浙江省宁波市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）浙02民终1853号
上诉人（原审被告）：象山亿阳房地产开发有限公司，住所地：浙江省象山县丹东街道步峰路30号。
法定代表人：周莹，该公司总经理。
委托诉讼代理人：章国锋，浙ＸＸ宁律师事务所律师。
委托诉讼代理人：许鑫，浙ＸＸ宁律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：孔素琴，女，1969年9月5日出生，汉族，无业，住浙江省象山县。
委托诉讼代理人：王嘉磊（系孔素琴之子），住浙江省象山县。
上诉人象山亿阳房地产开发有限公司（以下简称亿阳公司）因与被上诉人孔素琴物权保护纠纷一案，不服象山县人民法院（2016）浙0225民初7545号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
亿阳公司上诉请求：撤销原判，发回重审或依法改判。事实和理由：1.亿阳公司施工行为和涉案房屋的损害之间不存在因果关系。亿阳公司虽未对宁波大学建筑设计研究院有限公司（以下简称宁大研究院公司）出具的《相邻施工影响安全鉴定报告》申请重新进行鉴定，但亿阳公司有充分证据推翻鉴定结论。涉案房屋在亿阳公司开工前的沉降量远远大于开工后的沉降量。客观的结论是亿阳公司施工期间对涉案房屋不均匀沉降的加速产生一定影响，施工结束后沉降趋于稳定。退一万步讲，即便亿阳公司的行为对涉案房屋不均匀沉降有一定影响，也不会导致涉案房屋开裂、漏水。2.亿阳公司尽到了合法合理保障义务，一审法院认定的赔偿理由不成立。一审法院认定亿阳公司未采取充分措施保证相邻物业的安全无依据。亿阳公司的施工完全按照规范进行，从亿阳公司角度，已经尽到了合法的、合理的、谨慎的注意义务。出具承诺书和承担责任系不同概念，关键要看是否造成损害。3.即便要承担赔偿责任，一审法院认定的比例也不合理。综合双方过错，亿阳公司承担不超过10%的赔偿责任，比较合理。
孔素琴辩称，鉴定报告明确亿阳公司的施工行为对涉案房屋的不均匀沉降产生了一定的影响，鉴定报告显示，越靠近工程的地方，沉降量越大。涉案房屋在亿阳公司开工动建前未发生沉降，沉降确受亿阳公司施工所致，故亿阳公司进行赔偿，合法、合理。一审法院认定的赔偿比例，孔素琴也是在一审法院做了协调工作后才接受的，比例合适。请求驳回上诉，维持原判。
孔素琴向一审法院起诉请求：1.判令被告对原告所有的坐落于象山县房屋尽快加固修复及装饰或赔偿原告加固等费用126.9万元；2.判令被告承担房屋检测、加固工程鉴定费3万元，诉讼代理费3.5万元、诉讼费2.2万元。一审诉讼过程中，原告增加一项诉讼请求：判令被告赔偿2016年4月12日至2016年12月12日期间的房屋租金损失60300元，之后的损失按8万元/年的标准计算。后原告撤回了部分诉讼请求，将诉讼请求变更为：1.判令被告一次性赔偿原告危房加固、维修费用675927元；2.判令被告支付原告垫付的鉴定费99000元（宁大研究院公司鉴定费59000元、浙ＸＸ咨工程检测有限公司鉴定费25000元、南京固泰建筑安装工程有限公司鉴定费15000元）；3.判令本案诉讼费用由被告负担。
一审法院认定事实：坐落于象山县房屋建成于2003年，用途为住宅，批准建造层数为四层，孔素琴于2013年3月9日取得该房屋的所有权。坐落于象山县鹤浦镇浦港西路与湾塘路交汇处西侧的金海湾花苑住宅小区工程由亿阳公司开发建设，于2013年7月12日开工，于2016年1月8日竣工验收。
