吉林省镇赉县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）吉0821民初1751号
原告：高宇琪，现住镇赉县。
委托代理人：蒋福铭，吉林镜鉴律师事务所律师。
被告：王广江，现住镇赉县。
被告：马凤才，现住镇赉县。
被告：郑福，现住镇赉县。
原告高宇琪诉被告王广江、马凤才、郑福提供劳动者损害赔偿责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告高宇琪及其委托代理人蒋福铭，被告王广江、马凤才、郑福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告高宇琪诉称：原告于2016年6月7日，受雇主被告王广江指派，为被告马凤才承包的被告郑福家建造的住宅上房架子，施工过程中，用的是绳子拉木杆支的方法，在上第四排房架子时，由于地面支杆人员的支杆滑脱，导致原告从高处坠落摔伤。原告被送往镇赉县人民医院治疗，诊断为：腰1椎体压缩骨折，右内踝关节骨折及右足跟骨粉碎性骨折。后经司法鉴定，原告损伤的伤残等级为一个IX级残和一个X级残，二次手术费需人民币15000元。原告认为：原告与被告王广江之间存在雇佣关系，被告马凤才承包了被告郑福的建房工程，被告马凤才是雇主，被告郑福是受益人。被告王广江应首先承担赔偿责任，被告马凤才是实际雇主，应承担大部分赔偿责任，被告郑福也应承担适当的赔偿责任。现要求三被告赔偿原告各项损失共计230231.5元。
被告王广江辩称：2016年6月份马凤文给我打电话，要给郑福家上房架子，我就找的和我干活的工人，其中包括原告，整个过程确实像原告说的，但是我不同意赔偿，原告是我的工人，我领原告干活，但是这次我没赚一分钱，不同意赔偿。
被告马凤才辩称：不同意赔偿。被告郑福要盖房子，让我干，但是我已不干一年多了，我说工具可以用我的，我给找人行，于是我就给找的贾春红，马凤文，任祥龙这几个人，我就是给找人了，我在中间没有利益。我和马凤文说的让找王广江，马凤文给王广江打的电话，原告受伤当时我不在现场。
被告郑福辩称：我把活承包给了马凤才，所有的人也都是马凤才工人，具体怎么施工我也不管，所以不同意承担赔偿责任。
经审理查明：原告高宇琪于2016年6月7日，受雇主被告王广江指派，为被告马凤才承包的被告郑福家建造的住宅上房架子，施工过程中，用的是绳子拉木杆支的方法，在上第四排房架子时，由于地面支杆人员的支杆滑脱，导致原告从高处坠落摔伤。原告被送往镇赉县人民医院治疗，诊断为：腰1椎体压缩骨折，右内踝关节骨折及右足跟骨粉碎性骨折。高宇琪住院治疗至2016年6月24日出院。
高宇琪委托吉林仁合司法鉴定所对其伤残等级及后续医疗费用进行鉴定。2016年11月2日，吉林仁合司法鉴定作出《司法鉴定意见书》，认为参照GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，高宇琪腰1椎体粉碎性骨折属于九级伤残；有足跟粉碎性骨折属于十级伤残。二次手术医疗费用约15000元。
另查明：被告郑福称其将房屋建筑工程承包给被告马凤才，被告马凤才以自己只提供了工具和找人，并未获得利益为由否认自己是承包人。但根据施工现场领工人员马凤文的调查笔录证实，马凤才是郑福家房屋建筑工程的承包人。且马凤才承认是其指示马凤文联系被告王广江出木工干上房架子活的。被告马凤才的辩解只是其单方陈述，没有证据支持，故本院对郑福把房屋建造工程承包给马凤才，同时在上房架子时马凤才指派其领工人员马凤文联系王广江出木工的事实予以确认。原告虽然是农业户口，但原告于2014年10月27日购买了镇赉县科苑小区B区14号楼3单元202室，并提供供热、供水及物业费的交费证据，证明原告实际在城镇生活居住且生活居住期限超过一年，本院对此予以确认。
上述事实，有高宇琪提供的镇赉县人民医院出具的《病历、出院诊断书》《医药费收据》《司法鉴定意见书》、《王广江出具的证明》、《马凤文调查笔录》，《房屋买卖协议书》、《房屋所有权证》、《物业费交款单》、《城市供热、供水合同书及缴费发票》以及本案的法庭审理笔录为证。
针对本案各方当事人的陈述及本院对本案事实的确，分析并认定如下：
一、高宇琪诉求的各项损失的认定
1、医疗费用
本院分析认为，高宇琪主张其因本案事故受伤共花费医疗费36376.55元，并提供了相应的医疗费票据，本院予以确认。
2、误工费
本院分析认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，高宇琪定残日期为2016年11月2日，因此高宇琪的误工时间应从2016年6月7日起计算至2016年11月1日止，原告主张误工145天属于合理范围，本院予以确认。由于高宇琪未举证证明其收入状况，故其收入状况以参照《吉林省高级人民法院关于二〇一六年度人身损害赔偿执行标准的通知》中建筑业从业人员人均劳动报酬的标准计算为宜，即高宇琪的误工费应为17509.25元（3400.25元/月X4个月+156.33元/天×25天）。
3、护理费
本院认为，高宇琪自2016年6月7日住院治疗至6月24日出院，实际住院治疗17天，均为二级护理。出院时镇赉县人民医院开具的《出院诊断书》的处理意见中载明高宇琪出院后卧床休息2个月，并未说明是否需要陪护，因此，高宇琪的护理期限应为17天，高宇琪主张护理期限为120天不属于合理范围，本院不予支持。即高宇琪的护理费应为2053.6元（120.8元/天×17天）。
4、住院伙食补助费
本院分析认为，高宇琪共计住院17天，参照《吉林省高级人民法院关于二〇一六年度人身损害赔偿执行标准的通知》中伙食补助每人100元/天的标准计算，高宇琪的住院伙食补助费为1700元（17天×100元/天）。
5、残疾赔偿金
本院分析认为，经吉林仁合司法鉴定所鉴定，高宇琪构成一个九级伤残和一个十级伤残。根据相关法律规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在当地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。高宇琪系农村户籍，而高宇琪提供的《房屋买卖协议书》、《房屋所有权证》、《物业费交款单》、《城市供热、供水合同书及缴费发票》能够证明事发前高宇琪在城镇居住生活一年以上。因此，其残疾赔偿金应以2016年度城镇居民人均可支配收入24900.86元作为计算标准，即残疾赔偿金为109563.78元[24900.86元/年×20年×（20%+2%）]。原告主张残疾赔偿金104583.61元，属于合理范围，本院予以确认。
