山东省德州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）德中民终字第859号
上诉人（原审被告）：崔英华，男，1973年12月19日出生，汉族，个体。
委托代理人：张建新，平原鸿正法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：王志�，男，1983年2月12日出生，汉族，农民。
上诉人崔英华因侵权责任纠纷一案，不服山东省平原县人民法院（2013）平民初字第284号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案经本院审委会讨论，现已审理终结。
原审法院查明，2012年6月4日原、被告经中间人王某甲（曾用名ＸＸ利）介绍，被告、介绍人和司机一同前往禹城市伦镇李怀泉村原告岳父家购买原告的拖拉机，当时商定的价格为10000元，当场过付5000元，剩余5000元待过麦后交付。中午原告岳父安排喝酒吃饭，饭后双方协定原告将拖拉机开到禹城市房寺镇（因怕有查车的）后交给被告。原告开拖拉机到引黄堤上路向房寺镇方向行驶一里左右，拖拉机翻车将原告砸伤，随入住禹城市中医院检查治疗11天，后又转入武警山东总队医院治疗30天。2012年9月2日经德州立信法医司法所鉴定：�告腰1椎体暴裂骨折、并脊髓损伤，造成双下肢截瘫，构成交通事故二级伤残；造成胸部四根肋骨骨折构成交通事故十级伤残。原告住院期间二人护理，出院后终生需二人护理，营养日为90日。原告要求被告赔偿医疗费60204.63元，住院伙食补助费41天×30元=1230元，营养费90天×30元=2700元，误工费8342元／年÷365天×360天=8227.73元，护理费（住院）41天×2×8342÷365=1874元、出院后8342×20年×2人：333680元，残疾赔偿金16680元×9290=153492元，二次手术费10000元，被抚养人王莉莉（原告女儿）生活费5901×（18-1）÷2×92％=46145.82元，精神抚慰金9000元，共计707554.18元。请求依法判令被告赔偿原告各项费用707544.18元的50％为35377．09元。被告对原告提供的德州立信法医司法鉴定所出具的鉴定书有异议，要求重新鉴定。山东大舜司法鉴定所于2013年7月2日出具鉴定意见书1.被鉴定人王志宝因道路交通�故至腰1椎体暴裂骨折伴截瘫，鉴定为二级伤残，左侧多发肋骨骨折，鉴定为十级伤残。2.被鉴定人王志宝大部分护理依赖，出院后一人长期护理至其恢复自理能力时止，最长不超过20年，20年后仍需护理可另行起诉。3。被鉴定人王志宝误工时间截止定残前一天。为此，原告变更诉讼请求要求被告赔偿住院医疗费60204.63元，伙食补助费为1230元，营养费2700元，误工费8957.20元，护理费住院期间1874元，出院后根据2011年全市在岗职工平均工资28323元×4O％×2O年=226584元，残疾赔偿金153492元，二次手术费l0000元，被扶养人（原告女儿）生活费5901×（18-1）÷2×92％=46l45.82元，精神抚慰金8000元，共计519187.65元×50％为259593.83元。被告对该鉴定书没有异议，被告对原告变更的赔偿数额不认可，认为不应承担责任。原告主张，20l2年6月4日，王某甲（曾用名ＸＸ利），崔英华出租车司机和ＸＸ利亲属一行四人，在原告岳父家喝完酒后，崔英华给原告5000元买拖拉机钱，并说剩下的5000元钱到过麦后给原告，（在此之前原告给ＸＸ利打电话，让他们自己带司机），吃完饭后崔英华让原告把拖拉机送到房寺，怕有查车的，房寺是两县交界处，原告中午喝了大约一两酒，家里人不同意让我去，崔英华非让我去，我就去了。到了引黄堤上路至房寺方向走了一里多地，就翻了车。把我压在底下，造成腰部二级伤残，胸部十级伤残，并提供证人李某甲、李某乙、窦某出庭作证，证明被告让原告把拖拉机送到禹城房寺。