重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝01民终397号
上诉人（原审原告）吴明凤。
委托代理人：段廷会，重庆市永川区昌州法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）重庆市大足区川虎型材有限公司。
法定代表人唐光川，经理。
上诉人吴明凤与上诉人重庆市大足区川虎型材有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，重庆市大足区人民法院于2015年9月21日作出（2015）足法民初字第04201号民事判决，上诉人吴明凤对该判决不服，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行审理，于2016年3月29日进行了询问。上诉人吴明凤的委托代理人段廷会到庭参加诉讼。川虎型材公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼，故本院按其自动撤回上诉处理。本案现已审理终结。
一审法院审理查明，唐光川是川虎型材公司的法定代表人，吴明凤及其丈夫赵某与唐光川有亲戚关系，从2010年开始吴明凤和其丈夫均在被告厂区内工作、居住，吴明凤是在厂区内养狗、被告的丈夫是剪铁，养狗每月工资1600元，剪铁是计件制，做多少得多少报酬，因此有时吴明凤也与其丈夫一起剪铁，养狗的工资和剪铁的工资都是吴明凤的丈夫在领取。
2014年6月21日上午9时许，吴明凤在与其丈夫剪铁的过程中，吴明凤左手被卷入齿轮受伤，吴明凤受伤后当天送到重庆西京医院门诊治疗，第二天吴明凤到大足第二人民医院住院治疗，至2014年7月1日出院，住院10天，唐光川垫付了吴明凤的住院医疗费。吴明凤出院诊断为：左手食指中节、中指、环指、小指近节毁损伤术后。出院医嘱：门诊对症治疗，休息两周。2014年10月17日吴明凤申请了工伤仲裁，要求确认原、被告之间的事实劳动关系，2014年12月4日重庆市大足区劳动人事争议仲裁委员会作出渝足劳人仲案字（2014）第809号仲裁裁决书，裁决驳回吴明凤的诉讼请求，2014年12月2日，吴明凤申请重庆市大足司法鉴定所对其伤残程度进行鉴定，鉴定意见为：吴明凤左手损伤，伤残程度为IX级（9级）。鉴定费700元。2014年12月22日，吴明凤起诉到法院，提出如上诉讼请求。
吴明凤在一审中诉称：吴明凤从2010年1月开始到川虎型材公司处上班，工种是养犬，每月工资1800元，吴明凤在川虎型材公司既要养狗也要剪铁，因为吴明凤的丈夫在川虎型材公司剪铁，吴明凤是在公司做两份工作，川虎型材公司也一直没有提出反对意见，剪铁也需要两个人来完成。吴明凤和丈夫一直居住生活在川虎型材公司内，已经3、4年了。从2014年6月初，吴明凤的工种变更成剪铁，工资计件27元／吨。2014年6月21日上午9时间许，吴明凤在上班剪铁的过程中左手被卷入齿轮受伤，切断四根手指，为了进行工伤认定，吴明凤曾经提起仲裁要求确认劳动关系，但是大足劳动争议仲裁委员会裁决驳回吴明凤的诉讼请求，认为双方属于雇佣关系。吴明凤的伤经过大足司法鉴定所鉴定为IX（9级）级伤残，为维护吴明凤的合法权益，吴明凤于2014年12月22日起诉到人民法院，要求：请求川虎型材公司赔偿吴明凤：残疾赔偿金25216元／年×20年×20%=100864元，误工费83元／天（1800元／月×21.75天）×160天=13280元，住院期间伙食补助费10天×50元／天=500元，护理费10天×100元／天=1000元，精神抚慰金4000元，交通费500元，合计120144元。
川虎型材公司在一审中辩称：吴明凤是帮唐光川个人养狗，不是帮公司养狗，与公司无关。吴明凤受伤的原因是帮助在川虎型材公司工作的丈夫剪铁受伤，不存在雇佣关系。吴明凤在唐光川手上领取的1600元的报酬，不是1800元。吴明凤受伤后，唐光川已经支付了吴明凤3个月的工资，每月是1600元，另外产生的医疗费用8000多元都是唐光川垫支。吴明凤主张的具体赔偿金额在质证中提出答辩意见。吴明凤受伤是自己有重大过错，吴明凤是帮唐光川喂狗，吴明凤去剪铁是为了帮助其丈夫得到计件工资，吴明凤说曾经也剪铁，因此吴明凤是清楚剪铁的危险，吴明凤剪铁是带电的，吴明凤是应当有注意义务的，在剪铁时，应当断电操作，因此吴明凤有重大过错。要求驳回吴明凤的诉讼请求。
一审法院认为，公民的生命权、身体权、健康权受法律保护。
一、本案双方的法律关系问题，是本案争执的主要焦点。重庆市大足劳动争议仲裁委员会劳动仲裁裁决书只能证明双方之间的劳动关系不成立，但不能证明双方之间的雇佣关系不存在。提供劳务者受害责任纠纷，是指提供劳务者因劳务活动而受到伤害，在提供劳务者向接受劳务一方主张损害赔偿时，由双方根据各自的过错程度承担相应的民事责任。本案吴明凤受伤的时间、地点、受伤的原因双方当事人均无争议，吴明凤是在厂内从事剪铁作业过程中受伤的事实双方确定。吴明凤夫妻二人多年居住生活在川虎型材公司厂内，在川虎型材公司厂内区内养狗、从事剪铁，养狗、剪铁的工资都是吴明凤的丈夫在领取，川虎型材公司提出吴明凤是为唐光川个人养狗，不是为公司工作，但川虎型材公司厂内没有证据证明佐证吴明凤的工作职责。吴明凤养狗的地点在川虎型材公司厂内，吴明凤也一直只知道为川虎型材公司养狗，并居住生活也在川虎型材公司厂内，吴明凤一直都认为是在为川虎型材公司工作。且剪铁存在他人协作，吴明凤与其丈夫一起剪铁，川虎型材公司的管理人员并没有制止，是川虎型材公司默认了吴明凤剪铁的行为，吴明凤及其丈夫剪铁的劳务报酬是计件给付，工资由川虎型材公司支付给吴明凤丈夫。综合上述分析，可以认定川虎型材公司认可了吴明凤为其做工的事实，故一审法院认定吴明凤与川虎型材公司雇佣关系成立，吴明凤是提供劳务的一方，川虎型材公司是接受劳务的一方。
