福建省石狮市人民法院刑 事 判 决 书（2017）闽0581刑初834号公诉机关福建省石狮市人民检察院。被告人张辉凡，男，1978年4月6日出生于福建省石狮市，汉族，小学文化，无业，住石狮市。曾因犯故意伤害罪于2003年10月24日被本院判处有期徒刑十个月，缓刑一年；因犯贩卖毒品罪于2010年10月19日被本院判处有期徒刑二年六个月，2011年12月3日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2015年4月27日被本院判处有期徒刑一年八个月，2015年6月13日刑满释放。现因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2016年10月9日被刑事拘留，同年11月9日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。石狮市人民检察院以狮检公刑诉（2017）824号起诉书指控被告人张辉凡犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2017年6月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。石狮市人民检察院指派检察员许荣樟出庭支持公诉，被告人张辉凡到庭参加诉讼，现已审理终结。石狮市人民检察院指控：1、2016年6、7月的一天，被告人张辉凡在石狮市永宁镇港边菜市场附近，以人民币100元的价格贩卖毒品甲基苯丙胺（“冰毒”）给邱某和李某1。2、2016年7、8月间，被告人张辉凡在石狮市永宁镇港边中区165号家中，先后2次以人民币100元的价格贩卖毒品甲基苯丙胺给李某2、邱某后，容留李某2、邱某在该处吸食毒品甲基苯丙胺。3、2016年7月至9月间，被告人张辉凡在石狮市永宁镇港边中区165号家中，先后2次容留李某2吸食毒品甲基苯丙胺。4、2016年8月的一天，被告人张辉凡在石狮市永宁镇港边中区165号家中，以人民币50元的价格贩卖毒品甲基苯丙胺给李某1，并容留李某1在该处吸食毒品甲基苯丙胺。5、2016年9月的一天，被告人张辉凡在石狮市永宁镇港边菜市场附近，以人民币150元的价格贩卖毒品甲基苯丙胺给李某2。6、2016年9月底的一天，被告人张辉凡在石狮市商业城17楼楼梯口，以人民币150元的价格贩卖毒品甲基苯丙胺给李某2。2016年10月9日，公安人员抓获被告人张辉凡。公诉机关认定上述事实的证据有证人证言、辨认笔录、鉴定意见、书证及被告人供述。据此，公诉机关认为被告人张辉凡的行为已构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，应予以数罪并罚，被告人张辉凡系累犯及毒品再犯，提请本院依法判处。法庭上，被告人张辉凡对公诉机关指控其容留李某2、邱某、李某1在其家中吸食毒品的事实不持异议，但辩称李某2等人吸食的毒品均系其各人所携带的毒品，其从未实施起诉书所指控的贩卖毒品行为。经审理查明：1、2016年6、7月的一天，被告人张辉凡在石狮市永宁镇港边菜市场附近，以人民币100元的价格贩卖毒品甲基苯丙胺给邱某和李某1。2、2016年7、8月间，被告人张辉凡在石狮市永宁镇港边中区165号家中，先后2次，每次以人民币100元的价格贩卖毒品甲基苯丙胺给李某2、邱某后，容留李某2、邱某共同在该处吸食毒品甲基苯丙胺。3、2016年7月至9月间，被告人张辉凡先后2次单独容留李某2在石狮市永宁镇港边中区165号其家中，吸食毒品甲基苯丙胺。4、2016年8月的一天，被告人张辉凡在石狮市永宁镇港边中区165号其家中，以人民币50元的价格贩卖毒品甲基苯丙胺给李某1，随后容留李某1在该处吸食毒品甲基苯丙胺。5、2016年9月的一天，被告人张辉凡在石狮市永宁镇港边菜市场附近，以人民币150元的价格贩卖毒品甲基苯丙胺给李某2。6、2016年9月底的一天，被告人张辉凡在石狮市侨乡商业城17楼楼梯口处，以人民币150元的价格贩卖毒品甲基苯丙胺给李某2。2016年10月9日，公安人员在石狮市子芳路摩登假日酒店旁一公寓一楼抓获被告人张辉凡，并从其身上查获1.02克毒品甲基苯丙胺。随后，公安人员还从其租住的该公寓301室内查获0.92克毒品甲基苯丙胺、1个自制溜冰壶和1卷锡纸等物。