海南省第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
琼97刑终4号
原公诉机关海南省儋州市人民检�院。
上诉人（原审被告人）王某辉（曾用名王某顺），男，1984年1月15日出生于海南省临高县，汉族，初中文化，住临高县东英镇。因本案于2015年3月10日被刑事拘留，同年4月17日被逮捕。现羁押于儋州市第一看守所。
原审被告人王某（曾用名王某三），男，1977年8月20日出生于海南省临高县，汉族，初中文化，住临高县临城镇。因本案于2015年3月10日被刑事拘留，同年4月17日被逮捕。现羁押于儋州市第一看守所。
儋州市人民法院审理儋州市人民检察院指控原审被告人王某辉、王某盗窃一案，于2015年11月18日作出（2015）儋刑初字第432号刑事判决，被告人王某辉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过审阅本案卷宗材料和一审的庭审笔录，讯问被告人及审查被告人的上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理本�。本案现已审理终结。
原判认定：一、2014年10月13日2时许，被告人王某辉、王某和龙某聪（在逃）驾车窜到儋州市兰洋镇xx商行门前伺机盗窃，龙某聪开车在外接应，王某辉使用随身携带的螺丝刀将被害人金某某经营的xx商行的卷闸门锁撬开，王某辉、王某进入房内，将放在该商行一楼进门左手边的三十箱伊利牌纯牛奶盗走。得手后，三人将盗得的牛奶分掉，王某辉分得8箱、王某分得10箱、龙某聪分得12箱。案发后，被盗的牛奶未追回。经儋州市价格认证中心鉴定，被盗的30箱伊利牌纯牛奶价值人民币2160元。
二、2015年2月9日凌晨，被告人王某和“二佬”、“阿六”（两人均在逃）驾车窜到儋州市那大镇xx商行门前伺机盗窃，“二佬”开车在外接应，“阿六”使用事先准备好的撬棍将被害人曾某某经营的xx商行的后门撬坏拆掉，王某、“阿六”进入房内，王某将放在一楼大厅的一台黑色海信彩电LED49K380U电视机、5条黄色芙蓉王香烟、5包硬中华香烟、3包软玉溪香烟盗走。“阿六”独自上到二楼将卧室内的人民币2500元盗走。得手后，“阿六”将被盗的电视机销卖，得款平分；将盗得的现金、香烟分掉，王某分得700元、2条黄色芙蓉王香烟、2包硬中华香烟、1包软玉溪香烟。案发后，被盗的财物未追回。经儋州市价格认证中心鉴定，黑色海信彩电LED49K380U电视机一台，价值人民币4410元；被盗的香烟价值人民币1541元。
三、2015年2月28日4时许，被告人王某辉和龙某聪、“阿强”（两人均在逃）驾车窜到儋州�那大镇xx小区xx号门前伺机盗窃，龙某聪开车在外接应，“阿强”使用随身携带的撬棍将被害人刘某某1家的房门撬开，王某辉、“阿强”进入房内，沿着楼梯上到二楼，在二楼一个房间内发现一个保险柜，由于保险柜太重，两人搬不动，便喊龙某聪一起将该保险柜盗走。得手后，三人驾车逃到距临高县加来镇约10公里处时，将保险柜撬开丢弃，将保险柜内的人民币136000元、港币2300元（折算为人民币1862元）、黄金首饰131克平分，王某辉分得人民币45000元、港币700元、黄金首饰43克。案发后，被盗的部分黄金首饰（黄金项链一条）已追回归还被害人，被盗的赃款未追回。经鉴定，被盗的黄金首饰价值人民币38776元。经儋州市公安司法鉴定中心，对在现场提取到的指纹进行鉴定，分别为王某辉和王某所留。
2015年3月9日，被告人王某辉、王某在临高县临城镇xx宾馆303房内被儋州市公安民警抓获，当场从王某辉处扣押人民币10元、黄金项链一条（已退还被害人）、钱包一个、苹果牌5S手机一部；从王某处扣押人民币18610元、白色三星牌手机1部、CASIO牌手表一块、王某身份证一张、农业银行卡一张、农村信用社卡一张、驾驶证一本等物品。
随案移送从王某辉处扣押的人民币10元、苹果牌5S手机一部、钱包一个；从王某处扣押的白色三星牌手机一部、人民币18610元、CASIO牌手表一块、身份证一张、驾驶证一本、农业银行卡一张、农村信用社卡一张、邮政银行卡三张。
原判另认定，被告人王某曾因犯盗窃罪，于2004年7月23日被海口市龙华区人民法院判处有期徒刑一年三个月，2005年7月12日刑满释放。
原判认定上述事实的证据有：
一、书证
1�常住人口登记表。证实被告人王某辉出生于1984年1月15日；王某出生于1977年8月20日。案发时均已具备完全刑事责任能力。
2、到案经过。证实2014年10月13日，被害人金某某报警称其家的xx商行被盗走45箱伊利牌纯牛奶，经侦查，发现王某辉、王某有重大嫌疑，并于2015年3月9日，在临高县临城镇xx宾馆303房将王某辉、王某抓获。
