江苏省靖江市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）泰靖民初字第140号
原告汤子新。
委托代理人卢玲媛，江苏骥江律师事务所律师。
被告何宏武。
被告中国人民财产保�股份有限公司上海市黄浦支公司，住所地上海市金陵东路569号。
负责人李渝，经理。
委托代理人任晶，江苏天豪（苏州）律师事务所律师。
原告汤子新诉被告何宏武、中国人民财产保险股份有限公司上海市黄浦支公司（下称保险公司）为机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年1月6日立案受理后，依法由审判员朱洪勤适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汤子新及其委托代理人卢玲媛、被告何宏武、被告保险公司委托代理人任晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2012年2月21日9时55分许，被告何宏武驾驶苏A×××××号小型轿车沿靖江市工农路由西向东行至工农路与人民路叉口东侧150米处停车开左前侧车门时，其车车门与沿工农路由西向东行�由原告驾驶的自行车前部发生碰撞，致原告受伤，两车受损。经靖江市公安局交通巡逻警察大队认定，被告何宏武承担本起事故的全部责任，原告无责任。苏A×××××号小型轿车在被告保险公司投保了交强险及商业三责险（限额30万元并附加不计免赔），本起事故发生在保险期限内。事故发生后，被告何宏武已垫付医疗费28733元及原告首次住院期间的护理费10800元，合计39533元。事故造成原告损失：医疗费39262.6元（已扣除伙食费3372.7元）、住院伙食补助费2060元（20元／天×103天）、营养费3000元（20元／天×150天）、护理费13800元［首次住院期间（计90天）实际支付的护理费10800元＋3000元（100元／天×30天）］、误工费33000元（2200元／月×450天）、××赔偿金103038元（34346元／年×15年×0.2）、精神损害抚慰金8000元、交通费7000元、××辅助器具费7085元（4200元／8年×9.64年＋4200元×5%×9.64年）、住宿费600元、后续治疗费15000元、生源流失损失费40000元（原告解释称，我因事故受伤，导致原来跟我学习二胡的二十多个学生流失。即使我再去授课，一时也没有学生。而要恢复到二十多个学生的起始状况，至少需要四到五年，生源流失费即是我在该四到五年的恢复期间的损失）、鉴定费3570.5元，合计275416.1元。请求判令被告保险公司在交强险和商业三责险责任限额内赔偿，超出部分由被告何宏武赔偿。
原告提供了道路交通事故认定书、被告何宏武的驾驶证及苏A×××××号小型轿车行驶证复印件、靖江市人民医院门诊病历、靖江市中医院门诊病历（2012年5月21日门诊记载：患者“左股骨颈骨折术后3月……左侧臀部及大小腿仍肿胀，关节活动受限，局部压痛不适”，疗法“活血行气，疗伤止痛”，方药为牛膝、三七粉等）、丹阳市人民医院门诊病历、丹阳市第二人民医院门诊病历、第二军医大学附属长海医院门诊病历、中国人民解放军第三五九医院门诊病历、靖江市人民医院出院记录、丹阳市第二人民医院出院记录、医疗费发票（含原告在丹阳市开发区万仁药品超市、丹阳市开发区同和堂药店、丹阳市永安大药房等药房外购三七胶囊及三七粉的发票、收据共14张，金额合计482元）、费用明细、泰兴市人民医院司法鉴�所司法鉴定意见书、江苏省伤残人康复中心司法鉴定意见书、鉴定费发票、靖江市天涯文化艺术培训中心与原告签订的《合同》（主要内容为：兹聘用汤子新为我中心二胡教师，工资为所收学费的55%。签订日期为2008年6月1日）、靖江市天涯文化艺术培训中心出具的《证明》（主要内容为：汤子新自2003年6月起直至发生车祸止一直在我琴行授二胡课。从2007年起其学生超过二十人。2009年-2011年月平均工资在2000元以上）、靖江市天涯文化艺术培训中心计课表、教师资格证书（资格种类：高级中学教师）、江苏省二胡考试定级证书、常住人口登记卡、交通费票据等证据。
