陕西省西安市长安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）陕0116刑初40-1号
公诉机关西安市长安区人民检察院。
被告人姚某某，又名姚某某，男，1970年5月14日出生，某某市某某区人，住某某区某某街办某某村某某号,2008年10月至被捕前任某某市某某区某某街办某某村村主任兼支部委员。2016年10月18日因本案被抓获，同年10月20日因涉嫌犯贪污罪、职务侵占罪被刑事拘留，同年11月3日被依法逮捕。现羁押于西安市看守所。
辩护人薛文戈，陕西玄凯律师事务所律师。
西安市长安区人民检察院以长检公诉刑诉(2017)39号起诉书指控被告人姚某某犯贪污罪、职务侵占罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。西安市长安区人民检察院指派代理检察员黄亮出庭支持公诉，被告人姚某某及其辩护人薛文戈到庭参加了诉讼。现已审理终结。
西安市长安区人民检察院指控：
1.被告人姚某某与姚某兆、姚某如共同贪污66360元的犯罪事实。
2011年下半年的一天，被告人姚某某、姚某兆、姚某如在姚某某位于大羊村的家中商谈有关事务，谈到给参与修大队部和修路的村干部记工时发工资时，姚某兆即起贪心，想给自己弄些钱，遂以该村以前修进村路、人饮工程等事项为由，提出给他们三人弄些好处，姚某某、姚某如表示同意。后三人密谋由姚某如巧立名目，将2006年至2010年3月期间村内的各项工作列出明细，捏造工时单512天，以发放补助名义伪造会议记录。后三人认为捏造的工时太多以及每年的村级账务要公示，害怕事情败露，决定给三人均按照316天计算，每人每天按照70元标准计算，各套取资金22120元，共计66360元。三人均在伪造会议记录上签名。被告人姚某某、姚某如于2012年10月份各自领取22120元。被告人姚某兆因任职期间与村上有遗留经济问题，于2013年领取人民币138595元，其中包括事先三人商量好以补助名义分给姚某兆的22120元。姚某某、姚某兆、姚某如三人均将套取的款项予以侵吞，用于其个人和家庭日常开支。
2.被告人姚某某采取假票报账和收入不入账的方式，个人侵吞108309.61元。
2010年至2014年，细柳街办大羊村自管账收入4928780.20元，其中政府拨款3378481.20元，村集体收入1550299元。先后用于修建村委会、新农村建设、修路等项目。村主任姚某某具体负责组织实施该村路面硬化工程，以上姚某某使用虚假票据在大羊村自管账共领取款项524034元。经调查除村上正常开支外剩余的60949元，姚某某辩称将其中的5万元给兴隆街办北张村高某处理和村村民姚某社打架一事，其余款项无法说明去向。
2012年11月份，大羊村主任姚某某找蔡家堡村主任蔡某，提出欲修建大羊村五组村西最南边的街道西头路，该路因大羊村村民和蔡家堡村民交叉居住，经双方协商共同修路，蔡家堡同意让大羊村垫付全权负责修路，修完路经核算后蔡家堡承担本村的修路费用。修完路后，双方修路相关人员到大羊村主任姚某某家算账，由大羊村负责修路的姚某军书写修路结算清单，经计算蔡家堡应承担39423.75元修路费用。经蔡家堡负责修路的干部姚某明、姚某贤核对无误，蔡某在结算清单上面签写“属实”和自己的名字，并将收取的部分群众集资当场交给姚某某。2012年12月14日，蔡某和蔡家堡村时任书记蔡某某从街办领取以三星干道工作经费报账2万元，当日蔡某、姚某明、姚某贤到姚某某家将剩余的修路款给其全部付清。姚某某未给蔡某出具39423.75元的收条，后姚某某截留侵吞此款。声称将此款用于村务，但无法提供证据。
2014年1月17日，被告人姚某某到西安市长安区细柳古建筑公司，办理相关业务。经古建会计高某某计算，在转账过程中，大羊村已给古建公司交纳了17269元税金和管理费。高某某给姚某某出具17269元税金收款收据。事后，姚某某以需要报账为由，经古建公司经理姚某计同意，高某某给姚某某虚开两张收款收据共计金额7936.86元，分别是“2013年给11月5日收到长安区细柳街办大羊村，管理费2724.75元”；“2014年1月20日，收到长安区细柳街办大羊村管理费5212.11元”，此两张收据未给古建公司交款。后姚某某将古建公司的开具的以上三张收据在大羊村报账后，并领取25205.86元，姚某某将其中虚假的7936.86元据为己有，姚某某称将此款用于村务，但无法提供证据。
为证实指控的犯罪事实，公诉人当庭出示了相关证据，据此认为被告人姚某某的行为已构成贪污罪和职务侵占罪，提请依法判处。
被告人姚某某当庭对指控其贪污罪的犯罪事实及罪名均无异议；对指控其拿村上108309.61元的事实认可，但辩解该村账务未清算，认为自己的行为不构成职务侵占罪。
