河南省中牟县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）豫0122刑初457号
公诉机关河南省中牟县人民检察院。
被告人刘伟华，男，1981年8月31日出生于河南省郑州市，汉族，初中肄业，农民，住郑州经济技术开发区。因涉嫌信用卡诈骗罪，于2014年10月14日被郑州市公安局经济技术开发区分局刑事拘留,同年10月21日被取保候审。因涉嫌犯诈骗罪，于同年10月21日被中牟县公安局刑事拘留，先后于同年11月4日、12月29日、2015年6月23日分别被中牟县公安局、中牟县人民检察院和本院取保候审。在诉讼过程中被告人刘伟华无正当理由拒不到庭，2015年12月9日经本院决定逮捕，2016年9月5日被中牟县公安局抓获，并于同年9月6日被执行逮捕。
辩护人范建锋，河南修谨律师事务所律师。
河南省中牟县人民检察院以牟检公诉刑诉（2015）196号起诉书指控被告人刘伟华犯诈骗罪、信用卡诈骗罪一案，于2015年6月19日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院认为不宜适用简易程序，转为普通程序审理。审理过程中，被告人刘伟华拒不到庭，案件中止审理。本院于2015年12月9日决定对被告人刘伟华逮捕，中牟县公安局于2016年9月6日对被告人刘伟华执行逮捕。2016年10月26日本院恢复案件审理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河南省中牟县人民检察院指派代理检察员黄棉果出庭支持公诉，被告人刘伟华及其辩护人范建锋到庭参加诉讼。现已审理终结。
河南省中牟县人民检察院指控：
1.2014年2月21日，卢某（另案处理）与蒋某（另案处理）、刘伟华预谋后，由卢某联系被害人郭某2，以朋友急用钱为由，与蒋某一起将被告人刘伟华从郑州路顺达汽车服务有限公司租来的一辆车牌号为豫Ａ×××××的本田轿车抵押给郭某2，从郭某2处骗取现金人民币3.6万元。后该本田轿车被郑州路顺达汽车服务有限公司强行收回。案发后，卢某和刘伟华已赔偿郭某2的损失，郭某2对卢某和蒋某、刘伟华均表示谅解。
2.被告人刘伟华于2011年10月21日向中国民生银行股份有限公司郑州分行信用卡营销中心申请了一张中国民生银行的信用卡（卡号62×××39），并于同年10月17日将该卡激活使用，后多次使用该卡进行透支。2012年10月9日被告人刘伟华最后一次还款后，经民生银行工作人员多次催收，拒不还款。至2014年10月14日，被告人刘伟华共计欠民生银行本金24968.72元，利息8302.77元，费用余额34997.33元。案发后，被告人刘伟华已偿还民生银行欠款25000元。
针对上述指控，公诉机关当庭出示了被告人供述、被害人陈述、证人证言、中牟县公安局辨认笔录、书证若干等证据。认为被告人刘伟华的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条和第一百九十六条第一款第（四）项、第二款之规定，提请本院以诈骗罪和信用卡诈骗罪追究其刑事责任，应当数罪并罚。提请本院依法判处。
被告人刘伟华对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。
辩护人提出，对于诈骗罪，被告人刘伟华的诈骗数额不应为3.6万元，应当为2.7万元。被告人刘伟华系从犯，认罪悔罪，积极退赔，已获得被害人谅解，可依法免于处罚。对于信用卡诈骗罪，犯罪数额应为本金，被告人刘伟华积极退赔，认罪悔罪，应酌情从轻处罚。被告人刘伟华的行为社会危害性不大，以前也从未受过法律处分，建议对其判处拘役六个月以下，并适用缓刑。
经审理查明：
1.2014年2月21日，卢某（另案处理）与蒋某（另案处理）、刘伟华预谋后，由卢某联系被害人郭某2，以朋友急用钱为由，与蒋某一起将被告人刘伟华从郑州路顺达汽车服务有限公司租来的一辆车牌号为豫Ａ×××××的本田轿车抵押给郭某2，从郭某2处骗取现金人民币3.6万元。后该本田轿车被郑州路顺达汽车服务有限公司强行收回。案发后，卢某和被告人刘伟华已赔偿被害人郭某2的损失，郭某2对被告人刘伟华表示谅解。
2.被告人刘伟华于2011年10月21日向中国民生银行股份有限公司郑州分行信用卡营销中心申请了一张中国民生银行的信用卡（卡号62×××39），并于同年10月17日将该卡激活使用，后多次使用该卡进行透支。2012年10月9日被告人刘伟华最后一次还款后，经民生银行工作人员多次催收，拒不还款，时间超过3个月。至2014年10月14日，被告人刘伟华共计欠民生银行本金24968.72元，利息8302.77元，费用余额34997.33元。案发后，被告人刘伟华已经偿还民生银行欠款2.5万元。诉讼过程中，被告人刘伟华家属又偿还了民生银行欠款（利息）8400元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1.被害人郭某2陈述:2014年2月21日，卢某用一辆豫Ａ×××××号本田轿车抵押，骗取我四万元钱，后来车不见了，知道被骗了。后来蒋某说当时刘伟华在租赁公司租了一辆本田轿车，找到我能不能抵押贷款，蒋某又给卢某说了，卢某和蒋某到我家，把车抵押给我。证人卢某证言与郭某2陈述相互印证，同时证明当时郭某2扣掉4000元利息，给了3.6万元。
