山东省邹城市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）邹商初字第529号
原告：殷某，略。
被告：某公司。
负责人：于某甲。
委托代理人：孙卫民。
原告殷某与被告某公司委托合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员吕某独任审判，公开开庭进行了审理。原告殷某、被告某公司委托代理人孙卫民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告于2010年1月5日与被告签订委托经营管理协议书，协议书约定被告从受托经营的第四年起每半年结算一次收益，并于结算后次月30日前将收益支付原告。经核实，1.被告2013-2014年度未按协议约定时间履行义务，屡次延期履行协议兑现收益，最长时间达半年之久。2.被告自2015年1月30日起拖欠欠款，经原告多次催要，至今仍未支付。2016年房租，亿丰全部收走，请求返还我2016年收益房租款，被告在协议期内行使了经营管理协议中规定的权利，没有尽到经营管理协议中规定的义务。四层的房屋同一至三层房屋结构相同，被告在行使委托期内完整的商铺使用权和自由经营权等经营管理权时，将四楼的商户赶走，并将原房屋拆除后，整个楼层整体出租出去。现在即使乙方将当事人房屋恢复原状，因整个楼层布局改变，也影响了当事人的收益。为维护当事人合法权益，请求法院判决1、被告返还给原告支付收益房租款（2015年1月至12月）27659元。2、判决被告支付违约金2369元。3、判决被告支付收益（2016年1月至12月）27659元。4、被告承担误工费2000元和本案的诉讼费用。5、恢复房屋原状。
被告辩称，一、关于2015年被告收取的租赁费事宜。1、因答辩人与原告之间是委托经营管理关系。因此答辩人是受原告的委托进行的租赁管理，因此在委托管理期间的管理费用应当由原告支付。2、原告的商铺的实际租赁与委托经营管理协议书约定的收益有明显的差异，委托经营协议书的收益不符合客观实际情况，因此，实际租赁费在扣除被告方管理费用后，可以根据使用商铺租赁费的实际情况按比例支付原告。二、答辩人不应支付租金利息。答辩人与原告之间是委托管理关系，答辩人收取的租赁费归亿丰购物广场的所有业主所有，答辩人所收取的租赁费与委托经营管理协议书约定的收益的返还有很大的差异，答辩人并非不想支付收益，而实际的收益（租赁费）与约定的收益完全不一致，因此，为了全体业主的利益，因此才无法支付约定的收益。如需支付租金利息，那么也得从原告的实际租赁费中支付。三、原委托合同已无法继续履行，应当解除委托合同。答辩人与原告之间签订的委托合同，与目前客观实际经营情况差距很大，答辩人虽然于2015年8月开始，多次与所有业主协商变更委托管理的管理费用和返还利润的模式，但与业主一直无法达成一致，因此，答辩人已无力继续接受委托管理。租金利息及误工损失不应支付。同时，答辩人已无力继续履行委托管理合同，因此请人民法院依法判令解除双方的委托管理合同。对原告请求的第三项我方不予认可，2016年的前九个月是空着的，没有人承租。9月份才找到人租赁的，一签是一年的，只能按照2015年的计算不能按照2016年的。整个的四楼3300平方，包括以前的一共收取了20万元。殷某是20万元除以3300乘以原告所占面积就是实际的租金，现在实际租赁6000-7000元，如果按照协议就太高了。合同是2015年2018年，按照年收取，只收到了2015年。对2016年1月12日第三项诉讼请求不认可，对误工费也不认可。对于恢复原状我们2013年接手的时候就已经拆开了，不是我们的责任。我方要求解除合同只是一个答辩意见，不再要求反诉。
经审理查明，2010年1月5日，原告（甲方）与邹城亿丰物业管理有限公司（乙方）订立《委托经营管理协议书》，约定：甲、乙双方在平等、自愿、协商一致的基础上，就甲方预定或购买的4056号，面积为61.10平方米的商铺今后委托乙方经营管理的有关事宜，达成以下协议：一、甲方自愿将在亿丰时尚购物广场购买的商铺在一定的期限内全权委托乙方经营管理。乙方拥有该房屋的经营权限为：统一规划、统一招商、统一定价出租、统一管理，形成交易市场。二、委托期限：从2010年1月5日起至2020年1月4日止。三、收益方式：（一）委托期内的前三年甲方无偿交由乙方统一做市场培育和经营管理；乙方经营管理该房屋所得收益由乙方所有。（二）第四年的收益为￥22815元、第五年的收益为￥22443元、第六年的收益为￥27659元、第七年的收益为￥27659元、第八年的收益为￥32688元、第九年的收益为￥32688元、第十年的收益为￥32688元。四、支付方式：第四年至第十年收益每半年结算一次，乙方在结算后次月30日前支付给甲方。……九、违约责任：（一）乙方逾期支付收益，逾期部分加收每日万分之二的违约金，逾期达半年，甲方可单方解除协议。合同订立后，邹城亿丰物业管理有限公司尚能依约履行合同。2013年11月25日，邹城亿丰物业管理有限公司更名为被告某公司。2015年1月30日起，被告未按合同履行返还收益的义务。
上述事实，主要根据原告提交的委托经营管理协议书、房产证、房屋买卖合同及企业变更情况等书证以及原、被告当庭陈述并经质证认定的，其证据已分别收存、记录在卷。
本院认为，原告与邹城亿丰物业管理有限公司之间订立的《委托经营管理协议书》系双方真实意思的表示，且不违背法律及行政法规的规定，为有效合同。邹城亿丰物业管理有限公司已变更为被告某公司，故邹城亿丰物业管理有限公司的权利义务由被告承担，按合同约定被告对原告商铺进行经营管理应向被告支付收益，合同约定的前三年（2010年1月4日至2013年1月3日）被告经营管理原告商铺的收益归被告所有；而自2014年至合同终止之日的收益由被告向原告支付；2015年被告未按约定将收益向原告支付，原告请求被告按合同约定的收益数额返还2015年1月至12月的收益符合合同约定依法予以支持；并且，原、被告合同中已约定了违约金的计算方式而原告请求被告支付违约金亦依法予以支持。关于原告请求被告支付2016年1月至12月的收益27659元，因原、被告合同中已约定了收益的支付方式为每半年结算一次，而且原告亦认可往常的支付时间均是1月30日支付上半年的，6月30日支付下半年的，故本院依法支持原告对2016年上半年收益13829.5元（27659元/2）的请求，对下半年的收益请求不予支持。关于被告辩称应扣除管理费及按比例支付收益等辩称理由，因双方合同对此并无具体约定，对其辩称理由不予采信。
关于原告请求恢复房屋原状的问题，本院认为，按照双方合同约定保证协议期满时该房屋符合正常使用状态的义务。现该房屋正在正常经营状态，原告请求恢复房屋原状，不符合双方合同的约定，本院不予支持。
关于原告请求被告赔偿因本案所产生的误工费2000元的问题，原告未提交相关证据予以证实，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。故原告的该项请求依法不予支持。
关于被告辩称解除双方合同的理由，因被告未提反诉，本案不予审理。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告某公司向原告殷某支付2015年1月至12月的房屋收益27659元。
二、被告某公司向原告殷某支付违约金2369元。
三、被告某公司向原告殷某支付收益2016年1月至6月的房屋收益13829.5元。
上述款项限被告于本判决生效之日起十日内付清。
四、驳回原告殷某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费646元由被告某公司负担（原告已垫付，被告付给原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及按对方当事人人数提供副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。
审判员 吕 洁
二〇一六年三月一日
书记员 李艳灵