山东省潍坊市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁07民终500号
上诉人（原审被告）：孙希强，男，1971年3月30日生，汉族，安丘昌泰物流有限公司经理，住安丘市。
被上诉人（原审原告）：邹春法，男，1964年5月9日生，汉族，住安丘市。
委托诉讼代理人：孙晓云，山东明清律师事务所律师。
原审被告：安丘昌泰物流有限公司，住所地:安丘市官庄镇党委西20米。
法定代表人:孙希强，经理。
上诉人孙希强因与被上诉人邹春法、原审被告安丘昌泰物流有限公司（以下简称昌泰公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省安丘市人民法院（2017）鲁0784民初3097号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
孙希强上诉请求：撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审，诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：一、一审认定上诉人与被上诉人存在雇佣关系是错误的。涉案车辆并非上诉人所有，不存在被上诉人受雇于上诉人从事货物运输的事实。上诉人与被上诉人是朋友关系，上诉人处有物流信息时，便将相关信息告知被上诉人，由被上诉人与货主谈好价格后进行运送。被上诉人将货物送到后发生本案非道路交通事故，应由侵权人承担责任。一审中，被上诉人仅提交了一份录音资料，该录音未经被录音人允许，系非法证据，且内容不真实。因上诉人与被上诉人是朋友关系，事故发生后，被上诉人为了早日将车辆提出，打电话给上诉人请求帮忙提车，为了便于提车，让上诉人谎称系被上诉人的老板，上诉人出于朋友友情，才去与对方协商提车事宜，车辆由被上诉人的妻侄开回，并协商由对方支付医疗费。一审未查明涉案车辆的实际所有人及运输合同的整个过程，仅凭录音认定双方存在雇佣关系，证据不足。被上诉人向黄岛法院起诉侵权人要求赔偿的事实，亦可证实上诉人与被上诉人之间不存在雇佣关系。二、一审对被上诉人的损失认定错误。通过南京金陵中西医结合医院司法鉴定所出具的鉴定意见，被上诉人的伤情可以治愈，即被上诉人的“阴茎勃起功能障碍”构不成伤残，一审既认定残疾赔偿金，又认定后续治疗费，相互矛盾。根据相关司法解释，误工时间最长不得超过一年。根据被上诉人的伤情，结合误工评定标准，其误工时间最长时间应为180日。被上诉人没有提交实际收入损失情况，应按户口性质计算误工费。综上，请求二审法院查明事实，支持上诉人的上诉请求。
邹春法未提交书面答辩意见。
原审被告昌泰公司未提交书面陈述意见。
邹春法向一审法院起诉请求：1、请求判令昌泰公司与孙希强连带赔偿经济损失510856.26元；2.诉讼费、保全费由昌泰公司与孙希强负担。
一审法院认定事实：昌泰公司是从事普通货运的企业法人，孙希强是该公司法定代表人，昌泰公司及孙希强个人名下分别有多台车辆从事货物运输及配送。邹春法持A2驾驶证和道路运输从业人员从业资格证。
2014年5月14日，邹春法到位于青岛市黄岛区黄河路博登木业公司院内装卸货物，由案外人王金辉驾驶内燃平衡重式叉车对邹春法所载货物进行倒货，10时50分许，邹春法让王金辉再倒一下车以便货物靠紧点，并准备拿木方垫时，人车相撞，致邹春法受伤，后双方移开现场。该事故经青岛市公安局交警支队黄岛大队认定，王金辉承担该交通事故全部过错，邹春法不承担该交通事故过错。
邹春法提供事故发生后孙希强与青岛博登木业公司负责人徐健等人的谈话录音，该录音中孙希强认可涉案事故车辆由其实际使用，并每年缴纳挂靠费，并要求徐健允许其将事故车辆开回。孙希强在该录音中承认有邹春法等十几个驾驶员，邹春法跟其干了十几年，并与徐健等商谈了如何赔偿邹春法等事宜。该录音中，邹春法之子邹明源承认孙希强及孙希强的妻子为邹春法共垫付了22000元医疗费。邹春法伤后被送入青岛大学附属医院住院治疗，共住院58天，支出医疗费62908.3元。青岛博登木业公司为邹春法垫款48834.96元。
