新疆维吾尔自治区克拉玛依市乌尔禾区人民法院
民事判决书
（2017）新0205民初22号
原告：新疆宇鑫混凝土有限公司乌尔禾分公司，住所地克拉玛依市乌尔禾区137团工业园区。
负责人：曹振江，该公司总经理。
委托诉讼代理人：林国强，系该公司法律顾问。
被告：河南省合立建筑工程有限公司，住所地河南省商丘市梁园区团结路南10号归德路东民安嘉苑1号楼401铺。
法定代表人：赵辉，该公司经理。
委托诉讼代理人：黄诗遥，男，1993年6月6日出生，汉族，系该公司员工，住新疆乌鲁木齐市。
被告：河南省合立建筑工程有限公司新疆二分公司，住所地新疆乌鲁木齐市沙依巴克区平顶山东一路汇嘉园南48号楼2单元204室。
负责人：邬长江，该公司经理。
委托诉讼代理人：窦向东，男，1976年10月5日出生，汉族，系该公司员工，住新疆乌鲁木齐市。
被告：新疆利通房地产开发有限公司，住所地克拉玛依市农业综合开发区。
法定代表人：黄洪松，该公司总经理。
原告新疆宇鑫混凝土有限公司乌尔禾分公司（以下简称宇鑫乌尔禾分公司）诉被告河南省合立建筑工程有限公司（以下简称河南合立公司）、河南省合立建筑工程有限公司新疆二分公司（以下简称河南合立新疆二分公司）、新疆利通房地产开发有限公司（以下简称利通房产公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年1月18日受理后，依法适用简易程序于2017年3月7日、3月16日由审判员秦凌公开开庭进行了审理。原告宇鑫乌尔禾分公司之委托诉讼代理人林国强、被告河南合立公司之委托诉讼代理人黄诗遥、被告河南合立新疆二分公司之委托诉讼代理人窦向东到庭参加诉讼，被告利通房产公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭应诉。本案现已审理终结。
原告宇鑫乌尔禾分公司向本院提出诉讼请求，依法判令三被告共同向原告偿还拖欠的货款1277745元，支付违约金368729元，并承担本案诉讼费用。事实与理由：2013年5月18日，被告利通房产公司开发乌尔禾区奇石城项目，被告河南合立新疆二分公司乌尔禾奇石城项目部与原告宇鑫乌尔禾分公司签订了《混凝土购买合同》，原告宇鑫乌尔禾分公司向被告河南合立新疆二分公司提供了价值5707745元的商砼后，被告利通房产公司保证给原告付款的同时，约定违约方按照合同总额的10%支付违约金。剩余的1277745元货款经原告多次索款无果，故诉至法院。
被告河南合立公司辩称，该公司对原告提供商砼及三方签订还款协议等事情均不知情，该公司不应向原告承担还款责任，此事全权交由被告河南合立新疆二分公司处理。
被告河南合立新疆二分公司辩称，根据2013年9月8日原告与该公司及被告利通房产公司签订的还款协议，被告利通房产公司作为担保方向原告承担全部还款责任，根据2014年12月原告出具的债权转让通知书，原告已将1044210元的债权转让与江苏苏博特新材料股份有限公司，故该公司不应承担向原告的还款责任，请求依法驳回原告的诉讼请求。
被告利通房产公司未答辩。
本院经审理认定事实如下，2013年，被告利通房产公司开发乌尔禾区奇石城项目，被告河南合立公司中标后交由被告河南合立新疆二分公司施工，被告河南合立新疆二分公司成立了河南合立新疆二分公司乌尔禾奇石城项目部。2013年5月18日，河南合立新疆二分公司乌尔禾奇石城项目部与原告宇鑫乌尔禾分公司签订了《混凝土购买合同》，约定原告宇鑫乌尔禾分公司为被告河南合立新疆二分公司施工的乌尔禾区奇石城项目供应商砼，该购买合同尾部加盖了河南合立新疆二分公司乌尔禾奇石城项目部的印章和原告宇鑫乌尔禾分公司合同专用章。合同签订后，原告宇鑫乌尔禾分公司依约履行。2013年9月8日，原告宇鑫乌尔禾分公司、被告河南合立新疆二分公司、利通房产公司签订《还款协议》一份，载明：01lydyh01乙方（即原告宇鑫乌尔禾分公司，以下同）于2013年4月15日至2013年8月3日期间向甲方（即被告河南合立新疆二分公司，以下同）供应商砼，至2013年8月3日，甲方合计欠乙方商砼款：3687297.5元（叁佰陆拾捌万柒仟贰佰玖拾柒元伍角整人民币）。