贵州省天柱县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）天民商初字第187号
原告卫岗。
委托代理人（特别授权）杨敏，男，贵州清水江律师事务所律师。
被告杨德元。
委托代理人（特别授权）杨建民，男，贵州威驰律师事务所律师。
被告天柱县生利矿业有限责任公司。
法定代表人杨德元。
原告卫岗诉被告杨德元、天柱县生利矿业有限责任公司合伙协议纠纷一案，本院于2014年8月6日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告卫岗的委托代理人杨敏、被告杨德元的委托代理人杨建民到庭参加诉讼，现本案已审理终结。
原告卫岗诉称：被告天柱县生利矿业有限责任公司于2002年4月经天柱县工商局注册登记成立。后由于公司资金紧张而邀约原告入股。原告与被告签订协议书后，原告成为被告公司股东。2008年2月起至2011年5月止，原告共向被告公司投入资金430.78万元。2011年11月，被告未经原告同意，擅自将公司股权转让给天柱县金娃娃公司。为此，原、被告双方发生纠纷。经双方多次协商，在平等自愿的基础上达成协议，协议内容为：被告一次性返还原告投入资金及赔偿原告经济损失共计738万元。原告名下股东李登全所投入的92万元，被告在支付时由被告扣除，直接支付给李登全。2012年10月11日前被告付款200万元，剩余款项在2012年11月11日前付清。被告付清原告上述款项后，原告与被告原来所签订合同作废，原告不再是被告公司股东，与被告公司没有任何关系。被告公司在签订协议前和签订协议后的债权债务关系与原告无关，原告不再享受债权和承担债务。如被告不按期付款，每延期一个月，被告支付原告违约金20万元整。延期二个月支付违约金40万元，以此类推。被告在三个月内未付清此款，违约金加倍，违约金必须先付。同时原告与被告在签订本协议前的合同继续有效。原告仍是被告公司股东。协议签订后，被告如约按时在2012年10月11日付给了原告200万元，但第二笔款项并未履行约定支付，直至2012年12月11日才付给原告51万元，至今尚有395万元没有支付。为此诉至法院，请求判决二被告连带履行2012年10月10日与原告签订的协议书，全额返还和赔偿协议书中所确定738万元赔偿款中的拖欠款395万元及延期付款的违约金（违约金计算至被告实际付款为止）。
原告卫岗提交的证据：1、身份证，证明原告身份。2、协议书，证明原、被告债权债务关系。3、银行交易卡明细清单，证明被告杨德元以个人名义付款的情况。4、融资协议，证明原告成为被告公司股东。5、股权变更协议，证明原告占被告公司股权份额。6、股权转让协议，证明原告的股份被告杨德元个人转卖99%给金娃娃公司。
被告杨德元辩称：1、原告卫岗不是公司的股东，本案实际是因为投资行为产生的债权债务纠纷，杨德元作为公司的法定代表人对外转让股权不需要经过卫岗的同意。2、杨德元不是本案适格的被告，杨德元是公司的法定代表人，不是以其个人的名义与卫岗签订协议书，协议是生利公司与卫岗签订的。3、由于金娃娃公司没有付清股权转让合同相对款，造成现在生利公司无法履行债务，与杨德元个人无关。4、原告提供的协议书对股权转让的事实予以认可，杨德元不存在隐瞒欺诈的行为，原告自愿签订协议，该责任应该由生利公司承担。
被告杨德元提交的证据：1、融资协议书、股权变更协议书、辣子坪2号金矿融资开发合同，证明卫岗等人并不是法律意义上的股东，双方只是债权债务关系。2、会议记录，证明原告没有履行上述应该承担的投资义务，后来全部由杨德元承担的事实。3、矿权整合协议书，证明转让的股权包括原告生利公司、久华公司、众鑫公司矿权的事实。4、协议书2分，证明签订整合协议后，生利公司应该补偿久华公司、众鑫公司款项的事实。5、解除承包关系及补偿协议7份，证明杨德元已经支付承包组款项的事实。
被告杨德元对原告卫岗提交证据的意见：对证据1无异议；对证据2、3的真实性无异议，但协议和付款是以法定代表人的身份签订的。证据4、5只能证实原告有融资的行为，但没有变更工商登记，原告不是法律意义上的股东。对证据6无异议。本院对原告提交的证据做如下认定：对原告提交的证据1、2、3具有真实性、相关性、合法性本院予以采纳。对证据4、5结合本案其他证据予以综合认定。
原告卫岗对被告杨德元提交证据的意见：对证据1的证明目的有异议，若只是融资行为，则被告杨德元涉嫌诈骗。对证据2不予认可，股东大会应该由全体股东开会。证据3无原件，不予认可。证据4无转款凭证或收条，不能证实协议款已经支付。证据5不真实，无具体开支的凭证及证人出庭作证。本院对被告贵州省天柱县国有资产经营开发有限责任公司提交的证据做如下认定：对证据1具有真实性、相关性、合法性本院予以采纳。证据2不具备证据的形式要件，其真实性无法核实，不予采纳。证据3、4、5与本案无关联性，不予采纳。
