辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽01民终12723号上诉人（原审被告并案原告）：金德祥，男，1977年3月10日出生，汉族，住沈阳市于洪区。被上诉人（原审原告并案被告）：沈阳诚瀛物业管理有限公司，住所地：沈阳市沈河区。法定代表人：樊金刚，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘俊鹏，该公司员工。被上诉人（原审被告）：菏泽汇思人力资源服务有限公司，住所地：山东省菏泽东方红大街。法定代表人：吴同美，该公司经理。委托代理人：赵倩，该公司员工。上诉人金德祥因与被上诉人沈阳诚瀛物业管理有限公司（以下简称诚瀛物业）、菏泽汇思人力资源服务有限公司（以下简称菏泽汇思公司）劳动争议纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2016）辽0103民初7050号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月24日立案后，依法组成由审判员李春野（主审）担任审判长，审判员董莉、审判员李晓颖参加评议的合议庭，开庭进行了审理。上诉人金德祥、被上诉人诚瀛物业的委托诉讼代理人刘俊鹏、被上诉人菏泽汇思公司的委托诉讼代理人赵倩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金德祥上诉请求：1、撤销原审判决；2、判决被上诉人支付无故拖欠的2015年11月工资的经济补偿金（1950×25%）；3、支付延时加班费18091元；4、支付法定节假日加班费3016元；5、支付未休年休假工资2193元；6、二被上诉人承担连带给付责任；7、由被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由：诚瀛物业恶意拖欠工资，应支付经济补偿金。诚瀛物业没有证据证明上诉人从晚上21点休息到早上8点，上诉人没有看到过工资表，也没有本人签字，原审判决认定事实不清。诚瀛物业掌握上诉人的考勤记录但不提供，应承担不利后果，应当支付上诉人延时及节假日加班费。关于2014年的未休年假工资，未超过仲裁时效，二被上诉人应予支付。诚瀛物业违法解除上诉人的劳动合同，变相克扣上诉人的工资，二被上诉人应当承担连带赔偿责任。诚瀛物业、菏泽汇思公司均辩称，同意一审判决。诚瀛物业向一审法院起诉请求：不同意支付金德祥延时加班费、节假日加班费、未休年假工资及违法解除劳动合同赔偿金。金德祥向一审法院起诉请求判令诚瀛物业、菏泽汇思公司支付：1、2015年11月工资及无故拖欠2015年11月工资的经济补偿金（1590元+1590元×25%）；2、延长工作时间加班费18091元；3、解除劳动关系代通知金1590元；4、法定节假日加班费3016元；5、未休年假工资2193元；5、同意仲裁裁决认定的违法解除劳动合同经济赔偿金；6、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2014年3月2日金德祥与菏泽汇思公司签订劳动合同，约定金德祥被派遣至诚瀛物业从事电工工作，每月工资1300元，合同期限至2016年3月1日。金德祥的工作时间为上24小时休48小时。2015年12月1日诚瀛物业以金德祥违反《奖惩管理制度》规定，在工作中存在辱骂员工的行为，对其作出辞退的处理决定，工资发放至2015年10月。金德祥于2016年到沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委作出沈河劳人仲字（2016）153号仲裁裁决书。金德祥、诚瀛物业均不服，提起诉讼。另查明，金德祥的月平均工资为1590元。一审法院认为，关于金德祥要求诚瀛物业、菏泽汇思公司支付2015年11月工资及无故拖欠2015年11月工资的经济补偿金的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定，用人单位不得无故克扣或者拖欠劳动者工资。诚瀛物业主张金德祥在工作中存在辱骂员工的行为，故而解除其劳动合同并扣发2015年11月工资，但诚瀛物业、菏泽汇思公司未提供证据证明金德祥存在上述行为，故克扣金德祥2015年11月工资无事实和法律依据，不予支持。菏泽汇思公司应向金德祥支付2015年11月工资1590元。关于拖欠工资的经济赔偿金问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，用人单位拖欠工资的行为，应先经劳动行政部门责令限期支付，对逾期不支付的，用人单位应支付赔偿金。本案菏泽汇思公司拖欠金德祥工资行为未经劳动行政部门先行处理，故对金德祥直接主张赔偿金的诉讼请求，不予支持。关于金德祥要求诚瀛物业、菏泽汇思公司支付延长工作时间加班费18091元问题，金德祥工作时间为“上24休48”，其工作期间晚间可以休息，且电工的工作岗位大部分时间处于待岗状态，扣除休息及进餐时间后，金德祥未超过法定工作时间，故对金德祥的该项诉讼请求，不予支持。关于金德祥要求诚瀛物业、菏泽汇思公司支付提前一个月通知解除劳动合同代通知金的诉讼请求。菏泽汇思公司与金德祥解除劳动合同的情形，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条关于领取代通知金的规定，故对金德祥的该项诉讼请求，不予支持。关于金德祥要求诚瀛物业、菏泽汇思公司支付法定节假日加班费的诉讼请求。因金德祥的工作时间为“上24休48小时”，即实行综合工时制，金德祥有法定假日上班的情形，但诚瀛物业每月向金德祥支付100元的加班费，已超过金德祥应得的法定假日加班费，故对金德祥的该项诉讼请求，不予支持。