江西省上饶县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣1121民初860号
原告严福传。
委托代理人李继扬，上饶县旭日法律服务所法律工作者，特别授权代理。
委托代理人徐根治。
被告张治生。
被告姜方南。
委托代理人苏学华，上饶县法律事务所法律工作者，特别授权代理。
被告汪荣飞。
原告严福传与被告张治生、姜方南、汪荣飞提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年6月6日立案受理，依法由审判员王亚龙适用简易程序公开开庭进行了审理，原告严福传及其委托代理人李继扬、徐根治，被告姜方南及其委托代理人苏学华，被告汪荣飞以及证人余某甲、余某乙到庭参加诉讼，被告张治生经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告严福传诉称，原告严福传是被告张治生的雇员，被告汪荣飞是房东，被告汪荣飞把位于上饶县石人乡汪宅村的新建房屋工程包给被告姜方南承建。姜方南又把房屋灌浇水泥分包给张治生。张治生雇请原告及其他人一起帮他打水泥。2016年5月17日上午11时左右，原告在打水泥时不慎从二楼楼面摔下，导致原告脊椎多处骨折，事发后，原告被紧急送往上饶市平安医院检查治疗，由于伤情严重，原告又被转送上饶市人民医院抢救，经过十几天的抢救治疗，现原告伤情稍微稳定。至今已用去医药费14万多元，而原告还必须在医院继续住院治疗，原告受伤以后，只有被告张治生支付了几万元医药费，其余的都是原告家人想办法借的，现原告为维护自身权益，起诉要求：1、要求三被告支付原告医药费10万元；2、诉讼费用由三被告共同承担。
原告向法庭提交了以下证据：
1、××证明书及出院记录各一份，证明原告的受伤情况以及出院诊断的基本情况；
2、上饶市人民医院住院发票原件一份，证明原告受伤住院期间产生了医疗费160,375.72元；
3、上饶市人民医院门诊票据原件两张，证明原告花费门诊费用为106.83元；
4、金盛大药房上饶书院路店小票四张，证明原告分别于2016年5月18日至21日共四天时间购买了人血白蛋白合计人民币4,960元。
被告张治生辩称，2016年农历四月初十，被告姜方南打电话给汪荣杰问被告有没有时间到房东汪荣飞家里做事，如果有时间可以到房东家里看下。当天下午，被告就到汪荣飞建房的地方看了下情况。被告就找了汪荣飞，汪荣飞问被告明天要不要来做事，被告说明天要来做事的，但并没有和汪荣飞谈工钱的事情。出事的第二天，被告与姜方南谈工钱的事情，姜方南跟被告说之前已和被告开车的工人严锦荣说过，浇筑平板总共为1,400元，被告没有和姜方南计较，便同意了姜方南提出的金额。原告严福传是被告雇请过去做事的，其工作也是由被告安排（负责拉平板机和振动棒），工资由被告发放，工资为每天130元。当天上午，被告把原告严福传等工人的工作进行了安排便去旁边一小店打麻将了。在工作当中的安全措施也是由被告来提供，确实没有向原告严福传提供安全帽。但当时房东汪荣飞是广告布来挡水泥，原告坐在二楼的水泥梁上休息，自己不小心靠到广告布摔下去了，自身也没有注意到安全义务，也存在一定的过错。被告在原告住院期间共治病期间共支付了8万元医疗费(其中5,000元是汪荣飞支付)。被告希望法院依法公平公正处理此案。
