广东省惠州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）惠中法民四终字第609号
上诉人（原审被告二）中国平安财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司。住所地：佛山市顺德区大良沿江北路121号建设大厦2楼D区。
负责人高列。
被上诉人（原审原告）唐谟柱，男。
原审被告一佛山市顺德区顶吉贸易有限公司。住所地：佛山市顺德区大良古鉴村永隆路*号。
法定代表人吴湛华。
原审被告三中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司。住所地：深圳市福田区农林路**号深国投广场*栋*楼。
负责人尤程明，总经理。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司诉被上诉人唐谟柱、原审被告佛山市顺德区顶吉贸易有限公司、中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服惠阳区人民法院（2014）惠阳法秋民初字第52号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
当事人原审意见
2014年1月7日，原审原告唐谟柱向原审法院提起诉讼，请求法院判令：一、判令被告中国平安财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司在交强险赔偿限额内赔偿原告人身损害及财产损失122000元（伤残精神抚慰金在该限额内优先赔偿）；二、判令交强险限额外的赔偿款28388.51元［其中医疗费12927.71元（原告垫付部分）、误工费13695.60元（4068元／月÷30天／月×101天）、护理费4491.67元（2750元／月÷30天／月×49天）、住院伙食补助费2450元（50元／天×49天）、营养费5000元、伤残鉴定费1800元、交通费2000元、伤残赔偿金60453.42元（30226.71元／年×20年×10%）、精神损害抚慰金10000元、被扶养人生活费19783.53元（22396.35元／年×19年×10%÷3＋22396.35元／年×5年×10%÷2）、粤BX**号车辆评估费1400元、粤BX**号车辆损失费28553元，合计162554.93元，（162554.93－122000）×70%=28388.51］由被告中国平安财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司在商业第三者责任险赔偿限额内先行赔付给原告；三、本案诉讼费由被告承担。
被告佛山市顺德区顶吉贸易有限公司未作答辩。
被告中国平安财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司辩称：1、被告中国平安财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司已垫付医疗费10000元，交强险医疗费限额已用尽。2、原告在事故中负次要责任，因此原告超出交强险医疗10000元和残疾赔偿金110000元限额的损失，其应自行承担3成。3、因原告是在粤X**号车尾随碰撞粤BX**号车后，被粤BX**号碰撞受伤，因此原告相对于粤BX**号车也属于第三者，粤BX**号车的承保公司被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司也应先行在交强险限额内承担赔偿责任。4、原告提交的《司法鉴定意见书》所附照片显示，原告面部并无明显色素改变，原告自行委托的鉴定机构以其“前额、颧部见明显色素改变，面积达15.9㎝²”评定为拾级伤残，明显与事实不符，请求法院另行委托有资质的鉴定机构对原告脸部伤残情况进行重新鉴定。残疾赔偿金、被扶养人生活费及精神损害抚慰金应视重新鉴定后的结论而定，并且，即使重新鉴定构成拾级伤残，因原告承担次要责任，精神损害抚慰金也应在3000元左右酌情。被扶养人则因生活在老家农村，生活费应按农村标准计算。5、医疗费根据商业第三者险保险合同，应在扣除非社保用药后计算。6、原告误工时间应为住院时间加上全休1个月，误工费标准应按橡胶制品行业34667元／年计算。7、营养费并无治疗医院“加强营养”的医嘱，该主张没有事实依据，请求予以驳回。8、交通费主张2000元过高，酌情500元。9、惠州市正扬价格事务所有限公司不具有进行诉讼类价格鉴定的资质，其评估结论不具有诉讼中的证据效力，不能作为诉讼证据，原告的车辆损失请求应予以驳回。10、本案为侵权之诉，被告中国平安财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司不是侵权人，不赔偿包括鉴定费在内的诉讼费用。
被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司辩称：1、原告属于粤BX**号车的车上人员，与被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司属于车上人员险保险合同关系，被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司仅在车上人员责任险承担赔偿责任。2、交通费主张2000元过高，酌情300元。3、本案为侵权之诉，被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司不是侵权人，不承担包括鉴定费在内的诉讼费用。其他答辩意见同被告中国平安财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司的答辩意见4、5、6、7、9。
原审法院查明的事实
