广西壮族自治区南宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）南市民四终字第480号
上诉人（一审原告）：莫启年。
上诉人（一审被告）：广西盛鸿混凝土有限公司。
上诉人广西盛鸿混凝土有限公司（以下简称盛鸿混凝土公司）与被上诉人莫启年劳动争议纠纷一案，不服南宁市青秀区人民法院（2011）青民一初字第2897号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案经批准延长审理期限，现已审理终结。
一审法院经审理查明：莫启年于2009年9月24日入职盛鸿混凝土公司处从事搅拌车驾驶员的工作，当日双方签订了一份《劳务合同》，期限为2009年9月24日至2010年12月31日。2010年9月3日莫启年以“有新的发展方向”为由向盛鸿混凝土公司提出辞职，盛鸿混凝土公司于2010年10月3日批准莫启年的辞职，莫启年即离开盛鸿混凝土公司处不再上班。
此后，莫启年于2011年3月22日向南宁市劳动仲裁委员会申请仲裁，请求裁令：1、支付解除劳动合同经济补偿金3750元和50%额外经济补偿金1875元，共计5625元；2、支付2009年9月29日至2010年10月30日休息日加班费25516.68元；3、支付2009年9月29日至2010年10月30日延长�作时间劳动报酬34033.20元；4、支付2009年9月24日至2010年10月30日法定节假日加班费3793.20元；5、支付非法克扣2010年10月的劳动报酬2500元；6、支付2009年10月12日至2010年9月11日未签订书面劳动合同双倍工资的差额部分27500元；7、支付以上第2项至第6项总和的25%的额外经济补偿金23335.73元；8、双倍赔偿2个月失业保险金3444元；9、退回非法收取的安全教育培训基金1800元；10、补缴2009年10月至2010年12月的养老保险费。2011年9月14日，南宁市劳动仲裁委员会作出南劳仲裁字（2011）678号仲裁裁决书，裁决：1、盛鸿混凝土公司向莫启年退还安全教育培训基金1600元；2、盛鸿混凝土公司向莫启年支付2009年9月29日至2010年10月3日期间休息日加班费10448元；3、盛鸿混凝土公司为莫启年向社会保险经办机构补缴2009年10月至2010年9月期间的养老保险费；4、驳回莫启年的其他仲裁请求。莫启年不服�裁裁决，遂诉至一审法院，请求判令：1、盛鸿混凝土公司支付解除劳动合同经济补偿金3750元和25%额外经济补偿金937.5元；2、盛鸿混凝土公司支付2009年9月29日至2010年10月30日休息日加班费25516.68元和25%额外经济补偿金6379.17元；3、盛鸿混凝土公司支付2009年9月29日至2010年10月30日延长工作时间劳动报酬34033.20元和25%额外经济补偿金8508.30元；4、盛鸿混凝土公司支付2009年9月29日至2010年10月30日法定节假日加班费3793.20元和25%额外经济补偿金948.30元；5、盛鸿混凝土公司支付非法克扣2010年9月应领的劳动报酬：2500元和25%额外经济补偿金948.30元；6、盛鸿混凝土公司支付2009年10月12日至2010年9月11日未签订书面劳动合同双倍工资的差额部分27500元；7、盛鸿混凝土公司双倍赔偿2个月失业保险金3444元；8、退回非法取的安全教育培训基金1800元。
另查明：《劳务合同》第二条、第三条约�，乙方（莫启年）为甲方（盛鸿混凝土公司）提供搅拌车驾驶劳务工作，工作场地为甲方供货的工程项目施工工地及甲方厂区。第四条约定，乙方提供的劳务应达到甲方要求。第五条约定，乙方每月提供劳务26天，休息大于或等于4天，由甲方根据生产任务安排乙方提供劳务时间及休息。第六条约定，乙方不得违反盛鸿混凝土公司的规章制度，并负有保守甲方的商业秘密的义务。如有违反，甲方有权参照规章制度处罚乙方，扣除乙方相应劳务报酬，造成甲方损失的，乙方须赔偿。第十四条约定，甲方按月支付劳务报酬，并在每月20日支付上个月的劳务报酬，标准为：2009年9月24日至2009年10月31日为基本劳务费580元加提成（9元／车计算）；2009年11月11日后提供正常劳务期间为：基本劳务费580元＋提成（11元／车计算）。甲方视乙方情况可给予一下奖励：按时提供劳务奖50元，劳务安全奖100元。
盛鸿混凝土公司于2009年9月29日收取莫启年安全教育培训基金500元。在仲裁庭审中，盛鸿混凝土公司认可另外还在莫启年每月的劳动报酬中扣款，包括500元在内共向莫启年收取安全教育培训基金1600元。
