山西省河曲县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋0930刑初37号
公诉机关河曲县人民检察院。
被告人李青荣，男，汉族，1964年1月16日出生，初中文化，农民，群众，户籍所在地山西省临汾市，住临汾市尧都区。因涉嫌销售伪劣产品罪，被网上追逃，于2016年1月21日被羁押于临汾市尧都区看守所，2016年1月26日被河曲县公安局刑事拘留；经河曲县人民检察院批准，于2016年2月3日被依法逮捕。现羁押于河曲县看守所。
河曲县人民检察院以河检刑诉（2016）23号起诉书指控被告人李青荣犯非法经营罪，于2016年4月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河曲县人民检察院指派检察员李欢、梁波出庭支持公诉，被告人李青荣到庭参加诉讼。现已审理终结。
河曲县人民检察院指控，被告人李青荣未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草制品，扰乱市场秩序，经营额80150元，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。检察机关提交了相关证据。
被告人李青荣对起诉指控犯罪事实无异议。
经本院审理查明，被告人李青荣未取得经营烟草制品所需相关经营证件。2014年10月至2015年5月份，以明显低于市场价格向张某明（已判决）多次购买芙蓉王（每条120元）、软中华（每条180元）、牡丹（每条100元）等价值八万多元的假冒伪劣卷烟。此前及此期间将购得的卷烟向汤某生、张某峰等11人出售，售价为芙蓉王每条180元-200元、牡丹烟每条215元-230元、黄鹤楼1916每盒50元，销售额约78150元。
2015年6月19日，公安民警在山西省临汾市尧都区李青荣的车上依法查获黄盖芙蓉王8.5条，经鉴定，该8.5条卷烟系假冒注册商标伪劣卷烟，按照该品牌卷烟零售价格计算价值为1955元。
总上，李青荣非法经营数额为80105元。
上述事实有由检察机关提供的下列证据予以证实：
1.物证
李青荣身份证1张、银行卡折13张、三星手机1部、笔记本1本。
2.书证
（1）扣押清单证实，2015年6月19日，河曲县公安局民警依法扣押李青荣持有的芙蓉王香烟（假冒）8.5条，三星手机一部，笔记本一本（记录销售烟酒情况），银行卡12张，山西农村信用社存折一本，身份证1张。
（2）李青荣提供的君义和酒店出具的欠条4张、君义和酒店出具的财务帐明细、君义和酒店的入库单存根10页、君义和酒店出具的李青荣打的收条1张证实，君义和酒店2014年12月至2015年6月，共计10次向李青荣购买芙蓉王香烟64条，每条价格200元。
（3）汤某生提供的销货清单证实与汤某生的证言能够相互印证，证明李青荣从汤某生处拿走九千多元的酒帮助推销，后用芙蓉王香烟顶账。
（4）北京宅急送公司临汾分部出具的情况说明、宅急送快递运单14张、宅急送BOS系统调取的有关李青荣的快递工作单明细54页证实，快递收件人为李荣、联系电话1309902****、收件地址是山西省临汾市尧都区五一西路南二巷34号，寄件地址是广州，快递为代收货款业务，与李青荣的供述和张某明的证言相印证，证明李青荣多次通过宅急送快递向张某明购买卷烟。
（5）�住人口基本信息证实，李青荣达到法定刑事责任年龄。
（6）刑事判决书证实，李青荣因犯故意伤害罪于1998年10月19日被临汾市人民检察院判处有期徒刑六个月。
（7）羁押证明、抓获经过证实，李青荣因网上追逃于2016年1月21日尧都区公安局金殿派出所抓获，羁押于尧都区看守所至2016年1月26日。
3.证人证言
（1）2015年6月23日河曲县公安局民警讯问张某明笔录证实，张某明通过短信群发联系上李青荣（手机号码1309902****），其向李青荣出售过高仿卷烟（假烟，张某明将这一情况告知过李青荣），多是芙蓉王，每条120元，每次通过宅急送邮寄，收件人写李荣。
