江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宁民终字第5786号
上诉人（原审原告）南京鑫诚建筑机械租赁有限公司，住所地南京市大桥南路48号。
法定代表人贾丽华，南京鑫诚建筑机械租赁有限公司总经理。
委托代理人刘开胜，南京市溧水区永阳法律服务所法律工作者。
委托代理人贾新华，该公司员工。
被上诉人（原审被告）崔金武，男，汉族，1973年6月26日出生。
委托代理人毛欢欢，江苏圣典律师事务所律师。
原审第三人江苏中厦集团有限公司南京分公司，住所地南京市鼓楼区草场门大街101号文荟大厦7楼F座。
法定代表人尹士友，江苏中厦集团有限公司南京分公司总经理。
委托代理人蒋旭，北京市盈科（南京）律师事务所律师。
上诉人南京鑫诚建筑机械租赁有限公司（以下简称鑫诚建筑机械公司）因与上诉人崔金武、原审第三人江苏中厦集团有限公司南京分公司（以下简称中厦公司）劳动合同纠纷一案，不服南京市鼓楼区人民法院（2015）鼓民初字第3396号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年10月13日受理后，依法组成合议庭并于2015年10月27日公开开庭进行审理。上诉人鑫诚建筑机械公司的委托代理人刘开胜，被上诉人崔金武及其委托代理人毛欢欢、原审第三人中厦公司的委托代理人蒋旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2006年起，崔金武即在鑫诚建筑机械公司工作，双方存在劳动关系。鑫诚建筑机械公司一般经营项目为建筑机械设备租赁、器件销售、建筑机械拆装的业务，从事主要工作为塔吊安装、拆卸、设备维修等。2014年3月19日，崔金武被鑫诚建筑机械公司派遣至中厦公司承建的高科置业工程处进行塔吊安装。22日上午崔金武在工作过程中受伤，后被送往鼓楼医院救治。2014年3月25日，鑫诚建筑机械公司法定代表人贾丽华与崔金武妻子孙艳萍签订协议，约定由贾丽华负责于2014年3月27日存放4-5万元医疗备用金在孙艳萍处，并承诺对崔金武受伤一事负责到底。2015年1月，崔金武在申请工伤认定过程中，鑫诚建筑机械公司否认与崔金武存在劳动关系。崔金武遂于2015年3月10日向劳动仲裁提出书面仲裁请求，仲裁裁决鑫诚建筑机械公司、崔金武之间的劳动关系成立。鑫诚建筑机械公司对裁决不服，遂向法院提起诉讼。诉讼请求是，确认崔金武与第三人中厦公司在2014年3月11日至3月22日期间存在事实劳动关系。
以上事实，有仲裁裁决书、工作服、协议、工作记录及当事人陈述等证据予以证实。
原审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，鑫诚建筑机械公司主张2012年以后不存在劳动关系，系承包合同关系，鑫诚建筑机械公司对自己的主张应当承担举证责任，但鑫诚建筑机械公司未能提交证据证明与崔金武自2012年以后解除双方劳动关系，故对其主张不予采纳。
根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定：一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案鑫诚建筑机械公司有明确的经营项目，崔金武有对应鑫诚建筑机械公司经营项目的专业技能，且崔金武提供的工作服、照片、协议书等证据证明与鑫诚建筑机械公司存在劳动关系，鑫诚建筑机械公司对其向崔金武发放过工作服、安全帽的事实认可，对崔金武受伤后双方签订协议书的事实不持异议。鑫诚建筑机械公司主张其系帮助中厦公司介绍几名工人安装塔吊，崔金武与中厦公司之间存在劳动关系，中厦公司不予认可，且无其他证据。综上，确认鑫诚建筑机械公司、崔金武之间的劳动关系成立。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款之规定，原审法院判决：1、确认鑫诚建筑机械公司与崔金武劳动关系成立；2、驳回鑫诚建筑机械公司的诉讼请求。案件受理费5元，予以免收。
