重庆市沙坪坝区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沙法民初字第04741号
原告方芳，女，1995年5月5日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。
委托代理人陈道静，重庆市九龙坡区九龙法律服务所法律服务工作者。
被告徐晓明，男，1986年10月24日出生，汉族，住重庆市北碚区。
被告王同，男，1981年11月8日出生，汉族，住重庆市北碚区。
被告重庆市万盛区文桃汽车运输有限公司，住所地重庆市万盛区金桥镇金灵庙18号，组织机构代码55679776-4。
法定代表人张国彬，重庆市万盛区文桃汽车运输有限公司总经理。
委托代理人叶军，男，重庆市万盛区文桃汽车运输有限公司员工，住重庆市渝北区。
被告中国平安财产保险股份有限公司沙坪坝支公司，住所地重庆市沙坪坝区渝碚路39号庆泰大厦11楼1、3、5、7、9、11号、17楼1、3、5、7、8号，组织机构代码57480530－4。
代表人许大军，中国平安财产保险股份有限公司沙坪坝支公司经理。
委托代理人王前进，重庆中渡律师事务所律师。
被告刘兵，男，1994年2月27日出生，汉族，住重庆市垫江县。
原告方芳与被告徐晓明、王同、重庆市万盛区文桃汽车运输有限公司、中国平安财产保险股份有限公司沙坪坝支公司、刘兵机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年5月13日立案受理后，依法由代理审判员张娟独任审判，适用简易程序并于2014年6月11日公开开庭进行了审理。原告方芳的委托代理人陈道静，被告徐晓明，被告王同，被告重庆市万盛区文桃汽车运输有限公司的委托代理人叶军，被告中国平安财产保险股份有限公司沙坪坝支公司的委托代理人王前进，被告刘兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告方芳诉称，2013年12月23日，徐晓明驾驶渝BJ83**号货车，行驶至沙坪坝区梨树湾货场路段时，超越同向同车道行驶在右前方的由刘兵未取得机动车驾驶证搭乘方芳的无牌轻便两轮摩托车时与其接触，尔后摩托车又与行人董泽军接触，造成方芳、董泽军及刘兵3人受伤的交通事故。该事故经交通管理部门认定：徐晓明负主要责任，刘兵负次要责任，方芳无责任。现要求五被告赔偿原告方芳因伤产生的医疗费69033.87元、残疾赔偿金131123.20元、误工费8927.88元、护理费2000元、住院伙食补助费800元、营养费2000元、后续治疗费16000元、交通费500元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1300元，共计241684.95元，要求被告中国平安财产保险股份有限公司沙坪坝支公司在保险范围内承担赔偿责任。
被告徐晓明辩称，对交通事故的发生及责任认定无异议，本被告系被告王同雇请的驾驶员，对原告的损失同意依法赔偿。
被告王同辩称，原告因交通事故受伤属实，事故车辆渝BJ83**系本被告所有，挂靠于被告重庆市万盛区文桃汽车运输有限公司，在被告中国平安财产保险股份有限公司沙坪坝支公司投保了交强险及第三者商业险，徐晓明是本被告雇请的驾驶员，同意依法赔偿，但本被告垫付的费用应当予以扣减。
被告重庆市万盛区文桃汽车运输有限公司辩称，对交通事故的发生及责任认定无异议。事故车辆渝BJ83**挂靠于本公司，实际车主系被告王同，应由其承担赔偿责任。
被告中国平安财产保险股份有限公司沙坪坝支公司辩称，对交通事故的发生无异议，对责任划分有异议，刘兵系无证驾驶无照摩托车，应承担事故主要责任，原告自愿乘坐无牌照的摩托车，应承担事故次要责任。渝BJ83**号车辆在本公司投保交强险及第三者商业险（投保了不计免赔）、事故发生在保险期间内属实，同意依法赔偿，但鉴定费及诉讼费不属于本公司赔偿范围，且对超出交强险应由被告王同赔偿的部分应剔除非医保用药。
