广东省东莞市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤1971刑初1013号
公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。
被告人罗镜坤，男，1963年5月24日出生，汉族，广东省东莞市人，小学文化，无业，户籍所在地为广东省东莞市。因涉嫌犯生产、销售假药罪于2015年6月18日被羁押，同月19日被刑事拘留，2015年7月25日被逮捕。
辩护人曾晓峰，广东政丰律师事务所律师。
东莞市第一市区人民检察院以东一区检诉刑诉[2016]873号起诉书指控被告人罗镜坤犯生产、销售假药罪，于2016年3月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭于2016年4月20日和2016年12月2日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员朱恒永、李代勇出庭支持公诉。被告人罗镜坤及其辩护人曾晓峰均到庭参加诉讼。本案经东莞市第一市区人民检察院向本院提出两次延期审理建议。现已审理终结。
东莞市第一市区人民检察院指控称，被告人罗镜坤在未取得药品生产许可的情况下，自2013年初始在其位于东莞市中堂镇槎滘旧楼村民小组二巷13号的屋内自行配制药丸销售。2014年3月，被告人罗镜坤在其屋内销售20包药丸给被害人陈某1。2015年1月，被告人罗镜坤在其屋内销售10包药丸给被害人简某1。2015年2月，被告人罗镜坤又在其屋内销售20包药丸给被害人简某1。2015年5月18日，被告人罗镜坤再次在其屋内销售10包药丸给被害人简某1。被害人陈某1、简某1在服用上述药丸后，经到医院检验发现体内铅超标，后报警。2015年6月18日，民警到上述地点将被告人罗镜坤抓获归案，并当场缴获“百种丸1号”385.44克、“希舒宁”77.38克、“百种丸2号”8.54克、“眼痛丸”90.66克、“老人润肠通便丸”136.96克、“铁打小活络丹丸”88.88克、“1号大黄”37.18克、“大肚子减肥丸”59.5克、“老人润肠通便丸”236.07克、“独活寄生丸”261.06克、“大肚子射香丸”318.88克等药丸一批。经鉴定，上述药丸未经批准生产，应按假药论处。
公诉机关向本院提供了相应的证据，并请求依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一的规定，对被告人罗镜坤以生产、销售假药罪定罪处罚。
在第一次开庭上，被告人罗镜坤对公诉机关指控其犯生产、销售假药罪有异议，认为其没有生产、销售假药；第二次开庭上，被告人罗镜坤表示认罪。但被告人罗镜坤未向本院提供相关证据。
被告人罗镜坤的辩护人在法庭上提出如下辩护意见：1、被害人陈某1铅中毒并非服用被告人罗镜坤的药物所致；2、被告人罗镜坤生产、销售假药的罪名不成立；3、本案未达到非法行医属于情节严重需要追究刑事责任的程度。
经审理查明，被告人罗镜坤在未取得药品生产许可的情况下，自2013年初始在其位于东莞市中堂镇槎滘旧楼村民小组二巷13号的屋内自行配制药丸销售。2014年3月，被告人罗镜坤在其屋内销售20包药丸给被害人陈某1。2015年1月，被告人罗镜坤在其屋内销售10包药丸给被害人简某1。2015年2月，被告人罗镜坤又在其屋内销售20包药丸给被害人简某1。2015年5月18日，被告人罗镜坤再次在其屋内销售10包药丸给被害人简某1。被害人陈某1、简某1在服用上述药丸后，经到医院检验发现体内铅超标，后报警。2015年6月18日，民警到上述地点将被告人罗镜坤抓获归案，并当场缴获“百种丸1号”385.44克、“希舒宁”77.38克、“百种丸2号”8.54克、“眼痛丸”90.66克、“老人润肠通便丸”136.96克、“铁打小活络丹丸”88.88克、“1号大黄”37.18克、“大肚子减肥丸”59.5克、“老人润肠通便丸”236.07克、“独活寄生丸”261.06克、“大肚子射香丸”318.88克等药丸一批。经鉴定，上述药丸未经批准生产，应按假药论处。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