莫启年提供的《中国银行广西分行历史交易查询系统表》载明：莫启年2010年1月至9月的劳动报酬分别为：2181.20元、2249.30元、1360元，2061.02元、2024.45元、2232.90元、2458.29元、2515.40元、2580.20元，上述期间的月平均工资为2185元。莫启年于2010年9月7日发生交通事故，交警部门于2010年11月8日出具交通事故认定书，盛鸿混凝土公司因此未发放莫启年2010年9月1日至2010年10月3日的工资。
莫启年在入职的当日参加了盛鸿混凝土公司单位的培训，学习盛鸿混凝土公司单位的规章制度和三级安全教育培训。盛鸿混凝土公司制定的《人事管理制度》第四十七条规定，�告罚50元，记小过罚200元，记大过罚800元，庭审中莫启年认可参加过盛鸿混凝土公司组织的培训，知晓《人事管理制度》的上述规定。
再查明：莫启年在盛鸿混凝土公司处工作期间，盛鸿混凝土公司未为莫启年缴纳养老保险费。莫启年主张在盛鸿混凝土公司处工作期间，每天工作12小时，每周工作7天，法定节假日除春节不上班外均上班。莫启年请证人黄某甲、周某、黄某乙出庭作证，三证人陈述莫启年在盛鸿混凝土公司处工作时每天上班均打卡考勤，有时上午8点打卡，有时下班时打卡，每天只打一次卡，节假日存在加班的，盛鸿混凝土公司已支付300%的工资。盛鸿混凝土公司对证人证言质证时陈述其按劳务合同约定打卡，莫启年在盛鸿混凝土公司处打卡是自由的。
一审法院认为：莫启年与盛鸿混凝土公司签订的期限为2009年9月24日至2010年12月31日的《劳务合同》中�定了合同期限、劳动报酬、莫启年的工作内容、工作时间等，具备形成劳动合同的各项条件，且在庭审过程中双方均认可双方存在的关系是劳动关系而非劳务关系，故确认该合同即劳动合同，莫启年在盛鸿混凝土公司处工作期间，双方存在劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，双方2009年9月24日建立劳动关系后，签订了《劳务合同》即是《劳动合同》，莫启年要求盛鸿混凝土公司支付2009年10月12日至2010年9月11日期间未签订劳动合同双倍工资的差额27500元及额外经济补偿金的请求没有事实和法律依据，不予支持。
根据《劳务合同》签订的时间和新进人员培训签单等证据，证实莫启年的入职时间为2009年9月24日，莫启年于2010年10月03日以“有新的发展方向”为由向盛鸿混凝土公司提出辞职，并由莫启年确认解除劳动关系的日期为2010年10月3日，即离开盛鸿混凝土公司处不再上班，故莫启年与盛鸿混凝土公司之间的劳动关系存续期间为：2009年9月24日至2010年10月3日，且系莫启年因个人原因主动解除劳动合同的，并非盛鸿混凝土公司非法解除劳动合同的。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，该情形不符合盛鸿混凝土公司应向莫启年支付解除劳动关系经济补偿金的条件，故莫启年要求盛鸿混凝土公司支付解除劳动关系的经济补偿金3750元及25%额外经济补偿金937.50元，无法律依据，不予支持。
盛鸿混凝土公司主张莫启年要求盛鸿混凝土公司支付非法克扣2010年9月的劳动报酬2500元以及25%额外经济补偿金948.30元的诉讼请求未经过劳动仲裁程序，应当予以驳回。莫启年在申请劳动仲裁中第5项申请请求中提出要求盛鸿混凝土公司支付非法克扣的2010年10月工资，同时，在第7项中要求盛鸿混凝土公司支付2010年10月工资的25%额外经济补偿金，现莫启年所提出的诉讼请求系基于劳动报酬，系基于同一法律关系，亦是基于相同的事实提出，故莫启年的该项诉讼请求应在本案件中合并审理。盛鸿混凝土公司未发放莫启年2010年9月1日至2010年10月3日的工资，是由于莫启年于2010年9月7日发生交通事故后，交警部门于2010年11月8日才出具交通事故认定书，此时莫启年已经离职不再回盛鸿混凝土公司处上班，并非无故拖欠莫启年工资，故莫启年要求盛鸿混凝土公司支付额外经济补偿金的请求，本院不予支持。莫启年于2010年9月1日至2010年10月3日在盛鸿混凝土公司处上班，盛鸿混凝土公司应发放上述期间的工资。因盛鸿混凝土公司作为用人单位未能提交属于其掌握管理的盛鸿混凝土公司工资清单，故应承担不利后果，对莫启年的2010年9月劳动报酬为2500元的主张予以采信。由此，盛鸿混�土公司应支付莫启年2010年9月1日至2010年10月3日的工资2500元。
