河北省深州市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）深民二初字第200号
原告：张占岭。
委托代理人：杨新友，北京京大律师事务所石家庄分所律师。
被告：河北亿联置业有限公司。
住所地：深州市长江西路。
负责人：吴朝松，该公司经理。
第三人：濮阳市超越建筑工程有限公司。
住所地：河南省濮阳市京开大道中段。
法定代表人：楚西宽，该公司经理。
第三人：濮阳市超越建筑工程有限公司深州分公司。
住所地：河北省深州市贸易城纬一路**号。
负责人：张勇红，该公司经理。
原告张占岭与被告河北亿联置业有限公司、第三人濮阳市超越建筑工程有限公司深州分公司因债权人代位权纠纷，向本院提起诉讼，本院于2015年4月21日受理后，于2015年8月31日追加濮阳市超越建筑工程有限公司作为共同第三人参与诉讼，于2015年11月18日公开开庭审理了本案。原告委托代理人杨新友到庭参加诉讼，被告及第三人经合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张占岭诉称：原告在被告河北亿联置业有限公司开发深州市温州亿联商城时，担任其项目部顾问。工作期间，认识了温州亿联商城的建筑施工单位也即本案第三人濮阳市超越建筑工程有限公司深州分公司的负责人张勇红。2013年11月25日上午，张勇红给原告打电话称要借点钱，原告考虑到平时工作上总接触，碍于面子，便约张勇红到原告家详谈。张勇红称因临近年尾，工程结算不利，公司现金紧张，又需给农民工发工资，需要借款20000元。原告要求张勇红必须由公司出具借条，否则不能出借。张勇红表示，其已经准备好了公司公章，并随身携带，同意按原告要求出具借条。原告从家中拿出20000元现金交给张勇红，并要求张勇红在半年内必须偿还，张勇红同意。张勇红收款后，为原告出具了写有借款内容的证明一张，并加盖公司公章。因原告对张勇红的名字具体写哪个字并不知情，故写借条时原告并不知道张勇红所写的名字中的“永”字与身份证上登记的名字不符。因张勇红个人只是借款的经手人，实际的借款人是第三人濮阳市超越建筑工程有限公司深州分公司，故应由公司承担还款义务。被告在深州市开发的温州亿联商城项目是由第三人施工承建的。现在工程早已施工完毕，并交付使用，但被告并未向第三人支付全部的工程款。而该第三人怠于行使对于被告的到期债权，故要求被告代为偿还以上借款及利息。
被告河北亿联置业有限公司辩称：原告与第三人濮阳市超越建筑工程有限公司深州分公司是否存在合法债权债务关系，被告并不知情。原告提交的“证明”上，虽盖有该第三人公章，但署名为“张永红”的借款人是否与第三人濮阳市超越建筑工程有限公司深州分公司负责人张勇红系同一人应当查明。另被告与第三人濮阳市超越建筑工程有限公司有建筑工程合同，而与第三人濮阳市超越建筑工程有限公司深州分公司并没有签订建筑施工合同，故第三人濮阳市超越建筑工程有限公司深州分公司并不是被告建筑施工合同的一方主体。况且由于对方原因，合同双方没有完成实际结算，且建筑方曾经多次支取工程款，应负担的水电费及被告应代扣的税费均未扣除，故不能查实第三人濮阳市超越建筑工程有限公司及濮阳市超越建筑工程有限公司深州分公司对被告是否存在明确的到期债权。综上被告不应该承担代为还款的义务。
第三人濮阳市超越建筑工程有限公司未提出答辩。
第三人濮阳市超越建筑工程有限公司深州分公司未提出答辩。
根据当事人的诉辩意见，征得当事人的同意，确定本案的调查重点是：一、原告与第三人濮阳市超越建筑工程有限公司深州分公司之间是否存在合法债权债务关系？二、被告河北亿联置业有限公司与第三人濮阳市超越建筑工程有限公司深州分公司之间是否存在到期债权？三、被告河北亿联置业有限公司是否应代位偿还原告债务。
围绕调查重点一，原告提交的证据有：“证明”一份，证明2013年11月25日濮阳市超越建筑有限公司深州分公司负责人张勇红代表公司向原告借款并出具借条的事实。
围绕调查重点二，原告提交的证据有：原告与被告经理吴朝松对话录音资料一份，并附有录音谈话内容记录一份，该录音的第4分19秒至5分32秒的内容能够证明吴朝松承认第三人濮阳市超越建筑工程有限公司深州分公司对被告享有到期债权221万元且至今未给付，也证明了吴朝松对该第三人借原告20000元的事情知情。
围绕调查重点二，被告提交的证据为：河北省建设施工合同一份，共4页，证明被告是与第三人濮阳市超越建筑工程有限公司签订的建设工程施工合同。
围绕调查重点二，第三人濮阳市超越建筑工程有限公司提交的证据为：施工协议书一份，共6页，证明被告与第三人濮阳市超越建筑工程有限公司深州分公司签订了施工协议。
本院依职权调取的证据有：（1）在工商部门调取了被告、第三人濮阳市超越建筑工程有限公司深州分公司、张勇红登记注册的相关资料，共8页；（2）于2015年5月22日调查石文海笔录一份，证明现张勇红下落不明的事实。
原告对被告及第三人濮阳市超越建筑工程有限公司提交的证据的质证意见为：对两份施工合同的真实性没有异议。但认为被告提交的施工合同内容不全，缺少了对被告不利的内容约定。第三人提交的施工协议中第十六条、第十七条的约定可以证明被告至今未清结应当支付给第三人濮阳市超越建筑工程有限公司深州分公司的全部工程款。对本院调取的证据无异议。