6、被扶养人生活费
本院分析认为，经司法鉴定，原告虽然是一个九级伤残和一个十级伤残，但并未提供其被抚养的成年家属丧失劳动能力且无生活来源的证明，本院对其主张要求给付被扶养人生活费24532.62元的请求不予支持。
7、鉴定费
本院分析认为，高宇琪主张鉴定费2000元，并提供了相应的鉴定费发票，故本院对此予以确认。
8、后续治疗费
本院分析认为，对于后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉，但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。经吉林仁合司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》证明高宇琪二次手术的后续医疗费用约15000元。本院对高宇琪的后续治疗费用15000元予以确认。
9、精神损害抚慰金
本院分析认为，根据本案事故导致高宇琪受伤且构成一个九级伤残和一个十级伤残的实际情况，客观上给高宇琪造成了一定的精神痛苦，但其要求给付残疾赔偿金百分之三十即30252.42元的精神抚慰金过高，本院酌定高宇琪的精神损害抚慰金为5000元。
综上，高宇琪因本案事故造成的损失为：医疗费36376.55元、误工费17509.25元、护理费2053.6元、住院伙食补助费1700元、残疾赔偿金104583.61元、鉴定费2000元、后续治疗费15000元、精神损害抚慰金5000元，共计184223元。
二、对高宇琪上述损失的赔偿责任的承担问题。
本院分析认为：被告郑福与被告马凤才口头约定建设民房合同，由被告郑福提供原材料，被告马凤才自带设备和工人负责施工。《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款：抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。根据上述规定，被告马凤才承建被告郑福的农村低层住房的行为，不属于建设工程合同范畴。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。被告马凤才按照定作人郑福的要求完成房屋建造工作并交付建成后的房屋，定作人郑福支付报酬，双方的行为符合承揽合同要件，故本院确认马凤才与郑福之间形成了承揽合同关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。被告郑福作为定作人在承揽人马凤才建设施工过程中只负责提供材料，不参与施工过程中的施工指挥和施工人员管理。本案原告高宇琪是被告马凤才指示其领工人员马凤文召集的，事故发生时，是马凤文负责现场指挥操作。被告郑福不存在定作、指示或者选任的过失，根据上述法律规定，本院认为，被告郑福不承担原告高宇琪人身损害的赔偿责任。
被告马凤才承建被告郑福民房，在施工过程中，上房架子属于木工活，具有专业技术性要求，所以马凤才指示其领工人员马凤文联系被告王广江，王广江派包括原告在内的5名木工到现场施工，并约定在完工后由被告马凤才按当时市场价支付报酬。本院认为，被告马凤才把在被告郑福处承揽的部分带有专业技术性要求的工程转包给王广江完成，王广江按照要求负责交付上完房架子的工作成果，马凤才支付报酬，双方的行为符合承揽合同要件，故本院确认马凤才与王广江之间形成了承揽合同关系。现场施工时由马凤才的领工人员马凤文指挥，同时在上房架子时，马凤才的非木工专业技术人员参与施工，致使原告摔伤的事故发生，被告马凤才存在指示过失，因此马凤才对原告的人身损害后果应当承担相应的赔偿责任，本院酌定马凤才对原告的人身损害后果承担30%的赔偿责任。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……因此，王广江作为原告高宇琪的雇主，应当对其雇员高宇琪在从事雇佣活动中所遭受的人身损害承担赔偿责任。本院酌定王广江对原告的人身损害后果承担50%的赔偿责任，该赔偿款应扣除王广江已给付原告高宇琪的治疗费12000元。
《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条:被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案原告高宇琪常年从事木工工作，应该具有木工专业技术的从业经验，但在事故发生时，其未尽到妥善注意义务，对此次事故的发生，其本人也存在一定的过错。故本院认为，原告高宇琪自身应承担20%的责任。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一、二款、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告王广江于本判决生效之日起十日内，赔偿原告高宇琪各项损失共计80111.5元（184223元X50%－12000元）；
二、被告马凤才于本判决生效之日起十日内，赔偿原告高宇琪各项损失共计55266.9元（184223元X30%）；
三、被告郑福不承担赔偿责任；
四、驳回原告高宇琪的其他诉讼请求。
如果被告王广江、马凤才未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1451.16元，由被告王广江负担721.16元，被告马凤才负担352.67元，原告高宇琪负担377.33元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省白城市中级人民法院。
审 判 长 孙国利
代理审判员 韩丽丽
代理审判员 靳立志
二〇一七年二月二十二日
书 记 员 赵书淼
附：
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合同的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第二百一十五条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算