安徽省合肥市包河区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）包民二初字第02320号
原告：合肥润亚商贸有限公司。
法定代表人：王中贵，总经理。
委托代理人：杨兵，公司副总经理。
委托代理人：张先金，安徽新洲律师事务所律师。
被告：广东大潮建筑装饰工程有限公司。
法定代表人：黄少光，执行董事。
委托代理人：曾俊维，广东凯邦律师事务所律师。
原告合肥润亚商贸有限公司诉被告广东大潮建筑装饰工程有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2014年9月25日立案受理后，依法由审判员魏斌适用简易程序公开开庭进行了审理。原告合肥润亚商贸有限公司的委托代理人杨兵、张先金，被告广东大潮建筑装饰工程有限公司的委托代理人曾俊维到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告合肥润亚商贸有限公司诉称：冯宁是被告合肥分公司的负责人，2012年间冯宁代表被告多次来原告处采购铝型材，但是一直拖欠货款，为此，冯宁代表被告合肥分公司与原告在2013年元月16日签订了两份《协议》。一份协议约定，如果被告不在2013年元月底之前付清货款，则按照五年期同期银行贷款利息的四倍承担逾期付款违约金。另一份协议约定，被告为实际订货人所订购的铝材23814公斤，如果在2013年3月底前联系不到其他需要方，则这批特制的铝材将导致原告损失333396元，原、被告方各承担一半，但是这批铝材至今还在原告仓库，没有能销售掉。因此被告应该赔偿原告至少一半的损失，即赔偿原告166698元。
双方在《供货合同》中约定：因本合同引起的争议，甲乙双方应友好协商，如双方不能通过友好协商解决，均应向乙方所在地人民法院管辖提起诉讼解决，即原告所在地人民法院提起诉讼。
在多次协商无果的情况下，原告只得诉请人民法院依法维权，请求人民法院判令：1、被告支付原告货款人民币182732.72元；2、被告赔偿原告损失人民币166698元；3、被告承担逾期付款违约金截止到2014年9月30日为人民币77795元，以及以182732.72元为基数以年利利率6.4%的4倍即年利率25.6%，计算到款清之日；4、诉讼费用由被告承担。
被告广东大潮建筑装饰工程有限公司在庭审中辩称：1、被告不欠原告任何货款，原告所提两份协议都是为了将原属合肥圣通装饰工程有限公司所签债务恶意转移到被告而虚构伪造的，对被告不生效；被告对原告以及相关人员涉嫌伪造债务、欺诈被告的行为保留追究相关法律责任的权利，所以被告对原告不负有任何债务，请求法庭驳回原告诉请；2、经被告向被告合肥分公司原负责人冯宁了解，本案所涉债务应为合肥圣通装饰工程有限公司所欠，但被告不清楚具体债务情况，也与被告无关，不应要求被告承担本案债务，在两份协议上签字的购货方冯宁同时也是合肥圣通装饰工程有限公司的股东之一；3、原告所主张的赔偿损失166698元从协议的内容看前提也不成立，原告没有在举证期限内提供证据证明所谓货物的处理情况，原告也从未就所谓损失向冯宁及被告提出过任何支付要求。故请求法庭驳回原告对被告的全部诉讼请求。
经审理查明：2012年1月19日，被告广东大潮建筑装饰工程有限公司在安徽省合肥市设立了广东大潮建筑装饰工程有限公司合肥分公司，任命冯宁为负责人。同时安粮兰桂公寓系被告承建项目，在承建该项目期间，2012年11月5日，冯宁与原告公司副总经理杨兵进行协商，以广东大潮建筑装饰工程有限公司合肥分公司作为甲方的名义与作为乙方的合肥润亚商贸有限公司签订《供货协议》，合同主要约定，甲方向乙方订购肇庆亚洲铝厂有限公司生产的“南亚”铝型材事宜。双方约定型材名称为普通料，表面进行粉末喷涂，门窗料加工费单价5800元。发货时间为乙方收到甲方订单（双方确认后的有效订单）开始计算，已有模具型材为15天内发货；断桥隔热料需另加3天。订料单以甲方指定授权人签名确认或加盖公司印章的书面订单为准（邮件、传真件、复印件有效）。双方还对货款支付、违约责任进行了约定。
合同落款处乙方合肥润亚商贸有限公司加盖了公司印章，杨兵作为代理人签名，冯宁在甲方广东大潮建筑装饰工程有限公司合肥分公司代理人处签名。
