江西省九江市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）九中刑一终字第120号
原公诉机关湖口县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某甲，曾用名张晓东，无业。2012年5月18日因涉嫌犯故意伤害罪被湖口县公安局刑事拘留，同年5月27日被取保候审，2013年5月27日被依法解除取保候审。后又因涉嫌犯故意伤害罪于2014年9月4日经湖口县人民检察院批准，于2015年1月22日被湖口县公安局执行逮捕。现羁押于湖口县看守所。
湖口县人民法院审理湖口县人民检察院指控原审被告人张某甲犯聚众斗殴罪、故意伤害罪一案，于2015年5月18日作出（2015）湖刑初字第49号刑事判决。宣判后，原审被告人张某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：一、聚众斗殴事实
2012年4月5日下午，张某戊与张凤球因湖口县马影镇罗岭村张大湾湾里征地的事情发生争执，后两人被带到湖口县公安局马影派出所做材料。被告人张某甲、徐松祖（已判刑）、张喜华（已判刑）三人驾车将张凤球从马影派出所接出来至马影镇“马”雕塑处时，被张某戊找来的周某甲等人开车拦住，双方发生争执，后被马影派出所民警等人劝阻。回到湾里后，张某甲与张某戊又发生争吵，两人互放狠话。晚饭后，张某甲、徐松祖、张凤球、张喜华四人准备了一把砍刀和三把菜刀放在车上。张某戊打电话告诉周某甲说张某甲可能会找他和周某甲的麻烦，并将此事告诉了其儿子张某癸。于是周某甲纠集王某、张某己、李某甲等十余人，并携带刀棍等工具驾车来到湖口县马影镇罗岭村张大湾，张某癸也驾车回到湾里。期间，周某甲、张某癸等人与张某甲等人在电话里约定在湖口县凤鸣园见面，后双方又约定在马影镇罗岭村张大湾见，张某甲等四人又驾车回马影镇罗岭村张大湾。张某甲让徐松祖将车停在张大湾的清水塘角上并不关车子大灯，张某甲持砍刀、其余三人各持一把菜刀下车，与正在张喜华家门口的周某甲、张某癸等十余人发生砍杀与厮打，张某癸、王某、周某甲、张喜华被砍伤。经湖口县公安司法鉴定中心鉴定，张某癸的损伤程度为轻伤甲级；王某的损伤程度为轻伤甲级；周某甲的损伤程度为轻伤乙级。
案发后，张某甲、张喜华、张凤球、徐松祖与张某癸、周某甲、王某达成赔偿协议，协议约定张某甲一方一次性支付张某癸一方医疗费等费用三万元人民币。张某癸和周某甲对张某甲、张喜华、张凤球、徐松祖的行为表示谅解。
上述事实，有下列证据证实：
1、被告人张某甲供述，2012年4月5日，因张贴红榜的事，张艳龙带人到张凤球家，我随后也到他家，与张艳龙发生口角，张凤球打电话报警，后派出所来人将张凤球和张艳龙带走做材料。下午17时许，我和徐松祖、张喜华、张凤球四人开车从派出所回去，到马影镇新街的“马”那个地方，被周某甲等人开车拦住并发生冲突，后派出所所长和高镇长来了。回到湾里后，我与张艳龙又发生争吵，张艳龙叫我等着，晚上来收拾我们。晚饭后，我从家里拿了两把菜刀和一把四十公分左右的砍刀，放在徐松祖的车后备箱里，张喜华也从家里拿了把菜刀。后徐松祖接到周某甲电话，叫我到凤鸣园去，后又打电话叫我们去张大湾。到张大湾后，我们将车停在清水塘角上，并叫徐松祖不要关车大灯，然后我拿了把砍刀，张凤球、张喜华、徐松祖各拿一把菜刀，到张喜华家门口，张某癸冲过来抱住我，他后面站了十几个人，都拿了凶器，有砍刀、菜刀、警棍，随后双方就打了起来，周某甲拿刀砍到了张喜华的左腮，张喜华就拿刀还击，张凤球也冲上去砍，等我挣脱张某癸准备砍人时，大家都被砍散了，我们去追没追上。后我们将刀扔在刘家塘坎上，跑到了湾里后面的燕步山上，张喜华因出了很多血，到张小燕诊所去包扎，随后张喜华也赶到燕步山，我们待了一晚后就跑外面去了。
