福建省上杭县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）杭刑初字第364号
公诉机关上杭县人民检察院。
被告人罗永龙，男，1970年11月29日出生于福建省连城县，汉族，初中文化，农民，住福建省连城县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2014年8月27日被上杭县公安局刑事拘留，2014年9月19日被逮捕。现押于上杭县看守所。
辩护人林声瑞，福建致平律师事务所律师。
上杭县人民检察院以杭检诉刑诉（2014）1199号起诉书指控被告人罗永龙犯非法经营罪，于2014年10月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，审理过程中，发现本案存在不宜适用简易程序审理的情形，于2014年10月21日转为普通程序，公开开庭审理了本案。上杭县人民检察院指派检察员林伟红出庭支持公诉。被告人罗永龙及其辩护人林声瑞到庭参加诉讼。现已审理终结。
上杭县人民检察院指控：2012年11月间，被告人罗永龙与陈某某（已判刑）通过傅某甲（已判刑）介绍，向傅某乙（已判刑）租赁上杭县蛟洋镇中心坑原竹炭厂，于11月中旬开始生产“双喜”牌假烟，2012年11月27日晚被上杭县公安局、上杭县烟草专卖局查获。现场查扣小盒商标纸包装机1台、小盒透明纸包装机1台、YJ14卷烟机1台、YJ22接咀机1台、双喜（软01）卷烟38件、SHUANGXI散支卷烟465公斤、进口盘纸212盘、国产滤嘴棒4件、进口滤嘴棒26件、单色水松纸9盘、烫金水松纸49盘、铝箔纸17盘、OPP薄膜11盘、白乳胶17桶、纸箱650个、闽FP61**解放牌微型小车1辆、闽FBU5**比亚迪小轿车1辆。经福建省烟草质量监督检测站检验，查获的双喜（软01）的卷烟和SHUANGXI散支卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟；经福建省烟草专卖局确认，查获的涉案烟草专卖品价值总计为人民币1507687.16元，其中假冒注册商标且伪劣卷烟的价值为人民币434348.16元。
公诉机关为支持其指控，当庭出示并向本院提交了龙岩市中级人民法院的刑事判决书、连城县公安局出具的户籍证明等书证，证人陈某某、傅某甲、傅某乙等人的证言，被告人罗永龙的供述，福建省烟草质量监督检测站出具的卷烟鉴别检验报告等鉴定意见，上杭县公安局制作的现场勘查笔录、现场图及照片等勘验检查笔录等证据。
公诉机关认为，被告人罗永龙伙同他人违反国家规定，参与非法生产伪劣卷烟，非法经营数额共计人民币1507687.16元，情节特别严重，根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十五条第一款，应当以非法经营罪追究其刑事责任，属共同犯罪。公诉人在法庭上认为，被告人罗永龙归案后，避重就轻，未如实供述自己的犯罪事实，拒不交代其所知的“老方”的情况，导致无法查清本案假烟点的股东等案情。建议对其在有期徒刑六年至八年的幅度内量刑。
被告人罗永龙辩称，其只是介绍“老方”向傅某乙租场地，未具体从事假烟的生产等工作，其构成生产、销售伪劣产品罪。辩护人辩称，公诉机关指控被告人罗永龙通过他人介绍租赁假烟生产点的证据不足，证人只是道听途说，并未证明被告人罗永龙在假烟生产点所占的股份等情况，且证人廖某某与证人傅某乙关于谁安排廖某某看路等证言方面存在矛盾。被告人罗永龙在本案中仅起介绍场地作用，是从犯，应当减轻处罚，归案后如实供述犯罪事实，是初犯，可从轻处罚。
经审理查明，2012年11月间，被告人罗永龙通过陈某某、傅某甲介绍，向傅某乙租赁上杭县蛟洋镇中心坑原竹炭厂，生产“双喜”牌假烟，2012年11月27日晚被上杭县公安局、上杭县烟草专卖局查获。现场查扣小盒商标纸包装机1台、小盒透明纸包装机1台、YJ14卷烟机1台、YJ22接咀机1台、双喜（软01）卷烟38件、SHUANGXI散支卷烟465公斤、进口盘纸212盘、国产滤嘴棒4件、进口滤嘴棒26件、单色水松纸9盘、烫金水松纸49盘、铝箔纸17盘、OPP薄膜11盘、白乳胶17桶、纸箱650个、闽FP61**解放牌微型小车1辆、闽FBU5**比亚迪小轿车1辆。经福建省烟草质量监督检测站检验，查获的双喜（软01）的卷烟和SHUANGXI散支卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟；经福建省烟草专卖局确认，查获的涉案烟草专卖品价值总计为人民币1507687.16元，其中假冒注册商标且伪劣卷烟的价值为人民币434348.16元。
