广东省佛山市顺德区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）佛顺法刑初字第1036号
公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
被告人谢联辉，男，1989年12月8日出生，汉族，初中文化，个体经营。2009年7月22日因犯故意伤害罪被佛山市高明区法院判处有期徒刑九个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年12月11日被羁押，次日被刑事拘留，2014年1月17日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
辩护人叶永清，广东聚理律师事务所律师。
被告人吴健荣，男，1981年7月29日出生，汉族，初中文化，家具厂员工。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年12月11日被羁押，次日被刑事拘留，2014年1月17日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
辩护人黎沛虹，广东顺龙律师事务所律师。
被告人马家权，男，1971年1月8日出生，汉族，小学文化，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年12月11日被羁押，次日被刑事拘留，2014年1月17日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
辩护人罗湛星、梁晓，广东品道律师事务所律师。
佛山市顺德区人民检察院以佛顺检刑诉（2014）631号起诉书指控被告人谢联辉、吴健荣、马家权犯贩卖毒品罪，于2014年4月2日向本院提起公诉，并建议本案适用简易程序。经本院审查认为，本案不宜适用简易程序，于2014年4月21日决定转为适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派检察员吕敏妍出庭支持公诉，被告人谢联辉及其辩护人叶永清、被告人吴健荣及其辩护人黎沛虹、被告人马家权及其辩护人罗湛星到庭参加诉讼。现已审理终结。
佛山市顺德区人民检察院指控称，2013年11月初，被告人谢联辉、马家权、吴健荣经商量后，共同出资购买氯胺酮，用于三人吸食及出售，赚得的资金再次用于购买毒品吸食及出售。2013年12月3日起，被告人谢联辉租下佛山市顺德区乐从镇某某名苑1座503房，与被告人马家权、吴健荣将购得的毒品存放在该房，并一起吸食，共同贩卖。2013年12月11日，被告人谢联辉、马家权、吴健荣在该房间内吸食毒品时，被公安人员抓获，当场缴获氯胺酮7包（共净重266.91克）、液体1瓶（检出含氯胺酮、MDMA、苯巴比妥、尼美西泮成分，净重15.39克）。
公诉机关提供了下列证据：抓获经过；被告人谢联辉、吴健荣、马家权的供述、辨认笔录及对案发现场、毒品、作案工具的指认笔录；证人霍某某、何某某的证言及辨认笔录；证人欧阳某某的证言；搜查笔录及扣押、移交、处理物品清单；通话清单；户籍证明；前科证明；佣金支付承诺书、佛山市居住证申请表／流动人口信息登记表、情况说明、乐从镇某某名苑1座503房流动人口信息登记表；现场检测报告书；乐从派出所出具的情况说明；化验检验报告；现场勘查笔录及现场照片；视听资料。
公诉机关据此认为被告人谢联辉、吴健荣、马家权无视国家法律，贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人谢联辉因犯故意伤害罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人谢联辉、吴健荣、马家权对公诉机关指控的犯罪事实和证据不持异议，并请求从轻处罚。此外，被告人谢联辉对起获毒品氯胺酮的含量有异议，辩称上述毒品中混有底粉等物品。
被告人谢联辉的辩护人提出如下辩护意见：1.对公诉机关指控被告人谢联辉犯贩卖毒品罪不持异议；2.公安机关当场查获毒品氯胺酮7包及液体1瓶，不应全部认定为贩卖毒品的数量；3.被告人谢联辉归案后如实供述自己的罪行，确有悔罪表现。
被告人吴健荣的辩护人提出如下辩护意见：1.被告人吴健荣的行为已构成贩卖毒品罪；2.被告人吴健荣在共同贩卖毒品犯罪中起次要作用，是从犯；3.三名被告人均是吸毒人员，在量刑时应酌情考虑三名被告人的吸毒情节；4.被告人吴健荣是初犯，且归案后能如实交代犯罪事实。
被告人马家权的辩护人提出如下辩护意见：1.被告人马家权因被告人谢联辉的建议出资购买毒品以供吸食，并没有实际参与贩毒，亦未明确以谋利为目的；2.被告人马家权属初犯；3.被告人马家权在共同犯罪中起次要作用，属于从犯；4.公安机关抓获三名被告人时所缴获的毒品，并非实施贩卖毒品过程中所缴获的毒品，请求法院在量刑中予以考虑。
