湖北省武汉市江汉区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂江汉民一初字第00261号
原告暨被告武汉江堤物业管理有限公司，住所地武汉市汉阳区江堤乡江堤村特1号。
法定代表人李家庆，董事长。
委托代理人胡立才，湖北天明律师事务所律师。代理权限为一般授权。
被告暨原告王青。
委托代理人江厚军、丁红敏，湖北山河律师事务所律师。代理权限为特别授权。
原告武汉江堤物业管理有限公司与被告王青劳动争议一案及原告王青与被告武汉江堤物业管理有限公司劳动争议一案，双方不服同一仲裁裁决分别向武汉市汉阳区人民法院起诉，该院受理后，因武汉江堤物业管理有限公司是为武汉市汉阳区人民法院提供物业服务的公司，为公正审理本案，经武汉市中级人民法院指定，上述两案移送本院审理。本院受理后，将原告王青与被告武汉江堤物业管理有限公司劳动争议一案［（2014）鄂江汉民一初字第00262号］并入原告武汉江堤物业管理有限公司与被告王青劳动争议一案［（2014）鄂江汉民一初字第00261号］，依法由审判员范正霜适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告暨被告武汉江堤物业管理有限公司（以下简称原告）的委托代理人胡立才、被告暨原告王青（以下简称被告）的委托代理人江厚军到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称并辩称，被告等4人作为高层管理人才于2012年3月经人介绍到原告处，准备承接原告下属物业项目，由于该物业项目尚未交付，且被告等4人需安排原告部分保安、保洁人员就业，双方商定被告等4人到原告处磨合一段时间，直至物业项目交付，原告向被告等人支付咨询、示范、管理费。2013年5月被告离职并申请仲裁，因不服仲裁裁决，现向法院起诉，请求判令：1、阳劳人仲裁字（2013）第57号仲裁裁决书认定的劳动关系不存在；2、原告不支付被告2013年5月“工资”及2013年1月至5月扣发的20%“工资”；3、原告不支付经济补偿金15000元；4、原告不为被告补办、补缴基本养老保险费；5、诉讼费由被告承担。因双方不存在事实劳动关系，被告所有的诉讼请求均没有事实及法律依据，请求人民法院驳回被告全部诉讼请求。
被告辩称并诉称，被告2012年3月到原告处担任经理职务，每月工资10000元。劳动关系存续期间，原告未与被告签订劳动合同，也未办理社会保险，且每月工资只发放80%，余款年终一次性发放。2012年9月起被告根据原告要求每周加班，至2013年5月止累计双休加班26天，法定节假日加班4天，原告未发放加班工资。2013年5月21日被告书面通知原告解除劳动关系并要求补发工资、支付经济补偿金，但原告置之不理。因不服仲裁裁决，现向法院起诉，请求：1、依法确认原告与被告劳动关系解除；2、判令原告向被告支付2013年5月工资并补齐2013年1-5月被扣发的20%工资；3、判令原告向被告支付解除劳动合同的经济补偿金15000元（10000元×1.5月=15000元）；4、判令原告为被告补办社会保险或赔偿社会保险待遇损失；5、判令原告向被告支付未签订劳动合同的双倍工资差额人民币140000元（10000元×14个月=140000元）；6、判令原告向被告支付加班工资28505元（100000元÷21.75天×2天×300%＋100000元÷21.75天×28天×200%=28505元）并加付赔偿金28505元。被告提供的证据足以证明原、被告劳动关系成立，原告的诉讼请求没有事实及法律依据，应承担相应法律责任。
经审理查明，被告2012年3月作为管理人才到原告处从事物业管理工作，双方未签订书面劳动合同，原告也未为被告办理社会保险。2013年5月21日被告向原告寄送《关于解除劳动关系的通知》，以原告“一直未与本人签订劳动合同，也没有为本人办理社会保险”及未及时足额支付工资报酬为由解除劳动关系。2013年7月5日被告向武汉市汉阳区劳动人事争议仲裁委员会提出书面仲裁申请，请求：（一）依法确认申请人（即本案被告，下同）与被申请人（即本案原告，下同）劳动关系解除；（二）被申请人支付2013年5月工资并补齐2013年1月至5月被扣发的20%工资；（三）被申请人向申请人支付解除劳动关系的经济补偿金15000元（10000元×1.5个月=15000元）；（四）被申请人为申请人补办社会保险或赔偿社会保险待遇损失；（五）被申请人向申请人支付未签订劳动合同的双倍工资差额140000元（10000元÷14个月=140000元）；（六）被申请人向申请人支付加班工资28505元并加付赔偿金28505元。同年8月16日该委以阳劳人仲裁字（2013）第57号仲裁裁决书作出如下裁决：一、确认申请人与被申请人劳动关系解除；二、被申请人应自本裁决书生效之日起十日内向申请人支付2013年5月的工资及2013年1月至5月扣发的20%工资；三、被申请人应自本裁决书生效之日起十日内向申请人支付解除劳动关系的经济补偿金15000元（10000元×1.5个月）；四、被申请人应自本裁决书生效之日起十日内为申请人补办、补缴劳动关系存续期间的基本养老保险费（具体缴费基数、缴费比例等由社会保险经办机构核定，申请人承担个人应缴纳的部分）；五、驳回申请人的其他仲裁请求。仲裁裁决书送达后，原、被告不服分别向武汉市汉阳区人民法院起诉。
另查明，被告在原告处任经理职务，负责物业项目团队的组建、公司规章制度的制定及员工培训等，但对工资发放、人员录用、财务审核没有决定权。双方口头约定被告每月工资10000元，其中基本工资8000元，绩效工资2000元，基本工资作为日平均工资的计算标准。原告未发放被告2013年1月至5月绩效工资共计10000元，未发放被告2013年5月工资。审理中，原告坚持诉讼请求并称与被告是合作关系，但未提供双方属合作关系的证据，被告坚持答辩意见并提供2012年3月至2013年4月员工考勤表和节日值班表证明劳动关系存续期间双休加班28天，法定节假日加班2天，但上述员工考勤表中2012年6月、9月至12月及2013年1月、2、4月的无考勤员和部门负责人签名，2012年3、4、5、7、8月及2013年3月的员工考勤表虽有考勤员或者负责人签名，但所作记载不能证明原告主张的加班事实。因各持己见，调解未成。
