广东省肇庆市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤12刑终237号
原公诉机关广东省封开县人民检察院。
上诉单位（原审被告单位）封开县泽堃置业有限公司，组织机构代码66816331-X，单位地址广东省封开县江口镇封州二路198号，法定代表人李小飞。
诉讼代表人李小波，男，1969年6月25日出生，住广东省珠海市香洲区。
上诉人（原审被告人）李小飞，男，汉族，1971年8月23日出生，高中文化，封开县泽堃置业有限公司法定代表人，户籍地广东省珠海市香洲区，住广东省珠海市香洲区。因本案于2014年11月4日被封开县公安局指定居所监视居住，2015年1月28日被逮捕，现羁押于封开县看守所。
辩护人郭汝婵，广东长航律师事务所律师。
广东省封开县人民法院审理广东省封开县人民检察院指控原审被告单位封开县泽堃置业有限公司及原审被告人李小飞犯逃税罪一案，于2015年11月11日作出（2015）粤肇封法刑初字第70号刑事判决书，认定原审被告单位封开县泽堃置业有限公司及原审被告人李小飞均犯逃税罪，判处原审被告单位封开县泽堃置业有限公司罚金500万元，判处原审被告人李小飞有期徒刑六年，并处罚金300万元。宣判后，原审被告单位封开县泽堃置业有限公司及原审被告人李小飞不服，均提出上诉。本院于2016年8月25日作出（2016）粤12刑终4号刑事裁定书，以原判认定的事实不清为由，裁定撤销原判，将本案发回封开县人民法院重新审判。封开县人民法院依法另行组成合议庭进行审理，于2017年5月31日作出（2016）粤1225刑初120号刑事判决。宣判后，原审被告单位封开县泽堃置业有限公司及原审被告人李小飞均不服，以原判认定事实与适用法律错误，其不构成逃税罪为由提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，肇庆市人民检察院指派检察员罗敬文出庭履行职务，上诉单位封开县泽堃置业有限公司的诉讼代表人李小波、上诉人李小飞及其辩护人郭汝婵到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，被告单位封开县泽堃置业有限公司于2007年10月依法登记成立，经营范围是房地产开发（封开县江口镇河南新城区内的山水雅苑住宅小区项目），公司法定代表人为被告人李小飞。2007至2013年1月间，封开县泽堃置业有限公司开发该房地产项目共销售收入为人民币198844061.70元，应申报缴纳土地增值税11574183.20元，已申报缴纳预征土地增值税3780346.95元，未缴土地增值税7793836.25元。广东省封开县地方税务局于2012年6月18向被告单位发出《土地增值税清算通知书》，并于2012年10月17日同时发出《土地增值税清算受理通知书》和《限期提供资料通知书》，由于被告单位没有提供清算所需要的资料，税务机关按照核定征收程序于2013年3月6日至2013年8月27日向被告单位发出《土地增值税核定征收通知书》、《限期缴纳税款通知书》和《责令限期改正通知书》责令其于规定时间内申报缴纳未缴土地增值税7793836.25元。经广东省封开县地方税务局最终核实，封开县泽堃置业有限公司开发该房地产项目共销售收入为人民币207019910元，应申报缴纳土地增值税12058581.58元，已申报缴纳预征土地增值税3780346.95元，未缴土地增值税8278234.63元。未缴土地增值税差额部分8278234.63元-7793836.25元=484398.38元。未缴土地增值税差额部分的追缴，税务机关于2017年1月20日按欠缴全额8278234.63元以邮寄送达方式向被告人李小飞发出封长地税通[2017]003号《税务事项通知书》进行追缴。但至今该公司仍未按规定补缴土地增值税8278234.63元。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1.书证
（1）立案决定书、立案告知书，证明：本案由封开县地方税务局报案，立案时间是2014年8月14日。
