安徽省六安市金安区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）六金民二初字第01493号
原告：韩燕豹，男，1964年7月9日生，汉族。
委托代理人：黄方军，安徽徽安律师事务所律师。
被告：浙江丽水市万顺建筑设备安装有限公司，住浙江省丽水市丽青路113号。
法定代表人：吴少华，董事长。
被告：吴少华，男，1952年10月7日生，汉族。
被告：金圣永，男，1972年2月19日生，汉族。
原告韩燕豹诉被告浙江丽水市万顺建筑设备安装有限公司（以下简称丽水万顺公司）、被告吴少华、被告金圣永保证合同纠纷一案，本院2015年8月7受理后，依法适用简易程序，由代理审判员樊丙召独任审理，2015年9月15日公开开庭进行审理，原告韩燕豹及其委托代理人黄方军�被告丽水万顺公司法定代表人吴少华、被告金圣永到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2014年9月28日原、被告就被告所谓承接的南京善业旅游开发有限公司南京溧水区玻璃花卉温室钢构大棚项目签订《内部承包协议书》，协议由原告负责实际施工，并据此要求原告支付合同履约保证金40万元，由被告丽水万顺公司及吴少华出具收条，并将该40万元指定汇入被告金圣永账户，后由于被告并未取得该工程施工权利，原告无法进行施工，致使双方签订的《内部承包协议书》无法实际履行，故原告要求被告退还已支付的履约保证金，被告金圣永于2014年10月29日退还5万元，剩余35万元至今没有退还，经原告多次催要未果，为了维护自身合法权益，原告诉至法院，要求：1、判令三被告立即返还原告工程保证金35万元，并自2014年10月29日起按中国人民银行同期贷款�率支付利息至清偿之日；2、本案诉讼费由三被告承担。
原告为支持诉请，提出以下证据：
证据1：原告身份证复印件，证明原告主体资格；
证据2：被告身份信息及企业信息，证明被告主体资格；
证据3：内部承包协议书一份，证明2014年9月28日原告与被告丽水万顺公司及吴少华签订内部承包协议，约定由原告负责被告承接的南京善业旅游开发有限公司南京市溧水区玻璃花卉温室钢构大棚项目施工，并要求原告交纳保证金40万元。
证据4：收条，证明被告吴少华及丽水公司收到原告支付的40万元保证金，并出具收条一张。
证据5：转账凭证及银行流水，证明2014年9月28日原告在被告吴少华的指定下将40万元汇入被告金圣永的账户的事实；证明由于本案涉及工程未实际施工，2014年10月29日被告金圣永退还5万元保证金，尚欠35万元保证�的事实。
被告吴少华质证：对证据1、2的证据三性无异议，对证据3的证据三性无异议，对证据4的真实性无异议，但我没有收到钱，对证据5转账时不是我要求转到金圣永账户的，对第二个证明目的我不知情。
被告丽水万顺公司质证：同被告吴少华质证的意见。
被告金圣永质证：对证据1-5的证据三性均无异议。
被告丽水万顺公司、被告吴少华共同辩称：1、内部承包合同一开始是与被告金圣永签订的，被告金圣永找到我公司挂靠，并通过我们公司与原告签订了内部承包合同；当时被告金圣永与原告也签订了一份内部承包合同，原告的40万元保证金交给了被告金圣永，后来因原告不信任金圣永，原告要求与我公司签订内部承包合同。2、签订合同时原告让我打了一份收条，我提供了我公司账号，钱并未交到我公司账户，交到被告金圣永的银行�户了。
被告丽水万顺公司、被告吴少华庭审中表示有证据提交，但在举证期间内未提出证据，被告丽水万顺公司、被告吴少华承担举证不能的责任。
被告金圣永辩称：我的身份是被告丽水万顺公司的办事员，是公司指定打到我个人账户的，并非我个人要求。2、我与原告没有关系，我只是被告丽水万顺公司的办事员。
被告为支持主张，提供发票一组与流水账一份，证明公司以及吴少华个人要求我打款给他，公司花费的票据，金圣永与被告丽水万顺公司是合作关系。
原告质证：该证据与本案无关联性。
被告丽水万顺公司、被告吴少华共同质证：与本案无关联性。
通过庭审举证、质证，本院对证据认定如下：对原告提供的五组证据，各被告对其真实性均无异议，本院经审查，对其证据的三性均以认可，收条虽是被告吴少华书�，但盖有被告丽水万顺公司公章，内部承保协议也是与被告丽水万顺公司所签订的，本院认为被告吴少华出具收条是代表被告丽水万顺公司行为，非被告吴少华个人债务，因此对其证明目的不予支持。对被告金圣永提供的一组证据，被告金圣永仅是当庭提交，经法庭要求，被告金圣永并未提交相关证据材料给法庭，本院不予认可。