上述事实，有原、被告陈述、支出证明、员工工资表、员工考勤表、节日值班表、个人所得税完税证明、加班工资发放表、员工绩效工资发放表、《关于解除劳动关系的通知》、证人证言及阳劳人仲裁字（2013）第57号仲裁裁决书经质证后证实。
本院认为，原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案原、被告符合法律、法规规定的主体资格，原告依法制定的各项规定制度适用于被告，被告承担的岗位职责中有关物业项目团队的组建、公司规章制度的制定及员工培训等均属原告业务的组成部分，原告每月向被告发放的是工资性劳动报酬，双方之间符合事实劳动关系的特征，已构成事实劳动关系。因未提供证据，原告称与被告是合作关系的主张，本院不予采纳。原告要求确认原、被告劳动关系不存在的请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项的规定，原告未依法为被告缴纳社会保险费，被告可以解除劳动关系。2013年5月21日被告向原告寄送《关于解除劳动关系的通知》后，双方劳动关系即已解除，被告要求依法确认劳动关系解除的请求符合法律规定，本院予以支持。因原告存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定的情形，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项的规定，原告应向被告支付解除劳动关系经济补偿金，即10000元×1.5个月=15000元。原告要求不支付被告经济补偿金15000元的请求没有事实及法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得拖欠或者无故克扣劳动者的工资。原告未向被告发放2013年1月至5月20%的绩效工资及2013年5月工资，被告要求原告发放的请求符合法律规定，本院予以支持，其中2013年1月至5月绩效工资为2000元×5个月=10000元，2013年5月工资为8000元÷21.75天×14天=5149.4元。原告要求不向被告发放2013年1月至5月20%绩效工资及2013年5月工资的请求没有事实及法律依据，本院不予支持。社会保险费的缴纳属于社会保险行政事务，不属人民法院劳动争议案件的受案范围，被告要求原告补办、补缴劳动关系存续期间社会保险费的请求，本院不予处理。因被告未提供社会保险不能补办、补缴的证据，其要求原告赔偿社会保险待遇损失的请求，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释（2010）12号）第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案被告提供的员工考勤表和节日值班表不足以证明被告存在加班事实，被告要求原告支付加班工资28505元及加班赔偿金28505元的请求因证据不足，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立劳动合同。被告虽在原告处担任经理职务，但对工资发放、人员录用、财务审核等并没有决定权，不能自主决定签订书面劳动合同。原告自用工之日起超过一个月不满一年未与被告订立书面劳动合同，应向被告支付二倍工资差额，即10000元×11个月=110000元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，原告只负有与被告补订书面劳动合同的义务，被告要求原告支付自用工之日起满一年以后未签订劳动合同二倍工资差额的请求没有事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第八十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、原告暨被告武汉江堤物业管理有限公司与被告暨原告王青劳动关系于2013年5月21日解除；
二、原告暨被告武汉江堤物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告暨原告王青20**年1月至5月绩效工资10000元；
三、原告暨被告武汉江堤物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告暨原告王青20**年5月工资5149.4元；
四、原告暨被告武汉江堤物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告暨原告王青解除劳动关系经济补偿金15000元；
五、原告暨被告武汉江堤物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告暨原告王青未签订书面劳动合同二倍工资差额110000元；
六、驳回原告暨被告武汉江堤物业管理有限公司的诉讼请求；
七、驳回被告暨原告王青的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
减半后案件受理费5元由原告暨被告武汉江堤物业管理有限公司承担（已付）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖
省武汉市中级人民法院。
审判员 范正霜
二〇一四年八月十八日
书记员 蔡高兰