北京市第二中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）二中刑初字第1566号
公诉机关北京市人民检察院第二分院。
被告人梁雪清，男，1978年9月8日出生；因犯抢劫罪于1997年2月26日被判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，经数次减刑后于2011年12月30日被假释，假释考验期至2015年10月18日，剥夺政治权利九年；因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪于2014年2月19日被羁押，同年3月28日被逮捕；现羁押在北京市第一看守所。
指定辩护人董瑞富，北京市安悦律师事务所律师。
北京市人民检察院第二分院以京二分检刑诉（2014）142号起诉书指控被告人梁雪清犯贩卖、运输毒品罪，于2014年11月19日向本院提起公诉。本院于2014年11月19日立案受理并依法组成合议庭，后于同年11月19日向被告人送达起诉书副本，同年12月4日公开开庭审理了本案。北京市人民检察院第二分院指派代理检察员刘丹丹出庭支持公诉；被告人梁雪清到庭参加诉讼；经北京市法律援助中心指派，北京市安悦律师事务所律师董瑞富出庭担任被告人梁雪清的辩护人。现已审理终结。
北京市人民检察院第二分院指控：2014年2月18日，被告人梁雪清与赵×（另案处理）乘坐火车从广西桂林经湖南长沙运输毒品至北京，于2014年2月19日下午抵京后，携带毒品到本市丰台区×小区附近欲贩卖给他人时被查获，当场从赵×所穿鞋底内起获甲基苯丙胺（冰毒）两包共计296.1克，经鉴定含量分别为77.9%、75.6%。
针对上述指控的事实，公诉机关向本院移送了物证、书证、证人证言、鉴定意见、辨认笔录、搜查笔录及被告人梁雪清供述和辩解等证据材料，认为：被告人梁雪清无视国法，贩卖、运输毒品，数量大，犯罪性质特别恶劣，情节、后果特别严重，社会危害性极大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项之规定，应当以贩卖、运输毒品罪追究被告人梁雪清的刑事责任。被告人梁雪清在假释考验期限内犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第八十六条第一款之规定，应当撤销假释，依照《中华人民共和国刑法》第七十一条之规定实行数罪并罚。提请我院依法判处。
被告人梁雪清的辩解是：其仅构成运输毒品罪，不构成贩卖毒品罪。
梁雪清辩护人的辩护意见是：梁雪清贩卖毒品应认定为未遂；毒品未实际流入社会，未造成更严重的危害后果；梁雪清归案后如实供述全部犯罪事实，认罪态度好，请法庭依法对梁雪清从轻处罚。
经审理查明：2014年2月中旬，被告人梁雪清与他人在电话中约定在北京向他人贩卖毒品。2014年2月18日，被告人梁雪清将毒品藏至赵×（另案处理）所穿鞋底，与赵×乘坐火车从广西桂林经湖南长沙至北京。2014年2月19日下午，梁雪清与赵×抵京后，前往北京市丰台区×小区附近，欲将毒品贩卖给此前电话联系购买冰毒的人时，被民警抓获。民警当场从赵×所穿鞋底内起获甲基苯丙胺（冰毒）两包共计296.1克，经鉴定含量分别为77.9%、75.6%。上述毒品已收缴。
认定上述事实的证据有：
1、证人赵×的证言证明：2014年1月，其和梁雪清去北京住了3天，只和一个叫史×的人吃了一次饭，也没出去玩，就回来了。其埋怨梁雪清，梁雪清说冰毒在北京价钱挺好，可以往北京带，挣钱，其说：“上次你到北京就是干这个吧。”2月17日晚梁雪清给其买了一双鞋，其试后说鞋太大，穿不了，梁雪清就给其垫鞋垫，往鞋里塞纸巾。第二天，梁雪清让其穿着这双鞋从柳州到北京。2月19日下午3时许，其和梁雪清刚到×小区就被抓了。警察从其穿的两只鞋里，查到了两袋冰毒，一只鞋里一袋。鞋是黑色的，厚底鞋，鞋垫下面挖空了，冰毒就藏在里面，像冰糖样子，一块一块的。冰毒怎么放进鞋里的其不知道。其从柳州出来直到北京被抓，一直穿着这双鞋。其平时穿36号鞋，装冰毒的鞋是39号，太大，梁雪清就给其垫鞋垫、塞纸巾，非让其穿这双鞋，其就想鞋里肯定有问题，鞋里有毒品，但没想到有这么多。
