山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁10民终1344号上诉人（原审被告）：山东上药医药有限公司，住所地山东省济南市天桥区东工商河路16号。法定代表人：唐鹏程，董事长。委托诉讼代理人：李晓，山东圣义律师事务所律师。委托诉讼代理人：王昭清，山东圣义律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：许杰，男，1971年2月18日出生，汉族，户籍地山东省威海火炬高技术产业开发区，现住山东省威海火炬高技术产业开发区。委托诉讼代理人：董军超，山东文旭律师事务所律师。原审被告：汤彩玲，女，1970年12月23日出生，汉族，住山东省威海火炬高技术产业开发区。原审被告：山东上药医药有限公司五莲分公司，营业场所山东省日照市五莲县罗山路邮局西邻（人民医院9号楼1楼仓库）。负责人：王萍，经理。委托诉讼代理人：李晓，山东圣义律师事务所律师。委托诉讼代理人：王昭清，山东圣义律师事务所律师。上诉人山东上药医药有限公司（以下简称山东上药公司）因与被上诉人许杰、原审被告汤彩玲、山东上药医药有限公司五莲分公司（以下简称山东上药五莲分公司）民间借贷纠纷一案，不服威海火炬高技术产业开发区人民法院(2015)威高民初字第863号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。山东上药公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：1.涉案借款系汤彩玲个人行为，与山东上药公司及山东上药五莲分公司无关。首先，汤彩玲虽然时任山东宏济堂医药集团有限公司威海分公司（后更名为山东上药五莲分公司）的负责人，但根据上诉人的公司章程，其无权以个人名义借款，借款与公司无关；其次，被上诉人及其申请出庭的证人陈述借条盖章处为章压字，但从借条本身不难看出是字压章，原审法院在未查明是否存在借贷合意的情况下，仅依据公章就认定山东上药五莲分公司为借款人，依据不足，事实认定错误；第三，上诉人及山东上药五莲分公司对涉案借款均不知情，与被上诉人均无借款的合意，亦未收到被上诉人交付的借款，山东上药五莲分公司也不存资金周转困难需要借款的情形，经原审法院查明，涉案借款汇入汤彩玲个人账户，上诉人及山东上药五莲分公司未使用涉案借款，该笔借款系汤彩玲个人借款，与上诉人无关；第四，汤彩玲在借款时，并没有出具上诉人或分公司对其借款进行授权的书面材料及其他书面凭证，原审法院仅依据借条上加盖公章就认定被上诉人有理由相信汤彩玲的行为代表公司，理由不充分；2.汤彩玲涉嫌职务侵占，公安机关已立案，根据相关法律规定，民间借贷案件应以刑事案件审理结果为依据，原审法院不应当直接进行裁判；3.山东上药五莲分公司并未于开庭三日前收到开庭传票等相关诉讼文书，导致上诉人准备应诉时间不充分，合法权益没有得到有效保护，诉讼程序上存在瑕疵。许杰辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应当维持原判。汤彩玲未到庭答辩。山东上药五莲分公司述称，作为上诉人的非法人分支机构，债权应由上诉人来承担，因此在原审法院违反诉讼程序未在规定时间内送达相关诉讼文书，导致其诉讼权利受到侵害，进而使上诉人诉讼权利受到侵害，因此请求二审法院发回重审。许杰向一审法院起诉请求：2014年5月22日，山东宏济堂医药集团有限公司威海分公司负责人汤彩玲因该公司资金周转困难，向原告借款35万元，双方约定借款期限为3个月，逾期违约金为日2%。2014年5月27日该公司更名为山东上药有限公司威海分公司，后更名为山东上药五莲分公司。该公司与被告汤彩玲系共同借款人，而该公司系被告山东上药公司的分公司，故三被告应共同承担责任。现被告至今未偿还借款，故请求判令三被告共同偿还原告借款本金35万元，并按年利率24%的标准自2014年8月22日起至实际还款日止计付违约金。一审法院认定事实：原告主张其认识被告汤彩玲，知晓其系山东宏济堂医药集团有限公司威海分公司负责人。汤彩玲称因公司资金周转困难，向其借款35万元。2014年5月22日，原告以现金方式支付汤彩玲3.75万，并委托其朋友徐某代原告向汤彩玲账户中转账31.25万元，共计35万元。考虑到借款风险，原告要求汤彩玲与该分公司作为共同还款人，三人遂在徐某的办公室，由徐某代书了借条，由汤彩玲签字并加盖了该分公司公章。原告为证实其主张，提交如下证据：证据一、借条一份，内容为：“今借到许杰人民币叁拾伍万元整（350000.00），借款期限为三个月（90天），2014年5月22日至2014年8月21日止，到期一次还清，逾期每日违约金为日百分之二计息2%。借款人：汤彩玲身份证370633197012238928”，下方并加盖有“汤彩玲印”、“山东宏济堂医药集团有限公司威海分公司”公章；证据二、银行信息查询记录一份，显示转出方户名为徐某，转入方户名为汤彩玲，时间为2014年5月22日，金额为31.25万元。原告另申请证人徐某出庭作证，徐某对原告提交两份证据无异议，陈述亦与原告基本一致。经质证，被告山东上药五莲分公司、山东上药公司对证据一中公章的真实性无异议，对其他部分内容真实性不清楚，并提出异议称根据借条内容可以看出是先加盖了公章，后书写了文字。