贵州省关岭布依族苗族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）关刑初字第54号
公诉机关贵州省关岭布依族苗族自治县人民检察院。
被害人陈某。
诉讼代理人彭开文，贵州郎智律师事务所律师。
诉讼代理人唐玲玲。
被告人朱某，个体户。曾因非法携带管制刀具于2013年11月12日被行政拘留三日，并处罚款五百元。因故意伤害行为于2015年1月6日被关岭自治县公安局行政拘留十日，并处罚款五百元，于同月14日解除行政拘留。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年1月14日被刑事拘留，同月27日被执行逮捕。现羁押于关岭布依族苗族自治县看守所。
辩护人刘之航，贵州兴商律师事务所律师。
贵州省关岭布依族苗族自治县人民检察院以关检公诉刑诉（2015）27号起诉书指控被告人朱某犯故意伤害罪，于2015年4月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，关岭布依族苗族自治县人民检察院指派检察员刘丹丹、王兴洪出庭支持公诉，被害人陈某及其诉讼代理人唐玲玲、彭开文，被告人朱某及其辩护人刘之航到庭参加诉讼。现已审理终结。
关岭布依族苗族自治县人民检察院指控：2015年1月5日23时许，被告人朱某因琐事与房某发生争吵，朱某驱车赶到关岭自治县领域KTV处寻找房某，在领域KTV门口误将正在打电话的陈某认作房某，朱某随手在马路上捡起一块砖头朝陈某的头部打去。后经法医鉴定，被害人陈某所受损伤系重伤二级。
公诉机关为指控被告人朱某的犯罪事实，提供了物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、现场勘验、检查及辨认笔录、鉴定意见等证据。公诉机关认为，被告人朱某持砖头非法伤害他人身体，致人重伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，应以故意伤害罪追究其刑事责任。特提起公诉，请依法判处。
庭审中被告人朱某对指控事实及罪名无异议。辩护人认为：1、贵州警官职业学院司法鉴定中心所做鉴定意见因启动重新鉴定的程序违法，不能作为本案的定案根据；2、被告人朱某具有自首情节，可减轻处罚；3、被害人存在过错，朱某属于激情犯罪，无犯罪前科，积极悔罪，社会危害性较小，并愿意继续赔偿被害人，以上情节均可对其从轻处罚。辩护人还向法庭出示了由龙粟立所写的一份家庭情况述实报告以证实其家庭情况，朱某与人发生冲突事出有因。
被害人陈某及其诉讼代理人认为：1、被告人朱某的行为不构成自首；2、贵州警官职业学院司法鉴定中心的鉴定意见系陈某提出申请重新鉴定，该鉴定合法有效；3、本案的发生系被告人朱某与房某二人之间的矛盾，陈某并无过错；4、被告人朱某对被害人的部分赔偿，不能作为减轻处罚的依据；5、被告人朱某曾因非法携带管制刀具被处以行政拘留三日，有随时侵害他人权益的危险性，不应从轻处罚。
经审理查明：2015年1月5日23时许，被告人朱某因房某打电话给其妻，遂与房某在电话里发生争吵。后朱某赶到关岭自治县领域KTV处寻找房某理论，在领域KTV门口误将正在打电话的陈某认作房某，朱某遂在路边捡起一块砖头将陈某的头部打伤。经法医鉴定，被害人陈某所受损伤系重伤二级。
另查明，被告人朱某赔偿被害人陈某的部分医疗费用27000元。在本院审理过程中，经主持双方调解，被告人朱某的家属代为另行赔偿被害人陈某的经济损失115000元，陈某对朱某的行为表示谅解。
上述事实有下列证据予以证实：
一、物证
砖头半块证实：该砖头系朱某打伤陈某的作案工具。
二、书证
1、户籍证明证实：朱某，男，1993年11月30日生。被告人朱某在案发时系完全刑事责任能力人，符合故意伤害罪的主体资格。
