山东省德州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁14民终1887号
上诉人（原审被告）：杨银华。
委托诉讼代理人：霍连台，山东东城律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：董国营。
委托诉讼代理人：董云文。
委托诉讼代理人：陈永芝，平原信民法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：董茂凯。
上诉人杨银华因与被上诉人董国营、董茂凯提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省平原县人民法院（2015）平民初字第922号民事判决，向本院提出上诉。本案于2016年8月5日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人杨银华的委托诉讼代理人霍连台、被上诉人董国营的委托诉讼代理人董云文及陈永芝、被上诉人董茂凯到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
上诉人杨银华上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人在本案中不负任何责任或将本案发回重审；一二审案件受理费全部由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实错误，没有逐一陈述当事人双方的观点并陈述判决对这些观点及证据采纳的理由，就武断地做出了判决；一审判决适用法律错误，显示公平。
被上诉人董国营和董茂凯均辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。
董国营向一审法院起诉请求：2015年9月12日，原告受雇于被告在王杲铺镇胡庄村给邢召军家维修房顶，由于没设置安全防护措施，原告在房顶干活时摔落到地面，导致原告受伤住院，经检查，多处骨折，现要求被告赔偿原告医疗费、残疾赔偿金、误工费、伙食补助费、交通费等134436.14元。
一审法院根据被告董茂凯的申请追加杨银华为共同被告。
一审法院认定事实：2015年，经陈书贵介绍，被告杨银华与被告董茂凯合伙承揽农村民房维修工程，并先后在王杲铺镇甜水铺村、王杲铺镇胡庄村董茂才家两处实际合伙进行民房维修。在维修董茂才家房屋时，胡庄村村民邢召军之妻辛风荣来到董茂才家，要求对其屋顶进行维修。被告董茂凯、杨银华均在场，并告知其维修费1000元。维修前日，被告杨银华通知同为胡庄村村民的胡新峰、本案原告董国营于次日前往邢召军家进行施工。2015年9月12日，原告按通知抵达邢召军家，由被告董茂凯带领原告董国营等人进行房顶维修，杨银华则带领他人前往王杲铺镇崔家坊村的另一现场进行民房维修。在邢召军家施工当日中午，被告董茂凯及原告董国营等一行施工人员，在邢召军家同桌就餐，原告与另一人饮用白酒，原告董国营饮用约4两白酒，剩余人员均饮用的啤酒。下午原告董国营受被告董茂凯指派在房顶施工，接近完工时，原告董国营不慎从房顶漏下，掉落到屋内地板上受伤。被送往平原县人民医院救治18天，共花费医疗费、检查费34488.14元。后经德州明正法医司法鉴定中心鉴定，鉴定结论为：原告董国营因外伤致右下肢功能丧失32%，构成九级伤残；右桡骨、右股骨颈及右跟骨骨折并手术治疗，应评定误工期为365日，营养期180日，护理期150日，住院期间2人护理，出院后1人护理；右股骨颈和右跟骨骨折内固定取出需二次手术费10000元。鉴定费2200元。为赔偿一事，原告诉来本院，要求被告赔偿医疗费等各项损失共计5万元。本案在审理过程中，原告变更诉讼请求，要求被告赔偿其赔偿医疗费34488.14元、伤残赔偿金47528元、误工费16440元(误工期限137天，每天120元)、护理费12000元（妻子吕美玲护理150天每天80元）、住院期间护理费1980元（其弟董国军护理18天，按农林牧标准每天110元计算）、伙食补助费1800元、营养费5400元（180天每天30元）、鉴定费2200元、交通费600元、二次手术费10000元、精神抚慰金2000元，共计134436.14元，并撤回对被告董茂凯之妻肖兴琼的起诉。一审法院认为，个人之间形成劳务关系的，提供劳务一方因劳务受到损害的，根据双方的过错承担相应的责任。从被告董茂凯与杨银华合伙实际施工修建民房的行为及被告杨银华通知原告董茂凯等人前往邢召军家施工的行为及陈书贵的证言，能够充分证实，被告董茂凯与被告杨银华之间存在合伙修建民房关系。其二人合伙期间，为其提供劳务受雇佣人员，在为其从事劳务过程中受伤，其二人作为雇主，理应对雇员受伤害后的损失承担相应的赔偿责任。被告董茂凯作为合伙雇主,在明知原告董国营饮酒后，仍指派其在房顶从事劳务，未能预见原告在高处作业会产生的不良后果，故被告董茂凯、杨银华理应承担70%的赔偿责任为宜。原告董茂凯系完全民事行为能力人，应预见在其饮酒后作业，具有不安全性。此事件发生原告自身亦存有过错，故其自身应承担30%的责任。原告在本案审理过程中，撤回对被告肖兴琼的起诉，不违反法律规定，本院应予支持。
