河南省漯河市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫11民终400号
上诉人（原审被告）：漯河市泰同盛机械设备有限公司。住所地：河南省漯河市召陵区光明南路***号。
法定代表人：楚治国，该公司经理。
委托诉讼代理人：杨洪波，北京市盈科律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张占举，男，汉族，1971年10月2日出生，住河南省上蔡县。
委托诉讼代理人：卢银娣，河南恩达律师事务所律师
原审被告：刘海豹，男，汉族，1982年4月6日出生，住河南省正阳县。
上诉人漯河市泰同盛机械设备有限公司因与被上诉人张占举、原审被告刘海豹追偿权纠纷一案，不服召陵区人民法院（2016）豫1104民初2648号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人漯河市泰同盛机械设备有限公司的委托代理人杨洪波、被上诉人张占举的委托代理人卢银娣、原审被告刘海豹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
漯河市泰同盛机械设备有限公司上诉请求：撤销原审判决，将本案发回重审或依法改判，本案一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实与理由：张占举向上诉人主张追偿权没有法律依据，河南林豫建安集团有限公司将工程违法分包给不具备任何资质的张占举施工，后发生安全生产事故，张占举与河南林豫建安集团有限公司承担连带赔偿责任，张占举在实际负担赔偿数额后，可以向河南林豫建安集团有限公司进行追偿，法律上并未规定上诉人与河南林豫建安集团有限公司及张占举承担连带赔偿责任，故张占举无权向上诉人提起追偿权之诉。一审法院驳回上诉人关于追加河南林豫建安集团有限公司作为共同被告的申请，严重违反法定程序。一审法院关于事故责任份额的划分客观依据不足，受害人对于损害的发生负有重大过错，应减轻侵权人的责任。
张占举辩称：河南林豫建安集团有限公司将工程劳务发包给张占举，张占举在施工中租用漯河市泰同盛机械设备有限公司的塔吊。在拆除塔吊的过程中，杨英勇意外死亡。2015年6月5日前答辩人张占举共垫付给杨英勇家属各项费用88万元，漯河市泰同盛机械设备有限公司没有支付分文的赔偿款。杨英勇是漯河市泰同盛机械设备有限公司雇佣的人员，在从事雇佣活动中死亡，理应由漯河市泰同盛机械设备有限公司支付赔偿金，张占举垫付各项赔偿费用后，有权向漯河市泰同盛机械设备有限公司追偿。张占举和漯河市泰同盛机械设备有限公司签订的塔机安、拆、租赁合同第五条第17项约定，若因乙方（漯河市泰同盛机械设备有限公司）方原因在安、拆过程中发生安全事故，由乙方承担责任。杨英勇是漯河市泰同盛机械设备有限公司雇佣的人员，又是在拆除塔吊过程中发生的安全事故，杨英勇的损失应由漯河市泰同盛机械设备有限公司承担赔偿责任。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
刘海豹述称：同意上诉人意见。
张占举向一审法院起诉请求：1、请求法院判令二被告偿还原告垫付给杨英勇家属杨连山的死亡赔偿金等各项费用88万元；2、由二被告承担本案的诉讼费用。
一审法院认定事实：河南林豫建安集团有限公司承建南岸春晓住宅小区楼工程时，将南岸春晓住宅小区8号、9号、10号楼建设工程劳务承包给原告张占举。2014年4月20日，张占举作为甲方与泰同盛公司作为乙方签订了《塔机安、拆、租赁合同》，约定张占举租赁泰同盛公司的塔式起重机贰台，按月计租。2015年5月28日，泰同盛公司的负责人刘海豹安排其公司工作人员杨英勇、王银龙、楚光明三人到南岸春晓住宅小区8号楼拆除塔吊。杨英勇在拆除塔吊的过程中，在上到14层和15层之间的窗户平台处（该窗户顶预留口用两根钢管水平固定，起防护作用，该两根钢管系原告张占举预留在窗口的）攀爬钢管时失去平衡，在抓墙未果的情形下坠落楼下。后经医院抢救无效死亡。2015年9月9日，漯河市安全生产委员会办公室作出《漯河市安全生产委员会办公室关于漯河市南岸春晓住宅小区八号楼项目部“5.28”高空坠落事故调查处理情况的报告》，认定事故发生的原因（一）直接原因：漯河市泰同盛机械设备有限公司从业人员杨英勇严重违章作业……。