北京市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）京02民终6955号
上诉人（原审被告）：北京融泽锦秀商贸有限公司，住所地北京市房山区琉璃河镇洄城村南区10号。
法定代表人：姚锦程，总经理。
被上诉人（原审原告）：北京军发伟业商贸有限公司，住所地北京市朝阳区松榆北路甲1号裙房一层6号。
法定代表人：宋中锋，总经理。
委托诉讼代理人：陈宇飞，男，1988年1月23日出生，北京军发伟业商贸有限公司部门经理，住内蒙古赤峰市。
委托诉讼代理人：杨文茂，北京市荣博律师事务所律师。
上诉人北京融泽锦秀商贸有限公司（以下简称融泽锦秀公司）因与被上诉人北京军发伟业商贸有限公司（以下简称军发伟业公司）买卖合同纠纷一案，不服北京市房山区人民法院（2016）京0111民初7259号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人融泽锦秀公司的法定代表人姚锦程、被上诉人军发伟业公司的委托诉讼代理人陈宇飞、杨文茂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
融泽锦秀公司上诉请求：撤销一审法院判决第二、三、四项，驳回军发伟业公司在一审中提出的第二、三、四项诉讼请求，改判融泽锦秀公司给付军发伟业公司货款17400元；一、二审诉讼费由军发伟业公司承担。事实和理由：一、双方签订的《锐澳鸡尾酒分销商合同书》是以销售佐餐鸡尾酒为销售主体的合同，其他几款产品是军发伟业公司为换取厂家报销的市场费用而要求店方陈列。双方于2015年7月27日签订《锐澳鸡尾酒分销商合同书》时，融泽锦秀公司要求退货，专场专销佐餐系列酒，且军发伟业公司确实到融泽锦秀公司库房进行退货。如果融泽锦秀公司签订的两份合同约定的3种产品，融泽锦秀公司不可能与售货方签订销售一款产品的合同。合同文本是军发伟业公司提供，融泽锦秀公司认为合同中产品报价和合同约定的销售主体无关。2015年8月20日，军发伟业公司经理陈宇飞带着60箱佐餐鸡尾酒到融泽锦秀公司库房置换货品，共拉走22箱锐澳炫彩瓶和听装以及18箱白酒（共40箱），剩余71件锐澳炫彩瓶，推说车小放不下，希望融泽锦秀公司帮助其消化，以免退货太多公司怪罪。双方并未就这71件货物约定结账日期。而且双方在合同中明确了如果佐餐鸡尾酒保量可以获得返利数额，并未约定其他产品。综上，融泽锦秀公司认为《锐澳鸡尾酒分销商合同书》应为专场专销佐餐鸡尾酒的合同，与其他产品无关，也无需负责结款。二、一审法院判决认定融泽锦秀公司应退还进店费8万元，融泽锦秀公司认为判决不公。进店费只是市场推广费，因为融泽锦秀公司作为酒水供应商而非餐饮店的直接经营者，无权收取进店费。融泽锦秀公司收取8万元费用为市场推广费，用于在销售渠道中推广锐澳系列产品，这其中融泽锦秀公司要负责产品的运输和配送，店面产品促销、维护等工作，市场推广费就是为了买断其他同类产品在店内的销售权。双方签订合同后，融泽锦秀公司给军发伟业公司开的收据是市场推广费。综上，市场推广费与进店费的性质有本质上的区别，双方合同尚在执行中，融泽锦秀公司不同意退还费用。三、融泽锦秀公司认为一审法院判决认定的结款数额有误，且融泽锦秀公司并非恶意拖欠货款。货物在销售方店内销售已经是2015年9月初，当时由于家中事务导致公司资金紧张，双方经协商把结账事宜延后。军发伟业公司共3次跟融泽锦秀公司提及结款事宜，融泽锦秀公司同意在4月初结账，但前提是把到期货物换成新货以后再谈结账。