江苏省连云港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）连商终字第00286号
上诉人（原审被告）连云港市荣阳房地产开发有限公司，住所地连云港市海州区新海南路163号。
法定代表人陈昌元，该公司总经理。
委托代理人嵇丽，江苏海滋律师事务所律师。
委托代理人杨周，江苏海滋律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）连云港市巨润物资有限公司，住所地连云港市海州区解放东路浦东钢材城。
法定代表人王兴成，该公司总经理。
委托代理人蔡恒，江苏永信律师事务所律师。
上诉人连云港市荣阳房地产开发有限公司(以下简称荣阳巨润公司)因与被上诉人连云港市巨润物资有限公司(以下简称巨润荣阳公司)买卖合同纠纷一案，不服连云港市海州区人民法院（2015）海商初字第00586号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年52015年8月1519日受理后，依法组成合议庭于2015年9月24日公开开庭审理了本案。上诉人荣阳公司的委托代理人嵇丽，被上诉人巨润公司的委托代理人蔡恒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
巨润公司一审诉称:2014年10月28日，巨润公司与荣阳公司签订《供货合同》，合同约定荣阳公司向巨润公司购买钢材1500吨，由巨润公司先行供货350吨，合同对价格、付款等作出明确约定。同时合同约定，在荣阳公司工程建设期间，荣阳公司未征得巨润公司的同意不得向他人采购钢材，否则视为违约，甲方有权单方终止合同，并及时追回所欠货款。后巨润公司依据合同向荣阳公司供应钢材共计355.362吨，金额为1327624.23元，但荣阳公司一直不履行付款义务，且巨润公司发现荣阳公司的工地上有未经过巨润公司采购的钢材，巨润公司为此多次要求与荣阳公司解决钢材款和擅自采购一事，但荣阳公司以种种理由推脱且失去联系，后因荣阳公司的违约行为导致巨润公司向泰安钢汇物资有限公司（以下简称泰安公司）赔偿了45万元违约金。现请求人民法院判令：1、荣阳公司立即给付巨润公司货款1327624.23元及逾期付款利息（利息按中国人民银行同期贷款利率计算）；2、荣阳公司赔偿巨润公司损失45万元；3、由荣阳公司承担本案的全部诉讼费用。
荣阳公司一审辩称：1、荣阳公司欠钢材货款是事实，但荣阳公司已支付192569.05元钢材款给巨润公司，应从巨润公司主张的金额中扣除。2、巨润公司所主张的利息过高，请求法庭予以调整。3、巨润公司要求荣阳公司赔偿45万元损失无法律依据。
原审法院经审理查明：2014年10月28日，巨润公司与荣阳公司签订《供货合同》一份，该合同约定：由巨润公司向荣阳公司提供国内各大钢铁厂生产的合格国标建筑钢材（共计1500吨），供货价按照当天的连云港地区网上西本价基础上每吨加价260元进行结算，此价为不含税价，如需开税票按每吨加价5%作为补票费用进行结算；供货时间以荣阳公司通知为准，供方3个工作日内把货运到荣阳指定工程现场；巨润公司先行供货350吨，以后巨润公司每供一批钢材，荣阳公司必须以现金方式进行结算，剩余款项需要在4个月内付清，因荣阳公司付款不及时造成延误，巨润公司不承担责任。同时合同对于违约责任明确约定：在荣阳公司工程建设期间，荣阳公司未征得巨润公司同意的情况下，不得向他人采购钢材，否则视为违约，巨润公司有权单方终止合同，并及时追回所欠货款；荣阳公司逾期付款应支付巨润公司相应的经济损失。逾期付款部分的钢材自每批钢材开单日起按每吨月息4%利息支付给巨润公司作为逾期付款违约金，直至付清为止。
上述合同签订后，巨润公司为了确保钢材价格并及时的履行与荣阳公司的供货合同，又于2014年10月29日和泰安公司签订了《商品销售合同》一份，该合同约定：由泰安公司向巨润公司提供国内各大钢厂生产的合格国标建筑钢材（共计1500吨），价格为泰安公司按钢铁厂出厂加运费或（西本网济南地区网上价格下浮150元/吨），交货地点为荣阳公司馨海名郡项目部工地；同时合同第八条约定违约责任：如违约方未按照合同履行，守约方有权依据《合同法》规定向违约方主张合同标的30%作为违约金。若发生纠纷，由双方协商解决，协商不成在供方所在地法院诉讼等条款。
