沈阳市和平区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沈和民一初字第00696号
原告陈翠华，女，汉族。
委托代理人肖继英，系沈阳市大东区北大法律服务所法律工作者。
被告沈阳迈亚清洁工程有限公司。
法定代表人彭靓，系该公司总经理。
委托代理人谢长丽，系辽宁联胜律师事务所律师。
第三人中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司。
负责人朱国平，系该公司总经理。
委托代理人吕阳，男，汉族。
原告陈翠华诉被告沈阳迈亚清洁工程有限公司（以下简称“迈亚清洁公司”）、中海物业管理有限公司和平区分公司（以下简称“中海物业和平分公司”）健康权纠纷一案，本院立案受理后，原告向本院申请撤回对被告中海物业和平分公司的起诉。经审查，本院予以准许。后被告迈亚清洁公司向本院申请追加中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司（以下简称“平安保险公司”）作为本案当第三人参加诉讼。本院经审查予以准许。本案由审判员王金利担任审判长并主审，与审判员程丽娟、人民陪审员苏桂芳组成合议庭，于2014年6月27日公开开庭进行了审理。原告陈翠华的委托代理人肖继英、被告迈亚清洁公司的委托代理人谢长丽、第三人平安保险公司的委托代理人吕阳均到庭参加诉讼。本案经合议庭评议后，现已审理终结。
原告陈翠华诉称：原告在被告迈亚清洁公司处担任保洁员，双方系劳务（雇佣）关系，原告的每月工资为1，400元。2013年2月4日，原告受被告迈亚清洁公司指派到位于沈阳市和平区某处做除雪保洁工作，在除雪工作中受伤。原告当即被送往医院就诊。医生告知原告必须到骨科医院治疗，原告遂转至沈阳市骨科医院治疗，并产生了一系列医疗费、护理费等损失。原告于2013年6月就前期损失向法院起诉，法院经审理作出（2013）沈和民一初字第00964号民事判决书（现该判决已生效并履行完毕）。该判决中确定的原告误工时间为189天（截至2013年8月15日）。本次诉讼中，原告主张的误工时间自2013年8月16日起至伤残评定前一天（即2014年3月26日）。原告的工资收入仍按照每月1，400元计算。原告主张的护理费问题，护理时间同前述误工时间的计算方式，费用标准按照每月3，000元计算。护理人员系原告到劳务市场自行雇佣的。原告的伤情经鉴定构成六级残。原告系来沈务工人员，于2010年3月来沈工作并居住在沈阳市和平区，故原告的残疾赔偿金应按照城镇户籍标准予以计算。综上，现原告为维护自身的合法权益，起诉至法院，请法院依法判令被告赔偿原告医疗费438.80元、误工费14，500元、护理费20，000元、交通费95元、残疾赔偿金278，676元、精神损害抚慰金50，000元、鉴定费980元；判令被告承担诉讼费。
被告迈亚清洁公司辩称：原告的诉讼程序有误。原告在被告处工作，双方系劳动关系，原告在工作中受伤，属于《工伤保险条例》调整的范畴，所以原告应当向有关劳动部门申请工伤认定及工伤赔偿，不能通过法院直接诉讼。原告所做鉴定的鉴定意见书中也明确了按照工伤级别进行确认，所以原告必须向劳动部门申请伤残等级鉴定，而本案鉴定不应当作为原告受伤的合法依据。被告为原告在第三人处投保雇主责任险，残疾赔偿金应当由第三人予以承担。另外，（2013）沈和民一初字第00964号民事判决书中确定的原告损失除了第三人平安保险公司赔付的医疗费27，045.15元、误工费6，747.28元之外，剩余部分均由我公司向原告赔偿。另外，我公司未与原告签订书面劳动合同，也未为原告交纳包括工伤保险在内的各项社会保险。（2013）沈和民一初字第00964号民事判决书认定我公司与原告之间的关系为劳务（雇佣）关系。关于原告的医疗费，我公司对其提供的医疗费票据的真实性无异议，原告提供的诊断书所记载的休息时间不连续，仅有一张诊断书休息时间为“半个月”，原告的误工时间应按照诊断书确定的休息时间确定。