甘肃省平凉市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）平中刑二终字第28号
抗诉机关甘肃省庄浪县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陈某甲，男，汉族，1982年2月13日出生于甘肃省庄浪县，文盲，农民，住庄浪县。
上诉人（原审被告人）柳某某，汉族，出生于甘肃省庄浪县，住庄浪县。2013年8月6日因吸食毒品被庄浪县公安局行政拘留十日，并处罚款2000元；2015年1月29日因涉嫌犯寻衅滋事罪被庄浪县公安局刑事拘留，同年2月11日被逮捕。现羁押于庄浪县看守所。
庄浪县人民检察院指控被告人柳某某犯寻衅滋事罪一案，庄浪县人民法院于2015年5月19日作出（2015）庄刑初字第52号刑事附带民事判决，法定期限内，庄浪县人民检察院提出抗诉，原审附带民事诉讼原告人陈某甲、原审被告人柳某某提出上诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理，平凉市人民检察院指派检察员焦旭、刘小玲出庭履行职务，原审附带民事诉讼原告人陈某甲、原审被告人柳某某均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2015年1月28日20时30分许，被告人柳某某酒后来到庄浪县汽车南站院内，碰见准备从他人客车上取托运货物的被害人陈某甲、陈某甲妻子李某某、陈某甲的店员刘某某。被告人柳某某随即�被害人陈某甲：“你干啥的”，被害人陈某甲回答：“取羊肉的”，被告人柳某某抓住李某某肩膀，李某某向后退去，被告人柳某某又抓住刘某某脖子问到：“你干啥的”，刘某某挣脱。李某某、被害人陈某甲从客车货舱中取羊肉时，被告人柳某某在李某某脸部顶了一膝盖，被害人陈某甲制止时，被告人柳某某掏出随身携带的折叠刀，在被害人陈某甲左胸部戳了一刀，被害人陈某甲便向汽车站门口跑去，被告人柳某某手持折叠刀从汽车南站里出来，在行人王某甲身上推了一把，在陈某乙腹部打了两拳头，后又回到汽车南站院子里。被告人柳某某从汽车南站门口往出走时，被庄浪县公安局民警当场抓获，并从其身上搜出作案工具折叠刀一把。被害人陈某甲受伤后，被“120”送到庄浪县人民医院救治，被害人的伤情被诊断为：“左胸部锐器伤、左侧开放性血胸、左侧�壁血肿、双侧胸膜炎”，住院治疗40天，治愈出院，医嘱休息2个月；被害人支付医疗费8292.04元；被害人陈某甲的伤情经庄浪县公安司法鉴定中心鉴定损伤程度为轻伤二级，被害人支付鉴定费150元。案发后，被告人柳某某家属向被害人陈某甲支付医疗费及其它费用11000元。
本案的刑事附带民事部分，经主持调解，附带民事诉讼原告人陈某甲与被告人柳某某家属达成赔偿协议：被告人家属同意向被害人赔偿各项经济损失66000元（含已付的11000元），附带民事诉讼原告人陈某甲（本案被害人）出具谅解书，对被告人的犯罪行为表示谅解，请求法院从轻判处。
认定上述事实的证据有受案登记表、案件来源、处警及抓捕经过、扣押清单、法医学人体损伤程度鉴定意见书、辨认笔录、庄浪县人民医院的诊断证明、病历、医疗费条据、交通费票据、鉴定费票据�行政处罚决定书、收条、情况说明、户籍证明、证人王某甲、陈某乙、李某某、刘某某、白某某、董某某、万某某、高某某、王某乙、柳某甲、柳某乙、柳某丙证言；被害人陈某甲的陈述笔录；被告人柳某某的供述以及物证等。
原审法院认为，被告人柳某某酒后随意追逐殴打他人，持刀戳伤被害人陈某甲，致其轻伤二级，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。被告人柳某某自愿认罪，其家属足额赔偿了被害人的经济损失并取得被害人的谅解，均可酌情从轻处罚。刑事附带民事诉讼原告人陈某甲的经济损失根据其住院天数及医嘱、参照居民类别收入确定为20482.54元，依法应由被告人柳某某赔偿。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第三十六条、第六十七条三款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释�第二条（一）项之规定，判决：被告人柳某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；被告人柳某某于本判决生效后10日内赔偿附带民事诉讼原告人陈某甲各种经济损失20482.54元（已支付11000元）。
原公诉机关庄浪县人民检察院抗诉提出：原判认定被害人陈某甲的经济损失为20482.84元，被告人柳某某实际支付11000元，原判认定被告人柳某某足额赔偿被害人经济损失并取得谅解属认定事实错误；被害人陈某甲与被告人柳某某的家属就民事赔偿自愿达成调解协议，在调解协议未撤销之前，原判对附带民事部分再次做出判决，程序违法。
