广西壮族自治区钦州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）钦民二初字第17号
原告广西北部湾银行股份有限公司钦州分行，住所地广西壮族自治区钦州市永福西大街东泉大厦。
负责人陈海，该行副行长。
委托代理人罗宪，该行职员。
被告广西钦州方隆经贸有限公司，住所地广西壮族自治区钦州市进口资源加工区钦南片区东南面。
法定代表人郑成安，该公司总经理。
委托代理人吴鉴新，广西海岸律师事务所律师。
被告化州市鸿荣源房地产有限公司。住所地广东省化州市向阳路京界华府*楼。
法定代表人蔡何春，该公司董事长。
被告郑君强。
委托代理人吴鉴新，广西海岸律师事务所律师。
原告广西北部湾银行股份有限公司钦州分行（以下简称北部湾银行）诉被告广西钦州方隆经贸有限公司（以下简称方隆公司）、化州市鸿荣源房地产有限公司（以下简称鸿荣源公司）、郑君强金融借款合同纠纷一案，原告北部湾银行于2015年7月30日向本院提起诉讼。本院于2015年8月6日立案受理后，依法组成合议庭于2016年1月4日公开开庭审理本案。原告北部湾银行的委托代理人罗宪、被告方隆公司和郑君强的委托代理人吴鉴新到庭参加诉讼。本院立案受理本案后，经本院通过专邮送达、直接送达等方式无法向被告方隆公司、鸿荣源公司、郑君强送达起诉状副本等相关诉讼文书，本院依法通过公告方式向上述被告进行送达。被告鸿荣源公司经本院公告合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法决定缺席审理。2016年3月，原告北部湾银行申请庭外和解，本院予以准许。后因当事人未能达成调解协议，本院于2016年5月3日第二次公开开庭审理本案。原告北部湾银行的委托代理人罗宪、被告方隆公司和郑君强的委托代理人吴鉴新到庭参加诉讼。被告鸿荣源公司经本院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法决定缺席审理。本案现已审理终结。
原告北部湾银行诉称，2013年10月17日，原告与被告鸿荣源公司签订《最高额抵押合同》，约定以权属于被告鸿荣源公司的土地使用权为被告方隆公司在最高4000万元额度内提供抵押担保，且原告、被告鸿荣源公司到土地登记部门办理了抵押登记手续。2014年5月7日，原告与被告方隆公司签订银行承兑协议（合同编号：北部湾银行兑字HT073214050700020号），约定由原告向被告方隆公司开立票据金额为500万元的银行承兑汇票。2014年5月12日，原告与被告方隆公司签订银行承兑协议（合同编号：北部湾银行兑字HT133214051203956号），约定由原告向被告方隆公司开立票据金额为800万元的银行承兑汇票。2014年5月14日，原告与被告方隆公司签订银行承兑协议（合同编号：北部湾银行兑字HT133214051404022号），约定由原告向被告方隆公司开立票据金额为1200万元的银行承兑汇票。2014年5月26日，原告与被告方隆公司签订银行承兑协议（合同编号：北部湾银行兑字HT073214052600023号），约定由原告向被告方隆公司开立票据金额为1280万元的银行承兑汇票。2015年1月15日，被告郑君强向原告出具了《个人不可撤销保证书》，自愿在最高500万元额度内为被告方隆公司的贷款及银行承兑汇票承担连带保证责任。由于被告方隆公司经营亏损，在上述汇票到期后，被告方隆公司均没有依约存入款项备付，原告扣划被告方隆公司保证金后垫款2586.82万元，经原告多次催收仍未归还。请求一、判令被告方隆公司偿还原告汇票垫款2586.814839万元，利息暂计137.534593万元，本息合计2724.349432万元（利息、罚息暂计至2015年6月20日，利息、罚息按借款协议约定计收至被告还清款项之日）；二、判令被告鸿荣源公司对被告方隆公司的债务承担抵押担保责任，即原告对权属于被告鸿荣源公司且已向原告设立抵押担保的土地使用权依法处置后优先受偿；三、判令被告郑君强对被告方隆公司的债务在最高额500万元额度内承担连带保证责任；四、原告追索债权的费用如诉讼费、公告费等由被告负担。
