湖南省株洲市芦淞区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0203刑初425号
公诉机关株洲市芦淞区人民检察院。
被告人胡某，男，1980年11月25日出生于湖南省株洲县，汉族，初中文化，务农；因涉嫌犯诈骗罪，于2017年3月4日被株洲市公安局芦淞分局刑事拘留，2017年4月6日被依法执行逮捕；现羁押于株洲市公安局第一看守所。
辩护人王栋，湖南一星律师事务所律师。
被告人王某，男，1988年7月16日出生于湖南省株洲县，汉族，小学文化，务农；因涉嫌犯诈骗罪，于2017年7月13日被株洲市公安局芦淞分局刑事拘留，2017年8月2日被执行逮捕；现羁押于醴陵市公安局看守所。
辩护人文奇，湖南百杰律师事务所律师。
被告人朱某（绰号“胖子”），男，1991年3月21日出生于湖南省株洲市，汉族，专科文化，无业；因涉嫌犯诈骗罪，于2017年1月5日被株洲市公安局芦淞分局刑事拘留，2017年2月10日被执行逮捕；现羁押于茶陵县公安局看守所。
被告人张某（绰号“鑫宝”），男，1976年11月27日出生于湖南省株洲市，汉族，中专文化，无业；因涉嫌犯诈骗罪，于2017年1月26日被株洲市公安局芦淞分局刑事拘留，2017年2月10日被该局执行逮捕；现羁押于株洲市公安局第一看守所。
辩护人宋开明，湖南百杰律师事务所律师。
辩护人欧凌励，湖南百杰律师事务所律师。
被告人何某，男，1986年6月8日出生于湖南省株洲市，汉族，初中文化，无业；因涉嫌犯诈骗罪，于2017年6月2日被株洲市公安局芦淞分局刑事拘留，2017年6月13日被执行逮捕；现羁押于株洲市公安局第一看守所。
株洲市芦淞区人民检察院以株芦检刑诉[2017]434号起诉书指控被告人胡某、王某、朱某、何某、张某犯诈骗罪、赌博罪,于2017年9月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成由审判员刘跃羲担任审判长、人民陪审员邓斌、吴月英参加合议的合议庭进行审理，因案情复杂，本案于2017年11月9日转为普通程序由原合议庭重新审理。因公诉机关建议，于2018年2月9日决定延期审理，补充侦查后于2018年3月9日恢复审理，于2018年1月16日公开开庭审理了本案。株洲市芦淞区人民检察院指派检察员邹俊宇出庭支持公诉，被告人胡某、王某、朱某、何某、张某以及辩护人王栋、文奇、宋开明、欧凌励到庭参加诉讼。现已审理终结。
株洲市芦淞区人民检察院指控:
2016年12月25日14时许，被告人胡某、汪某（未到案）、王某、朱某、张某、何某及刘某（未到案）联合设局，在芦淞区美美酒店房间里以打“斗牛”的方式，利用由胡某提供可以控制牌面输赢的分析仪，王某操控、接听分析仪器报出信息后进行押注，打至晚上8时许，被告人胡某等人共计诈骗皮某40万元，并由皮某签具因生意资金周转借款40万元的欠条。
后何某与朱某陪同皮某出去找钱，之后皮某将其私有的宝马X6抵押给熊某，从熊某处借款30万元继续回到美美酒店房，由胡某、王某、刘某与皮某坐庄打麻将，从21时许打至次日凌晨1时许，被告人胡某、王某、刘某共赢得皮某20万元。
2017年1月4日22时许，民警在天元区八号大院前坪将被告人朱某抓获。2017年3月3日20时许，被告人胡某到建宁派出所投案自首，如实交代自己的犯罪事实。2017年7月12日9时许，民警在株洲市天元区中建御山和苑“乡里堂客”前坪将被告人王某抓获。2017年1月26日15时许，民警在株洲市石峰区丁山路电站一村楼下将被告人张某抓获。2017年6月1日10时许，民警在石峰区清石广场果园路某茶楼将被告人何某抓获。
2017年5月4日，株洲市芦淞区人民检察院依法扣押张某85000元，并于同日存入区非税收入帐中。
