广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0306民初1556号原告深圳市恒昌达实业有限公司，地址深圳市龙岗区平湖鹅公岭社区3#厂房（鹅岭工业区）。法定代表人缪元生。委托代理人聂华林，广东度道律师事务所律师。被告深圳市锦绣大地投资有限公司，地址深圳市龙华新区观澜街道南大富社区虎地排村85号综合楼101房。法定代表人陈国强。委托代理人曾超等，上海市锦天城（深圳）律师事务所律师。委托代理人胡蝶，上海市锦天城（深圳）律师事务所实习律师。第三人安徽四建控股集团有限公司，地址合肥市高新区富邻广场科研2幢1610、1611室，组织机构代码769048935。法定代表人陈桂林。委托代理人涂红兵，广东星辰律师事务所律师。原告深圳市恒昌达实业有限公司与被告深圳市锦绣大地投资有限公司、第三人安徽四建控股集团有限公司债权人代位权纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人聂华林、被告委托代理人曾超等、第三人委托代理人涂红兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2013年原告与第三人签订了一份《钢质防火门、防火卷帘门制作与安装合同书》，约定由原告为第三人承建观澜锦绣科技工业园（1—11栋及垃圾房）建筑工程制安防火门。原告已按约定全部制作并完成了安装，工程总造价为人民币682,954.2元。对于合同约定的特级无机防火卷帘门，第三人在未通知原告也未解除合同的情况下，与案外人另行签订合同，并由案外人完成了后续制作安装工程，第三人的行为构成违约。由于建筑工程所需的特级无机防火卷帘门规格型号不一，大小各异，属于非通用产品，合同一经生效，原告就须依建筑设计施工图对该类产品的规格型号及数量进行统计、分类并在现场核实门洞尺寸后进行专门设计，随后按设计尺寸预订无机防火卷帘布及不同功率的电机、钢材等原材料，但第三人擅自不履行合同的行为，给原告造成了损失，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条的规定，第三人应当向原告赔偿合同履行后可以获得的利益即预期可得利益损失和为履约所预付的包括各项材料、人工成本等在内的原告其它各项损失。观澜锦绣科技工业园（1—11栋及垃圾房）的建设方为被告，第三人为施工方，2014年11月10日，涉案建筑工程进行了工程竣工验收消防备案，后该工程未被确定为消防验收的抽查对象，按《建设工程消防监督管理规定》，该工程可被视为消防验收合格，被告以此为据于2015年6月16日完成了整个建筑工程的竣工验收备案。但至今为止，第三人还拖欠原告的钢质防火门货款人民币484,954.2元没有付清，且被告亦欠第三人到期工程款未予支付，原告有权依法提起代位权诉讼。为了维护原告的合法权益，原告诉至法院，请求判令：1、被告代第三人向原告赔付损失人民币50万元（包括特级无机防火卷帘门产品预期可得利益损失人民币20万元、其它损失人民币30万元）；2、被告代第三人向原告支付工程货款人民币484,954.2元及其利息（按中国人民银行同期同类贷款利率，自2014年11月10日起计至应付款付清之日止）；3、被告承担本案全部诉讼费用。被告答辩称，原告的起诉不符合债权人代位权的相关的法定条件，应当驳回起诉。首先，被告和第三人不存在到期应付的债务；2、本案不存在第三人怠于履行债权的情况，根据第三人提供的证据，被告和第三人之间在2016年1月29日还有一笔工程款在支付，而原告方起诉的时间是2016年1月19日，在原告起诉之后，被告还向第三人支付了工程款，所以不存在第三人怠于行使债权的情况。第三人答辩称，一、原告要求被告代为偿还所谓第三人承担的相关债务的主张不能成立，且与事实不符。原告与第三人履行相关协议过程中，由于存在重大的违约行为，导致第三人将可能向被告承担违约责任，因此第三人准备向法院起诉原告，要求其赔偿因原告违约而给第三人造成的损失。二、第三人与被告之间虽然债权债务没有了结，但被告和第三人仍在结算过程中，且被告向第三人提出了因为原告在履行与第三人的合同过程中存在的重大违约及造成的损失，要求第三人承担，据此，第三人也不存在需要向原告支付所谓的赔偿其工程款的问题。