湖北省安陆市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂0982刑初15号
公诉机关湖北省安陆市人民检察院。
被告人张某，男，1956年11月24日出生于湖北省安陆市，公民身份号码4222251956********，汉族，高中文化，系安陆市李店镇杨棚村党支部书记，户籍所在地安陆市李店镇杨棚村4组，现住安陆市东城经济开发区金秋南街33号。因涉嫌犯贪污罪于2015年10月23日被安陆市人民检察院决定刑事拘留，同年10月26日由安陆市公安局执行刑事拘留，2015年11月10日经孝感市人民检察院决定逮捕，次日由安陆市公安局执行逮捕，2015年12月11日被安陆市人民检察院取保候审。
辩护人魏新星，湖北浩法律师事务所律师。
安陆市人民检察院以安检公诉刑诉（2015）261号起诉书指控被告人张某犯贪污罪，于2016年1月4日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，于2016年1月27日公开开庭审理了本案。安陆市人民检察院指派检察员刘培建出庭支持公诉，被告人张某及其辩护人魏新星到庭参加诉讼。经孝感市中级人民法院批准，延长审限三个月，现已审理终结。
安陆市人民检察院指控，2010年8月至2012年7月，被告人张某在担任安陆市李店镇杨棚村支部书记期间，利用职务上的便利，实施贪污作案二起，贪污金额3.14万元。具体犯罪事实分述如下：
1、2011年8月10日，安陆市李店镇人民政府通过李店镇财经所拨付给李店镇杨棚村抗旱救灾购买变压器资金1万元。被告人张某经手领取该1万元款项后不入村财务账，据为己有。
2、2012年7月30日，安陆市李店镇财经所拨付返还给李店镇杨棚村村民新农合资金2.14万元。被告人张某经手领取该2.14万元款项后不入村财务账，据为己有。
为证实以上指控事实，公诉机关当庭宣读和出示了被告人供述和辩解、证人证言、书证和其他证明材料。公诉机关认为被告人张某利用职务上的便利，侵吞公款，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条的规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。
被告人张某当庭自愿认罪。
辩护人辩称，1、对被告人构成贪污罪没有异议；2、对2.14万元，借款时没有入村里的账，被告人在收到退款时也没有入村里的账，因为该2.14万元是要退还给肖某的，客观上被告人是占有不了的；如果被告人在收到退款时及时返还给肖某显然是不构成犯罪的，3、被告人已退出全部赃款，可以从轻处罚。建议对被告人从轻处罚并适用缓刑。
安陆市司法局社矫办建议对被告人适用非监禁刑。
经审理查明，2010年8月至2012年7月，被告人张某在担任安陆市李店镇杨棚村支部书记期间，利用职务上的便利，实施贪污作案二起，贪污金额3.14万元。具体犯罪事实分述如下：
1、2011年8月10日，安陆市李店镇人民政府通过李店镇财经所拨付给李店镇杨棚村抗旱救灾购买变压器资金1万元。被告人张某经手领取该1万元款项后不入村财务账，据为己有。
2、2012年7月30日，安陆市李店镇财经所拨付返还给李店镇杨棚村村民新农合资金2.14万元。被告人张某经手领取该2.14万元款项后不入村财务账，据为己有。
另查明，被告人张某已退出全部赃款。
以上事实有经当庭举证、质证并经本院确认的下列证据证实，足以认定。
（一）书证。
1、任职文件。证明在本案发生的时间内，被告人张某任李店镇杨棚村党支部书记。
2、杨棚村委会申请报告、李店镇财经所书面证明及00007815财政授权支付凭证。证明2011年8月3日被告人张某以安装变压器用于抗旱为由，以杨棚村委会的名义申请拨付2万元，李店镇政府同意申请后，由李店镇财经所于2011年8月10日向被告人张某账户拨付抗旱资金1万元，被告人张某未将该款项入村财务账。
3、方岗供电所书面情况说明。证明2011年底杨棚村安装的2台变压器属于网改项目，未收取任何费用。
4、李店镇财经所书面证明及00010758财政直接支付凭证。证明李店镇财经所于2012年7月30日向被告人张某账户拨退新农合资金2.14万元，被告人张某未将该款项入村财务账。
5、书面证明。⑴安陆市民政局出具的书面证明。证明新型农村合作医疗缴费资金即新农合资金属于民政救济金；⑵安陆市李店镇财经所出具书面证明。证明2012至2014年度李店镇杨棚村的新型农村合作医疗缴费资金的拨付数额。
（二）证人证言
1、证人胡某（系杨棚村出纳）证言。证明其不知道该村有1万元抗旱资金。证明2012年肖某为该村垫付养老保险费2.14万元，后杨棚村用“工程款9万元”冲销了该账及其他费用。
2、证人肖某证言。证明其作为杨棚村驻村干部为该村垫付了2.14万元养老保险费，至案发时仍未还款。
3、证人龚某、金某证言。不知道李店镇政府为杨棚村抗旱拨款安装变压器的事实。
4、证人孙某（时任李店镇副镇长）证言。证明2011年杨棚村安装变压器属农网改造项目，不收取费用。
（三）被告人张某的供述。
证明其利用职务之便，非法占有抗旱救灾资金1万元、拨付返还给杨棚新农合资金2.14万元的事实经过。同时证明被告人在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪。
（四）其他证明材料。证明本案其他相关事实。
本院认为，被告人张某利用职务上的便利，采用侵吞的手段，非法占有抗旱救灾资金和民政救助资金，其行为构成贪污罪，公诉机关的指控本院予以支持。
对辩护人的被告人未将2.14万元据为己有的辩护意见，经查明，2012年因杨鹏村未如期完成收取新农合资金任务，作为村书记的被告人张某要求驻村干部肖某垫付2.14万元以完成收取任务，后肖某到李店镇财经所为杨鹏村垫付交纳了2.14万元新农合资金。2012年2月村出纳胡某用其他名义将2.14万元平账。2012年7月30日李店镇财经所向被告人张某账户拨退新农合资金2.14万元，至被检察机关调查谈话时被告人张某未退出该款项，至此，被告人张某已将该拨付返还的新农合资金2.14万元据为己有。该款项是李店镇政府返还给李店镇杨棚村村民新农合资金，是公款，肖某是为杨鹏村垫付了该资金，而非借款给被告人张某个人使用，不是被告人张某向肖某的个人借款，双方无债权债务关系，所以不存在被告人张某退款给肖某的问题。对该辩护意见本院不予采纳。
案发后被告人张某全部退赃，真诚悔罪，可以从轻处罚并决定适用缓刑。本案经合议庭评议，并经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）项、第三款、第七十二条、《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条的规定，判决如下：
被告人张某犯贪污罪，判处有期徒刑九个月缓刑一年，并处罚金10万元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金自本判决生效后一个月内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向孝感市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨耀龙
审 判 员 毛翠娥
人民陪审员 杨 霞
二〇一六年五月十二日
书 记 员 韩小红
附：相关法律及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；
（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；
（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；
（四）赃款赃物用于非法活动的；
（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；
（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。
……
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。