湖南省新晃侗族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘1227刑初125号
公诉机关湖南省新晃侗族自治县人民检察院。
被告人杨清文，绰号“文文”，男，1968年1月12日出生，住湖南省新晃侗族自治县。曾因犯盗窃罪，1989年12月18日被本院判处有期徒刑三年；因涉嫌犯贩卖毒品罪，2016年8月28日被新晃侗族自治县公安局刑事拘留，2016年9月9日被执行逮捕，现羁押于新晃侗族自治县看守所。
湖南省新晃侗族自治县人民检察院以湘晃检公刑诉（2016）113号起诉书指控被告人杨清文犯贩卖毒品罪，于2016年11月8日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省新晃侗族自治县人民检察院指派检察员唐菊出庭支持公诉，被告人杨清文到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省新晃侗族自治县人民检察院指控：2016年8月27日21时许，被告人杨清文在新晃侗族自治县新晃镇新晃宾馆3楼8311房以人民币100元的价格贩卖0.4克甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）给陈某。
2016年8月27日22时许，新晃侗族自治县公安局林冲派出所接群众匿名报警称新晃宾馆一楼大厅有一名外号叫“文文”的吸毒人员，接警后民警立即赶赴现场，在新晃宾馆一楼大厅查获涉嫌吸毒的被告人杨清文，办案民警在出示警官证后当场对被告人杨清文的人身及随身物品进行检查，现场从被告人杨清文随身携带的一个黑色小挎包内查获一标有“冰喉30分钟”的小铁盒，铁盒内装有3个用白色塑料封口袋及2个用红色塑料纸包装的冰毒疑似物。新晃侗族自治县公安局民警依法将被告人杨清文口头传唤至新晃侗族自治县公安局接受调查。当日23时许，新晃侗族自治县公安局民警对被告人杨清文居住的汞矿新区宿舍12栋101号住宅进行现场检查，在被告人杨清文卧室床铺西侧，从该床垫下掉落一小型电子秤，在卧室壁柜正中间抽屉中检查出由一透明塑料瓶子装好的冰毒疑似物，瓶子内有用白色塑料封口袋包装的小包35个，用红色塑料纸包裹的小包11个。经称量，被告人杨清文随身携带的黑色挎包铁盒内冰毒疑似物毛重2.05克，净重1.63克；被告人杨清文家中卧室壁柜抽屉内冰毒疑似物毛重24.79克，净重19.26克。
经怀化市公安局物证鉴定所物证检验鉴定：从被告人杨清文随身携带的挎包查获一铁盒内的冰毒疑似物、从被告人杨清文住宅查获一瓶用透明塑料瓶子装的冰毒疑似物均检出甲基苯丙胺成分。
针对指控的事实，公诉机关提供了相应的证据予以证明。公诉机关认为，被告人杨清文违反国家对毒品管理的法律法规，非法贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）约21.09克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。其中贩卖毒品20.89克系犯罪未遂，应适用《中华人民共和国刑法》第二十三条，提请依法判处。
被告人杨清文辩称：与陈某之间没有毒品交易，只是一起吸食，且从其身上、住处搜出的20.89克毒品应该是非法持有，是用来自己吃的，不是贩卖。
经审理查明：2016年8月27日21时许，被告人杨清文在新晃侗族自治县新晃镇新晃宾馆3楼8311号房间内以人民币100元的价格贩卖0.4克甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）给陈某。
2016年8月27日22时许，新晃侗族自治县公安局林冲派出所接群众匿名报警称新晃宾馆一楼大厅有一名外号叫“文文”的吸毒人员，接警后民警赶赴现场后在新晃宾馆一楼大厅查获涉嫌吸毒的被告人杨清文，在出示警官证后当场对被告人杨清文的人身及随身物品进行现场检查，从被告人杨清文随身携带的一个黑色小挎包内查获一标有“冰喉30分钟”的小铁盒，铁盒内装有3个用白色塑料封口袋及2个用红色塑料纸包装的冰毒疑似物。新晃侗族自治县公安局民警依法将被告人杨清文口头传唤至新晃侗族自治县公安局接受调查。当日23时许，新晃侗族自治县公安局民警对被告人杨清文居住的汞矿新区宿舍12栋101号住宅进行现场检查，在被告人杨清文卧室床铺西侧床垫下掉落一小型电子秤，在卧室壁柜正中间抽屉中检查出由一透明塑料瓶子装好的冰毒疑似物，瓶子内有用白色塑料封口袋包装的小包35个，用红色塑料纸包裹的小包11个。经称量，被告人杨清文随身携带的黑色挎包铁盒内冰毒疑似物毛重2.05克，净重1.63克；被告人杨清文家中卧室壁柜抽屉内冰毒疑似物毛重24.79克，净重19.26克。
