广西壮族自治区钦州市钦南区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）钦南民初字第466号
原告钟树金，农民。
委托代理人张湘东，广西论证律师事务所律师。
委托代理人张成勇，广西论证律师事务所律师。
被告陈上灯。
委托代理人方军。
被告梁益济。
原告钟树金诉被告陈上灯、梁益济提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年5月6日立案受理，依法由审判员宁蓉荣适用简易程序，于2014年4月24日、2014年6月24日公开开庭进行了审理。原告钟树金的委托代理人张湘东、张成勇，被告陈上灯及其委托代理人方军到庭参加诉讼，被告梁益济经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告钟树金诉称，被告陈上灯雇请原告钟树金、被告梁益济等人在其位于钦州市钦南区黄屋屯镇菜市附近平流街的住宅工作，口头约定工钱为200元／天。2013年2月23日下午，被告梁益济在使用铁棍撬墙时，反弹的铁棍将原告的右眼击伤。原告受伤后先后到钦州市第二人民医院、广西壮族自治区人民医院住院治疗，治疗终结后，经钦州市正大司法鉴定中心鉴定为工伤七级伤残。原告因此次事故造成的损失有医药费8508.98元、住院伙食补助费360元、误工费10745.66元、护理费506.34元、伤残赔偿金48064元、交通费500元、住宿费660元、精神抚慰金5000元、鉴定费700元，共计74384.98元，应由两被告予以赔偿。
原告钟树金对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：
1、《钦州市第二人民医院入院、出院记录，诊断证明书》，证明原告的伤情及在钦州市第二人民医院住院治疗的事实；
2、《钦州市第二人民医院住院费用清单、住院医药费用收据、门诊医药费用收据》，证明原告在钦州市第二人民医院治疗的费用；
3、《广西壮族自治区人民医院住院病案材料、门诊收费收据》，证明原告在广西壮族自治区人民医院治疗及所花费的费用；
4、《钦州市正大司法鉴定中心司法鉴定意见书、发票》，证明原告为七级伤残及支出鉴定费的事实；
5、《电话录音光盘及文字材料》，证明原告是为被告提供劳务的事实；
6、《土地承包经营权证》，证明原告从事行业及误工费损失计算标准。
上述证据经开庭质证，被告陈上灯对原告所提供的第1、2、5、6项证据无异议；对原告提供的第3、4项证据有异议，认为第3项证据与本案无直接关系，原告并不是因本案所受伤害到广西壮族自治区人民医院治疗的；认为第4项证据无效，因原告不属工伤，不应进行劳动能力-
工伤伤残程度鉴定。
被告陈上灯辩称，被告梁益济与被告陈上灯是承揽合同关系，梁益济向陈上灯承揽拆除房屋女儿墙的工程，约定工程价款为2000元，由梁益济雇请工人自主完成，没有约定工期，陈上灯也没有到工程现场进行监管。梁益济与原告是雇佣关系，梁益济雇请原告和另外3人一起完成上述工程，因此，原告受伤应由梁益济负责赔偿，陈上灯不应承担赔偿责任。其次，原告的赔偿请求缺乏法律依据，原告在钦州市第二人民医院出院时并没有医嘱要到更高一级医院进行治疗，故广西区人民医院的治疗费用不应支持；原告自身患有白内障，在医疗费中包括治疗白内障的费用，应予扣减；误工费、护理费计算天数有误，钦州市第二人民医院出院医嘱中并没有注明需要休息及护理，因此，应该按住院天数计算；原告受伤不属于工伤事故，不应进行劳动能力-
工伤伤残程度鉴定，故对原告所做的鉴定不予认可。再者，原告是在喝酒之后施工误伤到自己的，对此次事故的发生存在重大过错，应减轻赔偿者的责任。
被告陈上灯对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：
1、《被告陈上灯的身份证复印件》，证明被告陈上灯的诉讼主体资格；
2、《谈话录音光盘》，证明两被告是承揽关系，原告和被告梁益济是雇佣关系，原告是在醉酒状态下自伤等事实。
上述证据经开庭质证，原告对被告陈上灯所提供的第1项证据无异议；对被告陈上灯提供的第2项证据的真实性、关联性有异议，认为录音中的梁益济没有到庭进行质证，不能作为定案依据。
被告梁益济不作答辨，在举证期限内也没有向本院提供证据。
本院依职权向被告梁益济及参与本案施工的两名工人黄其震、周永光分别进行了询问，并依原告的申请，委托广西公众司法鉴定中心对原告的伤残等级进行鉴定。经庭审质证，原告对梁益济的询问笔录有异议，认为其是本案被告，与本案存在利害关系，其陈述不应采信，并对喝酒后施工予以否认；对黄其震的询问笔录的真实性有异议，对其陈述原告酒后施工不认可；认为周永光的陈述证实了原告是受陈上灯的雇请去做该工程的；对广西公众司法鉴定中心的鉴定意见没有异议。被告陈上灯对梁益济、周永光、黄其震的询问笔录的三性没有异议，但认为自己并不包吃住，对工程何时完工也没有强制约定；对广西公众司法鉴定中心鉴定意见的三性没有异议，但不能证明该伤残是由本次事故造成的，不能排除原告自身疾病导致达到该伤残等级。
本院对证据的分析评判：原告提供的第1、2、5、6项证据因被告无异议，本院予以采信；第3项证据，本院审核认为，该项证据与上述1、2项证据相互印证形成证据链条，本院予以确认；对第4项证据，被告陈上灯认为无效，因原告不属工伤，不应进行劳动能力-
工伤伤残程度鉴定，本院审核后支持被告的抗辩理由。对于被告陈上灯提供的证据以及本院依职权向被告梁益济及参与本案做工的两名工人黄其震、周永光调取的笔录，本院审核后认为，证据来源合法、内容相互关联，可作为本案的定案依据。另本院依原告的申请，委托广西公众司法鉴定中心对原告的伤残等级进行鉴定的鉴定意见，真实合法，本院予以采纳。
