广东省潮州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）潮中法民一终字第39号
上诉人（原审原告）：陈x如，女，1978年8月13日出生，汉族，广东省潮州市人，住潮州市潮安区。
委托代理人：苏干勇，广东新安律师事务所律师。
委托代理人：陈泽群，广东新安律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：陈x军（曾用名巫x军），男，1973年12月8日出生，汉族，广东省饶平县人，住潮州市潮安区。
委托代理人：李映彬，广东锦帆律师事务所律师。
委托代理人：黄炜钿，广东锦帆律师事务所实习律师。
上诉人陈x如因与被上诉人陈x军离婚纠纷一案，不服潮州市潮安区人民法院（2014）潮安法浮民一初字第97号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：l996年5月，原、被告经亲戚介绍认识谈婚。同年9月24日按农村习俗举行婚礼后，被告入赘原告家与原告同居生活。原、被告于1997年3月3日生育女儿陈x馥，1998年4月6日生育儿子陈x鑫，同年8月20日在潮安县金石镇人民政府补办结婚登记手续。婚后双方因家庭琐事发生纠纷，原告认为夫妻感情已经破裂，遂于2013年6月20日向原审法院提起离婚诉讼。原审法院于同年9月6日作出（2013）安浮民一初字第87号民事判决书，判决不准原、被告离婚。2014年4月28日，原告再次向法院起诉，请求判令：1、原、被告离婚；2、婚生女儿陈x馥、儿子陈x鑫由原告抚养。
原审法院经审理认为：原、被告系经亲戚介绍认识谈婚并自愿结婚，婚后被告入赘原告家与原告共同生活时间较长，婚生二个子女已近成年，夫妻之间已具有一定的感情基础并已建立起夫妻感情。虽然婚后双方因生活琐事产生矛盾，使夫妻感情受到一定的影响，但只要双方能够珍惜彼此的感情，在共同生活中互相多加沟通、谅解，并克服各自的缺点、不足，共同努力化解矛盾，夫妻关系是可以维持的。现原、被告夫妻感情尚未破裂，双方也不具备婚姻法规定的离婚条件，因此，对原告提出的离婚请求，法院不予支持。原审法院遂依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条的规定，判决：一、不准原告陈泽如与被告陈良军离婚；二、驳回原告的其他诉讼请求。本案受理费人民币300元由原告负担。
宣判后，原审原告陈x如不服，向本院提起上诉称：一、原审法院对本案事实认定不清，应当判准上诉人与被上诉人离婚。1、上诉人与被上诉人夫妻感情确以破裂，无和好可能。双方于2012年1l月开始分居至今，上诉人也于2013年6月向潮安区人民法院起诉离婚，但法院并未准许离婚，2014年4月28日，上诉人再次向潮安区人民法院起诉离婚，可见，夫妻之间感情确以破裂，无任何和好可能。2014年6月24日庭审时，被上诉人的态度极度恶劣，多次对上诉人进行语言的侮辱，完全没有任何夫妻情分可言，在此情况下，原审法院依旧简单的认定双方感情尚未破裂，原审法院该认定是与事实完全不符的。2、被上诉人有赌博恶习，多次打骂上诉人，双方符合离婚条件。被上诉人赌博成性，经上诉人及家人亲友多番劝说仍不悔改，经常聚赌至凌晨，且曾因赌博被公安部门拘留，上诉人也于原审举证期限内向法院申请调取被上诉人被行政拘留的记录。被上诉人也多次对上诉人拳打脚踢和辱骂，被上诉人对上诉人的父母也极度不尊重，从未跟父母打招呼，对婚生子女没有尽到父亲的责任，并多次无理打骂子女，给子女造成极大的身体及心灵创伤，上述事实有子女的《情况反映》和子女当庭的陈述证实，而原审对此事实却没有依法作出认定，请二审法院依法认定该事实。3、被上诉人有严重的性暴力，给上诉人造成极大的身体和心灵创伤。被上诉人在夫妻生活方面很不尊重上诉人，多次在深夜归家后吵醒上诉人要求性生活，上诉人一旦不配合就会遭来被上诉人的打骂，甚至在上诉人生病不适期间，被上诉人依然要求上诉人满足其无理的性要求，上诉人对被上诉人极度失望，希望法院能尊重事实，认定上诉人和被上诉人之间确以感情破裂，准予上诉人的离婚请求。二、原审法院适用法律错误。