云南省昭通市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）云06刑终82号
原公诉机关云南省昭通市昭阳区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼被告人）狄某，男，汉族，1980年7月17日出生，云南省昭通市昭阳区人。
原审附带民事诉讼原告人高某某，女，汉族，1985年10月10日出生，云南省昭通市昭阳区人。
委托代理人李琼，云南乌蒙律师事务所律师。
原审被告人周太云，男，1982年10月20日出生，汉族，云南省昭通市昭阳区人，小学文化，农民。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2014年8月9日被昭通市公安局昭阳分局刑事拘留，同年8月23日被依法逮捕。现押于昭阳区看守所。
云南省昭通市昭阳区人民法院审理昭阳区人民检察院指控原审被告人周太云犯非法持有枪支罪及附带民事诉讼原告人高某某提起刑事附带民事诉讼一案，于2015年3月13日作出（2015）昭阳刑初字第112号刑事附带民事判决。被告人周太云及附带民事诉讼原告人高某某、附带民事诉讼被告人狄某均不服，向本院提起上诉。本院于2015年7月8日作出（2015）昭中刑二终字第93号刑事附带民事裁定书，裁定撤销昭阳区人民法院（2015）昭阳刑初字第112号刑事附带民事判决，将案件发回昭阳区人民法院重新审判。昭阳区人民法院于2016年1月22日重新组成合议庭公开开庭进行了审理，2016年2月3日作出（2015）昭阳刑重字第9号刑事附带民事判决，并于2016年2月3日、2月4日、2月5日分别对周太云、高某某、狄某进行宣判及送达。在上诉期内，原审附带民事诉讼原告人狄某提出上诉。原审被告人周太云、原审附带民事诉讼原告人高某某均在狄某的上诉状送达后于2016年2月23日向原审人民法院提交上诉状，二人的上诉均已超过法定上诉期，对该二人的上诉本院依法不予受理。本院受理原审附带民事诉讼被告人狄某的上诉，并依法组成合议庭，经过阅卷，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年5月14日17时许，被告人周太云伙同附带民事诉讼被告人狄某在昭阳区苏家院镇迤那村26组的田里，用周太云持有的改装的射钉枪试枪射击，在田间劳动的高某某被击伤。经鉴定，枪支是由射钉器改制的枪支，系以火药为动力发射弹丸，具有致伤力，属于《中华人民共和国枪支管理法》中规定的管制枪支。附带民事诉讼原告人高某某受伤当天即被送至昭通市第一人民医院治疗14天，后以谢某某的名字转院至昆明中国人民解放军第三附属医院住院治疗20天，因手术又转至重庆中国人民解放军第三军医大学大坪医院住院治疗20天，后陆续到昭通市第一人民医院、昭通市中医院治疗，共用去医疗费142586.81元，其中被告人周太云及附带民事诉讼被告狄某共同支付90109.81元。2014年9月19日，经云南昭通滇东北（乾诚）司法鉴定中心鉴定，受害人高某某的损伤为七级伤残，需后续治疗费人民币10000元，用去鉴定费1300元。本院第一次开庭后附带民事诉讼原告人高某某继续到医院治疗又产生医疗费11179.79元。
另查明，附带民事诉讼原告人高某某有子女三人，长女李某甲，2006年11月1日出生，年满9周岁；次女李某乙，2008年10月24日出生，年满7周岁；长子李某丙，2010年7月5日出生，年满5周岁。附带民事诉讼原告人高某某和其子女均属于农村居民。
原审法院根据上述查证事实，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十条之规定，判决如下：一、被告人周太云犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年；
二、由被告人周太云与附带民事诉讼被告人狄某承担连带责任赔偿附带民事诉讼原告人高某某医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、被扶养人生活费合计191142.15元；三、驳回附带民事诉讼原告人高某某的其它诉讼请求。
宣判后，原审附带民事诉讼被告人狄某在上诉期内提出上诉。认为一审法院认定事实错误，其所开的第二、三、五、六枪没有打中高某某，最后两枪是周太云开的，能够排除高某某是其打中，故判决其与周太云承担连带责任没有事实依据及法律依据；又认为一审法院对赔偿费用的计算标准过高，请求改判。
经审理查明，原判认定2014年5月14日17时许，被告人周太云伙同附带民事诉讼被告人狄某在昭阳区苏家院镇迤那村26组的田里，用周太云持有的改装的射钉枪试枪射击，周太云和狄某交替射击，导致在田间劳动的高某某被击伤头部致重伤的犯罪事实及被害人高某某受伤后治疗情况、伤残状况及其被抚养人的情况清楚。
认定上述事实，有以下证据：
