山西省运城市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）晋08刑终351号
原公诉机关运城市盐湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴金娥,女，1963年10月15日出生，汉族，初中文化，2009年7月1日加入中国共产党，2015年7月1日因本案被盐湖区纪检委决定开除党籍。出生地山西省运城市盐湖区，现住址盐湖区。2009年至2011年12月任姚孟村第三居民组组长，2011年12月至2014年12月任姚孟村党支部副书记兼第三居民组组长，2014年12月至2015年7月任姚孟村党支部委员。2015年7月后未担任任何职务。2015年1月30日因涉嫌挪用公款罪被盐湖区人民检察院决定取保候审，2015年7月21日因涉嫌贪污罪被盐湖区人民检察院决定监视居住。2016年元月22日经运城市盐湖区人民法院决定被取保候审，2016年8月23日经运城市盐湖区人民法院决定逮捕被告人吴金娥，因传唤不到案，同年9月19日被上网追逃。2017年3月30日被告人吴金娥主动到运城市公安局盐湖分局泓芝驿派出所投案，当日被执行逮捕。现羁押于盐湖区看守所。
运城市盐湖区人民法院审理运城市盐湖区人民检察院指控原审被告人吴金娥犯贪污罪一案，于2017年6月12日作出（2015）运盐刑初第400号刑事判决。宣判后，原审被告人吴金娥不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，一、职务侵占事实
2011年5月12日，姚孟办事处从大西铁路专户给姚孟村委会拨款50万元，用于水管修复和姚孟村三组修路，村支委会议研究决定让时任第三居民组组长被告人吴金娥具体负责。
2011年6月，吴金娥与村民付某联系，决定让付某修路。同年6月10日，付某用山西通化建筑安装有限公司的资质与姚孟村委会签订了道路硬化施工合同，由付某组织施工。原预算修两条路，一条是东西走向路，另一条是与东西走向路相连的南北走向路，总预算价为48.67万元。2011年6月13日，吴金娥让付某开具48万元建筑业统一发票，审批报销后，同年6月16日，吴金娥让村会计王某把48万元修路款转到她儿媳李某1的姚孟信用社银行卡账户内，李某1的该银行卡由吴金娥保管和使用。付某只修了东西走向的路，南北走向路一直未动工，后被人民北路延长线征用。吴金娥支付付某修东西路工程款35.2万元，剩余的12.8万元用于自己家庭开办的晶晶食品厂，据为已有。
二、贪污事实
2013年元月，人民北路延长线修路征地时，被告人吴金娥以三组居民胡任新(又名任胡新)的名义虚报了2亩地，共计15.8万元征地补偿款。2013年2月26日，姚孟办把征地补偿款拨付姚孟村后，吴金娥让胡任新儿媳郑某1把15.8万元存单签字领走，随后让郑某1把15.8万元以吴金娥的名义在姚孟信用社办理了个人存单，并把存单交给了吴金娥。吴金娥将此款用于自己家庭开办的晶晶食品厂，据为己有。
认定上述事实的证据有：
（一）、被告人吴金娥的供述与辩解
1、侦查机关2015年1月27日对被告人吴金娥的调查笔录，主要内容：我今天来检察院是说明我村有关情况的，2011年我们三组修路是我联系村民付某修的，修路时付某是以山西通化建筑安装有限公司的资质和姚孟村委会订的合同，预算价是48.67万元。2011年6月16日姚孟财政所给我村拨付了48万元道路硬化款，拨到了我儿媳李某1在姚孟信用社的银行账户。这是因为办手续时我的身份证和信用社银行卡找不见了，所以就打到我儿媳李某1的账户上。李某1的银行卡我拿着，取钱时李某1不知道，都是我取的。2011年6月10日竣工验收报告上工程队负责人丁艳峰并未参加验收，是付某让丁艳峰把字签好后拿来的。决算单我不知道是谁做的，李某1的名字是我签的。