其中一期产生的商砼款16247元（壹拾陆万贰仟肆佰柒拾伍元整人民币），二期3524822.5元（叁佰伍拾贰万肆仟捌佰贰拾贰元伍角整人民币）现经甲乙方及担保方（即被告利通房产公司，以下同）友好沟通，达成如下还款协议及后续合作条件：一、担保方于9月11日前付款100万元现金，并自9月11日起续供商品砼由担保方用现金支付，先款后货。二、甲方欠乙方的二期余款2524822.5元（贰佰伍拾贰万肆仟捌佰贰拾贰元伍角整人民币），并自8月31日-9月10日产生的商砼款叠加在一起，在2013年9月30日前由担保方支付欠款的80%。一期产生的商砼款162475元（壹拾陆万贰仟肆佰柒拾伍元整人民币）100%付清。三、违约责任：如果甲方不能按期支付以上商砼款，承担总欠款10%的违约金，如不能按协议约定还款乙方有权停止供应商品砼。五、担保责任：新疆利通房地产开发有限公司对甲方的所有欠乙方的商砼款承担付款责任。01lydyh01该《还款协议》尾部加盖有河南合立新疆二分公司乌尔禾奇石城项目部印章、胜利油田新兴工程监理咨询有限公司克拉玛依项目监理部印章、原告宇鑫乌尔禾分公司印章及被告利通房产公司奇石城项目部专用章，并有河南合立新疆二分公司乌尔禾奇石城项目部负责人罗会友、原告宇鑫乌尔禾分公司负责人曹振江、被告利通房产公司法定代表人黄洪松签字。2013年11月19日，被告利通房产公司向原告宇鑫乌尔禾分公司出具《保证书》一份，载明：01lydyh01奎屯宇鑫商砼站（新疆宇鑫混凝土有限公司乌尔禾分公司）：我公司乌尔禾玉石城项目，施工单位河南省合立建筑工程有限公司所用商砼欠款，我公司保证在2013年底付清。特此保证01lydyh01，该《保证书》加盖了被告利通房产公司、河南合立新疆二分公司乌尔禾奇石城项目部的印章。《还款协议》签订后，原告宇鑫乌尔禾分公司继续向被告河南合立新疆二分公司供应商砼。2014年8月，经原告宇鑫乌尔禾分公司、河南合立新疆二分公司乌尔禾奇石城项目部及被告利通房产公司三方核定，原告宇鑫乌尔禾分公司共向河南合立新疆二分公司乌尔禾奇石城项目部供应商砼总价值5704747元，被告已支付货款4430000元，尚欠1274747元。2014年12月25日，原告宇鑫乌尔禾分公司向被告河南合立新疆二分公司出具《债权转让通知书》一份，载明：01lydyh01贵公司（河南合立新疆第二分公司）在乌尔禾奇石城住宅楼工程中截至本通知发出时，尚欠我方混凝土款合计：￥1,044,210元（大写人民币：壹佰零肆万肆仟贰佰壹拾元整）。现我方依据《合同法》第79条之规定'债权人可以将合同的权利全部或部分转让给第三人'。为此，我方现正式通知贵公司，可将上述债权转让给江苏苏博特新材料股份有限公司，请你方速予办理，特此告知01lydyh01，该《债权转让通知书》尾部加盖有原告宇鑫乌尔禾分公司印章。被告河南合立新疆二分公司至本案诉讼时仍未向江苏苏博特新材料股份有限公司履行偿还义务。上述拖欠的货款，原告经多次索款无果，故诉至本院。
另查，2016年3月4日南京市江宁区人民法院作出（2015）江宁商初字第994号、第995号、第996号、第997号、第999号民事裁定书，解除对新疆宇鑫混凝土有限公司、新疆宇鑫混凝土有限公司共青镇分公司、新疆宇鑫混凝土有限公司和布克赛尔县分公司、新疆金宇鑫新材料有限公司乌鲁木齐市分公司、新疆宇鑫混凝土有限公司乌尔禾分公司银行存款、房屋、土地、车辆、租金、债权等财产的查封。2016年3月28日至2016年12月30日，江苏苏博特新材料股份有限公司向新疆宇鑫混凝土有限公司出具收据13张，共收到新疆宇鑫混凝土有限公司支付的7740752.48元。
本院认为，2013年至2014年期间，原告宇鑫乌尔禾分公司为被告河南合立新疆二分公司供应商砼总价值5704747元，被告已支付货款4430000元，尚欠1274747元的事实，有原告宇鑫乌尔禾分公司提供的《混凝土购买合同》、《还款协议》、对账单、收款收据等证据可以证实，被告河南合立新疆二分公司当庭亦予以认可，本院对双方之间的上述债权债务依法予以确认。本案双方争议的焦点有二，其一，根据2013年9月8日三方签订的《还款协议》，被告河南合立新疆二分公司是否将其对原告宇鑫乌尔禾分公司的债务全部转移给被告利通房产公司，其二，根据2014年12月25日原告宇鑫乌尔禾分公司向被告河南合立新疆二分公司出具《债权转让通知书》，原告宇鑫乌尔禾分公司是否将其对被告河南合立新疆二分公司所享有的1274747元债权中的1044210元转让给江苏苏博特新材料股份有限公司，从而丧失了向被告河南合立新疆二分公司的求偿权。
