准予对被告鑫威公司、神威公司用以抵押的财产予以拍卖、变卖，原告开源担保公司就拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；3、被告朱贵云、徐溜镇政府、朱崇锎就被告朱鑫应偿还的全部款项承担连带清偿责任；4、本案诉讼费用由六被告负担。案件审理过程中，原告开源担保公司变更其诉讼请求为：1、被告朱鑫偿还原告开源担保公司代偿款1754301.63元及代偿利息（自2016年9月29日起至实际给付之日止，按银行同期贷款利率的四倍计算）、律师费22900元；2、准予对被告鑫威公司用以抵押的设备（详见抵押财产清单）予以拍卖、变卖，原告开源担保公司就拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；3、被告神威公司、朱贵云、徐溜镇政府、朱崇锎就被告朱鑫应偿还的全部款项承担连带清偿责任。事实与理由：被告朱鑫于2015年5月28日向江苏淮安农村商业银行股份有限公司徐溜支行（以下简称淮安农商行徐溜支行）借款1500000元，借款期限自2015年5月28日起至2016年5月27日止，原告开源担保公司为被告朱鑫的前述借款提供连带责任保证。被告鑫威公司、神威公司、朱贵云、徐溜镇政府、朱崇锎分别向原告开源担保公司提供了抵押反担保或保证反担保。被告朱鑫在淮安农商行徐溜支行的借款到期后，未能依约偿还全部借款本息，2016年9月29日，原告开源担保公司为被告朱鑫向淮安农商行徐溜支行代偿了借款本息合计1754301.63元。原告开源担保公司为被告朱鑫代偿借款本息后，被告朱鑫未能及时向原告开源担保公司履行还款义务，现原告开源担保公司依法进行追偿。被告朱鑫、鑫威公司、神威公司、朱贵云均未作答辩。被告徐溜镇政府、朱崇锎共同辩称：被告徐溜镇政府作为国家机关的，对外所签订的保证合同或所作的保证承诺应认定无效；被告朱崇锎作为淮安市淮阴区徐溜镇的党委书记，其签订反担保书的行为应属职务行为，个人不应承担责任；请求驳回原告开源担保公司对被告徐溜镇政府、朱崇锎的诉讼请求。经审理查明：2015年5月28日，原告开源担保公司（乙方）与被告朱鑫（甲方）签订《委托担保合同》一份。合同约定，被告朱鑫因需向贷款人淮安农商行徐溜支行借款，委托原告开源担保公司为被告朱鑫向贷款人淮安农商行徐溜支行提供连带责任保证；被告朱鑫向贷款人淮安农商行徐溜支行的借款金额为1500000元，借款期限自2015年5月28日起至2016年5月27日止；被告朱鑫应按时向贷款人偿还借款本息，因被告朱鑫未能按时偿还借款本息导致原告开源担保公司为其代偿的，原告开源担保公司有权向被告朱鑫予以追偿，追偿的范围包括代偿款，代偿款自代偿之日起按借款合同约定利率四倍计算的利息，原告开源担保公司为实现债权支出的律师费等。被告鑫威公司以自有的硬齿面齿减速器一台、拌料机一台、盘料机一台、液压机一台、粉碎机二台、气泵二台、压缩机九台、冲床七台、模具四十八个、拉片机一套为被告朱鑫向原告开源担保公司提供抵押反担保，担保的主债权数额为1500000元，担保范围包括本金、利息、违约金及实现抵押权的费用。2015年6月30日，原告开源担保公司与被告鑫威公司就上述抵押财产办理了抵押权登记。2015年5月28日，被告鑫威公司、朱贵云等共同与原告开源担保公司签订《反担保保证合同》一份。合同约定，为确保被告朱鑫向贷款人淮安农商行徐溜支行借款合同得以切实履行，被告鑫威公司、朱贵云自愿为向原告开源担保公司提供保证反担保，保证方式为连带责任保证，保证范围包括本金、利息、违约金及原告开源担保公司为实现债权支出的律师费等；原告开源担保公司承担代偿责任后，在同时存在抵押反担保的情况下，原告开源担保公司有权要求保证反担保人立即偿还代偿款等全部款项，而无需先行就抵押财产受偿。2015年5月28日，被告神威塑业、朱崇锎分别向原告开源担保公司出具反担保书。被告神威塑业、朱崇锎自愿为被告朱鑫向原告开源担保公司提供保证反担保，保证范围包括代偿款的本金、利息、违约金、律师费等，保证期间为两年；被告朱崇锎向原告开源担保公司出具反担保书时任淮阴区徐溜镇党委书记并代为履行镇长职务。被告徐溜镇政府向原告开源担保公司出具承诺书一份，被告徐溜镇政府承诺“……，如被告朱鑫未能及时归还贷款本息，由徐溜镇政府承担连带责任……”。另查明：2015年5月28日，原告开源担保公司与被告朱鑫、贷款人淮安农商行徐溜支行共同签订《最高额个人担保借款合同》一份。合同签订后，贷款人淮安农商行徐溜支行向被告朱鑫发放借款1500000元，借款年利率13.8%。贷款人淮安农商行徐溜支行向被告朱鑫发放借款后，被告朱鑫未能按期偿还借款本息。2016年9月29日，原告开源担保公司为被告朱鑫向贷款人淮安农商行徐溜支行代偿借款本息合计1754301.63元。庭审中，原告开源担保公司陈述，2016年12月22日，被告朱鑫向原告开源担保公司还款70000元，且被告朱鑫在原告开源担保公司有保证金300000元，就前述370000元，原告开源担保公司同意在本案中予以抵扣，顺序为先抵扣本金，后抵扣利息。2016年10月17日，原告开源担保公司与被告江苏淮海潮律师事务所签订《委托代理合同》一份，江苏淮海潮律师事务所接受原告开源担保公司的委托，指派席树俊、席树刚（实习）律师作为原告开源担保公司在本案中的诉讼代理人，原告开源担保公司应支付江苏淮海潮律师事务所律师代理费22900元。2016年11月3日，原告开源担保公司向江苏淮海潮律师事务所支付律师代理费22900元。以上事实有原告开源担保公司提供的《委托担保合同》、《反担保保证合同》、反担保书、承诺书、动产抵押登记书及抵押物概况、《最高额个人担保借款合同》、代偿说明及原、被告的庭审陈述等在卷佐证。经庭审质证，本院予以确认。本院认为：保证人在承担保证责任以后，可向债务人追偿。本案中，原告开源担保公司为被告朱鑫向贷款人淮安农商行徐溜支行提供了连带责任保证，被告朱鑫未能按期偿还借款本息，原告开源担保公司履行了代偿义务后向被告朱鑫主张追偿权，符合法律规定。