河南省封丘县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）封民初字第1188号
原告：于允意，男，1956年3月5日生，汉族，农民。
委托代理人：齐运志，河南黄池律师事务所律师。
被告：于青林，男，1966年10月5日生，汉族，农民。
被告：徐秀芝，女，1966年3月2日生，汉族，农民。系被告于青林之妻。
被告：张立峰，男，1969年3月6日生，汉族，农民。
原告于允意诉被告于青林、徐秀芝、张立峰提供劳务者受害责任纠纷一案，原告于2015年5月5日向本院起诉，同日本院决定立案受理。2015年5月12日向被告于青林、徐秀芝、张立峰送达了诉状副本、应诉通知书、举证通知书、伤残鉴定申请书。2015年5月5日原告提出伤残鉴定申请。2015年5月15日移送鉴定。2015年11月3日鉴定程序终结。2015年12月10日、2015年12月11日向被告于青林、徐秀芝，张立峰送达了鉴定书及开庭传票。依法组成合议庭于2015年12月21日公开开庭进行审理，原告于允意及其委托代理人齐运志，被告于青林、徐秀芝、张立峰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告于允意诉称：被告于青林是农村建筑队的包工头，原告于允意受雇于被告于青林，每天工资130元。2015年3月27日，为被告张立峰家盖房。原告于允意正在架板上干活，被告徐秀芝驾驶吊车违规操作，将原告于允意撞到，致使原告于允意从架板上摔下，造成原告于允意右髌骨粉碎性骨折、额部皮下血肿等多处受伤。原告于允意受伤后入住封丘县城关乡卫生院治疗，花费医疗费用4048元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告受雇于被告于青林，在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告于青林作为雇主应当承担赔偿责任。房主张立峰将建房工程承包给没有建筑资质的建筑队，在选任上存在过错，也应承担一定的责任。被告徐秀芝没有特种作业上岗证，驾驶吊车属于违规操作，造成原告受伤，应与雇主承担连带赔偿责任。原告特诉至法院，要求三被告赔偿原告医疗费5856.22元、后期治疗费6000元、误工费15450元、护理费4836元、住院伙食补助费510元、营养费255元、伤残赔偿金18832.2元、精神抚慰金10000元、被扶养人生活费3862.9、交通费1440元、鉴定费2900元共计69942.32元。
被告于青林辩称：当时我在家盖民房，大约有五六个工人。原告找别人捎信说要跟着我干活。2015年3月27日，原告扶着吊车，吊车一摆，原告摔下来受伤。我将原告送到人民医院做检查，然后去封丘县城关乡卫生院进行治疗。我的妻子即被告徐秀芝给他交的钱。回家后，原告的嫂子和本家亲戚来我家说原告出院后需要几次复查，我也同意，并租车带原告复查。医生说吃一些药就好了。第一次给原告复查后回家时，原告的孩子非将原告拉到我家，我们不同意，原告儿子将我的妻子打了一顿。我对原告尽了治疗和看望义务。我们都是打工的，我身上也有病，我没有钱赔。
被告徐秀芝辩称：原告是个干活的，他自己选择干接车的活。原告是自己摔伤的，其自身具有过错。不知道他是怎么受伤的。我给原告交了三次医疗费，交通费也是我出的。生活费也是我拿的。我不应当承担赔偿责任。我带原告复查，原告的儿子却打我的头，多亏司机拦住。
被告张立峰辩称：我只是在家盖个二层民房，农村盖房都没有资质。我跟工头写有书面协议，工伤事故我不负责。原告起诉我没有事实根据，我不应该承担赔偿责任。
根据原被告的诉辩意见，本院归纳本案争议焦点为：1、原告与三被告之间是否存在劳务合同关系或者是法律上的利害关系；原告受伤与三被告之间有无因果关系，三被告应否承担民事赔偿责任；2、原告的伤情如何，有何具体损失及损失的计算标准是否符合法律规定。
