江苏省常州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏04民终3609号
上诉人（原审被告）：顾运连，男，1959年9月25日生，汉族，户籍地常州市武进区。
委托诉讼代理人：马鹏飞，江苏东晟律师事务所律师。
委托诉讼代理人：杨雅，江苏东晟律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：常州市钟楼区邹区镇刘巷村民委员会秧田沟村民小组，住所地常州市钟楼区邹区镇刘巷村委秧田沟村民小组。
负责人：王栋，该小组组长。
委托诉讼代理人：仇耀方，常州市钟楼区邹区法律服务所法律工作者。
上诉人顾运连因与被上诉人常州市钟楼区邹区镇刘巷村民委员会秧田沟村民小组（以下简称秧田沟村民小组）土地承包经营权纠纷一案，不服常州市钟楼区人民法院（2017）苏0404民初4284号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月30日立案受理后，依法组成合议庭公开审理了本案。本案现已审理终结。
顾运连上诉请求：1.撤销常州市钟楼区人民法院（2017）苏0404民初4284号民事判决，将本案发回重审或查明事实后改判驳回秧田沟村民小组的起诉；2.本案一、二审诉讼费用由秧田沟村民小组承担。事实和理由：一、顾连运及家人于1988年《土地承包合同》到期前迁入秧田沟村民小组，成为其村民，故上述《土地承包合同》终止不再适用。二、《土地承包合同》不再适用后，顾运连要求与秧田沟村民小组重新签订承包合同，当时秧田沟村民小组的队长、会计经过协商，不要求顾运连重新签订合同，因为顾运连已成为其村民小组的村民，可以依法承包土地。三、《中华人民共和国农村土地承包法》第四十五条的规定系调整村民小组与非本村村民之间的承包关系，顾运连一直承包案涉土地，并且其全家已成为秧田沟村民小组的村民，一审适用上述规定，属适用法律错误。三、本案不是土地承包经营权纠纷，而土地权属纠纷。上已述及，双方原来的《土地承包合同》已经终止，之后顾运连的家庭作为秧田沟村民小组组员享有土地承包经营权。如果秧田沟村民小组怠于履行义务未及时与顾运连家庭签订合同、发放权证，则双方之间存在土地权属纠纷。在权属未确定之前，本案不宜通过司法途径解决，应驳回秧田沟村民小组的起诉。
秧田沟村民小组辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审依法维持原判。
秧田沟村民小组向一审法院起诉请求：1.顾运连立即支付承包土地补偿款4500元；2、解除土地承包合同并恢复原样；3、本案诉讼费用由顾运连承担。审理中，秧田沟村民小组撤回第一项诉讼请求，明确第二项诉讼请求为：请求确认《土地承包合同》在2001年到期时解除，要求顾运连返还土地、恢复原状。
一审法院认定事实：1988年10月13日，甲方秧田沟村民小组与乙方顾运连订立《土地承包合同》一份。约定承包期限为1989年至2001年止，承包田田址为北至南沟河为界，南至雪家塘以社员自留田为界，东至原于玉明承包田（除苗沟二大三亩），西至南沟稍。经双方协商，乙方所承包的土地，享受与甲方村民一样的待遇和承担与甲方村民一样的义务，即土地承包的三上交款和国家的粮食定议购任务（包括乡、村、组的义务用工），乙方应保证年年交售结清……乙方在承包期内上交甲方每亩补偿费二百二十五元，分三年交给甲方（一九九二年十二月三十日前交壹仟伍佰元），共计肆仟伍佰元正。乙方承包期满后，土地仍归甲方处理。如乙方需继续承包，甲乙双方可重新签订合同。承包期满后，乙方的所有财产概由乙方自行处理，甲方不得侵占（如甲方需要可与乙方协商解决）。
合同到期后，顾运连至今未支付4500元土地补偿费，诉争土地仍由顾运连占有使用。诉争土地上现种植桃树一千余株，搭建临时板房9间，架设电线300米左右。
2003年6月29日，顾运连向秧田沟村民小组支付上年陈欠款1362.9元，秧田沟村民小组认可收到该笔款项，开具江苏省村提留乡统筹费专用票据一张。但认为该收据只能证明2003年以前的陈欠款已经交清。
2007年1月9日，秧田沟村民小组向常州市武进区人民法院提起诉讼，要求顾运连返还承包的土地20亩或继续签订承包合同，后撤回对顾运连的起诉。2007年5月8日，该院出具（2007）武民二初字第186号民事裁定书，准予秧田沟村民小组撤回起诉。
审理中，秧田沟村民小组要求解除土地承包合同，顾运连认为合同应继续履行。
