河南省漯河市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫11民终1329号
上诉人（原审被告）：漯河市郾城区环境卫生管理局。住所地：漯河市郾城区黄河路西段。
法定代表人：冯新春，该局局长。
委托代理人：柏军营，河南平允律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李建得，男，汉族，1961年5月17日出生，住漯河市召陵区。
委托代理人：杨爱云，漯河市郾城区沙北法律服务所法律工作者。
上诉人漯河市郾城区环境卫生管理局（以下简称郾城区环卫局）因与被上诉人李建得提供劳务者受害责任纠纷一案，不服郾城区人民法院（2015）郾民初字第02465号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭于2016年8月10日公开开庭审理了本案。上诉人郾城区环卫局的委托代理人柏军营、被上诉人李建得的委托代理人杨爱云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2015年3月份，被告雇佣原告从事保洁工作，月工资1200元，双方未订立书面合同。2015年7月8日下午4时左右，原告在从事保洁工作中意外摔伤，致左股骨近端骨折，并于2015年7月10日到漯河市郾城区人民医院住院治疗17天（2015年7月10日至2015年7月27日），支出医疗费20870元。诉讼过程中，本院根据原告的申请，委托漯河民声法医临床司法鉴定所对原告的伤残程度进行司法鉴定，2016年元月28日，上述鉴定机构作出司法鉴定意见书，评定原告已构成九级伤残。同日，漯河市郾城区中医院对原告的二次手术费用作出评估意见，认为“李建得二次手术取出内固定物的费用约需4000～4500元人民币”，原告支付鉴定费共计1300元及检查费120元。2015年7月28日，被告出具证明一份，内容为：“兹有李建得，男，身份证号，工作期间不慎摔伤，造成左大腿骨折”。2015年8月6日，被告又出具证明一份，内容：“我单位临时工李建得，2015年7月8日下午受伤后至今未上班未发工资，李建得月工资1200元，特此证明。”另外，原告与新华人寿保险股份有限公司漯河中心支公司保险合同纠纷一案，法院于2015年9月16日作出（2015）郾民初字第01859号民事调解书，调解书查明的事实为：原告系被告临时工，2015年7月8日，原告在工作期间不慎摔伤，后被送到漯河市郾城区人民医院住院治疗，花费医疗费20870元。被告为原告在新华人寿保险股份有限公司漯河中心支公司投保有意外伤害医疗保险，金额1万元。经调解，上述保险公司支付原告保险金10000元。原告工作期间在城镇租房居住。上述事实，有原、被告提供的证明、住院病历及医疗费票据、租房合同、调解书、证人证言、司法鉴定意见书等证据在卷佐证，并已经过庭审质证，法院予以认定。
原审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”原告系被告雇佣工作人员，其在从事劳务过程中受到伤害，依据上述法律规定，被告应对原告进行赔偿。原告在工作中不注意自身安全保护，对事故的发生也应承担一定的过错责任。根据案情，法院酌定原、被告各承担50%的责任。原告的损失如下：（一）医疗费20990元（医疗费20870元＋检查费120元）；（二）住院期间营养费、伙食补助费680元（40元×17天）；（三）护理费1326元（28472元÷365天×17天）；（四）二次手术费4500元；（五）误工费7880元（1200元÷30天×197天（从2015年7月10日至定残前一日2016年元月27日）］；（六）残疾赔偿金。原告从事劳务期间在城镇租房居住、生活，赔偿标准应按城镇居民人均可支配收入标准计算，数额为102304元（25576元×20年×20%）；（七）精神抚慰金酌定8000元；（八）交通费酌定200元；（九）鉴定费1300元，合计147180元。被告应承担的数额为73590元（147180元×50%）。原告的其他损失自行承担。被告辩称“原告不是工伤，被告不应承担赔偿责任”与本案查明的事实不符，法院不予采信。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告漯河市郾城区环境卫生管理局于本判决生效后10日内给付原告李建得赔偿金73590元。二、驳回原告李建得的其他诉讼请求。本案诉讼费3000元，由被告漯河市郾城区环境卫生管理局负担1500元，由原告李建得负担1500元。
