浙江省景宁畲族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）丽景刑初字第130号
公诉机关浙江省景宁畲族自治县人民检察院。
被告人郑某甲。2006年3月8日因犯抢劫罪被云和县人民法院判处有期徒刑三年。因本案，于2014年4月22日被景宁畲族自治县公安局刑事拘留，同年5月28日，经景宁畲族自治县人民检察院批准，被景宁畲族自治县公安局逮捕。
被告人林某甲。
被告人吴某甲，绰号”金叶”、”小黄毛”，男，1994年11月9日出生于浙江省景宁畲族自治县，身份证号码3325291994********，汉族，初中文化，务工，户籍住址浙江省丽水市景宁畲族自治县鸬鹚乡夏山头村桃园基*号，现住云和县云和镇车站附近。因本案，于2014年7月14日被景宁畲族自治县公安局取保候审。现在家。
浙江省景宁畲族自治县人民检察院以景检公诉刑诉（2014）1090号起诉书指控被告人郑某甲、林某甲、吴某甲犯盗窃罪，于2014年11月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。景宁畲族自治县人民检察院指派代理检察员吴国栋出庭支持公诉，被告人郑某甲、林某甲、吴某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关浙江省景宁畲族自治县人民检察院指控称，2014年2月至4月，被告人郑某甲从互联网上购买来假的软长嘴利群，之后郑某甲驾驶浙k×××××红色男士摩托车，分别伙同吴某甲、林某甲到景宁县、云和县、龙泉、松阳县、莲都区等地，郑某甲用事先准备好的假利群香烟藏在身上，然后到小店假装购买利群香烟，在店主将真香烟拿给郑某甲后，被告人吴某甲或林某甲借故吸引店主的注意力，郑某甲将事先准备好的假利群香烟与店内的真利群香烟对换，将假烟递还给店主，成功窃取软长嘴利群香烟后逃离现场。被告人郑某甲分别伙同林某甲、吴某甲盗窃黑色软包阳光利群香烟23条、21条，经鉴定涉案价值分别为人民币8050元、7350元（350元／条），被告人郑某甲涉案金额为人民币15435元。为证明上述事实，公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述和辩解、鉴定检验报告、价格证明、现场指认笔录、照片、辨认笔录予以证实。公诉机关认为，被告人郑某甲、林某甲、吴某甲以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，三被告人的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究被告人的刑事责任。提请依法判处。
被告人郑某甲、林某甲、吴某甲对起诉书指控的犯罪事实、确定的罪名和适用的法律均没有异议。
经审理查明：
2014年2月至4月，被告人郑某甲从互联网上购买来假的黑色软包装阳光利群香烟，被告人郑某甲驾驶浙k×××××红色男士摩托车，分别伙同吴某甲、林某甲到景宁县、云和县、龙泉市、松阳县、莲都区等地，被告人郑某甲用事先准备好的假利群香烟藏在身上，然后到小店假装购买利群香烟，在店主将真香烟拿给被告人郑某甲后，被告人林某甲或吴某甲借故吸引店主的注意力，被告人郑某甲将事先准备好的假利群香烟与店内的真利群香烟对换，将假烟递还给店主，成功窃取软包长嘴利群香烟后逃离现场。被告人郑某甲分别伙同林某甲、吴某甲盗窃黑色软包阳光利群香烟23条、21条，经鉴定涉案价值分别为人民币8050元、7350元，被告人郑某甲涉案金额为人民币15435元。具体情况如下：
1、2014年3、4月份的某一日，被告人郑某甲伙同被告人林某甲窜至云和县元和街道小徐村195号魏某小卖部（1条）、凤凰山街道后山村5号蓝某甲清小卖部（1条）、白龙山街道长田村连锁超市（2条）、崇头镇双溪路5号项某小店（1条）、崇头镇梅源村陈某乙小店（1条）、元和街道云坦村云坛超市（1条）、元和街道独山小区云城超市（1条）、白龙山街道河上村万客隆超市（1条）、赤石乡赤石村27号张某乙小店（1条）、紧水滩镇仙宫湖渔具店（1条）、安溪乡上村31号洪某乙小店（1条）、安溪乡下村3号王某甲小店（1条）、安溪乡下村后塘17号洪某甲小店（1条），使用上述手法盗窃香烟，共计盗走黑色软包装阳光利群香烟14条，经鉴定价值人民币4900元。
