新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）新01民终1099号
上诉人（原审原告）：李梅，女，汉族，1974年6月11日出生，无固定职业，住乌鲁木齐市新市区。
委托诉讼代理人：马迎春，新疆资本律师事务所律师。
委托诉讼代理人：范秋芳，新疆资本律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：同方知网（北京）技术有限公司新疆分公司。住所地：新疆乌鲁木齐市高新区（新市区）北京南路***号新发大厦**层*********室。
负责人：季顺杰，同方知网（北京）技术有限公司新疆分公司总经理。
委托诉讼代理人：郭静，女，1991年7月18日出生，汉族，同方知网（北京）技术有限公司新疆分公司行政人事专员，住乌鲁木齐市新市区。
委托诉讼代理人：王维予，北京华泰（乌鲁木齐）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：同方知网（北京）技术有限公司。住所地：北京市海淀区西小口路**号东升科技园领地*楼*层***室。
法定代表人：王明亮，同方知网（北京）技术有限公司总经理。
上诉人李梅因与被上诉人同方知网（北京）技术有限公司新疆分公司（以下简称同方知网新疆分公司）、被上诉人同方知网（北京）技术有限公司（以下简称同方知网公司）劳动争议一案，不服乌鲁木齐市新市区人民法院作出的（2017）新0104民初9446号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月12日立案后，依法组成合议庭，于2018年4月2日公开开庭进行了审理。上诉人李梅及其委托诉讼代理人马迎春、范秋芳，被上诉人同方知网新疆分公司的委托诉讼代理人郭静、王维予到庭参加诉讼。被上诉人同方知网公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭答辩。本案现已审理终结。
李梅上诉请求：依法撤销一审判决第五项，改判两被上诉人支付经济补偿金185203.25元。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。我于2016年1月1日与同方知网新疆分公司建立劳动关系至2017年8月10日解除，在此期间，同方知网新疆分公司按6000元左右我缴纳社会保险，低于我实际领取的工资，属于未依法缴纳社会保险中缴费基数不足的情形，即同方知网新疆分公司以低于我实际工资金额缴纳社保保险的行为属于法律规定未依法缴纳社会保险的情形，我以该理由解除劳动关系符合用人单位应予支付经济补偿金的法定情形，且同方知网公司在2006年3月至2012年3月期间未为我缴纳社会保险，亦违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，故一审法院判决不予支付经济补偿金属认定事实错误。二、同方知网新疆分公司虽为用工主体，但属分公司无独立承担经济责任的能力，理应由同方知网公司承担责任。
同方知网新疆分公司辩称，一审法院认定事实清楚，判决正确，应予维持。我单位在李梅工作期间为其缴纳了社会保险，不属于李梅主张应予支付经济补偿金的情形，请求驳回上诉，维持原判。
同方知网公司经本院合法传唤，未到庭答辩亦未提交书面答辩意见。
李梅向一审法院起诉请求：判令同方知网新疆分公司、同方知网公司：1.出具《解除劳动合同证明书》；2.补缴2006年3月-2012年3月期间的社保费用；3.支付生育津贴10221.05元以及生育医疗费5763.49元；4.支付未休年休假工资16289.74元；5.支付拖欠的劳动报酬18000元；6.支付经济补偿金185203.25元。
一审法院认定事实：2006年2月26日至2015年12月31日期间,李梅与同方知网公司建立劳动关系，同方知网公司为李梅缴纳了2012年4月至2015年12月期间的社会保险费。2010年11月27日李梅生育。后甲方（同方知网公司）、乙方（李梅）、丙方（同方知网新疆分公司）签订《劳动合同主体变更协议》，约定“……4、丙方认可此协议所涉及的用工主体调整，不影响乙方在丙方的服务年限连续计算；5、变更协议从2016年1月1日起经三方签字或盖章后生效……”。2016年1月1日,李梅与同方知网新疆分公司签订劳动合同书，2017年8月10日李梅以用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费向同方知网公司、同方知网新疆分公司出具解除劳动合同通知书。同方知网新疆分公司为李梅缴纳了2016年1月至2017年8月期间的社会保险费用。
一审法院另查明，2016年1月至12月，李梅的应发工资共计159645.2，即2016年的平均工资为13303.77元。2017年1月至7月期间，李梅的应发工资为223641元，即2017年的平均工资为31948.7元。李梅在一审庭审中陈述：2016年已修年休假5天。同方知网新疆分公司在一审庭审中陈述：可以支付18000元的提成报酬，但是数额需要调整。
