湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）长中民四终字第05666号
上诉人（原审被告）吴建军，男，1975年10月9日出生，汉族。
委托代理人唐军，北京中银（长沙）律师事务所律师。
委托代理人肖卫华，北京中银（长沙）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）长沙中煌混凝土有限公司城北分公司，住所地湖南省长沙市开福区芙蓉北路一段419号。
负责人张宏华。
委托代理人肖海龙，湖南万和联合律师事务所律师。
原审第三人康汉明，男，1965年8月10日出生，汉族。
原审第三人长沙中煌混凝土有限公司，住所地湖南省长沙市天心区新天村村部二楼。
法定代表人谭志雄，总经理。
委托代理人肖海龙，湖南万和联合律师事务所律师。
上诉人吴建军与被上诉人长沙中煌混凝土有限公司城北分公司（以下简称中煌城北分公司）、原审第三人康汉明、原审第三人长沙中煌混凝土有限公司（以下简称中煌公司）劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市开福区人民法院（以下称原审法院）（2014）开民一初字第01032号民事判决，向本院提起上诉。本院组成合议庭公开开庭进行了审理。现已审理终结。
原审法院认定：中煌公司将混凝土运输业务承包给康汉明，双方签订了《混凝土搅拌车运输承包合同》，由康汉明自带车辆为中煌城北分公司进行运输混凝土，中煌城北分公司支付康汉明相应的运输款，向康汉明收取车辆管理费用。双方还就运输价格、结算方式、双方的权利义务等进行了约定。吴建军系康汉明自行聘请的驾驶员，在中煌城北分公司进行混凝土运输。吴建军的工资采取底薪加提成方式计件，从中煌城北分公司领取部分工资，剩余的由康汉明补齐，中煌城北分公司将支付给吴建军的工资在应支付给康汉明的运费中予以扣除。吴建军需遵守中煌城北分公司的规章制度，若违反纪律规定造成了中煌城北分公司的损失，中煌城北分公司可依据《混凝土搅拌车运输承包合同》对第三人康汉明进行相应的处罚。吴建军的工作时间不固定，视运输任务而定，听从中煌城北分公司的调度和安排，中煌城北分公司对吴建军等驾驶员进行日常管理。中煌城北分公司未与吴建军签订劳动合同，未为吴建军缴纳社会保险，中煌城北分公司的卫生安全、年休假等制度未适用于吴建军。后因中煌城北分公司将混凝土运输业务承包给租赁公司，与康汉明解除了参运协议，并告知不再为吴建军办理上岗证，遂导致本案的纠纷。吴建军就中煌城北分公司违法解除劳动合同需支付赔偿金、未签订书面劳动合同的双倍工资等向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，长沙市劳动人事争议仲裁委员会于2014年3月20日出具长劳人仲案字（2014）047号裁决书，裁决如下：一、中煌城北分公司支付吴建军经济补偿10000元；二、对吴建军的其他仲裁请求不予支持。后中煌城北分公司不服该仲裁裁决，遂诉至原审法院，请求判如所请。
原审法院认为：第一、劳动关系最基本的特征是用人单位与劳动者建立劳动关系、就劳动与报酬交换达成的合意。首先，本案的吴建军系康汉明自行聘请的驾驶员，中煌城北分公司无权决定是否聘请吴建军，亦未事先委托康汉明代为聘请驾驶员，故中煌城北分公司与吴建军未形成建立劳动关系的合意；其次，吴建军的工资虽然从中煌城北分公司处领取，但中煌城北分公司将该工资从应支付给康汉明的运费中予以扣除，且中煌城北分公司仅向康汉明收取管理费用，不分享该运输营运所带来的利润，换言之，康汉明系吴建军劳动力的购买者和获利者，亦是吴建军劳动报酬的承担者。第二、劳动关系的本质属性是从属性，包括人身从属性和财产从属性。财产从属性体现为用人单位决定劳动者的工资发放。本案吴建军的工资与工作年限等无关，以运输任务完成情况为依据，中煌城北分公司未对吴建军进行奖励和考核，与中煌城北分公司职工的工资构成有明显区别；人身从属性体现为用人单位依法制定的工作纪律制度、安全卫生制度、社会保险和福利、休息休假制度等各项规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理。本案中的吴建军上下班及出勤不固定，中煌城北分公司亦未对吴建军进行考勤管理；在保护义务上，吴建军的安全健康、劳动条件与中煌城北分公司无关联；在社会保险和福利及休息休假上，中煌城北分公司的各项制度未适用于吴建军。综上，虽然吴建军从事混凝土运输需要听从中煌城北分公司的安排和调度，但该管理仅针对工作任务而言，是中煌城北分公司保障公司混凝土运输事务正常开展的需要作出，并非对吴建军人身隶属性的管理。综上所述，中煌城北分公司与吴建军之间没有劳动关系，吴建军离职，中煌城北分公司亦无需向吴建军支付经济补偿金。故对中煌城北分公司的诉讼请求，原审法院予以支持。综上所述，依照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百四十八条之规定，判决：一、中煌城北分公司与吴建军之间不存在劳动关系；二、中煌城北分公司无需向吴建军支付经济补偿金10000元。本案受理费10元，由吴建军承担。