此后，巨润公司依据其与荣阳公司签订的《供货合同》，分别于2014年10月30日向荣阳公司送货φ20三级螺纹钢84.042吨,单价3900元/吨;φ8、φ10三级盘螺钢41.24吨，单价3640元/吨；2014年11月1日向荣阳公司送货φ20三级螺纹钢16.008吨，单价3390元/吨；φ20e三级螺纹钢16.008吨，单价3420元/吨；φ22e三级螺纹钢10.73吨，单价3420元/吨；2014年11月3日向荣阳公司送货φ12e三级螺纹钢17.982吨，单价3520元/吨；φ16e三级螺纹钢19.91吨，单价3440元/吨；φ20e三级螺纹钢4.002吨，单价3440元/吨；2014年11月6日向荣阳公司送货φ20三级螺纹钢10.005吨，单价3410元/吨；φ14e三级螺纹钢9.965吨，单价3490元/吨；φ18e三级螺纹钢19.8吨，单价3440元/吨；φ22e三级螺纹钢5.955吨，单价3440元/吨；2014年11月15日向荣阳公司送货φ14三级螺纹钢19.93吨，单价3460元/吨；φ16三级螺纹钢39.82吨，单价3410元/吨；φ25e三级螺纹钢29.625吨，单价3440元/吨；φ10三级盘螺钢10.34吨，单价3640元/吨；2015年1月9日向荣阳公司送货φ12e三级螺纹钢19.98吨，单价3150元/吨；φ20e三级螺纹钢20.01吨，单价3150元/吨；2015年1月18日向荣阳公司送货φ14e三级螺纹钢19.93吨，单价2930元/吨；φ16e三级螺纹钢9.955吨，单价2930元/吨；上述供货共计425.237吨，总价款为1441595.73元。巨润公司于2015年1月12日收到付款113971.50元、2015年1月19日收到付款78597.55元，共计192569.05元，剩余货款1249026.68元至今未付。荣阳公司还于2015年1月9日、2015年1月19日向巨润公司出具欠条两份，欠条中载明每吨300元是2015年1月9日和2015年1月18日供货的每吨差价，具体的吨数与2015年1月9日、2015年1月18日两次供货单中记载的吨数一致。此后，荣阳公司不再要求巨润公司继续供应钢材，巨润公司在向荣阳公司催要所欠货款时发现荣阳公司的工地上存放着大部分江苏省镔鑫钢铁集团、江苏鑫涌特钢有限公司名牌的钢材，荣阳公司已改用江苏省镔鑫钢铁集团、江苏鑫涌特钢有限公司的钢材。由于荣阳公司不再使用巨润公司供应钢材，巨润公司随即通知泰安公司要求停止对荣阳房地产开发有限公司馨海名郡项目部工地发送钢材，巨润公司与泰安公司的购销合同也无法再继续履行，为此泰安公司依据合同约定，要求巨润公司支付合同约定未供货钢材1074.763吨，按每吨均价3000元计算30%违约金，即967286.7元。后经巨润公司与荣阳公司进行协商，按14%计算违约金，计款45万元。双方于2015年3月21日签订协议，协议约定：2014年10月29日签定的合同不再履行；巨润公司一次性赔付合同违约金45万元整，泰安公司不再追究巨润公司的其它责任。协议签订后，巨润公司李兴玲当日向泰安公司刘自兵帐户（帐号6270）汇款45万元违约金。
原审法院另查明，2014年10月29日，巨润公司与泰安公司合同签订后，巨润公司分别于：2014年10月30日、2014年11月1日、2014年11月3日、2014年11月25日、2014年12月29日、2015年1月9日、2015年3月21日以现金和银行转帐方式向泰安公司付清所购钢材的全部货款1212578.34元。
原审法院认为，：巨润公司与荣阳公司签订的钢材供货合同依法成立，对双方均有约束力。巨润公司已按合同约定履行供货义务，但荣阳公司在收货后，对巨润公司依据合同先行供货的钢材并未按合同约定在4个月付款期限内履行付款义务，因此荣阳公司应当承担向巨润公司偿还货款的民事责任，同时按合同约定承担逾期付款的违约责任。因合同约定的按每吨月息4%计算逾期付款违约金明显过高，原审法院调整为按中国人民银行同期贷款利率二倍计算。由于荣阳公司在购买了巨润公司425.237吨钢材后，在未征得巨润公司同意的情况下即擅自采购第三方钢材，违反了合同的约定，已实际中止履行合同，其行为已构成违约。因巨润公司当时为了履行与荣阳公司签订的钢材供货合同，又与第三方泰安公司签订了相应的钢材购销合同，由于荣阳公司的违约行为导致巨润公司与泰安公司的购销合同无法继续履行，为此向泰安公司转帐赔付了违约金45万元。该45万元的赔偿款系荣阳公司的违约行为造成巨润公司的直接损失，荣阳公司应当对该损失承担赔偿责任。原审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条之规定，判决：一、荣阳公司自判决生效之日起十日内给付巨润公司货款1249026.68元及利息；（利息从2015年3月1日起按照中国人民银行同期贷款利率二倍计算至实际给付之日止）；二、荣阳公司自判决生效之日起十日内赔偿巨润公司损失45万元。一审案件受理费21040元，由荣阳公司负担。
