新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）乌中民五终字第1047号
上诉人（原审原告）：山东远东伟业（集团）有限公司新疆分公司。住所地：乌鲁木齐市米东区。
负责人：林忠虎，山东远东伟业（集团）有限公司新疆分公司经理。
委托代理人：于雪霞，女，1966年10月17日出生，汉族，山东远东伟业（集团）有限公司新疆分公司法律顾问，住乌鲁木齐市米东区。
委托代理人：唐培成，男，1952年11月11日出生，汉族同，山东远东伟业（集团）有限公司新疆分公司法律顾问，住乌鲁木齐市米东区。
被上诉人（原审被告）：曹发军，男，1968年12月30日出生，无固定职业，汉族，住甘肃省武威市凉州区。
委托代理人：曹德福（系曹发军之子），1993年1月20日出生，汉族，个体工商户，住乌鲁木齐市水磨沟区。
上诉人山东远东伟业（集团）有限公司新疆分公司（下称远东伟业新疆分公司）因与被上诉人曹德福工伤保险待遇纠纷一案，不服乌鲁木齐市米东区人民法院（2015）米民一初字第1766号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年10月27日受理后，依法组成合议庭，于2015年11月17日公开开庭进行了审理。上诉人远东伟业新疆分公司的委托代理人于雪霞、唐培成，被上诉人曹发军的委托代理人曹德福到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，曹发军在远东伟业新疆分公司从事喷漆工工作。2014年4月11日，曹发军在远东伟业新疆分公司处填写履历表。工作期间，双方未签订劳动合同，远东伟业新疆分公司未缴纳曹发军各项社会保险费。2014年5月8日16时，曹发军在远东伟业新疆分公司厂区内从事喷漆工作时，前来厂区内载货的货车倒车时将一钢梁撞倒致曹发军受伤；后被送往乌鲁木齐市米东区人民医院救治，住院23天，5月31日出院。出院诊断为：侧胫腓骨远端粉碎性开放性骨折、右侧胫腓骨远端粉碎性骨折，右侧内外踝及后踝骨折，左侧外踝骨折，左侧距骨骨折，右侧跟骨骨折；住院期间以院外一个月生活护理一人，全休一个月，患者免负重叁月，一年后取出内固定物。2014年7月1日至12月1日，米东区人民医院分别出具疾病证明书，均为全休1个月，共计全休6个月，全休至2014年12月31日；7月1日至10月1日疾病证明书均要求生活护理一个月，共计护理4个月。曹发军住院期间，远东伟业新疆分公司支付曹发军医疗费5999元，曹发军于2014年7月22日向远东伟业新疆分公司出具收条。2014年12月11日，乌鲁木齐市人力资源和社会保障局认定曹发军为工伤；2015年4月10日，乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会鉴定被告为伤残八级。2014年8月21日，远东伟业新疆分公司向曹发军出具证明：曹发军3月份工资为4400元，出勤21天；2014年8月13日，远东伟业新疆分公司向曹发军出具证明，曹发军4月份工资为6800元，5月份工资1152元（出勤6天）。
2015年4月29日，曹发军申请劳动仲裁，乌鲁木齐市米东区劳动人事争议仲裁委员会作出米劳人仲字（2015）268号仲裁裁决：一、双方当事人于2015年4月29日解除劳动关系；二、由远东伟业新疆分公司支付曹发军各项工伤保险待遇费用共计199129.92元，包括停工留薪期工资30784.74元、住院期间伙食补助费402.5元，一次性伤残补助金43582元，一次性工伤医疗补助金33228.64元，一次性伤残就业补助金74764.44元，护理费14739.6元，鉴定费300元，医疗费1328元；三、由远东伟业新疆分公司支付曹发军未签订劳动合同的二倍工资3446.94元；四、由远东伟业新疆分公司支付曹发军解除劳动关系的经济补偿金5943元；五、由双方当事人按照社会保险经办机构核定的标准共同补缴申请人2014年3月至2015年4月的养老、失业保险费，产生的利息由远东伟业新疆分公司承担；六、由远东伟业新疆分公司支付曹发军邮寄送达费120元；七、驳回曹发军的其他仲裁申请。远东伟业新疆分公司不服，遂提起诉讼。
