广东省中山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤20民终427号
上诉人（原审原告）：中山市翠景物业管理有限公司，住所地广东省中山市西区富华道翠景花园，统一社会信用代码91442000282137899A。
法定代表人：黄永楷，该公司总经理。
被上诉人（原审被告）宋刚，男，1970年3月1日，汉族，住辽宁省辽阳市文圣区。
上诉人中山市翠景物业管理有限公司（以下简称翠景公司）因与被上诉人宋刚劳动合同纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2017）粤2071民初18145号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
翠景公司上诉请求：请求支持翠景公司的一审诉讼请求。事实和理由如下：宋刚于2017年1月4日到翠景公司的行政人事办（西区富华道翠景花园45幢3卡）办理入职手续，提交身份证、健康证明、工商银行灵通卡，未提交无犯罪记录证明。行政人事办按手续让宋刚填写职位申请表，由部门经理签名录用，试用期一个月，发放工衣，并收取按金250元，行政人事办因宋刚未提交完整的个人资料，依照当地派出所规定，所以没有让其立即在劳动合同上签名，并提醒其尽快补交。宋刚在2017年1月5日上班以后，一直以家乡没有亲人帮忙办理无犯罪记录证明、自己没有时间等为由拖延提交证明。在翠景公司部门经理的一再催促下宋刚于2017年2月7日提出离职，并填写离职申请表，直属主管签名同意后交给翠景公司部门经理，并让宋刚两天内到翠景公司行政人事办办理相关手续。后来宋刚以未找到住所为由没有办理离职手续，希望继续上班，等找到住所后再办理辞职手续，部门经理出于同情让其暂且留下，但宋刚到3月份又以找不到工作为由不办理辞职继续在翠景公司工作，并承诺尽快提交无犯罪记录证明，在此期间翠景公司一直提供住宿，也未曾收取过水电费等任何费用。翠景公司经理在2017年4月份催促其提交证明完善入职手续，宋刚以家乡无亲属为由请求放假时再办理。直到2017年5月31日损坏翠景公司通讯设备被扣10分再次提出辞职，但此次未填写离职申请表，所以翠景公司照常发放6月份工资，宋刚提出翠景公司未与其签订劳动合同要求再支付25000元补偿，并拒绝在6月份工资表上签名。翠景公司主管联系当地派出所找宋刚协商解决，在协调无果的情况下翠景公司于2017年7月5日让部门经理出具解除劳务关系通知书，并在翠景公司两名监事的见证下将6月份工资4118.08元划入宋刚账户。因上述因素致本案纠纷，翠景公司认为行政人事办已经为宋刚办理了入职手续，翠景公司每月足额支付工资给宋刚，且宋刚一直未对工资提出异议，已经形成劳动关系，只是还未完善手续，未完善手续的原因是因宋刚以种种理由拖延提交无犯罪记录证明，利用翠景公司工作人员的同情心拖延完善手续，口头申请离职又不办理相关手续。现在却以未签订劳动合同等为由申请索赔，有欺诈之嫌，一审判决不公正。另，对于仲裁裁决书要求翠景公司向宋刚支付2017年1月至6月期间的工资差额679.53元，可能是翠景公司财务计算方式不同存在差异，翠景公司同意支付。
宋刚辩称，翠景公司应当依法支付未签订书面劳动合同的一倍工资差额。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。
翠景公司向一审法院起诉请求：1．撤销仲裁裁决书的关于翠景公司向宋刚支付2016年2月5日至2017年6月30日期间未签订劳动合同的一倍工资19975.71元的裁决；2．撤销仲裁裁决书的关于翠景公司向宋刚支付解除劳动合同的经济补偿金2062.51元的裁决。
一审法院认定事实：根据材料显示，宋刚于2017年1月5日入职翠景公司处，任保安。最后一次到翠景公司上班的时间是2017年6月29日，结算工资的最后日期为2017年6月30日。翠景公司并未与宋刚签订劳动合同，翠景公司称之所以未签订劳动合同是因为宋刚未提交无犯罪记录证明，根据公安机关的要求，入职之时是应该提交无犯罪记录证明的；宋刚确认翠景公司有催促其提交无犯罪记录证明。
