广西壮族自治区玉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂09民终958号
上诉人（原审被告）：陆川县人民医院。
法定代表人：陈剑，该院院长。
委托诉讼代理人：谭增康，广西泰盛律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：罗云燕。
委托诉讼代理人：黄进军，居民。
上诉人陆川县人民医院因与被上诉人罗云燕医疗损害责任纠纷一案，不服陆川县人民法院（2013）陆民初字第1867号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月14日受理后，依法组成合议庭，于2016年7月20日公开开庭审理了本案。上诉人陆川县人民医院的委托诉讼代理人谭增康，被上诉人罗云燕的委托诉讼代理人黄进军到庭参加诉讼。本�现已审理终结。
陆川县人民医院上诉请求：撤销一审判决，将本案发回重审或者在查清事实后改判，一、二审诉讼费用由上诉人与被上诉人按胜诉比例承担。事实与理由：一、一审判决认定预付医疗费6256元属于本案赔偿范围是错误的，应当依法予以纠正。2013年2月16日，罗云燕因“剖宫再孕、孕足月、下腹胀痛1小时余”入院，入院后预付医疗费共6256元，并于当日进行了剖宫产术＋结扎术，患者术后第二天出现右下肢发麻，右下肢活动障碍，感觉迟钝，麻醉科术后访视，考虑为麻醉术后并发症，并给予了相应的治疗，患者于2013年2月26日开始间断进行针灸治疗，并于同月28日转到康复科治疗。根据临床治疗实践，患者行剖宫产术＋结扎术的康复治疗一般为14天，如按康复科治疗损害推算其实际治疗时间为12天，患者预付的6256元属于行剖宫产术＋结扎术的正常�疗费用，由于患者未办理结算，造成医方未能开具发票。因此，一审法院认定预付医疗费属于本案赔偿范围是错误的。二、一审判决认定按患者住院138天计赔住院伙食补助费和护理费是错误的，应当依法纠正。罗云燕实际住院为126天（238－12－100），一审认定按138天计赔错误。三、一审判决认定按罗云燕误工882天计赔误工费是错误的，应当依法纠正。罗云燕于2013年2月28日转到康复科进行治疗，于同年10月12日出院，至重新鉴定前一天（2015年9月5日）共870天，特别是出院后的694天患者并非全部丧失劳动能力只是劳动能力受限，一审判决认定按患者误工882天计赔误工费是错误的。四、一审判决认定按3904元／月计赔残疾后护理费20年是错误的，应当依法纠正。经司法鉴定机构最终鉴定，患者为七级伤残部分护理依赖，患者为农村户口，其护理人员也相应属于农业岗位，应�27071元／年计赔残疾后护理费，即按27071元／年×20年×30%计算，总额应为162426元。五、一审判决认定按7300元计赔鉴定费是错误的，应当依法纠正。本案中，患者因鉴定伤残等级用去鉴定费7300元，而上诉人为鉴定伤残等级用去鉴定费12000元，合计鉴定费为19300元，按过错参与度60%—70%推算，患者应负担6500元，一审判决认定按7300元计赔鉴定费是错误的。
罗云燕辩称，一审法院从损害发生当天开始计算医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费的损害赔偿符合法律规定；至于定残后的护理费，一审依据工伤保险条例规定的护理等级计算，合法有据；上诉人称其用去鉴定费12000元，并无证据证实，也没有提交证据质证，上诉人上诉无理，一审判决正确，请求驳回上诉人上诉，维持一审判决。
罗云燕向一审法院起诉请求：判令陆川县人民医院�偿医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、住院护理费、定残后护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费共计185000元给罗云燕。2015年9月24日，罗云燕将各项费用增加为532469元，扣减陆川县人民医院已付的60000元，陆川县人民医院尚应赔偿475469元。
