四川省广元市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）广民终字第465号
上诉人（原审原告）赵良义，男，汉族，剑阁县人。
委托代理人赵鹏，男，汉族，大学文化，剑阁县人，系赵良义之子。
委托代理人何志刚，剑阁县法律援助中心律师。
被上诉人（原审被告）四川省有线广播电视网络股份有限公司剑阁分公司。
代表人李思光，该公司总经理。
委托代理人魏安林，该公司副总经理。
委托代理人左建江，四川慧济律师事务所律师。
赵良义因与四川省有线广播电视网络股份有限公司剑阁分公司劳动争议纠纷一案，不服四川省剑阁县人民法院（2015）剑阁民初字第49号民事判决向本院提出上诉，本院受理后依法组成合议庭，并于2015年7月28日公开开庭审理了本案，上诉人赵良义及其委托代理人赵鹏、何志刚，被上诉人的委托代理人魏安林、左建江出庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：1984年5月起赵良义先后受剑阁县开封镇广播站、开封镇广播电视站的聘请先后从事广播外线维护和安装工作、有线电视安装、维护、收取电视收视费工作。2004年初，剑阁县广播电视局及各乡镇按照剑阁县委办公室、县政府办公室剑委办（2004）77号关于印发《剑阁县广播电视网络整合方案》的通知要求，对我县广播电视站中的有线电视网络进行整合，最终实现其事企分开、实行企业化管理的目的，2005年6月底完成对开封广播电视网络整合，设立了具有独立法人资格的剑阁县广播电视宽带综合信息网络有限公司（以下简称：剑阁广播电视宽带公司）。2000年12月25日设立了剑阁广播电视宽带公司开封分公司，2006年6月21日办理了工商登记，与开封镇广播电视站系两块牌子、一套人员。2007年5月23日，剑阁县广播电视局向剑阁广播电视宽带公司移交的员工中没有赵良义。剑阁广播电视宽带公司开封分公司自行聘请赵良义继续从事原工作。2010年10月28日，根据中共四川省委办公厅、省人民政府办公厅川委办发电（2009）26号关于印发《整合全省有线广播电视网络资源组建四川省广播电视网络股份有限公司的方案》的通知，由剑阁广播电视宽带公司组建成立了被告四川省广播电视网络公司剑阁分公司。2010年前赵良义未按当时事业、国有企业单位用人政策规定，经剑阁县劳动人事部门招录为事业干部或者工人，也未与聘用单位开封镇广播站、开封镇广播电视站、剑阁广播电视宽带公司开封分公司签订劳动合同，聘用单位对自行聘用赵良义的情况也未上报其上级主管机构，对赵良义没有等同于其他在编正式职工一样进行劳动纪律约束管理，聘用单位自行依据赵良义完成的工作业绩计发报酬，没有和其他在编正式职工一样享受政策规定的如烤火费、降温费、奖金等相关福利待遇。2011年，赵良义被四川省广播电视网络公司剑阁分公司纳入员工管理，在该公司下设机构开封营业部上班。2012年1月1日、2013年1月1日，被告分别与赵良义签订了为其1年的书面劳动合同书。2014年3月19日，赵良义年满60周岁而离职。2006年至2012年，赵良义以个体工商户的身份参保，共缴纳基本养老保险费23085.00元，因赵良义累计缴纳养老保险费年限不足15年不能达到到龄退休，按月领取养老保险金，在被告协助下经有关单位协商、批准，赵良义按川人社办发（2013）317号文件规定参加企业基本养老保险，于2013年12月24日缴纳了1988年至2005年的养老保险费36442.40元，2011年12月15日被告承担了赵良义2011年的养老保险费2383.00元，2012年12月6日，被告承担了赵良义2006年至2010年的养老保险费7668.00元，12月7日承担了赵良义2012年养老保险费2731.00元，被告于2013年12月26日、2014年3月19日以解决赵良义养老保险费为由分别给付赵良义人民币18211.00元、3643.00元，以上被告共计承担了赵良义养老保险费34636.00元。2013年、2014年赵良义应缴养老保险费由赵良义和被告按规定缴纳。2014年3月18日，被告向剑阁县人力资源和社会保障局申报赵良义退休手续，2014年6月23日，被告和赵良义补足赵良义规定缴费年限的医疗保险费63295.00元，其中赵良义承担13292.00元，被告承担50003.00元。同年4月，剑阁县社会保险事业管理局将赵良义应领取的养老保险金打入其社保卡。赵良义认为其退休后应当按照企业职工标准按月享受养老保险金，对其不服，故于2014年11月12日向剑阁县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，同月13日，该委以其主体不适格作出剑劳人仲不（2014）9号不予受理通知。后赵良义诉来本院，请求依法判决。
