浙江省绍兴市越城区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0602民初1171号
原告王健。
被告万联证券有限责任公司绍兴解放南路证券营业部，住所地绍兴市越城区越兰大厦302室。
负责人刘攀。
委托代理人（特别授权代理）申屠永谊，浙江慈益律师事务所律师。
原告王健与被告万联证券有限责任公司绍兴解放南路证券营业部（以下简称万联证券解放南路营业部）劳动争议纠纷一案，于2016年1月28日向本院起诉，本院依法受理后，由审判员赵钦适用简易程序独任审判。本案于2016年3月9日公开开庭进行了审理。原告王健、被告委托代理人申屠永谊到庭参加诉讼。本案庭外和解1个月，现已审理终结。
原告王健诉称：自2009年10月15日至今，原告与被告在连续签订二次劳动合同后，虽然签订第三次劳动合同，原告提出签订无固定期限劳动合同，但被告一直未答复。2015年12月31日，被告单方终止劳动合同，劳动合同终止后，被告并没有及时向原告出具解除终止劳动合同及失业登记证书。致使原告在2016年1月不能及时办理劳动关系及医疗保险。同时被告也没有向原告支付经济补偿金等一切合法赔偿金。在此期间原告多次找被告，也向劳动冲裁委员会提出申请。现原告诉至法院请求判令：一、（1）被告单方终止劳动合同，被告应双倍支付给原告经济补偿金48000元；（2）被告单方终止劳动合同后，并未在规定的时间内向原告出具解除终止劳动合同及失业登记证书，被告应赔偿原告经济损失1000元及一个月工资1500元；（3）被告应付清原告在职期间扣留的业务提成2000元；（4）被告应支付原告在职期间未足额支付劳动报酬的经济损失500元；（5）被告单方终止劳动合同，仍要求原告履行保密义务的，被告应支付原告一年的报酬36000元或者终止保密协议；综上，被告实际应支付原告共计89000元；二、本案诉讼费由被告承担。
被告万联证券解放南路营业部辩称：一、被告无需向原告支付经济补偿金或赔偿金。依据《劳动合同法》相关规定，由于原告严重违反经其本人签字认可的规章制度，被告可以随时解除劳动合同。根据2015年11月、12月打卡情况，其中11月的打卡表上有原告签名。该证据可以证明原告在2015年11月的旷工现象及其严重，11月上班打卡次数只有6次，仅11月累计旷工就已超过15天，12月更是一天都没有上班及打卡。被告依约于2015年年底及2016年年初向原告提出单方解除劳动合同的通知，并于2016年1月6日前向原告当面送达《解除劳动合同及失业登记证明书》。后出于人道主义等因素，又于2016年1月6日，双方签署了《证券经纪人委托合同》等资料，并于2016年1月18日通过EMS形式将《解除劳动合同及失业登记证明书》邮寄给原告劳动合同中所留地址。综上，被告无需支付给原告任何经济补偿金或赔偿金。二、被告无需向原告支付保密报酬。原告依据其本人签署的保密承诺书，履行相应的保密义务。双方没有就保密报酬及竞业限制期限内经济补偿等问题达成任何书面协议或条款。被告依法依约都无需向原告支付任何保密报酬。三、被告依法及时向原告出具并送达了《解除劳动合同及失业登记证明书》，被告没有给原告造成任何经济损失。四、原告诉讼请求第一项第3款所称扣留业务提成款不存在，即使有也由于原告严重违规，依据《万联证券有限责任公司营业部前台业务暂行管理办法》之规定，被告依约依规都不需要对原告发放荣誉员工奖。因为一定比例的绩效提成款，要在有关职员没有任何违纪违规的情况下正常离职，经过一定期限后才可能享受。五、原告诉讼请求第一项第4款所称经济损失不存在。六、原告2015年11月、12月打卡情况汇总表能与营销人员晨会签到表所记录内容相互印证，且与打卡房间视频监控资料相互印证。七、依据上述情况，被告考虑是否反诉或另行通过法律途径，要求原告返还2015年12月已领取的全部薪水，11月的薪水全部或部分返还。被告有关领导综合考虑原告工作年限、经济状况、人道主义等因素后再作决定。综上，请求驳回原告的全部诉讼请求。
