湖南省湘潭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）潭中民一终字第397号
上诉人（原审原告）熊某某
委托代理人刘静虹，湖南湘剑律师事务所律师。
上诉人（原审被告）王某甲
委托代理人林建文，湘潭激扬法律服务所法律工作者。
上诉人熊某某因与上诉人王某甲离婚纠纷一案，不服湖南省湘乡市人民法院（2014）湘法民一初字第560号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，由审判员朱卫平担任审判长，审判员李强华、唐逊参加评议，书记员周成锋担任记录，于2014年11月12日公开开庭进行了审理。上诉人熊某某及其委托代理人刘静虹、上诉人王某甲及其委托代理人林建文均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原判查明：原、被告于2001年经人介绍相识，于2004年1月7日登记结婚。婚后于2004年11月22日生育一女孩，取名王某乙，现在湘乡市进修学校附属小学读书，现随被告生活。婚初，原被告夫妻感情尚可，自2012年开始原、被告经常发生矛盾，夫妻关系紧张，2013年被告因吸食麻古等毒品被抓获，2013年7月17日，被告因涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得罪被湘乡市公安局刑事拘留。2014年4月25日，湘乡市人民检察院决定对其不起诉。2012年6月原告曾向法院起诉离婚，法院于2012年11月22日驳回原告的诉讼请求。2012年12月19日原被告的婚姻纠纷经湘乡市公安局昆仑桥派出所调处过。2013年8月原告第二次向法院起诉离婚，法院于2013年9月2日裁定准许撤诉。原被告自2012年6月起开始分居生活。2014年5月19日，原告再次向法院起诉。原、被告结婚时，原告称有嫁妆布艺沙发一条、1.8米的席梦思床一张、衣柜一个、电视柜一个、书桌一张、21寸康佳彩电一台、半自动洗衣机一台，被告称这些东西是被告出钱购买，原、被告一起搬回去的。至2012年4月被告的公积金余额为27444.95元，原、被告婚后没有其它共同财产，也没有共同债权，被告称原、被告有共同债务，经审查认定为49500元，其他债务因被告没有提供充分有效的证据证实，不予认定。
原审法院认为，原、被告婚姻基础较好，婚初感情尚可，但自2012年开始原、被告夫妻关系紧张，2013年因被告吸食毒品等违法犯罪行为导致原、被告夫妻矛盾加剧，以致夫妻感情破裂。现原告第三次向法院起诉离婚，被告也表示其婚姻关系难以继续下去，根据原、被告婚姻关系的现状，原、被告夫妻关系没有和好的可能，据此，依法认定原、被告夫妻感情已经完全破裂；关于原、被告小孩的抚养问题，因原、被告均要求抚养小孩，法院认为原、被告均有抚养的权利和义务，但原、被告离婚后小孩依法只能由一方负责抚养，另一方负担必要的生活费和教育费，目前小孩随被告生活，仍由被告抚养为宜，原告应分得的共同财产部分可列抵部分抚养费，原、被告婚姻存续期间共同债务共同分担。据此，原审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十八条、第三十九条、第四十一条之规定，遂判决：一、准许原告熊某某与被告王某甲离婚；二、婚生小孩王某乙由被告负责抚养，原告有探望权，由原告支付500元／月的抚养费至小孩年满十八周岁止，待小孩有识别能力后随父随母由其自择。三、被告名下的公积金余额归被告所有，原告应分得的部分列抵小孩抚养费的一部分。四、原、被告共同债务49500元，原、被告各分担一半。案件受理费200元，由原告熊某某负担。
宣判后，熊某某不服，上诉称：一、一审判决婚生小孩王某乙由被上诉人王某甲抚养不利于小孩的成长。被上诉人王某甲在婚姻存续期间有吸毒、涉嫌犯罪等行为，不利于抚养小孩。小孩是女孩，跟随母亲更加方便照顾。二、一审法院判决由上诉人熊某某承担债务错误。该债务属于被上诉人王某甲的个人债务，与上诉人熊某某无关。三、原审法院没有认定上诉人熊某某于2012年12月19日依据现场治安调解协议书给付被上诉人2万元的事实错误，该2万元应认定为夫妻共同财产。四、被上诉人的公积金应当按夫妻共同财产予以分割，被上诉人的工资应当作为夫妻共同财产予以分割。故请求撤销一审判决第二、三、四项，依法予以改判。
被上诉人王某甲答辩称：一、双方感情基础好，虽有矛盾，但没有破裂，故请求驳回熊某某的离婚请求。二、婚姻存续期间的债务应当共同承担，�某某认可过双方有商业经营行为，故所产生的债务应该共同承担。