后李梅与同方知网新疆分公司、同方知网公司因未休年休假工资、缴纳社会保险、支付销售提成等产生纠纷。李梅作为申请人，以同方知网新疆分公司、同方知网公司为被申请人，向新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2017年11月7日该仲裁委作出新劳人仲字[2017]313号仲裁裁决书，裁决：一、第一被申请人支付申请人劳动报酬18000元；二、驳回申请人的其他仲裁请求。李梅不服，向一审法院提起诉讼。在一审庭审中，李梅陈述请求同方知网公司为其补缴2006年至2012年3月期间的社会保险费；请求同方知网新疆分公司、同方知网公司支付2016年至2017年期间未休年休假工资；请求同方知网新疆分公司支付拖欠的劳动报酬。
一审法院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）第五十条“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明”。本案中，李梅与同方知网公司于2015年12月31日解除劳动关系，同方知网公司应当向李梅出具解除劳动关系证明书，李梅要求同方知网公司出具解除劳动关系的诉讼请求予以支持。
对于补缴社会保险费用。依据《中华人民共和国社会保险法》第十条“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费”。本案中，同方知网公司未按照社会保险机构核定的基数为李梅缴纳社会保险费，因此，同方知网公司应当按照当地社会保险经办机构核定的基数补缴2006年3月至2013年3月期间的社会保险费。李梅要求同方知网公司为其补缴2006年3月至2012年3月期间的社保费用，一审法院予以支持。
对于生育津贴及生育医疗费用。依据《北京市企业职工生育保险规定》第二十八条：“本市行政区域内的民办非企业单位、实行企业化管理的事业单位和与之形成劳动关系且具有本市常住户口的职工参照本规定执行”，《关于调整本市职工生育保险政策有关问题的通知》第一条：“本市行政区域内的用人单位，包括企业、机关、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师（会计师）事务所、有雇工的个体工商户（以下简称用人单位）和与之形成劳动关系的职工，应当参加生育保险”，第九条：“本通知自2012年1月1日起实行”。本案中，李梅于2010年11月27日生育，2006年3月至2012年3月期间同方知网公司虽未给李梅缴纳社会保险存在过错，但是李梅未提交证据在2010年11月期间为北京市户口，同方知网公司按照当时的规定无法为李梅缴纳生育保险，李梅也就无法享受生育津贴及生育医疗费，故李梅要求同方知网公司、同方知网公司新疆分公司为其支付生育津贴及生育医疗费用的诉讼请求，一审法院不予支持。
对于李梅请求同方知网新疆分公司、同方知网公司支付未享受带薪年休假工资报酬16289.74元（2016年-2017年），李梅虽未提交证据证明其已在工作期间向单位申请安排年休假，但依照《职工带薪年休假条例》第二条规定单位应当保证职工享受年休假，同方知网新疆分公司所举证据不能证明已依法安排李梅休过年休假或李梅因本人原因且书面提出不休年休假。《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；……”《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。”第五条规定：“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。”第十条规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。”第十一条规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。”第十二条规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-
当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。”李梅与同方知网公司于2006年2月26日建立劳动关系，后李梅与同方知网公司、同方知网新疆分公司签订的劳动合同主体变更协议约定服务年限连续计算。则李梅至2016年2月25日满10年之日起可享受10天年休假，根据李梅的工作年限，2016年2月26日至2016年12月31日期间可享受8天带薪年休假（310天÷365天×10天）。李梅在一审庭审中陈述已经享受5天带薪年休假，其2016年的平均工资13303.77。2017年1月1日至2017年8月10日李梅可享受6天带薪年休假（222天÷365天×10天），其2017年的平均工资为31948.7。同方知网公司新疆分公司应支付李梅未休年休假工资21296.87元[（13303.77元÷21.75天×3天×200%）＋（31948.7元÷21.75天×6天×200%）]。李梅主张同方知网新疆分公司支付未休年休假工资16289.74元，一审法院予以支持。2016年至2017年7月期间，李梅在同方知网新疆分公司工作，与同方知网公司不存在劳动关系，因此请求同方知网公司支付未休年休假工资应不予支持。
