新疆维吾尔自治区轮台县人民法院民 事 判 决 书（2016）新2822民初1652号原告李军文，男，汉族，1970年1月27日出生，务工人员，现住轮台县。委托代理人雷长里，新疆迪那河律师事务所律师。被告巴州新武油田技术服务有限公司，统一社会信用代码×××，住所地巴州轮台县团结路东苑小区PT8栋四单元201室。法定代表人刘社年，系该公司经理。委托代理人王雯，新疆恒秉律师事务所律师。原告李军文诉被告巴州新武油田技术服务有限公司侵权损害纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告李军文及委托代理人雷长里、被告巴州新武油田技术服务有限公司的委托代理人王雯到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李军文提出的诉讼请求：被告巴州新武油田技术服务有限公司赔偿原告李军文各项损失183873.5元：1、残疾赔偿金115608.5元；2、误工费30456元；3、护理费13536元；4、营养费2000元；5、住院伙食补助费3720元；6、后续治疗费9000元；7、辅助器具费6000元；8、鉴定费3160元；9、交通费393元。事实与理由：2014年12月7日，原告李军文到被告巴州新武油田技术服务有限公司处工作，同年12月29日14时左右，原告李军文和其他工友乘坐被告×××五十铃双排车从工地下班回住所，车辆行驶至S99井往二厂方向5公里处自翻到路基下面，致使原告李军文受伤。原告李军文被急送至轮台县人民医院就诊，后转住解放军273医院诊治，被告支付了全部医疗费。2015年1月29日被告的法定代表人刘社年与原告李军文签订一份证明，协议约定待原告伤残鉴定结果出来时按照劳动法进行赔偿，后双方对工伤待遇无法达成一致意见。2016年6月29日，原告李军文申请工伤认定，7月13日巴州人力资源和社会保障局以已超过工伤认定申请时效为由，做出不予受理决定。经新疆康正司法鉴定所鉴定，原告李军文一处9级伤残、二处10级伤残，误工期180天，护理期80天，营养期80天，后续治疗费9000元，辅助器具费1500元/次。被告巴州新武油田技术服务有限公司辩称：1、原告李军文受伤时间为2014年12月29日，原告李军文乘坐的是被告公司员工驾驶的车辆发生的交通事故，事故发生已近两年，已经超过诉讼时效。2、原告李军文依照人身损害赔偿请求被告承担赔偿责任不符合法律规定，在本案中开车的为被告公司的驾驶员，并非是第三人造成的损害，原告不应以此按照人身损害要求被告承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条明确规定：属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条：”依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害的，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事责任的，告知按《工伤保险条例》的规定办理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害的，赔偿权利人请求第三人承担民事责任的，人民法院应予支持。”而本案中并不是用人单位以外的第三人侵权造成的人身损害，不应依照人身损害赔偿承担赔偿责任。应驳回原告的诉求。3、原告李军文要求赔偿的费用过高，不符合法律的规定。原告在有医嘱的情况下误工期限、护理期限、营养期限应当参照医嘱，不应对误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定，鉴定费也应由原告承担。经本院审理查明：2014年12月7日，原告李军文到被告巴州新武油田技术服务有限公司处打工，同年12月29日左右，被告巴州新武油田技术服务有限公司雇佣的司机在驾驶其所有的×××五十铃双排车的途中发生自翻事故，事故造成乘坐在该车副驾驶位置的原告李军文受伤。原告李军文先后在轮台县人民医院和解放军273医院治疗，被告巴州新武油田技术服务有限公司支付原告李军文在住院治疗期间的医疗费。2015年1月29日，被告巴州新武油田技术服务有限公司法定代表人刘社年与原告李军文签订一份协议，协议内容为：1、李军文的伤残鉴定结果出来时，按照劳动法和有关法律由用人单位和个人进行伤残赔偿。2、李军文出院后的后期治疗费均由刘社年承担。3、刘社年暂付李军文的回家疗养费、陪护费、营养费等20000元。4、李军文误工费、伤残费、陪护费等后期费用由李军文和刘社年双方协商解决，协商不成就按法律程序解决。被告巴州新武油田技术服务有限公司向李军文支付20000元。另查明，2016年6月29日，李军文申请巴州人力资源和社会保障局工伤认定，2016年7月13日，巴州人力资源和社会保障局认为李军文的申请已超过工伤认定申请时效，做出不予受理决定书。2016年8月6日，李军文委托新疆康正司法鉴定所签订伤残程度及其它事项。2016年8月18日，新疆康正司法鉴定所对李军文委托事项出具鉴定意见：1、因下颌骨粉碎性骨折及口腔损失，致轻度张口受限十级；2、因右侧第3-8肋骨骨折为伤残十级；3、左上肢活动度丧失功能25%以上为伤残九级；4、误工期限180天，护理期限80天，营养期限80天；5、后续治疗费9000元，右侧切牙缺失，需安装中等价格国产铐瓷义齿约1500元，一次性使用为八年。李军文支付鉴定费用和复印费3160元。再查明，原告李军文户籍为农业户口，2013年11月26日，原告李军文在位于五家渠市市区青湖映象名邸购买一套商品房住宅，并已办理土地登记权证，原告李军文于2011年4月在新疆安吉达国际旅客运输有限责任公司从事道路运输工作，2015年5月14日，原告李军文将运输车辆转让。