二、吴明凤遭受人身损害，其损失应当依法得到赔偿。关于吴明凤的损失，确认如下：
一、吴明凤主张护理费10天×100元／天=1000元，因吴明凤没有举示护理人员的工资收入，故确认吴明凤的护理费为：护理费为80元/天×10天=800元。
二、吴明凤主张住院期间伙食补助费10天×50元／天=500元，支持：32元/天×10天=320元。
三、吴明凤主张误工费83元／天（1800元／月×21.75天）×160天=13280元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。吴明凤无固定收入，未提供持续误工的依据，其误工标准按80元／天计算，误工天数应计算住院天数及医嘱休息天数为24天。吴明凤误工费为80元/天×24天=1920元。
四、残疾赔偿金25216元／年×20年×20%=100864元，符合法律规定，予以认可。
五、对吴明凤主张的交通费500元，酌情支持300元。
六、精神抚慰金4000元，予以支持3000元。
七、鉴定费为700元予以认可。
吴明凤的住院医疗费未提供依据，本案不作处理。
此次事故所产生的总损失为：800元+320元+1920元+100864元+300元+3000元+700元=107904元。
三、关于各方的责任，确认如下:
《中华人民共和国侵权法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。法条明确了提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方的过错承担相应的责任。本案中作为接受劳务一方的川虎型材公司，是劳务活动的组织者、指挥者、监督者和风险的防控者，对提供劳务者的活动应负有安全注意和劳动保护的义务。但川虎型材公司没有做到安全生产注意事项，事故当天没有管理人员在生产现在监督管理，川虎型材公司没有尽到安全生产管理职责是造成本次吴明凤受伤的主要原因，存在一定的过错。吴明凤在工作中未尽到安全注意，违反了安全操作规定，导致自己的手受伤，吴明凤自己也一定过错责任。综上，一审法院确定川虎型材公司承担70%的赔偿责任，吴明凤自行承担30%的损失。故川虎型材公司厂内应当承担3000元（精神抚慰金）+（107904元-3000元）×70%=73432.8元的损失，吴明凤自行承担（107904元-3000元）×30%=31471.2元。
综上，一审法院根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条，和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、由被告重庆市大足川虎型材有限公司赔偿吴明凤住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费共计73432.8元，此款定于本判决生效后10日内付清；如果赔偿义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回吴明凤的其他诉讼请求。案件受理费500元（已减半），由重庆市大足川虎型材有限公司负担300元，吴明凤负担200元。
宣判后，上诉人吴明凤不服一审判决，向本院提起上诉称：1、剪铁本身是高危作业，但川虎型材公司没有提供必要的劳动保护措施，没有基本的劳保用品手套，没有技术人员在现场指导作业，吴明凤在整个过程中没有任何过错，不应当承担责任；2、吴明凤手指直到现在都没有恢复，一致处于持续误工状态，其误工时间应计算至定残前一日即160天；3、一审法院主张3000元的精神抚慰金过低，根据吴明凤受伤的情况及现在的生活水平等状况，应主张6000元较为合适。综上，请求撤销一审判决，依法改判。
川虎型材公司未到庭发表意见。
经审查，一审判决认定的事实和证据属实，本院予以确认。
本院认为，本案二审争议焦点有：一、本案责任划分是否适当；2、吴明凤的误工费及精神损害抚慰金应如何主张。现依据查明的事实，结合相关法律规定，对上述争议焦点评析如下：
关于本案责任划分是否适当的问题。本院认为，川虎型材公司是劳务活动的接受者，应对劳务活动的安全承担主要义务，但川虎型材公司在事发时没有尽到安全生产管理职责，应对事故的发生承担主要过错。吴明凤作为具有完全民事行为能力的成年人，在工作中未尽到安全注意，导致自己的手受伤，自身也有一定过错。一审法院根据本案的实际情况，确定由川虎型材公司承担70%的赔偿责任，由吴明凤自行承担30%的赔偿责任符合法律规定。吴明凤就此的上诉理由不成立，本院不予支持。
关于吴明凤的误工费及精神损害抚慰金应如何主张的问题。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，误工时间根据受害接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。其中，“误工时间可以计算至定残日前一天”应是指在有相关医疗机构出具的证明的情况下可据此计算，但吴明凤并未举示证据证实其受伤后持续误工的时间，故其要求误工时间计算至定残前一日的上诉请求不成立，本院不予支持。一审法院根据本案的实际情况，酌情确定精神抚慰金3000元亦符合法律规定，吴明凤就此的上诉理由亦不成立，本院不予支持。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1001元，由吴明凤承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 师玉婷
代理审判员 刘 希
代理审判员 王 兵
二〇一六年五月二十七日
书 记 员 程 容