安徽省宣城市宣州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）宣刑初字第00160号
公诉机关安徽省宣城市宣州区人民检察院。
被告人胡译文，曾用名胡万金，男，住湖南省怀化市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年11月14日被宣城市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，同年12月19日经宣城市宣州区人民检察院批准逮捕，次日由宣城市公安局经济技术开发区分局执行逮捕。现羁押于宣城市看守所。
辩护人敖万红，安徽师阳安顺律师事务所律师。
被告人张礼君，男，住安徽省泾县。因吸食毒品，于2013年6月27日被泾县公安局行政拘留五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年11月14日被宣城市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，同年12月19日经宣城市宣州区人民检察院批准逮捕，次日由宣城市公安局经济技术开发区分局执行逮捕。现羁押于宣城市看守所。
宣城市宣州区人民检察院以宣州检刑诉（2014）120号起诉书指控被告人胡译文、张礼君犯贩卖毒品罪，于2014年5月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，决定适用简易程序审理，后因被告人胡译文及其辩护人敖万红对起诉书指控的事实和罪名提出新的异议，本院于同年6月13日转为普通程序，并于同月25日公开开庭进行了审理。宣城市宣州区人民检察院指派检察员陈立夏、代理检察员李高红出庭支持公诉，被告人胡译文及其辩护人敖万红、被告人张礼君到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
宣城市宣州区人民检察院指控：被告人胡译文、张礼君明知是毒品而贩卖，数量分别为24.55克、15克，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十五条第一款之规定，均应以贩卖毒品罪追究刑事责任，其法定刑为七年以上有期徒刑，并处罚金。被告人胡译文在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人张礼君在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人张礼君有前科劣迹，可酌情从重处罚。综上，建议对二被告人分别判处九年以上十年以下、六年六个月以上七年六个月以下有期徒刑，并均处罚金。
被告人胡译文对起诉书指控其犯贩卖毒品罪的事实和罪名予以否认，且认为公诉机关量刑过重，当庭辩称：第一，其不记得自己在公安机关是如何供述的，也有可能是在吸食毒品过量后所作的供述；第二，他是应张礼君要求到泾县看茶叶的，被抓当天，是张礼君开车接的他，当时他在车上睡着了，至于张礼君去干什么他不知道，且他根本不认识张某甲，也没有和张某甲交易过毒品；第三，从他身上搜查出的24.55克冰毒，是他用来吸食的，其行为应定性为非法持有毒品罪。其辩护人敖万红当庭发表如下辩护意见：1.认定被告人胡译文贩卖毒品所依据的仅仅是被告人胡译文之前的口供及同案犯张礼君的供述，没有其他任何证据予以佐证。首先，被告人胡译文供述称其毒品是上线李某某提供，但李某某对此予以否认，后李某某因认定贩毒证据不足而没有被批捕；其次，卷内无任何证据反映胡译文与下线张某甲联系过，也没有证据证明张某甲欲向胡译文购买毒品；2.仅凭二被告人的“一致供述”来定贩卖毒品的话，该“一致供述”中有多个疑点不能排除。首先，二被告人在公安机关供述是通过短信联系达成贩卖毒品的意思表示，检察院退查要求调取短信内容，但公安机关并未补充调取到二被告人的短信记录；其次，关于二被告人商量贩卖毒品的详细内容与细节均没有任何其他证据证明；最后，对于本案的侦破，公安机关所作的说明（系通过对张礼君手机布控破获）与起诉意见书上内容（系群众匿名举报）明显矛盾，故本案胡译文构成贩卖毒品罪证据不足。3.如本案胡译文确系贩毒，也是特情引诱的结果，而特情引诱是违背程序和实体法的，所取得的证据属于非法证据，应予以排除；综上，应以非法持有毒品罪对被告人胡译文定罪量刑。如果法庭坚持认为被告人胡译文构成贩卖毒品罪，考虑张某甲只购买15克，对于胡译文携带的15克以外的毒品只能认定为持有，且还应考虑特情引诱情节。
