四川省雅安市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)雅民初字第21号原告袁敏，女，出生于1960年1月29日，汉族，雅安珠峰商贸有限责任公司员工，住四川省雅安市雨城区。原告潘晖，女，出生于1970年9月7日，汉族，雅安珠峰商贸有限责任公司员工，住四川省雅安市雨城区。原告彭玲，女，出生于1962年6月11日，汉族，雅安珠峰商贸有限责任公司员工，住四川省雅安市雨城区。原告姜玉霞，女，出生于1960年1月19日，汉族，雅安珠峰商贸有限责任公司员工，住四川省雅安市雨城区。四原告委托代理人赵学军，四川民欣律师事务所律师。四原告委托代理人宋属斌，四川民欣律师事务所律师。被告黄启人，男，出生于1949年9月16日，汉族，雅安珠峰商贸有限责任公司董事长，住四川省雅安市雨城区。被告黄薇，女，出生于1980年10月11日，汉族，雅安珠峰商贸有限责任公司董事，住四川省成都市金牛区。被告黄启人、黄薇的委托代理人石国文，四川兆盛律师事务所律师。被告舒韬，男，出生于1958年11月20日，汉族，雅安珠峰商贸有限责任公司董事，住四川省雅安市雨城区。被告仲智中，男，出生于1959年1月31日，汉族，雅安珠峰商贸有限责任公司董事，住四川省雅安市雨城区。被告徐幼明，男，出生于1954年2月20日，汉族，雅安珠峰商贸有限责任公司董事，住四川省雅安市雨城区。被告舒韬、仲智中、徐幼明委托代理人周骁，四川同兴律师事务所律师。第三人雅安珠峰商贸有限责任公司，住所地四川省雅安市雨城区朝阳街电子商城内。法定代表人黄启人，系该公司董事长。委托代理人邓树枝，四川同兴律师事务所律师。委托代理人车忠虎，四川同兴律师事务所实习律师。原告袁敏、潘晖、彭玲、姜玉霞诉被告黄启人、黄薇、舒韬、仲智中、徐幼明损害公司利益责任纠纷一案，本院于2015年1月21日受理后,依法组成合议庭，对本案进行审理。审理中，本院根据被告舒韬、仲智中、徐幼明的申请追加雅安珠峰商贸有限责任公司(以下简称珠峰商贸公司)作为第三人参加诉讼，并于2015年11月27日公开开庭对本案进行了审理，原告袁敏、潘晖、彭玲、姜玉霞及委托代理人赵学军、宋属斌，被告黄启人、黄薇的委托代理人石国文，被告舒韬、仲智中、徐幼明的委托代理人周骁，第三人珠峰商贸公司的委托代理人邓树枝、车忠虎到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。四原告诉称：珠峰商贸公司前身是雅安百货公司，企业改制期间该百货公司注册成立为雅安胜利商贸有限责任公司(以下简称：雅安胜利公司)。2001年经原雅安市政府(现雅安市雨城区政府)协调，由雅安珠峰房地产有限责任公司(以下简称：珠峰房产公司)变更为珠峰商贸公司。珠峰商贸公司股东由原百货公司165名职工股东、1名法人股东即珠峰房产公司、1名自然人股东黄薇组成；公司设有股东大会、董事会、监事等机构；第一届董事会成员为黄启人、黄薇、徐幼明、舒韬、仲智中。公司章程专章对股东大会法律性质、产生办法、召开会议形式等进行了明确。该章程第16条载明：股东行使下列权利：1.决定公司经营方针和投资计划；2.选举董事会成员和更换或者罢免董事会成员；……10.对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议；11.修改公司章程；12.对其他重大事项作出决议。第17条：应由公司股东大会作出决议的重大事项为：1.对公司资产的全部或者部分(300万元以上)的出让、折价投资、公平竞争开发、抵押贷款等(公司自主对公司资产开发，由董事会决定并向股东大会报告，不受上述金额限制)；2.对股东向股东以外的人转让出资；3.由董事会、监事会或者25%以上表决权的股东提请审议的其他重大事项。公司成立后，职工无法参与企业管理和监督，珠峰商贸公司实际由黄启人和其他董事会成员控制。