云南省新平彝族傣族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2015）新民一初字第744号 原告叶配国，男，1971年10月10日生，汉族，湖北省郧县人，原住湖北省，现住新平县。 委托代理人彭勇，云南玉源律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。 被告温州东大矿建工程有限公司新平分公司（以下简称温州有限公司）。住所地：玉溪市新平县戛洒镇花街****。 法定代表人：朱道正，经理。 委托代理人康燕，云南新宇律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。 原告叶配国诉被告温州东大矿建工程有限公司新平分公司劳动争议纠纷一案，本院于2015年11月2日受理后，依法适用简易程序，于2015年12月3日公开开庭进行了审理。后因案情复杂，由简单程序转为普通程序，依法组成合议庭于2016年4月9日公开开庭进行审理，原告叶配国及其委托代理人彭勇，被告温州东大矿建工程有限公司新平分公司委托代理人康燕均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告叶配国诉称：原告于2000年4月到被告处从事打眼放炮等爆破工作，2004年起从事管理工作。期间被告每年都依法与原告签订劳动合同，但被告仅为原告缴纳工伤保险，不按照《社会保险法》的规定为原告缴纳医疗、养老、生育、失业保险。2008年1月1日后，被告也没有按照法律的规定安排原告带薪年休假。同时被告也没有采取相关的职业病预防措施，致使原告身体渐感不适，2008年起，原告疑似换上职业病，2013年9月原告的病情经十堰市职业病防治院诊断为“矽肺壹期”，2014年12月30日经玉溪矿业医院再次诊断为“职业病矽肺壹期”。原告患职业病后，经原告申请进行工伤认定，原告于2015年6月10日被玉溪市人力资源和社会保障局认定为工伤，同年7月9日经劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残。2013年8月14日原告与被告签订的劳动合同到期后，被告一直没有与原告签订劳动合同，并强行与原告解除了劳动合同，被告的这一行为经新平县劳动人事争议仲裁委员会2015年4月28日做出的认定违法，并确认原、被告之间存在劳动关系。后因原、被告双方对赔偿事宜进行协商未果。2015年8月30日，原告向新平县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委于2015年10月9日做出裁决。期间，原告经新平县社保部门批准外出治疗矽肺职业病。故向法院提起诉讼，请求法院判令：1、依法解除原告和被告之间劳动关系；2、由被告向原告支付解除劳动关系的经济补偿金200000元；3、由被告向原告支付停工留薪期间的工资275000元；4、由被告向原告支付评残后至劳动关系解除前的工资5900元；5、由被告支付原告自2008年1月1日至2015年12月31日止期间的带薪年休假工资81024元；6、由被告额外支付自2013年8月14日至2014年8月14日止不与原告签订书面劳动合同的双倍工资137500元；7、由被告向原告支付一次性伤残补助金162500元、一次性就业补助金87670元、一次性工伤医疗补助金41444元，三项合计290614元；8、由被告赔偿因未为原告依法缴纳失业保险导致原告不能享受失业保险待遇的经济损失21456元；9、由被告支付原告后期治疗职业病所产生的医疗费9747.02元、护理费1900元，车旅费1268元、伙食费905元、住宿费290元，合计14110元；10、本案案件受理费由被告负担。 被告温州有限公司辩称：人民法院受理劳动争议案件以劳动争议仲裁为前置程序，本案原告叶配国对劳动仲裁外新增加的第4、5、6、8、9、10项诉讼请求没有经过新平县劳动人事争议仲裁委员会仲裁程序，法院依法应当驳回原告的诉讼请求。原告的第1、2、3、7项诉讼请求现经新平县劳动人事争议仲裁委员会（2015）第30号仲裁裁决，该裁决事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，依法应予维持。另外，原告叶配国提供《仲裁庭笔录》，不能证实原告的收入情况，应以被告提交的材料及仲裁庭调取的证据材料为准。综上所述，请求法院维持新平县劳动争议委员会作出的新劳促案字（2015）第30号仲裁裁决，驳回原告的第4、5、6、8、9、10项诉讼请求。 