新疆生产建设兵团第八师中级人民法院民 事 判 决 书(2016)兵08民终1048号上诉人(原审被告)：新疆西部合盛硅业有限公司。住所地：新疆石河子开发区北四东路**号*号。法定代表人：罗立国，该公司董事长。委托诉讼代理人：王东盛，新疆双信律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：米由奴斯，男，1989年11月20日出生，住石河子开发区。委托诉讼代理人：郭常玲，新疆新石律师事务所律师。上诉人新疆西部合盛硅业有限公司因与被上诉人米由奴斯劳动争议纠纷一案,不服石河子市人民法院（2016）兵9001民初4281号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月27日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人新疆西部合盛硅业有限公司的委托诉讼代理人王东盛，被上诉人米由奴斯的委托诉讼代理人郭常玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人新疆西部合盛硅业有限公司上诉请求：撤销石河子市人民法院(2016)兵9001民初4281号民事判决第二至八项，改判：一、上诉人不支付被上诉人医疗费4422.76元、交通费1000元、护理费12328.49元、停工留薪期工资28813.71元、一次性伤残补助金20610元、一次性工伤医疗补助金34092.33元、一次性伤残就业补助金73054.99元；被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一、被上诉人在2014年1月后，因本次工伤发生的医疗费、交通费、护理费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金均应当依法由工伤保险基金支付；二、一审法院判决上诉人支付停工留薪期工资没有事实依据，计算期限没有证据；三、一次性伤残就业补助金的计算没有事实根据和法律依据；四、一审判决查明事实有误，各项计算方法、计算基数和计算依据错误。被上诉人米由奴斯辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。米由奴斯向一审法院请求：1.维持仲裁裁决第一、五、六、七项；2.被告支付原告医疗费用4422.76元；3.被告支付原告停工留薪期工资59194.99元；4.被告支付原告一次性伤残补助金43832.99元；5.被告支付原告交通费1000元；6.被告支付原告护理费24018.08元；7.被告支付原告经济补偿金7305.49元；8.该案诉讼费送达费由被告承担。一审法院认定事实：被告新疆西部合盛硅业有限公司于2009年12月16日在石河子工商行政管理部门登记注册，系法人独资的有限责任公司。原告于2013年11月29日进入被告单位从事炉前加料工作。当日，双方签订一份书面劳动合同，期限自2013年11月29日至2016年11月28日。2013年12月21日，原告在往13号炉内加原料时被炉火烧伤。经送石河子大学医学院第一附属医院治疗，诊断为多处烧伤。2014年9与9日，经原告申请，石河子市劳动和社会保障局作出师市伤认字[2014]415号工伤认定决定书，认定原告所受事故伤害为工伤。2015年2月5日，经八师劳动能力鉴定委员会鉴定，原告丧失劳动能力程度为十级，工伤部位：多处烧伤。同年4月28日，新疆生产建设兵团劳动能力鉴定委员会对原告作出再次鉴定结论，认定原告丧失劳动能力程度为九级，伤残情况为多处烧伤。原告受伤后再未到被告处工作。2014年6月至2015年5月期间，被告支付原告停工留薪期工资10080元。根据被告提交的参保人员历年缴费情况表显示，被告为原告缴纳了2014年1月至2016年8月期间的社会保险费，缴费工资为2290元。原、被告因工伤保险待遇等问题发生争议，原告于2016年1月12日向石河子市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2016年6月7日作出了石劳仲裁字[2016]031号仲裁裁决书，裁决解除原、被告之间的劳动关系，被告为原告出具解除劳动关系证明书，办理社会保险关系转移手续，支付原告的医疗费1261.28元、停工留薪期工资17145.6元、一次性伤残补助金20419.2元、一次性工伤医疗补助金34092.33元、一次性伤残就业补助金73054.99元、劳动能力鉴定费800元、经济补偿金1980元，对原告的其他请求不予支持。原告不服，诉至该院。庭审中，原告主张医疗费4422.76元，并提供医院门诊处方、门诊票据及门诊病历、购药发票等证据予以证明。被告仅对其中有门诊处方和门诊病历的1261.28元予以认可，对其他证据不予认可。此外，原告还向法庭提交了交通费票据，主张到乌鲁木齐就医发生交通费1000元。被告对此不予认可，认为原告未提供转院证明及医院诊断证明。另查，1.2014年7月2日，石河子市劳动争议仲裁委员会作出的石劳仲裁字[2014]149号仲裁裁决书查明，原告2013年12月1日至20日的应发工资为2268.8元。2.2012年，师市在岗职工平均工资为44999元。一审法院认为：该案原、被告对于双方之间存在劳动关系以及被告因工受伤被认定为工伤的事实均予认可，双方争议的焦点是被告是否应当支付原告各项工伤保险待遇、解除劳动关系经济补偿金及支付的标准。