广东省中山市第一人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤2071民初4180号
原告：唐齐全，男，1962年2月12日出生，汉族，住湖南省耒阳市，
委托代理人：曾茜茜、贺嘉发，分别系广东凯行律师事务所律师、实习律师。
被告：淡文学，男，1967年10月29日出生，汉族，住四川省叙永县，
委托代理人：何军昌，系广东中山市火炬开发区法律服务所的法律工作者。
原告唐齐全诉被告谈文学一案，本院立案受理后，依法由审判员高尚独任审判，公开开庭进行了审理。原告唐齐全及其委托代理人曾茜茜，被告淡文学及其委托代理人何军昌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告唐齐全诉称：原告于2015年6月23日受雇于被告，职务为木工，月均工资为12000元。2015年11月5日14时30分左右，原告在被告处操作木工机械时被机器绞伤。事故发生后，原告被送至中山市中医院治疗，经诊断为右小指绞榨伤，右手多发软组织挫裂伤。事故发生后，原告向中山市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请。2015年11月9日，中山市人力资源和社会保障局作出中人社工不字［2015］188号《工伤认定不予受理决定书》，以“中山市港口镇鸿运木厂不具备《工伤保险条例》第二条规定的企业、个体工商户的资格”为由决定不予受理原告的工伤认定申请。2015年12月17日，原告向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。同日，中山市劳动人事争议仲裁委员会以“原告的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围”为由作出《不予受理通知书》。据此，为了维护原告的合法权益，原告特依《工伤保险条例》第66条及最高人民法院关于《全国民事案件审判质量工作座谈会纪要》之有关规定，诉至法院，请求判令：1.被告淡文学向原告唐齐全支付剩余工资8800元；2.被告淡文学向原告唐齐全支付一次性赔偿金114066元［包括一次性伤残补助金51471元（2451元/月×3×7个月）；一次性工伤医疗补助金7353元（2451元/月×3×1个月）；一次性伤残就业补助金29412元（2451元/月×3×4个月）；误工费24000元（12000元/月×2个月）；住院伙食补助费630元（9天×70元/天）；交通费500元；鉴定费700元］；3.被告承担本案的全部诉讼费用。
诉讼中，原告变更诉讼请求第2项为：被告淡文学向原告唐齐全支付：1.住院伙食补助100元/天×9天＝900元；2.误工费12000元/月×2个月＝24000元；3.护理费140元/天×9天＝1260元；4.交通费500元；5.残疾赔偿金30192.9元/年×20年×10%＝60385元；6.鉴定费700元。
原告唐齐全对其主张的事实及诉讼请求在举证期限内提交证据如下：1.证明；2.工资明细；3.工伤认定不予受理决定书；4.不予受理通知书；5.中山市中医院出院记录、出院证明书、疾病建议书；6.司法鉴定意见书；7.鉴定费收据；8.房产证复印件；9.中山市南区富兴木器工艺厂证明附个体户机读档案登记资料。
被告淡文学辩称：一、关于原告起诉被告要求支付工资8800元，被告认为该项请求原告应该通过仲裁程序解决，不应直接起诉。二、本案原告提供的证据显示原告的受伤不属于工伤，原告无权按照工伤计算损失的。三、原告是提供劳务者，但是本案没有证据证明原告和被告之间存在劳务关系，原告和被告实际上加工承揽合同关系，所以原告在承揽合同关系中事故伤害和损失被告不应承担责任。四、针对原告变更后的赔偿项目：护理费没有需护理人员证明，残疾赔偿金必须要符合条件，有固定收入和在中山居住一年以上的才能按原告主张标准计算，否则应该按农村居民收入计算。
被告淡文学对其主张的事实及诉讼请求在举证期限内提交证据如下：1.中山市港口镇文学木材经营部机读档案资料；2.图纸。
经审理查明：原告于2015年6月23日到被告处做工,原告主张系被被告雇请，被告认为双方系加工承揽关系。2015年11月5日14时30分左右，原告在被告处操作木工机械时被机器绞伤右手小手指。事故发生后，原告被送至中山市中医院治疗，经诊断为右小指绞榨伤，右手多发软组织挫裂伤。住院9天至2015年11月14日出院，医嘱暂休一个月，避风寒、调饮食，定期门诊换药复查，术后两周拆线。中山市中医院另于2015年12月21日、2016年1月11日出具疾病建议书，建议休息14天、7天。事故发生后，原告向中山市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请。2015年11月9日，中山市人力资源和社会保障局作出中人社工不字［2015］188号《工伤认定不予受理决定书》，以唐齐全所申请的工作单位“中山市港口镇鸿运木厂”未履行在工商行政管理部门进行企业登记，不具备《工伤保险条例》第二条规定的企业、个体工商户的资格为由，决定不予受理原告的工伤认定申请。2015年12月17日，原告唐齐全以被告淡文学为被申请人，向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。同日，中山市劳动人事争议仲裁委员会以“原告的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围”为由作出《不予受理通知书》。原告遂诉至法院，主张前述实体权利。
另查明：2015年11月20日，被告淡文学出具两份证明，其中一份载明：“唐齐全每月开工满勤，工资现金支付、平均每月工资12000元.大写壹万贰仟元”另一份载明：“木工唐齐全因木工机械操作受伤：于2015年11月5日3点左右右手小手指受伤”，被告淡文学在上述两份证明上签名，并加盖“中山市港口镇文学木材经营部”章。被告称中山市港口镇文学木材经营部于2015年3月27日注销工商登记，该公章注销登记后未予销毁。被告另向原告书面确认2015年11月30日结算工资总共28800元，于2015年12月15日之前付清。原告主张被告已支付2万元，尚欠8800元未付，被告主张其已以现金方式付清，但无收据可提交。
