广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤01民终18874、18875号
上诉人（原审12906号案原告、原审13271号案被告）：广东省美术设计装修工程有限公司，住所地广州市越秀区。
法定代表人：黄令环，职务：董事长。
委托诉讼代理人：吴琪，广东耀辉律师事务所律师。
上诉人（原审12906号案被告、原审13271号案原告）：谢美华，男，1968年12月3日出生，汉族，住湖南省衡南县。
委托诉讼代理人：章丽，北京市盈科（广州）律师事务所律师。
上诉人广东省美术设计装修工程有限公司（以下简称美术设计装修公司）、上诉人谢美华因劳动争议纠纷两案，不服广州市越秀区人民法院（2016）粤0104民初12906、13271号民事判决，均向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本两案，现已审理终结。
美术设计装修公司起诉请求判决：1、确认美术设计装修公司与谢美华之间的劳动关系于2013年8月20日解除；2、确认谢美华的月工资数为3480元；3、美术设计装修公司向谢美华支付的解除劳动合同经济补偿金为3480元；4、美术设计装修公司向谢美华支付的工伤待遇共83335元，其中住院伙食费2905元、停工留薪期工资13920元、一次性伤残补助金31320元、一次性工伤医疗补助金6960元、一次性伤残就业补助金27840元、劳动能力鉴定费390元。
谢美华起诉请求判决：1、确认美术设计装修公司与谢美华之间的劳动关系于2015年4月14日解除；2、美术设计装修公司向谢美华支付2013年12月15日至2015年4月14日期间的工资85008元（5313元/月×16个月）；3、美术设计装修公司向谢美华支付解除劳动合同经济补偿金10626元;4、美术设计装修公司向谢美华支付工伤待遇138944元，其中住院期间的医疗费1890元、脊柱保护支架费1800元，住院伙食补助费2905元，停工留薪期护理费9760元，停工留薪期工资21525元，一次性伤残补助金47817元，一次性工伤医疗补助金10626元，一次性就业补助金42504元，劳动能力鉴定费390元。
原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条之规定，判决如下：一、确认美术设计装修公司与谢美华的劳动关系于2013年12月15日解除；二、美术设计装修公司于判决发生法律效力之日起3日内向谢美华支付解除劳动关系经济补偿金2656.5元；三、美术设计装修公司于判决发生法律效力之日起3日内向谢美华支付住院伙食补助费2905元、停工留薪期护理费9760元、停工留薪期工资21252元、一次性伤残补助金47817元、一次性工伤医疗补助金10626元、一次性伤残就业补助金42504元、劳动能力鉴定费390元；四、驳回谢美华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本两案一审受理费共20元，由美术设计装修公司负担10元，由谢美华负担10元。
判后，美术设计装修公司、谢美华不服原审判决，均向本院提起上诉。
美术设计装修公司提起上诉称：一、一审判决认定美术设计装修公司与谢美华的劳动关系于2013年12月15日解除，属认定事实错误。谢美华于8月15日因个人原因与他人打架斗殴受伤，严重违反美术设计装修公司施工制度的相关规定，美术设计装修公司当日向其发出开除处理书面通知，因其拒不签收且美术设计装修公司不清楚谢美华的邮寄地址，故于2013年8月20日在涉案项目工地张贴《关于对谢美华处理决定的公告》，因此美术设计装修公司与谢美华之间的劳动关系已于2013年8月20日公告解除。二、（2014）穗中法刑一终字第920号刑事附带民事裁定书已认定谢美华作为临时工日工资数为160元，谢美华的月工资收入应为3480元。三、谢美华2013年10月8日后不存在生活不能自理的情形，一审判决认定谢美华停工留薪期为122天，属于认定事实错误。据此，美术设计装修公司上诉请求：1、确认美术设计装修公司与谢美华之间的劳动关系于2013年8月20日解除；2、确认谢美华的月工资数为3480元；3、美术设计装修公司向谢美华支付的解除劳动合同经济补偿金为1740元；4、美术设计装修公司向谢美华支付的工伤待遇为83335元，其中住院伙食费2905元、停工留薪期工资13920元、一次性伤残补助金31320元、一次性工伤医疗补助金6960元、一次性伤残就业补助金27840元、劳动能力鉴定费390元。
谢美华答辩称：不同意美术设计装修公司的上诉请求，不同意一审判决。
