广西壮族自治区钦州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）钦民二终字第119号
上诉人（一审被告）广西八寨沟绿泉天然饮料有限公司，住所地：钦州市三十六曲林场东风工区。
法定代表人侯志伟，该公司董事长。
委托代理人唐云，广西海湾律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）玉林市泰明塑料制品厂，住所地：玉林市城西五联工业区。
负责人黄宗成。
委托代理人黄治英，广西桂圣桥律师事务所律师。
上诉人广西八寨沟绿泉天然饮料有限公司（以下简称绿泉公司）因买卖合同纠纷一案，不服钦州市钦北区人民法院（2015）钦北民初字第1214号民事判决，向本院提出上诉。本院于2015年10月22日受理后，依法组成合议庭，于2015年11月20日公开开庭审理了本案。上诉人绿泉公司的法定代表人侯志伟及其委托代理人唐云，被上诉人玉林市泰明塑料制品厂（以下简称泰明塑料厂）的负责人黄宗成及其委托代理人黄治英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，2013年8月16日，被告（甲方）与原告（乙方）签订一份《购销协议》，主要内容：甲方向乙方订购PC五加仑桶（注拉吹）12000只，每只23.3元，以后价格双方协定随行就市；甲方收货之日起当日内付清货款，逾期付款，甲方同意每天支付乙方5%的违约金；甲方订货时，应根据该批桶的数量及专用模、丝印、活动板块的数量要求交纳订金（押金）12000元给乙方，乙方才会出单生产，供货日期2013年8月30日至2013年11月30日；合同有效期为2013年8月16日至2014年8月15日；甲方购桶达到12000只，乙方返还12000元订金给甲方；甲方交付模具押金的同时，交12000个桶的50%货款给乙方作预付款，乙方收到预付款后，不论原料是否涨价均不准提价。2014年12月20日，原告向被告发出对账单。对账单显示，被告于2013年8月21日预付款139800元，原告于2013年9月17日开始供货，至2014年6月25日，原告共供应PC注拉吹五加仑桶27457只，总价款633354.1元，尚欠款项190088.1元。被告在对账单上盖章确认，并注明“应减模具押金12000元”。2015年2月10日，被告转账支付货款10000元给原告，余下货款未付，双方遂成纠纷。原告向该院提起诉讼，请求被告支付货款168088.1元，并支付违约金（违约金自2014年6月25日至2015年2月10日以178088为基数，此后以168088为基数计至履行完毕，按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算）；本案诉讼费、财产保全费等由被告负担。一审法院经审理认为，被告与原告签订的《购销协议》，向原告订购PC注拉吹五加仑桶，该合同系双方的真实意思表示，合法有效。合同签订后，原告根据被告需要陆续供货，被告作为买受人收货后应履行付款义务。根据双方确认的对账单，应认定原告共向被告供应PC注拉吹五加仑桶27457只，总价款633354.1元，未付款190088.1元。该欠款减去模具押金12000元和2015年2月10日所付款10000元，尚余168088.1元，原告请求被告支付，该院予以支持。《购销协议》虽约定供货日期，但又约定合同有效期，原告在合同有效期内根据被告的需要供货，被告也接收了货物，并未提出异议，现被告主张原告推迟送货时间，违反合同约定，理由不充分，该院不予采纳。在合同履行中，双方交易超出合同约定数量部分，系双方自愿所为，不违反法律规定，合法有效。对于该部分交易，因双方未变更合同付款期限，货款的支付仍应受合同付款期限约束，所以被告主张多交部分没有约定付款时间，不承担违约金，该院不予采纳。被告未按合同约定期限付款，构成违约，应承担逾期付款责任。原告自愿调整合同违约金标准，请求被告按银行同期同类贷款利率的四倍支付违约金，该院予以支持。被告主张原告请求的违约金过高，没有证据证明，该院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条第一款、第一百五十九条、第一百六十一条的规定，判决：一、被告广西八寨沟绿泉天然饮料有限公司给付原告玉林市泰明塑料制品厂货款168088.1元；二、被告广西八寨沟绿泉天然饮料有限公司给付原告玉林市泰明塑料制品厂逾期付款违约金，违约金自2014年6月25日至2015年2月10日以178088元为基数，此后以168088元为基数计至本案生效判决确定的履行期限最后一日止，按银行一年期人民币流动资金贷款利率的四倍分段计算。案件受理费4398元，减半收取2199元，财产保全费1520元，共3719元，由被告广西八寨沟绿泉天然饮料有限公司负担。上诉人绿泉公司不服一审判决，上诉称，一审认定事实不清，判决错误，请求二审法院撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求，上诉人退还被上诉人合同以外的多供应的15457个桶，被上诉人退回上诉人多支付的货款160416元并由被上诉人承担一、二审的诉讼费用。