湖南省衡阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘04刑终229号
原公诉机关湖南省耒阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢某某，男，1979年7月9日出生于湖南省耒阳市，汉族，初中文化，无业，户籍地耒阳市，现住耒阳市。2008年11月19日，因犯盗窃罪被湖南省长沙市天心区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。2011年4月12日，因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留；同年5月11日，被决定不批准逮捕，同日被监视居住；2012年10月13日，被决定不起诉。2016年8月5日，因涉嫌犯寻衅滋事罪、妨害公务罪被刑事拘留；同月12日被逮捕。2016年11月18日，湖南省耒阳市人民检察院以谢某某故意隐瞒犯罪前科，撤销对其犯故意伤害罪的不起诉决定。现羁押于耒阳市看守所。
湖南省耒阳市人民法院审理湖南省耒阳市人民检察院指控原审被告人谢某某犯故意伤害罪、寻衅滋事罪、妨害公务罪一案，于2017年4月25日作出（2016）湘0481刑初531号刑事判决。宣判后，原审被告人谢某某不服，提出上诉。本院于2017年6月5日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人谢某某，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定的具体犯罪事实如下：
一、故意伤害的事实
2010年12月10日18时许，蒋某某、李某某等人因为债务纠纷殴打被告人谢某某，经法医鉴定：谢某某的伤势属轻伤。同月19日15时许，谢某某发现蒋某某进入耒阳市蔡伦茶庄83号包厢，便叫上“黑鬼”、“阿彪”（基本情况不详）等人到蔡伦茶庄83号包厢,欲将蒋某某带至耒阳市公安局五里牌派出所。蒋某某不从，谢某某朝蒋某某脸上打了一拳，“黑鬼”、“阿彪”等人见后也动手打了蒋某某，并将蒋某某强行拖至蔡伦茶庄楼下。在楼下，谢某某等人继续对蒋某某拳打脚踢，其中有一人用匕首刺伤蒋某某鼻子。后谢某某叫了一辆出租车将蒋某某强行带至耒阳市公安局五里牌派出所。经法医鉴定：蒋某某的伤势属轻伤。2011年4月12日，谢某某因涉嫌犯故意伤害罪被耒阳市公安局刑事拘留。同年5月4日，谢某某与蒋某某、李某某达成和解协议。5月11日，耒阳市人民检察院对谢某某作出不批准逮捕决定，并于当天释放。同日，谢某某被监视居住。2012年10月13日，耒阳市人民检察院对谢某某犯故意伤害罪作出不起诉决定。
2016年10月12日，耒阳市公安局以查实谢某某在犯故意伤害罪时，有2008年11月19日被判处有期徒刑六个月，缓刑一年的前科，不属于初犯，谢某某故意隐瞒犯罪前科，建议检察院撤销湘耒检刑不诉[2012]61号不起诉决定书，依法追究谢某某故意伤害罪、妨害公务罪、寻衅滋事罪的刑事责任。同年11月18日，耒阳市人民检察院以谢某某故意隐瞒犯罪前科，撤销其犯故意伤害罪的不起诉决定。在本案第一次庭审结束后，检察院向谢某某补送了撤销不起诉决定书。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、抓获经过、和解协议、不起诉决定书、耒阳市公安局函、送达回证等书证；2、证人陈小国的证言;3、被害人蒋某某的陈述;4、被告人谢某某的供述与辩解;4、衡经司鉴所[2010]临鉴字第460号鉴定意见书。
二、寻衅滋事的事实
2016年7月21日15时许，被告人谢某某驾驶吴某某的白色别克小车与一名绰号叫“癫子”的青年男子来到导子派出所，并将自己的手机给“癫子”，要“癫子”将其找刘某某的过程拍摄下来。到达导子派出所后，谢某某看见刘某某正在户籍室上班，二人言语不合，谢某某便纵身跃过户籍大厅的大理石办公桌，进入办公区用手抓住刘某某的衣领，和刘某某扯打起来，派出所其他工作人员听见刘某某的呼喊后，赶到户籍大厅，将谢某某制服。谢某某的行为导致派出所户籍业务被中断，刘某某受伤。经鉴定，刘某某的伤势为轻微伤。
2016年7月22日，耒阳市公安局以谢某某写恐吓信或以其他方法威胁他人及殴打他人，分别处以行政拘留十日，合并执行二十日。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、刘某甲的户籍资料、证明2份、照片2张、手机短信提取材料、关于严惩谢某某的报告、到案经过等书证；2、证人伍某某、刘某乙、刘某丙、肖某、郑某某、吴某某、雷某某、刘某甲的证言；3、被害人刘某某的陈述；4、被告人谢某某的供述；5、伤情照片。
