河北省唐山市丰南区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）丰民初字第1944号
原告王殿宽，农民。
委托代理人郑宏云，唐山市丰南区丰南镇宏伟法�服务所法律工作者。
被告汤广春，农民。
委托代理人高辉，河北建宏昌律师事务所律师。
委托代理人田晓英，农民。
被告汪印占。
原告王殿宽与被告汤广春、汪印占提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。在审理过程中，经被告汤广春申请，本院追加汪印占为本案被告。原告王殿宽及其委托代理人郑宏云，被告汤广春及其委托代理人高辉、田晓英，被告汪印占到庭参加诉讼，被告汪印占未经法庭允许中途退庭。本案现已审理终结。
原告诉称，原、被告系同村，被告对外租赁盒子板，同时也承包支盒子板的业务，原告系被告雇佣的工人，约定每天工资为160元。2014年10月底被告承包了丰南区大新庄镇郭岭坨村汪印占支房顶盒子板的业务，2014年11月2日在干活过程�，木杆砸伤原告头部，后原告到唐山工人医院治疗15天。2015年3月24日原告经丰南司法医学鉴定委员会鉴定休息自受伤之日起至评残前一日，需人护理三个月。此次伤害给原告造成的损失有医疗费54168.28元，住院伙食补助费300元，护理费4308元，误工费22720元，鉴定费600元，交通费1000元，合计83096.28元。因上述损失系在提供劳务过程中所造成的，所以被告应当承担赔偿责任。经村委会调解，双方没有达成一致意见，为维护自己的合法权益，原告诉至法院。请求：1、依法要求被告赔偿原告因提供劳务受害造成的损失计人民币83096.28元。2、本案诉讼费由被告承担。
被告汤广春辩称，原告所诉事实不真实，原告与被告汤广春不存在劳务关系，被告汤广春没有雇佣过原告为汪印占建房，被告从中只是起到过介绍作用，原告与被告汤广春还有任俊利三人建房挣的是日工�不存在谁雇佣谁，原告在建房过程中受到的伤害与被告汤广春无关，按照法律规定应当由建房雇主与受害原告按过错程度承担比例。综上，请法庭驳回原告对被告汤广春的诉讼请求。
被告汪印占辩称，1、本案是以提供劳务者受害纠纷为由提起的诉讼，但是答辩人未与原告王殿宽形成雇佣关系。王殿宽在诉状中称，“被告对外租赁盒子板，同时也承包支盒子板的业务，原告系被告雇佣的工人”，可见原告王殿宽系受被告汤广春雇佣的工人，那么按照《最高院关于审理人身损害赔偿案件司法解释》第十一条的规定：“雇员从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，应当由其雇主被告汤广春承担雇主赔偿责任。2、答辩人不应当承担赔偿责任。本案中被告汤广春系经证人汪某介绍给答辩人承建支盒子板业务的包工头。该事实原告王殿宽在�状中“被告对外租赁盒子板，同时也承包支盒子板的业务”的诉称内容可以证实，可见答辩人与被告汤广春形成了事实的加工承揽合同关系。而本案中答辩人与原告王殿宽并没有形成约定或者法定的关系。又由于根据《最高院民事诉讼法司法解释》第九十二条“一方当事人……在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明”的规定，该事实原告王殿宽已经明确承认，因此本案中答辩人不应当承担赔偿责任。综上所述，答辩人认为原告王殿宽所受的损失应当由雇主承担，本案中答辩人不应当承担任何赔偿义务。请求贵院驳回对答辩人的诉讼请求，望依法准许。
经审理查明，被告汤广春经营模板租赁并附带支盒子板业务。原告王殿宽自2012年开始跟被告汤广春从事支盒子板工作，工钱按每天160元给�原告王殿宽。
2014年10月26日早晨，丰南区大新庄镇郭岭坨村汪某打电话找汤广春，让汤广春找人去给汪印占建房还是按日工，后汤广春就给同村的王殿宽和任俊利打电话讲到岭坨干日工，上午三人一起去给汪印占建房支盒子板。2014年11月2日下午，原告王殿宽在未戴安全帽情况下，拆卸盒子板过程中被木杆砸到头部受伤，后送往唐山工人医院住院治疗15天，经诊断：1、右颞枕顶硬膜外血肿；2、右颞枕顶头皮血肿；3、颈3-7椎体骨质增生；4、颈4／5及颈6／7椎间盘后突出；5、颈3／4及颈5／6椎间盘后膨出；6、颈2／3至颈6／7椎间盘退变；7、右肺炎症。支付住院费用52762.15元，支付门诊检查费用1173.63元，王殿宽于11月17日出院。出院遗嘱：1、注意休息1个月，避免体力劳动；2、营养饮食；3、散利痛1片口服3／日对症治疗头痛；4、2周后我科门诊复查。2014年12月1日王殿宽复查支付门诊检查费210元。2015年1月20日唐山工人医院出具病假条建议：休假壹周；1月27日唐山工人医院又出具病假条建议：休假贰周；2月10日唐山工人医院再次出具病假条建议：休假贰周。原告王殿宽住院期间由其女儿王巧玲护理15天，王巧玲系唐山同仁不孕不育医院职工，因护理王殿宽未上班工资损失1500元。
2015年1月16日王殿宽到唐山工人医院病例取证支付费用15元。
王殿宽住院期间，被告汤广春于2014年11月2日给付王殿宽住院费用2000元，次日给付王殿宽住院费用5000元。
