湖南省永顺县人民法院民 事 判 决 书（2017）湘3127民初336号原告：向云成，男，1974年8月6日出生，土家族，住永顺县。委托诉讼代理人：黄宏彬，湖南三页律师事务所律师。被告：熊治国，男，1971年8月22日出生，土家族，住永顺县。委托诉�代理人：莫疑，湖南君安达律师事务所律师。被告：黄海，男，1982年7月13日出生，土家族，住永顺县灵溪镇府正街**号。原告向云成与被告熊治国、黄海提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年3月6日立案受理后，依法组成合议庭于同年10月30日公开开庭进行了审理。原告向云成及其委托诉讼代理人黄宏彬，被告熊治国及其委托诉讼代理人莫疑，被告黄海均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向云成向本院提出诉讼请求：1.依法判决两被告连带赔偿原告医药费25585元（含1万元二次医疗费）；住院伙食补助费17800元；误工费60000元；护理费35600元；营养费17800元；交通费2000元；鉴定费2950元；残疾赔偿金62568元；被扶养人生活费11016.3元；精神损害赔偿金10000元，共计245319.3元。2.依法判决两被告承担诉讼费。事实与理由：2016年4月26日，被告熊治国雇请原告为其承建的被告黄海所有的，位于灵溪镇张家堡的一栋九层房屋粉刷外墙。当天下午3时左右，当原告在第三层与第四层之间粉刷外墙时，由于承受挂篮的钢管松脱导致原告摔伤。原告摔伤后被两被告送往永顺县人民医院抢救，原告住院治疗178天好转出院。经鉴定原告的伤构成10级伤残，三期鉴定为误工期300日、护理期120日、营养期90日，继续治疗费用为10000元。原告伤后，两被告仅给原告赔偿部分医疗费，而原告的其他损失，至今未得到解决。故向法院提起诉讼，请求依法判决。被告熊治国辩称：对原告在被告建筑工地摔伤的事实无异议。对原告摔伤的原因是承接挂篮的钢管脱落无异议。本案的关键是确认原告与两被告之间的法律关�。一、原告与被告熊治国之间是加工承揽关系。粉刷外墙属于房屋外装修，需要刷墙人员具有一定的专业知识和技能，在本案中原告自行决定工作的操作规程和劳动过程，独立完成工作，被告熊治国和业主黄海只关心刷墙结果，双方不存在人身依附性。双方的结算方式是按23元每平方米计算，被告熊治国给原告预支了1万元，在完工后结算，预支的钱予以减除。故两人不存在劳务关系，是加工承揽关系。二、被告黄海在承揽关系中不是当事人，原告的摔伤是承揽过程中发生的，该过程中黄海不是当事人，与向云成的受伤没有关系。三、原告应负事故的全部责任。涉案事故中的钢管是原告自己安装的，作为从事外墙装修的原告，对安装钢管有经验，施工过程中，一同施工的熊明刚发现钢管松动，给原告讲了，原告心存侥幸，只是喊副工敲了下，没有绑铁丝，故责任全�原告方。被告黄海辩称：被告黄海作为业主，已经垫付了部分医疗费，现在要求继续负责，被告黄海不同意。其他意见与熊治国一致。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、原告提交的湘西州龙腾司法鉴定中心作出的州龙腾司鉴中心［2017］临鉴字第27号司法鉴定意见书，拟证明原告左下肢损伤构成十级伤残，误工期300日，护理期120日，营养期90日，后续治疗费1万元左右或以实际产生的费用额为依据。两被告认为鉴定为十级伤残缺乏依据，误工期、护理期、营养期过高，司法鉴定机构不公正。本院认为，原告提交的司法鉴定意见书�具有资质的鉴定机构所出具，程序合法，事实清楚，能够客观反映案件事实。被告对所提异议未能提供确实、充分的证据，亦未在法定期内提交重新鉴定的书面申请，故本院对该证据予以采纳。2、原告提交的司法鉴定费用票据两张，拟证明原告做司法鉴定共计花费2950元。两被告提出天顺司法鉴定所出具的原告耳朵受伤所做鉴定的票据不应该在本案中举证。经查实，发票代码为143001619928的发票系湘西州龙腾司法鉴定中心所出具，为有效证据，本院予以采信。发票代码为143001510128的发票系湘西州天顺司法鉴定所出具，与本案无关联性，本院不予采纳。另原告提交的2016年9月12日在永顺县城南医院“耳内镜检查”花费100元的单据，与本案无关联性，本院不予采纳。3、原告提�的灵溪镇果园社区居民委员会和永顺县公安局城南派出所出具的证明，永顺县灵溪镇石叠村委会0002358号证明、伍珍萍的身份证复印件及伍珍萍的房产证复印件（房产证上载有伍珍萍的证明）、原告在县城所建房屋照片2张，拟证明原告在受伤前一直居住在永顺县城，原告的损失应当按城镇标准计算。两被告认为该组证据不能充分证明原告居住在永顺县城，且原告只提供居住证据，未提供收入来源证明，达不到原告的证明目的。本院认为灵溪镇果园社区居民委员会和城南派出所对原告居住情况所作证明具有公信力，且与伍珍萍的证明相印证，能够客观反映原告的居住情况。灵溪镇石叠村委会的证明，证明了原告从1999年起，一直在永顺县城打工，从事建筑业。结合庭审中查明的，向云成在熊治国承建的多处建房工程中，为其粉刷外墙的事实，能够认定原告近几年来收�来源于城镇。