贵州省贵阳市南明区人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0102民初11020号原告：白云区诚缘建筑材料租赁站，地址：贵阳市白云区艳山红粑粑坳。经营者：晏新启。委托代理人(特别代理)：邵洪明、徐恺，贵州普众律师事务所律师。被告：贵州发展建设工程有限公司六枝分公司，地址：贵州省六盘水市六枝特区那平路（地税局楼下1号门面）。负责人：李太贵，该分公司经理。被告：贵州发展建设工程有限公司，地址：贵阳市南明区花果园大街1号中央商务区F6栋13楼12-15号。法定代表人：罗林邦，该公司总经理。二被告共同委托代理人（特别代理）：张长冬，云南会凌律师事务所律师。被告：韩科伦，男，汉族，1960年4月29日出生，住贵阳市白云区。被告：钟正明，男，汉族，1986年7月7日出生，住贵州省盘县。被告：六枝特区绿洲房地产开发有限公司，地址：贵州省六盘水市六枝特区平寨镇贵烟路南侧。法定代表人：杨平，该公司总经理。委托代理人（一般代理）：杨黔，男，汉族，1968年12月29日出生，住六盘水市水城县。该公司员工。原告白云区诚缘建筑�料租赁站（以下简称诚缘租赁站）因被告贵州发展建设工程有限公司六枝分公司（以下简称六枝分公司）、贵州发展建设工程有限公司（以下简称发展公司）、被告韩科伦、被告钟正明租赁合同纠纷一案，不服本院（2017）黔0102民初2898号民事判决，向贵阳市中级人民法院提起上诉。贵阳市中级人民法院于2017年7月31日立案受理后，以原判决遗漏当事人钟正明、韩科伦为由作出（2017）黔01民终4242号民事裁定书，裁定撤销贵州省贵阳市南明区人民法院（2017）黔0102民初2898号民事判决，将本案发回重审。本院依法追加钟正明、韩科伦及六枝特区绿洲房地产开发有限公司（以下简称绿洲房开）作为本案被告，并另行组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告诚缘租赁站的委托代理人邵洪明、徐恺，被告六枝分公司及发展公司的共同委托代理人张长冬、被告韩科伦�被告绿洲房开的委托代理人杨黔到庭参加诉讼，被告钟正明经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诚缘租赁站向本院提出诉讼请求：一、依法解除原被告双方于2012年8月27日签订的《架料租赁合同》；二、判令被告发展公司、六枝分公司、钟正明、韩科伦共同支付原告租金及费用108483.4元，违约金50000元，合计158483.4元；三、判令前述四被告共同返还原告钢管32.19吨、扣件3000套，如不能返还，计价赔偿原告127665元；四、判令前述四被告共同从2016年9月20日起按照每日102.795元材料的日租金，直至所有租赁材料归还完成或者赔偿款付清之日止；五、诉讼费由四被告承担。事实及理由：因承建威龙玫瑰花园工程需要，六枝分公司组建成立发展公司六枝分公司威龙玫瑰花园项目部。2012年8月27日，原告与被告威龙玫瑰花�项目部签订《周转材料出租合同》，约定原告向被告承建的工程出租架料，被告按约支付租金，并对租金标准及违约金计算方式等进行了约定。合同签订后，按照被告的工程进度需要，原告依约陆续向被告交付了租赁材料，共计交付了钢管69.958吨、扣件12300套。2016年8月9日，经双方对账签字确认截止2016年8月9日，上述租赁材料共产生租金及费用154263.76元，尚有钢管32.19吨，扣件3000件未归还原告。扣除被告已支付的50000元，尚欠104263.76元。被告租用材料租金计算至2016年9月19日为158483.4元，扣除已支付的，尚欠108483.4元。原告认为原被告自愿签订合同，原告依约履行了合同义务，被告拖欠租金且拒不返还材料，构成违约，理应承担相应的违约责任。