新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2017）新23民终1303号上诉人（原审被告）：新疆元和建设安装工程有限公司，住所地：新疆昌吉州呼图壁县东风路100号(原林场医务所)。法定代表人：王彩芳，该公司董事长。委托诉讼代理人：闫勤，新疆百丰天圆律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司，住所地：新疆昌吉州玛纳斯县乐土驿镇变电所西500米，统一社会信用代码：。法定代表人：王延亮，该公司总经理。委托诉讼代理人：宋仁杰，该公司办公室主任。委托诉讼代理人：赵云云，该公司办公室文员。上诉人新疆元和建设安装工程有限公司（以下简称元和公司）因与被上诉人玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司（以下简称昊亮公司）买卖合同纠纷一案,不服新疆维吾尔自治区玛纳斯县人民法院（2017）新2324民初706号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月9日立案后，依法组成合议庭，于2017年9月12日公开开庭进行了审理。上诉人新疆元和建设安装工程有限公司的委托诉讼代理人闫勤，被上诉人玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司的委托诉讼代理人宋仁杰、赵云云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。新疆元和建设安装工程有限公司上诉请求：1、撤销（2017）新2324民初706号民事判决书；2、改判驳回被上诉人的诉讼请求；3、被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一、双方2016年续签的合同中对2015年所签合同的付款时间进行了变更，双方同意延期支付货款，上诉人不存在违约行为。二、被上诉人在上诉人未完工的情况下停止供货，给上诉人造成了巨大损失，上诉人不支付货款属于行使抗辩权的行为，不构成违约。被上诉人昊亮公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。原审原告昊亮公司向一审法院起诉请求：一、判令被告支付2015年商砼款318620.5元，2016年商砼款1402191元，共计1720811.5元；二、判令被告支付2015年违约金95586.15元，2016年违约金280418.2元，共计376004.35元。三、本案的诉讼费用及送达费由被告承担。一审法院认定事实：2015年9月1日，原告昊亮公司作为甲方与乙方被告元和公司签订商品混凝土销售合同一份，该合同约定：由甲方向乙方提供商品砼，乙方按数量和约定的单价分期向甲方支付货款。具体时间为：每月25日对账，按照对账货款每月支付50%；2015年12月30日前付总货款的60%；2016年7月30日前付清全部货款。具体收货方法为：甲方所供混凝土到达施工现场，乙方应指定专人依据混凝土运输车辆逐车验收并签收《混凝土发货单》，由乙方指定签收人任意一人签字为验收合格依据，以此作为货款结算支付依据。乙方工地签收人为欧仁兵、杨欢。该合同同时约定：乙方如不能按合同约定及时支付货款，甲方有权停止供货。乙方按总合同价款的30%给甲方支付违约金。该份合同有效期自2015年9月1日至2016年7月30日。期间原告共向被告提供混凝土7606立方，价款2194238元,被告向原告支付1875617.5元，剩余318620.5元未支付。2016年4月23日，原告昊亮公司作为甲方与乙方被告元和公司签订第二份商品混凝土销售合同，合同有效期自2016年4月23日至货款付清为止。第二份合同内容与第一份合同内容大致相同，不同内容为：1.乙方工地签收人由杨欢变更为朱录军。2.分期付款的时间为：每月月底对账，按对账砼货款每月支付50%；2016年12月30日前付总货款的70%；剩余款项于2017年5月30日前全部付清。3.违约责任：乙方在商定付款日期之后三十日以上仍未付款的，视为违约，逾期一个月，则按欠款金额10%承担违约金，逾期两个月的按15%计算违约金，逾期三个月以上包括三个月的按20%计算违约金。期间原告共向被告提供混凝土7179立方，价款2003130元。截止2016年12月30日，被告按合同约定应向原告支付70%货款即1402191元，但被告未支付。一审法院认为,原、被告之间签订的买卖合同是其双方真实意思表示，不违反法律规定，该买卖合同合法有效，双方应依约履行。依据《中华人民共和国合同法》第一百五十九条之规定，买受人应当按照约定的数额支付价款。该法第一百六十一条之规定，买受人应当按照约定的时间支付价款。本案被告作为买受人，原告向被告交付商砼，被告应当在收到商砼后按约定的期限向原告支付价款，经一审法院核实，被告对原告提交的26份对账单、商品砼强度、单价及被告尚欠原告商砼款1720811.5元未付的事实均无异议，故对原告要求被告支付商砼款1720811.5元的诉讼请求，一审法院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。原、被告双方在2015年9月1日签订的商品混凝土销售合同中约定，如乙方不能按合同约定及时支付货款，甲方有权停止供货，且未履行部分乙方需按合同总价款的30%支付违约金，现原告仅要求被告支付2015年9月1日合同未付款318620.5元的违约金95586.15元（318620.5元×30%），其请求在合同约定范围内，故对该项诉讼请求，一审法院予以支持。原告要求被告支付2016年4月23日合同的违约金280418.2元（1402191元×20%），该请求符合双方约定且不违反法律规定，一审法院予以支持。关于被告提出原告未按时供货，造成被告巨大损失，以及双方变更付款时间的辩解意见，因被告未提交相关证据予以证实，该意见无事实及法律依据，一审法院不予采纳。判决：一、被告新疆元和建设安装工程有限公司于本判决生效后十日内向原告玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司支付商砼款1720811.5元。二、被告新疆元和建设安装工程有限公司于本判决生效后十日内向原告玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司支付违约金376004.35元。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明事实与一审法院查明事实一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为：上诉人元和公司与被上诉人昊亮公司分别于2015年9月1日、2016年4月23日签订的两份《商品混凝土销售合同》是双方当事人的真实意思表示，且该两份合同的内容不违反相关法律的禁止性规定，属合法有效合同，双方应依约履行。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。本案中，上诉人元和公司称2016年4月23日双方签订的第二份合同，对2015年9月1日签订的第一份合同中的付款时间进行了变更，且被上诉人昊亮公司未按时供货，但上诉人元和公司未提交证据证实，被上诉人昊亮公司也不认可以上说法，故本院对上诉人元和公司的辩解意见不予采纳。上诉人元和公司与被上诉人昊亮公司对商品砼的数量、单价、已付款均已确认，对欠付货款数额均无异议，原审认定上诉人元和公司支付货款1720811.5元正确。对于违约金部分，双方合同已做了明确约定，且上诉人元和公司对违约金的计算方式并无异议，被上诉人昊亮公司有权依据合同约定主张违约金，原审法院依照双方合同的约定判令元和公司向昊亮公司支付违约金376004.35元并无不当。综上所述，上诉人新疆元和建设安装工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费23575元，由上诉人新疆元和建设安装工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  张 华代理审判员  宋雪倩代理审判员  张文玲二〇一七年十月十七日书 记 员  武 帆