广东省惠州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）惠中法民三终字第347号
上诉人（原审原告）：南波。
委托代理人：南东山。
被上诉人（原审被告）：惠州市九方混凝土有限公司。住所地：惠州市河南岸冷水坑村禾联小组。
法定代表人：兰志农，系该公司总经理。
委托代理人：胡松学，系广东指针律师事务所律师。
上诉人南波因与被上诉人惠州市九方混凝土有限公司劳动争议纠纷一案，不服广东省惠州市惠城区人民法院（2015）惠城法民一初字第1594号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人南波及其委托代理人南东山到庭参加诉讼，被上诉人惠州市九方混凝土有限公司及其委托代理人胡松学经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
当事人原审的意见
2015年4月17日，南波向原审法院提起诉讼，请求法院判令：1、被告惠州市九方混凝土有限公司按月工资的20%向原告赔偿养老保险损失，共计14180元。2、被告向原告赔偿失业保险待遇损失计24个月的本人工资合计51576元。3、被告因欠原告治疗费按25%的损失赔偿合计5276元。
主要事实和理由是：原告于2010年8月13日入职任惠州市九方混凝土有限公司粤L×××××半挂车水泥车司机，入职时没有为其买工伤保险，医疗保险是用人单位工作在上班途中为躲闪一辆中巴车助力车倒地受到人身伤害，造成右胫腓骨下段粉碎性骨折，做手术上钢板治疗，受伤后因用人单位没有未为其买工伤保险、医疗保险等，无人给付住院治疗费用。给原告的治疗费用，拖欠长达46个月之久，因原告受到人身伤害后，两年不能工作，给家庭造成经济损失达二十余万元，同时对原告肢体造成了伤残，由于用人单位的态度不好，为此原告通过法律程序，由广东省高级人民法院（2012）粤高法民一申字第1900号民事裁定书，原告与被告双方事实劳动关系成立。依据（2013）粤高法民申字第1252.1253广东省高级人民法院民事裁定书，原告的月工资按照惠州市职工月平均工资计2149元予以经济赔偿。依据（2014）惠中法民三终字第402号判决书被告与原告于2013年5月16日医疗终止期，被告向原告给予工伤赔偿。依据广东省有关养老保险和失业保险赔偿规定，请求赔偿数额如下：依据广东省惠州市中级人民法院民事判决书（2014）惠中法民三终字第402号，双方劳动关系于2010年8月13日至2013年5月16日终止劳动关系，被告应向原告赔偿养老保险损失33个月。
被告惠州市九方混凝土有限公司未到庭应诉，未提交答辩状及证据材料。
原审法院查明的事实
原审法院经审理查明：原告（2012）粤高法民一申字第1900号民事裁定书、（2013）粤高法民申字第1252、1253号民事裁定书、（2014）惠中法民三终字第402号民事判决书已认定，本案原告南波与被告惠州市九方混凝土有限公司自2010年8月13日起至2013年5月16日止存在劳动关系。原告在被告任职期间，其因公驾驶水泥罐车发生事故。经惠州市惠城区人力资源和社会保障局认定为工伤，捌级伤残，惠州市九方混凝土有限公司向南波一次性支付伤残补助金23639元、一次性工伤医疗补助金8596元、一次性伤残就业补助金32235元、一次性支付24个月的停工留薪工资51576元、治疗工伤的费用20936.05元、住院伙食补助费735元、因劳动能力鉴定产生的诊疗费300元。
另查一，原告提供2010年12月28日至2014年10月13日被告拖欠原告治疗费合计21105.00元以及广东省医疗机构门（急）诊、住院收费收据18张，证明被告拖欠原告的医疗费用。
另查二，原告于2015年4月8日向惠州市惠城区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。同日，惠州市惠城区劳动人事争议仲裁委员会做出惠城劳人仲案字（2015）407号《不予受理通知书》，主要理由如下：经审查，申请人的仲裁请求超过仲裁时效，不符合受理条件，不予受理。原告不服该仲裁裁决，诉至本院，请求判如所请。
原审法院判决理由和结果
