云南省师宗县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）云0323刑初105号
公诉机关师宗县人民检察院。
被告人毛某某，男，汉族，1976年10月22日生于云南省师宗县，初中文化。因涉嫌非法转让、倒卖土地使用权一案，于2015年10月16日被师宗县公安局刑事拘留，同年11月13日被师宗县公安局取保候审。
辩护人刘富林，云南鸣威律师事务所律师。
被告人毛某甲，男，汉族，1973年12月12日生于云南省师宗县，小学文化。因涉嫌非法转让、倒卖土地使用权一案，于2015年10月16日被师宗县公安局刑事拘留，同年11月13日被师宗县公安局取保候审。
辩护人汤若辰，云南鸣威律师事务所律师。
师宗县人民检察院以师检公诉刑诉〔2016〕95号起诉书指控被告人毛某某、毛某甲犯非法转让、倒卖土地使用权罪，于2016年5月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。师宗县人民检察院指派检察员李永真出庭支持公诉，被告人毛某某及其辩护人刘富林、被告人毛某甲及其辩护人汤若辰到庭参加诉讼，现已审理终结。
师宗县人民检察院指控：
1、2013年10月，被告人毛某某未经有权机关批准，擅自将师宗县漾月街道办事处堵西村民小组双山（地名）集体所有的土地，非法倒卖给李某某，被告人毛某某非法获利人民币41万元。
2、2013年12月25日，被告人毛某某未经有权机关批准，擅自将师宗县漾月街道办事处法块村委会堵西村民小组双山的集体土地，非法倒卖给张某某，并签订“土地转让协议”，被告人毛某某非法获利人民币18.1377万元。
3、2015年6月29日，被告人毛某某未经有权机关批准，擅自将师宗县漾月街道办事处堵西村民小组双山的集体土地，非法倒卖给李某甲，由其哥哥（李某）垫付了定金。被告人毛某某非法获利人民币5万元。
4、2015年5月8日，被告人毛某某未经有权机关批准，擅自将师宗县漾月街道办事处法块村委会堵西村民小组双山的集体土地，非法倒卖给高某某、姚某某夫妇，被告人毛某某非法获利人民币3万元。
5、2015年9月22日，被告人毛某甲伙同毛某乙（在逃）未经有权机关批准，擅自将师宗县漾月街道办事处堵西村民小组双山的集体土地，非法倒卖给姚某甲，并签订“土地转让协议”，被告人毛某甲非法获利人民币36万元。
6、2015年6月15日，被告人毛某甲伙同毛某乙（在逃）未经有权机关批准，擅自将师宗县漾月街道办事处法块村委会堵西村民小组双山的集体土地，非法倒卖给邓某某，并签订“土地转让协议”，被告人毛某甲非法获利人民币16.224万元。
公诉机关针对其指控，列举了户口证明、到案经过、证人证言、土地买卖协议书、勘测定界报告书、收条、现场照片、集体土地所有证、情况说明等证据予以证实。公诉机关认为，被告人毛某某、毛某甲分别实施违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权的行为，均以牟利为目的，被告人毛某某非法获利共计人民币67.1377万元；被告人毛某甲非法获利共计人民币52.224万元，均属情节严重，二被告人的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十八条之规定，应以非法转让、倒卖土地使用权罪追究其刑事责任。二被告人还具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款规定之情节，属自首，依法可以从轻或减轻处罚。
被告人毛某某对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，但认为第一桩是其帮哥哥毛某乙卖的，其只是经手办理，卖的钱全部帮毛某乙还债了。
被告人毛某某的辩护人对公诉机关指控的罪名无异议，但认为被告人毛某某具有以下法定、酌定从轻或者减轻处罚的情节：1.被告人毛某某有自首情节；2.被告人毛某某当庭认罪，悔罪表现较好；3.被告人毛某某系初犯、偶犯，可酌情从轻处罚；4.被告人毛某某犯罪行为社会危害性较小，第一桩非法所得41万元是帮其哥哥毛某乙代卖，非法所得用于毛某乙偿还债务，自己未获利，其余三桩除去平整土地的花费，获取利益甚微，所倒卖土地荒山居多，对生态破坏较小，且案发后被告人毛某某积极退赃。综上所述，建议对被告人毛某某单处罚金。
被告人毛某甲对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，但认为其参与的两桩中，卖给姚某甲的土地有200平方米是荒山，卖给邓某某的全部都是荒山。
