河南省焦作市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）焦刑二终字第00063号
原公诉机关温县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨发友，男，1980年9月9日出生，汉族，小学文化，农民，住河南省上蔡县。因涉嫌盗窃罪于2015年4月16日被刑事拘留，5月22日被逮捕。
辩护人范建军，河南同立律师事务所律师。
温县人民法院审理温县人民检察院指控原审被告人杨发友犯盗窃罪一案，于2015年9月22日作出(2015)温刑初字第97号刑事判决。原审被告人杨发友不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，1、2006年6月26日夜，被告人杨发友伙同杨金殿、王志原、杨国友、杨建修、朱中伟（均判处刑罚）、杨战坡、杨忠义（在逃）携带作案工具，窜至沁阳市西万镇景明村4号台区，将一台正在使用中的S9-100KVA变压器破坏，未盗走铜芯。经鉴定，该变压器价值人民币17320元，修复价值4500元。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭当庭质证、认证的以下证据予以证实：
⑴被告人杨发友的供述：2006年的时候，具体时间我不记了，我也忘了是杨金殿还是杨国友喊我出来偷变压器的，我跟着他们出来有两次，每次都要有一、二十天时间，每次都去了不少地方。我是负责望风的，杨金殿负责开车接送，其余的人负责动手，我们一共八个人，分别是：我、杨金殿、杨建修、王志原、杨国友、朱中伟、杨占坡、杨忠义，我们偷来的变压器全部卖到山西晋城了，是王志原卖的，每次分给我200元至500元不等，前后一共分了有5000多元钱，时间太长了，具体的细节我也记不清楚了，在哪儿偷的偷了多少我也不记了，我对起诉书指控的犯罪事实无异议。
⑵同案犯的供述：
①同案犯杨金殿的供述：2006年6月的一天夜里，杨忠义开车将我和杨国友、杨建修、杨发友、杨战坡、朱中伟、王志原送到沁阳市西万镇景明村，朱中伟、王志原上去放变压器油，杨战坡、杨国友上去锯螺丝，没有卸下。
②同案犯王志原的供述：杨忠义开车，杨建修负责把风，杨国友、朱中伟上去放变压器油，顶盖没有卸下。
③同案犯杨建修的供述：杨忠义开车，我和杨国友、王志原在放风，他们几个人去卸变压器，顶盖未撬开。
④同案犯杨国友的供述：杨忠义负责开车接送，我负责把风，他们6人负责拆卸，景明村的变压器未盗走。
⑤同案犯朱中伟的供述：具体地点我不记了，每次作案前我们几个人在白天先找变压器，看好后夜里我们去偷，作案没有明确的分工，有时我负责开车，有时负责望风，有时也也卸变压器，作案后由王志原将铜芯卖掉，我总共分有六、七千元。
⑶景明村委证明和证人田某的证言，证明其村四号台区被盗了一台变压器，型号为S9-100KVA，属于使用中变压器，于2006年安装，主要用于浇灌我村800余亩耕地。当时，铜芯未盗走，修复费用4500元。
2、2006年6月27日夜，杨发友伙同杨金殿、王志原、杨国友、杨建修、朱中伟、杨战坡、杨忠义在沁阳市柏香镇伏背村7号变压器台区，将一台正在使用中的S7-50KVA变压器破坏，盗走铜芯后卖掉。经鉴定，该变压器价值人民币5250元。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭当庭质证、认证的以下证据予以证实：
⑴被告人杨发友的供述。
⑵同案犯的供述：
①同案犯杨金殿的供述：杨忠义开车将我们七人送至沁阳市柏香镇伏背村，我和杨国友在路边把风，朱中伟和杨建修上线杆铁架上卸变压器并推到地上，王志原、杨发友、杨战坡和他俩一起撬开顶盖取出铜芯，后卖了4000多元，每人分了500多元。
