天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2016）津02民终2401号上诉人（原审被告、原告）天津中天天杰人力资源开发服务有限公司，住所地河东区十经路1号。法定代表人李广，总经理。委托代理人岳姗姗，该公司职工。委托代理人吴旭华，该公司职工。被上诉人（原审原告、被告）李华。原审被告、原告北京刘尚服装服饰有限公司，住所地北京市丰台区紫芳园四区2号楼1层117。法定代表人刘连锁，总经理。委托代理人孙琦，该公司员工。上诉人天津中天天杰人力资源开发服务有限公司因劳动争议一案，不服天津市河东区人民法院于2015年12月8日受理，2016年3月7日作出的（2015）东民初字第6541号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月13日受理后，依法组成合议庭，并于2016年5月5日公开开庭审理了本案。上诉人天津中天天杰人力资源开发服务有限公司的委托代理人岳姗姗、吴旭华，被上诉人李华，原审被告、原告北京刘尚服装服饰有限公司的委托代理人孙琦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明，李华与北京刘尚服装服饰有限公司（以下简称北京刘尚公司）于2013年10月22日签订《劳动合同书》，约定劳动合同期限自2013年10月22日起至2013年12月31日止。后，李华与天津中天天杰人力资源开发服务有限公司（以下简称中天天杰公司）签订自2014年1月1日起至2015年12月31日止的劳务派遣单位《劳动合同书》，中天天杰公司将李华派遣至北京刘尚公司从事服装销售工作，工资为不低于本市最低工资标准的保底工资加提成。合同第九条“双方对其他事项的约定”为“1、乙方已阅知甲方和用工单位的各项规章制度并严格遵守。如违反则视为乙方严重违反甲方的规章制度。……5、乙方在本劳动合同执行期间被用工单位退回的，甲方另行派遣乙方到其他用工单位工作，如乙方不服从，则视同乙方严重违反甲方的规章制度。……”李华自2015年6月1日开始休病假。2015年8月18日，中天天杰公司向李华邮寄送达《复工通知函》，该通知函载明“天津中天天杰人力资源开发服务有限公司派遣员工李华（身份证号：××，按照相关政策规定及个人实际情况，您可以享受三个月医疗期，故您的医疗期起始时间为：2015年6月1日--2015年8月31日。现由于医疗期待遇即将期满，已不具备继续享受病假的条件，故通知您于2015年9月1日到北京刘尚服装服饰有限公司大悦城谜底店复工（店铺地址：天津市南开区南门外大街大悦城北区3层66号谜底专柜），如本人无复工意愿请于2015年8月28日之前到本公司（天津市十经路1号）办理离职手续。如2015年8月28日前不能提供劳动能力鉴定机构出具的相关证明材料，且未按期复工，公司将按照旷工处理，根据严重违反企业管理规章制度的相关规定，予以辞退。根据相关法律规定，解除劳动合同后可以申请失业保险金，请您于2015年9月7日之前到我公司办理解除劳动关系及失业金的申请手续，如逾期未办理，则视为自愿放弃申领资格。由此产生的一切后果由个人承担，与本公司无关。”李华于2015年8月24日签收了该通知函。2015年9月6日，北京刘尚公司向中天天杰公司发出《情况说明》一份，该情况说明载明“天津中天天杰人力资源开发有限公司：我司大悦城谜底派遣员工李华、贾菲，自2015年6月1日休病假，于8月31日结束，现医疗期已满，9月1日应回岗复工。经由8月17日贵司向二位员工发出复工通知函后，我司也于8月27日电话联系李华、贾菲二位员工，告知了复工时间，截止9月6日，李华、贾菲，依然没有回岗复工。二人已构成旷工，根据我司考勤制度，视为员工自动放弃工作机会，属于自动离职。自9月起公司不能继续承担李华、贾菲社会保险，请知晓。”2015年9月7日，中天天杰公司向李华邮寄了《解除劳动关系通知书》、《解除劳动关系证明》及《解除劳动关系通知函》，该通知函载明“李华（身份证号：××您应于2015年9月1日到北京刘尚服装服饰有限公司大悦城谜底店复工（店铺地址：天津市南开区南门外大街大悦城北区3层66号谜底专柜）。截止到2015年9月7日您未向我司及派遣单位（即北京刘尚服装服饰有限公司）提供劳动能力鉴定机构出具的相关证明材料，且未按期复工，固公司将按照旷工处理，根据严重违反企业管理规章制度的相关规定，予以辞退。根据相关法律规定，解除劳动合同后可以申请失业保险金，请您于2015年9月15日之前到我公司办理解除劳动关系及失业金的申请手续，如逾期未办理，则视为自愿放弃申领资格。由此产生的一切后果由个人承担，与本公司无关。”李华2014年度未休带薪年休假。北京刘尚公司支付李华2015年8月份工资660.7元。北京刘尚公司未支付李华2015年9月1日至6日的工资。北京刘尚公司收取了李华工服押金400元。