吉林省长春市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）吉01刑终467号
原公诉机关长春市二道区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）李某某，男，1994年3月9日出生于吉林省长春市，汉族，自述某烘焙坊蛋糕师，住长春市二道区。
诉讼代理人韩孝元，男，1949年6月26日出生于山东省即墨县，汉族，初中文化，住长春市二道区。
原审被某某李博，男，1988年5月29日出生于吉林省磐石市，汉族，因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年4月5日被刑事拘留，同年4月19日被逮捕。现羁押于长春市第三看守所。
长春市二道区人民法院审理长春市二道区人民检察院指控原审被某某李博犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人李某某提起附带民事诉讼一案，于2016年9月12日作出（2016）吉0105刑初175号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人李某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上诉人李某某及其诉讼代理人韩孝元、原审被某某李博到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2016年3月6日凌晨3时许，被某某李博在长春市二道区森磊网吧上网时被害人李某某与吧员发生口角，因被某某李博对其劝说，被害人又与被某某发生争执并动手互殴，被某某李博用刀将被害人李某某扎伤。经鉴定，被害人李某某腹部刀刺伤造成肝破裂，其损伤程度已构成重伤二级；腹部刀伤造成胃部非全层破裂，其损伤程度已构成轻伤一级；右上臂及右手外伤创口累计长达15.8cm,其损伤程度已构成轻伤二级；腹部刀刺伤致肝破裂及胃破裂并进行修补术构成八级伤残。2106年4月5日9时30分，被某某李博主动到东盛路派出所投案自首。
另查明，附带民事诉讼原告人李某某于2016年3月6日到吉林大学第一医院二部住院治疗，诊断为：肝破裂、胃破裂、腹直肌破裂，上臂及手臂刀伤、正中神经断裂、拇短屈断裂，于2016年3月17日出院，共计住院治疗11天，其中特级护理1天、一级护理2天、二级护理4天；共计住院治疗11天，共计支付医疗费人民币39061.52元（以下币种相同），案发当日门诊医疗费3354元，另支付鉴定费1500元、鉴定费456元。
原审法院认为，被某某李博持刀故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。公诉机关指控被某某李博犯故意伤害罪的事实清楚，证据充分，罪名成立。关于诉讼代理人提出被某某犯罪恶意较深，被某某持刀致被害人多处刀伤应从重处罚的观点，有相关证据及被某某当庭供述证实，本院予以采信。关于辩护人提出被害人有过错导致案发的辩护意见有证据佐证，本院予以采信。关于辩护人提出的被某某系自首可从轻处罚的辩护意见，经查，被某某主动投案并如实供述犯罪事实，故应认定被某某属自首，本院予以采信。
被某某李博因其犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的财产损失合理部分应予赔偿。附带民事诉讼原告人要求被某某李博赔偿医疗费42415.52元、住院伙食补助费1100元及鉴定费1956元提供了相应证据并符合法律规定，本院予以支持；要求赔偿误工费共计36000元，因未提供相关误工证明，故其误工工资应按国民经济农、林、牧、渔业职工平均工资计算；要求赔偿护理费9000元，因未提供相关证据，故应按当庭质证的相关证据进行赔偿；要求赔偿伤残赔偿金、营养费，无法律依据，不予支持；要求赔偿精神损害抚慰金50000元，因不属于刑事附带民事案件受案范围，本院不予受理。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三十六条第一款、第六十七条第一款、第六十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，认定被某某李博犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月；被某某李博赔偿附带民事诉讼原告人李某某医疗费人民币42415.52元、住院伙食补助费人民币1100元、护理费人民币1240.8元、误工工资人民币8096.25元、鉴定费1956元，合计人民币54808.57元。此款于判决生效后十日内付清；驳回附带民事诉讼原告人李某某的其他民事赔偿请求。
