上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0112民初558号
原告崔金华。委托代理人王丽波，上海富水律师事务所律师。被告冯涛。被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。负责人吴军，总经理。委托代理人邵丹，上海市华通律师事务所律师。委托代理人辛剑飞，上海市华通律师事务所律师。原告崔金华与被告冯涛、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称平保上海公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年1月5日立案受理。依法由审判员阮广斌适用简易程序公开开庭进行了审理。原告崔金华的委托代理人王丽波，被告冯涛及被告平保上海公司的委托代理人邵丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告崔金华诉称，2015年1月8日19时20分许，被告冯涛驾驶牌号为沪B5XX**的小客车行驶至本市闵行区疏影路进东闸路东约100米处与原告驾驶的电动自行车发生碰撞，原告在本事故中受伤。本事故公安机关认定被告冯涛负事故全部责任。沪B5XX**小客车在被告平保上海公司投保了保险，故其损失：医疗费38,583.06元(人民币，下同)、住院伙食补助费160元、营养费6,000元、误工费55,519元、护理费12,120元、残疾赔偿金190,840元、鉴定费2,400元、辅助器具费198元、交通费800元、车辆损失费300元、衣物损失费300元、精神损害抚慰金10,000元、律师代理费5,000元，要求被告平保上海公司在交强险限额内赔偿(其中精神损害抚慰金优先赔付)，不足部分在商业险中赔偿。不属保险赔偿部分由被告冯涛赔偿。被告冯涛辩称，其对事故的发生过程及责任认定无异议。原告主张之律师代理费无事实依据，不同意承担。此外，其在原告治疗期间，给付原告现金10,000元，应在赔偿款中扣除。对其他项目及数额同意被告平保上海公司的意见。被告平保上海公司书面辩称，对事故的发生过程、责任认定无异议。对原告请求赔偿的医疗费应扣除不属医保范围部分。住院伙食补助费无异议。营养费及护理费均按每日30元计算；原告已到退休年龄，且未提供收入减少的证据，故误工费不予认可。残疾赔偿金认可城镇标准，但原告的损伤难以构成XXX伤残，故不认可鉴定确定的伤残等级，精神损害抚慰金及鉴定费也不予认可。残疾辅助器具费因无医嘱，也不予认可。衣物损失费酌情认可200元，交通费赔偿300元。本案经审理查明，原告所述事故情况及责任认定情况属实。原告于事故当日至本市闵行区中心医院及本市第六人民医院摄片检查，医院诊断为左胫骨平台粉碎性骨折，并进行了复位及内固定术手术。后又因伤处疼痛不缓解及活动障碍等进行多次治疗，共发生医疗费38,583.06元。经公安机关委托上海枫林司法鉴定有限公司鉴定，该鉴定公司于2015年11月16日作出评定意见：原告的上述损伤，经治疗后见手术疤痕，局部压痛，皮肤感觉麻木，左膝关节活动受限，左下肢不能负重，不能久站、久行，经测算，左下肢丧失功能26%，日常活动能力部分受限，依照GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》4.9.9.i条款、附录A.9条款之规定，构成XXX伤残；酌情给予休息期300天、营养期120天、护理期150天；后期取内固定时可予以休息60天、营养期30天、护理期30天。因此支出鉴定费2,400元。原告治疗期间，被告冯涛给付现金10,000元，被告平保上海公司也垫付10,000元。原告系本市城镇居民，为上海A商贸有限公司法定代表人。诉讼中，被告平保上海公司以原告的损伤不足以构成XXX伤残、鉴定结论存在明显的错误，鉴定系原告单方面委托且鉴定所依据的材料未得到其认可为由申请对原告的伤残等级及三期进行重新鉴定。沪B5XX**小客车在被告平保上海公司处投保了交强险及限额为100万元的商业第三者责任险，并附加不计免赔条款。以上事实由道路交通事故认定书、医药费发票、病史、司法鉴定意见书、户口簿、营业执照、机动车交通事故责任强制保险单等及当事人的庭审陈述所证实，并均经庭审质证。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。因此承保沪B5XX**小客车交强险的被告平保上海公司应在交强险限额内赔偿。超出交强险限额部分，由被告平保上海公司在商业第三者责任险中赔偿。不属保险赔偿的部分，由被告冯涛承担赔偿责任。关于被告平保上海公司对原告伤情申请重新鉴定问题，上海枫林司法鉴定有限公司具有鉴定资质，鉴定人也具有鉴定资格，该鉴定系公安机关委托，未违反程序规定。鉴定机构依据程序规定对原告进行了检查，并根据治疗过程中形成的检查报告等病史资料，依据国家标准化主管机构批准发布的国家强制标准所得出的鉴定意见，对原告的损伤后果具有证明力，具有证据效力。被告平保上海公司的异议，未提供足以支持其主张的证据，其异议本院难以采信。本院不启动重新鉴定程序。对损失的认定：医疗费38,583.06元系治疗损伤的实际支出，应计入赔偿范围。根据鉴定确定的时限及原告治疗的实际需要，本院酌定营养费4,000元、护理费6,000元、住院伙食补助费160元、交通费500元。误工费问题，原告系企业法定代表人，因伤治疗及休养，必影响其收入，故误工费可予支持，现因原告未举证证明收入减少情况，故本院酌情按本市职工最低工资认定误工费为20,200元。鉴于原告未行内固定取出术，故该治疗期间的营养费、护理费、误工费本案不作处理，待实际发生后再作处理。根据原告的生活状态、年龄及伤残后果，其主张赔偿残疾赔偿金190,840元符合法律规定，本院予以支持。原告因本事故受伤致残，其精神必有损害，应给予必要的抚慰，根据原告的受伤程度、侵权人的过错，本院酌定精神损害抚慰金10,000元。车辆损失费及衣物损失费本院酌定400元。治疗期间发生之助行器费用198元，应属合理支出，本院予以支持。鉴定费及律师代理费系通过诉讼寻求法律救济所支出的费用，属赔偿范围，但律师代理费应在侵权人能预见的范围内作适当调整。鉴定费系保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，依法应由保险人及被告平保上海公司承担。综上，原告因本起事故造成的损失有：医疗费38,583.06元、住院伙食补助费160元、营养费4,000元、误工费20,200元、护理费6,000元、残疾赔偿金190,840元、鉴定费2,400元、辅助器具费198元、交通费500元、物损费400元、精神损害抚慰金10,000元、律师代理费4,000元由被告平保上海公司在交强险限额内赔偿精神损害抚慰金10,000元及其他损失110,400元,合计120,400元。超出交强险限额部分150,481.06元及鉴定费2,400元由被告平保上海公司在商业第三者责任险中赔偿，故被告平保上海公司合计应赔偿原告273,281.06元，扣除已垫付的10,000元，还应给付原告263,281.06元。律师代理费4,000元由被告冯涛赔偿。鉴于被告冯涛已给付现金10,000元，故实际由被告平保上海公司给付原告257,281.06元，并返还被告冯涛6,000元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内给付原告崔金华257,281.06元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内返还被告冯涛6,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条和《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取3,067.40元，由原告崔金华负担617.40元，被告冯涛负担2,450元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 阮广斌
二〇一六年三月二十一日
书记员 张晓雯
附：相关法律条文
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《中华人民共和国保险法》
第十四条保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费；保险人按照约定的时间开始承担保险责任。
第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。
道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。
五、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
六、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。