2、同案犯徐松祖供述，2012年4月5日下午，张凤球和张某戊（张艳龙）因为湾里的一些事吵了起来，后两人被带到了马影派出所。我、张喜华、张某甲开车去马影派出所接张凤球，在马影新村被周某甲等人开车拦住，双方发生争吵，后马影派出所的人就来了。回到湾里后，张某甲和张某戊又吵了几句，晚饭后，张凤球、张喜华、张某甲去张某甲家里拿了一把砍刀和三把菜刀放在车上，开车去了凤鸣园，然后又接到电话让去张大湾。我们四人开车到张大湾后将车停在杨水塘角上且未关车大灯，我、张凤球、张喜华各拿一把菜刀、张某甲拿一把砍刀下车，与张某癸等人发生砍杀，张某癸那边有人拿刀砍伤了张喜华的左脸靠腮帮的地方，张喜华、张凤球、张某甲也拿刀去砍，我不知道他们砍伤了谁，后张某癸带来的那些人就跑散了，我拿刀去砍，被张某戊抓住将我拦下来了。打完架后我和张凤球、张某甲就跑到了燕步山，张某甲叫张喜华去包扎伤口后到燕步山集合，后我们四人到外面躲风。
3、同案犯张喜华供述，2012年4月5日下午，张艳龙叫来两车社会青年与张某甲发生争吵，张凤球就打电话报警，派出所民警将张凤球、张艳龙带至派出所调查情况。17时许，我、张某甲、徐松祖将张凤球从派出所接回家的路上，途经马影社区果园新村（马雕塑处）时，周某甲等人开车将我们拦住，后被马影镇高镇长和马影派出所刘所长制止。回到湾里后，张艳龙与张某甲又发生争吵，张艳龙叫我们等着，晚上收拾我们。张某甲叫我们准备好刀防身，我就到家里拿了把菜刀放在车后座垫脚处。晚饭后，徐松祖接到周某甲电话叫我们去凤鸣园，到高速口转盘附近，又接到周某甲电话叫我们去张大湾。我们四人到张大湾后将车停在离我家100米远的杨水塘旁边的路上且未关车大灯。张某甲拿一把砍刀，我、徐松祖和张凤球拿着菜刀，与站在我家门口并拿着刀的张某癸、周某甲等人发生冲突，周某甲拿一把长刀砍到了我的左腮处，我拿菜刀砍了他们一刀，我的刀掉地上后，他们就追杀我，我跑回家并关上门，等我拿着铁棍出来，架已经打完了。随后我到卫生所包扎，接到张凤球电话，叫我到龚家湾后面的大山上会合，然后一起出逃。
4、同案犯张凤球供述，2012年4月5日，因为湾里征地的事，张艳龙带人到我家来谈，张某甲从隔壁家出来，并问张艳龙是不是来打我，他说是，他找人来把我们俩杀服，说完用手机打电话。我和张某甲就往新舍陈家湾方向走，走到长运饭店附近，我就打电话报警，派出所民警将我和张艳龙带走了。后徐松祖、张某甲、张喜华开车来接我，我们走到马影果园新村时，周某甲开车将我们拦住，后高镇长和派出所的人过来了。回到湾里后，张某甲和张艳龙又在争吵，张艳龙说晚上再来。吃完饭后，徐松祖接到电话叫我们去凤鸣园，后张某甲从家里拿三把菜刀放车后备箱里，到高速转盘时，徐松祖又接到周某甲电话，说他们在张大湾张喜华家。到张大湾后，我们将车停在塘坝边上且没关车灯。张某甲拿着一把砍刀，我、徐松祖、张喜华各拿一把菜刀，到张喜华家门口后，我看见张某癸过来将张某甲搂着，周某甲用刀砍张喜华脖子，我用刀朝周某甲头部砍了一下，接着去追细锋，追到祖堂边就没有继续追了，张艳龙过来将我反背搂着，后来大家都散了。
