陕西省安康市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）安中刑一终字第00079号
原公诉机关陕西省石泉县人民检察院。
上诉人（原审被告人）叶某，男，1971年3月6日出生。2013年8月8日因涉嫌故意毁坏财物罪被石泉县公安局刑事拘留，2013年8月17日被取保候审，同年9月30日被依法逮捕。现羁押于石泉县看守所。
辩护人尹立波，陕西奇声律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）卢某，男，1988年2月22日出生。2003年7月7日因抢劫罪被安康市汉滨区人民法院判处有期徒刑一年，宣告缓刑，缓刑考验期三年。2013年9月9日因涉嫌故意毁坏财物罪被石泉县公安局刑事拘留，同年10月1日被依法逮捕。现羁押于石泉县看守所。
原审附带民事诉讼原告人方某，男，1980年2月2日出生。
原审被告人郑某某，绰号“俭娃子”，男，1986年10月4日出生。2013年12月8日因涉嫌聚众斗殴罪被依法逮捕。现羁押于石泉县看守所。
原审被告人王某某，绰号“王杰”，男，1985年12月7日出生。2013年7月10日因涉嫌故意毁坏财物罪被石泉县公安局刑事拘留，2013年8月17日被取保候审，2014年1月8日被依法逮捕。现羁押于石泉县看守所。
原审被告人龙飞，绰号“二虎”，男，1993年10月24日出生。2013年8月27日因涉嫌故意毁坏财物罪被石泉县公安局刑事拘留，同年10月1日被依法逮捕。现羁押于石泉县看守所。
原审被告人李某某，曾用名“海波”，男，1992年8月16日出生。2013年7月12日因涉嫌故意毁坏财物罪被石泉县公安局刑事拘留，同年8月17日被依法逮捕。现羁押于石泉县看守所。
原审被告人何某某，绰号“何磊”，男，1993年10月28日出生。2013年7月30日因涉嫌故意毁坏财物罪被石泉县公安局刑事拘留，同年8月17日被依法逮捕。现羁押于石泉县看守所。
原审被告人江某，男，1993年5月26日出生。2013年7月19日因涉嫌故意毁坏财物罪被石泉县公安局刑事拘留，同年9月29日被依法逮捕。现羁押于石泉县看守所。
石泉县人民法院审理石泉县人民检察院指控原审被告人叶某、郑某某、王某某、卢某犯聚众斗殴（未遂）罪及原审被告人叶某、龙飞、李某某、江某、何某某犯故意毁坏他人财物罪、被告人龙飞犯故意伤害罪及附带民事诉讼原告人方某提起的附带民事赔偿一案，于2014年10月23日作出（2014）石刑初字第00015号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人叶某，卢某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，依法公开开庭审理了本案。安康市人民检察院代理检察员陈小娴出庭履行职务，被告人叶某及辩护人尹立波、被告人卢某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，（一）2013年4月，被告人叶某与宁陕县人郑某甲、赵某某、佛坪县人肖某某（绰号小鱼儿”）在宁陕皇冠镇海荣皇冠酒店三楼开设赌场抽头渔利。4月下旬某日，被告人郑某某开始在该赌场帮忙，负责接送参赌人员上下宁陕并在赌场放债，叶某每日付给到宁陕赌场带车人员工资报酬500元，郑某某租车一辆到宁陕赌场服务。2013年5月2日，由于被告人叶某已经多日未付给郑某某”工资”，当天下午叶某在两河镇桥头餐馆吃饭时，郑某某找到叶某未说明何事，只是声称叶某做事过火。