四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川01民终5792号
上诉人（原审被告)：蒋百灵，女，1958年9月23日出生，汉族，住重庆市万州区。
委托诉讼代理人：潘明敏，重庆百君（成都）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告)：何昌毅，男，1962年4月14日出生，汉族，住四川省绵阳市涪城区。
委托诉讼代理人：寇玉林，四川省盐亭县八角法律服务所法律工作者。
原审被告：谢静，女，1972年5月13日出生，汉族，住四川省成都市金牛区。
委托诉讼代理人：杨国强，四川竹海律师事务所律师。
原审第三人：四川升达林业产业股份有限公司。住所地：四川省成都市锦江区东华正街**号。
法定代表人：江昌政，董事长。
委托诉讼代理人：胡建，男，1963年1月23日出生，汉族，系公司员工。
上诉人蒋百灵因与被上诉人何昌毅、原审被告谢静、原审第三人四川升达林业产业股份有限公司（以下简称升达公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服成都市武侯区人民法院（2014）武侯民初字第5993号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月5日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人蒋百灵上诉请求：依法改判蒋百灵对何昌毅不承担赔偿责任。事实及理由：1、宜宾市翠屏区人民法院于2012年2月23日做出了（2012）翠屏民初字第79号《民事裁定书》，驳回何昌毅以蒋百灵为被告的提供劳务者受害责任纠纷起诉。该案与本案当事人相同，诉讼标的相同，诉讼请求相同，构成重复起诉；2、何昌毅对在工作时间和地点受伤证明不足，且何昌毅前往云南省的安装工作与蒋百灵无关，本案被告主体不适格；3、何昌毅与蒋百灵之间形成的是承揽关系而非雇佣关系。何昌毅不用每天按时报到上班，只是在有安装任务时蒋百灵才与何昌毅联系，蒋百灵亦不干涉何昌毅劳动过程，仅约定何昌毅在指定时间完成木地板的安装即可领取报酬；4、何昌毅对其受伤及伤情扩大负有过错责任，其应当承担损失的全部责任，蒋百灵不应承担本案的赔偿责任；5、何昌毅在绵阳百信医院的第二次手术并无必要，绵阳维益司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》不应采信。
被上诉人何昌毅辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
原审被告谢静辩称，本案与谢静没有关系。
原审第三人升达公司辩称，本案与升达公司没有关系。
何昌毅向一审法院起诉请求：蒋百灵、谢静赔偿何昌毅医疗费29480元(含辅助器具费）、伤残补助金48762元、精神抚慰金3000元、误工费18000元、护理费1600元、住院伙食补助费400元、交通费2000元、鉴定费700元、住院费800元，共计104742元。
一审法院认定事实：蒋百灵原系升达公司宜宾地区经销商，2011年3月22日，蒋百灵在四川省宜宾市翠屏区工商行政管理局登记成立宜宾市翠屏区升胜室内装饰材料经营部。
2011年4月6日，蒋百灵指派何昌毅前往云南省水富县国税大楼用户李东翠家安装地板。2011年4月8日，何昌毅在安装地板时，不慎从梯子上摔下受伤。当日，在水富县人民医院购药35元。次日经宜宾中西医结合医院诊断为L1椎体压缩性骨折，前缘压缩约1/2;L2前缘轻微变窄，腰椎骨质增生，建议住院治疗，何昌毅拒绝并签字。当日发生挂号费、治疗费、照片费共计239元。2011年4月12日，何昌毅进入绵阳市骨科医院住院治疗，于2011年4月23日出院，出院诊断为：腰1椎骨折（A0-B)。出院医嘱：三月内以卧床为主，可佩戴支具下床适当活动，半年内避免负重加强四肢功能锻炼。住院前CT检查费210元，住院治疗期间发生医疗费21839.77元，医疗器械费1800元。出院后门诊检查产生挂号费、放射费、医药费共计671.97元。2012年5月29日，何昌毅进入绵阳百信医院住院治疗，于2012年6月7日出院，出院诊断腰1椎体骨折内固定术后。出院医嘱：隔日换药、加强腰部锻炼。住院期间产生医疗费4684.51元。上述共产生医疗费27680.25元，辅助器具费1800元。2015年1月20日，何昌毅伤情经绵阳维益司法鉴定中心适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准评定何昌毅伤情为十级伤残。何昌毅支出鉴定费700元。
另查明，1.何昌毅生于1962年4月14日，系农村户籍，长期在外务工；2.何昌毅住院期间，蒋百灵向何昌毅支付医药费5000元，出院后，蒋百灵向何昌毅支付现金2500元；3.宜宾市翠屏区升胜室内装饰材料经营部于2015年3月21日注销。
一审法院认定上述事实采信了经销合同、个体工商登记情况、销售及安装合同、病历资料、医疗费票据、医疗器械费收据、鉴定意见、鉴定费票据及当事人陈述等证据。