被告人张礼君对起诉书指控的基本事实不持异议，但对罪名持有异议，且认为公诉机关量刑过重，当庭辩称，是张某甲打电话说宣城毒品有点贵，让他在泾县买点，于是他同意帮她问问，之后胡译文有毒品，于是他们就开车去宣城。当时张某甲提出要买5000元的毒品，胡译文同意卖15克毒品给她。他被抓获时身上并没有毒品，也没有谋取任何报酬，且与张某甲贩卖的时候，张某甲并没有出现，他们交易就中止了，所以他的行为不构成贩卖毒品罪。对于公安机关从胡译文身上查获的24.55克毒品，应对胡译文定非法持有毒品罪。另，他在公安机关所作供述属实。
经审理查明：2013年11月初，被告人胡译文至安徽泾县与被告人张礼君商议贩卖毒品事宜。同月11日，吸毒人员张某甲在宣城市公安局禁毒支队安排下实施贴靠，电话联系被告人张礼君欲购买5000元的冰毒，被告人张礼君遂联系被告人胡译文，被告人胡译文同意贩卖15克冰毒给张某甲。同月13日，被告人胡译文携带冰毒搭乘被告人张礼君驾驶的皖P708**号中华“骏捷”牌轿车（系张某乙所有，后发还）从泾县赶往宣城，欲与从宣城赶往泾县的张某甲在途中交易。当车行至宣城市宣州区杨柳镇周王茶厂加油站附近，二被告人等候交易时被公安人员抓获，并从被告人胡译文身上查获疑似冰毒毛重24克。后经宣城市公安局物证鉴定中心检验，上述被查获的疑似冰毒中均检出甲基苯丙胺成分，净重24.55克。二被告人到案后在接受公安人员的讯问时均如实供述了犯罪事实。
2013年11月14日，公安机关分别对被告人胡译文、张礼君采用甲基安非他明检测试剂（胶体金法）方法检测，二被告人的检测样本均呈阳性。
上述事实，有经当庭提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实，本院予以确认：
1.接受刑事案件登记表、立案决定书证实，2013年11月13日12时20分，宣城市公安局经济技术开发区分局接匿名群众举报称一名泾县男子和另一名外省籍男子在周王茶厂附近贩卖毒品。后经布控，侦查人员在周王茶厂加油站附近将正准备贩卖毒品的被告人胡译文、张礼君抓获。次日，宣城市公安局经济技术开发区分局立案侦查。
2.户籍证明证实，被告人胡译文、张礼君的身份信息等情况。
3.扣押清单证实，2013年11月13日，公安机关从被告人胡译文处扣押疑似毒品3袋（毛重约24克）、中国工商银行卡1张、黄色直板手机1部；从被告人张礼君处扣押电子秤1台、手机2部、中国农业银行卡、身份证各1张。
4.现场检测报告书证实，2013年11月14日，经采用甲基安非他明检测试剂（胶体金法）方法检测，被告人胡译文、张礼君的检测样本均呈阳性。
5.机动车行驶证及发还清单证实，皖P708**号小型轿车所有人为张某乙，后发还。
6.宣城市公安局物证鉴定中心（宣）公（毒品）鉴字（2013）56号检验报告证实，从被告人胡译文处查获的疑似毒品中检出甲基苯丙胺成分，净重24.55克。
7.辨认笔录及照片证实，被告人胡译文辨认出“老张”（即张礼君）就是要贩卖冰毒给张某甲；被告人张礼君辨认出“小万”（即胡译文）就是贩卖冰毒张某甲给之人；被告人胡译文辨认出向其贩卖冰毒的“老头”（即李某某）；证人张某甲辨认出曾向其贩卖冰毒的“老张”。
8.宣城市公安局经济技术开发区分局刑警大队出具的到案经过、归案材料、宣城市公安局禁毒支队出具的情况说明证实，被告人胡译文、张礼君系公安机关安排特情人员实施贴靠后抓获。
9.泾县公安局泾公（泾川）决字（2013）436号行政处罚决定书证实，被告人张礼君的劣迹情况。
10.证人张某甲的证言证实，她从“老张”（50岁左右，泾县榔桥人）手上买过三次冰毒。第一次是在2013年5、6月份，“老张”打电话问她要不要“东西”（指冰毒），并说可以送过来，于是她就让“老张”送了5克（350元／克）东西到宣城市区海云宾馆402房间。第二次是2013年10月份的一天，她和一个朋友（绰号“老二屌”）在宣城市区国鑫世纪阳光宾馆从老张手上各拿了3克冰毒。第三次是2013年11月13日上午，她问“老张”有没有“东西”，“老张”问她有多少钱，她说有5000块钱，于是“老张”同意给她15克“东西”，并让她把钱带着往杨柳赶，在杨柳交易。中午11点，“老张”打电话说他在杨柳周王茶场门口等她，她还没赶到，“老张”就被公安机关抓了。
