河北省石家庄市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）冀01刑终56号
原公诉机关河北省石家庄市长安区人民检察院。
上诉人（原审被告人）金毅力，男，1960年12月30日出生（户籍地：河北省石家庄市长安区，汉族，初中文化，捕前住石家庄市长安区，无业。1981年8月3日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑五年，2014年1月23日因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑一年，2014年因吸毒被责令社区戒毒三年。2015年2月11日因涉嫌贩卖毒品罪被刑事拘留，同年3月17日被执行逮捕。
河北省石家庄市长安区人民检察院指控原审被告人金毅力犯贩卖、运输毒品罪一案，河北省石家庄市长安区人民法院于2015年11月23日做出（2015）长刑初字第356号刑事判决，原审被告人金毅力不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2014年下半年开始，被告人金毅力多次在石太高速山西省平定县出口及河北井陉县服务区等处，从郭某（女，另案处理）处购买冰毒进行贩卖。2015年1月初至2015年2月2日前后，被告人金毅力在石家庄市长安区建华家园小区分三次贩卖给吕某冰毒共约2.4克。2014年7月份，金毅力在建华家园附近贩卖给郝某冰毒约0.6克。2014年7、8月份左右，金毅力在建华家园附近分两次贩卖给韩某、郝某冰毒共约1.2克。2015年1月中旬，金毅力在石家庄市长安区建华大街和平路东北角贩卖给池某冰毒约9克。
2015年2月7日，公安民警在被告人金毅力租住的石家庄市长安区中山东路钻石广场B座905号房间内搜出疑似冰毒三包，共计249.5克。经石家庄市公安局物证鉴定所检验，其成分均含有甲基苯丙胺。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据，予以证实：
被告人金毅力供述：公安机关从我租住的中山东路钻石广场B座905房间搜查扣押了三大包冰毒，一包放在电脑桌上一个黑色的纸盒里，还有两包放在电脑桌下面的一个黑色手机盒里，经公安机关称重三包冰毒的重量分别是58.87克、96.79克，94.01克，还有两小包麻古片，一包6粒的，在电脑桌上一个红色塑料盖上，重0.59克，一包2粒半的，在我随身携带的棕色钱包里，重0.21克。
证人赵某证言：2012年我开始从一个叫“毛毛”的女孩那里购买冰毒，后来我发现她总是以次充好或是往毒品里填充假货，所以我不再从她那里拿货，改从吴亮那里购买毒品。2014年8月份左右，我因涉嫌贩毒被沧州东光县公安局抓获，11月我被取保候审后得知吴亮被已经被山西省阳泉市公安局强制戒毒了，这样一来我就只好又从毛毛那里购买冰毒用于自己吸食和贩卖。我老头金毅力经常吸食毒品，但开始他并不贩毒。2014年8月份，我被沧州警方抓走之后，他主动和毛毛取得联系购买毒品用于贩卖。2014年11月份，我从沧州回来之后就没有直接和毛毛联系过购买毒品的事情，此后一直都是我老头金毅力出面购买。公安机关在我和金毅力的租住处查获了三包毒品，有两包100克的，放在电脑桌上边的黑色手机盒里，一包五十多克的，放在电脑桌边上的一个方形的黑色纸盒里，这些毒品是金毅力大约在两周前从“毛毛”那里买的。租住处的电子秤和塑料袋是我以前购买的，电子秤是买卖毒品时用来称重的，塑料袋是卖毒品时用来分装毒品的。
证人郭某（绰号“毛毛”）证言：金毅力是赵某的老公，我一共卖给他五次冰毒。50克的一次，100克的两次，300克的两次。他第一次和我联系是在2014年10月份左右，金毅力给我打电话说“赵某出事了，你的东西好不好，什么价位”，他所说的“东西”就是指冰毒，他问我能不能把冰毒送过去，我说不行，他说考虑一下。大概到了10月底的时候，金毅力又给我打电话，问我“你们那里安全吗，我什么时候去阳泉合适”，我说都行，他说马上过去。到了晚上7点左右，金毅力打给我说他到了平定高速路口。我就叫上鲁某，开着我的香槟色高尔夫轿车去找金毅力，我将车停在他的车后面，我当时没有下车，他上了我的车坐在右后面，然后他拿出50个（50克）的钱，我让鲁某把冰毒给了他。