福建省宁德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽09民终1492号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司屏南支公司，住所地屏南县环城路118号。
负责人：郭晓宁，该公司经理。
委托诉讼代理人：孙翔，福建通享律师事务所专职律师。
被上诉人（原审原告）：陆泽仲，男，汉族，1962年5月20日出生，福建省屏南县人，住屏南县。
委托诉讼代理人李华强，屏南县中心法律服务所法律工作者。
原审被告：周小青，男，汉族，1981年10月5日出生，福建省屏南县人，住屏南县。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司屏南支公司（以下简称人保财险屏南公司）因与被上诉人陆泽仲、原审被告周小青机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省屏南县人民法院（2016）闽0923民初677号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
人保财险屏南公司上诉请求：撤销一审对误工费的判决，改判误工费按62日计算。上诉理由：本案事故发生于2015年2月20日，伤残评定于2016年3月17日作出，一审将误工期从事故发生之日持续计算到伤残评定之日，误工期历时391日，明显错误。1、一审将误工期认定为391日，不符合《GA／T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》规定。（1）、被上诉人经过第一次住院治疗（2015年3月20日至4月13日在屏南县医院），其临床症状及体征已经稳定，出院后就可以进行评定，无须拖延至2016年3月17日评定；（2）、被上诉人右膝关节韧带损伤，属于“四肢大关节损伤”，误工期应在60至120日之间确定；（3）、误工期原则上不超过24个月，《GA／T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》所列的所有损伤中，最严重损伤的最长误工期也就是365日，一审认定误工期391日简直是破天荒。2、误工期认定至伤残评定之日，不符合司法解释精神。3、误工时间应当为62日。
陆泽仲辩称，1、一审将误工期计算到伤残评定日并无不当，符合司法解释的规定。2015年12月19日，答辩人还在医院住院治疗。2、上诉人没有证据证明答辩人误工期为62日。请求法院驳回上诉，维持原判。
陆泽仲向一审法院起诉请求：一、判令周小青赔偿原告各项经济损失共计人民币146992.12元（币种下同），扣除周小青已经支付的34138.4元，周小青还应支付112853.72元；二、判令人保财险屏南公司在交强险、商业险限额内优先赔偿原告损失。
一审法院认定事实：2015年2月20日16时15分，周小青驾驶车牌号为闽JP×××1轻型普通货车，在屏南县古峰镇花亭巷倒车时，刮撞原告陆泽仲，致其受伤。事故发生后，原告到屏南县医院住院治疗，经医生诊断原告伤情为：1、右侧胫侧副韧带损伤；2、右膝皮肤擦伤；3、右膝软组织挫伤。原告在该院住院24天，花费医疗费6138.94元。2015年12月11日，原告到福州市第二医院继续住院治疗，该院诊断为：1、右膝关节退行性变；2、右下肢静脉曲张。原告在该院住院8天，花费医疗费10410.98元。出院医嘱：1、继续切口换药，加强患肢功能锻炼；2、患肢慎负重，建议休息一个月，避免剧烈运动；3、术后一个月复查，门诊随访；4、继续内科疾病治疗。另，原告在福州市第二医院等处门诊治疗花费2041.4元。屏南县公安局交通管理大队于2015年12月7日作出第3509236201500576号道路交通事故认定书，认定周小青负本起事故的全部责任，陆泽仲不负事故责任。闽JP×××1轻型货车于2014年4月9日在人保财险屏南公司投有机动车交强险和商业险，投保期限均自2014年4月9日起至2015年4月8日止，商业险第三者责任险责任限额为300000元，本案交通事故发生在保险期限内。2016年3月17日，福建南方司法鉴定中心作出南方司鉴中心（2014）临鉴字第457号鉴定意见书，鉴定意见为：原告因交通事故致右膝关节功能部分丧失，右下肢功能丧失10%以上，损伤达十级伤残。周小青已支付原告在屏南县住院治疗费用6138.4元，以及另给付原告现金28000元。
原告受伤造成各项损失为：医疗费18591.32元（包括周小青已支付的6138.94元）、住院伙食补助费1600元、营养费960元，即医疗费用赔偿限额项下损失21151.32元；扣除休息日，原告的误工时间可计算为391天-112天=279天，误工费为37528.17元（35107元／年÷12月／年÷21.75天／月×279天），护理费4304.3元、残疾赔偿金66550元、鉴定费800元、交通费600元、住宿费428元、精神损害抚慰金5000元，即伤残赔偿限额项下损失115210.47元，合计136361.79元。
一审法院认为，本案交通事故经屏南县公安局交警大队认定，周小青负本起事故的全部责任，故交通事故造成原告的各项损失应由周小青负责赔偿。涉案车辆闽JP67**普通轻型货车向人保财险屏南公司投有交强险及商业险，应先由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条第一款规定：同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案交通事故发生在闽JP×××1普通轻型货车向人保财险屏南公司投保交强险及商业第三者责任险期间，因此原告因交通事故造成损失，先由人保财险屏南公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，赔偿不足的部分，由人保财险屏南公司根据商业第三者责任险的保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由有过错的一方即周小青承担赔偿责任。由于本起交通事故造成原告医疗费用赔偿限额项下损失21151.32元，已超过闽JP67**普通轻型货车向人保财险屏南公司投保交强险的医疗费用赔偿限额10000元，因此人保财险屏南公司应在交强险责任险内赔偿原告医疗费用赔偿限额项下损失10000元，不足赔偿的部分11151.32元，未超出闽JP×××1普通轻型货车所投保的商业第三者责任险300000元的责任限额，上述款项应在商业第三者责任险内予以赔付。本起交通事故造成原告伤残赔偿限额项下损失115210.47元，扣除周小青已经支付的34138.4元，余81072.07元在交强险的伤残赔偿限额110000元的范围内，因此人保财险屏南公司应在交强险伤残赔偿限额项下赔偿原告81072.07元。周小青已垫付的34138.4元，其可另行向人保财险屏南公司主张权利。原告的其他诉讼请求依据不足，不予支持。综上，人保财险屏南公司在闽JP67**普通轻型货车所投保的交强险范围内赔偿陆泽仲的损失为91072.07元，在商业第三者责任险范围内赔偿陆泽仲的损失为11151.32元。周小青经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法可以缺席审理和判决。据此，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《》第二条、第二十一条第一款、第二十三条，《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条第一款，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款的规定，作出判决：一、中国人民财产保险股份有限公司屏南支公司应在判决生效之日起十日内在闽JP×××1轻型货车向其投保的机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿陆泽仲医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、鉴定费共计91072.07元，在商业第三者责任险范围内赔偿陆泽仲11151.32元；二、驳回原告的其他诉讼请求。
二审中，人保财险屏南公司提交了一份《GA／T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，双方当事人没有提交新证据。对一审法院认定的除误工费金额之外双方没有异议的其他事实，本院予以确认。
本院认为，本案双方争议焦点在于误工费金额之认定。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。一审认定陆泽仲的误工期为279天（扣除法定休息日）、误工费为37528.17元，并无不当，本院予以确认。
综上所述，上诉人人保财险屏南公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费530元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司屏南支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张辅用
代理审判员 郑新星
代理审判员 毛胤裕
二〇一六年十一月二十一日
书 记 员 欧园园
附主要法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……