河北省邢台市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）邢刑终字第71号
原公诉机关河北省邢台经济开发区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘进缺，群众，农民。
原审被告人许某甲，农民。2014年8月15日因涉嫌犯故意伤害罪被邢台市公安局开发区分局取保候审，同年9月3日被邢台经济开发区人民检察院取保候审，同年10月27日邢台经济开发区人民法院决定监视居住，同年12月16日被邢台经济开发区人民法院决定逮捕，现押于邢台市第一看守所。
辩护人霍俊芳，河北章理桥律师事务所律师。
河北省邢台经济开发区人民法院审理河北省邢台经济开发区人民检察院指控原审被告人许某甲犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人刘进缺提起附带民事诉讼一案，于2014年12月15日作出（2014）邢开刑初字第37号刑事判决，原审附带民事诉讼原告人刘进缺不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，认为事实清楚，决定不开庭审理，审理了本案。现已审理终结。
原判认定，2014年8月4日17时许，被告人许某甲在邢台经济开发区祝村镇东大树村与本村刘进缺，因土地纠纷一事发生矛盾，许某甲用铁锹将刘进缺打伤。经鉴定，刘进缺伤情系轻伤一级。
原判认定上述事实有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、现场勘验检查笔录证实，2014年8月4日许某甲殴打刘进缺的现场位于邢台经济开发区祝村镇东大树村村北街道西端南侧周某家农田西侧。附案发现场方位图及照片。
2、邢台市公安局公（冀邢）鉴（法活检）字（2014）391号法医损伤检验鉴定书证实，邢台县中心医院住院病历（住院号14080213）记载，初步诊断，右股骨远端粉碎性骨折；头外伤反应；头面部擦伤；头颈部软组织损伤。查体可见右大腿外侧20厘米手术缝合口背部6.5厘米皮肤划痕，右侧腋窝下6.5×4厘米皮下出血。鉴定意见，刘进缺的损伤系轻伤一级。
3、被害人刘进缺陈述，2014年8月4日下午5时20分钟左右，她在放垄沟的水，许某甲及其妻子袁某就冲着她过来，她就问许某甲怎么了，许某甲什么也没说就用铁锹拍了她背一下，她就摔倒在地上，接着许某甲又拍了她右腿上一下。这时她丈夫周某从家里出来看见她被许某甲用铁锹拍倒在地，就打电话报警了，许某甲被袁某拉了回去。当时她的右腿被拍了之后就不能动了，被120接到了邢台县三院，经检查是右股骨远端骨折。
4、许某乙（东大树村村干部）证言证实，刘进缺租的地西边有一条南北走向的垄沟，垄沟旁边的小路南头路西是许某甲的厂子。因为许某甲的厂子进出货物要过车，路边立桩子后路窄了不方便货车通过，所以两家才会发生争吵。2014年8月3日，许某甲母亲周花芬找到他让他管一下周某、刘进缺别在路边栽桩子。他到现场后双方正在争吵，但没发生肢体冲突。因为垄沟的具体归属他不清楚，他就说刘进缺不要立木桩，等和村里面协商完毕再说。刘进缺租的是周某姨安某乙的地。
5、周某（刘进缺丈夫）证言证实，2014年8月4日下午，他看到刘进缺被许某甲拍倒在家西侧小路垄沟旁边，他便跑过去。许某甲看见他跑过来就回家了，他就报了警。当时刘进缺说右腿疼的不能动了。
6、袁某（许某甲妻子）证言证实，2014年8月4日下午4点半左右，许某甲从外面送板回厂说刘进缺在门口路上挖坑。过了半小时左右，许某甲从车间出去了，她没问就继续干活了。后来她听见外面有许某甲的吵吵声，她出去看到许某甲和刘进缺在她家厂子北边的土路上面对面站着，中间相隔一米左右，许某甲想要上前拔掉明亮媳妇栽在土路旁边的木杆子，刘进缺不让，俩人就开始吵，当时木杆子旁边有个铁锹，许某甲从地上拿起铁锹往刘进缺背上打了一下，接着许某甲又用铁锹头打明亮媳妇，她就赶紧上前拉许某甲，然后就把他手中的铁锹夺了。第二下打在刘进缺身体的什么部位她不知道。铁锹就是普通干农活用的。