上述事实，被告人罗永龙除认为并非其租赁而是为“老方”介绍租赁外，对指控的其余事实在开庭审理过程中亦无异议，并有龙岩市中级人民法院及本院已经发生法律效力的刑事判决书、连城县公安局出具的户籍证明等书证，证人陈某某、傅某甲、傅某乙等人的证言，福建省烟草质量监督检测站出具的卷烟鉴别检验报告等鉴定意见，上杭县公安局制作的现场勘查笔录、现场图及照片等勘验检查笔录等证据证实，足以认定。
对认定的“被告人罗永龙通过陈某某、傅某甲介绍，向傅某乙租赁上杭县蛟洋镇中心坑原竹炭厂”的事实，有以下经庭审举证、质证的证据证实：
1、证人陈某某的证言证实：2012年10月，罗永龙问其哪里有地方做假烟，后其驾车载他去找傅某甲，经傅某甲介绍找到傅某乙，罗永龙和傅某乙谈租场地的事，其在旁边坐。回连城的路上，其向罗永龙提出，此事其没办法参与，他说其负责载他就行。后罗永龙自己去蛟洋筹划生产假烟的事。后罗永龙告诉其，做假烟的机器到了。2012年11月27日，罗永龙又叫其驾车载他去蛟洋，其在门卫处等。不到五分钟警察来了，其和罗永龙等人就跑了。做假烟的老板，其知道的只有罗永龙。
2、证人傅某乙的证言证实：经侄儿傅某甲介绍，连城姓罗的和姓陈的二人找其谈租厂生产假烟的事，主要是姓罗的谈，姓陈的没说什么话。姓罗的说，什么都不要其管，原材料和机器都由他负责，其只提供场地和负责叫几个望风的，给其每月5000元租金和20%的股份，要交20万元押金。其说，考虑一下。十多天后，姓罗的打电话问其，考虑得怎么样了，其说不参股，后商定以每月3万元租金出租场地。十来天后，姓罗的和姓陈的及另外二个男子一起来看场地。四五天后，约2012年11月12日的晚上，前述四人运了卷烟机和包烟机各一台到厂里来，五六天后开始生产。其安排姓廖的“老四”、傅某甲、司机邱某某、“小张”望风。对于望风的人，姓罗的和姓陈的老板说，一天100元，钱他们会付。后其听朋友说，干这个会坐牢。其就对姓罗的说，不能再生产假烟了，其不想租场地了。次日，姓罗的就想将机器搬走，再过一天就出事了。案发当天，其正和姓罗的、姓陈的老板谈退场、租金和望风工资的事。整个过程中，其只和连城姓罗的老板电话联系，他手机号码经常换。
3、证人廖某某的证言证实：其绰号“老四”。2012年11月12日左右，一个连城的老板和一个自称云霄姓方的老板说，准备在其厂上方生产假烟，叫其帮他们看路，每月3000元，还叫其帮找几个附近的人看路。其找了邹某某帮忙。前一天，其厂区来了三个连城人，他们运了4台机器过来。2012年11月13日左右开始生产假烟，有二三十人分二班不间断生产红双喜、白沙等品牌的假烟，生产了约半个月。
4、证人邱某某的证言证实：傅某乙叫其在厂里帮忙看门，白天和一个姓廖的人一起看，每天100元。后傅某乙打电话叫其到蛟洋交警中队旁边的三岔路口，去接一部白色的集装箱车，开到竹炭厂的一个工棚里做假烟。后那司机打电话说，姓罗的老板不让他知道做假烟的地方，叫他找其。其八次到三岔路接原材料，七次将成品烟运走，假烟品牌有红双喜。
5、证人张某某的证言证实：2012年11月15日左右，傅某乙叫其帮忙到竹炭厂看门，每天100元，后得知有人在做假烟，听说老板是连城人。
6、证人邹某某的证言证实：是廖某某叫他到厂里帮忙看门，厂里有人做假烟，不让任何车及不认识的人进去。听廖某某讲，老板是“方总”和“傅总”。
7、证人傅某甲的证言证实：2012年10月间，陈某某和小罗到蛟洋找其，说要找一个地方做假烟，问其想不想参加。其说，现在不赚这个钱，但其堂叔傅某乙有很多场地。后其带陈某某二人与傅某乙见面，当时陈某某想租傅某乙的铸造厂来做假烟，傅某乙不肯，双方留了电话后就离开了。2012年10月13日前的某一天，陈某某、小罗请其吃饭，陈某某说，已和傅某乙联系好，准备在“中心坑”其猪场上去的厂里做假烟，其知道是傅某乙的“中心坑”竹炭厂。2012年11月18日左右，其发现竹炭厂里已搭了工棚，有四五个陌生的外地工人，知道陈某某开始要做假烟了。一二天后的一个晚上，看到厂里有车子进出，其和看门的姓廖的“老四”去看，六七个外地工人在做假烟。其知道陈某某等连城人和傅某乙各占一半股份，做假烟的材料和工人由陈某某负责，傅某乙负责提供场地和场地看管，并找“老四”和“小张”等本地人望风，请他的司机“小丘”运货。其知道的股东有陈某某、小罗、傅某乙。