（二）间接原因：1、漯河市泰同盛机械设备有限公司违法违规安拆塔式起重机。……2、林豫公司没有取得安全监督施工手续，违法违规施工……。（2016）豫1104民初916号生效判决书确认死者杨英勇应获得赔偿的项目及数额为：1、死亡赔偿金487829元；2、丧葬费19402元；3、被抚养人生活费314522元；4、交通费酌定为2000元；5、精神抚慰金30000元。以上合计853753元，原告张占举已支付，原告认为此赔偿款应由作为雇主的二被告承担，故向法院提起向二被告的追偿权之诉，请求法院判如所请。
一审法院认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的，依据民法通则第一百二十一条的规定，由该法人或者其他组织承担民事责任。……。”根据漯河市安全生产委员会办公室作出《漯河市安全生产委员会办公室关于漯河市南岸春晓住宅小区八号楼项目部“5.28”高空坠落事故调查处理情况的报告》确认杨英勇系被告泰同盛公司的雇员，被告刘海豹是泰同盛公司的总负责人，故被告泰同盛公司作为雇主应当承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十二条规定：“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。”根据漯河市安全生产委员会办公室作出《漯河市安全生产委员会办公室关于漯河市南岸春晓住宅小区八号楼项目部“5.28”高空坠落事故调查处理情况的报告》认定事故直接原因为受害人杨英勇严重违章作业；间接原因是漯河市泰同盛机械设备有限公司违法违规拆除塔式起重机，没有对员工进行三级安全教育培训；原告张占举在预留窗口安装的起防护作用的两根钢管安装不牢固脱落致使杨英勇坠楼死亡，因此也有一定过错，故应承担相应的侵权责任，原告张占举承担责任份额以10%为宜。综上被告泰同盛机械设备有限公司应返还原告张占举垫付的赔偿款768377.7（853753853753×10%）元，本院对原告的诉求予以支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，判决:（一）被告漯河市泰同盛机械设备有限公司于本判决生效后十日内给付原告张占举垫付赔偿款768377.7元。（二）驳回原告其他诉讼请求。案件受理费12600元，由被告漯河市泰同盛机械设备有限公司承担承担11500元，原告承担1100元。
本院二审期间，当事人未提交新证据。二审审理查明的事实与一审查明的事实相同，本院予以确认。
本院认为，根据漯河市安全生产委员会办公室作出《漯河市安全生产委员会办公室关于漯河市南岸春晓住宅小区八号楼项目部“5.28”高空坠落事故调查处理情况的报告》，确认杨英勇系漯河市泰同盛机械设备有限公司的雇员，刘海豹是该公司的总负责人。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的，依据民法通则第一百二十一条的规定，由该法人或者其他组织承担民事责任。……。”原审法院判决漯河市泰同盛机械设备有限公司作为雇主应当承担赔偿责任并无不当，本院予以维持。根据漯河市安全生产委员会办公室作出《漯河市安全生产委员会办公室关于漯河市南岸春晓住宅小区八号楼项目部“5.28”高空坠落事故调查处理情况的报告》，认定事故直接原因为受害人杨英勇严重违章作业；间接原因是漯河市泰同盛机械设备有限公司违法违规拆除塔式起重机，没有对员工进行三级安全教育培训；张占举在预留窗口安装的起防护作用的两根钢管安装不牢固脱落致使杨英勇坠楼死亡，因此也有一定过错，故应承担相应的侵权责任，原审法院酌定张占举承担责任份额的10%亦无不当，本院予以支持。综上所述，漯河市泰同盛机械设备有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费11484元，由上诉人漯河市泰同盛机械设备有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 强
审判员 赵庆祥
审判员 马甲恒
二〇一七年三月十日
书记员 张 鹏