云南省普洱市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）云08刑终12号
原公诉机关澜沧拉祜族自治县(以下简称澜沧县)人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗克兰，曾用名罗顺蝾，男，l982年9月7日生，云南省澜沧县人，彝族，小学文化，农民。因本案于2016年1月27日被刑事拘留，同年2月4日被逮捕。捕前住澜沧县，现羁押于澜沧县看守所。
原审附带民事诉讼原告人王某1，男，汉族，小学文化，个体户。1974年7月13日生于云南省大关县，户籍所在地：云南省昭通市大关县，现住云南省澜沧县。
云南省澜沧县人民法院审理澜沧县人民检察院指控原审被告人罗克兰犯故意伤害罪一案，于2016年12月27日作出(2016)云0828刑初l93号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人罗克兰不服提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。现已审理终结。
原判认定：2015年12月16日0时30分许，被告人罗克兰同刘某1、王某2、杨某等人一起在澜沧县城“傅某KTV''306号包房内喝酒唱歌，期间被害人王某1来到，因怀疑妻子刘某1与被告人罗克兰有不正当关系，就动手打刘某1，接着对罗克兰进行殴打，随后两人扭打了起来，在扭打过程中，被告人罗克兰从裤包内拿出随身携带的裁纸刀将被害人王某1的脸部及胸部划伤。经法医学鉴定，被害人王某1的损伤构成重伤二级。被害人王某1于2015年12月16日至2015年12月25日在澜沧县东方医院住院治疗(共计9天)。经司法鉴定，王某1伤残等级为九级损伤，医疗费共计3081．93元。
原判认为，被告人罗克兰无视国法，遇事不冷静，持刀故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人罗克兰犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，予以确认。被害人王某1殴打自己妻子刘某1以后，又对罗克兰进行殴打，二人扭打了起来，说明王某1的不法侵害一直持续并在进行，被告人罗克兰为使其自身权利避免不法侵害而持刀伤害被害人王某1的行为，具有防卫性质，但该行为明显超出被害人王某1对其人身安全不法侵害的危害程度，属于防卫过当，应当负刑事责任，但依法应当减轻处罚。被告人罗克兰提出的被害人王某1殴打罗克兰后，并用左手紧紧捏着罗克兰的脖子，罗克兰喘不过气来且处于昏迷状态下，从裤包里摸了一把裁纸刀才划到被害人王某1的辩解以及其辩护人提出的被告人罗克兰被被害人王某1掐住脖子，用杯子砸被告人的头部等，被告人罗克兰无法动荡，根本没有办法和机会进行抵抗，被告人王某1的行为符合刑法第二十条规定的“行凶''的辩护意见无相应的证据证实，与庭审查明的事实不相符，不予采纳。被害人王某1向公安机关报警后，澜沧县公安局勐朗派出所民警将被告人罗克兰口头传唤到执法办案区对其进行询问，被告人罗克兰主动交代了自己的犯罪事实，属于尚在一般性排查询问时主动交代自己的犯罪事实的情形，视为自动投案和如实供述自己的犯罪事实，应当认定为自首。辩护人提出被告人罗克兰具有自首情节，可以从轻或者减轻处罚的辩护意见，与庭审查明的事实相符，予以采纳。被害人王某1因怀疑妻子刘某1与被告人罗克兰有不正当关系，动手打刘某1，接着对罗克兰进行殴打，被害人王某1对此应承担一定的过错责任。由于被告人罗克兰的行为给附带民事诉讼原告人王某1造成经济损失，应当予以赔偿。原审法院认为，附带民事诉讼原告人王某1请求被告人罗克兰赔偿其经济损失共计l02280．56元人民币的请求中，存在不合理、不合法的部分。根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第二款及第一百三十八条第二款的规定，因犯罪行为造成被害人伤残的，只应赔偿直接物质损失即按照犯罪行为给被害人造成的实际损害，不包括伤残赔偿金和精神损失费。故支持附带民事诉讼原告人王某1请求判令被告人罗克兰赔偿其医疗费3081.93元人民币、住院伙食补助费900元人民币(100元×9天)、护理费720元(80元×9天)、鉴定费l580元人民币、误工费4275元人民币(农、林、牧、渔业平均每天95元×45天)、交通费449元人民币、营养费750元，共计ll755.93元人民币。