广东省广州市黄埔区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）穗黄法刑初字第768号
公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。
被告人胡某，男，1958年10月5日出生，汉族，出生地湖南省长沙市，文化程度大专，系广州市南先化工有限公司法定代表人、总经理。因本案于2013年4月2日被取保候审。
辩护人宋志斌，系广东南方福瑞德律师事务所律师。
广东省广州市黄埔区人民检察院以穗埔检刑诉（2013）738号起诉书指控被告人胡某犯行贿罪，于2013年11月18日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。广东省广州市黄埔区人民检察院指派检察员熊沁出庭支持公诉，被告人胡某及其辩护人宋志斌到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2008年至2013年，被告人胡某在广东南方碱业股份有限公司及其控股公司广州市南先化工有限公司任职期间，为谋取工作安排、业务关照等不正当利益，分多次向广东南方碱业股份有限公司原董事长黄某（现任广州国际集团有限公司副总经理，另案处理）贿送好处费现金10万元及价值4.8万元的购物卡，合计14.8万元。
2013年4月2日，被告人胡某到广东省广州市黄埔区人民检察院投案自首，后退缴违法所得8万元。
对于上述指控，公诉机关出示了被告人胡某的供述、证人黄某的证言、主体身份材料、买卖合同、扣押物品清单、破案报告等相关证据予以证实，据此认为，被告人胡某的上述行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款的规定，应以行贿罪追究其刑事责任。特提请本院依法判处。
被告人胡某对公诉机关指控的上述事实和罪名均无异议。其辩护人提出如下辩护意见：1、被告人虽然给予了国家工作人员财物，但只是囿于人情和受到不良社会风气的影响，其主观上不是为了谋取不正当利益，客观上也没有获得受托人为其谋取的任何不正当利益，不构成行贿罪；2、如果被告人构成行贿罪，鉴于其是自首并在被追诉前主动交代行贿行为，且一贯表现良好，对企业和社会有一定贡献，应当对其免予刑事处罚。
经审理查明：被告人胡某于2006年12月1日从广东南方制碱有限公司（后更名为广东南方碱业股份有限公司，以下简称南碱公司）离岗退养后自己经营企业，后因经营不善，该企业于2008年被注销。2009年6月，被告人胡某经南碱公司推荐，由广州市南先化工有限公司（以下简称南先公司）董事会聘任为该公司总经理，并任该公司法定代表人，负责公司日常经营管理工作等，合同约定聘期至2015年12月。2008年至2013年期间，被告人胡某为获得时任广州国际集团有限公司副总经理、广东南方碱业股份有限公司原董事长黄某（另案处理）对其上述工作安排及南先公司经营业务的关照，分多次向黄某贿送好处费现金10万元及价值4.8万元的购物卡，合计14.8万元。
2013年4月2日，被告人胡某主动到广东省广州市黄埔区人民检察院投案，如实交代上述贿送好处费的事实，后退缴违法所得8万元。同日，广东省广州市黄埔区人民检察院对被告人胡某涉嫌行贿一案立案侦查。
另查明，南先公司是南碱公司与广州市黄埔华意化工商贸有限公司、潘明珍共同出资设立的，其中南碱公司是最大的股东。从2009年开始，南先公司与南碱公司签订了多份《产品买卖合同》，约定由南碱公司长期向南先公司提供纯碱。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、立案决定书、破案报告，证实被告人胡某于2013年4月2日到广东省广州市黄埔区人民检察院投案并主动供述其向黄某贿送好处费的事实，同日，广东省广州市黄埔区人民检察院对被告人胡某涉嫌行贿一案立案侦查。
2、广州国际集团有限公司的《企业法人营业执照》、《组织机构代码证》，证实该公司是国有独资有限责任公司，注册资本20亿元；广东南方碱业股份有限公司的《企业法人营业执照》、《组织机构代码证》、《企业国有资产产权登记证》，证实该公司为国有控股股份有限公司，最大的股东是广州国际集团有限公司；广州市南先化工有限公司的《企业法人营业执照》及公司章程，证实该公司是广东南方制碱有限公司与广州市黄埔华意化工商贸有限公司、潘明珍共同出资设立的，其中最大的股东是广东南方制碱有限公司，经营范围是制造、销售碳酸氢钠。
3、被告人胡某的户籍资料、《个人简历》、《职工登记表》、《干部履历表》、《离岗退养协议书》及相关任免通知，证实被告人胡某于1992年9月进入广东南方制碱有限公司，历任该公司机动部副主任和副经理、发展部副经理、二级公司广捷达公司副经理，2006年12月1日从广东南方制碱公司离岗退养；广东南方碱业股份有限公司出具的《关于推荐经理人选的函》、《广州市南先化工有限公司第三届董事会第二次会议决议》、《广州市职工劳动合同》、《广州市南先化工有限公司总经理工作职责与权限》，证实2009年6月，经广东南方碱业股份有限公司推荐，由广州市南先化工有限公司董事会决议通过聘任被告人胡某为该公司总经理，工作职责包括主持公司日常经营管理工作等。
4、证人黄志某《干部履历表》、《干部任免呈报表》、《干部任免审批表》、任职某、《广东南方制碱有限公司第四届股东会第三次会议决议》、《关于印发调整后的国际集团经营班子分工的通知》、《广州国际集团有限公司领导干部分工》，证实证人黄某于2005年9月被广州国际集团有限公司任命为广东南方制碱有限公司党委委员、党委书记，2006年3月经广东南方制碱有限公司股东会表决被推选为该公司董事长，2007年7月被广州市委组织部任命为广州国际集团有限公司副总经理，具体负责指导监督南碱公司工作等职责。
5、《产品买卖合同》，证实南碱公司从2009年开始长期向南先公司提供纯碱的情况。