5、被害人张某癸陈述，2012年4月5日19时许，我父亲打电话给ＸＸ，告诉他湾里有人要杀他，让他先躲一躲。20时许，ＸＸ带了七八人坐两部车到了我湾里，我吃完饭刚回来，ＸＸ他们下车后准备到我家去，张某甲和湾里另外三人（张喜华、张凤球、徐松祖）从路边的车上冲过来，四人手里都拿着刀，我一手抓住张某甲手里的刀，一手抱住他的腰，突然我感觉到后背左肩部被人砍了一刀，我回头看，是张喜华用刀砍的，我就放开了手，张某甲和其他几个人又追上去砍ＸＸ，我跑到张喜华家门口，还有人准备上前来砍我，被我父亲拉住了，后我被送上县人民医院“120”救护车，之后的事我不清楚。
6、被害人王某陈述，2012年4月5日吃完晚饭，ＸＸ开车带着我到了张大湾，下车后我看到张某癸在门口塘那里，没过多久，张某癸父亲也过来了，叫我们去他家坐坐，还没动身走，就来了一部轿车，下来几个人，手拿着刀，走过来就用刀砍，有个人用一把长约七八十公分的刀砍到了我的左头部，我赶紧往回跑一直跑到了石钟山大道，ＸＸ随后也跑过来，把我送到医院。
7、被害人周某甲陈述，2012年4月5日17时许，我去马影派出所接张艳龙，后我带人在马影镇“马”雕像那儿拦住张凤球、张某甲等人，随后派出所民警来了，我们就散了。晚19时许，张艳龙打电话说，张某甲要杀他，我开车带着黄飞宏、张某己去张大湾，碰到李某甲和一些人，并叫他们一起去。到张大湾后，张艳龙叫我们去他家坐，这时，来了一辆车，下来几个人，一手拿刀一手拿手电筒冲上来就砍我们，张某甲拿刀朝我左侧大脑砍了一刀，张凤球朝我右手砍了一刀，我就朝张某癸家跑，后碰到黄飞宏、李某甲，跑到石钟山大道，史剑把我们送到医院。
8、证人张某乙、郑某证实，2012年4月5日晚20时许，张某癸带着十几个人来家中找张喜华，因他不在家便问到电话打电话叫与张喜华一起的四人回来打架。张喜华、张某甲、张凤球、徐松祖开车到湾里，将车停在距离湾里100米的地方往湾里走，到我家门口时，张某癸带来的那些男子就冲上来打张喜华，张某癸还叫他们打，他们手上都拿了刀具、棍棒之类的东西。张喜华被打伤后往家里跑，外面张某甲、张凤球、徐松祖与张某癸带来的人打成一团，后来到处乱跑就跑散了。喜华脖子流了好多血，他什么时候走的我不清楚，听说去诊所包扎伤口了。
9、证人李某甲证实，2012年4月5日晚20时许，周某甲说张某甲向他约战，我开车带着汪欢和两个孩子，周某甲开车带着张某己等五个人到张大湾找到张某癸后商量准备打张凤球。张某甲带了三个人一手拿电筒一手拿砍刀冲过来，张某癸赶紧上前抱住张某甲，但没抱住，用刀砍周某甲，砍到了周某甲的头和手，我们见状就赶紧跑了。王某脸上被砍了一个大刀口，后来听说张某癸也受伤了。对方四人都带了砍刀，我们这边就是周某甲拿了一根甩棍，其他人没带工具。
10、证人张某丙证实，2012年4月5日18时许，我站在家门口的塘坎上听到张某戊和张某甲为了湾里的事发生争执。到20时许，我听到外面有吵闹声，就从家里出来，看到张某乙家门口站了十几个陌生人，张某乙跟我说，张某癸要找人将他儿子张喜华弄死去，找我去作证，我叫张某癸不要闹，张某癸说他也是湾里人，我就没说什么回家了，再也没出去。过了一段时间，我听张某庚说有一个人伤得很重，要大家帮忙寻找一下，第二天早上我知道湾里打架了。
