黑龙江省绥化农垦法院
民 事 判 决 书
（2014）绥民初字第365号
原告宫显龙，男，1977年04月05日出生，汉族，农民。
委托代理人宫培录，男，1953年05月25日出生，汉族，农民。
委托代理人姜斗亮，男，1975年06月08日出生，汉族，肇州县关注下一代委员会法律援助工作站副站长。
被告杨宝成，男，1972年11月18日出生，汉族，无职业。
委托代理人马广文，黑龙江晟义律师事务所律师。
被告黑龙江省世恒钢结构工程有限公司，组织机构代码55828595-7，住所地哈尔滨市双城区周家镇街道。
法定代表人王林松，职务总经理。
委托代理人韩润千，男，1953年06月11日出生，汉族，黑龙江省世恒钢结构工程有限公司法律顾问。
原告宫显龙与被告杨宝成、黑龙江省世恒钢结构工程有限公司（以下简称世恒公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，原告于2014年09月09日向本院提起诉讼，本院同日受理后，依法组成合议庭。本案于2014年12月09日公开开庭进行了审理。原告委托代理人宫培录、姜斗亮，被告杨宝成委托代理人马广文，被告世恒公司委托代理人韩润千到庭参加了诉讼，本案经合议庭评议，现已审理终结。
原告诉称：2014年7月23日，原告经人介绍到被告杨宝成在绥棱农场的工地上打工，双方约定保底工资每月7000元，该项目由被告世恒公司承建，2014年7月26日17时，原告在施工工地干活时，从空中（距离地面6米）掉下摔伤，经法医鉴定原告构成8级伤残。被告杨宝成在支付部分医疗费用后，对原告的其他人身损害赔偿项目无法与原告达成一致意见，被告杨宝成作为原告的雇主，应承担原告的各项人身损害赔偿费用，被告世恒公司作为建筑施工企业的承建人，将承包的工程分包给不具有施工资质的被告杨宝成，根据相关法律规定，应与被告杨宝成共同对原告承担连带赔偿责任，原告诉至本院，要求二被告赔偿原告住院伙食补助2000.00元、误工费42000.00元、护理费9458.40元、扶养人生活费36793.44元、残疾赔偿金117582.00元、后期治疗费6000.00元、精神抚慰金10000.00元，共计228033.78元。
被告杨宝成辩称：1、其本人与原告宫显龙不是雇佣关系，而是共同与被告世恒公司形成帮工关系。按照法律规定，被告世恒公司应对原告宫显龙承担人身损害赔偿责任。2、对司法鉴定中以《职工工伤与职业病致残等级标准》进行宫显龙的伤残等级及其他鉴定是不适宜的，因为该标准的适用范围是在职职工，且已交纳工伤保险费，而本案是雇主与雇员赔偿案，应依据《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》。3、对住院补助费有异议，当时原告宫显龙住院期间，其整个伙食费是被告杨宝成支付的。4、对误工费有异议，按照黑龙江省建筑业就业人员平均工资标准，误工费为36581.00元（年），但原告宫显龙按照双方口头约定的7000.00元（月）标准是不合理的。5、对护理费有异议，原告住院20天期间内，护理人员是被告杨宝成找人进行护理的。6、对被扶养人生活费有异议，按农村居民人均年生活费标准是6813.60元（年），而原告宫显龙按农村纯收入9634.10元（年）计算是不正确的，且被告扶养人有二个儿子，原告宫显龙按一个扶养人计算也有错误。7、对残疾赔偿金有异议，由于原告宫显龙是农村户籍，应按黑龙江省农村居民人均纯收入9634.10元（年）计算，而不应按城镇居民人均可支配收入19597.00元计算。其本人认为本案是帮工关系而非雇佣关系，原告宫显龙的人身损害赔偿责任应由被告世恒公司承担，不应由其本人承担法律责任。
被告世恒公司辩称：1、2014年7月份世恒公司将绥棱农场粮食储备库工程部分项目分包给被告杨宝成，分包人杨宝成在承包期间的雇佣人员宫显龙发生伤残事故，应由分包人负责。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干意见》第九条和第十一条第二款的规定，原告请求的伤残等费用，应由分包人杨宝成给付，世恒公司承担连带赔偿责任。2、误工补助费应从发生事故当天起计算至伤残的前一天，即从2014年7月26日至8月12日止，共计16天，雇佣农民工每天为65.19元×16天=1042.95元。3、扶养人按实际年龄计算，即6800.00元（一年）×（80岁－现在年龄）÷子女数×0.3。4、由于原告缺乏安全意识，违反操作规程所造成的伤残是有过错，故不存在赔偿精神抚慰金。
