广州市天河区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）穗天法民一初字第2463、2584号
陆小雄（2463号案原告、2584号案被告），1982年12月27日出生，身份证地址广州市荔湾区。
委托代理人彭宇，广东韶大律师事务所律师。
广州天河佳和医院（2584号案原告、2463号案被告），住所地广州市天河区。
投资人凌征祥，总经理。
凌征祥（2584号案原告、2463号案被告），住广州市天河区侨林街66号306房
广州天河佳和医院、凌征祥共同委托代理人马丽、蓝俏琳，分别为北京大成（广州）律师事务所律师及实习律师。
陆小雄与广州天河佳和医院、凌征祥劳动争议两案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。陆小雄的委托代理人彭宇及广州天河佳和医院、凌征祥的共同委托代理人马丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
陆小雄诉称并答辩称：2012年8月8日我前往广州天河佳和医院处应聘网络管理职务，经过面试，医院要求第2天上班。当时双方约定，我的工作岗位是网管，基本工资是每月3000元，另外每月还有奖金，在填写入职表时也填写了这个数额，广州天河佳和医院予以同意。双方约定工作时间为标准工作时间，每月25日发放上月工资。发放工资时是需要签收的，但广州天河佳和医院一直没有按时发放工资，也没有按照法律的规定发放工资条给我方。2013年4月开始，广州天河佳和医院以财务紧张为由开始停发工资，4、5月的工资至今没有发放，我方多次要求发放工资被拒绝。2013年6月30日广州天河佳和医院以我方不服从管理为由，辞退我方。我方要求立即发放工资否则向劳动局投诉，广州天河佳和医院才发了我方2013年6月工资，但是4、5月份的工资至今仍然没有发放。广州天河佳和医院总是安排周六加班也没有补休或者支付加班费。广州天河佳和医院在辞退我方时强迫我方签订了一份协议，称不签署该协议就不能发放6月份工资，协议的主要内容是我方的4、5月份的工资与佳和医院的投资人没有关系，因为医院要更换投资人，我方可以要求更换后的投资人支付那两个月的工资，与现在的投资人凌征祥没有关系，不得向现在的投资人凌征祥追讨工资。《广东省工资支付条例》第十三条规定用人单位与劳动者依法终止或解除劳动关系的，应当在终止或者解除劳动关系当日结清并一次性支付劳动者工资，广州天河佳和医院、凌征祥明显违反上述规定，依法应当承担违法责任。我方向广州市天河区人事争议仲裁委员会申请仲裁后，广州天河佳和医院为了逃避双倍工资责任，伪造工作人员聘用合同，经双方同意，仲裁委委托广东华生司法鉴定中心对该合同上的笔迹是否为陆小雄本人所书写进行鉴定，该中心于2013年8月30日作出司法鉴定意见书，结果为该合同上的签名非陆小雄本人所写。仲裁委据此裁决广州天河佳和医院、凌征祥承担未签订书面劳动合同的双倍工资责任。另广州天河佳和医院、凌征祥在仲裁开庭时确认该公司有考勤记录，但认为全医院只有陆小雄无须考勤，未向仲裁委提供相应的考勤记录及未存在加班情况的证据，仲裁委依据《劳动争议调解仲裁法》第六条规定认定广州天河佳和医院应当支付相应的加班工资。我方认为仲裁委未裁决广州天河佳和医院支付拖欠的工资及违法解除劳动关系的赔偿不正确，也不支持凌征祥承担连带责任，也不合法。因广州天河佳和医院是个人独资企业，由凌征祥投资设立，根据《中华人民共和国个人独资企业法》第二条规定，广州天河佳和医院、凌征祥都应承担责任。现起诉要求判决：1、确认陆小雄在广州天河佳和医院工作年限为2012年8月9日至2013年6月30日；2、广州天河佳和医院向陆小雄支付2013年4、5月份工资7000元；3、广州天河佳和医院向陆小雄支付2012年9月9日至2013年6月30日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额45000元；4、广州天河佳和医院向陆小雄支付违法解除劳动关系赔偿金9000元；5、广州天河佳和医院向陆小雄支付按2012年8月9日至2013年6月30日期间，休息日加班工资14804.60元、节假日加班工资3862.07元；6、凌征祥对广州天河佳和医院的债务承担无限连带责任；7、广州天河佳和医院承担鉴定费3000元；8、诉讼费10元由广州天河佳和医院负担。
