江苏省金湖县人民法院刑 事 判 决 书（2017）苏0831刑再1号原公诉机关金湖县人民检察院。原审被告人郑泽权，男，1962年12月3日出生于江苏省金湖县，汉族，高中文化，金湖县前锋镇原民政会计，住金湖县。因犯贪污罪、挪用公款罪、玩忽职守罪，本院于2016年11月14日作出（2015）金刑初字第00131号刑事判决，对其数罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币十五万元。判决生效后，被投送至江苏省高淳监狱服刑，2017年11月7日被解押至金湖县看守所候审。原公诉机关金湖县人民检察院提起公诉的原审被告人郑泽权犯贪污罪、挪用公款罪、玩忽职守罪、滥用职权罪一案，本院于2016年11月14日作出（2015）金刑初字第00131号刑事判决。该判决发生法律效力后，江苏省淮安市人�检察院于2017年9月5日作出淮检诉审抗[2017]2号刑事抗诉书，以原审判决认定事实错误为由，向淮安市中级人民法院提出抗诉。2017年9月19日，淮安市中级人民法院作出（2017）苏08刑抗1号再审决定书，以原审判决认定郑泽权犯挪用公款罪事实不清为由，指令本院另行组成合议庭对该案进行再审。本院于2017年10月9日立案，另行组成合议庭，于2017年12月21日公开开庭审理了本案。金湖县人民检察院检察员王跃进出庭履行职务，原审被告人郑泽权到庭参加诉讼。原审查明：一、贪污事实1、2007年4月至2013年春节前，郑泽权担任前锋镇民政科会计期间，受民政局委托为建国前老党员发放生活补贴。后被告人郑泽权利用职务便利，以建国前老党员生活补贴款名义从单位重复报支，共贪污单位民政资金56910元。上述事实，有被告人郑泽权供述、证人刘某1、李某1、施某、周某1、王某1、叶某、刘某2、杨某1等人证言以及全县2008年-2012年建国前老党员补助发放表及记账凭证证实。2、2007年4月，林某1、衡某、郑某1合伙承包了前锋镇政府发包的敬老院工程（中途衡某退伙），2007年底完工。在施工过程中，郑某1多次以打领条的方式，经当时分管领导华某批准后，从郑泽权掌管的民政资金中预支工程款359500元。2012年元月，林某1将136万多元工程款（含敬老院工程款460018.8元）从镇财政所报结。为完成账务处理，被告人郑泽权多次催促林某1、郑某1与其结账。后林某1、郑某1允诺359500元的账在民政部门报销后即给予周某1和郑泽权10万元。林某1、郑某1用假发票及合同冲平在郑泽权处欠款359500元。2012年5月12日，周某1和林某1商议从周某1亲戚付给林某1的房款16万元中扣下10万元，周某1安排郑泽权开具10万元“敬老院结存款”收据。10万元一直在郑泽权处和其他资金一起保管。上述事实，有被告人郑泽权供述，证人周某1、林某1、郑某1、华某、施某、杨某1、林某2、周某2、任某等人证言，承建敬老院合同，前锋镇财政所记账及结算凭证，重复报账相关材料，10万元收据等证据证实。二、挪用公款事实2007年至2014年期间，被告人郑泽权利用职务便利，挪用单位公款241100元供其本人及其亲属买房、购车使用。具体事实如下：1、2007年年底，被告人郑泽权从用于存放民政资金的个人农村商业银行账户中挪用20000元现金供其妻兄季某1用于在宝应购房。2009年下半年，季某1将20000元还给郑泽权。2、2009年1月份，被告人郑泽权从用于存放民政资金的个人农村商业银行账户中挪用55000元，用于交纳自己在宝应县碧云国际花园购房的首付款。3、2011年8月份，被告人郑泽权从用于存放民政资金的个人农村商业银行账户中挪用20000元供其子郑某2为儿媳购买结婚首饰。4、2013年6月份，被告人郑泽权从用于存放民政资金的个人农村商业银行账户中挪用60000元供其女郑某3买车。5、2013年10月15日，被告人郑泽权挪用单位民政资金86100元，给其子郑某2买房。2014年4、5月份前锋镇通知审计后，被告人郑泽权归还了上述2、3、4、5起所挪用的资金。上述事实，有被告人郑泽权供述，证人潘某、季某1、季某2、郑某2、郑某3和周某3、季某3等人证言，购房材料、购车发票和汇款票据等证据证实。三、玩忽职守事实2007年5月，郑泽权接替郑某4任前锋镇民政科民政会计。郑泽权安排老船员王某3收集淮胜交管站和白马湖交管站老船员资料，王某3收集老船员的资料后交给郑泽权，郑泽权工作严重不负责任，明知没有按照要求组织7人召开座谈会，没有认真初核，就出函直接送县民政局申报，造成32人违规领取老船员补助32万余元，造成国家经济损失320770元。上述事实，有被告人郑泽权供述，证人周某1、郑某4、张某、沈某1、邹某1、李某2、沈某2、邹某2、王某2、施某、叶某、王某3、左某、杨某2等人证言，《关于对交管站老船员反映问题的答复》以及实施意见，《关于组织开展享受交管站船员生活补助人员年检的通知》，造成损失数据资料、施某工作笔记等证据证实。此外，公诉机关出示了被告人供述、证人华某、黄某、王某1等人证言、中共白马湖乡委员会白委发（1993）第08号通知、施某工作笔记、干部档案、干部履历表等书证，证实被告人郑泽权的主体身份。原审认为，被告人郑泽权身为国家工作人员，利用担任前锋镇民政会计的职务便利，单独或与他人合伙非法占有国有财产，数额巨大，其行为构成贪污罪；被告人郑泽权利用职务上的便利，挪用公款数额较大，超过三个月未还，其行为构成挪用公款罪；被告人郑泽权身为在国家机关中从事公务的人员，在履行老船员补助审查职责时玩忽职守，违规为他人办理老船员补助，造成公共财产遭受重大损失，其行为又构成玩忽职守罪。