福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）闽05刑终1334号
原公诉机关福建省惠安县人民检察院。
上诉人(原审被告人)孙志远，男，1993年3月24日出生于福建省惠安县，汉族，文盲，务工。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年11月28日被抓获，次日被刑事拘留，同年12月29日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。
福建省惠安县人民法院审理惠安县人民检察院指控原审被告人孙志远犯非法持有毒品罪、贩卖毒品罪一案，于2017年8月30日作出（2017）闽0521刑初730号刑事判决。原审被告人孙志远不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、非法持有毒品罪
被告人孙志远系吸毒人员。2016年9月6日，黄某（已判刑）未经被告人孙志远同意私自将孙放置在向他人租赁的小轿车上的14.13克冰毒（甲基苯丙胺，下同）贩卖给丁某（已判刑）居间介绍的“邱阿”（化名，另案处理）。
二、贩卖毒品罪
1、2016年11月26日晚上，吸毒人员陈某电话联系被告人孙志远欲购买2克冰毒。被告人孙志远即开车载着黄某到泉州台商投资区张坂镇前头村凤冠海鲜馆路段的路边，孙下车将一小包冰毒（重约2克）交付给陈某后，让陈将毒资600元通过微信转账给黄某。
2、2016年11月28日21时许，公安机关通过举报线索获悉被告人孙志远存在贩卖毒品的事实，在泉州台商投资区东园镇旭峰广场2号楼A梯×××室将孙抓获。公安机关从被告人孙志远身上及其使用的闽Ｇ×××××轿车中共查获并扣押疑似冰毒的透明晶状体4袋（经检测，共含甲基苯丙胺14.32克），从被告人孙志远租住的泉州台商投资区东园镇旭峰广场2号楼A梯×××室房间查获并扣押塑料制“冰壶”1个、铁质烤架1个、红色打火机1个、白色vivo手机1部、疑似冰毒的透明晶状体4袋（未检出甲基苯丙胺）。次日凌晨，被告人孙志远被口头传唤到公安机关接受审查。
原判认定上述事实的证据有：
1.同案人黄某（绰号“黑猪”）供述及辨认笔录、照片，证实2016年9月6日19时许，一个外号叫“瑶瑶”的女子（即丁某）通过电话联系向其购买冰毒，并约定以2000元的价格向其买15个冰毒。其即驾驶孙志远租赁的黑色小车到东园镇丽荣酒店后面一间租房楼下，打电话给丁。丁让外号“小主”的人到楼下找其拿毒品，其从车上拿出一大包的冰毒（里面有十五个冰毒，重量大约十四克左右)给“小主”后就开车离开了。这些冰毒都是孙志远的，原放在孙志远的小车上。其卖的时候，孙志远不知情。丁被公安机关抓获后，经孙追问其才告诉孙，孙并责怪他：“你拿我的冰毒去卖也没跟我讲，这样不行。”孙志远的这些冰毒是向泉港区一个叫“黑利哥”购买来贩卖的。其经常和孙志远在一起，知道孙志远平时在贩毒。孙志远平时把毒品放在身上、车上和东园镇旭峰广场2号楼A梯×××室。因为其本身有吸毒，有时帮孙志远送冰毒，孙志远可以免费提供冰毒给其吸食。2016年11月26日左右的晚上，陈某向孙志远购买冰毒，孙志远开车载其一起到浮山一条路的路边。孙志远拿冰毒给陈某后，孙志远称其微信红包有限制，让陈某先把交易冰毒的600元转到其微信上。之后，其直接把这600元给孙志远，孙志远没有让其退钱给陈某。
2.同案人丁某（绰号“瑶瑶”）供称，2016年9月6日19时左右，其微信好友“邱邱”（“邱阿”）通过微信问其有没有冰毒卖。其通过微信问“黑猪”（即黄某）有没有冰毒卖给其朋友，“黑猪”说有冰毒。其问了“黑猪”冰毒的价格后，双方确定了15个冰毒2000元。过了一会儿，黄打电话告诉其他到其租房楼下了，叫其去拿冰毒。其就让“小主”把冰毒放在其租房一楼大门旁边的洗衣槽下。当日21时许，“邱邱”打其电话说他已经到东园镇丽荣商务酒店附近了，其跟他说具体位置。“邱邱”进来了以后，其就指着洗衣槽的位置告诉“邱邱”冰毒在洗衣槽下面，“邱邱”从身上拿了现金给其，其数了一下是人民币2000元，“邱邱”从洗衣槽底下拿了一个菊花茶的盒子，问其冰毒是不是在里面，其说是。之后，其走进租房大门上楼时被民警当场抓获。其给“邱邱”的冰毒是15个透明晶状体，其没有赚钱。