关于金德祥要求诚瀛物业、菏泽汇思公司支付未休年休假工资2193元的诉讼请求。未休年假工资的仲裁时效为一年，金德祥2016年向仲裁机构申请仲裁，对于2014年度以前的未休年休假工资已超过仲裁时效，对金德祥主张的2015年度未休年休假工资，应予以支持。金德祥在菏泽汇思公司工作未满10年，年休假天数为5天。菏泽汇思公司于2015年12月1日与金德祥解除劳动合同，其2015年应享受年休假天数折算后为4天。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条的规定，计算带薪年休假工资的月工资是指职工剔除加班工资后12个月的平均工资。金德祥月工资1590元中包含加班费100元，按上述规定，计算带薪年休假的月工资应为1490元，故菏泽汇思公司应向金德祥支付未休年休假工资548元（1490元×21.75天×4天×200%）。关于金德祥要求诚瀛物业、菏泽汇思公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求。根据《最高院人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解除》第十三条的规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。诚瀛物业以“金德祥工作中存在辱骂员工的行为，与其解除劳动合同”，但诚瀛物业、菏泽汇思公司未提供金德祥存在违纪行为的证据，故菏泽汇思公司解除金德祥的劳动合同属于违法解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金，菏泽汇思公司作为用人单位应向金德祥支付违法解除劳动合同赔偿金6360元（1590元×2个月×2倍）。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条、第八十七条，《职工带薪休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解除》第十三条之规定，判决：一、被告菏泽汇思人力资源服务有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告（并案原告）金德祥2015年11月工资人民币1590元；二、被告菏泽汇思人力资源服务有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告（并案原告）金德祥未休年休假工资人民币548元；三、被告菏泽汇思人力资源服务有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告（并案原告）金德祥违法解除劳动合同赔偿金人民币6360元；四、驳回原告（并案被告）沈阳诚瀛物业管理有限公司、被告（并案原告）金德祥及被告菏泽汇思人力资源服务有限公司其他诉讼请求及抗辩。案件受理费人民币10元，由被告菏泽汇思人力资源服务有限公司负担。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，关于金德祥要求二被上诉人支付拖欠2015年11月工资经济补偿金（1950×25%）的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，用人单位未依法支付劳动报酬的，应先经劳动行政部门责令限期支付，逾期不支付的，应向劳动者加付赔偿金。因金德祥的该项请求未经劳动行政部门先行处理，不符合给付赔偿金的条件，故对金德祥的该项诉讼请求，本院不予支持。关于金德祥要求支付延时加班费18091元的诉讼请求。本案中，金德祥自述其工作时间为上24小时休48小时，工作期间白天接报修电话，晚上巡视单位内部的水路、电路，没有报修及不巡视的时候在单位坐着休息。结合金德祥的工作性质及其休息、合理的用餐时间等情况，原审认定金德祥未超过法定工作时间，符合常理，故原审判决驳回其要求支付延时加班费的诉讼请求，并无不当。关于金德祥主张的法定节假日加班费3016元的诉讼请求。根据诚瀛物业提供的工资表显示，其每月已支付金德祥加班费100元，虽然金德祥存在部分法定节假日加班的事实，但是诚瀛物业每月支付金德祥的加班费足以折抵其部分法定节假日的加班费，故金德祥再次要求支付节假日加班费，证据不足，本院不予支持。关于金德祥主张的2014年的未休年休假工资是否超过仲裁时效问题。未休年休假工资属于福利待遇，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。”及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第（三）项规定，“劳动关系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，劳动者能够证明用人单位承诺支付的时间为解除或者终止劳动关系后的具体日期的，用人单位承诺支付之日为劳动争议发生之日。劳动者不能证明的，解除或者终止劳动关系之日为劳动争议发生之日。”因金德祥与菏泽汇思公司于2015年12月解除劳动合同，其于2016年申请劳动争议仲裁，原审判决认定金德祥主张的2014年度以前的未休年休假工资已超过仲裁时效，符合法律规定，故对金德祥的该项诉讼请求，本院不予支持。综上，金德祥的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人金德祥负担。本判决为终审判决。审判长李春野审判员董莉审判员李晓颖二○一七年一月十六日书记员席红跃