3、扣押清单。证实公安机关依法从被告人王某辉处扣押白色苹果牌5S手机一部、钱包一个、人民币10元、黄金项链一条；从被告人王某处扣押白色三星牌手机一部、人民币18610元、CASIO牌手表一块、王某身份证一张、农业银行卡一张、农村信用社卡一张、驾驶证一本。
4、收条。证实被害人刘某某2、李某收到追回的黄金项链（重63.31克）一条。
5、刑事判决书及释放证明。证实被告人王某于2004年7月23日因盗窃罪�海口市龙华区人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金2000元。2005年7月12日刑满释放。
6、海南省非税收入一般缴款书。证实儋州市人民检察院移送人民币18610元至本院。
7、情况说明（中国银行儋州支行出具）。证实2015年2月28日，港币现汇卖出价，现钞卖出价为80.98元，港币2300元折算为人民币1862元。
二、被害人的陈述
1、金某某的陈述。证实2014年10月13日凌晨，其xx商行被盗30箱伊利牌纯牛奶及一些零星纸巾。
2、曾某某的陈述。证实2015年2月9日凌晨，其家的xx商行被盗一台黑色海信牌48寸液晶电视机，型号K380U及中华牌、黄芙蓉王、玉溪等香烟。
3、刘某某1的陈述。证实2015年2月28日凌晨，其家被盗走一个小型保险柜，保险柜内有人民币约14万元、2条黄金手链、8枚黄金戒指、4个黄金手镯、2条项链、2个玉牌、1条玉项链、望海国际铺面合同书1份、父母结婚证书1本、港币7000多元。
4、李某的陈述。证实2015年2月28日凌晨5时许，其接到儿子刘某某1电话说家里的保险柜被盗，其与丈夫一起赶回家里。被盗的保险柜内有人民币约14万元、港币约2800元、4条黄金手链共100克、8枚戒指约100克，1条黄金项链约47克、4个玉牌、1条玉链、一个银头饰。
三、被告人的供述
1、王某辉的供述。证实2014年10月中旬某日晚22时许，其与王某、龙某聪开车在儋州市兰洋镇逛，次日凌晨2时许，其三人开车经过兰洋镇一路边，看到一商店，于是就决定一起偷商店的东西，龙某聪开车在商店门口处，其从车上拿一把一字型螺丝刀和王某下车去商店撬锁，然后三人进去将牛奶偷出来，共有三十箱，其分得8箱。2015年2月28日4时许，其和龙某聪、“阿强”一起驾车从临高来到儋州市那大一家居民房处，其与“阿强”使用随身携带的撬棍撬开该居民房的房门，其与“阿强”进入房内，在二楼一个房间内发现一个保险柜，由于保险柜太重，两人搬不动，其跑出去叫龙某聪进来，三人一起将该保险柜盗走。得手后，三人驾车逃到距临高县加来镇约10公里处时，将保险柜撬开丢弃，将保险柜内的人民币136000元、港币2300元、黄金首饰131克平分，其分得人民币45000元、港币700元、黄金首饰43克。龙某聪不是其叫进去搬保险柜的。
王某的供述。证实2014年10月中旬某日晚22时许，其与王某顺、“五叔”开车在儋州市兰洋镇伺机盗窃，次日凌晨2时许，其三人开车经过兰洋镇一商店旁边停下，王某顺从车上拿工具去撬锁，撬开后，叫其与“五叔”进商店搬东西，然后三人搬走三十箱伊利牌纯牛奶，其分得10箱。2015年2月初的一天晚上，其与“阿六”、“二佬”开车从临高到那大盗窃，“二佬”把车停在路边，“阿六”从车上拿撬棍下车去那户人家撬坏后门，然后三人从后门进入一楼大厅，三人盗得一台约四十多寸的黑色液晶电视机及一些香烟、人民币约2500元。后其分得人民币700元、4包硬中华、2包玉溪及2条芙蓉王香烟，电视机被“阿六”拿走。
四、鉴定意见
1、手印鉴定书。证实经儋州市公安司法鉴定中心鉴定，送检的2014年10月13日儋州市兰洋xx商行被盗案现场提取（号指印与王某辉左手拇指样本所留同一；现场（指印与王某辉左手环指�本所留同一；现场（指印与王某右手环指样本所留同一。
2、指纹鉴定书。证实经儋州市公安司法鉴定中心鉴定，2015年2月9日提取到的指印经送检与王某的右手中指捺印样本指印同一。
3、价格鉴定意见。证实经儋州市价格认证中心鉴定，2014年10月13日xx商行被盗的45箱伊利牌纯牛奶价值3240元；2015年2月9日xx商行被盗的五条硬芙蓉王牌香烟、五包硬中华牌香烟、三包软玉溪牌香烟，共价值1541元，一台黑色海信彩电LED49K380U电视机价值4410元；2015年2月28日被盗的131克千足黄金首饰价值38776元。
五、现场勘查、检查、辨认笔录
1、现场勘查笔录。证实2014年10月13日的盗窃现场位于儋州市兰洋镇xx商行。2015年2月9日的盗窃现场位于儋州市那大镇xx路xx商行曾某某家。2015年2月28日的盗窃现场位于儋州市那大镇xx巷xx号刘某某2家二楼。