经怀化市公安局物证鉴定所物证检验鉴定：从被告人杨清文随身携带的挎包一铁盒内查获的冰毒疑似物、从被告人杨清文住宅查获的用透明塑料瓶子装的冰毒疑似物均检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有经过庭审举证、质证、认证的下列证据证明：
1、查获的甲基苯丙胺、电子秤照片，证明被查获的电子秤形状为长方形，被查获的甲基苯丙胺编号为1号的用一元人民币纸币包裹的冰毒毛重0.99克，净重0.14克；现场从杨清文随身物品查获的编号为2号的冰毒毛重2.05克，净重1.63克；从被告人杨清文家中查获的编号为3号的冰毒毛重24.79克，净重19.26克。
2、被告人杨清文的户籍资料，证明被告人杨清文已年满十八周岁，未满七十五周岁，已达到完全刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力。
3、湖南省非税收入一般缴款书，证明被告人杨清文贩卖毒品所获的人民币100元已由公安机关依法追缴。
4、现场检测报告书，证明对杨清文的尿液样本进行现场检测，结果呈甲基安非他明，阳性。
5、通话记录，证明陈某用其号码为153****2835的手机于2016年8月27日晚上21时27分与杨清文（号码为183****9503）进行了电话联系；杨清文于2016年8月23日、8月27日与“桃子”（号码为137****2878）进行电话联系；杨清文与“王某”（号码为134****0348）于2016年8月20日有多次通话。
6、新晃宾馆结账单，证明新晃宾馆8311号房间登记的开房人为姚某2，开房时间为2016年8月27日19时53分，结账离开时间为2016年8月28日11时17分。
7、办案说明，证明新晃侗族自治县公安局林冲派出所民警在办理杨清文贩卖毒品一案中，需要说明如下问题：(1)该案中涉及的上线“桃子”贩毒线索已经移交给新晃侗族自治县公安局禁毒大队继续侦查；（2）案件中涉及的吸毒人员“矮子”因无真实姓名、详细住址及联系方式，暂未抓获；（3）案件中涉及的上线“王某”，新晃侗族自治县公安局林冲派出所民警正在侦查办理中，嫌疑人暂未抓获，尚未立案；（4）案件中涉及的吸毒男子“杨屁”，经核查并未出现在新晃宾馆8311号房间。
8、刑事判决书，证明被告人杨清文因犯盗窃罪，1989年12月18日被新晃侗族自治县人民法院判处有期徒刑三年。
9、到案情况说明，证明2016年8月27日22时许，新晃侗族自治县公安局林冲派出所民警接到群众匿名报警称：新晃宾馆一楼大厅有一名外号叫“文文”的吸毒人员，请查处。新晃侗族自治县公安局林冲派出所民警接警后立即赶赴现场，在新晃侗族自治县新晃宾馆一楼大厅发现一名男子形迹可疑，有吸毒嫌疑，经民警询问，该男子真名叫杨清文，外号“文文”，湖南省新晃侗族自治县人，经现场询问，其向民警陈述自己于近期吸食过毒品冰毒，且民警从其随身物品中查获毒品疑似物。因情况紧急，经民警当场出示警官证后，将杨清文口头传唤至新晃侗族自治县公安局接受调查。
10、证人吴某1的证言，证明吴某1是杨清文的前妻，因为杨清文吸毒才和杨清文离婚的，两人虽然离婚多年，为了小孩和家庭，两人一直住在一起。杨清文因为吸毒和贩毒被公安机关抓获了，且陈述杨清文吸食的是毒品冰毒，但从未当着吴某1的面吸食过，吴某1从厕所的烟雾以及家中的“壶壶”和包装袋、锡箔纸上烧掉的冰毒残渣中发现的，并且不知道家中藏有冰毒等毒品，如果家中搜出冰毒疑似物等东西，那么这些东西都是杨清文的，因为怕杨清文报复，也不敢将杨清文吸食毒品的事情向公安机关报案。
