内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院赔偿委员会
国 家 赔 偿 决 定 书
（2017）内08委赔1号
赔偿请求人史成祥，男，1972年4月25日出生，汉族，住河北省秦皇岛市。
委托代理人陈青峰，内蒙古蒙信律师事务所律师。
委托代理人李强，内蒙古蒙信律师事务所律师。
赔偿义务机关巴彦淖尔市临河区人民检察院。住所地内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区。
法定代表人张文博，检察长。
委托代理人杨致齐，巴彦淖尔市临河区人民检察院控告申诉科科长。
复议机关巴彦淖尔市人民检察院。住所地内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区金川大道南。
法定代表人张复弛，检察长。
委托代理人张桂萍，巴彦淖尔市人民检察院控告申诉检察处处长。
赔偿请求人史成祥因无罪逮捕申请赔偿义务机关巴彦淖尔市临河区人民检察院（简称临河区检察院）国家赔偿一案，不服赔偿义务机关临河区检察院临检控申赔决（2016）1号刑事赔偿决定及复议机关巴彦淖尔市人民检察院（简称市检察院）巴检赔复决（2016）2号刑事赔偿复议决定，向本院赔偿委员会申请作出赔偿决定。本院赔偿委员会依法对本案进行了审理，并依法延长审理期限，现已审理终结。
赔偿请求人史成祥向本院赔偿委员会申请作出赔偿决定，请求事项：1、赔偿义务机关临河区检察院向赔偿请求人史成祥给付78020.60元侵犯公民人身自由赔偿金（2014年9月20日至2015年8月7日）；2、赔偿义务机关临河区检察院以书面方式向赔偿请求人史成祥赔礼道歉、恢复名誉、消除影响；3、请求赔偿义务机关临河区检察院向赔偿请求人史成祥给付230427.30元精神损害抚慰金；4、赔偿义务机关临河区检察院向赔偿请求人史成祥给付15000元来往交通费、住宿费、餐饮补助费。请求赔偿的理由：2014年9月18日之前，赔偿请求人史成祥因涉嫌虚开增值税专用发票罪被临河区公安局立案通缉。9月18日，临河区公安局向赔偿请求人史成祥近亲属寄送拘留通知书，9月20日至9月23日，基于临河区公安局之请求与证明，赔偿请求人史成祥被北京市公安局通州区分局代为刑事拘留，羁押于通州区看守所。9月24日，赔偿请求人史成祥被临河区公安局侦查人员押解往临河区。9月25日，赔偿请求人史成祥被临河区公安局刑事拘留，羁押于临河区看守所。10月28日经赔偿义务机关临河区检察院批准，被临河区公安局执行逮捕。2015年8月5日，复议机关市检察院对赔偿请求人史成祥作出不起诉决定，8月7日被临河区看守所释放。赔偿请求人史成祥从2014年9月20日始被羁押至2015年8月7日被释放，实际羁押天数为322日。赔偿请求人史成祥不构成犯罪，临河区公安局的刑事拘留决定与执行、赔偿义务机关临河区检察院的批准逮捕决定是错误违法的，直接切实侵犯了赔偿请求人史成祥人身自由权利并造成极度精神痛苦与心理长期折磨，人格评价与名誉受到贬损，赔偿请求人史成祥有权获得人身自由赔偿金、精神损害抚慰金，赔偿义务机关临河区检察院应当在侵权行为影响范围内，以书面方式向赔偿请求人史成祥赔礼道歉、恢复名誉、消除影响（可以在相关赔偿决定文书中记述）。赔偿请求人史成祥被释放后返回住所地，以及多次前往临河区请求国家赔偿期间发生的交通费、住宿费、餐饮补助费等费用（包括委托代理人），系直接源于赔偿义务机关临河区检察院之错误与违法逮捕决定所生必要费用，应当予以赔偿。
赔偿请求人史成祥向本院赔偿委员会提供的证据及举证意图：1、拘留通知书，用以证明2014年9月18日10时向史成祥送达了拘留通知。2、不起诉决定书，用以证明史成祥不构成犯罪，批捕决定是错误的。3、释放证明书，用以证明2015年8月7日史成祥被释放。4、北京市公安局通州分局北苑派出所出具的抓获经过，用以证明史成祥2014年9月20日被抓获，系临河区公安局网上逃犯。5、北京市公安局通州分局北苑派出所出具的到案经过，用以证明史成祥抓获过程中没有反抗，到案方式是刑事拘留证。6、讯问笔录及犯罪嫌疑人权利义务告知书，用以证明2014年9月20日14时，史成祥接受北苑派出所民警的讯问，法律地位是犯罪嫌疑人。赔偿义务机关临河区检察院对1、4、5号证据真实性无异议，对举证意图不认可，实际执行拘留时间以拘留证上当事人签字为准；对2、3号证据无异议；认为6号证据与本案无关，对举证意图不认可。复议机关市检察院对1-6号证据的举证意图不认可，认为证明不了史成祥25日前被拘留，以拘留证上史成祥签字时间为准，证明不了史成祥在北京被拘留过。