关于加班费及经济补偿金问题，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释（2010）12号）第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，莫启年应举证证明其主张的2009年9月29日至2010年10月30日超时工作，周末、法定节假日加班的事实，或者用人单位掌握加班事实存在的证据。根据莫启年与盛鸿混凝土公司在《劳务合同》中“每月提供劳务26天，休息日大于或等于4天，由广西盛鸿混凝土有限公司根据生产任务安排提供劳务时间及休息”之约定，莫启年与盛鸿混凝土公司之间采用的是不定时工作制度。三名证人在仲裁庭审中出庭作�的证言存在相互矛盾，莫启年提交的证据不足以证明其存在加班的情形，亦未提供用人单位掌握加班事实的证据，故本院对莫启年关于加班的主张不予采纳。莫启年要求盛鸿混凝土公司支付其2009年9月29日至2010年10月30日休息日加班费25516.68元和25%额外经济补偿金6379.17元、2009年9月29日至2010年10月30日延长工作时间劳动报酬34033.20元和25%额外经济补偿金8508.30元、2009年9月29日至2010年10月30日法定节假日加班费3793.20元和25%额外经济补偿金948.30元，无事实依据，不予支持。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条的规定，盛鸿混凝土公司在庭审中承认其以直接收取现金和在每月劳动报酬中扣款的方式向莫启年收取安全教育培训基金共1600元，其行为违反了上述法律规定，故盛鸿混凝土公司应退还莫启年安全教育培训基金1600元。
参照《失业保险条例》第十四条之规定，双�建立劳动关系时，盛鸿混凝土公司未为莫启年缴纳失业保险费存在过错，但莫启年于2010年9月3日以“有新的发展方向”为由向盛鸿混凝土公司提出解除劳动关系，导致莫启年失业系其自身原因，该情形不符合上述法律、法规规定的盛鸿混凝土公司应向莫启年支付2倍赔偿失业保险金或者一次生活补助费的条件，故莫启年要求盛鸿混凝土公司赔偿失业保险金3444元的请求无事实和法律依据，不予支持。
关于补缴社会保险问题。由于用人单位、劳动者和社保机构就欠费等发生争议，是征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理的范畴，带有社会管理的性质，不是单一的劳动者与用人单位之间的社保争议。因此，对于已经由用人单位办理了社保手续，但因用人单位欠缴、拒缴社会保险费或者因缴费年限、缴费基数等发生的争议，应由社保管理部门解决处理，不应纳入人民法院�案范围，故对莫启年要求盛鸿混凝土公司为其缴纳养老保险费的请求，暂不予处理。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第四十六条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干解释（三）》（法释（2010）12号）第九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十四条，参照《失业保险条例》第十四条之规定，判决：一、盛鸿混凝土公司向莫启年退还安全教育培训基金1600元；二、盛鸿混凝土公司支付莫启年2010年9月1日至2010年10月3日的工资2500元；三、盛鸿混凝土公司无须向莫启年支付解除劳动合同经济补偿金3750元和25%的额外经济补偿金937.50元；四、盛鸿混凝土公司无须向莫启年支付2009年9月29日至2010年10月30日期间休息日加班费25516.68元和25%的额外经济补偿金6379.17元；五、盛鸿混凝土公司无须向莫启�支付2009年9月29日至2010年10月30日延长工作时间劳动报酬34033.20元和25%的额外经济补偿金8508.30元；六、盛鸿混凝土公司无须向莫启年支付2009年9月29日至2010年10月30日法定节假日加班费3793.20元和25%的额外经济补偿金948.30元；七、盛鸿混凝土公司无须向莫启年支付2009年10月12日至2010年9月11日未签订书面劳动合同双倍工资的差额部分27500元及额外经济补偿金；八、盛鸿混凝土公司无须向莫启年双倍赔偿2个月失业保险金3444元。
上诉人莫启年不服一审判决，上诉称：一、《辞职单》不能作为判断双方解除劳动关系的依据，该证据没有记载被上诉人名称，也没有被上诉人负责人签名，无法认定上诉人与2010年9月3日向被上诉人提出过辞职请求。双方正式解除劳动关系的时间是在2011年3月1日，即上诉人向被上诉人邮寄解除劳动合同通知书这一天。二、《劳务合同》第五条规定上诉�每月至少休息4天，违反了《公司规章制度》，该规章制度规定劳动者每月休息8天，而且《劳务合同》第五条规定，上诉人休息要签写休息单，上诉人全年无休，被上诉人也没有能提供上诉人的休息单，应承担举证不能的后果。上诉人在被上诉人处工作被要求每天只打一次卡，故意规避记录上诉人每天工作长达12小时的事实，被上诉人没能提供打卡记录，应承担举证不能的后果，故被上诉人应向上诉人支付各种加班费和额外经济补偿金。三、被上诉人没有给上诉人人购买社保，导致上诉人失业未获得失业金，被上诉人应承担赔偿责任，应双倍赔偿2个月失业保险金3444元。综上，请求二审法院撤销一审判决第三、四、五、六、八项，改判被上诉人支付上诉人解除劳动合同经济补偿金3750元和25%的额外经济补偿937.5元，休息日加班费25516.68元和25%额外经济补偿6379.17元，延时工作工资34033.2元和25%经济补偿8508.3元，法定节假日加班费3793.2元和额外经济补偿948.3，支付上诉人失业保险金3444元。