不支持附带民事诉讼原告人王某1请求判令被告人罗克兰赔偿其伤残等级赔偿金97196元。根据本案查明的事实、情节以及被告人的认罪态度，对被告人罗克兰予以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十条第二款、第六十七条第一款、第六十四条、第四十七条及《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，认定被告人罗克兰犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年零三个月；作案工具裁纸刀一把予以没收销毁；被告人罗克兰于本判决生效后一个月内，赔偿附带民事诉讼原告人王某1经济损失ll755.93元人民币；驳回附带民事诉讼原告人王某1的其他诉讼请求。
宣判后，上诉人罗克兰不服，以原判认定事实错误，本案的发生系被害人先动手，其行为属于正当防卫，不应负刑事责任为由提出上诉。请求二审改判其无罪。
二审庭审中，上诉人刘某2提出是被害人先动手，自己是正当防卫，不应负刑事责任的辩解。
普洱市人民检察院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，量刑适当，建议二审法院维持一审判决。
经审理查明，2015年12月16日0时30分许，被告人罗克兰同刘某1、王某2、杨某等人一起在澜沧县城“傅某KTV''306号包房内喝酒唱歌，期间被害人王某1来到，因怀疑妻子刘某1与被告人罗克兰有不正当关系，就动手打刘某1，接着对罗克兰进行殴打，随后两人扭打了起来，在扭打过程中，被告人罗克兰从裤包内拿出随身携带的裁纸刀将被害人王某1的脸部及胸部划伤。经法医学鉴定，被害人王某1的损伤构成重伤二级。被害人王某1于2015年12月16日至2015年12月25日在澜沧县东方医院住院治疗(共计9天)。经司法鉴定，王某1伤残等级为九级损伤，医疗费共计3081．93元。2016年1月26日，公安民警电话与罗克兰联系通知其于次日到澜沧县勐朗派出所进行讯问，2016年1月27日9时30分，罗克兰来到勐朗派出所接受讯问，称其于2015年12月16日0时许，在被一个男子打伤后用刀将该男子的脸部划伤一下，后已将刀交到勐朗派出所治安中队。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、被害人王某1的陈述。证实2015年12月15日8时许，其去到澜沧县城“傅某KTV”306包房，看见妻子刘某1和一个男的(上诉人罗克兰)坐在一起，其就动手打了妻子刘某1好几巴掌。之后，刘某1就叫罗克兰赶紧跑，罗克兰站起来准备要跑时，其顺手拉着罗克兰不让跑，罗克兰与其就打了起来，罗克兰用刀划在其右脸、右胸口，一共三处伤，其中右脸的一刀为别人来劝时，罗克兰用刀在王某1脸上划的。其从桌子上拿了两个杯子打在罗克兰额头上，罗克兰就跑出了包房，其流了好多血，就没有追出去了。
2、上诉人罗克兰的供述与辩解。证实2015年12月15日晚上，刘某1强烈要求其到澜沧县城“傅某KTV”306包房玩，自己到包房几分钟后，刘某1的丈夫王某1也去到了包房里面，进去之后，王某1就动手打刘某1，将刘某1打倒在地后，王某1转到自己这边，用左手掐着其脖子，不知道右手拿什么东西打在其左眼眉骨上，血流出来之后，其被打昏了，甩了甩头才清醒过来，醒过来时，王某1还用手掐住其脖子不放，情急之下，自己想起自己随身携带的一把裁纸刀，便拿出来划了王某1脸部一下进行反击，王某1松手后，自己就趁机跑了出去。自己是从事送快递工作的，裁纸刀是平时自己工作使用的，随时随身携带的。
3、证人杨某的证言。证实2015年12月15日晚上，杨某与刘某1等朋友在澜沧县城“傅某KTV”306包房为朋友过生日，在玩的过程中，刘某1出去带了一个男的(罗克兰)进入包房，过了十分钟后，刘某1的丈夫王某1也来到包房，刘某1看到王某1后有点不对头，准备要走时，王某1用手巴掌打刘某1，将刘某1打倒在地后，王某1又去打罗克兰，罗克兰被王某1按在茶几上打，杨某就叫人去劝，并叫罗克兰赶紧走，罗克兰甩开王某1就跑了，杨某再看见王某1时，发现王某1受伤了。
4、证人李某的证言。证实2015年12月15日晚上，李某受朋友邀约到澜沧县城“傅某KTV”306包房为朋友过生日，之后包房里来了一个身穿土黄色外套的男子(罗克兰)，再过了一会儿包房里进来了王某1，其二人在包房里打了起来，二人打了两三分钟后左右，罗克兰拿出来了一把刀，划了王某1两刀，一刀划在脸上，一刀划在胸口，之后罗克兰就跑了。
