上海市崇明县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）崇民一（民）初字第6721号
原告陆桂芳。
委托代理人龚杰，上海聚隆律师事务所律师。
被告上海崇明巴士公共交通有限公司。
法定代表人郭振雷。
委托代理人施洪杰。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人张渝。
委托代理人李飞，中豪律师集团（上海）事务所律师。
委托代理人崔冽，中豪律师集团（上海）事务所律师。
原告陆桂芳诉被告上海崇明巴士公共交通有限公司、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年10月14日立案受理后，依法由审判员李林适用简易程序于2014年10月28日公开开庭进行了审理。原告陆桂芳的委托代理人龚杰、被告上海崇明巴士公共交通有限公司的委托代理人施洪杰、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司的委托代理人崔冽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陆桂芳诉称，2014年3月10日6时40分许，原告骑驶电动自行车沿崇明县城桥镇东门路由北向南行驶至崇明县市政公司对面附近处在由北向东转弯过程中，适遇被告上海崇明巴士公共交通有限公司工作人员谭某驾驶的该公司所有的牌号为沪B7XX**大客车沿东门路由北向南驶来，两车发生相撞，致原告受伤的交通事故。当日，崇明县公安局交通警察大队对本起事故作出认定，原告负事故主要责任，谭某负事故次要责任。原告受伤后经医院治疗诊断为：左肩关节脱位伴肱骨大结节骨折。2014年8月15日，原告的伤经上海市浦东新区浦南医院司法鉴定所鉴定，原告因交通事故所受左肱骨大结节骨折，左肩关节脱位，其损伤后遗症构成XXX伤残。被告上海崇明巴士公共交通有限公司的沪B7XX**大客车向被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司投保了交强险及商业险。为此，原告主张医疗费人民币19613.36元（以下币种均为人民币）、住院伙食补助费150元（20元／天×7.5天）、残疾赔偿金149093.40元（43851元／年×20%×17年）、营养费2400元（40元／天×60天）、误工费10920元（1820元／月×6个月）、护理费5400元（60元／天×90天）、交通费608元、停车费45元、鉴定费1900元、物损费640元、精神损害抚慰金10000元、律师费10000元，要求被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司在交强险及商业险范围内先予赔偿（精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔付），交强险及商业险以外的损失，由被告上海崇明巴士公共交通有限公司承担。
原告对自己的主张向本院提供如下证据：
1、道路交通事故认定书、谭某的驾驶证、被告上海崇明巴士公共交通有限公司的行驶证、交强险及商业险保单；2、门急诊就医记录册、出院小结、住院费用清单及医药费票据；3、鉴定意见书及鉴定费发票；4、交通费票据；5、物损费（电动自行车修理费）票据；6、户口簿复印件；7、误工证明、用工合同协议书，证明原告的误工费；8、律师聘用合同。
被告上海崇明巴士公共交通有限公司辩称，对事故发生的事实及事故认定没有异议。关于原告诉请的费用，本被告对医疗费、住院伙食补助费、交通费、停车费、物损费、鉴定费没有异议；若原告的伤确实构成XXX伤残，则对原告主张的残疾赔偿金没有异议；对原告主张的误工费不予认可；营养费认可每天30元；护理费认可每天50元；精神损害抚慰金认可2000元到3000元；律师费过高，请法院酌定。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司辩称，对对事故发生的事实及事故认定没有异议。关于商业险理赔，要求被告上海崇明巴士公共交通有限公司提供驾驶证、行驶证以供核实，因被告上海崇明巴士公共交通有限公司未投保不计免赔险种，故本被告在商业险理赔时绝对免赔率5%。关于原告的伤残等级，本被告认为原告的伤构不成XXX伤残，故要求对原告的伤残等级进行重新鉴定。关于原告诉请的费用，医疗费要求根据发票原件核定；营养费认可每天30元；护理费认可每天40元；关于误工费，原告的年龄已达到法定退休年龄，且原告提供的证据不足以证明其主张的误工费，故不予认可；对原告主张的残疾赔偿金标准没有异议；精神损害抚慰金应根据原告的实际伤残等级及过错程度确定；交通费过高；物损费以本被告定损200元为准；停车费、鉴定费、律师费不属于保险理赔范围。
经审理查明，2014年3月10日6时40分许，原告骑驶电动自行车沿崇明县城桥镇东门路由北向南行驶至崇明县市政公司对面附近处在由北向东转弯过程中，适遇被告上海崇明巴士公共交通有限公司驾驶员谭某驾驶该公司所有的牌号为沪B7XX**大客车沿东门路由北向南驶来，两车发生相撞，致车辆损坏、原告受伤的交通事故。当日，崇明县公安局交通警察大队对本起事故作出认定，原告负事故主要责任，谭某负事故次要责任。原告受伤后经医院治疗诊断为：左前臂广泛软组织损伤，左肩关节脱位伴肱骨大结节骨折。2014年8月15日，原告的伤经上海市浦东新区浦南医院司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：被鉴定人陆桂芳因交通事故所受左肱骨大结节骨折，左肩关节脱位，其损伤后遗症构成XXX伤残；其所受损伤后的休息期180天，营养期60天，护理期90天。
另查明，谭某驾驶的沪B7XX**车辆在被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司处投保了机动车交强险及商业险，但未投保不计免赔险种，事故发生时该车辆在保险期内。
基于上述事实，本院核定原告的经济损失如下：
1、原告主张住院伙食补助费150元、停车费45元、鉴定费1900元。经本院审查，原告主张的上述费用并无不当，本院予以确认。
2、原告主张医疗费19613.36元。经本院审查，原告的医疗费为19273.36元。
3、原告主张营养费2400元（40元／天×60天）。本院根据司法鉴定意见书及原告伤的程度和本地区的实际生活水平，确认原告的营养费为1800元（30元／天×60天）。
