四川省威远县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川1024民初1337号
原告李某某。
法定代理人李建，系原告李某某之父。
委托代理人刘作良，四川法锐律师事务所律师。
被告汤天禄。
被告何娟。
被告中国人民财产保险股份有限公司自贡市分公司。
负责人张力，经理。
委托代理人罗志刚，四川新大律师事务所律师。
原告李某某诉被告汤天禄、何娟、中国人民财产保险股份有限公司自贡市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年7月5日受理后，依法由审判员詹敏适用简易程序公开开庭进行了审理。诉讼中，因中国人民财产保险股份有限公司自贡市分公司申请对原告的十级伤残进行鉴定，故审限顺延。原告李某某的法定代理人李建及其委托代理人刘作良、被告汤天禄、何娟、被告中国人民财产保险股份有限公司自贡市分公司的委托代理人罗志刚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告李某某诉称：2016年1月5日，被告汤天禄驾驶登记在第二被告的川K37C**号小轿车从威远县天府厂方向往花椒坡方向行驶，16时15分行驶至事故地点时，将从左往右横过道路的行人李某某撞到受伤，车辆受损，造成交通事故。据威远县交警大队内公交认[2016]第00003号道路交通事故认定书认定汤天禄在此次事故中承担全部责任，李某某无责任。原告受伤后被送入威远县第二人民医院治疗，入院诊断：右胫骨粉碎性骨折。住院48天后，于2016年2月20日好转出院。出院医嘱：加强营养。2016年6月20日经威远县谨诚司法鉴定所川谨所[2016]临鉴字第421号鉴定书确认：1、原告因此次事故致十级伤残。2、原告需后续医疗费6000元。原告从2014年以来一直随父亲居住在威远县城，且在县城读书。因此原告的残疾赔偿金应按城镇居民计算。为此原告诉至法院，请求依法判令：第一、二被告赔偿因其侵权行为致原告受伤的医疗费、护理费、住院生活补助、营养补助费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神抚慰金等各项损失70232元，并在交强险内先行赔付精神抚慰金。2、判令第三被告在交强险和商业险内将赔款直接支付原告。
被告汤天禄、何娟辩称：1、事故发生时间应是2016年1月4日，对事故的基本事实及责任认定无异议；2、事故车向被告保险公司投保交强险、商业第三者险500000元及不计免赔特约险，相关责任由保险公司承担。2、对原告主张的赔偿项目、标准按保险公司意见；3、事故发生后，汤天禄垫付原告的前期医疗费10949.68元，另支付护理费、生活费、取钢板费等7700元，以上合计18649.68元，对垫付款要求予以品迭，多付的款由保险公司向汤天禄支付。
被告中国人民财产保险股份有限公司自贡市分公司辩称：1、对事故的基本事实及认定无异议；2、事故车向保险公司投保了交强险、商业三者险500000元及不计免赔特约险，我公司在保险范围内承担责任；3、对原告主张的鉴定费1750元无异议，但鉴定费不属于保险公司理赔范围；4、保险公司自行负担第二次鉴定费1100元，对住院医疗费10949.68元无异议，但认为门诊医疗费292元应扣除门诊医疗费中第一次司法鉴定后的门诊费146元应包括在后续医疗费中，医保外用药1775.31元，对鉴定意见中确定的后续治疗费5000-6000元无异议，请法院根据公平原则确定；5、对交通费1000元有异议，原告提供的交通费发票是50元一张的，与就医不具有真实性和关联性，请法院酌情确定合理交通费；6、住院护理费48天(90元/天=4320元按47天(80元/天=3840元，住院伙食补助费48天(15元/天=720元，住院营养费47天(15元/天=720元，精神抚慰金3000元由法院依法裁定，残疾赔偿金26205元/年(20年(10%=52410元的计算标准不予以认可，应按农村居民标准计算。
被告对原告主张的交通事故发生情况、事故成因及责任认定、事故车投保情况、受害者治疗过程、受害者的伤残事实、受害者生活居住基本情况、原告李某某与李建系父子关系、原告自付费用、被告汤天禄垫付费用情况等事实无异议；被告承认原告主张的鉴定费1750元，但保险公司认为鉴定费不属于保险公司理赔范围；被告对原告住院医疗费金额10949.68元及门诊费146元合计11095.68元无异议，但认为应扣除医保外用药（按16%核减）1775.31元，门诊医疗费292元中第一次司法鉴定后的门诊费146元应包括在后续医疗费中，理赔9320.37元，不理赔1775.31元；对住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等赔偿费的或天数、或计算标准有异议。原告对被告汤天禄在事故发生后，垫付原告的住院医疗费10949.68元，另支付了护理费、生活费、取钢板费等7700元，以上合计18649.68元无异议，并同意在本案中予以迭扣，保险公司认可自行负担公司申请的鉴定费1100元。
本院经审理认定事实如下：对当事人双方没有争议的事实，本院予以确认；被告承认原告的诉讼请求部分，没有违反法律规定，本院予以支持。
对争议的问题，本院查明：
