山东省莱芜市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）莱中民四终字第81号
上诉人（一审原告）：邵现波。
委托代理人：刘贤德，山东鲁中环宇律师事务所律师。
上诉人（一审被告）：山东富伦钢铁有限公司。住所地：莱芜市莱城区羊里镇。
法定代表人：杜京莲，董事长。
委托代理人：彭秀柱，系该公司职工。
委托代理人：郭心祥，山东金诚诺律师事务所律师。
上诉人邵现波与上诉人山东富伦钢铁有限公司因工伤保险待遇纠纷一案，不服莱芜市莱城区人民法院（2015）莱城民初字第1332号民事判决，向本院提起上诉。本院依法由审判员高新江担任审判长、审判员蔺双祝、代理审判员焦玉兴参加的合议庭对本案进行了审理。上诉人邵现波的委托代理人刘贤德，上诉人山东富伦钢铁有限公司的委托代理人彭秀柱、郭心祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审原告邵现波于2015年5月14日诉称，原告2011年3月与被告建立劳动关系，2013年8月31日晚原告在工作时受伤。2013年10月31日原告之伤被认定为工伤。2014年5月13日，原告伤残被确定为八级。2014年6月23日，被告申请再次鉴定，山东省劳动能力鉴定委员会作出鲁劳鉴［2014］第271号再次鉴定结论书，确认原告劳动功能障碍程度为八级。
被告领取了原告的一次性工伤医疗补助金及伙食补助费未支付给原告，且拖欠工伤保险费，原告被迫于2015年2月4日提出解除劳动合同，但被告至今没有为原告办理解除劳动合同手续，拒不支付原告各项工伤待遇。莱城区仲裁委作出了裁决书，但部分请求没有支持，为维护原告的合法权益，诉请法院依法判令：依法解除原被告劳动关系；被告支付原告拖欠工资10000元、解除劳动合同补偿金12000元、伙食补助费750元、护理费2250元、交通费600元、一次性伤残补助金33000元、一次性工伤医疗补助金45500元、一次性伤残就业补助金72800元、鉴定费300元等合计177200元；诉讼费由被告负担。
一审被告山东富伦钢铁有限公司答辩称，原告诉请部分不符合事实，于法无据，不应支持。工资已不拖欠，解除合同的补偿金为9704元，护理费由被告派遣的职工王志刚来护理，交通费由被告派车，不应支持。一次性伤残就业补助金应是裁决书的数额，其他由保险基金支付。
一审法院经审理查明：2011年3月原被告建立劳动关系，原告在被告处从事精炼炉除尘岗位操作工工作。2013年8月31日原告在工作过程中受伤，2013年10月31日原告之伤经莱城人社工伤认［2013］第184号认定工伤决定书认定为工伤。2014年5月13日莱芜市劳动能力鉴定委员会以莱劳鉴［2014］第87号鉴定结论通知书确认原告伤残程度为八级，无护理依赖。2014年6月23日山东省劳动能力鉴定委员会以鲁劳鉴［2014］271号再次鉴定结论确定原告劳动功能障碍程度为八级，无生活自理障碍。原告受伤前十二个月平均工资为1963元，原告自2014年2月至2015年1月期间的平均工资为2672.83元。被告已为原告支付拖欠的2014年12月工资2576.58元及2015年1月工资2283.91元。原告因工伤住院期间由其表弟护理。
后原被告发生劳动争议，莱芜市莱城区劳动人事争议仲裁委员会于2015年4月22日作出莱城劳人仲裁字［2015］47号裁决书，裁决双方解除劳动合同，被告支付原告拖欠工资10000元、一次性伤残就业补助金63309.33元、经济补偿金10691.32元，共计84000.65元。
以上事实，由莱城人社工伤认［2013］第184号认定工伤决定书、莱劳鉴［2014］第87号鉴定结论通知书、鲁劳鉴［2014］271号再次鉴定结论书、工资表等及庭审笔录中原被告陈述在案佐证。
一审法院经审理认为：原告因在被告处工作时受工伤，要求与被告解除劳动合同，符合法律规定，予以准许。依照《劳动合同法》第四十六条的规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，原告诉请的经济补偿金为10691.32元，符合法律规定，予以认定。原告受伤时被告按时为原告缴纳了工伤保险，因此原告要求被告支付的一次性伤残补助金、住院伙食补助费、交通费、鉴定费应由工伤保险基金支付，庭审中被告自认已从保险事业处领取了一次性伤残补助金22605元，并同意将该款项支付给原告，原告可自行到被告处支取，对原告以上四项诉求不予审理。原告要求被告支付的一次性工伤医疗补助金，根据法律规定应由工伤保险基金支付，但被告为原告缴纳的工伤保险仅缴至2014年4月份，因此欠缴期间的费用应由单位支付，数额应按统筹地区上年度职工月平均工资计算10个月，原告要求的40596.70元符合法律规定，予以认可。原告要求的停工留薪期工资3000元，被告无异议，予以认可。