另查明，谢某某因犯盗窃罪，被湖南省长沙市天心区人民法院于2008年11月19日判处有期徒刑六个月，缓刑一年。另谢某某有吸毒史，并被公安机关多次行政处罚。谢某某向刘某某举报谭美成涉嫌故意杀人，现谭美成已被耒阳市人民检察院以涉嫌寻衅滋事罪、盗窃罪批准逮捕。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、谢某某的户籍资料；2、吸毒人员社区戒毒详细情况、责令社区戒毒决定书、行政处罚决定书、湖南省长沙市天心区人民法院刑事判决书；3、相关案件刑事判决书、裁定书、在逃人员登记信息表、提请逮捕书、批准逮捕决定书。
原判认为，被告人谢某某无视国家法律，故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。谢某某因对办案民警的工作行为不满，以发短信，打电话方式缠扰办案民警，未造成严重后果，不符合寻衅滋事罪的构成要件，公诉机关指控谢某某犯寻衅滋事罪，证据不足。谢某某殴打刘某某的主观目的并非为阻挠民警执行公务，而是向刘某某发泄不满情绪，客观上影响了工作秩序，但尚不符合妨害公务罪的构成要件，不构成妨害公务罪；但谢某某在公共场所无理、随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱，导致导子派出所的户籍业务中断，情节恶劣，应以寻衅滋事罪追究其责任。谢某某犯故意伤害罪、寻衅滋事罪，应数罪并罚。谢某某在庭审中对其犯故意伤害罪如实供述，属坦白，可以从轻处罚。谢某某与被害人达成和解，取得被害人谅解，有酌情从轻处罚情节。谢某某有犯罪前科，且有吸毒恶习，酌情从重处罚。综上，对谢某某犯故意伤害罪从轻处罚。综上，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百九十三条第一款、第六十九条、第六十七条第三款；《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第二百四十一条第一款第一项、第二项、第五项之规定，判决：被告人谢某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。决定执行有期徒刑一年六个月。
上诉人谢某某上诉称，对故意伤害罪，已经和被害人达成和解，不应追究其刑事责任，没有故意隐瞒前科，对检察院撤销不起诉有异议；对寻衅滋事罪，事出有因，没有犯罪想法，并非无理、随意殴打他人；其举报谭美成故意杀人，有重大立功；请求从轻处罚，依法改判。
经审理查明，原判认定上诉人谢某某犯故意伤害罪、寻衅滋事罪的犯罪事实，有经原审法院庭审质证、查证并已在原审判决书中认证的各证据证实。证据来源合法，内容客观、真实，且能相互印证，本院对原判认定的事实和证据予以确认。
本院认为：上诉人谢某某纠集多人，带头殴打他人，故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。谢某某为发泄个人情绪，在公共场所借故生非，随意殴打他人，破坏公共秩序，情节恶劣，其行为还构成寻衅滋事罪。谢某某犯数罪，应数罪并罚。谢某某提出“对故意伤害罪，已经和被害人达成和解，不应追究其刑事责任，没有故意隐瞒前科，对检察院撤销不起诉有异议”的上诉意见，经查，在公安机关对其犯故意伤害罪的侦查过程中，谢某某对其犯罪前科予以隐瞒，导致检察机关误认为其系初犯，作出了不予起诉的决定；在发现该错误后，检察机关依法撤销不起诉决定并提起公诉，符合法律规定，故对谢某某提出的该项上诉意见，本院不予采纳。谢某某提出“对寻衅滋事罪，事出有因，没有犯罪想法，并非无理、随意殴打他人”的上诉意见，经查，谢某某因对公安民警刘某某不满，在公共场所向刘某某发泄情绪并随意殴打，并叫人用手机进行摄像，从其行为方式可见，谢某某对该行为可能导致的后果，主观上是可以预见并持故意或放任的心态，谢某某在公共场所借故生非，扰乱他人工作、生活，破坏公共秩序的犯意明显，谢某某提出的该项上诉意见，与查明事实不符，本院不予采纳。谢某某提出“其举报谭美成故意杀人，有重大立功”的上诉意见，经查，谭美成因聚众斗殴、盗窃被网上追逃，现因涉嫌聚众斗殴罪、盗窃罪被批准逮捕，谢某某的举报内容未被查实，依法尚不构成立功，对谢某某提出的该项上诉意见，本院不予采纳。谢某某对故意伤害的犯罪事实如实供述，有坦白情节，依法可以从轻处罚；谢某某与被害人达成和解，取得被害人谅解，可以酌情从轻处罚；谢某某有犯罪前科，有吸毒恶习，可以酌情从重处罚；综合考量其量刑情节，对谢某某犯故意伤害罪从轻处罚。谢某某犯故意伤害罪于2011年4月12日至5月11日被羁押的一个月以及被公安机关以殴打他人处以行政拘留十日的羁押天数，依法应予折抵刑期。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 梁晓亮
审判员 王 玮
审判员 龙 娟
二〇一七年七月十二日
书记员 王晓冬
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附：本判决适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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