（2）到案经过，证明：被告人李小飞被采取监视居住后，经封开县人民检察院批准由封开县公安局执行逮捕归案。
（3）常住人员信息，证明：被告人李小飞个人基本信息情况。
（4）全国违法犯罪人员信息资源库查询情况，证明：被告人李小飞没有违法犯罪前科。
（5）调取证据清单、企业机读档案登记资料、法定代表人李小飞身份证复印件及被告单位封开县泽堃置业有限公司企业法人营业执照、组织机构代码证、税务登记证、法人身份证，证明：被告单位封开县泽堃置业有限公司的住所、注册资本、所属行业及经营范围等信息情况，被告人李小飞是封开县泽堃置业有限公司的法定代表人。
（6）调取证据清单、封开县房地产交易中心提供的封开县泽堃置业有限公司山水雅苑项目商品房查询情况表、封开县地方税务局提供的封开县泽堃置业有限公司山水雅苑项目销售收入表、销售情况表，证明：封开县泽堃置业有限公司山水雅苑项目商品房销售情况及销售额为207019910元。
（7）调取证据清单、封开县泽堃置业有限公司银行账户交易流水，证明：封开县泽堃置业有限公司账户交易流水情况。
（8）土地增值税清算通知书、土地增值税受理通知书、封开县地税局限期提供资料通知书、土地增值税核定征收通知书、限期缴纳税款通知书、责令限期改正通知书、税务事项通知书以及各文书送达回证、挂号信函收据复印件，证明：封开县地方税务局长岗税务分局已多次向封开县泽堃置业有限公司下达纳税追缴通知书。
（9）封开县泽堃置业有限公司已缴土地增值税，证明：封开县泽堃置业有限公司已缴土地增值税3780346.95元。
（10）封开县泽堃置业有限公司山水雅苑项目缴纳税款情况，证明：封开县泽堃置业有限公司山水雅苑项目缴纳税款情况，以及该公司未缴土地增值税8278234.63元。
（11）协助冻结财产通知书，证明：对封开县泽堃置业有限公司账号存款金额冻结的事实。
（12）广东省封开县地方税务局出具的《有关情况说明》，证明1、原核定被告单位应补缴税款为7793836.25元是按照山水雅苑从销售开始至2013年1月份销售金额计算所得，而该楼盘销售结束后根据其最终销售金额计算应补缴税款为8278234.63元；2、被告单位2013年逃税数额为8278234.63元，2013年度应纳税款为8278234.63元，故被告单位逃税的比例为100%；3、被告单位没有向税务机关提供增值税清算有关资料，税务机关无法据实清算。根据《土地增值税清算管理规程》第十三条规定，即使税务机关向被告单位发出了《土地增值税受理通知书》，税务机关认为被告单位提供的资料不齐，亦可要求纳税人提供相关清算资料。因此税务机关根据规定进行核定清算土地增值税。4、2013年4月8日，税务机关以（封长地税限缴字[2013]第001号）同时向被告单位发出了两份应补缴税款为8369951.83元和7793836.25元的《限期缴纳税款通知书》，是税务机关管理员的疏忽，在发放正确的《限期缴纳税款通知书》后可能没能及时收回错误的《限期缴纳税款通知书》。
（13）肇公（司）鉴（文）字[2016]11001号鉴定文书，证明被告单位于2016年6月24日提供的《土地增值税受理通知书》为税务机关向被告单位发出。
2.证人证言
（1）证人李某的证言内容:封开县泽堃置业有限公司于2007年10月在封开县成立，法人代表和老板都是李小飞。该公司于2007年在封开县开发山水雅苑房地产项目，并于2007年12月开始销售，至到2012年6月商品房已经全部销售完毕，根据相关条例，封开县泽堃置业有限公司的山水雅苑房地产项目已符合土地增值税清算的条件，我局于2012年6月18日发出了《土地增值税清算通知书》，由于该公司一直未能提供土地增值税的清算资料，我局于2012年10月17日又向其发出了《封开县地方税务局限期提供资料通知书》要求该公司于2012年11月30日前完整准确地提供土地增值税清算资料，但其仍未提供，因此，我局按照相关规定核定山水雅苑应补缴营业税￥408792.42元人民币和土地增值税￥8278234.63元人民币。但其至今一直没补缴以上税款。
