湖南省辰溪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘1223刑初94号
公诉机关湖南省辰溪县人民检察院。
被告人舒某某（曾用名舒某洪，绰号“红尔”），男,1969年2月7日出生于湖南省辰溪县,汉族，高中文化，农民，住辰溪县。因涉嫌犯开设赌场罪，2016年3月16日辰溪县公安局决定对其取保候审，同年5月17日湖南省辰溪县人民检察院决定对其取保候审，同年9月12日本院决定对其取保候审。
湖南省辰溪县人民检察院以湘辰检公刑诉［2016］95号起诉书指控被告人舒某某犯开设赌场罪,于2016年9月12日向本院提起公诉。本院于同日受理后,依法组成合议庭于2016年10月8日公开开庭进行了审理，湖南省辰溪县人民检察院指派检察员邓凌鹏出庭支持公诉，被告人舒某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省辰溪县人民检察院指控，2016年2月6日，被告人舒某某、米某珠租用辰溪县黄溪口镇信用社旁瞿某蓬自建房的二楼开设电游城，并在该电游城内设置6台赌博游戏机供参赌人员赌博。2016年2月17日米某珠退出电游城经营，被告人舒某某则继续经营电游城�为参赌人员提供赌博游戏机赌博。2016年3月15日，王某凤、米某兰、向某银、肖某宏、唐某伟、唐某在该电游城使用赌博游戏机进行赌博时，被辰溪县公安局侦查员当场查获。2016年2月25日至3月15日，被告人舒某某从该赌场非法获利36209元。经认定，上述赌博游戏机均具有赌博功能，赌博机台数为44台。被告人舒某某归案后如实供述了自己的罪行。公诉机关就其指控，提供了被告人的供述与辩解，勘验、检查、辨认、销毁笔录，户籍证明、到案经过等书证，证人证言，视听资料等证据，认为被告人舒某某的行为构成开设赌场罪。在共同犯罪中，被告人舒某某起主要作用，系主犯。请依法判处。
被告人舒某某对公诉机关指控的犯罪事实、罪名无异议。但其辩称起诉指控的非法获利数额系其经营的电游室包括非赌博游戏机和其他商品零售的全部获利，经营赌博游�机的非法所得只有5000余元。
经审理查明：2016年2月6日，被告人舒某某、米某珠租用辰溪县黄溪口镇信用社旁瞿某蓬自建房的二楼开设电游城，并在该电游城内设置6台赌博游戏机供参赌人员赌博。2016年2月17日米某珠退出电游城经营，被告人舒某某则继续经营电游城，为参赌人员提供赌博游戏机赌博。2016年3月15日，王某凤、米某兰、向某银、肖某宏、唐某伟、唐某在该电游城使用赌博游戏机进行赌博时，被辰溪县公安局侦查员当场查获。期间累计参赌人数达200余人，违法所得5000余元。经认定，上述赌博游戏机均具有赌博功能，赌博机台数为44台。
被告人舒某某归案后如实供述了自己的罪行。
上述事实，有下列经庭审举证、质证、认证且查证属实的证据证明：
1、物证照片，证明从被告人舒某某开设的游戏室内查获的具有赌博�能的电子游戏设施设备的外部特征。
2、被告人舒某某的供述，证明他2016年2月6日与米某珠合伙在辰溪县黄溪口镇信用社旁一栋民房的二楼开设一家游戏室，他出资5万元，米某珠出资7万元，约定4、6分成，他负责守店，游戏室有5台“打渔机”，1台黑红梅方游戏机。2月中旬的一天，米某珠因怀孕提出退股，按照约定应退米某珠5万元，他只退了米某珠3万多元，还有1万多元未退，之后由他一个人经营游戏店，直到3月15日游戏店被查，期间获利5000余元、参赌人数累计达200余人等事实。
3、证人米某珠的证言与被告人舒某某的供述基本一致，能相互印证。
4、证人王某凤、米某兰、向某银、肖某宏、唐某伟、唐某的证言，证明被告人舒某某在辰溪县黄溪口镇信用社旁二楼民房开设的电游室的电游机数量、经营情况、参赌人数及2016年3月15日在被告人舒某某的电游室玩“打渔”游戏被抓等事实。
5、证人周某华的证言，证明其在被告人舒某某经营的游戏室上班，负责给“打渔机”上分、机子维修工作及游戏室经营情况等事实。
