山西省长治市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）晋04刑终280号
原公诉机关山西省襄垣县人民检察院。
上诉人（原审被告人）段建义，男。2015年2月10日因涉嫌寻衅滋事罪被襄垣县公安局刑事拘留，同年3月19日经襄垣县人民检察院批准逮捕，次日由襄垣县公安局执行，现羁押于襄垣县看守所。
上诉人（原审被告人）米建康，男。2009年7月因犯非法拘禁罪被襄垣县人民法院判处管制六个月。2015年2月10日因涉嫌寻衅滋事罪被襄垣县公安局刑事拘留，同年3月19日经襄垣县人民检察院批准逮捕，次日由襄垣县公安局执行，现羁押于襄垣县看守所。
原审被告人范召庆，男。2015年2月10日因涉嫌寻衅滋事罪被襄垣县公安局刑事拘留，同年3月19日经襄垣县人民检察院批准逮捕，次日由襄垣县公安局执行。2016年2月9日刑满释放。
原审附带民事诉讼原告人闫顺英，女。
原审附带民事诉讼原告人朱文虎，男，系原告人闫顺英丈夫。
二原审附带民事诉讼原告人共同委托代理人王云萍、崔丽娟，山西三晋律师事务所长治分所律师，委托权限为特别授权。
襄垣县人民法院审理襄垣县人民检察院指控原审被告人段建义、米建康、范召庆犯寻衅滋事罪、原审附带民事诉讼原告人闫顺英、朱文虎提起附带民事诉讼一案，襄垣县人民法院依法合并审理。审理中，原审原告人闫顺英提出鉴定申请，请求对伤残等级及护理依赖程度进行司法鉴定。由于审理期限内未能作出鉴定意见，襄垣县人民法院依法对刑事部分先行判决。判后，原公诉机关未提起抗诉，原审被告人段建义、米建康不服提起上诉。本院依法作出（2015）长刑终字第524号刑事裁定书，驳回上诉，维持原判，本案刑事部分已依法发生法律效力。长治市人民医院人身伤害司法鉴定中心对原审附带民事诉讼原告人闫顺英的鉴定请求作出鉴定意见后，襄垣县人民法院对原审附带民事诉讼继续审理。襄垣县人民法院于2016年5月9日作出（2015）襄刑初字第80号刑事附带民事判决。判后，原审被告人段建义、米建康不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原判认定:2014年10月29日14时30分左右，被告人段建义、米建康、范召庆三人酒后到襄垣县侯堡镇西区社区办公室办事。段建义在办公室门口遇前往社区活动中心打乒乓球的附带民事诉讼原告人闫顺英、朱文虎夫妇，段建义以闫顺英看了其一眼为由，与闫顺英发生争吵并厮打，朱上前制止时被与段建义同行的米建康、范召庆殴打，后三人对闫、朱夫妇共同实施殴打。经鉴定:闫顺英的左下肢损伤为轻伤一级，构成七级伤残，无护理依赖;朱文虎的面部损伤为轻微伤。闫顺英支出伤残程度鉴定费1500元。
事发当天，附带民事诉讼原告人闫顺英、朱文虎被送往潞矿集团总医院治疗。闫顺英伤情经诊断为左股骨颈骨折，行左股骨颈骨折人工全髋关节置换术;朱文虎伤情经诊断为全身多处软组织伤。闫顺英住院120天，一级护理1天，二级护理43天，三级护理76天，医疗费共计88470.52元，三被告人支付其中8万元。朱文虎住院120天，二级护理44天，三级护理76天，医疗费共计7112.44元。二原告人住院期间，孙女朱莎莎（月工资1100元）、女儿朱艳丽（月工资2015元）、朱美丽（月工资3465元，年终奖7200元）、儿子朱艳军、儿媳程余霞（月工资2100元）、女婿王连正（月工资2600元）参与了护理。二原告人于2015年2月26日出院，出院医嘱为门诊定期复查，接受功能锻炼指导。
另查明，附带民事诉讼原告人闫顺英损失为医疗费8470.52元、护理费28708.96元（1、2级护理期间按朱莎莎、朱艳丽、朱美丽、程余霞4人计算，3级护理期间按朱美丽1人计算）、交通费700元（酌情认定）、住院期间伙食补助费6000元（120天×50元）、营养费6000元（120天×50元）、鉴定费1500元，共计51379.48元;附带民事诉讼原告人朱文虎的损失为医疗费7112.44元，护理费13829.88元（2级护理期间按朱艳军、王连正2人计算，3级护理期间按朱艳军1人计算，朱艳军的误工收入参照其他服务业收入标准计算）、交通费700元（酌情认定）、住院期间伙食补助费6000元（120天×50元）、营养费3600元（120天×30元），共计31242.32元。
