安徽省亳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）皖16刑终333号
原公诉机关亳州市谯城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈强，男，汉族，1987�9月24日出生于安徽省亳州市，初中文化，无业，住亳州市谯城区。因涉嫌犯非法买卖枪支、弹药罪于2016年9月25日被抓获，次日被刑事拘留，同年11月3日被逮捕。现羁押于亳州市看守所。
辩护人李战斗，安徽滳博律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）鲁玉芳，女，汉族，1989年2月3日出生于安徽省亳州市，初中文化，无业，住亳州市谯城区。因涉嫌犯非法买卖枪支、弹药罪于2016年9月27日被抓获，同年10月3日被刑事拘留，同年11月3日被逮捕。现羁押于亳州市看守所。
辩护人朱磊，北京京师（亳州）律师事务所律师。
辩护人陈效龙，北京京师（亳州）律师事务所（实习）律师。
亳州市谯城区人民法院审理谯城区人民检察院指控原审被告人陈强犯非法买卖枪支、弹药罪、强奸罪、抢劫罪，原审被告人鲁玉芳犯非法买卖�支、弹药罪一案，于2018年6月6日作出(2017)皖1602刑初61号刑事判决。宣判后，陈强、鲁玉芳均不服，分别提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2016年6月至9月，被告人陈强通过微信贩卖枪支5支、枪支零部件7个、铅弹2409枚，又伙同王宇、廖锡鹏(二人均另案处理)对被害人常某实施抢劫并强奸被害人常某。被告人鲁玉芳为陈强贩卖枪支提供帮助。具体犯罪事实如下：
1、被告人陈强、鲁玉芳于2016年8、9月份通过微信以4500、5700元的价格分两次出售给宋某(另案处理)、高某(另案处理)气枪2支、铅弹700枚、915枚。两次交易均由高某与鲁玉芳见面并支付现金给鲁玉芳，宋某收到第一杆枪支零部件及铅弹后不会组装，又由高某将零部件交给鲁玉芳，�强将枪支组装好之后再由鲁玉芳交给高某，后宋某将组装好的枪支带至十八里白路口家附近的田地里进行了多次射击，将第一次收到的铅弹打完。2016年9月27日，侦查机关在宋某位于本市谯城区十八里镇白路口的家中检查已组装好的气枪一杆，枪支零部件3个，在宋某位于御花园小区的家中搜查出枪支零部件4个，2016年9月29日在御花园小区蔬果超市查扣第二次邮寄给宋某、高某装有铅弹的包裹一个，经清查铅弹为915发。经鉴定，涉案枪支为气枪一支，枪支零部件7个，铅弹915枚。
2、海锐(另案处理)于2016年9月份的一天通过微信在网上以4500元的价格从被告人陈强处购买了“骚本”长气枪一把及524枚左右铅弹，海锐通过支付宝转账的方式将钱款打给陈强，后陈强通知上家“瓶瓶”(另案处理)将枪支零配件及铅弹通过邮寄的方式寄到亳州市谯城区新二中，海锐收到�述包裹后自行在家中进行组装，然后在自家二楼阳台上使用该枪装填一同发来的铅弹进行了多次射击。侦查机关在海锐的住处检查出剩余铅弹224发，经鉴定，海锐购买的枪支为气枪、子弹为铅弹。
3、2016年7、8月中旬，薛某(另案处理)通过微信以3100元的价格从被告人陈强处购买气枪一把及270枚铅弹，同年9月中旬，薛某收到陈强发过来的气枪零件及铅弹，将枪支带到十八里镇、赵桥镇进行了射击，并将铅弹打完。2016年10月27日侦查机关在薛某姥姥位于本市谯城区蒋门楼的家中检查出带气瓶的长气枪一杆，经鉴定，该枪支为气枪。
4、2016年6至8月份，娄某(另案处理)使用微信“社会你豹哥”与陈强取得联系，分别以每支600元的价格从陈强处购买“快排”气枪两杆，经鉴定均为气枪。
5、2016年8月19日，被告人陈强伙同王宇、廖锡鹏共同预谋、明确分工后，将被害人常某骗至广州市鸿德国际酒店2525房间，后陈强和廖锡鹏将常某按倒在地并使用手铐将被害人常某双手反铐在背后，又用随身携带的胶带将常某的双手及双脚捆绑，致使被害人常某身体多处受伤（经鉴定，其伤情属轻微伤），廖锡鹏拿出随身携带的刀具进行威胁、恐吓，并翻查被害人常某随身财物，逼迫常某说出银行卡和支付宝密码，而后廖锡鹏外出去找王宇。陈强在房间内产生歹意，在房间内将常某强奸。
