贵州省遵义市汇川区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔0303民初2932号
原告赵立全，男，汉族，贵州省遵义市人，住贵州省遵义市汇川区。
委托代理人陈赢，遵义市汇川区泗渡镇法律服务所法律工作者。
被告徐福强，男，汉族，贵州省遵义市人，住贵州省遵义市汇川区。
委托代理人邓义生，贵州名城律师事务所律师。
被告张明六，男，汉族，贵州省遵义市人，住贵州省遵义市汇川区。
委托代理人徐闪光，贵州庭意律师事务所律师。
被告张小伟，男，1991年9月22日出生，汉族，贵州省遵义市人，住贵州省遵义市汇川区泗渡镇观坝村协力组**号。公民身份号码：5221211991********。
原告赵立全与被告徐福强、张明六、张小伟提供劳务者受害责任纠纷一案。本院于2016年6月2日立案受理后，依法由审判员任晓珊适用简易程序公开开庭进行了审理。原告赵立全及其委托代理人陈赢、被告徐福强的委托代理人邓义生、被告张明六及其委托代理人徐闪光、被告张小伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告赵立全诉称：2012年12月，原告经被告张小伟介绍后在被告工地上从事外墙修建工作，日工资150.00元。2013年1月18日，原告工作时因踏板出现问题导致原告从13米高处坠落受伤，被送至四一七医院和遵义市第一人民医院进行治疗，经过9个月多的治疗，被告仅支付了医疗费，故原告诉至人民法院，请求判令被告立即支付原告损失共计399,482.00元（残疾赔偿金38,733.00元/年×20年×30%＝232,398.00元、后续医疗费23,500.00元、误工费107.00元/天×365天＝39,055.00元、住院伙食补助费100.00元/天×273天＝27,300.00元、护理费173.00元/天×273天＝47,229.00元、精神损害抚慰金30,000.00元），并由被告承担本案的诉讼费用。
被告徐福强辩称：一、被告徐福强与被告张小伟系承揽关系，将修建外墙项目发包给被告张小伟，按面积计算并一次性支付报酬，不存在控制、支配和从属关系；二、原告没有取得相应资质前即为他人从事房屋外墙修建工作，应明知高空作业的危险性，但其未采取任何防护措施，应对自身的损失承担一定的责任；三、原告与被告张小伟形成雇佣关系，由被告张小伟安排其工作并支付其工资；四、原告各项赔偿标准不合理；五、原告在遵义市第一人民医院治疗期间因医疗事故经鉴定属于三级丙等医疗事故，医方负次要责任，因医疗事故造成原告增加的误工、后续医疗、护理等不应由被告承担。综上，请求驳回原告的诉讼请求。
被告张明六辩称：与被告徐福强答辩意见一致，原告的损失应由被告张小伟承担，且本案已超过诉讼时效。
被告张小伟辩称：我经人介绍在被告徐福强工地上做外墙，口头约定14.50元/平方米，没有书面合同，原告系我组织做工的工人。
经审理查明：徐福强与张明六共同在遵义市汇川区泗渡镇观坝小学旁修建房屋，张小伟承包了该工程的外墙装修项目，口头约定14.50元/平方米。后张小伟遂组织工人进场工作，赵立全经人介绍至张小伟处提供外墙刷漆劳务，双方约定赵立全工资为150.00元/日，做工日计算工资。2013年1月18日，原告赵立全在做工时从三层高的扶轮跳板上摔下致伤，2013年1月19日送至遵义市第一人民医院住院治疗151天，于2013年1月21日行“左股骨清创+外固定支架固定术、左髌骨骨折切开复位+髌骨爪内固定术、左髌韧带修补术”，于2013年2月5日行颌面部多发骨折切开复位内固定术，于2013年6月25日出院，疾病证明书载明陪护1人、加强营养、建议二次手术。2013年6月26日，赵立全至遵义市第一人民医院住院72天，于2013年6月27日行“左股骨骨折切开复位钢板螺钉内固定术+取髂骨植骨术+人工骨植骨术”，因赵立全左髌骨爪外露等情况，于2013年7月18日行“左髌骨爪取出术、左股骨上段切开引流术”，后于2013年9月6日出院。2013年11月18日，遵义市汇川区卫生和食品药品监督管理局委托遵义市医学会对赵立全的患肢出现的不良反应、伤口感染化脓作医疗事故鉴定，遵义市医学会于2014年1月15日作出《遵义医鉴[2014]06号医疗事故技术鉴定书》，分析赵立全外伤重、体质稍差、左股骨为开放性骨折是感染的主要因素，而医方治疗方法不恰当也有一定因果关系，故经鉴定赵立全属于三级丙等医疗事故，医方遵义市第一人民医院承担次要责任；后经贵州省医学会于2014年4月24日作出《贵州医鉴[2014]33号医疗事故技术鉴定书》确认了前述鉴定结论。2015年5月6日，遵义医药高等专科学校法医司法鉴定所作出《遵医专法[2015]临鉴字第137号法医司法鉴定意见书》，鉴定意见：“赵立全目前属于八级伤残”；《遵医专法[2015]临咨字第175号法医司法鉴定意见书》，评估意见：“赵立全目前左股骨、左髌骨骨折内固定术后，（骨折愈合后）需再次手术取出内固定器，费用约需人民币玖仟元；颌面多发骨折内固定术后，（骨折愈合后）需再次手术取出内固定器，费用约需人民币壹万贰仟元；其颜面部瘢痕，可行激光消磨或强光照射等治疗消除，费用约需人民币贰仟伍佰元”。2016年5月5日，赵立全至遵义市第一人民医院住院13天，行“左髌骨、股骨内固定物取出，左大腿病灶清除术”，于2016年5月17日出院。