鉴于被告朱鑫在原告开源担保处有保证金300000元，且原告开源担保公司亦认可在本案中一并处理，故被告朱鑫应在原告开源担保公司履行代偿义务后，偿还原告开源担保公司1454301.63元（1754301.63元-300000元），并自2016年9月29日起以1454301.63元为基数向原告开源担保公司支付代偿款的利息。《委托担保合同》中约定了代偿利息的计算标准为《最高额个人担保借款合同》中约定的借款利率的四倍，现原告开源担保公司自愿将代偿利息的计算标准调整为中国人民银行同期贷款利率的四倍，本院予以照准。被告朱鑫于2016年12月22日向原告开源担保公司偿还的70000元，应先予抵充利息，剩余部分予以抵充本金（2016年9月29日起至2016年12月22日止的利息数额为59044.65元），被告朱鑫应偿还原告开源担保公司代偿款1443346.28元[1454301.63元-（70000元-59044.65元）]。被告朱鑫未能及时向原告开源担保公司偿还代偿款，原告开源担保公司为实现债权支出的律师费22900元，符合江苏省律师收费标准，应由被告朱鑫负担。为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务的，债权人有权就该抵押财产优先受偿；抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。被告鑫威公司以公司所有的设备为被告朱鑫向原告开源担保公司提供抵押反担保，现被告朱鑫未能偿还代偿款本息，原告开源担保公司要求拍卖、变卖抵押设备，并就拍卖、变卖抵押设备所得价款优先受偿的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。虽然原告开源担保公司与被告鑫威公司约定抵押物的抵押担保范围包括本金、利息及实现抵押权的费用等，但抵押担保的范围应以登记机关记载的债权数额为准，原告开源担保公司就抵押财产的拍卖、变卖款项仅可以1500000元限额内享有优先受偿权。被告徐溜镇政府作为国家机关，其不得作为保证人。原告开源担保公司依据被告徐溜镇政府出具的承诺书要求被告徐溜镇政府承担连带保证责任，无法律依据，本院不予支持。被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。被告朱贵云、神威公司、朱崇锎同时为被告朱鑫向原告开源担保公司提供了保证反担保，反担保范围包括代偿款本息、律师费等；本案所涉债务的抵押反担保人并非被告朱鑫，故原告开源担保公司要求被告朱贵云、神威公司、朱崇锎就被告朱鑫应偿还的代偿款本息及应负担的律师费承担连带还款责任的诉讼请求，本院予以支持。关于被告朱崇锎辩称，其向原告开源担保公司出具反担保书的行为系职务行为。本院认为，被告朱崇锎向原告开源担保公司出具反担保书的行为并不属于其担任淮阴区徐溜镇党委书记并代为履行镇长职务的职责范围，行政职务也并不妨碍以个人身份对外作出反担保的意思表示，对被告朱崇锎的该辩称观点，本院不予采纳。综上，依据《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百九十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告朱鑫于判决生效后十日内偿还原告淮安市淮阴区开源中小企业信用担保有限公司代偿款1443346.28元及利息（自2016年12月23日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期贷款基准利率的四倍计算），律师费22900元；二、准予对被告江苏鑫威塑业有限公司用以抵押的硬齿面齿减速器一台、拌料机一台、盘料机一台、液压机一台、粉碎机二台、气泵二台、压缩机九台、冲床七台、模具四十八个、拉片机一套以拍卖、变卖等方式变价，原告淮安市淮阴区开源中小企业信用担保有限公司就拍卖、变卖所得价款在抵押担保范围内享有优先受偿权，限额1500000元；三、被告玉环县神威塑业有限公司、朱贵云、朱崇锎就被告朱鑫应偿还的上述款项承担连带还款责任；四、驳回原告淮安市淮阴区开源中小企业信用担保有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按照本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费20859元，由被告朱鑫、江苏鑫威塑业有限公司、玉环县神威塑业有限公司、朱贵云、朱崇锎共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于淮安市中级人民法院。审 判 长  李金亮人民陪审员  谈洪轩人民陪审员  侍善之二〇一七年四月十七日书 记 员  左嫣茹附：相关法律条文及司法解释1、《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。2、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。3、《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。4、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。5、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。6、《中华人民共和国物权法》第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。7、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条第一款连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。