另提供1）住院费单据60204.63元；2）禹城中医院，武警医院费用清单：3）禹城中医院，武警医院病历（门诊）和诊断证明；4）原告婚姻证明、户口本、婚生女儿王莉莎的医学证明，根据山东大舜司法鉴定意见书、原告变更诉求，要求被告赔偿259593.83元并�供清单。被告对原告提供的证据均有异议，对原告提供的赔偿清单不认可，认为不应承担赔偿责任，还认为原告要求精神抚慰金太高，应3000至5000元。被告陈述，原告受伤与被告无关，原告酒后开车后果应自负。原、被告约定的交车地点是被告处，将车送到被告家后才清余5000元，即使按原告的说辞，双方交车地点在房寺，事故地点离房寺还有15里地左右，被告未将车送到约定地点，是原告为实现卖拖拉机成功而产生的附随义务，完全是为了自己的利益，其受伤应自己负担，并提供证人王某甲、王某乙出庭作证，证明交车地点在被告家。王某甲证明后来5000元把拖拉机拉到崔英华处，王志宝的姐姐拿走了5000元，并给崔英华打了条。被告另提供鉴定费用单据2700元，法院技术室单据500元，原告对被告提供的鉴定表单据无异议。被告对原告的诉讼请求不认可，认为不应承担�任，要求驳回原告的诉讼请求。以上事实有双方当事人的陈述，禹城市中医院出具的医疗费单据，武警医院出具的医疗费单据，门诊病历，病人费用清单，诊断证明书，德州立信法医鉴定所、山东大舜司法鉴定所出具的鉴定书，鉴定意见书，户籍证明等，证人李某甲、李某乙、窦某、王某甲、王新某的证言所证实，并经当庭质证。
原审法院认为，原、被告所举证据均证实，原告将自己的拖拉机以1万元价格卖给被告所有。且原告中午已饮酒，被告明知原告饮酒又要求将车送往交接地点，在送车途中发生单方事故，被告在原告饮酒情况下还要求其开拖拉机送往指定地点，具有明显过错，应当承担相应的过错责任，以承担原告损失的30％责任为宜。因此被告赔偿原告医药费60204.63元，住院伙食补助费1230元，营养费2700元，误工费8959元，护理费（住院期间）1874元，出院后226584元，残疾赔偿金153492元，二次手术费10000元，被抚养人生活费46145.82元，精神抚慰金8000元，共计519189.45元×30％=155756.84元。原告明知饮酒不能操作机动车、未尽到安全注意义务，导致事故的发生，原告应承担事故的主要责任。被告主张，原告受伤与被告无关，原告酒后开车而且是单方事故，事故地点离房寺镇还有15里地左右，原告未能将车送到约定地点，这是原告为实现买卖拖拉机而产生的买卖合同附随义务，后果应自负，证据不充分，法院不予采信。被告重新鉴定费用3200元，第二次鉴定有部分变动，原告应负担500元、被告负担2700元。依照《中华人民共和国民法通则》第106条、第117条、第119条之规定，原审法院于2013年7月26日作出判决：一、被告崔英华赔偿原告王志宝医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、二次手术费、被抚养人生活费、精神抚慰金共计l55756.84元，于判决生效后5日内过付。二、原告给付被告鉴定费用500元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费3415元，由被告负担。