北京刘尚公司未支付李华2014年度防暑降温费及2014至2015年度采暖费。李华解除劳动合同前十二个月的平均工资为2793.48元。另查，中天天杰公司（乙方）与北京刘尚公司（甲方）系劳务派遣关系，双方签有《劳务派遣协议书》。2015年10月8日，李华向天津市河东区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求中天天杰公司和北京刘尚公司支付未签劳动合同双倍工资、延时加班费、休息日加班费、法定节假日加班费、经济补偿金、采暖费、防暑降温费、工资及工资差额。2015年11月27日，该委做出劳人仲案字（2015）第635号仲裁裁决书，裁决中天天杰公司与北京刘尚公司连带支付李华违法解除劳动合同经济赔偿金13672.8元、2014年未休年休假工资1975.7元、2014年采暖费520元、防暑降温费512元、2015年8月份工资差额510元、2015年9月1日至6日工资272.18元。李华、中天天杰公司、北京刘尚公司均不服该裁决，成讼。李华诉讼请求：1、两公司支付未提前一个月书面通知也未支付一个月工资解除劳动合同工资3418.2元；2、两公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金13672.8元；3、北京刘尚公司返还工服押金400元；4、两公司支付2014年5天未休年假工资2205.56元；5、两公司支付原告2013年10月至2015年5月延时加班费、休息日加班费、法定节假日加班费共计29703.24元；6、两公司支付2014年采暖费520元，防暑降温费512元；7、两公司支付2015年8月工资差额510元，2015年9月1日至6日工资272.18元；8、诉讼费由两公司承担。中天天杰公司诉讼请求：不支付违法解除劳动合同经济赔偿金13672.8元、2014年未休年休假工资1975.7元、2014年采暖费520元、防暑降温费512元、2015年8月份工资差额510元、2015年9月1日至6日工资272.18元。北京刘尚公司诉讼请求：1、不同意支付李华违法解除劳动合同的赔偿金额及2015年8月工资差额及9月1日至6日工资；2、不承担与中天天杰公司的连带责任；3、诉讼费由李华及中天天杰公司承担。原审法院认为，李华与中天天杰公司签有劳动派遣单位劳动合同，中天天杰公司与北京刘尚公司签有劳务派遣协议，三方形成劳务派遣关系，属劳动法及劳动合同法调整范围。李华因病于2015年6月1日开始休假，最后一次提交的诊断证明书显示的病假期为2015年8月24日至2015年9月6日，虽然李华的医疗期于2015年8月31日期满，但李华因病不能从事原工作，用人单位在未另行安排工作的情况下即与李华解除劳动合同的行为属违法解除劳动合同，用人单位应当向李华支付违法解除劳动合同赔偿金。按照李华的工作年限及解除劳动合同前十二个月的平均工资计算，中天天杰公司与北京刘尚公司应当向李华支付的赔偿金的数额应为11173.92元。用人单位系违法与李华解除劳动合同，故李华第一项诉讼请求没有法律依据，不予支持。因李华的工资由保底工资加提成构成，且北京刘尚公司的工资表中显示已向李华支付了加班费，因此，李华要求支付平日延时加班费及公休日加班费的诉讼请求，没有法律依据，不予支持。根据北京刘尚公司提交的考勤表记载，李华在2014年1月1日至2015年5月31日期间法定节假日加班8天，根据李华正常工作期间，解除劳动合同前十二个月的平均工资及法定节假日每天加班的小时数计算，中天天杰公司及北京刘尚公司应向李华支付法定节假日加班费3009.38元。2014年度李华未休带薪年休假，中天天杰公司与北京刘尚公司应当向李华支付未休年休假工资，北京刘尚公司同意按照劳动仲裁部门的该项裁决结果向李华支付2014年度未休年休假的工资，系真实意思表示，且不违反法律规定，法院照准，中天天杰公司作为用人单位，应当与被告刘尚公司承担连带责任。北京刘尚公司同意返还李华工服押金400元，系真实意思表示，照准。北京刘尚公司同意支付李华2014年防暑降温费512元、2014至2015年度采暖费520元，系真实意思表示，照准。中天天杰公司及北京刘尚公司均认可李华在2015年6月1日至8月31日期间享受医疗期待遇，因此按照本市最低工资标准计算，李华2015年8月份的工资在扣除社会保险费后应为1170.7元，减去北京刘尚公司已支付部分，中天天杰公司及北京刘尚公司应向李华支付2015年8月份工资差额510元，李华该项诉讼请求，符合法律规定，予以支持。双方劳动合同于2015年9月7日解除，故中天天杰公司及北京刘尚公司应向李华支付2015年9月1日至6日期间的工资，因李华此时间段内休病假，因此中天天杰公司及北京刘尚公司应向李华支付的2015年9月1日至6日期间的工资数额为272.18元。