2、2014年3月中旬的一天，被告人郑某甲伙同被告人林某甲，窜至景宁县环城东路160号任某甲小店（1条）、环城北路10号廊桥连锁店（1条）、大均乡大均村李某甲小店（1条）、大均乡大均村镇龙街40号林某乙小店（1条）、大均乡梅花玗李某乙小店（1条）、梧桐乡金兰便利店（1条）、梧桐乡金兰村19号叶某甲小店（1条）、沙湾镇朝阳街徐某乙小卖部（2条），使用上述手法盗窃香烟，共计盗走黑色软包装阳光利群香烟9条，经鉴定价值人民币3150元。其中李某甲、李某乙、徐某乙处四条假烟被侦查机关依法查扣。
3、2014年3、4月份的一天，被告人郑某甲伙同被告人吴某甲窜至景宁县下张村34号胡某便利店（1条）、景宁县下张村31号杨某乙小店（1条）、景宁双后降51号兰金美便利店（1条）、鹤溪镇文化路36号职高门口梅某小店（1条）、民族中学路口英川移民小区乐购超市（1条），使用上述手法盗窃香烟，共计盗走黑色软包利群香烟5条，经鉴定价值人民币1750元。
4、2014年3、4月份的一天，被告人郑某甲伙同被告人吴某甲窜至云和县崇头镇张化村刘某乙小店（1条）、崇头镇下洋村赵善36号刘某丙小店（1条）、崇头镇下洋村赵善27号季某小店（1条）、崇头镇陈坞村周村5号钟某小店（1条）、崇头镇坑下村28号熊某小店（2条）、崇头镇黄家畲村周某甲小店（1条），使用上述手法盗窃香烟，共计盗走黑色软包利群香烟7条，经鉴定价值人民币2450元。
5、2014年3、4月份的一天，被告人郑某甲伙同被告人吴某甲窜至景宁县英川镇双桥街64号吴某丁小店（1条）、英川镇双桥街122号刘忠副食店（1条）、英川镇底洋包坑口村刘某丁小店（1条），使用上述手法盗窃香烟，共计盗走黑色软包阳光利群香烟3条，经鉴定价值人民币1050元。
6、2014年3、4月份的一天，被告人郑某甲伙同被告人吴某甲窜至云和县石塘镇金村24号林某丙小店（1条）、松阳县大东坝镇47号阙某小店（1条）、大东坝镇下宅街王某乙小店（1条）、大东坝镇百步村王某丙小店（1条），使用上述手法盗窃香烟，共计盗走黑色软包利群香烟4条，经鉴定价值人民币1400元。
7、2014年3、4月份的一天，被告人郑某甲伙同被告人吴某甲窜至龙泉市安仁镇叶某乙小店（1条）龙泉市汽车站附近刘某戊小店（1条），使用上述手法盗窃香烟，共计盗走黑色软包阳光利群香烟2条，经鉴定价值人民币700元。
8、被告人郑某甲单独在莲都区碧湖镇河口村叶某丙副食店以上述手法盗走黑色软包利群香烟一包，经鉴定价值人民币35元。
被告人盗窃得手后，由被告人郑某甲、林某甲在云和县城将真烟以每条280元至300元不等的价格予以销赃，被告人郑某甲共分得赃款10410元，被告人林某甲共分得赃款4025元，被告人吴某甲共分得赃款1000元；2014年4月21日，侦查人员在云和县云和镇如意街16号出租房内将被告人郑某甲抓获归案，当场查获假冒黑色阳光利群香烟9条；2014年7月14日，被告人吴某甲到公安局投案；2014年7月28日，被告人林某甲在云和县”99酒吧”被抓获。
上述事实，有以下经法庭当庭质证后认证的证据予以证实：
一、物证：
（1）假冒黑色阳光软包装利群香烟十三条（部分拆封），证实被告人郑某甲购买假冒黑色阳光软包利群香烟伙同被告人林某甲、吴某甲以假烟换真烟的事实。
（2）浙k×××××摩托车一辆，证实被告人均驾驶该摩托车到被害人处实施犯罪行为的事实。
二、书证：
（1）户籍信息、身份证复印件，证实本案各诉讼参与人的身份情况。
（2）抓获经过，证实被告人郑某甲、林某甲被侦查机关抓获归案以及被告人吴某甲主动投案的事实。
（3）犯罪现场照片，证实被告人实施盗窃小店情况。
（4）扣押物品清单，证实侦查机关扣押作案工具浙k×××××摩托车的事实。
（5）刑事判决书、释放证明，证实被告人林某甲（案发时未满18周岁）因犯强制猥亵妇女罪于2012年11月11日被云和县人民法院判处有期徒刑两年；被告人郑某甲因犯抢劫罪于2006年3月8日被云和县法院判处有期徒刑三年，于2008年4月12日刑满释放。
