西 安 市 未 央 区 人 民 法 院
---
刑 事 判 决 书
（2017）陕0112刑初1146号
公诉机关西安市未央区人民检察院。
被告人马杨，男，1991年3月18日出生，汉族，初中文化，无业，住陕西省淳化县马家镇李梅庄村035号，公民身份号码610430199103182519。2016年4月20日因涉嫌抢劫罪被西安市公安局未央分局刑事拘留，同年5月12日被依法逮捕。现羁押于西安市未央区看守所。
辩护人李来来，北京市君致律师事务所西安分所律师。
辩护人武亚云，北京市君致律师事务所西安分所律师。
被告人徐传鹏，男，1993年3月4日出生，汉族，高中文化，无业，住陕西省凤县平木镇齐心村三组66号，公民身份号码610330199303042515。2016年4月20日因涉嫌抢劫罪被西安市公安局未央分局刑事拘留，同年5月12日被依法逮捕。现羁押于西安市未央区看守所。
辩护人张超，陕西宝伦律师事务所律师。
辩护人吴昊，陕西宝伦律师事务所（实习）律师。
被告人张金鹏，男，1997年5月10日出生，汉族，小学文化，无业，住陕西省彬县永乐镇王村二组，公民身份号码610427199705102514。2016年4月28日因涉嫌抢劫罪被西安市公安局未央分局刑事拘留，同年5月12日被依法逮捕。现羁押于西安市未央区看守所。
被告人高晗，男，1995年5月11日出生，汉族，初中文化，无业，住陕西省淳化县马家镇高家村048号，公民身份号码610430199505112513。2016年4月20日因涉嫌抢劫罪被西安市公安局未央分局刑事拘留，同年5月12日被依法逮捕。现羁押于西安市未央区看守所。
被告人陈某某，男，1996年1月26日出生，汉族，高中文化，无业，住陕西省乾县。2016年4月20日因涉嫌抢劫罪被西安市公安局未央分局刑事拘留，同年5月12日被依法逮捕。现羁押于西安市未央区看守所。
辩护人张明权，陕西合天律师事务所律师。
辩护人李敏学，陕西鸿辰律师事务所律师。
被告人刘某某，男，1989年6月10日出生，汉族，初中文化，无业，住陕西省蒲城县。2016年4月7日因涉嫌抢劫罪被西安市公安局未央分局刑事拘留，同年5月12日被依法逮捕。现羁押于西安市未央区看守所。
西安市未央区人民检察院以西未检刑诉[2016]591号起诉书指控被告人马杨、徐传鹏、张金鹏、高晗、陈某某、刘某某犯抢劫罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西安市未央区人民检察院指派代检察员赵少文依法出庭支持公诉，被告人马杨、徐传鹏、张金鹏、高晗、陈某某、刘某某及马杨的辩护人李来来、徐传鹏的辩护人张超、吴昊,陈某某的辩护人张明权、李敏学到庭参加诉讼。现已审理终结。
西安市未央区人民检察院指控：被告人马杨、徐传鹏、张金鹏、高晗、陈某某一起预谋采用身份证办理银行卡的方式从中获利，并发展刘某某为下线。2016年4月1日，被告人马杨以通过刘某某所办的银行卡内2660元被转走为由，伙同徐传鹏、张金鹏、陈某某找到刘某某，刘否认并告知钱可能被余某某转走。次日12时许，被告人马杨将余某某、吴某甲骗至西安市未央区公交六公司如家酒店501房间。在此，被告人陈某某负责在门外望风，马杨、徐传鹏、张金鹏、刘某某、高晗对余某某、吴某甲拳打脚踢并使用伸缩甩棍对其实施殴打，致余某某头部受伤。其间，被告人等抢走余某某现金860元；抢走吴某甲苹果4手机一部（价值100元）、三星NOTE2手机一部（价值440元）、飞亚达吉普手表一块（价值100元）。当日下午，被告人等逃离现场。被害人于当日报案，被告人刘某某、马杨、徐传鹏、高晗、陈某某、张金鹏于2016年4月6日、4月19日、4月27日先后被公安机关抓获。经鉴定，余某某的损伤程度属轻微伤。
为证实指控的犯罪事实，公诉机关向法庭提交了相关证据。据此认为，被告人马杨、徐传鹏、张金鹏、高晗、陈某某、刘某某结伙以暴力、胁迫手段抢劫他人财物，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十三条之规定的抢劫罪，要求依法惩处。
庭审中，被告人马杨辩称余某某、吴某乙欠他钱，自己的行为是为了要债，认为自己的行为不构成抢劫罪。
被告人徐传鹏对起诉书指控的主要事实没有异议，认为自己的行为不构成抢劫罪。
被告人张金鹏对起诉书指控的主要事实没有异议，认为自己的行为不构成抢劫罪。
