四川省泸州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）川05刑终135号
原公诉机关四川省泸县人民检察院。
上诉人（原审被告人）何学平（绰号“何光头”、“光头”），男，1983年2月10日出生于四川省泸县，汉族，初中文化，农民，住泸县。因犯寻衅滋事罪于2011年9月14日被判处有期徒刑一年，2012年6月24日刑满释放。因本案于2015年10月10日被刑事拘留，2015年11月16日被执行逮捕。现羁押于泸县看守所。
原审被告人张某某（又名张雪），女，1988年6月1日出生于四川省泸县，汉族，初中文化，农民，住泸县。因本案于2015年10月13日被刑事拘留，2015年11月9日被取保候审，2016年3月29日被执行逮捕。现羁押于泸州市看守所。
四川省泸县人民法院审理四川省泸县人民检察院指控原审被告人何学平犯贩卖毒品罪、张某某犯容留他人吸毒罪一案，于2016年5月4日作出（2016）川0521刑初7号刑事判决。宣判后，原审被告人何学平不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省泸州市人民检察院指派检察员李彬出庭履行职务，上诉人（原审被告人）何学平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：
2015年9月22日，被告人何学平应吸毒人员李某甲的电话邀约，将500元毒品（5克甲基苯丙胺片剂和1小包甲基苯丙胺）送至泸县福集镇绿园路279号2栋8室张某某家中，何学平将毒品放在屋内桌子上，并将吸毒人员陈某某放的500元钱取走后离开。2015年10月9日21时30分许，侦查人员在泸县福集镇康明街将被告人何学平抓获，并在其租住的位于康明街83号住宿楼1单元5楼房间内搜出白色晶体可疑物净重13.04克，红色药丸状可疑物净重3.7克，经鉴定上述可疑物均含有甲基苯丙胺成分。
2015年9月22日下午，被告人张某某提供吸毒工具，容留吸毒人员李某甲、陈某某、袁某某在其位于泸县福集镇绿园路的家中吸食从被告人何学平处购得的毒品；2015年10月12日20时许，被告人张某某提供吸毒工具，容留吸毒人员“米老表”（绰号）、李某乙在其泸县福集镇绿园路的家中吸食毒品；2015年10月13日2时许，被告人张某某提供吸毒工具，容留吸毒人员“米老表”、李某乙、古某某在其泸县福集镇绿园路的家中吸食毒品。
被告人何学平以朱某甲的名义通过中介所租住了康明街83号住宿楼1单元5楼自建房一间，在其被抓获时，通过其随身携带的钥匙打开该房间门锁，在房间内查货毒品疑似物16.74克及手机一部、砍刀一把、银行卡及生活用品等，并依法予以扣押。经检测，扣押的毒品疑似物中检测出甲基苯丙胺成分，被扣押的生活用品上检测出被告人何学平的DNA。经核实，被扣押的手机所使用的电话号码与吸毒人员有通话记录，银行卡有被告人何学平到银行取款视频。经毒品检测，被告人何学平、张某某尿液呈阳性，均系毒品吸食人员。休庭后，被告人张某某拒不到庭接受宣判，于2016年3月29日被执行逮捕。被告人张某某此前已被羁押25天。宣判前，被告人张某某协助公安机关抓获了毒贩刘某某，办案人员在刘某某住所搜出冰毒和麻黄素80余克。
原判认定上述事实采纳的证据有接受刑事案件登记表、立案决定书、对被告人采取强制措施的法律文书、抓获经过、户籍证明、搜查笔录、现场照片、物证检验报告、辨认笔录和物证照片、扣押决定书和扣押清单、现场称量笔录、租房协议、尿液样本提取笔录和检测报告书、法庭科学DNA鉴定书、视听资料、刑事判决书及释放证明、泸县公安局情况说明、证人李某甲、陈某某、袁某某、李某乙、钟某某、朱某乙、古某某的证言、被告人何学平的供述、被告人张某某的供述。
原判认为，被告人何学平违反国家对毒品管理的禁止性规定，明知系毒品而进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人张某某为吸毒人员提供场所，容留他人在家中吸毒，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人何学平因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应从重处罚。被告人何学平自身系吸毒人员，以贩养吸，可酌情从轻处罚。被告人张某某到案后主动供述其犯罪事实，当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人张某某协助公安机关抓获其他犯罪人员，属立功，可从轻或减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第三百五十四条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十八条之规定，判决：一、被告人何学平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年八个月，并处罚金五千元；二、被告人张某某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元；三、在二被告人住所查获并依法扣押的毒品及吸毒工具予以没收并销毁。
上诉人（原审被告人）何学平的上诉理由：卖毒品给李某甲是事实，但搜出的毒品不是自己的，该房间系其帮李波租的。
泸州市人民检察院的意见：原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，被告人何学平的上诉理由不能成立；建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明，上诉人（原审被告人）何学平贩卖毒品和原审被告人张某某容留他人吸毒的事实如下：
