广西壮族自治区南宁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）桂01刑终18号
原公诉机关广西壮族自治区南宁市青秀区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张鑫馨（绰号小红），女，1986年1月1日出生于广西壮族自治区宜州市，瑶族，初中文化，无业，户籍住址：广西壮族自治区宜州市。曾因犯贩卖毒品罪于2014年3月27日被南宁市西乡塘区人民法院判处有期徒刑七个月,2014年6月11日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年10月23日被抓获，当日被取保候审，2015年6月23日被刑事拘留，同年7月30日被逮捕。
广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院审理广西壮族自治区南宁市青秀区人民检察院指控的原审被告人张鑫馨犯贩卖毒品罪一案，于二〇一五年十二月二十一日作出（2015）青刑初字第732号刑事判决。原审被告人张鑫馨平不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南宁市人民检察院指派检察员江滔滔出庭履行职务，上诉人（原审被告人）张鑫馨到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2014年10月23日17时许，被告人张鑫馨在南宁市青秀区新竹路北二里11-1号门前，以200元的价格将2小包粉状的毒品冰毒（共净重2.17克）贩卖给胡某。交易完成时被公安民警当场抓获，公安民警从张鑫馨身上查获现金300元（其中100元为之前胡某欠张鑫馨的毒资），从胡某身上查获粉状的冰毒疑似物2小包。经鉴定，上述2小包粉状的冰毒疑似物均检出甲基苯丙胺。
2015年6月22日22时许，被告人张鑫馨在南宁市青秀区长园路铭爵咖啡店内与王某商定将150克的毒品冰毒贩卖给王某，张鑫馨提出要见到11300元的购毒款后才能交易，由于王某没带现金，便打电话给徐某送购毒款过来。约30分钟左右，徐某将购毒款送到长园路铭爵咖啡店门口交给了王某，王某回到咖啡店内将购毒款给张鑫馨过目后又转交徐某。张鑫馨见到购毒款后，说冰毒不在身上要出去拿，王某让徐某带着购毒款和张鑫馨同去取回毒品，徐某即骑电单车搭着张鑫馨去取毒品，二人在南宁市青秀区葛村路31号的中国建设银行路边被公安民警抓获，当场从张鑫馨所背的包里缴获粉状毒品冰毒3包（共净重148.79克）。经鉴定，上述3包粉状的毒品冰毒均检出甲基苯丙胺。
原判认定上述事实的证据有：
1．受案登记表、立案决定书，证实案件来源。
2．户籍证明，证实被告人张鑫馨的身份情况及其犯罪时已达完全刑事责任年龄。
3．抓获经过，证实2015年6月21日，公安机关接到王某的举报，经过布控，在王某的配合下于2015年6月22日晚在南宁市青秀区葛村路中国建设银行路边将被告人张鑫馨抓获，当场在其随身挎包内查获三包冰毒疑似物（共净重148.79克）。
4．扣押笔录、扣押清单，证实2014年10月23日，公安机关从张鑫馨处扣押现金300元，从胡某处扣押冰毒疑似物2包（分别净重1.19克、0.98克）；2015年6月23日，公安机关从张鑫馨处扣押冰毒疑似物3包（分别净重23.98克、99.83克、24.98克）、三星手机1部。
5．收据，证实从胡某处缴获的毒品（净重为2.17克）、从张鑫馨处缴获的毒品（净重为148.79克）均已上交。
6．办案说明，证实王某配合公安机关抓获张鑫馨，在交易过程中没有资金，由南宁市公安局西乡塘分局禁毒大队垫资了15000元，该钱款已交回。
7．刑事判决书，证实被告人张鑫馨曾因犯贩卖毒品罪于2014年3月27日被南宁市西乡塘区人民法院判处有期徒刑七个月，刑期自2013年11月12日起至2014年6月11日止。
8．证人胡某证言，证实2014年10月23日，胡某拨打“小红”的电话向其提出购买“一个”冰毒（即1克重量的冰毒），“小红”让胡某到南宁市青秀区新竹路北二里11-1号找她。胡某到达南宁市青秀区新竹路北二里11-1号门前的马路边见到“小红”，便将事先准备好的300元（包括之前欠张鑫馨的毒资100元）交给“小红”，“小红”则将一个白色的真龙烟盒交给胡某，并告诉其冰毒就在里面。交易完成后被公安民警当场抓获，公安民警查获毒品二包及现金300元。
