内蒙古自治区通辽市中级人民法院
民 事 判 决 书
2017）内05民终1004号
上诉人（原审原告）:大连美高销售策划有限公司，住所地辽宁省庄河市。
法定代表人：翟宏哲，职务：总经理
诉讼委托代理人：庄殿斌，辽宁斌鹏律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）:隆汇房地产开发（通辽）有限公司，住所地内蒙古自治区通辽市科尔沁左翼中旗。
法定代表人：王晓非，职务：总经理。
诉讼委托代理人：张兆贵，科尔沁左翼中旗148法律服务所法律工作者。
上诉人大连美高销售策划有限公司因与被上诉人隆汇房地产开发（通辽）有限公司商品房委托代理销售合同纠纷一案，上诉人不服内蒙古自治区科尔沁左翼中旗人民法院（2016）内0521民初2593号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月19日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
大连美高销售策划有限公司上诉请求：撤销内蒙古自治区通辽市科尔沁左翼中旗人民法院2016内0521民初2593号民事判决，依法改判，支持上诉人的一审全部诉讼请求（策划费770000元，迟延给付利息80000元，不履行合同违约损失500000元），全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审判决认定事实及适用法律错误，原审判决没有支持和保护上诉人的全部诉讼请求，其合法权益没有依据事实与法律公平的判决。其一认定合同内容错误，上诉人被上诉人所订立的合同，根据最高人民法院关于合同名称与内容存在冲突时以内容确立合同属性的司法解释之规定，上诉人与被上诉人间所订立的合同应当认定为商品房营销策划与委托代理销售及广告宣传综合合同。所以上诉人根据该综合合同的约定就被上诉人不履行合同义务及违约扩大了上诉人因履行合同所遭受的损失提出的诉讼主张是有法律和事实依据的，尤其是在一审期间，上诉人在法定举证期限内提交了相关损失存在和成因的事实，同时一并提供了损失的范围和内容数据资料证据，令上诉人费解的是一审竟然不顾及法律事实和客观事实，对被上诉人接到诉讼文书后所做出的虚假资料认定为”是一年后被告向原告发出的解除延续函”！事实上，被上诉人在接到法院送达上诉人的一审起诉状后向上诉人邮寄了所谓的函件，该事实一审法院判决明显认定错误。对被上诉人的所谓函件，不能认定为是合同履行中对合同履行事宜所发出的要约。此前，基于被上诉人收到并明知上诉人向人民法院提出起诉，寻求司法保护的这一待定客观事实。所以，将被上诉人在接到上诉人的一审起诉状后所做出对合同履行与否的行为表现仍然认定为是合同履行中发生纠纷的要约，没有任何法律依据，上诉人向一审法院提交起诉状并提出诉讼解决争端之日起，事实上就是向被上诉人发出了要约，而且上诉人与起诉前亦多次向被上诉人通过网络信息平台等现代通讯设备发出因其履行合同违约所致使上诉人遭受损失的处理意见和函件。一审以或然性理论认定了被上诉人的所谓函件是合同解除的要约，显系认定事实与适用法律错误。其二，一审判决适用法律与引用合同条款认定事实错误，上诉人一审请求的工资内容与相关主张是基于合同履行中被上诉人违约不具备房屋销售至今不能取得房屋销售许可证的情形下致使上诉人所遭受到实际损失，合同中第五条中的5.9款不能适用损失排他性。因合同中第七条第九条中均有限制性和保证性纯违约范围条件的约定，这些约定是第五条约定义务的准保证条件条款。一审判决不顾及合同全文内容的制约性和假设条件成就与否的事实，判决并认定排除和不支持上诉人的一审主张和请求，是对合同约定事实的认定错误，该损失是合同中的销售损失部分。因销售是实现上诉人订立合同目的的必要部分，只有实现房屋的销售，上诉人才能获取到经济利益，否则上诉人没有义务承担销售人员的工资。因此，该义务是附条件成就而成就的。只有上诉人销售房屋权实现，才能满足上诉人承担工资报酬等支出的义务成立。这一约定正是合同权利义务对等原则的具体实践过程。一审法院孤立的去套用合同条款，是事实和法律错误，对此，二审法院应当依法予以纠正并改判支持上诉人的一审主张和对此提出的诉讼请求。其三，关于合同年度判决认定错误。合同中认定的是合同年度，该年度不是生活中所存在的自然生态年度，因此上诉人提出就延续履行策划义务所应当得到的工作报酬是合同明确约定的，详见合同第八条约定的内容，对此上诉人在一审开庭前就依法程序提交了证明延续后第二个合同年度，上诉人为其被上诉人完成和履行策划义务的应当取得佣金的事实依据和合同依据，一审法院开庭期间并没有围绕上诉人的这一主张和请求组织法庭调查和举证。只是涵盖性的引用了被上诉人单方以生态年认可的说法，认定了合同年度中的年以生态年截止日为合同年度，事实上，这是对合同年度的事实认定错误。一审以此生态年度认定合同约定年度，没有支持上诉人的策划佣金请求没有合法的事实依据，其适用法律明显错误。基于策划工作的自身属性所决定的合同年度事实是不因任何一方孤立的自行做出有利于自身解释所决定的。上诉人请求二审法院根据合同及法律支持上诉人的上诉请求，对上诉人的原审请求给付合同年度延续后，上诉人所应得到的佣金请求予以支持。
