广东省韶关市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）韶中法刑一终字第94号
原公诉机关广东省韶关市曲江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）廖明伟，男，汉族，1972年4月1日出生，初中文化。2000年8月因犯故意伤害罪被广东省清新县人民法院判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利二年，2009年6月刑满释放。2010年10月因犯盗窃罪被清远市清城区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币4000元，2012年5月刑满释放。2013年7月30日因吸食毒品被韶关市公安局曲江区分局行政拘留十五日并送强制隔离戒毒二年，同日公安机关对廖明伟贩卖毒品行为立案侦查，2013年10月16日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同月28日被逮捕。现羁押于韶关市第三看守所。
广东省韶关市曲江区人民法院审理广东省韶关市曲江区人民检察院指控原审被告人廖明伟犯贩卖毒品罪，于2014年6月25日作出（2014）韶曲法刑初字第59号刑事判决。原审被告人廖明伟不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2013年7月24日20时许，被告人廖明伟携带甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）到韶关市曲江区马坝镇沿堤三路上何村张某（另案处理）居住的出租屋内吸食。廖明伟还告诉张某，如其需要购买冰毒可送货。同月26日22时许，张某打电话向廖明伟购买冰毒，廖明伟与“华女”（在逃）来到张某位于马坝镇上何新村的出租屋进行交易，张某以每克100元的价格向廖明伟购买了10克冰毒。当晚龙某（已判刑）通过张某与廖明伟联系要求购买冰毒，次日3时许，廖明伟与“华女”再次来到张某出租屋进行交易，龙某以每克100元的价格向廖明伟购买了38克冰毒。同月29日4时许，廖明伟与龙某在张某出租屋内吸食冰毒后离开，在出租屋楼下被巡逻民警抓获，后公安民警从张某携带的提包内缴获氯胺酮0.8克、冰毒6.2克，从龙某身上缴获冰毒26.9克、麻古（含甲基苯丙胺和海洛因）0.5克。
原判认定上述事实，有下列证据证实：
一、物证、书证
1、广东省韶关市公安局曲江区分局出具的立案决定书，证实公安机关于2013年7月30日对廖明伟涉嫌贩卖毒品案立案侦查。
2、广东省韶关市公安局曲江区分局出具的扣押清单，证实公安机关扣押廖明伟毒资500元及从张某、龙某处缴获的毒品。
3、廖明伟前罪判决书及释放证明，证实廖明伟于2000年8月因犯故意伤害罪被广东省清新县人民法院判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利二年，2009年6月刑满释放。2010年10月因犯盗窃罪被清远市清城区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币4000元，2012年5月刑满释放。
4、户籍证明、抓获经过，证实廖明伟的身份情况及归案经过。
5、现场尿液检测报告，证实经对廖明伟的尿液进行甲基苯丙胺胶体金法试剂检验，结果呈阳性。
二、证人证言
证人神某证言，证实2013年7月28日20时许，我在马坝镇上何新村张某出租屋内打麻将，龙某拿出500元放在出租屋床上，廖明伟将这500元拿走。
三、现场勘验检查笔录
广东省韶关市公安局曲江区分局出具的现场勘验检查笔录、图及照片，证实案发现场曲江区马坝镇江畔上何村路边一栋出租屋二楼的情况。
四、鉴定意见
1、广东省韶关市公安司法鉴定中心韶公（司）鉴（化）字（2013）193号理化检验报告，证实从张某包内查获可疑毒品若干：
D201308012001：白色晶状物，1包，净重0.8克。
D201308012002：淡黄色粉末，1包，净重0.1克。
D201308012003：白色晶状物，6包，净重4.8克。
D201308012004：白色晶状物，1瓶，净重0.4克。
D201308012005：红色粉状物，1包，净重0.5克。
D201308012006：红色丸状物，2包，净重0.4克。
经鉴定，在D201308012001号检材中检出氯胺酮成份，D201308012002、D201308012003、D201308012004、D201308012005、D201308012006号检材中检出甲基苯丙胺成份。
2、广东省韶关市公安司法鉴定中心韶公（司）鉴（化）字（2013）191号理化检验报告，证实从龙某身上查获可疑毒品若干：
D201308010001A：红色药丸物，2包，净重0.5克。
D201308010001B：圆形丸状物，1包，净重0.3克。