存在原告与汤彩玲恶意串通，损害该二公司权益的可能；对证据二真实性无异议，但辩称仅能证明徐某与汤彩玲之间的经济往来，不能证实原告的主张；对证人徐某证言提出异议称，原告陈述汤彩玲先签字，后加盖公章，而证人陈述先加盖公章，后签字。被告山东上药五莲分公司、山东上药公司辩称根据山东宏济堂医药集团有限公司及山东上药公司的章程，分公司经理没有以单位名义借款的权限，涉案借款应系汤彩玲个人借款，与该二公司无关。且汤彩玲涉嫌职务侵占，被告山东上药五莲分公司工作人员已向公安机关举报，公安机关已立案侦查，并采取网上追逃措施。该二公司为证实其主张，提交山东宏济堂医药集团有限公司及山东上药公司的章程（复印件）及公安机关立案告知书复印件各一份。经质证，原告对章程真实性不予认可，且称与原告无关，汤彩玲携带公司公章借款，原告有理由认为其可以代表公司，并得到了总公司的授权；对立案告知书提出异议称内容与原告无关。另查，2013年10月16日，山东宏济堂医药集团有限公司威海分公司负责人由王俊锋变更为汤彩玲。2014年5月27日，山东宏济堂医药集团有限公司威海分公司更名为山东上药医药有限公司威海分公司。2015年12月11日，该分公司更名为山东上药医药有限公司五莲分公司。一审法院认为，本案中，被告汤彩玲作为被告山东宏济堂医药集团有限公司威海分公司负责人向原告借款，并向原告出具了借条，该借条中加盖了该分公司的公章，原告有充分理由相信其行为代表公司。至于根据公司章程，汤彩玲对外借款是否超越权限，系其公司内部管理事宜，与原告无关，故该分公司应为借款人。原告主张汤彩玲系共同借款人，而汤彩玲经法院公告传唤，无正当理由拒不到庭，亦未发表反驳意见。而借条显示，汤彩玲本人在借款人处签字，转账款项也汇入其个人账户中，可以认定其系共同借款人。被告山东宏济堂医药集团有限公司威海分公司后更名为山东上药五莲分公司，山东上药公司作为其总公司，亦应承担共同还款义务。关于借款数额，根据原告提交的银行信息查询记录及证人徐某的陈述，可以证实原告委托徐某向汤彩玲支付借款31.25万元。而原告主张同一天支付现金3.75万元，并未提供充分证据证实，故不予支持。借条中明确注明双方约定了还款期限及违约责任，三被告应依约履行还款义务，逾期应承担违约责任。原告要求按照年利率24%标准计算违约金，符合法律规定，予以照准。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：被告汤彩玲、山东上药医药有限公司五莲分公司、山东上药医药有限公司于判决生效后十日内共同偿还原告许杰借款本金31.25万元，并自2014年8月22日起至实际履行还款义务之日止，以31.25万元为本金，按年利率24%的标准计付原告违约金。如果三被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6550元、保全费2270元，共计8820元。由原告负担945元，三被告负担7875元；公告费560元，由被告汤彩玲负担。本院二审审理查明，一审法院于2015年8月11日向当时名称为山东上药医药有限公司威海分公司的原审被告邮寄诉讼材料，包括应诉通知书、起诉状副本、举证通知书等，原审被告于2015年8月13日签收，一审法院于2016年1月15日公开开庭进行审理。本院二审期间当事人没有提交新证据，本院二审查明的其他事实与一审判决认定的一致，本院对于一审法院认定的事实予以确认。本院认为，本案双方争议焦点为：一、原审程序是否违法；二、汤彩玲涉嫌刑事犯罪是否影响本案处理；三、涉案民间借贷的借款人如何确认，上诉人应否承担还款责任。关于焦点一，原审被告于2015年8月13日对起诉状副本等诉讼材料进行签收，一审法院于2016年1月15日公开开庭进行审理，山东上药五莲分公司有充分的应诉时间，其亦委托诉讼代理人参与诉讼，依法行使诉讼权利，一审法院不存在程序违法情形，故上诉人的相关上诉理由不成立，本院不予支持。关于焦点二，汤彩玲涉嫌职务侵占罪，但上诉人称其举报汤彩玲侵占的公司财物中不包含涉案35万元，汤彩玲所涉刑事案件的处理结果与本案并无关系，上诉人的相关上诉理由不成立，本院不予支持。关于焦点三，涉案借条的借款人处载明为汤彩玲，并附注了汤彩玲的公民身份号码及住址，汤彩玲在借款人处签字并在借条多处位置摁捺手印，款项亦汇入汤彩玲个人账户，故应认定涉案借款的借款人为汤彩玲。汤彩玲作为山东宏济堂医药集团有限公司威海分公司的负责人，向被上诉人表示款项用于分公司的资金周转，并在该借条中加盖了分公司的公章，被上诉人有理由相信汤彩玲加盖公章的行为是代表公司的职务行为，该行为是山东宏济堂医药集团有限公司威海分公司的真实意思表示，视为对借据内容的确认，构成债的加入，山东宏济堂医药集团有限公司威海分公司应当与汤彩玲共同承担还款义务。后山东宏济堂医药集团有限公司威海分公司更名为山东上药五莲分公司，作为上诉人依法设立的分支机构，上诉人应对山东上药五莲分公司的债务承担连带清偿责任。综上所述，一审法院对借款人的认定虽有瑕疵，但裁判结果正确，故对上诉人的上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5848元，公告费400元，由上诉人山东上药医药有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  于 晶代理审判员  葛俊生代理审判员  刘颖霞二〇一七年三月二十三日书 记 员  肖芸芸