隆汇房地产开发（通辽）有限公司答辩称：1、上诉人的上诉理由不成立，根据双方签订的合同，明确约定了合同履行的起止期限，费用的负担，以及双方应付的责任，上诉人提出，一审认定合同内容错误，不符合客观事实，理由不成立。一审依据双方所签订的明确合同内容作出认定，并不存在对合同认定内容的错误。2、上诉人称一审在证据的使用方面错误，即对被上诉人对上诉人的函告是在被上诉人明知上诉人起诉后所做的行为，是不符合客观事实的。事实是，上诉人被上诉人签订合同后，在合同的履行期限内，上诉人并没有按照合同性质、合同所约定的内容开展对被上诉人有利的行为活动。既没有对被上诉人所开发的楼盘进行策划宣传，营销就更谈不到了。在一审中，在这方面，上诉人不能提供其在合同期限内开展了有利于被上诉人楼盘推崇，销售的有利证据。在合同履行期限届满后，被上诉人曾多次与上诉人联系，就合同履行过程中存在的事宜进行解决，而在上诉人迟迟推脱之下，才发函给上诉人。虽然起诉状书写时间在函告之前，但是法院没有按照起诉张时间送达起诉状，所以不存在被上诉人在接到起诉状之后才发函的行为。3、依据合同约定，上诉人应对其所雇佣的人员承担所有的费用，被上诉人只是按照合同约定给付其企划策划营销费每年700000元。由于上诉人在合同履行期内，怠于企划策划营销，被上诉人也曾多次提出，致使上诉人不能履行合同的主要义务。虽然合同中有合同履行期限届满后，自动延长6个月的约定，但因被上诉人在合同履行期限届满后，就告知上诉人对合同期限内的事宜解决，就意味着告知上诉人合同期限届满无继续签订合同或延长履行合同的必要。所以，上诉人称合同期限履行届满后延续6个月的理由不成立。请求被上诉人支付6个月的企划策划销售费用不能成立，得不到支持。至于上诉人所称，7月份被上诉人还在给上诉人的留守人员开支，是事实，但并不像上诉人所说的那样，真实情况是被上诉人尚欠上诉人企划策划销售费用，一年的费用当时没有给齐，留守人员找到被上诉人后，上诉人于被上诉人联系后征得其同意，用欠上诉人的钱给留守人员开的工资。并不意味着被上诉人按上诉人的意图为其留守人员垫付工资的行为是被上诉人对延续合同的认可行为。合同履行期间届满后，被上诉人自己设立了营销机构，足以说明上诉人被上诉人签订的合同无延长的事实。上诉人要求被上诉人给付50万营销团队所应付出的各种费用的理由不成立。按照合同约定，被上诉人除每年70万策划费企划费销售费用外，其他所有费用由上诉人自行承担。上诉人以被上诉人所开发的楼盘不具有销售凭证而影响其销售活动的理由不能成立。根据建筑行业常理，楼房在建设过程中可以与购买人签订认购合同，并不一定签订商品房买卖合同。既然明知没有销售许可证不能营销，而在合同签订时，楼房在建设过程中，合同就不应包含这一项。上诉人自身的行为也是有过错的。在一年之内，上诉人对于被上诉人开发的楼盘没有进行任何营销，说明上诉人有违于合同，对于合同的内容怠于履行，导致被上诉人对上诉人失去信任，后对上诉人发函。法院的判决，不但凸显法律效应，法律的正义力，而且还要彰显法律的公平公正。一审判决充分体现了这两点。其判决不但在事实的认定上，还是在证据的采信上，法律的适用上，均无不当，而且论理有据，故请求驳回上诉人的上诉，维持原判。
大连美高销售策划有限公司向一审法院提出诉讼请求：要求被告给付原告尚欠策划费用77000元及迟延给付利息80000元，人工费500000元，合计1350000元。
一审法院认定事实，2014年9月18日，原告大连美高营销策划有限公司，汇隆房地产开发（通辽）有限公司签订了隆汇御景项目销售代理合同，约定代理销售期限至2015年12月31日止，策划费标准的每年度700000元，并约定乙方承担销售人员的服装工资奖金等费用，甲方延期支付佣金应支付拖欠佣金费延时期间二倍利息。等等（详见合同书）。合同签订后，双方开始履行合同，在约定的一个年度内，被告陆续给原告方支付策划费用421858元。
