广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）珠中法刑一终字第312号
原公诉机关珠海市香洲区人民检察院。
上诉人（原审被告人）周某甲，男，汉族，小学文化，公民身份号码×××3032，户籍地广东省雷州市。2012年8月2日被雷州市人民法院以危险方法危害公共安全罪判处有期徒�三年，缓刑四年。因本案于2015年3月24日被羁押，同年3月26日被刑事拘留，2015年4月22日被逮捕。现羁押于珠海市第一看守所。
辩护人李黄善，广东华杨律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）陈某，男，汉族，初中文化，公民身份号码×××3119，户籍地广东省雷州市。因本案于2015年3月24日被羁押，同年3月26日被刑事拘留，2015年4月22日被逮捕。现羁押于珠海市第一看守所。
原审被告人王某，男，汉族，初中文化，公民身份号码×××3316，户籍地广东省雷州市。因本案于2015年3月24日被羁押，同年3月26日被刑事拘留，2015年4月22日被逮捕。现羁押于珠海市第一看守所。
原审被告人周某乙，男，汉族，初中文化，公民身份号码×××3254，户籍地广东省雷州市。因本案于2015年3月24日被羁押，同年3月26日被刑事拘留，2015年4月22日被逮捕。�羁押于珠海市第一看守所。
原审被告人周某丙，男，汉族，初中文化，公民身份号码×××3071，户籍地广东省雷州市。因本案于2015年3月24日被羁押，同年3月26日被刑事拘留，2015年4月22日被逮捕。现羁押于珠海市第一看守所。
原审被告人田某，男，汉族，高中文化，公民身份号码×××4155，户籍地广东省遂溪县。因本案于2015年3月24日被羁押，同年3月26日被刑事拘留，2015年4月22日被逮捕。现羁押于珠海市第一看守所。
珠海市香洲区人民法院审理珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人周某甲、王某、周某乙、陈某、周某丙、田某犯寻衅滋事罪一案，于2015年7月23日作出（2015）珠香法刑初字第1380号刑事判决。原审被告人周某甲、陈某不服，提出上诉。本院受理后，通过阅卷、审查上诉材料、提审上诉人周某甲、陈某，听取辩护人意见，认�事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原审判决认定，2015年3月22日18时许，“阿明”(另案处理)在我市南屏镇北大街附近一麻将馆告诉原审被告人周某甲、王某、田某等人其某位老乡因为嫖娼发生纠纷，被拉皮条的“鸡头”殴打，后纠集原审被告人周某甲、王某、周某乙、陈某、周某丙、田某等湛江籍老乡，寻找“鸡头”报仇。当日18时50分许，“阿明”与原审被告人周某甲、王某、周某乙、陈某、周某丙、田某等人到南屏镇华源公馆后的麻将馆内，将张某强行拉出麻将馆，原审被告人周某甲、王某、周某乙、陈某、周某丙、田某等人或手持砍刀、铁棍、镰刀等工具或徒手跟随追赶、威胁张某。张某后跑到南屏镇步行街C017号巨圣鞋店内，原审被告人周某甲等人手持砍刀、铁棍等工具进入鞋店内将张某强行拖出，原审被告人周某甲、王某、周某乙、陈某、周某丙、田某等人伙同其他多名男子威胁被害人张某，并对被害人张某拳打脚踢，发现张某并非“鸡头”后将其放走。经鉴定，张某所受损伤为轻微伤。2015年3月22日公安民警在南屏镇××一间无人居住的烂屋发现了作案工具长刀六把。同年3月24日，原审被告人周某甲、王某、周某乙、陈某、周某丙、田某在南屏被抓获。2015年6月12日原审被告人王某、周某丙的家属共向被害人张某赔偿款项人民币15000元，被害人张某对被告人王某、周某丙表示谅解。
另查明，原审被告人周某甲于2012年8月2日因犯以危险方法危害公共安全罪，被雷州市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。原审被告人周某甲因该案于2011年11月20日到雷州市公安局投案，同日被刑事拘留，同日被监视居住，2012年5月10日被逮捕，2012年8月2日雷州市人民法院对其宣判缓刑后被释放，缓刑考验期限自2012年8月14日至2016年8月13日，释放前共被羁押2个月25天。
上述事实，有下列经过庭审举证、质证，原审法院予以确认的证据证实：1、被害人张某的陈述；2、原审被告人王某的供述；3、原审被告人周某乙的供述；4、原审被告人田某的供述；5、原审被告人周某丙的供述；6、原审被告人陈某的供述；7、原审被告人周某甲的供述；8、证人高某的证言；9、证人蒋某的证言；10、证人雷某的证言；11、证人黄某的证言；12、提取笔录及照片；13、调取证据通知书、调取证据清单；14、调取证据通知书、调取证据清单、通话记录、机主资料、手机号码归属地查询结果，证实公安民警调取了原审被告人田某（号码136××××2102）、周陈聪（号码136××××1128）、周某乙（号码137××××9711）、周某丙（号码138××××3948）、陈某（号码152××××6222）、王某（号码136××××6000）的机主资料及2015年3月22日至2015年3月25日的通话记录。15、抓获经过；16、情况说明；17、户籍信息、前科情况；18、刑满释放证明书、刑事判决书；19、法医学人体损伤程度鉴定书、鉴定意见通知书；20、现场照片、视频截图；21、光盘五张。