经审理查明：被告天柱县生利矿业有限责任公司于2002年4月经天柱县工商局注册登记成立，法定代表人为杨德元。后由于公司资金紧张被告杨德元邀约原告卫岗等人入股。2010年2月3日，被告杨德元与原告卫岗等人签订天柱县生利矿业有限责任公司公司融资协议，约定公司股权杨德元占股份40%，二次投资方卫岗占股份28%等内容。2011年1月8日，被告杨德元与原告卫岗等人又签订天柱县生利矿业有限责任公司乙方股东股权变更及股东责任协议书，约定卫岗同意以100万元以内的投资接受公司另一投资人张维秉无法履行投资职责，并接受张维秉转出25%的股份和2%的机动股。2011年11月23日，被告杨德元（持有公司股份70%）及被告生利公司的另外两名股东杨燕飞（持有公司股份15%）、杨燕平（持有公司股份15%）与贵州省天柱县金娃娃矿业发展有限公司（以下简称金娃娃公司）签订股权转让协议，协议约定将生利公司99%的股权一次性向贵州省天柱县金娃娃矿业发展有限公司转让，经协商确定，生利公司全部股权价值为4880万元，其中杨德元转让69%的股权，股权转让价款为3416万元，杨燕飞、杨燕平（二人系杨德元的儿子）分别转让15%的股权，股权转让价款均为732万元，并约定双方共同指定的收款账户为开户行为中国农业银行天柱县支行，户名为杨德元的账号。股权转让协议签订后，金娃娃公司向指定账户汇款履行了部分股权转让款。2012年10月10日，被告杨德元与卫岗签订协议书载明，2008年2月起至2011年5月止，卫岗（名下包括张维秉等三名投资人的股份）共向生利公司投入430.78万元。2011年11月，杨德元未经卫岗同意，擅自将公司股权转让给金娃娃公司，为此双方发生纠纷，并达成协议约定：杨德元一次性返还卫岗投入资金及赔偿经济损失共计738万元（另一投资人的92万元在支付卫岗时扣除，实际应付646万元），付款期限为2012年10月11日前付款200万元，剩余款项在2012年11月11日前付清。若杨德元未在规定时间内付清上述款项，每延期一个月，支付违约金20万元，延期二个月支付违约金40万元，以此类推，三个月内付清此款，否则违约金加倍，违约金必须先付等内容。协议签订后，杨德元向卫岗支付了251万元，剩余395万元未支付。
另查明，在工商登记部门备案的股权转让协议中，被告生利公司的股东为杨德元、杨燕飞、杨燕平三人。
以上事实，有原、被告提供的证据及庭审中的陈述、本院调取的证据予以佐证，本院予以确认。
本院认为：原告卫岗出资入股被告生利公司，并与被告杨德元两次签订“融资协议”，虽在工商登记部门所登记的股东没有原告卫岗，但原告卫岗实际出资于生利公司是事实，被告杨德元与原告之间的“融资协议”是有效的。被告杨德元没有按照协议的约定变更股权登记，而是与其儿子一起将公司99%的股权转让给了他人，并收取了部分股权转让款，因其行为损害到了原告的权益，故双方于2012年10月10日达成协议书，作出了返还原告投入资金和赔偿经济损失的约定。虽然被告杨德元认为该协议是其作为生利公司的法定代表人与原告签订的，协议书中的“甲方”也是生利公司，但从协议书的内容、股权转让协议及之前双方所签订的“融资协议”来看，生利公司99%的股权已经转让，转让的99%股权中，实际也包括了原告应有的股份，收取的股权转让款亦由被告杨德元个人支配，且该协议书并未加盖生利公司的公章，故本院认为该协议书是原告与被告杨德元个人之间的协议，与生利公司无关。原告是否属于公司的显名股东，被告杨德元是否得到了全部的股权转让款，均不影响原告对其权利的主张，被告杨德元应当按照协议的约定履行支付义务。同时在协议签订后，被告杨德元也向原告实际履行了部分款项，故对被告杨德元辩称其不是本案适格的被告，协议书所确定的责任应当由生利公司承担的理由，本院不予采信。对原告要求被告杨德元履行协议中尚欠的395万元的赔偿款，本院予以支持。对原告要求被告生利公司承担赔偿责任的诉讼请求，因该协议与生利公司无关，故对该请求本院不予支持。对原告要求被告按照协议支付违约金的诉讼请求，因协议书约定的违约金过高，且原告未提交证实其实际损失的证据，故综合本案的情况，本案违约金以未付的395万元为基数，参照中国人民银行同类同期贷款利率计算。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十四条第二款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条的规定，判决如下：
一、被告杨德元于本判决生效之日起十日内支付原告卫岗赔偿款3950000元。
二、被告杨德元于本判决生效之日起十日内支付原告卫岗违约金（从2012年11月11日起至实际付款之日止，以3950000元为基数，按照中国人民银行同类同期贷款利率计算）。
三、驳回原告卫岗的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费38400元，由被告杨德元负担。
如不服本判决，可自接到本判决书之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔东南州苗族侗族自治州中级人民法院。
逾期不上诉，本判决即发生法律效力，原告可在本判决书确定的履行期限届满之日起二年内申请人民法院依法强制执行。
审判长 张 静
审判员 田 绪 伍
审判员 姚 希 富
二〇一四年十二月三十日
书记员 齐志龙（代）