之后和同在餐馆与叶某用餐的方某甲、骆某某回到石泉。当晚被告人郑某某电话问叶某要工资，叶某不允。2013年5月3日中午，郑某某再次打电话给叶某询问其在哪里，叶某认为郑某某前一天晚上与自己发生过口角，这次定是来找自己打架，于是叫司机刘某某买些洋镐把备着。之后郑某某同骆某某二人驾驶从方远明处借来的沃尔沃小轿车在中医院对面的五金店找到刘某某，看见刘某某正在买洋镐把就和刘某某发生争执，被驾车到来的李某某和姚某某制止，刘某某未买成洋镐把离开。郑某某让骆某某再喊些人一起到赌场去，并购买六根洋镐把放在沃尔沃后备箱内，后骆某某驾驶沃尔沃牌小轿车载着方某甲，李某某驾驶奥迪Q5载着郑某某、姚某某、夏某某一行六人到赌场去分叶某所得的抽头钱。最后李某某和郑某某将分给叶某的一万余元抽头钱拿走。叶某听说郑某某带了十来个人到处再找他，并得知自己的抽头钱被郑某某等人拿走，为要回自己的钱并防备郑某某等人找自己麻烦，叶某电话联系“瓜哥”、“蒋总”给他找人帮忙。通过蒋总的介绍，叶某联系上汉滨区的张某某，又通过张某某联系上被告人王某某，叶某让王某某带着东西到石泉来给他帮忙。王某某后又联系被告人何某某让他再帮忙找些人到石泉打架。何某某同一旁的李某某说了此事后又纠集了田某某、李某甲（未到案）。被告人王某某到旧游戏机房内取了张某某存放的两把砍刀和两把斧头。之后又纠集王某甲（取保候审）、王某乙（取保候审），王某乙又联系胡某某（取保候审）找人，胡某某联系了张某甲（取保候审）、陈某某（取保候审）、阿龙（身份不明）三人。被告人叶某通过瓜哥联系到被告人卢某，卢某纠集李某乙（取保候审）及被告人龙飞等人，龙飞纠集李某丙（取保候审），并让李某丙找人跟他到石泉收账，李某丙随即和毛某某、江某、江某某、王某乙联系。卢某与随行人员到达石泉县樱花广场与叶某接头后一同前往两河镇，叶某得知卢某未带工具，车辆行至饶丰集镇时，叶某安排随行人员购买了洋镐把、钢管十余根。王某某一方的人员联系好后，被告人王某某乘坐王某甲驾驶的尾号555蓝色小轿车与被告人何某某、李某某、李某甲、田某某乘坐陕GT＊＊**绿色出租车向石泉方向行驶。两车在石泉汉江大桥与张某甲、陈某某、陈龙、胡某某乘坐的黑色比亚迪轿车汇合一同向石泉县城方向行驶。到达石泉县樱花广场后，该三辆车同叶某安排的接应人员姚银全一起往宁陕方向行驶，后与先行到达的被告人叶某、卢某等共计20余人在大河坝西汉高速引线石泉县两河镇艾心村汇合后将车停下。被告人王某某、何某某、李某某等人手持器械在此地等候被告人郑某某等人，并安排绿色出租车横停在路中间对郑某某等人的车辆进行拦截。被告人郑某某得知被告人叶某等己准备好工具并在下高速的必经之路等他们后，告知随行人员如果打起来，就使用后备箱内的洋镐把，避免吃亏。2013年5月3日晚19时许，李某某驾驶的奥迪Q5、被告人郑某某和方某甲、骆某某驾驶的沃尔沃轿车及其他人乘坐的仇奇驾驶的黑色福特轿车在返回石泉途中被叶某等人拦停，郑某某等人见叶某喊的人手中拿着砍刀、洋镐把在公路上，便手拿洋镐把从车上下来，与王某某等持砍刀、斧头、洋镐把的20余人相互往拢冲准备进行械斗，双方聚拢至间隔二、三米时，郑某某等人见对方人多势众，打起来可能会吃亏，便掉头逃跑，王某某等人在后面追赶二十余米后未追上便返回。被告人龙飞、李某某、江某、何某某等人持洋镐把、钢管、棒球棒等工具将福特牌小轿车、沃尔沃牌小轿车及宁陕县四亩地镇政府黑色桑塔纳牌小轿车砸毁，经石泉县价格认证中心鉴定，车辆毁损价值为102860元。
