贵州省册亨县人民法院民 事 判 决 书（2016）黔2327民初900号原告黄文兰，女，1958年8月6日生，布依族，贵州省册亨县人，农业，住册亨县，现住册亨县。委托代理人李孟，贵州盘江同心律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告彭跃从，男，1972年5月28日生，汉族，四川省自贡市人，农业，户籍所在地：四川省自贡市沿滩区，现住册亨县。被告李祖国，男，1975年3月27日生，汉族，贵州省安龙县人，农业，住安龙县。委托代理人郭志海，贵州贵兴律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告中国太平洋财产保险股份有限公司贵阳中心支公司，地址：贵州省贵阳市云岩区中山西路18号太平洋大厦。法定代表人雷文化，职务：总经理。委托代理人罗孝先，贵州贵龙律师事务所律师。代理权限：特别授权。原告黄文兰诉与被告彭跃从、李祖国、中国太平洋财产保险股份有限公司贵阳中心支公司身体健康权纠纷一案，本院于2016年10月24日立案受理后，依法由审判员岑生土适用简易程序公开开庭进行了审理。原告黄文兰及其委托代理人李孟，被告李祖国的委托代理人郭志海，被告中国太平洋财产保险股份有限公司贵阳中心支公司（以下简称保险公司）到庭参加诉讼，被告彭跃从经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄文兰诉称,2016年被告彭跃从承包册亨县巧马镇街上铺沥青混凝土路面工程，后将其中路面压平工程分包给被告李祖国施工，同年2月3日，李祖国雇请的工人在施工的过程中，由于操作不慎，撞倒公路旁边的围墙，导致水泥板倒塌砸伤原告左手。当日，被告李祖国将原告护送到黔西南州人民医院治疗，经医院诊断，原告所受的伤为：左手压砸伤、食指远节完全离断伤、中指指甲缺失。由于原告伤势严重，共两次住院治疗，第一次住院的时间为2016年2月3日至2月6日（3天），第二次住院的时间为2月11日至19日（8天），共计住院11天。2016年4月12日，经黔西南州人民医院司法鉴定所鉴定，原告的伤残等级为十级。2016年3月1日，经巧马镇人民调解委员会主持原告黄文兰、被告彭跃从、李祖国调解，双方达成如下协议：1、彭跃从自愿拿8万元执行保全金存放在巧马镇司法所；2、原告在得到伤残鉴定书后半年内起诉两被告。被告李祖国的压路机投保于被告保险公司，投保期限为2015年9月22日至2016年9月21日止，发生事故在保险期限内。事故发生后，原告多次要求被告彭跃从、李祖国赔偿原告全部损失，但被告彭跃从、李祖国拒绝履行。原告认为被告李祖国的雇员在施工过程中，操作失误，导致原告受伤，事后又未对原告的伤害进行赔偿，严重损害了原告的合法权益，且事故发生在保险期限内，保险公司具有赔偿的义务。为此，特向法院起诉，请求法院判令三被告连带赔偿原告残疾赔偿金49159.28元、误工费6900元、护理费1100元、住院伙食补助费1100元、鉴定费700元、交通费1000元、住宿费500元、医疗费2830.22元，八项合计63889.5元，并由被告承担本案的一切诉讼费用。被告李祖国辩称，1、压路机投保于被告保险公司，相关费用应当由被告保险公司赔偿；2、请法院在查明案件事实的情况下公正判决，交通费、住宿费、护理费过高，误工费计算时间过长，应当以实际住院的天数为准；3、残疾赔偿金应按农村标准计算。被告保险公司辩称，1、保险公司不是侵权责任人，不应当承担诉讼费；2、被告李祖国应当提供保险单证明在保险公司投保；3、被告李祖国应当提供肇事压路机驾驶员的驾驶资格证，证明驾驶员具备驾驶资格，否则根据工程机械设备综合保险条款第五条第一款的规定，保险公司不应当承担赔偿责任。被告彭跃从未到庭，亦未提出书面答辩。原告在举证期限内提供的证据有：1、原告身份证复印件一份，用于证明原告的主体资格。2、《住院病历首页》、《住院疾病诊断证明书》、《入院记录》、《出院记录》各2份，《手术记录》1份，用于证明原告受伤住院治疗的事实。3、《照片》2张，用于证明被告的员工在操作压路机施工过程中导致原告受伤的事实。4、《人民调解协议书》1份，用于证明原告受伤系被告开压路机所致，并经册亨县巧马镇人民调解委员会调解的事实。5、《黔西南州人民医院司法鉴定意见书》一份，用于证明原告的伤残等级为十级的事实。