四川省夹江县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川1126民初365号
原告：郭建军，男，住四川省夹江县漹城镇。
委托代理人：陈伟，四川金顶律师事务所律师。
被告：四川华兴保安服务有限公司，住所地：夹江县漹城镇。
法定代表人：张小军，总经理。
委托代理人（特别授权）：胡朝江，四川守诚律师事务所律师。
原告郭建军诉被告四川华兴保安服务有限公司（以下简称华兴保安公司）劳动争议纠纷一案，本院于2016年5月12日立案受理。依法由审判员杨楠青适用简易程序公开开庭进行了审理。原告郭建军及委托代理人陈伟、被告华兴保安公司特别授权委托代理人胡朝江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郭建军诉称：我不服夹江县人事劳动争议仲裁委员会作出的夹劳仲案字（2016）第40号仲裁裁决书，我认为：1、仲裁裁决认定我与被告双方之间劳动关系未终止系认定事实错误。根据《劳动合同法》第45条及《工伤保险条例》第33条的规定，我与被告的劳动关系已于停工留薪期满后终止。同时，我在仲裁申请中请求被告支付经济补偿金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金能充分反映我有请求解除和被告之间劳动关系的意思表示。再次，在仲裁开庭过程中，被告代理人明确表示愿意按法律规定支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，自认我与被告之间的劳动关系已终止，且被告在长达18个月的时间内未发放我任何工资。2、仲裁裁决认定我停工留薪期间工资待遇（2442元×4个月7天）=14259.03元认定事实错误、适用法律错误。根据《工伤保险条例》第33条规定，停工留薪期的期间应当自职工因工作遭受事故伤害或者患职业病暂停工作接受工伤医疗开始至工伤职工伤残登记评定后结束，在劳动能力鉴定委员会未延长的情况下不超过12个月。2016年1月18日，我经乐山市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残七级，我主张12个月的停工留薪期待遇符合法律规定。3、仲裁裁决驳回我主张的营养费1000元、交通费500元认定错误。我的出院证中出院医嘱第一条就是加强营养和饮食，我需定期到医院复查，需要产生交通费，故根据当前物价我主张1500元应当得到支持。综上，请求：1、确认原、被告双方的劳动关系于2015年12月5日终止；2、请求判令被告支付原告经济补偿金2442元/月×2个月=4884元；3、判令被告支付原告医疗费4591.2元、护理费121.23元/天×127天=15396.21元、住院生活补助费15元/天×38天=570元、营养费1000元、交通费500元、鉴定费300元；4、判令被告支付原告一次性伤残补助金2442元/月×13个月=31746元；5、判令被告支付原告一次性医疗补助金3431.75元/月×10个月=34317.5元、一次性伤残就业补助金3431.75元/月×26个月=89225.5元；6、判令被告支付原告停工留薪期待遇2442元/月×12个月=29304元；7、判令被告承担本案诉讼费用。
被告华兴保安公司辩称：1、对于原告主张的第一项请求：1）原告在仲裁时并未提出，原告应当先行仲裁，本案不应处理；2）到现在为止被告仍愿意以原来的劳动条件继续与原告维持劳动关系，双方的劳动关系没有解除；3）《工伤保险条例》关于停工留薪期12个月是正常情况下的最长时限，本案中应当根据医院医嘱来确定停工留薪期，故即使原告认为劳动关系已经因劳动合同期满而终止，终止的时间也不应该像原告说的从受伤之日起计算12个月，我方认为双方解除劳动合同的时间为原告出院以后休息期满，时间为2015年4月4日；2、对于原告主张的第二项请求不应支持：原告出院休息期满后至今没有再到公司上班，被告并没有任何意思表示与原告解除劳动关系，双方的劳动关系并未解除，不存在经济补偿金的问题。3、对于原告主张的第三项请求：医疗费应该按照正式发票报销联上的数据确认，才能证实原告实际花费的医疗费。原告主张第一次住院014年12月6号花费医疗费238.16元和第二次住院花费医疗费119.08+4259.04金额均仅提供了票据的收据联而非报销联，不能证明原告实际花费了那么多医疗费；原告第一次住院出院医嘱只载明需1人陪护，该陪护未明确为护理且未明确是休息期还是住院期，故对原告主张的护理费护理费只认可该按月计算为1个月7天（第一次住院30天+第二次住院7天），标准同意依据2014年四川省统计局发布的居民服务业工资计算，但应按月算，不应按天算；住院伙食补助费认可37天×15元/天；营养费没有明确的医嘱加强营养的金额，不认可；交通费原告未提供票据，不予认可；鉴定费认可300元。4、对原告主张的第四项请求认可一次性伤残补助金按13个月×原告受伤前7个月的平均工资2442月/月计算；5、对原告主张的第五项诉讼请求，我方认为双方的劳动关系并未解除，不存在一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的问题。6、对原告主张的第六项诉讼请求认可按4个月零7天×原告受伤前7个月的平均工资2442月/月计算。
经审理查明：被告乐华兴保安公司是2011年12月28日登记注册的经营门卫、巡逻、守护、安全技术防范服务；国内劳务派遣；通讯产品销售；安防产品安装、销售；广告设计、发布；土石方工程的有限责任公司。