被告人高晗辩称手机和钱是被害人主动掏出来的，认为自己的行为不构成抢劫罪。
被告人陈某某辩称自己和其他人非同伙，他当时在门外，认为自己的行为不构成抢劫罪。
被告人刘某某辩称自己是受胁迫参与进来，认为自己的行为不构成抢劫罪。
被告人马杨的辩护人对起诉书指控的罪名没有异议，但就量刑提出以下辩护意见：1、被告人马杨对起诉书指控的事实没有异议，因他法律知识较少，不能准确区别相似罪名，但不影响他的认罪态度，故马杨当庭自愿认罪；2、被告人马杨能积极赔偿被害人经济损失并取得谅解；3、被告人马杨系初犯，主观恶性较小，情节和后果不严重，比一般抢劫的危害性小，建议对被告人马杨从轻处罚。
被告人徐传鹏的辩护人提出：1、被害人在人身未受到侵害、威胁的情况下主动交出财物作为抵押，被告人徐传鹏主观上是为了帮助朋友索要欠款，没有非法占有的目的，其行为更符合非法拘禁罪的犯罪构成要件；2、被告人徐传鹏在共同犯罪中起辅助作用，系从犯；3、被告人能如实供述罪行，自愿认罪；4、被告人徐传鹏系初犯、偶犯,人身危险性较小，建议从轻处罚。
被告人陈某某的辩护人提出：1、被告人陈某某主观上没有抢劫的故意，客观上没有抢劫的实际行为，主观目的是为了帮忙索要债务，且索要的被害人财物价值没有超出债务，与其他被告人没有共同犯罪的意思联络，故被告人陈某某不构成抢劫罪；2、被告人陈某某起辅助、次要作用，应属从犯；3、被告人陈某某系初犯，且能如实供述全部罪行，建议对其宣告缓刑或者免于刑事处罚。
经审理查明，被告人马杨、徐传鹏、张金鹏、高晗、陈某某等人使用身份证办理银行卡后交给一东北男子（身份不详）牟利，为了获取更多利益，被告人马杨发展吴某甲等人为其办理银行卡，吴某甲发展余某某办理银行卡，余某某又发展刘某某使用本人身份证办理银行卡。2016年3月31日15时20分许，刘某某使用自己身份证办理的一张交通银行卡账户通过支付宝被转走2660元，被告人马杨怀疑是刘某某将钱转走。2016年4月1日，被告人马杨伙同被告人徐传鹏、张金鹏、高晗、陈某某找到刘某某核实情况，在银行打印出该交通银行账户流水，并对刘某某实施殴打，刘某某否认自己取钱并告知马杨等人钱可能被余某某转走。次日12时许，被告人马杨将余某某、吴某甲骗至西安市未央区公交六公司如家酒店501房间内，由被告人陈某某负责在门外望风，被告人马杨等人质问余某某是否转走刘某某名下账户的2660元，余某某予以否认，被告人马杨、徐传鹏、张金鹏、高晗、刘某某遂使用拳脚、湿毛巾、伸缩棍对余某某实施殴打，其中被告人高晗使用伸缩棍击打在余某某头部致其流血；之后，马杨等人又以吴某甲办理的银行卡部分被挂失为由，对吴某甲实施殴打。其间，被告人等胁迫余某某掏出随身携带的860元现金，胁迫吴某甲交出随身携带的苹果4手机一部、三星NOTE2手机一部、飞亚达吉普手表一块。之后，被告人马杨等人携带上述财物逃离现场。2016年4月6日18时许，被告人刘某某被公安机关抓获；2016年4月19日，被告人马杨、徐传鹏、高晗、陈某某被公安机关抓获；2016年4月27日，被告人张金鹏被公安机关抓获，从被告人马杨身上提取到涉案赃物白色NOTE2手机一部、绿色布质表带机械手表一只，从被告人徐传鹏身上提取到涉案赃物白色苹果4手机一部，在张金鹏租住处提取到姓名为李陈的身份证一张、伸缩警棍一支。经鉴定：余某某的损伤程度属轻微伤。案发后，被告人马杨家属向被害人余某某进行了经济赔偿，被害人余某某对六名被告人表示了谅解。
经价格鉴定：涉案苹果4手机价值100元，三星NOTE2手机价值440元，飞亚达吉普男士普通石英手表价值100元，均已追回并发还被害人。
上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证实。
1、受案登记表、接处警登记表、报案材料。证明2016年4月2日17时30分许，吴某甲向公安机关报警称：2016年4月2日中午12点左右，他和余某某被马杨、刘建飞等六人抢走两部手机、一支手表和现金。
2、抓获经过。证明2016年4月6日，被告人刘某某被公安机关抓获；2016年4月19日，被告人马杨、徐传鹏、高晗、陈某某被公安机关抓获；2016年4月27日，被告人张金鹏被公安机关抓获。
3、辨认笔录及照片。吴某甲辨认出马杨、徐传鹏、张金鹏、高晗、刘某某、陈某某就是抢劫他的人，其中陈某某是负责望风的男子。余某某辨认出马杨、徐传鹏、张金鹏、高晗、陈某某、刘某某，其中徐传鹏是用毛巾打他的男子，陈某某是负责望风的男子。
