四川省仪陇县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）仪民初字第3617号
原告：刘洪平，男，汉族，生于1985年8月8日。
委托代理人（特别授权）：刘云陆，男，汉族，生于1961年9月24日，系刘洪平之父。
委托代理人：夏国蕾，四川果城律师事务所律师。
被告：汪仕锡，男，汉族，生于1967年12月7日。
委托代理人：高国华，仪陇县德帅法律服务所法律工作者。
被告：邓明国，男，汉族，生于1974年8月27日。
被告：董剑，男，汉族，生于1972年1月1日。
被告：姚小平，男，汉族，生于1966年9月21日。
原告刘洪平诉被告汪仕锡、邓明国、董剑和姚小平提供劳务者受害纠纷一案，本院于2015年12月17日立案受理后，依法由审判员李章适用简易程序于2016年1月19日公开开庭进行了审理。原告刘洪平及其委托代理人夏国蕾到庭参加了诉讼，被告汪仕锡未经法庭许可中途退庭。为查明案件事实，本院于2016年4月20日第二次公开开庭进行了审理，原告的委托代理人刘云陆、夏国蕾和被告汪仕锡及其代理人高国华到庭参见了诉讼，同时追加了邓明国、董剑作为本案被告参加诉讼。后因被告邓明国、董剑要求新的举证期限，本院于2016年5月27日，第三次公开开庭进行了审理，原告刘洪平及其委托代理人夏国蕾，被告汪仕锡及其代理人高国华和被告邓明国到庭参见了诉讼，被告董剑经本院传票传唤未到庭参见诉讼，同时追加了姚小平作为本案被告参加诉讼。后因案情复杂，本院于2016年6月17日，第四次公开开庭进行了审理，原告刘洪平及其委托代理人夏国蕾，被告汪仕锡及其代理人高国华和被告邓明国到庭参加了诉讼，被告董剑、姚小平经本院传票传唤未到庭参见诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告刘洪平诉称：2012年12月15日，被告汪仕锡雇请原告在其开办的仪陇县度门镇高梯子砖厂驾驶装载机。2012年12月25日，原告在从事被告授权或者指示范围内的驾驶装载机时，因装载机无刹车翻车从车上跳下被摔伤。原告受伤后，被告将其送至南部县骨科医院治疗，诊断为左内外踝骨折。原告治疗终结后，于2015年11月4日经南充通正司法鉴定中心鉴定为十级伤残。原告索赔未果，现诉至人民法院，请求人民法院判令被告连带赔偿原告因受伤所产生的医疗费2900元、住院伙食补助费160元（20元/天×8天）、残疾赔偿金17606元（8803×20×0.1）、精神抚慰金10000元、护理费6800元（100元/天×68天）、误工费18751.64元（34203÷12÷22.8×150天）、营养费1800元、被抚养人生活费8176.5元[（7110×9÷2+7110×14÷2）×0.1]、交通费500元、鉴定费2500元，共计69193.24元，本案受理费由被告承担。
被告汪仕锡辩称：我与邓明国、董剑三人合伙开办砖厂，责任不应由我独自承担，原告在操作过程中有过错，应减轻我们的赔偿责任，我们系为姚小平帮工，我方的责任应当由姚小平承担。原告主张的各项费用偏高，请法院依法审核。同时我方在事发后垫付了费用，与原告办理了结算的，应当予以扣减。
被告邓明国辩称：赞同汪仕锡的意见，请法院依法审核。
被告董剑、姚小平未作答辩。
经审理查明：被告汪仕锡、邓明国、董剑三人合伙在仪陇县度门镇高梯子村开办砖厂，该厂未办理工商登记。2012年12月8日，原告刘洪平接受被告雇请到仪陇县度门镇高梯子村砖厂驾驶转载机，原告刘洪平未取得驾驶证、特种设备作业人员证等证书。2012年12月14日，被告姚小平因家中办理酒席需要平整场地，遂与被告董剑联系，要求被告董剑派人为其平整场地，工钱为200元-300元每小时。被告董剑于次日指派原告刘洪平驾驶转载机到被告姚小平家为其平整场地。场地为坡面，原告刘洪平在平整场地过程中，铲土下坡，倒车上坡，在第二次下坡过程中，装载机突然翻车，原告跳车后致左踝部骨折。原告受伤后被送至南部县骨科医院住院治疗。该次住院费用为被告汪仕锡支付。2013年1月30日，原告刘洪平与被告汪仕锡就此次事故的赔偿进行了结算，被告汪仕锡向原告刘洪平出具了欠条，其内容为“今欠到刘洪平工资款、营养费、护理费共欠4300元”，该欠款，被告汪仕锡已经向原告全部付清。原告于2015年10月8日至2015年10月16日在南部县人民医院取出骨折内固定装置。被告汪仕锡垫付了大部分的医药费，尚欠原告医药费400元未赔付。2015年10月29日，原告委托南充通正司法鉴定中心对其伤残等级、后期医疗费、护理时限及人数、营养费、误工时限进行了鉴定，南充通正司法鉴定中心出具的南通司鉴中心[2015]临鉴字第1585号司法鉴定意见书认定：刘洪平因在劳作中致左内、外踝骨折术后评定为十级伤残；一次性预计后期各项医疗费贰仟伍佰元，取内固定有关医疗费以实际产生的费用计算；一次性认定治伤期间的护理时限为68天（南部县骨科医院术后60天，南部县人民医院8天），每天需1人护理；营养费1800元；误工期间为150天。此次鉴定花去2000元。被告汪仕锡对该司法鉴定意见书所认定结论有异议，但其在本院指定的期限内未申请重新鉴定，本院视为其自动放弃申请重新鉴定。原被告双方就赔偿事宜未达成一致意见，原告遂向本院提起诉讼。
