广东省深圳市宝安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）深宝法知刑初字第61号
公诉机关深圳市宝安区人民检察院。
被告人陈某材，男，汉族。因涉嫌犯假冒注册商标罪，于2013年10月24日被羁押，25日被刑事拘留，11月29日被逮捕，现押于深圳市宝安区看守所。
辩护人童峰明，广东粤鹏律师事务所律师。
深圳市宝安区人民检察院以深宝检公一刑诉（2014）第3041号、追诉第35号起诉书指控被告人陈某材犯假冒注册商标罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。公诉机关指派代理检察员林玉屏出庭支持公诉，被告人陈某材及辩护人童峰明到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人陈某材系深圳市某神科技有限公司的老板，公司实际经营地址在深圳市龙华新区。在未取得授权及许可的情况下，自2012年12月1日开始，陈虹材购买假冒的“OPPO”（注册号4571222）、“S∧MSUNG”（注册号8494299）、“GiONEE”（注册号3361271）、“lenovo”（注册号3510838）、“MI”（注册号8911270）商标标识，组织员工将上述商标标识贴在公司生产的电池上进行销售牟利，已销售一千个。2013年10月24日，公安机关现场查获假冒“OPPO”商标的电池1，146个，假冒“S∧MSUNG”商标的电池96个，假冒“GiONEE”的电池835个，假冒“lenovo”的电池390个，假冒“MI”的电池110个，并抓获陈某材。经鉴定，查获的电池价值人民币274，623元。另，至被抓获时止，被告人陈某材共销售涉案侵权产品1，000个，数额约人民币106，567元。公诉机关认为被告人陈某材的行为构成了假冒注册商标罪，诉请判处，并提交了相关证据材料。
被告人陈某材愿意认罪，辩称涉案电池鉴定价格过高，称公司有网站，也有实际销售过。
其辩护人童峰明认为：1、鉴定价值有违客观实际，应不予采信；2、被告人主要是合法经营；3、被告人陈某材系初犯、偶犯，主观恶性不强，社会危害性较小。并提交了出货单、货运单及淘宝网页等证据。
经审理查明：“oppo”为广东某珀移动通信有限公司注册的商标，注册证号第4571222号，核定使用的商品是第9类，包括电池等，注册有效期限自2008年4月28日至2018年4月27日。
“S∧MSUNG”为某星电子株式会社在中国的注册商标，商标注册号8494299号，核定使用商品为是第9类，包括电池等，注册有效期限自2011年7月28日至2021年7月27日。
“GiONEE”为深圳市某立通信设备有限公司注册的商标，注册证号第3361271号，核定使用的商品是第9类，包括电池等，注册有效期限自2004年2月7日至2014年2月6日。
“lenovo”为某想（北京）有限公司注册的商标，商标注册证号第3510838号，核定使用范围为第9类，包括电池等，注册有效期限自2004年7月14日至2014年7月13日。
“MI”为某米科技有限责任公司注册的商标，注册证号第8911270号，核定使用商品第9类，包括电池等，注册有效期限自2012年7月7日至2022年7月6日。
被告人陈某材系深圳市某神科技有限公司的实际管理人，公司实际经营地址在深圳市龙华新区。自2012年12月1日开始，被告人陈某材在未取得商标权利人许可的情况下，生产假冒注册商标“OPPO”、“S∧MSUNG”、“GiONEE”、“lenovo”、“MI”的电池，并进行销售牟利。2013年10月24日，公安机关根据群众举报对上述地址进行检查，现场查获假冒“OPPO”商标的电池1，146个，假冒“S∧MSUNG”商标的电池96个，假冒“GiONEE”的电池835个，假冒“lenovo”的电池390个，假冒“MI”的电池110个，并抓获陈某材。另查明，至被抓获时止，曾销售过侵权产品1，000个。依其网站标价核算，非法经营额共计为34，339.2元。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1、物证：查扣电池的清单及照片。
2、书证：抓获经过、陈某材的身份信息、商标注册证、情况说明（所缴电池为新，没有划痕；物流公司的货运单为真及淘宝网页存在）等。
3、被害单位授权代表人叶某的陈述，称被告人所在的公司生产涉案的商标。
4、证人证言
（1）证人梁某（系公司员工）的证言，称在公司主要是测手机电池的好坏，有时帮忙贴电池标签。被抓当天贴了一百多个手机电池标签，平时能贴一千多个标签，大部分是某神的标签，我们将把电池原本的标签和电芯给拆下来，再重新组装，然后贴上某立的标签，老板是陈某材。
（2）证人杨某媚（系公司员工）的证言，称公司主要是生产电池，有自己的品牌“某神”，将从外面购进的材料进行组装，再贴上标签。老板是陈某材。
（3）证人杨某妹（系公司员工）的证言，称公司偶尔会根据客户的需要生产其他品牌的电池，主要是某立牌的手机电池，大部分都是老板拿到档口或通过淘宝卖。
（4）证人陈柄似的证言，称和陈某材是堂兄弟关系，从2012年6月开始，自己已离开公司，公司是陈某材在经营。
5、被告人供述和辩解
被告人陈某材在公安机关有四份笔录，在检察院提审时有一份笔录。五份笔录均承认缴获的五个品牌电池均是自己生产的。员工只知道某立商标是我们贴上去的，其他几个品牌是我自己贴的，我骗他们说这批货是我从华强北运回来的。
6、现场勘验及辨认笔录。
上述证据来源合法，本院均予采信。
本院认为，被告人陈某材无视国家法律，未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重，其行为已构成假冒注册商标罪。公诉机关指控罪名成立。
关于非法经营数额，因被告人在侦查时未供述公司存在网站销售模式这一事实，因此，公诉机关认为标价及实际售价不清，从而以被侵权电池价格为依据计算非法经营数额。现综合所有证据，应当认为标价已经查清：1、被告人本身负责销售，知道销售价格，其在侦查机关也供述过手机的价格情况；2、侦查机关证实某神科技的网站确实存在，且上面标有电池的价格，现并无相反证据证实该网站为假或遭人为改动；3、同类产品的市场销售价格及商标代理公司关于价格的说明（非指控证据）也佐证了被告人所供述的电池价格没有脱离实际情况；4、两张产品出库单数据虽不全面，但有经侦查机关查实的物流公司的送货单据相印证，依据该送货单，能体现部分价格情况，无相反证据能证实该证据系伪造。而按照司法解释，在存在标价的情况下，并不适用以被侵权产品的价格来计算非法经营额。相关辩护意见成立。
被告人陈某材能如实供述，可予从轻处罚，但其侵犯的商标种类多达五种，且在侦查机关没有供述通过网站进行销售的事实，该些，在量刑时应予考虑。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈某材犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二万元，限于本判决发生法律效力后十日内缴纳。
（刑期从判决生效之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月24日起至2014年9月23日止）。
二、所缴获的假冒注册商标的产品，均予没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 海 波
人民陪审员 黄 燕 璇
人民陪审员 何 秋 菊
二〇一四年九月十日
书 记 员 张晓涛（兼）
书 记 员 林 倩
附本案相关法条
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第二百一十三条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。