杭州市富阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）浙0111民初628号
原告：叶金芳，男，1958年1月11日出生，汉族，住杭州市富阳区。
委托诉讼代理人：钱宇峰，浙江圣港律师事务所律师。
被告：包国芳，女，1969年7月15日出生，汉族，住杭州市富阳区。
被告：杭州富阳勤德财务咨询有限公司，统一社会信用代码：91330183697075677U，住所地：杭州市富阳区富春街道桂花西路23号二楼。
法定代表人：倪震华，该公司总经理。
二被告委托诉讼代理人：李榕杰、包杰斌，浙江好阳光律师事务所律师。
第三人（追加）：杭州富阳新登农业生产资料有限公司，统一社会信用代码：913301837042982638，住所地：杭州市富阳区新登镇新兴街218号。
法定代表人：何平平，该公司执行董事。
原告叶金芳与被告包国芳、杭州富阳勤德财务咨询有限公司（以下简称勤德公司）委托合同纠纷一案，原告于2018年1月17日以保管合同纠纷为案由向本院提起诉讼，本院于当日立案受理后，依法适用简易程序审理。审理中，根据被告包国芳的申请，本院依法追加杭州富阳新登农业生产资料有限公司（以下简称农资公司）为第三人参加诉讼。2018年3月26日、4月11日，本案公开开庭进行了审理。第一次庭审中，原告叶金芳的委托诉讼代理人钱宇峰、被告包国芳及二被告的委托诉讼代理人李榕杰、第三人农资公司的法定代表人何平平到庭参加诉讼。审理中，原告将本案案由由保管合同纠纷变更为委托合同纠纷。第二次庭审中，原告叶金芳的委托诉讼代理人钱宇峰、二被告的委托诉讼代理人李榕杰、包杰斌到庭参加诉讼，第三人农资公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告叶金芳向本院提出诉讼请求：一、二被告退还原告保证金800000元，并赔偿从2017年12月19日起至款项退还之日止按中国人民银行同期同类贷款年利率4.35%计算的利息损失；二、本案诉讼费由二被告承担。事实与理由：原告系第三人农资公司的股东。农资公司于1998年成立，运营至2009年后便一直处于歇业状态。2017年5月，为了维护农资公司股东的合法权益，农资公司形成股东会决议：决定委托二被告负责农资公司整体资产评估及后续处置等事宜。2017年5月16日，农资公司还与被告勤德公司签订了协议。二被告接受委托后，建议股东选择通过股权内部转让的形式对农资公司进行重组。基于对被告作为会计专业人士专业性的信任，原告于2017年9月27日按照被告设计的《报名须知》的要求向被告指定的杭州富阳区新登镇汇知图文设计工作室（以下简称工作室）在浙江省农村合作银行20×××63账户内打入了股权竞买保证金800000元，报名参与股权竞买。但此后，原告多次提出股权竞买前必须先就公司财务账目进行审计，明晰公司具体资产负债状况，二被告却不予理睬。为此，原告提出，如果农资公司净资产状况不明，则无法继续参与股权受让，并要求被告将保证金退还原告。但时至今日，前述800000元保证金缴纳已经3个多月，内部竞价也无法依约进行，原告多次要求被告退还保证金，被告仍以各种理由拒绝退还，占为己有。
原告为支持其主张的事实，在举证期限内，向本院提供了下列证据：
1、股东会决议1份（复印件）。用以证明二被告系农资公司委托进行负责农资公司整体资产评估及后续处理等事宜的受托人。
2、报名须知1份（复印件）、现金缴款单1份(复印件)。用以证明2017年9月27日原告按照被告设计的报名须知要求向被告指定的工作室在浙江省农村合作银行20×××63账户内打入了股权竞买保证金800000元，报名参与股权竞买。
3、要求暂时退回保证金通知书1份（复印件）。用以证明原告已于2017年12月19日以书面形式通知被告退回保证金的事实。
