河南省洛阳市洛龙区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）洛龙民初字第2259号
原告赵胜民，男，1975年11月5日出生，汉族，住址汝阳县。
委托代理人张志忠，河南民天律师事务所律师。特别授权代理。
被告余致成，男，1973年12月30日出生。住址湖北省郧西县。现住洛阳市吉利区。
委托代理人刘太宜，男，1954年12月12日生，汉族，住洛阳市吉利区。特别授权代理。
被告洛阳成翔建筑工程有限公司。统一社会信用代码：91410300750721368L（1-1）。
法定代表人刘淑霞。
委托代理人李晖，河南永晖律师事务所律师。特别授权代理。
被告郧西县天一建筑劳务有限公司。组织机构代码证号：66226727-3。
法定代表人余致庚。
原告赵胜民诉被告余致成、洛阳成翔建筑工程有限公司、郧西县天一建筑劳务有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告赵胜民及委托代理人张志忠、被告余致成及委托代理人刘太宜、被告洛阳成翔建筑工程有限公司委托代理人李晖到庭参加诉讼。被告郧西县天一建筑劳务有限公司经本院合法传唤，无故未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。
原告赵胜民诉称，原告在2010年时经人介绍跟随被告余致成干建筑活。2014年7月份被告余致成让原告联系些民工到洛阳市××大道××工地××、××楼干建筑活。同年7月4日原告携数名民工来洛干活。被告余致成承诺每人每天工钱280元，管住不管吃。同年7月24日下午19时左右，原告在干活过程中左手被电锯割伤，原告当即被2名工友和一名工地负责人送到洛阳新区人民医院。经诊断造成左手皮肤撕裂伤，开放性第二、三掌骨骨折伴骨缺损及左手伸指肌腱、肌肉断裂伴神经损伤。经过医院治疗20天后出院。原告受伤后，被告余致成在支付了医药费后拒不再支付任何费用。现在原告因伤已经丧失劳动能力，家里没有其他生活来源，原告一家的生活无法维持。原告受雇于被告余致成，雇员在雇用活动中受伤，被告余致成作为雇主应承担赔偿责任。被告洛阳成翔建筑工程有限公司系该工程的总承包人。被告应当赔偿原告损失。要求被告共同赔偿原告各项损失8万元。
被告余致成辩称，对原告的起诉，造成伤害是事实，赔偿数额过高，赔偿金额理由不太充足，第一次住院费，我们支付了3万多元，包含医疗费和护理费和生活费我们支付的。二次住院的费用，必须有单据。关于误工天数，原告还在其他地方干活。每天280元过高。法院依法核算他的赔偿数额。事故责任应进行划分，他是装卸模板的，私自使用电锯，原告应承担主要责任。我们和成翔公司有合同，我们应承担40%。
被告洛阳成翔建筑工程有限公司辩称，本案应属于劳动案件，应先行进行仲裁，本案程序不当。洛阳成翔建筑工程有限公司不应承担赔偿责任，洛阳成翔建筑工程有限公司已经将主体工程合法分包给天一劳务公司，天一公司具备主体用工资格，用工的伤情依法由天一公司承担。承包合同中约定有安全责任规定，但是是成翔公司和天一公司之间的约定，是对安全责任的一种奖惩比例，并非分担比例，对外没有效力。
被告郧西县天一建筑劳务有限公司经本院合法传唤，无故未到庭参加诉讼，也未向本院提供答辩及证据材料。
经审理查明，原告赵胜民受雇于被告余致成，后在被告洛阳成翔建筑工程有限公司承建的开元壹号5号、6号楼项目建筑工作，其工作期间每天工资为280元。2014年7月24日下午19时左右，原告在干活过程中左手被电锯割伤，原告当即被送到洛阳新区人民医院。经诊断造成左手皮肤撕裂伤，开放性第二、三掌骨骨折伴骨缺损及左手伸指肌腱、肌肉断裂伴神经损伤。经过医院治疗20天后出院。在该医院住院期间，被告余致成支付了原告住院期间的全部医疗费用、生活费用，并且安排人员对原告给予护理。2016年1月19日至2016年1月23日，原告赵胜民在洛阳新区人民医进行了骨折内固定术后愈合治疗，共住院治疗4天时间，花费医疗费2797.9元，期间陪护1人。原告赵胜民的伤情，经本院委托河南中允司法鉴定中心对其进行伤残等级鉴定。2015年4月20日，该鉴定中心作出了豫中允司鉴中心（2015）临鉴字第45号法医临床学鉴定意见书，认定原告赵胜民的伤情为十级伤残。原告赵胜民支付鉴定费700元。后因赔偿事宜协商未果，原告故诉至法院。考虑到自身对损害事实具有部分过错，自愿承担30%责任，要求被告承担70%的赔偿责任，共同赔偿原告各项损失8万元。本院审理中，原告要求追加郧西县天一建筑劳务有限公司作为本案共同被告参加诉讼，由于被告郧西县天一建筑劳务有限公司经本院合法传唤，无故未到庭参加诉讼，使本院调解无法达成。
