湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂01民终6479号
上诉人（原审原告）：龚列，男，1963年7月13日出生，汉族，住武汉市武昌区。
委托诉讼代理人：龚其福（龚列之父），住武汉市武昌区。
被上诉人（原审被告）：武汉江南实业集团有限公司。住所地：武汉市新洲区阳逻经济技术开发区工业园特*号。
法定代表人：刘彬，该公司董事长。
委托诉讼代理人：姚伟臣，男，该公司员工。
上诉人龚列为与被上诉人武汉江南实业集团有限公司（以下简称江南公司）劳动争议一案，不服湖北省武汉市新洲区人民法院（2016）鄂0117民初1281号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明：龚列于1982年11月进入江南公司工作。2007年，江南公司进行企业改制，双方于2008年1月18日重新签订《劳动合同书》，约定合同为自2007年12月23日起的无固定期限合同，工作岗位为设备维护工（保钳工）。2015年7月6日，龚列向江南公司单位出具《申请》一份，载明：我是细沙车间员工龚列，改制前的工龄补偿金未领，现申请领取一次性工龄补偿金，同意与企业解除劳动关系。2015年7月7日，双方签订《企业改制解除职工劳动合同（关系）补偿协议书》一份，约定龚列改制前应领取的经济补偿金为1050元／月×26月=27300元，填写的落款时间为2008年1月1日。同日，龚列领取了改制前后的经济补偿金共计44316元，领取了2015年6月份的工资1798.52元（实际工资为2090元，扣除了应由公司代扣的社保费用），并办理了离厂手续，江南公司向其出具《解除（终止）劳动合同证明书》一份。载明双方协商一致，同意于2015年7月7日依法解除合同。
原审另查明，龚列离职前12月的月平均工资为2125.3元／月（2014年8月至2015年6月工资分别为：2222.30元、2257.30元、2014.30元、2022.30元、2057.30元、2023.40元、2327.40元、2203.40元、2268.40元、2009.40元、2008.40元、2090元）。江南公司自认的标准为2127元／月。
2007年12月22日，江南公司职代会通过了《武汉江南实业集团有限公司改制搬迁职工分流安置方案》的决议，该方案第三部分安置职工办法第二条经济补偿金标准载明：按江南集团2006年职工月均工资1050元为经济补偿金标准，工作时间每满1年（工作时间不满1年按1年计算），发给1个月工资的经济补偿金。第三条安置办法第（3）项载明：解除劳动关系或终止劳动合同继续留用的职工，与江南集团重新签订劳动合同；经济补偿金按确定的标准和本人工作年限核定不发给本人，预留并移交工业控股公司实行专款专户管理……
龚列诉至原审法院，请求判令：1、确认江南公司系违法解除与龚列的劳动合同、《企业改制解除劳动合同补偿协议书》（以下简称《协议书》）及《证明书》无效；2、判令江南公司依法支付龚列赔偿金159923.42元（2351.815元×34月×2］；3、江南公司支付龚列代通知金2351.815元；4、诉讼费用由江南公司承担。
原审法院认为：龚列自1982年11月入职江南公司，2015年7月7日，龚列离开江南公司，双方对此事实均无异议，因此，双方存在劳动关系的期间为1982年11月至2015年7月7日。龚列出具的《申请》载明的内容为“同意与企业解除劳动关系”，表明双方解除劳动关系，系由江南公司提出，经龚列同意。根据《劳动合同法》第四十六条第（二）项的规定，江南公司应当支付解除劳动关系经济补偿金。案件审理过程中，经释明，龚列将请求支付赔偿金变更为请求江南公司补足经济补偿金28002元（2351.815元／月×34月－44316元）。
《劳动合同法》第九十七条第三款规定：本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。第九十八条规定：本法自2008年1月1日起施行。江南公司于2007年进行企业改制，双方终止原劳动合同，双方于2015年7月7日采用倒签方式签订了一份《企业改制解除职工劳动合同（关系）补偿协议书》，补偿年限为26年（1982年-2007年），双方均在该协议上签字，龚列亦在起诉状中陈述“2008年企业改制后，双方集体签订了无固定期（限）劳动合同”，表明双方经协商一致，解除了双方自1982年11月至2007年的劳动关系。龚列、江南公司于2008年1月18日重新签订《劳动合同书》，约定合同为自2007年12月23日起的无固定期限合同，2015年7月7日，双方协商一致解除了劳动关系。因此龚列领取的经济补偿金应当分段计算。对于龚列在《劳动合同法》施行后的经济补偿年限应为8年（2008年1月1日-2015年7月7日），按照其离职前12个月的月平工资2127元／月（以江南公司自认标准为准）为计算标准，其应领取的经济补偿金为17016元。在《劳动合同法》施行前，解除合同的经济补偿适用原劳动部发布的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》，该办法第五条规定：经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金。第十一条第一款规定：本办法中经济补偿金的工资计算标准是企业正常生产情况下劳动者解除合同前十二个月的月平均工资。因年限久远，双方并未提交证据证实龚列在2007年解除劳动关系前12个月的平均工资标准，而江南公司职代会已表决通过了按照1050元／月的标准作为计算经济补偿金的标准，故对以1050元／月计算龚列在施行《劳动合同法》之前的经济补偿金的标准予以认可，即在1982年至2007年期间，龚列应领取的经济补偿金为12600元（1050元／月×12月）。综上，龚列应领取的经济补偿金共计29616元。而江南公司共支付了龚列经济补偿金44316元，不应再支付经济补偿金。江南公司与龚列系协商一致解除劳动关系，属合法解除劳动关系，江南公司不应支付龚列一个月的工资作为代通知金。龚列诉称的《企业改制解除劳动合同补偿协议书》及《证明书》无效，因无有效证据予以证实，对其该项主张依法不予支持。