故原告的损失可按城镇居民标准计算。4、证人熊明刚出庭作证所作证言，拟证明事发当天，证人发现原告使用的吊篮钢管松动，提醒原告加固，原告只是喊女副工将钢管敲了几下，没有采取其他加固措施。原告质证称证言不属实。本院认为，根据证人陈述和庭审中调查，对证言中，证人提醒原告钢管松动的事实，本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，认定事实如下：2005年被告黄海拟在永顺县灵溪镇张家堡修建私人九层房屋，便找到被告熊治国，两人达成口头协议，熊治国以包工不包料的形式承建了该房屋。房屋主体完工后，2016年2月23日，被告熊治国找到向云成、李锦标、张富发三人，约定由向云成、李锦标、张富发负责对前述房屋外墙进行粉刷，被告熊治国提供材料，报酬按23元每平方米计算，被告熊治国向原告向云成支付了1万元预付款，剩余款项完工后进行结算。2016年4月26日下午3时许，原告在粉刷房屋第三层与第四层之间的房屋外墙时，因承载挂篮的其中一根钢管松脱导致挂篮倾斜，原告向云成从挂篮跌落至地面受伤。原告受伤后，被两被告送往永顺县人民医院住院治疗。住院期间，2016年7月1日，原告向云成与被告熊治国产生争执，熊治国将原告耳朵打伤，原告遂在永顺县人民医院一并治疗耳伤。原告共住院178天，于2016年10月24日出院。住院期间共花费住院医疗费70726.6元。该住院医疗费，被告黄海垫付了45000元；被告熊治国垫付了11500元；其余14226.6元原告自行垫付。另被告黄海垫付了门诊费2568.1元，被告熊治国向原告预付复查费用3000元；向云成自行支付门诊费793元、复查门诊费392�。原告的摔伤，经湘西州龙腾司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：被鉴定人向云成左下肢损伤的伤残等级为十级伤残，误工期为300日，护理期为120日，营养期为90日，后期诊疗项目为左股骨骨折内固定物取出术，其费用为1万元左右或以实际产生的费用额为依据。原告为此花费鉴定费2200元。另查明被告熊治国无修建房屋相关资质。原告系农业家庭户口，但近几年来一直居住在永顺县城，收入来源于城镇。原告家庭成员：父亲向乃龙（1945年5月13日出生）、母亲田金香（1945年10月8日出生）、妻子冉雪（1977年3月30日出生）、儿子向润仙（2001年1月25日出生）、长女向燕（1997年6月2日出生），次女向玲（1999年6月2日出生）。原告共有兄弟姐妹三人。本院认为，本案争议焦点为：一、原、被告三人的法律关系如何认定；二、原、被告三人是否存在过错及责任划分；三、原告损失的认定。针对焦点一，被告熊治国承建被告黄海的房屋，根据《中华人民共和国建筑法》之规定，构成建设工程合同关系。被告黄海系发包方，被告熊治国系承包方。原告向云成与被告熊治国法律关系的界定系本案主要争议点。原告认为两人构成劳务关系，被告熊治国认为两人构成加工承揽关系。综合本案案情，原告粉刷房屋外墙系基础性粉刷，非装饰性粉刷，系房屋修建的重要部分，不具备独立性。原告粉刷外墙的材料、脚手架、吊篮等主要施工材料、工具均系被告熊治国提供，原告仅负责认真做事，按粉刷面积结算只是计算劳务报酬的一种方式，没有从根本上改变双方的法律关系，故原告向云成与被告熊治国应构成劳务关系。针对焦点二，原告向云成作为提供劳务一方，施工时应当对自身�全尽到注意义务。原告在他人提醒吊篮钢管松动以后，未采取更稳妥的方式进行加固，故原告应对自身损害需承担一定的过错责任，以承担40%为宜；被告熊治国作为接受劳务的一方，应提供安全的施工环境和必要的安全防护措施。本案中熊治国缺乏承建房屋相应资质和安全生产条件，其提供的吊篮是事故发生的关键，该吊篮自身存在重大安全隐患，故被告熊治国对事故的发生存在过错,应承担相应责任。被告黄海修建九层房屋，依法应当选用具有相应资质的承包方。被告黄海明知被告熊治国无承建房屋资质，仍将工程承包给熊治国，默许熊治国在没有安全生产条件的情况下修建房屋，应与熊治国承担连带赔偿责任。综合本案案情，被告熊治国、黄海分别按40%、20%的比例对原告在本案中确认的损失承担连带赔偿责任。针对焦点三，原告在永顺县人民医院住�期间，一并治疗了摔伤和打架事件中耳部所受伤，经向鉴定机构咨询，客观上无法准确计算因摔伤花费的住院医疗费用和治疗摔伤所需的住院时间。但原、被告均认可被告熊治国向医院预交的11500元中的5000元系治疗原告耳部受伤的全部费用，抵扣原告耳部受伤治疗费用5000元后，原告治疗摔伤的住院费按65726.6元计算，原告治疗摔伤的住院时间按178天计算。故原告向云成的损失，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关法律法规之规定，认定如下：1.医疗费，支持原、被告认可并有票据证实的69479.7元，其中住院医疗费65726.6元，门诊、复查费3753.1元；2.住院伙食补助费17800元（原告住院178日，按每人每日100元标准计算为100元/日×178日）；3.