我不清楚两份决算单的依据是否真实。道路测量表中参加测量人的签名都不是本人签的，是代签的，是谁签的现在记不清楚了。当时通知了测量人王某但王某有事没去，他的名字不知是谁代签的，手印也不知谁按的。我一共给付某付过三次款，第一次是在开工后两三天，我到付某家里给了他16万元现金，他没有给我手续。第二次是第一次付款后的四五天，我到付某家里二楼，给了他12万元现金，他收后没有给我打条。第三次是在48万元到李某1卡后，我到付某家里给他付了7万多元现金，是7.2万元还是7.3万元我记不清了，他收到钱后没有给我打条。第一次和第二次付给付某的钱是我从我家保险柜里取的钱，我家开有锅巴厂，家里经常有现金。剩余的13万元我修了南北路，加宽4米，用砂石、白灰碾的，没有硬化。南北路是我联系岳坛村叫高伟的人修的，是在2011年6月份麦子刚收完后修的，具体开工日期记不清了，没有合同。我第一次2011年6月10日左右在我家里付给高伟7.5万元，第二次2011年6月20日左右在我家里付给高伟不到6万元。两次给高伟的工程款已付清。48万元除付给付某35万多元，其余全部付给了高伟。高伟给我打有收条，在我家保存着。付某说他修东西路时赔钱了，剩下的钱也不够修南北路用，我就找高伟用砂石料垫碾的南北路。2013年人民北路延长线修路征地时，我有虚报的情况，我给我三组胡仁新，又名任胡新，虚报了2亩地，总计15.8万元征地补偿款。2011年9月27日姚孟便道修路时占用了胡仁新的2.1亩地，单价是7.9万元，土地补偿金额和青苗赔偿是16.89万元。2013年6月5日姚孟村委1号记账凭证及后附的姚孟村三组人民路征地明细表是我根据会计王某给我的姚孟办事处姚孟村三组每家土地统计表造的。2011年我村便道扩宽占用了任某2.1亩地，当时是姚孟办事处拨的专款，我通过财务审批手续报账后，姚孟财政所给我开了银行转账支票，于2011年9月30日把这笔钱转入我儿媳李某1的银行账户上，2011年10月8日我取出20万元，付给任某。2013年人民北路征地时，我给胡仁新虚报了2亩地，我知道虚报以后，这15.8万元没法处理，不能退回财政，也不能转入集体账，我只能让郑某1把钱转入我的银行账户。钱到了我的账户后，我一部分用于我个人的开销，有一部分是垫付村委和小组的开支，垫付的资金已经全部报销。2013年6月7日我收到15.8万元后，我垫付了五笔钱，报销后都打入了我的银行账户上。这五笔款分别是：2013年9月5日，我垫付三队杂工款0.64万元；10月11日我垫付二队福利费1.3662万元；10月18日我垫付三队管理费1.538万元；12月9日我垫付三队杂工费0.7526万元；12月9日我垫付村委杂工费1.7045万元，这五笔我因公垫付了6.0013万元，这些都报销了，剩余的钱在我跟前。2013年人民北路延长线修路时，征用了任某2.06亩地，当时我弄错了，给任胡新分了2亩地，给任某分了2.16亩，过了几天，任某妻子给我说，她们家的征地款弄错了，多分了15.8万元，我就让她把钱给我办个个人信用社存单，我没有跟村委其他干部说过这件事。2014年急救中心征地时征用了我家5亩土地，用的应该是我公公郑同拴的名字，我没有见过土地证，在侣儒道的土地共有10亩地，我家有5亩，三弟郑万玲3.58亩地，四弟郑亿玲2.1亩地，郑亿玲把2.1亩地换给了杨公义，杨公义又把地换给了他妻哥李运性，急救中心征地时我领了5亩地42.5万元，郑万玲领了3.58亩地30.43万元，郑亿玲的2.1亩地最终由李运性领走了征地款。
