河南省鹤壁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫06民终1098号
上诉人（原审原告）：常志江，男，1963年9月28日出生，汉族。
委托诉讼代理人：周乃津，鹤壁市淇滨区黎阳街道法律服务所法律工作者。代理权限为一般代理。
被上诉人（原审被告）：朱云华，女，1972年2月21日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）：靳志轩，男，1996年5月10日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）：靳某。
法定代理人：朱云华，女，1972年2月21日出生，汉族。系被上诉人靳某之母。
上诉人常志江因与被上诉人朱云华、靳志轩、靳某建设工程施工合同纠纷一案，不服鹤壁市淇滨区人民法院（2014）淇滨民初字第1829号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月26日立案后，依法组成合议庭，于2016年8月3日公开开庭进行了审理。上诉人常志江及其委托诉讼代理人周乃津、被上诉人朱云华、靳志轩及被上诉人靳某的法定代理人朱云华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
常志江上诉请求：1、一审法院认定上诉人常志江与被上诉人朱云华、靳志轩、靳某争执的建筑面积错误。按决算面积，常志江与靳海岭签订建设合同总价款应为871105.4元。2、靳海岭没有全面履行完合同。靳海岭在后续工程中的5-8号楼室内地面未做、地下车库跑道未做、5-8号楼及地下车库散水未做、5-8号楼阁楼未做内外粉刷、车库上面回填土未做、车库上面面层未做和验收后的后期维修未做。被上诉人的证据一、二系复印件，上诉人不认可，且是孤证，无其他证据佐证、印证，不应作为证据使用。假如对账单真实，也是不全面的。原审判决依据证据一、二对工程量认定的事实是错误的。请求：1、撤销原审判决，依法支持常志江诉讼请求或发回重审。2、上诉费用由被上诉人承担。
被上诉人朱云华答辩称：2014年3月29-30日决算，常志江的监理、技术人员等在政府部门监管下对账，建筑面积15853.43平方米，地下车库2965.64平方米。一审法院据此判决正确。上诉人一审举证都是自己单方证据且没有经过靳海岭认可，如果靳海岭有未完工工程，在政府部门监管下对账的时候上诉人常志江也不会认可。对于证据一、二是复印件上诉人不认可，当时五方对账时，每方都有一份原件和一份复印件，上诉人的上诉理由不能成立。
被上诉人靳志轩答辩称：同朱云华意见。
常志江向淇滨区人民法院起诉请求，2012年9月15日靳海岭与常志江签订建筑施工合同，靳海岭分包绿城花园小区5-8号楼后期工程。2013年春节前，靳海岭领取工程款后未向工人发放工资，导致工人多次到市政府上访，后在政府协调下，常志江代靳海岭向工人发放工资439121元。双方合同约定总造价858296.48元。靳海岭实际完成工程量合款635494.48元，已领取472000元，加上常志江代发的工资款439121元，常志江超付工程款275626.52元。现靳海岭已经死亡，其继承人为朱云华、靳志轩、靳某。请求判令三被告返还常志江工程款275626.52元，诉讼费用由朱云华、靳志轩、靳某承担。
淇滨区人民法院认定事实：2012年9月15日常志江（甲方）与靳海岭（乙方）就绿城花园小区5-8号楼和地下车库（北车库）土建后期工程签订一份承包《协议书》，主要约定，“……三、工期：35天。四、价格：车库每平方米37元，按每平方米50元（按建筑面积计算）。五、按图纸所示主体封顶的后期工程（土建工程）。六、甲方职责：一切建筑用的材料、工人住宿，负责验收质量。七、乙方职责：工人进入工地必须服从甲方管理，搞好安全教育，工地所需一切工具、龙门架、吊兰等一切归乙方自备，费用自理。1、秋天不放假，照常施工，延误一天罚款1000元；2、延误公司制定进度，每天罚款1000元；3、工人工资发到工人手中，如上访告状由乙方承担责任，罚款5000元-10000元。八、结算方式：按建筑面积计算，地下室全算，阳台全算，坡屋顶不算。九、付款方式：施工期间可借款，内外粉、地面、楼梯、散水做完后付工程量的70%，验收后一星期付25%，质保金5%一年内付清（验收之日计算）。十、工地如发生工伤事故，一切费用由乙方承担。……”
施工过程中，常志江陆续向靳海岭支付工程款472000元（含王金岭领取的17500元）；2013年春节前，因靳海岭拖欠工人工资，造成部分工人信访，经政府部门协调，常志江代替靳海岭发放工人工资439121元，靳海岭承诺：如果常志江给其工人发工资发超了，同意从其材料款中扣除。
2014年3月25日靳海岭死亡。靳海岭之妻朱云华以常志江欠付工程款为由拒付材料款。在政府部门组织下，常志江的委托代理人常志海和朱云华的委托代理人朱云科于2014年3月29日、30日就《协议书》确定的工程量进行了结算：5-8号楼应结算面积为15853.43平方米，地下车库应结算面积为2965.64平方米。
