广西壮族自治区贵港市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）桂08刑终9号
原公诉机关广西壮族自治区贵港市港南区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张家成（曾用名张林泉），男，1970年2月22日出生于广西贵港市港北区，汉族，高中文化，农民，住贵港市港北区。因吸毒成瘾于2016年4月7日被强制隔离戒毒，因涉嫌犯诈骗罪于同月27日被逮捕。
原审被告人张火友，男，1963年3月4日出生于广西贵港市港北区，汉族，初中文化，农民，住贵港市港北区。因犯诈骗罪于2010年12月14日被判处有期徒刑六个月，2011年3月6日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2016年4月19日被刑事拘留，同月27日被逮捕。
原审被告人赵崇州，男，1959年10月26日出生于广西贵港市港北区，汉族，高中文化，农民，住贵港市港北区。因犯诈骗罪于2010年10月8日被判处拘役五个月，2010年11月2日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2016年4月19日被刑事拘留，同月27日被逮捕。
原审被告人张贵文，男，1965年3月15日出生于广西贵港市港北区，汉族，初中文化，无业，住贵港市港北区。因犯诈骗罪于2010年10月8日被判处拘役五个月，2010年11月2日刑满释放。因吸毒成瘾于2015年6月26日被强制隔离戒毒，因涉嫌犯诈骗罪于2016年4月27日被逮捕。
原审被告人曾兴文，男，1959年6月5日出生于广西贵港市港北区，汉族，小学文化，农民，住贵港市港北区。因涉嫌犯诈骗罪于2016年4月20日被刑事拘留，同月27日被逮捕，2017年2月19日被取保候审。
原审被告人罗宝星，男，1981年10月5日出生于广西贵港市港北区，壮族，小学文化，农民，住贵港市港北区。因涉嫌犯诈骗罪和吸毒成瘾于2016年4月20日被强制隔离戒毒，同月27日被逮捕，2016年12月19日被取保候审。
贵港市港南区人民法院审理贵港市港南区人民检察院指控原审被告人张火友、张家成、赵崇州、张贵文、曾兴文、罗宝星犯诈骗罪一案，于2016年11月15日作出（2016）桂0803刑初164号刑事判决。原审被告人张家成不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年3月3日公开开庭审理了本案。贵港市人民检察院指派检察员潘建东、黄曾建出庭履行职务，上诉人张家成、原审被告人张火友、赵崇州、张贵文、曾兴文、罗宝星均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，一、2014年10月21日上午，为筹资吸毒，被告人张火友、张家成、张贵文、赵崇州经密谋后窜至贵港市港南区八塘镇实施诈骗。先由被告人张家成在八塘车站附近找到被害人黄某并与其搭讪聊天，被告人张贵文随后来到，并谎称其有大量蛤蚧出售，愿意卖70元一对，让被告人张家成、被害人黄某帮介绍收购蛤蚧的老板。被告人张家成谎称其认识收购蛤蚧的老板，并带黄某去到华南高中路口附近找到被告人张火友，被告人张火友则冒充收购蛤蚧的老板，并谎称愿意以100元一对的价格收购。后被告人张家成怂恿黄某出钱先向被告人张贵文购买蛤蚧再卖给被告人张火友以赚取差价，被告人黄某信以为真，便搭乘冒充摩的司机的被告人赵崇州的摩托车回家拿存折去银行取钱，并回到华南中学附近把36800元交给张贵文。随后，被告人张家成、张贵文便以去拿货为由离开现场，并伙同被告人赵崇州、张火友回到贵港市港北区分赃。
二、2016年4月8日上午，被告人张火友、赵崇州、罗宝星为筹资吸毒，伙同被告人曾兴文经密谋后窜至贵港市港南区八塘镇实施诈骗。被告人罗宝星负责在附近望风接应，由被告人赵崇州在八塘菜市场找到被害人邓某（74周岁）并与其搭讪聊天，被告人张火友随后来到，并谎称其有大量的乌龟出售，愿意70元一斤，让邓某、被告人赵崇州帮介绍收购乌龟的老板。被告人赵崇州谎称其认识收购乌龟的老板，并带邓某去到八塘镇中心幼儿园对面找到被告人曾兴文，被告人曾兴文则冒充收购乌龟的老板，并谎称其愿意以100元一斤的价格收购。后被告人赵崇州怂恿邓某出钱先向张火友购买乌龟再卖给曾兴文以赚取差价，邓某信以为真，便先给张火友380元作为定金，随后去银行取钱，被告人罗宝星则负责跟踪监视邓某取钱。邓某取钱后，回到八塘镇中心幼儿园对面，把10000元交给被告人张火友。随后，被告人赵崇州、张火友便以去拿货为由离开现场，并伙同被告人曾兴文、罗宝星回到贵港市港北区分赃。
综上所述，被告人张火友、赵崇州诈骗数额47180元，被告人张家成、张贵文诈骗数额36800元，被告人曾兴文、罗宝星诈骗数额10380元。
另查明，2016年4月18日20时许，被告人赵崇州在贵港市港北区港北一中学校附近被公安民警抓获，后其带领公安民警到被告人张火友、曾兴文住处附近，公安民警经过蹲点守候于2016年4月19日将被告人张火友、曾兴文抓获。被告人赵崇州还告知公安民警被告人张贵文、张家成正在贵港市强制隔离戒毒所内强制隔离戒毒，公安民警分别于2016年4月22日、2016年4月27日到贵港市强制隔离戒毒所对被告人张家成、张贵文进行讯问核实。2016年4月19日22时许，被告人罗宝星在其位于贵港市港北区陶然花园8栋2单元302号家中被公安民警抓获。被告人张火友、张家成、赵崇州、张贵文、曾兴文、罗宝星到案后均如实供述了自己在本案中的犯罪事实。
本案审理期间，被告人张火友、赵崇州分别退出赃款11795元，被告人张贵文退出赃款9200元，被告人曾兴文、罗宝星分别退出赃款2595元。
原判认定上述事实，有被害人黄某、邓某的陈述、抓获经过、办案说明、户籍证明、强制隔离戒毒决定书、提前解除强制隔离戒毒证明书、扣押清单、发还清单、刑事判决书、释放证明书、现场勘查笔录、辨认笔录、指认现场照片、扣押照片、被告人赵崇州、张火友、张家成、张贵文、曾兴文、罗宝星的供述予以证实。
