山东省德州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）德中商初字第5号
原告（反诉被告）：德州中钿生物科技有限公司。住所地：夏津县砚池街南侧。
法定代表人：房诗宏，该公司董事长。
委托代理人：姜书生。
委托代理人：刘忠华。
被告（反诉原告）：新疆震企油脂有限公司。住所地：新疆维吾尔自治区五家渠市一O三团部。
法定代表人：陈国刚，该公司董事长。
委托代理人：闫忠强，山东九公律师事务所律师。
委托代理人：李培，山东九公律师事务所律师。
被告：陈国刚。
委托代理人：闫忠强，山东九公律师事务所律师。
委托代理人：李培，山东九公律师事务所律师。
被告：王海涛。
委托代理人：闫忠强，山东九公律师事务所律师。
委托代理人：李培，山东九公律师事务所律师。
原告（反诉被告）德州中钿生物科技有限公司（以下简称德州中钿公司）与被告（反诉原告）新疆震企油脂有限公司（以下简称新疆震企公司）、被告陈国刚、王海涛合作协议纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告德州中钿公司的委托代理人姜书生、刘忠华，被告新疆震企公司、陈国刚、王海涛的共同委托代理人闫忠强、李培到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告德州中钿公司诉称：2012年9月9日，原告与被告新疆震企公司就棉籽收购、加工、银行融资等方面达成合作协议，约定原告向被告提供借款，作为被告在当地向银行贷款的启动资金，同时被告为原告收购棉籽。被告新疆震企公司的股东陈国刚、王海涛为借款提供担保。协议书签订后，原告向被告拨付借款总计780万元，但被告并没有办理银行贷款，也没有按约收购棉籽，已构成违约。故诉至法院，请求：1、判令被告新疆震企公司偿还借款本金4282476.8元，利息损失474928元，违约金616676.7元；2、被告陈国刚、王海涛承担连带保证责任；3、诉讼费、保全费等费用由被告承担。
被告新疆震企公司、陈国刚、王海涛辩称：1、德州中院对该案没有管辖权。因双方签订的《合作协议书》没有发生效力，不能按照该协议中约定的法院进行管辖；2、《合作协议书》虽成立但是并未生效，因此，被告不应承担违约责任，陈国刚、王海涛也不应承担保证责任。
反诉原告新疆震企公司诉称：按照双方签订的《合作协议书》的约定，反诉被告德州中钿公司应向反诉原告提供借款4800万元，而其只提供了480万元，反诉被告的违约行为导致反诉原告未能贷款成功，且造成了巨大损失。因此，请求判令：1、赔偿反诉原告经济损失400万元；2、诉讼费用由反诉被告承担。
反诉被告德州中钿公司辩称：按照双方签订的《合作协议书》的约定，反诉被告提供的借款数额由双方根据资金使用计划分批拨付。实际履行中，反诉被告在2012年10月1日之前已拨付借款总计780万元，扣除后来转回的300万元，实际拨付借款480万元，但反诉原告却将该款挪作他用，既没有办理银行贷款，也没有收购棉籽。因此，是反诉原告违约，而不是反诉被告违约，应驳回其反诉请求。
经审理查明：2012年9月9日，原被告双方签订了一份《合作协议书》，就棉籽收购、加工技术、产品销售、银行融资等合作事宜作了约定。在融资合作方面，双方约定：1.1作为本协议能够生效的必备条件，甲方（德州中钿公司）向乙方（新疆震企公司）提供借款，利息为月息6‰，作为乙方在当地向农发行贷款（启动资金为贷款额的30%）的自有配套资金。1.2乙方保证在甲方提供的借款到账之日起十五日内完成农发行相应额度的贷款到账。1.4乙方承诺的贷款授信总额度不少于16000万元，并且于2012年9月30日前完成。1.5甲方为乙方提供的借款数额由双方根据资金使用计划进行分批拨付，乙方提供足额担保。在棉籽收购方面，双方约定：2.1甲方委托乙方进行棉籽采购、验收、运输等，乙方保证为甲方收购至少10万吨棉籽，其中2012年12月31日前至少为甲方收购4万吨。2.2甲方在2012年9月10日至2013年2月10日期间，向乙方提供总额不超过4800万元的借款。在违约责任方面，双方约定：7.1如乙方违反第1、第2.1相关规定，甲方可单方面终止合同，乙方于终止之日起十五日内将甲方提供的借款及利息归还甲方。乙方须向甲方支付违约金，违约金＝甲方所提供借款×借款天数×1‰。此外，双方还约定，该协议有效期从2012年9月10日至2013年8月10日止，合同结束前三日内，乙方向甲方归还全部借款和利息。若发生纠纷应协商解决，协商不成时向甲方所在地法院起诉。2012年9月10日，被告新疆震企公司出具了其盖章和股东陈国刚、王海涛签字的担保责任书，承诺以公司的净资产和股东个人家庭财产为公司的借款提供无限担保责任。
另查明：原被告双方签订《合作协议书》后，原告分三次向被告汇款总计780万元，后被告按原告要求支付某公司200万元，又退还原告100万元，尚欠原告480万元。庭审中，原告主张用被告提供的部分蛋白和棉仁抵顶汇款后，被告实际欠款4282476.8元。对此数额，被告予以认可。
原告德州中钿公司为证明自己的主张，提供了如下证据：1、合作协议书一份，证明双方的融资合作关系；2、担保责任书一份，证明陈国刚、王海涛以家庭财产为借款提供担保；3、贸易融资说明一份，证明原告的汇款实属借款，双方不存在买卖关系；4、780万元的汇款凭证一组，证明实际付款情况；5、回转款及货款凭证一组，证明被告最终欠款4282476.8元；6、新疆宏昌天圆有限责任会计师事务所五家渠分所作出的被告新疆震企公司2012年度审计报告一份，证明被告在账目中认可以货款抵扣借款前尚欠原告480万元。