上述事实，有下列证据予以证实：1、公安机关工作说明、抓获经过，证实2016年10月8日，公安人员接报警，先后抓获了涉嫌吸毒的人员李某1、邱某；后又于2016年10月9日0时许，在石狮市子芳路摩登假日酒店旁一公寓一楼抓获被告人张辉凡，并从其身上查获一小包疑似“冰毒”的白色晶体。2、搜查证、搜查笔录、提取笔录、扣押清单及照片，证实公安人员对被告人张辉凡所居住的石狮市子芳路摩登假日酒店旁一公寓301室进行搜查，在该房间内的桌子上查获两个装有疑似毒品“冰毒”的透明袋、两部手机、一个自制吸毒工具“溜冰壶”及一卷锡纸。3、称重笔录及照片，证实从被告人张辉凡身上查获的疑似“冰毒”净重1.02克，从其住处查获的疑似“冰毒”净重0.92克。4、泉州市公安局物证鉴定所检验报告及毒品实物缴交收据，证实从被告人张辉凡处扣押的疑似“冰毒”晶体中均检出甲基苯丙胺。前述被扣押的毒品已被石狮市禁毒委员会收缴。5、证人李某2证言及辨认笔录，证实：（1）他曾到张辉凡位于石狮市永宁镇港边中区165号家中吸食过10来次“冰毒”。其中，2016年7月至8月间，他有两次和邱某一起到张辉凡的家中吸毒，毒品是张辉凡提供的，第一次是邱某付给张辉凡100元，第二次是他付100元给张辉凡。其他的几次都是他自己去张辉凡家中吸毒。（2）2016年8月份的一天，他到张辉凡家中，后来看到李某1也有去。李某1拿了50元给张辉凡，张辉凡拿了一包用透明塑料袋包装的毒品给李某1，然后李某1走到他旁边用房间里的“冰壶”吸食了几口毒品后就回去了。（3）2016年9月的一天，他和邱某在港边菜市场附近向张辉凡购买了150元毒品，当时他和邱某都有在现场，钱是由他通过微信提前转账150元给张辉凡的。（4）2016年国庆前两三天的一个下午，他和邱某到石狮市商业城原麦当劳店面附近，先把车子停在附近一个巷子内，由他独自一人到17楼的楼梯口处，以150元的价格向张辉凡买了一包“冰毒”。6、证人李某1证言及辨认笔录，证实：（1）2016年6、7月份的一天，他去找邱某，商量找张辉凡买点毒品玩。邱某就联系了张辉凡问有没有毒品，张辉凡回答说有。然后他就通过微信转账50元给邱某，然后由邱某通过微信转账100元给张辉凡。接着，他开车载着邱某到港边菜市场附近的一个鱼池，张辉凡也骑着摩托车过来，然后将一包“冰毒”通过副驾驶座窗户扔进车内给邱某，他就和邱某把“冰毒”平分了。（2）2016年8月份的一天下午，他通过微信联系张辉凡联系购买毒品事宜后，到石狮市永宁镇港边村张辉凡的家中，找张辉凡购买了50元“冰毒”。当时，他有看见房间内李某2在里面上网，桌上有吸食“冰毒”用的“冰壶”，他就问张辉凡能不能吸一口，张辉凡说可以，他就吸了一口，然后离开。7、证人邱某证言及辨认笔录，证实：（1）2016年6、7月份的一天，李某1找到他，商量一起买点“冰毒”吸食。他就用微信联系了张辉凡说要买100元的“冰毒”。李某1通过微信转账50元给他，他又用微信转账100元给张辉凡。之后李某1载着他到石狮市永宁镇港边菜市场附近的一个鱼池等张辉凡。5分钟后，张辉凡骑着摩托车过来，把一小包“冰毒”往副驾驶座的车窗里扔了进去就离开了。这包“冰毒”他和李某1平分了，回家后就吸食了。（2）2016年7至9月份间，他先后两次和李某2到张辉凡位于石狮市永宁镇港边中区165号家中一楼房间内吸食“冰毒”。第一次是他转100元给张辉凡当做购买毒品的费用，第二次是李某2支付给张辉凡100元，然后二人一起在张辉凡家中吸食“冰毒”。（3）2016年9月的一天，李某2联系他到永宁镇港边菜市场找张辉凡购买“冰毒”，说已经将150元转账给张辉凡了。之后，李某2骑摩托车载着他到港边菜市场等张辉凡。不久，张辉凡骑着一辆白色助力车过来，当着他的面拿出一小包用透明塑料袋装着的“冰毒”给李某2，然后就离开了。他找李某2要了一点“冰毒”并带回家吸食了。（4）2016年10月1日前的一天，李腾鹏联系他说要找张辉凡拿“冰毒”。他们二人骑着摩托车到石狮市九二路侨乡商业城的麦当劳门口，途中李某2通过微信转账150元给张辉凡用于购买毒品。到了之后，李某2走进麦当劳旁边的一个小巷里，他则在麦当劳门口等着。过了一会，李某2从巷子里出来，说“冰毒”已经拿到手了。当晚，他们二人一起在一网吧的厕所内将购买的毒品吸食了。8、吸毒现场检测报告书、检测笔录及照片，证实公安人员对涉案人员的尿液进行现场检测的情况。被告人张辉凡的尿液经甲基安非他明和摇头丸检测试剂盒检测，结果呈阳性；证人李某2、李某1的尿液经甲基安非他明试剂盒检测，结果呈阳性；证人邱某的尿液检测结果均呈阴性。