辽宁省盘锦市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）辽11刑终8号
原公诉机关盘锦市兴隆台区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张守芳，男，1973年1月23日出生，捕前住沈阳市大东区,因涉嫌犯诈骗罪，于2014年12月30日被刑事拘留，2015年2月6日被取保候审，2016年1月18日被执行逮捕。现羁押于盘锦市看守所。
辩护人孟凡有，辽宁正直律师事务所律师。
盘锦市兴隆台区人民法院审理盘锦市兴隆台区人民检察院指控原审被告人张守芳犯诈骗罪一案，于2016年11月11日作出（2015）兴刑初字第00257号刑事判决。原审被告人张守芳不服，提出上诉。本院受理后，依法组成�议庭，于2017年3月14日公开开庭审理了本案，盘锦市人民检察院检察员张蒙蒙出庭履行职务，原审被告人张守芳及其辩护人孟凡有到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2010年底，盘锦市兴隆台区居民李某甲因其子李某乙报名入伍参军未成，便通过同事找到丹东市的曲某，请求曲某找人把李某乙办到部队当兵，并要求带盘锦安置卡，曲某便与以前认识的自称沈阳军区政治部军官的被告人张守芳电话联系，张守芳称能办理此事，之后李某甲交给曲某人民币16万元，曲某自留人民币4万元（案发后已返还2万元），通过银行汇给张守芳人民币12万元（案发后已返还9万元）。2011年1月份，张守芳通过私人关系将李某乙送到丹东191旅新兵连，后因无军籍，李某乙被部队退回。2011年春节后，张守芳再次通过私人关系将李某乙送到丹东65735部队龙湖工化营，因无军�，一年多后再次被部队退回。李某甲便找张守芳理论，张守芳答应继续为其办理，并以各种理由拖延。张守芳通过非法途径伪造了多枚印章后，2014年9月份，在盘锦市兴隆台区国贸酒店让李某甲和其妻子张某丙填写了李某乙入伍登记表等当兵手续，直至案发，张守芳既未退款也未能办成此事。
2011年11月份，盘锦市兴隆台区居民张某甲为了女儿张某毕业后能留在大连市电业局工作，通过同事矫某某介绍找到自称沈阳军区政治部军官的被告人张守芳，张守芳答应为张某甲办成此事并索要好处费人民币50万元。2011年12月12日，张某甲的妻子金某通过盘锦市工商银行辽河油田支行汇给张守芳人民币50万元（案发后已返还并取得谅解）。因张守芳未能办成此事并编造各种理由拖延，2012年6月份，张某自行考入盘锦市电业局参加工作，张某甲便找张守芳要求退款，张守�答应为其办理调转到大连市电业局并编造各种理由拖延，直至案发，张守芳既未退款也未办成此事。
2014年9月10日，张某甲到盘锦市公安局兴隆台分局刑侦大队二中队报案。2014年12月30日，公安民警在沈阳市正兴宾馆附近抓获张守芳，并当场查获7枚圆片塑料印章、2枚圆片塑料个人印章及12张张守芳个人军官照。经盘锦市公安局司法鉴定中心鉴定，中国人民解放军65735部队、摩托化步兵第一九一旅政治部、沈阳军区政治部证件专用章，大连市人民政府征兵办公室体检专用章、政审专用章，东北大学东软信息学院等6枚印章均属伪造。大连市公安局高新区凌空派出所印章经查证，大连市公安局无此派出机构。
上述事实有原公诉机关提交，并经原审庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1、案件来源及抓捕经过证明：案发情况及被告人张守芳到�的经过。
2、户籍证明信证明：张守芳的自然情况及达到刑事责任年龄。
3、被害人李某甲的陈述及证人曲某、张某丙的证言均证明：为李某乙入伍办安置卡，张守芳骗取李某甲12万元，曲某截留4万元。
4、被害人张某甲的陈述及证人矫某某、金某的证言证明：为给张某办大连市电业局的工作，张守芳骗取张某甲50万元。
5、被告人张守芳在侦查阶段的供述证明：为李某甲、张某甲办事，骗取李某甲办事费12万元，骗取张某甲办事费50万元。
6、辨认笔录及照片证明：李某甲、张某丙、张某甲、曲某分别指认张守芳，即是骗其钱款的人。张守芳对伪造的军官照片、印章进行指认。
7、扣押物品清单及圆片塑料印章、个人印章和照片证明：公安机关扣押张守芳物品的情况。
8、文件检验意见书证明：扣押�守芳的印章中有6枚印文与原章印文不符。
9、大连市公安局出具的证明证实：大连市公安局没有高新区凌空派出所的单位机构。
10、承诺书、协议书、补充协议、协议等证明：张某甲找张守芳追款，张守芳对张某甲进行承诺的情况。
11、汇款凭证证明：金某给张守芳汇款的情况。
