河北省玉田县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）冀0229刑初56号
公诉机关河北省玉田县人民检察院。
被告人吉某，男，1981年2月28日出生，汉族，高中文化，农民，群众，户籍所在地河北省唐山市玉田县，现住址玉田县。2016年12月9日被玉田县公安局刑事拘留。因涉嫌犯诈骗罪，2016年12月22日经玉田县人民检察院批准，同日由玉田县公安局执行逮捕。现押玉田县看守所。
辩护人王秀云，北京子美律师事务所律师。
河北省玉田县人民检察院以玉检公刑诉[2017]83号起诉书指控被告人吉某犯诈骗罪，于2017年3月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，并于2017年9月4日作出(2017)冀0229刑初113号刑事判决。判后被告人吉某不服，提出上诉。河北省唐山市中级人民法院于2017年12月14日作出（2017）冀02刑终752号刑事裁定书，裁定撤销本院(2017)冀0229刑初113号刑事判决，发回本院重新审判。本院于2018年2月5日立案，重新组成合议庭，公开开庭进行了审理。玉田县人民检察院指派检察员牛娜出庭支持公诉，被害人郝某，被告人吉某及其辩护人王秀云到庭参加诉讼。因本案案情复杂，经唐山市中级人民法院批准，本案延长审理期限三个月。现已审理终结。
河北省玉田县人民检察院指控:2014年8月，被告人吉某谎称土地流转需要向玉田县玉田镇石庄村村委会交纳保证金为由骗取郝某人民币10万元。后被告人吉某将所得10万元挥霍。
公诉机关提交了以下证据：
1、被告人吉某供述笔录
（1）2016年12月9日供述证实，2010年他通过朋友介绍认识了郝某，他开的农家院饭店是郝某帮操持购买厨房用品和餐具。2013年或2014年夏天他和郝某聊天时说现在种地挺挣钱的，他们村土地可以流转，当时政策也支持，郝某说想和他干，他说要干流转土地前期需要点费用，他们两个每人出10万元，他拿着这钱去跑流转土地这个事，郝某说行。十天后郝某把10万元现金给了他，郝某问他这10万元算什么钱，他说流转土地需要费用就算土地保证金，把这个钱交到石庄大队。后来没流转成这个事，钱一直在他手里。后来他让郝某别再提这十万元交大队的事了，他给郝某十万块钱就行了。他说前期需要点费用指的是请大队书记领导吃饭送礼什么的。他根本没有交保证金，也没有保证金这个事。他当时就是随口一说把钱交到石庄大队，而且流转土地时需要往大队交保证金，大队怕土地流转出去后要不来钱。他跟郝某说流转的石庄村东头庄稼地，大概几百亩。2014年他找石庄村书记李某说想跟别人合伙把石庄村东头的土地都承包过来，李某说可以找村民协调，后来没协调成，有的村民不想把地流转出去。因为郝某一直想跟他做生意，他没退给郝某这个钱。到2014年10月底他和郝某承包了村一块51亩地，当时三个人每人出12万元，郝某替他把他的那份钱也掏了，共24万元。郝某给的10万元他做日常花销了，他花钱大手大脚也没想那么多。除了这10万元，他还欠郝某20多万元。
（2）2016年12月10日供述证实，他诈骗郝某着，跟郝某说每人出10万元钱用于包地，这钱是土地保证金交石庄大队，后来这个钱没用于包地，也没给郝某，让他花了，记不清具体干什么用了。
（3）2016年12月21日供述证实，他和郝某有微信联系，郝某用微信向他发过一次要帐的信息，是要以前他与郝某借的承包二中那块地的12万元，通过他借给杨继东的10万元，还有10万元土地保证金的钱。他没有回复，把信息收藏到手机里了。那10万元他请本村大队人吃饭买烟花了二万元左右，2015年郝某做生意借高息，郝某说他该郝某的钱，郝某做生意还得借钱，就应该让他给花利息，他陆续给郝某还了7万多元的利息，三回12000元的，一回10000元的，一回30000元的利息。
(4)2016年12月22日笔录对吉某执行逮捕，关于犯罪事实他以前说过了，没什么说的了。
2、被害人郝某陈述笔录