D201308010002：白色晶体，2包，净重26.9克。
经鉴定，在D201308010001A号检材检出甲基苯丙胺和海洛因成份，D201308010001B号检材中未检出常见毒品成份，D201308010002号检材检出甲基苯丙胺成份。
五、同案人供述
1、同案人张某供述，我知道廖明伟系贩卖毒品冰毒的。2013年7月27日19时许，廖明伟来电话，提出以每克100元的价格向我贩卖冰毒，我对廖明伟说要10克冰毒，随后廖明伟和一名女子来到我出租屋内，卖给我10克冰毒。次日3时许，龙某也想购买冰毒，我约了廖明伟后，他与一名女子来到我出租屋内，以每克100元的价格向龙某贩卖了38克冰毒，龙某只给了廖明伟1800元，还欠2000元。29日凌晨，龙某再次给了廖明伟500元毒资。
经辨认混杂照片，张某辨认出廖明伟、龙某，张某还对缴获的毒品进行了指认。
2、同案人龙某供述，我包里装的毒品冰毒是在张某家里向廖明伟购买的，麻古是张某给我的。2013年7月27日，廖明伟和一个中年女子来到出租屋内，廖明伟从身上拿出二袋冰毒，其中一袋量较大，张某拿走了一袋量较少的毒品，廖明伟问我是否要那袋量较大的毒品，我想到自己也要吸食，就拿1800元给廖明伟，还欠他2000元。廖明伟问中年女子，1800元是否可以，中年女子说可以，于是廖明伟把1800元交给中年女子后两人离开。同月29日凌晨，在张某出租屋内，我还了500元毒资给廖明伟。
经辨认混杂照片，龙某辨认出廖明伟、张某，龙某还对缴获的毒品进行了指认。
六、被告人供述
被告人廖明伟供述，“贵超”是毒品卖家，他在韶关地区毒品出货量很大，我想跟他做事赚钱。被抓前十天，“贵超”让我帮他贩卖毒品，他还经常给我1、2克毒品，让我找其他吸毒人员玩，以便开拓下线。2013年7月24日，我和张某吸食毒品后，他提出我的毒品质量不错，问我是否可以购买冰毒，我告诉他每克冰毒100元，我可以送货。26日晚，张某叫我送50克冰毒。我告诉“贵超”后，贵超让我和“华女”送货去曲江。在张某出租屋内，张某提出先用500元购买10克冰毒，剩下的500元过后再还，“华女”答应了，我用电子秤分包了10克冰毒交给张某。后来张某说他朋友要买冰毒，我和“华女”再次来到张某出租屋内，把38克冰毒卖给龙某，冰毒是我秤量的，龙某购买冰毒只给了1800元，还欠2000元。7月28日晚，我找龙某追讨了500元欠款，当我和龙某下楼后，被公安机关抓获。
经辨认混杂照片，廖明伟辨认出龙某、张某。
原判依据上述事实与证据，认为被告人廖明伟违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺48克，其行为已构成贩卖毒品罪。廖明伟在刑罚执行完毕后，五年以内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第五十五条、第五十六条之规定，作出如下判决：
被告人廖明伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年八个月，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币三万元。（判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一三年十月十六日起至二0二八年五月三十一日止，已扣减行政拘留十五天。）
宣判后，上诉人廖明伟上诉称，其不是毒品的所有权人，认定其贩卖毒品的证据不充分，其不构成贩卖毒品罪，且张某、龙某没有与其一起开庭审理不当，请求二审法院重新审理。
经审理查明，原判认定上诉人廖明伟犯贩卖毒品罪的事实清楚，认定以上事实的证据均经一审开庭查证属实，本院予以确认。
对于上诉人廖明伟提出的上诉意见，经查，1、龙某、张某均供述廖明伟贩卖毒品的犯罪事实，廖明伟对其贩卖毒品给龙某、张某也供认不讳，足以认定，故廖明伟提出其没有贩卖毒品的上诉意见，与证据证明的事实不符，不予采纳。2、张某、龙某是否与廖明伟在同一个案件中审理，不影响对廖明伟的定罪处罚，故廖明伟提出张某、龙某应与其一起开庭审理的上诉意见，据理不足，不予采纳。
本院认为，上诉人廖明伟无视国家法律，明知是毒品而进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。廖明伟曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑恰当，审判程序合法，应予维持，唯对廖明伟刑期折抵不当，应予纠正。廖明伟2013年7月30日因涉嫌贩卖毒品被公安机关立案侦查并羁押，原判又因同一事实判处其有期徒刑，其因本案犯罪事实被羁押时间应当依法折抵刑期，即廖明伟的刑期应自2013年7月30日起执行至2028年3月29日止。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 林 兵
审判员 谭继欢
审判员 李飞洲
二〇一四年七月二十八日
书记员 赵艳丽