新疆生产建设兵团第七师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）兵07民终58号
上诉人（原审被告）：陕西湘秦登峰种业有限公司，住所地陕西省咸阳市西咸新区秦汉新城周陵街道办西街。
法定代表人：王鸿雁，该公司经理。
委托诉讼代理人：陈超，男，该公司法务工作人员。
被上诉人（原审原告）：奎屯鑫粮农业科技发展有限公司，住所地新疆伊犁州奎屯市市区同昌里-阿克苏东路163-2幢。
法定代表人:梁学军，该公司总经理。
委托诉讼代理人:李大成，新疆燎原律师事务所律师。
上诉人陕西湘秦登峰种业有限公司（以下简称湘秦公司）因与被上诉人奎屯鑫粮农业科技发展有限公司（以下简称鑫粮公司）种植回收合同纠纷一案，不服新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院（2016）兵0701民初545号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月7日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人湘秦公司的委托诉讼代理人陈超，被上诉人鑫粮公司的法定代表人梁学军及其委托诉讼代理人李大成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湘秦公司上诉请求：１、撤销一审判决第一项，依法改判；2、本案诉讼费由鑫粮公司负担。事实和理由：一、2015年4月2日，鑫粮公司与湘秦公司签订的玉米杂交种委托生产合同不是双方当事人的意思表示，双方之间不成立合同关系。二、鑫粮公司未取得种子生产许可证，违反了种子法的规定，为无效合同。一审法院认定合同有效明显错误。三、从合同的内容来看，本案应当属于承揽合同，而不是种植回收合同，鑫粮公司的风险应当由自己承担。四、鑫粮公司非法生产，造成DF502号、DF503号种子损失的责任系鑫粮公司错播父本、推迟播种期所致，湘秦公司无过错，鑫粮公司的损失应当由其自己承担。
鑫粮公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人湘秦公司的上诉请求。
鑫粮公司向一审法院起诉请求：1、湘秦公司支付鑫粮公司508亩DF503号玉米种子货款709900元；2、湘秦公司赔偿鑫粮公司508亩DF503号玉米种子损失707400.16元；3、湘秦公司赔偿鑫粮公司618亩DF502号玉米种子的经济损失1724200元；4、湘秦公司赔偿鑫粮公司亲本种子运费2000元损失、种衣剂1120元、芸苔素2000元，并承担鑫粮公司因诉讼产生的律师代理费38000元、诉讼担保手续费30000元、诉讼担保保证金2000元、鉴定费12000元、邮寄费188.8元、交通费19000元；5、湘秦公司承担本案的诉讼费。
一审法院认定事实：鑫粮公司提供工商档案资料，双方均提供玉米杂交种委托生产合同、奎屯种植地实地调查书、制种播期调节和密度方案，双方对上述证据真实性并无异议。一审法院经审理认定双方无争议的事实：2010年12月15日，杨凌登峰种业有限公司的公司名称变更为陕西荃银登峰种业有限公司，法定代表人由胡必德变更为张琴。2013年12月3日，陕西荃银登峰种业有限公司的公司名称又变更为陕西湘秦登峰种业有限公司，法定代表人由张琴变更为胡必德。2015年3月13日，湘秦公司的法定代表人由胡必德变更为王鸿雁。
2015年4月2日，鑫粮公司（乙方）与湘秦公司（甲方）签订了玉米杂交种委托生产合同，合同约定：由甲方提供亲本种子，委托乙方生产品种代号为DF501、DF502、DF503的玉米种子；预计制种面积共1500亩，亩产量不低于450公斤，种子预计产量67.5万公斤，甲方按5元/公斤、代繁费1.2元/公斤的价格收购乙方达到合同约定质量要求的种子；亲本种子价格为15元/公斤，亲本款在甲方支付乙方种款时扣除。合同还约定，甲方负责提出该玉米杂交种生产作业指导意见供乙方参考；乙方全权负责田间管理及技术指导，承担因选地不当、技术指导失误造成的一切损失；乙方应按照《种子法》的要求办理好《种子生产许可证》；种子调运时，由乙方提供植物检疫证明，检疫费由乙方承担；乙方需将收获的种子送往有资质的检验机构进行四项指标检验，并出具《检验报告》，该项检验费用由乙方承担。该合同尾部甲方处胡必德签字、乙方委托代理人处张鸿签字，未盖有公司印章。
合同签订后，湘秦公司向鑫粮公司提供了亲本种子，代码为815的母本种子3500公斤、代码为145B2父本种子600公斤、代码为7-2的父本种子350公斤，每公斤15元，亲本种子款66750元，该款鑫粮公司未支付。湘秦公司还向鑫粮公司提供了制种播期调节和密度方案表，该方案载明：502组合为先播母本，母本2叶一心时（母本播出后11天），播一期父本满天星80cm一株，同时点播行比父本，播2米留3米，一期父本满天星播后第5天播二期父本行比剩余3米播完，父本双粒点播，母本2粒点播。503组合为母本播后10天，播一期父本满天星，80cm一株；一期父本播后4天播二期父本行比，播3米留3米；三期父本在二期父本播后4天播完。父本双粒点播，母本2粒点播。
