广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2015）深前法民初字第14号原告：王某清。委托代理人：罗某明，广东博商律师事务所律师。委托代理人：陈某青，广东博商律师事务所实习律师。被告：深圳前海工某某控股集团有限公司。住所地：深圳市。（以下简称前海工X公司）法定代表人：赵某强，执行董事。被告：深圳市潮某集团有限公司。住所地：深圳市。（以下简称为潮X公司）法定代表人：颜某娜，总经理。委托代理人：刘某，广东国晖律师事务所律师。委托代理人：罗某，该公司法务。被告：信某集团有限公司。住所地：深圳市（以下简称信X公司）法定代表人：黄某新，总经理。被告：陈某弟。被告：广东海某某胶有限公司。住所地：广东省揭阳市（以下简称广东海X公司）法定代表人：宋某彬，总经理。委托代理人：李某明、肖某，均为广东华商律师事务所律师。上列原告诉被告民间借贷纠纷一案，本院在2015年5月12日受理后，依法进行了审理，现已审理终结。原告诉请：1、被告前海工X公司向原告支付借款本金210万元（为人民币，下同）及其利息（利率按月利率1.5%计，暂计至起诉日为94500元，应计至还清本金之日止）；2、被告潮X公司、信X公司、陈某弟、广东海X公司对上述债务承担连带责任；3、五被告承担诉讼费。被告前海工X公司经公告送达起诉状副本及开庭传票等，无正当理由拒不到庭应诉，亦未提交书面答辩状。被告潮X公司答辩要点：1、原告起诉的借款与我公司无关。因为借款借据中借款人的签字既不是被告前海工X公司的法定代表人，也不是经授权人员，我公司对此笔借款完全不知情。借款实际是由被告信X公司支配，款项已转入被告信X公司法定代表人黄某新的个人账户，与我公司无关。2、根据公司法司法解释的有关规定，未履行出资义务股东在公司债务不能清偿时，才承担补充责任。我公司虽然是被告前海工X公司的股东，但被告前海工X公司尚在正常经营中，并非不能清偿债务，因此原告要求我公司承担责任没有事实和法律依据。3、原告称我公司未缴纳被告前海工X公司股东出资没有依据，因为根据章程约定，我公司出资款在2023年12月10日前全部缴付到位，我公司可在此时间段任何时间缴纳出资，并不等于未缴纳出资。4、原告要求我公司承担还款义务与公司法的立法初衷相违背，因为公司与股东是彼此独立的民事主体，公司在生产经营过程中产生的债务是公司债务，不是股东债务，股东对于公司的债务不承担清偿责任。被告信X公司经公告送达起诉状副本及开庭传票等，无正当理由拒不到庭应诉，亦未提交书面答辩状。被告陈某弟经公告送达起诉状副本及开庭传票等，无正当理由拒不到庭应诉，亦未提交书面答辩状。被告广东海X公司答辩要点：1、同意被告潮X公司的第一点答辩意见。2、被告前海工X公司已没有正常营业。3、被告前海工X公司章程约定各股东在2023年12月10日缴付出资，但各股东在2014年1月7日于深圳召开股东会，通过决议为首笔一亿元的出资在当年正月十三日缴付到位，我公司随即按照约定及持股比例将2000万元首期出资缴付到位。我公司对本案不应承担责任。本案相关情况一、当事人之间的关系：原告王某清为出借人，被告前海工X公司为借款人，被告潮X公司、信X公司、陈某弟、广东海X公司为被告前海工X公司的股东。根据原告在深圳市市场监督管理局调取的被告前海工X公司的商事登记档案及章程，被告前海工X公司于2013年12月10日成立，四股东在被告前海工X公司的股份占比分别是被告潮X公司40%、被告信X公司35%、被告陈某弟5%、被告广东海X公司20%。被告前海工X公司股东认缴出资为10亿元，章程约定在2023年12月10日全部缴付到位，出资方式为货币，营业期限十年（2013年12月10日至2023年12月10日）。二、原告出借款项资金来源：自有资金。三、被告借款的用途：经营及资金周转需要。四、借款数额：210万元。五、双方是否签订借款合同：已签订三份合同。2014年3月11日、3月24日、4月22日，原告与被告前海工X公司分别签订了三份《借款借据》（被告前海工X公司签约代表是黄某标），约定的主要内容是：1、分别借款100万元、60万元、50万元；2、借款利率为1.5%/月；3、借款期限12个月，其中100万元借款从2014年3月11日到2015年3月10日、60万元借款从2014年3月24日到2015年3月23日、50万元借款从2014年4月22日到2015年4月21日；4、被告前海工X公司指定的收款帐户其中100万元和60万元为黄某纯在某行皇X支行开立的62XXX73帐户；50万元为黄某纯在交X银行深圳XX支行62XXX45帐户；5、借款借据有前海工X公司盖章及法人（或负责人）签章生效。六、付款方式：转账。原告分别在2014年3月11日、3月24日、4月21日将100万元、60万元、50万元通过其平X帐户转账到被告前海工X公司指定的黄某纯X业银行62XXX73帐户、X通银行62XXX45帐户中。七、是否另行出具了借条及收条：无。八、是否存在保证或担保事宜：无。