原告为证明其主张，向本院提供以下证据：
证据1、劳动合同1份、保密承诺书1份，要求证明原告与被告签订2次以上劳动合同，及履行相关保密条款的事实。被告质证认为，对证据的真实性、合法性、关联性没有异议，但是该份劳动合同中并不如原告所说的，从2006年开始签订劳动合同，该份劳动合同的日期是2009年10月15日。请求法庭审查后能够结合本案其他证据，证明本案原告严重违反劳动合同，严重违反工作纪律的事实，从保密承诺书上看，承诺人是原告，即可以认为原告认可保密义务，该承诺书并没有对保密报酬进行约定，原告要求被告支付保密报酬款没有法律和合约依据。本院对该证据予以认定，可以证明原、被告签订劳动合同以及被告出具保密承诺书的事实。
证据2、仲裁申请书1份（复印件），未立案证明1份，要求证明经过劳动仲裁前置程序。被告质证认为，对证据的真实性没有异议，该证据所证明的内容请法院查明事实后依法予以考虑。本院对该证据予以认定，可以证明原告申请劳动仲裁的事实。
证据3、解除劳动合同及失业登记证明书1份（复印件），要求证明被告单方面和原告解除劳动合同。被告称2016年1月6日当月送达，但是实际情况是1月6日的时候该表格还没有打印出来，1月20日左右的时候才有。被告质证认为，对该证据的三性没有异议，请法院注意证明上的日期是2015年12月31日。本院对该证据予以认定，可以证明被告与原告解除劳动合同关系的事实。
证据4、工资条、银行客户交易查询1份，要求证明原告月工资情况。被告质证认为，没有异议，基本属实。本院对该证据予以认定，可以证明原告的工资情况。
被告为证明其主张，向本院提供以下证据：
证据1、邮政快递单1份，要求证明被告依法于2016年1月中旬向本案原告寄送了解除劳动合同及失业登记证明书的事实，该快递单上有签收人，按照原、被告之间劳动合同上的地址予以寄送，按照劳动合同法的规定，该送达应认定为合法有效。原告质证认为，对该证据没有异议，该证明书原告收到过。本院对该证据予以认定，可以证明被告向原告邮寄解除劳动合同及失业登记证明书的事实。
证据2、万联证券有限责任公司证券经纪人委托代理合同1份，该合同上由原告本人签名，及被告负责人的签名，要求证明原告于2016年1月6日已经知道并已经认可本案被告依法解除双方劳动合同的事实，在这一基础上，双方才签订了该份合同。原告质证认为，该合同上面没有盖公章，如果该合同成立的话，原告没有收到劳动报酬，原告的劳动合同是2015年12月31日终止。该合同是2016年1月6日签的，被告终止劳动合同，和原告协商，该合同上没有公章，原告也没有收到报酬，所以原告认为该合同不能成立。该经纪合同，是代理关系，不是劳动合同，被告在解除劳动合同的时候，就要支付给原告补充金和赔偿金。本院对该证据予以认定，可以证明原、被告于2016年1月6日签订《证券经纪人委托合同》的事实。
证据3、信息登记表1份，填表人是原告，填表日期是2016年1月6日，要求证明原告于2016年1月6日所填写的该份登记表上，证明原告在被告公司担任营销经理的事实，也就是说在2016年1月6日原告已经认可了原、被告之间解除劳动合同的事实。原告质证认为，对该证据不认可，质证意见和被告提供的证据2一致。原告的劳动合同终止是在2015年12月31日，该份经纪人合同和劳动合同两码事，且签订的日期是2016年1月6日，该合同是被告公司忽悠原告的，该份合同没有公章，原告不认可。本院对该证据的真实性予以认定。
