广东省广州市萝岗区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）穗萝法刑初字第100号
公诉机关广东省广州市萝岗区人民检察院。
被告人黄XX，男，1970年1月4日出生，汉族，出生地XXX，文化程度小学，住XXXX。因涉嫌犯职务侵占罪于2013年5月30日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月14日被逮捕。现羁押于广东省广州市第一看守所。
公诉机关以萝检公刑诉（2013）387号起诉书指控被告人张黄XX犯挪用资金罪，于2014年2月18日向本院提起公诉。期间，公诉机关因需要补充侦查，分别于2014年5月16日、9月12日建议对本案延期审理，本院予以同意。公诉机关分别于2014年6月13日、10月12日补充侦查完毕，本院恢复法庭审理。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2015年1月6日公开开庭审理了本案。公诉机关指派代理检察员杨承毅出庭支持公诉，被告人黄XX到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2007年6月至2013年5月30日，被告人黄XX在广州市XXX物流有限公司萝岗分公司任快递员，职责是负责完成公司的收派货物，同时收取客户运费和收派客户的代收货款等责任。
2012年7月至2013年5月，被告人黄XX利用任快递员的职务之便，挪用公司运费、货款用于赌博。经广州中联会计师事务所审计，在此期间，被告人黄XX挪用公司上述款项共计人民币237815元。2013年5月30日，被告人黄XX被公安机关抓获归案。案发至今，被告人黄XX挪用的公司资金全部未归还公司。
公诉机关在法庭上宣读、出示了被害单位陈述、相关书证、证人证言、被告人供述等证据支持上述指控事实。
公诉机关认为：被告人黄XX身为企业工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金进行非法活动，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款的规定，应当以挪用资金罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人黄XX提出以下辩解：1.对于指控其挪用代派货款人民币123523元，其实际已将上述款项交给寄件客户；2.对于指控其挪用运费、月结运费、代收货款人民币114292元，其只认可其当面与公司财务核对计算出的金额，即人民币97155元；3.其系在2013年4月底一次派件过程中丢失了人民币4万元货款，才开始挪用资金购买彩票以弥补损失，丢失货款不应计算在挪用的金额中，故其挪用的金额应为人民币57155元。被告人黄XX没有提出量刑意见。
经审理查明：2007年6月至2013年5月30日，被告人黄XX在广州市XXX物流有限公司萝岗分公司（以下简称“XXX公司”）任快递员，职责是负责完成XXX公司的收派货物，同时收取客户运费和代收派客户的货款等责任。
2012年7月至2013年3月间，被告人黄XX利用任快递员的职务之便，侵占XXX公司代派货款共计人民币123368元，其中包括应代派给客户何XX的货款人民币78600元、应代派给广州市恒通叉车有限公司黄埔分公司（以下简称“恒通公司”）的货款人民币44768元。
2013年4月至5月间，被告人黄XX利用任快递员的职务之便，侵占应上交给XXX公司的运费、月结运费、货款共计人民币97155元。
综上，被告人黄XX侵占XXX公司运费、货款共计人民币220523元。2013年5月30日，被告人黄XX被公安机关抓获归案。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1．被害单位XXX萝岗分公司出具的企业营业执照、《职责证明》、《授权委托书》、相关情况说明材料以及该单位委托的报案人廖XX的陈述证实：黄XX工号是“AP72”，其职责是负责完成公司的收派货物，同时收取客户运费和收派客户的代收货款等责任。2013年5月30日，公司财务在核算时发现黄XX少交了人民币97155元货款，其找到黄XX询问此事，黄XX亦承认自己侵占了货款并写了亲笔供词，由于黄XX称没有钱还给公司，公司就向公安机关报案了。后公司经过进一步详细核算，发现5月30日报称的货款人民币97155元实为人民币114292元，包括黄XX应上交给XXX公司的代收货款人民币102790元、运费人民币3295元，月结运费人民币8207元。此外在2012年7月至2013年5月30日前，黄XX还侵占了公司货款人民币123523元，包括应代派给客户港生公司的货款人民币78600元、给恒通公司的货款人民币44768元和给私人的货款人民币155元。因此XXX公司发现黄XX共侵占了公司人民币237815元。
黄XX向其说过被人抢了人民币4万元左右的货款，其让黄XX去报警并将报警回执拿给公司，但黄XX称报警没有用。
