福建省三明市梅列区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0402刑初313号
公诉机关三明市梅列区人民检察院。
被告人游福平，男，1977年2月9日出生于福建省宁化县，汉族，高中文化，无业人员，户籍所在地福建省宁化县。2016年10月26日因吸食冰毒被行政拘留十五日。因涉嫌贩卖毒品于2017年5月18日被刑事拘留，同年6月22日被逮捕。现羁押于福建省三明市看守所。
辩护人邱杰，福建枫桦律师事务所律师。
被告人游福平被控贩卖毒品一案，三明市梅列区人民检察院于2017年11月9日以梅检公诉刑诉［2017］305号起诉书向本院提起公诉。本院次日立案后，依法组成合议庭，适用简易程序，2017年11月28日公开开庭审理了本案。三明市梅列区人民检察院指派检察员赖某出庭支持公诉。被告人游福平及其辩护人邱杰到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
1.2017年2月23日，杜某、叶某欲购买甲基苯丙胺，叶某遂通过电话联系被告人游福平，被告人游福平在三明市梅列区丁香新村31幢楼下将甲基苯丙胺（冰毒）1.5克，以450元的价格卖给叶某，后叶某将其中的1.5克交给杜某。
2.2017年2月底的一天，杜某向叶某表示欲购买甲基苯丙胺1克，叶某遂通过电话联系被告人游福平，被告人游福平在三明市梅列区丁香新村31幢楼下将甲基苯丙胺1克，以300元的价格卖给叶某，后叶某将买得的毒品交给杜某。
3.2017年3月初的一天，杜某向叶某表示欲购买甲基苯丙胺1克，叶某遂通过电话联系被告人游福平，被告人游福平在三明市梅列区丁香新村31幢楼下将甲基苯丙胺1克，以300元的价格卖给叶某，后叶某将买得的毒品交给杜某。
4.2017年3月7日，杜某向叶某表示欲购买甲基苯丙胺1克，叶某遂通过电话联系被告人游福平，被告人游福平在三明市梅列区丁香新村31幢楼下将甲基苯丙胺1克，以300元的价格卖给叶某，后叶某将买得的毒品交给杜某。
5.2016年11月的一天，被告人游福平在三明市梅列区东新四路工商银行门口将甲基苯丙胺1克，以300元的价格卖给张某。
6.2017年3月16日，被告人游福平在三明市梅列区明人餐馆门口的路边将甲基苯丙胺1克，以230元的价格卖给张某。
7.2017年3月24日，张某通过电话联系被告人游福平购买甲基苯丙胺2克，被告人游福平让张有强到其位于福建省三明市梅列区丁香新村31幢307室租住处门口的储藏柜内自取其藏匿在该处的甲基苯丙胺。张某在被告人游福平的指引下在该地点拿到了甲基苯丙胺1克后，通过微信转账支付460元给被告人游福平。
8.2016年年底的一天，被告人游福平在三明市梅列区玫瑰新村73幢楼下阳光城小区地下车库出口将甲基苯丙胺3克，以600元的价格卖给王敏玉。
9.2017年4月17日，王敏玉通过电话联系被告人游福平购买甲基苯丙胺5克，并以送护肤品的名义雇佣驾驶员林某为其运送毒品。同日，林某在三明市梅列区东新四路阳光城小区门口从被告人游福平处取得一个内装有5克甲基苯丙胺的包裹，并与同日在南平市政和县将包裹交给了王敏玉。王敏玉先后通过微信转账支付2900元给被告人游福平。
10.2016年9月的一天，尤某通过电话联系被告人游福平欲购买甲基苯丙胺1克，被告人游福平将1克甲基苯丙胺放置于三明梅列区丁香新村21幢楼下一小车轮胎下后联系尤某，尤某在该地点拿到该毒品后，通过微信转账支付300元给被告人游福平。
11.2017年4月18日，尤某通过电话联系被告人游福平欲购买甲基苯丙胺1克，被告人游福平将1克甲基苯丙胺放置于三明梅列区丁香新村31幢楼下一小车轮胎下后联系尤某，尤某在该地点拿到该毒品后，通过微信转账支付350元给被告人游福平。
