吉林省吉林市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）吉02刑终210号
原公诉机关吉林省吉林市龙潭区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张兴隆，男，1993年5月11日出生，吉林省吉林市人，汉族，初中文化，农民，住吉林市，公民身份号码×××。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年8月31日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于吉林市看守所。
上诉人（原审被告人）王岩，男，1991年8月24日出生，吉林省吉林市人，侗族，初中文化，农民，住吉林市，公民身份号码×××。曾因盗窃，于2010年3月23日被行政拘留十五日；因吸食毒品，于2016年7月19日被行政拘留�日。现因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年8月30日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于吉林市看守所。
原审被告人张鹤，男，1989年8月1日出生，吉林省吉林市人，汉族，初中文化，农民，住吉林市，公民身份号码×××。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年8月30日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于吉林市看守所。
吉林省吉林市龙潭区人民法院审理吉林省吉林市龙潭区人民检察院指控原审被告人张兴隆、张鹤、王岩犯聚众斗殴罪一案，于2017年5月31日作出（2016）吉0203刑初117号刑事判决。宣判后，张兴隆、王岩不服原审判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，查阅卷宗并讯问了上诉人张兴隆、王岩及原审被告人张鹤，听取了吉林市人民检察院意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：被�人张兴隆曾与曾某及曾某的朋友杨某、张某等人发生过争执，后张兴隆一直心存不满。2016年6月22日21时许，张兴隆事先准备一把砍刀和一根甩根，并纠集被告人张鹤、王岩两人，张鹤自带一把水果刀，王岩自带一把仿真枪，三人在丁某（已追诉）的指引下，来到吉林市龙潭区乌拉街满族镇第三中学附近找到杨某、张某，三人先持械殴打杨某、张某，后被告人张鹤又持刀将杨某砍伤。经鉴定，杨某面部瘢痕，损伤程度构成轻伤一级；身体及四肢瘢痕，损伤程度构成轻伤二级。
案发后，被告人张兴隆、王岩主动到公安机关投案。经调解，三名被告人共同赔偿被害人经济损失共计人民币8万元，均取得被害人谅解。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证明：
1.被告人张兴隆供述，供认：其与张鹤是亲属，王岩是其朋友。2016年6月18�左右的一天晚上，其与女友丁某在吉林市龙潭区乌拉街满族镇东窑村附近遇见曾某、杨某、张某等五人。曾某是丁某的前男友，其与曾某等人发生口角，曾某等人将其打倒在地，后其趁乱逃跑。其一直怀恨在心，便与王岩说了此事，并从王岩处拿了一把刀。2015年6月22日17时许，丁某告知其知道曾某的下落，让其找人教训曾某。其便给张鹤、王岩打电话，让两人过来帮忙打仗。其带着从王岩处拿的一把刀，又在商店买了一把甩棍，王岩又告知张鹤购买一把刀。三人聚集后，在丁某的带领下，找到杨某家，丁某指认出杨某和张某是殴打过丁某的人，三人便奔杨某二人过去，其用刀架在张某的颈部，王岩用一把仿真枪指着张某的头部，张鹤持刀架在杨某颈部逼问曾某的下落。其与王岩对张某拳打脚踢，杨某趁乱逃跑，后又手持一把铁锹返回，其与张鹤持刀迎上去，杨某持铁锹砍向张鹤后逃跑，张鹤追了过去，其没有跟随。过了一会儿，张鹤拿着刀回来，说将杨某砍伤，张鹤的脚也受伤了，三人便与丁某乘车离开。返回的途中，其将刀具扔掉，将张鹤送到医院治疗。