宣判后，鑫诚建筑机械公司不服，向本院提起上诉称：1、崔金武与鑫诚建筑机械公司之间在2014年3月10日之前存在事实劳动关系。此后，崔金武经鑫诚建筑机械公司介绍到中厦公司工作，至2014年3月22日受伤，崔金武与中厦公司在此期间形成事实劳动关系。（1）中厦公司称与鑫诚建筑机械公司形成的承揽关系，但没有提供任何证据证明。不排除中厦公司违法、违规安装塔吊。（2）原审认为崔金武被派遣到中厦公司工作，没有证据证明。根据《劳动合同法》第五十八条第二款、第五十九条第一款、《工伤保险条例》第三十七条第三款及相关司法解释的规定，如果劳务派遣关系成立，则鑫诚建筑机械公司与中厦公司之间应有派遣协议，且员工可以与二个（甚至以上）单位建立劳动关系，鑫诚建筑机械公司要求确认2014年3月22日崔金武受伤时与中厦公司存在事实劳动关系符合法律规定。2、崔金武受伤后栖霞区摄山派出所出警时制作的调查笔录，能够反映案件事实证明鑫诚建筑机械公司的主张。因鑫诚建筑机械公司无法调取该笔录，故书面申请原审法院调取，而原审法院没有调取笔录。现为了查明案件事实，请求二审依职权调取，并作出认定。综上所述，原审认定事实错误、程序违法，造成错误的判决，请求二审法院撤销原判，并依法改判自2014年3月19日至今崔金武与中厦公司也存在事实劳动关系。
被上诉人崔金武辩称，原审判决认定事实清楚，请求维持原判。
原审第三人答辩称，一、原审判决认定事实清楚，适用法律正确。1、一审中崔金武向法院提交了工作服、安全帽、协议、工作记录等证据，可以证明崔金武是从事鑫诚建筑机械公司指派的任务时受伤，其与鑫诚建筑机械公司之间存在劳动关系。2、鑫诚建筑机械公司辩解称由其介绍崔金武到中厦公司工作，其仅仅起到劳务中介的作用，没有任何证据予以支撑，也不符合客观事实，且违背常理，不应被采信。崔金武本人陈述其受鑫诚建筑机械公司指派到中厦公司工地安装塔吊，而中厦公司在一审中已经举证证明，中厦公司与鑫诚建筑机械公司之间的承揽合同已经实际履行。监理单位留存的塔吊安装报审表证明鑫诚建筑机械公司是该安装工程的施工方，因此鑫诚建筑机械公司和中厦公司之间仅仅是承揽合同关系，中厦公司与崔金武并无任何劳动关系。二、鑫诚建筑机械公司以无法调取相关证据为由，向原审法院申请调查取证，一审法院已经向鑫诚建筑机械公司开出调查令，鑫诚建筑机械公司取得该调查令后即不存在获取相关证据的障碍，一审庭审中鑫诚建筑机械公司的代理人证实，虽经一审法院多次通知，仍拒不接收调查令，以致鑫诚建筑机械公司无法获取相关证据，鑫诚建筑机械公司应当承担相应的责任，一审法院不存在程序违法之处。综上，请求二审法院维持原判，驳回鑫诚建筑机械公司的上诉请求。
本案二审审理中，鑫诚建筑机械公司认可在2015年1月崔金武申请工伤期间，其与崔金武存在事实劳动关系。对原审法院查明的其它事实，本院予以确认。本院于2015年10月28日向鑫诚建筑机械公司出具调查令，授权鑫诚建筑机械公司向南京市公安局栖霞分局摄山派出所调取该所对万光春进行询问的调查笔录及出警情况，鑫诚建筑机械公司未向本院提交相关的调查笔录等证据。
本院认为，结合鑫诚建筑机械公司的经营项目、崔金武的专业技能及崔金武一审中提交的工作服、安全帽等证据，可以证明崔金武接受鑫诚建筑机械公司的管理，从事鑫诚建筑机械公司安排的劳动，其工作内容是鑫诚建筑机械公司业务的组成部分。鑫诚建筑机械公司在崔金武受伤后与其妻子孙艳萍签订的协议书中承诺对崔金武摔伤一事负责到底，且在本案二审庭审中认可崔金武在2015年1月仍与其存在劳动关系。故一审法院认定鑫诚建筑机械公司与崔金武劳动关系成立，并无不当。崔金武为中厦公司安装塔吊，系基于其与鑫诚建筑机械公司的劳动关系，受鑫诚建筑机械公司的指派，去中厦公司完成工作任务。鑫诚建筑机械公司主张崔金武与中厦公司自2014年3月19日至今存在事实劳动关系，但未能提供证据证明其主张，中厦公司对此也不予认可。故鑫诚建筑机械公司的上诉请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审判长 刘 干
审判员 袁奕炜
审判员 韩文利
二〇一六年一月二十八日
书记员 顾 欢