公诉机关指控贪污、挪用公款、玩忽职守罪名成立，应予以支持。被告人郑泽权一人犯数罪，依法应实行数罪并罚。公诉机关指控被告人郑泽权的行为构成滥用职权罪的定性不当，应予以纠正。林某1、郑某1在敬老院工程款已经在镇财政所报支后，为冲平在前锋镇民政部门的敬老院工程欠款，允诺给予民政科员周某1以及民政会计郑泽权10万元，要求民政部门重复报支；民政科员周某1以及民政会计郑泽权在明知林某1、郑某1已经将敬老院工程款在镇财政所报支，并在林某1、郑某1允诺给予10万元后，仍为林某1、郑某1报账冲平欠款。由此可见，作为民政会计的被告人郑泽权和民政科员周某1以及林某1、郑某1结伙，利用周某1和郑泽权职务之便采用重复报支的手段，侵吞国家财产。被告人郑泽权系国家工作人员，和他人结伙，利用职务之便侵吞国家财产，其行为符合贪污罪的特征，应以贪污罪追究其刑事责任。被告人郑泽权与他人结伙共同贪污犯罪，在共同犯罪中起次要作用，属于从犯，依法可以减轻处罚。被告人郑泽权在检察机关电话通知后到案，交代检察机关掌握的挪用公款、玩忽职守事实，同时交代了未掌握的贪污事实，其贪污犯罪应以自首认定，挪用公款和玩忽职守罪系坦白，依法可以对其所犯罪行从轻处罚；其�忽职守犯罪情节较轻，依法可以免除处罚。被告人郑泽权在检察机关提起公诉前如实供述自己的罪行、真诚悔过、积极退赃，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三款，第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第三款，第三百八十四条第一款、第三百九十七条第一款，第三十七条，第六十九条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第五十三条第一款，第六十四条以及《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款，第十九条第一款之规定，判决如下：一、被告人郑泽权犯贪污罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币十五万元；犯挪用公款罪，判处拘役六个月；犯玩忽职守罪，免予刑事处罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币十五万元。二、被告人郑泽权退出的贪污犯罪所得人民币56910元予以没收，上缴国库。再审庭审中，出庭检察员认为，原审判决挪用公款第5起认定“2013年10月15日，被告人郑泽权挪用单位民政资金86100元，给其子郑某2买房”，属事实认定错误,该起挪用公款事实时间应当为2013年7月25日，挪用数额为36054元。原审被告人郑泽权对“2013年7月25日挪用公款36054元给郑某2买房”及原审认定的其他事实无异议。经再审查明：挪用公款事实：2007年至2014年期间，被告人郑泽权利用职务便利，5次挪用单位公款合计人民币191054元供其本人及其亲属买房、购车使用。其中前4次挪用公款事实与原审判决认定一致。原审判决挪用公款第5起事实认定为：2013年7月25日，被告人郑泽权挪用单位民政资金36054元�给其子郑某2买房。理由如下：原审被告人郑泽权为其子郑某2在南京买房的10万元存单由三部分组成：（1）自己保管的贪污所得50000元及利息46元；（2）从用于存放民政资金的个人农村商业银行账户支取36054元；（3）自己家的现金1万余元。原审判决认定原审被告人郑泽权挪用的86100元中，50000元已被原审查明的第2起贪污事实认定为原审被告人郑泽权与周某1、林某1、郑某1（均已判决）的贪污所得，不属于公款，不应再计入挪用公款的数额。相应地，50000元所产生的利息46元亦不属于公款，不计入挪用公款数额。原审被告人郑泽权供述及银行存取款记录证实，其支取贪污所得5万元存单时间与从用于存放民政资金的个人农村商业银行账户中支取36054元的时间均为2013年7月25日。同日，原审被告人郑泽权又在同一个银行存入10万元（存单），2013年10月15日�是该存单被支取的时间。贪污、玩忽职守事实同原审判决认定。认定上述事实的证据与原审相同，均经庭审举证、质证，证据来源合法，具有证明效力，本院予以确认。本院认为，原审被告人郑泽权身为国家工作人员，利用担任前锋镇民政会计的职务便利，单独或与他人结伙非法占有国有财产，数额巨大，其行为构成贪污罪；其利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，数额较大，超过三个月未还，行为已构成挪用公款罪；其身为在国家机关中从事公务的人员，在履行老船员补助审查职责时玩忽职守，违规为他人办理老船员补助，造成公共财产遭受重大损失，行为又构成玩忽职守罪。本院原审认定挪用公款第5起事实有误，予以纠正。原审判决认定的贪污、玩忽职守、其他挪用公款事实清楚，证据充分，定性准确，应予维持。原审被�人郑泽权一人犯数罪，依法应实行数罪并罚。原审被告人郑泽权与他人结伙共同贪污犯罪，在共同犯罪中起次要作用，属于从犯，依法可以减轻处罚。原审被告人郑泽权在检察机关电话通知后到案，交代检察机关掌握的挪用公款、玩忽职守事实，同时交代了未掌握的贪污事实，其贪污罪应以自首认定，挪用公款和玩忽职守罪系坦白，依法可以对其所犯罪行从轻处罚；其玩忽职守犯罪情节较轻，依法可以免除处罚。