江苏省大丰市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）大港商初字第0058号
原告江苏泰昌不锈钢有限公司，住所地大丰市大丰港经济开发区南港路南侧。
法定代表人杨连明，该公司董事长。
委托代理人刘应华、李剑（特别授权），大丰市经济开发区法律服务所法律工作者。
被告上海鑫可矿产品股份有限公司，住所地上海市武宁路19号2111室。
法定代表人刘丽娜，该公司经理。
委托代理人张锦忠、王馨（特别授权），上海市佩信科诺律师事务所律师。
原告江苏泰昌不锈钢有限公司（以下简称泰昌公司）与被告上海鑫可矿产品股份有限公司（以下简称鑫可公司）买卖合同纠纷一案，本院于2013年9月2日立案受理后，依法由审判员沈勇兵担任审判长，与审判员杨金柏、代理审判员肖林组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告特别授权委托代理人李剑，被告特别授权委托代理人张锦忠、王馨以及证人李某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告泰昌公司诉称：2013年5月29日，我公司与被告鑫可公司签订《镍矿购销合同》一份，约定：我公司以285元／湿吨的价格向被告购买印度尼西亚（以下称印尼）产红土镍矿50000吨；质量指标为镍1.8%、铁17-21%，水分30-33%，以卸货港INTERTEK检测报告为准；交货时间为2013年7月10日前；交货地点为大丰港，交货方式为整船原船原转；违约责任按《合同法》规定执行。合同签订后，被告于2013年7月4日向我公司发出延期交付通知书，以供货方出口配额到期为由通知延期到2013年8月10日交付，但又未能明确到期是否肯定交货。为避免被告到2013年8月10日不能交货导致我公司停工待料而造成重大损失的情况出现，我公司于2013年7月31日与大丰市海融国际贸易有限公司签订了《镍矿采购合同》，实际购买了红土镍矿41907.5吨，由于该合同签订时镍矿价格上涨，导致我公司每吨多支付了27元，合计造成我公司损失1131502.5元。现请求法院判令被告鑫可公司赔偿我公司损失1131502.5元，并承担本案的诉讼费用。
被告鑫可公司辩称：1、合同约定的被告的交货义务是附条件的，即镍矿到达大丰港后才开始履行交货义务，因为原、被告双方都知道购买印尼红土镍矿存在印尼政策多变、海运风险及其他原因，而本案所附条件并未成就，也就不存在被告没有交货构成违约。2、合同约定被告违约只能是故意过错情况下的违约，本案诉争货物在印尼装船过程中，印尼发货人先是以出口配额到期为由拖延装货，之后又因案外人涉嫌欺骗和侵吞（根据印尼法律），该案已在印尼警察署刑事侦查处立案，并进入深入调查阶段，该案是被告可控范围之外的事件，并非被告的故意过错造成的，因此不构成违约。3、在因非被告方原因和案外人刑事犯罪导致被告订立的货物无法到达中国港口后，被告已及时通知原告，已尽通知义务。4、被告为履行和原告签订的合同，向印尼出口方订货，并支付了货款，现因案外人刑事犯罪的原因导致被告遭受损失，被告无法履行和原告签订的合同，责任不在被告。综上，请求驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：2013年5月29日，原、被告双方在上海签订《镍矿购销合同》一份，由原告泰昌公司（买方）向被告鑫可公司（卖方）购买印尼产镍含量1.80%的红土镍矿50000吨（整船，以实际装船数量为准），港口舱底交货（含17%增值税）单价为285元／湿吨。合同第二条约定：镍（Ni）1.80%，铁（Fe）17-21%，水（H2O）30-33%，品质和重量以卸货港INTERTEK检测报告中品质和水尺数量为准并作为双方最终一次性结算依据。如镍含量高于1.80%，则镍含量每增加0.01%，单价相应增加5元／湿吨；如镍含量低于1.80%但高于1.75%，则镍含量每减少0.01%，单价相应减少5元／湿吨；如镍含量高于1.85%，则镍含量每增加0.01%，单价相应增加4元／湿吨；以此类推，不足按比例计算；如镍含量低于1.75%（不含1.75%），则买方有权选择拒收或双方按市场行情重新协商价格。