被告方隆公司在法定答辩期内没有提供书面答辩状，在庭审中口头答辩称：对原告起诉主张的垫付款的借款本金没有异议，对于利息，应按法律规定和合同约定进行计算。
被告鸿荣源公司在法定答辩期内没有提供书面答辩状，也没有到庭参加诉讼。
被告郑君强在法定答辩期内没有提供书面答辩状，在庭审中口头答辩称：被告确实在不超过500万元的范围内提供最高额保证，包括对1000万元的现金贷款和本案的银行承兑汇票款项的保证。1000万元借款案件经钦州市钦北区人民法院审理并作出生效判决，该案已经判决郑君强在该案中承担了500万元的担保责任，因此，在本案中，应驳回原告对被告郑君强的诉讼请求。
原告北部湾银行为证明其主张，向本院提供了以下证据：1、《银行承兑协议》四份，证明原告与被告方隆公司存在合法的合同关系；2、《最高额抵押合同》一份，证明被告鸿荣源公司用不动产财产对本案的债务作抵押担保。3、《土地他项权利证明书》一份，证明被告鸿荣源公司用于抵押担保的不动产财产已依法办理了抵押登记手续，合法有效；4、《个人不可撤销保证书》一份，证明被告郑君强承担连带保证担保责任；5、《银行承兑汇票》四份，证明原告已依约向被告开立汇票；6、《广西北部湾银行业务凭证》（含工作提示函、银承垫款催收通知书、授信业务余额确认书、贷款本息催收通知书）九份，证明被告违约、原告垫款的金额及罚息；7、《本金、利息欠款清单》一份，证明被告尚欠原告债务金额。8、《贷款本息催收通知书》一份，证明被告方隆公司确认至2015年3月30日前欠款本息的情况。
被告方隆公司、郑君强质证认为，对原告提供的证据1、2、3、4、5、6、8的真实性、合法性和关联性均无异议，对原告提出的证明目的也无异议，但原告提供的证据2的担保债权范围，除了本案债务外还包括现金贷款1000万元；原告提供的证据4的保证范围不仅包括本案债务还包括1000万元的现金借款，保证人仅在500万元范围内承担担保责任；原告对抵押、保证责任的主张不能超过担保额度。对于证据6中确认所欠的本金没有异议，利息无法确认，应按法律规定和合同约定计算。对于证据7所载明的利息，无法确认。对于证据8的真实性、合法性和关联性以及原告提出的证明目的均无异议。
经本院公告合法传唤、传票合法传唤，被告鸿荣源公司在本院两次开庭审理时均没有到庭参加诉讼并提出质证意见，应视为被告鸿荣源公司放弃质证权利。
本院认为，原告提供的上述证据1、2、3、4、5、6、8证据来源合法，与本案关联性，能证明本案待证事实，被告方隆公司、郑君强对上述证据的真实性、合法性、关联性以及证明的目的均无异议，因此，上述证据可作为认定案件事实的依据。原告提供的证据7是原告单方制作，未经被告方隆公司、郑君强、鸿荣源公司审核确认，不能作为定案的依据。
被告方隆公司、郑君强在庭审中提供了钦州市钦北区人民法院（2015）钦北民初字第1747号民事判决书，证明被告郑君强已被钦州市钦北区人民法院判决承担500万元的连带担保责任，在本案中不应再承担保证责任。
原告北部湾银行质证认为，对该证据的真实性、合法性、关联性没有异议。
庭审后，被告方隆公司、郑君强向本院提供了原告北部湾银行、被告方隆公司、郑君强、鸿荣源公司签收钦州市钦北区人民法院（2015）钦北民初字第1747号民事判决书的送达回证，证明原告北部湾银行于2015年11月2日、被告方隆公司和郑君强于2015年11月3日、被告鸿荣源公司于2015年11月1日签收了上述民事判决书，该判决已发生法律效力。
原告北部湾银行质证认为，对上述证据的真实性、合法性、关联性均无异议。
