绍兴市上虞区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0604刑初100号
公诉机关绍兴市上虞区人民检察院。
被告人顾国方，男，1959年6月10日出生于浙江省绍兴市上虞区，汉族，初中文化，木工，住绍兴市上虞区。因本案于2016年6月14日被刑事拘留，同年6月24日被逮捕，同年8月11日变更为取保候审。
辩护人周天风，浙江国良律师事务所律师。
绍兴市上虞区人民检察院以绍虞检刑诉［2017］59号起诉书指控被告人顾国方犯故意伤害罪，于2017年2月13日向本院提起公诉。本院即日立案，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。绍兴市上虞区人民检察院指派代理检察员叶沁出庭支持公诉，被告人顾国方及其辩护人周天风到庭参加诉讼。现已审理终结。
绍兴市上虞区人民检察院指控，2016年6月14日上午10时30分许，被告人顾国方与被害人李建良在绍兴市上虞区崧厦镇西华村共建五水共治工程工地，因使用电线问题发生纠纷，双方持木棍互殴，在互殴过程中顾国方持木棍打到李某头部致李某头部受伤。经鉴定，李某的伤势构成重伤二级。
案发后，被告人顾国方经电话传唤主动向公安机关投案，到案后如实供述了上述犯罪事实。
公诉机关认为，被告人顾国方故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人顾国方犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。提请本院对被告人顾国方依法惩处，并建议对被告人顾国方处三年至四年有期徒刑。
被告人顾国方对起诉书指控的事实及罪名没有异议。其辩护人提出的辩护意见是：一、顾国方的行为应当以防卫过当论处。具体分析：1、双方矛盾起因是由被害人发起，而且首先使用工具也是被害人，即被告人顾国方的健康权受到被害人的不法侵害。2、被告人顾国方是在遭受被害人用木头攻击的不法侵害时实施的还击。3、被告人顾国方并非有击打对方头部的故意，其主观是为了保护自身的合法权益不受到侵害，也就是为了防止他人对自己的攻击，且受害人被击中后，顾国方也是立刻停止，并没有继续攻击对方。4、防卫行为明显超过必要限度而造成重大损害，本案被害人构成重伤二级，显然超出了必要的限度。二、具有以下从轻、减轻情节：1、顾国方在事发后接到工地负责人的电话，能主动回到现场，与公安民警去派出所接受询问调查，并如实供述自己的罪行，构成自首。2、顾国方没有犯罪前科，系初犯。3、2016年7月28日双方出具给崧厦派出所的报告时，明确得到了受害人的谅解，并且在庭前已与被害人方某赔偿协议，取得谅解。4、被害人的先行侵害行为是本案伤害罪的起因，被害人有重大过错。综上，本案对社会危害性小，根据被告人的犯罪情节、悔罪表现及个人品行是否有再犯罪的危险，请求法院能对被告人顾国方减轻处罚，处三年以下的刑罚，并适用缓刑。
经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。
另查明，案发后，被告人顾国方与被害人李某就本案损害赔偿达成协议，由被告人支付被害人共计人民币44万元（已全部履行，其中2万元由绍兴市月湖园林建设有限公司垫付），李某对被告人顾国方在本案中的伤害行为表示谅解。
上述事实，由公诉机关、辩护人、被害人提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、被告人顾国方供述，2016年6月14日上午10点半左右的样子，其在工地干活，干活干到一半的时候，同村的李某要把一根电线拿走，其和李某讲不能拿走，否则木工活不能干了，估计李某以为其是要跟工头告状的意思，就骂了其，其就上前去推了李某一把，李某就用电线的插头来打其，被其用手抓住了，接着李某就从地上拿了一根木棍要来打其，其避开了，这时候其火气也上来了，心里有打李某的意思，但没有一定要打他头的意思，其也从地上拿起一根木棍，跟李某对打，打了五六下后，李某力气比较小了，其用力打过去，这一下打过去有点重的，木棍打在李某的木棍上然后顺势下来打在他的头上，就打了这一下。之后，李某就瘫坐在地上，其就没有再打了。
2、证人顾某3证言，2016年6月14日上午11点的时候，其接到家人电话，说其父亲在医院，于是从宁波赶回来，差不多下午1点半的样子到了人民医院，医生说其父亲头上的伤应该是被打的，比较严重，于是其跟村里人了解，有人告诉其是在工地上的时候被别人打的，于是就报了警。
