河南省信阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫15民终924号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险有限公司信阳分公司。
负责人彭永恒，该公司经理。
委托代理人王荣巍，河南法正律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）沈金凤，女，汉族，1950年7月15日出生。
委托代理人张少亮、洪安然，河南问通律师事务所律师。
原审被告曾圣根，男，汉族24岁。
上诉人中国人民财产保险有限公司信阳分公司与被上诉人沈金凤，原审被告曾圣根因机动车交通事故责任纠纷一案，不服信阳市浉河区人民法院（2015）信浉民初字第1047号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人中国人民财产保险有限公司信阳分公司的委托代理人王荣巍，被上诉人沈金凤及其委托代理人张少亮、洪安然到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，2014年4月7日，被告曾圣根驾驶豫S×××××号锋范牌轿车由西向东沿建设路行驶至军港世家路口时，将由南向北横过道路的原告沈金凤撞伤。2014年4月21日信阳市公安交通警察支队浉河勤务大队作出了浉河公交认字（2014）第149号道路交通事故认定书，认定被告曾圣根负事故的全部责任，原告沈金凤无责任。事故发生后，原告被送至经信阳市中心医院救治，诊断为：1、双侧多发肋骨骨折；2、双侧肺挫伤；3、左手拇指指骨骨折；4、右侧眼球外伤；5、全身多发软组织挫伤；6、I型糖尿病；7、高血压病。因原告合并有“高血压病”、“糖尿病”、“冠心病”、“慢性肾功能不全”等多种老年慢性病，治疗较为困难，2014年5月26日，主管医师建议原告去上级医院进行眼科进一步检查及治疗。次日，原告赴武汉华中科技大学同济医学院附属同济医院、协和医院检查治疗后，于2014年5月30日又回信阳中心医院治疗，于2014年8月2日出院。出院医嘱：1、注意休息，继续活血化瘀治疗；2、出院后加强营养；3、建议出院后全休6个月，需一人护理；4、定期返院复查。原告出院后，于2014年9月15日至2014年9月23日原告因肺部感染又在信阳市中心医院治疗8天。2014年12月5日信阳明德法医临床司法鉴定所出具了信明德司鉴所（2014）临鉴字第420号司法鉴定意见书，鉴定意见：沈金凤车伤属IX级伤残，鉴定费700元，原告伤病治疗，共花医疗费32725.01元。其中信阳中心医院医疗费为31506.02元，同济医院医疗费为1218.99元。原告治疗期间被告曾圣根垫付医疗费6000元，被告中财险公司垫付医疗费10000元。
原审另查明，被告曾圣根驾驶的豫S×××××号锋范牌轿车投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险和不免赔险。保险期间分别为自2013年5月12日0时起至2014年5月11日24时止和2013年5月17日0时起至2014年5月16日24时止。事故发生在保险期间内。
原审认为，本案系道路交通事故责任纠纷。造成本交通事故是由于被告曾圣根违反道路交通安全法律、法规驾驶机动车所致，信阳市公安交警支队浉河勤务大队作出的被告曾圣根负全责的道路交通事故认定书正确，本院予以确认。原告要求被告赔偿事故损失的理由成立，本院予以采纳。被告中财险公司作为肇事的豫S×××××号车辆的承保人应依法在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内承担直接赔偿责任，不足部分由被告中财险公司根据商业第三者责任保险合同予以赔偿。经查，原告所提供的医疗费单据均是原告伤病期间治疗期间与原告治疗有关的合理费用，本院予以确认。护理费应参照居民服务业和其他服务业职工平均工资计算赔偿，住院伙食补助费应该实际住院天数计算赔偿、误工费可参照城镇居民人均可支配收入计算。根据2015年河南省人身损害及交通事故损害赔偿和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，原告的受偿范围和赔偿数额为：1、医疗费：32725.01元（30544.01元＋962.01元＋1218.99元）；2、误工费20649.2元（24391.45元／年÷365天×309天）；3、护理费24103.7元（28472元／年÷365天×309天）；4、住院伙食补助费3750元（30元／天×125天）；5、营养费2500元（00元／天×125天）；6、住宿费240元；7、交通费1000元；8、残疾赔偿金78052.64元（24391.45元／年×16年×20%）；9、鉴定费700元；10、精神抚慰金10000元。原告主张的护理费和交通费数额过高，不予支持。原告主张误工费12000元，住院伙食补助费3690元和营养费2460元，是对自己权利的处分，本院予以确认，不作调整。被告另行垫付的医疗费应予扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司与本判决生效后十五日内在豫S×××××号机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险赔偿责任限额内按顺序赔偿原告沈金凤精神损害赔偿金、医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、住宿费、交通费、鉴定费和残疾赔偿金等各项损失164971.35元（已垫付的医疗费1000元由直接扣除）。二、原告沈金凤应在上述赔偿款中返还给被告曾圣根垫支医疗费6000元。三、驳回原告沈金凤其他诉讼请求。本案受理费3417元。原告负担137元，被告曾圣根负担3280元。
宣判后，中国人民财产保险有限公司信阳分公司不服，提起上诉称，一、被上诉人已经年满65周岁，达到国家法定退休年龄。被上诉人提供证据证明其在刘承军家做保姆。既没有刘承军本人的身份证明，也没有其他证据佐证。因此一审判决误工费12000元于法无据。
二、根据保险合同的约定，医疗费部分中非医保用药不应由保险公司承担，比例为15％，被上诉人医疗费为31763元，应扣减4764.45元。被上诉人2014年9月15日至9月23日的第二次住院为肺部疾病，与交通事故无因果关系，且被上诉人自己明知，并走了医保，故该次医疗费小应有上诉人承担，金额为962.01元。根据人身损害误工期、护理期、营养期评定规范7.2.2肋骨多根、多处骨折：误工60～120日，护理30～60日，营养30～60日。一审判决护理期为309天、营养期125天违背了该规范。上诉人要求护理期按60日计算为78元／天×60天=4680元、营养期按60日计算为20元／天×60天=1200元。该两项比一审减少20683.7元。
上诉人先期给被上诉人垫付医疗费10000元，判项写成1000元。车主为被上诉人垫付11000元，一审认定了6000元，遗漏了被上诉人在交警队支取的5000元。
被上诉人沈金凤答辩称，原判决认定事实清楚，请二审维持原判。
二审查明的主要事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为，公民身体健康受法律保护。上诉人的第一点上诉理由，“法无禁止即自由”，依照现行法律及司法解释的规定并不禁止向年满六十周岁的人支付误工费，其此上诉意见不能成立。上诉人的第二点上诉理由，无事实和法律依据，本院不予采信。上诉人上诉称先期给被上诉人垫付医疗费10000元，判项写成1000元，经查属实，本院予以纠正。此外，车主垫付的款项，可以在执行中予以扣除。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人认为原审判决结果中垫付医疗费数额错误的上诉理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持信阳市浉河区人民法院（2015）信浉民初字第1047号民事判决第二、三项。
二、变更信阳市浉河区人民法院（2015）信浉民初字第1047号民事判决第一项为：被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司与本判决生效后十五日内在豫S×××××号机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险赔偿责任限额内按顺序赔偿原告沈金凤精神损害赔偿金、医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、住宿费、交通费、鉴定费和残疾赔偿金等各项损失164971.35元。（已垫付的医疗费10000元可直接扣除）
二审诉讼费3417元，由上诉人中国人民财产保险有限公司信阳分公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑鹏飞
审 判 员 崔仁海
代理审判员 李 青
二〇一六年四月二十日
书 记 员 黄莹莹