河南省商丘市睢阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫1403民初870号
原告：河南省大业建筑工程有限公司，住商丘市梁园区。
法定代表人：陈疆琪，该公司总经理。
委托代理人：杨鹏飞，男，1987年5月8日出生，汉族，住虞城县。系该公司员工。
被告：商丘市银河棉业股份有限公司，住商丘市。
法定代表人：刘卫军，该公司经理。
委托代理人：付新海，河南保航律师事务所律师。
被告：闫德富，男，1952年8月7日出生，汉族，住商丘市。
原告河南省大业建筑工程有限公司（以下简称原告）与被告商丘市银河棉业股份有限公司（以下简称银河棉业公司）、闫德富建筑工程施工合同纠纷一案，原告于2016年2月16日向本院提起诉讼，本院受理后依法向原、被告分别送达了受理案件通知书、举证通知书、应诉通知书、起诉状副本、开庭传票等法律文书。并依法组成合议庭于2016年11月7日在本院第四民事审判庭公开开庭进行了审理。原告委托代理人�鹏飞，被告银河棉业公司的委托代理人付新海到庭参加诉讼。被告闫德富经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，2013年1月15日，原告与被告银河棉业公司签订了一份《建筑工程合同》。双方约定由原告承建被告方的职工餐厅，合同总价款为人民币5500000元。合同签订后，原告依约向被告银河棉业公司缴纳了500000元人民币中标保证金。2013年2月，原告依合同约定动工后，被告应按合同约定于开工后十五日退还中标保证金，经原告多次催要，被告银河棉业公司一直没有退还。2013年7月，涉案主体工程完工后，原告多次催促被告进行主体工程验收以便于进行后续工作，但是由于被告方的建设工程图纸没有经过商丘市建委审查的原因，导致主体工程一直没能进行验收，直到2013年底主体工程才得以验收，因长时间的停工，给原告方造成了极大的经济损失。原告为了让承包的工程如约完工，多次找到被告进行协商，被告答应支付工程款1000000元人民币，实际仅支付工程款500000元人民币。2014年9月22日，双方协商后签订了一补充协议。原告按照该补充协议的约定重新进场施工，被告方仍然没有按照双方的新约定的期限支付工程款，直至2014年11月被告才两次分别向原告支付工程款人民币159000元和人民币230000元，总计款人民币389000元，下欠工程款人民币4611000元及工程中标保证金人民币500000元，计款人民币5111000元，被告拒不支付。原告为维护自己的合法权益，依法起诉，请求人民法院依法判决：1、被告向原告支付下欠的工程款4611000元人民币并退还中标保证金人民币500000元；2、被告向原告支付上述款项的利息损失；3、被告赔偿给原告造成的全部经济损失；4、被告方承担本案全部诉讼费用。在本案审理过程中，原�将诉讼请求第一项变更为：被告向原告支付下欠的工程款5100000元人民币并退还中标保证金人民币500000元。
被告银河棉业公司庭审时答辩称：原告的诉讼请求没有事实依据和法律依据，原告方所承包建设的涉案工程至今没有完工，其行为已构成违约，且涉案工程的工程量也没有进行结算，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。
被告闫德富未进行答辩。
根据原、被告双方的诉辩意见，合议庭归纳本案争议焦点为：原告的诉讼请求是否具有事实依据和法律依据，人民法院是否应予以支持？
原告为支持其诉讼请求向本院提交的证据材料有：证据1、《协议书》一份，证据2、《关于银河棉业股份有限公司1#楼补充协议》一份，证据3、河南开元工程技术咨询有限公司出具的开元鉴定【2016】011号《商丘市银河棉业股份有限公司1#楼已完工程造价鉴定意见书》一份，证据4、商丘市工商行政管理局出具的《私营企业基本注册信息查询单》一份，证据5、商丘市中原建设工程质量检测有限公司出具的编号（结构）类（2013）年第（0198）号《检测报告》一份，上述证据的证明目的：证据1、证据2、证据3、证据5证明被告银河棉业公司下欠原告工程款5111000元人民币的事实，证据4证明被告闫德富是被告银河棉业公司的股东之一，要求其承担民事责任。