1、被害人高某某的陈述，证实2014年5月14日16时左右，其请狄某某用拖拉机帮其耕地，在离其家田有七八块田的地方，周太云、狄某在玩枪，其听见三声枪响，后狄某某将拖拉机开到田里，拖拉机声音很大，其与狄某某讲话都要很大声才听得到，当田快打完时，其突然感觉头晕，耳朵疼，随后耳边有血流出来，其就晕倒在田里面了。最开始的三枪其听见了，后狄某某开拖拉机来，因拖拉机的声音很大，其没有听到枪声。从狄某某到其家田里到其被打伤有十多二十分钟。
2、周太云供述及辩解，证实2014年5月14日16时左右，其从家中提了一把由射钉枪改装的枪出来，其与狄某在其家房子背后，其装了钢珠打了一枪，打在田埂上，其将枪拿给狄某，狄某开了一枪，打在田埂上，当时狄某某也在场，随后的二三十分钟，都在打枪玩，狄某打了二枪，其打了二枪，后其捡了一片瓦片放在田埂上，离开枪的距离有十多米，其装进钢珠，狄某朝东南方向的瓦片开了一枪，没有打着瓦片，但钢珠打在哪里不知道，其把枪拿过来装上钢珠蹲着开枪，也没有打着瓦片，钢珠也不知打到哪里去了，其又装上钢珠，卧在地上瞄准开枪，也没打着瓦片，钢珠也不知飞哪里去了，接着又装钢珠，刚装好，就听见有人说，高某某倒在地里了。我们跑下去看见高某某被狄某某和孟兴文扶来坐在田埂上，右边耳朵出血，后送医院。后转昆明及重庆治疗，治疗期间，其与狄某积极筹集医疗费和帮助照看高某某。具体是谁打着的不知道，我只知道在我打最后一枪的时候，狄某某喊我们说：高某某从田里摔倒了。枪是捡到的。是一支射钉枪，有一米多长，枪管是铁的，捡到的时候没有瞄准器和外管，其去大市场买了一个瞄准器和一根外管，自己装在捡来的枪上，子弹也是从大市场买的。与高某某的距离有100米左右远。
3、狄某的陈述，证实案发当天周太云说有枪，其叫拿来看，周太云从家中提出一支射钉枪改装的枪支，二人在周家房子背后，周太云打了一枪，打在田埂上，其打第二枪，打在田埂上，其打第三枪，没打响，周太云拿过去朝天上打，没打响，就将空弹退出枪膛。第四枪天上飞来一只鸟，周装了子弹叫我打鸟，鸟飞走了，我就朝东北方向我叔叔（周太云）插在地里的一根包谷杆开枪，第五枪的时候周太云捡到一片瓦，放在我家南北走向的田埂上，周装进子弹，我朝东南方向的瓦片开了一枪，没打着瓦片，子弹打哪里去了不知道。第六枪，周太云见我没有打着瓦片，就把枪拿过去，装上子弹，叫我站开点，他打给我瞧，他蹲着开枪，也没打着瓦片，子弹也不知到哪去了，第七枪是周太云接着装上子弹，他卧在地上瞄准开枪，也没打着瓦片，子弹也不知飞哪里去了，接着周又装子弹，刚装好，就听见有人说，高某某倒在地里了，我就先跑下去看，看见高某某被狄某某和孟兴文扶来坐在田埂上，右边耳朵出血。高某某家的田离我家田隔了六块田，有100米左右距离，也是我们开枪的方向，但不是正方向。
4、鉴定文书
（昭）公（司）鉴字（2014）1002号，证实送检的疑似枪支是由射钉枪改制的枪支，系以火药为动力发射弹丸，具有致伤力，属于《中华人民共和国枪支管理办法》中规定的枪支。
（昭）公（司）鉴（伤）字（2014）180号，证实高某某损伤致双耳听力下降，损伤程度评定为重伤二级。
5、现场辨认笔录及照片，证实2014年8月9日，被告人周太云对其打枪的地方、其插瓦片的地方及其捡枪的地方进行了现场辨认。证实案发地点为一片相对开阔的田地。
6、涉案枪支接受证据清单，证实被告人周太云于2016年6月20日将涉案枪支交到昭通市公安局昭阳分局苏家院派出所。
7、被告人身份证明，证实被告人周太云为完全刑事责任年龄人。
8、附带民事诉讼原告人高某某受伤住院治疗的诊断证明、医疗发票、交通费、云南昭通滇东北（乾诚）司法鉴定中心伤残鉴定书和鉴定费以及附带民事诉讼原告人及其被扶养人身份证明，证实被告人受伤后产生的医疗费等费用，伤残等级经鉴定为7级伤残，有三个被抚养人。
以上证据，经一审庭审质证，证据来源合法、证明内容客观真实且与本案事实相关联，本院予以确认。
本院认为，被告人周太云违反国家对枪支的管理规定，非法持有枪支的行为，触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款的规定，构成非法持有枪支罪。并伙同他人一起用该枪射击时致被害人重伤，造成严重后果，应从重处罚。原审判决宣判后，在法定上诉期内，被告人周太云未提出上诉，原公诉机关未抗诉，原判刑事部分已发生法律效力。
被告人周太云与附带民事诉讼被告人狄某用周太云持有的枪支射击，致被害人高某某重伤，二人对被害人的各项损失应承担连带赔偿责任。原判根据法律规定对本案作出适当的判决。上诉人狄某提出致伤人为周太云，自己不应与周太云承担连带赔偿责任的意见，因根据在案证据，分不清是谁致被害人重伤，故从民事赔偿的角度应判决由可能致伤的人承担连带责任赔偿被害人；其提出计算标准过高的上诉意见，但原判根据农村居民标准计算各项赔偿项目，其计算的项目及标准都是根据法律规定计算，并无不当，该上诉意见亦不能成立，本院不予采纳。原判审判程序合法、认定事实清楚、适用法律正确、量刑适当、民事部分的判决适当，应予维持。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第三百一十三条、第三百一十四条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张海燕
审判员 任遵忠
审判员 吴 艳
二〇一六年六月二十一日
书记员 曹 玺