2016年6月14日，赵立全向本院提起医疗损害责任纠纷诉讼，请求判令遵义市第一人民医院赔偿其因医疗事故所产生的损失共计187,151.444元（伤残生活补助费22,548.21元/年×30年×30%＝202,933.98元、误工费30个月×150.00元/天＝135,000.00元、护理费173.00元/天×200天＝34,600.00元、住院期间生活补助费227天×100.00元/天＝22,700.00元、精神损失费22,548.21元/年×3年＝67,644.63元、营养费5,000.00元，前述款项合计467,878.61元，因医方承担次要责任，故应承担467,878.61元×40%＝187,151.444元）；2016年7月5日，本院作出（2016）黔0303民初3113号民事判决书，判决遵义市第一人民医院支付赵立权损失共计131,707.67元（伤残生活补助费22,548.21元/年×20年×30%＝135,289.26元、误工费30个月×4,040.58元/月＝121,217.00元、护理费48,487.00元/年÷12月÷30天×113天＝15,219.00元、住院期间补助费113天×60.00元/天＝6,780.00元、精神损失费15,254.64元/年×3年＝45,763.92元、营养费5,000.00元。前述款项合计329,269.18元，医方承担次要责任为329,269.18元×40%＝131,707.67元。赵立全住院期间尚欠医疗费11,886.15元，医方自愿不再要求其支付）。
赵立全受伤后，徐福强、张明六通过其工作人员姚国松向赵立全支付生活费、护理费共计19,800.00元，由赵立全母亲吴学书出具收条（部分收条上载明系生活费和护理费）；赵立全也当庭认可出院后张小伟向其另行支付了31,500.00元。2015年10月27日（书证中系2016年10月27日，系笔误）赵立全母亲出具收条确定“赵立全之母亲的所有护理费已付清”。
本案在审理过程中，经本院释明，原告赵立全明确表示以提供劳务者受害责任纠纷主张权利。另，赵立全、徐福强、张明六、张小伟均无相应从业和用工资质。
上述事实，有原、被告陈述及书证在卷佐证，经庭审质证，足以认定。
本院认为：张小伟承揽徐福强、张明录房屋修建工程的外墙装修项目，雇佣赵立全提供劳务，徐福强、张明录在发包时亦未审核张小伟有无资质及安全生产条件即将工程发包给张小伟，现赵立全在做工时受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任……”之规定，张小伟作为雇主，徐福强、张明六作为未审查资质的发包人，均应对赵立全的损失承担连带赔偿责任。徐福强、张明六、张小伟辩解赵立全自身存在过错，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条：“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任”之规定，需受害人系故意或者重大过失时才减轻赔偿义务人的赔偿责任，三被告均未提交相应证据予以证明，故对其该项辩解，本院不予采纳。徐福强、张明六、张小伟辩解赵立全受伤后又因医疗事故加重伤情，应扣除医疗事故导致增加的损失，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十二条：“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任”、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款：“二人以上没有共同故意或者共同过失，但其分别实施的数个行为间接结合发生同一损害后果的，应当根据过失大小或者原因力比例各自承担相应的赔偿责任”之规定，赵立全在工作中受伤，在治疗过程中又发生医疗事故，导致赵立全目前伤情为八级伤残，而医疗事故鉴定中明确医方承担次要责任即40%的责任，也分析说明了赵立全外伤重、体质稍差、左股骨为开放性骨折是感染的主要因素，故徐福强、张明六、张小伟应就原告的损失按人身损害赔偿标准承担60%的赔偿责任，并扣除已付金额。徐福强、张明六、张小伟辩解赵立全受伤后系由其母亲护理，并出具收条说明其母亲的护理费已付清，不应再计算该项费用，但赵立全母亲在收取三被告费用时部分收条注明系生活费和护理费，并未分别明确生活费、护理费的金额，故本院仍应计算后再直接扣除已付金额。对于三被告在庭审中出示的对各自承担赔偿比例约定的协议仅对其自身发生效力，不能以此免除对赵立全损失赔偿的连带责任。