广东省湛江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）湛中法民一终字第741号
上诉人（原审原告）：宁某某。
委托代理人：曾昭英。
委托代理人：尹克伟，四川博立信律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：詹某某。
委托代理人：庄明雄，广东择正律师事务所律师。
上诉人宁某某因与被上诉人詹某某变更抚养关系纠纷一案，不服广东省徐闻县人民法院（2014）湛徐法民一初字第245号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员陈小红担任审判长，审判员许广恩、审判员刘芳参加的合议庭进行了审理。书记员陈俊涛担任记录。上诉人宁某某及其委托代理人曾昭英、尹克伟，被上诉人詹某某及其委托代理人庄明雄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：宁某某与詹某某于2011年4月27日登记结婚，于2012年9月7日生育儿子宁某一。2013年春节期间詹某某带儿子返回徐闻娘家居住，夫妻双方自此开始分居生活。2013年7月18日，詹某某向湛江市赤坎区人民法院起诉要求离婚，该院于2013年10月14日作出（2013）湛赤法民一初字第251号民事判决书，判决：一、准许詹某某与宁某某离婚；二、婚生儿子宁某一由詹某某负责抚养，宁某某应从判决生效之月起每月支付儿子抚养费750元给詹某某（月底前付清），直至儿子宁某一独立生活时止；三、宁某某可随时探望儿子宁某一，詹某某有协助的义务。双方经法院判决离婚之后宁某一一直跟随詹某某生活。
2014年7月14日，宁某某向原审法院提起诉讼，请求法院判令：儿子宁某一的抚养权变更由宁某某直接抚养。
另查明：宁某某系湛江市中心人民医院医生，其名下有两套房屋，现居住在湛江市赤坎区，且其工资收入比詹某某稍高。詹某某系徐闻县公安局的干部（公务员），现居住在该局分配的职工宿舍。2013年，詹某某为儿子宁某一更改名字为宁某二。詹某某在生育儿子时施行了女性输卵管结扎绝育手术。
再查明：宁某某、詹某某均属再婚，宁某某与詹某某结婚之前，曾与前任妻子共同生育一名女儿（已十一周岁，现由前任妻子抚养），而詹某某没有其他子女。
原审法院审理认为：本案的争议焦点为宁某二的抚养关系应否变更。对于子女的抚养关系应否变更的问题，应从有利于子女身心健康，保障子女的合法权益出发，结合子女的年龄、父母双方的抚养能力，尤其是要考虑抚养子女一方的抚养条件有无重大变化，以及条件的变化是否足以影响子女的健康成长等具体情况加以综合考虑。
第一，宁某某、詹某某离婚时，法院判决双方婚生未满两周岁的宁某二由詹某某抚养，合情、合理、合法。根据最高人民法院《关于审理离婚案件子女抚养问题的若干具体意见》第一条“两周岁以下的子女，一般随母方生活，母方有下列情形之一的，可随父方生活：（1）患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病，子女不宜与其共同生活的；（2）有抚养条件不尽抚养义务，而父方要求子女随其生活的；（3）因其他原因，子女确无法随母方生活的”的规定，宁某二至今仍未满两周岁，且现未发现詹某某患有不宜与宁某二共同生活的传染性疾病或其他严重疾病，也没有证据显示詹某某不尽抚养义务，故在宁某二未满两周岁的情况下还是应由作为女方的詹某某抚养为妥；
第二，从宁某某、詹某某双方抚养条件看，虽然目前宁某某有两套房屋，工资收入比詹某某稍好，詹某某在其单位仅分配有一套房屋居住。但是，宁某某、詹某某目前都有固定工作，且均有稳定的经济收入，都能为孩子创造较好的生活条件，即双方都有能力抚养宁某二。宁某某主张詹某某没有房屋居住，收入低，不但与事实不符，且该情形也不是变更抚养关系的法定条件。宁某某还主张詹某某需养活其父母、弟弟一家六口人，并主张詹某某父亲、弟弟均吸烟，致使宁某二长期被迫吸二手烟，认为詹某某与宁某二共同生活对宁某二的身心健康和生命安全有不利影响，但宁某某对其主张未能提供充分的证据加以证明，故不予采信。根据最高人民法院《关于审理离婚案件子女抚养问题的若干具体意见》第十六条“一方要求变更子女抚养关系有下列情形之一的，应予支持：（1）与子女共同生活的一方因患严重疾病或因伤残无力继续抚养子女的；（2）与子女共同生活的一方不尽抚养义务或有虐待子女行为，或其与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响的；（3）十周岁以上未成年子女，愿随另一方生活，该方又有抚养能力的；（4）有其他正当理由需要变更的”的规定，一方要求变更子女抚养关系，必须符合该条款所列举的变更抚养关系的四种情形，但根据宁某某提供的证据显示，詹某某在抚养宁某二期间并未出现上述情形，故宁某某的请求不具备变更抚养关系的法定条件；
