安徽省和县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）和刑初字第00148号
公诉机关和县人民检察院。
被告人丁某，男，1970年9月6日出生于安徽省和县，汉族，农民，住安徽省和县。因犯交通肇事罪于2012年10月8日被江苏省南京市浦口区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月；因涉嫌开设赌场罪，于2013年9月30日被和县公安局刑事拘留，同年10月25日被取保候审，2014年9月29日经本院决定被执行逮捕。现羁押在和县看守所。
辩护人张英俊，安徽致臻律师事务所律师。
被告人田某，男，1963年2月4日出生于安徽省和县，汉族，农民，住安徽省芜湖市鸠江区。因涉嫌开设赌场罪，于2013年10月28日被和县公安局刑事拘留，同年11月1日被取保候审。
被告人王某，男，1983年4月7日出生于安徽省和县，汉族，农民，住安徽省和县。因涉嫌开设赌场罪，于2013年12月9日被和县公安局刑事拘留，同年12月13日被取保候审。
和县人民检察院以和检刑诉（2014）123号起诉书指控被告人丁某、田某、王某犯开设赌场罪，于2014年8月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年9月29日公开开庭进行了审理。和县人民检察院检察员许祥刚、李玲出庭支持公诉，被告人丁某、田某、王某及被告人丁某的辩护人张英俊到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2013年8月下旬，被告人丁某、田某在大汤圩村委会何村附近的大河埂开设赌场，聚众赌博。赌场开设几日后，丁某邀被告人王某加入聚赌。赌博以“四字宝”的方式进行，丁某、田某、王某选定场地、邀集人员、参与赌博、安排岗哨。参赌人员每天二、三十人，赌注从一、二百元至上千元不等，赢家按5%的比例抽取头款。至案发，三人开设赌场二十余日，抽取头款3万余元。2013年5月份，被告人王某在和县功桥镇新塘村委会大贾村开设赌场两天，抽取头款500元。
案发后，被告人丁某被抓获归案，被告人田某、王某主动到和县公安局投案。
公诉机关举证：书证户籍证明、归案经过、江苏省南京市浦口区人民法院（2012）浦刑初字第388号刑事判决书及执行通知书、扣押物品清单、辨认笔录；证人晋胖芽、柯某、季某甲、刘某、季某乙等人的证言；被告人丁某、田某、王某的供述。
被告人丁某、田某、王某等三人，开设赌场，聚众赌博，并从中抽头渔利3万余元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究三被告人的刑事责任。在共同犯罪中，三被告人作用基本相当，应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二十六条第一款、第四款之规定处罚。案发后，被告人田某、王某主动投案，如实供述罪行，属自首，应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定处罚。被告人丁某在缓刑考验期内犯罪，应适用《中华人民共和国刑法》第七十七条之规定处罚。
被告人丁某、田某、王某在庭审中对公诉机关指控的事实和罪名、所举证据均未提出异议，当庭表示认罪。
被告人丁某的辩护人提出：被告人丁某开赌场抽头渔利是因为儿子出了交通事故，缺钱治疗，虽然方式不合适，但是事出有因。被告人开设的赌场是松散的，没有固定封闭的场所，与有组织的开设赌场是有区别的，请法庭在量刑时予以考虑。被告人丁某前一个交通肇事犯罪是一种过失犯罪，与故意犯罪是有所区别的。被告人丁某当庭自愿认罪，认罪态度较好，应从轻处罚。虽然被告人丁某是在缓刑期内犯新罪，但基于交通肇事是过失犯罪，而且这个开设赌场也是临时起意，建议对被告人丁某在撤销前罪缓刑后，在本案量刑时能够适用缓刑。
公诉机关对辩护人意见答辩认为：被告人丁某在缓刑考验期内故意犯罪，不符合适用缓刑的条件。
经审理查明：2013年8月下旬，被告人丁某、田某在大汤圩村委会何村附近的大河埂开设赌场，聚众赌博。赌场开设几日后，丁某邀被告人王某加入聚赌。赌博以“四字宝”的方式进行，丁某、田某、王某选定场地、邀集人员、参与赌博、安排岗哨。参赌人员每天二、三十人，赌注从一、二百元至上千元不等，赢家按5%的比例抽取头款。至案发，三人开设赌场二十余日，抽取头款3万余元，被告人丁某、田某各分得1万余元，被告人王某分得近1万元。2013年5月份，被告人王某在和县功桥镇新塘村委会大贾村开设赌场两天，抽取头款500元。案发后，被告人丁某被抓获归案，被告人田某、王某主动到和县公安局投案。
另查明：被告人丁某犯交通肇事罪于2012年10月8日被江苏省南京市浦口区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，缓刑考验期自2012年10月22日至2014年4月21日；被告人丁某在交通肇事罪中被羁押时间自2012年3月19日至2012年4月1日。案发后，三被告人犯罪所得赃款被和县公安局扣押。本案在审理期间，被告人田某、王某均主动交纳罚金款人民币20000元。
认定上述事实的证据有：
书证户籍证明、归案经过、江苏省南京市浦口区人民法院（2012）浦刑初字第388号刑事判决书及执行通知书、扣押物品清单、辨认笔录、罚金款票据；证人晋胖芽、柯某、季某甲、刘某、季某乙等人的证言；被告人丁某、田某、王某的供述。
本院认为：被告人丁某、田某、王某三人，开设赌场，聚众赌博，并从中抽头渔利3万余元，其行为已触犯刑律，构成开设赌场罪。在共同犯罪中，三被告人作用基本相当。案发后，被告人田某、王某能自首，依法可从轻处罚。被告人丁某在缓刑考验期内犯罪，应撤销前罪交通肇事罪的缓刑部分，与本罪数罪并罚，故对被告人丁某的辩护人提出的“丁某在本案中适用缓刑”的辩护意见不予采纳。案发后，三被告人认罪态度较好，可酌情从轻处罚。考虑被告人田某、王某均系初犯、偶犯，经各自居住地司法部门社区评估，对被告人田某、王某适用非监禁刑对社区并无不当影响。
为打击开设赌场的犯罪活动，维护社会良好秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第七十七条、第六十九条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第一款、第三款、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人丁某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币20000元，撤销前罪交通肇事罪的缓刑部分，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币20000元。
二、被告人田某犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑一年，并处罚金人民币20000元。
三、被告人王某犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑一年，并处罚金人民币20000元。
四、犯罪所得赃款人民币30000予以没收。
（刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；被告人丁某的刑期自2014年9月29日起至2015年10月18日止；被告人田某、王某缓刑考验期限，自判决确定之日起计算；罚金款、赃款于本判决生效后三日内缴清。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省马鞍山市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 炫
审 判 员 江 勇
人民陪审员 李国安
二〇一四年九月二十九日
书 记 员 汪海英
附：本判决书引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的犯罪行为的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第一款、第三款拘役的缓行考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。