广西壮族自治区玉林市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂09刑初38号
公诉机关广西壮族自治区玉林市人民检察院。
被告人陈有谋（绰号“亚刘四”），男，1971年8月17日出生于广西壮族自治区陆川县，汉族，小学文化，无业，户籍地陆川县，住陆川县。因涉嫌犯非法持有枪支、弹药罪，于2015年11月4日被刑事拘留，因涉嫌犯非法持有枪支罪、非法持有毒品罪，于同月19日被逮捕。现羁押于南宁茅桥中心医院。
辩护人黄锦坚，广西广盟律师事务所律师。
广西壮族自治区玉林市人民检察院以玉检公一刑诉（2016）35号起诉书指控被告人陈有谋犯贩卖毒品罪、非法持有枪支、弹药罪，于2016年8月4日向本院提起公诉。本院于同日立案并依法组成合议庭，于2016年9月22日、2017年3月7日公开开庭进行了审理。玉林市人民检察院指派代理检察员李玥、唐茵出庭支持公诉。被告人陈有谋及其辩护人黄锦坚到庭参加诉讼。期间，根据公诉机关的建议，本院于2016年11月2日、2017年2月21日延期审理，于2016年12月2日、2017年3月6日恢复审理。现已审理终结。
广西壮族自治区玉林市人民检察院起诉指控，被告人陈有谋为了筹集吸毒所需资金而贩卖毒品，并通过提供毒品给蓝某、苏某1吸食的方法，让蓝某、苏某1（均另案处理）帮其贩卖毒品。2015年11月4日8时许，陆川县公安局接到陈有谋贩卖毒品的举报后，对广西壮族自治区陆川县××路×号三楼进行了搜查。公安民警从陈有谋住的房间内搜出冰毒和海洛因可疑物1批、手枪2支、64式子弹94发、散弹枪子弹1发、疑似手雷1枚。经当场称重，扣押的冰毒可疑物净重618.9克，海洛因可疑物净重17.2克。经鉴定，扣押的毒品可疑物中检测出海洛因、甲基苯丙胺、氯胺酮；经鉴定扣押的2支手枪是枪支；扣押的1枚手雷为民用自制手榴弹，具有爆炸功能和爆炸威力，属于爆炸物品。
对起诉指控的事实，公诉机关当庭提供了收案登记表、抓获经过、提取笔录、扣押清单、鉴定意见、证人刘某等人的证言，被告人陈有谋的供述等证据予以证明。检察机关认为，被告人陈有谋违反枪支管理规定，明知是枪支、弹药而非法持有，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款的规定，应当以非法持有枪支、弹药罪追究其刑事责任。陈有谋违反国家毒品管理法规，明知是毒品而贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人陈有谋一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条规定，应当数罪并罚。在贩卖毒品共同犯罪中，陈有谋起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条规定，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。提请本院对被告人陈有谋依法判处。
被告人陈有谋对公诉机关指控其构成非法持有枪支、弹药罪没有异议，但提出缴获的毒品其不是用于贩卖的，而是用于自己吸食，其不构成贩卖毒品罪。
陈有谋的辩护人对公诉机关指控陈有谋构成非法持有枪支、弹药罪没有异议，但提出公诉机关指控陈有谋构成贩卖毒品罪证据不足，陈有谋仅构成非法持有毒品罪，涉案的氯胺酮毒品应折算成冰毒计算，陈有谋持有的毒品未流入社会，未造成较大的社会危害，希望法院对陈有谋从轻处罚。
经审理查明，被告人陈有谋在购进毒品后，通过提供毒品给蓝某、苏某1吸食的方法，让蓝某、苏某1（均另案处理）帮其贩卖毒品。2015年11月4日8时许，公安机关接到举报后，对陈有谋位于广西壮族自治区陆川县××路×号的家中进行了搜查，当场从陈有谋住的房间内搜出冰毒和海洛因可疑物1批、疑似手枪2支，疑似子弹95发、疑似手雷1枚。经当场称重，扣押的冰毒可疑物净重618.9克，海洛因可疑物净重17.2克。经鉴定，扣押的毒品可疑物中检测出海洛因、甲基苯丙胺、氯胺酮；经鉴定，扣押的2支手枪是枪支、扣押的1枚手雷为民用自制手榴弹，具有爆炸功能和爆炸威力，属于爆炸物品。
上述事实，有检察机关提交并经法庭庭审举证、质证的下列证据予以证明：
1.受案登记表、立案决定书证实：2015年11月4日，公安机关接到举报称在陆川县温泉镇××路附近居民楼居住的“亚刘四”家里有毒品贩卖。经公安机关搜查，从陈有谋家中搜出毒品和两支疑似手枪、64式子弹94发、散弹枪子弹一发、疑似手雷一个。公安机关同日决定对陈有谋非法持有毒品、非法持有枪支弹药案立案侦查。
