沈阳市沈河区人民法院民 事 判 决 书（2016）辽0103民初13678号原告：沈阳恒信担保有限公司，住所地：沈阳市沈河区文萃路34号。法定代表人：王英臣，系该公司总经理。委托诉讼代理人：邵福禹，系辽宁同飞律师事务所律师。委托诉讼代理人：高原，系辽宁同飞律师事务所律师。被告：沈阳市东明无缝钢管有限公司，住所地沈阳市苏家屯区河榕路2号2-8号。法定代表人：许志全，系该单位总经理。委托诉讼代理人：刘丽娜，系辽宁江公律师事务所律师。被告：许志全，男，1962年10月15日出生，汉族，住址沈阳市苏家屯区丁香街*******号1门。委托诉讼代理人：刘丽娜，系辽宁江公律师事务所律师。被告：于淑兰，女，1963年9月9日出生，汉族，住址沈阳市苏家屯区丁香街*******号1门。委托诉讼代理人：刘丽娜，系辽宁江公律师事务所律师。原告沈阳恒信担保有限公司与被告沈阳市东明无缝钢管有限公司、许志全、于淑兰追偿权纠纷一案，本院受理后，依法由审判员张克明担任审判长，与人民陪审员吕超、张彤组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告沈阳恒信担保有限公司的委托诉讼代理人高原，被告沈阳市东明无缝钢管有限公司、许志全、于淑兰的委托诉讼代理人刘丽娜到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告沈阳恒信担保有限公司诉称，2014年6月9日，上海浦东发展银行股份有限公司沈阳分行与被告沈阳市东明无缝钢管有限公司订立流动资金借款合同一份，合同规定约定期限为1年，最高限额为10000000元人民币，合同订立后，被告自然人许志全、于淑兰向原告提供了反担保连带责任保证。同时，被告沈阳东明无缝钢管有限公司以其公司自有房产及土地（抵押房产：沈房权证苏家屯区字第××号，房屋坐落苏家屯区河榕路2-1号，建筑面积3277.91平方米；沈房权证苏家屯区字第××号，房屋坐落苏家屯区河榕路2-2号（1），建筑面积1746平方米；沈房权证苏家屯区字第××号，房屋坐落苏家屯区河榕路2-3号（1），建筑面积207.1平方米；沈房权证苏家屯区字第××号，房屋坐落苏家屯区河榕路2-4（1）号，建筑面积123.78平方米；沈房权证苏家屯区字第××号，房屋坐落苏�屯区河榕路2-5号（1），建筑面积161.52平方米；沈房权证苏家屯区字第××号，房屋坐落苏家屯区河榕路2-6号（1），建筑面积99.72平方米；沈房权证苏家屯区字第××号，房屋坐落苏家屯区河榕路2-7（1）号，建筑面积7115.33平方米；沈房权证苏家屯区字第××号，房屋坐落苏家屯区河榕路2-8号，建筑面积1432.55平方米；抵押土地：苏家屯国用（2005）0001280号，地址：苏家屯区河榕路２号，工业用地，出让方式取得，使用面积：32630.00平方米）作为抵押向原告提供反担保并办理他项权利登记。2014年6月9日，原告还与被告沈阳市东明无缝钢管有限公司订立了担保服务合同，其中12-4条款还约定了违约责任，即发生代偿的，被告沈阳市东明无缝钢管有限公司应向原告支付代偿金20%的违约金，还应从原告代偿之日起，按照代偿金额支付日万分之五的利息，同时该合同还约定了争议案件管辖权，即甲、乙双方因本合同所发生的争议，由双方协商解决，解决或调解不成，可以向甲方所在地有管辖权的人民法院起诉。上述合同订立后，均正常履行，但贷款到期后被告沈阳市东明无缝钢管有限公司未能按时清偿浦发行沈阳分行贷款，以致发生原告代偿，代偿金额为人民币11066333.33元。诉讼请求：1、诉请法院判令被告沈阳市东明无缝钢管有限公司立即偿还原告代偿款人民币11066333.33元及违约金11066333.33元*20%＝2213266.67元；2、诉请法院判令被告沈阳市东明无缝钢管有限公司立即支付原告代偿金额支付日万分之五的利息；3.诉请法院判令其余各被告对本案承担连带还款责任；4.