4、提取笔录及扣押、发还物品清单。证明2016年4月19日，公安民警抓获被告人马杨、徐传鹏过程中，从被告人马杨身上提取到涉案赃物白色NOTE2手机一部、绿色布质表带机械手表一只，从被告人徐传鹏身上提取到涉案赃物白色苹果4手机一部，涉案赃物均已发还被害人。公安民警抓获被告人张金鹏后，于2016年4月28日，在其租住处提取到姓名为李陈的身份证一张、伸缩警棍一支。
5、指认笔录及照片。证明六名被告人对作案现场、赃物、作案工具进行指认。
6、法医学人体损伤程度鉴定书。证明经司法鉴定，被害人余某某左顶部4.2CM瘢痕存在，系轻微伤。
7、价格鉴定结论书。证明涉案苹果4手机价值100元，涉案三星NOTE2手机价值440元，涉案飞亚达吉普男士普通石英手表价值100元。
8、银行账户流水。证明刘某某名下6222620810015317189交通银行账户于2016年3月31日15时17分许汇入2260元，当日15时20分许，该账户通过支付宝被转走2660元。
9、被害人陈述：
（1）、吴某甲的陈述。2016年3月，他通过QQ兼职群认识了马杨，马杨带着他用他的身份证办理了七张银行卡，每张银行卡马杨给他50元报酬，银行卡全部交给马杨。第二天，马杨的朋友徐传鹏带着他用他的身份证又办理了5张银行卡交给了马杨。马杨还让他帮忙找其他人办卡，并承诺用别人的身份证办银行卡每张给他50元报酬，再由他向别人提成。他在QQ群里发了相关信息，余某某就打电话和他联系，余某某用自己身份证办理了七张银行卡交给了马杨，马杨给了他350元，他分给余某某210元。之后，他又让余某某物色他人办卡，余某某找到了刘某某，带着刘某某使用自己的银行卡办理了八张银行卡，将八张卡交给了马杨，马杨承诺给钱，但一直没给。2016年4月1日，刘某某找到余某某要钱，余某某就给马杨打电话，马杨约他们一起见面。当日17时许，马杨带着徐传鹏等四人在南康新村和他们见面，当时马杨称刘某某办理的一张交通银行卡2660元被人取走了，怀疑是刘某某干的，刘某某当场否认，为此马杨还带着刘某某在交通银行打了流水，他和余某某就离开了。当晚19时许，徐传鹏打电话给他称刘某某跑了，让他和余某某去找。第二天10时许，徐传鹏又给他打电话，让他和余某某到南康新村，并承诺他们如果能找到刘某某给他们200元好处费。当日11时许，他和余某某在凤城一路见到马杨等人，马杨称打听到刘某某在北二环，让他们一起去，他们一起走到未央路立交下，马杨去找刘某某，让他们等着。过了约一个小时，马杨给徐传鹏打电话称刘某某找到了，徐传鹏就带着他和余某某来到了未央路的如家酒店门口，马杨让他们先进酒店，徐传鹏和两个小伙带着他和余某某进来酒店501室。过了约十五分钟，马杨、刘某某、一个陌生小伙（指陈某某）三人也进了房间，马杨让陌生小伙在门口看着，其中一个穿牛仔服的小伙（指张金鹏）进门就将窗帘拉上了，徐传鹏用毛巾把余某某的嘴勒着，刘某某用脚踹余某某，那个穿牛仔服的男子用甩棍打余某某，穿白色短袖的男子也用甩棍打余某某。打完之后，马杨问余某某通过刘某某办的一张交通银行卡内2660元是不是被余某某取走了，余某某表示否认，穿牛仔服的男子就让余某某把身上的东西掏出来，余某某就将身上860元掏出来放在床上，穿牛仔服的男子就问余某某身上的钱怎么来的，余某某说是自己办卡挣的，身穿白色短袖的男子（指高晗）认为余某某没说实话，就用甩棍打在余某某的头部，当时余某某头部就流血了，徐传鹏拿着余某某的860元下楼去买纱布。身穿牛仔服的男子问他是否将他办理的银行卡挂失，他说他挂失了不到十张卡，该男子称因为他将卡挂失老板不让其办卡了。马杨称因为他将卡挂失老板要罚钱，老板罚自己多少钱就罚他多少钱，他表示自己没有钱，马杨就让他借钱。他翻了翻自己的三星手机未借到钱，马杨就将他的手机拿了过去放在了床上，之后马杨又让他从包里拿出苹果手机放在床上。接着，穿牛仔服的男子扇了他几个耳光，又用甩棍打了他胳膊两下，身穿白色短袖的男子用湿毛巾殴打他的背部并向他要钱。徐传鹏在床上将他包里的东西都倒了出来，马杨提出来让他赔6000元，让余某某赔4000元，并让把手机和表押着，等他还了6000元钱，再把手机还给他。之后，马杨等人离开，他和余某某打电话报警。当天18时许，马杨用02983704983的号码给他们打电话催要钱，并给他们发了6215593700009224284的工商银行账户，户主为屈发磊。
