广东省中山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤20民终2228号
上诉人（原审被告）：中山市维美适金属制品有限公司，住所地广东省中山市，组织机构代码××。
法定代表人：叶国清，该公司经理。
委托代理人：吉同远，该公司员工。
委托代理人：刘慧媛，广东策言律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：桑存富，男，汉族，住山西省长治市城区。
委托代理人：李丽丽，广东德疆律师事务所律师。
上诉人中山市维美适金属制品有限公司（以下简称维美适公司）因与被上诉人桑存富劳动合同纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院作出的（2015）中一法坦民五初字第135号民事判决，于法定期限内向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：桑存富于2015年4月1日入职维美适公司，任职生产总监，双方签订了新员工入职须知、企业员工保密协议书，未签订书面劳动合同。2015年5月25日，维美适公司出具工作及年收入证明一份，证明桑存富现担任生产总监一职，主要负责公司的生产管理工作，桑存富的平均年收入包括工资、奖金和福利，大约180000元，其个人所得税由维美适公司统一代扣代缴。桑存富提交的银行流水单显示，其工资通过维美适公司银行转账收取，2015年5月30日领取8665元、6月30日领取9351元、8月3日领取8981元、8月29日领取6188元、9月28日领取2941元、10月9日领取3066元、10月29日收取6548元。2015年9月29日，维美适公司作出辞退通知书一份，载明：桑存富，根据你的工作表现及业绩，经公司审核，决定对你作出辞退处理，请你于2015年9月29日12点前办理交接手续，双方自即日起终止劳动关系。2015年11月5日，桑存富向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求维美适公司支付：1.2015年5月1日至同年9月29日未签订劳动合同另一倍工资83500元；2.2015年4月1日至同年8月31日工资差额10000元；3.支付解除劳动合同赔偿金16700元；4.2015年9月工资16700元。2015年12月9日，中山市劳动人事争议仲裁委员经审理后作出中劳人仲案字（2015）5174号仲裁裁决，裁决：1.维美适公司支付桑存富2015年4月1日至同年9月29日未签订劳动合同的另一倍工资48300元、2015年4月1日至同年8月31日工资差额9108元、解除劳动合同经济补偿金4025元、2015年9月工资差额1502元；2.驳回桑存富的其他仲裁请求。桑存富、维美适公司均不服该仲裁裁决，先后于法定期限内起诉至原审法院，桑存富请求判令维美适公司支付：1.未签订劳动合同的另一倍工资83500元（从2015年5月1日至同年9月29日，16700元×5个月）；2.拖欠的工资12000元（2015年4月1日至同年9月29日，每月欠费约2000元，其中包括2015年4月至9月期间岗位伙食费各200元和2015年7月至9月住房补贴每月500元，小计2700元）；3.违法解除劳动合同的赔偿金16700元（16700元×0.5月×2倍）；4.2015年9月份工资16700元。原审诉讼中，桑存富变更诉讼请求第二项：维美适公司支付原告2015年4月1日至同年9月29日工资差额18460元。
维美适公司请求判令：1.维美适公司无需支付桑存富2015年4月1日至同年9月29日未签订劳动合同另一倍工资48300元；2.维美适公司无需支付2015年4月1日至同年8月31日工资差额9108元；3.维美适公司无需支付解除劳动合同赔偿金4025元；4.维美适公司无需支付2015年9月工资差额1502元。
原审法院认为：关于劳动者的工资收入问题由用人单位承担举证责任。桑存富主张其每月工资为16700元，维美适公司主张为8050元，均高于桑存富银行流水中显示的工资数额，维美适公司未提交桑存富的工资台账，应承担举证不能的不利后果。再根据桑存富提交的维美适公司出具的年收入证明，原审法院确认桑存富每月工资为15000元（180000元÷12个月）。桑存富于2015年4月1日入职，双方未签订劳动合同。维美适公司辩称桑存富兼任行政总监，负责签订劳动合同事宜，未签订劳动合同的原因在于桑存富。但维美适公司提供的证据不足以证明桑存富兼任行政总监，即使兼任，维美适公司也应当督促双方签订劳动合同。因此维美适公司的辩解理由不成立，原审法院依法不予采纳。桑存富主张维美适公司支付从2015年5月1日至同年年9月29日未签订劳动合同的另一倍工资74500元（15000元×5个月-15000元÷30天），理据充分，原审法院予以支持。关于2015年4月1日至同年9月29日工资差额的问题。根据银行流水显示，桑存富在上述期间共收取工资为45740元（8665元＋9351元＋8981元＋6188元＋2941元＋3066元＋6548元），其应收工资为80500元（15000元×6个月-15000元÷30天）。桑存富请求维美适公司支付2015年4月1日至同年9月29日工资差额18460元，于法有据，原审法院予以支持。桑存富又主张2015年9月份工资，属重复请求，原审法院予以驳回。