湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘06民终373号
上诉人（原审原告）朱某。
法定代理人李正军。
法定代理人朱峰。
委托代理人周岳平，岳阳市三湘法律服务所法律服务工作者。
被上诉人中国大地财产保险股份有限公司岳阳中心支公司，住所地岳阳市南湖广场西邕园路2号商务楼5层。
负责人周向农，经理。
委托代理人李博，公司职员。
被上诉人许雄辉。
上诉人朱某因与被上诉人中国大地财产保险股份有限公司岳阳中心支公司（以下简称“大地财险岳阳中心支公司”）、许雄辉机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2015）楼民三初字第214号民事判决，向本院提起上诉。本院2016年3月7日受理后，依法组成由审判员李芬担任审判长，审判员朱慧娟、代理审判员朱作平参加的合议庭进行审理，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2013年12月9日18时45分，许雄辉驾驶湘F×××××号小车在中南市场A区20栋路段起步行驶时，将朱某撞倒，造成朱某受伤的交通事故。同日，岳阳市公安局交通警察支队122事故处理大队作出了道路交通事故认定书，认定许雄辉违反《道路交通安全法》第三十八条的规定，负次此事故全部责任，朱某不负事故责任。朱某受伤后被立即送往岳阳市二人民医院进行治疗，入院诊断为：1、左股骨骨折、左髋关节脱位、左锁骨骨折；2、脑外伤、头皮裂伤、头皮血肿、右眶内壁骨折并鼻窦积液。于2013年12月9日在急诊全麻下行左股骨骨折复位内固定+左髋关节复位术。于2013年12月11日转骨二科继续治疗，予以抗感染、消肿及促进骨骼生长等对症治疗。伤口予以换药处理，左锁骨予以保守治疗。朱某于2014年4月4日出院，共计住院治疗116天，出院医嘱为：1、注意休息，适当加强功能锻炼；2、左下肢勿负重，扶双拐行走；3、避免外伤及剧烈活动，勿摔倒，防止内固定物断裂或再次骨折；4、右髋关节脱位后股骨头缺血坏死可能性仍存在，仍需继续随访；5、每月门诊复查；6、随诊。住院期间的门诊费、住院医药费均由许雄辉支付。2014年8月18日，朱某因骨折愈合须取内固定，再次到岳阳市二人民医院进行取除内固定手术，完善相关常规检查后，于2014年8月19日在全麻下行“左股骨骨折术后内固定取出术”术后予抗炎、换药及相关对症治疗。于2014年9月2日出院，共计住院15天，出院医嘱为：1、注意休息保护、避免外伤及剧烈活动，防止摔倒；2、扶双拐杖一月，避免再次骨折；3、适当加强功能锻炼；4、随诊。住院期间的门诊费、住院医药费均由许雄辉支付。此外，朱某治疗期间在中南大学湘雅二医院门诊进行了检查治疗，支付门诊治疗费50元，2015年2月5日在岳阳市二人民医院门诊进行复查，支付门诊费复查费941元。
2014年11月27日，经交警部门委托，湖南省湘雅司法鉴定中心作出了《司法鉴定意见书》，鉴定结论为，朱某左下肢丧失功能10%以上构成十级伤残，其后期医疗费用约需3000元，建议伤后需1人护理4个月，营养3个月，朱某支付法医鉴定费1900元。肇事车辆湘F×××××号小车登记在许雄辉名下，其为该车向大地财险岳阳中心支公司投保了交强险和其他商业保险，本次交通事故发生在保险期间之内。保险单载明：交强险医疗费用赔偿限额为10000元、死亡伤残赔偿限额为110000元、财产损失赔偿限额为2000元；其他商业保险中包括商业三者险和不计免赔特约险，商业三者险责任限额为1000000元。
原审法院经审理后认为，许雄辉驾驶机动车过程中违反了《道路交通安全法》第三十八条之规定，造成交通事故，致朱某人身损害，经交警部门认定负本次事故全部责任，许雄辉应当赔偿朱某因交通事故所遭受的损失。大地财险岳阳中心支公司为许雄辉所驾驶的湘F×××××号小车承保人，现被保险车辆在保险期间内发生交通事故致朱某损害，应当在保险赔偿限额内承担保险责任。朱某请求大地财险岳阳中心支公司向其直接支付保险金，符合《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，予以支持。应当赔偿的款项，优先在交强险赔偿限额内支付，超出赔偿限额的部分，在商业三者险限额内支付。超出保险范围及不属于保险赔偿部分，由许雄辉赔偿。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定并结合朱某的诉讼请求，朱某可获得赔偿的范围和标准如下：1、医疗费，凭医疗费用票据并结合病历等证据认定。本案中朱某前期住院期间医疗费已由许雄辉支付，由其另外向保险公司主张理赔，在本案中不作处理。朱某自行支付门诊检查费及后期实际发生的医疗费用共计991元，对该医疗费用予以认可。2、住院伙食补助费，按100元/天的标准和实际住院时间计算。朱某住院治疗共计131天，扣减认定其挂床30天，其住院时间为101天。故住院伙食费为10100元（100元/天×101天）。3、营养费，根据朱某的伤情并参照鉴定机构的意见，酌情认定3000元。4、护理费，参照上年度居民服务行业平均收入标准（40520元/年）和住院时间计算。即11212.38元（40520元/年÷365天×101天）。5、交通费，酌情认定1000元。6、残疾赔偿金，按上年度城镇居民人均可支配收入标准（26570元/年）及伤残等级计算20年，即53140元（26570元/年×20年×10%）。7、精神损害抚慰金，酌情认定5000元。8、误课费，因朱某未就此提供证据且也没有相应法律依据，故对此项请求不予支持。9、鉴定费1900元，予以认定。上述第1、2、3项合计14091元，应由大地财险岳阳中心支公司在交强险医疗费用赔偿限额内支付10000元，超出赔偿限额部分4091元，在商业三者险中支付；第4、5、6、7项合计70352.38元，在交强险死亡伤残赔偿限额内支付；第9项1900元，在商业三者险中支付。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第（二）款、《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条的规定，判决：一、由大地财险岳阳中心支公司在湘F×××××号小车所投交强险赔偿限额内支付朱某保险金80352.38元，在商业三者险限额内支付朱某保险金5991元，合计86343.38元。上述应当支付的款项，限当事人在判决书生效后十日内履行。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回朱某的其他诉讼请求。案件受理费3857元，由朱某负担1857元，由许雄辉负担2000元。