一审法院认为，原、被告经协商签订了隆汇御景项目代理销售业务，到2015年底为一个年度，费用为700000元。该合同合法有效，对双方均有约束力，截至2015年底，被告给付原告421858元，年度尚欠费用应为278142元，此款应由被告方支付给原告。其次，在双方签订的合同中明确约定”乙方承担销售人员的服装工资奖金等费用”，故原告现要求被告给付人员工资等与合同约定不符，不予支持。第三，虽然合同约定了双方签订的合同可延续履行6个月，但是当合同履行了一个年度，被告主动要求原告方来人洽谈合同事宜，原告方未就合同是否继续履行与被告方商谈，被告主张原告方没有实际履行合同义务，原告也未提出相关证据证明实际继续履行了合同义务的事实，原告在未实际履行合同义务而主张要求被告方给付佣金（项目销售代理费用）无事实根据，依法不予支持，原、被告双方在合同中约定延期给付佣金，按银行利率的二倍给付利息不违反相关法律规定，原告要求被告给付拖欠款利息，予以支持，按合同第八条利息自2015年9月30日之后即2015年10月1日起计算至起诉前。基于以上事实依照《中华人民共和国合同法》第六十条之规定，判决如下：一、被告给付原告尾欠佣金本金278142元，利息22585.13元（278142×0.58%×2×7个月即2015年10月1日至2016年5月1日），合计300727.13元。判决生效后30日内付清。二、原告其他诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16950元，原告负担12000元，被告负担4950元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于通辽市中级人民法院。
本院二审期间，当事人没有提交新证据，对一审查明的事实，本院予以确认。本院二审期间另查明，双方当事人均未在2015年12月31日合同到期前七个工作日提出解除合同。
本院认为，双方签订的隆汇御景项目销售代理合同，系双务有偿合同，合同中对合同双方的权利义务均进行了明确约定，双方均应当按照约定全面履行自己的义务。
首先，根据隆汇御景项目销售代理合同第三条3.1款的规定，本合同初始约定的合同期限为合同签订之日起至2015年12月31日，即2014年9月18日起至2015年12月31日。根据隆汇御景项目销售代理合同第八条8.1款规定，策划费标准为每年度人民币柒拾万元整（700000元）。合同第八条8.1款约定了营销策划服务费结算，根据该8.1款前三点的内容可以看出，在第一年度中，甲方需分三次预付乙方策划服务费共计700000元（280000+280000+140000），且第三次预付策划费用的时间为2015年9月30日。故根据上述合同条款内容，可以表明，隆汇御景项目销售代理合同2015合同年度为2014年9月18日起至2015年12月31日止。
其次，隆汇御景项目销售代理合同第三条3.1项中载明，如合同到期前7个工作日甲乙双方均未提出解除合同，合同期限自动延长6个月。因双方当事人均未提供证据证实在合同到期前7个工作日曾提出解除合同，故上诉人提出的合同自动延长六个月的主张符合合同第三条3.1项约定。
再次，隆汇御景项目销售代理合同第九条9.2款规定，甲方延期支付佣金款，应支付拖欠佣金费延时期间同期商业银行贷款利率二倍的罚息。根据合同文本内容，佣金相关内容约定在合同的第八条佣金结算和支付中,该条内容包括了营销策划服务费收取和销售代理服务费收取两项费用,即合同中佣金的范围包括营销策划服务费和销售代理服务费。根据合同第九条9.2款规定，甲方延期支付佣金费，应支付拖欠佣金费延时期间同期商业银行贷款利率二倍的罚息。
第四，双方签订的合同对甲方及乙方的权利义务均进行了明确约定，虽然上诉人在一审中提举了照片、传单及印刷品复印件证明履行合同义务，上述证据无法显示开展相关活动的时间，也无法证明是否按照合同第五条内容的规定全面并且按时履行了乙方的相关义务，并且被上诉人不认可上诉人已经按照合同约定在合同期限内完成了合同义务。在本案中，涉案合同系双务有偿合同，乙方向甲方请求支付给付项目策划费及项目营销推广期间工人工资款项的请求基础是乙方已经按照合同约定全面履行了合同义务，而上诉人并未提供充分证据证实，故应承担举证不能的相关后果。原审综合本案双方当事人履行合同义务的实际情况，在被上诉人认可拖欠278142元佣金的基础上，判决被上诉人向上诉人支付拖欠佣金及延期给付利息共计300727.13元比较适当。上诉人提出原审认定事实和适用法律错误的主张，依据不足，不予采纳。
综上所述，上诉人大连美高销售策划有限公司的上诉理由不能成立，一审判决认定事实基本清楚，判决结果正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费16950元，由上诉人大连美高销售策划有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王孟良
审 判 员 王琳琳
代理审判员 韦青青
二〇一七年八月十日
书 记 员 金 玲