2014年4月1日，原告郭建军到被告华兴保安公司处从事保安工作，后调任人防办副主任。原告作为乙方与被告作为甲方于2014年4月1日签订了《劳动合同书》，约定：“……第一条：本合同为1年期合同，即从2014年4月1日起到2015年3月31日止，本合同期满，如双方未正式续约，则本合同自动作废，甲乙双方劳动关系自然终止。…第二条：甲方聘用乙方在华兴公司从事保安工作，………第五条：乙方按甲方确定的工资水平和工资分配方式领取劳动报酬，每月基本工资和各类保险共计2000元整（贰仟元整）。……第十二条：合同期内，乙方因工作原因致残或死亡，其待遇按《工伤保险条例》规定执行。……第十三条：劳动合同期满或双方的劳动合同终止条件出现，劳动合同即自行终止。……第二十条：乙方薪资由基本工资、效益奖金等组成。第二十一条：甲方采取直接或通过银行、按月足额发放乙方工资（基本工资、效益奖金等）。”合同并对其他事项进行了约定。原告郭建军及被告华兴保安公司均在《劳动合同书》尾部签名或加盖单位公章。2014年12月6日凌晨2：43分，原告在到中国人民解放军第四十二医院检查工作时，回家路上，因避让一辆横穿公路的大货车，下坡时急刹车导致翻车，用手护头时不慎摔伤肘部。后被送往中国人民解放军第四十二医院住院治疗，于2015年1月5日出院.临床诊断：1、右尺骨鹰、冠突嘴粉碎性骨折；2、右桡骨小头、颈部粉碎性骨折；3、右上尺桡骨关节脱位；4、右侧肱尺、肱桡关节脱位；5、右侧尺神经、正中神经损伤。出院医嘱：1、休息3月，患肢悬吊制动，加强营养和饮食，需一人陪护；2、定期复查患肘DR（出院后1、2、3、6、9月，每次约120元），观察骨折愈合情况；3、逐步行右肘功能锻炼，避免暴力、过度活动以及摔倒；4、骨折愈合后来院取出内固定（约6000元）；5、口服消炎痛3肘（25mg，3次/日）；6、不适随访。2014年12月6日，原告在中国人民解放军第四十二医院花费门诊医疗费238.16元。2016年12月7日，原告在中国人民解放军第四十二医院花费检查费用119.08元。同日，原告入住中国人民解放军第四十二医院行右尺骨鹰嘴、冠突骨折术后去内固定术治疗，于2015年12月14日出院，花费住院医疗费用4259.04元。出院医嘱：伤口隔日换药，2周拆线；2、继续加强右肘关节功能康复锻炼；3、近期避免患肢负重及剧烈运动，防止暴力致再发骨折；4、如有不适，门诊随访。2015年4月27日，乐山市人力资源和社会保障局作出乐人社工伤决定（夹江县）[2015]第0134号《认定工伤决定书》，认定原告郭建军受到的事故伤害，属于工伤认定范围，予以认定为工伤。2016年1月18日，原告郭建军肘部伤情经乐山市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残七级，原告花费劳动能力鉴定费300元。2016年3月17日，原告郭建军向夹江县人事劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请，该委于2016年4月27日作出夹劳仲案字（2016）第40号仲裁裁决书，裁决：一、申请人的第一项请求不予支持；二、申请人在裁决书生效后10日内一次性支付申请人工伤待遇合计66862.44元；三、申请人的第四项请求不予支持。原告郭建军对该裁决不服，于2016年5月12日起诉至本院，提出前述诉讼请求。
另查明：1、被告华兴保安公司未依法为原告郭建军参加和缴纳工伤保险；2、被告华兴保安公司通过四川省农村信用合作社向原告郭建军发放每月工资，工资发放情况为：2014年4月14日2300元、2014年5月15日2400元、2014年6月17日2400元、2014年7月14日2700元、2014年8月15日2500元、2014年9月16日2400元、2014年10月15日2400元；3、原告郭建军于2015年1月5日出院后起至今，原、被告双方没有用工事实；4、2014年度乐山市全部职工月平均工资为3431.75元/月；5、2014年乐山市城镇职工最低工资为1250元/月。
庭审中，1、原告将住院生活补助费明确为住院伙食补助费，并将该费用变更为主张15元/天×37天=555元；2、原、被告一致认可原告郭建军受伤前7个月的平均工资为2442元/月。
上述事实，有原、被告身份证明、劳动合同书、工作证、四川省农村信用社借记卡明细清单、中国人民解放军第42医院出院证、医疗费发票、费用清单、工伤决定书、鉴定结论书、鉴定费发票、仲裁裁决书、庭审笔录等证据证明。
结合原、被告的诉辩主张，本案的争议焦点为：一、原告请求确认与被告之间的劳动关系于2015年12月5日终止的诉讼请求是否应当先向劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请。二、关于原、被告间劳动关系是否已经终止、如已经终止，何时终止以及被告是否应当支付经济补偿金问题。三、原告诉请的各项工伤保险待遇如何确定问题。
一、原告请求确认与被告之间的劳动关系于2015年12月5日终止的诉讼请求是否应当先向劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请。
本院认为：根据《最高人民法院<关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释>》第六条“人民法院审理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”的规定，本案中，原告请求确认与被告之间的劳动关系于2015年12月5日终止的诉讼请求系原告请求经济补偿金及一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的前提，与本案讼争的劳动争议具有不可分性，故该项诉讼请求无需向劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，可与本案进行合并审理。