关于原告的司法鉴定意见书，我公司对其真实性无异议，但是对鉴定意见的结论有异议，我公司认为原告的鉴定级别（六级）过高，应由鉴定机构人员对原告受的伤害和鉴定标准予以说明。原告鉴定时并未通知我公司参加鉴定程序，对于该份意见书，我方不认可。对于原告暂住证的真实性有异议，办证时间为“2013年3月20日”，是原告发生本案事故后补办的，且无编号，因现在所有暂住证办理都能上网查询到，才是真实的，真实的就应有编号。该暂住证已经失效，且没有查验记录。原告的残疾赔偿金应按照农村标准赔付，或原告提供公安部门已在网上上报其在沈阳务工的信息证据。交通费票据，仅有一张与病历相符，其他均非就诊时发生。
第三人平安保险公司述称：被告迈亚清洁公司在我公司为其员工投保了雇主责任险，本案事故发生在我公司承保期限内。本案中，我公司同意一并处理保险理赔事宜。根据被告与我公司签订的雇主责任险保险合同，其中伤残赔偿限额为25万元、医疗费赔偿限额为3万元。原告的损失应按照辽宁省工伤保险条例的规定进行赔偿。另外，根据（2013）沈和民一初字第00964号民事判决书中确定的原告损失，我公司已按照与被告的保险合同约定履行了下列赔付义务：医疗费27，045.15元、误工费6，747.28元。其他意见同被告迈亚清洁公司。
经审理查明：2013年2月4日上午9时30分许，被告迈亚清洁公司雇员即原告陈翠华受公司指派到位于沈阳市和平区长白东路22-1甲号中海物业和平分公司院内做保洁工作，其在工作过程中受伤。原告受伤后，被送往中国医科大学附属盛京医院就诊，后原告于2013年2月6日前往沈阳市骨科医院住院治疗，至2013年3月25日出院，共住院48天，诊断为“右股骨颈骨折”，并于2013年2月17日实施了“切开复位空心钉内固定术”。原告出院后，遵医嘱“全休壹个月”。此后，原告多次门诊复查，并遵医嘱休息至2013年8月15日。2013年9月6日，原告再次到沈阳市骨科医院门诊复查，医嘱记载“全休半个月”。2013年10月4日、2014年2月25日，原告到沈阳市和平区长白社区卫生服务中心复查，门诊医嘱均载明“继续休养壹个月”。原告的伤情经本院依法委托辽宁大学司法鉴定中心鉴定，该鉴定中心于2014年3月27日作出辽大司鉴（2014）法医临鉴字第0387号《鉴定意见书》，评定原告陈翠华“右股骨颈骨折畸形愈合，右髋关节屈伸活动未达到90°，评定为六级伤残。”原告支付鉴定费900元。
另查明，原告陈翠华的户籍地为辽宁省建昌县，其系来沈务工人员，于2010年3月来沈，居住在沈阳市和平区。原告受伤前系被告迈亚清洁公司雇佣的保洁员，每月工资为1，400元。
再查明，2013年1月4日，被告迈亚清洁公司向第三人平安保险公司投保“雇员责任险”一份，为其公司内包括原告陈翠华在内的2875名雇员投保了雇主责任保险。保险期间为“自2013年1月5日零时起至2014年1月4日24时止”。保险单中约定，每人伤残赔偿限额为25万元，每人意外医疗费用赔偿限额为3万元。特别约定条款中还记载，本保单适用《平安雇主责任保险（2003版）条款（2011修订版）》。每次事故医疗费用绝对免赔额100元，超过100元的部分按90%的比例赔付医疗费。下列费用保险人不负责赔偿：……（2）陪护费、伙食费、营养费、就（转）诊交通费、急救车费、取暖费及空调费用。同时，该“雇员责任险”保险条款［平安雇主责任保险（2003版）条款（2011修订版）］第三条规定“在保险期间内，被保险人的雇员在其雇佣期间因下列情形所致伤、残或死亡，依照中华人民共和国法律（不包括港澳台地区法律）应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照本保险合同约定负责赔偿：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害；……”。第四条规定“保险事故发生后，被保险人因保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，对应由被保险人支付的仲裁或诉讼费用以及事先经保险人书面同意的其他必要的、合理的费用，保险人按照本保险合同的约定也负责赔偿”。