山西省吕梁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）晋11刑终393号
原公诉机关山西省交城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭永斌(绰号济公)，农民。因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2009年10月28日被清徐县人民法院判处单处罚金三千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年12月11日被交城县公安局刑事拘留，同年12月17日被依法逮捕。现羁押于山西省交城县看守所。
山西省交城县人民法院审理山西省交城县人民检察院指控原审被告人郭永斌犯贩卖毒品罪一案，于二○一六年八月十九日作出（2016）晋1122刑初64号刑事判决。原审被告人郭永斌不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
2015年5月份的一天，被告人郭永斌在清徐县新民村6617厂门口卖给吸毒人员杨某100元钱的毒品（冰毒），供杨某吸食。
2015年7月20日晚11时许，被告人郭永斌在清徐县新民村6617厂门口卖给吸毒人员杨某120元钱的毒品（冰毒），供杨某吸食。
2015年11月18日晚8时许，被告人郭永斌在清徐县和交城郑村挨着的一个村里介绍一个年轻后生卖给吸毒人员张某100元钱的毒品（冰毒），供张某吸食。
2015年11月底的一天下午，被告人郭永斌在新民村其家中卖给吸毒人员闫某甲50元钱毒品（冰毒），供闫某甲吸食。
2014年夏天，被告人郭永斌在交城县田家山村吸毒人员刘某的家中断断续续卖给刘某七八次毒品（冰毒），供刘某吸食。
2015年12月初，被告人郭永斌在清徐县新民村其家中卖给吸毒人员刘某和闫某乙1克毒品（冰毒），并收取刘某400元钱。过了两三天，被告人郭永斌在清徐县新民村其家中卖给吸毒人员刘某2克毒品（冰毒），收取刘某260元钱。又过了两三天，被告人郭永斌在清徐县新民村其家中卖给吸毒人员刘某1克毒品（冰毒），毒资未支付。2015年12月9日晚10时许，被告人郭永斌在清徐县新民村其家中卖给吸毒人员刘某和闫某乙1克毒品（冰毒），收取刘某130元钱。
2015年12月9日，被告人郭永斌与吸毒人员刘某协商好：由郭永斌以每克130元的价格卖给刘某冰毒30克，并谈好次日交易。2015年12月10日晚上19时许，交城县公安局民警在清徐县新民村外6617宿舍院里将正在贩卖毒品的被告人郭永斌和吸毒人员刘某、闫某乙抓获。当场从被告人郭永斌身上搜出白色结晶体疑似毒品一袋，红棕色疑似毒品7粒，从被告人郭永斌驾驶的车辆内搜出装在芙蓉王烟盒内的疑似毒品一包。经山西省公安厅交通管理局公安司法鉴定中心鉴定：从被告人郭永斌身上搜出的白色结晶体疑似毒品中检出甲基苯丙胺成分，重9.65克，红棕色疑似毒品中未检出毒品成分，重0.8克。从被告人郭永斌驾驶的车辆中搜出的疑似毒品中检出甲基苯丙胺成分，重49.51克。
上述事实，有原公诉机关提交，并经原庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、户籍证明，证明被告人郭永斌的基本情况。
2、抓获经过，证明2015年以来，交城县公安局禁毒大队民警对吸毒人员的询问中发现，毒品来源为清徐县东于镇新民村一名外号叫“济公”的男子，民警建立特情进行贴靠侦查。2015年12月10日下午14时许，特情提供情报，“济公”从清徐孟封村购买毒品冰毒进行贩卖，并在新民村附近的6617工厂宿舍进行交易。当晚19时许，“济公”进入特情面包车，但因民警蹲守引起“济公”怀疑，“济公”驾驶车辆要离开，结果冲向民警已经堵截在院门口汽车，民警将郭永斌（外号济公）抓获，当场从其上衣口袋内查获冰毒9.65克，红色药品7粒，重0.8克。后民警对面包车进行检查发现郭永斌驾驶证、身份证、银行卡等物品，在副驾驶靠背与右车门安全带的空间处发现芙蓉王烟盒，塑料袋包装的冰毒一袋，重49.51克。
3、搜查笔录，证明2015年12月10日18时许，交城县公安局民警在清徐县东于镇6617厂宿舍门口，对涉嫌贩卖毒品的郭永斌驾驶的车辆（白色面包车晋A×××××）进行搜查，在副驾驶座位右下方搜出芙蓉王烟盒，装有一袋白色晶体疑似毒品，在司机座位与副驾驶座位中间处搜出郭永斌的身份证、驾驶证及建行、农行的银行卡各一张。
