苏州市姑苏区人民法院民 事 裁 定 书（2016）苏0508民撤3号原告：吴建明，男，1960年5月7日生，汉族，住所地苏州市虎丘区。委托诉讼代理人：黄中华，江苏诚茂律师事务所律师。被告：中国工商银行股份有限公司苏州道前支行，住所地苏州市人民路1008号。法定代表人：胡长福。委托诉讼代理人：浦学纵，江苏立泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：周燕，江苏立泰律师事务所实习律师。被告：徐建国，男，1969年8月16日生，汉族，住所地苏州市虎丘区。被告：吴文娥，女，1970年2月14日生，汉族，住所地苏州市虎丘区。原告吴建明与被告中国工商银行股份有限公司苏州道前支行（以下简称工行道前支行）、徐建国、吴文娥第三人撤销之诉一案，本院于2016年12月1日立案后，依法进行审理。原告吴建明向本院提出诉讼请求：1、判令依法撤销苏州市姑苏区人民法院（2013）姑苏商初字0490号民事判决书第三项内容；2、判令被告工行道前支行注销苏州市白马涧花园四区18幢106室房屋上所设的抵押登记；3、判令被告徐建国、吴文娥协助将苏州市白马涧花园四区18幢106室房屋过户到原告名下；4、诉讼费由三被告负担。事实和理由：2005年8月6日，原告与案外人查建根签订了《买卖房屋协议》一份，约定查建根将其所有的苏州市白马涧花园四区18幢106室动迁安置房出售给原告。合同签订后，原告将购房款167000元已全额支付给了查建根，查建根亦将上述房屋交付原告居住、使用至今。因查建根未配合原告办理过户手续，原告找到查建根，查建根于2013年5月3日向原告出具承诺书一份，因此得知2009年7月17日，查建根和被告徐建国、吴文娥签订《存量房买卖契约》，约定查建根将苏州市虎丘区白马涧花园四区18幢106室房屋以38万元的价格出售给徐建国和吴文娥，并于2009年8月18日办理了过户手续，被告徐建国和吴文娥在被告工行道前支行办理了28万元的按揭贷款。2014年4月16日，吴文娥向原告出具一份情况说明。2014年7月，原告起诉至苏州市虎丘区人民法院，请求撤销查建根与被告徐建国、吴文娥之间的房屋买卖合同，虎丘法院判决查建根与徐建国、吴文娥于2009年7月17日签订的《存量房买卖契约》无效，该判决已生效。原告认为，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十四条第四项规定，所有权、使用权不明或者有争议的财产不得抵押；根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项规定：违反法律、行政法规强制性规定，合同无效。被告徐建国、吴文娥明知涉案房屋系所有权、使用权不明或有争议，仍将涉案房屋抵押给被告工行道前支行，因此三被告签订的《个人购房借款/担保合同》中的抵押担保条款无效，导致抵押登记无效，被告工行道前支行不能对抵押物享有优先受偿权。另外被告工行道前支行在签订合同前未能按银监会的商业规范对涉案房屋实地调查，不符合善意取得。（2013）姑苏商初字0490号民事判决书第三项是在遗漏原告作为第三人，事实未查清的情况下作出，该判决结果严重侵犯原告的合法权益。为此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条、第一百零九条之规定，特向法院提起诉讼，请求支持原告诉讼请求。经审理查明，2005年8月6日，原告吴建明与案外人查建根签订了《买卖房屋协议》一份，约定查建根将其所有的苏州市白马涧花园四区18幢106室动迁安置房出售给原告。合同签订后，原告将购房款167000元已全额支付给了查建根，查建根亦将上述房屋交付原告居住、使用至今，但双方未办理房屋过户手续。2009年7月17日，查建根和被告徐建国、吴文娥签订《存量房买卖契约》，约定查建根将苏州市白马涧花园四区18幢106室房屋以38万元的价格出售给被告徐建国和吴文娥，并于2009年8月18日办理了过户手续。被告徐建国和吴文娥在被告工行道前支行办理了28万元的按揭贷款，双方签订了《个人购房借款/担保合同》，被告徐建国和吴文娥以其所购的苏州市白马涧花园四区18幢106室房屋为借款提供抵押担保，并办理了抵押登记手续。2013年5月9日，工行道前支行诉至本院，要求被告徐建国和吴文娥归还借款本息并对案涉房屋主张优先受偿权，本院于2013年8月28日作出（2013）姑苏商初字0490号民事判决书，支持了工行道前支行的诉讼请求，在判决主文中第三项中明确：“如被告徐建国和吴文娥未能履行上述付款义务，原告工行道前支行有权对被告徐建国和吴文娥名下位于苏州市白马涧花园四区18幢106室房屋经协议折价或者以拍卖、变卖所得价款优先受偿”。判决生效后，工行道前支行就本案向本院申请强制执行，本院于2014年2月25日受理。执行过程中，本院于同年4月15日依法查封了上述涉案房屋及自行车库。同年4月18日，原告吴建明向本院提出案外人执行异议书，请求立即解除对标的物苏州市白马涧花园四区18幢106室房屋的执行措施等。本院于2014年6月9日作出（2014）姑苏执异字第0006号民事裁定书，裁定驳回异议人吴建明的异议。同年6月25日，原告吴建明向本院提起执行异议之诉，同年11月14日申请撤回起诉，本院依法作出（2014）姑苏民五初字第00464号民事裁定书，准许原告吴建明撤回起诉。