广东省中山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤20民终1902号
上诉人（原审原告）：江名远，男，汉族，住江西省赣州市兴国县。
被上诉人（原审被告）：中山ABB变压器有限公司，住所地广东省中山市。
法定代表人：LarsPeterEckerlein，该公司财务总监。
委托代理人：冯镇波，广东瀚诚律师事务所律师。
委托代理人：罗静波，广东瀚诚律师事务所律师。
上诉人江名远因与被上诉人中山ABB变压器有限公司（以下简称ABB公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院作出的（2015）中一法张民五初字第294号民事判决，于法定期限内向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：江名远系ABB公司的员工，双方当事人对于江名远的入职时间存在异议。ABB公司主张江名远于2002年8月13日入职，江名远则主张其于2001年7月入职。2014年4月29日，双方签订无固定期限劳动合同，合同期限为自2014年4月29日至法定的终止条件出现时止。
2015年7月15日20时25分左右，江名远在工作中受伤。次日11：07，江名远向ABB公司工会主席兼任器身分部的主管丘某增的手机1397741上发送短信，内容为“昨晚我在工作台上不慎踩空左脚扭伤了需要休息两天”。丘某增于当天15：27回复短信：“名远：手机不在身边，这么不小心。记得在医院开个假单。”同年7月20日15：05，丘某增向江名远发出短信，要求江名远在周三体检前带上两次的病假相关资料到其办公室去一下。江名远于当日15：22向丘某增回复短信：“主管与工会主席：我已收阅短信，我刚才给你的那份解除劳动关系通知书已阅吧，请帮我向公司人力资源部转交因中山ABB未及时足额支付劳动报酬而解除劳动关系通知书，谢谢！我递交时，贺某拒绝签收。”江名远向丘某增发出该短信后，没有实际离职，仍在ABB公司上班。江名远于2015年8月12日收取其同年7月的工资。同年8月17日，江名远向ABB公司提交辞职信，该信载明“中山ABB变压器有限公司：本人江名远，身份证号：，工号：0276，要求与公司立即解除合同（2015年8月17日15：00进公司是为办理辞职手续），最后工作日为2015年8月14日，本人于8月17日与公司解除劳动合同。”辞职信中，江名远没有写明辞职原因。
2015年8月18日，ABB公司向江名远出具离职证明，写明江名远“于2002年8月13日进入公司工作，目前已与公司解除劳动关系，最后工作日为2015年8月14日”。
2015年10月14日，中山市人力资源和社会保障局认定江名远此次受伤为工伤。同年12月3日，中山市社会保险基金管理局作出工伤保险待遇处理决定书，确定江名远的工伤保险待遇为工伤医疗费1235.07元，由社保经办机构在工伤保险基金中支付。
2015年8月31日，江名远（申请人）向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决ABB公司（被申请人）支付解除劳动合同的经济补偿金160813.45元。2015年10月30日，该会出具中劳人仲案字（2015）3934号仲裁裁决：“驳回申请人仲裁请求。”江名远（申请人）不服该裁决，在法定期限内向原审法院提起诉讼，请求判令：1.ABB公司支付解除劳动合同的经济补偿金160813.45元［（85683元＋47404元）÷12个月14.5个月］；2.ABB公司支付因逾期支付经济补偿金按原应付金额加多支付包括利息损失在内的赔偿金80406元。江名远在原审开庭之后，于2016年1月11日将第1项诉讼请求变更为：ABB公司向江名远支付解除劳动合同的赔偿金321626.90元。
原审诉讼中，证人刘某生作证称：证人与江名远于2001年7月一起进入ABB公司工作的，两人同属该公司同一分部，但为不同班组，江名远在叠片班，证人在器身班。证人从2008年至2015年8月期间担任器身班班长。2015年8月，证人的班长职务被公司撤掉了，证人被降为普通员工。2014年7月，ABB公司的工会主席为丘某增，他同时兼任器身分部的主管。他至今仍担任公司工会主席。丘某增的手机号码之前为1397741，2015年公司搞团购，其手机号码改了，为189开头的，具体号码证人记不清了。2015年7月起江名远一直担任器身分部叠片班的组长，江名远的工作记录由组长或班长填写，把工作内容、注意事项记录下来，之后交接给下一班，主管会定期查看工作记录。2015年7月，ABB公司的器身车间购买安装了一台新的叠片翻转台。对江名远的“证人是否知道该设备有无进行验收？”