合同签订后，原告合肥润亚商贸有限公司向安粮兰桂公寓项目提供了铝材商品，被告方支付了部分货款。
2013年1月16日，杨兵与冯宁进行结算货款，双方各自以供货方与购货方名义签订了一份《协议》，确认“截止2013年1月16日，购货方累欠供货方货款33.311万元。经双方协商以上货款购货方分两次支付完毕：第一次10万元在安粮兰桂公寓第二批内扇铝材到购货方合肥厂房时支付给供货方；无论何种情形，购货方所欠供货方上述欠款均需在2013年元月底之前付清给供货方。如果供货方不能按期付款，则购货方愿意按照五年期同期银行贷款利息的四倍承担逾期付款违约金。”
另查明：原告合肥润亚商贸有限公司曾经与案外人合肥圣通装饰工程有限公司签订有“淮南联华金水城”铝材供货合同。2013年1月16日，杨兵与冯宁进行协商，双方各自以甲方（合肥润亚商贸有限公司）、乙方（广东大潮建筑装饰工程有限公司合肥分公司）名义签订了另一份《协议》，内容为：甲方原与“合肥圣通装饰工程有限公司”签订的“淮南联华金水城”铝材供货合同的实际供货方为广东大潮建筑装饰工程有限公司合肥分公司。现甲方与乙方经友好协商就其所订铝材达成如下协议：
乙方在甲方所订“淮南联华金水城”铝材合计23814公斤，折合材料款57.8842万元。由乙方在2013年1月31日前付款提货。如果乙方没有按时提货，则甲方可以自行处理。甲方将这批货按照以下两种方案处理：
一、甲方积极与其他需方联系销售，如果能销售掉则每吨还需损失2000元，累计损失47628元，此损失由乙方广东大潮建筑装饰工程有限公司合肥分公司和甲方合肥润亚商贸有限公司各承担一半损失。
二、如果在2013年3月底前联系不到其他需要方，则每吨损失1.4万元，累计损失333396元，则此损失由乙方广东大潮建筑装饰工程有限公司合肥分公司和甲方合肥润亚商贸有限公司各承担一半损失。
三、本协议经双方代理人签字即生效。
上述协议签订后，原告自认于2013年1月22日收到被告方10万元，2014年1月3日找到需方，退货843公斤折款20378.93元，以及2014年4月8日收款3万元。此后因未再付款以及为“淮南联华金水城”铝材的处理，双方发生纠纷，故原告诉讼来院。
另冯宁在签署合同时向原告出具了有其签名的身份证以及广东大潮建筑装饰工程有限公司合肥分公司营业执照复印件。广东大潮建筑装饰工程有限公司合肥分公司于2014年1月4日注销。
上述事实有《购货合同》、《协议》，工商部门出具的信息查询单以及当事人的陈述等证据在卷佐证，经庭审查证属实，本院对此予以确认。
本案的主要争议焦点问题在于：冯宁以广东大潮建筑装饰工程有限公司合肥分公司名义签订的合同是否为职务行为，原、被告之间是否因此形成买卖合同关系。
本院认为：《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”本案中，广东大潮建筑装饰工程有限公司合肥分公司是广东大潮建筑装饰工程有限公司依法设立的分支机构，冯宁作为该公司的负责人，对此有《营业执照》、工商部门出具的信息查询单为凭，同时被告也予以自认安粮兰桂公寓系该公司承建的项目，故对此事实本院予以确认。
本案中，冯宁与原告公司副总经理杨兵进行协商后，分别以广东大潮建筑装饰工程有限公司合肥分公司和合肥润亚商贸有限公司名义签订《供货合同》，合同中双方对供货的商品名称、规格、单价、付款时间以及违约责任等进行了约定，以及此后在2013年1月16日签订的《协议》，进一步对《供货合同》的履行、所欠货款、付款时间进行了确认，并对违约责任进行了变更，体现着双方真实意思表示，并无违反法律的禁止性规定，虽然《供货合同》以及《协议》没有加盖广东大潮建筑装饰工程有限公司或其合肥分公司的印章，但是因为冯宁此时作为被告所属合肥分公司的负责人，其在签署合同时已经向原告证明了自己的身份，签署合同以及协议时均以广东大潮建筑装饰工程有限公司合肥分公司的名义，且原告实际供货的地点也为被告方所承建的安粮兰桂公寓项目，因此冯宁的行为应是履行被告方的职责，其行为的民事责任应当由被告所承担，所以原、被告之间因此形成了买卖合同关系，原、被告双方均应按照《供货合同》以及《协议》的约定全面履行自己的合同义务。