2.被告人张鹤供述，供认：其与张兴隆是亲属。2015年6月22日17时许，张兴隆给其打电话，说被打了，让其过去帮忙，其同意。其与张兴隆的朋友王岩联系，两人一起去和张兴隆会合，途中其购买一把水果刀。会和后，在张兴隆的女友丁某的带领下找到杨某家。张兴隆手持一把刀架在杨某身边的一名男子（张某）颈部，王岩用一把仿真枪指着那名男子的头部，其持刀架在杨某颈部，三人对杨某二人进行恐吓，并问曾某的下落，杨某的朋友表示不知道，张兴隆和王岩便对杨某的朋友进行拳打脚踢，杨某趁其不备逃跑。后杨某持一把铁锹回来，其与张兴隆迎过去，杨某将铁锹扔过来，砸中其脚背，其追赶杨某，当追到一个食杂店门前时，其用刀向杨某的身体划了过去，具体划几刀不清楚，杨某呼喊，有人从食杂店出来，其害怕便离开。其返回找张兴隆和王岩，看到杨某的朋友双手抱头躺在地上，三人与丁某迅速乘车离开。
3.被告人王岩供述，供认：其与张兴隆是朋友。2015年6月22日下午，张兴隆给其打电话让其帮忙打仗。在这之前，张兴隆曾对其说过，张兴隆被丁某的前男友曾某和曾某的几个朋友殴打，张兴隆要找机会报复，并从其处拿了一把刀。其与张鹤一起乘坐出租车与张兴隆汇合，途中，张鹤买了一把刀。其带了一把仿真枪，张兴隆准备了一把刀和一根甩棍。三人在丁某的带领下来到杨某家，张兴隆下车后手持一把刀架到张某的颈部，其从后腰拿出一把仿真枪指着杨某的头部，张鹤站在张某身边。三人恐吓杨�和张某，并用脚踢张某，杨某趁人不备逃跑，后又持一把铁锹返回，张兴隆和张鹤迎过去，其用枪看着张某。过一会儿，张兴隆和张鹤回来，三人乘车离开。在车上，其听张鹤和张兴隆说，张鹤用刀将杨某砍伤,张鹤的脚亦受伤。
4.被害人杨某陈述，称：2015年6月20日18时许，其与张某等人在吉林市龙潭区乌拉街满族镇看见曾某的前女友丁某和张兴隆，便有人通知曾某。曾某赶到后与张兴隆发生口角，继而两人撕扯。其与张某等人上去帮忙殴打张兴隆，张兴隆趁乱逃离。2015年6月22日19时许，张某到其家中聊天，张兴隆带了两个人（张鹤、王岩）过来找曾某，张兴隆三人持刀和枪将其与张某架住，三人还对张某拳打脚踢。其趁三人不备逃离，到村诊所拿了一把铁锹返回，其看到有两人（张兴隆、张鹤）持刀迎过来，便把铁锹扔在地上就跑，张兴隆、张鹤一直在�面追，其跑到一家食杂店门前，上去拽门没有拽开，后背便被人砍了一刀，其一回头，面部又被砍一刀，后其胳膊又被砍了两刀。这时食杂店有人出来，其马上躲进去，砍其的人离开了。
5.证人张某证言，证实内容与杨某一致。
6.证人丁某证言，证实：2015年6月20日左右的一天，其与张兴隆在吉林市龙潭区乌拉街满族镇遇见曾某、杨某、张某等人。张兴隆与曾某发生口角，曾某和杨某、张某等人将张兴隆打倒，张兴隆趁机逃离，后张兴隆对其说要报复曾某等人。2015年6月22日17时许，其与张兴隆分开，后其从朋友处得知，杨某和张某被打。其便给张兴隆打电话，才知道张兴隆纠集张鹤和王岩将杨某砍伤，对张某拳打脚踢。
7.证人王某证言，证实：其与杨某是邻居。其曾向杨某家借过一把铁锹，2015年6月22日晚上，铁锹被杨某拿走。当晚，其在自家诊所外面听到杨某的叫声，并看到有两名男子追打杨某，因天太黑，具体怎么打的没看清。后一名男子继续追着杨某跑到食杂店附近，怎么打的没看清，但其听到其中一名男子对另一名男子说砍了三刀。后其在食杂店内看到杨某浑身是血。
8.公安机关出具的常住人口数据查询详细信息，证实：被告人张兴隆、张鹤、王岩的自然情况。
9.公安机关出具的抓捕经过，证实：被告人张鹤系被抓获到案；被告人张兴隆、王岩系主动投案。
10.公安机关出具的辨认笔录，证实：被告人张兴隆、张鹤、王岩辨认犯罪现场的情况，以及证人张某辨认被告人张兴隆情况。
11.吉林市公安司法鉴定中心出具的法医学人体损伤程度鉴定书，鉴定意见：被害人杨某，面部瘢痕，损伤程度构成轻伤一级；躯干及四肢瘢痕，损伤程度构成轻伤二级。被�人张鹤，右足外伤，损伤程度构成轻微伤。
12.公安机关出具的情况说明、行政处罚决定书，证实：被告人张兴隆、张鹤无前科劣迹；被告人王岩曾于2010年3月23日，因盗窃被行政拘留十五日；于2016年7月19日，因吸食毒品被行政拘留五日。
