江西省南昌市中级人民�院
民 事 判 决 书
（2014）洪民一终字第71号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司宜春中心支公司，住所地：江西省宜春市袁山中路8号。
负责人：杨小刚，该公司经理。
委托代理人：张华宝，江西英华律师事务所律师。
委托代理人：王国强，江西英华律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李万美，男，1979年4月2日生，汉族，住江西省新建县。
被上诉人（原审被告）：刘功和，男，1973年8月26日生，汉族，住江西省奉新县。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司宜春中心支公司（以下简称保险公司）与被上诉人李万美、刘功和机动车交通事故责任纠纷一案，不服新建县人民法院（2013）新民一初字第227号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人保险公司、被上诉人李万美到庭接受了询问，被上诉人�功和经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2012年12月23日12时许，刘功和驾驶赣A66X**号小型轿车沿320国道由东向西行驶，经837KM中心隔离带缺口处（320国道与南昌市新丰路交叉路口处），遇李万美驾驶无牌“大江”两轮摩托车搭乘熊焕意及陈庚由东向西逆行后向北右转，刘功和发现险情后，向右避让时发生轿车前左侧与摩托车尾部发生相碰，致李万美及熊焕意、陈庚受伤，两车受损的交通事故。新建县公安局交通警察大队对本事故作出道路交通事故认定书，认定刘功和负本事故的主要责任，李万美负本事故的次要责任，乘车人熊焕意、陈庚不负本事故的责任。李万美受伤后被送往中国人民解放军第九四医院急诊，被留院观察治疗15天，花费医疗费13376元，刘功和垫付医疗费7448.10元。2013年2月22日江西神州司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，�定意见为：被鉴定人李万美的损伤未达《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）标准之有关规定；后续治疗费为1000元；自受伤之日起，全休时间为60日，李万美为此支付鉴定费1280元。因本交通事故受伤的熊焕意、陈庚一并向法院提起诉讼。另查明，赣A66X**号小型轿车的所有人为刘功和，该车于2012年12月17日在保险公司投保了交强险及保险金额20万元不计免赔率的商业第三者险，保险期限为1年。
原审法院认为：新建县交警大队对本交通事故作出的道路交通事故认定书，事实清楚，适用法律准确，责任划分适当，李万美在本交通事故中受伤属实，法院对该份事故认定书予以采信。法院认定刘功和与李万美对事故造成李万美的损失分别按70%、30%承担赔偿责任。因赣A66X**号小型轿车在保险公司投保了交强险和保险金额为20万元的不计免赔率商业第三者责任险，该�故造成的人身伤亡、财产损害应由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿，超过部分按照事故责任划分比例承担，故李万美的损失由保险公司在交强险责任限额内予以赔偿，超出部分，刘功和按责任应承担的70%由保险公司在商业险责任限额内予以赔付，还有不足部分则由刘功和承担。因本交通事故中还有熊焕意、陈庚受伤另案起诉，依照法律规定，应按各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。李万美诉求的误工费以鉴定的全休60日为依据计算。李万美诉求的营养费30元／天标准过高，法院酌定以20元／天为标准。李万美诉求的误工费、护理费标准108.63元／天，未超过2012年在岗职工年平均工资标准，法院予以支持。李万美主张鉴定费，法院据正式票据认定为1280元，依保险合同，该诉求不属保险合同约定的赔偿范围，故李万美该项诉求，由刘功和按照承担责任比例70%承担。保险公司辩解不承担非医保用药，但未提交证据证实，且不申请非医保用药鉴定，法院无法查证非医保用药的费用金额，致法院无法认定，对保险公司此辩解意见，法院不予采纳。据此，对李万美损失分别认定如下：1、医疗费：13376元；2、住院伙食补助：50元／天×15天=750元；3、营养费：20元／天×15天=300元；4、后续治疗费：1000元；5、护理费：108.63元／天×15天=1629.45元；6、误工费：108.63元／天×60天=6517.80元；7、交通费：200元；8、鉴定费：1280元，合计25053元。本交通事故中受伤的熊焕意、陈庚另案起诉，法院确定熊焕意的赔偿总额为234001元、陈庚的赔偿总额为99243元。因李万美及熊焕意、陈庚的赔偿总额超出交强险的赔偿限额，故李万美在交强险限额中应得的赔偿比例是7%（25053÷（234001＋99243＋25053=358297）=7%】。上述1-4项共计15426元，由保险公司在交强险医疗费用10000元赔偿限额内按上述确定的交强险赔偿比例7%赔偿李万美700元，不足部分14726元，由刘功和承担70%的赔偿责任即10308元，该10308元由保险公司在商业第三者险赔偿限额内赔付李万美。上述5-7项共计8347元，由保险公司依在交强险死亡伤残赔偿限额110000元内按上述确定的交强险赔偿比例7%赔偿7700元。不足部分647元，由刘功和承担70%的赔偿责任即453元，该453元由保险公司在商业第三者险赔偿限额内赔付李万美。上述第8项1280元，由刘功和承担70%的赔偿责任即896元。综上，保险公司赔偿的金额为19161元、刘功和赔偿的金额为896元，因刘功和垫付李万美医疗费用7448.10元，应予扣减，故刘功和不需支付李万美赔偿款，保险公司应赔偿李万美12609元。应支付刘功和医疗费垫付款6552元。据此，根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、由中国平安财产保险股份有限公司宜春中心支公司在判决生效后十五日内赔偿李万美医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、护理费、误工费、交通费共计12609元；二、由中国平安财产保险股份有限公司宜春中心支公司在判决生效后十五日内赔偿刘功和医疗费垫付款6552元。案件受理费300元，由李万美承担75元，刘功和承担225元。