12、中国人民解放军总参谋部政治部、空军地空导弹兵第四师政治部保卫科、65735部队司令部、沈阳军区政治部直属政治处、沈阳军区金山招待所二部、沈阳军区政治部毓英楼宾馆、国家电网公司办公厅、国家电网公司人事董事部机关人事一处出具的证明，关于江某某死亡的调查结论、江某某干部介绍信，李某出具的证明、潘某某出具的声明证明：潘某某是国家电网公司党组成员、纪检组长，不认识张守芳；李某不认识张守芳、江某某等人；总参谋部没有总参军务办公厅的单位，无与江某某身份信息相符的军人；江某某于2011年3月从空军转业，安排到北京市怀柔区交通局，2012年12月7日，江某某非正常死亡；国家电网公司总部没有叫宫某某的人，办公厅没有叫张某的工作人员；张守芳不属沈阳军区政治部现役干部、战士和职工；张守芳在2007年前后在毓英楼宾馆任办公室文员，属临时聘用，工作半年左右，与宾馆脱离工作劳动关系；张守芳在2008年7月-2014年7月租用金山招待所二部339房间；65735部队没有李某乙入伍服役任何登记记录。
原审法院认为，被告人张守芳以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人钱财，其行为侵犯了公民的私人合法财产所有权，数额特别巨大，已构成诈骗罪。被告人张守芳伪造国家机关印章，其行为妨害了社会管理秩序，已构成伪造国家机关印章罪，但被告人张守芳伪造印章是为了实施诈骗犯罪，应按诈骗罪处罚。公诉机关对被告人的犯罪指控，罪名成立。经查，被告人张守芳在侦查阶段的供述及被害人陈述、证人证言和相关书证、物证能够相互印证张守芳伪造军官身份，编造各种理由骗取被害人的信任，非法占有被害人钱财的事实，其行为符合诈骗罪的构成要件，中间人、被张守芳请托的人是否获取财物，不影响张守芳犯罪事实的成立，对被告人张守芳提出的在李某甲被骗事实中他没有伪造身份，李某甲孩子被部队退回是因为复检不合格，他没有许诺能够办安置卡，他真去办事了，取证的人说没有找过他们是不真实的，他给他们钱是有人证的，江某某去世后他自己拿钱办理及其辩护人提出的李某甲委托张守芳为李某乙办当兵属于民事行为，确实办理了，因李某乙体检不合格没有办成，属于民事纠纷，不构成诈骗罪；对于为张某某�事，不能因为江某某已经死亡就否定张守芳给江某某钱款的事实，应疑罪从无的意见，不予采纳。
被告人张守芳对诈骗张某甲的事实自愿认罪，且其亲属已退返张某甲全部损失，退返李某甲大部分损失，并取得张某甲的谅解，对其可酌情从轻处罚。对被告人张守芳辩护人提出的对其从轻处罚的意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第五十二条，第五十三条的规定，认定：被告人张守芳犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五十万元。
上诉人张守芳的上诉理由及辩护人的意见：1、李某甲通过曲某找到上诉人，曲某找其帮李某甲儿子办理当兵事宜，之前曲某通过其找王军已办理了几个当兵的，其没有隐瞒身份，也不存在虚构事实，且积极办理请托事项，李某甲儿子因为复检没合格被退回。公诉机关指控的诈骗罪不能成立，其不构成犯罪，其与李某甲之间是民间请托行为，属于民间纠纷范畴，且指控其犯罪的证据存在瑕疵。2、张某甲通过矫某某找到上诉人，上诉人找到江某某，并先后给江某某汇款38.4万元，加请客送礼将近50万元，后江某某猝死，上诉人找各种关系未将此事办成，事后其与矫某某商讨退款事情，其为张某甲请托事项中付出了大量努力，没有非法占有的目的，50万元几乎都用在请托全过程，其不构成犯罪，属于民事纠纷。
经审理查明，原判认定原审被告人张守芳犯诈骗罪的事实清楚，证据确实充分。认定事实的证据均经原审法院庭审质证，二审期间上诉人张守芳未提出新的证据。本案事实和证据均未发生变化，故对原判认定的事实和证据本院均予以确认。
本院认为，诈骗罪是以非法占有为目的，非法占有的主观目的以客观行为来表现，上诉人张守芳没有履行承诺的能力，并私刻印章实现骗取他人钱财的目的，其行为构成诈骗罪。上诉人张守芳的供述、被害人的陈述、证人证言等证据能够证明上诉人张守芳非法占有的主观目的和客观行为，符合诈骗罪的构成要件，故本院对上诉人张守芳的上诉理由及辩护人的意见不予采纳。原审法院在量刑时充分考虑上诉人退赃情况，已对其予以酌情从轻处罚。
原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 宋 希
审判员 张彦东
审判员 李 春
二〇一七年三月二十七日
书记员 王 崇