（2）2015年7月8日河曲县公安局民警询问汤某生笔录证实，认识民警出示的身份证号为142601196401167311的李青荣，和他有过卷烟方面的生意往来。李青荣在我开的烟酒门市里拉走九千多元的酒，说是帮我推销，后来说酒没卖完，没钱就分四次给我送来共计三十五条芙蓉王香烟，当时谈好的价格是190元一条，他告诉我这烟没有问题，我抽起来觉得质量还可以。这些烟我孙子过生日的时候用了大部分，其余的被我抽了。
（3）2015年7月9日河曲县公安局民警询问刘某杰笔录证实，2014年12月初李青荣和我谈过他有芙蓉王香烟，我让我儿子刘晨向李青荣取回五条芙蓉王香烟，是他送我的，没有谈价格。
（4）刘某（刘某杰的儿子）的情况说明证实，刘某应父亲要求，到李青荣处取过5条芙蓉王香烟。
（5）2015年7月8日河曲县公安局民警询问张某峰笔录证实，认识民警出示的身份证号为142601196401167311名叫李青荣的人，我向他购买过黄色硬盒的芙蓉王卷烟，还有一部分牡丹卷烟。从2014年的二、三月份开始，我向李青荣�他介绍的秦蜀路第四批发部共买过一百六、七十条芙蓉王卷烟，十条左右的牡丹卷烟，芙蓉王的购买价格是200元/条或203元/条，牡丹烟的价格为215元/条。我向李青荣买的这些烟放在我酒店里卖了，还有一部分自己抽了。
（6）2015年7月10日河曲县公安局民警询问段某山笔录证实，认识你们出具的户籍证明上面名叫李青荣的人，他欠我480元的住宿费，他拿了两条芙蓉王香烟，说每条200元抵我的住宿费。
（7）2015年7月10日河曲县公局民警询问文某明笔录证实，认识你们出示的身份证号为142601196401167311名叫李青荣的人，他是搞烟酒推销的，去年11月份，向他买过十条黄盖芙蓉王，每条200元。他给我送到学校，这些烟用于给我孙子满月办酒席，办完酒席后我就将2000元现金给了他。
（8）2015年7月10日河曲县公局民警询问卫万虎笔录证实，向李青荣买过三条芙蓉王，两条牡丹烟，快过年的时候拿了400元钱的黄鹤楼1916，共给了他1200元左右的烟钱。当时说的芙蓉王200元，牡丹烟230元，黄鹤楼约50元一盒。
（9）2015年7月10日河曲县公局民警询问柴某霞笔录证实，现在开的麻将馆是于2014年阴历八月从李青荣手里接手的，从十月以后从李青荣手里拿过十几次烟，芙蓉王八十来条，牡丹烟十来条，芙蓉王是每条180元，牡丹烟230元。具体多少钱我也算不清，他来打麻将时我有时给他垫钱抵销烟款。李青荣保证他的烟质量没有问题。
（10）2015年7月7日河曲县公安局民警询问黄某祥笔录证实，李青荣在我饭店吃饭的时候说他在五一路经营一家烟酒店，前后给我送到饭店两三次芙蓉王香烟，每次最少两条，今天送来五条，都是硬盒黄盖的，每条芙蓉王200元，烟款都已经结清。
（11）2015年7月7日河曲县�安局民警询问刘某旺笔录证实，我开的君义和酒店共向李青荣购买过十次卷烟，共计六十四条芙蓉王香烟，合计一万两千八百元。2014年12月11日购买了十条，2015年2月5日购买了十条，3月3日购买了五条，3月12购买了七条，3月21日购买了五条，4月1日购买了六条，4月22日购买了五条，4月24日购买了五条，5月18日购买了五条，6月26日六条，每条200元。财务账上体现的每条200元的芙蓉王都是向李青荣购买的。酒店提供的芙蓉王卷烟的入库单上签名就是李青荣签的。
（12）2016年3月29日河曲县公安局民警询问证人刘某雷笔录证实，大约在2014年冬季，刘某雷向李青荣购买过三条芙蓉王（刘某雷称其中两条感觉像假烟），每条160元，共计480元。
（13）2016年3月29日河曲县公安局民警询问孙晓朴笔录证实，大约2015年春季的时候，孙晓朴向李青荣购买了5盒红盒牡丹�售价650元。
（14）2016年3月29日河曲县公安局民警询问刘某珠笔录证实，刘某珠向李青荣购买过5条黄色硬盒芙蓉王，每条180元，共计900元，购买两条牡丹烟，分别售价200元、220元，前后共计购买七条烟，价格1320元。
4.被告人、犯罪嫌疑人的供述与辩解
（1）2015年6月19日公安机关第一次询问李青荣笔录证实，一直用手机号为1309902****的手机与一个广东号1892428****的人联系购买卷烟的事。我从2014年9.10月份与广东人联系，到2015年5月份，差不多买了十多万的卷烟。芙蓉王一条120元，软中华一条230元，黄鹤楼1916一条230元，南京95至尊好像也是230元，牡丹一条100元，总共要了40-50条。我没有办理烟草专卖零售许可证，这些烟我抽着质量还可以，后来知道是假的。我与广东人联系好后就通过“宅急送”快递的方式把烟发过来，收货的同时付款。我在�递单中的收货地址是临汾市尧都区五一西路南二巷34号，收货人是李荣、李先生、李生等，联系电话是1309903****。
