徐州市鼓楼区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鼓少民初字第40号
原告李某某，学生。
法定代理人李某，无业。
法定代理人管某，某中心职工。
委托代理人王某，江师。
被告杨某某，某公司职工。
被告某财产保险股份有限公司徐州市分公司，住所地徐州市某大厦623室。
法定代表人朱某某，该公司总经理。
委托代理人王某某，该公司职工。
原告李某某与被告杨某某、某财产保险股份有限公司徐州市分公司一般人格权纠纷一案，本院于2015年7月3日受理后，依法由审判员王艳玲适用简易程序，分别于2015年9月15日、9月21日公开开庭进行了审理，后因案情复杂依法组成合议庭，于2015年11月16日公开开庭进行了审理。原告李某某的法定代理人李某及其委托代理人王某，被告杨某某、被告某财产保险股份有限公司徐州市分公司的委托代理人王某某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告李某某诉称：2014年4月9日8时5分许，在徐州市铜沛路西首闫沃小学地下道路口，被告杨某某驾驶苏C×××××号车沿铜沛路自西向东行驶至上述地点时遇行人李某某发生交通事故致李某某受伤。经徐州市公安局交通警察支队泉山大队认定，被告杨某某负本次事故全部责任。另，苏C×××××号车在某财产保险股份有限公司徐州市分公司投保交强险和商业第三者责任险，故请求该公司在保险责任限额范围内承担保险责任。为维护原告合法权益特诉至法院，请求判令被告赔偿：医疗费31228.87元、住院伙食补助费1766元［（18元／天＊37天）＋1100元］、营养费1470元（15元／天＊98天）、护理费5880元（60元／天＊98天）、伤残赔偿金68692元（34346／年＊20年＊0.1）、精神抚慰金5000元、交通费800元、鉴定费1300元，共计116136.87元。
被告杨某某辩称：发生交通事故是事实，依法赔偿。并已给过原告2000元医疗费。
某财产保险股份有限公司徐州市分公司辩称：发生交通事故是事实，该公司愿在交强险的范围内赔偿。医疗费要求扣除10%的非医保用药，我公司已支付10000元医疗费，应当从原告的诉请中予以扣除。护理费、伤残赔偿金应当按照农村标准进行赔偿，精神抚慰金要求过高，鉴定费、诉讼费，不予以承担。
就诉称主张，原告举证：1、事故认定书一份，2、病历一份，医疗费发票9张（31228.87元），3、病案材料28张，费用清单4张。4、伙补收据2张（1100元），5、鉴定书一份，发票一张（1300元）。6、学生证一份。7、矿山医院证明一份。
被告杨某某质证表示没有异议。
被告某财产保险股份有限公司徐州市分公司质证意见为：对证据2有异议，病历及抢救费100元姓名为黄某某，不是原告本人，不予以认可。对证据4有异议，原告已主张伙食补助费，对该证据应当从其主张的伙食补助费中予以扣除，且该证据系手写收据，对该证据真实性不予以认可。对其他的证据没有异议。对证据6有异议，原告仅提供该证据，不能证明原告为城镇居民，应当按照其户籍性质的标准进行计算。
就辩称主张，被告杨某某举证：1、驾驶证、行驶证各一份，2、收条一份，证明已向原告支付2000元医疗费。2、保险单复印件二张。
原告李某某、被告某财产保险股份有限公司徐州市分公司质证表示没有异议。
就辩称主张，被告某财产保险股份有限公司徐州市分公司举证：1、打款凭条一张（复印件），证明其公司向原告打款10000元。
原告李某某、被告杨某某质证表示没有异议。
对于上述证据，本院综合认证如下：原告举证的事故认定书、病案材料、伙食补助收据、鉴定书以及矿山医院证明能够客观证明事故的经过，原告的伤情及治疗情况。被告杨某某举证的驾驶证、行驶证以及保险单能够证明肇事车辆的保险、驾驶情况。被告杨某某举证的收条、被告某财产保险股份有限公司徐州市分公司举证的打款凭条能够证明二被告垫付医疗费的情况。上述证据符合证据三性要求，本院予以认定：关于被告提出的对证据2有异议，病历及抢救费100元姓名为黄某某，不是原告本人的主张，根据原告于庭后提交的徐州市鼓楼区铜沛街道办事处沈场社区居民委员会出具的证明：“兹证明李某某即黄某某系同一人，于2005年一直在鼓楼区沈场村闫沃道北居住至今。”经原被告双方质证均无异议，且该证据符合证据三性要求，故本院对原告举证的姓名为黄某某的病历及抢救费100元予以认定。
