黑龙江省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）黑刑三终字第50号
原公诉�关黑龙江省人民检察院大兴安岭分院。
上诉人（一审被告人）肖国峰，男，汉族，1975年9月14日出生，初中文化，无业。因本案于2013年2月27日被刑事拘留，同年3月28日被逮捕。现羁押于黑龙江省塔河县看守所。
辩护人王林富，黑龙江众兴律师事务所律师。
被告人赵刚全，曾用名阿全、小全，男，满族，1980年9月13日出生，初中文化，无业。2010年11月12日因吸毒被深圳市公安局罗湖分局行政拘留15日。2011年5月24日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑6个月，并处罚金人民币1000元。因本案于2013年3月12日被刑事拘留，同年3月28日被逮捕。现羁押于黑龙江省塔河县看守所。
黑龙江省大兴安岭地区中级人民法院审理黑龙江省人民检察院大兴安岭分院指控被告人赵刚全犯贩卖毒品罪、肖国峰犯非法持有毒品罪一案，于2014年1月10日作出（2013）大刑一初字第8号刑事判决。被告人赵�全服判，不上诉。被告人肖国峰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。黑龙江省人民检察院指派代理检察员腾飞、赵红霞出庭履行职务。上诉人肖国峰及其辩护人王林富、被告人赵刚全到庭参加诉讼。现已审理终结。
一审判决认定，2013年2月13日，被告人肖国峰在孙xx经营的xx饭店内，与深圳的被告人赵刚全通话联系邮购毒品。后肖国峰让王x前往ATM机汇款未成，让孙xx通过于xx的网上银行向赵刚全提供的账户汇出人民币20000元。当晚，赵刚全在深圳的ATM机分5次取出人民币15000元。肖国峰向孙xx索要xx饭店厨师杨xx的电话作为收件人联系方式，然后肖国峰将该电话连同编造的收件人其他信息发送给赵刚全。同年2月14日，肖国峰将人民币20000元交给孙xx的妻子王xx，通过银行转账还给于xx。同日，赵刚全在深圳将装有毒品的邮包按照肖国峰提供的收件�信息寄出，并填写了虚假的寄件人信息。同年2月19日，邮包到达塔河县后，邮局通知杨xx领取，杨xx前去领取邮包时被布控的警察抓获，杨xx交待系替孙xx取邮包。公安人员随后抓获孙xx，当面开启包裹，从中检出疑似冰毒87克、麻古30粒。经鉴定：淡黄色晶体98.16克检出甲基苯丙胺；红色药片2.59克检出甲基苯丙胺、咖啡因。同年2月27日，被告人肖国峰在父亲肖xx的陪同下投案。同年3月12日，被告人赵刚全被深圳警方抓获。
上述事实，有证人王xx、于xx、王x、谢xx、都xx、刘xx、欧xx等的证言，公安机关制作的《检查笔录》、《扣押物品清单》及《说明》、物证邮包纸箱1个、安怡牌纳米钙奶粉2盒、衍生开胃乐颗粒2盒的物证照片6张，辨认笔录，《电话详单》，《银行账户交易详单》，《EMS快递邮寄单》，《EMS查询单》，塔河县x商务酒店制作的《证明》，ATM机汇款录像，《鉴定意见书》，《刑事技术鉴定意见》，《毒品收缴入库清单》，《户籍证明》，《刑事判决书》，《抓获经过》，被告人赵刚全、肖国峰的供述等证据证实。
黑龙江省大兴安岭地区中级人民法院认为，被告人赵刚全违反国家对毒品的管理法规，贩卖毒品冰毒87克，麻古2.59克，其行为构成贩卖毒品罪。被告人肖国峰违反国家对毒品的管理法规，非法持有毒品冰毒87克、麻古2.59克，其行为构成非法持有毒品罪。赵刚全系毒品再犯，应当从重处罚。赵刚全在被捕后能够如实供述自己和同案犯罪行，当庭认罪，悔罪态度好，对其依法可酌情予以从轻处罚。肖国峰在亲属陪同下主动投案，但到案后不能如实供述自己的罪行，不构成自首。但肖国峰主动投案，对其依法可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第三百四十八条、第三百�十六条的规定，认定被告人赵刚全犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人全部财产；被告人肖国峰犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金30000元。