靳海岭死亡后，其第一顺序继承人即朱云华、靳志轩、靳某提起诉讼，要求常志江给付涉案工程所欠钢材款。（2014）淇滨民初字第981号判决书判决常志江给付朱云华、靳志轩、靳某钢材款238423元，该判决现已发生法律效力。
淇滨区人民法院认为，常志江与靳海岭作为涉案工程的发承包方，均无相应建筑施工资质，双方签订的《协议书》违反了法律、行政法规的强制性规定，应认定协议无效。协议虽属无效，但双方仍应参照协议约定的计价方法结算工程价款。据双方于2014年3月29日、30日核算的协议约定的工程总量，工程总价款应为15853.43平方米×50元＋2965.64平方米×37元＝902400.18元。由此可以认定靳海岭完成的工程量应得工程款为902400.18元。此款额与常志江已支付的工程款472000元和代发的工人工资439121元相折抵，常志江已向靳海岭超付工程款8720.82元。此款，朱云华、靳志轩、靳某作为靳海岭的财产继承人依法应当返还。对常志江诉请中超出的部分，不予支持。
常志江主张因靳海岭有部分工程量未完成，绿城花园小区建设方鹤壁市朝阳房地产开发有限公司扣除的人工费69902元应抵作靳海岭领取的工程款。因常志江所提供的证据并不足以证明鹤壁市朝阳房地产开发有限公司扣款的事实，且常志江与靳海岭在《协议书》中对此亦无约定，对常志江该主张，不予采纳.对于靳海岭未完成的工程量项目及金额因常志江所举证据不足，不予支持。朱云华、靳志轩、靳某辩称，除《协议书》约定的工程内容外，靳海岭另有增加的施工项目，合款86700元。对此，朱云华、靳志轩、靳某仅提供证据复印件一份，该证据无形成时间、亦无常志江和靳海岭的签字确认，不能证明其抗辩主张，对朱云华、靳志轩、靳某该抗辩意见，不予采纳。关于朱云华、靳志轩、靳某主张的靳海岭向朱录支付工伤赔偿款134100元应由常志江支付的抗辩意见，依据《协议书》中“工地如发生工伤事故，一切费用由乙方承担”的约定，亦不予采纳。
淇滨区人民法院判决：一、朱云华、靳志轩、靳某在继承遗产范围内清偿常志江工程款8720.82元，于判决生效之日起十日内履行完毕；二、驳回常志江的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5746元，由常志江负担5564元，朱云华、靳志轩、靳某在继承遗产范围内负担182元。
本院二审期间，上诉人常志江围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。
证据一、《建设工程造价审核报告》豫金元工结（2013）第10-1号，该证据证明5-8号楼建筑面积每栋楼都减少了30.108平方米，共计120.432平方米。
证据二、《施工监理日记》证明有些后期工程靳海岭没有做。
被上诉人经质证认为，上诉人所提交的证据与本案无关，账对过了，当时对账，淇滨区信访局、钜桥镇政府、长江路办事处、住建局、劳动局五个政府部门监管，双方技术人员对账后常志江的技术员进行了实际测量。
本院认为，上诉人常志江所提交的证据无法印证其所证明的目的，且被上诉人亦不认可，对该证据的证明力不予确认。对当事人二审争议的事实，本院认定的基本事实同一审法院认定的事实一致。
本院认为，关于上诉人常志江所提出的被上诉人的施工面积不实，被上诉人所提交的对账证据系复印件，常志江不认可，且是孤证，无其他证据佐证、印证，不应作为证据使用的上诉理由。本案中，上诉人常志江与靳海岭签有施工协议书，双方对施工的地点、工程质量、工期、价格、结算方式及付款方式等均有明确的约定。靳海岭死亡后，双方因施工工程款发生争议，经淇滨区政府相关部门组织其双方进行为期两天的对账，参与对账的人员不仅有当事人，还有建筑方面的技术人员，双方分别签署一份5#-8#楼后期粉刷工程结算单、一份地下车库结算单，其中，5#-8#楼后期粉刷工程结算单的施工面积为15853.43㎡，施工协议书约定价格为每平方米50元，计算为792671.5元，双方参与对账的委托人分别签字。该份5#-8#楼后期粉刷工程结算单虽为复印件，但经庭审调查以及对其他证据的核实，其内容的真实性、关联性、合法性应当予以确认。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，上诉人常志江对该份5#-8#楼后期粉刷工程结算单不予认可，但其所提交的证据并不能证明其上诉的主张，上诉人常志江的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，上诉人常志江的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5434.4元，由常志江负担。
本判决为终审判决。
审判长 翁煜明
审判员 王宏春
审判员 甄瑛歌
二〇一六年十月十八日
书记员 王 琦