辽宁省庄河市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽0283民初4806号
原告：梁文涛，男
委托诉讼代理人：靳涛，系辽宁环胜律师事务所律师。
被告：中华联合财产保险股份有限公司大连分公司。住所地：大连市沙河口区联合路116—***号。统一社会信用代码：912102007515728351
负责人：张建发，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：刘全，男。
被告：王利，男
委托诉讼代理人：寇连震，系辽宁法磊律师事务所律师。
被告：万世英，男
被告：杨兆东，男
委托诉讼代理人：刘成江，男
原告梁文涛诉被告中华联合财产保险股份有限公司大连分公司（以下简称保险公司）、王利、万世英、杨兆东机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年7月7日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告梁文涛的委托诉讼代理人靳涛、被告保险公司的委托诉讼代理人刘全、被告王利的委托诉讼代理人寇连震、被告万世英、被告杨兆东及其委托诉讼代理人刘成江到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：本次事故给二原告造成的损失有，医疗费26711.54元、住院伙食补助费5200元（100元/天×52天）、营养费1500元（50元/天×30天）、误工费16884元（4221元/月×4个月）、护理费6342元（38050元/年÷12个月×2个月）、残疾赔偿金76100元（38050元/年×20年×10%）、精神损害抚慰金20000元，合计152737.54元。上述损失要求被告保险公司首先在交强险限额内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险限额内优先给付，不足部分由被告保险公司在商业三者险范围内承担赔偿责任，仍有不足部分由被告王利、万世英、杨兆东共同承担连带赔偿责任。
事实和理由：2016年7月3日22时06分许，被告杨兆东驾驶某号出租车搭载原告沿向阳路由南向北行驶至光大银行路口处，与由西向东进入机动车道横穿道路的被告王利饮酒后驾驶辽BYF1**号小型越野客车相撞，致双方两车损坏，杨兆东和原告受伤的交通事故。本次事故经庄河市公安局交通管理大队事故认定，被告王利负此事故的主要责任，杨兆东负此事故的次要责任，原告无责任。
被告保险公司承认原告在本案中主张的事实，同意在交强险限额内对原告在本次事故中造成的合理损失予以赔偿。根据保险公司机动车第三者保险条款责任免除中规定，驾驶人饮酒、吸食或注射毒品、被药物麻醉后使用被保险机动车，保险人即保险公司均不承担赔偿责任。被告王利饮酒后驾驶机动车上路，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第二款之规定，可以认定王利违反了国家的禁止性规定，不同意在商业三者险限额内对原告在本次事故中的损失进行赔偿。关于原告主张的医疗费、住院伙食补助费、营养费均无异议，但保险公司仅在交强险限额内承担1万元；对原告主张的护理费认为过高，应按100元/天计算；关于原告主张的误工�，因原告提供的误工证据不足，应按原告户口性质，根据人均可支配收入计算误工损失；原告主张精神损害抚慰金数额过高，我公司认为精神损害抚慰金给付
5000元为宜。本次保险事故还造成杨兆东受伤，交强险应预留一定份额，具体份额比例由法院酌情进行分配。诉讼费、鉴定费、非医保用药均不属于保险公司赔偿范围，不同意承担。
被告王利承认原告在本案中主张的事实，但认为我驾驶的辽BYF1**号小型越野客车在被告保险公司投保了交强险和商业三者险，商业三者险保险金额50万元，并且我投保的是电话车险，被告保险公司对商业三者险的免责条款没有履行告知和提示义务，所以被告保险公司商业三者险免责条款无效，原告的所有合理合法损失均应由保险公司在交强险和商业三者险范围内予以理赔。非医保用药及诉讼费、鉴定费同意按照事故责任比例赔偿。原告主张被告承担连带责任没有法律依据，根据侵权责任法规定，本案中各被告之间均系机动车辆，也不适用优者危险负担原则，本案应各30%、70%比例划分，各个被告按各自比例承担赔偿责任。原告主张其余各项损失的答辩意见同被告保险公司。
被告万世英承认原告在本案中主张的事实，但认为肇事车辆某号出租车系我所有，我将该车承包给杨兆东，事故当天系杨兆东驾驶该车发生事故，原告系杨兆东车辆上的乘员，本次事故中王利负事故主要责任，杨兆东负事故次要责任，原告的损失应由王利和杨兆东赔偿，我不承担赔偿责任。原告主张各项损失的答辩意见同被告保险公司。
被告杨兆东承认原告在本案中主张的事实，但认为某号出租车系万世英所有，我与万�英系雇佣关系，在本次事故中我负事故的次要责任，医保外用药、鉴定费、诉讼费应由车主万世英承担，我不承担赔偿责任。原告主张各项损失的答辩意见同被告保险公司。
本院另查明，事故发生当日，原告入庄河市中心医院住院治疗52天，支付医疗费26711.54元。原告住院期间由其妻子于桂娥护理。原告及护理人员均系非农业人口。原告系庄河市九洲公共汽车有限公司职工，根据原告提供的工资计算发放明细表，原告2016年4月、5月、6月工资别为4247.22元、4221.40元、3797.58元，月平均工资4088.74元。根据原告的申请，庄河市公安局交通管理大队在处理本案事故期间委托大连衡泰法医司法鉴定所对原告的伤残程度、误工、护理时限、营养时限进行鉴定，该鉴定所于2016年12月1日对上述请求事项进行了鉴定，并于同年12月6日作出大衡临鉴[2016]第482号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人梁文涛2016年7月3日交通事故致左侧3、4、5、6肋骨骨折，构成十级伤残。2、误工期为4个月，需1人护理2个月。3、需给予1个月的营养费用。原告支付鉴定费1560元。依据司法鉴定意见，结合原告的诉请，参照2017年大连市国民经济和社会发展统计公报数据计算，原告的合理损失为：医疗费26711.54元、住院伙食补助费5200元（100元/天×52天）、营养费1500元（50元/天×30天）、误工费16354.96元（4088.74元/月×4个月）、护理费6341.67元（38050元/年÷12个月×2个月）、残疾赔偿金76100元（38050元/年×20年×10%），合计132208.17元。事故发生后，被告王利通过被告万世英转付原告赔偿款5000元。