我局于2013年3月7日向李小飞的封开县泽堃置业有限公司发出《土地增值税核定征收通知书》要求该公司于2013年3月20日前将税款清缴入库，但其仍未履行。直到2013年5月20日和2013年8月27日我局又向其发出责令限期改正通知书，责令李小飞于规定时间缴纳税款，该公司到目前为止仍未按规定缴纳以上税款。
我局发出的通知书都是直接送达封开县泽堃置业有限公司的，因为李小飞很少在公司，所以多数是由封开县泽堃置业有限公司的财务经理陈某负责签收的，而李小飞本人，也因此事到过我局商谈，但过后一直没有按规定缴纳税金。
在我们地税部门要求封开县泽堃置业有限公司进行土地增值税核查清算时，封开县泽堃置业有限公司的法人代表李小飞在2013年11月份曾到过封开县地税局，就其公司不缴纳税费问题进行过交涉的，当时他还要求账务人员及会计师对其公司的账目进行核算。
后期李小飞有没有请财务人员及会计师对其公司的账目进行核算，我不清楚，因为到我们将封开县泽堃置业有限公司涉嫌逃税案移交封开县公安局时，他都没有将他公司的相关资料交到我们地方税务部门。按税法规定，纳税人应当是自行申报应缴税款的，有关财务报表是需要报备到税务部门的，但是封开县泽堃置业有限公司就没有将有关的账务报表报备到税务部门。
在2013年4月8日，我税务部门所发出的限期缴纳税款通知书，封开县泽堃置业有限公司还有￥7793836.25元（柒佰柒拾玖万叁仟捌佰叁拾陆元贰角伍分）的土地增值税税款未缴纳的，但据我地税部门最终核定的清算结果，封开县泽堃置业有限公司还有￥8278234.63元（捌佰贰拾柒万捌仟贰佰叁拾肆元陆角叁分）的土地增值税未有缴纳，且还有￥408792.42元营业税款未缴纳。
被告单位和被告人李小飞是符合《土地增值税清算管理规程》第三十四条第一款第（二）、第（四）项的规定，经对被告单位和被告人发出责令限期提供资料通知书限期内清算，被告单位和被告人逾期没有提供资料清算，税务机关才决定核定征收。封长地税通[2017]001号《税务事项通知书》以邮寄方式送达给被告人。
（2）证人李小波的证言内容:李小飞是我亲大哥。2008年年初到2010年年底，我在封开县泽堃置业有限公司主要负责工程验收方面的工作，管理项目的工程质量和进度等。因我不负责缴税工作，据我所知由陈某负责封开县泽堃置业有限公司的后勤和财务管理，具体缴交山水雅苑项目工程的土地增值税的事项由谁负责，我都不是很清楚。关于山水雅苑工程项目的盈亏，刚开始时是请了一个珠海人做销售的，因销售业绩不理想，后来由我大哥李小飞负责售楼部的工作，这些情况只有问我大哥李小飞才最清楚。
在开润业公司的时候，以我的身份证登记为法人代表，我大哥李小飞叫我去银行签名抵押润业铺位的情况，具体抵押的数量和方式不是很清楚，当时抵押情况全部都是由我大哥李小飞一手经办。我只记得当时是去封开县农村信用合作联社抵押的。
（3）证人陈某的证言内容:我是在2007年7月开始就上来封开县帮李小飞工作的，负责公司的办公室工作，主要是负责接待、办证等处理日常事务的办公室工作。公司的缴纳税款一直都是由李小飞自己负责主管的，具体的操作就是由当时的财会人员负责。
我在封开县泽堃置业有限公司工作期间，有收到过封开县地税部门的关于催收追缴税款的通知，具体我就记不清多少次了，总之就有几次的。
现经我确认封开县地方税务局移交封开县公安局关于封开县泽堃置业有限公司涉嫌逃税的材料，当时封开县地方税务部门通知封开县泽堃置业有限公司并经我手签收的有：2012年6月18日，封开县地方税部门送达有[封（长）地税土增清字[2012]第005号的土地增值税清算通知书；2013年4月8日，封开县地方税部门送达有[封长地税限缴字[2013]第001号]限期缴纳税款通知书；2013年5月20日，封开县地方税部门送达有[封长税限改[2013]036号]责令限期改正通知书；2013年8月27日，封开县地方税部门送达[封（长）地税[2013]016号]责令限期改正通知书。我每次都有将封开县地税部门来催收税款的情况先用电话告知李小飞，然后将地税部门的通知书扫描发上公司的邮箱内给李小飞看的。
