江苏省泰兴市人民法院民 事 判 决 书（2016）苏1283民初1581号原告：泰兴市兄妹日化公司，住所地江苏省泰兴市虹桥镇蒋华镇西路26号。法定代表人：杨启华，执行董事。委托诉讼代理人：张祝勤，该公司工作人员。委托诉讼代理人：朱伟，江苏银杏树律师事务所律师。被告：广州迦心化妆品有限公司，住所地广东省广州市番禺区南村镇工业一区二横路6号5层。法定代表人：邓雅馨，总经理。委托诉讼代理人：梁广宙，广东鹏瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人：李普生，江苏众诚信律师事务所律师。原告泰兴市兄妹日化公司（以下简称兄妹日化公司）与被告广州市迦心化妆品有限公司（以下简称迦心化妆品公司）买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告兄妹日化公司的委托诉讼代理人张祝勤、朱伟、被告迦心化妆品公司的委托诉讼代理人李普生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。兄妹日化公司向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告于2015年8月13日签订的合同；2.被告按定金罚则返还原告532533元。事实和理由：2015年8月13日，原、被告就化妆品订购事宜签订合同书一份，合同总价值762665元。根据合同约定，原告在签订合同时付给被告380000元作为定金，被告在收到定金后70-75天内全部交货，且在交货前需书面通知原告随机抽检、清点。合同签订后的8月14日，原告公司总经理张祝勤通过中国银行转账380000元给被告公司法定代表人邓雅馨。被告也于当日出具了收据一份，对原告给付了定金予以确认。合同约定交货宽限期限（10月29日）届满时，被告并未按约履行交货义务，更未有任何书面通知。直至12月底即超过约定宽限期后的近2个月，原告仍未收到被告的书面交货通知。原告遂委托律师致函给被告，要求解除双方签订的合同，并按定金罚则双倍返还定金，可被告至今仍未履行义务。原告认为，被告在约定的宽限期内既未有书面通知又未能交货，其违约行为不仅严重影响了原告对下游客户的供货，造成一定的损失，且也使原告失去了订立合同的目的和意义，已构成根本违约，故起诉至法院。原告为证明其主张，向本院提供了以下证据：1、2015年8月13日原、被告签订的合同书一份及合同附随的定单明细表一份，用以证明：原告向被告定作各种型号的化妆品，双方对价格、数量、交货日期、付款期限、违约责任均作了约定。2、2015年8月14日原告公司总经理张祝勤通过中国银行转账给被告法定代表人邓雅馨380000元的转账回单一份以及同日被告单位出具的380000元收据一份，用以证明：原告已按合同约定支付被告定金380000元。3、2015年12月31日原告委托江苏银杏树律师事务所发给被告公司的律师函一份以及邮寄存根一份，用以证明：截止2015年12月31日，被告仍然没有供货，导致原告失去了订立合同的目的和意义，遂发函给被告要求解除合同，返还给付的预付款，并双倍返还定金。被告质证认为，对证据1，真实性无异议，合同第一条和第二条都明确合同产品是原告子公司上海缔伦实业有限公司订购的，收货人是张苏东，所以在履行合同过程中都是张苏东与被告联系的。对证据2，无异议。对证据3，该律师函被告确实收到的，但不能证明原告主张的合同目的不能实现，且被告延迟的原因不在于被告而是在于原告。迦心化妆品公司辩称，1、原告对设计样板反复进行修改，迟迟未能确定生产样板，是造成生产延误的原因，应由原告自行承担延误交货的责任。原、被告于2015年8月13日签订的合同第一条、第二条均约定，合同的产品是原告为其子公司上海涤纶实业有限公司订购的，并且约定张苏东为收货人，实际上，双方合同履行过程中一直是张苏东与被告进行沟通处理。合同第二条第2款约定：“双方确认的样品为最终的交货验货标准，对样板进行封样签字确认。”可见，被告生产的前提是原告对样品进行确认，但原告不断地对样品进行修改，包括设计样板、包材、包装设计、Logo、公司名字、颜色等，直到2015年11月5日原告才最终确定了样板。在原告确定样品后，被告尽快安排生产，已于2015年11月底完成所有的产品的生产工作，并且多次催告原告付款提货，原告均未予回复。