安徽省歙县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）皖1021刑初56号
公诉机关歙县人民检察院。
附带民事诉讼原告人汪某，男，1965年12月9日出生，汉族，初中文化，木工，系本案被害人。
附带民事诉讼原告人余某，女，1970年1月12日出生，汉族，初中文化，农民，系本案被害人，与汪某系夫妻关系。
上述两附带民事诉讼原告人的共同诉讼代理人吴元华，安徽久安律师事务所律师。
被告人方某1，男，1989年6月27日出生于安徽省歙县，汉族，高中文化。被告人方某1因涉嫌故意伤害罪，于2016年4月2日被歙县公安局取保候审。9月22日经本院决定，次日由歙县公安局执行逮捕，现羁押于歙县看守所。
辩护人胡明举，安徽利达律师事务所律师。
辩护人方某2，男，1955年12月11日出生，汉族，农民。
歙县人民检察院以歙检刑诉[2016]52号起诉书指控被告人方某1犯故意伤害罪，于2016年5月19日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人汪某、余某向本院提起附带民事诉讼。2016年6月20日被告人方某1申请对被害人汪某的伤情进行重新鉴定，本院依法指定安徽皖医司法鉴定中心进行鉴定，2016年8月3日被告人撤回了重新鉴定申请。本院依法组成合议庭，于2016年8月17日、11月18日、2017年1月12日三次公开开庭进行了合并审理，歙县人民检察院指派检察员吴昱城出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人余某及汪某、余某的共同诉讼代理人吴元华（歙县法律援助中心指派的代理人）、被告人方某1及其辩护人胡明举、方某2到庭参加诉讼，其间歙县人民检察院建议延期审理两次，本案现已审理终结。
公诉机关指控：2015年12月8日晚19时许，余某1、余某2在张某某棋牌室门口与张某某及被告人方某1发生口角。后方某1与余某1、余某2相互拉扯，汪某见状上去帮忙，双方用拳头互殴。被害人余某在拖架过程中，被方某1用拳头击伤面部。接着双方互相追打到黄山大道琼瑶家门口，方某1朝被害人汪某脸上打了一拳，致使汪某倒地，右距骨骨折、右腓骨中段骨折。经歙县公安司法鉴定中心鉴定，被害人汪某的伤情为轻伤二级，被害人余某伤情为轻微伤。
为证明上述事实，歙县人民检察院当庭举出了视听资料、现场勘验笔录、被害人陈述、证人证言、伤情鉴定意见、被告人供述与辩解等证据。该院认为，被告人方某1故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，应当以故意伤害罪追究被告人方某1的刑事责任。诉请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人汪某、余某起诉要求被告人方某1赔偿各项经济损失共计60658.79元（含已付的2000元）。其中：汪某的医疗费11453.59元、住院伙食补助费400元（20元×20天）、营养费1000元（20元×50天）、护理费5711元（114.22元×50天）、误工费30810.80元（133.96元×230天）、交通费1000元；余某的医疗费3239.40元、住院伙食补助费180元（20元×9天）、营养费180元（20元×9天）、护理费1028元（114.22元×9天）、误工费4296元（143.21元×30天）、交通费1000元；重新鉴定的交通住宿费用360元。
被告人方某1辩称自己在遭到对方一帮人围殴时，挥拳乱舞，进行还击，应该没有打到汪某，故对汪某的损失不愿赔偿，余某的损伤是其造成的，愿承担赔偿责任。其辩护人提出：汪某的外伤是在追打被告人方某1的过程中，自己跌倒所致；被害人汪某对本案的发生存在过错。
经审理查明：2015年12月8日19时许，张某某因其棋牌室的赌博被人举报的事情，与余某1、余某2（两人系堂兄弟）发生口角。被告人方某1与李某晚饭后去张某某的棋牌室修理空调，后余某1、余某2与方某1发生争吵，继而引发相互拉扯，汪某（余某1、余某2的姑父）见状上去用拳头打了方某1，为此双方发生互殴。余某见丈夫汪某与人打架，便前去拖架，方某1见对方人多，便挥拳乱舞，击中余某面部。接着双方互相追打到黄山大道XXXX门口，方某1朝被害人汪某脸上打了一拳，致使汪某倒地，右距骨骨折、右腓骨中段骨折。经歙县公安司法鉴定中心鉴定，汪某的伤情为轻伤二级，余某伤情为轻微伤。
