宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）吴利民初字第1198号
原告牛金保，男，回族，1966年11月7日出生，初中文化。
委托代理人刘佳，系宁夏言成律师事务所律师（特别授权）。
委托代理人白娟，系宁夏言成律师事务所实习律师（特别授权）。
被告余金河，男，汉族，1963年6月25日出生，初中文化，个体户。
委托代理人田超，系宁夏天纪律师事务所律师（特别授权）。
被告吴忠市德恒建筑安装工程有限公司。住所地：宁夏回族自治区吴忠市利通区金积镇。
法定代表人杨志军，系该公司总经理。
原告牛金保诉被告余金河、吴忠市德恒建筑安装工程有限公司（以下简称德恒建筑公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年4月18日立案受理后，依法组成合议庭于2013年6月4日、2013年7月17日、2013年11月22日在本院第六审判庭公开开庭进行了审理。原告牛金保及其委托代理人刘佳、白娟，被告余金河及其委托代理人田超到庭参加了诉讼，被告德恒建筑公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。本案现已审理终结。
原告诉称，2012年被告吴忠市德恒建筑安装工程有限公司通过招标从吴忠市公安局得到吴忠市公安局看守所在青铜峡市看守所扩建工程。被告吴忠市德恒建筑安装工程有限公司又将部分工程交由余金河组织人员进行施工。原告于2012年9月26日受雇余金河在该工地进行工作，约定每日工资120元。11月21日，原告在工作时被重物砸伤左前膝，事发后原告在吴忠市人民医院住院治疗至12月25日，因做手术原告转院至宁夏回族自治区人民医院分院到2013年1月24日。经宁夏泰和司法鉴定中心银川分所鉴定原告属7级伤残，其中休息期为32周、营养期8周、护理期限为12周。事故发生至今，被告余金河支付了7万多元，其他损失未予赔偿。综上，为了维护原告的合法权益，根据法律规定，特向人民法院起诉。原告诉讼请求：一、判令被告赔偿原告各项经济损失共计239491.6元［包括：医疗费2019元、误工费26880元（120元×32周×7天）、护理费8552.4元（2013年服务业标准37162元／年÷365天×12周×7天）、交通费1289元、住院伙食补助费3300元（50元×66天×1人）、营养费2800元（50元×8周×7天）、伤残赔偿金158651.2元（19831.4元×40%×20年）、后续治疗费30000元、辅助器具费4900元（每次700元×7次）、鉴定费1100元］；二、判令二被告对原告的损失承担连带赔偿责任；三、诉讼费由被告承担。
原告为支持其诉讼主张提供的证据如下：
一、吴忠市人民医院住院病案一份、宁夏人民医院分院住院病案一份，证明：1.原告牛金保于2012年11月21日在被告承包的工地干活时，因工地上的地泵管子倒塌致使原告被砸伤，后被被告送往医院救治；2.原告被诊断为左侧膝关节外伤：（1）左膝前后交叉韧带断裂，（2）左膝内、外侧副韧带损伤，（3）左膝内、外侧半月板损伤；3.证明原告经人工韧带重建后交叉韧带，取同侧自体腘绳肌腱重置前交叉韧带术，并在胫骨端以8mm×30mm钛钉、股骨端以8mm×25mm钛钉固定，前后住院共计66天。
二、住院病人费用明细清单一张、宁夏银行转账回单一份、吴忠市人民医院医疗费门诊收费票据一份、吴忠市人民医院缴费存根一份，证明：1.原告住院期间自行支付了2019元医疗费，其他费用由被告支付；2.原告在事发前已参加医疗保险，住院期间的费用可以得到部分报销，但被告一直保管其支付的其他费用票据，故医疗费始终未得到报销。
三、门诊病历一份、疾病诊断证明书一份，证明原告于2013年7月2日到宁夏回族自治区人民医院复查时，医院建议原告：行“关节镜下韧带重建”手术治疗（需二次手术治疗）。
四、宁夏泰和司法鉴定中心银川分所司法鉴定意见书一份、宁夏回族自治区社会团体收费专用收据一份，证明：1.原告因左膝前后交叉韧带断裂，左膝内、外侧副韧带损伤，左膝内、外侧半月板损伤，经宁夏泰和司法鉴定中心银川分所鉴定原告伤残程度为七级，休息期为32周，营养期为8周，护理期限为12周；2.原告支付鉴定费1100元。
