新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）水民一初字第1000号
原告：付羊生荣。
委托代理人：张富贵，新疆九鼎法律服务所法律工作者。
委托代理人：彭高芳。
被告：新疆城建（集团）股份有限公司。
法定代表人：刘军。
委托代理人：李勇。
委托代理人：王荣，新疆百丰天圆律师事务所律师。
被告：任早存。
被告：丁宝红。
原告付羊生荣与被告新疆城建（集团）股份有限公司（以下简称城建公司）、被告任早存、被告丁宝红健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告付羊生荣的委托代理人张富贵、被告城建公司的委托代理人李勇、王荣、被告任早存、被告丁宝红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告付羊生荣诉称，2014年5月，我在被告新疆城建(集团)股份有限公司位于乌鲁木齐市京疆路紫煜臻城小区工地干活，2014年8月5日住在工地，夜间2点多解手不幸掉入一楼与地下室开口坑中，导致重伤送进新疆医科大学第五附属医院，经检查身体13处受伤，住院28天，后又转入该院第一附属医院，住院5天，经鉴定为2级伤残，2级护理依赖，我要求被告赔偿遭拒。无奈诉至法院，请求判令被告医疗费57062.87元、残疾赔偿金131328元、误工费29075元、护理费33229元、伙食补助费825元、营养费6150元、精神损害费90000元、交通费2788元、住宿费712元、被抚养人生活费33120元、鉴定费3830元、生活护理费116736元、后续治疗费50000元，残疾辅助器具费49920元，合计604776元。
被告城建公司辩称，原告起诉的不是事实，原告没有给被告提供过劳务，故原告诉被告主体错误，被告所用的劳务均是通过其他劳务派遣公司，被告不可能自己直接用工，故原告所称其在被告公司干活要求被告赔偿是主体错误。原告没有证据证明其是从被告工地上受伤，原告是在解手时不幸掉入一楼与地下室开口坑中的，就说明原告不是在工作时间受伤的。原告自身有错误，原告摔伤前喝了大量的酒，又在尚未交工的工地商铺内解手，显然原告是明知这个开口处的存在所以才去的，明显有过错。原告提供的鉴定书程序违法，鉴定结果偏离事实，我方调取原告病例后得知，原告的出院医嘱上注明是原告在一年半后取出内固定物，这说明原告的医疗期尚未结束，原告的身体尚在恢复当中，故鉴定机构所做的鉴定偏离了本案事实，故我方对鉴定提出异议。综上，原告与被告没有劳务关系，也没有侵权的法律关系，更没有合同关系，故原告的各项诉讼请求不能成立，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
被告任早存辩称，原告和其他被告之间发生什么事情我都不知道，原告来干活我也不认识，晚上发生事故我也不知道。我从城建包的工程，我又把工程包给丁宝红了，丁宝红干的活是280000元的活，我们合同上的活不到150000元。我和丁宝红是口头协议，只有地下车库我有1块多的利润，其他的和我无关，我和丁宝红都没有施工资质。
被告丁宝红辩称，我把原告找来干的活，我从任早存那包的工程，不应该我赔，我给原告把工资算清了。他出事时白天出去打临工，晚上回来在工地住受伤的。
经审理查明，2013年5月20日，被告城建公司与被告任早存签订《劳务分包协议书》，将被告城建公司承建的紫煜臻城地下人防车库混凝土地坪工程的劳务部分分包给被告任早存。被告任早存又将该工程分包给被告丁宝红。工人施工期间被告城建公司未提供宿舍，将工人安排在紫煜臻城门面房住宿。2014年5月，原告付羊生荣受被告丁宝红雇佣在上述工地陆续工作43天。2014年7月27日，原告付羊生荣不再继续工作，与被告丁宝红对工资进行了结算，结算的工资被告丁宝红未向原告支付完毕。原告及其他工人所住的商铺房屋内在进门左墙角有一处通往地下室的开口，未铺设楼梯，平时用板子和钢管覆盖。原告及部分工人在上述商铺居住。2014年8月4日晚10点左右，原告与同住的工友喝酒，后睡觉休息。2014年8月5日凌晨2点多，原告起床打算在开口处小便时不慎坠落。原告受伤后，自2014年8月5日至2014年9月2日在新疆医科大学第五附属医院住院治疗28天，诊断为：1.右胸锁关节脱位2.双侧肩胛骨多发骨折3.全身多处软组织损伤4.右侧多发肋骨骨折5.右侧血气胸6.双肺挫伤7.右颞硬膜外血肿8.左颞多发脑挫裂伤9.原发脑干损伤10.颅底骨折11.右枕顶粉碎性骨折12.右颞枕顶头皮血肿13.