11.证人张某乙的证言证实，2013年11月初，他将自己的皖P708**号中华“骏捷”牌轿车借给了哥哥张礼君。事后，他才得知张礼君因为贩毒被公安抓了，车子当时是张礼君开的。
12.被告人胡译文（曾用名胡万军，别名小万、老万等）的供述和辩解证实，被告人胡译文在侦查机关共做了一次询问笔录和四次讯问笔录，其中第四次讯问笔录被告人胡译文拒绝签字。2013年11月13日上午11时许，他与安徽泾县一个叫“老张”的中年男子在泾县到宣城公路上一加油站进行冰毒交易时被抓获。大概半个月前，他与“老张”打电话聊天，说最近身上没钱，日子不好过，提出到时弄点东西到泾县让“老张”帮他弄掉，弄掉后给“老张”一点钱和东西，“老张”当时就同意了。一个星期前，“老张”发短信说泾县市场行情很好，让他弄点货过去。两三天前，“老张”又发短信问他什么时候来泾县，当时他没有回信。2013年11月12日下午，他打电话给“老头”说他有个朋友在安徽泾县，市场很好，而且朋友也很可靠，问“老头”想不想弄点货到安徽泾县去卖，“老头”同意了。当天17时左右，“老头”开车在浙江省富阳市泰至宾馆将他接到安徽泾县。次日早上8时许，他与“老张”约在泾县米兰快捷宾馆见面，此前他和“老张”说好弄5000元的货。见面后，“老张”让他先把货拿到手，之后就离开了。随后他与“老头”在泾县阿波罗广场见面并拿到货，当时“老张”开车就在五六米远的地方。拿到货后，“老张”就开车带着他往宣城市区开，当时他在车中睡觉，迷迷糊糊听见“老张”与人通电话。中途，车在一加油站加油，“老张”下了车，这时过来两辆车把他们的车夹住，之后公安人员下来将他们控制，并在他身上搜到二十几克冰毒（公安机关当他面称重，毛重24克）。
13.被告人张礼君的供述和辩解证实，2013年11月13日上午11点左右，他和湖南一姓万的中年男子（即被告人胡译文）在宣州区周王茶场加油站进行冰毒交易时被抓获。他和姓万的男子是在2013年5、6月份通过“光头”认识的，当时姓万的还带了点冰毒给他吸食。大概个把星期前，姓万的主动联系他，说最近搞的不好，想搞点东西（就是冰毒的意思）过来卖，让他帮忙，如果有朋友拿东西就从他那拿，还说到时给点“口粮”（指冰毒）给他，当时他并没有明确答复对方只回复到时候再说。2013年11月11日，宣城一个叫张某甲的朋友打电话让他帮忙带5000元的冰毒，当时虽没有肯定答复，但他就想在姓万的那里拿冰毒再卖给张某甲，还能搞点“口粮”。次日，他给姓万的发短信问他是否来宣城，姓万的说最近没钱，手头上没冰毒，并说当天尽量过来，之后他给张某甲打电话告诉张今天可能有冰毒。2013年11月13日凌晨，姓万的打电话说其在南天宾馆，接着他就开车到南天宾馆接上姓万的到了泾县他的一个朋友家，并一起吸了点冰毒，之后他打电话告诉张某甲让她来泾县拿冰毒，张某甲说她感冒在吊水来不了。打完电话，他让姓万的休息然后就打游戏去了。早上将近8点的时候，姓万的打电话说其在米兰宾馆，他问对方为什么没有在他朋友家睡，姓万的说昨晚出门充话费时不小心将门带上了，于是就在米兰快捷宾馆开了房间。之后他赶到201房间，看见姓万的正在洗衣服，他对姓万的说时间还早，搞不好要货的人还在睡觉，等一下他来打电话，之后就出去玩了。到了9点多钟，姓万的打电话说其在阿波罗广场等他。快10点的时候，他开车在阿波罗广场接上姓万的。上车后，他打了个电话，与张某甲商量好，他开车往宣城市区走，张某甲打车往泾县方向来。之后他就开车带着姓万的往宣城市区开，在周王茶场加油站加油时，他与张某甲联系好说在加油站等她，等了十来分钟，他去上厕所的途中被抓获，姓万的在车上被抓获。这次是他和姓万的第一次贩卖冰毒，当时张某甲说她手上有5000元，问他能拿多少克东西，然后他就问姓万的拿15克给张某甲行不行，姓万的答应了。另证实，2013年10月底的时候，张某甲在他手上拿了3克冰毒，给了他1000元。同一时间，他还卖了3克冰毒给一个绰号叫“老二屌”的人。