5、证人刘某1的证言。证实2015年12月15日晚上，刘某1到澜沧县城“傅某KTV''306包房为朋友过生日，随后，刘某1叫来了罗克兰。之后，刘某1的丈夫王某1来到包房，因怀疑刘某1与罗克兰有不正当关系，王某1将刘某1打倒在地，王某1又去打罗克兰，后面看见王某1时，王某1脸上流着血，但没有看见是罗克兰用刀将王某1划伤的。
6、证人张某的证言。证实2015年12月15日晚上22时左右，张某与刘某1等人一起到澜沧县城“傅某KTV”306包房为朋友过生日，在玩过程中，张某看见一个男的(罗克兰)坐在沙发上，随后刘某1的老公(王某1)也来到了包房，一进来打了刘某1一巴掌，并对刘某1拳打脚踢，打了一两分钟之后，王某1又去打坐在沙发上的男子(罗克兰)，之后，两人打了起来，被人劝开，并劝罗克兰先走，罗克兰走后，张某看见罗克兰站在桌子旁边，满脸是血、衣服上也有血、地上也有血，然后王某1被人送去了医院。
7、澜沧县公安局(澜)公(司)鉴(伤)字(2015)141号法医学人体损伤程度鉴定书。证实被害人王某1的损伤程度为重伤二级。
8、病情证明及医疗费收据。证明被害人王某1伤后在澜沧县东方医院住院治疗9天，支付医疗费医疗费3081.93元。
另有户口证明、受案登记表、立案决定书、到案经过、辨认笔录、现场勘查笔录、现场勘验情况分析报告、现场平面、方位示意图、辨认照片、现场刑事照片、扣押清单、司法鉴定意见书、司法鉴定发票等证据在案佐证。
上述证据经一、二审庭审举证、质证、认证，来源合法，客观真实，足以认定案件事实，本院予以确认。
本院认为，上诉人罗克兰因琐事不能理智处理，在与被害人王某1扭打时持刀将王某1刺成重伤，其行为已触犯国家刑律，构成故意伤害罪，应受刑事处罚。上诉人罗克兰在遭到被害人殴打时虽应当防卫，但其持刀伤人的行为显然超出防卫的必要限度，属于防卫过当，应当承担刑事责任，但依法应当减轻处罚；案发后，上诉人罗克兰在接受公安民警询问时，主动如实供述犯罪事实，认罪态度较好，具有自首情节，依法可从轻或减轻处罚。原判结合本案实际，虽依法给予了罗克兰减轻处罚，但量刑仍然偏重。本案中，因被害人王某1有过错，应减轻罗克兰的民事赔偿责任，原判认定被害人王某1遭受的经济损失共计11755.93元，符合法律规定，但责任划分不当，被害人王某1应为其过错行为自行承担30％的民事责任，上诉人罗克兰承担70％的民事赔偿责任。即由上诉人罗克兰赔偿被害人王某1经济损失共计8229.15（11755.93元×70％）元。上诉人罗克兰关于本案的发生系被害人先动手的上诉理由与查明的事实相符，本院予以采信；其关于原判认定事实错误，其行为属于正当防卫，不应负刑事责任的上诉理由与查明的事实不符，本院不予采信；其关于改判无罪的上诉请求，无事实和法律依据，本院不予支持。
综上所述，原判认定事实清楚，审判程序合法，但量刑不当，且民事赔偿判决不合理，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十条第二款、第六十七条第一款、第四十七条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条之规定，判决如下：
一、维持云南省澜沧拉祜族自治县人民法院（2016）云0828刑初193号刑事附带民事判决第二、四项，即：作案工具裁纸刀一把（扣押于澜沧县公安局）予以没收销毁；驳回附带民事诉讼原告人王某1的其他诉讼请求。
二、撤销云南省澜沧拉祜族自治县人民法院（2016）云0828刑初193号刑事附带民事判决第一、三项，即：被告人罗克兰犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年零三个月；被告人罗克兰于本判决生效后一个月内，赔偿附带民事诉讼原告人王某1经济损失ll755.93元人民币。
三、上诉人罗克兰犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，缓期三年执行。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
四、上诉人罗克兰于本判决生效后一个月内，赔偿附带民事诉讼原告人王某1经济损失8229.15元人民币。
本判决为终审判决。
审判长 王秀琼
审判员 杜绍斌
审判员 李 平
二〇一七年三月二十四日
书记员 何舒婕