2、侦查机关2015年1月28日对被告人吴金娥的两次调查笔录，主要内容：2013年人民北路延长线修路征地时，我有虚报的情况，我给我三组胡仁新，又名任胡新，虚报了2亩地，总计15.8万元征地补偿款。2011年9月27日姚孟便道修路时占用了胡仁新的2.1亩地，单价是7.9万元，土地补偿金额和青苗赔偿是16.89万元。2013年6月5日姚孟村委1号记账凭证及后附的姚孟村三组人民路征地明细表是我根据会计王某给我的姚孟办事处姚孟村三组每家土地统计表造的。2011年我村便道扩宽占用了任某2.1亩地，当时是姚孟办事处拨的专款，我通过财务审批手续报账后，姚孟财政所给我开了银行转账支票，于2011年9月30日把这笔钱转入我儿媳李某1的银行账户上，2011年10月8日我取出20万元，付给任某。2013年人民北路征地时，我给胡仁新虚报了2亩地，我知道虚报以后，这15.8万元没法处理，不能退回财政，也不能转入集体账，我只能让郑某1把钱转入我的银行账户。钱到了我的账户后，我一部分用于我个人的开销，有一部分是垫付村委和小组的开支，垫付的资金已经全部报销。2013年6月7日我收到15.8万元后，我垫付了五笔钱，报销后都打入了我的银行账户上。这五笔款分别是：2013年9月5日，我垫付三队杂工款0.64万元；10月11日我垫付二队福利费1.3662万元；10月18日我垫付三队管理费1.538万元；12月9日我垫付三队杂工费0.7526万元；12月9日我垫付村委杂工费1.7045万元，这五笔我因公垫付了6.0013万元，这些都报销了。剩余的钱在我跟前。2013年人民北路延长线修路时，征用了任某2.06亩地，当时我弄错了，给任胡新分了2亩地，给任某分了2.16亩，过了几天，任某妻子给我说，她们家的征地款弄错了，多分了15.8万元，我就让她把钱给我办个个人信用社存单，我没有跟村委其他干部说过这件事。我现在认识到这种行为是违法的，愿意配合检察机关，把钱全部退回。
3、侦查机关2015年1月29日对吴金娥的调查笔录，主要内容：2011年我们三组修路共拨付48万元，我让村会计王某打到了我儿媳李某1的姚孟信用社银行卡上。我们三组在2011年实际修了一条路，是我村付某修的东西走向的路，这条路长630米，宽6米。拨付的48万元是修两条路的工程款。原计划修两条路，但实际只修了一条路，南北走向的路一直未动工修建。付某修路时分三次共计付给付某35.2万元，三次付款当时都没有打手续。南北路没有修，我把剩余的12.8万元做生意用掉了。我家里经营锅巴厂，这12.8万元全部陆续用于购买玉米、豆等原料。没有人知道我将这12.8万元用于自己锅巴厂的经营。之前调查时我说南北路用砂石垫了是说的假话，原因是我想隐瞒这个事，也是为了减轻责任，逃避法律追究。2015年1月27日上午，我通过李洋鸽找到了一个搞工程的朋友高伟，我就跟他说检察院可能调查我村2011年修路的事情，如果问你，你就说我村南北路是你在2011年用砂石料加宽的，我把钱付给了你，共付了两次，并且还少你一两千元。我还让高伟给我写了两张收条，金额和日期都是我提供，他给我写的，其实我没有给过他一分钱，他也没有给我村修过路。我现在认识到这是违法行为，愿意把钱全部退还。
4、侦查机关2015年1月30日对吴金娥的讯问笔录（第一次），主要内容：我有涉嫌挪用公款的行为，我挪用了两笔公款，一笔是12.8万元，一笔是15.8万元，共计28.6万元。2011年我们三组修路是我联系村民付某修的，修路时付某是以山西通化建筑安装有限公司的资质和姚孟村委会订的合同，预算价是48.76万元，测量表和决算单都是两条路的决算价，实际上我村只修了一条东西走向的路，原计划修的南北路一直未动工。我没有银行卡，我就让会计王某把48万元全部转到我儿媳李某1的姚孟信用社银行账户上，我实际给了付某35.2万元，分三次给的，第一次是在开工后两三天，我到付某的家里，给了他16万元，第二次是第一次付款后的四五天，我到付某家里二楼，给了他12万元，他没有给我打收条，第三次是在48万元到李某1卡后，我到付某家里给他付了7万多元现金，剩余的12.8万元用在了我家的锅巴厂。
（二）、证人证言
