安徽省安庆市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）皖08刑终67号
上诉人（原审被告人）倪代寿，男，1971年9月24日出生，汉族，安徽省岳西县人，初中文化，农民，住岳西县。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年2月3日经岳西县人民法院决定逮捕，同日由岳西县公安局执行逮捕。现羁押于岳西县看守所。
原审自诉人暨附带民事诉讼原告人倪代付，男，1966年6月10日出生，汉族，安徽省岳西县人，初中文化，农民，住岳西县。
安徽省岳西县人民法院审理自诉人暨附带民事诉讼原告人倪代付控诉被告人倪代寿犯故意伤害罪一案，于2017年2月3日作出（2016）皖0828刑初92号刑事附带民事判决。原审被告人倪代寿对判决的刑事部分不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：倪代付与倪代寿系亲兄弟，2016年5月4日11时30分许，倪代付雇请姚某、张某,4用挖机帮其在河滩上开挖场地，用于堆沙，倪代寿及其妻子朱国枝以挖到其家茶叶地为由予以阻止，16时许，倪代付、倪代寿再次因此事在河滩上发生争执，倪代付甩掉拐杖，上前抓住倪代寿的衣领，双方进行拉扯，在此过程中，二人摔倒在地，倪代寿骑在倪代付身上，击打倪代付。倪代付叫喊腿断了，并立即被送至中国人民解放军第一零五医院住院治疗（自2016年5月9日至5月20日）,诊断为：1、左胫骨平台骨折；2、左腓骨小头骨折。共计花去医疗费32606.3元。经岳西县公安局刑事科学技术室鉴定：倪代付伤情程度为轻伤一级。经安徽同德司法鉴定所鉴定：1、倪代付构成十级伤残；2、倪代付后续治疗费为9000元；3、倪代付伤后误工期为140日，护理期为90日，营养期为60日。
另查明：倪代付于2015年10月21日因交通事故致左腓骨骨折在合肥市治疗，2016年2月3日复查，认定为左小腿骨伤愈合良好（岳西县公安局刑事科学室鉴定报告已认定左足内踝、外踝处两处陈旧性手术创口）。
认定上述事实的证据有：
1、身份证复印件、门诊病历、出院记录、医疗费发票证实倪代付、倪代寿身份信息、倪代付治疗情况及所花去医疗费用32606.3元。
2、证人姚某、张某,4的证言证实案发现场情况。
3、鉴定意见
（1）岳西县公安局刑事科学技术室鉴定证实倪代付伤情程度为轻伤一级。
（2）安徽同德司法鉴定所鉴定意见书证实：①倪代付构成十级伤残；②倪代付后续治疗费为9000元；③倪代付伤后误工期为140日，护理期为90日，营养期为60日。
4、自诉人倪代付陈述：倪代寿是我胞弟兄，2016年5月4日16时许，我在屋后地方让姚某、张某,4给我挖地方堆沙，倪代寿和他老婆不准挖机动工，我就把右手拐杖丢掉，扯他的衣领，他就抓我头发往地上拉，把我摔倒在地，他骑到我身上打我，我起来之后就打电话给村委会的人了，然后去了医院。我的腿2015年农历九月份骑车摔过一次，左小腿受伤。
5、被告人倪代寿的供述：2016年5月4日17时左右，倪代付在屋前挖沙，有块地是我的，他没经我同意就挖，我和老婆就去阻止，他就冲过来，甩掉拐杖，用手抓我的衣领，我奋力一扯，他就倒地了，然后他就说自己腿痛，接着就去医院了。当时在场的有姚某、张某,4等人。
以上证据均经庭审示证、质证，予以确认。
原判认为：被告人倪代寿故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。自诉人倪代付的指控成立。自诉人倪代付因被告人倪代寿的伤害行为造成的直接经济损失，被告人倪代寿应予以赔偿，其他损失不予支持，其损失依法核定为68072.3元【其中医疗费41606.3元（前期治疗费32606.3元+后续治疗费9000元）、误工费11928元（140天×85.2元／天）、护理费10278元（90天×114.2元／天）、营养费1000元（酌定）、住院伙食补助费330元（11天×30元／天）、交通费330元(11天×30元／天）、鉴定费2600元】。被告人倪代寿的辩护人提出倪代寿系自首的辩护意见，但未提交相关证据证明，且被告人倪代寿到案后未如实供述主要犯罪事实，不能认定为自首，该辩护意见不予采纳；自诉人倪代付与倪代寿系亲兄弟，双方应本着互谅互让的原则处理矛盾，但自诉人在明知自己腿有旧伤，行动不便的情况下，率先动手，对本案的引发具有一定过错，故应相应减轻被告人倪代寿的刑事及民事赔偿责任（就民事赔偿，酌定减少30%的比例）。倪代付诉至原审法院后，该院多次组织双方进行调解，被告人倪代寿也有一定的赔偿意愿，但终因双方分歧较大，态度反复，调解未果。