宣判后，上诉人朱某不服上述民事判决，向本院提起上诉称：1、朱某实际受伤住院的时间是131天，一审法院无故扣减30天没有法律依据。2、司法鉴定意见书上明确说明可能需要随访3-5年，定期复查费3000元，一审未采纳。3、司法鉴定意见“建议伤后需要一人护理四个月”一审理解错误，应该是指出院之后四个月。4、朱某住院期间是住在重症科，治疗中医院证明护理两个月，一审判令一人护理错误。综上所述，请求撤销一审判决，依法改判，判令两被上诉人除一审判决的86000元，还应赔偿朱某35336元，请求二审法院判令被上诉人朱某承担左股骨头伤后发生病变的后果，诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人大地财险岳阳中心支公司答辩称：一审判决合法合理，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人许雄辉未进行答辩。
二审过程中，各方当事人均未向本院提交新的证据。
二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。
本院经审查认为，本案二审的争议焦点为：一审法院计算的朱某的住院伙食补助费、护理费、后段医药费是否正确。（1）住院伙食补助费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”朱某住院时间131天，但朱某存在挂床30天，原审法院据此认定朱某的住院伙食补助费为10100元（100元/天×101天）并无不当。（2）护理费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算……”。本案受害人朱某受伤后由其母亲李正军护理，李正军未提供其收入状况，参照上年度居民服务行业平均收入标准（40520元/年）和护理时间计算，即13321.64元（40520元/年÷365天×120天）。（3）后段医药费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款：“医疗费的赔偿数额，按照一审法院辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费用一并予以赔偿。”湖南省湘雅司法鉴定中心的司法鉴定意见明确朱某的后段医药费3000元，该费用可以纳入医疗费用一并处理，朱某主张后段医药费一并处理的上诉理由成立，本院予以采纳。综上朱某因本次交通事故造成的损失为1、医疗费，其中一审法院已经认定的已实际发生的后段医药费929元应从3000元中扣除，即3062元（991元+3000元-929元）。2、住院伙食补助费10100元（100元/天×101天）。3、营养费，酌情认定3000元。4、护理费13321.64元（40520元/年÷365天×120天）。5、交通费，酌情认定1000元。6、残疾赔偿金53140元（26570元/年×20年×10%）。7、精神损害抚慰金，酌情认定5000元。8、鉴定费1900元，合计90523.64元。上述费用的1、2、3项16162元，由大地财产岳阳中心支公司在交强险医疗费用赔偿限额10000元，超出部分6162元在商业三者险范围内支付；第4、5、6、7项合计72461.64元，在交强险死亡赔偿限额内支付；第8项1900元，在商业三者险中支付。
综上，原审法院认定事实不清，处理欠妥，应予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第（二）款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定判决：
一、撤销湖南省岳阳市岳阳楼区（2015）楼民三初字第214号民事判决书。
二、由中国大地财产保险股份有限公司岳阳市中心支公司在交强险范围内赔偿朱某82461.64元，商业三者险范围内赔偿朱某8062元，合计90523.64元。
上述款项限赔偿义务人于本判决送达后十日内付清，如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回朱博的其它诉讼请求。
本案一审案件受理费3857元，由朱某负担1857元，由许雄辉负担2000元，二审案件受理费684元，由朱某承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 芬
审 判 员 朱慧娟
代理审判员 朱作平
二〇一六年五月六日
书 记 员 李超伟
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
(二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律苦干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第一百七十条第一款第（二）项…原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。