我们公司（封开县泽堃置业有限公司）所开发的楼盘山水雅苑在2012年年底就已销售完了，包括润业的铺位。当时公司是有会计账簿的。当时公司的会计账簿已交给肇庆市的会计师事务所了。因为在收到税务部门的土地增值税的征收通知后，应该是在2012年的时候封开县泽堃置业有限公司就已经委托肇庆的会计师事务所帮公司做土地增值税的清算资料了。据我所知，该会计师事务所曾出过一份土地增值税的清算资料，后来我公司还将该份资料交给了封开县地方税务局，但封开县地方税务局就认为该资料不符合要求，不予采纳。公司的各种原始凭证、记账凭证等会计账簿现在都在肇庆的会计师事务所内。
李小飞在收到封开县地方税务局的催收通知后，据我所知就是除了土地增值税没有清算缴纳，其他税款是有缴纳的，而且土地增值税是在之前就已经预征了近四百万元人民币的。我听公司的财务人员讲就曾经报过公司土地增值税的报表到税务部门的，但税务部门不予采纳，要求第三方鉴定，因为土地增值税是要经过第三方的会计公司核算过，再经税务部门审核同意才由缴纳公司报送到税务部门缴纳的。而李小飞可能是资金不够周转而且认为公司亏本就一直没有走完经第三方鉴定后缴纳的程序。
3.被告人李小飞的供述与辩解：
封开县泽堃置业有限公司是我在2007年在封开县成立的，公司主要经营房地产，公司现在已经在封开开发经营了一个山水雅苑的房地产开发。该楼盘都销售完了。我看过公司的营业报表，知道山水雅苑的营业额是有约两亿元人民币，具体的数额我记得不是很清楚了。
我个人就认为已交足了山水雅苑楼盘的所有税金。封开县地税局从2012年7、8月间就开始向我公司追缴土地增值税。按封开县地税发给我公司的《土地增值税核定征收通知书》算，我公司应缴交国家土地增值税约捌佰万元人民币（具体数目我就记不清楚了）。我在公司收到这个通知书后，我就以为国家有政策规定像我公司的情况，是可以免征土地增值税的。根据土地增值税的税法规定：“如该项目没有增值的情况下，可以免征，预征的也退回。”而我公司的山水雅苑项目是不可增值的。因为增值税是以销售总额与成本核算，而我公司山水雅苑项目是亏本的，所以我就认为我公司的山水雅苑项目是不用缴交土地增值税的。
要证实我公司在经营山水雅苑项目是亏本，就要找一间中介的审计公司进行审计。而我没有聘请中介的审计公司是因为当时封开县的地税部门没有明确表态我们可以对该项目的经营情况进行审计，而且我在肇庆也找过几个中介审计公司，但都因为审计费用过高，要壹佰多万元人民币，自己也想省下这笔钱，就一直拖到现在都没有对公司的经营情况进行审计。
后期我公司有收到封开县地税局发的其他文书，因为地税局根据国家规定是要阶段性发通知书经我们以追缴税金的，至于具体是什么通知书我记不清楚了，但我一直都有叫公司的人跟踪好这件事。这些文书或通知书是送到山水雅苑封开县泽堃置业有限公司处的，是我公司的办公室人员负责签收的，而且一经签收，经办人都会直接打电话给我将情况告知我的。地税局是有规定的，据我所知就是先是核定征收，之后限期缴纳税款，最后又怎样就不知了。
因为按税局规定，是先交税的，但我当时没有资金，就曾经以封开润业超市作担保再清算的，因为封开县润业超市是挂我弟弟李小鹏为法人代表，实际上就是我的。
我不按要求履行缴税义务原因：一、我认为我们经营的山水雅苑项目是亏本的，我曾经咨询过相关专业人士，他们认为不用缴交土地增值税，所以我对税局向泽堃置业有限公司征收土地增值税存在不同看法；二、我是由于山水雅苑和润业超市亏本，没有那么多的资金按封开县地税局要求缴纳捌佰多万的税额，连后期卖润业铺位的伍佰多万都投入到润业超市的经营,导致了卖铺位应缴的肆拾多万的营业税都没有缴纳；三、我以为用润业超市作为抵押，地税局到法院起诉我的话，最坏的后果是拍卖我的润业超市的铺位，想不到封开县地税局会走刑事程序，到封开县公安局报案，告我逃税罪。
我公司当时是有写申请给封开县地税局的，因为我公司的土地增值税方面是没有增值的，就要求地税部门在核查清楚后对我公司的土地增值税免于征收，但封开县地税部门就要求我公司先将税款“入库”（即是先将税款打入税务部门的账户）再进行核查清算，而且又以我公司已过了申请期为由，一直没有帮我公司办理稽查清算。
