湖南省新化县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）新法民二初字第856号
原告湖南航天建筑工程有限公司。住所地：长沙市岳麓区枫林三路***号锦绣航天大厦**楼。
法定代表人刘伟，该公司总经理。
委托代理人毛仲彬，该公司员工。
委托代理人罗光宇，湖南宇能律师事务所律师。
被告新化县城市建设投资开发有限公司。住所地：新化县梅苑开发区上梅东路***号。
法定代表人曾令斌，该公司董事长。
委托代理人吴子玉，男，1963年7月14日出生，汉族，新化县法制办干部，住新化县上梅镇迎宾路。
委托代理人罗波，男，1981年11月16日出生，汉族，新化县法制办干部，住新化县炉观镇第一居委会。
原告湖南航天建筑工程有限公司（以下简称航天公司）与被告新化县城市建设投资开发有限公司（以下简称城建投公司）缔约过失责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，本案现已审理终结。
原告航天公司请求判令：一、由被告赔偿原告利息损失222240元；二、由被告赔偿原告预期可得利益840万元；由被告承担本案全部诉讼费用。
被告城建投公司答辩要点：一、被告所进行的新化县白沙洲西路、娄怀高速连接线改扩建工程的招商及比选程序合法合规。大胜公司于2015年11月2日11时53分56秒向被告指定账户汇入垫资款，由于银行系统操作原因，至当日12点27分才到账。大胜公司的上述付款行为并未违反招商比选文件第三部分第二条规定。该条规定垫资款以收款方的收账通知书为准，但没有特别载明垫资款到达被告指定账户时间为12点整前。只要大胜公司于11月2日12点整前向被告指定账户汇入垫资款就符合规定。二、被告不存在过错，不承担赔偿责任。1、原告所称利息损失计算无据。招商公告及比选文件未明确载明未中标方的垫资款返还时间及支付利息，也没有约定利息的计算标准。考虑到实际情况，被告同意以银行基准贷款利率计算垫资款返还期间的利息。但原告拒绝接受垫资款返还，致使垫资款返还时间拖延。因此，垫资款利息计算期间应截止至被告通知原告受领时间即2015年11月18日。2、被告未违反招商公告及比选文件的规定，不存在过错，不承担赔偿责任。原告参与被告组织的招商比选活动落选，不存在预期利益。如果大胜公司不参与比选活动，比选活动则会因无两家及以上意向投资方参与而终止。原告没有可能成为签约方，谈不上预期利益。综上，被告请求法院驳回原告的诉讼请求。
查明的事实
根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，对本案事实无争议本院确认如下：
1、2015年10月13日，被告城建投公司在新化县人民政府门户网站上发布《新化县白沙洲西路、娄怀高速连接线改扩建工程招商公告》、《新化县白沙洲西路、娄怀高速连接线改扩建工程招商方案》，载明了项目概况、招商方式、招商步骤、报名须知等事项。2015年10月19日，原告向被告缴纳了报名保证金200万元，当时报名的还有湖南大胜集团有限公司等另外三家企业。
2、2015年10月26日，被告城建投公司作出了《新化县白沙洲西路、娄怀高速连接线改扩建工程招商比选文件》，包括原告在内的各报名参选单位都收到了该比选文件，并向被告出具承诺函，均表示对招商比选文件无异议。该比选文件第三部分第二条载明：“鼓励投资方垫资征拆费用，垫资款按年息12%计息，垫资款在2015年11月2日上午12点整前从报名公司基本账户转入新化县城市建设投资开发有限公司指定账户（账户名称附后），以收款方的收账通知书为准，报名意向投资方在开标前提供经银行盖章的银行回单。如垫资款没有按时到位，则拒收该报名投资方的投标文件。”
