浙江省丽水市莲都区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）丽莲刑初字第233号
公诉机关丽水市莲都区人民检察院。
被告人徐某甲，中共党员，原丽水市莲都区水阁街道叶岙行政村村民主任兼党支部书记。因本案，于2014年8月19日被刑事拘留，同年9月5日被取保候审。
指定辩护人陈翥，丽水市法律援助中心律师。
被告人孙某甲，农民。曾因犯开设赌场罪，于2011年6月15日被本院判处拘役五个月，缓刑十个月。因本案，于2014年6月21日被刑事拘留，同年7月16日被取保候审。
指定辩护人金志勇，丽水市莲都区法律援助中心律师。
被告人徐某乙，中共党员，原丽水市莲都区水阁街道叶岙行政村村委委员。因本案，于2014年6月21日被刑事拘留，同年7月16日被取保候审。
辩护人李晓丽、郑思莹，浙江南明律师事务所律师。
被告人吴某甲，中共党员，原丽水市莲都区水阁街道叶岙行政村村委委员。因本案，于2014年7月14日被刑事拘留，同年8月1日被取保候审。
辩护人楼斌，浙江法和律师事务所律师。
被告人孙某乙，中共党员，原丽水市莲都区水阁街道叶岙行政村村委委员。因本案，于2014年7月14日被刑事拘留，同年8月1日被取保候审。
指定辩护人邹维菊，丽水市法律援助中心律师。
被告人吴某乙，中共党员，原丽水市莲都区水阁街道叶岙行政村支委委员。因本案，于2014年7月14日被刑事拘留，同年8月1日被取保候审。
辩护人王扩海，浙江金道律师事务所律师。
丽水市莲都区人民检察院以丽莲检刑诉（2015）202号起诉书指控被告人徐某甲、孙某甲、徐某乙、吴某甲、孙某乙、吴某乙犯职务侵占罪，于2015年4月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。丽水市莲都区人民检察院依法指派代理检察员施柳伊出庭支持公诉，被告人徐某甲及其指定辩护人陈翥、被告人孙某甲及其指定辩护人金志勇、被告人徐某乙及其辩护人李晓丽、郑思莹、被告人吴某甲及其辩护人楼斌、被告人孙某乙及其指定辩护人邹维菊、被告人吴某乙及其辩护人王扩海到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2010年，时任丽水市经济开发区水阁街道叶岙村村双委成员的被告人徐某甲、徐某乙、孙某乙、吴某甲、吴某乙商量决定，由双委成员自己合伙承包建设叶岙村集体宿舍附属工程，鉴于村干部不能承包村里的工程，便决定以孙某甲的名义与叶岙村签订承包合同。后被告人徐某甲、徐某乙、孙某乙、吴某甲、吴某乙等村双委成员违反金额较大的工程项目必须进行公开招投标的规定，在未经公开招投标的情况下，与被告人孙某甲签订承包合同，并由被告人孙某甲负责附属工程的具体实施。工程竣工后，被告人徐某甲找人代表施工方对工程进行竣工结算，与被告人徐某乙、孙某乙、吴某甲、吴某乙未对附属工程进行监督审核，便按照合同约定先后分三次向被告人孙某甲支付了人民币80万元工程款。被告人孙某甲向村里领取工程款后，在被告人徐某甲的授意下，对工程款进行分配，分给被告人徐某甲8万元人民币，分给被告人徐某乙、孙某乙、吴某甲、吴某乙各2万元人民币，其自己分得1.9万余元人民币。经浙江大兴建设项目管理咨询有限公司对该项目进行工程造价鉴定，水阁街道叶岙村集体宿舍室外配套工程造价仅为人民币613369元。
案发后，被告人徐某甲、吴某甲、吴某乙主动到公安机关投案，徐某甲成功劝说其他案件的犯罪嫌疑人到公安机关投案，六名被告人已退缴全部违法所得。
