山东省聊城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁15民终540号
上诉人(原审被告)：信永国，男，汉族，居民。
委托代理人：赵立新，临清群星法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：汪金华，男，汉族，农民。
委托代理人：徐洪杰，临清宏宇法律服务所法律工作者。
委托代理人：刘清光，临清宏宇法律服务所法律工作者。
原审被告：袁凤坡，男，汉族，居民。
上诉人信永国因与被上诉人汪金华、原审被告袁凤坡民间借贷纠纷一案，不服山东省临清市人民法院（2015）临民一初字第1487号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：被告袁凤坡、信永国于2014年4月24日与原告签订借款合同，约定被告袁凤坡在原告处借款13万元，由被告信永国提供连带责任担保，借款期限自2014年4月24日至2014年6月24日，如借款人不按期还款，按合同约定的利率的三倍计收逾期利息。合同签订后，原告先行扣除了11700元利息，后分别给付被告袁凤坡出票金额为5万元银行承兑汇票一张（编号为00131223000008-002）及68300元的现金。2014年4月24日，被告袁凤坡向原告出具借据一份，载明月息为4.5%。借款到期后，经原告多次催要，二被告未履行还款义务。2015年8月5日，原告诉至法院主张权利。
庭审中，原告提交如下证据：1、借款合同；2、借据；3、编号为00131223000008-002的银行承兑汇票复印件；4、中国农业银行金某借记卡明细对账单一份；5、与被告信永国的通讯详情一份。证明原告已向被告履行了交付借款的义务及原告曾向被告信永国主张过担保责任。二被告对证据1无异议；认可证据2的签名属实，但辩称该借据不是被告袁凤坡写的，是由原告打印的，不是被告出具，借据上注明的利息，已超过法律规定的范围，超过部分不应受法律保护；对证据3有异议，辩称该转账记录没有注明将款项转给被告袁凤坡，被告也没有收到该笔款项；对证据4有异议，辩称该汇票没有被告签收的字据，被告袁凤坡也没有收到该承兑汇票。被告信永国对证据5的真实性无异议，认可收到了原告方某的上述短信。被告袁凤坡、信永国未提交证据证明其相应主张。
为查明本案事实，法院于2015年9月22日向李某年做询问笔录一份，李某年陈述：原告未向我银行账户上打过67000元。被告袁凤坡由信永国担保在原告处借款应该属实，因为我听袁凤坡本人向我说过，在原告那里借了55万元以后，又向原告借了十几万，原告给了袁凤坡一个5万元的承兑和6万多的现金，先扣了1万多的利息。2015年9月29日，法院向原告汪金华做询问笔录一份，汪金华陈述：本案这笔借款的实际过付情况是，我给了袁凤坡5万元的承兑和68300元的现金，先行扣除了两个月的利息11700元，承兑是我儿子汪某在临清御临苑小区门口给袁凤坡的，现金是我本人在临清市火车站附近的一个饭店给袁凤坡本人的，当时安某、李某年也在场。我开庭时陈述有67000元打到李某年账户上是我记错了，我后来找李某年核实这个事了，确实给的是现金，李某年清楚这个事。2015年10月13日，法院向被告信永国做询问笔录一份，信永国陈述：2014年4月，具体哪一天记不清了，袁凤坡喊我去了李某年办公室，让我为他借款做担保，我和袁凤坡都在借款合同上签了字，但我不知道具体借了多少钱，也不知道多少利息。借款后没多久，2014年6、7月份的时候，汪金华给我打过几次电话催要过该笔借款，我说我得向袁凤坡要去，后来我也多次向袁凤坡催过这个钱，他说让我甭管了，他自己还就行。我不同意承担保证责任，因为我根本不知道借款的详情。2015年10月14日，法院再次向李某年做询问笔录一份，李某年陈述：原告汪金华在临清市火车站附近的一个饭店里给付被告袁凤坡现金时我确实在场，给了6万多、不到7万的现金，但具体数我不清楚。当时在场的有汪金华和他带去的几个人，袁凤坡可能带着安某了，我记不清了。法院所确认的上述事实，有原、被告陈述、借款合同、借据、承兑汇票及询问笔录为证，上述证据业经质证和法院审查，足以确认，可以采信。
原审法院认为：本案中，原告陈述在先行扣除了11700元利息后，实际给付被告袁凤坡5万元承兑汇票一张及现金68300元，与案外人李某年的陈述基本吻合，且结合被告信永国陈述其多次找被告袁凤坡催要该笔借款、而袁凤坡称钱他自己还就行来看，可认定为原告已将借款实际过付给了被告袁凤坡，故2014年4月24日原、被告之间签订的借款合同未违反法律法规的强制性规定，系各方当事人的真实意思表示，且原告已向被告袁凤坡提供了借款，法院确认原、被告之间的借贷关系合法有效。借款合同中载明的借款本金为13万元，原告自认其在借款本金内先行扣除了两个月的利息11700元，实际过付给被告袁凤坡5万元承兑汇票一张及现金68300元。依据《中华人民共和国合同法》第二百条规定：借款的利息不得预先在本金中扣除，利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息，故法院确认被告袁凤坡向原告借款的本金实为118300元。