宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）宁03民终179号上诉人（原审原告）：吴忠市利通区环境卫生管理中心，住所地宁夏回族自治区吴忠市利通区安居路*号。法定代表人：马占学，系该中心主任。委托诉讼代理人：何伟民，该中心副主任。代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：杨静，宁夏天纪律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审被告）：仇玉琴，女，1962年1月21日出生，汉族，住宁夏回族自治区吴忠市。委托诉讼代理人：刘静华（仇玉琴次子），男，1986年2月28日出生，汉族，住宁夏回族自治区吴忠市。委托诉讼代理人：王吉平，宁夏清瞳律师事务所律师。代理权限为一般授权代理。上诉人吴忠市利通区环境卫生管理中心因与被上诉人仇玉琴劳动争议一案，不服宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院（2016）宁0302民初1630号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年2月16日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人吴忠市利通区环境卫生管理中心的委托诉讼代理人何伟民、杨静，被上诉人仇玉琴的委托诉讼代理人刘静华、王吉平均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。吴忠市利通区环境卫生管理中心上诉请求：1.依法撤销一审判决第二项、第三项；改判支持上诉人一审诉讼请求；2.案件受理费由被上诉人负担。事实及理由：一、案件基本事实：2014年6月12日被上诉人到上诉人处从事清扫工作，每月工资1650元。2014年9月30日，被上诉人因第三人侵权受伤，经认定为工伤，并经劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残。自被上诉人受伤后再未到上诉人处工作，也未向上诉人请假或通知上诉人要求解除劳动关系，上诉人经多次联系被上诉人，也未联系到。二、关于上诉人的诉讼请求问题。1.经济补偿金问题，被上诉人实际工作期限为三个月，上诉人从未收到被上诉人任何有关解除劳动合同的口头或书面材料，被上诉人主张“提起仲裁”即为告知不符合常理和法律规定。即使支付经济补偿金，也应当支付半个月工资即1650元÷2=825元。一审判决支付3300元经济补偿金错误；2.停工留薪工资问题，一审认定停工留薪期时间过长，上诉人支付被上诉人工资直到2014年11月份；3.其他工伤保险待遇问题，被上诉人因第三人侵权受伤，第三人已向其赔偿，其所受损失已经获得赔偿。因政策原因导致上诉人不能为被上诉人缴纳社会保险，上诉人一直采取的是积极主动的作为，而非不作为，故上诉人不应支付被上诉人一次性就业补助金、一次性工伤医疗补助金；4.缴纳社会保险费用问题，根据相关法律规定及最高人民法院对劳动争议案件作出的答复，征缴社会保险属于社会保险征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围，故一审判决上诉人为被上诉人补缴2014年6月至2016年2月的职工基本养老保险、医疗保险、失业保险错误。综上，请求二审查明事实，公正裁决。仇玉琴答辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确。上诉人吴忠市利通区环境卫生管理中心上诉要求不予支付被上诉人经济补偿金、一次性工伤就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、不予补缴社会保险费用，没有事实及法律依据。1.经济补偿金的问题，被上诉人于2014年6月12日到上诉人处工作，2014年9月30日发生工伤，上诉人并未解除双方之间的劳动关系，劳动关系仍然存续，且上诉人未依法为被上诉人缴纳各项社会保险，根据相关法律规定，被上诉人要求上诉人支付解除劳动关系经济补偿金符合法律规定；2.停工留薪期工资问题，吴忠市劳动人事争议仲裁委员会结合被上诉人的病情，对照《宁夏工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，确定被上诉人的停工留薪期为7.5个月，有事实和法律依据，不存在认定时间过长的问题，且上诉人只向被上诉人支付了1个月的停工留薪期工资；3、其他工伤保险待遇的问题，根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条和2016年11月30日第八次全国法院民事商事审判工作会议（民事部分纪要）的规定，被上诉人有权要求上诉人支付除医疗费之外的工伤保险待遇；4.补缴社会保险问题，根据相关法律规定，社会保险争议属于仲裁及法院受案范围，一审判决正确。综上，请求二审驳回上诉，维持一审判决。吴忠市利通区环境卫生管理中心向一审法院的起诉请求：1.依法判令原告不予支付被告经济赔偿金、一次性工伤就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、不予缴纳社会保险费用；2.案件受理费由被告承担。一审法院认定的事实：被告仇玉琴于2014年6月12日到原告处工作，月平均工资1650元。2014年9月30日，被告在工作时，因交通事故受伤住院。2015年11月16日，经吴忠市人力资源和社会保障局认定，被告仇玉琴T12椎体爆裂骨折，为工伤。2016年1月8日，经吴忠市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残。被告参加工作期间，原告未与被告签订书面劳动合同，也未给被告缴纳社会保险费用。被告受伤后，原告向被告支付了一个月的停工留薪期工资。一审法院认为，被告仇玉琴于2014年6月12日到原告处工作，庭审中原告对该事实予以认可，根据相关法律规定，劳动关系自用工之日起确立，故原、被告自2014年6月12日形成事实劳动关系。