上诉人吴建军不服原审判决，上诉称：一、长沙市劳动人事争议仲裁委员会作出的对吴建军支付经济补偿金的裁决为终局裁决，原审法院受理且改判，属程序违法。根据《劳动争议调解仲裁法》第47条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第13条以及《长沙市人民政府办公厅关于发布2013年至2014年度最低工资标准的通知》关于“月最低工资标准为1265元／月”的规定，本案在劳动仲裁阶段长沙市劳动人事争议仲裁委员会做出的中煌城北分公司需向吴建军支付经济补偿金14000元的裁决应当为终局裁决。根据上述法律及事实，本案在符合终局裁决的情况下原审法院依然受理中煌城北分公司的起诉，属明显违法。二、原审判决认定吴建军与中煌城北分公司之间不存在劳动关系属适用法律错误。吴建军在一审提交了2012年4月、5月份的工资表、交货单、员工联系卡及上岗证、证人曾琼及杨杰的证言等证据可以证明双方完全符合事实劳动关系的特征。故请求二审法院撤销原审判决，依法改判或将本案发回重审。
被上诉人中煌城北分公司针对吴建军的上诉答辩称：一、劳动仲裁裁决的类型以仲裁裁决书确定的为准，本案所涉仲裁裁决为非终局裁决，故原审法院有权受理本案，吴建军认为原审法院程序违法缺乏依据。二、吴建军提交证据不能证明双方存在劳动关系。中煌城北分公司提交了证据证明中煌城北分公司系代发工资，与中煌城北分公司建立劳动关系的员工工资组成与吴建军提交的工资表的组成完全不一样。康汉明、证人杨杰的证言和吴建军部分自述亦可证明中煌城北分公司系代发工资。康汉明雇佣吴建军作为司机参加中煌城北分公司的混凝土运输，吴建军手中掌握交货单很正常；颁发员工联系卡、上岗证也是为保障营运需要作出，并非基于劳动管理目的。中煌城北分公司系根据与康汉明之间的承包合同对吴建军一定的管理，并非对吴建军人身隶属性的管理。三、原审法院认定双方未就劳动报酬达成合意符合客观事实，双方从未约定劳动报酬，吴建军从中煌城北分公司领取部分工资，该部分工资在应支付给康汉明的运费中予以扣除，剩余的由康汉明补齐。四、康汉明等参运车主均认可司机由其雇佣，且不论雇佣和解聘均由参运车主决定，中煌城北分公司没有决定权。中煌城北分公司每月仅收取参运车主500元车辆管理费，其余运费等收益全部归参运车主所有，吴建军的工资亦最终由参运车主支付，故参运车主才是吴建军劳动力的购买者和获利者。五、根据《道路运输从业人员管理规定》第6、10、15条的规定，个人从事混凝土运输业务不需要借用公司的某种特种或专项资质，驾驶员个人即可申请从业资格证，中煌城北分公司提交的参运车主康汉民等的《道路运输证》均是参运车主以个人名义申请，亦登记在参运车主个人名下。六、吴建军自始至终均明知参运车主与中煌城北分公司系承包关系，其系参运车主雇佣，为参运车主提供劳动。综上，双方不存在劳动关系，原审认定事实和适用法律正确，请求二审法院依法维持一审判决。
原审第三人康汉明以及原审第三人中煌公司发表意见称：同意中煌城北分公司的意见。
被上诉人中煌城北分公司为支持其答辩理由，向本院提交了以下证据：欧华、刘江、王新梁、刘旺民、张正、张文斌、吴建军、曹世雄、刘永坚的《道路运输证》，来源于参运车主，拟证明道路运输从业资格是由参运车主申请，可以从事道路运输业务。
上诉人吴建军发表质证意见称：对其真实性、合法性无异议，关联性及证明目的有异议，从证据来源上可以说明中煌城北分公司对司机有专门的规章制度，聘用司机要符合中煌城北分公司的条件以及中煌城北分公司对吴建军进行管理。
原审第三人康汉明发表质证意见称：同意中煌城北分公司提交的证据及证明目的。
原审第三人中煌公司发表质证意见称：同意中煌城北分公司提交的证据及证明目的。
对中煌城北分公司提交的上述证据，本院经审查认为：因吴建军对其真实性、合法性无异议，且与本案诉争事实相关，本院予以采信。
