湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘01民终8838号
上诉人（原审被告）郭晓蓉，女，1980年1月11日出生，汉族，户籍所在地湖南省长沙市岳麓区。
委托诉讼代理人：李波，长沙市天心区浩然法律服务所法律服务工作者。
被上诉人（原审原告）曾某1，女，2015年7月21日出生，汉族，户籍所在地湖南省长沙市天心区。
法定代理人：胡某，女，1972年4月5日出生，汉族，户籍所在地湖南省长沙市天心区，系曾某1之母。
法定代理人：曾某2，男，1973年1月9日出生，汉族，户籍所在地湖南省长沙市天心区，系曾某1之父。
上诉人郭晓蓉因与被上诉人曾某1生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服长沙市雨花区人民法院（以下简称一审法院）作出的（2017）湘0111民初1788号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
上诉人郭晓蓉上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求；2、一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审判决认定事实不清。事发当晚7时许，上诉人刚回家，曾某1跟随其母亲胡某到上诉人家玩耍。上诉人吃完晚饭后，曾某1的父亲曾某2也到上诉人家玩耍，曾某2骑了一会健身单车后回家，曾某1也跟着一起回家。上诉人送曾某1回家后看电视，其健身单车，胡某一直在上诉人家中看电视。上诉人突然听到小孩哭声才发现曾某1不知何时又返回上诉人家中，且手受伤。具体是怎么受伤的没有证据证明。2、一审判决认定的责任划分比例不当，要求上诉人承担40%的赔偿责任过重。3、一审判决认定伤残等级错误。鉴定意见显示：根据《人体损伤致残程度等级》标准评定为十级伤残；根据《职工工伤与职业病致残等级》标准评定为九级伤残。《人体损伤致残程度等级》从2017年1月1日起实施，因此应当适用该标准。且重新鉴定的费用1800元由上诉人垫付，该笔费用如何承担一审判决未予处理。4、一审判决认定的交通费没有证据支持，护理费应当调整为80元每天。
被上诉人曾某1答辩称：1、上诉人说不知道曾某1返回时不符合事实的。曾某1回家后再次来到上诉人家中玩耍了一个多小时才收拾，上诉人竟然说没有发现曾某1回来是不符合常理的。2、上诉人没有尽到注意义务才导致曾某1受伤。本来健身单车上是有保护壳的，因为上诉人把保护壳拆除了，才导致前轮的链条部位绞断了曾某1的左手大拇指。3、一审判决认定曾某1构成九级伤残是合理合法的。伤残必然影响曾某1的劳动能力，采用工伤标准认定伤残是合理的。4、交通费是必然发生的，护理费的认定标准并不高。
曾某1向一审法院起诉请求1、郭晓蓉赔偿曾某1损失总计216902.6元：医疗费19000元、后期医疗费20000元、住院伙食补助费1500元、护理费21600元、交通费2000元、营养费6000元、伤残赔偿金125136元、鉴定费1666.6元、精神损害抚慰金20000元；2、郭晓蓉承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：曾某1、郭晓蓉系居住在长沙市雨花区的邻居。2016年10月31日晚上8时许，曾某1跟随其母亲胡某在郭晓蓉家玩耍，郭晓蓉一边看电视一边骑放置在客厅中央的健身单车，曾某1母亲亦在郭晓蓉客厅沙发上看电视，曾某1左手拇指被卷入正在旋转的健身单车前轮导致受伤。曾某1随即被送往湘雅博爱康复医院住院治疗，于2016年11月15日出院，出院诊断为左拇指完全离断伤。出院医嘱：继续伤口换药，观察伤口情况；2周后复查，随诊。曾某1住院产生医疗费17215.3元，保险赔付10000元。
2017年2月27日，经曾某1母亲委托，湖南省芙蓉司法鉴定中心出具湘芙蓉司鉴【2017】临鉴字第49号法医临床司法鉴定意见书，根据《人体损伤致残程度分级》规定，认定曾某1损伤构成九级伤残。曾某1支付鉴定费951.6元。2017年3月14日，经曾某1母亲委托，湖南省芙蓉司法鉴定中心出具湘芙蓉司鉴【2017】临鉴字第161号法医临床司法鉴定意见书，认定曾某1损伤护理期为3个月左右，营养期为2个月左右。曾某1支付鉴定费715元。
