新疆生产建设兵团第三师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）兵03民终2号
上诉人（原审被告）：田文峰，男，1973年10月11日出生，汉族，新疆生产建设兵团第三师四十五团军垦大酒店厨师，住该团。
委托诉讼代理人：姜敏，新疆新昀律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王保平，男，1982年11月18日出生，汉族，无固定职业，住四川省巴中市。
委托诉讼代理人：王金华（系被上诉人王保平姐姐），住喀什市。
原审被告：张新革，男，1968年8月10日出生，汉族，新疆生产建设兵团第三师四十五团绿化办副主任，住该团。
上诉人田文峰因与被上诉人王保平、原审被告张新革健康权纠纷一案，不服新疆生产�设兵团喀什垦区人民法院（2016）兵0301民初339号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月5日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人田文峰及其委托诉讼代理人姜敏，被上诉人王保平的委托诉讼代理人王金华，原审被告张新革到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人田文峰上诉请求：请求依法撤销一审判决，驳回被上诉人王保平的诉讼请求。事实和理由：1.一审法院认定被上诉人的脚部受伤是上诉人造成的，没有事实和法律依据。事实上，被上诉人的脚部一直有伤。2.被上诉人一审提交的鉴定意见书不能作为证据使用，因为被上诉人给鉴定机构提供的病例不全面，其隐瞒了发生在2016年5月右脚再次受伤的事实。综上，请求二审法院在查明事实的基础上支持上诉人的上诉请求。
被上诉人王保平辩称，1.喀什垦区公安局博塔依拉克派出所对上诉人田文峰、原审被告张新革、被上诉人王保平制作的询问笔录，以及对上诉人田文峰、原审被告张新革作出的行政处罚，可以证实王保平的脚受伤是由田文峰、张新革二人造成的。2.鉴定意见书综合考虑了被上诉人王保平的右脚原有伤情，鉴定结论客观、真实，可以作为证据使用。综上，上诉人田文峰的上诉请求无事实和法律依据，不能成立。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告张新革述称，同意上诉人田文峰的上诉意见。
原审原告王保平一审诉讼请求：请求判令两被告田文峰、张新革支付医疗费2969.88元、误工费19200元、护理费9600元、鉴定费2000元，合计33769.88元。
一审法院认定事实：2016年3月22日，原告王保平在第三师四十五团前海线总干渠四标段工地被挖掘机致伤右脚，经四十五团医院诊断为右足第2、3趾骨�折，后采用石膏固定术治疗。原告在恢复期间，于2016年6月13日23时左右，与被告张新革及他人在第三师四十五团军垦大酒店旁商店打牌时，与一旁围观的被告田文峰发生口角、打斗，被告张新革劝架并参与打斗，造成原告右足再次受伤。原告的伤情经喀什地区第二人民医院诊断为右足第二趾骨中段骨折、右足第三趾骨远端骨折，住院治疗3天，支出医疗费2972.38元。2016年6月24日，经新疆清源司法鉴定所鉴定，原告因外力作用，致原有部位再次骨折，损伤程度为轻微伤，误工期为120日，护理期为60日，原告为此支出鉴定费2000元。事发后，喀什垦区公安局博塔依拉克派出所对原告、两被告及在场人员进行了询问，并对两被告作出了行政处罚。另查明，四十五团军垦大酒店的经营人是被告张新革之妻，被告田文峰是该酒店厨师。
一审法院认为，本案的争议焦点为：一、原告王保平与被告田文峰、张新革之间的责任如何划分的问题；二、原告王保平的各项损失数额如何认定的问题。
关于争议焦点一，公民的健康权依法受法律保护。对于侵犯他人健康权的行为，侵权人应依法承担民事赔偿责任。根据喀什垦区公安局博塔依拉克派出所的询问笔录，涉案打架事件是由于被告田文峰围观原告王保平打牌时与原告发生口角、打斗，被告张新革劝架并参与打斗，造成原告王保平右脚原有骨折部位再次骨折，两被告构成共同侵权，对原告的损失应承担连带责任。原告不能冷静处理与他人的口角之争，与两被告打架斗殴，也应承担相应责任。综合当事人的年龄、身体状况、事件的起因、发展及最终的伤害后果，两被告主观过错较大，原告的主观过错较小，酌情认定原告承担30%的责任，两被告承担70%的责任。
关�争议焦点二，对原告王保平主张的各项损失认定如下：1、医疗费2969.88元；2、误工费17950元（54599元/年÷365天×120天）；3、护理费8975元（54599元/年÷365天×60天）；4、鉴定费2000元。原告王保平的各项损失合计为31894.88元，被告田文峰、张新革应就原告王保平的损失连带承担70%的责任即22326.40元，原告王保平自行承担30%即为9568.48元。
综上，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条第一款、第二十条、第二十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告田文峰于判决生效之日起十日内赔偿原告王保平医疗费、误工费、护理费、鉴定费22326.40元；二、被告张新革对上述款项承担�带责任；三、驳回原告王保平的其他诉讼请求。案件受理费减半收取250元，由原告王保平负担75元，被告田文峰、张新革共同负担175元。
