辽宁省鞍山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鞍民二终字第370号
上诉人（原审被告）：某某公司。
被上诉人（原审原告）：陈某某。
被上诉人（原审被告）：杨某某。
上诉人某某公司为与被上诉人陈某某、杨某某机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省海城市人民法院（2014）海民二初字第00930号民事判决，向本院提起上诉，本院于2015年4月1日受理后，依法组成合议庭，并于2015年5月27日公开开庭进行了审理。上诉人某某公司的委托代理人邱某，被上诉人陈某某及其委托代理人王某，被上诉人杨某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2013年9月2日，朱某某驾驶辽CHXX**号长安牌小型轿车，沿海城市南台镇内公路由北向南行驶至箱包市场西门口路段时，与非机动车道内站立行人原告相刮撞，致原告受伤的交通事故。本起事故经某某市公安局交通管理大队作出的辽公交认字（2013）第005909号道路交通事故认定书认定为：朱某某负此事故的全部责任，陈某某无责任。原告伤后先后两次入住某某市正骨医院住院治疗，第一次住院治疗282天（2013年9月2日-2014年6月10日），其中二级护理206天，三级护理76天，经诊断：左内踝粉碎性骨折、腓骨下1／3骨折、合并胫距关节脱位。第二次住院治疗16天（2014年7月28日-2014年8月12日）行二次手术，住院期间均为二级护理。原告因本起事故遭受的伤情经正骨医院法医司法鉴定所于2014年8月26日作出的（2014）海临床鉴字第245号司法鉴定意见为：陈某某左下肢体伤残程度为X级。另查，原告陈某某持非农业家庭户口，被告杨某某系辽CHXX**号长安牌小型轿车的登记车主，被告杨某某给原告垫付30000元。被告某某公司系辽CHXX**号长安牌小型轿车的机动车交通事故责任强制保险（简称交强险）和限额为50万元的机动车第三者责任商业保险（以下称商业三者险）的承保单位，本起事故发生在两份保险有效期间内。
原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。原告因交通事故受伤，并且经海城市公安局交通管理大队作出的辽公交认字（2013）第005909号道路交通事故认定书认定为：朱某某负此事故的全部责任，陈某某无责任。被告杨某某系辽CHXX**号长安牌小型轿车的登记车主，被告某某公司系辽CHXX**号长安牌小型轿车的交强险和限额为50万元的商业三者险的承保单位，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条“被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任”、第四十八条“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任”、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，该院依法确定原告陈某某因本起交通事故遭受的各项经济损失首先由被告某某公司在交强险限额内予以赔偿；不足部分，由被告某某公司在商业三者险限额内予以赔偿；仍有不足的，由被告杨某某赔偿。关于原告提出的医疗费62000元，伙食补助费50元／天×298天=14900元、鉴定费981元、复印费47元的诉讼请求，原告提出的证据能够证明原告因本起事故住院两次并支付医疗费、进行鉴定等事实，因此根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”、第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”的规定，该院对原告的上述诉讼请求予以支持。关于原告提出的购买轮椅、拐杖费用2000元的诉讼请求，因该费用系原告的器官功能恢复费用，且原告提供了购买上海互帮多功能轮椅（金额1860元）的票据，因此根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，该院依法确认原告的医疗器具费为1860元。被告某某公司对此不同意给付，但因其未提供证据证明其辩解意见，该院对其辩解意见不予采信。关于原告提出的营养费5000元、衣物损失300元的诉讼请求，因原告未提供证据，该院对原告的上述诉讼请求不予支持。关于原告提出的护理费96元／天×298天=28608元的诉讼请求，原告在第一次住院治疗282天期间二级护理206天，三级护理76天，该院对原告主张的三级护理期间的护理费不予支持，因此根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”的规定，该院依法确定原告的护理费为95.88元／天×（206天＋16天）=21285.36元。关于原告提出的残疾赔偿金25578元／年×20年×10%=51156元的诉讼请求，原告持非农业家庭户口，被鉴定为X级伤残之时为55周岁，因此根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，该院对原告的该项诉讼请求予以支持。关于原告提出的精神抚慰金5000元的诉讼请求，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平”之规定，并综合考虑原告被评定为十级伤残及在本起事故中无责任的案件事实，该院对原告的该项诉讼请求予以支持。关于原告提出的误工费140元／天×定残前一日350天=49000元的诉讼请求，原告提供的证据能够证明原告系某某市天河运输有限公司员工，月工资4200元，因此对原告主张的140元／天的误工标准予以支持，根据原告提供的病志及休息诊断，该院依法确认原告的误工期限为从2013年9月2日至2014年8月12日共计345天，因此根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，该院依法确认原告的误工费为140元／天×345天=48300元。关于原告提出的交通费2980元的诉讼请求，结合原告的住院天数，实际病情及伤残等级等情况，该院酌定原告的交通费为2000元。