3、2015年11月2日15时0分，正式进行比选，活动主持人王锋公布了参加比选单位的垫资款到账金额和到账时间，具体为：原告1608万元垫资款的到账时间为11月2日11点04秒；湖南大胜集团有限公司1800万元垫资的到账时间为11月2日12点27分。公布到款时间后，王锋当场宣布：根据比选文件规定，拒收湖南大胜集团有限公司的比选文件，该公司无资格参加比选。湖南大胜集团有限公司当即对王锋宣布的结果提出异议，被告方参与比选活动的相关人员召开紧急会议后，宣布暂时终止当日的比选活动，待高层决策后再择日继续进行。
4、湖南大胜集团有限公司将垫资款1800万元于2015年11月2日11时53分56秒转出汇往被告指定账户，到账时间为当日12时27分。
5、被告对湖南大胜集团有限公司是否具有比选资格进行了内部审议，审议认为湖南大胜集团有限公司具有比选资格。2015年11月4日，比选活动继续举行，原告及湖南大胜集团有限公司作为竞选单位参会。在比选中，湖南大胜集团有限公司得113分成为第一中选洽谈人，原告得分106成为候选洽谈人。2015年11月18日，被告书面通知原告，被告已与湖南大胜集团有限公司签订合同，原告可办理退款手续。2015年11月19日，被告退还了原告报名保证金200万元及征拆垫资款1608万元。此后，原告认为被告在比选活动中违反了招商比选文件约定，构成违约，要求被告撤销比选结果或赔偿损失，被告只同意适当补偿原告垫资款的利息损失。双方为此协商未果，原告遂诉至本院。
法律适用争议
本院根据查明的事实，将双方当事人争议的焦点概括为以下三个方面
1、原告诉请的基础法律关系是缔约过失还是合同违约。原告认为被告在比选活动中对其作出的承诺进行实质性改变，违背诚实信用，构成违约；被告认为没有违约，亦不存在过错；本院认为，合同法规定：当事人订立合同，采取要约、承诺方式；要约是希望和他人订立合同的意思表示；要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示；承诺是受要约人同意要约的意思表示；承诺生效时合同成立。被告公布的招商公告、招商方案和向原告送达的招商比选文件是被告希望他人向自己发出要约的意思表示，系邀约邀请行为。原告在收到被告的上述文件后作出同意按此参加招商比选的承诺及提交的比选文件是希望与被告订立合同的意思表示，系要约行为。在被告举行的招商比选活动中，原告提交的比选文件未中选，其要约未经被告作出承诺。因此，原、被告为订立合同进行的要约邀请和要约属于缔约行为，被告对原告的要约未作出承诺，合同尚未订立。合同尚未订立，当事人不存在违约行为，只存在是否存在缔约过失问题。故本案原告请求权基础是缔约过失。
2、被告是否构成缔约过失。原告认为，招商比选文件第三部分第二条约定的垫资款到位时间是指到达被告指定账户的时间，湖南大胜集团有限公司的垫资款到达被告指定账户的时间超过了该条款限定的最后期限，其不具有参与比选资格。被告认可湖南大胜集团有限公司具有参与比选资格违反了招商比选文件规定，违背了诚实信用原则，存在缔约过失；被告认为，招商比选文件第三部分第二条约定的垫资款到位时间是指报名投资人从其基本账户向被告指定账户汇出垫资款的时间。湖南大胜集团有限公司从基本账户上汇出的垫资款的时间没有超过招商比选文件的关于垫资款到位的最后时限规定。被告认可湖南大胜集团有限公司具有参与比选资格没有违反招商比选文件规定，不存在违背诚实信用原则的情形。本院认为，合同法第四十二条规定：当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关重要事实或者提供虚假情况；（三）有其他违背诚实信用原则的行为。原、被告均认可本案被告不存在上述第（一）、（二）项的情形，但对被告是否存在上述第（三）项情形存在争议，即被告认定湖南大胜集团有限公司支付垫资款的时间符合招商比选文件规定而具有比选资格，是否违背了诚实信任原则。因此，如何理解被告作出的招商比选文件第三部分第二条关于垫资款支付时间的内容，是认定被告是否构成缔约过失的关键。