福建省晋江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0582刑初2182号
公诉机关晋江市人民检察院。
被告人林玮，男，1983年7月20日出生于福建省泉州市，汉族，大专文化，务工，家住泉州市泉港区。因涉嫌犯非法经营罪于2016年3月24日被刑事拘留，同年4月28日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。
辩护人郑文峰、陈辉航，福建泉中律师事务所律师。
晋江市人民检察院以晋检诉刑诉[2016]2043号起诉书指控被告人林玮犯非法经营罪，于2016年8月9日向本院提起公诉，并建议适用简易程序；并以晋检诉刑追诉[2017]7号追加起诉书指控被告人林玮犯行贿罪，于2017年7月7日向本院追加起诉。本院于2016年9月23日依法转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员吴鸿瑜出庭支持公诉。被告人林玮及其辩护人郑文峰均到庭参加诉讼。案经晋江市人民检察院建议补充侦查，本院决定延期审理；辩护人申请调取证据，本院决定延期审理。现已审理终结。
晋江市人民检察院指控：㈠非法经营部分：
2014年4月至2016年3月间，被告人林玮未取得《药品经营许可证》和疫苗经营资格，私自向陈某2、钟某、魏某等人（均另案处理）购买口服轮状疫苗、水痘疫苗、HIB流感疫苗、23价肺炎疫苗、乙肝（酿酒酵母）疫苗、乙肝CHO疫苗等疫苗，非法销售给李某等人，非法经营数额262280元。
㈡行贿部分：
被告人林玮为谋取不正当利益，在向南安市官桥、洪某等卫生院销售其代理的二类疫苗过程中，给予陈某1、王某等多名相关国家工作人员疫苗回扣款共计125985元。具体事实如下：
1．2014-2015年期间，被告人林玮违反国家规定，先后多次贿送泉州市泉港区峰尾卫生院防疫组组长刘某（另案处理）口服轮状病毒等疫苗回扣款共计17450元。
2．2012、2014-2016年，被告人林玮违反国家规定，先后多次贿送南安市洪某中心卫生院公共卫生科副科长王某（已判刑）口服轮状病毒等疫苗回扣款共计39240元。
3．2014-2015年期间，被告人林玮违反国家规定，先后多次贿送南安市官桥卫生院防疫组负责人陈某1（另案处理）口服轮状病毒等疫苗回扣款共计44180元。
4．2012、2015年，被告人林玮违反国家规定，先后多次贿送南安市官桥卫生院防疫组组长、南安市成功医院党支部副书记沈某（另案处理）口服轮状病毒等疫苗回扣款共计15465元。
5．2014-2015年，被告人林玮违反国家规定，先后多次贿送泉州市泉港区南埔中心卫生院公共卫生科组长兼防疫组组长陈某3（另案处理）口服轮状病毒等疫苗回扣款共计9650元。
晋江市人民检察院提供书证、证人证言和被告人供述等证据。据此，认为被告人林玮未经许可，经营疫苗，扰乱市场秩序，情节严重；又为谋取不正当利益，违反国家规定，给予国家工作人员财物达125985元，其行为分别构成非法经营罪、行贿罪，应数罪并罚；归案后如实供述非法经营罪行，可以从轻处罚；在被追诉前主动交代行贿行为，应当减轻处罚；提请依照《中华人民共和国刑法》第十二条、第三百八十九条第二款、第三百九十条、第六十九条、第六十七条第三款之规定予以惩处。
被告人林玮对指控没有异议。其辩护人提出如下意见：1.目前没有不良后果；2.非法经营罪系如实供述罪行，行贿罪系在被追诉前主动交代行贿行为；3.初犯；建议从轻处罚并宣告缓刑。
经审理查明，㈠非法经营部分：2014年4月至2016年3月间，被告人林玮在未取得《药品经营许可证》和疫苗经营资格的情况下，私自向陈某2、钟某、魏某等人（均另案处理）购买口服轮状疫苗、水痘疫苗、HIB流感疫苗、23价肺炎疫苗、乙肝（酿酒酵母）疫苗、乙肝CHO疫苗等疫苗，非法销售给李某等人，非法经营数额262280元。
该部分事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1．晋江市市场监督管理局证明，证明被告人林玮没有取得《药品经营许可证》，不具备疫苗经营资格。
2．快递单据，证明被告人林玮贩卖疫苗给李某的部分货运记录。
3．银行账户交易明细，证明陈某2、钟某、魏某与被告人林玮之间以及被告人林玮与李某之间的汇款记录。