2、辨认笔录。证实被告人王某辉辨认出龙某聪是与其在儋州市那大镇xx巷xx号居民房盗窃同伙之一。被告人王某辨认出“五叔”为龙某聪，是2013年10月13日参与盗窃同伙之一。被告人王某还辨认出王某辉是2013年10月13日参与盗窃同伙之一。
原判认为，被告人王某辉、王某以非法占有为目的，采取秘密窃取的手段，入户盗窃他人财物。其中被告人王某辉参与盗窃财物二次，共价值人民币178798元，数额巨大；被告人王某参与盗窃财物二次，共价值人民币10611元，数额较大；二被告人的行为均已构成盗窃罪。二被告人如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人王某有前科，且入户盗窃，可酌情从重处罚。被告人王某退还其参与盗窃的全部赃款，可酌情从轻处罚。被告人王某辉入户盗窃，盗窃数额178798元，达到数额特别巨大的百分�五十的标准。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，可以认定为刑法第二百六十四条规定的“其他特别严重情节”。被告人王某辉的法定刑应处十年以上有期徒刑刑罚。随案移送苹果牌5S手机一部、钱包一个系被告人王某辉的个人物品，应返还给王某辉；CASIO牌手表一块、身份证一张、驾驶证一本、白色三星牌手机一部、农业银行卡一张、农村信用社卡一张、邮政银行卡三张，系被告人王某的个人物品，应返还给被告人王某；随案移送的人民币18610元，其中10611元是被害人金某某、曾某某的合法财产，应返还给金某某人民币2160元、曾某某人民币8451元，余款7999元属被告人王某的个人财产，应作为罚金予以折抵。扣押的人民币10元系被告人王某辉的违法所得，应予没收，上缴国库。�被告人王某辉的其他违法所得，继续予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决：一、被告人王某辉犯盗窃罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币15000元。二、被告人王某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币7999元。三、随案移送扣押王某的人民币10611元，返还给金某某人民币2160元、曾某某人民币8451元；移送扣押王某辉的人民币10元，应予没收，上缴国库。四、随案移送苹果牌5S手机一部、钱包一个，应返还给被告人王某辉；CASIO牌手表一块、身份证一张、驾驶证一本、白色三星牌手机一部、农业银行卡一张、农村信用社卡一张、邮政银行卡三张，返还给被告人王某。五、对被告人�某辉的违法所得，继续予以追缴。
原审被告人王某辉不服，提出上诉称：其如实供述自己的罪行，且不是主犯；其盗窃数额为178798元，应属于数额巨大；其系初犯，认罪态度较好，但一审判处其有期徒刑十年，量刑过重，故请求二审法院依法改判。
经本院审理查明的事实及证明该事实的证据与原审一致。原审所采信的证据，均在原审庭审时进行了举证、质证，且证据来源合法，内容客观真实，与案件事实具有关联性，本院予以确认。
在二审期间，上诉人王某辉没有提供新的证据。
本院认为，上诉人王某辉伙同原审被告人王某等人以非法占有为目的，入户盗窃他人财物。其中上诉人王某辉盗窃数额共计178798元，其等行为已构成盗窃罪，应依法惩处。关于上诉人王某辉的上诉理由，经查，上诉人王某辉在实施盗窃过程中，积极参与，且与同伙分工合作，作用与其他同案人相当，无主次之分；上诉人王某辉入户盗窃，且数额178798元，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定：入户盗窃，数额达到特别巨大的百分之五十的，可以认定为刑法第二百六十四条规定的“其他特别严重情节”，故上诉人王某辉入户盗窃的数额依法应认定为“其他特别严重情节”；原判根据其犯罪的事实、性质和认罪等情节，仅判处其有期徒刑十年，量刑并无不当。综上，上诉人王某辉上诉理由不能成立，应予驳回。原判认定上诉人王某辉、原审被告人王某犯盗窃罪的事实清楚，证据确实充分，定性和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五�第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 周永高
审判员 林明亮
审判员 文朝柏
二〇一六年一月二十七日
书记员 柯光辉
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新�判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。