广东省佛冈县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤1821刑初19号
公诉机关佛冈县人民检察院。
被告人杨田生，男，1971年5月6日出生，汉族，大专文化，职业包工头，住广东省广州市海珠区，2017年1月14日，杨田生因本案被刑事拘留。2017年1月25日，被依法执行逮捕。2017年3月15日，其强制措施变更为取保候审，2018年3月6日经本院决定并由公安机关当天执行逮捕，现羁押于佛冈县看守所。
辩护人易学超、苏燕仪，广东正大联合律师事务所律师。
佛冈县人民检察院以佛检公刑诉［2017］172号起诉书指控被告人杨田生犯行贿罪，于2018年1月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年3月6日公开开庭审理了本案。佛冈县人民检察院指派检察员李美娥出庭支持公诉，被告人杨田生及其辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2003年下半年，被告人杨田生为了承接佛冈县龙山镇陶瓷城土石方工程项目，通过李某（另案处理）介绍向时任佛冈县龙山镇党委书记谢某承诺给予其一定的好处费，在谢某的帮助下，杨田生承接了该工程，并结算了工程款，其后分别两次通过林某1（另案处理）向谢某（已判刑）输送好处费共计人民币150万元，具体情况如下：
1、2004年1月的一天，杨田生结算部分工程款后，于当月下旬的一天，通过林某1在佛冈县建设局宿舍楼下，将70万元好处费转交给谢某。
2、2004年4月的一天，杨田生再次通过林某1在佛冈县建设局宿舍楼下，将80万元好处费转交给谢某。
为指控上述事实，公诉机关向法庭提供如下证据：1.户籍证明、线索来源及到案经过、项目合同资料等书证；2.证人证言；3.被告人的供述与辩解；4.视听资料、电子数据。
公诉机关认为，被告人杨田生，无视国家规定法律，给予国家工作人员好处费150万元，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十九条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以行贿罪追究其刑事责任。鉴于其归案后如实供述犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人杨田生对公诉机关指控的罪名无异议，对指控的犯罪事实有异议，认为第二次给的80万是谢某向其索取的，请求减轻处罚。
辩护人认为，被告人杨田生第二次被勒索的80万元是迫于无奈，且杨田生没有获得不正当利益，该80万元依法不应认定为行贿数额；求对被告人杨田生判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。
经审理查明，2003年下半年，被告人杨田生为了承接佛冈县龙山镇陶瓷城土石方工程项目，通过李某（另案处理）介绍向时任佛冈县龙山镇党委书记谢某（已判刑）承诺给予其一定的好处费，在谢某的帮助下，被告人杨田生承接了该工程，并于2003年12月8日双方签订《土石方施工合同》，合同总标的1390万元。2004年1月，谢某通过林某1打电话给李某，叫其拿150万过来，2004年1月份的一天，杨田生通过李某在佛冈县建设局宿舍楼下将70万元好处费交给林某1，由林某1转交给谢某。之后，谢某多次通过林某1打电话给李某，催其再拿80万元过来，2004年4月份的一天，杨田生通过李某在佛冈县建设局宿舍楼下将80万好处费交给林某1，再由林某1转交给谢某。以上二次，被告人杨田生通过李某、林某1向谢某输送好处费共计人民币150万元。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭举证、质证的下列证据予以证实：
（一）书证
1、户籍证明，证实被告人的身份等情况。
2、本案线索来源、立案决定书、在逃人员信息登记表及到案经过，证实被告人杨田生犯行贿一案，线索来源于2012年7月立案侦查的谢某受贿一案中发现，2013年3月22日，检察院对被告人杨田生立案侦查，杨田生畏罪潜逃至2017年1月13日被广州市公安局海珠分局赤岗派出所民警抓获到案。
3、谢某的身份资料、户籍证明、干部任免审批表、广东省江门市中级人民法院刑事判决书，证实谢某具有公务员身份的基本情况，犯罪时是佛冈县龙山镇党委书记，案发时系佛冈县人大常委会副主任，2013年10月12日被广东省江门市中级人民法院判处有期徒刑7年，并处没收财产10万元。
4、佛冈县龙山镇政府出具的《土石方施工合同》、《结算书》、农信社电汇凭证、银行支票等结算凭证，证实被告人杨田生承接冈县龙山镇陶瓷城土石方工程项目，合同金额1390元，由于工程量增加，最终结算金额为1790.11万元，项目工程款已全部支付完毕。