郭晓蓉在举证期限内申请对曾某1伤残等级、护理期、营养期进行重新鉴定，经该院委托，2017年7月10日，湖南省鉴真司法鉴定中心出具湘鉴司鉴中心【2017】临鉴字第264号司法鉴定意见书，根据《人体损伤致残程度分级》标准，认定曾某1左拇指损伤构成十级伤残；根据《职工工伤与职业病致残等级》标准，认定曾某1左拇指损伤构成九级伤残；曾某1的护理期为90日，营养期60日。
曾某1、郭晓蓉就本案事故赔偿协商未果，曾某1遂于2017年3月23日起诉至该院，请求依法裁判。
庭审中，曾某1明确后续治疗费待实际发生后再另行主张，同时主张其伤残等级应为九级伤残。
另查明，曾某1另因复查支付医疗费260.63元。郭晓蓉已经支付曾某17000元。
证实上述事实的证据有：结婚证、出生医学证明、接处警案（事）件登记表、湘雅博爱康复医院病历资料及收费票据、保险分割单、湘鉴司鉴中心【2017】临鉴字第264号司法鉴定意见书、鉴定费票据、照片及当事人陈述等。
一审法院认为：一、关于责任主体及责任分担。根据查明事实，曾某1系跟随其母亲胡某在郭晓蓉家中玩耍，本案事故发生时曾某1母亲与郭晓蓉均在看电视，并未留意曾某1。曾某1系无民事行为能力人，其母亲胡某疏于照管导致本案事故发生，应当承担主要责任。郭晓蓉亦未尽到注意义务，应承担次要责任。综上，酌情认定曾某1承担60%，郭晓蓉承担40%的责任。
二、关于曾某1可获赔偿的范围及数额。1、医药费。曾某1住院产生医疗费17215.3元，复查费用260.63元，保险赔付10000元，根据不能重复获赔原则，该院认定曾某1实际产生医疗费7475.93元（17215.3元+260.63元-10000元）。曾某1主张后续医疗费待实际发生后再另行主张，系其权利处分，故对曾某1主张的后续治疗费，不予处理。2、护理费。根据湖南省鉴真司法鉴定中心出具的湘鉴司鉴中心【2017】临鉴字第264号司法鉴定意见书，认定曾某1护理期为90日。护理人员原则上为一人，护理标准参照当地护理人员收入情况100元/天的标准计算，护理费为9000元（100元/天×90天），曾某1主张的超过部分，不予支持。3、住院伙食补助费。曾某1住院治疗15天，按照60元/天的标准计算，住院伙食补助费为900元（60元/天×15天）。曾某1主张的超过部分，不予支持。4、营养费。曾某1主张营养费6000元，根据曾某1伤情，酌情予以支持1000元。
5、残疾赔偿金。由于本案事故发生于2017年1月1日之前，根据湖南省鉴真司法鉴定中心出具湘鉴司鉴中心【2017】临鉴字第264号司法鉴定意见书，根据《职工工伤与职业病致残等级》标准，认定曾某1左拇指损伤构成九级伤残，予以确认。对于郭晓蓉主张曾某1损伤应当根据《人体损伤致残程度分级》标准构成十级伤残的意见，不予采纳。受伤时曾某1未满60周岁，按照2016年湖南省城镇居民人均可支配收入31284元计算，自定残之日起计算20年，确认曾某1的残疾赔偿金为125136元（31284元/年×20年×20%）。6、交通费。曾某1主张交通费2000元，考虑交通费是必然发生的费用，酌情支持500元。7、鉴定费。曾某1主张鉴定费1666.6元，提供了鉴定费发票，予以支持。上述1－7项，共计145678.53元（7475.93元+9000元+900元+1000元+125136元+500元+1666.6元），由曾某1承担87407.12元（145678.53元×60%），郭晓蓉承担58271.41元（145678.53元×40%）。曾某1主张精神损害抚慰金20000元，根据曾某1的伤情，结合双方过错，酌情由郭晓蓉承担3000元。由于郭晓蓉已经支付曾某17000元，郭晓蓉还应支付曾某154271.41元（58271.41元+3000元-7000元）。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、郭晓蓉于本判决生效后7日内赔偿曾某1损失54271.41元；二、驳回曾某1的其他诉讼请求。本案一审案件受理费因适用简易程序减半收取692.5元，由曾某1负担415.5元，郭晓蓉负担277元。本案财产保全费1020元，由曾某1负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。上诉人郭晓蓉向本院提交了重新鉴定的鉴定费发票一份，拟证明一审判决对该笔1800元费用未予处理。被上诉人曾某1对该证据没有异议。经评议，本院对该证据予以认定。被上诉人曾某1向本院提交了一组照片，拟证明案涉同款同型号的健身单车原本是有保护壳的，但郭晓蓉擅自拆除才导致本案事故发生。上诉人郭晓蓉对该组证据的真实性、合法性和关联性均有异议，认为该照片不符合证据形式，不能达到被上诉人的证明目的。经评议，本院对该证据的关联性不予认定。