11、证人张某丁证实，2012年4月5日晚7时许，我走到张某庚家门口时听到他家很热闹，就到他家里去了，看到张凤球、张某甲、徐松祖、张喜华都在，我当时劝他们四人不要打架，不要行凶，吃完饭张某甲就对他们说带家伙上街去打架，张凤球胸口藏了一把刀，张某甲拿了一把六七十公分的砍刀，张喜华也带了刀，没看到徐松祖拿刀，随后他们四人便上车去了县城。我晚上20时许打电话给我儿子张某戊要他小心，可能张某甲、徐松祖、张凤球、张喜华上街去找他麻烦的事实。
12、证人张某戊证实，2012年4月5日晚8时许，我父亲打电话给我，说湾里张某甲、张喜华、张凤球、徐松祖四个人上街到处找我，准备找我麻烦，叫我要注意，后我嘱咐我儿子张某癸不要冲动。之后我就到湾里并在张某丙家里坐，没多久张某癸带了14个人赶到湾里，我怕弄出事就叫他们到我家去坐。话没说完，湾里来了一辆车，张某甲手拿一把大刀，张喜华拿一把菜刀、一根铁棒，张凤球、徐松祖各拿一把菜刀冲过来，我儿子赶紧过去拉着张某甲，张喜华拿刀对我儿子左肩膀砍了下去。张某癸被砍伤后，他们四人就来砍张某癸带来的14个人，因为他们没带东西，被砍得到处跑，其中3人被砍伤。后张某甲四人又来砍张某癸，张凤球拿菜刀来砍张某癸，被我拉住了，后四人都走了。
13、证人柯某证实，2012年4月5日19时许，我看到三部小汽车开到湾里来了，停在张某丙家门口，下来十来个年轻人，都站在塘坎上，我和张某丙都劝张某癸不要打架。过了一会，张凤球、张某甲、张喜华、徐松祖四人开车过来了，将车停在湾里水泥路中间，四人手拿刀冲向张某癸等人，双方就打了起来，打了几分钟，张某癸带来的人就四处跑，张凤球、张某甲、张喜华、徐松祖四人就去追，没追多远就回来了。后来听说张某癸的肩膀被人砍伤了，其他人有没有受伤我没看到，张某癸这边有一人拿了一根铁棍。
14、证人张某己证实，2012年4月5日晚，我接到周某甲电话说去张大湾，张某癸爸爸说张某甲要杀他，随后我、王某、另两个孩子坐周某甲的车，汪欢、另两个孩子坐李某甲的车一起到了张大湾，正准备去张某癸家坐，张某甲就开车来了，车上下来几个人，张某甲举着砍刀并用手电筒照我们，大家就分散跑了，后来听说张某癸、周某甲、王某、汪欢都受伤了。
15、证人张某庚证实，2012年4月5日18时许，我在湾里听到张某甲和张某戊在道场上吵了起来。之后，张某甲、张凤球、张喜华、徐松祖到我家来吃饭，他们四人都没带刀，后张某丁也过来了。吃完饭后我就上街了，晚21时许，我父亲把我叫醒，说湾里有人打架了，到湾里后我碰到了张某癸，张某癸说有个人伤得很重，让我帮忙找，我没找到就报警了。那晚我打电话给张某甲没打通，第二天早上8时许，张某甲打电话说张喜华受了伤，他、徐松祖、张凤球都没受伤，我叫他暂时先避避风头。
16、辨认笔录、照片及被辨认人身份情况说明，证实被害人王某辨认出8号照片为伤害他们的人，不能辨认出是谁砍伤他的。被害人周某甲辨认出1、4、8号为伤害他们的人，其中4、8号为砍伤他的人。1号照片为徐松祖，4号照片为张凤球、8号照片为张某甲。
17、（湖）公（司）鉴（活检）字（2012）064、065、066号法医学人体损伤程度鉴定书，证实张某癸、王某、周某甲的损伤程度分别评定为轻伤甲级、轻伤甲级和轻伤乙级。
18、湖口县公安局马影派出所出具的情况说明材料，证实：ＸＸ与周某甲为同一人，黄飞宏与王某为同一人；根据张某甲、徐松祖、张凤球、张喜华四人关于砍伤人后将刀丢在罗岭刘家塘坝上的供述，待民警提取时，已找不到本案所涉及的刀；因移动公司只能调取最近六个月的通话情况，故民警未能调取到徐松祖与周某甲在2012年4月5日晚的通话记录；经调查及张喜华到案后的供述及对张喜华的伤处进行观察，张喜华的伤系被刀砍伤。