三、第三人已经按与原告的合同向原告支付了相应款项。综上所述，原告行使债权人代为求偿权缺乏事实和法律依据，请求予以驳回。经审理查明：2012年1月5日，被告作为发包人，第三人作为承包人，双方签订了《深圳市建设工程施工（单价）合同》，相关约定如下：1、发包方将位于深圳市宝安区观澜街道松元社区的观澜高尔夫工程康体器械生产基地A区交由承包人进行施工，建筑面积为144,972.64平方米，占地面积约为86,881.65平方米，包括1-11号厂房、地下室、垃圾房以及地面景观工程，各厂房均为5层，地下室一层，垃圾房一层，均采用钢筋混凝土框架结构，承包人为上述工程的总承包人；2、合同总价为人民币223,168,800元，确认增（减）工程变更价款作为追加（减）合同价款，与工程款同期支付；3、开工日期2012年3月11日，竣工日期2013年9月9日，合同工期总日历天数548天；4、在工程具备竣工验收条件后21天内，承包人应按工程验收的有关规定和专用条款的约定向发包人申请竣工验收并提供竣工资料，发包人应在收到该申请及竣工资料后21天内，成立竣工验收委员会，并通知政府有关部门组织竣工验收；5、承包人应按照约定的合同价款和合同价款调整内容以及索赔事项（包括提前竣工奖励费以及延期损失赔偿费等）编制竣工结算书，并汇总竣工结算资料。竣工结算资料一般包括施工合同、工程竣工图纸及资料、双方确认的工程量、双方确认追加（减）的工程价款，双方确认的索赔和现场签证事项以及价款、招标文件、投标文件等与竣工结算有关的资料。工程竣工验收合格后28天或专用条款约定的时间内，承包人应向发包人提交竣工结算书及结算资料。发包人在收到承包人提交的竣工结算书及结算资料后28天或专用条款约定的时间内，应按合同的有关约定，已经结算资料，在工程师的协助下，对承办人提交的竣工结算书进行核对。承包人应在收到发包人提出的核对意见后14天或专用条款约定的时间内，向发包人提交经修改的竣工结算书或补充结算资料，发包人应在收到后14天或专用条款约定的时间内，进行核对，经与承包人协商达成一致意见后确认工程竣工结算价款。在竣工结算书审核完毕后7天内，工程师应签发竣工支付证书，报发包人批准后送交承包人，发包人应在确认竣工支付证书后14天内向承包人支付除本合同附件《工程质量缺陷保修书》中约定扣留的工程质量缺陷保修金以外的本工程竣工结算价款。2013年7月29日，第三人作为甲方，原告作为乙方，双方签订了《钢质防火门、防火卷帘门、制作与安装合同书》，相关约定如下：1、甲方将位于深圳市宝安观澜松元区观澜锦绣科技工业园（1-11栋及垃圾房）的钢质防火门、防火卷帘门交由乙方制作与安装；2、钢质防火门、特级无机防火卷帘门的制作、运输、装卸、安装、调试、防火门五金配件（含闭门器、防火锁、暗插销、防火胶条、防火铰链）等所有配件必须经过业主、监理、总包方现场验收认可后同意进场安装；3、最终工程量按施工图实际完成计算为准，钢质防火门按综合单价人民币345元/平方米，无机特级防火卷帘门综合单价人民币285元/平方米，特级无机防火卷帘必须经开发商确认使用材料后甲方通知乙方施工，在未经开发商、甲方同意而擅自施工所产生的后果一律由乙方负责，本单价为一次性包干；4、甲乙双方签订合同后，从进场开工到2013年9月30日止所有防火门、卷帘门全部安装完成并通过验收合格；5、乙方在签订合同时向甲方缴纳质量保证金人民币50,000元，1—4#楼防火门门框安装完成后经验收合格退还给乙方（不计利息），乙方每月25日向甲方申报当月防火门、防火卷帘门工程进度款，总包方以每月工程进度报表上报甲方，在次月15日前根据乙方实际完成工程量70%支付工程款（防火门框占30%，防火门门扇占70%）；全部工程安装完成并通过深圳市相关部门验收合格并取得深圳市相关部门报告文书及甲乙双方办理竣工结算后30天内甲方向乙方支付合同总价的97%；预留总结收款的3%质量保修金，一年保修期满无质量问题后由乙方提出书面申请，甲方付清余款；6、防火门及防火卷帘安装调试完成后，乙方向甲方提供所有竣工验收资料和验收报告，甲方在收到报告后申请业主、监理、质检、消防、甲方等部门进行专项验收，验收后提出认可或整改、返修意见。