广东省惠州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）惠中法刑一终字第117号
原公诉机关惠州市惠城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢某晋，男，汉族，小学文化，无业。因涉嫌贩卖毒品罪于2013年10月24日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，同年11月18日经批准，于次日被执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。
原审被告人黄某，男，汉族，小学文化，无业。因涉嫌贩卖毒品罪于2013年10月23日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，同年11月18日经批准，于次日被执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。
原审被告人黄某伟，男，汉族，小学文化，无业。因涉嫌贩卖毒品罪于2013年10月23日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，同年11月18日经批准，于次日被执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。
惠州市惠城区人民法院审理惠州市惠城区人民检察院指控原审被告人谢某晋、黄某、黄某伟犯贩卖毒品罪一案，于2014年3月19日作出（2014）惠城法刑一初字第149号刑事判决。宣判后，原审被告人谢某晋不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问了上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人谢某晋在惠州市惠城区从事贩卖毒品的活动，将毒品贩卖给被告人黄某、吸毒人员牛某等人。被告人黄某则将购买的毒品转卖给他人，被告人黄某伟得知其弟弟黄某在贩卖毒品，遂在QQ上设立了一个群用来帮助黄某招揽购买毒品人员。
2013年10月23日凌晨，吸毒人员李某网上联系到黄某伟欲购买“冰毒”，黄某伟将该信息告诉黄某后，黄某携带毒品到惠城区河南岸办事处某“美宜佳便利店”准备跟李某交易时被抓获，并被缴获白色晶体状可疑毒品三包（经鉴定，净重1.23克，检出甲基苯丙胺成分），随后公安人员在惠城区东平某网吧抓获黄某伟。次日凌晨，公安人员在惠城区河南岸某住宿203房抓获谢某晋，并缴获可疑毒品一包（经鉴定，净重3.58克，检出甲基苯丙胺成分）。
原审判决认定上述事实的证据有：接受刑事案件登记表、到案经过、提取笔录、扣押清单、辨认笔录、照片指认及签供、证人证言、通话清单、被告人供述与辨解、刑事化验检验报告、户籍资料等。
原审判决认为，被告人谢某晋、黄某、黄某伟无视国法，贩卖毒品甲基苯丙胺，其中谢某晋贩卖甲基苯丙胺3.58克；黄某、黄某伟贩卖甲基苯丙胺1.23克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人谢某晋、黄某、黄某伟归案后能如实供述自己的罪行，依法对三名被告人予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，作出一审判决：1、被告人谢某晋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金二千元；2、被告人黄某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金二千元；3、被告人黄某伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金二千元。
上诉人谢某晋上诉提出：1、上诉人与另2名原审被告人吸食的毒品是合资购买的，没有赚取利益；2、毒品不是从上诉人身上搜到，而是203房间里的；垃圾筒里的烟盒里的冰毒不是上诉人所有；3、上诉人受到刑讯逼供才承认冰毒是其带来的。
经审理查明，上诉人谢某晋在惠州市惠城区从事贩卖毒品的活动，将毒品贩卖给原审被告人黄某、吸毒人员牛某等人。原审被告人黄某则将购买的毒品转卖给他人，原审被告人黄某伟得知其弟弟黄某在贩卖毒品，遂在QQ上设立了一个群用来帮助黄某招揽购买毒品人员。
2013年10月23日凌晨，吸毒人员李某网上联系到黄某伟欲购买“冰毒”，黄某伟将该信息告诉黄某后，黄某携带毒品到惠城区河南岸办事处某“美宜佳便利店”准备跟李某交易时被抓获，并被缴获白色晶体状可疑毒品三包（经鉴定，净重1.23克，检出甲基苯丙胺成分），随后公安人员在惠城区东平某网吧抓获黄某伟。次日凌晨，公安人员在惠城区河南岸某住宿203房抓获谢某晋，并缴获可疑毒品一包（经鉴定，净重3.58克，检出甲基苯丙胺成分）。
认定上述事实的证据有：
1、刑事案件受理、立案材料，证实公安机关合法启动本案的侦查程序。
2、抓获经过，证实2013年10月23日凌晨6时许，公安人员在惠城区河南岸办事处某“美宜佳便利店”前抓获黄某，随后在黄某引领下，在惠城区东平某网吧抓获黄某伟；2013年10月24日凌晨5时许，公安人员在惠城区河南岸某住宿203房抓获谢某晋。
3、提取笔录、扣押清单，证实2013年10月23日6时许，公安人员从黄某右后侧裤袋内提取并扣押白色晶体状可疑毒品三包；2013年10月24日4时45分许，公安人员在惠州市惠城区河南岸某住宿203房内谢某晋的脚跟旁边提取并扣押可疑毒品一包。
4、刑事化验检验报告，证实2013年10月23日，公安人员在黄某处缴获的白色晶体状可疑毒品三包，经鉴定，净重1.23克，检出甲基苯丙胺成分；2013年10月24日，公安人员在谢某晋处缴获的可疑毒品一包，经鉴定，净重3.58克，检出甲基苯丙胺成分。