军发伟业公司陈宇飞于2016年3月12日到融泽锦秀公司库房拉走了40件佐餐系列酒，导致至今融泽锦秀公司在售货方无产品销售，售货方要求解除合作协议，给融泽锦秀公司带来了很大损失。后期经融泽锦秀公司核实，军发伟业公司换货事情属实，但周期很长6月底新货才回到公司。这说明军发伟业公司在明知换货周期长，并未告知融泽锦秀公司，以欺骗手段拉走融泽锦秀公司产品。军发伟业公司所出具的对账单不能作为欠款依据，一审法院判决认定有误。融泽锦秀公司在对账单上签字，只是认可了融泽锦秀公司库房和接手的货物数量，不代表认可欠款数额。一审庭审中，军发伟业公司也认可此数额不是最终数额。实际结款额应是40104元（这其中包含货物返利和应退还的71件货品），如除去退货和实际销售及货物返利，融泽锦秀公司应结算款项是17400元。综上，双方一直在友好协商各项事宜，协商结果均是双方认可的，融泽锦秀公司并无恶意拖欠货款，更不存在违约行为。
军发伟业公司辩称，军发伟业公司不同意融泽锦秀公司的上诉请求，不认可融泽锦秀公司的上诉意见。军发伟业公司与融泽锦秀公司签订的两份合同，分别是5月份、7月份的合同，7月的合同对于5月份的合同做了修改，双方应该以7月份的《锐澳鸡尾酒分销商合同书》为准。在该合同中明确了销售的产品为3类锐澳鸡尾酒，所以对于融泽锦秀公司的理由不成立。融泽锦秀公司说市场推广费和进店费是一样的，所以融泽锦秀公司写市场推广费，军发伟业公司也没有多说什么。无论是进店费还是市场推广费，军发伟业公司认为是一回事。对账明细是双方的真实意思表示，应该以此份对账明细为准。双方当时签对账单的时候并不是最终的结算，扣掉返利后欠款金额是51192元。
军发伟业公司向一审法院起诉请求：1、解除军发伟业公司、融泽锦秀公司签订的《锐澳鸡尾酒分销商合同书》；2.融泽锦秀公司支付军发伟业公司拖欠货款54858元；3、融泽锦秀公司返还军发伟业公司进店费80000元；4、融泽锦秀公司支付军发伟业公司违约金10972元；5、诉讼费由融泽锦秀公司负担。
一审法院认定事实：2015年5月5日，军发伟业公司与融泽锦秀公司签订了《锐澳鸡尾酒酒店餐饮合同书》，合同约定的付款结账方式是批结。2015年7月27日，双方又重新签订了《锐澳鸡尾酒分销商合同书》，对5月5日的合同进行了补充和修改。新合同约定军发伟业公司向融泽锦秀公司供应锐澳炫彩瓶、锐澳佐餐瓶、锐澳靓彩罐3种产品，在18家北京鸿运天外天餐饮有限公司销售，融泽锦秀公司承诺销售锐澳鸡尾酒佐餐系列每月不低于200箱，军发伟业公司向融泽锦秀公司交付进店费8万元，合同期限自2015年7月28日至2018年7月27日，付款方式为月结，每月5号至10号为对账期，25号至30号为结账期，如融泽锦秀公司无故拖欠军发伟业公司货款逾期超过两个月，军发伟业公司有权解除合同，收回全部进店费，并要求融泽锦秀公司支付合同总价款的20%作为违约金。合同签订后，军发伟业公司分别于2015年5月6日、2015年8月5日向融泽锦秀公司送过两次货。其中，第一次送货180箱，第二次送货60箱，除退回的44箱外，军发伟业公司实际给融泽锦秀公司送货196箱，融泽锦秀公司一直未向军发伟业公司支付货款。军发伟业公司起诉书及对账明细上主张的供货箱数是193箱，视为军发伟业公司放弃对其余3箱货物主张权利，一审法院不予干涉，193箱货物的货款总额应是54828元，而军发伟业公司主张的货款总额是54858元，经一审法院向军发伟业公司核实属于计算失误，一审法院予以纠正。
一审法院另查明，双方均认可，对于锐澳鸡尾酒佐餐系列，每月结算时军发伟业公司每箱给予融泽锦秀公司22元作为返利，对于锐澳炫彩瓶，军发伟业公司每箱给予融泽锦秀公司16元作为返利，对于锐澳靓彩罐，军发伟业公司每箱给予融泽锦秀公司12元作为返利。扣除上述返利数额，融泽锦秀公司尚欠军发伟业公司货款共计51192元。