（2）、被害人余某某的陈述。2016年3月初，他通过QQ在“西安兼职群”内认识吴某甲，又通过吴某甲认识了马杨。马杨给了他一张手机卡，然后让他去办理银行卡，他用他的身份证办理了七张银行卡，他将办好的银行卡交给吴某甲，吴某甲又将卡交给马杨，马杨给了他210元钱。之后，吴某甲就让他物色社会人员办卡。2016年3月22日，他上网时见到刘某某，就让刘某某用自己的身份证办理银行卡，承诺每一张银行卡给刘某某30元报酬。第二天他带着刘某某在南稍门附近的五家银行办理了八张，当晚他带着刘某某在雁塔区潘家庄见到马杨，将八张卡交给马杨，马杨承诺晚上给钱，但一直没给。2016年4月1日，刘某某在凤城一路南康新村找到他，称马杨还没有给他钱，让他向马杨要钱，他打电话给马杨要钱，马杨称他要找刘某某。当日17时许，马杨带着四个小伙子与他、刘某某、吴某甲见面，马杨称通过刘某某办理的一张交通银行卡里的2660元被盗走了，怀疑是刘某某取走的，之后他和吴某甲就离开了。当晚19时许，马杨打电话找他他谎称不在西安，马杨又给吴某甲打电话称刘某某跑了，让吴某甲帮忙找到刘某某，并承诺给200元报酬。2016年4月2日上午11时许，他和吴某甲在凤城一路“美洁宾馆”楼下见到了马杨等人，马杨称刘某某在未央路的如家酒店，然后他、吴某甲和马杨等人就步行到了如家酒店门口，马杨让他们先上楼，他和吴某甲及另外三个小伙子到了如家酒店501室，过了约15分钟，马杨、刘某某和一个不认识的小伙子（指陈某某）也进了该房间，马杨让那个不认识的小伙子在门口看着，他才知道马杨是骗他和吴某甲过来的。马杨和穿牛仔服的男子（指张金鹏）让他和吴某甲将身上值钱的东西掏出来，他担心被打，将身上的860元现金掏出来放在床上。穿牛仔服的男子对刘某某说“这把你害的让你挨打，你先动手”，刘某某就踹了他两脚，接着穿牛仔服的男子扇了他30多个耳光，戴棒球帽的男子（指徐传鹏）用毛巾缠在他嘴巴上并将他按在床上，其余三名男子用棍子在他身上乱打，刘某某又踹了他五、六下，期间一个穿白色短袖的男子（指高晗）用甩棍打在他头部致头部流血，就停止了殴打。身穿白色短袖的男子用湿毛巾殴打吴某甲的头部，并向吴某甲要钱，身穿牛仔服的男子扇吴某甲的耳光，马杨说吴某甲将办理的银行卡挂失了，老板不让他继续办卡了，这个损失让他和吴某甲承担，并称他盗走了银行卡里2660元，让他赔偿4000元，让吴某甲赔偿6000元。马杨给他三天时间凑钱、给吴某甲一周时间凑钱，否则要将他们活埋。马杨将吴某甲的包拿了过去，从包内取出两部手机，还让吴某甲将手表卸下，称让吴某甲凑够6000元来赎手机和手表。马杨等人离开时在床上扔了50元让他包扎头部，但是穿牛仔服的男子将50元拿走了，给了他20元。之后马杨等人陆续离开，他和吴某甲出了酒店就报警了。当日18时许，马杨打电话给他催要钱，并给他发了一个账户为6215593700009224284的工商银行账户，户主为屈发磊，让他和吴某甲将钱打到账户上。
10、被告人的供述和辩解：
（1）、被告人马杨的供述和辩解。2015年11月，他经张金鹏介绍认识了一个名叫王有才的东北男子，他和徐传鹏合伙向王有才提供各个银行的实名银行卡，每张卡王有才给他50至100不等的报酬。他只负责在西安本地搜集银行卡，这些卡具体用来做什么他不知道。余某某、吴某甲都是他发展来给他办卡的。2016年3月23日左右，余某某找来刘某某办理了一张交通银行卡，余某某将该交通银行卡和其他办理的银行卡一起交给了他，他按照每张卡50元的报酬给了余某某。之后，老板说刘某某办理的这张交通银行卡内2660元被人用支付宝转走了，他找到刘某某，刘某某称自己不知情，是余某某干的，所以他要找余某某挽回损失，加上同一批卡他支付的报酬，一共要向余某某挽回3500元左右；之前吴某甲交给他30多张银行卡，他都给了吴某甲报酬，这次吴某甲给了他40张银行卡，老板通知他吴某甲提供的很多银行卡都被挂失了，所以该40张银行卡老板没有给他报酬，而且连之前30张银行卡的报酬也给他扣掉了，而且吴某甲提供的一张卡内4000元也被转走了，所以要向吴某甲挽回8000元左右。2016年4月1日，他和徐传鹏认为是刘某某将2660元转走了所以他们通过余某某、吴某甲找到刘某某，然后余某某和吴某甲就离开了。当天他和徐传鹏、高晗、陈某某一起将刘某某殴打了一顿，听刘某某说可能是余某某将卡里的钱转走的。