被告人毛某甲的辩护人汤若辰对公诉机关指控的罪名无异议，但认为被告人毛某甲具有以下从轻、减轻处罚情节：1.案发前被告人毛某甲没有意识到自己的行为构成犯罪，且犯罪情节轻微，应当给予酌定从轻、减轻处罚；2.被告人毛某甲爆破、砌挡墙等花费了很多，没有获利；3.被告人毛某甲家属积极主动将涉案款交到公安机关，属积极退赃；4.被告人毛某甲所卖土地有部分属荒山，没有利用价值；5.被告人毛某甲具有自首情节。综上所述，请法庭免除被告人毛某甲的刑事处罚。
经审理查明：
1、2013年10月，被告人毛某某未经有权机关批准，擅自将师宗县漾月街道办事处法块社区堵西村民小组双山（地名）集体所有的土地非法倒卖给李某某，被告人毛某某非法获利人民币41万元。
2、2013年12月25日，被告人毛某某未经有权机关批准，擅自将师宗县漾月街道办事处法块社区堵西村民小组双山的集体土地非法倒卖给张某某，并签订“土地转让协议”，被告人毛某某非法获利人民币18.1377万元。
3、2015年6月29日，被告人毛某某未经有权机关批准，擅自将师宗县漾月街道办事处法块社区堵西村民小组双山的集体土地非法倒卖给李某甲，由其哥哥（李某）垫付了定金。被告人毛某某非法获利人民币5万元。
4、2015年5月8日，被告人毛某某未经有权机关批准，擅自将师宗县漾月街道办事处法块社区堵西村民小组双山的集体土地非法倒卖给高某某、姚某某夫妇，被告人毛某某非法获利人民币3万元。
5、2015年9月22日，被告人毛某甲未经有权机关批准，擅自将师宗县漾月街道办事处法块社区堵西村民小组双山的集体土地非法倒卖给姚某甲，并签订“土地转让协议”，被告人毛某甲非法获利人民币36万元。
6、2015年6月15日，被告人毛某甲未经有权机关批准，擅自将师宗县漾月街道办事处法块社区堵西村民小组双山的集体土地非法倒卖给邓某某，并签订“土地转让协议”，被告人毛某甲非法获利人民币16.224万元。
上述事实，被告人毛某某、毛某甲在开庭过程中亦无异议，并有经当庭举证、质证的户口证明、到案经过、证人证言、土地买卖协议书、勘测定界报告书、收条、现场照片、集体土地所有证、情况说明等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人毛某某、毛某甲无视国家法律，以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，被告人毛某某参与非法转让、倒卖土地使用权四桩，非法获利人民币67.1377万元，属情节严重；被告人毛某甲参与非法转让、倒卖土地使用权二桩，非法获利人民币52.224万元，属情节严重。二被告人的行为均已构成非法转让、倒卖土地使用权罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人毛某某辩解称第一桩是其帮哥哥毛某乙卖的，其只是经手办理，卖的钱全部帮毛某乙还债了，本院认为，被告人毛某某帮其哥哥卖地，获得利益帮其哥哥还债并不影响其构成非法转让、倒卖土地使用权罪。被告人毛某某的辩护人的辩护意见本院予以部分采纳。被告人毛某甲辩解称其参与的两桩中，卖给姚某甲的土地有200平方米是荒山，卖给邓某某的全部都是荒山，本院认为，被告人毛某甲非法转让、倒卖土地使用权获利52.224万元，其行为已构成非法转让、倒卖土地使用权罪，其倒卖的土地是否是荒山不影响犯罪的构成。被告人毛某甲的辩护人认为被告人毛某甲具有自首情节、积极退赃的辩护意见本院予以采纳，其余辩护意见本院不予采纳。被告人毛某某、毛某甲还具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款规定之情节，犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，对其可从轻处罚。被告人毛某某、毛某甲犯罪后积极退赃，对其可酌情从轻处罚。综上所述，本院为维护正常的市场秩序，保护公私财产不受侵犯，惩治犯罪。根据《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人毛某某犯非法转让、倒卖土地使用权罪，判处罚金人民币110000元。罚金限判决生效后即缴清。
二、被告人毛某甲犯非法转让、倒卖土地使用权罪，判处罚金人民币90000元。罚金限判决生效后即缴清。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李春芳
代理审判员 赵东平
人民陪审员 钱 娜
二〇一六年六月十七日
书 记 员 孙 超