上海市闵行区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）沪0112刑初2620号
公诉机关上海市闵行区人民检察院。
被告人夏制玉，男，1963年12月18日出生于浙江省永嘉县，汉族，初中文化，系上海“A”超市经营者，户籍地浙江省永嘉县，住；2013年9月因无证销售卷烟行为，被上海市工商行政管理局松江分局处没收违法所得及罚款；因本案于2016年8月3日被取保候审。
被告人陈加宅，男，1955年4月4日出生于浙江省永嘉县，汉族，小学文化，系上海“A”超市财务，户籍地浙江省永嘉县；因本案于2016年8月3日被取保候审。
被告人金清勇，男，1974年6月7日出生于浙江省永嘉县，汉族，初中文化，系上海“A”超市经理，户籍地浙江省永嘉县；因本案于2016年6月6日被刑事拘留，同年7月5日被逮捕，同年8月4日被取保候审。
辩护人史梦哲，上海合勤律师事务所律师。
被告人孟强，男，1983年8月12日出生于陕西省山阳县，汉族，高中文化，系上海“A”超市店长，户籍地陕西省山阳县；因本案于2016年6月6日被刑事拘留，同年7月5日被逮捕，同年8月4日被取保候审。
辩护人张丽春、吴海静，上海合勤律师事务所律师。
上海市闵行区人民检察院以沪闵检金融刑诉[2016]182号起诉书指控被告人夏制玉、陈加宅、金清勇、孟强犯非法经营罪，于2016年11月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市闵行区人民检察院指派检察员徐清出庭支持公诉，被告人夏制玉、陈加宅，被告人金清勇及其辩护人史梦哲，被告人孟强及其辩护人张丽春到庭参加诉讼。本案经上级法院指定由本院管辖，现已审理终结。
经审理查明：2007年6月，被告人夏制玉注册成立上海市松江区B杂货店并在本市松江区经营。2013年5月，该店加盟更名为上海“A”超市。2013年上半年至2016年6月间，被告人夏制玉陆续伙同被告人陈加宅、金清勇、孟强，由夏制玉出资，陈加宅进货，在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，在超市内对外销售各类卷烟，金清勇、孟强受雇于夏制玉在店内负责日常经营管理工作。经审计，2016年1月1日至6月5日，该超市销售卷烟金额共计人民币1,776,987.50元。
2016年6月6日，公安机关在该超市当场抓获被告人金清勇、孟强，并查获各类待售卷烟计543条，价值人民币82,509.04元。上述卷烟经上海市烟草质量监督检测站鉴定，均系真品卷烟。被告人金清勇、孟强到案后如实供述了上述事实。
2016年8月3日，被告人夏制玉、陈加宅主动至公安机关投案，并如实供述了上述事实。被告人夏制玉到案后，还检举揭发了他人犯罪行为，经查证属实。
上述事实，被告人夏制玉、陈加宅、金清勇、孟强在开庭审理过程中均无异议，且有证人王某、孙某、赖某、黄某、汪某、王某等人的证言及相关辨认照片，上海市闵行区烟草专卖局出具的检查（勘验）笔录、现场照片、查获烟草物品清单、查获物品代保管情况说明、先行登记保存通知书、案件移送函、移送财物清单、许可证情况说明、情况说明，公安机关出具的扣押决定书、扣押清单、工作情况、到案经过、受案登记表、立案决定书，上海市松江区B杂货店的营业执照及相关加盟协议、租赁合同，上海市烟草质量监督检测站出具的鉴别检验报告，上海市烟草专卖局出具的涉案卷烟价值估价意见书，上海沪港金茂会计师事务所有限公司出具的司法鉴定意见书、司法鉴定补充意见书及销售记录，上海市工商行政管理局松江分局的行政处罚决定书，夏制玉提供的手机通话记录截屏照片等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人夏制玉、陈加宅、金清勇、孟强结伙，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营卷烟，经营额共计人民币185万余元，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪，且属共同犯罪。在共同犯罪中，被告人夏制玉、陈加宅是出资人及主要负责人，是主犯；被告人金清勇、孟强是受雇人，其主要职责是经营管理超市内的日常百货，卷烟的进货及收益等重要环节不受其控制，其地位与作用明显轻于夏制玉、陈加宅，可以认为从犯并依法给予减轻处罚。被告人夏制玉、陈加宅主动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以减轻处罚。被告人金清勇、孟强到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人夏制玉揭发他人犯罪事实，经查证属实，构成立功表现，依法可以从轻处罚。公诉机关指控的事实与罪名成立，本院予以确认。被告人金清勇、孟强的辩护人以金、孟系从犯且具有坦白情节等为由建议对二人从宽处罚的辩护意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人夏制玉犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五万元。
二、被告人陈加宅犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元。
三、被告人金清勇犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。
四、被告人孟强犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自本判决生效之日起三十日内如数缴纳。）
四名被告人回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。
五、扣押在案的卷烟予以没收；违法所得予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。通过本院书面上诉的，应将上诉状正、副本送（寄）往本院立案庭。
审 判 长 周 波
人民陪审员 董孟范
人民陪审员 赵春慧
二〇一六年十二月二十一日
书 记 员 马贝妮
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
……
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。