山东省潍坊市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁07民终4217号上诉人（原审被告）：张锡强，男，1972年12月15日出生，汉族，居民，住高密市。委托诉讼代理人：王龙，山东国宗律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：仪美玲，女，1962年7月24日出生，汉族，居民，住高密市。委托诉讼代理人：聂来宝，山东齐善律师事务所律师。原审被告：冷军成，男，1972年9月27日出生，汉族，居民，住高密市。原审被告：侯桂荣，女，1970年11月1日出生，汉族，居民，住高密市。原审被告：张来军，男，1970年1月8日出生，汉族，居民，住高密市。原审被告：刘顺，男，1982年3月7日生，汉族，居民，住高密市。上诉人张锡强因与被上诉人仪美玲，原审被告冷军成、侯桂荣、张来军、刘顺民间借贷纠纷一案，不服山东省高密市人民法院（2014）高法民初字第2840号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月14日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张锡强的委托诉讼代理人王龙、被上诉人仪美玲的委托诉讼代理人聂来宝到庭参加诉讼。原审被告冷军成、侯桂荣、张来军、刘顺经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张锡强上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判，一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：1、仪美玲据以主张权利的民间借贷合同是否实际履行及签订时间存疑，不足以证明其主张，一审判决张锡强承担担保责任，认定事实不清，证据不足。2、关于已偿还款项的性质，一审判决认定不当。3、一审判决第一项既已认定剩余本金280000元，第二项仍以本金300000元从借款之日起计算利息，自相矛盾。仪美玲辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，请求驳回上诉，维持原判。原审被告冷军成、侯桂荣、张来军、刘顺未作陈述。仪美玲向一审法院起诉请求判令冷军成、侯桂荣支付其借款300000元及利息，判令张来军、张锡强、刘顺承担连带赔偿责任。一审法院认定事实：2012年6月11日，仪美玲与冷军成签订借款合同一份，双方约定，冷军成借仪美玲300000元，借款期限自2012年6月11日起至2012年8月10日止，月利率2%，并由张来军、张锡强、刘顺提供连带责任担保，担保范围为借款本金、利息、逾期利息、违约金及出借方实现债权的所有费用，包括但不限于律师费、公证费、交通费、保全费，担保期限为合同约定的债务履行期限届满次日起二年。冷军成在借款合同下方“借款方”处签名，张来军、张锡强、刘顺在合同下方“担保人”处签名。合同签订的当日，冷军成为仪美玲书写借条一份，仪美玲从银行提取现金并以现金方式将300000元交付给冷军成。借款到期后，冷军成未偿还借款本息；张来军作为担保人偿还仪美玲利息70000元，刘顺偿还仪美玲本金20000元并支付利息45000元。对尚欠的本金280000元及部分利息，因多次追索不成，仪美玲遂诉至法院。案件审理过程中，证人王某出庭作证称，其系高密市德涌化工商贸有限公司的负责人，冷军成通过朋友介绍找到其借款，因其与仪美玲合伙，其又找到了仪美玲；冷军成找来张锡强、张来军、刘顺担保，签完合同、写完借条后，其从中国农业银行提取现金300000元交付给冷军成，当时在场的还有单伟、给冷军成开车的司机；冷军成先是将借条日期错写成了6月13日，后又改成了6月11日。还查明，冷军成、侯桂荣于2005年1月14日登记结婚，于2014年3月28日离婚。一审法院认为，双方当事人签订的借款合同，意思表示真实，且未违反有关法律、行政法规的强制性规定，系合法有效的民事行为，对双方当事人均有法律约束力。仪美玲履行了出借义务，冷军成理应偿还借款本息。仪美玲请求返还本金300000元，因张来军、刘顺已返还本金20000元，应从借款本金中扣除，对仪美玲超出此部分的请求，法院不予支持。