被告保险公司辩称：对事故发生、责任认定、苏A×××××号小型轿车在我司投保交强险及商业三责险（限额30万元并附加不�免赔）且本起事故发生在保险期限内等无异议。我司同意在交强险及商业三责险责任限额内赔偿原告的损失。对原告主张的住院伙食补助费、营养费、××赔偿金无异议。医疗费数额无异议，但其中外购药品的费用计482元不予认可，此外要求扣除25%的非医保用药的费用；护理费同意按40元／天的标准计算120天；对靖江市天涯文化艺术培训中心与原告签订的《合同》和靖江市天涯文化艺术培训中心出具的《证明》不予认可。原告系退休教师，误工费不认可；原告的伤情构成九级伤残，伤情轻微，精神损害抚慰金不予认可；××原告伤情，其配备拐杖即不会对其日常生活造成影响，××辅助器具费不认可；后续治疗费尚未实际发生，不认可；生源流失损失费、住宿费没有法律依据，不认可�交通费由法院酌定；鉴定费不属于保险公司赔偿范围，我司不承担。
被告何宏武辩称：对事故发生、责任认定、苏A×××××号小型轿车在被告保险公司投保交强险及商业三责险等无异议。我为原告垫付了护理费10800元及住院医疗费28733元也是事实。原告的损失应由被告保险公司在交强险及商业三责险责任限额内赔偿，超出部分同意由我赔偿。我已垫付的款项请求在本案中一并处理。不同意扣除非医保用药的费用。原告第一次住院期间的护理费系由我代为支付，应当支持。其余意见同保险公司。
经审理查明：2012年2月21日9时55分许，被告何宏武驾驶苏A×××××号小型轿车沿靖江市工农路由西向东行至工农路与人民路叉口东侧150米处停车开左前侧车门时，其车车门与沿工农路由西向东行驶由原告汤子新驾驶的自行车前部发生碰撞，致原告受伤，两车受损。经靖江市公安局交通巡逻警察大队认定，被告何宏武承担本起事故的全部责任，原告无责任。事故发生后，原告先后在靖江市人民医院、丹阳市第二人民医院住院治疗并门诊，并在靖江市中医院、丹阳市人民医院、第二军医大学附属长海医院门诊病历、中国人民解放军第三五九医院门诊，诊断为左股骨颈骨折、内固定取出术后感染等。
另查，苏A×××××号小型轿车在被告保险公司投保了交强险及商业三责险（限额30万元并附加不计免赔），本起事故发生在保险期限内。
又查，事故发生后，被告何宏武垫付了医疗费28733元，另垫付了原告首次住院期间的护理费10800元，合计39533元。
审理中，经原告申请，本院委托泰兴市人民医院司法鉴定所对原告的伤残等级以及误工、护理、营养期限进行法医学鉴定，并委托江苏省伤残人康复中心对原告需要配置的××辅助器具类型及使用年限、使用费用等进行鉴定。泰兴市人民医院司法鉴定所的鉴定意见为：1、被鉴定人汤子新发生交通事故致左股骨颈骨折，主要后遗左髋活动受限，已构成交通事故九级伤残。2、建议被鉴定人发生上述损伤，经多次住院手术治疗，误工期以450日为宜，护理期以120日为宜，营养期以160日为宜；江苏省伤残人康复中心的鉴定意见为：1、被鉴定人汤子新左侧下肢股骨颈骨折术后，髋部有压痛，活动尚可，左下肢活动受限。2、××患者的年龄、体重、活动量及伤情的特殊情况，假肢�安装必须确保伤者的安全，尽量弥补因截肢给患者生活带来的影响。恢复部分生活自理能力，由于站立时稳定性较差。建议配置普通适用型电动老年人代步车，价格为4200元，此假肢使用年限为八年，每年维修费为产品总造价的5%。3、患者配置假肢的使用年限建议为当地人均平均寿命。原告共支付了鉴定费3570.5元。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。他人由于过错侵害公民人身的，应当承担民事赔偿责任。原、被告对公安机关所作事故责任认定无异议，予以认定。被告保险公司同意在交强险及商业三责险责任限额内赔偿原告的损失，被告何宏武同意对超出保险范围的损失承担赔偿责任，本院均照准。