从2005年起开始，公司长期不召开股东大会。2013年经过诉讼，雅安市雨城区人民法院作出(2013)雨城民初字第1767号判决，判决珠峰商贸公司向职工代表提供2004年至2012年董事会决议及经审计后的帐务会计报表。该判决生效后，职工代表经查询和复制公司相关档案后才知晓：珠峰商贸公司于2005年经董事会决议(注：该决议董事会成员签名存在瑕疵)“由雅安珠峰商贸公司出资10646377.59元(壹仟零陆拾肆万陆仟叁佰柒拾柒圆伍角玖分)成立雅安珠峰商贸有限责任公司石棉磷化工分公司(以下简称珠峰石棉磷化分公司)”，新建黄磷生产线。经调查该生产线建成投产后经营状况从未在公司财务审计报告上反映，导致公司利益遭受巨额损失。五被告作为董事会成员，违反法定程序、违反公司章程，设立珠峰石棉磷化分公司的行为严重损害公司利益，股东书面请求公司监事陈某某向法院起诉，该监事书面答复“本人2013年才担任公司监事，对过去的事情经过不甚了解，因此不能向法院提起民事诉讼”。故原告以股东代表身份根据公司法第152条的规定向法院提起诉讼。请求：依法判令五被告赔偿珠峰商贸公司因滥用董事会职权设立“珠峰石棉磷化分公司”给公司造成的损失10646377.59元及2005年3月8日至案件作出生效判决之日止损失数额的银行同期贷款利息。被告黄启人、黄薇辩称：1.四原告在起诉状上列明的事实和法律依据是错误的，四原告将公司法第152条作为起诉依据是错误的，该条内容与本案案由不符；2.四原告未说明损失计算方式及来源；3.四原告将黄启人列为被告是错误的，珠峰商贸公司的股东是珠峰房地产公司、黄薇和33人持股代表，黄启人并不是珠峰商贸公司的股东，他是珠峰房地产公司的法定代表人，他的行为由珠峰房地产公司承担责任；4.四原告并非公司33名持股代表，其权益受到损害时应由其代表主张权利；5.根据公司章程第二十七条第1条，董事会可以决议设立分公司和进行投资行为，公司设立黄磷厂是内部投资，不受300万元金额限制；黄磷厂的设立经过股东大会决议，四原告也在股东大会决议上签字，并未损害四原告权益；四原告主张的损失不确定，投资黄磷厂1000多万元，已经收回900多万元，且已经分发给股东；董事会已经尽到了勤勉注意义务。6.2006年12月19日股东大会上，已经将石棉分公司的情况通知各股东代表，如果股东觉得自己的权益受到损害，应该在两年内起诉。公司的董事会决议是在2005年通过的，根据公司法相关规定，股东可以在决议成立60日之内向人民法院请求撤销，股东至今未向人民法院提出请求，现在提出请求，法院可以不予受理，即使受理也不应支持。被告徐幼明、舒韬、仲智中辩称：同意黄启人、黄薇的答辩意见。四原告的起诉理由不能成立。徐幼明、舒韬、仲智中在成立分公司上并不应当承担责任，公司成立分公司召开了董事会，也在股东大会上征求了股东代表的意见。四原告陈述公司2005年就不召开股东大会的说法不属实，2006年12月19日还召开过股东会。分公司是2005年成立的，四原告也知晓分公司的成立，四原告现在才提起诉讼，超过诉讼时效。综上，徐幼明、舒韬、仲智中并未损害公司利益，不应承担责任。第三人珠峰商贸公司辩称：1.起诉状中第一、二段内容真实，对其无异议，但引用公司章程应是26、27条，并非第16、17条；2.第三段前三行与事实不符，公司成立后，董事会代表公司股东行使权力符合法律规定，股东大会确实有时开有时未开；3.原告确于2013年起诉过公司，对此无异议；4.关于股东知晓分公司成立时间与事实不符，2006年召开股东大会，内容包括对东大街资产的处置，也包括石棉分公司每月向总公司缴费不低于30万元的决议，公司目前是亏损状态；5.诉状中所提的董事会决议是真实的，答复也不是伪造的。四原告为支持其主张提交了以下证据：1.四原告身份证信息、原告股权证书，拟证明原告主体适格；2.珠峰商贸公司股东名册和部分股东股权证，拟证明商贸公司股东构成；3.2004版珠峰商贸公司章程，拟证明公司章程约定重大事项决定权由股东会行使的事实；4.