江苏省无锡市惠山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）惠洛民初字第00397号
原告束学兵。
委托代理人杨静珠（受束学兵特别授权委托），无锡市惠山区新世纪法律服务所法律工作者。
被告沈锁华。
委托代理人沈晓杰（受沈锁华特别授权委托），无锡市北塘区慧龙法律服务所法律工作者。
被告无锡市杨市通用机械设备厂，住所地无锡市洛社镇杨市润杨村。
负责人马国金，该厂厂长。
被告马国金。
原告束学兵与被告沈锁华、无锡市杨市通用机械设备厂（以下简称设备厂）、马国金健康权纠纷一案，本院于2015年9月21日立案后，依法由审判员王臻适用简易程序，于2015年11月2日公开开庭进行审理，原告束学兵的委托代理人杨静珠、被告沈锁华的委托代理人沈晓杰、被告设备厂的负责人马国金到庭参加了诉讼。后本案由审判员刘辉适用简易程序，于2016年1月22日第二次公开开庭进行审理，原告束学兵的委托代理人杨静珠、被告沈锁华的委托代理人沈晓杰、被告设备厂的负责人马国金到庭参加了诉讼。后本案依法组成合议庭，于2016年4月6日第三次公开开庭进行审理，原告束学兵及其委托代理人杨静珠、被告沈锁华的委托代理人沈晓杰、被告设备厂的负责人马国金到庭参加了诉讼。2016年4月15日第四次公开开庭进行审理，原告束学兵及其委托代理人杨静珠、被告沈锁华及其委托代理人沈晓杰、被告设备厂的负责人马国金到庭参加了诉讼。2016年5月31日第五次公开开庭进行审理，原告束学兵及其委托代理人杨静珠、被告沈锁华的委托代理人沈晓杰、被告设备厂的负责人马国金到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告束学兵诉称：2013年10月，沈锁华雇佣束学兵到设备厂内建造厂房及办公楼，束学兵担任泥瓦工一职，干活的大型工具由沈锁华提供，竹梯等小型工具由设备厂提供。沈锁华与束学兵口头约定，束学兵的日工资为220元。2014年4月，设备厂的厂房及办公楼建造完工，设备厂要求沈锁华再建造一个小平房约200多平米，于是束学兵继续为其做泥瓦工。2014年5月21日下午5点半许，束学兵从小平房的平台上踩着竹梯下来时，竹梯的第一节断了，致使束学兵从竹梯上摔下来，设备厂负责人马国金及其儿子驱车送束学兵到医院手术治疗。束学兵被诊断为全身多处骨折，用去医疗费85798.38元，沈锁华和设备厂已经垫付了80000元。现诉至法院，请求判令三被告赔偿束学兵医药费5798元、住院伙食补助费738元、误工费39600元、护理费5400元、营养费1800元、残疾赔偿金148692元、精神抚慰金10000元，合计212028元，并负担本案诉讼费用。
被告沈锁华辩称：束学兵与沈锁华系承揽合同关系，双方曾签订一份施工协议，约定沈锁华将位于设备厂的施工工程的泥瓦和土木方面的工程交由束学兵施工，束学兵在施工中因为自身未注意安全义务导致自身受伤，应当由其承担责任，故请求驳回束学兵的诉讼请求。另，已垫付束学兵医疗费75620.8元。
被告设备厂和马国金共同辩称：设备厂与沈锁华之前有过工程施工合同关系，沈锁华具有施工资质，故这次又将工程发包给沈锁华；设备厂并不清楚也不予干涉沈锁华再安排何人干活，只要其按时按质完成工程既可。且发生事故的时候工程已经基本结束，故不知道束学兵爬上平台的目的。另，竹梯也不是设备厂提供给沈锁华及其施工人员使用的，而是束学兵自己在设备厂找的；马国金在事故现场看到了竹梯，竹梯倒在地上但并未断裂，且该竹梯高度够不到平台。束学兵发生事故后，马国金立即打电话给沈锁华，但沈锁华称其没有空，出于人道主义，马国金及其儿子立即将束学兵送医，在去医院的路上，束学兵陈述系其妻子打电话来说家里有聚会，其急于回家吃完饭，故应当系其从梯子上跳下来或者踩空摔下来导致受伤。综上，设备厂及马国金不承担赔偿责任。另，已垫付束学兵医疗费4379.2元。
经审理查明：2013年年初，设备厂和沈锁华口头约定，由沈锁华包工包料给设备厂建造厂房，于2013年10月开工。2013年10月26日，沈锁华与束学兵签订《施工协议》，约定设备厂的厂房建设工程由束学兵“承包土建工程”，“二、承包方式：包工不包料，按地面每平方壹佰叁拾元计算（包质量，包安全，该工程所涉及的泥工、木工、钢筋工、架子工等全部工作）。”“三、质量要求：乙方在施工过程中，须严格按国家施工规范进行施工，工程质量须达到优良工程。……”“五、承包内容：该工程的全部土建工作，其中包括：1、主体工程（必须包含室内下水道，室外散水坡等）。5、包括基础加深、图纸拒不变更等。6、包括内外墙贴面或涂料。7、包括直尺、灰桶、线绳等小型工具。8、木工在立模时必须做到人走场清。”“六、工资款支付方式：根据工程进度支付生活费，工程结束付至70%-80，余款二年内付清。”“七、工程竣工时间：本工程从2013年10月26日至2014年壹月必须竣工……”等内容。之后束学兵带几名工人进入施工。
2014年5月21日17点30分左右，束学兵带着几名工人在高约3-3.5米的东平台上施工，束学兵在无防护措施的情况下从竹梯下行时掉落受伤。事故发生后，马国金立即将束学兵送至无锡市手外科医院（以下简称手外科医院）救治，当日办理入院手续；经诊断为左跟骨骨折（sanders分型-