原审法院认为：1、关于曹发军的入职时间及解除劳动关系时间问题。《劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。工资表、考勤表、招工记录等属于用人单位举证范围。本案中，远东伟业新疆分公司作为用人单位未能提供上述证据，虽然提供了履历表，但该履历表并无曹发军的入职时间，故应承担举证不能的法律后果，确认曹发军的入职时间为2014年3月11日。曹发军被认定为工伤，并于2015年4月29日申请劳动仲裁要求解除劳动关系，故依法确认双方劳动关系于2015年4月29日解除。远东伟业新疆分公司主张2014年5月30日曹发军尚在医疗期内解除劳动关系，因违反法律的强制性规定，不予支持。
2、关于曹发军工伤保险待遇问题。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为八级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为11个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条规定，八级伤残职工劳动合同期满终止劳动合同或者本人提出解除劳动合同的，以终止或者解除劳动关系时所在州、市（地）上年度职工月平均工资为基数，由用人单位为其支付一次性伤残就业补助金，并由工伤保险基金为其支付一次性工伤医疗补助金。八级伤残职工分别按18个月和8个月计发。远东伟业新疆分公司未缴纳曹发军工伤保险费，曹发军的工伤保险待遇费用应当由远东伟业新疆分公司承担。曹发军主张解除劳动关系并由远东伟业新疆分公司向其支付工伤保险待遇费用符合法律规定。远东伟业新疆分公司与曹发军解除劳动关系时间为2015年4月29日，《工伤保险条例》中本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资；远东伟业新疆分公司未提供曹发军离职前工资表，也未提交其单位上年度即2013年在岗职工月平均工资标准，且曹发军受伤前在远东伟业新疆分公司处工作不足12个月，曹发军对其月工资虽提出异议，但对其工资计算标准认可，故本院参照2013年乌鲁木齐地区职工月平均工资3962元作为曹发军的工资计算标准。一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金以解除劳动关系上年度乌鲁木齐地区职工月平均工资为标准，故远东伟业新疆分公司应支付曹发军一次性伤残补助金43582元（3962元／月×11个月），劳动能力鉴定费300元。曹发军对仲裁裁决的一次性工伤医疗补助金33228.64元，一次性伤残就业补助金74764.44元均无异议，表示认可，故远东伟业新疆分公司应支付曹发军一次性工伤医疗补助金33228.64元，一次性伤残就业补助金74764.44元。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。曹发军住院23天，出院时医嘱全休一个月，住院期间及院外一个月生活护理一人；之后出具疾病证明书，全休共计6个月，生活护理四个月，以上曹发军停工留薪期共计7个月23天，护理期5个月23天。参照2014年乌鲁木齐市部分行业工种（岗位）人力资源市场工资指导价位表中护理护工高价位工资2556元作为曹发军计算护理费的依据，故远东伟业新疆分公司应支付曹发军住院伙食补助费414元（18元／天×23天），护理费14739.6元（2556元×（5个月＋23天÷30天）】，停工留薪期工资30771.5元（3962元×（23天÷30天＋7个月）】。