成立磷化分公司的董事会成员决议，拟证明商贸公司董事会决议重大事项违反法律和章程的事实；5.监事不起诉的书面材料，拟证明符合股东代表诉讼要求的事实；6.成立珠峰石棉磷化分公司材料及该分公司企业基本信息，来源于石棉县工商行政管理局，拟证明成立分公司事实和该分公司存在的事实；7.珠峰商贸公司财务审计材料，来源于雅安市雨城区工商行政管理局，拟证明成立珠峰石棉磷化分公司生产线投资来源和该分公司未运作、产生收益的事实；8.（2013）雨城民初字第1767号判决书，拟证明股东知道成立珠峰石棉磷化分公司事实的时间；9.珠峰商贸公司营业执照，拟证明受到损失的法人民事主体资格。10.《临时股东大会情况》，拟证明股东会未涉及黄磷厂项目，“无会议记录”是谎言，未提及修改公司章程；11.2013年股东会记录，拟证明2007年4月23日股东大会有记录；2007年4月23日股东会只有一项议程，即改造公司董事会、监事会；2007年4月23日股东会未提及黄磷厂议题和修改公司章程议题；12.2007版《雅安珠峰商贸有限责任公司章程》，拟证明董事会成员伪造公司章程；13.《股东表决结果公告》，拟证明2006年12月19日临时股东大会只有一个会议议题，即：表决“处置东大街”部分资产的决议，未涉及其他议题；14.2005年-2012年之间珠峰商贸公司年检财务审计报告，拟证明被告从珠峰商贸公司财务账上支取巨额资金，无收益；珠峰石棉磷化分公司生产经营账务状况从未在珠峰商贸公司财务资料上有记载；被告设立珠峰石棉磷化分公司给珠峰商贸公司造成上千万损失；15.黄启人出具给股东代表邓莉的书面说明，拟证明2013年7月11日之前公司严重违反《公司法》，同时证明之前公司的法律文书均无股东签名、无法律效力；16.雅安市地税稽查局税务处理决定书，拟证明珠峰石棉磷化分公司的收支、损失情况。被告徐幼明、舒韬、仲智中对四原告提交的证据发表的质证意见为：1.对证据1至7、证据9、证据11、证据14无异议；2.证据8、证据10的真实性、合法性无异议，但不能达到原告的证明目的；3.证据12与本案无关，公司章程以工商机关登记备案的版本为准，不清楚2007年版本公司章程的来源；4.对证据13的真实性、合法性无异议，对其关联性有异议；5.对证据15，不知情；6.对证据16的真实性、合法性无异议，该证据显示公司将珠峰石棉磷化分公司的回收款用于给股东进行了分红。被告黄启人、黄薇对四原告提交的证据发表的质证意见为：1.对证据1的真实性无异议，四名原告均不是公司章程登记在册的股东代表，四原告只是公司的匿名股东，并不是公司显名股东，其行使股东权利应该通过公司股东代表行使，其提起诉讼不适格；2.对证据2、3的真实性、合法性无异议，但章程第二页提到股东组成是雅安珠峰房地产公司、黄薇和33名持股代表，黄启人是作为珠峰房地产公司法人代表来担任公司董事和董事长，并不是公司本身的股东，原告将作为公司股东代表的黄启人作为被告是不恰当的，股东会并没有议事程序和表决程序；3.对证据14的真实性无异议，珠峰石棉磷化分公司成立至今已经回收资金1175万元，用于股东的红利分配和资金利息支出了784万元，做过审计报告，但是不能全面反映珠峰石棉磷化分公司的生产经营状况，审计报告也不全面；4.对证据15的真实性不能确定，也不能达到其证明目的；5.对其他证据的意见与徐幼明、舒韬、仲智中的质证意见一致。第三人珠峰商贸公同对四原告提交的证据发表的质证意见为：同意五被告的质证意见。需要补充的有：1.对证据7的审计报告的真实性、合法性无异议，但对方不能以此证明分公司给总公司造成损失，该份报告只反映投资，没有反映收益，所以四原告要求给股东造成损失的证明力度不足；2.对证据15，公章是真实的，但有先盖公章后打上内容的嫌疑，该证据与本案无关。被告徐幼明、舒韬、仲智中为支持其主张提交了以下证据：1.