外伤性精神症。原告住院期间共计产生医疗费44570.97元，其中被告丁宝红支付了25300元。原告的出院医嘱载明：1.1个月后复查X线；2.避免右上肢负重，休息3月，住院期间陪护一人（24小时），出院后需陪护一人(24小时),加强营养，1年半后取出内固定物。原告出院后在甘肃人民医院门诊检查支付医疗费共计5544.87元。原告2014年10月22日至2014年10月27日在新疆医科大学第一附属医院住院治疗5天支出医疗费4854.35元。出院医嘱，全休三个月，住院期间陪护壹人。原告2014年10月27日委托新疆祥云司法鉴定所进行鉴定，鉴定意见为：1.被鉴定人付羊生荣颅脑损伤致右侧偏瘫肌力1级至伤残程度为2级；2.被鉴定人付羊生荣颅脑损伤致右侧偏瘫肌力1级之护理依赖程度为大部分护理依赖；3.被鉴定人付羊生荣肌体损伤之营养期限为137天；4.被鉴定人付羊生荣颅脑损伤致右侧偏瘫肌力1级之丧失劳动能力程度为完全丧失劳动能力；5.需继续进行康复治疗之后续治疗费约在50000元左右。6.被鉴定人付羊生荣需持残疾辅助器具生活费用共计49920元。原告做鉴定时内固定物尚未取出。原告支出鉴定费3830元。
另查，原告在庭审中陈述，与被告丁宝红在2014年7月27日时已将工资算清了，还住在商铺里是等着要工资。在原告受伤时，被告城建公司支付了部分劳务费，尚有部分劳务费未支付。
上述查明的事实，有劳务分包协议、住院费发票、门诊发票、住院病历、光盘、班组人员花名册、出院证、鉴定意见书、鉴定费发票、本院的庭审笔录等附卷予以证实。
本院认为，本案的争议焦点是：一、原告以提供劳务者受害责任为由起诉有无事实依据，三被告对原告受伤是否有过错。原告2014年5月受被告丁宝红雇佣工作，其陆续工作的时间花名册显示为43天，原告在2014年7月27日与丁宝红结算工资，之后不再继续受雇于被告丁宝红。原告受伤的时间在2014年8月5日，此时原告与丁宝红之间已不存在雇佣关系。原告以提供劳务者受害责任为由起诉三被告没有事实依据。原告在工作结束后继续在商铺居住是为了等要工资，在2014年8月4日10点多其与工友饮酒，睡觉休息后8月5日凌晨2点多起床在商铺房屋中通往地下室的开口处小便时不慎坠落受伤的事实属实。被告城建公司作为工程的承包方没有给施工的工人提供宿舍，将工人安排在商铺居住，商铺房屋内通往地下室的开口没有封闭只是用板子及钢管覆盖，本身存在安全隐患，但城建公司对存在的安全隐患未采取有力的措施处理，放任工人在商铺中居住，对原告发生坠落受伤，城建公司具有一定的过错。被告任早存作为劳务分包人、被告丁宝红作为原告直接的雇主，疏于对工人的管理，在原告已不再继续工作时也未要求其搬离商铺，对商铺内存在的安全隐患也未采取措施避免，对原告的受伤，也负有一定的过错，应当承担相应的赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定:“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”原告本身是成年人，对自身安全负有注意义务，在受伤前已在商铺居住二个多月，对商铺房屋内通往地下室处有开口是明知的，在日常居住时应当尽量避免危险的发生，但原告在受伤前几个小时饮酒，饮酒后控制能力及辨别能力下降，导致其在开口处小便时坠落受伤，原告自身对其受伤负有过错，也应承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款规定：“二人以上没有共同故意或者共同过失，但其分别实施的数个行为间接结合发生同一损害后果的，应当根据过失大小或者原因力比例各自承担相应的赔偿责任。”据此规定，根据被告城建公司、被告任早存及被告丁宝红存在的过错大小以及对原告损害发生的原因力大小，综合考虑原告自身的过错程度，本院确定由被告城建公司、被告任早存、被告丁宝红共同承担40%的责任，由原告付羊生荣承担60%的责任。
