湖南省郴州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）郴民一终字第675号
上诉人（原审原告）何某某。
委托代理人吴元军，桂阳县东升法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）李某。
委托代理人王期福。
上诉人何某某因与被上诉人李某离婚纠纷一案，不服湖南省嘉禾县人民法院（2015）嘉民一初字第21号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年10月10日公开开庭审理了本案。上诉人何某某及其委托代理人吴元军，被上诉人李某及其委托代理人王期福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：何某某与李某于2009年上半年经人介绍相识，相识后即同居，并与李某父母共同生活在一起。2013年7月11日登记结婚，双方均属再婚。2012年11月23日生育一男孩李某某。小孩出生后由李某父母代为照顾。2014年6月11日，李某因吸食毒品被嘉禾县公安局处以行政拘留12日，并处罚款1000元。2014年7月2日，何某某向法院起诉请求与李某离婚。同年7月3日撤回起诉。2014年7月20日上午，李某在家中因家庭琐事与何某某发生争执，将何某某腰部打伤。经鉴定，何某某的伤情为L1-4右侧横突骨折，构成轻伤一级，伤残程度九级。2015年3月10日，湖南省嘉禾县人民法院作出（2015）嘉刑初字第13号刑事附带民事判决，认为李某殴打何某某致其轻伤，其行为已构成故意伤害罪，判处李某拘役五个月（刑期至2015年6月5日止），赔偿何某某17，998.87元。2014年11月12日，双方分居，分居后，小孩随何某某生活。双方无共同财产。2010年6月8日，李某向何某某借款10，000元。李某提出2012年借嘉禾县石羔信用社30，000元用于何某某保胎，但未提供证据予以证明，对该陈述不予采信。何某某提起诉讼，请求依法判决：1、双方离婚；2、婚生小孩由何某某抚养及承担抚养费；3、由李某赔偿因家庭暴力造成的精神损害费50，000元。
原审法院认为，夫妻关系的存续应以感情为基础。本案中，李某因家庭琐事与何某某发生争执，将何某某打伤，并构成故意伤害罪，可见夫妻感情确已破裂。故对何某某要求与李某离婚的诉讼请求，予以支持。关于小孩的抚养问题，因双方均无固定收入，而小孩从出生到双方分居前均由李某父母照顾，从有利于小孩身心健康而言，以由李某抚养为宜，何某某主张小孩李某某由其抚养，抚养费由何某某承担的主张不予支持。至于何某某请求李某赔偿因遭受其家庭暴力所造成的精神损害费50，000元的问题。因湖南省嘉禾县人民法院作出的（2015）嘉刑初字第13号刑事附事民事判决，对李某所犯的故意伤害罪判处了刑罚，并对何某某附带民事诉讼请求一并进行了处理，何某某的精神损害在一定程度上得到了弥补，何某某在离婚诉讼中再主张精神损害赔偿的理由不充分，对该请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三款（二）项、第三十六条、第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条之规定，判决：“一、准予原告何某某与被告李某离婚；二、婚生小孩李某某随被告李某生活，由被告李某抚养。小孩成年后随父随母由其自择。原告何某某对小孩享有探望权，被告李某有协助的义务；三、由被告李某一次性给付何某某经济帮助费40，000元。此款限本判决生效后十五日内付清；四、驳回原告何某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费200元，由原告何某某负担。”
上诉人何某某不服原审判决，向本院提起上诉称：一、一审判决部分事实认定错误，一审判决认定小孩从出生到双方分居前均由李某父母照顾，从有利于小孩身心健康出发，由李某抚养为宜错误。上诉人认为小孩由上诉人抚养更有利于小孩的健康成长。其一，被上诉人吸食毒品，不能给小孩创造良好的教育和生活环境。其二，被上诉人父母年事已高，无能力教育好年仅二岁的小孩。其三，被上诉人年纪尚轻，今后有再生育的机会，而上诉人已无再生育的可能，更何况小孩现今一直随上诉人生活。其四，上诉人现有稳定的收入，完全有能力给小孩创造较好的环境。二、一审判决适用法律错误。本案是因被上诉人实施家庭暴力导致的离婚纠纷，被上诉人虽然受到了一定程度的刑事处罚，但相比给上诉人造成九级伤残的后果，并不能完全弥补上诉人所遭受的精神损害。一审法院适用《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》错误，本案应适用《婚姻法》有关司法解释，判决被上诉人赔偿一定数额的精神抚慰金。故请求二审法院撤销一审判决的第二、四项，改判婚生男孩李某某由上诉人抚养，并判决被上诉人赔偿上诉人精神抚慰金50，000元。