本院认为，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。被告巴州新武油田技术服务有限公司雇佣的驾驶员在驾驶其公司所有的车辆在行驶中造成车辆内的乘坐人受伤，被告巴州新武油田技术服务有限公司应承担相应的赔偿责任。关于原告李军文主张人身损害赔偿是否超过诉讼时效的问题。《民法通则》第一百三十六条规定，身体受到伤害要求赔偿的诉讼时效期间为一年，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第168条规定，伤害当时未曾发现，后经检查确诊并能证明是由侵害引起的，从伤势确诊之日起算。本案中，原告李军文身体受到伤害时间是2014年12月29日，因原告李军文受伤较重，伤残情况不明，2016年8月18日，新疆康正司法鉴定所对李军文伤残鉴定等委托事项出具鉴定意见，新疆康正司法鉴定所出具鉴定意见书的日期应认定为伤势确诊之日，原告李军文主张人身损害赔偿未超过一年的诉讼时效，被告巴州新武油田技术服务有限公司辩称，原告李军文主张人身损害赔偿已超过诉讼时效的意见，本院不予采纳。关于原告李军文主张人身损害赔偿请求权是否与工伤保险待遇请求权存在竞合的问题。适用工伤保险待遇请求权的条件是劳动者与用人单位之间存在劳动关系和劳动行政部门对劳动者作出工伤认定，本案中，原告李军文与被告巴州新武油田技术服务有限公司之间未签订劳动合同，双方也未通过劳动争议仲裁、诉讼或其它途径确认两者间存在劳动关系，被告巴州新武油田技术服务有限公司未缴纳原告李军文的社会保险基金，原告李军文也未被行政部门认定为工伤，因此，原告李军文并不符合主张工伤保险待遇请求权的前提条件。原告李军文人身受到伤害是因被告巴州新武油田技术服务有限公司雇佣的驾驶员不当驾驶其公司车辆的行为造成，被告巴州新武油田技术服务有限公司应对其雇员侵权行为造成他人损害行为承担民事责任，在事故发生后，被告巴州新武油田技术服务有限公司与原告李军文签订书面协议中对赔偿责任的承担主体也明确予以约定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定，指劳动者既享有主张人身损害赔偿请求权又享有工伤保险待遇请求权时的择一选择权，具体到本案中，原告李军文并不同时享有以上所述的两种请求权，原告李军文在庭审中明确主张人身损害赔偿请求权，故被告巴州新武油田技术服务有限公司辩称原告李军文主张人身损害赔偿请求权违反《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定的意见，本院不予采纳。依据《侵权责任法》第十六条之规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。原告李军文的损失范围认定如下：（1）、护理费，根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，原告未提供护理人员的收入状况，参照2015年度新疆在岗职工工资标准，护理费计算为167元/天×80天=13360元；（2）营养费，根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，营养费计算为25元/天×31天=775元；（3）住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，住院伙食补助费计算为120元/天×31天=3720元；（4）误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定，因原告未提供收入状况证明，结合司法鉴定意见书认定原告误工时间共计180天，参照2015年度新疆在岗职工工资标准，误工费计算为167元/天×180天=30060元；（5）、残疾赔偿金，原告户籍为农村户口，但事故发生前一年原告经常居住地和主要生活经济来源地均为城镇，参照2015年新疆城镇居民人均可支配收入标准计算，结合原告评定的伤残等级，残疾赔偿金计算为26274.66元×0.22×20年=115608.5元；（6）、交通费，本院酌情支持236元交通费；（7）、后期治疗费，原告李军文因后期治疗和康复支出的合理费用9000元予以支持；原告李军文现年46岁，8年修复一次义齿，按75岁计算，原告需修复4次义齿，每次修复需花费1500元，共计需花费6000元。（8）、复印和鉴定费3160元，系原告维护合法权益的合理支出，予以支持。上述各项损失共计181919.5元。被告巴州新武油田技术服务有限公司已向原告李军文支付20000元，则被告巴州新武油田技术服务有限公司还需向原告李军文给付161919.5元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第168条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告巴州新武油田技术服务有限公司于本判决生效之日起十日内向原告李军文赔偿各项损失161919.5元。二、驳回原告李军文的其它诉讼请求。本案减半收取的受理费1989元，由被告巴州新武油田技术服务有限公司负担1751元，原告李军文自行负担238元。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，同时交纳案件受理费，上诉于巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院。审判员  李新立二〇一六年十一月二十九日书记员  潭朋飞