4、就农资公司内部股权转让事宜的股东个人意见1份（复印件）、质询函1份、微信聊天记录1组（照片打印件）。用以证明原告多次提出不同意继续进行内部股东转让竞价，要求退回保证金的意见，被告已经收悉并也作出回应。
5、内部股权转让竞价成功确认书1份、内部股权转让竞价结果告知书1份（均系复印件）。用以证明被告已经单独组织进行了竞价，并发布了内部股权转让竞价成功确认书、内部股权转让竞价结果告知书，因此无论如何，被告均应将保证金返还给原告。
二被告共同答辩称，一、二被告不具有本案被告的诉讼主体资格。1、2017年5月16日，被告勤德公司与第三人农资公司签订《企业整体资产管理及清算事项代办协议书》，约定农资公司委托被告勤德公司对公司整体资产管理及清算，被告勤德公司在此过程中的性质为清算组和执行机关，其从事相关活动都要以农资公司的名义或者经过其授权，由此产生的法律后果也应当由农资公司承担。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定》第十条，公司依法清算结束并办理注销登记前，有关公司的民事诉讼，应当以公司的名义进行。公司
成立清算组的，由清算组负责人代表公司参加诉讼；尚未成立清算组的，由原法定代表人代表公司参加诉讼。《中华人民共和国公司法》第一百八十五条及《中华人民共和国企业破产法》第二十五条仅规定了清算组具有代表公司参与民事诉讼活动的职权，但并没有规定清算组能成为民事诉讼主体。从该规定的字面理解来说，破产清算组是“代表”破产企业参加诉讼，而不是以自己的名义参加，即被告勤德公司不具有诉讼的主体资格，不应成为本案的被告，且上述协议原告叶金芳参与签订。2、被告包国芳系被告勤德公司的员工，接受勤德公司的指派负责办理农资公司整体资产处置过程中的各项事务，在整个处置公司资产的过程中，其所从事的各项工作均系职务行为而非个人行为，其所产生的法律后果根据合同相对性原则应当归委托方农资公司对外承担，即被告包国芳不应是本案被告。二、原告对农资公司的净资产状况清晰，对农资公司的资产负债状况了解。原告作为农资公司大股东和董事会成员，是本次农资公司资产整体处理发起人和全程参与人员。2017年4月9日召开的公司董事会会议决定整体处理公司，原告是发起人之一。2017年6月3目、2017年7月15日召开的公司董事会会议，被告包国芳对公司资产状况进行说明时，原告均到会并且签字确认，但对公司资产状况未提出异议，并且在2017年7月29日公司董事会会议上签字同意公司2017年6月3日、2017年7月15日董事会决议的内容。杭州金孚资产评估有限公司于2017年7月18日出具《资产评估报告书》，在整个评估过程中，原告也参与其中，该份资产评估报告书中的有关内容多次在农资公司股东会上进行说明，原告作为公司股东到会，并未对农资公司资产评估报告书中有关公司资产状况评估结果提出异议且最终也确认评估报告的内容。综上，原告清楚农资公司资产负债状况，并非原告在起诉书中所陈述的农资公司净资产状况不明而无法继续参与股权受让。三、根据《报名须知》、《承诺书》、《内部股权转让竞价规则》等文件，原告需在签好股权转让协议后向农资公司申请退还保证金。原告参与制订《报名须知》、《承诺书》、《内部股权转让竞价规则》等文件，被告包国芳也将相关文件最终定稿的内容通知原告，原告也在文件上签字，故原告知道并且接受相关文件中对申请退还保证金的规定。现由于原告单方原因导致原定于2017年12月2日进行的内部竞价会推迟，依据《内部股权转让竞价规则》规定，未成交的意向购买人需在签好股权转让协议后向农资公司申请退还保证金。综上，原告的诉讼请求无事实和法律依据，请求依法予以驳回。四、现在第三人依法合规进行内部竞拍，第三人的法定代表人何平平依法竞拍并取得了公司的股权，依据第三人董事会等决议，原告应在签好股权转让协议后方可书面通知第三人申请退还保证金。
二被告为支持其答辩意见，在庭审中出示并陈述了下列证据：
