福建省福州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）闽01刑终330号
原公诉机关福建省长乐市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈本星，男，1952年5月14日出生于福建省长乐市，汉族，文盲，无业，户籍所在地长乐市。因本案于2017年8月17日被长乐市公安局刑事拘留，同年8月31日被执行逮捕。现羁押于长乐市看守所。
辩护人暨附带民事诉讼代理人刘卫民，福建元一律师事务所律师。
被上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陈某1，男，1949年10月6日出生于福建省长乐市，汉族，户籍所在地长乐市。
福建省长乐市人民法院审理福建省长乐市人民检察院指控原审被告人陈本星犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人陈某1提起附带民事诉讼一案，于2017年12月26日作出（2017）闽0182刑初726号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人陈本星不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审阅上诉状、辩护词，讯问上诉人陈本星，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2017年6月7日6时许，被告人陈本星在长乐市上，因田里水渠堵塞问题与陈某1发生纠纷。被告人陈本星持铁质钉耙、被害人陈某1持锄头相互殴打，后被告人陈本星持铁质钉耙将陈某1顶倒在地，并继续持钉耙殴打陈某1，陈某1用右手抵挡致伤。经长乐市公安局物证鉴定室鉴定，被害人陈某1腰1椎体压缩性骨折、四肢长骨骨折1处（右尺骨属四肢长骨），损伤程度为轻伤二级。
另查明，原告人陈某1系农村居民。2017年6月7日原告人受伤后到长乐市第二医院门诊治疗，当日到长乐市中医院住院治疗19天，花费住院费用24230.38元，经诊断为L1椎体压缩性骨折、右尺骨中下段骨折。
原判认定上述事实的证据有：被害人陈某1的陈述及辨认笔录；证人陈某2、陈某3的证言；指认现场笔录及照片；现场笔录及现场方位图、现场照片；扣押清单及指认钉耙照片；长乐市公安局物证鉴定室鉴定书及病历材料；长乐市中医院的出入院记录、住院收费票据、费用汇总清单；接警单、违法犯罪经历查询记录、抓获经过、户籍证明；被告人陈本星的供述及辩解等。
原审法院认为，被告人陈本星持械故意伤害他人身体，致1人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。鉴于本案系因民间纠纷而引发，对被告人陈本星可酌情从轻处罚。被告人陈本星故意伤害行为造成被害人陈某1（附带民事诉讼原告人）的经济损失，应在民事上承担赔偿责任。附带民事诉讼原告人陈某1提出的后续右尺骨取钢板及腰椎治疗费计12000元，待其实际费用发生后另行起诉；其提出的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费等依法定标准予以判赔。其中：（1）原告人主张住院医疗费用24230.38元，有医疗机构出据的合法票据证明，且属用于治疗因本案所受的损伤，予以支持，原告人主张长乐市第二医院门诊费用1952.39元，未有依据，不予支持；（2）原告人主张误工费6480元，但原告人受伤时已满67周岁，且未提供证据证明其存在误工损失，不予支持；（3）原告人主张护理费2052元，但未提交其系由专业护理人员护理的证据，原告人主张每天108元，低于当地护工从事同等级别的劳务报酬标准，予以支持，计算住院天数19天，计2052元；（4）原告人主张住院伙食补助费570元，符合规定，予以支持；（5）原告人主张交通费380元，但未提交相关票据，考虑其受伤后就医确需支出交通费的具体情况，交通费酌情判赔300元；（6）原告人主张营养费3800元，未有医嘱，不予支持。上述六项，合计应判赔金额计人民币27152元（取整）。为此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款和《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决：