上诉人盛鸿混凝土公司亦上诉称：一审判决未能依据客观事实及法律法规进行判决，请求二审改判驳回莫启年的全部诉讼请求并承担全部诉讼费用，改判上诉人无需向莫启年退回教育培训基金1600元，无需向莫启年支付2010年9月1日至10月3日工资2500元。
本案的争议焦点是：1、盛鸿混凝土公司是否应当向莫启年支付解除劳动合同经济补偿金3750元和额外经济补偿937.5元，支付休息日、法定节假日加班费和延长工作时间劳动报酬以及相应的经济补偿金，支付失业保险金损失3444元；2、盛鸿混凝土公司是否应当向莫启年退回安全教育基金1600元以及支付莫启年2010年9月1日至10月3日的工资2500元。
二审中上诉人莫启年向本院提交了一份被上诉人盛鸿混凝土公司在�裁阶段向仲裁机关提交的该公司于2009年5月1日发布的规章制度，其中“工资考勤奖惩办法”第一条规定，公司员工一律实行上下班（指纹）打卡登记制度。被上诉人对以上证据真实性无异议，但认为不是新证据。本院对该证据真实性和证明力予以认定。
本院二审查明的其他事实与一审判决查明的相同。
本院认为：一、盛鸿混凝土公司是否应当向莫启年支付解除劳动合同经济补偿金3750元和额外经济补偿937.5元：双方之间的劳动关系解除，是因为莫启年于2010年9月3日主动向盛鸿公司提出辞职，这有盛鸿公司提交的“辞职单”为证。因此，该情形不符合盛鸿混凝土公司应向莫启年支付解除劳动关系经济补偿金的条件，故莫启年要求盛鸿混凝土公司支付解除劳动关系的经济补偿金3750元及25%额外经济补偿金937.50元，无法律依据，一审判决不予支持是正确的，本院予以维持�二、盛鸿混凝土公司是否应当向莫启年支付休息日、法定节假日加班费和延长工作时间劳动报酬以及相应的经济补偿金：1、休息日和法定节假日加班费：莫启年主张其全年无休，且根据其提交的盛鸿混凝土公司规章制度，该公司掌握着职工打卡考勤的情况，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，应由盛鸿混凝土公司对此承担举证责任。现盛鸿混凝土公司未能提供，应承担不利后果。本院对莫启年主张休息日和法定节假日存在加班予以采信。由于莫启年提供的证人作证称盛鸿混凝土公司已支付300%的法定节假日加班工资，故根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条的规定，莫启年要求盛鸿混凝土公司支付节假日加班费及额外补偿金的请求本院不予支持，但对休日加班工资予以支持。莫启年于盛鸿混泥土公司的劳动合同约定每月提供劳务26天，应视为双方约定每周工作6天，休息1天。因此从莫启年2009年9月24日入职至2010年10月3日双方解除劳动关系，其休息日加班共计52天，根据《工资支付暂行规定》、《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》等法规规定，莫启年应得休息日加班工资为52天×日均工资×200%，其中日均工资为月均工资／21.75天即2185元／21.75天，这样算出莫启年应得的休息日加班工资为10448元，根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条规定，盛鸿混凝土公司还应向莫启年支付25%的经济补偿金即2612元；2、延长工作时间的劳动报酬：莫启年应就其主张的每天工作时间达12小时举证。其称每天只打卡考勤一次，其提供的证人也作证称每天只打卡一次，因此即便盛鸿混凝土公司能提供考勤记录，也只能够证实�启年出勤天数而不能证明其每日工作时长。故对莫启年要求延长工作时间加班工资以及额外经济补偿的请求，本院不予支持；三、盛鸿混凝土公司是否应当向莫启年支付失业保险金损失3444元：《失业保险条例》第十四条规定了失业人员可以领取失业保险金的条件，其中第（二）条规定的条件为“非因本人意愿中断就业”，而本案双方劳动关系终止是因莫启年主动辞职，故莫启年不符合领取失业保险金的条件，盛鸿混凝土公司无需向其支付失业保险金损失；四、盛鸿混凝土公司是否应当向莫启年退回安全教育基金1600元：根据《中华人民共和国劳动法》第五十二条、第六十八条以及《中华人民共和国劳动合同法》第九条的规定，用人单位对劳动者进行职业培训、安全教育是其法定义务，用人单位招用劳动者不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。