本院对上述证据的认证意见是：原告提交的“证明”一份，来源真实、合法，能够证明张勇红代表第三人濮阳市超越建筑工程有限公司深州分公司向原告借款20000元的事实，故应予确认；对于原告提交的原告与被告法定代表人吴朝松对话录音一份，能够证明吴朝松认可尚欠张勇红他们工程款的事实，同时也印证了第三人欠原告20000元的事实，与本案具有关联，应予确认；对于被告提交的建设工程施工合同，原告对其真实性予以认可，能证明被告与第三人濮阳市超越建筑工程有限公司签订施工合同的事实，应予确认；对于第三人提交的施工协议书，来源合法，具有真实性，合同落款由张勇红签字并盖有第三人濮阳市超越建筑工程有限公司深州分公司的印章，与本案具有关联，能证明张勇红代表第三人濮阳市超越建筑工程有限公司深州分公司与被告签订施工协议的事实，故应予确认。对于本院在工商部门调取的被告、第三人濮阳市超越建筑工程有限公司及深州分公司、张勇红在工商部门注册登记备案的相关材料及对石文海调查笔录一份，原告无异议，来源真实、合法，与本案具有关联，故予以确认。
本院经审理查明：第三人濮阳市超越建筑工程有限公司于2012年10月份在深州市设立分公司，即第三人濮阳市超越建筑工程有限公司深州市分公司，并授权张勇红担任该公司负责人，职务为经理。2012年8月8日由张勇红代表第三人濮阳市超越建筑工程有限公司深州分公司就为被告承建亿联温州商城与被告签订施工协议书。后张勇红于2012年12月1日代表第三人濮阳市超越建筑工程有限公司与被告河北亿联置业有限公司签订建设工程施工合同，并经过备案。该合同约定由第三人濮阳市超越建筑工程有限公司在深州市长江东路以南、顺旺大街以东为被告承建亿联温州商城一期工程，合同工期总日历天数160天，从2012年12月1日开始施工，至2013年5月10日竣工完成。2013年11月25日张勇红代表第三人濮阳市超越建筑工程有限公司深州分公司向原告借款20000元，并出具证明一份，落款署名“张永红”，并加盖公章。借款到期后，至今未偿还。现张勇红下落不明。
本院认为：张勇红作为第三人濮阳市超越建筑工程有限公司深州分公司负责人，为原告出具借款内容的证明并加盖公司公章，应认定系第三人濮阳市超越建筑工程有限公司深州分公司向原告借款，原告主张与该第三人存在明确债权、债务关系，证据确实充分。对于被告与第三人超越建筑工程有限公司深州分公司之间是否存在到期债权的问题，张勇红代表第三人濮阳市超越建筑工程有限公司深州分公司、濮阳市超越建筑工程有限公司分别与被告亿联置业有限公司签订施工协议书及建设工程施工合同，应认定第三人与被告之间均存在施工合同关系。虽分公司可以以自己的名义对外签订经济合同，但依据相关法律规定，当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程款的根据。故本案应以被告与第三人濮阳市超越建筑工程有限公司签订的建设施工合同作为有效合同。但分公司作为法人的派出机构，是可以在公司的授权范围内以分公司的名义开展业务活动的，吴朝松作为被告负责人在亿联温州商城一期工程早已竣工的情况下，应知悉双方之间的债权、债务，在原告向其询问时，其明确表示还欠张勇红他们221万元，应确定被告与第三人濮阳市超越建筑工程有限公司之间存在到期债权。又鉴于分公司不是独立法人，不能独立地享受权利和承担义务，故其对外所欠原告债务及对被告所享有的到期债权均应归属濮阳市超越建筑工程有限公司承担。作为第三人濮阳市超越建筑工程有限公司深州分公司负责人的张勇红长期下落不明不主张债权，且第三人濮阳市超越建筑工程有限公司也怠于主张权利，致使第三人欠原告债务长期不能偿还，依据相关法律规定，原告可以以自己名义行使债务人对第三人享有的债权，故原告主张由被告代位偿还第三人所欠原告债务，应予支持。关于原告要求支付利息的问题，因借款时双方并未约定利息，也未约定还款期限，原告主张半年内偿还无相关证据证明，故不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第七十三条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十一条、第二十条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
于本判决生效之日起三日内，由被告亿联置业有限公司代位偿还第三人濮阳市超越建筑工程有限公司深州分公司所欠原告借款20000元整，所偿还部分的借款在被告所欠第三人濮阳市超越建筑工程有限公司的债务中予以抵销。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费300元，财产保全费220元，合计520元由被告河北亿联置业有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或河北省衡水市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省衡水市中级人民法院。
审判长 曹红丽
审判员 尚青茹
审判员 贾会妍
二〇一五年十二月十日
书记员 赵连梗