上诉人李某某上诉及其代理人提出，原审判决对李博量刑过轻；上诉人李某某是在长春市二道区森磊网吧内上网而遭受的伤害，该网吧系共同侵权人，该网吧作为提供娱乐活动的其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务，应与被某某李博对上诉人李某某的经济损失共同承担赔偿责任。原审人民法院应当追加长春市二道区森磊网吧作为共同被告，通知参加本案诉讼，本案一审未予追加共同被某某，系遗漏案件当事人，属违反法定程序；误工损失、护理费、营养费保护过低。
经审理查明，2016年3月6日凌晨3时许，原审被某某李博在长春市二道区森磊网吧上网时上诉人李某某与吧员发生口角，因李博对李某某劝说，李某某又与李博发生争执并动手互殴，李博用刀将李某某扎伤。经鉴定，李某某腹部刀刺伤造成肝破裂，其损伤程度已构成重伤二级；腹部刀伤造成胃部非全层破裂，其损伤程度已构成轻伤一级；右上臂及右手外伤创口累计长达15.8cm,其损伤程度已构成轻伤二级；腹部刀刺伤致肝破裂及胃破裂并进行修补术构成八级伤残。
2106年4月5日，李博主动到长春市公安局二道区分局东盛路派出所投案。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证明：
1.受案登记表、立案决定书、到案经过证实，2016年3月6日长春市公安局二道区分局东盛路派出所在接到李某某报案称，在长春市二道区森磊网吧因琐事与一男子发生口角被该男子扎伤。2016年4月4日公安机关决定对该案立案侦查；2016年4月5日9时30分，原审被某某李博主动到长春市公安局二道区分局东盛路派出所投案。
2.户籍证明证实，原审被某某李博出生于1988年5月29日。
3.指认笔录及照片证实：证人季某某、王某某在公安机关组织的辨认过程中指认出原审被某某李博系在长春市二道区森磊网吧伤害上诉人李某某的人。
4.长春市公安司法鉴定中心（长）公（刑技）鉴（活检）字[2016]101号证实,上诉人李某某腹部刀刺伤造成肝破裂，其损伤程度已构成重伤二级；腹部刀伤造成胃部非全层破裂，其损伤程度已构成轻伤一级。右上臂及右手外伤创口累计长达15.8cm,其损伤程度已构成轻伤二级，
5.吉林一诺司法鉴定中心[2016]法临鉴字第4001号司法鉴定意见书证实,上诉人李某某腹部刀刺伤致肝破裂及胃破裂并进行修补术构成八级伤残。
6.证人季某某证言证实,2016年3月6日凌晨3时许，我在吧台坐着的时候听见在我们店里12号机器上网的一男子因为泡面的事在跟我们网管王某某争吵，我听见后叫王某某过来，我问他怎么回事，然后那男的就过来，到吧台就骂我，这时旁边坐在46号机位的顾客李博就说别吵吵，小点声，然后这男子就冲李博去了，并骂李博，他俩就撕扯在一起了，我和网管过去，把他俩拉开了，李博接着玩，那男子回座位上，不大一会那男子又去找李博，然后他俩就打一起去了，我就叫王某某，我俩就把他俩拉开了，拉开后看见那男子腹部受伤，流血了，李博就跑了，我们就把这男子送医院去了。
7.证人王某某证言证实的内容与证人季某某证言相一致。
8.被害人李某某陈述证实，2016年3月6日凌晨，我在长春市二道区森磊网吧上网，我要了一桶泡面，但网管态度特别不好，我去吧台跟吧台的女服务员投诉，我正跟女服务员吵架的时候，旁边一个上网的人说别吵吵，我跟这个人说有你啥事，然后这个男的就踹了我肚子一脚，后被旁边的网管给拉开了，我回到自己的机器上网，回到座位越想越生气，我就又回去找这个男的并骂他，然后我俩就对骂，这个男的站起来，不知道手里拿的什么，给我肚子扎了三、四下，然后我就蹲在地上了，之后网吧的网管把我送到医院了。
9.原审被某某李博供述证实：2016年3月6日凌晨3时许，我在长春市二道区森磊网吧上网，我听见一个顾客在那摔键盘，然后在那骂网管，吧员看他，那男子就说你瞅我干啥，然后就举手吓唬吧员，要打吧员，我出于好心想劝劝那男子，那名男子就开始骂我，我没吱声，他回网吧后面去了，我就坐那玩游戏，不大一会，我看见刚才跟我打架的男子带着一两个人冲我过来了，他上来用手指头搥我脑袋，我俩打起来了，然后我拿出一把刀，我就开始划那名男子，扎到他三下，划了他手一下，扎了他肚子一刀，右手胳膊上一刀，我从网吧正门跑的，跑出出网吧100米左右在一个卖衣服的店附近把刀扔了。
另查明，附带民事诉讼原告人李某某于2016年3月6日到吉林大学第一医院二部住院治疗，诊断为：肝破裂、胃破裂、腹直肌破裂，上臂及手臂刀伤、正中神经断裂、拇短屈断裂，于2016年3月17日出院，共计住院治疗12天，其中特级护理1天、一级护理2天、二级护理4天；共计支付医疗费39061.52元，案发当日门诊医疗费3354元，另支付鉴定费1500元、鉴定费456元。
