广东省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤刑终1684号
原公诉机关广东省江门市人民检察院。
上诉人（原审被告人）周日超。
指定辩护人李丽香，广东广能律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）廖日海，男，1992年9月12日出生于广西壮族自治区柳江县，壮�，初中文化，户籍地广西柳江县成团镇鲁比村下屯***号。因本案于2015年12月18日被刑事拘留，同月25日被逮捕。
上诉人（原审被告人）梁远，曾用名“梁国远”，男，1985年1月2日出生于广西壮族自治区宜州市，壮族，初中文化，户籍地广西宜州市刘三姐镇龙元村龙岸屯44号。因犯抢夺罪于2015年4月24日被江门市新会区人民法院判处有期徒刑八个月，2015年9月3日刑满释放。
上诉人（原审被告人）余沃波，男，1989年9月12日出生于广东省江门市新会区，汉族，中专文化，户籍地江门市新会区大泽镇小泽长湾村一8巷6号。
原审被告人余松德，男，1990年8月6日出生于广东省江门市新会区，汉族，文化程度初中，户籍地江门市新会区大泽镇小泽长湾村三8巷27号。因犯容留他人吸毒罪于2015年6月4日被江门市新会区人民法院判处有期徒刑七个月，2015年10�3日刑满释放。
广东省江门市中级人民法院审理广东省江门市人民检察院指控原审被告人周日超犯贩卖、运输毒品罪，原审被告人余松德、梁远、廖日海、余沃波犯运输毒品罪一案，于2016年11月7日作出（2016）粤07刑初68号刑事判决。宣判后，原审被告人周日超、梁远、廖日海、余沃波不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，被告人余松德与被告人梁远在新会看守所服刑时认识，知道梁远能找来毒品。被告人周日超曾贩卖氯胺酮（俗称“K粉”）给吸毒人员。2015年12月15日，周日超因无货联系余松德想要购买氯胺酮准备用于贩卖获利。余松德随即联系梁远，并联系余沃波帮忙开车搭载其与周日超前往购买毒品。同月17日15时许，余沃波驾驶其�号为粤Ｊ×××××的小汽车搭周某、余松德，从广东省江门市新会区到梁远位于广东省中山市古镇镇的出租屋商量购买氯胺酮的具体事宜。被告人梁远随即联系广西同乡廖日海购买毒品氯胺酮。廖日海又联系上家一名外号叫“老王”的男子商议购买氯胺酮。最终，确定交易每克氯胺酮的价格为人民币26元，周日超出资人民币（下同）39000元购买氯胺酮1500克；梁远出资66000元购买氯胺酮2500克。同日20时许，五被告人一同前往广西壮族自治区柳州市购买氯胺酮。期间，周日超、梁远均将各自购毒的资金交给廖日海，由廖日海与“老王”联系购买氯胺酮，余沃波和余松德轮流驾车。当车行至柳州市宜柳高速路某高架桥底后，由廖日海携带现金到附近山坡上与“老王”进行交易，购买得19包共计重约9500克的氯胺酮，其中廖日海本人出资购买11包共计5500克氯胺酮。廖日海携带氯�酮上车后，五被告人一同返回江门。返回途中，廖日海与梁远一起将上述氯胺酮藏匿在汽车上两个抱枕内以防缉查。当车行至广东中山港口高速出口时，公安人员将被告人周日超、梁远、廖日海、余松德、余沃波一并抓获，并在其五人驾乘的粤Ｊ×××××小汽车上查获净重9820克的氯胺酮。经抽样鉴定，上述氯胺酮成分含量均为75%以上。
随后，公安人员在周日超位于江门市新会区会城街道三和大道某座201号出租屋内查获用于贩卖的31.4克氯胺酮。
认定以上事实，有证人证言、现场勘查笔录及照片、扣押物品清单、鉴定意见和被告人的供述等证据证实。
