湖南省长沙市望城区人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0112民初2927号原告：李正文，男，1967年6月25日出生，汉族，住长沙市望城区。委托诉讼代理人：李璐，湖南弘一律师事务所律师。委托诉讼代理人：汤红玲，湖南弘一律师事务所律师。被告：龙铭凯，男，1952年5月25日出生，汉族，住长沙市望城区。被告：中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地长沙市开福区芙蓉中路一段109号华创国际广场3号栋18、19楼。负责人：唐继国，总经理。委托诉讼代理人：王建新，湖南见田律师事务所律师。原告李正文与被告龙铭凯、中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年10月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李正文及其委托诉讼代理人李璐、汤红玲与被告龙铭凯、被告平安保险公司的委托诉讼代理人王建新到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李正文向本院提出诉称请求：1、判令被告向原告赔偿各项损失共计99227.08元；2、判令被告平安保险公司在交强险及三者险限额内优先承担保险赔偿责任；3、判令平安保险公司优先赔偿精神损害抚慰金；4、判令被告共同承担本案的诉讼费用。事实和理由：2016年5月26日16时39分许，龙铭凯驾驶湘Ａ×××××小型普通客车沿长沙市望城区旺旺路由东往西行驶，当行驶至旺旺路与望城大道交叉路口地段时，恰遇李正文驾驶摩托车沿旺旺路同向行驶至此，因龙铭凯驾驶车辆忽视安全，致使两车在上述地点发生碰撞，造成李正文受伤、两车受损的道路交通事故。长沙市望城区公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定龙铭凯在本次事故中承担主要责任，李正文承担次要责任。事故发生后，李正文被送往医院治疗，经湖南师范大学司法鉴定中心鉴定，李正文构成十级伤残，后续医疗费8000元，伤后休息150天，1人护理30天，营养期90天。龙铭凯垫付5000元。湘Ａ×××××小型普通客车在平安保险公司投保了交强险与商业险，本次事故发生在保险期内。李正文为非农业家庭户口，兄弟三人共同赡养父母。事故发生前，李正文由湖南红海人力资源有限公司派驻湖南华瑞物流有限公司从事司机服务工作，每月收入3500元左右。被告平安保险公司辩称，1、本案湖南师大司法鉴定中心出具的鉴定结论明显依据不足，对于原告右上肢活动功能部分受限，即认定功能丧失10%以上，评定为十级伤残系鉴定人的主观臆断，结合鉴定文书分析，鉴定人没有对李正文进行肢体活动功能进行测定，其作出的伤残鉴定结论不具有客观性，且答辩人在举证期限内申请了重新鉴定，请求对其伤残等级情况进行重新鉴定；2、原告主张的部分赔偿金额过高，请求法院核减：对于医药费应该扣除非医保用药部分，建议按照20%的比例进行核减或者进行非医保用药的鉴定，根据保险合同约定，保险人按照基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额的规定在基本医疗范围内赔偿，超过非医保用药的不属于保险公司赔偿范围；对于后续治疗费没有实际产生，应该待实际产生后确定或者核减为6000元；对于营养费认可500元；对于住院伙食补助费认可360元；对于伤残赔偿金，已经申请了重新鉴定，故需根据最终鉴定意见确定其伤残等级；护理费原告伤情以及住院仅有6天没有护理人员的证明以及实际支付护理费的证明，故按照85元每天计算6天；关于交通费酌情认可500元；对于误工费应当结合误工减少的情况以及收入证明来评定，原告并没有提供其发生交通事故之后造成误工减少的证据，请求调整；对于精神抚慰金应该结合最终的伤残评定以及责任比例来认定；对于鉴定费不属于保险公司的理赔范围；财产损失因被答辩人没有提供定损的依据也没有修理票据，对此不予认可。被告龙铭凯辩称，1、龙铭凯为事故车辆在平安保险公司购买了交强险以及限额100万元的第三者责任险并购买不计免赔；2、龙铭凯为李正文垫付了5000元医药费；3、对于交警大队作出的事故认定书没有异议。本院经审理认定事实如下：2016年5月26日16时39分，龙铭凯驾驶湘Ａ×××××小型普通客车沿长沙市望城区旺旺路由东往西行驶，当行驶至旺旺路与望城大道交叉路口前地段，恰遇李正文驾驶无牌普通二轮摩托车沿旺旺路同向行驶至此，因双方驾驶车辆均忽视行车安全，导致两车相撞，造成李正文受伤、两车受损的交通事故。经长沙市望城区公安局交警大队认定，龙铭凯应负此交通事故的主要责任，李正文负此事故的次要责任。