淮安市淮阴区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）淮陈民初字第0661号
原告赵锦义。
委托代理人周海清，江苏益淮律师事务所律师。
被告张兵。
委托代理人姚正宇，系被告亲戚关系。
中国平安财产保险股份有限公司淮安中心支公司，住所地淮安市经济开发区厦门西路20号。
负责人孙毅，系该公司总经理。
委托代理人路丹，江苏穿石律师事务所律师。
委托代理人尹平，江苏穿石律师事务所律师。
原告赵锦义诉被告张兵、中国平安财产保险股份股份有限公司淮安中心支公司（以下至判决主文前简称平安财保淮安支公司）机动车交通事故责任纠纷一案。本院于2013年12月2日立案受理，依法由审判员彭德宝适用简易程序于2014年1月8日公开开庭进行了审理。后因案情复杂，依法转为普通程序，于2014年4月28日公开开庭进行审理。原告赵锦义及委托代理人周海清、被告张兵（第二次开庭未到庭）及委托代理人姚正宇、被告平安财保淮安支公司委托代理人路丹到庭参与诉讼。本案现已审理终结。
原告赵锦义诉称：2012年2月6日，被告张兵驾驶驾驶苏HAW5**号轿车与相去方向原告驾驶的电动自行车发生碰撞，造成赵锦义受伤、电动车损失的交通事故。该事故经淮安市公安局淮阴分局交通巡逻警察大队认定被告张兵负事故全部责任，原告赵锦义无责任。原告伤情经鉴定构成十组伤残。经查，肇事车辆在被告平安财保淮安支公司投保了交强险及商业险。由于双方就赔偿事宜协商未果，故起诉要求两被告赔偿原告损失，并承担本案诉讼费用。
被告张兵辩称：1、对事故发生经过及责任认定不表异议；2、被告在保险公司投保了商业险和交强险，原告损失应该在保险公司赔付限额内进行赔付；3、被告张兵在本案中已赔付原告总计107418.25元，请求在本案中一并处理；4、本案中的鉴定费和诉讼费用应该由保险公司承担。
被告平安财保淮安支公司辩称：对事故发生经过及责任认定不表异议，肇事车辆投保情况属实，鉴定费和诉讼费保险公司不承担。
经审理查明：2012年2月6日16时20分，被告张兵驾驶苏HAW5**号轿车沿202县道，由南向北行驶至淮阴区202县道153Km＋700m处时，因操作不当，致车辆与相对方向行驶的原告赵锦义驾驶的电动自行车发生碰撞，造成车辆损坏、赵锦义受伤的交通事故。该事故经淮安市公安局淮阴分局交通巡逻警察大队认定被告张兵负事故全部责任，原告赵锦义无责任。
原告于事故发生当日被送至淮安市淮阴医院治疗，住院106天，于2012年5月22日好转出院，住院花去医疗费72336.5元。2013年3月15日因伤在淮安市淮阴医院门诊花去门诊费用220元，因二次手术需要又于2013年4月19日入住淮安市淮阴医院继续治疗，住院25天，于2013年5月14日，住院花去医疗费13841.75元。2013年5月22日在淮安市淮阴区赵集卫生院治疗，花去门诊费72元。原告两次住院所产生费用合计86178.25均由被告张兵支付。同时在原告治疗期间，被告张兵还向原告支付护理费用、生活费用等合计21240元。
2013年6月25日，经原告申请，淮安市公安局淮阴分局交通巡逻警察大队委托淮安市第二人民医院司法鉴定所对原告伤残程度、休息期限、护理期限、营养补助期限进行司法鉴定，该所于2013年7月23日出具鉴定意见认定原告构成道路交通事故十级伤残，休息期限300日，营养期限120日，护理期限150日。原告垫付鉴定费1560元。庭审中，被告对该伤残鉴定意见不服，申请对原告伤残等级重新鉴定，本院于2014年3月13日委托淮安市金湖县人民医院对原告伤残等级情况鉴定，该所出具鉴定意见认定原告构成交通事故十级伤残。被告平安财保淮安支公司垫付鉴定费800元。
另查明，原告赵锦义为淮安市赵集镇沟北村居民，但与其子赵飞一起生活，长期居住于淮安市淮阴区王营镇营东社区樱花小区。
肇事车辆登记车主为张妍敏，在被告平安财保淮安支公司投保了机动车交通事故责任保险（以下简称交强险）及商业第三者责任险（以下简称商业险），商业险限额500000元，不计免赔。保险期间2012年1月19日至2013年1月18日。事故发生在保险有效期间。
关于赵锦义的工作及误工情况，原告向本院提供的淮阴区清鑫纯净水厂出具证明及工资表，证实了原告在其子赵飞开办的水厂工作，事故发生前的月工资为2100元／月。
关于原告的车损情况，被告平安财保淮安支公司提供了定损证据，证实原告车损为1000元。
上述事实有当事人陈述、交通事故责任认定书、淮安市淮阴医院出具的病历及门诊票据、住院费用票据、出院诊断证明书、出院记录、住院费用清单、司法鉴定意见书、鉴定费用票据、居民身份证及居住证明、工作证明肇事车辆行驶证、驾驶证及保险投保单、车辆定损信息及照片等证据在卷宗佐证，经质证，本院予以确认。
对原告赵锦义因事故产生的损失，经双方举证、质证，本院认定如下：
医疗费86470.25元，有医疗机构出具相关证据证实，本院予以确认；
2、住院伙食补助费用2620元（131天×20元／天），被告质证无异议，本院予以确认；
3、营养费，本院根据原告受伤情况，参照医疗机构意见，认定原告该项损失1800元（120天×15元／天）；
4、护理费，本院参照当地一般护工标准，认定该项损失为9000元（150天×60元／天）；
5、误工费，原告主张21000元（300天×2100元／30天）。被告质证不予认可，本院认为，原告并未丧失劳动能力，事故导致了原告收入的客观减少，同时根据原告提供的证据能证实原告在事故发生前即在其子开办的水厂工作，有较为固定收入，其主张因事故导致减少的收入，并无不当，本院根据原告事故发生前的收入情况及误期期限，对原告该项主张予以支持；