一审法院认为，蒋百灵经法院合法传唤未到庭应诉，放弃答辩和质证的权利，法院对何昌毅提交的证据原件的真实性、合法性、与本案的关联性及证明力予以确认。根据各方当事人提交的证据及在庭审中的陈述，蒋百灵系何昌毅的雇主，何昌毅未提交证据证明与谢静之间存在雇佣关系。蒋百灵雇佣何昌毅从事地板安装工作，何昌毅在提供劳务过程中受到损害，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”之规定，应由蒋百灵对何昌毅损害承担赔偿责任。
关于何昌毅损失项目。1.医疗费：法院根据医院出具的医疗费、住院费用明细等收款凭证，结合病历诊断书等证据确定何昌毅住院医疗费27680.25元；2.残疾赔偿金：参照2014年度成都市城镇居民人均可支配收入24381元，结合何昌毅十级伤残等级，何昌毅残疾赔偿金为48762元（24381元/年×20年×l0%);3.精神损害抚慰金：法院根据何昌毅受伤程度确认其遭受精神损害,并酌定精神损害抚慰金为3000元；4.误工费：结合何昌毅受伤时间、病历资料等证据记载的住院22天、三月内以卧床为主，参照2014年度建筑行业平均工资，法院确认误工费为12173元（38303元÷365天×ll6天)；5.护理费：结合何昌毅住院时间，参照本地护工的一般收入标准，法院确认护理费为1760元（80元/天×22天），何昌毅主张1600元不违反法律法规的强制性规定，法院予以认可；6.住院伙食补助费：结合何昌毅住院时间，参照当地国家机关一般工作人员的出差补助标准确定为660元（22天×30元/天），何昌毅主张400元不违反法律法规的强制性规定，法院予以认可；7.交通费：结合何昌毅住院治疗情况，法院酌定交通费为500元；8.鉴定费700元，结合鉴定费票据，法院予以支持；9.住宿费，因何昌毅不是确有必要到外地治疗且因客观情况不能住院，法院对住宿费的请求不予支持；10.辅助器具费1800元，有相应票据证明，法院予以支持。
综上，何昌毅各项损失共计93615.25元（医疗费27680.25元+残疾赔偿金48762元+误工费12173元+护理费1600元+住院伙食补助费400元+交通费500元+鉴定费700元+辅助器具费1800元），加上精神抚慰金3000元，共计96615.25元，此款由蒋百灵承担赔偿责任。扣除蒋百灵已向何昌毅支付的7500元，还应向何昌毅支付89115.25元。遂根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、蒋百灵于判决生效之日起十日内支付何昌毅89115.25元;二、驳回何昌毅的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1280元，由蒋百灵承担。
本院经二审查明的事实与一审查明的事实一致；本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，根据蒋百灵在上诉状中“在有安装任务时蒋百灵与何昌毅联系，蒋百灵亦不干涉何昌毅劳动过程，仅约定何昌毅在指定时间完成木地板的安装即可领取报酬”的自认以及何昌毅关于其受雇于蒋百灵的陈述，并结合各方当事人在原审中出示的证据和陈述，足以认定何昌毅系蒋百灵指派前往云南省水富县国税大楼用户李东翠家安装地板，蒋百灵系何昌毅的雇主。何昌毅在提供劳务过程中受到损害，蒋百灵应当对何昌毅损害承担赔偿责任。蒋百灵主张与何昌毅系承揽关系，但从本案具体情况看，何昌毅接受蒋百灵指示并由其支付报酬，何昌毅为蒋百灵提供劳务，双方存在支配和从属关系，双方的关系符合雇佣关系的法律特征。蒋百灵主张何昌毅对其受伤及伤情扩大负有过错责任，没有符合法律规定的有效证据证明，本院不予采纳。蒋百灵提出何昌毅第二次手术没有必要以及绵阳维益司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》不应采信，亦没有证据证明，本院不予支持。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百一十二条：“裁定不予受理、驳回起诉的案件，原告再次起诉，符合起诉条件且不属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，人民法院应予受理。”的规定，宜宾市翠屏区人民法院于2012年2月23日（2012）作出翠屏民初字第79号《民事裁定书》，驳回何昌毅以蒋百灵为被告的提供劳务者受害责任纠纷起诉。本案何昌毅再次起诉，符合起诉条件且不属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，人民法院应予受理。故蒋百灵提出本案构成重复起诉的上诉请求，本院不予支持。
综上所述，上诉人蒋百灵的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费891元，由上诉人蒋百灵负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 邓凌志
代理审判员 黄小华
代理审判员 张艳秋
二〇一六年九月十三日
书 记 员 石金凤