重庆市第四中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）渝04刑终13号
原公诉机关重庆市彭水土家族苗族自治县（以下简称彭水县）人民检察院。
上诉人（原审自诉人暨附带民事诉讼原告人）苏某某，男，苗族，1977年1月13日出生，重庆市彭水县人，初中文化，务工。
诉讼代理人彭郁洪，彭水县江南法律服务所法律工作者。
原审被告人赵某某，女，汉族，1950年3月5日出生，重庆市彭水县人，身份证号码5135251950********，小学文化，农民，住彭水县。
重庆市彭水县人民法院审理自诉人苏某某诉被告人赵某某犯故意伤害罪暨人身损害赔偿一案，于2015年12月22日作出（2015）彭法刑初字第00202号刑事附带民事判决。原审自诉人苏某某不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人并听取代理人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
彭水县人民法院判决认定，被告人赵某某和自诉人苏某某同为彭水县鹿角镇横路村3组村民。2012年5月13日上午7时许，苏某某、陈某夫妇与赵某某、任某甲夫妇在赵某某家猪栏旁边的入户小路上，因赵某某的丈夫任某甲砍了苏某某家的竹子引发争吵，进而发生抓扯、打架。在打架过程中，苏某某同母异父的兄弟王某某（智力二级残疾）抱来几块石头，苏某某、王某某先后用石头扔打任某甲，致使任某甲耳朵受伤流血。赵某某见任某甲受伤，便捡起地上的一块石头向苏某某扔去，打中苏某某的额头，导致苏某某额头受伤。苏某某随即被送往彭水县鹿角镇中心卫生院，入院诊断为左额部皮肤裂伤，于2012年5月18日出院，共计住院治疗5天，花去医疗费1135.64元。病历摘要：左侧额部眶�缘见一长5.5cm裂伤口，创缘基本规则，创口出血已凝，内有泥沙及污物，深及骨膜。2012年6月14日，彭水县公安局物证鉴定室依据《人体轻伤鉴定标准（试行）》作出苏某某的损伤程度属轻伤的鉴定意见；2013年7月25日，重庆医科大学附属第一医院依据《人体轻微伤鉴定标准》作出重新鉴定，该鉴定意见为苏某某的损伤程度属轻微伤。
被告人赵某某涉嫌犯故意伤害罪一案经彭水县公安局侦查终结后，移送彭水县人民检察院审查起诉。2013年12月6日，彭水县人民检察院作出彭检刑不诉[2013]17号不起诉决定书，以证明苏某某损伤程度的证据之间存在矛盾，无法排除合理怀疑，证明苏某某损伤程度的证据不足，决定对赵某某不起诉。苏某某对彭水县人民检察院作出的彭检刑不诉[2013]17号不起诉决定书不服，向重庆市人民检察院第四分院提出申诉。2014年4月3日，重庆市�民检察院第四分院作出渝检四分院刑申复决[2014]01号刑事申诉复查决定书，维持了彭水县人民检察院作出的彭检刑不诉[2013]17号不起诉决定。苏某某对重庆市人民检察院第四分院作出的渝检四分院刑申复决[2014]01号刑事申诉复查决定书不服，又向重庆市人民检察院提出申诉。2014年10月8日，重庆市人民检察院作出渝检控申复决[2014]8号刑事申诉复查决定书，维持了彭水县人民检察院作出的彭检刑不诉[2013]17号不起诉决定和重庆市人民检察院第四分院渝检四分院刑申复决[2014]01号刑事申诉复查决定。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
（一）自诉人苏某某举示的证据
1.被告人赵某某的供述及辩解。证明2012年5月13日早上7时许，赵某某在屋后地里除草，任某甲在家喂猪。赵某某听到苏某某、陈某夫妇在和任某甲争吵，便拿着镐锄来�猪栏旁，与苏某某、陈某争论起来。赵某某说苏某某家的竹子被风吹倒在其玉米地里，才将竹子砍断，陈某说他们家的竹子没被吹断，并要去砍赵某某家的柏香树，双方争吵越发激烈。陈某就和赵某某抓扯起来，苏某某和任某甲先后在路边捡了一根木棒对打，任某甲的腿被苏某某打伤。王某某捡来一些石头，苏某某和王某某便用石头扔任某甲，任某甲受伤后倒在地上。赵某某见任某甲的耳朵在流血，便捡起石头朝苏某某扔去，石头打中苏某某的额头，致苏某某的额头受伤，双方停手。
