河北省邯郸市峰峰矿区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）峰民初字第1421号
原告常纪平。
委托代理人陈文峰，河北邯郸维民权律师事务所律师。
被告邯郸市峰华铝品有限公司。
法定代表人郭文生，该公司董事长。
委托代理人张云明，河北极致律师事务所律师。
委托代理人高学娇，河北极致律师事务所律师。
原告常纪平与被告邯郸市峰华铝品有限公司为劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告常纪平及委托代理人陈文峰，被告邯郸市峰华铝品有限公司委托代理人张云明、高学娇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告常纪平诉称，原告于1976年6月到邯郸市铝制品厂参加工作。2004年12月31日邯郸市铝制品厂改制为邯郸市峰华铝品有限公司，同日邯郸市铝制品厂与原告解除了劳动关系。2005年1月1日原告与被告签订了无固定期限劳动合同。因改制关系，被告继承了邯郸市铝制品厂的债权债务，应给予原告的经济补偿金21779元由被告继承承担，但经济补偿金被告一直未支付。改制后原告一直在被告处工作到2014年10月退休，在工作期间，被告始终未给予原告带薪年休假；在2011年1月至2014年10月期间，被告支付原告工资低于法定最低工资标准；在工作期间，原告没有双休日和节假日，被告从来没有支付过加班加点工资。为了维护自己的合法权益，原告于2014年底向峰峰矿区劳动人事争议调解仲裁委员会提起了劳动仲裁，仲裁委于2015年7月21日向原告下达了峰劳人仲案（2015）7号仲裁裁决书，原告不服，现向法院提起诉讼，要求：一、被告支付原告经济补偿金21779元；二、被告支付原告带薪年休假工资16597.88元；三、被告支付原告2011年1月到2014年10月的最低工资标准差额13752.1元；四、被告支付原告双休日和法定节假日加班加点工资114280元；五、诉讼费用由被告承担。
原告常纪平提供证据如下：一、常纪平身份证；二、仲裁裁决书；三、送达回执；四、劳动合同书；五、解除、终止劳动合同通知书；六、解除、终止劳动合同关系登记表；七、企业改制关闭破产解除合同职工经济补偿费用明细表；八、出勤登记台账。
被告邯郸市峰华铝品有限公司辩称，原告常纪平基本情况。常纪平，1976年7月参加工作，工种维修电工，2014年9月按特殊工种提前五年退休至今。
一、关于原告是否应该享受企业改制后经济补偿金的问题
原告诉讼请求中称，“2004年12月31日原邯郸市铝制品厂改制为现在的邯郸市峰华铝制品有限公司。解除劳动时，原告2005年1月1日与被告签订无固定期限劳动合同，应给予原告经济补偿金为21779元。答辩人认为：1、原告常纪平在企业改制时，新改制企业仍是用工主体，改制前和改制后工人的工龄连续合并计算的职工不予补发经济补偿金。答辩人峰华公司前身是邯郸市铝制品厂，集体性质，原系峰峰矿区工业局所属的一个油漆社，后来转产铸铝锅、铝勺等产品。1973年划归邯郸市第二轻工业局，职工人数急剧增加，企业由原来116人发展到1982年的356人，在市场经济的挤压下，企业十年间亏损36.5万元，到1983年企业每月亏损已经高达3—4万元。1983年邯郸市第二轻工业局向邯郸市政府报告（1983）第42号准备《将铝制品厂关停，破产还债》，但未得到邯郸市政府批准，一直拖延到2004年企业改制，企业改制方案经职代会讨论，经上级政府部门批准实施的。原告常纪平要求的“企业改制关闭破产解除合同职工经济补偿金”，关键是企业是否与职工解除了劳动关系，只有企业与职工解除了劳动关系，企业才应该给解除劳动关系的职工经济补偿，这是我国保护劳动者的一项重要用工制度。原告常纪平引用河北省委、省政府（2003）15号文《关于加快推进国有企业改革的指导意见》，但是申请人只是断章取义，没有全面引用和理解《意见》的实质规定：《意见》第18条依法规范企业与职工的劳动关系。对国有企业改制为非国有控股企业时，原企业要依法与职工解除劳动关系，对没有留用到新企业的职工原企业应发给安置费或经济补偿金；对留用到新企业的职工原企业应支付经济补偿金，也可将经济补偿金折成股份在新企业入股，新企业与留用职工要依法重新签订劳动合同，并在劳动合同中明确相应条款。对国有企业改制为国有控股企业时，企业要依法与职工变更劳动合同，用工主体由企业变更为改制企业，变更并签订劳动合同后职工不予发放安置费或经济补偿金，职工改制前与改制后的工作年限合并计算；上述规定有两种情况，一种情况是解除劳动关系，一是原企业与职工解除劳动关系，职工不留在改制企业工作，给经济补偿金，一是职工留在改制企业，但与原企业解除劳动关系，又与改制企业重新签订劳动合同，工龄不连续计算的，原企业给予经济补偿金。另一种情况是，变更劳动关系，职工留在改制企业，用工主体由原企业变更为改制企业，原企业和改制企业职工工龄连续计算，职工不予发放经济补偿金。也就是说，原告常纪平，在企业改制时并没有与原企业解除劳动合同，继续留在改制后的峰华公司工作，工龄连续计算，属于劳动合同的变更，不应发给经济补偿金。这里需要原告明白以下几个观点：
