贵州省贵阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）黔01刑终908号
原公诉机关贵州省贵阳市云岩区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴云海。1997年9月10日因犯贩卖毒品罪被贵州省贵阳市中级人民法院判处死刑，缓期两年执行，剥夺政治权利终身，2012年11月10日刑满释放。2016年1月24日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年2月18日被逮捕。现羁押于贵阳市云岩区看守所。
辩护人程飚，贵州谦明律师事务所律师，执业证号15201199710116110。
上诉人（原审被告人）张双美。1992年4月13日因犯盗窃罪被成都铁路运输中级法院判处死刑，缓期两年执行，剥夺政治权利终身，2009年7月8日刑满释放。2016年1月24日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年2月18日被逮捕。现羁押于贵阳市云岩区看守所。
辩护人范进丹，贵州钝初律师事务所律师，执业证号15201201210109711。
原审被告人张某。2016年1月24日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年2月18日被逮捕。现羁押于贵阳市云岩区看守所。
贵州省贵阳市云岩区人民法院审理贵州省贵阳市云岩区人民检察院指控被告人吴云海、张双美、张某犯贩卖毒品罪一案，于2016年6月27日作出（2016）黔0103刑�688号刑事判决。宣判后，被告人吴云海、张双美不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭并于2016年9月23日公开开庭审理本案，贵州省贵阳市人民检察院指派检察员周悠然出庭履行职务。上诉人吴云海及其辩护人程飚、上诉人张双美及其辩护人范进丹、原审被告人张某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2016年1月23日14时许，被告人张某在贵阳市云岩区沙河花园档案局A栋3单元楼道内以470元的价格贩卖1克毒品给丁某某；同日18时许被告人张某在同样的地点准备再次贩卖1克毒品时被当场抓获。后张某积极配合民警，通过被告人张双美联系被告人吴云海，并称向吴云海购买毒品，同日20时许，被告人吴云海在贵阳市云岩区沙河花园档案局A栋3单元503号房内准备贩卖毒品给张某时被当场抓获，民警当场从吴云海身上搜出20克毒品；随后民警又将张双美抓获。经贵阳市公安局毒品检验中心鉴定，上述被收缴毒品均为海洛因。
原判决根据上述事实和相关证据，认定被告人吴云海、张双美、张某妨害社会管理秩序，贩卖毒品海洛因，其中被告人吴云海、张双美贩卖毒品海洛因20克，被告人张某贩卖毒品海洛因1克，三人的行为均已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。被告人吴云海系毒品再犯、累犯，应从重处罚。被告人张某协助公安机关抓获被告人吴云海、张双美，系立功，可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十八条之规定，作出如下判决：一、被告人吴云海犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币10000元；二、被告人张双美犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币10000元；三、被告人张某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币1000元。
宣判后，原审被告人吴云海不服，以“原判认定犯贩卖毒品罪的定性不准确、证据不足，应当认定构成非法持有毒品罪”为由提出上诉；原审被告人张双美不服，以“我没有参与贩卖毒品，不构成贩卖毒品罪，量刑过重”为由提出上诉；原审被告人张某服判，在法定期限内未对原判决提出上诉。原公诉机关在法定期限内对原判决未提出异议。
二审庭审中，上诉人吴云海提出“我没有贩卖毒品，认定贩卖毒品罪的证据不足，应当构成非法持有毒品罪”的上诉理由。上诉人吴云海的辩护人提出“吴云海的供述存在问题，认定吴云海的行为构成贩卖毒品罪的证据不足”的辩护意见。上诉人张双美提出“我不构成贩卖毒品罪，我没有参与贩卖毒品”的上诉理由，上诉人张双美的辩护人提出“指控贩卖毒品罪的事实不清、证据不足，对张双美的量刑过重”的辩护意见。出庭履行职务的检察员提出“原判认定吴云海、张双美、张某妨害社会管理秩序，贩卖毒品海洛因，其中被告人吴云海、张双美贩卖毒品海洛因20克，被告人张某贩卖毒品海洛因1克的事实清楚、证据确实充分、定罪准确、量刑适当、适用法律正确、审判程序合法，建议二审法院驳回上诉、维持原判”的出庭意见。