中天天杰公司与北京刘尚公司的诉讼请求，没有法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第八十七条、第九十二条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条的规定，判决：一、本判决生效之日起十日内，被告（原告）天津中天天杰人力资源开发服务有限公司、北京刘尚服装服饰有限公司连带支付原告（被告）李华违法解除劳动合同赔偿金人民币11173.92元；二、本判决生效之日起十日内，被告（原告）天津中天天杰人力资源开发服务有限公司、北京刘尚服装服饰有限公司连带支付原告（被告）李华2014年1月1日至2015年5月31日期间法定节假日加班费人民币3009.38元；三、本判决生效之日起十日内，被告（原告）天津中天天杰人力资源开发服务有限公司、北京刘尚服装服饰有限公司连带支付原告（被告）李华2014年度未休年休假工资人民币1975.7元；四、本判决生效之日起十日内，被告（原告）天津中天天杰人力资源开发服务有限公司、北京刘尚服装服饰有限公司连带支付原告（被告）李华2015年8月份工资差额人民币510元，2015年9月1日至6日工资人民币272.18元；五、本判决生效之日起十日内，被告（原告）北京刘尚服装服饰有限公司返还原告（被告）李华工服押金400元；六、本判决生效之日起十日内，被告（原告）北京刘尚服装服饰有限公司支付原告（被告）李华2014年防暑降温费512元、2014至2015年度采暖费520元；七、驳回原告（被告）李华其他诉讼请求；八、驳回被告（原告）天津中天天杰人力资源开发服务有限公司、北京刘尚服装服饰有限公司的诉讼请求。如果被告（原告）天津中天天杰人力资源开发服务有限公司、北京刘尚服装服饰有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30元，减半收取15元，由被告（原告）天津中天天杰人力资源开发服务有限公司、北京刘尚服装服饰有限公司负担。上诉人中天天杰公司上诉请求：撤销原审法院判决第一项，改判上诉人不支付李华违法解除劳动合同赔偿金11173.92元。主要理由：李华应享受3个月医疗期待遇，其在医疗期满后未按照复工通知书的要求到指定门店复工，亦未提供劳动能力鉴定机构出具的相关证明材料，严重违反了企业规章制度，上诉人与李华解除劳动合同不属于违法解除。被上诉人李华辩称，不同意上诉人的上诉请求，请求驳回上诉，维持原判。原审被告、原告北京刘尚公司辩称，不应当认定是违法解除劳动合同。经审理，本院查明的事实与原审法院查明的事实一致。本院认为，上诉人中天天杰公司与被上诉人李华系劳动关系，北京刘尚公司与中天天杰公司之间系劳务派遣关系，其所发生的劳动争议应受劳动合同法等相关法律的调整。被上诉人李华最后一次请假的病假期为2015年8月24日至2015年9月6日，虽已超出3个月医疗期期限，但关于医疗期的法规政策并没有确认企业在员工医疗期满以后可以不安排员工病假。被上诉人李华依照中天天杰公司及北京刘尚公司的相关规定，已履行了请病假的相关手续，上诉人中天天杰公司以“未向我司及派遣单位（即北京刘尚公司）提供劳动能力鉴定机构出具的相关证明材料、且未按期复工”为由，将被上诉人李华按照旷工处理，并解除劳动合同，属于违法解除劳动合同，上诉人中天天杰公司应承担支付被上诉人李华违法解除劳动合同赔偿金的责任。但北京刘尚公司系用工单位，不应承担连带责任。原审法院判决北京刘尚公司连带支付被上诉人李华违法解除劳动合同赔偿金有误，依据《最高人民法院关于适用若干问题的意见》第一百八十条“第二审人民法院依照民事诉讼法第一百五十一条的规定，对上诉人上诉请求的有关事实和适用法律进行审查时，如果发现在上诉请求以外原判确有错误的，也应予以纠正”之规定，本院予以更正。现上诉人中天天杰公司上诉理由不足，其上诉请求，本院不予支持。综上，依据《最高人民法院关于适用若干问题的意见》第一百八十条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持天津市河东区人民法院（2015）东民初字第6541号民事判决第二、三、四、五、六、七项及案件受理费部分；二、撤销天津市河东区人民法院（2015）东民初字第6541号民事判决第一、八项；三、本判决生效之日起十日内，上诉人天津中天天杰人力资源开发服务有限公司支付被上诉人李华违法解除劳动合同赔偿金人民币11173.92元；四、驳回上诉人天津中天天杰人力资源开发服务有限公司的上诉请求；五、驳回上诉人天津中天天杰人力资源开发服务有限公司及原审被告、原告北京刘尚服装服饰有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由上诉人天津中天天杰人力资源开发服务有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王广利审 判 员  刘 杰代理审判员  王玉晓二〇一六年五月五日书 记 员  韩 笑速 录 员  王铎臻