五、交通费票据若干，证明原告受伤之后，支付交通费共计1289元。
六、收款收据一份，证明：1.原告所配置的器具价值700元；2.原告受伤后因关节不稳定，需长期佩戴膝关节矫形器，直至72岁止（人均寿命72岁），期间需不断更换新器具。
七、被征地农民证一份、贫困证明一份、吴忠市安居供热有限公司采暖费发票一份、吴忠市自来水公司水费发票一份，证明：1.原告自2008年为失地农民，家中的经济来源全部由原告在外打工维持；2.原告自2010年8月起居住在吴忠市利通区罗家湖安置区10号楼3单元2楼西，原告的经常居住地在城镇；3.原告有关赔偿费用应当根据当地城镇居民的相关标准计算。
被告余金河对原告的证据发表质证意见如下：
一、第一组证据中，对吴忠市人民医院住院病案首页真实性没有异议，除首页之外的7页相关内容真实性、合法性、关联性均有异议，按照医院调取病历的基本操作和法律规定，调取的病案应当完整，除在首页加盖印章外，应当在各页中加盖分印章，该证据无出处、来源，无法确定其真实性，但对于原告住院的事实没有异议。原告证明其在工地干活时因工地上的地泵管子倒塌致伤，这一事实源于原告在医院救治时自己向医生的一个诉称，该事实与被告提交的证据完全不符。宁夏区医院住院病案原本没有异议，但看到了一个蹊跷的事实，区人民医院调取的住院病案后附吴忠市人民医院的出院记录以及诊断证明，虽然加盖了区医院的印章，但按照医疗病历档案规范管理相应的法律规范，区医院不可能在其病案中没有自己的出院证、出院记录及诊断证明，而采用其他医院的相关证明，所以区医院的住院病历肯定不完整，其三性均有异议，证明目的不能成立。结合原告提交的吴忠市人民医院的诊断证明，其诊断证明内容中第三项，左膝内外侧半月板损伤，在诊断证明中根本没有记载，不清楚该诊断结论从何而来。第一组证据整体证明目的均不成立。
二、第二组证据，对费用清单三性没有异议，证明目的有异议，在区医院发生的所有住院医疗费全部是被告所交付，我们会提交证据证明。吴忠市人民医院门诊收据真实性、合法性、关联性均有异议，按照原告诉状中载明的，其已于2013年1月24日出院，提交的门诊收费票却是2013年5月24日，与治疗流程向背，并且没有载明患者，无法证明与本案有关联性。交费存根三性均有异议，无患者姓名，无交费项目，甚至连金额都无法辨识，证明目的不成立。宁夏银行转帐回单三性均有异议，该票据无法证明被告已支付全部医疗费后原告自行支付医疗费的事实，该回单形式内容缺失，不是合法有效证据，证明目的不成立。第二组证据原告证明其事发前参加医疗保险，票据未得到报销，我方认为原告从证明目的中主动在回避这个事实，区医院的医疗费票据原告及其家人在未经被告同意情况下已经将原件从医院领取，我们有理由相信该7万余元医疗费有可能已经被报销。
三、第三组证据中，门诊病历的三性均有异议，本案所发生的被告致伤结果是在2011年11月21日，而早在2013年1月24日原告已在区医院治疗终结，其提交的第三组证据2013年7月2日，门诊病历与半年前治疗终结的病症没有法律意义上的关联性，其诊断证明书也是7月2日的，诊断的内容与原告提交的诉状中载明的诊断结论内容不符，该诊断证明书与伤害结果的发生及治疗终结事实的确定与本案中原告主张关键事实不存在，法律上没有联系性，即便存在另行的诊断也是治疗终结后6个月，是什么原因造成交叉韧带再次断裂，与被告余金河从目前而言没有法律上的因果关系，该诊断证明不能作为认定本案事实的依据。
四、第四组证据，该鉴定书印章中的名称宁夏泰和司法鉴定中心银川分所，按照全国人大常委会有关司法鉴定机构法律文件及司法部关于司法鉴定的相关法律规定，司法鉴定部门所设立的分支机构不得对外以分支机构的名义出具司法鉴定文书，该银川分所明显违反法律规定，而且其鉴定依据中第三项第一点最后一行同年12月31日，行左膝关节重建韧带术，手术顺利，与原告出具的第三组证据的诊断证明内容向背，而且其第四项分析说明中是根据伤者自述的受伤经过，判定重伤砸击左膝形成的伤害，已超出司法鉴定部门对客观形成的诊断结论为依据做出司法鉴定结论，竟然按照原告自述的内容做出了应当由司法认定的结论。其鉴定依据中竟然没有全面摘录两次医院病历的内容，仅凭当事人自己的自述和外观判断依据劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级作为鉴定依据违反法律规定。