第三，宁某某、詹某某的婚姻关系依法解除后，宁某二经法院判决由詹某某抚养。而实际上，宁某某、詹某某从2013年春节期间就开始分居生活至今，未满两周岁的宁某二自小也一直跟随詹某某生活。儿子随詹某某生活时间较长，已经适应现有的生活环境、生活条件，改变生活环境对子女健康成长明显不利。从有利于子女身心健康，保障子女合法权益的原则考虑，在其生活环境、生活条件没有发生重大恶化的情况下，维持其现有生活的稳定性和连续性，对其健康成长最为有利。本案中，宁某某没有提供证据证明詹某某抚养能力下降、抚养条件恶化，因而基于子女的利益考虑，宁某二还是应当继续由詹某某抚养；
第四，根据最高人民法院《关于审理离婚案件子女抚养问题的若干具体意见》第三条“对两周岁以上未成年的子女，父方和母方均要求随其生活，一方有下列情形之一的，可予优先考虑：（1）已做绝育手术或因其他原因丧失生育能力的；（2）子女随其生活时间较长，改变生活环境对子女健康成长明显不利的；（3）无其他子女，而另一方有其他子女的；（4）子女随其生活，对子女成长有利，而另一方患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜与子女共同生活的”的规定，一方“已做绝育手术或因其他原因丧失生育能力的”，是作为子女随哪一方抚养时所必须优先考虑的情形之一。现在詹某某已施行了输卵管结扎绝育手术，且年纪较大，再次怀孕几率低、风险大，基于詹某某的利益，应优先考虑詹某某的特殊情况，不宜变更宁某二的抚养关系。宁某某认为，詹某某做了绝育手术，还可以再行复通手术，恢复生育能力，但其对此抗辩意见未能提供证据加以证明，因而宁某某这一主张无法支持；
第五，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十六条第一款、第二款之规定，父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。离婚后，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。父爱、母爱是子女健康成长不可或缺的因素，每个孩子都渴望父母关爱。探望权更是法律赋予父母的权利，詹某某在抚养儿子的过程中应从有利儿子健康成长的角度出发，而且应充分理解宁某某父子的感情需要，应当积极协助宁某某探望儿子，充分保障宁某某对儿子的探视权，使儿子能够充分感受父亲的关怀，为儿子的身心健康成长提供良好的环境。
综上所述，宁某某诉请变更儿子抚养关系之请求，于情可以理解，但于理、于法仍未足以具备法律规定变更抚养关系的法定条件，难以支持。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十六条第一款、第二款，最高人民法院《关于审理离婚案件子女抚养问题的若干具体意见》第一条、第三条、第十六条及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：驳回宁某某的诉讼请求。一审案件受理费50元，由宁某某负担。