综合全案证据，本院查明以下法律事实：被告陈上灯位于钦州市钦南区黄屋屯镇菜市附近平流街的住宅需要修整，就找被告梁益济到现场察看，并与之协商，由被告梁益济找人拆除女儿墙，约定工期2天，总价款为2000元，其中1800元是工钱，200元是伙食费。后梁益济召集了钟树金、黄其震、周永光、梁八（具体名字不详）和自己一起自备锤和铲进行拆除，做工过程中，陈上灯没有到场监管。做工第一天即2013年2月23日的中午，参与做工的人员一起吃饭喝酒，在下午的工作过程中，原告因酒后工作且安全措施不到位，误伤自己右眼。原告受伤后立即被送去钦州市第二人民医院住院治疗，医院诊断为：1、右眼钝挫伤、角膜板层裂伤、球结膜挫裂伤、晶状体脱位；2、双眼屈光不正。经治疗，原告于2013年2月26日出院，住院3天，出院医嘱告知右眼晶体脱入玻璃体腔，可能出现玻璃体包裹机化，视网膜受牵连脱离，致失明，需到上级医院行玻璃体切除术。2013年5月12日原告回到钦州市第二人民医院复查，医院处理意见为右眼晶状体因外伤脱入玻璃体腔，建议到南宁上级医院行玻璃体切割术，取出脱位的晶状体，及人工晶体植入术。2013年5月22日原告到广西壮族自治区人民医院住院进行手术治疗，于2013年5月28日出院，住院6天，住院期间行右眼白内障摘除术、前段玻璃体切割术。依原告的申请，本院于2014年6月18日委托广西公众司法鉴定中心，对原告右眼伤情构成的残疾等级进行鉴定，鉴定意见为八（VIII）级伤残。
另查明，参与做工的原告及被告梁益济等人均无从事建筑施工的相应资质，被告梁益济在工作过程中，与其他工人实行同工同酬。被告陈上灯在原告受伤后已给付原告1000元作为治疗费。
本院认为，被告陈上灯与被告梁益济协商由梁益济找人拆除女儿墙，梁益济召集原告钟树金及其他3人和自己一起完成该项工作，梁益济和其他工人同工同酬，因此，可认定陈上灯与原告、梁益济等人形成雇佣关系，被告陈上灯关于其与梁益济是承揽关系、梁益济与原告是雇佣关系的抗辩，本院不予支持；原告在为被告陈上灯提供劳务过程中受伤，被告陈上灯选择没有资质的人员做工存在过错，同时，该工作的受益者为被告陈上灯，因此，应当由陈上灯承担赔偿责任；由于原告酒后施工未尽到谨慎注意义务，造成自身受损的后果，本身存在过错，应当减轻陈上灯的赔偿责任；被告梁益济在拆除女儿墙工作中只是起带头作用，与其他工人同工同酬，被告梁益济没有过错，不应承担赔偿责任。综上，本院认定原告自负50%的责任，被告陈上灯承担50%的赔偿责任。
原告请求赔偿的损失：1、医药费问题，有钦州市第二人民医院及广西壮族自治区人民医院的收据及病案证实的是8508.48元，本院认定为8508.48元；2、住院伙食补助费360元［（3天＋6天）×40元／天］，符合法律规定，本院予以认定；3、误工费问题，因原告没有证据证实因本次事故误工191天，也无医嘱证明需要全休，本院对原告误工天数只能认定为住院的9天（3天＋6天）及酌情支持休息15天，其误工收入参照农、林、牧渔业年平均工资标准计算，应为1350.18元（20534元÷365天×24天）；4、护理费506.34元，符合法律规定，本院予以认定；5、残疾赔偿金问题，因原告经本院委托鉴定伤残等级为八级，残疾赔偿金应为32443.20元（6008元／年×18年×30%）；6、交通费问题，因原告没有提供证据证实，本院酌情支持200元；7、住宿费660元（1人×110元／人／天×6天），符合法律规定，本院予以认定；8、精神抚慰金问题，因原告对本次事故发生存在过错，而且没有达到重大的伤残程度，原告关于精神抚慰金的请求，本院不予支持；9、鉴定费问题，因原告在钦州正大司法鉴定中心的鉴定不符合法律规定，其请求的鉴定费700元，本院不予支持；本院后委托广西公众司法鉴定中心鉴定的费用1080元，因原告已预交，本院予以认定。综上，原告的损失共计45108.20元，由原告自负50%即22554.10元；由被告陈上灯承担50%的赔偿责任即赔偿原告22554.10元，扣除陈上灯已赔付的1000元，被告陈上灯尚应赔偿原告21554.10元。
依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、参照《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准（2013年度）》的规定，判决如下：
一、被告陈上灯赔偿原告钟树金损失的医药费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、住宿费、鉴定费共22554.10元，扣除陈上灯已赔付的1000元，被告陈上灯尚应赔偿原告钟树金21554.10元；
二、驳回原告钟树金的其他诉讼请求。
案件受理费1660元（原告钟树金申请缓交），减半收取830元，由原告钟树金负担415元，由被告陈上灯负担415元。
上述判决规定的债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行，或向本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广西壮族自治区钦州市中级人民法院，并在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费1660元（直接汇入银行帐户。开户行：农行钦州分行榕树支行；开户名称：钦州市中级人民法院诉讼费汇缴专户；开户帐号：73×××20），逾期不交也不提出缓、减、免交申请的，按自动撤回上诉处理。
审判员 宁 蓉 荣
二〇一四年八月十一日
书记员 欧阳效锦