辽宁省黑山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）辽0726刑初127号
公诉机关辽宁省黑山县人民检察院。
被告人张某某，男，1959年11月19日出生于辽宁省黑山县，汉族，专科文化，无业，捕前住辽宁省黑山县。因本案于2017年4月25日被抓获后被阜新市公安局刑事拘留，同年4月27日被黑山县公安局刑事拘留，同年5月6日被执行逮捕，现羁押于黑山县看守所。
辩护人解某某，辽宁同兴律师事务所律师。
辩护人张某，男，1983年6月27日出生，系被告人张某某儿子。
辽宁省黑山县人民检察院以黑检公诉刑诉（2017）175号起诉书指控被告人张某某犯买卖国家机关证件、诈骗罪，于2017年8月2日向本院提起公诉。本院经审查后受理，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。辽宁省黑山县人民检察院检察员常运库、李德凤、代理检察员王博出庭支持公诉，被告人张某某及其辩护人解某某、张某、被害人吴某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
辽宁省黑山县人民检察院指控
一、买卖国家机关证件事实
2012年左右，被告人张某某通过马路边小广告的电话号码联系办假证的人，并将自己的真实仿照复印件邮寄给对方，花费人民币300元购买了一本与其真实房照信息一致的假房照。
二、诈骗事实
2015年8月3日、8月5日、8月12日，被告人张某某与刘某（另案处理）以资金周转为由用假房照做抵押，分三次向吴某某借款共计人民币350000元，扣除利息实际借款共计人民币318500元，借款到期后二人未偿还，并更换手机号码外逃。2017年4月25日张某某在阜新站前广场被抓获。
针对上述事实，公诉机关提供了相应的证据，并认为被告人张某某的行为构成买卖国家机关证件罪、诈骗罪。请依据《中华人民共和国刑法》第二百八十条、第二百六十六条、地第六十九条之规定，对其惩处。
被告人张某某对起诉书指控的犯罪事实无异议，当庭表示认罪。
第一辩护人辩称，张某某的行为无罪，买卖国家机关证件三本以上的才构成犯罪。张某某购买了一本不构成犯罪。另外张某某借款没有非法占有他人财产的目的，房照记载的房产是真实的。如果构成犯罪也是单位合同诈骗，张某某不构成诈骗。318500元都是用房照抵押也是错误的，有张借条上显示是房产抵押，有张借条什么都没写。
第二辩护人辩称，买卖国家机关证件罪，没有达到买卖数量不构成犯罪，诈骗罪从诈骗金额来看三张借条只有20万元的是以假房照抵押，其他两张借条均未写明。
经审理查明，
一、买卖国家机关证件事实
2012年左右，被告人张某某通过马路边小广告的电话号码联系办假证的人，并将自己的真实仿照复印件邮寄给对方，花费人民币300元购买了一本与其真实房照信息一致的假房照。
上述事实，有下列由公诉机关提供，经庭审举证、质证的证据予以证明，本院予以确认：
1、房照一本证实，伪造房照被公安机关扣押。
2、黑山县人民检察院通知立案书证实，检察机关根据现有证据证明张某某、刘某行为涉嫌伪造国家机关证件罪，通知公安机关予以立案。
3、房产证复印件证实，黑山县房产管理处复印的真实房产证。
4、被告人张某某的供述与辩解称，2012年左右，他通过马路边的墙上贴的办假证小广告找到电话，通过电话和对方联系之后，他把手中真房照的复印件邮寄给对方，之后把假的房产证邮寄回来，当时花费300元，钱款怎么给付的记不清了。办证的时候刘某不知道，但是用假房照抵押的时候刘某知道房照是假的。
二、诈骗事实
2015年8月3日、8月5日、8月12日，被告人张某某与刘某（另案处理）以资金周转为由用假房照做抵押，分三次向吴某某借款共计人民币350000元，扣除利息实际借款共计人民币318500元，借款到期后二人未偿还，并更换手机号码外逃。2017年4月25日张某某在阜新站前广场被抓获。案发后被告人张某某家属与被害人吴某某就赃款退赔达成了调解协议，被害人吴某某对被告人张某某的行为表示谅解。
上述事实，有下列由公诉机关提供，经庭审举证、质证的证据予以证明，本院予以确认：
1、受案登记表、案件来源证实，本案系吴某某报案后公安机关不予立案，后检察机关以现有证据构成买卖国家机关证件罪通知公安机关立案。
2、调取证据清单、接受证据材料清单、随案移交物品清单、房产证复印件证实，公安机关从吴某某处调取张某某抵押的假房产证原件，并随卷移送真实房产证复印件。
3、借据、欠据证实，张某某用房产证做抵押从吴某某处借款并签的借据（2015年8月3日借款20万元标注自愿用房照做抵押；8月5日借款10万元标注自愿用自家房产做抵押；8月12日借款5万元未标注）。
4、房产证复印件证实，此案涉及抵押的真实房产证复印于黑山县房产管理处
5、个人借款、担保合同证实，被告人张某某已将涉案房屋于2012年8月13日以抵押担保方式向中国工商银行股份有限公司黑山支行用于贷款。
6、民事裁定书、欠据、借据、房屋买卖合同证实，2015年10月15日被告人张某某将本案所及的房屋以45万元卖给姜博，姜博于2015年12月15日向法院申请财产保全，12月18日法院做出财产保全并对张某某房屋进行查封。并证实有大量欠款存在的事实。
7、银行卡交易明细证实，张某某和刘某名下银行账户均无2015年均大额无转账记录也无还款资金，无固定流水项目。
8、在逃人员登记表证实，本案另一涉案人员刘某被立为网上逃犯。
9、情况说明证实，刘某经多次查找未发现踪迹，已立为网上逃犯，同时证实张某某4月25日被抓获之后于4月26日释放后移交黑山县公安局，未出具羁押证明。
