安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖0191刑初190号
公诉机关合肥高新技术产业开发区人民检察院。
被告人谭孟友，男，1989年7月2日出生于海南省儋州市，汉族，初中文化程度，无业，住海南省儋州市。曾因犯诈骗罪，于2011年10月被江苏省无锡市崇安区人民法院判处有期徒刑八个月；因犯诈骗罪，于2016年12月26日被北京市朝阳区人民法院判处有期徒刑十个月，罚金人民币二千元。因涉嫌诈骗罪，于2017年3月20日被合肥市公安局刑事拘留，当日该局在北京监狱将谭孟友押回。现羁押于合肥市看守所。
合肥高新技术产业开发区人民检察院以合高新检刑诉(2017)204号起诉书指控被告人谭孟友犯诈骗罪，于2017年5月27日向本院提起公诉。本院依法独任审判，适用简易程序，于2017年6月5日公开开庭进行了审理；同月13日将本案转为普通程序，并依法组成合议庭，于2017年9月8日公开开庭进行了审理。合肥高新技术产业开发区人民检察院指派检察员邢文静出庭支持公诉，被告人谭孟友到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2013年3月以来，被告人谭孟友伙同谭某1、谭某2(均已判决)，以发布虚假网页、发送短信(彩信)方式，冒充湖南卫视“我是歌手”栏目组工作人员，以“场外幸运用户抽奖”的名义实施诈骗。为实施诈骗，被告人谭孟友和谭某1共同出资在互联网上发布假冒的湖南卫视“我是歌手”栏目网页、批量发送包含诈骗网址的虚假的湖南卫视“我是歌手”栏目组“场外幸运用户中奖”的短信，引诱被害人与其电话联系；共同出资购买、办理诈骗用的手机及电话卡业务；共同出资雇人取现诈骗所得赃款。在共同实施的诈骗犯罪中，谭孟友负责发布虚假网页、短信，联系取款人；谭某1负责修改、维护诈骗网页；谭某2和谭某1一起冒充“我是歌手”栏目组工作人员接打诈骗电话。
2013年4月5日，被害人褚某接到谭某1等人发送的诈骗短信，短信称其已“获得惊喜奖金8.8万元人民币及苹果笔记本电脑一台”，褚某便通过该短信中所附诈骗网页网址与谭某2、谭某1取得联系。随后谭某1、谭某2等人使用“9501321938329”等虚拟号码的电话，冒充湖南卫视“我是歌手”栏目组工作人员，对褚某实施诈骗。被告人谭某1、谭某2通过诈骗电话，先后以缴纳“领奖转账保险金”名义诈骗褚某3900元；以缴纳“奖金20％个人所得税”名义诈骗褚某1.76万元；以需要“购买网卡”才能领取苹果笔记本电脑名义诈骗褚某8800元；以“激活领奖程序”名义诈骗褚某1.01万元。
被告人谭孟友与谭某1、谭某2共同诈骗褚某4.04万元，诈骗所得赃款，扣除支付取款人8％和支付谭某210％外，剩余款项由谭孟友和谭某1平分。
案发后，被告人谭某1、谭某2向被害人褚某退赔4万元。
公诉机关为证明上述事实存在，列举以下证据证明：笔记本电脑一台；户籍信息、归案经过、刑事判决书、银行交易明细、通话记录及基站信息、扣押清单、情况说明、通话记录等书证；证人谭某1、谭某2、王某的证言；被害人褚某的陈述；被告人谭孟友的供述和辩解；鉴定意见等证据。
公诉机关认为：被告人谭孟友以非法占有为目的，伙同他人虚构事实，骗取他人财物，共计人民币4.04万元，数额较大，且属共同犯罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人谭孟友前罪被判有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。
被告人谭孟友对公诉机关指控的犯罪事实、罪名均无异议，当庭表示自愿认罪。辩称其构成自首。
经审理查明的事实与公诉机关指控的犯罪事实一致。对公诉机关当庭出示的证据予以确认。
另查明：被告人谭孟友前罪于2016年10月22日被刑事拘留。
本院认为：被告人谭孟友以非法占有为目的，伙同他人虚构事实，骗取他人财物，共计4.04万元，数额较大，犯罪事实清楚，证据确实、充分，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，依法应当追究其刑事责任。被告人谭孟友前罪被判有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚；归案后，如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；前罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应数罪并罚。关于被告人谭孟友系自首的辩护意见，经查，2016年10月22日，被告人谭孟友主动到公安机关投案，如实供述其在北京市朝阳区诈骗的犯罪事实，并未供述本案犯罪事实，依法不应构成自首。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第七十条、第六十九条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人谭孟友犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万五千元；与前罪被判处的有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元并罚；决定执行判处的有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币一万七千元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除前罪已经执行的4个月28日，即自2017年3月20日起至2019年6月21日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、对被告人谭孟友违法所得予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提供上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李德家
人民陪审员 王劲松
人民陪审员 王永清
二〇一七年九月十一日
书 记 员 刘玉莹
附:相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。