次日，他们联系上余某某和吴某甲，他和徐传鹏、高晗本来打算将余某某、吴某甲带到未央路立交桥算账，后来他们觉得这个地方容易逃跑，他就改变主意，由他和张金鹏在如家酒店开好房（他登记的房子、张金鹏付的钱），张金鹏先带着其余四人到酒店501房间，他在楼下等到陈某某、刘某某，随后他们三人也进入501房间。到房间后，他让刘某某和余某某对质，余某某不承认转走2660元，张金鹏就扇了余某某几巴掌，他们中除了陈某某没有动手，其余五人都对余某某拳打脚踢，其中高晗用携带的伸缩铁棍将余某某头部打出血。之后，余某某将身上的800余元钱放在床上，他只拿了800元。吴某甲之前办理的部分卡被挂失了，致使老板没有给他报酬，他和张金鹏、高晗打了吴某甲几巴掌，他看到吴某甲的脸肿了，就停止了殴打。吴某甲在他们的威逼下，拿出了一部苹果4手机、一块“吉普”手表，他还要求吴某甲将三星手机押在他这，吴某甲称自己有钱了会赎回这些东西。他让吴某甲一个星期凑够6000元，让余某某三天凑够3500元。然后他扔给余某某几十块钱用于包扎头部，他们就离开了。当天下午，他打电话给余某某，并发给他一个用户名为屈发磊的银行账户，让他将钱打到这卡上。
（2）、徐传鹏的供述和辩解。2016年4月1日，他和马杨、高晗、陈某某、张金鹏一起坐地铁到凤城一路南康新村找到余某某、吴某甲和刘某某，吴某甲和余某某就离开了，他们五人带着刘某某到凤城一路一家宾馆二楼。之前刘某某用自己身份证办的银行卡通过余某某交给了张金鹏，张金鹏发现其中一张交通银行卡2660元被转走了，怀疑是刘某某转走的。刘某某称自己没有转钱，是余某某将卡内的钱转走的。然后他们就想找余某某问此事。4月2日上午11时许，他们在凤城一路见到吴某甲和余某某，马杨和张金鹏先离开去宾馆开房间，他和高晗、陈某某、刘某某、吴某甲、余某某六人在一起。当日11时许，马杨给他打电话，让他们六人去如家酒店门口，在门口看见张金鹏，张金鹏让他们先上酒店501室，他和高晗、余某某、吴某甲先进入房间，等了约十分钟，马杨、张金鹏、陈某某、刘某某也陆续到了房间。张金鹏一进房间就让吴某甲、余某某将身上的东西放在桌子上，张金鹏让陈某某在门口站着望风，让刘某某和余某某对质，两人都不承认转钱，他们认为余某某身上的钱来路不明就开始对余某某进行殴打，马杨扇余某某耳光，他将余某某拉到床上踹了三脚、用湿毛巾抽打，高晗用伸缩警棍将余某某头部打的流血，张金鹏对余某某拳打脚踢，刘某某用脚踹了余某某三、四次，每次踹了两、三脚。之后余某某承认取走了卡内2660元，张金鹏不知道出于什么原因用扇耳光的方式殴打吴某甲，又问余某某还剩多少钱，余某某就将身上的800多元掏出来放在了床上。期间他下楼买了一些消炎药和纱布，返回房间后，他看见张金鹏向吴某甲要钱，具体要什么钱他不知道，吴某甲称没有钱，张金鹏提出将吴某甲的两部手机和一只手表押给他们，等吴某甲凑够了钱再赎回。余某某的800多元是张金鹏拿走的，吴某甲的苹果4手机他拿着，三星手机和手表马杨拿着。
（3）、张金鹏的供述和辩解。2015年9月，他在网上找兼职时认识东北人何某（微信昵称：******），何某让他用自己的身份证办理银行卡，承诺每张银行卡给他45元至80元的报酬，之后他使用自己的身份证办理了49张银行卡并交给何某，何某前后给他支付了约3000元报酬。2015年11月初，何某让他找别人用身份证继续办理银行卡，他就在网上发布兼职信息，之后他通过何某认识马杨。开始马杨用自己的身份证办理银行卡，后来也在网上找别人办理银行卡，从中获利。2016年以后，银行规定每张身份证只能办理四张银行卡，他和马杨就频繁在网上找人办卡赚取差价。2016年4月1日，何某打电话称让他帮助马杨处理银行卡内钱被取走的事情，当时马杨称一个名叫刘某某的男子办理的卡中2660元被取走了，人在未央路图书馆的交通银行查流水呢，让他过去帮忙。他来到交通银行，看见马杨、徐传鹏及二个不认识的男子，那个名叫刘某某的男子在银行查询流水，查完后他们确定卡上的2660元通过支付宝转走了。他和马杨就怀疑是刘某某将钱转走的，他就在刘某某大臂处踹了两脚，但刘某某一直不承认。2016年4月2日下午，马杨给他打电话称转走卡内钱的人找到了，是刘某某办卡的上线中的一人将卡内的钱转走了，刘某某的上线是两个小伙，让他到北二环公交六公司的如家酒店见面，自己将转走卡内钱的人骗过来了。他赶到未央路的如家酒店，开始只有马杨一人在酒店门口，见面后马杨对他说：“咱在酒店开一间房，在房间内问怎么回事，如果不好好说，咱就打他们。”这时他看到马杨和刘某某在旁边站着，他和马杨进酒店开了一个钟点房，在酒店大厅等徐传鹏他们。