6、残疾赔偿金，原告主张48807元（32538元×15年×0.1），被告质证按农村标准计算14年，本院认为原告户口性质虽为农村居民，但长期随其子在城镇生活，应当参照上一年度城镇居民可支配收入标准计算其残疾赔偿金。同时由原告在定残时年龄为65周岁时，故应计算15年。故本院对原告该项主张予以支持；
7、交通费，原告主张1000元，被告质证认可800元，本院考虑原告因伤治疗确需交通往来，结合原告治疗时间，认定原告该项损失为1000元；
8、精神损害抚慰金，原告主张5000元，被告质证不予认可.本院考虑原告因本起事故致残，确实带来了精神上的痛苦，根据双方过错情况，酌定原告该项损失为5000元；
9、电动损失费，原告主张2240元，被告认可1000元。本院考虑原告车辆经保险公司定损数额为1000元，本院认定原告该项损失为1000元。
10、拐杖及轮椅费用，原告主张1080元，并由提供其购买拐杖及轮椅的票据，被告质证对真实性不表异议，但认为原告购买该器具应经医嘱，故不予赔偿。本院认为，被告在未有医嘱情况下自行购买辅助器具，未证明该器具为治疗之必需，故本院对原告该项费用不予支持；
以上1－10费用合计176697.25元。
11、鉴定费2360元，原告垫付1560元，被告平安财保淮安支公司垫付800元。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护。被告张兵驾驶机动车辆因操作不当，致车辆与相对方向行驶的原告赵锦义驾驶的电动自行车发生碰撞，是导致损害结果的原因，应当赔偿被告因此产生的损失。因肇事车辆在被告平安财保淮安支公司投保了交强险，故应先由被告平安财保淮安支公司在交强险限额内赔偿原告95807元（包括精神损害抚慰金5000元）。超出交强险限额部分80890.25元由被告平安财保淮安支公司按被告张兵责任比例在商业险限额承担。因张兵在本起事故中承担全部责任，故应由被告平安财保淮安支公司在商业限额内赔偿80890.25元。关于被告平安财保淮安支公司主张的扣除非医保用药问题，由于肇事车辆在投保商业险时，被告平安财保淮安支公司履行非医保用药条款的明确告知义务，且提供证据证实了原告用药存在非医保用药部分，本院结合被告张兵不超过10%的质证意见，酌定由被告张兵按原告扣除交强险医疗费用限额10000元后的9%比例即承担原告医疗费用6882元［（86470.25元－10000元）×0.09］。故由被告平安财保淮安支公司在保险限额内合计赔偿原告169815.25元。因被告张兵已支付107418.25元，且本案要求一并处理，故原告应返还被告张兵100536.25元。对被告平安财保淮安支公司辩称不承担诉讼费用及鉴定费用的主张，无法律依据，本院不予采纳。本案调解未果。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、《中华人民共和国保险法》第六十六条、最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司淮安中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告赵锦义损失169815.25元；
二、原告赵锦义在取得被告中国平安财产保险股份有限公司淮安中心支公司的赔付款之日起十日内返还被告张兵100536.25元。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费814元，鉴定费2360元，合计3174元，由原告赵锦义承担174元，被告张兵负担1000元，被告中国平安财产保险股份有限公司淮安中心支公司负担2000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一式九份，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（开户行：中国农业银行淮安市分行城中支行，收款人：淮安市财政局综合处，帐号：341201040002554）。
审 判 长 彭德宝
代理审判员 秦 凯
人民陪审员 浦永顺
二〇一四年五月二十三日
书 记 员 丁 浩
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车交通事故造成人身伤亡、财产损失，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任保险限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）………………
（二）机动车与非机车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
《中华人民共和国保险法》第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或诉讼费用以及其他必要、合理的费用，除另有约定外，由被保险人承担。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害的，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、赔偿义务人应当予以赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
受害人有固定收入的，按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条根据受害人程度或者，按照受诉法院所在地上一年度或者人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。