山东省威海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁10民终2310号
上诉人（原审原告）：赛某。
法定代理人：赛自竹（系赛某之母），女，1967年2月20日出生，汉族，住威海市文登区。
委托诉讼�理人：刘茂清，山东钟鼎律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：于某。
法定代理人：于建勋（系于某之父），男，1977年3月20日出生，汉族，住威海市文登区。
法定代理人：毕静（系于某之母），女，1974年7月3日出生，汉族，住威海市文登区。
上诉人（原审被告）：于建勋，男，1977年3月20日出生，汉族，住威海市文登区。
上诉人（原审被告）：毕静，女，1974年7月3日出生，汉族，住威海市文登区。
上述三上诉人之共同委托诉讼代理人：杨建波，文登侯家法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：威海市文登区三里河中学，住所地威海市文登区龙山路**号。
法定代表人：孙元涛，校长。
委托诉讼代理人：许长江，系该校教务主任。
委托诉讼代理人：丛名芳，系该学校法务。
上诉人赛某、于某、于建勋、毕崇玲因健康权、身体权纠纷一案，不服威海市文登区人民法院（2015）威文经民一初字第523号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月18日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
赛某上诉请求：撤销一审判决，改判于建勋、毕静承担全部赔偿责任。事实和理由：赛某在向于某索要自己的矿泉水时，于某故意不给，并故意将赛某绊倒，赛某在此过程中没有过错，不应自担部分责任；即使按原审认定的二人系在下课后嬉闹，赛某也不存在过错，于建勋、毕静应承担全部赔偿责任。
于某、于建勋、毕静上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：于某与赛某均为在校学生，系未成年人，关系相处融洽，课余期间嬉戏打闹，本为儿童天性，不应求全责备。在礼让矿泉水�过程中发生意外，应系双方共同责任，一审认定于某应承担80%的责任缺乏事实依据。威海市文登区三里河中学对此次事故应承担管理瑕疵责任，学生在校期间发生人身损害事故，学校作为监管人应承担相应责任。涉案鉴定意见均按工伤标准认定赛某构成九级伤残、依据不足，应按道路交通事故评残标准确定其伤残等级，涉案伤残鉴定标准应不予采信。赛某的母亲赛自竹系保险行业从业人员，并非正式职工，即便是在护理期间不从事任何业务，也不会导致其原先已经形成的业务收入减少，应按服务行业上年度人均收入59619年来计算其误工30天的收入。
威海市文登区三里河中学答辩称，事发经过有学校监控录像予以证实，赛某在索要自己的矿泉水时被于某绊倒受伤。学校老师及时通知双方家长，并实施了救助行为，平时也履行了安全教育义务。学校在此过程中没有过错，赛某受伤系于某的侵权行为所致，应该由于某承担赔偿责任，学校不应承担责任。一审认定事实清楚，请求维持。
寨文杰向一审法院起诉请求：请求判令四被告共同赔偿其医疗费14601.54元、残疾赔偿金116888元（29222元/年×20年×20%）、护理费30514.9元{（12807.69+17695.22+24423.88）元/90天×50天}、住院伙食补助费420元（30元/天×14天）、鉴定费1400元、交通费200元、精神损害抚慰金3000元，共计167024.44元，扣除被告于建勋、毕静已付3000元，余164024.44元。
一审法院查明，原告与被告于某均系三里河中学同班同学，被告于建勋系被告于某的父亲，被告毕静系被告于某的母亲。2015年6月19日9时30分许，学校下课后，被告于某要原告的矿泉水喝，后原告向其索要时，被告于某故意不给，与其嬉闹，双方在此过程中，被告于某将原告绊倒，致�告倒地受伤，被告于某在事故发生后一直陪伴原告。原告于当日被送到山东省文登整骨医院诊治，因左尺桡骨骨折，住该院14天，花医疗费14601.54元。被告于建勋已付原告医疗费3000元。
原告于2015年8月5日自行委托威海科真司法鉴定所鉴定其伤情构成九级伤残，需护理30日（包括住院期间）。原告支付鉴定费1400元。被告对该鉴定意见提出异议。本院委托威海恒源司法鉴定所出具鉴定意见：1、被鉴定人赛某符合九级伤残。2、被鉴定人赛某住院期间及出院后需1人护理50天。被告于建勋、毕静支付鉴定费1400元。经质证，被告认为护理时间鉴定为50天，无理由推翻原告自认的护理时间（30天）。原告认为应以本次鉴定意见为准。
原告住院期间由其母亲赛自竹护理，原告主张护理费应以赛自竹2015年3月至5月期间的平均工资为标准计算。原告提交工资收入明细表、单位证明及中国农行银行卡交易明细清单等，证实赛自竹自2015年1月到2015年10月工资收入（其6月份发了工资6661.9元）。被告主张赛自竹从事保险代理行业的特殊性，应按照国家规定、行业标准来计算护理损失。被告对原告主张住院伙食补助费420元、交通费200元均无异议。原告主张精神损害抚慰金3000元，被告认为应按2000元计算。
上述事实有双方当事人陈述、住院病历、医药费单据、恒源司鉴所【2015】临鉴字第408号鉴定意见书、工资收入明细表、监控录像等证据证实。