2.抓获经过证实：2015年11月4日7时许，公安机关接到举报：陈有谋于前几天购买了一批毒品回来并放在家中，且其房间内有枪支。接到举报后，公安机关于同日8时许对陈有谋家进行搜查。侦查人员在陈有谋家房间搜出疑似毒品海洛因、冰毒、疑似手枪两支、手雷一颗等物品，并当场将陈有谋传唤至公安机关接受调查。
3.搜查笔录、扣押物品、文件清单证实：2015年11月4日8时25分至9时10分，公安机关依法对广西陆川县温泉镇××路口陈有谋的住宅进行搜查，在该住宅三楼东南方向的卧室搜出疑似毒品海洛因17.2克、冰毒618.9克、疑似手枪两支、疑似64式子弹94发、疑似散弹枪子弹一发、疑似手雷一颗。公安机关依法对上述物品进行提取和扣押。
4.指认赃物相片证实：2015年11月4日，陈有谋向侦查人员指认从其家中搜出的毒品（有大包装的、瓶装的、数量众多小包装的）、枪支、子弹和手雷。
5.刑事案件现场辨认笔录及照片证实：2015年11月4日，陈有谋分别向侦查人员指认在其家中私藏毒品、枪支、子弹和手雷的地方。
6.证人刘某的证言证实：其绰号是“阿莲”，与陈有谋共同生活有4年时间。2015年11月4日8时许，其在陈有谋家中看到公安民警在陈有谋房间的衣柜搜出枪支和子弹、毒品之类的物品，在床对面的角落的一个箱子里面搜出一个黑色手雷，又在床边的一些盒子里面搜出一些毒品，这些毒品有冰毒和海洛因。搜查完后公安民警就将其和陈有谋、“阿蓝”（音）、“筒子”（音）等人传唤到公安机关了。
7.证人蓝某的证言证实：其绰号是“亚兰”，2015年11月4日8时许，其在“亚刘四”（陈有谋）家中看到公安民警在“亚刘四”家的三楼搜出毒品和枪支，搜查后公安机关将其和“亚刘四”、“筒子”和“亚连”传唤回公安机关了。其帮“亚刘四”贩卖过毒品，具体是由“亚刘四”联系买家，联系好后其帮“亚刘四”送毒品出去卖，得钱回来给“亚刘四”，“亚刘四”就给其一点海洛因吸食作为好处。贩卖的毒品有海洛因、冰毒。其曾看到“亚刘四”拿出一支银白色枪身的手枪来玩。
8.证人苏某1的证言证实：其绰号是“筒子”，2015年11月4日8时许，其在“亚刘四”家中看到公安民警在“亚刘四”（陈有谋）家三楼搜出毒品和枪支，随后公安机关就将其、“亚刘四”、“亚兰”和“亚连”传唤回公安机关了。其平时在“亚刘四”家时经常见“亚刘四”贩卖毒品给他人。其也帮“亚刘四”送过毒品去出卖，收到钱再给回“亚刘四”，贩卖的毒品有海洛因、冰毒。公安人员在“亚刘四”家收缴的毒品是前几天购买的，2015年11月3日晚上“亚刘四”和“亚兰”在房间内将毒品分别用小的塑料袋包装方便出卖。其曾看到“亚刘四”拿出一支银白色枪身的手枪来玩，还在家射击过。
9.玉林市公安局物证鉴定所玉公物鉴（理化）字[2015]0642号理化检验报告证实：从陈有谋家中扣押的疑似毒品中编号为1至8号、12号的检材中检出甲基苯丙胺、9号检材检出甲基苯丙胺和氯胺酮、10-11号检材检出海洛因。
10.玉林市公安局物证鉴定所玉公物鉴（理化）字[2016]0668号理化检验报告证实：从陈有谋家中扣押的疑似毒品中编号为1至8号、12号的检材中检出甲基苯丙胺含量为70.8%至77.4%不等，9号检材检出甲基苯丙胺含量为11.5%、氯胺酮含量为57.2%，10-11号检材检出海洛因含量分别为32.4%、27.2%。
11.玉林市公安局物证鉴定所玉公物鉴(痕)字[2015]0084号鉴定文书证实：从陈有谋处提取的两支枪支是《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支。
12.广西公众司法鉴定中心[2015]痕检字第041号痕迹检验报告书证实：公安机关将陈有谋家中搜出的疑似“手榴弹”送检，经鉴定机构进行外观检验、测量检验、爆炸实验，检验结果为：（1）送检“手榴弹”与军用手榴弹有一定差异，外形参数差异大，握片长度不同，弹壳表面工艺比较粗糙，确定为民用自制手榴弹。（2）送检的“手榴弹”具有爆炸功能和爆炸威力，属于爆炸物品。
13.辨认笔录证实：2015年11月4日，被告人陈有谋在侦查人员提供的十张不同男子免冠照片中辨认出徐某就是提供手雷给其的“阿焕儿”。