19、和解协议书、谅解书，证实张某甲、徐松祖、张喜华、张凤球自愿与张某癸、周某甲达成和解协议，张某甲一方一次性支付张某癸一方医疗等费用30000元整，张某癸、周某甲对张某甲、张凤球、张喜华、徐松祖的行为表示谅解。
20、归案情况说明，证实张某甲于2012年5月18日被马影派出所在湖口县流芳乡联合砖厂抓获归案。
21、人口信息，证实张某甲的基本情况。
二、故意伤害事实
2013年12月23日14时许，被告人张某甲驾驶其无牌红色凯迪拉克轿车载乘张某癸（已判刑）、张勇波（已判刑）、徐松祖（已判刑）途经湖口县罗岭加油站时，张某甲见有好多年轻人便叫张某癸下去看看。张某癸下车后对葛某无故进行殴打，被张勇波拉开后，张某甲和张某癸、徐松祖等人一起到了罗岭加油站右边巷子里的太平洋公司罗岭办事处。葛某被张某癸无故殴打后，遂打电话找来被害人周某乙等四人。在巷子内，周某乙等人与刚从太平洋公司罗岭办事处院子里出来的张某癸碰上，双方随即发生厮打。在张某癸后面出来的徐松祖、张某甲等人准备加入帮忙。周某乙一方见对方人多遂逃离现场。张某甲、徐松祖就对周某乙进行追赶，两人将周某乙抓住后，用木棍对周某乙进行殴打。张某癸和张勇波各手持一把菜刀随后赶来，后张勇波等人一起将周某乙扭至罗岭加油站。张某癸等人分别让周某乙跪在罗岭加油站路口、太平洋公司罗岭办事处院内及院外。期间，张某癸持菜刀不断拍打周某乙头部并打电话叫人帮忙，张勇波以脚踹和用手机录音、徐松祖以木棍击打的方式对周某乙进行殴打逼问。后张某癸等人又让周某乙跪在罗岭加油站旁的巷子口，这时，从张某壬的赣G×××××车上下来的一男子踢了周某乙头部一脚，将周某乙踢倒在地，后又与其他人一起踢踹周某乙，致使周某乙昏迷。后张勇波驾驶赣G×××××车与其他人一起将周某乙送至湖口县中医院进行医治。经湖口石钟司法鉴定中心鉴定，周某乙的损伤程度评定为轻伤甲级。
上述事实，有下列证据证实：
1、被告人张某甲供述，2013年12月23日13时许，我和张某癸、张勇波、徐松祖来到湖口县罗岭加油站，张某癸下车就与一个在路边的男子吵起来了，张某癸对该男子进行踢打，后来我们一起到太平洋罗岭办事处坐坐，坐了大概二十分钟我们打算走，我倒车时，张某癸他们就先走出院子，随后我听见张勇波、徐松祖叫我，并说张某癸被人打伤了，我下车走出院子看见张某癸脸部都是血，还有几个年轻人在殴打张某癸，张勇波、徐松祖就去追赶那几个年轻人，我就开车并将车子停在加油站巷子入口处，我看见张某癸、张勇波、徐松祖一起追赶一个年轻人，那个人被赶得跳到加油站马路对面的池塘里去了，后来他们三人就把年轻人带到加油站右边马路边并叫他跪在马路上，张某癸用脚踢打年轻人，随后又把那个男子拉到太平洋罗岭办事处的院子里，张勇波问那个年轻人是谁叫来的，并踹了几脚，年轻人不说话，徐松祖也动手打了，待了十分钟左右，他们三人把年轻人拉到加油站右边的马路边跪着，我看见张某癸手拿一把菜刀用刀背拍打年轻人的头部、后背等处，后来又来了两三个年轻人，他们用脚踢打跪地的年轻人，随即年轻人就昏迷了，我看到后立即叫他们将年轻人送到医院去，湾里的“大光头”开车将他送到湖口县中医院去了，后来我就回家了。
