广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）深中法民终字第2069号
上诉人（原审原告）杨宜勇。
委托代理人杨莹，广东竞德律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）深圳市罗湖区人民医院。
法定代表人孙喜琢，该医院院长。
委托代理人俞飞，广东君强律师事务所律师。
委托代理人钟声扬，广东君强律师事务所律师。
上诉人杨宜勇因与被上诉人深圳市罗湖区人民医院医疗损害赔偿纠纷一案，不服深圳市罗湖区人民法院（2014）深罗法民一初字第1178号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
原�法院查明，2009年9月4日，原告因摔伤被送到被告处住院治疗，于同年12月8日出院，出院诊断为“双足跟骨骨折，右桡骨远端多发性骨折，右耻骨上、下支骨折，膀胱积血、泌尿系结石。”2010年7月22日，原告再次到被告处住院治疗，于同年8月9日出院，出院诊断为左跟骨骨折内固定术后。2011年3月5日至8日，原告在深圳平乐骨伤科医院继续住院治疗；同年3月23日至4月5日，原告在北京大学深圳医院继续住院治疗。2012年2月29日，深圳市医学会作出深医会医损鉴（2011）104-12号医疗损害技术鉴定书，鉴定结论为：1、原告因高处坠落伤在接受被告的诊疗过程中，施行跟骨粉碎性骨折进行手术后，目前存在“左跟骨畸形愈合、创伤性关节炎所致的负重功能部分障碍”的损害后果。目前原告相应的器质性病变和／或功能性病变依据《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》（GB18667-2002）第4.9.9e（一足足弓构破坏）属于九级伤残。2、被告存在“对患者左跟骨骨折手术过程中左跟骨骨折复位不良，钢板过短，固定不够牢固对其功能恢复有一定影响”的医疗过错。其过错在影响原告目前左跟骨畸形愈合、创伤性关节炎所致的负重功能部分障碍的损害后果的原因力为次要作用。3、被告的医疗过错在原告上述损害后果的因果关系（原因力）中参与度的比例为20%～40%。4、被告的医疗过错在原告上述损害后果中应当承担次要责任。深圳市罗湖区人民法院于2013年7月16日作出（2011）深罗法民一初字第2325号民事判决书，对原告医疗费用、护理费、住院伙食补助费、误工损失、伤残赔偿金进行了裁判。之后，原告不服上诉，2013年12月19日，深圳市中级人民法院作出（2013）深中法民终字第2657号终审民事判决。在上述裁决中，因原告未对交通费、精神损害抚慰金提出主张，故未作裁判。同时，在诉讼期间及之后，原告又支出了医疗费用2043.43元。原告诉请被告赔偿其下列损失：医疗费2043.43元、交通费4624.6元、住宿费8613元、精神损害抚慰金109515.12元及复印费1250元。
原审法院认为，根据法律规定，公民、法人或其他组织因过错致人损害的，应承担民事责任。在本案中，被告的医疗行为已经过鉴定并作出结论，该鉴定单位有鉴定资质，鉴定程序合法，并经生效裁判文书采用，故可作为认定案件事实的依据，现原告申请重新进行鉴定，不予准许。被告的医疗行为经鉴定存在过错，过错参与度经生效裁判文书认定为40%，故原告要求被告赔偿与该过错程度相适应的民事责任，理由成立，予以支持。但原告的过高主张部分，理由不能成立，不予支持。在原告的诉讼请求中，其中2012年及2013年期间支出的医疗费用属本案事故所支出的继续�疗费用，予以确认。关于交通费及精神损害抚慰金的主张，因原告在深圳市中级人民法院作出的（2013）深中法民终字第2657号终审民事判决中对上述项目未予主张，故在本案中再行提出主张，不违反法律规定，亦予确认。对原告的损失认定如下：1、医疗费用2043.43元（根据医嘱及票据认定）；2、交通费2000元（根据原告住院治疗的实际情况酌情认定）；3、精神损害抚慰金20000元（根据九级伤残情况确定）。以上损失，被告承担40%的责任。关于住宿费、复印费的主张，无法律依据，不予支持。被告主张原告的上列诉讼请求超过诉讼时效，鉴于原告就本案事故的赔偿主张的诉讼在持续之中，故该抗辩理由不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：一、被告深圳市罗湖区人民法院应于判决生效后十日内赔偿原告杨宜勇损失9617.37元。二、驳回原告杨宜勇的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1124元，由原告承担624元（该款原告已申请缓交并获深圳市罗湖区人民法院批准，原告承担之数，应于判决生效后十日内向深圳市罗湖区人民法院缴纳），被告负担500元。