原判认为，被告人周日超、梁远、廖日海、余松德、余沃波无视国家法律，运输毒品氯胺酮9820克，数量大，其行为均已构成运输毒品罪，对其中的1500克氯胺酮，周日超的目的是为了贩卖�且公安人员在出租屋内缴获31.4克氯胺酮，故周日超贩卖毒品的数量为1531.4克，周日超的行为构成贩卖、运输毒品罪。其中，周日超、梁远、廖日海在共同运输毒品的犯罪中积极筹措款项、联系上、下家购买毒品，并积极运输数量大的毒品，是主犯，依法应按照其所参与的全部犯罪处罚；余松德、余沃波在共同犯罪中起次要和辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。周日超、梁远、廖日海、余松德、余沃波归案后，能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；余松德积极预缴罚金人民币50000元，依法可以酌情从轻处罚；周日超、梁远、余松德均因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应被判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。基于本案的量刑情节，决定对余松德、余沃波减轻处罚。公诉机关指控被告人周日超、梁远、廖�海、余松德、余沃波的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，应予以支持，但认定余松德是主犯理据不足，依法予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条、第二十六条第四款、第二十七条、第五十七条、第六十七条第三款，第六十五条第一款、第六十四条以及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百六十五条、第三百六十九条之规定，判决如下：
一、被告人周日超犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
二、被告人梁远犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币100000元。
三、被告人廖日海犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币100000元。
�、被告人余松德犯运输毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币50000元。
五、被告人余沃波犯运输毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币40000元。
六、公安机关扣押涉案毒品，依法由扣押机关予以销毁；公安人员扣押被告人周日超的苹果牌5S手机一部、诺基亚牌手机一部，被告人余松德的苹果牌4S手机一部、小米牌手机一部，被告人梁远的苹果牌6手机一部，被告人廖日海的苹果6S手机一部，被告人余沃波的苹果牌6手机一部，扣押被告人余沃波的车牌号码为粤Ｊ×××××的白色丰田威驰牌小轿车一辆，均是犯罪工具，依法予以没收，上缴国库；扣押被告人周日超人民币2345.5元、梁远人民币28500元、被告人廖日海人民币200元，作为个人财产予以没收，上缴国库；扣押被告人余沃波人民币680元、被告人余松德人民币225元，作为罚金予以没收，上缴国库。公安机关扣押但未随案移送的其他涉案物品、扣押与本案无关但已列入清单的财物，由扣押机关依法处理。
上诉人周日超上诉及其辩护人辩护提出，周日超于2009年犯抢劫罪时未满十八岁，不构成累犯；周日超只认识余松德，其余同案人均不认识，且购买的毒品数量最少，并没有起领导和指挥作用，不应认定为主犯；周日超自愿认罪，认罪悔罪态度好，有真实的悔罪行为，请求作出公正的判决。