3、证人顾某1证言，2016年6月14日，其在崧厦镇西华村做五水共治工程，大概是上午11时，其和另一工友在钉混凝土的板子，板子有二米七多高，听到板子另一面顾国方在与李某说话争吵，顾国方是做木工的，想借用李某“打水”用的电线，李某不借，他们就因为这个事情争吵起来。但具体吵什么东西也听不太清楚。后来快到吃饭时间了，其从工地走出来的时候看到李某坐在板子上面，顾国方在北面不远的工地上，后来，李某自己走到自己家里去了，顾国方和工友一起去吃饭了。
4、证人田某,4证言，2016年6月14日上午十点半左右，其在崧厦镇西华村的污水处理工地的池里面干活，听到池外面有人在吵架，因为其是外地人，听不懂吵的内容，好像是一个姓李的和姓顾的，姓李的要把抽水线之类的工具拿走，姓顾的不让拿走，还说如果他拿走，要叫领导过来，后面他们就开始吵。吵了一会后，其就出去看看情况怎么样，其看见姓顾的工人还在干活，姓李的工人坐在一块木板上，当时他们都没有说话，姓李的工人的帽子都掉在地上了，于是其就把帽子捡起来给他戴上，让他休息会。大概过了3分钟，姓李的工人就先回去了，之后到了11点，大家就一起下班回家吃饭了。大家一起干活有一个多月了，平时他们俩没有什么矛盾。
5、证人顾某2证言，其是李某的配偶，李某于2016年6月14日做了开颅手术，手术还算成功，之后就一直昏迷状态，直到6月19日才苏醒过来，醒来之后连自己的名字也记不起，以前的事情记不起来了。
6、证人陈某证言，2016年6月14日工地上有两个工人打架，打架的时候其没有在，下午两点左右，民警到了工地，问其有没有顾国方的电话，其就打电话给顾国方，说“你怎么打架了，现在派出所民警来了，你马上到工地上来一下”，之后过了十分钟，顾国方就来了。民警问顾国方有没有打架，顾国方就回答是和李某打架了，还说用工地上的方木打的。
7、被害人李某陈述，其记不起来为什么会在医院，也不记得2016年6月14日发生了什么事情。
8、现场勘验检查工作记录、检查笔录及照片，证实案发现场地点及环境。
9、法医学人体损伤程度鉴定意见书及照片，证实被害人李某外伤致急性硬膜下血肿，脑挫裂伤，行手术治疗，颅骨骨折，颧弓骨折，其损伤构成重伤二级。
10、抓获经过、情况说明，证实西华村五水共治管理人员陈某在民警询问下，电话联系顾国方，让其返回工地说明情况，后顾国方回到工地，接受民警询问，直至被民警传唤到派出所。
11、扣押决定书及扣押清单，证实公安机关从顾国方处扣押木棍二根。
12、病历资料及照片，证实被害人李某受伤及治疗情况。
13、户籍证明，证实被告人顾国方的基本身份情况及其已达完全刑事责任年龄。
14、调解笔录、收条、刑事谅解书，证实双方已达成赔偿协议，已进行了赔偿，且被害人对被告人顾国方的行为表示谅解。
15、情况说明，证明被告人对庭审时的回答作了补充说明。
上述证据相互印证的部分，本院予以确认。
本院认为，被告人顾国方故意伤害他人身体，致人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人顾国方明知他人报警，仍主动返回现场，并在司法机关未确定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查询问时，主动交代并如实供述自己的罪行，属自首，可依法对其减轻处罚。本案系民间纠纷引起，且被告人顾国方已就赔偿问题与被害人达成和解，并已按约付清赔偿款，取得被害人谅解，均可对其酌情从轻处罚。被告人顾国方持凶器伤害他人，可酌情从重处罚。根据被告人顾国方的犯罪情节和悔罪表现，可宣告缓刑。采纳辩护人提出的被告人具有上述从轻、减轻处罚情节及适用缓刑的意见。至于辩护人提出构成防卫过当的意见，本院认为，从双方争吵、打斗的全过程看，双方系因电线使用问题发生争吵，被告人遂推了被害人一把，继而双方均持木棍互相打斗，被告人顾国方在具有回旋余地的情况下不予躲避，明知自已的行为会发生伤害的结果，仍然实施暴力斗殴对抗，击中对方头部，致被害人受伤，不符合防卫过当，对辩护人上述辩护意见不予采纳。公诉机关的量刑意见基本适当。综上，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人顾国方犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）；
二、已扣押在绍兴市公安局上虞区分局的木棍两根，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡 燕
人民陪审员 王水堂
人民陪审员 胡岳夫
二〇一七年三月十日
书 记 员 朱佳燕
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人或正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。