关于原告的损失，依照法律规定结合原告所举证据确定。两被告对原告主张的住院伙食补助费、营养费、××赔偿金无异议，予以认定。两被告对医疗费数额无异议，亦予以认定。原告外购药品的费用有医疗机构的病历、处方等印证，予以支持。被告保险公司不能举证证明原告的治疗费用中哪些用药系非医保用药，此类非医保用药在国内可由其他药品替代，非医保用药与替代药品的差价等，对其扣除非医保用药费用的请求不予支持；护理费，原告首次住院期间（计90天）的护理费已实际发生并由被告何宏武垫付，且其标准合理，予以支持。其他部分的护理费，参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准、扣除上述期间后计算；现有证据表明，退休后的原告凭自身的一技之长在社会培训机构教授音乐并获取报酬，其因交通事故治疗、休息，故而存在误工费损失是不争的事实。本院参照原告所举证据酌定其工资标准，误工期限参照鉴定意见确定。我国法律并不禁止退休人员�有通过劳动获取报酬的权利，两被告以原告系退休教师为由拒绝赔偿误工费无法律依据，不予支持；原告因交通事故受伤致残，精神受到严重伤害，其主张精神损害抚慰金，符合法律规定，具体金额××侵权人的过错程度、当地平均生活水平等因素确定；鉴定机构××原告的年龄特点、身体状况等特殊情况建议为原告配置普通适用型电动老年人代步车并无不当，予以采纳。××辅助器具费，参照鉴定机构建议适用的器具的价格、使用年限、年维修费用，××原告的实际年龄结合本地人均寿命等因素，暂支持一个使用期。两被告所持“原告配备拐杖不会对其的日常生活造成影响”的辩解意见没有事实依据，不予采纳；所谓生源流失费，从原�自行解释的角度看，其本质上仍然是一种潜在的间接的误工费损失，且其远远超出了鉴定机构评定的误工期限，本院不予支持；后续治疗费尚未实际发生，损失无从确定，亦不予支持；原告为处理交通事故，寻医治疗，存在一定的交通费、住宿费损失，本院酌情予以确定。鉴定费不属于保险公司赔偿范围，列入诉讼费范围确定其的承担事宜。
综上，本院确定本起交通事故造成原告损失：医疗费39262.6元、住院伙食补助费2060元、营养费3000元、护理费13800元（10800元＋3000元（100元／天×30天）］、误工费30000元（2000元／月×450天）、××赔偿金103038元、精神损害抚慰金8000元、××辅助器具费5880元（4200元＋4200元×5%×8年）、交通及住宿费1000元，合计206040.6元。上述损失均在交强险和商业三责险限额范围内，均由被告保险公司赔偿。鉴于被告何宏武已垫付39533元，为免讼累，该款由被告保险公司在支付给原告的赔偿款中扣减，直接返还给何宏武。
依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，判决如下：
原告汤子新的事故损失206040.6元，由被告中国人民财产保险股份有限公司上海市黄浦支公司赔偿。被告中国人民财产保险股份有限公司上海市黄浦支公司于判决生效后10日内赔付原告汤子新1665**.6元，返还被告何宏武39533元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民�诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1900元减半收取950元，鉴定费3570.5元，合计4520.5元，由被告何宏武负担（原告已预缴的受理费1900元由本院退回950元，被告何宏武于判决生效后10日内直接给付原告4520.5元）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状正本，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。同时××《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费1900元。
审判员 朱洪勤
二〇一五年八月三十一日
书记员 朱珂立
本案援引法律条款
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康�支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成××的，还应当赔偿××生活辅助具费和××赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险�司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司××保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。