鉴定文书中所依据的致残标准是特指劳动争议过程中就工伤产生的与工伤劳动能力职业病有关致残等级，而本案原告的起诉是基于提供劳务者纠纷，也就是说适用民法，该案件适用的标准应当是道路交通事故受伤人员评定标准。其分析说明中第三项，参照人体伤害司法鉴定指南，无事实与法律依据。按照司法鉴定所设相关法律规定，司法鉴定文书应当以医疗机构客观做出的诊断结果作为认定依据，而且鉴定机构在鉴定文书中应当附有其具备司法鉴定资质的相应法律文书及各鉴定人的资质文书，具体的司法鉴定人应当在司法鉴定文书中手写签名，不得以加盖印章的方式替代手写签名，而该文书中连基本的法律形式都不具备。以当事人的自述作为司法鉴定的依据，真实性、合法性、关联性均不符合法律规定，不能作为本案事实的依据。
五、第五组证据，交通费真实性、合法性、关联性均有异议，票据的序号顺序虽被打乱，但还是可以看出连号。结合原告诉状中自认的住院时间，原告在住院期间不可能发生交通费，该证据证明目的不能成立。
六、第六组证据的三性均有异议，票据中没有名字、日期，按照正规票据即便是收据也应当开具公司的专用印章，该收款收据形式不合法、内容不真实，无法证明原告所主张的辅助医疗器械的问题。
七、第七组证据，被征地农民证真实性、合法性没有异议，该证据直接证明原告系农民，即便失地仍然是农民，按照原告的逻辑城镇下岗职工当然是农民，显然是错误的。贫困证所载明的牛金保在外打工因不慎把左腿摔伤的事实没有异议，结合被告准备提交的证据原告自己的证据已经证明其主张被重物砸伤没有事实依据，还载明原告仍然是农民；至于家庭生活是否困难我们在法庭答辩时也已经向法庭说明，被告余金河正是鉴于原告本身的肢体残疾，从道德道义角度安排其力所能及的活，其证明目的不成立。自来水票真实性有异议，客户名称与原告姓名不一致。采暖费票真实性没有异议，该两份票据与本案没有关联性，证明目的不能成立。
被告余金河辩称，原告起诉基本事实错误。2012年11月中上旬因原、被告系同村村民，加之原告身体残疾，被告为照顾原告将被告安排在原告个人承揽的工地上，干一些力所能及的活。当时约定，每月工资为1500元，原告起诉每日工资120元与客观事实不符合。原告诉状中陈述的青铜峡看守所扩建工程系另一被告吴忠市德恒建筑安装有限公司所承建，这一事实我方不知情。该工程系余金河个人通过另一自然人组织人员进行施工，原告陈述的该事实与客观事实不符。原告诉状中以及当庭补充的原告受伤是因在工作时被地泵管砸伤，该事实与客观事实不符。被告将原告安排在工地，完成其身体条件力所能及的事物，是原告自己因自己的左眼失明不慎绊倒，将其左腿摔伤，这是本案的客观事实。原告在诉状中自认其在2013年3月10日起诉前，只有其有可能构成的伤残，已经经过吴忠市法庆司法鉴定所认定：伤残等级为9级，依照法律规定，该自认事实应当作为本案事实依据之一，原告应当在举证阶段提交该司法鉴定。至于原告补充由宁夏泰和司法鉴定中心银川分所做出的鉴定虽然没有看到该文书，仅凭其分所名称依照法律规定鉴定机构的分支机构不得就接受委托的司法鉴定事务出具司法鉴定文书。在2012年12月31日，原告及原告的家人牛晓静、牛晶晶、李桂霞，向被告出具承诺书，承诺“被告将原告在宁夏区医院分院做手术时产生的费用及按照原告的要求用人工韧带一条，若术后产生的一切情况、后果都与被告余金河无关”。另本案被告余金河支付原告在吴忠和银川两院花费的所有医疗费已达8万余元，原告该陈述与客观不符。鉴于原告起诉的基本事实，涉及到的关键事实，均与客观事实不符，原告诉讼请求不能成立，法庭应当驳回。
被告余金河为支持其主张向本院提交如下证据：
一、承诺书一份，证明：1.原告因自身原因不慎摔倒致使其左腿摔伤，原告存在过错，依据法律规定应当减轻被告赔偿责任。原告诉状中陈述的基本事实不能成立；2.2012年12月31日，原告就其需要做手术事宜向被告书面承诺，被告按原告提出的要求进行手术并支付医疗费后，原告本人自愿承担手术后的风险。结合本案而言，原告诉讼请求中有关伤残赔偿金、后续治疗费、辅助器具等请求均不能成立。二、住院医疗费收据、情况说明，证明：1.被告将原告在吴忠市人民医院住院治疗期间发生的医疗费全额支付的事实；2.原告转院后，结合证据一证明原告向被告做出承诺后，被告将原告转院后所产生的包括手术费在内的医疗费全额支付的事实，原告诉讼请求不成立；3.原告将宁夏回族自治区人民医院所产生的由被告支付二次的住院医疗费收据从医院开具后，原件由原告持有的事实。