身份证复印件，拟证明被告身份情况；2.珠峰商贸公司章程，拟证明章程规定情况；3.黄磷生产装置可行性研究报告，拟证明公司对开展黄磷生产业务调查研究情况；4.珠峰石棉磷化分公司营业执照、许可证，拟证明依法设立珠峰石棉磷化分公司的情况；5.承包协议及补充协议，拟证明珠峰石棉磷化分公司承包经营情况；6.董事会决议及记录（2004年10月18日、20日），拟证明董事会通过拟成立珠峰石棉磷化分公司的情况；7.2004年年终生活费发放表，拟证明2005年1月召开股东会情况；8.2005年度股东会记录，拟证明2006年1月召开股东会情况；9.董事会决议（2006年12月8日），拟证明董事会拟处置资产及珠峰石棉磷化分公司收入分配情况；10.2006年12月19日临时股东会记录及表决情况，拟证明股东表决资产处置珠峰石棉磷化分公司收入分配情况。四原告对舒韬、徐幼明、仲智中提交的证据的质证意见为：1.对证据1-4的真实性、合法性无异议，对证据1、2的关联性无异议，但证据3、4不能达到其证明目的；2.证据5与本案无关联性，对其真实性有异议，该协议另一方是以个人名义承包的，手续不全，无担保公司盖章，承包协议与补充协议上的名称不符，2011年珠峰石棉磷化分公司已经歇业，所以承包协议及补充协议是虚假的；3.对证据6董事会决议及记录的真实性、合法性、关联性都有异议，这两份董事会决议都是事后补签的，公司当时并未决定过这件事，附随决议的两份记录也是虚假的；4.对证据7生活费发放表是真实的，但与本案无关联性；5.对证据8，2006年1月17日股东会记录无股东签名，对其真实性有异议；6.对证据9，2006年12月8日董事会决议真实性有异议，该决议是事后补的；7.对证据10，2006年12月19日临时股东大会记录及表决情况，大会记录无股东签名，对其真实性有异议。表决票是事后补的，票上有原告签名，但原告均未签过，原告的签名是影印上去的，要求对表决票上的签名进行鉴定。被告黄启人、黄薇对舒韬、徐幼明、仲智中提交的证据的质证意见为：对这些证据真实性、合法性、关联性均无异议。珠峰石棉磷化分公司的设立是经过慎重的研究，是合法的，分公司设立后生产经营的风险是市场风险，即使亏损也不应由董事会成员承担责任；在2005年徐幼明的会议纪要中有黄启人作为法定代表人对珠峰石棉磷化分公司的通报，股东已经领过红利，四原告最晚于2006年就知道珠峰石棉磷化分公司的设立，四原告的诉讼已经超过诉讼时效。第三人珠峰商贸公司对被告舒韬、徐幼明、仲智中提交的证据无异议。被告黄启人、黄薇表示认可舒韬、徐幼明、仲智中提交的证据，没有证据提交。第三人珠峰商贸公司为支持其主张提交了以下证据：1.营业执照，拟证明第三人的主体资格；2.珠峰石棉磷化分公司的营业执照、组织机构代码证、安全标准化证书、危险化学品生产登记证、安全生产许可证、排放污染物许可证，拟证明珠峰石棉磷化分公司是依法成立的，相关手续齐全；3.可行性研究报告，拟证明董事会在决议成立分公司前开展的调研情况；4.公司章程、董事会决议（2004年10月18日、2004年10月20日），拟证明石棉分公司是董事会依照公司章程而决议成立的，未滥用职权；5.董事会决议（2006年12月8日）、临时股东大会决议、表决票（2006年12月19日），拟证明股东大会对分公司的默认并享受了分公司收益。6.珠峰商贸公司任职通知书；7.珠峰商贸公司2004年3月26日股东大会保有股权股东选举董事、监事得票情况表；8.第三人股东名册暨股本金明细表（表二）。6-8共同证明董事会情况和股东情况。9.珠峰商贸公司资产负债表、损益表、公司负债情况、公司实际资产负债情况说明、资产情况、2004年以来给165名股东分红情况、珠峰石棉磷化分公司投资情况说明。拟证明，珠峰商贸公司及分公司的财务情况。四原告对第三人珠峰商贸公司提交的证据的质证意见为：对证据1-4，6-8真实性、合法性无异议，对证据5的真实性有异议，该决议为事后补的，原告未在表决票上签过名。