1、2016年1月4日原告受伤即被送入威远县第二人民医院治疗，支付门诊治疗费146元，入院诊断为：右胫骨粉碎性骨折、右腓骨清枝骨折、右足裸软组织伤，住院48天后，于2016年2月20日好转出院。出院医嘱：继续门诊随访对症治疗、加强营养，如有不适及时就诊、骨折愈合再次入院取出内固定物。上述住院费用共计10949.68元。另在第一次司法鉴定后即2016年7月4日原告支付门诊费146元。
2、庭审中原告提举浙江省（湖州市南浔区）学前教育登记卡，证明李某某从2012年9月至2015年6月在浙江省湖州市善琏镇含山幼儿园接受学前教育，浙江省湖州市善琏镇派出所出具的李某某母亲龙利的流动人口登记表，证明李某某母亲龙利居住在善琏镇福祥路。另提举威远城北派出所证明和李建的劳动合同，证明李某某之父李建从2015年9月至今在威远县城工作居住。另提举了威远县严陵镇城北初级中学证明，证明原告自2015年9月至今在该校上学。以上证据欲证明李某某在事故发生前后均生活在城镇。被告对以上证据无异议。
3、诉讼中，被告中国人民财产保险股份有限公司自贡市分公司申请对原告交通事故受伤的伤残等级进行鉴定。原被告双方共同委托的四川蓉城司法鉴定所进行司法鉴定。2016年8月22日经该所鉴定：被鉴定人李某某因外伤致右胫骨骨折内固定术后，评定为十级伤残。被告中国人民财产保险股份有限公司自贡市分公司支付鉴定费用1100元。
本院认为：一关于民事责任
本案所设及交通事故，公安机关交通管理部门依职权、按照程序对交通事故成因作了具体分析，并作出了交通事故认定书，认定认定汤天禄在此次事故中承担全部责任，李某某无责任。该认定合法合法有据，且公平合理，本院予以采信。由此认定各方当事人的民事责任如下：
1、本案交通事故车川K37C**号小轿车向被告中国人民财产保险股份有限公司自贡市分公司投保机动车交通事故强制保险和商业第三者责任险及不及免赔特约险的事实清楚，本院予以确认。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”之规定，被告中国人民财产保险股份有限公司自贡市分公司应当先在交强险的责任范围和限额范围内赔偿，原告主张被告中国太平洋财产保险股份有限公司成都中心支公司优先赔偿精神损害，于法有据，本院予以支持。不足部分，由被告中国人民财产保险股份有限公司自贡市分公司依据商业三者险的保险合同约定予以赔偿。
2、本案交通事故车川K37C**号小轿车的登记车主为何娟。事故发生时的使用人为汤天禄。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条“因租赁、借用等情形机动车所有人和使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，有保险公司在机动车强制保险责任范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”之规定，被告何娟虽系事故车所有人，但对损害发生没有过错，故不承担相应的赔偿责任。
二、关于原告损失
依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食费、必要的营养费、赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。”、第十八条“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”之规定，原告主张医疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金等项目于法有据，其理由成立，本院予以支持。原告主张的司法鉴定费1750元、被告汤天禄垫付原告住院医疗费10949.68元和原告支付2016年1月4日门诊治疗费146元，合计11095.68元（按16%核减，理赔9320.37元，不理赔1775.31元），本案当事人无异议，本院予以确认。
对原告主张有争议的赔偿费用应依法确定为：
1、原告住院期间的医疗费10949.68元，已由被告汤天禄垫付，原告2016年1月4日、7月4日均分别垫付门诊医疗费146元，因原被告对被告汤天禄垫付原告住院期间的医疗费10949.68元无异议，本院已予以确认；对原告垫付的门诊费292元，因其中的146元属2016年7月4日原告的门诊治疗费，属原告第一次司法鉴定后发生的费用，被告提出应计算在后续治疗费中的理由成立，本院予以采信。综上，原告医疗费确认为11095.68元（按16%核减，理赔9320.37元，不理赔1775.31元）。。原告主张的后续医疗费6000元，根据司法鉴定机构的意见，本院予以支持。
2、原告主张的护理费90元/天(48天(1人=4320元。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”之规定，本院以《威远县第二人民医院出院记录》中载明的住院天数确定原告实际住院治疗的住院时间为48天，并以该时间确定原告的护理期限、住院伙食补助费、营养费期限。故本院确定2016年1月4日至2月20日由1人护理标准按每天80元计算，则原告的护理费计算为48天(80元/天(1人=3840元。保险公司辩解应按47天(80元/天(1人=3760元计算本院不予采纳。
3、原告主张的住院伙食补助费15元/天(48天=720元。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”之规定，依据查明的事实，原告的住院伙食补助费为48天(15元/天=720元应予以支持。保险公司辩解应按47天(15元/天=705元计算本院不予采纳。
