浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙07民终4107号
上诉人（原审原告）：浙江宏宇建筑有限责任公司，住所地：磐安县海螺街35号。
法定代表人：张益，董事长。
委托诉讼代理人：吴根样，男，公司副总。
委托诉讼代理人：金和平，浙江金鸽律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：浙江云山纺织印染有限公司，住所地：兰溪市水亭开发区。
法定代表人：郑柏贵，董事长。
委托诉讼代理人：钱忠诚，浙江浩诚律师事务所律师。
上诉人浙江宏宇建筑有限责任公司（以下简称宏宇公司）因与被上诉人浙江云山纺织印染有限公司（以下简称云山公司）建设工程合同纠纷一案，不服浙江省兰溪市人民法院（2015）金兰永商初字第341号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
宏宇公司上诉请求：在一审判决的基础上增加支付高大支模架工程款912154元、贴息42万元；由被上诉人承担诉讼费。事实和理由：1、一审关于高大支模架部分的工程款认定错误。该专项方案由云山公司的员工胡跃峰签字；鉴定人员也证实本案项目系超常规需要专项施工方案；涉案工程没有监理公司，专项方案只需施工方与业主商量，鉴定人员也证实有些私人投资项目不需要评审；实际施工也是按照专项施工方案实施的。因此应当认定高大支模架工程款为1571732元，而非659578元。2、一审法院不支持承兑汇票的贴息损失不当。被上诉人已付款2044.78万元，其中1147.8万元系承兑汇票，必须贴息才能转化为现金，根据贴息市场价，上诉人主张被上诉人支付42万贴息款正确。3、一审未支持50万元保证金利息损失不当。被上诉人未及时支付保证金导致存在利息损失，应当按照银行同期贷款利率支付利息。
云山公司答辩称：1、双方合同约定工程价款是参照94定额进行决算。高大支模架所涉工程价款为659578元，这是基于双方合同约定计算的结果。在双方有明确约定的情况下，不需要参照市场价来进行决算。2、贴息42万的上诉请求没有事实和法律依据。双方曾对工程款进行对账，确认被上诉人已支付上诉人的工程款为2044.87万。如果上诉人认为应当另行支付贴息款项，双方应当在对账单中对贴息的事实加以明确，并在已付的款项中扣除贴息款。且该42万的贴息也是上诉人单方计算的结果。在一审的具体诉讼请求中，该贴息也未体现。3、对50万保证金的利息是否应当支付，双方是有不同意见的，同时50万元保证金的利息在一审诉讼请求中也未体现。按照不告不理原则，二审仅对一审的诉讼请求进行审理，原来一审中未具体主张的诉讼请求二审不需要审查。
宏宇公司在一审中请求：被告支付原告尚欠工程款9646312元及利息357315元（自2014年12月1日起暂算至2015年5月31日止，按中国人民银行同类贷款利率计算），利息应算至实际履行之日止，合计10003627元；被告退还原告交纳的保证金50万元；本案诉讼费由被告承担。一审庭审中，原告增加诉讼请求：被告支付外墙腻子价款134064元，鉴定费211840元。
一审法院认定，2012年6月1日，原告宏宇公司与被告云山公司签订建设工程施工合同（示范文本）一份，约定：“第一部分协议书。一、工程名称浙江云山纺织印染有限公司纺纱车间，工程内容为被告位于兰溪市水亭开发区的厂房、30293.55框架二层，二、承包范围为施工图纸范围内的所有内容。三、合同工期为2012年6月1日至2013年1月31日。第二部分通用条款。32.3发包人收到承包人送交的竣工验收报告后28天内不组织验收，或验收后14天内不提出修改意见，视为竣工验收报告已被认可。33.3发包人收到竣工验收报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。第三部分专用条款。47.1本工程直接费按浙江省建筑工程预算定额（一九九四）执行。综合取费5%含税包括一切费用，人工单价按35元每工日调整”。同日，以原告为乙方、被告为甲方，双方签订补充协议一份，约定：“工程暂估价为2100万元，工程竣工后以决算为准。工程的履约保证金为50万元（由投标保证金转入），符合合同质量、工期要求后，一个月内退还。工程完工后，具备竣工验收条件，乙方应按国家规定向甲方提供有关资料和竣工验收报告，双方进行预验，在预验合格的基础上，甲方组织有关单位按有关标准及规定进行现场验收，验收合格后及时办理验收手续”。同时，双方经协商，以原告为乙方、被告为甲方，双方再次签订建筑工程施工合同一份，约定：“工程名称：浙江云山纺织印染有限公司集体宿舍、食堂、配电房、水泵房土建工程。