广西壮族自治区玉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂09民终807号
上诉人（一审被告）：蔡某，�，1984年4月9日出生，汉族，现住广西北流市。
委托代理人：钟强，广西聪慧律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：李某1，男，1985年5月10日出生，汉族，住广西北流市。
上诉人蔡某因离婚纠纷一案，不服北流市人民法院（2016）桂0981民初253号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月24日立案受理后，依法组成由审判员吕海欢担任审判长，审判员陈敦文和代理审判员郑燕冰参加的合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：原告李某1与被告蔡某于2006年4月经人介绍认识，××××年××月××日登记结婚。××××年××月××日生育儿子李某2，××××年××月××日生育女儿李某3。婚后双方缺乏沟通和交流，原告以感情破裂为由于2015年3月30日向法院起诉要求离婚，法院于2015年6月17日判决不准离婚。两婚生子�一直在原告家生活。双方无夫妻共同财产、债权债务。
2016年1月19日，李某1向一审法院提起诉讼，请求判令：1、准许李某1与蔡某离婚；2、婚生儿子李某4，婚生女儿李某3由蔡某抚养，各自负担抚养费；3、借李凤的债务8000元由双方各自担一半的偿还责任。
一审法院认为：原、被告在共同生活期间培养了一定的夫妻感情，但因双方缺乏真诚的沟通和交流，导致双方产生矛盾，发生争吵，感情慢慢变淡，原告第一次起诉要求离婚法院判决不准离婚后双方关系仍无改善，夫妻关系已名存实亡，夫妻感情确已完全破裂，无和好可能。因此原告要求离婚的诉讼请求理由正当，证据充分，依法应予准许。原告主张婚生儿子李某2由原告抚养，婚生女儿李某3由被告抚养，抚养费各自负担，符合子女的权益和双方的具体情况，依法应予支持。原告主张有夫妻共�债务8000元，因被告否认是夫妻共同债务，且原告无证据证实该债务用于夫妻共同生活，不予认可。被告辩称有银行存款60000元，因原告否认，且被告无证据证实，不予采信。被告要求原告赔偿100000元，无事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、准许原告李某1与被告蔡某离婚；二、婚生子李某2由原告李某1抚养，婚生女李某3由被告蔡某抚养，抚养费由原、被告各自负担。案件受理费150元（原告已预交），由原告李某1负担。
上诉人蔡某不服一审判决，上诉称：1、一审判决认定上诉人与被上诉人夫妻感情破裂错误。上诉人与被上诉人是2006年4月经人介绍认识恋爱，相识一年多后开始同居生活，同居生活期间即××××年××月××日生育儿子�某2，至××××年××月经过近5年相互了解才登记结婚，因而婚姻基础好；结婚近10年时间中，双方为了家庭一起共同经商（搞运输）挣钱，××××年××月××日生育女儿李鎔彤之后，上诉人为了孩子能健康成长，在家照顾两孩子为主，后来由于被上诉人在外勾搭她人，才出现了一些小摩擦，综观上诉人与被上诉人的婚姻基础、婚后感情，这些小摩擦完全可以化解，上诉人与被上诉人的婚姻仍有和好可能；2、一审法院适用法律错误。一审法院根据《婚姻法》第32条判决双方离婚，不符合《婚姻法》精神的，因为上诉人既没有赌博、吸毒、与他人同居和重婚行为，也沒有虐待、遗弃家庭成员，更沒有因感情不和分居二年事实。相反上诉人明确表态不同意与原告离婚，尽管上诉人为维持婚姻釆取了系列让步和牺牲，一审法院最终判决双方离婚，因此一审法院适用法律错误。3、一审法院判决婚生子李某2由原告抚养是错误。