安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）皖02民终1995号上诉人（原审原告）：陈修金，男，1964年4月27日出生，汉族，住安徽省无为县。委托诉讼代理人：黄小俊，安徽方华律师事务所律师。委托诉讼代理人：方华，安徽方华律师事务所律师。上诉人（原审被告）：无为县永华钢瓶检测有限公司，住所地安徽省无为县福渡镇福渡街道，组织机构代码74890205-5。法定代表人：杨辉芝，该公司执行董事。上诉人陈修金因与上诉人无为县永华钢瓶检测有限公司（以下简称永华钢测公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服安徽省无为县人民法院（2016）皖0225民初2131号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月31日立案后，依法组成合议庭于2016年10月19日公开开庭进行了审理。上诉人陈修金及其委托代理人黄小俊、方华到庭参加了诉讼，上诉人永华钢测公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法另行裁定按撤诉处理。本案现已审理终结。陈修金上诉请求：1、撤销原判，要求增加判决永华钢测公司给付陈修金停工留薪期工资20000元、护理费7696元、一次性伤残补助金2062.4元、一次性工伤医疗补助金13144.5元、一次性伤残就业补助金17526元，合计60392.9元；2、一、二审诉讼费用由永华钢测公司承担。事实和理由：一、陈修金在一审草拟赔偿清单时曾要求了停工留薪期工资，后将其改为误工费，说明陈修金要求赔偿的误工费实际为停工留薪期工资，故根据三度烧伤停工留薪期为8个月，按照陈修金月工资2500元的标准计算，陈修金的误工费即停工留薪期工资应为20000元。二、《工伤保险条例》第33条第3款规定，陈修金要求两次住院期间即74天，护理费标准为每天104元，合计7696元合法合情合理。三、原判认定陈修金存在三处即月工资标准、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的权利处分错误。以上错误是上诉人的笔误和计算错误，一审法院在知晓错误后，应向陈修金释明，但一审法院未并没释明，因此，原判对一次性伤残补助金少判2062.4元，对一次性工伤医疗补助金少判13144.5元，对一次性伤残就业补助金少判17526元。永华钢测公司未出庭应诉，亦未作书面答辩。陈修金向一审法院的起诉请求：1、判决永华钢测公司赔偿陈修金医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金共计303889.68元；2、诉讼费用由被告承担。一审法院查明事实：陈修金于2013年7月受雇于范益忠在其承包经营的永华钢测公司工作，双方未签订书面劳动合同，永华钢测公司没有为陈修金参加工伤保险。2015年8月2日6时左右，陈修金和汪俊明、胡先知在对废钢瓶进行放气、拆阀和焚烧过程中突然发生爆炸导致烧伤。2015年8月2日至2015年10月5日，陈修金在皖南医学院弋矶山医院住院治疗，经诊断为全身多处烧伤（TBSA71%Ⅱ度-Ⅲ度），吸入性损伤。2016年4月5日至2016年4月15日，陈修金在皖南医学院弋矶山医院住院治疗，经诊断为面部溃疡，双眼睑外翻，双肘溃疡功能受限。2015年12月23日，陈修金所受事故伤害经无为县人力资源和社会保障局认定为工伤。2016年3月17日，芜湖市劳动能力鉴定委员会对陈修金的劳动功能障碍鉴定为晋六级，陈修金为此支付工伤鉴定费280元。2016年6月6日陈修金向无为县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，同日无为县劳动争议仲裁委员会经审查，认为陈修金不符合受理条件，决定不予受理。后陈修金在法定期限内向法院提起诉讼。一审法院认为：关于用人单位责任问题。《工伤保险条例》第四十三条第二款规定，用人单位实行承包经营的，工伤保险责任由职工劳动关系所在单位承担。永华钢测公司提供的《租赁协议》作为内部承包经营协议应在永华钢测公司与范益忠之间产生效力，并不及于职工。此外，《最高人民法院行政审判庭关于劳动行政部门在工伤认定程序中是否具有劳动关系确认权请示的答复》（[2009]行他字第12号）明确劳动行政部门在工伤认定程序中，具有认定受到伤害的职工与企业之间是否存在劳动关系的职权。无工认[2015]第275号《认定工伤决定书》确认用人单位是永华钢测公司，永华钢测公司对该决定书又未在法定期限内提出异议，其主张陈修金受雇于公司承包经营者范益忠，公司不承担责任的抗辩意见，不予采信；无过错责任原则是工伤保险法规的一项重要原则，《工伤保险条例》第十六条规定了不认定工伤的三种情形。虽然永华钢测公司提供了照片、香烟盒及打火机等证据，因证据来源及形成过程存疑，且无法达到证明职工故意行为造成事故的目的，永华钢测公司作为用人单位应当承担工伤保险责任。另，《工伤保险条例》第二十一条规定，职工发生工伤，治疗伤情相对稳定后存在残疾、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定。显然该鉴定并不以治疗是否终结为限，且永华钢测公司质疑鉴定的客观真实性未能提供证据加以证明，其主张该院不予采信。关于工伤保险待遇项目和标准问题。一、统筹地区上年度职工月平均工资标准和本人工资标准：一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，事故发生时间是2015年8月2日，统筹地区上年度职工月平均工资应为2014年度芜湖市职工月平均工资即4381.5元/月；一次性伤残补助金以本人工资为基数，《工伤保险条例》规定本人工资是指工伤职工因工作遭受××前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。双方当事人主张的月工资1800元和2500元均低于4381.5元/月的60%，按规定可按照统筹地区职工平均工资的60%计算，但陈修金主张以2500元/月计算，作为其权利处分应予允许。二、误工费、营养费：《工伤保险条例》第六十二条第二款规定“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”陈修金诉请项目应当符合该规定和要求，但其在项目清单中将“停工留薪期工资”涂改为“误工费”以及诉请营养费，《工伤保险条例》第三十条、第三十一条又无该项目列支。