验收合格文书签署后，书面验收合格文件为结算前提文件，验收合格时签署书面意见的日期为实际竣工日期。另，原、被告以及第三人确认《钢质防火门、防火卷帘门、制作与安装合同书》中约定的涉案工程为被告与第三人签订的上述《深圳市建设工程施工（单价）合同》中约定的工程的一部分。2015年6月16日，被告提交了其与第三人之间的总工程的竣工备案资料，深圳市住房和建设局向被告出具了《深圳市房屋建筑工程竣工验收备案收文回执》，其中《工程竣工验收报告》中载明的验收日期为2015年2月13日。另查，1、被告主张其与第三人之间的总工程于2012年3月27日开工，于2015年3月27日竣工；第三人主张被告与其之间的总工程于2011年10月10日开工，于2014年3月27日完工。被告和第三人确认双方的总工程的工程量存在增加、减少和变更项目，第三人已经向被告提交了结算书，但双方对结算款项存在争议，双方尚未结算完毕。另，被告和第三人均主张双方不存在怠于行使权利或者履行付款义务的情形。被告主张其共向第三人支付工程款人民币266,687,684.9元，被告提交了发票和付款回单等证据证明其该主张，第三人主张因在结算过程中双方正在核对已经支付的款项，故第三人无法确认被告的上述主张，根据被告提交的电子回单可知，被告2016年1月29日还向第三人支付了款项人民币5,000,000元。2、第三人主张其与原告之间的涉案工程于2013年7月29日开工，工程存在质量问题，且原告拒绝整改，故涉案工程至今尚未完工；原告对涉案工程的开工时间、完工时间并未提出明确主张。另，原告和第三人均确认双方之间的涉案工程并未进行结算，且原、被告在庭审中对已经安装的防火门的数量无法达成一致意见。以上事实，有《深圳市建设工程施工（单价）合同》、《钢质防火门、防火卷帘门、制作与安装合同书》、《深圳市房屋建筑工程竣工验收备案收文回执》、《工程竣工验收报告》等证据和庭审笔录予以证实。本院认为，本案属于债权人代位权纠纷。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条规定，债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权上述，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债。本案中，次债务人和债务人之间的工程为合同造价为人民币223,168,800元的观澜高尔夫工程康体器械生产基地A区的建设工程，虽然该工程已经办理了竣工备案手续，但根据合同约定，双方办理结算手续应当在办理竣工备案手续之后，结合该工程的规模，以及被告在原告起诉后仍有向第三人进行付款的情况，被告和第三人现主张双方正在结算过程中，并未实际结算完毕，并不违背常理，在原告未能提供充分有效证据予以反证的情况下，本院对被告和第三人该主张予以支持。在被告和第三人之间是否存在逾期拖欠工程款的情况以及欠付工程款的数额无法查明的情况下，本院无法判定被告是否存在怠于行使其到期债权的情况，原告作为其与第三人之间的钢质防火门、防火卷帘门制作与安装工程的承包方现提起债权人代位权纠纷，缺乏事实和法律依据，对于原告直接向被告主张的相关诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第七十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告深圳市恒昌达实业有限公司的诉讼请求。本案受理费人民币13,980元，由原告自行承担，受理费原告已经预交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  杨 莹人民陪审员  陈远霞人民陪审员  陈蓝波二〇一六年九月十八日书 记 员  李婷霞书 记 员  任 瑛附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国合同法》第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）第十一条债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第4页共109页