后来，徐传鹏和马杨的另一个朋友（穿白色短袖）带着一胖一瘦两个小伙子来到酒店，徐传鹏将胖的小伙叫“黄皮”，将瘦的小伙叫“瘦子”。他和徐传鹏、将两个小伙子带到酒店501房间。过了约十分钟，马杨、刘某某及马杨瘦一点的朋友（指陈某某）也进入房间，马杨当时让那个瘦一点的朋友在门口望风，让刘某某和“黄皮”对质，“黄皮”不承认，除了门口望风的小伙子，他们都动手殴打了“黄皮”。马杨和徐传鹏让“黄皮”将身上所有钱掏出来，“黄皮”掏了800多元钱，马杨和徐传鹏手里拿着甩棍抽打“黄皮”，他开始是扇耳光和用脚踹，后来他从徐传鹏手中接过棍子，在“黄皮”背上打了四下，接着身穿白色短袖的小伙子（指高晗）用甩棍打到“黄皮”头上致头部流血。他就让徐传鹏下楼买了纱布和胶带，并让“黄皮”用纱布捂在头上伤口处。他们认为“黄皮”和“瘦子”其中一人将卡上的钱转走了，他和马杨、徐传鹏又开始殴打“瘦子”，他用手扇了“瘦子”二十多个耳光，马杨和徐传鹏用手殴打“瘦子”头部和面部，穿白色短袖的小伙用湿毛巾抽打“瘦子”，最后他们看到“瘦子”脸肿了，就停止了殴打。徐传鹏让“瘦子”将手机掏出来，“瘦子”从裤子口袋掏出一部白色三星手机，从包内拿出苹果4手机，马杨看到“瘦子”手上戴着手表，就让瘦子将手表和两部手机交给了自己。马杨称两部手机和手表抵账，让“黄皮”和“瘦子”凑够钱来赎手机和表，具体要多少钱他不清楚。徐传鹏给了“黄皮”50元钱用于包扎伤口，他将50元装进自己口袋，给了“黄皮”20元，并说包扎20元就够了。之后，他们离开了现场。事后，马杨给了他200元，因为登记房间是他掏的钱。
（4）、高晗的供述和辩解。他和吴某甲是通过马杨认识的，吴某甲是给他和马杨找人实名办理银行卡的，他们以每张银行卡50元的价格购买银行卡并交给上线。“黄皮”相当于是吴某甲的“下线”，其办理银行卡卖给吴某甲。2016年3月底的一天，他们的上线老板给马杨打电话，称一张卡里的几千元钱被转走了，这张卡是吴某甲和“黄皮”卖给他们的，开户人叫刘某某。之后他和马杨等人找到刘某某，刘某某否认转走卡里的钱，他们就踢打了刘某某几下，因为刘某某办理的卡一直是吴某甲和“黄皮”拿着，他们就怀疑是吴某甲和“黄皮”转走了卡里的钱。之后他们在南康新村找吴某甲和“黄皮”未果，他和马杨、徐传鹏、陈某某将刘某某带到一个招待所里住下。第二天早上，马杨给吴某甲打电话说刘某某跑了，让吴某甲和“黄皮”到南康新村，吴某甲和“黄皮”来了之后，他和马杨徐传鹏带着二人走到了南康新村的立交桥下，马杨让他们在那里等着，马杨和张金鹏去如家酒店开房。之后马杨给他们打电话，他和徐传鹏就带着吴某甲和“黄皮”到了如家酒店，过了一会，陈某某带着刘某某也过来了。在房间，他们让刘某某和吴某甲、“黄皮”对质，但二人不承认转走卡里的钱，张金鹏就扇了“黄皮”几个耳光，徐传鹏用脚踹了“黄皮”几下，刘某某也参与了殴打，他和张金鹏用房间内的毛巾沾水抽打了吴某甲和“黄皮”，他还用甩棍将“黄皮”的头部打烂了，马杨和张金鹏还用甩棍打过“黄皮”；吴某甲被他们扇了几十个耳光，脸肿了。除了陈某某，其他人都动手参与了殴打。马杨和徐传鹏拿走了吴某甲身上的一部白色苹果4手机、一部三星手机、一块表；他们还拿走了“黄皮”身上几百元，具体数字不清楚，钱是徐传鹏拿走的。他们离开酒店时，吓唬吴某甲和“黄皮”不要报警，还让二人准备8000元给他们。
（5）、陈某某的供述和辩解。2016年4月1日上午，马杨对他、高晗、徐传鹏说，刘某某之前办的银行卡中6000元被取走了，得找刘某某要。马杨就打电话给吴某甲问刘某某的下落。当日11时许，马杨接到吴某甲的电话，称在南康新村找到刘某某了，让他们过去。当时马杨还叫了张金鹏。他们五人南康新村金马网吧找到了刘某某，当时吴某甲、余某某也在场，之后吴某甲和余某某就离开了。他们五人带着刘某某问银行卡钱被转走的事，刘某某称自己没有转钱，是余某某将卡里的钱走的，还称自己看见余某某身上有2000多元。之后他们电话联系余某某，余某某躲着不见他们。4月2日上午，马杨联系上吴某甲，谎称刘某某跑了，让吴某甲和余某某帮忙找，将吴某甲和余某某骗到了南康新村他们住的宾馆楼下。当日11时许，他们在凤城一路见到吴某甲和余某某，马杨和张金鹏决定开房间仔细询问到底谁取走了银行卡里的钱。当时马杨、张金鹏先离开，他和高晗、徐传鹏、刘某某、余某某、吴某甲六人在一起。