湖南省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）湘高法民二终字第35号
上诉人（原审被告）永升建设集团有限公司。
法定代表人张元清，该公司董事长。
委托代理人何凌峰，上海建纬（长沙）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）湖南昌华科技有限公司。
法定代表人黄俊，该公司总经理。
委托代理人秦跃龙，湖南云天律师事务所律师。
委托代理人杨泽，湖南云天律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）朱跃光。
委托代理人侯佳佳，湖南人和人律师事务所律师。
委托代理人ＸＸ飞，湖南人和人律师事务所律师。
上诉人永升建设集团有限公司（以下简称永升建设公司）因与被上诉人湖南昌华科技有限公司（以下简称昌华公司）、朱跃光买卖合同纠纷一案，不服湖南省长沙市中级人民法院（2013）长中民二初字第00854号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2011年8月4日，昌华公司（供方）与永升建设集团有限公司克拉美丽山庄10#栋项目经理部（需方）签订《钢材购销合同》，合同约定：钢板需求总量约2300吨，合同标的总额约人民币1250万元；供方送货到需方克拉美丽山庄10#栋工程项目工地；需方授权朱跃辉全权代表需方验货收货，被授权人在供方的送货单上签字认可送货单价、重量等，作为结算依据；供方指定张宇为本项目跟踪服务专人；供方为需方前期垫资钢材数量700吨为限，根据项目进度需方按以下施工节点支付垫资款项：在±0至主体20层施工完毕，或在2012年1月30日之前，二者有一项达到时，需方向供方付款不低于100万元；在主体封顶施工完毕，或在2012年4月10日之前，二者有一项达到时，需方向供方付款至所有欠款值不超过200万元；在施工落钢管架至10层以上之前，或在2012年6月10日之前，二者有一项达到时，需方向供方付款至所有欠款值不超过50万元；在施工装修落钢管架完毕，或在2012年7月10日之前，需方付清供方所有款项；先货后款，需方以现金或转账支票支付货款。需方结算时，供方开具盖财务专用章的收款收据作为双方的结算凭证；供方第一批货到工地起，双方每月对账结算一次送货。双方约定每月30日为对账日；需方如未能按约定工程节点、时间及时足额支付货款给供方，供方可以中止供货。并自付款到期之日后20天起，欠款部分金额按月息三分计算另行加价金额，需方向供方及时支付。合同签订后，昌华公司在合同上加盖昌华公司合同专用章，朱跃光签名并加盖“永升建设集团有限公司克拉美丽山庄10#栋项目经理部”公章。自2011年8月6日至2012年11月13日，昌华公司向朱跃光所承包的永升建设公司克拉美丽山庄10#栋项目工地供送各型钢材共计2178.52吨，价值货款10607053.71元，尚欠货款3241538元未付。
另查明，2011年6月4日，朱跃光（乙方）与永升建设公司（甲方）签订《永升建设公司内部承包责任书》，双方就克拉美丽山庄10#栋工程施工承包达成协议，约定经甲方同意，乙方朱跃光担任该工程项目承包责任人（项目经理），并相应组织项目经理部。乙方服从甲方的领导和管理，并按甲方管理规定，负责全面履行甲方与业主签订的工程承包合同（含协议），独立承担与履行该合同协议有关的一切经济责任及法律责任。在本合同约定的工程承包范围内，除甲方明确约定由其采购外，其它所有设备、材料均由乙方自行采购。
