广东省肇庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）肇中法民三终字第99号
上诉人（原审被告）：谢火南。
委托代理人：黄新。
被上诉人（原审原告）：饶银仁。
委托代理人：欧海燕，广西灵丰律师事务所律师。
委托代理人：陈健，广西灵丰律师事务所实习律师。
上诉人谢火南因与被上诉人饶银仁同居关系析产纠纷一案，不服广宁县人民法院（2013）肇宁法江民初字第105号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：饶银仁、谢火南于2003年4月间经人介绍相识并同居生活（双方均属离异），双方按习俗举行了婚礼，但至今无办理结婚登记手续、无生育小孩。2005年1月，饶银仁、谢火南一起外出广州务工。2009年8月，饶银仁、谢火南共同投资25800元一起回赤坑养山羊，至2013年间发展到有大小山羊约200只。2013年5至6月份共出售大小山羊37只；2013年7月11日出售山羊8只，得款6000元（谢火南收取了卖羊款）。另有5只山羊自然死亡，有3只山羊遗失。至2013年8月16日第一次庭审结束时存栏有大小山羊144只。应收未收卖羊款3700元（其中：惠爱村民欠1500元、花山村民欠1200元、南街居民欠1000元）。另2013年6月21日止饶银仁、谢火南双方在广宁县农村信用合作社北市分社有活期存款共52395.49元（存款存折以饶银仁名义开设，存款属饶银仁、谢火南共有。2013年7月5日饶银仁提取现金1200元，尚余51195.49元在饶银仁手上。）。2013年7月12日，谢火南请钩机回来平整宅基地，为其儿子盖楼，饶银仁认为谢火南系用卖羊的钱为其儿子盖楼，因此不同意，于是双方又发生纠纷，谢火南扔掉饶银仁的衣服并打电话叫其女儿来赤坑接饶银仁走。饶银仁同意离开，但要求把同居期间两人的共有财产包括谢火南卖羊所得的6000元和存栏的大小山羊200多只进行分割，但谢火南不同意。为此，饶银仁遂向原审法院提起诉讼。案经调解，饶银仁、谢火南双方未能达成一致协议。
另查明，2013年7月11日谢火南出售山羊8只，得款6000元。饶银仁、谢火南的山羊有大有小，诉讼中，双方确认平均50斤一只，价格是每斤2０元，故每只价值1000元，现存栏144只，总价值为144000元。
2013年8月23日，饶银仁向原审法院起诉请求判令：1、谢火南把在2013年7月11日出售8只山羊的价款6000元中支付3000元给饶银仁；2、谢火南把现存栏的约200只大小山羊平均分配100只给饶银仁；3、饶银仁、谢火南摆酒时朋友送的挂式格兰仕空调（价值2950元）、饮水机（价值330元）、脱水机（价值380元）、饶银仁女儿用过的旧CD机（不知价值）、饶银仁、谢火南一起买的带接收器的电视机（价值780元）各一台归饶银仁所有；4、24只鸡和2０００斤稻谷饶银仁、谢火南对半分；5、谢火南支付应收未收卖羊款的37００元的一半。6、本案诉讼费由谢火南承担。
原审法院认为，饶银仁、谢火南虽按习俗举行了婚礼，并同居生活，但至今未办理结婚登记手续，且同居行为发生在1994年2月1日《婚姻登记管理条例》施行之后，因此应按照《最高人民法院关于适用新的﹤婚姻登记管理条例﹥的通知》处理，即“没有配偶的男女，未经结婚登记即以夫妻名义同居生活的，其婚姻关系无效，不受法律保护”。但同居期间的财产、债权债务等应比照婚姻法的有关规定进行处理。为此，饶银仁、谢火南同居期间共同投资25800元养山羊，其投资和收益应按一般共有财产处理。从2009年8月至2013年初，饶银仁、谢火南共同养有大小山羊约200只，至本案庭审结束时饶银仁、谢火南确认有大小山羊存栏约144只，总共价值144000元。共同存款有52395.49元，谢火南已收卖羊款6000元，应收未收卖羊款37００元；饶银仁、谢火南摆酒时朋友送的挂式格兰仕空调、饮水机、脱水机、饶银仁女儿送的CD机、饶银仁、谢火南一起买的带接收器的电视机各一台。以上财产和债权均属饶银仁、谢火南同居期间的共有财产，依法应予以平均分割。饶银仁请求将大小山羊平均分配，其请求合理，但考虑到谢火南有经营条件和能力，故144只山羊归谢火南所有，谢火南应给予饶银仁相当于该财产一半价值的补偿，即144只山羊归谢火南所有，谢火南补偿72000元给饶银仁；共同存款52395.49元，饶银仁、谢火南各得26197.75元；谢火南已收卖羊款6000元，饶银仁、谢火南各得3000元；应收未收卖羊款3700元，饶银仁、谢火南各应得1850元；另饶银仁、谢火南摆酒时朋友送的挂式格兰仕空调（价值2950元）、饮水机（价值330元）、脱水机（价值380元）、饶银仁女儿用过的旧CD机（不知价值）、饶银仁、谢火南一起买的带接收器的电视机（价值780元）各一台，价值共4440元。均在使用当中，不宜拆装，故归谢火南所有为宜，但谢火南应补偿折价款2220元给饶银仁。