根据合同约定，被告方违约，原告有权解除合同并收取租用材料总价值20%的违约金为61270元，而原告主张的违约金仅为50000元。因玫瑰花园项目部系六枝分公司临时成立的机构，对外不能独立承担民事责任，其民事责任理应由发展公司、六枝分公司与其共同承担。韩科伦、钟正明系该项目工程的实际施工人及材料使用方，理应对原告的租金承担连带付款责任。被告发展公司、六枝分公司共同辩称：一、六枝分公司从未设立威龙玫瑰花园项目部，也未刻有该项目部印章，该公章系伪造，现六枝特区公安机关已决定立案侦查。二、发展公司及六枝分公司不是涉案项目工程的承包人，直至2016年11月24日，为了方便追加的绿洲房开办理施工许可证，发展公司与绿洲房开才补签了所谓的建设工程施工合同。但绿洲房开明确该合同不作其他用途使用，不具备法律效力，这是一个名义上的“承包人”，同时发展公司与绿洲房开协议明确约定无论该项目任何债务，均由绿洲房开承担，与发展公司无关，并可依据该条款追加绿洲房开为当事人。三、作为发展公司和六枝分公司，从未收取该项目任何工程款，该工程款系韩科伦实际收取，韩科伦又支付给钟正明部分款项，凡是钟正明向原告支付的款项都是个人行为，与发展公司、六枝分公司无关。同时发展公司、六枝分公司从未收取韩科伦管理费、挂靠费等任何名义的费用。四、根据法律规定，原告要求的违约金明显过高，合同法及司法解释明确规定违约金不能超过实际损失的30%。五、关于原告主张的钢管、扣件，作为被告不清楚在什么地方，并且原告主张的三、四项租金重复计算，既要求返还钢管、扣件，又要求按日支付租金。综上，请求驳回对发展公司、六枝分公司的诉请。被告钟正明未到庭发表答辩意见。被告韩科伦辩称：一、六枝特区威龙玫瑰花园工程是我直接从绿洲房开承包来的，是我个人与绿洲房开的法定代表人杨平签订的补充协议，我是实际的承包人和施工人。发展公司与绿洲房开2017年11月24日补签的建设工程施工合同是后来为了办理施工许可证补签的，并交住建局备案。二、六枝特区威龙玫瑰花园项目部系绿洲房开开发，由六枝分公司承建，工程于2012年8月开工建设，同月六枝分公司威龙玫瑰花园工程项目部韩科伦与钟正明签订《劳务施工承包协议》，在该协议第四条第二款、第三款中明确约定，钟正明自带周转模板、各种机械设备，所有内外架、电线等，并且在单价中已包含设备单价、周转材料、内外架和模板的单价。2012年8月27日，钟正明、胡庭岗与原告签订钢管、扣件等架料租赁合同，租赁的钢管、扣件均由钟正明签�、保管、使用。基于该条约定，应当由钟正明对原告承担支付租赁费和违约金的责任。我以六枝分公司的名义与绿洲房开签订过合同，这份合同已经被绿洲房开收回去了。我与六枝分公司之间的挂靠合同内容就是我挂靠六枝分公司，交1%管理费，实际上我没有交过这笔管理费，合同也被收回去了，我没有复印件。我和发展公司从头至尾都没有签订过合同。三、玫瑰花园项目工程于2014年12月因建设单位资金不到位造成工程停工，2015年2月20日经六枝特区公安局和钟正明核对的《威龙玫瑰花园已完成工程量清单》中体现韩科伦在施工过程中应支付钟正明工程进度款8723578.09元，实际支付9323170元，超额支付599591元。韩科伦是按照劳务承包合同支付工程进度款，进度款包含了钢管、扣件等费用，原告主张的各项费用应当由钟正明支付，与韩科伦及发展公司无关。四、2017年11月16日绿洲房开与韩科伦补充签订协议，在协议第二条约定塔吊、外架租赁费由钟正明承担，不足部分由绿洲房开承担，因此原告诉请的各项费用应当先由钟正明支付，不足部分由绿洲房开承担责任，六枝分公司不承担责任。被告绿洲房开辩称：我公司与发展公司补签的建设工程施工合同，具体是如何约定的我不清楚。但是我公司作为工程发包单位，发展公司作为施工单位，发展公司将工程承包给韩科伦负责，本案架料租赁费已包含在工程施工金额中，我公司已经在工程款中支付给施工单位即承包人韩科伦，我公司不应重复承担费用。请法院公平公正裁决本案。