（6）标溪治安卡口监控视频照片，证实2014年3月15日被告人郑某甲驾驶号牌为浙k×××××的男式摩托车，搭载被告人林某甲，出入案发地的事实。
三、证人张某甲、陈某甲的证言，证实他们会收购黑色阳光利群香烟，价格约为290元／条。
四、被害人的陈述：
（1）被害人杨某甲、徐某甲、郑某乙、刘某甲、吴某乙、陈某乙、项某、张某乙、洪某甲、洪某乙、魏某、王某甲、蓝某甲清、林某乙、叶某甲、任某甲、陈某丙的陈述，证实2014年3、4月份间，有两个年轻人（郑某甲、林某甲）到自己店里声称购买整条黑色软壳阳光利群香烟，待被害人将烟拿出来后，二人又声称要买别的东西，被害人向他们介绍后，该二人最终什么都没买就离开了。
（2）被害人李某甲、李某乙、徐某乙、任某乙的陈述，证实2014年3、4月份间，有两个年轻人（郑某甲、林某甲）到被害人店里声称购买整条黑色软壳阳光利群香烟，待被害人将烟拿出来后，二人又声称要买别的东西，被害人给他们介绍后，二人最终什么都没买就离开了。被害人随后发现拿出来给二人看的黑色阳光利群烟被换成了假烟。
（3）被害人蓝某乙、胡某、吴某丙、杨某乙、梅某、刘某乙、刘某丙、季某、钟某、熊某、周某甲、吴某丁、周某乙、刘某丁、王某乙、王某丙、林某丙、刘某戊、叶某乙的陈述，证实2014年3、4月份间，有两个年轻人（郑某甲、吴某甲）到自己店里声称购买整条黑色软壳阳光利群香烟，待被害人将烟拿出来后，二人又声称要买别的东西，被害人向他们介绍后，该二人最终什么都没买就离开了。
（4）被害人阙某的陈述，证实2014年3、4月份间，有两个年轻人（郑某甲、吴某甲）到被害人店里声称购买整条黑色软壳阳光利群香烟，待被害人将烟拿出来后，二人又声称要买别的东西，被害人给他们介绍后，二人最终什么都没买离开后，被害人当场发现香烟被换，随即追赶二人至另一被害人王某丙小店，两名被告人逃走的事实。
（5）被害人叶某丙的陈述，证实2014年3、4月份间，有个年轻人（郑某甲）到被害人店里声称购买一包黑色软壳阳光利群香烟，待被害人将烟拿出来后，年轻人最终没买就离开了。
五、被告人的供述和辩解：
（1）被告人郑某甲的供述和辩解，主要证实：2014年3、4月份某一天伙同林某甲在云和周边地区（被害人杨某甲、徐某甲、郑某乙、刘某甲、吴某乙、陈某乙、项某、张某乙、洪某甲、洪某乙、魏某、王某甲、蓝某甲清）使用假烟换真烟手法盗窃黑色阳光利群香烟共计14条；2014年3、4月份某一天伙同林某甲在景宁廊桥附近及大均至沙湾方向（被害人李某甲、李某乙、徐某乙、任某乙、林某乙、叶某甲、任某甲、陈某丙）使用相同手法盗窃黑色阳光利群香烟共计9条；2014年3、4月份的一天，伙同吴某甲在景宁县张村、博物馆、职高附近小店（被害人蓝某乙、胡某、吴某丙、杨某乙、梅某）以相同手法盗得黑色阳光利群香烟共计5条；2014年3、4月份的一天，伙同吴某甲在云和县梅源方向张化村至云丰乡沿线一路（被害人刘某乙、刘某丙、季某、钟某、熊某、周某甲）以相同手法盗得黑色阳光利群香烟7条；2014年3、4月份的一天，伙同吴某甲在景宁县英川镇附近（被害人吴某丁、周某乙、刘某丁）以相同手法盗得黑色阳光利群香烟3条；2014年3、4月份的一天，伙同吴某甲在云和县石塘镇至松阳县老路一带附近（被害人阙某、王某乙、王某丙、林某丙）以相同手法盗得黑色阳光利群香烟4条；2014年3、4月份的一天，伙同吴某甲在龙泉市安仁镇、龙泉市汽车站附近（被害人刘某戊、叶某乙）以相同手法盗得黑色阳光利群香烟2条；2014年3、4月份的一天，在莲都区碧湖镇丽慧副食店以相同手法盗得黑色阳光利群香烟一包。
（2）被告人林某甲的供述和辩解，主要证实：2014年3、4月份某一天伙同郑某甲在云和周边地区（被害人杨某甲、徐某甲、郑某乙、刘某甲、吴某乙、陈某乙、项某、张某乙、洪某甲、洪某乙、魏某、王某甲、蓝某甲清）使用假烟换真烟手法盗窃黑色利群香烟14条；2014年3、4月份某一天伙同林某甲在景宁廊桥附近及大均至沙湾方向（被害人李某甲、李某乙、徐某乙、任某乙、林某乙、叶某甲、任某甲、陈某丙）使用相同手法盗窃黑色阳光利群香烟9条。