庭审后，原告为支持其诉讼请求向本院提交的证据材料有，第一组证据：证据1、原告河南省大业建筑工程有限公司营业执照一份，证据2、原告河南省大业建筑工程有限公司建筑业企业资质证书一份，证明：原告河南省大业建筑工程有限公司是一家具有建筑业企业资质的合法建设工程公司，原告承建被告方餐厅工程合法。第二组证据：人民币500000元保证�汇款凭证一份，证明：原告向被告支付500000元保证金的事实。第三组证据：证据1、银纺餐厅剩余工程进度计划一份，证据2、工程停∕复工报告一份，证据3、工作联系函3份，证据4、付款申请单2份，证明：工期延误是由于被告方原因造成。第四组证据：证据1、现场签证单一份，证据2、工程联系单3份，证明：工程量发生了变更，被告方应按照实际工程量向原告方支付工程款。第五组证据：鉴定费发票一份，证明：本案因进行工程量及工程造价司法鉴定，原告方支付鉴定费用人民币40000元的事实。
被告银河棉业公司没有向本院提交证据。
庭审时，被告银河棉业公司对原告提交的证据的真实性没有异议，对证明目的有异议，认为合同约定的总工程价款为人民币5500000元，目前尚有10%的工程量未完工，即使在完成全部工程量的情况下被告最多应支付的工程款也不超过人民币5500000元，况且原告所承建的工程存在诸多质量问题，本案的鉴定结果超出了双方当事人的约定数额，扣除原告没有完成的10%工程量价款，被告应当支付的工程价款不应超过人民币5000000元。本院认为，原告提交的上述证据内容客观真实、形式及来源合法、与本案具有关联性，可以作为有效证据使用。
庭审后，被告银河棉业公司对原告庭审后提交的证据均有异议，认为：这些证据均不是新证据，庭审后提交均不具有合法性。原告方缴纳的保证金人民币500000元已经退还给原告。第三组证据、第四组证据是原告方单方制作，被告方不予认可。对第五组证据不发表意见，由人民法院依法认定。本院认为，原告庭审后提交的上述证据，均与案件基本事实有关，符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零�条之规定，内容客观真实、形式及来源合法、与本案具有关联性，可以作为有效证据使用。被告方的异议，没有证据支持，本院不予采信。
依照上述有效证据并结合当事人的陈述，本院确认以下案件事实：2013年1月15日，原告与被告银河棉业公司签订了一份建筑工程《协议书》。协议约定：“由原告承包建设被告方的职工餐厅即被告银河棉业公司1#楼。承包范围：除外墙保温、平板太阳能、成品盥洗槽外的工程施工图上的全部土建、水施、电施的所有内容。质量标准：合格（主体优良）。工程开工日期：2013年2月25日，竣工日期：2013年7月25日.合同价款：金额（人民币）5500000元。工程款支付：工程验收合格后付款50%，当年内年底付30%，下余次年付清。等等。”合同签订后，原告自本公司账户（户名：河南省大业建筑工程有限公司，账号：80×××10）向被告银河棉业公司（户名：商丘市银河棉业股份有限公司，账号：80×××15）转汇500000元人民币中标保证金。后原告方即组织了涉案工程的施工。2014年9月22日，原、被告双方经协商签订了《关于银河棉业股份有限公司1#楼补充协议》一份，该补充协议约定：“原告提供后期工程进度计划（见附件），按被告银河棉业公司约定原告完成的工程量，20天为一个工程进度，每20天拨付原告已经完成的工程量30%的工程款。工程完工时，原告向被告银河棉业公司提交竣工验收申请报告，被告银河棉业公司应在7日内积极组织有关人员验收。验收合格无质量问题后，被告银河棉业公司应在7日内按照主合同约定，支付至总工程款的50%，2014年12月31日之前支付总工程款的30%,2015年9月30日前，支付总工程款的15%，2015年12月31日之前，支付清剩余的5%的工程款。本协议签订后，原告应严格按照约定的施工时间，按时、保质保量的完成。但因被告银河棉业公司不按时拨付工程款的，原告可以顺延工期。除不可抗的因素外，原告不能按时完工，被告银河棉业公司顺延支付工程款。本协议签订后，双方互不追究主合同此前的违约责任。等。”2013年7月涉案主体工程施工完成后，原告方催促被告进行主体工程验收，因被告方建设工程图纸未通过建委审核，质监站不予验收。2013年11月15日，经原告方委托商丘市中原建设工程质量检测有限公司对涉案工程主体结构20个构件进行了现场混凝土强度检测，所检构件均能满足图纸设计要求；对涉案工程主体结构4个构建进行了现场砌筑砂浆强度检测，所检构件均能满足图纸设计要求。后原告多次要求被告按照合同约定拨付工程款并退还保证金。被告于2014年11月两次向原告拨付工程款人民币389000元。另归还原告保证金人民币500000元。