平凉市人民检察院出庭支持抗诉及出庭的检察人员意见为：原判认定被告人柳某某足额赔偿被害人陈某甲经济损失并取得谅解，属认定事实错误，导致量刑不当；原判已认定被害人陈某甲与被告人柳某某家属就附带民事赔偿部分达成协议，但判决时对协议内容未予确认，而径行认定柳某某赔偿陈某甲经济损失20482.84元，违反法定程序；建议发回重审。
原审附带民事诉讼原告人陈某甲上诉提出：其与被告人柳某某的家属就附带民事部分虽达成调解协议，但协议未实际履行，其出具的谅解书并非真实意思表示，原判认定事实错误，对柳某某量刑畸轻。
原审被告人柳某某上诉提出：其自愿赔偿被害人的经济损失，原判对其量刑畸重，请求从轻处罚。
经审理查明，2015年1月28日20时30分许，上诉人柳某某酒后在庄浪县汽车南站院内，碰见从客车货舱中取货物的上诉人陈某甲以及李某某、刘某某，柳某某朝李某某脸部撞击时被陈某甲制止，柳某某掏出随身携带的折叠刀朝陈某甲左胸部刺戳一刀，后柳某某手持折叠刀从汽车南站出来追赶陈某甲。期间，柳某某将行人王某甲推搡一把，朝陈某乙腹部击打两拳。陈某甲被送往庄浪县人民医院救治，住院治疗40天，花支医疗费8292.04元。陈某甲的伤情被诊断为：“左胸部锐器伤、左侧开放性血胸、左侧胸壁血肿、双侧胸膜炎”，经鉴定，陈某甲损伤程度为轻伤二级。案发后，上诉人柳某某家属向上诉人陈某甲支付医疗费及其它费用11000元。
经原审法院主持调解，陈某甲与柳某某家属达成赔偿协议：柳某某家属自愿赔偿陈某甲各项经济损失66000元（含已付的11000元）。上诉人陈某甲出具谅解书，对柳某某的犯罪行为表示谅解。柳某某家属向原审法院缴纳赔偿款55000元。
二审期间，上诉人陈某甲、柳某某对原审期间双方自愿达成的赔偿协议内容予以认可，并愿意继续履行该赔偿协议。上诉人陈某甲再次出具谅解书，请求法院对柳某某从轻处罚。
认定上述事实的证�有经一审庭审出示、质证、认证的证据以及二审期间上诉人柳某某近亲属提交的交款证明、被害人陈某甲出具的谅解书等予以证实，经本院审查属实，予以确认。
关于抗诉机关庄浪县人民检察院与支持抗诉的平凉市人民检察院提出的原判认定事实错误，程序违法的意见，经查，案发后，上诉人柳某某的家属向上诉人陈某甲支付医疗费及其它费用11000元；原审期间，经原审法院主持调解，双方就民事赔偿达成调解协议，柳某某家属自愿赔偿陈某甲各项经济损失66000元（包括已付的11000元）。此后，柳某某家属将下剩赔偿款55000元全部缴纳；因此，对于依据法律规定认定的被害人实际经济损失或者是调解协议确定的赔偿数额，上诉人柳某某的家属均已足额赔偿；被害人陈某甲所出具的谅解书是在上诉人柳某某家属自愿赔偿66000元的前提下出具的，但原判对双方达成的调解协议未予确认，故原判认定上诉人柳某某取得被害人陈某甲谅解属认定事实错误；原审期间，被害人陈某甲与柳某某家属就民事赔偿部分达成协议后未制作调解书，故原判应根据自愿、合法的原则予以确认；在调解协议无违反法律规定的情形下，原判对附带民事部分再次做出判决显属不当，但并非程序违法；故抗诉机关提出的部分抗诉理由成立。
本院认为，上诉人柳某某酒后随意殴打他人，情节恶劣，其行为确已构成寻衅滋事罪。二审期间，上诉人柳某某与被害人陈某甲就一审期间附带民事赔偿部分达成的调解协议，均愿意继续履行；该协议属当事人的真实意思表示，应予确认。上诉人柳某某归案后能如实供述其犯罪事实并自愿认罪，具有悔罪表现；上诉人柳某某积极赔偿被害人经济损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。综上，根据上诉人柳某某�犯罪事实、性质、情节，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款（一）项、第三十六条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条（一）项、第八条之规定，判决如下：
一、维持庄浪县人民法院（2015）庄刑初字第52号刑事附带民事判决第一项对上诉人柳某某的定罪部分；
二、撤销庄浪县人民法院（2015）庄刑初字第52号刑事附带民事判决第一项对上诉人柳某某的处刑部分及第二项；
三、上诉人柳某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月；
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
四、上诉人柳某某�愿赔偿上诉人陈某甲经济损失共计人民币66000元（包括已付的11000元）。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 燕
审 判 员 刘亚琼
代理审判员 马小钧
二〇一五年十二月十日
书 记 员 马海军