安徽省宿州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）皖13刑终636号
原公诉机关安徽省宿州市埇桥区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张某3，男，汉族，1950年9月2日出生于安徽省宿州市，小学文化，农民，住宿州市埇桥区。系本案的被害人。
诉讼代理人李松臣，北京市荣德律师事务所律师。
原审被告人张小保，男，汉族，1972年11月11日出生于安徽省宿州市，初中文化，农民，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年4月29日到宿州市公安局埇桥分局栏杆派出所投案，当日被该分局刑事拘留，同年5月11日经宿州市埇桥区人民检察院批准逮捕，次日被宿州市公安局埇桥分局执行逮捕，11月28日被宿州市埇桥区人民法院决定取保候审。
安徽省宿州市埇桥区人民法院审理宿州市埇桥区人民检察院指控原审被告人张小保犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人张某3提起附带民事诉讼一案，于2017年9月28日作出（2017）皖1302刑初588号刑事附带民事判决，原审被告人张小保服判，原审附带民事诉讼原告人张某3不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取上诉人张某3及其诉讼代理人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，2017年3月25日21时许，在宿州市埇桥区栏杆镇石相村，张小保与其母亲裴某1等人因张某3当日下午辱骂要求和裴某1发生性关系等侮辱性语言，遂到张某3家找张某3理论，张某3、张某1赤身裸体出门，双方再次发生争吵，被告人张小保用拳头殴打张某3面部及上半身，造成被害人张某3右侧锁骨粉碎性骨折。经鉴定，张某3的伤情为轻伤二级。被害人张某3受伤后于2017年4月1日到徐州市中心医院住院治疗11天，花费医疗费51643.99元，支付门诊诊疗费用1247.6元。出院医嘱加强营养，注意休息，建议卧床休息一个月后复查，三个月后复查。支付车费600元。
认定上述事实的证据如下：
一、书证
（一）案发及抓获经过，证明本案系被害人张某3于2017年3月26日报案而案发，2017年4月29日，张小保到宿州市公安局埇桥分局栏杆派出所投案。
（二）户籍信息，证明张小保的年龄等身份事项。
（三）徐州市中心医院入、出院记录等病案材料、住院收费票据、门诊收费票据等，证明被害人张某3受伤后住院治疗11天，花费医疗费51643.99元，门诊费1247.6元等情况。
二、鉴定意见
（一）宿州市埇桥区公安司法鉴定中心（宿）公（埇）鉴（法医）字（2017）426号法医学人体损伤程度鉴定书，证明张某3经徐州市中心医院诊断为左侧锁骨粉碎性骨折。行右锁骨骨折切开复位内固定术+自体骨髂移植术。中煤矿建总医院MRI检查报告单示：1、右髌前内侧皮下软组织水肿。2、右膝半月板内侧后角约线状I°异常信号。3、右膝关节腔积液。根据《人体损伤程度鉴定标准》第5.6.4（c）款之规定，张某3的损伤程度应评为轻伤二级。
（二）安徽恒正司法鉴定所司法鉴定意见书，证明被害人张某3伤残等级为十级。
三、辨认笔录，证明被害人张某3从十张不同男性正面免冠照片中辨认出5号张小保是打他的人。
四、被害人张某3陈述，2017年3月25日19时许，他和本家哥哥张某7、嫂子裴某1等人一起吃饭，他喝醉了回家脱光衣服睡觉，迷糊中听到有人砸他家门，他把哥哥张某1喊醒，和张某1赤身裸体出门，两三个人过来打他，他听到张某7、裴某1、张小保的声音，裴某2和张小保围着他打，裴某2拿着鞋子朝他身上乱打，张小保拿石头砸他，裴某1和张某7也打他。他的右肩膀、左手指连接手掌的关节处，左眼靠近左耳位置疼痛。
五、证人证言