原审法院查明：2013年5月22日12时00分，罗家尧驾驶粤X**号轻型厢式货车由深圳往汕头方向行驶至沈海高速公路惠州路段2799KM＋00M处时，尾随碰撞因故障停靠在路肩由原告驾驶的粤BX**号小客车的尾部，致使粤BX**号小客车车头碰撞路边护栏，同时碰撞站在粤BX**号小客车车头查看雨刮器的原告，造成原告唐谟柱、粤BX**号小客车乘客唐谟体受伤，二车不同程度损坏、公路设施损坏的交通事故。惠州市公安局交通警察支队高速公路一大队于2013年6月14日，作出441392第2013D0622号《交通事故认定书》，认定由罗家尧负此次事故的主要责任，唐谟柱负此事故的次要责任，乘客唐谟体无责任。事故发生后，原告当天被送到惠东正骨医院住院治疗，于2013年7月10日出院（共住院49天），住院医疗费用共计336939.26元（其中由原告垫付12927.71元，被告佛山市顺德区顶吉贸易有限公司垫付10711.55元，被告中国平安财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司从交强险医疗费赔偿限额内直接支付10000元到医院）。出院诊断：1、左膝部软组织裂伤，左股四头肌肌腱断裂；2、全身多处软组织损伤。出院医嘱：1、院外全休1个月，加强患肢功能锻炼；2、定期复查；3、不适随诊。
原告委托惠州市正扬价格事务所有限公司对事故车辆粤BX**号小客车的车辆损失进行评估。惠州市正扬价格事务所有限公司于2013年6月2日，出具（2013）高069号《广东省道路交通事故车物损失价格评估结论书》，评估粤BX**号小客车的车辆损失为28553元。车辆损失评估费1400元。
2013年8月27日，原告自行委托广东淡澳法医临床司法鉴定所，对其伤病关系、伤残等级进行评定。广东淡澳法医临床司法鉴定所于2013年9月2日，出具淡澳司鉴所（2013）临鉴字第272号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、唐谟柱的损伤与本次交通事故存在直接因果关系。2、评定唐谟柱前额、颧部见明显色素改变，面积达15.9㎝²，构成拾级伤残。伤残鉴定费1800元。
另查，粤X**号轻型厢式货车的登记车主是被告佛山市顺德区顶吉贸易有限公司，罗家尧是被告佛山市顺德区顶吉贸易有限公司的雇佣司机，事故发生时罗家尧是在履行职务行为。粤X**号轻型厢式货车在被告中国平安财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司处投保了交强险和不计免赔赔偿限额500000元的商业第三者责任险，两险的保险期间均从2012年8月17日零时起至2013年8月16日24时止。粤BX**号小客车的登记车主是原告，原告作为被保险人为该车在被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司处投保了交强险和不计免赔的商业第三者责任险，两险的保险期间均从2012年12月23日零时起至2013年12月22日24时止。
原告从2011年12月起至事故发生时，一直在惠州市利升电子有限公司工作，事故发生前12个月月平均工资4057.50元。需原告赡养（抚养）的对象：原告父亲唐伍林，1940年5月21日出生，需赡养7年，农村居民户口；母亲聂知秀，1945年4月14日出生，需赡养12年，农村居民户口；儿子唐启豪，2000年7月10日出生，需抚养5年，农村居民户口，现属武冈市展飞学校初中部147班学生。
原审法院判决理由和结果
原审法院认为：惠州市公安局交通警察支队高速公路一大队于2013年6月14日作出441392第2013D0622号《交通事故认定书》，其认定程序合法、适用法律法规正确、处理恰当，各方无异议，因此，原审法院对该《交通事故认定书》予以确认。
关于保险赔偿问题。原告在驾驶粤BX**号车时因车辆发生故障将车辆停靠在高速公路路肩上，下车站在车头检查雨刮器时，由于粤X**号车尾随碰撞粤BX**号车后，被粤BX**号碰撞受伤，原告虽然相对于粤BX**号车也属于第三者，但原告是粤BX**号车的被保险人，根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第五条“交强险合同中的受害人是指因被保险机动车发生交通事故遭受人身伤亡或者财产损失的人，但不包括被保险机动车本车车上人员、被保险人。”的规定，粤BX**号车的交强险承保公司被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司对原告的损失不承担赔偿责任。因此，对被告中国平安财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司要求被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司在交强险赔偿限额内承担赔偿责任的答辩意见不予采纳。原告的损失，应先由被告中国平安财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司在交强险赔偿限额内承担直接赔付责任；不足部分，按事故责任比例由被告佛山市顺德区顶吉贸易有限公司承担赔偿责任，被告中国平安财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司在商业第三者责任险赔偿限额内对被告佛山市顺德区顶吉贸易有限公司承担的赔偿责任承担先行支付责任。
关于伤残鉴定和车辆损失评估问题，原告自行委托的伤残鉴定、车辆损失评估机构及鉴定、评估人员，均具有法医临床鉴定或价格评估资质，该两职能机构出具的鉴定结论、评估结论书合法有效，同时被告没有证据证明原告自行委托鉴定、评估的程序违法，也没有在举证期限内提交反证予以推翻，因此，原审法院对原告提交的广东淡澳法医临床司法鉴定所淡澳司鉴所（2013）临鉴字第272号《司法鉴定意见书》、惠州市正扬价格事务所有限公司（2013）高069号《广东省道路交通事故车物损失评估结论书》予以采信，对被告中国平安财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司、被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司要求对原告的伤残重新进行鉴定的申请不予采纳。