上诉人荣阳公司不服一审判决向本院提起上诉称：一审法院认定上诉人的违约行为造成被上诉人直接损失45万元的事实是错误的。首先，被上诉人并无45万元损失的事实。被上诉人只提供一份与案外人泰安公司签订的双方协议与一份打款给个人账户凭证的真实性无法确定。其次，即使被上诉人赔付了案外人泰安公司45万元违约金，也非上诉人造成。上诉人应承担的违约责任只能有双方签订的合同确定。上诉人的逾期付款利息才是被上诉人的直接损失。上诉人与被上诉人在涉案的供货合同中约定，供货方式为：供货时间以上诉人通知为准；产品金额价格为被上诉人向上诉人提供的每批次的钢材数量，经双方确认后按照供货当天的连云港地区网上西本价基础上每吨加价260元进行结算；违约责任为：在上诉人工程建设期间，上诉人未征得被上诉人同意的情况下，不得向他人采购钢材，否则视为违约，被上诉人有权单方终止合同，并及时追回所欠货款；根据涉案供货合同以下的约定，双方没有约定钢材的固定价格而是随行就市，约定的供货时间是以通知为准，这也是为了如有违约行为可以减少双方的损失，被上诉人在明知签订的供货合同有此条款的情况下与案外人泰安公司签订承担如此高额违约责任的合同，上诉人在与被上诉人签订供货合同时，是无法预见到也不可能预见到因违约会给被上诉人造成45万元的损失。综上，一审法院认定事实错误，作出了错误的判决，请求二审法院撤销原审判决第二项，改判驳回被上诉人的第二项诉讼请求。
上诉人荣阳公司二审期间未提供新证据。
被上诉人巨润公司答辩称：一审法院认定事实清楚，上诉人在未征得被上诉人同意的情况下，向第三人采购钢材，该行为致使被上诉人与泰安公司的购销合同无法继续履行，并因此向泰安公司承担违约责任45万元。被上诉人为了防止损失的扩大，积极采取补救措施，将本应赔付泰安公司30%的违约金降低至14%。被上诉人所赔偿的45万元是由上诉人所造成的，上诉人应对该部分损失承担赔偿责任。上诉人与被上诉人在合同中已明确约定了相应的违约责任，上诉人对于自己如要构成违约应当承担高额的违约赔偿是有心理预知的。综上，被上诉人认为一审法院认定事实清楚，判决被上诉人赔偿45万元符合双方合同约定和法律规定的，并无不当。请求二审法院维持原审判决，驳回上诉人的上诉请求。
被上诉人巨润公司二审期间未提供新证据。
本院经审理查明，原审判决查明事实属实，本院予以确认。
二审归纳本案争议焦点为：上诉人是否应赔偿被上诉人45万元损失。
本院认为：上诉人荣阳公司与被上诉人巨润公司在《供货合同》中约定，由巨润公司向荣阳公司提供国内各大钢铁厂生产的合格国标建筑钢材（共计1500吨）；在荣阳公司工程建设期间，荣阳公司未征得巨润公司同意的情况下，不得向他人采购钢材，否则视为违约。本案中荣阳公司在购买了巨润公司425.237吨钢材后，未经巨润公司同意向他人采购钢材，其行为已构成违约，并给巨润公司造成损失，荣阳公司应当对该损失承担赔偿责任。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。本案中，荣阳公司与巨润公司签订的《供货合同》约定买卖钢材1500吨，荣阳公司应当预见到巨润公司为履行该合同需要向第三方购买1500吨钢材，如荣阳公司违约，其造成巨润公司的损失不仅包括巨润公司可得利益的损失，还包括巨润公司赔偿第三方违约损失。至于损失的金额，结合荣阳公司与巨润公司签订的《供货合同》及巨润公司与泰安公司签订的《商品销售合同》的约定，巨润公司因违约赔偿泰安公司45万元的情况，以及荣阳公司违约的过错程度，巨润公司要求荣阳公司赔偿45万元损失并无不当。
综上，上诉人荣阳公司的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下:
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费21040元，由上诉人连云港市荣阳房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 曹 洋
代理审判员 刘永红
代理审判员 曹金陵
二〇一五年十一月三日
书 记 员 高亚威
法律条文附录
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。