11、证人甘某的证言，证明其外号叫“豆芽”，2016年8月27日晚上19时许，其独自一人拿着朋友姚某2的身份证在新晃宾馆开了一间房玩电脑游戏，后有人敲门，是同村的陈某，后其继续玩游戏，陈某坐在床边玩手机，两人边玩边聊天，因无聊，于是提出搞点冰毒来玩，甘某没有做声表态，予以默许。后陈某用自己的手机拨打了电话，要人送冰毒过来。过了没多长时间，有人敲门，是“文文”，进来后坐在窗户茶几边的椅子上拿出用一张一元人民币包着的冰毒，并说这是100元的冰毒。当时因为身上没钱，陈某说先欠着，下次再给，“文文”答应了。后“文文”用甘某喝完的矿泉水瓶做吸毒工具“壶壶”，做好后陈某、“文文”先吸食，甘某玩了一会游戏后吸食了两口毒品又继续玩游戏。过几分钟后“文文”就走了，在“文文”走后，发现陈某还给其的放在茶几上的200元钱不见了，推测是“文文”将钱当做毒资收了。又过了几分钟，有人一个劲地敲门，甘某猜测是公安人员查房了，于是拉开窗帘打开窗户，在开窗户的过程中将窗户上未吸完的冰毒掉了下去，后来就被公安民警抓获了。
12、证人陈某的证言，证明2016年8月27日晚上，陈某打电话给“朱元璋”，“朱元璋”说与甘某在新晃宾馆8311号房间。陈某来到新晃宾馆8311号房间，发现只有甘某一人在房间内，甘某在玩电脑游戏，陈某就一边玩手机一边看甘某玩电脑游戏，晚上20时许，两人提议搞点冰毒来玩下，随后陈某就用自己的手机拨打了“文文”的电话，要“文文”送点冰毒过来。约十分钟后，“文文”到来后将一个用一张一元人民币包着的冰毒放在该房间靠窗户的茶几上，说这是100元的冰毒。因身上没钱，就跟“文文”说钱先欠着，等下次有钱的时候给，“文文”听见后就答应了。后“文文”用房间内的一个矿泉水瓶子做吸食冰毒的“壶壶”，陈某和甘某就各自玩游戏，几分钟后，“文文”叫陈某和甘某吸食冰毒，后“文文”第一个吸食了两口，接着是陈某吸食，最后是甘某吸食。过了几分钟后，“文文”离开时，陈某要求“文文”将“壶壶”一起带走，具体有没有带走，陈某不清楚。且在“文文”走后，陈某和甘某发现其放在茶几上还给甘某的200元现金不见了，陈某认为可能是“文文”拿走了。“文文”走后10来分钟，陈某也离开了房间，在离开房间几步后就被公安机关抓获了。新晃宾馆8311号房间陈某听甘某说是用“朱元璋”的身份证开的。
13、被告人杨清文的供述与辩解，证明其绰号叫“文文”，2016年8月26日14时许，在新晃侗族自治县方家屯乡两河口附近钓鱼的时候其吸食了约0.8克冰毒，是2016年8月24日从一个外号叫“桃子”的女人处买来的，共用2100元买了20克左右。2016年8月27日晚上21时许，一个叫“海波”的给杨清文打电话，要100块钱的冰毒，并要求带几根吸管和锡箔纸到新晃宾馆311房间去。到了新晃宾馆311房间后，发现“海波”和“豆芽”在里面，于是杨清文做吸食毒品的工具“壶壶”，做好之后就开始吸食冰毒，杨清文也吸食了几口，然后就去上了个厕所，上厕所时发现茶几上有钱，以为是付给其的钱，就拿着去上厕所，上厕所时才发现是200块钱，杨清文也没有退回去，上厕所出来后，发现“海波”、“豆芽”在吸食冰毒，杨清文自己也吸食了几口，后就离开了311房间，在新晃宾馆一楼大厅被公安民警查获了，身上黑色挎包内铁盒子里的冰毒也一并被查获了。杨清文供述称共卖了两次毒品，一次是2016年8月26日在刘家垅快到高铁西站的路上遇到“矮子”，卖了100元的冰毒约0.4克给“矮子”，矮子付款50元，剩下的毒资过几天付清。另外一次就是在新晃宾馆8311号房间内卖给“海波”。杨清文承认从其挎包小铁盒里以及从其住处卧室壁柜抽屉里搜查出的毒品冰毒20.89克（包括从“王某”处购买250元冰毒的剩余部分，其中自己吸食了一部分，卖给了“矮子”0.4克，剩下1克左右和从“桃子”处购买的冰毒混在一起）以及电子秤都是自己的，冰毒是从一个叫“桃子”的女人处买来的。
14、怀化市公安局物证鉴定所物证检验报告，证明2016年9月2日怀化市公安局物证鉴定所对送检的物证（1）04201607530001号检材，从新晃宾馆8311号房间窗台外一楼地上查获的1号冰毒疑似物：毛重0.99克，净重0.14克，全部送检；（2）04021607530002号检材，从杨清文随身携带的挎包内查获一铁盒内的2号冰毒疑似物：毛重2.05克，净重1.63克，全部送检；（3）04201607530003号检材，从杨清文住宅查获一瓶用透明塑料瓶子装的3号冰毒疑似物，毛重24.79克，净重19.26克，取样5克送检的检材中，均检出甲基苯丙胺成分。