（3）被告人吴某甲的供述和辩解，主要证实：2014年3、4月份的一天，其伙同郑某甲在景宁县张村、博物馆、职高附近小店（被害人蓝某乙、胡某、吴某丙、杨某乙、梅某）以假烟换真烟手法盗得黑色阳光利群香烟5条；2014年3、4月份的一天，其伙同郑某甲在云和县梅源方向张化村至云丰乡沿线一路（被害人刘某乙、刘某丙、季某、钟某、熊某、周某甲）以相同手法盗得黑色阳光利群香烟7条；2014年3、4月份的一天，其伙同郑某甲在景宁县英川镇附近（被害人吴某丁、周某乙、刘某丁）以相同手法盗得黑色阳光利群香烟3条；2014年3、4月份的一天，其伙同郑某甲在云和县石塘镇至松阳县老路一带附近（被害人阙某、王某乙、王某丙、林某丙）以相同手法盗得黑色阳光利群香烟4条；2014年3、4月份的一天，其伙同郑某甲在龙泉市安仁镇、龙泉市汽车站附近（被害人刘某戊、叶某乙）以相同手法盗得黑色阳光利群香烟2条。
六、《浙江省烟草质量监督监测站卷烟鉴别检验报告》，证实扣押的香烟系假冒注册商标且伪劣卷烟。
七、浙江省烟草专卖局出具《浙烟价证（2014）第17号价格证明》，证实软长嘴阳光利群香烟零售价为人民币350元／条。
八、检查笔录、郑陈淼房间照片、证据保全清单，证实侦查机关对被告人郑某甲在云和县如意街16号租住处进行检查并查获假冒软壳利群香烟9条的事实。
九、辨认笔录，证实被告人郑某甲、林某甲是在受害人李某甲、李某乙所开小店实施换烟嫌疑人的事实。
十、现场指认笔录，证实被告人郑某甲、林某甲、吴某甲对实施盗窃小店的指认情况。
本院认为，被告人郑某甲、林某甲、吴某甲以非法占有为目的，趁被害人不注意，将事先准备好的假冒香烟换取真香烟，在被害人发现之前逃离现场，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人郑某甲分别伙同被告人林某甲、吴某甲实施犯罪，被告人林某甲、吴某甲犯罪时并无联系共谋，三被告人应按其实际参与的犯罪数额定罪量刑。被告人郑某甲、林某甲、吴某甲实施犯罪时，分工明确、积极参与，不宜区分主、从犯。被告人吴某甲主动投案并如实供述犯罪事实，系自首，依法应当从轻或减轻处罚。被告人郑某甲、林某甲、吴某甲流窜多地多次盗窃，酌情从重处罚。被告人郑某甲、林某甲有犯罪前科，酌情从重处罚。被告人郑某甲、林某甲到案后如实供述自己犯罪事实，自愿认罪，酌情从轻处罚。被告人吴某甲系初犯，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。扣押的金戒指一只、苹果手机一部，公诉机关未能举证证明系被告人郑某甲犯罪所得购买，依法予以返还。根据被告人郑某甲、林某甲、吴某甲的犯罪事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第一款、第三款、第四十二条、第四十五条、第七十二条、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人郑某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2014年4月22日起至2015年5月21日止。罚金限判决生效之日起一个月内缴纳）
二、被告人林某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2014年7月29日起至2015年1月28日止。罚金限判决生效之日起一个月内缴纳）
三、被告人吴某甲犯盗窃罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币三千元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金限判决生效后一个月内缴纳）
四、责令被告人郑某甲、林某甲、吴某甲退赔违法所得。
五、扣押的金戒指一只、苹果手机一部返还给被告人郑某甲。
六、扣押的假冒黑色软包长嘴利群香烟十三条（部分拆封）、作案工具浙k×××××红色雅马哈摩托车一辆予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省丽水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 梁春海
审 判 员 吴昱婧
人民陪审员 王晓莲
二〇一四年十二月五日
代书 记员 陈秋韵