本院认为，被告方隆公司、郑君强提供的上述证据来源合法，与本案有关联，能证据本案待证事实，可作为认定案件事实的依据。
2016年1月29日，本院对被告鸿荣源公司的股东、该公司的总经理曾康伟进行了询问，并制作了询问笔录。曾康伟在询问中称该公司与原告北部湾银行签订了最高额抵押合同，为被告方隆公司向原告北部湾银行借款及银行汇票等融资提供最高额为4000万元的抵押担保。融资用于双方合作一个项目，但后来因为市场等原因，双方合作的项目没有做成。方隆公司欠款后，该公司已付了500万元给方隆公司偿还，还借了200万元给方隆公司。虽然款项是被告方隆公司所欠，但该公司已为其提供了抵押担保，该公司希望以抵押物的现有评估价值代方隆公司偿还欠款，尽快解除抵押权。
原告北部湾银行质证认为，对被告鸿荣源公司的总经理曾康伟的询问笔录的真实性、合法性和关联性均无异议，但认为被告鸿荣源公司是否给付了500万元还款和借款200万元给被告方隆公司，与原告无关，是两债务人之间的关系。原告没有收到过该款项。
被告方隆公司、郑君强质证认为，对被告鸿荣源公司的总经理曾康伟的询问笔录的真实性、合法性和关联性均无异议。但对其称被告鸿荣源公司给付了500万元还款和借款200万元给被告方隆公司，代理人不清楚，需要进一步核实，且该情节与本案无关。
本院认为，关于询问笔录，原告北部湾银行、被告方隆公司和郑君强对曾康伟陈述的内容没有异议部分，本院予以确认，可作为认定案件事实的依据。对当事人有异议且无证据印证部分，在本案中不予确认。
经本院公开开庭审理查明，2014年5月7日，原告与被告方隆公司签订银行承兑协议（合同编号：北部湾银行兑字HT073214050700020号，以下简称20号银承协议），约定由原告向被告方隆公司开立汇票金额为500万元的银行承兑汇票。同日，原告根据被告方隆公司的申请，开立了收款人为钦州市荣业贸易有限公司，票面金额为500万元，到期日为2014年11月7日的银行承兑汇票交付给被告方隆公司，被告方隆公司在原告处开立的专用账户存入保证金150万元。2014年5月12日，原告与被告方隆公司签订一份《银行承兑协议》（合同编号：北部湾银行兑字HT133214051203956号，以下简称56号银承协议），约定由原告向被告方隆公司开立汇票金额为800万元的银行承兑汇票。同日，原告根据被告方隆公司的申请，开立了收款人为钦州市荣业贸易有限公司，票面金额为800万元，到期日为2014年10月12日的银行承兑汇票交付给被告方隆公司，被告方隆公司在原告处开立的专用账户存入保证金240万元。2014年5月14日，原告与被告方隆公司签订了合同编号为北部湾银行兑字HT133214051404022号的《银行承兑协议》（以下简称22号银承协议），约定由原告向被告方隆公司开立汇票金额为1200万元的银行承兑汇票。同日，原告根据被告方隆公司的申请，开立了收款人为钦州市荣业贸易有限公司，票面金额为1200万元，到期日为2014年10月20日的银行承兑汇票交付给被告方隆公司，被告方隆公司在原告处开立的专用账户存入保证金360万元。2014年5月26日，原告与被告方隆公司签订了合同编号为北部湾银行兑字HT073214052600023号的《银行承兑协议》（以下简称23号银承协议），约定由原告向被告方隆公司开立汇票金额为1280万元的银行承兑汇票。同日，原告根据被告方隆公司的申请，开立了收款人为钦州市荣业贸易有限公司，票面金额为1280万元，到期日为2014年11月26日的银行承兑汇票交付给被告方隆公司，被告方隆公司在原告处开立的专用账户存入保证金384万元。双方在上述《银行承兑协议》中约定：在上述银行承兑汇票到期前，被告方隆公司应将票款足额存入其在承兑行开户行开立的账户上，由承兑行于银行承兑汇票到期日将该款项支付给持票人。