同时查明：原告刘洪平系农村户口。原告刘洪平育有两子，长子刘俊杰，生于2006年5月29日，次子刘家豪，生于2011年3月24日，两子均系农村户口。
本院认为:被告汪仕锡、邓明国、董剑雇请刘洪平从事驾驶装载机作业，双方约定了劳务报酬，其在提供劳务过程中也需接受被告汪仕锡、邓明国、董剑的管理，故，汪仕锡、邓明国、董剑与刘洪平之间的劳务关系已经形成。原告刘洪平在接受被告董剑的管理下提供劳务过程中，自身所遭受的人身伤害，依法应获得赔偿，故对原告要求获得赔偿的主张，本院予以支持。汪仕锡、邓明国、董剑作为原告提供劳务的接受者，依法应承担侵权责任。汪仕锡、邓明国、董剑系合伙关系，应当连带承担侵权责任。同时，原告刘洪平作并非专业的装载机从业人员，其没有取得相关的从业资格，在本次事故中冒险作业，其理应预见自己的操作行为可能造成严重的损害结果而没有预见，存在过失，应承担和其过失相当的责任，结合本院查明的事实，以及原告行为与本案事故发生之间原因力的大小，本院酌定减轻被告汪仕锡、邓明国、董剑20%的赔偿责任，其余部分由汪仕锡、邓明国、董剑承担连带赔偿责任。被告姚小平在与被告董剑协商场地平整工程过程中，明确提出了给付工程款的数额及计算方式，系要约行为，被告董剑并未明确拒绝，而是积极安排原告进行操作，表明被告董剑以其行为做出了承诺，被告姚小平与被告董剑之间构成了承揽合同关系。被告汪仕锡辩称其与被告姚小平为帮工关系，但未提供相关证据，且与本案查明事实不符，本院不予采纳。被告姚小平在本案中无过错，不应承担侵权责任。
一、本案中原告刘洪平的下列费用，应当依法纳入赔偿范围：
1、医药费400元，庭审中经双方核实，仅原告取内固定住院费用尚余400元未赔付，其他医药费用被告汪仕锡已经赔付，本院予以确认，原告主张的其他医药费用因产生在本案诉讼之前应当以实际产生的医药费发票为准，而原告并未提供相关的医药费票据，本院不予支持；
2、住院伙食补助费160元，原告的主张符合法律规定，本院予以支持；
3、营养费，因原告刘洪平与被告汪仕锡在2013年1月30日，就原告受伤后的营养费进行了结算，且被告汪仕锡已经付清，故原告另行主张的营养费，系重复主张，本院不予支持；
4、护理费，因原告与被告汪仕锡在2013年1月30日，就第一次住院（南部县骨科医院）后的护理费进行了结算，且被告汪仕锡已经付清，故鉴定结论中给予的原告在第一次住院（南部县骨科医院）后的护理期间应当予以扣减，则扣减后原告的护理期间应为8天，本院酌定其护理费为800元，对其诉请中该项超出部分本院不予支持；
5、误工费，因被告汪仕锡向原告支付的工资截止到2013年1月30日，因此原告从2012年12月15日起至2013年1月30日止的期间并无误工损失，该期间应当从鉴定的误工期间内减除，又因原告未向本院提供其收入状况，也未提供证据证实其从事的行业，故应参照本省职工平均工资最低行业标准确定其误工损失,其误工费为31013元÷365天×（150天-46天）=8836.6元，对其诉请中该项超出部分本院不予支持；
6、残疾赔偿金17606元，原告的主张符合法律规定，本院予以支持；
7、精神抚慰金本院酌定为5000元，对其诉请中该项超出部分本院不予支持；
8、被扶养人生活费8176.5元，原告的主张符合法律规定，本院予以支持；
9、交通费，因原告系南充市高坪区人，受伤后，在南部县骨科医院和南部县人民医院住院治疗，确需产生交通费，原告主张的500元交通费，较为适当，本院予以支持；
10、鉴定费2000元，有鉴定费发票为据，本院予以确认，原告另行主张的500元，因其提供的票据上无单位印章，本院不予确认。
以上共计43479.1元，应当由被告汪仕锡、邓明国、董剑连带赔偿34783.3元，其余部分由原告自己承担。
据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告汪仕锡、邓明国、董剑在本判决生效后十五日向原告刘洪平赔偿34783.3元，对该赔偿款项由该三被告承担连带赔偿责任；
二、驳回原告刘洪平的其他诉讼请求。
本案案件受理费819元，由被告汪仕锡、邓明国、董剑承担。
若未在本判决书确定的期限内履行金钱给付义务，将依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。
审判员 李章
二〇一六年六月十七日
书记员 彭博