湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘1129刑初302号
公诉机关湖南省ＸＸ瑶族自治县人民检察院。
被告人谢思柱，男，1984年7月27日出生于湖南省ＸＸ瑶族自治县。因涉嫌开设赌场罪于2017年6月8日被执行逮捕，同日经ＸＸ瑶族自治县公安局决定对其取保候审，2017年7月20日经ＸＸ瑶族自治县人民检察院决定对其取保候审，2017年8月29日经本院决定对其取保候审。
被告人伍炳茂，男，1976年12月28日出生于湖南省ＸＸ瑶族自治县。因涉嫌开设赌场罪于2017年8月22日经本院决定对其取保候审。
湖南省ＸＸ瑶族自治县人民检察院以ＸＸ公诉刑诉[2017]265号起诉书指控被告人谢思柱犯开设赌场罪、信用卡诈骗罪；被告人伍炳茂犯开设赌场罪，于2017年8月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理本案。湖南省ＸＸ瑶族自治县人民检察院检察员欧迪清，被告人谢思柱、伍炳茂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明，被告人谢思柱、伍炳茂有如下的犯罪事实：
1、2015年5月中旬至6月上旬，王林（已判刑）于被告人谢思柱、伍炳茂及曾庆平（另案处理）在ＸＸ瑶族自治县沱江镇龙造窝村的树林内开设赌场，用扑克牌以“斗牛”的形式，采取“大吃小”方式进行赌博。期间，按六股进行分红，其中：王林占2.5股，被告人谢思柱、伍炳茂各占1.25股，曾庆平占1股。开设赌场时间长达十余天，每天参赌人员几十人，抽出“水子”钱人民币二万元。
2、2014年1月8日，被告人谢思柱在中国农业银行ＸＸ县支行办理一张卡号为6228201714157689的金穗信用卡，信用额度人民币40000元。2015年1月2日起发生透支人民币39760.78元，经发卡行多次催收，截止2015年10月19日仍欠透支本金人民币39760.78元，利息人民币5765.3元，共计本息人民币45526.08元。
另查明，2017年6月8日，被告人谢思柱主动到ＸＸ瑶族自治县公安局东田派出所投案，并向公安机关供述其犯罪事实。2017年8月16日，还清所欠中国农业银行ＸＸ县支行透支金额人民币55963.25元，其中：透支本金人民币39760.78元；利息人民币16202.47元。
上述事实，被告人谢思柱、伍炳茂在开庭审理过程中亦无异议，且有书证：ＸＸ瑶族自治县公安局抓获、到案经过材料，中国农业银行ＸＸ县支行业务凭证及其证明，中国农业银行湖南省信用卡催收通知单，本院（2015）华法刑初字第281号刑事判决书，被告人谢思柱、伍炳茂的户籍证明，ＸＸ瑶族自治县文化市场综合执法大队认定证明书，证人何A、陈B、王C、曾D、刘E、曾F、陈G的证言，公安机关制作的现场勘验笔录、现场平面方位图、照片及被告人谢思柱、伍炳茂的供述予以证实，足以认定。
本院认为，被告人谢思柱、伍炳茂以营利为目的，提供赌场场所纠集他人进行赌博，其行为已构成开设赌场罪；被告人谢思柱又以非法占有为目的，恶意透支人民币39760.78元，其行为又构成信用卡诈骗罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，其指控的罪名成立。本案的开设赌场的犯罪行为，是共同犯罪，在共同犯罪过程中，被告人谢思柱、伍炳茂起了次要作用，是从犯，对于从犯，对被告人谢思柱、伍炳茂应当减轻处罚。被告人谢思柱有自首情节，对其可以从轻处罚。被告人谢思柱、伍炳茂在庭审中认罪态度较好，有一定的悔罪表现，可以酌情予以从轻处罚。但被告人谢思柱一人犯数罪，应当对其实行数罪并罚。对被告人谢思柱、伍炳茂宣告缓刑，对其所居住社区没有重大不良影响，故对被告人谢思柱、伍炳茂宣告缓刑。为维护社会管理秩序和社会风尚，打击赌博刑事犯罪，根据被告人的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节、犯罪对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第一百九十六条第一款（四）项、第二款，第六十七条第一款，第六十九条第一、二、三款，第二十五条第一款，第二十七条，第四十二条，第四十五条，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人谢思柱犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元；犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币四千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万四千元（罚金限本判决发生法律效力之日起十日以内一次缴清）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人伍炳茂犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币四千元（罚金限本判决发生法律效力之日起三日以内一次缴清）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 罗 勇
审 判 员 陈 菁
人民陪审员 蒋学忠
二〇一七年十月九日
代理书记员 叶克昂
附本案所引用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第一百九十六条有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：
（一）使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的； （二）使用作废的信用卡的； （三）冒用他人信用卡的； （四）恶意透支的。
前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。