2.被告人刘伟华供述：2014年二三月份，我找到卢某让他想办法用我租来的车抵押贷点钱，就是不告诉别人是租来的车，骗几万块钱用。找卢某的时候蒋某和他在一起，两个人争着要揽这个事。最后是让卢某照头办这个事。我还对卢某说，弄住钱的话，给卢点零花钱。因为蒋和卢争着办这个事，想着卢会给蒋分点，最后我听蒋的朋友说蒋从中只落了500元钱。我当时让卢去借钱的时候就说别让他贷的太多，怕还不上，被人发现是诈骗就没法弄了。后来我听说卢某把我租的本田车抵押借了4万元钱，但其中的1.6万元卢某和蒋某是怎么分的，我也不清楚。还证明2011年10月份在民生银行办过一张信用卡，由于资金不足，用POS进行多次套现，且至2012年11月份没有在进行还款。
3.证人蒋某证言证明：2014年2月份，刘伟华给我说有个车是租来的，用他租的一辆车抵押借钱，我就给卢某说了。后来我们把车抵押给郭某2。刘伟华给了我一千元钱。
4.证人刘某证言证明：我和刘伟华在郑州租过一辆本田轿车。
5.证人卢某证言证明：我把刘伟华从租赁公司租赁的车抵押给了郭某2，刘伟华没去，我开车和蒋某去了郭某2的担保公司。我给郭某2打了4万元借条，郭某2给了我3.6万元，扣了4000元的利息。出去后我给蒋说，你给刘伟华联系吧，车抵了3万元。我给了刘2.7万元。回来路上，蒋给了我500元。
6.证人许某证言证明：许某系租车公司经理，2013年11月份，刘某租赁了一辆车，到期不还车，后强制收回。
7.证人郭某1证言，郭某2放在我家的一辆本田轿车在2014年4月17日晚上不见了。
8.证人杨某证言证明：刘伟华对信用卡进行透支，经多次催告，拒不还款超3个月，共计欠款83670.54元，其中包含本金24968.72元，利息8302.77元，滞纳金50399.05元。
9.民生银行提供的催收记录、流水记录、刘伟华办理民生银行信用卡材料，欠款清单，还款证明，证明刘伟华多次套现，经催收拒不还款。
另有辨认笔录，报案材料，户籍证明，汽车租赁协议及相关手续，前科材料，无前科证明，到案经过，收押登记表，谅解书及收条，还款凭条等证据印证。
本院认为，被告人刘伟华以非法占有为目的，隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。被告人刘伟华恶意透支信用卡，数额较大，其行为已构成信用卡诈骗罪。公诉机关指控被告人犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。
被告人刘伟华的辩护人提出，信用卡诈骗罪的数额应为本金，被告人刘伟华系初犯，已经赔偿被害人郭某2的损失，偿还了民生银行的欠款，并取得了被害人郭某2的谅解，以前没有受过法律处分，可以从轻处罚的辩护意见，有事实和法律依据，本院予以采纳。但其提出刘伟华的诈骗数额不应为3.6万元，应当为2.7万元，经查，证人卢某证言与郭某2陈述相互印证，同时证明当时郭某2扣掉4000元利息，给了3.6万元。被告人刘伟华找卢某时说用车骗几万块钱，没有明确具体数额，后来其知道卢某借了4万元，也没有表示反对，诈骗数额应以实际取得的3.6万元来认定。因此辩护人的该辩护意见没有事实和法律依据，本院不予采纳。关于辩护人提出被告人刘伟华在诈骗罪中系从犯，应免予刑事处罚的辩护意见，经查被告人刘伟华因需用钱，找卢某用租来的车抵押骗钱，是诈骗的提议者，车辆的提供者，赃款的主要使用者，在犯罪中起主要作用，不是次要和辅助作用，故对该辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人提出被告人刘伟华社会危害性不大，建议对其判处拘役六个月以下的辩护意见，经查，被告人刘伟华犯两种罪，数额分别为3.6万元和24968.72元，二罪并罚后，判处拘役六个月，明显偏轻，故对该辩护意见，本院亦不予采纳。
按照刑法规定，被告人刘伟华犯信用卡诈骗罪，应在五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金二万元以上，二十万元以下幅度内量刑；犯诈骗罪应在三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金幅度内量刑；并对被告人刘伟华所犯二罪实行数罪并罚。
被告人刘伟华如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人刘伟华系初犯，案发后偿还民生银行欠款3.34万元，已偿还了全部透支款息，可以从轻处罚。被告人刘伟华家属赔偿了被害人郭某2损失，取得了谅解，可以酌情从轻处罚。综合考虑被告人犯罪数额、诈骗手段、认罪悔罪态度等情节。可以认定被告人刘伟华犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可以适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（四）项、第二款，第二百六十六条，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十九条第一款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：
被告人刘伟华犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元，犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币五万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书之第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 冉满仓
人民陪审员 贾海运
人民陪审员 刘 成
二〇一六年十二月三十日
书 记 员 路明爽