谢美华提起上诉称：一、双方劳动关系实际上是于2015年4月14日解除的。谢美华在停工留薪期间及期满后都多次联系美术设计装修公司，要求确认美术设计装修公司与谢美华之间的劳动关系、并继续为谢美华提供劳动条件、支付拖欠的工资。谢美华在停工留薪期满后，并不是没有到岗上班，而是美术设计装修公司一直拒不为谢美华提供劳动条件，亦并未提供任何相关证据证实其开除谢美华的依据及送达情况。二、停工留薪期满后，谢美华要求回美术设计装修公司处上班被拒，谢美华没有提供劳动的过错在于美术设计装修公司。三、人工白蛋白及脊柱保护支架是谢美华在治疗过程中所必须的药品及辅助器具，是因治疗产生的必须的治疗费用，应当由美术设计装修公司承担。据此，谢美华上诉请求：1、依法撤销原审判决第一项，改判确认美术设计装修公司与谢美华之间的劳动关系于2015年4月14日解除；2、撤销原审判决第二项，改判美术设计装修公司向谢美华支付解除劳动关系经济补偿10626元；3、依法改判美术设计装修公司向谢美华支付工伤待遇138944元，其中住院期间的医疗费1890元、脊柱保护支架费1800元，住院伙食补助费2905元，停工留薪期护理费9760元，停工留薪期工资21525元，一次性伤残补助金47817元，一次性工伤医疗补助金10626元，一次性就业补助金42504元，劳动能力鉴定费390元。
美术设计装修公司答辩称：不同意谢美华的上诉请求，不同意一审判决。
双方当事人对原审查明的事实均无异议，本院予以确认。
本院二审另查，本院作出的（2014）穗中法刑一终字第920号刑事附带民事裁定书中，谢美华的误工费系按日工资160元的标准计算的。
本院认为，关于劳动关系的解除时间。美术设计装修公司主张其已于2013年8月20日以谢美华违反规章制度为由公告开除谢美华，但并未能提供证据证明其已作出开除通知文件，并将开除通知实际送达谢美华，故美术设计装修公司主张双方劳动关系于2013年8月20日解除，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。谢美华的停工留薪期为2013年8月15日至2013年12月14日，谢美华主张停工留薪期满其未回去上班的原因系美术设计装修公司拒绝为其提供劳动条件，但谢美华对此未能提供有效证据予以证明其主张，本院难以采纳。原审法院结合谢美华于2013年12月14日停工留薪期满后未再到岗上班，美术设计装修公司亦未履行催促上班的管理义务的情形，视为双方劳动关系的解除系由美术设计装修公司提出，与谢美华协商一致于2013年12月15日解除，并无不当，本院予以确认。
关于谢美华月工资标准问题。美术设计装修公司未能提供谢美华的相关工资支付台账等凭证，依法应承担举证不能的不利后果，美术设计装修公司主张应参照刑事附带民事裁定书中谢美华误工费的计算标准（日工资160元）作为本案谢美华的工资标准，依据不足，原审法院按照谢美华受伤时广州市在岗职工平均工资5313元/月作为谢美华月工资标准，以及谢美华相关工伤待遇标准，并无不当，本院予以确认。
关于经济补偿金。谢美华于2013年7月27日入职美术设计装修公司，双方劳动关系于2013年12月15日解除。如前所述，双方劳动关系的解除系美术设计装修公司提出，经与谢美华协商一致于2013年12月15日解除，故原审法院据此判定美术设计装修公司应向谢美华支付解除劳动关系的经济补偿金2656.5元，并无不当，本院予以维持。
关于工伤待遇。原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据以及《工伤保险条例》的规定，对相关事实进行了认定，并在此基础上依法判决美术设计装修公司应向谢美华支付住院伙食补助费2905元、停工留薪期护理费9760元、停工留薪期工资21252元、一次性伤残补助金47817元、一次性工伤医疗补助金10626元、一次性伤残就业补助金42504元、劳动能力鉴定费390元，并无不当，本院予以维持，不再赘述。谢美华上诉主张人工白蛋白及脊柱保护支架是其在治疗过程中所必须的药品及辅助器具，因治疗产生的治疗费用应当由美术设计装修公司承担。但根据《工伤保险条例》的相关规定，谢美华主张的上述项目不符合工伤保险诊疗项目目录及工伤保险药品目录，故谢美华要求美术设计装修公司支付相关治疗费用，缺乏法律依据，原审法院不予支持，并无不当，本院予以维持。
综上所述，原审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本两案二审受理费各10元，由上诉人广东省美术设计装修工程有限公司负担10元，由上诉人谢美华负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 陈 丹
审判员 邹群慧
审判员 黄小迪
二〇一七年十一月二十三日
书记员 陈嘉慧
邱秋梅