原审法院经审理认为，昌华公司与永升建设集团有限公司克拉美丽山庄10#栋项目经理部（需方）签订的《钢材购销合同》系双方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规强制性规定，应认定有效。双方当事人均应按照合同约定，全面履行自己的义务。昌华公司按照合同约定，已向朱跃光供应了钢材，但朱跃光未按合同约定及时履行支付货款的义务，朱跃光作为永升建设公司克拉美丽山庄10#栋工程项目承包人，应承担偿还货款及支付违约金的责任。永升建设公司作为克拉美丽山庄10#栋工程项目发包方，因克拉美丽山庄10#栋项目经理部不具备法人资格，其应对克拉美丽山庄10#栋项目经理部的民事行为承担连带清偿责任。昌华公司提出永升建设公司、朱跃光偿还货款3241538元的诉讼请求，予以支持。永升建设公司辩称克拉美丽山庄10号栋项目实际施工人是朱跃光，其�自行承担货款支付责任，永升建设公司不应承担责任，不是本案适格被告。对此，永升建设公司作为克拉美丽山庄10#栋工程项目发包方，且昌华公司所送钢材均用于克拉美丽山庄10#栋工程，永升建设公司应对其项目部的行为承担连带清偿责任，故对永升建设公司的该项辩称意见，不予采信。关于违约金的问题，昌华公司提出违约金部分按月息三分的标准计算。但该标准过高，应予调整，以日万分之五为宜。经计算，截止2013年7月31日，永升建设公司、朱跃光应支付昌华公司逾期付款违约金681936.2元。综上所述，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第三十七条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三百五十三条之规定，判决：一、限朱跃光在判决生效之日起十五日内偿还昌�公司货款人民币3241538元及支付逾期还款违约金（截至2013年7月31日，逾期付款违约金为681936.2元；从2013年8月1日起至履行完毕之日止，逾期付款违约金以本金3241538元为基数，按日万分之五的标准计算）；二、永升建设公司对本判决确定的第一项承担连带责任；三、驳回昌华公司的其他诉讼请求。本案案件受理费43643元，由朱跃光、永升建设公司共同负担。
永升建设公司不服一审民事判决，向本院提起上诉称：一审判决由上诉人承担连带责任错误。1、上诉人中标了克拉美丽山庄10号栋工程项目后，为了便于工程施工责任承包，与朱跃光签订了《内部承包责任书》，约定朱跃光以内部承包的形式成为10号栋的承包责任人，并由朱跃光组织项目经理部，独立承担施工过程中产生的一切经济责任和法律责任。在项目建设过程中，事实上也是由朱跃光自主经营、独立核算、自�盈亏，故朱跃光并非受上诉人行政管理的项目经理，而是克拉美丽山庄10号栋的实际施工人。2、在诉讼过程中，被上诉人昌华公司和朱跃光均没有提供任何证据证明朱跃光是上诉人的代理人或者是代表人，也没有证据证明上诉人追认了朱跃光的行为。朱跃光是以10号栋的名义而非以上诉人的名义与昌华公司发生钢材买卖关系，且朱跃光是以自己的现金账户向昌华公司支付货款，故朱跃光购买钢材的行为是其个人行为，与上诉人无关。此外，昌华公司明知朱跃光系自主经营，独立核算、自负盈亏的实际施工人，并不是受上诉人行政管理的项目经理，故朱跃光的行为也不构成表见代理。3、在昌华公司明知朱跃光是挂靠在上诉人名下的实际施工人，而非上诉人的代理人或代表人，且朱跃光的行为不构成表见代理的情况下，仍与朱跃光发生钢材买卖关系，应由朱跃光向昌�公司承担支付货款和违约金的责任。综上，请求撤销一审判决，依法改判上诉人不承担连带责任和本案诉讼费用。
被上诉人昌华公司答辩称：1、本案中，购销合同的主体是答辩人与永升建设公司，而非朱跃光个人。答辩人依约向“永升建设集团有限公司克拉美丽·山庄10＃栋项目经理部”供应了钢材，“永升建设集团有限公司克拉美丽·山庄10＃栋项目经理部”作为需方应当承担付款的义务；2、承建克拉美丽山庄10#栋工程的是永升建设公司，“永升建设集团有限公司克拉美丽·山庄10＃栋项目经理部”是永升建设公司为承建该项目而设立的，项目部是不具有法人资格的下属机构，故其法律责任应由永升建设公司承担；3、“永升建设集团有限公司克拉美丽·山庄10＃栋项目经理部”是永升建设公司授权朱跃光设立，故该项目部向答辩人购买钢材是经过了永升建设公司同意的；4、答辩人所供应的钢材全部用于项目建设，永升建设公司作为购销合同的签订主体，同时又是钢材的接收和使用方，理应向答辩人支付货款；5、朱跃光是该项目部项目经理，其行为代表永升建设公司。