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”该案中，原、被告双方之间自2013年11月29日起建立劳动关系，直至原告受伤，被告一直未给原告缴纳工伤保险费，根据上述法律规定，原告的各项工伤保险待遇应当由被告承担。关于医疗费的问题。《工伤保险条例》第三十条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。根据上述法律规定，原告有权享受工伤医疗待遇。该案中，原告主张医疗费4422.76元，其中医院门诊治疗费为1261.28元，药店购药费用2964.8元，原告仅认可医院门诊治疗费，对药店购药费用不予认可。该院认为，原告的门诊治疗费由医院门诊病历、门诊处方及门诊票据为证，能够证明系治疗工伤发生的费用，且被告予以认可，应予支持；虽然原告未能提供药店购药的医生处方及诊断证明，但根据原告提交的购药发票显示，所购药物均是帮助皮肤修复的维生素和去除疤痕的软膏等药物，根据医学常识可以判断，这些药物与治疗原告烧伤及后续恢复有关，原告主张该笔费用，并不违反情理与法理。因此，该院对原告该项请求予以支持。关于交通费的问题。《工伤保险条例》第三十条第四款规定，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。该案中，原告主张就医交通费1000元，并提交了交通费票据。虽然原告未能提供需到统筹地区以外就医的转院证明及就医医院的诊断证明，但根据原告的伤情，其头面部及双手大面积烧伤，就医时必然会产生交通费，原告主张1000元交通费并未超出合理范围，该院予以支持。关于停工留薪期工资的问题。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”根据上述规定，被告应当支付原告停工留薪期工资。原告工伤部位为面部、双手背多处烧伤，对照《兵团工伤保险停工留薪分类目录（试行）》，原告应当享受12个月停工留薪期。庭审中，原、被告对支付停工留薪期工资的标准存在争议。该院认为，由于原告受伤前工作不足一个月，应按原告2013年12月实际工作天数折算后的满月工资数额为标准计算原告的停工留薪期工资。被告已经支付的停工留薪期工资应当予以扣减。关于护理费的问题。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。《新疆生产建设兵团实施办法》第二十六条规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间住院治疗需要陪护的，由所在单位负责派员陪护或者按月发给本统筹区所在地方上年度在岗职工月平均工资的陪护费，住院治疗期不足1个月的，按1个月计发陪护费。”该案中，原告受伤后虽未住院治疗，但由于原告面部及双手背多处烧伤，必然会影响到原告的进食、穿衣、洗漱及自行移动等，在一定程度上导致原告一定时期内生活不能自理。被告单位在原告受伤后从未派人对原告进行护理，根据上述法律规定的精神，应当支付原告护理费。护理费的标准应当按石河子地区上年度在岗职工月平均工资计算，即44999元/年。关于护理的期限，虽然原告未能提供相关的医院诊断证明或者劳动能力鉴定机构出具的证明，但是根据原告的伤情，护理期100天较为合理。关于一次性伤残补助金的问题。《工伤保险条例》第三十七条第（一）项规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，九级伤残为9个月的本人工资。第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”根据上述法律规定，被告应当支付原告一次性伤残补助金，标准为9个月的原告本人平均月缴费工资。由于原告受伤前，被告未给原告缴纳各项社会保险费，原告无受伤前12个月缴费工资，且原、被告双方均未提供被告单位职工平均缴费工资数额，该院参照原告2014年缴费工资标准计算其一次性伤残补助金。关于解除劳动关系经济补偿金的问题。原告受伤后再未到被告单位工作，原告于2016年1月12日申请劳动仲裁时提出解除与被告之间的劳动关系，并以被告未为其缴纳社会保险费为由，要求被告支付解除劳动关系经济补偿金。双方劳动关系于2016年1月12日解除。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。该法第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。由于被告至今未为原告缴纳2013年12月的社会保险费，根据上述法律规定，应当支付原告解除劳动关系经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。根据上述规定，被告应支付原告2.5个月工资的经济补偿金。由于原告解除劳动关系前未提供劳动，不存在正常工作下的工资发放，该院参照原告2014年缴费工资的标准计算其解除劳动关系经济补偿金。该案仲裁阶段，石河子市劳动争议仲裁委员会石劳仲裁字[2016]031号仲裁裁决书裁决解除原、被告之间的劳动关系，被告为原告出具解除劳动关系证明书，办理社会保险关系转移手续，支付原告一次性工伤医疗补助金34092.33元、一次性伤残就业补助金73054.99元及劳动能力鉴定费800元。原、被告双方均未针对上述几项裁决提起诉讼，视为双方对仲裁裁决的认可，该院予以确认。