江苏省无锡市锡山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏0205刑初690号
公诉机关无锡市锡山区人民检察院。
被告人吴丽芬，女，1972年3月6日生，浙江省苍南县人，汉族，小学文化，无业，户籍地苍南县。因涉嫌犯伪造公司印章罪于2017年10月12日被无锡市公安局锡山分局取保候审。2018年6月11日经本院决定逮捕，同日由无锡市公安局锡山分局执行逮捕。现羁押于无锡市第二看守所。
辩护人严友亮，江苏瑞莱律师事务所律师。
无锡市锡山区人民检察院以锡山检诉刑诉[2017]707号起诉书指控被告人吴丽芬犯合同诈骗罪,于2017年11月29日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序，于2018年2月8日、6月11日公开开庭进行了审理。无锡市锡山区人民检察院指派检察员沈晗、金剑良出庭支持公诉，被告人吴丽芬及其辩护人严友亮，被害人封某及其诉讼代理人薛尚美到庭参加诉讼。本案经延期审理，现已审理终结。
无锡市锡山区人民检察院指控：2015年10月26日，被告人吴丽芬以任职的公司无锡某家具有限公司(以下简称某公司)需要借钱用于经营为由，向封某借款43.4万元，并出具借条，加盖其事先伪造的某公司印章。后被告人吴丽芬将钱款用于自己花费。
公诉机关认为，被告人吴丽芬的行为已构成合同诈骗罪。提请依法惩处。
被告人吴丽芬辩称：其只向封某借了18万元，均用于某公司经营支出。其是在封某夫妇要求下才写下43.4万元的借条。
其辩护人提出如下主要辩护意见：1.公诉机关指控被告人吴丽芬合同诈骗证据不足。(1)吴丽芬共向封某借款18万元，属民间借贷。(2)指控的43.4万元除借条外，没有其他证据证明该大额资金的来源、交付细节及资金去向。2.被告人吴丽芬只应承担私刻公章的法律责任。3.吴丽芬系初犯，请求对其适用缓刑。
被害人封某及其诉讼代理人的意见：要求吴丽芬归还43.4万元。
经审理查明：
2015年10月26日，被告人吴丽芬书写借条1份，载明：“今借到封某现金人民币：肆拾叁万肆仟元整(434000元)，借款单位是：无锡某家具有限公司，借款用途是用于无锡某家具有限公司运转支金：此款(434000元)第一次定于2015年11月30日还款贰拾叁万肆仟元整(234000元)第二次的余款贰拾万元整(200000)在2015年12月30日还清。逾期未还违约，本公司按每月未还金额的10%违约金，付给封某作为经济补偿。”借条落款处注明借款单位无锡某家具有限公司，公司经办人吴丽芬，并加盖了其事先伪造的公司印章。
封某于2016年3月向本院提起诉讼，要求某公司归还上述借条载明的欠款及违约金，本院追加吴丽芬为第三人参加诉讼。在审理中某公司辩称未向封某借款也未收到相关款项，借条上的公章系伪造；吴丽芬称借条上所盖公章系其私刻，但借款用于公司经营。封某在审理中未诉请要求吴丽芬归还欠款，本院于2016年10月判决驳回封某的诉讼请求。封某上诉后，无锡市中级人民法院于2017年2月驳回上诉，维持原判。
2017年3月，封某向公安机关报案，称吴丽芬以单位名义借款骗取其43.4万元，要求以诈骗罪追究吴丽芬的刑事责任。2017年6月，经公安机关鉴定，借条上罗某法特拉公司的印文与该公司提供的样本印文不是同一枚印章盖印形成。2017年10月1日，公安机关对某公司公章被伪造案立案侦查。
2017年10月9日，被告人吴丽芬因本案被传唤至公安机关。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证的下列证据证明：