的提问时，证人回答：“不知道。”面对江名远的“在使用设备前，主管有无就该设备对我们部门进行安全培训？”的问题，证人回答：“不清楚。”证人同时称：江名远工作的地方会使用到铁芯胶水，该胶水包装外有骷髅的标志，表明有毒。江名远进公司时，ABB公司有为其和证人办理就业证，证人的就业证是2001年7月20日办的。江名远在工商银行的工资账户系ABB公司为其开户的。江名远2001年7月至2002年7月与其他员工一起上班和工作。ABB公司问：“原告与证人的上班时间是否一致？”证人回答：“正常不会重合，如果有调班的情况才会出现重合。”面对ABB公司的“证人正常上班时间能否见到原告？”的提问，证人答：“看不到，但中间有一个交接班时间，在交接班时间会见到。”对ABB公司“公司有无对原告进行强令冒险作业？”的提问，证人回答：“不清楚。”原审诉讼中，江名远明确其主张解除劳动合同的经济补偿的事实依据为：1.ABB公司违反劳动合同第7条的规定，没有当月支付包括加班工资在内的月度工资报酬；2.ABB公司违反《劳动法》第四十四条第二项的规定，没有足额支付工资；3.ABB公司拖延支付工资。江名远同时称，ABB公司在2014年1月至2015年6月期间每个月均拖欠其加班费。江名远在诉状称其于2015年8月17日要求以《劳动合同法》第三十八条第一款第二项和第二款强令冒险作业为由要求立即解除劳动合同。
原审法院另查明：2015年5月6日，江名远向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决ABB公司支付：1.2011年10月至2014年4月期间未签订无固定期限劳动合同应加付的一倍工资97800元；2.2002年至2006年期间未足额支付的加班工资47404元；3.2014年1月至2015年4月未及时支付加班工资加付的50%赔偿金22056元。2015年7月1日，该会出具中劳人仲案字（2015）1750号仲裁裁决：驳回江名远全部的仲裁请求。江名远不服该裁决，向中山市第一人民法院提起诉讼，要求判令ABB公司支付：1.2011年至2014年期间未签订无固定期限劳动合同的加付一倍工资97800元；2.2002年至2006年期间无故拖欠的加班工资47404元；3.2014年1月至2015年4月未及时支付加班工资而应加付的100%的赔偿金22056元。中山市第一人民法院于2015年9月11日作出（2015）中一法张民五初字第220号民事判决：驳回江名远的诉讼请求。江名远不服该判决，向中山市中级人民法院提起上诉。中山市中级人民法院经审理后，于2016年1月11日作出（2015）中中法民六终字第592号民事判决：驳回上诉，维持原判。
原审法院再查明：2002年7月3日，江名远向ABB公司写了一份实习报告，内容为“尊敬的公司领导：我自去年七月底从江西赣州技术学院来到ABB公司实习，在领导和同事的悉心指导关心和帮助下，即将顺利完成一年的合同实习期了。此刻回顾这期间的工作、学习和生活，现总结如下：……”。在（2015）中一法张民五初字第220号案中，中山市第一人民法院询问江名远：“公司现在有无拖欠你2014年1月至2015年4月该期间的加班费？”江名远回答：“现在没有拖欠，曾经拖欠过，最长拖欠了5、6个月时间，没有及时支付，造成我方的损失。”据此，中山市第一人民法院在（2015）中一法张民五初字第220号民事判决中认定ABB公司已向江名远足额支付2014年1月至2015年4月期间的加班工资。
原审法院认为：本案系劳动合同纠纷。江名远在本案辩论终结之后提出变更诉讼请求的申请，没有法律依据，原审法院不予准许。双方当事人争议的焦点为：一、江名远的入职时间问题；二、ABB公司应否向江名远支付解除劳动合同的经济补偿金。
关于焦点一。虽然江名远提交的就业证显示其2001年12月就业单位为ABB公司，但从其2002年7月3日向ABB公司所写的实习报告来看，其确认其于2001年7月底进入ABB公司实习，实习时间为一年。江名远领取就业证的行为并不能改变其在该公司实习一年的实际情况，结合双方签订的劳动合同，原审法院认定江名远入职ABB公司的时间为2002年8月13日。
