甘肃省平凉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘08民终159号
上诉人（原审被告）：平凉市永汇项目投资有限公司。住所地：甘肃省平凉市崆峒区四十里铺镇街道。
法定代表人：朱永刚，该公司总经理。
委托诉讼代理人：石磊，该公司项目经理。
委托诉讼代理人：仇遇春，该公司项目经理。
被上诉人（原审原告）：田立福，男，生于1987年4月9日，回族，农民，住宁夏回族自治区同心县兴隆乡冯川行政村四自然村。
被上诉人（原审原告）：马永强（又名马龙），男，生于1984年5月24日，回族，农民，住平凉市崆峒区四十里铺镇米家湾村一社。
被上诉人（原审原告）：朱勇，男，生于1975年5月12日，汉族，农民，住平凉市崆峒区四十里铺镇七府村一社。
被上诉人（原审原告）：王军平，男，生于1966年2月5日，汉族，居民，住平凉市崆峒区红旗街***号。
上诉人平凉永汇项目投资有限公司（以下简称永汇投资公司）因与被上诉人田立福、马永强、朱勇、王军平提供劳务者受害责任纠纷一案，不服平凉市崆峒区人民法院（2016）甘0802民初4796号民事判决,向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人永汇投资公司的委托诉讼代理人田磊、仇遇春，被上诉人田立福、马永强、朱勇、王军平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
永汇投资公司上诉请求：1.请求撤销崆峒区人民法院（2016）甘0802民初4796号民事判决；2.上诉费由被上诉人承担。事实和理由:1.上诉人永汇投资公司与被上诉人田立福没有劳务雇佣关系。本案上诉人承建平凉工业园区四十里铺镇沟宝马纸厂段防洪治理工程，将该工程的人工费承包给被上诉人王军平，王军平转包给朱勇，朱勇分包给马永强，具体有马永强负责实施，被上诉人田立福与马永强是事实上的劳务雇佣关系。2.一审认定的事实错误。一审认定永汇投资公司现场工作人员不顾生产安全，违规指挥田立福等工作人员冒险作业，引发安全事故是错误的。事实叶万科是平凉天利项目管理咨询公司的员工，是甲方即平凉市工业园区派驻该工段的项目监理员，叶万科主要责任该工段的工程监理，该工段的具体施工由被上诉人王军平具体负责，叶万科不是该工段的负责人，更不可能对该工段的具体施工指挥。3.一审对损害后果的认定不符合客观实际。一审中对误工费、护理费、营养费仅仅依据甘肃清源司法鉴定所出具的鉴定报告，并没有结合事实认定。误工费认定期限应为2016年8月26日至11月16日，护理费应按实际住院天数计算，如果需要护理，医疗机构就不会出具出院证明，营养费没有医嘱，认定出院营养费于理不合。4.一审判决适用法律错误。上诉人在平凉工业园区四十里铺沟宝马纸厂段防洪治理工程分包给王军平，双方签订安全生产协议，约定在具体施工当中出现安全生产事故由具体施工方自行承担，上诉人并未派驻任何工作人员进驻工地进行指挥管理工作，上诉人依据双方签订的《工程承包合同》在工程完工验收后向王军平如约支付工程款项，王军平将工程转包给朱勇，朱勇又转包给马永强的真实情况上诉人并不知情，一审判决由上诉人全部承担显然错误。
田立福辩称，一、答辩人的赔偿费用应由永汇投资公司承担；二、潘治博、叶万科都是永汇投资公司的工作人员、三、答辩人不同意永汇投资公司关于原判认定误工费、护理费、营养费的意见。答辩人病情至今尚未痊愈，还需进一步治疗，请求维持一审判决。
马永强辩称，发生本案事故的原因是永汇投资公司工作人员强令田立福干活才导致的，故答辩人不承担任何赔偿费用，一审法院判决正确，予以维持。
朱勇辩称，答辩人和马永强不是工程转包关系，是分项工程，田立福的损失应由永汇投资公司承担，一审判决护理费、营养费都是正确的。
王军平辩称，答辩人认为与朱勇、马永强之间不是工程转包关系，是以分项的模式将模板工程转包给朱勇，朱勇和马永强只是一起合作干活。一审判决田立福的护理费、误工费、营养费都是合理的。潘治博与叶万科都是永汇投资公司的工作人员，一直在现场进行管理指挥，故应由永汇投资公司承担本案民事责任。
田立福向一审法院提出诉讼请求：1、判令四被告连带赔偿医疗费44937.01元，误工费23220.36元（212天×109.53元/天），护理费14281.32元（122天×117.06元/天），营养费4880元（122天×40元/天），住院伙食补助费1280元（32天×40元/天），交通费500元，残疾赔偿金27744元（6936元×20年×20%），后续治疗费14744.60元，鉴定费4500元，被抚养人生活费35174.50元（女儿田花：6830元×9年×20%÷2人＝6147元；女儿田蓉：6830元×12年×20%÷2人＝8196元；女儿田英：6830元×14.5年×20%÷2人＝9903.50元；女儿田芳：6830元×16年×20%÷2人＝10928元），精神损害抚慰金5000元，合计176261.79元；2、本案诉讼费全部由四被告承担。