②同案犯王志原的供述：我们8个人去的，杨忠义开车，朱中伟和杨国友上去拆，推倒后，我们共同取出铜芯，后卖了4000多元，除下花费，每人分了400余元。
③同案犯杨建修的供述：杨忠义开车，杨国友和朱中伟上去将变压器卸开推倒地上，我们7个人一块将铜芯取出，后来杨金殿给我、杨国友、杨发友、杨战坡每人400元。
④同案犯杨国友的供述：杨忠义开车，我和朱中伟、杨金殿上去将变压器卸掉后推倒地上，共同将铜芯取出，后来每人分了400元。
⑤同案犯朱中伟的供述。
⑶伏背村委证明和证人王某1的证言，证明该村南七号变压器台区一台变压器铜芯被盗，属正在使用的变压器，型号S7-50KVA，供应浇灌270亩耕地。
3、2006年6月28日夜，杨发友伙同杨金殿、王志原、杨国友、杨建修、杨忠义、朱中伟在沁阳市紫陵镇赵寨村10号变压器台区，将一台正在使用中的S9-100KVA变压器破坏，盗走铜芯后卖掉。经鉴定，该变压器价值人民币15020元。后杨发友等七人又窜至该村9号变压器台区，将一台正在使用中的S9-80KVA变压器破坏，盗走铜芯后卖掉。经鉴定，该变压器价值人民币12540元。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭当庭质证、认证的以下证据予以证实：
⑴被告人杨发友的供述。
⑵同案犯的供述：
①同案犯王志原的供述：我和杨金殿、杨国友、杨建修、朱中伟、杨忠义、杨发友7人到赵寨村10号台区，杨忠义开车，杨国友和杨发友上线杆卸螺丝，我和杨建修、朱中伟到铁架上共同将变压器推倒在地上，取出铜芯。又来到9号台区，杨金殿和杨发友先上铁架将变压器卸掉后推倒地上，我们6人共同将铜芯取出。事后每人分了900余元。
②同案犯杨建修的供述：我们7人到10号台区，杨国友、杨发友先上去撬，后杨金殿、朱中伟和我上去撬开推倒地上，把铜芯取出，又到9号台区，杨金殿和杨发友上铁架将变压器卸开推倒地上，我们6人取出铜芯。事后我和杨发友、朱中伟每人分900多元。
③同案犯杨国友的供述：杨忠义开车，我们6人将变压器撬下卸开后，取出铜芯。
④同案犯朱中伟的供述。
⑶赵寨村委证明和证人张某1的证言，证明2006年6月28日夜，我村两台变压器铜芯被盗，一台属于赵寨村9号台区，是S9-80KVA，另一个属于赵寨村10号台区，是S9-100KVA，均是使用中的变压器，负责浇灌约1500亩耕地。
4、2006年6月30日夜，杨发友伙同杨金殿、王志原、杨国友、杨建修、杨忠义、朱中伟在沁阳市紫陵镇坞头村3号变压器台区，将一台正在使用中的S9-50KVA变压器破坏，盗走铜芯后卖掉。经鉴定，该变压器价值人民币10830元。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭当庭质证、认证的以下证据予以证实：
⑴被告人杨发友的供述。
⑵同案犯的供述：
①同案犯杨金殿的供述：杨忠义开车将我和杨国友、杨建修、杨发友、朱中伟、王志原送到坞头村，朱中伟、杨建修、王志原、杨发友上线杆卸开顶盖，将铜芯取出。
②同案犯王志原的供述：我们7个人去的，杨忠义开车，朱中伟和杨金殿上去卸顶盖，后来我和杨建修也上去，将铜芯取出。
③同案犯杨建修的供述：杨忠义开车，杨金殿、杨国友、朱中伟上去卸变压器，后来我和王志原也上去卸。
④同案犯杨国友的供述：杨忠义开车，我和朱中伟、杨金殿上去将铜芯从铁架上抬出，其他人在下边把风递工具。
⑤同案犯朱中伟的供述。
⑶坞头村委证明和证人李某1的证言，证明2006年6月30日夜，我村3号台区的S9-50KVA型变压器被盗，其属于正在使用中变压器，负责浇灌520余亩耕地。
