新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）乌中民二终字第30号
上诉人（原审被告、反诉原告）：乌鲁木齐市欧正华泰成套设备有限公司。
法定代表人：陈周阁，该公司总经理。
委托代理人：许秀兰，乌鲁木齐县红山法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：苍山县建筑安装工程总公司。
法定代表人：王树学，该公司经理。
委托代理人：陶吉群，新疆公廉章程律师事务所律师。
上诉人乌鲁木齐市欧正华泰成套设备有限公司（下称欧正华泰公司）因与被上诉人苍山县建筑安装工程总公司（下称苍山公司）买卖合同纠纷一案，不服乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2013）水民二初字第364号民事判决，向本院提出上诉。本院于2014年1月2日受理后，依法组成合议庭于2014年1月13日公开开庭进行了审理。上诉人欧正华泰公司的法定代表人陈周阁及委托代理人许秀兰、被上诉人苍山公司的委托代理人陶吉群到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2012年12月1日，苍山公司与欧正华泰公司签订《工矿产品购销合同》，约定欧正华泰公司给苍山公司供应高、低压开关柜等矿山生产设备，合同总价为66万元。合同中双方对设备的规格标准、价款、数量、验收标准作出约定。根据2012年12月1日签订的合同，同年12月4日，双方又签订一份《工矿产品购销合同》，该合同中，双方对质量要求、交货地点、运输方式和费用负担、包装标准、结算方式及期限、违约责任作出详细约定，并约定：苍山公司向欧正华泰公司支付合同总价款的30%作为预付款，欧正华泰公司向苍山公司交货最后期限为收到预付款之日起30天；由欧正华泰公司承担运费将设备运送至苍山公司指定地点新疆哈密大南湖煤矿项目工地；如欧正华泰公司不按合同日期到货，每拖延一天将承担合同总价5%的违约责任。根据合同约定，苍山公司于2012年12月6日将设备预付款20万元支付给欧正华泰公司。但欧正华泰公司却未在30日内将设备送至指定地点，欧正华泰公司至今未向苍山公司交付合同约定的设备。
原审法院认为：苍山公司与欧正华泰公司签订的两份《工矿产品购销合同》，系双方当事人真实意思的表示，合同内容未违反国家法律或行政法规的禁止性规定，属有效合同，各方均应严格履行合同规定的义务。合同履行过程中，苍山公司依照12月4日签订的第二份合同约定履行了将设备预付款20万元支付给欧正华泰公司的义务，对其预付款数额欧正华泰公司也未提出异议。但欧正华泰公司未能按照约定及将设备运送并交付给苍山公司，已构成违约。12月1日，双方签订的合同中，有欧正华泰公司涉案项目负责人刘国贤签字和公司公章，12月4日签订的合同中，双方就12月1日签订的合同内容进行明确约定，有欧正华泰公司工作人员刘国贤签字确认。苍山公司有理由相信，欧正华泰公司工作人员刘国贤作为欧正华泰公司代理人与苍山公司继续签订第二份合同，且欧正华泰公司也未向苍山公司告知其工作人员刘国贤的代理权限范围。故欧正华泰公司有关12月4日签订的合同中无欧正华泰公司公章，只有项目负责人刘国贤签字，公司未授权其签订第二份合同的抗辩理由，原审法院不予采纳。因双方在合同中已明确供货时间为欧正华泰公司收到苍山公司的预付款后的30天内。之后双方未曾变更供货时间，欧正华泰公司理应按照合同约定，将货物运至苍山公司指定地点新疆哈密大南湖煤矿项目工地。故欧正华泰公司之所以未向苍山公司按照约定时间供货，原因是苍山公司提出变更图纸，双方对变更后的价款无法达成共识的抗辩理由，不能成立。综上，苍山公司要求解除与欧正华泰公司签订的《工矿产品购销合同》的诉讼请求，有事实和法律依据，原审法院予以支持。苍山公司要求欧正华泰公司返还合同预付款20万元的诉讼请求，有事实和法律依据，原审法院予以支持。苍山公司要求欧正华泰公司承担违约金33000元的诉讼请求，有事实和法律依据，原审法院予以支持。欧正华泰公司要求苍山公司给付购设备款10万元的反诉请求，无事实依据，原审法院不予支持。欧正华泰公司要求苍山公司支付违约金33000元的反诉请求，无事实依据，原审法院不予支持。原审法院据此判决：一、解除苍山县建筑安装工程总公司与乌鲁木齐市欧正华泰成套设备有限公司签订的《工矿产品购销合同》；二、乌鲁木齐市欧正华泰成套设备有限公司返还苍山县建筑安装工程总公司设备预付款20万元；三、乌鲁木齐市欧正华泰成套设备有限公司支付苍山县建筑安装工程总公司违约金33000元；四、驳回乌鲁木齐市欧正华泰成套设备有限公司要求苍山县建筑安装工程总公司给付设备款10万元的反诉请求；五、驳回乌鲁木齐市欧正华泰成套设备有限公司要求苍山县建筑安装工程总公司给付违约金33000元的反诉请求。
原审法院宣判后，欧正华泰公司不服原审判决向本院提出上诉称：1、本案是一起买卖合同纠纷，原审法院未能查清合同是否有效，即判决我公司承担违约责任，返还预付款，属严重认定事实不清。2、合同履行中，苍山公司在未与我公司解除合同的情况下，于2013年1月9日与江苏大全长江电器公司签订供货协议，半年后苍山公司给我公司下达解除函，苍山公司的行为违反合同法的规定，原审法院认定我公司违约在先，属认定事实不清，判决错误。3、合同签订后，苍山公司的发包方将变更后的图纸以邮件的方式发给我公司，因图纸变更，造成我公司不能按合同约定期限交付货物。综上，原审法院判决我公司返还预付款，承担违约责任无法律依据，请求二审法院撤销原审判决，驳回苍山公司的诉讼请求，并支持我公司的反诉请求。