本院二审期间，上诉人田文峰提交了第三师四十五团医院诊断报告单一份（复印件），用以证明被上诉人王保平于2016年5月26日在第三师四十五团医院复查时，其脚部伤还未痊愈，双方于同年6月13日打架时，王保平的脚部存在原发性骨折的事实。经质证，被上诉人王保平对上述证据的真实性、合法性均不认可，认为诊断报告单上的名字“王宝平”与本案王保平并非同一人，王保平于2016年5月26日未做过检查，该诊断报告单与本案不具有关联性。原审被告张新革对上述证据予以认可，认为诊断报告单上载明的“王宝平”与王保平发音相同，检查部位是一致的，应属同一人。本院认证认为，经查阅，上诉人田文峰提交的第三师�十五团医院诊断报告单的原件在（2016）兵0301民初217号案卷中，上诉人提交的复印件与原件核对无异，虽然诊断报告单上载明患者姓名为“王宝平”，但检查结论为右足第2、3趾骨骨折复查，与被上诉人王保平于2016年3月22日在第三师四十五团医院诊断的右足第2、3趾骨骨折伤情一致，故应认定为第三师四十五团医院根据被上诉人王保平的口述填写的同音字，该报告单能够反映被上诉人王保平复查右脚的情况，应予确认。
经二审审理，除确认一审查明的事实外，另查明，2016年5月26日，被上诉人王保平到第三师四十五团医院对右足第2、3趾骨骨折进行复查，影像所见：右足第2、3趾骨见骨折线影，第2趾骨断端稍错位。还查明，被上诉人王保平于2016年6月14日入住喀什地区第二人民医院，经检查：右足背可见肿胀畸形，活动受限，右足第二趾骨中段骨折、右足第�趾骨远端骨折。同年6月24日，经新疆清源司法鉴定所鉴定，被上诉人王保平因2016年6月13日的外力作用与原有骨折共同作用所致右足第二、三趾骨部位再次骨折，伤情为轻微伤，误工期为120日，护理期为60日。庭审中，经法庭向上诉人田文峰释明，上诉人田文峰明确表示不调取2016年5月26日被上诉人王保平在第三师四十五团医院拍摄的Ｘ光片，不申请重新鉴定。
本院认为，本案的争议焦点为：上诉人田文峰、原审被告张新革与被上诉人王保平之间发生的打架事件是否造成被上诉人脚部再次受伤，上诉人田文峰、原审被告张新革应否承担赔偿责任，如何承担的问题。公民的健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。本案根据喀什垦区公安局博塔依拉克派出所对当事人制作的询问笔录、双方当事人的陈述、结合喀什地区第二人民医院住院病例、诊断证明书等证据，能够证明上诉人田文峰围观被上诉人王保平打牌时双方发生口角，田文峰、张新革与王保平发生了肢体冲突，致使王保平右足背肿胀畸形，右脚原有骨折部位再次骨折入住喀什地区第二人民医院住院治疗的事实。因上诉人田文峰、原审被告张新革共同对被上诉人王保平实施了侵权行为并造成王保平身体受到损害，二人应互负连带责任。鉴于被上诉人王保平于2016年5月26日在第三师医院复查时，其原有骨折部位并未痊愈，结合新疆清源司法鉴定所司法鉴定意见书，被上诉人王保平原有骨折部位再次骨折是由于2016年6月13日的外力作用及原有骨折共同作用所致，对外力作用与原有骨折的参与度，本院综合被上诉人王保平再次骨折与原有骨折的间隔时间、身体恢复情况酌定�6：4。上诉人田文峰、原审被告张新革及被上诉人王保平应在总损失60%的范围内各自承担相应的责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，被上诉人王保平遇事不能冷静处理，也是双方因打斗造成其右脚再次骨折的原因，应依法减轻对方的侵权责任。综合双方当事人的过错大小以及与损害后果的原因力分析，酌情认定上诉人田文峰、原审被告张新革在总损失60%的责任范围内承担70%的责任，被上诉人王保平承担30%的责任。对于损失数额的认定，新疆清源司法鉴定所对被上诉人王保平原有骨折部位再次骨折，评定误工期为120天、护理期为60天，一审法院按照上一年度在岗职工平均工资计算误工费和护理费，并无不当；一审法院确定医疗费数额也无不当，故本院对一审核定的被上诉人王保平的各项损失数额31894.88元，予以确认。综上，上诉人田文峰、原审被告张新革及被上诉人王保平就外力作用共同承担60%的责任为19136.93元，根据各自责任占比，上诉人田文峰、原审被告张新革应赔偿被上诉人王保平13395.85元（19136.93元×70%）。上诉人田文峰关于双方发生打架事件并未打伤被上诉人右脚的上诉意见不能成立，不予支持。上诉人田文峰关于司法鉴定意见书对误工期、护理期的鉴定依据不足，不能作为证据使用的主张，因新疆清源司法鉴定所在鉴定时已考虑到被上诉人王保平的原有骨折伤情，并认为再次发生骨折需要较长的护理期，误工期也相对原发骨折的误工期长，故作出误工期120天、护理期60天的鉴定意见，并无不当。因上诉人田文峰不申请重新鉴定，故上诉人田文峰的上诉意见不能成立，不予支持。
综上所述，上诉人田文峰的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条、第十条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销新疆生产建设兵团喀什垦区人民法院（2016）兵0301民初339号民事判决第二、三项；
二、变更新疆生产建设兵团喀什垦区人民法院（2016）兵0301民初339号民事判决第一项为：田文峰、张新革于判决生效之日起十日内连带赔偿王保平医疗费、误工费、护理费、鉴定费共计13395.85元；
三、驳回被上诉人王保平的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费250元（被上诉人王保平已预交），由上诉人田文峰、原审被告张新革负担99元，被上诉人王保平负担151元；二审案件受理费358元（上诉人田文峰已预交），由上诉人田文峰、原审被告张新革负担142元，被上诉人王保平负担216元。
本判决为终审判决。
审判长 刘 洋
审判员 艾斯凯尔·库尔班
审判员 褚 彩 霞
二〇一七年三月十五日
书记员 张 恒 勤