证据4、考勤表1份（正反面两页）、营销业务人员例会考勤记录1份（复印件），要求证明本案原告在打卡表上的记录和例会考勤记录表上的一致。这里说明下，在2015年11月份原告本案打卡表上有6次上班打卡记录，与原告参加晨会上的签名能够完全吻合。原告质证认为，考勤记录不足以证明什么，原告合同签的是营销人员，原告是跑业务的，当时进公司的时候，也不是说要在考勤表上考勤。如果例会考勤记录上没有签名字算旷工的话，该表上两个营销主管不签名不算上班，该怎么处理。迟到旷工的话，按照公司规定，是要扣钱的，但为什么原告的每个月工资都是全额发放。该表上营销主管有些时候有，有些时候没有，可以看出被告的考勤不是以这个为基础的，原告是做多少业绩拿多少报酬，所以原告认为该证据不能证明什么。本院对该证据予以认定，可以证明原告的考勤情况。
证据5、营业部前台业务暂行管理办法1份，该证据由原告在每页上予以签名确认，要求证明原、被告之间关于离职奖励款的发放的详细规定。由于本案原告严重违纪违规导致原告依法依约无权享受离职人员所可能享受的奖励金。原告质证认为，这个不是奖励金，是原告每个月工资里扣下来的，按照道理的话，公司必须足额发放工资和劳务报酬，但是公司每月都有扣款，所以不存在年底公司奖励给原告。按《劳动法》规定，公司没有权利扣留原告的工资和劳务报酬，到年底这个钱原告是应得的，是原告业绩做出来的，不是被告发放给原告的奖金。每月大概扣10%的钱在被告那里。而且上面也没有提到每月扣原告10%作为保证金什么的。本院对该证据真实性予以认定。
证据6、光盘若干份，要求证明原告在12月份没在被告公司打卡区域出现，原告有严重的旷工情况。原告质证认为，该证据不能说明什么，原告业务人员都是跑业务的，如果原告旷工迟到的话，为什么被告公司都是全额发放工资给原告，打卡表上的签名也不是原告签的，被告公司既有指纹打卡又有纸质打卡，所以光盘原告不予认可。本院对该证据的真实性予以认定。
证据7、营销人员展业指引1份、解除劳动合同及失业登记证明书1份、解除劳动关系通知书复印件1份，证明被告单位规定了营销人员上班时间及请假制度，进一步印证双方劳动合同中的劳动时间约定以及被告与原告解除劳动合同的事实。原告质证认为，该证据是关于规范银行驻点员工的规定，但原告不是去银行驻点，所以与原告无关。如果原告不去上班，被告也不会发工资给原告。原告每个月的工资都是照常的，而且每个月都有一笔风险保证金扣着，到目前还没有给原告。本院对该证据予以认定。
经审理本院认定，原告王健（乙方）与被告万联证券解放南路营业部（甲方）于2009年10月15日签订《万联证券有限公司公司劳动合同书》1份，约定乙方担任甲方营销人员，合同期限为2009年10月15日至2012年10月14日。合同约定，乙方连续旷工十天以上（含十天）或者一年累计旷工十五天以上（含十五天）的，甲方可解除劳动合同。同日，原告向被告出具保密承诺书1份，承诺履行保密义务，承诺在离开公司后仍负有不能故意或过失披露保密资料的责任。2012年10月10日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《变更劳动合同协议书》1份，变更双方劳动合同期限自2009年10月15日至2015年10月14日。2015年10月15日，原告（乙方）与被告（甲方）又签订《变更劳动合同协议书》1份，变更双方劳动合同期限自2009年10月15日至2016年10月14日。2015年12月31日，被告以原告累计旷工15日以上为由，解除与原告之间的劳动合同关系，并作出解除劳动合同及失业登记证明书1份，并于2016年1月21日向原告邮寄解除劳动合同及失业登记证明书及解除劳动关系通知书。
2016年1月6日，原告王健（乙方）与被告万联证券解放南路营业部（甲方）签订《证券经纪人委托合同》1份，约定乙方接受甲方委托，专门代理甲方从事客户招揽和客户服务等有关事宜，代理期间自2016年1月6日至2016年12月30日。
