辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）大民一终字第1590号
上诉人（原审被告）：王伟强，无职业。
委托代理人：韩峰，辽宁华爵律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李菊，无职业。
委托代理人王伟，辽宁得一律师事务所律师。
原审原告李菊与原审被告王伟强生命权、健康权、身体权纠纷一案，大连市沙河口区人民法院于2014年8月21日作出（2014）沙民初字第379号民事判决，王伟强不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭于2014年10月29日公开开庭审理了本案，上诉人王伟强的委托代理人韩峰，被上诉人李菊的委托代理人王伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李菊一审诉称：2011年11月25日16时左右，在沙河口区华北路467号刘家桥中国移动公司代理店门前，被告妻子辱骂原告，双方发生厮打，被告及其妻子殴打原告。后原告丈夫赶来，被告又叫来三个人，一起殴打原告丈夫，被告王伟强殴打原告，在殴打过程中，被告将原告手掰断并致原告流产。大连市沙河口区人民法院（2013）沙刑初字第291号刑事判决书判决被告王伟强犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。现请求法院判令被告赔偿原告医疗费30337.24元、住院伙食补助费1500元、营养费1500元、护理费3000元、交通费500元、误工费12031元、精神抚慰金20000元。
被告王伟强一审辩称：在双方厮打过程中，被告与原告并没有肢体接触，原告陈述与事实不符。对于原告的诉讼请求，被告认为原告要求给付精神抚慰金没有法律依据，且原告所受伤害是指骨骨折，并未影响其实际工作和生活，也不需要进行护理。对于损害责任的承担方面，应依据双方过错程度分担，故不同意原告的诉讼请求。
一审法院经审理查明：2011年11月25日16时许，在本市沙河口区华北路467号刘家桥中国移动公司代理店门前，被告王伟强与原告李菊及其丈夫因生意上的纠纷发生厮打，在厮打过程中，被告将原告右手掰伤，致原告右手骨折。后被送往大连市中心医院急诊治疗，并于当日到大连医科大学附属第二医院住院，经诊断为右第3、4掌骨骨折，原告为此共住院19天。经核，原告花费住院医疗费28568.42元，受伤当天花费门诊医疗费509.24元，手部复诊拍片花费医疗费139.30元。另查，原告自2010年起一直居住于大连市甘井子区椒金山街道金贸社区。大连市沙河口区人民法院于2013年9月12日作出（2013）沙刑初字第291号刑事判决书，判决被告王伟强犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。该判决书已发生法律效力，被告王伟强现已刑满释放。本院依被告申请，经大连市中级人民法院司法技术委托辽宁学苑司法鉴定中心对原告住院期间的医疗合理性进行鉴定。辽宁学苑司法鉴定中心出具的辽学鉴（2014）医鉴字第211号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“被鉴定人李菊伤后住院期间医疗用药属对症，可认合理。”此外，在该鉴定意见书分析说明一项有如下阐述：“被鉴定人（原告李菊）于2011年11月25日在大连市中心医院妇科会诊及2011年11月29日12：16于大连医科大学附属第二医院急诊均未有‘难免流产’检查记录，在2011年11月26日至2011年12月10日住院期间未见有妇产科相关不良主诉及查体记录。”
一审法院认为：公民的健康权受法律保护。大连市沙河口区人民法院于2013年9月12日作出的（2013）沙刑初字第291号刑事判决书中，对被告王伟强将原告李菊打伤致手骨骨折的事实予以确认，该判决已经生效并执行完毕，被告理应对侵权行为给原告造成的合理损失予以赔偿。关于原告要求被告给付医疗费的诉讼请求，原告提交的医疗费单据显示当日门诊花费509.24元，虽包含部分妇科检查费用，但考虑原告确有早孕情况，该部分花费可认合理。原告提交的住院医疗费单据证明治疗手骨骨折的费用为28568.42元，经司法鉴定机构认定合理，本院予以确认。原告提交的2012年2月27日医疗费单据显示手部复诊拍片花费139.30元，亦属合理。原告提交的其他医疗费单据系原告在受伤多日后所做的妇科检查及流产手术所产生的费用证明，因原告无证据证明流产系与被告冲突所致，结合鉴定意见书的分析说明内容，对于该部分医疗费用，本院不予支持，被告应向原告支付医疗费共计29216.96元。关于原告要求被告给付住院伙食补助费的诉讼请求，原告受伤住院19天，住院伙食补助费按50元／日计算，为950元；关于原告要求被告给付营养费、护理费的诉讼请求，因原告未提供证据证明原告伤后是否需要加强营养、是否需要护理，且明确表示不申请司法鉴定，故本院对于原告要求营养费和护理费的诉讼请求不予支持。关于原告要求被告支付交通费的诉讼请求，结合原告就诊情况，本院酌情支持300元。