（二）证人证言
1、受贿人谢某证言证实，其收受佛冈县龙山镇博华陶瓷厂土地平整工程承包商杨田生、李某分两次通过林某1给予的好处费合计人民币150万元，其中：（1）在2004年1月份春节前的一天下午，林某1在佛冈县青松路建设局我宿舍大门口附近将一个黑色旅行袋交给谢某，内有70万元，这些钱是因为其将博华公司土方工程发包给杨田生做后，所以杨田生、李某通过林某1给其的好处费。（2）在2004年4月份的一天下午，林某1又打电话约其在佛冈县建设局宿舍大门口附近见面后，讲这里有人民币80万元是杨田生、李某叫他转交给其的，然后将一个黑色旅行袋交给其，里面有人民币80万元，这些钱也是因为其将博华公司土方工程发包给杨田生做后，所以杨田生、李某通过林某1给予其的第二笔好处费。
2、证人林某1证言证实，通过林某1介绍李某、杨田生与谢某洽谈博华公司土方工程承包项目，杨田生承诺给予一定的好处费后，顺利接下该工程。后来在一段时间之后，谢某叫其打电话李某说叫他拿给谢某人民币150万元，事后李某就分两次给予其人民币150万元转交给谢某，其中：（1）2004年1月份春节前的一天下午，李某打电话给林某1，约定在佛冈县青松路建设局宿舍楼下路边见面，见面后李某拿了一个内装有70万的旅行袋给林某1，叫转交给谢某，当天，其就在佛冈县建设局宿舍楼下把旅行袋及钱一起交给谢某。（2）后来大概过了三个月，即2004年4月份，李某又在佛冈县青松路建设局宿舍楼下路边，拿了一个内装有80万的旅行袋给林某1，叫转交给谢某，当天，同样是在佛冈县建设局宿舍楼下，把旅行袋及钱一起交给谢某。
3、证人李某证言证实，其时任广东冶金建筑设计研究院经营主任，其通过林某1介绍与时任佛冈县龙山镇镇委书记谢某相识，并实地察看了龙山镇博华陶瓷厂的土石方平整工程，即该厂“三通一平”中的平整工程，其就找到专门做类似工程的挂靠在吴川市第四建筑工程公司的杨田生，并和杨田生一起到现场实地查看，之后，杨田生委托其将他有意向做该工程的事情转告给谢某，同时明确说过，如果能顺利承接工程，可以给予谢某一定的好处费，其就将杨田生的原话转告给谢某，谢某听后初步同意。后来，谢某就把这个工程发包给杨田生承包了。
杨田生和谢某签订承包合同后，在2004年1月，林某1就打电话给李某，说谢某要他们把150万元以现金方式拿给林某1，再由林某1转交给谢某。然后李某就跟杨田生说了这件事。2004年1月份春节前的一天下午，李某打电话给林某1，约定在佛冈县青松路建设局宿舍楼下路边见面，见面后李某拿了一个内装有70万的旅行袋给林某1，叫其转交给谢某。
2004年4月份左右，林某1对其说，谢某又催要80万元，并说，给完这80万元，以后就不用再给了，其把林某1的原话转达给杨田生，杨田生约其一起在佛冈县青松路建设局宿舍楼下的路边把剩下的80万元带给林某1，叫其转交给谢某。
上述事实，在广东省江门市中级人民法院（2013）江中法刑二初字第15号刑事判决书中也予以确认。
4、证人韩某证言证实，其是吴川市第四建筑工程公司经理兼任书记，佛冈县龙山镇经济开发区与吴川市第四建筑工程公司签订的《土石方施工合同》、《结算书》，是杨田生挂靠我们吴川市四建公司与佛冈县龙山镇经济开发区签订的，只需要向我们四建公司缴纳挂靠管理费、应缴税费，其他的工程事项就全部由承包人杨田生个人处理，我们四建公司是不参与杨田生的承包工程的，杨田生承包工程及相关其他行为是其个人行为，与我们公司没有关系。
5、证人杨某的证言证实，吴川市第四建筑工程公司设立了一个吴川四建第八施工队的账目给杨某在广州使用，在2000年至2010年期间曾将账户借给杨田生使用过。
（三）被告人的供述
被告人杨田生的供述证实，2003年下半年的一天，李某打电话告诉其佛冈县龙山镇有个陶瓷厂土石方工程有没有兴趣做，并和李某来到佛冈，与林某1一起去现场查看地形之后，经商议，承诺给予谢某一定的好处费后接下了该工程，并于2003年12月，以吴川市第四建筑工程公司的名义与龙山镇政府签订了合同，合同金额1390万元，后来由于工程量的增加，结算时增加了三四百万元。2004年1月，李某通知其准备好150万，说林某1已通知他了，叫其带钱到佛冈通过林某1转交给谢某，但由于当时资金紧张，且施工过程中发现工程量加大，担心会亏本，所以就从工程款中提取70万元给谢某，剩下的80万元好处费就暂时先不打算给谢某，于是就在2004年1月下旬的某一天，杨田生把准备好的70万元用旅行袋装好，与李某一起到佛冈，在佛冈县青松路建设局宿舍楼下的路边把70万元交给林某1，叫林某1转交给谢某。2004年2月，李某打电话给杨田生，说林某1那边叫拿80万过去，由于当时工地已出现需要爆破的迹象，担心因爆破而亏损，所以拖了一段时间，直到2004年4月，李某也多次催促其，说佛冈那边催得紧，于是在2004年4月的一天，杨田生用旅行袋装好80万元，与李某一起到佛冈，在佛冈县青松路建设局宿舍楼下的路边把80万元交给林某1，叫林某1转交给谢某。以上二次通过李某把150万元的好处费交给林某1，再通过林某1转交给谢某。
