安徽省六安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖15民终1247号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司宜兴支公司。
负责人：杨春，该支公司总经理
委托诉讼代理人：戴文祥，安徽戴文祥律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：黄立传。
委托诉讼代理人：李才宇，安徽皋陶律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李传炎。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司宜兴支公司（以下简称平安财保宜兴支公司）因与被上诉人黄立传、李传炎机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省霍邱县人民法院（2016）皖1522民初94号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安财报宜兴支公司的诉讼代理人戴文祥、被上诉人黄立传及其诉讼代理人李才宇、被上诉人李传炎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
平安财保宜兴支公司上诉请求：驳回原审法院作出的判决，依法改判。事实和理由：1.医疗费应扣除非医保用药部分；2.原审判决误工费不合理；3.二次手术费用，应以实际支出为准；4.残疾赔偿金赔偿年限应为11年。
黄立传辩称，1.上诉人一审没有对非医保用药申请鉴定；非医保用药的保险合同约定问题，因保险公司没有向投保人告知，该约定无效，伤者黄立传是第三人，保险公司与投保人之间的约定，不能约束第三人；2.黄立传已提供证据证明存在误工损失；3.二次手术费是经过鉴定的，上诉人并未提出异议，说明其认可了鉴定意见；4、黄立传的伤残赔偿年限应为12年。
李传炎辩称，垫付的10000元医疗费要求返还。
黄立传向一审法院起诉请求：两被告赔偿1、医疗费27629.3元；2、营养费1800元；3、住院伙食补助费1110元；4、护理费9605.9元；5、误工费18123元；6、伤残评定费2450元；7、伤残赔偿金25976.4元；8、精神抚慰金10000元；9、二次医疗费15000元；10、交通费2000；11、财产损失2000以及由被告承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：2015年5月21日18时20分，李传炎驾驶苏B号小型轿车沿长周路由西向东行驶至河口镇林桥村乐口路处，与黄立传驾驶的电瓶三轮车由路南向北转弯时发生接触，致黄立传受伤，两车受损的事故。该起事故经霍邱县公安局交通警察大队认定李传炎负此起事故全部责任，黄立传不负事故责任。事故发生后黄立传被送往六安市立医院进行治疗，合计住院37日，共支出医疗费27629.3元。出院后黄立传所受伤经鉴定构成九级伤残，且休息期为210日、营养期60日，护理期90日。事故发生后李传炎为黄立传垫付医疗费10000元。另查明，肇事车辆苏B号小型轿车在平安财保宜兴支公司投有机动车交通事故强制险及保险限额为50万的不计免赔率的第三者商业责任险，事故发生于保险期间内。
一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，该机动车同时投保机动车交通强制保险和第三者商业责任险的，先由承保险公司在机动车交通强制保险限额内予以赔偿；不足的部分，由承保公司在第三者商业责任险限额内予以赔偿；仍有不足的，由有过错的一方承担赔偿责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本案中，李传炎负事故全部责任，黄立传不负事故责任，因此保险公司应在交强险及第三者商业责任险范围内进行赔偿。本案诉讼中，黄立传申请按照安徽省最新的人身损害赔偿标准进行赔偿，保险公司对此未持异议，也符合法律规定，法院予以认定。平安财保宜兴支公司、李传炎对黄立传主张的营养费、住院伙食补助费、护理费、伤残抚慰金数额均无异议，法院予以确认。关于医疗费数额，平安财保宜兴支公司认为应扣除非医保用药部分，但是其并未就医疗费中属非医保用药部分进行举证，因此对于该辩称不予认可；就误工费而言，平安财保宜兴支公司认为事故发生时黄立传已68岁，不应享有误工费，且黄立传未举出相应证据来证明其在从事相关工作，法院认为，黄立传在事故发生时虽已届68周岁，但是根据我国当前农村现状，黄立传以自己劳动收入作为主要生活来源符合当前农村实际情况，且黄立传出示的村委会证明也反应了其从事生产劳动的事实，因此对于黄立传的误工费诉求，法院予以支持；伤残评定费保险公司在第三者商业责任险内不予承担符合其合同约定，但应在交强险内予以承担；就精神抚慰金数额，结合黄立传伤残情况及事故责任情况，该院酌定为8000元；二次手术费因保险公司未举出证据证明黄立传的二次手术费过高，故对于司法鉴定意见确定的二次手术费数额15000元，法院予以认定；交通费结合黄立传到六安住院情况，酌定为400元；财产损失酌定为1400元。经法院核实，黄立传诉求的赔偿数额为：1、医疗费27629.3元；2、营养费1800元（30元／日90日）；3、住院伙食补助费1110元（30元／日90日）；4、护理费8865.9元（116元／日37日＋86.3元／日53日）；5、误工费18123元（86.3元／日210日）；6、伤残评定费2450元；7、伤残赔偿金25970.4元（10821元／年12年20%）；8、精神抚慰金8000元；9、二次手术费15000元；10、交通费1000元；11、财产损失1400元。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司宜兴支公司在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿金限额内赔偿原告黄立传医药费、营养费、住院伙食补助费10000，在死亡伤残赔偿金范围内赔偿原告黄立传护理费8865.9元、误工费18123元、伤残赔偿金25970.4元、精神抚慰金8000元、伤残评定费2450元、二次手术费15000元、交通费1000元，在财产损失赔偿限额内赔偿原告黄立传财产损失1400元，合计90809.3元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司宜兴支公司在第三者商业责任险赔偿限额内赔偿原告黄立传医药费20539.3元；三、驳回原告其他诉讼请求。上述判决总计111348.6元，被告中国平安财产保险股份有限公司宜兴支公司于判决生效后十五日内一次性付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2613元，由中国平安财产保险股份有限公司宜兴支司负担2000元，被告李传炎613元。
二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案二审的争议焦点为：一审判决对医疗费、误工费、二次手术费和残疾赔偿金的计算是否正确。
关于医疗费问题，平安财保宜兴支公司上诉称非医保用药应予扣除，但其既未对非医保用药的数额提出鉴定，也未提供证据证明双方约定对于非医保用药应予扣除，故其该上诉理由不成立。关于误工费，黄立传虽年满68周岁，但其并未完全丧失劳动能力，而是在家从事农业生产，其因本起交通事故致残，经鉴定应休息210日，故其请求误工费损失，应予支持。关于二次手术费问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款的规定，必然发生的后续治疗费可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿，本案中，黄立传的后续医疗费经鉴定为15000元，平安财保宜兴支公司对此未提出异议，故一审判决支持二次手术费并无不当。关于残疾赔偿金问题，黄立传2015年10月28日经安徽正源司法鉴定所评定为九级伤残，此时其已年满68周岁，故其残疾赔偿金应按12年计算，原审判决按照12年计算其残疾赔偿金并无不当。
综上所述，平安财保宜兴支公司的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2613元，由中国平安财产保险股份有限公司宜兴支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 童竹平
代理审判员 魏 晋
代理审判员 王 芬
二〇一六年九月十四日
书 记 员 汪 洋
附：相关法律条款
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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