关于原告的各项损失，其住院花费34488.14元由平原县第一人民医院的住院病历及收费单据予以证实，本院予以认定；德州明正法医司法鉴定中心出具的鉴定意见客观、公正，依法应予采信，参照该鉴定意见原告所受伤情，构成九级伤残，因原告系农村居民，其残疾赔偿金应为47528元（20×11882×20%）；原告并非固定在岗职工，其误工损失应按农村居民赔偿标准计算为宜，其误工损失为每天33元，计款4521元（33×137）；原告的住院伙食补助费用，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，原告住院18天，当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为100元／天，故原告的住院伙食补助费为1800元（100×18）；关于营养费，本院酌定按每天30元计算，其营养费应为5400元（30×180）；原告的护理费用，参照鉴定意见护理期限为150日，住院期间需两人护理，出院后一人护理，原告在平原县第一人民医院住院18天，期间由原告之妻吕美玲及原告之弟董国军护理，出院后由原告之妻吕美玲护理，因护理人员吕美玲系平原县天诚食品加工厂工人，其工资每天均在80元以上，现原告主张每天80元，应予支持，计12000元（150×80），因董国军系农村居民，故其护理标准应参照山东省上年度农村居民收入标准计算为宜，计594元（33×18）；就原告主张精神抚慰金，因其伤情已构成九级伤残，故本院酌定精神抚慰金为2000元；原告主张二次手术费用10000元，参照鉴定意见，依法应予支持；原告主张的鉴定费用2200元及交通费600元，由德州立信法医司法鉴定所及平原县人民医院急救站出具的票据予以证实，本院予以确认。综上，原告的各项损失共计121131.14元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告董茂凯、杨银华于本判决生效后三日内赔偿原告董国营医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费、鉴定费、交通费、精神抚慰金总计款的70%，共计84791.80元；二、驳回原告董国营的其他诉讼请求。案件受理费2988元，减半收取1494元，由被告董茂凯、杨银华负担959元，由原告董国营负担535元，保全费520元，由被告董茂凯、杨银华负担。
本院二审期间双方当事人均未提交新证据。对于二审争议的事实，本院认定如下：2015年9月12日，董茂凯带领董国营等人在王杲铺镇胡庄村给邢召军家维修房顶，中午吃饭时，董国营与另一人饮用白酒一斤，下午董茂凯安排董国营在房顶上干活，由于没设置安全防护措施，董国营在房顶干活时摔落到地面，导致董国营受伤住院，经检查，多处骨折，构成九级伤残。董国营花费住院费、误工费、伙食费、伤残赔偿金等各项损失共计121131.14元。
本院认为，董茂凯作为雇主,在明知董国营饮酒后，仍指派其在房顶从事劳务，未能预见董国营在高处作业会产生的不良后果，故董茂凯应承担主要赔偿责任。董国营系完全民事行为能力人，明知下午进行房顶维修系属于有危险性的高处作业，仍在中午饮用大量白酒，具有不安全性。此事件发生董国营自身亦存有过错，故其自身亦应承担相应的责任。一审法院按照7:3的比例确定责任承担份额是正确的。陈书贵在一审庭审中出庭证明的是：杨银华想与其一起合伙干甜水铺的民房工程，因为陈书贵不干了，让杨银华找的董茂凯，以后是什么情况就不清楚了。一审法院只依据陈书贵的证言就认定杨银华与董茂凯系合伙关系，证据不足。董茂凯可在收集合伙的相关证据后对已经赔偿的损失另行向杨银华主张。
综上所述，上诉人杨银华的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、撤销山东省平原县人民法院（2015）平民初字第922号民事判决书第一项及案件受理费的负担；维持该判决书第二项；
二、改判由被上诉人董茂凯于本判决生效后三日内赔偿被上诉人董国营医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费、鉴定费、交通费、精神抚慰金总计款的70%，共计84791.80元；
一审案件受理费2988元，减半收取1494元，诉讼保全费520元，共计2014元由董茂凯负担1479元，董国营负担535元。二审案件受理费1920元，由董茂凯负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 邹 勇
审 判 员 高红梅
代理审判员 孔祥龙
二〇一六年九月十八日
书 记 员 庄 宁