原告主张被告袁凤坡偿还借款本金13万元，其中118300元法院予以支持，下余款项不予支持。关于利息，原、被告约定月利率为4.5%，并约定如借款人不按期还款，按合同约定的利率的三倍计收逾期利息，经核算上述利息约定已超出法律规定的范围（即中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍），对于超出部分，法院不予支持。《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任，债权人未按规定期间要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案中，原、被告之间并未约定保证期间，但原告汪金华曾在2014年6、7月份时给被告信永国打过几次电话主张过保证责任，而借款到期日为2014年6月29日，法院确认原告曾在借款到期日后6个月内要求被告信永国承担保证责任，故本案并未超出保证期间，原告要求被告信永国承担连带清偿责任，法院予以支持。对于被告信永国的辩称，法院不予采信。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第二百条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国担保法》第二十六条、第三十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告袁凤坡于判决生效后十日内偿还原告汪金华借款本金118300元及利息（自2014年4月29日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍计算至判决给付之日止）；二、被告信永国对上述被告袁凤坡的债务承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。案件受理费2900元，减半收取，保全费1270元，由被告袁凤坡、信永国承担。
上诉人信永国不服原审判决，上诉称:一、一审判决认为被上诉人汪金华在2014年6、7月份给上诉人打过几次电话，未超出保证期间不当，判决上诉人承担连带清偿责任错误。2014年4月24日，被上诉人汪金华与原审被告袁凤坡签订借款合同。上诉人在不明真相的情况下，在担保人处签上了名字。同日，原审被告袁凤坡在被上诉人汪金华事先打印好的借据上签字，但是被上诉人汪金华自始至终未将借款交付给原审被告袁凤坡。由于借款合同未约定保证期间，故根据担保法第25条、第26条的规定，上诉人为原审被告袁凤坡提供的保证期间应为主债务履行期届满之日起六个月。如果在保证期间内，被上诉人汪金华没有对原审被告袁凤坡提起诉讼或者申请仲裁，就可以认为被上诉人汪金华要求保证人承担保证责任的权利是怠于行使的。被上诉人汪金华于2015年8月5日向人民法院提起诉讼，超过了担保法规定的最后保证期间，故上诉人的保证责任应予以免除。二、被上诉人汪金华未将借款交付给原审被告袁凤坡，该借款合同未实际履行。被上诉人在庭审中陈述并未将68000元现金交付给原审被告袁凤坡，而是打至案外人李某年的账户。在2015年10月14日李某年的询问笔录中又记载给了6万多、不到7万元的现金，具体数额记不清了。上诉人认为，如交付借款属实，被上诉人汪金华在多人在场的情况下将借款交付给原审被告袁凤坡，原审被告袁凤坡应当场出具收款收据，故李某年的询问笔录属捏造事实。被上诉人汪金华未将借款交付给原审被告袁凤坡，借款合同未实际履行，因此，上诉人的担保属无效担保，不具有法律效力。三、一审判决中确认的询问笔录及其自相矛盾的陈述未经开庭质证，违反法定程序。在2015年9月1日的开庭审理中，一审法院并未出示有关的询问笔录，但一审判决中却载明“上述证据业经质证和本院审查，足以确认”，违反法定程序。综上，一审判决认定事实不清、适用法律错误，请求：依法改判驳回被上诉人汪金华要求上诉人承担连带还款责任的诉讼请求或发回重审。
被上诉人汪金华答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。
二审查明的相关案件事实与原审法院查明的案件事实相一致。
本院认为，被上诉人汪金华在原审中提交了借款合同、原审被告袁凤坡出具的借据、银行承兑汇票，结合被上诉人汪金华、案外人李某年的陈述，足以证明借贷行为已经发生。被上诉人汪金华曾在借款合同到期后的六个月内给上诉人信永国打过几次电话要求其承担连带保证责任，并未超过担保法第二十六条第一款规定的保证期间，故对上诉人的主张，本院不予认可，上诉人信永国作为保证人，应当承担连带清偿责任。至于上诉人信永国的其他上诉理由，亦无法律依据，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2900元，由上诉人信永国负担。
本判决为终审判决。
审判长 周凤魁
审判员 刘晓光
审判员 徐红杰
二〇一六年六月十二日
书记员 肖军辉