2、同案犯张勇波、徐松祖供述，2013年12月23日，张勇波、徐松祖、张某癸乘坐张某甲的无牌红色凯迪拉克途经罗岭加油站时，看到有一帮年轻人，张某甲便叫张某癸下去看看。张某癸问葛某是不是朱干飞的舅老爷，葛某说不是，随即张某癸就动手打葛某，用巴掌打他脸，并用脚踢了几下，张勇波就把张某癸拉开。后四人一起去太平洋公司罗岭办事处，张某癸、张某甲、徐松祖下车与老板谈事，张勇波和中午吃饭的那女人在车上，后张勇波下车上厕所回来发现张某癸、徐松祖、张某甲不在，听说张某癸被打受伤了，张勇波就走到加油站对面，看见张某癸、徐松祖、张某甲等人将一名穿黑色单衣的年轻男子围住，徐松祖将男子拉到加油站去，张某甲和徐松祖各手拿一根棍子，张勇波和张某癸各手拿一把菜刀，张勇波还朝该男子踹了一脚，后来张某癸等人叫那男子跪在加油站口，旁边和张某癸一起的穿灰白衣服年轻人也踢跪在地上的男子，大概持续了十分钟，张某癸和穿灰白衣服的年轻人将男子拉到太平洋建设公司入口的巷子前面跪着，两人不停殴打他，张某癸边打边打电话叫人过来。后两人又将男子拉到太平洋建设公司院子内跪着，张勇波以脚踹和用手机录音、徐松祖用手持木棍打的方式问男子是谁叫来的。后张某癸等人又将男子拉到巷子口跪着。没多久，湾里张某壬开着银色起亚（赣G×××××）轿车来了，从副驾驶下来一男子从几米外助跑飞踢一脚在男子头部，男子随即倒地，随后那男子又用脚蹬了该男子头部好几下，从后座下来的一男子也用脚踹男子，后其他人也踢打倒地男子，致使该男子昏迷。随后，与其他人开车将该男子送到湖口县中医院医治。
3、同案犯张某癸供述，我和徐松祖、张勇波坐张某甲的车来到罗岭加油站，张某甲说“就是前面那个人要欠打”，我就下车对着张军打了几巴掌，后张某甲又说“那个葛佛清一副欠打的样子”，我听到后就走到葛佛清旁边对他踢了几脚，葛佛清没说什么就开车走了。我们几个人就到罗岭加油站旁边的太平洋公司谈事，谈了一下就出来了，我刚出院门就看见一群年轻人拿着钢管还有刀向我冲过来，我的额头和身上被打了好几下，我还认出其中有个叫周某乙的，张勇波看到我被打就去拿了两把菜刀，给了我一把，我就去追那些打我的年轻人，我看到张某甲、徐松祖手上都拿了木棍追周某乙，听说在加油站对面的池塘旁边抓到了周某乙，我就赶过去，我看到张某甲、徐松祖、张勇波三人围着周某乙，张某甲、徐松祖用木棍打周某乙，周某乙被逼得跳到池塘里去了，后在水里受不了慢慢地又爬上了池塘，我们四人就抓着周某乙往加油站这边走，张勇波把周某乙拉到加油站后叫他跪在加油站路口那里，张勇波踢了周某乙几脚，我也对着周某乙身上踢了几脚，后张勇波、徐松祖又把周某乙拉到太平洋公司院子里，张勇波逼问周某乙是谁叫来打架的，还用手机去录，问的时候张勇波、徐松祖也踢打了周某乙，问了一下后我们又把周某乙拉到加油站路口处，我手持菜刀对着周某乙身上拍打了几下，后来的几个年轻人也打了周某乙，没多久周某乙就倒在地上，没有反应，我就叫一旁的张某甲开车把周某乙送到医院去，张某甲不同意，后张某壬开车把周某乙送到湖口中医院去了。
4、被害人周某乙陈述，2013年12月23日下午2点多，我接到朱干飞舅老爷葛某电话，说他在罗岭加油站被人打了，我就打的到海山加油站，后往罗岭加油站走，到那后，葛某带着我、“小龙”和另外两个人去加油站旁边的巷子正好看见张某癸等人，张某癸冲到葛某旁一把抱住葛某，并用拳头不停击打他的肚子，我们四人就与张某癸打了起来，张某癸和他旁边一个三四十岁的人各拿了一把匕首，我们这边一年轻人随手拿了一块砖头朝张某癸额头和拿匕首的手打，我捡起匕首往外跑，那边几个人手持菜刀冲过来，在巷子里被三个人抓住，并随手拾起木棍朝我手上、身上、脚上殴打，我又跑，在草莓园那被他们围住，我没办法就往池塘里跳，大概过了十五分钟，他们才让我上岸，他们抓住我往加油站旁边巷子后的院子里拉并让我跪着，张某癸用菜刀对我头猛拍，后脑不停流血。后张某癸又叫人把我拉到院子外跪着并打我，接着将我拉到加油站路口跪着，张某癸还拿菜刀拍打我头部和背部，有人用手机录像，有人不时踢打我，逼问我是谁叫来的。后来了部红色凯迪拉克车，车上下来两人，围着我打。过了几分钟，又来了辆银色起亚车（赣G×××××），下来两个人，冲过来对我又踢又打，我当时就晕过去了。