1、企业整体资产管理及清算事项代办协议书1份、劳动合同1份。用以证明被告勤德公司接受农资公司的委托，负责资产管理及清算事项代办业务，其性质为清算组织，被告包国芳系被告勤德公司的员工，系该项目负责人，其所做的工作系职务行为的事实。
2、董事会会议记录1组、股东会决议1份、资产评估报告书1份。用以证明原告参与农资公司资产清算的全过程，知道农资公司的资产状况及对公司资产状况评估没有异议的事实。
3、2017年9月9日股东会会议资料1组、表决表1份、签到表1份。用以证明全部股东同意内部转让持有股份，对公司现有的债权债务情况清楚，对资产评估报告书的内容清楚了解的事实。
4、报名须知1份、承诺书1份、内部股权转让竞价规则1份。用以证明原告同意按照上述文件有关规定参与本次内部股权竞价，需在签好股权转让协议后向农资公司申请退还保证金的事实。
5、微信群聊天记录1组（照片打印件）、原告与被告包国芳的微信聊天记录1份（照片打印件）、董监事会会议决议1份、申请证人郑某、徐某出庭作证。用以证明原告参与制定《内部股权转让竞价规则》，且管理人也将《内部股权转让竞价规则》通知到原告的事实。
6、富阳市财政局文件1份（彩色复印件，与原件核对无异）、代理记账机构变更事项情况表1份（彩色复印件，与原件核对无异）、一般住房公积金个人年度对账单4份、包国芳2015年至2017年的工资表1组（其中2017年1月至2017年12月系与原件核对无异的照片打印件，其余系照片打印件）。用以证明被告包国芳系被告勤德公司的员工，被告包国芳的行为系职务行为。
第三人农资公司在法定答辩期间未提交书面陈述意见，在庭审中口头陈述称，第三人农资公司与被告勤德公司的合同在公司签订，是原告带头做的事。根据约定，原告应该在股权转让后方可申请退还800000元保证金。保证金应该由第三人农资公司退还，款项目前也在第三人的账户上。
第三人农资公司未向本院提供证据。
原、被告双方提供的证据，经庭审质证，本院认证如下：
原告提供的证据1，二被告及第三人质证后对真实性、合法性没有异议，对关联性有异议，认为不能证明原告所称的双方存在委托关系。本院经审查后对该证据的真实性、合法性予以认定；证据2，二被告及第三人质证后对真实性、合法性没有异议，对证明目的有异议，认为原告参与报名是自愿的，账户也并非二被告指定，账户是第三人的。本院经审查后对该组证据的真实性、合法性予以认定；证据3，二被告及第三人质证后对真实性、合法性没有异议，但认为被告在微信中已给予了回复，原告应当向第三人要求退还保证金。本院经审查后对该组证据的真实性、合法性予以认定；证据4，二被告及第三人质证后认为其并未收到股东个人意见，该意见是发给第三人的。对质询函和微信聊天记录的真实性、合法性没有异议，但认为不能达到原告的证明目的，原告的发函主体不对，在微信记录中被告也曾给出明确回复。本院经审查后对该组证据的真实性、合法性予以认定；证据5，二被告及第三人质证后对真实性、合法性没有异议，对证明目的有异议，认为原告基于报名须知等材料参与由第三人与被告制定的拍卖规则与程序，退还保证金应当在股权转让后方可申请。本院经审查后对该组证据的真实性、合法性予以认定。
二被告提供的证据1，原告质证后对协议书的真实性没有异议，对关联性及证明目的有异议，认为协议书签订的目的是以公司名义委托被告勤德公司出面赚钱，是第三人公司资产处置和清算事宜，事实上该合同没有得到切实履行，也不能证明原告交纳800000元的行为是第三人公司指定的。对劳动合同的真实性有异议，该合同是二被告私下制定的，被告勤德公司应提供其他证据来补强该证据的证明力。第三人质证后没有异议。本院经审查后结合二被告提供的证据6对该组证据的真实性予以认定；证据2，原告质证后认为原告没有参加11月24日的董事会，对其他几次董事会会议没有异议，但该组证据与本案无关，也不能达到被告的证明目的，前后所有会议记录主要讨论的是公司走向问题，原告已另行提起股东知情权诉讼。对股东会决议和资产评估报告的真实性没有异议，但不能达到被告的证明目的，因为评估报告不能取代农资公司的财务审计报告及净资产审计报告。