仪美玲请求按约定2%支付利息，根据法律规定，利率不得超出同期银行贷款利率的4倍，若借款月利率2%超出同期银行贷款利率的4倍，则按同期银行贷款利率的4倍计算，若不超出，则按2%计算。张锡强、张来军、刘顺作为担保人，理应承担连带清偿责任，其承担保证责任后，有权向债务人追偿。张锡强、张来军辩称已过诉讼时效，因双方签订的借款合同明确约定担保期限为合同约定的债务履行期限届满次日起二年，仪美玲的起诉未超出法定期限，对二人的该辩解理由，法院不予采信；仪美玲提供了借款当日从银行提取现金的银行卡明细、并有证人出庭作证，足以证明其已将借款交付给了冷军成，张锡强、张来军辩称仪美玲未交付借款给冷军成，法院不予采信；冷军成借款期间与侯桂荣系夫妻，侯桂荣也未提供证据证明借款未用于夫妻共同生活，对其辩解理由，法院亦不予采信。冷军成未到庭参加诉讼，亦未提供反驳仪美玲主张的证据，应视为对其诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告冷军成、侯桂荣偿还原告仪美玲借款本金28万元；二、被告冷军成、侯桂荣给付原告仪美玲利息（借款本金30万元自2012年6月11日起至判决生效之日止，若月利率2%超出同期银行贷款利率的四倍，则按同期银行贷款利率的四倍计算，若不超出，则按月利率2%计算，扣除已付利息115000元）。上述一至二项，二被告于判决生效后十日内付清。三、被告张锡强、张来军、刘顺对上述一、二项承担连带清偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5800元，由五被告承担5500元，原告承担300元。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的本金问题，本院认定如下：2013年9月1日,刘顺返还仪美玲本金20000元,之后的尚欠本金数额为280000元。对一审查明的其他事实，本院予以确认。本院认为，仪美玲提供的借款合同、借条、王某的证言与其陈述能够相互印证，一审据以认定仪美玲主张的案涉民间借贷成立并生效，基本事实清楚。结合担保人张来军、刘顺抗辩的还款情况，亦能够认定仪美玲在担保期间内向担保人主张了权利并在诉讼时效内提起了本案诉讼，故一审判决担保人承担担保责任，处理结果正确。张锡强虽对案涉民间借贷的成立、生效提出质疑，但无证据提供，无法得到本院支持。关于已还款项的性质，一审判决将明确标明为本金的20000元认定为返还本金、将其余无明确记载的款项认定为支付利息，符合《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，于法有据，且无错误。在2013年9月1日刘顺返还仪美玲本金20000元后，案涉民间借贷的剩余本金应为280000元，此后的利息应以280000元为本金予以计算，一审判决仍以300000元为此后利息的计算基数，明显错误，本院予以纠正。综上所述，张锡强的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持山东省高密市人民法院（2014）高法民初字第2840号民事判决第一、三项，即“一、被告冷军成、侯桂荣偿还原告仪美玲借款本金28万元”、“三、被告张锡强、张来军、刘顺对上述一、二项承担连带清偿责任。”二、变更山东省高密市人民法院（2014）高法民初字第2840号民事判决第二项即“二、被告冷军成、侯桂荣给付原告仪美玲利息（借款本金30万元自2012年6月11日起至判决生效之日止，若月利率2%超出同期银行贷款利率的四倍，则按同期银行贷款利率的四倍计算，若不超出，则按月利率2%计算，扣除已付利息115000元）。”为：原审被告冷军成、侯桂荣给付被上诉人仪美玲利息（自2012年6月11日起至2013年9月1日止，按借款本金30万元计息；自2013年9月2日起至判决生效之日止，按借款本金280000元计息；若月利率2%超出同期银行贷款利率的四倍，则按同期银行贷款利率的四倍计算，若不超出，则按月利率2%计算，扣除已付利息115000元），于判决生效后十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5800元，由冷军成、侯桂荣、张来军、张锡强、刘顺承担5500元，仪美玲承担300元。二审案件受理费5800元，由张锡强负担5600元，仪美玲负担200元。本判决为终审判决。审 判 长  王建伟审 判 员  侯延峰代理审判员  丁 颖二〇一七年二月二十日书 记 员  罗佳佳