（一）物证
公安机关缴获“百种丸1号”、“希舒宁”、“百种丸2号”、“眼痛丸”、“老人润肠通便丸”、“铁打小活络丹丸”、“1号大黄”、“大肚子减肥丸”、“老人润肠通便丸”、“独活寄生丸”、“大肚子射香丸”等11瓶药丸。
（二）书证
1、到案经过，证实了被告人罗镜坤系被动归案，无自首、立功情节。
2、扣押物品清单，证实了扣押了被告人罗镜坤持有的假药及生产工具。
3、称重笔录，证实了涉案药品的数量情况。
4、病历资料，证实了被害人陈某1、简某1治疗情况。
5、语音翻译笔录，证实了相关语音的内容。
6、户籍材料，证实了被告人罗镜坤的身份基本情况，无前科记录。
（三）证人证言
1、证人陈某2的证言，证实了2014年3月份，其父亲陈某1因患有糖尿病和鼻咽癌，经人介绍到东莞市中堂镇槎滘村一男子处购买了一个星期药吃（每天一包）。2015年1月21日至2月18日，其父亲陈某1先后三次出现腹痛和无法排便症状，并先后被东莞市人民医院诊断为阑尾炎和结肠炎，被广东省人民医院诊断为肠梗阻等病，并先后进行阑尾炎切除术和医院排便治疗，身体出现偏瘦。后经东莞市东华医院医生建议，对身体肌肉样本进行化验发现父亲陈某1铅严重超标。经过一个月排铅治疗，可以正常饮食，身体肌肉有明显好转。为查明病源，其将东莞市中堂镇槎滘村一男子处购买了的治疗糖尿病的药送东莞市质量监督检测中心进行检验，检验结果是铅(Pb)含量为1624.8mg/kg,总汞（以Hg计）
2、证人陈某3的证言，证实了在2015年5月18日15时许，其和陈某2陪其妈妈简某1去东莞市中堂镇找一名罗先生看病，后罗先生卖了10包药丸给其妈妈。陈某3辨认出罗先生就是被告人罗镜坤，指认视频截图。
3、证人李某的证言，证实了其曾带简某2到其表哥罗镜坤处（东莞市中堂镇槎滘旧楼村民小组二巷13号的屋内）购买药丸服用。李某辨认出其表哥就是被告人罗镜坤。
4、证人简某2的证言，证实了在2013年5月，李某曾带其到她表哥罗生处（东莞市中堂镇槎滘旧楼村民小组二巷13号的屋内）购买药丸服用，后其又带其的父亲和陈某1到罗生处买药丸服用。简某2辨认出罗先生就是被告人罗镜坤。
5、证人黎某1的证言，证实了“斋公”曾帮其配制药丸，其没有看见“斋公”给别人看病。证人黎某1辨认出“斋公”就是被告人罗镜坤。
6、证人黎某2的证言，证实了其丈夫罗镜坤有在家里配制药丸。2015年5月的一天，有一名中年妇女和一名年轻女子、一名年轻男子到其家里，后罗镜坤拿了六包药丸给那名妇女并收了对方约100元。黎某2指认视频截图。
（四）被害人陈述
1、证人简某1的陈述和辨认笔录，证实了在2015年1月份，其因肚子疼前往罗生家中（东莞市中堂镇槎滘旧楼村民小组二巷13号的屋内）买药，罗生问其要几包，其就购买10包药丸，并支付了250元。2015年2月份，其又因肚子疼前往罗生家中购买了20包药丸，并支付了500元。2015年5月18日下午，其又和女儿、儿子一起前往罗生家中购买了10包药丸，并支付了300元。后来，其得知其老公陈某1在东莞东华医院检查出铅中毒。经儿子要求，其也去检查发现自己也铅中毒。简某1辨认出罗先生就是被告人罗镜坤。
2、证人陈某1的陈述和辨认笔录，证实了在2014年3月份，其因患有糖尿病和鼻咽癌，经妻子堂妹简某2介绍到东莞市中堂镇槎滘村一罗姓男子处购药。罗生称其有种药可以防癌和降血糖，并称要服用三个月，每日两次，每次一包（含10粒药丸）。当时就买了20包，每包25元，吃完后又找他买，每次也是买20包。2014年11月出现腹痛，被东莞市人民医院诊断为阑尾炎，作了阑尾炎切除术。术后三、四日出院，回家三、四日后又腹痛，并排不了便，被广东省人民医院诊断为肠紧塞，即作了通便治疗。后经东莞东华医院检查，发现铅中毒，后来发现妻子也铅中毒，就怀疑东莞市中堂镇槎滘村一罗姓的男子处购的抗癌药有问题，于是就拿了药去化验，发现结果是铅超标。检验结果是铅(Pb)含量为1624.8mg/kg,总汞（以Hg计）
