广东省肇庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）肇中法民三终字第389号
上诉人（原审被告）：德庆县南方活性炭厂，住所地：德庆县（旧回龙粮所）。
投资人：李培泉，该厂厂长
委托代理人：龙建芳，××年××月××日出生，汉族，住德庆县。
被上诉人（原审原告）：刘秀兰，女，汉族，住德庆县。公民身份号码×××2620。
委托代理人：魏明雄，广东新风律师事务所律师。
上诉人德庆县南方活性炭厂因与被上诉人刘秀兰劳动争议纠纷一案，不服德庆县人民法院（2015）肇德法民一初字第227号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明：1990年7月，刘秀兰进入德庆县南方活性炭厂工作，在粉碎车间做粉碎工，双方一直没有签订书面劳动合同。2014年2月21日13时30分左右，刘秀兰在工作时右手不慎被粉碎机碾伤，经送德庆县人民医院初步治疗后即转到广州博济医院佛学院住院治疗，于同年3月21日出院，共住院28天。医院出院诊断为右手掌、手指损伤；右前臂皮肤缺损伤。出院医嘱休息一个月，不适随诊。同年4月12日，刘秀兰到广州优邦假肢矩形器有限公司安装了国产普通实用型前臂肌电手假肢一具，该公司出具证明，刘秀兰适宜安装普通适用型前臂肌电手假肢，该假肢价格每具为32300元，需四年更换一次。每年应适时进行调整、维护，每年调整维护费用约假肢总价的8%。2014年5月21日至同年6月24日，刘秀兰又到德庆县人民医院门诊治疗，花去医疗费211元。2014年7月21日，肇庆市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定意见，综合评定刘秀兰劳动功能障碍等级为五级，生活自理障碍不入级；医疗期为2014年2月21日至4月21日。同年11月17日，德庆县人力资源和社会保障局作出德人社工认（2014）54号《工伤认定决定书》，认定刘秀兰上述损伤为工伤。刘秀兰发生工伤后，德庆县南方活性炭厂为刘秀兰支付了住院治疗期间的医疗费和假肢安装费用，但没有支付刘秀兰停工留薪期工资，也没有支付刘秀兰的门诊治疗费211元和转院外出治疗期间的交通费387元。治疗终结后，刘秀兰一直没有返回德庆县南方活性炭厂上班。
刘秀兰因德庆县南方活性炭厂未支付工伤保险待遇，向德庆县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求：1、裁决解除劳动关系；2、责令被申请人德庆县南方活性炭厂补缴2011年4月11日至2014年9月23日期间的社会保险费；3、裁决被申请人德庆县南方活性炭厂支付工伤赔偿金517824元。仲裁庭审期间，申请人刘秀兰增加仲裁请求，要求被申请人德庆县南方活性炭厂支付未订立劳动合同的双倍工资。
2015年5月22日，德庆县劳动人事争议仲裁委员会作出德劳人仲案终字（2015）23号《仲裁裁决书》，仲裁内容为：一、解除德庆县南方活性炭厂、刘秀兰双方的劳动关系；二、被申请人德庆县南方活性炭厂在该裁决生效之日起五日内，一次性支付申请人刘秀兰工伤医疗费211元；三、被申请人德庆县南方活性炭厂在该裁决生效之日起五日内，一次性支付申请人刘秀兰工伤住院伙食补助费588元；四、被申请人德庆县南方活性炭厂在该裁决生效之日起五日内，一次性支付申请人刘秀兰工伤护理费4200元；五、被申请人德庆县南方活性炭厂在该裁决生效之日起五日内，一次性支付申请人刘秀兰工伤转院治疗交通费387元；六、被申请人德庆县南方活性炭厂在该裁决生效之日起五日内，一次性支付申请人刘秀兰停工留薪期工资4000元；七、被申请人德庆县南方活性炭厂在该裁决生效之日起五日内，一次性支付申请人刘秀兰伤残补助金、工伤医疗补助金、伤残就业补助金156000元；八、驳回申请人刘秀兰的其他仲裁请求。刘秀兰不服仲裁裁决，于2015年6月2日诉至原审法院。同年6月17日，肇庆市劳动能力鉴定委员会出具初次鉴定（确认）结论书，确认刘秀兰可根据《工伤保险辅助器具配置目录》和广东省工伤康复服务项目标准等相关规定安装国内市场普及型产品前臂假肢。