本院经审理认定事实如下：2012年8月27日，原告诚缘租赁站（甲方）与被告六枝分公司威龙玫瑰花园工程项目部（乙方）签订《架料租�合同》，约定因六枝分公司承建威龙玫瑰花园项目部工程，需要租赁原告建筑架料，出租的架料（含钢管、扣件、钢模、顶托等），租金按日计算，计算标准以原告出具的架料租赁发（收）原始凭证且经乙方相关经办人员签字确认为准，该发（收）凭证是租金结算的有效依据，同时当月租金的支付时间最迟不得超过次月15日，否则甲方有权加收乙方所欠租金总额百分之十的滞纳金，并收回乙方所租赁周转材料。合同第四条列表载明架管日租金为2.5元/吨，赔偿价值为260元/吨，十字、直接、旋转扣件日租金均为0.0075元/套，赔偿价值为800元/套。第八条约定“如乙方有下列情形之一者，甲方有权解除本合同并同时收取租用材料总价值20%的违约金（即按合同约定材料赔偿价值金额计算）：1、乙方未能按合同约定，按时向甲方支付周转材料租金；2、未经甲方同意擅自转卖、转租、转借或者不按合同规定使用物资的”。玫瑰花园项目部负责人签字的为胡庭岗、钟正明。该合同项目部印章系韩科伦持有并加盖，在原审中韩科伦当庭予以认可。该合同签订后，原告依约向被告提供了钢管、扣件的建筑租赁材料。期间韩科伦多次向钟正明支付威龙玫瑰花园工程的人工费、钢管租金、机械设备租金、工程款等，钟正明均打了收条及借条，并由钟正明分三次向原告支付了50000元材料租金，在原审中钟正明对此予以认可。2016年7月31日，原告与钟正明进行对账确认，载明“1、从2012年8月22日至今发展公司六枝分公司所租钢管、扣件产生的总租金及费用共计154263.76元，中途分三次支付50000元，余下104263.76元未付。2、总租钢管69.958吨，扣件12300套，2013年9月4日退钢管37.829吨、扣件9300套，余下钢管32.19吨，扣件3000套�退。”该对账单有钟正明签名，钟正明在原审庭审中对该份证据真实性及签名予以认可。原告多次向四被告主张材料租金未果，诉至本院，提出如前诉请。另查明：2012年8月24日，六盘水威龙房地产开发有限公司（以下简称威龙房开）与六枝分公司签订《建设工程施工合同》一份，约定由六枝分公司承建威龙·玫瑰花园高层建筑一栋及其附属工程的建筑、装饰装修及安装工程（发包人甩项工程除外）。合同加盖威龙房开公章及六枝分公司公章，并有双方法定代表人杨平及李太贵签名，该份证据系原审时钟正明向法院提供，经本案庭审中询问原被告对原审庭审笔录的质证意见，韩科伦及钟正明对该份证据均予以认可，故该证据的真实性可以认定。2016年11月17日，发展公司与绿洲房开签订《工程承包协议书》，约定鉴于发展公司已与威龙房开签订威龙玫瑰花园工程施工承包合同（后开发商变更为绿洲房开），现交由绿洲房开履行，双方就承包有关事宜进行了约定。2012年8月30日，韩科伦以发展公司六枝分公司威龙玫瑰花园工程项目部名义与钟正明签订《劳务施工承包协议》，约定由钟正明以包工不包料、包现场施工、包周转材料方式向韩科伦承包六枝特区贵烟路南侧威龙玫瑰花园项目劳务工程，该事实韩科伦、钟正明在原审中均予以认可。庭审中韩科伦认可其是实际的承包人和施工方，其挂靠六枝分公司，对外以发展公司的名义进行业务活动，并且六枝公司玫瑰花园项目部公章是其持有，本案涉及的架料租赁合同及劳务施工承包协议中项目部公章均是韩科伦以该项目部的名义所加盖。再查明：原告于2018年5月从六枝特区住房和城乡建�局调取威龙玫瑰花园建设工程施工许可证，该许可证载明建设单位为绿洲房开，施工单位为发展公司，项目名称为威龙·玫瑰花园，合同工期为2012年9月8日至2017年9月8日。上述事实，有原被告的陈述、架料租赁合同、发（收货）明细、对账单（收货凭证）、收条、工程承包协议书、建设工程施工合同、协议、承诺书、劳务施工承包协议、建设工程施工许可证等材料在卷佐证，并经庭审质证核实，可以认定。