1、证人付某在侦查机关的调查笔录，主要内容:2011年我当时以山西通化建筑安装有限公司的名义和姚孟村签了修路的施工合同。合同中48.67万元是两条路的造价，实际上只修了一条，是姚孟村南小槐树地东西路，第二条路没有修，修的东西路最后也结算了，我的工程款也领了。具体数字我记不清楚了，大概是28万元，分两次领走的。2011年6月13日的建筑业统一发票是吴金娥让我开的48万元的发票。当时我实际只修了一条路。当时是吴金娥找到我的让我修路，在修路中间付了一次款，可能是10万元。竣工完成后还是我打的收条在吴金娥家里领的18万元左右，这份竣工验收报告是假的，报告上的数量比我实际修的要多。当时吴金娥带着郑创玲、李某2、友娃代表甲方，我代表乙方，我们分别留底签字。当时工程量结算是28万多元。吴金娥交代我开两条路的发票，就开了48万的发票。
2、证人薛某在侦查机关的调查笔录，主要内容：2011年第三居民组修路时，吴金娥联系了付某，我们通过开会研究决定让付某承包。我代表村委和付某签订的合同是真实的，是在2011年6月6日签的，付某代表山西通化建筑安装有限公司，合同包括两条路，每平米价格是85元，东西路和南北路总价是48.67万元。南北路一直没有修，我害怕负责任，在2015年1月25日写的情况说明是假的，这两条路是吴金娥负责的，她把合同、决算单准备好了让我签字，当时她说把钱先给她，然后她把路修完，碍于我们都是村干部，又是本村人，我就给她说钱先给她，收麦后把路修完，2013年就征地了，一直没有修。当时我根据吴金娥报送的数据填写的决算表，实际工程量和测量数据是否相符，我不敢肯定，我没去现场查看，48万修路款拨给了吴金娥儿媳妇李某1，当时吴金娥说她没有银行卡，就拨到李某1的姚孟信用社银行卡上。2013年人民北路北延工程征用我村的地，有无虚报我不清楚。对于任某父子虚报征地款我也不清楚。我和吴金娥没有经济来往，她也没有给我分过钱，也没有支付公务开支的情况。我知道错了。
3、证人李某1在侦查机关的调查笔录，主要内容：我叫李某1，公公叫郑千灵，婆婆叫吴金娥。对于姚孟村委2011年6月16日第一号记账凭证及后附的五张单据中的支票号为10219729的单据，用途是支付工程款，对于这张单据名字虽然是我的，身份证号也是我的，但是字不是我签的，我不知道是咋回事。支票号为10220130，出票日期为2011年9月30日，收款人为姚孟村委，金额为20.129万元，用途是便道赔偿款的支票存根上面的名字不是我签的，我婆婆吴金娥用过我一次信用社的银行卡，时间记不清楚了，我给了她一直没要过。我没领过10220130支票和10219729上面的金额。我和我丈夫都没有在姚孟村干过工程或给姚孟村相关工程送过材料和干过人工。
4、证人王某在侦查机关的调查笔录，主要内容：2011年5月12日姚孟办事处给我村拨了供水管道及道路修路款50万元。2011年6月我村副书记兼三组组长吴金娥拿了一套道路报销手续，我填写了审批表后，和吴金娥办理了大额支出审批手续，和村主任薛某、副书记吴金娥及她儿媳妇李某1到姚孟财政所办理了48万元支付工程款转账支票，48万元打到了李某1的姚孟信用社银行卡上。2011年三组修了一条路，是小槐树地的东西走向的路。修这条路我没参与，是否竣工我不清楚。48万元建筑业统一发票的右下角李某1的签名在吴金娥给我时就已经有了，我不知道是谁签的，大额支出程序呈批表中对这48万元的监督是我的失职，没有严格审查把关，这六年来村里好多事我都不参与，不知情。48万元是根据两份硬化工程决算单和硬化路测量数计算的约为48万余元，发票是48万元整。路是我村付某修的。当初叫财政所靳梦雄让吴金娥把工程队财务人员叫来，吴金娥就把李某1叫来了，到现在我才知道李某1是吴金娥的儿媳妇。姚孟办岳坛村有个葡萄园，2011年姚孟办拨款20万元整，让扩宽姚孟村到葡萄园的路。吴金娥给我提供了姚孟便道补偿表，包括任某2.1亩土地补偿款、3亩青苗补偿款、李文0.41亩土地补偿款，共20.129万元。我办理了报账汇总单，签了我和薛某的名字，经过吴金娥的要求，后来把钱转给了李某1。关于2013年6月5日，姚孟村委1号记账凭证及附件，2013年6月份，我根据姚孟村提供的资料填报了有关财务审批表，我和她一起到姚孟财政所办理了402.42205万元现金支票，把支票交给了吴金娥。这笔征地款是政府拨付的修建人民路专项资金。我没有收过吴金娥的礼金。在我任职期间，我个人没有什么经济问题。