8、被告人罗永龙的供述证实：2012年9、10月间，云霄的“老方”到连城找其，让其帮忙找个隐蔽的地方做假烟，每月给其2万元。其找陈某某帮其联系了上杭蛟洋的傅某甲，傅某甲说，他不想赚这个钱，后一起去找他叔叔傅某乙。开始，傅某乙不同意，多次电话沟通后同意了。2012年11月初，其和陈某某、“老方”及他带的二个广东人到傅某乙的东升机械厂，“老方”和广东人跟傅某乙谈的，傅某乙不同意入股，可将“中心坑”的废弃厂房以每月3万元租给“老方”，并帮忙找几个看路望风的，工资“老方”另付。后由“老方”和傅某乙联系。五六天后，他们说，机器入厂了，叫其过去看一下。其过去后，看到很多机器。2012年11月底，傅某乙打电话给其说，“老方”他们要退厂，场地费和看路的钱还没结算，让其和“老方”说。其和陈某某一起到蛟洋，工人在拆机器，“老方”说，材料供应不上，租金和工资的事他的老板会过来解决。后警车来了，其等人跑到山上。只生产了四五天假烟。
9、上杭县公安局的辨认笔录证实，经证人廖某某辨认，证人陈某某是叫其帮忙看路望风的连城老板；证人邱某某是专门驾车运假烟材料及运走成品烟的“小邱”；证人傅某乙是经常到制假烟的竹棚找云霄老板和连城老板的人。
经证人傅某甲辨认，本案证人陈某某、傅某乙、邱某某是其所述的涉案人员；被告人罗永龙是其所说的连城的“小罗”。
经证人邹某某辨认，证人邱某某是运输假烟的“小邱”，证人傅某乙是生产假烟的老板“傅总”。
经证人傅某乙辨认，被告人罗永龙是姓罗的连城老板；证人陈某某是其所说的姓陈的老板；证人廖某某是“老四”；证人张某某是望风的“小张”。
经证人陈某某辩认，被告人罗永龙是其所说的生产假烟的罗永龙。
以上证据，来源合法，内容客观真实，证据间能相互印证，形成证据锁链，证明本案事实，本院予以确认。
对于被告人罗永龙及其辩护人提出的，被告人罗永龙只是介绍“老方”向傅某乙租场地，未具体从事假烟的生产等工作；公诉机关指控被告人罗永龙通过他人介绍租赁假烟生产点的证据不足，没有证据证明被告人罗永龙在假烟生产点所占的股份等情况，被告人罗永龙是从犯及被告人罗永龙归案后能如实供述犯罪事实的辩解和辩护意见。经查，证人傅某乙的证言及辨认笔录证实，陈某某和被告人罗永龙来谈租厂生产假烟的事，主要是被告人罗永龙。被告人罗永龙说，原材料和机器都由他负责，其只提供场地和负责找几个望风的，给其租金和股份。其决定只出租场地不入股。后被告人罗永龙和陈某某等四人一起来看场地，并运了机器来。被告人罗永龙和陈某某同意支付望风的人的工资，也是和陈某某、被告人罗永龙谈退场、租金等事宜。整个过程中，其只和被告人罗永龙电话联系，被告人罗永龙是假烟点的老板之一。证人傅某甲、陈某某的证言亦证实，被告人罗永龙与证人傅某乙谈租场地事宜，被告人罗永龙是假烟点的老板之一或股东。证人廖某某、邱某某、张某某、邹某某的证言，能与上述证言相印证，证人证言间并无矛盾。公诉机关指控被告人罗永龙通过他人介绍向证人傅某乙租赁假烟生产场地的事实成立。从被告人罗永龙负责联系，并决定租傅某乙的场地和租金、望风工资、运送制假机器、退场事宜，且被告人罗永龙未供认同案人“老方”的具体情况，不宜认定被告人罗永龙如实供述犯罪事实，也不宜认定其为从犯。因此，被告人罗永龙及其辩护人的上述辩解及辩护意见，理由不当，不予采纳。
本院认为，被告人罗永龙伙同他人生产伪劣卷烟，非法经营数额共计人民币1507687.16元，情节特别严重，事实清楚，证据确实、充分，其行为已构成非法经营罪，属共同犯罪。公诉机关指控被告人罗永龙的犯罪事实和罪名成立，予以采纳。对于辩护人提出的被告人罗永龙系初犯，应酌情从轻处罚的辩护意见；经查，被告人罗永龙确系初犯，本院在量刑时予以考量。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十一条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条、第五条的规定，判决如下：
被告人罗永龙犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币15万元。
（刑期自判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2014年8月27日起至2020年2月26日止。罚金限于本判决生效后一个月内交缴，上缴国库。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 黄铭玉
人民陪审员 薛福英
人民陪审员 邹顺昌
二〇一四年十一月七日
代理书记员 蓝丽娜
附：本案适用的有关法律条文和司法解释：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为第规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为第规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。
第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。