重庆市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝二中法民终字第01123号
上诉人（原审被告）中国大地财产保险股份有限公司巫溪支公司，住所地重庆市巫溪县城厢镇太平路229号。组织机构代码：78745742-5。
法定代表人杨明，系该公司负责人。
委托代理人魏洪明，重庆君之合律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）孟汉祥，男，1970年3月16日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）李吉华，男，1964年7月10日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）李吉松，男，1968年2月27日出生，汉族。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司巫溪支公司（以下简称大地保险公司巫溪支公司）与被上诉人孟汉祥、李吉华、李吉松机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市巫溪县人民法院（2013）巫法民初字第01473号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2013年2月17日下午2时，被告李吉华驾驶渝X小型普通客车（该车在大地保险公司巫溪支公司投保了交强险和三者责任险），从巫溪县朝阳镇沿102省道往巫溪县尖山镇方向行驶，行至102省道407KM＋400M处一右转弯路段，被告李吉华驾车避让绕行路段北侧路边的沙堆过程中没有减速靠右行驶，与相对方向原告孟汉祥驾驶的渝XX普通二轮摩托车会车时相撞，造成原告孟汉祥和乘坐人刘刚平受伤的交通事故。事故发生后，原告孟汉祥被送至重庆三峡中心医院住院治疗，入院诊断为：1、左食，中，环，指远节背侧挫裂伤并皮肤缺失；2、左手第2-4掌骨骨折；3、左桡骨远端骨折；4、左髌骨下段骨折。2013年3月14日，原告孟汉祥好转出院，出院医嘱为：1、休息三月；2、建议于当地医院继续康复治疗；3、定期复查X片，根据复查决定取石膏及功能锻炼时间；4、患肢制动保护，禁止承重；5、门诊随访。原告孟汉祥共住院治疗26天，花去医疗费30174.35元，后原告又到医院治疗花去医疗费798.7元，其中保险公司垫付了5000元医疗费。原告孟汉祥住院期间，由重庆三峡中心医院陪护中心徐义春护理了25天，共花去护理费2500元。2013年3月27日，巫溪县公安局交通巡逻警察大队作出渝公交认字（2013）第00033号道路交通事故认定书：李吉华承担本次交通事故主要责任人；孟汉祥承担本次交通事故次要责任。2013年6月22日，原告孟汉祥到重庆市渝东司法鉴定中心巫溪分所进行伤残鉴定，该所于2013年7月15日作出鉴定意见：1、孟汉祥左桡骨远端骨折导致左腕关节活动功能受限及左髌骨骨折导致左膝关节活动功能受限的伤残等级均系10级伤残；2、孟汉祥后期行手术取出内固定物的住院医疗费用按经治医院收费情况评估，约需人民币8000元，住院时间约需三周，出院后尚需休息一月……。原告孟汉祥支付了鉴定费2100元。审理过程中，被告大地保险公司巫溪支公司对原告的伤残等级提出异议，申请重新鉴定，经重庆市万州司法鉴定所重新鉴定后，鉴定意见为：孟汉祥左腕关节功能丧失的伤残程度属十级。原告孟汉祥在审理过程中撤回了对大地保险公司巫溪支公司商业保险赔偿部分的诉讼请求。
另查明，原告孟汉祥系独子，其父孟凡顺现年73周岁。
还查明，被告李吉华系被告李吉松的雇员，为其开车。
以上事实有原告出示的身份证复印件、常住人口登记卡、尖山镇太平村民委员会证明、巫溪县公安局尖山派出所证明、道路交通事故认定书、重庆三峡中心医院病历、用药清单、医药发票、护理费领条、鉴定意见书及鉴定费发票、村委会证明、车费发票，被告大地保险公司巫溪支公司提供的商业保险合同条款、保险报案记录、万州司法鉴定所鉴定意见书，以及原、被告在庭审中的陈述等证据证实，足以认定。
原告孟汉祥诉称：2013年2月17日下午2时，被告李吉华驾驶渝X小型普通客车（该车在大地保险公司巫溪支公司投保了交强险），从巫溪县朝阳镇沿102省道往巫溪县尖山镇方向行驶，行至102省道407KM＋400M一右转弯路段，被告李吉华驾车避让绕行路段北侧路边的沙堆过程中没有减速靠右行驶，与相对方向原告驾驶的渝XX普通二轮摩托车会车时相撞，造成原告孟汉祥和乘坐人刘刚平受伤的交通事故，事故发生后，原告被送至重庆三峡中心医院住院治疗，2013年3月14日好转出院；2013年3月27日，巫溪县公安局交通巡逻警察大队作出渝公交认字（2013）第00033号道路交通事故认定书：李吉华承担本次交通事故主要责任人；孟汉祥承担本次交通事故次要责任。原告孟汉祥因本次事故遭受医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、交通费、住院伙食补助费、精神抚慰金等经济损失。现原告依法提起诉讼，请求判令被告大地保险公司巫溪支公司在保险赔偿限额内赔偿原告各项损失，不足部分由被告李吉华、李吉松赔偿。
