辽宁省盘锦市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）盘中民终字第00274号
上诉人（原审原告）：张红臣，男，1971年6月3日出生，汉族，无职业，住辽宁省盘锦市辽东湾新区。
委托代理人：王洪吉，大洼县大洼镇法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）：李爱国，男，1965年8月27日出生，汉族，个体工商户，住辽宁省盘锦市兴隆台区。
委托代理人：孙林，辽宁齐泰律师事务所律师。
原审被告：东北金城建设股份有限公司，住所地辽宁省沈阳市铁西区。
法定代表人：王秀斌，该公司经理。
上诉人张红臣与上诉人李爱国因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服辽宁省大洼县人民法院（2014）大洼民一初字第01454号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人张红臣及其委托代理人王洪吉，上诉人李爱国的委托代理人孙林到庭参加了诉讼。原审被告东北金城建设股份有限公司经本院合法传唤，拒不到庭，按缺席审理。本案现已审理终结。
原审原告张红臣一审诉称：2014年4月份原告与同村的雷国春、张丙杰等人受雇于被告李爱国到辽东湾新区玉带明珠小区建筑工地，给东北金城建设股份有限公司做钢筋工。2014年7月10日下午6时左右，原告和其他工人配合吊车从一台货车上卸钢筋，当卸到最后一捆时，原告把起吊钢筋的钢丝绳挂到吊车的吊钩上准备下车时，从车上摔下受伤。原告受伤后被送到盘锦市中心医院救治，经医院诊断为：第7、12椎体压缩性骨折、胸9、10椎体骨挫伤。原告住院治疗93天，共支付医药费人民币22965.36元，被告李爱国垫付17000元，其余均由原告支付。原告出院后多次与二被告协商赔偿事项未果，故起诉至人民法院，要求二被告承担原告各项损失共计人民币225312元。
原审被告李爱国一审辩称：首先，原告张红臣等人从我在东北金城股份有限公司承包的工程中承揽了绑钢筋工程，因此张红臣与我形成的是承揽关系，而不是雇佣关系，原告在承揽活动中受伤，我不应当承担责任。虽然在原告受伤后我垫付部分医疗费，是出于人道主义考虑，并不代表我认可承担原告的损失。因此，我要求法院判令原告将我垫付的医疗费等返还给我。其次，在本次事故中，原告张红臣从距地面3米多高的车厢内跳下车，存在重大过错，应承担主要责任。运送钢筋的货车车主及司机未尽到安全注意义务，也应当承担责任。第三，原告受伤后，送往大洼县第一人民医院进行治疗，根据大洼县第一人民医院的诊断，原告不需要住院治疗，回家疗养即可，因此原告到盘锦市中心医院进行住院治疗属于过度医疗，所支付的医疗费为扩大损失，该医疗费应由原告自己承担。被告在工地已经为原告投保了人身意外伤害保险，原告在劳动中受伤的各项经济损失，本可以由保险公司理赔，但原告拒不配合被告的理赔申请，因此原告应承担由保险公司应给付的理赔款部分。
原审被告东北金城建设股份有限公司一审未答辩。
原审法院审理查明：2014年4月份原告受雇于被告李爱国在辽东湾新区玉带明珠小区建筑工地做钢筋工。2014年7月10日下午6时左右，受被告李爱国的带班人陈连弟指派，原告等人配合吊车从运送钢材货车上卸钢筋，在钢筋卸完后，原告下车时因车箱板突然打开致使原告从车上摔落到地面并受伤。原告受伤后被送往大洼县第一人民医院进行检查，发生门诊医疗费人民币1093元，矫形器械款人民币1800元。后原告转院到盘锦市中心医院进行住院治疗93天，经诊断为：第7、12椎体压缩性骨折、胸9、10椎体骨挫伤，支付医疗费人民币22956.36元，原告住院期间由原告妻子门玉香护理，故护理费为7410.24元（按城镇常住居民人均可支配收入标准：79.68元／天×93天）。伙食补助费为1860元（20元／天×93天）。营养费为1395元（15元／天×93天）。误工费为18972.24元（从事故发生之日至定残做出之日的前一天共计168天，按建筑行业标准：112.93元／天×168天）。经大洼县第一人民医院司法鉴定所及沈阳佳实司法鉴定所鉴定，原告的伤残等级为8级伤残，故原告的伤残赔偿金为174492元（29082元×20年×30%），原告住院及进行伤残鉴定发生交通费人民币817.5元，以上原告各项合理损失共计人民币230796.34元。另查明，被告李爱国给付原告人民币17000元，原告在大洼县第一人民医院的治疗费1093元及购买的矫形器械款1800元由被告李爱国支付。
