江苏省常州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）常刑二终字第109号
原公诉机关江苏省溧阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）张小国。曾因犯盗窃罪，于2004年7月被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；因犯盗窃罪，于2013年6月被判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元，2013年11月6日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪，于2015年5月22日被刑事拘留，同年6月26日被逮捕。现羁押于溧阳市看守所。
原审被告人童发莉。曾因犯诈骗罪，于2012年10月被判处有期徒刑一年零九个月，并处罚金人民币五千元，2013年12月24日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪，于2015年5月22日被刑事拘留，同年6月26日被逮捕。现羁押于常州市看守所。
原审被告人陈某甲。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年6月16日被抓获并临时羁押，6月18日被刑事拘留，同年7月16日被逮捕。现羁押于溧阳市看守所。
江苏省溧阳市人民法院审理原审被告人张小国、童发莉、陈某甲盗窃一案，于2015年10月21日作出（2015）溧刑二初字第00235号刑事判决，张小国不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭。合议庭经审阅本案卷宗材料和一审庭审笔录，审查上诉人张小国的上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。合议庭依法讯问了上诉人张小国、原审被告人童发莉、陈某甲，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用的法律进行了全面审查。现已审理终结。
原审人民法院判决认定，2015年4月至5月期间，被告人张小国单独或组织被告人童发莉、陈某甲及童某（另案处理）等人在溧阳、宜兴等地盗窃他人电瓶车、摩托车，共盗窃作案11次，窃得电瓶车、摩托车共17辆，价值人民币27762元，其中，被告人童发莉参与盗窃作案5次，涉案赃物价值人民币18164元，被告人陈某甲参与盗窃作案4次，涉案赃物价值人民币10549元。在共同犯罪中，被告人张小国是组织者，并负责销赃，且与被告人张华平直接实施盗窃，被告人童发莉和童某主要负责帮助运送赃物。具体事实分述如下：
1、2015年4月9日晚，被告人张小国伙同他人至溧阳市社渚镇周城集镇团结路2幢2单元门前，窃得被害人汤某的爱玛牌电瓶车1辆，价值人民币2077元。
2、2015年4月18日晚，被告人张小国伙同被告人童发莉及童某在溧阳市戴埠镇云庭苑7幢1号门窃得被害人陈某丙兵的粉红色欧派电动车1辆（价值人民币2041元），在云庭苑2幢3号门楼道窃得被害人曾某的豪爵牌摩托车1辆（无法鉴定），在戴埠镇原水利站办公楼楼道窃得被害人郑某的尼科尼亚牌电瓶车1辆（价值人民币1248元），赃物合计价值人民币3289元。
3、2015年4月19日晚，被告人张小国伙同他人到溧阳市埭头镇白塔小区24幢1号门储藏室走道里，窃得被害人霍某的飞肯牌摩托车1辆，价值人民币3416元。
4、2015年4月26日晚，被告人张小国到溧阳市别桥镇兴城东路永武大酒店门口，窃得被害人刘某的踏板摩托车1辆（无法鉴定）。
5、2015年5月5日晚，被告人张小国到溧阳市天目湖东麻路28号楼梯口，窃得被害人吴某小刀牌电瓶车1辆，价值人民币1942元。
6、2015年5月7日晚，被告人张小国召集被告人童发莉、陈某甲和童某至溧阳市天目湖镇实施盗窃，后被告人张小国、童发莉在茶亭医院后面兴亭街98号楼处，窃得被害人黄某甲的速派奇牌电瓶车1辆（价值人民币1936元），被告人陈某甲和童某在溧阳市天目湖镇东麻路58号楼下，窃得被害人黄某乙的铃木牌摩托车1辆（价值人民币1410元），赃物合计价值人民币3346元。
7、2015年5月10日晚，被告人张小国伙同被告人童发莉、陈某甲和童某至宜兴市西渚镇神龙小区实施盗窃，后被告人张小国在7幢楼下，窃得被害人徐某的金龟王牌电瓶车1辆（价值人民币1815元），被告人陈某甲在神龙小区8单元楼道口，窃得被害人钟某的菲利普牌电瓶车1辆（价值人民币2127元），赃物合计价值人民币3942元。
8、2015年5月15日晚，被告人张小国伙同被告人童发莉至溧阳市南渡镇五星花园二区2幢2单元楼前，窃得被害人张某的力帆牌摩托车1辆，价值人民币3800元。
9、2015年5月18日晚，被告人张小国伙同被告人陈某甲至溧阳市天目湖镇东陵街富子超市后面巷子里，窃得被害人陈某丙的豪爵飞肯牌摩托车1辆（无法鉴定）。
10、2015年5月20日晚，被告人张小国伙同被告人童发莉、陈某甲和童某至溧阳市竹箦镇实施盗窃，后被告人张小国在金黄后足浴店门口，窃得被害人杨某的红色艾玛牌电瓶车1辆（价值人民币2361元），被告人在陈某甲在竹箦镇老医院住宅楼楼梯口，窃得被害人颜某的爱普森牌电瓶车1辆（价值人民币1764元）、窃得被害人陈某丁的紫色爱乐牌电瓶车1辆（价值人民币1072元），赃物合计价值人民币5197元。案发后，红色艾玛牌电瓶车1辆被扣押并发还被害人。