第一、原告与答辩人之间不存在解除劳动合同的情形，如果按原告的申请，在2004年改制时，原告与原邯郸市铝制品厂解除了劳动合同关系，2004年重新与答辩人签订劳动合同（事实劳动关系），原告与答辩人之间才有10年养老保险，根据养老保险的规定，参保15年才能享受退休养老金，是不是原告享受了解除劳动经济补偿金，就不再享受养老保险了？
第二、法不溯及既往，是我国执法的原则，也就是说，我们只能按2004年时的法律和规定处理这件事，2004年以前关于解除劳动合同经济补偿金规定是劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》，该《办法》第5条规定，“经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过12个月。”按原告所述经济补偿平均工资是751元，最多不能超过12个月，原企业最多也只能补偿12个月，合9012元。（12个月×751元=9012元）。而不是原告所主张的21779元，更不是29个月。
第三、原告的诉讼请求已经超过了仲裁时效。
法不溯及既往，根据原告常纪平要求补发2004年12月31日企业改制时的经济补偿金，应该适用《劳动法》第82条规定，“提出仲裁要求的一方应当自劳动争议之日起60日内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请。”而原告在2015年2月9日才向劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，已经大大超过了仲裁时效，应该驳回其要求补偿2004年12元解除劳动合同经济补偿金诉讼请求。
二、关于申请人加班补偿的问题
我国《劳动法》第36条、第38条规定了“国家实行8小时、每周工作时间不超过44小时的工作制度，保证劳动者每周至少休息一天的”劳动工作制度，但是同时也在第39条规定了“企业不能实行第36条、第38条规定时，可以实行其他工作和休息办法”。这就是我们通常说的，不定时工作和综合计算工时三工资制度。
原劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工作制的审批办法》第4条第（一）款规定，“企业中的高级管理人员、外销人员、推销人员、部分值班人员和其他因工作无法按标准工作时间衡量的职工”。第（三）款规定，“其他因生产特点、工作特殊需要或职责范围的关系，适合实行不定时工作制的职工”
自2004年改制以来，原告常纪平一直是企业值班维修电工，电工值班室有床铺、值班期间可以睡觉休息，也可以回家吃饭或休息，车间电气设备发生故障或者停电故障时，就到电工值班室叫原告来维修，如果原告常纪平不在电工值班室不在厂内或者回家就打电话通知他来厂处理。所以原告常纪平的工作时间是无法按每天8小时工作制来计算衡量的。应该是执行不定时工作制的职工
自2011年开始，答辩人实行职工上下班打卡制度，职工每天上下班应该打卡，不打卡按旷工处理，特殊情况的职工经领导批准可以不打卡。原告常纪平因执行的是不定时工作制，所以他不打卡，也不考勤，每个月都是他自己考勤，所以就出现了一年365天，实际领了370天工资的情况。答辩人统计了2007年至2014年10月期间原告常纪平的工资情况：2007年原告常纪平应该工作的全勤是251天，而答辩人却支付了370天工资，支付了申请人常纪平119元夜班工资；2008年应该出勤是251天，答辩人支付了366天工资，支付了182远夜班补助工资；2009年应该出勤是240天，答辩人支付367天工资，支付了176元夜班工资；2010年应该出勤是249天，答辩人支付367.5天工资，支付了185元夜班工资；2011年应该出勤是249天，答辩人支付271.5天工资，支付了174元夜班工资；2012年应该出勤是252天，答辩人支付365天工资，支付了44元夜班工资；2013年应该出勤是251天，答辩人支付了366天工资，支付了1元夜班工资；2014年1-10月应该出勤是208天，答辩人支付了298天工资。