一、被告人陈本星犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。
二、附带民事诉讼被告人陈本星应赔偿附带民事诉讼原告人陈某1各项经济损失计人民币27152元，并于本判决生效后一个月内付清。
三、驳回附带民事诉讼原告人陈某1的其他诉讼请求。
上诉人陈本星提出：（1）陈本星仅是在陈某1持锄头殴打其头部时，持钉耙抵挡迎头打来的锄头，陈本星并无伤害他人的故意，其行为应认定为正当防卫，不应承担刑事责任。（2）案发当日他手机上显示的日期是2017年6月5日，原判认定的案发时间有误。（3）证人陈某3可以证实陈某1在案发后身体并没有受伤，故原判认定陈本星造成陈某1现场受伤证据不足。（4）陈某1腰椎存在退行性变化，长乐市公安局物证鉴定室出具的鉴定意见未对陈某1过往伤病进行描述，未分析可能发生的损伤与既往伤病的共同作用，即作出鉴定结论，过于草率。且没有其他证据可证明陈某1的伤情与陈本星有关，故该份鉴定意见系孤证，不足以作为认定陈本星犯故意伤害罪的证据。（5）陈某1在一年前右手曾因跌倒受伤，其手部伤存在旧伤可能。（6）原判未准许其重新鉴定的申请，违反法定程序。
其辩护人还提出：现场证人及陈某1本人均称案发后陈某1身体无明显伤痕，排除了其右手尺骨骨折是由陈本星造成。鉴定意见没有对陈某1右手尺骨骨折的成因进行分析，不排除其骨折是由于震动造成的。陈本星未击打陈某1腰部，陈某1腰椎骨折有可能是其跌坐在地上自己造成，鉴定意见未对压缩性骨折的成因进行分析。现场证人陈某2未清楚看到双方有相互殴打的行为，在不能肯定被鉴定人腰椎的伤和右手的伤系上诉人陈本星造成的，仅凭不全面且缺乏科学性的鉴定意见，不足以作为本案的定罪依据。本案一审第二次开庭在2017年12月26日，一审判决落款时间为2017年12月26日，其在第二次开庭时发表的辩护意见也没有在一审判决书中陈述，可见一审判决未经合议庭评议，违反法定程序。一审第二次开庭公诉人撤回陈某1在长乐市第二医院就诊的执法仪录像，原判在经补充侦查仍无法查明事实的情况下下判，属于枉判。综上，请二审法院综合本案在案证据的真实性、合法性和关联性，在证据不足，无法排除合理怀疑的情况下，改判上诉人陈本星无罪。
经审理查明，原审判决认定上诉人陈本星犯故意伤害罪的事实清楚。民事部分判赔数额及项目准确。据以认定的证据经原审庭审质证，证据之间能够相互印证，本院予以确认。
对于上诉人陈本星及其辩护人提出的上诉理由及辩护意见，经查，证人陈某2、陈某3证言、被害人陈述等证据均体现案发时间为2017年6月7日，上诉人陈本星提出案发时间为2017年6月5日没有依据，不予采信。被害人陈某1在受伤后即到长乐市第二医院就医并诊断出右手尺骨中下段骨折、L1椎体压缩性骨折两处伤情，陈某1随后到长乐市中医院就医，长乐市中医院对陈某1的伤情诊断与长乐市第二医院的诊断具有连贯一致性，故长乐市公安局物证鉴定室依据长乐市中医院、长乐市第二医院的诊断病案作出的鉴定意见，并无不当，应予以采信。上诉人陈本星持钉耙与被害人相互殴打并致被害人两处受伤，其行为不属于正当防卫。被害人陈某1被打后及时到医院就诊并报警，随即被诊断出两处伤情，被害人的伤情与上诉人陈本星的殴打行为有直接因果关系。故上诉人陈本星及其辩护人提出陈本星系正当防卫、现有证据不能证实陈某1的伤情系陈本星造成的上诉理由及辩护意见，不能成立。
本院认为，上诉人陈本星持械故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人陈本星对陈某1造成的经济损失共计人民币27152元，依法应承担赔偿责任。上诉人陈本星及其辩护人提出的上诉理由及辩护意见，不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。民事部分判赔准确。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 林 勇
审判员 李 颖
审判员 邱 宁
二〇一八年四月二十六日
书记员 叶聿伟
附：本案适用法律条款的内容
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；