被告刘兵辩称，对交通事故的发生及责任认定无异议，事发时，本被告驾驶的摩托车系本被告所有，同意依法赔偿，但垫付的费用要求扣减。
经审理查明，2013年12月23日14时20分，徐晓明驾驶渝BJ83**号重型自卸货车，由重庆市沙坪坝区梨树湾往天星桥方向行驶，车辆行驶至梨树湾货场路段时，超越同向同车道行驶在右前方的由刘兵未取得机动车驾驶证驾驶搭乘方芳的无牌轻便两轮摩托车时两车接触，接触后摩托车又与行人董泽军接触，造成方芳、董泽军及刘兵三人受伤的交通事故。该事故经交通管理部门认定：徐晓明负主要责任，刘兵负次要责任，方芳及董泽军无责任。
原告方芳受伤后，同日即被送往重庆市沙坪坝区人民医院住院治疗25天，于2014年1月17日出院。出院诊断：车祸致多发伤：1.颈6-胸9椎体棘突骨折，颈7椎体左侧横突骨折；2.右肱骨外科颈粉碎性骨折；3.左侧肩胛骨粉碎性骨折；4.左侧肩锁关节脱位；5.肺搓裂伤伴液气胸；6.左胸第3、4、5肋骨及右胸第3肋骨骨折；7.全身多处软组织挫伤；8.创伤性休克。出院医嘱：1.加强营养，注意休息，全休2月，后期患肢逐渐恢复功能锻炼，避免再次骨折；2.规律口服出院带药，脉血康750mg3／日，淤血痹2.53／日；3.建议术后1、3月、6月复查胸部及双肩部X片，了解骨折愈合情况；4.1年左右根据病情需要考虑取出内固定器械。原告方芳出院后到重庆市沙坪坝区人民医院进行复诊，该医院于2014年3月17日出具诊断证明书，建议休叁拾天。原告方芳因伤共产生医疗费69033.87元，其中被告王同支付43345.57元，被告刘兵支付25415.90元，原告方芳自行垫付272.40元。
2014年4月1日，重庆市公安局沙坪坝区分局交通巡逻警察支队委托重庆市法医学会司法鉴定所对原告方芳的伤残等级及后续医疗费进行鉴定，鉴定机构于2014年4月8日作出鉴定意见：1.方芳右上肢丧失功能25%以上属Ⅸ级伤残。2.左上肢丧失功能25%以上属Ⅸ级伤残。3.四肋以上骨折属Ⅹ级伤残。4.颈部丧失活动度10%以上属Ⅹ级伤残。5.后期医疗费壹万陆仟元人民币。原告方芳支付了鉴定费1300元。
另查明，被告徐晓明系被告王同雇请的驾驶员，渝BJ83**号车辆实际车主为被告王同，该车辆挂靠于被告重庆市万盛区文桃汽车运输有限公司名下，并在被告中国平安财产保险股份有限公司沙坪坝支公司处投保机动车交通事故责任强制保险及保险金额（赔偿限额）为1000000元的商业第三者责任保险，投保了不计免赔，本次事故发生在保险期间内。商业第三者责任保险条款第一条约定：“在保险期间内，被保险人或其允许的合法驾驶人在使用保险车辆过程中发生意外事故，致使第三者遭受人身伤亡和财产的直接损毁，依法应由被被保险人承担的经济赔偿责任，保险人对于超过机动车交通事故责任强制保险各分项赔偿限额以上的部分，按照本保险合同的规定负责赔偿”；第七条约定：“其他不属于保险责任范围内的损失和费用，保险人不负责赔偿”；第十七条约定：“……保险人按照国家相关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的规定，并根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额。”
还查明，原告方芳系城镇居民，其于2013年7月1日毕业于重庆市某学校，事发时没有固定工作。
现原告方芳提起诉讼，要求五被告赔偿其各项损失，并要求被告中国平安财产保险股份有限公司沙坪坝支公司在保险责任范围内承担赔偿责任。审理中，五被告均认为原告要求的各项损失过高。双方分歧较大，调解未成。