上诉人崔英华不服原审判决，上诉称：一、一审法院认定事实错误。1、本案的事实是：2012年6月4日，上诉人与王某甲（介绍人）、王某甲的妻子一块乘坐王某乙的车到被上诉人的岳父家去购买被上诉人的拖拉机头，当时，被上诉人的岳父家有亲戚来看望被上诉人的孩子（孩子刚出院），中午，被上诉人的岳父安排了酒席，招待了上诉人及其他亲戚，饭后上诉人按照与被上诉人事先说好的价格1万元，当场给了5干元，余款按照约定等拖拉机送到上诉人家后再付。由于当天被上诉人已喝酒，上诉人就没有要求其送车，并说等两天送也可以。随后，上诉人等四人离开。由于司机王某乙对当地的道路不是很熟悉，多绕了好几个弯，大约在三、四点钟的时候，上诉人等发现被上诉人在引黄路旁躺着，拖拉机翻着，经打听才知道，被上诉人被拖拉机砸伤。120来了后，上诉人等跟着去了医院，到医院后，被上诉人还未醒酒。在帮着将被上诉人安顿好后，上诉人等就回家了。在被上诉人去医院后，他家的人把拖拉机弄了回去。过了几天，被上诉人在医院给上诉人打电话，让其把拖拉机弄回来自己修修。后来，上诉人把拖拉机拉了了回来。该事实在一审中由上诉人的陈述以及上诉人提供的证人证实。2、一审法院仅凭被上诉人提供的证人就认定双方约定的交车地点是房寺且上诉人要求被上诉人当天饭后送车是错误的。被上诉人提供的三个证人中两个是被上诉人岳父的邻居，一个是被上诉人的表妹夫，而且当天中午都在一块喝酒，三证人都与被上诉人有一定的利害关系，证言不具有真实性、客观性。即使按照被上诉人说的约定的交车地点是在房寺，那么，在被上诉人未将车送到房寺以前的在途风险也应该是有被上诉人自己承担的，因为此时标的物的所有权尚未转移，转移之前的风险责任根据合同法的规定理应由被上诉人承担。由于当天被上诉人喝了不少的酒，上诉人已明确拒绝其当天送车，后来被上诉人自己执意送车的行为是其单方行为。上诉人根本不知道，这一点，在一审开庭笔录第7页第5行被上诉人提供的证人窦某的证言部分“崔四人走时，王志宝没走”已经得到证实，所以由此产生的责任与上诉人无关，应完全有被上诉人自己承担。退一步讲，被上诉人的岳父及其他一块喝酒的亲戚明知被上诉人喝了不少的酒，在其执意要开车时�理应制止，他们不制止或无效制止的行为与被上诉人的受伤有一定的因果关系，具有不可推卸的责任。3、被上诉人两次转院治疗均没有转院证明或建议，其擅自转院治疗的费用不应保护。4、对被上诉人的误工期限应计算到定残日的前一天即2012年9月1日。5、对被上诉人的出院后的护理费的认定过高，精神抚慰金过高。6、如果按照一审法院责任划分承担赔偿，那么对于诉讼费的承担亦应按照责任比例划分。二、一审法院适用程序错误。一审中，被上诉人并没有缴纳财产保全费，所以法院查封上诉人的财产是错误的。并且一直没有向上诉人送达查封裁定书。三、一审法院适用法律不当。本案是身体权纠纷案，应适用侵权责任法，根据侵权责任法的规定，行为人因过错侵犯他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中上诉人对被上诉人的受伤没有任何过错，也就不应承担�任。请求：撤销原审判决，驳回被上诉人的诉讼请求；一、二审案件受理费由被上诉人承担。
被上诉人王志宝答辩称：上诉人上诉理由不成立，是上诉人让被上诉人送车的，上诉人方的证人与其是亲属关系，证言系伪证。一审判决正确。被上诉人要求上诉人赔付医疗费用及误工损失费等。
二审查明事实与原审判决认定事实一致。
本院认为，本案当事人争议的焦点问题有三个：一、一审程序是否合法。二、上诉人是否应对被上诉人承担赔偿责任。三、原审对医疗费、误工费、出院后护理费及精神损害抚慰金的认定是否正确。本院根据本案事实及有关法律，对当事人争议的焦点问题作如下分析认定：
关于第一个焦点问题，一审程序是否合法。卷宗材料载明，被上诉人于2013年3月11日向原审法院递交了财产保全申请书，并提供了财产担保，故原审法院对上诉人的车辆予以查封是正确的，符合法律规定。原审法院于2013年3月22日向上诉人送达了起诉状、应诉通知书、开庭传票、民事裁定书等诉讼材料，上诉人在受送达人处签署了姓名，其在二审中辩称未收到查封裁定书无证据支持，本院不予采信。虽然原审卷宗中无被上诉人交纳财产保全费的单据，但其在原审中提交了诉讼费缓交申请书，原审法院也已批准。因此，上诉人主张一审查封程序违法无事实与法律依据，本院不予支持。