14.被告人陈有谋的供述证实：其绰号是“亚刘四”，2015年11月4日早上，公安机关对其家进行了搜查，当时其和“亚兰”、“筒子”、“亚连”在家。公安机关在其房间衣柜和床上铁盒内搜搜出毒品海洛因17.2克、冰毒618.9克；在房间的衣柜内搜出手枪两支，其中一支是银白色，一支是深色；六四式子弹94发、散装枪子弹一发；在房间窗口的箱子内搜出手雷一颗。这些毒品是其前几天从广东化州一名叫“亚丽”的人购买的，其购买毒品的目的主要是为了贩卖，具体是其联系好买家后以给“筒子”和“亚兰”吸食毒品作为好处叫“筒子”和“亚兰”帮其送出去卖给吸毒人员。手枪和子弹都是其从玉林的“佳哥”购买的，手雷是2015年中旬的时候“亚焕儿”给其的。
对陈有谋及辩护人提出的意见，本院综合评析如下：
对被告人陈有谋提出其不构成贩卖毒品罪，辩护人提出陈有谋构成非法持有毒品罪的意见，经查，证人蓝某、苏某1的陈述证实陈有谋以提供毒品吸食为条件，安排其二人多次帮陈有谋送毒品给买家，并将交易所得款项交回陈有谋；陈有谋在侦查阶段的稳定供述亦证实其购买回毒品后就在家里分成若干小包的包装然后拿出去卖，其联系好买家后让蓝某、苏某1去送毒品并将得回的毒资交给其后，其给少量毒品蓝某、苏某1吸食作为好处；同时，苏某1证实陈有谋和蓝某在案发前一天晚上在房间内将毒品分别用小的塑料袋包装着方便出卖。搜查照片证实从陈有谋家搜出数量众多小包装的毒品可疑物；本案缴获的毒品可疑物经检验检出海洛因和甲基苯丙胺、氯胺酮成分。上述证据证实陈有谋为贩卖毒品而购买了毒品，尔后将毒品分成小包包装待出售。陈有谋明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。对陈有谋及其辩护人提出的上述意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人陈有谋明知是毒品而贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款的规定，构成贩卖毒品罪。被告人陈有谋明知是枪支、弹药而非法持有，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款的规定，构成非法持有枪支、弹药罪。公诉机关指控的罪名成立。陈有谋一人犯数罪，应当数罪并罚。陈有谋归案后，如实供述其非法持有枪支、弹药的犯罪事实，属坦白，对该罪可从轻处罚。根据被告人陈有谋犯罪的事实，犯罪的性质、情节以及对社会的危害程度，本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第一百二十八条第一款、第六十九条、第五十七条第一款、第五十九条、第六十七条第三款以及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（二）项的规定，判决如下：
被告人陈有谋犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产人民币五万元；犯非法持有枪支、弹药罪，判处有期徒刑五年；数罪并罚，决定判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产人民币五万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广西壮族自治区高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 余 华
审 判 员 罗 斌
代理审判员 钟广夏
二〇一七年三月二十日
书 记 员 明美彤
附法律适用条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第二款：走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的。
第一百二十八条第一款：违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第六十九条：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第五十七条第一款：对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。
第五十九条：没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（二）项：非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”。