5、证人葛某证实，2013年12月23日，我的车堵在往张大屋的路上，此时有个穿休闲装的年轻男子问我是不是朱干飞的舅老爷，他是张某癸，旁边外号叫“细胖”的男子跑过来拉张某癸，并叫我上车走。我把车停在加油站右边围墙那就给我姐夫朱干飞和姐姐葛青霞打电话并告诉他我在罗岭加油站被张某癸打了，后我带着梅姓男子和另外四人找张某癸，正好碰上张某癸和一个三四十岁的男子从巷子另一头走来。他们五人朝张某癸走过去，我回车上拿手机后回来，看到双方打了起来，后我们就跑走了，但梅姓男子的一个同伙没有和我们一起离开，我也不知道他后来怎么样了。
6、证人易某证实，2013年12月23日，我在罗玲加油站旁边的巷子看见一个身穿咖啡色衣服、大概三十岁的男子和一个穿白色衣服、身高一米八左右的二十岁左右的男子抓着一个一米七左右、瘦瘦的、穿黑色衣服的男子拖拽到马路边，并让男子跪着，穿咖啡色衣服的男子拿着一把菜刀，坐在跪地男子背上，并用刀背不停砍打男子的脖子后部，同时打电话。过了一会，从出租车下来两个年轻人，后又来了辆银色起亚（赣G×××××），也下来两个年轻人，副驾驶下来的男子用脚踢跪地男子头部，男子随即倒地不起，其他人也用脚继续踢该男子，该男子在倒地上没有动弹。随即这些人将该男子抬到起亚车上，两辆车往湖口县城方向开去。
7、证人郭某证实，2013年12月23日下午，我在罗岭加油站看到张某癸打了一个穿黑色衣服、瘦瘦的年轻人，一个后八轮货车司机和一个叫许某的男子。
8、证人钟某证实，2013年12月23日14时许，我看到一个二十岁左右的青年人被另一个二十岁左右的男子扭着手从加油站巷子里拉出来，四五个人围着男子并凶他，过了十来分钟，来了辆银色小车，下来几个男子冲上来就打那个被罚跪在马路上的男子，很多人围着打，拳打脚踢，两三分钟后我离开了。
9、证人许某证实，2013年12月23日14时许，我在罗岭加油站那巷子口往太平洋项目部走，张某癸直接冲到我面前用拳头打我的头。后我下车从马路对面走过来时，看到有个男子扭着一个年轻的手领着两个男子，手持长短不一的两把刀具，从罗岭村石家湾马路边往罗岭加油站走，边走边用脚踢那男子，后我开车回工地。
10、证人张某辛证实，2013年12月23日，我在罗岭加油站旁的巷子处看到张某癸打一个站在加油机旁的中年男子，并将男子押上了红色凯迪拉克车上，后下车用拳头打张军的头部、脸部。
11、证人李某乙证实，2013年12月23日15时许，我在新公安局大楼前遇到坐在银色起亚车上的张某癸，他指着脸上受伤的部位问我是不是我叫人打的他。
12、证人徐某证实，2013年12月23日14时许，我在急诊门诊护士站上班，当时有个穿白色外套和一个穿黑色外套的男子将周某乙送到医院医治。
13、证人张某壬证实，2013年12月23日14时许，我听说张某癸跟人打架受伤了就开车带着曹敏和另一个年轻人去了罗岭加油站，看到张某癸、张勇波、徐松祖、殷铭等人围着一个跪在地上的年轻人，曹敏下车后就冲到跪地男子旁一脚踢在他头上，男子倒地，曹敏又蹬了好几脚，我车上另一年轻人也上来蹬踹了好几脚，男子好像昏迷了，后张勇波开我的车将他送到医院。
