吉林省吉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）吉中民三终字第334号
上诉人（原审被告）：吉林市久奇房地产开发有限责任公司。住所：吉林市昌邑区东局子街道社区中心商住楼。
法定代表人：陈久章，该公司经理。
委托代理人：范春雪，吉林权维律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：吉林市杰克尔松江混凝土有限公司。住所：吉林市吉林经济技术开发区锅顶山西区。
法定代表人：胡金，该公司总经理。
委托代理人：郭振宇，吉林江城律师事务所律师。
上诉人吉林市久奇房地产开发有限责任公司（以下简称久奇房地产公司）因与被上诉人吉林市杰克尔松江混凝土有限公司（以下简称松江混凝土公司）买卖合同纠纷一案，不服吉林市昌邑区人民法院（2014）昌民二初字第619号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案公开开庭进行了审理。上诉人久奇房地产公司的法定代表人陈久章及其委托代理人范春雪，被上诉人松江混凝土公司的委托代理人郭振宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
松江混凝土公司在原审时诉称：我公司与久奇房地产公司永吉县分公司于2014年9月26日签订商品混凝土买卖合同，约定我公司为久奇房地产公司永吉县分公司供应混凝土。合同签订后，我公司陆续向久奇房地产公司永吉县分公司供应混凝土共计356立方米，货款合计13.4万元。2014年11月16日，久奇房地产公司永吉县分公司出具还款承诺一份，承诺于2014年11月30日前还清欠款，并自愿按合同约定承担违约责任。后经我公司多次催要未果，故依法提起诉讼，请求判令：1.久奇房地产公司及其分公司共同给付货款13.4万元；2.久奇房地产公司及其分公司共同给付违约金4.02万元。
久奇房地产公司在原审时辩称：一、永吉县分公司是我公司于2011年10月8日在工商部门注册成立的，负责人是刘耀元，但该分公司未刻制任何印章，也未授权任何人对外签订合同。二、我公司设立该分公司的目的是为了开发经营永吉县溪畔家园小区的房地产项目，但该项目并未实际开发，我公司及分公司与松江混凝土公司不存在实际供货关系。三、永吉县分公司于2014年2月12日已被工商部门吊销了营业执照，不具备了经营资格，但松江混凝土公司提供的买卖合同签订时间是2014年9月26日。综上，我公司及分公司与松江混凝土公司不存在买卖合同关系，应驳回松江混凝土公司的诉讼请求。
久奇房地产公司永吉县分公司在原审中未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。
原审法院经审理查明：2014年9月26日，松江混凝土公司与久奇房地产公司永吉县分公司签订买卖合同一份，约定松江混凝土公司向久奇房地产公司永吉县分公司供应混凝土，总数量预计500立方米；并约定了商砼供货范围及单价，总价款约为17.5万元，但最终以实际供货量结算；供货时间自2014年9月26日至2014年10月30日；交货地点为吉林市丰满区建华村；工程名称为建华村委会办公楼；在违约责任条款中，双方还约定如久奇房地产公司永吉县分公司未按期付款，应向松江混凝土公司支付违约金，每逾期一日应向松江混凝土公司支付应付金额1%的违约金。该合同中买方一栏由久奇房地产公司永吉县分公司盖章及刘耀元签字确认。合同签订后，松江混凝土公司陆续供货，每次供货均有发货单据为凭，同时该单据均由久奇房地产公司永吉县分公司的收货人刘丽娟等人签字确认。2014年10月9日和10月17日，松江混凝土公司与久奇房地产公司永吉县分公司进行了三次对账，确认自2014年9月26日起至2014年10月9日止，松江混凝土公司提供商品混凝土共计356立方米，总货款13.4万元。2014年11月16日，久奇公司永吉县分公司又向松江混凝土公司出具还款承诺一份，该承诺载明：“吉林市久奇房地产公司开发有限责任公司永吉分公司承建的建华村办公楼，截止（注：至）2014年10月20日产生356立商砼，合计总款13.4万元，久奇房地产开发有限责任公司永吉分公司承诺在2014年11月30日前，将全部的商砼款13.4万元结清，如到期不能还清全部欠款，吉林市久奇房地产公司开发有限责任公司永吉分公司自愿按合同执行。”该承诺书由久奇房地产公司永吉县分公司盖章及刘耀元签字确认。另查明，久奇房地产公司永吉县分公司于2011年10月8日在工商部门依法注册成立，系久奇房地产公司的分公司，该分公司负责人为刘耀元。2014年2月12日，久奇公司永吉县分公司被工商部门吊销营业执照。
原审法院经审理认为：松江混凝土公司与久奇房地产公司永吉县分公司签订的买卖合同，系双方当事人意思表示真实，内容不违反法律和行政法规的强制性规定，应认定合同有效。虽然久奇房地产公司在庭审中对买卖合同和还款承诺中久奇公司永吉县分公司的公章及刘耀元签字的真实性提出异议，但其在法院指定的期限内并未提出书面鉴定申请，亦未提出其他证据予以证明，故对买卖合同和还款承诺中久奇房地产公司永吉县分公司公章及刘耀元签字的真实性予以确认。关于久奇房地产公司提出永吉县分公司与松江混凝土公司并未实际发生买卖关系的抗辩理由，松江混凝土公司提供的发货单、对账单及还款承诺等证据，足以证明双方之间存在买卖合同关系的事实，故对久奇房地产公司提出的此抗辩理由不予采纳。另外，松江混凝土公司与久奇房地产公司永吉县分公司签订买卖合同的时间虽在其被吊销营业执照之后，但这并不影响双方签订的买卖合同效力。本案中，松江混凝土公司已按照合同约定履行了供货义务，但久奇房地产公司永吉县分公司却未能及时履行付款义务，其行为已构成违约，应承担给付13.4万元货款的违约责任。《中华人民共和国公司法》第十四条规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”据此，松江混凝土公司要求久奇房地产公司与其分公司共同承担给付义务的诉讼请求于法有据，应予支持。关于应否给付违约金4.02万元的问题，因松江混凝土公司与久奇房地产公司永吉县分公司在买卖合同中明确约定了违约金的计算方式，且松江混凝土公司主动将违约金降低至按欠款总额的30%计算，久奇房地产公司对此亦未提出异议，故根据当事人意思自治原则，对松江混凝土公司提出的给付违约金4.02万元的诉讼请求予以支持。