原告要求的一次性伤残就业补助金，符合法律规定，予以支持，数额按照统筹地区上年度职工月平均工资计算16个月，原告要求的64954.67元符合法律规定，予以认定。原告要求的护理费，因未提交护理人员的误工证明，参照本地区护工标准计算。被告辩称原告护理人员王志刚为其单位职工，但被告提交的王志刚劳动合同中的身份证号与原告提交的护理人员王志刚的身份证号不一致，无法认定两人为同一人，对被告的该辩称不予认可。参照法庭辩论终结前上一统计年度（即2014年度）统计数据，原告邵现波的损失计算为：停工留薪期工资3000元、护理费1050元（15天×70元／天）、解除劳动合同经济补偿金10691.32元（2672.83元×4年）、一次性工伤医疗补助金40596.7元、一次性伤残就业补助金64954.67元，以上共计120292.69元。依照《劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，参照《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十五条的规定，判决：一、原告邵现波与被告山东富伦钢铁有限公司解除劳动关系；二、被告山东富伦钢铁有限公司支付原告邵现波停工留薪期工资3000元、护理费1050元、解除劳动合同经济补偿金10691.32元、一次性工伤医疗补助金40596.7元、一次性伤残就业补助金64954.67元，以上共计120292.69元。于本判决生效之日起十五日内付清。
上诉人邵现波不服一审法院作出上述民事判决，向本院提起上诉称，一、被上诉人已经从保险事业处领取了一次性伤残补助金22605元，并同意支付给上诉人，足以证实上诉人要求被上诉人一次性伤残补助金22605元的该项诉讼请求符合事实及法律规定，一审法院不予审查没有法律依据。二、上诉人主张的鉴定费300元，本案中上诉人主张的鉴定费系因被上诉人申请的劳动能力继续鉴定而发生的费用，该费用应当由被上诉人垫付，上诉人要求支付鉴定费，完全符合法律规定。三、上诉人主张的交通费600元，系上诉人因工受伤之后在莱芜医院治疗、复查、鉴定等发生的费用，该交通费与《工伤保险条例》规定的“工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤基金支付”中交通费不属于同一概念，该费用不属于工伤保险基金的支付范围，应当由用人单位的被上诉人支付。四、上诉人主张的住院伙食补助费750元。被上诉人已经依据这些材料向工伤保险基金报销了医疗费、一次性伤残补助金，被上诉人没有依法履行报送住院伙食补助费的请求，致使上诉人没能享有住院伙食补助费，该费用应当由被上诉人支付。综上所述，一审法院对于上诉人主张的住院伙食补助费750元，交通费600元，鉴定费300元，一次性伤残补助金22605元等此四项诉讼请求，不予审查，没有事实和法律依据。请求二审法院依法查明事实，支持上诉人的上诉请求。
上诉人山东富伦钢铁有限公司答辩称：根据相关规定，住院伙食补助费、交通费、鉴定费应由工伤保险基金支付，不应由我方支付。一次性伤残补助金22605元已经由我方代领，邵现波可以携带相关手续直接到我处领取。
上诉人山东富伦钢铁有限公司不服一审法院作出上述民事判决，向本院提起上诉称：一、一审判决认定上诉人为被上诉人护理的医疗人员王志刚与被上诉人所称的王志纲无法认定两人为同一人，护理费由上诉人承担，认定错误。被上诉人受伤后我公司当天派职员王志刚为其专门护理至被上诉人出院。依据《工伤保险条例》第三十三条规定：工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。因此我单位已派专人护理，无须再支付护理费。二、一审判决一次性工伤医疗补助金由上诉人支付是错误的。一审认定上诉人在被上诉人受伤期间按时为上诉人缴纳了工伤保险，依照【山东省贯彻《工伤保险条例》实施办法】第二十五条规定用人单位已经参加工伤保险的，一次性工伤医疗补助金由保险基金支付。因此一次性工伤医疗补助金应该由保险基金支付，上诉人无须再向被上诉人支付一次性工伤医疗补助金。综上，一审法院认定事实和实用法律错误，请求二审法院依法予以改判上诉人无须向被上诉人支付护理费和一次性工伤医疗补助金。
上诉人邵现波答辩称：一、因王志刚不尽心护理，邵现波跟山东富伦钢铁有限公司代班班长刘洪成进行了反映，之后，王志刚没有再进行护理，因此才让自己表弟王志刚进行护理，护理费应当由山东富伦钢铁有限公司承担。二、邵现波提出解除劳动合同的时间是2015年2月份，根据法律规定，一次性工伤医疗补助金支付的时间也是在2015年2月份，一审中山东富伦钢铁有限公司提交的缴纳工伤保险费的情况，工伤保险费交由至2014年4月，2014年4月份后没有再缴纳，一次性工伤医疗补助金发生在用人单位欠缴工伤保险期间，根据《莱芜市保险基金支付与操作办法》的规定，欠缴期间的费用应当由用人单位支付。请求二审法院驳回山东富伦钢铁有限公司的上诉。
