贵州省息烽县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）黔0122刑初89号
公诉机关息烽县人民检察院。
被告人杜林鹏，男，1962年5月2日生，汉族，贵州省息烽县人，大专文化，息烽县九庄镇林业站站长，住息烽县，2016年2月25日因涉嫌犯贪污罪被刑事拘留，同年3月10日被逮捕，5月6日被取保候审，2017年7月4日变更为监视居住。
辩护人程耀辉，贵州鼎遵律师事务所律师，执业证号：15201199810512910。
辩护人何蕾，贵州鼎遵律师事务所律师，执业证号：15201201511353869。
息烽县人民检察院以息检公诉刑诉（2016）187号起诉书指控被告人杜林鹏犯贪污罪，于2017年1月5日向本院提起公诉。本院于2017年3月28日作出判决，被告人杜林鹏不服，提起上诉，贵阳市中级人民法院于2017年6月12日以部分事实不清、证据不足为由发回重审，本院于2017年7月3日立案后，息烽县人民检察院于2017年9月5日提出《延期审理建议书》，本院同意延期审理。息烽县人民检察院于2017年9月18日提出《恢复庭审建议书》，本院于同日决定恢复审理，依法组成合议庭，于2017年10月11日公开开庭审理了本案。息烽县人民检察院指派检察员黄勇出庭支持公诉，被告人杜林鹏及其辩护人程耀辉、何蕾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
息烽县人民检察院息检公诉刑诉（2016）187号起诉书指控：
1.被告人杜林鹏在担任息烽县九庄镇林业站站长期间，利用职务便利，将息烽县九庄镇林业站在2013年至2014年期间行政处罚没收的木材变卖给刘某1，共获得木材变卖款人民币24000元，2014年9月被告人杜林鹏将其中的木材变卖款2140元上交息烽县林业绿化局，剩余的木材变卖款21860元未上交，据为己有。
2.被告人杜林鹏利用担任息烽县九庄镇林业站站长的职务便利，在2013年收取息烽县九庄镇后陇村森林经营委员会实施“德援”项目上交的木材款人民币35200元未上交，据为己有。
3.被告人杜林鹏利用担任息烽县九庄镇林业站站长的职务便利，2014年收取息烽县九庄镇后陇村村民夏某2上交的国有林木材款人民币4000元未上交，据为己有。
2016年2月24日，被告人杜林鹏主动到息烽县纪律检查委员会投案，并如实供述了自己的犯罪事实。
本案在审过程中，息烽县人民检察院于2017年9月1日作出息检公诉刑变诉（2017）1号变更起诉决定书，将上述第2项指控变更为：被告人杜林鹏利用担任息烽县九庄镇林业站站长的职务便利，2013年收取息烽县九庄镇后陇村森林经营委员会实施“德援”项目上交的木材款人民币35200元，将其中的2万元交报帐员田某1，被告人杜林鹏将剩余木材款15200元据为己有；增加指控被告人杜林鹏采取虚报九庄镇2013年天保工程季节性护林管护员误工补贴的方式从息烽县林业局领取12000元，2014年春节前，被告人杜林鹏在息烽县九庄镇林业站办公室决定将该款其中的8000元分给自己及站内职工田某1、赵某、徐某，每人2000元。息烽县人民检察院变更起诉后，指控被告人杜林鹏贪污金额合计为人民币49060元。
庭审中，公诉人当庭宣读了证人刘某1、唐某、刘某2、蔡某、夏某1、赵某、田某1、徐某、李某、郑某、罗某、邹某1、吴某、邹某2、洪某、严某、王某、陈某、周某、贾某等人的证词，2013年-2014年九庄镇林业站林业行政处罚案件材料，到账情况查询，森林采伐合同，木材检查单，对账笔录，扣押决定书、清单，谈话笔录，“九庄镇2013年天保工程季节性护林员管护误工补贴清册”，贵州省机关工作人员年度考核登记表，任职文件，户籍信息，被告人杜林鹏的供述等证据，以被告人杜林鹏的行为构成贪污罪，提请本院按照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第六十七条第一款之规定对被告人杜林鹏科处二年以下刑罚，并处罚金，可适用缓刑。
被告人杜林鹏对公诉机关指控其在担任息烽县九庄镇林业站站长期间，利用职务便利，收取刘某1所交的处罚没收的木材变卖款21860元、九庄镇后陇村森林经营委员会实施“德援”项目上交的木材款15200元及九庄镇后陇村村民夏某2上交的国有林木材款4000元，合计人民币41060元，应上交而未上交、据为己有的犯罪事均不持异议；对指控其在担任九庄林业站负责人期间与林业站职工共同分配8000元的事实无异议，但对该行为系贪污的性质不认可，认为该8000元不应定为其贪污的金额。同时，以自己法律意识淡薄、单位财经纪律管理不严格，犯罪后主动自首、退款并交待犯罪事实等为由进行辩护，要求从轻处理，免予刑事处罚。被告人杜林鹏的辩护人对本案的定罪事实，除认为被告人杜林鹏与他人共同分配的8000元不属于贪污性质外，对其他犯罪事实不持异议，在量刑上以被告人杜林鹏犯罪情节轻微、系自首、在案发后积极退赃、在审理中主动认罪悔过为由进行辩护，建议对被告人杜林鹏免予刑事处罚。
经审理查明：
