云南省曲靖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云03民终1603号
上诉人（原审原告）：张朝和，男，1962年9月18日生，汉族，初中文化，农民，宣威市人，住宣威市。
法定代理人：邵某，女，1959年5月6日生，汉族，小学文化，农民，宣威市人，系张朝和之妻。
委托代理人刘远清、刘艳丽，云南榕峰律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：张兴标，男，1976年4月10日生，汉族，小学文化，农民，宣威市人，住宣威市。
被上诉人(原审被告)：张朝先，男，1970年1月12日生，汉族，小学文化，农民，宣威市人，住宣威市。
上诉人张朝和因与被上诉人张兴标、张朝先提供劳务者受害责任纠纷一案，不服宣威市人民法院（2016）云0381民初1327号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
张朝和上诉请求：请求二审人民法院撤销一审判决，依法改判或发回重审。
事实和理由：一、一审判决对后期医疗费不予支持是严重错误的，更不可能“在实际费用产生后另行起诉”。上诉人现已成植物人状态，每天均需大量医疗费用，至今仍在医院治疗，上诉人不可能每天都在打官司，上诉人亲属现只能对上诉人进行生命维持和康复方面的简单治疗，较好较贵的药品根本不敢使用，但医疗费用仍高得惊人，同时每天至少需2人护理，才能对上诉人进行翻身、清洁、喂食等，上诉人一方现已心力憔悴，几近崩溃，不可能每天都去找被上诉人讨要医疗费。人民法院应按鉴定标准判决支持20年的后期治疗费，由上诉人进行药物和康复治疗。二、一审判决对精神损害抚慰金不予支持显然不当。上诉人伤情严重，给本人及整个家庭成员带来极大的精神痛苦和折磨，应在10万元以内酌情给予支持。三、后期护理费只按一人计算不当，一人无法对上诉人进行护理，应按2人护理的标准计算护理费。四、一审判决认为二被上诉人与宣威市第一人民医院责任划分不清，上诉人存在主要过错，应承担主要责任，这一认定于法无据。在整个事件及案件中，上诉人均不可能有责任和过错。第一、如二被上诉人认为上诉人与人民医院案件处理不当，对其利益产生影响，按现行法律规定，可提出撤销之诉，由人民法院依法判决。第二、重大手术治疗都存在一定风险，医疗可能会产生一定的失误，在未鉴定的情况下，人民医院已承担了此前巨额的医疗费用，并赔偿了上诉人一方599000元，已实际大幅度降低了本案当事人的责任，更为关键的是上诉人本身最初受到的伤害是极其严重的，受伤当天宣威市求实医院和人民医院的CT片子均显示严重的伤情，颅内有出血、血肿和积气等，虽经治疗有所好转，但不代表就不会再次出血，出现反复，往更坏的方向发展。无论如何，上诉人目前的状态首先是由于2015月11日4日头部严重受伤后引发的，二被上诉人应承担相应的责任。上诉人无任何过错，不应承担任何责任。第三、一审法院及法官如果认为未进行医疗事故技术鉴定，导致责任划分不清，对这一专门问题，当事人虽未申请，人民法院仍可委托相关机构作出认定。对整个伤害后果，人民医院有无过错，过错及责任大小，完全可以鉴定评估。上诉人活体尚在，人民医院的病历及手术记录，各种各阶段的检查报告仍在，手术及参与治疗的医生亦可陈述其手术治疗情况，接受质询，完全可以对案件作出一个合理评判，但均不能把主要责任反扣到上诉人身上，由上诉人承担60%的责任。第四、一审判决依自由裁量权对整个最终伤害后果划分60%的责任到上诉人及人民医院一方，也基本可以接受，但不应当扣减人民医院已支付和承担的款项，而应当全案计算和认定上诉人此次受到的伤害后果及损失费用，计算认定出总金额。因上诉人与人民医院在未分清责任的前提下进行和解和调解，对全案承担60%的责任，再对本案作出相应的判决，而不是把人民医院已承担和支付的款项全额扣除后，对余下部分再承担60%。