为证明上述事实，株洲市芦淞区人民检察院提供了破案经过、抓获经过、户籍信息、办案说明、开房记录、微信转账记录、辨认笔录、被害人皮某的陈述、被告人胡某、王某、朱某、何某、张某的供述与辩解等证据予以证明。据此，该院认为，被告人胡某、王某、朱某、何某、张某以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人胡某、王某、朱某、张某、何某以营利为目的，聚众赌博，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，应当以赌博罪追究其刑事责任。在诈骗犯罪中，因意志意外的原因未得逞，是犯罪未遂，适用《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定。被告人胡某、王某、朱某、张某、何某伙同他人共同实施故意犯罪，是共同犯罪，在共同犯罪中，被告人胡某、王某起主要作用，是主犯，被告人朱某、张某、何某起次要作用，是从犯，分别适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条之规定。被告人胡某、王某、朱某、何某、张某一人犯数罪，适用《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定。提请依法判处。
被告人胡某、朱某、何某、张某对公诉机关指控其犯诈骗罪、赌博罪的事实和罪名均无异议。被告人王某对公诉机关指控犯赌博罪无异议，对指控犯诈骗罪的罪名提出异议，辩称他不认识被害人皮某，也没有看到过欠条，去要欠条上的钱也不知道。
辩护人王栋提出以下辩护意见：被告人胡某在诈骗犯罪中虽积极参与，但不是主犯，且犯罪未遂，没有造成损失，请求从轻处罚。被告人胡某有自首情节，建议对其宣告缓刑。在打麻将赌博活动中，是皮某主动提出来进行赌博的，即使构成赌博罪，也是情节显著轻微，建议免予刑事处罚。
辩护人文奇提出以下辩护意见：公诉机关指控被告人王某犯诈骗罪的证据不足，没有提交作弊分析仪物证；被告人王某也没有参与事先诈骗合谋，没有参与对欠条债权的分配；即使被告人王某构成诈骗罪，因为他没有使用作弊分析仪，在共同犯罪中也是从犯。在赌博犯罪中，被告人王某愿意积极退赃，建议对被告人王某宣告缓刑。
辩护人宋开明、欧凌励提出以下辩护意见：被告人张某的行为构成赌博罪，但不构成诈骗罪，理由是被告人张某没有诈骗的合意，不知道被告人胡某是否使用作弊分析仪进行赌博，其提供资金是为了获取利息。被告人张某退缴赃款8.5万元，酌情从轻处罚。
经审理查明：
2016年12月25日14时许，被告人胡某、王某、汪某（未到案）商量使用作弊分析仪器邀人来打牌骗取钱财。此后，刘某（未到案）在株洲市芦淞区美美酒店开了房。被告人胡某打电话给被告人张某，要张某带8万元赌资到房间来用于赌博中“杀猪”周转，汪某打电话联系被告人朱某，要朱某到房间来假装成借钱的人，同时又打电话叫何某来到房间。被告人王某、朱某、何某、张某来到房间后，被告人张某将钱分给刘某和被告人王某、何某等人，四个人在房间里假装打牌，王某拿出分析仪器一起商量作弊骗取钱财的具体细节。至下午3时许，汪某微信告诉何某，被害人皮某要到房间来了。不久，被告人胡某和汪某便带着被害人皮某来到房间，被告人何某、张某将座位让给被告人胡某和汪某。被告人胡某、王某和汪某、皮某四个人进行“斗牛”赌博（一种使用扑克牌比点数大小的赌博），在赌博初始汪某采取由皮某押注、合伙坐庄的方法，故意让皮某赢钱，诱使皮某加入赌局。之后，被告人王某将作弊分析仪器放在桌上，被告人胡某使用耳机可以知道牌桌上四个人中哪一方的牌点数最大，其他人就根据被告人胡某的押注去押注，以此方法骗取皮某的钱财。被告人朱某在赌博中假装借钱“放点”的人，皮某输钱后就由被告人朱某借钱给皮某，被告人胡某等人赢的钱又交给被告人朱某。“斗牛”赌博进行到晚上8时许，被告人胡某等人设局赢取皮某共计人民币40万元，并由皮某向被告人朱某签具因生意资金周转借款40万元的欠条。