Ⅲ型），左桡骨远端骨折，左尺骨茎突、左足第五跖骨基底及第3锲状骨撕脱骨折，5月26日行左跟骨切开复位内固定，桡骨远端切开复位内外固定术，于6月20日出院。2015年7月3日束学兵再次在手外科医院入院治疗，7月6日行内固定取出术，于7月14日出院。共计发生医疗费85738.38元，其中沈锁华垫付75620.8元，设备厂垫付4379.2元。在审理过程中，束学兵对其伤残及三期申请鉴定，2015年12月17日无锡中西医结合医院司法鉴定所出具鉴定结论，鉴定意见为：束学兵本次损伤的伤残等级综合评定为九级；束学兵的误工期评定为180日，营养期评定为90日，护理期评定为90日。束学兵为此支付鉴定费2838元。
另查明：沈锁华、束学兵均无建设工程施工资质及建筑施工高处作业的施工资格证书。2015年2月8日，沈锁华与束学兵签订《完工单》，就几个项目进行结算，其中机械厂内容为“（1）杨市通风机械厂厂房办公楼共计1104平方×130=143500东平台150**元、地平194×7元=1350元、另星12000元”。
又查明：设备厂为个人独资企业，马国金为投资人。
以上事实，由束学兵提供的门诊病历、入院记录、出院记录、手术记录、诊断报告、医疗证明书、门诊收费票据、费用清单、暂住证、录音、鉴定费发票、锡中西医司[2015]临鉴字第2143号鉴定意见书、证人证言；沈锁华提供的施工协议、医疗费收条、施工价款收及银行凭证、完工单、收条；马国金提供的平面图；法院拍摄的厂房图、当事人陈述等证据在卷佐证。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护。本案争议焦点一、束学兵与沈锁华之间的法律关系，束学兵主张其受沈锁华雇佣，沈锁华认为双方系承揽关系。对此本院认为，双方之间订立的《施工协议》约定由束学兵承包土建工程，双方约定的承包方式、内容及结算方式、竣工时间等都符合承揽关系的基本特征；束学兵未能提供双方就东平台的建设施工另外达成雇佣关系的相关证据，仅认为《完工单》中记载的“东平台150**元”的结算方式即能证明其受沈锁华雇佣进行施工，沈锁华和设备厂陈述东平台不按面积和单价计算是因为需要拆后重建，故双方议定了总价的结算方式，对此本院认为《完工单》中“东平台150**元”的记录确不足以证明束学兵与沈锁华就东平台的建设施工形成了雇佣关系，沈锁华和设备厂的陈述更符合常理，故对于束学兵的主张，本院不予采信。本案争议焦点二、沈锁华、设备厂、马国金是否为束学兵损害的赔偿义务人及应当承担的赔偿责任份额？承揽人在完成工作过程中造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中沈锁华将土建工程分包给束学兵，具有直接的选任上的过失；设备厂将工程发包给沈锁华，具有间接的选任上的过失；故对于束学兵的损害，由沈锁华承担30%的赔偿责任，由设备厂承担10%的赔偿责任为宜。对于束学兵损害赔偿项目，1、医药费85798.38元，有相应的医疗材料在卷佐证，故本院予以确认。2、住院伙食补助费738元，根据束学兵的住院时间主张合理，故本院予以确认。3、误工费，期限按照鉴定结论，因束学兵未提供实际收入减少的证据，故按照上一年度该行业在岗职工平均工资计算，应为26626元。4、护理费5400元，期限按照鉴定结论，主张标准合理，本院予以确认。5、营养费1800元，期限按照鉴定结论，主张标准合理，本院予以确认。6、残疾赔偿金148692元，根据伤残程度，主张标准合理，本院予以确认。7、精神抚慰金10000元，根据伤残程度，主张标准合理，本院予以确认。上述合计279054.38元，由沈锁华承担30%即83716.31元，由设备厂承担10%即27905.44元。因沈锁华已经垫付75620.8元，故还需支付8095.51元；因设备厂已经垫付4379.2元，故还需再付23526.24元，均应于本判决生效后立即支付；因设备厂为个人独资企业，故投资人马国金以其个人财产对企业债务承担无限责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第十六条、《中华人民共和国个人独资企业法》第二条之规定，判决如下：
一、沈锁华应于本判决生效后立即赔偿束学兵8095.51元。
二、设备厂应于本判决生效后立即赔偿束学兵23526.24元，投资人马国金以其个人财产对企业债务承担无限责任。
三、驳回束学兵其他部分的诉讼请求。
案件受理费752元，鉴定费2838元，合计3590元，由沈锁华负担137.06元，由设备厂、马国金负担398.34元，由束学兵负担3054.6元。（该款己由束学兵预交，沈锁华、设备厂和马国金负担部分应于判决主债务履行之日前一并向束学兵支付。）
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。同时根据《诉讼费交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。
审 判 长 王 臻
人民陪审员 陆俊杰
人民陪审员 沈 琦
二〇一六年七月十九日
书 记 员 戈 骏
本案援引法律条款
《中华人民共和国侵权责任法》
第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《中华人民共和国个人独资企业法》
第二条本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。