（二）、2013年1月22日晚，被害人方某同方某甲、王某丙、熊某某在安康市汉滨区鼓楼东街安娃子烧烤店吃夜市，偶遇肖某某、王某丁及被告人龙飞等人，由于王某丁与肖某某均与被害人方某熟识，双方便拼凑了几张桌子在一起用餐。被告人龙飞与被害人方某在闲聊中得知二人均是安康市谭坝乡松坝村人，被告人龙飞便与被害人方某聊起修建高速路在松坝村征地一事，被害人方某认为征地一事与自己无关便不愿再谈论此事，被告人龙飞却多次阻拦被害人方某举杯饮酒，二人为此发生争执，被告人龙飞亮出随身携带的小刀向被害人示威，之后将小刀装回口袋内。双方被劝开后不久，被告人龙飞趁被害人方某不备，用随身携带的刀具将被害人方某致伤，被告人龙飞逃离作案现场并丢弃作案工具。经安康市汉滨区公安司法鉴定中心鉴定，被害人方某的伤情程度属重伤。2013年8月27日，被告人龙飞向安康市铁路公安处投案自首。
受害人方某受伤后在安康市中心医院住院治疗10天，支付医疗费16198元、因误工被单位扣发绩效工资5100元，经审核住院生活补助费300元、营养费200元、护理费1600元。合计经济损失23398元。
本案在审理中，被告人龙飞对受害人方某的伤情结论提出异议并申请重新鉴定，经原审法院指定，陕西公正司法鉴定中心于2014年7月2日对方某的伤情重新鉴定，方某腹部损伤应属重伤二级。被告人龙飞的家属向原审法院交纳给方某的赔偿款23400元。
原审法院认为，被告人叶某、郑某某、王某某、卢某、龙飞、李某某、江某、何某某无视国家法律，因非法利益之争而逞强斗狠，相互纠集几十人手持砍刀、钢管、洋镐把进行械斗，严重扰乱社会公共秩序，其中被告人叶某、郑某某是首要分子，被告人王某某、卢某、龙飞、李某某、江某、何某某是积极参加者，王某某、卢某起组织作用，在积极参加者中属主犯，龙飞、李某某、江某、何某某属从犯。八被告人的行为均构成聚众斗殴罪。本案中被告人郑某某慑于对方被告人叶某人多势众，其在犯罪行为实行终了之前，主动停止犯罪行为且没有发生斗殴的最终结果，应该认定为聚众斗殴的中止。应对被告人郑某某减轻处罚。叶某、王某某、卢某、龙飞、李某某、江某、何某某一方因对方逃跑追赶无果的情况下斗殴未得逞，属犯罪未遂，可比照既遂犯对被告人叶某、王某某、卢某、龙飞、李某某、江某、何某某从轻或减轻处罚。在本案中被告人叶某率先指使手下购买械斗工具，并为对方知悉后对方亦准备工具，叶某是事端挑起者，对事态引起负有责任，被告人郑某某处于被动状态，可对被告人郑某某酌情从轻处罚。聚众斗殴犯罪系复合性犯罪，侵犯不特定人的人身及财产权是本罪的表现形式，在斗殴地点，被告人砸毁车辆的行为可为聚众斗殴罪所吸收，被告人叶某一方人员将郑某某一方的车辆两辆及过路的一辆桑塔纳车砸坏，在量刑时应酌情从重处罚。被告人叶某的辩护人公正提出的本案应定一个罪名聚众斗殴罪的理由成立，公诉机关指控叶某、郑某某、王某某、卢某构成聚众斗殴罪的罪名成立，指控叶某、龙飞、李某某、江某、何某某构成故意毁坏公私财物罪的罪名应予纠正。被告人叶某纠集多人并叫王某某携带工具，得知卢某一行未带工具时安排购买工具，事发现场王某某等人手持斗殴工具，双方人员持械向对方冲，其具有明显的聚众斗殴的客观行为，其供述购买工具是为预防不测，其辩解无聚众斗殴意图与本案事实不符。斗殴现场叶某并未召集全体参与人员释明不许砸车、伤人，出现无法控制之局面，叶某应当承担责任。其辩护人辩解具体实施人行为超限，叶某不构成聚众斗殴罪的理由不能成立。鉴于叶某在事发现场及时阻止砸车及伤及无辜人员，可酌情从轻处罚。叶某的辩护人公正提出被砸车辆沃尔沃轿车保养费用不应计算为车辆损失，经查，沃尔沃轿车更换机滤费用835元，与车辆被砸无关，应予核减。郑某某的辩护人提出，郑某某具有自首情节。