赔偿义务机关临河区检察院辩称：自由赔偿金76809元计算方式是317天乘以242.3元，在通州拘留5天没有证据。在赔偿决定书中未作赔礼道歉，现在不同意以书面方式赔礼道歉。精神损害抚慰金同意维持赔偿决定书5000元的意见。对于交通费等15000元的请求于法无据，不予支持。
复议机关市检察院的陈述意见与赔偿义务机关临河区检察院的答辩意见相同。
赔偿义务机关临河区检察院向本院赔偿委员会提供的证据及举证意图：1、拘留证，用以证明拘留时间为2014年9月25日12时，有接收民警和史成祥签字；2、释放证明，用以证明2015年8月7日史成祥被释放；3、不起诉决定书，用以证明于2015年8月5日决定对史成祥不起诉；4、刑事赔偿决定书，用以证明临河区检察院决定赔偿76809元，驳回了史成祥其他请求。复议机关市检察院向本院赔偿委员会提供刑事赔偿复议决定书，用以证明维持了原决定。赔偿请求人史成祥对于赔偿义务机关临河区检察院提供的1-3号证据无异议，对4号证据及复议机关市检察院提供的刑事赔偿复议决定书有异议。认为羁押天数是322天不是317天，错误决定和羁押对史成祥精神造成影响，要求赔礼道歉。
本院赔偿委员会对于赔偿请求人史成祥提供的1-5号证据真实性予以采信；对2、3号证据的举证意图予以采信；对1号证据由于无送达时间，故对于举证意图不予采信；4号、5号证据只能证明史成祥2014年9月20日被北京市公安局通州分局北苑派出所抓获，不能证明从抓获之日起被执行拘留，故对举证意图不予采信；6号证据未提供原件或加盖出具单位印章，且赔偿义务机关与复议机关均不认可，故不予采信。对于赔偿义务机关临河区检察院提供的1-3号证据真实性和举证意图予以采信，对于4号证据刑事赔偿决定书，虽未加盖公章，但与史成祥向本院赔偿委员会申请国家赔偿时提交的刑事赔偿决定书内容相同，故对真实性予以采信；对于复议机关提交的刑事赔偿复议决定书系原件，对真实性予以采信。对于赔偿义务机关质证会后提交的协商笔录，由于未提供原件，各方当事人未进行质证，且不能证明赔偿请求人史成祥参加了该次协商以及陈青峰在协商过程中的代理权限，故不予采信。
经审理查明：2014年9月25日，赔偿请求人史成祥被临河区公安局刑事拘留，羁押于临河区看守所。经赔偿义务机关临河区检察院批准，2014年10月28日被临河区公安局逮捕。2015年8月5日，复议机关市检察院认为认定犯罪事实不清，证据不足，不符合起诉条件，决定对史成祥及秦皇岛瑞明电力燃料公司不起诉。史成祥于2015年8月7日被临河区看守所释放，实际羁押天数为317日。史成祥于2016年8月26日向临河区检察院申请国家赔偿，请求给付76809.1元人身自由赔偿金（317日×242.30元），请求赔礼道歉、恢复名誉，赔偿精神损害抚慰金230427元，赔偿交通费、住宿费、餐饮费15000元。临河区检察院以临检控申赔决（2016）1号刑事赔偿决定书，决定赔偿史成祥人身自由赔偿金76809元，精神抚慰金5000元，驳回史成祥其他请求。史成祥不服，向市检察院申请复议，市检察院作出巴检赔复决﹝2016﹞2号刑事赔偿复议决定书，认为史成祥其他请求不属于刑事赔偿调整范围，原决定事实清楚，适用法律正确，赔偿方式、赔偿项目、赔偿数额适当，予以维持。
以上事实有拘留证、不起诉决定、释放证明、临检控申赔决（2016）1号刑事赔偿决定书、巴检赔复决（2016）2号刑事赔偿复议决定书、史成祥在国家赔偿申请书中的陈述、史成祥委托代理人陈青峰当庭陈述可以证实。
本院赔偿委员会认为：赔偿请求人史成祥被刑事拘留后经赔偿义务机关临河区检察院批准逮捕，后复议机关市检察院决定不起诉，属于《中华人民共和国国家赔偿法》（简称《国家赔偿法》）第十七条“行使侦查、检察、审判职权的机关以及看守所、监狱管理机关及其工作人员在行使职权时有下列侵犯人身权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：……（二）对公民采取逮捕措施后，决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪终止追究刑事责任的”情形，故临河区检察院应当对史成祥进行国家赔偿。
