广东省徐闻县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）湛徐法刑初字第366号
公诉机关广东省徐闻县人民检察院。
被告人宁某，男，于广东省徐闻县，汉族，初中文化，农民，住广东省徐闻县。因本案于2015年4月9日被羁押，次日被逮捕，同年6月25日被徐闻县人民检察院取保候审，同年10月28日被本院取保候审。
被告人董某，男，于广东省徐闻县，汉族，高中文化，农民，住广东省徐闻县。因本案于2015年3月25日自动投案，同日被徐闻县公安局取保候审，同年5月26日被徐闻县人民检察院取保候审，同年10月28日被本院取保候审。
被告人邓某，男，于广东省徐闻县，汉族，高中文化，无业，住广东省徐闻县。因赌博行为于2014年12月14日被抓获，次日被行政拘留十五日，执行期限自2014年12月15日至2014年12月30日止。因本案于2015年4月23日被羁押，同日被逮捕。现羁押于徐闻县看守所。
被告人韩某，男，于广东省徐闻县，汉族，初中文化，无业，住广东省徐闻县。因赌博行为于2014年12月14日被抓获，次日被行政拘留十五日，执行期限自2014年12月15日至2014年12月30日止。因本案于2015年5月24日被羁押，次日被徐闻县公安局取保候审，同年7月27日被徐闻县人民检察院取保候审，同年10月28日被本院取保候审。
被告人陈某甲，男，于广东省徐闻县，汉族，初中文化，农民，住广东省徐闻县。因赌博行为于2014年12月14日被抓获，次日被行政拘留十五日，执行期限自2014年12月15日至2014年12月30日止。因本案于2015年7月20日自动投案，同日被徐闻县公安局取保候审，同年7月27日被徐闻县人民检察院取保候审，同年10月28日被本院取保候审。
广东省徐闻县人民检察院以徐检诉刑诉（2015）373号起诉书指控被告人宁某、董某犯开设赌场罪，被告人邓某犯赌博罪、合同诈骗罪，被告人韩某、陈某甲犯赌博罪，于2015年10月22日向本院提起公诉。本院于同月26日立案受理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省徐闻县人民检察院指派检察员陈才锦出庭支持公诉，被告人宁某、董某、邓某、韩某、陈某甲等均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
一、被告人宁某、董某伙同钟林养（已判刑）、赵步爱（已判刑）、翁齐志（已判刑）、陈堪光（另案处理）利用骨牌为赌具，以“斗牛”的方式开设赌场，于2014年12月13日21时许在徐闻县徐城镇徐海路徐闻县供销社肥料仓库的一栋七层楼房第七楼一房间进行赌博。被告人邓某、韩某、陈某甲坐注赌博。直至次日凌晨4时许，公安机关现场抓获邓某等27人。
二、2015年1月8日，被告人邓某以急需55000元赎回自己的一辆黑色丰田锐志小汽车（粤B×××××），再将该小车交给王某保管为由，与王某口头约定，向王某借款55000元，约定于2015年1月18日前还清，如不还清，该小车就属于王某。被告人邓某借了王某55000元后，把该小车交给王某保管，后一直以各种理由推脱提供该小车的手续和还款给王某。后经查实，该小车是属于京辉汽车租赁公司的。案发后，被告人邓某关机失踪。2015年4月23日，被告人邓某在深圳市被公安机关抓获。到案后，被告人邓某如实供述其犯罪事实，积极退赃，并取得了被害人王某的谅解。
针对上述指控的事实，公诉机关当庭提交了本案的相关证据，认为被告人宁某、董某无视国家法律，以营利为目的，开设赌场，其二人的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人邓某无视国家法律，以营利为目的，聚众赌博；以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二百二十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以赌博罪、合同诈骗罪追究其刑事责任。被告人韩某、陈某甲无视国家法律，以营利为目的，聚众赌博，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以赌博罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人宁某、董某、邓某、韩某、陈某甲对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。
经审理查明：
开设赌场、赌博犯罪事实
被告人宁某、董某伙同同案人钟林养、赵步爱、翁齐志（均已判刑）、陈堪光（在逃）等人利用骨牌为赌具，以“斗牛”的方式开设赌场，于2014年12月13日21时许在徐闻县徐城镇徐海路徐闻县供销社肥料仓库的一栋七层楼房第七楼顶一房间内进行赌博。期间，被告人邓某、韩某、陈某甲轮流在该赌场内坐注赌博。直至次日凌晨4时许，公安机关在现场抓获被告人邓某、韩某、陈某甲等27人。于2014年12月15日，被告人邓某、韩某、陈某甲等人因赌博行为被公安机关行政拘留十五日，执行期限自2014年12月15日至2014年12月30日止。
案发后，被告人董某、陈某甲分别于2015年3月25日、2015年7月20日自动到公安机关投案，在归案后至庭审时都能如实供述自己的主要犯罪事实。
上述事实，被告人宁某、董某、邓某、韩某、陈某甲在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书，被告人宁某、董某、邓某、韩某、陈某甲的供述与辩解，同案人钟林养、赵步爱、翁齐志、陈堪光、陈海波、骆图宵、戴建春、符远昭、符法昭、李建杰、赵步德、梅开远等人的供述与辩解，证人黄某甲、郑某、陈某乙、林某、骆某、刘某、潘某、邹某、梁某、黄某乙、樊立儒等人的证言，辨认笔录，现场勘验笔录、现场示意图及现场照片，现场指认笔录，涉案物品指认照片，搜查笔录，检查笔录，扣押决定书、扣押清单，证据保全决定书、证据保全清单，收缴物品清单，相关通讯记录，关于抓获翁齐志、陈堪光等27人的说明，抓获经过、到案经过，破获案件过程说明，行政处罚决定书，行政拘留执行回执，违法犯罪经历查询说明，被告人宁某、董某、邓某、韩某、陈某甲的户籍证明材料等证据在卷证实，足以认定。
二、合同诈骗犯罪事实
2015年1月8日，被告人邓某以急需55000元赎回自己的一辆黑色丰田锐志小轿车（号牌为粤B×××××），再将该小轿车交给被害人王某保管为由，与被害人王某口头约定向王某借款55000元，并约定于2015年1月18日前还清。在收到王某的借款后，被告人邓某将该小轿车交给王某保管，但之后却以各种理由推脱提供该小轿车的相关手续，并关机失联。后经查实，被告人邓某曾于2014年12月31日在徐闻县京辉汽车租赁商行租用了涉案小轿车。