4．证人陈某2、钟某证言，证实其两人贩卖被告人林玮水痘疫苗、轮状疫苗等疫苗的事实。
5．证人魏某、邱某证言、不合格药品调查表，证实被告人林玮共补货肺炎疫苗460支。
6．证人李某证言、疫苗销售账本，证实其向被告人林玮购买轮状疫苗、水痘疫苗、HIB流感疫苗、肺炎疫苗共243680元等事实。
7．被告人林玮供述，供认上述贩卖疫苗的事实，其中其欲修理电脑硬盘时被抓获。
㈡行贿部分：
被告人林玮为推销疫苗，在销售疫苗的过程中，给予南安市洪某中心卫生院公共卫生科副科长王某等多名国家工作人员回扣款共计125985元。具体事实如下：
1．2012、2014-2016年期间，被告人林玮先后多次贿送南安市洪某中心卫生院公共卫生科副科长王某（已被判刑）疫苗回扣款共计39240元。
2．2012、2015年期间，被告人林玮先后多次贿送南安市官桥卫生院防疫组组长、南安市成功医院党支部副书记沈某（另案处理）疫苗回扣款共计15465元。
3．2014-2015年期间，被告人林玮先后多次贿送泉州市泉港区峰尾卫生院防疫组组长刘某（另案处理）疫苗回扣款共计17450元。
4．2014-2015年期间，被告人林玮先后多次贿送南安市官桥卫生院防疫组负责人陈某1（另案处理）疫苗回扣款共计44180元。
5．2014-2015年期间，被告人林玮先后多次贿送泉州市泉港区南埔中心卫生院公共卫生科负责人兼防疫组组长陈某3（另案处理）疫苗回扣款共计9650元。
该部分事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1．出库单、记帐凭证，证明销售疫苗的情况。
2．任职证明，证明王某、沈某、刘某、陈某1、陈某3的职务职责。
3．破案报告，证明本案的侦破过程，其中被告人林玮主动交代行贿王某等国家工作人员的事实。
4．判决书、起诉书，证明王某、沈某、刘某、陈某1、陈某3收受回扣被处理的情况。
5．证人曾某证言，证实被告人林玮于2013-2016年任某医药公司业务员。
6．证人王某、沈某、刘某、陈某1、陈某3证言，证实被告人林玮贿送其几人疫苗回扣款的事实。
7．被告人林玮供述，供认为推销疫苗，其贿送王某等人回扣的事实。
本院认为，被告人林玮未经许可，经营疫苗，扰乱市场秩序，情节严重；又在经济往来中，为谋取不正当利益，违反国家规定，给予国家工作人员回扣，其行为分别构成非法经营罪、行贿罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人林玮在判决宣告前犯数罪，应当数罪并罚。被告人林玮归案后如实供述非法经营罪行，予以从轻处罚；在被追诉前主动交代行贿行为，可以减轻处罚或者免除处罚。辩护人提出第1-3点意见，于法有据，予以采纳；但提出适用缓刑的意见，于法无据，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第三百八十九条第二款、第三百九十条、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人林玮犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五万元；犯行贿罪，判处有期徒刑二年；决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月24日起至2019年9月23日止。罚金应在判决生效之日起十日内向本院缴纳。）
二、继续追缴被告人林玮的违法所得。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 施经营
审 判 员 苏荣喻
人民陪审员 陈美娜
二〇一八年五月十一日
书 记 员 陈晓颖
附件：本案所适用的法律法规、司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。
在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。
因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。
第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。
行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。