5、证人任某2015年1月20日在侦查机关的调查笔录，主要内容：我被修路而征用的是4.1亩的一块叫二珍的地。有村委会发的土地使用证，上面是我父亲任胡新的名字。2011年征用了二珍地的2.1亩，2013年征用了另一半。第一次办理手续是我妻子郑某1具体办理的，她签的我的名字，领款也是她办理的，支票上的具体土地赔偿金额我记不清楚了。第二次办理手续也是她办理的我不清楚。2011年姚孟赔偿表中的“任某”不是我签的，也不是我父亲签的，这次2.1亩地征地款和青苗赔偿款16.89万元，我领到了，2013年6月5日这张表上我和我父亲应该领4.16亩的赔偿金，实际我们领到的却是2.06亩的钱。这块地东边靠马路，西边挨着郑玉玲的地，南北都是地头。
6.证人郑某1于2015年1月20日、2015年1月28日在侦查机关的调查笔录，主要内容：我家在姚孟村一共10亩地，当时修人民北路时征地征用了4.16亩地，共赔了两次，一次是在2011年葡萄园修路征了2.1亩，赔了16万多，第二次是2013年修人民北路征了2.16亩，赔了17万多元。姚孟村委2011年9月27日记账凭证及附件中的2011年9月27日姚孟便道补偿表上面的签字是我签的，当时吴金娥叫我去见她，她拿着表让我核实了一下我家的亩数和赔偿钱数，我签了字。当时是16.89万元，我丈夫带着我公公在河东银行存的钱。关于2013年6月5日，姚孟村委1号记账凭证及附件，这个上面的签字是我签的，当时给我丈夫任某打了17.064万元，给我公公打了15.8万元，我实际得了17.064万元，当时吴金娥给我打电话说2011年田间扩宽路占了2.1亩，说我应该得我应该得的那部分，让我把15.8万元取出，给了我她的身份证，让我存入她的名下，说要把这笔钱不知道给哪里，在存款条上签字是我签的，最后把存款单给了她。吴金娥是我娘家嫂子。
7、证人郑某22015年1月22日在侦查机关的调查笔录，主要内容：1996年我任姚孟村副村长，主要负责村里卫生、土地。当时听说三组修路修的是村南去葡萄园的路的一条东西路，开始我知道是吴金娥负责的，我去现场看见几个三组成员正在商量，停了一会我就回去了，之后也没再参与。我只知道修东西路，不知道修南北路。对修的这条路的情况我也不怎么清楚，我也没有参加三组修路的竣工验收。2011年6月10日姚孟村南小槐树地苜蓿地田间硬化路测量数上面的签字不是我签的。
8、证人李某22015年1月21日在侦查机关的调查笔录，主要内容：2011年我们三组修了一条路，就是东西路，我没有参与测量。2011年6月10日，姚孟村南小槐树地苜蓿地田间硬化路测量数上面的签字不是我签的。我对这张表就没有印象。
9、证人李某32015年1月21日在侦查机关的调查笔录，主要内容：2011年，我们三组硬化了一条路，是位于村南东西走向的路，这条路的工程量有个几百米长，具体想不起来了，有六米宽。当时决定修路召开了村民代表大会，路面硬化以后，我参与了路面测量，当时是由工程队的人进行的测量。当时测的是东西路，没测量南北路。2011年6月10日，姚孟村南小槐树地苜蓿地田间硬化路测量数上面的签字好像不是我签的，我记得当时好像签过字，但是好像不是在这张表上，我现在也不敢肯定这张表上的数据是不是我们当时测量的真实数据。