针对第一个争点，虽然根据2013年9月8日三方签订的《还款协议》约定，3687297.5元的商砼全部由被告利通房产公司向原告宇鑫乌尔禾分公司承担还款责任，但在该协议的首部、尾部及合同条款中，被告利通房产公司均以担保方的名义出现，该协议中未明确约定将被告河南合立新疆二分公司的债务全部转移给被告利通房产公司，被告利通房产公司2013年11月19日向原告宇鑫乌尔禾分公司出具的《保证书》再次明确了被告利通房产公司的保证责任，根据《中华人民共和国合同法》（以下称《合同法》）第八十四条规定：01lydyh01债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意01lydyh01，原告宇鑫乌尔禾分公司当庭表示不同意债务转移，被告河南合立公司、河南合立新疆二分公司均未提供有效证据证实2013年9月8日三方签订《还款协议》时三方具有债务转移的共同意思表示，故被告河南合立新疆二分公司提出的债务转移的辩解意见，缺乏事实及法律依据，本院依法不予支持。被告河南合立新疆二分公司作为经过工商部门依法登记，具有相应的组织机构和资产的公司分支机构，拥有相对独立的法律地位，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条第一款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十二条（五）项之规定，可以从事与其法律地位相适应的民事活动，但根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款之规定，因其不具有法人资格，责任能力也不完整，因此分公司的债务应由总公司承担。
根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款01lydyh01保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起两年01lydyh01之规定，2013年11月19日，被告利通房产公司向原告宇鑫乌尔禾分公司出具的《保证书》虽承诺在2013年底付清，但此后原告宇鑫乌尔禾分公司继续向被告河南合立新疆二分公司供应商砼，《还款协议》、《保证书》中，被告利通房产公司均承诺承担保证责任的范围为被告河南合立新疆二分公司在乌尔禾奇石城项目上所有欠原告宇鑫乌尔禾分公司的商砼款，2014年8月，经原告宇鑫乌尔禾分公司、河南合立新疆二分公司乌尔禾奇石城项目部及被告利通房产公司三方最终核定欠款总额为1274747元时，并未约定还款期限，原告宇鑫乌尔禾分公司可随时向被告河南合立公司、被告河南合立新疆二分公司主张权利，故原告宇鑫乌尔禾分公司在起诉主债务人时一并起诉保证人，保证人的保证期间并未届满，被告利通房产公司仍应对被告河南合立公司的债务依法承担连带保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：01lydyh01保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿01lydyh01，被告利通房产公司在承担保证责任后，依法享有对主债务人被告河南合立公司的追偿权。