一审法院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用。本案中，原告、被告于某系同班同学，下课后，二人在嬉闹时，被告于某将原告绊倒，致原告受伤，被告于某应对原告的损失承担赔偿责任，原告对此也有一定过错，应减轻该被告的赔偿责任。由于被告于某为限制民事行为能力人，其给他人造成损害，应由监护人（被告于建勋、毕静）承担赔偿责任。原告主张护理费应按鉴定意见的50天计算，但原告此前主张30天，原告的此前主张应是根据自身实际情况而作出的，现改为50天，不符合事实和情理，不予支持，原告的护理费仍按30天计算。原告主张护理费标准按其母亲赛自竹2015年3月至5月期间的平均工资为标准计算的，由于赛自竹做保险代理工作的特点，即使在护理期间，也不必然会大幅度减少其工资收入，同时从其提供的2015年1月到2015年10月工资收入报表分析，此前也发生过工资大幅减少的情况且2015年6月发放了工资，故酌定原告的护理费以每天250元计算，共7500元。原告主张精神损害抚慰金3000元，酌定为2000元。原告主张住院伙食补助费420元、交通费200元，被告均无异议，予以确�。原告与被告于某发生伤害事故的时间是在下课后的业余时间，被告三里河中学对该事故的发生没有过错，不应承担责任。原告请求被告三里河中学承担赔偿责任，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十二条、第三十九条的规定，判决：一、被告于建勋、毕静共同赔偿原告赛某医疗费14601.54元、残疾赔偿金116888元、护理费7500元、住院伙食补助费420元、交通费200元、鉴定费1400元，以上合计141009.54元的80%即112807.63元，精神损害抚慰金2000元，共计114807.63元，扣除被告于建勋已付的3000元，余111807.63元，于判决生效后十日内付清；二、驳回原告赛某请求被告三里河中学赔偿的诉讼请求；三、驳回原告赛某的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期限间的债务利息。案件受理费1720元，由原告负担551元，由被告于建勋、毕静负担1169元；鉴定费1400元，由被告于建勋、毕静负担。
本院二审期间，当事人均没有提交新证据。经本院二审审理查明，从原审法院调取的监控录像证实，在课间教室外走廊，赛某向于某索要自己的矿泉水，于某故意不给并嬉闹赛某，赛某继续索要时，于某突然推赛某并将其绊倒，赛某毫无防备地摔倒在地。对一审查明的其他事实本院予以确认。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十九条规定，限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任。根据上述法律规定，限制民事行能力人在学校受到伤害，要求学校承担赔偿责任，应举证证实学校没有尽到教育、管理职责，对该限制民事行为能力人所发生的人身损害有过错。本案中，事发时赛某（年满13周岁）与于某（年满14周岁）均已经年满13周岁，属限制民事行为能力人，对事物已有一定的认知和判断能力，能够在一定程度上理解自己行为的后果，对一些容易致人人身损害的行为也有了充分认识。从审理查明的事实来看，赛某在索要自己的矿泉水过程中，未有过激行为，也未有证据证实赛某有不当言辞激怒于某，于某却突然推赛某并将其绊倒，不能认定赛某在此过程中存在过错。双方虽系同班同学，于某亦是出于与同学嬉闹的目的，且并非系有意伤害赛某，但其作为限制行为能力人，对其嬉闹中实施的危险行为可能造成的损害后果应该有认知和判断能力，赛某作为受害人对其自身损害没有过错，于某作为侵权人不能以其主观上无明显恶意为由减轻其赔偿�任，原审认定赛某应自担20%的责任，理由不当，本院予以纠正。因事发时系课间休息，事发后学校及时通知家长送赛某就医，现并无证据证实学校未尽到教育、管理职责及对赛某的损害存在过错，故于某主张学校应承担赔偿责任，理由不当，本院不予支持。本案并非系道路交通事故损害赔偿纠纷，于某主张应按道路交事故的伤残评定标准评定伤残等级，于法无据，本院不予支持。因现在尚无统一的伤残评定鉴定标准，原审法院采信涉案鉴定机构按工伤评定标准认定赛某的伤残等级，并无不当，本院予以照准。至于护理费，原审法院对赛某主张的护理人员赛自竹过高的收入未予支持，并根据赛自竹从事的保险代理行业的职业特点，结合赛自竹提交的银行卡交易明细酌定其实际月收入为7500元，并无明显不当，本院予以照准。
综上所述，赛某的上诉请求，合理有据，本院予以支持；原审判决责任认定部分有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第(二)项，第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持威海市文登区人民法院（2015）威文经民一初字第523号民事判决第二、三项，即（二）驳回赛某请求威海市文登区三里河中学赔偿的诉讼请求，（三）驳回赛某的其他诉讼请求；
二、变更威海市文登区人民法院（2015）威文经民一初字第523号民事判决第一项为：于建勋、毕静共同赔偿赛某医疗费14601.54元、残疾赔偿金116888元、护理费7500元、住院伙食补助费420元、交通费200元、鉴定费1400元，以上合计141009.54元，精神损害抚慰金2000元，共计143009.54元，扣除于建勋已付的3000元，余140009.54元，于本判决生效后十日内付清。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期限间的债务利息。
一审案件受理费1720元，由赛某负担252元，于建勋、毕静负担1468元；鉴定费1400元，由于建勋、毕静负担。二审案件受理费3540元，由于建勋、毕静负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 金永祥
代理审判员 潘 慧
代理审判员 赵 娟
二〇一六年十二月三十日
书 记 员 邓雯涛