6、证人米某泽的证言，证明其2015年7月份和2016年年初两次到其妹夫舒某某在黄溪口镇信用社隔壁二楼经营的电游城帮忙修理游戏机，发现店内有5、6台“打渔机”的事实。
7、证人瞿某蓬的证言，证明自己2015年4月份将位于辰溪县黄溪口镇信用社隔壁二楼的房屋出租给舒某某，年租金28800元的事实。
8、扣押决定书及扣押物品清单，电子游戏设施设备认定书，销毁笔录、销毁物品清单及现场销毁照片，证明2016年3月16日办案民警对被告人舒某某在辰溪县黄溪口镇信用社旁二楼民房开设的电游室现场查获的海啸来袭、五虎将、万能鲨鱼、金蟾捕鱼、鱼王99、渔乐头条6台赌博机予以扣押；对扣押的赌博机经怀化市公安局治安管理支队特种行业管理大队认定具有赌博功能，于2016年4月6日依法销毁的事实。
9、现场勘查笔录、图及照片，证明被告人舒某某开设的位于辰溪县黄溪口镇信用社旁二楼民房的电游动漫城的现场方位、场景及概貌情况。
10、辨认笔录，证明2016年3月15日在辰溪县黄溪口镇信用社旁二楼民房电游动漫城玩“打渔机”被现场抓获的参赌人员向某银、肖某宏、唐某伟、米某兰、王某凤和电游室负责上分、“打渔机”维护的工作人员周某华通过对混合照片的辨认，均能对该电游室老板即被告人舒某某准确指认的事实。
11、辰溪县公安局辰公（治）决字［2016］第0165号、第0166号、第0167号、第0168号、第0170号、第0169号公安行政处罚决定书，证明辰溪县公安局依法对2016年3月15日�被告人舒某某所开设的电游室玩“打渔机”被现场抓获的参赌人员向某银、肖某宏、唐某伟、唐某、王某凤和电游室负责上分、“打渔机”维护的工作人员周某华分别给予行政处罚的事实。
12、辰溪县公安局治安管理大队出具的情况说明，证明勘验笔录和电子游戏设施设备认定书记录的“海洋之星”赌博游戏机与扣押物品清单和销毁笔录记录的“海啸来袭”赌博游戏机，因该台赌博机机身印有海洋之星的字样，开机之后显示的是海啸来袭，即为同一台赌博游戏机的事实。
13、到案经过，证明被告人舒某某2016年3月15日在其经营的位于辰溪县黄溪口镇信用社旁二楼民房电游室因涉嫌开设赌场被现场抓获的到案情况。
14、户籍证明，证明被告人舒某某作案时已达到刑事责任年龄的身份情况。
15、视听资料，证明辰溪县公安局民警对�告人舒某某进行讯问时制作了同步录音录像，被告人神情自然，供述清楚，排除刑讯逼供的可能。
本院认为，被告人舒某某以营利为目的，伙同他人利用四十四台具有赌博功能的电子游戏设施设备组织赌博活动，其行为构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人舒某某开设赌场期间参赌人数累计达到200余人，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款第（六）项、第二款第（一）项，其行为应认定为“情节严重”。在共同犯罪中，被告人舒某某起主要作用，系主犯。被告人舒某某归案后,如实供述了自己的罪行，可以从轻处罚。被告人舒某某违法所得应当予以追缴。被告人舒某某认罪态度好，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响�可以对其适用缓刑。对被告人舒某某的辩护意见本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人舒某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人舒某某违法所得人民币5000元，予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 朱 顺 晟
代理审判员 孙跃�
人民陪审员 米 秀 浓
二〇一六年十月十九日
代理书记员 彭 青 书
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织�领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。