一审法院认定事实：2013年2月16日下午2时40分，罗云燕因产小孩到陆川县人民医院住院待产，经医生诊断：孕4产2剖2孕42＋6周临产，过期妊娠，疤痕子宫。医方完善术前检查后，建议对罗云燕行在腰硬联麻下行剖宫产＋结扎术。术前医方对罗云燕进行椎管内麻醉，罗云燕术后第二天出现右下肢发麻，右下肢活动障碍，感觉迟钝，麻醉科术后访视，考虑为麻醉术后并发症，给予拔除止痛泵观察病情变化，并给予维生素B1及B12各一支每天2次肌注，口服甲钴胺片营养神经治疗。于2013年2月26日开始间断进行针灸治疗，同年2月28日转到康复科治疗。罗云燕在康复科治疗病情有好转，但完全恢复需一段较长时间，每天均进行康复锻炼。因家里农忙其于2013年7月4日请假回家，有时早上到医院做康复锻炼下午回家居住，其没有向医方报告，医方也没有作详细记录，直到2013年10月12日罗云燕才回院办理出院手续，罗云燕从2013年7月4日至2013年10月12日回家共100天。出院诊断：1、麻醉后混合性神经根损伤；2、右下肢瘫痪；3、孕4产2剖2孕42＋6周剖宫产；4、胎儿窘迫；5、过期妊娠；6、疤痕子宫；7、子宫肌瘤；8、椎间盘突出。出院医嘱：1、继续康复治疗；2、不适随诊。罗云燕认为医方对其剖宫产手术后造成其身体椎管L3、L4神经根损伤；椎间盘突出、腰椎退行性病变等并发症，完全是医方的医疗过错行为所造成的，应对其损失承担赔偿责任，双方因赔偿问题协商未果，罗云燕于2013年8月15日向法院起诉要求处理，并向一审法院申请医疗过错行为和因果关系及伤残等级、护理依赖程度等进行鉴定。第一次经湖南省湘雅司法鉴定中心作出湘雅司鉴（2014）临鉴字第425号鉴定意见：罗云燕在陆川县人民医院生产过程中，医方在麻醉时未尽到高度注意义务，术后出现下肢功能障碍，存在过错，该过错与罗云燕下肢周围神经损伤有直接因果关系，医方应承担全部责任。医方认为该鉴定机构选派的鉴定人员不符合《医疗过错司法鉴定规则》第十六条之规定，要求一审法院重新委托鉴定，一审法院依法予以准许。第二次经湖北同济司法鉴定中心作出（2015）法医临床YL0154号鉴定意见：陆川县人民医院对罗云燕的诊疗行为有过错，与其右下肢神经根损伤的损害后果之间存在主要的因果关系，建议其过错参与度为60%—70%；罗云燕的伤残程度评为七级，属部分依赖护理。罗云燕住院期间由其丈夫蓝培荣护理，为农村居民户口；罗云燕与蓝培荣结合共生育二女二男，分别是长女蓝诗雨（2002年8月19日出生）、次女蓝诗婷（2004年10月16日出生）、长子蓝康文（2008年2月14日出生）、次子蓝博文（2013年2月16日出生）。在审理期间，罗云燕申请先予执行陆川县人民医院赔偿款60000元。根据本案的事实及罗云燕的请求，依照法律和2015年8月18日实施的广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准，一审法院核定罗云燕的经济损失为：1、医疗费6256元（按发票）；2、住院伙食补助费13800元［（100元／天×138天），罗云燕从2013年7月4日至2013年10月12日回家100天，实际住院天数为138天（入院2013年2月16日至2013年10月12日出院=238天-100天）］；3、住院护理费10235.06元（参照农、林、牧、渔业人均纯收入27071元／年÷365×138天）；4、误工费65415.40元（参照农、林、牧、渔业人均纯收入27071元／年÷365×882天，其中：住院138天，2013年7月4日至2013年10月12日回家100天，其回院康复锻炼半天计算50天，出院2013年10月12日至重新鉴定前一天2015年9月5日共694天）；5、残疾赔偿金60520元（7565元／年×20年×40%，七级伤残计）；6、残疾后护理费281088元（3904元／月×12月×20年×30%，部分依赖护理）；7、鉴定费7300元（按发票）；8、邮寄费50元；9、交通费2000元（根据罗云燕住院需要和去湖北鉴定实际支出酌情确定）；10、被扶养人生活费64304.63元（其中：蓝诗雨10023.47元、蓝诗婷12905元、蓝康文17346.16元、蓝博文24030元）；11、营养费1500元（根据罗云燕受伤部位需加强营养确定）；12、肌电图检测费500元（按发票），上述合计512969.09元。