上述事实有户籍证明、被告人供述、证人证言及其他书证等予以证明。被告人徐某甲、孙某甲、徐某乙、吴某甲、孙某乙、吴某乙的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条的规定，构成职务侵占罪；被告人徐某甲系主犯；被告人孙某甲、徐某乙、吴某甲、孙某乙、吴某乙系从犯。被告人徐某甲、吴某甲、吴某乙有自首情节；被告人徐某甲有立功表现。提请依法判处。
被告人徐某甲对公诉机关指控的犯罪事实无异议。
被告人徐某甲的指定辩护人的辩护意见：1、被告人徐某甲的犯罪数额应扣除被告人徐某甲的挖掘机费用2万元；2、被告人徐某甲有自首、立功情节；3、被告人徐某甲属于初犯、偶犯，且当庭自愿认罪，具有悔罪表现，退缴全部违法所得。建议对被告人徐某甲减轻处罚。
被告人孙某甲对公诉机关指控的犯罪事实无异议。
被告人孙某甲的指定辩护人的辩护意见：1、被告人孙某甲对起诉书指控的全部犯罪事实，自愿认罪；2、被告人孙某甲一直能如实稳定供述自己的罪行，系坦白，全部赃款已退赔。3、被告人孙某甲系从犯。本案被告人孙某甲的违法所得为19000元。综上，建议对被告人孙某甲减轻处罚，判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。
被告人徐某乙对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但辩解应定性为非国家工作人员受贿罪。
被告人徐某乙的辩护人的辩护意见：1、被告人徐某乙构成非国家工作人员受贿罪而非职务侵占罪，而且应认定数额为20000元；2、被告人徐某乙有自首情节并且积极退赃；3、被告人徐某乙系初犯、偶犯，没有任何前科。综上，建议对被告人徐某乙免予刑事处罚。
被告人吴某甲对公诉机关指控的犯罪事实无异议。
被告人吴某甲的辩护人的辩护意见：被告人吴某甲主观恶性小，有从犯、自首、全部退赃这些情节，建议在量刑时对其减轻处罚并适用缓刑。
被告人孙某乙对公诉机关指控的犯罪事实无异议。
被告人孙某乙的指定辩护人的辩护意见：1、被告人孙某乙的犯罪行为构成的非国家工作人员受贿罪，受贿仅2万元；2、被告人孙某乙系初犯、偶犯，当庭自愿认罪，且认罪态度较好，已积极退赃。综上，建议对被告人孙某乙免予刑事处罚。
被告人吴某乙对公诉机关指控的犯罪事实无异议。
被告人吴某乙的辩护人的辩护意见：1、被告人吴某乙的行为不构成职务侵占罪的共犯，其行为属于非国家机关工作人员受贿，根据相关司法解释，不应认定为犯罪；2、被告人吴某乙有自首情节，是从犯，案发前，被告人已退清赃款；3、被告人吴某乙当庭认罪，悔罪态度较好；4、案发前，被告人一贯表现良好，是初犯。综上，建议对被告人吴某乙免除处罚。
经审理查明：2010年，时任丽水市经济开发区水阁街道叶岙村村双委成员的被告人徐某甲、徐某乙、孙某乙、吴某甲等人商量决定，由双委成员自己合伙承包建设叶岙村集体宿舍附属工程，鉴于村干部不能承包村里的工程，便决定以被告人孙某甲的名义与叶岙村签订承包合同（被告人吴某乙当时未参加会议，会后由被告人徐某甲向被告人吴某乙转告会议内容，被告人吴某乙表示同意）。后被告人徐某甲、徐某乙、孙某乙、吴某甲、吴某乙等村双委成员违反金额较大的工程项目必须进行公开招投标的规定，在未经公开招投标的情况下，与被告人孙某甲签订承包合同，并由被告人孙某甲负责附属工程的具体实施。工程竣工后，被告人徐某甲找人代表施工方对工程进行竣工结算，与被告人徐某乙、孙某乙、吴某甲、吴某乙未对附属工程进行监督审核，便按照合同约定先后分三次向被告人孙某甲支付了人民币80万元工程款。被告人孙某甲向村里领取工程款后，在被告人徐某甲的授意下，对工程款进行分配，分给被告人徐某甲人民币8万元，分给被告人徐某乙、孙某乙、吴某甲、吴某乙各人民币2万元，其自己分得人民币1.9万余元。经浙江大兴建设项目管理咨询有限公司对该项目进行工程造价鉴定，水阁街道叶岙村集体宿舍室外配套工程造价为人民币613369元。
