山东省潍坊市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁07民终603号上诉人（原审被告）：王中华，男，1975年8月13日生，汉族，住潍坊市寒亭区。被上诉人（原审原告）：张艳兵，男，1979年6月17日生，汉族，住潍坊市潍城区。原审被告：张彩丽，女，1979年2月10日生，汉族，原住潍坊市潍城区,现住址。上诉人王中华与被上诉人张艳兵、原审被告张彩丽不当得利纠纷一案，不服山东省潍坊市寒亭区人民法院（2017）鲁0703民初521号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王中华上诉请求：撤销山东省潍坊市寒亭区人民法院（2017）鲁0703民初521号民事判决，依法改判或发回重审。事实与理由：涉案债务非夫妻共同债务，上诉人不应承担连带偿还责任；一审作为裁判依据的（2014）寒民初字第329号民事判决未经质证且存在不当之处，不应作为本案证据。张艳兵未答辩。张彩丽未陈述意见。张艳兵向一审法院起诉请求：请求确认（2014）潍城于民初字第206号所确定的债务为王中华与张彩丽的夫妻共同债务，王中华负有连带偿还责任；请求王中华连带偿还（2014）潍城于民初字第206号所确定的债务未执行部分债务46467元及迟延履行期间的债务利息12453元。一审法院认定事实：2014年7月8日，张艳兵因急需用钱在张彩丽经营的“红星美凯龙卡西米硅藻泥店”内，分别使用其妻子郎红和同事岳振华的信用卡，通过该店的职工杜秋莲刷卡消费共计125904元，但并未在该店内购买任何商品，也未按其预想的从张彩丽店铺取得扣除手续费后的其他现金。后要求张彩丽支付该款项，张彩丽于2014年7月16日交付张艳兵4万元，尚欠85904元以杜秋莲将包括张艳兵125904元在内的店内资金共计261471元全部转走为由拒绝支付该款。2014年7月9日至7月31日期间，张艳兵将信用卡透支款还清。后张艳兵以不当得利为由，将张彩丽诉至潍坊市潍城区人民法院（以下简称潍城法院），要求偿还85904元及利息。2015年2月4日，潍城法院作出（2014）潍城于民初字第206号民事判决（以下简称206号判决），认为张艳兵与张彩丽之间并不存在借贷关系，双方意图通过虚拟交易套取银行卡信用额度内资金的行为，违反了国家关于金融业务特许经营的法律规定，背离了中国人民银行对现金管理的有关规定，系无效民事行为，张彩丽因该行为取得的财产，应当返还张艳兵，因张艳兵对该行为的发生具有过错，对其要求张彩丽支付利息损失的诉讼请求不予支持，据此判决张彩丽返还张艳兵现金85904元。因张彩丽未履行上述206号判决，张艳兵向潍城法院申请强制执行。王中华与张彩丽原系夫妻关系。2014年12月1日，王中华与张彩丽协议离婚，双方约定：子女由王中华抚养；财产归王中华所有，仅有住房一套，每月还1500元，由王中华偿还；张彩丽红星美凯龙店也归王中华所有，张彩丽在外所欠债务与王中华无关。在206号判决执行过程中，潍城法院变卖张彩丽所有的汽车一辆抵偿张艳兵债务39437元，并扣划王中华的银行存款19690元，王中华对此提出执行异议，潍城法院审查后裁定对该19690元存款中止执行。张艳兵对该执行异议裁定不服，提起执行异议之诉。潍城法院经审理认为，206号判决未对该案所涉债务是否属王中华与张彩丽的夫妻共同债务作出认定，该债务是否是夫妻共同债务的问题，应当由审判程序进行确认，而不能在执行程序中径行认定；扣划的19690元系王中华离婚后所得，不属于王中华与张彩丽婚姻关系存续期间的共同财产，故王中华享有足以排除强制执行的民事权利，据此于2016年12月6日作出（2016）鲁0702民初1322号民事判决，驳回张艳兵的诉讼请求。张艳兵不服，上诉至潍坊市中级人民法院，现该案尚在二审审理过程中。后张艳兵诉至本院，要求确认该债务是夫妻共同债务。