福建省平和县人民法院刑 事 判 决 书（2017）闽0628刑初185号公诉机关福建省平和县人民检察院。被告人吴文豪，男，1984年1月19日出生，汉族，中专文化，无固定职业，户籍地漳浦县，现住平和县。因涉嫌开设赌场于2017年3月7日被取保候审。被告人吴文豪被控开设赌场一案，平和县人民检察院于2017年5月25日以平检公刑诉[2017]178号起诉书向本院提起公诉。本院于2017年5月25日立案，适用简易程序，实行独任审判，于2017年6月5日公开开庭审理了本案。平和县人民检察院指派检察员杨艺鸿出庭支持公诉，被告人吴文豪到庭参加了诉讼。现已审理终结。经审理查明，2016年6月底至7月初，被告人吴文豪伙同吴滨滨（已判刑）合股各出资人民币（币种，下同）5000元在平和县小溪镇团结路“梦幻网吧”旁一店面内设置一台可供八人赌博的赌博机供他人赌博，参赌人数达20人以上。期间，吴滨滨负责游戏机室的现场管理，并雇佣黄某、吴某、蔡某为赌博机室值班人员，吴滨滨通过微信转账方式向上述三人收取赌资共计83420元，加上其与吴文豪各自出资的5000元，涉案赌资共计93420元，吴文豪和吴滨滨从中获利22000元，各分得11000元。2016年7月4日，该游戏机室被公安机关查获。另查明，2017年3月7日，吴文豪自动到公安机关投案。本院审理期间，吴文豪向本院缴纳款项20000元，并退清违法所得11000元。上述事实，被告人吴文豪在审理过程中无异议，有经查证属实的户籍证明，到案经过，接受证据清单、检查笔录、赌博游戏机认定说明、现场照片、查获经过，证据保全决定书及证据保全清单，提取笔录、提取痕迹、物证登记表及照片，扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、提取笔录、提取登记表及微信交易记录截图，刑事判决书，证人黄某、蔡某、吴某、何某、张某1、李某1、张某2、陈某、李某2的证言，同案人吴滨滨的供述，现场勘查笔录、方位图及照片，现场指认笔录，辨认笔录，现金存款凭证等证据证实，足以认定。本院认为，被告人吴文豪伙同他人以营利为目的，利用固定场所设置赌博机供不特定人员参赌，赌资数额共计人民币93420元，违法所得人民币22000元，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，所指控罪名成立，建议适用法律的意见正确，予以采纳。在共同犯罪中，吴文豪起主要作用，是主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚，但其未参与现场管理，作用相对吴滨滨较次，在量刑时综合予以考虑。吴文豪案发后自动到公安机关投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚；退清违法所得，可以酌情从轻处罚。综上，鉴于吴文豪归案后具有较好的悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可宣告缓刑。吴文豪依法必须接受社区矫正。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第七十六条、第六十四条和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：一、被告人吴文豪犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）。二、继续追缴被告人吴文豪的违法所得人民币一万一千元（已缴纳），上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员  赖贤平二〇一七年六月五日书记员  张夏榕相关法律规定《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。