福建省晋江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0582刑初2009号
公诉机关晋江市人民检察院。
被告人杨某，男，1963年11月27日出生，汉族，初中文化，农民，住贵州省仁怀市。因涉嫌犯盗窃罪于2016年4月27日被抓获，同年5月7日被刑事拘留，6月13日被执行逮捕。
晋江市人民检察院以晋检诉刑诉（2016）1879号起诉书指控被告人杨某犯诈骗罪、盗窃罪，于2016年7月20日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。因有不宜适用简易程序的情形，本院于2016年7月28日转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派代理检察员刘燕冰出庭支持公诉。被告人杨某到庭参加诉讼。现已审理终结。
晋江市人民检察院指控：2016年1月18日17时许，被告人杨某在从被害人柳某属经营的纸箱厂离职后，私自联系杨某1、杨某2将被害人柳某属所有的纸箱以废纸箱的名义卖给该二人。当日18时许，杨某1、杨某2分别驾驶两辆车牌号为闽Ｃ×××××及闽Ｃ×××××的货车伙同被告人杨某来到被害人柳某属位于晋江市陈埭镇洋埭村刘埔工业区丁某经营的纸箱厂内的仓库处，被告人杨某利用其离职前所拥有的仓库钥匙打开仓库，搬运纸箱，后由杨某1先行运走被害人柳某属存放在该处的2000个价值人民币5920元（币种下同）的纸箱。在杨某2进行装车时，丁某来到纸箱厂查看，杨某谎称这批纸箱是要送给骑士鞋材厂的，骗取丁某的信任，后由杨某2运走被害人柳某属存放在该处的2000个价值5920元的纸箱。随后，杨某1、杨某2将所运载的4000个纸箱以2600元的价格卖给经营废纸打包场的朱某，被告人杨某从中获利2080元。案发后，朱某及杨某1分别赔偿被害人柳某属2883元、6000元。
2016年4月27日17时许，被告人杨某在贵州省仁怀市大坝镇新田村被抓获。
晋江市人民检察院并提供书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、鉴定意见、辨认笔录等证据。据此，认为被告人杨某以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人财物，数额较大；又采取虚构事实的手段，骗取他人财物，数额较大，其行为分别应当以盗窃罪、诈骗罪追究刑事责任。被告人杨某在判决宣告前一人犯数罪，应数罪并罚。被告人杨某归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。提请依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第六十七条第三款之规定予以惩处。
被告人杨某辩解其是跟丁某说要发完这批货，其行为应当构成一个罪名而不是两个。
经审理查明，2016年1月18日17时许，被告人杨某在从被害人柳某属经营的纸箱厂离职后，私自联系杨某1、杨某2将被害人柳某属所有的纸箱以废纸箱的名义卖给该二人。当日18时许，杨某1、杨某2分别驾驶两辆车牌号为闽Ｃ×××××及闽Ｃ×××××的货车伙同被告人杨某来到被害人柳某属位于晋江市陈埭镇洋埭村刘埔工业区丁某经营的纸箱厂内的仓库处，被告人杨某利用其离职前所拥有的仓库钥匙打开仓库，搬运纸箱，后由杨某1先行运走被害人柳某属存放在该处的2000个价值5920元的纸箱。在杨某2进行装车时，丁某来到纸箱厂查看，杨某谎称这批纸箱是要送给骑士鞋材厂的，骗取丁某的信任，后由杨某2运走被害人柳某属存放在该处的2000个价值5920元的纸箱。随后，杨某1、杨某2将所运载的4000个纸箱以2600元的价格卖给经营废纸打包场的朱某，被告人杨某从中获利2080元。案发后，公安机关追回1180个纸箱发还被害人柳某属，朱某及杨某1、杨某2分别赔偿被害人柳某属2883元、3000元、3000元。
2016年4月27日17时许，被告人杨某在贵州省仁怀市大坝镇新田村被抓获。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.被害人柳某属陈述、辨认笔录及照片，证实2016年1月18日中午，其给厂里的工人杨某结算了工资，但是其忘了找杨某拿回厂里钥匙；当晚杨某叫了两辆货车到其放在晋江市陈埭镇洋埭村刘埔工业区的丁某的纸箱厂载纸箱，说是要送去给骑士鞋材厂的，但是次日其和骑士鞋材厂对账才发现他们没有收到货，后其就联系不到杨某了；其被盗大概4000个纸箱；丁某对其放在他厂里的纸箱有保管义务，所以丁某在里面装了监控。
