福建省福清市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）闽0181刑初13号
公诉机关福清市人民检察院。
被告人彭德才，男，1982年4月2日出生，汉族，初中文化，住四川省达州市宣汉县。因犯盗窃罪，于2013年12月27日被广西壮族自治区凤山县人民法院判处有期徒刑三年六个月，2015年11月21日刑满释放。因吸食毒品，于2016年10月8日被广东省佛山市顺德区公安局行政拘留十五日，同日被责令社区戒毒三年。因涉嫌诈骗罪，于2017年6月20日被羁押于四川省宣汉县看守所，2017年6月28日被福清市公安局刑事拘留，2017年7月25日由福清市公安局执行逮捕。现羁押于福清市看守所。
福清市人民检察院以融检公诉刑诉〔2017〕1716号起诉书指控被告人彭德才犯诈骗罪、贩卖毒品罪，于2017年12月29日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。福清市人民检察院指派代理检察员王伟洁出庭支持公诉，被告人彭德才到庭参加诉讼。现已审理终结。
福清市人民检察院指控：
一、诈骗
2016年6月份，被告人彭德才伙同同案人李某1、修宗桥、李某2波、李某3、李某4（已判刑），谋划以向庄家下注购买六合彩为名，通过调包下注本金的方式骗取庄家财物，约定由修宗桥、李某1出资、下注、调包等，李某2波、李某4负责寻找、联络庄家，李某3负责看守庄家，防止开包检查，并按照李某1、修宗桥、李某2波各占30%，李某3占10%的比例分钱，其中，李某4从李某2波处分得报酬，彭德才从李某1、修宗桥处分得报酬。
2016年6月14日，同案人李宪波在福清市上迳镇岭脚村“辣妹子”湘菜馆，找到同意坐庄的被害人龚某。当天下午，同案人修宗桥到上述湘菜馆内与龚某约定六合彩下注规则：每周二、四、六下注，从1-49之间选择数字，数字数量及下注金额不限，通过比对开奖的最后一个特别数字以判定输赢。所有下注金额即本金需交由庄家保管，直至开奖。若未有数字押中，则庄家赢，本金归庄家所有；若有数字押中，则庄家输，除退还本金外，还需支付该数字所下注金额的40倍扣除本金后所得金额。另不论输赢，庄家都还需支付本金5%的水钱。
当晚，同案人李某1、修宗桥、李某3回到上述湘菜馆，向被害人龚某下注20余个数字及本金人民币四万余元（每个数字下注金额在人民币1000元-3000元之间）。经龚某清点，修宗桥将上述本金锁入黑色皮包，待李某1将该皮包与事先藏在裤子内装有假钱的皮包进行调换。因未找到机会调包，李某1、修宗桥将上述装有本金的皮包直接交给龚某保管后离开，留下李某3核对开奖数字。当晚21时许，六合彩开出特别数字，李某1等人下注的其中一个数字押中，龚某当即将皮包退还给李某3，并于次日按照约定的赔率将还需支付的赔款人民币54559元转至同案人李某2波的银行账户内。随后，李某2波将上述资金取出，按照事先约定的比例分钱。
2016年6月16日，同案人修宗桥驾驶小轿车载同案人李某1、李某3到上述湘菜馆外，由李某3下车将被害人龚某带到车内，坐在副驾驶座位上，李某1坐在后排，与修宗桥一起向龚某下注，李某3在车外望风。期间，龚某将清点好的本金交给李某1装包上锁，李某1则乘机调包，将装有假钱的黑色皮包交还龚某保管。待龚某下车，李某1、修宗桥驾车离开，留下李某3核对开奖。当晚六合彩开奖，李某1等人押中，被害人龚某退还皮包，于次日向同案人李某2波账户转账赔款人民币33316元，李某2波取出上述赔款后按照约定比例分钱。
2016年6月18日，同案人李某1、修宗桥、李某3按照上述相同方法向被害人龚某下注并中奖。次日，龚某向同案人李某2波银行账户转账赔款人民币28566元。同案人李某2波将上述资金取出后按照约定的比例分钱。
2016年6月21日，被告人彭德才与同案人李某3乘坐同案人修宗桥驾驶的小轿车到湘菜馆找被害人龚某下注，被告人彭德才按照上述相同方法，坐在小轿车后排将本金人民币46330元调包。当晚没有中奖，李某3谎称修宗桥会回来开锁，与驾车在外接应的修宗桥、彭德才一起离开。后被害人龚某开包检查，发现本金已被换成白纸。
二、贩卖毒品
2017年4月至2017年6月5日，被告人彭德才先后7次在四川省宣汉县东乡镇石湾路附近向吸毒人员刘某1贩卖甲基苯丙胺（冰毒）约1.8克，收取毒资人民币700元。