案发后，被告人徐某甲、吴某甲、吴某乙主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实；被告人徐某甲成功劝说其他案件的犯罪嫌疑人到公安机关投案；六名被告人已退缴全部违法所得。
上述事实，有经庭审质证的下列证据予以证实：
1、户籍证明，证明被告人徐某甲、孙某甲、徐某乙、吴某甲、孙某乙、吴某乙的身份情况；
2、被告人徐某甲的供述和辩解，证明其任叶岙村村民主任兼党支部书记期间，由刘伟平承包的叶岙村集体宿舍的主体工程建设完成之后，刘伟平未经同意就把附属工程的化粪池项目做进去了，后来村里开村双委会（参会的有徐某甲、徐某乙、孙某乙、吴某甲、戴某、朱某等人）时其提出把这个附属工程由村双委成员自己承包，每个村双委成员都赚点钱，村双委中戴某不参与合伙分钱，朱某没有表态是否参加，其他人都同意了。由于大家都知道由村双委委员不能出面承包，就叫被告人孙某甲出面承包，跟村里签合同，到时候赚来的钱也分他一点。被告人吴某乙开会时不在场，之后其告诉被告人吴某乙这件事，被告人吴某乙也表示同意。之后村双委叫刘伟平把化粪池部分工程停工，接着附属工程具体施工方面由被告人孙某甲找人做的，被告人吴某甲负责记账，其负责主管工程事务，工程在具体的施工过程中存在偷工减料。工程完工后，被告人孙某甲叫其找个人做竣工结算，其就找了“丽勇”到工程现场，并把工程现场的施工图交给“丽勇”做结算。之后“丽勇”做出结算表是85万元左右，在村双委未对工程量进行任何审核，也未找有关单位审计的情况下，最终以80万元由村里跟被告人孙某甲结清。后其本人分到8万元、朱某分3万元，被告人吴某甲、吴某乙、孙某乙、徐某乙各分2万元，被告人孙某甲自己也分到2万元左右。是其叫被告人孙某甲把钱分给大家。案发后，其主动到公安机关投案，并成功劝说其他案件的嫌疑人周昌友到公安机关投案。其和被告人孙某甲、孙某乙、吴某甲、吴某乙共退了166631元到纪委廉政账户的事实；
3、被告人孙某甲的供述和辩解，证明2010年3、4月份，叶岙村双委中的被告人徐某甲或是朱某（具体是谁记不清楚）找到其，说村里的双委想合伙承包村里集体宿舍附属工程，但双委不方便出面，叫其出面承包这个附属工程，其和双委一起分赚到的钱，其就同意了。村双委开会其没有资格参加，在平时和村双委聚会时商量合伙的事情，当时村双委中的被告人徐某甲、徐某乙、吴某甲、吴某乙、孙某乙明确表示同意合伙，戴某和朱某表示不合伙，当时说好被告人徐某甲多分一点，其和其他双委平分。由其负责施工建设附属工程，其找了许某帮其负责现场施工。附属工程基本完工后，其找到被告人徐某甲要做竣工结算，被告人徐某甲找来“丽勇”把附属工程竣工结算表做出来，工程总价是85万元，最后定下来是80万元，由其和村里结清。其分三次领取了工程款，领款时需要村双委的被告人徐某甲和朱某负责审核，村双委的其他委员也要在领款单上签字。该工程在施工过程中存在偷工减料的情况。其拿到钱后，被告人徐某甲是多分一点具体分到多少其不清楚，徐某乙、吴某甲、吴某乙、孙某乙每人分到2万元，其分到1万9千多元，其也给了朱某3万元，但这3万元是朱某以老年活动场所建设给他补偿的理由拿去的。被告人吴某甲在工程中负责记账，被告人吴某乙分去的2万元在2013年7、8月份时退还给其的事实；
