浙江省临海市人民法院
刑 事 判 决 书
2016）浙1082刑初599号
公诉机关浙江省临海市人民检察院。
被告人程小彦，于陕西省旬阳县，农民。2016年1月8日因吸毒被临海市公安局决定行政拘留十五日。2016年1月22日因本案被临海市公安局刑事拘留，2016年2月26日经临海市人民检察院批准被逮捕。现羁押于临海市看守所。
辩护人朱明，浙江临观律师事务所律师。
临海市人民检察院以临检公诉刑诉〔2016〕611号起诉书指控被告人程小彦犯贩卖毒品罪，于2016年6月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。临海市人民检察院指派检察员王鹏出庭支持公诉，被告人程小彦及其指定辩护人朱明到庭参加诉讼。现已审理终结。
临海市人民检察院指控：1.2015年12月22日，被告人程小彦在临海市古城街道洪池路13号巷子里将3余克的甲基苯丙胺贩卖给莫某，莫某通过微信支付给被告人程小彦人民币1000元。2.2016年1月4日，被告人程小彦在临海市古城街道洪池路13号巷子里将3余克的甲基苯丙胺贩卖给莫某，莫某通过微信支付给被告人程小彦人民币1000元。3.2016年1月7日12时许，被告人程小彦与莫某约定在临海市大洋街道小家居门口进行毒品交易，在交易过程中民警将被告人程小彦抓获。当日民警在程小彦位于临海市古城街道塘头路58号二楼一号室以及临海市古城街道洪池路13号2单元402室的租住房内搜查到多包疑似甲基苯丙胺晶状物。经台州市公安司法鉴定中心鉴定，查获到的晶状物去包装后共计净重9.78克，均检测出甲基苯丙胺成分。公诉机关提供证人莫某、巍金星的证言，被告人程小彦的供述和辩解，归案经过及情况说明，人身检查笔录、搜查笔录及照片，扣押决定书，物证检验报告，毒品上交清单，手机微信交易短信记录、毒资转账记录截图、通话详单，行政处罚决定书，户籍证明、人口信息表等证据予以证明。认为被告人程小彦贩卖毒品数量达十克以上，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人程小彦辩解：莫某要向我买毒品，但我没卖给他。指控的第一笔事实，钱是现金给莫某的，不是微信支付，因他微信里的钱无法提现，他向我要钱，我给他现金，这不是卖毒品的钱，而2016年1月8日原供述买草莓是因为当时脑子混乱记错了；第二笔事实，莫某给我钱是让我买20箱橘子的，分二次买的，是50元一箱；第三笔事实，现场没有毒品交易，当时我没有带毒品，毒品是在我家里搜到没有异议，是我以前在KTV上班认识的一个小姑娘“小雪”给的，放在衣物里的。查获共两个地点是洪池路和塘头路，一共是9.78克。请求从轻处罚。
辩护人对起诉书指控的罪名无异议，对部分事实持有异议，提出的辩护意见是：关于指控的第一笔交易地点，与被告人所述不符，当时被告人并没有在洪池路租房，其租房的时间是2016年1月1日，与指控的交易时间对不上。关于2015年12月22日那笔，对原供述笔录有异议，所述不实。被告人本人有吸毒恶习，毒品并非向其他人购买，是在原来吸毒人员“小雪”处拿的。其是在莫某要求下才贩卖的。被告人到案后积极协助公安查获其他吸毒人员，虽然没有认定为立功，但请求在量刑时予以考虑。被告人有女儿未成年需要照顾，其法律意识淡薄，也没有前科。综上，请求对被告人从轻处罚。
经审理查明：
1.2015年12月22日，被告人程小彦在临海市古城街道洪池路13号巷子里将3余克的甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）贩卖给莫某，莫某通过微信支付给被告人程小彦人民币1000元。
2.2016年1月4日，被告人程小彦在临海市古城街道洪池路13号巷子里将3余克的甲基苯丙胺贩卖给莫某，莫某通过微信支付给被告人程小彦人民币1000元。
3.2016年1月7日12时许，被告人程小彦与莫某约定在临海市大洋街道小家居门口进行毒品交易，在交易过程中民警将被告人程小彦抓获。当日公安民警在程小彦位于临海市古城街道塘头路58号二楼一号室以及临海市古城街道洪池路13号2单元402室的租住房内搜查到多包疑似甲基苯丙胺晶状物。经台州市公安司法鉴定中心鉴定，送检的晶状物去包装后共计净重9.78克，均检测出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有经当庭举证、质证的下列证据予以证实，足以认定：
（1）证人莫某的证言，证明其在临海市古城街道洪池路13号巷子内向被告人程小彦购买冰毒两次，一次是2015年12月22日，另外一次是2016年1月4日。两次都是通过微信转账的支付给程小彦的，每次事实上购买一千元钱的量的冰毒，冰毒都是放在一只稍大些的塑料袋里的，重量大概是三克多。后来还有一次就是2016年1月7日，其向民警反映程小彦贩毒后，通过电话联系程小彦购买一克冰毒，后在临海市大洋街道的小家居饭店门口，其将已做过标记的三百元钱交给程小彦，程小彦还未将冰毒交给其时，民警就将程小彦抓获。其当时交给程小彦的三张纸币，其中一张上写了一个“华”字，另外两张是随意画了点。其是以买毒为名协助公安机关抓获贩卖冰毒给其的程小彦的。并证明其与程小彦通过电话、微信、短信等方式进行联系，目的就是向程小彦购买冰毒，没有购买过其它物品。程小彦手机号码是1383047，微信名称是“苦涩de爱”，微信号是“xy623333zm”；其手机号码是1390603，微信名称是“其实、很无奈”，微信账号是“moyuelin21”。