误工费36000元（原告未提交其固定收入或平均收入证明，工资基数参照本地相近行业工资120元/日，误工期按鉴定意见书为300日，计算为：120元/日×300日）；4.护理费12000元（因原告未证实护理人员收入状况，参照本地同等级别护理劳务标准，按司法鉴定确定的120日护理期计算为：100元/日×120日）；5.营养费2700元（参照司法鉴定确定的营养期90天，结合原告伤情计算为：30元/日×90日）；6.交通费500元（原告主张2000元，提供有效票据110元，因检查、复查等实际情况，本院酌情认定500元）；7.鉴定费，支持有票据证实的2200元；8.残疾赔偿金62568元（原告虽系农村户口，但长期生活在永顺县城且生活来源于在城镇务工，故本院参照城镇标准计算为：31284元×10%×20年）；9.被抚养人生活费，原告向云成的被扶养人为父亲向乃龙、母亲田金香、次女向玲、儿子向润仙4人，原告兄弟姐妹共三人，故原告父、母亲被扶养人生活费计算为（10+10）×21420元×10%÷3=14280元，原告诉讼请求为6732.3元，根据处分原则，本院予以支持；次女向玲、儿子向润仙的被扶养人生活费计算为（3+2）×21420元×10%÷2=5355元，原告诉讼请求为4284元，根据处分原则，本院予以支持，故被扶养人生活费共计支持11016.3元；10.精神损害抚慰金，按原告伤残级别支持5000元；11.后期治疗费，为避免诉累，支持鉴定机构评估的10000元。以上损失共计229264元。结合两被告的责任比例，被告熊治国应赔偿原告向云成229264×40%，即91705.6元，被告黄海应赔偿原告229264×20%，即45852.8元，黄海与熊治国互相承担连带责任。两被告已垫付费用在执行时可一并扣减，其中被告熊治国已垫付9500元，被告黄海已垫付47568.1元（45000元+2568.1元）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十�条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，并经本院审判委员会讨论研究决定，判决如下：一、被告熊治国赔偿原告向云成残疾赔偿金等经济损失共计91705.6元（其已付9500元待执行时可一并扣减）；被告黄海赔偿原告向云成残疾赔偿金等经济损失共计45852.8元（其已付的47568.1元待执行时可一并扣减），二被告相互承担连带赔偿责任；二、驳回原告向云成的其他诉讼请求。以上各项金钱给付义务，均限于本判决生效后十日内履行，逾期履行，将依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1358元，由原告向云成负担543元，由被告熊治国负担543元，由被告黄海负担272元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治自治州中级人民法院。(本页无正文)审 判 长 向       昌       龙人民陪审员 曹              平人民陪审员 马       继       俭二〇一七年十一月三十日书 记 员 向尔全附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的,还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费，被抚养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人应当予以赔偿。……第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。……第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。……第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员出差伙食标准予以确定。……第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力的程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按20年计算，但60周岁以上的，年龄每�加1岁减少1年；75周岁以上的，按5年计算。……第二十八条被抚养人生活费根据被抚养人丧失劳动能力的程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被抚养人为未成年的，计算至18周岁；被抚养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算20年。但60周岁以上的，年龄每增加1岁减少1年；75周岁以上的，按5年计算。……《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条……因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果