上海市金山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）金民四（民）初字第714号
原告某某公司。
法定代表人某某。
委托代理人某某。
被告某某公司。
法定代表人某某。
委托代理人某某。
被告某某。
被告某某。
被告某某。
委托代理人某某。
被告某某公司。
法定代表人某某。
原告某某公司诉被告某某公司（下称某某公司）、某某、某某、某某及某某公司（下称某某公司）追偿权纠纷一案，本院于2014年8月19日受理后，依法适用简易程序，同年10月9日公开开庭进行了审理。原告委托代理人、被告某某公司委托代理人、被告某某即被告某某委托代理人、被告某某公司法定代表人到庭参加诉讼。被告某某经本院合法传唤，无正当理由未不到庭。本案现已审理终结。
原告诉称，原告为被告某某公司向中国某某上海金山支行（下称某某）的贷款提供保证担保。被告某某、某某、某某及某某公司为某某公司向原告提供反担保。因某某公司未能按约还款，原告依约承担保证责任，为某某公司向某某代偿贷款本金85％即人民币（下同）424.4077万元。故诉请判令1、被告某某公司归还原告代偿款424.4077万元、支付违约金84.88万元；2、被告某某对被告某某公司应付款项承担连带清偿责任；3、被告某某、某某在抵押财产的价值限额内对原告337.50万元代偿款承担清偿责任，并以抵押物优先受偿；4、被告某某公司在抵押财产的价值限额内对原告300万元的代偿款承担清偿责任，并以抵押物优先受偿；5、五被告承担原告律师代理费10万元。
被告某某公司在审理过程中称，原告为其代偿银行借款属实，同意原告的诉请，但因公司资金困难无法马上还款，只能陆续分期付款。
被告某某未到庭，也未作书面答辩，可视为其自愿放弃抗辩和质证的权利。
其余三被告均表示同意原告的诉讼请求，但均坚持先诉抗辩权。
原告为证明诉称事实向本院提供流动资金贷款合同、委托担保承诺书、保证合同、个人无限连带责任保证函、抵押反担保合同、房地产抵押权证、担保履约代偿通知书、代偿金支付贷记凭证、解除担保责任通知书、代理费发票等证据。
对于上述原告提供的证据，被告某某未到庭质证，视为其质证权利的放弃，其他四被告对原告提供的证据均无异议，且上述证据符合真实性、合法性、关联性特征，本院予以认定。
根据以上证据认定，本院确认如下事实：2013年1月17日，被告某某公司与某某签订一份流动资金贷款合同，某某向某某公司提供贷款750万元，用以购买原材料。同日，被告某某公司向原告出具委托担保承诺书，邀请原告为其向某某作保证，该承诺书第五条明确，如造成原告代偿之事实，某某公司愿向原告按每日万分之二点一支付逾期利息、按担保金额的20％计算违约金、赔偿金及其他费用。原告接受某某公司的邀请，于当日与某某签订保证合同，为某某公司贷款本金的85％提供保证担保。某某公司法定代表人某某为某某公司向原告提供个人无限连带责任反担保，被告某某、某某以其所有的坐落于上海市某某区和某某镇房产作为抵押在337.5万元的限额内为某某公司向原告提供抵押反担保并办理了房产抵押登记。被告某某公司以其名下坐落于上海市某某路房产作为抵押在300万元的限额内为某某公司向原告提供抵押反担保并办理了房产抵押登记。被告某某、某某及某某公司在反担保合同中就抵押权的实现与原告作了如下约定：在原告履行了代偿义务的七天内未受某某公司清偿的，原告可依照法律规定的形式以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款优先受偿。抵押物折价或者拍卖、变卖后所得价款仍不足以清偿的，原告有权就不足部份继续向某某公司追偿。事后，某某按约向某某公司发放贷款，但某某公司未能按约还款。因此，原告依约承担保证责任，为某某公司向某某代偿贷款本金85％即424.4077万元。至今，被告某某公司未能向原告归还代偿款，故原告涉讼。
本院认为，被告某某公司与某某的贷款合同合法有效。原告与某某订立的保证合同、被告某某、某某、某某、某某公司与原告订立的反担保合同均内容合法，意思表示真实，依法成立，对合同当事人均具有法律效力。根据担保法的规定，保证人向债权人承担保证责任后，保证人有权向债务人清偿。现原告按约履行了为某某公司向某某代为清偿借款的保证义务，故原告要求被告某某公司归还代偿款的诉请于法有据，依法应予支持。被告某某、某某、某某以及某某公司为某某公司向原告提供反担保，依法应在各担保合同约定的保证份额内对原告承担保证责任，并以抵押财产优先受偿。根据担保法规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任，因被告某某、某某以及某某公司在担保合同中对保证方式约定不明确，故视为连带责任保证，其提出的先诉抗辩权难以支持。虽然原告与五被告就律师代理费的赔偿未作约定，但在庭审中，被告方表示同意原告的诉讼请求，故本院对原告要求被告承担律师代理费的请求予以支持。综上，为维护社会主义经济秩序，保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告某某公司应于本判决生效之日起十日内归还原告某某公司代偿款424.4077万元、支付违约金84.88万元；
二、被告某某对被告某某公司判决第一项付款义务承担连带清偿责任；
三、被告某某、某某在337.50万元的限额内对被告某某公司判决第一项付款义务承担连带清偿责任；
四、被告某某公司在300万元的限额内对被告某某公司判决第一项付款义务承担连带清偿责任；
五、如被告某某、某某及某某公司不能履行上述付款义务，则原告某某公司与被告某某、某某，以“金201318001763、金201318001759”号抵押登记证明载明的房地产（分别为上海市某某区某某镇和某某区某某镇）折价，或者申请以拍卖、变卖上述抵押物所得价款在337.50万元限额内优先受偿；原告某某公司与被告某某公司，以“浦201314008580”号抵押登记证明载明的房地产（上海市某某路）折价，或者申请以拍卖、变卖上述抵押物所得价款在300万元限额内优先受偿；上述抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过各被告应付款金额的部分归抵押物所有人所有，不足部分由被告某某公司继续清偿；
六、被告某某、某某、某某及某某公司承担担保责任后，有权向被告某某公司追偿；
七、被告某某公司、某某、某某、某某、某某公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告某某公司律师代理费10万元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取23，725元，由五被告共同负担。五被告所负之款于本判决生效之日起七日内缴纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 周娟红
二〇一四年十月二十七日
书记员 张惠芳
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国担保法》
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。
第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对
本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。
前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。