宁某某不服原审判决，向本院上诉称：一、詹某某名下无任何房产，其现在居住的只是临时性的集体宿舍，而不是分配给其的宿舍。该宿舍共有四户人居住，四户人共用一个洗手间，平时的生活很不方便；詹某某与同室居住的同事关系也不融洽；且该宿舍已年久失修，存在安全隐患，詹某某无法提供该宿舍的安全质量保证书，宁某二居住在这种环境不利于宁某二的成长；二、詹某某工资很低，除掉詹某某自己的生活开支，剩余的钱无法保障孩子现在的生活，特别是孩子以后的教育问题，宁某二若改判给宁某某抚养，可以得到更好的教育，且宁某某无需詹某某支付任何费用；三、詹某某的父母没有退休证、劳动合同、工资卡和社保证明，且詹某某的父亲也犯过错误，原审认定詹某某的父母及弟弟有工资收入错误，宁某二生活在这样的环境不利于孩子的成长；四、詹某某一直有赌博恶习，詹某某工作这么多年，没有存款，钱都用于赌博；五、詹某某拒不执行人民法院的生效判决，不让宁某某探望孩子，说明詹某某无视法律，也不诚信。且詹某某利用职务之便，私自迁移孩子的户口，并私自更改孩子的姓名，侵犯了宁某某的权利；六、詹某某并没有结扎。詹某某没有提供结扎证明，即使詹某某结扎过，也可以通过复通手术进行修复，并不是绝对不能生育，请求法院对结扎是否属实进行司法鉴定。请求二审法院判令：一、撤销原判，改判宁某二由宁某某抚养；二、由詹某某负担本案诉讼费。
上诉人宁某某在二审期间向本院提交如下证据：徐闻县公安局于2014年9月19日作出的《证明》，用以证明公安局只分配一集体宿舍给詹某某居住，该宿舍权属与詹某某无关，詹某某的居住条件不利于抚养孩子。
经质证，被上诉人詹某某对上诉人宁某某提交的证据的真实性、合法性没有异议，但对关联性有异议，认为该证据不能证明詹某某的居住条件不利于抚养孩子。
被上诉人詹某某答辩称：詹某某系国家公务员，有固定工作，收入稳定，有房居住，自2006年6月至今一直居住在徐闻县公安局分配的宿舍里，完全有条件抚养孩子。詹某某的父母均是退休人员，有退休养老金，弟弟是徐闻县市场物业管理局的职工，有固定收入，经济上不需要詹某某照顾。詹某某及其娘家不存在任何对孩子造成伤害的因素。詹某某未曾拒绝宁某某探望孩子，自判决离婚后，詹某某一直带着孩子，宁某某极少来探望孩子，更不存在詹某某拒绝其探望孩子的事实。本案不具有变更孩子抚养关系的法定情形，宁某某的请求于法无据。詹某某已做绝育手术，应优先考虑孩子随其生活，且宁某某与前妻育有一个孩子，依法不应将孩子宁某二判随宁某某生活。儿子自出生起至今一直随詹某某生活，改变生活环境将对其健康成长不利，依法不应变更抚养关系。宁某某没有照顾孩子的条件，其父母均为高龄老人，且均身患重病，其没有时间精力照顾孩子。而詹某某的父母均为健康退休人员，可帮忙照顾孩子。为孩子健康成长，不应将孩子判随宁某某生活。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人詹某某在二审期间向本院提交如下证据：詹某某父母的工资、养老金存折及弟弟的工作证，用以证明詹某某的娘家不存在不利于抚养孩子的情形。
经质证，上诉人宁某某对被上诉人詹某某提交的证据的真实性、合法性、关联性均不予认可，认为该些证据均是虚假的。
对上诉人宁某某在二审期间提交的证据，本院经审查认为，该证据虽属于新证据，但对本案的事实认定没有影响，本院不予采纳；对被上诉人詹某某在二审期间提交的证据，本院经审查认为，上述证据均不属于新证据，且对本案的事实认定没有影响，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十三条“当事人举证期限届满后提供的证据不是新的证据的，人民法院不予采纳”的规定，本院均不予采纳。
本院经审理查明：原审判决认定事实清楚，本院予以确认。
另查明：宁某某、詹某某在原审庭审中均确认詹某某做过结扎手术。宁某某在原审庭审中确认詹某某在与其离婚后让其探望过宁某二一次。詹某某在二审庭审中将宁某二带到审判庭。
本院认为：本案是变更抚养关系纠纷。根据宁某某的上诉理由及詹某某的答辩意见，本案当事人二审争议的焦点是：应否变更宁某二的抚养关系。本案中，宁某二在宁某某与詹某某离婚时已判归詹某某抚养，现宁某某上诉主张变更宁某二的抚养关系，需举证证明本案存在应变更抚养关系的情形。宁某某以詹某某的收入无法保障孩子的生活、詹某某有赌博恶习、詹某某在集体宿舍居住不利于抚养孩子及詹某某的娘家存在不利于抚养孩子的因素为由，上诉主张变更宁某二的抚养关系，但其没有提供证据予以证明，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，其应承担举证不能的不利后果。宁某某上述上诉主张的理由不能成立，本院不予采纳。