另查，某号出租车行驶证登记所有人为被告万世英，该车在被告杨兆东承包经营期间发生本案事故。辽BYF1**号小型越野客车机动车登�所有人为被告王利，该车在被告保险公司投保了交强险和商业三者险，商业三者险保险金额为50万元，并约定了不计免赔条款，事故发生在保险期间内。商业三者险保险责任免除条款第六条（五）项约定，驾驶人饮酒、吸食或注射毒品、被药物麻醉后使用被保险机动车，保险人不承担赔偿责任。
本院认为，公民的生命健康权依法受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自的过错比例分担责任。因本案发生在机动车之间，被告王利与被告杨兆东均存在过错，结合公安机关的事故认定，本院确定因本次事故给原告造成的合理损失由被告王利承担70%的赔偿责�，由被告杨兆东承担30%的赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条规定：“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”虽然被告万世英为某号出租车所有人，但对损害的发生没有过错，被告万世英在本案中不承担赔偿责任，故对原告要求被告万世英承担赔偿责任之诉讼请求，本院不予支持。《中华人民共和国侵权责任法》第十二条规定：“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。”本案被告王利及被告杨兆东对原告实施的侵权行为，结合公安机关的事故认定，能够确定责任大小，应各自承担相应的责任。故对原告要求被告互负连带责任之诉讼请求，本院不予支持。因辽BYF1**号小型越野客车在被告保险公司投保了交强险和商业三者险，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，被告保险公司应首先在交强险赔偿限额内对原告的合理损失予以赔偿，不足部分由被告保险公司在商业三者险保险金额内按70%的比例予以赔偿，由被告杨兆东按30%的比例赔偿，被告保险公司赔偿后的不足部分由被告王利按70%的比例赔偿。根据商业三者险保险责任免除条款第六条（五）项约定，驾驶人饮酒、吸食或注射毒品、被药物麻醉后使用被保险机动车，保险人不承担赔偿责任。故被告保险公司在商业三者险应承担的赔偿责任应由被告王利承担。原告系庄河市九洲公共汽车有限公司职工，根据原告提供的工资计算发放明细表等证据，可认定原告事故发生前工资标准为4088.74元/月，故应按此标准计算误工费；原告因此次事故构成伤残，给其精神上造成损害，请求被告保险公司在交强险赔偿限额内优先给付精神损害抚慰金，符合法律规定，本院确定给付10000元为宜。综上，原告在交强险医疗费用赔偿限额项下的合理请求为：医疗费26711.54元、住院伙食补助费
5200元、营养费1500元，合计33411.54元，由被告保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，不足部分23411.54元，由被告杨兆东按30%的比例赔偿7023.47元，由被告王利按70%的比例赔偿16388.08元，被告王利已付赔偿款5000元，应从赔偿总额中予以扣除；原告在交强险死亡伤残赔偿限额项下的合�请求为：误工费16354.96元、护理费6341.67元、残疾赔偿金
76100元、精神损害抚慰金10000元，合计108796.63元，未超出交强险死亡伤残赔偿限额，由被告保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内全额赔偿；被告保险公司在交强险赔偿限额内应赔偿原告经济损失及精神损害抚慰金共计118796.63元（10000元+108796.63元）。关于被告王利称其投保的是电话车险，被告保险公司对商业三者险的免责条款没有履行告知和提示义务，所以被告保险公司商业三者险免责条款无效的辩解，因《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十条规定：“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不�效的，人民法院不予支持。”本案被告王利饮酒后驾驶机动车上路，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第二款之规定，可以认定王利违反了国家的禁止性规定，故对被告王利的该项辩解，本院不予采纳。被告保险公司辩称，本次事故致原告和杨兆东二人受伤，交强险赔偿限额应预留杨兆东的份额，由于杨兆东至今未向本院提起诉讼，本院无法确定其损失数额，无法为其预留交强险份额，故对被告保险的该项辩解意见，本院不予采纳。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十五条（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第二款、第七十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、被告中华联合财产保险股份有限公司大连分公司于本判决发生法律效力后十日内在交强险赔偿限额内赔偿原告梁文涛合理经济损失及精神损害抚慰金共计118796.63元：
二、被告王利于本判决发生法律效力后十日内赔偿原告梁文涛合理经济损失16388.08元（含已付赔偿款5000元）；
三、被告杨兆东于本判决发生法律效力后十日内赔偿原告梁文涛合理经济�失7023.47元；
四、驳回原告梁文涛其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
诉讼费2210元（其中案件受理费1300元，减半收取650元，鉴定费1560元），由原告梁文涛负担133元，由被告王利负担1454元，由被告杨兆东负担623元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。
审判员 刘婧
二〇一七年九月二十一日
书记员 王蔚