1.被告人杜林鹏在担任息烽县九庄镇林业站站长期间，利用职务便利，将息烽县九庄镇林业站在2013年至2014年期间行政处罚没收的木材变卖给刘某1后，只将其中的木材变卖款2140元上交息烽县林业绿化局，剩余的木材变卖款21860元未上交，据为己有。认定上述事实的证据有：公诉机关当庭出示的证据卷二第60－68页证人刘某1的陈述，证据卷三第181－183页“到帐情况查询、情况说明”，证据卷四第98－178页九庄镇林业站2013年至2014年林业处罚案件材料，证明被告人收取了上述木材变卖款人民币24000元，只上交了2140元，21860元未上交，据为己有。被告人对上述证据无异议，经庭审质证认证，予以认定。
2.被告人杜林鹏利用担任息烽县九庄镇林业站站长的职务之便，2013年在收取息烽县九庄镇后陇村森林经营委员会实施“德援”项目上交的木材款35200元后，将其中的2万元交给报帐员田某1，其中的15200元未上交，据为己有。认定上述事实的证据有：公诉机关当庭出示的证据卷二第72－85页、第99－104页、第139－147页、第154－157页，证人蔡某、夏某2、唐某、赵某、田某1、刘某2的陈述及证据卷三第61－63页的书证《中德财政合作贵州林业项目林木采伐合同》、木材检尺单，证明九庄镇后陇村森林经营委员会实施“德援”项目上交的木材款35200元，补侦卷5第1－27页、28－43页、第48－53页的书证“中德财政合作可持续经营项目办公室支付九庄费用统计表”，被告人的供述及证人田某1的陈述，证明被告人收取的“德援”项目上交木材款35200元，交了2万元给田某1作为站内开支，15200元未上交，据为己有，被告人2017年8月9日、14在公诉机关的供述与上述证据证明的事实一致。在庭审中，被告人对上述证据不持异议，经质证认证，予以认定。被告人在庭审中供述自认，在担任九庄镇林业站站长期间，2012年底到2016年2月，以收款不入账、自收自支的方式，将“德援”项目上交的木材款2万元及息烽县林业局拨付给九庄林业站的2012年12月25日实施参与式规划费1788元、2012年12月25日森林经营方案编制费7155元、2013年8月8日森林经营方案编制费15783.75元、2016年2月4日森林经营方案编制费11472元及汽油费5400元，合计41598.75元自行开支，被告人所有垫付的经费均已在上述款项中进行了冲抵，不存在还有垫付办公费用未报销的情况。
3.被告人杜林鹏利用担任息烽县九庄镇林业站站长的职务之便，将2014年收取息烽县九庄镇后陇村村民夏某2上交的国有林火烧木材变卖款4000元据为己有。认定上述事实的证据有：公诉机关当庭出示的证据卷二第65－68页、第77－81页证人刘某1、夏某2的陈述，证明被告人2014年收取的息烽县九庄镇后陇村村民夏某2上交的国有林火烧木材变卖款4000元未上交，据为己有。被告人对上述证据无异议，经庭审质证认证，予以认定。
4、被告人杜林鹏2013年底，采取虚报“九庄镇2013年天保工程季节性护林管护误工补贴”的方式从息烽县林业局骗取人民币12000元，2014年春节前，被告人杜林鹏在息烽县九庄镇林业站办公室决定将该款其中的8000元分给自己及站内职工田某1、赵某、徐某，每人2000元。认定上述事实的证据有：公诉机关当庭出示的证据补侦卷4第81－82页、补侦卷5第19页的书证“财政支付凭证”、“九庄镇2013年天保工程季节性护林员管护误工补贴清册”，证明被告人在担任九庄镇林业站站长期间，于2013年底，以发“天保工程季节性护林管护误工补贴”的名义从息烽县林业局领取12000元；补侦卷5第1－27页、第28－43页、第48－53页被告人的供述及证人田某1的陈述，证明上述“天保工程季节性护林管护误工补贴”是被告人与田某1虚构，“九庄镇2013年天保工程季节性护林员管护误工补贴清册”是被告人与田某1假造；补侦卷5第120－215页证人郑某、罗某、邹某1、涂某、李某等24人的陈述，除郑某证明其虽未签字，但领取了误工补贴500元，涂某、李某确认未签过字，对是否领取过该误工补贴500元记不清和没印象外，其他21个证人均表示，未在“九庄镇2013年天保工程季节性护林员管护误工补贴清册”上签过字，也未领到该误工补贴500元；补侦卷5第1－27页、第28－43页、第48－53页，补侦卷6第2－8页被告人的供述及证人田某1的陈述，补侦卷5第64－83页、第88－94页证人赵某、徐某的证言，被告人向法庭提交的书证2014年1月26日的“春节森林防火工作安排”会议记录，证明虚报领取上述人民币12000元是被告人与田某1所为，事前九庄林业站其他职工不知情，将12000元中的8000元在除站内职工李先美外的四人进行平分，每人2000元，是被告人表态决定的；补侦卷5第100－109页证人陈某的陈述，证明被告人领取上述12000元及分配8000元的情况均未向分管领导陈某汇报。上述证据，经庭审质证认证，被告人事实经过无异议，但认为分配的8000元不属于贪污性质。
另查明：2016年2月24日，被告人杜林鹏主动到息烽县纪律检查委员会投案自首，并如实供述了自己的犯罪事实。本案在侦查期间，被告人将其违法所得、涉案赃款上缴至息烽县人民检察院。息烽县司法局出具的调查评估意见书显示，被告人杜林鹏宜纳入社区矫正。