经查，郑某某于2013年7月30日主动到公安机关投案并如实供述其犯罪事实，其于2013年12月30日被捕归案，其犯罪事实虽被公安机关发觉，但公安机关暂未对其采取强制措施，郑某某在此情况下自动投案，如实供述自己的犯罪事实，应认定为自首。七被告人均当庭自愿认罪，均可酌情从轻处罚。叶某对受害人的损失积极赔偿，可对全案人员从轻处罚。龙飞、郑某某有自首情节，可减轻处罚。被告人龙飞因琐事，话不投机即持刀伤人，致受害人方某重伤，其行为构成故意伤害罪，公诉机关指控其所犯罪名成立，应当以故意伤害罪追究其刑事责任并数罪并罚。被告人龙飞具有自首情节、能积极赔偿受害人经济损失，可减轻处罚。龙飞故意伤害他人身体，给受害人造成的直接物质损失应予赔偿，受害人超标淮的诉请部分不予支持，后期治疗费尚未发生，不予支持，精神抚慰金不属附带民事赔偿范围，其请求不予支持。据此，根据各被告人在犯罪过程中所起的作用，以及对社会的危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第（二）项、第（四）项、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条、第六十九条、第二百三十四条及《最高人民法院关于适用（中华人民共和国刑事诉讼法）解释》第一百五十五条一款、二款和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、二十条、二十一条、二十三条、二十四条之规定，判决：一、被告人叶某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；二、被告人郑某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零二个月；三、被告人王某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年一个月；四、被告人卢某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年九个月；五、被告人龙飞犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑九个月；犯故意伤害罪判处有期徒刑二年十个月。数罪并罚合并执行有期徒刑三年七个月，决定执行有期徒刑三年五个月；六、被告人李某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年四个月；七、被告人何某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年四个月。八、被告人江某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年三个月零十天；九、被告人龙飞于本判决生效后十日内给付方某医疗费16198元、误工费5100元、住院生活补助费300元、护理费1600元、营养费200元，合计23398元。十、驳回方某的其它诉讼请求。
上诉人（原审被告人）叶某上诉及其辩护人提出，其他人的砸车行为是超出共同犯罪故意的过限行为，由行为人自己单独承担刑事责任；上诉人无论从主观上还是客观上，不构成聚众斗殴罪（未遂）；上诉人没有安排刘某某购买工具，叶不是事端的挑起者，行为属中止犯；在关押期间，协助公安机关侦办案件法院未核实，草率认定上诉人为首要分子，难以服判。请求二审予以改判。
上诉人（原审被告人）卢某上诉提出，原判量刑过重，请求二审改判。
