重庆市沙坪坝区人民法院民 事 判 决 书（2017）渝0106民初20515号原告：朱代水，男，1962年6月16日出生，汉族，无固定职业，住重庆市江津区。委托诉讼代理人：秦秀亮，重庆典柯律师事务所律师。被告：中铁十局集团第一工程有限公司，住所地山东省济南市车站街167号，统一社会信用代码91370100136480453X。法定代表人：李敏之，中铁十局集团第一工程有限公司执行董事。委托诉讼代理人：秦浩，男，中铁十局集团第一工程有限公司员工，住山东省济南市天桥区。原告朱代水与被告中铁十局集团第一工程有限公司（以下简称中铁一公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2017年12月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告朱代水及其委托诉讼代理人秦秀亮，被告中铁一公司的委托诉讼代理人秦浩到庭参加诉讼。庭审中，双方申请庭外和解2个月。本案现已审理终结。原告朱代水向本院提出诉讼请求：一、判令解除原、被告的劳动关系（审理中，原告撤回该请求）；二、判令被告支付一次性伤残补助金8000元/月×11个月＝88000元、一次性伤残就业补助金5616元/月×12个月×50%＝33696元、一次性工伤医疗补助金5616元/月×6个月＝33696元、停工留薪期工资8000元/月×6个月＝48000元、劳动能力鉴定期间生活津贴8000元/月×2个月×70%＝11200元、住院护理费100元/天×61天＝6100元、住院伙食补助费50元/天×61天＝3050元、鉴定费1200元、检查费224元、交通费1000元、医药费48209.88元，合计274375.88元。事实和理由：被告承包了位于重庆市沙坪坝区井口兰渝铁路LYS-14标段项目工程，原告从2010年9月21日在分包的工程中从事水钻工作，9月24日，原告在工作中受伤，导致左脚骨折，之后，原告受伤被认定为工伤，并鉴定为伤残8级，现原告起诉至法院要求判如所请。被告中铁十局一公司辩称，双方不存在劳动关系，原告主张工资过高，希望原告提供计算依据，请求法院依法判决。当事人围绕诉讼请求提交了仲裁申请书、超时未审结证明书、工伤认定决定书、初次鉴定结论通知书、重庆市沙坪坝区人民法院行政判决书、重庆市第一中级人民法院行政裁定书、四川省苍溪县人民法院刑事判决书、工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论通知书、鉴定费票据等证据，经过庭审举证和质证，对其真实性，本院予以确认。本院经审理认定事实如下：原告中铁十局集团第一工程有限公司原名称为中铁十局集团济南铁路工程有限公司。2010年9月3日，案外人宋维林用伪造的“四川鑫厦建设工程有限公司”印章与原告签订了《建设工程施工劳务分包合同》，承建了重庆市沙坪坝区井口镇新井口嘉陵江特大桥桩基工程。原告朱代水经人介绍前往该工地工作，2010年9月24日在工地从事水钻工作时摔伤，于当日送往重庆嘉陵医院住院治疗，住院61天，诊断为：1、左小腿、内踝严重挫裂伤；2、左胫骨开放性粉碎性骨折；3、左腓骨横行骨折；4、左跟骨开放性骨折；5、左胫后肌腱断裂、跟腱断裂；6、左胫后神经挫伤；7、左大隐静脉断裂；8、左隐神经断裂；9、左胫后动脉静脉断裂。2011年10月20日，重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局认定，职工朱代水，用人单位为四川鑫厦建设工程有限公司，在2016年9月16日受伤系工伤。2012年2月7日，经鉴定为伤残8级，产生鉴定费400元，由原告垫付。2014年11月17日，四川省苍溪县人民法院作出了（2014）苍溪刑初字第53号刑事判决书确认了宋维林用伪造的“四川鑫厦建设工程有限公司”印章与原告签订了《建设工程施工劳务分包合同》的事实。2015年3月9日，重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局撤销了沙人社伤险认决字（2011）481号认定工伤决定书，并于作出了沙人社伤险认决字（2015）65号认定工伤决定书，载明“用人单位：中铁十局集团济南铁路工程有限公司……朱代水同志受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条一项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。”2015年9月1日，重庆市沙坪坝区劳动能力鉴定委员会作出初次鉴定结论书，认定朱代水为伤残八级，无护理依赖。产生鉴定费400元，由原告垫付。被告不服工伤决定书，向重庆市人社局提起行政复议，重庆市人社局于2016年4月14日作出了渝人社复决字（2016）22号行政复议决定书，维持了沙区人社局的上述决定。被告不服该复议决定书，向本院提起行政诉讼，经审理，本院作出（2016）渝0106行初92号行政判决书，驳回被告的诉讼请求。被告不服向重庆市第一中级人民法院提起上诉，在上述过程中，重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局作出渝人社复撤字（2016）22号撤销行政复议决定，撤销了工伤认定决定书。2017年7月28日，重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局作出沙人社伤险认决字（2017）19A认定工伤决定书，认定原告朱代水受伤系工伤，用人单位为中铁十局集团第一工程有限公司。2017年10月11日，原告因鉴定事宜缴费400元，产生检查费224元，2017年11月23日，重庆市沙坪坝区劳动能力鉴定委员会作出渝沙坪坝初鉴字[2017]810初次鉴定结论书，认定朱代水伤残八级，无生活自理障碍。2017年12月7日，原告就本案诉讼请求向重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2017年12月15日，该委逾期未受理，原告遂向本院提起诉讼。