4、被告人徐某乙的供述和辩解，证明其是村委委员，根据相关规定，超过50万元的工程量应该由招投标的方式进行；村集体资金支出5万元以上需要村双委成员签字。2010年村里开始建设集体宿舍的附属工程，当时附属工程里的化粪池以内部分工程已经由刘伟平基本建好了。这时村双委开会时被告人徐某甲提出，由村双委委员自己合伙承包该附属工程，赚到钱后由村双委委员平分，由于直接由村双委委员出面承包不妥当，就有人提出由被告人孙某甲出面承包，当时村双委成员被告人徐某甲、吴某甲、吴某乙、孙某乙和其都同意合伙，戴某和朱某不参与合伙。之后村双委叫刘伟平把工程停工，之后就由被告人孙某甲负责继续施工建设附属工程，被告人吴某甲负责记账。被告人孙某甲分三次向村里报了工程款80万元，由被告人徐某甲和朱某负责审核，其他村双委成员在领款单上签字。工程完工后，被告人孙某甲叫其到他的装潢店里，交给其2万元，说是从附属工程赚来的，收到钱后就觉得该工程有问题，不然分不到这么多钱。2014年4月，其知道村里朱某在举报这件事，就将2万元钱存到了纪检委的廉政账号里的事实；
5、被告人吴某甲的供述和辩解，证明其是中岙村村委委员，由刘伟平承包的叶岙村集体宿舍的主体工程建设完成之后，刘伟平未经同意就把附属工程的化粪池项目做进去了，村双委就决定附属工程不给刘伟平做，村双委开会时，村长兼村书记徐某甲提出叶岙村集体宿舍附属工程由村双委委员自己承包的，到时候赚来每个双委委员一起分钱，当时戴某说不参与这个事情，其他人都同意参与承包分钱，朱某怎么讲的其忘记了，由于村双委委员不好出面签合同，被告人徐某甲提出由被告人孙某甲出面，到时候钱赚来被告人徐某甲、孙某甲多分点，其他人少分点，为了让工程账目能够明白点不给人私吞掉，由其记账。2010年4月份，附属工程开始施工，施工队是被告人孙某甲叫来的，其负责在现场记一下人工工资和挖土机的费用，以及清点工地上运来的材料。被告人孙某甲人从村里分三次领了80万元后，被告人孙某甲给了其2万元现金。2014年8月初，其将分得的2万元钱交给被告人徐某甲退掉了的事实；
6、被告人孙某乙的供述和辩解，证明2008年至2010年期间，其担任叶岙村村委委员，当时徐某甲是村长兼党支部书记，其和被告人徐某乙、吴某甲是村委委员，被告人吴某乙和朱某、戴某是支委委员。2010年年初村里开双委会时，被告人徐某甲在会上提出由村双委会委员自己做叶岙村集体宿舍的附属工程，到时候赚到钱一起分，当时戴某说不参与这个事情，朱某有没有表态其不清楚，剩下的双委成员都同意自己承包。会上有人提出不能由双委出面签合同，被告人徐某甲就说由被告人孙某甲出面签合同，到时候被告人徐某甲、孙某甲多分点钱，现场施工由被告人孙某甲负责，被告人吴某甲负责记账。附属工程全部完工后被告人孙某甲从村里领取80万元。2011年年初时，被告人孙某甲给了其2万元现金时觉得该工程有水分，不然分不到这么多钱的事实；
7、被告人吴某乙的供述和辩解，证明2008年至2010年期间，其是叶岙村的支委委员，当时被告人徐某甲是村长兼党支部书记，被告人徐某甲、徐某乙、孙某乙、吴某甲是村委委员，其和朱某、戴某是支委委员。大概在2008年时，叶岙村集体宿舍工程承包给刘伟平，主体工程完工后，刘伟平又自作主张建设了附属工程的化粪池项目，被村里叫停了。之后村里召开了双委会，当时其不在场，会后被告人徐某甲找其说附属工程由村双委成员自己做，从中赚点钱来，由被告人孙某甲出面承包签合同，当时其就答应了。按照村里规定，工程承包给别人做是要经过公开招投标的，但当时被告人徐某甲是村长兼书记，他提出这个工程由村双委成员跟被告人孙某甲合伙承包赚钱，其他委员就都同意了。之后被告人孙某甲负责工程施工。2010年年底时，工程竣工，被告人孙某甲到村里结去工程款80万元。2011年年初时，被告人孙某甲在水阁华府旁边的中国银行门口给其2万元现金之后其觉得该工程有问题不然分不到这么多钱的事实。2013年7月，朱某问起这笔钱，其觉得不对，怕出事，就将2万元钱还给了被告人孙某甲的事实；
8、证人刘某的证言，证明其是原水阁街道书记，有叶岙村村民向其反映叶岙村集体宿舍附属工程有村干部非法侵占行为，其查看了工程有关造价和合同等资料后，发现工程存在虚报造价、偷工减料等问题的事实；
