广西壮族自治区钦州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）钦刑二终字第26号
原公诉机关广西壮族自治区钦州市钦南区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某甲，无业。曾犯盗窃罪，2001年10月31日被钦州市钦南区人民法院判处有期徒刑一年六个月。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年8月22日被刑事拘留，同年9月4日被逮捕。现羁押于钦州市看守所。
广西壮族自治区钦州市钦南区人民法院审理钦州市钦南区人民检察院指控原审被告人陈某甲犯盗窃罪一案，于2014年12月8日作出（2014）钦南刑初字第362号刑事判决，被告人陈某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理本案。钦州市人民检察院指派代理检察员潘惠云出庭履行职务，上诉人陈某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年12月26日凌晨2时许，被告人陈某甲自钦州市城区回到与其住宅钦州市钦南区沙埠镇大岭村委会长岭村17号约五六十米陈某乙住宅（19号）的路边处，发现有一辆粉红色本田摩托车（女装踏板车型）时，因四周无人遂产生将该车辆非法占为己有的念头，后趁深夜将该车辆自大学城工地处向钦州市扬帆大道方向推行。被告人陈某甲推车经李某经营的“开庆美食店”处时萌生将赃车暂时收藏该店。为此，其电话联系李某称其因摩托车故障要放车在李某店处为由让李开门。因李某不住店，便电话联系为其看店的杜某让被告人将车辆放在其店内。当日6时许，陈某乙因发现停放在其房内的摩托车被盗后便在附近查找，最后在“开庆美食店”处找回了被盗的摩托车，并向公安机关报案。
经物价部门鉴定，涉案摩托车价值人民币6240元。
上述事实，有下列经法庭当庭质证、认证的证据予以证实。
一、书证、物证
1、接受刑事案件登记表、立案决定书，证实公安机关根据被害人的报案，记录本案案情，并对该案立案侦查的事实。
2、抓获经过，证实公安机关于2014年8月21日21时许在钦州市钦南区新兴街“星河网吧”内将被列为网上刑拘人员的陈某甲抓获归案。
3、办案说明，证实公安机关根据被告人供述在其盗窃摩托车之前发现有三男子疑似盗窃该摩托车，因被其吓跑后由于利益驱动，其才实施盗窃该辆摩托车。为此，经进行现场勘查没有发现现场遗留任何痕迹。因被告人陈某甲供述其没有认识那三名疑似盗窃的男子，故无法查找。
4、指认现场、赃物的笔录和照片，证实被告人陈某甲指认作案的现场、收藏赃物的现场及盗窃的摩托车与本案查证的事实一致。
5、辨认笔录及照片，证实经证人李某辨认，从一组编号1-10号的照片中指出编号7的照片姓名陈某甲就是称“东大”的男子。
6、现场勘查笔录及照片，证实办案民警对被害人陈某乙居所室内外进行勘查，制作现场示意图并拍照的事实。
7、收款收据、机动车行驶证，证实被盗的一辆新大洲（型号：本田SDH125T-23B）是被害人陈某乙于2012年2月1日以7300元购买的事实。
8、赃物估价鉴定意见书，证实经物价部门鉴定，涉案赃物价值人民币6240元的事实。
9、扣押物品清单、返还物品清单，证实公安机关破案后将涉案的被盗摩托车返还给被害人陈某乙的事实。
10、常住人口信息，证实被告人作案时已经达到刑事责任年龄。
11、（2001）钦南刑初字第231号《刑事判决书》，证实被告人陈某甲曾犯盗窃罪，于2001年10月31日被钦州市钦南区人民法院判处有期徒刑一年六个月（刑期至2002年11月16日止）。
二、被害人陈某乙的陈述，其于2013年12月25日13时许将其一辆粉红色的女装踏板两轮摩托车停放在其位于钦州市钦南区沙埠镇大岭村委会长岭村19号住宅一楼内。第二日6时许其发现该辆摩托车失窃后没有报案，而是在附近查找。至当日6时许，其发现被盗的摩托车放在钦州市扬帆大道延长线沙寮村委会路口边的一间小超市旁边，之后其向公安机关报案。
三、证人证言
1、李某的证言，证实2013年12月26日凌晨3时许，其接到陈某甲（“东大”）的电话，陈称他的摩托车坏了需要放在其经营的“开庆美食店”。因其不住店便电话联系其小舅子杜某让陈某甲放摩托车。当日8时许，其妻子杜芳告知停放在其店内的那辆摩托车是他人盗窃来的赃车的事实。
2、杜某的证言，证实2013年12月26日凌晨3时许其正在“开庆美食店”休息。期间接到其姐夫李某的电话说一名叫“东大”的男子车坏了需要暂停在店内，要求开门让男子放车，其开门让那名男子放好了车辆。那名叫“东大”的那男子的摩托车车牌是桂N×××××，期间，其对“东大”说因明天一早要做生意，什么时候来推车走？“东大”答复明天一早，然后便离开了店。
