福建省龙岩市新罗区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽0802民初6404号
原告:福建省龙岩市金茂置业有限公司，住所地福建省龙岩市新罗区西陂街道人民西路55号（裕福国际）3幢4-6层05F，统一社会信用代码9135080079609710XL。
法定代表人：曾新锡，董事长。
委托诉讼代理人：郭柳柳，福建远大联盟（龙岩）律师事务所律师。
被告：郑东海，男，1982年10月20日出生，汉族，居民，住福建省泉州市泉港区荷池社区瓦厝***号，现住福建省龙岩市新罗区，
第三人：福建省惠五建设工程有限公司，住所地福建省泉州市惠安县螺城镇新霞社区世纪大道东侧危房改造安置工程C区15号楼320、303室，统一社会信用代码9135052115622043XN。
法定代表人：张佳伟，董事长。
原告福建省龙岩市金茂置业有限公司（以下简称金茂公司）与被告郑东海、第三人福建省惠五建设工程有限公司（以下简称惠五公司）建设工程施工合同纠纷一案,本院于2017年9月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告金茂公司的委托诉讼代理人郭柳柳，被告郑东海到庭参加诉讼。第三人惠五公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
金茂公司向本院提出诉讼请求：判令郑东海向金茂公司返还工程款124977元，并支付从起诉之日起至款还清之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的资金占用利息。事实与理由：2011年12月30日,金茂公司与第三人惠五公司签订《建设工程施工合同》一份，合同主要约定：金茂公司将位于龙岩市莲南路南侧121地质队旁的金茂天马明珠建设工程（以下简称天马明珠工程）发包给惠五公司。惠五公司承建后，又将水电工程的劳务作业分包给郑东海。2015年02月02日，惠五公司因自身原因无法继续施工，金茂公司、惠五公司、郑东海三方约定：天马明珠工程由金茂公司代为管理施工现场、工程款项支付等工作，工程的相关责任仍由惠五公司承担，以及同意天马明珠工程项目水电工程继续由郑东海施工班组施工。因郑东海施工班组未按施工图纸、施工合同及国家相关验收标准进行施工完善，2015年12月25日金茂公司与郑东海签订《关于金茂天马明珠水电未完成工程量审核协议书》一份，该协议主要约定：1.郑东海施工班组同意退场，对未完成工程量的审核由第三方（有资质单位）进行审核，双方按审核结果结算；2.金茂公司、郑东海如果对第三方审核结果如有疑义，可自行委托有资质咨询公司重新进行复审，最终由两家审核结果综合价进行结算；3.若金茂公司已支付的工程进度款，超出郑东海已施工的工程结算款，郑东海需支付金茂公司相应工程款差额，若郑东海不支付，金茂公司有权追究郑东海相应法律责任。2017年5月8日，金茂公司委托福建昇华工程造价咨询有限公司龙岩分公司就天马明珠工程水电安装（辅材、人工）部分班组工程量进行审核，根据该审核意见：水电班组退场前已完成工程量的造价认定为：32277320元*0.7137=2339023元（不含因验收不合格需整改部分的返工费用，即人工、材料、机械费）。另有，金茂公司就天马明珠工程共向郑东海预付工程款2464000元。根据金茂公司与郑东海的约定，金茂公司向郑东海多支付的2464000元-2339023元=124977元，应由郑东海返还给金茂公司。对因郑东海未完成部分、需要整改部分等需要返工、增加的费用，金茂公司保留追究其责任的权利。
郑东海辩称，2015年1月20日前的193.55万元是金茂公司转给惠五公司，惠五公司再转给发包老板叶伟，叶伟再全款转给其的。金茂公司多付的款应该由金茂公司先起诉惠五公司，惠五公司再起诉叶伟，叶伟再来找其结算，多还少补。其同意福建昇华工程造价咨询有限公司龙岩分公司进行鉴定，但金茂公司不应该直接诉请其返还这笔款。
惠五公司未作答辩。
本院经审理认定事实如下：2011年12月30日,金茂公司与第三人惠五公司签订《建设工程施工合同》一份，合同主要约定：金茂公司将位于龙岩市莲南路南侧121地质队旁的天马明珠工程发包给惠五公司。惠五公司承建后，又将水电工程的劳务作业分包给郑东海。2015年2月2日，惠五公司因故无法继续施工，案外人叶伟代表惠五公司与郑东海、金茂公司签订《天马明珠水电工程移交协议书》一份。三方在该协议书约定惠五公司委托金茂公司代为管理施工现场、工程款项支付等工作，项目相关责任仍由惠五公司承担，并达成主要协议如下：（一）三方同意“天马明珠”项目水电工程继续由郑东海施工班组施工；（二）后续工程款项由金茂公司直接支付至郑东海；（三）郑东海保证后续工程的施工、验收、交付使用等工作；（四）前期未完善或不合格部分由郑东海无条件整改；（五）后续工程根据金茂公司节点支付确认单支付工程进度款项，其中业内资料整理0.5元／㎡由金茂公司直接支付，电缆项目调整为1.5元／㎡；（六）工程主材、辅材区根据原金茂公司、惠五公司双方合同约定；（七）郑东海负责收集相关资料，提供至水电资料员；（八）前期工程款项费用问题由惠五公司与郑东海自行协商。三方同时还约定各方的责任，其中金茂公司应按时支付相关费用，配合郑东海提供相关资料；惠五公司同意按上述条款移交水电工程；郑东海保证已施工各个分部分项工程的完善、整改，保证后续工程的正常施工及工程按期验收、交付使用等。2015年7月24日，金茂公司与郑东海签订《补充协议》一份，因项目进入全面收尾工作，但现场尚有相当一部分水电工作未按施工图纸、施工合同及国家相关验收标准进行施工完善。据不完全统计，经协议双方及惠五公司协商后，就后期工程款项的支付分配达成十项意见，并约定若郑东海无法在金茂公司要求的时间内进场施工，则金茂公司有权进行处罚，逾期严重时金茂公司可以更换施工班组，相应费用从郑东海施工班组工程款中扣除。该补充协议惠五公司副总经刘文东作为见证人签字。