关于第二个焦点问题，上诉人是否应对被上诉人承担赔偿责任。上诉人与被上诉人经人介绍达成了买卖拖拉机的意向，形成了买卖合同关系。本案中确定上诉人应否承担责任的关键在于被上诉人的送车行为系应上诉人的特别请求而为的行为还是其应当履行的买卖合同的附随义务。《中华人民共和国合同法》第六十二条第三项规定：“履行地点不明确，给�货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。”本案上诉人主张被上诉人送车是其根据合同约定应当履行的义务，但其申请出庭作证的证人均与其具有一定的利害关系，故证人证言证明力不足，本院不予采信。因此，应当认定被上诉人送车的行为系应上诉人的请求而为的行为。根据本案上诉人与被上诉人的陈述及证人证言，应当认定双方最后商定的车辆交付地点为禹城市房寺镇。上诉人在明知被上诉人已经饮酒的情况下，仍然要求其送车，存在一定过错。因此，原审判决上诉人对被上诉人的损失承担30%的赔偿责任具有事实与法律依据，并无不当。
关于第三个焦点问题，原审对医疗费、误工费、出院后护理费及精神损害抚慰金的认定是否正确。被上诉人所受伤情较为严重，应当接受及时、优质的医疗服务。虽然其存在转院行为，但原审认定的医疗费用均有正规发票予以证明，属于被上诉人为治疗伤情所实际支付的费用，故上诉人的该项上诉理由不成立，本院不予采纳。关于被上诉人的误工时间，经原审法院委托，山东大舜司法鉴定所于2013年7月2日出具了明确的鉴定意见，载明误工时间截止至定残日前一天。此次鉴定虽是第二次鉴定，但该次鉴定系因上诉人对第一次的鉴定意见有异议而启动，且第一次鉴定意见载明被上诉人的误工时间为360天。因此，一审法院依据山东大舜司法鉴定所的鉴定意见认定被上诉人的误工时间具有事实与法律依据，并无不当。本案系侵权案件，而非工伤赔偿案件，故原审参照工伤赔偿标准计算被上诉人出院后的护理费属于适用法律不当，应当依法予以纠正。被上诉人主张其受伤后由其妻子及岳母照顾，但对于其妻子及岳母的收入情况未提交充分证据予以证明，其妻子及岳母均为农民，故被上诉人的护理费应按2011年农民人均纯收入计算，数额为：8342元／年×20×80%＝133472元。被上诉人因此次事故造成残疾，且伤残等级较高，身体遭受了较大损害，精神造成了较大痛苦，故原审支持8000元的精神损害抚慰金与被上诉人的伤残程度及精神损害程度相适应，并无不当之处。因此，被上诉人的损失数额为：医疗费60204.63元、住院伙食补助费1230元、营养费2700元、误工费8959元、住院期间护理费1874元、出院后护理费133472元、残疾赔偿金153492元、二次手术费10000元、被扶养人生活费46145.82元、精神损害抚慰金8000元，共计426077.45元。上诉人应赔偿上述款项的30%，即127823.24元。
综上，原审对护理费的计算不当，本院依法予以纠正。上诉人的其他上诉理由不成立，本院不予支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持山东省平原县人民法院（2013）平民初字第284号民事判决第二项，即：“原告给付被告鉴定费用500元。”
二、变更山东省平原县人民法院（2013）平民初字第284号民事判决第一项为：上诉人崔英华赔偿被上诉人王志宝医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、二次手术费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金共计127823.24元，于本判决生效之日起十日内付清。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3415元，二审案件受理费3425元，共计6840元，由上诉人崔英华负担5600元，由被上诉人王志宝负担1240元。
本判决为终审判决。
审判长 崔书江
审判员 陈 涛
审判员 王玉敏
二〇一四年三月十九日
书记员 张笑梦