5、证人证言及辨认笔录
（1）吸毒人员李某的证言，证实其通过QQ与黄某伟联系，询问可不可以购买毒品“冰毒”，黄某伟叫黄某打电话给其，约好在河南岸美宜佳门前交易，去到后被公安人员抓获。
经李某辨认，辨认出黄某伟就是其在网上通过QQ联系购买冰毒的人，黄某就是和其联系送货的人。
（2）吸毒人员牛某的证言，证实其吸食的毒品冰毒是向一名叫“阿京”（谢某晋）购买的，“阿京”是广东河源人。
经牛某辨认，辨认出谢某晋就是贩卖毒品给其的阿京。
（3）吸毒人员姚某的证言，证实其吸食的毒品冰毒是向一名叫“阿晋”的男子购买的，“阿晋”身高1.65米左右。
经姚某辨认，辨认出谢某晋就是贩卖毒品给其的阿晋。
6、上诉人和原审被告人供述及辨认笔录
（1）上诉人谢某晋的供述，其从2013年7月份开始贩卖毒品冰毒，从一名叫“老李”的男子处以一克45元的价格购买，再以70元左右的价格贩卖给别人，共从“老李”处拿过2次毒品，共20个（克）左右，大部分都自己吸食，还有一部分卖出去了，分别卖给黄某二个、“阿云”一个、“阿浩”一个、“大傻”三个、“小蔡”一个。曾贩卖给黄某四次冰毒。被抓获当天，阿浩打电话叫其送冰毒到203房，其便带了2、3克（200元）冰毒过去（用塑料袋装着藏在随身裤袋的一个烟盒内）准备卖给他。
经谢某晋辨认，辨认出黄某就是在其手中买过毒品的人。
（2）原审被告人黄某的供述，其从2013年10月份上旬开始，总共在从“谢某强”（又叫“谢某俊”，即谢某晋）处以每克80元的价格购买过四次冰毒。其哥哥黄某伟专门创建了一个QQ群，联系好需要购买毒品的客户后（商定价格、数量等条件后就要求提供联系电话），黄某伟就把情况和要求告诉其，其就去谢某强那里拿货，拿到货后再送到买主指定的地方交易，成功卖出去给过黄某伟十几元烟钱。至今，黄某伟通过QQ给其联系了两个客户，一个是四五天前在马安新乐那边，送了200元钱的，一个是今天早上的李某锐，要400元钱的。
经黄某辨认，辨认出谢某晋就是贩卖毒品给其的谢某强。
（3）原审被告人黄某伟的供述，其于2013年10月15日左右，在QQ上创建了一个名叫“惠州麻果猪肉咕噜群”，加进来的“好友”，如果谁对毒品“麻果猪肉”有兴趣，其就先和他们聊，留下联系方式和交易地点，让其弟弟黄某伟送货，至今拉过马安那边和李某锐两单生意，成功卖出去给了其一包十几元的烟。其弟弟黄某伟贩卖的毒品冰毒是从“谢某俊”（即谢某晋）处购买的。
经黄某伟辨认，辨认出谢某晋就是贩卖毒品给黄某的谢某俊。
7、照片指认及签供，谢某晋、黄某对公安人员在现场缴获的毒品进行指认与签供；黄某伟对其利用QQ贩卖毒品的视频截图进行指认与签供。
8、通话记录，证实谢某晋使用的手机与吸毒人员牛某使用的手机、吸毒人员姚某使用的手机、黄某使用的手机之间有过多次通话记录；黄某使用的手机与吸毒人员李某使用的手机之间有过多次通话记录。
9、户籍证明，证实上诉人谢某晋、原审被告人黄某、黄某伟系完全刑事责任年龄人，具有完全刑事责任能力。
上述所列证据，已经一审开庭出示、质证及认证，应予以采信。二审期间，公安机关出具了关于原抓获经过的补充说明，证实公安机关在抓获黄某后，其如实供述其贩卖毒品事实，同时供述黄某伟通过在腾讯QQ上开设冰毒交易QQ群发布贩卖毒品信息，通过预留联系电话方式招揽吸毒人员前来购买毒品的事实，并称黄某伟在惠城区桥东“某网吧”担任网管，在黄某引领下，公安机关赶赴惠城区“某网吧”将正在当值的黄某伟一举抓获。
本院认为，上诉人谢某晋、原审被告人黄某、黄某伟无视国法，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪。在抓获原审被告人黄某伟的过程中，原审被告人黄某有协助公安机关抓捕同案犯的作用，依法应当认定为立功，对其酌情从轻处罚。
对于上诉人谢某晋的上诉意见，经查，1、上诉人多次稳定供述其贩卖毒品给黄某等人的事实，与原审被告人黄某、黄某伟供述可相互印证，亦有吸毒人员牛某、姚某对上诉人贩卖毒品的犯罪事实予以指认，以上证据，形成证据链，证实上诉人贩卖毒品的犯罪事实，故上诉人称给另2名原审被告人的毒品是合资购买的，没有赚取利益的上诉意见，与查明的事实不符，不予采纳；2、上诉人在203房被抓获，经其供述称203房缴获的毒品系其带来准备卖给他人的，故在其处缴获的毒品应当认定为其贩卖毒品的数量，上诉人提出毒品不是在其身上缴获，该毒品不是其所有，因受到刑讯逼供而作有罪供述的意见，没有相关证据证实，本院不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。惟有未认定原审被告人黄某的立功情节，导致量刑不当，应予以改正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，第六十八条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，判决如下：
一、维持惠州市惠城区人民法院（2014）惠城法刑一初字第149号刑事判决第一、三项及第二项中对原审被告人黄某的定罪部分；
二、撤销惠州市惠城区人民法院（2014）惠城法刑一初字第149号刑事判决第二项中对原审被告人黄某的量刑部分；
三、原审被告人黄某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月23日起至2014年6月22日止）
本判决为终审判决。
审 判 长 邱志勇
代理审判员 李汉加
代理审判员 邱玉薇
二〇一四年五月二十九日
书 记 员 薛志峰
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十七第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。