事故发生当日，李正文被送往长沙市望城区人民医院急诊产生门诊费653.66元；2016年5月28日，李正文在浏阳市骨伤科医院门诊并住院治疗，于2016年5月29日出院，该期间产生住院费901.2元；2016年5月31日，李正文在长沙市望城区人民医院门诊产生门诊费108.85元；2016年6月5日，李正文又在浏阳市骨伤科医院门诊并住院治疗，于2016年6月11日出院，该期间产生门诊费206元及住院费4417.9元，共计4623.9元；出院后，李正文又分别在长沙市望城区人民医院、浏阳市骨伤科医院、长沙市望城区吉康医院、长沙医学院附属第一医院门诊复查，共产生门诊费1282元（平安保险公司认为长沙市吉康医院出具的2016年6月30日金额分别为24.5元、1元的两张医疗门诊票据及长沙医学院附属第一医院出具的2016年6月13日、6月21日金额分别为8元、9元的挂号费票据均因无相关医疗治疗相佐证，故不认可其关联性。本院认证认为长沙市吉康医院出具的票据收费项目明确为挂号及换药、西药，可以证实该25.5元的费用系在该医院为自身伤情换药产生，本院认为待证事实与本次交通事故依日常生活经验法则具有高度可能性的关联性，故认定该25.5元应纳入医疗费中；对于长沙医学院附属第一医院产生的17元挂号费，因李正文在庭审中自认在该医院挂号后因不愿久等而未实际门诊，故本院认为该17元系其自身原因扩大的损失故不应纳入本案医疗费中予以计算）。以上医疗费合计7569.61元，其中龙铭凯支付5000元，余款2569.61元由李正文自行支付。2016年9月21日，湖南师范大学司法鉴定中心作出[2016]临鉴字第0925号司法鉴定意见书，司法鉴定意见为被鉴定人李正文因本次交通事故致损伤构成十级伤残，建议受伤后休息150天，1人护理30天，营养期90天，后期可门诊康复治疗费用3000元，取除内固定费用5000元。产生法医门诊及司法鉴定费共计1679元由李正文自行支付。另平安保险公司对李正文驾驶的二轮摩托车定损500元。李正文系非农家庭户口，且居住在长沙市望城区金山桥街道金坪社区。李正文（乙方）于2014年11月1日与湖南红海人力资源有限公司（甲方）签订了劳动合同，该劳动合同载明，“有固定期限：自2014年11月1日起至2016年10月31日止；工作内容为初期将派驻湖南华瑞物流有限责任公司从事司机服务的相关工作，后根据实际工作需要可在上述岗位范围内进行相关工作安排；甲方每月15日向乙方支付货币工资。”李正文提交了2015年5月26日至2016年11月4日间共计14个月的中国工商银行望城景城苑支行工资银行流水记录，但2016年7月18日计发的2016年6月份的工资2129.49元系因用人单位误发，相应工资及相关社保五险费用已由李正文于2016年7月27日退缴用人单位，故经审查该银行交易流水可查明：事故发生后至2016年11月4日，该用人单位均未向李正文发放工资，且前13个月的工资实发总额为39442.3元，平均实发工资为3034元/月。李正文的父母即李泽民、黄爱兰经本院查实，该二人已在长沙市望城区社会保险工作局办理退休手续，现月退休费分别为2121元、1559.82元。龙铭凯在平安保险公司为湘Ａ×××××小型普通客车投保了机动车交通事故责任强制保险（赔偿限额122000元）、三者险（赔偿限额1000000元）及不计免赔，本次事故发生在保险期内。上述事实，有李正文提交的道路交通事故认定书、黄金派出所开具的常住人口登记信息、保单2份、驾驶证、行驶证复印件、湖南师范大学司法鉴定中心司法鉴定意见书1份、长沙市望城区人民医院门诊病历2份、DR检查报告单2份、浏阳市骨伤科医院门诊病历、住院病案首页、入院、出院记录、手术记录、××诊断证明书、X光、CT检查报告单、长沙医学院附属第一医院X线检查报告单2份、长沙市第四医院放射科诊断报告单、长沙市望城区人民医院门诊收费票据10张、浏阳骨伤科医院门诊收费票据14张、住院收费票据2张、长沙市吉康医院门诊收费票据2张、长沙医学院附属第一医院门诊收费票据6张、鉴定费发票1张及法医门诊发票2张、长沙市望城区金山桥街道金坪社区的证明1份、常住人口登记卡2张、湖南省职工劳动合同1份、扣发工资证明1份、企业信用信息1份、工资发放银行流水1份、收条1份与本院依职权调取的证明2份以及原、被告双方当事人的当庭陈述予以证实。本院认为，公安交通管理部门根据交通事故当事人的违法行为与交通事故之间的因果关系认定龙铭凯承担此次事故的主要责任，李正文承担次要责任，应予确认。龙铭凯在平安保险公司为湘Ａ×××××小型普通客车投保了机动车交通事故责任强制保险（赔偿限额122000元）、三者险（赔偿限额1000000元）及不计免赔，本次事故发生在保险期内。李正文要求平安保险公司在该车投保的保险赔偿限额内承担保险责任，符合法律规定。李正文因本次交通事故受到的各项损失逐一认定评述如下：1、医药费合计7569.61元，因该医疗费未超出交强险医药项下限额，故本院认为不应扣减非医保用药费用，故对平安保险公司提出的扣减非医保用药费用的意见及非医保用药费用的鉴定申请不予采纳和准许；2、住院伙食补助费为420元（李正文在浏阳市骨伤科医院分2次实际住院共计7天，按60元/天标准计算，7天×60元/天）；3、关于后期治疗费，参照后期可门诊康复治疗费用3000元，取除内固定材料费用5000元的司法鉴定意见，本院认为李正文出院后已在多家医院进行了相关复查，且该后期可门诊康复治疗的司法鉴定意见并非其必要或必然发生的意见，可待其实际发生后另行起诉，故本院认定本案中李正文的后续治疗费为5000元；4、关于营养费，考虑李正文须遵医嘱加强营养及自身伤情，本院酌定为800元；5、关于护理费，参照需1人护理30天的司法鉴定意见，按2015年湖南省城镇非私营单位居民服务业从业人员年平均工资标准计算，故本院认定护理费为3492.65元（42494元/年÷365天×30天）；6、交通费应当根据其实际支出的费用来进行计算，李正文在浏阳市住院7天及多次赴浏阳市等多家医院进行复查、司法鉴定，其与护理人员不可避免会发生交通费用，本院酌定交通费为600元；7、关于误工费，事故发生后至2016年11月4日，用人单位均未向李正文发放工资，李正文的平均工资收入为3034元/月。