吉林省通化市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）吉05民终1320号上诉人（原审原告）：姚富，住通化市。委托代理人：国得森，吉林仁博律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：通化深鑫煤炭有限公司。住所：吉林省通化市二道江区鸭园镇头道沟村。法定代表人：董俊歧，经理。委托代理人：王立春，吉林学民律师事务所律师。上诉人姚富因与被上诉人通化深鑫煤炭有限公司（以下简称深鑫公司）工伤保险待遇一案，不服吉林省通化市二道江区人民法院（2015）二民初字第232号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月2日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。姚富及其委托代理人国得森，通化深鑫煤炭有限公司的委托代理人王立春参加了诉讼。本案二审现已审理终结。姚富上诉请求：依法撤销吉林省通化市二道江区人民法院（2015）二民初字第232号民事判决书，依法支持姚富各项工伤保险赔偿共计157,145.96元。事实和理由：1、姚富的工伤已经通化市人力资源和社会保障局认定，且经过通化市劳动能力鉴定委员会进行了劳动能力鉴定，作为行政机关的行政确认书应当被依法确认。2、姚富仅在通化市福源矿业开发有限公司试用工作一天，并未从事井下作业，姚富的尘肺与该公司无关。3、有证据证明2008年6月27日，姚富就患有矽肺。矽肺是尘肺的一种。该证据充分证明姚富的尘肺是在到通化市福源矿业有限公司上班之前就患有的，与该公司无关。深鑫公司辩称，一审法院查明事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序合法，应予以维持。姚富所受工伤与深鑫公司无关。姚富向一审法院起诉请求：判令深鑫公司支付：1、医疗费8429.85元；2、鉴定费2200元；3、伙食补助费773.80元；4、护理费7666.81元；5、交通费1539.50元；6、一次性伤残补助金68218元；7、一次性工伤医疗补助金68218元；8、邮寄费100元。共计157145.96元。一审法院认定事实：姚富于2007年11月至2008年10月间在深鑫公司从事井下清淤及掘进工作。2013年6月21日退休。姚富因慢性气管炎急性发作期于2011年12月14日至2011年12月27日在通化市第二人民医院住院治疗13天，期间二级护理；2013年4月23日至2013年4月28日，因煤工尘肺住院治疗5天，二级护理；2014年12月8日至2015年1月20日，因职业性煤工尘肺三期在吉林省职业病防治院住院治疗43天，期间三级护理。2015年3月16日，被通化市人力资源和社会保障局认定为工伤。2015年7月10日，被通化市劳动能力鉴定委员会评定为三级伤残，2016年1月15日，被吉林省劳动能力鉴定委员会再次鉴定为伤残三级。2015年8月12日，通化市劳动人事争议仲裁委员会因原告已退休，不予受理。2014年6月19日，本院判决：姚富与深鑫公司之间于2007年11月至2008年10月间存在劳动关系。2016年3月11日，通化市劳动人事争议仲裁委员会裁决：深鑫公司与姚富之间于2009年12月后不存在劳动关系。一审法院认为，姚富主张深鑫公司未给其缴纳工伤保险，应当承担工伤保险基金承担的各项工伤保险待遇，共计157,145.96元。提交了确认2007年11月至2008年10月双方存在劳动关系的生效判决书、职业病诊断书、工伤认定书及司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、姚富尘肺三期与在煤矿从事26年采掘工作存在因果关系；2、其伤残程度为三级。但深鑫公司提交了社会医疗保险管理局出具的工伤保险参保证明，证实：通化市福源矿业开发有限公司（姚富）已于2009年12月-2010年1月参加通化市工伤保险。虽然姚富予以否认，但经本院核查属实，另查明深鑫公司在2008年9月-2008年10月为姚富参保。综合原告证据中的自述及深鑫公司的答辩，证实姚富先后于1976年5月-2002年4月在头道沟煤矿从事井下采掘工作、2007年11月至2008年10月在深鑫公司从事井下清淤及掘进、2009年12月-2010年1月在通化市福源矿业开发有限公司工作。虽然姚富的职业病被认定为工伤，但其证据不足以证实系在深鑫公司工作期间患的职业病，且其在多个单位未为其缴纳或足额缴纳工伤保险的事实上，择其一主张权利，于法无据，本院无法予以支持。依据第九条之规定，判决：驳回姚富的诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：姚富于2008年6月27日在中国人民解放军206医院诊断患有矽肺。其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案二审的争议问题在于深鑫公司是否应承担姚富的工伤保险待遇。虽然姚富以前在其他煤矿从事过井下工作，但姚富提供证据证明其于2008年6月检查出患有矽肺，此期间姚富正在深鑫公司从事井下工作。深鑫公司未提供证据证明在姚富上岗前对其进行过体检，亦未提供证据证明姚富在到深鑫公司工作前就已经患有相关疾病。虽然有证据证明福源矿业为姚富缴纳了2009年12月至2010年1月的工伤保险，但根据姚富自述其仅在福源矿业工作一天时间，后因身体原因未再工作过，深鑫公司没有提交姚富与福源矿业存在劳动关系的其他证据，本院从该职业病形成过程的常理判断，不宜认定姚富系在福源矿业工作期间患病。同时，通化市人力资源和社会保障局根据姚富的申请已做出认定工伤决定书，该决定书已确定深鑫公司为用人单位。因深鑫公司仅为姚富缴纳了一个月的工伤保险，依据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”因此深鑫公司应按照《工伤保险条例》的规定对姚富的工伤承担相应责任。《工伤保险条例》第三十五条规定：“职工因工致残被评定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。”姚富因工致残被鉴定为三级，根据该条规定，姚富应享受23个月的本人工资的一次性伤残补助金，同时用人单位应与姚富保留劳动关系，并享受每月本人工资的80%的伤残津贴。本案姚富与深鑫公司已于2009年12月事实上解除劳动关系，其实际已无法享受伤残津贴待遇。对于姚富的此部分损失，深鑫公司应当在合理范围内予以补偿。姚富提出的要求深鑫公司赔偿医疗费8429.85元、鉴定费2200元、伙食补助费773.80元、护理费7666.80元、交通费1539.50元、一次性伤残补助金68218元、邮寄费100元的上诉请求均符合法律规定，本院予以支持。对于姚富提出的要求深鑫公司支付其一次性工伤医疗补助金68218元的上诉请求，按照法律规定，一次性工伤医疗补助金是劳动者因工致残被鉴定为五级及以下等级伤残时，经劳动者提出可以与用人单位解除劳动合同时一次性支付的补助金。本案中姚富被鉴定为三级伤残，不属于可以解除劳动合同的情形，但鉴于双方已在事实上解除劳动合同的客观情况，使其本应享受的伤残津贴也已无法获得。本院综合考虑姚富的实际情况与所受伤残等级，酌情保护其受到的损失，因深鑫公司对于姚富提出的全部赔偿数额没有异议，本院对于姚富提出的要求深鑫公司支付相当于一次性工伤医疗补助金68218元的上诉请求予以支持。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十五条、第六十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项规定，判决如下：一、撤销吉林省通化市二道江区人民法院（2015）二民初字第232号民事判决；二、被上诉人通化深鑫煤炭有限公司于本判决生效后立即给付上诉人姚富工伤赔偿157145.96元。如果被上诉人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由通化深鑫煤炭有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 闽审判员 何秋彦审判员 马 辉二〇一六年十一月十八日书记员 赵婉岑