2014年8月13日至同年8月25日，邹春法因伤多次到青岛大学附属医院门诊检查治疗，支出医疗费518.02元。2014年8月27日至2015年8月18日，邹春法因伤多次到安丘市人民医院门诊检查治疗，支出医疗费7693.9元。2015年1月31日，邹春法因伤到青岛市市立医院住院治疗，共住院5天，支出医疗费1792.95元。2015年1月28日至2015年3月13日，邹春法因伤到青岛市市立医院门诊检查治疗，支出医疗费226.61元。以上邹春法共支出医疗费用73139.78元。
2015年4月24日，山东明清律师事务所委托潍坊渤海司法鉴定所对邹春法的伤情进行了鉴定，该所于2015年6月29日作出鉴定意见：1、邹春法之外伤分别构成六级伤残（阴茎重度勃起障碍）、九级伤残（尿道中度狭窄）、十级伤残（膀胱破裂修补）、十级伤残（骨盆骨折畸形愈合）；2、误工时间至定残前一日；3、护理时间为120天，其中住院期间为2人护理，出院后为1人护理；4、后续为尿道狭窄扩张治疗，费用参考为人民币4000元；5、营养费参考为1200天。为此，邹春法支出鉴定费1900元。孙希强提出异议，称邹春法的伤情鉴定意见系单方委托出具，申请对邹春法男性勃起功能障碍与交通事故的关联性及参与度进行司法鉴定。经法院委托，南京金陵中西医结合医院司法鉴定所于2016年3月1日出具司法鉴定意见：邹春法检验结果符合“阴茎勃起障碍”；邹春法2014年5月14日道路交通事故与“阴茎勃起障碍”之间存在直接因果关系；邹春法2014年5月14日道路交通事故致“阴茎勃起障碍”评定为八级伤残；邹春法“阴茎勃起障碍”需要进行康复治疗，约需西药费11000元、中药费4200元、物理康复治疗费47000元、住观察室费用3000元。为此，邹春法支出鉴定费及检查费13064元。
另查明，邹春法系安丘市辉渠镇大辉渠村人，于2009年购买了位于安丘市向阳路43号1号楼东1单元201室的房屋一套，并在该处居住，伤前从事道路交通运输工作。
山东省统计局公布的2015年度城镇居民人均可支配收入为31545元/年，农村居民人均纯收入为12930元/年，农村居民人均生活消费支出为8748元/年。
上述事实，有当事人陈述、住院病历、医疗费单据、非道路交通事故认定书、鉴定结论、通话录音及庭审笔录等在案为证。
一审法院认为，邹春法提供的录音证据足以证明其受孙希强雇佣在从事货物运输时受伤，其主张昌泰公司承担赔偿责任，但未提供劳动合同等其他证据，仅凭该录音，证据不足，不予支持。孙希强辩称其仅系邹春法的业务中介，与邹春法不存在雇佣关系，录音中的谈话内容系为了帮邹春法要回被扣留的事故车辆，但未提供证据证实，与查明的事实不符，对该辩称不予采纳。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”。据此，邹春法在雇佣工作期间受伤，孙希强作为邹春法的雇主依法应承担赔偿责任。邹春法在指挥倒车时被撞伤，其作为完全民事行为能力人，在提供劳务过程中，未尽到安全注意义务，对自己受伤有一定过失，可适当减轻孙希强的赔偿责任，酌情确定由孙希强承担90%的民事赔偿责任。孙希强承担赔偿责任后，可以向侵权人追偿。邹春法请求赔偿的项目和数额，应根据有关法律规定和庭审查明的事实予以确认。关于邹春法主张的医疗费72159.58元，低于其实际支出数额，予以认定。关于邹春法主张的残疾赔偿金，其虽系农民，但已在城区工作居住多年，依法可按城镇居民标准计算。邹春法之“阴茎勃起障碍”虽经潍坊渤海司法鉴定所鉴定构成六级伤残，但该鉴定系邹春法单方委托，未与孙希强协商选择鉴定机构，鉴定程序存在瑕疵，该证据的证明效力低于法院依合法程序委托南京金陵中西医结合医院司法鉴定所作出的司法鉴定意见，据此认定邹春法之“阴茎勃起障碍”构成八级伤残；邹春法的其余伤情分别构成九级伤残（尿道中度狭窄）、十级伤残（膀胱破裂修补）、十级伤残（骨盆骨折畸形愈合），因孙希强未申请司法鉴定，予以认定。