河南省南召县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫1321刑初119号
公诉机关南召县人民检察院。
被告人徐雷，男，1986年6月21日出生，汉族，大专毕业，经商，住河南省镇平县。因涉嫌诈骗犯罪，于2016年11月11日被南召县公安局刑事拘留，于2016年12月16日经南召县人民检察院批准逮捕，次日由南召县公安局执行逮捕。
辩护人潘广群，北京市京国（南阳）律师事务所律师。
辩护人杨书凯，北京市京国（南阳）律师事务所律师。
被告人程玉强，男，1962年12月14日出生，汉族，初中毕业，农民，住河南省镇平县。因涉嫌诈骗犯罪，于2016年11月11日被南召县公安局刑事拘留，于2016年12月17日转为取保候审。
被告人冯小涛，男，1980年6月19日出生，汉族，中专毕业，经商，住南阳市卧龙区。因涉嫌诈骗犯罪，于2016年11月11日被南召县公安局刑事拘留，于2016年12月17日转为取保候审。
被告人任庚新，男，1983年9月5日出生，汉族，小学毕业，打工，住河南省镇平县。因涉嫌诈骗犯罪，于2016年11月11日被南召县公安局刑事拘留，于2016年12月17日转为取保候审。
被告人任广新，男，1985年5月27日出生，汉族，小学毕业，农民，住河南省镇平县。因涉嫌诈骗犯罪，于2016年11月11日被南召县公安局刑事拘留，于2016年12月17日转为取保候审。
被告人徐丕海，男，1972年10月23日出生，汉族，初中毕业，打工，住河南省镇平县。因涉嫌诈骗犯罪，于2016年11月11日被南召县公安局刑事拘留，于2016年12月17日转为取保候审。
被告人徐继高，男，1990年6月15日出生，汉族，小学毕业，汽车修理工，住河南省镇平县。因涉嫌诈骗犯罪，于2016年11月11日被南召县公安局刑事拘留，于2016年12月17日转为取保候审。
被告人尹冰玉，女，1986年12月5日出生，汉族，大专毕业，农民，住河南省镇平县。因涉嫌诈骗犯罪，于2016年11月11日被南召县公安局刑事拘留，于2016年12月17日转为取保候审。
南召县人民检察院以召检公诉刑诉（2017）66号起诉书，指控被告人徐雷、程玉强、冯小涛、任庚新、任广新、徐继高、徐丕海、尹冰玉犯诈骗罪，于2017年6月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南召县人民检察院指派检察员韩磊出庭支持公诉。被告人徐雷及其辩护人潘广群、杨书凯，被告人程玉强、冯小涛、任庚新、任广新、徐继高、徐丕海、尹冰玉到庭参加诉讼。现已审理终结。
南召县人民检察院指控：2016年7月份，被告人徐雷与被告人程玉强、冯小涛、任庚新、任广新、徐继高、徐丕海、尹冰玉预谋后，以“净天使净水器”厂家的名义，在南召县城关镇消防队西及河南省社旗县城郊乡老化肥厂隔墙处搞宣传推介活动。先以免费发放物品的手段吸引人气，连续多日以先预订后购买，且在预订群众中高价销售电水壶、手表、微波炉、净水器等产品，次日全额返还价款，骗取群众信任的手段，骗取南召县受害人净水机金额为58400元，手表金额16575元。骗取社旗县受害人净水机金额为26280元,手表金额4845元。被告人徐雷等人实际骗取现金数额共计106100元。
为证实犯罪，公诉机关提供了被告人徐雷、程玉强、冯小涛、任庚新、任广新、徐继高、徐丕海、尹冰玉的供述和辩解，证人刘卫斌、禹某等人的证言，被害人马某1、王某1、向某、安某、薛某、贾某、刘某1、刘某2、王某2、马某2、陈某、刘某3等人的陈述及相关书证予以证实，诉请以诈骗罪追究八名被告人的刑事责任，建议对徐雷在有期徒刑四年零六个月至五年零六个月之间量刑，并处罚金，对其余七名被告人在有期徒刑三年至四年之间量刑，并处罚金。
被告人徐雷对公诉机关指控其犯诈骗罪不持异议。其辩护人辩称徐雷没有非法占有的故意，其虚构部分事实只是为了更大限度的营利，属于民事欺诈行为，没有达到严重社会危害的程度，构不成犯罪。辩护人认为，即使徐雷的行为构成犯罪，其所销售的物品均为合格产品，并且已经全部退赃并取得了所有被害人的谅解，消除了社会恶劣影响，建议对其适用缓刑。
被告人程玉强、冯小涛、任庚新、任广新、徐继高、徐丕海、尹冰玉对公诉机关指控其犯诈骗罪及犯罪事实均不持异议且不予辩护。
经审理查明：2016年7月2日早上5点30分许，被告人徐雷与被告人程玉强、冯小涛、任庚新、尹冰玉、任广新、徐继高、徐丕海预谋后，以“净天使净水器”厂家的名义，在南召县城关镇消防队西面搞宣传推介活动。其中，徐雷是老板，自称徐明，在推介会上做宣传吸引群众购买，程玉强、冯小涛、任庚新、尹冰玉、任广新、徐继高、徐丕海负责推介会音响和电脑控制、筛选入会人员、发放及收取预订卡、发放礼品等，先以免费发放铁盆的手段吸引人气，连续多日以先预订后购买，且在预订群众中高价销售电水壶、手表、微波炉、净水器等产品，次日全额返还价款，骗取群众信任。7月8日，被告人徐雷向参会人员介绍净水器，并承诺免费上门安装、终身保修并且退还购买净水机的2210元，骗取受害群众购买净水机，后徐雷等人借机离开。徐雷等人诈骗南召县受害人76人以2210元价格购买80台净水机，骗取金额为176800元,诈骗53人以410元购买降压手表65块，受骗金额为26650元，南召县受害群众被骗金额为203450元，其中扣除1台净水机加6个滤芯进货价1100元以及赠送破壁机和锅各1台进货价380元，合计1480元；1块手表35元赠送锅进货价120元，实际被骗80台净水机价值为58400元，被骗手表价值16575元。