本院认为：被告人胡译文、张礼君违反国家毒品管理法规，明知是毒品而共同贩卖15克，其中，对被告人胡译文被查获的24.55克冰毒除去共同贩卖的15克，余9.55克冰毒，因其系以贩养吸也应计入贩卖毒品数量，故被告人胡译文贩卖毒品数量为24.55克，二被告人的行为均已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。被告人胡译文伙同张礼君向张某甲贩卖毒品的事实，有经庭审举证、质证并认证的被告人胡译文、张礼君在公安机关所作的供述和辩解以及证人张某甲的证言等证据相互印证，足以认定，故对被告人胡译文及其辩护人敖万红、被告人张礼君当庭分别提出的各被告人不构成贩卖毒品罪的辩解和辩护意见，本院不予采纳。被告人张礼君曾因吸食毒品受过行政处罚，可酌情从重处罚。在共同犯罪中，被告人胡译文起主要作用，系主犯；被告人张礼君起次要作用，系从犯，依法应从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人胡译文、张礼君被抓获归案后在接受公安人员的讯问时均如实供述了犯罪事实，庭审中被告人胡译文予以翻供，依法不构成坦白；被告人张礼君虽对自己的行为性质有所辩解，但不影响其坦白的认定，依法可从轻处罚。被告人胡译文系以贩养吸，其被查获的9.55克冰毒虽被计入贩卖毒品总数，但考虑其具有吸食毒品情节，可酌情从轻处罚。对辩护人敖万红提出的本案系特情引诱，违背了程序和实体法，所取得的证据属于非法证据，应予以排除以及量刑时应考虑特情引诱情节的辩护意见，经查，运用特情侦破毒品案件，是依法打击毒品犯罪的有效手段。本案虽系特情介入而侦破，但通过在案证据能够证实在张某甲提出购买毒品之前，被告人胡译文、张礼君就已准备实施毒品犯罪，不存在犯罪引诱，故对辩护人提出的此节辩护意见，本院不予采纳，且量刑时对该特情介入情节也不予考虑。综上，根据二被告人的犯罪事实、性质、情节，决定对被告人胡译文从轻处罚，对被告人张礼君减轻处罚。二被告人对公诉机关当庭提出的对其二人分别判处九年以上十年以下、六年六个月以上七年六个月以下有期徒刑，并均处罚金的量刑建议均表示过重，因该量刑建符合法律规定，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人胡译文犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年四个月，并处罚金一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月13日起至2023年3月12日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人张礼君犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金六千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月13日起至2020年5月12日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
三、查获的24.55克冰毒、1台电子秤予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宣城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 伍开春
人民陪审员 陈益民
人民陪审员 周江生
二〇一四年六月三十日
书 记 员 胡建强
附：相关法律条款
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品的，有下列情形之一的，处十五年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
……
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条……
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。