一审法院认为，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条的规定�“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”。本案中，罗云燕因产小孩在陆川县人民医院待产，院方对罗云燕检查后，建议对罗云燕进行在腰硬联麻下行剖宫产＋结扎术，术后导致罗云燕出现右下肢发麻，右下肢活动障碍，感觉迟钝。经湖北同济司法鉴定中心作出（2015）法医临床YL0154号鉴定意见：陆川县人民医院对罗云燕的诊疗行为有过错，与其右下肢神经根损伤的损害后果之间存在主要的因果关系，建议其过错参与度为60%—70%；罗云燕的伤残程度评为七级，属部分依赖护理。对该鉴定意见具有科学性、合理性，对其法律效力予以认定。医方对罗云燕的诊疗行为存在过错，造成罗云燕混合型神经根损伤，陆川县人民医院未尽到高度安全注意义务，应当承担相应民事责任。对罗云燕的诉讼请求项目及数额中符�法律规定的部分，予以支持，不符合法律规定的部分，以法院核定的为准，根据鉴定意见确定过错参与度为70%，据此计算，罗云燕的各项经济损失为：医疗费6256元、住院伙食补助费13800元、住院护理费10235.06元、残疾赔偿金60520元、残疾后护理费281088元、鉴定费7300元、邮寄费50元、交通费2000元、被扶养人生活费64304.63元、营养费1500元、肌电图检测费500元，合计512969.09元。陆川县人民医院应承担本次事件责任的70%，即赔偿罗云燕损失359078.36元（512969.09元×70%），减除陆川县人民医院已赔偿60000元，尚需赔偿299078.36元（359078.36元-60000元）。罗云燕请求的精神损害抚慰金偏高，根据陆川县人民医院应承担主要责任和罗云燕伤残等级酌情确定8000元为宜，陆川县人民医院应赔偿罗云燕总损失为307078.36元（299078.36元＋8000元）。至于罗云燕要求本案过错责任应取两次鉴定结论之和的平均值作为本案判决依据，其主张没有法律依据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十五条、第二十六条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条至第二十五条、第二十八条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条的规定，判决：陆川县人民医院应一次性赔偿医疗费、住院伙食补助费、住院护理费、误工费、残疾赔偿金、残疾后护理费、鉴定费、邮寄费、交通费、被扶养人生活费、营养费、肌电图检测费合计307078.36元给罗云燕。案件一审受理费7411元（罗云燕已预交3706元），由罗云燕负担2594元，陆川县人民医院负担4817元。
二审中，双方均无新证据提交。经审理查明：一审查明的事实除了经济损失数额有误外，其余均属实，本院予以确认。另查明，一审诉讼期间，陆川县人民医院向湖北同济法医学司法鉴定中心缴交了12000元鉴定费。