2015年7月8日-7月9日，双方当事人通过两日在奎屯131团15连对品种DF502、DF503两个制种地进行实地调查，确认：DF502种植户7户，618亩；DF503种植户5户，508亩；具体情况：1、发现品种DF502种植的父本应为145B2，实际父本种植为7-2，由于前期气温较低，播种推迟，母本播种的时间为4月23日至5月1日，母本播出10天后，播了第一期父本，5天后，播第二期父本，通过5光6毛数叶、剥叶测算，母本815为17-18片叶，父本7-2为20-21叶，父母本差距为5-6叶，鑫粮公司通过父本打芸苔素、浇水，母本打叶、推迟抽雄等办法，父、母本花期仍然不能相遇。2、品种DF503种植的父本应当为7-2，实际的父本种植为145B2，由于前期气温较低，播种推迟，母本播种时间为4月22日至5月5日，母本播种10天后，播第一期父本，5天后，播第二期父本，通过5光6毛数叶、剥叶测算，母本815为17-18片叶、父本145B2为18叶，花期相遇较好。
双方均认可，品种为DF502种子应由代码815的母本和代码145B2的父本组合种植，品种为DF503种子应由代码815的母本和代码7-2的父本组合种植。湘秦公司向鑫粮公司提供的制种播期调节和密度方案中，未注明品种代号DF502、DF503的母本与父本的特定组合。
一审法院对有争议的事实认定如下：2015年3月，鑫粮公司委托张鸿与湘秦公司签订制种玉米代繁合同。合同签订后，鑫粮公司组织人员种植的508亩品种为DF503制种玉米减产，618亩品种为DF502制种玉米绝产。湘秦公司未收购鑫粮公司种植的制种玉米，收获的105吨玉米，按照1100元/吨的价格当饲料卖给了乌苏市蜀兴商贸公司。
2015年9月16日，鑫粮公司单方委托新疆司法鉴定科学技术研究所农林牧司法鉴定中心，对其在131团15连种植的508亩DF503品系的制种玉米产量低造成的损失进行鉴定，该鉴定中心通过现场勘验分析：从每亩株数、亩有效穗数来看，玉米授粉不是很好，鉴定意见为产量低造成的经济损失依据双方签订的合同中亩产量不低于450公斤，种子交付价格为6.2元（包括1.2元/公斤的代繁费），损失计算=面积×（合同产量-
现有产量）×种子价格，即508亩×（450公斤-经测产平均亩产225.4公斤）×6.2元/公斤=707400.16元。
鑫粮公司支付亲本种子运费2000元、种衣剂1120元、芸苔素2000元、鉴定费12000元、律师代理费38000元、诉讼担保手续费30000元、诉讼担保保证金2000元、邮寄费188.8元。
一审法院认为：（一）关于双方争议焦点之一，双方当事人签订的玉米杂交种委托生产合同是否有效，湘秦公司应否支付鑫粮公司已繁育的制种玉米收购款。
双方当事人签订的玉米杂交种委托生产合同，系双方真实意思表示所达成的协议，应为合法有效。该合同甲方（湘秦公司）处仅有胡必德的签字，而胡必德是代码为DF502、DF503品种制种玉米的育种人，签订合同时虽然胡必德已不是湘秦公司的法定代表人，但是湘秦公司向鑫粮公司提供了合同约定的亲本种子、播期调节和密度方案，并在制种玉米出现问题时派人到奎屯实地调查，视为湘秦公司用事实行为认可并实际履行了合同，乙方（鑫粮公司）张鸿以鑫粮公司的名义签订该合同，鑫粮公司对此予以追认，故鑫粮公司与湘秦公司系订立合同的主体，该合同对双方具有法律约束力。从合同约定的权利、义务来看，湘秦公司提供亲本，并负责玉米杂交种生产作业指导，鑫粮公司负责繁育种子、负责田间管理及技术指导，湘秦公司收购达到合同标准的种子，双方建立了种植回收合同法律关系。
该合同还约定，由鑫粮公司办理《种子生产许可证》，鑫粮公司未办理许可证，并不致使合同无效，对此鑫粮公司应承担违约责任。鑫粮公司主张湘秦公司支付代繁的508亩DF503玉米种子货款709900元，因鑫粮公司未提供符合合同标准的种子，即对种子进行检疫检验，湘秦公司不进行收购，鑫粮公司亦未提供有效证据证明其对代繁的种子进行了检疫检验，对鑫粮公司此项请求，不予支持。
（二）关于争议焦点之二，鑫粮公司繁育制种玉米减产、绝产原因及损失，湘秦公司应否承担赔偿责任。
