湖南省临澧县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）临民一初字第245号
原告董承海
委托代理人吴涛
被告宋红兵
委托代理人邓文平
被告中国人民财产保险股份有限公司石门县支公司
委托代理人唐志，湖南城头山律师事务所律师。
原告董承海与被告宋红兵、中国人民财产保险股份有限公司石门县支公司（以下简称人保财险石门公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年4月19日受理后，依法适用简易程序，分别于2013年10月17日、10月30日公开开庭进行了审理。原告董承海及其委托代理人吴涛、被告宋红兵及其委托代理人邓文平、被告人保财险石门公司的委托代理人唐志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告董承海诉称：2012年12月28日，原告董承海在S304线临澧县合口镇黄陵村路段行走时被被告宋红兵驾驶的湘J5B6**自卸货车撞倒致残。湘J5B6**货车在被告人保财险石门公司投有交强险及第三者责任险。原告损失有：住院医疗费（含后续治疗费）112646元、住院伙食补助费4230元、护理费17531元、误工费35203元、残疾赔偿金127914元、交通费3000元、精神损害抚慰金15000元等合计315524元。被告宋红兵仅赔偿44140元，被告人保财险石门公司仅赔偿59000元，原告的剩余损失为212384元。原告董承海虽系农业家庭户口，但系合伙企业股东，其损失应按城镇居民标准计算。现要求二被告对原告的上述损失进行赔偿。
为证明其主张的事实，原告董承海在举证期限内向本院提交了下列证据材料：
原告董承海居民身份证1份，被告宋红兵驾驶证、湘J5B6**货车行驶证各1本，用以证明原、被告基本情况及主体资格；
交强险和商业三者险保单各1份，用以证明湘J5B6**货车投保情况；
《道路交通事故认定书》1份，用以证明事故发生及责任情况；
病历1组、诊断证明书1组、住院费发票4张及住院收费清单4组、门诊发票11张、购药票据4张，支付购草药费用的收条1张，用以证明原告的伤情及治疗费用支出情况；
常德市司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书1份，用以证明原告的伤残等级、误工期限、后续治疗、护理依赖等情况；
临澧县杉板乡坪山村村民委员会出具的证明1份及临澧县杰东烟花鞭炮厂工资表1组，用以证明护理人员吴玉娥的工资收入情况；
特种作业操作证及道路危险货物运输押运资格证各1本、临澧县合口镇龙岗村村民委员会及临澧县杰东烟花鞭炮厂出具的证明各1份，临澧县杰东烟花鞭炮厂生产线承租协议书1份，安全生产许可证1本、营业执照（副本）及税务登记证各1份，房屋出租合同、出租人何诗秀房屋产权证各1本以及租住房生活照片1组，用以证明原告董承海在事故发生前一直在企业租赁经营而未耕种责任田的事实；
交通费票据若干，用以证明原告交通费支出情况。
被告宋红兵辩称：湘J5B6**货车行驶证登记户主虽为临澧县福永通汽车运输有限公司，但该车为按揭车，实际为宋红兵所有；因该车在被告人保财险石门公司购买了交强险及限额为300000元的商业三者险，故原告的损失应由保险公司赔偿。
被告宋红兵在举证期限内未向本院提交证据材料。
被告人保财险石门公司辩称：愿意按保险合同的约定理赔，但先行垫付的59000元应予扣减；原告董承海系农业家庭户口，其损失只能按其户口性质确定，且各项损失请求金额过高，应核减；原告已满60周岁，不应计算误工损失，交通费请法院酌定；商业三者险特别约定每案绝对免赔500元，保险公司不承担诉讼费及鉴定费。
被告人保财险石门公司在举证期限内向本院提交了机动车交通事故责任强制保险条款及商业三者险特别约定清单1份，用以证明保险理赔原则。
庭审中，本院对双方当事人提交的证据逐一组织了质证。原告提交的证据1、2、3，二被告质证后均无异议，本院对其证明力予以确认。对原告提交的其他证据，被告宋红兵和人保财险石门公司质证后表示：证据4中仅有医疗费发票而没有病历及收费清单佐证的部分缺乏真实性，购买草药的收条证据形式不符合法律规定，不能作为支付费用的有效凭据；证据5缺乏事实依据，鉴定结论不准确；证据6与本案无关联，不能证明原告的护理损失；证据7不完备，营业执照（副本）及税务登记证上未记载原告姓名，且未提交出资证明，不能证明原告是该厂股东；交通费票据的真实性请法院酌定。本院对上述证据审核后认为：证据4中原告购买草药后的收条证据形式不符合法律规定，其真实性难以确定，本院对其证明力不予确认；证据5系双方协商选择的鉴定机构作出的鉴定结论，且被告未对其异议提供反证，本院对其证明力予以确认；证据6不能证明原告的护理损失，本院对其证明力不予确认；证据7能形成证据锁链，本院对其证明力予以确认；证据8本院根据原告就医时间、地点等因素酌定原告的交通费损失为2000元。被告人保财险石门公司提交的机动车交通事故责任强制保险条款及商业三者险特别约定清单，双方质证后均无异议，本院对其证明力予以确认。同时，本院对原、被告在开庭审理中一致陈述的证明力亦予以确认。