三被告辩解本案已过诉讼时效，但赵立全因伤住院后又发生医疗事故，其损害后果系做工受伤和医疗事故共同导致，需对损害原因所占比例进行鉴定后才能最终确定其损失金额，且根据赵立全伤情及治疗情况，至其将内固定物取出才能最终将损伤治疗终结，而赵立全于2016年5月5日入院取内固定物时仍处于就医阶段，根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条：“下列的诉讼时效期间为一年：（一）身体受到伤害要求赔偿的……”之规定，至起诉时未超过诉讼时效。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条：“本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度”之规定，参照贵州省相关统计数据，三被告应当赔偿赵立权的损失如下：一、残疾赔偿金，24,579.64元/年×20年×30%×60%=88,486.70元；二、后续医疗费，经鉴定左股骨、左髌骨骨折内固定物取出需9,000.00元，颌面多发骨折内固定物取出需12,000.00元，颜面部瘢痕治疗消除需2,500.00元，但因医疗事故仅系对赵立全左股骨、髌骨骨折部分造成损害，故医方亦仅应对该部分后续医疗费承担责任，对于赵立权颌面多发骨折内固定物取出和颜面部瘢痕治疗消除部分的后续医疗费，应全部由三被告连带赔偿。现赵立全已在遵义市第一人民医院住院取出左股骨、左髌骨骨折内固定物，而在医疗损害责任纠纷案件中已明确了赵立全住院期间尚欠的医疗费11,886.15元，遵义市第一人民医院自愿不再要求其支付，在本案中赵立全未提交医疗费票据证明实际金额以及该部分费用是否未包含在其尚欠医疗费范围内，故本院仅支持其颌面多发骨折内固定物取出和颜面部瘢痕治疗消除费用共计14,500.00元；三、误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，因原告受伤治疗行内固定术，在内固定物取出前一直系持续误工状态，应计算至定残日前一天，而医疗事故鉴定时即已可以确定赵立全伤残情况，故计算至医疗事故鉴定前一天（即2014年1月14日）共计361天，原告并无相应的从业资格证书，其报酬系以天计算，做工时才计算工资，所以并不能以此作为原告真实误工损失的依据，提供劳务应以服务业平均工资为计算标准，但在医疗损害责任纠纷案件中医方仅应对发生医疗事故（2013年6月27日）后误工费承担40%的赔偿责任，故对于该项费用，三被告应对2013年1月18日至2013年6月26日期间（共计152天）全部赔偿，对剩余期间（即209天）承担60%的赔偿责任，应为34,214.00元/年÷365天×152天+34,214.00元/年÷365天×209天×60%=26,002.64元；四、住院伙食补助费，赵立全三次住院共计236天，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”之规定，本院酌情支持住院伙食补助费为60.00元/天，但在医疗损害责任纠纷案件中医方仅应对发生医疗事故（2013年6月27日）后的该项费用承担40%的赔偿责任，故三被告应对2013年1月18日至2013年6月26日期间（共计152天）全部赔偿，对剩余期间（即84天）承担60%的赔偿责任，应为60.00元/天×152天+60.00元/天×84天×60%=12,144.00元；五、护理费，赵立全住院236天，由其母亲护理，无证据证明其出院后仍需护理，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活处理能力时止……”之规定，其母亲系务农，应按照农业平均收入标准计算，但在医疗损害责任纠纷案件中医方仅应对发生医疗事故（2013年6月27日）后护理费承担40%的赔偿责任，故对于该项费用，三被告应对2013年1月18日至2013年6月26日期间（共计152天）全部赔偿，对剩余期间（即84天）承担60%的赔偿责任，应为38,873.00元/年÷365天×152天+38,873.00元/年÷365天×84天×60%=21,555.88元；六、精神损害抚慰金，结合本地经济水平及原告伤残程度，本院酌情支持10,000.00元×60%=6,000.00元；综上，三被告应赔偿赵立全费用共计168,689.22元，扣除徐福强、张明六支付的19,800.00元、张小伟支付的31,500.00元，三被告仍应连带赔偿赵立全117,389.22元。
据此，判决如下：
一、被告徐福强、张明六、张小伟于本判决生效之日起十日内赔偿原告赵立全残疾赔偿金、后续医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金共计117,389.22元；
二、驳回原告赵立全其他诉讼请求。
案件受理费1,150.00元（已依法减半计算，并经批准缓交），由原告赵立全承担810.00元，被告张明六、徐福强承担340.00元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决书则发生法律效力。
本判决书发生法律效力后，权利人可在判决书确定的履行期限届满之日起二年内向本院或者被执行的财产所在地基层人民法院申请强制执行。
审判员 任晓珊
二〇一六年七月二十五日
书记员 钱艳丽