宣判后，被告人赵刚全服判，不上诉。被告人肖国峰以其只向赵刚全索要七八克冰毒用于吸食，其向赵刚全汇款人民币20000元系赵向其借款；其归案行为构成自首，一审量刑过重为理由，提出上诉。肖国峰的辩护人提出与肖国峰的上诉理由相同的辩护意见。
经审理查明，2013年2月13日，上诉人肖国峰在孙xx经营的黑龙江省塔河县“xx饭店”内与在广东省深圳市的被告人赵刚全电话联系通过赵邮购毒品。后肖国峰让王x到塔河县工商银行ATM机向赵刚全提供的账户汇款未果，又让孙xx通过于xx的网上银行向赵刚全提供的账户汇款人民币20000元。当晚，赵刚全在深圳市通过x工商银行ATM机分5次取款人民币15000元。后肖国峰向孙xx索要“xx饭店”厨师杨xx的电话号码作为收件人联系方式，肖国峰将该电话号码连同编造的收件人的其他信息发送给赵刚全，并告知孙xx待邮包寄到后让杨xx帮助领取。次日，肖国峰将人民币20000元交给孙xx的妻子王xx，通过银行转账方式还给于xx。同日，赵刚全在深圳市将装有毒品的邮包按照肖国峰提供的收件人信息通过“EMS”（全球邮政特快专递）寄出，并填写了虚假的寄件人信息。同年2月19日，邮包到达塔河县后，快递公司通知杨xx领取，杨xx领取邮包时被公安人员抓获，杨xx交待其系替孙xx领取邮包。公安人员当场在邮包内查获疑似毒品淡黄色晶体（98.16克）、红色药片30粒（2.59克）。经鉴定：淡黄色晶体98.16克检出甲基苯丙胺，红色药片2.59克检出甲基苯丙胺、咖啡因。同年2月27日，肖国峰到公安机关投案。同年3月12日，赵刚全被公安人员抓获。
上述事实，有经一、二审庭审举证、质证的下列证据证实：
1、证人孙xx的证言证实：2013年2月13日晚，在我经营的塔河县“xx饭店”，我朋友肖国峰要给别人汇款，肖给王x20000元钱让王去汇款，王x回来说没汇成。我就让妻子王xx找于xx通过网上银行帮助汇了20000元，汇款的账户是肖国峰提供的。肖国峰让我提供“xx饭店”厨师杨xx的电话，说有1个邮包让我告诉杨xx帮着收一下。
2、证人杨xx的证言证实：我是孙xx在塔河县经营的“xx饭店”的厨师。2013年2月18日，孙xx对我说别人邮的东西留的是我的手机号。次日，快递公司打电话通知我包裹到了，我告诉孙xx，孙xx让我去取，我取邮包时被公安人员抓了，才知道邮包里有毒品。
3、证人王xx的证言证实：2013年2月13日晚，在我家开的“xx饭店”，我丈夫孙xx的朋友肖国峰让王x去银行自�取款机给别人汇20000元钱，王x回来后说自动取款机不支持汇款。肖国峰就让我找有网上银行的朋友帮助汇款，我给于xx打电话让于帮肖国峰从网上银行向肖指定的账户汇了20000元钱。次日上午，肖国峰让我通过银行汇款将钱还给了于xx。
4、证人于xx的证言证实：2013年2月13日晚，王xx打电话说她朋友着急用钱，用自动汇款机汇不出去，让我通过网上银行汇过去20000元钱。我按照王xx发的汇款人的账号和户名汇的款。第二天，王xx将20000元通过银行汇款还给我。
5、证人王x的证言证实：2013年2月13日晚，在塔河县“xx饭店”，孙xx的朋友肖国峰让我去工商银行取款机上帮他汇款20000元，我找到一处工商银行的取款机，见汇不了，就回到饭店把钱交给肖国峰。孙xx说找他大姐帮忙，在网上汇。
6、证人谢xx的证言证实：我和赵刚全在谈对象。案发前，我名下的1张工商银行�交给赵刚全使用。
7、证人都xx的证言证实：赵刚全是卖毒品的。2013年3月6日，我听赵刚全说他被公安机关上网追逃了。
8、证人刘xx、欧xx的证言证实，2013年3月4日，二人去赵刚全的住处购买毒品时被公安人员抓获，赵刚全逃跑了。