被告大地保险公司巫溪支公司辩称，对本案事实应以事故责任认定书为准。原告的误工天数应当为120天，标准按照农林牧渔业计算；伤残赔偿金，被扶养人生活费要除以子女数；住院伙食补助费应按照25元／天×20天，营养费无医嘱不应支持，精神抚慰金过高，交通费应为700元，鉴定费不是大地保险公司巫溪支公司赔偿范围。
被告李吉华辩称，对交通事故发生的事实经过无异议，其他同意大地保险公司巫溪支公司的答辩意见。
被告李吉松辩称，发生事故的车辆是被告李吉松的，被告李吉华是为被告李吉松开车。其他同意大地保险公司巫溪支公司意见。
一审法院认为，机动车发生交通事故造成损害的，当事人应当依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车强制保险责任限额内予以赔偿，超过责任限额的部分按由有过错的一方承担责任，双方都有过错的按照各自过错比例分担责任。本案中，被告李吉华在道路交通事故中承担主要责任，原告孟汉祥承担次要责任，因此，对原告孟汉祥的损失应当先由被告大地保险公司巫溪支公司在交强险的责任限额内予以赔偿，不足部分由被告李吉华承担70%的赔偿责任，原告孟汉祥自行承担30%，而被告李吉华是为被告李吉松开车，系其雇员，因此，被告李吉华所承担的赔偿责任部分应当由雇主即被告李吉松负担；本次交通事故中共有两位受伤者，在交强险责任限额内的赔偿应当对另外一受伤者即刘刚平予以预留；原告孟汉祥第一次鉴定所支付的鉴定费应由原告孟汉祥和被告李吉松分担，被告大地保险公司巫溪支公司申请重新鉴定的结论与原告孟汉祥第一次的鉴定结论相符，没有变化，伤残等级均为十级，因此，重新鉴定的鉴定费应由被告大地保险公司巫溪支公司负担。大地保险公司巫溪支公司已垫付鉴定费，但原告孟汉祥因此而支出的交通费等费用应由其负担。原告孟汉祥重新鉴定支出的交通费、生活费、住宿费发票不齐全，该院结合实际情况酌情认定交通费160元、生活费与住宿费200元，共计360元；原告孟汉祥误工天数应算至第一次定残的前一日，即2013年7月15日，共计148天；原告孟汉祥主张交通费2000元，其中包括750元的救护车费用，但提供的发票不齐全，只应计算其出院后从重庆三峡中心医院回巫溪县家中的交通费，根据本案实际情形，酌定一人陪护，认定交通费200元；原告孟汉祥要求赔偿精神抚慰金的请求，该院酌定支持其5000元；关于护理费，原告孟汉祥在重庆三峡中心医院所请护工为100元／天，因此护理费应按照此标准计算；综上，原告孟汉祥因本次道理交通事故受到的损失为：医疗费30973.05元、误工费12580元（148天×85元／天）、护理费2600元（26天×100元／天）、住院伙食补助费780元（26天×30元／天）、营养费260元（26天×10元／天）、救护车费750元、交通费200元、精神抚慰金5000元，后期治疗费8000元、后期治疗护理费2100元（21天×100元／天）、后期治疗误工费4335元（51天×85元／天）、第一次鉴定费2100元、重新鉴定交通费、生活费和住宿费360元、残疾赔偿金18279元（7383.27元／年×20年×10%＋孟凡顺赡养费5018.64元／年×7年×10%），共计88317.64元。被告大地保险公司巫溪支公司应在交强险责任限额内赔偿原告孟汉祥医疗费5000元、伤残赔偿金45844.59元（包括误工费12580元、护理费2600元、交通费950元、精神抚慰金5000元、残疾赔偿金18279.59元；后期治疗误工费4335元、后期治疗护理费2100元）及重新鉴定支出的交通费、生活费和住宿费360元，共计51204.59元，由于大地保险公司巫溪支公司预支了5000元的医疗费，应当予以扣除，因此，被告大地保险公司巫溪支公司还应赔偿原告孟汉祥46204.59元。原告孟汉祥下剩37113.05元之损失，应由被告李吉松承担70%，即被告李吉松应赔偿原告孟汉祥25979.14元，其余30%由原告孟汉祥自行承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司巫溪支公司于本判决生效后10日内一次性赔偿原告孟汉祥46204.59元；二、被告李吉松于本判决生效后10日内一次性赔偿原告孟汉祥25979.14元；三、驳回原告孟汉祥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费880元，依法减半收取440元，由原告孟汉祥承担132元，被告李吉华承担308元。