一审法院认为，本案的争议焦点有二：
一、双方是否存在违约行为及违约行为的法律后果。
一审法院认为，双方分别于2015年5月5日、2015年7月27日签订了两份合同，两份合同约定不一致的地方应该以最后签订的合同为准。7月27日双方签订的合同书第六条第一款明确约定，双方酒水货款执行月结方式，融泽锦秀公司作为乙方如无故拖欠作为甲方的军发伟业公司货款，逾期超过两个月，军发伟业公司有权解除合同，并收回所有进店支持费用。合同第十条第一款约定，如甲、乙双方在合同履行过程中不履行合同义务，违约方应向守约方支付合同总价款的20%作为违约金。具体到本案中，军发伟业公司分别于2015年5月6日、2015年8月5日向融泽锦秀公司送过两次货，融泽锦秀公司一直未向军发伟业公司支付货款，截止军发伟业公司起诉之日，融泽锦秀公司拖欠货款期限超过了两个月，故军发伟业公司有权依约单方解除合同，收回所有进店费用，并要求融泽锦秀公司支付合同总价款的20%作为违约金。故对于融泽锦秀公司主张的双方结账方式是批结，没有违约行为，不同意解除合同及支付违约金，退还8万元进店费的相关辩论意见，一审法院不予采信。
对于融泽锦秀公司认为8万元不是进店费是市场推广费，并已经全额交付北京鸿运天外天餐饮有限公司，自己并未从中获利，故不同意退还军发伟业公司的辩论意见，一审法院认为虽然融泽锦秀公司给军发伟业公司打的收据上写的是市场推广费，但依7月27日合同约定是进店费，双方均认可军发伟业公司只给付过融泽锦秀公司一次8万元，故收据上写的市场推广费就是双方合同上约定的进店费，融泽锦秀公司出现违约行为就要依约退回。对于融泽锦秀公司认为该笔费用已交付北京鸿运天外天餐饮有限公司，自己并未从中获利，故不同意退还的辩论意见不能对抗军发伟业公司的请求，因此对融泽锦秀公司的此项辩论意见，一审法院不予采信。
二、双方约定的供货产品类型仅指佐餐系列亦或还涵盖其它产品及融泽锦秀公司拖欠军发伟业公司的货款具体数额。
一审法院认为，2015年7月27日双方签订的《锐澳鸡尾酒分销商合同书》第一条明确约定，军发伟业公司向融泽锦秀公司供应产品的名称包含锐澳炫彩瓶、锐澳佐餐瓶、锐澳靓彩罐三种产品，双方在本案庭审过程中对3种锐澳鸡尾酒的返利数额也达成了一致，且军发伟业公司提供的双方的对账明细已经融泽锦秀公司签字确认，故双方的供货产品类型应该是3种。融泽锦秀公司认为根据合同第九条约定，双方供货产品仅指佐餐系列的辩论意见，一审法院认为，合同第九条只是对佐餐系列每月销售量的特别约定，并不能证明双方供货产品仅指佐餐系列，故对融泽锦秀公司的上述答辩意见，一审法院不予采信。融泽锦秀公司既然在对账明细上签字确认，就应依约向军发伟业公司支付拖欠货款共计54828元。鉴于双方对3种锐澳鸡尾酒的返利数额均认可，分别是锐澳佐餐系列军发伟业公司每箱给融泽锦秀公司返利22元，锐澳炫彩瓶系列，军发伟业公司每箱给融泽锦秀公司返利16元，锐澳靓彩罐系列，军发伟业公司每箱给融泽锦秀公司返利12元，一审法院在计算拖欠货款数额时依法予以扣除，扣除后融泽锦秀公司尚欠军发伟业公司51192元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条之规定，判决：一、确认北京军发伟业商贸有限公司与北京融泽锦秀商贸有限公司于二〇一五年七月二十七日签订的《锐澳鸡尾酒分销商合同书》于二〇一六年五月三十日解除；二、北京融泽锦秀商贸有限公司于判决生效之日起十日内返还北京军发伟业商贸有限公司进店费八万元；三、北京融泽锦秀商贸有限公司于判决生效之日起十日内给付北京军发伟业商贸有限公司货款五万一千一百九十二元；四、北京融泽锦秀商贸有限公司于判决生效之日起十日内给付北京军发伟业商贸有限公司违约金一万零二百三十八元四角。如果北京融泽锦秀商贸有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：