根据上述所提及的事实，被上诉人多次打骂上诉人，且赌博成性，根据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第三款“有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：（二）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；（三）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；”的规定，应当准予上诉人与被上诉人离婚。三、原审法院违反法律程序。1、上诉人为调取被上诉人赌博的记录，于2014年4月17日向法院提交《调查取证申请书》，原审法院对于上诉人的申请不管不顾，没有书面答复上诉人也没有依法调查。根据《民事诉讼法证据若干规定》第十九条第二款规定：“人民法院对当事人及其诉讼代理人的申请不予准许的，应当向当事人或其诉讼代理人送达通知书。”，原审法院违反该证据规定，请二审法院依法调取被上诉人的赌博记录以证明被上诉人有赌博恶习，从而确定上诉人与被上诉人之间确已感情破裂并准予上诉人和被上诉人离婚。2、原审法院并没有组织上诉人和被上诉人进行调解。根据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条“人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。”的规定，本案为离婚案件，原审法院在原审阶段并没有组织原、被告进行调解，明显违反程序，请法院依法就原审法院的程序错误进行改正。综上，请二审法院依据事实和法律，判准上诉人和被上诉人离婚，并将婚生子女的抚养权判归上诉人。
被上诉人陈x军答辩称：被上诉人不同意与上诉人离婚，夫妻感情尚未破裂，一审法院判决双方不准离婚符合法律规定，请二审法院驳回上诉人的上诉请求。
本院经审理查明，原审查明的基本事实属实，本院予以确认。
另查明：一审举证期限内，上诉人为证明被上诉人染上赌博恶习屡教不改，向原审法院提交《调查取证申请书》，申请法院向金石派出所调取被上诉人因赌博受到处罚的记录，原审法院对上述申请没有依法作出处理；二审诉讼过程中，本院依法于2015年2月13日向潮州市公安局金石派出所调查，该所出具公安决（2010）第02980号公安行政处罚决定书，该决定书查明被上诉人2010年12月2日晚19时多在其家中投注“六合彩”参与赌博并获利12000元的违法事实，并对被上诉人作出罚款500元、追缴违法所得12000元的处罚决定。
又查明：上诉人一审中提供署名为“陈x馥、陈x鑫”的书面证明材料一份，拟证明被上诉人经常打骂上诉人及婚生子女希望跟上诉人一起生活的事实，因证明人没有依法出庭证实且被上诉人对此有异议，故该证据无法证明上诉人上述主张。
本院认为，本案系离婚纠纷，根据本案双方当事人在二审中的上诉和答辩，本案争议焦点是上诉人与被上诉人夫妻感情是否确已破裂、原审判决不准离婚是否正确。
上诉人与被上诉人经亲戚介绍认识谈婚并自愿结婚，举行婚礼后被上诉人入赘至上诉人处居住生活，双方同居生育一女一子，后依法补办结婚登记手续并共同生活多年，可见夫妻之间已具有一定的感情基础并已建立起夫妻感情。双方当事人后虽因生活琐事产生矛盾，使夫妻感情受到一定的影响，但只要双方能够珍惜彼此的感情，在共同生活中互相多加沟通、谅解，并克服各自的缺点、不足，共同努力化解矛盾，夫妻关系是可以维持的。而被上诉人虽于2010年12月2日因参与赌博被公安机关处罚，但没有证据显示其染上赌博恶习屡教不改，故也不符合《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第三款规定的应准予离婚的情形。上诉人主张双方夫妻感情确已破裂，但其提供的证据均不足以证明其主张，故原审法院认为双方夫妻感情尚未破裂，依法判决不准离婚，处理正确，应予维持。
综上所述，原审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，处理恰当，可予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审受理费人民币300元由上诉人负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴楚峰
审 判 员 吴 芳
代理审判员 张晓霞
二〇一五年三月十八日
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书 记 员 黄毅然