13.公安机关出具的情况说明，证实：公安机关未找到本案其他相关证人以及张兴隆作案时使用的作案工具。
14.物证砍刀一把，证实：系被告人张兴隆作案时所使用的作案工具。
15.询问笔录一份、情况说明，证实：被告人张兴隆、张鹤、王岩共同赔偿被害人杨某各项经济损失共计人民币8万元，均取得杨某谅解。
原审法院认为，被告人张兴隆为报私仇纠集张鹤、王岩持械聚众斗殴，三名被告人的行为均已构成聚众斗殴罪。其中，张兴隆、张鹤系首要分子，王岩系积极参加者。公诉机关�控的事实清楚，罪名成立。对公诉机关及张兴隆、张鹤的辩护人认为，张兴隆、王岩具有自首情节，且三名被告人已赔偿被害人经济损失，取得被害人谅解，具有法定及酌定的从轻或减轻处罚情节的意见，予以采纳。对张鹤的辩护人认为，张鹤在本案中作用较小，不应认定首要分子的意见，经查，根据本案现有证据，可以证实张鹤在张兴隆的纠集下，准备作案工具，积极参与斗殴行为，且直接加害被害人杨某，造成杨某轻伤的后果，应认定其系首要分子，故对上述意见，不予采纳。对张鹤的辩护人认为，本案在案件起因上，被害人存在重大过错的意见，经查，根据本案现有证据，可以证实张兴隆是为报私仇、泄私愤，纠集他人，准备作案工具，张鹤、王岩在张兴隆的纠集下，积极响应，并由张鹤直接造成被害人轻伤的后果，故在案件起因上，被害人一方不存在过�，故对上述意见不予采纳。被告人张鹤认罪态度较好，应酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条、第六十七条第一款、第六十三条、第六十一条、第六十四条之规定，判决：一、被告人张兴隆犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；二、被告人张鹤犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年四个月；三、被告人王岩犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年十个月；四、被告人张兴隆使用的作案工具砍刀一把，依法予以没收。
上诉人张兴隆的上诉理由：1.被害人存在过错；2.其有自首情节，原审判决量刑畸重。
上诉人王岩的上诉理由同张兴隆。
吉林市人民检察院意见：本案事实清楚，证据确实充分，量刑适当，程序合法，建议驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明的事实及采信的证据与原审一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人张兴隆因琐事与被害人一方产生矛盾并发生殴斗，遂产生报复之念，纠集上诉人王岩、原审被告人张鹤持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。张兴隆、王岩二人有自首情节，因张兴隆系首要分子，王岩属积极参加者，根据二人在共同犯罪中所起作用大小，对张兴隆可从轻处罚，对王岩可减轻处罚。张兴隆、张鹤、王岩三人积极赔偿被害人损失，可酌情从轻处罚。关于上诉人张兴隆、王岩提出的被害人有过错的上诉理由，经查，张兴隆为报复泄愤，纠集张鹤、王岩主动持械搜寻并威逼被害人一方，引发双方殴斗，被害人一方无明显过错，该上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人张兴隆、王岩提出其二人有自首情节，原审判决量刑畸重的上诉理由，经查，张兴隆、王岩二人持械聚众斗殴，论罪应判处�年以上十年以下有期徒刑，原审判决已依据自首情节对二人从轻或减轻处罚，量刑并无不当，该上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。吉林市人民检察院意见正确，予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨玉坤
代理审判员 陈 迪
代理审判员 徐建玉
二〇一七年九月十一日
书 记 员 金 越