河南省宝丰县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宝民劳初字第135号
原告赵军停（反诉被告），男，1952年11月1日生，汉族，住宝丰县。
委托代理人宋天星，宝丰县法律援助中心工作人员。
被告张学军（反诉原告），男，1970年4月19日生，汉族，住宝丰县。
委托代理人胡金伟，宝丰县城关镇法律服务所工作人员。
被告李彬，男，1978年1月1日生，汉族，住河南省杞县。
原告赵军停诉被告张学军、李彬提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年11月30日受理后，依法组成合议庭，于2016年1月19日公开开庭进行了审理。原告赵军停及委托代理人宋天星，被告张学军及委托代理人胡金伟到庭参加了诉讼，被告李彬经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告赵军停诉称，被告张学军、李彬是宝丰县王子孟新农村项目工程的承包方。2014年11月22日，原告经人介绍到被告承包的宝丰县王子孟新农村项目工地从事木工，约定木工的工资报酬是每天200元。2014年12月3日，原告在工作过程中，被锯下的木板打伤右眼。当天，原告在张学军陪同下到宝丰康明医院治疗，由于伤情严重，医生建议到上级医院治疗。原告在中国人民解放军第152中心医院住院治疗，被诊断：1、右眼钝挫伤；2、右眼角膜裂伤；3、右眼前房积水；4、右眼继光性青光眼；5、右眼晶状体脱位；6、右眼玻璃体积血。住院期间费用大部分张学军支付。经鉴定，原告损伤情况构成七级伤残。请求判令张学军、李彬连带赔偿原告医疗费84元、误工费20304.6元、护理费1113.9元、营养费140元、住院伙食补助费420元、工资2200元、残疾赔偿金64029.48元、精神抚慰金20000元、鉴定费700元、交通费500元，共计108969.98元，诉讼费用由被告承担。
被告张学军辩称，张学军与原告互不相识，都是给李彬承包的工程干活，原告干活发生事故是自己严重过错导致，应承担主要责任，请求驳回原告对张学军的诉讼请求。
被告李彬未到庭亦未提交书面答辩状。
张学军反诉称，要求赵军停退还张学军垫付的医疗费及生活费8827.50元。
赵军停辩称，1、张学军为赵军停垫付医疗费属实，但数额赵军停不确定，应以张学军提供的票据为准。2、对张学军垫付的费用，不应当返还。赵军停与张学军之间存在雇佣关系。赵军停在张学军承包的工地工作过程中受到人身伤害，对赵军停的医疗费等损失，张学军负有赔偿义务。3、自2014年12月3日赵军停受伤之后由张学军陪同在康明医院及152医院进行治疗，该事实足以证明赵军停与张学军之间存在雇佣关系。张学军陪同赵军停对损伤进行治疗是履行了张学军作为雇主的义务，综上张学军垫付费用是其应尽的义务，赵军停不应返还。
李彬未到庭亦未提交书面答辩状。
赵军停向本院提供的证据有：
1、赵军停身份证复印件一份，以此证明原告的身份；
2、陈伟帆证言一份、赵某、王遂政身份证复印件及证言各一份，以此证明原告受雇于被告在王子孟新农村工地上做木工，及原告在工作中受伤的事实；
3、宝丰康明医院诊断证明书一份，以此证明事故发生的时间及2014年12月3日原告受伤当日在宝丰康明医院治疗的事实；
4、住院病历、诊断证明书、入院证、出院证、门诊收费票据各一份，以此证明原告在中国人民解放军第152中心医院治疗的事实，原告被诊断为（1）右眼球钝挫伤；（2）右眼角膜板层断裂；（3）右眼前房积血；（4）右眼继发性青光眼；（5）右眼晶状体脱位；（6）右眼玻璃体积血；（7）右眼视网膜脱离；并行“右眼玻璃体切割＋晶状体取出术＋视网膜脱离复位术”的事实，原告住院期间由妻子王振英进行护理；
5、王振英的身份证、赵军停、王振英常住人口登记卡复印件各一份，以此证明护理人王振英与赵军停系夫妻关系及其身份。
6、平和平司鉴所（2015）临鉴字第202号鉴定意见书、诊断证明书、门诊挂号单、门诊收费票据各一份，以此证明原告的伤情构成七级伤残及鉴定花费的事实。
被告张学军向本院提供的证据材料有：
1、被告为原告垫付的医疗费票据11张（8477.59元）。
费用清单。
3、门诊病历一份。1、2、3号证据均证明被告为原告垫付的医疗费情况。
4、证人李某、敬某的当庭陈述，证明张学军不是工地的承包人，张学军也是工人，李彬是工地承包人。
被告李彬未向本院提供证据材料。
经庭审质证，张学军对赵军停提供的第1、3、4、5、6号证据无异议；对赵军停提供的第2号证据证人证言未质证，对赵军停提供的赵某、王遂政的当庭陈述无异议，对证明问题有异议，认为证人证言不能证明原告与张学军存在雇佣关系。赵军停对张学军提供的1、2、3号证据及第4号证据中李某的当庭陈述无异议，对证明原告与张学军存在雇佣关系有异议，被告为原告支付的医疗费用，是其应尽的赔偿义务。赵军停对张学军提供的第4号证据中证人敬某的当庭陈述提出异议，认为不真实，原告与张学军存在雇佣关系，张学军是分承包人，李彬是总承包人。
本院经审查认为，赵军停提供的第1、3、4、5、6号证据，张学军无异议，本院予以认定。赵军停提供的第2号证据证人证言及赵某、王遂政的当庭陈述，张学军对证人证言未质证，对赵某、王遂政的当庭陈述无异议，本院对赵军停提供的第2号证据中赵某、王遂政的证言及当庭陈述予以认定。对赵军停提供的第2号证据中陈伟帆的证言一份，陈伟帆未到庭，张学军不质证，本院不予认定。张学军提供的第1、2、3号证据及第4号证据中证人李某的当庭陈述，赵军停无异议，本院予以认定。张学军提供的第4号证据中敬某的当庭陈述，赵军停虽有异议，但敬某认可该工地是李彬承包给敬某和张学军的，本院予以认定。