上诉人保险公司不服原审判决上诉称：李万美系农业家庭户口，未提供误工证明及护理人员收入减少证明，应分别按农林牧副渔行业平均工资、服务行业平均工资计算误工费、护理费，原审判决多判误工费2918元、护理费355元；其不应承担医药费中的非医保用药费用。综上，请求本院依法改判其少赔偿李万美6000元；二审诉讼费由被上诉人负担。
被上诉人李万美答辩称：请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人刘功和未作答辩。
经审理查明：南昌市公安局交通警察支队于2011年8月31日注册所有人为李万广的赣AJ0X**重型专项作业车行驶证。南昌市质量技术监督局于2013年7月3日向李万美发放流动式起重机司机的特种设备作业人员证，该局培训中心及特种设备安全监察处证明2009年6月11日起批准李万美为流动式起重机司机。
本院查明的其他事实与原审判决认定一致。
本案的争议焦点为：1、如何计算李万美护理费及误工费？2、保险公司是否应承担非医保用药费用？
本院认为：关于如何�算李万美护理费及误工费的问题。关于护理费，李万美未举证证明护理人员的收入状况，本院参照护工从事同级别护理的劳务报酬标准，确定以住院期限15天为护理期，认定为1279.77元；关于误工费，根据李万美提供的特种设备作业人员证、重型专项作业车行驶证及南昌市质量技术监督局证明批准其自2009年6月11日起为流动式起重机司机，本院认定李万美从事建筑业，李万美未举证证明其收入状况，本院参照建筑业在岗职工年平均工资，结合误工期限60天的司法鉴定意见，认定为5806.85元。关于保险公司是否应承担非医保用药费用的问题，保险公司未提供证据证明其就该免责条款在投保时向投保人履行了明确告知义务，原审判决对保险公司该主张不予支持，并无不妥。关于鉴定费，属诉讼费用，本院按侵权责任依法确定负担。综上，李万美的损失为：医疗费13376元、住�伙食补助费750元、营养费300元、后续治疗费1000元、护理费1279.77元、误工费5806.85元、交通费200元，合计22712.62元，其中医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费合计15426元，护理费、误工费、交通费合计7286.62元。同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。鉴于另案中确定的陈庚损失合计93898.63元，其中医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费合计38717.20元，残疾赔偿金、精神损害抚慰金、护理费、误工费、交通费合计55181.43元；另案中确定的熊焕意损失合计225241.83元，其中医疗费、住院伙食补助费、营养费合计150103.30元，残疾赔偿金、精神损害抚慰金、护理费、误工费、交通费合计75138.53元，根据陈庚、李万美、熊焕意在医疗费用、死亡残疾赔偿费用中的比例，本院认定保险公司应在交强�赔偿限额内赔偿陈庚46006.56元（其中医疗费用赔偿限额内赔偿1895.61元，死亡伤残赔偿限额内赔偿44110.95元）、熊焕意67413.39元（其中医疗费用赔偿限额内赔偿7349.12元，死亡伤残赔偿限额内赔偿60064.27元）、李万美6580.05元（其中医疗费用赔偿限额内赔偿755.27元，死亡伤残赔偿限额内赔偿5824.78元）。对于超出交强险赔偿限额部分的李万美损失16132.57元，根据事故责任由刘功和负担70%的赔偿责任即11292.80元，李万美自行负担30%的责任。因赣A66X**车辆在保险公司投保了不计免赔率的商业三者险20万元，故刘功和应负担的11292.80元由保险公司在商业三者险赔偿限额内予以赔偿。鉴于刘功和已向李万美垫付费用7448.10元，故李万美应返还刘功和7448.10元，该款由保险公司直接支付刘功和，故保险公司应支付李万美10424.75元，支付刘功和7448.10元。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼�》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销新建县人民法院（2013）新民一初字第227号民事判决。
二、中国平安财产保险股份有限公司宜春中心支公司应于本判决生效后十日内支付李万美10424.75元，支付刘功和7448.10元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费300元、鉴定费1280元，二审案件受理费50元，合计1630元，由中国平安财产保险股份有限公司宜春中心支公司负担35元，李万美负担474元，刘功和负担1121元。
本判决为终审判决。
审 判 长 熊绪华
审 判 员 姚永忠
代理审判员 张宗华
二〇一四年五月二十一日
书 记 员 易晓天