根据公司规定，公司所有业务员除周日以外，每天都要将当天所收的代收货款、运费和月结运费交回公司。在财务阮冠秀2013年4月3日至19日请假期间，所有货款、运费、月结款由另一财务黄家平收取。财务阮冠秀已于2013年6月30日离职。
报案人廖XX经辨认照片后，确认被告人黄XX就是侵占公司货款的业务员。
2．证人黄家平的证言证实：其系XXX公司的财务人员，黄XX系该公司的快递员。根据公司规定，快递员从公司领取客户的货款时，需要在出货款单上签上自己的名字。该出货款单一式两份，在快递员签名后一份由公司保存，另一份由快递员交给客户，在经过客户对账后由客户签名并交由快递员保存。第二次审计中的涉案款项系黄XX从XXX公司领取客户的货款后，首先要在公司的出货款单上签名，后来黄XX并没有将这些货款交给客户“港生”和“恒通”，客户后来告知了XXX公司此事，并将发货的快递单第五联与公司核对，公司再根据黄XX在公司出货款单上的签名单，进而确定系人民币123523元的。黄XX从公司领取上述代派货款系从2012年7月开始至2013年5月份止的。
3．证人何XX的证言证实：其因自主经营需发货给客户，委托了XXX公司发货及代收货款，为方便业务联系，其自称“港生公司”，故XXX公司一直称其这里为港生公司。自2009年初其与XXX公司开始业务往来后，XXX公司就委派黄XX1人来其处收取货物并将代收的货款还给其，没有其他业务员与其联系。其需要寄货时就按XXX公司的要求直接与黄XX电话联系，黄XX上门取货，给其XXX快递单据的第五联即寄件公司存根联，单据上显示寄件公司、收件公司、运费、代收货款金额等信息，该单据由针孔线分隔成两部分，黄XX把货款给回其时，应沿针孔线撕走有条形码、“代收货款”的那部分，在实际操作中，黄XX都将整张单据取走，故其手头上有单据的，就是黄XX没有将代收货款还给其的部分。自2013年1月8日开始到2013年3月30日期间，黄XX从其处收取货物都没有返回货款给其，其追款时黄XX就称家里建房子需要推迟几天，其催了几次感觉不对劲，于2013年4月份左右打电话到XXX公司催款，公司则称货款已交给黄XX了，让其找黄XX要款，其继续向黄XX追要货款时，黄XX还是称再过几天，从那时起，其便不再找黄XX寄件了。其现在手头上还保留有快递单据，并根据每张单据的运单号在XXX公司网站打印出相关的运单跟踪信息记录，记录同样显示对应货款其尚未收到，共计113单，对应货款人民币78610元。其后来听说黄XX将货款拿去赌博了。
附证人何XX出具的XXX公司快递单据第五联（寄件公司存根联）、运单跟踪信息查询网页截图以及代派货款清单，证实其尚未收到货款人民币78610元。
4．证人古XX的证言证实：其系恒通公司的负责人，其自2007年起委托XXX公司发货及代收货款后，XXX公司就委派黄XX1人来其处收取货物并将代收的货款还给其，没有其他业务员与其联系。其需要寄货时就按XXX公司的要求直接与黄XX电话联系，黄XX上门取货，并给其XXX快递单据的第五联即寄件公司存根联，单据上显示寄件公司、收件公司、运费、代收货款金额等信息，该单据由针孔线分隔成两部分，黄XX把货款给回其时，应沿针孔线撕走有条形码、“代收货款”的那部分，但在实际操作中，黄XX都将整张单据取走，故其手头上有单据的，就是黄XX没有将代收货款还给其的部分。自2012年7月6日开始到2012年8月24日期间，黄XX从其处收取货物都没有返回货款给其，其向黄XX追要货款，黄XX称公司还没将货款给他，要推迟几天，之后黄XX一直欠其货款人民币44768元，除有快递单据证明外，还有黄XX亲笔写下的欠条为证。“阿珊”曾是其公司的财务人员，叫麦XX，现已辞职，其工作后由“阿银”顶替，叫张XX。其听别人说黄XX有赌博行为，XXX公司的廖经理也说过黄XX参与赌博输了钱。
附证人古XX出具的恒通公司营业执照、XXX公司快递单据第五联（寄件公司存根联）以及代派货款清单，其中被告人黄XX在货款清单首页注明“货款￥44768元3月底前清”字样并署名，并在恒通公司对应款项后注明“黄XX未付”字样，证实恒通公司尚未收到货款人民币44768元。
5．XXX公司提交的被告人黄XX出具的《亲笔供词》证实：被告人黄XX于2013年5月30日以书面形式向XXX公司承认其在任职期间利用职务之便挪用公司货款人民币97155元。
6.《黄XX收取运费及代收货款明细表》、《黄XX收取公司客户月结运费明细表》、《已收公司客户月结资料》、XXX萝岗分公司快递单据（本公司派件存根联）复印件，经被告人黄XX签认，确认其于2013年4、5月份代公司收取但未上交公司的运费及货款共计人民币114292元，其中次结运费人民币3295元、月结运费人民币8207元、代收货款人民币102790元；上述书证经报案人廖XX签认，确认系被告人黄XX收取运费、月结运费及代收货款的明细表及快递单据，所涉及款项均未上交给公司。
7．XXX公司出具的货款清单及黄XX领取客户货款的签名清单，经报案人廖XX签认，确认系被告人黄XX于2012年7月至2013年5月从XXX公司领取客户货款的签名清单，所涉及的人民币123523元货款黄XX并未按照公司规定交给客户。