被告姜方南辩称，2016年正月的时候，汪荣飞的两个儿子来问被告要不要跟他建房，被告当时同意为汪荣飞建房，在谈到价格时，被告跟汪荣飞父子三人说，别人多少钱一个平方，被告也算多少钱一个平方。但本案中，被告姜方南与原告严福传没有雇佣关系。原告严福传是被告张治生常年雇用的民工，一直随被告张治生做工。原告严福传的工资均由建房户支付，与被告姜方南无关。此外，被告汪荣飞建造第二层房屋浇水泥时，为了避免水泥浆洒到隔壁邻居正屋的大墙，用塑料皮在双方相隔空间之间挡住。安全措施不当，没有设置提醒致使原告不慎摔下受伤。因房东汪荣飞指示要马上开始第二至第三层的平板浇筑，便向被告表示希望能给一层给自己的亲戚做，于是被告便打电话给汪荣杰，后面汪荣杰跟被告说叫张治生要过来为汪荣飞第二至第三层的浇筑平板。其实被告之前已经打电话和第一次浇注水泥师傅余某乙联系，说过二天有时间浇水泥，而被告汪荣飞极力要提前施工，才于2016年5月17日由被告张治生浇筑水泥，从而导致原告受伤事故。最后，被告姜方南只承包被告汪荣飞房屋主体建筑而没有承担安全方面责任，被告汪荣飞没有支付安全责任的费用。
被告申请了证人余某甲和余某乙两人出庭作证。
1、证人余某甲证言：证人当时是跟姜方南做小工的，出事前一天，证人在为汪荣飞家扎钢筋，并没有听到张治生来做事通知了姜方南；
2、证人余某乙证言：汪荣飞家里的房子第一层是我去做的,后面的事情不是很清楚，不过按照石人这边的做法，拉振动棒的钱一般都由房东直接给的，就是说机器的租赁费用是由房东给付，但工人工作不由房东安排。
被告汪荣飞辩称，被告汪荣飞是于2016年正月十六晚上和两个儿子一起去姜方南家里，将建房中的工作全部承包给姜方南做的，当时口头上约定准备建三层半，具体为包工不包料的形式，多少钱没说，承诺了别人多少钱就给被告姜方南多少钱。第一层是姜方南做的，第二层浇水泥时在下雨，原告当时坐在第二层抽烟就掉下来了。被告一个亲戚也想做这个房屋，因为被告当时已经把房子包给了被告姜方南，被告让自己的亲戚去找姜方南，然后姜方南就打给被告堂弟汪荣杰让其问问张治生有没有时间来做事，汪荣杰就打电话叫被告张治生来做事。做事之前，张治生还到被告家的建房处看了现场，当时确实未与姜方南打招呼。张治生看完现场后，在回来的路上遇到了被告，说同意明天到被告家里浇筑平板，被告问其到被告家做事姜方南是否知道，张治生说姜方南知道的，张治生并未与被告商谈价格的事情。第二天，也就是出事的那天张治生将原告带过来做事了，张治生每次开工后就去打麻将了。在建一层房子的时候被告已向姜方南支付了1万元建房款，按照被告农村约定俗成的做法，平板机和振动棒的钱是由被告来支付的，但工人的工作并不由被告安排。工人做事的架子按照姜方南的要求由被告租来的，其他安全设施被告不负责。
经审理查明，被告汪荣飞与被告姜方南系邻居关系，而原告严福传与被告张治生十分熟悉，平时一般都跟随张治生做事、为张治生打工。姜方南和张治生在石人乡当地主要从事承包农村建房工作。2016年正月份的时候，汪荣飞及其两个儿子主动找到姜方南表示自家需要建房，问姜方南要不要建房，姜方南表示同意为汪荣飞家建房。姜方南与汪荣飞在商谈建房的价格时，双方达成口头一致：按照当地建房的通用的价格来计算，别人给多少钱一个平方，汪荣飞就给姜方南多少钱一个平方。具体工作和请工人由姜方南负责安排，工人的工资也由姜方南负责，但双方并未签订书面协议。姜方南和汪荣飞口头协商好后，姜方南便开始进驻汪荣飞家为其建房。2016年5月16日（农历四月初十），因为汪荣飞建房需赶进度，要求姜方南在明天安排人为其二楼楼顶浇筑平板，于是姜方南按照汪荣飞的要求打电话给朋友汪荣杰，叫汪荣杰给余某乙（平时一般随姜方南做事，汪荣飞家的第一层平板系其浇筑）打电话，问其这一两天有没有空到汪荣飞家里浇平板，余某乙答复说这三天内没空。姜方南于是将情况反馈给了汪荣飞，汪荣飞因与为被告张治生做事的一名工人（开铲车的司机）比较熟悉，于是向姜方南建议是否可以叫张治生来浇筑平板。姜方南于是便又与汪荣杰打电话，要汪荣杰问问张治生明天是否有时间到汪荣飞家里做事，如果要去做事（浇筑水泥平板），就到建房的现场去看看。之后汪荣杰打电话给张治生，把姜方南的意思转达给张治生，张治生在电话中表示明天有空去汪荣飞家里做事。之后，汪荣杰再次打电话给姜方南告知其张治生明天会来做事。