如铁含量高于21%，则铁含量每增加1%，单价相应降低3元／湿吨；如铁含量低于17%，或高于25%，买方有权拒收。水份以30-33%为基准，如水份超出33%，按每增加1%单价减5元／湿吨；如水份低于30%，按每减少1%单价按5元／湿吨；以此类推，不足按比例计算。第三条约定：货物最晚于2013年7月10日之前抵达买方指定的大丰港，卖方卸货港舱底交货（整船原船原转），买方自提。一旦货物装卸、运输等过程中出现意外，除卖方故意过错以外，卖方可提前十五天通知买方延期交货或解除合同。若卖方通知延期交付，则延期交付的时间不能超过30天；若卖方通知解除合同，则卖方须全额退回买方已支付货款。除以上情形以外，买卖双方均无须承担任何其他责任及义务。第四条约定：卖方负责舱底交货、负责办理报关及承担货物进口报关费用，缴纳货物进口增值税。卖方委托卸货港INTERTEK对到港货物进行检验，并承担检测费用。所有卸货港费用，包括但不限于卸货港滞期费、舱底交货后港建费、码头费、货代费、港口作业费、堆存费等均由买方承担，买方自行与相关单位结算支付。第六条约定：买方须于船舶抵达卸货港之日起3天内向卖方现汇支付15%合同总金额作为预付款，余下货款自卸货港INTERTEK检测报告出具之日起30天内一次性现汇付清。如买方未按约定时间支付货款，则应承担未付货款利息（按月息7‰计息）；如超过一个月以上未支付，则卖方有权自主处理货物，产生的所有经济损失（包括可得利益）由买方承担。如卸货港INTERTEK检测报告中镍、铁含量达到合同约定的拒收标准，双方达成拒收意向，则卖方应退还买方预付款并承担自收款之日起至退款之日期间的资金利息损失。第七条约定：违约责任按照《中华人民共和国合同法》规定执行，卖方可以主张可得利益损失。第十条约定：由于不可抗力或其他超出买卖双方可控制范围之外的事件致使卖方不能在合同规定的期限内交货或不能交货，卖方不负违约责任。但卖方必须在事件发生后5个工作日内书面通知买方。第十四条约定，本合同一式两份，供需双方各执一份，签订之日起生效。合同对其他事项亦作出了约定。同月31日，原、被告双方签订《补充协议》一份，约定对2013年5月29日双方签订的《镍矿购销合同》第七条违约责任进行补充，内容为：货物抵达指定卸货港大丰港后，买卖双方未按原合同执行（如卖方不供货或卖方不购货），未履行义务的一方视作违约，则违约方应向另一方支付合同金额的10%的违约金。其他条款仍参照原合同执行。2013年7月5日，被告向原告发出延期交付通知，内容为：贵我双方于2013年5月29日签订的《镍矿购销合同（合同号XKYT20130529），下称原合同》原定2013年7月10日之前抵达大丰港。现因货物在装卸、运输过程中因印尼方出口配额到期，货物无法装船、离港，目前印尼出口方正在办理配额，但具体日期尚不清楚。以上意外出乎我方意料，我方已经按照合同约定通过电话等多种形式提前通知贵司延期交付。现再次书面通知贵司，我方已收到相关说明，该批货物无法如期抵达合同约定的港口，货物将延期交付；如2013年8月10日仍无法到货，我们只能无奈解除该合同。该通知并附船公司SUPERBVISIONINVESTMENTSLIMITED（宏观投资有限公司）说明，内容为：船舶（船名：MV.TRANSAUTUMN）于2013年4月7日抵达印尼POMALAA装运港，计划装货5.5万湿吨。但因印尼适逢雨季，每天雨水量大，考虑到红土镍矿的产品特殊性，装船速度只能放缓导致装货数量不足。在此期间，印尼发货人出口配额也恰好到期，货物目前无法继续装船并离港。目前，印尼发货人正在办理配额，但何时办好还不清楚，该船离港具体日期尚不得知。为确保生产的连续性，避免因被告到2013年8月10日仍不能交货出现停工待料造成重大损失的情况出现，原告于2013年7月31日与大丰海融国际贸易公司（以下称海融公司）签订《镍矿采购合同》一份，由原告泰昌公司（买方）向海融公司（卖方）购买印尼产镍含量1.80%的红土镍矿50000吨（整船，以实际装船数量为准），港口舱底卖方堆场交货（含17%增值税）单价为346元／湿吨。