根据上述事实和证据，原审法院认定，原审被告人周某甲、王某、周某乙、陈某、周某丙、田某无视国法，伙同他人，持械随意殴打、恐吓他人，情节恶劣，致一人轻微伤，均构成寻衅滋事罪。原审被告人周某甲在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，与前罪数罪并罚，决定执行的刑罚。原审被告人王某、周某乙、周某丙、田某归案后如实供述犯罪事实，依法均可以从轻处罚，原审被告人陈某当庭认罪，酌情可以从轻处罚。原审被告人王某、周某丙已经赔偿被害人张某的经济损失，并取得被害人张某的谅解，酌情均可以从轻处罚。根据原审被告人王某、周某丙的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑确实不致再危害社会，依法均可以宣告缓刑。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）、（二）项、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款、第六十四条的规定，作出如下判决：一、撤销广东省雷州市人民法院（2012）湛雷法刑初字第201号刑事判决书判项第二项中对原审被告人周某甲犯以危险方法危害公共安全罪适用缓刑部分。二、原审被告人周某甲犯以危险方法危害公共安全罪，判处有期徒刑三年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。总和刑期有期徒刑四年，决定执行有期徒刑三年六个月。三、原审被告人陈某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月。四、原审被告人周某乙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月。五、原审被告人田某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月。六、原审被告人周某丙犯寻衅滋事罪，判处拘役六个月，缓刑八个月。七、原审被告人王某犯寻衅滋事罪，判处拘役六个月，缓刑八个月。八、扣押在案的作案工具长刀六把，均予以没收。
原审被告人周某甲不服，提出上诉，认为其案发时在湛江老家，案发当晚才从湛江来到珠海，并未参与犯罪，而公安机关扣押的作案工具上也没有其指纹，其在缓刑考验期，不可能参与打架。请求本院对其改判无罪。
原审被告人陈某不服，提出上诉，1.在周某甲、王某等人围殴被害人时，其只在旁边观看，并未对手，除其他原审被告人的陈述，并没有其他证人特别是被害人辨认出其参与打斗；2.原审被告人周某丙请求其帮忙将周某甲等人的刀具、棍�等工具代为收藏。请求本院依法改判。
经审理查明，原审判决认定事实清楚，采信的证据确实、充分，本院对原审判决认定的事实和采信的证据予以确认。
关于上诉人周某甲及其辩护人提出其未参与犯罪的上诉理由、辩护理由，经查，原审判决对此已作详尽论述，并列举了同案犯的供述及辨认内容、调取了监控录像，已形成证据链，证实上诉人周某甲参与寻衅滋事，而上诉人周某甲称原审判决认定其参与犯罪的证据不足，理由不成立，应予驳回。
关于上诉人陈某所提其未参与殴打被害人的问题，经查，同案犯王某、周某乙、田某、周某丙均供述上诉人陈某参与围殴被害人，且均辩认出上诉人陈某，而陈某在原审时对原公诉机关指控的事实均予以认可，现上诉人陈某上诉称其未参与打斗，只是参与打斗的其他同案犯在事后将工具交其保管，该主张无证据予以证实，对陈某主张减轻处罚的上诉请求，本院予以驳回。
本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 曾若凡
审 判 员 周志毅
代理审判员 贺 心
二〇一五年九月二十三日
书 记 员 廖玮蓝
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉�维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其�附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要�者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。