江苏省宿迁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏13民终3511号
上诉人（原审被告）：江苏中港房地产开发有限公司，住所地宿迁市宿城区洪泽湖西路。
法定代表人：庄永特，该公司总经理。
委托诉讼代理人：丁鑫源，江苏苏扬律师事务所律师。
委托诉讼代理人：吴饶竹，北京大成（厦门）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李林,男,1965年2月25日生,汉族，住宿迁市宿城区。
委托诉讼代理人：刘利、徐守波，江苏常在律师事务所律师。
上诉人江苏中港房地产开发有限公司（以下简称中港公司）因与被上诉人李林因商品房预售合同纠纷一案，不服宿迁市宿城区人民法院（2017）苏1302民初162号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
中港公司上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，改判驳回李林一审诉讼请求。事实和理由：1.李林本案主张的违约金请求已经超过诉讼时效。买受人请求出卖人支付逾期办证的违约金，从合同约定或者法定期限届满之日起计算诉讼时效期间。本案中，《商品房买卖合同》约定：买受人不能在商品房交付使用后90日内取得房产权属证书的，自该商品房交付使用后第91日起，出卖人按日向买受人支付已付房款万分之三的违约金。换言之，若李林自交房之日后第91日没有取得房产权属证书，即应知道其权利已经受到侵害，诉讼时效也应自该日，即自2012年3月18日开始计算两年，李林本案起诉超过了诉讼时效。一审自起诉之日向前倒推两年计算诉讼时效，实际上是认为中港公司每天都在侵害李林全新且独立的债权，显然适用法律错误。2.即使本案认定中港公司应支付违约金，一审判决的违约金也过分高于李林的实际损失，且违约金的计算截止日期错误。违约金应当以实际损失为基础，兼顾合同履行情况、当事人过错等因素衡量。李林本案不存在实际损失，在李林取得房屋所有权证的情况下，一审以年利率3%标准计算违约金没有依据。中港公司已经于2016年6月2日向宿迁市国土资源局申请土地分割与备案，其违约金计算截止日期最多也只能是2016年6月2日，一审确定为2016年6月29日显然错误。
被上诉人李林未作答辩。
李林向一审法院起诉请求：1.判令中港公司立即办理并交付涉案商品房的土地使用权证；2.中港公司支付逾期交付土地使用权证违约金10000元（暂主张10000元，以509149元为基数，自2012年7月13日起，按日万分之三的标准计算至实际办证之日止）。
一审法院经审理查明：2010年12月27日，双方签订《商品房买卖合同》一份，约定李林购买中港公司开发的中港雅典城C18幢1单元102室商品房，房屋总价为509149元。合同第十四条约定：如因出卖人的责任，买受人不能在该商品房交付使用后90日内买受人取得房屋权属证书的，双方同意按下列第2项处理：……2、买受人不退房，合同继续履行，自该商品房交付使用后第91日起至实际取得房地产权属证书之日止，出卖人按日向买受人支付已付房价款万分之三的违约金。中港公司于2011年12月19日将涉案房屋交付给李林，且涉案房屋已经办理了房屋所有权证，李林已向中港公司履行了支付房款509149元义务。现李林因涉案房屋土地使用权证至今未办理提起成讼。
一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，双方签订《商品房买卖合同》，合同依法成立并生效，双方应按照合同履行各自的义务。现中港公司逾期办理房屋土地使用权证，已构成违约，中港公司应承担违约责任。根据《不动产登记暂行条例》和本地不动产统一登记政策，涉案房屋土地使用权证自2016年6月29日已不再发放，原房屋所有权证继续有效，如房屋未办理抵押贷款，房屋所有权人可到本地不动产登记中心办理不动产权证书，如房屋尚有贷款，可在贷款还清后办理不动产权证书。现涉案房屋客观上无法办理土地使用权证，故对李林要求中港公司办理房屋土地使用权证的诉讼请求，不予支持。
中港公司辩称，李林主张中港公司支付违约金的诉讼请求已超过诉讼时效。一审法院认为，该违约金的请求给付是一种持续性债权，随时间的推移不断发生变化，违约金应当以每个个别的债权分别适用诉讼时效，此种持续性债权的诉讼时效即为两年，因李林在办证期限届满超过两年后起诉，由于违约行为在起诉时仍在继续，且李林也未能提供证据证明其在起诉之前向中港公司主张过权利，故保护李林自起诉之日（2017年1月10日）起倒推两年的违约金即自2015年1月10日起开始计算违约金。
李林主张其从领取房屋所有权证书时即向中港公司主张权利。一审法院认为，李林仅提供证人证言证明，无其他证据予以佐证，证人证言的证明力极弱，不予采信。