原告对被告余金河提交的证据发表质证意见如下：
一、第一组证据的合法性属无效，当时是被告威逼原告要是做手术必须要写承诺书，而且是被告提出草拟的，要求原告及其家人签订，所以属无效，故其真实性、合法性、证明目的均不予认可；二、第二组证据，医疗费收据真实性、合法性、关联性、证明目的均认可。情况说明及其他收据的证明真实性、证明目的不认可，当时住院的所有费用都是被告交的，所以所有票据都由被告保管，原告不可能拿到原件，所以证明目的不与认可。
被告德恒建筑公司未到庭亦未提交书面答辩及证据材料，视为放弃答辩、举证、质证的权利。
本院依被告余金河申请，委托银川市第一人民医院司法鉴定中心对原告的伤残程度重新进行鉴定。银川市第一人民医院司法鉴定中心出具鉴定意见书鉴定原告的伤残等级属于九级。
原告对该鉴定书的真实性、合法性、关联性无异议，但认为按照人身损害赔偿标准鉴定九级伤残，不认可。
被告余金河对该鉴定意见书第四项内容有异议，认为超出委托鉴定事项；对第五项鉴定内容无异议。
经过原告、被告余金河的当庭举证、质证，本院对原告、被告余金河提供的证据综合认证如下：
一、原告提供的证据：（一）对第一组证据的真实性、合法性、关联性予以认定；（二）对第二组证据中住院病人费用明细清单、宁夏银行转账回单的真实性、合法性、关联性予以认定；对吴忠市人民医院门诊票据、吴忠市人民医院交费存根的关联性及证明目的不予认定；（三）对第三组证据的真实性、合法性、关联性予以认定；（四）第四组证据，宁夏泰和司法鉴定中心银川分所司法鉴定意见书中鉴定原告伤残程度为7级的内容，因该鉴定内容有瑕疵，原告的伤残等级已经重新做出鉴定，故对该内容不予认定；因宁夏证泰司法鉴定所鉴定业务范围为法医临床、法医病理、文书鉴定、痕迹鉴定，司法鉴定意见书中鉴定原告的休息期32周、营养期8周、护理期12周不属于法医临床、法医病理、文书鉴定、痕迹鉴定司法鉴定范围，故对上述鉴定内容不予认定；对鉴定费票据的真实性、合法性、关联性予以认定；（五）交通费票据的真实性予以认定，对原告主张的交通费本院酌情考虑；（六）对第六组证据的关联性及证明目的不予认定；（七）对第七组证据的真实性、合法性、关联性予以认定。二、对被告余金河提供的第一组证据的真实性予以认定；对第二组证据的真实性、合法性、关联性予以认定。三、对银川市第一人民医院司法鉴定中心的鉴定意见书的真实性、合法性、关联性予以认定。
经审理查明，原告系被告余金河工地雇佣工人，在工地从事筛沙子、开搅拌机的工作。2012年11月21日，原告在扶地泵管子时，摔倒被地泵管子砸伤。当日，原告被送往吴忠市人民医院救治至2012年12月25日，发生住院医疗费4805.45元。2012年12月25日，原告转至宁夏回族自治区人民医院救治，被诊断：左膝关节损伤：1.左膝前、后交叉韧带断裂；2.左膝内、外侧副韧带损伤；3.左膝内、外侧半月板损伤。原告于2012年12月31日在宁夏回族自治区人民医院被施左膝关节镜下关节探查、人工韧带重建后交叉韧带、取同侧自体腘绳肌腱重建前交叉韧带手术。原告治疗至2013年1月24日，发生住院医疗费77140.61元。2013年9月5日，经银川市第一人民医院司法鉴定中心鉴定：原告因外伤致左侧膝关节脱位、左侧膝关节前交叉韧带完全断裂、后交叉韧带断裂、左侧膝关节外侧副韧带损伤，伤残等级属于九级。
另查明，原告于2011年5月23日被确定为被征地农民。原告住院后，被告支付原告在吴忠市人民医院住院医疗费4805.45元、宁夏回族自治区人民医院住院医疗费75500元。
再查明，被告德恒建筑公司系青铜峡看守所扩建工程的承包方，后将该工程的土建部分承包给被告余金河。被告余金河在干该土建工程时不具有相应的资质。原告所扶的地泵管子需三人扶持才能传输混凝土。