9、证人朱某的证言，证明2008年至2010年期间，其任叶岙村支委委员。叶岙村集体宿舍分主体工程和附属工程，主体工程由刘伟平承包建设。主体工程建好后、刘伟平私自建设了附属工程里化粪池项目。2010年年初，叶岙村双委开会时，被告人徐某甲提出想把叶岙村集体宿舍的附属工程由村双委成员自己承包建设赚点钱，当时其和戴某就提出不参与此事，其他人都同意参与承包。被告人徐某乙提出双委成员不好出面签合同，被告人徐某甲就说叫被告人孙某甲合伙出面跟村里签合同。村里的钱主要由其和被告人徐某甲审核把关，其他双委委员签字证明，经水阁街道办事处领导审核后支付。其当时没有对支付给被告人孙某甲的80万元进行审核。2010年4、5月份，被告人孙某甲给了其3万元钱，但这是村老年活动场所补偿其的搬迁补偿费。2013年10月，其听村里好多人说集体宿舍附属工程存在问题，其到村出纳处查阅了集体宿舍附属工程的有关账目，发现了很多问题的事实；
10、证人戴某的证言，证明2008年至2010年期间，其担任叶岙村支委委员。村里规定超过50万元以上的工程建设应当采取投投标的方式进行。2010年3月，村双委开会时被告人徐某甲提出村双委委员搭股，与被告人孙某甲合伙建设叶岙村集体宿舍的附属工程，由被告人孙某甲出面跟村里签合同，其当场表态不参与，朱某也表示不参与，其他在场的双委委员都同意合伙搭股。最后工程完工后结算80万元，由村里分三笔支付给被告人孙某甲的事实；
11、证人吴某丙的证言，证明其是一级建造师，懂工程建设这块，但按照规定工程结算是要造价员制作的。2010年12月10日左右，叶岙村村干部徐某甲叫其到水阁叶岙村集体宿舍室外配套工程现场，被告人徐某甲交给其一份该工程施工图，叫其编制一个竣工结算价，接着有几个人在现场测量了该工程的道路跟围墙长度，其记录了测量的数据。之后其根据施工图具体项目和做法编制了一份叶岙村集体宿舍室外配套工程竣工结算表交给徐某甲，其是代表施工方编制的结算价，具体工程量不需要其审核，不能作为付款依据，结算表最终要经过有关部门的审核才行。结算表中的税金和规费相当于工程造价的组成部分，但具体承包商有没有支付这笔钱其不清楚的事实；
12、证人汤某的证言，证明其和刘伟平两人承包了叶岙村集体宿舍主体工程的建设，其负责现场施工和技术方面，刘伟平负责财务方面。2009年下半年，主体工程基本建设完成后，其继续建设室外附属工程，当把化粪池以内部分的工程做完以后，村里说要把附属工程拿回去自己做，之后的工程交给谁做其不清楚。当时已做部分工程的具体造价是刘伟平和村里协商的，其听刘伟平说是25万元的事实；
13、证人许某的证言，证明2010年4月份，被告人孙某甲叫其负责叶岙村集体宿舍附属工程的现场施工，每天200元工资。被告人孙某甲要求其工程里下水道排水按照一张总平面排水布置图上的要求去做，其他部分是被告人孙某甲口头上怎么要求其怎么施工的。整个工程里的材料都是被告人孙某甲提供的，其是完全按照被告人孙某甲的要求施工的事实；
14、证人吴某丁的证言，证明2009年3月，村双委开会决定叫其监督叶岙村集体宿舍建设的工程建设质量，9月份时主体工程基本完工后，刘伟平又开始建设附属工程中的化粪池以内部分，开始建设附属工程后村里就没有具体指派其去监督了，只是叫其有空到现场去看看，后来因为自己承包了其他工程，就没有再继续监督附属工程的事实；
15、证人王某的证言，证明其是叶岙村的财务出纳兼叶岙村经济联合社的会计。集体宿舍附属工程的工程款一共80万元，是被告人孙某甲分三次领走的，都是通过转账的方式从村经济联合社的中国银行账户转给被告人孙某甲的。当时从村经济联合社领取工程款需要当时的村委书记兼村长徐某甲和村监会主任朱某审核后在领款单上签字，如果数额较大，村双委也要签字，其凭领款单去转账。当时被告人孙某甲领走的80万元工程款都是由被告人徐某甲和朱某审核并签字，村双委及被告人孙某甲也在领款上签过字的事实；