大地保险公司巫溪支公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求：改判被上诉人孟汉祥的误工时间按照鉴定结论中的120天认定；误工费的计算标准按照从事农业私营单位在岗职工年平均工资标准计算；上诉人大地保险公司巫溪支公司应当在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿110000元。主要事实和理由：被上诉人孟汉祥的误工时间应当依据鉴定结论予以认定。被上诉人孟汉祥提供的其从事建筑业的证据不足，因其系农村户口，应按照从事农业私营单位在岗职工年平均工资标准计算其误工费。因本案交通事故致被上诉人孟汉祥以及另一案件被上诉人刘刚平受伤，但上诉人大地保险公司巫溪支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内应当赔偿110000元，而一审判决认定上诉人大地保险公司巫溪支公司赔偿110360元。
被上诉人孟汉祥答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
被上诉人李吉华、李吉松未参加答辩。
二审查明的事实与一审相同，本院依法予以确认。
本院认为，综合本案的上诉请求以及答辩意见，本案的争议焦点是：被上诉人孟汉祥的误工费的具体数额问题。上诉人大地保险公司巫溪支公司应当赔偿的具体数额问题。本院针对本案的争议焦点评判如下：
关于被上诉人孟汉祥的误工费的具体数额问题，主要涉及被上诉人孟汉祥的误工时间的认定和误工费的计算标准问题。对于误工时间的认定问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，被上诉人孟汉祥因本次交通事故造成其左桡骨远端骨折导致左腕关节活动功能受限以及左髌骨骨折导致左膝关节活动功能受限，伤残等级均为10级，而孟汉祥在治疗终结后需进行手术取出内固定物。原审判决结合被上诉人孟汉祥的实际住院天数和医疗机构的出院医嘱以及损害后果等客观情况，将被上诉人孟汉祥的误工时间计算至定残日前一天并无不当。而上诉人大地保险公司巫溪支公司提出的依据鉴定结论的意见认定被上诉人孟汉祥的误工时间于法无据，本院不予支持。对于误工费的计算标准问题，因被上诉人孟汉祥在一审诉讼中向人民法院提供了巫溪县尖山镇太坪村民委员会的证明，证实其长期从事建筑行业，而上诉人大地保险公司巫溪支公司对此虽提出异议，但并未提供证据予以否认。故，一审判决按照建筑私营单位在岗职工年平均工资标准计算其误工费并无不当。
关于上诉人大地保险公司巫溪支公司应当赔偿的具体数额问题。一审判决认定，上诉人大地保险公司巫溪支公司在交强险责任限额内赔偿被上诉人孟汉祥医疗费、伤残赔偿金以及重新鉴定支出的交通费、生活费、住宿费等共计51204.59元。其中，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿46204.59元。但在赔偿的46204.59元中包括重新鉴定支出的交通费、生活费和住宿费360元，该笔费用系被上诉人孟汉祥因上诉人大地保险公司巫溪支公司在本案一审诉讼中委托重庆市渝东司法鉴定中心巫溪分所作出的鉴定结论不服提出重新鉴定时支出的必要费用，不应当认定由上诉人大地保险公司巫溪支公司在交强险责任限额内赔偿。上诉人大地保险公司巫溪支公司在交强险责任限额内赔偿被上诉人孟汉祥50844.59元。但因上诉人大地保险公司巫溪支公司申请重新鉴定并未改变原鉴定结论，故被上诉人孟汉祥因其申请重新鉴定支出的交通费、生活费、住宿费360元亦应由上诉人大地保险公司巫溪支公司承担。故，一审判决在扣除上诉人大地保险公司巫溪支公司已支付的5000元医疗费后，认定上诉人大地保险公司巫溪支公司赔偿被上诉人孟汉祥46204.59元并无不当。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费880元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司巫溪支公司负担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 李先华
代理审判员 盛建华
代理审判员 铁晓松
二〇一四年八月二十日
书 记 员 何云东