湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂01民终5151号
上诉人（一审被告暨反诉原告）：新六建设集团有限公司，住所地武汉市新洲区辛冲镇文化街6号。
法定代表人：王燕成，董事长。
委托�讼代理人：桂超，湖北佑应律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人（一审原告暨反诉被告）：武汉赛敏建筑设备有限公司，住所地武汉市黄陂区姚集车站村。
法定代表人：吴恒家，董事长。
委托诉讼代理人：陈敏，该公司员工。特别授权代理。
委托诉讼代理人：白建军，湖北天泓律师事务所律师。一般授权代理。
上诉人新六建设集团有限公司（以下简称新六集团）因与被上诉人武汉赛敏建筑设备有限公司（以下简称赛敏公司）租赁合同纠纷一案，不服武汉市黄陂区人民法院作出的（2015）鄂黄陂盘民商初字第00539号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月1日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人委托诉讼代理人桂超，被上诉人委托诉讼代理人陈敏、白建军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
新六集团上诉认为：一审判决认定事实存在错误和遗漏，其认定拆除电梯的时间乃至租金止付时间均有误，新六集团是2015年5月25日通知赛敏公司拆除电梯的，租金应付至2015年5月25日止。请求：1、依法撤销一审判决第一、二、三项，将本案发回重审或依法改判；2、一审、二审诉讼费等费用由被上诉人承担。
赛敏公司辩称，2015年5月新六集团曾通知我们对关于电梯拆除相关事宜谈一谈，而不是通知我方拆除，具体如何拆是没有达成一致的。同年9月20日双方就拆除达成一致，我方才予以拆除。一审判决正确，请求维持原判。
赛敏公司向一审法院起诉请求：1、新六集团向赛敏公司支付电梯租金576，998元（暂计算至2015年11月16日）；2、新六集团向赛敏公司支付违约金（以所欠租金576，998元，按人民银行同期贷款利率之4倍计算，自2014年11月8日起，至租金付清之日止）；3、本案诉讼费、财产保全费由新六集团承担。
新六集团向一审法院反诉请求：1、新六集团与赛敏公司于2015年9月7日签订的协议合法有效；2、赛敏公司依照协议书的约定，立即拆除施工现场的电梯，并运离施工现场，相关费用由赛敏公司承担；3、本案诉讼费、保全费用由赛敏公司承担。
一审法院认定事实：2012年2月20日，新六集团誉天红光项目部因施工需要与赛敏公司签订《租赁合同书》，租用赛敏公司SC200／200施工电梯4台。合同约定：签订合同时，新六集团誉天红光项目部一次性支付每台电梯进退场费26，000元，赛敏公司负责在约定的时间内安装和拆除电梯；电梯从进场安装调试完毕含有关部门验收通过之日起计算租金，每台每月租金10，000元，不足一月时按每月的实际天数计算；违约责任：新六集团誉天红光项目部通知赛敏公司设备报停后，赛敏公司应在7日内将设备拆除；新六集团誉天红光项目部工程完工拆电梯之日，必须付清全部电梯租赁费，若延期支付租赁费，每日按拖欠租赁费总额的千分之五向赛敏公司支付违约金。
合同签订后，赛敏公司进场，并实际为新六集团誉天红光项目部安装了五台施工电梯。因新六集团誉天红光项目部未按约定支付租金，赛敏公司于2014年9月25日向黄陂区人民法院起诉，要求支付截止2014年11月8日止的租金及违约金。黄陂区法院经审理后，作出了（2014）鄂黄陂盘民初字第00279号民事判决书，判令新六集团支付租金，并按人民银行同期贷款利率之4倍支付逾期付款违约金。新六集团不服判决提出上诉后，武汉市中级人民法院依法驳回其上诉，并维持原判决。在该民事判决书执行过程中，2015年9月7日，新六公司与赛敏公司达成和解协议书，�定：1、（2014）鄂黄陂盘民初字第00279号民事判决书判令支付的款项1，579，681元，新六公司同意按该金额履行；2、鉴于5台电梯在法院判决书生效后仍未拆除，双方同意由新六公司向赛敏公司支付租金300，000元，该费用与法院判决一并支付，就案件中全部合同的履行不再存在任何争议，赛敏公司不得再向新六公司主张任何权利；3、新六公司于2015年9月17日前向赛敏公司履行上述金钱给付义务；4、赛敏公司同意，五台电梯可使用至2015年9月20日，不再另行收取租赁费。赛敏公司接到新六公司通知后拆除5台电梯，仍不拆除的，不得主张电梯租赁费。和解协议书签订后，新六公司仅支付（2014）鄂黄陂盘民初字第00279号民事判决书确定的款项1，579，681元，其余租金30，000元在约定期限内并未支付。
2015年8月14日，新六集团誉天红光项目部出具工作联系函，告知大约需25天左右的时间，在完成施工洞的封堵及安全门的拆除后，通知赛敏公司拆除电梯。2015年9月20日和2015年9月23日，赛敏公司配合新六集团誉天红光项目部拆除完2台施工电梯。此后，自2015年11月2日开始，新六集团誉天红光项目部多次发函通知赛敏公司拆除施工电梯，但其余3台电梯赛敏公司一直未予拆除。赛敏公司在多次催收租金未果后，据此诉至一审法院。