8．广东中联司法会计鉴定所出具的穗司鉴15010271800001号《鉴定意见书》证实根据XXX公司提供的2013年4月至2013年5月30日期间快递单原始单据等资料，显示被告人黄XX在上述时间段共收取运费人民币3160元，收取公司客户月结运费人民币8207元，代公司寄件客户收取的代收货款人民币104097元，三项合计人民币115464元。
广东中联司法会计鉴定所出具的穗司鉴15010271800002号《鉴定意见书》证实根据XXX公司提供的2012年7月至2013年5月30日期间公司退款明细清单以及XXX公司客户提供的快递单原始单据等资料，显示被告人黄XX上述时间段代寄件客户收取的代收货款合计人民币123523元。
9．《抓获经过》证实公安机关抓获被告人黄XX的情况。
10.《常住人口基本信息》证实被告人黄XX的身份情况。
11.被告人黄XX供述：其从2007年6月就在XXX公司当业务员。平时负责接送货物及收快件，收取运费、月结运费和代收货款，其工号是AP72，在送货代收货款运费时在快递单上都写该工号。2013年4月底，由于公司财务员休假，公司业务员代收的货款就一直由业务员代为保管。在4月底的一天，其在黄埔送快递时丢失了背包，内有4万多元的货款一起丢失，其就想通过买“私彩”和正当福利彩票填补损失，结果陆续将后续收取的5万多元货款全部输光了，其中买“私彩”输了1万多元，买彩票输了4万多元。后因交不出货款被公司报警。经与XXX公司会计核对，其挪用的货款共计人民币97155元。其在4月至5月间有收取部分月结客户的月结运费，包括双浚、海铨、乐润、和泰等公司。关于第二次审计报告审计出的货款人民币123523元，其确实向XXX公司领取过给客户“港生”、“恒通”、私人的上述代派款项，并在公司的领取单上签名，但上述款项已经支付给各个客户，其中恒通公司是先后与“阿珊”、“阿银”两名财务联系，港生公司则是与何XX联系。
本院认为：被告人黄XX身为公司的工作人员，利用职务上的便利，将公司财物占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人黄XX犯罪的基本事实清楚，证据确实、充分，惟指控被告人黄XX犯挪用资金罪的罪名不当，本院予以纠正。经查，被告人黄XX自始至终拒不承认其于2012年7月至2013年3月间侵占了公司代派货款，反称其系在2014年4月底一次派件中丢失了人民币4万余元货款后才起意挪用资金，以购买彩票偿还丢失款项，该辩解没有证据佐证，亦与本院认定其自2012年7月开始侵占公司资金的事实存在逻辑矛盾，可见其避重就轻，试图掩盖大部分犯罪事实，更没有归还资金的意愿，加之被告人黄XX至今不曾有归还资金的行为，充分证明其主观目的不在于暂时使用公司资金，而是非法取得资金的所有权。被告人黄XX主观上有以非法占有为目的，客观上实施了侵吞公司资金的行为，对其以职务侵占罪定罪处罚更符合全案事实及其犯罪的主观故意，故被告人黄XX的行为应构成职务侵占罪。
对于被告人黄XX职务侵占金额的认定问题，本院评析如下：
1.关于公诉机关提出被告人黄XX挪用代派货款人民币123523元的公诉意见。经查，黄XX侵占应派送给客户何XX及恒通公司的货款共计人民币123368元的事实，有相关被害单位陈述、证人证言、书证、鉴定意见等证据予以证实，本院予以认定。公诉机关指控剩余款项证据不足，本院不予采纳。
2.关于公诉机关提出被告人黄XX挪用运费、代收货款共计人民币114292元的公诉意见。经查，公诉机关提交的被害单位陈述、快递单据以及依据快递单据作出的鉴定意见等证据，仅能证实黄XX已收到客户给付的共计人民币114292元运费、货款，而不足以证实黄XX未将前述款项上交公司。被告人黄XX当庭提出其中部分资金其已交给公司并记录于公司账本的辩解确有属实的可能性，根据疑点利益归于被告人原则，本院在考虑前述证据的基础上，结合被告人的稳定供述及其出具给XXX公司的亲笔供词等证据，仅将被告人案发前与公司财务核算出的人民币97155元认定为其犯罪数额，超出部分不予认定。
综上，被告人黄XX侵占XXX公司运费、货款共计人民币220523元。
对于被告人黄XX的辩解，本院评析如下：
1.关于其于2012年7月至2013年3月间未侵占公司代派货款，上述货款其已交给客户的辩解。经查，本院对被告人黄XX在上述时间侵占货款人民币123368元的事实予以认定，对剩余款项不予认定，理由如前所述。
2.关于其在派件中丢失的货款不应计入其犯罪金额的辩解不能成立，本院不予采纳，理由如前所述。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人黄XX犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年九个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月30日起至2016年2月29日止。）
二、继续追缴被告人黄XX的违法所得人民币220523元，退赔给被害单位广州市XXX物流有限公司萝岗分公司（由广东省广州市公安局萝岗区分局执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 徐文忠
代理审判员 靳 梦
人民陪审员 钟秋霞
二〇一五年一月八日
书 记 员 温斯斯
李倩