一审法院认定事实：一审法院认定事实：永汇公司承包了平凉工业园区四十里铺沟宝马纸厂段河道治理工程，将部分工程分包给王军平，王军平又转包给朱勇，朱勇又转包给马永强施工，田立福在该工地打工。2016年8月26日，该工程河道墙体出现裂缝，当天王军平到工地交待，不让工作人员到危险地段作业，永汇公司的现场负责人潘××、叶××指挥田立福及其他人员对该墙体进行抢修加固，施工过程中，墙体突然塌方，致田立福受伤。田立福被送往平凉市人民医院救治，诊断为：”右胫腓骨中下段开放性粉碎骨折”，住院治疗32天，医疗费支出44494.61元。2016年11月16日，甘肃清源司法鉴定所作出甘清源【2016】法临鉴字第205号田立福伤残等级司法鉴定意见，评定为九级伤残；作出甘清源【2016】法临鉴字第206号田立福后续医疗费用的司法评定意见，评定后续医疗费为14744.60元；作出甘清源【2016】法临鉴字第207号田立福误工期、护理期、营养期的司法评定意见，认为田立福出院后不能负重劳动，评定误工期180天、护理期90天、营养期90天。司法鉴定费为4500元。另查明，田立福治疗期间，马永强垫付47000元。一审法院认为，本案是因违规指挥作业而引发的生产安全事故。永汇公司的现场工作人员潘××、叶××不顾生产安全，违规指挥田立福等工作人员冒险作业，引起生产安全事故，致田立福受伤，具有重大过错，是本案事故发生的直接原因，由此而引起的赔偿责任，应当由永汇公司承担。田立福在本案事故中没有过错，不承担责任。马永强、朱勇、王军平对工程的承包转包行为不符合有关规定，但在本案事故中没有过错，不承担责任。田立福要求赔偿的各项费用，应按照相关法律规定及标准认定，具体项目及数额应当为：（1）医疗费以治疗费用结算单为准，认定为44494.61元；（2）误工费按住院的32天加司法鉴定所评定的出院后180天，确认212天，认定为23219.52元（39977元/年÷365天×212天＝23219.52元）；（3）护理费按住院天数32天加司法鉴定所评定的出院后90天，确认122天，认定为14280.68元（42725元/年÷365天×122天×1人＝14280.68元）；（4）营养费司法鉴定所评定为90天，住院期间没有加强营养的医嘱，共确认90天，认定为3600元（90天×40元/天＝3600元）；（5）住院伙食补助费按住院32天计算，认定为1280元（32天×40元/天＝1280元）；（6）交通费按具体情况，认定为300元；（7）残疾赔偿金九级伤残，乘算系为0.2，认定为27744元（6936元/年×20年×0.2＝27744元）；（8）后续治疗费按照司法鉴定所评定意见，认定为14744.60元；（9）鉴定费按实际支出，认定为4500元；（10）被抚养人生活费应按被抚养人的具体情况及国家计划生育政策确认，长女田花、次女田蓉的抚养费应予确认，认定为13660元（长女田花：6830元×9年×0.2÷2人＝6147元；次女田蓉：6830元×11年×0.2÷2人＝7513元）；（11）精神抚慰金根据案情，认定为5000元；合计赔偿费用总额为152823.41元。马永强垫付的47000元，田立福应当退还。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十四条第一款、第三十五条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第八条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条规定，判决：一、平凉市永汇项目投资有限公司赔偿田立福医疗费等费用总计152823.41元（田立福退还马永强垫付的47000元，实领105823.41元）；二、驳回田立福的其他诉讼请求。案件受理费3825元，减半收取1912.50元，由平凉市永汇项目投资有限公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院认为，永汇投资公司将其承包的平凉工业园区四十里铺沟宝马纸厂段河道治理工程中部分工程分包给王军平，王军平又转包给朱勇，朱勇又转包给马永强施工，马永强在施工中雇佣田立福为其提供劳务。按照法律规定，雇员在雇佣活动中身体受到伤害，雇主应当承担责任，但本案中，永汇投资公司现场工作人员在明知施工地段可能发生安全事故，仍指挥工人进行冒险作业，施工中墙体塌方，致田立福身体受伤。故本案是一起因违规指挥作业而引发的生产安全事故，永汇投资公司的现场工作人员违规指挥工作人员冒险作业，引发安全生产事故，具有重大过错，是本案事故发生的直接原因，应承担本案的民事责任。永汇投资公司上诉提出潘治博、叶万科不是其公司指派到现场的管理人员，二审中提交了潘治博、叶万科的两份情况陈述，从证据的形式要件分析，该两份情况陈述不符合证据的形式要件，且按照法律规定，证人应当出庭作证，故永汇投资公司提交的两份情况陈述不能作为认定案件事实的依据。庭审中，永汇投资公司陈述叶万科系平凉天利项目管理咨询有限公司员工，负责平凉市工业园区四十铺沟宝马纸厂段防洪治理工程的监理工作，属于永汇投资公司项目部工作人员。故叶万科对外是以项目部名义开展工作，其产生的法律后果应由永汇投资公司承担，且王军平在与永汇投资公司签订工程转包合同时，叶万科代表永汇投资公司签订的合同，故永汇投资公司上诉认为叶万科不是其公司工作人员的意见不能成立。永汇投资公司也在庭审中承认潘治博是其工地负责混凝土的工作人员。在一审审理中，王军平申请的证人朱改勤、刘志勇、吴志瑾的证言均能证实潘治博、叶万科是永汇投资公司项目部的工作人员，事发当天是其二人指挥田立福到施工地段工作，引发本案安全事故。潘治博与叶万科在履行职务活动中导致田立福身体受到伤害，其产生的民事责任应由永汇投资公司承担，原判判决由永汇投资公司赔偿田立福各项经济损失152823.41元符合法律规定。
综上所述，永汇投资公司的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3356元，由平凉市永汇项目投资有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吕长录
审 判 员 曹海荣
代理审判员 张玉红
二〇一七年五月九日
书 记 员 李芳芳