如果原告在银行承兑汇票项下垫付任何款项，该垫付款项自垫付之日起即转成被告方隆公司欠付原告的逾期贷款，无需签订其他形式的合同和协议，被告方隆公司对该逾期贷款承担还款义务，并须按协议约定的逾期利率向原告支付罚息，直至贷款本息全部清偿时止。如被告方隆公司未能支付该利息，原告有权计收复利。在上述四份银行承兑汇票出票时的出票通知书中，原告与被告方隆公司约定了逾期月利率为6.9999‰。上述汇票到期日前，原告北部湾银行向被告方隆公司发出工作提示函，要求被告在汇票到期日前将除保证金外的敞口资金在到期日前交存给原告，但被告方隆公司未能在汇票到期日前将各汇票的敞口资金全部交存给原告，在汇票到期后，原告垫付了部分款项。被告方隆公司偿还了56号银承协议项下的本金52.303536万元，偿还了22号银承协议项下的本金6.881625万元。2014年12月20日，原告向被告方隆公司发出《授信业务余额确认书》，在该确认书中明确载明，至2014年11月30日止，20号银承协议项下尚欠余额为350万元，56号银承协议项下尚欠余额为507.7万元，22号银承协议项下尚欠余额833.12万元，23号银承协议项下尚欠896万元。被告方隆公司收到上述确认书后明确表示予以确认。2015年4月2日，原告向被告方隆公司发出《贷款本息催收通知书》，在该通知书中载明，至2015年3月30日止，涉案银承协议项下的逾期本息分别为：20号银承协议项下尚欠逾期本息余额为3606166.52元（其中本金350万元及利息10.616652万元），56号银承协议项下尚欠逾期本息余额为5257027.4元（本金507.696464万元及利息18.006276万元），22号银承协议项下尚欠逾期本息余额8626662.63元（其中本金833.118375万元及利息29.547888万元），23号银承协议项下尚欠逾期本息余额9198335.65元（其中本金896万元及利息23.833565万元）。被告方隆公司收到上述催收通知后明确表示予以确认。被告鸿荣源公司没有到庭也没有提出异议。
2013年10月17日，原告与被告鸿荣源公司签订《最高额抵押合同》，合同约定被告鸿荣源公司以其所有的位于广东省化州市鉴江区橘城北路20号的土地使用权（国有土地使用权证号为：化国用（2011）第0000619号和化国用（2011）第0000617号）为被告方隆公司自2013年10月17日至2016年10月17日期间向原告借款等产生的债权提供最高债权额为4000万元抵押担保。最高债权额是指在抵押人承担担保责任的主债权确定之日，按照抵押权人公布的外汇中间价，将不同币种债权折算而成的以人民币表示的余额之和。最高额抵押担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、债务人应向抵押权人支付的其他款项以及抵押权人实现债权与担保权利的费用，但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，而不包括在被担保的主债权的最高债权额内。签订上述合同后，原告、被告鸿荣源公司到广东省化州市国土资源局办理了抵押权登记手续，取得了《土地他项权利证明书》（证号为：化他项（2013）第0000127号），抵押担保债权为4000万元。2015年1月15日，被告郑君强向原告出具了《个人不可撤销保证书》，对被告方隆公司与原告签订的编号分别为：北部湾银行贷字第HT133013101706837号借款合同、23号银承协议、20号银承协议、56号银承协议和22号银承协议所形成的债务在不超过500万元范围内承担连带保证责任。