对于宋刚的工资情况，根据工资签领表显示宋刚的工资结构为应发工资（基本公司＋岗位工资）＋工时加班费＋公休加班费＋节假日加班费＋餐费补助，每月工资签领表均由宋刚签名确认，翠景公司与宋刚对此均予以确认。宋刚2017年1月至6月应发工资分别为4137.8元、3623.2元、3154.4元、4300.4元、4717.6元、4137.2元，合计24070.6元。
2017年7月5日，翠景公司向宋刚发出解除劳务关系通知书：“宋刚：因你违反公司规定，现依据公司会议决定，与你2017年6月30日解除劳务关系，请于2017年7月15日前到行政人事办办理解除劳务关系手续”。庭审中，宋刚称之所以产生该解除劳务关系通知书，是因为翠景公司通知其调整上班的班次以及时长，其不同意翠景公司的安排；翠景公司称宋刚不同意翠景公司的安排，主动提出不继续在翠景公司工作。
宋刚认为翠景公司未与其签订劳动合同，解除与其之间的劳动关系，遂于2017年7月10日向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁［案号：中劳人仲案字［2017］2524号］，请求裁决翠景公司向其支付：1.2017年2月5日至6月30日未签订劳动合同二倍工资差额25000元；2.2017年6月工资4600元；3.2017年1月5日至6月30日的夜宵和夜班补助6000元（1000元/月×6个月）；4.2017年1月5日至6月30日的工资差额6000元（1000元/月×6个月）；5．解除劳动关系的经济补偿金5000元。2017年9月1日，中山市劳动人事争议仲裁委员会作出中劳人仲案字［2017］2524号仲裁裁决：一、翠景公司于裁决生效后支付宋刚：1.2017年1月至6月期间的工资差额679.52元；2.2016年2月5日至2017年6月30日期间未签订劳动合同的一倍工资19975.71元；3．解除劳动关系的经济补偿2062.51元；二、驳回宋刚其余的仲裁请求。翠景公司不服前述仲裁裁决，诉至法院。
另外，结合前述仲裁裁决，翠景公司确认宋刚在职期间实际每天上班12小时，未有休息。12小时的时间段内必须包含休息、吃饭时间，故应在工作时间内剔除1小时，即宋刚每天工作时间为11小时。2017年1月5日至6月30日共177天，休息日50天，法定节假日6天，其中2017年1月5日至31日共正常上班18天，2017年2月5日至6月30日共146天，2月至6月正常工作天分别是17天、23天、19天、22天、21天。宋刚2017年1月5日至6月30日的最低应得包含加班工资在内的总工资为24750.12元{1510元/月×5个月＋1510元/月÷21.75天×18天＋1510元/月÷21.75天÷8小时×［（11小时-8小时）×（18天＋17天＋23天＋19天＋22天＋21天）×150%＋11小时/天×50天×200%＋11小时/天×6天×300%］}，并据此得出翠景公司应向宋刚支付的2017年1月至6月工资差额679.52元（24750.12元-24070.6元）。一审庭审中，翠景公司明确，因计算方式不当同意向宋刚支付工资差额679.52元。另，宋刚对于前述仲裁裁决没有提起诉讼。
一审法院认为，本案是劳动合同纠纷。翠景公司确认因计算方式不当应向宋刚支付工资差额679.52元，其亦同意支付该679.52元，一审法院予以照准。
关于翠景公司主张的其无需向宋刚支付未签订劳动合同的一倍工资的问题。翠景公司与宋刚确未签订劳动合同，宋刚于2017年1月5日入职翠景公司处，一方面，如果翠景公司认为宋刚未提供完整入职所需要的材料双方无法签订劳动合同的，理应在一个月之内解除与宋刚之间的劳动关系，但翠景公司并未与宋刚解除劳动关系。另一方面，翠景公司在庭审中虽陈述未签订劳动合同是因为宋刚未提交无犯罪记录证明，而无犯罪记录证明是应公安机关的要求在劳动者入职之时必须要提交的材料，但翠景公司并未提供书面证据证实其主张，且未说明提交无犯罪记录证明是签订劳动合同的必要前提条件，故对于翠景公司的主张，一审法院不予采纳。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条之规定，结合宋刚的工资收入情况，翠景公司应加付宋刚2017年2月5日至2017年6月30日期间未签订劳动合同的一倍工资19975.71元（3623.2元÷28天×24天＋3154.4元＋4300.4元＋4717.6元＋4137.2元＋679.52元÷177天×146天）。