3.同案人张某供述及辨认笔录、照片，证实其于2016年9月中旬至11月28日，多次在其位于泉州台商投资区东园镇旭峰花园2栋×××的租房内容留“黑猪”、“迪迪”（被告人孙志远）等人吸食毒品冰毒。2016年11月28日早上5时许，其和“黑猪”在其租房内吸食冰毒。当天11时30分许，其和“黑猪”被民警当场查获了。
4.证人陈某证言及辨认笔录、照片，证实2016年11月26日晚上，其打电话向被告人孙志远购买600元冰毒。孙志远和“黑猪”一起开车到张坂镇前头村的一条水泥路上，孙志远下车后拿给其一小包用透明塑料袋包着的“东西”，并让其将钱先转给“黑猪”。其当场通过微信转账了600元给“黑猪”。回到家中其开始吸食那些冰毒，烧了之后感觉东西不对，即把东西拍了照片通过微信发给孙志远，孙志远说之后会换给其。之后，孙志远未换给其新的冰毒，也未退给其600元。
5.证人郭某证言，证实其曾将闽Ｃ×××××凌派小车租给张某1和孙志远使用。
6.现场检查笔录、扣押笔录、提取笔录、扣押决定书及扣押清单，证实泉州市公安局台商投资区分局在泉州台商投资区东园镇旭峰广场2号楼A梯×××室抓获被告人孙志远，现场从孙志远身上提取并扣押到一小袋疑似冰毒白色晶状物体一袋、一部白色vivo手机，从孙志远租赁驾驶的闽Ｇ×××××白色小车内提取并扣押到三小袋疑似冰毒白色晶状物体，在旭峰广场2号楼A梯×××室内提取并扣押到孙志远购买的四袋疑似冰毒白色晶状物体及一个自制“冰壶”、一个红色打火机和一个烤架。
7.称重笔录及照片，证实经泉州市公安局台商投资区分局对从孙志远身上查获一小袋疑似冰毒白色晶状物体进行称重，净重共计5.14克；对孙志远租赁驾驶的闽Ｇ×××××白色小车内查获三小袋疑似冰毒白色晶状物体进行称重，净重共计9.18克；对在旭峰广场2号楼A梯×××室内查获孙志远购买的四袋疑似冰毒白色晶状物体经称重，净重共计634.82克；对从丁某处查获疑似冰毒15.08克（含塑料袋重量）进行称重，净重14.13克。
8．福建省毒品实物缴交收据，证实公安机关从孙志远及丁念念处扣押的毒品均已上交泉州市禁毒委员会。
9.租车合同及相关材料，证实闽Ｃ×××××本田凌派轿车系张某1和孙志远一同去租车行租的。
10.刑事判决书，证实同案人黄某因本案第一起犯罪事实，被以贩卖毒品罪判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。同案人丁某因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。
11.泉公鉴[2016]1643号、泉公鉴[2016]1184号鉴定意见，分别证实从被告人孙志远身上查获的一袋疑似冰毒白色晶状物体及其租赁驾驶的闽Ｇ×××××白色小车内查获三小袋疑似冰毒白色晶状物体均检出毒品甲基苯丙胺，在旭峰广场2号楼A梯×××室内查获孙志远购买的四袋疑似冰毒白色晶状物体均未检出毒品甲基苯丙胺；从被告人丁某（“瑶瑶”）处查获的可疑白色晶状物检出甲基苯丙胺。
12.抓获经过，证实被告人孙志远的归案经过。
13.户籍证明，证实被告人孙志远的身份情况及犯罪时已达刑事责任年龄。