原告于2015年7月30日向本院提起诉讼，认为被告方隆公司在上述汇票到期后没有依约存入汇票的款项备付，导致原告扣划被告方隆公司保证金后垫款2586.82万元，经原告多次催收仍未归还。请求：一、判令被告方隆公司偿还原告汇票垫款2586.814839万元，利息暂计137.534593万元（利息、罚息暂计至2015年6月20日，利息、罚息按借款协议约定计收至被告还清款项之日），本息合计2724.349432万元；二、判令被告鸿荣源公司对被告方隆公司的债务承担抵押担保责任，即原告对权属于被告鸿荣源公司且已向原告设立抵押担保的土地使用权依法处理后优先受偿；三、判令被告郑君强对被告方隆公司的债务在最高额500万元额度内承担连带保证责任；四、原告追索债权的费用如诉讼费、公告费等由被告负担。
另查明，钦州市钦北区人民法院于2015年10月27日作出（2015）钦北民初字第1747号民事判决，该判决认定：被告方隆公司向原告借款1000万元，被告鸿荣源公司以化国用（2011）第0000619号和化国用（2011）第0000617号《国有土地使用证》项下的土地使用权作最高额抵押担保，被告郑君强提供不超过500万元的连带责任保证。判决：一、被告方隆公司偿还原告借款本金1000万元及借款利息、罚息880283.25元（利息、罚息计至2015年6月20日，以后按合同约定利率另计）；二、原告对被告鸿荣源公司用于抵押担保的位于化州市鉴江区橘城北路20号的国有土地使用权两宗以协议折价、拍卖或变卖所得价款在最高额4000万元额度内享有优先受偿权；三、被告郑君强对被告方隆公司的上述债务在最高额500万元额度内承担连带清偿责任，其承担连带责任后，有权向被告方隆公司追偿。该判决已发生法律效力，但义务人均未履行义务。
综合当事人的诉辩意见，本案的主要争议焦点为：被告方隆公司尚欠原告北部湾银行的垫款本息是多少；原告北部湾银行对拍卖、变卖案涉抵押物所得价款是否享有优先受偿权；被告郑君强是否应在500万元的范围内承担连带清偿责任。
本院认为，原告与被告方隆公司签订的四份银行承兑协议没有违反法律规定，合法有效，双方均应按协议约定履行。2014年11月20日及2015年4月2日，原告分别向被告方隆公司发出《授信业务余额确认书》及《贷款本息催收通知书》，被告方隆公司对确认书及催收通知书中载明的尚欠本息余额予以确认。在庭审中，被告方隆公司、郑君强对原告提出的尚欠本金余额也没有异议，因此，应认定被告方隆公司尚欠原告垫付款本金为2586.814839万元。被告方隆公司没有按协议约定履行其义务的行为违反协议约定，构成违约，应依约承担偿还上述欠款本金和利息的责任。关于该款项的利息问题，原告认为双方在出票通知书中约定逾期月利率为6.9999‰，逾期后的利率应按此计算。被告方隆公司认为，双方在协议中没有约定逾期利率，应按中国人民银行规定的流动资金基准利率计算。本院认为，银行承兑汇票出票通知书是银行承兑协议的重要组成部分，被告方隆公司及其法定代表人在该通知书上均加盖了印章，应认定原告与被告方隆公司对逾期利率达成了协议，因此，该通知书上约定的逾期利率对双方均有约束力。故被告方隆公司应按约定的月利率6.9999‰计付利息给原告。被告方隆公司主张按中国人民银行规定的流动资金基准利率计算利息没有事实和法律依据，不予采信。
被告鸿荣源公司与原告签订的《最高额抵押合同》是双方当事人的真实意思表示，合同内容没有违反法律规定，合同合法有效。本案的欠款在双方约定的期间内，在涉案债权确定时，实际发生的债权余额有2013年10月30日流动资金借款本金1000万元及利息（钦州市钦北区人民法院（2015）钦北民初字第1747号民事判决确认）、本案垫付款本金2586.814839万元及相应的利息，上述债权余额共计本金3586.814839万元及相应的利息，没有超过抵押担保的最高限额4000万元。在诉讼过程中，被告鸿荣源公司也没有提出任何异议。依照《中华人民共和国物权法》第二百零三条、第二百零六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八十三条的规定，被告鸿荣源公司应依约定承担抵押担保责任。原告为实现其债权时，可以与被告鸿荣源公司协议以抵押财产折价或拍卖、变卖抵押财产所得价款在4000万元范围内享有优先受偿权。