2017年6月19日，被告人彭德才在四川省宣汉县东乡镇石湾路国瑞家园小区出租屋内被当地公安机关抓获。
针对上述指控，公诉机关提交了相应证据。通过举证、质证，公诉机关认为，被告人彭德才结伙以非法占有为目的，隐瞒事实真相，多次骗取他人财物计人民币116441元，数额巨大，又违反毒品管理法规，多次向他人贩卖甲基苯丙胺约1.8克，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百四十七条第四款、第二十五条第一款、第六十九条的规定，应当以诈骗罪、贩卖毒品罪追究其刑事责任，并实行数罪并罚。审查认定的第四起诈骗事实中，彭德才等人已经着手实行犯罪，因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，依照《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人彭德才在诈骗事实的共同犯罪中起次要作用，系从犯，依照《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，应当减轻处罚。被告人彭德才因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，应当从重处罚。被告人彭德才到案后，如实供述诈骗事实的主要罪行，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，对该部分事实可以从轻处罚。公诉机关建议对被告人彭德才犯诈骗罪判处二年三个月以上三年三个月以下有期徒刑，并处罚金，犯贩卖毒品罪判处三年以上四年以下有期徒刑，并处罚金，合并执行四年九个月以上五年九个月以下有期徒刑，并处罚金。
被告人彭德才对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均没有异议。
经审理查明：
一、诈骗
2016年6月份，被告人彭德才伙同同案人李某1、修宗桥、李某2波、李某3、李某4（已判刑），谋划以向庄家下注购买六合彩为名，通过调包下注本金的方式骗取庄家财物，约定由修宗桥、李某1出资、下注、调包等，李某2波、李某4负责寻找、联络庄家，李某3负责看守庄家，防止开包检查，并按照李某1、修宗桥、李某2波各占30%，李某3占10%的比例分钱，其中，李某4从李某2波处分得报酬，彭德才从李某1、修宗桥处分得报酬。
2016年6月14日，同案人李宪波在福清市上迳镇岭脚村“辣妹子”湘菜馆，找到同意坐庄的被害人龚某。当天下午，同案人修宗桥到上述湘菜馆内与龚某约定六合彩下注规则：每周二、四、六下注，从1-49之间选择数字，数字数量及下注金额不限，通过比对开奖的最后一个特别数字以判定输赢。所有下注金额即本金需交由庄家保管，直至开奖。若未有数字押中，则庄家赢，本金归庄家所有；若有数字押中，则庄家输，除退还本金外，还需支付该数字所下注金额的40倍扣除本金后所得金额。另不论输赢，庄家都还需支付本金5%的水钱。
当晚，同案人李某1、修宗桥、李某3回到上述湘菜馆，向被害人龚某下注20余个数字及本金人民币四万余元（每个数字下注金额在人民币1000元-3000元之间）。经龚某清点，修宗桥将上述本金锁入黑色皮包，待李某1将该皮包与事先藏在裤子内装有假钱的皮包进行调换。因未找到机会调包，李某1、修宗桥将上述装有本金的皮包直接交给龚某保管后离开，留下李某3核对开奖数字。当晚21时许，六合彩开出特别数字，李某1等人下注的其中一个数字押中，龚某当即将皮包退还给李某3，并于次日按照约定的赔率将还需支付的赔款人民币54559元转至同案人李某2波的银行账户内。随后，李某2波将上述资金取出，按照事先约定的比例分钱。
2016年6月16日，同案人修宗桥驾驶小轿车载同案人李某1、李某3到上述湘菜馆外，由李某3下车将被害人龚某带到车内，坐在副驾驶座位上，李某1坐在后排，与修宗桥一起向龚某下注，李某3在车外望风。期间，龚某将清点好的本金交给李某1装包上锁，李某1则乘机调包，将装有假钱的黑色皮包交还龚某保管。待龚某下车，李某1、修宗桥驾车离开，留下李某3核对开奖。当晚六合彩开奖，李某1等人押中，被害人龚某退还皮包，于次日向同案人李某2波账户转账赔款人民币33316元，李某2波取出上述赔款后按照约定比例分钱。