第六条规定“下列损失、费用和责任，保险人不负责赔偿：……（三）精神损害赔偿；……”。第八条规定“赔偿限额包括每人死亡伤残赔偿限额、每人医疗费用赔偿限额和累计赔偿限额，由投保人与保险人协商确定，并在保险合同中载明”。第二十六条规定“发生保险责任范围内的损失，保险人按以下方式计算赔偿：……（二）伤残赔偿金：以保单约定的每人死亡伤残赔偿限额为限。（三）误工费用保险人负责赔偿被保险人雇员因疾病或受伤导致其暂时丧失工作能力（持续五天以上﹤不包括五天﹥无法工作的）而遭受的误工损失：经医院证明，按以下公式计算赔偿：当地最低月工资标准／30×（实际暂时丧失工作能力天数－5天），最长赔付天数为365天，且以保单约定的每人死亡伤残赔偿限额为限。该雇员在评定伤残等级后，本项赔偿责任终止。……”本案审理过程中，被告迈亚清洁公司与第三人平安保险公司均表示对于原告本次诉求的医疗费，被告同意承担其中的19%，第三人同意承担其中81%。
原告就其前期损失于2013年6月24日向本院起诉被告迈亚清洁公司，本院经审理于2013年8月14日作出（2013）沈和民一初字第00964号民事判决书，判决被告迈亚清洁公司赔偿原告陈翠华医疗费7，581.63元（未含被告垫付的2.5万元）、误工费8，820.63元、护理费4，342.56元、交通费300元、住院伙食补助费2，400元。现该判决已生效并履行完毕。被告迈亚清洁公司履行赔付义务后，第三人按照其与被告签订的雇主责任险合同，支付被告迈亚清洁公司医疗费27，045.15元、误工费6，747.28元。
上述事实，有原、被告的当庭陈述笔录、（2013）沈和民一初字第00964号民事判决书、原告的病历材料、医疗费票据、鉴定意见书、鉴定费发票、居住证、交通费票据、雇主责任险条款等证据在卷佐证，经庭审质证及审查，本院予以确认。
本院认为：根据我国法律规定，雇员在从事雇员活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告陈翠华受被告迈亚清洁公司的雇佣从事保洁工作，在工作过程中受伤并造成残疾，作为雇主的被告应对原告的损失承担赔偿责任。另，因被告为原告在第三人平安保险公司处投保了雇主责任险，且被告与第三人均明确表示，同意在本案中一并处理保险理赔，故本着方便当事人诉讼，减少当事人诉累的原则，本院予以准许。对于原告的损失，第三人平安保险公司应按照合同约定予以赔付，超出保险限额及免赔部分，由被告迈亚清洁公司予以承担。
关于被告迈亚清洁公司辩称其与原告间系劳动合同关系，原告应根据工伤相关规定向劳动部门申请工伤认定及赔偿的意见，根据本院已查明的事实并作出的生效民事判决，已经确认被告与原告之间系劳务（雇佣）关系，且双方均表示未签订书面劳动合同，被告亦未为原告办理工伤等各项社会保险，故对于被告的上述答辩意见，本院不予采纳。
关于原告的具体损失情况，如下：
1、医疗费。根据原告就诊的医疗机构出具的门诊病历、医疗费票据、诊断书等，本院确认原告在本次诉讼中主张的医疗费438.80元符合法律规定，本院予以支持。本案审理过程中，被告迈亚清洁公司与第三人平安保险公司均表示对于该项费用，由被告承担其中的19%，第三人承担其中81%。对此，本院予以确认。故上述医疗费中的83.37元（438.80元×19%）由被告承担，其余的355.43元由第三人予以承担。
2、误工费。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。根据医嘱记载，原告的误工时间共计75天。关于原告的收入状况，根据已生效的（2013）沈和民一初字第00964号民事判决书中确定的原告收入标准（1，400元／月）计算，故原告的误工费应为3，500.25元（1，400元／月÷30天／月×75天）。关于原告主张的其误工时间应自2013年8月16日起计算至其伤残评定前一日的意见，因其未提供连续误工的有关证据，本院不予采信。根据雇主责任险保险条款约定，该项费用中的3，249.75元［（沈阳最低月工资标准1，300元／月÷30）×75天］属于第三人平安保险公司的理赔范围，由第三人平安保险公司向原告赔付。其余的250.50元由被告迈亚清洁公司承担。