16、证人吴某戊的证言，证明2010年蓝某调至富领街道后由其担任水阁街道人大主任分管街道下属村级三产项目。2011年1月27日，其在叶岙村集体宿舍附属工程项目的领款凭证上签字了，领款金额30万元，领款人孙某甲。前两笔金额50万元的领款凭证是蓝某签字的。当时村级经济联合社财务账目没有进街道财务代理中心，村里重点项目都是由村里自己的领导成员来监管、操作，街道分管领导签字只作为一个核实功能，即使没有签字，款项照样可以支付的事实；
17、证人蓝某的证言，证明2007年至2010年10月期间，其任水阁街道办事处副主任，负责分管村职工集体宿舍项目，根据当时的管理办法，叶岙村双委成员签字确认，其他双委同意支出的资金要到其处核实，一般只要村双委成员同意支出的资金其都会同意。2010年4月及8月，叶岙村双委签字同意支付被告人孙某甲的一笔30万元和一笔20万元的工程款其也在领款凭证上签字证实情况属实的事实；
18、工程造价鉴定报告及计价书，证明经浙江大兴建设项目管理咨询有限公司鉴定，水阁街道叶岙村集体宿舍室外配套工程造价为613369元的事实；
19、证明二份，证明水阁街道叶岙行政村2008—2011年村党支部成员为戴某、徐某甲、朱某、吴某乙，其中2009年3月至2011年2月支部书记为徐某甲。村委成员为徐某甲、孙某乙、徐某乙、吴某甲，其中村民主任为徐某甲的事实及被告人徐某甲、徐某乙、吴某甲、孙某乙、吴某乙是中共党员的事实；
20、汇款凭证，证明各被告人已向中共丽水市纪委办公室账户退清全部赃款的事实；
21、合同书，证明各被告人经事前合谋于2010年5月8日，由被告人孙某甲与叶岙村经济联合社就叶岙村职工集体宿舍项目室外工程承包事项签订虚假合同书，村双委成员孙某乙、吴某乙、吴某甲、徐某甲、徐某乙、戴某、朱某在该合同上签字的事实；
22、竣工结算总价及附表，证明经被告人徐某甲联系不具有造价员资质的吴某丙出具了水阁街道叶岙村集体宿舍室外配套工程结算价为859854元的事实；
23、中国银行进账单，证明2010年4月12日，被告人孙某甲在2010年至2011年期间三次向叶岙村经济联合社领取款项共计人民币84万元的事实；
24、补偿协议，证明2010年4月5日，孙某甲与丽水市利民新型墙体材料厂签订补偿协议，由被告人孙某甲支付补偿款3万元的事实；
25、归案经过，证明各被告人的归案经过，其中被告人徐某甲、吴某乙主动到公安机关投案的事实；
26、立功材料，证明被告人徐某甲劝说并带领其他案件的犯罪嫌疑人周昌友到公安机关投案的事实；
27、刑事判决书，证明被告人孙某甲的前科情况；
28、关于要求从轻判决的报告，证明水阁街道叶岙村部分村民要求对村双委成员从轻处罚的事实；
29、会议记录、收款收据、进账单、证人朱某、王某的补充证言，证明涉案资金的来源、性质、使用途经。
公诉机关及被告人徐某乙的辩护人提供的上述证据来源及形式合法，内容客观真实，与本案相关联，依法予以确认作为认定本案事实的依据。
本院认为：被告人徐某甲、徐某乙、吴某甲、孙某乙、吴某乙以非法占有为目的，利用职务便利，伙同被告人孙某甲非法占有村集体资金186631元，数额巨大，其行为均已构成职务侵占罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人徐某乙及其辩护人、被告人孙某乙的指定辩护人、被告人吴某乙的辩护人提出本案应定性为非国家机关工作人员受贿罪，被告人吴某乙不构成职务侵占罪的辩护意见。经查，被告人徐某甲、徐某乙、吴某甲、孙某乙、吴某乙等人为谋取非法利益，事前通谋由各被告人自己合伙承包建设叶岙村集体宿舍附属工程，同时，为掩人耳目，让被告人孙某甲出面承包工程，事后再根据该工程的获利情况进行分配，各被告人的行为符合法律对职务侵占罪的定性，故对上述辩解、辩护意见，本院不予采纳。