上诉人梁远上诉提出，其没有与周日超，廖日海共同出资购买氯胺酮9820克，而是仅出资购买氯胺酮2500克，故只应对氯胺酮2500克而不是对氯胺酮9820克负责，原判量刑过重，请求从轻处罚。
上诉人廖日海上诉提出，周日超、梁远等人已事先商议好购买毒品，并由周日超和梁远准备好购毒资金，其中是在梁远的领导和指挥下带他们去购买�品，并没有想和他们将毒品运输回江门市，在共同犯罪中起次要作用，是从犯；毒品尚未流入社会即被缴获，未给社会造成危害；是初犯，如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好，请求从轻处罚。
上诉人余沃波上诉提出，其在周日超、梁远等人在商量购买毒品时，一直在玩手机或看电视，并不知道要送他们到广西柳州购买毒品，当知道车上有毒品时，又特意制造交通事故，想阻止将毒品运输回广东江门，请求从轻处罚。
经审理查明，原审被告人余松德与上诉人梁远在广东省江门市新会区看守所服刑期间相识，并得知梁远能找到毒品。2015年12月15日，上诉人周日超联系余松德，欲购买氯胺酮用于贩卖获利。余松德随即联系梁远，并联系上诉人余沃波开车搭载其与周日超前往购买毒品。同月17日15时许，余沃波驾驶其牌号为粤Ｊ×××××的小汽车搭周�超、余松德从江门市新会区到广东省中山市古镇镇梁远的出租屋，商量购买氯胺酮。梁远随即联系上诉人廖日海购买毒品氯胺酮，廖日海又联系“老王”购买氯胺酮。经商量，确定每克氯胺酮的价格为人民币26元，周日超出资人民币（下同）39000元购买氯胺酮1500克，梁远出资66000元购买氯胺酮2500克。同日20许，余沃波和余松德轮流驾车搭载周日超、廖日海、梁远前往广西壮族自治区柳州市，期间，周日超、梁远均将各自购毒的资金交给廖日海，廖日海负责与“老王”联系购买氯胺酮。当车行至柳州市宜柳高速路某高架桥底后，廖日海携带现金到附近山坡上与“老王”进行交易，购买得19包共计重约9500克的氯胺酮。廖日海携带氯胺酮上车后，五人一同驾车返回江门市。返回途中，廖日海与梁远一起将上述氯胺酮匿藏在汽车上两个抱枕内以防缉查。当车行至广东中山港�高速出口时，公安人员将周日超、梁远、廖日海、余松德、余沃波抓获，并在其五人驾乘的粤Ｊ×××××小汽车上查获净重9820克的氯胺酮。经抽样鉴定，上述氯胺酮成分含量均为75%以上。
随后，公安人员在周日超位于江门市新会区会城街道三和大道某座201号出租屋内查获氯胺酮31.4克。
认定依据：
（一）书证、物证
1.身份资料证实：周日超、余松德、梁远、廖日海、余沃波的身份情况。
2.江门市新会区人民法院（2009）新刑初字第735号刑事判决书、江门市新会区看守所刑满释放证明证实：2009年12月11日江门市新会区人民法院以抢劫罪判处被告人周日超有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币1000元。2011年2月14日刑满释放。
3.江门市新会区人民法院（2015）江新刑初字第289号刑事判决书、江门市新会区看守所刑满释放证明证实：2015年6月4日江门市新会区人民法院以容留他人吸毒罪判处被告人余松德有期徒刑七个月，并处罚金人民币7000元。2015年10月3日刑满释放。
4.江门市新会区人民法院（2015）江新刑初字第230号刑事判决书、广东省佛山监狱释放证明书证实：2015年4月24日江门市新会区人民法院以抢夺罪判处被告人梁远有期徒刑八个月，并处罚金人民币2500元。2015年9月3日刑满释放。
5.通讯记录证实：2015年12月17日17时梁远的号码为138××××7966的号码主叫廖日海号码为138××××0056的号码，之后至当天19时许，该两号码共有4次联系。
