辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽01民终10173号
上诉人（原审原告）：张某某，女
委托诉讼代理人：张智勤，女
委托诉讼代理人：于长英，女
上诉人（原审被告）：沈阳某某医院
法定代表人：李国信，系该院院长。
委托诉讼代理人：王新阳，辽宁辉弘律师事务所律师。
委托诉讼代理人：袁宝淑，辽宁辉弘律师事务所律师。
上诉人张某某与上诉人沈阳某某医院（简称中医二院）医疗损害责任纠纷一案，不服沈阳市皇姑区人民法院（2015）皇民一初字第01515号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行审理，现已审理终结。
张某某向本院提出的上诉请求：1、一审法院判决比例错误，医院应当承担全部赔偿责任。2、精神抚慰金应当支持。3、误工费应计算至判决之日。4、交通费过低。5、医疗费数额认定有误。6、后续治疗费应当支持。7、诉讼费、鉴定费应当由医院全部承担。8、伙食补助费标准认定错误。9、营养费过低。
沈阳某某医院向本院提出的上诉请求：1、医院不应当承担张某某因原发病产生的费用。2、交通费认定过高。3、误工费认定错误。
张某某向一审法院提出的诉请：2014年7月9日，张某某在工作中摔伤后，被送入被告处进行治疗，经诊断为左腿髌骨骨折被留院治疗，被告用特大号石膏从臀部至脚全部固定在石膏托内加热理疗，45天拆除石膏后，腿部肿胀疼痛，皮肤变色。做彩超诊断为：左下肢深静脉注意血栓形成。被告不但没有重视，还主管臆断的错误判断并告知张某某没有事，致使治疗原则出现了差错，延误了治疗时间，影响了治疗效果。在被告处107天治疗髌骨骨折的结果是造成左下肢深静脉血栓，髂静脉血栓，左膝关节滑膜炎，积液等病症，有些病症的后果如下肢深静脉血栓等病症是不可能完全康复的。张某某因被告治疗髌骨骨折过错造成的左下肢深静脉血栓等病症，先后到沈阳中医二院，省人民医院，中国医科大学附属医院等医院治疗，至今左下肢深静脉血栓等病症也没有治愈。现诉至一审法院，1、请求判令被告赔偿医疗费88481.57元、身体损伤及精神损害抚慰金30000元、住院伙食7000元、护理费25000元、营养费1500元、交通费3359.5元、误工费30000元、复印费258.6元、鉴定费6500元；2、由于张某某仍需进一步治疗，张某某主张保留对后续治疗费及各项费用提起索赔请求的诉讼权利；3、请求法院判令被告根据医疗损害鉴定意见支付相应的赔偿；4、请求判令被告承担本案诉讼费。
经审理查明：2014年7月9日，张某某到中医二院处住院。确定诊断：左髌骨骨折。张某某入院后行常规检查，口服迈之灵并石膏托制动，患肢抬高消肿。口服中药汤剂及云南白药活血化瘀，静点骨瓜及口服伤科接骨片促进骨折愈合。应用超短波消肿，应用低频脉冲电治疗促进骨折愈合，应用中药涂擦。口服骨疏康及外用中药蒸汽浴治疗骨质疏松。张某某于2014年8月9日出院，共计住院31天。2014年9月10日，张某某到中医二院处住院治疗，诊断为左膝关节僵硬。常规检查，应用超短波、中药涂擦、口服迈之灵消肿。张某某于2014年10月23日出院，共计住院43天。出院诊断为左膝关节僵硬、左下肢静脉血栓。2014年10月27日，张某某到沈阳市第二中医医院住院治疗，入院诊断为左下肢深部静脉血栓形成，左下肢动脉硬化闭塞症，左髌骨骨折。张某某于2014年11月27日出院，共计住院31天。2015年5月4日，张某某到辽宁省人民医院住院治疗，入院诊断为左下肢深静脉血栓形成。张某某于2015年5月27日，共计住院23天。2015年11月13日，张某某到中国医科大学附属第一医院住院治疗，诊断为左下肢深静脉血栓形成后综合症，左髂总、髂外静脉狭窄。张某某于2015年11月25日出院，共计住院12天。
另查，2015年1月14日至1月26日，张某某医嘱半流食12天。2014年12月4日医嘱休息1个月，2015年5月31日医嘱休息1个月，2015年7月8日医嘱休息2周，2015年8月4日，医嘱休息1个月，2015年11月25日医嘱休息2个月。2014年9月10日至2016年6月21日，张某某共自付医药费30127.78元。