15、辨认笔录，证明杨清文对12张不同男性正面免冠照片进行辨认，辨认出11号男子就是2016年8月27日向其购买冰毒0.4克外号叫“海波”的人；陈某对12张不同男性正面免冠照片进行辨认，辨认出11号男子就是“文文”；甘某对12张不同男性正面免冠照片进行辨认，辨认出8号男子就是“文文”；杨清文对12张不同女性正面免冠照片进行辨认，辨认出6号女子就是卖冰毒给其的上线“桃子”；杨清文对12张不同男性正面免冠照片进行辨认，辨认出11号男子就是“王某”。
16、人身检查笔录，证明新晃侗族自治县公安局民警对杨清文的人身及随身物品进行现场检查，在杨清文随身携带的一个黑色小挎包内查获一标有“冰喉30分钟”的小铁盒，铁盒内装有3个用白色塑料封口袋及2个用红色塑料纸包装的冰毒疑似物，民警现场对从杨清文随身携带的挎包内查获的冰毒疑似物予以扣押并提取封存。
17、提取笔录，证明新晃侗族自治县公安局民警在新晃宾馆311房间查获陈某等吸毒人员后，对该房间进行检查，在311房间窗台外的一楼地上发现一个面值为一元人民币的纸团，里面包有少量疑似白色颗粒状物体，侦查人员将该纸团予以现场提取，经询问得知该物品为陈某等人吸食剩下的冰毒，侦查人员将该物品予以扣押。
18、现场检查笔录、现场示意图、现场照片、提取笔录，证明新晃侗族自治县公安局林冲派出所民警经出示检查证后对杨清文居住的新晃侗族自治县酒店塘汞矿新区宿舍12栋1单元101号住宅进行现场检查，在对杨清文、吴某1的卧室床铺西侧检查时，从床垫下掉落一小型电子秤，在卧室壁柜正中间抽屉中检查出一透明塑料瓶子装好的冰毒疑似物，瓶子内有用白色塑料封口袋包装的小包35个，用红色塑料纸包裹的小包11个，经用现场查获的电子秤称量，查获的冰毒疑似物毛重24.79克。
19、称量笔录、称量照片，证明民警从新晃宾馆311房间窗台一楼地上查获编号为1号的用一元人民币纸币包装的冰毒疑似物毛重0.99克，净重0.14克；现场从杨清文随身物品查获的编号为2号的冰毒疑似物毛重2.05克，净重1.63克；从被告人杨清文家中查获的编号为3号的冰毒疑似物毛重24.79克，净重19.26克。
20、勘验、复核笔录及复核照片，证明中心现场位于新晃侗族自治县新晃镇新晃宾馆3楼8311号房间以及房间概貌。
21、抓获被告人杨清文时的人身检查视频，证明办案机关是依法办案。
本院认为，被告人杨清文违反国家毒品管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）共计21.29克，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人杨清文提出“与陈某之间没有毒品交易，只是一起吸食”的意见本院不予采纳，理由是不仅有证人证言、辨认笔录等证据证实被告人杨清文贩卖毒品给陈某，且被告人杨清文在公安机关和检察机关的供述与辩解也予以证实其贩卖了毒品给陈某，证据之间能够相互印证；被告人杨清文提出“从其身上、住处搜出的20.89克毒品应该是非法持有，是用来自己吃的，不是贩卖”的意见本院不予采纳，理由是根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会议纪要》的规定，对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节，购买毒品的数量无法查明的，按照能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩卖数量，故查获的20.89克甲基苯丙胺应计入贩卖的数量。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
被告人杨清文犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年8月28日起至2024年8月27日止。罚金已缴清。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉；书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡丽平
人民陪审员 吴蓉晖
人民陪审员 傅代喜
二〇一六年十一月二十四日
书 记 员 滕林坤
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。