广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）粤06刑终452号
原公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
上诉人（原审被告人）劳赛芬，女，1984年9月22日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省广州市南沙区。因犯贩卖毒品罪于2015年3月13日被广东省广州市南沙区人民法院判处有期徒刑七个月，2015年7月9日刑满释放。因本案于2016年12月6日被羁押，次日被刑事拘留，同月22日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
佛山市顺德区人民法院审理佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人劳赛芬犯贩卖毒品罪一案，于2018年3月26日作出（2017）粤0606刑初699号刑事判决。原审被告人劳赛芬不服，提出上诉。本院依�组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
1.2016年11月18日21时许，被告人劳赛芬接到郭某（另案处理）称要购买1克冰毒的电话，并在收取了郭某用微信转账支付的毒资人民币180元后，去到广州市南沙区北流村的一个路边卖给郭某毒品冰毒1包。
2.2016年11月21日14时许，被告人劳赛芬以同样方式在同样地点卖给郭某毒品冰毒1包，并收取了郭某用微信转账支付的毒资人民币130元。
3.2016年11月30日，周某2（另案处理）通过微信联系周某1（另案处理）帮其购买1包毒品冰毒，周某1又通过电话联系郭某要其帮忙购买1包毒品冰毒。2016年12月2日18时许，郭某遂联系被告人劳赛芬购毒，劳赛芬又以同样方式在同样地点卖给郭某毒品冰毒1包，并收取了郭某用微信转账支付的毒资人民�150元。后郭某在广州市南沙区大岗镇绿庭雅苑将该毒品交给周某1，周某1又去到佛山市顺德区大良街道五沙金沙人家楼下将该毒品给了周某2，周某2去到佛山市顺德区大良街道五沙员工村中国农业银行门口准备将毒品交给刘某时，被民警抓获。
2016年12月6日14时许，民警在广州市南沙区大岗镇北流村北荣街2巷4号之1101对开路边抓获被告人劳赛芬，并在其身上起获手机1台，在其附近地上起获毒品冰毒1包，在其租住的广州市南沙区大岗镇北流村北荣街一出租屋313房内起获毒品冰毒12包。经鉴定，起获的13包毒品共净重13.26克，均检出甲基苯丙胺成分。
认定上述事实的证据有：
（一）书证、物证
1.抓获经过，证明2016年12月6日14时许，民警根据线索在广东省广州市南沙区大岗镇绿庭雅苑小区门口抓获郭某；后民警根据线索在广州市南沙�大岗镇北流村北荣街的路边抓获被告人劳赛芬，并在其身上起获手机1台，在其附近地上起获白色晶体1包，后在其租住的广州市南沙区大岗镇北流村北荣街一出租屋的313房内起获毒品一批。
2.搜查笔录及扣押清单、移交物品清单，证明民警从被告人劳赛芬身上搜获疑似毒品的白色晶体1包和手机1台（内有号码136××××4672和137××××1535的SIM卡共两张），从其租住的出租房内搜获疑似毒品的白色晶体12包。上述疑似毒品的白色晶体暂扣于佛山市顺德区公安局禁毒大队，涉案手机暂扣于佛山市顺德区公安局大良派出所。
3.称重、取样笔录，证明民警对起获的13包疑似毒品物进行称重和取样，共净重13.26克。
4.刑事判决书、刑满释放人员通知书，证明被告人劳赛芬因犯贩卖毒品罪于2015年3月13日被广东省广州市南沙区人民法院判处有期徒刑七个月，2015年7月9日刑满释放。
5.现场检测报告书及毒品现场检测结果告知书，证明被告人劳赛芬尿液经现场检测，结果是冰毒、海洛因、氯胺酮均呈阴性。
6.佛山市顺德区公安局出具的情况说明，证明本案第一份讯问笔录的讯问地点侦查人员笔误将大良派出所写为大岗派出所。
7.户籍证明，证实被告人劳赛芬的身份情况。
（二）证人证言
1.证人郭某的证言及辨认、指认笔录：2016年11月30日，周某1打电话问我有没有150元的冰毒卖，我当时说要先找一下。2016年12月2日18时许，我联系周某1称有冰毒了，于是在大岗镇绿庭雅苑楼下接上他，并载他到了大岗镇北流村一出租屋，停车后，我先让他通过微信转了150元钱给我，然后我再联系贩毒人员劳赛芬，称要买150元的冰毒，并约好在我停车的路边交易，然后我通过微信转了150元给劳赛�，不久劳赛芬给了我一包用透明密封袋包装的重约1克的冰毒，我就把那包冰毒给了周某1。
