江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏09民终4509号
上诉人（原审原告）：李晓东，男，1969年12月17日生，汉族，住江苏省滨海县。
被上诉人（原审被告）：济南康乐葆贸易有限公司，住所地在山东省济南市历下区泉城路362号彩云商厦12层A-4-1。
法定代表人：杨世万，该公司董事长。
上诉人李晓东因与被上诉人济南康乐葆贸易有限公司（下称康乐葆公司）网络购物合同纠纷一案，不服江苏省滨海县人民法院（2016）苏0922民初905号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人李晓东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李晓东上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持上诉人的一审诉讼请求。事实和理由：1.被上诉人并未证明批准文号“国食健字G200050028”的保健食品和案涉的“唐巢蜂胶软胶囊”为同一产品。被上诉人对案涉商品所宣传的功能、适宜人群及用途无事实依据。被上诉人对案涉商品所作的“淘宝销售第一”宣传，但未对真实性证明。一审对被上诉人故意向上诉人邮寄废弃纸袋、宣传册的行为没有进行确认。2.被上诉人无法提供证明其宣传内容真实、合法，一审应依据广告法认定被上诉人构成虚假广告。被上诉人用纸袋、宣传册冒充发货单产品，属于恶意欺诈上诉人的行为。
康乐葆公司未作答辩。
李晓东向一审法院起诉请求：判令康乐葆公司增加赔偿已付购物价款3倍的损失10560元，并承担本案诉讼费用及公告费用。
一审法院认定事实：康乐葆公司在淘宝网店开设了唐巢旗舰店。2015年12月26日，康乐葆公司在淘宝网页面促销“[免费领券]【调三高降血糖】【买二送别致野花蜜】唐巢蜂胶软胶囊360粒*2瓶量贩装增强免疫力（每个ID限购20件）”产品，李晓东于当日11时22分以其淘宝账号“xlxlzl”下单购买该款产品20件，并付款7520元。同日，康乐葆公司承诺通过申通快递（单号为227254805879）向李晓东发货，2015年12月31日，康乐葆公司告知李晓东“之前的那个货发错了我们又给您补发一份单号是227254805919”，2016年1月1日，李晓东收到快递（单号为227254805919）验货后发现康乐葆公司所寄物品为纸袋和宣传单，而非其所购蜂胶，遂请申通快递员签字证实后签收了该货物。2016年1月4，在李晓东以“收到商品与描述不符”为由，提出“不退货仅退款”申请。同日，康乐葆公司同意了李晓东的退款申请，并将全部货款返还给李晓东。
一审法院另查明，康乐葆公司涉案产品在在宣传界面上还有适用于“肠胃不适”、“免疫力低下者”、××患者”、“内分泌失调者”、××”字样的宣传。涉案产产品外包装有保健食品蓝帽标志、GMP、中国保健食品标识，该产品批准文号为国食健字G20050028，食品许可证号为鲁卫食证字（2007）第370000-000372号。
一审法院认为，民事活动应当遵守诚实信用原则，当事人行使权利必须符合法律规定。本案双方系基于网络购物平台产生的交易，康乐葆公司在淘宝网站宣传销售产品，李晓东下单购买并支付相应价款，双方买卖合同成立。
本案争议焦点为康乐葆公司是否实施虚假宣传以及是否实施了虚假发货的欺诈行为：
（一）康乐葆公司是否实施了虚假宣传
涉案产品蜂胶软胶囊系保健品，生产商为威海紫光科技有限公司，受托生产企业为威海紫光生物科技开发有限公司，经销商为康乐葆公司，该产品有批准文号、食品卫生许可证号等，亦印有保健食品的蓝帽标识、以及GMP等标识。因此根据现有证据，可认定涉案产品是经过国家审批的食品，质量合格，并不存在不适合宣传销售的情形。