于2015年4月23日，被告人邓某在深圳市南山区前海路御海湾休闲会所被公安机关抓获。于2015年5月5日，被告人邓某的家属代为退赔给被害人王某经济损失人民币55000元，被害人王某对被告人邓某的行为也表示了谅解。
上述事实，被告人邓某在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书，被告人邓某的供述与辩解，被害人王某的陈述，证人周某、杨某、李某的证言，辨认笔录，银行账户流水清单，借条复印件，徐闻县京辉汽车租赁商行租赁合同，收条、谅解书，抓获经过，被告人邓某的户籍证明材料等证据在卷证实，足以认定。
关于被告人邓某、韩某、陈某甲因赌博行为于2014年12月15日被公安机关行政拘留的十五日能否折抵刑期的问题。经查，于2014年12月14日4时许，被告人邓某、韩某、陈某甲在现场被公安机关抓获，次日因赌博行为被公安机关行政拘留十五日，执行期限自2014年12月15日至2014年12月30日止。被告人邓某、韩某、陈某甲因同一行为先是被公安机关行政拘留，之后再被进行刑事责任追诉，故被告人邓某、韩某、陈某甲因赌博行为被羁押的17日应予以折抵刑期。
本院认为，被告人宁某、董某无视国家法律，以营利为目的，为赌博提供场所及赌具，并从中获取非法利益，其二人的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪，依法应予惩处。被告人邓某无视国家法律，以营利为目的，聚众赌博；以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二百二十四条第（五）项之规定，构成赌博罪、合同诈骗罪，依法应当实行数罪并罚。被告人韩某、陈某甲无视国家法律，以营利为目的，聚众赌博，其二人的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，构成赌博罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人宁某、董某犯开设赌场罪，被告人邓某犯赌博罪、合同诈骗罪，被告人韩某、陈某甲犯赌博罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人宁某、董某、邓某、韩某、陈某甲对公诉机关的指控亦无异议。在开设赌场的共同犯罪中，被告人宁某、董某均起主要作用，均系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。鉴于被告人董某、陈某甲犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。鉴于被告人宁某、邓某、韩某归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。又鉴于在合同诈骗犯罪中，被告人邓某已全部退赔被害人王某的经济损失，并取得了被害人王某的谅解，可以酌情从轻处罚。根据被告人宁某、董某、邓某、韩某、陈某甲的犯罪事实、性质、情节、认罪态度及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二百二十四条第（五）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一、三款、第三十八条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十九条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，判决如下：
被告人宁某犯开设赌场罪，判处管制一年六个月，并处罚金人民币伍仟元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日，先行羁押的78日可以折抵刑期156日。罚金限在本判决生效后十日内缴纳。）
被告人董某犯开设赌场罪，判处管制一年二个月，并处罚金人民币伍仟元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。罚金限在本判决生效后十日内缴纳。）
被告人邓某犯赌博罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币贰仟元；犯合同诈骗罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币贰仟元，数罪并罚，决定执行拘役九个月，并处罚金人民币肆仟元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月23日起至2016年1月5日止，先行羁押的17日已予以折抵刑期。罚金限在本判决生效后十日内缴纳。）
被告人韩某犯赌博罪，判处管制十个月，并处罚金人民币贰仟元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日，先行羁押的19日可以折抵刑期38日。罚金限在本判决生效后十日内缴纳。）
被告人陈某甲犯赌博罪，判处管制八个月，并处罚金人民币贰仟元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日，先行羁押的17日可以折抵刑期34日。罚金限在本判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 冯奕君
代理审判员 王和琦
人民陪审员 金 贤
二〇一五年十二月三十日
书 记 员 苏丽翡
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三十八条管制的期限，为三个月以上二年以下。
判处管制，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在执行期间从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
对判处管制的犯罪分子，依法实行社区矫正。
违反第二款规定的禁止令的，由公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚法》的规定处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。