事实和理由是：一、一审法院认定双方签订的买卖合同总的专用桶供货数量为27457只是错误的。事实上，合同约定的专用桶供应数量仅为12000只，被上诉人已经超出买卖合同规定数量多供给上诉人15457只专用桶，上诉人多付款160416元（428016－279600＝148416＋12000），并且，被上诉人没有按合同约定将12000元订金退还给上诉人。二、上诉人按合同约定交足12000元模具押金与139800元（12000只专用桶50%货款）给被上诉人，但被上诉人不按供货日期在2013年8月30日—2013年11月30日内交付12000只专用桶给上诉人，被上诉人存在违约。三、一审法院将“2013年8月16日—2014年8月15日”的期间认定为买卖合同的供货期是错误的，实际上，该日期为专用桶为期一年的保质期。四、一审法院判决确认由上诉人承担逾期付款违约金并按银行同期流动资金贷款利率四倍计算是错误的。上诉人没有违约，上诉人已根据合同约定履行自身义务，关于超出合同约定部分的专用桶数量，双方未确定付款期限。事实上，上诉人在查明被上诉人的侵权与投放市场的行为后，于2014年9月15日、2014年10月5日及2015年7月25日三次去函告知被上诉人，要求与上诉人协商处理其因合同违约、侵权行为，处理侵权完成后再付清合同外款项，但被上诉人一直未予处置反而起诉上诉人，因此，不应当由上诉人承担违约责任。五、被上诉人侵犯上诉人专用注册商标权“八寨山泉”的专用权，造成上诉人在钦州市范围内及广西区内供应“八寨山泉”水市场的混乱与损失，请法院依法保护上诉人的合法权益。被上诉人辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。事实和理由是：一、上诉人主张被上诉人多供应桶及不按供应货期履行合同不是事实。上诉人与被上诉人在2013年8月16日签订了购销协议，约定被上诉人供应PC注拉吹五加仑桶给上诉人，并约定上诉人收货的当天内付清货款给被上诉人，逾期付款，上诉人同意每天支付被上诉人5%的违约金。在上诉人交了订金及预付款后，被上诉人每次供货都是按上诉人的时间及数量要求供应PC注拉吹五加仑桶给上诉人。截止2014年6月25日，经双方核对，上诉人尚欠被上诉人货款合计为壹拾玖万零捌拾捌元壹角整（￥190088.1元），上诉人于2014年12月20日在对账单上签字盖章确认，上诉人从来没有对供应桶的数量及供应的期限提出任何的异议，在一审庭审中，上诉人对“对账单”也认定合法有效。同时，上诉人主张被上诉人不按规定退回12000元订金，也不是事实。被上诉人同意退回订金，只是上诉人要求用来抵作货款，退一万步说即使被上诉人不按期退回订金，双方签订的《购销协议》中也没有规定要被上诉人承担违约责任。二、一审判决上诉人支付违约金符合事实和法律规定。被上诉人与上诉人双方在《购销协议》中约定“逾期付款，甲方每天支付乙方百分之五的违约金”，在一审中被上诉人认为违约金过高，调整为按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算，一审判决支持被上诉人的请求符合本案的事实和相关的法律规定。至于上诉人主张被上诉人侵犯其商标专用权，应承担违约责任也不是事实。被上诉人没有侵犯其商标专用权，并且这个事实理由与本案也没有法律关系。上诉人对一审查明事实提出以下异议：一、一审遗漏查明被上诉人超过合同约定的供货时间，向上诉人供应12000个PC注拉吹五加仑桶的事实；二、一审遗漏查明上诉人于一审期间以被上诉人侵犯其商标权为由，向一审法院提出反诉的事实。
上诉人在二审庭审期间向本院提交以下新证据：照片，拟证明被上诉人将上诉人享有商标权的PC注拉吹五加仑桶转卖给他人，侵犯上诉人商标权，并且被上诉人生产的桶存在质量问题，导致水质检验不合格，上诉人据此要求将多余桶退回给被上诉人。
被上诉人对一审查明事实无异议，其在二审庭审期间向本院提交以下新证据：图纸，拟证明被上诉人根据上诉人的要求更改模具，导致供货延期。
经庭审质证，被上诉人对上诉人提交的新证据，认为不能证实其证明目的。本院认为，该证据不能证实其证明目的，本院不予采信。上诉人对被上诉人提交的新证据的真实性无异议，但认为不能证实其证明目的。本院认为，该证据不能证实其证明目的，本院不予采信。
对于上诉人对一审查明事实提出的异议，本院认为：一、根据上诉人盖章确认的《对账单》，被上诉人供应超过12000个PC注拉吹桶的时间是2014年1月22日，比双方《购销协议》中约定的2013年8月30日至2013年11月30日的供货日期迟延。因此，上诉人的该异议，本院予以采纳。二、上诉人于2015年6月28日向一审法院提出反诉，请求被上诉人赔偿上诉人经济损失60万元，并由被上诉人承担本诉、反诉的诉讼费用。以上事实，有民事反诉状及一审裁定书证实，对于上诉人该异议，本院予以采纳。
经二审公开开庭审理查明的事实，与一审查明的事实一致，本院予以确认。