上述证据数字说明：第一、由于原告实行的是不定时工作制，不论上班，休息都有工资。也就是我们通常说的月薪制。一年365天，答辩人全天侯都给申请人开工资，甚至给申请人开370天的工资。原告常纪平执行的是不定时工作制，也就不存在加班补助，节假日补助的问题。第二、根据2008年9月18日施行的人力资源和社会保障部《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，“职工连续工作满12个月以上的享受带薪年休假”，在一般情况下，职工一年连续工作12个月，就是一年一次年休假。这样看，2014年申请人常纪平工作到10月就退休了，这一年不能享受年休假。《职工带薪年休假条例》是2008年1月1日实施的，但人力资源和社会保障部的《企业职工带薪年休假实施办法》是2008年9月18日生效的。所以2008年也不能享受年休假。剩下能享受年休假的就只是09、10、11、12、13年五年了。第三、从上述原告常纪平实际出勤天数和答辩人实际支付工资的天数可以看出，2008年答辩人多支付了115天工资；2009年多支付了127天工资；2010年多支付了118.5天工资；2011年多支付了22.5天；2012年多支付了113天工资；2014年多支付了115天工资。平均接近或者超过120天工资。根据《职工带薪年休假条例》年休假的原则，“只要企业职工在一定的天数内享受休假、请事假期间，企业没有扣职工工资的，就不再享受当年年休假”，所以《职工带薪年休假条例》和《实施办法》规定了，“职工依法享受寒暑假，其天数大禹年休假；职工请事假累计20天以上单位不扣工资的。”原告常纪平常年不论休息、病事假，答辩人从来没有扣发过其工资，所以按照规定原告常纪平不应该享受年休假。第四，需要一审合议庭和原告注意的几个观点：
1、用人单位因工作需要不能执行标准工资时间的，应保证职工每周工作时间不超过40个小时，每周少休息一天，职工少休息的一天，不应视为加班；
2、一是、用人单位因安全。消防、节假日等需要，安排劳动者从事与本职工作无关的值班工作。二是、用人单位安排劳动者从事与其本职工作有关的值班任务，但值班期间可以休息的。上述两种情形劳动者要求用人单位支付加班工资的，人民法院一般不予支持。上述两种情况劳动者可以要求用人单位按照劳动合同，规章制度。集体合同或惯例支付相应的待遇。
3、用人单位与劳动者虽然未书面约定支付工资是否包含加班工资，但用人单位有证据证明已支付的工资包含正常工作工资和加班工资的，可以认定用人单位已支付的工资包含加班工作。
4、《劳动合同法》第85条规定，用人单位未支付工资、加班费、最低工资、经济补偿的，应该由劳动行政部门先行处理，这就是《劳动合同法》规定的行政前置的原则。如果没有经过行政前置程序，人民法院不受理或要驳回请求的。
5、原告要求支付2005年至今的加班工资、法定节假日工资已经远远超过诉讼时效，所以人民法院应该驳回其诉讼请求。
三、关于最低工资问题。
原告诉讼请求要求答辩人支付2011年起至2014年10月期间的最低工资的差额工资13752.1元，答辩人认为：
关于最低工资规定是原劳动部2003年12月30日公布的规章，自2004年1月1日实施。邯郸市历年最低工资情况与原告常纪平历年最低工资情况：
年份
国家规定最低工资／月
申请人常纪平实开工资／月
2007年
450元
885.25元
2008年
680元
978.58元
2009年
680元
1053元
2010年
680元
1220元
2011年
1040元
1429元
2012年
1040元
1528元
2013年
1260元
1548.5元
2014年
1260元
1522元
上述事实说明，原告常纪平每月实际工资并没有低于国家规定的最低工资规定。且，原告的诉讼请求已经超过了诉讼时效。
四、关于原告常纪平改变工种，托关系提前退休的问题。
经查明，原告常纪平一直是企业值班维修电工，并不是原告常纪平2014年申报的“冷通工”工种。依据1983年《劳动人事部关于轻工业提前退休工种给轻工业部的复函》第66条，“冷通工（特别繁重）操作工人将2
---3米长，16公斤重的铝板传递到1.8米的轧机上（铝制品行业体力劳动）轧制成3---
7米长的铝板，然后搬运放点，每人每班搬运480次，负重7680公斤”，是一种十分繁重的重体力劳动工种。而原告常纪平是值班维修电工，值班室有空调、电炉、锅和水壶，可是做饭吃饭，有床铺，可以卧床休息。甚至可以离开企业回家休息，有事时用电话通知。冷通工与值班维修电工是不能相比的工种。原告常纪平改变工种，托关系提前五年退休。是一种骗取养老保险的行为，这种行为是原告常纪平应负主要责任，但企业也有一定责任。
综上所述，原告常纪平在2004年企业改制时，并未与原企业解除劳动合同，是一种改制中用工主体的变更，职工工龄与原企业工龄连续计算，不能享受解除劳动合同补偿金。原告常纪平是企业值班维修电工，因其工作特点，工作特殊需要和职责范围的关系，无法按标准工作时间衡量，工作时间内可以休息，甚至可以外出或回家休息，不参加企业考勤，自己给自己考勤，企业按全天侯支付工资，并未扣除病假、事假工资。因此不享受加班、节假日和年休假待遇。自2007年以来原告每月工资都超过国家规定的最低工资标准，根据《劳动合同法》第85条规定，原告常纪平主张加班工资、经济补偿等应该先行向劳动行政部门提出，并在答辩人不执行劳动行政部门责令后，再申请劳动仲裁。答辩人希望人民法院驳回原告常纪平诉讼请求。