综上，确认邹春法的残疾赔偿金为227124元（31545元/年×20年×36%）。关于邹春法主张的误工费119282.73元，其主张按2014年度交通运输业在岗职工平均工资计算，予以支持，其计算时间有误，计算至定残前一日为410天，误工费应为75123.23元（66878元÷365天×410天）。关于邹春法主张的护理费15814.86元（86.42元/天×63天×2人+86.42元/天×57天），于法有据，予以确认。因邹春法受伤后伤情构成多处伤残，主张精神损害抚慰金应予支持，但主张20000元过高，酌定为4000元。关于邹春法主张的交通费5164元过高，根据其伤情、治疗及鉴定情况，酌定交通费为3000元。关于邹春法主张的住宿费2534元，因其未提供到外地就医因客观原因不能住院的相应证据，不予支持。邹春法主张的后续治疗及康复费65200元、营养费1200元、住院伙食补助费1890元、鉴定检查费14964元、复印费85元，经审查，均属合理损失，予以认定。综上，根据庭审查明的事实及有关法律规定，对邹春法因受伤而造成的各项损失核定如下：医疗费72159.58元、残疾赔偿金227124元、误工费75123.23元、护理费15814.86元、后续治疗费65200元、营养费1200元、住院伙食补助费1890元、鉴定检查费14964元、交通费3000元、复印费85元，计款476560.67元及精神损害抚慰金4000元，共计480560.67元。孙希强应赔偿邹春法各项损失428904.6元（476560.67元×90%）及精神损害抚慰金4000元，共计432904.6元。扣除案外人已付48834.96元和孙希强已付22000元，孙希强尚应赔偿362069.64元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款及有关法律法规规定，判决如下：一、孙希强赔偿邹春法各项损失共计362069.64元，于判决生效之日起十日内付清；二、驳回邹春法的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8581元，由邹春法负担2180元，孙希强负担6401元；财产保全费3170元，由孙希强负担。
二审审理查明的事实与一审一致。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求及依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的法律后果。本案中，被上诉人邹春法为证明其与上诉人孙希强之间的法律关系，提供了涉案车辆的登记信息、通话录音、交警询问笔录等证据，上诉人虽对上述证据的证明力提出异议，但未提交相关反驳证据，亦未提交其与被上诉人邹春法之间构成雇佣关系之外的其他法律关系的证据，一审结合当事人陈述，根据上述证据证明的事实，认定被上诉人邹春法与上诉人孙希强之间存在雇佣关系、被上诉人邹春法系在从事雇佣活动过程中受伤有事实依据，本院予以支持。被上诉人邹春法因本案事故受到伤害，经法院委托，南京金陵中西医结合医院司法鉴定所针对其伤残等级及是否需要后续治疗费等问题出具了鉴定意见，该鉴定程序合法，鉴定机构及鉴定人员具备相应的资质，一审依据该鉴定意见认定被上诉人邹春法的伤残等级及后续治疗费符合法律规定，本院予以支持。关于误工费问题，一审结合被上诉人邹春法从事交通运输行业、鉴定结论载明的“误工时间至定残前一日”等事实，认定被上诉人邹春法因本案事故致误工费损失为75123.23元符合法律规定，本院予以支持。上诉人孙希强关于误工时间及误工费计算标准的上诉主张不能成立，本院不予支持。
综上所述，上诉人孙希强的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费8581元，由上诉人孙希强负担。
本判决为终审判决。
审判长 尹 义
审判员 宫 磊
审判员 陈志宇
二〇一八年三月十二日
书记员 张瑞丰