至于饶银仁所讲的24只鸡及2400斤稻谷是家庭必需消费品，谢火南称已用于家庭消费，应予以采信，故饶银仁该项请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第七十八第第二款、第八十六条、最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见第90条、91条、以及《最高人民法院关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第3条、第10条、第11条的规定，判决如下：一、饶银仁、谢火南共同饲养现存山羊144只归谢火南所有，谢火南应在该判决发生法律效力之日起十五日内补偿山羊折价款72000元给饶银仁；二、谢火南应在该判决发生法律效力之日起十五日内支付卖羊款3000元给饶银仁；三、饶银仁、谢火南共有债权（应收未收卖羊款）3700元归谢火南所有，谢火南应在该判决发生法律效力之日起十五日内补偿给1850元饶银仁；四、饶银仁、谢火南摆酒时朋友送的挂式格兰仕空调机、饮水机、脱水机、饶银仁女儿用过的旧CD机、饶银仁、谢火南共同购买的带接收器的电视机各一台（总价值共4440元）归谢火南所有，谢火南应在该判决发生法律效力之日起十五日内补偿折价款2220元给饶银仁；五、饶银仁应在该判决发生法律效力之日起十五日内支付银行存款的一半即26197.75元给谢火南；六、以上一、二、三、四、五项折抵，谢火南应在该判决发生法律效力之日起十五日内支付财产折价款共52872.25元给饶银仁。七、驳回饶银仁的其他诉讼请求。本案一审受理费875元，由谢火南负担。
谢火南不服原审判决，向本院提起上诉称：饶银仁离开谢火南是早有预谋的，其向法庭提供的材料许多是不符合事实和隐瞒事实的。2003年4月，谢火南与饶银仁经人介绍相识并开始同居生活，双方一直无办理婚姻登记手续及无生育子女。10多年来，谢火南对饶银仁一直以来基于信任，在银行的存款都以饶银仁的名字存入，存单、存折亦都交给她保管，但她向法庭隐瞒了81000元的存款。其中：①约在2008年2-3月左右，谢火南与饶银仁到佛山市南海区盐步镇联安农信社以饶银仁名字存入定期五年8000元；②约在2008年5-6月左右，谢火南与饶银仁又在上述农信社以饶银仁名字存入定期五年28000元；③约在2008年约5-6月左右，谢火南与饶银仁到广宁县北市农信社以饶银仁名字存入活期15000元，饶银仁儿子结婚时，谢火南同意给3000元作饶银仁儿子结婚之用，剩余12000元。④约在2009年2-3月，谢火南将现金30000元交饶银仁，让她以定期形式存入广宁县北市农信社。由于当时谢火南与饶银仁关系很好，饶银仁存款时还将其本人的3000元现金，合计33000元一并以饶银仁名义存定期五年。上述4笔定期和活期存款共81000元，饶银仁没有向法庭如实陈述，仅对活期存款52395.46元（不包含2008年的15000元）进行了说明。
二、谢火南并没有赶饶银仁离开，她捏造事实。2013年7月12日，饶银仁从广西桂林检查身体回到赤坑花山谷围村，见谢火南请钩机平整屋地，认为这是给谢火南儿子建楼房，而实际上所建楼房是全家人共同居住，为此，双方产生矛盾。谢火南要求饶银仁拿出银行活期存折和定期存单，饶银仁不拿出来，谢火南亦找不到。显然饶银仁是预谋已将银行存折和存单进行转移。
三、原判认定现存144只羊折款为144000元，对此价值谢火南认为不合理。因为此前的2013年7月11日，谢火南出售8只羊，合共得款6000元。而现存的144只羊中大小不一，且小的占多数，请求二审法院对现存的羊进行重新评估。
四、谢火南和饶银仁共同购置的空调机己闲置五、六年，其他电器也使用了相当长的时间，一审判决认定为4440元不合理。对于这批电器谢火南不要，归饶银仁所有，并按2220元由饶银仁支付给谢火南。综上所述，为维护谢火南的合法权益，请求二审法院作出公正的判决。
饶银仁辩称：一、谢火南上诉认为与饶银仁同居期间有81000元的定期及活期存款未予分割，没有事实和法律依据。谢火南与饶银仁的同居生活不存在连续性，只在2003年4一12月、2004年2一12月、2009年8月一2013年7月期间共同生活。因双方都是离异后重组家庭，二人的戒备防范心理很严重，平时的收入都是各自掌管，互不干涉。自从2009年8月双方共同出资养山羊后才有了共同财产，而谢火南上诉认为同居期间有81000元的定期及活期存款不是事实，双方的共同存款只有52395.49元。谢火南对其上诉主张没有提交证据予以证实，对其请求应予驳回。
二、谢火南上诉认为原判对羊所确认的价值持异议，并申请重新评估。而事实是，原审法院已对羊的价值征求双方的意见，然后才确认每只羊平均重为50斤，每斤价格为20元、每只价值1000元，从而计算出羊的总价值为144000元。该价格是双方共同确认的结果，不存在另行委托评估的情形。