被告人徐某甲的指定辩护人还提出被告人徐某甲侵占的犯罪数额应扣除被告人徐某甲的挖掘机的费用2万余元的辩护意见，根据浙江大兴建设项目管理咨询有限公司出具的工程造价鉴定报告及计价书，相关工程的费用均已计算在工程实际造价里予以扣除，故对该辩护意见，本院亦不予采纳。被告人徐某乙的辩护人提出被告人徐某乙有自首情节的辩护意见，虽然在案证据反映被告人徐某乙曾主动向丽水经济开发区纪委书面交代问题，但其并未如实供述自己的犯罪事实，不符合自首的法律规定，故对该辩护意见，本院亦不予采纳。另在案证据中被告人吴某甲的供述及公安机关出具的归案经过均证实被告人吴某甲没有主动向公安机关投案，其行为不符合自首的法律规定，故对公诉机关认定被告人吴某甲具有自首情节的公诉意见，本院亦不予采纳。被告人孙某甲有犯罪前科，酌情从重处罚。被告人徐某甲在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人徐某乙、吴某甲、吴某乙、孙某乙、孙某甲在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法减轻处罚。被告人徐某甲、吴某乙犯罪后自动投案并如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法从轻处罚。被告人徐某甲成功劝说其他案件的嫌疑人到公安机关投案，具有立功情节，依法减轻处罚。被告人孙某甲、吴某甲、孙某乙归案后如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，依法从轻处罚。案发后，各被告人已退清赃款，酌情从轻处罚。对各被告人及其辩护人提出的其他从轻、减轻处罚的辩护意见，本院予以采纳，但对被告人徐某乙、吴某甲、吴某乙、孙某乙的辩护人提出对被告人徐某乙、吴某甲、吴某乙、孙某乙免予刑事处罚的辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十八条、第四十五条、第七十二条、第七十三条第二、三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人徐某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）；
二、被告人孙某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑四年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）；
三、被告人徐某乙犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）；
四、被告人吴某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）；
五、被告人孙某乙犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）；
六、被告人吴某乙犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）；
七、各被告人的违法所得，退赔给被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省丽水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 黄奇新
人民陪审员 黄士祥
人民陪审员 吕红英
二〇一五年六月二日
书 记 员 魏小云