2、查获经过证实：2015年1月6日0时，被告人朱某在案发后经过民警电话联系，其在电话中表示愿意投案自首。2时许，民警再次电话联系朱某，并明确朱某当时的位置。后民警到关索镇倚山花园小区找朱某时，朱某正自己走出小区，并主动跟随民警到派出所接受调查。
3、行政处罚决定书及解除拘留证明书证实：被告人朱某于2013年11月9日因非法携带管制刀具准备与他人打架而被当场查获，同月12日被关岭县公安局处以行政拘留三日，并处罚款五百元。
4、关岭县公安局出具的通话记录证实：手机号码为151××××7155的电话（机主房某）于2015年1月5日23时24分、23时26分拨打了手机号码为186××××1898的电话，手机号码为186××××1898的电话于23时33分回拨了手机号码为151××××7155的电话。
5、医疗发票及情况说明证实：案发后，被告人朱某赔偿被害人陈某的部分医疗费用共计27000元。
6、行政处罚决定书及解除拘留证明书证实：因本案事实被告人朱某于2015年1月6日被关岭自治县公安局处以行政拘留十日，并处罚款五百元，解除拘留时间为2015年1月14日。
7、申请证实：陈某对安顺市公安司法鉴定对其伤情鉴定为轻伤不服，特向公安机关申请重新鉴定。
8、关岭自治县公安局关索派出所出具的情况说明证实：因被害人陈某对其所受损伤鉴定为轻伤一级不服，向关索派出所提出申请，要求重新鉴定。接到申请后，关索派出所于2015年2月11日开具重新鉴定委托书。
9、关岭自治县司法局的社区矫正审前调查评估表证实：经调查，司法行政机关同意将朱某纳入社区矫正。
10、关岭自治县人民法院的资金往来结算收据证实：2015年7月27日，被告人朱某的妻子龙粟立向法院交来115000元人民币，用于赔偿被害人陈某的经济损失。
11、谅解书证实：被害人陈某对被告人朱某的行为表示谅解，希望法庭对朱某从轻处罚。
三、证人证言
1、证人房某证实：2015年1月5日21时许，我与我们特巡警队员陈某、杨某、张某等人吃完饭后就到领域KTV去唱歌。我们走到KTV过道时遇到认识的一个女性朋友小龙理（书名龙粟立），我就与小龙理打招呼，我们都分别到对方的包房敬了几杯啤酒。2015年1月5日23时左右，想到小龙理刚才也与我们喝过几杯酒，我与小龙理的妹妹小沙也认识，就想到打个电话问下小龙理的妹妹小沙与其在一起没有，如果在的话想请小沙来与我们喝杯酒。我就用我的手机号为151××××7155拨打小龙理手机号为186××××1898的号码。但在电话里不是小龙理接的电话，而是小龙理的丈夫小朱培（书名朱某）接听的电话，我在电话里就给小朱培讲，刚才我们与小龙理在领域KTV见过面，想请小龙理请其妹小沙来与我们喝杯酒。小朱培听我这样讲后，可能误认为我想喊其妻子小龙理去玩，于是就问我在哪里，并在电话里与我争吵，电话里我也给小朱培说我在领域KTV。之后，我又向小龙理的这个手机号打过两个电话，电话里我与小朱培又争吵了几句。在2015年1月5日23时30分左右，我在KTV楼上给小朱培打最后一个电话，我问小朱培到哪里了，小朱培说马上到领域KTV门口，我说我们准备回去休息了。此时，我与陈某、杨某、张某等人站在领域KTV门口的公路边，小朱培到领域KTV门口，我们一个队员陈某正在打电话，小朱培走到陈某身边，就用其手里的砖块朝陈某额头打去，当时把陈某打晕倒在地上。小朱培接着又用砖头朝陈某头上打了一下，与小朱培一同去的其他人就把小朱培拉开了。小朱培被隔开后，就用号码为186××××1898的手机拨打我151××××7155的手机，我接听了一下电话，他可能是通过拨这个电话确认一下之前打其电话的是我，后他就冲到我面前用那半块砖头打在我头顶上。我问小朱培搞哪样，接着小朱培又被与其一同上来的其他人拉开了，我发现我头上出血，陈某的头也被打伤了。之后我们就一同送陈某到县医院治疗，我也到县医院处理我受伤的地方，后来不知是谁将此事反馈到我们所在的单位关岭县特巡警大队，特巡警大队的严虎就打电话向关索派出所报警了。