经审理查明：2014年4月9日8时5分许，在徐州市铜沛路西首闫沃小学地下道路口，被告杨某某驾驶苏C×××××号车沿铜沛路自西向东行驶至上述地点时遇行人李某某发生交通事故致李某某受伤。当日，李某某被送往徐州市矿山医院住院诊治，并于同年5月16日出院。后因术后8个月，要求取内固定，于2015年2月9日入院，2015年2月21日出院，二次共计住院49天。经徐州市公安局交通警察支队泉山大队认定，被告杨某某负本次事故全部责任。
本案审理过程中，原告提交了徐州医学院司法鉴定所出具的司法鉴定书，经鉴定，李某某的损伤构成交通事故十级伤残，护理期限及营养期限均为14周左右。经原被告双方认证、质证均无异议。且该鉴定符合法律规定，本院对鉴定结果予以认定。
另查明，苏C×××××号车在某财产保险股份有限公司徐州市分公司投保交强险（死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用赔偿限额为10000元、财产损失赔偿限额为2000元）和300000元商业第三者责任险，且该事故发生在保险期限内。
再查明，事故发生后，被告杨某某向原告李某某支付了医疗费2000元。被告某财产保险股份有限公司徐州市分公司先予支付了李某某医疗费10000元。
本案虽经本院多次调解，终因双方当事人分歧过大，调解未果。
本院认为，公民享有生命健康权，侵害公民身体、财产造成损害的，应当承担民事责任。根据相关法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡的，应当先由承保机动车强制保险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与行人之间发生交通事故，行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；本案中，被告杨某某驾驶机动车与原告李某某发生交通事故，致原告李某某受伤。因事故车辆在被告某财产保险股份有限公司徐州市分公司投保了机动车交通事故责任强制保险，应当先由被告某财产保险股份有限公司徐州市分公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。本起事故经公安交警部门认定，被告杨某某负全部责任。据此能够认定原告没有过错，应当由机动车一方承担赔偿责任。该案事故车辆在被告某财产保险股份有限公司徐州市分公司投保了商业第三者责任险，故交强险赔偿不足的部分由被告某财产保险股份有限公司徐州市分公司在商业第三者责任险责任范围内予以赔偿，如仍不足的应当由被告杨某某承担赔偿责任。
根据法律规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、营养费、伙食补助费、伤残赔偿金、交通费等为治疗和康复支出的合理费用。本案中，原告李某某主张医疗费31228.87元，有事实依据，本院予以认定；原告主张护理费5880元，虽原告未能提供有效证据证明有固定的护理人员及固定护理人员的收入状况，本院根据原告的病情，护理期限参照司法鉴定意见确定为98天（14周×7天），具体标准参照本地护工一般报酬标准，按照一人护理计算，认定原告主张的护理费5880元（60元／天／人×98天×1人）符合法律规定，本院予以认定；原告主张营养费1470元，本院根据原告的病情，营养期限参照司法鉴定意见确定为98天（14周×7天），结合本地一般营养标准，认定原告主张的营养费1470元（15元／天×98天）符合法律规定，本院予以认定。
原告主张的伤残赔偿金本院予以认定，关于被告提出应当按照原告户籍性质的标准进行计算损害赔偿的主张，根据原告举证的学生证以及原告于庭后提交的徐州市鼓楼区铜沛街道办事处沈场社区居民委员会出具的证明，本院认为，原告李某某虽然为农业家庭户口，但自2005年至今在城市上学、居住，其经常居所地为城市，故有关损害赔偿费用应当根据当地城镇居民的相关标准计算。但具体标准应结合被害人李某某经常居住地，确定适用城镇居民人均可支配收入的标准。故伤残赔偿金为68692元（34346元／年＊20年＊0.1）；原告主张的住院伙食补助费本院予以支持，结合原告的住院天数，本院认定原告的住院伙食补助费为882元（18元／天×49天）；原告主张交通费800元，根据原告的就医地点、住院天数，需定期复查的事实，结合相关法律规定，本院酌定支持400元。除原告因本起交通事故造成财产性损失外，原告因本起交通事故致，构成交通事故十级伤残，精神上确实受到创伤，理应予以精神损害赔偿，综合考虑本案交通事故的责任认定及原告的受伤程度、年龄等因素，本院酌定本案的精神损害赔偿金为5000元。综上，原告李某某的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、伤残赔偿金、交通费、精神损害赔偿金合计为113552.87元。另，鉴定费1300元系司法鉴定所产生的费用，且被告杨某某与被告某财产保险股份有限公司徐州市分公司在保险合同中有关于鉴定费的约定，故本院认定该笔鉴定费用1300元由被告杨某某承担。