上诉人在北流本地工作，方便照看小孩，且居住在北流市市区，身体健康、品行端正，思想健康、性格开朗，注重与孩子的沟通与交流，文化素质高，能多方面启发和教育孩子，且孩子出生以来一直都是随上诉人生活。而被上诉人平时很少关心孩子，且生活道德不检点，如果小孩李某2判给被上诉人抚养，小孩不仅得不到父爱的关怀，而且也得不到母爱。一审法院没有査明上诉人与被上诉人抚养子女的有利条件和小孩健康成长的事实，就以原则性、概念化的理由将婚生小孩李某2判给被上诉人抚养，显然是错误的。两个婚生子女随上诉人生活更有利于他们健康成长。4、上诉人与被上诉人婚后就经商挣钱，所有积蓄都登记在被上诉人名下，上诉人还用夫妻共同财产，并购买了人身保险，每年交保险费10000元，五年共交了50000元，但一审判决未判任何补偿给上诉人，这显然与《婚姻法》精神相违背。另外，被上诉人搞婚外情，未判精神赔偿是错误。请求判令：1、撤销北流市人民法院（2016）桂0981民初253号民事判决；2、驳回被上诉人李某1的诉讼请求；3、如果判决离婚，请求判令被上诉人李某1赔偿精神抚慰金60000元，折价补偿保险费50000元。被上诉人李某1答辩称：1、其与蔡某的夫妻感情已经破裂，没有和好可能；2、两个儿女谁抚养都可以，假如由被上诉人抚养，可以不要求上诉人承担抚养费，上诉人要求直接抚养两个儿女并每月支付抚养费1500元没有理由；3、上诉人主张被上诉人购买有人身保险不是事实，要求赔偿精神抚慰金不合理；4、上诉人不尊重孝敬照顾老人，不做家务。一审判决事实清楚，适用法律正确，请求：驳回上诉，维持原判。
在二审诉讼中，上诉人蔡某在举�期限内向法庭提供证据1、北流巿中医院CT诊断报告单、DR诊断报告单各一份。欲证明蔡某方被李某1的情人殴打的事实。证据2、个人人身保险投保单及中国建设银行代理保险银行业务代收凭证及发票共六张。欲证明李某1从2012年3月13日起至2016年3月17日共五年，每年缴纳保险费10000元，共计50000元，该款属于夫妻共同财产。证据3、照片四张。欲证明被上诉人与他的情人以夫妻关系同居在北流巿龙桥巿场泉塘大厦五楼501房的事实。
经组织质证，被上诉人李某1认为：证据1的CT诊断报告单、DR诊断报告单是上诉人先到被上诉人姐姐的铺面去闹事，被上诉人属于正当防卫，但是其并没有殴打上诉人，只是拉扯，事后被上诉人也支付402元给上诉人到医院检查。证据2的保险单是真实的，被上诉人确实有购买保险，每年交纳10000元，投保五年共计50000元，何时分红不清楚。�据3的照片中的房子是我居住的，但是我没有情人，挂衣服的地方是楼梯的转台，属于公用地方，不是私人场所，照片中的衣服也不能证实就是被上诉人的衣服。
因上诉人主张被上诉人有婚外情，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第二款的规定，向被上诉人李某1的姐姐李凤进行了调查。
经组织质证，上诉人及被上诉人均对该调查笔录中证明被上诉人有婚外情的事实无异议。
对于上述证据材料并结合本案其他证据，本院认为，对上诉人蔡某提交的证据材料，证据1、2由于李某1不予认可，该证据亦不足以证明上诉人所要证明的内容，依法不作为本案事实认定的依据，对证据2李某1予以认可，依法可作为本案事实认定的依据。双方当事人对本院调查收集的证据证明的内容无异议，属于审理案件需要的证据，可作为本案事实�定的依据。
经本院审理查明，一审判决查明的事实中除“双方无夫妻共同财产、债权债务”不是事实外，其他事实属实，予以确认。