当天下午，张治生便到汪荣飞家的建房出查看了现场、了解了情况，与姜方南打过照面，但并未与姜方南打招呼，之后张治生去找了汪荣飞告知其明天会过来做事，但未与房东协商价格的事情。从现场离开后，张治生便要通知了严福传等人明天去汪荣飞家里做事，严福传表示同意。2015年5月17日早上，张治生便带领严福传等人到汪荣飞家为其浇筑二楼顶层的水泥平板，张治生安排好了每个工人的工作，其中严福传负责拉平板车和振动棒，之后便到附近一商店打麻将。当天上午十点钟左右，严福传在工作期间的休息过程中，坐在三楼的房梁上抽烟，不小心靠到了汪荣飞用广告布搭建的建筑垃圾围挡上后掉了下去。事故发生后，与严福传一起做事的工人立即通知了石人当地的乡村医生来处理，并把严福传摔下的情况告知了张治生等人。医生来之后对严福传进行初步检查治疗，认为严福传伤情较重，应该立即转往上饶的医院进行救治，拨打了120急救电话。当天中午，严福传被紧急送往上饶市人民医院进行救治，入院诊断为：1、创伤性休克；2、肋骨多发性骨折；3、创伤性血气胸；4、骨盆骨折；5、肺挫伤；6、肾挫伤；7、腰椎骨折；8、脑震荡；9、头皮裂伤。经过29天的治疗，严福传于2015年6月15日出院。出院医嘱为：1、口服伤科接骨片4片/次，3次/天、乙酰半膀氨酸泡腾片1片/日，2次/日；2、绝对卧床休息三个月，适当加强功能锻炼，避免重体力劳动；3、两天后行胸腔闭式引流管口换药，四天后拆线；4、一月后行胸腔CT及腰椎正侧位片、骨盆正位片复查；5、一年后返院行腰椎内固定取出术；6、必要时一年后可行肋骨内固定取出术；7、不适随诊。住院期间共花费医疗费160,375.72元，门诊费用106.83元，到药房购买人血白蛋白花费4,960元，三项费用合计人民币165,442.55元，其中被告张治生支付了75,000元，汪荣飞支付了5,000元，其余由原告支付。
另查明，被告汪荣飞家的新建房屋设计为三层半。被告张治生、姜方南现均在石人乡当地农村从事承包建房工作，不具备两层（含两层）以上建房施工资质。原告严福传是上饶县农村户口。严福传做事的安全措施由张治生负责提供，施工用的平板机和振动棒也是由张治生提供，张治生的工作由其本人安排。出事当天，张治生并未为严福传提供安全带等安全防护措施，也未提醒严福传从事高空作业要佩戴好安全帽。出事后的第二天，被告姜方南与张治生协商浇筑平板工钱的事情，经过协商，姜方南向张治生支付了1,500元。严福传的工资是每天130元。按照石人当地的做法，平板车、振动棒的租赁费与操作工人的工资是放在一起的，由房东负责支付给张治生，再由张治生付给严福传。
以上事实有原、被告陈述及原、被告双方提供的证据予以证明。
庭审后，本院找汪荣杰了解本案的基本情况，汪荣杰向本院答复：我和姜方南、张治生都是朋友关系，2016年农历四月初十，姜方南跟我打电话，让我打电话给余某乙，问问余某乙第二天有没有时间到汪荣飞家里做事，余某乙答复说这三天都没有空。后面姜方南又打电话给我让我问问张治生明天有没有空来房东家里做事，张治生答复说明天有空。之后，我把张治生明天有空做事的情况反馈给了姜方南。张治生当天下午便到汪荣飞建房处查看了现场，但未与姜方南打招呼。出事后，姜方南找到张治生协商浇筑平板的价格，并谈好了总额为1,500元，并由姜方南支付给了张治生。关于姜方南是否有权决定请张治生还是请其他人来浇筑平板的问题，汪荣杰向本院答复：按照我们农村的普遍做法，姜方南是有权决定是否让张治生来做事的，但可能出于人情上的考虑，毕竟张治生是房东汪荣飞介绍过来的，姜方南要给房东面子，一般情况是不会干涉的。当然，关于张治生有没有建房的资质问题，我们这边乡下绝大多数是没有资质的，姜方南可能也没有去审查张治生有没有资质，一般情况都不会去考虑这个问题。