原判依据检查笔录、扣押决定书、扣押清单、枪支及铅弹照片、微信记录、现场勘验笔录及照片、亳州市公安局谯城分局谯公（刑）鉴通字【2016】189、190、286号鉴定意见、亳州市公安局司法鉴定中心（亳）公（司）鉴（痕）字【2016】81、83、86号枪支弹药鉴定书、亳州市公安局司法鉴定中心（亳）公（DNA）鉴字【2016】787号法医物证鉴�意见、视听资料、户籍信息、前科证明、广东省广州市天河区人民法院（2017）粤0106刑初774号刑事判决书，被害人常某陈述及辨认笔录，同案犯王宇、廖锡鹏供述及辨认笔录，证宋某光高某蕾郭某魁娄某鸿薛某力、海锐证言，被告人陈强、鲁玉芳供述等证据认定上述事实。
原判认为，被告人陈强贩卖枪支、弹药，其行为已构成非法买卖枪支、弹药罪；又违背妇女意志，强行与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪，又以非法占有为目的，采用暴力手段结伙劫取他人财物，其行为已构成抢劫罪；应数罪并罚。陈强抢劫犯罪系犯罪未遂，依法可比照既遂犯从轻或减轻处罚；认罪态度较好，可从轻处罚。被告人鲁玉芳系从犯，归案后认罪态度较好，予以从轻处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、二百三十六条、第二百六十三条、第二十�条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十九条的规定，以非法买卖枪支、弹药罪、强奸罪、抢劫罪并罚判处被告人陈强有期徒刑十四年，并处罚金人民币二千元；以非法买卖枪支、弹药罪判处被告人鲁玉芳有期徒刑三年六个月；扣押在案的犯罪物品由扣押机关依法处置。
陈强上诉提出：关于非法买卖枪支、弹药罪，原判量刑过重；关于强奸犯罪，系犯罪未遂。其二辩护人提出基本相同的辩护意见。
鲁玉芳上诉提出：原判量刑过重。
辩护人提出的辩护意见是：鲁玉芳系从犯，具有法定和酌定的量刑情节，原判对鲁玉芳量刑过重。
经审理查明：认定上诉人陈强犯非法买卖枪支、弹药罪、强奸罪、抢劫罪，上诉人鲁玉芳犯非法买卖枪支、弹药罪罪的事实，一审法院在判决书中已列举相关证据予以证明，所列证据业经庭审举证、质证。本院审理期间，二上诉人及辩护人均未提出影响本案事实认定的新证据。本院经依法全面审查，对一审判决所列证据和认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人陈强贩卖枪支、弹药，其行为已构成非法买卖枪支、弹药罪；又强违背妇女意志，强行与妇女发生性关系，其行为又构成强奸罪，又以非法占有为目的，采用暴力手段结伙劫取他人财物，其行为又构成抢劫罪；其一人犯数罪，应予并罚。上诉人鲁玉芳贩卖枪支、弹药，其行为已构成非法买卖枪支、弹药罪。陈强已着手实施抢劫行为，由于其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚；鲁玉芳在共同犯罪过程中，起次要和辅助作用，系从犯，依法可对其从轻处罚。二上诉人归案后，认罪态度较好，均可酌情从轻处罚。对陈强及其辩护人所提关于强奸犯罪，系�罪未遂的上诉理由及辩护意见，经查，陈强在侦查阶段对其强行与被害人发生了性关系的事实予以供认，所供情节与被害人陈述相互印证，且有被害人身检查笔录及提取的物证鉴定意见在案佐证，陈强的行为已经构成犯罪既遂，故对其此节上诉理由及辩护意见不予采纳。对二上诉人其及辩护人所提原判量刑过重的上诉理由，经查，原判综合考量二上诉人的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依法对其作出量刑，并无不当，故对此节上诉理由及辩护意见均不予采纳。综上，原判认定事实清楚、证据确实充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 何宏民
审判员 杨国明
审判员 宁少美
二〇一八年八月八日
书记员 武梦迪
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。