原告针对其诉讼请求，向本院提交了下列证据： 第一组：1、一份身份证，证明原告的基本身份情况；2、一份营业执照，证明被告适格的主体资格； 第二组：1、一份新劳仲案字（2015）第30号的仲裁裁决，证明原、被告之间的劳动争议经新平县劳动争议仲裁委员会仲裁，现原告对仲裁裁决不服，另外被告最后支付原告工资的时间是2013年3月；2、一份送达回证，证明原告的起诉是在法定期限内提起； 第三组：1、一份职业病诊断证明书，证明原告的病情经十堰市职业病防治院诊断为“矽肺壹期”；2、一份职业病诊断证明书，证明原告的病情经玉溪矿业医院诊断为“矽肺壹期”；3、一份认定工伤决定书，证明原告的职业病经玉溪市人力资源和社会保障局依法认定为工伤；4、一份工伤伤残鉴定结论书，证明原告的伤残经玉溪劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残； 第四组：一份新劳仲案字（2015）第7号仲裁裁决，证明经新平县劳动争议仲裁委员会仲裁，原、被告之间存在劳动关系； 第五组：1、一份参保人员缴费基数明细表，证明被告只为原告缴纳了工伤保险，但未为原告缴纳养老、生育、失业、医疗保险；2、一份仲裁庭审记录，证明原告自2004年4月起至今与被告存在劳动关系，被告于2013年8月14日解除与原告劳动合同的行为违法； 第六组：1、一份被告前称浙江安峡公司出具的职业及收入证明，证明原告2002年4月起至2012年税后月收入为11000元；2、一份被告前称温州建峰矿业工程有限公司出具的职业及收入证明，证明原告2002年4月起至2012年税后月收入为11000元；3、一份证明，证明被告前称温州建峰矿业工程有限公司对所出具的两份职业及收入证明内容真实性予以保证；4、一份原告工资卡流水账记录表，证明从2012年1月份至2013年3月份止被告支付原告的工资总额为159285元，月平均工资为10619元；5、一份仲裁庭审笔录，证明原告自述从2010年到2013年被告支付给原告的工资每年年薪约为150000元及被告对原告自述的收入金额予以认可； 第七组：1、一份新平县社会保险局工作生育科出具的证明，证明原告到外地继续治疗职业病得到社保部门批准；2、一份玉溪市工伤职工转诊转院、赴外地医疗申请表，证明原告经批准到外地治疗矽肺病变引发的尘肺疾病；3、一份病情证明书、出院记录，证明原告赴外地治疗的疾病属于职业病矽肺引起的肺间质病变（尘肺），住院治疗天数为13天； 第八组：各种费用支出发票、单据，证明原告经批准赴外地治疗职业病所产生的医疗费为9747.02元、护理费1900元、伙食费905元、车旅费为1268元、住宿费为290元； 第九组：一张卡号为62×××77的中国农行卡，证明原告原来卡号为62×××16的中国农行卡因折断后补办。 经质证，被告温州有限公司提出：对原告提交的第一组、第三组、第四组、第五组、第七组证据的真实性、合法性、关联性无异议；对第二组证据中的送达回证、新平县劳动争议仲裁委员会新劳仲案字（2015）第30号 被告温州有限公司针对其答辩意见提交如下证据： 一份《劳动合同复印件》、一份工资花名册、一份解除劳动合同的存根，证明原告叶配国的月工资为5500元及原告向被告提出解除劳动关系的事实。 经质证，原告对《劳动合同》的真实性无异议，但认为该合同约定原告的工资由基本工资和绩效工资构成；对职工工资花名册无异议，但认为该花名册只能证明原告的基本工资，而应以被告发给原告工资卡上的工资收入为准；对解除劳动合同的存根的真实性无异议，但认为该合同是无效合同。 本案在审理过程中，依原告的申请调取了以下证据： 一份中国农业银行股份有限公司新平戛洒支行调取的原告叶配国2012年1月至2014年2月的账户交易明细账，证明原告的工资收入情况。 经质证，原告对该证据无异议，但认为该证据证明被告在2012年1月份至2013年3月份的工资总额为159285元，月平均工资为10619元；被告对该证据无异议，但认为从账户交易明细账上不能区别出是原告的工资还是奖金，只能证明账户的变化情况，不能证明原告的工资收入的基本情况。 本院对原告提交的证据认定如下： 原告提交的第一组、第四组、第七组、第八组证据的来源合法、内容客观真实，且与本案有关联性，本院予以确认；原告提交的对第二组证据中的送达回证的来源合法、内容客观真实、且与本案有关联性，本院予以确认；原告提交的新平县劳动争议仲裁委员会新劳仲案字（2015）第30号 本院对被告提交的证据认定如下：被告提交的《劳动合同复印件》、工资花名册，其来源合法，内容客观真实，且与本案有关联，本院予以确认。解除劳动合同的存根，因原被告之间仍存在劳动关系，故本院不予确认。 本院对依原告申请调取的证据认定如下： 该份证据的来源合法、内容客观真实，且与本案其他证据能相互印证，故本院予以确认。 综合原、被告的诉辩意见及举证、质证情况，依据有效证据，本院认定本案事实如下： 原告叶配国于2000年4月到林根儿施工队（后依次更名为牟定江南建设工程有限公司驻云南玉溪矿业有限公司大红山项目部、浙江天城建设工程有限公司驻云南玉溪矿业有限公司大红山铜矿项目部、温州建峰建设工程有限公司驻云南玉溪矿业有限公司大红山铜矿项目部，现更名为温州东大矿建工程有限公司新平分公司，即本案被告）从事打眼放炮等爆破工作至2013年底，自2004年起原告在被告从事管理工作直至2013年3月28日，且原、被告2013年8月14日前每年都依法签订劳动合同。自2006年12月1日起，被告一直为原告缴纳工伤保险至今，但未为原告缴纳医疗、养老、生育、失业保险。后原告的病情于2013年9月6日经十堰市职业病防治院诊断为“矽肺壹期”，于2014年12月30日经玉溪矿业医院再次诊断为“职业病矽肺壹期”。