皮某输钱后，被告人何某、朱某陪同皮某出去找钱，之后皮某将其宝马X6小车抵押给熊某，从熊某处借款人民币30万元，继续回到美美酒店房间。被告人胡某、王某和刘某、皮某四个人打麻将赌博，从21时许打至次日凌晨1时许，被告人胡某、王某、刘某共赢得皮某人民币20万元。被告人胡某分得赌资人民币8万元，被告人王某分得赌资人民币5万元，被告人张某分得赌资人民币5000元，被告人朱某分得赌资人民币3000元，被告人何某分得赌资人民币3000元。
2017年1月4日22时许，民警在株洲市天元区八号大院前坪将被告人朱某抓获。2017年3月3日20时许，被告人胡某到株洲市公安局建宁派出所投案自首。2017年7月12日9时许，民警在株洲市天元区中建御山和苑“乡里堂客”餐馆前坪将被告人王某抓获。2017年1月26日15时许，民警在株洲市石峰区丁山路电站一村楼下将被告人张某抓获。2017年6月1日10时许，民警在石峰区清石广场果园路某茶楼将被告人何某抓获。
2017年5月4日，株洲市芦淞区人民检察院扣押被告人张某人民币85000元存入区非税收入帐中；在审理期间，被告人胡某退缴赌资8万元，被告人王某退缴赌资5万元，被告人朱某退缴赌资3000元。
以上事实，有以下经庭审举证、质证并查证属实的证据证明：
1、人口信息资料，证明：五被告人作案时已年满十八周岁，为完全刑事责任能力人；
2、在逃人员登记表、抓获、破案经过，证明：胡某、王某、汪某、刘某因涉嫌诈骗罪被株洲市公安局芦淞分局刑事拘留网上追逃。2017年1月4日22时许，民警在株洲市天元区八号大院前坪将被告人朱某抓获，2017年3月3日20时许，被告人胡某到建宁派出所投案自首。2017年7月12日9时许，民警根据线索在株洲市天元区中建御山和苑“乡里堂客”前坪将被告人王某抓获。2017年1月26日15时许，民警根据线索在株洲市石峰区丁山路电站一村楼下将被告人张某抓获。2017年6月1日10时许，民警在石峰区清石广场果园路某茶楼将被告人何某抓获；
3、美美酒店入住及收费凭证，证明：刘某于2016年12月25日14时39分在美美酒店登记开了房间；
4、个人活期明细查询单、微信转账记录，证明：户名朱某的银行流水记录，其中2016年12月25日21时34分55秒皮某向朱某转账70000元。12月25日21:46向刘某转账60000元，20:48向刘某转账20000元，12月26日23:55分向刘某转账50000元，实际应是12月25日。微信转账8000元。2016年11月17日，熊某分三次转账15万给朱某的卡上；
5、借贷协议，证明：朱某作为甲方与皮某作为乙方签订了一份金额为40万元的借贷协议、借贷时间为2016年12月25日、期限为半个月、载明的原因是“生意周转”；
6、非税收入缴款书，证明：被告人张某退缴赌资8万元和违法所得5000元;被告人胡某、王某、朱某分别退缴赃款8万元、5万元、3千元；
7、被害人皮某的陈述，证实：2016年12月25日15时许，他应汪某的电话来到株洲市芦淞区贺嘉土美美酒店，后被带到了美美酒店房间。在房间里，他看到“新哥”、“老板娘”及另外两个男子在“斗牛”，朱某在旁边看。随后汪某不时要他帮忙看一下牌，又提出要和他合伙坐庄，他就答应了。汪某分了约1万元给他，并要他参与“斗牛”，他也就答应了。没多久，他将钱输完了不想继续玩牌。此时“李总”就跟他说输赢对半分，“李总”就要朱某拿了2万元给皮某，皮就继续参与“斗牛”，输了钱就找朱某借，汪某、胡某赢了钱就放在朱身上。到了吃晚饭时，他一共输了40万元。这时，朱某说他欠的钱太多了，要还钱给朱某。然后，朱某和另外一个二十几岁的男子就陪同他在荷塘区的一个朋友家里，他将车抵押获得30万元人民币回到了美美酒店房间，“李总”就提出来打麻将，他、“老板娘”、“新哥”、“李总”开始打麻将，汪某也参与了进来，打麻将到次日凌晨2时许，他的钱基本输完了。牌局就散了，朱某就与皮某签订了一个借贷协议；