（1）2016年11月24日陈述证实，他来报案，2014年8月份被吉某骗了10万元。他是2013年通过朋友介绍认识的吉某，后吉某找他投资经营饭店，地点是石庄村西玉滨公路东侧的一个废旧养鸡厂，他同意了。他们口头约定，投资每人一半，盈利每人一半。养鸡厂是石庄村一个人的，他们承包过来了，后他们开始投资装修饭店，2014年8月饭店开始营业了。吉某就跟他说土地保证金的事，吉某说是石庄村书记李某说的，交土地保证金的目的是防止他们俩非法倒卖这块土地，土地保证金是20万元，以后如果不经营饭店了还把这个钱退还，后他同意了。他在银行支的现金想跟着吉某去石庄村委会交钱，吉某没让他去，说他不是石庄村的村民，吉某一个人去就行了。他把10万元给了吉某，吉某当时没去石庄村大队将钱放在车里了，过了几天后吉某打电话说钱交给李某了，李某把钱交村委会了。后他问过吉某交土地保证金开收据没有，吉某说这个钱大队入帐不给开收据，当时他也没在意，后他们开始经营饭店。在经营饭店过程中，吉某陆续向他借钱，一共借了60多万元，后他让吉某还钱，吉某还了他20万元，剩下的40多万元一直没还。2015年底他跟吉某说要没钱还他就不干了，以后这个饭店让吉某自己经营，他撤股时跟吉某说想把他当时交的10万元土地保证金退了，吉某说这钱差不了，以后肯定退，这钱冲吉某说就行了。2016年他跟吉某说过几次退那10万元土地保证金的事，吉某一直避讳这个问题，总说这个钱差不了，他想找石庄村书记李某去要，吉某还拦着不让去。昨天（2016年11月23日）他又找吉某要帐，吉某说以后给，他让吉某退那10万元土地保证金，吉某还是不让他去，说这个钱差不了，钱冲他说，他让吉某打个收取土地保证金的欠条，吉某不给打条，他直接去找石庄村书记李某了，李某说大队根本没有收过他们土地保证金的钱，说不相信可以去查帐，他知道自己被骗了，今天到公安机关报案来了。
（2）2016年12月9日陈述证实，他和吉某共承包过两块石庄村土地，其中一块是饭店占的地，另外一块是石庄村东北二中南墙南边的一块50多亩地。二中南墙南边的地是他和乔某、吉某一起承包的，每人12万元，乔某欠了5000元，吉某的12万元是他给垫付的，共交了35.5万元。这块地没有承包合同，吉某他俩没说过土地流转的事。吉某没和他说过承包石庄村500亩土地的事。
（3）2016年12月21日陈述证实，他给吉某写过还款材料，（公安出示李某1提供的还款材料复印件），这个材料是他写的，但是最底下的签名不是他签的。当时他在饭店大厅里和吉某说还钱的事，吉某说没钱，后吉某让他说个法，他在饭店点菜的纸上写了这个还款材料给吉某，吉某看完后没有同意，说让他等着，啥时候有钱还他，后吉某把这份材料扔垃圾篓里了，他就走了。
3、证人李某证言笔录
（1）2016年11月25日证言证实，他是玉田镇石庄村书记兼村主任，吉某是他们村的村民，在村西大棚开饭店。经营饭店使用的是本村土地，以前是养鸡厂，后被吉某承包开饭店用了，吉某是和本村吉文会承包的，没经过他们村。村里没有收过吉某土地保证金，以前都是吉文会给他们村承包费，近二年他们村把那块地承包给别人，吉某饭店占地是村集体的，不是吉某的。
（2）2016年12月9日证言证实，2014年底吉某找他在本村孟家泉地承包过100来亩土地，是吉某与郝某还有一个叫小乔的一起承包的。
（3）2016年12月21日证言证实，吉某在2014年秋天承包过本村东北方向在二中南墙南边的一块80多亩地，每亩1300元，地名叫啥记不清了。在2014年春天吉某找过他说了两次想承包本村村东大埝北边二节道共150亩地开饭店，他跟着吉某看过一次，最后吉某也没说承包还是不承包那块地，后吉某承包了本村东北方向的一块地，就是二中南墙南边的那块地，现在这块地种地，在承包二中南边的这块地和提议想承包二节道那块地前吉某就已经在村西经营饭店了。
4、郝某向公安机关提交银行卡交易明细证实郝某银行卡交易情况。
5、郝某向公安机关提交电话录音证实吉某与郝某通话情况。
6、公安机关向李某调取的吉某手机微信聊天记录证实2016年10月25日被告人吉某与郝某微信聊天记录内容。
7、李某1向公安机关提供材料证实郝某与吉某商量还款情况。
8、到案经过证实2016年12月9日玉田县公安局刑事侦查大队将吉某传唤到该局接受讯问。
9、常住人口基本信息证实被告人吉某身份情况。
10、2018年4月18日玉田县公安局刑事侦查大队情况说明证实该大队于2016年12月10日15时30分在玉田县看守所提讯吉某，并用执法记录仪同步录音录像，后因执法记录仪损坏，该录像未能及时导出，导致该录像损坏。
