江苏省南通市港闸区人民法院民 事 判 决 书（2015）港唐民初字第00667号原告黄桂泉。被告陈从强。被告上海鑫斐汽车运输有限公司，住所地上海市宝山区蕴川路5475号。法定代表人朱永举，该公司总经理。委托代理人赵世林，该公司职员。被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市虹口区吴淞路130号13楼01-03单元、14楼。负责人万忠明，该公司总经理。委托代理人张煜昊，该公司职员。原告黄桂泉与被告陈从强、上海鑫斐汽车运输有限公司（以下简称上海鑫斐公司）、中国大地财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称大地上海公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年9月22日受理后，依法由审判员黄立威独任审判，于2015年12月3日进行了庭前证据交换，于2015年12月22日公开开庭进行了审理。原告黄桂泉到庭参加了诉讼，被告上海鑫斐公司、大地上海公司到庭参加了证据交换，但三被告经本院传票传唤，无正当理由均未到庭参加2015年12月22日的庭审，本案现已依法缺席审理终结。本案相关情况一、事故发生概况：2014年6月24日17时30分左右，陈从强驾驶沪B×××××重型半挂牵引车牵引沪F×××××挂重型集装箱半挂车途经南通市城北大道城港路路口由西向南右拐弯行驶过程中，所驾车右前部与由西向东行驶的黄桂泉驾驶的牌号为南通市区510571电动自行车左侧碰撞，发生道路交通事故，造成黄桂泉受伤，两车受损。二、交警部门的责任认定结果：陈从强承担此事故的全部责任，黄桂泉无责任。三、肇事车辆投保情况及当事人垫付款情况：沪B×××××重型半挂牵引车牵引沪F×××××挂重型集装箱半挂车在大地上海公司投保交强险及商业三者险限额共计105万元，附加不计免赔险，事故发生在保险期间内。事故发生后，上海鑫斐公司垫付了原告的医疗费69770.28元，原告对此予以认可。四、原告在事发后的治疗情况：2014年6月24日，黄桂泉被送往南通市第二人民医院治疗，入院诊断为：右Pilon’s骨折、右踝关节皮肤软组织挫擦伤，于2014年10月9出院，住院天数共计107天。2015年10月21日，南通市第一人民医院司法鉴定所出具关于黄桂泉的伤残等级等的鉴定报告，鉴定结论为：1.黄桂泉因交通事故致右胫腓骨下端粉碎性骨折，遗有右踝关节活动受限，构成交通事故十级伤残。2.黄桂泉休息期为180日，护理期为90日，护理人数伤后一个月内为二人、其余时间为一人，营养期为90日。3.黄桂泉二次手术费为8000元，相关休息期为45日，护理期为15日，营养期为15日。五、医疗费：原告黄桂泉主张745元。被告大地上海公司辩称医疗费应当扣除10%的非医保用药费用。被告上海鑫斐公司辩称事故后其垫付了医疗费69770.28元，要求在本案中一并处理，且不同意保险公司扣除非医保用药费用。六、二次手术费：原告黄桂泉主张8000元。被告上海鑫斐公司、大地上海公司辩称应待实际发生后主张。七、营养费：原告黄桂泉主张1230元〔（108天+15天）×10元/天〕。被告上海鑫斐公司、大地上海公司认可按照10元/天计算105天。八、住院伙食补助费：原告黄桂泉主张2460元〔（108天+15天）×20元/天〕。被告上海鑫斐公司、大地上海公司认可按照20元/天计算107天。九、护理费：原告黄桂泉主张12240元（30天×80元/天×2+93天×80元/天）。被告上海鑫斐公司、大地上海公司辩称计算标准认可60元/天，护理天数及人数认可鉴定意见。十、残疾赔偿金：原告黄桂泉主张68692元。被告上海鑫斐公司、大地上海公司无异议。十一、误工费：原告黄桂泉主张48099元。被告大地上海公司辩称原告的误工损失应以5个月的平均工资及补贴扣除7至11月份已经发放的工资计算。十二、精神损害抚慰金：原告黄桂泉主张10000元。被告上海鑫斐公司、大地上海公司认可5000元。十三、交通费：原告黄桂泉主张500元。被告上海鑫斐公司、大地上海公司认可200元。十四、鉴定费：原告黄桂泉主张2280元。被告大地上海公司辩称该费用不属于保险公司赔偿项目。十五、住宿费：原告黄桂泉主张3600元。被告上海鑫斐公司、大地上海公司辩称与本案无关联性，不予认可。十六、财物损失：原告黄桂泉主张电瓶车、渔具、衣服、鞋等损失共4080元。被告上海鑫斐公司、大地上海公司辩称电瓶车经保险公司定损为1500元，对渔具、衣服、鞋子的损失不予认可。十七、原告的诉讼请求：判令被告赔偿原告因交通事故造成的损失162426.8元；诉讼费由被告承担。双方有争议的事项为第五至十七项。其他事项双方无争议，本院予以确认。裁决结果一、根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》的相关规定，结合本案证据及诉辩意见，核定原告的损失如下：1.医疗费,关于非医保用药，本院认为，商业三者险保险条款中对非医保用药不予赔偿的条款免除了保险公司一方的部分赔偿责任，该条款在性质上属于免责条款。《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”被告大地上海公司就该免责条款未能举证证明对投保人尽到了提示、明确说明义务。