宁某某还以詹某某名下无房产、詹某某私自给孩子迁移户口、改名为由，上诉主张变更宁某二的抚养关系，但宁某某上述上诉主张的理由均不属于最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第十六条“一方要求变更子女抚养关系有下列情形之一的，应予支持：（1）与子女共同生活的一方因患严重疾病或因伤残无力继续抚养子女的；（2）与子女共同生活的一方不尽抚养义务或有虐待子女行为，或其与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响的；（3）十周岁以上未成年子女，愿随另一方生活，该方又有抚养能力的；（4）有其他正当理由需要变更的”中规定的应变更抚养关系的情形，宁某某上述上诉主张的理由也不能成立，本院也不予采纳。宁某某还以詹某某阻止其探望宁某二为由，上诉主张变更宁某二的抚养关系。因宁某某在原审庭审中确认詹某某在与其离婚后让其探望过宁某二一次，詹某某在二审庭审中也将宁某二带到审判庭与宁某某见面，故宁某某上述上诉主张的理由不能成立，本院不予采纳。本案中，宁某二自出生时起至今一直随母亲詹某某生活，宁某二已适应与母亲一起共同生活。宁某二现在才刚满两周岁，此年纪正是小孩对母亲特别依赖的时期，若改变生活环境会使年幼的宁某二对新环境产生陌生感及恐惧感，不利于其健康成长。且宁某某除儿子宁某二外还有一个女儿，詹某某却只有宁某二一个孩子，詹某某也已做了结扎手术。根据最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第三条“对两周岁以上未成年的子女，父方和母方均要求随其生活，一方有下列情形之一的，可予优先考虑：（1）已做绝育手术或因其他原因丧失生育能力的；（2）子女随其生活时间较长，改变生活环境对子女健康成长明显不利的；（3）无其他子女，而另一方有其他子女的；（4）子女随其生活，对子女成长有利，而另一方患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜与子女共同生活的”的规定，詹某某具备优先考虑宁某二由其抚养的情形，故原审认定宁某二应当继续由詹某某抚养，并判决驳回宁某某要求变更宁某二抚养关系的诉讼请求并无不当，本院予以维持。宁某某上诉主张变更宁某二抚养关系的理由均不能成立，本院均不予采纳。
至于宁某某申请对詹某某是否已结扎进行司法鉴定的问题，因宁某某、詹某某在原审庭审中均确认詹某某做过结扎手术，且詹某某是否已结扎只是优先考虑宁某二由詹某某抚养的因素之一，而不是唯一的、决定性的因素，故对宁某某的该项申请，本院不予准许。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第三条、第十六条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人宁某某负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈小红
审判员 许广恩
审判员 刘 芳
二〇一四年十一月二十日
书记员 陈俊涛
附：相关法律条文及司法解释
最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》
第三条对两周岁以上未成年的子女，父方和母方均要求随其生活，一方有下列情形之一的，可予优先考虑：
（1）已做绝育手术或因其他原因丧失生育能力的；
（2）子女随其生活时间较长，改变生活环境对子女健康成长明显不利的；
（3）无其他子女，而另一方有其他子女的；
（4）子女随其生活，对子女成长有利，而另一方患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜与子女共同生活的。
第十六条一方要求变更子女抚养关系有下列情形之一的，应予支持：
（1）与子女共同生活的一方因患严重疾病或因伤残无力继续抚养子女的；
（2）与子女共同生活的一方不尽抚养义务或有虐待子女行为，或其与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响的；
（3）十周岁以上未成年子女，愿随另一方生活，该方又有抚养能力的；
（4）有其他正当理由需要变更的。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。