中港公司辩称，其于2016年6月2日已经向宿迁市国土资源局申请办理土地分割手续，已履行了合同约定的备案登记资料的义务。一审法院认为，中港公司提供的证据不足以证实其于2016年6月2日履行备案登记资料的义务，故对中港公司的辩解意见不予采信。
中港公司辩称违约金过高。一审法院认为，李林已经取得购买房屋的所有权证，李林未能提供证据证实因未办理土地证对房屋的占有、使用、收益、处分受到影响，也未提供证据证实其损失。又中港公司请求对违约金予以调整，故将违约金调整为以全额购房款为基数按年利率3%计算违约金。违约金计算截止日期调整为2016年6月29日。
中港公司辩称土地使用权证不属于房产权属证书，因无法律依据，对该辩解意见不予采信。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百一十四条、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，遂判决：一、江苏中港房地产开发有限公司于判决生效之日起十日内给付李林逾期办证违约金（以509149元基数，自2015年1月10日起计算至2016年6月29日止，按年利率3%计算）；二、驳回李林要求办理土地使用权证的诉讼请求。案件受理费5304.97元，由李林负担4954.97元，由江苏中港房地产开发有限公司负担350元。
二审中，中港公司为支持其上诉请求，提供《申请书》（复印件）、《不动产产权情况表》（复印件）各一份，旨在证明：中港公司在2016年6月2日履行了约定的备案义务。对此，李林未予质证。
本院认证意见：《申请书》《不动产产权情况表》，从其内容上并不能证明中港公司于2016年6月2日完成了备案等应尽义务，故与本案无关。
二审查明事实与一审查明事实一致，本院依法予以确认。
本案争议焦点为：1.李林请求中港公司给付逾期办理土地使用权证违约金是否超过诉讼时效以及本案支持的逾期天数如何确定。2.一审将双方约定的“日万分之三”违约金计算标准调减为年利率3%是否适当。
关于第一争议焦点。本院认为，从双方签订的《商品房买卖合同》第十四条内容看，双方约定的是以日为单位累计计算违约金数额，违约金的数额随着违约行为的持续发生不断增长，因此李林的违约金请求给付为继续性债权，即随时间的推移不断发生变化，违约金应当以每个个别的债权分别适用诉讼时效。根据《不动产登记暂行条例》和本地不动产统一登记政策，涉案房屋土地使用权证自2016年6月29日已不再发放，故涉案房屋至2016年6月29日已经客观上不能办理土地使用权证，且2016年6月29日之后是否办理土地使用权证并不妨害李林的权益，李林的逾期办理土地使用权证违约金请求给付个别债权由此予以确定，也以该债权适用本案诉讼时效。李林于2017年1月10日向一审法院起诉主张给付逾期办理土地使用权证违约金，此时至2016年6月29日并未超过两年，故李林请求中港公司给付逾期办理土地使用权证违约金没有超过诉讼时效。
中港公司将涉案房屋交付给李林，虽然依据双方约定，中港公司应在房屋交付使用后第91日起支付逾期办理土地使用权证违约金，但因本案的违约金应以每个个别的债权分别适用诉讼时效，故在李林没有证据证明其在本案起诉前向中港公司主张过权利情况下，本案只能支持李林起诉前两年的逾期办理土地使用权证违约金。李林起诉时间为2017年1月10日，因李林本案提供的证据不能证明其在起诉前向中港公司主张过权利，故应由此倒退两年，支持李林2015年1月10日后的违约金债权。因2016年6月29日债权确定，故本案支持的逾期天数为2015年1月10日至2016年6月29日期间的天数。
关于第二争议焦点。本院认为，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少。本案中，双方虽然约定以“日万分之三”支付违约金，但审理中中港公司主张逾期办理土地使用权证未给李林造成实际损失，并主张对违约金予以调减。因本案审理中李林并未提供证据反证因中港公司逾期办理土地使用权证给其造成损失，故一审将双方约定的“日万分之三”违约金计算标准酌定调减为年利率3%并无不当。中港公司上诉称李林不存在实际损失，一审判定的违约金标准过高。由于中港公司存在为李林办理土地使用权证违约，因违约金兼具惩罚性，且并无证据证明“年利率3%”违约金标准过高，故本院对中港公司该上诉主张不予支持。
综上，上诉人中港公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费360元，由上诉人江苏中港房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 黄亚非
审判员 庄云扉
审判员 陈泽环
二〇一七年十一月二十八日
书记员 吴 刚
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