并于2015年6月10日经玉溪市人力资源和社会保障局认定原告为工伤，同年7月9日经玉溪市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告的伤残等级为七级伤残。 2015年4月4日，原告叶配国向新平县劳动人事争议仲裁委员会提出申请，请求确认原告与被告之间存在劳动关系，2015年4月28日新平县劳动人事争议仲裁委员会做出新劳仲案字（2015）第7号仲裁裁决，确认原告叶配国与被告温州东大矿建工程有限公司新平分公司之间劳动关系存在。后因原、被告双方对赔偿事宜协商未果，原告叶配国于同年8月30日向新平县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求解除原告和被告之间劳动关系，并由被告支付原告经济赔偿金、停工留薪、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费等费用，新平县劳动人事争议仲裁委员会于2015年10月9日作出新劳仲案字（2015）第30号仲裁裁决，裁决：一、解除申请人叶配国与被申请人温州东大矿建工程有限公司新平分公司之间的劳动关系；二、被申请人温州东大矿建工程有限公司新平分公司支付申请人叶配国一次性伤残补助金71500元、一次性伤残就业补助金87670元、一次性工伤医疗救助金31880元、劳动能力鉴定300元，共计191350元，自裁决生效之日起15日内付清；三、驳回申请人“裁决被申请人支付经济补偿金325000元、停工留薪工资300000元”的请求。后原告对该裁决不服，在法定期限内于2015年11月2日诉至本院。 另查明：2015年10月13日，原告叶配国经新平县社会保险局工伤生育科同意外出就医。2014年云南省在岗职工月平均工资为3984元。 本院认为，本案的案由系劳动争议纠纷，本案的争议焦点为：1、原、被告之间是否具备解除劳动关系的条件；2、原告请求被告支付带薪年休假工资、双倍工资、医疗费等费用的主张未经劳动部门仲裁是否可以在本案中一并处理；3、本案的赔偿范围及赔偿标准如何认定。 一、原、被告之间是否具备解除劳动关系的条件。 《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定:“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”，本案中，原告自2000年起到被告处上班至2013年3月28日，自2006年12月1日起，被告一直为原告缴纳工伤保险至今，但未为原告缴纳医疗、养老、生育、失业保险，2013年3月28日后被告未支付原告劳动报酬，故原告与被告之间的劳动关系已经具备解除劳动合同的条件，且原、被告均同意解除原、被告之间的劳动关系，故原告请求解除原、被告之间的劳动关系的主张成立，本院予以支持。 二、原告请求被告支付带薪年休假工资、双倍工资、医疗费等费用在未经仲裁程序是否可以在本案中一并处理。 《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件法律适用若干问题的解释〉》第六条规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。本案中，原告主张的评残后至劳动关系解除前的工资、带薪年休假工资、被告自2013年8月14日至2014年8月14日未与原告签订劳动合同的双倍工资、被告未为原告缴纳失业保险所造成的经济、原告后期治疗职业病所产生的医疗费、车旅费、伙食补助费损失属于独立的劳动争议，原告应当先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。故原告请求由被告赔偿评残后至劳动关系解除前的工资、带薪年休假工资、被告自2013年8月14日至2014年8月14日未与原告签订劳动合同的双倍工资、被告未为原告缴纳失业保险给原告造成的经济损失、原告后期治疗职业病所产生的医疗费、车旅费、伙食补助费的主张，应当先向劳动争议仲裁委员会进行仲裁，不应与本案合并审理，所以原告上述诉讼请求的理由不能成立，本院不予支持。 三、本案赔偿的范围及赔偿标准如何认定。 1、停工留薪期间工资187192.50元。《中华人民共和国工伤保险条例》第三十二条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工作医疗的，在停工留薪期间内，原工资福利不变。”第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴纳工资……”本案中，原告2013年3月28日之后未在被告处上班，被告也未发放原告工资。2013年9月6日经十堰市职业病防治院诊断为“矽肺壹期”，2015年7月9日经玉溪市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告叶配国伤残等级为七级伤残。2013年9月6日至2015年7月9日期间，原告虽未能提供需要暂停工作接受工伤医疗就医的证据，劳动能力部门也未予确认，但自2013年9月6日起，原告确实患了职业病，原、被告间的劳动关系仍然存在，故被告应当支付原告2013年9月6日至2015年7月9日期间的工资。