另查明，被上诉人自2013年8月21日起至2014年1月22日止，共向上诉人供应12752个PC注拉吹五加仑桶，其供应12000个PC注拉吹五加仑桶的供货时间已经超出双方签订的《购销协议》中约定的2013年8月30日至2013年11月30日的供货日期。
再查明，上诉人以被上诉人侵犯其专用注册商标权为由，于2015年6月28日向一审法院提起反诉，请求被上诉人赔偿上诉人经济损失60万元，并由被上诉人承担本诉及反诉的诉讼费用。一审法院于2015年7月6日作出（2015）钦北民初字第1214号民事裁定，裁定对上诉人的反诉不予受理。
综合上诉人与被上诉人的诉辩意见，本院确认本案的争议焦点为：一、上诉人是否应当支付被上诉人多交付的15457个桶的货款；二、上诉人是否应当承担违约责任，如果承担，违约责任如何计算。
一、关于被上诉人多交付的15457个桶，上诉人是否应当支付相应货款的问题。上诉人以被上诉人多交付的15457个桶超出双方购销协议约定的供货数量，且被上诉人违约延期交货为由，主张退回该多交付的15457个桶，被上诉人退回其多支付的货款160416元。本院认为，对于超出购销协议约定的15457个桶，上诉人已经实际接收，且双方已经对2013年8月21日至2014年6月25日供货数量及尚欠货款进行核对，上诉人对已经接收27457个桶及尚欠被上诉人190088.1元货款的数额盖章确认。截止至2015年2月10日，上诉人共支付给被上诉人货款438016元，远超出根据双方购销协议约定的12000个桶的价款279600元。上诉人的上述行为可以证实，对于被上诉人超出协议多交的15457个桶，上诉人予以接收且起诉前从未提出过异议。依照《中华人民共和国合同法》第一百六十二条“出卖人多交标的物的，买受人可以接收或者拒绝接收多交的部分。买受人接收多交部分的，按照合同的价格支付价款；买受人拒绝接收多交部分的，应当及时通知出卖人。”的规定，上诉人请求退回该多交付的15457个桶，被上诉人退回其多支付的货款160416元，本院不予支持。至于被上诉人超出购销协议约定的供货时间交付12000个桶，上诉人在接收时并没有提出异议，也没有在本案中就被上诉人迟延交货请求被上诉人承担违约责任。因此，上诉人应当支付被上诉人多交付的15457个桶的相应货款。至于12000元押金问题，被上诉人请求货款时已经对12000元抵作货款予以扣除，因此，不存在退还的问题。
二、关于上诉人是否应当承担违约责任的问题。上诉人以其已经支付12000个桶的货款，且多交付的部分没有约定付款期限，并且被上诉人存在侵权行为为由，主张不应承担违约责任。本院认为，依照《中华人民共和国合同法》第一百六十一条“买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。”的规定，上诉人自2014年6月25日接收最后一批货物当天，应当支付全部货款，上诉人未按协议约定付款，构成违约，应承担逾期付款违约责任。截止2015年2月9日，上诉人尚欠货款178088.1元（190088.1元-12000元），上诉人于2015年2月10日转账支付10000元，则上诉人尚欠货款168088.12元。一审判决自2014年6月25日至2015年2月10日以178088元为基数计算违约金有误，应予以纠正。根据双方签订的《购销协议》第三条约定：“逾期付款，甲方同意每天支付乙方百分之五的违约金”，但被上诉人仅请求上诉人按中国人民银行同期同类贷款利率四倍支付违约金，符合法律规定，本院予以支持。至于上诉人主张被上诉人侵犯其商标权，属另一个法律关系，上诉人可另行主张权利，本案不作处理。综上，一审除对违约金计算时间处理有误，应予纠正外，其余认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国合同法》第一百六十一条、第一百六十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：
一、维持钦州市钦北区人民法院（2015）钦北民初字第1214号民事判决第一项及案件受理费、保全费的负担；
二、变更钦州市钦北区人民法院（2015）钦北民初字第1214号民事判决第二项主文为：被告广西八寨沟绿泉天然饮料有限公司给付原告玉林市泰明塑料制品厂逾期付款违约金（违约金的计算，2014年6月25日起至2015年2月9日止以178088元为基数，2015年2月10日起至已付清之日止以168088元为基数，按中国人民银行规定的金融机构一年期流动资金贷款基准利率的四倍分段计算）；
三、驳回被上诉人玉林市泰明塑料制品厂的其他诉讼请求。
二审案件受理费4398元（上诉人广西八寨沟绿泉天然饮料有限公司已预交），由上诉人广西八寨沟绿泉天然饮料有限公司负担。
上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向一审人民法院或与一审法院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 叶枝仁
审 判 员 李忠祝
代理审判员 李彦君
二〇一六年一月二十日
书 记 员 林思敏