案发当晚，被害人汪某到歙县人民医院门诊治疗，次日转入住院部治疗，12月29日出院后又多次到门诊复诊，其间共用去医疗费11453.59元，医生建议休息7个月。余某到歙县人民医院住院治疗，诊断为头部外伤，12月10日带药出院，次日又再次到歙县人民医院住院治疗至12月18日出院，随后又四次到门诊进行复诊，先后共用去医疗费3239.40元，其间医生建议休息两周。2015年12月13日被告人方某1支付了附带民事诉讼原告人余某医药费2000元。
上述事实有经庭审举证质证的下列证据予以证实，本院予以确认：
1．附带民事诉讼原告人汪某、余某的门诊病历、出院记录、住院费用清单、医药费发票、医疗证明书、被告人的到案经过、被告人的户籍证明、收条、前科情况查询证明等书证；
2．歙县公安司法鉴定中心出具的歙公法医鉴字[2016]028号、033号鉴定意见；
3．歙县公安局制作的现场勘查笔录及现场照片；
4．被害人汪某、余某的陈述；
5．证人张某某、余某2、余某1、章某、凌某某、李某等的证言；
6．被告人方某1的供述和辩解。
本院认为：被告人方某1故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应受刑罚处罚。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人已赔偿了被害人部分损失，本案系民间纠纷引发，被害人汪某自身存在一定过错，可酌情对被告人从轻处罚。故对辩护人提出的被害人自身有过错的辩护意见，与事实相符，本院予以采纳。被告人因犯罪行为造成被害人人身损害依法应予赔偿。故对两附带民事诉讼原告人主张的医疗费、护理费、误工费、交通费等物质损失及因重新鉴定而支出的费用，依法应予支持。经核定，附带民事诉讼原告人汪某医疗费11453.59元、护理费5711元（114.22元/天×50天）、误工费30810.80元（133.96元/天×230天）、余某医疗费3239.40元、护理费1028元（114.22元/天×9天）、误工费2043.84元（85.16元/天×24天）、两附带民事诉讼原告人主张的交通费，因未提供相应证据，可酌情考虑1000元（汪某600元、余某400元），附带民事诉讼原告人汪某因被告人申请重新鉴定而支出的交通及住宿费共计360元。两附带民事诉讼原告人的损失共计55646.63元（其中汪某48575.39元、余某6711.24元、重新鉴定支出费用360元）。对两附带民事诉讼原告人主张的住院伙食补助费、营养费等费用，因不属附带民事诉讼赔偿范围，本院不予支持。因附带民事诉讼原告人汪某自身有一定过错，可减轻被告人方某1的赔偿责任。据此，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十一条，《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款、第一百五十七条之规定，判决如下：
一、被告人方某1犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月22日起至2017年6月21日止）
二、被告人方某1赔偿附带民事诉讼原告人汪某物质损失48575.39元的70%，计34002.77元；
三、被告人方某1赔偿附带民事诉讼原告人余某物质损失6711.24元；
四、被告人方某1赔偿附带民事诉讼原告人汪某因重新鉴定支出的费用360元；
（上述二、三、四项总计41074.01元，扣除已支付的2000元，余款39074.01元，被告人方某1在本判决生效后十日内付清。）
五、驳回附带民事诉讼原告人汪某、余某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省黄山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 汪兰兰
审 判 员 郑润祥
人民陪审员 胡玉钢
二〇一七年一月十二日
书 记 员 于 佳
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第三十六条第一款由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
《中华人民共和国民法通则》
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百零一条人民法院审理附带民事诉讼案件，可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决、裁定。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
……
第一百五十七条审理刑事附带民事诉讼案件，人民法院应当结合被告人赔偿被害人物质损失的情况认定其悔罪表现，并在量刑时予以考虑。