广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）珠中法刑终字第67号
原公诉机关广东省珠海市金湾区人民检察院。
上诉人（原审被告人）林亚四，男，1961年2月24日出生于广西壮族自治区防城县，汉族，文盲，无业，户籍地广东省珠海市。因本案于2013年5月8日被羁押并被刑事拘留，同年5月17日被取保候审，2014年1月10日被逮捕，现羁押于珠海市第一看守所。
原审被告人雷永春，男，1947年5月21日出生于广东省信宜市，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省珠海市。因本案于2013年5月8日被羁押并被刑事拘留，同月17日被取保候审。
原审被告人林贤火，男，1974年11月15日出生于广西壮族自治区合浦县，汉族，高中文化，无业，户籍地广东省珠海市。因本案于2013年5月17日被取保候审。
广东省珠海市金湾区人民法院审理广东省珠海市金湾区人民检察院指控原审被告人林亚四、雷永春、林贤火犯开设赌场罪一案，于2014年1月10日作出（2014）珠金法刑初字第10号刑事判决。原审被告人林亚四不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉材料并提审上诉人林亚四，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，2012年12月份，被告人林亚四、林贤火找到被告人雷永春商定合伙开设赌场，由被告人雷永春提供其位于平沙镇美平村36号春乐棋牌室作为场地，由被告人林亚四、林贤火负责抽水，获利后三人平分。2012年12月份开始，被告人林亚四、雷永春、林贤火就在春乐棋牌室开设以赌“牌九”形式进行赌博的赌场，从每天上午约8：30开到下午约18时结束，每天参赌人员有十几、二十人，每天“抽水”约400-500元。2013年4月份，被告人林贤火因个人原因退出经营赌场，期间共收到抽水钱6000多元。之后，赌场由被告人林亚四、雷永春二人继续经营。2013年5月8日，公安机关在该棋牌室内当场抓获被告人林亚四、雷永春及参赌人员共十五人，并当场缴获赌资2900元及赌桌一张、牌九一副。开设赌场期间，被告人林亚四、雷永春各从赌场抽水中获利人民币1万多元。同年，5月17日，被告人林贤火到公安机关投案自首。同年5月17日，被告人林亚四、雷永春已各向公安机关退缴开设赌场的违法所得人民币1万元，被告人林贤火向公安机关退缴开设赌场的违法所得人民币6000元。
另查明，被告人林亚四因赌博，于2001年8月8日被珠海市公安局平沙派出所处治安罚款人民币2500元；被告人林贤火因赌博，于2001年8月8日被珠海市公安局平沙派出所处治安罚款人民币3000元。
上述事实，被告人林亚四、雷永春、林贤火在开庭审理过程中亦无异议，且有经庭审质证的下列证据予以证实：1.被告人林亚四、雷永春、林贤火的供述；2.证人林某某、雷某某、唐某某、陈某某、杨某某、范某某、袁某某、陈某甲、吴某某、陈某乙、蔡某某、黄某某的证言；3.辨认笔录及指认照片；4.抓获经过及到案经过；5.检查笔录；6.证据保全清单、收缴物品清单、销毁清单；7.扣押清单；8.广东省暂时扣留（或冻结）财物证据；9.现金交款单；10.现场照片；11.行政处罚决定书；12.户籍证明材料。
根据以上事实和证据，原审法院认为，被告人林亚四、雷永春、林贤火以营利为目的，为赌博提供场所，设定赌博方式，提供赌具供他人赌博，其共同行为已构成开设赌场罪。被告人林贤火主动投案并如实供述犯罪事实，系自首，可依法从轻处罚。被告人雷永春、林亚四归案后如实供述犯罪事实，可依法从轻处罚。同时，三被告人均有一定悔罪表现，且被告人雷永春犯罪时年龄已达65岁以上，系老年人犯罪，均可酌情从轻处罚。结合被告人雷永春、林贤火的犯罪情节和悔罪表现，可对此二被告人宣告缓刑。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下：一、被告人林亚四犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；二、被告人雷永春犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元；三、被告人林贤火犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑八个月，并处罚金人民币三千元。
针对以上判决，上诉人林亚四提出，其归案后如实供述罪行，认罪态度较好，请求二审对其适用缓刑。
本院经审理查明的事实、证据与原审判决一致，对原审判决认定的事实、证据，本院予以确认。
关于上诉人林亚四提出的其归案后如实供述罪行，认罪态度较好，请求二审对其适用缓刑的上诉理由。经查，《中华人民共和国刑法》第三百零三条规定，开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。原判决根据上诉人林亚四犯罪的事实，并结合其归案后如实供述罪行，有悔罪表现，对其从轻处罚，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元，并无不当。故上诉人林亚四提出的该项上诉理由不成立，不予采纳。
本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 汤薇乔
代理审判员 汪 栋
代理审判员 贺 心
二〇一四年三月十四日
书 记 员 赵璐芝
附相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条【赌博罪、开设赌场罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条【自首和认罪态度】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，罪行较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条【缓刑的适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行
第七十三条【缓刑的考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期一年以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。