另查，原告赵胜民夫妻二人生育有两个子女，长子赵帅飞，现年11岁、长女赵凤晓，现年13岁。原告赵胜民父亲赵仁须，现年74岁，扶养义务人包括原告在内为4人。
还查明，开元壹号5号、6号楼项目是由被告洛阳成翔建筑工程有限公司承建，被告洛阳成翔建筑工程有限公司又将劳务部分分包给被告郧西县天一建筑劳务有限公司，被告余致成挂靠于被告郧西县天一建筑劳务有限公司，被告余致成为实际施工人。
本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案原告赵胜民受雇于被告余致成，在提供劳务时受伤，其自身有部分过错，自愿承担30%责任，本院予以认定。被告余致成作为实际施工人，在组织施工中没有尽到充分的安全保障义务，依法对原告赵胜民的损失应当承担赔偿责任，其应承担原告所有损失的70%赔偿责任。被告郧西县天一建筑劳务有限公司在本案中作为涉案工程中劳务部分的分包人，其又是将劳务交由被告余致成施工，应当知道作为实际施工人的被告余致成没有相应资质进行承包施工，却仍把该工程分包给被告余致成，均具有明显的过错。根据规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。因此，原告要求被告余致成、郧西县天一建筑劳务有限公司承担赔偿责任于法有据，本院予以支持。被告洛阳成翔建筑工程有限公司在承包工程后，将劳务部分分包给了具有建筑业企业资质的被告郧西县天一建筑劳务有限公司，并签订了合法、有效的劳务分包合同，明确约定了安全生产方面的权利、义务及责任承担，已尽到了安全生产方面的相应义务，原告被告洛阳成翔建筑工程有限公司承担赔偿责任于法无据，对原告的该诉讼请求，本院不予支持。经对原告要求的赔偿数额进行审核，原告的损失为：1、医疗费2797.9元（二次治疗期间）；2、残疾赔偿金为10853元／年（农村人均纯收入）×20年×10%＝21706元；3、原告误工费庭审中双方认可原告每天工资为280元，原告不能提供证据证实该工资属于其长期正常工资，也没有提供完税证明，根据本案实际情况，酌定原告的误工费依据河南省建筑业标准38425元/年计算，38425元/年÷365天×279天（定残前一天）=29378.7元；4、护理费依据居民服务业30482元／年÷365天×4天（二次治疗期间）×1人＝334元；5、住院伙食补助费为30元／天×4天（二次治疗期间）＝120元；6、营养费为10元／天×4天（二次治疗期间）＝40元；7、鉴定费700元；8、交通费，本院根据本案实际情况酌定为400元；9、扶养人生活费为赵凤晓7887元/年（农村人均消费性支出）÷2人×10%×5年＝1971.75元；赵帅飞7887元/年（农村人均消费性支出）÷2人×10%×7年＝2760.45元；赵仁须7887元/年（农村人均消费性支出）÷4人×10%×6年＝1183.05元。共计5912.25元。以上所有费用共计61388.85元。被告余致成应承担其中的70%即42972.2元，原告赵胜民应承担其中的30%即18416.65元。原告因此次事故构成了十级伤残，给原告造成了一定精神损害，故本院对原告要求被告赔偿精神抚慰金5000元的诉讼请求予以支持。对于原告的其他诉讼请求本院予以驳回。被告郧西县天一建筑劳务有限公司经本院合法传唤，无故未到庭参加诉讼，视为放弃自己的诉讼权利。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》的一百四十四条之规定，经合议庭合议后，判决如下：
一、被告余致成于本判决书生效之日起十日内支付原告赵胜民医疗费、误工费、住院期间伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、护理费、鉴定费、交通费、被扶养人生活费等费用共计42972.2元；
二、被告余致成于本判决书生效之日起十日内支付原告赵胜民精神抚慰金5000元；
三、被告郧西县天一建筑劳务有限公司对本判决第一、二项和被告余致成承担连带赔偿责任；
四、驳回原告赵胜民的其他诉讼请求。
如被告未按照本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费1800元，原告赵胜民承担800元，被告余致成、郧西县天一建筑劳务有限公司共同承担1000元。
如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。
审 判 长 郭 瑜
审 判 员 董曾曾
人民陪审员 王 倩
二〇一六年十一月二十一日
书 记 员 王淑杰