原审法院认为，劳动争议的当事人应在法定的期间内就争议的事项及时以提起仲裁等方式主张权利，否则，其合法权益将失去法律保护，丧失其胜诉权利。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”本案中，原告于2010年8月13日入职被告处，2013年5月16日，原告与被告终止劳动关系。原告认为被告的行为侵害其合法权益，但原告于2015年4月8日才向仲裁机构提起仲裁，且未提供充分证据证明其未提起仲裁存在不可抗力或其他正当理由，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条：“对确已超过仲裁申请期限，又无不可抗力或者其他正当理由的，依法驳回其诉讼请求”的规定，应当驳回原告诉讼请求。被告惠州市九方混凝土有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃质证与抗辩的权利，不影响本案的审理，依法应作缺席判决。据此，原审法院依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，于2015年7月23日作出（2015）惠城法民一初字第1594号民事.判决如下：驳回原告南波的诉讼请求。
当事人二审的意见
南波不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1、请求二审法院撤销一审法院第1594号民事判决书。2、请求二审法院依法维护上诉人的合法诉求。
主要事实和理由是：（一）原告于2010年8月13日入职惠州市九方混凝土有限公司，驾驶粤L×××××拖头水泥罐车，人职时没签订劳动合同，又没办理工伤保险及社会养老失业保险等，原告在2010年12月28日由于视为用人单位工作在上班途中为躲避一辆中巴车，助力车倒地受到人身伤害造成右胫排骨下粉碎性骨折，做手术上钢板内固定术治疗，原告受伤后在住院期间因用人单位未办理工商保险，无人支付原告住院的治疗费用，计21105元。伤后几年时间不能工作给家庭造成经济损失达20余万元，同时给自己肢体造成了伤残。为此原告通过法律程序从仲裁到一审，二审，原告不服，向广东省高级人民法院提出再审申请，每项案件都为四审判决，每项案件须得一年时间之久，因本案诉讼时间长不宜请到律师，只有原告父亲代为本案诉讼，因其父年老对法律不懂导致本案维权难。（二）关于被告未为原告购买社会养老保险及失业保险一案，原告的仲裁申请未超过时效。1、一审法院在未查清事实的情况下和仲裁委同样认定原告的仲裁申请超过时效认定事实错误。原告于2013年9月12日向仲裁委申请工伤赔偿一案，本案定于2013年9月30日开庭。在开庭时因被告律师不服惠州市中级人民法院行政判决提出再审申请，诉讼期间中止，本案在2014年3月18日由仲裁委恢复审理。2、原告在申请社会养老保险及失业保险补偿一案，因原告的工伤赔偿案在2014年10月13日由惠州市中级人民法院终审判决，原告在2014年4月10日向惠城区仲裁委申请有关社会养老保险及失业保险补偿一案，仲裁委答复，你申请不属于仲裁的范围将原告父亲推到惠州市劳动保障局找有关部门解决，到市局有人知道找社会保险基金管理局，代理人去办公室后向干科长申请，用人单位未买社保是否可以赔偿，干科长答复，用人单位未买社保只能叫用人单位补办，不能补偿，因申请补偿不成，于2014年4月15日撤诉。3、为此本案原告不服于2015年4月8日，本案再次向惠城区仲裁委申请，但仲裁委不予受理惠城劳人仲案子（2015）407号。（三）申请人的仲裁请求超过时效，但申请人的仲裁申请没有超过时效，申请人在2014年4月10日已向仲裁委申请过，当时将申请人推到市劳动局找有关部门解决，但申请补偿不成，在15日撤诉。（四）本争议不属于仲裁委员会管辖范围，因本案不属于惠城区仲裁委管辖范围，所以立案的同志将申请代理人推到惠州市劳动保障局找有关部门解决。但申请赔偿不成15日撤诉。依据广东省高级人民法院进一步加强劳动争议审判工作若干意见2005年6月16日规定：第13【劳动合同法】第八十二条的规定的规定劳动争议发生之日，第14在申请仲裁期内，劳动者因不可抗力等其他客观原因无法申请仲裁的，申请仲裁期间中止，从中止的消灭之日起申请仲裁期间继续计算。（五）申请人在2014年4月10日已向仲裁委申请过，当时立案的同志将代理人推到惠州市劳动保障局找有关部门解决，申请人在申请期内，但无法申请仲裁，仲裁期应依法中止，申请人的中请应从20I4年4月10日计算，离仲裁期期还有2天，有惠城区仲裁委于2015年4月8日不受理通知书为证，和惠州市社会保险基金管理局2014年4月10日申请赔偿不成，于15日撤诉可以证明。（六）依据广东省有关社会养老保险和失业保险赔偿的规定赔偿如下：l、原告月工资为2149元×20%，月缴费为429元×33个月补偿计：14180元。2、依据广东省失业保险规定赔偿失业保险待遇损失计：24个月×2149元计：51576元。3、被告拖欠原告住院治疗费计46个月合计：21105元×25%的损失赔偿金，合计：5276元。
