四川省攀枝花市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）攀刑终字第102号
原公诉机关四川省攀枝花市仁和区人民检察院。
上诉人（原审被告人）马立明，男，1964年9月8日出生，汉族，大专文化，原攀钢集团工程技术有限公司特种分公司机械化处党支部书记。因涉嫌犯受贿罪，2014年5月25日被攀枝花市公安局仁和区分局刑事拘留，同年6月5日被逮捕。现羁押于攀枝花市看守所。
辩护人何修华，四川永茂律师事务所律师。
辩护人杨兰萍，四川永茂律师事务所律师。
四川省攀枝花市仁和区人民法院审理四川省攀枝花市仁和区人民检察院指控原审被告人马立明犯贪污罪、非国家工作人员受贿罪一案，于2015年5月6日作出（2015）仁和刑初字第41号刑事判决。原审被告人马立明不服，提出上诉。本院于2015年5月22日受理后，依法组成合议庭，于2015年6月30日公开开庭审理本案。四川省攀枝花市人民检察院指派代理检察员李俊涛出庭履行职务。原审被告人马立明及辩护人何修华、杨兰萍到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2007年5月，攀钢集团冶金建设公司和攀钢集团修建公司重组改制成立了攀钢集团冶金工�技术有限公司，该公司于2011年12月变更名称为攀钢集团工程技术有限公司。注册资本为三亿元，经营范围主要为冶金工程技术服务、房屋建筑工程、矿山工程、冶炼工程、机电安装工程、隧道工程等。该公司系法人独资的有限责任公司。工商档案显示，该公司的股东在2009年6月以前，为国有的攀枝花钢铁有限责任公司。之后，攀枝花钢铁有限责任公司将股权转让给了攀枝花新钢钒股份有限公司（后更名为攀钢集团钢铁钒钛股份有限公司）。攀枝花新钢钒股份有限公司为国有控股的股份制上市公司。2012年2月，攀钢集团工程技术有限公司的股东再次变更为国有的鞍山钢铁集团公司。特种分公司系攀钢集团工程技术有限公司的分支机构，在2011年、2012年办有营业执照。工程公司机械化处系该分公司下属的分支机构。
被告人马立明于2007年7月与攀钢集团冶金工程技术有限�司签订劳动合同。劳动合同第四条载明岗位为主任，主要工作任务或职责为相关管理。被告人马立明从2004年开始，即被攀钢集团冶金建设公司特种工程公司任命为机械化处党支部书记。2009年2月，被攀钢集团冶金工程技术有限公司特种工程分公司任命为机械化处党总支书记。2010年3月，再次被任命为机械化处党支部书记（正科级）。2011年2月，再次被任命为机械化处党总支书记。2012年3月被免去职务。被告人马立明的上述职务均为特种工程分公司的党委研究决定任命。机械化处党支部书记的工作职责主要为：1.负责监督机械化处全体党员、干部执行党和国家的路线、方针、政策和上级党组织的决定和决议；2.参与机械化处行政工作中重大问题的讨论、决策与监督执行，积极配合行政抓好生产经营工作；3.负责机械化处后勤管理等工作。实际工作中，机械化处的相关经�手续实行双签字，即书记和行政领导都要签字，起监督和保障作用。
关于被告人马立明的受贿犯罪事实：
攀枝花市雄星物资有限责任公司成立于2004年2月。傅某甲与其妻傅某乙为公司股东，傅某乙为该公司的法定代表人，但公司的经营管理实际由傅某甲在负责。
2010年4月至10月，傅某甲通过工程公司机械化处主任李某甲（另案处理）的帮助，获得了工程公司机械化处在尖山和白马工地的硐内除渣工程。傅某甲以攀枝花市雄星物资有限责任公司的名义，先后与工程公司特种分公司签订了六份《车辆、施工机械设备装卸合同》及《车辆、施工机械设备租赁合同》，以履行装卸、租赁合同的形式，组织实施了机械化处在尖山和白马工地的硐内除渣工程。被告人马立明及李某甲在相关的工程结算手续上分别予以了审签。
在工程施工完毕后的2012年4月，傅某甲将闲置的施工设备进行了处理。因考虑到被告人马立明和李某甲（另案处理）对自己的关照及与工程公司机械化处还有其他的业务往来，当月某日，傅某甲电话联系李某甲、马立明后，由被告人马立明从傅某甲处拿到其处理闲置设备的款项65000元。被告人马立明、李某甲明知傅某甲送钱的意图，而仍然将该款私分后据为己有。被告人马立明分得35000元、李某甲分得30000元。