合同约定：货物将在2013年8月10日前在大丰港务公司堆场交货（整船原转）；卖方负责办理报关及承担货物进口报关费用及靠港前所有费用（包含滞期费用），缴纳货物进口增值税，卖方委托卸货港INTERTEK对到港货物进行检验，并承担检测费用、码头费、港口作业费，卖方自卖方堆场交货后责任以及所产生的费用由买方自行承担；买卖双方一致同意以卸货港INTERTEK质量和重量报告认定本船货物品质和数量标准，并作为本合同项下货款结算的最终唯一依据，对于卸货港INTERTEK报告所述品质和重量，双方不得有任何异议；等等。该合同订立后，原告实际向海融公司购买了红土镍矿41907.5吨，支付货款1450万元，该批红土镍矿经INTERTEK检测，镍含量为1.80%，铁含量为15.92%，水份为33.20%。2013年8月14日，原告委托大丰市经济开发区法律服务所致函被告，内容为：贵司与泰昌公司于2013年5月29日签订了《镍矿购销合同》一份，约定泰昌公司以285元／吨的价格向贵司购买红土镍矿50000吨，货物最晚于2013年7月10日前抵达大丰港，但时至今日，贵司也未报港到货。造成泰昌公司停工待料、高价临时进料，而形成停工损失和运输成本增加、材料成本增加等巨大损失。鉴于上述请贵司能在收到本函三日内来人或函复，提出具体解决办法。否则，本所将依法代理泰昌公司诉诸法律解决。届时，贵司不仅需承担诉讼费、代理费等费用，公司商业信誉亦将受损。被告收到该函后，未派人与原告协商处理，亦未复函原告。原告遂于2013年9月2日诉至本院。
本案在审理过程中，本院委托大丰市物价局价格认证中心对2013年7月31日印尼产红土镍矿价格进行鉴定，结论为：在价格鉴定基准日2013年7月31日，印尼产红土镍矿，规格为镍含量1.8%、铁含量17-21%、水分30-33%，价格内涵为卖方堆场交货含税价（增值税率17%），即卖方负责办理报关和承担货物进口报关费用及靠港前所有费用，缴纳货物进口增值税，卖方委托卸货港INTERTEK对到港货物进行检验，并承担检测费用、码头费、港口作业费，卖方自卖方堆场（大丰海港港口堆场）交货后责任以及产生的费用由买方自行承担，鉴定价格为346.4元／吨。为此，原告支付鉴定费3000元。另，本院就大丰港码头舱底交货价与堆场交货价之间的差价问题依法调查了大丰海港港口有限公司，结果为：大丰港码头一般客户舱底交货价与堆场交货价之间相差35元／吨，原告泰昌公司系大丰海港港口有限公司大客户，享受优惠，为34元／吨。
另查明：2012年11月26日，被告鑫可公司与金川集团股份有限公司（以下称金川集团）签订《委托进口代理协议》一份，被告鑫可公司（甲方）委托金川集团（乙方）对外签订第INKE201210C号进口合同，代理进口镍矿，原产地印尼，详细规格详见外贸合同（合同号INKE201210C），数量50000吨（＋／-10%），单价FOB47USD／WMT，交货方式FOB印尼港口，装运时间及运输方式为2013年1月，海运，具体价格按乙方对外结算的实际货款并由甲方确认，双方还就其他事项进行了约定。同日，金川集团与香港INKEMININGGROUPCO，LIMITED（以下称INKE公司）签订《镍矿购销合同（合同号INKE201210C）》一份，约定：由金川集团向INKE公司购买50000湿吨（加减10%）印尼产含镍量为1.9%的红土镍矿，规格要求为镍1.9%（低于1.85%拒收），铁25%，水份最大30%（高于35%拒收），基础单价（FOB）为镍含量1.90%USD（美元）47.00／WMT（湿吨），最迟发货日期为2012年12月20日前。