5、2006年7月3日夜，杨发友伙同杨金殿、王志原、杨国友、杨建修、杨忠义、朱中伟在沁阳市紫陵镇西紫陵村西林区，将一台正在使用中的S7-50KVA变压器破坏，盗走铜芯后卖掉。经鉴定，该变压器价值人民币7750元，后杨发友等七人又窜至沁阳市紫陵镇王村4号台区，将一台正在使用中的S9-50KVA变压器破坏，盗走铜芯后卖掉。经鉴定，该变压器价值人民币8660元。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭当庭质证、认证的以下证据予以证实：
⑴被告人杨发友的供述。
⑵同案犯的供述：
①同案犯杨金殿的供述:杨忠义将我们送到西紫陵村西林区，朱中伟、王志原将变压器推倒地上，我和杨国友把风，其余人将顶盖撬开取出铜芯；又到王村四号变压器旁，我在把风，他们共同将变压器推倒地上，撬开取出铜芯。
②同案犯王志原的供述：我们7人来到西紫陵村，杨忠义开车，杨发友、朱中伟和我上到房顶，将变压器推下，共同卸开顶盖取出铜芯；后又到4号台区，杨金殿、朱中伟、杨建修上铁架将变压器推翻下来，我们共同将顶盖卸开取出铜芯。
③同案犯杨建修的供述：王志原、朱中伟、杨发友先上到房顶，其余人递工具，将变压器推到地上后将顶盖打开取出铜芯，又到4号台区，杨金殿、朱中伟和我上线杆，将变压器推到地上，共同将顶盖打开取出铜芯。
④同案犯杨国友的供述：杨忠义开车将我们6人送至西紫陵村，我在把风，王志原、朱中伟、杨发友上到房顶拆变压器，推到地上后我们共同将铜芯取出，后又到4号台区，朱中伟、杨金殿上铁架将变压器卸开后推下，我们共同取出铜芯。
⑤同案犯朱中伟的供述。
⑶西紫陵村委证明、王村村委证明和证人苗某、郭某、李某2的证言，证明2006年7月3日夜，西紫陵村西林区S7-50kvA变压器被盗，铜芯被取走，其是正在使用中变压器，负责浇灌600余亩果林，王村四号台区S9-50kvA变压器被盗，铜芯被取走，其是正在使用中变压器，负责灌溉150余亩耕地。
6、2006年7月22日夜，杨发友伙同杨金殿、王志原、杨国友、杨建修、朱中伟在温县武德镇苏王村3号变压器台区，将一台正在使用中的S7-100KVA变压器破坏，盗走铜芯后卖掉。经鉴定，该变压器价值人民币10510元。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭当庭质证、认证的以下证据予以证实：
⑴被告人杨发友的供述。
⑵同案犯的供述：
①同案犯杨金殿的供述：我开车将朱中伟、杨建修、杨国友、杨发友、王志原送到苏王村，他们五个人下车去偷变压器铜芯。
②同案犯杨建修的供述：我们6人到苏王村后，杨发友、杨国友、王志原上去卸变压器，朱中伟和我帮他们一起撬开变压器，取出铜芯，杨金殿负责开车。
③同案犯杨国友的供述：杨金殿将我们送到地点后，我们5人共同将变压器从线杆上推下卸开，取出铜芯。
④同案犯朱中伟的供述。
⑶苏王村委证明和证人王某2的证言，证明2006年7月2日，发现我村内三号台区的S7-100kvA变压器被盗，属于使用中的变压器，其主要用于980亩耕地浇灌。
7、2006年7月24日夜，杨发友伙同杨金殿、王志原、杨国友、杨建修、朱中伟在修武县郇封镇雪庄村3号变压器台区，将一台正在使用中的S7-100KVA变压器破坏，盗走铜芯后卖掉。经鉴定，该台变压器价值人民币13960元。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭当庭质证、认证的以下证据予以证实：
⑴被告人杨发友的供述。
⑵同案犯的供述：
①同案犯杨金殿的供述：到雪庄村后，我开车在附近等他们电话，之后接到电话接上他们装上铜芯就返回晋城。
②同案犯王志原的供述：杨金殿开车将我们送到后，朱中伟和杨建修将变压器推倒卸开顶盖，取出铜芯。
③同案犯杨建修的供述：我和朱中伟、王志原上去将变压器推到地上，杨国友、杨发友负责递工具，将变压器撬开取出铜芯。
