江西省樟树市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）赣0982刑初42号
公诉机关樟树市人民检察院。
附带民事诉讼原告人邹某中，男，1952年6月7日出生于樟树市，汉族，初中文化，退休工人。
委托代理人刘成星，北京大成（南昌）律师事务所律师。
委托代理人赖敏智，北京大成（南昌）律师事务所律师。
被告人邹某国，男，1960年3月18日出生于江西省樟树市，汉族，中专文化，无业。因犯故�伤害罪，于2014年12月4日被刑事拘留，同年12月17日被樟树市公安局取保候审。2016年3月4日被樟树市人民检察院取保候审。
辩护人邹小湖，江西药都律师事务所律师。
樟树市人民检察院以樟检公诉刑诉[2016]39号起诉书指控被告人邹某国犯故意伤害罪，于2016年4月15日向本院提起公诉。2016年7月1日,经江西省宜春市中级人民法院批准，延长审理期限3个月。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人邹某中向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2016年5月27日、9月7日二次公开开庭进行了合并审理。樟树市人民检察院指派检察员朱建华出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人邹某中及其委托代理人刘成星、赖敏智，被告人邹某国及其辩护人邹小湖，证人邹某华、邹某英、聂某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
樟树市人民检察院起诉书指控：2014年9月28日16时40分许，被告人邹某国在家油漆楼道扶手时，与其兄被害人邹某中在上下楼让道的过程中发生口角争执，双方下楼后发生打斗，被害人邹某中用木榔头击打被告人邹某国后脑勺，被告人邹某国在争抢过程中用木榔头将被害人邹某中右眼眶打伤。被告人邹某国跑回二楼室内，被害人邹某中上二楼并踢踹房门，两人争抢菜刀后又分开。之后，被害人邹某中持扁担跑到三楼楼顶，在楼顶上被告人邹某国抢下被害人邹某中手中扁担之后，双方继续发生打斗。经法医检验鉴定：被害人邹某中左尺骨骨折、右眼损伤，综合评定其损伤程度为轻伤二级。被告人邹某国头皮创伤等多处受伤，其损伤程度为轻微伤。案发后，被告人邹某国已赔偿被害人经济损失6万元。上述事实，公诉机关提供了被害人邹某中的陈述；证人陈某、涂某某等人的证言；作案工具及案发现场照片；法医鉴定学活体检验报告书、公安机关处警登记表、出警说明等证据证实。公诉机关认为，被告人邹某国故意伤害他人身体致人轻伤二级，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，应以故意伤害罪追究其刑事责任。
附带民事诉讼原告邹某中诉称：2014年9月28日下午3时左右，被告邹某国故意挑衅原告以致发生纠纷。被告用拳脚、棍棒、扁担、菜刀等殴打原告头部及全身多处，致原告轻伤二级，住院治疗合计65天，共花去医疗费44038.68元。右眼和左手分别构成八级伤残和九级伤残，为此请求法院依法追究被告邹某国刑事责任；要求被告邹某国赔偿原告医疗费44038.68元、住院伙食补助费（26+32+7）20元/天=1300元、营养费（120+32+7）20元/天=3180�、误工费（124+32+7）120元/天=19560元、护理费（124+32+7）90元/天=14670元、残疾赔偿金26500元/年18年32%=152640元、鉴定费3000元、交通费4298元、住宿费449元、精神抚慰金15000元，合计258135.68元，至今被告已赔付原告60000元，被告还应赔偿原告各项经济损失共计人民币198135.68元。上述事实，原告人提交了医疗费发票、疾病证明、出院小结、车票等证据证实。
被告人邹某国供述了其与邹某中发生肢体冲突的事实，但邹某中是怎么受伤的他不清楚，并提出被害人邹某中眼睛原来就有伤，此次眼睛被鉴定轻伤，鉴定不合法。辩护人邹小湖提出：1、被害人邹某中对本案有重大过错。2、被告人邹某国是间接行为造成了被害人邹某中的伤害。3、被害人邹某中的眼睛以前曾受过伤，指控被告人邹某国致伤被害人邹某中的眼睛缺乏真实性；4�被告人邹某国的行为是正当防卫。综上所述，被告人邹某国的行为不构成刑事犯罪，请求对被告人邹某国免予刑事处罚。关于民事赔偿方面，被害人邹某中眼睛受伤所花的费用和精神损失费不予赔偿。上述辩护意见，辩护方提供了证人邹某华、邹某英、聂某某等人的证言证实。