（2）证人巍金星的证言，证明被告人程小彦叫其帮忙买桔子的时间是2015年10月份。买过两次：一次10箱共500元，程小彦当面付给其500元现金；之后过了十天左右，程小彦又叫其买了10箱桔子，又当面付给其500元现金。程小彦向其买桔子就这两次。
（3）被告人程小彦供述2016年1月7日中午，莫某打电话跟其联系，其号码是1383047，说要买三百元的冰毒，约好在临海市大洋街道小家居门口见面，自己打的过去，莫某在门口等，自己过去找他，莫某将三百元钱给自己，接着就被警察抓住。当时自己身上没有携带冰毒，因没有想好怎样把冰毒给莫某，就是想着先把钱拿来。莫某给其的三百元钱在上面做过标记，其被抓之后听民警说过。并证明其微信号昵称“苦涩的爱”。
（4）到案经过说明，证实民警于2016年1月7日12时许，在临海市大洋街道小家居饭店门口，将被告人程小彦抓获。
（5）人身检查笔录及照片，证实公安机关从被告人程小彦身上扣押到两部手机，号码分别为1383047、1376993，以及现金300元（上有“华”字等标记）。
（6）搜查笔录及照片、情况说明，证实公安机关在被告人程小彦分别位于临海市古城街道塘头路58号二楼一号室、临海市古城街道洪池路13号2单元402室的租住处进行搜查，两处共搜查到13包装有透明晶状物体的塑料袋（其中6包内因透明晶状物体极少无法进行鉴定，只鉴定了7包），以及两只白色手机（均无法打开）等物。
（7）扣押决定书，证实公安机关对上述人身检查、住处搜查到物品进行扣押。
（8）物证检验报告、毒品上交清单，证实经台州市公安司法鉴定中心鉴定，送检的晶状物去包装后共计净重9.78克，均检测出甲基苯丙胺成分。毒品已上交临海市公安局禁毒大队。
（9）通话记录详单，证实被告人程小彦的1376993号的手机的通话单显示2015年12月22日与莫某的1390603号手机多次通话；莫某1390603号手机通话单中显示2016年1月4日与被告人程小彦1383047号手机有多次通话记录。
（10）拍摄于莫某手机的微信转账交易截图，证实分别于2015年12月22日19时32分微信转账给“苦涩的爱”（被告人程小彦的微信名）1000元、2016年1月4日13时46分40秒微信转账给“苦涩的爱”1000元。
（11）拍摄于程小彦被扣手机2016年1月4日的微信记录截图，证实微信名为“其实、很无奈”（莫某的微信名）与程小彦之间通过微信联系毒品交易事实，其中13时46分转账给程小彦1000元。
（12）拍摄于莫某手机2016年1月7日11时07分的短信记录截图，证实来自于1383047号手机（被告人程小彦手机）的短信内容为“还没有呢，你要多少啊”。
（13）行政处罚决定书，证实因吸毒于2016年1月8日被临海市公安局决定行政拘留十五日。
（14）户籍证明、人口信息表，证实被告人、证人的身份情况。
上述证据能相互印证，其中证人莫某证明其向被告人程小彦购卖毒品甲基苯丙胺的事实，有其通话记录详单、短信记录、微信转账交易截图等证据印证。被告人程小彦关于第（1）笔辩解，与其原供述自相矛盾，无合理解释；关于第（2）笔买桔子的辩解，与证人巍金星所述被告人买桔子的时间、支付方式均不相吻合。故被告人程小彦关于其没卖甲基苯丙胺给莫某，微信转账的钱都不是卖毒品的钱等辩解，与事实不符，本院不予采纳。被告人程小彦辩解在其住处搜到的甲基苯丙胺是“小雪”放的，无证据予以证实；因被告人在被抓获前已被证实有两次贩毒行为，系贩毒人员，其被抓获后，对于从其住所查获的毒品认定为其贩卖的毒品。
本院认为，被告人程小彦违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺给他人，数量达十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。本案大部分毒品被查获未流入社会，且被告人程小彦本人系吸毒人员，故酌情对其从轻处罚。辩护人提出的与事实相符的辩护意见，本院予以采纳；与事实不符的意见，不予采纳。随案移送的作案工具依法应予没收，被告人的违法所得依法应予追缴、没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人程小彦犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年1月22日起至2023年1月21日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
二、随案移送的作案工具手机予以没收，违法所得人民币三百元予以没收，上缴国库，由扣押机关负责处理。
三、继续向被告人程小彦追缴违法所得人民币二千元（限判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 金海燕
人民陪审员 王丽薇
人民陪审员 刘志红
二〇一六年九月十二日
代理书记员 程 娅