关于医疗费，曹发军当庭认可肇事司机一方和远东伟业新疆分公司（远东伟业新疆分公司已支付医疗费5999元）已将曹发军的医疗费全部支付，曹发军提交的医疗费票据中9张均为住院期间预交款凭证，并非发票，对上述票据中5月8日三张共计4999元、5月15日一张计399元、5月31日计400元，因属曹发军住院期间预交凭证，应计入出院统一结算中，故不予支持；对9月3日三张共计349元、10月13日一张计250元，因无相应的医嘱、检查单及发票，不予支持；对2015年4月7日一张30元门诊票据本院予以支持。对于远东伟业新疆分公司提出应当在赔偿总额中扣除已经支付的5999元，因远东伟业新疆分公司未提供相应证据证实该5999元未用于支付医疗费，而曹发军向远东伟业新疆分公司出具的收条内容为支付医疗费，故对远东伟业新疆分公司要求在赔偿总额中扣除5999元的主张，不予支持。结合医院出具的诊断证明及曹发军受伤部位，对曹发军要求的900元辅助器具轮椅费900元，予以支持。远东伟业新疆分公司认为此项900元辅助器具费仲裁并未裁决，本案不应予以审理，但该仲裁裁决“本委认定”主文部分已作处理予以支持，故对远东伟业新疆分公司此项抗辩意见不予采纳。关于远东伟业新疆分公司提出的曹发军伤情未稳时所做伤残鉴定不认可，因该争议不属于劳动争议，故不予处理。
3、关于缴纳社会保险费问题。为劳动者缴纳社会保险费是用人单位的法定强制性义务，曹发军2014年3月11日入职，2015年4月29日双方解除劳动关系，故远东伟业新疆分公司应与曹发军共同补缴曹发军2014年3月至2015年4月的养老、失业保险费，产生的利息由远东伟业新疆分公司承担。
4、关于解除劳动关系经济补偿金问题。劳动合同法第三十八条规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬或者未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。曹发军2014年3月11日入职，双方劳动关系于2015年4月29日解除，远东伟业新疆分公司未缴纳曹发军工作期间社会保险费，故远东伟业新疆分公司依法应当支付曹发军1.5月解除劳动关系经济补偿金5943元（3962元／月×1.5个月）。
5、关于未签订劳动合同二倍工资问题。《劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。曹发军2014年3月11日入职，4月12日用工满一个月双方未签订劳动合同，2014年5月8日受伤住院，在其受伤后，远东伟业新疆分公司无法与曹发军签订书面劳动合同，曹发军亦无法向远东伟业新疆分公司提供劳动，故远东伟业新疆分公司应支付曹发军26天未签订劳动合同二倍工资为3433.7元（3962元／月×26天÷30天）。本次案件涉及仲裁邮寄送达费60元系曹发军申请仲裁时支出的合理费用，远东伟业新疆分公司应予支付。远东伟业新疆分公司与曹发军在处理双方是否存在劳动关系时，仲裁委对该案的仲裁邮寄送达费60元未作处理，此费用与曹发军的劳动争议有关联，故对此仲裁邮寄送达费60元，远东伟业新疆分公司应予支付。
原审法院判决：一、驳回山东远东伟业（集团）有限公司新疆分公司的诉讼请求；二、山东远东伟业（集团）有限公司新疆分公司与曹发军于2015年4月29日解除劳动关系；