本院认为，被告韩科伦挂靠六枝分公司向威龙房开承建威龙玫瑰花园项目，为了规范工程的相关手续，威龙房开的法定代表人杨平重新成立了绿洲房开，与发展公司于2017年11月17日补签工程承包协议书，发展公司与绿洲房开签订的该份合同实际是对六枝分公司与威龙房开签订的承包合同的追认。韩科伦作为实际的承包人和施工人，挂靠并借用六枝分公司、发展公司的名义承建威龙玫瑰花园项目，故韩科伦与六枝分公司、发展公司系挂靠与被挂靠的关系，对外理应承担连带责任。韩科伦又以六枝分公司威龙玫瑰花园项目部的名义对外进行经营活动，将部分劳务工程分包给钟正明，而被告钟正明又以玫瑰花园项目部的名义与本案原告签订架料租赁合同，发生实际租赁关系，至2016年8月9日结算时止，尚欠原告租金104263.76元。鉴于钟正明、韩科伦以玫瑰花园项目部的名义进行经营活动，故发展公司、六枝分公司、钟正明、韩科伦应对该经营活动承担连带支付责任。被告发展公司、六枝分公司在庭审中承认与韩科伦有挂靠关系，但以没有收取管理费、项目部的公章系伪造以及绿洲房开、韩科伦对其承诺在该项目经营管理活动中其不承担任何责任提出�辩，要求驳回原告对发展公司、六枝分公司的诉讼请求。本院认为，发展公司、六枝分公司与绿洲房开及韩科伦之间的免责约定不具有法律意义，发展公司、六枝分公司不能以此对抗本案原告，故对发展公司、六枝分公司的抗辩理由，本院不予采信。被告逾期支付租金长达的时间，原告有权主张解除合同，故对原告要求解除租赁合同的诉请，本院予以支持。原告主张被告支付截止2016年9月19日的租金108483.4元，因原告与钟正明对账结算时间为2016年8月9日，原告主张租金计算至2016年9月19日没有事实和法律依据，本院对超出部分租金不予支持。原告要求被告返还扣件、钢管或计价赔偿127665元，本院认为该诉请与第四项诉请属于重复计算，故本院酌情按赔偿价值予以支持，对原告要求返还钢管、扣件及另行要求按日租金102.795元计算租金至付清款项之日止的诉请不予支持。原告要求被告支付违约金50000元，按照双方租赁合同第八条的约定，被告未退还的材料价值为127665元，故违约金应为127665元×20%=25533元。被告钟正明经本院合法传唤，拒不到庭参加诉讼，自行放弃其所享有的权利，所造成的法律后果自行承担。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（三）款、第一百零七条、第二百二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、解除原告白云区诚缘建筑材料租赁站与被告贵州发展建设工程有限公司六枝分公司玫瑰花园项目部、钟正明于2012年8月27日签订的《架料租赁合同》。二、被告贵州发展建设工程有限公司六枝分公司、贵州发展建设工程有限公司、韩科伦、钟正明于本判决生效之日起十日内连带支付原告白云区诚缘建筑材料租赁站钢管、扣件材料租金人民币104263.76元，钢管、扣件价款127665元，违约金25533元，合计257461.76元。三、驳回原告白云区诚缘建筑材料租赁站的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5592元，由被告贵州发展建设工程有限公司六枝分公司、贵州发展建设工程有限公司、韩科伦、钟正明连带承担5030元（原告已预交2796元，上述被告在支付前述款项时一并支付原告），原告白云区诚缘建筑材料租赁站承担562元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内�向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审 判 长  陈应贵审 判 员  胡双全人民陪审员  黄淑珍二〇一八年六月二十八日书 记 员  刘焕花