6、（1）《证明》1份、（2）《望安高速拆迁实物原始堪丈表》2份、（3）《望安高速公路段土地勘测丈量登记表》4份、（4）《望安高速公路册亨段拆迁实物原始堪丈表》2份、（5）《汕昆高速公路（板坝至江底段）房屋及附着物拆迁协议书》2份，用于证明原告的土地完全被征用属于失地农户的事实，其赔偿标准应当按照城镇居民人口标准计算。7、《工程机械设备综合保险单》1份，用于证明肇事的震动压路机在太平洋保险公司投保的事实。8、《门诊收费票据》，用于证明原告出院后在门诊支付费用2830元的事实。经质证，被告彭跃从对原告提供的18号证据均无异议；被告李祖国对原告提供的1、2、4、5号证据无意见；对3号证据真实性、合法性无意见，对关联性有意见；对6号证据不认可，理由是：巧马镇纳贤村民委只有公章无负责人签名、巧马镇政府也只是盖章无签名不是合法证据；修高速公路是过境公路，不存在全部征用原告土地的事实，王仕平户的土地被征收只有1.01亩，所以该证据不客观；对7号证据无意见，但认为该证据应当有三联单，李祖国投保的保单抵押在压路机公司内，保险公司应当提供原件。对8号证据的三性不认可，且认为诉请时无医疗费。被告保险公司对原告提供的1、2、4、5号证据无意见；对3号证据的真实性、合法性无意见，对关联性有意见；对6号证据的质证意见与李祖国代理人质证意见一致；对7号证据的质证意见为：被告李祖国有两台压路机在被告保险公司投保，但是原告提供的保险单复印件看不清，保险公司对该证据不予认可；对8号证据有异议，门诊收费收据不是正式发票，其关联性无法确定，对右江医院的四张发票的真实性、合法性认可，但对关联性不认可，该费用是6月份以后发生，无相应医嘱及病历相互佐证，而原告受伤是在2月底住院结束，两个月之后产生的费用无法证明与本案有关；对医院发票的关联性不予认可，该证据是10月份的票据，与发生事故时间相隔较长，且无医嘱与病历佐证。被告李祖国提供证据有（本院庭审中要求提供）：建设类建设机械施工作业操作证一份,用于证实驾驶肇事压路机人员具有压路机的操作资质。经质证，原告黄文兰、被告彭跃从对被告李祖国提供的证据无异议；被告保险公司对原告李祖国提供的证据有异议，认为驾驶员不具有压路机的操作资质。本院依法调取的证据有：1、工程机械设备综合保险单、产品合格证、发票各2份，用于证实被告李祖国购买的厂牌车型分别为CLG6122、CLG6120的两台振动压路机在被告保险公司投有第三者责任险，且两台振动压路机均系合格产品；2、询问笔录1份，用于证实铺沥青混凝土路面的压路工程不需相应的资质；3、王仕平户口簿、购房协议书、协议书各1份，用于证实原告黄文兰在巧马镇街上购得房屋居住生活。经质证，原告黄文兰、被告彭跃从对本院依职权调取的证据均无异议；被告李祖国对本院依职权调取的第3号证据中涉及购房协议、协议书有异议外，对其他证据均无异议；被告保险公司对本院依职权调取的1、2号证据无异议，但认为该证据不能证明发生肇事的压路机是在保险公司投有保险；对3号证据中的真实性无异议，但认为协议书与本案无关。被告彭跃从、保险公司在举证期限内未向本院提供证据。经本院审查，因被告彭跃从、李祖国、保险公司对原告提供的1、2、4、5号证据无异议，对本院依职权调取的1、2号证据、3号证据中的户口簿无异议，且上述证据与本案具有关联性，证据来源合法，本院予以确认；对于其他证据本院将结合案件事实予以确认。经审理查明，2016年被告彭跃从承包册亨县巧马镇街上铺沥青混凝土路面工程，后将其中路面压平工程分包给被告李祖国进行施工。同年2月3日，被告李祖国雇请的员工时宏炳驾驶压路机施工，在施工的过程中，由于操作不慎，撞倒公路旁的围墙，围墙倒塌砸伤原告，导致原告左手受伤。被告李祖国于当天将原告护送到黔西南州人民医院治疗，经医院诊断，原告所受的伤为：左手压砸伤、食指远节完全离断伤、中指指甲缺失。原告于同年2月6日出院回家用草药治疗，由于伤势严重，于同年2月11日再次回到黔西南州人民医院治疗，同年2月19日出院，两次住院产生的治疗费用已由被告李祖国全部垫付。2016年3月1日，经巧马镇人民调解委员会主持调解，原告黄文兰与被告彭跃从、李祖国达成如下协议：“1、彭跃从自愿拿8万元执行保全金存放在巧马镇司法所；2、原告在得到伤残鉴定书后半年内起诉两被告”。