综上所述，结合原告的诉讼请求，本案原告的损失共计170234.12元（详见附表），扣除被告佛山市顺德区顶吉贸易有限公司、被告中国平安财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司已支付的20711.55元，余下149522.57元。此款应先由被告中国平安财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内直接赔偿101691.86元、财产损失赔偿限额内直接赔偿2000元给原告，余下的45830.71元，由被告佛山市顺德区顶吉贸易有限公司负责赔偿70%（计款32081.49元）给原告，该款由被告中国平安财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司在商业第三者责任险赔偿限额500000元内先予以赔付给原告。
依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《机动车交通事故责任强制保险条款》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司在本判决生效之日起10日内在交强险死亡伤残赔偿金限额110000元内直接赔偿101691.86元、在财产损失赔偿限额2000元内直接赔偿2000元给原告唐谟柱。二、被告佛山市顺德区顶吉贸易有限公司在本判决生效之日起10日内赔偿32081.49元给原告唐谟柱；被告中国平安财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司在商业第三者责任赔偿限额500000元内对被告佛山市顺德区顶吉贸易有限公司负责赔偿的32081.49元承担先行赔付责任。三、被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司不承担本案赔偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3307元，由被告佛山市顺德区顶吉贸易有限公司负担3015元，由原告唐谟柱负担292元。
当事人二审的意见
上诉人中国平安财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1、请求依法改判一审判决；2、请求判决被上诉人承担诉讼费用。主要事实和理由是：一、一审法院赔偿计算错误。二、上诉人对被上诉人的伤残等级有异议。三、被上诉人并无提供相应的交通费票据，病历材料并无医嘱注明“需加强营养”，一审法院酌情交通费1500元以及营养费2500元明显过高。
被上诉人唐谟柱答辩称：关于赔偿金额的问题，原审法院依据不诉不理原则作出对赔偿金额的认定并无不当，上诉人主张为20012.58元无事实及法律依据。关于伤残等级的问题，根据《出院小结》、《病情记录》和《手术记录》，答辩人面部因交通事故造成多处大面积挫损伤及进行过创口缝合手术的事实显而易见，且于司法鉴定机构的检查记录相印证。上诉人主管臆断认为司法鉴定机构的测量鉴定数据不实缺乏依据。综上，答辩人认为原审法院认定事实清楚，适用法律得当，请求依法驳回上诉人的上诉请求，维持原审判决。
原审被告一佛山市顺德区顶吉贸易有限公司答辩称，依法驳回上诉人的上诉请求，维持原审判决。
本院查明的事实
本院经审理查明，原审查明的基本事实属实，本院予以确认。
本院判决理由和结果
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。经交警部门认定罗家尧负事故主要责任，唐谟柱负事故的次要责任。根据本案各方当事人在二审中的上诉和答辩意见，本院对各方的争议焦点处理如下：
关于上诉人不服伤残等级及相关赔偿费用的问题。被上诉人因本次交通事故被送往惠东正骨医院住院治疗，于2013年7月10日出院，医嘱全休一个月，其于2013年8月27日进行伤残鉴定。本院认为，被上诉人在医嘱全休一个月后进行伤残鉴定，可视为伤情已经稳定，符合申请司法鉴定的标准，且鉴定机构及其鉴定人员有相关的鉴定资质，鉴定程序合法，该鉴定结论应予以采信，上诉人申请重新鉴定依据不足，原审法院不予采纳重新鉴定申请合理；另外，原审法院对与伤残等级相关的残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费和误工费的认定无误，本院均予以维持。
关于交通费和营养费的问题。原审法院根据本案的实际情况及被上诉人伤残情况认定的交通费和营养费合理，本院予以维持。
关于原审法院计算赔偿数额有误的问题。本次交通事故造成被上诉人损失共计170234.12元，上诉人应在交强险医疗费用赔偿限额10000元内赔偿被上诉人10000元（已付），在死亡伤残赔偿限额110000元范围内赔偿被上诉人101691.86元，在财产损失赔偿限额2000元范围内赔偿被上诉人2000元；交强险不足部分共计56542.26元（170234.12元-10000元-101691.86元-2000元），按责任比例及扣除原审被告佛山市顺德区顶吉贸易有限公司垫付的10711.55元，上诉人应在商业第三者责任险限额500000范围内赔偿被上诉人28868.03元（56542.26元×70%-10711.55元）。原审法院对此计算有误，本院予以纠正。
综上所述，上诉人上诉有理部分予以支持，无理部分予以驳回，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，判决如下：
一、维持惠阳区人民法院（2014）惠阳法秋民初字第52号民事判决第一项、第三项及诉讼费用的分担部分。
二、变更惠阳区人民法院（2014）惠阳法秋民初字第52号民事判决第二项为：中国平安财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司于本判决发生法律效力之日起十日内在商业第三者责任险限额500000范围内赔偿唐谟柱28868.03元。
二审受理费3307元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司负担3207元，被上诉人唐谟柱负担100元（该诉讼费在执行时由唐谟柱直接径付给中国平安财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司）。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈晓文
审 判 员 曾求凡
代理审判员 张佳誉
二〇一四年十一月二十一日
书 记 员 李 华
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。