本院认为：陆川县人民医院在对罗云燕进行诊疗时存在过错，造成罗云燕受到伤害，对该事实双方均无异议，陆川县人民医院依法应当承担相应的赔偿责任。一审法院根据湖北同济法医学司法鉴定中心所作的鉴定，结合本案的实际，对被上诉人在诊疗活动中受到伤害所造成的损失，由陆川县人民医院承担70%的赔偿责任，以及罗云燕部分护理依赖程度确定为30%，双方对此责任比例划分均无异议，本院予以认可。被上诉人在陆川县人民医院入院治疗之初，预付了6256元医疗费，该费用属于行“剖宫产术＋结扎术”的预付款，后院方已经将�剖宫产术＋结扎术”实施完毕，故该预付款不属于被上诉人在诊疗中受伤造成的损失，一审法院将该6256元认定为被上诉人因伤产生的损失不符合规定，本院予以纠正。上诉人认为被上诉人在入院当日至转入康复科治疗间的12天时间，不应计入患者计赔住院伙食补助费、护理费的时间，因被上诉人入院当天即进行手术，于次日就发现麻醉并发症并进行了针对性治疗，被上诉人因伤住院的时间应从实际遭受损害之日起计算，且被上诉人对于按照138天的住院天数计算住院伙食补助费及护理费没有异议，因此，上诉人该项上诉主张不成立，本院不予支持。罗云燕属于农村居民，其残疾后护理费应当参照2015年度《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中“分行业城镇单位在岗职工年平均工资”项目的农、林、牧、渔业的工资标准计算，即27071元／年，一审法院按上述计算标准中的广西在岗职工年平均工资标准计算是错误的，本院依法予以纠正。因被上诉人住院时间为2013年2月16日至2013年10月12日，共计240天，出院后的误工天数，因罗云燕未提供具体的误工证明，参照公安部发布的《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》（GA／T521—2004）规定，被上诉人属混合性神经根损伤，结合本案实际情况，本院酌情确定该期限为180日，被上诉人总的误工时间为420日。被上诉人在湖北同济法医学司法鉴定中心进行重新鉴定时，上诉人交纳了鉴定费12000元，该费用属于被上诉人的鉴定费用，亦应计算到被上诉人的损失中。故此，被上诉人因诊疗活动中受到伤害造成的损失为：1、住院伙食补助费13800元（100元／天×138天），2、住院护理费10235.06元（27071元／年÷365天×138天），3、误工费31150.19元（27071元／年÷365天×420天），4、残疾赔偿�60520元，5、定残后护理费162426元（27071元／年×30%×20年），6、鉴定费19300元，7、邮寄费50元，8、交通2000元，9、被扶养人生活费64304.63元，10、营养费1500元，11、肌电图检测费500元，合计365785.88元。陆川县人民医院因诊疗导致罗云燕七级伤残及部分护理依赖，造成了罗云燕的精神伤害，一审法院据此判决陆川县人民医院赔偿罗云燕精神损害抚慰金8000元，双方均无异议，本院予以确认。故此，陆川县人民医院应承担的赔偿数额为264050.12元（365785.88元×70%＋8000元），扣减已支付的60000元以及交纳给湖北同济法医学司法鉴定中心的12000元鉴定费，陆川县人民医院尚应赔偿192050.12元给罗云燕。陆川县人民医院上诉称6265元预付医疗费不应计入罗云燕受害损失，应按27071元／年的标准计赔罗云燕残疾后护理费，罗云燕的鉴定费应当按19300元计算，理由正当，本院依法予以采信。综上所述，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、变更陆川县人民法院（2013）陆民初字第1867号民事判决为：上诉人陆川县人民医院赔偿住院伙食补助费、住院护理费、误工费、残疾赔偿金、定残后护理费、鉴定费、邮寄费、交通费、被扶养人生活费、营养费、肌电图检测费、精神损害抚慰金共192050.12元给被上诉人罗云燕。
二、驳回被上诉人罗云燕要求上诉人陆川县人民医院赔偿医疗费6265元的诉讼请求。
本案一审案件受理费7411元（被上诉人已预交3706元），由上诉人负担4274元，被上诉人负担3137元。二审案件受理费2594元（上诉人已预交），由�诉人负担1622元，被上诉人负担972元。
本判决为终审判决。
审 判 长 谭 政
审 判 员 罗耕思
代理审判员 蒋 慧
二〇一六年九月十二日
书 记 员 韦以欣