江西省南昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）赣01民终77号上诉人（原审原告）：江西建工第二建筑有限责任公司，住所地江西省南昌市青云谱区建设路173号，统一社会信用代码:91360000550860697P。法定代表人：徐小勇，该公司董事长。委托代理人：龚美华、胡柳，上海市锦天城（南昌）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：甘宗华，男，1961年6月10日出生，汉族，住江西省丰城市。委托代理人：涂智勇，江西法报律师事务所律师。上诉人江西建工第二建筑有限责任公司（以下简称建工二建公司）因与被上诉人甘宗华劳动争议纠纷一案，不服南昌市青云谱区人民法院(2016)赣0104民初1272号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。建工二建公司上诉请求：1.撤销南昌市青云谱区人民法院(2016)赣0104民初1272号民事判决，改判确认被上诉人月工资标准为3000元，不全部支持被上诉人的一次性工伤医疗补助金，驳回被上诉人对上诉人主张的一次性伤残就业补助金及“二次”医疗的全部相关费用，或发回重审；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审判决完全依据被上诉人提交的银行客户交易查询单认定被上诉人月工资标准4856元完全错误。该交易查询单仅反映了2014年10月至2015年6月，期间上不符合法律规定，且该查询单是案外人唐冲和被上诉人之间的往来，并不是上诉人与被上诉人之间的工资收入往来。上诉人向一审法院提交了人事部门的发放工资标准为3000元的合同证明，但一审法院未作审查和认定。2.被上诉人自动离职，向上诉人主张一次性伤残就业补助金和解除劳动合同补偿金无法律依据，且一审判决支持的一次性伤残就业补助金存在计算上的错误。3.被上诉人主张的所谓二次医疗相关费用无事实根据。被上诉人的治疗费用在另案中已确认由上诉人全部承担了。被上诉人在本案中又提出所谓的二次治疗费用及停工留薪期工资等，该费用无充分有效的证据证明其应当发生且与上诉人存有因果关系，故一审判决判定医疗费用无事实根据。甘宗华辩称：上诉人只是口头主张被上诉人月工资标准为3000元，没有提供有关证据来证明。上诉人主张的二次医疗费用以及相关的工伤待遇符合法律规定，恳请二审法院驳回上诉。建工二建公司向一审法院起诉请求：1.请求确认被告月工资标准为3000元，依法准确核定被告的部分工伤待遇,且不支持被告主张的解除劳动合同经济补偿金；2.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原、被告于2015年5月5日签订劳动用工合同一份，约定：“劳动合同期限自2015年5月5日起至工作任务完成时间时即行终止；工作内容在南昌市人力资源和社会保障公共服务中心大楼工程的各种普工干活的工作任务；特殊情况需要加班的按实际加班时间按月累计，自月初到月底，根据实际考勤，由施工员到月底列出考勤单，当月工资到下月10日左右发放，由项目部财务科转入各人自办的银行卡号上”，关于劳动报酬发放标准未作书面约定。在双方当事人劳动关系存续期间，被告没有为原告缴纳社会保险费用。被告甘宗华于2014年10月开始在原告公司指派的南昌市人力资源和社会保障公共服务中心大楼工作。2015年6月8日被告甘宗华在工作过程中摔伤，同日被送往南昌市洪都中医院治疗，因其系椎体压缩性骨折，于2015年6月19日行椎体压缩性骨折经皮复位椎弓根螺钉内固定术。后于2016年2月24日再次至南昌市洪都中医院治疗，2016年2月26日行椎体骨折术后固定取出术，2016年3月6日出院，共计住院11天，医疗费共计18917.15元，均由被告自行垫付。出院医嘱：建议休息一个月。后经南昌市人力资源和社会保障局认定为工伤，经南昌市劳动鉴定委员会鉴定为七级伤残。被告甘宗华在2014年10月至2015年6月的月平均工资为4856元。被告甘宗华因工伤待遇争议再次向江西省劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，江西省劳动人事争议仲裁委员会于2016年7月18日作出赣劳人仲字[2016]第224号仲裁裁决书，原告对该仲裁裁决不服，向法院起诉，因而产生本案。一审法院认为，经过庭审，原、被告双方对被告甘宗华因本次事故造成的伤害为工伤、达成七级伤残标准均无异议。关于被告甘宗华的工资标准。工资，是指用人单位基于劳动关系，按照劳动者提供劳动的数量和质量，以货币形式支付，包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资等。原告诉称被告的工资为3000元／月，周末、节假日加班的待遇不应计算在内，该主张不符合法律法规之规定，对该主张，法院不予支持。应按被告甘宗华在2014年10月至2015年6月的月平均工资4856元来计算相关工伤待遇。但被告仅主张按4800元计算相关工伤待遇，法院予以确认。关于经济补偿金，按照劳动合同法的相关规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，且要求用人单位向其支付经济补偿。被告申请劳动仲裁，要求与原告解除劳动关系及获得相应赔偿，法院依法对原、被告双方劳动关系的解除予以确认，且原告应根据被告的工作年限支付给被告经济补偿金4800元。关于一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，依照相关法律法规之规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《江西省实施办法》第二十二条之规定：一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时本人工资为基数，一次性工伤医疗补助金七级13个月、一次性伤残就业补助金七级25个月。故被告的一次性伤残就业补助金为62400元（4800元/月×13=62400元）、一次性工伤医疗补助金为120000元（4800元/月×25=120000元）。关于二次治疗的医疗费18917.15元，原告辩称无充分有效证据证明被告的工伤需二次治疗，但被告提供相应的出入院记录、医疗费发票，证明本次治疗亦属于工伤治疗的范围内，对原告辩称，法院不予支持。关于停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条之规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”。