黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黑02民终1568号
上诉人（原审被告）：张猛，男，1976年1月17日出生，汉族，无职业，住齐齐哈尔市。
委托诉讼代理人：张广生（张猛父亲），男，1939年10月17日出生，汉族，无职业，住齐齐哈尔市。
上诉人（原审被告）：王辉，男，1968年10月12日出生，汉族，无职业，住齐齐哈尔市。
被上诉人（原审原告）：吕朋，男，1986年2月28日出生，汉族，无职业，住肇东市。
委托诉讼代理人：刘宝霞，黑龙江刘宝霞律师事务所律师。
上诉人张猛、王辉因与被上诉人吕朋承揽合同纠纷一案，不服齐齐哈尔市建华区人民法院（2016）黑0203民初233号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人张猛及其委托诉讼代理人张广生、上诉人王辉、被上诉人吕朋及其委托诉讼代理人刘宝霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张猛上诉请求：一、撤销原审判决第二项，改判上诉人不承担连带责任；二、被上诉人吕朋对这起人身损害的发生有故意、重大过失，应当由吕朋承担全部责任；三、一、二审诉讼费由吕朋承担。事实和理由：一审认定事实和适用法律错误。一、判决上诉人对一审被告王辉赔偿原告吕朋的各种费用负连带赔偿责任，认定事实错误和适用法律错误。1、上诉人和一审被告王辉之间是承揽合同关系，既然认定是承揽合同关系，承揽人（被帮忙人王辉）在独立完成承揽合同成果中请被上诉人吕朋帮忙，二人之间发生的劳务纠纷与定作人无关。上诉人（定作人）与承揽人王辉之间在签订和履行承揽合同中都未有过错。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。因此说本案承揽标的就是安装地下车库门工作，判决书中“本院认为安装地下车库门工程”其中“工程”应为“工作”，一字之差引起适用法律错误，本案是承揽合同不是“解释”中第十一条二款规定的要有资质的情形。从双方签订合同的条款看，定做人对承揽不存在控制、支配和从属关系。不存在对承揽人指导、控制和支配，是承揽人独立完成该承揽合同，一次性提供工作成果。定制人提供的材料合格，作业场所无安全隐患，承揽人王辉为完成承揽安装车库门工作，请被上诉人吕朋帮忙发生人身损害，不适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称最高院解释）第十条规定定作人对定作、指示或者任何有过失的，应当承担相应的赔偿责任的规定。对于安装车库门国家或者地方政府未有规定必须得有相应的资质，不是国家规定的特种设备范畴，要发特许证。也不像建筑工程合同中，承包人、分包人要有资质。安装车库门、电动伸缩门等就是个熟练工种，承揽人王辉安装的车库门经验收合格，迄今还在正常使用，因此说选用人员上没有过错。如上诉人和王辉共同侵害被上诉人吕朋，应按侵权责任法第十四条规定根据王辉、张猛各自责任大小确定相应的赔偿数额。2、对上诉人吕朋被砸伤过程认定事实不清。要查清被上诉人是在施工作业时被砸伤，还是在停止帮忙，站在原地发呆走神时等着门框下落不知躲闪被砸伤的。并非是如判决书所言的“未有预见充分认知”，判决书中没有表述原告吕朋被砸伤的情节。被上诉人吕朋是在不参与竖门框、发呆走神不知躲闪等着被砸伤的，不仅有一审被告向法院提供的三位证人证实，还有吕朋的雇主张春福2016年3月12日的书面证言相印证。二、原审违反《民诉法》第170条1款第4项及解释325条第1项审判组织的组成违法。上诉人认为违反了《全国人民代表大会常务委员会关于完善人民陪审员制度的决定》（以下称人大决定）第二条人民法院审判一审民事案件的原告或被告申请人由人民陪审员参加合议庭审判的案件。这条规定的是由原、被告申请，不经当事人申请就不能启动陪审员参加合议庭审判案件的程序。即便当事人申请了，也必须得按第十四条规定的基层人民法院审判案件依法应当由人民陪审员参加合议庭审判的，应当在人民陪审员名单中随机抽取，不能指定。