12.2017年4月18日，尤某通过电话联系被告人游福平欲购买甲基苯丙胺1克，并让被告人游福平将毒品通过快递邮寄至其位于大田县的住处。在收到尤某通过微信转账的400元后，被告人游福平将内装有白色晶体的透明封口塑料袋1袋（经称重，重量为0.79克）装在纸盒内，后出门邮寄该包裹时，被在其租住处福建省三明市梅列区丁香新村31幢307室楼下蹲守的民警抓获，该包裹被当场查获并扣押，民警还从其身上查获并扣押用于联络毒品交易事宜的iphone6sPlus手机1台。后民警在被告人尤某的租住处查获并扣押了内装有白色块状晶体的透明封口塑料袋10袋（经称重，总重量为8.14克）、iphone5E手机1台。经查明，两部手机均用于联系贩卖毒品事宜。经鉴定，从被告人游福平处查获并扣押的11袋白色晶体均检测出甲基苯丙胺成分。
另查明，被告人游福平的家属已帮助被告人游福平退出违法所得6890元，在本院扣押。
上述事实，被告人游福平及其辩护人在开庭审理过程中亦无异议，并有买毒人杜某、叶某、张某、王敏玉、尤某的供述，证人林某、陈某的证言，人像辨认笔录，现场指认笔录，提取笔录及提取照片，毒品称重笔录及称重照片，搜查证及搜查笔录，扣押决定书、扣押笔录及扣押清单，通话清单，三明市公安局物证鉴定所的明公刑鉴[2017]362号检验报告，归案经过证明书，行政处罚决定书，户籍证明、违法犯罪经历查询情况表等证据证实，足以认定。
根据上述查明的事实，被告人游福平贩卖甲基苯丙胺26.43克；此外，在其住处查获甲基苯丙胺8.14克。本院认为，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》（法〔2015〕129号）中“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品”的规定，在被告人游福平住处查获的甲基苯丙胺8.14克应一并与其已贩卖的毒品认定为贩卖的毒品，但在量刑上酌情予以考虑。被告人游福平及其辩护人关于从被告人住处查获的甲基苯丙胺26.43克不宜认定为贩卖毒品的克数的辩护意见，于法无据，不予采纳。据此，被告人游福平贩卖甲基苯丙胺共26.43克，其行为已经构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。但起诉书指控的被告人游福平的第12起贩卖毒品的行为系犯罪未遂本院不予认可，贩卖毒品罪以具有贩卖故意且已非法获得毒品为既遂标准，不以是否进入交易环节、是否达成交易合议、毒品是否实际卖出为标准，但考虑该部分毒品未实际卖出，在量刑时可对被告人酌情从轻处罚。被告人游福平多次贩卖毒品，酌情从重处罚。被告人游福平归案后如实供述，依法从轻处罚。被告人游福平归案后其家属帮助其退出违法所得，酌情从轻处罚。辩护人关于被告人认罪态度好建议从轻处罚的辩护意见，予以采纳。辩护人关于被告人在起诉书指控的第12起贩卖毒品的行为中属于犯罪未遂的辩护意见，本院不予采纳。被告人游福平用于贩卖毒品的工具予以没收。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第七款，第六十四条，第十四条，第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人游福平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月；并处罚金人民币一万五千元（已缴纳；刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月18日起至2025年11月17日止）；
二、被告人游福平家属帮助退出的违法所得6890元，由扣押机关予以没收。
三、从被告人游福平处查获扣押在公安机关的iphone6sPlus手机1台、iphone5E手机1台，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 亮
人民陪审员 苏俊妹
人民陪审员 余爱珠
二〇一七年十一月二十八日
法官 助理 洪珊珊
书 记 员 吴明暇
附本判决书相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第十四条明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生，因而构成犯罪的，是故意犯罪。
故意犯罪，应当负刑事责任。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。