4、原告主张护理费5400元（60元／天×90天）。本院根据原告伤的程度、司法鉴定意见书及目前护工市场行业标准，酌定原告的护理费为4500元（50元／天×90天）。
5、原告主张误工费10920元（1820元／月×6个月）。本院认为，原告对其主张的误工费已向本院提供了合法有效证据，故本院予以确认。
6、原告主张残疾赔偿金149093.40元（43851元／年×20%×17年）。本院根据司法鉴定意见书及原告的户籍性质，认为原告主张的残疾赔偿金并无不当，本院予以确认。
7、原告主张精神损害抚慰金10000元。本院根据原告伤的程度及谭某的过错程度，酌定原告的精神损害抚慰金为4000元。
8、原告主张交通费608元。本院根据原告的就诊时间、地点、次数，酌定原告的交通费为300元。
9、原告主张物损费640元。本院认为，本起事故造成原告车辆损坏是事实。因被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司提供的定损单不符合形式要件，故本院难以采信，现原告根据实际发生的费用，主张其车辆修理费，并无不当，故本院予以确认。
10、原告主张律师费10000元。本院认为，原告为了诉讼确实花费了一定的费用，为了更好地平衡双方当事人之间的利益及根据被告上海崇明巴士公共交通有限公司的赔偿数额，酌定原告的律师费为4000元。
本院认为，公民的身体健康权受法律保护，公民、法人由于过错侵害他人人身的应当承担民事赔偿责任。本起道路交通事故发生后，公安机关在查明事实的基础上认定原告负事故主要责任，谭某负事故次要责任，并无不当，本院予以确认。原告与谭某违法行驶，导致本起事故的发生，各自承担相应的民事责任。谭某系被告上海崇明巴士公共交通有限公司驾驶员，事故发生时其驾驶车辆的行为系职务行为，故谭某的行为所造成的后果由被告上海崇明巴士公共交通有限公司承担。被中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司系沪B7XX**机动车交强险及商业险之保险人，故原告要求被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司在交强险及商业险范围内承担赔付责任，本院依法予以支持。但被告上海崇明巴士公共交通有限公司未向被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司投保不计免赔险种，根据商业保险条款，被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司在商业险理赔时绝对免赔率5%，该5%由被告上海崇明巴士公共交通有限公司承担。交强险与商业险以外的损失，由被告上海崇明巴士公共交通有限公司承担40%。被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司表示对原告的伤残等级及“三期”有异议，要求重新进行鉴定。本院认为，上海市浦东新区浦南医院司法鉴定所具有相应的资质，其作出的司法鉴定意见客观、公正，具有合法性，本院应予采信，且被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司亦未能提供充分证据推翻该鉴定意见书，故本院对被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司申请重新鉴定的意见不予采纳。原告的经济损失以本院确认的数额为准。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款、第十一条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车责任强制保险限额内赔付原告陆桂芳医疗费人民币10000元、残疾赔偿金人民币106000元、精神损害抚慰金人民币4000元、物损费人民币640元，共计人民币120640元；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在商业险范围内赔付原告陆桂芳医疗费人民币9273.36元、住院伙食补助费人民币150元、营养费人民币1800元、护理费人民币4500元、误工费人民币10920元、残疾赔偿金人民币43093.40元、交通费人民币300元计人民币70036.76元40%中的95%即人民币26613.98元；
三、被告上海崇明巴士公共交通有限公司于本判决生效之日起十日内赔付原告陆桂芳医疗费人民币9273.36元、住院伙食补助费人民币150元、营养费人民币1800元、护理费人民币4500元、误工费人民币10920元、残疾赔偿金人民币43093.40元、交通费人民币300元计人民币70036.76元40%中的5%即人民币1400.74元及停车费人民币45元、鉴定费人民币1900元中的40%即人民币778元以及律师费人民币4000元，共计人民币6178.74元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币3634元，减半收取计人民币1817元，由原告陆桂芳负担人民币194.50元，被告上海崇明巴士公共交通有限公司负担人民币1622.50元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 李林
二〇一四年十一月十一日
书记员 李立
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……。
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……。
三、《中华人民共和国侵权责任法》
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
……。
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条……。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
……。
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生由过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。