针对第一个争议焦点，原告于允意提供的证据材料有：1、2015年5月2日李国泰的录音一份，证明原告受雇于被告于青林，在被告张立峰家干活时受伤。在整个受伤过程中原告没有任何过错。被告于青林、徐秀芝没有证据提交。被告张立峰提供的证据有：1、协议书一份，证明被告张立峰和被告于青林签有协议，发生工伤事故与被告张立峰无关。
针对第二个争议焦点，原告提供的证据材料有：2、封丘县城关乡卫生院诊断证明一份，证明此次事故造成原告右髌骨粉碎性骨折、右额部皮下血肿。3、封丘县城关乡卫生院住院病历一份，4、封丘县城关乡卫生院出院证一份，据证据3、4证明原告因此次事故受伤在封丘县城关乡卫生院住院治疗17天的事实。5、封丘县城关乡卫生院费用清单两张，6、医疗费票据14张，据证据5、6证明原告花去医疗费用5856.22元。7、河南国信司法鉴定中心鉴定意见书一份，证明原告系十级伤残，出院后护理期限90天，后续治疗费6000元。8、原告户口本一份，证明：被扶养人的基本情况。9、交通费票据42张，证明原告住院、出院、复查支出的合理性交通费用1440元。10、鉴定费收据一张，证明原告花去鉴定费用2900元。被告于青林、徐秀芝、张立峰均没有证据提交。
经庭审质证，被告于青林对原告提供证据1的真实性没有异议，但认为内容不属实。原告掉下来是脚踩空，或者拌着铁丝之类的东西了。对证据2、3、4、5、6、7、8、9、10不予质证。对被告张立峰提供的证据1没有异议。被告徐秀芝对原告提供证据1的真实性没有异议，但认为内容不属实，原告和证人李国泰搭好架，其中一个人招呼让吊车来，被告徐秀芝才开始往里吊，其没有过错。对证据2、3、4、5、6、7、8、9、10不予质证，但认为原告看病，其已经交过钱，原告因报销把票据拿走了。并且被告徐秀芝还给了原告600元的生活费、租车费等费用，不应再支付费用。对被告张立峰提供的证据1没有异议。被告张立峰对原告提供证据1的真实性没有异议，但其不在现场，不清楚事故如何发生的。认为证据2、3、4、5、6、7、8、9、10与其无关。本院认为原告提供的证据1录音资料符合证据的三性特征，予以采信。证据2、3、4、5系医院出具诊断证明、病例、出院证、费用清单，并且盖有印章，予以采信。证据6医疗费票据系有医院出具的发票，并盖有印章，予以采信。证据7系当事人申请，本院依法委托具有资质的鉴定机构出具的鉴定意见书、程序合法予以采信。证据8户口本符合证据的三性特征，予以采信。证据9交通费票据不显示始发地与终点地，并且有连号现象，不予采信。证据10鉴定费收据系当事人的实际支出，予以采信。被告张立峰提供的证据1符合证据的三性特征，并且被告于青林、徐秀芝予以认可，予以采信。
根据当事人的陈述、举证及庭审，本院确认以下案件事实：2015年正月，被告于青林与被告张立峰签订书面协议，约定被告于青林承揽被告张立峰的两层农村民房建筑工程，被告张立峰提供建筑材料，被告于青林负责建筑工具并组织人员施工，报酬按200元／㎡计算。2015年正月十三日，被告于青林组织人员施工，2015年四月初八左右工程结束。原告于允意、被告徐秀芝受雇于被告于青林到该工地干活。原告是大工，负责砌墙，双方约定报酬120元／天。被告徐秀芝是小工，每天70元。2015年3月27日，原告根据被告于青林的安排干支柱子的活。原告和李国泰在一楼楼顶搭架、整理竹笆。原告与李国泰通知吊车司机被告徐秀芝运材料，被告徐秀芝用吊车将灰车吊起往两人身边运送，灰车高过墙不足一人高，将正在整理竹笆的原告撞下。原告摔下后，被告于青林、徐秀芝将其送到封丘县人民医院进行检查，该费用约800元系被告于青林支付。同日转到封丘县城关乡卫生院进行住院治疗，治疗17天（2015年3月27日-2015年4月12日），诊断为：1、右髌骨粉碎性骨折。2、右额部皮下血肿。其中被告于青林、徐秀芝为其支付医疗费4048.08元。原告的女儿于彬彬，2001年7月16日出生，儿子于双义，1999年11月12日出生。另查明：被告于青林已从事建筑行业十多年，有搅拌机、灰车、脚手架等建筑工具，无相关建筑资质。此次事故中，被告于青林未设置安全网、也未为被告配置安全带、安全帽等相关安全设备。被告于青林、徐秀芝支付给原告妻子生活费600元，并租车给原告看病，到城关乡卫生院复查，并看望了原告。被告徐秀芝所开吊车系长垣县常村乡所生产，被告徐秀芝无特种作业许可证。