同时查明，刘秀兰在德庆县南方活性炭厂就职期间，德庆县南方活性炭厂没有依法为刘秀兰购买社会保险，包括养老保险、医疗保险、工伤保险和失业保险。刘秀兰主张其发生工伤事故前十二个月平均工资为2600元，德庆县南方活性炭厂经原审法院释明没有提供刘秀兰发生工伤前十二个月的工资表。
2015年6月3日，刘秀兰向原审法院提起诉讼，请求法院判令：1、解除刘秀兰、德庆县南方活性炭厂的劳动关系；2、判令德庆县南方活性炭厂支付没有签订书面劳动合同的双倍工资26000元；3、判令德庆县南方活性炭厂支付刘秀兰工伤赔偿金515736元。
原审法院认为：本案为劳动争议纠纷。刘秀兰于1990年进入德庆县南方活性炭厂工作，双方从此建立了劳动合同关系，劳动者的合法权益受法律保护。刘秀兰在工作期间右手手指因不慎被粉碎机碾伤，经劳动行政主管部门认定为工伤，刘秀兰依法可享受工伤待遇。《广东省工伤保险条例》第四十三条第一款规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。德庆县南方活性炭厂作为刘秀兰的用人单位，没有依法为刘秀兰购买工伤保险，故刘秀兰的工伤保险待遇应当由德庆县南方活性炭厂支付。刘秀兰因工伤致残被鉴定为五级，且劳动者一方已提出解除劳动合同，根据《广东省工伤保险条例》第三十三条规定，刘秀兰依法可享受以下工伤待遇：住院伙食补助费、护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、安装假肢等待遇。
本案双方当事人争议的主要焦点：一、德庆县南方活性炭厂应否支付刘秀兰未签订书面劳动合同的双倍工资；二、刘秀兰发生工伤事故前十二个月的平均工资如何确定；三、停工留薪期工资如何确定；四、假肢安装、更换费用如何确定。
关于刘秀兰请求支付未订立书面劳动合同二倍工资问题。刘秀兰自1990年进入德庆县南方活性炭厂工作，双方虽然一直没有签订书面劳动合同，但是刘秀兰至2015年3月30日在仲裁庭审时才主张未订立书面劳动合同二倍工资。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，其主张已超过一年的仲裁时效，原审法院不予支持。德庆县南方活性炭厂答辩认为刘秀兰该请求超过仲裁时效的意见，原审法院采纳。
关于刘秀兰发生工伤前十二个月的平均工资的确定问题。刘秀兰起诉主张其平均工资为2600元，由于员工工资表由德庆县南方活性炭厂保管，德庆县南方活性炭厂经原审法院责令在规定期限内未能提供刘秀兰发生工伤事故前十二个月的工资表，故原审法院对刘秀兰该主张予以支持。因此，刘秀兰主张一次性伤残补助金为46800元，一次性工伤医疗补助金26000元，一次伤残就业补助金为130000元的诉讼请求，原审法院支持。
关于停工留薪工资问题。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条规定，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。肇庆市劳动能力鉴定委员会确定刘秀兰的医疗期为2014年2月21日至同年4月21日，但刘秀兰未申请停工留薪期确认，故刘秀兰的停工留薪期间可根据医疗终结期确定为二个月，刘秀兰发生工伤前十二个月平均工资为2600元，故刘秀兰的停工留薪期工资为5200元。刘秀兰认为其停工留薪期工资为31200元的主张，理据不足，原审法院不予支持。
