辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）大审民再终字第86号
上诉人（原审原告）刘克庆，大连市甘井子区劳动服务公司职员。
委托代理人祖平，辽宁邦德信律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）大连牟氏医院，住所地大连市甘井子区西南路甘段*号。
法定代表人牟雪明，该医院院长。
委托代理人郭焱萍，辽宁丰源律师事务所律师。
上诉人刘克庆与被上诉人大连牟氏医院医疗服务纠纷一案，大连市甘井子区人民法院于2009年10月20日作出（2009）甘民初字第4069号民事判决。该判决生效后，刘克庆取得了兴华社区出具的工作证明，以此为证据诉至大连市甘井子区人民法院，请求判令大连牟氏医院赔偿其误工费10000元（具体数额待鉴定合理休治时间后再行调整）。大连市甘井子区人民法院经审理后认为，刘克庆提供的兴华社区出具的证明所证实的内容发生在（2009）甘民初字第4069号案件之前，故此份证明不属于新的证据，根据一事不再理原则，大连市甘井子区人民法院于2011年5月12日作出（2010）甘民初字第10096号民事裁定，驳回刘克庆的起诉。该裁定生效后，刘克庆向本院申请再审，本院于2012年11月27日作出（2012）大民申字第53号民事裁定，指令大连市甘井子区人民法院再审本案，并中止原裁定的执行。大连市甘井子区人民法院于2015年6月9日作出（2013）甘审民初再字第18号民事判决。刘克庆不服，上诉至本院。本院受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘克庆的委托代理人祖平、被上诉人大连牟氏医院的委托代理人郭焱萍到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审原告刘克庆诉称，原审原、被告间医疗事故一案已由法院审结，于2009年10月20日作出（2009）甘民初字第4069号民事判决，判令原审被告赔偿原审原告人民币198899元。因原审原告的工作单位已经注销，原审原告无法出具相应的证据，故未支持原审原告的误工费。2010年10月19日，大连市甘井子区兴华街道办事处为原审原告出具证明，证明原审原告原系大连起重安装运输公司员工。依据《中华人民共和国医疗事故处理条例》第50条之规定，诉至法院，请求法院判令原审被告赔偿原审原告误工费399150元。误工费的计算方法为：从2001年3月27日入院至2009年7月30日前一天，共计100个月，同时参照大连市统计局2014年7月1日公布的上一年度大连市在岗职工平均月工资4922元计算，原审原告的误工损失为4922元／月×100个月=”492”200元，原审被告应负担70%的责任，故原审被告应赔偿原审原告492200元×70%=”399”150元。
原审被告大连牟氏医院辩称，不同意原审原告的诉讼请求。第一、原审原告主张的误工费一项在（2009）甘民初字第4069号案件中已经主张过，因原审原告未提供相应的证据，故法院没有支持该诉请。原审原告举证不能，应承担不利的后果。第二、对原审原、被告之间法律关系作出调整的生效判决是（2009）甘民初字第4069号民事判决，而非本案提起再审的（2010）甘民初字第10096号民事裁定。在（2009）甘民初字第4069号民事判决现已生效的情况下，根据一事不再理的原则，原审原告的起诉应予驳回。第三、再审的过程中，原审原告提供的兴华社区的证据不能够证明其工作情况及收入情况，故对于原审原告提出的误工损失，原审被告不同意赔偿。第四、原审原告并未提供连续治疗，连续误工的相关证据，故在鉴定被退回的情况下，以定残前一日计算误工时间无事实及法律依据。
大连市甘井子区人民法院一审经审理查明，原审原告于2001年3月27日因为左腿胫腓部骨伤在原审被告处住院，先后住院三次，第一次从2001年3月29日至7月4日，共98天；第二次从2002年9月12日至12月29日，共108天；第三次从2004年3月1日至2007年12月29日，共1398天，三次住院共计1604天。后原审原告称原审被告错误治疗给其造成伤害，于2009年4月13日诉至法院，案号为（2009）甘民初字第4069号。在该案的审理过程中，原审原告主张了包括误工费285890元在内的多项赔偿和损失。大连市医学会医疗事故技术鉴定工作办公室于2009年7月30日作出大连医鉴（2009）063号医疗事故技术鉴定书，认为本病例属于三级丙等医疗事故，原审被告承担主要责任。原审原告在2009年4月3日、2009年4月9日两次申请对合理休治时间等多项内容进行鉴定，法院未予准许。在2009年10月19日进行的庭审过程中，法院对包括原审原告误工费在内的各项请求进行了审理，原审原、被告对××生活补助费、精神损害抚慰金等达成了一致意见，参照8级伤残的标准，原审被告赔付原审原告××生活补助费126909元，精神损害抚慰金42303元，原审原、被告就误工费的赔偿标准等问题未能达成一致意见。大连市甘井子区人民法院于2009年10月20日作出（2009）甘民初字第4069号民事判决，支持了原审原告××生活补助费126909元，精神损害抚慰金42303元的请求，以原审原告主张误工费无据佐证为由驳回了原审原告关于误工费的诉讼请求。（2009）甘民初字第4069号民事判决现已发生法律效力，并已执行完毕。另查，2010年10月19日，大连市甘井子区兴华街道办事处为原审原告出具证明一份，该证明记载：“刘克庆同志1979年10月至2002年2月在大连起重安装运输公司铆焊吊装队工作，工种是气焊工，工资不详。因当时大连起重安装运输公司是兴华辖区的企业，故特此证明。”在一审审理过程中，经原审原告刘克庆申请，经本院委托辽宁大学司法鉴定中心对原审原告刘克庆的合理休治时间进行鉴定。辽宁大学司法鉴定中心以鉴定要求超出该中心的技术条件和鉴定能力，无法对委托事项作出科学的准确的结论为由退鉴。大连市甘井子区人民法院向当事人释明后，原审原告表示不坚持鉴定。