经张某某申请，一审法院委托沈阳医学院法医司法鉴定所对医疗过错及参与度进行鉴定。2016年4月26日该所作出沈阳医学院法医司法鉴定所[2016]沈医临鉴字第151号司法鉴定意见书，在分析说明中记载：“医方在可能出现“VTE发生风险最大的时期”未能尽到谨慎的注意义务，导致张某某左下肢静脉血栓未得到及时治疗。2、病历书写不规范”“由张某某病志所见，张某某第二次住院时正是“VTE发生风险最大的时期”医方可通过早期诊断和治疗尽力减少或降低VTE的发生。但医方未及时行彩超检查，延误了对左下肢静脉血栓诊断与治疗”。该鉴定所做出的鉴定意见为：“辽宁中医药大学第二附属医院对张某某的医疗行为存在对“防治深静脉血栓形成”未尽到谨慎的注意义务存在医疗过错。其医疗过错行为与张某某左下肢静脉血栓形成的参与度约为30%。”
以上事实，有当事人的陈述，病志、沈阳医学院法医司法鉴定所[2016]沈医临鉴字第151号司法鉴定意见书等证据在卷佐证，经一审法院质证后予以认定。
一审法院认为：患者张某某到中医二院处住院治疗，双方即建立了医疗合同关系。中医二院在对患者治疗时，应符合相关医疗规定，不应存在差错。现中医二院对张某某的治疗行为，经沈阳医学院法医司法鉴定所鉴定认为张某某第二次住院时未及时行彩超检查，延误了对左下肢静脉血栓诊断与治疗，存在过错，参与度为30%。故对于张某某自2014年9月10日第二次住院后的损失，中医二院按照30%的责任比例进行赔偿。对于第一次住院的相关费用，应属于治疗原发病，中医二院不予赔偿。
关于张某某主张的医疗费问题，2014年9月10之后门诊、住院费用张某某自付部分共计30127.78元。中医二院按30%比例赔偿应为9038.33元。
关于张某某主张的伙食补助费问题，中医二院应赔偿张某某第二次至第五次住院期间的住院伙食补助费，期间为109天，按每天50元计算，共计5450元，中医二院按30%比例赔偿应为1635元。
关于张某某主张的护理费问题，张某某自第二次至第五次住院期间二级护理109天，张某某提供了证明书、劳动合同，但无法提供完税证明及银行流水，故护理人员月基本工资5000元加提成的主张无法采信。一审法院参照上一年度居民服务业年平均工资35128元计算，应为10490元（35128÷365×109=10490），中医二院按30%比例赔偿应为3147元。
关于张某某主张的营养费问题，2015年1月14日至1月26日，张某某医嘱半流食12天。酌情确定营养费为600元，中医二院按30%比例赔偿应为180元。
关于张某某主张的交通费问题，因张某某主张的数额较高，结合张某某的治疗、复查的情形，一审法院酌定1000元，中医二院按30%比例赔偿应为300元。
关于张某某主张的误工费问题，张某某主张月工资1600元，数额合理，一审法院予以支持。对于误工天数问题，张某某第二次至第五次住院共109天，第二次住院后有医嘱诊断书的休息天数共5个月零2周，误工天数共计273天。误工费应为4368元（1600÷30×273=14560）。中医二院按30%比例赔偿应为4368元。
关于张某某主张的复印费问题，该费用系诉讼及主张权利所系，一审法院对此予以支持，中医二院按30%比例赔偿应为78元。
关于张某某主张的身体损伤及精神抚慰金问题，张某某的损害后果未构成伤残，主张身体损伤及精神抚慰金不符合法律规定，一审法院对此不予支持。
关于张某某主张的鉴定费问题，该费用系诉讼及主张权利所系，一审法院对此予以支持，中医二院按30%比例赔偿应为1950元。
一审法院根据《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百零六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告沈阳某某医院赔偿张某某医药费9038.33元；二、被告沈阳某某医院赔偿张某某住院伙食补助费1635元；三、被告沈阳某某医院赔偿张某某护理费3147元；四、被告沈阳某某医院赔偿张某某营养费180元；五、被告沈阳某某医院赔偿张某某交通费300元；六、被告沈阳某某医院赔偿张某某误工费4368元；七、被告沈阳某某医院赔偿张某某复印费78元；八、被告沈阳某某医院赔偿张某某鉴定费1950元。案件受理费575元，由张某某承担402.50元，被告沈阳某某医院承担172.50元。上述款项在本判决生效后十五日内全部履行，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。九、驳回张某某其他诉讼请求。”
本院二审查明事实与一审法院查明事实一致。
