江苏省无锡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）锡刑终字第88号
原公诉机关江苏省江阴市人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄某，农民。因寻衅滋事于1999年8月和2000年5月被江阴市公安局分别行政拘留七天和罚款人民币二百元；因犯诈骗罪于2002年1月被江苏省启东市人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币一万元；因犯交通肇事罪于2005年4月被江阴市人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年；因犯开设赌场罪于2009年7月被江阴市人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币二万元。2013年11月10日被抓获，次日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年12月18日被逮捕。现羁押于江阴市看守所。
上诉人（原审被告人）郭某，个体驾驶员。2013年12月8日到案，同日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年12月18日被逮捕。现羁押于江阴市看守所。
原审被告人罗某，农民。2007年5月18日因结伙斗殴被江阴市公安局行政拘留十五天。2013年11月20日被抓获，次日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年12月18日被逮捕。现羁押于江阴市看守所。
原审被告人沈某，个体做装潢生意。因赌博于2011年8月和2012年2月18日被江阴市公安局分别罚款人民币五百元和行政拘留十二日，并处罚款人民币五百元。2013年11月19日到案，同年12月6日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同月17日由江阴市公安局决定取保候审。2014年7月30日经江阴市人民法院决定逮捕，次日由江阴市公安局执行逮捕。现羁押于江阴市看守所。
原审被告人严某，个体经商。2013年12月9日被抓获，次日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，2014年1月16日被逮捕。2014年9月8日由江阴市人民法院决定取保候审。
江阴市人民法院审理江阴市人民检察院指控原审被告人黄某、罗某、郭某、沈某、严某犯寻衅滋事罪，于2014年8月11日作出（2014）澄刑初字第1380号刑事判决。原审被告人黄某、郭某不服，分别提出上诉。本院于2014年8月28日立案，并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取江苏省无锡市人民检察院的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定：被害人司某甲和司某乙在江阴市黄山港加油站旁专门从事客运介绍生意，从中赚取中介费，周金波（另案处理）以跟着被害人司某甲做生意为名向被害人司某甲敲诈钱财，遭到被害人司某甲拒绝，周金波即怀恨在心。2013年11月4日中午，周金波打电话纠集被告人黄某及张先东（另案处理），被告人黄某又纠集被告人沈某、罗某及沈洪明（在逃），并伙同被告人郭某、严某及余建红，分别乘坐被告人严某、沈某驾驶的汽车至江阴市黄山港加油站旁准备教训被害人司某甲。周金波指使被告人罗某及张先东、沈洪明先上前殴打被害人司某甲、司某乙，看三人吃亏后，即与被告人黄某、郭某等人持棒球棍、木棍等工具对被害人司某甲、司某乙进行殴打，致使司某乙、司某甲头部等多处受伤。经江阴市公安局法医鉴定，被害人司某甲头部、左上肢等处损伤，损伤致头部1处6.2cm长矢位创口，二创缘不整齐，伴挫伤带；左前臂中上端尺背侧1处0.8cm长创口，二创缘不整齐，伴挫伤，相应左尺骨中上端骨折，多处软组织挫伤。伤后在医院行清创缝合对症治疗，损伤程度为轻伤。被害人司某乙头、面部等多处损伤，损伤致右额部1处5.2cm长“T”形创口，相应处右侧额骨骨折，头部、四肢等多处软组织挫（擦）伤，伤后在医院行清创缝合及对症治疗，损伤程度为轻伤。
案发后，被告人沈某、郭某主动到公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实。
案发后，被告人郭某、严某已分别赔偿被害人司某甲、司某乙人民币（下同）10000元，并取得了被害人司某甲、司某乙的谅解。
在本案审理期间，被告人黄某的亲属已赔偿被害人司某甲、司某乙7000元，并取得了被害人司某甲、司某乙的谅解。
以上事实，有原审法院经过庭审质证的被告人黄某、罗某、郭某、沈某、严某及涉案人员余建红、周金波、张先东等人的供述和辨认笔录，被害人司某甲、司某乙的陈述和辨认笔录，公安机关的现场勘查笔录和摄影照片、法医学人体损伤程度鉴定意见和《刑事案件侦破、揭发经过》以及收条和谅解书等证据证实。
