福建省福州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）闽01民终3005号上诉人（原审被告）：福州市文盛健身俱乐部有限公司，住所地福建省福州市鼓楼区琴亭路29号美伦方圆大厦二楼及一层沿街店面。法定代表人:陈小铭，经理。委托诉讼代理人：姚旭阳，福建凯峰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄蕊，女，1989年7月21日出生，汉族，住福建省南平市延平区，现住福建省福州市鼓楼区。上诉人福州市文盛健身俱乐部有限公司（以下简称“文盛公司”）因与被上诉人黄蕊劳动争议一案，不服福建省福州市鼓楼区人民法院（2015）鼓民初字第8411号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。文盛公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回黄蕊一审诉讼请求。2、本案一、二审诉讼费由黄蕊承担。事实和理由：文盛公司与黄蕊确立劳动关系的时间应为2015年6月1日，并非2015年5月25日。黄蕊于2015年5月25日到文盛公司面试，对工作环境考察，双方尚处于双向选择时期。黄蕊每月工资标准为基本工资1650元加绩效提成，每月15日当月发放，并非固定的每月3300元。黄蕊系因自身不能胜任工作而自动申请辞职，文盛公司经与黄蕊协商后已支付黄蕊一个月的工资作为补偿，文盛公司不存在过错，不应再向黄蕊支付解除劳动合同的经济补偿，更不应承担逾期支付经济补偿的赔偿金。黄蕊辩称，黄蕊与文盛公司劳动关系成立的时间应为2015年5月25号，借记卡账户历史明细清单中有一笔是郑超2015年6月13日支付的700元工资，该笔工资即是2015年5月25号到5月31日的工资，其能够证明双方劳动合同成立时间是2015年5月25号。2015年8月15日发放的两笔款项100元及3500元，共计3600元，其中有一笔300元是7月份的工资。因为当时7月15号只发放了3000元。另根据9月份发放的半个月工资1650元也能推定黄蕊每个月的工资为3300元。黄蕊并非自动离职，而是文盛公司提出因公司经营不善，要求与黄蕊解除劳动合同。黄蕊向一审法院起诉请求：1.文盛公司支付黄蕊自2015年5月25日至8月15日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额8800元;2.文盛公司于2015年8月15日违法解除劳动合同应支付黄蕊经济补偿3300元；3.文盛公司逾期支付经济补偿金，应支付赔偿金3300元；4.文盛公司按社会保险经办机构规定的缴费比例补办补缴黄蕊2015年5月份至8月份养老保险，若补办补缴不能，则一次性支付黄蕊社会基本养老保险补偿费1296元；补办补缴医疗保险，若补办补缴不能，一次性赔偿黄蕊医疗保险损失1216元；补办补缴失业保险，若补办补缴不能，一次性赔偿黄蕊失业生活补助费损失108元（三项共计2620元）；5.本案诉讼费由文盛公司承担。一审法院认定事实：黄蕊与文盛公司成立劳动关系，但在劳动关系存续期间未签订书面劳动合同，2015年8月文盛公司向黄蕊提出解除劳动关系，并承诺补偿一个月工资后，黄蕊予以同意，于2015年8月15日离职。从黄蕊入职起，文盛公司未依法为黄蕊缴纳社会保险费。文盛公司通过转账方式支付工资，于2015年6月13日支付工资700元，2015年7月15日支付工资3000元，2015年8月15日支付工资3600元，2015年9月15日支付工资1650元。黄蕊庭审陈述，工资为次月发放上月工资，月工资标准为3300元/月，2015年6月工资仅发放3000元，故2015年7月工资发放3600元，其中300元系补偿上月工资。另查，2015年12月1日，黄蕊就本案纠纷向福州市鼓楼区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，福州市鼓楼区劳动争议仲裁委员会于2015年12月8日作出鼓劳仲案字[2015]第213号《不予受理通知书》，黄蕊不服诉至一审法院。一审法院认为，黄蕊与文盛公司主体资格符合法律、法规规定，黄蕊在文盛公司工作期间，双方虽没有订立书面劳动合同，但已实际履行了《劳动法》所规定的劳动权利义务，存在事实劳动关系。根据黄蕊提供的工作日志、工资流水，结合私企一般次月发放上月工资的惯常做法，确认黄蕊与文盛公司之间劳动关系存续时间为2015年5月25日至2015年8月15日，月工资为3300元。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法(?javascript:SLC(94833,0)?)第八十二条(?javascript:SLC(94833,82)?)的规定向劳动者每月支付两倍的工资。”故文盛公司应当自2015年6月25日至2015年8月15日向黄蕊每月支付两倍的工资，即3300元/月×6/30月+3300元+1650元=5610元。2015年8月，在文盛公司承诺支付一个月工资作为补偿的前提下黄蕊同意解除劳动关系，但之后文盛公司并未依约支付相应补偿，故依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，文盛公司依法应当按照经济补偿标准的二倍支付赔偿金，由于黄蕊工作年限不满6个月，故文盛公司应当向黄蕊支付赔偿金为1650元×2=3300元。根据《中华人民共和国社会保险法》第八十六条“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款”的规定，黄蕊的上述主张应当由社会保险费征收机构处理，此诉请不属于人民法院受理民事诉讼的范围，不予审理。根据最高人民法院关于《劳动争议司法解释》（三）第一条的规定，只有当社会保险经办机构不能办理补交手续，导致劳动者无法享受社会保险待遇由此产生的损失赔偿纠纷一审法院予以受理，黄蕊未举证证明由此导致损失及相关损失依据，故对黄蕊诉请文盛公司赔偿相关社会保险损失，不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第四十七条第一款、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、文盛公司于判决生效之日起十日内向黄蕊支付2015年6月25日至2015年8月15日期间未签订劳动合同的惩罚性工资5610元；二、文盛公司于判决生效之日起十日内向黄蕊支付赔偿金3300元；三、驳回黄蕊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费10元，适用简易程序减半收取5元，由文盛公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。根据本案现有证据，本院对一审法院查明的基本事实予以确认。本院认为，文盛公司一、二审期间对黄蕊主张的入职时间2015年5月25日及月工资数额3300元均提出异议，但均未能提供任何证据予以证明。相反，黄蕊提供了工作日志、工资流水等证据予以证明其主张，一审法院根据双方举证情况，结合企业工资发放惯例而采信黄蕊关于入职时间及月工资数额的主张，并无错误。文盛公司上诉主张其系因黄蕊不能胜任工作，而在多支付黄蕊一个月工资的情况下与黄蕊解除劳动合同，不存在过错，故不应支付黄蕊经济补偿和赔偿金。但本案中，文盛公司并无任何证据证明黄蕊存在《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的劳动者不能胜任工作的情况，且实际上其也未向黄蕊额外支付一个月工资作为补偿，一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，判令文盛公司按经济补偿的两倍向黄蕊支付赔偿金，并无错误。综上所述，文盛公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由福州市文盛健身俱乐部有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  袁文伟代理审判员  陈秀瑜代理审判员  马 青二〇一七年四月一日书 记 员  章信淡