原审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，作出判决如下：一、被告吉林市久奇房地产开发有限责任公司与吉林市久奇房地产开发有限责任公司永吉县分公司于本判决生效后十日内共同给付原告吉林市杰克尔松江混凝土有限公司货款13.4万元；二、被告吉林市久奇房地产开发有限责任公司与吉林市久奇房地产开发有限责任公司永吉县分公司于本判决生效后十日内共同给付原告吉林市杰克尔松江混凝土有限公司违约金4.02万元。案件受理费3784元，公告费600元，合计4384元，由被告吉林市久奇房地产开发有限责任公司与吉林市久奇房地产开发有限责任公司永吉县分公司共同负担。
上诉人久奇房地产公司不服吉林市昌邑区人民法院上述民事判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求。其主要上诉理由为：一、原审判决认定事实不清。因永吉分公司的负责人刘耀元在原审时未到庭，故本案部分事实不清。如果分公司没有刻制印章，那么刘耀元签订合同时使用的印章又是从何而来？刘耀元在出具承诺时将建华村办公楼项目说成是上诉人开发的，实际上我公司从未开发过此项目。二、原审判决适用法律错误。永吉县分公司于2014年2月12日被吊销营业执照，依法不得再从事经营活动，而本案买卖合同签订在分公司被吊销营业执照之后，故应由分公司负责人刘耀元承担全部责任，上诉人不应承担给付义务。
被上诉人松江混凝土公司答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。
上诉人久奇房地产公司在二审中提供以下证据：1.分公司吊销情况表、分公司注销情况表及准予注销登记通知书各一份，证明永吉分公司于2011年10月8日成立，营业期限为二年，于2014年2月12日被吊销营业执照，2015年5月28日被核准注销；2.证人刘耀元的证言，刘耀元出庭述称：由于我朋友承建建华新村托儿所需要使用混凝土，所以我用永吉县分公司的名义与松江混凝土公司签订了合同，合同上的公章是我自己刻制的，由于工程款至今未结，所以没有给付混凝土款，本案与久奇房地产公司无关，我愿意承担全部责任。
被上诉人松江混凝土公司对上述证据均没有异议。
本院对上述证据分析评判如下：证据1系工商档案，来源合法，内容真实，应予采信。证据2系证人证言，在没有其他证据予以佐证的情况下，真伪难辨，不予采信。
经本院审理查明以下事实：久奇房地产公司永吉县分公司于2015年5月28日被永吉县工商行政管理局核准注销。其他事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为：首先，关于久奇房地产公司永吉县分公司的诉讼主体资格问题。根据二审查明的事实，久奇房地产公司于上诉前向工商部门申请将其下属永吉县分公司进行注销，工商部门于2015年5月28日发出核准注销通知书，故久奇房地产公司永吉县分公司在本案二审中诉讼主体资格灭失，不能成为本案的当事人。其次，关于久奇房地产公司应否承担给付义务问题。因永吉县分公司是久奇房地产公司依法设立的分支机构，刘耀元亦是其任命的分公司负责人，故松江混凝土公司完全有理由相信刘耀元有权代表永吉县分公司签订买卖合同，永吉县分公司作为混凝土的买受人，应当承担合同义务。由于永吉县分公司不具有法人资格，且已被依法注销，所以其注销前所产生的民事责任理应由久奇房地产公司承担。至于久奇房地产公司提出的刘耀元私刻分公司印章一节，应属公司内部管理问题，如果久奇房地产公司认为刘耀元的行为损害了公司利益，可以另行向刘耀元主张权利。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法。但因久奇地产公司永吉县分公司在二审中丧失诉讼主体资格，故对本案予以改判。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条，判决如下：
一、撤销吉林市昌邑区人民法院（2014）昌民二初字第619号民事判决；
二、上诉人吉林市久奇房地产开发有限责任公司于本判决生效后十日内给付被上诉人吉林市杰克尔松江混凝土有限公司货款13.4万元及违约金4.02万元，合计17.42万元。
如未按本判决指定的履行期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3784元及公告费600元，二审案件受理费3784元，合计8168元，由上诉人吉林市久奇房地产开发有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘福柱
代理审判员 赵 靖
代理审判员 王 浩
二〇一六年一月八日
书 记 员 卫 如
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