2015年12月25日，金茂公司与郑东海(水电施工班组)签订《关于金茂天马明珠水电未完成工程量审核协议书》一份。郑东海(水电施工班组)同意退场，针对本项目水电工程未完成工程量（遗漏项目、整改项目、隐蔽项目、施工错误项目等）的审核意见，经双方协商后达成主要意见：1.对未完成工程量的审核由第三方（有资质单位）进行审核，双方按审核结果结算；2.金茂公司、郑东海如果对第三方审核结果如有疑义，可自行委托有资质咨询公司重新进行复审，最终由两家审核结果综合价进行结算；3.双方对最终结算总价确认后，根据已付款情况，计算差价，三天内在建设主管部门监督下支付给对方；…5.若金茂公司已支付的工程进度款，超出郑东海已施工的工程结算款，郑东海需支付金茂公司相应工程款差额，若郑东海不支付，金茂公司有权追究郑东海相应法律责任。
2017年5月8日，金茂公司委托福建昇华工程造价咨询有限公司龙岩分公司就天马明珠工程水电安装（辅材、人工）部分班组工程量进行审核，主要审核意见：已完工程量的工程造价404万元，总工程量工程造价566万元，已完工程量的工程造价与总工程量工程造价占比71.37%，原水电班组包干价30元／㎡、总建筑面积109244㎡，水电班组退场前已完成工程量的造价认定为32277320元（30元／㎡*109244㎡）*71.37%=2339023元（不含因验收不合格需整改部分的返工费用，即人工、材料、机械费）。另有，金茂公司就天马明珠工程共向郑东海预付款项246.4万元，故金茂公司以超额支付124977元为由，请求判如所请。
另查明，梁细细诉郑东海、惠五公司、第三人金茂公司劳务合同纠纷一案，本院于2017年4月24日作出（2017）闽0802民初360号判决，该判决书确认：从2012年10月起至2014年12月期间，惠五公司通过其法定代表人张佳伟及叶伟的银行账户向郑东海支付201万元。从2015年2月5日起至2015年10月21日期间，金茂公司将应支付的款项先支付至惠五公司，再由惠五公司通过其公司及法定代表人张佳伟的银行账户向郑东海支付51.9万元。庭审中，郑东海确认收到252.9万元。该判决已发生法律效力。
本院认为，金茂公司与惠五公司就案涉天马明珠工程签订的《建设工程施工合同》，系双方当事人真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。根据经金茂公司、惠五公司、郑东海三方于2015年2月2日协商形成的《天马明珠水电工程移交协议书》内容可知，金茂公司仅实施代为管理施工现场，工程款项支付等工作、项目相关责任仍由惠五公司承担。该协议第（八）项明确“前期工程款项费用问题由惠五公司与郑东海自行协商”，金茂公司仅就接代管后的水电工程的后续工程款具有直接支付郑东海的义务。由于郑东海不能按金茂公司的工程进度和要求施工，双方协商同意郑东海退场，2015年12月25日双方就水电未完成工程量协议委托第三方审核。经金茂公司自行委托福建昇华工程造价咨询有限公司龙岩分公司就天马明珠工程项目未完成工程量（遗漏项目、整改项目、隐蔽项目、施工错误项目等）进行审核后，虽郑东海对金茂公司自行委托审核结果不持异议，但对于工程款的结算问题，由于业主金茂公司与郑东海对前期工程款的结算没有合同依据，因此，金茂公司仅能就代管2015年2月2日之后超付的工程款有权向郑东海主张权利，无权对整个工程款的结算向郑东海主张权利。对于金茂公司提出诉请依据的《关于金茂天马明珠水电未完成工程量审核协议书》中关于“若金茂公司已支付的工程进度款，超出郑东海已施工的工程结算款，郑东海需支付金茂公司相应工程款差额，若郑东海不支付，金茂公司有权追究郑东海相应法律责任”的约定，并未经惠五公司同意和授权。因此，金茂公司以此为据主张直接与郑东海结算工程款，未经惠五公司同意和授权，违反合同相对性原则。诉讼中，金茂公司亦未举证证明该公司于2015年2月2日接管后，超付郑东海工程进度款的情况，应承担举证不能的法律后果。因此，金茂公司的诉讼请求，本院不予支持。惠五公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自愿放弃诉讼权利，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第第四十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：
驳回福建省龙岩市金茂置业有限公司的诉讼请求。
案件受理费2799元，减半收取计1399.5元，由福建省龙岩市金茂置业有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。
审 判 员 黄 玉 海
二〇一七年十一月十六日
法官助理 廖 晓 红
书 记 员 饶珊(代)
书 记 员 黄敏(代)
附主要法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。