被上诉人苍山公司答辩称：1、本案合同合法有效；2、合同签订后，我公司按约履行了付款义务，不存在违约行为；3，在欧正华泰公司未按约定提供设备的情况下，我公司为弥补损失，才与其他公司签订合同；4、合同履行中，我公司没有变更过图纸。请求二审法院依法维持原审判决。
经本院审理查明事实与原审认定事实一致。另查：欧正华泰公司提供图纸一份，在该份图纸上，有白厚方（神华国能哈密煤电有限公司电气专工）于2013年12月16日书写的内容为：“此为变更后图纸，比变更前增加了上述虚线部分，是我公司要求苍山公司按此执行，并已发给生产厂”，欧正华泰公司以此证明苍山公司在合同履行中变更设备图纸的事实。苍山公司质证认为在合同履行中从未变更过图纸，白厚方未能到庭接受质证，对其签字的真实性无法确认。欧正华泰公司遂向本院提出申请，要求对白厚方在该图纸上书写内容及签名的真实性进行调查核实。本院于2014年3月18日依法委托新疆哈密地区中级人民法院对白厚方及其所在单位神华国能哈密煤电有限公司哈密电厂4×660MW机组工程项目基建处工程部（以下简称工程部）进行了调查。该工程部对白厚方在图纸上书写的内容作出说明如下：“1、本施工电源工程在规划设计阶段作过我公司内部的设计调整，我公司是在图纸最终确定后提供给施工单位的。2、我公司给苍山公司只提供过一份变更后定稿的有效施工图纸，并要求苍山公司按此进行施工。3、开关柜的供货周期一般为45天，即正常的到货时间为2013年元月底（即春节前10天到货），否则我公司将追究苍山公司的违约责任。”新疆哈密地区中级人民法院对白厚方制作调查笔录，白厚方认可欧正华泰公司提供图纸中其书写标注内容及签名的真实性，其陈述的其他内容与工程部书面说明内容一致。上述调查结果经本院组织双方当事人质证，苍山公司与欧正华泰公司对其真实性均无异议。
本院认为：苍山公司与欧正华泰公司签订的两份《工矿产品购销合同》系双方当事人真实意思的表示，且不违反法律规定，合法有效。合同签订后，苍山公司按约向欧正华泰公司支付了20万元的预付款，欧正华泰公司未能按约将设备交付苍山公司。本案的争议焦点是双方在合同履行期间，苍山公司是否曾对图纸进行变更。根据白厚方的陈述及工程部出具的图纸情况说明，可以证实欧正华泰公司提供的变更图纸系工程部向苍山公司提供图纸之前在规划设计阶段公司内部的设计调整，故欧正华泰公司上诉称争议图纸为双方履行合同期间苍山公司变更的图纸没有事实依据。
苍山公司向欧正华泰公司按合同总价款66万元的5%主张违约金。欧正华泰公司认为苍山公司主张的违约金过高。本院认为，因苍山公司不能举证证明由于欧正华泰公司的违约行为给其造成的实际损失。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法；约定的违约金低于造成造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条的规定：“……买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以以中国人民银行同期贷款同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”。依据上述法律规定，对苍山公司主张的违约金，应按中国人民银行同期同类基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。按照合同约定，欧正华泰公司应当在收到苍山公司预付款30天向苍山公司交付设备，苍山公司于2012年12月6日实际支付预付款20万元，欧正华泰公司应于2013年1月6日供货。故本案计算违约金的起算时间应自2013年1月7日起计至2013年8月12日（苍山公司起诉之日），共计217天。计算方式为：20万元×217天×年利率6.1%÷365天×1.3=9429元。故欧正华泰公司要求对苍山公司主张的违约金予以调整的上诉请求成立，本院予以支持。
综上，欧正华泰公司的部分上诉请求成立，本院予以支持。原审认定事实清楚，但对违约金的处理适用法律有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2013）水民二初字第364号民事判决第一、二、四、五项，即：解除苍山县建筑安装工程总公司与乌鲁木齐市欧正华泰成套设备有限公司签订的《工矿产品购销合同》；乌鲁木齐市欧正华泰成套设备有限公司返还苍山县建筑安装工程总公司设备预付款20万元；驳回乌鲁木齐市欧正华泰成套设备有限公司要求苍山县建筑安装工程总公司给付设备款10万元的反诉请求；驳回乌鲁木齐市欧正华泰成套设备有限公司要求苍山县建筑安装工程总公司给付违约金33000元的反诉请求；
二、变更乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2013）水民二初字第364号民事判决第三项，即：乌鲁木齐市欧正华泰成套设备有限公司支付苍山县建筑安装工程总公司违约金33000元为：乌鲁木齐市欧正华泰成套设备有限公司支付苍山县建筑安装工程总公司违约金9429元。
以上应付款项为209429元，欧正华泰公司在本判决生效后十日内一次性付清，如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审本诉案件受理费4795元（苍山公司已预交），由欧正华泰公司负担4315.50元，由苍山公司负担479.50元。本案一审反诉案件受理费1183元（欧正华泰公司已预交），由欧正华泰公司负担。本案二审案件受理费7755元（欧正华泰公司已预交），由欧正华泰公司负担7275.50元，由苍山公司负担479.50元。
本判决为终审判决。
审判长 刘若昱
审判员 谢 彬
审判员 陈 霖
二〇一四年五月十五日
书记员 宋陇刚