关于被告人马立明的贪污犯罪事实：
2011年，工程公司特种分公司承担了长输管线业务。工程公司机械化处承担管线道路的开通、维护及上山物资的供应保障工作。在施工过程中，机械化处在特种分公司的生产例会上，提出要求解决第一项目部的“兰营徐采场上盘局部扩帮工程道路维护及排土场监控指挥”工程需要劳务工费用的问题，因机械化处没有对外签署经营合同的权限，特种分公司领导便安排工程的尖�指挥部与特种分公司的经营科协调，由公司与机械化处联系的分包商李某乙签订劳务分包合同，套取部分现金来解决。同年2月某日，李某甲召集被告人马立明及黄某某、孟某甲（二人另案处理），告知了此事，并商定将套取的款项用于解决机械化处的相关费用。2011年11月，经机械化处与李某乙协商后，约定李某乙将劳务分包合同结算金额的80%返还给机械化处，剩余的20%作为其缴纳管理费、税费及其个人的好处费。2011年11月25日，李某乙以四川中宇建设工程有限公司的名义，与原攀钢集团冶金工程技术有限公司签订了一份标的额为950000元的劳务分包合同，但在实际施工过程中，工程公司机械化处派出本部门的职工施工，没有产生合同约定的劳务分包费用。
2012年3月16日，四川中宇建设工程有限公司授权李某乙与工程公司特种分公司结算。经结算，“兰营徐采场上盘局部扩帮工程道路维护及排土场监控指挥”工程劳务分包费用结算金额为702133元。2012年3月某日，李某甲召集被告人马立明及黄某某、孟某甲，商议将上述虚假劳务分包合同可套取出的550000元款项以发绩效奖的名义进行私分。李某甲提出，劳务分包合同约定的工程地点在第一项目部，也应将其书记考虑进来。后经四人商定，由四人及第一项目部经理任某某及书记刘某某、第二项目部经理冉某、第三项目部经理林某某（此四人另案处理）共八人进行分配。因被告人马立明即将退岗，分配120000元；其他七人每人60000元，剩余10000元用于八人聚餐开销，并由孟某甲及黄某某具体联系李某乙落实此事。随后，八人在攀枝花市东区某餐馆组织聚餐时，李某甲向其他人员告知了这550000元的来源及分配方案，并要求大家保密。其他人员均表示同意。
2012年3月以后，工程公司特种分公司陆续将702133元付至四川中宇建设工程有限公司的账户上。四川中宇建设工程有限公司扣除“管理费”后支付给李某乙。李某乙再扣除了自己的好处费及各项税费后，分次将550000元交给黄某某，由黄某某和孟某甲按上述分配方案将款项分别支付给其他个人，直至2013年年底付完。其间，2012年4月某日，在东区炳草岗，孟某甲从李某乙处取得款项后，安排其妻子邓某将之前商定的120000元支付给了被告人马立明。
2014年5月19日，攀钢集团工程技术有限公司纪委接上级纪委通知，要求被告人马立明配合调查。当月21日，马立明从成都回到攀枝花市，并到公司纪委报到。公司纪委向其重申了纪律规定，要求其配合司法机关调查。之后，被告人马立明被仁和区检察院的办案人员带走。当月23日，攀枝花市人民检察院将本案线索交由仁和区检察院办理。该院于2014年5月24日初查。被告�马立明于当日9时55分在仁和区检察院的办案工作区接受询问，如实供述了自己与李某甲收受行贿人傅某甲贿赂的事实。仁和区检察院于当日决定立案侦查，下午对被告人马立明办理了拘传手续。在之后的讯问中，被告人马立明除如实供述了与他人共同受贿的事实外，还主动交待了与他人共同贪污的事实。
案发后，被告人马立明退缴了自己分得的受贿款35000元、贪污款120000元。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1．仁和区检察院立案决定书、到案情况说明、拘传证及攀钢集团工程技术有限公司出具的情况说明，证实了案件的发生和来源及马立明主动到案后如实供述自己的犯罪事实的情况。
2.扣押决定书及随案移送清单证实，马立明的亲属代其退缴了赃款155000元。