诉请法院判令原告对被告沈阳市东明无缝钢管有限公司抵押房产及土地（详见抵押物清单）行使优先受偿权；5.诉请法院判令被告承担本案诉讼费用。被告沈阳市东明无缝钢管有限公司辩称，代偿事实存在，由于经济形势不好无力偿还，但是我方认为原告诉请的既包括利息还包括20%的违约金，认为违约金过高，希望下调。对于超过借款期限到期后产生的额外的罚息及利息不是被告的原因造成的，由于原告没有按照合同进行代偿造成的损失，是属于原告的违约行为，损失应由原告自行承担。被告许志全辩称，同意沈阳市东明无缝钢管有限公司的答辩意见。被告于淑兰辩称，同意沈阳市东明无缝钢管有限公司的答辩意见。经审理查明，2014年6月9日，上海浦东发展银行股份有限公司沈阳分行与被告沈阳市东明无缝钢管有限公司订立《流动资金借款合同》一份，合同规定约定期限为1年，最高限额为10000000元人民币。同日该银行与原告沈阳恒信担�有限公司签订《保证合同》约定，原告为上述借款提供连带责任保证，保证范围包括主债权及利息、违约金等。同日，原告与被告沈阳市东明无缝钢管有限公司签订《担保服务合同》约定，原告为被告的借款在本金1000万元及利息的范围内提供担保，其中12-4条款还约定了违约责任，即发生代偿的，被告应向原告支付代偿金20%的违约金，还应从原告代偿之日起，按照代偿金额支付日万分之五的利息。同日，原告与被告沈阳市东明无缝钢管有限公司签订《反担保抵押合同》约定，被告沈阳东明无缝钢管有限公司以其公司自有房产及土地（抵押房产：沈房权证苏家屯区字第××号，房屋坐落苏家屯区河榕路2-1号，建筑面积3277.91平方米；沈房权证苏家屯区字第××号，房屋坐落苏家屯区河榕路2-2号（1），建筑面积1746平方米；沈房权证苏家屯区字第××号，房屋坐落苏家屯�河榕路2-3号（1），建筑面积207.1平方米；沈房权证苏家屯区字第××号，房屋坐落苏家屯区河榕路2-4（1）号，建筑面积123.78平方米；沈房权证苏家屯区字第××号，房屋坐落苏家屯区河榕路2-5号（1），建筑面积161.52平方米；沈房权证苏家屯区字第××号，房屋坐落苏家屯区河榕路2-6号（1），建筑面积99.72平方米；沈房权证苏家屯区字第××号，房屋坐落苏家屯区河榕路2-7（1）号，建筑面积7115.33平方米；沈房权证苏家屯区字第××号，房屋坐落苏家屯区河榕路2-8号，建筑面积1432.55平方米；抵押土地：苏家屯国用（2005）0001280号，地址：苏家屯区河榕路２号，工业用地，出让方式取得，使用面积：32630.00平方米）作为抵押向原告提供反担保并办理他项权利登记。同日，原告与被告许志全、于淑兰签订《反担保保证合同》约定许志全、于淑兰向原告提供连带责任反担保保证。�款合同到期，沈阳市东明无缝钢管有限公司未履行还款义务，原告于2014年12月19日，代偿利息212333.33元；于2015年3月20日，代偿利息21万元；于2015年9月30日，代偿利息450333.34元；于2015年12月22日，代偿本息10193666.66元。现原告起诉来院。上述事实，有当事人陈述、《流动资金借款合同》、《保证合同》、《担保服务合同》、《反担保抵押合同》、他项权利登记证明材料、《反担保保证合同》、代偿通知书、付款合同单还款凭证等经当庭质证认证，本院予以确认，在卷佐证。本院认为，保证人追偿权是指保证人在承担保证责任后，向债务人追偿的权利。本案原、被告签订的《担保服务合同》、《反担保抵押合同》、《反担保保证合同》意思表示真实，不违反法律法规的强制性规定合法有效，原告约定履行了代被告沈阳�东明无缝钢管有限公司向银行偿还贷款本息的义务，即取得要求被告沈阳市东明无缝钢管有限公司给付其代偿债务的追偿权，本案中上海浦东发展银行股份有限公司沈阳分行扣划原告保证金11066333.33元，被告应予偿还。