第三人质证后没有异议。本院经审查后对该组证据的真实性予以认定；证据3，原告质证后对真实性、合法性没有异议，对关联性有异议，认为9月9日的股东会只是商量公司注销还是转让，800000元也是基于该决议原告才交纳的。第三人质证后没有异议。本院经审查后对该组证据的真实性、合法性予以认定；证据4，原告质证后对报名须知、承诺书的真实性、合法性予以认定，但认为不能达到被告的证明目的。竞价规则原告没有参与制定，2017年9月29日内部竞价规则定了初稿，在反复征求意见后于11月24日定了二稿。第三人质证后没有异议。本院经审查后对报名须知、承诺书的真实性、合法性予以认定，对竞价规则的真实性予以认定；证据5，原告质证后对微信聊天记录的真实性没有异议，认为体现了原告前述的质证意见。对董监事会决议的真实性、合法性、关联性均有异议，认为原告并未参与。对证人证言，因证人郑某旁听了部分庭审过程，且证言表述自相矛盾，因此对真实性、合法性均有异议，证人徐某与被告包国芳系老同学，对证明效力有异议，其作为股东只是记录人。第三人质证后没有异议。本院经审查后对微信聊天记录、董监事会决议的真实性予以认定，对证人郑某、徐某的证言的真实性不予认定；证据6，原告质证后对富阳市财政局文件及代理机构变更事项情况表形式上的真实性没有异议，但认为只能证明在2009年11月被告勤德公司获得了代理记账机构的设立批准，在2011年11月被告包国芳被变更登记为被告勤德公司的代理记账业务负责人，与本案无关。对一般住房公积金个人年度对账单的真实性没有异议，但认为类似于会计师事务所和律师事务所之类的中介机构不会为员工缴纳住房公积金，即使被告勤德公司为被告包国芳缴纳住房公积金，也不能达到证明目的。2015年及2016年工资单因为是复印件，不符合证据的构成要件，对2017年工资单的真实性、合法性、关联性均有异议，认为基于被告包国芳与被告勤德公司法定代表人之间的特殊身份关系，被告包国芳本身是杭州正大会计师事务所的专职注册会计师，依据法律相关规定，专业注册会计师有同行竞业禁止限制，只能认为工资单是为了被告包国芳自己缴纳养老保险需要而制定。第三人质证后没有异议。本院经审查后对富阳市财政局文件、代理机构变更事项情况表、一般住房公积金个人年度对账单、2017年工资单的真实性予以认定，对2015年、2016年工资单的真实性不予认定。
本院经审理认定事实如下：
一、第三人农资公司成立于1998年9月22日，企业类型为私营有限责任公司，原告系该公司的股东，持股比例为31.23%，何平平担任该公司的法定代表人。2017年5月1日，第三人农资公司股东会形成决议：委托注册会计师包国芳及勤德公司进行资产整体评估工作，并委托其按公司股东会（董事会）要求对公司整体资产进行处置。2017年5月16日，第三人农资公司（原富阳市新登农业生产资料有限公司，甲方）就委托被告勤德公司（乙方）提供整体资产管理及清算事项代办服务事宜签订《企业整体资产管理及清算事项代办协议书》，约定：一、委托事项：整体资产管理及清算事项代办。具体内容及要求：重整（清算）期间整体资产管理、与本次重整（清算）相关各类事项办理、提出重整（清算）过程中相关方案及建议、相关人员及事项的协调沟通。本次委托以资产重整（拍卖）完成、股东款项分配完毕结束。……。四、乙方的义务及责任：（一）乙方接受委托后，应及时以合适的方式开立独立账户，有序进行各项工作，委托代理人员为甲方提供约定的服务。（二）乙方委派的代理人员必须对执业中知悉的甲方商业秘密保密，维护甲方的合法权益。（三）乙方必须按时完成代理事项。如因乙方工作懈怠造成超过约定时限，给甲方造成损失的，应按收取代理费的千分之五比例支付违约金。（四）乙方以甲方股东会、董事会合法要求展开工作，工作过程中甲乙双方应加强沟通，在合法合规的前提下保证股东利益最大化。（五）乙方应定期向董监事会（或董监事会委托人）汇报工作进展，接受董监事会监督。