（2）2016年1月27日公安机关第一次讯问李青荣笔录证实，李青荣向手机号码是1892428****的广东人以每条120元的价格购买过芙蓉王，以每条180元的价格购买过软中华，共计买了三、四十次，约七、八万元钱的卷烟。李青荣在没有办理烟草专卖零售许可的情况下，将买回的卷烟卖给汤某生、刘某杰、张某峰、段某山、文某明、卫万虎、柴某霞、黄某祥、刘某旺。销售的价格是芙蓉王180元-200元每条，牡丹是200元-230元每条，软中华是380元每条。
（3）2016年2月3日公安机关第二次讯问李青荣的笔录证实，证明内容与前两次供述一致。
（4）河曲县人民检察院办案人员讯问李青荣的笔录证实，李青荣没有办理过烟草专卖等相关许可证件，先后向15个人出售卷烟，其中一大部分是从张某明处购买的假冒注册商标的伪劣卷烟。
5.鉴定意见
（1）山西省烟草产品质量监督检验站出具的鉴别检验报告证实，公安机关从李青荣处扣押的8.5条芙蓉王硬盒卷烟系假冒注册商标的伪劣卷烟。
本案证据包括物证；书证、证人证言；被告人、犯罪嫌疑人的供述和辩解；鉴定意见等。被告人、犯罪嫌疑人李青荣的供述，证人证言，君义和酒店提供的财务账能证明李青荣以牟利为目的，在未取得烟草经营相关证件的情况下向汤某生、柴某霞、刘某旺等人销售假冒伪劣卷烟，销售金额达78150元。扣押清单证明公安机关查获李青荣持有的8.5条假冒伪劣芙蓉王卷烟，价值1955元。鉴定意见证实李青荣销售的芙蓉王卷烟为伪劣卷烟。常住人口基本信息证实被告人李青荣达到销售伪劣产品罪的刑事责任年龄。�上证据能证明李青荣在未取得烟草经营许可相关证件的情况下，非法销售假冒伪劣卷烟，经营额达到80105元的犯罪事实。证据经庭审举证质证，均予以核实，可以作为定案的依据。
本院认为，根据2010年3月26日施行的最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款（一）、第五条规定，被告人李青荣违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营卷烟，销售金额为80150元，数额较大，破坏了正常的市场经济秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条规定，构成非法经营罪。河曲县人民�察院指控罪名成立。被告人李青荣认罪，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被查获的卷烟依法应予以没收，由登记保存机关销毁，并将结果报送法院。关于本案非法所得，现无法查清被告人购烟条数，并且据被告人销售的卷烟有部分从他出购进，故非法所得不能确定，计算罚金只能参照出售烟的条数估算。为了维护正常的社会主义市场经济秩序，保护正常的市场经济秩序不受他人非法侵害，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条（一）项、第六十七条第三款、第六十四条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，判决如下：
一、被告人李青荣犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月21日起至2016年7月20日止。罚金已缴纳）。
二、被查获的卷烟8.5条予以没收，由登记保存机关河曲县烟草专卖局销毁。
三、扣押在案的笔记本予以没收，身份证、银行存折、银行卡、手机退还李青荣本人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省忻州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 李瑞新
代理审判员 燕海婷
人民陪审员 李 波
二〇一六年五月二十三日
书 记 员 张 丹