2、证人史×的证言证明：华子在北京服刑时，和其父史×1关在一个号里，后其父通过华子认识了梁子。头春节，其在家里见过梁子一次。其不知道梁子叫什么名字，电话号码其存在自己手机里，存的名字是“梁子”。2014年2月15日，其父亲让其给梁子打电话买冰毒，其用的电话号码是155××××××××，梁子说先汇钱。2月16日，其父亲给其6000元让其给梁子汇去。2月17日，其将钱汇入梁子提供的户名是赵×的农行卡内。汇款金额不是3400元就是4300元。2月18日，其父亲让其给梁子打电话问什么时候到，梁子说一两天。2月19日17时许，三叔来到其家，称系其父亲让他来的。五分钟后，家里的灯灭了，其打开门看怎么回事时被民警抓了，其看见民警在楼道按着梁子。其和梁子联系时，没说要多少冰毒和价格是多少。
辨认笔录证明：史×从15张男性照片中辨认出9号照片上的男子（梁雪清）系与其联系冰毒一事的梁子。
3、证人周×的证言证明：其绰号叫“周三”。2014年2月17日晚11时许，其给史×1打电话问有没有冰毒，他让其去他家等他，他家在丰台区×小区×楼×号。史×1没在家，他儿子史×给了其一小袋大约一分左右的冰毒，说是他父亲给其的。2月19日下午4时许，其打电话问史×1是否在家，想再从他手里买点冰毒，史×1让其来他家，其就去了史×1家。史×1没在家，史×在家。其进屋后灯突然灭了，其就被警察抓了。
周×从12张男性照片中辨认出6号照片上的男子（史×）系史×。
4、证人胡×、张×（均为北京市公安局东直门派出所民警）的证言证明：2014年2月19日10时许，东直门派出所接到分局禁毒中队的线索移交，称有一名叫赵×的广西籍女子将坐火车从广西到北京，身上可能携带大量毒品。胡×和张×与禁毒中队的民警准备对赵×实施抓捕。因有情报称赵×将带毒品到×小区进行交易，胡×便和禁毒中队的一些民警在马家堡附近进行蹲守，张×和另外的民警到西客站蹲守。14时30分许，赵×出站，一同出站的还有一名男子和一个小孩。他们乘坐地铁于16时许到达马家堡后打了一辆残摩向×小区出发，张×和一部分民警开车跟着。赵×等人进入小区下车时，胡×、张×等民警对赵×等人实施了抓捕，后从赵×的鞋里发现两包可疑白色晶体。与赵×一起来的男子叫梁雪清，他承认来北京和赵×贩卖毒品，下家是住在×小区×楼×号的史×。张×和部分民警对赵×和梁雪清进行分别控制，胡×等民警将史×家的电闸拉掉，等史×开门查看情况时，将史×抓获，与史×一同被抓的还有一名北京籍男子。毒品是从赵×所穿的鞋中起获的，毒品藏在鞋垫下面，赵×将鞋底挖了两个洞，把毒品藏在里面。民警从梁雪清的钱包中起获了两张火车票，分别是从广西柳州到湖南长沙以及长沙到北京的票，都是用梁雪清的名字买的。
5、北京市公安局东城分局东直门派出所出具的到案经过、起赃经过证明：2014年2月19日10时许，东直门派出所接东城分局禁毒中队线索移交，有一名叫赵×的女子从广西坐火车运输毒品到北京。民警于2014年2月19日16时许在北京市丰台区×小区×楼下将赵×及梁雪清抓获，从赵×鞋底起获可疑白色晶体两包。
6、北京市公安局东城分局扣押决定书、扣押清单、毒品照片、鞋照片、两张火车票复印件、中国农业银行卡复印件证明：2014年2月20日，北京市公安局东城分局扣押梁雪清中国农业银行卡一张（卡号为×××）、黑色诺基亚直板手机一部（手机号185××××××××）、火车票两张（桂林至长沙K816次、长沙南至北京西G502次）；扣押赵×两只鞋（女坡跟鞋）、两包白色可疑晶体；扣押史×白色Coolpad牌手机一部（手机号155××××××××）。