上诉人杨宜勇不服一审判决，提出上诉，请求撤销一审判决，改判被上诉人赔偿上诉人交通费4624.6元、住宿费8613元、精神损害抚慰金109515.12元，合计124796.15元。其上诉理由是：深圳市医学会进行鉴定依据材料不齐全、鉴定程序违法。医学会的鉴定由各级医学会组织医疗专�进行，专家来源于各级医院临床医生，没有法医专家参加鉴定，鉴定人必然存在一定主观倾向性，容易造成结论的偏差，鉴定结论作为证据具有程序缺陷。深圳市医学会出具的医疗损害技术鉴定书深医会医损鉴（2011）104-12号、深医会医损鉴（2012）20912号鉴定书没有签署鉴定专家的姓名和职称，并没有附上资质证书和职称证书的复印件，鉴定人员没有出庭接受当事人质询，无人承担法律责任，鉴定结论作为证据具有程序缺陷。
被上诉人深圳市罗湖区人民医院辩称，一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
本院二审审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院确认一审法院查明的事实。
本院认为，关于被上诉人的医疗行为是否存在过错以及该过错与上诉人的损害后果之间是否存在因果关系，已由深圳市医学会于2012年2月29日作出深医会医损鉴（2011）104-12号医疗损害技术鉴定书，鉴定结论认为上诉人因高处坠落伤在接受被上诉人诊疗过程中，施行跟骨粉碎性骨折进行手术后，存在“左跟骨畸形愈合、创伤性关节炎所致的负重功能部分障碍”的损害后果，被上诉人存在“对患者左跟骨骨折手术过程中左跟骨骨折复位不良，钢板过短，固定不够牢固对其功能恢复有一定影响”的医疗过错，其过错在影响上诉人目前左跟骨畸形愈合、创伤性关节炎所致的负重功能部分障碍的损害后果的原因力为次要作用，被上诉人的医疗过错在上诉人上述损害后果的因果关系（原因力）中参与度的比例为20%～40%，被上诉人的医疗过错在上诉人上述损害后果中应当承担次要责任。被上诉人的医疗行为是否存在过错以及该过错与上诉人所受损害之间是否存在因果关系，需通过鉴定的方式加以确定。深圳市医学会具有鉴定资质，鉴定程序合法，对深�市医学会出具的上述鉴定意见可予采纳。上诉人在被上诉人处接受诊疗，有获得适当、合理诊疗的权利，被上诉人在诊疗过程中未妥善处置，造成上诉人左跟骨畸形愈合、创伤性关节炎所致的负重功能部分障碍的损害后果，被上诉人的诊疗行为存在过错，该过错与上诉人的损害后果之间存在因果关系。深圳市医学会所作鉴定意见认为被上诉人存在的过错对被上诉人的损害后果的参与度为20%～40%，根据该参与度比例，可确定被上诉人对被上诉人的损害后果承担40％的赔偿责任。上诉人在2012年及2013年期间对其损伤进行后续治疗，上诉人因此支出的医疗费及交通费可要求赔偿。一审确定医疗费为2043.43元，交通费为2000元，上诉人对此并无异议，本院予以确认。上诉人要求赔偿住宿费，该项主张缺乏事实依据，本院不予采纳。上诉人在前次诉讼中未提出支付精神损害抚慰�的主张，故可在本案中提出，上诉人为九级伤残，精神损害抚慰金可确定为20000元。上诉人在本案中的损失为24043.43元，被上诉人应按40%进行赔偿，被上诉人应支付上诉人赔偿款9617.37元。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理适当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费550元，由上诉人杨宜勇负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 彭雪梅
审 判 员 刘向军
代理审判员 陈俊松
二〇一四年九月十日
书 记 员 邓 懿