后被告又先后于2015年12月22日和2015年12月28日自行书面通知原告付款提货，于2016年1月8日、2016年2月25日委托律师致函要求原告支付货款，但原告均不予理睬。因此，生产延误的责任在于原告。2、在原告确认样品后，被告已经按照合同约定的时间完成生产任务，并且多次催告原告付款提货。因为生产延误的责任在于原告，原告违约在先，其没有权利要求退还定金。被告为证明其主张，向本院提供了以下证据：样本确认单一份（系打印版，载明日期2015年11月5日，下方有“张苏东”签名），用以证明：原、被告签订合同后，原告一直反复修改设计样板，直至2015年11月5日才确定样品封样。广州市公证处证据保全公证书、曹祥猛与张苏东的微信聊天记录、曹祥猛与张苏东的QQ邮箱邮件往来，用以证明：原告一直通过微信反复修改产品的设计，直到2015年11月5日才确定样品封样，被告于2015年11月底完成生产后，多次催促原告提货，但原告不予理会。视频3段、照片一组，用以证明：被告已于2015年11月底完成了所有产品的生产。4、被告发给原告的书面催告三份、律师函三份（两份书面催告没有邮寄存根，三份律师函有），用以证明：被告曾多次催促原告提货的事实。原告质证认为，对证据1，不能确认真实性，原告并没有委托张苏东作为原告的代理人与被告就合同的履行进行协商或联系，合同仅是约定收货人是张苏东，其并没有更改合同相关条款的权力。退一步讲，即使该样本确认单是真实的，仅是就唇彩、水摇粉、BB霜、打底霜进行的确认，而这几样产品占了合同的不到十分之一。对证据2，对微信和电子邮件的内容不能确认，不能确定就是张苏东与被告联系的，即使是张苏东联系的，其也没有代理权。而且在微信聊天中，双方都确认不能推翻原合同。所以即便属实，也不能推翻原告合同约定的交付时间。对证据3，不能确定照片和视频录音拍摄的时间，不能证明被告在合同约定的期限内完成了生产。对证据4，三份律师函原告都收到的，但其中最早的一份是2016年1月8日收到的，被告是在收到原告的律师函之后，才向原告发了第一份律师函。在2016年3月7日的律师函中，被告也明确表示解除双方间的合同。关于被告公司2015年12月22日和12月28日的两份提货通知书，原告没有收到，除非被告能提供邮寄单，否则原告认为这两份通知书是被告伪造的。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年8月13日，原告兄妹日化公司（甲方）与被告迦心化妆品公司（乙方）签订合同书（合同编号：TX-M.HARROWS150816）一份，约定原告用其出资子公司上海市缔伦实业有限公司向被告订购化妆品一批，合同约定：1、加工产品的具体数量品种报价见附件，包材附件及成品附件总价款合计762665元。原告在签订合同时一次性付给被告总货款的50%即380000元作为定金，余款在发货前付清。2、双方确认样品为最终交货验货标准，对样板进行封样并签字确认。被告收到定金后75天内全部交货，原告收货地址：上海市共和新路3737号B栋802室，张苏东收。3、被告在交货前需书面通知原告随机抽检清点，原告确认无异后应在五个工作日内支付余款。被告收到原告余款后在五个工作日内全部交清所有加工产品给原告，不得延误。4、原告对产品随机抽检后应在五个工作日内付清余款，如果迟迟未付余款，被告将第二次书面通知原告速付余款，以便被告全部发货，待第二次书面通知后五个工作日内未付款，将视为甲方违约，乙方有权对此批货没收处理。原告按期付款后五个工作日内，如被告不按期交货，则视为被告违约。合同还对其他事宜进行了约定。该合同后附有包材附件明细表及成品附件明细表，详细列明了所要加工生产的化妆品的各单产品名称、图片、颜色、净含量、数量、包装设计要求、交货时间、单品总价、包材价格、配件价格、单品总价等等。张祝勤、曾祥猛分别作为原、被告的授权代表，在上述合同及附件上签字并加盖公司印章。合同签订后的8月14日，原告公司授权代表张祝勤通过其中国银行账户转账380000元给被告公司法定代表人邓雅馨，被告公司于当日向原告出具收据一份，载明:“今收到泰兴市兄妹日化公司张祝勤交来化妆品货款定金人民币叁拾捌万元整。”合同约定的交货期届满后，被告未履行通知交货义务。2016年1月1日，原告委托江苏省银杏树律师事务所向被告发送律师函一份，表示已超过合同约定的交货宽限期限2个月，原告仍未收到被告的书面交货通知。