4、扣押物品清单及照片说明，证明2015年12月10日，郭永斌持有的白色晶体疑似毒品一袋、红棕色疑似毒品七粒、电子秤一个被交城县公安局禁毒大队扣押。
5、现场检测报告书，证明2015年12月10日，经交城县公安局禁毒大队民警现场检测郭永斌、闫某乙、刘某的检测样本，结果甲基苯丙胺均呈阳性。
6、检验鉴定报告，证明2015年12月14日，经山西省公安厅交通管理局公安司法鉴定中心检验，从被告人郭永斌身上搜出的白色结晶体疑似毒品中检出甲基苯丙胺成分，重9.65克；红棕色疑似毒品中未检出毒品成分，重0.8克；从被告人郭永斌驾驶的车辆中搜出的疑似毒品中检出甲基苯丙胺成分，重49.51克。
7、行政处罚决定书及社区戒毒决定书，证明2015年5月7日，因吸食毒品交城县公安局对杨某处以行政拘留15日；同年7月21日，因吸食毒品交城县公安局对杨某处以行政拘留15日，同日作出决定，责令杨某接受社区戒毒3年。同年11月19日，因吸食毒品交城县公安局对张某处以行政拘留15日。同年11月30日，因吸食毒品交城县公安局对康某处以罚款500元。
8、辨认笔录，证明2015年12月18日，经郭永斌辨认，本组照片的3号就是向其贩卖毒品的高桂宝。同年12月22日和23日，杨某和张某分别对向其贩卖毒品的郭永斌进行了确认。2016年3月1日，经闫某甲辨认，本组照片9号就是向其贩卖毒品的郭永斌；同年3月15日，经郭永斌辨认，本组照片7号就是闫某甲；同年3月17日，经段某辨认，本组照片9号就是乘坐其出租车前往孟封村的男子（郭永斌）。
9、通话清单，证明2015年11月18日，张某通话情况；同年11月和12月，闫某甲的通话情况；同年12月9日至10日，郭永斌的通话情况。
10、刑事判决书，证明2009年10月28日，山西省清徐县人民法院作出（2009）清刑初字第185号刑事判决，被告人郭永斌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，单处罚金三千元。
11、证人段某的证言，证明他在通达出租车公司开车。2015年12月10日中午12点多，一名男子（郭永斌）打他的电话租车，他在吴村口附近接上那人，开车去了孟封村。到了孟封村东口公路上，那人让他掉头停在路边等着。那人顺着公路走到一辆车上，不到5分钟就又来到他车上。最后他送那人到哪里记不清了。
12、证人王某的证言，证明2015年12月10日下午6点多，郭永斌打电话说要还他钱，他就开车去了郭永斌家。郭永斌说让他一起去一下6617宿舍院。在宿舍院郭永斌去了院里停的一辆面包车，后郭永斌过来还了他200元让他先回。他开车往外走，被一辆越野车堵住，他正准备下车看什么情况，那辆面包车冲了过去撞在越野车上，几个人跑上去把开车的郭永斌和车里的人都抓住了。当天他拉郭永斌去6617宿舍院，就郭永斌一个人坐的车，车上就他和郭永斌。
13、证人杨某的证言，证明2015年5月份左右的一天，他在清徐新民村6617厂门口,向“济公”购买100元一小包毒品（冰毒）。同年7月20日晚11时许，他打车在清徐新民村6617厂门口,向“济公”购买了120元一小包冰毒。他都自己吸食了。他的尿检结果呈阳性。
14、证人张某的证言，证明2015年11月18日晚8点多，在清徐一个村里的路上（和交城郑村挨着的村），清徐县的“济公”给他联系的，一个年轻后生和他交易的，他买了100元的冰毒，用蓝色小塑料袋装着。他的尿检结果呈阳性。
15、证人康某的证言，证明2015年11月26日，他在清徐新民村“济公”家吸食冰毒来。毒品是“济公”提供的。他的尿检结果呈阳性。
16、证人闫某甲的证言，证明2015年11月左右的一天，他在清徐新民村“济公”家吸食冰毒来，他吸食了四五口，给了“济公”50元钱。他的尿检结果呈阳性。
17、证人刘某的证言，证明他是交城县田家山村人，1963年2月出生。2014年夏天，“济公”在他家断断续续卖给他七八次毒品，每次都是1克，每次大概就是160元到200元不等的毒品。2015年12月左右的一天，他去了“济公”家给了“济公”400元钱，对方给了他1克多冰毒。过了两三天，他过去给了“济公”260元钱，对方给了他2克冰毒。又过了两三天，他给“济公”打电话说过去拿点毒品，对方给了他1克冰毒，当时他身上没钱，就跟对方说先欠着。同年12月9日晚10点左右，他和闫某乙去了“济公”家，向“济公”拿了1克冰毒，给了对方130元，同时他和“济公”商量好，10日问“济公”拿30克毒品。10日下午7点左右，在清徐新民村外6617工厂宿舍院里交易时，被公安局当场抓获，一开始他和“济公”说是买50克冰毒，后来因为钱不够，就说了个30克。当时“济公”是坐车去的6617厂，开车的人没下车，“济公”问他要了200元给了那司机，司机就开车走了。2014年的记不清了，2015年他向“济公”买毒品，都是跟闫某乙相跟一起买的。他的尿检结果呈阳性。