（一）张某1证言证明，2017年3月25日21时许，他在弟弟张某3家睡觉，张某3赤身裸体喊他起来开门，他说穿好衣服，张某3说穿什么衣服，都来砸门了，赶紧起床。他和张某3赤身裸体去开门。张某3出门后，裴某2拿着鞋打张某3脸部，他把裴某2拉开，张小保又用拳头打张某3脸部和上半身，张某3跑回了家。当时裴某1一直说张某3辱骂要和她发生性关系的话。
（二）裴某1证言证明，2017年3月25日18时许，张某3抓她的手让她到厕所，说和她发生性关系等侮辱她的话，她挣脱。过了一会，张某3还是骂这些侮辱她的话，她回到家后，觉得心里憋屈，想去张某3家骂张某3，她丈夫张某7及儿子张小保听见她骂张某3也跟着去了。她到张某3家门口后，敲张某3家的门，抓起石子砸张某3家的门。张某3赤身裸体出门，冲着她骂要和她发生性关系等侮辱她的话，张某7和她弟弟裴某2和张某3相互骂。
（三）裴某2证言证明，当晚21时许，他听到街上有人吵架，出门后看见他姐裴某1、外甥张小保、姐夫张某7在张某3家门口。他走到跟前，张某3、张某1赤身裸体出门，张某3和裴某1吵骂，他见张某3赤身裸体骂裴某1难听的话，他也骂张某3，想去打张某3被张某1拦下。张小保走到张某3跟前打张某3脸部，又打张某3头部和上身几拳。
（四）陈某1证言证明，当晚21时许，他看见张某7、裴某1、张小保、裴某2在张某3家门口，张某3、张某1赤身裸体出门，张某3出来就与裴某1等人争吵，裴某2、张小保上前打张某3，张小保打张某3上半身。
（五）张某4证言证明，裴某1、裴某2、张某7到张某3家门口找张某3理论，张某3、张某1赤身裸体出门，张某3说出来又能把他怎么样，裴某2生气打了张某3。
（六）朱某1证言证明,她看见张某3、张某1与张某7、裴某1、张小保、裴某2在张某3家门口打架，张某3和张某1赤身裸体，裴某1不停地骂。
（七）张某2证言证明，2017年3月25日18时许，他听见裴某1和张某3争吵，张某3双手握着裴某1的双手，张某3骂要和裴某1发生性关系等侮辱裴某1的话，张某3和裴某1相互辱骂，他劝说后二人离开。当晚22时许，他妻子说张某7家和张某3打起来了。
（八）张某5证言证明，2017年3月25日18时许，她看见张某3抓着裴某1的手，裴某1和张某3争吵，裴某1说张某3抓其手去厕所，张某3听见后又骂要和裴某1发生性关系等侮辱裴某1的话，后被拉开。
（九）张某6证言证明，2017年3月25日18时许，他看见张某3拉裴某1聊天，过了一会，裴某1与张某3争吵，裴某1说张某3摸她，张某2把二人劝开。
（十）王某1证言证明，她听说张某3骂裴某1难听的话，张小保知道后到张某3家将张某3打伤。
（十一）高某1证言证明，她听说张某3和张小保打架，张某3去徐州住院了。
（十二）张某7证言证明，2017年3月25日19时许，他和张某3等人在侄子家吃饭，期间他妻子裴某1不知为何与张某3争吵，他喝多被他人送回家。等他醒来后发现裴某1不见了，到石相街路上看到裴某1、张小保、裴某2和张某3争吵，他走到张某3门口后，双方停止争吵，张某3被拉回家。
六、被告人张小保供述，2017年3月25日21时许，他母亲裴某1告诉他说张某3拉着她的手骂要和她发生性关系侮辱她，他听后非常生气，带着他母亲到张某3家问问怎么回事，他父亲也跟着去了。到张某3家后，他母亲敲张某3的门并在门口喊张某3欺负她，在场的几名妇女劝他母亲回家，张某3、张某1赤身裸体出门，张某3用下体对着他母亲挺了几下，嘴里还骂着要和他母亲发生性关系等侮辱性语言，在场妇女看张某3、张某1赤身裸体都离开了，张某3和他父母及他舅舅相互辱骂，他见张某3如此侮辱他母亲，走到张某3跟前打了张某3几巴掌，又打张某3胸口和右肩膀几拳，后张某1把张某3拉回了家。
原判认为，被告人张小保因张某3辱骂其母亲遂到张某3家找其理论，张某3赤身裸体出门，双方再次发生争执，被告人张小保将被害人张某3殴打致轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人张小保案发后主动投案并如实供述犯罪事实，系自首，依法可予以从轻处罚。被害人张某3在本案案发起因上具有过错，可酌情对被告人张小保从轻处罚。因被告人张小保的犯罪行为给附带民事诉讼原告人张某3造成的经济损失，依法应予以赔偿。