10、证人樊某2015年1月21日在侦查机关的调查笔录，主要内容：2011年我们三组硬化了两条路，分别是村南东西走向和南北走向的两条路，东西路是付某修的，修东西路前一年修的南北路，我不知道是谁修的，当时我跟上测量的是东西路的工程量，没有测量南北路的工程量。东西路的工程量测量具体我也想不起来了，当时在决定修路时，我们村也召开了村民代表大会，开了好几次，当时我们跟着参与了路面测量。2011年6月10日，姚孟村南小槐树地苜蓿地田间硬化路测量数上面的签字我也不确定，测量完了以后，我签过一次字，具体是不是这张表我记不清楚了。
（三）、书证
1、姚孟农商行姚孟支行明细账查询打印复印件，证明吴金娥将15.8万元存入银行账户及48万元转入吴金娥儿媳李某1银行账户的情况；
2、2015年1月21日姚孟村道路硬化施工合同书复印件一份，证明姚孟村委会与付某提供使用的山西通化建筑安装有限公司签订姚孟村道路硬化施工合同的情况；
3、姚孟村硬化路工程决算单复印件两份；
4、2011年5月12日姚孟村硬化道路议标书复印件一份；
5、2011年6月10日姚孟村委会与山西通化建筑安装有限公司签订的竣工验收报告复印件一份；
6、2011年5月12日姚孟村委记账凭证及内部资金转账单、运城市2011年农村集体经济组织收据、财务手续复印件，证明姚孟办事处通过姚孟财政所将供水管道及道路修复款共计50万元拨付到姚孟村委会账户内；
7、2011年6月16日的农村信用合作社转账支票存根、2011年6月16日姚孟村委报账汇总单、2011年6月4日姚孟村委盖章的运城市农村集体经济组织财务支出审批单、建筑业统一发票复印件、运城市盐湖区农村集体经济组织大额支出程序呈批表复印件，证明经审批，姚孟村委会将修路工程款48万元打入吴金娥提供的李某1在姚孟信用社的银行账户内；
8、姚孟村支委会议记录复印件一份，证明经姚孟村支委开会研究决定，三组计划修路（小槐树地路），组长具体负责；
9、姚孟村三组扩大会议记录复印件一份，证明村委负责人、组长、党小组长、代表开会决定修路的情况；
10、姚孟村小槐树地苜蓿地田间硬化路测量数复印件。
11、2011年5月6日姚孟村委记账凭证、2011年5月6日运城市姚孟办事处盖章的内部资金转账单、2011年5月4日山西省行政事业单位收款单据复印件一份，证明运城市盐湖区大西客专盐湖段建设领导组拨付姚孟办事处曲渠村供水管道及姚孟村道路修复款的情况；
12、2011年5月12日姚孟村委记账凭证、2011年5月12日姚孟办事处办理的报账汇总单复印件、2011年5月1日姚孟办事处办理的运城市2011年农村集体经济组织收据、2011年6月16日支付工程款出具的农村信用合作社转账支票存根，证明姚孟办事处通过姚孟财政所将供水管道及道路修复款共计50万元拨付到姚孟村委会账户内及经审批，姚孟村委会将修路工程款48万元打入吴金娥提供的李某1在姚孟信用社的银行账户内；
13、2014年7月8日姚孟村委记账凭证、2014年7月14日用于土地赔偿款出具的农村信用合作社现金支票存根、2014年7月4日姚孟村委报账汇总单复印件、2014年6月30日运城市2011年农村集体经济组织财务支出审批单复印件两份，证明姚孟村委会收到一、二、三组征地补偿款的情况；
14、2014年6月23日姚孟村一、二、三组统征土地各户补偿名单复印件两份；
15、2014年6月27日姚孟村支委会议记录、姚孟村一、二、三组会议记录复印件；
16、2014年5月26日运城市国土资源局发出的运城市国土资源局征地补偿安置方案公告（[2014]第4号），证明2014年征收姚孟村土地的依据及补偿标准；
17、2014年5月26日运城市人民政府发出的征收土地方案公告（[2014]第3号），证明2014年征收姚孟村土地的依据及补偿标准；