二、原、被告间劳动关系是否已经终止、如已经终止，何时终止以及被告是否应当支付经济补偿金问题。
原告郭建军主张自己与被告华兴保安公司于2015年12月5日因劳动合同期满而终止劳动关系，被告华兴保安公司认为双方并未解除的劳动关系。本院认为，原告郭建军与被告华兴保安公司于2014年4月1日签订了为期一年的固定期限的劳动合同，合同期限至2015年3月31日止，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；……”的规定，合同期满后双方均未提出继续订立劳动合同，双方的劳动关系应自2015年3月31日劳动合同期满而终止。但2014年12月6日，原告郭建军因工伤入住中国人民解放军第四十二医院住院治疗至2015年1月5日，出院医嘱休息3个月，其情形符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十五条“劳动合同期满，有本法第四十二条规定的情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。”的规定，原、被告间的劳动合同应当续延至原告2015年4月5日出院休息期满时终止。同时，自2015年1月5日原告出院后起至今，原、被告双方没有用工事实，该情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定的条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；”的规定，故原告主张被告支付经济补偿金的诉讼请求，本院不予支持。
三、原告诉请的各项工伤保险待遇如何确定问题。
本院认为：原告郭建军在上下班途中发生事故伤害并被认定为工伤，其所受伤被鉴定为柒级伤残，依法应享有相应的工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第十条的规定，被告华兴保安公司应当按时为原告郭建军缴纳工伤保险费用，本案中，被告未依法履行上述法定义务，故对原告依法享有的属于应由工伤保险基金支付范围的相关费用，均应当由被告华兴保安公司向原告支付。
（一）医疗费。原告于2014年12月6日在中国人民解放军第四十二医院花费门诊医疗费238.16元、于2016年12月7日在中国人民解放军第四十二医院花费检查费用119.08元及于2015年12月7日至2015年12月14日在中国人民解放军第四十二医院因行内固定取出术花费医疗费4233.96元，共计4591.2元，有出院证、医疗费票据及费用清单佐证，上述医疗费用均因工伤事故导致的初伤引起，符合《工伤保险条例》第三十条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。……工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。”的规定，故原告主张被告华兴保安公司支付医疗费4591.2元的诉讼请求，符合法律规定和本案事实，本院予以确认。被告华兴保安公司关于原告提供的医疗费票据仅为发票收据联而非报销联，不能证明原告实际花费医疗费金额的抗辩意见，未提供相关依据，本院不予采信。
（二）护理费。1、根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”的规定，原告郭建军于2014年12月6日事故发生后被送往中国人民解放军第四十二医院住院治疗30天，于2015年1月5日出院，出院医嘱：休息3月，需一人陪护，上述住院及出院休息期间符合《工伤保险条例》的规定，该期间的护理费用应当由被告华兴保安公司向原告郭建军支付；2、原告郭建于2015年12月7日再次到中国人民解放军第四十二医院住院7天行内固定取出术，于2015年12月14日出院，该期间的护理费虽不属于《工伤保险条例》第三十三条第三款规定的停工留薪期护理费，但该期间的护理费用系因工伤事故导致的初伤引起，与工伤事故存在不可分割的利害关系，故亦应由被告华兴保安公司向原告郭建军支付。综上，对原告郭建军的护理时间确认为4个月7天。参照四川省统计局发布的2014年度四川省居民服务、修理和其它服务业年平均工资为31642元/年标准，对郭建军的护理费确认为：4个月×31642元/年÷12个月+7天×31642元/年÷12个月÷21.75天×1人护理=11395.97元。被告华兴保安公司关于2015年1月5日出院医嘱未载明一人陪护的时间及陪护与护理不是同意概念的抗辩意见，与本案事实不符，本院不予采信。
（三）住院伙食补助费。根据《工伤保险条例》第三十条第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就以所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”的规定，原告郭建军先后在中国人民解放军第四十二医院住院37天（30+7），第一次住院系因治疗工伤，第二次住院系因工伤事故导致的初伤引起的内固定取出，符合《工伤保险条例》的相关规定，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准的相关规定，原告主张住院伙食补助费37天×15元/天=555元，符合法律规定和本案事实且被告无异议，本院予以确认，该费用由被告华兴保安公司向原告支付。
（四）营养费。对于原告郭建军请求营养费1000元，虽有出院医嘱“加强营养”佐证，但《工伤保险条例》中没有此项工伤保险待遇的相关法律规定，故对该项诉讼请求本院不予支持。