④同案犯杨国友的供述：杨金殿开车送我们5个人去，这台变压器在水泥墩上安装，我负责把风递工具，他们几人将变压器推下卸开，取出铜芯。
⑤同案犯朱中伟的供述。
⑶雪庄村委证明和证人史某的证言，证明雪庄村3号台区S7-100kvA变压器被盗，铜芯被取走，其是正在使用中变压器，负责浇灌400余亩耕地。
8、2006年7月25日夜，杨发友伙同杨金殿、王志原、杨国友、杨建修、朱中伟在博爱县阳庙镇和庄村，分别将正在使用中的9号台区的一台S7-50KVA变压器、10号台区的的一台S9-50KVA变压器、8号台区的一台S7-50KVA变压器破坏，盗走铜芯后卖掉。经鉴定，三台变压器价格分别是人民币5090元、9690元、5090元。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭当庭质证、认证的以下证据予以证实：
⑴被告人杨发友的供述。
⑵同案犯的供述：
①同案犯杨金殿的供述：我开车将他们5人送到和庄村后到附近一加油站等他们电话，他们取出铜芯后我去接上他们返回晋城。
②同案犯王志原的供述：杨金殿负责开车送到附近，我们5人先到9号台区，朱中伟将电源断开，杨国友、杨发友上房顶将变压器推翻到房下，我和杨发友把风，他们三人将铜芯取出，又到10号台区，我和杨建修、杨国友上线杆卸螺丝，后我去把风，他们4人将铜芯取出，最后又到8号台区，朱中伟在房下，我们4人上房顶将变压器推下来，共同将铜芯取出。
③同案犯杨建修的供述：在和庄村9号台区，杨发友把风，我递工具，朱中伟、王志原、杨国友上到房顶将变压器推到地上，我们5人共同将铜芯取出，后到10号台区，我们5个人一起动手将变压器撬开取出铜芯。
④同案犯杨国友的供述：我在附近把风，杨建修、杨发友、王志原、朱中伟去卸变压器取出铜芯，之后又到10号、8号台区各偷1台变压器铜芯。
⑤同案犯朱中伟的供述。
⑶和庄村委证明和证人和军利、韩某的证言，证明2006年7月26日早上发现村内8号台区、9号台区和10号台区的3台变压器铜芯被盗，均属于使用中的变压器，供应灌溉耕地共1300余亩。
9、2006年7月29日夜，杨发友伙同杨金殿、王志原、杨国友、杨建修、朱中伟在博爱县孝敬镇东内都村3号变压器台区，将正在使用中的一台S7-100KVA变压器破坏，盗走铜芯后卖掉。经鉴定，这台变压器价值人民币12010元。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭当庭质证、认证的以下证据予以证实:
⑴被告人杨发友的供述。
⑵同案犯的供述：
①同案犯杨金殿的供述：我开车将他们5个人放在变压器旁的高速路边，他们取出铜芯后给我打电话，我去接他们回晋城。
②同案犯王志原的供述：杨金殿开车，我们5个人到变压器旁，朱中伟和杨国友上去将变压器推下来，5人共同将铜芯取出。
③同案犯杨建修的供述：杨发友、杨国友、王志原上去将变压器推下，我和朱中伟帮忙将铜芯取出。
④同案犯杨国友的供述：杨金殿开车将我们送到附近，我们5人共同将变压器卸掉，取出铜芯。
⑤同案犯朱中伟的供述。
⑶东内都村委证明和证人聂某的证言，证明2006年7月29日夜，我村东地农3号台区S7-100KVA型的变压器被盗，是使用中的变压器，负责浇灌耕地200余亩。
10、2006年7月31日夜，杨发友伙同杨金殿、王志原、杨国友、杨建修、朱中伟在武陟县三阳乡东尚村3号变压器台区，将一台正在使用中的S9-100KVA变压器破坏，盗走铜芯后卖掉。经鉴定，该台变压器价值人民币11130元。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭当庭质证、认证的以下证据予以证实。
⑴被告人杨发友的供述。
⑵同案犯的供述：
