四川省德阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）川06民终25号上诉人（原审原告）：绵竹夏骡子骨伤专科医院。法定代表人：夏万荣，院长。委托诉讼代理人：王霞，四川豪迈律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：谢川辉。委托诉讼代理人：苟建军，四川贞明律师事务所律师。上诉人绵竹夏骡子骨伤专科医院（以下简称夏骡子医院）因与被上诉人谢川辉劳动争议纠纷一案，不服四川省绵竹市人民法院（2016）川0683民初1463号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，夏骡子医院的委托诉讼代理人王霞、谢川辉的委托诉讼代理人苟建军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。夏骡子医院上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人仅向被上诉人支付经济补偿金。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误，显失公平。被上诉人于2011年11月至2016年5月期间在上诉人处上班，自2016年以来，被上诉人无视医院劳动纪律规定，上下班不按规定打卡，上班期间擅离工作岗位，参与到其他合伙人与院长的纠纷中，将院长致伤入院。因被上诉人不服从单位规章的管理，2016年5月1日在被上诉人与上诉人签订的劳动合同即将届满之时，为整肃纪律，上诉人向被上诉人发出《解聘通知》，解除劳动合同关系。据此，上诉人提供了《聘用合同》、考勤表、接报处警登记表、医院病情证明书、规章制度等证据予以证明，但一审法院认为证据与《解聘通知》之间无关联关系，从而做出错误判决。谢川辉答辩称，对上诉人诉称的解除劳动合同理由不予认可，由于工作性质原因，被上诉人所在部门共4人均未打卡，也从不存在擅自离岗和将院长致伤入院的事实。上诉人无正当理由单方解除劳动合同的行为违法，应当支付违法解除劳动合同双倍赔偿金。夏骡子医院向一审法院起诉请求：判令无需向谢川辉支付违法解除劳动合同赔偿金75000元。一审法院认定事实：谢川辉于2011年11月至2016年5月期间在夏骡子医院处上班，从事CT和核磁共振影像操作工作。双方签订的最后一轮书面劳动合同期限截止2016年5月15日。2016年5月1日，夏骡子医院向谢川辉发出《解聘通知》，载明“谢川辉：从2016年5月1日起辞去你在我院的一切职务，停止一切福利待遇。”次日，夏骡子医院将上述通知内容电话告知谢川辉，谢川辉于2016年5月6日领取该份通知。另查明，谢川辉在离开夏骡子医院处前12个月的平均工资为7500元/月。2016年5月16日，谢川辉就社会保险、违法解除劳动合同赔偿金等问题，向绵竹市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2016年6月24日，该委以竹劳仲裁字〔2016〕258号裁决书作出裁决：一、由被申请人绵竹夏骡子骨伤专科医院在本裁决书生效之日起10日内支付申请人谢川辉违法解除劳动合同赔偿金75000元；二、驳回申请人的其他仲裁请求。2016年8月16日，夏骡子医院不服仲裁裁决，向法院提起诉讼，请求判令无需支付违法解除劳动合同赔偿金75000元。一审法院认为，本案的争议焦点为：夏骡子医院单方作出的解聘决定是否合法。夏骡子医院于2016年5月1日作出《解聘通知》，并于次日告知谢川辉，此时谢川辉已收到夏骡子医院对其作出解聘的意思表示，即发生法律效力。因此，应当认定双方劳动关系于2016年5月2日因夏骡子医院单方解除而解除。关于解除行为的合法性。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定，用人单位开除劳动者应当满足：劳动者的行为已严重违反劳动纪律、破坏公司规章制度、造成公司重大损失等。本案中，夏骡子医院为证实其解除行为合法，向法院出示会议记录、规章制度、考勤表、接报处警登记表、出院病情证明书等系列证据，以证明谢川辉不遵守单位规章，上下班不打卡、擅自离岗、致伤院长，故夏骡子医院以此为由对其作出解聘决定并口头告知其解聘理由符合法律规定。一审法院认为，对夏骡子医院解除行为的合法审查应当以其作出《解聘通知》时的意思表示为准。本案中，夏骡子医院在作出《解聘通知》时并未载明任何开除理由和依据，其出示的上述系列证据也无法反映与作出《解聘通知》之间具有关联关系，且也未出示其他证据证明告知过谢川辉解聘理由。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条之规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”，现夏骡子医院出示的证据无法证明其单方解除行为具有正当性，应当认定其单方解除行为系违法解除。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，夏骡子医院应当支付违法解除劳动合同赔偿金。综上，对夏骡子医院主张不支付谢川辉赔偿金的诉讼请求，不予支持。关于违法解除劳动合同赔偿金。1.工资标准。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款:“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，计算赔偿金的月工资标准应为解除劳动关系前12个月平均工资。庭审中，双方对于谢川辉工作至2016年5月，其离开前12个月的平均工资为7500元/月均无异议，予以确认。2.计算年限。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”、第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，赔偿金的计算期间从2011年11月起算至2016年5月，为4年零7个月，夏骡子医院应支付谢川辉5个月工资的二倍的赔偿金。因此，夏骡子医院应当支付谢川辉违法解除劳动合同赔偿金为：7500元/月×5月×2倍=75000元。综上所述，为保护当事人合法权益，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款及第三款、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、绵竹夏骡子骨伤专科医院应于本判决生效之日起15日内给付谢川辉赔偿金75000元；二、驳回绵竹夏骡子骨伤专科医院的诉讼请求。本案征收案件受理费5元，由绵竹夏骡子骨伤专科医院负担。二审中，双方均未提交新证据。二审查明的案件事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案二审争议焦点是：夏骡子医院单方解除劳动关系是否合法。夏骡子医院主张其解除行为合法，并提交考勤表、接报处警登记表、医院病情证明书、规章制度等证据以证明谢川辉无视医院劳动纪律规定，上下班不按规定打卡，上班期间擅离工作岗位。本院认为，首先夏骡子医院提供的考勤表虽然显示2016年2月、3月、4月谢川辉没有考勤记录，但考勤表中也存在其他人员无考勤记录的情况，且在此期间夏骡子医院并未对谢川辉作出任何处理，谢川辉的工资也是按时足额发放的。因此，该考勤表不能证明谢川辉无视医院劳动纪律规定，上下班不按规定打卡。其次，接报处警登记表、医院病情证明书等仅能证明夏骡子医院院长夏万荣因与合伙人之间产生纠纷而受伤的事实，虽然谢川辉参与其中，但并不能证明其该行为已严重违反劳动纪律、破坏公司规章制度、造成医院重大损失。第三，夏骡子医院向谢川辉发出的《解聘通知》中并未载明任何解聘理由，夏骡子医院虽然辩称已经口头告知谢川辉解聘理由，但并未提供证据证明。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条之规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，夏骡子医院提供的证据不足以证明其单方解除劳动关系的合法性，应当承担举证不能的不利后果，即应当认定夏骡子医院单方解除劳动关系系违法解除。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，判决夏骡子医院向谢川辉支付违法解除劳动合同赔偿金75000元正确，本院予以维持。综上，夏骡子医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由夏骡子医院负担。本判决为终审判决。审判长  朱格林审判员  李玉兰审判员  陈洪斌二〇一七年二月二十四日书记员  黄 静