2016年7月中旬，被告人徐雷带领程玉强、冯小涛、任庚新、尹冰玉、任广新、徐继高、徐丕海窜至河南省社旗县城郊乡老化肥厂隔墙，由徐雷虚报“徐明”的身份主讲宣传净天使净水器，由冯小涛、任庚新、任广新、徐继高、徐丕海在现场帮忙，其中冯小涛负责驾驶豫Ｒ×××××面包车，任庚新、任广新负责驾驶豫Ｒ×××××厢式货车，徐雷驾驶豫Ａ×××××别克牌轿车，由尹冰玉负责收钱，活动中徐雷除了宣传净水机外，还宣传的有电水壶、养生表、破壁机、保温锅、蒸炒锅等产品，并称这些产品都是免费送给大家，以同样的手段，骗取社旗县受害人36人购买净水机36台，骗取金额为79560元,骗取社旗县受害人16人购买降压手表19块，骗取金额为7790元，社旗县受害群众被骗金额为87350元，其中扣除1台净水机加6个滤芯进货价1100元以及赠送破壁机和锅各1台进货价380元，合计1480元；1块手表35元赠送锅进货价120元，合计155元，实际骗取36台净水机价值为26280元，骗取19块手表价值为4845元。
以上被告人徐雷等人实际骗取现金数额共计106100元。
案发后，被告人徐雷已将所有赃款退出，返还被害人，取得受害人的谅解。
上述事实，被告人徐雷、程玉强、冯小涛、任庚新、任广新、徐继高、徐丕海、尹冰玉在庭审中亦无异议，且有证人刘卫斌、禹某等人的证言，被害人马某1、王某1、向某、安某、薛某、贾某、刘某1、刘某2、王某2、马某2、陈某、刘某3等人的陈述及名片、礼品卡、预订卡相关书证所证实，足以认定。
针对被告人徐雷的辩护人关于徐雷的行为构不成犯罪的辩护意见，本院结合相关事实和法律，评判如下：本案中，被告人徐雷等人以非法占有为目的，虚构了自己的姓名和经销地址，以所谓产品推介会的名义，采用免费发放礼品、购物返还价款的手段吸引群众并取得信任，然后以高价销售饮水机并许诺免费上门安装、终身保修并退还价款，以此骗取群众的财产，后徐雷等八名被告人在多名群众购买饮水机后逃匿。其整个行为符合诈骗罪的主客观要件，应当以诈骗罪追究八名被告人的刑事责任，故该辩护意见本院不予采纳。
本院认为，被告人徐雷、程玉强、冯小涛、任庚新、任广新、徐继高、徐丕海、尹冰玉以非法占有为目的，虚构事实，共同诈骗大量社会老年人，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。被告人徐雷在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人程玉强、冯小涛、任庚新、任广新、徐继高、徐丕海、尹冰玉在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法均应对其减轻处罚。被告人徐雷、程玉强、冯小涛、任庚新、任广新、徐继高、徐丕海、尹冰玉到案后能如实供述自己的犯罪事实，依法均可从轻处罚。被告人徐雷在案发后全部退赔赃款并取得了被害人的谅解，依法可酌情对其从轻处罚。综合考虑本案的犯罪情节及被告人徐雷、程玉强、冯小涛、任庚新、任广新、徐继高、徐丕海、尹冰玉在案发后认罪态度较好且全部退赃并取得被害人的谅解的情节，经委托被告人徐雷、程玉强、冯小涛、任庚新、任广新、徐继高、徐丕海、尹冰玉所在的社区矫正部门对其进行考察，矫正部门认为，对徐雷、程玉强、冯小涛、任庚新、任广新、徐继高、徐丕海、尹冰玉使用非监禁刑对其所居住社区无重大不良影响。辩护人关于适用缓刑的建议予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人徐雷犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金五万元。
二、被告人程玉强犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金二万元。
三、被告人冯小涛犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金二万元。
四、被告人任庚新犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金二万元。
五、被告人任广新犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，
并处罚金二万元。
六、被告人徐继高犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金二万元。
七、被告人徐丕海犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金二万元。
八、被告人尹冰玉犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金二万元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省南阳市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 吴 罡
审 判 员 郝 霞
代审判员 王东宏
二〇一七年八月十二日
书 记 员 崔 栋