①同案犯杨金殿的供述：我开车将朱中伟、王志原、杨国友、杨发友、杨建修送到东尚村，他们取出铜芯后给我打电话，我接上他们返回晋城。
②同案犯王志原的供述：杨金殿开车，我和杨发友把风。朱中伟、杨建修、杨国友负责卸变压器，取出铜芯后杨金殿来接我们。
③同案犯杨建修的供述：王志原、杨发友在放风，我和杨国友、朱中伟将变压器撬开取出铜芯。
④同案犯杨国友的供述：杨金殿开车将我们5人送到后，共同将变压器卸掉，取出铜芯。
⑤同案犯朱中伟的供述。
⑶东尚村委证明和证人张某2的证言，证明2006年7月31日夜，我村3号台区S9-100KVA型变压器被盗，是使用中的变压器，负责浇灌耕地400余亩。
11、2006年8月2日夜，杨发友伙同杨金殿、王志原、杨国友、杨建修、朱中伟在温县番田镇郑庄村2号变压器台区，将一台正在使用中的S9-100KVA变压器破坏，盗走铜芯后卖掉。经鉴定，该台变压器价值人民币14840元。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭当庭质证、认证的以下证据予以证实：
⑴被告人杨发友的供述。
⑵同案犯的供述：
①同案犯杨金殿的供述：我开车将朱中伟、王志原、杨国友、杨发友、杨建修送到温县郑庄村，我开车在附近加油站等他们电话，他们取出铜芯后我去接他们。
②同案犯王志原的供述：我负责把风，他们4人去卸变压器，取出铜芯后杨金殿来接我们。
③同案犯杨建修的供述：杨金殿开车将我们5人送到附近，我们5人将变压器推到地上撬开顶盖取出铜芯。
④同案犯杨国友的供述：杨金殿开车将我们送到变压器附近，我们5人一块将变压器卸掉取出铜芯。
⑤同案犯朱中伟的供述。
⑶郑庄村委证明和证人段某的证言，证明2006年8月3日早上发现我村2号台区S9-100KVA型变压器被破坏，铜芯被盗，是使用中的变压器，负责浇灌耕地200余亩。
12、2006年8月4日夜，杨发友伙同杨金殿、王志原、杨国友、杨建修、朱中伟在焦作市中站区朱村乡北敬村南变压器台区，将一台正在使用中的S7-80KVA变压器破坏，未盗走铜芯。经鉴定，该台变压器价值人民币7750元。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭当庭质证、认证的以下证据予以证实：
⑴被告人杨发友的供述。
⑵同案犯的供述：
①同案犯杨金殿的供述：我开车将朱中伟、杨建修、杨国友、杨发友、王志原送到北敬村南变压器附近，后来他们打电话说被人发现了，让我去接他们，我没找到他们就往晋城回。
②同案犯王志原的供述：朱中伟和杨发友上去将变压器线剪断后撬到地上，我们5人共同将铜芯取出，准备往路边搬时被人发现了。
③同案犯杨建修的供述：杨金殿负责开车，我和杨国友、杨发友把风，朱中伟、王志原去撬开变压器取出铜芯，刚将铜芯搬到路边就被发现了，我们就跑了。
④同案犯杨国友的供述：我们5人一块将变压器卸掉，取出铜芯，准备搬到路边时被人发现，就丢下铜芯跑了。
⑤同案犯朱中伟的供述。
⑶北敬村委证明和证人沈某、程某的证言，证明2006年8月4日晚22时30分左右，发现我村高速路边的变压器被破坏了，铜芯已被取出来放在路边，因被村民发现，偷变压器的人丢下东西跑了。变压器型号为S7-80KVA型，是使用中的变压器，负责浇灌耕地300余亩。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭当庭质证、认证的以下综合证据予以证实：
⑴辨认作案现场的笔录。
⑵现场勘查笔录及照片。
⑶价格鉴定意见。
⑷同案犯刑事判决书。
2015年4月16日杨发友主动向公安机关如实供述了以上犯罪事实。
综上，被告人杨发友参与破坏正在使用中的电力设备12起，破坏变压器16台，价值计167440元，并将其中14台变压器铜芯盗走。