7、安某甲（东大树村村干部）证言证实，安某乙有1亩地，后来修心河线占地时村里在村西给安某乙调了2亩地，地东邻尚国兴、李楼敏，南邻安合印，西北邻路，以前应该有账，但老会计死了，找不到账了。在三四年以前，安某乙将地租给了周某、刘进缺夫妇，周某喊安某乙老姨。在打架前双方为地界闹了意见，刘进缺说2亩地里包括土路，许某甲说土路以前就有，不让刘进缺垒围墙，打栏杆。村里的意见是不让动，维持原状。
8、安某乙证言证实，修心河线时，她的1亩地经大队协调在村西调了2亩3分，但当时没有东西南北四至，当时老会计量的，但老会计已经死了，具体有没有地亩账她也不清楚。那时候许某甲家板厂还没建。刚开始的时候租给一家干板厂，大约七八年前租给刘进缺。前几年周某想盖围墙来问过她西边界线，刚开始记得量到许某甲板厂门口土路上，后来想许某甲板厂在里边，所以又往东退了点，到垄沟沿那准备栽木头桩。
9、提某：侦查人员依法从许某甲板厂南边板垛处提取方头铁锹一把，并依法扣押。
调取监控录像，证实调取许某甲殴打刘进缺的情况，并当庭出示案发视频
10、辨认笔录及照片证实，经混杂辨认，刘进缺辨认出被告人许某甲；被告人许某甲辨认出其打架时所拿的铁锹。
11、被告人许某甲供述，2014年8月4日下午5点左右，他从外面送板回来时看到刘进缺在门口土路边挖坑。他进板厂在车间里待了一会儿。后从板厂门口里面拿了一把铁锹就去门口外面的土路上，准备用铁锹填坑。出门口他看到刘进缺正栽木杆子，他拿着铁锹一边往刘进缺跟前走一边说：“大队说了不让你整了，你怎么还整。”刘进缺说就得整。他拿着铁锹冲着刘进缺过去往刘进缺身上打。在打的过程中，他妻子袁叶玲就在旁边拉他，袁叶玲把他拉回板厂。他记得打了两下，第一次打到刘进缺身体背面，具体什么位置不注意了，另一下不知道打在刘进缺身上什么位置。他用的铁锹就是普通方头铁锹。他打了刘进缺之后，当天晚上他家人往医院给刘进缺交了五千元钱，后来又交了一万五左右。
庭后核实了被告人许某甲案发后给邢台市公安局开发区分局祝村派出所协勤霍李斌打过电话的情节。祝村派出所询问了霍李斌，霍李斌称案发当天下午许某甲用手机136××××9886给其打过电话说其用铁锹拍了邻居几下，对方已报警，霍李斌说在石家庄，没在邢台，让许某甲等候派出所处理。并附通话记录及许某甲手机交费单。
附带民事诉讼部分审理情况
附带民事诉讼原告人刘进缺提交了邢台县中心医院住院病历一份、医疗住院收费票据七张，证实刘进缺住院81天，门诊及复查费共计1060.16元，住院期间原告人自行支付4855.51元，计5915.67元；交通费票据十一张，计191.2元；邢台经济开发区东大树玉杰生物颗粒加工厂出具的刘进缺误工证明，并附该厂个体工商户营业执照，拟证明刘进缺在该厂工作，月工资2400元，刘进缺误工费21600元（270×80）；周某个体工商户营业执照，拟证明护理人为周某、护理费10680元（120×89）。刘进缺另主张二次手术医疗费一万元、住院伙食补助8100元（100×81）、营养费9000元（100×90）、精神损害抚慰金十万元。
被告人许某甲提交了其垫付医疗费的单据六张，证实许某甲垫付医疗费29200元。许某甲对刘进缺医疗费及住院费、交通费无异议；对住院伙食补助费认为要求过高，应依据当地司法实践及邢台市中院相关规定按每天五十元标准支付；对营养费因被害人未提供诊断证明应不予支持；对误工费请求依法判决；对精神损害抚慰金应依法驳回；对二次手术费未实际发生，应实际发生后另行主张。
附带民事诉讼原告人刘进缺的直接经济损失应为医疗费5915.67元、交通费191.2元、误工费2020元（9102÷365×81）、护理费2020元（9102÷365×81）、住院伙食补助费4050元（81×50），刘进缺所诉营养费9000元因无医疗机构的意见不予支持；所诉后续治疗费用待实际发生后另行主张；所诉精神损害赔偿金不属于附带民事诉讼赔偿范围，本院不予支持。附带民事原告人刘进缺的经济损失共计14196.87元。