3.劳动合同书、任职文件及机械化处党支部书记工作职责证实，马立明从2004年开始，即被攀钢集团冶金建设公司特种工程公司任命为机械化处党支部书记。2009年2月，被攀钢集团冶金工程技术有限公司特种工程分公司任命为机械化处党总支书记。2010年3月，再次被任命为机械化处党支部书记（正科级）。2011年2月，再次被任命为机械化处党总支书记。2012年3月被免去职务。马立明的上述职务均为特种工程分公司的党委研究决定任命。马立明作为机械化处的党支部书记的工作职责主要为：负责监督机械化处全体党员、干部执行党和国家的路线、方针、政策和上级党组织的决定和决议；参与机械化处行政工作中重大问题的讨论、决策与监督执行，积极配合行政抓好生产经营工作；负责机械化处后勤管理等工作。
4.攀钢集团工程技术有限公司及特种分公司、攀枝花钢铁有限责任公司、攀钢集团钢铁钒钛股份有限公司、鞍山钢铁集团公司、四川中宇建设工程有�公司、攀枝花市雄星物资有限责任公司的营业执照、工商登记档案、公司章程、情况说明等，证实了攀钢集团工程技术有限公司股东的变更情况及涉案单位的基本情况。与审理查明的事实一致。
5.《车辆、施工机械设备装卸合同》及《车辆、施工机械设备租赁合同》、结算审批手续等证实，傅某甲以攀枝花市雄星物资有限责任公司的名义，负责工程公司特种分公司尖山和白马工地的硐内除渣工程。马立明及李某甲在相关的工程结算手续上分别予以了审签。
6.劳务分包合同及结算、付款手续证实，李某乙以四川中宇建设工程有限公司的名义，与原攀钢集团冶金工程技术有限公司签订了一份标的额为950000元的劳务分包合同。经结算，“兰营徐采场上盘局部扩帮工程道路维护及排土场监控指挥”工程劳务分包费用结算金额为702133元。2012年3月以后，工程公司特种分公司�续将该款付至四川中宇建设工程有限公司的账户上。
7.特种分公司2011年绩效考核办法证实，特种分公司对绩效考核规定，特种分公司机械化处没有权力制定自己的绩效管理和分配。
8.攀钢（集团）公司领导干部管理暂行规定证实，按照《攀钢（集团）公司领导干部管理暂行规定》的要求，其下属的各子、分公司（单位）对所属单位的干部管理可参照该规定执行，即各子、分公司的党委可研究决定任命所属单位的干部。
9.证人证言
（1）李某甲证实，2010年工程公司特种分公司尖山井下项目工程需要除渣，于是公司找了几家公司进行比选。因都不如意，后经机械化处开会决定找一家有实力的私人公司来做，于是其找到傅某甲问他是否愿意来做该项工程，肯定能赚钱。傅某甲就让其和他合伙做，其说其没有钱，傅某甲就说不需要其出钱，工程赚了钱大家分。其就向工程公司特种分公司推荐了雄星公司的傅某甲。工程公司机械化处在实施除渣工程时，与雄星公司签订的是设备租赁、装卸合同，就是由傅某甲购买除渣设备，以除渣土石方单价进行结算，工程量在300万元左右。工程竣工后，傅某甲买的设备就闲置下来。经其和傅某甲商议，便说好将处理设备的钱大家分了。在2012年4月的一天，其和马立明在一个茶楼喝茶，傅某甲打电话告诉其说他将四台东风车全卖了，大概卖了6万元。马立明也说傅某甲给他说过，设备卖了，叫他到傅某甲那里去拿钱。于是其就在茶楼等马立明，马立明将钱拿回来后，说傅某甲卖设备的钱全部给其二人，并说给其4万元，剩余的他自己拿。其就给马立明说，其只拿3万元就是了，剩余的全部给他。马立明没有反对，就拿了3万元给其，剩余的他自己拿去了。
2011年，工程公司特种分公司承担了长输管线业�。工程公司机械化处承担管线道路的开通、维护及上山物资的供应保障工作等。因项目临时聘用的劳务工人数太多，于是工程公司特种分公司与李某乙签订了合同。其和书记马立明认为在与李某乙签订的合同实施过程中，可以套取部分钱出来发绩效奖金。2011年2月，其把马立明、孟某甲、黄某某找在一起谈工作的时候，其和马立明给孟某甲、黄某某说和尖山指挥部说好了，在排土场维护费里面分解出一部分费用转为劳务分包合同，以此方式套取部分现金解决机械化处的绩效奖。2012年2月底，其把马立明、孟某甲、黄某某叫到其办公室，给他们说尖山排土场的工程完了，李某乙要把套取出来的55万元给其等人。后和马立明、黄某某、孟某甲说大家商量一下55万元怎么办，其提出作为2011年绩效奖，干脆把这笔钱分了，他们三个人都表示同意。大家商量决定由其四人及第�项目部经理任某某及书记刘某某、第二项目部经理冉某、第三项目部经理林某某共八人进行分配。因马立明即将退岗，分配120000元；其他七人每人60000元，剩余10000元用于几人聚餐。随后，在攀枝花市东区某餐馆组织聚餐时，其向其他人员告知了这550000元的来源及分配方案，并要求大家保密，不能对外说，其他人员均表示同意。