一审法院经审理认为：新六集团誉天红光项目部与赛敏公司签订《租赁合同书》，系双方真实意思的表示，未违反法律、行政法规的禁止性规定，为合法有效协议，双方应该依照合同约定履行各自义务。由于新六集团誉天红光项目部系新六集团为工程项目的需要而设立，不具备独立的法人资格，其民事责任应由新六集团承担。合同履行过程中，赛敏公司作为出租人将施工电梯交付承租人新六集团使用，�六集团应全面履行支付租金的义务。由于2014年11月8日之前租金法院已另案做出处理，新六集团未按约定期限内履行支付2014年11月8日之后租金的义务，其行为违约，应承担继续履行并支付违约金的违约责任。
对于赛敏公司租金的计算，一审法院认为，新六集团2015年8月14日出具的工作联系函，载明了需25天左右的时间完成施工洞的封堵及安全门的拆除后，方可通知赛敏公司拆除电梯。结合新六集团工作函确定的时间，以及赛敏公司拆除2部电梯的时间，一审法院认定2015年9月20日为新六集团通知拆除电梯之日，其租金相应也计算至2015年9月20日止。具体计算为526，667元（每月10，000元÷30天×316天×5台）。
《租赁合同书》中约定，新六集团工程完工拆电梯之日，必须付清全部电梯租赁费，若延期支付租赁费，每日按拖欠租赁费总额的千分之五向赛敏公司支付违约金。新六集团作为先履行义务的一方，未付清全部电梯租赁费，应承担违约责任，向赛敏公司支付违约金。因此，赛敏公司2015年9月20日之后的损失，应通过约定的违约金予以弥补。鉴于双方以欠租赁费总额按日千分之五标准支付违约金的约定，明显过分高于赛敏公司的实际损失，据此，一审法院依法调整为新六集团支付违约金158，000元（所欠租赁费总额的30%）。
新六集团辩称赛敏公司在接到新六集团通知后未拆除电梯，其行为违约的抗辩理由，一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第六十七条规定，“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求”。本案中，新六公司在通知赛敏公司拆除电梯时，未先付清全部租赁费，作为后履行义务的一方，赛敏公司有权行使后履行抗辩权。故新六公司的�辩理由，一审法院不予支持。其反诉申请确认执行和解协议有效的诉讼请求、以及赛敏公司违约应立即拆除电梯的诉讼请求，无法律及事实依据，一审法院亦不予支持。
依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十七条、第一百零七条、第一百一十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六十七条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第一百零七条、第四百六十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第二百三十条之规定，一审法院判决：一、新六集团支付赛敏公司租金526，667元；二、新六集团支付赛敏公司违约金158，000元；三、驳回赛敏公司其他诉讼请求；四、驳回新六集团反诉诉讼请求。上述应付款项，于一审判决生效之日起十日内付清。逾期支付，按《中华人民共和国民事�讼法》第二百五十三条的规定办理。一审案件受理费9，570元，反诉诉讼费4，785元，合计14，355元，由新六集团负担。
本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。
对当事人二审争议的事实本院认定如下：2015年5月，新六集团与赛敏公司确因电梯拆除事宜进行过联系沟通，但新六集团提交的通话记录只能证明双方都同意拆除电梯，但未明确拆除的具体时间，也未确定是否达到拆除条件，双方都同意进一步协商。
因此2015年5月25日新六集团员工与赛敏公司员工的通话记录不能作为认定电梯拆除时间的证据。2015年8月14日，新六集团向赛敏公司出具的《工程联系函》中载明：“……，由于贵方去年8月份对电梯实行控制，使我方的一些施工工作受到影响。……”，但新六集团未举证证明赛敏公司控制电梯的原因和时间，也未提出赔偿的请求�本院对此事实不做认定和处理。因此，新六集团请求以2015年5月25日计应拆除电梯时间和扣除相应赛敏公司控制电梯时间的理由均不成立，一审法院认定新六集团通知赛敏公司2015年9月20日拆除电梯并无错误。
一审查明的其他事实双方当事人均无异议，本院予以确认。
本院认为：本案中新六集团提出上诉的主要理由是一审法院认定通知电梯拆除的时间有误，对其它事实、析理和法律适用均无异议。经本院审理已对新六集团提出的有争议的事实做出了认定，一审法院认定的法律事实准确客观，依此做出的判决并无不当，本院予以维持。
综上所述，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，新六建设集团有限公司的上诉请求不能成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回�诉，维持原判。
二审案件受理费9，600元，由新六建设集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 章 滢
审判员 吴建铭
审判员 赵 鹏
二〇一六年十月十二日
书记员 刘诗皓