2017年12月27日，本院向被告送达起诉状副本等手续。另查明，原告朱代水于1962年6月16日出生。审理中，原告陈述，其工资为每月8000元，被告应当承担用工主体责任。被告对原告主张的鉴定费1200元、鉴定检查费224元、医疗费48209.88元的真实性、合法性、关联性均无异议，但认为原告主张的工资过高，本院认为，原告受伤已由重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局认定为工伤，虽然双方并不存在劳动关系，但被告应当承担用工主体责任，对于原告受伤产生的各项损失应当参照《工伤保险条例》的规定进行主张。根据《工伤保险条例》第二条、第六十二条第二款的规定，中华人民共和国境内的企业应当依照该条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工缴纳工伤保险费。应当参加工伤保险而未参加的用人单位职工发生工伤的，由用人单位按照该条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。被告未为原告参加工伤保险，依法应当对原告所受工伤承担全部赔偿责任。对于原告的工资标准，双方均未提供证据予以证明，因原告在2010年9月上班，并在当月受伤，本院参照原告受伤时本市当年职工月平均工资2944元/月的标准进行计算。对于一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项的规定，八级伤残为11个月的职工本人工资，即2944元/月×11个月=32384元。对于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款、第四十条的规定，以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为基数，八级分别计发6个月、12个月，若上年度标准尚未公布，可暂按上上年度标准核算。对于一次性伤残就业补助金，终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付，以此类推，每减少1年递减10%。2017年12月，原告提出解除劳动关系并送达给被告，因原告系1962年6月出生，在其提出解除劳动关系并送达给被告时已年满55周岁，距法定退休年龄4年以上不足5年，故对原告主张的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金分别主张33696（5616元/月×6个月）、26956.80元（5616元/月×12个月×40%）。对于停工留薪期待遇，《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条、第五条和《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，原告系左胫骨骨折、左腓骨骨折、左跟骨骨折，应当享有停工留薪期6个月，故本院主张原告停工留薪期待遇为17664元（2944元/月×6个月）。对于生活津贴，《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条规定：“对在进行劳动能力鉴定期间停工留薪期满的工伤职工，停发停工留薪期待遇；如因工伤不能从事工作的，由用人单位按不低于病假待遇的标准支付相关待遇。”《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定：“停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。”原告于2017年10月11日申请鉴定并缴费，至同年11月23日评定伤残等级，本院主张原告生活津贴为2944元/月×70％+2944元/月÷21.75天/月×9天×70％=2913.54元。对于护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。此项费用计算为100元/天×61天=6100元。对于住院伙食补助费，根据《重庆市人力资源和社会保障局关于（修订）实施有关政策问题的通知》（渝人社发[2010]284号）第四条的规定，按每人每天8元标准执行。故此项费用计算为8元/天×61天=488元。因被告原告产生的医疗费48209.88元、鉴定费1200元、检查费224元的真实性、合法性、关联性均无异议，本院予以确认。对原告主张的交通费，未提供证据予以证明，本院不予支持。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条、第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告中铁十局集团第一工程有限公司于本判决发生法律效力后三日内支付原告朱代水一次性伤残补助金32384元、一次性工伤医疗补助金33696元、一次性伤残就业补助金26956.80元、停工留薪期待遇17664元、生活津贴2913.54元、医疗费48209.88元、护理费6100元、住院伙食补助费488元、鉴定费1200元、鉴定检查费224元，共计169836.22元。二、驳回原告朱代水的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，本院予以免收。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件诉讼费，递交上诉状期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或者仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请强制执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  陈庆忠二〇一八年三月二十八日书记员  陈 玲