11、2015年5月21日凌晨，被告人张小国在竹箦镇小王超市南边的巷子里，窃得被害人陈某戊的吉祥狮牌电瓶车1辆，价值人民币753元。案发后，吉祥狮牌电瓶车1辆被扣押并发还被害人。
另查明，1、被告人张小国、童发莉、陈某甲归案后如实供述了上述事实。2、被告人张小国曾因犯盗窃罪，于2004年7月被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；因犯盗窃罪，于2013年6月被本院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元，2013年11月6日刑满释放。3、被告人童发莉曾因犯诈骗罪，于2012年10月被贵州省安顺市西秀区人民法院判处有期徒刑一年零九个月，并处罚金人民币五千元；2013年12月24日刑满释放。
上述事实，有原审人民法院经庭审质证、认证的被害人汤某、陈某丙兵、曾某、郑某、霍某、刘某、吴某、徐某、钟某、张某、陈某丙、杨某、颜某、陈某丁、陈某戊的陈述，证人陈某乙、童某的证言，辨认笔录及照片，扣押决定书，扣押、发还物品清单，溧阳市价格认证中心出具的价格鉴证结论书，人口信息表，案发经过，抓获经过，刑事判决书，释放证明等证据证实，被告人张小国、童发莉、陈某甲亦当庭供认不讳，足以认定。
原审人民法院认为，被告人张小国单独或者组织被告人童发莉、陈某甲等人以非法占有为目的，采用秘密手段，窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，共同盗窃部分系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人张小国是组织者，并负责销赃，且与被告人陈某甲具体实施盗窃，起主要作用，被告人张小国、陈某甲是主犯；被告人童发莉在共同犯罪中主要是帮助运送赃物，起次要作用，是从犯，应当从轻处罚；被告人张小国、童发莉均曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；被告人张小国、童发莉、陈某甲归案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第六十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，以被告人张小国犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；以被告人童发莉犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币四千元；以被告人陈某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元；判处责令被告人张小国、童发莉、陈某甲退赔被害人黄某甲人民币元1936元、退赔被害人徐某人民币1815元、退赔被害人钟某人民币2127元、退赔被害人颜某人民币1764元、退赔被害人陈某丁人民币1072元；责令被告人张小国、童发莉退赔被害人张某人民币3800元、退赔被害人陈某丙兵人民币2041元、退赔被害人郑某人民币1248号；责令被告人张小国、陈某甲退赔被害人黄某乙人民币1410元；责令被告人张小国退赔被害人汤某人民币2077元、退赔被害人霍某人民币3416元、退赔被害人吴某人民币1942元。
张小国提出如下上诉理由：其有退赃行为，一审人民法院没有对其从轻处罚。
经审理查明的事实与原审人民法院判决认定的事实一致，上述事实有经庭审质证、认证的证据予以证实，二审期间，上诉人及原审被告人均未提供新的证据，本院对原审人民法院判决认定的事实和证据予以确认。
本院认为，上诉人张小国单独或者组织原审被告人童发莉、陈某甲等人以非法占有为目的，采用秘密手段，窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，共同盗窃部分系共同犯罪。在共同犯罪中，上诉人张小国是组织者，并负责销赃，且与原审被告人陈某甲具体实施盗窃，起主要作用，上诉人张小国、原审被告人陈某甲是主犯；原审被告人童发莉在共同犯罪中主要是帮助运送赃物，起次要作用，是从犯，应当从轻处罚；上诉人张小国、原审被告人童发莉均曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；上诉人张小国、原审被告人童发莉、陈某甲归案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。关于上诉人所提“原审人民法院未对其退赃行为予以从轻处罚”的上诉理由，经查，张小国归案后配合侦查机关从其被扣押的银行卡内取出1万元现金用于发还被害人，原审人民法院在量刑评议时已经对该情节予以考虑，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审人民法院判决认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 伟
审 判 员 刘红霞
代理审判员 张 磊
二〇一五年十一月三十日
见习书记员 诸凌燕