2、证人张某证实：2015年1月5日我们中队聚会，我们吃完饭后到晚上22时许，我和我们大队杨某、李某、陈某、房某等人到关岭自治县领域KTV唱歌。23时30分左右就走了，到KTV门口时，我走到MT慢摇吧这边开车，其他人在领域KTV门口等我。当我走到坝陵酒店旁边的红绿灯处（大约距离领域KTV100米），我听到车子刹车的声音，我就看见一辆车停在领域门口，车上就下来三个男的，朱某朝我们同事走去，场面就乱起来。我赶过去就看见李某打车送陈某走了，朱某和房某两个在互相抓扯，我就用手从后面抱住朱某，我们就把他们拉开了。拉开后我就问朱某是怎么回事，朱某说有人打电话调戏他媳妇。这时朱某就拿出电话，但是不知道打给谁，打完电话后朱某就把电话砸在地上，房某就过来问朱某到底是因为什么事情，后来房某就和朱某在旁边说话，但是具体说什么我也不清楚。朱某的朋友就把朱某送走了，我们看见房某头部出血了，就送他到县医院检查。到县医院后，我们才知道陈某的头部也被打伤了，而且还有点严重。
3、证人赵某证实：2015年1月5日23时许，我、朱某、陆臣等人在关岭自治县关索镇小吃街吃东西喝酒，当时大家都喝酒了的。我听到陆臣说去领域KTV，但是去干什么他们没有说，朱某和陆臣等人就走了，之后我和一个女生打车去领域。当我们打车到领域KTV门口时，我就看见关岭县公安局特巡警队员张某拉住朱某，叫朱某不要闹了，旁边还站着两、三个男的，后张某就把这几个男的叫走了，我们也就走了。
4、证人杨某证实：2015年1月5日18时许，我和房某、陈某等人在外面吃饭，我们8个人喝了三瓶白酒。到21点左右，我们就去领域KTV唱歌喝酒，我们在唱歌喝酒的时候房某经常打着电话出包房，在唱歌的期间我和房某去过其他包房和一个叫龙粟丽的女子喝酒，隔了20分钟到30分钟左右龙粟丽也到我们包房给我们敬了一杯酒就走了。大概到23时许，就只剩我和房某还有陈某、李某、张某等人在唱歌，之后我看见房某一直在接电话。到23时20分左右，我们几个就一起走出KTV到大门口，房某和李某、陈某三人站在一起，我距离他们有3、4米元，张某去开车，我就去联系领域KTV的面包车送我们回家。这时突然吵闹起来，我转头看见房某和李某、陈某和几个人厮打在一起，我就跑过去看见一个男子拿着一块砖头正要朝房某打来，我就立马跑过去将砖头抢了，并把对方拉在一边。之后我看见陈某和房某的头出血了，陈某一直蹲在地上站不起来，我们意识到陈某有点严重，就打车把陈某送去医院了。
5、证人陆某证实：2015年1月5日23时左右的时候，我和朱某、钱某、赵某在关岭自治县关索镇交通路小吃街吃宵夜。朱某接到一个电话，听到他在接电话的时候和电话那头的人骂起来，朱某说他老婆在领域KTV被困住了，要上去看一下。于是我们几个就和朱某一起坐了一辆出租车到领域KTV，下车后看到在领域KTV门口有5、6个人站在那。朱某拿出电话，然后朱某就冲上去朝那几个人中正在听电话的一个男子的头部打了一砖头。这时听见有人说不要打，怕打错了，我和钱某、赵元迪上前去看，那几个都是认识的朋友，我们就把双方拉开。当时我去拉的那个人姓房，具体名字不知道，我去拉他的时候看到姓房的男子头部流血。拉开朱某后朱某拿出电话拨打，这时姓房的手机响了，朱某把手机砸在地上，准备再次打姓房的男子，被在场的人拉开，然后朱某和姓房的男子单独到一边去讲好，后面双方没有再打架，我们就回家了。
6、证人钱某证实：2015年1月5日23时左右，我和陆某、朱某、赵某等人在关岭自治县关索镇交通路小吃街吃宵夜，看到朱某接到一个电话，并和电话那头的人骂起来。朱某挂电话后很生气的样子，说要去领域KTV，他们几个就先离开，我在后面结账出来后就不见他们了。我到县医院门口打车到领域KTV，下车后看到有一个头部流血的男子被几个人扶上车走了。我看到和朱某争吵的一个男子用手捂住头部，旁边有人在拉那个男子，陆某和赵某拉朱某。几分钟后，朱某的妻子龙粟立来到现场，说了几句后对方把受伤的人扶上车，朱某被扶上另一辆车走了，之后我们就回家了。
