陕西省咸阳市秦都区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）秦民初字第00459号
原告杨敏，男。
委托代理人牛文忠，系陕西方强律师事务所律师。
委托代理人宋捷，系陕西为民律师事务所律师。
被告咸阳彩虹医院。
委托代理人冯有才，男。
原告杨敏诉被告咸阳彩虹医院（以下简称彩虹医院）医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了此案。原告及其委托代理人，被告的委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2014年4月7日原告右手指受外力作用受伤，于当晚22时左右就诊于被告，拍片后当班医生诊断骨质结构正常，只做了简单包扎，后疼痛一直未见好转，原告于4月28日再次携片子到被告处，经骨科主任读片后诊断为骨折。由于被告误诊，导致新鲜骨折变成陈旧性骨折、畸形愈合，造成原告右手构成九级伤残，故诉至法院要求被告赔偿原告伤残赔偿金91432元、误工费23700元、精神损失费10000元、鉴定费700元等共计127000元，诉讼费由被告承担。
被告辩称：首先，被答辩人认可误诊的事实，但原告骨折是与他人打架造成的，被答辩人只承担误诊造成的损失，不应承担骨折的损失；其次，被告2004年右手掌因骨折曾做过手术，10年来手掌活动一直受限；再者，原告主张的赔偿费用大部分在与王科峰一案中已处理，不应该重复处理。
原告为支持自己的主张，当庭提供如下证据：
1、诊断报告书及诊断证明书各1份。证明因彩虹医院误诊致原告陈旧性骨折。
2、中铁二十局中心医院住院病历1份、门诊病历1份、医疗费票据12张。证明原告在二十局医院治疗情况及花去医疗费用6291.49元。
3、原告工资表1份。证明原告每天工资158元，应按此计算误工费。
４、鉴定报告及鉴定票据各１份。证明因误诊造成原告九级伤残。
被告对原告所举证据发表如下质证意见：证据1真实性认可，证明问题不认可，误诊事实存在，但陈旧性骨折不是误诊造成的。证据2真实性认可，证明问题不认可，原告的治疗费用不仅仅是彩虹医院延误造成的，与他人打架是主要原因；12张票据的真实性认可，但已经在王科峰一案中处理过了，有些票据是受伤以前的。证据3不认可，原告不是环德工贸公司的职工，自己开了一个店，工资表的形式要件不合法，误工8个月也不合理，而且与王科峰一案中原告并没有提供工资表，误工费亦在王科峰一案中处理；证据4真实性认可，但对证明问题不认可，是原告单方委托的，形式不合法，而且原告向鉴定机构提供的鉴定材料不全，没有提供2014年4月29日的门诊病历，原告右手第1掌骨基底活动受限是10年前就有，与误诊和打架没有关系，且鉴定依据错误，本案是医院损害赔偿纠纷，鉴定机构适用的是工伤鉴定标准，而原、被告之间没有劳动关系，也没有工伤纠纷。
被告为支持自己的主张，当庭向法庭提供如下证据：
1、民事反诉状1份。证明原告的骨折是打架造成的，原告的赔偿费用大部分已经在王科峰一案中主张过了，原告不是环德工贸的员工，自己只是开了个小门面修车。
2、彩虹医院2014年4月29日门诊病历1份。证明原告10年前右手掌已经活动受限，不是误诊造成的。
3、民事判决书1份。证明原告在本次提出的诉请已经在王科峰案件中处理过了，原告此次诉请属于重复起诉。
4、询问笔录2份。证明原告不是环德公司的员工。
针对被告出示的证据，原告发表如下质证意见：证据1真实性认可，对证明问题不认可，电气焊门面属于环德公司，原告是负责电气焊的负责人；证据2真实性认可，对证明问题不认可，活动受限未必达到伤残标准，但本次达到伤残标准，而且部位也不一样；证据3真实性认可，证明问题不认可，本次起诉不包括与王科峰一案的费用；证据4真实性无异议，对证明问题不认可，原告和环德公司是挂靠关系。
经综合评议：原告所举证据1、2、4，被告认可真实性，仅对真实性予以认可；证据3，被告不认可，原告亦未提供证据相佐证，故不予采信；被告所举证据1-4，原告认可真实性，仅对真实性予以认可。
