重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝五中法民终字第04732号
上诉人（原审被告）：贵州贵铁物流有限公司。
法定代表人：王亚东，总经理。
委托代理人：杨伟，贵州兄弟律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：玖龙纸业（重庆）有限公司。
法定代表人：张茵，董事长。
委托代理人：张波，男，汉族，1981年12月26日出生。
上诉人贵州贵铁物流有限公司（以下简称贵铁公司）与被上诉人玖龙纸业（重庆）有限公司（以下简称玖龙纸业公司）因买卖合同纠纷一案，重庆市江津区人民法院于2014年5月28日作出（2013）津法民初字第06230号民事判决，贵铁公司不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2013年2月25日，玖龙纸业公司与贵铁公司（供方）签订了《煤炭供需合同》（合同编号：CQ-ND-
PM-1302-001），双方均在该合同中加盖了合同专用章。合同约定：“第一条1.2煤炭产地：四川、重庆第二条合同数量及交货期限：2.1交货数量：20000吨；2.2交货日期：2013年02月26日至2013年03月31日。第四条价格及价格调整：4.2基本价格：供方运送到需方指定卸货地点价格610元／吨（此价格为含17%增值税价）；本价格为合同期内不变价。第6.2货款以电汇、国内信用证方式结算。（如双方协商一致，需方用承兑汇票方式结算的，供方指定的承兑汇票取件人为：曹鹏，身份证号码××.第七条违约责任：7.3供方在合同约定的交货期限内未完成交货数量的，供方应当赔偿需方以下损失：（1）紧急采购、调货等发生成本、费用增加等损失，该损失按供方未完成交货数量乘以每吨50元的标准计算确定；（2）需方为追究供方未完成交货数量责任所发生的其他费用（包括但不限于调查费、诉讼费、律师费等）。需方有权从供方任何款项中扣款以弥补自己的损失。”。2013年3月18日，贵铁公司向玖龙纸业公司发函载明“贵公司与我公司签订的《煤炭供需合同》（合同编号：CQ-
ND-
PM-1302-001），根据合同内容，我公司3月份向贵公司供应无烟混煤20000吨……因运费上调导致煤炭总体成本升高，我公司实际已无法按原合同内容履约。”。玖龙纸业公司于2013年3月27日通过EMS特快专递向贵铁公司邮寄《煤炭供需合同》和《关于要求合同延期及未履行完合同部分不做违约处理的回复函》，要求贵铁公司在交货期限内如约供货，全面履行合同义务，后二份快递被退回。贵铁公司逾期未供货，玖龙纸业公司于2013年4月17日发函与贵铁公司，要求贵铁公司按约向玖龙纸业公司支付违约金，但贵铁公司并未给付此违约金，玖龙纸业公司遂起诉至法院，提出上述诉请。
玖龙纸业公司一审诉称，玖龙纸业公司和贵铁公司于2013年2月25日签订《煤炭供需合同》，约定贵铁公司向玖龙纸业公司供应煤炭20000吨，交货期限为2013年2月26日至2013年3月31日。合同签订后，贵铁公司一直未向玖龙纸业公司交付煤炭，其行为构成违约，应当按照合同约定承担违约责任，请求判令贵铁公司支付玖龙纸业公司未完成交货数量违约金1000000元。
贵铁公司一审辩称：贵铁公司先在《煤炭供需合同》上盖章，玖龙纸业公司盖章后未将合同原件送达贵铁公司；贵铁公司于2013年2月25日向玖龙纸业公司发出的《煤炭供需合同》属于“要约”，玖龙纸业公司收到贵铁公司的要约后，未作出“承诺”，贵铁公司在玖龙纸业公司未作出承诺前，于2013年3月18日向玖龙纸业公司发函撤销要约，即本案所涉《煤炭供需合同》未生效，故不应向玖龙纸业公司支付100万违约金；假定贵铁公司违约，玖龙纸业公司主张的违约金也过高，请求法院依法减少。
一审法院认为，玖龙纸业公司与贵铁公司签订的买卖协议，系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律规定，合法有效，所约定内容对双方均有拘束力。当事人双方应按合同的约定全面履行义务。关于贵铁公司辩称《煤炭供需合同》未生效的问题，经查，贵铁公司在《煤炭供需合同》上有该公司合同专用章和经办人员的签名以及玖龙纸业公司的合同专用章和签名，根据合同“9.4本合同一式二份，供、需双方各执一份，具同等法律效力。本合同（含附件）经双方法人代表或法人授权代表签字盖章后生效”约定，贵铁公司也并未提供证据证明双方事后另行约定了合同生效时间，结合合同约定的履行时间、内容等，双方所签订的合同应认定于2013年2月25日成立并生效，故贵铁公司的辩称合同未成立的理由不成立，该院不予采纳。