（2）孟某甲、黄某某证实，主要内容与李某甲证实的基本一致。还证实，在2011年2月，李某甲召集班子成员四人，说机械化处在尖山指挥部承接的排土场维护工程产生了一些人工费用，但机械化处没有对外签合同的权力。他们已经和尖山指挥部商量好了，从排土场维护费中分解出一部分费用转化为劳务分包合同，由尖山指挥部出面将劳务分包合同签出去，用于解决机械化处产生的人工费。
（3）任某某、刘某某、冉某、林某某证实，八人在攀枝花市东区某餐厅组织聚餐时，李某甲告知了550000元的来源及分配方案，大家一致表示同意。与审理查明的事实一致。
（4）巩某证实，其是工程公司特种分公司经理。其虽然知道公司与李某乙签订了这份劳务分包合同，但不知道是否实际履行。机械化处领导班子成员纳入特种分公司管理，实行年薪制。年薪是工程公司拨付给特种分公司的。分公司根据考核结果给他们发放。按公司规定，如果对公司贡献特别突出的单位和个人可以进行奖励，但其记不清特种分公司是否对2011年机械化处领导班子进行过另外的现金奖励。根据组织纪律和单位规定，机械化处没有权力给自己发放绩效奖，私自发放肯定是不行的。
（5）孟某乙、金某某证实，孟某乙系尖山指挥部指挥长，金某某系特种分公司尖山指挥部经营科科长。2011年，工程公司特种分公司承担了长输管线业务。工程�司机械化处承担管线道路的开通、维护及上山物资的供应保障工作。在施工过程中，机械化处在特种分公司的生产例会上，提出要求解决第一项目部的“兰营徐采场上盘局部扩帮工程道路维护及排土场监控指挥”工程需要劳务工费用的问题，因机械化处没有对外签署经营合同的权限，特种分公司领导（二人记不清楚哪位领导）便安排工程的尖山指挥部与特种分公司的经营科协调，由公司与机械化处联系的分包商李某乙签订劳务分包合同，套取部分现金来解决。2011年11月25日，李某乙以四川中宇建设工程有限公司的名义，与原攀钢集团冶金工程技术有限公司签订了一份标的额为950000元的劳务分包合同。
（6）李某乙证实，2011年11月，机械化处领导找到其，提出机械化处在工程公司特种分公司的尖山土石方挖运工程中，负责道路维护及排土场治理等工作，需要临时聘用�务工，但机械化处又没有钱支付这部分劳务费，让其与工程公司特种分公司签订一份劳务合同，具体如何实施还是由机械化处组织负责。其只负责签订合同和完善相关手续。双方约定李某乙将劳务分包合同结算金额的80%返还给机械化处，剩余的20%作为其缴纳管理费、税费及其个人的好处费。2011年11月25日，李某乙以四川中宇建设工程有限公司的名义，与原攀钢集团冶金工程技术有限公司签订了一份标的额为950000元的劳务分包合同，但其没有组织实际施工。2012年3月16日，四川中宇建设工程有限公司授权李某乙与工程公司特种分公司结算。经结算，“兰营徐采场上盘局部扩帮工程道路维护及排土场监控指挥”工程劳务分包费用结算金额为702133元。李某乙扣除相关费用后，将550000元支付给了黄某某。
（7）傅某甲证实，在尖山除渣工程施工完毕后的2012年4月，其将闲置的施工设备进行了处理。因考虑到马立明、李某甲对自己的关照及与工程公司机械化处还有其他的业务往来，当月某日，其电话联系李某甲、马立明，将处理闲置设备的款项65000元送给了李某甲、马立明。
（8）邓某证实，其系孟某甲之妻，受孟某甲的安排，其给马立明送了120000元钱。