经审理查明，原判认定原审被告人叶某、卢某等人犯聚众斗殴罪及原审被告人龙飞犯故意伤害罪之事实清楚、正确。有经原审法院庭审举证、质证的下列证据证实：
（一）原审被告人叶某、卢某、郑某某、王某某、龙飞、李某某、何某某、江某犯聚众斗殴罪证据
1、书证：
（1）、四亩地镇政府车辆、福特牌小轿车、沃尔沃牌小轿车修车费用的发票及结算单。证实：被损车辆维修费用共计102860元。
（2）、嫌疑人身份信息资料证实：各嫌疑人均已成年，应负刑事责任。
（3）、被告人何某某、李某某等四人乘坐的陕GT＊＊**制式出租车行车轨迹图。证实：何某某等人乘坐的一辆制式出租车确系在2013年5月3日到达案发现场。
（4）、抓获经过、羁押证明、移交接受证明证实：嫌疑人叶某、王某某、郑某某、龙飞、卢某归案情况。其中被告人龙飞有自首情节。
（5）、被告人叶某出具的向石泉县公安局预交三辆小车赔付款，证实：被告人叶某自愿对现场毁坏财物赔偿十五万元人民币。
（6）、汉滨区人民法院判决书。证实：被告人卢某有抢劫犯罪前科。
2、证人证言
（1）李某丙的证言证实：龙飞喊李某丙到石泉收账，并要求李某丙将其身边的兄弟一起带上，龙飞喊了四辆车将安康的人拉至石泉，事发时，自己这一方有20多人拿着洋镐把、关公刀、钢管、对方有10来人拿着洋镐把和刀，双方向拢冲。龙飞持钢管打砸了福特车的引擎盖。事发后，龙飞给李某丙5000元酬金。
（2）陈某某的证言证实：①、现场情况和李某丙所述一致，被砸的车有三辆；②、自己拿了半截洋镐把，但是没砸车；③、现场砸车的人多，砸车的人中只认识海波，他拿棒子砸的浅色轿车的引擎盖。
（3）江某某的证言证实：①、李某丙给江某某打电话喊他去给别人帮忙打架，其到达约定的酒店时，李某丙、江某、毛某某、王某乙已经在一起了；②、到达案发现场后，江某某和毛某某、李某丙、江某、王某乙每人拿了一个洋镐把向对方冲，对方车上下来20多人拿着洋镐把等凶器，快冲到跟前时，对方的人跑了；③、江某某、毛某某、江某、王某乙都用洋镐把砸了车，具体砸的哪辆车没注意。
（4）李某甲的证言证实：①、是李某乙和卢某喊他到石泉去给个朋友帮忙打架，让他去充人数，扎势子，并说分钱，遂同意；②、和他们一同上石泉的还有四辆黑色小轿车，经过石泉县城时，石泉老板和黑车上的一个人在集镇上买的钢管和洋镐把；③、案发现场情况和以上证人所述基本一致；④、现场砸车的有李某乙、江某、江某某、二虎，但具体砸的哪些车辆没有证实，事后二虎给了他1000元。
（5）骆某某证言证实：①、郑某某买洋镐把的目的是为了和叶某打架做准备；②、在案发现场，郑某某指挥同行的人和叶某方的人进行殴斗；③、双方向拢冲了几十米快到跟前时，郑某某方见叶某方人多势众，四散跑了，叶某的人在后面追，没追上之后就听见砸车的声音；④、对于从宁陕跟过来的福特车上的人员情况表示不知情。
（6）李某某证言证实：①、郑某某和叶某的矛盾起因是郑某某向叶某讨要工资不成便到赌场拿了叶某的抽水钱；②、看见随行的福特车上有三四根洋镐把；③、在案发现场郑某某方与叶某方喊的人手持械具向一起冲，郑某某这方的人不抵对方人多而逃窜，对方将福特车、沃尔沃、桑塔纳车砸毁。
（7）谭某某证言证实：案发现场车辆被砸毁，停置的车辆造成交通堵塞，砸车的人拿的是斧头和洋镐把。案发现场在高速引线上。
3、被告人的供述与辩解
（1）、被告人叶某供述：①、叶某和郑某某因为工资的事情起了矛盾，事发前一天叶某便安排刘某某买洋镐把，案发当天，叶某找人、买工具是得知郑某某一方面拿了自己的抽水钱，一方面也找了人，所以为了要回自已的抽水钱也为了对郑某某找人、买工具的行为有所准备，主观上对发生斗殴一事持间接故意态度；②、案发现场的双方的人向拢冲，但郑某某一方不敌叶某方人多逃窜，郑某某方车辆被叶某方人员砸毁；③、案发后逃往云南，后被云南警方抓获。