关于焦点二。江名远于2015年7月20日向ABB公司工会主席兼主管丘某增的手机发送短信，请丘某增帮其向公司人力资源部转交因ABB公司未及时足额支付劳动报酬而解除劳动关系的通知书。江名远在短信中并未向丘某增提出辞职，且其发送短信后没有实际离职，仍在ABB公司上班，江名远向丘某增发送短信的行为，不能视为其以ABB公司未及时足额支付劳动报酬向ABB公司提出解除劳动合同的行为。江名远在ABB公司实际上班至2015年8月。其于2015年8月17日向ABB公司提交辞职信，要求与该公司解除劳动合同，ABB公司表示同意，据此原审法院认定双方劳动关系于2015年8月17日解除。江名远在向ABB公司提交的辞职信中，并没有写明辞职的原因。江名远称其系依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定向ABB公司提出解除劳动合同，但未进行举证，原审法院对其主张不予采信。退一步讲，若江名远依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定向ABB公司提出解除劳动合同是实的话，ABB公司是否应对江名远支付解除劳动合同的经济补偿金呢？原审法院作如下分析：根据江名远在原审诉讼中的确认，其提出解除劳动合同的事实依据为ABB公司未及时足额支付其劳动报酬和公司强令冒险作业。生效判决已认定江名远不足以证明ABB公司拖欠其2002年至2006年期间的加班费。而在中山市第一人民法院（2015）中一法张民五初字第220号案中，江名远已确认ABB公司不拖欠其2014年1月至2015年4月期间的加班工资，现其称ABB公司拖欠该期间的加班工资，原审法院不予采信。对2015年4月之后的加班费金额，因计算方法上存在小数点后取位不同，ABB公司计算出来的金额与江名远计算出来的金额存在非常细微的差异。该细微的差异不能作为ABB公司故意拖欠江名远劳动报酬的依据。由于江名远在辞职前，ABB公司已经支付江名远2015年7月（含该月）之前的劳动报酬，即使之前存在未及时支付工资的情形，但在江名远辞职时，该情形也已经过去，不能再作为其辞职享受经济补偿金的条件。另外，江名远称ABB公司于2015年7月15日要求其冒险作业并致其受伤，但江名远未就此进行举证，且在事发时并未因此离职，其称系以ABB公司强令冒险作业为由立即解除劳动合同的理由也不成立。由此，江名远于2015年8月17日提出解除劳动合同的情形不属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的劳动者可以解除劳动合同的情形。故江名远要求ABB公司支付解除劳动合同的经济补偿金的诉讼请求，没有事实依据，原审法院不予支持。
基于上述认定，江名远的第2项诉讼请求，同样没有事实依据，原审法院予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：驳回江名远的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由江名远负担。
江名远不服原审判决，于法定期限内向本院提起上诉称：1.原审法院已查明ABB公司2015年8月18日向江名远出具离职证明，写明江名远“于2002年8月13日进入公司工作，目前已与公司解除劳动关系，最后工作日为2015年8月14日”。本案一审中ABB公司未提交任何离职证明，只有江名远提交的《离职证明》一份，该证据经过质证，ABB公司也明确该《离职证明》落款日期为2015年8月14日。然后原审判决认定双方劳动关系于2015年8月17日解除，原审法院确认2015年8月17日江名远提交辞职信时不知道劳动合同已于2015年8月14日被解除的法律事实，可以推定双方劳动关系系ABB公司于2014年8月14日单方违法解除。原审法院故意歪曲事实，违反法律原则。2.江名远提交的证据《考评公函》中ABB公司陈述江名远于2001年7月20日到ABB公司工作，可以证明江名远的入职时间，《2001年介绍信》中ABB公司称“兹有我公司员工因工作需要”，证明其承认当时双方就存在劳动关系。此外，江名远提供的《就业证》及证人刘某生的证言均可以证实江名远于2001年与ABB公司建立劳动关系。原审法院仅凭《实习报告》就认定双方劳动关系的成立时间是错误的，而且以实习为由否定劳动关系违反了《教育法》第三十六条的规定，没有任何法律依据。3.江名远在申请劳动仲裁时之所以提出经济补偿金是因为江名远以为劳动合同是自己以《劳动合同法》第三十八条单方解除的，但在2015年11月30日江名远收到新的离职证明后，发现ABB公司已经于2015年8月14日先于江名远单方解除劳动合同，故本案支付经济补偿金的诉求应更改为支付赔偿金。江名远在一审前与辩论终结前提出变更的诉求，并于2016年1月11日提出变更的书面申请，江名远变更后的诉求理应受法律保护，原审法院适用法律不当。综上，请求二审法院撤销原审判决，判令：1.ABB公司向江名远支付违法解除劳动合同的赔偿金321626.90元；2.ABB公司支付因逾期支付经济补偿金按原应付金额加多支付包括利息损失在内的赔偿金80406元；3.确认江名远的入职时间为2001年7月20日；4.重新出具《终止劳动关系证明》。
