江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏01民终9092号上诉人(原审原告)：南京天印市政工程材料有限公司，住所地南京市江宁区科学园大塘口9号。法定代表人：孙根林，南京天印市政工程材料有限公司总经理。委托诉讼代理人：刘杰，江苏苏源律师事务所律师。委托诉讼代理人：宣萱，江苏苏源律师事务所实习律师。被上诉人(原审被告)：朱荣平，男，1959年11月27日生，汉族。委托诉讼代理人：芮乐强，江苏刘洪律师事务所律师。上诉人南京天印市政工程材料有限公司（以下简称天印市政公司）因与被上诉人朱荣平工伤保险待遇纠纷一案，不服南京市江宁区人民法院（2016）苏0115民初8795号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月2日立案受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。天印市政公司上诉请求：依法改判天印市政公司支付朱荣平一次性工伤医疗补助金30000元（50000元×60%）、一次性伤残就业补助金15000元（25000元×60%），不予支付朱荣平解除劳动合同的经济补偿金。双方劳动关系并未于2015年11月2日解除，而是于2016年3月1日劳动合同期满终止。朱荣平向天印市政公司邮寄的解除通知，邮件载明的地址、收件人虽为天印市政公司的地址和公司负责人，但联系电话并非天印市政公司负责人的电话号码，且该邮件并未实际送达至天印市政公司。另2016年春节，天印市政公司仍然向朱荣平发放过节费1000元，故据此足以证明双方劳动关系于2015年11月2日未解除。故双方劳动关系于2016年3月1日劳动合同期满终止，应当按照60%支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，不予支付经济补偿金。朱荣平辩称，2015年10月31日，其以未缴纳社会保险为由，向天印市政公司邮寄了解除劳动合同通知书，天印市政公司于2015年11月2日收到该邮件，故双方劳动关系已经解除。依据2015年6月1日实施的《江苏省实施办法》第二十八条的规定，因天印市政公司存在违反劳动合同法第三十八条的规定，故只要其在达到法定退休年龄之前，无论何时解除劳动关系，天印市政公司均应全额支付工伤保险待遇。同时也应当按照劳动合同法第三十八条的规定，支付经济补偿金。综上，一审判决，认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。天印市政公司向一审法院起诉请求：不予支付朱荣平一次性伤残补助金27828元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元，及经济补偿5791.50元。一审法院认定事实：2013年3月11日，朱荣平入职天印市政公司工作，天印市政公司未为朱荣平缴纳社会保险费；2014年7月15日，朱荣平在工作中受伤。2015年8月4日，被认定为工伤，经鉴定致残程度为九级。2015年10月30日，朱荣平向天印市政公司邮寄送达解除劳动合同通知书，天印市政公司于2015年11月2日签收。2016年5月13日，朱荣平向南京市江宁区劳动人事争议仲裁委员申请仲裁，该仲裁委员会于2016年7月4日作出仲裁裁决：天印市政公司支付朱荣平一次性伤残补助金27828元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、经济补偿5791.50元。2016年7月20日，天印市政公司诉至一审法院。一审中，对仲裁裁决的各项费用，朱荣平均表示无异议，天印市政公司对一次性伤残补助金和经济补偿金的金额无异议，但认为一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金均应按60%计算，即分别为30000元、15000元。一审法院认为，用人单位应当参加工伤保险，为本单位全体职工缴纳工伤保险费。未参加工伤保险期间职工发生工伤的，由用人单位按照规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，朱荣平因工受伤致残程度为九级，天印市政公司未为朱荣平办理工伤保险，故应支付朱荣平一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金和一次性伤残补助金。天印市政公司关于其不应支付朱荣平一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金和一次性伤残补助金的诉讼请求，与法律规定不符，不予支持。双方劳动合同解除时朱荣平距法定退休年龄超过4年，且天印市政公司存在未依法为朱荣平缴纳社会保险费的情形。天印市政公司以双方劳动合同解除时朱荣平距法定退休年龄不足4年为由，主张一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应按60%支付，缺乏依据，不予采纳。因天印市政公司未为朱荣平缴纳社会保险费，朱荣平提出解除劳动合同后，主张天印市政公司支付经济补偿，具有事实及法律依据，予以采纳。天印市政公司主张系因朱荣平未提供参保材料致未缴纳社会保险费，但未提交证据证明，对其该主张，不予采纳。因双方对仲裁裁决的各项费用的金额没有异议，故天印市政公司应支付朱荣平一次性伤残补助金27828元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、解除劳动合同经济补偿5791.50元。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十七条第一款、第三款，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款、第四十一条第一款，《工伤保险条例》第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决：南京天印市政工程材料有限公司支付朱荣平一次性伤残补助金27828元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、解除劳动合同经济补偿5791.50元，合计108619.50元，于判决发生法律效力之日起10日内付清。本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据。本院对一审查明的事实依法予以确认。以上事实，有南京市江宁区劳动人事争议仲裁委员会宁宁劳人仲案字（2016）第1260号仲裁裁决书、解除劳动合同的通知、EMS邮寄单、邮件全程跟踪查询单、邮政快递物流邮件查询记录、过节费发放表、银行流水明细及当事人的陈述等证据予以证实。本院认为，本案二审的争议焦点为：1.天印市政公司是否应按60%支付朱荣平一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金；2.天印市政公司是否应支付朱荣平经济补偿金。关于第一项争议焦点。2015年6月1日实施的《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十八条第一款规定，工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系，且解除劳动关系时距法定退休年龄不足5年的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金按照下列标准执行：不足5年的，按照全额的80%支付;不足4年的，按照全额的60%支付;不足3年的，按照全额的40%支付;不足2年的，按照全额的20%支付;不足1年的，按照全额的10%支付，但属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形除外。达到法定退休年龄或者按照规定办理退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。本案中，因天印市政公司未依法为朱荣平缴纳社会保险，且无论是2015年11月2日双方解除劳动关系或2016年3月1日劳动合同期满终止，此时朱荣平均未达到法定退休年龄，也未办理退休手续。故天印市政公司应当全额支付朱荣平一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。天印市政公司上诉主张按60%计算朱荣平一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，缺乏依据，本院不予支持。关于第二项争议焦点。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，朱荣平于2015年10月30日，以天印市政公司未依法为其缴纳社会保险等为由，向天印市政公司邮寄解除劳动合同通知书，天印市政公司于2015年11月2日签收该通知书。因天印市政公司亦未依法为朱荣平缴纳社会保险，故应当向朱荣平支付经济补偿金。虽天印市政公司否认其收到该解除劳动合同的通知书，但邮递公司出具的邮件全程跟踪查询单，明确载明该邮件于2015年11月2日经天印市政公司收发室签章收取，且天印市政公司亦无足以推翻的证据予以否定，应承担举证不能的法律后果。因天印市政公司对一审判决确认的应支付经济补偿金的数额5791.50元无异议，故本院依法予以维持。综上所述，上诉人天印市政公司的上诉请求，不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，所作判决并无不当，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人天印市政公司负担，本院免予收取。本判决为终审判决。审判长 崔 民审判员 蔡晓文审判员 王 熠二〇一六年十二月九日书记员 莫欣欣