广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）惠中法刑一终字第123号
原公诉机关广东省惠东县人民检察院。
上诉人（原审被告人）叶志伟，男，1985年8月15出生，汉族，小学文化，农民，户籍所在地：广东省惠东县。因涉嫌贩卖毒品罪于2012年12月21日被惠东县公安局刑事拘留，2013年1月17日被依法逮捕。
广东省惠东县人民法院审理广东省惠东县人民检察院指控原审被告人叶志伟犯贩卖毒品罪一案，于2013年7月8日作出（2013）惠东法刑一初字第151号刑事判决书。宣判后，原审被告人叶志伟不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问了上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原审判决认定，2012年8月份开始，被告人叶志伟为以贩养吸，向“佛带”（另案处理）购得毒品“冰毒”和“K粉”后，分装成小包，然后以每小包“冰毒”100元、每小包“K粉”30元的价格在其位于惠东县稔山镇范和村委大路街的一无名网吧内多次贩卖给温某、卢某等人吸食。2012年12月20日11时许，公安机关在该网吧清查时抓获被告人叶志伟，并从网吧收银台侧边的玻璃条柜内当场缴获一批毒品（经检验，检出甲基苯丙胺成份的毒品，共净重20.15克；检出氯胺酮成份的毒品，共净重0.22克）。
原审判决认定上述事实的证据有：接受刑事案件登记表、抓获经过、被告人供述、证人证言、辨认笔录、扣押物品清单、勘验检查笔录、现场照片及现场方位图、刑事化验检验报告、手机通话清单等。
原审判决认为，被告人叶志伟明知是毒品仍多次贩卖给他人吸食，且毒品数量较大，其行为构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，作出一审判决：被告人叶志伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金一万五千元。
上诉人叶志伟上诉提出：1、起诉书指控毒品证据为甲基苯丙胺22.64克，氯胺酮0.41克，与法院查明事实中甲基苯丙胺20.15克，氯胺酮0.22克数据前后矛盾，不能证明其数量的真实性，应当从有利于被告人角度，以多次贩毒情节严重对上诉人处于3-7年有期徒刑；2、毒品未做含量鉴定，应当以毒品含量明显偏低认定；3、上诉人有以贩养吸情节。
经审理查明，2012年8月份开始，上诉人叶志伟为以贩养吸，向“佛带”（另案处理）购得毒品“冰毒”和“K粉”后，分装成小包，然后以每小包“冰毒”100元、每小包“K粉”30元的价格在其位于惠东县稔山镇范和村委大路街的一无名网吧内多次贩卖给温某、卢某等人吸食。2012年12月20日11时许，公安机关在该网吧清查时抓获上诉人叶志伟，并从网吧收银台侧边的玻璃条柜内当场缴获一批毒品（经检验，检出甲基苯丙胺成份的毒品，共净重20.15克；检出氯胺酮成份的毒品，共净重0.22克）。
认定上述事实的证据有：
1、接受刑事案件登记表，证实案件来源及公安机关启动本案程序合法。
2、抓获经过，证实上诉人无自首情节。
3、证人温某、卢某证言，证实温某于2012年8月份开始跟叶志伟购买毒品“K粉”，共购买过十多次毒品（具体次数记不起来），每次购买30元至50元人民币不定。卢某于2011年12月份开始跟叶志伟购买毒品“冰毒”，共购买过七八次毒品（具体次数记不起来），每次购买50元至100元人民币不等。
4、上诉人叶志伟供述及辩解，证实上诉人叶志伟从2012年8月份开始贩卖毒品，其贩卖的毒品有“K粉”和“冰毒”两种。毒品从一名叫“佛带”（真实姓名不详）的男子处购买。每次向“佛带”买多点毒品吸，顺便卖掉一部分毒品作吸毒的毒资，平时有温某及一些不知名朋友跟其购买毒品。叶将购买来的“K粉”和“冰毒”分成小“密实袋”包装，一小包“K粉”就卖30元人民币，一小包“冰毒”就卖100元人民币。缴获的毒品都是他一个人所有。
5、辨认笔录
（1）证人卢某辨认出叶志伟就是贩卖毒品（冰毒）给其的人。
（2）证人温某辨认出叶志伟就是贩卖毒品（K粉）给其的人。
（3）叶志伟辨认出温某就是向其购买“冰毒”的吸毒人员；辨认出卢某就是向其购买毒品“K粉”的吸毒人员“永钦”。
6、扣押物品、文件清单，证实公安机关从叶志伟处扣押透明状可疑晶体1包、白色可疑粉末1包、米白色可疑粉末1包、白色可疑粉末1包、米黄色可疑晶粒1包、白色可疑粉末1包、白色可疑粉末1包、透明状可疑晶体1包、索爱T707手机一部。
7、现场勘验检查笔录、方位图、现场照片，证实案发现场方位、地点及现场情况。
8、惠市公（司）鉴（化）字（2013）32号刑事化验检验报告，证实净重为16.88克的白色晶体状可疑毒品一包、净重为1.5克的白色粉末状可疑毒品一包、净重为0.86克的米白色粉末可疑毒品一包，均检出甲基苯丙胺成分；净重为0.74克的白色粉末状可疑毒品一包、净重为0.12克的白色晶体状可疑毒品一包均检出甲基苯丙胺及脑复康成分；净重为0.05克的米黄色晶体状可疑毒品一包检出甲基苯丙胺、咖啡因及脑复康成分；净重为0.15克的白色晶体状可疑毒品一包、净重为0.07克的白色粉末状可疑毒品一包均检出氯胺酮成分。
9、通话清单，证实叶志伟的手机号码136××××8069与“佛带”的手机短号61225、卢某的手机短号6577有频繁的通话记录情况。
10、户籍证明，证实上诉人叶志伟的出生日期、户籍情况及其具备完全刑事责任能力。
上述所列证据，已经一审开庭出示、质证及认证，应予以采信。
本院认为，上诉人叶志伟明知是毒品仍多次贩卖给他人吸食，且毒品数量较大，其行为构成贩卖毒品罪。
对于上诉人叶志伟的上诉意见，经查：1、本案刑事化验检验报告由具备合法鉴定资格的机构作出，其对毒品数量的鉴定意见具有真实性、合法性，从有利于被告人角度出发，应予以采信，上诉人对毒品数量存疑，提出应当以多次贩毒情节严重对其处于3-7年有期徒刑的意见与法律规定不符，故予以驳回；2、毒品数量不以纯度计算，涉案毒品含量高低不影响毒品数量，故上诉人提出没有毒品具体含量应当以毒品含量明显偏低认定的意见于法无据，本院不予支持；3、综合本案证据，足以证实上诉人贩卖毒品数量较大，社会危害严重，原审法院量刑符合法律规定，本院予以支持，故对于上诉人提出其有以贩养吸情节再次请求从轻处罚的意见予以驳回。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邱志勇
代理审判员 李汉加
代理审判员 邱玉薇
二〇一三年八月三十日
书 记 员 魏文英
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》
第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定：“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。