湖北省咸宁市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）鄂12刑终19号
原公诉机关：湖北省通城县人民检察院。
上诉人(原审被告人)：胡秀丽,女，1966年8月3日出生于湖北省通城县，汉族，高中文化，原通城县恒通公司职工，住通城县。因本案于2017年4月5日被刑事拘留，同月20日被取保候审。
辩护人陈冰，湖北泰元律师事务所律师。
湖北省通城县人民法院审理通城县人民检察院指控原审被告人胡秀丽犯玩忽职守罪一案，于2017年11月7日作出（2017）鄂1222刑初248号刑事判决。宣判后，原审被告人胡秀丽不服，在法定期限内提出上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。合议庭经审阅本案卷宗材料，审查上诉人的上诉理由，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。合议庭依法讯问了上诉人，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。
原审判决认定，2010年5月至2017年3月，被告人胡秀丽受通城县交通局委托担任杭瑞高速公路通城县建设协调指挥部（以下简称杭瑞指挥部）、通界高速公路通城县建设指挥部（以下简称通界指挥部）、通城县武深高速公路通城段建设协调指挥部（以下简称武深指挥部）会计。任职期间，被告人胡秀丽违规将上述三个指挥部的财务印鉴交由指挥部出纳李某某（另案处理）一人保管，从未到银行核实银行对账单上的余额，致使李某某能够通过伪造对账单任意支配上述三个指挥部的资金并用于购买地下“六合彩”。2014年，被告人胡秀丽发现李某某有挪用指挥部项目资金的情形后，为其隐瞒挪用公款事实。自2012年至2017年3月，李某某从上述三个指挥部共挪用公款6225928.68元全部用于赌博活动，案发后赃款未追回。
原审认定上述事实的证据有书证、证人胡某某、黎某某、张某某、李某某等的证言、被告人供述与辩解等。
原审法院认为，被告人胡秀丽受国家机关委托从事公务过程中，放弃财经监管职责，未能防止重大损害结果的发生，情节特别严重，其行为已构成玩忽职守罪，应予处罚。但被告人能如实供述自己的罪行，有认罪悔罪表现，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第六十七条第三款的规定，判决：被告人胡秀丽犯玩忽职守罪，判处有期徒刑三年。
上诉人胡秀丽及其辩护人提出：1.原判认定胡秀丽犯罪“情节特别严重”不当。2.原判认定胡秀丽系受委派到指挥部从事公务的人员的依据不足，其不具有国家工作人员的身份。3.本案的发生系多因一果，相关领导对李某某可任意使用印鉴是明知且默认的，胡秀丽不应承担全部责任，胡秀丽家庭困难，长期患病，认罪态度好，主动配合公安机关办案，一审对其判处刑期过重，请求对其判处非监禁刑。
经二审审理查明，原审认定被告人胡秀丽玩忽职守，违规将三个指挥部的财务印鉴交由指挥部出纳李某某一人保管，从未到银行核实银行对账单上的余额，在2014年发现李某某有挪用公款的行为后为其隐瞒，致使李某某挪用公款6225928.68元用于赌博活动，至案发无法追回的事实清楚，证据确实、充分。原审判决所列举的证据均经一审庭审质证，二审审查核实，证据来源合法，所证内容客观真实，本院予以确认。
经本院委托，通城县司法局对上诉人胡秀丽进行审前社会调查，认为胡秀丽具备适用非监禁刑条件。
二审期间，胡秀丽提交了以下证据：证据一，湖北咸宁咸运集团通城恒通运输有限公司证明，拟证明胡秀丽工作表现好及家庭困难、身体差等情况；证据二，通城县隽水镇旭红社区居民委员会、湖北鑫邦物业管理有限公司证明，拟证明胡秀丽平时表现好；证据三，通城县人民医院病历、病情证明书等，拟证明胡秀丽身患多种疾病；证据四，证人谭某、别某某、孔某某出具的证明，拟证明胡秀丽不具备国家工作人员身份。上述证据经咸宁市人民检察院的检察员质证，对证据一、二、三无异议，对证据四有异议，认为该证据的证明内容与指挥部出具的证明内容不一致，且无论胡秀丽是否签订正式用工协议，均是受国家机关委托从事公务的人员，具有国家工作人员的身份。
针对上诉人胡秀丽及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见，根据本案的事实和证据，依照有关法律规定，本院评判如下：
1.关于上诉人胡秀丽及其辩护人提出原判认定胡秀丽犯罪“情节特别严重”不当的上诉理由和辩护意见。
经查，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理渎职案件适用法律若干问题的意见（一）》第一条规定，造成经济损失150万元应当认定为玩忽职守“情节特别严重”。本案因胡秀丽玩忽职守的行为造成6225928.68元的经济损失，属情节特别严重。该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
2.关于上诉人胡秀丽及其辩护人提出胡秀丽不是受委派到指挥部从事公务的人员，不具有国家工作人员的身份的上诉理由及辩护意见。
经查，《关于<中华人民共和国刑法>第九章渎职罪主体适用问题的解释》规定，在依照法律、法规规定行使国家行政管理职权的组织中从事公务的人员，或者在受国家机关委托代表国家机关行使职权的组织中从事公务的人员，或者在受国家机关委托代表国家行使职权的组织中从事公务的人员，视为国家机关工作人员。中共通城县委员会相关文件证明，上述三个指挥部分别于2008年至2012年10月由通城县委、县政府决定成立，主要职责是负责按政策法规使用征地拆迁资金，协调国土部门做好征地资金的核算与管理，负责用地拆迁资金的核算等。三指挥部出具的证明证实,2010年5月，胡秀丽经通城县交通局研究同意由通城县恒通客运公司调入通界高速指挥部从事会计工作，从2010年5月至案发,上述三个指挥部的会计工作一直由胡秀丽负责。上述证据证明，胡秀丽属在依照法律、法规规定行使国家行政管理职权的组织中从事公务的人员，应视为国家机关工作人员。该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
3.关于上诉人胡秀丽及其辩护人提出本案的发生系多因一果，胡秀丽不应承担全部责任，胡秀丽认罪态度好，主动配合公安机关办案，请求二审适用非监禁刑的上诉理由和辩护意见。
经查，证人胡某某、黎某某、张某某的证言证明了三个指挥部的管理层亦负有监管不力之责。胡秀丽认罪态度好，案发后主动配合公安机关办案，有悔罪表现，且通城县司法局出具的调查评估意见书，建议对胡秀丽适用非监禁刑。综合考虑胡秀丽犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，可对其适用缓刑。该上诉理由和辩护意见成立，本院予以采纳。
本院认为，上诉人胡秀丽在杭瑞、通界、武深三个指挥部担任会计从事公务活动时，违反财经管理制度，将财务印鉴交由他人保管，且未履行财经监管职责，导致他人挪用公款6225928.68元至案发未能归还，造成公共财产遭受重大损失，情节特别严重，其行为已构成玩忽职守罪。胡秀丽有坦白情节，原判已对其从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确。审判程序合法。本案二审期间，通城县社区矫正机关对胡秀丽进行了社会调查，建议对其适用非监禁刑，综合考虑本案的发生系多因一果，且胡秀丽有悔罪表现，根据其犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，可对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销通城县人民法院(2017)鄂1222刑初248号刑事判决；
二、上诉人胡秀丽犯玩忽职守罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审判长 汪波
审判员 陈荣
审判员 董伟
二〇一八年三月二十二日
书记员 龚慧
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百九十七条第一款国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大影响。
第七十三条第二款、第三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下同，但不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（二）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；