2.自诉人苏某某的陈述。证明赵某某和苏某某家素有矛盾。2012年5月13日早上7时许，苏某某和陈某夫妇到任某甲家去讲理，他们走到任某甲家猪栏旁质问任某甲为什么将他家的竹子砍断。任某甲说苏某某也擅自将任某甲拦在公路上的树桩搬开。苏某某说树桩是村民委干部和一�党员搬开的，任某甲说村干部没有告诉过他。苏某某和任某甲就因为任某甲砍了苏某某家的竹子，以及任某甲种在苏某某屋后的柏香树是否应当砍掉争吵起来，进而发生打架、抓扯。苏某某听到任某乙喊了一声“给我打”后，任某甲便拿起镐锄向苏某某打去，苏某某和任某甲便抓扯起来。陈某见状也上来拖镐锄，被任某甲打了两镐锄，赵某某、王某某来到现场，赵某某在地上捡在一块石头向苏某某扔去，将苏某某的额头砸伤。
3.证人任某甲的证言。证明2012年5月13日早上，任某甲在喂猪。苏某某和陈某来到任某甲家的猪栏旁说，任某甲将他家的竹子砍了。任某甲说苏某某家的竹子倒在了任某甲家的玉米地，任某甲才将竹子砍掉的，双方就此争吵起来。任某甲拿了一根木棒准备驱赶苏某某，苏某某也捡了一根木棒和任某甲对打，赵某某和陈某开始抓扯，任某�的大腿被苏某某打伤。王某某用石头向任某甲扔，打在任某甲的耳朵和小腿上。苏某某将任某甲按在地上后，发现任某甲的耳朵在流血便将其松开。此时陈某和赵某某也停止了抓扯。赵某某看见任某甲的耳朵受伤流血，就捡起路上王某某刚刚扔的石头向苏某某扔去，石头打在苏某某的额头，当时苏某某的面部开始流血。任某甲的耳朵、右手臂、右腿也受伤了。
4.证人任某乙的证言。证明案发时任某乙听见赵某某和苏某某在任某甲家门前因柏香树和竹子之间的问题吵架，任某乙没有看见他们打架的过程，任某乙去现场时看见任某甲手臂上有血迹，王某某拿着石头来扔任某乙，陈某还在和赵某某吵。
5.证人陈某的证言。证明2012年5月13日早上7时许，陈某、苏某某夫妇因为竹子被任某甲砍了，到任某甲家去理论，双方发生争吵。任某甲准备用镐锄打苏�某，陈某去拖镐锄，被任某甲打了两镐锄。赵某某在地上捡了一块石头向苏某某扔去，将苏某某的额头砸伤。
6.证人冉某某的证言。证明2012年5月13日，苏某某因打架在彭水县鹿角镇中心卫生院住院治疗。
7.指认笔录及照片、现场勘验检查笔录、现场图、照片。证明赵某某指认其用石头扔苏某某致其额头受伤的地点。
8.扣押物品清单、病历、医疗费收据。证明2012年5月13日至5月18日，苏某某在彭水县鹿角镇中心卫生院住院治疗5天，共计花去医疗费1135.64元。病历摘要：苏某某左额部皮肤裂伤长度为5.5cm“~”型裂伤口。
9.法医学人体损伤程度鉴定书。证明2012年6月14日，彭水县公安局物证鉴定室鉴定苏某某的损伤程度属轻伤。
（二）被告人赵某某出示的证据
1.彭水县人民检察院不起诉决定书。证明2013年12月6日，�水县人民检察院认为证明被害人苏某某损伤程度的证据之间存在矛盾，无法排除合理怀疑，证明苏某某损伤程度的证据不足，决定对赵某某不起诉。
2.重庆市人民检察院第四分院刑事申诉复查决定书。证明重庆市人民检察院第四分院复查认为，被害人苏某某损伤程度的证据之间存在矛盾，无法排除合理怀疑，维持彭水县人民检察院对赵某某作出的不起诉决定。
3.重庆市人民检察院刑事申诉复查决定书。证明重庆市人民检察院认为，被害人苏某某损伤程度的证据之间存在矛盾，无法排除合理怀疑，申诉人在申诉过程中也没有提供新的证据，维持彭水县人民检察院对赵某某作出的不起诉决定和重庆市人民检察院第四分院作出的刑事申诉复查决定。
4.重庆医科大学附属第一医院法医临床医学鉴定意见书。证明2013年7月25日，重庆医科大学附属第一医院鉴定苏某某的损伤程度属轻微伤。
5.法医学人体损伤程度鉴定书。证明2012年6月28日，彭水县公安局物证鉴定室鉴定任某甲的损伤程度为轻微伤。
彭水县人民法院判决认为，自诉人苏某某与被告人赵某某两家因邻里纠纷争吵进而发生打架，赵某某在打架的过程中，用石头扔苏某某，致苏某某左额部受伤的事实成立。重庆市彭水县公安局物证鉴定室依据《人体轻伤鉴定标准（试行）》作出苏某某的损伤程度属轻伤的鉴定意见，重庆医科大学附属第一医院依据《人体轻微伤的鉴定》重新作出苏某某的损伤程度为轻微伤的鉴定意见，两份鉴定结论相互矛盾，得出的结论不具有唯一性；同时根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部发布的公告，《人体损伤程度鉴定标准》于2014年1月1日施行，同时废止了《人体重伤鉴定标准》、《人体轻伤鉴定标准（试行）》、《人体轻微伤鉴定标准》，本案两份鉴定文书所依据的鉴定标准已经被废止，不能作为本案认定苏某某损伤程度的证据，即本案认定赵某某构成故意伤害罪的证据不足。自诉人苏某某没有新证据能够证明其受伤程度已达轻伤或轻伤以上，故指控赵某某构成故意伤害罪的证据不足。