经二审查明，原判认定上诉人吴云海、张双美与原审被告人张某妨害社会管理秩序，贩卖毒品海洛因，其中上诉人吴云海、张双美贩卖毒品海洛因20克，原审被告人张某贩卖毒品海洛因2克的事实清楚。原判决列举了认定本案事实的证据，所列证据已在一审开庭审理时当庭举证、质证，查证属实。在本院审理过程中，上诉人吴云海及其辩护人、张双�及其辩护人、原审被告人张某未提交新的证据。本院对原判决认定的事实及证据予以确认。
关于上诉人吴云海所提“我没有贩卖毒品，认定贩卖毒品罪的证据不足，应当构成非法持有毒品罪”的上诉理由及其辩护人提出“吴云海的供述存在问题，认定吴云海的行为构成贩卖毒品罪的证据不足”的辩护意见。经查，上诉人吴云海供述通过张双美联系并向张某贩卖毒品海洛因的事实，有上诉人张双美、张某、吴云海的供述相互印证，吴云海入所前的健康档案证实其入所前自诉未被打，进一步证实其供述的真实性，原判认定其贩卖毒品海洛因20克的事实清楚、证据充分，其行为已构成贩卖毒品罪，且系累犯、毒品再犯，依法应当判处七年以上有期徒刑并从重处罚，原判在法定量刑幅度内对其所作量刑并无不当，故上诉人吴云海及其辩护人所提上诉理由不能成立�本院不予采纳。
关于上诉人张双美所提“我不构成贩卖毒品罪，我没有参与贩卖毒品”的上诉理由及其辩护人所提“指控贩卖毒品罪的事实不清、证据不足，对张双美的量刑过重”的辩护意见。经查，上诉人张双美在原审被告人张某与其电话联系要求购买毒品后，居间联络贩卖毒品的吴云海的事实，有上诉人张双美、吴云海、原审被告人张某的供述、毒品扣押称量记录、鉴定意见等在卷证据予以佐证，上诉人张双美居间介绍张某与吴云海交易毒品，其与吴云海构成贩卖毒品罪的共犯，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应对其从轻处罚。原判对其量刑偏重，本院予以改判。故上诉人张双美的辩护人所提部分辩护意见本院予以采纳。
本院认为，上诉人吴云海、张双美、原审被告人张某违反国家对毒品的管理制度，贩卖毒品海洛因，其中上诉人吴�海、张双美贩卖毒品海洛因20克，原审被告人张某贩卖毒品海洛因2克，三人的行为均已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。上诉人吴云海系累犯、毒品再犯，依法应予从重处罚。上诉人张双美居间介绍张某与吴云海交易毒品，张双美与吴云海构成贩卖毒品罪的共犯，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法对其从轻处罚。原审被告人张某协助公安机关抓获被告人吴云海、张双美，系立功，可以从轻处罚。原判认定事实清楚、证据确实、充分、定罪准确、适用法律正确、审判程序合法，对上诉人吴云海、原审被告人张某的量刑适当，但对上诉人张双美的量刑偏重，本院依法予以改判。上诉人张双美的辩护人所提辩护意见部分予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四款、第三百五十六条、第二十五条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十八条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（三）项，第二百三十三条之规定，判决如下：
一、维持贵州省贵阳市云岩区人民法院（2016）黔0103刑初688号刑事判决第一、三项，即：一、被告人吴云海犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币10000元；三、被告人张某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币1000元。
二、撤销贵州省贵阳市云岩区人民法院（2016）黔0103刑初688号刑事判决第二项，即：二、被告人张双美犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币10000元。
三、上诉人（原审被告人）张双美犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币5000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月24日起至2023年1月23日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 厉文华
代理审判员 何度海
代理审判员 杨智勋
二〇一六年九月三十日
书 记 员 彭燕东