上述事实，有双方当事人的陈述，原告方芳提交的道路交通事故认定书、住院病历、出院证、医疗费票据、诊断证明书、渝法医所（2014）临床B鉴字第631号司法鉴定意见书、常住人口登记卡、毕业证书、鉴定费发票，被告王同提交的机动车驾驶证、医疗费票据、收据，被告重庆市万盛区文桃汽车运输有限公司提交的委托合同、机动车交通事故责任强制保险单、机动车车辆保险单，被告中国平安财产保险股份有限公司沙坪坝支公司提交的机动车辆保险条款，被告刘兵提交的医疗费票据等证据在案证明。这些证据的真实性、合法性、关联性已经庭审质证和本院审查，可以作为认定案件事实的依据。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。机动车依法投保交通事故责任强制保险，赔偿责任属于交通事故责任强制保险责任范围内的，由保险公司直接承担赔偿责任，超出部分或不属于交通事故责任强制保险责任范围部分由机动车方根据法律规定承担赔偿责任。同时投保交通事故强制保险和商业第三者责任保险的机动车发生交通事故造成损害的，首先由承保交通事故强制保险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业第三者责任保险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人根据法律规定予以赔偿。以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，由挂靠人和被挂靠人承担连带责任。
被告王同雇请的驾驶员徐晓明驾驶被告王同所有的渝BJ83**号车辆与被告刘兵驾驶的搭乘原告方芳的无牌轻便摩托车接触发生交通事故致原告方芳受伤。经交通管理部门认定徐晓明负主要责任，刘兵负次要责任。原、被告双方对道路交通事故认定书载明的事故的发生经过均无异议，但被告中国平安财产保险股份有限公司沙坪坝支公司认为被告刘兵系无证驾驶无照摩托车、应承担事故主要责任，原告方芳自愿乘坐无牌照的摩托车、应承担事故次要责任。本院认为，交通管理部门的该认定是对本次交通事故的责任认定，而非当事人之间的民事侵权损害赔偿责任的认定。民事侵权责任的划分应当根据侵权损害的因果关系、当事人的注意义务大小、过错程度及原因力大小等因素综合考量进行认定。原告方芳自愿乘坐无牌照的摩托车，对其因本案事故受伤存在过错，结合交通管理部门的责任认定，本院确定由被告王同承担65%的赔偿责任，被告刘兵承担30%的赔偿责任，原告方芳自行承担5%的责任。
因此，对原告方芳因伤产生的经济损失，首先由被告中国平安财产保险股份有限公司沙坪坝支公司在机动车交通事故责任强制保险责任范围内承担赔偿责任，不足部分，由被告王同作为接受劳务一方与被告刘兵、原告方芳根据徐晓明、刘兵及方芳的过错程度承担相应的赔偿责任。对被告王同应赔偿部分，首先由被告中国平安财产保险股份有限公司沙坪坝支公司根据保险合同在商业第三者责任保险范围内予以赔偿，仍有不足的，由被告王同赔偿。被告重庆市万盛区文桃汽车运输有限公司作为渝BJ83**号车的被挂靠人，对被告王同应赔偿部分承担连带赔偿责任。
至于赔偿的范围及标准，应根据受诉地法院执行标准和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定计算。
关于医疗费，结合病历凭据计算为69033.87元。被告中国平安财产保险股份有限公司沙坪坝支公司辩解，医疗费中的非医保费用，不属于商业第三者责任保险应赔偿范围，该部分费用不应当由保险公司承担赔偿责任。本院认为，对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。商业第三者责任保险条款中第十七条的约定不能理解为“非医保费用不予理赔”，故对被告中国平安财产保险股份有限公司沙坪坝支公司的该项辩解，本院不予采信。
关于后续治疗费，根据鉴定意见，原、被告双方共同确定为16000元，不违反法律规定，本院予以确认。