根据《中华人民共和国食品安全法》第78条规定“保健食品的标签、××预防、治疗功能，内容应当真实，与注册或者备案的内容相一致，载明适宜人群、功效成分或者标志性成分及其含量等，并声明‘本品不能代替药品’”。本案中，康乐葆公司在其产品宣传界面中以图片形式宣传蜂胶软胶囊适用人群（××患者、××、××患者等），并未违反法律规定。李晓东主张“该商品在网页上描述的‘调三高降血糖’亦存在诱导消费者购买”，一审认为，李晓东作为消费者在购买商品时享有自主选择权和决定权，其购买涉案商品亦应尽到谨慎注意义务，涉案商品的包装及宣传界面均显示该产品是保健品，且康乐葆公司也仅仅宣传该保健食品适用人群，并未宣传其治疗功效，在此情形下李晓东仍花费巨款购买大量涉案商品，应视为其是在排除误导因素后作出的自主选择。
一审庭审中，李晓东未能举证证明涉案产品的包装标签、××预防、治疗功能的宣传，亦未能举证证明康乐葆公司因销售涉案商品存在虚假宣传而被有关行政机关予以行政处理。综上，李晓东未能提供证据证明康乐葆公司存在虚假宣传的行为。
（二）康乐葆公司是否实施了虚假发货的欺诈行为
民法上的欺诈，是指一方通过隐瞒真实情况或者告知虚假情况，使对方陷入错误认识，并依据该错误认识作出的意思表示。本案中，李晓东收到货物后，随即当着申通快递员面进行验货的，发现货不对板，并在快递员确认后，予以签收。蜂胶胶囊与纸袋、宣传册等有质的区别，是能被大众所区别的，康乐葆公司并没有以纸袋、宣传册冒充蜂胶胶囊以使李晓东陷入错误认识的故意，仅能说明康乐葆公司未按约发货，或发错了货。
根据法律规定，出卖人应当履行向买受人交付标的物的义务，康乐葆公司未按约发货，李晓东可要求康乐葆公司继续履行合同义务，也可要求退货并赔偿损失。本案中，李晓东选择了退款并要求康乐葆公司按照消法第五十五条规定承担已付购物价款3倍的赔偿，康乐葆了公司同意了李晓东的退款，并将货款返还，双方之间的买卖合同已解除。至于李晓东要求3倍购物价款的赔偿，因未能举证证明康乐葆公司存在欺诈行为，对该诉讼请求不予支持。李晓东要求康乐葆公司承担公告费的诉讼请求于法无据，一审法院亦不予支持。一审法院遂判决驳回李晓东对康乐葆公司的诉讼请求。一审案件受理费64元，减半收取32元，由李晓东负担。
本院二审期间，上诉人李晓东提交了国食健字G200050028保健食品的基础信息查询页打印件，查询显示批准文号国食健字G200050028名下的产品名称为蜂胶胶囊，申请人为威海紫光科技园有限公司。
本院二审查明的其余事实与一审法院查明的事实一致，对一审查明的事实，本院予以确认。
本院认为，民事活动应当遵循诚实信用原则。康乐葆公司在网络上销售商品，李晓东下单并支付价款，双方之间买卖合同关系成立。后李晓东以收到的系废纸和宣传单而非蜂胶产品为由与被上诉人发生争议，并申请不退货仅退款，经天猫网络平台客服介入后，康乐葆公司退还了货款，双方之间买卖合同已解除。
关于本案康乐葆公司是否存在虚假宣传问题。本案双方交易的商品为唐巢牌蜂胶胶囊产品，产品名称为“蜂胶胶囊”，由威海紫光科技园有限公司委托生产。该商品的产品名称、生产厂家等信息与国食健字G200050028所批准的保健食品信息一致，故应认定案涉商品的批准文号为国食健字G200050028。李晓东虽对案涉唐巢蜂胶胶囊商品的批准文号为国食健字G200050028持有异议，但未提供证据证实其异议，故本院不予采信。本案康乐葆公司在页面中宣传了该保健食品的适用人群，并未宣传其治疗功效，李晓东称康乐葆公司存在宣传商品功效行为与客观事实不符。李晓东上诉认为康乐葆公司对案涉商品所作的适宜人群及用途宣传无事实依据，但未能提供证据证明，对此本院不予采信。
关于康乐葆公司是否存在欺诈行为。一审查明，康乐葆公司存在将纸袋、宣传册发送给李晓东的行为。但纸袋、宣传册与蜂胶胶囊存在本质区别，康乐葆公司没有将纸袋、宣传册冒充蜂胶胶囊商品销售给李晓东的意思表示，同时李晓东作为普通消费者亦对此不会产生错误的认识，故李晓东认为康乐葆公司发错货系欺诈行为的上诉理由不能成立。由于李晓东未能举证证明康乐葆公司存在欺诈行为，故一审对其诉讼请求不予支持符合法律规定。
综上所述，李晓东的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费64元，由李晓东负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李晓平
审 判 员 胥 霞
代理审判员 张 雷
二〇一七年二月八日
书 记 员 张惠敏