6.银行账户资料证实：2015年12月17日，周日超从其尾号为8779的农行卡中从同一自动取款机上提现18000元；从其尾号为7040的新会农商银行卡中异地跨行取款18000元；从其尾号为6849的邮政储蓄卡中取款7000元。
7.车辆�息登记表证实：牌号为粤Ｊ×××××的丰田牌小汽车所有人为余沃波。
6.现场检检测报告书证实：侦查人员对周日超MDMA、氯胺酮、甲基安非他明的检测均呈阳性；对余松德甲基安非他明的检测呈阳性；对廖日海MDMA、氯胺酮、甲基安非他明的检测均呈阳性；对梁远MDMA、氯胺酮、甲基安非他明的检测均呈阳性。
（二）现场勘查笔录、照片
江门市公安局新会区分局新公（勘）【2015】1218号现场勘验检查笔录、现场方位图、照片证实：现场位于广东省中山市港口镇高速公路出口收费站，有一辆牌号为粤Ｊ×××××的白色小汽车停在在该收费站出口的车道上。在该车驾驶位置搜出一个黑色小米手机，副驾驶位置有一部苹果6Plus手机，波箱前置物台搜出高速路发票4张，在中控台储物搜出一个黑色钱包，内有人民币，农行卡一张，交通行卡一张等物品。汽车后排左侧座位有一把刀具。垫脚位置有一个挂包。在车后座平台放置有一个蓝色和一个紫色抱枕。其中蓝色抱枕上印有IM字样，在该抱枕中查获6包疑似毒品物；紫色抱枕上印有Green字样，在该抱枕中查获13包疑似毒品物。
（三）搜查笔录、扣押清单、
1.搜查笔录、扣押清单、称量笔录证实：公安人员在抓获被告人周日超等人时搜查了其乘坐的粤Ｊ×××××小汽车。在该车尾箱发现一个黑色行李箱、在驾驶位置搜出一个黑色小米手机（余松德所有，号码为132××××1863）、一部苹果6Plus手机（余沃波所有，号码为189××××9199）、在后座左侧脚踏板位置搜出综合包一个（周日超所有，包内有诺基亚5000手机一部号码为134××××4466），在中控台储物搜出一个黑色钱包（余沃波所有）内有人民币680元、农行卡一张、交通行卡一张等物品，波箱前置物台搜�高速路发票若干，在车后座平台放置有一个蓝色和一个紫色抱枕，其中蓝色抱枕上印有IM字样，在该抱枕中查获6包疑似毒品物；紫色抱枕上印有Green字样，在该抱枕中查获13包疑似毒品物。经过现场称重以上编号的疑似毒品物分别重约501.3克、502.0克、502.5克、503.5克、499.8克、498.0克、501.3克、502.1克、502.4克、500.0克、500.5克、500.1克、502.8克、499.9克、500.7克、502.1克、500.6克、503.0克、502.4克。
2.搜查笔录、扣押清单证实：公安人员搜查了周日超的人身，查获一部苹果5S手机号码为132××××1863、尾号为6849的邮政银行储蓄卡一张、尾号为0080建行卡一张、尾号为7040的农商卡一张、尾号为8779的农行卡一张、玉质观音项链一条、棕色钱包（内有人民币2345.2元）等物品。
3.搜查笔录、扣押清单证实：公安人员搜查了余松德的人身，查获一部苹果4S手机（号码为07503076314）以及人民币225元等物品。
4.搜查笔录、扣押清单证实：公安人员搜查了被告人梁远的人身，查获一部苹果6手机以及人民币28500元等物品。
5.搜查笔录、扣押清单证实：公安人员搜查了被告人廖日海的人身，查获一部苹果6S手机（号码为138××××0056）以及人民币200元等物品。
6.搜查笔录、扣押清单证实：公安人员搜查了被告人余沃波的人身，查获卡西欧牌手表一块等物品。
7.搜查笔录、扣押清单证实：2015年12月18日公安人员搜查了周日超位于广东省江门市新会区会城街道三和大道某座201房的出租屋。在该出租屋正对门口左手第一间房间进行搜查，发现该房间门后有三个纸箱，其中一个无任何标示的纸箱中有一个鞋盒，鞋盒内有大量透明塑料袋以及茶叶袋和一个圆柱形铁盒，一个电子称，该圆柱形铁盒内有两包用透明塑料�包装的疑似K粉的物品，重约36.2克。该大纸箱底部有一包透明塑料袋包装的疑似K粉的物品，重约1.1克。该大纸箱内还装有一个标有索扬字样的充电宝纸盒，纸盒内有4包用塑料袋包装的疑似K粉的物品，分别重约45.1克、41.6克、4.7克和45.3克。该房门的后右边的茶几下有一个封装机。该房间正对房门的书桌第三个抽屉内发现一包用透明塑料袋包装的疑似K粉的淡黄色粉末，重约76.5克。
