山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）济民一终字第544号
上诉人（原审被告）山东天泽汽车投资有限公司，住所地济南市。
法定代表人栾航乾，董事长。
委托代理人王士刚，男，1989年2月24日出生，汉族，该公司职员，住济南市。
被上诉人（原审原告）秦子东，男，1967年5月6日出生，汉族，无业，住济南市。
委托代理人马丙亮，山东清泰（济南）律师事务所律师。
上诉人山东天泽汽车投资有限公司（以下简称天泽公司）因与被上诉人秦子东劳动争议一案，不服济南市槐荫区人民法院（2012）槐民初字第2123号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定：2002年6月28日，秦子东与润华集团山东汽车修理集团有限公司签订劳动合同，合同期限为2002年7月1日至2004年4月30日。2004年5月1日，双方又签订一份劳动合同，合同期限为2004年5月1日至2009年4月30日。2009年5月1日，秦子东与天泽公司再签订一份劳动合同，合同期限为2009年5月1日至2014年4月30日。该劳动合同对秦子东的月工资没有明确约定，双方口头约定年薪为88800元。2012年1月，天泽公司安排他人接任秦子东的工作，双方产生分歧。2012年7月，秦子东不再到天泽公司处工作，天泽公司自2012年3月起不再向秦子东发放劳动报酬。双方争议焦点如下：关于解除劳动合同时间。秦子东认为自其提出劳动仲裁之日起，即2012年7月1日实际解除了劳动关系；天泽公司认为双方的劳动关系自仲裁裁决送达之日即2012年11月2日解除，自2012年1月至双方劳动关系解除前，秦子东旷工。天泽公司对此未提供证据予以证实，亦未对秦子东的旷工行为采取措施。关于秦子东的工作年限。秦子东主张其工作年限应自1996年起算，1996年至2002年7月双方没有书面劳动合同，但秦子东提供的润华集团股份有限公司工会委员会于2002年1月10日向其出具的同意认购2万股润华集团股份有限公司国家股权的通知能间接印证劳动事实。因润华集团股份有限公司、润华集团山东汽车修理有限公司及天泽公司具有关联关系，2002年7月以后的合同期限应连续计算。天泽公司认为秦子东的工作年限应以双方2009年5月签订的劳动合同约定为准。关于秦子东的工资标准。双方均认可秦子东2011年年薪为88800元。秦子东主张2011年奖金为59735元，也应认定为工资，天泽公司主张59735元为绩效工资，不应计入工资。秦子东认为应按照济南市2011年职工月平均工资的三倍为标准计算其经济补偿金，天泽公司认为应按照济南市2010年职工月平均工资的三倍为标准进行计算。关于秦子东2012年工资发放情况。双方均认可天泽公司2012年1月向秦子东发放的工资系秦子东2011年12月的劳动报酬。秦子东主张天泽公司未发放其2012年1-6月的工资，天泽公司辩称均已发放。
另查明，2012年7月，秦子东以天泽公司为被申请人，向济南市槐荫区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，申请解除劳动合同，要求天泽公司为其办理档案和社会保险关系转移手续并支付其工资69777.105元及经济补偿金139554.21元。该委员会裁决：1、被申请人与申请人解除劳动合同，为申请人办理档案和社会保险关系转移手续。2、被申请人向申请人支付2012年1月份至2012年6月份工资不足部分人民币35386.08元。3、被申请人向申请人支付经济补偿金25900元。秦子东对该裁决不服，诉至原审法院。
再查明，润华集团股份有限公司于1993年6月18日成立，注册资本10943.80万元。润华集团山东汽车修理有限公司于1999年5月6日成立，注册资本200万元，其中，润华集团股份有限公司出资120万元，占60%。天泽公司于2012年9月20日成立，注册资本6000万元，其中栾涛出资3300万元，占55%，张鲁晋出资900万元，占15%。2011年济南市职工月平均工资为2953元。
原审法院认为：自2012年7月起，秦子东不再到天泽公司工作，天泽公司亦不向其发放劳动报酬，此时双方的劳动合同已经实际解除。天泽公司辩称双方于2012年11月解除劳动合同，没有证据支持，不予采纳。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六的规定，天泽公司应向秦子东支付经济补偿金。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者按照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除，终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。原审法院采纳秦子东将其2002年7月1日至2012年7月1日的工作年限合并计算的意见，但对于秦子东主张其工作年限应自1996年6月起算的意见，因其提供的证据不能证实其该项主张，原审法院不予采信。因此，原审法院认定天泽公司应支付秦子东经济补偿金的工作年限为10年。按照双方劳动合同解除之时的上一年度，即2011年济南市职工月平均工资三倍进行计算，天泽公司应支付秦子东经济补偿金88590元。对于秦子东2012年1-6月的工资，天泽公司提供其单方制作的考勤表及工资表复印件不能证实其已将2012年1-6月发放给秦子东，秦子东对此也不予认可，原审法院不予采信。秦子东的银行账户明细显示，天泽公司应向秦子东支付2012年1-6月的工资差额44153.16元。原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十条之规定，判决：一、被告山东天泽汽车投资有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告秦子东解除劳动关系的经济补偿金88590元；二、被告山东天泽汽车投资有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告秦子东2012年1至6月工资差额44153.16元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告山东天泽汽车投资有限公司负担。
上诉人天泽公司不服原审判决上诉称：一、原审判决认定事实有误。原审判决认定秦子东自2012年7月起不再到天泽公司工作是有错误的。事实是自2012年1月起秦子东不再到天泽公司工作。二、原审判决适用法律错误。原审判决根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，认定计算天泽公司应支付秦子东经济补偿金的工作年限为10年是错误的。秦子东的工作场所及工作岗位已经发生变化，并非是天泽公司组织、委派或任命的。原用人单位与天泽公司亦无任何合并、分立或关联关系。综上所述，请求依法撤销原判，改判驳回秦子东的诉讼请求，本案一、二审诉讼费用由秦子东负担。
被上诉人秦子东答辩称：一、天泽公司称已经发放了秦子东的工资，现在又称不应当发放自相矛盾。二、自2010年底开始，天泽公司在未通知秦子东的情况下，擅自派人接替秦子东的工作，此后一直未给秦子东安排工作，后果理应由天泽公司承担。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。
本院经审理认定，原审认定事实属实，本院予以确认。
本院认为：2002年6月28日，秦子东与润华集团山东汽车修理有限公司签订劳动合同，约定的合同期限为2002年7月1日至2004年4月30日。此后，秦子东又与润华集团山东汽车修理有限公司和天泽公司先后签订劳动合同，合同期限持续至2014年4月30日。润华集团山东汽车修理有限公司和天泽公司具有关联关系，原审法院根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者按照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除，终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持”的规定，认定秦子东的工作年限自2002年7月1日起合并计算并无不当。天泽公司主张秦子东自2012年1月就未再到天泽公司工作，2012年1月至7月系秦子东旷工。但是，天泽公司并未提供秦子东旷工的证据。2012年7月，秦子东提起劳动仲裁，要求解除其与天泽公司的劳动关系，天泽公司知道秦子东要求解除劳动关系的意思表示后，也未表示反对。因此，原审法院以秦子东2012年7月作为双方解除劳动关系的时间亦无不当。综上，天泽公司的上诉请求没有依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十五条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人山东天泽汽车投资有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐林豹
代理审判员 许海涛
代理审判员 唐鸣亮
二〇一三年十一月十一日
书 记 员 郭 红