九、被告借款后偿还本息数额：原告认可，被告前海工X公司其中100万元借款利息支付到2015年1月11日、60万元借款利息支付到2015年2月25日，50万元借款利息支付到2015年2月23日，其后的本息未再支付。十、原告在起诉前是否催促被告还款：原告称，在起诉前的2015年4月X日，另案原告黄某奇【本院审理（201X）深前法民初字第1X号】持一份给被告前海工X公司《关于借款到期请求还本付息的函》找到被告前海工X公司在《借款借据》签约的代表黄某标，但黄某标拒收。出庭各被告认为，《关于借款到期请求还本付息的函》因无被告前海工X公司签收，因此不予认可证据关联性。十一、如被告下落不明，原告从何时开始无法联系被告：原告称早已无法找到被告前海工X公司。本案受理后，本院向被告前海工X公司送达起诉状副本等诉讼材料时，亦无法找到其实际经营地址（该公司注册地址前海商X公司是托管服务地址）；本院给被告潮X公司送达有关诉讼材料时，也要求被告潮X公司作为大股东向本院反馈被告前海工X公司的实际经营地址以便送达，但未果。本案在庭审过程中，被告潮X公司委托代理人表示不清楚被告前海工X公司是否正常经营，无法提供实际经营地址，也不清楚法定代表人赵X强的下落情况；被告广东海X公司委托代理人反映被告前海工X公司已停止经营，其曾经向其他三名股东发出函件，针对有债权人向前海工X公司及其股东起诉的事件召开股东会进行协调，但其他股东均未反馈。十二、股东是否担责情况及相关证据：被告潮X公司、信X公司、陈某弟、海X公司作为借款人被告前海工X公司的股东，在未进行出资的情况下，让无资产的被告前海工X公司对外借款，致使借款实际无法追讨，因此四被告应承担共同连带责任。被告潮X公司认为，被告前海工X公司对外借款其作为股东并不知情，也没有召开股东会讨论，借款也是由被告信X公司支配，原告没有证据证明被告前海工X公司不能清偿债务且其目前有还款能力，因此不应由其承担责任。被告广东海X公司认为，借款是到了黄某纯的个人帐户，是否转付借款人被告前海工X公司帐户需要法定代表人赵X强及签约代表黄某标核实；根据借款协议约定，借款协议需要法定代表人赵X强签字生效，但协议没有经过法定代表人赵X强的签字，因此没有生效。另外，被告广东海X公司已经缴付了作为股东的首笔注册资金2000万元的义务，因此不需承担责任。被告广东海X公司为其辩解已缴付首笔注册资金2000万元股东出资义务，举证包括：证据1、2014年1月7日股东大会会议纪要；2014年1月7日股东大会决议；2014年2月11日总裁办公会第一次全体会议会议纪要。此三份文件均不是有参会人员签名的原件，而是从被告广东海X公司电子邮箱中取得。被告广东海X公司对此解释是召开股东大会时到会人员均在出席签名表上签名，但由于股东会相关材料由被告前海工X公司保管，现被告前海工X公司下落不明，因此无法提供原件。股东会召开并通过相关决议后，被告前海工X公司工作人员将会议纪要、决议内容通过电子邮件方式发给了被告广东海X公司。被告广东海X公司为证明电子邮件的真实性，特委托深圳市版权协会对上述电子证据的真实性进行了固化。深圳市版权协会根据被告广东海X公司的申请，通过人民法院TSA电子证据固化系统取证，做出了（201X）深版协电证固字第03XX号《深圳市版权协会电子证据固化报告》，并附封装好记录提取过程的光盘一份，该协会报告认为：“……固化的电子邮件……可采信固化主体的身份信息、固化时间准确权威性与固化文件内容的完整性，即符合《中华人民共和国电子签名法》要求的未被修改过的可靠的电子文件要求，具有原件和书面形式的法律效力”。上述三份文件中，其中2014年1月7日股东大会决议第二点决议为“正月十三（2月12日）1亿资本金到位”。证据2、2014年2月25日，被告广东海X公司通过其在中国工X银行揭X支行20XXX08帐户分别各转账“投资款”1000万元，合计2000万元到被告前海工X公司在上海浦XX银行深圳X支行79XXX58帐户的两张工商银行网上银行电子回单（中国工X银行揭X支行加盖了营业部业务专用章以证实真实性）。证据3、被告前海工X公司在2014年2月25日出具的两张分别为1000万元，合计2000万元收到“投资款”的收款收据（收据号码370XX1、370XX2）。针对被告广东海X公司提交的上述证据，原告对证据2、3真实性没有异议，对三份证据原告认为：1、转账2000万元及收款收据款项内容均为“投资款”，而没有按照章程由被告前海工X公司签发“出资证明书”、没有验资报告、没有在商事登记信息中反映实收出资情况；2、被告广东海X公司应缴出资按比例为2亿元；3、被告前海工X公司如果收到了注册资本金，不会成为空壳公司；4、对证据1真实性、关联性均不认可，包括形式不合法、内容中没有反映所有股东同意“股东会议纪要及会议决议”、没有出席人员签到表、没有股东出席人员签名盖章。被告潮X公司针对被告广东信兴公司的上述举证没有发表意见。判决结果被告前海工X公司向原告借款210万元，双方签订的三份《借款借据》是双方当事人真实意思表示，符合法律规定，是有效合同。