被告人赵某某用石头致伤自诉人苏某某，应当承担相应的赔偿责任：医疗费1135.64元、住院伙食补助费请求200元、护理费400元、误工费400元、交通费120元，共计2255.64元。本案系邻里纠纷，苏某某找赵某某夫妇理论引发双方打架，苏某某有过错，可以减轻赵某某的责任。结合本案事实，认定赵某某承担70%的责任，即赵某某应当赔偿苏某某1578.95元。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（三）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六�、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：一、被告人赵某某无罪；二、被告人赵某某赔偿自诉人暨附带民事诉讼原告人苏某某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费共计1578.95元，限判决生效后十日以内支付；三、驳回自诉人暨附带民事诉讼原告人苏某某的其他诉讼请求。
上诉人苏某某提出如下上诉理由：1.彭水县公安局物证鉴定室对上诉人苏某某的损伤程度鉴定为轻伤有效，应当作为认定原审被告人赵某某犯故意伤害罪的证据，而重庆医科大学附属第一医院对上诉人苏某某的鉴定违反《法医临床检验规范》3.2.2条“以损伤后果为依据的应在临床医疗终结后检验，原则上在损伤后3-6个月进行”的规定，故属无效；2.一审法院认为《人体损伤程度鉴定标准》出台后，本案两份鉴定所依据的《人体轻伤鉴定标准（试行）》和《人体轻微伤鉴定标准》已经被废止，其观点不正确。3.上诉人苏某某未参与斗殴，不应当承担过错责任；4.上诉人苏某某主张的护理费、误工费和交通费有证据证明，一审法院未全额支持不当。
二审查明的事实及证据与一审相同。
本院认为，上诉人苏某某诉原审被告人赵某某犯故意伤害罪事实不清，证据不足。苏某某提出的上诉理由不能成立，本院评判如下：
关于上诉人苏某某提出彭水县公安局物证鉴定室对上诉人苏某某的损伤程度鉴定为轻伤有效，应当作为认定原审被告人赵某某犯故意伤害罪的证据的上诉理由。经查，彭水县公安局物证鉴定室（彭）公（刑）鉴（伤）字[2012]081号人体损伤程度鉴定书以被鉴定人苏某某面部遗留瘢痕作为基础事实，但引用的条款却是《人体轻伤鉴定标准（试行）》第十四条关于创口长度的规定，前后矛盾；并且该鉴定作出时被鉴定人苏某某才伤后一月，其伤情不稳定，尚处于恢复期，此时鉴定时机不当，导致结论有失客观，因此，不论第二次鉴定是否有效，第一次鉴定结论都不能作为证据采信，故苏某某提出的相关上诉理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人苏某某提出一审法院认为《人体损伤程度鉴定标准》出台后，本案两次鉴定所依据的相关鉴定标准已经被废止，其观点不正确的理由。经查，根据最高人民法院和司法部的相关通知，致人损伤的行为发生在2014年1月1日之前，尚未审判或者正在审判，需要进行损伤程度鉴定的，适用原鉴定标准，但是按照《人体损伤程度鉴定标准》不构成损伤或者损伤程度较轻的，适用《人体损伤程度鉴定标准�，因此，新的鉴定标准出台并非对原有标准的一概否定，一审判决表述原有标准已经废止确属不当。
关于上诉人苏某某提出其没参与斗殴，不应当承担过错责任的理由。经查，根据原审被告人赵某某的供述、证人任某甲的陈述、任某甲的诊断记录及损伤程度鉴定书等证据，证明被告人赵某某的丈夫任某甲在与上诉人苏某某和王某某的斗殴中右耳、右大腿、右小腿等部位受伤，正是基于此，赵某某才用石头掷伤苏某某。因此，苏某某辩称自己没有参与斗殴，不应承担过错责任与案件事实不符，其上诉理由不能成立。
关于上诉人苏某某提出其请求的护理费、误工费和交通费一审判决未全额支持的问题。经查，上诉人苏某某系左额部皮肤裂伤，不论从受伤部位、具体伤情，还是从实际医治时间来看，对其正常的生活工作影响都不大，因此，苏某某主�误工费2000元、护理费1000元、交通费580元明显与其实际受伤情况和医疗情况不符，故一审法院未予全额支持其请求是正确的，该上诉理由不能成立。
综上，原判认定事实和适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 万晓佳
审判员 侯 迅
审判员 冉ＸＸ
二〇一六年三月二十四日
书记员 周 伟