上诉人郾城区环卫局不服原审判决，向本院上诉称：1、原审认定李建得系郾城区环卫局雇佣工作人员，其在从事劳务过程中受到伤害，并判决承担赔偿责任错误。郾城区环卫局给李建得出具《证明》的目的是考虑其家庭困难，帮助其获得保险公司意外伤害保险。李建得并没有证据证实其是在从事雇佣工作期间摔伤的。2、李建得居住在农村，其提供的证据也不能证实经常居住地在城镇，原审判决按照城镇标准计算残疾赔偿金错误。3、原审未扣减1万元意外伤害保险，且李建得主张医疗费10990元，判决按20990元计算，显然错误。4、李建得未进行二次手术，且对于二次手术的评估意见没有制作单位负责人及制作人的签名，违反了相关法律规定，不应当判决二次手术费。综上，请求二审法院改判或发回重审。
被上诉人李建得答辩称：原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确。1、李建得系郾城区环卫局的雇佣人员，2015年7月8日下午在工作中滑到受伤是事实。郾城区环卫局给李建得出具的《证明》能够证实，原审中，郾城区环卫局的证人许某、武某、张某是郾城区环卫局的职工，与其有利害关系，部分证言不真实。2、李建得长期在城关镇租房居住，且现在城乡一体化，农村、城镇户口统称居民户口，按城镇标准计算残疾赔偿金并无不当。3、李建得确实收到保险公司1万元，但是这是计算中的失误，与郾城区环卫局无关，请二审法院依法更正。4、李建得大腿内有内固定物遗留，骨折复位后取出内固定物是必然发生的，原审根据评估意见支持二次手术费正确。综上，请求二审法院查明事实，公正判决。
本案二审查明的事实与原审查明的事实相同。
根据双方当事人的诉辩意见，归纳本案二审争议焦点为：1、李建得是否在工作期间摔伤？2、残疾赔偿金应当按照何种标准计算；3、1万元保险理赔款是否应当扣除；4、二次手术费4500元是否应当得到支持。
本院认为：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，郾城区环卫局分别在2015年7月28日、8月6日出具《证明》证实李建得工作期间摔伤及停发工资的情况。故本院对郾城区环卫局上诉称李建得不是在工作期间摔伤的理由不予支持。对于李建得残疾赔偿金计算标准的问题，因李建得在城镇租房居住生活，主要收入来源于城镇，原审判决按城镇标准计算残疾赔偿金并无不当。但李建得在原审中对残疾赔偿金的主张数额为97565.8元，原审确认残疾赔偿金数额为102304元，超出当事人请求，本院予以更正为97565.8元。对于保险公司理赔的1万元医疗费及原审医疗费判决标准的问题。李建得在原审中所主张的数额为减去保险公司理赔款1万元后主张10900元，而原审判决按20990元计算，超出当事人请求，本院亦予以更正，按10900元计算医疗费。对于4500元的后续治疗费的问题，因李建得手术后，左大腿内有固定物遗留，漯河市郾城区中医院对该项费用的评估意见符合客观实际，本院对郾城区环卫局上诉称不应支持二次手术费的理由，亦不予支持。综上，原审判决认定事实部分有误，本院予以更正，并对李建的请求郾城区环卫局赔偿的各项费用重新核定为：医疗费10900元＋误工费7880元＋护理费1326元＋住院伙食补助费、营养费680元＋残疾赔偿金97565.8元＋精神抚慰金酌定8000元＋交通费酌定200元＋鉴定费1300元=以上共计为127851.8元，双方按5：5的责任分担，郾城区环卫局应承担127851.8元×50%=63925.9元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
维持漯河市郾城区人民法院（2015）郾民初字第02465号民事判决第（二）项及诉讼费负担部分；
二、撤销漯河市郾城区人民法院（2015）郾民初字第02465号民事判决第（一）项；
三、漯河市郾城区环境卫生管理局于本判决生效后十日内支付李建得各项赔偿金63925.9元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费1640元，由上诉人漯河市郾城区环境卫生管理局负担1590元，被上诉人李建得负担50元。
本判决为终审判决。
审判长 付春香
审判员 林晓光
审判员 翟朝飞
二〇一六年八月十二日
书记员 张俊霞