关于贵铁公司辩称2013年3月18日贵铁公司向玖龙纸业公司发函系“撤销要约”的行为，贵铁公司不能履约系铁路货运价格增加，符合“发生不可抗力事件”的问题，经查，贵铁公司在合同上加盖合同专用章的时间是2013年2月25日，是在2013年2月19日火车货运调价之后，签订合同时运价调整事件已经发生，同时运价整也并非“不可抗力”而属正常的商业风险，当事人的合同风险不能因此而免责。贵铁公司的该辩称理由亦不成立，该院不予采纳。贵铁公司未按合同约定全部履行供煤义务，违反合同约定，应承担违约责任。但玖龙纸业公司并未提供因贵铁公司违约行为而造成的具体损失金额，从实际情况分析，按双方约定计算的违约金1000000元确实过高，应予适当调减，贵铁公司辩称未供煤存在客观原因，请求依法减少违约金的理由成立，应予支持。根据贵铁公司未履约的过错程度及给玖龙纸业公司造成的损失程度，该院酌情确定贵铁公司承担违约金400000元。为保护法人的合法相权益，维护正常的社会生产经营秩序，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、贵铁公司在本判决生效后十日内支付玖龙纸业公司违约金400000元。二、驳回玖龙纸业公司其余诉讼请求。案件受理费13800元，由玖龙纸业公司负担8200元，贵铁公司负担5600元。
宣判后，贵铁公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求：撤销原判，依法改判驳回玖龙纸业公司的全部诉讼请求。其主要事实和理由如下：1、一审认定合同签订时间和地点有误；上诉人签订合同时间是2013年2月25日，地点在贵州省贵阳市，被上诉人签订合同的时间是2013年3月27日，地点在重庆市江津区；2、上诉人在煤炭供需合同盖章是要约，被上诉人没有作出承诺，上诉人在被上诉人作出承诺前撤销要约，合同没有生效；3、合同没有生效不应按照合同支付违约金。被上诉人没有收到返回的合同，所以不可能备货。被上诉人不存在任何经济损失，一审判决40万元违约金没有事实和法律依据。
被上诉人辩称，一审法院认定的《煤炭供需合同》签订和生效的时间、地点正确；2、双方于2013年2月25日完成煤炭合同的签订行为时，煤炭供需合同就已经成立并生效，合同盖章后传给曹鹏，曹鹏也传给上诉人了，曹鹏在一审中的证词可以证明；3、约定违约金额度不算高，一审法院适用自由裁量权对违约金额度进行认定符合法律规定，请求维持原判。
审理中上诉人陈述，合同是案外人曹鹏借用上诉人资质以上诉人名义签订的，上诉人盖好章通过李克祥交给曹鹏，曹鹏把合同带回重庆，被上诉人什么时候盖好章不清楚。
本院二审查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，本案双方争议的焦点是双方是否建立合同关系，本案违约金应否调整？
关于合同关系是否成立的问题，本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。上诉人贵铁公司认可将已经盖好章的《煤炭供需合同》交给案外人，通过案外人提交给了被上诉人玖龙纸业公司，该合同应当是其真实意思表示，且内容具体、明确，被上诉人在该合同上盖章后，双方的合同关系即已经成立并生效。上诉人称自己发出盖章的合同是要约，没有收到被告盖章的合同，所以合同没有成立，但其在2013年3月18日合同履行期向被上诉人发出的函件中关于：”贵公司与我公司签订的《煤炭供需合同》（合同编号：CQ-
ND-
PM-1302-001），根据合同内容，我公司3月份向贵公司供应无烟混煤20000吨……因运费上调导致煤炭总体成本升高，我公司实际已无法按原合同内容履约。”的内容可以证明上诉人是明确知道合同已经盖章成立的情形。因此，《煤炭供需合同》依法成立，并对双方当事人产生法律约束力。供货人贵铁公司本应按照合同约定履行向玖龙纸业的供货义务，却在合同约定的履行期明确表示不履行合同约定的供货义务，已构成违约，依法应当承担未供货的违约责任。
关于违约金的问题，按照双方《煤炭供需合同》7.3的约定，供方在合同约定的交货期限内未完成交货数量的，供方应当赔偿需方以下损失；（1）。该损失按供方未完成交货数量乘以每顿50元的标准计算确定，因此双方约定了一方违约时违约金的计算标准，被上诉人在一审中按此标准主张违约金100万元，一审法院根据上诉人的要求，结合本案的实际情况，酌情调整了违约金，主张上诉人贵铁公司支付被上诉人玖龙纸业违约金40万元，并无不当，本院予以尊重。
综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费13800元，由上诉人贵州贵铁物流有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 严永鸿
代理审判员 吴贵平
代理审判员 邓筱茜
二〇一四年十一月十八日
书 记 员 程 婷