对证据9的真实性有异议，是第三人自行制作，应由第三方财务机构进行审核。五被告对第三人珠峰商贸公司提交的证据均无异议。本案在审理过程中，四原告申请对被告舒韬、仲智中、徐幼明提交的珠峰商贸有限公司临时股东会议决议（草案）表决票中部分股东的签名是否为电脑技术伪造制作进行鉴定。本院委托四川求实司法鉴定所对四原告申请的事项进行鉴定，该鉴定机构出具川求实鉴[2015]文鉴397号文书鉴定意见书，鉴定意见为：2006年12月19日12份《珠峰商贸有限责任公司临时股东大会决议（草案）》股东签名处的“袁敏”、“潘晖”、“姜玉霞”、“李某某1”、“张波”、“李某某2”、“李某某3”、“乔某某”、“龙某某”、“王某某”、“舒韬”、“徐幼明”的签名不是电脑技术伪造制作。对于鉴定意见，四原告的质证意见为：鉴定结论是错误的，绝大多数股东都表示没有见过《珠峰商贸有限责任公司临时股东大会决议（草案）》这份文件，肯定没有在这份文件上签过字。表决当天有人根本没在雅安，提供的鉴定材料真实性存疑。五被告及第三人对鉴定意见没有异议。本院对以上证据的认证意见为：1.对于四原告提交的证据材料，五被告及第三人虽对四原告提交的部分证据有异议，但未提交反驳证据，本院对四原告提交的证据的真实性予以确认，对关联性和证明内容，将结合其他证据进行综合认定。2.对于被告舒韬、徐幼明、仲智中提交的证据，被告黄启人、黄薇及第三人无异议，四原告对该三被告提交的证据1-4，及证据7的真实性无异议，本院对该三被告提交的证据1-4，及证据7的真实性予以确认；对证据5、6、8、10的真实性，四原告虽有异议，并针对证据10申请鉴定，但鉴定意见为签名不是电脑技术伪造制作，因此四原告未提供相应反驳证据，故对被告舒韬、徐幼明、仲智中提交的证据的真实性予以确认，对关联性和证明内容进行综合认定。3.对于第三人珠峰商贸公司提交的证据，五被告无异议，四原告对证据1-4，6-8真实性、合法性无异议，本院予以确认。对证据5，因与被告舒韬、徐幼明、仲智中的提供的证据6相同，故认证意见同前。对于证据9中珠峰商贸公司资产负债表、损益表的真实性，四被告虽有异议，但因前述报表系公司依照相关规定制作，四原告未提供反驳证据，本院对其真实性予以确认；对于其他证据系第三人后期自行统计制作，四原告提出异议，第三人未提供其他证据相佐证，对证据内容不予确认。4.对川求实鉴[2015]文鉴397号文书鉴定意见书，系由相关具有司法鉴定资格的鉴定机构作出的，五被告及第三人无异议，四原告有异议，但未申请重新鉴定，也未提供相反证据足以反驳，本院对该鉴定意见书，予以确认。综合各方当事人提交的证据和各方当事人的陈述，本院查明以下案件事实：原雅安百货公司企业改制期间，注册成立为雅安胜利公司。2001年经原雅安市政府(现雅安市雨城区政府)协调，该公司165名实际出资股东与珠峰房产公司和黄薇共同出资，成立珠峰商贸公司。雅安胜利公司165名实际出资股东的股权由33名工商登记股东代持，四原告系雅安胜利公司165名实际出资股东中的4名，不是珠峰商贸公司工商登记股东，珠峰商贸公司将四原告记载于公司股东名册，并向四原告发放了股权证。珠峰商贸公司章程载明：公司股东出资额为894.398万元，其中珠峰房产公司出资100万元，股东黄薇出资330万元，原雅安胜利公司33名持股代表(代表165名实际出资股东)出资464.398万元。公司股东组成：1.雅安珠峰房产公司(公司法定代表人：黄启人)；2.自然人股东黄薇；3.原雅安胜利公司出资股东代表33名。章程第二十二条规定：股东大会分为定期会和临时会，定期会每年举行一次，于1月举行。第二十六条规定：股东大会行使下列职权：1.决定公司经营方针和投资计划；2.选举董事会成员和更换或者罢免董事会成员；……5.审议批准董事会报告；……7.审议批准公司年度财务预算方案、决算方案；……10.