原审法院认为，原告赵良义自2011年起直至退休与被告四川省广播电视网络公司剑阁分公司建立了劳动关系，已承担了其用人单位应承担的义务。原告认为此前先后受聘在开封镇广播站、开封镇广播电视站、剑阁广播电视宽带公司开封分公司工作已形成劳动关系，故主张应由被告给付上述单位未与原告签订劳动合同其应当给付的双倍工资等请求。本案被告实际由剑阁广播电视宽带公司组建成立，应当依法承继剑阁广播电视宽带公司的权利和义务，但原告与剑阁广播电视宽带公司等聘用单位成立了劳动关系才是其主张得到支持的前提和基础，劳动关系能否成立，是以双方的实际履行行为是否具备劳动关系的法定要素为标准来厘清和界定。
本案中，原告先后在开封镇广播站、开封镇广播电视站、剑阁广播电视宽带公司开封分公司从事有线电视安装、维护、收取电视收视费等工作，时间跨度长，其劳动关系的认定应分别适用计划经济和市场经济两个时期的劳动用工规定，这两个时期的劳动用工规定因《中华人民共和国劳动法》的实施而不同，《中华人民共和国劳动法》实施前，用人单位劳动用工必须经过劳动部门办理招工审批手续，才能成为本单位职工，建立劳动关系。《中华人民共和国劳动法》实施后，实行用人单位自主用工，不再办理录用审批手续，劳动关系的特征是劳动者和用人单位签订书面劳动合同，或者虽未签订书面劳动合同，但用人单位和劳动者形成事实劳动关系。而原告在《中华人民共和国劳动法》实施前的工作期间没有在人事、劳动部门办理过招干、招工手续，双方之间不形成劳动关系。在《中华人民共和国劳动法》实施后，原告先后受聘在开封镇广播电视站、剑阁广播电视宽带公司开封分公司工作期间，其报酬由聘用单位自行依据原告完成的工作业绩计发，并不受聘用单位的劳动规章制度约束。因此，原、被告之间的情形不符合劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条第（二）项关于“用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动”之规定，故原告在向原开封镇广播站、开封镇广播电视站、剑阁广播电视宽带公司开封分公司提供劳务期间均不构成事实劳动关系。且被告已通过报账方式支付原告的现金已超额承担了其不应当承担原告的养老保险费、医疗保险费，故原告主张应由被告给付其聘用单位未与其签订劳动合同的双倍工资等请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条并参照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第一条第（二）项之规定，判决驳回原告赵良义的诉讼请求。
宣判后，赵良义不服原审判决提出上诉，请求撤销原判，改判被上诉人赔偿因未给上诉人缴纳企业职工养老保险所造成的养老保险待遇损失182400元。理由是：1、原审法院认定上诉人与被上诉人2011年以前与原用人单位未构成劳动关系错误；2、原审法院对被上诉人未依法为上诉人办理企业职工养老保险的违法事实不予认定，从而否决上诉人的赔偿主张系适用法律不当。
经本院二审审理对原审认定事实予以确认。另查明，按川人社办发（2013）317号文件规定，赵良义参加企业基本养老保险，并一次性缴纳了1998年至2005年共8年的养老保险费36442.40元。二审中双方均未提交新证据。
本院认为，上诉人与被上诉人因用人单位的确定和养老保险待遇损失发生劳动争议，对于劳动关系的确定，根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第一条第（二）项的规定，作为本案用人单位的被上诉人自成立后与上诉人签订了书面劳动合同，为上诉人办理了社会保险，双方已经建立了劳动用工关系，对此双方无争议。对于上诉人在此之前与原剑阁县开封镇广播站、剑阁县开封镇广播电视站、剑阁县广播电视宽带综合信息网络有限公司开封分公司之间是否存在劳动关系，不属本案审理范围，原审法院对此进行认定不妥，上诉人的该上诉理由成立。经查，原剑阁县开封镇广播站、剑阁县开封镇广播电视站、剑阁县广播电视宽带综合信息网络有限公司开封分公司及本案被上诉人系各自独立的单位，上诉人主张由被上诉人承担上列三个单位不同时间段的用工责任没有相应证据支持。原审法院对2013年12月23日缴纳养老保险费的事实认定正确，但对缴费起算时间表述有误，缴费起算时间应为1998年，因此，应予纠正。上诉人上诉所称原审法院对被上诉人未依法为上诉人办理企业职工养老保险的事实不予认定的理由，经查不实，本案被上诉人自成立后与上诉人签订了书面劳动合同，为上诉人办理了社会保险等，已承担了用工期间的用工主体责任。综上，上诉人的部分上诉理由成立，该上诉理由对于本案被上诉人与上诉人之间劳动争议的处理没有实质影响，原审判决对被上诉人与上诉人之间所存在的劳动关系的事实认定清楚，适用法律正确，实体处理并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费10元，由上诉人赵良义负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李家祥
代理审判员 赵冬梅
代理审判员 李 华
二〇一五年八月五日
书 记 员 哈 慧