另查明：李某1与蔡某婚后，有如下夫妻共同财产：容声冰箱一台、1.8米×2米的大床一张、婴儿床两张、1.5米长布艺沙发一个。实木沙发一套（4件头）、六开的衣柜一个（巳经搬回李某1的六麻镇老家）、电脑桌两张。25寸创维老式电视机一台、棉被一张，被套一张、皮箱两个、玻璃茶具一套、饮水机一台、电视柜一个。夫妻关系存续期间还向中国太平洋人寿保险股份公司购买了投保人和被保险人均为李某1的“红福来”分红型两全保险，每年交纳保险费10000元，至2016年3月17日止共交了5年50000元，对已缴纳的款项李某1同意补偿蔡某25000元。二审诉讼中，李某1和蔡某同意对取得一致意见的夫妻共同财产在判决时一并处理，李某1同意夫妻共同财产可任由蔡某搬走。
再查明：婚姻关系存续期间，李某1有违反夫妻忠诚义务的行为。
本院认为：上诉人蔡某与被上诉人李某1虽然结婚时间较长，但双方缺乏真诚的感情交流，特别是李某1婚外存在违反夫妻忠诚义务的行为后，导致双方矛盾不断加深，以致经常发生争吵，夫妻感情越来越淡漠。李某1第一次起诉要求离婚而法院判决不准离婚后，夫妻感情没有改善。根据双方的婚姻基础、婚后感情表现、离婚原因等方面的因素进行综合考虑，双方的夫妻感情关系已完全破裂，无和好可能，李某1请求与蔡某离婚，证据充分，理由成立。因此，一审法院判决双方离婚是正确的，依法予以维持。上诉人蔡某上诉提出夫妻感情没有破裂，双方仍有和好的可能，与查明的事实不符，不予采信和支持；根据二审查明的事实，夫妻关系存续期间有夫妻共同财产，还有以李某1为投保人和被保险人的买了“红福来”分红型两全保险，已交纳5年保险费共计50000元。该50000元属于夫妻共同财产。因此，在判决双方离婚后，应当对夫妻共同财产进行分割。李某1同意分割其中25000元给蔡某，本院依法予以准许，同时分割夫妻共同财产亦应在保护妇女权益的前提下进行处理，李某1同意夫妻共同财产可任由蔡某搬走，但由于六开衣柜一个已搬回李某1老家，故除此六开衣柜外，其他夫妻共同财产可归蔡某所有。另外，李某1因违反夫妻忠诚义务对导致双方离婚存在过错，应承担相应的过错责任，其应向蔡某赔偿精神损害抚慰金，根据李某1的经济状况，本院酌情确定以20000元为宜。再有，一审判决根据各自的经济条件和能力，判决婚生儿子李某5，婚生女儿李某3由蔡某抚养，抚养费各自负担，符合子女的权益和双方的具�情况，依法应予维持。上诉人蔡某上诉提出两个儿女都跟随其生活，由其抚养并要求对方承担抚养费不利于子女的健康成长，不予支持。李某1主张的夫妻共同债务和共同债权各8000元，因蔡某不认可，且李某1没有提供证据证明，本院不予采信和支持。依照《中华人民共和国婚姻法》第四条、第三十二条、第三十九条、第四十六，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第2条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）和第（二）项的规定，判决如下：
一、维持北流市人民法院（2016）桂0981民初253号民事判决的第一、第二项；
二、夫妻共同财产：容声冰箱一台、1.8米乘以2米的大床一张、婴儿床两张、1.5米长布艺沙发一个、实木沙发一套（4件头）、电脑桌两张、25寸创维老式电视机一台、棉被一张，被套一张、皮箱两个、玻璃茶具一套、饮水机一台、电视柜一个归被上诉人蔡某所有。六开的衣柜一个归被上诉人李某1所有；
三、被上诉人李某1分割保险财产款25000元给上诉人蔡某；
四、被上诉人李某1赔偿精神抚慰金20000元给上诉人蔡某。
一审案件受理费150元（李某1已交纳），二审案件受理费150元（蔡某已交纳），共300元，由上诉人李某1负担。
上述判决确定的债务，义务人应于本判决生效后十日内履行完毕。逾期履行的，则应加倍支付履行期间的债务利息。权利人可在本判决确定的履行期届满之日起二年内，向一审法院申请执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 吕 海 欢
审 判 员 陈 敦 文
代理审判员 郑 燕 冰
二〇一六年七月八日
书 记 员 �陈婷婷