关于被告某某公司辩称根据其公司的跟踪调查原告存在挂床现象一节，对此该院认为根据被告某某公司提供的照片其公司分别于2014年2月10日9点左右和2014年2月26日9点左右至海城市正骨医院，但该证据只能证明原告在此时间不在病房，但无法证明原告确系存在挂床现象，且被告某某公司提出的对原告的合理住院天数及误工天数进行鉴定的申请未予受理，因此根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，该院对被告某某公司的该项辩解意见不予采信。关于被告某某公司辩称医疗费按医保标准予以赔付的意见一节，根据《中华人民共和国保险法》第十七条“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”的规定，对被告某某公司的该项辩解意见，该院不予采信。关于被告某某公司辩称鉴定费不予赔偿一节，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”的规定，对被告某某公司的该项辩解意见该院不予采信。关于被告某某公司辩称诉讼费不同意承担一节，根据《中华人民共和国保险法》第六十六条“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”的规定，诉讼费应由保险人，即本案被告某某公司承担，因此对被告某某公司的该项辩解，该院不予采信。综上，原告因此次交通事故经济损失总额为207529.36元，其中医疗费62000元、医疗器具费1860元、伙食补助费50元／天×298天=14900元、鉴定费981元、复印费47元、护理费95.88元／天×（206天＋16天）=21285.36元、残疾赔偿金25578元／年×20年×10%=51156元、精神抚慰金5000元、误工费140元／天×345天=48300元、交通费2000元。由被告某某公司在交强险限额内赔偿原告120000元（其中医疗费10000元、护理费21285.36元、残疾赔偿金51156元、精神抚慰金5000元、误工费32558.64元），由被告某某公司在商业三者险限额内赔偿原告87529.36元（包括医疗费52000元、医疗器具费1860元、伙食补助费14900元、鉴定费981元、复印费47元、误工费15741.36元、交通费2000元）。另因被告杨某某给原告垫付30000元，此款从赔偿原告的损失中予以扣除，因此被告某某公司在商业三者险限额内赔偿原告57529.36元（87529.36元-30000元），返还被告杨某某垫付款30000元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十四条、第六十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决：一、被告某某公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告陈某某120000元，在机动车第三者责任商业保险内赔偿原告陈某某57529.36元；二、被告某某公司于本判决生效后十日内返还被告杨某某垫付款30000元；三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费4139元，由原告承担311元，由被告某某公司承担3828元。此款原告已垫付，被告某某公司在履行本判决确定的给付义务时，加付3828元给付原告。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
上诉人某某公司不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：1、请求二审法院依法改判一审误工费，将48300元改判为24177.6元（减少24122.4元）。理由：陈某某的住院病志中的长期医嘱从2014年3月27日到2014年6月10日期间没有用药及治疗情况，2014年7月31日到2014年8月12日期间没有治疗情况，一审住院时间过长，上诉人在一审时申请鉴定，但是被鉴定机构退回，上诉人认为应该委托有资质有能力的鉴定机构再次鉴定。2、请求二审法院撤销一审判决由上诉人承担的案件受理费3828元，依法改判。理由：根据《中华人民共和国保险法》第60条及保险条款约定不应由上诉人承担。3、上诉费用由被上诉人承担。
被上诉人陈某某答辩称：服从原判。
被上诉人杨某某答辩称：服从原判。
本院二审审理查明：对原审法院查明的事实予以确认。
本院认为：根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条“被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任”、第四十八条“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任”、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，本案中，陈某某因交通事故受伤，并且经某某市公安局交通管理大队作出的辽公交认字（2013）第005909号道路交通事故认定书认定为：朱某某负此事故的全部责任，陈某某无责任。杨某某系辽CHXX**号长安牌小型轿车的登记车主，某某公司系辽CHXX**号长安牌小型轿车的交强险和限额为50万元的商业三者险的承保单位，所以陈某某因本起交通事故遭受的各项经济损失首先由某某公司在交强险限额内予以赔偿；不足部分，由被告某某公司在商业三者险限额内予以赔偿；仍有不足的，由被告杨某某赔偿，原审法院对陈某某因本起交通事故遭受的各项经济损失数额认定并无不当，故原审法院对本案的判决正确，本院予以维持。
关于上诉人某某公司提出陈某某的住院病志中的长期医嘱从2014年3月27日到2014年6月10日期间没有用药及治疗情况，2014年7月31日到2014年8月12日期间没有治疗情况，二审法院应改判一审误工费的判决，将48300元改判为24177.6元（减少24122.4元）及陈某某的住院时间过长，上诉人在一审时申请鉴定，但是被鉴定机构退回，上诉人认为应该委托有资质有能力的鉴定机构再次鉴定的问题，本院认为，陈某某的住院时间长短及是否应该住院，应该根据医院对病人的病情的治疗情况予以确认，本案中，陈某某的病情是左内踝粉碎性骨折、腓骨下1／3骨折、合并胫距关节脱位，医院出具了休工诊断，说明上诉人主张的期间陈某某不能从事劳动，需要休工，现上诉人没有证据证明陈某某能够从事劳动，对于上诉人所主张的一审时申请鉴定，但是被鉴定机构退回，上诉人认为应该委托有资质有能力的鉴定机构再次鉴定的问题，根据医院对陈某某的病情的治疗情况及休工诊断，应认定上诉人主张的期间确实需要休工，且一审时申请鉴定，已经被鉴定机构退回，二审期间上诉人没有提供新的证据证明其主张的期间能够从事劳动，所以重新鉴定的申请，本院不予考虑，故对上诉人某某公司的此项主张，本院不予支持。
关于上诉人某某公司提出一审诉讼费3828元不应由其承担的问题，本院认为，根据《中华人民共和国保险法》第六十六条“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”；根据《中华人民共和国保险法》第十七条“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”的规定，现上诉人没有证据证明对诉讼费负担问题其已经尽到告知和说明的义务，故对上诉人某某公司的此项主张，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费500元，由上诉人某某公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 程义明
审 判 员 刘景军
代理审判员 刘雪飞
二〇一五年六月九日
书 记 员 孙 爽