关于原告要求被告给付误工费的诉讼请求，原告出示了疾病诊断书，证明原告住院19日，建议休息时间为60日，对此原告虽提出异议，但未申请司法鉴定，故本院确认原告休治时间为79日。原告虽为农业户口，其提供的社区证明及暂住证能够认定原告自2010年起一直居住于大连市甘井子区椒金山街道金贸社区。但对于收入情况，原告没有提供证据予以证明，故本院依照大连市城镇居民上年度人均可支配收入30238元为标准进行计算，其误工费应为6544.66元（30238元÷365天×79天）。关于原告要求被告给付精神损害抚慰金的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告王伟强于本判决生效之日起十日内赔偿原告李菊医疗费29216.96元；二、被告王伟强于本判决生效之日起十日内赔偿原告李菊住院伙食补助费950元；三、被告王伟强于本判决生效之日起十日内赔偿原告李菊交通费300元；四、被告王伟强于本判决生效之日起十日内赔偿原告李菊误工费6544.66元；五、驳回原告其它诉讼请求。案件受理费560元（原告已预付）、鉴定费720元（被告已预付），退回原告280元，由原告负担140元，被告负担860元，给付时间同上。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
王伟强上诉的理由及请求是：不是上诉人给被上诉人造成的伤害，上诉人已就生效刑事判决提起申诉；一审法院对误工费认定错误，医院的休治诊断不能直接用以确定误工时间，应当就合理休治时间进行鉴定，且误工费应为因误工减少的损失，被上诉人无据证明其收入减少；上诉人不应承担全部赔偿责任，被上诉人在双方冲突中亦有重大过错，应当承担相应责任。
李菊二审答辩认为：本案事实已经生效刑事判决予以认定，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，服从一审判决。
本院经审理查明，一审判决认定事实属实。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，非法侵害公民身体造成伤害的，应当承担相应的损害赔偿责任。针对上诉人主张并未对被上诉人造成身体伤害一节，因伤害事实已经生效刑事判决予以确认，且尚无再审判决对伤害事实予以改判，故对上诉人该节上诉请求本院不予采信。针对上诉人主张不应以医院诊断书建议的休治时间最终确定误工时间及不应支持误工损失一节，对于出院后的合理休治时间，被上诉人出示了大连医科大学附属第二医院出具的两份《住院疾病诊断书》，其上记载诊休建议休息时间共计60天，被上诉人已经完成了举证责任。上诉人虽提出异议，但未能举证推翻上述证据亦未申请司法鉴定，故一审法院以《住院疾病诊断书》为依据最终确认误工时间并无不当；对于是否应当支持误工损失一节，虽被上诉人未能举证证明其因本次纠纷实际产生的误工损失，也未能提供近三年的平均收入情况证明，但被上诉人在纠纷发生之前经营生意，因上诉人的侵权行为造成误工损失为必然，一审法院按照大连市城镇居民上年度人均可支配收入为标准计算误工费较为适当，故本院对上诉人该节上诉请求不予支持。针对上诉人主张不应判令其承担全部赔偿责任的问题，本院认为，虽刑事判决已经认定系上诉人将被上诉人右手掰伤，但也查明本案上诉人与被上诉人之间发生了撕扯，被上诉人也自认抓着王伟强的衣服往后拽他，故上诉人主张被上诉人在案涉纠纷中存在一定过错有事实和法律依据，一审法院判令上诉人承担全部赔偿责任不当，根据上述情节，本院认定上诉人承担80%的赔偿责任与其过错程度相适应。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持大连市沙河口区人民法院（2014）沙民初字第379号民事判决第五项；
二、变更大连市沙河口区人民法院（2014）沙民初字第379号民事判决第一项为：上诉人王伟强于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人李菊医疗费23373.57元；
三、变更大连市沙河口区人民法院（2014）沙民初字第379号民事判决第二项为：上诉人王伟强于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人李菊住院伙食补助费760元；
四、变更大连市沙河口区人民法院（2014）沙民初字第379号民事判决第三项为：上诉人王伟强于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人李菊交通费240元；
五、变更大连市沙河口区人民法院（2014）沙民初字第379号民事判决第四项为：上诉人王伟强于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人李菊误工费5235.73元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费560元（被上诉人已预付）、鉴定费720元（上诉人已预付），退回被上诉人280元，由上诉人负担688元，被上诉人负担312元；二审案件受理费560元，由上诉人负担448元，被上诉人负担112元。
本判决为终审判决。
审 判 长 宋 君
审 判 员 阎 妍
代理审判员 郑福一
二〇一四年十一月二十五日
书 记 员 罗蔓兰