关于翠景公司主张的其无需向宋刚解除劳动关系经济补偿金的问题。翠景公司主张宋刚不同意翠景公司的工作安排而主动向翠景公司提出辞职，但并未提交相关的证据予以证明，而根据解除劳务关系通知书显示解除关系是因为宋刚违反公司规定，而翠景公司又未提交证据证实宋刚违反什么规定，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，翠景公司应承担举证不能的不利后果，故一审法院认定翠景公司违法解除与宋刚之间的劳动合同关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、四十八条和八十七条之规定，翠景公司应支付宋刚违法解除劳动合同关系的赔偿金。宋刚只请求翠景公司支付其解除劳动关系的经济补偿，此属于其自行处分自身权利的行为。因此，翠景公司应向宋刚支付经济补偿金2062.51元（24750.12元÷6个月×0.5个月）。
综上，翠景公司诉求理据不足，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、驳回翠景公司的诉讼请求；二、翠景公司于判决发生法律效力之日起七日内向宋刚支付2017年1月至6月期间的工资差额679.52元；三、翠景公司于判决发生法律效力之日起七日内向宋刚支付2017年2月5日至2017年6月30日未签订劳动合同的一倍工资19975.71元；四、翠景公司于判决发生法律效力之日起七日内向宋刚支付解除劳动关系经济补偿金2062.51元。若未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取为5元，由翠景公司负担。
二审中，宋刚未提交新的证据。
本院认定如下：一审判决查明的事实属实，本院予以确认。本院另查明，翠景公司于二审期间提交证明5份，证明根据公安机关的要求，无犯罪记录证明是劳动者入职之时必须要提交的材料。宋刚对此不予确认。
本院认为，关于翠景公司是否应支付未签订劳动合同的双倍工资差额问题。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条的规定“自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。”以及第六条的规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。”本案中，在《劳动合同法》实施后，即使是因宋刚的原因导致双方未签订书面劳动合同，作为用人单位翠景公司应当及时行使权利终止双方的劳动关系，而至2017年6月30日双方解除劳动关系时，翠景公司未有依法与宋刚签订书面劳动合同。一审判决翠景公司应当向宋刚支付未签订劳动合同的双倍工资差额，符合法律规定，本院予以维持。
关于翠景公司是否应向宋刚支付解除劳动关系经济补偿金的问题。根据宋刚提交的解除劳务关系通知书显示翠景公司解除与宋刚的劳动关系是因为宋刚违反公司规定，对此翠景公司未提交证据予以证明。翠景公司主张宋刚自行离职，亦未提交相关的证据证明，据此，一审认定翠景公司违法解除与宋刚之间的劳动合同关系，并结合宋刚的仲裁请求，认定翠景公司应向宋刚支付经济补偿金2062.51元，并无不当，本院予以维持。
综上所述，翠景公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人中山市翠景物业管理有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘 莉
审判员 梁艳凤
审判员 卢俊辉
二〇一八年四月十六日
书记员 张灵芝