1.无锡市公安局锡山分局云林派出所出具的《刑事案件侦破经过》，证明被告人吴丽芬的归案经过。
2.封某提供的《借条》，证明被告人吴丽芬于2015年10月26日出具了借条，向封某借款43.4万元，落款处为某公司，并加盖了公司印章，经办人为吴丽芬。
3.封某与某公司民间借贷纠纷案的开庭笔录、谈话笔录、民事判决书等，证明2016年3月封某以民间借贷纠纷为由向本院起诉某公司，要求该公司归还欠款及违约金，本院追加吴丽芬为第三人参加诉讼。经审理，本院判决驳回封某的诉讼请求。封某上诉后，无锡市中级人民法院判决驳回上诉，维持原判。
4.无锡市公安局物证鉴定所出具的《鉴定书》、某提供的公章样本印文，证明“日期：2015.10.26”的《借条》上“WUXILOUSENFATELAFURNITURECO，LTD.无锡某家具有限公司”印文与样本印文不是同一枚印章盖印形成。
5.封某的报案、陈述笔录及报案材料，证明吴丽芬是某公司的会计，以前多次以公司的名义向其借过钱，后来都还了。2015年10月26日，吴丽芬说公司需要周转，要借50万元。其平时帮别人贴现承兑汇票，所以可以一次拿出比较多现金。当时其家里只有43.4万元现金，其让她写了个借条，落款是某公司，还加盖了公章。借款时就其和吴丽芬两人在，到期后她一直没还。2016年1月其去她公司要钱，公司不承认，说借条上的公章是假的。其就去法院起诉某家俱公司，被驳回了。
6.证人孙某(封某的妻子)的证言，证明吴丽芬先后向其夫妻俩借过十几次钱，每次都说是公司周转不灵，是为公司借的，之前借的都还了。大概2016年，其看到一张吴丽芬写的43万元的借条后问了封某，封说是吴借的，具体过程没和其说。后其夫妻俩一直找某公司和吴丽芬要钱，还到法院起诉，但吴至今没还钱。其家是做生意的，客户大多用现金结帐，而且其还帮别人贴现承兑汇票，所以家中现金较多，每次借给吴丽芬的都是现金。
孙某提供了银行承兑汇票复印件5张，证明2017年10月期间其为他人贴现承兑汇票，承兑汇票下方同时有对方人员身份证复印件、银行卡号或款项到账时间。
7.证人李某(某公司法定代表人)的证言，证明吴丽芬是其公司的出纳，也是其亲戚，主要负责员工工资和现金。2016年1月左右一对男女拿着一张借条到其公司要债，借条上写其公司欠他40多万元钱，有其公司的公章。其根本不知道吴丽芬借钱的事，也没有指使她去借钱。其公司在2015年10月份资金很充足，如果公司需要资金，也都是其亲自到银行贷款。吴丽芬借的钱没有用在公司，也没入公司的帐。公司公章平时由其保管，没有其同意别人拿不到，其不知假公章的事。
8.证人唐某(某公司员工)的证言，证明2016年1月的一天晚上，封某到公司来问李某要钱，说吴丽芬代表李借的，李说没借钱，两人吵起来后封就报警了。到派出所后其看到封某拿出一张43万元的借条复印件，上面写的吴丽芬名字，盖了公司的公章。吴丽芬借钱的事其不知道，不知她用来干什么。封某的妻子是做胶水生意的，和其公司有业务往来，其从没听她提起借钱的事。公司公章平时由李某保管，2014年5月左右李的奶奶去世，李离开了公司五天，这段时间公章在他办公室保险柜里，其没有使用过公章，也没让吴丽芬去刻过，不清楚她刻假公章的事。吴丽芬在2014年、2015年经常向同事借钱，前后借了几十次，都是说用在公司的日常开销，借后都及时还了。
9.证人唐某艳(某公司员工)的证言，证明其不知道吴丽芬借钱用来干什么，也不知道她有没有用公司公章，平时公章都是放在李某身边的。2014年5月左右，李某因奶奶去世离开过公司一个星期左右，这段时间公章在李办公室，别人拿不到的，其也没看见唐某让吴丽芬去刻公章。