原告主张被告受伤后就再未到原告处工作，实际工作期间为三个月，庭审查明，在被告受伤后，原告并未依法解除双方之间的劳动关系，双方间的劳动关系仍然存续，直到2016年2月16日被告提出仲裁请求解除双方之间的劳动关系，故对原告的该主张不予支持；原告主张未能给被告缴纳工伤保险并非原告的责任，不应支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，因被告在原告处工作后，原告未依法为被告参加社会保险，亦未参加工伤保险，导致被告受伤后未能享受工伤保险待遇，根据相关法律规定，应由原告承担相应责任，故对原告的主张不予支持。被告发生工伤事故，依法享有工伤保险待遇的权利，被告仇玉琴依法应享有的工伤保险待遇由原告承担。2014年宁夏在岗职工月平均工资为4349元，根据《工伤保险条列》第六十四条第二款之规定，被告仇玉琴受伤前的月平均工资1650元，低于统筹地区职工平均工资的60%，故被告仇玉琴的本人工资应按照统筹地区职工平均工资的60%计算，即4349元×60%＝2609元。关于被告仇玉琴享有的工伤保险待遇问题，一审法院依法确定如下：一、解除劳动合同经济补偿金。根据《劳动合同法》第三十八条规定，原告未为被告缴纳社会保险，被告仇玉琴可以解除与原告之间的劳动合同关系。原、被告均认可被告的月平均工资为1650元，被告于2016年2月16日向吴忠市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求解除原、被告的劳动关系，根据《劳动合同法》第四十七条之规定，原告应支付被告解除劳动关系经济补偿金1650元×2月（2014年6月2日至2016年2月16日）=3300元。二、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金。根据《宁夏回族自治区实施办法》第三十一条规定，原告应支付被告一次性伤残就业补助金2609元/月×12月=31308元，一次性工伤医疗补助金2609元/月×12月=31308元。三、停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位支付。因被告受伤前的月平均工资为1650元/月，被告经诊断为T12椎体爆裂骨折，参照《宁夏回族自治区工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，酌情确定被告仇玉琴停工留薪期为7.5个月，原告应承担被告停工留薪期工资为1650元/月×7.5个月=12375元。因原告已向被告支付一个月的停工留薪期工资1650元，应予以扣除。原告吴忠市利通区环境卫生管理中心对吴劳人仲字（2016）第14仲裁裁决书中关于应支付被告一次性伤残补助金28699元、鉴定费460元予以认可。故，被告仇玉琴应享有的工伤保险待遇为：解除劳动关系经济补偿金3300元、停工留薪工资差额10725元、一次性伤残补助金28699元、一次性工伤医疗补助金31308元，一次性伤残就业补助金31308元，鉴定费460元，并由原告补缴2014年6月至2016年2月的期间的职工基本养老保险、医疗保险费及失业保险费。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条第三项、第四十六条第一项、《工伤保险条例》第三十条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条、《宁夏回族自治区实施办法》第三十一条之规定，判决：一、解除原告吴忠市利通区环境卫生管理中心与被告仇玉琴的劳动合同关系；二、原告吴忠市利通区环境卫生管理中心应支付被告仇玉琴解除劳动关系经济补偿金3300元、一次性伤残补助金28699元、一次性工伤医疗补助金31308元、一次性伤残就业补助金31308元、停工留薪工资差额10725元，劳动能力鉴定费460元，共计105800元，限原告吴忠市利通区环境卫生管理中心于本判决生效后十日内付清；三、由原告吴忠市利通区环境卫生管理中心为被告仇玉琴补缴2014年6月至2016年2月的职工基本养老、医疗保险费及失业保险费，具体金额及滞纳金以社会保险经办机构核定为准。被告仇玉琴不承担滞纳金，被告仇玉琴个人应缴部分由原告吴忠市利通区环境卫生管理中心代扣代缴；四、驳回原告吴忠市利通区环境卫生管理中心的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，予以免交。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审经审理查明，一审查明的事实有相关证据予以佐证，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点是：一审判决上诉人吴忠市利通区环境卫生管理中心支付被上诉人仇玉琴3300元经济补偿金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资以及补缴2014年6月至2016年2月期间的职工基本养老保险、医疗保险费及失业保险费是否正确？被上诉人仇玉琴于2014年6月12日到上诉人吴忠市利通区环境卫生管理中心处工作，双方当事人之间的劳动关系自此确立，其劳动关系应受法律保护。自被上诉人仇玉琴受伤至其提起仲裁前，上诉人吴忠市利通区环境卫生管理中心和被上诉人仇玉琴均未依法解除劳动关系，故双方当事人之间的劳动关系仍然存续，直到被上诉人仇玉琴于2016年2月16日申请仲裁时才提出解除双方之间的劳动关系，且被上诉人仇玉琴经吴忠市人力资源和社会保障局认定为工伤，故上诉人吴忠市利通区环境卫生管理中心认为被上诉人仇玉琴受伤后再未到上诉人吴忠市利通区环境卫生管理中心处工作，实际工作期间为三个月的主张，不符合法律规定，一审法院不予支持是正确的。一、关于经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国和劳动合同法》第三十八条、第四十七条的规定，因上诉人吴忠市利通区环境卫生管理中心没有为被上诉人仇玉琴缴纳社会保险，被上诉人仇玉琴可以解除劳动合同关系，劳动关系解除后，按照上述法律规定，上诉人吴忠市利通区环境卫生管理中心应当支付被上诉人仇玉琴经济补偿金，一审认定上诉人吴忠市利通区环境卫生管理中心与被上诉人仇玉琴劳动合同关系期间为2014年6月2日至2016年2月16日，并按照被上诉人仇玉琴的月工资1650元计算经济补偿金3300元，符合法律规定，本院予以确认。二、关于一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金的问题。