附带民事诉讼原告人张某3支付医疗费52891.59元、护理费参照出院医嘱载明的卧床休息时间酌定为4982.32元（121.52元×41天），误工费参照出院医嘱载明的三个月复查时间酌定为9480.87元（93.87元×101天）、伙食补助费330元（30元×11天）、营养费参照出院医嘱载明的卧床休息时间酌定为1230元（30元×41天）、交通费600元，合计69514.78元。因为被害人张某3在本案案发起因上具有过错责任，被告人张小保承担上述款项的70%的赔偿责任，即48660.346元。对附带民事诉讼原告人张某3要求其二次手术费的诉求，因未实际产生，不予支持。对附带民事诉讼原告人要求赔偿其精神抚慰金、伤残赔偿金、鉴定费的诉求，因不属于刑事附带民事诉讼的范围，不予支持。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第六十一条、第三十六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、第一百零一条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十一条，第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：一、被告人张小保犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月；二、被告人张小保于判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人张某3经济损失人民币48660.346元；三、驳回附带民事诉讼原告人张某3的其他诉讼请求。
张某3上诉提出：1、原判认定上诉人在案发起因上具有过错责任，酌定减轻被上诉人赔偿责任错误，应判决被上诉人承担全部赔偿责任；2、原判没有判决伤残赔偿金、二次医疗费、精神抚慰金错误，且护理费、误工费、营养费均应按照三期鉴定的时间计算，住院伙食补助费和营养费标准均应按每天100元计算。
诉讼代理人意见与上诉人意见一致。
二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，有经一审庭审示证、质证的书证、鉴定意见、被害人陈述、证人证言及被告人供述等证据在卷证明。二审审理期间，上诉人、原审被告人均未提供新的证据，本院对一审判决认定的事实和适用的证据予以确认。
对上诉人张某3及其诉讼代理人提出的上诉理由及代理意见，综合评判认为：原审被告人张小保因张某3辱骂其母亲裴某1一事与其母亲一起到张某3家找张某3理论，发生争执后将张某3打致轻伤，行为构成故意伤害罪，依法应受到刑罚处罚。上诉人张某3在本案中不能正确处理问题，在裴某1找其理论时，竟然赤身裸体出门再次与裴某1争吵，引发矛盾激化，张某3在本案案发起因上具有一定的责任，一审判决根据本案事实，酌情责任划分并无不当。对张某3要求赔偿其精神抚慰金、伤残赔偿金及后续手术治疗费等问题，根据相关法律规定，精神抚慰金、伤残赔偿金不属于刑事附带民事诉讼赔偿的范围，后续手术治疗费未实际产生，依法不予支持。一审判决根据张某3伤后住院治疗情况，确定其护理费、误工费损失正确，张某3提出住院伙食补助费和营养费标准应按每天100元计算的请求没有法律依据，本院依法不予支持。
本院认为：原审被告人张小保因琐事故意伤害他人身体，致他人轻伤二级，其行为构成故意伤害罪，应依法惩处。张小保在案发后主动投案并如实供述犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。因张小保的犯罪行为给上诉人张某3造成的经济损失，合法有据部分依法应予以赔偿。一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑及附带民事赔偿部分判决适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 赵 耀
审判员 蔡玉良
审判员 徐 莉
二〇一七年十二月二十七日
书记员 赵开丽
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。