10.被告人马立明供述，2012年4月某日，李某甲约其在茶楼喝茶。李某甲接完一个电话后说，傅某甲给他打的电话，傅某甲要把旧设备处理掉的65000元钱拿给其二人。让其和傅某甲联系拿钱。其到攀钢医院密地分院附近的商业银行见傅某甲后，傅某甲拿了65000元钱给其，说他在尖山工程挣了钱，感谢其和李某甲对他工作的支持和关照。其考虑到他已和李某甲说好，就将钱拿回来了。在茶楼，李某甲说因为傅某甲挣了钱，这65000元是给其二人的好处费，因其要离岗休息，就商量多分了5000元。其得了35000元、李某甲得了30000元。
其记得傅某甲干这个除渣工程还是李某甲极力推荐的。他干这个工程赚了钱，65000元应该是他给其二人的感谢费。因为其作为机械化处的书记，按照特种分公司的规定，机械化处报销结算单据等，以及代表机械化处对外签订租赁设备合同、费用结算、工程审批手续时，需要其和李某甲签字才生效。这当然也包括傅某甲干的这个除渣工程。
2011年，机械化处负责的工程项目需要临时聘用劳务工。2月某日，李某甲组织其、孟某甲、黄某某开会，告诉工程公司特种分公司与李某乙签订了劳务分包合同，并说工程量有好几十万，可以用这钱兑现2011年度班子绩效奖。2012年4月，李某甲又组织大家商定说从李某乙处套取的550000元钱由其四人及任某某、刘某某、冉某、林某某分配。因其要退休了，就分得双份120000元，其余每人60000元，剩余10000元聚餐用。之后，八人在攀枝花市东区某餐厅聚餐时，李某甲提出了对550000元的分配方案，大家一致同意。李某乙没有组织实施这个劳务分包合同。2012年4月某日，在东区炳草岗，孟某甲安排其妻子邓某将之前商定的120000元支付给了其。
当庭供述，实际工作中，机械化处的相关经营手续实行双签字，即书记和行政领导都要签字，起监督和保障作用。2011年2月，李某甲召集班子成员四人，说特种分公司与李某乙签了个合同，得了这个钱就可以给职工发劳务工资和职工奖金。当时，李某甲没有说这个钱还有其他什么用途，到2012年2月份有了分钱的安排，12年4月份，他打电话约大家吃饭并确定了相关标准。自己在公司任职期间，其职务没有因公司股东的变更而改变，其也不知道公司股东变更的情况。公司没有因此开展过清理、核定资产或人员分流、安置等工作。
11．户籍证明�证实了被告人马立明的基本身份情况。
原判认为，根据工商档案载明的攀钢集团工程技术有限公司的股东变更情况，该公司在2009年6月至2012年2月间为攀枝花新钢钒股份有限公司下属的有限责任公司，其余时间为国有独资公司。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理国家出资企业中职务犯罪案件具体应用法律若干问题的意见》第六条第二款规定：“经国家出资企业中负有管理、监督国有资产职责的组织批准或者研究决定，代表其国有控股、参股公司及其分支机构中从事组织、领导、监督、经营、管理工作的人员，应当认定为国家工作人员”，而国家出资企业中负有管理、监督国有资产职责的组织是指除国有资产监督管理机构、国有公司、企事业单位之外，主要指上级或者本级国有出资企业内部的党委、党政联系会。被告人马立明系工程公司特种分公司的党委�究决定后任命的正科级领导干部，其一直在工程公司机械化处从事领导、监督、管理工作，并需要对上级党组织负责，依法应当认定为国家工作人员。
本案中，行贿人傅某甲在实施尖山和白马工地的硐内除渣工程时，被告人马立明及李某甲在相关的工程结算手续上分别予以了审签。被告人马立明对傅某甲行贿款的来源及送钱的意图具有明确认识，其与李某甲将受贿款分配后据为己有，具有共同受贿的故意，属于共同受贿，其受贿金额应当按照共同金额65000元认定。被告人马立明与李某甲等人在没有产生实际劳务分包费用的情况下，共同隐瞒这一情况，并将本应上缴回公司的公款550000元进行私分，属于共同贪污行为，其贪污金额应当按共同金额550000元认定。
综上所述，被告人马立明身为国家工作人员，利用职务上的便利，与李某甲共同收受傅某甲的贿赂款65000元，�其牟取利益，其行为构成受贿罪。其伙同他人，利用职务上的便利条件，共同贪污公款550000元，其行为构成贪污罪。公诉机关指控的受贿及贪污的犯罪事实成立，但指控其行为构成非国家工作人员受贿罪的罪名不当，依法变更为受贿罪。被告人马立明在判决宣告前犯有数罪，依法应当数罪并罚。
