广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）珠中法刑一终字第97号
原公诉机关珠海市斗门区人民检察院。
上诉人（原审被告人）雷建军，男，汉族，初中文化，户籍地珠海市斗门区，身份证号码×××803X。1998年8月11日因吸毒被劳动教养一年六个月；2000年1月7日因吸毒被劳动教养二年。因本案于2014年1月3日被羁押并被刑事拘留，同年1月29日被逮捕，现羁押于珠海市第二看守所。
原审被告人梁炳顺，男，汉族，小学文化，户籍地珠海市斗门区，身份证号码×××2733。2001年7月16日因吸毒被劳动教养二年；2005年10月21日因吸毒被劳动教养三年。因本案于2014年1月3日被羁押并被刑事拘留，同年1月29日被逮捕，现羁押于珠海市第二看守所。
珠海市斗门区人民法院审理珠海市斗门区人民检察院指控原审被告人雷建军、梁炳顺犯非法持有毒品罪一案，于2014年6月11日作出（2014）珠斗法刑初字第394号刑事判决。原审被告人雷建军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷和提讯上诉人雷建军，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定，20l3年10月18日22时许，原审被告人梁炳顺驾驶一台无号牌男装摩托车到珠海市斗门区白蕉镇七之天酒店找朋友陈某（另作处理），发现有民警检查该酒店，遂将摩托车弃置在酒店门口匆忙逃离。民警从梁炳顺驾驶的摩托车杂物箱内查获如下毒品：检出氯胺酮成份的结晶粉末状物质共359.11克、检出甲基苯丙胺成份的晶体状物质共35.12克、检出大麻成份四氢大麻酚、大麻酚的植物碎末状物质共3.3l克。
20l4年1月2日晚，原审被告人雷建军向一名外号“阿荣”的男子（在逃）以人民币l350元的价格购得45克毒品冰毒。次日上午，雷建军电话联系梁炳顺，告知新购了毒品，约梁炳顺携带电子秤到其暂住的珠海市斗门区白藤湖度假酒店259房查看试食。当日12时30分许，雷建军在该房内拿出一袋毒品冰毒给梁炳顺查看时被公安民警当场查获。民警除当场扣押该袋检出甲基苯丙胺成份物质41.58克外，还从雷建军的手袋及房间床边地上查获如下毒品：检出咖啡因成份的药片0.40克、检出甲基苯丙胺成份的药片0.83克、检出氯胺酮成份的结晶粉末状物质2.09克、检出大麻成份四氢大麻酚、大麻酚及大麻二酚植物碎末的物质2.17克、检出甲基苯丙胺成份的晶体状物质2.03克、检出海洛因成份的块状物质0.34克。从梁炳顺携带的手袋内及其所驾驶的摩托车尾箱内查获如下毒品：检出甲基苯丙胺成份的晶体状物质24.63克、检出大麻成份四氢大麻酚、大麻酚的植物碎末状物质4.03克、检出甲基苯丙胺成份的植物碎末状物质0.37克、检出氯胺酮成份的结晶粉末状物质111.29克、检出甲基苯丙胺成份的药片11.58克、检出氯胺酮成份的药片2.72克、检出咖啡因成份的药片0.62克。
综上，原审被告人梁炳顺持有的毒品有：检出甲基苯丙胺成份的晶体状物质共59.75克，检出氯胺酮成份的结晶粉末状物质及药片共473.12克，检出甲基苯丙胺成份的药片及植物碎末状物质共11.95克，检出大麻成份四氢大麻酚、大麻酚及大麻二酚植物碎末的物质7.34克，检出咖啡因成份的药片0.62克。原审被告人雷建军持有的毒品有：检出甲基苯丙胺成份的晶体状物质共43.61克，海洛因0.34克，检出甲基苯丙胺成份的药片0.83克，检出咖啡因成份的药片0.40克，检出氯胺酮成份的结晶粉末状物质2.09克、检出大麻成份四氢大麻酚、大麻酚及大麻二酚植物碎末的物质2.17克。
上述事实，原审被告人雷建军、梁炳顺在原审开庭审理过程中亦无异议，且有搜查笔录、扣押笔录、扣押清单及毒品等照片，证人张某、陈某的证言及张某的辨认笔录，原审被告人雷建军、梁炳顺的供述及辨认笔录，通话清单，监控录像光盘，现场照片，现场检测报告书，理化检验报告书，抓获经过，劳动教养决定书，身份信息材料等证据证实。
根据以上事实和证据，原审法院认为原审被告人雷建军、梁炳顺明知是毒品而持有，其行为均已构成非法持有毒品罪。原审被告人雷建军、梁炳顺如实供述自己的罪行，当庭认罪，依法可予以从轻处罚。原审被告人雷建军、梁炳顺均因吸毒被劳动教养，可酌情予以从重处罚。原审法院遂根据原审被告人雷建军、梁炳顺的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，作出如下判决：一、原审被告人梁炳顺犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元；二、原审被告人雷建军犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币七千元；三、缴获的上述毒品，予以没收。
原审被告人雷建军上诉称，其持有冰毒不足50克，根据刑法的规定，非法持有冰毒10克以上50克以下的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；其归案后认罪悔罪。原判量刑过重，请求二审依法改判，对其从轻处罚。
经审理查明，原判决认定的事实清楚，采信的证据确实、充分。本院对原判决认定的事实和采信的证据予以确认。
关于上诉人雷建军所提上诉理由。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。上诉人雷建军持有冰毒40多克，且有其他多种毒品，依法可以认定为“情节严重”，应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。原判综合考虑其犯罪事实、情节、认罪态度以及前科情况，对其判处有期徒刑六年，并处罚金人民币七千元，量刑适当。
本院认为，原判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李晓琦
代理审判员 侯静晶
代理审判员 邹 勇
二〇一四年八月二十九日
书 记 员 赵璐芝
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。