针对江名远的上诉意见，ABB公司答辩称：1.双方劳动合同系因江名远以个人原因提出辞职而解除的。江名远在一审庭审时主张其是因拖欠劳动报酬以及被强令冒险作业提出解除劳动合同的，还提交了相关资料等作为证据。事实上，江名远于2015年8月17日向ABB公司提交了《辞职信》，以个人原因为由通知ABB公司当天解除劳动关系。江名远在二审期间却变更主张，主张系被ABB公司违法解除。ABB公司出具的《离职证明》是在劳动监察部门的责令下于2015年11月30日重新出具的，并于当日送达江名远，江名远也有签收并落款时间，该《离职证明》是在双方劳动合同解除后出具，仅仅是证明江名远在职时的相关情况，并没有任何解除与江名远劳动合同的意思表示，且双方劳动关系已经于2015年8月17日因江名远提出辞职而解除。2.ABB公司在每月月底发放的加班工资是前一个月的加班费，江名远对于ABB公司提交的工资单记载的基本工资及加班时数均认可，只是因双方加班费计算公式存在差异导致加班费的数额存在小数点后两位数字的细微差异。江名远曾以ABB公司拖欠加班工资为由提起仲裁和诉讼，法院已经作出生效判决确认ABB公司未欠付江名远2014年1月及之后的加班工资，足以确认ABB公司不存在任何拖欠江名远劳动报酬的情形。且江名远2015年8月17日与ABB公司办理离职结算时书面确认“截至2015年08月17日止剩余加班小时0”。综上，江名远是因个人原因提出的解除劳动合同，ABB公司亦无违法行为，故江名远主张的经济补偿金或赔偿金及其利息，没有任何事实和法律依据。其变更及新增加的上诉请求均超出一审审理范围，且未经过仲裁前置程序，请求二审法院驳回江名远的上诉请求。
经审理查明：原审法院查明的事实属实，本院予以确认。
本院另查明：江名远在二审庭审中陈述其第一次收到的《离职证明》落款时间为2015年8月18日，在2015年11月30日第二次签收修改过的《离职证明》，落款日期为2015年8月14日。ABB公司陈述2015年8月17日收到江名远的辞职信，并于次日2015年8月18日向江名远出具了《离职证明》，但因江名远认为该证明的内容格式不规范，江名远向中山市劳动监察部门投诉，在劳动监察部门的要求下，ABB公司于2015年11月30日重新出具了《离职证明》，并于当日送达江名远，江名远也于当日签收并落款签收时间。
本院认为，本案案由为劳动合同纠纷，鉴于江名远二审期间新增加的要求确认江名远的入职时间为2001年7月20日以及要求判令ABB公司重新出具《终止劳动关系证明》的上诉请求超出了原审诉讼请求范围，且未经过仲裁前置程序，故本院对该部分上诉请求不予审理。原审在江名远未诉请认定其入职时间时直接认定江名远入职ABB公司的时间为2002年8月13日不妥，本院予以纠正。结合江名远的上诉意见及ABB公司的答辩意见，双方争议的焦点在于ABB公司应否向江名远支付经济补偿金。现分析如下：
首先，关于双方劳动关系是江名远提出解除还是ABB公司单方解除的问题。江名远在庭审中承认第一次收到的《离职证明》落款时间为2015年8月18日，后于其提出辞职的时间，虽然之后修改的《离职证明》落款时间为2015年8月14日，但可以证明ABB公司是在江名远2015年8月17日递交辞职书后出具《离职证明》的，且《离职证明》的内容并没有ABB公司单方解除劳动关系的意思表示，故江名远主张双方劳动关系系ABB公司单方面违法解除的意见于法无据，与事实不符，本院不予采信。本院认定双方劳动关系系江名远提出解除的。
其次，从江名远提出解除劳动关系的理由来看，江名远称其以ABB公司存在拖欠劳动报酬及强令其冒险作业为由提出解除劳动合同。（2015）中中法民六终字第592号民事判决已经发生法律效力，该生效判决已经认定ABB公司未欠付江名远2014年1月及之后的加班工资，此外，江名远对于ABB公司提交的工资单记载的基本工资及加班时数均认可，只是因双方加班费计算公式存在差异导致加班费的数额存在小数点后两位数字的细微差异，无法证明ABB公司存在拖欠工资的情形。此外，江名远主张ABB公司存在强令其冒险作业的行为，但无法提供证据证明，应承担举证不能的法律后果，故本院对其该主张不予采信。江名远提出解除劳动合同的情形不属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的劳动者可以解除劳动合同的情形，其主张的经济补偿金没有法律依据，原审法院不予支持正确，本院予以维持。
综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人江名远负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 葛贻环
审 判 员 章文佳
代理审判员 何海鹏
二〇一六年八月四日
书 记 员 罗丹薇