原审被告人郑泽权在检察机关提起公诉前如实供述自己的罪行、真诚悔过、积极退赃，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三款，第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第三款，第三百八十四条第一款，第三百九十七条第一款，第三十七条，第六十九条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第五十三条第一款，第六十四条以及《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款，第六条，第十九条第一款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十九条第二款之规定，判决如下：维持本院（2015）金刑初字第00131号刑事判决第一项被告人郑泽权犯贪污罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币十五万元；犯玩忽职守罪，免予刑事处罚的部分以及第二项即被告人郑泽权退出的贪污犯罪所得人民币56910元予以没收，上缴国库。二、撤销本院（2015）金刑初字第00131号刑事判决第一项被告人郑泽权犯挪用公款罪，判处拘役六个月的部分。三、原审被告人郑泽权犯挪用公款罪，判处拘役五个月；与贪污罪判处的有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币十五万元并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币十五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月26日起至2018年11月17日止。罚金于判决生效后十日内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省淮安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  刘绪治审判员  后新春审判员  倪志祥二〇一七年十二月二十八日书记员  郑 莉附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国刑法》第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便�，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。……与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：……(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。……对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。……第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公�数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。……第三百九十七条国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。……第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的�外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判决有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判决有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己�罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。……第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库�不得挪用和自行处理。《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。……第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”：（一）挪用公款数额在二百万元以上的；（二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民�救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的；（三）挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的；（四）其他严重的情节。第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。……《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。人民法院开庭审理的再审案件，同级人民法院应当派员出席法庭。《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十九条……原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。