7、证人李某证实：2015年1月5日23时左右，我和我们特巡警大队队员张某、杨某、房某、陈某等人在领域KTV玩，我们出来在领域KTV门口后，当时房某说晚了叫大家各自回去休息。我就一个人往坝陵酒店方向走，走到路口红绿灯处时听到领域KTV门口有吵闹的声音，于是我就往领域KTV去。到现场后发现房某和一个男子在争吵，我怕他们打起来就在中间隔了一下。我回头看到陈某一个人蹲在路上，并用手捂住头部，陈某的头部流了很多血。当时我就马上去把陈某扶起来，拦了一辆出租车送他到医院治疗，之后的事情我就不知道了。
四、被害人陈述
被害人陈某陈述：2015年1月5日23时许，我和我们特巡警大队二中队的房某、杨某、何洪华、李某等人在外面聚餐后到领域KTV去玩。到23时30分许，我们就准备离开KTV回家，在从KTV下楼的时候，我就听见房某在打电话，并且和电话里面的人吵起来，房某打电话说“我在领域KTV门口等你”，当时我们不清楚是什么事，房某也没有说。我们到楼下后就站在马路上，我就给一个叫陈朗的同事打电话，让他过来接我们，但是我电话才拨通，我的额头右侧突然被一样坚硬的物体击打一下，同时听见有人说话，我的手机掉在地上，我也马上蹲在地上了。我的额头被打出血了，我当时头很昏，就一直埋着。这时我的头顶又被同样坚硬的物体猛击一下，这时我听见我的同事们就和打我的人抓扯起来了，我把我的手机从地上捡起来后就喊李某过来扶我，之后李某就打车把我送到县医院了。
五、被告人供述及辩解
被告人朱某供述：2015年1月5日23时许，我和陆某、钱某、赵某在关索镇交通路吃宵夜，我妻子龙粟立的手机一直在我身上（号码为186××××1898），这时她的手机就响了，我是手机尾号为7155的陌生号码打来的，我接通以后对方就说：“我想你了”。我问他是谁，对方不说话，于是我就乱骂对方，并问对方在哪里。对方告诉我在领域KTV，并说在门口等我，于是我就给陆某、钱某、赵某他们说有人打骚扰电话，我要去领域KTV看看。在出租车上的时候，尾号7155的手机打了三个电话过来，我接第一个，对方就说：“你赶紧来领域KTV，我在门口等着你的。”我就和对方在电话里吵起来。我们打车到领域KTV门口，看见马路上站着大约3、4个男子。我估计就是这几个人当中的一个之前在电话里面和我吵架的。于是我就从人行道走过去，这时我的手机依然在响，还是那个7155的号码在拨打我妻子的电话。我走到离对方大约3米远的地方，在花坛的树边观察，发现对方正好有一个人拿电话在打，我就认为这个人是在电话里面和我对骂的那个人。于是我在花坛里面捡了半块水泥砖，然后从人行道冲过去对着正在接听电话的那个男子头部右侧靠近额头的地方打了一下，那个男子看了我一眼就马上蹲在地上了，我又用手里的砖头往他的头顶打了一下。这时房某朝我冲过来准备和我打架，我就用手里的砖头朝房某的头部打了一下，之后陆程、钱某、赵某就把我和房某拉开，我就摸出我妻子的手机回拨7155那个号码，想确认一下有没有打错人。结果回拨过去以后正是房某的手机响，他还接了电话，我走到房某面前确认是房某后，就把手机砸在地上，又和房某打起来。我们都是用拳头互相打对方头部，之后被周围的人分开了，这时房某就把我单独叫到旁边，说他刚才不是打电话给我妻子，是要打给我家妹，之后争论了几句就离开现场了，我就让我妻子开车来接我回家了。
六、鉴定意见
贵警院司鉴中心（2015）法临鉴字第268号法医临床学司法鉴定意见书证实：2015年3月9日贵州警官职业学院司法鉴定中心对陈某所受损伤进行鉴定，其因他人钝性外力致右额开放性凹陷性粉碎性颅骨骨折，开颅手术治疗，根据两院、三部《人体损伤程度鉴定标准》第5.1.2c条之规定，该损伤达重伤二级。
七、现场勘验、检查、辨认笔录等
1、关公（索）勘（2015）1号现场勘验笔录证实：2015年1月6日8时许，关岭自治县公安局关索派出所对现场进行勘查，现场位于关岭县关索镇领域KTV门口的路面上，东面距离领域KTV6米，南面通向西包平村方向，西面距离路沿7米，北面通向关岭自治县关索镇天桥方向。距离领域KTV一侧路沿2米处有一长10厘米、宽8厘米不规则的滴落状红色可疑斑迹。距离靠领域KTV一侧路沿20厘米处发现半块普通砌墙用的砖头，该砖头长12厘米、宽7.4厘米，断面不规则，侧面发现有红色可疑斑迹，两处红色可疑斑迹均已提取。