我公司在打上述申请时是过申请期，但过了多长时间我就不清楚了，当时我是安排公司的陈某做全权负责跟进这件事的。关于我公司的逃税情况我公司的业务经理陈某最清楚，陈某是我最信得过的公司员工。
4.现场勘验笔录及图片，证实涉案的封开县泽堃置业有限公司山水雅苑项目及办公地方的情况。
原判根据上述事实和证据认为，被告单位封开县泽堃置业有限公司采用隐瞒手段拒不申报，逃避缴纳税款数额巨大并且占应纳税额百分之三十以上，其行为已构成逃税罪。被告人李小飞是被告单位封开县泽堃置业有限公司的法定代表人，属直接负责的主管人员，应当以逃税罪追究被告人李小飞的刑事责任。因税务机关经过行政追缴程序计算得出被告单位欠缴的土地增值税金额7793836.25元，尙欠缴的土地增值税484398.38元虽经行政追缴程序但还没有生效，应认定被告单位的逃税金额为7793836.25元。经封开县人民法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三十条、第三十一条、第二百零一条、第二百一十一条、第六十四条，《中华人民共和国税收征收管理法》第三十五条第一款第（五）项、第六十三条及,《土地增值税清算管理规程》第三十三条、第三十四条的规定，判决：一、被告单位封开县泽堃置业有限公司犯逃税罪，判处罚金人民币四百万元。二、被告人李小飞犯逃税罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二百万元。三、追缴被告单位封开县泽堃置业有限公司未缴土地增值税7793836.25元。
上诉单位封开县泽堃置业有限公司上诉认为：原判在认定事实和适用法律方面均存在明显错误，上诉单位犯逃税罪的证据不足，请求二审依法改判上诉单位的罪名不成立。
上诉人李小飞及其辩护人郭汝婵律师认为：1、税务执法主体违法，根据《中华人民共和国税收征收管理法实施细则》第9条的规定，本案应由税务稽查局查处并移送公安机关；2、封开县地方税务局长岗税务分局已经向被告单位出具了《土地增值税清算受理通知书［封开地税清税（2012）005号］》，且该通知书经鉴定为真实的，依照《土地增值税清算管理规程》第13条的规定，应由税务机关进行土地增值税清算审核，因此，该税务机关对被告单位适用“核定征收”计征土地增值税没有法律依据，是错误的，依法应以“清算审核”的方式确定被告单位的土地增值税金额；3、2012年10月17日封开县地方税务局长岗分局作出的“限期提供资料通知书［封长地税限提字（2012）005号］”既与同日作出的《土地增值税清算受理通知书［封开地税清税（2012）005号］》相矛盾，又没有依法送达给被告单位，程序违法，应作为非法证据予以排除；4、原判采信没有依法送达的《限期提供资料通知书》《土地增值税核定征收通知书》等证据，违背了刑事举证原则，应当予以排除；5、针对同一个项目的土地增值税，封开县地方税务局长岗分局先后作出的三个不同的金额，也印证了该税局适用“核定征收”的程序违法；6、原判认定上诉人具有逃避缴纳税款的主观故意，是认定事实错误；7、上诉人李小飞有固定的居所，侦查机关对其适用指定居所监视居住，且在专门的办案场所对其监视居住违法，应予纠正，并按照一日折抵一日的标准折抵李小飞的刑期。综上，认定被告单位欠缴土地增值税是无证据的，请求二审判决上诉单位及上诉人李小飞无罪。
肇庆市人民检察院的出庭意见认为，一审法院对上诉单位封开县泽堃置业有限公司（简称泽堃公司）、上诉人李小飞的行为构成逃税罪的定性准确。首先，本案中上诉单位泽堃公司作为自主经营的法人，具有自主申报、缴纳税款的义务。在税务机关发出包括清算、限期提供资料、限期缴纳税款、责令限期改正书等多份文书的情况下，上诉单位泽堃公司及上诉人李小飞仍未按照通知缴交税款。其上诉辩解所称的一直在跟税务机关反复交涉也恰恰可以证实上诉人对自己应缴税款而不交税款有清晰认识，其主观上有明显逃税的故意。其次，上诉单位泽堃公司、上诉人李小飞在被税务机关责令申报缴纳欠税款项时，并未按期申报缴纳，客观上实施了逃税行为。