本院认为，关于上诉人张某某提出的一审法院判决比例错误，医院应当承担全部赔偿责任问题。因本案涉及医疗技术专业领域，应当通过专业的鉴定予以判定。根据沈阳医学院法医司法鉴定所[2016]沈医临鉴字第151号司法鉴定意见书，在分析说明中记载：“医方在可能出现“VTE发生风险最大的时期”未能尽到谨慎的注意义务，导致张某某左下肢静脉血栓未得到及时治疗。2、病历书写不规范”“由张某某病志所见，张某某第二次住院时正是“VTE发生风险最大的时期”医方可通过早期诊断和治疗尽力减少或降低VTE的发生。但医方未及时行彩超检查，延误了对左下肢静脉血栓诊断与治疗”。该鉴定所做出的鉴定意见为：“辽宁中医药大学第二附属医院对张某某的医疗行为存在对“防治深静脉血栓形成”未尽到谨慎的注意义务存在医疗过错。其医疗过错行为与张某某左下肢静脉血栓形成的参与度约为30%。”鉴定意见作出后，张某某并未提供充分专家证据支持其主张的事实和推翻该鉴定意见，一审法院根据该鉴定意见确定中医二院承担30%的赔偿责任，并无不当。
关于张某某提出的精神抚慰金问题。张某某的损害后果未构成伤残，主张身体损伤及精神抚慰金不符合法律规定，一审法院对此不予支持，并无不当。
关于张某某提出的医疗费数额问题。经鉴定认为张某某第二次住院时未及时行彩超检查，延误了对左下肢静脉血栓诊断与治疗，存在过错，参与度为30%。故一审法院确定2014年9月10第二次住院之后门诊、住院费用张某某自付部分共计30127.78元。中医二院按30%比例赔偿应为9038.33元，并无不妥。
关于上诉人张某某提出的后续治疗费问题。因在一审审理期间并未实际发生，故一审法院不予支持，并无不当。张某某可根据实际发生情况，另行主张权利。
关于上诉人张某某提出的诉讼费、鉴定费负担问题。因本案经鉴定医方的过错程度为30%，一审法院按照过错比例确定诉讼费、鉴定费的负担，具有合理性。
关于上诉人张某某提出的营养费问题。因2015年1月14日至1月26日，张某某医嘱半流食12天。一审法院酌情确定营养费为600元，中医二院按30%比例赔偿应为180元，并无不当。
关于上诉人张某某提出的伙食补助费问题。因伙食补助费标准已经调整为100元/天，一审法院计算有误，应予纠正。故伙食补助费应为：期间为109天，按每天100元计算，共计10900元，中医二院按30%比例赔偿应为3270元。
关于上诉人张某某及中医二院提出的误工费问题。一审法院根据张某某提供的门卡、收据及工作证认定张某某虽已退休但根据其自身的身体状况从事一定工作并获取劳动报酬，并无不当。张某某主张月工资1600元，数额合理，本院予以确认。对于误工天数问题，应当按照住院病历并结合诊断书加以确定。张某某第二次至第五次住院共109天，第二次住院后有医嘱诊断书的休息天数共5个月零2周，误工天数共计273天。一审法院确定误工费为14560元（1600÷30×273=14560）。中医二院按30%比例赔偿应为4368元，符合法律规定。
关于上诉人张某某及中医二院提出的交通费问题。一审法院结合张某某的治疗、复查的情形，酌情确定交通费1000元，中医二院按30%比例赔偿应为300元，具有合理性。
关于上诉人中医二院提出的其不应当承担张某某因原发病产生的费用问题。根据沈阳医学院法医司法鉴定所鉴定意见：张某某第二次住院时未及时行彩超检查，延误了对左下肢静脉血栓诊断与治疗，存在过错，参与度为30%。故一审法院对于张某某自2014年9月10日第二次住院后的损失，确定中医二院按照30%的责任比例进行赔偿。对于第一次住院的相关费用，应属于治疗原发病，中医二院不予赔偿，符合法律规定。
综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销沈阳市皇姑区人民法院（2015）皇民一初字第01515号民事判决主文：第九项；
二、维持沈阳市皇姑区人民法院（2015）皇民一初字第01515号民事判决主文：第一、三、四、五、六、七、八项及诉讼费负担部分。
三、变更沈阳市皇姑区人民法院（2015）皇民一初字第01515号民事判决主文第二项为：沈阳某某医院赔偿张某某住院伙食补助费3270元;
四、驳回上诉人张某某、沈阳某某医院其他上诉请求。
上述款项在本判决生效后十五日内全部履行，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
二审案件受理费共计1150元，由沈阳某某医院负担750元，张某某负担400元。
本判决为终审判决。
审判长 姜 元 科
审判员 郭 净
审判员 范 猛
二〇一六年十一月二十八日
书记员 黄赫本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。