辨认笔录及照片，证实胡某辨认出“小红”，经核实，“小红”的真实姓名为张鑫馨。
9．证人王某证言，证实2015年6月21日，王某向南宁市公安局西乡塘分局禁毒大队举报“小红”从事贩毒活动的情况，在公安民警的安排下，王某拨打“小红”的电话问其能不能拿到冰毒200克，后“小红”回复其可以拿到，并商定75元一克。6月22日中午，王某联系“小红”商量见面交易的地点及方式。晚21时许，王某与“小红”在南宁市青秀区长园路的铭爵咖啡店里见面，“小红”要求先看钱，王某便按照之前与公安民警的约定联系了徐某，让徐某将15000元拿到咖啡店门口。王某从徐某手中接过钱后又进入咖啡店，并将钱给“小红”过目。“小红”表示现在只有150克冰毒，王某表示同意，两人商定150克共11300元，并由“小红”带徐某去拿货。王某又拨打徐某电话，让其再次来到咖啡店门口，并告诉徐某开电动车载“小红”去拿冰毒，同时将钱交给徐某，让其拿到毒品后直接将钱交给“小红”。“小红”坐上了徐某的电动车，两人往长湖路方向驶去。
辨认笔录及照片，证实王某辨认出“小红”，经核实，“小红”的真实姓名为张鑫馨。
10．证人徐某证言，证实徐某为南宁市公安局西乡塘分局禁毒大队的协警。2015年6月22日下午，徐某接到工作安排，让其在王某与毒贩交易的过程中作为王某指定的人跟毒贩去拿毒品。21时许，王某与毒贩联系在南宁市青秀区长园路的铭爵咖啡店见面，徐某则骑着电动车带着15000元钱在咖啡店附近等王某电话。过了半小时左右，徐某接到王某电话让其将钱送到咖啡店门口。徐某将钱送去给王某后继续在咖啡店附近等待。再过了十多分钟，徐某再次接到王某电话让其到咖啡店门口，徐某看见王某与一女子一同走出咖啡店，王某将11300元交给徐某，告诉其女子只有150克的货，让其跟着女子去拿毒品，拿到后将钱交给她即可。女子上了徐某的电动车，徐某按照女子的指引从长园路到长湖路再到园湖路走了一圈。走到南宁市青秀区葛村路31号的建设银行的路边时，女子告诉徐某毒品就在她身上，让徐某立即把钱给她，徐某就给一路尾随的公安民警发出暗号，公安民警当场将女子控制，从其包里查获了毒品三包。
11．被告人张鑫馨的供述与辩解，证实2014年10月23日，张鑫馨接到“版头”的电话，“版头”表示想购买1克左右的冰毒，张鑫馨看见家中还有剩下的冰毒，便与“版头”约定在南宁市青秀区新竹路北二里11-1号处交易。约好交易地点后，张鑫馨便把家中1克半左右的冰毒分开用两个透明塑料封口袋装好，放进一个真龙牌的烟盒内。“版头”到达南宁市青秀区新竹路北二里11-1号后，将300元（包括胡某之前欠其的毒资100元）交给张鑫馨，张鑫馨则将装有冰毒的烟盒交给他。交易完成后被公安民警当场抓获，公安民警查获毒品二包及现金300元。后因怀孕被公安机关取保候审，取保候审期间因为吸毒怕对小孩不好，其进行了人工流产。2015年6月21日，张鑫馨接到“老乡”的电话，“老乡”表示想购买200克的冰毒，张鑫馨表示可以找找。当日下午张鑫馨先通过“老潘”联系“阿康”未成，后又通过“阿康”的朋友罗春喜要到“阿康”的电话，与“阿康”商定以每克60元的价格购买200克冰毒。之后张鑫馨联系“老乡”，告诉其200克冰毒每克75元，“老乡”表示同意。张鑫馨便来到与“阿康”约定的南宁市仙葫大道的红豆红酒店大堂服务员处领取包裹，张鑫馨拿到包裹确定里面有冰毒后便联系“老乡”，“老乡”表示当时没空，张鑫馨便先将200克冰毒中的50克卖给了蒙黎黎。6月22日晚约22时，张鑫馨与“老乡”约定在南宁市青秀区长园路铭爵咖啡店内见面，“老乡”打了一个电话后，有一个男子来到咖啡店门口将钱交给“老乡”，“老乡”回到咖啡店将钱摆给张鑫馨看，看到钱后张鑫馨表示冰毒数量只有150克，价格为11300元，“老乡”同意。后“老乡”又打电话给那个男子，让他跟张鑫馨去取毒品，同时把钱交给他，交代他拿到毒品后再给钱。张鑫馨坐着男子的电动车来到南宁市葛村路尾的一家中国建设银行的路边时，被公安民警抓获，当场从其包里查获了冰毒三包。
辨认笔录及照片，证实张鑫馨分别辨认出“版头”和“老乡”，经核实，“版头”的真实姓名为胡某；“老乡”的真实姓名为王某。
12．现场检测报告书，证实被告人张鑫馨于2014年10月23日、2015年6月22日被抓获时尿样检测样本均检测出苯丙胺类毒品阳性。
13．检验报告及鉴定意见通知书，证实公安机关于2014年10月23日、2015年6月23日扣押的毒品中提取的样本均检出甲基苯丙胺，鉴定结果均已通知被告人张鑫馨。
