上海市金山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）金民一（民）初字第1085号
原告王某。
委托代理人张某，上海某律师事务所律师。
被告黄某。
被告某财产保险股份有限公司嘉善支公司。
负责人虞某，经理。
委托代理人沈某，公司员工。
原告王某诉被告黄某（以下称第一被告）、黄某某、某财产保险股份有限公司嘉善支公司（以下称第二被告）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序，在诉讼中，本院依法准许原告撤回对黄某某的起诉后，公开开庭进行了审理。原告委托代理人、第一被告到庭参加诉讼。第二被告经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年9月26日8时30分许，第一被告驾驶牌号为浙FA7N**轻型普通货车与原告驾驶的无牌电动自行车（徐小均乘坐在上）�在本区枫泾镇兰兴路100弄2146号处十字路口处发生碰撞，造成原告及徐小均受伤的道路交通事故。事故发生后，上海市公安局金山分局交通警察支队（下称金山交警支队）认定第一被告负事故主要责任，原告负事故的次要责任。故请求法院判令被告赔偿原告各项损失77，884.76元，其中由第二被告在交强险及商业三者险范围内承担直接赔付责任，余额由第一被告按责承担赔偿责任。
第一被告未作书面答辩，庭审中表示对事故发生及责任认定无异议，请求法院依法判决。
第二被告书面辩称，对鉴定意见有异议，要求重新鉴定，愿在保险范围内承担合理赔付责任，请求法院依法判决。
经审理查明：原告所述的事发经过及责任认定属实。原告的伤情经鉴定，鉴定意见为构成十级伤残，酌情给予伤后休息150日、营养60日、护理60日。事故发生后，第一被告支付了原告1500元。�因双方协商未果，原告遂向本院提起诉讼。
又查明，黄改明系肇事车辆登记所有人，向保险公司即第二被告投保了机动车交通事故第三者强制责任保险，责任限额为122，000元，以及商业第三者责任险，责任限额为500，000元；基本险不计免赔率特约；保单保险期间均自2012年11月28日15时起至2013年11月28日15时止。
另查明，案外人徐小均已向本院提起诉讼，本院判令本案第二被告在交强险医疗费用范围内赔付3147元、死亡伤残赔偿金范围内赔付6699元、在商业三者险中赔付800元。
以上事实，由原、被告基本信息、交通事故认定书、病史材料、医疗费单据、保单、车辆行驶证、当事人的当庭陈述等证据以及本院（2014）金民一（民）初字第1084号民事判决书所证实。
本院认为，公民的生命健康权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害的，依法应当根据自己的过错大小承担相应的民事责任。双方对金山交警支队的责任认定意见未提出异议，且该认定意见并无不当，本院予以认同。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因此，本案中原告的损失先由第二被告在交强险限额内负担，再在商业三者险范围内按合同约定赔付，仍不足的部分，根据相关规定由第一被告承担80%的赔偿责任。至于第二被告在诉讼中对司法�定意见有异议，并提出重新鉴定申请，但未提供相应的证据足以证实自己的观点。本院经审查，该鉴定机构具有资质，其程序合法，该鉴定机构根据客观病史等所作出鉴定意见合法有效，本案不存在重新鉴定的条件，故对第二被告要求重新鉴定的申请，不予准许。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：
1、医疗费，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收据凭证，结合病历和诊断证明等相关证据，凭据确定为10，960.20元。根据保险人与被保险人双方签订的商业三者险合同相关格式条款，“保险人按照国家相关法律法规规定的赔偿范围……，并根据……和国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额”。第二被告对非医保费用不予认可。本院认为，在实际治疗中，对患者采取何种治疗方式一般由医院或医生决定，部分必要的医疗费用并不能被国家基本医疗保险所全部涵盖。医疗费用的多少或采取何种材料医疗应当以病人之生命健康而实施正当医疗措施所产生的费用而衡定。如果对于不属于国家基本医疗保险范围和标准的医疗费用，保险人不承担赔偿责任，就其性质而言，属于保险人的责任免除范围，保险人在订立保险合同时必须向投保人就责任免除条款作明确说明，前述义务是法定义务，也是特别告知义务。但保险人并未在保险人责任免除条款予以体现，在其他条款中也未明确，只是隐含在保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额的条款中，显然是不妥当的。伤者所产生医疗费用均系因本次事故的治疗所产生的合理费用，凡在医疗�程中，以保护病人之利益为目的所发生的合理的、必要的费用，都应当属于保险人赔付的范围，该部分费用亦属于保险法规定的为防止或者减少保险标的的损失所支付的必要的、合理的费用，应当由保险人即第二被告承担。
2、住院伙食补助费，根据原告住院天数为26日，按每日20元计算，为520元。
3、营养费，根据原告的伤情，酌情予以每日30元并结合鉴定意见计算60日，为1800元。
上述1-3项合计13，280.20元，属于交强险医疗费用赔偿限额项目范围，由第二被告在交强险剩余限额内直接赔付6853元外，还应在商业三者险中承担余款6427.20元中80%即5141.70元。
4、护理费，应根据护理人员的收入状况、护理期限确定，护理人员有收入的，参照误工费计算。护理人员没有收入的，参照本市护工从事同等级别的劳务报酬计算。现原告以每月2199元作为计算依据，未超出本市上一年度相同或相近行业即居民服务、修理和其他服务行业职工的年平均工资26，390元，符合相关规定，故本院予以支持并结合鉴定意见计算60日，为4398元。
5、误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗机构出具的证明确定；受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。现被告虽对原告所提供的证据有异议，但未提供相反的证据予以推翻，故本院依法采信原告所提供的证据并结合鉴定意见计算150日，为12，500元。
6、残疾赔偿金，自定残之日起计算20年。原告以农村居民标准进行计算，于法不悖，故本院参照本市上一年度农村居民标准计算，为38，416元。
7、精神损害抚慰金，原告因本起交通事故受伤并致残，这不仅给原告的身体带来不良后果，而且势必给其精神造成一定的痛苦，故本院根据双方的过错程度酌定为5000元。
8、交通费，根据原告就诊的情况，本院酌定200元。
上述4-8项合计60，514元，属于交强险死亡伤残赔偿范围，因未超过剩余赔偿限额，故由第二被告承担。
9、鉴定费2300元，因案情需要，原告为此支出的费用，系合理损失，故本院凭据予以确定。该项不属于交强险赔付范围，但在商业三者险中亦不属于责任免赔部分，故由第二被告负担80%，即1840元。
10、律师代理费，可以作为损失由第一被告进行赔偿，本院结合支持原告诉讼请求多寡等因素酌定3000元。
综上，原告的损失由第二被告在交强险及商业三者险内赔付74，348.70元；第一被告赔偿原告损失3000元，扣除已支付的1500元，还应赔偿1500元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）�、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告黄某于本判决生效之日起十日内赔偿原告王玲菜损失1500元；
二、被告某财产保险股份有限公司嘉善支公司于本判决生效之日起十日内赔付原告王某各项损失74，348.70元；
三、驳回原告的其余诉讼请求。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取873元，由原告负担16元、第一被告负担857元。第一被告所负之款于本判决生效之日起七日内缴纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 夏海中
二〇一四年四月十日
书记员 王晓慧
�：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险�任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。