也未按民诉法128条规定的合议庭人员确定后，三日内告知当事人的规定。应认定违反全国人大常委会决定。三、违反“民诉法解释”第325条4项规定剥夺了三个当事人的辩论权利，本案未进行辩论程序。四、未按《民诉法》第65条，解释第102条和《最高院关于民事诉讼证据的若干规定》组织当事人举证、质证和确认采纳证据，对被告交的证据保管的很混乱。判决书第5页被告张猛向法庭提供3个证据给漏2个，上诉人交的证据是有编号有证据目录的。另外第一医院和203医院上诉人共垫付2，000.00元医药费，判决医药费中扣除了1，000.00元。对被上诉人故意逾期提交的八个证据。庭审时审判长对逾期交的证据还组织原告、被告质证。对原告逾期提供的证据也不是一个一个出示双方质证。当时只对交通费739.00元和非法取得的录音翻译成的文字材料出示了，被告提出异议，其中交通费砸伤去第一医院120车是张春福付的140.00元，转院至203医院是上诉人车送到的，在203医院住院治疗29天出院的，怎么会有739.00元的交通费呢？被上诉人证据6商品房认购书未出示质证，用来证明吕朋在城镇居住一年以上。本院认为中被告王辉应付70﹪的赔偿责任，原告吕朋应负30﹪的责任，没有法律依据。应依据《侵权责任法》第27条、第二十六条和“解释”中第二条规定的受害人过失，可以免除赔偿义务人的赔偿责任，判处被上诉人承担全部责任。
王辉上诉请求：一、撤销原审判决；改判王辉不承担责任，吕朋承担全部责任；二、一、二审诉讼费由吕朋承担。事实和理由：一、一审程序违法。指定两名陪审员参加合议庭审理本案违反相关规定，也未按《民诉法》128条规定，合议庭成员确定后三日内告知当事人。被上诉人庭审中迟交的证据不应进行质证，超过一审普通程序举证期限不得少于15天的规定。未经质证的证据不应作为证据采纳。未进行法庭辩论。二、认定事实不清。八个人竖门框只有被上诉人一人被砸伤，吕朋是在施工作业时还是卖呆走神时被砸伤，在判决书中未有表述。被上诉人提供的四位证人的陈述，都未说清楚门框滑落时吕朋在干啥。上诉人提供的证人都证实开始八个人将门框的横梁往起抬，当抬到过头顶时，手再往上抬不起作用了，就改为由张春福、刘汉斌等三人用绳子拽横框，有四个人分别推两侧框，协同拽绳子的三人将门框竖起，这时拽绳子和推侧框的人就没有吕朋参加了，应视为其帮忙终止。吕朋被砸是发生在七个人施工作业竖门框时，只有吕朋在原地站着，门框下滑时吕朋走神未看见，砸的是脑后面肩部，如吕朋看见门框下滑，其本能的往前躲闪一点也砸不到他。这个事实有张春福、赵国梁等人的证实。张春福的书面证言未当庭进行质证。三、原判适用法律错误。原审判决责任比例的分担没有法律依据，可参照《侵权责任法》第27条规定的损害是受害人故意造成的，行为人不承担责任，由吕朋承担全部责任。也可以适用人身损害赔偿司法解释第2条规定的受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第131条规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。别人在施工作业，吕朋连看都不看，其本人有重大过失，应承担全部责任。
吕朋辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确。一、本案存在法律关系交叉问题。本案中地库门和快速门均是张猛承包，在事情发生过程中，是安装地库门的工人帮助安装快速门的工人安装快速门，张猛应该承担相应责任，张猛属于本案被帮工人。张猛在一审诉讼中追加王辉为共同被告，主张双方存在承揽关系，通过庭审及举证过程，不能排除双方恶意串通情况。本案中，无论从帮工、雇佣、承揽关系中，张猛均应承担赔偿责任。二、吕朋在从事张猛雇佣过程中，按照现场负责人张春福的要求从事工作，既没有过错也没有过失。对于案发的事实过程中，吕朋在对安装快速门的过程中站在中间起托举作用，两侧人员用绳索将快速门上提，由于绑绳松脱快速门瞬间滑落，吕朋站在中间部位无法在瞬间采取躲闪措施，吕朋无过错和过失，原审判决吕朋承担相应责任不符合实际，责任应当由上诉人全部承担。