9、公安机关制作的辨认笔录及照片证实，上诉人肖国峰在编号1－12的照片中辨认出5号照片中的男子（赵刚全）系给其邮寄毒品的阿全。
10、公安机关调取的《电话详单》证实，赵刚全与肖国峰于2013年2月13日至2月19日多次通话。
11、公安机关调取的《银行账户交易详单》证实，2013年2月13日，肖国峰利用于xx的网上银行向赵刚全提供的谢xx的账户汇款人民币20000元。
12、公安机关调取的《EMS全球邮政特快专递邮寄单》、《EMS查询单》证实，2013年2月14日，赵刚全化名按照肖国峰提供的收件人信息，将藏有毒品的邮包寄往塔河县。
13、公安�关制作的《刑事技术鉴定意见》证实，送检EMS全球邮政特快专递上的寄件人信息栏、收件人信息栏及寄件人签署栏内手写字迹与赵刚全书写的字迹样本是同一人所写。
14、物证邮包纸箱1个、安怡牌纳米钙奶粉2盒、衍生开胃乐颗粒2盒的照片6张，证实截获邮件的包装及开启后内部情况。
15、公安机关制作的《检查笔录》、《扣押物品清单》及照片证实，赵刚全所邮寄的邮包检出疑似冰毒淡黄色晶体2袋，疑似麻古红色颗粒1袋。
16、公安机关制作的《刑事技术鉴定意见》证实：公安机关扣押的疑似冰毒淡黄色晶体2袋，净重98.16克，检出甲基苯丙胺；红色药片1袋，净重2.59克，检出甲基苯丙胺、咖啡因。
17、公安机关制作的《受案登记表》、《抓获经过》证实案件的侦破情况。
18、广东省深圳市公安局罗湖分局《公安行政处罚决定书》及广东省深圳市罗湖区人民法院�刑事判决书》证实赵刚全的前科、劣迹情况。
19、公安机关调取的《户籍证明》证实上诉人肖国峰和被告人赵刚全的身份情况。
20、上诉人肖国峰的供述证实：2013年2月13日，我在朋友孙xx经营的黑龙江省塔河县“xx饭店”和孙聊天。期间，我出来给深圳的赵刚全打电话让赵邮冰毒用于吸食。后我向孙xx索要了饭店员工杨xx的手机号码作为收件人联系电话，其他收件人信息是自己编的。我用短信把收件人信息发送给赵刚全。当晚，我让王x帮助给赵刚全汇款没汇成，孙xx找人帮我给赵刚全汇了20000元钱。
21、被告人赵刚全的供述证实：2013年2月10日，刘xx让我联系出售毒品，我联系到肖国峰，肖说张罗一下钱。同年2月13日晚，肖国峰给我打电话说要购买冰毒，后我把自己使用的女友谢xx的银行账号发给肖国峰。肖国峰通过网上银行转来20000元钱，当晚，我取出15000元钱。2月14日，我交给刘xx18000元，留下2000元作为好处费，刘xx将藏毒品邮包交给我，我通过特快专递将邮包按照肖国峰提供的信息邮寄出去。2月19日20时，肖国峰告诉我邮包出事了，肖要去自首，让我搬家，肖还说手机不要用了。3月4日，刘xx和欧xx在我的住处，我出去买水回来时发现周围有警察，我就跑了。同年3月12日，我被公安人员抓获。
本院认为，上诉人肖国峰非法持有毒品数量大，其行为构成非法持有毒品罪。肖国峰非法持有毒品的事实，有同案被告人赵刚全的多次供述及证人王xx等人证实及收缴到的物证毒品、EMS快递邮寄单、汇款单据等证据证实，足资认定。故肖国峰及其辩护人所提肖国峰只向赵刚全索要七八克冰毒用于吸食，肖国峰向赵刚全汇款人民币20000元系赵向其借款的上诉理由和辩护意见，无证据佐证，不能成立。肖国峰虽主动投案，但不能如实供�犯罪，不构成自首。故肖国峰及其辩护人所提肖国峰归案行为构成自首的上诉理由和辩护意见，不能成立。一审综合考虑肖国峰犯罪的事实、性质和对社会的危害程度及肖国峰犯罪后主动投案等情节，对其依法酌情从轻处罚适当。肖国峰及其辩护人所提一审量刑过重的上诉理由和辩护意见，不予采纳。被告人赵刚全贩卖毒品数量大，其行为构成贩卖毒品罪。赵刚全曾因贩卖毒品被判刑，系毒品再犯，一审依法对其从重处罚适当。一审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 文 明
代理审判员 刘志加
代理审判员 邵志东
二〇一四年八月十八日
书 记 员 周悦辉