安徽省合肥市包河区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）皖0111刑初324号
公诉机关合肥市包河区人民检察院。
被告人史贤虎，男，1974年4月25日出生，汉族，初中文化程度，户籍所在地安徽省岳西县。2017年11月27日因涉嫌犯合同诈骗罪被合肥市公安局包河分局刑事拘留，同年12月27日经合肥市包河区人民检察院批准，次日被执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。
辩护人翟飞彬、夏满流，安徽皖都律师事务所律师。
被告人黄典平，男，1963年3月26日出生，汉族，高中肄业，户籍所在地安徽省肥西县。2017年11月27日因涉嫌犯合同诈骗罪被合肥市公安局包河分局刑事拘留，同年12月27日经合肥市包河区人民检察院批准，次日被执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。
辩护人程光胜，上海善达律师事务所律师。
合肥市包河区人民检察院以包检公诉刑诉[2018]308号起诉书指控被告人史贤虎、黄典平犯合同诈骗罪，于2018年5月3日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院依法适用简易程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。合肥市包河区人民检察院指派检察员郜某出庭支持公诉，被告人史贤虎及辩护人夏满流、被告人黄典平及辩护人程光胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
合肥市包河区人民检察院指控：
2015年2、3月份期间，被告人史贤虎因资金周转困难，经与被告人黄典平共谋，两人共同以安徽京徽建设工程有限公司为幌子，虚构公司已经取得承建合肥绿地海德公馆项目或绿地北城项目的事实，与他人签订劳务承包协议，骗取工程保证金385000元。具体犯罪事实如下：
1、2015年2月10日，在合肥市包河区独秀园小区内的安徽京徽建设工程有限公司内，被害人凡标与黄典平签署了绿地海德公馆劳务承包协议，后凡标通过现金支付和向黄典平提供的银行卡转账的方式支付合同保证金90000元；
2、2015年2月13日，在合肥市包河区独秀园小区内的安徽京徽建设工程有限公司内，被害人袁某和史贤虎签订了绿地海德公馆项目的劳务承包合同，后同年2月15日和3月10日分两次，共计转账100000元到史贤虎的银行账号内；
3、2015年2月14日，被害人倪某通过银行转账的方式向史贤虎提供的银行账户转账工程保证金100000元，并于同年2月16日在合肥市个饭店内与周某一起和史贤虎签署了绿地海德公馆劳务承包合同；
4、2015年3月12日，在合肥市包河区盛煌酒店包间内，被害人宋某与黄典平签订了合肥绿地北城项目的劳务承包协议，同年3月16日宋某向黄典平提供安徽京徽建设工程有限公司账户转账和现金支付的方式支付工程保证金100000元，后史贤虎以利息的名义返还宋某5000元。
公诉机关据此认为，被告人史贤虎、黄典平以非法占有为目的，在签订合同过程中，采取虚构事实，隐瞒真相的方式，骗取对方财物，涉案总金额385000元，数额巨大，二人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以合同诈骗罪追究其刑事责任。提请本院依法惩处。
庭审中，被告人史贤虎、黄典平对公诉机关的指控均无异议。被告人史贤虎辩护人提出被告人史贤虎主动投案，如实供述，应当认定为自首情节，依法应从轻、减轻处罚。被告人史贤虎的近亲属在案发后积极退赃，应酌情从轻处罚。本案属于经济类犯罪，被告人史贤虎没有前科、劣迹，主观恶性不大，社会危害性不大，有悔罪表现。综上，建议对被告人史贤虎判处缓刑。
被告人黄典平辩护人提出被告人黄典平主动投案，如实供述，是自首。被告人黄典平一贯忠厚老实，表现良好，没有劣迹，系初犯、偶犯，且主观恶性不大。被告人黄典平对本案的诈骗金额没有拿一分钱，只是出于意气，听从史贤虎安排实施犯罪。被告人黄典平认罪态度很好，督促史贤虎积极的退赃，愿意交纳罚金。综合本案的事实和证据，应对被告人黄典平适用缓刑。请求法庭给被告人黄典平一次改过的机会。
经审理查明：公诉机关指控被告人史贤虎、黄典平犯罪事实成立。
另查明：案发后，被告人史贤虎、黄典平均系接公安民警电话传唤后到案，并如实供述其犯罪事实。
再查明：案发后，宋某已经收到史贤虎亲属退赔10万元，并出具谅解书。本案在侦查阶段，被告人史贤虎亲属主动向公安机关退缴赃款19万元。本案在审理期间，被告人史贤虎、黄典平亲属主动向本院退缴赃款7万元、3万元。
上述事实，有公诉机关提供经庭审质证的户籍信息、到案经过、收条、谅解书、缴款凭证、情况说明、公司设立、变更登记工商登记材料、工程承包合同等书证；证人黄某、蔡某、周某；被害人凡标、倪某、宋某、袁某的陈述；被告人史贤虎、黄典平的供述；辨认笔录等证据在卷为证，足以认定。
本院认为：被告人史贤虎、黄典平以非法占有为目的，在无履行能力的情况下与他人签订虚假合同，骗取他人钱款385000元，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控被告人史贤虎、黄典平的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人史贤虎、黄典平作用基本相当，不宜区分主从犯。被告人史贤虎、黄典平均系接公安民警电话传唤后到案，并如实供述其犯罪事实，是自首，依法可予以从轻或减轻处罚。被告人史贤虎、黄典平归案后已退赔被害人全部损失，并取得部分被害人谅解，可酌情从轻处罚。综合本案各量刑情节，决定予以二被告人减轻处罚，并适用缓刑。二被告人辩护人提出与以上相同的意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第四款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百六十五条第二款之规定，判决如下：
一、被告人史贤虎犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年零六个月，缓刑三年，并处罚金三万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人黄典平犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年零六个月，缓刑三年，并处罚金三万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、退缴在案被告人违法所得发还相关被害人；涉案未随案移送的查封、扣押、冻结的财物及孳息，由查封、扣押、冻结机关负责处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李莉
人民陪审员 李萍
人民陪审员 吴燕
二〇一八年六月二十一日
书 记 员 阮容
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百三十四条第四款人民法院作出的判决生效以后，有关机关应当根据判决对查封、扣押、冻结的财物及其孳息进行处理。对查封、扣押、冻结的赃款赃物及其孳息，除依法返还被害人的以外，一律上缴国库。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第三百六十五条第二款涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。