河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫03民终75号
上诉人（原审被告）：董耀武，男，汉族，1975年4月13日出生，住孟津县。
委托诉讼代理人：董耀伟，男，汉族，1978年10月20日出生，住孟津县，系董耀武弟弟。
被上诉人（原审原告）：卫进辉，男，汉族，1975年4月15日出生，住孟津县。
委托诉讼代理人：吕玉冰，孟津县法律服务所法律工作者。
上诉人董耀武因与被上诉人卫进辉健康权纠纷一案，不服孟津县人民法院（2016）豫0322民初364号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人董耀武及其委托诉讼代理人董耀伟，被上诉人卫进辉的委托诉讼代理人吕玉冰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
董耀武上诉称：1、要求撤销一审判决，发还重审；2、一审认定被上诉人医疗费、护理费错误，请求纠正。事实和理由:上诉人和被上诉人系合伙关系。被上诉人在合伙期间利用掌管财务、现金之机，昧上诉人的款项70余万元，为此发生纠纷。被上诉人对此负有一定的过错责任，应承担主要责任，分担费用的50%。被上诉人住院期间，××大养，像住宾馆一样。××床，××床，××床24元，××床花费100多余元，住的是包房，多余的床位费2600余元应由被上诉人自己负担。被上诉人住院期间，病历记载的是陪护一人，却利用私人关系贿赂医务人员，开成两人护理，多计算护理费2520元，应予纠正。被上诉人未从事私人汽车运输业务，多年来一直与上诉人合伙开水泥板厂，未外出从事运输业。一审法院采信其虚假证明，每天按134元的误工费计算赔偿款错误。综上，要求二审法院查明事实，发回重审或依法改判
卫进辉辩称，一、关于上诉人称：双方发生健康权纠纷被上诉人负有一定过错责任，应予承担主要责任，分担费用50%于法无据，此种说法根本不成立。理由如下：双方合伙办厂系合伙关系，双方之间账目未全清算，俩人之间债权债务无法分晓。在此案中俩人在黄河桥堤坝谈事，在答辩人毫无防备情况下，上诉人手执事先准备好的斧子、刀，将被上诉人致伤。后孟津县公安局己对上诉人违法行为进行确认并采取行政处罚措施处罚，上诉人对此决定书既无复议也无行政诉讼，该份决定书确己产生法律效力。显然，被上诉人身体损害完全是由于上诉人过错行为造成，两者之间存在直接因果关系，故答辩人由此造成损失理应由上诉人承担全部赔偿责任。二、关于上诉人称答辩人住院所产生医疗费不合理部分2600元由答辩人承担的理由不成立。理由如下:在原审中，上诉人认为答辩人治疗费不合理(不认可该院诊断内容、出院证明记载内容，治疗费用、病历等)，曾申请对答辩人治疗费合理性与外伤的关联性进行司法鉴定，该鉴定所多次通知上诉人，但其拒不到场办理鉴定手续，致终止鉴定，视为其放弃对此项鉴定权利，并且默认此项治疗费合理性，故此项费用理应由上诉人承担。三、关于住院期间护理人数确定问题，一般都由该院医师根据患者病情严重程度并由该院出具明确意见。结合本案，答辩人当时病情严重，该院医师出具陪护证明答辩人住院期间需二人护理，故原审判决护理人数及赔偿数额于法有据。四、关于原审判决答辩人误工费每天按134元计算是符合法律规定。并非像上诉人所述答辩人从未外出从事运输业，那么答辩人取得经营性道路货物运输驾驶员的从业资格干什么？答辩人提交相关证据证实，答辩人从事运输业务，工资每月5000元，原审参照运输业标准每天按134元计算误工赔偿额判决公正。综上所述，原审认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，望二审依法驳回上诉，维持原判。
卫进辉向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费等共计26114.46元；2、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2015年4月28日上午11时左右，被告董耀武因与（其表弟）原告卫进辉有经济纠纷，将卫进辉约至会盟镇黄河桥东侧堤坝上说事，后双方发生冲突，董耀武用事先准备好的斧头打卫进辉，斧子被卫进辉夺下，董耀武又用事先准备好的刀将卫进辉大腿捅伤。2015年4月28日孟津县公安局作出孟公（会）行罚决字【2015】0259号行政处罚决定书，对被告处以行政拘留十日、罚款五百元的处罚，对民事赔偿未做处理。原告受伤后，先到会盟卫生院包扎治疗，花费290.9元。后于当日转到孟津公疗医院住院治疗。在孟津公疗医院住院治疗30天，诊断为：1、全身多处裂伤（锐器伤）；2、头皮下血肿；3、头外伤综合症。原告卫进辉支付医疗费9313.56元。出院医嘱：1、适当休息；2、定期复诊；3、不适随诊。另外原告在孟津公疗医院住院期间，在洛阳市第三人民医院检查费花费500元，在河南科技大学第二附属医院检查费花费600元。孟津公疗医院陪护证明显示：“住院期间陪护两人，共30天”。原告起诉后，一审法院向被告邮寄送达应诉手续及开庭传票，邮件被退回，理由是“电话联系，收件人在外地，家中无人接受”，后依法向被告进行公告送达，被告在公告期满后到庭参加了庭审。