根据上述认定的证据，本院确认下列事实为本案事实：
2012年12月28日19时15分许，被告宋红兵驾驶湘J5B6**轻型自卸货车沿S304线自西往东行驶至临澧县合口镇黄陵村路段，右侧超越同向在前行驶的机动车时，将在公路上行走的原告董承海撞倒受伤。该事故经交警部门认定被告宋红兵负事故全部责任，原告董承海无责任。湘J5B6**货车在被告人保财险石门公司投有交强险及限额300000元且不计免赔的商业三者险（特别约定每案绝对免赔500元）。原告董承海伤后即入武警常德医院抢救治疗，二次共住院治疗103天（83天＋20天），花去住院医疗费92093.91元（76964.97＋15128.94元），后又到临澧县第三人民医院继续住院治疗21天，花去住院医疗费3985.66元，其门诊治疗花去了药费1248元，药品超市购药630元。董承海伤后共住院治疗124天，花去医疗费97957.57元，其伤情经出院诊断为：1、右踝瘢痕挛缩并皮肤感染，2、右胫骨下段骨折内固定术后。原告于2013年7月16日在常德市司法鉴定中心行伤残评定，结论为：本次损伤目前评定为八级交通伤残；需1人护理96天；由于目前影像资料显示其骨折愈合不理想，且患者皮肤有明显感染灶，故建议本次伤残评定之日起继续休息6个月，治疗费用按每日50元计算；二期内固定解除术约需7000元，医疗期30天，需1人护理30天。如有特殊情况发生，必要时可重新鉴定。事故发生后，被告宋红兵给付了董承海44140元，被告人保财险石门公司先行给付了董承海59000元。诉讼中，被告宋红兵与原告董承海达成合意约定：宋红兵先前给付的44140元不要求返还，本案诉讼费用由原告董承海负担，二者之间的全部权利义务终结。
湘J5B6**轻型自卸货车行驶证登记户主为临澧县福永通汽车运输有限公司，系按揭车，被告宋红兵为该车实际所有人，宋红兵为该车在被告人保财险石门公司购买了交强险及不计免赔、限额300000元的商业三者险，本起事故发生在保险期内。机动车交通事故责任强制保险条例及商业三者险条款均约定保险公司不承担诉讼费用及鉴定费。
原告董承海事故发生时已满60周岁，其户口性质为农业家庭户口。原告多年来未耕种责任田，办有特种作业操作证、道路危险货物运输押运资格证，一直从事危险物品（烟花爆竹）经营，并于2012年2月起租赁临澧县杰东烟花鞭炮厂生产线进行经营。
统计数据显示，2012年度湖南省城镇居民人均可支配收入为21319元，制造业的日平均收入为110.09元。
本院认为：交警部门作出的事故认定双方无争议，本院予以采信。本案双方争议的焦点在于原告的损失如何确定？《中华人民共和国侵权责任法》（以下简称《侵权责任法》）第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入；造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金；造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第十七条第一、二款规定“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾生活辅助具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”原告董承海要求赔偿义务人赔偿医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费及残疾赔偿金等的诉请符合上述法律规定，本院予以支持。原告董承海虽年满60周岁，但并未丧失劳动能力，且正租赁经营烟花鞭炮生产线，计算其误工损失时，误工期限计算至定残前一日为198天，因其未能提供最近三年的工资收入状况，根据《解释》第二十条的规定，其误工损失可参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资（制造业）计算。被告人保财险石门公司关于不应计算其误工损失的辩解主张无事实根据，本院不予采纳。计算护理损失时参照司法鉴定意见按每日60元确定，原告董承海要求按其同居女友吴玉娥的日平均工资124元的标准计算护理损失的主张因无事实和法律依据，本院不予支持。原告董承海虽为农业家庭户口，但多年来未耕种责任田，一直从事特种行业经营，其主要收入来源应视为城镇，根据《解释》第二十五条、第三十条的规定，其残疾赔偿金应按城镇居民标准计算。
《侵权责任法》第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”原告诉请的精神损害赔偿一项，《解释》第十八条规定：“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”原告董承海因此次交通事故受伤致残，遭受了较大的精神痛苦，故其要求赔偿精神损害抚慰金的诉请符合法律规定，本院予以支持，其数额本院根据伤者的伤残等级及在事故中的责任，酌定为15000元。