故本院参照其受伤后休息150天的司法鉴定意见计算误工费，本院支持其误工费为15170元（3034元/月×150天÷30天）；8、关于残疾赔偿金，李正文系非农业家庭户口，且主要收入来源于城镇，李正文因本次交通事故构成十级伤残，其主张伤残赔偿金系数按10%计算适宜，至定残之日未满60周岁，故本院认定残疾赔偿金为57676元（28838元/年×20年×10%）。平安保险公司认为湖南师范大学司法鉴定中心受一方委托且未对李正文右上肢活动功能进行测定仅凭主观判断而认定功能部分受限缺乏客观性，应对该司法鉴定进行重新鉴定。本院经审查认为该司法鉴定中心依据浏阳市骨伤科医院、长沙市第四医院相关医疗材料及X线照片并结合对被鉴定人的现场检验后依法作出司法鉴定意见书，该鉴定过程合法、鉴定材料真实、鉴定机构及鉴定人员具有相应资质，虽平安保险公司持有异议，但其并未提交充分证据予以反驳，故本院对该重新鉴定的申请不予准许；9、关于被扶养人生活费，因经本院查实李正文的父母均有收入来源且收入金额均已达到本地居民的一般生活消费水平，故对该主张不予支持；10、关于精神损害抚慰金，因本次交通事故李正文受伤构成十级伤残给李正文及其家人造成了一定的精神痛苦，但李正文在本次交通事故中亦存在一定过错，结合当地经济水平等因素，本院酌定精神损害抚慰金为4000元；11、关于财产损失，李正文主张其驾驶的二轮摩托车在本次交通事故中受损，但未提交相关维修费票据及清单，因平安保险公司已定损为500元，故本院酌定为500元；12、司法鉴定费共计1679元（含司法门诊费用）。以上各项合计96907.26元。就李正文96907.26元的损失，平安保险公司应当在交强险限额内赔偿李正文医药费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费共计10000元；护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金共计80938.65元；财产损失500元，合计91438.65元。李正文的各项损失超出交强险赔偿范围的部分共计5468.61元，应由龙铭凯、李正文按事故责任分担。龙铭凯承担本次交通事故的主要责任，李正文承担次要责任，根据事故发生经过及双方当事人的过错程度，故龙铭凯应承担该损失70%的民事赔偿责任即3828.03元（5468.61元×70%），李正文自行承担该损失30%的责任即1640.58元（5468.61元×30%）。因龙铭凯为湘Ａ×××××小型普通客车在平安保险公司投保了商业三者险（赔偿限额1000000元）及不计免赔，故对于机动车交强险赔偿限额外龙铭凯应承担的赔偿责任即3828.03元应先由平安保险公司在第三者责任商业保险的赔偿限额内进行赔偿，但根据保险条款约定司法鉴定费用1175.3元（1679元×70%）不在平安保险公司赔付范围内，故平安保险公司在第三者责任商业保险的赔偿限额内应赔偿李正文2652.73元，其余部分1175.3元应由龙铭凯承担赔偿责任。平安保险公司应在交强险及三责险限额范围内共赔付李正文94091.38元，龙铭凯应赔偿李正文1175.3元。因龙铭凯已为李正文支付医药费5000元，故龙铭凯已经履行了其赔偿责任1175.3元且多垫付给李正文3824.7元，扣除李正文已经得到赔付的3824.7元，故平安保险公司尚应赔偿李正文90266.68元。龙铭凯多垫付的3824.7元由平安保险公司直接支付给龙铭凯。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条、第三十五条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决生效后十五日内在机动车交通事故强制保险和第三者责任商业保险限额范围内赔偿原告李正文各项损失共计90266.68元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决生效后十五日内在机动车交通事故强制保险和第三者责任商业保险的限额内支付被告龙铭凯3824.7元；三、驳回原告李正文的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费792元，因适用简易程序减半收取，实收396元由原告李正文负担118元，被告龙铭凯负担278元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员  王 科二〇一六年十二月五日代理书记员  张文思附相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。