综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十条、第四十六条第（二）项、第四十七条、第九十七条第三款、第九十八条，《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，原审法院判决：驳回龚列的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由龚列负担，免予收取。
上诉人龚列不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判，变更经济补偿金数额。上诉事实与理由：一、原审判决认定事实错误。双方争议的焦点是：龚列在企业改制前、后经济补偿金的工作年限，是否要分开（即分段）计算。根据国务院《关于进一步规范国有企业改制工作实施意见》，即《国办法（2005）60号》文件第（四）项，关于切实维护职工合法权益中明确规定：“改制为国有控股企业的，改制后企业继续履行改制前企业与留用的职工签订的劳动合同；留用的职工在改制前企业的工作年限应合并计算为改制后企业的工作年限”以及《鄂人社发（2009）35号》文件第l0项第l7条规定：即使是存续的劳动合同，也规定：“《劳动合同法》施行之日存续的劳动合同在《劳动合同法》施行后，劳动者按照《劳动合同法》第38条的规定解除劳动合同或者劳动关系，以及······用人单位应按照《劳动合同法》第47条规定的标准；向劳动者支付经济补偿金；《劳动合同法》实施前后劳动者在本单位工作年限合并计算”。依据国家文件及本省法规规定，龚列改制前、后的工作年限应该依法合并计算。即：改制前26年，改制后8年合并计算后应为34年。但原判以双方2015年7月7日以倒签的形式，签订《企业改制解除职工劳动合同（关系）补偿协议书》，并提出了《申请》以及于2008年1月18日，双方又重新签订《劳动合同书》为由，认定双方已经协商一致，解除了双方自1982年11月至2007年的劳动关系，进而确认龚列领取的经济补偿金应当分段计算，属于认定事实错误。龚列于l982年11月进入江南公司工作至今已有34年。企业改制前，龚列与江南公司签订了劳动合同；企业改制后，双方又重新签定了新的劳动合同。依据上述文件，改制后继续履行原合同的规定，在新、老劳动合同交替之间，双方没有发生解除（终止）劳动合同的事实，其劳动关系并未发生改变。二、原判决适用法律错误。本案的判决结果依据《劳动合同法》第97条第3款的规定作出，即按存续劳动合同的经济补偿工作年限，分开计算的规定作出。所谓的“存续合同”，依据《劳动合同法》第97条第l款规定：应是“本法实行前已依法定立且在本法施行之日存续合同，继续履行”的合同，但龚列与江南公司签订的劳动合同是在《劳动合同法》施行之后签订的，解除前不属于存续的劳动合同。
被上诉人江南公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
二审期间，双方当事人均未提交新的证据。
原审查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为：本案争议的焦点是龚列于企业改制前、后的经济补偿金是否应分段计算。本案中，江南公司于2007年进行企业改制，江南公司职代会于同年12月22日通过了《武汉江南实业集团有限公司改制搬迁职工分流安置方案》的决议，后双方于2018年1月18日重新签订《劳动合同》，上述事实表明江南公司与龚列已按照上述决议终止了原劳动合同，但未办理终止劳动合同手续，龚列作为继续留用的职工与江南公司重新签订《劳动合同》。经查，江南公司改制前龚列的工作年限为26年。根据《武汉江南实业集团有限公司改制搬迁职工分流安置方案》规定：按江南公司2006年职工月均工资1050元为经济补偿金标准，工作时间每满1年，发给1个月工资的经济补偿金；解除劳动关系或终止劳动合同继续留用的职工，与江南公司重新签订劳动合同；经济补偿金按确定的标准和本人工作年限核定不发给本人，预留并移交工业控股公司实行专款专户管理。江南公司应支付龚列改制前的经济补偿金为27300元（1050元／月×26月），但该款项不支付给龚列本人，按照上述规定预留。2015年7月6日，龚列向江南公司申请解除劳动关系，双方于同年7月7日签订《企业改制解除职工劳动合同（关系）补偿协议书》一份，约定龚列改制前应领取的经济补偿金为1050元／月×26月=27300元，鉴于龚列在该协议书上签字，故应依法认定龚列对协议书内容的认可。现龚列上诉称该协议系其受欺诈签订，并无证据证实，应承担举证不能的法律后果。况且龚列随后领取了27300元，说明双方均按照上述协议书已实际履行。至于改制后的经济补偿金计算标准及数额，经计算为17016元（2127元／月×8月），龚列对此未表示异议，本院予以确认。综上，上诉人龚列的上诉理由均缺乏事实和法律依据，其上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由上诉人龚列负担，予以免交。
本判决为终审判决。
审判长 王 伟
审判员 张 静
审判员 李 娜
二〇一六年十二月十四日
书记员 李雯瑾