当日11时30分许，马杨给徐传鹏打电话，让他们到未央路公交六公司的如家酒店门口，他们六人步行至如家酒店门口，张金鹏、马杨带着他和刘某某到了酒店501房间，当时房间内有高晗、徐传鹏、吴某甲、余某某。张金鹏一进房间，就让吴某甲、余某某将身上的现金掏出来，当时余某某从身上掏出了800余元放在床上，接着高晗就让他到门口看着，如果有人经过就让他通知其他人，他就一直在501房间门口站着。他听见房间内有打斗声音，期间他进入房间看见余某某的头被打流血了，他在房间抽了一支烟就站到了门口，一直到15时30分许，马杨他们陆续出来，只有余某某和吴某甲在房间，接着他就和马杨他们一起离开了。当日16时30分许，他们回到潘家庄住处，马杨掏出一部白色苹果4手机、一部白色三星手机、一只绿带手表，马杨说这些东西是吴某甲和余某某的，还说把这些东西卖了，可能能卖多少钱，但后来一直没卖。
（6）、刘某某的供述和辩解。2016年3月份，他上网的时候认识余某某，余某某提出让他用身份证办理银行卡，办好的卡提供给余某某，每张卡余某某给他30元报酬。3月23日，余某某带着他办了八张银行卡，在潘家庄“自己人”网吧内，余某某将他办理的八张银行卡交给了一个戴帽子的青年男子，青年男子旁边还有三、四个人，吴某甲也在那个网吧。余某某交完卡后那个青年男子没有给他钱，之后他和余某某、吴某甲离开了网吧。之后，他去潘家庄“自己人”找收卡的男子要钱未果。4月1日早上，他在南康新村与余某某一起在“金马”网吧上网，期间余某某问他是不是将卡里的钱转走了，他否认了。当天下午，吴某甲和在潘家庄网吧收卡的几个人一起来到了“金马”网吧，其中一个胖胖的小伙说他办的银行卡有问题，并让他去交通银行打流水。他就和余某某、吴某甲还有收卡的几个人出了网吧，途中吴某甲和余某某不知道什么时候不见了，在凤城一路和未央路西南角的交通银行他打印了自己办理的银行卡的流水交给胖胖的小伙，那个小伙说他办的卡里2660元被转走了，他说自己不知道，对方一个瘦瘦的小伙就扇了他几个耳光、踢了他几脚，他辩称自己没有转钱、他早上看见余某某身上带了将近2000元钱，钱应该是余某某转走的，对方听到这就停止了打他。之后，对方中的四个人带着他到南康新村的美洁宾馆。4月2日上午十一点多，穿白色上衣的小伙接到电话，带着他到了公交六公司附近的如家酒店，在酒店501房间，他看见收卡的人和之前控制他的人都在房间里，吴某甲和余某某在床边坐着。瘦小伙问余某某和吴某甲钱是谁转的，余某某没有说话，他也问余某某是否将钱转走，余某某否认。接着，收卡的那些人让余某某和吴某甲将他们身上的钱全部掏出来，吴某甲掏出了两部手机、余兴邦掏出了800余元钱放在床上。瘦小伙让余某某继续掏钱，余某某表示自己只有这些钱，瘦男子问他是不是之前见余某某身上有2000元钱，他说是的。瘦小伙开始用湿毛巾绑了个疙瘩抽打余某某面部和头部，还用手扇了余某某十几个耳光，另一个小伙用毛巾将余某某嘴缠住，穿白色球衣的男子用甩棍朝余某某头上打了一棍，余某某的头上就冒血了；瘦瘦的男子还用湿毛巾殴打了吴某甲，用手扇了吴某甲耳光比扇余某某耳光还多，戴帽子的男子用湿毛巾打了余某某几下，胖胖的小伙扇了吴某甲两三个耳光，他自己也踹了余某某大概四、五下。他之所以殴打余某某是因为他觉得余某某陷害了他，让他被收卡的人打了。后来，收卡人那边商量之后让余某某五天之内准备4000元钱给对方，让吴某甲准备1万元给对方，收卡的人离开时拿走了吴某甲的一块手表、两部手机和余某某的800余元钱。他们离开后，他给瘦小伙子说他没有钱了，瘦小伙给了他40元钱让他坐车，之后他就和其他人分开了。
11、刑事谅解书及谈话笔录。证明被告人马杨对被害人余某某进行了经济退赔，被害人余某某对被告人马杨等六人表示了谅解。
12、户籍证明，证明被告人马杨、徐传鹏、张金鹏高晗、陈某某、刘某某作案时均已经满十八周岁，达到完全刑事责任年龄。
上述证据能相互印证，足以认定。