辩护人的辩护意见：对指控被告人姚某某犯贪污罪的犯罪事实及罪名均无异议；认为指控被告人姚某某犯职务侵占罪的证据不足，指控不成立。
经审理查明：
一、被告人姚某某与姚某兆、姚某如共同贪污66360元的犯罪事实。
2011年下半年的一天，被告人姚某某与姚某兆、姚某如在一起商谈有关事务，谈到给参与修大队部和修路的村干部记工时发工资时，三人即起贪心，想给自己弄些钱，遂以该村以前修进村路、人饮工程等事项为由，给三人弄些好处。后三人密谋由姚某如巧立名目，捏造工时单，以发放补助名义伪造会议记录，三人均在伪造会议记录上签名。后套取政府专项资金66360元，每人分得22120元，用于其个人和家庭日常开支。在西安市长安区人民检察院侦查期间，被告人姚某某已将22120元退给西安市长安区人民检察院，现22120元在西安市长安区人民检察院处。
认定上述事实的证据有：姚某某的户籍证明；姚某某任职证明；《西安市长安区农业局、西安市长安区财政局关于申请拨付2011年农村道路硬化奖励补助资金的请示》；长安区农业局财务帐、细柳街办账务资料、银行查询；街办账务及村自管帐；情况说明；证人冯永刚等人的证言；被告人姚某某的供述；同案犯姚某兆、姚某如的供词；退款票据等。
上述证据，经当庭质证、认证，证据确实、充分，足以认定。
二、被告人姚某某采取虚假票报账和收入不入账的方式，个人侵吞大羊村集体资金101272.61元。
（一）被告人姚某某侵占村集体资金53912元的犯罪属实。
2010年至2014年，细柳街办大羊村自管账收入4928780.20元，其中政府拨款3378481.20元，村集体收入1550299元，先后用于修建村委会、新农村建设、修路等项目。被告人姚某某用票据在大羊村自管账共领取款项524034元，经调查除村上正常开支外剩余的60949元，有7037元用于村务，其余53912元被被告人姚某某予以侵吞。
认定上述事实的证据有：
1.书证：
(1）大羊村自管帐；
证明：姚某某使用天利和公司票据在村帐报账425307.50元；使用平峰公司开具票据在村帐报账506000元；利用姚某计、姚某民修路票据以支付姚某亭修路费用等名义在村自管帐报账20万元。
(2）天利和公司账务资料、平峰公司账务资料、鸿业天成公司出具的证明；
证明：从2011年至2013年，姚某某代表大羊村给天利和公司购买商混235100元，支付商混款209000元，目前大羊村尚欠货款26100元，天利和公司给姚某某虚开190207.50元票据。大羊村在平峰公司购买商混372173.50元，且已全额付款，姚某某名义领取平峰公司退还3121.50元收条。后在该公司开具506000元票据在村帐报账，平峰公司虚开133826.50元票据。鸿业天成公司将大羊村一组的59150元商混款折抵给细柳街办东渠村村民张某某，将大羊村六组的58644.50元商混款折抵西安三鹏建材公司，该公司未实际收取上述款项，并出具了158644.50元的商混票据。
(3）姚某计提供修路合同、决算单、税票；
证明：2011年大羊村和西安市长安区细柳古建筑公司第三项目部以修建大羊六组道路为名签订合同，后又在该合同中追加姚某亭门口路，并出具工程决算单，开具税票。
(4）姚某某提供未报账票据51张；
证明：姚某某尚有为村务支出51542元票据未报账。
(5）西安市长安区细柳古建筑公司账务资料、收据；
证明：古建公司给大羊村开具了五张收据，收到了三笔税金和管理费，分别是17269元和5885元、2581元，以上共计25735元。
（6）姚某某律师当庭提供未报销票据34张；
证明：姚某某尚有为村务支出7037元票据未报账。
（7）退款票据;
证明：被告人姚某某已将53912元退给西安市长安区人民检察院。
2.证人证言：
(1）天利和公司财务经理薛某某、业务员张某证言；
证明：姚某某以向上级要款为由，在该公司开具共计425307.50元收据。大羊村实际购买商混235100元，姚某某代表大羊村实际给天利和公司支付商混款209000元，目前大羊村尚欠货款26100元。
(2）西安市长安区细柳古建筑公司法人姚某计证言；
证明：他修建大羊村路，大羊村应付他工程款391773.59元，姚某某分别于2012年、2013年、2014年共给他支付40万元工程款，后姚某某到古建公司索要修路票据，姚某计将部分修路票据给了姚某某。2015年姚某计给大羊村出具454173.59元（其中包含62400元群众集资）工程决算单。2016年3月6日，姚某计给大羊村退回了多付的工程款8226.41元。
(3）大羊村原任书记姚某兆、姚某仓、村干部任某某、姚某卫、姚某如证言；