�鸿混凝土公司向莫启年收取上述费用显然没有法律依据并且违反有关规定，对该费用应予退回；五、盛鸿混凝土公司是否应支付莫启年2010年9月1日至10月3日的工资2500元：根据双方之间的《劳务合同》第十四条约定，盛鸿混凝土公司每月20日需支付上个月工资。莫启年提供的银行工资发放流水显示盛鸿混凝土公司最后一次支付工资的时间为9月23日，该工资应为8月份工资，其后再无工资支付，而莫启年10月3日离职，故盛鸿混凝土公司应支付莫启年9月份工资，莫启年7月份工资2458.29元，8月份工资为2580元，其要求支付的9月份工资2500元属于合理要求，本院予以支持。综上，一审判决查明事实清楚，处理基本正确，仅有不支持莫启年休息日加班工资及额外经济补偿金一项处理不当，本院予以纠正。上诉人莫启年上诉请求部分成立，本院予以部分支持，上诉人盛鸿混凝土公司上诉理由不成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持南宁市青秀区人民法院（2011）青民一初字第2897号民事判决第一、二、三、五、六、七、八项；
二、变更南宁市青秀区人民法院（2011）青民一初字第2897号民事判决第四项为：“被告广西盛鸿混凝土有限公司向原告莫启年支付2009年9月29日至2010年10月30日期间休息日加班费10448元和25%的额外经济补偿金2612元；”
二审案件受理费10元（已由莫启年、盛鸿混凝土公司各预交10元），由莫启年负担5元，盛鸿混凝土公司负担5元，由本院退回莫启年5元，退回盛鸿混凝土公司5元。一审案件受理费的负担按一审判决确定的数字执行。
上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应�按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向第一审人民法院或与其同级的被执行人财产所在地的人民法院申请执行。
本判决为终审判决。
审判长 魏 超
审判员 李 帮
审判员 王文强
二〇一五年五月八日
书记员 王文婷
附相关法律条文：
中华人民共和国劳动法
第五十二条用人单位必须建立、健全劳动安全卫生制度，严格执行国家劳动安全卫生规程和标准，对劳动者进行劳动安全卫生教育，防止劳动过程中的事故，减少职业危害。
第六十八条用人单位应当建立职业培训制度，按照国家规定提取和使用职业培训经费，根据本单位实际，有计划地对劳动者进行职业培训。
从事技术工种的劳动者，上岗前必须经过培训。
中华人民共和国劳动合同法
第九条用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。工资支付暂行规定
第十三条用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：
（二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200％支付劳动者工资；
劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知
二、日工资、小时工资的折算
按照《劳动法》第五十一条的规定，法定节假日用人单位应当依法支付工资，即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。据此，日工资、小时工资的折算为：
日工资：月工资收入÷月计�天数
小时工资：月工资收入÷（月计薪天数×8小时）。
月计薪天数＝（365天-104天）÷12月＝21.75天
违反和解除劳动合同的经济补偿办法
第三条用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条
劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。
最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定
第七十四条诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予�确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。
中华人民共和国民事诉讼法
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；