判决：一、原告米由奴斯与被告新疆西部合盛硅业有限公司之间的劳动关系于2016年1月12日解除，被告为原告出具解除劳动关系证明书，并办理社会保险关系转移手续；二、被告新疆西部合盛硅业有限公司于判决书生效之日起十五日内支付原告米由奴斯医疗费4422.76元；三、被告新疆西部合盛硅业有限公司于判决书生效之日起十五日内支付原告米由奴斯交通费1000元；四、被告新疆西部合盛硅业有限公司于判决书生效之日起十五日内支付原告米由奴斯护理费12328.49元[44999元/年÷365天×100天]；五、被告新疆西部合盛硅业有限公司于判决书生效之日起十五日内支付原告米由奴斯停工留薪期工资28813.71元；六、被告新疆西部合盛硅业有限公司于判决书生效之日起十五日内支付原告米由奴斯一次性伤残补助金20610元；七、被告新疆西部合盛硅业有限公司于判决书生效之日起十五日内支付原告米由奴斯一次性工伤医疗补助金34092.33元；八、被告新疆西部合盛硅业有限公司于判决书生效之日起十五日内支付原告米由奴斯一次性伤残就业补助金73054.99元；九、被告新疆西部合盛硅业有限公司于判决书生效之日起十五日内支付原告米由奴斯劳动能力鉴定费800元；十、被告新疆西部合盛硅业有限公司于判决书生效之日起十五日内支付原告米由奴斯解除劳动关系经济补偿金5725元。邮寄送达费90元，由被告负担（原告已预付）。本院二审期间，当事人没有提交新证据。一审判决认定事实清楚，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点：上诉人应否支付被上诉人医疗费4422.76元、交通费1000元、护理费12328.49元、停工留薪期工资28813.71元、一次性伤残补助金20610元、一次性工伤医疗补助金34092.33元、一次性伤残就业补助金73054.99元。关于上诉人缴纳被上诉人工伤保险后，被上诉人新发生的费用中是否包含属于《工伤保险条例》中规定的由工伤保险基金支付的费用的问题。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”、第三款规定“用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用”。本院认为，被上诉人于2013年11月29日进入上诉人单位工作，并于当日与上诉人签订书面劳动合同，上诉人作为用人单位应当为被上诉人参加工伤保险。被上诉人因工受伤时间为2013年12月21日，上诉人为被上诉人缴纳社会保险费的期间为2014年1月至2016年8月。上诉人虽为被上诉人缴纳了社会保险费，但其缴纳社会保险费的起始时间为被上诉人发生工伤之后，即被上诉人发生工伤时，上诉人仍属于应当参加工伤保险而未参加工伤保险的情形，上诉人仍应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。故上诉人主张其在2014年1月后，因被上诉人工伤发生的医疗费、交通费、护理费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金均应当依法由工伤保险基金支付的上诉理由，本院不予采信。关于被上诉人享受工伤保险待遇中各项费用的数额计算问题。（一）关于医疗费的问题。除上诉人认可的被上诉人用于治疗工伤所支出的费用外，对被上诉人提交的其他购药发票，因其显示所购药物与治疗被上诉人烧伤及后续恢复有关，并不违反情理及法理，原审支持被上诉人的该项请求并无不当。（二）关于交通费的问题。根据被上诉人的烧伤部位及伤情，其就医难免产生相应交通费，且被上诉人也提交了相关交通费票据，原审法院据此支持被上诉人交通费的主张并无不当。（三）关于护理费问题。根据被上诉人的受伤部位，其在治疗期及恢复期，部分生活能力受限，确需护理，原审法院按照被上诉人受伤期间石河子地区上年度在岗职工月平均工资计算其100天的护理费，并无不当。（四）关于停工留薪期工资问题。根据《工伤保险条例》第三十二条的规定，工伤职工在停工留薪期内，其原工资福利待遇不变。被上诉人在受伤前工作时间不足一个月，其2013年12月1日至20日的应发工资为2268.8元，原审法院按其实际工作天数折算其满月工资并不违反法律规定。原审法院根据被上诉人的实际伤情，对照《兵团工伤保险停工留薪分类目录（试行）》确认被上诉人停工留薪期为12个月，合理合法。（五）关于一次性伤残补助金的问题。被上诉人发生工伤时，上诉人未为其缴纳社会保险费，该笔费用按照《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，应当由上诉人承担。因被上诉人受伤前，上诉人未为被上诉人缴纳社会保险，其受伤前12个月的平均缴费工资无法确认。原审法院参照被上诉人2014年缴费工资标准计算其一次性伤残补助金并无不当。（六）关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的问题。本院认为，上诉人与被上诉人均未在一审中就该部分提出诉讼，视为对该部分仲裁裁决的认可。综上，对上诉人主张以上款项各项计算方法、计算基数和计算依据错误，不支付被上诉人以上费用的上诉请求，本院不予支持。综上所述，上诉人新疆西部合盛硅业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由上诉人新疆西部合盛硅业有限公司负担(已预交)。本判决为终审判决。审 判 长  陈宏坚审 判 员  方 园代理审判员  胡少丽二〇一七年三月十四日书 记 员  陈 丽1