陕西省咸阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）咸民终字第00297号
上诉人（原审原告）寇明章，男，1950年5月9日生，汉族，咸阳市物资局下岗职工。
委托代理人刘琼，陕西法鉴律师事务所律师。
上诉人（原审被告）礼泉县人民医院。
住所地：礼泉县市政街。
法定代表人陈延刚，系该院院长。
委托代理人张毅峰，系该院职工。
委托代理人张冬梅，陕西唐都律师事务所律师。
上诉人寇明章、礼泉县人民医院因医疗损害责任纠纷一案，均不服礼泉县人民法院（2012）礼民初字第00541号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人寇明章及其委托代理人刘琼，上诉人礼泉县人民医院委托代理人张毅峰、张冬梅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2001年10月29日，寇明章因不慎摔伤右腿，前往礼泉县人民医院治疗，被诊断为右股骨干骨折。寇明章住院治疗15天，于2001年11月13日出院，出院时右腿不能抬起。寇明章再未到其他医疗机构治疗。2004年3月11日，咸阳市医学会作出咸阳医鉴（2004）07号医疗事故技术鉴定书，认定：本病例属于三级丁等医疗事故，医方承担次要责任。寇明章不服，要求重新鉴定。2004年3月，礼泉县卫生局委托陕西省医鉴办重新鉴定。2006年9月5日，由于寇明章未按照规定提交材料和交纳鉴定费，重新鉴定中止。后经寇明章申请，2012年4月17日重新启动鉴定程序。2012年5月28日，陕西省医学会作出陕医鉴（2006）118号医疗事故技术鉴定书，认定：本病例构成三级乙等医疗事故，医方负主要责任。礼泉县人民医院未申请重新鉴定。寇明章在两次鉴定中花费交通费1542元，鉴定费5000元。
原审法院认为：陕西省医学会已认定本次医疗行为构成三级乙等医疗事故，根据相关法律法规的规定，对应为七级伤残。礼泉县人民医院虽然对此有异议，但因未申请重新鉴定，故对其抗辩意见不予采信。对于寇明章的误工时间，应扣除因自身原因造成鉴定中止的时间，并应适当考虑寇明章的身体状况，酌定为一年。精神损害抚慰金应根据寇明章精神受到损害的程度予以认定。对于寇明章请求的医疗费、住院伙食补助费、营养费中属于原发病的部分不予支持。寇明章应获得的赔偿项目及数额为：残疾生活补助费109470元、误工费39043元、交通费1542元、鉴定费5000元，精神损害抚慰金13000元，合计168055元。由于礼泉县人民医院对本次医疗事故负主要责任，故应赔偿寇明章168055×80%=134444元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、第三条、第六条第一款、第二十二条、第二十六条，《医疗事故处理条例》第四十九条、第五十条、第五十一条之规定，判决：一、由被告礼泉县人民医院于判决生效后十五日内赔偿原告寇明章134444元。二、驳回原告寇明章的其他诉讼请求。案件受理费3800元，寇明章负担1500元，礼泉县人民医院负担2300元。
宣判后，寇明章和礼泉县人民医院均不服，均向本院提起上诉。寇明章上诉称：原审认定事实清楚，但适用法律不当。本起医疗事故发生于2001年11月13日，第二份鉴定意见书形成于2012年5月28日，中间历时3854天，但原审却按一年时间计算误工费，不符合法律规定。《医疗事故处理条例》第五十条第（十一）项规定，精神损害抚慰金按照医疗事故发生地居民年平均生活费计算。造成患者死亡的，赔偿年限最长不超过6年；造成患者残疾的，赔偿年限最长不超过3年。本案中，原审只判决了13000×80%元精神损害抚慰金，该数额太少，应以3万元为宜。
礼泉县人民医院辩称：一审法院在寇明章没有提交医疗机构证明的情况下，认定其误工时间为一年没有依据，按照2012年陕西省职工平均工资计算误工费违反法律。寇明章要求增加误工费更不能成立。法律关于精神损害赔偿有较高的要求，寇明章尚未达到，寇明章要求精神损害抚慰金不应获得支持。寇明章的各项损失均应按照《医疗事故处理条例》计算，不能既适用《医疗事故处理条例》，又适用其他法律。
礼泉县人民医院上诉称：一审时，他院曾对二次鉴定结论提出异议并要求再次鉴定，但原审法院没有处理，违反了相关法律。寇明章2001年受伤，住院15天，根据相关规定，该伤包括原发病在内，误工期为120天，原审按照一年计算没有依据。寇明章2001年受伤，原审却按2011年的标准计算误工费没有事实和法律依据。寇明章原先患有膝关节病，这是造成寇明章膝关节功能障碍的主要原因，应按照4︰6的比例分担损失。寇明章住院15天，而且卧病在床，但却提交了1542元交通费票据，显然不属实，原审全部支持错误。请求撤销原审判决，驳回寇明章不实部分的诉讼请求。