此前，INKE公司已于2012年10月17日与印尼PT.NESSAGOLDENMINING公司（以下称PT公司）签订了《镍矿购销合同（合同号INKE201210C）》一份，约定：由INKE公司向PT公司购买4万或5万湿吨（加减10%，数量在派船前予以确定）印尼产含镍量为1.9%的红土镍矿，规格要求为镍1.9%（低于1.85%拒收），铁25%，水份最大30%（高于35%拒收），基础单价（FOB）为镍含量1.90%USD48.00／WMT，最迟发货日期为2012年11月25日前。2013年10月31日，INKE公司副董事长李某向印尼警察总部刑事侦探处报案，称自2012年10月至今，PT公司经理HENGKYGOSAL涉嫌欺骗与侵吞。2013年12月16日，印尼警察总部刑事侦察署特殊刑事案件处致函李某，告知该案由调查阶段提升至深入调查阶段。2014年3月20日，印尼警察总部调查员出具证明：INKE公司董事长王新娣（受害人）与PT公司经理HENGKYGOSAL（嫌疑犯）2012年10月17日及2013年3月27日的50000吨每吨36.00美元的镍买卖合同，合同说明是以信用状付款，但是事实上嫌疑犯要求以现金付款。嫌疑犯承认已于2012年11月至2013年7月收到受害人的付款，总额约USD1550000。2012年12月22日受害人引来MV.MAGIS船，停靠于POMALAA港。因为没有镍，然后该船于2013年3月6日回中国。后来受害人于2013年4月引来MV.TRANSAUTUMN船到POMALAA港。2013年6月已装上49800吨到MV.TRANSAUTUMN船，但是因为出口配额已用完而未能启程。证人YUSTINANSYAHGULTOM（PT公司董事长）办理配额的延长，并建议受害人将船上的镍卸下存放在证人的仓库以减少船只（滞留费）更大的损失。嫌疑犯同意将该镍卸下。证人YUSTINANSYAHGULTOM已于2013年8月2日从受害人收到镍的卸货费RP.500.000.000，然后于2013年8月5日收到USD.5OOOO，且CV.SUKSESKARYAMANDIRI收到RP.884.000.000。当证人欲将MV.TRANSAUTUMN船上的49800吨镍卸下时被嫌疑犯阻止。2013年10月11日，得知在MV.TRANSAUTUMN船上的49800吨镍已被嫌疑犯出售给中国的ACERNUSINT，LENERGY。
上述事实，有双方当事人的陈述，原、被告双方订立的《镍矿购销合同》及《补充协议》，原、被告双方往来函件及律师函，原告与海融公司订立的《镍矿采购合同》及付款凭证，本院调查笔录、大丰市物价局价格认证中心价格鉴证报告，被告与金川集团订立的《委托进口代理协议》，金川集团与INKE公司订立的《镍矿购销合同》，INKE公司与PT公司订立的《镍矿购销合同》，印尼警察总部刑事侦察处呈报证明等证据在卷证实。
本院认为：原、被告双方订立的镍矿买卖合同系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效。原、被告双方应当按照合同约定全面履行自己的义务。原、被告双方在买卖合同中明确约定了标的物交货时间、地点、交货方式以及违约责任，被告应当按照合同约定向原告交付合同约定的标的物，其未能按约交货，导致原告以高于合同约定的价格向案外人海融公司购买同类产品，客观上造成了原告的损失，应当予以赔偿。关于被告提出的被告的交货义务是附条件的，即镍矿到达大丰港后才开始履行交货义务的辩解意见，本院认为，双方在合同中明确约定合同自签订之日起生效，而合同已对交货时间及地点进行了约定，并没有关于交货义务的特别约定，补充协议中也仅就原合同第七条违约责任进行了补充，从补充协议的内容看，也不能得出在货物抵达指定卸货港大丰港后被告才有交货义务的结论，因此该辩解意见不能成立。关于被告提出的本案诉争货物在印尼装船过程中，印尼发货人先是以出口配额到期为由拖延装货，之后又因案外人刑事犯罪导致被告订立的货物无法到达中国港口，该情形属于被告可控范围之外的事件，并非合同约定的被告故意过错的情形，因此不构成违约的辩解意见，本院认为，首先，印尼方出口配额到期和货物被骗不构成不可抗力。其次，即使被告辩称的印尼方出口配额到期或货物被骗属实，被告在事发后仍有能力采取补救措施，向其他公司购买合同镍矿来履行与原告之间的买卖合同，故该情形不属于合同第十条约定的“超出买卖双方可控制范围之外的事件”。