14.被告人孙志远的供述及辨认笔录、照片，证实2016年11月26日晚上，其朋友“胖池”（即系陈某）电话联系其欲购买2克冰毒，其就拿了一包从“黑李哥”处拿的冰毒，开着白色闽Ｇ×××××小轿车载着“黑猪”（即黄某）到泉州台商投资区张坂镇前头村凤冠海鲜馆路段与陈交易毒品，并让陈将钱转给黄某。并供认其包括2016年11月28日当日在内多次向他人贩卖毒品，从中赚取差价以及其被公安人员抓获时被从身上及闽Ｇ×××××白色小轿车现场扣押了贩卖剩余的毒品等事实。2016年9月份，黄某贩卖毒品给丁某的事情，其事先不知道，是过后其问“黑猪”，他才跟其说从其车上拿了14克的冰毒卖给丁的。这些冰毒是之前“黑李哥”拿给其，其放在其驾驶的白色闽Ｇ×××××的小轿车上。
原判认为，被告人孙志远的行为已构成非法持有毒品罪、贩卖毒品罪。被告人孙志远一人犯数罪，应实行数罪并罚。被告人孙志远归案后对于非法持有毒品罪部分的认罪态度较好，且在庭审时自愿认罪，具有一定悔罪表现，予以从轻处罚。鉴于本案大部分毒品被查获，未流入社会造成严重危害后果，社会危害性相对较小，可对被告人孙志远酌情从轻处罚。依法判决：一被告人孙志远犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币一万二千元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑七年十个月，并处罚金人民币一万七千元；二、追缴被告人孙志远违法所得人民币600元，予以没收，上缴国库；三、扣押在案的作案工具塑料制“冰壶”1个、铁质烤架1个、红色打火机1个、白色VIVO手机1部，予以没收，由扣押机关泉州市公安局台商投资区分局依法处理。
上诉人孙志远诉称，被抓获时公安机关从其身上及车上扣押的14.32克甲基苯丙胺系用于自己吸食，应认定为非法持有毒品罪的数量，原判认定为贩卖毒品罪的数量不当；其系初犯，归案后认罪态度好，被扣押的毒品未流入社会，请求对其从轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人孙志远犯非法持有毒品罪、贩卖毒品罪的事实清楚，认定该事实的证据有证人陈某、郭某的证言、现场检查笔录、提取笔录、扣押笔录、扣押决定书及扣押清单、称重笔录及照片、毒品实物缴交收据、租车合同及相关材料、刑事判决书、鉴定意见、抓获经过、户籍证明、同案人黄某、丁某、张某的供述及上诉人孙志远的供述，上述证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，足以认定，本院予以确认。
本院认为，上诉人孙志远违反国家对毒品的管理法规，明知甲基苯丙胺是毒品仍予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；上诉人孙志远还非法持有毒品甲基苯丙胺14.13克，其行为又构成非法持有毒品罪。上诉人孙志远犯数罪，依法应实行数罪并罚。原判定性准确。上诉人孙志远有贩卖毒品的犯罪事实，其被查获的毒品数量应认定为其贩卖毒品罪的数量。上诉人孙志远诉称被抓获时公安机关从其身上及车上扣押的14.32克甲基苯丙胺系用于自己吸食，应认定为非法持有毒品罪的数量，原判认定为贩卖毒品罪的数量不当的上诉意见与法律规定不符，不能成立，不予采纳。上诉人孙志远归案后对于非法持有毒品罪部分的认罪态度较好，且在庭审时自愿认罪，具有一定悔罪表现，予以从轻处罚。鉴于本案大部分毒品被查获，未流入社会造成严重危害后果，社会危害性相对较小，予以酌情从轻处罚。原判根据本案的事实、情节对上诉人孙志远所作出的量刑适当。审判程序合法。上诉人孙志远据此再请求从轻处罚的意见不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百四十八条、第六十九条第一款、第三款、第六十七条第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈俊鸿
审 判 员 郑荧莹
代理审判员 庄惠平
二〇一七年十一月十三日
书 记 员 佘聪洋
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。