金毅力买100克冰毒的有两次，都是金毅力跟我电话联系，这两次都是在平定高速路出口不远处交易的，一次是鲁某在阳泉坐出租车去的，我开车在后面跟着，鲁某拿着冰毒，交易后金毅力给鲁某14500元现金，其中3000元是金毅力欠我的，另一次是我开车拉着鲁某去的，鲁某坐在副驾驶，我让她将中间手扶箱内的100克冰毒拿出来给了金毅力，金毅力交给鲁某11500元。金毅力第一次买300克冰毒的时间记不清了，鲁某拿着300克冰毒坐车去平定高速路口交易的，金毅力交给鲁某33000元现金。最后一次我卖给金毅力的300克不是冰毒，是冰糖。2015年1月22日晚上21时左右，金毅力给我打电话说要300克冰毒，因为我手中没有冰毒，我就和鲁某商量一起去买冰糖，之后鲁某买了冰糖，我们把冰糖砸好包装好，将这个卖给了金毅力，后来金毅力给我打电话，我没有接，让鲁某，金毅力说东西不对，鲁某说她也不知道情况，她再问问上家。
证人韩某证言：2014年6、7月份，我通过郝某认识了金毅力，我见过金毅力吸毒，我就和郝某说我们也尝试一下。我从金毅力那里买过两次冰毒，每次一小袋，每小袋400元，每袋有6、7分冰毒。我第一次向金毅力购买冰毒是半年前，地点在金毅力家建华家园小区附近，当天上午的时候我先是和金毅力电话说好要一个（大概是6、7分）冰毒，400元。我打完电话过了40分钟就去找金毅力，我给了他400元，他给了我一小袋冰毒。第二次大约在7、8月份，地点在307国道和机场路口的马路边，我还是提前和他电话联系好，买了一个（6、7分）冰毒，花了400元。我买的冰毒都是和郝某一起吸食，剩下的冰毒放在郝某家里。买冰毒的钱是我和郝某凑的。
5、证人郝某证言：我从金毅力处买过三次冰毒，第一次是我自己出钱，花了400元，在石家庄市和平路与东二环附近交易的；第二次是我和韩某一起出钱买的，花了400元买了一袋（1g左右）；第三次是我和韩某每人出200元，买了一袋（1g左右），后两次都是韩某在石家庄市长安区建华家园小区里和金毅力交易的。我和金毅力去过两次山西阳泉。第一次是2014年10月份左右，金毅力说他山西有个姐姐，他要去借钱，让我跟他去一趟阳泉，我们走的高速，下了高速我们在路边吃的晚饭，吃完饭后金毅力打电话联系人，后来就有人给他拿钱过来，我们就开车回石家庄了。第二次是大概11月份，金毅力给我打电话说他要去阳泉还钱，让我跟他去一趟，我们下午6点多出发的，到了阳泉我们吃饭的时候，金毅力接了个电话，然后他就结账出了门，我也跟着出了门，出门后我看到一辆大众车，金毅力和一个女的站在副驾驶位置说话，我听见金毅力说“钱不够，剩下的下次凑够了再给”，那女的说“没事”，随后那女的上了我们的车，坐在后座上，一直到了高速口，那女的下了车，我们就开车回到了石家庄。
6、证人吕某证言：我第一次跟金毅力购买冰毒是在半年前，地点在金毅力家建华家园小区附近，我先和金毅力电话联系好说要一个冰毒（大约7、8分），600元，傍晚的时候我到小区的院子里，我给了他600元，他把冰毒交给我。第二次是在大约半个月之前，还是在金毅力住的小区院里，还是600元，买了一个冰毒（约7、8分）；第三次是在3天前，还是在金毅力住的建华家园院内，花了600元买了一个冰毒（大约6、7分）。
8、证人鲁某证言：我认识金毅力是因为我帮郭某送冰毒给金毅力。我和郭某一起卖给金毅力冰毒一共有五次，两次300克，两次100克，还有一次记不清数。第一次是郭某开车拉着我去的平定高速口，是一辆香槟色的高尔夫轿车，到了平定高速口后，郭某给金毅力打电话，让金毅力上了她的车，杨某坐在副驾驶位置，我和金毅力坐在后排座，当时冰毒放在郭某驾驶位置后面的座套袋内，我把冰毒给了金毅力，金毅力给了我钱，具体多少钱记不清了。金毅力是和一个开车的一起去的，开着一辆白色的小汽车，第二次是100克冰毒，我和郭某一起去的，我坐在副驾驶位置，我们到了平定高速路口，金毅力上了郭某车后排座位上，郭某让我把放在前面储物箱的冰毒拿给金毅力，金毅力把10000多元钱给了郭某，我数了数把钱放在前面的储物箱，金毅力就下车了，金毅力让我带他出的收费站。第三次是100克冰毒，我坐出租车去的平定高速路口，郭某开车在后面跟着，我看到金毅力之后，我坐在金毅力的车上，金毅力坐在副驾驶位置，我把冰毒放在后座上，金毅力给了我10000多元，我从金毅力车上下来后，到郭某车上把钱给了郭某。金毅力的司机和第一次是同一个人。第四次是2015年1月份中旬，金毅力要300克冰毒，郭某让我找“老虎”拿冰毒，我给“老虎”28000元，我拿着冰毒坐出租车到了平定高速口，我上了金毅力的车，把冰毒给金毅力，金毅力给了我33000元，我把金毅力送出收费站，我就坐出租车回去了，回去后我把钱给了郭某。第五次是2015年1月22日，金毅力打电话要300克冰毒，因为没有冰毒，郭某说买冰糖代替，郭某开车带我去了超市，我在超市买了三包冰糖，我用手电筒把其中一袋冰糖砸碎，郭某回来后又砸了砸，之后我们装好冰糖，1月23日，郭某开车拉着我到了井陉服务区交易的，金毅力给了30000多元。后来金毅力打电话问，郭某让我接的电话，我说帮他问问。