关于原告的月工资具体是多少的问题,本院依原告申请向中国农业银行股份有限公司新平戛洒支行调取的原告叶配国的2006年７月31日直至2015年11月27日止的工资卡账户交易明细证实，原告叶配国于2013年3月28日后未在被告处上班，其2013年3月份的工资于2014年4月份发放，所以其前12个月的工资即2012年4月1日起至2013年4月28日止的12个月平均月缴纳工资为8508.75元，故本院认定原告停工留薪期间工资本院认定为：8508.75元/月×22月=187192.50元。因此，原告请求被告支付2013年9月6日至2015年7月9日期间工资的主张成立，本院予以支持。庭审中，被告辩解原告的工资收入包括原告一辆车的收入的辩解，因被告未提供相应的证据证实，其辩解理由不能成立，本院不予支持。 2、经济补偿金136116元。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一个月计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”第二款规定：“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资。”本案原告依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，要求解除原、被告双方之间劳动合同，故原告主张被告支付因解除劳动合同的经济补偿金符合法律规定，本院予以支持。原告自2000年4月在被告处工作，被告对此无异议，庭审中原告主张经济补偿金的计算期间从2000年4月起至2015年11月，共15年零7个月，符合法律规定，故本院认定原告因原、被告解除劳动关系的经济补偿金为：8507.25元/月×16月=136116元。因此原告请求被告支付经济补偿金的理由成立，本院予以支持。 3、一次性伤残补助金110594.25元、一次性就业补助金87670元、一次性工伤医疗补助金41444元。《中华人民共和国工伤保险条例》第三十七条规定：“（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资……；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”《云南省实施办法》第三十九条规定：“七级至十级伤残职工，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，用人单位可以与其解除或者终止劳动关系。由用人单位按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性伤残就业补助金。标准为：七级22个月……。由工伤保险基金按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性工伤医疗补助金。标准为：七级8个月……。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。”本案原告因患“职业病矽肺壹期”被认定为工伤，并被玉溪市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残，故本院确定原告的一次性伤残补助金为：8507.25元/月×13月=110594.25元。一次性伤残就业补助金为：3985元/月×22月=87670元。一次性工伤医疗补助金：(3985元/月×8月)+(3985元/月×8)×30%=41444元。因此原告请求被告支付一次性伤残补助金、一次性就业补助金、一次性工伤医疗补助金的理由成立，本院予以支持。 为此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条第一款、第四十七条，《中华人民共和国工伤保险条例》第三十二条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件法律适用若干问题的解释〉》第六条之规定，判决如下： 一、解除原告叶配国与被告温州东大矿建工程有限公司新平分公司之间的劳动关系； 二、由被告温州东大矿建工程有限公司新平分公司自判决生效之日起十日内支付原告叶配国停工留薪期间工资187192.50元； 二、由被告温州东大矿建工程有限公司新平分公司自判决生效之日起十日内支付原告叶配国经济补偿金136116元； 三、由被告温州东大矿建工程有限公司新平分公司自判决生效之日起十日内支付原告叶配国、一次性伤残补助金110594.25元、一次性就业补助金87670元、一次性工伤医疗补助41444元； 四、驳回原告叶配国的其他诉讼请求。 案件受理费10元，由被告温州东大矿建工程有限公司新平分公司负担。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省玉溪市中级人民法院。 双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。 审 判 长  刀本权 审 判 员  普建阳 人民陪审员  刀永贵 二〇一六年四月二十日 书 记 员  白正芬