7、北京市公安司法鉴定中心出具的毒品检验报告证明：送检的白色晶体一袋，净重153.8克，检验结果为甲基苯丙胺（77.9%）；送检的白色晶体一袋，净重142.3克，检验结果为甲基苯丙胺（75.6%）。
8、北京市公安局收缴毒品清单证明北京市公安局将涉案毒品予以收缴。
9、北京信诺司法鉴定所出具的司法鉴定意见书证明SIM卡号码为185××××××××的黑色诺基亚手机（梁雪清的手机）多次与SIM卡号码为155××××××××的白色Coolpad牌手机（史×的手机）短信、电话联系的情况。
10、中国农业银行股份有限公司北京工体路支行出具的账户明细查询表证明：在案扣押的中国农业银行卡曾于2014年2月17日存入人民币4300元，后于同日被全部支取。
11、北京市公安局东城分局现场检测报告书、北京市公安局东城分局出具的工作说明证明：经检测，赵×、史×尿检呈阳性，梁雪清尿检呈阴性。
12、北京市公安局东城分局出具的工作说明证明：梁雪清所称卖给其毒品的“华×”尚未查找到。
13、常住人口基本信息表、户籍证明、电话查询记录证明被告人梁雪清的自然情况。
14、广西壮族自治区桂林监狱提供的柳州市中级人民法院刑事判决书、广西壮族自治区高级人民法院刑事裁定书、假释证明书证明：梁雪清于1997年2月因犯抢劫罪被判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身；2000年2月梁雪清刑罚被减为无期徒刑，剥夺政治权利终身；2002年7月梁雪清的刑罚被减为有期徒刑十九年，剥夺政治权利九年；2004年1月、2005年11月、2007年8月、2009年4月，梁雪清共获减刑五年九个月，剥夺政治权利九年维持不变；2011年12月30日被假释，考验期限至2015年10月18日。
15、立案决定书、拘留证、逮捕证证明了本案的法律手续。
16、被告人梁雪清的供述证明：2013年华子说他朋友史×1在北京，给了其史×1的电话。2014年初，其到北京去了史×1家，史×1的儿子史×也在家。聊了一会，史×1出去了，其和史×在史×的房间关着房门聊天。史×说他有要冰毒的人，问其在广西能否找到货，其说回去试试看。其和史×互留了手机号。2014年1月中旬，其在柳州鱼峰区的一个小区路边从华×处花1.8万元买了150克冰毒。冰毒装在一个无色透明的塑料袋内，塑料袋上边有拉条封口。其买了一双女式船型坡跟皮鞋，回家后把该鞋鞋跟掏空，把冰毒分别装在两个无色透明的食品袋中，放在已掏空的两只鞋里。第二天，其和女朋友赵×坐火车到北京给史×送150克冰毒。赵×不知道鞋里有冰毒，其跟她说是来北京玩的。当晚9时许，其自己去了史×家，把冰毒给了史×，史×没给钱，说卖出之后再给钱。其和史×说好每克300元，后其回广西了，史×一直没给冰毒钱。2014年2月，史×打电话让其给他上点货，要四五百克。其知道他说的货是指冰毒，但当时没说每克多少钱，其准备以280元至300元每克的价格卖给他。其说现在手里没钱，让他打些钱给其。2月17日，史×给其打款4300元，这钱是他向其购买毒品的部分钱款，其当天就全取出来了。当晚10时许，其在柳州鱼峰区的一个小区内花2.5万元向华×买了3袋冰毒，华×说1袋100克，一共300克，其也没称秤。其回家后先将3袋冰毒装在2个食品袋内，又将新买来的黑色女式船型坡跟皮鞋的鞋垫和鞋底之间掏空，把2袋冰毒分别放在鞋内，在冰毒上铺好鞋垫，让赵×穿上来北京。其把冰毒放在赵×的鞋里，是为了过安检不容易被查出来。赵×不知情，其只说来北京玩，顺便给赵×戒毒。2月18日，其和赵×从柳州坐大巴到了桂林火车站，买了火车票，当晚9时许上了火车，19日早5时许到了长沙，后转了高铁，14时许到了北京西站。其和赵×坐地铁到马家堡后乘坐一辆人力三轮车到了×小区东门，刚下车就被抓了。被抓时其背着一个单肩背的挎包，包内有其和史×联系用的一部手机，号码是185××××××××，史×号码也存在手机里，联系人写的是“小强”。包内还有一个钱包，钱包里有其的两张火车票及赵×的农业银行卡。