18、2011年9月30日用于便道赔偿款出具的农村信用合作社转账支票存根复印件、2011年9月27日运城市农村集体经济组织财务支出审批单复印件、2011年9月30日姚孟村委零星票据汇总单复印件、2011年9月30日姚孟村委报账汇总单复印件、2011年9月27日运城市盐湖区姚孟办事处姚孟村委会办理的姚孟便道补偿表、2013年6月5日出具的用于支付土地赔偿款的农村信用合作社现金支票存根复印件、2013年6月5日姚孟村委报账汇总单；
19、姚孟村三组人民路征地明细表复印件、2013年5月31日运城市农村集体经济组织财务支出审批单复印件、2013年6月5日姚孟村委记账凭证复印件、2013年6月5日出具的用于支付土地补偿款的农村信用合作社现金支票存根、2013年6月5日姚孟村委报账汇总单、2013年6月4日运城市盐湖区农村集体经济组织大额支出程序审核表复印件、2013年5月31日运城市农村集体经济组织财务支出审批单；证明2013年人民北路北延居民土地补偿款情况；
20、2013年4月28日姚孟村会议记录，证明姚孟村会议讨论人民北路北延征地款分配的情况；
21、2013年4月15日运城市住房保障和城乡建设管理局关于支持人民北路北延伸项目建设的函；
22、2012年7月20日运城市国土资源局关于运城市站前路道路建设工程项目用地预审的批复；
23、吴金娥制作的2013年姚孟村三组人民路征地明细表复印件，证明吴金娥以三组居民胡仁新（又名任胡新）的名义虚报2亩地，单价为7.9万元，征地补偿款共计15.8万元；
24、2011年6月16日山西省农村信用社记账凭证、山西省农村信用社个人存款凭条、2011年6月16日山西省农村信用社个人存款凭条、运城市公安局盐湖分局签发的李某1身份证信息、2013年6月5日运城市农商银行姚孟支行山西省农村信用社记账凭证、2013年6月5日运城农商行姚孟支行现金支票；
25、2013年6月5日运城农商行姚孟支行办理的山西省农村信用社记账凭证、2013年6月5日任某的山西省农村信用社个人存款凭条、2013年6月5日山西省运城农商行姚孟支行办理交易的山西省农村信用社记账凭证、2013年6月5日任胡新办理的山西省农村信用社个人存款凭条、2013年6月5日任某办理的山西省农村信用社定期存款存单、2013年6月10日郑某1办理的山西省农村信用社个人存款利息凭证、山西省农村信用社记账凭证及山西省农村信用社个人存款凭条、2013年6月5日任胡新的山西省农村信用社定期储蓄存单、2013年6月7日任胡新的山西省农村信用社个人存款利息凭证及运城农商行姚孟支行的山西省农村信用社记账凭证；
26、2013年6月7日吴金娥办理的山西省农村信用社个人存款凭条，证明其将15.8万元存入其名下的信用社账户。
据以上事实和证据，原审人民法院认为，被告人吴金娥身为姚孟村第三居民组组长，受姚孟村党支部、村委会指派负责管理该村第三居民组修路款、履行村务活动期间，利用职务之便，将姚孟办事处从大西铁路专户拨付至姚孟村村委会账户属于姚孟村集体所有的款项12.8万元非法占有，用于自己家庭开办的晶晶食品厂，数额较大，其行为已构成职务侵占罪；被告人吴金娥担任姚孟村党支部副书记兼第三居民组组长期间，协助政府在人民北路延长线修路征地等行政管理工作期间，利用职务之便，虚报冒领、骗取土地补偿款15.8万元据为己有，用于自己家庭开办的晶晶食品厂，数额较大，非法占有的款项为土地补偿费用，其行为已构成贪污罪。被告人吴金娥主动到案，到案后如实供述了贪污15.8万元征地补偿款的犯罪事实，其在贪污罪中具有自首情节，依法可在该罪量刑时从轻处罚。被告人吴金娥在提起公诉前积极退缴全部违法所得，自愿认罪，依法可从轻处罚。但其在审理期间，违反取保候审规定脱逃，主观上逃避法律追究故意明显，恶性较深，情节较为恶劣，依法可酌定从重处罚。被告人吴金娥一人犯数罪，依法应当实行数罪并罚。现保管在盐湖区人民检察院案款专户的被告人吴金娥退缴的违法所得28.6万元，应予以没收，上缴国库。判决：一、被告人吴金娥犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月；犯贪污罪，判处有期徒刑二年，并处罚金十万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金十万元。二、现扣押在盐湖区人民检察院被告人吴金娥退缴的违法所得28.6万元，予以没收，上缴国库。三、继续追缴现保管在盐湖区姚孟办事处姚孟村委会账户郭仙玲退缴的征地补偿款18.6396万元，上缴国库。