一审法院认为，秧田沟村民小组与顾运连签订的《土地承包合同》系双方当事人真实意思表示，不违反有关法律规定，应认定为合法有效。秧田沟村民小组请求确认秧田沟村民小组、顾运连所签订的《土地承包合同》于2001年到期解除。对此该院认为，顾运连于2003年向秧田沟村民小组缴纳了上年欠款，履行了合同主要义务，秧田沟村民小组亦予接受。根据合同法第三十六条的规定，法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。故秧田沟村民小组的该项诉讼请求该院不予支持。顾运连虽以实际行为履行了合同主要义务，但秧田沟村民小组、顾运连双方并未就合同履行期限达成一致意思表示，应视为不定期合同，当事人可以随时解除合同。审理中，秧田沟村民小组要求解除该合同，该院对此予以支持。顾运连辩称合同继续履行应以三十年为期，对此该院认为，顾运连与秧田沟村民小组订立《土地承包合同》时，并非该农村集体经济组织成员，系以其他方式承包农村土地。农村土地承包法第四十五条规定：“以其他方式承包农村土地的，应当签订承包合同。当事人的权利和义务、承包期限等，由双方协商确定。以招标、拍卖方式承包的，承包费通过公开竞标、竞价确定；以公开协商等方式承包的，承包费由双方议定。”原合同到期后，顾运连未提交相关证据证明双方就合同履行期限达成新的约定，故顾运连该辩称意见该院不予采信。
根据合同法第九十七条的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿。秧田沟村民小组要求顾运连返还土地、恢复原状的诉讼请求于法有据，该院予以支持。考虑到诉争土地上设施的实际情况，该院酌情确定顾运连在三个月内向秧田沟村民小组返还秧田沟村北至南沟河为界，南至雪家塘以社员自留田为界，东至原于玉明承包田（除苗沟二大三亩），西至南沟稍的20亩土地，并清除地上桃树、9间临时板房、300米电线等附属设施，恢复原状。顾运连辩称要求秧田沟村民小组赔偿误工费、材料费、交通费共计5000元，因无相关法律依据，该院不予采信。因双方调解不成，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第三十六条、第六十二条第（四）项目、第九十七条、《中华人民共和国农村土地承包法》第三条、第四十四条、第四十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第一百三十四条第一款之规定，判决：一、解除原告秧田沟村民小组与顾运连签订的《土地承包合同》；二、顾运连于判决生效之日起三个月内返还秧田沟村民小组位于本市钟楼区邹区镇刘巷村民委员会秧田沟村北至南沟河为界，南至雪家塘以社员自留田为界，东至原于玉明承包田（除苗沟二大三亩），西至南沟稍的20亩土地，并清除地上桃树、9间临时板房、300米电线等附属设施，恢复原状；三、驳回秧田沟村民小组的其他诉讼请求。案件受理费50元，按规定减半收取计25元（秧田沟村民小组已预交），由顾运连负担（秧田沟村民小组同意其预交的案件受理费中顾运连负担部分由顾运连向其直接支付，法院不再退还，由顾运连在判决生效之日起十日内直接向秧田沟村民小组支付）。
二审中，顾运连提交户口本复印件9张，系顾运连一家8口均作为秧田沟村民小组成员的户籍，证明顾运连一家于2000年2月14日从邳州市迁入，均是秧田沟村民小组的组员，有权承包秧田沟村民小组的土地。原《土地承包合同》的性质是其他土地承包关系，2001年到期后双方未签订其他承包经营合同，故从2001年至今顾运连作为组员实际承包经营了秧田沟村民小组的土地。
秧田沟村民小组质证认为，对户口本的真实性无异议，但与本案无关联性。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，第一，《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二款规定，集体经济组织成员因未实际取得土地承包经营权提起民事诉讼的，人民法院应当告知其向有关行政主管部门申请解决。根据上述规定，当事人对于尚未取得而要求取得土地承包经营权的纠纷，人民法院不予受理。本案并非当事人要求确认案涉土地的所有权和使用权，一审法院受理并无不当。顾运连要求驳回秧田沟村民小组的起诉无事实和法律依据，本院不予支持。第二，农村土地承包的方式分为家庭承包和其他方式的承包，本案1988年秧田沟村民小组与顾运连签订的《土地承包合同》系其他方式的承包，双方约定的承包期限为1989年至2001年止。根据《中华人民共和国农村土地承包法》的规定，家庭土地承包应当遵循法定的原则和程序，虽然顾运连一家在2001年以前将户籍迁入秧田沟村民小组，并不表示自动取得原来通过其他方式取得承包的土地的家庭承包经营权。顾运连认为已取得案涉土地的家庭承包经营权，但未提供证据予以证实，故其要求以三十年为期继续履行合同的主张无事实和法律依据，本院不予采信。第三，《土地承包合同》于2001年到期后，双方未签订新的承包合同，顾运连于2003年向秧田沟村民小组缴纳了上年欠款，秧田沟村民小组亦予以接受，故双方的承包合同应视为不定期合同。秧田沟村民小组作为案涉土地的发包方，有权随时解除双方的合同，要求顾运连返还土地、恢复原状。综合以上三点，一审法院酌定顾运连在三个月内返还案涉20亩土地并清除地上附着物并无不当，本院予以维持。
综上所述，顾运连的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人顾运连负担。
本判决为终审判决。
审判长 王 莹
审判员 肖天存
审判员 郑丽艳
二〇一八年一月二十九日
书记员 邹 静