吕朋向一审法院起诉请求：要求张猛赔偿医疗费42，381.15元、误工费27，000.00元、护理费12，904.00元、交通费739.00元、住院伙食补助费2，900.00元、辅助器具费2，000.00元、残疾赔偿金145，218.00元、被抚养人生活费23，155.20元、二次手术费10，000.00元、鉴定费4，400.00元，以上合计270，697.35元，扣除张猛已支付1，000.00元，张猛尚需支付269，697.35元。
一审法院认定，张猛金色世家小区有150樘地下车库门需要安装，王辉承揽了其中4樘快速车库门的工程。2015年11月2日，王辉与张猛签订合同书。王辉雇佣赵国梁、刘汉斌、秦念柱3人安装。2015年10月中旬，张春福在张猛处承揽安装地下车库门工程，吕朋同其他几名工友一同完成此项工作，工资日结。2015年11月12日中午，王辉派赵国良去找包括吕朋在内的张春福等5人帮忙抬车库出入口的堆积门（该堆积门的安装包括在张春福承揽安装的地下车库门内）。吕朋等5人到场时，张猛的3名工人也在场，众人在抬门过程中，由于绑门的绳子松绑，导致吕朋被砸伤，经工友报120后送至齐齐哈尔市第一医院后转至中国人民解放军第二0三医院住院治疗，住院时间为2015年11月12日至2015年12月11日，住院期间花费医疗费42，381.15元，此期间张猛支付医疗费1，000.00元，其余医疗费均由吕朋垫付。2016年1月2日，经吕朋申请，委托鉴定机构对其伤情进行鉴定，2016年7月5日，齐齐哈尔和平医院司法鉴定中心作出齐和平司法鉴定中心（2016）临鉴字第131号齐齐哈尔和平医院司法鉴定中心司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人吕朋评定为八级伤残。2、医疗终结时间为三个月，从受伤日开始计算。3、被鉴定人吕朋伤后误工损失日评定为180日，出院后60日需一人护理。2016年8月4日，经原告吕朋申请委托鉴定机构对其二次手术费进行鉴定，2016年9月25日齐齐哈尔市第一医院司法鉴定所作出齐一医院司鉴所（2016）法临鉴字第135号齐齐哈尔市第一医院司法鉴定所法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人吕朋二次取内固定手术费用约需人民币10，000.00元，或依实际发生为据。一审法院认为，张猛将安装金色世家4樘地下车库门的工程承揽给王辉，张猛与王辉承揽关系成立。王辉雇佣赵国梁、刘汉斌、秦念柱3人安装。在安装过程中请张春福（包括吕朋）在内的5人帮忙竖立门，在安装过程中发生人身损害，吕朋被砸伤，对此，王辉应负70%的赔偿责任，吕朋作为完全民事行为能力人，在完成安装工程中应当预见操作不当会造成安全隐患而对此未充分认知，造成其遭到人身损害，对此，吕朋应自负30%的责任。张猛在施工期间，将安装地下车库门的工程承揽给无相应资质的王辉，在承揽过程中，在选用人员中存在过错，故其应负担连带赔偿责任。关于医疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、伙食补助费、后续治疗费等可按法律规定予以赔付。关于吕朋请求的被抚养人生活费，因无鉴定机构鉴定结论其是否丧失劳动能力，故对此本院不予支持。判决：一、王辉于本判决生效之日起一次性赔偿吕朋医疗费42，381.15元、伙食补助费2900.00元、护理费12，904.20元（143.38元×1日×2人＋143.38元×88日×1人）、误工费24，105.60元（133.92元×180日）、残疾赔偿金145，218.00元（24，203.00元×20年×30%），二次手术费10，000.00元，交通费87.00元，辅助器具费2，000.00元，以上款项合计人民币239，595.95元的70%即167，717.17元，其中张猛已支付吕朋1000.00元，王辉尚需支166，717.17元。二、张猛对以上款项负连带赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5，360.46元，由吕朋负担1，608.14元，王辉、张猛负担3，752.32元，鉴定费4，400.00元，吕朋负担1，320.00元，王辉、张猛负担3，080.00元。
