江苏省大丰市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）大民初字第00527号
原告葛吉祥，男，汉族。
被告大丰市鸿森纸业有限公司，住所地大丰市白驹镇通榆北路11号。
法定代表人刘翠文，系公司经理。
被告江苏富达企业投资有限公司，住所地南京市高新区星火11号动漫大厦C座10层。
法定代表人张涛，系公司董事长。
委托代理人卞阳，江苏方德律师事务所律师。
委托代理人刘戈成，系公司副总经理。
原告葛吉祥与被告大丰市鸿森纸业有限公司（以下简称鸿森纸业公司）、江苏富达企业投资有限公司（以下简称富达投资公司）劳动争议纠纷一案，本院于2015年2月5日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告葛吉祥，被告富达投资公司的委托代理人卞阳、刘戈成到庭参加诉讼。被告鸿森纸业公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告葛吉祥诉称，2010年5月22日，鸿森纸业公司转让给富达投资公司承包经营，我于2011年5月到鸿森纸业公司上班，于2012年8月30日签订了劳动合同，用工期限至2012年9月1日至2013年8月31日。2012年12月公司停业，2013年8月2日我到公司，公司负责人刘戈成发给我职工补偿领取通知书。但当时公司财务上无钱，我的工龄补偿款未拿到，现发包方与承包方互相推诿，经白驹镇政府多次协调均未果，我的补偿款至今未拿到，我为追要工龄补偿款误工16天，损失1280元。现请求法院判令被告鸿森纸业公司和富达投资公司共同给付我工龄补偿款（经济补偿金）人民币6217元及误工费、交通费2816元，合计9033元；本案的诉讼费用由被告承担。
被告富达投资公司辩称，原告对我公司的诉讼请求未经仲裁前置程序，依据民事诉讼法的相关规定，应该驳回起诉；我公司并非用人单位，原告并未与我公司之间成立劳动关系，因此原告的补偿款及各项损失不应该由我公司承担。
被告鸿森纸业公司未答辩。
经审理查明，2010年5月22日，被告鸿森纸业公司（甲方）与被告富达投资公司（乙方）签订《承包经营协议书》一份，该协议第一条约定“甲方将地处大丰市白驹镇通榆北路11号的大丰市鸿森纸业有限公司承包的大丰市万隆纸业公司的二套造纸设备（一条3600型高强瓦楞纸生产线和一条1760型砂管纸生产线）和配套的生产、生活厂房、设备及设施全部转给乙方承包经营”；第二条约定“承包经营期十年，从2010年5月23日至2020年5月22日”；第四条约定“在承包经营期内，甲方负责协调好企业的外部关系，将经工商、环保部门等行政批准的有关手续交给乙方续用，负责办理有关企业工商、环保等许可证照的年审及保持其有效性”；第五条约定“承包经营到期，乙方必须保证所有设备，维护完好，运转正常移交给甲方。乙方应在日常生产中履行环保义务，负责配合甲方办理环保证照年审并缴纳相关费用”；第八条“承包经营期内，在乙方依法纳税，属地完税的基础上，地方政府给甲方享受的各项税收优惠和返还奖励政策，甲方要全部转给乙方。”该协议还约定了其他内容。陈连香在该协议上作为鸿森纸业公司代表签字，被告富达投资公司加盖了公章，大丰市白驹镇人民政府和中国城投集团有限公司作为见证方在该协议上加盖公章。原告葛吉祥于2011年5月进入被告鸿森纸业公司工作，从事工艺和设备修理工作。2012年8月30日，原告葛吉祥与被告鸿森纸业公司签订了劳动合同，该合同约定了劳动合同期限自2012年9月1日起至2013年8月31日止，劳动合同履行地为大丰市鸿森纸业有限公司，并约定由鸿森纸业公司为葛吉祥缴纳各项社会保险。刘戈成在劳动合同“法定代表人或负责人签名”处签名，并加盖了鸿森纸业公司的公章。期间，原告葛吉祥的工资由富达投资公司出资以鸿森纸业公司的名义发放，保险以鸿森纸业公司名义缴纳。2012年12月份，鸿森纸业公司通知职工在家等候通知。2013年7月16日，刘戈成通知原告葛吉祥领取工龄补偿款，并向葛吉祥出具了职工补偿领取通知书，补偿金额为6217元。2013年12月26日，鸿森纸业公司（甲方）与富达投资公司（乙方）签订了补充协议书，该协议书约定富达投资公司尚未结清的人员工资（2万元以内）由甲方承担，如超过2万，超过部分甲方将不予承担等内容。该补充协议由陈连香和唐渤签字。原告葛吉祥于2014年10月17日以鸿森纸业公司为被申请人向大丰市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2014年11月19日，因该委收到申请已超过5日，征询原告是否同意继续由该委审理，原告表示不同意。后原告向本院提起诉讼，要求被告鸿森纸业公司和富达投资公司共同给付工龄补偿款6217元及误工费、交通费2816元，本院于2015年2月5日受理此案。
审理中，原告葛吉祥陈述：“签了（自动离厂）的协议就可以签工龄补偿款，以我到企业工作了一年算一个月，按照我月工资标准，2011年5月算到2012年年底，以4500元为基数，工龄补偿款就是指经济补偿金。就主张刘戈成给我算得这么多6217元，其余我不主张”。另原告葛吉祥于庭审中自愿放弃要求被告给付交通费420元的诉请。
上述事实，有劳动仲裁申请书及征询书、承包经营协议书、劳动合同、鸿森纸业公司营业执照、职工补偿领取通知书、白驹镇经贸中心的证明、补充协议书等证据在卷证实。