被告已构成违约，不仅严重影响了原告与下游客户的合同履行，而且由于逾期时间太长，使得原告已失去了订立合同的目的。故要求解除双方签订的合同，并由被告按定金罚则双倍返还定金。2016年1月8日，被告委托广东鹏瑞律师事务所向原告发送律师函一份，表示合同签订后，被告积极履行义务，但原告一直反复修改设计样板，迟迟未能确定样品导致不能封样，直至2015年初才确定样品封样。在原告确定样品后，被告尽快安排生产，已于2015年11月底完成所有的产品的生产工作，并且多次催告原告付款提货，原告均未予回复。后被告又先后于2015年12月22日和2015年12月28日两次书面通知原告付款提货，但原告至今尚未有任何回复，已构成违约。被告要求原告收到函件后五日内支付剩余货款，以便被告发货，否则被告将没收原告已交的定金，并且单方面处理该货物。2016年2月26日、2016年3月8日，被告又两次委托广东鹏瑞律师事务所向原告发送律师函，重申了以上意见，并表示要解除合同，没收定金及货物。2016年2月29日，原告诉至本院，引起本案诉讼另查明，上海市缔伦实业有限公司为原告泰兴市兄妹日化公司子公司，张苏东为上海市缔伦实业有限公司法定代表人，亦系泰兴市兄妹日化公司总经理张祝勤之子。审理过程中，被告向本院提供了该公司出具的落款时间为2015年12月22日、12月28日的两份余款及提货通知书，通知书内容均为要求原告付清余款，以便被告发货。原告否认曾收到被告公司的上述两份通知书，被告亦未能提供两份通知书的相应寄送凭证。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案中，原、被告就化妆品生产加工事宜所签订的合同系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，合同合法有效。依据双方合同及附件约定，被告应在收到原告定金后70-80天内（截止2015年11月2日）履行交货义务，并在交货前书面通知原告抽检并付清余款。可现有证据并不能证明被告在2016年1月1日原告向被告发送律师函之前，曾书面通知原告交货。至于被告抗辩所称的其授权代表曾祥猛与张苏东通过微信和邮件多次沟通修改设计样板的问题。根据合同相对性原则，本案合同相对方为原、被告，虽然张苏东系原告公司总经理张祝勤（非法定代表人）之子，又系上海市缔伦实业有限公司法定代表人，但并无证据可以当然证明张苏东系受原告委托，与被告进行沟通，并修改合同内容。故即便被告所述与张苏东沟通属实，张苏东也属无权代理，其行为依法不能对原告产生约束力。综上，被告逾期未能交货，已构成根本违约，原告要求解除合同，本院予以支持。至于返还定金问题。双方合同约定，被告方出具的收条也载明原告支付的380000元为定金，但该数额已超过主合同标的额20%，超出部分应作为预付货款，此部分不能适用定金罚则。据此，被告应支付原告款项计算为：（380000元-762665元×20%）+（762665元×20%×2）=532533元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第一百一十五条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百二十条、第一百二十一条之规定，判决如下：一、解除原告泰兴市兄妹日化公司与被告广州迦心化妆品有限公司于2015年8月13日签订的合同（合同编号：TX-M.HARROWS150816）；二、被告广州迦心化妆品有限公司于本判决生效后十日内支付原告泰兴市兄妹日化公司532533元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11427元，由被告广州迦心化妆品有限公司负担（此款原告已垫付，被告于本判决生效后十日内支付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。同时凭本院交款通知单通过当地银行交纳案件上诉费11427元（户名：江苏省泰州市中级人民法院；开户行：农行泰州海陵支行；账号：10×××68；行号：103312820114）。审 判 长 吕 兵代理审判员 严 超人民陪审员 葛玉华二〇一六年九月二十八日书 记 员 程鹏来