安徽省淮南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖04民终744号
上诉人（原审被告）：淮南市公安局交通警察支队,住所地安徽省淮南市田家庵区国庆西路，统一社会信用代码11340400003050783P。
主要负责人：王中伟，该支队支队长。
委托诉讼代理人：杨开厂，安徽震一律师事务所律师。
委托诉讼代理人：朱长来，男，该交警�队法制科科长。
被上诉人（原审原告）：金学惠,男,1958年1月15日出生,汉族，住安徽省淮南市田家庵区。
委托诉讼代理人：张庆，安徽竞合律师事务所律师。
委托诉讼代理人：赵颉，安徽竞合律师事务所实习律师。
上诉人淮南市公安局交通警察支队（以下简称淮南交警支队）因与被上诉人金学惠劳动争议一案，不服安徽省淮南市田家庵区人民法院(2017)皖0403民初4709号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月14日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人淮南交警支队的委托诉讼代理人杨开厂、朱长来，被上诉人金学惠及其委托诉讼代理人张庆、赵颉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
淮南交警支队上诉请求：一、撤销原判，依法改判驳回金学惠的诉讼请求或发回重审；二、上诉费用由金学惠负担。事实和理由：一、淮南交警支队和金学惠之间属于劳务关系，一审判决认定双方是劳动关系错误。金学惠入职时，是经熟人介绍，双方达成口头协议，只有劳务报酬，不享有社保。金学惠从事的劳务工作简单、轻松，每天工作时间不足两三个小时，工资报酬也不高，开始是一二百元，后来增加到一千多元，从工作内容和报酬上看，应当定性为劳务关系。劳动关系的双方应当订立书面的劳动合同，但双方自始至终都没有签订劳动合同，可见淮南交警支队从未认同过与金学惠之间是劳动关系。二、淮南交警支队类似金学惠这样的劳务人员近千人，最近一年辞退的劳务工，约有好几百人。解除劳务关系时，对提供劳务者都没有补偿。三、金学惠2009年10月至2014年4月在淮南保安服务总公司工作，由保安公司发放工资，并办理了医疗、失业、工伤、生育保险，其已经与保安公司建立了劳动关系，2014年4月以前的劳动关系或者劳务关系与淮南交警支队无关。故金学惠2014年以前存在劳动或劳务关系的补偿，应向淮南市保安服务总公司主张。另外，1999年至2009年10月期间的劳动赔偿，至今已超过诉讼时效。四、原审判决的补偿金、养老金损失、双倍工资差额、失业金等损失均没有依据。双方是劳务关系，不存在社会保险、失业保险、补偿金等损失的补偿或赔偿。对金学惠主张的经济补偿金，即便应当补偿，最多补两个半月的。金学惠2008年个人已经补办、补缴了失地农民养老保险，其明知双方之间是劳务关系，且因其已经购买失地农民养老保险，即便需要办理职工养老保险，单位也已经无法为其再办理职工养老保险的手续。关于双倍工资，因本案不适用劳动法，不应支持，且已超过1年的诉讼时效。
金学惠辩称，其与淮南交警支队之�是劳动关系，交警支队终止劳动关系，其有权主张赔偿，淮南交警支队为劳务派遣单位即用人单位。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
金学惠一审起诉请求：1、确认双方解除劳动关系；2、判令被告支付经济补偿金40375元，加付赔偿金40375元；3、支付原告未签劳动合同的双倍工资23375元；4、支付原告2016年7月至2017年7月的工资25500元；5、赔偿从1998年10月至今，被告未给原告办理养老保险的损失57261.72元；6、支付原告失业保险金额24288元。
一审法院认定事实如下：1999年1月，金学惠进入淮南交警支队从事驾驶员工作，双方未签订书面劳动合同，淮南交警支队也未为金学惠办理社会保险手续。2009年11月，金学惠与淮南市保安服务总公司签订劳动合同，淮南市保安服务总公司为金学惠办理了医疗、工伤、生育、�业保险，但金学惠仍在淮南交警支队继续从事驾驶员工作。2014年3月，淮南市保安服务总公司为金学惠办理了社保减员手续，双方解除劳动合同。此后，金学惠继续在淮南交警支队从事驾驶员工作，双方仍未签订书面劳动合同，淮南交警支队也未为金学惠办理社会保险手续。2016年6月28日，淮南交警支队通知金学惠不要继续上班了，金学惠此后未再回单位工作。2017年6月，金学惠向淮南市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、确认双方解除劳动关系；2、判令被申请人支付经济补偿金40375元，加付赔偿金40375元；3、支付申请人未签劳动合同的双倍工资23375元；4、支付申请人2016年7月至2017年7月的工资25500元；5、支付未办理养老保险的损失57261.72元；6、支付申请人失业保险金额24288元。2017年7月18日，淮南市劳动人事争议仲裁委员会作出（2017）淮劳人仲不字第158号不�受理通知书，以证据不足为由，决定不予受理。另查明：一审法院前往淮南市社会保障部门核查，淮南市单位历年最低档社会保险金的月度缴费基数自1999年起至2016年，分别为275元、275元、288元、350元、395元、465元、529元、646元、767元、898元、1109元、1318元、1483元、1720元、2032元、2305元、2390元及2620元；养老保险、失业保险的单位月缴费比例分别为20%、2%。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案中，金学惠提交的上岗证、工作牌、银行存折，淮南交警支队庭后提交的工资表及当事人陈述等证据证实，金学惠自1999年1月至2009年10月及2014年4月至2016年6月，在淮南交警支队工作，双方未签订书面劳动合同，属于事实劳动关系。庭审中，淮南交警支队虽否认与金学惠存在劳动关系，认为双方�是劳务关系，但并未提供证据证明，不予采信。庭审后，淮南交警支队提交的增员申报表、减员明细表、增减员花名册等证据证实，金学惠与淮南市保安服务总公司自2009年11月至2014年3月具有劳动关系，该公司并为金学惠办理了医疗、工伤、生育、失业保险手续。