被上诉人张兴标答辩称，被答辩人受伤后，神志清楚，行走自如，在答辩人的极力要求下被答辩人才到医院住院治疗，住院期间答辩人支付了26000元的医疗费及8600元的生活费，作为共同凑力气分钱的答辩人已经尽力尽责。被答辩人在住院期间病情恶化，宣威市第一人民医院已经就其植物人状况进行了赔偿，共计赔偿599000元。根据现行法律规定，被答辩人植物人现状的所有应赔偿项目都已获得赔偿，被答辩人的伤没有任何法律依据应当获得双倍赔偿。后续治疗费系伤者将来必然产生的费用，本案中被答辩人已成植物人状况，其什么时候恢复或离去均不得而知，简单计算二十年赔偿于事实和法律不符。精神抚慰金依据的是侵权，而本案产生属于意外，不产生精神抚慰金赔偿的问题。植物人只有呼吸没有行动，被答辩人都没有要求二人护理，何来支持二人护理。医疗事故鉴定只能由被答辩人提起，其他人无法提起，这是一下常识性问题。被答辩人的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人张朝先未作答辩。
张朝和向一审法院起诉请求：请求二被告连带赔偿原告各项损失1093544.68元及后期医疗费按每天2250元计算至原告康复时止，并承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：被告张朝先将其建盖的房屋主体和装修工程承包给张兴标施工，所需建房材料由张朝先提供，张兴标雇请张朝和参与施工。2015年11月4日，原告张朝和在支外墙钢架时，房屋楼帽顶上的钢模脱落，砸在头部至其受伤，经送至宣威市第一人民医院进行救治，诊断为：特重型颅脑外伤、肺部感染等，急诊全麻下行：开颅探查术+硬膜外血肿清除术+硬脑膜修补术+颅骨整复术。2015年11月21日张朝和突发昏迷，急诊行：开颅探查术+颅内血肿清除术+气管切开术。张朝和住院期间，被告张兴标支付医疗费26000元，支付现金8600元，合计34600元，陪护7天并支付陪护期间的生活费。2016年3月17日原告张朝和与宣威市第一人民医院达成赔偿协议后，又以宣威市第一人民医院在治疗过程中，对原告张朝和的治疗造成医疗过失，向宣威市人民法院起诉，本院于2016年3月18日作出（2016）云0381民初909号民事调解书：双方达成调解协议：一、原告方即患方（亲属）自愿放弃医疗事故技术鉴定；二、原告张朝和在2016年3月18日前的住院医疗费用由宣威市第一人民医院承担，之后的医药费用由原告方承担；三、由宣威市第一人民医院一次性赔偿原告医疗、误工、护理、伤残、住院期间伙食补助、后期治疗、抚养、赡养等费599000元（已履行）。原告张朝和住院治疗136天，于2016年3月18日自动出院，出院诊断为：植物生存状态。2016年3月19日原告张朝和第二次在宣威市第一人民医院住院治疗13天，支付医疗费12814.31元。于2016年4月7日至22日在曲靖市第一人民医院康复科治疗，支付医疗费20578.56元，二次支付医疗费合计33392.87元。原告的损伤经云南利民司法鉴定中心鉴定为一级伤残，后期医疗费评估为平均每天2250元，支付鉴定费1300元。为此，原告于2016年4月20日提起诉讼，要求二被告连带赔偿原告医疗费、护理费、误工费、住院期间伙食补助费、伤残赔偿金、鉴定费、交通费、后期护理费、精神损害抚慰金合计1093544.68元及后期医疗费按每天2250元计算至原告康复时止。
一审法院认为，被告张朝先家建盖的房屋，将主体和装修工程承包给张兴标施工，2015年11月4日，原告张朝和在支外墙钢架时，被房屋楼帽顶上的钢模脱落砸在头部至其受伤的事实存在。原告张朝和的损伤为一级伤残的结果，是否属于施工中直接受伤所致，还是属于医疗过程治疗不当所致，在与宣威市第一人民医院达成赔偿协议后，自愿放弃医疗事故技术鉴定，导致被告张兴标、张朝先与宣威市第一人民医院的责任划分不清，存在主要过错，应当承担主要责任。被告张兴标作为承包主体和装修工程的施工者和管理者，未尽到安全防护义务，对原告的损伤，应当承担相应责任；被告张朝先将其建盖的房屋主体和装修工程承包给张兴标施工，对原告张朝和的损伤，应当承担相应的责任。原、被告的责任划分为：原告张朝和承担60%的责任；被告张兴标应承担30%的责任；被告张朝先承担10%的责任。原告要求后期医疗费按每天2250元计算至康复时止的主张，本院不予支持，应在实际费用产生后，另行起诉。