关于假肢安装、更换费用问题。肇庆市劳动能力鉴定委员会确认刘秀兰可安装国内市场普及型产品前臂假肢。假肢安装和更换费用的确定应以《广东省工伤康复项目及支付标准（试行）》规定的标准为依据，假肢更换周期的确定以假肢配置机构出具的意见为依据。根据上述的支付标准，前臂壳式假肢每只支付标准为3800元，前臂机械假肢每只5800元，前臂肌电假肢每只11000元。假肢配置机构的意见认为刘秀兰适宜安装国产普通型前臂肌电假肢。因此，刘秀兰的假肢安装和更换费用支付标准应按前臂肌电假肢每只11000元计算，每四年更换一次，计至刘秀兰70周岁，需安装更换5次。由于德庆县南方活性炭厂已出资为刘秀兰安装了一次，还需安装更换4次。故其假肢安装和更换费用为44000元。刘秀兰另行请求支付假肢调整费、维护费、维护期住宿费、交通费的请求，没有法律依据，原审法院不予支持。德庆县南方活性炭厂在未经劳动能力鉴定委员会确认自愿按照假肢配置机构的价格为刘秀兰安装了初次假肢，事后又以安装价格超过法定支付标准要求返还或扣减超出上述标准部分价款，没有理据，原审法院不采纳。
刘秀兰请求转院治疗期间的交通费387元、门诊治疗费211元，是劳动者因工伤治疗而支出的必要、合理费用，应由用人单位承担。刘秀兰请求的住院伙食补助费、护理费，应按实际住院期间计算，故其住院伙食补助费为1960元（100元×70%×28天），护理费为2800元（100元×28天）。刘秀兰请求支付假肢安装、维护期的伙食费、护理费，没有法律依据，原审法院不予支持。
综上所述，德庆县南方活性炭厂依法应当向刘秀兰支付的工伤保险待遇为257358元，其中停工留薪期工资5200元（2600元×2个月）；一次性伤残补助金为46800元（2600元×18个月）；一次性工伤医疗补助金为26000元（2600元×10个月）；一次伤残就业补助金为130000元（2600元×50个月）；医疗费211元：交通费387元；住院伙食补助费1960元（100元×70%×28天）；护理费2800元（100元×28天）；安装假肢费用44000元（11000元×4次）。
案经原审法院主持调解，双方未能达成协议。为此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《广东省工伤保险条例》第二条、第二十五条第二款、第二十六条第一款、第四款、第二十八条、第三十二条、第三十三条、第四十三条第一款的规定，判决如下：一、德庆县南方活性炭厂于该判决发生法律效力之日起十天内支付刘秀兰工伤保险待遇共257358元。二、驳回刘秀兰的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费5元，由德庆县南方活性炭厂承担。
德庆县南方活性炭厂不服原审判决，向本院提起上诉称：一审法院对（2015）德劳人仲案终字第23号《仲裁裁决书》的所有仲裁结果进行了大编修改判决，增加了刘秀兰假肢后续更换费用44000元是完全不合理的。本案案由是劳动争议纠纷，适用法律应以有关劳动法和工伤保险条例为依据，根据《广东省工伤保险条例》第二十八条第一款和第二款的规定：工伤职工……经劳动能力鉴定委员会确认……在本案中刘秀兰根本拿不出任何证据证明劳动能力鉴定委员会允许确认，劳动能力鉴定部门的认可是安装假肢的前置条件，德庆县南方活性炭厂认为既然刘秀兰没有经过该部门确认，其擅自安装的假肢是无效的，至于德庆县南方活性炭厂已为其支出了3万多元的假肢费用在其它赔偿款项中予以扣减。如不完全扣减就应该根据第二款规定：辅助……费用高出普及型的部分，由个人自付。因此，至少高出20000元至25000元，应该在其它赔偿项目扣减。根据第二十八条规定，更进一步证明了刘秀兰擅自安装假肢是不合法的。既然不合法，那么刘秀兰的后续的所谓更换费用更不应支持。如刘秀兰再依法安装或协商安装假肢，德庆县南方活性炭厂还可以按届时实际产生的损失作出相应赔偿，但未发生的损失却要求德庆县南方活性炭厂赔偿，根本没有法律依据，而且日后的价格随时会变动，德庆县南方活性炭厂认为还是要求按届时发生的实际损失再赔偿。这才显示法律的公平公正，也能有效地维护双方的合法权益。另外，刘秀兰的住院伙食补助费和其本人工资以及护理费用应该按原劳动部门的仲裁意见，因为它根据实践证明了是合法合理的，应该按肇庆地区生活水平衡量。