（四）鉴定意见
1.江门市公安局公安司法鉴定中心江公司鉴（理化）字[2015]2129、2130号鉴定意见证实，公安人员2015年12月18日在周日超居住的江门市新会区会城三和大道某座201号出租屋内缴获净重0.7克的白色晶体；净重31.4克的黄色晶体，检出氯胺酮成份。
2.江门市公安局司法鉴定中心出具的江公司鉴（理化）字[2015]2114号鉴定意见证实，公安人员于2015年12月18日在�山市港口路港口收费站抓获被告人周日超、廖日海、余沃波、梁远、余松德时，从其乘坐的粤Ｊ×××××小汽车上查获可疑白色粉末19包。经鉴定，该19包白色晶体粉末净重9820克，均含有氯胺酮成份。
（五）公安机关交易现场的路面监控录像、同步录音录像光盘10张证实：侦查人员对讯问时并没有刑讯逼供等非法取证行为。
（六）证人证言
1.证人陈某的证言及辨认笔录证实：我所吸食的K粉是向“超仔”购买的，买了好几次K粉和摇头丸，每次都是“超仔”送货到我家里的。最后一次购买K粉和摇头丸是在2015年12月16日15时许，我打电话给“超仔”，一共买了20克K粉，每克46元，一共给支付了1000元。“超仔”的手机号码是以“大泽超”的名字存在我的手机上面。
经辨认照片，辨认出周某就是“超仔”。
2.证人梁某的证言及�认笔录证实：“超仔”经常贩卖毒品K粉给我的男朋友陈某，几乎每天都要送K粉到陈某的出租屋。我经常看见“超仔”和陈某有钱财上的往来。
经辨认照片，辨认出周日超就是“超仔”。
（七）上诉人和原审被告人的供述和辩解
1.上诉人周日超的供述及辨认笔录证实：我曾经卖过K粉给陈某、“阿景”等人，出租屋查获的31.4克氯胺酮是贩卖剩下的。2015年12月15日晚，我致电给余松德问有没有认识的人可以帮忙买到K粉，之后余松德回电话说有，并说会于17日15时来接我到中山。同月17日15时许，余松德和余沃波驾车把我接到中山梁远家里。我们在梁远家里谈好了一公斤26000元，梁远要求要现金交易。去吃饭时，我到农业银行用农业银行、农商银行和邮政储蓄卡取了大约40000元。吃过饭之后，我们又在路边接上廖日海，然后就驾车驶向广西柳�。18日凌晨三点左右，廖日海说快到了，我就把39000元交给梁远，然后梁远也把他的钱装钱的挎包一起给了廖日海。在高速路上的一座桥底下，梁远和廖日海下了车，廖日海拿着钱就上了一个坡，梁远则在车外等，大约10多分钟后，廖日海提了一个编织袋回到车上。梁远拆开袋子，我试了下货，梁远和廖日海就拆开抱枕把K粉装进去。之后，我们驾车返回中山，直到11时许在中山港口收费站被抓获。余沃波跟着到了梁远的住处，应该知道我们购毒的事情，因为我们在谈价格、吃饭聊天的时候余沃波全程都在场。余松德帮我介绍购买毒品，其给了他1000元用于吃饭买单和加油。我原本想购买六七条K粉，但没有带够现金，只买了一条半。我有两台手机一部是灰蓝色的诺基亚（号码是134××××4466）、一台是苹果5S（号码是132××××1863）。我是使用诺基亚的手机与余松德联系的�我被抓获后，公安人员对我所住的出租屋进行了搜查，在房间后门角落的箱搜出一个盒子，里面装有七包K粉，在箱子里面搜到一个用密封袋包装的K粉，在一个蓝色手机盒里面搜到一盒小包装的密封袋，在箱子里搜到4包用密封袋包装的晶体粉末、一把电子称，在床尾的桌子抽屉中搜到一包用密封袋包装的橙色粉末。
