福建省高级人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）闽民申字第913号
再审申请人（一审原告、二审上诉人）：陈浩，男，汉族，1952年12月20日出生，住福建省连江县凤城。
被申请人（一审被告、二审被上诉人）：连江县新凤凰商务酒店。住所地：福建省连江县凤城镇华光西路*号凤凰城**#楼*号店。
负责人：吴雪珍。
被申请人（一审被告、二审被上诉人）：梁建珍，女，汉族，1976年1月30日出生，住福建省连江县晓澳镇。
再审申请人陈浩因与被申请人连江县新凤凰商务酒店（以下简称凤凰酒店）、梁建珍劳动争议纠纷一案，不服福州市中级人民法院（2014）榕民终字第1694号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。
陈浩申请再审称：二审判决认定的基本事实缺乏证据证明；认定事实的主要证据未经质证；遗漏了本案相关的诉讼请求；违反法定程序，已影响到本案的正确判决；违反闽高法（2003）第18号文第11条的规定，没有书面通知诉讼当事人；未经传票传唤，缺席判决本案，至今仍未说明理由。因此，本案应依法改判。事实与理由：二审判决理由、判决事实、判决结果相互矛盾，有违法理逻辑。1.二审称“连江县新凤凰商务酒店、梁建珍未作答辩……”试想，本案经过漫长时间的仲裁、起诉、送达通知、一审、二审，凤凰酒店和梁建珍都不敢理直气壮站出来，公开正面或反面回应本案，这充分说明了凤凰酒店和梁建珍做贼心虚，更说明双方间劳动关系事实存在。2.二审判决认定的事实不清不楚，适用法律完全错误，随随便便就驳回其上诉。3.二审所谓“根据双方当事人在一审诉讼过程中的举证、质证和原审法院的认证以及二审的审理情况，本院确认一审认定主要事实清楚”，完全是无稽之谈。凤凰酒店和梁建珍一、二审中经法院合法传票通知，拒不到庭，不存在二审判决所称质证。4.其陈述的事实，根据法律规定或已知事实，已经推定的另一事实，以及连江县众所周知的事实和自然规律、定理，都证明其本人与凤凰酒店、梁建珍之间存在劳动关系。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（二）、（四）、（六）、（十）、（十一）项的规定请求再审本案。
本院审查中，陈浩明确，其申请再审主张的“二审判决认定的基本事实缺乏证据证明”是指二审认定的“质证”之事实缺乏证据证明；其申请再审主张的“遗漏了本案相关的诉讼请求”是指原判对其诉讼请求第5项即“依法举证倒置，判令凤凰酒店提供本案有关证据、资料、职工名册”未作判决，并且遗漏了其关于医保、社保和失业保险费之诉讼请求以及其要求判定对方与其签订书面劳动合同之诉讼请求；其申请再审所称的“违反法定程序”是指二审没有发给其传票，而是电话通知其到庭，并且，其申请一审法院调取证据，但法院没有调取，一审法官拒绝接收其递交的书面申请材料，其在一审庭审中口头提出调取证据申请并申请一审法官回避，但法庭对此没有记录。
经查一审卷宗，一审法院于2014年1月27日送达给陈浩的《举证通知书》第九条为：“符合最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第十七条规定的条件之一的，你方可以在举证期限届满前的七日前书面申请本院调查收集证据。”其中指定给陈浩的举证期限为2014年2月16日。一审2014年3月17日庭审笔录记载，法官问：“原告对以上诉讼权利义务是否听清楚了？对审判员及书记员是否申请回避？”陈浩答：“听清楚了，不申请回避。”庭审中，陈浩仅提交了三份证据材料：其身份证、连江县劳动争议仲裁委员会的连劳仲（2013）133号《不予受理通知书》及其《送达回证》。法官问：“原告，你主张在连江县凤凰商务酒店上班，与凤凰商务酒店形成劳动关系，每月工资1800元，试用期一天，以及双休日加班和延时加班的天数有无证据证明？”陈浩答：“由于凤凰商务酒店未与本人签订正式书面劳动合同，所以现在本人暂时没有证据向法院提供，要求法院调取相关的证据材料。”法官告知：“你今天申请本院调取有关证据，已经超过举证期限，因此对于你的请求，本院不予准许，是否听清？”陈浩答：“听清楚了。但民诉法规定，审理案件期间，可以调取相关证据、资料。”
另据二审卷宗，二审法院已向陈浩发出《诉讼通知书》，陈浩于2014年5月10日签收，二审法院于2014年5月15日向陈浩作了《民事询问笔录》。
本院认为：关于遗漏诉讼请求问题。陈浩一审诉讼请求为：（1）依法判令凤凰酒店支付其加班费4940元（双休日加班22天、延时加班37天，每天83.72元）；（2）判令凤凰酒店支付其国家规定的经济赔偿金1800元；（3）判令凤凰酒店支付其国家规定的各项社会保险、福利、失业险1000元；（4）判令凤凰酒店支付其因未与其订立正式劳动合同、非其本人原因在法定时间工作内无法提供正常劳动的工资每月1800元，从2012年7月15日起计算至凤凰酒店挂号书面通知解除、终止劳动关系之日止；（5）依法举证责任倒置，判令凤凰酒店提供本案有关证据、资料、职工名册；（6）判令凤凰酒店承担本案相关的法律费用。