2016年3月9日册亨县巧马镇司法所委托黔西南州人民医院司法鉴定所对原告的伤残等级进行鉴定，同年4月12日黔西南州人民医院司法鉴定所作出原告伤残等级为十级的鉴定意见。事故发生前该肇事压路机的所有人李祖国已在被告保险公司投保，承保附加第三者责任保险累计赔偿限额为200000元，附加第三者责任保险每次事故赔偿限额为200000元。投保期限为2015年9月22日至2016年9月21日止，发生事故时在保险期限内。因原、被告就赔偿事宜协商未果，原告于2016年10月24日向本院起诉，提出上述诉请。另查明：1、原告黄文兰在巧马镇街上购得房屋居住生活；2、被告肇事压路机驾驶员时宏炳持有装载机操作证。综合本案当事人的诉辩请求及理由，本案争议焦点为：1、原告黄文兰的残疾赔偿金按城镇居民人口还是农村居民人口标准计算；2、本案的赔偿义务主体如何确定；3、被告保险公司在本案中是否承担责任；4、被告是否承担连带赔偿责任；5、原告黄文兰的经济损失如何确认。本院认为，关于焦点一，原告黄文兰虽系农村居民人口，但其已在城镇居住多年，其主要生活来源来自城镇，对原告的残疾赔偿金应当按城镇居民人口标准计算。关于焦点二，被告彭跃从将其承建铺沥青混凝土路面的压路工程分包给被告李祖国施工，是双方真实意思表示，没有违反法律规定，本院予以确认。被告彭跃从与被告李祖国属于承揽合同关系，被告李祖国在从事承揽活动中，因其雇员在施工过程中致原告受伤给其造成经济损失，彭跃从不应承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为从事雇佣活动。”之规定，被告李祖国雇请他人为其驾驶压路机进行作业，其雇员在施工的过程中由于驾驶操作不当，致该压路机撞倒路边的围墙砸伤原告的左手，给原告造成经济损失，雇主李祖国应承担赔偿责任。关于焦点三，该肇事压路机在发生事故前已在被告保险公司投有第三者责任保险，故被告保险公司应按合同约定在其承保的责任限额范围内承担赔偿责任。被告保险公司提出被告李祖国在该保险公司为两台压路机投有第三者责任保险是事实，但事故发生时被告李祖国并没有通知被告保险公司出险，被告保险公司并没有掌握事故的相关情况，同时不能证明在被告保险公司投有第三者责任保险的压路机就是该肇事压路机，事故发生时压路机驾驶员不具备压路机的操作资格证，根据保险合同的免责条款规定被告保险公司不应承担赔偿责任的辩解，虽然被告李祖国与被告保险公司签订的保险合同中的保险条款第五条第(一)项规定“出现下列任一情形时，保险人不负责赔偿：(一)操作保险标的的人员不具有相应的操作资格证书”，但根据《中华人民共和国特种设备安全监察条例》第二条“本条例所称特种设备是指涉及生命安全、危险性较大的锅炉、压力容器（含气瓶，下同）、压力管道、电梯、起重机械、客运索道、大型游乐设施和场（厂）内专用机动车辆。前款特种设备的目录由国务院负责特种设备安全监督管理的部门（以下简称国务院特种设备安全监督管理部门）制订，报国务院批准后执行。”及2010年3月4日国家质量监督检验检疫总局《关于做好目录调整阶段场（厂）内专用机动车辆安全监察相关工作的通知》第一条第（二）项、第二条第（二）项之规定，压路机不属于特种设备范围，亦不再纳入考核发证范围，原取得的《特种设备作业人员证》在证书有效期满后自动失效，故压路机的驾驶人员不需要具有压路机的操作资质证书可进行施工作业，压路机的可操作证不属于法律法规的强制性规定，故被告李祖国与被告保险公司签订的保险合同中的保险条款第五条第(一)项对投保人没有法律效力。被告保险公司提出在保险公司投有第三者责任保险的压路机不是该肇事压路机，因被告保险公司未能提供相应的证据加以证明该肇事压路机未在被告保险公司投有第三者责任保险，且被告李祖国的两台压路机均在被告保险公司投有第三者责任保险是事实，被告保险公司的辩解理由不能成立，本院不予支持。关于焦点四，本案发生是被告李祖国雇员从事雇佣活动中致原告受伤，被告李祖国的雇员存在过错行为，实际侵权人为被告李祖国的雇员。被告彭跃从、保险公司在本案中没有共同实施侵权行为，亦没有分别实施侵权行为，被告保险公司基于保险合同承担替代赔偿责任，原告要求三被告承担连带赔偿责任的诉请于法无据，不予支持。