在庭审中，原告为证明其主张向本院提供如下证据：
1、绥化市北林区第三医院司法鉴定所司法鉴定意见书一份。证明（1）被鉴定人此次损伤为八级伤残；（2）医疗终结时间自受伤之日起为六个月；（3）被鉴定人伤后住院期间需2人护理，出院后需1人护理。护理期限共计为三个月；（4）被鉴定人需择期行内固定物取出术约人民币陆仟元；（5）伤后损失工作日为700天。被告杨宝成对此证据有异议，认为原告宫显龙不宜按职工工伤与职业病伤残标准评定，应按交通事故评定标准评定。被告世恒公司对该证据无异议。
2、安达市万宝山镇出具证明一份。证明被扶养人状况。被告杨宝成对证据真实性无异议，对证明的问题有异议，认为原告的父亲没有丧失劳动能力，对原告父亲没有生活来源的证明无异议，对原告母亲没有生活来源认同。被告世恒公司没有异议。
3、安达市万宝山镇出具证明一份。证明宫显龙长期在外打工，2014年7月26日摔伤，生活困难。被告杨宝成、世恒公司对该证据证明的问题无异议。
4、哈尔滨锐熬带制品有限公司出具的证明一份。证明原告宫显龙长期在外打工，应该运用城镇标准赔偿。被告杨宝成对证明真实性没有异议，对证明问题有异议。称依据有关法律规定，根据案件实际情况，受损地、经常居住地为根据适用赔偿。受损地发生在绥棱农场，按法律规定，应按受理法院评定城镇与农村标准赔偿。被告世恒公司对证据的真实性没有异议。对证明的问题有异议。认为原告宫显龙刚到绥棱农场务工，在哈尔滨和绥棱农场打工是否连续三年。
在庭审中，被告杨宝成、世恒公司未向本院提供证据。
综上，原告提供证据1、被告杨宝成有异议，被告世恒公司无异议。本院认为，该鉴定的启动程序合法，被告杨宝成提出异议的理由不能成立，本院对此证据证明的问题予以采信。原告提供证据2、证明原告被扶养人无生活来源这一事实，二被告无异议，但被告杨宝成认为原告的父亲没有丧失劳动能力。该证据证明的原告父母居住在农村（父亲宫培录，62岁；母亲李淑田，60岁），无其他生活来源这一事实，本院予以采信。原告提供的证据3、被告杨宝成对证明的问题无异议。被告世恒公司无异议。本院予以采信。原告提供的证据4、被告杨宝成对证据的真实性没有异议，对证明的问题有异议。称依据有关法律规定，根据案件的实际情况、受损地、经常居住地为根据适用赔偿。受损地发生在绥棱农场，按法律规定，应按受理法院评定城镇与农村标准赔偿。被告世恒公司对证据的真实性没有异议。对证明的问题有异议。认为原告宫显龙刚到绥棱农场务工，在哈尔滨与绥棱农场打工未满三年，不应按城镇标准赔偿。本院认为，该证据没有其他证据相佐证，不能形成证据链条，没有较强的证明力，本院不予采信。
本院调查的被告杨宝成的笔录，证明被告杨宝成每天给雇员开工资200元，原告无异议，被告世恒公司无异议，本院予以采信。
根据当事人的举证、质证及本院对上述证据的认证意见，本院认定事实如下：
2014年7月23日，原告宫显龙受雇于被告杨宝成。施工地点在绥棱农场第二管理区黑龙江省海伦润丰中储粮库租库点工地，施工单位是被告世恒公司。被告世恒公司又将此工程人工费部分承包给不具备相应资质的被告杨宝成，被告杨宝成承诺每天给原告工资200元。2014年7月26日，原告宫显龙在施工劳动中从距离地面6米高空掉下摔伤，造成原告宫显龙腰椎体压缩性骨折、腰椎横突骨折、右跟骨闭合性骨折。经绥棱县人民医院司法鉴定所司法鉴定和绥化市北林区第三医院司法鉴定所司法鉴定，原告宫显龙的伤残等级均为八级；医疗终结时间为6个月；住院期间需2人护理，出院后需1人护理，护理期限共计3个月；被鉴定人需择期行内固定物取出术约人民币陆仟元。应由原告承担扶养义务的被扶养人宫培录（原告父亲）62岁、李淑田（原告母亲）60岁，均无其他生活来源，系安达市万宝山镇户籍。被扶养人宫培录、李淑田育有长子宫显臣、次子宫显龙均已成年。