9、行政处罚决定书、不予行政处罚决定书，证实证人李某2被石狮市公安局决定不予行政处罚，证人李某1因吸毒被处以行政拘留五日。10、通话清单，证实证人李某2、李某1、邱某与被告人张辉凡在前述时间段内的具体通话情况。11、户籍证明、刑事判决书及刑满释放证明书，证实被告人张辉凡的身份、前科情况。12、被告人张辉凡的供述、辨认笔录、现场照片，证实被告人张辉凡在侦查阶段及庭审中对其容留邱某、李某2等人在其住处吸食毒品供认在案。上述证据经法庭举证、质证，本院予以采信。关于被告人张辉凡在法庭上提出的其没有实施指控的贩卖毒品事实的辩解，经查，公诉机关向法庭提供了证人邱某、李某1、李某2三名证人的证言，三名证人分别陈述了向被告人张辉凡购买毒品甲基苯丙胺的具体地点、价格、交易经过、现场目击人员以及毒品交易的大体时间段等情况，三名证人的证言在前述细节上均能够相互印证，并有通话清单、尿检结果等书证予以佐证，足以证实被告人张辉凡实施了公诉机关指控的贩卖毒品的行为，因此被告人张辉凡的辩解没有事实依据，不予采信。本院认为，被告人张辉凡明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，被告人张辉凡多次贩卖毒品，应认定为《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款规定的“情节严重”；被告人张辉凡还多次在其住处容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人张辉凡在判决宣告以前犯数罪，应依法对其实行数罪并罚。被告人张辉凡因实施本案贩卖毒品行为被抓获后，对于从其身上及住处查获的1.94克毒品甲基苯丙胺，依法应计入其贩卖毒品的数量，但考虑其有吸食毒品的情节，对该部分毒品数量予以酌情处理。被告人张辉凡曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，是累犯及毒品犯罪的再犯，依法予以从重处罚。鉴于被告人张辉凡归案后基本如实供述其容留他人吸毒的罪行，对其所犯容留他人吸毒罪依法予以从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十四条、第六十九条、第六十五条第一款、第三百五十六条和第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项、第十二条第一款第（二）项、第二款的规定，判决如下：一、被告人张辉凡犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币八千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年10月9日起至2021年10月8日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。二、追缴被告人张辉凡的违法所得人民币六百五十元，予以没收，上缴国库；扣押在案的作案工具手机二部予以没收，由扣押机关石狮市公安局依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  何荣添代理审判员  吴雪萍人民陪审员  孙进荣二〇一七年九月七日书 记 员  黄子杰录入员林莉萍附页《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；（六）其他情节严重的情形。第十二条容留他人吸食、注射毒品，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百五十四条的规定，以容留他人吸毒罪定罪处罚：（一）一次容留多人吸食、注射毒品的；（二）二年内多次容留他人吸食、注射毒品的；（三）二年内曾因容留他人吸食、注射毒品受过行政处罚的；（四）容留未成年人吸食、注射毒品的；（五）以牟利为目的容留他人吸食、注射毒品的；（六）容留他人吸食、注射毒品造成严重后果的；（七）其他应当追究刑事责任的情形。向他人贩卖毒品后又容留其吸食、注射毒品，或者容留他人吸食、注射毒品并向其贩卖毒品，符合前款规定的容留他人吸毒罪的定罪条件的，以贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪数罪并罚。容留近亲属吸食、注射毒品，情节显著轻微危害不大的，不作为犯罪处理；需要追究刑事责任的，可以酌情从宽处罚。