支持上述事实的证据有：接受刑事案件登记表、户籍证明等书证、证人证言、被害人闫顺英、朱文虎的陈述、辨认笔录、伤情鉴定等鉴定意见以及原审被告人的供述与辩解、闫顺英、朱文虎的病例及相关费用票据等。
原判认为:被告人段建义、米建康、范召庆在公共场所随意殴打二原告人，致一人轻伤，一人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，依法应予惩处。三被告人还应对原告人的经济损失承担赔偿责任。附带民事诉讼原告人闫顺英损失为51379.48元，附带民事诉讼原告人朱文虎的损失为31242.32元。依据《中华人民共和国刑法》第三十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告人段建义、米建康、范召庆赔偿附带民事诉讼原告人闫顺英医疗费8470.52元、护理费28708.96元、交通费700元、住院期间伙食补助费6000元、营养费6000元、鉴定费1500元，共计人民币51379.48元;二、被告人段建义、米建康、范召庆赔偿附带民事诉讼原告人朱文虎医疗费7112.44元，护理费13829.88元、交通费700元、住院期间伙食补助费6000元、营养费3600元，共计人民币31242.32元;三、驳回附带民事诉讼原告人闫顺英、朱文虎其他诉讼请求。
判后，原审被告人段建义、米建康不服，提出上诉，二人均认为受害人先动手打人，有过错，应承担一部分责任。还认为原判认定的赔偿费用过高，实际住院天数并非120天，有挂床现象。护理人数多，违法法律规定。最后认为原判未划分三被告人的赔偿费用，难以执行。
经二审审理查明，2014年10月29日14时30分左右，原审被告人段建义、米建康、范召庆三人酒后到襄垣县侯堡镇西区社区办公室办事。段建义在办公室门口遇前往社区活动中心打乒乓球的附带民事诉讼原告人闫顺英、朱文虎夫妇，段建义以闫顺英看了其一眼为由，与闫顺英发生争吵并厮打，朱上前制止时被与段建义同行的米建康、范召庆殴打，后三人对闫、朱夫妇共同实施殴打。经鉴定:闫顺英的左下肢损伤为轻伤一级，构成七级伤残，无护理依赖;朱文虎的面部损伤为轻微伤。闫顺英支出伤残程度鉴定费1500元。
事发当天，原审附带民事诉讼原告人闫顺英、朱文虎被送往潞矿集团总医院治疗。闫顺英伤情经诊断为左股骨颈骨折，行左股骨颈骨折人工全髋关节置换术;朱文虎伤情经诊断为全身多处软组织伤。闫顺英住院120天，一级护理1天，二级护理43天，三级护理76天，医疗费共计88470.52元，三被告人支付其中8万元。朱文虎住院120天，二级护理44天，三级护理76天，医疗费共计7112.44元。二原告人住院期间，孙女朱莎莎（月工资1100元）、女儿朱艳丽（月工资2015元）、朱美丽（月工资3465元，年终奖7200元）、儿子朱艳军、儿媳程余霞（月工资2100元）、女婿王连正（月工资2600元）参与了护理。二原告人于2015年2月26日出院，出院医嘱为门诊定期复查，接受功能锻炼指导。
另查明，原审附带民事诉讼原告人闫顺英损失为医疗费8470.52元、护理费28708.96元（1、2级护理期间按朱莎莎、朱艳丽、朱美丽、程余霞4人计算，3级护理期间按朱美丽1人计算）、交通费700元（酌情认定）、住院期间伙食补助费6000元（120天×50元）、营养费6000元（120天×50元）、鉴定费1500元，共计51379.48元;附带民事诉讼原告人朱文虎的损失为医疗费7112.44元，护理费13829.88元（2级护理期间按朱艳军、王连正2人计算，3级护理期间按朱艳军1人计算，朱艳军的误工收入参照其他服务业收入标准计算）、交通费700元（酌情认定）、住院期间伙食补助费6000元（120天×50元）、营养费3600元（120天×30元），共计31242.32元。
支持上述事实的民事部分证据有：
1、原审附带民事诉讼原告人闫顺英、朱文虎的身份证明，证明二人年龄均在60岁以上;