经审理查明：2014年9月28日16时40分许，被告人邹某国在家油漆楼道扶手时，与其兄被害人邹某中在上下楼让道的过程中发生口角争执，双方下楼后发生打斗，被害人邹某中用木榔头击打被告人邹某国后脑勺，被告人邹某国在争抢过程中用木榔头将被害人邹某中右眼眶打伤。被告人邹某国跑回二楼室内，被害人邹某中上二楼并踢踹房门，两人争抢菜刀后又分开。之后，被害人邹某中持扁担跑到三楼楼顶，在楼顶上被告人邹某国抢下被害人邹某中手中扁担之后，双方�续发生打斗,邻居随即报警，民警到达现场后缴获了被告人邹某国手中的扁担和被害人邹某中手中的菜刀，并将二人送往医院治疗。被害人邹某中先后到樟树市人民医院、樟树市中医院、苏州明基医院、南大附属眼科医院、二附院门诊治疗，共住院65天，花去医疗费共计人民币44038.68元、交通费2888元。经法医检验鉴定：被害人邹某中左尺骨骨折、右眼钝损伤，综合评定其损伤程度为轻伤二级。被告人邹某国头皮创伤等多处受伤，其损伤程度为轻微伤。2015年1月30日、4月29日，原告伤情经樟树市为民司法鉴定中心鉴定分别构成九级伤残、八级伤残。2014年12月15日被告人邹某国与被害人邹某中已达成调解协议，由被告人邹某国暂时支付邹某中赔偿款人民币6万元整，待法院判决后多退少补，被害人邹某中对被告人邹某国表示谅解。
上述事实，�检察机关和附带民事诉讼原告人提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被害人邹某中的陈述，证实2014年9月28日16时40分许，他回大路口139号家里时，其弟邹某国在家油漆楼道扶手，在上下楼让道的过程中发生口角争执，双方下楼后发生打斗，他用棍子击打了邹某国后脑勺，邹某国也用棍子打了他右眼眶，双方均出了好多血，他感到吃不消就逃跑，跑到一楼楼梯间时回头看见邹某国手持菜刀在追他，他就跑到二楼拿了一根扁担往三楼跑，在三楼楼顶上邹某国抢下他手中扁担之后，用扁担打了他左手小臂，他就瘫坐在地上，邹某国又扑向他，并锁他的喉咙，用脚踢、跺他，他就倒在地上什么都不知道了。
2、证人陈某证言，证实2014年9月28日16时30分许，听到邹某国在与他老大发生争吵，并感觉�方已动手，他就冲出去，看见双方在争抢一根方木棍，争抢时老大摔倒并坐碎了地上的一个瓶子，这时邹某国手里抢到了方木棍,老大随即起身抢夺邹某国手中的方木棍，争抢过程中，老大被方木棍打到眼眶，他就将邹某国两兄弟拉开。过了一会，听见老大在踢踹二楼的房门，这时邹某国母亲跑来求助，他就冲到二楼客厅看见邹某国与他老大在争抢菜刀，他上去试图夺下但没有成功，邹某国母亲就要他快点报警，他就跑到一楼他自己房间拿手机报警，他随即返回二楼客厅，只见老大一人拿着菜刀在客厅，没看到邹某国，老大问他邹某国在哪里，他就劝老大停止搏斗，老大不听，跑到一楼找完又跑到三楼去，后来发生什么事他不知道。当时他们的伤情只看见老大眼眶流了好多血，两人其他地方受的伤他没观察清楚。
3、现场和作案工具照�，证实了案发现场所处的地理位置、周围环境及作案工具的外部物理特征。
4、樟树市公安局司法鉴定中心樟公司法鉴定中心[2014]检字第474号法医学活体检验报告书，证实了被害人邹某中左尺骨骨折、右眼钝损伤、全身多处软组织损伤，综合评定其损伤程度为轻伤二级；樟树市公安局司法鉴定中心樟公司法鉴定中心[2014]检字第475号法医学活体检验报告书，证实了被告人邹某国头皮创伤、多处软组织损伤，其损伤程度为轻微伤。
5、公安机关处警登记表，证实了报警时间为2014年9月28日16时40分，报警人为证人陈某。
6、谅解书、调解协议、收条，证实了2014年12月15日被告人邹某国与被害人邹某中已达成调解协议，由被告人邹某国暂时支付邹某中赔偿款人民币6万元整，待法院判决后多退少补，被害人邹某中对被告人邹某国表示谅解。
7、樟树市为民司法鉴定中心樟为（2015）医检（鉴）字第01012号司法鉴定意见书，证实了被害人邹某中被打伤的左尺骨骨折评定为九级伤残、误工日为受伤后124日、营养120日、护理124日、护理人数为1人；后续治疗费为7000元人民币；樟树市为民司法鉴定中心为民鉴定[2015]临鉴字第00017号法医临床鉴定意见书，证实了被害人邹某中眼睛损伤评定为八级伤残。
8、樟树市公安局东门派出所廖某某、黄某关于邹某国故意伤害案出警情况工作说明，证实2014年9月28日下午17时许，东门派出所接到报警后随即派员到案发现场，发现在大路口139号房顶上，邹某国与邹某中在楼顶上打架，当时邹某国手持扁担，邹某中手持一把菜刀，双方身上均有伤情，出警人员首先劝阻�方放下手中凶器，待他们放下凶器被派出所人员收缴之后，拨打了120，将他两兄弟送到医院救治。