证明：该村开始修路系村干部组织，修路费用在村帐报账，均不知姚某某和姚某计签订修路合同；姚某如记载的大羊村自管帐未支付古建公司的5885元和2581元税金和管理费。、
(4）西安市长安区细柳古建筑公司法人姚某计、大羊村村干部及村民姚某新、姚某会、姚某博证言；
证明：姚某计指派姚某新、姚某会、姚某博、姚某亭修六组路以及姚某亭门口路，由姚某计支付修路费用，姚某亭未领取大羊村支付的10万元修路费用。
(5）陕西振华建筑公司法人姚某民、大羊村一组组长王某安、六组组长姚某新、姚某博、姚某亭、细柳街办东渠村村民张某某、张某峰、西安三鹏建材公司张某尼、姜仁村郑某某证言；
证明：鸿业天成公司的商混款不是姚某某支付的。
(6）大羊村报账员姚某如、村民姚某勃、姚某鱼、姚某孝等人证言；
证明：大羊村与村民姚某勃、姚某鱼、姚某孝签订合同，开具领款收据，从街办报账，后大羊村将该款入村帐，村民姚某勃、姚某鱼、姚某孝不知此事且未领款。
(7）高某平、高某、赵某（被告人姚某某之妻）证言；
证明：2012年姚某某曾借给高某平5万元，属私人之间的借款，后高某平将此款支付给其弟高某以处理打架为由拒绝给姚某某归还。2016年11月，高某应赵某要求出具“收条，收到大羊村村委会人民币5万元，收款人：高某，2013年5月18日”。
(8）西安市长安区细柳古建筑公司法人姚某计、会计高某某证言；
证明：姚某某在古建公司开具五张收据，姚某某给古建公司交了税金及管理费共计25735元。
(9）大羊村村民王某安证言；
证明：2013年修大羊村通风道工程，在姚某某、姚某如处拿现金共计36500元，修通风道花费33423元，后将修通风道花费票据交给姚某某，经计算王某安处还剩余修通风道3077元现金。
3.被告人姚某某供述：我用虚假票据在村自管帐共套取524034元，支付给姚某计40万元修路款，尚有未报账公务支出票据51542元，支付给古建公司8466元，支付给王某安3077元。我把我私人的5万元借给了高某平，因我和高某平私交好，因此没有借条，后高某平把这5万元给了他弟高某，做为高某修路打架的赔偿款，高某平不给我还钱，我没有借条，也没有办法要，我个人不能受损失，我就将村上的钱给我补上了。高某与姚某社打架和我村上没有关系。
（二）被告人姚某某侵占大羊村集体资金39423.75元的事实。
2012年11月份，被告人姚某某找蔡家堡村主任蔡某，提出欲修建大羊村五组村西最南边的街道西头路，该路因大羊村村民和蔡家堡村民交叉居住，经双方协商共同修路，蔡家堡同意让大羊村垫付全权负责修路，修完路经核算后蔡家堡承担本村的修路费用。修完路后，双方修路相关人员到姚某某家算账，由大羊村负责修路的姚某军书写修路结算清单，经计算蔡家堡应承担39423.75元修路费用。经蔡家堡负责修路的干部姚某明、姚某贤核对无误，蔡某在结算清单上面签写“属实”和自己的名字，并将收取的部分群众集资款当场交给姚某某。2012年12月14日，蔡某和蔡家堡村时任书记蔡某某从街办领取三星干道工作经费2万元，当日蔡某、姚某明、姚某贤到姚某某家将剩余的修路款给姚某某全部付清。姚某某未给蔡某出具39423.75元的收条，姚某某将此款予以侵吞。在西安市长安区人民检察院侦查期间，被告人姚某某已将39423.75元全部退给西安市长安区人民检察院，现39423.75元在西安市长安区人民检察院处。
认定上述事实的证据有：
1.书证：
(1）蔡家堡会议记录、集资收据、结算清单等；
证明：蔡家堡同意和大羊村共同修路一事，蔡家堡支付大羊村修路款39423.75元。
(2细柳街办财政所账务资料；
证明：蔡家堡领取三星干道工作经费2万元。
(3）大羊村自管帐；
证明：未收到蔡家堡支付的修路款39423.75元。
（4）退款票据;
证明：被告人姚某某已将39423.75元退给西安市长安区人民检察院。
2.证人证言：
(1）蔡家堡村主任蔡某、村干部姚某明、姚某贤证言；
证明：大羊村和蔡家堡双方协商共同修路，蔡家堡同意让大羊村垫支全权负责修路，修完路经核算后蔡家堡承担本村的修路费用。后蔡家堡支付给姚某某修路款39423.75元。
(2大羊村报账员姚某如、村干部姚某斌、姚某卫证；
证明：不知道蔡家堡给大羊村支付修路款一事，姚某如记载的村帐未收到蔡家堡修路费用39423.75元。
(3）大羊村修路负责人姚某军证言；
证明：曾负责两个村交界的修路技术，并给蔡家堡出具修路结算单，曾见过蔡某给姚某某付修路款。
3.被告人姚某某供述：我曾收取蔡家堡修路款，具体收取金额记不清，并将该款用于村务开支。
（三）被告人姚某某侵占大羊村集体资金7936.86元的犯罪事实。