9、证人杨某证言：2014年下半年，有一次郭某开车拉着我到了义井桥附近，离平定高速路口10分钟左右距离，当时郭某说找一个朋友吃饭，后来她又开车调头走了。2015年1月22日晚上，我和郭某、鲁某在浩远国际大酒店住宿。期间，郭某和鲁某出去了，后来鲁某回来，她拿了一些吃的和三包冰糖，鲁某用手电筒将其中一包冰糖砸碎，她把砸碎的冰糖放在一个盒子里，后来郭某也回来了，她拿着包装冰糖的盒子看了看，然后拿着砸碎的冰糖和鲁某一起出去了。
10、证人池某证言：我从金毅力手中购买过三次冰毒。第一次是2015年1月中旬一天下午，我给金毅力打电话让他给我拿几个东西（指的是冰毒），见面地点在建华大街和平路口东北角，过了一会儿，金毅力开着一辆白色轿车到了约好的地点，给了我一袋冰毒，大约9克，我给了他2000元；第二次是1月下旬，我给他打电话约好在建华商场南侧的便道上见面，我从他那里要了6、7个麻古，这次没有给他钱；第三次是过了两天，我给他打电话，见面地点在和平路北侧、盛世长安小区西侧，这次他给了我5克左右，他说每克180元，这次我回家吸食的时候发现不对，烤了以后毒品就像糖稀一样，一烤就糊了，后来我再也没有给他打电话，最后这次的钱也没有给他。
另有证人胡某、高某证言，辨认笔录，搜查笔录，搜查的物证照片，称重笔录，扣押物品清单，检验报告，上交毒品登记表，刑事判决书、到案经过、户籍信息及现实表现等证据在卷佐证。以上证据来源合法、内容客观，且均经当庭质证。
原判认为，被告人金毅力违反毒品管理法规，贩卖甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。根据2014年《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》（武汉），“贩毒人员被抓获后，对于从其住处、车辆等处查获的毒品，一般应认定为其贩卖的毒品”，本案被告人金毅力系贩毒人员，故对于从其住处查获的249.5克甲基苯丙胺，均认定为被告人贩卖毒品的数量；该249.5克甲基苯丙胺因被告人金毅力意志外原因未能完成贩卖，是犯罪未遂，可比照既遂犯减轻处罚。被告人金毅力曾因非法持有毒品被判刑，是毒品再犯，从重处罚。被告人金毅力被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在5年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第七款，第二十三条、第三百五十六条、第六十五条、第六十四条之规定，判决：一、被告人金毅力犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年六个月，并处没收个人财产10000元。二、被告人违法所得依法追缴，上缴国库；涉案毒品依法没收。
原审被告人金毅力上诉提出：原判事实不清，证据不足，毒品不是自己的，请求依法改判。
经审理查明的事实和证据与一审相同。原判认定原审被告人金毅力贩卖毒品的犯罪事实正确，有经一审庭审质证的相关证据予以证实，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）金毅力违反毒品管理法规，贩卖甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人金毅力多次在石太高速山西省平定县出口及河北井陉县服务区等处，从郭某（女，另案处理）处购买冰毒进行贩卖。此事实，有证人郭某、吕某、韩某、郝某证实。公安民警在被告人金毅力租住地搜出冰毒三包，共计249.5克，有证人赵某、郭某证实，系金毅力购买。故原审被告人金毅力上诉称原判事实不清，证据不足，毒品不是自己的的理由，不能成立。原判事实清楚，证据充分，适用法律正确。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王英辰
审判员 裴卫华
审判员 张立新
二〇一六年二月二十三日
书记员 王 蕾