9、证人涂某某证言，证实2014年9月28日下午，他在家睡觉，被打闹声音吵醒，他看见他家对面楼顶上有二个男人在打架，一个年轻点，一个年纪大点，开始二人相互扔砖头，年纪大的拿砖头扔到了年纪轻点的身上，年轻点的好象拿把是铁锹过去铲这个年纪大的，年纪大的就把铁锹抓住了，年轻点的把年纪大的按在地上叫这个年纪大的不要动，按压了五分钟左右，期间年纪轻的踢了年纪大的身上几脚两个人就分开。不知怎的，年纪大的手里就有了一把刀，走到年纪轻的身边，嘴里不停的骂人，年纪轻的当时手里还是拿着锹，一个势子冲过去，年纪大的转身，结果被年纪轻的按倒，年轻的用手扳年纪大的手里的刀，抢下刀后并顺势砍了年纪大的一两刀，过了五分钟左右派出所的就来了，年纪轻的听到警报声就把手里的刀丢掉了，年纪大的头上、身上都流了血。我还看见年纪轻的用铁锹打了年纪大的几下，年纪大的用两只手都抵挡了年纪轻的铁锹击打，年纪大的身上也被铁锹击打了。
10、被告人邹某国在侦查阶段的供述，证实了其与邹某中打过架，在争抢棍棒过程中划伤了邹某中的右额部；在争抢扁担过程中，用扁担抵挡邹某中砍过来的刀，但他没用扁担打邹某中，将邹某中扑倒在地，邹某中的左手臂怎么断的不清楚。在第二次庭审中供述了其与被害人邹某中发生了肢体冲突的事实。
11、医疗费发票、疾病证明、出院小结、车票等证据，证实被害人邹某中先后在樟树市人民医院、樟树市中医院、苏州明基医院、南大附属眼科医院、二附院门诊治疗，共住院65天，花去医疗费共计人民币44038.68元、交通费2888元。
上述证据相互印证、统一，足以认定。
另外，被告人邹某国及其辩护人提供的证人邹某华（与被告人邹某国、被害人邹某中系兄弟关系）、邹某英（与被告人邹某国、被害人邹某中系兄妹关系）、聂某某（系被告人邹某国、被害人邹某中的妹夫）的证言，均证实被害人邹某中原来的眼睛就有伤，是听被害人邹某中本人说的。对此事实，原告及其委托代理人提出，三证人与本案有利害关系，也未提交相关的证据相印证，三证人的证言与原告案发前在医院检查相矛盾；公诉人提出三证人的证言与原告案发前在医院检查及公安法医鉴定结论相矛盾。合议庭评议认为，三证人与本案被告人邹某国和邹某中有利害关系，其证言证实的内容没有相关�证据相印证，且三证人的证言与原告案发前在医院检查及公安法医鉴定结论相矛盾，缺乏证据的客观真实性，本院不予采信。
本院认为，被告人邹某国因兄弟之间家庭琐事纠纷，故意伤害他人身体致轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控成立。被告人邹某国及其辩护人提出被害人邹某中的眼睛原来就有伤的辩解和辩护意见，并无相关的证据相印证，且与公诉机关提供的证据相矛盾，本院不予采纳。被告人邹某国与被害人邹某中双方均动了手，双方均有不同程度受伤，属互殴，因此被告人邹某国及其辩护人提出，被告人邹某国的行为属正当防卫的辩护意见无事实和法律依据，本院不予采纳。被告人邹某国的故意伤害行为给被害人邹某中造成了经济损失，因此被告人邹某国应对被告人邹某中的经济损失承担民事赔偿责任，但被害人邹某中亦有一定过错。被告人邹某国负本案的主要责任;被害人邹某中负次要责任。被害人邹某中要求赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、住宿费、鉴定费等经济损失的请求应予支持,但被害人邹某中要求赔偿残疾赔偿金、精神损失费的请求，不属物质损失的范围，本院不予支持。被害人邹某中系退休人员，无误工费，故此，被害人邹某中要求赔偿误工费的请求不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、最高人民法院〈关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释〉第一百五十五条第一、二款和《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十四条第（七）项、第一百三十一条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款之规定，判决如下：
一、被告人邹某国犯故意伤害罪，判处管制一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日，即自2016年9月18日起至2017年8月20日止。）
二、被告人邹某国应赔偿附带民事诉讼原告人邹某中医疗费44038.68元、住院伙食补助费（26+32+7）30元/天=1950元、营养费（120+32+7）30元/天=4770元、护理费（124+32+7）107元/天=17670元、鉴定费3000元、交通费2888元、住宿费449元，合计74765.68元80%=60000元(已付清)。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省宜春市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本四份。
审�长杨素香
人民陪审员 曾恒清
人民陪审员 罗 江
二〇一六年九月七日
书 记 员 罗卫琴