10、证人梁某某的证言证实，2014年7月份张某某夫妇从锦州银行贷款30万元开制作葡萄箱子的厂子，他给做的担保，到2015年7月份张某某说贷款还不上了，他考虑到自己信用怕影响自己生意便借款给张某某还款了，2015年8月份张某某又从锦州银行贷款30万元将他的钱还了。后来他们之间的债务用两台机器顶账的，同时证实张某某当时已经无还款能力。
11、被害人吴某某的陈述证实，2015年7月末，张某某和刘某二人给他打电话向他借款，2015年8月3日从他处借走20万元，并用张某某位于姜城花园1号楼东一单元的房照做抵押，借款3个月利息按3分算，借钱时他扣除利息18000元；8月5日又借走10万元，房产做抵押，仍用之前的房照，利息3分，扣除利息9000元；8月12日又借走5万元，利息也是3分，扣除利息4500元。三次均写了借据、借款金额、借款期限，前两次写明用房照做抵押，最后一次没有。借款到期后张某某不还钱，找不到人就报案了。后来他拿着房照到房产管理所问工作人员，工作人员说真的在银行做抵押，他拿的房照是假的
12、被告人张某某的供述与辩解称，2015年8月份因没有资金周转，他先后三次向吴某某借款，第一次20万元、第二次10万元、第三次5万元。当时借款的时候吴某某让他拿房照做抵押，因之前他将房照抵押给中国工商银行黑山支行用于贷款，贷款没有还清房照在银行处不在他手里，他便用2012年做的假房照抵押给吴某某，假房照和真房照是一样的。借款期限三个月，借款利息3分利，利息提前扣除。到期后无法偿还便躲到外地了。另外证实借款时他妻子刘某知道真的房照已经抵押贷款，借款抵押的是假房照。
13、查获经过证实，2017年4月25日15时30分许，张某某在阜新站前广场北民警抓获。
14、户籍证明证实，被告人张某某的身份情况，以及证实被告人张某某具有完全的刑事责任能力。
15、谅解协议书、收条证实，被告人张某某与被害人吴某某就赃款退赔达成协议，并且钱款已经大部分退赔且得到被害人的谅解。
16、罚金收据一张证实，被告人张某某庭审前主动缴纳罚金。
17、审前社会评估意见书，证实经过社区矫正机关对社区走访调查，同意对张某某进行社区矫正。
本院认为，被告人张某某侵犯国家机关的正常管理活动，购买伪造的房产证，其行为已构成买卖国家机关证件罪，黑山县人民检察院指控被告人张某某犯买卖国家机关证件罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。辩护人辩称买卖国家机关证件三本以上的才构成犯罪。张某某购买了一本不构成犯罪的辩护意见。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理与盗窃、抢劫、诈骗、抢夺机动车相关刑事案件具体应用法律若干问题的解释》来看，主要将机动车证件的犯罪与买卖国家机关证件罪进行了区分。具体来讲，买卖机动车行驶证、登记证书三本以上的以犯罪论处，其他证件仍为只要买卖均构成犯罪。故辩护人的意见本院不予采纳。假的房屋所有权证予以没收。
被告人张某某以非法占有为目的，用购买的伪造房产证做抵押从他人处骗取钱款，犯罪数额巨大，其行为已构成诈骗罪，系共同犯罪。黑山县人民检察院指控被告人张某某犯诈骗罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。辩护人关于张某某借款没有非法占有他人财产的目的，房照记载的房产是真实的。如果构成犯罪也是单位合同诈骗，张某某不构成诈骗。318500元都是用房照抵押也是错误，仅有一张借条是用房照抵押的辩护意见，结合本案实际情况以及被告人张某某借款前后欠款和还款能力，对于辩护人的辩解意见本院不予采纳。
被告人张某某到案后主动认罪，如实供述了自己的犯罪事实，可以认定为坦白，可以从轻处罚。被告人张某某家属与被害人吴某某就赃款退赔达成协议并且退赔了大部分赃款，已经得到被害人吴某某的谅解，可以对被告人张某某从轻处罚。被告人庭审前积极主动缴纳罚金，可以对其从轻处罚。对被告人张某某的犯罪行为应数罪并罚，且对被害人的赃款在协议规定期限内继续退赔。结合社区矫正机关的意见，对被告人张某某宣告缓刑对其所在社区没有重大不良影响，可以对其适用缓刑。
根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二百八十条，第二十五条，第四十二条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十九条第一款、第二款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人张某某犯买卖国家机关证件罪，判处拘役五个月；被告人张某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币50000元。按照数罪并罚原则，决定执行刑期有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币50000元。（罚金已缴纳）；
二、由被告人张某某退还给被害人吴某某人民币318500元。（此款已退还240000元，剩余78500元于2020年5月30日前退还）
三、假的房屋所有权证一本予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省锦州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 伟
代理审判员 郭 剑
人民陪审员 周 浩
二〇一七年十一月二十一日
书 记 员 杨飞龙