金学惠主张此期间仍与淮南交警支队存在劳动关系，与查明事实不符，不予采信。经审查，淮南交警支队2016年6月28日通知金学惠不要继续上班，金学惠未再回单位工作，双方事实劳动关系已经终止。现金学惠诉请确认双方解除劳动关系，已不具备事实基础，不予支持。因双方事实劳动关系已于2016年6月28日终止，金学惠诉请淮南交警支队支付2016年7月至2017年7月的工资，没有事实和法律依据，亦不予支持。另审查，双方事实劳动关系是由淮南交警支队提出终止，现金学惠诉请淮南交警支队支付经济补偿金，符合原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第三条规定，予以支持。但因淮南交警支队行为是终止双方事实劳动关系，并非解除双方劳动合同，现金学惠诉请淮南交警支队支付加倍赔偿金，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条规定，不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，金学惠自1999年1月至2009年10月及2014年4月至2016年6月期间与淮南交警支队存在事实劳动关系，共计12年1个月，其经济补偿金应当计算12.5个月。经审查，根据淮南交警支队提交的工资表证实，金学惠在2015年7月至2016年6月的平均工资是2125元。根据前述法律规定，淮南交警支队应支付金学惠经济补偿金26562.50元。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，金学惠在淮南交警支队工作期间，双方未订立书面劳动合同。根据前述法律规定，淮南交警支队应当向金学惠支付二倍工资。经审查，金学惠提交的银行交易明细证实，其2014年5月至2015年3月的月平均工资为1974.50元，故淮南交警支队应向金学惠支付二倍工资差额为21719.50元。对金学惠超出部分诉请，不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。本案中，金学惠在淮南交警支队工作期间，淮南交警支队没有为其办理养老、失业等社会保险手续，应承担相应法律责任。庭审中，金学惠虽未举证证明其相应期间的社会保险已经无法补缴，但因单位作为补缴社会保险的义务主体，具备更强的举证能力，但淮南交警支队在庭审中未举证证明其可以为金学惠补缴各项社会保险，应承担举证不利的后果。现金学惠诉请淮南交警支队赔偿其养老、失业保险损失，有事实和法律依据，予以支持。经审查，金学惠的月工资低于淮南市相应年度的最低档社会保险金的月度缴费基数，应当按照该最低档基数及单位缴纳养老、失业保险比例计算其社保损失。经核算，金学惠自1999年1月至2009年10月及2014年4月至2016年6月在淮南交警支队工作期间的养老保险损失为28469.20元，失业保险损失为2846.92元，淮南交警支队应予赔偿。对金学惠超出部分诉请，不予支持。判决：一、被告淮南市公安局交通警察支队于本判决生效之日起十日内一次性支付原告金学惠经济补偿金26562.50元、二倍工资差额21719.50元、养老保险损失28469.20元、失业保险损失2846.92元，合计79598.12元；二、驳回金学惠的其他诉讼请求。案件受理费10元，由金学惠负担。
二审中，当事人没有提交新证据。双方当事人所举证据与一审相同，相对方质证意见同于一审，本院认证意见与一审一致。
本院二审对一审查明事实予以确认。
根据双方当事人上诉与答辩的理由，本院归纳本案二审争议焦点为：一审判决认定双方之间存在事实劳动关系并判决赔偿各项损失是否妥当。
针对上述争议焦点本院分析评判如下：
关于双方之间是否存在劳动关系一节，本案中，根据一审中的工作证、银行工资流水、职工工资花名册及对加班、出差、病假的记录等证据，可以认定自1999年1月至2009年10月及2014年4月至2016年6月期间金学慧与淮南交警支队存在事实劳动关系。一审法院关于此节的认定并无不当，应予维持。
关于一审判决的各项赔偿损失一节，一审判决包括经济补偿金、两倍工资差额、养老保险金、失业保险金四个部分，一审法院结合相关法律依据及工资数额计算数字并无不当。但关于两倍工资差额部分，该权利系对未签订书面劳动合同的惩罚性措施，并非劳动报酬，故劳动争议申请仲裁的时效期间为一年且仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算即2015年4月起一年仲裁时效。一审及二审中淮南交警支队已经就此进行仲裁时效抗辩，应予采纳。�审法院不应当再支持两倍工资差额部分。关于淮南交警支队上诉理由中提及的1999年至2009年10月期间的劳动赔偿，至今已超过诉讼时效一节，本院认为当事人在一审期间对该部分未提出诉讼时效抗辩的，在二审期间提出的，人民法院不予支持，且其没有新证据证明其观点。故对上诉人的其它上诉理由不予采纳。
综上，本院认为，一审关于未签订书面劳动合同的两倍工资差额一节，因未考虑到淮南交警支队的抗辩，予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销安徽省淮南市田家庵区人民法院(2017)皖0403民初4709号民事判决；
二、淮南市公安局交通警察支队于本判决生效之日起十日内一次性支付金学惠经济补偿金26562.50元、养老保险损失28469.20元、失业保险损失2846.92元，合计57878.62元；
三、驳回金学惠的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。
一审案件受理费负担方式按一审判决执行；二审案件受理费10元，由淮南市公安局交通警察支队负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 永
审判员 焦 波
审判员 魏 宁
二〇一八年七月三十日
书记员 李丹丹
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二�原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。