集体宿舍工程暂估造价为500万元，食堂工程暂估造价为130万元，配电房泵房工程暂估造价为100万元，工程竣工后以决算为准。本工程直接费按浙江省建筑工程预算定额（1994）（以下简称94定额）执行。综合费率按8%计取（包括一切税费，具体内容详见招标文件），人工单价按38元每工日调整。甲方代买的材料款从工程款中扣除。工程完工后，具备竣工验收条件，乙方应按国家规定向甲方提供有关资料和竣工验收报告，双方进行预验，在预验合格的基础上，甲方组织有关单位按有关标准及规定进行现场验收，验收合格后及时办理验收手续。”合同签订后，原告依约进场施工，该工程因故延期完工，于2013年10月份交付被告。2013年9月28日，原告向被告递交竣工结算报告及结算资料，单方核定总工程款为3047.5012万元，被告对相关结果持有异议，双方协商未果，被告于2014年10月委托兰溪正大开泰工程咨询有限公司审核，该公司于2015年6月17日作出了初审意见，初审造价为25550677元。2014年12月15日，双方就拖延工期、10根柱的加固费及检测费等达成协议，并签订协议书一份，一致同意扣除工程款80万元。2015年1月4日，双方就工程款的支付进行对账，至2014年底，被告已支付工程款2044.8760万元。2015年2月15日，徐文烈向原告出具承诺书，表示云山公司厂房工程砂石款20万元，钢材款30万元由公司代付，在工程承包款中扣除，随后该公司向徐文烈交付了面值总额为50万元的银行承兑汇票三份，徐文烈当即将汇票转交材料供应商。因双方就工程款的金额协商未果，故原告向一审法院起诉。在案件审理过程中，应被告申请，一审法院委托浙江欣成工程咨询有限公司对相应工程造价进行鉴定，2016年2月25日，该公司作出欣成鉴字（2016）001号工程造价咨询报告书，其鉴定意见为：本案鉴定工程总造价27188914元（总造价中，已含纺纱车间工程高大支模架造价1571732元，且在总造价中已扣除定额中相关造价659578元）；总造价中，未含有关于纺纱车间全部及食堂部分的外墙面腻子的工程造价，双方对此存有争议，我公司鉴定人员建议根据《浙江省建筑工程预算定额（2010版）》及结合现行市场价8-12元每平方米，涉及到面积9576.11平方米。原告为此支付鉴定费用211840元。另查明，原告在起诉时，未将上述外墙面腻子的工程造价包括在内，被告表示因该部分工程存在质量问题，如原告增加诉讼请求，被告将提出反诉。
一审法院认为，原告宏宇公司与被告云山公司签订的建设工程施工合同合法有效，双方均应依合同约定履行相应权利义务。现原告作为承包人已经交付相应工程，作为发包人的被告应当及时支付相应工程款。关于工程款的金额，一审法院已经委托相应鉴定机构作出鉴定，双方对此并无异议，可以相应鉴定结论作为依据。对于其中有争议的高大支模架部分，依据双方合同约定，应当依据94定额计算，经咨询作出工程造价报告书的专业人员，依据94定额可以计算出相应工程款，而原告提供的专项施工方案未依法定程序进行评审，故该部分工程款认定为659578元为妥。关于外墙面腻子的工程，原告在起诉时无此请求，宜另案起诉为妥。关于工程款的支付，双方已经于2015年1月达成协议，该协议未就承兑汇票贴现作出说明，故对原告要求贴息的请求，不予支持。关于2015年2月以银行承兑汇票支付的50万元，已由本案原告的委托代理人签名确认收取，并实际交付相应材料供应商，故可认定为被告已支付的工程款。关于原告起诉的利息，被告未付款的原因为双方对工程总价款有异议，考虑到该工程已于2013年10月交付被告，相应竣工验收报告已经提交等事实，对原告要求被告支付利息的相应诉请，予以支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百六十三条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第十七条、第十八条之规定，判决：一、被告浙江云山纺织印染有限公司于判决生效后十日内支付原告浙江宏宇建筑有限责任公司工程款4528000元及逾期付款利息（按中国人民银行同期同档次贷款基准利率，自2014年12月1日起计算至实际履行之日止）。二、被告浙江云山纺织印染有限公司于判决生效后十日内返还原告浙江宏宇建筑有限责任公司保证金50万元。本案受理费42411元（已减半收取），鉴定费211840元，合计254251元，由原告浙江宏宇建筑有限责任公司负担124251元，被告浙江云山纺织印染有限公司负担13万元。