原告对交通费2000元的主张，虽未提交相应的乘车票据予以证实，但结合本案的实际情况，本院予以支持。原告对精神损害抚慰金100000元的主张，本院不予支持。被告张兴标认为原告的损伤后果，属于治疗不当造成，不承担责任的主张，无相应的证据予以证实，本院不予支持。被告张朝先对原告的损伤，不承担责任的主张，无相应的证据予以证实，本院不予支持。原告张朝和要求赔偿的各项费用参照《云南省2016年度道路交通事故损害赔偿标准》计算，依法确认为：1、医疗费33392.87元；2、护理费136天-原告护理7天=129天×93.78元×2人=24195.24元；3、误工费153天×93.78元=14348.34元；4、住院伙食补助费136天-原告支付的7天=129天×100元=12900元；5、残疾赔偿金8242元×20年=164840元；6、后期护理费93.78元×365天×20年=684594元；7、鉴定费1300元；8、交通费2000元；上述各项合计937570.45元-宣威市第一人民医院赔偿599000元=338570.45元。张朝和应承担的各种费用为338570.45元×60%=203142.27元。张兴标应承担的各种费用为338570.45元×30%=101571.14元-已支付的34600元=66971.14元；张朝先应承担的各种费用为338570.45元×10%=33857.04元；据此，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条二款、第十七条、第十九条二款之规定，判决：一、由被告张兴标于本判决生效后10日内赔偿原告张朝和医疗、误工、护理、住院期间伙食补助、伤残赔偿金、后期护理等费66971.14元；二、由被告张朝先于本判决生效后10日内赔偿原告张朝和医疗、误工、护理、住院期间伙食补助、伤残赔偿金、后期护理等费33857.04元；三、驳回原告张朝和的其他诉讼请求。案件受理费100元，免交。
经二审审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院依法予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任”、第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”、第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”、第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，公民的身体健康权受法律保护，任何人不得侵犯。被上诉人张朝先将建盖房屋工程发包给被上诉人张兴标负责施工，上诉人张朝和在为张兴标提供劳务的过程中身体受到伤害，被上诉人张朝先、张兴标作为劳务成果的接受方依法应承担相应的损害赔偿责任；本案上诉人张朝和受伤后，被送到宣威市第一人民医院进行治疗，最终导致上诉人张朝和一级伤残，由于上诉人张朝和在另案中自愿放弃医疗事故鉴定，并与宣威市第一人民医院达成了赔偿协议，导致最终上诉人张朝和形成一级伤残的原因无法查明，对此，上诉人张朝和方应承担主要责任。被上诉人张朝先将房屋工程发包给不具备建筑资质的被上诉人张兴标负责施工，其在本案中有一定过错，亦应承担一定责任。关于上诉人张朝和主张的后期医疗费用问题，因存在不确定性，一审法院认为其可在实际发生后另案起诉并无不妥；一审法院据此依法判决由被上诉人张兴标、张朝先赔偿上诉人张朝和相应的医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金等费用并无不当。
综上所述，上诉人张朝和的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费予以免收。
本判决为终审判决。
若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审法院申请强制执行。申请强制执行的期限为二年。
审判长 高体所
审判员 刘滢靖
审判员 赵艳绘
二〇一六年十二月十六日
书记员 何雨洁