6、扣押物品清单及广东省暂时扣留财物收据，证实被告人胡某于2013年4月3日向广东省广州市黄埔区人民检察院退缴违法所得8万元。
7、证人黄某的证言，证实：南先公司主要业务是生产、销售小苏打，所有的原材料都需要从南碱公司采购，包括水电气在内，南碱公司是南先公司的参股公司。1996年，胡某离开南碱公司与他人合伙在外创办公司时，是处于停薪留职状态。2008年，他的公司经营不善，面临倒闭。其从2008年至2013年期间分11次收受胡某送给其的好处费共计10万元现金和价值4.8万元的购物卡。胡某送好处费给其，首先是因为其不仅是国际集团的副总经理，还长期兼任南碱公司董事长、党委书记，是胡某的领导，胡某到南先公司任职，其在党委会上讨论人选时，投了赞成票。其次，南碱公司一直是南先公司的原料供应商，胡某和其搞好关系，是为了方便他以后在南先公司开展工作。
8、被告人胡某的供述，证实：其于1992年调入广东南方制碱有限公司工作，1996年停薪留职，与他人合作创办广州市华意机电工程有限公司，该公司于2008年注销，2009年下半年，经南碱公司董事长黄某同意并由南碱公司推荐，再由南先公司的董事会讨论决定聘用，由其担任南先公司总经理，负责公司的全面工作。南先公司是2002年11月份成立的，由南碱公司的全资子公司广州市广尔顺科贸有限公司（占41%的股份），广州市黄埔华意化工商贸有限公司（占33%的股份）、潘明珍（占26%的股份）共同出资。公司设立时，上述股东约定，三方股东均派员在南先公司任职。2005年黄某担任南碱公司董事长之后，觉得南碱下属的子公司管理比较混乱，就开始对南碱下属子公司整改、合并，当时广州市广尔顺科贸有限公司被注销了，股东变更为南碱公司。南先公司主要业务是生产制造、销售小苏打。南先公司是与南碱公司配套成立的企业，主要为了处理南碱公司生产过程中产生的废碱液。南先公司生产小苏打的原材料纯碱及二氧化碳、蒸汽，都是从南碱公司购进的。从2008年中秋至2013年春节，其分11次总共送了10万元现金及48000元购物卡给现任广州国际集团副总经理黄某。因为其在2009年回到南碱公司任职的时候，黄某作为南碱公司领导在推荐其担任南先公司总经理的过程中给予了支持和帮助。黄某曾经担任过南碱公司的董事长，现在担任南碱公司上级国际集团公司的副总经理，而其一直是南碱公司的职工，并且南碱公司也是南先公司的股东，可以说黄某是其顶头上司。同时，南碱公司也是南先公司的原料供应商，其作为南先公司的总经理，个人收入是与公司业绩挂钩的，所以其主动和黄某搞好关系并送上述财物给黄某，是希望他能在业务往来以及人事安排上给予关照。送钱给黄某，南先公司的董事和其他领导全部都不知情，全都是其自己一手操作的，现金是其个人的钱，购物卡是其自己购买的，这些费用都没有在南先公司报账。
本院认为，被告人胡某为了在经营活动及工作安排上得到关照，给予国家工作人员以财物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款的规定，构成行贿罪，依法应处五年以下有期徒刑或者拘役。公诉机关指控被告人胡某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人胡某在被追诉前主动投案，如实交代行贿行为，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，是自首，并符合《中华人民共和国刑法》第三百九十条第二款规定的情形，可以从轻、减轻或者免除处罚。综合考虑被告人胡某犯罪的动机、数额，以及积极退缴违法所得，有较好的悔罪表现等情节，本院决定对其从轻处罚并适用缓刑。关于辩护人提出被告人不构成行贿罪的辩护意见，经查，被告人胡某一直稳定供述其送予黄某财物的目的，是基于黄某担任广州国际集团有限公司副总经理并兼任南碱公司董事长的职权，希望黄某在对其工作安排及南碱公司与南先公司的经济往来中给予关照，该供述与证人黄志某证言能够相互印证；事实上，被告人胡某开始送予黄某财物的时间正是其所经营的公司倒闭期间，之后其在黄志某帮助下经南碱公司推荐担任了南先公司总经理，并且因其个人收入与公司业绩挂钩，在负责南先公司全面工作期间顺利与南碱公司保持着长期的经济往来。显然，被告人胡某送予黄某财物，是为了使对方利用职务上的便利，为自己谋求个人利益，当属谋取不正当利益，构成行贿罪，故对辩护人提出的该辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人提出对被告人免予刑事处罚的辩护意见，根据被告人犯罪的动机、情节和对社会的危害程度等，该量刑建议不能体现罪责刑相适应的原则，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条、第六十七条第一款、第六十一条、第七十二条、第七十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人胡某犯行贿罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、扣押的违法所得8万元，予以没收，上缴国库（该款项暂存于广东省广州市黄埔区人民检察院，由该院代为执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
（本页无正文）
审 判 长 张 茵
审 判 员 郝芬梅
人民陪审员 罗俭仪
二〇一三年十二月十八日
书 记 员 刘国辉
蓝章湖
附：本裁判主要法律依据
《中华人民共和国刑法》第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。在经往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。
第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。