陕西省宝鸡市渭滨区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渭滨民初字第01480号
原告宝鸡市渭滨区明星建筑工程公司，住所地宝鸡市高新区马营镇明星村，组织机构代码22135050-6。
法定代表人刘金虎，该公司总经理。
委托代理人罗乃军，陕西康嘉律师事务所律师。
被告宝鸡惠沣建筑有限公司，住所地宝鸡市陈仓区贾村镇，统一社会信用代码91610304730402984F。
法定代表人乔亚军，该公司董事长。
委托代理人黄侃祥，陕西西虢律师事务所律师。
委托代理人赵治国，陕西西虢律师事务所律师。
第三人宝鸡市陈仓区贾村建筑公司，住所地宝鸡市陈仓区贾村镇。
法定代表人罗林拴，该公司经理。
第三人宝鸡市陈仓区文酒建筑工程公司，住所地宝鸡市陈仓区贾村镇。
法定代表人乔亚军，该公司经理。
第三人宝鸡县中鑫建筑有限责任公司，住所地宝鸡市虢镇西关。
法定代表人陈银仓，该公司经理。
原告宝鸡市渭滨区明星建筑工程公司诉被告宝鸡惠沣建筑有限公司（以下简称惠沣建司）及第三人宝鸡市陈仓区贾村建筑公司（以下简称贾村建司）、宝鸡市陈仓区文酒建筑工程公司（以下简称文酒建司）、宝鸡县中鑫建筑有限责任公司（以下简称中鑫建司）公司决议撤销纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告法定代表人刘金虎及委托代理人罗乃军，被告惠沣建司法定代表人乔亚军及委托代理人黄侃祥、赵治国、第三人贾村建司法定代表人罗林拴、第三人文酒建司法定代表人乔亚军、第三人中鑫建司法定代表人陈银仓到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。
原告诉称，2000年4月28日，原告与第三人贾村建司、文酒建司、中鑫建司共同出资组建了被告惠沣建司。2012年1月23日，被告惠沣建司第十一次股东、董事会选举原告总经理刘金虎为该公司董事长，公司法定代表人并被聘任为总经理，任期三年。第三人贾村建司经理罗林拴、文酒建司经理乔世英被选举为被告公司副董事长，中鑫建司经理陈银仓被选举为被告公司监事。2014年初，在刘金虎任期届满前，因公司分红、股东出资、人事安排等公司管理问题，董事长刘金虎与其他三股东的法定代表人出现分歧。随后，该三股东自行召开临时股东会、董事会罢免刘金虎董事长、总经理职务，但未执行该决议。2014年7月，董事长刘金虎在任期届满前召集董事会、股东会研究换届选举问题，其他三股东及董事均不参加。2015年3月24日，被告副董事长罗林拴召集、主持了临时股东会，决议免去原任董事、监事，选举罗林拴、乔亚军、陈银仓、刘金虎为公司新一届董事。2015年4月13日，罗林拴又召集、主持了临时董事会，决议免去刘金虎董事长、乔世英副董事长职务，并解聘二人总经理、副总经理职务。选举乔亚军为董事长，聘任为公司总经理；罗林拴、陈银仓、刘金虎为副董事长，聘任为公司副总经理。罗林拴召集股东会、董事会之前，未向公司董事会、董事长提出议案，也未在会议召开前15日书面通知原告及董事长刘金虎，更未通知召集股东会、董事会的事由、议题，董事长也不存在不履行职务或不能履行职务的情形。形成决议后，让被告办公室人员将决议放在董事长的办公桌上。从决议中反映出，股东会表决时采用按出席人数投票的方式，未按股东出资比例行使表决权。且该决议将不具有被选举权的乔亚军、陈银仓选举为公司董事，违反了法律及公司章程的规定。综上，原告认为，由被告副董事长罗林拴召集、主持的2015年临时股东会、董事会决议，召集程序、表决方式及决议内容违反了法律、法规及公司章程的规定，故依据我国《公司法》第22条之规定，诉至法院，请求判决撤销被告2015年3月24日作出的“2015年第一次临时股东会决议”及同年4月13日作出的“2015年第一次临时董事会决议”，案件诉讼费由被告及第三人承担。
被告辩称，1、公司原董事长任期已于2014年7月31日届满；2、公司临时股东会、董事会召集方式及表决方式符合法律规定及公司章程，决议内容符合公司章程；3、乔亚军，陈银仓董事资格符合法律规定；4、原董事长存在一系列损坏公司利益行为，公司将另案起诉。综上，请求驳回原告诉请。
第三人贾村建司、文酒建司、中鑫建司陈述，同意被告意见。