针对第二个争点，根据2014年12月25日原告宇鑫乌尔禾分公司向被告河南合立新疆二分公司出具的《债权转让通知书》，可以认定原告宇鑫乌尔禾分公司作为债权人明确向债务人被告河南合立新疆二分公司表达了将其对被告河南合立新疆二分公司所享有的1274747元债权中的1044210元转让给江苏苏博特新材料股份有限公司的意思，根据《合同法》第八十条第一款01lydyh01债权人转让权利的应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力01lydyh01之规定，该《债权转让通知书》送达被告河南合立新疆二分公司之日即发生债权转让的效力，原告宇鑫乌尔禾分公司即丧失了向被告河南合立新疆二分公司1044210元的债权求偿权。原告宇鑫乌尔禾分公司主张该债权转移后，被告河南合立新疆二分公司作为债务人并未向债权受让人江苏苏博特新材料股份有限公司履行清偿义务，而是由原告宇鑫乌尔禾分公司履行了债务清偿义务，故被告河南合立新疆二分公司仍应向原告宇鑫乌尔禾分公司清偿该笔1044210元欠款，根据原告宇鑫乌尔禾分公司提供的南京市江宁区人民法院民事裁定书，仅能证实2015年江苏苏博特新材料股份有限公司在该院起诉了新疆宇鑫混凝土有限公司及其下属的共青镇分公司、和布克赛尔县分公司、乌尔禾分公司和新疆金宇鑫新材料有限公司及其下属的乌鲁木齐市分公司并进入执行程序，原告宇鑫乌尔禾分公司提供的江苏苏博特新材料股份有限公司出具的13份收据，仅能证实该公司收到新疆宇鑫混凝土有限公司支付的7740752.48元，因原告宇鑫乌尔禾分公司未能提供南京市江宁区人民法院的民事判决书和江苏苏博特新材料股份有限公司对收到1044210元欠款的确认证据，仅就本案目前原告宇鑫乌尔禾分公司所提供的证据，无法证实原告宇鑫乌尔禾分公司已向江苏苏博特公司履行了2014年12月25日《债权转让通知书》中所载的1044210元债务，故该笔货款应从拖欠货款总额1274747元中予以扣除，被告河南合立新疆二分公司拖欠原告宇鑫乌尔禾分公司货款总额应为230537元。被告河南合立新疆二分公司提出的因原告宇鑫乌尔禾分公司未按约定的时间间隔供应商砼，应扣罚款300000元的主张，因其未提供任何证据，故本院依法不予支持。被告河南合立新疆二分公司提出要求原告宇鑫乌尔禾分公司就已收取的货款开具发票的主张，因发票的开具属于税务机关管辖范围，系当事人应当履行的税法义务，税务机关与纳税人之间系行政管理关系，双方由此发生的争议，不属于民商事案件审理范围，且被告河南合立新疆二分公司并未就此主张提出反诉，故本院依法不予审理。
关于原告宇鑫乌尔禾分公司要求被告支付违约金368729元的诉讼请求，根据《还款协议》的约定，被告河南合立新疆二分公司未按期还款应承担欠款总额10%的违约金，即23053.7元（230537元×10%），原告主张的超出部分，本院依法不予支持。被告利通房产公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭应诉，放弃当庭答辩及质证的权利，由此产生的对其不利的法律后果由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八十条、第八十四条、第一百一十四条第一款、第一百五十九条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十二条第（五）项之规定，判决如下：
一、被告河南省合立建筑工程有限公司于本判决生效之日起三日内向原告新疆宇鑫混凝土有限公司乌尔禾分公司偿还拖欠的商砼货款230537元，并支付违约金23053.7元；
二、被告新疆利通房地产开发有限公司对被告河南省合立建筑工程有限公司的上述债务承担连带清偿责任；被告新疆利通房地产开发有限公司在承担保证责任后，依法享有对被告河南省合立建筑工程有限公司的追偿权；
三、驳回原告新疆宇鑫混凝土有限公司乌尔禾分公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费19618元，减半收取计9809元、邮寄送达费168.80元，由原告新疆宇鑫混凝土有限公司乌尔禾分公司负担8298.22元，被告河南省合立建筑工程有限公司、新疆利通房地产开发有限公司共同负担1679.58元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院。
审 判 员 秦 凌
二○一七年三月二十七日
书 记 员 张新丽