本院认为，公民合法的权益应受法律保护。原告与被告余金河形成劳务关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方的过错承担相应的责任。原告在被告余金河的工地主要从事筛沙子、开搅拌机的工作。原告在扶地泵管子时，摔倒被地泵管子砸伤。原告在从事该工作时明知该工作需要三人才能进行，但在其被地泵管子砸伤时只是其一人在扶地泵管子，原告应该拒绝干该工作或者应该小心谨慎的完成该工作，故原告应对自己受伤所造成的损失自行承担30%的责任。被告余金河作为工程的承包方明知扶持地泵管子需三人才能传输混凝土，还是指派原告一人进行此项工作，故对原告因被地泵管子砸伤所造成的损失承担70%的赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任，被告德恒建筑公司将青铜峡看守所扩建工程的土建部分承包给没有建筑资质的被告余金河，应当对被告余金河所负70%的民事赔偿责任依法承担连带赔偿责任。
原告的损失确定为：1.医疗费81946.06元（吴忠市人民医院4805.45元、宁夏回族自治区人民医院77140.61元）；2.误工费，自2012年11月21日至2013年6月2日按2012年度建筑业在岗职工年平均工资104.50元∕日计算为20273元（104.5元∕日×194天）；3.护理费，护理人员的护理费按2012年度居民服务和其他服务业在岗职工年平均工资101.81元∕日计算为6515.84元（101.81元∕日×64天）；4.交通费，酌情考虑600元；5.住院伙食补助费为3200元（50元∕日×64天）；6.残疾赔偿金，原告于2011年5月23日被确定为被征地农民，且提供的证据能够证实原告在城市居住，其主要收入来源均为城市，故残疾赔偿金应按照上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算，计算为79325.6元（19831.4元×20年×20%），以上共计191860.5元。原告自行按30%的责任负担57558.15元，被告余金河按70%的承担134302.35元，被告德恒建筑公司对被告余金河支付的赔偿款134302.35元承担连带赔偿责任。因被告余金河在诉讼前已支付原告医疗费80305.45元（4805.45＋75500元），扣除80305.45元，被告余金河实际赔付53996.9元。原告主张的营养费2800元，因未提供医嘱，故对该主张本院不予支持；原告主张的后续治疗费30000元，未提供证据证实，故本院不予支持；原告主张的辅助器具费4900元，提供的膝关节矫形器收款收据不能证明安装膝关节矫形器的费用，故对该主张本院不予支持。被告余金河辩解2012年12月31日原告及原告的家人向被告出具承诺书，承诺“被告将原告在宁夏区医院分院做手术时产生的费用及按照原告的要求用人工韧带一条，若术后产生的一切情况、后果都与被告余金河无关”，但原告于2012年12月31日在宁夏回族自治区人民医院被施左膝关节镜下关节探查、人工韧带重建后交叉韧带、取同侧自体腘绳肌腱重建前交叉韧带手术；2013年9月5日，经银川市第一人民医院司法鉴定中心鉴定：原告因外伤致左侧膝关节脱位、左侧膝关节前交叉韧带完全断裂、后交叉韧带断裂、左侧膝关节外侧副韧带损伤，伤残等级属于九级，故对被告余金河的辩解理由本院不予采信。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、由被告余金河于判决生效后三十日内赔偿原告牛金保医疗费等各项经济损失134302.35元，扣除被告余金河先行赔付的80305.45元，被告余金河实际赔付53996.9元，被告吴忠市德恒建筑安装工程有限公司承担连带赔偿责任；
二、驳回原告牛金保的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1428元，鉴定费1100元，共计2528元，由原告牛金保负担1110.36元，被告余金河负担1417.64元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式六份，上诉于宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院。
审 判 长 武旭红
审 判 员 焦岩军
人民陪审员 金丽荣
二〇一四年一月十日
书 记 员 杨培佳