原审法院认为：被告人黄某、罗某、郭某、沈某、严某为争强斗狠，无事生非，随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪，系共同犯罪。被告人黄某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，但鉴于能如实供述且当庭自愿认罪，已部分赔偿被害人损失且取得了被害人谅解，决定对其从轻处罚。被告人罗某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，但鉴于能如实供述且当庭自愿认罪，决定对其从轻处罚。被告人郭某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，但鉴于能主动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，并赔偿被害人部分损失且取得了被害人谅解，决定对其从轻处罚。被告人沈某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，结合能主动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，决定对其从轻处罚。被告人严某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，结合能如实供述且当庭自愿认罪，已部分赔偿被害人损失且取得了被害人谅解，决定对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一、三款之规定，以寻衅滋事罪，分别判处被告人黄某有期徒刑一年三个月；判处被告人罗某有期徒刑一年二个月；判处被告人郭某有期徒刑一年；判处被告人沈某有期徒刑九个月；判处被告人严某有期徒刑九个月。
上诉人黄某提出的上诉理由是：案发后，其近亲属已代为民事赔偿，原审判决量刑过重。请求二审改判。
上诉人郭某提出的上诉理由是：其在共同犯罪中应属从犯，且系自首，又能民事赔偿，原审判决量刑过重。请求二审改判。
江苏省无锡市人民检察院提出的意见是：原审判决认定的事实清楚，定罪正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。
经审理查明：2013年11月4日中午，周金波（另案处理）因向从事客运中介的被害人司某甲（男，时某40岁）敲诈钱财未成，遂打电话纠集上诉人黄某和张先东（另案处理）欲教训对方，上诉人黄某又纠集了原审被告人沈某、罗某及沈洪明（在逃），并伙同上诉人郭某及余建红（另案处理），分别乘坐原审被告人严某、沈某驾驶的汽车赶至江阴市黄山港加油站。周金波即指使被告人罗某及张先东、沈洪明上前殴打司某甲及其弟弟司某乙（男，时某30岁），后又与上诉人黄某、郭某等人持棒球棍、木棍等工具对两被害人进行殴打，致使对方受伤。经鉴定，司某甲、司某乙的损伤程度均已构成轻伤。
案发后，上诉人郭某、原审被告人沈某向公安机关自动投案。上诉人郭某、原审被告人严某向被害人司某甲、司某乙分别赔偿10000元，上诉人黄某的近亲属代为赔偿7000元，均取得了对方谅解。
上述事实，有原审法院经过当庭质证后所认定的证据证实。本院确认原判决认定的证据均具有证明效力。
本院认为：上诉人黄某、郭某和原审被告人罗某、沈某、严某在公共场所随意殴打他人，破坏公共秩序，情节恶劣，其行为确已构成寻衅滋事罪。在共同犯罪中，上诉人黄某、郭某和原审被告人罗某起主要作用，系主犯；原审被告人沈某、严某起次要作用，系从犯。案发后，上诉人郭某和原审被告人沈某能自动投案，并如实供述自己的罪行，均系自首。
关于上诉人黄某提出的主要上诉理由，本院认为：原审法院在量刑时根据上诉人黄某的犯罪事实，结合其在共同犯罪中的地位、作用及其近亲属代为民事赔偿并取得对方谅解等量刑情节，在法定刑幅度内予以从轻处罚，所处量刑并无不当。
关于上诉人郭某提出的主要上诉理由，本院认为：⒈上诉人郭某在滋事过程中持木棍殴打被害人司某乙头部等处，致对方轻伤，行为积极，不能认定为从犯。⒉原审法院在量刑时根据上诉人郭某的犯罪事实，结合其具有的自首和在共同犯罪中的地位、作用及其民事赔偿并取得对方谅解等量刑情节，在法定刑幅度内予以从轻处罚，所处量刑并无不当。
综上，原审判决的审判程序合法，认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，应予维持。江苏省无锡市人民检察院提出的意见，本院予以采纳。请求二审改判的意见，本院不予采纳。
据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 韩锋
代理审判员 蒋璟
代理审判员 黄辛
二〇一四年十月九日
书 记 员 杨斌
本案援引法律条款
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
《中华人民共和国刑法》：
第二百九十三条第一款第（一）项有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
随意殴打他人，情节恶劣的；
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。