10.证人叶某(吴丽芬丈夫)的证言，证明公司老板李某是其妹夫。吴丽芬借钱时其不知道，后来还不上其才知道。公司有时周转困难，吴丽芬就会去外面帮公司借钱，她觉得都是自家人，借钱时没得到老板的同意，自己盖上了公司的公章。2014年5月左右，李某的奶奶去世，他回老家走的比较急，唐某可能是业务需要就给了吴丽芬一两百元钱，让吴帮他去刻一个公司的公章，其在隔壁办公室听到了。后其听吴丽芬说去梁溪大桥下刻的，唐某用完后就给吴丽芬了。
11.被告人吴丽芬的供述及辨认笔录、辨认照片：2014年6、7月左右，我向孙某、封某夫妇借了3万元现金，2014年底又借了5万元现金，借款人都是我，讲好要算月息的，借条上没写，后我一直在还利息，但本金没还。2015年8、9月左右，我又找他们借了10万元。我共向他们借了18万元，在这之后我没有再还过利息。2015年10月左右，封某催我还款，我还不出，他让我重新去写借条。我过去后他们已经写好借条，大概内容是因公司资金周转，借对方43.4万元。他们让我照着抄一遍，我比较害怕，就照着抄了，并在借条上盖了他们让我带去的公司公章，之前的三张借条就都撕掉了。因为我没真公章，只能用假公章了。我之前找他借钱都说公司周转需要急用，我借的钱都是用来发员工工资等，但都没有入帐，也没人知道。因为老板是亲戚，我看公司发不出工资，就自作主张去想办法借了钱。2015年12月封某夫妇多次打我电话催款，见找我要不到，就找老板要，老板不承认借这笔钱，他们就去法院起诉了。2014年5月中旬的一天，老板回老家了，公司签合同要公章，唐某让我去刻个公章，我当天去梁溪大桥下找人刻了个公司的章，给了唐某，后假章还给我后一直由我保管，盖在借条上的公章就是这个假章。
被告人吴丽芬的当庭供述：公章是我私自去刻的。
本院认为：被告人吴丽芬伪造公司的印章，其行为已构成伪造公司印章罪。无锡市锡山区人民检察院指控被告人吴丽芬犯合同诈骗罪，罪名不当，予以纠正。
关于被告人吴丽芬及其辩护人提出的辩解和辩护意见，本院审查认为：
1.现有证据仅能证明被告人吴丽芬伪造了某公司的印章，并使用伪造的公司印章向封某出具了一份43.4万元的借条，尚不足以认定吴丽芬主观上具有非法占有财物的目的。故公诉机关指控被告人吴丽芬犯合同诈骗罪的证据不足，相关辩解和辩护意见中的合理部分，予以采纳。
2.关于辩护人提出“被告人吴丽芬只应承担私刻公章的法律责任，系初犯”的辩护意见，予以采纳。
3.根据被告人吴丽芬的犯罪事实、情节，不符合适用缓刑的条件。故辩护人提出“对吴丽芬适用缓刑”的辩护意见，不予采纳。
关于封某及其诉讼代理人提出“要求吴丽芬归还欠款”的意见，此系民事法律关系，本案不予理涉。
被告人吴丽芬的行为发生在2015年11月1日《中华人民共和国刑法修正案（九）》施行以前，根据刑法从旧兼从轻的原则，应当适用修正前的刑法规定。据此，依照1997年修订的《中华人民共和国刑法》第二百八十条第二款之规定，判决如下：
被告人吴丽芬犯伪造公司印章罪，判处有期徒刑六个月(刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月11日起至2018年12月10日止)。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 赵晓燕
人民陪审员 过建华
人民陪审员 叶锡忠
二〇一八年六月二十二日
书 记 员 花锡蒙
本案援引法律条款
1997年修订的《中华人民共和国刑法》：
第二百八十条第二款伪造公司、企业、事业单位、人民团体的印章的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。