工伤事故既然已经发生，德庆县南方活性炭厂是积极面对的，也曾多次配合和支付了刘秀兰和各项治疗费用，从法理上和道德上，德庆县南方活性炭厂已问心无愧，至于日后的赔偿，在合理范围内，德庆县南方活性炭厂还是会主动积极赔偿，只是德庆县南方活性炭厂是小本生意，资金运转等存在很大困难，也必须分期支付。还有，刘秀兰的月工资应按1800元计算，假肢费用按5800元计算合理。据此，德庆县南方活性炭厂请求本院：1、对（2015）肇德法民一初字第227号《民事判决书》第一项判决进行改判。2、支持（2015）德劳人仲案终字第23号《仲裁裁决书》的所有仲裁结果。
刘秀兰答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，德庆县南方活性炭厂的上诉理由没有法律依据。安装假肢是双方共同选择的。对于月工资额，在劳动仲裁期间，刘秀兰提出要求德庆县南方活性炭厂提供刘秀兰受伤之日前一年的工资，但其无法提供，刘秀兰也无看到德庆县南方活性炭厂在仲裁期间笔录记录有每月工资1800元。因此，请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明，原审查明的事实基本属实，本院予以确认。
本院认为，本案系劳动争议纠纷，原审定性准确，予以纠正。根据本案各方当事人在二审中的上诉和答辩，本案争议焦点是：（一）刘秀兰月平均工资应为多少。（二）刘秀兰安装假肢是否符合规定。（三）首次安装假肢费用32300元应否扣减。
关于刘秀兰月平均工资应为多少的问题。在本案中，刘秀兰在一审诉讼时主张其月平均工资为2600元，经原审法院向德庆县南方活性炭厂释明，原审法院要求德庆县南方活性炭厂提供计发刘秀兰的工资资料，但作为掌握计发工资证据材料的德庆县南方活性炭厂没有向原审法院提供刘秀兰工伤发生前十二个月工资的具体资料。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”的规定，且刘秀兰主张月平均工资2600元较为符合当地工资水平，原审判决认定刘秀兰月平均工资2600元合理，予以维持。德庆县南方活性炭厂主张刘秀兰月平均工资为1800元，有当地仲裁庭记录为证，但刘秀兰对此予以否定，故德庆县南方活性炭厂上诉主张刘秀兰的月平均工资1800元，不予支持。
关于刘秀兰安装假肢是否符合规定的问题。在本案中，刘秀兰经肇庆市劳动能力鉴定委员会出具初次鉴定（确认）结论书，确认刘秀兰可安装国内普及型前臂假肢。原审法院根据《工伤保险辅助器具配置目录》和《广东省工伤康复服务项目及支付标准》等相关规定为依据，确定刘秀兰安装国内市场普及型前臂假肢的价格为11000元合理，予以维持。德庆县南方活性炭厂上诉主张刘秀兰安装假肢没有经过当地劳动能力鉴定委员会鉴定确认，认为刘秀兰擅自安装假肢无效，理据不充分，不予支持。
关于首次安装假肢费用32300元应否扣减的问题。在本案中，刘秀兰首次安装假肢价格为32300元，确实与《工伤保险辅助器具配置目录》和《广东省工伤康复服务项目及支付标准》等规定的价格不相符，但首次安装假肢是刘秀兰发生工伤后，在未经劳动能力鉴定委员会确认的情况下，由德庆县南方活性炭厂自愿同意安装，且当时安装的假肢也是普及型。现德庆县南方活性炭厂上诉主张扣减超出法定标准的费用，理据不充分，不予支持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。德庆县南方活性炭厂的上诉请求，理据不充分，不予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由德庆县南方活性炭厂负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 梁新敏
审 判 员 李升文
代理审判员 黄春歌
二〇一六年一月十三日
书 记 员 陈智君
第12页共12页