广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2015）中一法沙民五初字第203号原告：郭光春，男，1980年3月1日出生，汉族，住湖北省汉川市。委托代理人：樊新建、郭秀桂，分别系广东洋三律师事务所律师、实习律师。被告：中山市市政混凝土工程有限公司，住所地中山市沙溪镇新濠南路212号，组织机构代码77784745-4。法定代表人：苏锐伦，执行董事。委托代理人：谢志华、颜镇海，分别系广东广诚信律师事务所律师、实习律师。原告郭光春诉被告中山市市政混凝土工程有限公司（以下简称市政公司）劳动合同纠纷一案，本院于2015年9月23日受理后，依法由审判员吴胜杰适用简易程序公开开庭进行了审理。原告郭光春及其委托代理人樊新建、郭秀桂，被告市政公司委托代理人谢志华、颜镇海到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告郭光春诉称：郭光春于2002年入职市政公司处，市政公司于2005年改制为有限公司。从2011年至今，郭光春一直在生产部调度岗工作。2015年4月30日、5月1日，市政公司未经郭光春同意，擅自将郭光春从调度岗调整至完全不相关的质量部实验室岗位，郭光春明确拒绝且一直在调度岗位正常上班，但市政公司拒不提供劳动条件和安排工作。2015年6月底，除郭光春之外，其他员工均发放了5月份工资。郭光春在7月1日找市政公司要求发工资，市政公司说郭光春5月、6月在公司不到新岗位上班，在原岗位上班不算上班。而且，市政公司在2015年6月2日已向郭光春发出通知书，根据通知书已经对郭光春除名。郭光春要求单位开具解除劳动合同关系证明，市政公司在7月3日才开出交给郭光春，但日期却倒签写成2015年6月6日。为此，郭光春诉至法院，请求判令：1.市政公司支付郭光春违法解除劳动合同赔偿金96432.4元；2.市政公司支付郭光春2015年5月、6月工资9643.24元；3.市政公司补发郭光春带薪年休假工资待遇9643.24元；4.市政公司退还郭光春押金500元；5.市政公司承担本案诉讼费用。原告郭光春为支持其诉讼请求，向本院提供如下证据：1.调职申请表；2.通知书；3.离职证明；4.终止劳动关系证明书；5.考勤记录；6.参保证明；7.借记卡账户历史明细清单；8.录音光盘；9.劳动仲裁裁决书及送达回证；10.收款收据。被告市政公司辩称：调整郭光春岗位属于市政公司合法使用用工自主权范围，郭光春不服从安排并以旷工方式导致劳动合同终止，不存在市政公司解除劳动合同问题，郭光春主张违法解除劳动合同赔偿金没有事实和法律依据。郭光春在接到调岗通知后，仅在2015年5月2日、3日到新岗位实验室工作2天，从5月4日起一直没有到新岗位正常上班，市政公司无需支付郭光春2015年5月、6月工资。郭光春主张的2013年带薪年休假工资已过仲裁时效，郭光春只能主张2014年、2015年的带薪年休假工资，而郭光春在2015年上班至5月3日，不足半年，不能按完整年度享受带薪年休假工资。市政公司同意退回郭光春押金500元。被告市政公司为支持其答辩，向本院提供如下证据：1.劳动合同；2.检测技能资格确认书；3.员工刷卡记录表、关于郭光春5月份上班情况说明、证明；4.通知书；5.离职证明；6.工地投诉书、关于2014年9月26日75立方米砼报废情况说明；7.考勤管理制度。经审理查明：郭光春是市政公司的员工，郭光春离职前的月平均工资为4821.62元。郭光春主张于2002年1月入职市政公司处，任实验室试件工学徒，2006年开始作生产部门操作工，再于2011年调整为调度工。市政公司对郭光春的入职时间不予确认，辩称郭光春于2002年入职的用人单位“中山市市政工程总公司混凝土工程”（以下简称市政工程总公司）是国有企业，且郭光春在市政工程总公司转制时已收取了由市政工程总公司支付的经济补偿金，并提交《劳动合同》证明郭光春的入职时间为2006年1月1日。郭光春确认领取了市政工程总公司的经济补偿金，但称现主张的补偿金是从2005年开始计算。另，市政公司未提交郭光春的入职登记资料，参保证明显示市政公司于2005年9月开始为郭光春参加社会保险。郭光春主张其的工作年限已超过10年，应享受10天/年的带薪年休假，由于市政公司未按规定安排其休息，故要求市政公司支付其2013年至今的带薪年休假工资。市政公司主张郭光春入职其方未满10年，只享受5天/年的带薪年休假待遇。经查，参保证明显示郭光春从2002年3月起参加社会保险至2015年6月，累计工作年限为13年4个月。双方均向本院提交的《通知书》显示：市政公司因工作需要，于2015年5月1日调动郭光春至实验室岗位上班（工资待遇不变），但郭光春在5月2日、3日到现岗位上班2天后，从4日开始就没有到新岗位上班，市政公司通知郭光春于2015年6月2日起3天内，如仍不到新岗位正常出勤，作郭光春自动离职处理。经查，市政公司于2014年12月31日制定的《考勤管理制度》第六条第2款第6项规定，旷工超过两天，属严重违反公司规章制度，公司有权作自动离职处理。郭光春称市政公司在双方未协商一致的情况下，将其从原来的调度室调度工转为实验室试件工，由于其认为调动后工作时间、环境、劳动强度、工资待遇都不一样，故不同意调动，后市政公司于2015年7月1日将其辞退，并提交“录音”拟证明其主张。市政公司不确认“录音”的真实性，主张对郭光春的调动合情合理合法，郭光春应尊重其用人自主权，服从其安排，但郭光春调职后只到新岗位工作两天后就回到调度室，只打卡上班，玩手机，不服从工作安排，故又同年6月2日发出《通知书》，并在郭光春拒绝到新岗位正常出勤的情况下，于2015年6月6日出具《终止劳动关系证明书》，以郭光春在2015年5月4日至2015年6月5日连续旷工33天为由，与郭光春终止劳动关系。