14、石钟司鉴（2013）临鉴字第074号人体损伤程度鉴定意见书，证实周某乙的损伤程度评定为轻伤甲级。
15、归案情况说明，证实2015年1月22日湖口县公安局马影派出所民警在凤鸣园附近安置房工地门口将张某甲抓获归案。
原审法院认为，被告人张某甲持械积极参与与周某甲等人的聚众斗殴；伙同他人故意伤害他人身体，致一人轻伤甲级，其行为已分别构成聚众斗殴罪、故意伤害罪，应实行数罪并罚。鉴于被告人张某甲等人已与张某癸、周某甲、王某达成赔偿协议，张某癸和周某甲对张某甲等人的行为表示谅解，依法对其聚众斗殴一罪酌情从轻处罚。被告人张某甲当庭自愿认罪，依法可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二百三十四条第一款、第六十九条第一款之规定，判决：被告人张某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。决定合并执行有期徒刑三年。
原审被告人张某甲上诉提出：（1）原判认定的聚众斗殴事实，系因民事纠纷引起的相互打斗，只造成轻伤的后果，事后双方达成和解，其行为只构成故意伤害罪，不构成聚众斗殴罪。（2）原判认定的故意伤害事实中，其没有直接伤害周某丙，可免予刑事处罚。请求撤销原判，对其从轻判处，并适用缓刑。
经审理查明的事实和原审判决认定的事实一致，认定事实的证据均经原审庭审质证，来源合法，能相互印证，本院予以确认。
关于上诉人张某甲提出不构成聚众斗殴罪的上诉理由。经查，根据张某甲及同案犯徐松祖、张凤球、张喜华的供述、被害人张某癸、王某、周某甲的陈述以及证人张某乙、郑某、李某甲、张某丙、张某丁、张某戊、柯某、张某己、张某庚的证言，证实徐松祖、张凤球、张喜华、张某甲等人与张艳龙、周某甲等发生纠纷后，持械与周某甲等人互相进行砍杀厮打，致多人轻伤，严重危害公共秩序，张某甲手持砍刀积极参与斗殴，其行为符合聚众斗殴罪的构成要件。故该项上诉理由，不予采纳。
关于上诉人张某甲提出，原判认定的故意伤害事实中，其没有直接伤害周某丙，可免予刑事处罚的上诉理由。经查，张某甲伙同张勇波、徐松祖等人共同故意伤害他人身体，致被害人周某丙轻伤甲级，构成共同犯罪，应对共同犯罪结果承担刑事责任。其辩称没有直接伤害周某丙，与同案犯供述相矛盾，与事实不符。故该项上诉理由，不予采纳。
关于上诉人张某甲要求撤销原判，从轻判处，并适用缓刑的上诉理由。经查，原审判决根据张某甲的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，在法定幅度内予以量刑，并无不当。现上诉要求再予从轻处罚并适用缓刑，无法律依据。故该项上诉理由，不予采纳。
本院认为，上诉人张某甲持械积极参与与周某甲等人的聚众斗殴；伙同他人故意伤害他人身体，致一人轻伤甲级，其行为已分别构成聚众斗殴罪和故意伤害罪，依法应予数罪并罚。鉴于上诉人张某甲等人已与张某癸、周某甲、王某达成赔偿协议，张某癸和周某甲对张某甲等人的行为表示谅解，对其所犯聚众斗殴罪酌情予以从轻处罚。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘克曙
审 判 员 杜江星
代理审判员 欧阳宇
二〇一五年七月六日
书 记 员 宋采纭