上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浦民一（民）初字第38113号
原告王国金。
法定代理人王培芳。
委托代理人梁维维，上海融栢律师事务所律师。
被告常青。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司。
负责人张家庆。
委托代理人艾卉，上海市中天阳律师事务所律师。
原告王国金与被告常青、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司（以下至判决主文前简称中保上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年10月30日立案受理后，依法适用简易程序，于2013年11月27日公开开庭进行了审理，原告王国金的委托代理人梁维维、被告常青、被告中保上海分公司的委托代理人艾卉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告王国金诉称，2012年12月7日5时08分许，被告常青驾驶牌号为皖NRXX**轿车沿上海市浦东新区晨阳路机动车道由西向东行驶至东亭路路口遇绿灯亮左转弯通过路口时，适遇原告驾驶号牌为沪CVXX**轻便摩托车沿晨阳路机动车道由东向西行驶至上述地点遇绿灯亮直行通过路口至此，两车发生碰撞，致原告车损人伤。事故经交警部门认定，被告常青负事故全部责任，肇事轿车在被告中保上海分公司处投保了机动车交通事故责任强制保险（以下至判决主文前简称交强险）及机动车第三者责任保险（以下至判决主文前简称商业险）50万元（人民币，下同）。现提出本起交通事故造成其损失为医疗费45，867.20元、住院伙食补助费200元、营养费5，400元、后续治疗费10，000元、误工费24，000元、护理费8，250元、残疾赔偿金192，902.40元、交通费500元、精神损害抚慰金15，000元、衣物损失费500元、鉴定费4，800元、律师代理费5，000元，上述损失要求由被告中保上海分公司先行在交强险及商业险范围内承担赔偿责任，不属于保险赔偿范围的损失由被告常青承担全部的赔偿责任。认可被告常青已支付其现金20，000元、垫付医疗费1，165.50元。
被告常青辩称，对原告所述交通事故的基本事实及责任认定均无异议，同意依法承担相应的赔偿责任。对原告提出的各项损失的意见均同意被告中保上海分公司的意见，被告中保上海分公司不赔偿的损失，其也不同意赔偿。其已支付原告的现金及垫付的医疗费要求在本案中一并予以处理，如已超出其应当承担的金额，要求原告予以返还。
被告中保上海分公司辩称，对原告所述交通事故的基本事实及责任认定均无异议，同意在保险责任范围内进行赔偿。原告提出的住院伙食补助费无异议，其余各项均持异议，律师代理费、鉴定费不属于保险赔偿范围，不同意赔偿。
经审理查明，2012年12月7日5时08分许，被告常青驾驶牌号为皖NRXX**轿车沿上海市浦东新区晨阳路机动车道由西向东行驶至东亭路路口遇绿灯亮左转弯通过路口时，适遇原告驾驶号牌为沪CVXX**轻便摩托车沿晨阳路机动车道由东向西行驶至上述地点遇绿灯亮直行通过路口至此，两车发生碰撞，致两车损坏，原告受伤。事故经交警部门认定，原告不负事故责任，被告常青负事故全部责任。原告受伤后，在上海中医药大学附属曙光医院进行住院及门诊治疗，被告常青已垫付原告医疗费1，165.50元及支付现金20，000元。2013年8月15日，原告的伤情经上海市东方医院司法鉴定所鉴定，鉴定意见为“被鉴定人王国金因交通事故致1、颅脑外伤非手术治疗后，目前遗留神经功能障碍，已构成XXX伤残。2、左髋关节后脱位，左髌骨粉碎性骨折，脱位整复，手术治疗后，目前遗留左下肢功能部分受限，构成XXX伤残。酌情给予治疗休息期240日，营养期75日，护理期105日（含后续取左髌骨内固定物）。附注：被鉴定人王国金取左髌骨内固定物，按医嘱治疗，赔偿时应考虑其费用。”2013年9月4日，原告的伤情经华东政法大学司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为“1、被鉴定人王国金于2012年12月7日因交通事故受伤，使其患有脑外伤所致精神障碍，构成XXX伤残。2、给予被鉴定人王国金休息期5个月，营养期和护理期各2个月。”
另查明，皖NRXX**轿车在被告中保上海分公司处投保了交强险及商业险，本起交通事故发生在保险期内，商业险的保险金额为50万元，同时购买了不计免赔特约险。商业险保险条款第七条内容“下列损失和费用，保险人不负责赔偿”，其中第七项约定“仲裁或者诉讼费以及其他相关费用。”
审理中，被告中保上海分公司对原告的上述鉴定意见提出异议，1、认为原告左下肢功能部分受限构成XXX伤残，与原告本身左膝关节轻度退行性变存在关联性，要求作参与度鉴定。2、认为原告的颅脑外伤所致的伤势不足以构成精神XXX伤残，要求重新鉴定。本院予以准许，并委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定，该鉴定中心分别于2014年1月10日作出鉴定意见为“被鉴定人王国金左膝关节退行性变与左膝功能障碍之间存在因果关系的依据不足。”于2014年3月31日作出鉴定意见为“1、被鉴定人王国金于2012年12月7日因交通事故致头部受伤，导致患有脑外伤所致精神障碍，构成XXX伤残。2、可酌情考虑被鉴定人王国金营养期60日，护理期60日，休息期150日。”原告与被告中保上海分公司对重新鉴定意见均无异议。
上述事实，由道路交通事故认定书、交强险保单、商业险保单、保险条款、上海市东方医院司法鉴定所的鉴定意见书、华东政法大学司法鉴定中心的鉴定意见书、司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心的鉴定意见书，原、被告的陈述等证据证实。