8、被告人胡某的供述和辩解，证明：2016年12月25日12时许，他和汪某、王某商量组织人员打牌来骗皮某的钱。刘某知道后就去美美酒店开房。他打电话给张某要张某带钱8万元周转牌局，又把作弊分析仪给了王某来使用。下午3时许，他和汪某将皮某带到房间玩斗牛赌博，王某使用分析仪知道哪一方的牌最大来决定押注。最后，皮某输了40万元。晚上10时许，又和皮某来打麻将赌博，玩到凌晨2时许，皮某输了20万元。皮某打的欠条是40万元，但是没有给钱，输的现金20万元左右。最后，胡某分了8万元、王某分了5万元现金、汪某分了6万元现金，汪某负责给何某、朱某的工资钱，胡某给了张某5000元工资；
9、被告人王某的供述和辩解，证明：手机样貌的分析仪打开软件，放在牌桌上，戴上配套的无线耳机，知道牌的大小；胡某打电话给他告诉约好了皮某打牌。胡某和汪某、王某商量带皮某来打牌，使用分析仪骗钱。在美美酒店房间内，张某把带来的8万元钱分给他们来使用假装斗牛打牌。引起皮某的兴趣后，皮某开始参加赌局。皮某输了钱就找朱某借钱，到了晚上8时许，皮某输了40万元写了欠条。皮某出去找人借钱来后，又在房间开始打麻将。皮某都是转账给刘某和汪某，到了凌晨1时许，皮某的现金20万元输完了就散了。后来就把张某的8万元给了张某，分了张某5000元，给了朱某、何某每人3000元。皮某转账给汪某、刘某的18万元钱，胡某分8万元、汪某和王某每人分5万元，40万元的欠款没有分；
10、被告人朱某的供述或辩解，证实：2016年12月25日，在株洲市芦淞区美美酒店房间，他与汪某、胡某、王某、张某、刘某、何赞等人合伙利用打牌骗皮某彬的钱。12月25日14时多，汪某打电话给他，要他到美美酒店假装成借钱的人，因为皮某会来打牌。在酒店后，刘某开了房间，当时在场的有王某、张某、刘某、何某。下午16时许，汪某发微信告诉何某：“皮某很快就来”。张某就从自己的包里拿出二、三万元钱，分给了何某、王某、刘某，然后拿出扑克牌开始斗牛。汪某带皮某到了房间，何某将位置让给了汪某打牌。胡某来到了房间后，张某就将位置让给了胡某。在打牌的过程中，汪某诱惑皮某对打牌产生了兴趣。接下来皮某将之前的钱输完了，胡某就要朱某借钱给皮某。朱某就拿了一万现金给皮某，皮的钱很快输光了，朱某不时借钱给皮某。刘某、王某、胡某赢了钱后就放在朱某这里归总。胡某又跟皮某合伙坐庄，各自输了十多万。之后，皮某继续坐庄，到吃晚饭时共输了35万元钱。于是，朱某陪着皮某一起找他人借了15万元钱，又回到了美美酒店房间。到了房间后，胡某、刘某、王某、皮某就在房间里打麻将。汪某、张某就在旁边边看边押注。皮某的钱又输完了，找朱某又借了5万元。到了12月26日2时许，皮将钱全部输光了，朱某拿出事先准备好的借贷协议要皮某签字按了手印。在“斗牛”时，汪、胡等人使用了“分析仪”，该“分析仪”是一台白色的作弊工具，模样跟一台三星手机差不多，要戴耳机去听。此次赌博骗钱的分工，汪、胡是老大负责选目标，然后将人约到房间里来，且使用“分析仪”控制输赢，胡负责开好房间，张负责准备资金，何、王就负责打假牌；
11、被告人何某的供述和辩解，证明：2016年12月25日14时许，汪某打电话给他，要他到美美酒店房间，他赶到后找到朱某。汪某给了他1万元现金要他去打牌，他知道是要他配合打牌骗别人的钱。房间里还有王某、张某、刘某、朱某。在桌上，他听见他们在商量“杀猪”的细节，看见王某拿出了作弊的分析仪器。他和王某、张某、刘某假装斗牛玩。汪某和胡某带着皮某来到房间。后来张某将打牌座位给了皮某，皮某和王某、汪某、胡某四个人打“斗牛”。朱某负责借钱。晚上八时许，朱某就找皮某要还钱，他开车和朱某带着皮某到株洲市荷塘区桂花路拿钱。皮某的朋友转账给了皮某，又回到酒店房间。皮某又和汪某、刘某、胡某、王某、张某在打麻将赌博。次日凌晨2时许，汪某、胡某和王某在王某的车上商量分钱，他和朱某、张某在朱某的车上等着给他们分钱。汪某给了他3000元现金；