（五）被告人供述和辩解
被告人罗镜坤的供述和辩解，对其销售假药的犯罪事实拒不供认。
供述其没有医疗机构执业许可证，其通过自学医书，根据书上内容自制药丸，但没有出售过药丸。其去药店购买中药，用铁盅将中药捣碎，用蜜糖煮成粘稠状，再用手搓成一粒粒的包装，配置成“老人润肠通便丸”、“大肚子减肥丸”等黑色药丸。偶尔附近有人手脚受伤会到其处叫其敷药，其都会叫他们去医院，但同时也会帮他们敷药，但其不收钱，来敷药的人会放10元或20元在桌上。2015年5月18日，有名中年女子到他家，称肠有事，其叫她看医生。该女子就跟其要2包药，其就给了其2包药（“百种丸”），并告诉该女子用于外敷，不能口服，接着该女子就放了钱在桌上就离开了。在其家里缴获“老人润肠通便丸”、“大肚子减肥丸”等药丸，这些药丸是“阿湘”拿中药过来，其帮他配制成的，是“阿湘”吃剩的。罗镜坤指认制药工具和照片等，指认出案发地点。
（六）鉴定意见
1、关于生产“百种丸”等有关情况的说明函、情况说明，证实了东莞市中堂镇槎滘旧楼村民小组二巷13号未经药监部门批准为药品生产场所，在该现场提取的涉案“百种丸”等药品未经批准生产，按假药论处。
2、图像鉴定意见书，证实了送检监控录像文件记录，出现监控现场的嫌疑男子，与被鉴定人罗镜坤是同一人的人像。
3、声音鉴定书，证实了送检的录音对话于被监控现场的嫌疑男子语音与被鉴定人罗镜坤样本语音是同一人的声音。
4、声像鉴定书，证实了送检的监控声像文件及其内容具有真实完整性。
5、检测报告，证实了送检的百种丸2号等药物含铅情况。
本院认为，被告人罗镜坤无视国法，生产、销售假药，其行为已构成生产、销售假药罪，依法应予以惩处。公诉机关指控被告人罗镜坤犯生产、销售假药罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人罗镜坤在第二次开庭时，当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。
关于被告人罗镜坤在第一次开庭时提出的上述辩解意见，及被告人罗镜坤的辩护人提出的上述辩护意见。经查，被告人罗镜坤曾多次向陈某1、简某1出售其制作的药物，该事实有证人陈某2、陈某3、李某、简某2、黎某2的证言和辨认笔录，被害人简某1、陈某1的陈述和辨认笔录，以及证人陈某3于2015年5月18日拍摄的被告人罗镜坤销售假药过程的视频，鉴定意见书等证据相互印证、相互支撑、相互说明，足以认定。故被告人罗镜坤及其辩护人提出的以上辩解及辩护意见，本院不予采纳。对于提出的其他辩护意见，经本院查证属实，予以采信。
视被告人罗镜坤的犯罪情节和悔罪的表现，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第四十七条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
被告人罗镜坤犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月18日起至2018年6月17日止；罚金自判决生效后1个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 袁润良
代理审判员 李沛雄
人民陪审员 袁慕贞
二〇一七年一月十六日
书 记 员 曾展聪
叶慧欣
（附页，无正文）
本案适用法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。