重庆市巴南区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）巴法民初字第10582号
原告朱泽宽，男，1967年2月22日出生，汉族。
委托代理人庞均，重庆綦江区文龙法律服务所法律工作者。
被告重庆建工第二建设有限公司，住所地重庆市沙坪坝区天陈路56号，组织机构代码20280518-1。
法定代表人郑�武，董事长。
委托代理人黄莉，重庆翰墨渝律师事务所律师。
原告朱泽宽与被告重庆建工第二建设有限公司（以下简称二建公司）身体权纠纷一案，本院于2015年10月10日受理后，依法适用简易程序，由审判员汤华巍独任审判。因被告二建公司提出管辖异议，本案中止审理，管辖异议作出终审裁定后，本案于2016年4月22日公开开庭进行了审理，因原告申请对其伤残等级进行鉴定。本案再次中止审理。司法鉴定结束后，本院又于2016年9月12日公开开庭进行了审理。原告朱泽宽及其委托代理人庞均，被告二建公司委托代理人黄莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告朱泽宽诉称，原告从2012年月6日起到重庆市飞虹建筑劳务有限公司（以下简称飞虹公司）从事管工工作，工作内容为随车到各个工地接管、撤管。2012年6月26日，原告与飞虹公司签�了为期一年的劳动合同，期限自2012年3月6日至2013年3月5日。合同期满后，原告继续在该公司工作。2014年6月12日，原告根据飞虹公司安排，遂罐车在被告二建公司承建的位于巴南区龙洲湾远洋高尔夫国际社区3B标段工地撤管过程中，被被告工地塔吊吊着的拌管撞伤头部、胸部、肺部，经重庆市巴南区中医院诊断为：创伤性重型颅脑损伤（左侧颞部脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、左侧颞部硬膜下血肿、左侧颞部硬膜外血肿、左侧颞部颅底颧骨粉碎性骨折等）、运动性失语、左侧锁骨骨折、胸部损伤（双肺挫裂伤伴感染、双侧血气胸）、多发肋骨骨折。之后，原告于2014年8月29日转入解放据第三军医大学大坪医院，于2014年9月29日出院。因被告塔吊工操作不当，致使吊着的拌管撞伤原告，现原告诉请被告赔偿误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、营养�、鉴定费、交通费等共计324051.80元。
被告二建公司辩称，被告并非本案适格主体，不应当对被告的损失承担赔偿责任。原告系飞虹公司派遣到中治建工集团重庆禾远混凝土有限公司（以下简称禾远公司）从事管工工作的工人，其在履行职务时受伤，应认定为工伤。被告禾远公司签订了《预拌砼供应合同书》，约定由禾远公司向被告承建的远洋高尔夫一期三标工程供应混凝土，该合同第六条第1款约定“以上单价为普通砼电泵、自流、塔吊单价……”；第七条第3款规定“甲方（指被告）项目部免费提供送砼所必须的电力、照明、水源，负责乙方（禾远公司）砼车出施工现场时的清洁工作”；第八条第7款约定“乙方进入施工现场人员应遵守被告方有关安全规章制度，因乙方原因造成的安全事故，由乙方承担全部责任”，第8款约定“乙方务必提供所需的泵送�备，以确保混凝土浇筑”。从以上条款可以看出，被告支付给禾远公司的价格中已包含了塔吊使用费，塔吊的使用应由禾远公司自行解决，被告没有为禾远公司提供塔吊的义务。本案中，禾远公司系借用被告塔吊使用，无论有偿还是无偿，塔吊及操作人员均由使用人在控制、管理，所得利益亦归禾远公司。在本案中，禾远公司系塔吊实际使用人，又系安全责任人，故安全责任应由禾远公司承担。本案事故事发经过为：原告用塔吊钢丝绳在泵管上饶两圈后，用小勾将钢丝绳勾住即打信号给操作工，操作工得到原告起吊信号后按照正常操作程序起吊，原告在这个过程中一致站在原地外架上，吊运过程中小勾突然滑落，导致泵管砸在原地致使原告受伤。由此可见，本案事故系原告捆绑泵管不结实，泵管滑脱所致，原告自身具有重大过失。本案事故发生后，泵管出于人道主义，垫付了原告的医疗费10万元。另原告主张费用过高，且没有相应证据证明，要求法院依法驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，原告朱泽宽系案外人飞虹公司员工，从事管工工作。