本院认为，机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，机动车同时投保交强险和商业险的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由有过错一方承担赔偿责任。本起交通事故经交警部门认定，原告不负事故责任，被告常青负事故全责，故原告的合理损失，由被告中保上海分公司先行在交强险责任限额范围内进行赔偿；超出交强险限额部分，由被告中保上海分公司根据保险合同在商业险责任限额范围内按照被告常青所负的事故责任承担全部的赔偿责任，仍有不足的，由被告常青承担全部的赔偿责任。
原告提出的各项损失，本院确认如下：（1）医疗费，根据原告及被告常青提交的医疗费发票结合原告的病史材料，扣除住院医疗费中包含的伙食费后，核实为46，897.73元（原告自付45，732.23元，被告常青垫付1，165.50元）。（2）住院伙食补助费，原告住院治疗10天，支持该项损失为200元。（3）营养费，营养期应按照最高期限75天为准，根据原告的伤情，酌情支持2，625元。（4）后续治疗费，原告主张10，000元。本院认为，原告未举证证明其主张的后续治疗费金额的合理性，故该项损失不予支持，原告可待实际发生后另行主张。（5）误工费，原告称其在上海齐振建材有限公司工作，每月收入3，000元，主张8个月的误工费为24，000元，并提交了企业法人营业执照、劳动合同、误工证明、工资发放单各1份。本院认为，原告提交的上述证据不足以证明其工作、收入及因误工而减少收入的实际情况，故本院酌情按照2013年度上海市职工的最低工资标准每月1，620元计算，支持8个月的误工费12，960元。（6）护理费，原告主张165天的护理费8，250元。本院认为，护理期应按照最高期限105天为准，根据原告的伤情，支持护理费5，250元。（7）残疾赔偿金，原告原要求按照城镇居民的标准40，188元计算20年，残疾赔偿系数为24%，主张该项损失为192，902.40元。审理中，原告与被告中保上海分公司对于残疾赔偿系数达成一致意见同意按照22%计算，故支持该项损失为176，827.20元。（8）交通费，原告主张500元。根据原告的就医地点、次数，确认原告主张的金额并无不当，予以支持。（9）精神损害抚慰金，原告主张15，000元，并要求在交强险范围内进行赔偿。本院认为，原告因伤致残造成一定的精神痛苦，故其主张该项费用属合理范围，具体数额，根据原告的伤情及事故责任，酌情支持11，000元（10）衣物损失费，根据本案的实际情况，酌情300元。（11）鉴定费，根据原告提交的鉴定费发票2张，确认为4，800元。鉴定费系为明确原告的伤残等级及三期期限而必然产生的合理费用，不属于与诉讼相关的费用，故应由被告中保上海分公司在商业险范围内进行赔偿。（12）律师代理费，原告主张5，000元，并提交了律师代理费发票1张。本院认为，律师代理费作为损失不能超出应当能够预见的范围，根据本案的诉讼标的，酌情支持4，000元，该项损失不属于保险赔偿范围，由被告常青承担。以上各项损失除律师代理费外共计261，359.93元，由被告中保上海分公司在交强险范围内赔偿原告120，300元（含精神损害抚慰金11，000元），在商业险范围内赔偿原告141，059.93元。被告常青已支付原告的现金及垫付的医疗费，应该在其承担的赔偿金额中予以扣除，如已超出其应当承担的赔偿金额，则由原告予以返还。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司在机动车交通事故责任强制保险范围内赔付原告王国金120，300元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司在机动车第三者责任保险范围内赔付原告王国金141，059.93元；
三、以上一、二项，被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司共计应赔付原告王国金261，359.93元，于本判决生效之日起十日内履行；
四、被告常青应赔付原告王国金律师代理费4，000元，被告已支付原告20，000元、垫付医疗费1，165.50元，故原告应返还被告17，165.50元，于本判决生效之日起十日内履行；
五、驳回原告王国金的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5，835元（原告王国金已预交），减半收取计2，917.50元，由原告王国金负担436元，被告常青负担2，481.50元；重新鉴定费8，280元，由被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司负担（已交纳），被告常青应负之款在本判决生效之日起七日内向本院交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 倪水芳
二〇一四年四月二十八日
书记员 周尊意
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿医疗生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神赔偿。
三、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
五、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
六、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。