认定上述事实的证据还有公诉机关当庭出示了补充侦察卷五第10－21页对九庄财政分局工作员、报帐员刘某3、凌某的询问笔录和被告人与财政人员刘某3、凌某的对帐笔录，证明被告人在担任息烽县九庄镇林业站站长期间所上交的款项；证据卷三第2－18页户籍信息、干部任免审批表、贵州省机关工作人员年度考核登记表，证据卷二第1－7页被告人的自述材料、谈话笔录，证据卷一第40－41页扣押决定书、扣押财物清单，息烽县司法局出具的（2016）息司矫评130号《调查评估意见书》，证明被告人的身份、投案自首、上交赃款及宜纳入社区矫正的事实。被告人对上述证据证明的事实无异议，经庭审质证认证，予以认定。
本院认为，被告人杜林鹏身为国家工作人员，在担任息烽县九庄镇林业站站长期间，利用职务之便，以收款不入账的方式，对收取的没收无证木材变卖款、“德援”项目上交的木材款以及国有林火烧木材变卖款人民币共计41060元不予上交，予以侵吞、据为己有，系贪污，犯罪事实清楚，证据确实充分，被告人对上述罪行供认不讳；被告人在担任息烽县九庄镇林业站站长期间，利用职务之便，参与虚构“天保工程季节性护林员管护误工补贴”，并假造“九庄镇2013年天保工程季节性护林员管护误工补贴清册”，从息烽林业局骗取人民币12000元，并决定将其中的8000元平分给含自己在内的站内四名职工，据为己有，其行为亦属于贪污。公诉机关对被告人杜林鹏贪污公共财物人民币49060元的指控，事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立，应予确认。庭审中，被告人杜林鹏及其辩护人以杜林鹏涉案款项中将护林员季节性管护补助费8000元进行分配的行为不构成贪污罪进行辩解、辩护，因该款系被告人以骗取、截留等手段获取的公共财物，被告人开会决定将其中的8000元平均分配给自己及站内职工4人，各2000元，系共同贪污，被告人作为单位负责人，积极谋划，直接参与骗取、截留公共财物并决定实施分款，应对全部贪污款项8000元承担责任，因此，对该辩解、辩护意见本院不予采信；对于辩护人提出的被告人杜林鹏具有自首情节并积极退赃等辩护意见，符合本案的客观事实，本院予以采纳。事发后，被告人杜林鹏能主动到纪检监察机关投案，并如实交代自己的犯罪事实，系自首，被告人杜林鹏在归案后已将涉案赃款全部上缴，在庭审中能自愿认罪，有一定的悔罪表现，可对其从轻处罚。根据本案的犯罪事实及情节，结合相关法律规定，对被告人杜林鹏宣告缓刑对其居所地没有重大不良影响，可对其宣告缓刑。
综上所述，被告人在本案中多次贪污的金额合计49060元，贪污数额较大，构成贪污罪。据此，依照《中华人民共和国刑法》第五十二条“判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。”、第五十三条第一款“罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。”、第六十四条“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。”、第六十七条第一款“犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。”、第七十二条第一款“对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；……(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。”、第三百八十二条第一款“国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。”、第三百八十三条“对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；……”、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条“贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。……”、第十九条“对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；……”之规定，判决如下：
一、被告人杜林鹏犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币十万元（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金在本判决生效之日起30日内缴纳）；
二、被告人杜林鹏贪污所得赃款人民币49060元发还受害单位。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向贵州省贵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张思龙
审 判 员 陈国忠
人民陪审员 党仁芬
二〇一七年十月十八日
书 记 员 马祥伟