王某甲亦不服，上诉称：一、一审法院认定事实不清。1、一审法院认定上诉人王某甲与被上诉人熊某某分居时间为2012年6月错误，2012年11月22日法院驳回离婚诉讼请求后，双方还在一起共同生活过。2、一审法院认定共同债务、共同财产有遗漏。上诉人王某甲替被上诉人购买了手链、项链、戒指及笔记本电脑价值近3万元，应该予以分割。上诉人还替被上诉人购买了一份社保局的养老保险及“智盈人生”的商业保险，应该予以分割。被上诉人熊某某的工资卡及储蓄卡在2011年7月-2012年7月收入有100万余元，应该予以分割。上诉人王某甲在单位借款1万元、罗朝阳、官根林、王天铎的借款应该认定为共同债务。二、小孩的抚养费500元判决过低，同时，应该一次性支付到王某乙18周岁止。三、因重要证人�朝阳不能出庭，请求二审法院延期开庭。综上，请求依法撤销一审判决，改判不准离婚。
被上诉人熊某某答辩称：一、一审法院认定双方感情确已破裂正确。二、王某甲所借债务，熊某某不知晓债务的来源及用途，不应由熊某某承担。三、手链、项链、戒指、笔记本电脑，上诉人王某甲没有提交证据证实这些物品现在还存在。四、熊某某购买的养老保险不能提前支取，系熊某某退休后才能支取的财产，不属于共同财产；商业保险是意外伤害险，对意外所做的保障，不具有财产性。五、2011年7月至2012年7月储蓄卡上的资金流水问题，该储蓄卡是单位业务的临时用卡，并非工资卡，不能认定为共同财产。六、小孩由熊某某抚养更为恰当，抚养费应由王某甲承担。
二审期间，上诉人熊某某向法庭提交湘潭市岳塘区安环橡胶制品厂出具的证明，拟证明熊某某的月收入是2000元。被上诉人王某甲对该证据没有异议。
上诉人王某甲向法庭提交：证据一、湘乡市湘房房地产开发有限公司的催款通知，拟证明王某甲从2004年起从湘乡市湘房房地产开发有限公司借款43000元用于家庭消费，系共同债务。证据二、湘乡市新湘路顺发寄卖行的特种行业经营许可证、税务登记证以及寄卖行的单据，拟证明双方受让该寄卖行并共同经营，因此产生债务官根林12万元、王天铎3.5万元、罗朝阳6.5万元系夫妻共同债务，应共同承担。证据三、2012年湘法民一初字（2012）第414号民事案件庭审笔录以及熊某某招商银行、工商银行资金的流水，拟证明：1、单位借款、共同经营寄卖行借款熊某某是知道的；2、熊某某在银行取走100万余元，熊某某无证据证明系单位资金，应认定为夫妻共同财产；3、从资金流向可以看出，熊某某在2012年起诉离婚，并将夫妻共同财产转移�应追回进行分割；4、熊某某没有提交该银行帐户属于公司业务帐户的证据，应认定为夫妻共同财产。
被上诉人熊某某质证认为：一、对证据一的三性均有异议，1、王某甲每月有固定收入，无需借钱用于家庭生活和小孩学习；王某甲是湘乡市房地局下属单位职工，王某甲从公司借款不符合常理，也有违公司财务制度；2、从湘乡市人民法院的一审判决来看，他们提交的证据所确认的债务只有1万元，现在只过去几个月的时间，就增加到43000元，不符合客观事实；3、从2012年至今，双方已经分居且进入离婚诉讼阶段，该笔债务应属于王某甲个人债务；二、证据二不是新证据，我们在一审时已经提出质证意见，在此强调该份证据与本案无关联性，只能证明双方可能开过顺发寄卖行，是否有债务不能予以证实；三、证据三真实性无异议，但该份笔录不能达到其证明目的，熊某某并未承认银行帐户的资金往来收入系其财产，且银行帐户上面的钱也已经没有了；熊某某招商银行、工商银行资金的流水，上面都有资金流向用途，如果是收入的话，就会注明是工资收入，所以该帐户仅仅是工作业务帐户，并非熊某某个人帐户，不是共同财产。
本院认为上诉人熊某某提交的证据，因双方没有异议，予以采信。上诉人王某甲提交的三组证据因不能达到其证明目的，本院不予采信。上诉人王某甲向本院提出的延期开庭审理的申请以及调查证据、财产保全的申请均因不符合法律规定，本院不予准许。
本院于2014年11月25日对小孩王某乙做了一次谈话笔录，王某乙表示愿意跟随母亲一起生活。上诉人熊某某对该谈话笔录均没有异议；上诉人王某甲认为小孩王某乙可能受到其他事情的影响，故对该笔录的程序和内容均提出异议。因该谈话笔录是本院在小�王某乙年满10周岁后与其单独谈话形成的，其程序合法，内容真实，本院予以采信。
经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人王某甲在夫妻存续期间有严重影响夫妻感情的违法犯罪行为，上诉人熊某某三次向法院起诉离婚，在判决不准离婚以及撤诉离婚之后，夫妻感情仍然没有得到改善，故一审法院认定夫妻感情确已破裂并判决离婚正确。婚生小孩王某乙现已年满10周岁，其表示愿意跟随母亲一起生活，本院认为由上诉人熊某某直接抚养小孩更为恰当，上诉人王某甲依法应当负担小孩必要的生活费和教育费。一审法院依据借据以及出庭的证人证言认定夫妻共同债务49500元正确，上诉人王某甲主张的其他债务，因没有提交充足的证据予以证实，本院不予认定。因上诉人王某甲不能提供证据证明手链、项链、戒指、手提电脑以及熊某�银行卡上的百万余元流水是确实存在的物品或存款，故其要求以夫妻共同财产进行分割的上诉请求，本院不予支持。上诉人王某甲没有提交证据证实熊某某购买的养老保险及“智盈人生”商业保险是可分割的具有财产性的保险，本案对该项请求不予支持。已查实的上诉人王某甲公积金余额27444.95元是夫妻共同财产，依法应予以分割，上诉人熊某某可分得13722元（27444.95元÷2）。