被告人马立明在接到攀钢纪委通知后，2014年5月21日自动从成都回到攀枝花接受调查，之后如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以减轻处罚。在受贿犯罪中，被告人马立明起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人马立明退缴了个人获取的全部赃款，量刑时予以考虑。被告人马立明非法收受的贿赂款35000元，系违法所得，依法应当予以没收。其贪污分得的个人赃款120000元，依法应当发还被害单位攀钢集团工程技术有限公司。
依照《中华人民共和国刑法》第九十�条第二款、第三百八十二条、第三百八十五条、第三百八十三条第一款第（一）项、第三百八十六条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十九条、第六十七条第一款、第六十三条、第六十四条、第六十一条的规定，判决：一、被告人马立明犯受贿罪，减轻判处有期徒刑一年六个月，并处没收财产30000元；犯贪污罪，减轻判处有期徒刑六年，并处没收财产120000元；决定执行有期徒刑六年六个月，并处没收财产150000元；二、对被告人马立明退缴的非法所得35000元予以没收，上缴国库；三、对被告人马立明退缴的贪污款120000元，发还被害单位攀钢集团工程技术有限公司。
上诉人（原审被告人）马立明及其辩护人上诉提出：“马立明不具有国家工作人员的身份，550000元应认定为职务侵占罪，且马立明是从犯；35000元是其离岗后李某甲送给其的，不是受贿。”
出�履行职务的检察员认为，原判认定的事实和适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
二审审理查明的事实和证据与一审一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）马立明身为国家工作人员，利用职务上的便利，与李某甲共同收受他人钱财65000元，为他人牟取利益，其行为构成受贿罪。其伙同他人，利用职务上的便利条件，共同贪污公款550000元，其行为构成贪污罪。上诉人（原审被告人）马立明及其辩护人提出“马立明不具有国家工作人员身份”的诉、辩意见，本院认为，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理国家出资企业中职务犯罪案件具体应用法律若干问题的意见》第六条第二款规定：“经国家出资企业中负有管理、监督国有资产职责的组织批准或者研究决定，代表其国有控股、参股公司及其分支机构中从事组织、领导、监督、经营、管�工作的人员，应当认定为国家工作人员”，攀钢集团工程技术有限公司特种分公司党委属于国家出资企业中负有管理、监督国有资产职责的组织，上诉人（原审被告人）马立明系该分公司党委研究决定任命的领导干部，从事的监督管理工作，应认定为国家工作人员；提出“550000元的犯罪，马立明是从犯”的诉、辩意见，本院认为，在共同贪污55万元的犯罪中，上诉人（原审被告人）马立明积极参与预谋，且分得赃款最多，并非起次要或辅助作用，不能认定为从犯；提出“35000元是其离岗后李某甲送给其的，不是受贿”的诉、辩意见，本院认为，上诉人（原审被告人）马立明明确知道其与李某甲为行贿人谋取了利益，行贿人送给其二人贿赂65000元，这35000元是李某甲分给其的赃款，该行为当然是受贿。故上诉人（原审被告人）马立明及其辩护人的辩护意见本院均不予采�。
上诉人（原审被告人）马立明有自首情节，依法可以减轻处罚；在受贿犯罪中，系从犯，依法应当从轻处罚；退缴了个人获取的全部赃款，量刑时酌情从轻处罚。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 文仁寿
审判员 王 程
审判员 覃 敏
二〇一五年七月二日
书记员 李 燕
附本案相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判。