虽然《借款借据》中约定除盖章外还需法人签章才生效，但本院对此认为，《借款借据》上已加盖被告前海工X公司公章，而公章是企业法人注册成立后经公安机关批准刻制使用的印章，除非有相反证据推翻，否则在经济活动中企业法人在文件中加盖公章即推定为该企业法人认可的行为，因此虽然《借款借据》上没有按照约定加盖被告前海工X公司法定代表人的签章，也不能得出该借款合同不成立的结论。出庭各被告认为因《借款借据》没有加盖单位公章而不成立的理由不成立，本院不予采信。原告证据已表明210万元借款按照约定方式已实际支付，被告前海工X公司未按照约定按期归还原告借款及约定利息，属违约行为，原告诉请要求被告前海工X公司偿还借款本息，合理合法，本院予以支持。被告前海工X公司由被告潮X公司等四股东设立，认缴注册资金10亿元。根据2013年3月1日实施的《深圳经济特区商事登记若干规定》第十六条、第十七条、第十八条的规定，在本市注册的有限责任公司实行注册资本认缴登记制度，申请人在申请设立登记时，商事登记机关仅需登记全体股东认缴的注册资本总额，无需登记实收资本，申请人也无需提交验资证明文件，而有限责任公司的股东应当对出资额、出资时间、出资方式等进行约定，并记载于章程，股东对注册资本的缴付情况负责；实行注册资本认缴制的商事主体，可以向商事登记机关申请实收资本备案，并对实收资本缴付情况的真实性负责。据此可以看出，被告前海工X公司作为实行认缴制的企业，申请设立时无需提供验资证明，完成或部分完成注册资本缴交后也可不办理实收资本备案，即在举证责任上是由股东自行对缴付注册资本的真实性、合法性、关联性举证证明。公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任；公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。由于被告潮X公司等四股东均未能证明完成了注册资本认缴义务，四股东对于被告前海工X公司在外经营所拖欠的债务，依照有关司法解释的规定，应当由未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。即被告潮X公司在未履行4亿元出资义务范围内、被告信X公司在未履行3.5亿元出资义务范围内、被告陈某弟在5000万元出资义务范围内均需对被告前海工X公司债务承担补充清偿责任。对被告广东海X公司承担责任问题，被告广东海X公司提交经电子证据固化的电子邮件、转账单据及收款收据，已形成较为完成证据链条，对有关情况的解释符合常理，本院确认其证实其已按照股东会约定交付的第一期1亿元注册资本中其占有股份20%即2000万元注册资本义务，但由于仍属于未足额缴付，因此广东海X公司还需在其余1.8亿元出资义务范围内对被告前海工X公司债务承担补充清偿责任。原告对被告广东海X公司已缴付2000万元注册资本予以否认，提出的理据不足，本院不予支持。综上所述，原告要求被告潮X公司等四股东承担连带责任等其他诉请，予以驳回。被告前海工X公司、信X公司、陈某弟不应诉不答辩不举证，依法承担不利的法律后果。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第三条、第二十六条，最高人民法院《关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告深圳前海工XX控股集团有限公司归还原告王某清借款210万元及利息（利息按月利率1.5%，其中100万元从2015年1月11日起计，60万元从2015年2月25日起计、50万元从2015年2月23日起计，均计算至本判决确定付款之日止），限本判决发生法律效力之日起三日内付清。二、被告深圳市潮X集团有限公司以其在被告深圳前海工XX控股集团有限公司未缴付注册资本4亿元范围内对被告深圳前海工XX控股集团有限公司上述还款义务承担补充清偿责任。三、被告信X集团有限公司以其在被告深圳前海工XX控股集团有限公司未缴付注册资本3.5亿元范围内对被告深圳前海工XX控股集团有限公司上述还款义务承担补充清偿责任。四、被告陈某弟以其在被告深圳前海工XX控股集团有限公司未缴付注册资本5000万元范围内对被告深圳前海工XX控股集团有限公司上述还款义务承担补充清偿责任。五、被告广东海XX胶有限公司以其在被告深圳前海工XX控股集团有限公司未缴付注册资本1.8亿元范围内对被告深圳前海工XX控股集团有限公司上述还款义务承担补充清偿责任。六、驳回原告王某清的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12178元（原告已预交），由被告前海工X公司负担，被告潮X公司、信X公司、陈某弟、广东海X公司承担补充清偿责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判长  吕豫军审判员  郭 成审判员  聂海琴二〇一五年十二月十日书记员  顾 婧