18、证人闫某乙（老鹰）的证言，证明2015年12月的一天，他和刘某相跟去清徐新民村“济公”家，刘某向“济公”买了400元毒品。同年12月9日晚上，他和刘某相跟去了“济公”家，向“济公”买了1克毒品，刘某给了对方130元，当晚刘某和“济公”说好10日向“济公”拿30克毒品。10日，他和刘某跟“济公”联系好，他俩开车就去了清徐新民村外6617宿舍院，“济公”上了他们的车，“济公”说外面有两个车有问题，“济公”就开上他们的车往院外走，在门口被公安局的车拦截。“济公”开车要冲出去，结果被拦截的车和街门卡住了，后被抓获。“济公”上车后从身上拿出个烟盒，看见里面有毒品，具体有多少他不知道。刘某说自己钱不够，就跟他凑些钱和“济公”说一次要买30克，放在家里，他俩慢慢吸食。他的尿检结果呈阳性。
19、被告人郭永斌的供述及开庭笔录，证明2015年12月9日晚10点左右，“老刘”给他打电话说有人要三五十克冰毒。他联系“宝宝”确认有冰毒后，他给“老刘”打电话说现在没钱，让“老刘”有多少钱先给打点，“老刘”就给他的邮政储蓄卡打了1000元。10日下午17时左右，他通过清徐出租车公司联系一辆出租车到了孟封村，他在“宝宝”车上拿到冰毒。他又联系“老刘”到新民村6617工厂家属院，“老刘”开一辆白色面包车，车上有“老刘”和“老鹰”两人。他上了车把毒品放在副驾驶上，“老鹰”在副驾驶上坐着，“老鹰”接住了。他见有个车不太对，好像是公安局的，他就开“老刘”的车往出走，他往大门口冲的时候，有越野车堵着大门，他想从边上绕出去，刹车不灵撞在民警的越野车上。他去6617工厂宿舍院，是坐军军的车去的，军军是水团（屯）营村人，军军开个银灰色的车。“老刘”是交城田家山村人，50多岁，以前在交城玩赌博的“打鱼机”认识的。“老鹰”是“老刘”领的他才认识的。“宝宝”大名不知道，是清徐孟封村人，30多岁，手机上存的名字是贵宝（高桂宝）。他卖给杨某一两次毒品，他卖给张某一次毒品，他卖给闫某甲一次毒品。他对起诉书指控卖给刘某毒品的事实无异议。
原判认为，被告人郭永斌贩卖毒品（冰毒），数量达60余克，其行为已构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款的规定，以被告人郭永斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币一万元。
上诉人郭永斌的主要上诉理由是：1、2015年12月10日晚当场从其身上、驾驶的车辆内搜出的毒品，应认定为30克。原判认定事实不清，证据不足；2、原判量刑畸重。请求二审查清事实，依法改判。
经审理查明，原判认定上诉人郭永斌多次贩卖冰毒60余克的事实清楚，所采信的证据已经在一审开庭审理时出示、质证，本院审理期间，上诉人郭永斌未提出新的证据，本院对一审判决认定的事实和所采信的证据予以确认。
本院认为，上诉人郭永斌贩卖冰毒数量达60余克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人郭永斌关于判认定事实不清，证据不足，量刑畸重，请求予以改判的上诉意见，经查，2015年12月9日，上诉人郭永斌与吸毒人员刘某协商好，由郭永斌卖给刘某冰毒30克，并谈好次日交易。2015年12月10日晚上，交城县公安局民警在清徐县新民村外6617宿舍院里，将正在贩卖毒品的被告人郭永斌和吸毒人员刘某、闫某乙抓获，当场从被告人郭永斌身上搜出冰毒9.65克、从其驾驶的车辆内搜出冰毒49.51克。依照相关法律规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，故上诉意见不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李荣海
审判员 冯秀梅
审判员 薛 昊
二〇一六年十二月十五日
书记员 郭 军