2、闫顺英住院病历（23页）、朱文虎住院病历（12页），证明原审附带民事诉讼原告人闫顺英2014年10月29日入潞安集团总医院治疗，经诊断为左股骨颈骨折，行左股骨颈骨折人工全髋关节置换术，住院治疗至2015年2月26日出院，出院医嘱为门诊定期复查，接受功能锻炼指导，防止髋关节脱位，如有不适随时复查;受害人朱文虎2014年10月29日入潞安集团总医院治疗，经诊断为全身多处软组织伤，住院治疗至2015年2月26日出院，出院医嘱为门诊定期复查，接受功能锻炼指导。
3、潞安集团总医院住院医药费统一收据及出院患者明细清单，证明闫顺英的医疗费为88470.52元，朱文虎的医疗费为7112.44元。
4、诊断证明书两份，出具时间均为2014年10月30日，证明医院建议闫顺英的陪护人员为四人，要适度功能活动减少关节磨损，髋关节假体使用寿命约20年～25年（需二次手术）;医院建议朱文虎的陪护人员为二人，适度功能锻炼。
5、护理人员的身份和护理费证明材料，证明护理人员因护理受害人而实际减少的收入，具体情况为:朱莎莎为潞安集团总医院合同制员工，2014年10月29日至2015年2月28日在医院陪侍其奶奶，请假期间的工资待遇不予支付，朱莎莎月工资1100元，季度奖1600元，因出勤不达规定天数，年终奖扣发1000元;朱艳丽系山西潞安益民金属制品有限责任公司职工，2014年10月29日至2015年2月28日在医院陪侍父母，其月工资2015元，年终奖4000元，请假期间工资待遇不予支持;王连正系山西坦达清洁设备有限公司职工，2014年10月29日至2015年2月26日期间在医院护理其岳父朱文虎，其月工资2600元，请假期间公司未给王连正发放工资，因缺勤过多，年终奖5000元未予发放;朱美丽系潞安集团公司卫生处职工，2014年10月29日至2015年2月28日期间，因父母住院予以陪护未能出勤，其月工资3465元，年终奖7200元，根据单位相关规定，对其请假期间的工资待遇不予支持;程余霞系长治市彼特福科贸有限公司职工，月工资2100元，2014年10月29日至2015年5月31日请假护理婆婆闫顺英，请假期间工资停发。
6、交通费票据，证明原审附带民事诉讼原告人出院后定期复查、康复、伤情鉴定、刑事附带民事诉讼所发生的必要的交通费用，共计2000元。
7、长治市人民医院司法鉴定中心[2015］市医鉴字第[271］号司法鉴定意见书及鉴定费收据，证明原告人闫顺英左下肢损伤构成七级伤残，无护理依赖。伤残程度鉴定费1500元，医疗护理依赖程度评定费700元。
以上证据均经一审庭审质证、认证，本院依法予以确认。
本院认为，原审被告人段建义、米建康、范召庆在公共场所随意殴打二原审附带民事诉讼原告人，致一人轻伤，一人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，依法应予惩处。三原审被告人还应对原审附带民事诉讼原告人的经济损失承担赔偿责任。原审被告人段建义、米建康上诉均认为受害人先动手打人，有过错，应承担一部分责任。经查，上诉人没有证据证明受害人有过错，上诉人作为青年人，聚众在公共场所殴打老年人，主观恶性大，该上诉理由不予采纳。二上诉人还认为原判认定的赔偿费用过高，实际住院天数并非120天，有挂床现象。护理人数多，违法法律规定。经查，潞安集团总医院出具的病例载明，二受害人住院天数为120天，合法有效，上诉人没有提供证据证明受害人有挂床现象。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》二十一条第二款规定：“医疗机构或鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”。原判按上述法律规定、医院诊断证明书、护理等级、护理人员工资证明认定护理费并无不当，该上诉理由不予采纳。二上诉人最后认为原判未划分三被告人的赔偿费用，难以执行。经查，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款规定，三原审被告人系共同犯罪，构成共同侵权，依法应当承担连带赔偿责任，原判认定并无不当，该上诉理由不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 史 蕾
审判员 马艳飞
审判员 刘冠晋
二〇一六年八月四日
书记员 李 妍