根据邵现波、山东富伦钢铁有限公司的上诉及答辩，本案当事人争议焦点是：一、邵现波主张的住院伙食补助费、交通费、鉴定费、一次性伤残补助金应否由山东富伦钢铁有限公司支付，如支付，数额应为多少；二、山东富伦钢铁有限公司应否支付邵现波住院期间的护理费；三、邵现波的一次性工伤医疗补助金应否由山东富伦钢铁有限公司支付。对上述争议焦点，当事人无异议，无补充。
经审理，与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，关于一次性伤残补助金的问题，因该费用山东富伦钢铁有限公司已经于2014年9月26日从保险事业处领取了22605元，并同意支付给邵现波，但直到在本院审理过程中还在敷衍拖延，至今尚未支付，因此邵现波要求山东富伦钢铁有限公司支付一次性伤残补助金22605元的该项诉讼请求符合事实及法律规定，一审法院不予审查不当，本院予以支持。
关于鉴定费的问题，根据《莱芜市工伤保险基金征缴与支付操作暂行办法》第十一条“劳动能力鉴定费：参保单位的工伤鉴定申请人到市劳动能力鉴定委员会进行劳动能力鉴定，劳动能力鉴定费先由鉴定申请人垫付，然后持发票及劳动能力鉴定结论通知书到缴费经办机构结算。参保单位欠缴期间的劳动能力鉴定费由用人单位支付”，本案中邵现波主张的鉴定费系因山东富伦钢铁有限公司申请的劳动能力继续鉴定而发生的费用，该费用应由山东富伦钢铁有限公司负担，但因鉴定费300元已经由邵现波实际支付，因此邵现波要求支付鉴定费300元，符合法律规定，本院予以支持。
关于交通费的问题，邵现波因未到统筹地区以外就医，要求的交通费600元，本院不予支持。
关于住院伙食补助费的问题，《工伤保险条例》第三十条规定，职工住院治疗工伤的伙食补助应从工伤保险基金中支付，因山东富伦钢铁有限公司向工伤保险基金提交材料并报销医疗费时，没有要求住院伙食补助费，住院伙食补助费没有得到报销是由山东富伦钢铁有限公司造成的，因此邵现波要求的住院伙食补助费，山东富伦钢铁有限公司应当予以支付。根据莱芜市人民政府办公室关于贯彻《山东省贯彻﹤工伤保险条例﹥实施办法》有关问题的通知规定，工伤职工住院伙食补助省内每天12元，2014年8月31日至2014年9月15日期间的住院伙食补助费计算为180元（12元／天×15天）。
关于护理费问题，邵现波自2014年8月31日至2014年9月15日住院期间，山东富伦钢铁有限公司安排其职工王志刚进行护理，因该王志刚第一天不尽心护理，邵现波已经跟山东富伦钢铁有限公司代班班长刘洪成进行了反映，之后，王志刚没有进行护理。因此对于邵现波辩称的是自己表弟王志刚进行护理本院予以采信。由此产生的护理费应当由山东富伦钢铁有限公司负担。因此，一审法院判决认定的护理费符合法律规定，本院予以维持。
关于一次性工伤医疗补助金应否由山东富伦钢铁有限公司支付的问题，根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：八级伤残为10个月的本人工资，……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金。”的规定，一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，但是根据《莱芜市工伤保险基金征缴与支付操作暂行办法》第十四条“用人单位未按时缴纳工伤保险费的，欠费期间的工伤保险待遇由用人单位支付；补缴欠费后，工伤职工的工伤保险待遇自补齐当月起再由工伤保险基金支付”的规定，山东富伦钢铁有限公司自2014年4月中断了工伤保险费用的缴纳，因此，邵现波的有关工伤保险待遇中的一次性工伤医疗补助金应当由山东富伦钢铁有限公司负担。
综上所述，上诉人山东富伦钢铁有限公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。上诉人邵现波的上诉理由部分成立，本院部分予以支持。一审判决认定事实清楚，但判决结果有遗漏，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持莱芜市莱城区人民法院（2015）莱城民初字第1332号民事判决；
二、山东富伦钢铁有限公司支付邵现波住院伙食补助费180元、鉴定费300元、一次性伤残补助金22605元，以上共计23085元，于本判决生效之日起十五日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费各10元，均由上诉人山东富伦钢铁有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 高新江
审 判 员 蔺双祝
代理审判员 焦玉兴
二〇一五年八月七日
书 记 员 吕 敏