本案中，在合同履行中，双方已经以《协议》的方式确认截止2013年1月16日止的货款总额为33.311万元，鉴于被告对此后付款情况没有提供相应证据支持，因此应以原告自认的三次收款计150378.93元来确认被告付款的实际数额。据此两项抵扣后，被告仍尚欠原告182731.07元，因被告方并未按照合同的约定在2013年元月底之前付清货款，现原告要求其给付货款并承担违约责任，符合合同约定，因原告主张的货款为182732.72元与实际货款182731.07元多出1.65元，该1.65元本院不予支持；其违约金应以货款182731.07元为基数，自2013年2月1日起按年利率6.4%的四倍即25.6%计算至本判决确定给付日止。
对被告广东大潮建筑装饰工程有限公司辩称的不欠原告任何货款，以及协议都是为了将原属合肥圣通装饰工程有限公司所欠债务恶意转移到被告而虚构伪造的，对被告不生效，鉴于被告对此没有提供证据加以证明，其辩称意见，本院不予采纳。
2013年1月16日，杨兵与冯宁就“淮南联华金水城”铝材供货合同各自以合肥润亚商贸有限公司和广东大潮建筑装饰工程有限公司合肥分公司名义签订的另一份《协议》，其实质是案外人对与原告之间因买卖合同所产生的义务向广东大潮建筑装饰工程有限公司合肥分公司进行了转移。对其效力问题，本院认为：从协议的内容看，双方已经明确债务转移的原因、以及权利义务关系，体现着双方真实意思表示，协议本身并没有违反法律的禁止性规定，且同理此时冯宁作为广东大潮建筑装饰工程有限公司合肥分公司的负责人，其有权代表该分公司行使职务，其行为使得原告有理由相信其具有被告公司的代理权，被告认为双方存在恶意串通损害其利益，认为该协议无效，但对此没能提供任何证据加以证明，其该节辩称意见本院不予采纳。因此根据该协议，被告方未能在2013年1月31日前付款提货，也未联系到需方进行销售，故应当对约定的损失333396元各自承担一半的损失，故本院对原告要求被告承担166698元损失予以支持。
综上，据此依照《中华人民共和国合同法》第八条、第十一条、第六十条第一款、第八十五条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告广东大潮建筑装饰工程有限公司于本判决生效后十日内给付原告合肥润亚商贸有限公司货款182731.07元以及违约金（违约金计算方式为：以货款182731.07元为基数，自2013年2月1日起按年利率25.6%计算至本判决确定给付日止）；
二、被告广东大潮建筑装饰工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告合肥润亚商贸有限公司损失166698元；
三、驳回原告合肥润亚商贸有限公司其他诉讼请求。
案件受理费7708元减半收取为3854元，由原告合肥润亚商贸有限公司负担54元，被告广东大潮建筑装饰工程有限公司负担3800元。
如果未按本判决指定的履行期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本一份，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。
审判员 魏斌
二〇一四年十一月十二日
书记员 陈姗
附：本案适用法律条文
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第八十五条债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。
第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。
《中华人民共和国民法通则》
第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。
《中华人民共和国公司法》
第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。
公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。
当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。