二、原告请求的具体赔偿数额的问题。原告受伤后支出的医疗费共计54970.19元，有票据予以证实，本院予以确认，由被告城建公司、被告任早存、被告丁宝红负担40%即21988.08元，原告负担60%即32982.11元。原告受伤在2014年8月5日，第二次出院2014年10月27日，出院后遂进行司法鉴定，间隔时间过短，且其鉴定时内固定物为未取出，治疗尚未终结，不符合鉴定的条件，故对其伤残等级鉴定及其余鉴定意见本院均不予采信。原告请求的残疾赔偿金本院不予支持。原告二次住院医嘱全休时间重复，故对原告的误工时间从受伤之日2014年8月5日起计算至2015年1月27日（第二次医嘱全休之日），共计176天，对原告主张的误工费按照2013年新疆维吾尔自治区在岗职工平均工资计算为24034.56元（49843元÷365天×176天＝24034.56元）。由被告城建公司、被告任早存、被告丁宝红负担40%即9613.82元，原告负担60%即14420.74元。原告第二次住院期间的护理时间包含在第一次出院之后的护理医嘱中，以第一次出院的医嘱计算，原告第一次出院医嘱载明住院期间及出院后均是24小时护理，故原告的护理人数应以2人计算。原告未提交护理人员应护理原告收入减少的证据，故对原告请求的护理费按两人次以2013年劳动力市场护理行业的标准计算18094.12元（2300元/月÷30天×118×2人＝18094.12元）。由被告城建公司、被告任早存、被告丁宝红负担40%即7237.65元，原告负担60%即10856.47元。原告两次住院共计33天，住院伙食补助费应为825元（33天×25元/天＝825元）。由被告城建公司、被告任早存、被告丁宝红负担40%即330元，原告负担60%即495元。原告请求的营养费，根据原告的病情，本院酌情支持3000元，由被告城建公司、被告任早存、被告丁宝红负担40%即1200元，原告负担60%即1800元。因原告的伤残等级未确定，故在本案中，对原告的精神损害抚慰金暂不予支持，可在伤残等级确定后另行主张。原告请求的交通费，因原告回兰州医治，故依据原告就医住院的时间、次数及往返乌鲁木齐和兰州之间火车票费用，本院对原告请求的交通费酌情支持2500元，由被告城建公司、被告任早存、被告丁宝红负担40%即1000元，原告负担60%即1500元。原告请求的住宿费，与本案原告摔伤之间没有直接的关联性，本院不予支持。原告的伤残等级未确定，是否丧失劳动能力及丧失劳动能力的程度不明确，鉴定意见是在原告未治疗终结的情况下出具的，故原告请求的被抚养人生活费、生活护理费本院不予支持。原告的后续治疗费尚未实际发生，可在产生后另行主张。原告的残疾辅助器具费未向法院提交其购买辅助器具的票据，依据鉴定报告请求的数额本院不予支持。原告提交的鉴定意见，本院不予采信，因此支付的鉴定费，本院不予支持。被告丁宝红已支付的25300元，因从被告城建公司、被告任早存、被告丁宝红应承担的费用中扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告新疆城建（集团）股份有限公司、被告任早存、被告丁宝红赔偿原告付羊生荣医疗费21988.08元；
二、被告新疆城建（集团）股份有限公司、被告任早存、被告丁宝红赔偿原告付羊生荣误工费9613.82元；
三、被告新疆城建（集团）股份有限公司、被告任早存、被告丁宝红赔偿原告付羊生荣护理费7237.65元；
四、被告新疆城建（集团）股份有限公司、被告任早存、被告丁宝红赔偿原告付羊生荣住院伙食补助费330元；
五、被告新疆城建（集团）股份有限公司、被告任早存、被告丁宝红赔偿原告付羊生荣营养费1200元；
六、被告新疆城建（集团）股份有限公司、被告任早存、被告丁宝红赔偿原告付羊生荣交通费1000元；
七、驳回原告付羊生荣原告被告新疆城建（集团）股份有限公司、被告任早存、被告丁宝红赔偿残疾赔偿金131328元、精神损害抚慰金90000元、住宿费712元、被抚养人生活费33120元、鉴定费3830元、生活护理费116736元、后续治疗费50000元、残疾辅助器具费49920元的诉讼请求。
本案诉讼标的604776元，确认给付标的41369.55元，占诉讼标的的6.84%。案件受理费9847.76元（原告已预交），由被告新疆城建（集团）股份有限公司、被告任早存、被告丁宝红负担6.84%即673.59元，原告付羊生荣负担93.16%即9174.17元；邮寄送达费20元（原告已预交），由被告新疆城建（集团）股份有限公司、被告任早存、被告丁宝红负担。
上述被告新疆城建（集团）股份有限公司、被告任早存、被告丁宝红应支付给原告付羊生荣的款项共计42063.14元，减去被告丁宝红已支出给原告付羊生荣的25300元，被告新疆城建（集团）股份有限公司、被告任早存、被告丁宝红还应支付给原告付羊生荣的款项为16763.14元，须于本判决生效之日起十日内一次性支付给原告付羊生荣。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。
审 判 长 滑 洁
人民陪审员 黄晓燕
人民陪审员 秦 平
二〇一四年十二月九日
书 记 员 蔡建萍