故本院认定商业三者险保险条款中扣除非医保用药的条款不产生效力。对扣除非医保用药的抗辩意见，本院不予采信。根据原告及被告提供的医疗费票据，本院认可医疗费70512.78元，其中上海鑫斐公司垫付69770.28元。2.二次手术费，该费用为将来必定发生的费用，为减少双方当事人的讼累，本院决定在本案中一并处理，根据鉴定意见确定为8000元。3.营养费，根据鉴定意见，营养期为90天，二次手术的营养期为15天，合计105天，计算标准按照10元/天计算,故本院确定为1050元（10元/天×105天）。4.住院伙食补助费，原告第一次住院的天数为107天，二次手术住院天数本院酌定10天，计算标准双方均认可按照20元/天计算。故本院确定为2340元〔20元/天×（107+10天）〕。5.护理费，根据鉴定结论，护理期为90日，护理人数伤后一个月内为二人、其余时间为一人，二次手术的护理期为15日,护理费标准本院酌情按照80元/天计算,故本院确定护理费为10800元〔80元/天×（30天×2+60天+15天）〕。6.残疾赔偿金，本院认可68692元（34346元/年×20年×10%）。7.误工费，关于误工期限，鉴定意见认为原告伤后需休息180天，但原告提供的误工情况说明等证据能够证明原告在2015年6月24日至11月6日期间休病假，实际休息132天，故本院认可误工期限为132天。关于误工费计算标准，根据原告提供的工资卡打卡明细、南通市第二人民医院出具的证明等证据能够证明原告系南通市第二人民医院的职员，其在事故前八个月的平均工资为3919.14元/月，在原告休息期间，单位每月发放基本工资1770.8元，该部分工资收入应当予以扣除。关于年终奖金，原告因事故受伤休息超过三个月，其未获得2014年度的年终奖金，该部分损失亦属于其实际减少的收入，根据原告提供的工资卡打卡明细，2013年度原告获得的年终奖金为14000元，其工作单位证明2014年其扣发的年终奖为16000元，符合实情，本院予以确认。关于二次手术的误工费，根据鉴定意见二次手术休息期为45天，计算标准按照3919.14元/月计算。综上，本院确定误工费为31331.41元〔（3919.14元/月-1770.8元/月）÷30天×132天+3919.14元/月÷30天×45天+16000元〕。8.精神损害抚慰金，根据原告的伤情及侵权人的过错，本院酌情认可5000元。9.交通费，根据原告的伤情及就诊情况，本院酌情认可500元。10.鉴定费2280元，属于诉讼参与人辅助诉讼的费用，应计入诉讼费用一并处理。11.住宿费，原告提供的收据并非正式票据，本院不予认可。12.财物损失，关于电瓶车修理费，原告仅提供购买电瓶车的收据主张2800元，未能提供实际修理费用的相关证据，现保险公司对该车辆定损价格为1500元，故本院认可电瓶车修理费1500元。关于渔具、衣服、鞋子的损失，考虑到事故的实际情况，本院酌情认可500元。综上，原告黄桂泉因案涉交通事故造成的各项损失为医疗费（含二次手术费）78512.78元、营养费1050元、住院伙食补助费2340元、护理费10800元、残疾赔偿金68692元、误工费31331.41元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元、财物损失2000元，合计200226.19元。二、根据《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条的规定，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本起事故中，陈从强承担事故的全部责任，黄桂泉无责任。故原告因交通事故造成的损失200226.19元，应由被告大地上海公司在交强险及商业三者险范围内承担。被告上海鑫斐公司在事故后垫付给原告的69770.28元，应由原告返还，为便捷处理，本院决定直接在大地上海公司的赔偿款中予以扣减并支付给上海鑫斐公司。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十七条、《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十五条、第十六条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告黄桂泉人民币130455.91元。二、被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内给付被告上海鑫斐汽车运输有限公司人民币69770.28元。三、驳回原告黄桂泉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费500元、鉴定费2280元，合计2780元，由原告黄桂泉负担100元，被告上海鑫斐汽车运输有限公司负担1340元，被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司负担1340元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费（户名：南通市财政局，账号：47×××82，开户行：中国银行南通市西被闸支行）。审判员  黄立威二〇一五年十二月二十二日书记员  陶书林