上述证据之间能相与吻合、相与印证，形成完整的证据链，完全能证明被告人的犯罪事实，且证据来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。
本院认为，被告人杨田生，无视国家规定法律，给予国家工作人员好处费150万元，情节严重，其行为已构成行贿罪。公诉机关指控被告人杨田生犯行贿罪的事实清楚，证据确实、充分，依法应予支持。对于被告人杨田生提出的第二次给的80万是谢某向其索取的辩解意见与事实不符，本院不予采纳。对于被告人的辩护人提出的第二次被勒索的80万元是迫于无奈，且杨田生没有获得不正当利益，该80万元依法不应认定为行贿数额的辩护意见，经查，被告人杨田生与谢某洽谈博华公司土方工程承包项目时，杨田生承诺给予一定的好处费后，接下了该工程，其违背了公平、公正的原则，为在经济活动中，谋取竞争优势，而承诺给予好处费，被告人杨田生的行为应当认定为谋取不正当利益；当受贿人谢某通过他人传话要给150万元好处费时，被告人杨田生并没有表示反对，并分期支付了，应认定为同一次行贿数额，辩护人的辩护意见理由不成立，本院不予采纳。对于被告人的辩护人提出的对被告人杨田生判处三年以下有期徒刑并适用缓刑的辩护意见，不符合法律规定，本院不予采纳。鉴于被告人杨田生归案后如实供述犯罪事实，认罪态度较好，有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。由于被告人杨田生的行贿行为发生在2004年1月至4月期间，是在《刑法修正案（九）》生效前实施的行为，而修正前的刑法第三百九十条关于行贿罪的规定，没有并处罚金的规定，依照“从旧兼从轻”原则，对被告人邓某的行贿犯罪行为定罪量刑时不并处罚金。综上，依据《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第六十七条第三款、第四十七条、1997年修订的《中华人民共和国刑法》第三百九十条第一款以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款、第八条第一款第一项的规定，判决如下：
被告人杨田生犯行贿罪，判处有期徒刑五年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月6日起至2023年1月3日。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省清远市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本四份。
审 判 长 范健民
人民陪审员 谢纯兰
人民陪审员 曾洁丽
二〇一八年四月二日
书 记 员 刘 东
附引用法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百九十条第一款（1997年刑法）
对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。
经济第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。
经济在往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。
经济因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生，可以减轻处罚。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第七条第一款为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿，数额在三万元以上的，应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任。
第八条第一款第一项犯行贿罪，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百九十条第一款规定的“情节严重”：
（1）行贿数额在一百万元以上不满五百万元的；
为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿，造成经济损失数额在一百万以上不满五百万元的，应当认定为刑法第三百九十条第一款规定的“使国家利益遭受重大损失”。