经辨认照片，辨认出余松德、余沃波、廖日海、梁远；辨认出了陈某以及陈某的女朋友梁某；指认出公安机关扣押的其4张银行卡（农行尾号为9877、建行尾号为0080、邮政储蓄尾号为6849、新会农商尾号为7040）、钱包、手机、手表、黑色行李箱等物品；指认了其被抓时乘坐的粤Ｊ×××××小汽车，从车上查获的高速路发票5张、两个抱枕、抱枕内的疑似毒品的物品以及该物品的称重情况；指认了其租出的出租屋以及从出租屋中查获的物品，疑似毒品的物品以及该物品的称重过程。
2、上诉人梁远的供述及辨认笔录证实，案发前两天，余松德打电话问我能否买到“K粉”，我联系廖日海确定有货买后，回电话给余松德，我们约定12月17日晚找廖日海带路去广西买。2015年12月17日下午16时左右。余松德带人到中山到我朋友的出租屋找到我，当时其才知道余松德带了人过来购买“K粉”。我们在出租屋里面商量购买毒品的时候，周日超说要购买6条，但是我联系廖日海，廖日海不同意，说只收现金，周日超说没有那么多现金，只能买一条。后来，在吃饭的时候，周日超去银行取钱，说要多买半条。之后，我们开车到中山一家工厂附近接上廖日海，将商量购买毒品的数量告诉廖日海。余松德和余沃波轮流开车，12月18日凌晨，我们到达柳州一个高速口附近的一高架桥底，我们将现金交给廖日海，廖日海提着现金到山上�行交易，我则下车负责望风，大概几分钟后，廖日海就从山上下来了，当时手里提着一个蛇皮袋上了车。我们坐后排的三人将蛇皮袋打开，看了看里面的毒品，余松德的朋友拆了其中的一包出来试一下。之后，我们将“K粉”分别装在车后挡风玻璃的两个抱枕里面，然后将蛇皮袋丢掉，将两个抱枕放回原处。接着，我和廖日海也从余松德的朋友处拿过一些“K粉”试一下，感觉还可以。我们返回到中山方向回来了。我听人家说，贩卖“K粉”比较赚钱，便想先买回来，没有想好怎么处理这些毒品。购买毒品的毒资是在中山的赌场那里借来的，自己本身也有点钱，买了2500克左右的Ｋ粉，共用66000元人民币。余松德和余沃波因一直负责开车没有接触过K粉，但他们和其等人一起一直在车内，他们也看见和闻到那些K粉。我被抓之后，公安人员从我身上搜出来2万多现金，还有手机一部以及一枚戒指和一条项链，之后公安人员在小汽车后挡风玻璃的两个抱枕里面搜出来了19包“K粉”，当时公安人员是当着我们的面清点，总数有19包，并当场进行称重，每包有1斤重，总共有19斤“K粉”，这个情况其等人在场的人都看到了。那19包“K粉”是用白色透明的胶袋包装的，“K粉”是呈白色粉末状。其身上的现金是在朋友那里借来的，总共有9万多现金，用来买“K粉”花了6.6万元，剩下的两万多元后来被搜查出来了。19包“K粉”其自己购买了2条半，共5包，花了6.6万元，另外周日超买了3包，花了3.9万元；剩下的“K粉”都是廖日海购买的，总共有11包。
经辨认照片，辨认出余松德、廖日海、周日超、余沃波；指认出被抓时乘坐的小汽车、被扣的手机、现金等财物、在车上被查获的行李箱、高速路发票、毒品，以及毒品的包装、称重等情况。
3.上诉人廖日海的供述证实，2015年12月17日20时左右，我在小榄的五金城门口上了梁远他们的车，梁远说江门这边的朋友要拿货，叫我带他们去拿，回来以后我和梁远每人拿一万块钱介绍费。过了广东和广西的界线的收费站后，我随手拿了一台手机和“老王”联系拿货，我打开手机扬声器，梁远对“老王”说要八九条货，并指定到“老王”村附近高架桥底下的宜柳高速路交易。到了“老王”指定的地点后，我拿着钱去高架桥下的坡上找“老王”，把钱给“老王”后，“老王”把货扔下坡，我将货拿上车之后就睡着了。公安人员对我们乘坐的车辆进行搜查的时候，看见Green”字样的抱枕里面搜出来6包K粉，当时公安人员还当着我们的面称重，周日超将称重的结果读给我们听，每包都是五百零几克。说好的一万块钱好处费没有拿到就被抓了。