其误工费、营养费主张，不予支持。三、护理费：陈修金未能提供护理等级和期限等方面的证据材料，且永华钢测公司对此提出异议，按照《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条第二款规定可提出确认申请而未申请。陈修金主张护理费的诉讼请求，不予支持。永华钢测公司庭审中承认交通费酌定为500元的诉讼请求部分，不违反法律规定，予以支持。根据相关规定陈修金一次性伤残补助金应核定为40000元（六级伤残为16个月的本人工资，本人工资以其主张的2500元/月计算）；一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，六级伤残分别为18个月和34个月，但陈修金分别主张15个月和30个月，作为其权利处分应予允许，2014年度芜湖市职工月平均工资4381.5元/月，故分别核定为65722.5元（4381.5元/月×15月）、131445元（4381.5元/月×30月）；医院医疗费9784.93元；住院伙食补助费2220元（30元/天×74天）；鉴定费280元。陈修金其他诉讼请求因无事实和法律依据，该院不予支持，但对此后产生的新费用以及未主张项目可另行处理。综上所述，根据案件事实和涉及的法律关系，结合当事人的诉讼请求，案由应改劳动争议纠纷为工伤保险待遇纠纷更为确切。陈修金在永华钢测公司工作期间遭受工伤，依法应当享受工伤待遇。因永华钢测公司作为用人单位未参加工伤保险统筹，应由其按照规定项目和标准负担工伤职工的工伤保险待遇。原审法院依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第九项、《工伤保险条例》第三十六条、第四十三条第二款、第六十二条第二款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，并参照《安徽省实施办法》第二十四条、第二十九条、第三十条、第三十一条之规定，判决：一、永华钢测公司于判决生效后十日内给付陈修金医疗费9784.93元，一次性伤残补助金40000元，一次性工伤医疗补助金65722.5元，一次性伤残就业补助金131445元，住院伙食补助费2220元，交通费500元，鉴定费280元，扣除预付5000元，合计人民币244952.43元；二、驳回陈修金的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由永华钢测公司负担。本案当事人在二审均未提交新的证据。经审理和查阅原审卷宗，本院对原审查明的事实予以确认。本院认为，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据陈修金的上诉请求与理由，结合查明的事实，本院分析认定如下：一、关于陈修金停工留薪期工资及护理费问题。依据法律规定，××暂停工作接受工伤医疗，并享受有关待遇的期限。陈修金因工作遭受事故伤害，构成工伤，依法应享受工伤保险待遇的权利，其在一审法院提交的赔偿清单中列明了“停工留薪期工资”这一项目，后涂改为“误工费”，可以看出陈修金主张的误工费实质为停工留薪期工资。在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，永华钢测公司应按照2500元/月支付陈修金停工留薪期的工资。根据《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》和《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定以及陈修金的出院记录，陈修金应享有8个月的停工留薪期，永华钢测公司应支付陈修金停工留薪期工资20000元（2500元/月×8个月）。陈修金在本次爆炸事故中全身多处烧伤（TBSA71%Ⅱ度-Ⅲ度），根据其伤情结合出院记录，永华钢测公司应负责护理或者支付住院期间的护理费，陈修金一审主张护理期74天，护理费按照104元/天计算，有事实依据，陈修金相应的上诉理由，本院予以采信。二、关于陈修金工资标准和一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金问题。《工伤保险条例》第六十四条规定，“本条例所称本人工资是指工伤职工因工作遭受××前12个月平均月缴费工资”。本案中，永华钢测公司主张陈修金月工资1800元，但永华钢测公司一、二审期间均未举证证明其主张，应承担举证不利的不利后果。陈修金在一审诉状及庭审中均主张其本人工资标准为2500元每月，一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金分别按照15个月和30个月的标准计算，此举系陈修金对自己部分民事权利进行合法处分的一种民事法律行为。故原判采信陈修金自认的工资标准计算一次性伤残补助金，并分别按照15个月和30个月计算其一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金并无不当。综上，陈修金的上诉请求和理由部分成立，本院予以部分支持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、撤销安徽省无为县人民法院（2016）皖0225民初2131号民事判决；二、无为县永华钢瓶检测有限公司于本判决生效后十日内给付陈修金医疗费9784.93元、停工留薪期工资20000元、一次性伤残补助金40000元、一次性工伤医疗补助金65722.5元、一次性伤残就业补助金131445元、住院伙食补助费2220元、护理费7696元、交通费500元、鉴定费280元、扣除预付5000元，合计人民币272648.43元；三、驳回陈修金一审中其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费的负担按一审判决执行；二审案件受理费10元，由无为县永华钢瓶检测有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王利民代理审判员  吴媛媛代理审判员  江 怡二Ｏ二Ｏ一六年十二月二十六日书 记 员  薛靓靓附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。