原审法院审理认为：根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告东北金城建设股份有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不出庭应诉，视为其放弃了质证的权利，本院根据出庭当事人的陈述及提供的证据对本案事实予以认定。本案中，原告张红臣等人接受被告李爱国的工作人员的指派，进行卸钢筋劳动，因此双方形成劳务关系，根据侵权责任法的规定，提供劳务的一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告张红臣在卸完钢筋后，在未确保安全的情况下登踩车箱板下车，原告张红臣未尽到安全注意义务，存在过错，故应减轻赔偿义务人的责任。被告东北金城建设股份有限公司将工程分包给没有建设资质的李爱国施工，故被告东北金城建设股份有限公司应承担连带赔偿责任。原告系荣滨街道办事处有雁沟社区常住居民，故应当按照城镇居民标准赔偿其经济损失。此次事件造成原告伤残，给原告的精神和肉体都带来痛苦，原告要求精神损害赔偿，予以支持，结合原告的伤残情况，确认原告的精神抚慰金为人民币10000元。根据原告的病情及在盘锦市中心医院治疗情况，应认定为原告的诊疗行为并无不妥，故对被告李爱国提出的原告在盘锦市中心医院住院治疗属于过度医疗的抗辩观点不予支持。对于原告提出交通费的诉讼请求，结合原告住址与医院所在地的距离，酌定住院期间的交通费用为200元，原告去往沈阳进行鉴定，发生交通费617.5元，共计817.5元。被告提出其给原告投保了人身意外伤害险，因该保险险种为商业保险，被告赔偿原告后，可向保险公司主张权利，本案不予一并处理。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条（一）项、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，据此判决，一、由被告李爱国于本判决生效后十日内赔偿原告张红臣各项经济损失人民币230796.34元的70%，即161557.43元，已支付19893元，现应再支付141664.43元。二、由被告李爱国赔偿原告张红臣精神抚慰金人民币10000元。三、被告东北金城建设股份有限公司承担连带赔偿责任。如果二被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4912元（已预交），减半收取2456元，由被告李爱国承担1719元，由原告张红臣承担737元，鉴定费1680元，由被告李爱国承担。
一审宣判后，原审原告张红臣不服判决，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，依法改判。理由是：上诉人李爱国应承担全部赔偿责任。
原审被告李爱国不服判决，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，依法驳回张红臣的诉讼请求。理由是：上诉人张红臣与上诉人李爱国之间不存在雇佣关系或劳务关系，因此上诉人李爱国不承担赔偿责任。
本案争议的焦点：上诉人李爱国应否对上诉人张红臣的损失承担责任，如果承担责任，应该承担多大责任，按什么比例划分。
围绕本案争议的问题，上诉人张红臣提供证人张丙杰和雷国春证人证言各一份，证明上诉人李爱国和上诉人张红臣之间存在劳务关系。上诉人李爱国质证认为，证人应出庭作证，接受质询，单凭书面证人证言不能证明其真实性。
上诉人张红臣认为，张红臣是受雇于李爱国；张红臣无过错，不应承担责任。
围绕本案争议的问题，上诉人李爱国未提供新证据。但认为，通过一审中证人张丙杰、雷国春、陈连弟的陈述可以看出上诉人张红臣受雇于张丙杰而非李爱国，李爱国不应承担赔偿责任。另外，营养费应该有医嘱，误工费应根据住院的天数及诊断书来确定，交通费中有张红臣上沈阳鉴定产生的617.50元应按照正常标准来计算，精神损失费过高，总数额已经超出诉请数额，对于其他数额没有异议。
二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，提供劳务者因从事劳务活动受到伤害的，接受劳务一方应当承担赔偿责任。本案中，上诉人李爱国从原审被告东北金城建设股份有限公司处承包了钢筋工程，上诉人张红臣在工地从事钢筋工的工作，上诉人张红臣接受上诉人李爱国的工作人员的指派，进行卸钢筋劳动，因此双方形成劳务关系，上诉人张红臣在卸钢筋的过程中摔伤，上诉人李爱国应承担赔偿责任。上诉人李爱国提出其将钢筋过工程承包给了张丙杰，上诉人张红臣受雇于张丙杰，上诉人李爱国不应承担赔偿责任的主张，但其并未提供有效证据证明其主张，应承担举证不能的责任，对上诉人李爱国的这一主张不予支持。关于责任划分问题，上诉人张红臣在卸完钢筋后，在未确保安全的情况下登踩车箱板下车未尽到安全注意义务，存在过错，故应减轻上诉人李爱国的赔偿责任。故对上诉人张红臣提出的应由上诉人李爱国承担全部赔偿责任的主张不予支持。关于营养费，上诉人张红臣因此次事故造成伤残，应当给付营养费。关于误工天数，原审法院从事故发生之日计算至定残前一日并无不当，应予支持。关于交通费，上诉人去沈阳进行伤残鉴定，交通费已实际发生，且上诉人也提供的证据证明，故应予支持。关于精神抚慰金，上诉人张红臣因本次事故造成八级伤残，一审认定的精神抚慰金数额并无不当，应予支持。
综上，原审判决并无不当，应予维持。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4912元，由上诉人张红臣承担2456元，由上诉人李爱国承担2456元，预交二审案件受理费4912元，退还给二上诉人各2456元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张彦东
审 判 员 李宝明
代理审判员 王 丹
二〇一五年十一月十日
书 记 员 孙一平