2014年1月17日，被告人姚某某到西安市长安区细柳古建筑公司办理相关业务，经古建会计高某某计算，大羊村已给古建公司交纳了17269元税金和管理费，高某某给姚某某出具17269元税金收款收据。事后，姚某某以需要报账为由，经古建公司经理姚某计同意，高某某给姚某某虚开两张收款收据共计金额7936.86元，分别是“2013年11月5日收到长安区细柳街办大羊村管理费2724.75元”；“2014年1月20日收到长安区细柳街办大羊村管理费5212.11元”，此两张收据未给古建公司交款。后姚某某将古建公司开具的以上三张收据在大羊村报账，并领取25205.86元，姚某某将其中虚报的7936.86元予以侵吞。在西安市长安区人民检察院侦查期间，被告人姚某某已将7936.86元退给西安市长安区人民检察院，现7936.86元在西安市长安区人民检察院处。
认定上述事实的证据有：
1.书证：
(1）西安市长安区细柳古建筑公司帐务资料；
证明：古建公司未收取大羊村2724.75元和5212.11元的管理费。
(2）大羊村自管帐；
证明支付古建公司25205.86元税金和管理费。
（3）退款票据；
证明：被告人姚某某已将7936.86元退给西安市长安区人民检察院。
2.证人证言：
(1）西安市长安区细柳古建筑公司法人姚某计、会计高某某证言；
证明：2724.75元和5212.11元的管理费票据，是应姚某某的要求出具的，只开票不收钱。
(2）大羊村会计姚某如证言：大羊村给古建公司支付了三笔税金和管理费分别是17269元税金，和管理费2724.75元和管理费5212.11元。
3.被告人姚某某供述：我曾办理大羊村和细柳古建公司相关业务，并用开具的虚假管理费票据已在村中报账，以细柳古建公司的帐为准。
上述证据，经当庭质证、认证，确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人姚某某在担任大羊村村干部期间，利用职务之便，与他人共同密谋，采取巧立名目、捏造工时单、套取政府专项资金66360元，本人分得22120元，被告人姚某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，构成贪污罪，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人姚某某在担任大羊村村干部期间采取虚假票报账和收入不入账的方式，个人侵吞村集体资金101272.61元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，构成职务侵占罪，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。西安市长安区人民检察院指控被告人姚某某所犯贪污罪、职务侵占罪的罪名及犯罪事实成立，依法应予惩处。被告人姚某某对贪污的犯罪事实能如实供认，已退还了其贪污的分得的22000元，侵占的101272.61元，可对其酌情从轻判处。被告人姚某某的辩护人当庭向法庭提交了一些票据，其中付款单位为细柳街办大羊村名字的票据，共计7037元，可认为是姚某某为村务支出，从指控职务侵占的数额108309.61元中予以扣除，提交的其它票据不能证明是姚某某因村务支出，不予认可。对被告人姚某某当庭辩解该村账务未清算，认为自己的行为不构成职务侵占罪的辩解意见，不予采信；对其辩护人辩称的指控被告人姚某某犯职务侵占罪的证据不足，指控不成立的辩护意见，不予采纳。根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款第（一）项、第三款，第二百七十一条，第二十五条，第六十七条第三款，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条之规定，判决如下：
一、被告人姚某某犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金十万元；犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月。执行有期徒刑十个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月18日起至2017年8月17日止）,并处罚金十万元（本判决生效后一个月内缴纳）。
二、对被告人姚某某非法所得123392.61元予以追缴（已追缴），由西安市长安区人民检察院发还被害单位。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于陕西省西安市中级人民法院，书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 姚化鹏
审判员 马婉贞
审判员 田 力
二〇一七年六月七日
书记员 许 珊