被告郑君强向原告出具《个人不可撤销保证书》，为被告方隆公司向原告借款1000万元及本案所涉债务提供不超过500万元的连带责任保证，是被告郑君强的真实意思表示，合法有效。虽然钦州市钦北区人民法院在（2015）钦北民初字第1747号民事判决中判决被告郑君强在500万元范围内承担连带偿还责任。但该判决生效后，被告郑君强至今没有实际履行判决的义务。被告郑君强为被告方隆公司本案的债务提供保证担保，依法应对其民事法律行为承担法律后果。被告郑君强依法应对被告方隆公司尚欠原告借款1000万元所形成的借款本息以及本案所涉的欠款本息的债务总和在500万元范围内的承担连带清偿责任。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条、第一百九十五条、第二百零三条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八十三条的规定，判决如下：
一、被告广西钦州方隆经贸有限公司偿还原告广西北部湾银行股份有限公司钦州分行垫付款本金2586.814839万元及相应的利息82.004381万元（已计至2015年3月30日止。2015年3月31日起至还清之日止的利息，以2586.814839万元为本金，月利率6.9999‰，按合同约定的方法计付）；
二、原告广西北部湾银行股份有限公司钦州分行对协议折价或变卖、拍卖被告化州市鸿荣源房地产有限公司用于抵押担保的位于广东省化州市鉴江区橘城北路20号的两宗国有土地使用权［国有土地使用权证号分别为：化国用（2011）第0000619号和化国用（2011）第0000617号。土地他项权利证明书号：化他项（2013）第0000127号］所得价款享有优先受偿权。且原告广西北部湾银行股份有限公司钦州分行为实现本判决第一项确定的债权本息以及钦州市钦北区人民法院（2015）钦北民初字第1747号民事判决确定的主债权本息等两笔债权时，对上述抵押物价款享有的优先受偿权所得款项之和不超过4000万元。被告化州市鸿荣源房地产有限公司承担抵押担保责任后，有权向被告广西钦州方隆经贸有限公司追偿；
三、如被告广西钦州方隆经贸有限公司没有履行本判决第一项确定的债务本息和钦州市钦北区人民法院（2015）钦北民初字第1747号民事判决确定的债务本息等两笔债务本息时，被告郑君强在500万元范围内承担连带清偿责任。被告郑君强承担责任后，有权向被告广西钦州方隆经贸有限公司追偿。
案件受理费178017元，公告费350元，由被告广西钦州方隆经贸有限公司、化州市鸿荣源房地产有限公司、郑君强负担。
上述义务，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可于本案生效判决确定的履行期间最后一日起二年内向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广西壮族自治区高级人民法院，并须在上诉期限届满之日起七日内（节假日不顺延）按不服本判决部分的上诉请求金额，依照《诉讼费用交纳办法》的规定预交上诉案件受理费（款项直接汇入广西壮族自治区高级人民法院银行账户。开户名：广西壮族自治区高级人民法院，开户行：中国农业银行南宁市万象支行?，账号：20×××77），逾期不交也不提出缓、减、免交申请的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 叶枝仁
审 判 员 黄润莲
代理审判员 李彦君
二〇一六年五月四日
书 记 员 林思敏
书 记 员 吴春锦