原告具有“经营性道路货物运输驾驶员”的从业资格（有驾驶证及从业资格证），系半挂车司机，月工资5000元（有洛阳市天祥汽车有限公司出具的证明）。原告称卫进辉妻子杨新霞系“孟津会盟镇鑫达塑钢门窗行”员工，月工资3000元，系护理人员之一，提供该门窗行营业执照、职务为杂工，税务登记证、因丈夫被殴打请假停发工资证明、2015年2、3、4三个月工资表，工资分别是1800元、3000元、2700元。
原告要求的损失项目具体为：1、医疗费10704.46元；2、误工费60天×134＝8040元；3、护理费100元×30天×1人+84元×30天×1人＝5520元；4、住院伙食补助费30天×30＝900元；5、营养费300元；6、交通费500元；7、鉴定照相费150元（被打伤后，作伤情鉴定照相）。
审理中，被告坚持认为原告治疗费不合理（不认可原告诊断内容、出院证明记载内容、治疗费用、病历等），申请对原告卫进辉治疗费的合理性及与外伤的关联性进行司法鉴定。一审法院委托洛阳鑫正法医临床司法鉴定所进行鉴定，该所多次通知申请人（被告）董耀武，其仍不能到现场办理鉴定手续，故而终止鉴定。有关材料被鉴定机构退回。被告还坚持：没有见过原告开大车，不认可其计算的误工损失；护理人员工资虚假，不认可陪护证明；对住院伙食补助费、营养费、照相费、交通费都不认可。原被告双方各执己见。
一审法院认为，原告卫进辉被被告董耀武殴打致伤的事实存在，孟津县公安局对被告的处罚决定已经确认了该事实。被告对原告进行殴打致原告受伤，被告应当承担全部责任。故原告的诉讼请求，理由正当，其请求中的合理部分一审法院应予支持。被告坚持原告医疗费属于虚报假冒等，虽申请了鉴定，但又拒不办理鉴定手续，致终止鉴定，应当承担举证不能的法律后果；被告对原告损失提出的其它异议，也无足以反驳的证据，不予采信。原告的具体损失认定如下：1、住院治疗等相关的花费10704.46元，有医院收费票据及相关诊断证明、出院证等佐证，予以认定。2、误工费，原告系半挂车司机，住院30天，医嘱“适当休息、定期复诊、不适随诊”，故要求按误工60天、每天134元计算，不违反有关规定，予以支持，计算认定为8040元。3、护理费，住院30天，二人护理，应当按每人每天84元计算，认定为5040元。4、住院伙食补助费按每天30元计算为900元。5、营养费按每天10元计算为300元。6、交通费酌定为300元。7、鉴定照相费150元损失系被告殴打原告引起，予以认定。前述各项损失共计为25434.46元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条之规定，判决：一、被告董耀武在判决生效后十日内付给原告卫进辉医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等共计25434.46元。二、驳回原告卫进辉的其他诉讼请求。本案受理费500元，由原告承担30元，被告承担470元。被告承担部分原告已垫付，执行中一并由被告付给原告。
二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与原审认定事实一致。
本院认为，董耀武认为卫进辉对纠纷的发生存在过错，其应承担50%的责任。依据查明的事实，本案纠纷的发生，系董耀武因与卫进辉有经济纠纷，将卫进辉约至会盟镇黄河桥东侧堤坝上说事，后双方发生冲突，董耀武用事先准备好的斧头打卫进辉，斧子被卫进辉夺下，董耀武又用事先准备好的刀将卫进辉大腿捅伤。孟津县公安局对董耀武处以行政拘留十日、罚款五百元的处罚。故一审法院判令董耀武对卫进辉的损失承担全部赔偿责任并无不当。董耀武认为卫进辉所花费的冶疗费用不合理，一审中，董耀武申请对该治疗费用的合理性及关联性进行司法鉴定，一审法院委托鉴定机构对此予以鉴定，但董耀武经鉴定机构多次通知仍不到现场办理鉴定手续，导致鉴定终止，故董耀武应当承担相应的不利后果。现董耀武要求重新对医疗费合理性进行鉴定的主张，本院不予采信。一审法院依据卫进辉提供的医疗费票据，结合诊断证明、出院证等证据，认定卫进辉住院治疗等相关花费为10704.46元并无不当。关于护理费，一审法院依据医院出具的陪护证明认定卫进辉住院期间需两人护理并无不当。关于误工费，卫进辉提供了其经营性道路货物运输驾驶员从业资格证、洛阳市天祥汽车运输有限公司出具的收入证明等证据，一审法院认定的误工费数额并无不当。综上，董耀武的上诉主张，本院不予支持。原审判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费500元，由上诉人董耀武负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵国欣
审判员 沈可可
审判员 王 鹏
二〇一七年三月三十日
书记员 文成博