本院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。原告于允意、被告徐秀芝提供劳务给被告于青林，被告于青林支付报酬给原告于允意、被告徐秀芝。原告于允意、被告徐秀芝与被告于青林形成事实上的劳务合同关系。被告徐秀芝作为提供劳务一方造成他人损害的，由接受劳务一方的被告于青林承担责任。即被告徐秀芝不承担责任。原告在提供劳务过程中受伤，被告于青林作为雇主应当承担主要赔偿责任，本院酌定为70%。本案原告于允意作为完全民事行为能力人，应在施工时尽到安全注意义务，故其本人对事故的发生应当承担相应责任，本院酌定为30%。被告于青林已从事建筑行业十多年，并在被告张立峰所在的村盖过多处房屋，被告张立峰有理由相信被告于青林可以胜任该房屋的建设，故被告张立峰没有选任过错。并且被告张立峰与被告于青林之间签有协议，约定发生意外事故由被告于青林承担，根据意思自治原则，被告张立峰不承担赔偿责任。原告的损失为：1、医疗费5856.83元。2、内固定物取出费用本院酌定为4000元。3、误工费按照2014年度河南省农、林、牧、渔业在岗平均工资25402元／年的标准计算222天为15449元（2015年3月27日—2015年11月3日定残日）（25402元／年÷365天×222天）。4、住院期间的护理费按照2014年度河南省居民服务、其他服务业在岗职工平均工资28472元／年的标准计算为17天为1326元（28472元／年÷365天×17天），出院后护理费是部分护理依赖按照2014年度河南省居民服务、其他服务业在岗职工平均工资28472元／年的标准计算90天为3510元（28472元／年÷365天×90天×1人÷2）。5、住院伙食补助费255元（17天×15元）6、营养费255元（17天×15元）7、伤残赔偿金按照2014年度河南省农村居民人均纯收入9416.10元／年计算20年为18832元（9416.10元／年×20年×10%）。8、被抚养人生活费按照2014年度河南省农村居民人均生活消费支出6438.12元／年的标准计算。原告的女儿于彬彬，抚养4年，抚养费1287元（6438.12元／年×4年×10%÷2）。儿子于双义，抚养2年，抚养费643元（6438.12元／年×2年×10%÷2）9、交通费虽无充分证据支持，系原告的实际支出，本院酌定为400元。以上费用共计51813.83元。被告于青林应承担70%的责任。即36269元。被告于青林已支付的费用：城关乡卫生院医疗费4048.08元、封丘县人民医院检查费800元、护理费600元、租车费300元，即5748元。因本案事故导致原告于允意受伤且构成十级伤残，给原告于允意造成了精神痛苦，被告于青林还应支付原告一定的精神抚慰金，本院酌定为3000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告于青林赔偿原告于允意，医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被抚养人生活费共计30521元。（扣除已支付的5748元）
二、被告于青林支付原告于允意精神抚慰金3000元。
三、驳回原告于允意对被告徐秀芝、张立峰的诉讼请求。
四、驳回原告于允意的其他诉讼请求。
上述一、二项限判决生效后10日内履行完毕。
案件受理费50元，鉴定费2900元，共计2950元，原告于允意负担885元，被告于青林负担2065元。
如未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新乡市中级人民法院。
审 判 长 刘长军
审 判 员 翟新华
审 判 员 张 飞
二〇一五年十二月二十五日
代书记员 马 静