二审中，上诉人宏宇公司向本院提交以下证据：会议纪要、浙江工业大学建筑规划设计研究院工程联系单、图纸、分项工程验收单、工作联系单各一份，隐蔽工程检查验收记录21页，共同证明胡跃峰系被上诉人的工地代表，其行为属于职务行为，有权代表被上诉人签字。被上诉人云山公司质证认为：真实性无异议，对证据的证明目的及其与本案的关联性有异议，胡跃峰代表公司确实签过字，但胡跃峰无权对重大事项进行签字。本院认为，本院对该证据的真实性、合法性予以确认，对该证据与本案的关联性，本院在本院认为部分予以阐述。
被上诉人云山公司向本院提交胡跃峰调查笔录一份，证明专项施工方案上的字确实是他签的；后面的内容他看了之后是否有改动过他现在没有印象；在施工过程中不是按照该专项施工方案做的；当时签订专项施工方案的目的是为了应付上级部门的安全生产检查；如果按照这个施工方案做应该还有其他的证据，施工记录、检查记录等。胡跃峰是甲方在现场负责土建的。高大支模架的问题在兰溪审计的时候一直没有提出来。上诉人宏宇公司质证认为：笔录中除签字的情况属实外，其他情况均不是事实。胡跃峰如果作为证人，应出庭作证，不符合证据有效性。胡跃峰作为云山公司的工地代表，与公司存在利害关系，证言不可信。胡跃峰在笔录中陈述只负责土建，与事实不符，包括民工工资的支付、设计院的工程变更联系单、施工图纸等都由胡跃峰签字，表明胡跃峰可以代表公司签字。本院认为，胡跃峰作为证人未出庭，且在笔录中其陈述是为应付上级部门安全生产检查，若该情况属实，该行为具有违法性，被上诉人应当知情，但被上诉人在庭审中抗辩不知情，不符合常理，胡跃峰的陈述与被上诉人的陈述存在矛盾，故本院不予认定。
经审理查明，原审认定事实正确，本院予以确认。另查明，2012年8月，宏宇公司制定《模板工程专项施工方案》，云山公司员工胡跃峰在该方案上注明“同意按此方案实施”并签字。
本院认为，本案主要争议焦点主要包括以下三点：一、关于高大支模架的工程款认定，根据现有证据，双方均无法提供充分证据证明高大支模架按何种方案进行施工，应当推定按照专项方案进行施工，由被上诉人承担举证不能的法律后果，理由如下：1、专项施工方案已经被上诉人员工胡跃峰签名确认，上诉人提供的证据表明胡跃峰具有一定的管理权限，被上诉人无法对胡跃峰的签字行为作出合理解释，即使该签名未经被上诉人授权，也足以构成表见代理，即双方已经就按照专项方案施工达成了合意；2、中华人民共和国住房和城乡建设部《危险性较大的分部分项工程安全管理办法》规定，搭设高度5m及以上、搭设宽度10m及以上的混凝土模板支撑工程属于危险性较大的分部分项工程，应当编制专项方案；金华市建设局《金华市危险性较大建设工程安全专项施工方案编制及专家论证审查办法》也对此做出了规定。经本院现场核实，涉案工程属于应当采取专项方案的工程；鉴定人员在一审时也承认涉案工程构架高、项目跨度宽，项目属于超常规性，一般要提供专项方案；3、被上诉人抗辩应当按照合同约定的94定额进行计算，但高大支模架专项施工方案只是对施工方案的补充和变更，并未变更合同约定的94定额计算方式。故上诉人认为应当按照1571732元认定高大支模架的工程款的上诉理由，本院予以支持。二、关于贴息损失问题，因双方在协商时未对贴息问题进行过约定，故上诉人主张贴息损失的上诉理由，本院不予支持。三、关于保证金的利息损失问题，因上诉人在一审中未对保证金的利息损失提出主张，对该上诉理由，本院不作处理。综上，上诉人的上诉理由部分成立，本院予以支持；部分不成立，本院依法驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持浙江省兰溪市人民法院（2015）金兰永商初字第341号民事判决第二项；
二、撤销浙江省兰溪市人民法院（2015）金兰永商初字第341号民事判决第一项及诉讼费部分；
三、浙江云山纺织印染有限公司于本判决生效后十日内支付浙江宏宇建筑有限责任公司工程款5440154元及逾期付款利息（利息自2015年6月8日起按中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算至款项还清之日止）；
四、驳回浙江宏宇建筑有限责任公司的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费42411元（已减半收取），鉴定费211840元，合计254251元，由浙江宏宇建筑有限责任公司负担120000元，浙江云山纺织印染有限公司负担134251元；二审案件受理费16789元，由浙江宏宇建筑有限责任公司负担5293元，浙江云山纺织印染有限公司负担11496元。
本判决为终审判决。
审 判 长 宋文茹
审 判 员 叶金龙
代理审判员 黄 晖
二〇一六年十一月二十八日
代书 记员 周 莉