综上，一审法院对上诉单位泽堃公司及上诉人李小飞的行为构成逃税罪的定性准确。针对上诉人的上诉理由，提出以下意见：1、关于指定居所监视居住措施的问题。侦查机关对上诉人李小飞采取指定居所监视居住强制措施违反法律规定，原判对上诉人李小飞的刑期仅折抵了其被逮捕后的羁押期限，未对其被监视居住的期限进行折抵，属适用法律错误，应当予以纠正。2、封开县地方税务局长岗分局的执法主体问题。行政机关在执法过程中，发现被执法人涉嫌犯罪的，应当移交司法机关处理。封开县地方税务局长岗分局执法过程中，发现上诉单位泽堃公司的行为涉嫌逃税，进而将本案移交封开县公安局处理符合法律规定。案件由谁移交，只是说明案件的来源，证实其案发的经过。谁移交，谁举报并不影响对上诉单位泽堃公司及上诉人李小飞行为的定性，而且，封开县地方税务局长岗分局作为行政执法主体与稽查局具有相同的主体资格。3、根据在案材料，税务机关工作人员的确没有将《限期提供资料通知书》《土地增值税核定征收通知书》两份文书送至李小飞的手中，但是在送达该文书的时候，有见证人的见证，证实已上门送达，且上诉人李小飞在侦查阶段以及一审庭审时均供述，已实质受到了这两份文件。另外，根据上诉单位提供的《关于延期提供土地增值税清算资料的申请》，明确提到对于税务局要求其限期提供资料，由于公司会计辞职及工程结算发生争议等原因导致无法按时提供资料，进而向税务局提出延期提交的申请，说明该公司明确知悉封开县地方税务局长岗分局要求其限期提供清算资料通知的内容。4、对于税务局出具的三份不同数额的限期缴款通知书，2013年4月8日出具的两份文书，税务局已经做出了书面的说明是因为工作疏忽所致，已经给予了合理的解释，2014年8月14日做出的文书之所以与前两份不同，是基于最终的销售情况得出的结论，是真实客观的。5、封开县地方税务局长岗分局对上诉单位实行核定征收的程序合法。税务局2012年10月17日向上诉单位出具了《土地增值税清算受理通知书》，虽然该税务局对该材料的真实性存疑，但已经鉴定是真实的，应认定为该局受理了上诉单位的清算申请。税务部门在受理清算申请时是形式审查，即材料完备即可发出受理通知书，但在实质审查清算时仍可以要求纳税单位限期提供相关的清算材料；而本案税务局在受理清算后，向上诉单位发出《限期提供资料通知书》，而上诉单位向税务局提交了《关于延期提供土地增值税清算资料的申请》，该申请在内容上已经明显提到税务局要求其限期提供资料，其因公司会计辞职等原因无法按期提交资料，故申请延期提交资料。由此可见，上诉单位没有提交足够的清算资料，导致税务局无法进行清算审查，上诉单位也一直没有自行清算。因此，税务局只能对上诉单位实行核定征收程序，该程序并不违法。综上，原判认定的事实清楚，量刑恰当，唯对上诉人李小飞刑期的计算未予扣除其被指定居所监视居住的时间，应当予以纠正。建议二审法院对原判确定的刑罚予以维持，对刑期计算予以纠正，驳回上诉人的其他上诉请求。
经审理查明，原判认定上诉单位封开县泽堃置业有限公司及上诉人李小飞犯逃税罪的事实清楚，并有经原判庭审依法举证、质证的立案决定书、调取证据清单、土地增值税清算通知书、土地增值税清算受理通知书、关于延期提供土地增值税清算资料的申请、封开县泽堃置业有限公司山水雅苑项目缴纳税款情况、有关情况的说明、鉴定文书、证人证言、上诉人李小飞的供述与辩解等证据予以证实，足以认定。
现就上诉单位封开县泽堃置业有限公司、上诉人李小飞及其辩护人的上诉意见、辩护意见，综合评析如下：
1、关于上诉人及其辩护人所称本案应由税务稽查局查处并移送公安机关，税务执法主体违法的问题。