双方当事人通过在制种地的实地调查，确认品种DF502种植618亩，父、母本花期不能相遇；品种DF503种植508亩，花期相遇较好。本案中，DF502花期不遇的主要原因是父、母本播期设置方法错误，从双方现场剥叶情况看，母本815为17-18片叶，父本7-2为20-21片叶，父母本叶片差距较大，而鑫粮公司按照播期表的要求，母本播种10天后播一期父本，造成母本等待时间过长，花丝老化，父、母本花期不遇，该品种在新疆这种气候条件下应当父母同期播种或者父本早播种几天。故播期调节表中“先播母本，母本2叶一心时播父本”错误地设置播期，是导致种植的DF502品种花期不遇，绝收的主要原因。虽然DF503品种花期相遇较好，但是鉴定人员通过现场勘验授粉情况不是很好，考虑到农作物的产量与气候条件等原因也有一定关系，湘秦公司未充分尽到合同中约定的为生产作业指导的义务，对造成绝收和减产损失的后果应当承担80%的赔偿责任。
湘秦公司辩称的鑫粮公司推迟播种、父本错播导致绝收和减产。因湘秦公司提供两个品系的种子母本相同，只是父本不同，湘秦公司提供的播期安排均是先播母本，10天以后播一期父本，那么父、母本不论如何搭配，仍然只能种植出DF502和DF503两个品种，只是两个品种的种植亩数会有所不同。故父本错播并非绝收和减产的原因，且在新疆奎屯的气候条件下，鑫粮公司4月下旬至5月初播种，符合本地实际情况，故湘秦公司辩称鑫粮公司推迟播种，父本错播导致绝收和减产的辩解意见，不予采纳。
《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到因违反合同可能造成的损失。”本案中，依据双方合同约定亩产量不低于450公斤，湘秦公司按5元/公斤、代繁费1.2元/公斤的价格收购鑫粮公司达到合同约定质量要求的种子。鑫粮公司主张湘秦公司赔偿508亩DF503玉米减产损失应为：鉴定意见707400.16元×责任比例80%=565920元；618亩DF502玉米的绝产损失应为：618亩×450公斤×6.2元/公斤×80%=1379376元，应予以支持。鑫粮公司认可收到湘秦公司提供的亲本种子价款为66750元，尚未支付，应予冲抵。鑫粮公司将收获的105吨玉米当饲料销售了115500元，亦应当扣减。
对于鑫粮公司主张的种衣剂1120元、芸苔素2000元，属于鑫粮公司种植过程中，为保护种子功效、促使花期相遇，采取的相关补救措施而产生的合理损失，应当由湘秦公司按照其责任比例予以赔偿2496元（3120元×80%）。鑫粮公司支付的鉴定费12000元、邮寄费188.8元，湘秦公司亦应当按照其责任比例承担9751元（12188.8元×80%）。
对于鑫粮公司还主张的亲本种子运费、律师代理费、诉讼保证金、诉讼担保手续费，因无合同约定，且不属于必然产生的损失，不予支持。
综上所述，鑫粮公司主张湘秦公司赔偿508亩DF502玉米减产损失707400.16元、618亩DF502号玉米绝收损失1724200元、种衣剂1120元、芸苔素2000元、鉴定费12000元、邮寄费188.8元，按照80%的责任比例，予以支持；鑫粮公司主张的种子收购款709900元、亲本种子运费2000元、律师代理费38000元、诉讼保全保证金2000元、诉讼担保手续费30000元等其他费用，不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十九条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，一审法院判决：一、湘秦公司于本判决生效后十日内赔偿鑫粮公司508亩制种玉米减产损失565920元、618亩制种玉米绝产损失1379376元、种衣剂和芸苔素2496元、鉴定费和邮寄费9751元，合计1957543元；扣减种子款66750元、销售款115500元，实际应付1775293元；二、驳回鑫粮公司的其他诉讼请求。案件受理费30240元、诉前保全费5000元(均已缓交至执行阶段)，由鑫粮公司负担15329元、湘秦公司负担19911元。
二审中，双方当事人均无新证据向法庭提供。本院经审理，依法确认一审查明的事实。
本院认为，一、承揽合同是承揽人按照定作人的要求以自己的设备、技术和劳力，完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。而本案是由湘秦公司提供亲本，并负责玉米杂交种生产作业指导，鑫粮公司负责繁育种子，负责田间管理，湘秦公司收购达到合同标准的种子，因此双方之间建立的是种植回收合同法律关系。湘秦公司上诉称本案应当属于承揽合同的理由不能成立，本院不予支持。二、关于一审法院对双方合同效力的认定、责任划分比例的认定观点，充分阐述了判决理由和依据，并无不当，本院不再赘述。湘秦公司对一审判决虽有异议，但未能提供充分有效的证据予以证明，应承担举证不能的法律后果。
综上所述，湘秦公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20778元，由上诉人陕西湘秦登峰种业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 敬 红
代理审判员 刘志银
代理审判员 梁廷友
二〇一七年五月二十三日
书 记 员 李 阳