温县人民法院认为，被告人杨发友伙同他人，破坏正在使用的电力设备，危害公共安全，其行为已构成了破坏电力设备罪。杨发友参与破坏正在使用的变压器并盗窃铜芯，虽同时构成破坏电力设备罪和盗窃罪，但依照刑法的择一重罪处罚的原则，对杨发友应以破坏电力设备罪论处，公诉机关指控杨发友犯盗窃罪不当。公诉机关指控的杨发友于2006年6月26日在沁阳市西万镇七里桥黄河玻璃钢厂和2006年7月24日在修武县王屯乡王村盗窃停用的变压器铜芯的行为，未达到盗窃罪的立案标准，不以犯罪论处。杨发友积极实施犯罪，在共同犯罪中和其他成员分工合作、相互配合，不应认定为从犯，其辩护人辩称杨发友系从犯的辩解理由与事实不符，不予采纳。杨发友有自首情节，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百一十八条、第二十五条第一款、第六十七条第一款，最高人民法院《关于审理破坏电力设备刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款之规定，判决如下：
被告人杨发友犯破坏电力设备罪，判处有期徒刑八年六个月。
上诉人杨发友上诉提出：原审法院认定罪名错误，量刑过重，请求二审法院发回重审或依法改判上诉人构成盗窃罪。
其辩护人的意见与上诉人相同。
经本院审理查明的事实与原判相同，原判认定的证据经一审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。
另查明，2006年6月26日夜，被告人杨发友伙同杨金殿、王志原、杨国友、杨建修、杨战坡、杨忠义、朱中伟窜至沁阳市西万镇七里桥黄河玻璃钢厂，将一台未使用的S7-30KVA变压器破坏，盗走铜芯后卖掉。经鉴定，该变压器价值人民币1970元。
2006年7月24日夜，被告人杨发友伙同杨金殿、王志原、杨国友、杨建修、朱中伟窜至修武县王屯乡王村，将一台未使用的S11-100KVA变压器破坏，未盗窃铜芯。经鉴定，该台变压器价值人民币18500元。
综上，被告人杨发友参与作案14起，共计价值187910元，其中最后一起作案系犯罪未遂，价值18500元。
本院认为，上诉人杨发友为非法获取钱财，多次伙同他人破坏电力设备，危害公共安全，虽未造成严重后果，但其破坏电力设备盗取变压器铜芯的行为又侵犯了公私财物的所有权，按照择一重罪及同案同判的原则，对上诉人杨发友应按盗窃罪进行处罚，且数额巨大。杨发友在共同犯罪中行为积极主动，和其他成员分工合作、相互配合，应认定为主犯，按照其所参与的全部犯罪处罚。杨发友有自首情节，依法从轻处罚，又有未遂情节，可以比照既遂犯从轻处罚。上诉人杨发友上诉称应定为盗窃罪的上诉理由及其辩护人的辩解意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第六十一条，第二十五条，第二十六条，第二十三条，第六十七条，最高人民法院《关于审理破坏电力设备刑事案件具体应用法律若干问题的解释》及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》之规定，判决如下：
一、撤销温县人民法院（2015）温刑初字第97号判决；
二、上诉人（原审被告人）杨发友犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算.判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月16日起至2021年4月15日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 蔡有安
审 判 员 温民权
代审判员 谢 芳
二〇一五年十二月十五日
书 记 员 毋绘慧