被告因行椎体骨折术后固定取出术再次入院南昌市洪都中医院治疗，共计住院11天，且出院医嘱：建议休息一个月，故原告应向被告支付11天住院期间和1个月休息期间的停工留薪期工资，合计7227.5元。对原告辩称被告要求停工留薪期间工资无证据且为重复主张，法院不予支持。关于护理费，参照医疗机构的意见，结合被告实际伤情，酌定被告护理期间为11天，护理费计算标准应参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算每天65元，共计715元。对原告辩称被告要求护理费无证据且为重复主张，不予支持。关于住院伙食补助费，职工住院的伙食补助费从工伤保险基金支付，原则上住院伙食补助费标准为每天10元，共计110元。对原告辩称被告要求住院伙食补助费无证据且为重复主张，不予支持。被告的工伤保险待遇共计209369.65元，包括一次性伤残就业补助金为62400元、一次性工伤医疗补助金为120000元、二次治疗的医疗费18917.15元、停工留薪期工资7227.5元、护理费715元、住院伙食补助费110元。根据《工伤保险条例》第六十二条之规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”，故被告的工伤保险待遇应当由原告支付。依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、参照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、参照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条之规定，判决：一、原告江西建工第二建筑有限责任公司于本判决生效之日起七日内支付被告甘宗华工伤保险待遇共计209369.65元;二、原告江西建工第二建筑有限责任公司于本判决生效之日起七日内支付被告甘宗华经济补偿金4800元;三、驳回原告江西建工第二建筑有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），减半收取5元，由原告承担。退回原告5元。二审双方当事人均未向本院提交新的证据。经审理，本院二审查明的事实与一审认定的事实一致。本案的争议焦点为：1.甘宗华的月平均工资是多少？2.上诉人是否应向被上诉人支付经济补偿金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金及二次医疗相关费用？本院认为：关于甘宗华的月平均工资问题，根据甘宗华一审中向法院提交的银行客户交易明细，2014年11月-2015年7月其银行账户中每月均有来自户名为唐冲的汇入款项。上诉人认为该款系案外人唐冲向甘宗华支付的款项，并非公司向甘宗华支付的工资，但一审庭审中上诉人自认唐冲是项目上的聘用人员，一审法院据此认定唐冲向甘宗华支付的系工资并无不妥。至于月平均工资数额，一审中双方一致认可甘宗华在上诉人处工作的期间为2014年9月21日至2015年6月，一审法院依据2014年10月-2015年6月的工资总额计算甘宗华的月平均工资为4856元符合法律规定。上诉人认为甘宗华月工资为3000元，但未提供其向甘宗华支付工资的凭证，本院对该上诉请求不予认可。关于经济补偿金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金问题，上诉人认为甘宗华系自动离职，不应支付经济补偿金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，但根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者以此为由解除劳动关系，用人单位应向劳动者支付经济补偿金，故本院对上诉人不支付经济补偿及的主张不予支持。因甘宗华仅主张月工资为4800元，一审法院据此准认定经济补偿金4800元符合法律规定。根据《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条之规定，七级至十级伤残职工本人提出解除劳动合同的，其应依法享受一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，其中一次性伤残就业补助金由上诉人按甘宗华主张的4800元/月的工资标准向甘宗华支付62400元，一次性工伤医疗补助金因上诉人未为甘宗华缴纳社会保险，依法应由上诉人按甘宗华主张的4800元/月的工资标准自行支付120000元。关于二次医疗费用，根据甘宗华向法院提交的病历、出入院记录，其第二次入院系为取出第一次受伤住院时植入的内固定物，该治疗与其工伤存在明显关联，二次医疗费用18917.15元应予支持。护理费715元、、住院伙食补助费110亦是甘宗华二次治疗期间必然产生的费用，应予支持。根据出院记录，甘宗华共住院11天，医嘱载明卧床休息一个月，一审法院据此认定其41天的停工留薪期工资7227.5元符合法律规定。根据上述认定，甘宗华的各项工伤保险待遇为：一次性伤残就业补助金62400元、一次性工伤医疗补助金120000元、二次医疗费用18917.15元、停工留薪期工资7227.5元、护理费715元、住院伙食补助费110元，共计209369.65元。因甘宗华在劳动仲裁时仅主张193301.3元，且对仲裁裁决认定的193301.3元未提出异议，故其工伤保险待遇应按193301.3元支付，超出部分视为甘宗华自愿放弃自身权利。一审判决超越当事人的申请数额进行判决违反法律规定，本院依法予以纠正。综上所述，建工二建的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：维持南昌市青云谱区人民法院(2016)赣0104民初1272号民事判决第二项；二、撤销南昌市青云谱区人民法院(2016)赣0104民初1272号民事判决第三项；三、变更南昌市青云谱区人民法院(2016)赣0104民初1272号民事判决第一项为：江西建工第二建筑有限责任公司于本判决生效之日起七日内支付甘宗华工伤保险待遇193301.3元；四、驳回江西建工第二建筑有限责任公司的其他诉讼请求。二审案件受理费10元，由江西建工第二建筑有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王革生审 判 员  刘 岚代理审判员  周 燕二〇一七年五月九日书 记 员  罗 春