（一）被告人何学平贩卖毒品事实
2015年9月22日，被告人何学平应吸毒人员李某甲的电话邀约，将价值500元的毒品送至泸县福集镇绿园路279号2幢8室张某某家中，将吸毒人员陈某某放置的500元钱取走后离开。
2015年10月9日21时30分许，民警在泸县福集镇康明街将被告人何学平抓获后，在其租住的位于康明街83号住宿楼1单元5楼房间内查获甲基苯丙胺（冰毒）13.04克，甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）3.7克。在该房间内被扣押的毛巾、拖鞋、吸管、矿泉水瓶等生活用品上均检测出被告人何学平的DNA。在该房间内查获的手机所使用的电话号码与相关吸毒人员有通话记录，通过该房间查获的银行卡查到了被告人何学平到银行的取款视频。
（二）被告人张某某容留他人吸食毒品事实
1．2015年9月22日下午，被告人张某某提供吸毒工具，容留吸毒人员李某甲、陈某某、袁某某在其泸县福集镇绿园路279号2幢8室的家中吸食从被告人何学平处购得的毒品。
2．2015年10月12日20时许，被告人张某某提供吸毒工具，容留吸毒人员李某乙、“米老表”在其泸县福集镇绿园路279号2幢8室的家中吸食毒品。
3．2015年10月13日2时许，被告人张某某提供吸毒工具，容留吸毒人员李某乙、古某某、“米老表”在其泸县福集镇绿园路279号2幢8室的家中吸食毒品。
经检测，被告人何学平、张某某尿液呈阳性，均系毒品吸食人员。案发后，被告人张某某协助公安机关抓获了刘某某，民警在刘某某住所搜出冰毒和麻黄素80余克。
上述事实，有下列经庭审举证、质证并确认的证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、取保候审决定书、户籍证明。证实本案案件来源、被告人被采取强制措施及个人基本情况。
2.抓获经过、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、照片、泸州市公安局物证鉴定所法庭科学DNA鉴定书、称量笔录、抽样笔录、泸州市公安局物证检验报告、视听资料等。证实何学平、张某某的归案情况及在位于康民街83号住宿楼1单元5楼何学平所租住的房间内查获甲基苯丙胺冰毒13.04克，甲基苯丙胺片剂3.7克，在该房间内被扣押的毛巾、拖鞋、吸管、矿泉水瓶口等生活用品上均检测出何学平的DNA；在位于泸县福集镇绿园路279号2幢8室张某某的住处中查获吸毒工具等物品的情况。
3.租房协议及身份证、现场检测报告书、检测样本提取笔录、证人钟某某、曾某某的证言及辨认笔录、证人朱某乙的证言。证实何学平、张某某、李某乙经尿液检测均系吸毒人员及查获毒品的房间系何学平租住。
4.被告人何学平的供述与辩解。供认在康明街83号住宿楼1单元5楼房间确实查获了毒品，但不是何的。
5.被告人张某某的供述。供认在泸县福集镇绿园路279号2幢8室其家中容留他人吸毒以及向何学平购买毒品的情况。
辨认笔录。张某某辨认出何学平。
6.证人李某甲、陈某某、李某乙、袁某某、古某某的证言。证实何学平贩卖毒品给李某甲等人及张某某容留他人吸食毒品的事实。
辨认笔录。证实被告人李某甲辨认出张某某，确认“光头”是何学平、“光棍”是李某乙；陈某某辨认出被告人张某某、何学平；李某乙辨认出“光头”是何学平、辨认出被告人张某某；袁某某辨认出被告人张某某、何学平；古某某辨认出被告人张某某。
7.（2011）泸泸刑初字第116号刑事判决书、刑满释放证明书。证实被告人何学平系累犯。
8.情况说明、立案决定书。证实在被告人张某某的带领下，将犯罪嫌疑人刘某某抓获，从刘某某处查获80余克毒品。
本院认为，上诉人（原审被告人）何学平违反国家对毒品管理的禁止性规定，明知系毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。
原审被告人张某某为吸毒人员提供场所、提供吸毒工具，其行为已构成容留他人吸毒罪。上诉人何学平因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应从重处罚；其系吸毒人员，其查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，在量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节。被告人张某某到案后主动供述其犯罪事实，可酌情从轻处罚；其协助公安机关抓获其他犯罪人员，属立功，可从轻或减轻处罚。关于上诉人何学平所提查获的毒品不是何所有，经查，公安机关将在何学平处查获的钥匙，打开了查获毒品的房间，且在该房间内查获的毛巾、拖鞋、矿泉水瓶、吸管上均检出何学平的DNA；房东及房屋中介人员对何学平进行辨认，辨认出何就是租住该房的人员；房间内查获的手机，该手机号码经证人李某甲、袁某某证实，系何学平在使用；上述证据能够证实该房间内查获的毒品系上诉人何学平所有。故上诉人何学平所持的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。泸州市人民检察院的意见正确，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第三百五十四条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈 刚
审 判 员 万晓波
代理审判员 徐翻翻
二〇一六年八月三十日
书 记 员 钟 敏
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
……