广东省肇庆市鼎湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1203刑初57号
公诉机关肇庆市鼎湖区人民检察院。
被告人梁锦洪，男，1976年1月16日出生于肇庆市鼎湖区，汉族，初中文化，从事白泥买卖工作，户籍所在地：广东省肇庆市鼎湖区，捕前住：肇庆市端州区。因涉嫌非法占用农用地罪于2017年4月18日被肇庆市公安局鼎湖分局刑事拘留，同年4月28日被依法逮捕。2017年7月12日，肇庆市鼎湖区人民检察院对其变更强制措施为取保候审。
委托辩护人骆亚洲、曾志科广东刚钲律师事务所律师。
肇庆市鼎湖区人民检察院以肇鼎检诉刑诉[2017]48号起诉书指控被告人梁锦洪犯非法占用农用地罪，于2017年7月21日向本院提起公诉。本院于2017年7月24日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。肇庆市鼎湖区人民检察院指派检察员周启雄出庭支持公诉，被告人梁锦洪及其委托辩护人曾志科到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：被告人梁锦洪于2015年3月28日向鼎湖区莲花镇南塘一队租赁了南塘一队永莲公路侧“上埗坦”（土名）的农用地41.28亩。2016年1月1日，苏某以养牛为由向梁锦洪租赁了上述农用地西侧部分的11.4亩。2016年9月至2017年3月，梁锦洪未经国土部门审批同意，擅自在上述农用地上动工平整土地，挖建猪粪坑、污水处理池，搭建猪栏和活动板房等。期间，国土部门多次向梁锦洪发出《责令停止国土资源违法行为通知书》，但其未予理会，仍继续施工。同时，梁锦洪默许苏某在上述其使用的农用地上搭建了一间牛棚、一间活动板房，挖建了一个化粪池。经依法鉴定，梁锦洪非法占用涉案农用地，导致22.85亩耕地耕作层、灌溉设施完全被破坏，周边约18.43亩耕地因农田水利灌溉设施被毁坏无法耕种。2017年3月17日开始，梁锦洪拆除上述农用地上的建筑物、平整土地，种植作物，至同年4月9日已拆除全部建筑物，完成复绿。2017年4月10日，梁锦洪主动向人公安机关投案自首。
对上述事实，公诉机关向法庭提供了现场勘查笔录、现场图及照片、证人证言、被告人供述与辩解、其他证据材料等证据，认为被告人梁锦洪违反土地管理法规，非法占用农用地41.28亩，其中基本农田22.85亩，改变被占用土地用途，数量较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第342条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任。被告人梁锦洪改变被占用土地现状，导致基本农田被毁坏面积超过数量较大起点4倍以上，可确定较高的量刑起点；导致周边约18.43亩耕地因农田水利灌溉设施被毁坏无法耕种，可酌情从重处罚；案发后被告人梁锦洪主动拆除违建物，并种殖复绿，酌情从轻处罚；被告人梁锦洪主动投案自首并如实供述犯罪事实，依法可以从轻或减轻处罚。建议判处被告人梁锦洪有期徒刑一年至二年，可以适用缓刑，提请本院依法惩处。
经审理查明,被告人梁锦洪于2015年通过投标方式获得了鼎湖区莲花镇南塘一队永莲公路侧“上埗坦”（土名）的承包权，期限为20年。同年3月28日被告人梁锦洪与鼎湖区莲花镇南塘一队签订了《旱荒土地租赁合同》，被告人梁锦洪承包鼎湖区莲花镇南塘一队“上埗坦”（土名）的土地37.3亩，从2015年3月28日至2035年3月27日止。之后被告人梁锦洪按合同约定支付租金。2016年1月1日，苏某以养牛为由向被告人梁锦洪租赁了上述土地西侧部分的11.4亩,约定每年租金55000元，每五年递增一次。2016年9月至2017年3月，被告人梁锦洪未经国土部门审批同意，擅自在上述农用地上动工平整土地，挖建猪粪坑、污水处理池，搭建猪栏和活动板房等。期间，国土部门多次向梁锦洪发出《责令停止国土资源违法行为通知书》，但其未予理会，仍继续施工。同时，被告人梁锦洪默许苏某在其使用的上述农用地上搭建了一间牛棚、一间活动板房，挖建了一个化粪池。经依法鉴定，被告人梁锦洪租赁承包的是农用地共41.28亩，其非法占用涉案农用耕地，导致22.85亩耕地耕作层、灌溉设施完全被破坏，周边约18.43亩耕地因农田水利灌溉设施被毁坏无法耕种。2017年3月17日开始，被告人梁锦洪拆除上述农用地上的建筑物、平整土地，种植作物，至同年4月9日已拆除全部建筑物，并完成复绿。2017年4月10日，被告人梁锦洪主动向公安机关投案自首。