（五）交通费。根据《工伤保险条例》第三十条第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就以所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”的规定，本案中，原告郭建军主张500元交通费，既未提供需要到统筹地区以外就医的证据，也未提供相关交通费票据，应承担举证不能法律后果，故对该项诉讼请求本院不予支持。
（六）劳动能力鉴定费。根据《中国人民共和国社会保险法》第三十八条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：……（九）劳动能力鉴定费”的规定，原告郭建军因工伤到乐山市劳动能力鉴定委员会进行劳动能力鉴定所产生的鉴定费300元，有鉴定结论及鉴定费票据佐证，符合法律规定及本案事实且被告认可，本院予以确认，该费用由被告华兴保安公司向原告郭建军支付。
（七）一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，……”的规定，原告因工伤被乐山市劳动能力鉴定委员会评定为柒级伤残，结合原告事故发生前7个月的平均工资为2442元/月，原告主张被告华兴保安公司支付一次性伤残补助金2442元/月×13个月=31746元的诉讼请求，符合法律规定和本案事实，本院予以确认。
（八）一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”及《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改〈工伤保险条例〉决定的通知》（川府发［2011］28号）“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为七级伤残10个月，……一次性伤残就业补助金标准为七级伤残26个月……。”的规定，本案中，原告郭建军与被告华兴保安公司之间的劳动合同于2015年4月5日终止，以2014年度乐山市全部职工月平均工资3431.75元/月为计算基数，原告应享受的一次性工伤医疗补助金为3431.75元/月×10个月=34317.5元、一次性伤残就业补助金应为3431.75元/月×26个月=89225.5元，故原告郭建军主张被告华兴保安公司支付一次性工伤医疗补助金34317.5元和一次性伤残就业补助金89225.5元的诉讼请求，符合法律规定及本案事实，本院予以确认。
（十）停工留薪期待遇及误工损失。1、根据《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”的规定，本案中，原告郭建军于2014年12月6日因工伤住院至2015年4月5日出院休息期满期间符合上述法律规定，故对原告郭建军的停工留薪期间确定为4个月（2014年12月6日至2015年4月5日），结合原告郭建军受伤前7各月的平均工资2442元/月，对上述期间的停工留薪工资依法应计算为2442元/月×4个月=9768元，该费用由被告华兴保安公司向原告郭建军支付。2、虽然原、被告之间的劳动合同关系于2015年4月5日终止，但原告郭建军因二次手术而产生的7天住院期间（2015年12月7日至2015棉12月14日）系因工伤导致的初伤引起，对于该期间的误工损失，参照2014年乐山市城镇职工最低工资标准1250元/月计算为1250元/月÷21.75天×5天（已扣除法定节假日）=287.36元，该部分误工损失亦应由被告华兴保安公司向原告郭建军支付。
综上，原告郭建军与被告华兴保安公司之间的劳动关系于2015年4月5日终止。被告华兴保安公司应当向原告郭建军支付医疗费4591.2元、护理费11395.97元、住院伙食补助费555元、劳动能力鉴定费300元、一次性伤残补助金31746元、一次性工伤医疗补助金34317.5元、一次性伤残就业补助金89225.5元、停工留薪期待遇9768元、二次手术期误工费287.36元，共计182186.53元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（一）项、第四十五条、第四十六条第（五）项、第四十七条，《工伤保险条例》第十条、第三十条、第三十三条、第三十七条，《中国人民共和国社会保险法》第三十八条，《最高人民法院<关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释>》第六条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条及《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改〈工伤保险条例〉决定的通知》（川府发［2011］28号）之规定，判决如下：
一、原告郭建军与被告四川华兴保安服务有限公司之间的劳动关系于2015年4月5日终止；
二、被告四川华兴保安服务有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告郭建军医疗费、护理费、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、二次手术期误工费共计182168.53元；
三、驳回原告郭建军的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，依法减半收取5元，由被告四川华兴保安服务有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。
审判员 杨楠青
二〇一六年六月二十四日
书记员 薛静玫