关于被告某财产保险股份有限公司徐州市分公司认为需要扣除医保外用药费用的问题，虽然保险合同约定保险人根据国家基本医疗保险标准，核定人身伤亡的赔偿金额，但首先，合同约定的按照医保标准核定人身伤亡的赔偿金额，属于减免或限缩保险人责任的条款，保险法规定“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上做出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人做出明确说明，未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”。故保险公司应当履行明确说明义务，而根据保险单记载，按照医保标准核定人身伤亡的赔偿金额的条款规定在“赔偿处理”项下，而保险公司未证明对该条款做出明确说明，该条款对被保险人不产生效力；其次，即使保险公司明确说明了该条款，但对于原告在医院治疗如何用药，系医务人员根据其专业知识和受害人的病情确定的，并不受原、被告及受害人的控制，故医院使用非医保用药并非被保险人及原告违反保险条款，且对救治受害人所用药物是否属于医保用药范围进行限制也不利于受害人的救治，因此，在保险赔付范围内不应扣除非医保用药的数额。
原告的损失，被告某财产保险股份有限公司徐州市分公司在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额内承担费用合计113552.87元。鉴于被告某财产保险股份有限公司徐州市分公司在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内，已经赔付该次事故中伤者李某某10000元医疗费，被告杨某某已赔付伤者李某某2000元医疗费，原告亦认同此二项赔付，被告某财产保险股份有限公司徐州市分公司在本次诉讼中赔偿保险合同内原告的医疗费用项（医疗费、住院伙食补助费、营养费）损失应予扣除。故被告某财产保险股份有限公司徐州市分公司应当赔偿原告各项损失合计10，1552.87元。
依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条；《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条；最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条第一款、第二十一条第一、第二、第三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条；《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任认定若干问题解释》第十条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告某财产保险股份有限公司徐州市分公司于本判决生效后十日内一次性支付原告李某某医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、伤残赔偿金、交通费、精神损害赔偿金合计101552.87元［该款项直接汇入李某某法定代理人李某中国农业银行账户内（卡号6228450390075303314）］。
二、被告某财产保险股份有限公司徐州市分公司于本判决生效后十日内一次性付清杨某某垫付的原告李某某的医疗费2000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费978元，鉴定费1300元，合计2278元（原告已预付），由被告杨某某负担（于本判决生效后十日内一次性支付原告李某某）［该款项直接汇入李某某法定代理人李某中国农业银行账户内（卡号6228450390075303314）］。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。
审判长 王成林
审判员 林佳锟
审判员 王艳玲
二〇一五年十一月二十三日
书记员 袁 莉