综上所述，原审判决认定事实清楚，审理程序合法，处理不当。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项、第六十四条第一款、《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十八条、第三十九条、第四十一条之规定，判决如下：
一、维持湖南省湘乡市人民法院（2014）湘法民一初字第560号民事判决第一、四项；
二、撤销湖南省湘�市人民法院（2014）湘法民一初字第560号民事判决第二、三项；
三、婚生小孩王某乙由上诉人熊某某抚养，上诉人王某甲每月支付500元抚养费至小孩年满十八周岁止，上诉人王某甲有探望权，上诉人熊某某负有协助的义务。
四、上诉人王某甲于本判决生效后十日内给付上诉人熊某某一半公积金余额13722元。
如未按本判决指定的日期履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费200元，二审案件受理费400元，合计600元。由上诉人熊某某负担300元，上诉人王某甲负担300元。
本判决为终审判决。
审判长 朱卫平
审判员 李强华
审判员 唐 逊
二〇一四年十二月三十日
书记员 周成锋
附：本案适用的法律条文
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《中华人民共和国婚姻法》
第三十二条男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。
人民法院审理离婚案件，应当�行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。
有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：
（一）重婚或有配偶者与他人同居的；
（二）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；
（三）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；
（四）因感情不和分居满二年的；
（五）其他导致夫妻感情破裂的情形。
一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的，应准予离婚。
第三十六条父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。
离婚后，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。
离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。
第三十七条离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要�生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。
关于子女生活费和教育费的协议或判决，不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求。
第三十八条离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。
行使探望权利的方式、时间由当事人协议；协议不成时，由人民法院判决。
父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的权利；中止的事由消失后，应当恢复探望的权利。
第三十九条离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。
夫或妻在家庭土地承包经营中享有的权益等，应当依法予以保护。
第四十一条离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还。共同财产不足清偿的，或财产归各自所有的，由双方协议清偿；协议不成时，由人民法院判决。