另查明，2014年9月18日，张彩丽以不当得利为由将杜秋莲诉至一审法院，要求杜秋莲返还其在作为张彩丽雇佣的红星美凯龙卡西米生态壁材体验馆店内财务人员时自行将张彩丽账户内款项转入自己账户的不当得利款项261471元。因杜秋莲经公告传唤未到庭参加诉讼，一审法院经审理认为，张彩丽提交的证据仅能证明在2014年7月9日自张彩丽账户转入杜秋莲账户款项261471元，但不能证明杜秋莲取得该款项缺乏合法依据，结合双方账户中还有其他资金往来的事实，张彩丽主张杜秋莲不当得利的诉讼请求，证据不足，不予支持。据此，于2015年10月27日作出（2014）寒民初字第329号民事判决，驳回张彩丽的诉讼请求。一审法院认为，王中华与张彩丽于2014年12月1日协议离婚,从该二人的离婚协议书可以看出,本案所涉发生刷卡套现行为的红星美凯龙店铺系该二人的夫妻共同财产,在双方离婚时协议约定归王中华个人所有。张艳兵通过张彩丽经营的红星美凯龙店铺的POS机刷卡套现的行为发生在王中华与张彩丽夫妻关系存续期间,现王中华未提供张艳兵与张彩丽约定刷卡之债为张彩丽个人债务的证据，也没有证据证明作为夫妻共同财产的红星美凯龙店铺的收益未用于夫妻共同生活，且该店铺在双方离婚后归王中华个人所有，故根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）（以下简称婚姻法解释二）第二十四条第一款的规定，206号判决所确定的债务属于夫妻共同债务，王中华对该债务未执行部分46467元及迟延履行期间的债务利息承担连带偿还责任。206号判决确定的债务系基于张艳兵与张彩丽刷卡套现的非法民事行为而形成。张艳兵刷卡套现的POS机虽登记于张彩丽个人名下，但实际是用于张彩丽经营的红星美凯龙店铺，本次刷卡套现行为如无杜秋莲的意外发生，则张彩丽收取的手续费亦是红星美凯龙店铺的收益，王中华作为红星美凯龙店铺的共有人，则当然享有该收益，故该刷卡套现行为是张彩丽在经营店铺中发生的非法民事行为，与上述婚姻法解释二第二十四条第三款规定中所规定的夫妻一方举债后用于“从事赌博、吸毒等违法犯罪活动”所形成的非法债务不同，故不适用上述婚姻法解释二第二十四条第三款的规定，因此对王中华的辩解理由不予采信。综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第四十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、潍坊市潍城区人民法院（2014）潍城于民初字第206号民事判决所确定的债务为王中华与张彩丽的夫妻共同债务；二、王中华连带偿还潍坊市潍城区人民法院（2014）潍城于民初字第206号民事判决所确定的债务中未执行部分债务46467元及迟延履行期间的债务利息。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1273元，由王中华、张彩丽负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审认定的事实与一审相同。本院认为，本案所涉刷卡套现行为系通过红星美凯龙店铺中的POS机进行，刷卡行为完成后涉案款项即进入店铺所有人的帐户，当时该店铺系王中华与张彩丽共同所有，因此王中华与张彩丽对该款项负有共同偿还义务，一审认定该债务系王中华与张彩丽的共同债务理由正当，本院予以确认。一审认定的事实中虽涉及（2014）寒民初字第329号民事判决，但一审并未将该判决作为事实认定的依据，亦未作为裁判依据。综上，王中华的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1273元，由王中华负担。本判决为终审判决。审判长 尹 义审判员 宫 磊审判员 陈志宇二〇一八年三月二十二日书记员 李朋朋