14．称量笔录、提取笔录及指认照片，证实公安机关从胡某处查获二包冰毒疑似物，分别净重1.19克、0.98克，分别提取了0.1克、0.13克用于送检；在被告人张鑫馨处查获三包冰毒疑似物，分别净重99.83克、23.98克、24.98克，分别从中提取了0.79克、0.83克、0.68克用于送检。
15．现场辨认笔录及照片，证实被告人张鑫馨辨认2014年10月23日其被查获的地点位于南宁市青秀区新竹路北二里11-1号大门前，2015年6月22日其被查获的地点位于青秀区葛村路31号的中国建设银行路边。
原审法院认为，被告人张鑫馨违反国家法律规定，贩卖毒品甲基苯丙胺共计150.96克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪。被告人张鑫馨曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内故意再犯应当判处有期徒刑以上的刑罚，是累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人张鑫馨在实施第二起毒品犯罪中，有特情人员介入，存在特情引诱，依法应当从轻处罚。被告人张鑫馨归案后能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。
根据被告人张鑫馨的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人张鑫馨犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币一万元；二、公安机关已扣押的毒品、毒资人民币三百元，依法予以没收。
张鑫馨上诉称，其被查获的毒品148.79克毒品没有进行现金交易，系用于自己吸食的毒品，其行为应认定为非法持有毒品罪，请求二审法院依法改判。
南宁市人民检察院认为，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，建议二审法院驳回张鑫馨上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实与一审认定的事实相符，且认定本案事实的证据均经一、二审庭审举证、质证属实，客观真实地反映了张鑫馨两次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）150.96克的犯罪事实。在本院二审期间，上诉人（原审被告人）张鑫馨没有向本院提供新的证据，故本院对一审判决所列举的证据，予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）张鑫馨违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺（冰毒）而进行贩卖，贩卖毒品数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人张鑫馨曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，是累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。在第二起毒品犯罪中，因购毒人员举报，存在特情介入的情况，依法可对张鑫馨从轻处罚。上诉人张鑫馨归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。
对张鑫馨提出的上诉理由，经查，张鑫馨在侦查阶段及一审庭审时均做了如实供述，对其购买毒品欲贩卖给胡某的犯罪事实供认不讳，所供与证人胡某、王某的证言相互印证，足以认定。故张鑫馨在二审期间提出的被查获的毒品系其用于自己吸食的辩解，与本院查明的事实不符，不予采纳。张鑫馨贩卖毒品甲基苯丙胺数量为150.96克，依法应判处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收个人财产，原判综合张鑫馨的犯罪事实、情节及归案后的认罪悔罪表现，依法判处其有期徒刑十五年，并处罚金人民币一万元，该量刑并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。对南宁市人民检察院提出的出庭检察意见，予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 梁锦康
审 判 员 欧阳杰
代理审判员 刘 娥
二〇一六年三月八日
书 记 员 谢晓宁