结合上述认定的证据和当事人陈述及法庭调查，本院审理查明：2014年9月28日原告韩燕豹与被告丽水万顺公司签订内部包协议书，协议约定由原告负责被告丽水万顺公司承担的南京善业旅游开发有限公司所有的南京市溧水区玻璃花卉温室钢构大棚项目施工，并要求原告交纳履约保证金，协议同时约定，若工程因被告丽水万顺公司方原因未实际履行，被告丽水万顺公司应在三个月之内退还原告保证金。原、被告签订协议后，2014年9月28�被告吴少华出具收条，收条盖有被告丽水万顺公司公章，并指定原告将保证金汇入被告丽水万顺公司账户，当日原告韩燕豹将保证金40万元汇入被告金圣永的账户，被告丽水万顺公司、被告吴少华知情并同意。因被告丽水万顺公司未承接南京市溧水区玻璃花卉温室钢构大棚项目工程，内部承包协议未实际履行，后经原告催要，被告金圣永返还原告5万元保证金，余款35万元一直未予返还。
另查明：被告丽水万顺公司与被告金圣永是挂靠合同关系，双方合作签订工程，按约定分成利润，南京善业旅游开发有限公司所有的南京市溧水区玻璃花卉温室钢构大棚项目工程是被告金圣永挂靠被告丽水万顺公司与南京善业旅游开发有限公司签订的工程承包合同，后被告金圣永又通过被告丽水万顺公司与原告韩燕豹签订内部承包协议。
又查明：被告丽水万顺公司是有�责任公司，被告吴少华是被告丽水万顺公司法定代表人。
本院认为：被告金圣永挂靠被告丽水万顺公司，并以被告丽水万顺公司名义合作承包南京善业旅游开发有限公司的建筑工程，原告作为第三方有理由相信其是在与被挂靠人发生经营关系的，挂靠人金圣永与被挂靠人丽水万顺公司应对外承担连带责任；原告韩燕豹无工程施工资质，其与被告丽水万顺公司签订的承包南京善业旅游开发有限公司的建筑工程协议实质内容是建设工程转包合同，该协议依法自始无效；挂靠人金圣永依据无效合同收取原告保证金并汇入自己账户，被告丽水万顺公司知情并同意，被告金圣永取得保证金没有合法根据，依法应予返还，被挂靠人丽水万顺公司也应与被告金圣永承担连带责任；被告吴少华系被告丽水万顺公司法定代表人，其出具收条并加盖公司印章，系代表被告丽水万顺公司的行为，现原告要求被告吴少华个人承担责任，于法无据，本院不予支持；被告金圣永抗辩称保证金已经用于被告吴少华及被告丽水万顺公司开销，系合作双方内部结算事宜，对外无对抗效力，故原告要求被告丽水万顺公司、被告金圣永返还保证金35万元，本院予以支持；据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十二条，《中华人共和国合同法》第五十二条、第五十七条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥若干问题的意见》第四十三条之规定，判决如下：
一、被告金圣永返还原告韩燕豹履约保证金35万元；
二、被告金圣永与被告浙江丽水市万顺建筑设备安装有限公司对上述款项承担连带责任；
三、驳回原告韩燕豹其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第253条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本院开户行：六安农村商业银行股份有限公司皋城路分理处；帐号2000，0108，3156，1030，0000，026；收款单位：六安市金安区人民法院立案庭。
案件受理费6650元，减半收取3325元由被告浙江丽水市万顺建筑设备安装有限公司、被告金圣永共同承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。
代理审判员 樊丙召二〇一五年十月十二日
书 记 员 陈 琛
附：本案适用法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第九十二条没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。
《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第五十七条合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥若干问题的意见》
43、个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业并以集体企业的名义从事生产经营活动的，在诉讼中，该个体工商户、个人合伙或私营企业与其挂靠的集体企业为共同诉讼人。
52、借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行帐户的，出借单位和借用人为共同诉讼人