2013年5月22日，亿阳公司向相邻金海湾花苑住宅小区的业主出具《承诺书》一份，承诺在正式开工打桩之前必须与邻居签订协议方可施工，如亿阳公司不遵守协议，一切后果由亿阳公司负责。但亿阳公司并未依承诺与相邻物业业主签订相关协议。2013年6月4日，亿阳公司向象山县住房和城乡建设局出具《承诺书》一份，载明：我公司开发建设的鹤浦镇滨海路以南、湾塘路以西、浦港西路以北工程可能影响周边建筑物、构筑物、道路、地下管线。经双方共同委托的检测鉴定机构或专家组出具书面意见，如确实由于我公司开发建设引起的房屋质量损害，我公司承担相应的赔偿责任。
后孔素琴与亿阳公司因金海湾花苑住宅小区的施工是否对案涉房屋造成损害产生争议，遂共同委托宁大研究院公司进行评估。2016年3月24日，宁大研究院公司出具《相邻施工影响安全鉴定报告》一份，认为：案涉房屋地基主要为杂填土和淤泥质粘土，土体性质较差、结构较松散，且该房屋采用浅基础（该建筑物整体结构易受外界因素影响），相邻金海湾花苑住宅小区工程基坑开挖及主体施工，易造成房屋的不均匀沉降、导致房屋上部结构多处开裂（局部开裂严重）。但同时不排除外界因素如临近该房屋道路中的重型车辆的震动对其内部结构产生的影响。该报告的评估结论为：金海湾花苑住宅小区的施工对案涉房屋的不均匀沉降产生了一定的影响；案涉房屋由于地基土体性质较差、结构较松散、软弱地基深厚，且采用浅基础，该建筑物结构易受外界因素干扰，建议加强该建筑物的后期沉降跟踪观测。该报告的处理建议为：案涉房屋局部结构构件及承重墙体存在安全隐患，建议对其及时进行加固修复处理；墙体开裂、渗水及屋面漏水、渗水作综合修缮处理。孔素琴、亿阳公司为此各支出鉴定费用5000元。审理中，亿阳公司对该评估结论提出异议，但未在法院指定的期限内提交重新鉴定的书面申请，可视为亿阳公司对该报告不申请重新鉴定。
诉讼过程中，孔素琴申请对案涉房屋的加固、修复方案及所需费用进行鉴定，原、被告选定宁大研究院公司进行鉴定，该公司于2017年5月出具《预算书》和《施工图设计》各一份。因亿阳公司对宁大研究院公司的鉴定资质及鉴定意见提出异议，一审法院审查后决定委托宁大研究院公司进行补充鉴定。2017年8月，宁大研究院公司向一审法院重新出具《概算书》和施工图设计各一份，并对亿阳公司提出的异议作了答复。但亿阳公司仍对宁大研究院公司的鉴定资质及鉴定意见提出异议并申请重新鉴定，一审法院审查后认为该公司确无进行工程造价鉴定的资质，故决定对案涉房屋修复费用进行重新鉴定，并委托浙江国信工程管理咨询有限公司进行鉴定。2017年12月21日，该公司出具《工程造价司法鉴定报告书》（甬国造咨报字［2017年］第1418号）一份，鉴定结果为：案涉房屋的加固、修复费用总计645424元，其中四层以下（包括四层）的造价为609252元，五层及屋面造价为36172元。为上述鉴定，孔素琴向宁大研究院公司支付鉴定费用30000元，向浙江国信工程管理咨询有限公司支付鉴定费用5920元。
一审法院认为，原告撤回部分诉讼请求的申请，系当事人对其权利的自由处分，予以准许。
对其他诉讼请求，一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。本案中，被告在开发建设金海湾花苑住宅小区工程中，未采取充分措施保证相邻物业安全，亦未按其承诺与相邻物业业主签订协议后再行施工，对案涉房屋的不均匀沉降产生了一定影响，故亿阳公司理应承担相应的赔偿责任。至于责任比例，参照《相邻施工影响安全鉴定报告》的评估意见，综合案涉房屋的地基状况、建筑质量以及擅自加盖第五层建筑的事实，酌定被告承担35%的责任，原告自行承担65%的责任。经鉴定，案涉房屋的加固、修复费用为645424元，故被告应承担225898.4元（645424元×35%）。