12、被告人张某的供述和辩解，证明：2016年12月25日14时多，胡某给他打电话称“他找了一个叫“皮总”的人打牌，一起去“杀他的猪”（骗钱的意思），还要求张某带8万元现金去”。他凑齐8万元现金来到株洲市芦淞区贺嘉土美美酒店房间后，到了房间后，不知是王某还是刘某收到胡某或汪某的微信，说皮某马上就要到房间了。王某就要他给王某、何某、刘某每人1万元钱，假装打起了“斗牛”。约30分钟后，汪某、胡某带着皮某来到了房间，汪某给他使眼色，要他让位置给汪某。汪某时不时要皮某帮汪看一下牌，还给了皮1000元钱的“红钱”，接着要皮在牌桌上下注，皮将1000元钱输完后，皮某当时就同意了坐庄。他就假装借钱给胡某。在胡某与皮某合伙坐庄时，输了有17、18万元，胡就跟皮说不与他合伙了，汪某、胡某、王某赢的钱都偷偷塞给了朱某，皮某输了钱就到朱某处借钱，斗牛到20时许，皮输了二三十万元，朱某就找皮某还钱。约1个小时后，皮某和朱某回到了房间，皮某说要打麻将。之后，胡某、刘某、王某、皮某就在房间里打麻将。到了12月26日凌晨1、2时，皮某的钱又全部输完了，就结束了牌局。约凌晨3时，胡某要他去王某的车子里，胡某把他的8万元现金还了，另外还多给了张5000元。他与汪某、胡某、刘某等人合伙利用“分析仪”作弊与皮打牌，“分析仪”是一台外观看似手机的工具，“分析仪”的作用是可以知道扑克牌的点数。具体分工是，刘某、何某假装打牌的人，朱某假装为一个“放点”（借钱出去）的人，汪某、胡某、王某三人是核心成员负责将皮某带入牌局，然后用“分析仪”控制输赢来骗皮的钱。共骗取皮现金208000元，还有一张40万元的欠条。；
13、辨认笔录，证明：(1)朱某辨认皮某系2016年12月25日被朱、汪某、胡某等人以打牌为名骗取钱财的被害人。(2）朱某辨认胡某系整个诈骗过程中的负责人之一，是“分析仪”的操作者；张某系整个诈骗过程中准备周转资金的男子；刘某系诈骗过程中负责开发的人，是假装打牌女子；何某系诈骗过程中负责打牌的男子；王某系诈骗过程中负责打假牌的男子；汪某系整个诈骗过程的负责人之一。(3)张某辨认皮某是诈骗的被害人。(4）张某辨认刘某系胡某的女朋友，即假装打牌的女子；何某系假装打牌的男子；汪某系设局诈骗的主要负责人之一，引皮某入局的男子；朱某系诈骗过程中假装“放点”的男子；王某系设局诈骗的主要负责人之一，也是假装打牌的男子；胡某系设局诈骗的主要负责人之一，也是安排张某提供8万元资金的男子。(5）皮某辨认朱某、刘某、何某、胡某、汪某、张某。何某辨认了皮某，辨认了使用分析仪器的王某。
上述证据，经庭审举证、质证，被告人胡某、王某、朱某、何某、张某及辩护人对证据均无异议，证据均客观真实、来源合法，与案件有关联性，本院均予以确认。
本院认为，被告人胡某、王某、朱某、何某、张某以非法占有为目的，合谋用虚构事实、隐瞒真相的方法，设置圈套诱骗他人参加赌博，以欺诈手段，利用作弊仪器控制赌局的输赢结果，从而骗取他人财物，数额巨大，其行为均已构成了诈骗罪。株洲市芦淞区人民检察院指控被告人胡某、王某、朱某、何某、张某犯诈骗罪的犯罪事实及罪名均成立。公诉机关指控被告人胡某、王某、朱某、何某、张某以营利为目的，聚众赌博，其行为构成赌博罪的意见，经查，赌博罪是指组织多人进行赌博并抽头渔利，依照刑法规定，赌博罪除了以赌博为业的人员以外，惩处的是赌博的组织者而非一般的参加者。本案中，五被告人在利用作弊仪器骗取被害人皮某的钱财后，皮某又外出筹钱继续与被告人胡某等人以打麻将的方式进行赌博，尽管赌资额达到五万元以上，但公诉机关未提供充分证据证明五被告人中谁是赌博的组织者，故公诉机关该项指控不成立，本院不予支持。