该协议书还约定了其他事项。2017年7月18日，根据第三人农资公司的委托，杭州金孚资产评估有限公司作出杭金资评字（2017）第140号《杭州富阳新登农业生产资料有限公司拟股权转让所涉及的股东全部权益价值评估项目资产评估报告书》，对第三人农资公司的相关资产出具评估意见。2017年9月9日，第三人农资公司召开股东会，包括原告在内的股东同意内部转让股份。2017年9月18日，被告勤德公司以农资公司管理人名义制定《报名须知》，原告亦在其上签名确认。该《报名须知》载明：凡农资公司的股东均可报名受让股权。有受让意向的股东必须在2017年9月18日8时-2017年9月27日16时前，到勤德公司新登办事处办理报名手续，并于2017年9月27日16时前将保证金800000元缴入指定账户，将缴款单原件交联系人陈萍，并签承诺书。本次内部股权转让，如无人报名则转入公开拍卖流程，如仅1人报名则按评估价受让，如2人及以上报名则进行内部竞价，价高者得，其他报名人退回保证金。指定账户：杭州富阳区新登镇汇知图文设计工作室，开户银行：浙江富阳农村商业银行富春江支行江滨分理处，账号：20×××63。该《报名须知》还载明了其他事项。同日，原告签署《承诺书》，载明：“本人叶金芳，为杭州富阳新登农业生产资料有限公司股东。本人已参加公司2017年9月9日召开的股东大会，并作出股东表决。本人愿意受让杭州富阳新登农业生产资料有限公司所有现有股份，已详细阅读、理解本次内部股权转让的《报名须知》，自愿报名受让股份。本人特此承诺：1、遵守《报名须知》的各项条款，并对自己的行为承担法律责任。2、于2017年9月27日15时前将受让价余款，缴入指定账户。3、如有违背《报名须知》条款的行为，愿意接受保证金被扣及其他可能的处罚。”2017年9月27日，原告向管理人指定的账户即被告包国芳名下的个体工商户杭州富阳区新登镇汇知图文设计工作室账户转账800000元，款项性质为交纳保证金。2017年11月29日，原告向第三人农资公司发出《就杭州富阳新登农业生产资料有限公司内部股权转让事宜的股东个人意见》，不同意按内部股权竞价方案对自有股份进行处置，也不同意于2017年12月2日举行内部股权转让竞价活动。同日，原告向二被告发出《质询函》。2017年12月19日，原告向向二被告发出《要求暂时退回保证金通知书》，要求二被告退回保证金800000元。2018年2月11日，第三人农资公司法定代表人何平平签署《内部股权转让竞价成功确认书》，确认在内部股权转让竞价中，以最高应价胜出。2018年2月12日，被告包国芳向农资公司各股东发出《内部股权转让竞价结果告知书》。
二、2016年8月31日，二被告签订《劳动合同》，从2015年7月起，被告勤德公司为被告包国芳缴纳住房公积金。
本院认为，被告勤德公司根据第三人农资公司的委托，在资产管理及清算事项代办过程中，根据第三人的授权制定《报名须知》，要求股份竞买人将保证金交付至指定账户，原告叶金芳对此不仅知情还书面同意，故被告勤德公司从事的系第三人农资公司的受托行为，被告勤德公司的员工即被告包国芳从事亦系职务行为，相关行为后果应由第三人承担。因原告与二被告之间并不存在直接的委托关系，故原告在根据《报名须知》要求交付保证金800000元后径行以解除原、被告之间的委托关系为由要求二被告而非要求第三人退还保证金，没有事实和法律依据，本院不予支持。第二次庭审中，第三人经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：
驳回原告叶金芳的诉讼请求。
案件受理费11800元，减半收取5900元，保全申请费4520元，合计10420元，由原告叶金芳负担。
原告叶金芳于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。
审 判 员 吴贤祥
二〇一八年七月十七日
代书记员 胡佳玲