被上诉人仇玉琴因工伤经鉴定为八级伤残，根据《宁夏回族自治区实施办法》第三十一条规定，上诉人吴忠市利通区环境卫生管理中心应当支付被上诉人仇玉琴一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金，因被上诉人仇玉琴本人工资低于统筹地区职工平均工资的60%，故一审法院按照统筹地区职工平均工资的60%计算一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金为2609元/月×12月=31308元和2609元/月×12月=31308元，符合法律规定，本院亦予以确认。三、关于停工留薪期工资的问题。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接收工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。如前所述，自被上诉人仇玉琴受伤至其提起仲裁前，双方之间的劳动关系仍然存续,因此,一审法院按照被上诉人仇玉琴的月平均工资1650元，参照《宁夏回族自治区工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，酌情确定被上诉人仇玉琴的停工留薪期为7.5个月，并认定由上诉人吴忠市利通区环境卫生管理中心承担停工留薪期工资1650元/月×7.5个月=12375元，符合本案客观事实和法律规定，一审认定并无不当，本院予以确认。四、关于职工基本养老保险、医疗保险费及失业保险费的问题。依据《中华人民共和国劳动法》第一百条有关“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金”的规定以及《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款有关“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或补足”的规定可知，征缴基本养老保险、基本医疗保险费及失业保险等社会保险费是社会保险部门的法定职权。据此，被上诉人仇玉琴在本案中提出的此项主张属于有关行政机关的行政职责范围，而不属于人民法院依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”所规定的审理涉及社会保险劳动争议案件的受案范围。一审判决对此予以支持，不符合法律规定，本院应予以纠正。综上所述，上诉人吴忠市利通区环境卫生管理中心的部分上诉理由成立，本院予以支持；一审判决“由吴忠市利通区环境卫生管理中心为仇玉琴补缴2014年6月至2016年2月的职工基本养老、医疗保险费及失业保险费，具体金额及滞纳金以社会保险经办机构核定为准；仇玉琴不承担滞纳金，仇玉琴个人应缴部分由吴忠市利通区环境卫生管理中心代扣代缴”错误，本院予以纠正。一审认定的其他事实清楚，适用法律正确，判决结果并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条第三项、第四十六条第一项、《工伤保险条例》第三十条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条、《宁夏回族自治区实施办法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、二项之规定，判决如下：一、维持宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院（2016）宁0302民初1630号民事判决第一、二、四项，即：一、解除原告吴忠市利通区环境卫生管理中心与被告仇玉琴的劳动合同关系；二、原告吴忠市利通区环境卫生管理中心应支付被告仇玉琴解除劳动关系经济补偿金3300元、一次性伤残补助金28699元、一次性工伤医疗补助金31308元、一次性伤残就业补助:金31308元、停工留薪工资差额10725元，劳动能力鉴定费460元，共计105800元，限原告吴忠市利通区环境卫生管理中心于本判决生效后十日内付清；四、驳回原告吴忠市利通区环境卫生管理中心的其他诉讼请求；二、撤销宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院（2016）宁0302民初1630号民事判决第三项，即：三、由原告吴忠市利通区环境卫生管理中心为被告仇玉琴补缴2014年6月至2016年2月的职工基本养老、医疗保险费及失业保险费，具体金额及滞纳金以社会保险经办机构核定为准。被告仇玉琴不承担滞纳金，被告仇玉琴个人应缴部分由原告吴忠市利通区环境卫生管理中心代扣代缴。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费各10元，予以免交。本判决为终审判决。审 判 长  项成文审 判 员  陈秀霞代理审判员  刘 磊二〇一七年三月十五日书 记 员  马 瑾附：本案适用法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为７个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300％的，按照统筹地区职工平均工资的300％计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60％的，按照统筹地区职工平均工资的60％计算。《宁夏回族自治区实施办法》第三十一条工伤职工经鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，经双方协商一致后签订协议，解除劳动关系。职工按照前款规定与用人单位解除劳动关系的，除按照《条例》规定享受相应待遇外，还享受以下工伤待遇：（一）以解除或者终止劳动关系前十二个月本人月平均缴费工资为基数，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，标准为：七级十五个月，八级十二个月，九级九个月，十级六个月。（二）以解除或者终止劳动关系前十二个月本人月平均缴费工资为基数，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，标准为：七级十五个月，八级十二个月，九级九个月，十级六个月。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。