上述事实，上诉人李某某提供如下证据：
1.身份证复印件证实，上诉人李某某出生于1994年3月9日。
2.入院记录、住院病历、出院诊断证实，李某某于2016年3月6日到吉林大学第一医院二部住院治疗，诊断为：肝破裂、胃破裂、腹直肌破裂，上臂及手臂刀伤、正中神经断裂、拇短屈断裂，于2016年3月17日出院，共计住院治疗12天，其中特级护理1天、一级护理2天、二级护理4天，全休1个月。
3.医疗费票据证实，上诉人李某某支付医疗费42415.52元。
4.鉴定费票据证实，上诉人李某某支付鉴定费1956元。。
以上证据经庭审举证、质证，并经查证属实，应当作为本案的定案依据。
关于上诉人李某某上诉及其代理人提出，原审判决对李博量刑过轻；上诉人李某某是在长春市二道区森磊网吧内上网而遭受的伤害，该网吧系共同侵权人，该网吧作为提供娱乐活动的其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务，应与被某某李博对上诉人李某某的经济损失共同承担赔偿责任。原审人民法院应当追加长春市二道区森磊网吧作为共同被告，通知参加本案诉讼，本案一审未予追加共同被某某，系遗漏案件当事人，属违反法定程序；误工损失、护理费、营养费保护过低的上诉理由及代理意见。经查，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一十六条第二款之规定：“附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人，可以对地方各级人民法院第一审的判决、裁定中附带民事诉讼部分，提出上诉。”第二百一十八条之规定：“被害人及其法定代理人不服地方各级人民法院第一审的判决的，自收到判决书后五日以内，有权请求人民检察院提出抗诉。”本案中，上诉人李某某没有在规定的时间内向请求人民检察院提出抗诉，李某某作为附带民事诉讼的当事人没有权利对刑事部分提出上诉；依据现有证据无法证实长春市二道区森磊网吧系共同侵权人，故原审人民法院没有追加长春市二道区森磊网吧作为共同被告参加本案诉讼并无不当；长春市二道区森磊网吧作为提供娱乐活动的其他组织，应当在合理限度范围内提供了安全保障义务。根据相关规定，提供娱乐活动的其他组织未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。即使提供娱乐活动的其他组织未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，由于受害人没有请求，人民法院不应支持。况且李博的故意伤害行为系个人行为与长春市二道区森磊网吧的经营行为无任何关联性，长春市二道区森磊网吧不应对李博的故意伤害行为承担任何民事责任；原审判决依法保护李某某的误工费并无不当。故对上诉人李某某的上诉理由及代理人的代理意见不予采纳。
原审判决认定保护护理费10天有误，应保护12天，上诉人李某某的上诉理由及代理人的代理意见应予采纳。
合议庭评议认为，原审被某某李博故意伤害他人身体健康，致一人轻伤，其行为已经构成故意伤害罪，应依法惩处。李博案发后主动到公安机关投案，如实供诉自己主要罪行，构成自首，对其可以从轻处罚。由于原审被某某李博的犯罪行为给上诉人李某某造成的经济损失，合理部分应予赔偿。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，但民事赔偿计算有误，应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销长春市二道区人民法院（2016）吉0105刑初175号刑事附带民事判决第二项即被某某李博赔偿附带民事诉讼原告人李某某医疗费人民币42415.52元、住院伙食补助费人民币1100元、护理费人民币1240.8元、误工工资人民币8096.25元、鉴定费1956元，合计人民币54808.57元。此款于判决生效后十日内付清；第三项即驳回附带民事诉讼原告人李某某的其他民事赔偿请求。
二、原审被某某李博赔偿附带民事诉讼原告人李某某医疗费人民币42415.52元、住院伙食补助费人民币1100元、护理费人民币1488.96元、误工费人民币8096.25元、鉴定费1956元，合计人民币55056.69元。此款于判决生效后十日内付清。
三、驳回上诉人李某某的其他民事诉讼请求
本判决为终审判决。
审 判 长 梁福庆
代理审判员 齐东雷
代理审判员 裴铭浩
二〇一六年十一月二十五日
书 记 员 苗 惠