另查明，原告单位具有建设工程施工总承包二级资质。涉案工程没有进行招投标。截止本案法庭辩论结束前涉案工程没有取得建设用地土地使用权证、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证。涉案工程有两道管道进行了改动，改动费用为3864元。本案审理过程中，本院依据原告方申请对涉案工程已完工程造价进行了司法鉴定。受托单位河南开元工程技术咨询有限公司于2016年11月1日向本院出具了开元鉴定（2016）011号《商丘市银河棉业股份有限公司建设项目1#楼已完工程造价鉴定意见书》，商丘市银河棉业股份有限公司建设项目1#楼已完工程鉴定造价为5509694.13元人民币。鉴定费为人民币40000元整。
再查明，2016年3月4日，被告商丘市银河棉业股份有限公司法定代表人闫德富变更为刘卫军。被告闫德富现仍是被告商丘市银河�业股份有限公司股东，出资比例为51%。
本院认为，尽管原、被告签订的建设工程《协议书》和《关于银河棉业股份有限公司1#楼补充协议》均是当事人的真实意思表示，原告单位亦有建设工程施工总承包二级资质，但因涉案工程涉案标的超过合同估算价2000000元人民币以上，参照中华人民共和国建设部第89号《房屋建筑和市政基础设施工程施工招标投标管理办法》第三条，依据《中华人民共和国招标投标法》第三条之规定，本院确认涉案工程属于必须进行招投标项目，因原、被告双方没有进行公开招标投标，其行为违反了《中华人民共和国招标投标法》第四条国家禁止性强制性法律规定，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第三项之规定，上述涉案合同均应为无效合同，自始不具有法律效力。依据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。”依据上述规定，涉案工程已无继续施工的必要。该工程尽管由原告方垫资承建，但因被告商丘市银河棉业股份有限公司对涉案工程享有财产权利，涉案工程主体结构构件混凝土强度、砌筑砂浆强度经检测均能满足图纸设计要求。故被告商丘市银河棉业股份有限公司理应将所建工程折价后将工程款偿付给原告。原告的起诉符合法律规定，依法应予以支持。涉案工程经司法鉴定已完工程造价为5509694.13元人民币，扣除已经支付的人民币389000元工程款，被告方实际应支付的工程款数额应为5509694.13元389000元=5120694.13元。故原告要求被告商丘市银河棉业股份有限公司偿还工程款人民币5100000元的诉讼请求，具有事实依据和法律依据，依法应予以支持。对原告要求被告闫德富共同归还工程款的诉讼请求，因被告闫德富是被告商丘市银河棉业股份有限公司的原法定代表人和公司股东，故原告的该项诉讼请求，没有法律依据，故本院依法不予以支持。对原告要求被告偿付占用工程款期间利息损失的诉讼请求，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条：“当事人对欠付工程价款利息计付标准没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”之规定。故原告的该项诉讼请求，具有事实依据和法律依据，依法应予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第五十二条，第五十八条，第二百七十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十七条、第十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告商丘市银河棉业股份有限公司于本判决生效后十日内向原告河南省大业建筑工程有限公司支付工程款人民币5100000元并偿付占用工程款期间的银行利息（利息自2016年2月16日起计算至付清之日止，利率按照中国人民银行规定的同期同类贷款利率进行计算）；
二、被告商丘市银河棉业股份有限公司赔偿原告河南省大业建筑工程有限公司鉴定费人民币40000元。
三、驳回原告河南省大业建筑工程有限公司的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费人民币47577元，保全费5000元，计款人民币52577元，由被告商丘市银河棉业股份有限公司负担。
如不服本判决。可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。
审判长 王守慧
审判员 宋德资
审判员 李艳梅
二〇一六年十二月六日
书记员 孙雪敏