对于劳动报酬，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”。本案中，李梅要求同方知网新疆分公司支付劳动报酬18000元，同方知网新疆分公司陈述存在拖欠18000元的提成，并且同方知网新疆分公司也未因该项仲裁裁决提起诉讼，因此，同方知网新疆分公司应当支付拖欠劳动报酬18000元。故，李梅要求同方知网新疆分公司支付劳动报酬18000元的诉讼请求，一审法院予以支持。
对于经济补偿金，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形”。本案中，李梅与同方知网公司、同方知网新疆分公司《签订劳动合同主体变更协议》，李梅与同方知网公司的劳动关系于2015年12月31日终止，与同方知网新疆分公司的劳动关系于2016年1月1日起建立，此时李梅已经知道用工主体发生变更。与同方知网公司、同方知网新疆分公司《签订劳动合同主体变更协议》以及与同方知网新疆分公司2016年1月1日签订的《劳动合同书》均为李梅的真实意思表示。因此李梅与同方知网公司解除劳动关系的情形不符合劳动合同法第四十六条规定应当支付经济补偿金的情形，故李梅要求同方知网公司支付经济补偿金的请求，一审法院不予支持。2017年8月10日，李梅向同方知网新疆分公司出具解除劳动合同通知书，李梅因为同方知网新疆分公司未为其缴纳社会保险费而解除劳动关系，同方知网新疆分公司已经为其缴纳社会保险费，李梅认为同方知网新疆分公司为其缴纳社会保险的基数与其工资不符，社保缴费基数是由社保经办机构核定的，不属于劳动争议的受案范围，因此李梅与同方知网新疆分公司解除劳动关系的情形也不符合劳动合同法第四十六条规定应当支付经济补偿金的情形，故李梅要求同方知网新疆分公司支付经济补偿金的请求，一审法院不予支持。
综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第五十条，《中华人民共和国社会保险法》第十条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、同方知网（北京）技术有限公司为李梅出具《解除劳动合同证明书》；二、同方知网（北京）技术有限公司按照社会保险机构核定的基数补缴李梅2006年3月至2012年3月期间的社会保险费用；三、同方知网（北京）技术有限公司新疆分公司支付李梅未休年休假工资16289.74元；四、同方知网（北京）技术有限公司新疆分公司支付李梅拖欠的劳动报酬18000元；五、驳回李梅的其余诉讼请求。
本院二审期间，双方当事人围绕上诉请求，均未提交新证据。本院查明事实与一审判决认定事实一致。
本院认为，本案争议的焦点系：李梅以欠缴社会保险为由主张解除劳动关系经济补偿金的理由是否成立。
关于该争议焦点涉及两个方面：
一、李梅以同方知网新疆分公司为其缴纳社会保险基数低于其实际领取工资为由，主张未足额缴纳社会保险亦属违反劳动合同法第三十八条“未依法为劳动者缴纳社会保险费的”情形。本院认为，因基本养老保险、医疗保险、失业保险等社会保险的缴纳由用人单位与职工共同缴纳，用人单位须按照国家规定的本单位职工工资总额的比例，按月向社会保险经办机构申报应缴纳的社会保险费数额，经社会保险经办机构核定后，予以缴纳。根据该征缴规定，反映用人单位为劳动者缴纳社会保险最终由社保机构审核认定，并不与每个劳动者个人实际领取工资完全挂钩。本案中，同方知网新疆分公司已为李梅依法缴纳了劳动关系存续期间的社会保险，完成了用人单位的法定义务，不属于未为劳动者缴纳社会保险的法定情形。且劳动合同法中“未依法为劳动者缴纳社会保险费”的规定清楚明晰，与“未足额缴纳”分属不同法律定义。故李梅主张同方知网新疆分公司违反劳动合同法第三十八条“未依法为劳动者缴纳社会保险费”的情形并不存在，以此要求同方知网新疆分公司支付经济补偿金缺乏法律依据；
二、李梅称同方知网公司亦存在欠缴其在职期间社会保险的情形，按照劳动合同法第三十八条“未依法为劳动者缴纳社会保险费的规定，亦须承担经济补偿金的支付责任。本院认为，经济补偿金，是指在劳动合同解除或终止后，用人单位依法一次性支付给劳动者的经济上的补偿。即，经济补偿金的支付主体是与李梅解除劳动关系的用人单位。李梅与同方知网公司、同方知网新疆分公司《签订劳动合同主体变更协议》后又与同方知网新疆分公司重新签订劳动合同，产生同方知网新疆分公司成为李梅新的用人单位的法律后果，同时，因三方协议将李梅之前的工龄一并计入同方知网新疆分公司，故李梅自2006年入职同方知网公司至其与同方知网新疆分公司解除劳动关系期间的经济补偿金的支付主体系同方知网新疆分公司。同方知网公司是否存在欠缴李梅社会保险的情形均无须承担向李梅支付经济补偿金的责任。
据此，李梅主张经济补偿金的理由不符合劳动合同法第三十八条规定应予支付的情形，一审法院不予支持合法有据，本院亦予维持。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元（李梅已预交），由李梅负担。
本判决为终审判决。
审判长 王 宏
审判员 韩 璟
审判员 胡 颖
二〇一八年五月三十日
书记员 王朋坤