浙江省义乌市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）金义执异初字第12号
原告：诸葛刚，经商。
委托代理人：陈旭华，浙江越越律师事务所律师。
委托代理人：姚吴兵。
被告：王冰艳，学生。
委托代理人：曹利，浙江义元律师事务所律师。
被告：王井土，经商。系被告王冰艳的父亲。
被告：杨小密，经商。
原告诸葛刚为与被告王冰艳、王井土、杨小密申请执行人执行异议之诉一案，于2015年5月12日向本院提起诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，于2015年6月25日、9月6日二次公开开庭进行了审理。原告诸葛刚的委托代理人陈旭华、姚吴兵（第二次未到庭）、被告王冰艳的委托代理人曹利、被告王井土（第一次未到庭）到庭参加了诉讼，被告杨小密经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诸葛刚诉称：义乌市人民法院作出的（2015）金义执异字第21号执行裁定书裁定解除对登记在被告王井土名下的中国小商品城国际商贸城37370B号商位使用权的查封，缺乏事实与法律依据。理由如下：虽然被告王井土与被告王冰艳的母亲陈旭凌离婚时将涉案摊位赠与被告王冰艳，但该赠与行为并不产生物权法律效力，被告王井土对被告王冰艳的赠与可以在过户之前撤销。而原告对摊位的查封行为是物权的法律后果，根据物权大于债权原则，原告的查封行为当然有效。另外，法院认定“王冰艳因未成年无法及时办理过户手续，不存在过错，故上述商位应认定为王冰艳所有”属于事实认定错误。根据最高人民法院《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条的规定，法律仅仅对出卖给第三方财产不能查封，而本案是无偿的赠与行为，因此本案并不适用该规定。2012年5月27日，原告也曾与被告王井土就中国小商品城国际商贸城37370B号商位使用权签订转让协议，被告王井土将该商位有关的《商位有期有偿使用协议书》、《公证书》、《税务登记证》等放于原告处，因此，原告有理由相信该商位的实际使用人仍是被告王井土。综上，请求依法许可继续对中国小商品城国际商贸城37370B号商位使用权查封、处置。
被告王冰艳辩称：1、涉案商位赠与协议是2010年4月2日生效，远早于诸葛刚与王井土、杨小密民间借贷的发生时间（2012年5月23日），不属于恶意逃避债务的赠与行为。2、涉案商位赠与本人系王井土、陈旭凌在离婚分割夫妻共同财产时的分配方式，该商位王井土、陈旭凌各享有50%的份额，系共同赠与，不单单是王井土个人财产的赠与。3、本人母亲陈旭凌在王井土下落不明的情况下，在涉案商位于2013年9月6日到期前，缴纳了相关费用才续签了协议书，否则涉案商位已被浙江中国小商品城集团股份有限公司（以下简称商城集团）收回。4、因本人未成年不能办理过户，赠与时本人母亲陈旭凌当时到义乌市公证处要求公证，工作人员说不需要公证。综上，请求驳回原告的诉请。
被告王井土辩称：2010年4月2日，其与王冰艳的母亲陈旭凌离婚时将涉案摊位分给女儿，当天我们曾去公证处要求公证，公证处工作人员讲无法公证，离婚第三天又去商城集团要求办理过户手续，商城集团工作人员讲王冰艳未成年不能办理过户手续，故未能过户，之后就涉案商位任何事项其再未参与管理，都是由王冰艳母亲（监护人）陈旭凌经营管理涉案商位。
被告杨小密未作答辩。
原告诸葛刚为证明其主张举证如下：
1、执行裁定书原件一份。证明本案经过执行异议程序并作出裁定。
2、商位使用权转让协议复印件一份。证明原告与被告王井土曾就涉案摊位签订了转让协议。[原件在（2013）金义商初字第1678号案件中]
3、《商位有期有偿使用协议书》原件、《公证书》原件、《税务登记证》原件、《商位使用权证》复印件各一份。证明被告王井土将商位有关证件交与原告。
4、（2013）金义商初字第1678号民事判决书。证明双方签订的买卖协议已经义乌市人民法院判决有效。
被告王冰艳质证意见如下：
对证据1没有异议。对证据2真实性没有异议，但该协议无效：根据与商城集团签订的协议书第2页第4条第2款，商位转让未经商城集团同意所以无效；协议约定预付定金50万元，总的商位转让款也是50万元，不符合常理；实际是为借款提供担保。对证据3所有证书都是王井土从本人母亲陈旭凌处偷取的。对证据4真实性没有异议。
被告王井土质证意见如下：
对证据1、3无异议。对证据2有异议，本人向王化良借款时签的这份协议，与原告根本不认识，如何到原告手中本人不清楚，但签协议时只写了本人的名字和商位号，其余手写部分当时是空白的，是事后添加的。对证据4真实性无异议，但判决认定原告未履行协议中约定的交款义务。
被告王冰艳为证明其主张举证如下：
1、2013年9月6日与商城集团签订的《商位有期有偿使用协议书》及交费发票原件各一份。证明合同及涉案商位的使用费、物业管理费等是由本人母亲陈旭凌经手签订、缴纳办理的。
2、商位租赁合同原件二份、商位证原件一份、个体工商户营业执照原件正副本各一份。证明涉案商位由本人母亲陈旭凌占有使用并转租他人。
原告诸葛刚质证意见如下：