经审理查明，公诉机关指控被告人谢联辉、吴健荣、马家权犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据经当庭质证，确实、充分，本院予以确认。
另查明，被告人谢联辉、吴健荣、马家权的尿液检测样本经现场检测，结果对氯胺酮检测试验呈阳性。
本院认为，被告人谢联辉、吴健荣、马家权无视国家法律，贩卖毒品，违反国家对毒品的管理制度，其行为已构成贩卖毒品罪。佛山市顺德区人民检察院指控被告人谢联辉、吴健荣、马家权犯贩卖毒品罪，罪名成立。被告人谢联辉在前罪被判处有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人谢联辉、吴健荣、马家权归案后如实供述主要犯罪事实，可依法从轻处罚。被告人谢联辉、吴健荣、马家权均为吸毒人员，且以贩养吸，在综合量刑时予以考虑。
对被告人谢联辉提出的辩解意见，经查，根据有关规定，对于毒品的数量不以纯度折算，故该点辩解意见缺乏理据，本院不予采纳。
对被告人谢联辉的辩护人提出的第1、3点辩护意见，经查属实，本院予以采纳。对辩护人提出的第2点辩护意见，经查，被告人谢联辉、吴健荣、马家权在公安侦查阶段均一致供述三人合伙购毒用于吸食及贩卖，民警从现场起获的毒品即为三人合资购买的毒品。根据有关规定，行为人以贩卖为目的，非法收买毒品的也属于贩卖毒品的行为，应以贩卖毒品罪论处，对于以贩养吸的行为人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时应考虑。可见，民警从现场起获的毒品数量应认定为三名被告人贩卖毒品的数量，故该点辩护意见缺乏理据，本院不予采纳。
对被告人吴健荣的辩护人提出的第1、3、4点辩护意见，经查属实，本院予以采纳。结合本案的犯罪事实和情节，被告人谢联辉、吴健荣、马家权结伙共同出资购毒贩毒，所得毒资亦共同使用，本案不宜区分主从犯，故辩护人提出的第2点辩护意见缺乏理据，本院不予采纳。
对被告人马家权的辩护人提出的第1点辩护意见，经查，被告人谢联辉、吴健荣、马家权在公安侦查阶段均一致供述案发时三名被告人共同商议出资购毒，以贩养吸，可见，被告人马家权是明知部分所购毒品用于贩卖的情况下仍予以出资，故该点辩护意见与事实不符，本院不予采纳。对辩护人提出的第2点辩护意见，经查属实，本院予以采纳。对辩护人提出的第3、4点辩护意见，如前所述，上述意见缺乏理据，本院不予采纳。
缴获的毒品氯胺酮266.91克及含氯胺酮、MDMA、苯巴比妥、尼美西泮成分的液体毒品15.39克应予没收、销毁。综合考虑被告人的犯罪事实、情节、认罪态度和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款的规定，判决如下：
一、被告人谢联辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年零三个月，并处罚金人民币七万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月11日起至2021年3月10日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
二、被告人吴健荣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币七万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月11日起至2020年12月10日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
三、被告人马家权犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币七万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月11日起至2020年12月10日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
四、对暂扣于佛山市顺德区公安局禁毒大队的毒品氯胺酮266.91克及含氯胺酮、MDMA、苯巴比妥、尼美西泮成分的液体毒品15.39克予以没收，由佛山市顺德区公安局销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 梁慧仪
人民陪审员 帅 霞
人民陪审员 麦小莹
二〇一四年七月十六日
书 记 员 梁江陵
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、氯胺酮或者氯胺酮五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、氯胺酮或者氯胺酮十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、氯胺酮或者氯胺酮不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。