广州天河佳和医院、凌征祥共同诉称并答辩称：1、裁决书裁决我方向陆小雄支付2012年9月9日至2013年6月30日期间未签订劳动合同的二倍工资差额30657.24元及2012年8月9日至2013年6月30日期间休息日和法定节假日加班费16662.24元，该裁决认定事实错误；2、佳和医院已与陆小雄签订《劳动合同》，根据《劳动合同法》，无须向陆小雄支付双倍工资差额。依法，我方无须向陆小雄支付2012年9月9日至2013年6月30日期间未签订劳动合同的二倍工资差额30657.24元。3、在劳动合同履行过程中，我方未安排陆小雄加班，不存在支付加班工资的事实，根据省高院相关规定，应由主张加班的劳动者来举证证明加班事实，如果无法举证，应承担举证不能的后果依法。我方无须向陆小雄支付2012年8月9日至2013年6月30日期间休息日和法定节假日加班费16662.24元。
经审理查明：陆小雄于2012年8月9日入职广州天河佳和医院任网管。双方均确认每月25日左右以银行转帐形式支付上个月工资，银行支付无须签收，现金支付需签收，无工资条。
陆小雄主张在职期间，广州天河佳和医院、凌征祥一直未与其签订书面劳动合同。广州天河佳和医院、凌征祥辩称在2012年8月9日医院与陆小雄签订了《广州天河佳和医院工作人员聘用合同》。在仲裁庭审期间，广州天河佳和医院、凌征祥提交了2012年8月9日医院与“陆小雄”签订的《广州天河佳和医院工作人员聘用合同》作为证据，陆小雄对广州天河佳和医院提交的《广州天河佳和医院工作人员聘用合同》的真实性不予确认，经陆小雄申请，并经双方同意，广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会委托广东华生司法鉴定中心对《广州天河佳和医院工作人员聘用合同》中“陆小雄”签名的真实性进行鉴定。鉴定意见为《广州天河佳和医院工作人员聘用合同》的“陆小雄”与陆小雄不是同一人所写。陆小雄申请笔迹鉴定时表示预付鉴定费，鉴定后由败诉方承担。陆小雄预付鉴定费3000元。
另查明广州天河佳和医院、凌征祥未能提交其他证据证实已与陆小雄签订书面劳动合同
陆小雄主张其月工资由基本工资2500元＋奖金500元＋不固定补贴构成，离职前月平均工资为3500元，广州天河佳和医院、凌征祥未向其支付2013年4月1日至2013年5月22日期间工资；主张除第一个月即8月份工资2014.11元和5月23日之后工资是领取现金，其他时间都是银行转帐的。经查，陆小雄提交的建行流水明细单中显示有转账存入情况，时间分别为：2012年10月11日1435元、11月8日2330元、12月24日2490元、2013年1月15日2500元、1月28日3000元、2月25日830元、2月26日3010元、3月1日2500元、3月11日1900元、3月15日1300元、3月27日468元、4月11日2357元、5月29日3470元，上述转账存入款项没有注明为工资，且存入网点有部分不一致。广州天河佳和医院、凌征祥不确认上述存入款项为陆小雄的工资，理由是上述存款者不明确。广州天河佳和医院、凌征祥主张陆小雄的工资情况是前三个月月薪为1500元，之后月薪调整为基本工资2000元＋岗位津贴1000元，没有奖金，离职前月平均工资为3000元，2013年4月1日至2013年5月22日工资其已支付；并主张因实际管理人员发生变动，陆小雄是前经营者聘请的员工，根据与前经营者的约定，其方只需支付2013年5月23日至2013年6月30日的工资。广州天河佳和医院、凌征祥未能提交已支付陆小雄2013年4月1日至2013年5月22日工资的证据。
陆小雄主张在职期间每周上班6天，法定节假日加班8天，广州天河佳和医院、凌征祥未支付其的加班费；陆小雄主张其工作期间上班需要打卡。广州天河佳和医院、凌征祥辩称医生在休息日、节假日是轮值安排的，医生上班必须要打卡，而陆小雄是属于网管，上班无须打卡；主张陆小雄不存在加班情况，节假日要是特殊情况需要，会由相关人员致电与陆小雄联系进行解决，如果出现意外状况时才需要回来的，但医院没有出现过意外状况，所以陆小雄无需加班。本院审理期间指定广州天河佳和医院、凌征祥提交医院工作人员的考勤记录作为证据，广州天河佳和医院、凌征祥表示在2013年5月份与前任经营者进行工作交接时，前者已把所有资料都带走了，所以提供不了考勤记录。