关于原告主张被告应给付违约金2213266.67元，并按原告代偿金额支付日万分之五利息的诉讼请求，及被告提出违约金过高要求调整的抗辩意见，本院认为，虽然《担保服务合同》第12.4条约定，东明公司不能及时履行还款义务，致原告发生代偿事实的，应向原告方支付代偿金额20%违约金，从代偿之日起，还应按代偿金额支付日万分之五的利息，但该约定的违约金显系过高，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（�）》第二十九条规定，结合本案的实际情况应经约定的违约金酌情调整为，按代偿金额支付日万分之五的利息，对被告要求调整违约金的抗辩意见，本院予以采纳。关于原告要求被告对被告沈阳市东明无缝钢管有限公司抵押房产及土地行使优先受偿权及要求被告许志全、于淑兰承担连带还款责任的诉讼请求，符合法律规定和《反担保抵押合同》、《反担保保证合同》的约定，本院予以支持。关于被告提出借款到期后，由于原告没有按照合同进行代偿造成额外的罚息及利息，应由原告自行承担的主张，因按期偿还借款是借款人应该承担的合同义务，延期还款产生的利息、罚息是因为被告沈阳市东明无缝钢管有限公司的违约行为造成的，因此被告的上述主张没有法律依据，本院不予支持。综�，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条第二款、《中华人民共和国担保法》第四条、第三十一条、第三十三条之规定，判决如下：一、被告沈阳市东明无缝钢管有限公司于本判决发生法律效力后十日内偿还原告沈阳恒信担保有限公司代偿款人民币11066333.33元；二、被告沈阳市东明无缝钢管有限公司本判决发生法律效力后十日内给付原告沈阳恒信担保有限公司上述代偿款违约金（以人民币212333.33元为基数，自2014年12月19日起至付清之日止，按日万分之五计算；以人民币210000元为基数自2015年3月20日起至至付清之日止，按日万分之五计算；以人民币450333.34元为基数自2015年9月30日起至付清之日止，按日万分之五计算；以人民币10193666.66元为基数自2015年12月22日起至付清之日止，按日万分之五计算）；三、原告沈阳恒信担保有限公司对被告沈阳市东明无缝钢管有限公司抵押登记的沈房权证苏家屯区字第××号，坐落苏家屯区河榕路2-1号，建筑面积3277.91平方米的房屋；沈房权证苏家屯区字第××号，坐落苏家屯区河榕路2-2号（1），建筑面积1746平方米房屋；沈房权证苏家屯区字第××号，坐落苏家屯区河榕路2-3号（1），建筑面积207.1平方米房屋；沈房权证苏家屯区字第××号，坐落苏家屯区河榕路2-4（1）号，建筑面积123.78平方米房屋；沈房权证苏家屯区字第××号，坐落苏家屯区河榕路2-5号（1），建筑面积161.52平方米房屋；沈房权证苏家屯区字第××号，坐落苏家屯区河榕路2-6号（1），建筑面积99.72平方米房屋；沈房权证苏家屯区字第××号，坐落苏家屯区河榕路2-7（1）号，建筑面积7115.33平方米房屋；沈房权证苏家屯区字第××号，坐落苏家屯区河榕路2-8号，建筑面积1432.55平方米房屋；苏家屯国用（2005）0001280号，地址苏家屯区河榕路２号，使用面积32630.00平方米的土地享有优先受偿权。四、被告许志全、于淑兰对本判决第一、二项承担连带给付责任；五、驳回原告沈阳恒信担保有限公司其他诉讼请求。被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费101477元，由被告沈阳市东明无缝钢管有限公司公司、许志全、于淑兰承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  张克明人民陪审员  吕 超人民陪审员  张 彤二〇一七年一月四日书 记 员  陈 曦本判决所依据的相关法律规定《中华人民共和国合同法》第六十条，严格履行与诚实信用，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。