原告与被告杨宝成就赔偿费用不能达成一致，被告世恒公司作为建筑施工企业的承建人，将承包的工程分包给不具有施工资质的被告杨宝成，应与被告杨宝成共同对原告承担连带赔偿责任，原告诉至本院，要求二被告赔偿原告住院伙食补助费2000.00元、误工费42000.00元、护理费9458.40元、扶养人生活费36793.44元、残疾赔偿金117582.00元、后期治疗费6000.00元、精神抚慰金10000.00元，共计228033.78元。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。本案中，被告杨宝成与被告世恒公司虽然没有签订书面合同，但事实上已形成了建筑工程（人工费）分包合同关系，原告宫显龙与被告杨宝成形成了雇佣关系。被告世恒公司将工程分包给没有相应资质的被告杨宝成，应对原告宫显龙的损伤结果承担连带赔偿责任。
关于原告是否应承担部分责任问题，本院认为，作为建设方和分包方的被告世恒公司和被告杨宝成，应当履行安全教育和安全监督义务，但二被告未提交相关证据予以证明，本案中，被告世恒公司将人工费部分分包给了不具备相应资质的被告杨宝成，已经违反了法律。故本院对被告杨宝成、世恒公司认为原告安全意识不强，违反操作规程，应自己承担一部分责任的主张，不予支持。
关于本案涉及的赔偿费用，1、误工费。被告杨宝成承诺原告每天工资为200.00元，原告和被告世恒公司均无异议，因此原告的误工费每天应按200.00元标准计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，原告的误工时间应为113天（自2014年7月26日住院至2014年11月16日定残前一日）。误工费为22600.00元（113天×200.00元）。2护理费。绥化市北林区第三医院司法鉴定所鉴定原告损伤为八级残，住院期间需2人护理，出院后需1人护理，护理期限共计3个月。住院护理费应按照同行业每人每天135.12元标准计算。原告要求被告方给付护理费9458.40元（135.12元×70天=9458.40元），没有超过这个数额，少主张部分应视为原告对自身权利的合法放弃，本院对原告要求被告方给付9458.40元护理费的诉讼请求予以支持。3、被扶养人生活费。原告宫显龙父亲宫培录61周岁，母亲李淑田59周岁。宫培录与李淑田共育有两子宫显臣、宫显龙。被扶养人宫培录的生活费为19418.76元（6813.60元（2014年黑龙江省农村居民人均年生活费支出）×19年×30%÷2人］；被扶养人李淑田的生活费为，20440.80元（6813.60元（2014年黑龙江省农村居民人均年生活费支出）×20年×30%÷2人］。被扶养人生活费合计为39859.56元。4、残疾赔偿金。因原告不能向本院提交充分证据，证明其应按城镇居民标准计算残疾赔偿金，本院认为，应依据原告住所地（农村户籍），按2014年黑龙江省农村居民人均纯收入9634.10元标准计算其残疾赔偿金。残疾赔偿金为57804.60元（9634.10元×20年×30%=57804.60元）。5、后期治疗费用。绥化市北林区第三医院司法鉴定所鉴定意见第四项规定“被鉴定人需择期行内固定物取出术约人民币陆仟元”。故本院对原告要求被告方赔偿后续治疗费用6000.00元的诉讼请求予以支持。6、精神损害抚慰金。本院认为，原告身体受伤致残，必然造成一定程度的精神痛苦和精神创伤，应给予一定数额的金钱抚慰。原告在被告工地施工仅有四天时间，但原告受伤后，被告杨宝成及时支付了大部分医疗费用和伙食费，较好地履行了部份义务。综合考虑，原告精神损害抚慰金酌定为2000.00元。7、住院伙食补助费2000.00元。在庭审中，原告自愿放弃此项赔偿费用是对自身权利的合法处分，本院准予。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款第二款、第十七条第一款第二款、第十八条第一款之规定，判决如下：
一、被告杨宝成赔偿原告宫显龙137722.56元，此款于本判决生效后五日内履行给付义务；
二、被告黑龙江省世恒钢结构工程有限公司对上述赔偿义务承担连带赔偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4720.00元，原告宫显龙负担1888.00元，被告杨宝成、黑龙江省世恒钢结构工程有限公司负担2832.00元；鉴定费3000.00元，由被告黑龙江省世恒钢结构工程有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于黑龙江省农垦中级法院。
审判长 武常海
审判员 冷 勇
审判员 高 勇
二〇一四年十二月十五日
书记员 刘 超