关于违法解除劳动合同赔偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第二项规定，劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资后，可以解除劳动合同。维美适公司根据工作表现及业绩作出辞退桑存富的决定，违反了上述法律的规定，属违法解除劳动合同。因此桑存富主张违法解除劳动合同的赔偿金15000元（15000元×0.5个月×2倍），原审法院予以支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第十条第二款、第四十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、维美适公司于判决发生法律效力之日起七日内支付桑存富未签订劳动合同的另一倍工资74500元、2015年4月1日至同年9月29日工资差额18460元、违法解除劳动合同的赔偿金15000元；二、驳回桑存富的其他诉讼请求；三、驳回维美适公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取为5元，由维美适公司负担。
上诉人维美适公司不服原审判决，向本院提起上诉称：维美适公司入职时为生产总监兼行政总监，主管人力资源等，包括签订劳动合同业务，没有签订劳动合同的责任在于桑存富，维美适公司按时支付桑存富工资，不存在拖欠工资的情况，桑存富月工资为8050元。二、由于桑存富在职期间的工作表现并不符合维美适公司要求，考核不及格，维美适公司是依法解除与桑存富的劳动关系。三、维美适公司已于2015年10月29日支付了桑存富2015年9月的工资。综上请求撤销原审判决，改判维美适公司不需要向桑存富支付任何款项。
被上诉人桑存富答辩称：双方未签订书面劳动合同是事实。维美适公司提供的证据不能证明桑存富负责签订劳动合同业务，桑存富是负责生产的总监。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原审判决。
本院经审理查明：原审法院查明的事实属实，本院予以确认。
本院另查明：原审期间，维美适公司提交了1.履历表；2.工资明细、银行转账明细；3.企业员工保密协议书；4.新员工入职须知。人事任命书、组织机构图等证据材料证明桑存富的职位职责，包含签订劳动合同工作。维美适公司提交的履历表显示，桑存富填写申请的职位为生产总监，履历表中履历是一直从事生产事宜，履历表的上部申请职位有红笔书写生产总监兼行政总监字样，履历表的背面也有维美适公司书写相关生产总监即兼任行政总监的内容；另外维美适公司在二审期间撤回证据企业员工保密协议书，不作为本案证据提交，本院予以准许。
桑存富提交了工卡、辞退通知书、工作及年收入证明、银行流水明细、存折、银行流水等证据材料，工卡显示桑存富的职位为生产总监、工作及年收入证明显示桑存富任职生产总监，年收入为约18万元。银行流水中除维美适公司转帐工资外，每月均有名为王小琼的户名转入4000元至8000元，
本院认为：本案系劳动合同纠纷。关于维美适公司是否应支付桑存富未签订书面劳动合同的二倍工资差额问题。维美适公司未与桑存富签订劳动合同，双方均予以确认。维美适公司上诉称桑存富是生产总监兼行政总监，工作职责包含签订劳动合同工作，而其提交的履历表的内容反映桑存富申请职位是生产总监，维美适公司出具给桑存富的工作及年收入证明也证明桑存富的职位为生产总监，桑存富提交的工卡也反映其职位为生产总监，至于维美适公司提交的履历表上有关兼行政总监内容、人事任命书、组织架构等证据材料均为维美适公司单方面填写或者制作的内容，并无桑存富的确认，不能证明桑存富兼职行政总监并负责签订劳动合同，亦不能推翻桑存富提交的证据，故维美适公司主张桑存富负责签订劳动合同的工作的上诉理由本院不予采纳。维美适公司依法应当向桑存富支付未签订劳动合同的二倍工资差额，本院对此予以确认。
关于维美适公司是否应支付桑存富违法解除劳动合同赔偿金问题。本案中，即使维美适公司主张桑存富不胜任工作是事实，维美适公司也应当对桑存富进行培训或者调整工作岗位，如桑存富仍不能胜任工作，维美适公司可以解除劳动合同，并且支付经济补偿金。而维美适公司以桑存富考核不合格为由解除与桑存富的劳动合同关系，没有法律依据，应当向桑存富支付违法解除劳动合同的赔偿金。
关于桑存富离职前的月平均工资。桑存富主张其每月工资为16700元，维美适公司主张为8050元，均高于桑存富银行流水中显示的工资数额，而维美适公司作为用人单位应当提供证据证明桑存富的工资支付情况，但其未提供，对此维美适公司应承担举证不能的不利后果。虽然维美适公司不确认桑存富提交的年收入证明内容，由于该证明由维美适公司出具，且维美适公司并无举证证明该证明的内容是虚假的，故原审法院采信该证明，确认桑存富每月工资为15000元（180000元÷12个月），并无不当，本院予以支持。据此，维美适公司应当支付尚欠桑存富2015年4月1日至同年9月29日的工资差额。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人维美适公司的上诉理由不成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人中山市维美适金属制品有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 莉
审 判 员 梁艳凤
代理审判员 卢俊辉
二〇一六年八月十五日
书 记 员 梁华乔