被上诉人李某答辩称：原审判决是在事实清楚、证据确凿的情况下，考虑了上诉人条件差、生活困难而作出的正确判决。上诉人上诉中所列举的事实和理由，是不客观的。一、就上诉人与答辩人从各方条件相比，答辩人都优于上诉人抚养小孩。其一，答辩人和上诉人都不务正业，以前都吸食毒品，另上诉人是残疾人，自身生活难保，答辩人抚养小孩的条件优于上诉人。其二，答辩人父母身强力壮，同时自小孩出生后就一直由答辩人母亲照管，答辩人有能力抚养好小孩。其三，答辩人婚前确有一女孩，但与前妻离婚时，小女已随其母生活。而答辩人为小孩李某某付出了极大心血，从情理上小孩也应随答辩人生活。其四，上诉人婚前已有一男孩，一直随上诉人生活，而答辩人身边无其他小孩。二、关于上诉人称家庭暴力引起精神抚慰金之事，客观上根本不存在家暴引起九级伤残之事。上诉人之伤不是答辩人所致，而是上诉人以前的交通事故所致，对此有上诉人到医院治伤药方证实。就本案而言，也不存在精神抚慰金一事。一审判决为照顾上诉人，给予经济帮助40，000元，上诉人对此应予感激。请求二审法院驳回上诉，维持一审判决。
二审中，上诉人何某某提交了两份证据：证据1、《达美教育培训学校招生老师合同书》，拟证明上诉人有能力抚养小孩；证据2、嘉禾县妇幼保健院产科出院诊断书，拟证明上诉人已经两次剖腹产，以后不能再生育，应考虑将小孩给上诉人抚养。
被上诉人李某质证认为，证据1与本案无关，对证据2无异议。
本院认证如下：证据1具有真实性，本院予以采信；证据2能够证明何某某曾实施剖腹产，但不能证明何某某以后不能再生育，对证据2不予采信。
本院二审查明：2014年7月20日李某因家庭琐事与何某某发生争吵，继而将何某某打伤，并构成九级伤残，湖南省嘉禾县人民法院作出（2015）嘉刑初字第13号刑事附事民事判决：“一、被告人李某犯故意伤害罪，判处拘役五个月；二、被告人李某赔偿附带民事诉讼原告人何某某医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、法医鉴定费共计人民币17，998.87元（含已付的7700元）。此款限判决发生法律效力之日起十日内付清。”何某某与李某的婚生小孩李某某从出生到何某某与李某分居前一直是由李某父母抚养，而且李某的父母现在强烈要求继续抚养李某某。至于李某以前曾吸食过毒品，但李某表示现已没再吸食毒品，而何某某在二审庭审时表示没有证据证实李某还吸食毒品。2015年1月29日，何某某与桂阳县达美教育培训学校签订《招生老师合同书》，合同期自2015年1月29日起至2018年1月29日止，每月工资为1500元。何某某陈述每月收入约2200元。李某陈述用自己的车给别人拉土方，月收入约7000元至8000元，何某某对李某的收入未否认。其他事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，本案二审争议的焦点为：一、关于婚生小孩李某某抚养的问题；二、关于被上诉人李某是否应赔偿上诉人何某某精神损害费50，000元的问题。
关于争议焦点一。《中华人民共和国婚姻法》第三十六条第三款规定：“离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。”《最高人民法院〈关于人民法院审理离婚案件子女抚养问题的若干具体意见〉》第4条规定：“父方与母方抚养子女的条件基本相同，双方均要求子女与其共同生活，但子女单独随祖父或外祖父共同生活多年，且祖父母或外祖父母要求并且有能力帮助子女照顾孙子女或外孙子女的，可作为子女随父或母生活优先条件予以考虑。”从上述法律规定可以确定，子女抚养问题，应从有利于子女健康成长，保障子女的合法权益，并结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况来确定。本案上诉人何某某与被上诉人李某结婚生下李某某后，均由李某父母代为照顾。从现何某某提供的证据看，何某某现虽有1500元的固定收入，但相比李某每月7000多元的收入，李某抚养小孩条件更优越，且李某的父母愿意也有能力帮助李某照顾李某某，更有利于李某某的健康成长。因此，原审法院判决李某某由李某抚养，并无不当。何某某上诉提出李某某应由何某某抚养的理由不能成立，本院不予支持。
关于争议焦点二。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条规定，被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。2014年7月20日李某因家庭琐事与何某某发生争吵，继而将何某某打伤，并构成九级伤残，湖南省嘉禾县人民法院作出（2015）嘉刑初字第13号刑事附事民事判决：“一、被告人李某犯故意伤害罪，判处拘役五个月；二、被告人李某赔偿附带民事诉讼原告人何某某医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、法医鉴定费共计人民币17，998.87元（含已付的7700元）。此款限判决发生法律效力之日起十日内付清。”现何某某在本案以被李某打伤致残，要求李某赔偿其精神抚慰金50，000元，依照法律的规定，对何某某的该项诉请依法应予驳回，故何某某的该项上诉理由不成立，本院不予支持。原审判决李某一次性给付何某某经济帮助金40，000元，由于李某并未提起上诉，视为其对原审判决的认可，故本院对该项判决予以维持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费200元，由上诉人何某某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 蒋向京
审 判 员 杨利平
代理审判员 何伦康
二〇一五年十月十九日
书 记 员 郝 敏
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。