再查明：原告唐齐全受伤后，中国人民财产保险股份有限公司中山分公司依法委托广东宏力法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书对唐齐全进行伤残程度评定，该鉴定机构依法出具广东宏力司鉴［2016］临鉴字第042号司法鉴定意见书，根据GB/T16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》5.10.2.5）之规定，做出鉴定意见：被鉴定人唐齐全的损伤构成十级伤残。被告淡文学确认该伤残结果。
本院认为：本案为提供劳务着受害责任纠纷。综合双方的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、原告唐齐全与被告淡文学是雇佣关系还是加工承揽关系；二、被告淡文学应当向原告承担责任及责任范围；三、被告淡文学应否向原告唐齐全支付尚欠劳动报酬。
关于焦点一。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称’从事雇佣活动’，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为’从事雇佣活动’。”故雇佣活动的认定，应当以劳动者是否从事雇主授权或指示从事生产经营或其他劳务活动为标准，本案中，被告淡文学作为中山市港口镇文学木材经营部（无工商登记）经营人及该公章持有人，提供的两份证明能够其认可唐齐全在该处务工及月满勤工资12000元的事实，能反映唐齐全系按淡文学的要求指示从事木工活动，并按月领取工资，故应当认定二人之间存在雇佣关系。被告淡文学虽称二人之间为加工承揽关系，但未提交充足证据推翻自己出具的证明，故本院对其抗辩不予采信。
关于焦点二。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”关于原、被告在本案中的过错责任分担，原告称致其受伤的机器未安装保险设置，在其受伤时未起到保险作用，被告则称机器安装了保险装置，而原告为了快速完成工作没有使用保险装置，双方均未就该事项进行举证。本案木工操作设备是由被告提供，且原告在从事雇佣过程中受伤，被告作为雇主应对被告在提供劳务过程中受伤承担责任。同时，原告在提供劳务过程中，未尽谨慎安全注意义务，对损害结果的发生亦存在过错，应减轻赔偿义务人的责任。根据双方的过错程度，本院酌定被告应承担60%的赔偿责任，原告自负40%的责任。
本院核算原告唐齐全损失如下：1.住院伙食补助费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”广东省中山市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为100元/人/天，故原告住院伙食补助费为900元（100元/人/天×9天）。2.误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”根据原告提交的被告出具的证明，可以看出原告月平均工资为12000元，其误工时间为：2015年11月5日至2015年11月14日，住院9天；2015年11月14日中山市中医院出具的出院医嘱表明建议休息一个月；2015年12月21日中山市中医院出具疾病建议书建议休息14天；2016年1月11日中山市中医院出具疾病建议书建议休息7天；共计2个月。故原告因伤误工费应为24000元（12000元/月×2个月）。3.关于护理费。原告未提交证据证明其护理情况，结合其受伤部位为右手小指的事实，本院认定其生活可以自理，对其要求护理费的主张不予支持。4.关于交通费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”原告未提供交通费票据，本院根据其住院情况，酌情认定为200元。5.关于残疾赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。”原告提交司法鉴定意见书结论为构成十级伤残。经质证，被告对该鉴定结论予以认可，本院予以采信。原告亦提交证据证明自2011年3月在中山市南区工作，已在中山市居住、工作满一年，故以中山市上一年度城镇居民人均可支配收入30192.9元为标准计算残疾赔偿金为60385.8元（30192.9元/年×20年×10%）。6.关于鉴定费。根据原告提供的鉴定费收据，认定为700元。以上费用合计为86185.8元（住院伙食费900元＋误工费24000元＋交通费200元+残疾赔偿金60385.8元＋鉴定费700元）。前述认定被告对原告的人身损害后果承担60%的责任，故淡文学应当赔偿的金额为51711.48元（86185.8元×60%）。
关于焦点三。原告主张被告尚欠其工资8800元，该法律关系与其主张被告承担提供劳务者受害责任纠纷不属于同一法律关系。鉴于被告未就两者不属于同一法律关系而提出抗辩，且该纠纷产生于原、被告雇佣关系期间，为便于解决纠纷减少诉累，本院在本案中一并处理。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款规定：“对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。”被告向原告书面确认应付工资28800元，被告主张其已付清，应就其履行义务承担举证责任，现被告未能提交证据应当承担举证不力的不利后果，本院采信原告陈述，确认被告尚应向原告支付劳动报酬8800元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条第二款之规定，判决如下：
一、被告淡文学于本判决发生法律效力之日起七日内向原告唐齐全支付尚欠劳动报酬8800元；
二、被告淡文学于本判决发生法律效力之日起七日内向原告唐齐全赔偿51711.48元；
三、驳回原告唐齐全的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2214元，减半收取1107元（原告已预交），由原告负担413元，被告负担694元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。
审判员 高 尚
二〇一六年六月六日
书记员 郭小琪
冯金梅