另查明，2014年7月29日，原告吴建明诉至苏州市虎丘区人民法院，要求确认查建根与被告徐建国、吴文娥签订的《存量房买卖契约》无效，2015年6月5日该院作出（2014）虎民初字第01588号民事判决书，支持原告吴建明的诉讼请求，该判决已生效。再查明，原告吴建明在执行异议被驳回后，还向本院提出第三人撤销之诉，本院于2016年9月19日作出（2016）苏0508民撤2号民事裁定书，裁定：对吴建明提起的第三人撤销之诉，本院不予受理。吴建明不服提起上诉，苏州市中级人民法院于2016年11月16日作出（2016）苏05民终8534号民事裁定书：“一、撤销苏州市姑苏区人民法院（2016）苏0508民撤2号民事裁定；二、本案指令苏州市姑苏区人民法院立案受理”。以上事实由（2013）姑苏商初字0490号民事判决书、（2014）姑苏执异字第0006号民事裁定书、（2014）姑苏民五初字第00464号民事裁定书、（2014）虎民初字第01588号民事判决书、（2016）苏0508民撤2号民事裁定书、（2016）苏05民终8534号民事裁定书及当事人陈述等证据予以证实。本院经审查认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条第三款规定：“前两款规定的第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼……”。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定：“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼”。《最高人民法院关于适用的解释》第三百零三条第一款规定：“第三人提起撤销之诉后，未中止生效判决、裁定、调解书执行的，执行法院对第三人依照民事诉讼法第二百二十七条规定提出的执行异议，应予审查。第三人不服驳回执行异议裁定，申请对原判决、裁定、调解书再审的，人民法院不予受理。”，第二款规定：“案外人对人民法院驳回其执行异议裁定不服，认为原判决、裁定、调解书内容错误损害其合法权益的，应当根据民事诉讼法第二百二十七条规定申请再审，提起第三人撤销之诉的，人民法院不予受理”。根据本院查明的事实结合上述规定,本院认为,针对本院已生效的（2013）姑苏商初字0490号民事判决书，原告吴建明同时符合民事诉讼法第五十六条中关于第三人撤销之诉的第三人身份及民事诉讼法第二百二十七条中的案外人身份,其可以按照启动程序的先后,选择一种相应的救济程序,一旦选定则不允许再变更。先启动执行异议程序的，对驳回其执行异议裁定不服的，按照民事诉讼法第二百二十七条规定通过审判监督程序救济；先启动第三人撤销之诉程序的，即使第三人在执行程序中提出执行异议，第三人撤销之诉继续进行，而不能申请再审。本案中，原告吴建明在本院执行过程中于2014年4月15日查封涉案房屋后，即知晓本院已生效的（2013）姑苏商初字0490号民事判决书内容，并知道其民事权益受到损害，其后原告吴建明并未选择在法定期限内提起第三人撤销之诉，而是于4月18日向本院提出案外人执行异议。本院于2014年6月9日裁定驳回后，原告吴建明不服认为原判决错误，应当依照审判监督程序办理，而不能再提起第三人撤销之诉。因此，原告在执行异议被驳回后，提起第三人撤销之诉不符合民事诉讼法的有关规定，本院不应受理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第三项、第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款、第三百零三条第二款规定,裁定如下：驳回原告吴建明的起诉。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。审 判 长 王 乾代理审判员 李 成人民陪审员 谢建国二〇一七年四月十七日书 记 员 柏 莹相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条裁定适用于下列范围：（一）不予受理；（二）对管辖权有异议的；（三）驳回起诉；（四）保全和先予执行；（五）准许或者不准许撤诉；（六）中止或者终结诉讼；（七）补正判决书中的笔误；（八）中止或者终结执行；（九）撤销或者不予执行仲裁裁决；（十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书；（十一）其他需要裁定解决的事项。对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条人民法院接到当事人提交的民事起诉状时，对符合民事诉讼法第一百一十九条的规定，且不属于第一百二十四条规定情形的，应当登记立案；对当场不能判定是否符合起诉条件的，应当接收起诉材料，并出具注明收到日期的书面凭证。需要补充必要相关材料的，人民法院应当及时告知当事人。在补齐相关材料后，应当在七日内决定是否立案。立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。第三百零三条第三人提起撤销之诉后，未中止生效判决、裁定、调解书执行的，执行法院对第三人依照民事诉讼法第二百二十七条规定提出的执行异议，应予审查。第三人不服驳回执行异议裁定，申请对原判决、裁定、调解书再审的，人民法院不予受理。案外人对人民法院驳回其执行异议裁定不服，认为原判决、裁定、调解书内容错误损害其合法权益的，应当根据民事诉讼法第二百二十七条规定申请再审，提起第三人撤销之诉的，人民法院不予受理。