本院认为，本案中严福传是被告张治生通知，到被告刘克华建房处从事浇筑水泥平板等工作，工资也由张治生负责发放，在工作中也接受张治生的安排和管理，故原告与被告张治生是雇佣关系。被告姜方南口头约定承包被告汪荣飞的建房工程，并约定了按照当地的市场价计算工程款，并按照汪荣飞的要求完成工作，向汪荣飞交付劳动成果，双方系承揽关系。姜方南按照汪荣飞的指示，要求加快施工进度，并接受了汪荣飞的建议将浇筑平板的工程默认让张治生去浇筑水泥平板，姜方南与张治生实际上形成了总包与分包的关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，严福传受被告张治生雇佣在从事水泥平板的浇筑过程中受伤后送医救治，被告张治生作为雇主既未能提供相应的安全防护措施，亦未提醒原告从事高空作业需佩戴好安全帽等安全设备，而是在安排好严福传等工人的工作后，独自一人到商店打麻将，未能在现场履行好监管及安全提醒的职责，应对原告的损害承担赔偿责任。而严福传明知自己年龄较大、反应能力和行动能力要低于年轻人，对建房工作的危险性认识不足，其自身也没有尽到合理的安全注意义务，故严福传本人自身亦存在过错，也应承担部分责任。另根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。以及《中华人民共和国建筑法》第十四条和《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十一条、第二十三条规定，农村建房两层（含两层）以上的要具备相应的施工资质，被告汪荣飞所建房屋为三层，而汪荣飞将自家建房工作承包给没有资质的姜方南，存在选任上的过失。另作为房东用广告布做建筑垃圾的围挡未对现场施工人员履行好告知义务，致使严福传误以为该广告布为围墙，对其摔下亦存在过错。而姜方南虽然是按照汪荣飞的指示要求加快施工进度，但其完全有权决定是否将浇筑水泥平板的工作分包给张治生，且高空浇筑水泥平板工作系高度危险作业，姜方南对张治生是否有施工资质、安全设施是否完善未能履行审查义务，且张治生的浇平板的工钱也由姜方南发放,也存在一定的过失，亦应承担一定的责任。根据查明的事实和相关法律规定，本院依法核定原告严福传的医疗费损失为165,442.55元。综合本案案情，本院认为原告严福传自身承担10%的责任，被告张治生承担60%的责任，被告姜方南承担10%的责任，被告汪荣飞承担20%的责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十九条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告张治生赔偿原告严福传医疗费165,442.55元的60%，计人民币99,265.53元，扣除之前已给付的75,000元，还应给付24,265.53元；
二、被告姜方南赔偿原告严福传医疗费165,442.55元中的10%，计人民币16,544.26元；
三、被告汪荣飞赔偿原告严福传医疗费165,442.55元中的20%，计人民币33,088.51元，扣除之前已给付的5,000元，还应给付28,088.51元；
（以上三项限于本判决生效之日起10日支付）
三、驳回原告严福传的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2,300元，减半收取1,150元，原告严福传负担115元，被告张治生负担690元，被告姜方南负担115元，被告汪荣飞负担230元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院。在递交上诉状同时向江西省上饶市中级人民法院预交上诉案件受理费（账户：江西省上饶市中级人民法院；开户行：农业银行江西省上饶市饶东支行，账号：36×××14）；上诉期满后七日内仍未预交，则按自动撤回上诉处理。
本案申请执行的期限为本判决生效后自动履行期限届满之日起二年内，逾期则丧失申请执行的权利。
审判员 王亚龙
二〇一六年八月十九日
书记员 刘柏麟