本院认为，被告人马杨、高晗、徐传鹏、张金鹏、陈某某、刘某某当场使用暴力，劫取他人财物,其行为均已构成《中华人民共和国刑法》第二百六十三条规定的抢劫罪，西安市未央区人民检察院指控六被告人犯罪事实成立，依法应予惩处。被告人高晗、被告人徐传鹏的辩护人提出被害人系在人身未受到侵害、威胁的情况下自愿交出财物的辩解与庭审查明的事实不符，不予采纳。被告人刘某某提出其受胁迫参与殴打被害人的辩解没有证据证实，且与其在公安机关的供述不符，不予采纳。关于六名被告人及被告人徐传鹏、陈某某辩护人辩称其不构成抢劫罪的辩护意见，经查，首先没有证据证明被害人余某某、吴某甲与被告人马杨之间存在债务关系；其次被告人经过预谋，结伙采用拳打脚踢、湿毛巾抽打、甩棍击打等方式对被害人当场实施暴力行为，并造成一人轻微伤；再次被告人马杨等人当场拿走被害人随身财物并据为己有表明了对该财物具有非法占有的目的；另外被告人马杨等人主观上认为被害人余某某和其有经济纠纷，不仅对余某某当场使用了暴力，还对在场的被害人吴某甲使用暴力，被告人非法占有的财物亦并非余某某一人的财物，同样非法占有了吴某甲的财物，故其行为符合抢劫罪的犯罪构成，六名被告人不构成抢劫罪的相关辩解及辩护意见不予采纳。本案系共同犯罪，其中被告人马杨纠集被告人高晗、徐传鹏、张金鹏共同实施主要犯罪，均为主犯；被告人陈某某在犯罪中负责望风，在犯罪中起次要作用，其辩护人提出其系从犯的意见予以采纳，依法应当减轻处罚；被告人刘某某协助马杨等人实施犯罪，对被害人有殴打行为，在犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法应当减轻处罚。六名被告人到案后均能如实供述主要罪行，依法可从轻处罚。被告人马杨家属能代其积极向被害人赔偿损失，被害人余某某对六被告人表示谅解，依法可酌情从轻处罚。辩护人提出有关初犯、偶犯的意见与事实相符，在量刑时予以酌情考虑。结合案件事实及六名被告人在犯罪中的地位和作用，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人马杨犯抢劫罪，判处有期徒刑三年又二个月，并处罚金3000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期即自2016年4月19日起至2019年6月18日止）（罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
二、被告人高晗犯抢劫罪，判处有期徒刑三年又一个月，并处罚金3000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期即自2016年4月19日起至2019年5月18日止）（罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
三、被告人徐传鹏犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金3000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期即自2016年4月19日起至2019年4月18日止）（罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
四、被告人张金鹏犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金3000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期即自2016年4月27日起至2019年4月26日止），（罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
五、被告人刘某某犯抢劫罪，判处有期徒刑二年，并处罚金2000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期即自2016年4月6日起至2018年4月5日止）（罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
六、被告人陈某某犯抢劫罪，判处有期徒刑一年又十一个月，并处罚金2000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期即自2016年4月19日起至2018年3月18日止）（罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
七、作案工具伸缩警棍一支依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省西安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 康彦波
人民陪审员 李新平
人民陪审员 贺群牛
二〇一八年三月二日
书 记 员 田 丹