关于焦点五，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”之规定，本案中，原告提出残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费的诉请，被告李祖国雇员从事雇佣活动中，因操作不当致原告受伤造成经济损失，经司法鉴定所对原告伤残等级鉴定为十级，为此原告提出的请求理由充分，应予以支持；对于原告提出交通费、住宿费、鉴定费的诉请，因原告未能提供有效票据，本院不予支持；原告提出出院后产生的医疗费2830元的诉请，对在巧马卫生院购买药品的门诊发票，因该发票没有姓名、时间，无法确认，故不予支持；在右江民族医学院附属医院、河南孟津宗正中医院医疗发票，因该检查项目与原告受伤无相关联，且是在原告出院后几个月才产生的费用，原告又没有提出合理解释，故本院不予支持。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，结合案件事实及当地的实际情况，同时参照贵州省统计部门公布的统计数据，原告黄文兰在本次事故中受伤产生的损失范围计算如下：1、残疾赔偿金可根据原告在本次事故受伤伤残等级（经鉴定为十级伤残），按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入（24579.64元/年），按20年（原告现年58岁）计算，即24579.64元×20年×10%＝49159.28元；2、误工费原告要求按每天100元的诉请，与当地的实际情况基本相符，应予以支持，误工天数按从受伤之日至定残前一日计算，共69天，即：100元/天×69天=6900元；3、护理费原告要求按每天100元，共11天的诉请，是在法律规定的范围内，应予以支持，即：100元/天×11天=1100元；4、住院伙食补助费原告要求按每天100元，共11天的诉请，是在法律规定的范围内，应予以支持，即：100元/天×11天=1100元；上述4项共计58259.28元。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，《中华人民共和国保险法》第十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十七条第一、二款、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由中国太平洋财产保险股份有限公司贵阳中心支公司于本判决发生法律效力后十日内赔偿原告黄文兰受伤产生的误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金共计58259.28元。二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费219元（已按适用简易程序减半收取），由由原告黄文兰承担（已缴纳）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。义务人不按期履行义务，权利人可于履行期届满后二年内向本院申请强制执行。审判员  岑生土二〇一六年十二月二十六日书记员  王正廷附：相关法律条款1、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。2、《中华人民共和国保险法》第十四条保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任。3、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为从事雇佣活动。第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十七条第一、二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。4、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。5、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足加以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第七十六条当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。