被告人胡某、王某、朱某、何某、张某共同实施诈骗犯罪行为，是共同犯罪。在共同犯罪中，被告人胡某、王某均起主要作用，是主犯，依法应按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人朱某、张某、何某均起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。在诈骗犯罪中，五被告人已经着手实施犯罪，但因被害人报案的意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。案发后，被告人胡某主动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以减轻处罚。被告人王某、朱某、何某、张某到案后均能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人胡某、王某、朱某、张某主动退缴违法所得，可酌情从轻处罚。综合被告人胡某、王某的犯罪情节和悔罪表现，对被告人胡某、王某适用缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，依法可以对其宣告缓刑。对被告人胡某、王某、朱某、张某已退缴的违法所得，依法应予以追缴，上缴国库。对被告人何某犯罪违法所得三千元，依法应予以继续追缴。
被告人王某提出他不认识被害人皮某，也没有看到过欠条，去讨要欠条上的钱也不知情，不构成诈骗罪的辩解意见，被告人王某的辩护人文奇提出被告人王某既没有参与诈骗合谋，也没有参与对欠条债权的分配，故公诉机关指控被告人王某犯诈骗罪的证据不足的辩护意见，经查，公诉机关提供了被告人王某、胡某等人的供述，足以证明被告人王某和被告人胡某等人共谋利用作弊仪器与皮某打牌骗取钱财，在赌博中是其将作弊仪器放置于牌桌上并参与了赌博，显然其是诈骗罪的共犯，该辩解意见和辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。被告人张某的辩护人宋开明、欧凌励提出被告人张某没有诈骗的合意，不知道被告人胡某是否使用作弊仪器进行赌博，其行为只构成赌博罪，但不构成诈骗罪的辩护意见，经查，公诉机关提供了被告人张某、胡某、王某等人的供述，足以证明被告人张某应被告人胡某之邀，筹集赌资用于赌博，且在明知被告人胡某等人利用诈赌伎俩进行赌博后，而仍提供赌资给参与赌博的人进行诈赌，显然其是诈骗罪的共犯，该辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。被告人胡某的辩护人王栋提出打麻将赌博活动由皮某主动提出，被告人胡某不构成赌博罪的辩护意见，经查，从公诉机关提供的现有证据来看，不能证明被告人胡某是打麻将赌博的组织者故对该辩护意见本院予以采纳。辩护人王栋提出被告人胡某在诈骗共同犯罪中不是主犯的辩护意见，经查，被告人胡某在共同犯罪中纠集他人且购买作弊仪器参与诈骗，获取违法所得八万元，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，该辩护意见与本院查明的事实不符，本院不予采纳。被告人王某的辩护人文奇提出被告人王某在诈骗共同犯罪中是从犯的辩护意见，经查，被告人王某与被告人胡某等人共谋利用诈赌伎俩进行诈骗，且获取违法所得五万元，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，该辩护意见与本院查明的事实不符，本院不予采纳，但被告人王某在主犯中作用较次，在量刑时予以考虑。被告人胡某的辩护人王栋提出被告人胡某有自首情节，诈骗犯罪是犯罪未遂，没有造成损失，请求从轻处罚的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。辩护人王栋提出对被告人胡某宣告缓刑的辩护意见，辩护人文奇提出对被告人王某宣告缓刑的辩护意见，经查，被告人胡某、王某诈骗虽数额巨大，但因系犯罪未遂，且被告人胡某、王某有悔罪表现，该辩护意见符合法律规定，本院予以采纳。辩护人宋开明、欧凌励提出被告人张某退缴赃款八万五千元，请求酌情从轻处罚的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。