原审被告人吴金娥上诉称，其已退缴了全部赃款，认罪、悔罪，请求二审对其从轻处罚。
经审理查明，原判认定事实清楚。认定的证据与原判所列相同，且均经原审庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）吴金娥以非法占有为目的，利用职务便利，侵占集体财产12.8万元，数额较大，其行为已构成职务侵占罪；其在协助政府从事修路征地等行政管理工作期间，以非法占有为目的，利用职务之便，虚报冒领、骗取土地补偿款15.8万元据为己有，数额较大，其行为已构成贪污罪。上诉人吴金娥在提起公诉前积极退缴全部违法所得，自愿认罪，依法可从轻处罚。上诉人吴金娥一人犯数罪，依法应当实行数罪并罚。上诉人吴金娥主动到案，到案后如实供述了贪污15.8万元征地补偿款的犯罪事实，其在贪污罪中具有自首情节，依法可在该罪量刑时从轻处罚。现保管在盐湖区人民检察院案款专户的上诉人吴金娥退缴的违法所得28.6万元，其中职务侵占12.8万元，应返还给运城市盐湖区姚孟村委会，原判判处没收不当，应予纠正；贪污15.8万元应予以没收，上缴国库。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，本案二审期间，山西省高院调整了职务侵占罪的量刑标准，对上诉人吴金娥所犯职务侵占罪量刑过重，对上诉人所提从轻处罚的上诉理由予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第一项、第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条、第九十三条第二款及全国人大常委会关于《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款的解释及最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释第二条、第十一条第一项、第十九条之规定，判决如下：
一、维持运城市盐湖区人民法院（2015）运盐刑初第400号刑事判决第一项中对被告人吴金娥贪污罪的定罪量刑、第二项中现扣押在盐湖区人民检察院被告人吴金娥退缴的违法所得15.8万元，予以没收，上缴国库及第三项；
二、撤销运城市盐湖区人民法院（2015）运盐刑初第400号刑事判决第一项中对被告人吴金娥职务侵占罪的定罪量刑、第二项中现扣押在盐湖区人民检察院被告人吴金娥退缴的违法所得12.8万元，予以没收，上缴国库；
三、上诉人（原审被告人）吴金娥犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月；与所犯贪污罪，判处有期徒刑二年，并处罚金十万元，数罪并罚，总和刑期二年十个月，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金十万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月30日起2019年9月29日止。）
四、现扣押在盐湖区人民检察院被告人吴金娥退缴的违法所得12.8万元，返还给运城市盐湖区姚孟村委会。
本判决为终审判决。
审判长 孙满宏
审判员 王旭生
审判员 孙雷青
二〇一七年十一月八日
书记员 王楠楠