本院根据上述有效证据和庭审中当事人的陈述，确定以下案件事实：2014年11月22日，原告赵军停到被告李彬发包给被告张学军的建筑工地（宝丰县周庄镇王子孟社区）干木工活，约定每天工资200元。2014年12月3日，原告赵军停在工作中，不慎被锯下的木板打伤右眼。当天，张学军将赵军停送到宝丰康明医院门诊治疗2天，2014年12月5日张学军将赵军停送到中国人民解放军第152中心医院住院治疗，赵军停伤情被诊断：1、右眼钝挫伤；2、右眼角膜裂伤；3、右眼前房积水；4、右眼继光性青光眼；5、右眼晶状体脱位；6、右眼玻璃体积血。于2015年12月17日出院，宝丰康明医院门诊治疗及中国人民解放军第152中心医院住院治疗共14天，住院期间由王振英护理。赵军停在宝丰康明医院门诊治疗及中国人民解放军第152中心医院住院期间的医疗费共计8477.59元，张学军已全部支付。张学军另行支付赵军停350元现金。2014年12月31日，赵军停在中国人民解放军第152中心医院检查花费78元，2015年7月6日，赵军停在平顶山市第二人民医院门诊挂号花费5元。后赵军停的赔偿费用李彬、张学军未予给付，故引起诉讼。
2015年7月8日，赵军停经平顶山和平法医临床司法鉴定所鉴定构成七级伤残。赵军停支付鉴定费700元。
另查明，上年度河南省农、林、牧、渔业年平均工资为25402元／年；上年河南省农村居民人均收入为9416.10元／年。张学军无取得相应的施工资质。
本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案赵军停的各项损失为：医疗费83元；住院伙食补助费420元（14天×30元／天）；营养费140元（14天×10元／天）；护理费974.32元（14天×25402元／年÷365天×1人）；误工费5572.26元（216天×9416.10元／年÷365天）；残疾赔偿金64029.48元（9416.10元／年×17年×40%），精神损害抚慰金20000元，交通费500元，鉴定费700元，以上合计92419.06元。赵军停请求的交通费未提供证据，但考虑到其确有交通费的支出，本院酌定为500元为宜。赵军停虽已超过60岁，但考虑其本人的实际情况和本案的实际，其请求的误工费过高，本院按上年河南省农村居民人均收入9416.10元／年的标准计算。赵军停请求的医疗费、护理费、误工费过高，符合规定部分，本院予以支持，超出部分，本院不予支持。赵军停请求的住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费符合法律规定，本院予以支持。赵军停请求的工资2200元，张学军未支付，本院予以支持。本案中赵军停在工地工作中，未采取防护措施，未充分尽到安全注意义务，致本人右眼受伤，对该事故也应承担责任，结合本案的实际，承担20%的责任为宜，张学军承担80%的责任，即73935.24元（92419.06元×80%），扣除其已支付的8477.59元和350元，还应支付65107.65元（55451.43元-8477.59元-350元）。并应承担支付赵军停工资款2200元。张学军辩称的与原告不存在雇佣关系，都是给李彬承包的工程干活，其不承担责任的意见，与本案查明的事实不符，本院不予采信。张学军反诉要求赵军停退还垫付的医疗费及生活费8827.50元的诉讼请求，因该款项已在其对赵军停的赔偿款项中予以扣除，该反诉，本院不予支持。李彬将承包的工程承包给未取得相应施工资质的张学军，后该事故发生，李彬对张学军承担的赔偿责任应负连带赔偿责任。李彬经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃质辩权，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第一百五十二条之规定，判决如下：
张学军于本判决生效后十日内赔偿赵军停医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费共计65107.65元（已扣除张学军支付的8827.59元）。
李彬对以上款项承担连带赔偿责任。
张学军于本判决生效后十日内支付赵军停工资款2200元。
驳回赵军停的其他诉讼请求。
驳回张学军的反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2479元，由张学军、李彬承担1479元，赵军停承担1000元；反诉费25元，由张学军承担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。
审 判 长 颜世深
代理审判员 姚向阳
人民陪审员 郜军利
二〇一六年三月三十一日
书 记 员 高 扬
附：本案引用的相关法律条文：
1、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
3、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条：自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；
（三）人格尊严权、人身自由权。
违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。
《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百五十二条判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括：（一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；（二）判决认定的事实和理由、适用的法律和理由；（三）判决结果和诉讼费用的负担；（四）上诉期间和上诉的法院。判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院