杭州市西湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）杭西商初字第3682号
原告（反诉被告）：杭州天朗视觉科技有限公司。住所地：杭州市西湖区塘苗路**号。
法定代表人：芮谦，董事。
委托诉讼代理人：邹忠政，浙江聚点律师事务所律师。
委托诉讼代理人：卢方亮，男，1980年7月8日出生，汉族，住杭州市，系原告项目经理。
被告（反诉原告）：杭州国美建筑设计咨询有限公司。住所地：杭州市拱墅区登云路***号恒策西城时代中心*幢****室。
法定代表人：俞坚，董事长。
委托诉讼代理人：叶青、王志明，浙江杭天信律师事务所律师。
原告杭州天朗视觉科技有限公司与被告杭州国美建筑设计咨询有限公司定作合同纠纷一案，本院于2015年10月20日立案受理后，依法由审判员金孟贵独任审判。审理期间，杭州国美建筑设计咨询有限公司提起反诉，本院依法转换成普通程序审理并组成合议庭，于2015年12月3日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）杭州天朗视觉科技有限公司委托诉讼代理人邹忠政、卢方亮，被告（反诉原告）杭州国美建筑设计咨询有限公司委托诉讼代理人叶青、王志明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2014年7月，原、被告口头达成协议，被告委托原告制作“荣盛阿尔卡迪亚温泉小镇-
牤牛河自然公园”项目的纯三维宣传片和多媒体宣传片，并向原告宣称该项目宣传片的需求方为荣盛房地产发展股份有限公司廊坊分公司（以下简称荣盛房产公司），双方未签订书面协议，被告把要求口头告知原告。此后，原告按照被告的要求完成制作成果后，荣盛房产公司要求向其交付制作内容，但原告认为制作上述内容系接受被告委托，交付对象应是被告，且被告尚未支付制作费，故原告未向荣盛房产公司交付制作成果。2014年8月，被告向原告催要制作成果并支付了50000元订金后，原告将制作成果交付给了被告，同时双方签订了《动画项目制作订金协议单》一份，确认：制作费为人民币141400元，被告签收的制作成果的内容为“3分钟纯三维宣传片”和“8分钟多媒体宣传片”。但时至今日，被告仍未向原告支付剩余的91400元制作费，原告多次催讨均未果，现提起诉讼，请求判令：被告支付定作款91400元、逾期付款利息（以91400元为基数，按中国人民银行同期贷款利率标准，从2015年10月20日算至判决确定履行之日止）。
被告辩称：一、被告的客户荣盛房产公司为“荣盛阿尔卡迪亚温泉小镇—牤牛河自然公园”项目需要制作宣传片，被告为此联系原告，被告虽为荣盛房产公司与原告联系项目，但明确告知原告项目需求方是荣盛房产公司，合同由原告与荣盛房产公司签订，原告表示接受并同意。在此基础上，原、被告于2014年8月就项目制作的订金支付与正式合同如何签订达成了《动画项目制作订金协议单》，并非正式定作合同，该协议单明确两点：一、定作方非被告，原被告之间不存在项目制作的合同关系，正式合同由原告与荣盛房产公司签署，制作成果由荣盛房产公司确认、享受，合同价款由荣盛房产公司支付；二、原、被告之间仅就订金预付、退还事宜存在权利、义务关系，被告为荣盛房产公司垫付订金50000元，待原告与荣盛房产公司签订正式合同，制作成果由荣盛房产公司确认并支付款项后，原告须在三天内将50000元订金退还给被告。因此，原、被告间不存在定作合同关系，原告无权要求被告支付定作款。二、原告严重违约，未履行《动画项目制作订金协议单》约定的义务。时至今日，原告未按《动画项目制作订金协议单》约定与荣盛房产公司签署正式合同，且未完成制作内容，未将制作成果交付给荣盛房产公司确认。因此，原告起诉的行为表明了其不再履行《动画项目制作订金协议单》约定的义务，被告就此提起反诉，要求原告归还被告预付的50000元订金。同时，被告提出反诉，请求判令：原告归还被告订金50000元。
针对反诉，原告辩称：一、虽然原、被告在协议单中约定由荣盛房产公司和原告签署合同并支付全部款项，但该约定是双方对第三人的约定，对第三人并没有约束力，应由原合同的债务人承担责任，故被告应向原告支付全部款项。二、即使涉案合同的款项应由荣盛房产公司支付，在荣盛房产公司未向原告支付全部款项情况下，根据订金协议约定，原告没有向被告退还50000元订金的义务。
原告提供了以下证据材料：
1、动画项目制作订金协议单。