三、山东远东伟业（集团）有限公司新疆分公司支付曹发军各项工伤保险待遇费用共计198730.18元，包括一次性伤残补助金43582元（3962元／月×11个月），一次性工伤医疗补助金33228.64，一次性伤残就业补助金74764.44元，停工留薪期工资30771.5元（3962元×（23天÷30天＋7个月）】，住院伙食补助费414元（18元／天×23天），护理费14739.6元（2556元×（5个月＋23天÷30天）】，劳动能力鉴定费300元，医疗费30元，轮椅费900元，于判决生效后十日内付清；四、山东远东伟业（集团）有限公司新疆分公司支付曹发军未签订劳动合同二倍工资3433.7元（3962元／月×26天÷30天），于判决生效后十日内付清；五、山东远东伟业（集团）有限公司新疆分公司支付曹发军解除劳动关系经济补偿金5943元（3962元／月×1.5个月），于判决生效后十日内付清；六、山东远东伟业（集团）有限公司新疆分公司于判决生效后十日内与曹发军按照社会保险经办机构核定的标准共同补缴曹发军2014年3月至2015年4月的养老、失业保险费（曹发军个人缴纳部分由其自行承担，产生的利息由山东远东伟业（集团）有限公司新疆分公司承担）；七、山东远东伟业（集团）有限公司新疆分公司支付曹发军申请仲裁花费的邮寄送达费120元，于判决生效后十日内付清。
上诉人远东伟业新疆分公司上诉称，2014年4月11日，曹发军应聘至我公司从事喷漆工工作，工资为3600元／月，原审法院参照2013年乌鲁木齐地区职工月平均工资3962元作为曹发军工资标准计算我公司应支付给其的停工留薪期工资、未签订劳动合同二倍工资和解除劳动合同关系经济补偿金标准过高；曹发军被砸伤后未达到高位截瘫，护理期应适用生活护理，即计算护理费应以护理护工中价位工资为标准，原审法院以护理护工高价位工资2556元作为我公司支付曹发军护理费的依据，取费标准过高；轮椅费用在仲裁裁决项中并未得到支持，原审法院亦不应当将此费用判令由我公司承担；另，我公司在曹发军住院期间已支付其医疗费用5999元，此费用应当从赔偿款中予以折抵。再有，不是因本案产生的邮寄费60元，也应当从本案我公司承担的款项中予以扣除。综上，请求二审依法改判。
被上诉人曹发军答辩称，我于2014年3月11日至远东伟业新疆分公司从事喷漆工作，远东伟业新疆分公司未与我签订劳动合同，也没有给我缴纳社会保险费用。2014年5月8日，我被砸伤，住院23天，被诊断为侧胫腓骨远端粉碎性开放性骨折、右侧胫腓骨远端粉碎性骨折、右侧内外踝及后踝骨折、左侧外踝骨折、左侧距骨骨折、右侧跟骨骨折，下半身根本无法活动，原审法院判令远东伟业新疆分公司以护理护工高价位工资支付我的护理费及轮椅费正确，应当支持。另，远东伟业新疆分公司在我住院期间支付的5999元已用于支付医院的医疗费用了，不应再从赔偿款中扣除。对于远东伟业新疆分公司称该公司多承担的60元邮寄费，我可以不再主张。综上，原审法院判决查明事实清楚，适用法律正确，请二审法院予以维持。
经本院审理查明事实与原审法院认定事实相一致。
上述查明事实有履历表、收条、工伤认定决定书、初次（复查）鉴定结论书、证明、中国银行工资发放记录、级别证明书、出院证、门诊预交金收退款收据、购置轮椅发票、鉴定费票据、仲裁邮寄送达费票据、当事人陈述及庭审笔录等证据证明。
本院认为，本案争议焦点，1、远东伟业新疆分公司与曹发军建立劳动关系的时间。远东伟业新疆分公司上诉称曹发军的入职时间为2014年4月11日，但该公司提供的履历表不足以证实曹发军的入职时间，该公司应当承担举证不能的责任，原审法院确认曹发军与远东伟业新疆分公司建立劳动关系时间为2014年3月11日并无不妥，本院予以支持；2、曹发军的月工资标准。远东伟业新疆分公司认为曹发军的月工资标准为3600元／月，但未提供曹发军离职前的工资表予以证明，原审法院参照2013年度乌鲁木齐地区职工月平均工资3962元作为曹发军月工资标准，并以此标准计算曹发军的一次性伤残补助金、停工留薪期工资、未签订劳动合同二倍工资、及解除劳动关系经济补偿金，亦无不妥，本院予以支持。3、停工留薪期和护理费的时间问题。远东伟业新疆分公司对停工留薪期及出院后的护理天数无异议，但认为此时间段应当由劳动工伤鉴定部门确定的标准为准，不应以医院开据的病假条确定，该上述请求缺乏法律依据，本院不予确认。