关于误工费，根据原告方芳的伤休情况可以认定其存在持续误工的情形，其误工期限计算至定残前一日为105天，关于误工费的标准，原、被告双方均同意按照2013年度全市城镇私营单位就业人员年平均工资31035元计算，不违反法律规定，本院予以确认，故其误工费计算为8927.88元。
关于护理费，原、被告双方均同意按照80元每天计算25天为2000元，不违反法律规定，本院予以确认。
关于交通费，根据原告方芳的就医情况，主张300元。
关于住院伙食补助费，原、被告双方均同意按照32元每天计算25天为800元，不违反法律规定，本院予以确认。
关于残疾赔偿金，原告方芳系城镇居民，且被告方均同意其伤残等级系数按照24%计算，本院予以确认，故其残疾赔偿金按照上一年度城镇居民人均可支配收入结合伤残等级系数24%计算20年为121036.80元。关于五被告认为原告方提交的鉴定意见书因公安部门无委托权限、鉴定意见书形式不符合规定不能作为证据使用的辩解，本院认为，公安机关作为处理交通事故责任的法定职能部门，其在处理事故中依法委托鉴定，符合法律规定，被告未提供充分的证据推翻该鉴定意见，对其辩解理由本院不予采信。
关于精神损害抚慰金，原告方芳因交通事故致残，结合侵权人的过错程度，本院酌情主张精神损害抚慰金10000元。
关于鉴定费，凭据主张1300元。根据商业第三者责任保险条款的约定，该项费用不应计入商业第三者责任保险赔偿范围。
关于营养费，根据原告方芳的伤情结合医嘱酌情计算800元。
被告王同及被告刘兵已支付的费用，应予扣减。被告王同已支付的超出其应支付的部分，视为代被告中国平安财产保险股份有限公司沙坪坝支公司支付，予以扣减。
据此，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款之规定，判决如下：
一、由被告中国平安财产保险股份有限公司沙坪坝支公司在机动车交通事故责任强制保险金额范围内赔偿原告方芳因伤产生的后续治疗费10000元、精神损害抚慰金10000元、残疾赔偿金100000元，共计120000元，限于本判决发生法律效力后立即付清。
二、超出机动车交通事故责任强制保险责任限额部分的医疗费69033.87元、后续治疗费6000元、误工费8927.88元、护理费2000元、交通费300元、住院伙食补助费800元、残疾赔偿金21036.80元、营养费800元，共计108898.55元，其中65%即70784.06元，由被告中国平安财产保险股份有限公司沙坪坝支公司在商业第三者保险范围内赔偿原告方芳，扣除被告王同代为支付的41279.22元，尚余29504.84元，限被告中国平安财产保险股份有限公司沙坪坝支公司于本判决发生法律效力后立即给付原告方芳；其余30%即32669.57元，由被告刘兵赔偿原告方芳，扣除被告刘兵已支付的24462.20元，尚余8207.37元，限被告刘兵于本判决发生法律效力后立即给付原告方芳。
三、鉴定费1300元，其中65%即845元，由被告王同赔偿原告方芳，扣除被告王同已支付部分，实际不再支付；其余30%即390元，由被告刘兵赔偿原告方芳，扣除被告刘兵已支付部分，实际不再支付。
四、驳回原告方芳的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3758元，减半交纳1879元（原告已预交），由被告王同负担1221.35元，扣除其已支付部分，实际不再支付；由被告刘兵负担563.70元，扣除其已支付部分，实际不再支付；由原告方芳负担93.95元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决发生法律效力后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期间为二年，该期间从判决书规定履行期间的最后一日起计算。
代理审判员 张 娟
二〇一四年九月三日
书 记 员 叶俊利