原判认为，被告人张火友、张家成、赵崇州、张贵文、曾兴文、罗宝星以非法占有为目的，用虚构事实的方法，骗取他人财物，其中被告人张火友、张家成、赵崇州、张贵文诈骗数额巨大，被告人曾兴文、罗宝星诈骗数额较大，他们的行为已构成诈骗罪。在第一起共同诈骗犯罪中，被告人张火友、张家成、赵崇州、张贵文分工配合，均积极实施诈骗行为，起主要作用，是主犯，依法应当按照他们所参与的全部犯罪处罚。但被告人赵崇州在共同犯罪中的地位和作用稍次于被告人张火友、张家成、张贵文，在量刑时应当有所区别。在第二起共同诈骗犯罪中，被告人张火友、赵崇州、曾兴文分工配合，均积极实施诈骗行为，起主要作用，是主犯，依法应当按照他们所参与的全部犯罪处罚。被告人罗宝星负责在旁望风接应，起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人张火友曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人赵崇州、张贵文有诈骗犯罪前科，应当从严惩处。被告人张火友、张家成、赵崇州、张贵文、罗宝星为吸毒而诈骗，应当从严惩处。张火友、赵崇州、曾兴文、罗宝星诈骗对象为年满七十周岁以上的老年人，应当酌情从重处罚。被告人赵崇州带领公安民警抓获同案犯张火友、曾兴文，有立功表现，依法可以从轻处罚。被告人张火友、张家成、赵崇州、张贵文、曾兴文、罗宝星到案后能够如实供述自己的罪行并认罪，依法可以从轻处罚。被告人张火友、赵崇州、张贵文、曾兴文、罗宝星积极退赃，可以酌情从轻处罚。被告人张家成从如实供述自己的罪行之日（2016年4月22日）起的被强制隔离戒毒期间应当折抵刑期。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十八条、第六十七条第三款、第六十一条、第六十二条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条第一款第（四）项及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，判决：一、被告人张火友犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万元；二、被告人张家成犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币八千元；三、被告人赵崇州犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元；四、被告人张贵文犯诈骗罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币八千元；五、被告人曾兴文犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元；六、被告人罗宝星犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元；七、被告人赵崇州、张火友、张贵文、曾兴文、罗宝星退出的赃款37980元，依法返还被害人黄某27600元、被害人邓某10380元；八、依法责令被告人赵崇州、张火友、张贵文、张家成退赔经济损失9200元给被害人黄某。
张家成上诉称，其没有参与作案，其在戒毒所戒毒期间听到赵崇州讲了该案的经过后为了将戒毒转为刑事而做了虚假的供述，指认被害人照片时并非其本人意愿下指认。
检察员的出庭意见是一审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，建议驳回上诉，维持一审判决。
经二审查明的事实和证据与原判一致，上述证据均经一、二审庭审举证、质证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人张家成、原审被告人张火友、赵崇州、张贵文、曾兴文、罗宝星以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人财物，其中张火友、赵崇州、张家成、张贵文诈骗数额巨大，曾兴文、罗宝星诈骗数额较大，其六人的行为均已构成诈骗罪。在第一起共同诈骗犯罪中，张火友、张家成、赵崇州、张贵文分工配合，均积极实施诈骗行为，起主要作用，是主犯，依法应当按照他们所参与的全部犯罪处罚，但赵崇州在共同犯罪中的地位和作用比张火友、张家成、张贵文要小。在第二起共同诈骗犯罪中，张火友、赵崇州、曾兴文分工配合，均积极实施诈骗行为，起主要作用，是主犯，依法应当按照他们所参与的全部犯罪处罚。罗宝星负责在旁望风接应，起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。张火友曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。张火友、赵崇州、曾兴文、罗宝星诈骗老年人的财物，应当酌情从重处罚。赵崇州协助公安民警抓捕同案犯张火友、曾兴文，有立功表现，依法可以从轻处罚。张火友、张家成、赵崇州、张贵文、曾兴文、罗宝星到案后能够如实供述自己的罪行并认罪，依法可以从轻处罚。张火友、赵崇州、张贵文、曾兴文、罗宝星积极退赃，可以酌情从轻处罚。上诉人张家成从如实供述自己的罪行之日（2016年4月22日）起的被强制隔离戒毒期间应当折抵刑期。对张家成上诉提出其没有参与作案的意见。经查，张家成在侦查阶段及一审法院审理阶段均作了有罪供述，所供述的内容与被害人黄某的陈述、同案人张火友、赵崇州、张贵文的供述、辨认笔录、指认照片等证据相互印证，足以证实张家成参与诈骗的犯罪事实。对张家成提出其指认被害人照片时并非本人意愿下指认的意见，经查，在卷证据并无张家成指认被害人的照片。综上，张家成的上诉意见均不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确、量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 蒋开航
审 判 员 陈 坚
代理审判员 叶秋樱
二〇一七年三月二十七日
书 记 员 梁献平