经辨认照片�辨认出了梁远、余沃波、余松德；指认了其被抓时乘坐的小汽车、被扣的手机等财物、在车上被查获的行李箱、高速路发票、毒品以及毒品的包装、称重等。
4.上诉人余沃波的供述及辨认笔录证实，余松德近期才开始联系我，当时我已经知道余松德是要我送周日超、梁远等人去交易毒品，余松德说很简单，就是送他们过去交易，也不用我的车运输毒品回来，因为我等钱用，外面又欠了人家几万块钱高利贷，所以我就答应帮忙开车了。2015年12月17日下午，我开车接上余松德和周日超后一起到中山市梁远的出租屋，余松德和周日超以及梁远就在那里商谈如何购买毒品，当时我听到周日超说要购买6条，但是因为对方不让转账，要求现金交易才肯给货，周日超说先买一条回来试一下看质量如何。我们是于17日20时左右从中山出发，次日凌晨2时40分左右，我们到达柳州柳宜高速口附近，梁远下车在外面看风，廖日海带着钱，爬上高架桥旁边的山上，大概10多分钟后，廖日海就提着一个黑色胶袋上了车。当时，他们后面的人将黑色的胶袋打开，余松德说周日超是不是从来都没有见过这么多货，我也转过头瞟了一眼，见到里面是用白色透明胶袋包着的白色疑似毒品，一下子味道很难闻，周日超又拿出其中的一些出来试一下。我刚开始不知道这次交易的地点是在广西柳州，到了中山之后才知道的，地点也是余松德、周日超以及广西仔沟通确定的，如果提前知道要去广西这么远就不会去了。18日上午9时左右，在中山市港口高速收费站下高速出口处，我们被公安人员抓获，当时车上有我和余松德、周日超、梁远和廖日海。车牌号码为粤Ｊ×××××的白色丰田威驰牌小汽车是我自己买的。我们在中山市港口高速出口被抓获后，公安人员开始�其的丰田小汽车进行搜查，在车里面后挡风玻璃的两个抱枕里面搜出来了19包疑似毒品。毒品是用白色的透明封口袋装着的，呈白色状态，透明胶袋没有图案，总共19包。当时公安人员对每一包疑似毒品都有现场称重，我们所有人都在场，周日超就坐在秤的前面，现场见证每包疑似毒品的重量，然后大声读出来给我们听。现场听到周日超讲的，每包疑似毒品都是500克左右，基本都是准确的数据，19包加起来大约有9.5公斤，这个数量以及重量当时现场所有人都知道的。我只知道那些疑似毒品中有一条是周日超的，当时他说买一条回来试一下。
经辨认照片，辨认出余松德、周日超、梁远、廖日海；指认了其被抓时乘坐的小汽车、被扣的手机等财物、在车上被查获的行李箱、高速路发票、毒品以及毒品的包装、称重等情况。
5.原审被告人余松德的供述�辨认笔录证实，我于2015年4月在新会看守所坐牢时认识梁远，梁说他有K粉，如需要可以找他。同年11月下旬至12月初，周日超需要购买毒品5千克。我联系梁远，说有朋友想购买5至6条K粉。后来周日超又说，想租车去购买K粉，因我与余沃波是邻居，知道余购买了一辆小车，手头有点紧，就问他有没有兴趣搭载我们去购买毒品，余沃波同意了。2015年12月17日13时许，周日超致电给我说要买K粉，我联系梁远后，于15时许，约了余沃波驾驶白色丰田小轿车搭上周日超，来到了中山小榄镇一栋楼的梁远租住的出租屋。17时许，周日超提出要购买5千克氯胺酮，梁远说没有这么多现货，要上广西拿才行，并且要现金。当时余沃波是在梁远的出租屋内的，听到梁远和周日超之间的交谈，知道我们要去广西购买氯胺酮，余沃波也明知道是去广西购买K粉的。我们驾车到小榄一家农业银行�近的大排档，周日超就先去提款。19时许，我们吃完饭准备出发，梁远打电话给廖日海并接上廖日海。之后，梁远说去柳州，余沃波就用他的手机设置了导航，目的地是广西柳州。车走了十多分钟后，周日超对梁远说先拿条半吧，并数好钱。到柳州高速公路的一座高架桥下停车，梁远将一叠人民币交给廖日海，廖日海将钱藏在胸前外套内盖住和梁远一起下车。廖日海朝右边马路爬过了围栏和水渠上了山，约两三分钟后，廖日海拿了一个袋子递给梁远。梁远拿着东西上车，当时该袋东西是放在副驾驶座位背后的地面上廖日海跟前。距离广西广东交界还有七八十公里时，换余沃波开车，当车辆回到中山市市北收费站时，其等人被公安人员抓获。
