广东省湛江市坡头区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0804刑初22号
公诉机关广东省湛江市坡头区人民检察院。
被告人林观福，绰号“四眼”，男，1974年7月1日出生于湛江市坡头区，汉族，小学文化，农民，住湛江市坡头区。因犯盗窃罪于2003年6月27日被湛江市霞山区人民法院判处拘役五个月，并处罚金一千元，2003年7月8日刑满释放。因本案于2015年6月19日被公安机关监视居住，同年12月23日被公诉机关监视居住，2016年3月9日被羁押，同年3月10日被本院逮捕。
湛江市坡头区人民检察院以“坡检诉刑诉（2016）3号”起诉书指控被告人林观福犯贩卖毒品、容留他人吸毒罪，于2015年12月25日向本院提起公诉。公诉机关建议延期审理，本院于2016年3月24日决定延期审理，同年4月22决定恢复审理。在审理过程中，湛江市坡头区人民检察院于2016年7月11日以“坡检诉刑追诉（2016）1号”向本院追加起诉。公诉机关建议延期审理，本院于2016年7月21日决定延期审理，同年8月19日决定恢复审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湛江市坡头区人民检察院指派检察员黄丽丹出庭支持公诉，被告人林观福到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
1、2015年2月28日上午，被告人林观福在其位于坡头区坡头镇塘博村附近的出租屋处，贩卖二小包毒品海洛因给陈建明，得款人民币100元。
2、2015年6月13日16时许，被告人林观福在其上述出租屋处贩卖二小包毒品海洛因给许某，得款人民币70元。
3、2015年6月17日12时许，被告人林观福在坡头区坡头镇加油站门口附近，贩卖一包毒品海洛因给吴某、陈某1二人，得款人民币50元。
4、2015年6月18日9时许，被告人林观福在坡头区坡头镇“钩鼻饭店”门前，贩卖一包毒品海洛因给吴某和陈某1二人，得款人民币50元。当日11时许，被告人林观福因吸食毒品在坡头镇“钩鼻饭店”门前被公安机关抓获，并被缴获冰毒8小包、海洛因22小包。
5、2015年8月5日14时许，被告人林观福在其位于湛江市坡头区坡头镇塘博村附近的出租屋处，贩卖一包毒品海洛因给陈某2，得款人民币50元。随后，被告人林观福容留陈某2在其该屋内吸食毒品海洛因。
6、2015年8月6日7时许，被告人林观福在其上述出租屋处贩卖一包毒品海洛因给陈某2，得款人民币50元。随后，被告人林观福容留陈某2在其上述出租屋内吸食毒品海洛因。当日17时许，被告人林观福在其上述出租屋内被公安机关抓获。
7、2015年8月22日10时许，被告人林观福在坡头区坡头镇水厂门口附近的水泥路处，贩卖一包毒品海洛因给林某，得款人民币70元。
8、2015年8月22日16时许，被告人林观福在坡头镇水厂门口附近的水泥路处，贩卖一包毒品海洛因给林某，得款人民币70元。
9、2015年8月23日9时许，被告人林观福乘车前往坡头镇水厂门口准备贩卖毒品给林某，途经坡头镇新市场时被公安机关抓获，并被缴获疑似毒品28小包。经湛江市公安司法鉴定中心鉴定，经送检1号检材（白色固体8小包）净重4.28克，检见甲基苯丙胺成分；送检2号检材（灰白色固体22小包）净重2.47克，检见海洛因成分；送检检材（白色固体28小包）净重3.01克，检见海洛因成分。
10、2016年3月8日7时许，被告人林观福在湛江市坡头区坡头镇中国石化加油站旁，贩卖一小包毒品海洛因给庞某，得款人民币50元。
11、2016年3月8日8时许，被告人林观福又在上述地点贩卖一小包毒品海洛因给陈某4，得款人民币50元。
针对以上指控，公诉机关提供了相应证据，据以认为被告人林观福，违反国家毒品管制法规，多次向他人非法贩卖毒品海洛因；并容留他人吸毒，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十四条，其行为已构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，依法应当数罪并罚。建议判处被告人林观福四年六个月以上六年六个月以下有期徒刑，并处罚金。
被告人林观福对公诉机关的指控无异议，请求从轻处罚。
经审理查明：1、2015年2月28日上午，被告人林观福在其位于坡头区坡头镇塘博村附近的出租屋处，贩卖二小包毒品海洛因给陈建明，得款人民币100元。
2、2015年6月13日16时许，被告人林观福在其上述出租屋处贩卖二小包毒品海洛因给许某，得款人民币70元。
3、2015年6月17日12时许，被告人林观福在坡头区坡头镇加油站门口附近，贩卖一包毒品海洛因给吴某、陈某1二人，得款人民币50元。
4、2015年6月18日9时许，被告人林观福在坡头区坡头镇“钩鼻饭店”门前，贩卖一包毒品海洛因给吴某和陈某1二人，得款人民币50元。当日11时许，被告人林观福因吸毒在坡头镇“钩鼻饭店”门前被公安机关抓获，并被缴获冰毒8小包、海洛因22小包。后，被告人林观福因吸毒被处予行政拘留和责令社区戒毒。经湛江市公安司法鉴定中心鉴定，经送检1号检材（白色固体8小包）净重4.28克，检见甲基苯丙胺成分；送检2号检材（灰白色固体22小包）净重2.47克，检见海洛因成分。被告人林观福因体检显示窦性心动过速，下侧壁ST-
T改变，不适宜关押，于2015年6月19日因本案被公安机关监视居住。
5、2015年8月5日14时许，被告人林观福在其位于湛江市坡头区坡头镇塘博村附近的出租屋处，贩卖一包毒品海洛因给陈某2，得款人民币50元。随后，被告人林观福容留陈某2在其该屋内吸食毒品海洛因。
6、2015年8月6日7时许，被告人林观福在其上述出租屋处贩卖一包毒品海洛因给陈某2，得款人民币50元。随后，被告人林观福容留陈某2在其上述出租屋内吸食毒品海洛因。当日17时许，被告人林观福在其上述出租屋内被公安机关抓获。
7、2015年8月22日10时许，被告人林观福在坡头区坡头镇水厂门口附近的水泥路处，贩卖一包毒品海洛因给林某，得款人民币70元。
8、2015年8月22日16时许，被告人林观福在坡头镇水厂门口附近的水泥路处，贩卖一包毒品海洛因给林某，得款人民币70元。