又，经郭光春、市政公司确认《员工刷卡考勤记录表》显示郭光春2015年5月、6月有考勤，其中郭光春2015年5月1日未上班。另，市政公司提供证据“说明”“证明”“工地投诉书”拟证明郭光春刷卡不到岗及工作失职的事实，上述证据实质为证人证言，但证人未出庭作证。另查：郭光春于2015年7月8日诉至中山市劳动人事争议仲裁委员会，请求裁决：1.市政公司支付郭光春违法解除劳动合同赔偿金96432.4元；2.市政公司支付郭光春2015年5月、6月工资9643.24元；3.市政公司支付郭光春2013年度至2015年度带薪年休假工资9643.24元；4.市政公司退还郭光春押金500元。该会于2015年9月18日作出中劳人仲案字[2015]2797号仲裁裁决书，裁决:1.市政公司支付郭光春2015年5月1日至3日的工资482.16元、2014年及2015年的带薪年休假工资6207.14元、押金500元，以上合计7189.3元；2.驳回郭光春其余的仲裁请求。郭光春不服该裁决，于法定期限内诉至本院主张前述权利。本院认为：本案系劳动合同纠纷，根据郭光春与市政公司的诉、辩，分析如下：关于市政公司调动郭光春工作岗位是否合理的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。据此，用人单位如果未经协商就单方变更劳动者的工作地点、工作内容等，就违反了劳动合同的约定和法律规定，劳动者有权拒绝。劳动者拒绝变更劳动合同后，用人单位无权因此而解除与劳动者的劳动合同。本案中，市政公司在未经郭光春同意的情况下单方将郭光春的工作岗位由原来的调度工岗位调动至实验室岗位上班，明显与法律相悖，故本院认定市政公司调动郭光春工作岗位不具合理性，郭光春有权拒绝到新岗位上班。关于市政公司是否需支付郭光春违法解除劳动合同赔偿金的问题。郭光春主张其从2015年5月4日起未到新岗位上班，但仍在旧岗位上班直至2015年7月1日。市政公司则主张郭光春从2015年5月4日就没上班，既没到新岗位上班，亦没到旧岗位上班，以郭光春违反公司规章制度为由视其自动离职处理。对此本院认为，市政公司的考勤管理制度的制定时间为2014年12月31日，未经过职工代表大会或者全体职工讨论通过，故市政公司不能以该制度为依据视为郭光春自动离职。市政公司作为用人单位，对其员工负有管理的义务，即使如《终止劳动关系证明书》所记载的那样郭光春从2015年5月4日起连续旷工33天，市政公司亦应尽管理者职责通知郭光春在合理的期限内回公司上班，否则才能以郭光春自动离职处理，但郭光春不确认收到关于市政公司要求郭光春回新岗位上班的通知，且实际上郭光春于2015年5月至6月期间有回市政公司上班考勤，再加上市政公司提供的证人证言因证人未出庭接受质询,故本院对市政公司的主张不予采信，并认定郭光春从2015年5月4日起一直在旧岗位上班直至2015年7月1日离职，市政公司解除与郭光春的劳动关系缺乏事实与法律依据，属违法解除，市政公司应支付郭光春违法解除劳动合同赔偿金96432.4元（4821.62元/年×10年×2倍）。关于郭光春2015年5月、6月的工资问题。由于本院已认定市政公司违法解除与郭光春的劳动关系，郭光春工作至2015年7月1日故市政公司应支付郭光春2015年5月至6月的工资9643.24元（4821.62元/月×2个月）。关于郭光春的带薪年休假工资问题。由于郭光春于2015年7月6日才申请仲裁，郭光春2013年的带薪年休假工资已过1年的仲裁时效，本院只处理郭光春2014年、2015年带薪年休假工资的请求。郭光春于2014年时累计工资已满10年不满20年，故郭光春2014年、2015年整年可享受的带薪年休假均为10天/年，但由于本院已认定市政公司于2015年7月1日违法解除与郭光春的劳动关系，故郭光春2014年、2015年实际可享受的带薪年休假分别为10天、4天（181个日历天数÷365天×10天=4.96天，以4天计算），故市政公司应支付郭光春2014年、2015年带薪年休假工资6207.14元[4821.62元/月÷30天/月×（10天+4天）×200%]，超出部分，本院予以驳回。关于郭光春的500元押金问题。由于市政公司同意返还郭光春押金500元，故本院予以准照。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十五条、第三十九条、第四十八条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《广东省工资支付条例》第十六条、第四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告中山市市政混凝土工程有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告郭光春违法解除劳动合同赔偿金96432.4元、2015年5月至6月的工资9643.24元、2014年及2015年的带薪年休假工资6207.14元、押金500元，以上合计112782.78元；二、驳回原告郭光春的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为5元（原告已预付），由被告中山市市政混凝土工程有限公司负担，于本判决生效之日起七日内迳付原告郭光春。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  吴胜杰二〇一五年十二月十四日书记员  王 静