2、制作成果（宣传片）。
3、QQ聊天记录、公证书。
证明原告接受被告委托承揽制作“荣盛阿尔卡迪亚温泉小镇—牤牛河自然公园”项目宣传片的事实；制作成果已由被告签收：确认定作款为141400元。
4、律师函。
5、EMS面单。
证明原告委托浙江聚点律师事务所向被告发律师函催讨定作款的事实。
被告提供了动画项目制作订金协议单，证明2014年8月，原、被告签订协议约定50000元订金由原告归还的事实。
当事人对证据材料的质证意见及本院认证意见如下：
经质证，被告对原告提供的证据1真实性无异议，证明目的有异议。证据2三性均有异议，被告未收到原告提交的制作成果，制作成果应当交由荣盛房产公司确认。证据3中公证书形式上的真实性无异议，对证明内容有异议，原告公证的内容是QQ帐号的查找，不能反映实际使用人，被告未使用该QQ号。QQ聊天记录本身就是具有双向和多向不确定的特点，容易被修改和编辑的。即使聊天是真实的，也不能证明被告确认制作成果的表示。聊天记录与原告诉称的于2014年8月份向被告交付了制作成果的陈述不符，聊天记录时间到2014年7月30日。证据4、5形式上的真实性无异议，对律师函载明的内容有异议，收到函后，被告及时与原告律师沟通，告知未收到制作成果，并要求原告返还50000元，但原告未回复。原告对被告提供的证据的真实性无异议，但认为合同主体是被告。
经审查，本院认为，原告的证据1与被告证据一致，两组证据的真实性均予以确认。原告提交的证据2、3经过依法公证，结合双方的订金协议单，可以认定原告已交付制作成果，证据效力予以认定。证据4、5被告真实性无异议，真实性予以确认。
根据认定的有效证据及双方当事人的陈述，本院认定以下事实：
2014年8月，原、被告签订了《动画项目制作订金协议单》一份，约定：一、客户单位为杭州国美建筑设计咨询有限公司，项目名称为荣盛阿尔卡迪亚温泉小镇-
牤牛河自然公园；二、制作明细为3分钟纯三维宣传片（单价750元/秒），合计￥135000；8分钟多媒体制作（单价800元/分），合计￥6400，总金额141400元；三、签收内容为3分钟纯三维宣传片、8分钟多媒体宣传片；四、协议内容为：1、本协议为原、被告签署，预先支付项目正式合同的订金50000元；备注：正式合同为原告与荣盛房产公司具体签署；2、荣盛房产公司正式签订合同并确认成果，按照合同支付全部款项后，原告在三日内归还被告订金。原、被告分别作为制作方与客户在协议单上盖章。
协议签订时，被告支付了订金50000元给原告，原告亦向被告交付了制作成果。此后，原告要求被告支付余款，被告则称合同主体是荣盛房产公司，故双方产生纠纷。
本院认为，本案争议的主要焦点在于原、被告双方间的定作合同关系是否成立。根据查明的事实，双方签订案涉动画项目制作订金协议单时，从该协议单的内容看，原告的制作成果已经完成，被告亦接收了该成果，并支付了订金，被告称系代荣盛房产公司支付订金，但审理中未能举证证实该事实，因此，本院认为，原、被告双方间的定作合同关系依法成立。双方在协议中约定了合同全部款项由荣盛房产公司支付，该约定对第三方荣盛房产公司并不发生法律效力，荣盛房产公司作为第三方未能支付合同款项而产生的法律后果应由被告承担，故原告要求被告支付剩余的91400元制作费及从起诉之日起的逾期付款利息损失的诉讼请求，本院予以支持。被告的反诉请求缺乏事实与法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、杭州国美建筑设计咨询有限公司于本判决生效后十日内支付杭州天朗视觉科技有限公司制作费91400元、逾期付款利息（以91400元为基数，按中国人民银行同期贷款利率标准，从2015年10月20日算至判决确定履行之日止）。
二、驳回杭州国美建筑设计咨询有限公司的反诉请求。
本诉案件受理费2086元，由杭州国美建筑设计咨询有限公司承担，于本判决生效后七日内交至本院；反诉受理费525元，由杭州国美建筑设计咨询有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交（开户银行：工商银行湖滨分理处，帐号：12×××68，户名：浙江省杭州市中级人民法院）。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 金孟贵
人民陪审员 王 皓
人民陪审员 陈建华
二〇一六年九月十八日
书 记 员 杨 慧