陆小雄于2013年6月14日填写了《员工离职交接表》，其中“申请离职时间”一栏填写“2013年6月14日”，“拟离职时间”栏为“2013年6月30日”。凌征祥于2013年6月15日在《员工离职交接表》中“总经理意见”栏写明同意陆小雄离职，工资发放到2013年6月30日止，请人事部门通知陆小雄办理离职交接一切手续。陆小雄于2013年7月1日正式离职。
2013年6月29日，陆小雄写下《声明》，表示2013年之间的工资及所有经济纠纷与广州天河佳和医院法定代表人凌征祥无关。
陆小雄在职期间星期六共有48天，法定节假日共有10天。陆小雄要求广州天河佳和医院支付周六加班46天、节日加班8天的加班费。
2013年7月15日，陆小雄作为申请人，分别以广州天河佳和医院、凌征祥作为第一、第二被申请人，向广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决两被申请人：一、确认与申请人在2012年8月9日至2013年6月30日期间存在劳动关系；二、支付2013年4、5月份工资7000元；三、支付2012年9月9日至2013年6月30日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额35000元；四、支付违法解除劳动关系赔偿金7000元；五、支付2012年8月9日至2013年6月30日期间休息日加班工资14804.60元及节假日加班工资3862.07元；六、共同承担连带责任。该会作出（2013）穗天劳人仲案非终字第2103号裁决书，裁决如下：一、确认第一被申请人与申请人在2012年8月9日至2013年6月30日期间存在劳动关系；二、第一被申请人自本裁决生效之日起三日内一次性支付申请人2012年9月9日至2013年6月30日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额30657.24元；三、第一被申请人自本裁决生效之日起三日内一次性支付申请人2012年8月9日至2013年6月30日期间休息日和节假日加班工资16662.24元；四、驳回申请人本案其他仲裁请求。原、被告均不服，提起诉讼。
本院认为：广州天河佳和医院确认陆小雄于2012年8月9日入职，工作直至2013年6月30日，故双方该期间存在劳动关系。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定，用人单位应在自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。陆小雄主张其入职后，广州天河佳和医院未与其订立书面劳动合同，而广州天河佳和医院提交的《广州天河佳和医院工作人员聘用合同》已经在双方同意的情况下提交鉴定，结果是《广州天河佳和医院工作人员聘用合同》的“陆小雄”不是本案的陆小雄所写，且广州天河佳和医院、凌征祥未能提交其他证据证实已与陆小雄签订书面劳动合同，因此本院认定广州天河佳和医院未与陆小雄签订书面劳动合同。据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，广州天河佳和医院应依法支付陆小雄2012年9月9日至2013年6月30日期间未签订劳动合同的二倍工资差额。陆小雄主张其月工资由基本工资2500元＋奖金500元＋不固定补贴构成，广州天河佳和医院、凌征祥虽然主张陆小雄的工资情况是前三个月月薪为1500元，之后月薪调整为基本工资2000元＋岗位津贴1000元，但未能提供证据证实，根据《广东省工资支付条例》的规定，广州天河佳和医院依法承担举证不能的责任，本院采纳陆小雄的意见，认定陆小雄的每月固定工资为3000元（基本工资2500元＋奖金500元）。所以广州天河佳和医院应依法支付陆小雄2012年9月9日至2013年6月30日期间未签订劳动合同的二倍工资差额29068.97元（3000元／月÷21.75×15天＋3000元／月×9个月）。陆小雄为进行笔迹鉴定支付鉴定费3000元，其要求广州天河佳和医院支付鉴定费3000元本院予以支持。