二审中，当事人没有提交新证据。二审审理中，吕朋对张猛共支付2，000.00元医疗费的事实予以认可。
本院认为，本案涉及的主要问题是：王辉与吕朋之间属于何种法律关系；张猛与王辉之间属于何种法律关系，张猛对于王辉应否承担连带赔偿责任，应如何承担。
首先，王辉雇佣的安装快速门的人员要求吕朋在内的5人帮助竖立快速门的门框，吕朋属于帮工人，王辉属于被帮工人。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条一款的规定，帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。根据上述规定，王辉作为被帮工人，对吕朋在帮工活动中受到的人身损害，应当承担赔偿责任。原审对于王辉和吕朋的责任承担的比例，确定合理，本院予以确认。
其次，根据张猛与王辉之间签订的合同书内容，张猛与王辉之间属于一种承揽关系。张猛属于定作人，王辉属于承揽人。虽然目前国家对于安装地下车库出入口的快速门的安装人员的资质没有明确规范，但安装此类快速门的工作具有一定的风险，不然不会发生本案中的类似事故。张猛作为快速门的经销者和负责安装者，在选任安装人员时应当选任具有丰富安装经验的人员进行安装，但一审及二审中，张猛、王辉均未提供王辉具有多年从事安装快速门工作经验的证据，故张猛作为定作人，在选任承揽人时具有过错，张猛应当承担连带赔偿责任。但双方承担责任的份额大小，应当依据双方的过错程度和致害行为的原因力比例确定。本案中，王辉属于被帮工人也是雇主，在安装快速门时其没有在现场，相比张猛而言，王辉应当承担责任的比例要大于张猛，根据本案实际，由张猛对于王辉承担的赔偿责任连带承担30%责任较为适宜，原判由张猛对王辉承担全部连带责任属于适用法律不当。张猛先期给吕朋支付的2,000.00元医疗费，应当从王辉和张猛应当承担的赔偿款中扣除。
关于上诉人主张原审程序违法问题。原审适用一审普通程序审理案件，可以与两名人民陪审员组成合议庭，故在审判程序上并未违法法律的相关规定。
综上所述，张猛的上诉请求部分成立，王辉的上诉请求不成立。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：
一、维持齐齐哈尔市建华区人民法院（2016）黑0203民初233号民事判决第三项；
二、变更齐齐哈尔市建华区人民法院（2016）黑0203民初233号民事判决第一项为：王辉于本判决生效之日起一次性赔偿吕朋医疗费42，381.15元、伙食补助费2，900.00元、护理费12，904.20元（143.38元×1日×2人＋143.38元×88日×1人）、误工费24，105.60元（133.92元×180日）、残疾赔偿金145，218.00元（24，203.00元×20年×30%）、二次手术费10，000.00元、交通费87.00元、辅助器具费2，000.00元，以上款项合计人民币239，595.95元的70%即167，717.17元，其中张猛已支付吕朋2，000.00元，王辉尚需支165，717.17元。
三、变更齐齐哈尔市建华区人民法院（2016）黑0203民初233号民事判决第二项为：张猛对王辉赔偿款项承担30%的连带赔偿责任。
一、二审案件受理费16,121.06元，由吕朋负担1,708.14元，张猛负担2,085.76元，王辉负担12,327.16元。一审鉴定费4,400.00元，由吕朋负担1,320.00元，张猛负担924.00元，王辉负担2,156.00元。
本判决为终审判决。
审判长 董春良
审判员 李立新
审判员 王红娜
二〇一七年十月十九日
书记员 林 昕