以上事实，经过庭审举证、质证，有下列证据证实：国土部门的调查报告、行政处罚告知书、行政处罚决定书、《耕地毁坏鉴定书》、现场勘查笔录、现场图及照片、证人莫某1、梁某1、梁某2、梁某3、邵某1、湛某谢某2某、谭某、梁某4、谢某1、梁某5、苏某的证言、辨认笔录及照片、被告人供述与辩解、其他证据材料等证据证实，各证据之间能够相互印证，说明本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人梁锦洪违反土地管理法规，非法占用农用地41.28亩，其中基本农田22.85亩，改变被占用土地用途，数量较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，构成非法占用农用地罪。被告人梁锦洪改变被占用土地现状，导致基本农田被毁坏面积超过数量较大起点4倍以上，根据最高人民法院《关于审理破坏资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第（一）项：非法占用耕地“数量较大”，是指非法占用基本农田五亩以上或者非法占用基本农田以外的耕地十亩以上。故对被告人梁锦洪可确定较高的量刑起点；被告人梁锦洪的行为导致周边约18.43亩耕地因农田水利灌溉设施被毁坏无法耕种，可酌情从重处罚；案发后被告人梁锦洪主动拆除违建物，并种殖复绿，可酌情从轻处罚；被告人梁锦洪主动投案自首并如实供述犯罪事实，依法可以从轻或减轻处罚。公诉机关对被告人的指控，罪名成立，其量刑建议，予以支持。
被告人的辩护人提出：公诉机关指控被告人梁锦洪非法占用农用地41.28亩，其中基本农田22.85亩改变被占用土地用途缺乏客观性，属于事实不清、证据不足的意见，一是肇庆市国土资源局肇庆市农业局关于鼎湖区莲花镇永莲公路段侧“上埗坦”（土名）处耕地毁坏鉴定书》是由肇庆市测量队出具，是提请具有鉴定和测绘资质的机构对上述地块依法、客观、公正地进行鉴定和测量，是合法有效的证据，被告人梁锦洪承包土地的面积应当以测量队实际测量出来的面积为准，而不是以被告人梁锦洪签订的租赁合同为准;二是被告人梁锦洪在涉案土地上建筑和堆填毁坏的基本农田面积经测量队鉴定和测量是22.85亩，是有证人证言称有人偷倒建筑废料在地上，但因被告人梁锦洪在涉案土地上建筑和堆填毁坏了原貌，导致包括被告人梁锦洪本人在内均无法证明原偷倒建筑废料有占多少平方土地，故公诉机关按测量认定并无不妥；三是被告人梁锦洪转租的13.2亩苏某自行搭建牛栏和活动板房毁坏农用地3.16亩，辩护人认为与被告人无关的问题，因涉案土地出租方是将土地租赁给被告人梁锦洪的，合同明确规定不准推挖鱼塘，不准存放有污染的物资，如需要改变性质的应经得甲方同意方可进行。由此可见被告人梁锦洪对转租给苏某的土地有义务按合同约定管理好并承担责任；四是辩护人认为公诉机关指控被告人梁锦洪的行为导致周边约18.43亩耕地因农田水利灌溉设施被毁坏无法耕种，缺乏事实依据，根据大部分证人证言，涉案农用地之前是因灌溉水源污染造成农作物失收而弃耕，但并非辩护人所称的“本已遭受严重毁坏或严重污染无法耕种”，更没有改变土地用途。相反是被告人梁锦洪的行为经鉴定因耕地被混凝土硬底化地面覆盖、挖土和堆放废弃物，导致了耕地耕作层、灌溉设施完全毁坏，导致周边约18.43亩耕地无法耕种。综上，对辩护人的上述辩护意见不予采纳。对辩护人提出被告人梁锦洪投案自首，是初犯及认罪态度好的意见，予以采纳。结合本案被告人梁锦洪的犯罪事实、性质、情节及对于社会的危害程度及悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条和第五十二条的规定，判决如下：
被告人梁锦洪犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年六个月,缓刑二年，并处罚金60000元。
（缓刑的考验期限从判决确定之日起计算，罚金自判决生效后一个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李文雄
审 判 员 陈莱蕾
人民陪审员 李 映
二〇一七年九月二十九日
书 记 员 温敏思
附：相关的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。