（2）被告人王某某供述：①、张某某给他打电话，让他找几个人把东西带着上石泉给叶某帮忙，自己出于哥们义气就答应了；②、王某某叫的何磊和李某甲，并在张某某那里拿的砍刀和斧头，斗殴过程中王某某手里拿的斧头，李某甲和何磊一人拿一把砍刀，他们只追了人，没有参与砸车。
（3）被告人卢某供述：①、叶某打电话喊他到石泉帮忙，并让他再喊些人，卢某便喊了李涌、龙飞，并叫龙飞再喊些人；②、到石泉后，在樱花广场会面，在去案发现场的途中叶某给了它20000元辛苦费叫他发给他喊来的人，后听叶某说是因为有人吃了他的钱，喊了两路人到石泉给他帮忙要钱，并在途中的一个集镇买了一捆洋镐把；③、案发现场双方都拿着洋镐把等工具相互往拢冲，并听见一安康口音的人喊叫砸车，亲眼看见福特车被砸；④、案发后叶某将作案工具放在他喊来的一辆面包车内，并给卢某50O0元给其他随行车辆加油，后同往西安。
（4）被告人龙飞供述：①、卢某电话邀约被告人龙飞给他帮忙替他人收账，并要求他再喊几人。龙飞应卢某要求纠集了曹文强和李某丙，并让李某丙将他身边的兄弟带上。②、案发当日，被告人龙飞拿着斧头往案发中心现场走，准备打架，其个人对于打架是存在主观明知的，并为此做好了准备，后因对方人员四散，没打起来，便持斧头向路边停置的被砸毁黑色福特轿车的引擎盖敲击多下。③、事情结束之后，卢某将报酬给龙飞，由龙飞向自己喊来的人员发放。
（5）被告人何某某供述：①、王某某给何某某打电话让他喊几个人和他一起到石泉县给别人帮个忙，后何某某就喊了“海波”（李某某）、田某某。其明知帮忙就是指打架。李某甲也是王某某喊的；②、何某某拿洋镐把砸了沃尔沃小轿车的后挡风玻璃两下、王某某、“雕”拿的是砍刀，“海波”（李某某）拿的是棒球棒，他们砸车否他没看到；③、何某某分得1500元钱，王某某给了1000元。石泉老板给了500元钱。给钱算是酬金，也就是辛苦费。王某某及老板给了”海波”（李某某）、田某某、李某甲、“狐狸”的钱，每人都是1500元。
（6）李某某（海波）供述：①、王某某叫李某某去帮忙的，其本人没有叫谁。李某某和何磊、田冬冬、李某甲一起坐出租车去的；②、李某某用手中的棒球棒砸的福特轿车的引擎盖，将引擎盖砸凹进去了，当时只砸了三、四下；③、共得到了1500元的报酬，由王杰分别给他、何磊、田冬冬、李某甲、“雕”、“狐狸”、还有“狐狸”的朋友筹人1000元，石泉老板又分别给他们每人500元的酬金。
（7）被告人江某供述：①、案发当天，其本人和江某某、王某乙住在ＸＸ酒店，毛某某到他房间给他说李某丙喊叫去酒店大厅，李某丙没给江某说是去石泉旅游；②、江某乘坐的车辆到达三桥头加油站时，他看见汇合的人多，就明白到石泉是去打架不是去旅游；③、在现场，江某和毛某某、江某某、李某丙、王某乙向对方冲去，江某用洋镐把砸了排在第四的黑色小轿车车顶，砸了三四下。
（8）被告人郑某某供述：①、郑某某与叶某因工资的事情发生纠纷，郑某某到叶某的赌场将叶某的“抽水钱”拿走，郑某某、叶某双方都意识到对方要整自己。便准备洋镐把、钢管等工具为打起架了做准备；②、郑某某让骆友权喊了宁陕的一车人，准备帮忙；③、双方在案发地点汇合后有向拢冲的行为，郑某某一方不敌对方人多势众，向对方冲了几米后弃车四散而逃，车辆被叶某一方的人砸毁，并误砸了宁陕四亩地政府的车辆。
4、鉴定意见：（1）安康金州司法鉴定中心（2013）临鉴字第1754号鉴定意见：李某某伤情程度属轻微伤；（2）石泉县价格认证中心石价鉴字（2013）24号价格鉴定书认定：陕G565**、陕GB05**、陕CL22**车辆被砸毁损价值为：人民币壹拾万贰仟捌佰陆拾元整（102860元）。