综上，对被告人胡某适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条、第六十一条之规定；对被告人王某适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条、第六十一条之规定；对被告人朱某、何某、张某适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人胡某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，宣告缓刑三年六个月，并处罚金人民币六万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后五日内缴纳。）
（被告人胡某应自裁判文书生效之日起十日内，持刑事判决书到居住地司法所报到，接受社区矫正，同时到居住地公安派出所报到。）
二、被告人王某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，宣告缓刑三年六个月，并处罚金人民币五万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后五日内缴纳。）
（被告人王某应自裁判文书生效之日起十日内，持刑事判决书到居住地司法所报到，接受社区矫正，同时到居住地公安派出所报到。）
三、被告人朱某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币四万元；
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月5日起至2018年5月4日止；罚金限本判决生效后五日内缴纳。）
四、被告人张某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三万元；
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月26日起至2018年4月25日止；罚金限本判决生效后五日内缴纳。）
五、被告人何某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元；
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月2日起至2018年6月1日止；罚金限本判决生效后五日内缴纳。）
六、对被告人胡某、王某、朱某已退缴的违法所得分别为人民币八万元、五万元、三千元和被告人张某已退缴的赌资人民币八万元、违法所得五千元，均上缴国库；对被告人何某违法所得人民币三千元，予以继续追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘跃羲
人民陪审员 邓 斌
人民陪审员 吴月英
二〇一八年四月二十五日
书 记 员 张雯静
附判决书引用的法条全文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。”
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。