首先，在案证据反映，《封开县地方税务局涉税案件移送书》（封地税移［2014］01号）与《封开县泽堃置业有限公司涉嫌逃税的调查报告》的落款单位均为封开县地方税务局而非封开县地方税务局长岗分局，该两份书证与封开县公安局经济犯罪侦查大队出具的《接受证据材料清单》能够相互印证，足以证实本案是封开县税务局向公安机关移送案件。其次，本案虽然不是由封开县税务稽查局直接向公安机关移送案件，但封开县税务稽查局是封开县地方税务局的职能部门，根据《中华人民共和国税收征收管理法》第十四条、第七十七条的规定，封开县地方税务局将本案移送公安机关并未违反法律规定。第三，根据《中华人民共和国税收征收管理法》第十四条的规定，封开县地方税务局长岗分局是其负责辖区内的税务主管机关，主管房地产开发项目土地增值税的征收、管理工作，其虽实施了对上诉单位核定征收土地增值税并要求上诉单位限期提供清算资料、限期缴纳税款等具体行政行为，但并未实施专门的税务稽查行为。故此，上诉人李小飞及其辩护人认为本案的移送以及税务机关执法主体违法的意见，理据不足，不予采纳。
2、关于《封开县地方税务局限期提供资料通知书》、《土地增值税核定征收通知书》两份文件的效力问题。
首先，留置送达是《中华人民共和国税收征管法实施细则》所规定的一种针对受送达人拒绝签收税务文书的送达方式，受送达人拒绝在送达回证上签名，不代表该文书送达无效。其次，上述两份文书，虽然存在程序上的瑕疵，没有按照规定在送达回证上记明拒收的理由和日期，但结合此两份文书发出日期之后上诉单位签收的两份《责令限期改正通知书》、上诉单位员工陈某的证言、上诉人李小飞的供述等证据，可以证实上诉两份文件已经送达给了上诉单位。第三，上诉人李小飞在侦查机关及一审庭审时所供述的内容均称收到了上述两份文书，该内容与送达人及见证人的证言可以相互印证，能够证实税务机关已将上述文件送达给了上诉单位。故《封开县地方税务局限期提供资料通知书》、《土地增值税核定征收通知书》可以作为认定本案事实的证据，并依法予以采信。上诉人李小飞及其辩护人认为上述两份文件应当作为非法证据予以排除的意见，理据不足，不予采纳。
3、关于封开县地方税务局长岗分局对上诉单位实行核定征收是否违法的问题。
根据《土地增值税清算管理规程》第三十四条第（四）项的规定，符合土地增值税清算条件，企业未按照规定的期限办理清算手续，经税务机关责令限期清算，逾期仍然不清算的，可以实现核定征收的规定，在案证据反映，一方面，税务机关于2012年6月18日向上诉单位发出的《土地增值税清算通知书》、2012年10月17日发出的《土地增值税清算受理通知书》、2013年4月8日发出的《限期缴纳税款通知书》、2013年5月20日发出的《责令限期改正通知书》以及2013年8月27日的《责令限期改正通知书》均经上诉单位签收，已依法送达给了上诉单位；另一方面，上诉单位于2012年11月29日向封开县地方税务局递交的《关于延期提供土地增值税清算资料的申请》与税务机关于2013年8月27日所做的询问陈某的笔录的内容能够相互印证，说明截至2013年8月27日止上诉单位仍然没有按照税务机关的要求提供办理清算所需要的资料。上述两方面的证据足以证实，上诉单位未按照规定的期限办理清算手续，经税务机关责令清算后，仍然不清算的事实。
虽然上诉单位提交的《土地增值税清算受理通知书》经鉴定为真实的，亦可以据此认定税务机关受理了上诉单位的清算手续，根据《土地增值税清算管理规程》第三条的规定，土地增值税清算，是指纳税人在符合土地增值税清算条件后，依照税收法律、法规及土地增值税有关政策规定，计算房地产开发项目应缴纳的土地增值税税额，并填写《土地增值税清算申报表》，向主管税务机关提供有关资料，办理土地增值税清算手续，结清该房地产项目应缴纳土地增值税税款的行为。因此，土地增值税清算的目的是为了确定应纳税额并结清税款，不能认为税务机关出具了《土地增值税清算受理通知书》后，纳税人就没有提供清算所需资料的义务，税务机关在纳税人所提供的资料不足以实现清算目的的情况下，要求纳税人提供资料并不存在违法，同时，上诉单位在税务机关出具《土地增值税清算受理通知书》后向税务机关提交的延期提供资料申请书，也印证上诉单位没有按照税务机关的要求提供完备的办理清算手续的资料。
上诉单位作为纳税义务人，如不服税务机关对其作出的按照核定征收的方式核算其应纳土地增值税税额的具体行政行为，可以通过行政复议或者诉讼的方式主张权利，但是在该具体行政行为未被撤销前，该具体行政行为不因行政相对人提起复议或者诉讼而中止执行。根据国家税务总局《土地增值税清算管理规程》第四条的规定，纳税人有如实申报应缴纳的土地增值税税额，保证清算申报的真实性、准确性及完整性的义务。因此，即使上诉单位认为税务机关采用核定征收的方法计征其土地增值税税额违法，由于该具体行政行为尚未被撤销，其仍应提供真实、准确及完整的申报资料。但截至一审期间，上诉单位仍然没有按照要求提供税务机关所需的清算资料。
