湖南省长沙市中级人民法院执 行 裁 定 书（2016）湘01执复73号申请复议人(申请执行人)肖建斌，男，汉族，1961年9月28日出生。委托代理人罗大美，湖南三鹏律师事务所律师。委托代理人谢三，长沙市平安法律服务所。被执行人吴定明，男，1962年4月11日出生，汉族。第三人吴小郁，女，1964年6月12日出生，汉族。委托代理人宋志军，湖南严明律师事务所律师。申请复议人肖建斌和吴定明不服湖南省宁乡县人民法院（以下简称执行法院）(2016)湘0124执异9号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。执行法院认为，合伙人在没有明确约定合伙人份额且通过合伙人协商方式诉讼等，均不能确定合伙人份额的情况下，执行�院依据公平原则确定肖建斌、吴小郁的合伙份额各占50%是正确的，据此确定应执行回转金额279967.5元并无不妥，肖建斌的异议理由不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条之规定，裁定如下：驳回肖建斌的执行异议。申请复议人肖建斌称，一、执行法院对于其执行的财产是肖建斌、吴小郁的合伙财产的认定否认了生效判决所确认的法定事实；二、执行法院对于肖建斌、吴小郁在合伙中具体份额因双方没有出资份额，盈亏事项的明确规定，且双方通过合伙纠纷仍不能确定的认定，与生效判决文书不符；三、执行法院因双方没有具体出资份额的明确约定，根据公平原则以各占50%为宜的认定，与执行依据和客观事实不符；四、根据永州中院、长沙中院两份判决书，肖建斌应予执行回转的案款为5177235元；五、(2016)湘0124执异9号执行裁定适用法律错误。综上所述，申请复议人请求法院：1、请求依法撤销宁乡县人民法院（2016）湘0124执异9号执行裁定异议书，并依法撤销宁乡县人民法院2015年10月27日作出的（2014）宁执字第01019-1号执行裁定书。2、依法裁定吴定明返还宁乡县人民法院从湖南路桥建设集团扣划工程款124998元给申请复议人，并从2006年4月30日起至返还全部款项之日止，按人民银行贷款利息的4倍支付利息给申请复议人。3、依法裁定吴定明返回设备折价款1230241元，其中710241元（1230241元-龙门吊520000元）设备款从2006年4月30日起按人民银行贷款利息的4倍计利息给申请复议人。4、依法裁定吴定明支付获取龙门吊后出租不当得利租金280万元（从2006年4月30日至今共112个月，每月2.5万元，共计280万元）。5、依法裁定吴定明支付申请复议人十次律师诉讼费路费65万元。本院查明，肖建斌与吴定明、吴小郁民间借贷纠纷执行一案，2006年6月15日，执行法院法院作出（2006）宁民初字第722号民事判决：一、肖建斌、吴小郁在判决生效后5日内偿还吴定明借款本金537000元，并从2005年5月4日起按月利率3分支付借款利息至借款偿还之日止。二、吴小郁在判决生效后5日内偿还吴定明借款本金13000元，并从2005年5月4日起按月利率3分支付借款利息至借款偿还之日止。三、驳回吴定明要求黄凤程承担偿还责任的诉讼请求。案件受理费12490元，保全费4260元。其他诉讼费32000元，合计48750元，由吴小郁、肖建斌负担47775元，吴小郁负担975元。肖建斌不服，向本院上诉，2006年11月27日，本院作出（2006）长中民二终字第1585号民事判决：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费12490元，由肖建斌承担。肖建斌仍不服，向湖南省高级人民法院提�再审申请，湖南省高级人民法院于2011年3月9日作出（2011）湘高法民监字第0023号民事裁定，指令本院再审本案。2012年9月6日，本院作出（2012）长中民再终字第0227号民事判决：一、撤销本院（2006）长中民二终字第1585号民事判决。二、撤销湖南省宁乡县人民法院（2006）宁民初字第722号民事判决第一项，即“肖建斌、吴小郁在本判决生效后5日内偿还吴定明借款本金537000元，并从2005年5月4日起按月利率3分支付借款利息至借款偿还之日止。”三、撤销湖南省宁乡县人民法院（2006）宁民初字第722号民事判决第二项，即“吴小郁在本判决生效后5日内偿还吴定明借款本金13000元，并从2005年5月4日起按月利率3分支付借款利息至借款偿还之日止。”四、维持湖南省宁乡县人民法院（2006）宁民初字第722号民事判决第三项，即“驳回吴定明要求黄凤程承担偿还责任的诉讼请求。”五、吴小郁在判决生效后5日内偿还吴定明借款本金550000元，并从2005年5月4日起按同期银行贷款利率的四倍支付利息至借款偿还之日止。六、驳回吴定明要求肖建斌承担偿还责任的诉讼请求。本案一审受理费12490元，保全费4260元。其他诉讼费32000元，合计48750元，由吴小郁负担47775元，吴定明负担975元。二审受理费12490元，由吴定明承担。吴定明不服，向检察机关申诉，湖南省人民检察院于2013年2月4日作出湘检民抗[2013]5号民事抗诉书，向湖南省高级人民法院提出抗诉，2013年6月17日，湖南省高级人民法院作出（2013）湘高法民再终字第107号民事判决：维持长沙市中级人民法院（2012）长中民再审终字第0227号民事判决。执行法院在执行过程中，于2007年4月2日裁定提取肖建斌、吴小郁工程款收入500000元，�协助执行人湖南路桥建设集团公司向执行法院提出异议，此款实际提取金额为124998元，2007年8月20日裁定拍卖肖建斌、吴小郁通用门式起重机等工程机械设备，后因流拍，执行法院于2008年2月2日裁定该批设备以434337元的价格交付给吴定明抵债，合计执行到位559335元。因本院于2012年9月6日以（2012）长中民再终字第0227号民事判决书判决，撤销了上述执行案件据以执行的法律文书，肖建斌向执行法院提出执行回转申请，要求吴定明返还执行法院执行的机械设备价款及现金。执行法院作出（2014）宁法执字第01019-1号执行裁定：由被执行人吴定明向申请执行人肖建斌返还已取得的财产279967.5元，限在裁定书送达之日起三日内付清。2016年4月5日，肖建斌向执行法院提出执行异议。2016年5月4日，执行法院作出（2016）湘0124执异9号执行裁定：驳回肖建斌的执行异议。肖建斌不服，向本院申请复议，复议请求如前所述。本院认为，本案执行依据（2012）长中民再终字第0227号民事判决在本院认为部分认定肖建斌、吴小郁系合伙关系。由于肖建斌、吴小郁没有明确约定合伙人份额，且通过合伙人协商、诉讼等方式均不能确认合伙人份额，依据公平原则确定肖建斌、吴小郁的合伙份额各占50%。据此执行法院以执行到位财产559335元中的50%，即279967.5元作为应执行回转金额，具有事实和法律依据。申请复议人肖建斌的复议理由不成立。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条和《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第八条、第九条之规定，裁定如下：驳回申请复议人肖建斌的复议申请。本裁定送达后立即生效。审判长  盛知霜审判员  熊孟良审判员  谭斯元二〇一六年十一月十一日书记员  李碧波附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人�法院申请复议。《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第八条上一级人民法院对当事人、利害关系人的复议申请，应当组成合议庭进行审查。第九条当事人、利害关系人依照民事诉讼法第二百零二条(现第二百二十五条)规定申请复议的，上一级人民法院应当自收到复议申请之日起三十日内审查完毕，并作出裁定。有特殊情况需要延长的，经本院院长批准，可以延长，延长的期限不得超过三十日。