寇明章辩称：礼泉县人民医院从未提出再次鉴定。他从致残到二次鉴定，历时十多年时间，法院应当判决这一期间的误工费。原审让礼泉县人民医院分担80%的责任偏少，礼泉县人民医院请求按照4︰6的比例分担责任更不能成立。交通费不光产生于住院期间，还有鉴定期间。
二审期间，寇明章向法庭提交了咸阳市物资生产资料总公司的证明一份，用于证明他自2000年10月下岗后，再未领取工资，直到退休。
礼泉县人民医院对该证据真实性无异议。
本院审查认为，该证据真实合法，与本案相关联，对该证据予以采信。
经二审审理查明，原审查明的事实属实。
另查明，寇明章于2000年10月下岗，之后再未领取工资，直到2012年退休。
本院认为：寇明章与礼泉县人民医院医疗损害赔偿责任纠纷一案，双方对礼泉县人民医院为寇明章治疗过程中存在过失，已构成医疗事故无异议，唯对医疗事故的等级存在争议。就礼泉县人民医院的医疗行为已经过两次鉴定，最终结论是本次医疗行为构成三级乙等医疗事故，医院负主要责任。根据《医疗事故处理条例》，该鉴定意见属于最终鉴定意见，双方均不得再次申请鉴定，礼泉县人民医院即便在一审时申请再次鉴定，也因违反上述法律而不能获得准许。故原审采信陕西省医学会的鉴定书，认定礼泉县人民医院的本次医疗行为构成三级乙等医疗事故并无不当，应按照该等级，依照《医疗事故处理条例》的相关规定确定寇明章的各项赔偿数额。
关于误工费一节，寇明章要求礼泉县人民医院赔偿其从事故发生日，即2001年11月，到2012年9月一审庭审前的误工费。对此，本院认为，在通常情况下，患者对于医院就股骨干骨折治疗是否得当，一般在出院后的6到8个月就应该能够发现，此时，就应积极采取补救措施或向医院主张权利，即便需要鉴定，正常情况下两次鉴定也就是4到5个月时间，总计大约一年时间。而本次医疗事故从发生到起诉之所以历时11年之久，主要是因为寇明章未及时向鉴定机构交纳鉴定费，导致第二次鉴定书迟迟不能做出；另外，也与寇明章未及时进一步诊治，及时向礼泉县人民医院主张权利有关。故原审确定一年的误工期基本合理。礼泉县人民医院要求按120天计算误工费，寇明章要求按11年计算误工费均有失公平，本院均不予支持。至于一年后的期间，即2003年到2025年这22年，由礼泉县人民医院向寇明章支付残疾生活补助费即可。
就礼泉县人民医院提到，寇明章2001年受伤，原审却按2011年的标准计算其误工费的问题，由于《医疗事故处理条例》就误工费和残疾生活补助费等赔偿项目计算的标准时没有做出明确规定，原审在确定寇明章以往的误工费和将来的残疾生活补助费时均采用2011年的标准，其最终结果是基本公平的，礼泉县人民医院要求按照2001年的标准计算寇明章的误工费，本院不予支持。
关于责任比例，礼泉县人民医院提到，寇明章原先患有膝关节病，是造成寇明章膝关节功能障碍的主要原因，应按照4︰6的比例分担损失的问题。由于寇明章的病案中记载，既往曾患浅表性胃炎、骨髓炎致右腿微跛，至于患病时间以及是否已治愈并不明确；另外，陕西省医学会经过鉴定已认为寇明章膝关节强直与医方处理不当有因果关系，医方负主要责任，故礼泉县人民医院要求寇明章承担60%的责任依据不足。
关于交通费，由于寇明章出院后，需要复诊，并曾前往其他医院诊治，尤其是在产生纠纷后，向相关部门反映情况，进行医疗事故鉴定等，均会产生交通费，故原审支持其1542元交通费并无不当。
关于精神损害抚慰金，寇明章提出，原审判决13000元精神损失抚慰金偏少的问题。由于寇明章的残疾等级为七级，并不十分严重，原审按照居民年平均生活费判决13000元精神损害抚慰金基本合适，寇明章要求增加，本院不予支持。
综上所述，原审认定事实清楚，唯误工时间和残疾生活补助费支付时间衔接不当，残疾生活补助费计算标准有误，应予纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下
一、维持礼泉县人民法院（2012）礼民初字第00541号民事判决第二项，即驳回原告寇明章的其他诉讼请求。
二、变更礼泉县人民法院（2012）礼民初字第00541号民事判决第一项，由被告礼泉县人民医院于判决生效后十五日内赔偿原告寇明章134444元为：由礼泉县人民医院于本判决生效后十五日内赔偿寇明章143900元。
如果未按照本判决指定期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3800元，二审案件受理费3600元（其中寇明章交纳了1300元，礼泉县人民医院交纳了2300元），合计7400元，礼泉县人民医院承担4000元，寇明章承担3400元。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈凤梅
代理审判员 王丽丽
代理审判员 魏永锋
二〇一三年五月二十三日
书 记 员 和晓言
附相关法律：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。