其中，第（5）项“依法举证责任倒置，判令凤凰酒店提供本案有关证据、资料、职工名册”涉及的是本案的举证责任问题，不是双方当事人之间的实体权利义务关系，因此，其该项诉讼请求不能成立。况且，其主张本案应举证责任倒置，由凤凰酒店提供与本案有关的证据、资料和职工名册，缺乏法律依据。因此，原一、二审驳回其该项诉讼请求并无不当。对于第（3）项“判令凤凰酒店支付其国家规定的各项社会保险、福利、失业险1000元”之诉讼请求，一审判决书中已明确“原告未能提供证据证明其与连江县凤凰商务酒店之间形成了劳动关系，因此，对原告请求两被告支付加班费、经济赔偿金；医保、社保和失业保险费用以及工资等诉讼请求，依法不予支持”，并判决“驳回原告陈浩诉讼请求”，可见，原判并未遗漏该项诉讼请求。此外，陈浩并未请求判令凤凰酒店与其订立书面劳动合同，因此，其再审申请主张原判遗漏了订立书面劳动合同之诉讼请求，理由不能成立。
关于违反法定程序问题。二审法院已向陈浩送达了《诉讼通知书》，陈浩也已到庭接受询问，陈浩主张二审法院应当以传票方式传唤其，缺乏法律依据。一审法院送达给陈浩的《举证通知书》中已明确告知其申请法院调查收集证据应在举证期限届满前的七日前书面申请，陈浩未能提交证据证明其已在法定期限内提交书面申请，其主张一审法官拒绝接收其递交的书面申请材料，缺乏证据。其在一审庭审中口头提出调取证据申请，法庭已明确答复其因超过法定期限故不予准许，该答复符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十九条“当事人及其诉讼代理人申请人民法院调查收集证据，不得迟于举证期限届满前七日”之规定。另，根据陈浩签字确认的一审庭审笔录，其明确表示不申请法官回避。现其申请再审主张原审对其申请调查取证及法官回避事项不予记录，与事实不符。
关于原审判决是否正确问题。陈浩主张其于2012年7月15日起到连江县凤凰商务酒店上班、与该酒店形成劳动关系，但对此未提交任何证据证实，更未提交其存在加班、延时上班的情形等证据，因此，一审根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，驳回其诉讼请求并无不当。凤凰酒店、梁建珍未到庭应诉，是放弃自己的诉讼权利，并不因此免除陈浩的举证责任，不能由此推论陈浩之诉求成立。陈浩主张凤凰酒店、梁建珍未到庭应诉即说明双方间存在劳动关系，缺乏法律依据。凤凰酒店、梁建珍未发表质证意见，二审判决书中“根据双方当事人在一审诉讼过程中的举证、质证和一审法院的认证以及二审的审理情况”之表述不当，但该问题不影响本案的实体判决。
综上，陈浩的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（二）、（四）、（六）、（十）、（十一）项规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款之规定，裁定如下：
驳回陈浩的再审申请。
审 判 长 高 晓
代理审判员 黄晓文
代理审判员 刘云贞
二〇一五年八月六日
书 记 员 夏欣妍
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百条当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：
（一）有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；
（二）原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的；
（三）原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的；
（四）原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的；
（五）对审理案件需要的主要证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的；
（六）原判决、裁定适用法律确有错误的；
（七）审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的；
（八）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的；
（九）违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的；
（十）未经传票传唤，缺席判决的；
（十一）原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的；
（十二）据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的；
（十三）审判人员审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的。
第二百零四条第一款人民法院应当自收到再审申请书之日起三个月内审查，符合本法规定的，裁定再审；不符合本法规定的，裁定驳回申请。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。