《广东省工资支付条例》第四十四条第一款规定：“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障部门、劳动争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。”陆小雄主张广州天河佳和医院未支付其2013年4月1日至2013年5月22日期间的工资，广州天河佳和医院抗辩已支付但未能举证证实，故本院不予采纳广州天河佳和医院的意见。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条之规定，广州天河佳和医院应当向陆小雄支付2013年4月1日至2013年5月22日期间的工资5206.90元（（3000元／月÷21.75×16天＋3000元／月×1个月）。
关于加班费问题：陆小雄主张在职期间每周上班6天，法定节假日加班8天，主张其工作期间上班需要打卡；广州天河佳和医院、凌征祥辩称医生在休息日、节假日是轮值安排的，医生上班必须要打卡，而陆小雄是属于网管，上班无须打卡，广州天河佳和医院、凌征祥未能对陆小雄在职期间无须考勤的主张提供任何证据证明。本院审理期间指定广州天河佳和医院、凌征祥提交考勤记录，但广州天河佳和医院、凌征祥未提供考勤记录，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条的规定，本院采信陆小雄关于其在职期间每周上班6天、法定节假日加班8天的主张。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，广州天河佳和医院应依法支付陆小雄2012年8月9日至2013年6月30日期间休息日加班46天和法定节假日加班8天的加班费13333.33元（2500元／月÷21.75×46天×200%＋2500元／月÷21.75×8天×300%）。
关于违法解除劳动关系合同赔偿金问题：陆小雄于2013年6月14日主动填写《员工离职交接表》，申请拟于2013年6月30日离职，表明陆小雄申请离职的意愿，而广州天河佳和医院于2013年6月15日批准其申请，陆小雄也于2013年7月1日正式离职，同时陆小雄未提供任何证据证明其填写员工离职交接表时广州天河佳和医院、凌征祥存在暴力、胁迫等行为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，陆小雄应承担举证不能的不利后果，据此，本院对陆小雄的主张不予采信，认定陆小雄是主动书面提出离职，广州天河佳和医院无需向陆小雄支付解除劳动关系合同赔偿金。
广州天河佳和医院是凌征祥投资的个人独资企业，被告凌征祥依法应对广州天河佳和医院的债务承担责任。但陆小雄于2013年6月29日写下《声明》，表示2013年5月23日之前的工资与凌征祥无关，所以凌征祥无需对广州天河佳和医院应当向陆小雄支付的2013年4月1日至2013年5月22日期间的工资5206.90元承担补充清偿责任。
综上，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国个人独资企业法》第二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：
一、确认广州天河佳和医院与陆小雄于2012年8月9日至2013年6月30日期间存在劳动关系；
二、广州天河佳和医院自本判决发生法律效力之日起三日内支付陆小雄2012年9月9日至2013年6月30日期间未签订劳动合同的二倍工资差额29068.97元；
三、广州天河佳和医院自本判决发生法律效力之日起三日内支付陆小雄笔迹鉴定费3000元；
四、广州天河佳和医院自本判决发生法律效力之日起三日内支付陆小雄2012年8月9日至2013年6月30日期间休息日加班46天和法定节假日加班8天的加班费13333.33元；
五、广州天河佳和医院自本判决发生法律效力之日起三日内支付陆小雄2013年4月1日至2013年5月22日期间的工资5206.90元；
六、凌征祥对上述广州天河佳和医院应承担的第二、第三、第四项责任承担补足清偿责任；
七、驳回陆小雄的其他诉讼请求；
八、驳回广州天河佳和医院、凌征祥的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费20元由广州天河佳和医院、凌征祥负担10元，由陆小雄负担10元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。
审 判 长 林小红
人民陪审员 何伙森
人民陪审员 龙国权
二〇一四年三月十二日
书 记 员 黄 娟
黄慧