2016年6月18日，同案人李某1、修宗桥、李某3按照上述相同方法向被害人龚某下注并中奖。次日，龚某向同案人李某2波银行账户转账赔款人民币28566元。同案人李某2波将上述资金取出后按照约定的比例分钱。
2016年6月21日，被告人彭德才与同案人李某3乘坐同案人修宗桥驾驶的小轿车到湘菜馆找被害人龚某下注，被告人彭德才按照上述相同方法，坐在小轿车后排将本金人民币46330元调包。当晚没有中奖，李某3谎称修宗桥会回来开锁，与驾车在外接应的修宗桥、彭德才一起离开。后被害人龚某开包检查，发现本金已被换成白纸。
二、贩卖毒品
2017年4月至2017年6月5日，被告人彭德才先后7次在四川省宣汉县东乡镇石湾路附近向吸毒人员刘某1贩卖甲基苯丙胺（冰毒）约1.8克，收取毒资人民币700元。
2017年6月19日，被告人彭德才在四川省宣汉县东乡镇石湾路国瑞家园小区出租屋内被当地公安机关抓获。
上述事实，被告人彭德才在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提供并经庭审质证的户籍证明、到案经过、刑事判决书、释放证明、开户申请、取款凭条、交易明细、银行查询信息、扣押清单、微信聊天截图、转账截图、涉案物照片、被害人龚某的陈述、证人邱某、刘某1、刘某2、温某、向仕波、冉启均的证言、达州市公安局物证鉴定所理化检验报告、现场检测报告书、指认笔录、检查、扣押、取样、称重笔录、现场照片、同案人李某2波、李某1、修宗桥、李某3、李某4的供述、被告人彭德才的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人彭德才结伙以非法占有为目的，隐瞒事实真相，多次骗取他人财物计人民币116441元，数额巨大，又违反毒品管制法规，多次向他人贩卖甲基苯丙胺约1.8克，情节严重，其行为分别构成诈骗罪、贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人彭德才一人犯数罪，应当依法实行数罪并罚。在第四起诈骗事实中，彭德才等人已经着手实行犯罪，因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，就该起诈骗依法比照既遂犯予以从轻处罚。被告人彭德才在诈骗事实的共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法对其诈骗犯罪行为予以减轻处罚。被告人彭德才因犯故意伤害罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，依法予以从重处罚。被告人彭德才到案后，如实供述诈骗事实的主要罪行，依法对其诈骗犯罪行为予以从轻处罚。被告人彭德才当庭对其贩卖毒品的犯罪事实表示自愿认罪，有悔罪表现，酌情对其贩卖毒品犯罪行为予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百四十七条第四款、第二十五条第一款、第六十九条、第二十三条、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人彭德才犯诈骗罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币五千元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑五年九个月，并处罚金人民币二万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人彭德才的刑期自2017年6月28日起，扣除先行羁押的八天，至2023年3月19日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。）
二、继续追缴被告人彭德才的违法所得，予以没收，上缴国库。
三、未随案移送的被扣押物品由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王晓莹
人民陪审员 施龙勇
人民陪审员 陈秀志
二〇一八年一月十五日
书 记 员 马腾飞