2016年1月20日，原告向绍兴市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求被告支付终止劳动合同经济补偿金48000元；未在规定时间出具解除终止劳动合同及失业登记证明书，赔偿由此引起的损失1000元；支付原告在职期间扣留的提成2000元；赔偿在职期间未足额支付工资的损失与利息500元；劳动合同终止仍要求履行保密义务，支付一年保持36000元，合计87500元。2016年1月20日，绍兴市劳动人事争议仲裁委员会出具未立案证明1份，对原告提出的仲裁申请未予立案，原告遂诉至本院。
本院认为，关于被告单方解除与原告之间的劳动合同是否合法的问题，本院评判如下：一、被告虽提供了2015年11月原告在被告单位打卡上班记录以及11月、12月营销人员例会考勤记录表，以证明原告旷工的事实，但从被告提供的营业部前台业务暂行管理办法、营销人员展业指引等单位规章制度，没有关于被告单位采用打卡考勤的相关规定，也没有关于营销人员需要每日参加例会考勤的相关规定；二、原告的工作性质主要是客户招揽、管理、服务等工作，具体包括拜访客户、发展客户、完成服务、推介产品、发放宣传资料等，其工作地点不以被告单位所在地为限，故不能以原告不在被告所在地确定原告旷工；三、被告虽称原告11月旷工超过15天，但被告支付给原告2015年11月的工资并未减少，而原告的工资构成主要为岗位工作加绩效提成，由此可以反映两点：一是被告未因原告旷工减少被告的工资；二是原告11月的工作绩效与此前相比并未减少；四、被告于2012年12月31日以原告旷工超过15日，严重违反公司劳动纪律为由与原告解除劳动合同，此后又于2016年1月6日与原告签订证券经纪人委托合同，委托原告代理从事客户招揽和客户服务等相关事宜，该行为明显有悖常理。综上，本院认为被告主张原告旷工的事实依据不足，且与被告的行为相矛盾，被告以原告严重违反劳动纪律为由单方解除与原告之间的劳动合同，不符合《劳动合同法》的规定，属于违法解除。根据《劳动合同法》之规定，用人单位违法解除劳动合同，应当按经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。根据原告提供的2015年度工资卡账单查询，本院确定原告收入标准为平均每月4004元，现原告主张按每月4000元计算经济赔偿金，符合法律规定，对原告该项请求，本院予以支持。关于原告主张被告未在规定时间内向原告出具解除终止劳动合同及失业登记证书，要求赔偿损失的请求，因被告于2015年12月31日作出解除劳动合同及失业登记证明书，双方于2016年1月6日即另行签订《证券经纪人委托合同》，由此可知，原告于2016年1月6日前即知道被告与其解除劳动合同的事实，而其主张的经济损失亦没有相关证据证明，故对该项请求本院不予支持。关于原告主张的被告扣留业务提成及未足额支付劳动报酬的经济诉讼的请求，均无相关证据证明，故本院不予支持。关于原告主张履行保密义务要求支付报酬或终止保密协议的请求，根据原告签订劳动合同时作出承诺，其应当在离开被告公司后履行保密义务，双方未对该义务约定相应报酬，原告要求解除保密协议也不符合法律规定，故对该项请求，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，判决如下：
一、被告万联证券有限责任公司绍兴解放南路证券营业部应向原告王健支付经济赔偿金48000元，该款于本判决生效之日起三十日内履行；
二、驳回原告王健的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取5元，由被告万联证券有限责任公司绍兴解放南路证券营业部负担，于本判决生效之日起七日内向本院付清。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。
审判员 赵 钦
二〇一六年五月十日
书记员 严叶萍
本案引用的法律条文
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。