2014年11月2日，负责联系被告汤广春到被告汪印占处干活的汪某送原告王殿宽到唐山工人医院住院时，为原告王殿宽支付住院、检查费3173元。同年11月21日李学民、刘宝安代表被告汪印占、汪某先找到被告汤广春后，一起到原告王殿宽家结算工钱，三人工钱共计3315�，扣除汪某支付住院、检查费3173元，剩余142元（实际给付130元）在被告汤广春手里。另给付被告汤广春模板租赁费600元、车油款100元。李学民并出具证明：“付汤广春钱4015元，李学民”。
另查明，2015年3月24日，由原告代理人郑宏云所在的唐山市丰南区丰南镇宏伟法律服务所委托丰南司法医学鉴定中心对原告王殿宽伤残鉴定、休息时间、护理时间进行鉴定。同日，丰南司法医学鉴定中心依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》GB18667-2002的有关规定。出具鉴定意见：1、王殿宽未达到伤残等级。2、王殿宽自受伤之日起休息至评残前一日。3、王殿宽需人护理叁个月。原告王殿宽支付鉴定费600元。
再查，被告汪印占未提供与被告汤广春形成承揽合同关系的证据。
上述事实，有双方当事人陈述，原告提交通话录音光盘、医疗费票据、住院病历、诊断证明、出院证、用药明细、门诊病历、病假条、司法鉴定意见书、鉴定费发票，被告提交的录像光盘、押金条、结算工钱条、李学民书写工钱结算证明（复印件）、通话记录明细等证据予以证实。
本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。提供劳务者受害责任，是指在个人之间存在劳务关系的前提下，提供劳务的一方因劳务活动自身受到伤害的，在提供劳务一方向接受劳务一方主张损害赔偿时，由双方根据各自的过错程度承担相应的民事责任。本案中，汪某打电话找被告汤广春给被告汪印占盖房支盒子板干日工，后被告汤广春打电话找任俊利和原告王殿宽一起去给被告汪印占盖房支盒子板干日工，被告汪印占按日工向被告汤广春结算其三人工资。但原告王殿宽自2012年跟被告汤广春支盒子板期间一直按每天160元结算工资。虽然被告汪印占按汤广春�王殿宽每人每天190元、任俊利每天130元与汤广春结算，汤广春找王殿宽给汪印占支盒子板讲的是日工，但是，汤广春也没有跟王殿宽讲清楚干日工一天给王殿宽多少钱。所以应认定被告汤广春给王殿宽按天开工资，即汤广春与王殿宽形成劳务关系。被告汪印占将自建房屋支盒子板的工程交由汤广春施工，二人之间实际形成承揽合同关系。汪印占是定作人，汤广春是承揽人。王殿宽在汤广春承揽汪印占房屋支盒子板施工中提供劳务活动中因支盒子板木杆砸到头部遭受人身损害，汤广春作为接受劳务一方应当承担赔偿责任。汪印占建造房屋，应当选任具有一定安全保护措施的施工队伍，汪印占对承揽人的选任具有过失，是造成事故发生的因素之一，其应当承担相应的赔偿责任。王殿宽作为完全民事行为能力人，应当预见到，支盒子板过程中，在接受劳务服务的汤广春�有提供任何安全防护措施的条件下，如果冒险作业可能会导致危险情况的发生，但其疏忽大意、未戴安全帽、怠于防范，有着较大的过失，对自己的损失应承担相应的过错责任。结合本案案情，对王殿宽的损失酌定由汤广春负40%的赔偿责任，汪印占负20%的赔偿责任，王殿宽自负40%的责任。对原告请求的医疗费、病例复印费、住院伙食补助费、鉴定费，本院依据其提供的票据，确定医疗费54145.78元、确定病历复印费15元、确定住院伙食补助费300元、鉴定费600元；对护理费的请求，本院依据其请求，支持4308元；对误工费的请求，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。原告受伤没有达到伤残等级，其误工时间应当按照医疗机构出具的证明，自受伤之日起至2015年2月24日止，误工114天，因原告系农民，正是冬季，按照农林牧渔业平均工资每天37.44元，支持4268.16元。鉴定报告出具的误工期限，无法律依据，本院不予采信；对交通费的请求，其提交的发票存在瑕疵，但考虑原告出院、护理人员、鉴定确需支付交通费，酌定200元。故《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条的规定，判决如下：
一、被告汤广春赔偿原告王殿宽各项经济损失人民币18534.78元［（医疗费54145.78元＋病历复印费15元＋住院伙食补助费300元＋鉴定费600元＋护理费4308元＋误工费4268.16元＋交通费200元）×40%-已给付的7000元］。
二、被告汪印�赔偿原告王殿宽各项经济损失人民币12767.39元［（医疗费54145.78元＋病历复印费15元＋住院伙食补助费300元＋鉴定费600元＋护理费4308元＋误工费4268.16元＋交通费200元）×20%］。
以上二项于本判决书生效后十日内履行。
三、驳回原告的其他诉讼请求。
如被告未按本判决书指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币630元，由原告承担252元，被告汤广春承担252元，被告汪印占承担126元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于河北省唐山市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按未上诉处理。
审 判 长 严冠军
审 判 员 赵才顺
人民陪审员 钱茂会
二〇一六年六月二十日
书 记 员 陈晓玉