考虑双方系亲弟兄，本案起因也是家庭琐事，被告人倪代寿虽有伤害行为，但主观恶性不大，对其可从轻处罚。希望双方及其家人通过本案，深刻反思自身不足，本着互谅互让的原则，并引以为戒，做到案结事了，不再引发新的矛盾纠纷。综合上述因素，参考司法行政机关社区影响评估意见，对被告人倪代寿及其辩护人请求从轻处罚的辩护意见予以采纳，但适用缓刑的辩护意见不予采纳。案经该院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款，《最高人民法院〈关于适用中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十四条、第一百五十五条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条第一款之规定，作出判决：1.被告人倪代寿犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；2.被告人倪代寿在判决生效之日起十日内赔偿自诉人倪代付各项损失共计47650.61元（68072.3元×70%）；3.驳回自诉人倪代付的其他诉讼请求。
宣判后，原审被告人倪代寿以一审量刑过重为由提出上诉，并表示在二审期间愿意履行附带民事判决，请求二审法院依法改判。
经审理查明：2016年5月4日11时30分许，倪代付雇请姚某、张某,4用挖机帮其在河滩上开挖场地，用于堆沙。倪代寿及其妻子朱国枝以挖到其家茶叶地为由予以阻止。同日16时许，倪代付、倪代寿再次因此事在河滩上发生争执，倪代付甩掉拐杖，上前抓住倪代寿的衣领，双方进行拉扯，在此过程中，二人摔倒在地，倪代寿骑在倪代付身上，击打倪代付。倪代付叫喊其腿断了，后被送至中国人民解放军第一零五医院住院治疗（自2016年5月9日至5月20日）,诊断为：1、左胫骨平台骨折；2、左腓骨小头骨折。共计花去医疗费32606.3元。经岳西县公安局刑事科学技术室鉴定：倪代付伤情程度为轻伤一级。经安徽同德司法鉴定所鉴定：1、倪代付构成十级伤残；2、倪代付后续治疗费为9000元；3、倪代付伤后误工期为140日，护理期为90日，营养期为60日。
另查明：倪代付于2015年10月21日因交通事故致左腓骨骨折在合肥市治疗，2016年2月3日复查，认定为左小腿骨伤愈合良好。
上述案件事实，有经原审庭审举证、质证并经原审法院确认的证据证实。二审期间，上诉人对上述事实无异议，故本院对原判认定的事实和证据，予以确认。
二审审理过程中，本院多次组织调解，虽上诉人倪代寿与原审自诉人暨附带民事诉讼原告人倪代付还存在一些意见分歧，但上诉人倪代寿仍能在二审期间自动履行了原审附带民事判决部分，该事实有倪代付出具的收条证实，本院予以确认。
本院认为：上诉人倪代寿故意伤害他人身体致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。本案系因民间纠纷而引发，且当事双方系亲兄弟，应本着互谅互让的原则处理矛盾，倪代付在明知自己腿部有旧伤的情况下，率先动手，对本案的发生具有一定过错，对倪代寿可从轻处罚，上述情节原判在量刑时已予以考虑。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当。二审中，鉴于倪代寿自愿认罪，积极赔偿倪代付因伤害所造成的经济损失，具有一定悔罪表现，可在原判的基础上对其予以从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款之规定，判决如下：
一、维持安徽省岳西县人民法院（2016）皖0828刑初92号刑事附带民事判决的第二、三项，即被告人倪代寿在判决生效之日起十日内赔偿自诉人倪代付各项损失共计47650.61元（68072.3元×70%）；驳回自诉人倪代付的其他诉讼请求。
二、撤销安徽省岳西县人民法院（2016）皖0828刑初92号刑事附带民事判决的第一项，即被告人倪代寿犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。
三、上诉人倪代寿犯故意伤害罪，判处拘役六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月3日起至2017年8月2日止）。
本判决为终审判决。
审判长 丁晓峰
审判员 方国松
审判员 张 跃
二〇一七年三月十五日
书记员 吴 磊
附相关法律法规
一、《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
二、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。