依据庭审举证、质证及当事人陈述，本案查明如下案件事实：2014年4月7日17时原告因车辆占位问题与王科峰发生打架，受伤到被告处拍片检查，诊断意见为右手拇指骨质结构未见异常，后原告右手肿痛，同年4月28日再次到被告处检查，确认为右手第一掌骨基底部骨折、第一掌腕关节半脱位可能。2014年5月4日原告前往中铁二十局医院治疗，诊断为：右手第一掌骨基底部陈旧性骨折、畸形愈合并第1腕掌关节半脱位，住院18天，花去医药费4652.49元。2014年12月24日经原告申请，陕西咸阳市司法医学鉴定中心做出陕咸司医鉴[2014]第343号鉴定书，结论为：杨敏右手掌第1掌骨基底骨折内固定术后属九级残疾，花去鉴定费700元。被告对该鉴定结论不服，申请重新鉴定：1、杨敏的伤残等级；2、如构成伤残与被告误诊是否存在因果关系，及被告的参与度；3、杨敏的误工期限。向鉴定机关提供的材料有：中铁二十局中心医院病案、彩虹医院的住院病案、门诊病历、DR诊断报告书、诊断证明书及片子。2016年3月29日西安交通大学法医学司法鉴定中心以原告方不能提供鉴定所需的影像学资料，使鉴定无法正常进行为由退回本院，原告认为已提供了全部资料，鉴定机构理由不成立。
另查明：杨敏与王科峰因打架的赔偿问题经本院审理，认为双方均有过错，各应按照50%的比例承担责任，杨敏请求判令王科峰赔偿误工费20000元、陪护费3600元、交通费240元、营养费3000元，因未提供证据予以证明，本院不予支持，（2014）秦民初字第00861号民事判决书判决王科峰赔偿杨敏住院伙食补助费270元、医疗费2596.25元。本案庭审时原告放弃了医疗费的诉请。
再查明：2004年9月14日原告摔伤，经彩虹医院诊断为：右手拇指背伸肌腱断裂，右手第1掌骨基底部骨折，住院16天。2014年4月29日彩虹医院门诊病历中载明：“追问病史10年前有右侧第1掌骨骨折及右掌骨基底半脱位，在我院行手术治疗，10年来右手第1掌骨基底活动受限”。
本院认为：原告到被告处就医，在原、被告之间就形成了医疗服务合同关系，被告医生应认真负责的为原告诊疗，由于原告持同一片子后经被告医院确认右手第一掌骨基底部骨折，而拍片当天而2014年4月7日被告处的值班医生片读片失误，没有报告骨折，致使原告错过了最佳治疗及恢复时间，与原告的损害结果存在一定的因果关系，被告应承担相应的赔偿责任，综合本案的实际情况，原告于2004年9月因摔伤致右侧第1掌骨基底部骨折及右掌骨基底半脱位在被告处进行过手术治疗，而且2014年4月29日门诊病历中记载原告10年来右手第1掌骨基底活动受限及此次原告受伤系与他人打架所致，加之鉴定机构退回鉴定，综合分析法院酌定被告承担30%的赔偿责任、原告的误工期限为150天。关于原告主张的精神损害金10000元，因数额偏高，酌定2000元。关于原告主张的误工费23700元，仅提供工资表1份，属于孤证，原告亦未提供其它的证据相佐证，酌定100元/天。原告的合理损失包括伤残赔偿金91432元、精神损害赔偿金2000元、误工费15000元（150天×100元/天）、鉴定费700元，共计109132元，被告应承担32739.6元（109132元×30%）。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、十六条、五十七条之规定，判决如下：
被告咸阳彩虹医院于本判决生效之日起七日内赔偿原告杨敏32739.6元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3327元，由原告承担2328.9元，被告承担998.1元。
如不服本判决，可在接到本判决之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。
审 判 长 冉小冰
人民陪审员 魏明利
人民陪审员 秦秋会
二〇一六年八月三十日
书 记 员 赵 蕊
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《中华人民共和国侵权责任法》第十二条：二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。
第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第五十七条：医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。