关于鉴定费。原告向浙ＸＸ咨工程检测有限公司支付的鉴定费，因该鉴定系原告自行委托，被告亦对鉴定结论不予认可，且在《相邻施工影响安全鉴定报告》已认为案涉房屋应予加固修复的情况下，再行安全性检测，就本案而言应无必要，故该鉴定费用在本案中不应由被告承担；原告向南京固泰建筑安装工程有限公司支付的鉴定费，因该鉴定系原告自行委托，被告亦对鉴定结论不予认可，且该鉴定结论与法院委托鉴定所得结论相去甚远，故该费用应由原告自行承担；诉讼过程中，原告向宁大研究院公司支付的鉴定费30000元及向浙江国信工程管理咨询有限公司支付的鉴定费5920元，因原、被告共同选定不具备工程造价鉴定资质的宁大研究院公司进行工程造价鉴定，双方对此均有过错，为此而多支出的浙江国信工程管理咨询有限公司鉴定费5920元，应由原、被告各承担50%。向宁大研究院公司支付的30000元，系原告维护其权益而支出的合理费用，应由被告承担。综上，被告共应承担鉴定费32960元（30000元+5920元×50%）。
被告举示的证据，皆为证明案涉房屋的病害现象与其施工行为无关，但此属专业性问题，宁大研究院公司作出的评估报告对此已有结论，且被告亦未申请重新鉴定，故此证据不能达到证明目的，对此不予采信。至于被告认为宁大研究院公司出具的施工图设计不应采信的意见，虽然该施工图存在笔误等瑕疵，但此不足以影响整体结论，从减轻当事人诉讼成本和诉累角度考虑仍采信该施工图为本案定案依据。至于被告认为案涉房屋第五层为违章建筑，不应予以赔偿的意见，侵权损害赔偿的目的即在于弥补被侵权人的损失，使被侵权人的利益恢复至被侵权前的状态。案涉房屋第五层未经审批，为法院确定双方责任比例的重要因素，但此不能作为被告免予赔偿的正当理由。且对违章建筑的处理应由相关职能部门负责，法律不应允许任何个人可对违章建筑进行肆意侵害，故对被告的上述意见，不予采纳。至于被告提出的其他意见，或与法院查明的事实不符，或未举示证据予以证明，均不予采纳。
综上，原告的诉讼请求部分成立。
据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条、第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，作出如下判决：一、被告象山亿阳房地产开发有限公司于判决生效后十五日内赔偿原告孔素琴加固、修复坐落于象山县房屋的费用225898.4元；二、被告象山亿阳房地产开发有限公司于判决生效后十五日内支付原告孔素琴鉴定费32960元；三、驳回原告孔素琴的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11549元，由原告孔素琴承担6366元、被告象山亿阳房地产开发有限公司承担5183元；保全申请费5000元，由被告象山亿阳房地产开发有限公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，根据宁大研究院公司出具的鉴定报告，亿阳公司的施工对涉案房屋的不均匀沉降有一定影响，故亿阳公司否认施工和沉降的因果关系，依据不足，本院不予采信。根据亿阳公司向象山县住房和城乡建设局出具的《承诺书》，由于亿阳公司建设引起的房屋质量损害，由其承担赔偿责任。根据现有证据可以认定，亿阳公司的施工对房屋不均匀沉降有一定影响，结合房屋地基土质较差、建筑基础浅、亿阳公司施工等因素，一审法院酌定亿阳公司承担30%的赔偿责任，应属合理。亿阳公司称其承担不超过10%的赔偿责任，难以成立，本院不予采纳。
综上所述，亿阳公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5183元，由上诉人象山亿阳房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
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审判长 赵保法
审判员 黄永森
审判员 朱亚君
二〇一八年七月十九日
书记员 杨丽丽