原审法院认为，被告人许某甲故意伤害他人身体致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。邢台经济开发区人民检察院指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人许某甲当庭认罪、悔罪，可以从轻处罚。被告人许某甲辩护人提出被告人许某甲具有自首情节的意见，经查，许某甲案发后用手机136××××9886给邢台市公安局开发区分局祝村派出所协勤霍李斌打过电话说其将邻居打伤，对方已报警，霍李斌让许某甲等候派出所处理，许某甲案发后咨询霍李斌的行为不能认定为自动投案，依法不能认定为自首，故对该项辩护意见不予采信。被告人许某甲辩护人还提出被害人存在过错的意见，经查，刘进缺租安某乙的该块土地面积及四至不清，刘进缺栽木桩的位置是否在其租地范围内存在争议，安某甲、许某乙均证实案发前村干部出面协调让双方维持原状，刘进缺未经村委会及许某甲允许擅自先行栽桩的行为对引发该案有一定责任。附带民事诉讼原告人刘进缺的直接经济损失应为医疗费5915.67元、交通费191.2元、误工费2020元、护理费2020元、住院伙食补助费4050元。刘进缺所诉营养费9000元因无医疗机构的意见不予支持；所诉后续治疗费用待实际发生后另行主张；所诉精神损害赔偿金不属于附带民事诉讼赔偿范围，不予支持。附带民事原告人刘进缺的经济损失共计14196.87元。综合被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第四十五条、第六十一条、第三十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，判决：一、被告人许某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。二、被告人许某甲赔偿附带民事原告人刘进缺人民币14196.87元。三、驳回附带民事诉讼原告人刘进缺的其它诉讼请求。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘进缺上诉称，一审法院对原审被告人许某甲量刑畸轻，要求许某甲赔偿其经济损失171402.5元人民币。
经审理查明，2014年8月4日17时许，被告人许某甲在邢台经济开发区祝村镇东大树村与本村刘进缺，因土地纠纷一事发生争执，许某甲用铁锹将刘进缺右腿打伤。经鉴定，刘进缺伤情系轻伤一级。
认定上述事实的证据有，现场勘查笔录、法医鉴定书、被害人刘进缺的陈述，证人许某乙、周某、袁某、安某甲、安某乙的证言、提某、辩认笔录及照片，原审被告人许某甲的供述等。
上述证据均经原审法院庭审质证、认证，本院予以确认。
另查明，原审附带民事诉讼原告人刘进缺住院81天，医疗费5915.6元人民币，交通费191.2元人民币，误工费2020元人民币，护理费2020元人民币，住院伙食补助费4050元人民币，刘进缺的经济损失共计人民币14196.87元。认定上述事实的证据有，刘进缺提交的邢台县中心医院住院病历一份，住院收据票据7张，交通费票据11张等。上述证据均经原审法院庭审质证、认证，本院予以确认。
还查明，原审附带民事诉讼原告人刘进缺先期产生的医疗费29200元人民币，已由原审被告人许某甲予以给付。
本院认为，原审被告人许某甲故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。原审法院宣判后，许某甲未上诉，原公诉机关未抗诉。原审判决刑事部分已经生效。由于许某甲的犯罪行为给被害人造成的经济损失应由许某甲给予赔偿。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘进缺要求许某甲赔偿人民币171402.54元的诉求于法无据，本院不予采纳。原判认定原审被告人许某甲的犯罪事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，民事赔偿合理。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 汪义超
审判员 胡文超
审判员 胡立鹏
二〇一五年三月十日
书记员 李少艳