4、鉴于曹发军受伤部位及医院出具的诊断证明为：侧胫腓骨远端粉碎性开放性骨折、右侧胫腓骨远端粉碎性骨折、右侧内外踝及后踝骨折、左侧外踝骨折、左侧距骨骨折、右侧跟骨骨折，医院亦出具医嘱曹发军需要护理，根据《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条规定：生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间住院治疗需要护理的，由所在单位负责派员护理或者按月发给本人本单位上年度在岗职工月平均工资的护理费，住院治疗期不足1个月的，按1个月计发护理费。原审法院参照2014年乌鲁木齐市部分行业工种（岗位）人力资源市场工资指导价位表中护理护工高价位工资2556元作为曹发军护理费的依据，曹发军对此予以认可，本院予以维持。远东伟业新疆分公司上诉要求计算护理费应以护理护工中价位工资为标准于法相悖，本院不予支持。曹发军的轮椅费900元在仲裁裁决主文部分已作处理，原审法院判决由由远东伟业新疆分公司承担并无不妥，本院予以维持。5、因远东伟业新疆分公司在曹发军住院期间支付的5999元已用于支付曹发军的医疗费用，故在远东伟业新疆分公司要求将此款项从赔偿款中折抵的上诉请求，本院不予支持。6、对于仲裁邮寄送达费问题。曹发军自愿放弃主张仲裁邮寄送达费60元，本院予以准许。
综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、维持乌鲁木齐市米东区人民法院（2015）米东民一初字第1766号民事判决第一、二、三、四、五、六项，即：“一、驳回山东远东伟业（集团）有限公司新疆分公司的诉讼请求；二、山东远东伟业（集团）有限公司新疆分公司与曹发军于2015年4月29日解除劳动关系；三、山东远东伟业（集团）有限公司新疆分公司支付曹发军各项工伤保险待遇费用共计198730.18元，包括一次性伤残补助金43582元（3962元／月×11个月），一次性工伤医疗补助金33228.64，一次性伤残就业补助金74764.44元，停工留薪期工资30771.5元（3962元×（23天÷30天＋7个月）】，住院伙食补助费414元（18元／天×23天），护理费14739.6元（2556元×（5个月＋23天÷30天）】，劳动能力鉴定费300元，医疗费30元，轮椅费900元，于判决生效后十日内付清；四、山东远东伟业（集团）有限公司新疆分公司支付曹发军未签订劳动合同二倍工资3433.7元（3962元／月×26天÷30天），于判决生效后十日内付清；五、山东远东伟业（集团）有限公司新疆分公司支付曹发军解除劳动关系经济补偿金5943元（3962元／月×1.5个月），于判决生效后十日内付清；六、山东远东伟业（集团）有限公司新疆分公司于判决生效后十日内与曹发军按照社会保险经办机构核定的标准共同补缴曹发军2014年3月至2015年4月的养老、失业保险费（曹发军个人缴纳部分由其自行承担，产生的利息由山东远东伟业（集团）有限公司新疆分公司承担）”；
二、变更乌鲁木齐市米东区人民法院（2015）米东民一初字第1766号民事判决第七项，即山东远东伟业（集团）有限公司新疆分公司支付曹发军申请仲裁花费的邮寄送达费120元，于判决生效后十日内付清。为：山东远东伟业（集团）有限公司新疆分公司支付曹发军申请仲裁花费的邮寄送达费60元，于判决生效后十日内付清。
一案案件受理费10元（远东伟业新疆分公司已交），减半收取5元，邮寄送达费60元，合计65元由远东伟业新疆分公司负担，余5元由原审法院退还远东伟业新疆分公司。二审案件受理费10元，由山东远东伟业（集团）有限公司新疆分公司负担（已付）。
本判决为终审判决。
审判长 王宏
审判员 王晴
审判员 胡颖
二〇一五年十二月十八日
书记员 周芳