综上，原告董承海有下列损失：医疗费97957.57元、后续治疗费7000元（取内固定）、住院伙食补助费3720元（30元／天×124天）（以上三项合计108677.57元）、护理费7440元（60元／天×124天）、交通费2000元、误工费21797.82元（110.09元／日×198天）、残疾赔偿金127914元（21319元／年×20年×30﹪）及精神损害抚慰金15000元（以上五项合计174151.82元），共计282829.39元。
《侵权责任法》第四十八条规定：“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损害的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过10％的赔偿责任。”本起事故系机动车与行人之间发生的交通事故，根据上述法律规定，被告人保财险石门公司首先应在交强险责任限额范围内直接对原告的损失承担先行赔偿责任，即在医疗费用赔偿限额项下赔偿原告董承海医疗费、后续治疗费及住院伙食补助费10000元，在死亡伤残赔偿限额项下赔偿护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金及精神损害抚慰金等110000元，共计120000元。原告的剩余损失162829.39元（282829.39元－120000元）应由事故当事人按照各自过错的比例分担责任，因原告董承海在本起事故中无责任，故其剩余损失应由被告宋红兵承担。因宋红兵为其所驾货车在被告人保财险石门公司购买了不计免赔、限额300000元的商业三者险，故原告董承海的剩余损失应由被告人保财险石门公司在商业三者险限额内赔偿，即赔偿162329.39元（282829.39元－120000元－500元）。综上，被告人保财险石门公司共应赔偿原告282329.39元（162329.39元＋120000元），已赔偿59000元，尚应赔偿223329.39元。被告宋红兵支付给原告的44140元不要求原告返还，此系宋红兵对其自身权利的处分，不违反法律规定，未损害他人利益，本院予以准允。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司石门县支公司于本判决生效后五日内赔偿原告董承海住院医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金及精神损害抚慰金等共计223329.39元（汇入本院执行款帐户，开户行：中国工商银行临澧县支行，户名：临澧县人民法院执行款专户）；
二、驳回原告董承海的其他诉讼请求。
本案受理费4450元，减半收取2225元，由原告董承海负担。
若当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。
本案当事人申请执行的期限为二年，即权利人应在本案生效法律文书所确定的履行期限届满之日起二年内向本院书面申请执行。
审判员 齐先方
二〇一四年一月三日
书记员 张 树
附本案适用的法律条文：
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入；造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金；造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
2、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
3、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条
医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条
误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条
护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条
交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条
伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条
残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十条
赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。
被扶养人生活费的相关计算标准，依照前款原则确定。