四、被告人陈某甲的供述，其供认2013年12月26日凌晨2时许，其从钦州市城区回家，在回到与其住宅钦州市钦南区沙埠镇大岭村委会长岭村17号约五六十米陈某乙住宅（19号）的路边处，发现有三个疑似盗窃车辆的男子，为此他问对方是什么人，那三男子见状便逃离现场了。其走近看清是一辆粉红色女装踏板本田摩托车时，因已经是深夜遂产生将该车辆非法占为己有的念头，但又不知将车藏在何处好。当其将该车辆从大学城工地处向钦州市扬帆大道方向推行经李某经营的“开庆美食店”处时，萌生将赃车暂时收藏该店。其供认如何联系李某、住店的人开店门让其停放车的过程与以上证人李某、杜某的证言一致吻合。
原判认为，被告人陈某甲以非法占有为目的，秘密窃取他人的财物，数额较大，其行为触犯了刑律，符合盗窃罪的主客观的构成特征，构成盗窃罪。被告人陈某甲具有犯罪前科，可以作为量刑的情节依据之一。鉴于被盗窃的摩托车已经被害人寻找到，没有造成被害人财物损失，可以酌情对被告人从轻处罚。综上所述，根据被告人陈某甲犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，可以酌情对被告人从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第四十七条的规定，判决：被告人陈某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。
宣判后，原审被告人陈某甲不服，在法定期限内提出上诉。
陈某甲上诉称，由于对法律的无知，其没有偷摩托车，也没有得卖，对被害人没有造成损失，且得到被害人的谅解，家庭小孩还小，请求二审法院对其减轻处罚。
钦州市人民检察院认为，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当。上诉人发现摩托车时，因系半夜周围无人便产生将摩托车非法占为己有的念头，然后将摩托车推离现场较远的地方存放，由于被害人及时找到摩托车并报案，并没有造成损失，且上诉人陈某甲具有犯罪前科情节，一审法院已考虑陈某甲的犯罪情节，对其判以相应的刑罚，并无不当。建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定上诉人陈某甲犯盗窃罪的事实清楚，原判据以定案的证据，确实充分，且经庭审举证质证，合法有效。二审期间，上诉人没有提出新的证据。本院对原判认定的事实，采信的证据，予以确认。
根据本案证据表明，2013年12月26日凌晨2时许，陈某甲在钦州市钦南区沙埠镇大岭村委会长岭村17号约五六十米陈某乙住宅（19号）的路边处，发现有一辆摩托车时，因四周无人遂产生将该车辆非法占为己有的念头，趁深夜将该车辆推行到距离现场约三公里左右的“开庆美食店”收藏，改天再取走。据其在侦查机关的供述，当其发现摩托车时，由于其因赌博欠了一些债，就想将该车拿去卖，且当时夜深了也没有人看见，于是就推该车走了。从此可以看出，陈某甲有以非法占有为目的，秘密窃取摩托车的主观故意并且已实施了窃取行为，推走摩托车到距离现场约三公里左右的“开庆美食店”。至于是否销赃和被害人是否存在损失，并不影响盗窃罪的成立。对于上诉人提出，得到了被害人的谅解，但在案证据并没有被害人的谅解证明。同时，提出家庭小孩还小，请求减轻处罚，此并不是法定减轻处罚的情节。原判对其所判处的刑罚，已考虑了赃车已被追回，并没有实际造成被害人的损失等情节，在法定刑内对上诉人从轻处罚，罪刑相适应。综上所述，上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。
本院认为，上诉人陈某甲以非法占有为目的，秘密窃取他人的财物，数额较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，构成盗窃罪。上诉人陈某甲的盗窃行为，依法应判处三年以下有期徒刑。上诉人陈某甲归案后在侦查阶段坦白认罪，依法可从轻处罚。被盗窃的摩托车已经找回，没有造成被害人实际财物损失，可以酌情从轻处罚。原判对其判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元，体现了在法定刑内从轻处罚和罪刑相适应，并无不当。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 谭玉强
审 判 员 黎 刚
代理审判员 陈姗姗
二〇一五年三月二十六日
书 记 员 黄 滢