本院二审查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，本案上诉的争议焦点在于：一、一审判决认定曾某1受伤系被郭晓蓉使用的健身单车导致是否有事实依据；二、曾某1的伤残等级认定应当采用何种标准；三、一审判决对责任比例的划分是否合适；四、一审判决对交通费、护理费的认定是否合理；五、重新鉴定的鉴定费是否应当由双方分担。
关于焦点一。上诉人郭晓蓉上诉称并没有证据证实曾某1受伤系其使用的健身单车导致。经查，根据双方当事人的陈述，可以认定曾某1的手指是在郭晓蓉家中的客厅玩耍时受伤，没有证据显示除了健身单车外还有其他锋利且活动的物体能够导致其受伤。结合郭晓蓉和曾某1母亲胡某的陈述、现场照片、接处警案件登记表、社区协调会的记录等证据，可以认定曾某1事发当晚在郭晓蓉家的客厅手指受伤，系郭晓蓉当时正在使用的健身单车所造成，且没有证据证明系其他的物体导致其受伤。因此上诉人郭晓蓉的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于焦点二。上诉人郭晓蓉上诉称曾某1的伤残等级应当采用《人体损伤致残程度分级》进行认定。经查，《人体损伤致残程度分级》2017年1月1日才开始施行，而本案事故发生于2016年10月31日，当时该标准尚未开始施行，上诉人郭晓蓉认为应当适用该标准没有法律依据。因此上诉人郭晓蓉的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于焦点三。上诉人郭晓蓉上诉称一审判决认定其承担40%的责任过重。经查，上诉人郭晓蓉明知曾某1经常在其家中玩耍，应当预见到没有保护罩的健身单车对小孩子的安全存在的人身危险性。虽然上诉人郭晓蓉辩称其没有发现曾某1回家后又自行返回其家中玩耍，但该理由不能减轻其注意义务和责任。当然事故发生时曾某1的母亲胡某也在现场，一审判决认定胡某作为监护人应当承担主要的监护责任，上诉人郭晓蓉未尽到必要的注意义务，对事故损害后果承担次要责任，有充分的事实依据。因此上诉人郭晓蓉的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于焦点四。上诉人郭晓蓉上诉一审判决对称交通费、护理费认定不当。经查，曾某1受伤送医期间，其父母产生交通费用是必然的，一审判决酌情认定并无不当。对护理费的认定也符合法定标准。因此上诉人郭晓蓉的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于焦点五。上诉人郭晓蓉上诉称一审案件对重新鉴定产生的鉴定费1800元未予处理。经查，该笔鉴定费的发生属实，曾某1也无异议。该笔费用应当由双方当事人按照责任比例分摊，上诉人郭晓蓉多承担的部分应予扣除。因此上诉人郭晓蓉的该项上诉理由成立，本院予以采纳。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。但对重新鉴定的费用未予处理，应予纠正。上诉人的郭晓蓉上诉请求部分成立，成立部分本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：
一、变更长沙市雨花区人民法院（2017）湘0111民初1788号民事判决第一项为：郭晓蓉于本判决生效后7日内赔偿曾某1损失53191.41元。
二、维持长沙市雨花区人民法院（2017）湘0111民初1788号民事判决第二项。
本案一审案件受理费因适用简易程序减半收取692.5元，由曾某1负担415.5元，郭晓蓉负担277元。本案财产保全费1020元，由曾某1负担；二审案件受理费1385元，由上诉人郭晓蓉负担。
本判决为终审判决。
审判长 胡益民
审判员 于 峰
审判员 陈 瑶
二〇一八年四月十二日
书记员 张晓航
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。