公诉机关认为，被告人吉某以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人吉某辩称，他没有诈骗郝某，他与郝某是合伙关系，郝某控告他的事不是真实的，2014年8月份左右，郝某与他喝茶聊天，聊起说有什么买卖可做，他说他有意向在村承包土地并告诉郝某他已经在运作村里的闲置土地，这时候他的农家院已经开业了。郝某说愿意和他一起承包闲置土地，他告诉郝某一人先出10万元当启动费用，然后郝某把钱给他了。
被害人郝某认为被告人的供述前后矛盾不能自圆其说，被告人刻意隐瞒基本案件事实，逃避法律责任；被害人郝某有证据证实被告人吉某与其合伙经营农家院饭店；被告人吉某认罪态度不端正，应从严从重判处。
辩护人王秀云的主要辩护意见，一、本案没有合法有效的证据对指控的犯罪予以证明。二、被告人曾想将涉案十万元退给郝某，郝某表示先收取3万元的利息，其他的让被告人留着办事。三、涉案十万元的性质应当是合伙资金。综上，被告人吉某并无刑法规定的以非法占有为目的骗取他人财产的犯罪事实。
被告人吉某及其辩护人提交以下证据：
1、转租协议书、收条（均为复印件）证实，2013年6月13日于学军将位于石庄村大栅土地及地上建筑物的承包权转让给吉某，期限为2013年6月13日至2018年6月12日，租金每年2万元，于每年的6月12日前给付当年的租金。收条证实2013年6月13日于学军收吉某现金2万元。
2、照片7张证实吉某承包土地情况。
3、经辩护人申请本院调取的被告人吉某2016年12月9日、2016年12月21日讯问同步录音录像。
经审理查明：2016年11月24日9时许，郝某报警称：2014年8月份，其被吉某以承包土地交保证金为由，被骗人民币10万元。郝某分别在2016年11月24日、2016年12月9日、2016年12月21日在公安机关作了陈述。
玉田县公安局刑事侦查大队工作人员分别于2016年11月25日、2016年12月9日、2016年12月21日对证人李某作了询问笔录。
2016年12月9日，玉田县公安局刑事侦查大队依法将被告人吉某传唤至该大队接受讯问，被告人吉某分别于2016年12月9日、2016年12月10日、2016年12月21日、2016年12月22日作了陈述和辩解。
在公安机关侦办案件过程中，郝某向公安机关提交银行卡交易明细、电话录音；李某1向公安机关提供材料（郝某书写的还款计划）；公安机关向李某1调取的吉某手机微信聊天。在诉讼过程中，被告人吉某及其辩护人提交了转租协议书、收条（均为复印件）、照片。根据被告人吉某申请本院依法调取对被告人吉某讯问的同步录音录像，其中玉田县公安局刑事侦查大队于2016年12月10日15时30分在玉田县看守所提讯吉某的同步录音录像，因执法记录仪损坏，该录像未能及时导出，导致该录像损坏。
经本院审判委员会讨论认为，公诉机关指控被告人吉某犯诈骗罪，应当提交确实、充分的证据且证据之间应相互印证并形成完整的证据链，排除合理怀疑。公诉机关指控;被告人吉某谎称土地流转向玉田县玉田镇石庄村村委会交纳保证金为由骗取郝某人民币10万元;，被告人吉某陈述承包村里的闲置土地需要各自出10万元作为前期费用，郝某陈述交纳10万元保证金是为了防止他与吉某非法倒卖经营饭店所占的土地，公诉机关未能提供证据证实;土地流转;到底是具体哪一块土地。郝某向公安机关提交的录音显示，被告人曾向郝某提出过归还10万元，郝某表示先收取3万元利息，其他的被告人留着办事。被告人吉某于2016年12月9日的供述笔录与同步录音录像记载中的供述意思表达不相符，另被告人吉某于2016年12月10日供述笔录的同步录音录像灭失。综上，本案公诉机关未能提供确实、充分的证据证实被告人吉某具有非法占有的目的，虚构的事实是什么。综上，被告人是否构成诈骗罪存疑，公诉机关指控被告人吉某犯诈骗罪的事实不清，证据不足，指控罪名不能成立。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，判决如下：
被告人吉某无罪。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省唐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 张春伟
人民陪审员 王 雷
人民陪审员 黄嘉欣
二〇一八年七月十三日
书 记 员 李瑞川