三、空调机是饶银仁的朋友赠给其所有的，而非共同财产；CD机是饶银仁女儿的，亦非共同财产，不应对以上财产认定为共同财产进行分割。
四、羊不止144只，有204只，村委会有证明证实。对谢火南卖出60只羊的价款要求分割30000元给饶银仁。
五、谢火南偷拿存折，将饶银仁女儿存入广宁县农信社的4400元以谢火南名义存入，并将该款赠与其儿子买车，该款应退还给饶银仁女儿。
六、饶银仁给儿子结婚的3000元，是其儿子的个人收入交由饶银仁保管，这与谢火南无关。以上答辩意见，请法庭予以充分考虑。
二审诉讼期间，谢火南提交一份邮政储蓄银行汇款收据，拟证明在2012年1月21日，谢火南向伍新友借款，并以伍新友名义汇款15000给饶银仁的儿子彭强。
饶银仁对谢火南提交的邮政储蓄银行汇款收据质证认为，15000元是共同生活期间的收入，款确是汇入饶银仁儿子彭强的账户，并由饶银仁用于癌症的治疗支出。
本院对谢火南出示邮政储蓄银行汇款收据，因饶银仁确认本院予以采信。
本院经审理查明，原审法院查明的事实属实，本院予以确认。
另查明：1、2013年8月13日，原审法院向谢火南调查时，其陈述：有大的有小的（指山羊），平均拉下来大概50斤一只，20元每斤，差不多1000元一只。
2、2013年8月16日庭审，庭审中谢火南陈述：养羊是事实，但是没有200只，现只有100来只。现在存有的大小羊还有146只，有两只病了，可能会死掉，健康的有144只。
3、2014年2月20日，原审法院对饶银仁进行调查时，饶银仁确认谢火南对山羊数量和重量及价格的陈述意见。
4、一审庭审中，饶银仁对空调的价值认为是2950元、饮水机330元、脱水机380元、电视机330元、接收器450元；谢火南则确认电视机300元、接收器450元，对其他财产价值不清楚，也没有否定饶银仁所说财产的价值。
本院认为：本案系同居关系析产纠纷，原审法院对本案定性准确，应予确认。根据本案双方当事人在二审中的上诉和答辩，本案争议焦点是：原判是否漏列谢火南与饶银仁的共同存款81000元；山羊数量和重量及价值应如何确定；共同财产应如何处理。
关于原判是否漏列谢火南与饶银仁的共同存款81000元的问题。谢火南与饶银仁在同居生活期间，有共同存款52395.49元，这有以饶银仁名义在广宁县农村信用合作联社北市分社的《存款存折》为凭，应予确认。二审诉讼中，谢火南上诉认为其与饶银仁在同居生活期间还有4笔定期和活期存款共81000元未予认定，书面申请法院对该事实予以核查，因其该申请不属《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条第二款“当事人因客观原因不能自行收集的证据，可申请人民法院调查收集。”规定的情况，因此，对其申请不予支持。饶银仁亦否认谢火南上诉主张请求确认双方在同居生活期间有存款共81000元未作认定的事实。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，谢火南应承担举证不能的责任，对其该请求应不予支持。据此，对谢火南请求确认其与饶银仁在同居生活期间有存款共81000元未作认定主张的因缺乏事实根据，而不予支持。
关于山羊的数量和重量及价值应如何确定的问题。一审诉讼中，谢火南对其与饶银仁共同所养的山羊数量和重量及价值作了陈述，即：山羊有144只，平均50斤一只，每斤20元，每只价值1000元；饶银仁对谢火南的陈述亦予以认可，谢火南在一审诉讼期间亦没有对山羊的数量和重量及价值申请评估。为此，原审法院根据双方当事人的真实意思表示，经核算，确认山羊总价值为144000元并无不当。谢火南上诉请求重新对山羊进行评估的理由不成立，应不予支持。
关于共同财产应如何处理的问题。一审诉讼中，饶银仁与谢火南均确认共同生活期间的财产，并分别对财产的价值发表了个人的意见，饶银仁认为空调价值2950元、饮水机330元、脱水机380元、电视机330元、接收器450元；谢火南则确认电视机300元、接收器450元，对其他财产的价值不清楚，但也没有否定饶银仁所说财产的价值。在双方当事人没有对财产价值提出异议的情况下，原审法院综合双方对共同财产价值的意见，认定财产总价值为4440元。因饶银仁是外省人，对分割的财产难以处置，原审法院根据公平原则将共同财产判归谢火南所有并由其按各自应获得的价值2220元，由谢火南支付给饶银仁并无不当。谢火南上诉认为共同生活期间的财产的折价不合理并要求重新分割的理由不充分，应不予支持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律准确，实体处理正确，应予维持。上诉人谢火南的上诉请求事实和理据不足，应不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2013元，由上诉人谢火南负担。
本判决为终审判决。
审判长 李升文
审判员 梁新敏
审判员 徐俭玲
二〇一四年六月二十五日
书记员 陈唐玲