浙江省温州市�级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）浙03刑终1032号
原公诉机关浙江省乐清市人民检察院。
上诉人（原审被告人）肖建文。曾因犯贩卖毒品罪于2011年5月18日被乐清市人民法院判处有期徒刑六个月，于2011年7月23日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年10月11日被抓获，次日被取保候审，2016年3月25日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。
上诉人（原审被告人）谌羚。曾因吸毒于2015年10月12日被行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年10月11日被抓获，同月13日被刑事拘留，同年11月19日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。
原审被告人夏先迁。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年10月11日被抓获，同月13日被刑事拘留，同年11月19日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。
原审被告人肖某甲。曾因吸毒于2015年10月13日被行政拘�十五日（未执行）。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2015年10月13日被刑事拘留，同月27日被取保候审，同年11月26日被乐清市人民检察院继续取保候审，2016年3月25日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。
浙江省乐清市人民法院审理乐清市人民检察院指控被告人肖建文、夏先迁、谌羚犯贩卖毒品罪，被告人肖某甲犯容留他人吸毒罪一案，于2016年6月22日作出（2016）浙0382刑初626号刑事判决。肖建文、谌羚不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
（一）贩卖毒品事实
1、2015年9月15日晚，饶某介绍其朋友“石头”向被告人肖建文购买毒品冰毒。后饶某和肖建文电话联系约定毒品交易事项。当晚，饶某和“石头”在乐清市虹桥镇飞虹中路中国建设银行虹桥支行通�打卡的方式将500元毒资存入肖建文指定的银行卡内，后肖建文将一小包毒品冰毒藏匿在虹桥镇虹桥一小附近的祥和桥桥墩下面贩卖给饶某和“石头”。
2、2015年10月11日，饶某和被告人肖建文电话联系购买毒品冰毒一个，肖建文提出至少购买两个，两个的价格是1000元，饶某同意后将1000元先行交给肖建文，当晚7时许，肖建文在乐清市虹桥镇乐清市第二人民医院住院部9楼4号病房将一小包毒品冰毒疑似物交给饶某后被公安民警当场抓获，公安民警从现场塑料柜抽屉内查获另外一包毒品冰毒疑似物、电子秤、手机、银行卡等物品。经乐清市公安局理化检验，肖建文贩卖给饶某的毒品疑似物净重1.9克，现场抽屉内查获的毒品疑似物净重5.42克，均检出甲基苯丙胺成分。
3、2015年10月初的一天，被告人肖建文因交通事故受伤在乐清市第二人民医院住院治疗期间和一购买毒品人员电话联系，双方约定毒品交易事项。后肖建文指使被告人夏先迁送毒品进行交易。夏先迁伙同孙某一起将一小包毒品冰毒藏匿到乐清市虹桥镇一小学旁的桥墩下面，再由肖建文将藏匿地点通知购毒人员。
4、2015年10月10日下午，被告人肖建文在乐清市第二人民医院住院期间和一购买毒品人员电话联系，双方约定毒品交易事项。后肖建文指使被告人夏先迁送毒品进行交易。夏先迁伙同孙某一起将一小包毒品冰毒藏匿到乐清市虹桥镇浙南机车厂门口的石狮嘴里，再由肖建文将藏匿地点通知购毒人员。
5、2015年10月2日，被告人肖建文在乐清市第二人民医院住院期间和河北省石家庄一购买毒品人员“陈勇”电话联系，后双方约定毒品交易事项。当日，肖建文将20个毒品冰毒交给被告人夏先迁。10月3日上午，被告人夏先迁、谌羚将20个毒品冰毒藏匿在装有旧衣服的纸箱内，由谌羚送到乐清市虹桥镇西站长途客运站，通过乐清市至石家庄的长途客车托运至石家庄交给“陈勇”。后肖建文将500元好处费交给夏先迁，夏先迁分得100元，谌羚分得400元。
6、2015年10月6日，被告人肖建文在乐清市第二人民医院住院期间和河北省石家庄一购买毒品人员“陈勇”电话联系，后双方约定毒品交易事项。当日，肖建文将20个毒品冰毒交给被告人夏先迁。10月7日上午，被告人夏先迁、谌羚将20个毒品冰毒藏匿在装有旧衣服的纸箱内，由谌羚和孙某一起送到乐清市虹桥镇西站长途客运站，通过乐清市至石家庄的长途客车托运至石家庄交给“陈勇”。后肖建文将500元好处费交给夏先迁，夏先迁将500元交给谌羚。