对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议；11、修改公司章程；12.对其他重大事项作出决议。章程第二十七条规定：应由公司股东大会作出决议的重大事项为：1.对公司资产的全部或者部分(300万元以上)的出让、折价投资、合资开发、抵押贷款等(公司自主对公司资产开发，由董事会决定并向股东大会报告，不受上述金额限制)；2.对股东向股东以外的人转让出资；3.由董事会、监事会或者25%以上表决权的股东提请审议的其他重大事项。第二十八条规定：公司设董事会，成员为5人，法人股东珠峰房产公司1人，自然人股东1人，原胜利公司股东持股代表3人，由股东大会选举产生，每届任期3年，任期届满，可连选连任。第二十九条规定:董事会对股东大会负责，行使下列职权：……3.制定公司经营计划和投资计划。2004年3月27日珠峰商贸公司作出任职通知书，该通知书载明：公司董事会由五人组成，其中投资参股方“雅安珠峰房地产开发公司”委派黄启人出任董事、自然人股东黄薇出任董事，“雅安胜利商贸有限公司”股东选举：仲智中、徐幼明、舒韬三人出任董事。2014年10月20日成都森安技术研究院受珠峰商贸公司委托编制了6000吨/年工业黄磷生产装置可行性研究报告，结论为：(1)从经济效益分析数据来看，是一个比较好的建设项目……。2004年10月18日和同月20日，珠峰商贸公司作出两次董事会决议，决定在石棉县投资建设黄磷生产厂。两次董事会决议上均由五名公司董事即五被告签名，并加盖了公司印章。其中2004年10月18日的董事会决议上有监事张文莉签名。之后，珠峰商贸公司出资10646377.59元建设黄磷生产线，于2005年12月20日登记设立珠峰石棉磷化分公司。2006年12月19日，珠峰商贸公司召开临时股东大会通过了“处置东大街104-112号部分资产决议(草案)”。2006年12月19日珠峰商贸公司临时股东大会决议(草案)载明决议事项如下：一、对于公司资产中位于东大街102-112号房屋土地中的商业门面以公开竞价方式出售，所售款项用于归还贷款，剩余款项用于廊桥北段中心商业区地块开发的前期投入。二、公司出售上述资产后减少的租金收入，以公司石棉磷化工厂自2006年12月起每月缴回公司不低于30万元的收益来弥补，以保证公司正常运行和股东权益，余款也用于廊桥北段中心商业区地块(含我公司二仓库)开发的前期投入。三、本次资产处置结果、资金使用和公司2006年运行情况，由公司董事会在2007年2月正式股东年会上向全体股东报告。2012年5月4日，四川蜀雅会计师事务所有限责任公司出具的蜀会师审字[2012]098号审计报告载明：贵公司长期投资帐面反映共计10846377.59元，其中向珠峰商贸有限责任公司石棉磷化分公司投资10646377.59元，但利润表上未反映投资收益。2015年6月18日，雅安市地方税务稽查局对珠峰商贸公司作出雅地税处[2015]4号税务处理决定书，该处理决定书载明：你单位记帐凭证及调帐说明记载，将石棉磷化分公司承包给他人经营取得2008年4月至10月10日承包费收入1810000元，取得2008年10月11日至2009年4月10日承包费收入1600000元，2009年4月11日至2009年10月10日承包费收入1600000元，2009年10月11日至2010年4月10日承包费收入1100000元，2010年4月11日至2011年4月10日承包费收入2600000元，2011年5月19日至2011年11月18日承包费收入1600000元；2011年11月19日至2012年5月18日承包费收入750000元，在往来帐户“其他应付款—(往来单位)黄启人(调)”，未计入收入。2013年，珠峰商贸公司股东向法院起诉要求查阅珠峰商贸公司从2004年至2012年董事会决议及审计财务会计报告，2013年7月29日，四川省雅安市雨城区人民法院作出(2013)雨城民初字第1767号民事判决，判决珠峰商贸公司向姜玉霞、潘晖、肖某提供2004年至2012年董事会决议及经审计后的帐务会计报告。