故无论朱跃光是否是实际施工人，均不影响永升建设公司在本案中承担责任。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人朱跃光答辩称：1、根据答辩人与上诉人签订的《内部承包责任书》约定，答辩人的身份是克拉美丽山庄10号栋的项目经理，是上诉人在克拉美丽山庄10号栋项目中的代表人，没有上诉人的授权，答辩人是无法独立完成项目建设的，故答辩人不是实际施工人；2、本案是买卖合同纠纷，答辩人以项目部的名义与昌华公司签订钢材买卖合同，应由上诉人承担支付货款的责任。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
在二审过程中，上诉人永升建设公司向本院提交了本院（2014）湘高法民申字第179号、第180号受理案件通知书各一份，拟证明永升建设公司与李玉书等人买卖合同纠纷案，原审法院已作出（2013）长中法民二初字第0022号、0023号生效民事判决。永升建设公司不服，向本院申请再审，本院已受理永升建设公司的再审申请。上述两案与本案的基本事实相同，本案的审理应等待该两案的审查结果为依据，故本案应当中止审理。
昌华公司对上述证据发表质证意见称：对两份受理案件通知书的真实性没有异议，但只能证明上述案件的再审申请已被受理，并不能证明已经进入再审程序，且本案的处理不需要以上述案件的审查结果为依据。
朱跃光同意昌华公司的质证意见。
本院经审查认为，虽然昌华公司、朱跃光对该两份受理案件通知书的真实性没有异议，但该两份受理案件通知书与本案不具有关联性，故对该证据本院不予采信。
本院二审审理查明的事实与原审法院查明的相同，对原审法院查明的事实，本院予以确认。
本院认为，本案的焦点问题是永升建设公司是否应当向昌华公司承担清偿责任。本案中，根据查明的事实，永升建设公司中标克拉美丽山庄10号栋工程项目后，即与朱跃光签订《内部承包责任书》，约定朱跃光为该项目总承包人（项目经理），允许并授权朱跃光成立项目经理部，由朱跃光独立承担与履行该合同有关的一切经济责任与法律责任。由此可见，永升建设公司与朱跃光之间系挂靠经营关系，朱跃光是克拉美丽山庄10号栋工程项目的实际施工人。因项目经理部是建筑企业为特定项目所设立的临时机构，是建筑企业的有机组成部分，在项目施工过程中，永升建设公司明知朱跃�以“永升建设集团有限公司克拉美丽·山庄10＃栋项目经理部”的名义进行项目施工而未提出反对的意思表示，应视为永升建设公司认可朱跃光以其名义组织项目施工。朱跃光是以“永升建设集团有限公司克拉美丽·山庄10＃栋项目经理部”负责人的身份与昌华公司签订《钢材购销合同》，且合同上加盖了该项目部的公章，所购钢材亦全部用于项目工程建设，基于此，昌华公司有理由相信朱跃光有权代表永升建设公司以“永升建设集团有限公司克拉美丽·山庄10＃栋项目经理部”的名义对外签订合同，故朱跃光的行为构成表见代理，根据《中华人民共和国合同法》第四十九条的规定，昌华公司有权直接向永升建设公司主张权利，要求永升建设公司支付钢材款。永升建设公司与朱跃光的内部约定并不影响永升建设公司对外的责任承担。永升建设公司主张昌华公司明知朱跃光是实际施工人，而非项目负责人，但未就此提供相应的证据证实，其提出不应承担清偿责任的上诉理由不能成立，本院不予支持。此外，因本案的审理无需以永升建设公司与李玉书等人买卖合同纠纷案的再审审查结果为依据，故本案不符合中止审理的法定条件，不应中止审理。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国合同法》第四十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费43643元，由上诉人永升建设集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 邓小明
代理审判员 朱湘归
代理审判员 贾小弟
二〇一四年四月十八日
书 记 员 刘沁雯