被告邯郸市峰华铝品有限公司提供证据如下：一、河北省委河北省人民政府冀发（2003）15号《关于加快推进国有企业改革的指导意见》、邯郸市人民政府《邯郸市属国有企业改制有关政策规定（试行）》（2004）13号、邯郸市铝制品厂《产权制度改革实施方案》、峰峰矿区企业改革领导小组《关于铝制品厂产权制度改革实施方案的批复》（摘录）。二、企业员工赵建峰、吴聚发、王俊高、孙永兴、段智张、乔玉成、王付元、霍连永、张明堂、任元根、孙兆鸣、张丽等人证明。三、维修值班电工室照片。四、2011年至2014年企业员工上下班时间别（考勤纪录表）摘录。五、2007年至2014年10月企业工资发放表。六、劳动人事部《关于轻工业提前退休工种给轻工业部的复函》（摘录）。七、邯郸市实行岗位技能工资制企业职工效益工资升级审批表。八、1999年执行河北省岗位技能工资制企业职工套改工资标准及工资变动表。九、2014年河北省参保人员提前审批表。十、2015年7月16日峰峰矿区劳动仲裁委员会（2015）7号仲裁裁决书。十一、相关法律、法规、司法解释。
经审理查明，常纪平1976年参加工作，1986年调入原邯郸市铝制品厂工作，2004年企业改制，同年12月3日成立邯郸市峰华铝品有限公司，2005年1月1日常纪平与邯郸市峰华铝品有限公司签订无固定期限劳动合同，2014年10月办理提前退休，并开始计发养老金。
2015年2月常纪平向峰峰矿区劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委作出峰劳人仲案（2015）7号仲裁裁决书，常纪平不服，提起诉讼。
本院认为，2005年1月常纪平与邯郸市峰华铝品有限公司签订无固定期限劳动合同，至2014年10月常纪平办理退休，双方存在劳动关系。
常纪平仲裁请求第一项企业改制关闭破产解除合同职工经济补偿金61119.61元。常纪平所主张的是2004年企业破产改制经济补偿金，于2015年提起劳动仲裁，超过了劳动争议案件1年的仲裁时效，故对其请求本院不予支持。
常纪平仲裁请求第二项带薪年休假补偿金，2008年以来共计16597.88元。按照《企业职工带薪年休假条例》及《实施办法》规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。据此常纪平连续工作时间38年，2014年度应休年休假天数为15天，常纪平当年月平均工资为1522.16元，故应得年休假补偿金为2100元（1522.16÷21.75×15×300%-1522.16÷21.75×15），超出部分本院不予支持。常纪平关于2008年—2013年度年休假补偿金的主张因超一年仲裁时效本院不予支持。
常纪平仲裁请求第三项，支付2011年1月到2014年10月的最低工资标准差额13752.1元。邯郸市峰华铝品有限公司所提供常纪平的工资表显示，常纪平工资收入高于当年最低工资标准，故常纪平此项请求无事实法律依据，本院不予支持。
常纪平仲裁请求第四项支付双休日和法定节假日加班加点工资114280元。常纪平2015年2月申请劳动仲裁，按照劳动争议案件一年的仲裁时效规定，可以主张2014年1月至2014年10月退休时的加班费。2014年常纪平月平均工资为1522.16元，日工资为69.98元，休息日加班85天，法定节假日加班10天，加班费共计7348元（69.98元／日×85天×200%—69.98元／日×85天）＋（69.98元／日×10天×300%—69.98元／日×10天）。常纪平主张2005年-2013年加班费超过一年的仲裁时效，本院依法不予支持。
综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、中华人民共和国仲裁调解法》第27条，《企业职工带薪年休假条例》第二条、第三条、及《企业职工带薪年休假条例实施办法》第四条、第十条、第十一条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定，判决如下：
一、邯郸市峰华铝品有限公司于本判决生效后十日内支付常纪平2014年度应休年休假工资2100元。
二、邯郸市峰华铝品有限公司于本判决生效后十日内支付常纪平2014年1月-2014年10月加班工资7348元。
三、驳回常纪平要求支付企业改制关闭破产解除合同职工经济补偿金61119.61元的请求。
四、驳回常纪平要求支付2011年1月到2014年10月的最低工资标准差额13752.1元的请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由邯郸市峰华铝品有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。
审 判 长 李冬梅
审 判 员 周俊英
人民陪审员 张超鹏
二〇一六年二月二十日
书 记 员 侯夏莞