一、融泽锦秀公司提交微信聊天记录、价格体系表，证明双方约定专销佐餐酒，市场推广费的用途为产品市场推广，且双方协商军发伟业公司到融泽锦秀公司取回到期货物。军发伟业公司对上述证据真实性予以认可，对融泽锦秀公司主张的证明目的不予认可。本院认为，微信聊天记录的内容不能证明融泽锦秀公司主张的证明目的，故本院不予采信。
二、融泽锦秀公司提交价格体系表、结款明细，证明双方认可的价格、利润、借款数额等情况。军发伟业公司对上述证据的真实性、合法性、关联性均不予认可。本院认为，融泽锦秀公司提交的上述证据并未经双方确认，现军发伟业公司对此不予认可，故本院不予确认。
本院认为，融泽锦秀公司与军发伟业公司针对买卖锐澳鸡尾酒的行为分别于2015年5月5日、2015年7月27日签订两份合同，两份合同均系双方真实意思表示，两份合同约定不一致的地方应该以最后签订的合同为准。2015年7月27日双方签订的《锐澳鸡尾酒分销商合同书》约定产品的名称包含锐澳炫彩瓶、锐澳佐餐瓶、锐澳靓彩罐3种产品，且在合同履行过程中融泽锦秀公司针对军发伟业公司出具的对账明细亦表示认可，据此，一审法院认定双方的供货产品类型是3种，处理正确，本院予以支持。融泽锦秀公司提出的双方所签合同系针对锐澳佐餐瓶的专供合同，军发伟业公司同意将其他产品办理退货的上诉意见，未得到军发伟业公司认可，且缺乏证据支持，故本院不予采信。一审法院根据双方在一审审理中确认的3种锐澳鸡尾酒的返利数额，认定的融泽锦秀公司欠付军发伟业公司货款金额，计算正确，本院予以支持。
7月27日双方所签合同书约定，双方酒水货款执行月结方式，融泽锦秀公司作为乙方如无故拖欠作为甲方的军发伟业公司货款，逾期超过两个月，军发伟业公司有权解除合同，并收回所有进店支持费用；如甲、乙双方在合同履行过程中不履行合同义务，违约方应向守约方支付合同总价款的20%作为违约金。军发伟业公司向融泽锦秀公司供货后，融泽锦秀公司一直未向军发伟业公司支付货款，截止至军发伟业公司起诉之日，融泽锦秀公司拖欠货款期限已超过两个月，故军发伟业公司有权依据合同约定的违约条款要求融泽锦秀公司承担违约责任。军发伟业公司要求收回所有进店费用，并要求融泽锦秀公司支付合同总价款的20%作为违约金的诉讼请求，符合合同约定，一审法院认定融泽锦秀公司承担违约责任，处理并无不当。关于融泽锦秀公司认为进店费是市场推广费，该费用是用于在销售渠道中推广锐澳系列产品，故不同意退还军发伟业公司的上诉意见，本院认为，合同中明确约定了该笔费用为进店费，且融泽锦秀公司逾期付款超过两个月，军发伟业公司有权收回进店费，故双方均应按照合同约定执行，融泽锦秀公司的上诉意见，缺乏合同及法律依据，本院不予采信。对于融泽锦秀公司提出的双方曾协商推迟付款时间的上诉意见，军发伟业公司不予认可，融泽锦秀公司未能提供充分证据证明其主张，故本院亦不予采信。
综上所述，融泽锦秀公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3217元，由北京融泽锦秀商贸有限公司负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 周 维
代理审判员 杨琳琳
代理审判员 李 诚
二〇一六年九月三十日
书 记 员 贾珊珊