7、2015年10月9日，被告人肖建文在乐清市第二人民医院住院期间和河北省石家庄一购买毒品人员“�勇”电话联系，后双方约定毒品交易事项。当日，肖建文将40个毒品冰毒交给被告人夏先迁。10月10日上午，被告人夏先迁、谌羚将40个毒品冰毒藏匿在装有旧衣服的纸箱内，由夏先迁、谌羚一起送到乐清市虹桥镇西站长途客运站，通过乐清市至石家庄的长途客车托运至石家庄交给“陈勇”。后肖建文将700元好处费交给夏先迁，夏先迁分得300元，谌羚分得400元。
另查明，被告人夏先迁协助公安机关抓获容留他人吸毒的被告人肖某甲。
（二）容留他人吸毒事实
2015年9月份的一天晚上10时许，被告人肖某甲在其位于乐清市虹桥镇钱家垟村的暂住处容留夏先迁、谌羚、孙某等三人一起吸食毒品冰毒一次。过了5、6天后，被告人肖某甲在其位于乐清市虹桥镇钱家垟村的暂住处容留孙某一起吸食毒品冰毒一次。
原审法院根据以上事实，依�相关法律规定，作出如下判决：（一）被告人肖建文犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年九个月，并处罚金人民币58000元。（二）被告人夏先迁犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币24000元。（三）被告人谌羚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币24000元。（四）被告人肖某甲犯容留他人吸毒罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币2000元。（五）追缴被告人肖建文、夏先迁、谌羚的违法所得，予以没收，上交国库。（六）随案移送的手机三只、电子秤一只、银行卡一张以及扣押于乐清市公安局的涉案毒品，予以没收。
肖建文上诉称，原判认定第5、6、7三节犯罪事实的毒品数量仅有同案犯供述指证，没有查获毒品实物，证据不足。综上，请求从轻改判。
谌羚上诉称，毒品数量是自己听说的，没有亲眼所见；自己系从犯、初犯。综上，请求从轻改判。
经审理查明，原判认定被告人肖建文、夏先迁、谌羚犯贩卖毒品罪的事实，有查获的作案工具手机三部、银行卡一张、电子秤一台，搜查笔录、毒品当场称量记录、上交笔录、扣押清单、扣押决定书、照片、上交清单，手机短信截图，行李单、发货清单，通话记录，理化检验报告，证人饶某、陈某的证言及辨认笔录，证人胡某、肖某乙、刘某的证言，同案犯孙某的供述与辩解，刑事判决书、释放证明、行政处罚决定书、前科情况核实证明，抓获经过和户籍证明，被告人肖建文、夏先迁、谌羚的供述等证据证实；原判认定被告人肖某甲犯容留他人吸毒罪的事实，有行政处罚决定书、前科情况核实证明、户籍证明、证人钱某、谌羚、孙某、夏先迁的证言、抓获经过、辨认笔录等证据证实，肖某甲在一审庭审过程中亦无异议。综上，�判认定的事实清楚，证据确实、充分。
关于上诉理由。对于第5、6、7三节托运毒品的数量认定问题，经查，夏先迁和谌羚在侦查阶段均供称这3次的数量分别是20个、20个、40个，每个的重量约为1克，而肖建文在一审庭审中亦承认其与夏先迁交付毒品时，确有告知毒品数量是20个、20个、40个。肖建文、夏先迁、谌羚的供述能相互印证，原判据此认定第5、6、7三节托运毒品的数量分别为20个、20个、40个并无不妥。此外，原判已经从有利于被告人的角度出发，按照肖建文辩解的1“个”毒品重量在0.5到0.6克之间就低认定。故肖建文、谌羚的相关上诉意见理由不足，不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）肖建文、谌羚、原审被告人夏先迁，违反国家毒品管理规定，明知是毒品仍予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。原审被告人肖某甲违反国家毒�管理法规，容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。肖建文系累犯和毒品再犯，应当从重处罚。原判鉴于肖建文、肖某甲有坦白情节，均已予以从轻处罚；鉴于夏先迁、谌羚系从犯且归案后能如实供述基本犯罪事实，夏先迁还有立功等情节，均已予以减轻处罚。肖建文、谌羚上诉要求再予从轻处罚的理由不足，不予采纳。原判定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第三款、第三百五十四条、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 冯 亮
审 判 员 林方芳
代理审判员 吴程远
二〇一六年七月二十八日
代书 记员 林蒙蒙