结合以上情况，税务机关依照《土地增值税清算管理规程》第三十四条第（四）项的规定对上诉单位实行核定征收，不存在违法的情况。上诉人及其辩护人认为税务机关对上诉单位的土地增值税应纳税额实行核定征收程序违法的意见，理据不足，不予采纳。
4、关于上诉单位的应纳税额，税务机关先后作出了三个不同的金额是否能够印证税务机关实行核定征收程序违法的问题。
税务机关针对上诉单位的应纳税额虽然出具了三个不同的数额，但税务机关已就该问题作出了合理的解释，并对最终数额予以了确认，且本案中应纳税额的误差与是否实行核定征收没有必然联系，本案中税务机关主要是依据《土地增值税清算管理规程》第三十四条的相关规定决定对上诉单位的土地增值税应纳税额实行核定征收。因此，上诉人及其辩护人认为应纳税额出现矛盾可以印证税务机关程序违法的意见，理据不足，不予采纳。
5、关于本案上诉人李小飞是否具有逃税主观故意的问题
本案中税务机关先后向上诉单位送达了《土地增值税清算通知书》、《限期缴纳税款通知书》、《责令限期改正通知书》等税务文书，上述文书均经ＸＸＸ签收，李小飞也确认ＸＸＸ将签收税务文书的情况告知了李小飞；同时，根据李小飞的供述，其一直与税务机关就缴纳土地增值税的事项进行协商，作为纳税义务人其应当知晓不按照要求办理纳税申报并缴纳税款的后果，但截至案发前其仍然未能办理清算的相关手续，上述事实足以证实上诉人李小飞具有逃税的主观故意。上诉人李小飞认为其不具有逃税的主观故意的上诉意见，理据不足，不予采纳。
6、关于上诉人李小飞被指定居所监视居住的问题
封开县公安局出具的《监视居住决定书》反映，公安机关于2014年11月4日在广东省纪委办案点对上诉人李小飞进行了指定居所监视居住，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十三条的规定指定居所监视居住只适用于犯罪嫌疑人没有固定住处的情形，且不得在专门的办案场所进行。公安机关在专门办案场所对上诉人李小飞进行指定居所监视居住确属违法。同时，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十四条的规定，指定居所监视居住的期限应当折抵刑期，判处有期徒刑的，监视居住二日折抵刑期一日。因此上诉人李小飞的辩护人认为李小飞被指定居所监视居住的期限应当折抵刑期的意见，于法有据，予以采纳；但认为应当将监视居住期限按照一日折抵刑期一日的意见，于法无据，不予采纳。
本院认为，上诉单位封开县泽堃置业有限公司不申报纳税，逃避缴纳税款数额巨大并且占应纳税额百分之三十以上，其行为已构成逃税罪。上诉人李小飞是封开县泽堃置业有限公司的法定代表人，属直接负责的主管人员，应当以逃税罪追究刑事责任。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑恰当，审判程序合法。唯没有按照监视居住二日折抵刑期一日的标准折抵李小飞的刑期错误，本院予以纠正。上诉人李小飞的刑期应当自2015年1月28日起至2017年12月15日止。肇庆市人民检察院的阅卷意见，正确部分，予以采纳。上诉单位封开县泽堃置业有限公司、上诉人李小飞及其辩护的上诉意见、辩护意见，理据充分部分，予以采纳；理据不足部分，不予采纳。据此，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 孟智华
代理审判员 余文涛
代理审判员 秦 雯
二〇一七年十一月二日
书 记 员 梁红梅
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当改判。
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。