部分股东认为黄启人等人违反公司法及公司章程，违法动用公司巨额资金超千余万元，私下设立黄磷分公司，挪用款项至今未归还，书面请求公司监事陈某某以监事身份提起诉讼。2014年11月25日，陈某某在书面申请上回复“本人2013年才担任公司监事，对过去的事情经过不甚了解，因此不能向法院提起民事诉讼”。四原告遂以股东代表身份向本院提起诉讼。另查明，审理中，1.珠峰商贸公司书面陈述：珠峰石棉磷化分公司投入固定资产总额16354872.33元，自建厂以来至2015年12月亏损15531639.57元，2012年9月停产后到2015年6月厂内设备已撤除，目前等待上级主管部门对落后产能企业设备淘汰的补偿。2.各方当事人均认可珠峰石棉磷化分公司目前处于亏损状态。本院认为：《中华人民共和国公司法》第一百四十九条规定：“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任”，第一百五十一条规定“董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼”。本案四原告虽不是珠峰商贸公司工商登记股东，但公司将四原告记载于公司股东名册，向四原告发放有股权证，认可四原告股东身份，四原告的诉讼请求为要求五被告向公司承担赔偿损失责任，且在向本院提起诉讼前，公司监事明确表示拒绝提起诉讼，根据前述规定，四原告为本案适格主体，享有代表公司提起本案诉讼的权利。关于五被告是否应当向珠峰商贸公司承担赔偿责任的问题。根据《中华人民共和国公司法》第一百四十九条的规定，公司董事、监事、高级管理人员向公司承担赔偿责任应当具备以下条件：一是必须有公司受到损害的事实存在；二是损害行为必须是行为人违反法律、行政法规或者公司章程执行公司职务的行为；三是违法行为与损害事实之间必须有因果关系；四是行为人必须有过错。本案中，五被告作为珠峰商贸公司的董事，通过董事会决议，由珠峰商贸公司出资10646377.59元成立珠峰石棉磷化分公司，目前该分公司处于亏损状态。四原告主张五被告违反法定程序、违反公司章程、伪造董事会决议成立珠峰石棉磷化分公司的行为严重损害公司利益，要求五被告对公司承担赔偿责任。根据珠峰商贸公司章程第二十七规定，应由公司股东大会作出决议的重大事项为：1.对公司资产的全部或者部分(300万元以上)的出让、折价投资、合资开发、抵押贷款等(公司自主对公司资产开发，由董事会决定并向股东大会报告，不受上述金额限制)。因珠峰石棉磷化分公司系珠峰商贸公司自己设立的分公司，五被告作为董事会成员，根据考察情况，可行性研究报告，通过了董事会决议设立珠峰石棉磷化分公司，在2006年12月19日的临时股东大会上向股东公布从2006年12月起由分公司每月向公司交回不低于30万元的收益。珠峰商贸公司的股东至此应当知晓珠峰石棉磷化分公司的存在。珠峰商贸公司的股东至今未提起确认董事会决议无效或者申请撤销的诉讼。珠峰商贸公司根据董事会决议，投资成立珠峰石棉磷化分公司，分公司在生产经营过程中具有经营风险，可能出现盈利或者亏损，亏损并不是设立分公司的必然结果。因此珠峰石棉磷化分公司出现亏损与设立该分公司不具有必然的因果关系。四原告要求五被告向珠峰商贸公司承担赔偿责任的要件不能成立，四原告的诉讼请求应予驳回。综上，根据《中华人民共和国公司法》第一百四十九条和一百五十一条的规定，判决如下：驳回原告袁敏、潘晖、彭玲、姜玉霞的诉讼请求。案件受理费85678元，由原告袁敏、潘晖、彭玲、姜玉霞承担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省高级人民法院。审 判 长  郭康燕代理审判员  李晓文代理审判员  张韵波二〇一六年一月六日书 记 员  张 瑜