5、勘验、检查、辨认笔录证实：（1）、2013年5月3日石泉县公安局刑事科学技术室对案发现场两河镇艾心村六组境内的高速引线路进行的现场勘查。附现场平面示意图一张。现场提取痕迹、物品：木棍、钢筋棍9根，断裂不完整木棍4根。（2）、辨认笔录：各嫌疑人之间的辨认及证人对嫌疑人的辨认笔录。
6、视听资料证实：调取案发当晚经过事发地点的客运高速车监控录像及各嫌疑人审讯录像光盘壹张。
（二）原审被告人龙飞犯故意伤害证据
1、书证：被告人龙飞的户籍信息、安康市公安局汉滨分局东城派出所关于作案工具的说明、被告人龙飞到案经过；
2、证言：证人方某甲、李延隆等人的证言；
3、被害人陈述：被害人方某的陈述；
4、被告人供述：被告人龙飞的供述；
5、指认、辨认笔录：被害人、证人对被告人龙飞的辨认笔录、被害人、被告人对案发现场的指认笔录、被告人龙飞对丢弃作案工具地点的指认笔录及照片；
6、鉴定意见：安康市汉滨区公安司法鉴定中心伤情鉴定，陕西公正司法鉴定中心伤情鉴定；
7、光盘1张；
8、其他证据：安康市公安局接处警登记表、接受刑事案件登记表、立案决定书。
9、受害人方某的诊断证明书、住院病档资料、医疗费发票、扣发工资证明。
上述证据，相互印证，确实充分，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）叶某与原审被告人郑某某因非法利益发生纠纷后，叶某遂通过他人纠集被告人王某某、卢某，王、卢又纠集被告人何某某、李某某、龙飞、江某等多人，郑某某亦纠集骆某某、李某某等多人，双方各持钢管、洋镐把等凶器准备聚众斗殴。在双方持械发起斗殴相互往拢冲的过程中，郑某某等人见叶某方人多，怕吃亏即逃离现场，叶某、王某某、龙飞等追赶未果后，持械将福特牌、沃尔沃牌小轿车及宁陕县四亩地镇政府黑色桑塔纳牌小轿车砸毁。叶某、郑某某、王某某、卢某、龙飞、李某某、何某某、江某的行为均已构成聚众斗殴罪，应依法惩处。原审被告人龙飞因琐事与被害人方某发生冲突，致方某身体受到重伤，被告人龙飞的行为已构成故意伤害罪，依法应与所犯聚众斗殴罪实行数罪并罚。对上诉人叶某及辩护人提出，其他人的砸车行为是超出共同犯罪故意的过限行为，由行为人自己单独承担刑事责任；无论从主客观方面，叶不构成聚众斗殴罪（未遂）；叶未安排刘某某购买作案工具，不是事端的挑起者，行为属中止犯；在关押期间，协助公安机关侦办案件法院未核实，草率认定为首要份子，难以服判，请求二审依法改判之理由，经查，其为非法利益，纠集他人持械聚众斗殴，由于其意志以外的原因未发生危害后果，属犯罪未遂，其应系本案首要分子。嗣后，他人实施砸车行为，是聚众斗殴行为的延伸，不是过限行为，其应承担本案的全部责任。原判认定其指使手下购买械斗工具，并未指明其让刘某某购买械斗工具，其对挑起事端负有不可推卸责任；叶称在关押期间协助公安机关侦办了案件，但公安机关出具的证明未能证实其有立功行为，故对其上诉理由及辩护意见不予采纳。对上诉人卢某提出，原判量刑过重，请求二审从轻处罚的上诉理由，经查，卢某在本案中起组织作用，应系主犯。原判已根据其在本案中的地位、作用，对其作了适当处罚，故对其上诉理由不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪量刑正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张忠全
审判员 陈 平
审判员 李佑会
二〇一五年四月二十一日
书记员 胡秦慧