4、原告主张的营养费15元/天(48天=720元。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况，参照医疗机构的意见确定”之规定，根据上述理由，依据查明的事实，原告住院时间确定为48天，医疗机构有加强营养的明确意见，原告主张的营养费为15元/天(48天=720元应予以支持。保险公司辩解应按47天(10元/天=470元计算本院不予采纳。
5、原告主张的残疾赔偿金26205元/年(20年(10%=52410元。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力或伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民纯收入标准，自定残之月起按二十年计算。”之规定，以及最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》解释第4条规定，公民离开住所地至起诉时连续居住1年以上的地方，为经常居住地，但住院治疗的除外。综上，依据浙江省（湖州市南浔区）学前教育登记卡，证明李某某从2012年9月至2015年6月在浙江省湖州市善琏镇含山幼儿园接受学前教育；浙江省湖州市善琏镇派出所出具的李某某母亲龙利的流动人口登记表，证明李某某母亲龙利居住在善琏镇福祥路；威远城北派出所证明和李建的劳动合同，证明李某某之父李建从2015年9月至今在威远县城工作居住；威远县严陵镇城北初级中学证明，证明原告自2015年9月至今在该校上学；认定原告2012年9月至在事故发生时的经常居住地在城镇、生活来源来自城镇，应依照城镇居民标准计算原告的残疾赔偿金。原告主张的残疾赔偿金26205元/年(20年(10%=52410元应予以支持。保险公司辩解原告户口在农村，应按农村居民标准计算原告的残疾赔偿金本院不予采纳。
6、原告主张的精神损害抚慰金3000元。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”之规定，原告主张精神损害抚慰金3000元。因此次交通事故给原告精神上造成严重伤害，根据过错程度、侵权性质、侵权后果、本地生活水平等因素酌定精神损害抚慰金额为3000元。
7、原告主张的交通费1000元。根据原告及其必要的陪护人员因就医治疗实际发生的费用综合考虑，确定为800元。
综上，原告的损失合计80335.68元。
原告李某某因交通事故产生的属保险责任范围的医疗费、住院伙食补助费、营养费计16760.37元，由被告中国人民财产保险股份有限公司自贡市分公司在交强险医疗费用责任限额10000元范围内赔偿10000元；原告李某某因事故产生的属保险责任范围的护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费计60050元，由被告中国人民财产保险股份有限公司自贡市分公司在交强险死亡伤残责任限额110000元范围内赔偿60050元。
原告李某某超出事故车投保的机动车交通事故责任强制保险限额范围内的属于保险责任范围内医疗费限额外的损失6760.37元，由被告中国人民财产保险股份有限公司自贡市分公司在商业第三者责任险500000元内赔偿6760.37元。
不属于保险责任范围内的医疗费、鉴定费计3525.31（未含被告中国人民财产保险股份有限公司自贡市分公司承担的1100元）元由被告汤天禄赔偿。
被告中国人民财产保险股份有限公司自贡市分公司在本案中应承担的赔偿款为75370.37元；被告汤天禄应承担的赔偿款为3525.31元，迭扣已付款18649.68元后，多付款15124.37元.
综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第五条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百五十二条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司自贡市分公司在机动车交通事故强制责任保险范围内赔偿原告李雨航70050元；赔偿李某某超出事故车投保的机动车交通事故责任强制保险限额范围的医疗费限额外损失6760.37元。
二、不属于保险责任范围内的医疗费、鉴定费计3525.31元由被告汤天禄赔偿。
上述一、二项确定的赔偿款80335.68元，迭扣被告汤天禄已付款18649.68元后，原告李某某还应得赔偿款61686元，该款由被告中国人民财产保险股份有限公司自贡市分公司赔偿原告李某某；被告汤天禄多付款15124.37元，由被告中国人民财产保险股份有限公司自贡市分公司支付被告汤天禄。均于本判决生效后十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息.
三、被告何娟不承担赔偿责任。
本案受理费904元，由原告负担54元，被告汤天禄负担150元，由被告中国人民财产保险股份有限公司自贡市分公司负担700元，于本判决生效后三日内纳清。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省内江市中级人民法院。
审判员 詹敏
二〇一六年十月十二日
书记员 崔颖