被告有能力补救而不采取相应的补救措施，其基于自身利益的考虑，放任结果的发生，应当认定为具有合同第三条约定的“故意过错”。因此，被告的该辩解意见亦不能成立。关于被告提出的已尽通知义务的辩解意见，本院认为，买卖合同第三条约定，一旦货物装卸、运输等过程中出现意外，除卖方故意过错以外，卖方可提前十五天通知买方延期交货或解除合同，而本案合同约定的交货时间为2013年7月10日，故被告通知原告延期交货的时间为2013年7月5日，该时间已超出合同约定的“提前十五天通知买方”的时间。因此，被告亦未尽及时通知义务，被告的相关辩解意见本院不予采信。关于原告的损失：原告与被告签订的镍矿买卖合同约定的交货方式为港口舱底交货，与海融公司签订的镍矿买卖合同约定的交货方式为卖方堆场交货，两份合同约定的交货方式不同，经本院调查大丰海港港口有限公司，两种交货方式之间的差价为34元／吨。大丰市物价局价格认证中心鉴定2013年7月31日印尼产红土镍矿，规格为镍含量1.8%、铁含量17-21%、水分30-33%，交货方式为卖方堆场交货含税价（增值税率17%）为346.4元／吨，而原告向海融公司购买的红土镍矿经该批镍矿经红土镍矿经INTERTEK检测，水份为33.20%，根据原告与被告签订的买卖合同的约定，红土镍矿水份以30-33%为基准，如水份超出33%，按每增加1%单价减5元／湿吨，故该鉴定价格应扣减1元／吨，为345.4元／吨。原告向海融公司购买的红土镍矿单价为346元／湿吨，该价格已超出对应计算的鉴定价格345.4元／吨，故原告的损失应按对应计算的鉴定价格345.4元／吨计算，为26.4元／吨（345.4元／吨-285元／吨-34元／吨）。原告向海融公司实际购买红土镍矿41907.5吨，故其损失应为1106358元（41907.5吨×26.4元／吨）。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百三十条、第一百三十五条、第一百三十八条、第一百四十一条的规定，判决如下：
被告上海鑫可矿产品股份有限公司赔偿原告江苏泰昌不锈钢有限公司损失1106358元。于判决生效后一个月内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费21236元，保全费5000元，鉴定费3000元，合计29236元，由原告泰昌公司负担6479元，被告鑫可公司负担22757元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。
审 判 长 沈勇兵
审 判 员 杨金柏
代理审判员 肖 林
二〇一四年九月一日
书 记 员 朱月明
0.附录法律条文
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。
经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。
第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。
第一百三十五条出卖人应当履行向买受人交付标的物或者交付提取标的物的单证，并转移标的物所有权的义务。
第一百三十八条出卖人应当按照约定的期限交付标的物。约定交付期间的，出卖人可以在该交付期间内的任何时间交付。
第一百四十一条出卖人应当按照约定的地点交付标的物。
当事人没有约定交付地点或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：
（一）标的物需要运输的，出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运交给买受人；
（二）标的物不需要运输，出卖人和买受人订立合同时知道标的物在某一地点的，出卖人应当在该地点交付标的物；不知道标的物在某一地点的，应当在出卖人订立合同时的营业地交付标的物。