经辨认照片，辨认出廖日海；指认出其被抓时乘坐的小汽车、被扣的手机等财物、在车上被查获的行李箱、高速路发�、毒品及毒品的包装、称重等。
以上证据均经原审庭审示证、质证，合法、有效。
对于上诉人周日超上诉及其辩护人辩护所提，经查，周日超首先提出要购买毒品氯胺酮，并负责来往的路费、油费等费用，在共同犯罪中起主要作用，原判认定其是主犯并无不当。周日超于2009年犯抢劫罪时不满十八周岁，其上诉所称不构成累犯的理由成立。周日超贩买毒品给他人吸食，并已将大量毒品从广西柳州运到广东中山，所称毒品未扩散到社会上与事实不符。周日超自愿认罪，认罪悔罪态度好，有真实的悔罪行为属实，原判已予认定。
对于上诉人梁远上诉所提，经查，梁远虽只出资购买氯胺酮2500克，但其明知周日超、廖日海也购买了氯胺酮，并共同将所购买的9820克氯胺酮从广西柳州市运输回广东江门市，故其应对公安机关在车辆内查获的9820克氯胺酮负责。
对于上诉人廖日海上诉所提，经查，廖日海明知周日超、梁远要购买毒品，仍带他们到广西柳州市，积极联系上家，到购毒现场后直接拿现金与上家交易，并将毒品带回车上后，共同将毒品运回广东江门市，在共同犯罪中起主要作用，是主犯无疑，上诉所称是从犯没有事实依据。毒品已从广西运输到广东才被查获，上诉所称毒品尚未流入社会即被缴获，未给社会造成危害与事实不符。其上诉所称是初犯，如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好属实，原判已予认定。
对于上诉人余沃波上诉所提，经查，周日超、梁远、余松德在梁远住处、吃饭的地方和车上都有商量、谈论广西柳州购买毒品的时候，余沃波均在现场，廖日海将毒品带上车后，周日超等人在车上试吸了毒品，以上事实同案人和余沃波本人均供认在案，足以认定其明知所运输的是毒品。余沃波明知车上有毒品后，并没有采取有效措施阻止毒品的运输，仍驾车将毒品运回广东省江门市，直至被公安机关查获。
本院认为，上诉人周日超无视国家法律，贩卖、运输毒品氯胺酮数量大，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。上诉人梁远、廖日海、余沃波和原审被告人余松德无视国家法律，运输毒品氯胺酮数量大，其行为均已构成运输毒品罪。在共同犯罪中，周日超、梁远、廖日海起主要作用，是主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚；余松德、余沃波起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。梁远、余松德均曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应被判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚。周日超于2009年犯抢劫罪时未满十八周岁，不构成累犯，原判认定其是累犯不当，应予纠正。原判认定事实清楚，证据确实、�分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。但认定周日超是累犯不当，应予纠正。周日超虽不构成累犯，但其有前科，贩卖运输毒品数量大，且是主犯，原判对其量刑适当。上诉人周日超、梁远、廖日海、余沃波上诉要求从轻的理由及周日超的辩护人的辩护意见，经查均不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 洪嘉忠
审判员 孙玟生
审判员 林铠芳
二〇一六年十二月二十六日
书记员 关钰滔
罗自敏