第一，关于人身自由赔偿金。史成祥认为实际羁押天数为322天并非刑事赔偿决定及刑事赔偿复议决定认定的317天，但其提供的证据不足以证实该主张，且其向临河区检察院申请国家赔偿时的主张即为317天。故对于史成祥要求按322天支付人身自由赔偿金的理由不予支持。根据《国家赔偿法》第三十三条“侵犯公民人身自由的，每日赔偿金按照国家上年度职工日平均工资计算”以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理刑事赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“国家赔偿法第三十三条、第三十四条规定的上年度，是指赔偿义务机关作出赔偿决定时的上一年度”的规定，临河区检察院作出刑事赔偿决定时为2016年，按最高人民法院、最高人民检察院2016年公布的侵犯公民人身自由权赔偿金标准每日242.3元计算（国家2015年职工日平均工资），史成祥被羁押317天的人身自由赔偿金应当为76809.1元。
第二，关于精神损害。根据《国家赔偿法》第三十五条“有本法第三条或者第十七条规定情形之一，致人精神损害的，应当在侵权行为影响的范围内，为受害人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉；造成严重后果的，应当支付相应的精神损害抚慰金”以及最高人民法院《关于人民法院赔偿委员会审理国家赔偿案件适用精神损害赔偿若干问题的意见》第五条“侵权行为致人精神损害且造成严重后果的，人民法院赔偿委员会除依照前述规定决定由赔偿义务机关为受害人消除影响、恢复名誉或者向其赔礼道歉外，还应当决定由赔偿义务机关支付相应的精神损害抚慰金”的规定，由于临河区检察院错误批准逮捕造成史成祥被羁押317天，对史成祥精神造成一定损害，临河区检察院虽提供了与史成祥的协商笔录，但该笔录中并未对史成祥“消除影响、恢复名誉、赔礼道歉”的请求进行协商，故临河区检察院应当在侵权行为影响的范围内，为史成祥消除影响，恢复名誉，赔礼道歉。市检察院认为该项请求不属于刑事赔偿调整范围理由不充分。
根据最高人民法院《关于人民法院赔偿委员会审理国家赔偿案件适用精神损害赔偿若干问题的意见》第七条“人民法院赔偿委员会确定精神损害抚慰金的具体数额，还应当注意体现法律规定的“抚慰”性质，原则上不超过依照国家赔偿法第三十三条、第三十四条所确定的人身自由赔偿金、生命健康赔偿金总额的百分之三十五，最低不少于一千元”的规定，本案精神损害抚慰金应当在1000元至26883.2元之间。临河区检察院对史成祥决定赔偿精神损害抚慰金5000元，数额适当，故对于史成祥要求赔偿精神损害金230427.30元的请求不予支持。
第三，关于交通费、住宿费、餐饮补助费。上述费用不属于《国家赔偿法》规定的赔偿范围，赔偿请求人史成祥要求赔偿义务机关临河区检察院赔偿15000元的交通费、住宿费、餐饮补助费的请求于法无据，且未提供相应的证据证实，故不予支持。
综上，赔偿义务机关临河区检察院刑事赔偿决定对赔偿请求人史成祥要求赔礼道歉，恢复名誉，消除影响的请求未予支持，属适用法律错误，应予撤销；复议机关市检察院刑事赔偿复议维持该决定不当，应予撤销。依照《中华人民共和国国家赔偿法》第十七条第（二）项、第三十五条，最高人民法院《关于人民法院赔偿委员会审理国家赔偿案件程序的规定》第十九条第（二）项的规定，决定如下：
一、撤销赔偿义务机关巴彦淖尔市临河区人民检察院临检控申赔决（2016）1号刑事赔偿决定及复议机关巴彦淖尔市人民检察院巴检赔复决（2016）2号刑事赔偿复议决定；
二、赔偿义务机关巴彦淖尔市临河区人民检察院向赔偿请求人史成祥支付人身自由赔偿金76809.1元人民币，精神损害抚慰金5000元人民币，并在相应的范围内为史成祥消除影响，恢复名誉，赔礼道歉；
三、驳回赔偿请求人史成祥其他国家赔偿请求。
本决定为发生法律效力的决定。
二〇一七年六月七日
附：本决定适用的相关法律依据
《中华人民共和国国家赔偿法》
第十七条行使侦查、检察、审判职权的机关以及看守所、监狱管理机关及其工作人员在行使职权时有下列侵犯人身权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：
……
（二）对公民采取逮捕措施后，决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪终止追究刑事责任的。
……
第三十五条有本法第三条或者第十七条规定情形之一，致人精神损害的，应当在侵权行为影响的范围内，为受害人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉；造成严重后果的，应当支付相应的精神损害抚慰金。
最高人民法院《关于人民法院赔偿委员会审理国家赔偿案件程序的规定》
第十九条赔偿委员会审理赔偿案件应当按照下列情形，分别作出决定：
……
（二）赔偿义务机关的决定、复议机关的复议决定认定事实清楚，但适用法律错误的，依法重新决定；
……