2014年6月12日晚8时25分许，原告在飞虹公司承接的巴南区龙洲湾远洋高尔夫国际社区3B标段工地撤管时，将泵管用钢丝绳捆绑好后，工地塔吊吊起泵管过程中，泵管落下将原告打伤。原告受伤后，当即被送往重庆市巴南区中医院治疗，诊断为：创伤性重型颅脑损伤、肋骨骨折并双侧血气胸、双肺挫伤、左锁骨骨折等。原告住院78天，于同年8月29日出院，出院医嘱：加强营养、加强陪护、转上级医院治疗等。同日，原告转入中国人民解放军第三军医大学第三附属医院治疗，主要诊断为：手术后颅骨缺失。原告再次住院31天，出院医嘱：继续服药、加强营养、加强陪护、门诊随访等。2016年8月10日，经本院委托，重庆法正司法鉴定所作出鉴定意见：朱泽款目前颅脑损伤后遗症构成4级伤残，原告支付鉴定费1400元。
另查明，2014年1月15日，被告二建公司与案外人重庆禾远建材有限公司（现更名为中冶建工集团重庆禾远混凝土有限公司）签订《预拌砼供应合同》，约定由禾远公司向被告承建的远洋高尔夫一期三标工程供应预拌混凝土，供应时间暂定为2014年1月1日起至2014年12月31日止。该合同第六条第1款约定“以上单价为普通砼电泵、自流、塔吊单价……”。2016年2月19日，重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会对原告申请工伤待遇赔偿纠纷一案作出巴劳人仲字（2015）第1053号仲裁裁决书后，飞虹公司向本院提起工伤保险待遇之诉。2016年6月12日，本院作出（2016）渝0113民初3280号民事判决书，判决由飞虹公司支付原告工伤保险待遇合计387880.16元。�告受伤后，被告二建公司向巴南区龙洲湾街道安全生产监督管理办公室支付了原告医药费10万元。审理中，因双方意见分歧，本案调解未果。
又查明，原告受伤时使用的塔式起重机产权单位为被告二建公司，该公司取得了特种设备安装改造维修许可证，且使用的塔式起重机经检验为合格产品。
上述事实，有原、被告的陈述，原告提供住院病案、司法鉴定意见、鉴定费发票、劳动合同、安监办证明、出警证明；被告提供的证人证言、《预拌砼供应合同》、收条、起重机械备案证、合格证书等证据在案为据，并经庭审质证，足以认定。
本院认为，公民的身体健康权利受法律保护,侵害公民身体造成人身损害的，应当承担民事侵权责任。本案中，原告朱泽宽在飞虹公司从事管工工作，飞虹公司在承揽了禾远公司位于远洋高尔夫一期三标工程的泵管拆装业务后，安排原告在该处拆除泵管过程中，被落下的泵管砸伤，原告系在工作中受伤，故飞虹公司作为用人单位，应当支付原告相应工伤保险待遇，本院已作出生效判决：由飞虹公司支付原告工伤保险待遇合计387880.16元。对于原告又要求被告二建公司承担民事侵权责任的请求，本院认为，由于第三人的原因造成工伤的，工伤职工在获得工伤保险待遇后请求第三人承担侵权损害赔偿责任的，应予支持，但本案原告系因拆除泵管而使用被告所有的塔吊，即塔吊仅系原告在从事本职工作时所要使用的一个工具，塔吊操作员也系在协助原告完成工作任务，并非在自行完成其它工作时对原告造成损害，被告二建公司对原告不构成第三人侵权。且根据原、被告双方陈述，原告在拆除泵管后，用钢丝绳将泵管捆好挂在塔吊吊钩上，泵管在吊起过程中落下将原告打伤，原告�未能举证证明塔吊操作员在该过程中有操作不当或机械设备故障情形，故原告应承担举证不能的不利后果。综上，对原告要求被告二建公司承担侵权赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。
为此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
驳回原告朱泽宽对被告重庆建工第二建设有限公司的诉讼请求。
案件受理费6160元，减半收取3080元（立案时缓交），由原告朱泽宽自行承担，限于本判决生效之日起十五日内向本院交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。并预交上诉案件受理费6160元，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
审判员 汤华巍
二〇一六年九月二十八日
书记员 齐海涛