辨认笔录证明：梁雪清从15张男性照片中辨认出9号照片的男子（史×）系向其要冰毒的史×。
上述证据经庭审举证、质证，本院对言词证据中相互印证的部分及其他证据均予以确认。
关于被告人梁雪清所提其的行为只构成运输毒品罪，不构成贩卖毒品罪的辩解及其辩护人所提梁雪清贩卖毒品应认定为未遂的辩护意见，经查，被告人梁雪清在侦查阶段的供述、证人史×、赵×的证言与司法鉴定机构从梁雪清、史×手机中提取到的信息相互印证，证明梁雪清通过手机通话及短信息联系，约定向他人贩卖毒品后，伙同赵×采用鞋底藏毒的方式，将毒品从广西运输至北京，并携带毒品出现在此前电话联系购买冰毒的人所居住的小区中，毒品交易已经进入实际交易过程中。故被告人梁雪清的辩解及其辩护人的此节辩护意见，不能成立，本院不予采纳。
关于辩护人所提毒品未实际流入社会，未造成更严重的危害后果的辩护意见，经查，梁雪清携带大量毒品来京并贩卖给他人，其行为已经严重违反了国家对毒品的管理制度，毒品未流入社会系因公安机关及时查获所致。故辩护人所提的此节辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于辩护人所提梁雪清归案后如实供述全部犯罪事实，认罪态度好，建议法庭对梁雪清从轻处罚的辩护意见，本院酌予采纳。
本院认为，被告人梁雪清违反国家对毒品的管理制度，贩卖、运输毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖、运输毒品罪，且贩卖、运输毒品数量大，依法应予惩处。鉴于被告人梁雪清到案后能够如实供述自己的罪行，对其酌予从轻处罚。被告人梁雪清在假释考验期限内犯新罪，应撤销假释，并将前罪未执行完毕的余刑与本罪所判处的刑罚数罪并罚。北京市人民检察院第二分院指控被告人梁雪清犯贩卖、运输毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。在案扣押物品，本院依法一并处理。本院根据被告人梁雪清犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第六十四条、第六十一条及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百六十五条第二款之规定，判决如下：
一、撤销广西壮族自治区桂林市中级人民法院（2011）桂市中刑执字第2327号刑事裁定书关于对罪犯梁雪清予以假释的裁定。
二、被告人梁雪清犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人全部财产；与前罪尚未执行的刑罚并罚，决定执行有期徒刑十八年，剥夺政治权利九年十个月十天，并处没收个人全部财产（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2014年2月19日起至2032年2月18日止）。
三、扣押在北京市公安局东城分局的手机一部、火车票两张、中国农业银行卡（×××）一张及卡内余额均予以没收，由北京市公安局东城分局负责处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向北京市高级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 谭劲松
代理审判员 常 燕
代理审判员 陈 丹
二〇一四年十二月十二日
书 记 员 张琳琳