2.证人丁某证言、辨认笔录及照片，证实2016年1月18日，其用手机远程查看纸箱厂的健康，看到杨某正手持叉车在装纸箱，其觉得奇怪，因为当天中午柳某属已经和杨某结算完工资了，其就赶紧赶到纸箱厂，看到一部闽Ｃ×××××的货车已装完正要离开（并未看到两部货车），杨某刚关厂门，其问杨某怎么这么晚还送货？要送给谁？杨某说是要送到骑士鞋材厂，已经是最后一车了，送完就完了；次日，其到骑士鞋材厂拿收货单，对方说没有收到货，其就打电话发现联系不上杨某；后来其调取厂里的监控，发现杨某当晚叫了两部小货车来纸箱厂载走纸箱，大概载走了4000个，另一辆货车的车牌号是闽Ｃ×××××。
3.证人杨某1证言，证实2016年1月18日下午，杨某说有一批纸箱要卖给其，其就驾驶车牌为闽Ｃ×××××的小货车和驾驶车牌为闽Ｃ×××××小货车的杨某2，并叫了几个人一起到刘埔工业区的一家纸箱厂，后杨某说里面一些新的纸箱做错了要卖，其等人就将纸箱装上车，开去卖给朱某经营的废品收购站了；其这车纸箱以1300元的价格卖完后给了杨某1040元；后来公安机关查到这些纸箱是赃物，现在还剩下1180个，其和朱某经协商，朱某赔偿了2883元，其和杨某2各赔偿3000元，杨某2的3000元由其先行支付赔偿事主柳某属。
4.证人杨某2证言，证实的内容与证人杨某1证实的基本一致，其中亦证实其将这车纸箱以1300元的价格卖完后拿了1040元给杨某；并证实当时杨某1的车已经装好先走了，其装好准备启动要离开，杨某就去关门，纸箱厂的老板就来和杨某对话，具体对话情况其不清楚。
5.证人朱某证言，证实2016年1月18日19时许，杨某1和他的老乡分别驾驶闽Ｃ×××××、闽Ｃ×××××小货车载了两车说是纸箱厂印错的新纸箱到其经营的废纸打包场来卖，这些纸箱一部分后来被其打包起来无法找出来，还剩下1200个左右没有打包；后来公安机关到其打包场调查，其将剩下的1180个纸箱还给事主柳某属，还赔偿了2883元。
6.证人邢某证言，证实2016年1月18日，两个客户分别驾驶闽Ｃ×××××、闽Ｃ×××××小货车到其和朱某经营的废纸打包场，说车里是纸箱厂印错的纸箱要卖，后经过磅每车计算1300元。
7.扣押决定书、扣押清单、发还清单、收条，证实本案的追赃情况。
8.户籍证明，证实被告人杨某的身份情况。
9.破案及抓获经过，证实本案的破获过程。
10.价格认定结论书，证实涉案纸箱的价值。
11.被告人杨某供述、辨认笔录及照片、监控截图，其对上述犯罪事实均供述在案，其中供认2015年腊月的一天中午，其和柳某属结账后因为对这个厂有气，其就打电话给杨某1说有废纸箱要卖，后叫上杨某2开了两部车到丁某的纸箱厂，其给他们开门让他们装纸箱，在装第二部就是杨某2那部车的时候，丁某有过来问其，其说要把纸箱拉到客户那里，明天再拿单过来，并把库房钥匙还给他，后其等人就将纸箱拉到废品收购站卖掉了，其一共拿了2080元。
本院认为，被告人杨某以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人数额较大的财物，还虚构事实骗取他人数额较大的财物，其行为分别构成盗窃罪、诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人杨某在判决宣告前一人犯数罪，应数罪并罚；其归案后如实供述其罪行，可以从轻处罚。被告人杨某关于其犯罪行为应认定一罪名辩解，经查，根据证人丁某、杨某1、杨某2的证言并结合被告人杨某的供述可悉，被告人杨某在实施运走第一车即杨某1所驾驶小货车内的纸箱这一行为时，所采取的是不为财物所有者、保管者所发现的暗中窃取的手段，而在实施运走第二车即杨某2所驾驶小货车内的纸箱之行为时，所采取的是捏造并不存在的“运载纸箱给骑士鞋材厂”以骗取货物保管者丁某的信任这一手段，故被告人杨某的行为触犯二个罪名，其辩解不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第六十九条第一、三款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月27日起至2017年1月26日止。罚金应在判决生效之日起十日内向本院缴纳。）
二、追缴被告人杨某的违法所得人民币2080元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林雅思
代理审判员 陈晓颖
人民陪审员 陈春喜
二〇一六年八月二十九日
书 记 员 苏雄彪
本案所适用的法律法规、司法解释：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。