在本案中，被告作出的招商比选文件第三部分第二条中关于垫资款支付时间的文字表述模糊，确实存在歧义。根据该条款字面意思和本院查明的事实，本院认为垫资款的到位时间应理解为报名投资人从其基本账户转出按正常时间能够到达被告指定账户的时间。被告认可湖南大胜集团有限公司支付垫资款时间未超过招商比选文件规定而具有比选资格未违反招商比选文件规定。其主要理由如下：1、招商比选文件中关于垫资款到位时间的内容表述模糊，没有明确规定是以“到达被告指定账户为准”；2、湖南大胜集团有限公司垫资款从2015年11月2日11时53分56秒从大胜公司基本账户转出汇入被告指定账户，按银行的正常操作可在当日12点前到账，但由于银行操作问题，迟延到当日12时27分才到账，这种情况，大胜公司不可控制。如因此取消大胜公司的比选资格，显失公平；3、开标比选时间为当日15时，大胜公司向被告指定账户汇入垫资款的到账时间在开标之前，其在开标前能按比选文件规定提供银行回单，对正常开标比选没有影响；4、原告在被告宣布大胜公司具有比选资格后仍参加了比选活动，可视为其认可被告具有比选资格。且造成原告落选的原因是大胜公司在比选中的总体得分高于原告，而不是大胜公司因被告认可其具有比选资格就当然中选。因此，被告认可大胜公司支付垫资款的时间没有违反比选文件规定而具有比选资格不存在违背诚实信用原则的情形，不构成缔约过失。
3、原告是否应赔偿原告损失及损失的计算标准和方法。
如前所述，被告虽然没有违背诚实信用原则构成缔约过失，但其作出的招商比选文件相关条款内容表述模糊，存在歧义，且其工作人员在比选过程中对大胜公司是否具有比选资格做出了两种截然不同的结论，从而导致原告误解，积极参与被告组织的招商活动并支出了相关费用。因此，被告在与原告订立合同过程中存在工作失误，其失误直接导致原告为订立合同和准备履行合同支出了费用及相关费用的利息等损失。对此，被告亦自愿就原告垫资款的利息损失适当进行补偿。根据公平原则，被告对原告在缔约过程中的损失应酌情进行补偿。原告对被告补偿的利息损失计算标准和方法依据不确定，本院依据查明的事实酌情认定。原告利息损失的计算标准及方法是：以原告支付给被告的保证金及垫资款1808万元为本金，参照其招商比选文件中对垫付款按年利率12%计算利息的标准计算，利息计算时间为垫资款在被告处存留时间即2015年11月2日至11月19日。故原告损失的计算公式为：18080000元×12%×（16天÷365）﹦95109元（取整数）。原告要求被告赔偿预期可得利益840万元，因被告不存在缔约过失，且原告亦未提交证证据证明其损失确实存在，故本院不予认定。
判决的理由与结果
本院认为：被告城建投公司在与原告订立合同过程中不构成缔约过失，但存在工作失误，其失误与原告诉请的利息损失存在直接因关系。根据公理原则，被告应予以酌情赔偿。故对原告要求被告承担利息损失的诉讼请求，本院经据实审查后予以部分支持。原告要求被告赔偿预期可得利益的诉讼请求于法无据，本院依法予以驳回。基此，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、由被告新化县城市建设投资开发有限公司在本判决生效后五日内给付原告湖南航天建筑工程有限公司利息损失95109元元；
二、驳回原告湖南航天建筑工程有限公司其他诉讼请求。
如果被告新化县城市建房投资开发有限公司未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费72155元，由原告湖南航天建筑工程有限公司负担36077.5元，由被告新化县城市建设投资开发有限公司负担36077.5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。
审 判 长 欧阳昭
人民陪审员 曾 利
人民陪审员 杨新永
二〇一六年十月十二日
代理书记员 陈 燕