被告新疆震企公司针对原告的起诉，提出如下证据予以反驳：1、中国农业发展银行授信审批书一份；2、中国农业发展银行尉犁县支行说明一份；3、新疆塔里木震企生物科技有限公司章程修正案一份。以上证据证明被告在签订协议时已取得银行1.6亿元的授信额度，但因原告违约，贷款未能办成。4、购销协议合同及和解协议二份，证明原告违约给被告造成的损失。
原告对被告的证据提出如下质证意见：对证据1、2因为是复印件，对其真实性不予认可；认为证据3不能证明被告新疆震企公司取得银行1.6亿元的授信额度，新疆塔里木震企生物科技有限公司与本案无关，且该公司章程修正案也没有工商管理部门的盖章；对证据4的真实性有异议，不能证明给被告造成的损失。
被告对原告的证据提出如下质证意见：对证据1、5、6的真实性没有异议，予以认可；对证据2中陈国刚、王海涛的个人签字不予认可；对证据3的真实性没有异议，但不能证明双方是借款关系；对证据4的真实性没有异议，但认为原告的三笔汇款是采购棉籽预付款，而非借款。
被告在庭审时提出管辖权异议，因已过答辩期，不符合法律规定，本院不予支持。陈国刚、王海涛在第二次庭审时要求对担保责任书中其个人签字进行鉴定，却未在本院规定的期限内提交鉴定材料，交纳鉴定费用，视为自动放弃了申请鉴定的权利。
本院认为：原告与被告新疆震企公司本着互利互惠、共享业务发展收益的目的签订《合作协议书》，约定原告为被告提供借款作为企业启动资金，被告为原告收购棉籽，是双方的真实意思表示，并不违反国家相关法律规定，也没有损害第三方的利益，应认定为合法有效。被告陈国刚、王海涛为公司借款提供担保，也是出于其真实的意思表示。被告陈国刚、王海涛辩称因《合作协议书》未生效，其不应承担保证责任，但在本诉部分并没有提供证据证明这一主张。双方在《合作协议书》中约定以原告向被告提供借款作为本协议能够生效的必备条件，原告在协议签订后分三次向被告汇款780万元，对此被告并无异议。被告辩称原告的汇款是采购棉籽预付款，并非是履行协议而向原告借款，但其却不能证明双方除签订《合作协议书》外，还存在另外的贸易关系或签订过任何购销合同，而原告提供的证据却能形成完整的证据链，具有更强的关联性和客观性，能更充分地证明其主张。因此，本院认定原告的汇款即是向被告提供的借款，其行为表明原告开始履行合作协议约定的义务，《合作协议书》已经产生效力。
同时，被告新疆震企公司提交了证据1、2、3，欲证明其履行了《合作协议书》中约定的义务，已取得农发行1.6亿元的授信额度。但从证据形式上看，证据1、2均为复印件，被告没有提供原件，无法认定其真实性；从证据内容看，两份证据的落款时间均是在《合作协议书》签订之前，就是说，被告在没有签订合同之前就已经履行了合同约定的贷款义务，与其在反诉中所提理由相矛盾。被告的证据2虽然载明新疆塔里木震企生物科技有限公司取得农发行8830万元的授信额度，证据3却不能证明该授信额度即是被告新疆震企公司取得。证据4也不能证明被告已将调解赔偿款实际过付给对方，无法证明其受到的损失。同时，被告也没有证据证明已经按协议约定在2012年12月31日前为原告收购了4万吨棉籽。因此，对于被告提供的证据，本院不予采信，对于其提出的已经履行了合同没有违约的主张，本院不予支持。本院认为，双方约定借款数额根据资金使用计划进行分批拨付，原告在向被告汇款480万元后，被告并没有按约定向农发行办理相应额度的贷款，也没有收购到4万吨棉籽，已构成违约。
综上，本院认为，合同依法成立后，当事人应当按照约定履行自己的义务，原告在提供借款后，被告无正当理由不履行合同义务，已构成违约。按照法律规定和合同约定，原告有权拒绝继续履行合同，并要求被告承担违约责任。原告要求被告返还借款4282476.8元，赔偿利息损失474928元，违约金616676.7元（违约金按每月18‰计算）。按法律规定，违约金的适用要以能够弥补损失为原则，兼有惩罚违约方的作用，原告主张的违约金足以弥补其损失，本院支持原告对违约金的请求，驳回其对利息损失的请求。因此，被告新疆震企公司应向原告返还借款4282476.8元，支付违约金616676.7元，被告陈国刚、王海涛承担连带保证责任。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第十条之规定，判决如下：
一、被告新疆震企油脂有限公司返还原告德州中钿生物科技有限公司借款本金4282476.8元，支付违约金616676.7元（违约金计算至2014年5月1日，此后按每月18‰的标准计算至本判决指定履行期届满之日止），限本判决生效后十日内一次付清。
二、被告陈国刚、王海涛为上述款项承担连带保证责任。
三、驳回被告新疆震企油脂有限公司的反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费41060元，反诉案件受理费19400元，诉讼保全费5000元，共计65460元，由被告新疆震企油脂有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。
审 判 长 杨文杰
审 判 员 郑卫华
代理审判员 孔祥龙
二〇一四年五月二十日
书 记 员 鲍荣丽