本院认为，被告富达投资公司于2010年5月全部承包了鸿森纸业的设备、设施、厂房等，对外经营是以鸿森纸业的名义，而原告葛吉祥至已被富达投资公司承包了的鸿森纸业公司工作，其工资由富达投资公司出资以鸿森纸业公司的名义发放，保险亦是富达投资公司出资以鸿森纸业公司的名义缴纳，结合被告鸿森纸业公司与富达投资公司双方订立的《承包协议书》的约定事项，本院认定被告富达投资公司系借用鸿森纸业公司资质经营，被告鸿森纸业公司与富达投资公司双方之间形成挂靠经营关系。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第五条规定：“未办理营业执照、营业执照被吊销或者营业期限届满仍继续经营的用人单位，以挂靠等方式借用他人营业执照经营的，应当将用人单位和营业执照出借方列为当事人。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十二条：“劳动者在用人单位与其他平等主体之间的承包经营期间，与发包方和承包方双方或者一方发生劳动争议，依法向人民法院起诉的，应当将承包方和发包方作为当事人。”被告富达投资公司辩称原告葛吉祥向其主张相关权利应经仲裁前置程序，根据法律规定，当事人不服劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决，依法向人民法院提起诉讼，人民法院审查认为仲裁裁决遗漏了必须共同参加仲裁的当事人的，应当依法追加遗漏的人为诉讼当事人，被追加的当事人应当承担责任的，人民法院应当一并处理。原告葛吉祥虽未在仲裁程序将富达投资公司列为被申请人，但富达投资公司与鸿森纸业公司间存在承包和挂靠经营关系，故原告葛吉祥将其列为被告，程序应为合法。本案中，富达投资公司系实际用人单位，刘戈成向原告葛吉祥出具了职工补偿领取通知书，鉴于其身份在富达投资公司承包经营期间系鸿森纸业公司的负责人，结合到庭当事人陈述，现葛吉祥主张富达投资公司支付6217元经济补偿，符合法律规定，本院予以支持，但其要求富达投资公司承担其追要该款造成的误工费损失，于法无据，本院不予支持。被告鸿森纸业公司作为被挂靠方，允许他人从挂靠经营中获得利益，应当承担连带清偿责任。被告鸿森纸业公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为对其举证、质证、抗辩等权利的放弃。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第九十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第五条、第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告富达投资公司支付原告葛吉祥经济补偿金6217元。于本判决生效后10日内履行完毕。
二、被告鸿森纸业公司对富达投资公司的上述给付义务承担连带责任。
三、驳回原告葛吉祥的其他诉讼请求。
义务人如果不按本判决指定的期限给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告富达投资公司、鸿森纸业公司共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费10元（户名：盐城市财政局非税收入汇缴专户；开户行：盐城市农行中汇支行；账户：40×××21；汇款时须在附言中注明“交法院诉讼费”字样）。
审 判 长 张 倩
人民陪审员 沈冠山
人民陪审员 肖书平
二〇一五年九月二十五日
书 记 员 陈琳琳
附录法律条文
1、《中华人民共和国民法通则》
第八十四条是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。
债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。
第一百零六条民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
2、《中华人民共和国劳动合同法》
第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第九十三条对不具备合法经营资格的用人单位的违法犯罪行为，依法追究法律责任；劳动者已经付出劳动的，该单位或者其出资人应当依照本法有关规定向劳动者支付劳动报酬、经济补偿、赔偿金；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。
3、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》
第十二条劳动者在用人单位与其他平等主体之间的承包经营期间，与发包方和承包方双方或者一方发生劳动争议，依法向人民法院起诉的，应当将承包方和发包方作为当事人。
4、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》
第五条未办理营业执照、营业执照被吊销或者营业期限届满仍继续经营的用人单位，以挂靠等方式借用他人营业执照经营的，应当将用人单位和营业执照出借方列为当事人。
第六条当事人不服劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决，依法向人民法院提起诉讼，人民法院审查认为仲裁裁决遗漏了必须共同参加仲裁的当事人的，应当依法追加遗漏的人为诉讼当事人。
被追加的当事人应当承担责任的，人民法院应当一并处理。
5、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。