上诉人在二审期间提交了以下新证据：惠州市劳动人事争议仲裁委员会2015年9月11日出具的《复函》，证明上诉人在终止劳动关系之后一年内向惠州市劳动人事争议仲裁委员会提出救济。庭审中补充，我方的申请没有超过仲裁时效，我方最早于2014年4月10日向惠城区仲裁委提起了要求赔偿养老保险和失业保险请求，但惠城区仲裁委认为其没有管辖权，要去找市里的部门，当天我就去市仲裁委，其又让我去惠城区仲裁委申请。
被上诉人惠州市九方混凝土有限公司经本院合法传唤未到庭应诉，未提交答辩状、新证据及质证意见。
本院查明的事实、判决理由和结果
本院经审理查明，原审查明的基本事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案系劳动争议纠纷，根据上诉人在二审中的上诉意见，本案争议焦点是：上诉人申请劳动仲裁的时效是否存在中止的事由。根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十九条规定“在诉讼时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止。从中止时效的原因消除之日起，诉讼时效期间继续计算。”以及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。”第三款“因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。”，本案中双方的劳动关系于2013年5月16日终止，惠州市惠城区劳动人事争议仲裁委员会已于2015年4月8日作出惠城劳人仲案字（2015）407号不予受理通知书明确“南波：你于2015年4月8日送来仲裁申请书已收悉”，以申请人的仲裁请求超过仲裁时效决定不予受理。上诉人在二审中提出本案存在中止事由，认为其于2014年4月10日已向惠城区劳动仲裁委提及了养老保险、失业保险赔偿的请求。但根据上诉人在二审中提交的惠州市劳动人事争议仲裁委员会于2015年9月11日作出的《复函》载明“南东山：你的申请书我委收到，根据你反映情况作如下回复。据你说：你于2014年4月10日在市社保局办理你儿子南波社保相关手续的同时到我委咨询，我委工作人员告知你：你的事情应向惠城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。据我委工作人员反映：因时间太长无法回忆。特此回复”。该复函首句是“据你说”的内容，第二句则是由仲裁委工作人员的反映“因时间太长无法回忆”的内容，故该复函的内容实质并未确认上诉人的父亲南东山于2014年4月10日到惠州市劳动仲裁委咨询并被告知向惠城区劳动仲裁委申请仲裁的事实。即使存在咨询的事实，咨询亦不能视同其已就争议的事项申请劳动仲裁。并且法律法规已明确规定劳动者因不可抗力、其他障碍等客观原因才构成时效中止，上诉人主张其存在中止情形而提出的理由、依据却与相关法律规定不符。此外，从上诉人提供的裁判文书可知上诉人自2013年已多次与被上诉人之间就确认劳动关系、工伤待遇等纠纷提起仲裁、一审、二审、再审申诉程序，均已得到惠城区劳动仲裁委、惠城区法院、本院及广东省高院的处理，可见上诉人对劳动争议的仲裁、诉讼程序应当知晓。上诉人称其已向惠州市劳动仲裁委咨询且对有权处理机关惠城区劳动仲裁委不明确、存在不可抗力等中止事由的主张，难以采信。综上，上诉人提交的《复函》及个人陈述并不能证明上诉人曾经向惠州市劳动人事争议仲裁委员会、惠城区劳动人事争议仲裁委员会就争议的事项申请劳动仲裁，上诉人未能提交充分证据证明仲裁时效中止的事由，原审法院处理结果无误，本院依法予以维持。
综上所述，原审认定的事实和适用法律正确，审判程序合法，本院予以维持。被上诉人惠州市九方混凝土有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响本案的审理，依法应作缺席判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，缺席判决如下：
驳回上诉，维持原判。
因本案属于劳动争议案件，免收二审案件受理费。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱莉娜
代理审判员 刘天贞
代理审判员 刘宇慧
二〇一五年十一月三十日
书 记 员 林友材
附：相关裁判依据
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。