对证据1真实性无异议，对证明目的有异议。发票及协议的主体是王井土，所以涉案商位使用权人仍是王井土，即使是陈旭凌缴的款，法律后果也是由王井土承担，恰证明了商位的使用权人是王井土。对证据2中的租赁协议均有异议，租赁协议是复写的，不是原件，从租赁协议内容来看，不符合一般的租赁合同，只是一句话，要求王冰艳提供租金的支付凭证；对商位证及个体工商户执照的真实性无异议，证照上的名字都是王井土，有可能是王井土委托陈旭凌办理租摊手续。
被告王井土质证意见如下：
对证据1真实性无异议，当时王冰艳母亲陈旭凌找不到本人才去办理续签手续，如果不及时缴费办理手续，商城集团将收回商位。对证据2没有意见，自从本人与陈旭凌离婚后，这个商位本人就没有管理了。女儿王冰艳小，没法过户，就一直拖下来了。商位都是由王冰艳的母亲管理的，当时本人与陈旭凌离婚时曾到公证处要求公证，但公证处讲不需要公证，就没有办理公证。摊位给女儿了是不会反悔的。
被告王井土、杨小密均未提供证据。
对原告诸葛刚提供的证据，本院认证如下：
对证据1予以认定。对证据2、4的真实性予以认定，但与本案的处理无关。对证据3中的《商位有偿使用协议书》、《公证书》、《税务登记证》予以认定，《商位使用权证》不是本案讼争商位使用权证，与本案无关。
对被告王冰艳提供的证据，本院认证如下：
对证据1、2真实性均予以认定。
经审理查明，2013年8月30日，诸葛刚为与王井土、杨小密民间借贷纠纷一案，向本院提起诉讼。2013年9月12日，根据诸葛刚的申请，本院作出（2013）金义商初字第2399-1号民事裁定，查封登记在王井土名下的中国小商品城国际商贸城37370B号商位的使用权。2013年10月11日，本院作出（2013）金义商初字第2399号民事判决，王井土于判决生效之日起十日内归还原告诸葛刚借款本金50万元及利息，杨小密对上述债务承担连带清偿责任。判决生效后，王井土、杨小密未履行生效判决所确定的还款义务。诸葛刚于2014年4月11日向本院申请强制执行。2015年4月20日，王冰艳以涉案商位使用权归其所有为由向本院提出书面执行异议。2015年5月4日，本院作出（2015）金义执异字第21号执行裁定，王冰艳的异议成立；解除对登记在王井土名下的中国小商品城国际商贸城37370B号商位使用权的查封。原告诸葛刚不服，提起本案之诉。
另查明，2008年9月26日，王井土与商城集团就涉案商位签订了《商位有期有偿使用协议协议书》，约定商位使用期限自2008年10月1日起至2013年10月20日止。2010年4月2日，被告王井土与陈旭凌（王冰艳母亲）在婚姻登记机关办理了离婚登记手续，离婚协议约定：王冰艳跟随母亲陈旭凌共同生活，位于中国小商品城国际商贸城37370B商位使用权归王冰艳所有等内容。2013年9月6日，被告王冰艳的母亲陈旭凌代表王井土向商城集团缴纳涉案商位的使用费及物业管理费共计39805元，并与商城集团续签了涉案商位的《商位有期有偿使用协议书》，商城集团颁发了使用期限自2013年10月21日起至2016年10月20日止的商位使用权证。目前涉案商位由被告王冰艳母亲陈旭凌与他人签订转租协议，由他人在经营。
本院认为，本案争议焦点是涉案商位的经营使用权归谁享有。本案涉案商位系商城集团所有，对涉案商位享有经营使用权的人，应当是与商城集团就涉案商位签订《商位有期有偿使用协议书》的相对方，经营者是依据与商城集团签订的《商位有期有偿使用协议书》取得对涉案商位的租赁权。根据被告王冰艳提供的2013年9月6日签订的《商位有期有偿使用协议书》，该协议书载明：甲方（产权人）商城集团，乙方（使用人）王井土；再根据被告王冰艳提供的缴费发票，载明：付款户名：王井土37370B商位。虽然被告王冰艳提供了其母亲陈旭凌代王井土签订的《商位有期有偿使用协议书》及涉案商位缴费发票，主张续签合同时商位租赁及物业费用是其母亲陈旭凌缴纳，但协议书及缴纳发票载明的内容反映了商城集团认可王井土是涉案37370B商位的承租人，而非王冰艳。同时，即使被告王井土与陈旭凌将涉案商位的经营使用权赠与给了被告王冰艳，但本案涉案商位经营使用权是用于经营的，因被告王冰艳未成年，不具有完全民事行为能力，无法经营，故在被告王井土要求将涉案商位过户到王冰艳名下时，未能得到商城集团的同意而未能过户。本院依法查封涉案被告王井土名下的商位经营使用权符合法律规定。原告诸葛刚诉请与事实、法律相符，应予支持。被告杨小密经本院合法传唤无正当理由未到庭，依法可缺席判决。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、最高人法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百一十三条第（一）项的规定，判决如下：
准许对中国小商品城国际商贸城37370B号商位使用权查封、处置。
案件受理费8800元，由被告王冰艳负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。（在递交上诉状同时预交上诉费8800元，至迟不得超过上诉期限届满后的7日内；上诉费汇入单位：金华市财政局；汇入账号：196999010400040900000106003，开户银行：中国农业银行金华市分行或直接交金华市中级人民法院收费室。逾期不缴纳，按自动放弃上诉处理）
审 判 长 叶迪龙
审 判 员 徐翠英
人民陪审员 石剑利
二〇一五年九月二十一日
书 记 员 杨巧珍