2、现场辨认笔录及照片证实：经朱某辨认，其指出关岭县关索镇领域KTV门口路面一垃圾桶旁就是其用砖头殴打陈某头部的现场。
综合以上证据表明，被告人朱某与他人发生矛盾，手持砖头误将被害人陈某打伤，其损伤系重伤二级的事实有证人张某、赵某、杨某、李某、房某的证言、被害人陈某的陈述、被告人朱某的供述予以证实，并有现场勘验、检查及辨认笔录及贵州警官职业学院司法鉴定中心的法医临床学司法鉴定意见书等证据予以佐证，结合相关书证，认定被告人朱某犯故意伤害罪的事实清楚，证据充分，且公诉机关所举证据经法庭逐项举证、质证，查证属实，被告人对前述证据不持异议，本院对上述事实和证据予以确认。
本院认为，被告人朱某因房某打电话给其妻子，双方发生口角矛盾，朱某未能理智处理，遂从“关岭小吃街”前往领域KTV找到房某等人后，手持砖头误将与房某一起的被害人陈某打伤，致其所受损伤属重伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。关于被害人陈某及其诉讼代理人提出被告人朱某的行为不构成自首的意见。经查，案发后民警电话联系朱某，朱某表示自己到派出所自首，并确已准备去投案或正在投案途中时被公安机关抓获。其归案后积极配合民警调查，并对自己的犯罪事实供认不讳。根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》的规定，应当视为自动投案，并如实供述，具有自首情节，可对其从轻处罚。对被害人及诉讼代理人所提意见，本院不予支持。对被告人朱某的辩护人所提被告人具有自首情节的辩护意见，本院予以采纳。
关于辩护人提出“贵州警官职业学院司法鉴定中心的法医临床学司法鉴定意见程序违反规定，不能作为本案的定案依据”的辩护意见。经查，该份鉴定意见系被害人陈某向关岭自治县公安局提出重新鉴定申请后，由关岭自治县公安局开具委托书作出的鉴定意见，符合法定程序。故该辩护意见，本院不予支持。关于辩护人提出“朱某的行为属激情犯罪”的辩护意见，经查，朱某与房某因手机通话产生矛盾，二人在不同的地点，朱某遂乘车来到房某所在地点，并在现场有观察对方情况等行为，其在打电话到实施伤害行为的时间段，朱某完全具备充分的时间考虑与选择后采取合法方式处理问题。因此，其行为不属于激情犯罪，辩护人所提该辩护意见，本院不予支持。其所提被害人具有过错的辩护意见，经查，陈某在之前与被告人并无矛盾，被害人对本案的引发亦无过错。因此，对辩护人所提该辩护意见，本院不予支持。经本院主持调解，被告人朱某家属与被害人达成赔偿协议，并将赔偿款115000元（不含先前支付的医疗费27000元）存入本院账户用于赔偿被害人陈某的经济损失，陈某对被告人朱某的行为表示谅解，可对被告人酌情从轻处罚。根据被告人朱某的犯罪事实及量刑情节，并经县级以上司法行政机关进行审前调查，适用缓刑对其所居住社区无重大不良影响。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十七条第一款、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（一）项的规定，判决如下：
一、被告人朱某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
二、作案工具砖头半块，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省安顺市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 何 晓
审 判 员 朱怀琼
人民陪审员 李明龙
二〇一五年七月三十日
书 记 员 周 雪