此外，2016年11月18日21时许和2016年11月21日14时许，我在劳赛芬居住的广州市南沙区北流村一出租屋附近的路边分别向她买过一次180元的冰毒一包和一次130元的冰毒一包，我都是通过微信转账给劳赛芬的。我的微信号是×××，昵称是”彦”。
经照片辨认，郭某辨认出被告人劳赛芬和周某1，并对毒品交易地点、购毒所使用的手机、微信转账记录截图进行了指认。
2.证人周某1的证言及辨认笔录：2016年11月30日，周某2通过微信叫我帮他找一包冰毒，于是我通过电话联系郭某，郭某说要到12月2日才有。至12月2日19时许，郭某打电话称已经找到一包冰毒，叫我在他家楼下并先通过微信转账给他，他才拿货给我，我于是通过微信转了人民币250�给郭某，后在广州市南沙区大岗镇绿庭雅苑，郭某给了我一包用透明密封袋包装的毒品冰毒，我于是通知周某2转250元给我，我收到周某2转的250元人民币后，便去到顺德区大良五沙金沙人家楼下将毒品冰毒给了周某2。
经照片辨认，周某1辨认出周某2。
3.证人周某2的证言及辨认笔录：2016年11月尾至12月初，一名女子叫我帮她找毒品冰毒，我答应了。2016年12月2日18时许，我花了人民币250元在我居住的顺德区大良街道金沙人家楼下向我的朋友周某1买了一克冰毒。2016年12月3日21时30分许，我去到与该女子约好的交易地顺德区大良街道五沙员工村农业银行门口，就有一女子过来，然后我就被抓了。
经照片辨认，周某2辨认出周某1。
4.证人刘某的证言及辨认笔录：2016年12月3日22时许，我到五沙找一个叫”阿NO”的男子（�周某2），我们谈好以人民币250元的价格购买一克冰毒，当我们在五沙员工村农业银行进行交易时被民警抓获。
经照片辨认，刘某辨认出周某2。
（三）被告人供述
被告人劳赛芬在侦查阶段的供述及辨认、指认笔录：2016年11月18日21时许，郭某用他158××××6661的电话打我136××××4672的电话，向我购买1克冰毒，我通过微信收取了他转账给我的毒资人民币180元后，约他在广州市南沙区北流村的一个路边，卖给他用透明塑料袋包装的冰毒一包。2016年11月21日14时许，我以同样的方式在上述地点卖给郭某冰毒一包，并收取了他用微信转账的毒资人民币130元。2016年12月2日18时许，我又以同样的方式在上述地点卖给郭某冰毒一包，并收取了他用微信转账的毒资人民币150元。三次贩毒我共获利160元，毒资均已在日常花光。我和郭某的微信聊天记录内有转账记录，他的微信昵称是”彦”，微信号是×××。我自己不吸毒，我购买的毒品都是用来贩卖的。
经照片辨认，被告人劳赛芬辨认出郭某，并对涉案毒品、作案工具手机、微信转账记录截图进行了指认。
（四）鉴定意见
顺公（司）鉴（化）字[2016]12076号化验检验报告，证明从劳赛芬身上起获的白色晶体1包、从劳赛芬租住的位于广州市南沙区大岗镇北流村北荣街一出租屋313房内起获的白色晶体12包，均检出甲基苯丙胺成分。
（五）勘验笔录
K4406065000002016120142号现场勘验笔录和现场照片，证明现场位于广州市南沙区大岗镇兆流村兆荣街一无牌出租屋313房。房内衣柜顶上有1个烟盒，烟盒内装有用透明袋包装的白色晶体3包，梳妆台台面上有1个印有”天然维生素E”字样的瓶子，瓶子内有�透明密封袋包装的白色晶体9包。
根据上述事实和证据，原判认为，被告人劳赛芬无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上，数量较大且情节严重，妨害国家对毒品的管理制度，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人劳赛芬因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法予以从重处罚；被告人劳赛芬曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，依法予以从重处罚。被告人劳赛芬患病情况及归案后积极提供他人犯罪线索的情况在量刑时予以考虑。对扣押在案的毒品予以没收、销毁；对扣押在案的作案工具手机予以没收、上缴国库。根据被告人劳赛芬的犯罪事实、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一�、第三百五十六条、第六十四条的规定，作出如下判决：