本院二审查明：一、吴建军在二审庭审中认可其系由参运车主康汉明所请，且明知康汉明与中煌城北分公司之间为承包关系。吴建军也未提交证据证明其系由中煌城北分公司招用。二、根据康汉明在二审的陈述：吴建军由康汉明聘请，吴建军的工资标准由康汉明与吴建军协商确定，并以完成的工作量来计算，发放模式为中煌城北分公司代发部分，不足由康汉明补足。吴建军的劳务报酬来源于康汉明所获得的运费。三、中煌城北分公司对吴建军的管理基于参运车主康汉明与中煌公司之间的《混凝土搅拌车运输承包合同》。四、本案所涉混凝土搅拌车的车主为康汉明，并由康汉明申请了《道路运输证》。
本院查明的其他事实与原审法院查明的一致。
本院认为：根据双方当事人的上诉请求、事实及理由和在法庭的辩论意见，本案争议的焦点是：吴建军与中煌城北分公司是否存在事实劳动关系以及中煌城北分公司应否支付经济补偿金。
本院将从以下两个方面进行分析：第一、吴建军与中煌城北分公司之间是否就成立劳动关系以及支付劳动报酬达成合意。吴建军自认其系康汉明所请，且明知康汉明与中煌城北分公司为承包关系，本案中吴建军未提交证据证明中煌城北分公司委托康汉明代为聘请司机，而康汉明亦主张吴建军由其聘请。因此，吴建军与中煌城北分公司未就成立劳动关系达成合意。吴建军的工资标准由康汉明与吴建军协商确定，并以完成的工作量来计算，发放模式为中煌城北分公司代发部分，不足由康汉明补足。且吴建军的劳务报酬来源于康汉明所获得的运费。因此，吴建军也未与中煌城北分公司就支付劳动报酬达成合意。
第二、吴建军与中煌城北分公司之间是否具备劳动关系的人身从属性。一是从管理而言，中煌城北分公司对吴建军进行的管理系基于和康汉明之间的《混凝土搅拌车运输承包合同》。康汉明承包中煌城北分公司的混凝土运输业务，吴建军从事运输劳务是为了完成康汉明的承包业务。因此，中煌城北分公司对吴建军进行一定的管理仅针对承包任务而言，并非基于用人单位对劳动者的劳动管理。且吴建军未提交证据证明中煌城北分公司制定的工作制度、考勤制度、安全卫生制度、社会保险和福利、休息休假制度等各项规章制度适用于吴建军。二是从劳务价值的取得而言，吴建军所驾驶的混凝土搅拌车登记在康汉明名下，且从事相关运输业务的资质由康汉明申请并由康汉明取得，康汉明除向中煌城北分公司交纳车辆管理费以外其他全部运费收益均由其获得。吴建军的劳务报酬亦来源于康汉明获得的运费。因此，其提供的劳务价值实际由康汉明取得。故原审法院认定吴建军与中煌城北分公司之间不存在事实劳动关系、中煌城北分公司无需支付吴建军离职经济补偿金并无不当，本院予以维持。
另吴建军上诉提出长沙市劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决为终局裁决、原审法院受理且改判属程序违法。经审查，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第二条的规定，仲裁裁决的类型以仲裁裁决书确定为准。本案所涉仲裁裁决书载明了“当事人双方如不服本裁决，可自收到本裁决书之日起15日内向人民法院起诉”，明确了当事人享有起诉的权利。故该仲裁裁决为非终局裁决，中煌城北分公司向原审法院起诉符合法律规定。吴建军的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处适当。吴建军的上诉理由均不能成立，本院不予采纳；其上诉请求本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由吴建军负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 晴
代理审判员 罗 希
代理审判员 王红兰
二〇一四年十二月九日
书 记 员 吴世兵
附相关法律条文：
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》
第二条仲裁裁决的类型以仲裁裁决书确定为准。
仲裁裁决书未载明该裁决为终局裁决或非终局裁决，用人单位不服该仲裁裁决向基层人民法院提起诉讼的，应当按照以下情形分别处理：
（一）经审查认为该仲裁裁决为非终局裁决的，基层人民法院应予受理；
（二）经审查认为该仲裁裁决为终局裁决的，基层人民法院不予受理，但应告知用人单位可以自收到不予受理裁定书之日起三十日内向劳动人事争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销该仲裁裁决；已经受理的，裁定驳回起诉。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。