大连市甘井子区人民法院一审认为，本案的争议焦点有两个，一是原审原告的诉请是否属于一事不再理的范围，二是原审原告诉请的误工损失的数额的认定。关于本案的第一个争议焦点，虽然（2009）甘民初字第4069号民事判决对原审原告有关误工费的诉请予以驳回，但该判决驳回的理由在于原审原告未提供误工方面的证据。该判决在审理查明的事实中并未认定原审原告不存在误工事实，在法律适用中也未就本案不应支持误工费的相关法律观点予以阐述，也就是说该判决对于原审原告是否实际存在误工损失一节并未作出终局性的判断，仅表明当时裁判时未有证据支持。已将原告就此项请求在收集到新证据后的再起诉权利予以保留。一事不再理原则作为民事诉讼法中的一项基本原则，其制度设立的初衷是为了避免司法资源不必要的浪费，同时也避免出现互相冲突的判决以维护生效判决的既判力。反观本案，在（2009）甘民初字第4069号民事判决未作出实质判断，而原审原告又是在取得新证据后提起诉讼，故对原审原告的诉请进行实体审理并据实下判，和生效的判决结果之间不会产生冲突，不违背一事不再理原则设置的初衷。
关于本案的第二个争议焦点，原审原告无证据证明其持续误工的事实，其对于合理休治时间的鉴定也被退回，但考虑到原告确有住院记录，住院期间必然为误工时间，同时根据常理及公平原则，原审原告在出院后应有一定的休息期无法正常工作，法院酌定为每次出院后均有一个月的合理休治时间，故原审原告的误工时间应为1694天（98天＋30天＋108天＋30天＋1398天＋30天）。至于误工费赔偿的标准，法院认为，本案建立在（2009）甘民初字第4069号民事判决保留原审原告再起诉权利的基础上，对于人均可支配收入年度的标准应参照该案件一审辩论终结的上一年度，即2008年。参照2008年度大连市城市居民人均可支配收入17500元的标准，原审原告的误工损失合计81219.18元。根据大连医鉴（2009）063号医疗事故技术鉴定书中的结论，原审被告应承担主要责任，法院酌定其应当承担的责任比例为70%。因此，原审被告应赔偿原审原告的误工损失为56853.42元（81219.18元×70%）。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第三十五条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥审判监督程序若干问题的解释》第三十九条之规定，大连市甘井子区人民法院经审判委员会讨论决定，作出如下判决：一、撤销大连市甘井子区人民法院（2010）甘民初字第10096号民事裁定；二、自本判决发生法律效力之日起十日内，被申请人大连牟氏医院赔偿申请再审人刘克庆误工损失56853.42元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
刘克庆不服，上诉至本院，请求撤销一审判决，改判被上诉人赔偿上诉人误工费399150元。理由为：1、原审判决认定误工时间为1694天没有事实和法律依据，误工时间应从2001年3月27日入院始至2009年7月30日案涉医疗事故技术鉴定书作出之日止；2、原审判决以（2009）甘民初字第4069号案件的辩论结束时间作为本案的辩论结束时间有误，本案法庭辩论的终结时间为2015年；3、原审判决以2008年度大连市城市居民人均可支配收入作为赔偿标准是错误的，应以2013年大连市在岗职工平均工资计算。
被上诉人大连牟氏医院表示同意原审判决。
本院二审查明的事实与大连市甘井子区人民法院一审判决认定的事实一致。
本院二审认为，（2009）甘民初字第4069号民事判决对刘克庆误工费的诉请予以驳回的原因系刘克庆未提供误工方面的证据，而非在实体上驳回刘克庆的该项诉请。此后刘克庆提供的误工方面的新证据，足以证明刘克庆受伤前有工作，因受伤产生了误工损失，故原审法院对刘克庆主张的误工损失的诉请进行实体审理有事实和法律依据，本院予以支持。故本案的争议焦点为刘克庆的误工时间及误工费标准问题。
关于刘克庆的误工时间，刘克庆未提供其接受治疗的医疗机构出具的误工时间的证明，亦没有证据证明其存在持续误工的事实，而其申请休治时间的鉴定也被退回。在此情况下，原审法院根据公平原则，将刘克庆的三次住院期间均认定为误工时间，并酌定每次出院后一个月的合理休治时间亦为误工时间，确定刘克庆的误工时间为1694天，有事实和法律依据，本院予以维持。上诉人刘克庆主张其误工时间因无法鉴定应以医疗事故鉴定日为准的上诉理由，没有事实和法律依据，本院不予采纳。
关于刘克庆误工费计算的标准，因刘克庆误工事实发生在其受伤期间，本案亦建立在（2009）甘民初字第4069号民事判决的基础上，故原审以该案件一审辩论终结的上一年度的人均可支配收入，即2008年的人均可支配收入17500元为标准，并酌定大连牟氏医院承担70%的主要责任，核算刘克庆误工费数额，有事实和法律依据，本院予以维持。关于上诉人主张的误工费应以2014年公布的大连市2013年在岗职工平均工资计算的上诉理由没有事实和法律依据，本院不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人的上诉理由没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第二百零七条第一款之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6450元（上诉人刘克庆已预交），由上诉人刘克庆负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 劲
审 判 员 李 红
代理审判员 赵述云
二〇一五年十月八日
书 记 员 宋晓娜
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。
人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。