9、2015年8月23日9时许，被告人林观福乘车前往坡头镇水厂门口准备贩卖毒品给林某，途经坡头镇新市场时被公安机关抓获，并被缴获疑似毒品28小包。经湛江市公安司法鉴定中心鉴定，送检检材（白色固体28小包）净重3.01克，检见海洛因成分。
10、2016年3月8日7时许，被告人林观福在湛江市坡头区坡头镇中国石化加油站旁，贩卖一小包毒品海洛因给庞某，得款人民币50元。
11、2016年3月8日8时许，被告人林观福又在上述地点贩卖一小包毒品海洛因给陈某4，得款人民币50元。
2016年3月9日，被告人林观福因本案被公安机关抓获归案。
上述事实，被告人林观福在开庭审理过程中亦无异议，并有检察院移交，经法庭举证、质证的下列证据证实，足以认定：被告人林观福的供述和辩解、证人陈建明、许某、吴某、陈某1、陈某2、林某、陈某3、梁某、陈某4、庞某等人的证言、调取证据清单、中国移动通信客户详单、扣押决定书、扣押清单、毒品检验鉴定报告及鉴定意见通知书、照片辨认及辨认笔录、现场勘查笔录、现场照片和现场方位示意图、被告人林观福的到案经过、户籍证明、前科证明、刑事判决书及刑满释放证明、因吸毒被行政处罚及强制隔离戒毒的有关材料等。
根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。故本案中扣押被告人林观福的毒品海洛因5.48克、甲基苯丙胺4.28克均认定为其贩卖毒品的数量。
本院认为，被告人林观福无视国法，违反国家毒品管制法规，多次向他人非法贩卖毒品海洛因5.48克、甲基苯丙胺4.28克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪；并容留他人吸食毒品海洛因，其行为已构成容留他人吸毒罪，依法应当数罪并罚。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，所定罪名成立，本院予以支持。被告人林观福到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议幅度适当，予以采纳。本案扣押的毒品海洛因5.48克、甲基苯丙胺4.28克属违禁品，依法应予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十七条、第三百四十七条第一、四款、第三百五十四条、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条、第十二条的规定，判决如下：
一、被告人林观福犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金五千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金五千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑四年九个月，并处罚金一万元。罚金限判决生效后十日内一次性向本院缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年3月9日至2020年12月8日止）
二、本案扣押的毒品海洛因5.48克、甲基苯丙胺4.28克，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份。
审 判 长 郑兴群
审 判 员 龙志军
代理审判员 张秀红
二〇一六年十一月十五日
书 记 员 刘 蓓
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、海洛因（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第三百四十七条第一、四款：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役管制，并处罚金。情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子非法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释
法释（2016）8号
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；
（三）向在校学生贩卖毒品的；
（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（六）其他情节严重的情形。
第十二条容留他人吸食、注射毒品，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百五十四条的规定，以容留他人吸毒罪定罪处罚：
（一）一次容留多人吸食、注射毒品的；
（二）二年内多次容留他人吸食、注射毒品的；
（三）二年内曾因容留他人吸食、注射毒品受过行政处罚的；
（四）容留未成年人吸食、注射毒品的；
（五）以牟利为目的容留他人吸食、注射毒品的；
（六）容留他人吸食、注射毒品造成严重后果的；
（七）其他应当追究刑事责任的情形。
向他人贩卖毒品后又容留其吸食、注射毒品，或者容留他人吸食、注射毒品并向其贩卖毒品，符合前款规定的容留他人吸毒罪的定罪条件的，以贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪数罪并罚。
容留近亲属吸食、注射毒品，情节显著轻微危害不大的，不作为犯罪处理；需要追究刑事责任的，可以酌情从宽处罚。
最高人民法院关于印发
《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的通知
法（2015）129号
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（一）罪名认定问题
贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖，其行为另构成非法持有毒品罪、窝藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪处罚。
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