3、护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。本案中，原告未住院治疗，亦未提供其休养期间产生护理费的合理性及必要性的证据佐证，故本院不予支持。
4、交通费。原告提供了部分交通费的票据，但均未载明起止地点，本院根据原告门诊复查的次数，结合其伤情等因素，酌情确定该项交通费为80元。该费用应由被告迈亚清洁公司承担。
5、残疾赔偿金。原告的伤情构成六级伤残，且其来沈务工已达一年以上，应按城镇标准计算其残疾赔偿金，故原告的该项费用应为232，230元（23，223元／年×20年×50%）。该项费用属于第三人平安保险公司的理赔范围，由第三人平安保险公司向原告赔付。关于第三人平安保险公司辩称原告的残疾赔偿金应按照《工伤保险条例》规定的标准计算赔偿款，即沈阳市上年度在岗职工月平均工资×14个月＋原告的本人月工资×24个月。根据被告迈亚清洁公司与第三人签订的保险合同，该保单“特别约定”中规定“本保单赔付《工伤保险条例》中规定的所有工伤待遇”。本院认为，该条款系保险合同双方对保单所赔付范围的界定，并非计算赔偿数额的标准，且上述保险单中明确约定，残疾赔偿金的赔偿限额为25万元，故本院对第三人的该项意见不予采纳。
6、鉴定费。原告为评定伤残等级花费鉴定费900元，系合理性支出，应由赔偿义务人承担。该费用应由被告迈亚清洁公司承担。
7、精神损害抚慰金。原告因本次事故受伤并致残，遭受了较为严重的精神伤害，其主张精神损害抚慰金具有法律和事实依据，应予以支持。本院根据原告受伤致残的实际情况，结合侵权人的获利情况、承担责任的经济能力以及受诉法院所在地平均生活水平等因素，酌情确定为15，000元。该费用应由被告迈亚清洁公司承担。
综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第七条，《中华人民共和国保险法》第十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、第三人中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司于本判决生效之日起十五日内赔付原告陈翠华医疗费355.43元；
二、第三人中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司于本判决生效之日起十五日内赔付原告陈翠华误工费3，249.75元；
三、第三人中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司于本判决生效之日起十五日内赔付原告陈翠华残疾赔偿金232，230元；
四、被告沈阳迈亚清洁工程有限公司于本判决生效之日起十五日内赔付原告陈翠华医疗费83.37元；
五、被告沈阳迈亚清洁工程有限公司于本判决生效之日起十五日内赔付原告陈翠华误工费250.50元；
六、被告沈阳迈亚清洁工程有限公司于本判决生效之日起十五日内赔付原告陈翠华交通费80元；
七、被告沈阳迈亚清洁工程有限公司于本判决生效之日起十五日内赔付原告陈翠华鉴定费900元；
八、被告沈阳迈亚清洁工程有限公司于本判决生效之日起十五日内赔付原告陈翠华精神损害抚慰金15，000元；
九、驳回原告陈翠华的其他诉讼请求。
如果原告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，向其他当事人加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2，319元，由第三人中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 王金利
审 判 员 程丽娟
人民陪审员 苏桂芳
二〇一四年七月二十二日
书记 员代 姗 姗