经审理查明，2000年，原告与第三人贾村建司、文酒建司、中鑫建司共同出资组建了被告惠沣建司。2011年7月，被告经会议选举刘金虎为公司董事长，公司法定代表人并被聘任为总经理，任期三年，罗林拴、乔世英为公司副董事长，陈银仓为公司监事。2015年3月2日，经第三人贾村建司、文酒建司、中鑫建司及被告惠沣建司董事罗林拴、乔世英、监事陈银仓提议，被告惠沣建司副董事长罗林拴召集，商议召开2015年被告惠沣建司第一次临时股东会、董事会，会议内容为选举、更换公司董事、监事、董事长、副董事长、总经理、副总经理。3月6日，经宝鸡市公证处工作人员现场监督，罗林拴、乔亚军向刘金虎送达《宝鸡惠沣建筑有限公司关于召开2015年第一次临时股东会的通知》，刘金虎看后拒绝接收。3月24日，由被告惠沣公司副董事长罗林拴召集主持，被告惠沣建司召开2015年第一次临时股东会，第三人贾村建司、文酒建司、中鑫建司代表罗林拴、乔亚军、陈银仓参加会议，占表决权84.6﹪，原告缺席。会议决议免去原任董事、监事，选举罗林拴、乔亚军、陈银仓、刘金虎为公司第四届董事。2015年3月30日，经宝鸡市公证处工作人员现场监督，罗林拴、乔亚军向刘金虎送达《宝鸡惠沣建筑有限公司2015年第一次临时股东会决议》及《宝鸡惠沣建筑有限公司关于召开2015年第一次临时董事会的通知》，刘金虎看后拒绝接收。同年4月13日，由被告惠沣建司副董事长罗林拴召集主持，被告惠沣建司召开2015年第一次临时董事会，董事罗林拴、乔亚军、陈银仓参加会议，董事刘金虎缺席。会议决议免去刘金虎董事长、乔世英副董事长职务，并解聘二人总经理、副总经理职务。选举乔亚军为董事长，聘任为公司总经理；罗林拴、陈银仓、刘金虎为副董事长，聘任为公司副总经理。
另查，被告惠沣建司公司章程第十三条规定，股东会行使下列职权：（2）选举和更换董事……；第十四条规定，股东会定期会议一年一次；第十五条规定，召开股东会应于15日前通知全体股东；第十六条规定，股东会对普通事项决议，必须经代表三分之一以上表决权的股东通过；第二十条、第二十一条规定，董事长和副董事长由董事会选举产生，董事会行使下列职权：……（9）聘任或者解聘公司经理（总经理）；第二十三条规定，董事会每季度至少召开一次，召开董事会，应于10日前通知全体董事；第二十四条规定，董事会采取一人一票表决制，董事会决议以出席董事会的多数票通过即为有效。
上述事实，有公司工商档案、公司章程、文件、股东会决议、董事会决议、公证书及当事人陈述等证实。这些证据经当庭举证、质证和本院认证，可以采信。
本院认为，依据《中华人民共和国公司法》第二十二条第二款规定：“股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。”本案中，原告作为被告公司的股东，请求撤销被告作出的股东会决议及董事会决议，但并未提供充分证据表明其按照公司章程定期召集、主持股东会及董事会，应承担举证不能的法律责任。在此情况下，被告惠沣建司由其副董事长罗林拴召集、主持公司股东会、董事会，符合《中华人民共和国公司法》第四十一条“股东会会议由董事会召集，董事长主持，董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持”及第四十八条“董事会由董事长召集和主持，董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持”的规定。被告惠沣建司在宝鸡市公证处工作人员现场监督下于2015年3月6日向原告法定代表人刘金虎送达召开2015年3月24日临时股东会会议通知，于2015年3月30日向其送达召开2015年4月13日临时董事会会议通知，符合公司章程关于召开股东会应于15日前通知全体股东，召开董事会，应于10日前通知全体董事的规定。被告2015年第一次临时股东会决议，由公司占表决权84.6﹪的股东通过，2015年第一次临时董事会决议，由公司四名董事中的三名董事通过，符合公司章程关于股东会对普通事项决议，必须经代表三分之一以上表决权的股东通过，董事会采取一人一票表决制，董事会决议以出席董事会的多数票通过即为有效的表决方式规定。被告2015年第一次临时股东会决议、董事会决议内容亦无违反公司章程之处。综上，原告诉讼请求不能成立。依据《中华人民共和国公司法》第二十二条第二款之规定，判决如下：
驳回原告宝鸡市渭滨区明星建筑工程公司的诉讼请求。
本案受理费100元，由原告承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方人数提供副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。
审 判 长 高建军
审 判 员 王宝成
人民陪审员 谭德金
二〇一五年十一月十六日
书 记 员 景列娟