一、被告人劳赛芬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币八万元；
二、对暂扣于佛山市顺德区公安局禁毒大队的毒品甲基苯丙胺13.26克予以没收，由佛山市顺德区公安局销毁；对暂扣于佛山市顺德区公安局大良派出所的作案工具VIVO牌白色手机1台（号码：136××××4672、137××××1535）予以没收，由佛山市顺德区公安局上缴国库。
上诉人劳赛芬提出以下上诉意见：1.我之前的供述不真实，是非法证据，理由：在侦查阶段，我因为被公安人员殴打，害怕疼痛才承认微信转账记录，并按公安人员说的去说，且公安人员哄骗我一年左右就能回家，还说如果我不承认就会连累我男友涉嫌容留吸毒被抓，为此我无奈签名承认贩毒；过检时，我是在相信公安人员说我一年后就能回家的情况下，没有多想才作出与侦查阶段基本一致的供述的；在审理阶段，我以为要在法官面前说出实情才有用，于是就在庭上翻供说出实情。2.我举报了温某，并协助公安人员将他抓捕，温某身上被查获有毒品，我构成立功。3.我只是非法持有毒品，没有贩卖毒品。4.原判量刑过重。
经审理查明，原审判决认定上诉人劳赛芬犯贩卖毒品罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，并经原审法庭质证、认证，本院经审核后均予以确认。
上诉人劳赛芬提出她之前的供述不真实，是非法证据。经查，本案在一审阶段，上诉人劳赛芬的辩护人向一审法院申请排除非法证据，一审法院为此对上诉人讯问笔录收集的合法性开庭进行调查，经法庭调查，上诉人劳赛芬的讯问同步录音录像反映劳赛芬在接受审讯时回答切题，神情自然，语言表达清晰，并无发现劳赛芬有异常的言行举止，亦无发现侦查人员存在威胁或引诱劳赛芬认罪的情况，而且讯问录像中供述的内容与讯问笔录的内容一致。后劳赛芬在审查起诉阶段接受公诉人员讯问时，所作供述与其在侦查阶段所作供述一致。综上，现有证据不能证实上诉人劳赛芬在侦查阶段及审查起诉阶段的供述系非法取得，故上诉人劳赛芬提出的此点上诉意见无事实依据，本院不予采纳。
上诉人劳赛芬提出她举报了温某，并协助公安人员将温某抓捕，构成立功。经查，侦查人员于2017年12月6日抓获上诉人劳赛芬后，在劳赛芬的指引下于同日抓获了温某，并在温某身上起获冰毒1.98克，但由于仅劳赛芬一人指证温某贩毒，无其他证据印证，且温某所持有的毒品不足10克，故在案证据不足以认定温某构成毒品犯罪，故上诉人劳赛芬不构成立功，对上诉人劳赛芬提出的此点上诉意见不予采纳。
上诉人劳赛芬提出她只是非法持有毒品，没有贩卖毒品。经查，上诉人劳赛芬在侦查阶段和审查起诉阶段均稳定供述其三次贩卖毒品给郭某，其供述有证人郭某的证言、证人和上诉人对微信转账记录的指认笔录等证据予以印证，足以证实上诉人劳赛芬贩卖毒品的事实，依法应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。上诉人劳赛芬提出的此点上诉意见理据不足，本院不予采纳。
本院认为，上诉人劳赛芬无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人劳赛芬曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚；上诉人劳赛芬曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，依法从重处罚。对扣押在案的毒品予以没收，并销毁；对扣押在�的作案工具手机予以没收，上缴国库。上诉人劳赛芬提出原判量刑过重，经查，原审法院根据上诉人劳赛芬犯罪的事实、情节、认罪态度、前科情况及其行为的社会危害性，在法定幅度内对其判处刑罚，量刑适当。上诉人劳赛芬提出的此点上诉意见理据不足，不予支持。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邱
审 判 长 邱卫玲
审 判 员 唐毅军
审 判 员 李寿桥
二〇一八年五月四日
法官助理 李 芳
书 记 员 刘慧萍
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第�百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二�人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。