广东省东莞市中级人民法院
民事判�书
（2013）东中法民五终字第1840号
上诉人（原审原告）：陈某琴，女，汉族，1981年8月出生。
委托代理人：程剑英，男，汉族，1980年11月出生。
委托代理人：付斌，广东国锋律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：东莞石碣信睦五金制品厂。营业场所：广东省东莞市石碣镇新城区。
负责人：杨伟，总经理。
上诉人（原审被告）：信睦国际股份有限公司。
法定代表人：杨伟，总经理。
东莞石碣信睦五金制品厂、信睦国际股份有限公司共同委托代理人：龙双志、姚映笑，广东闻彰律师事务所律师。
上诉人陈某琴，上诉人东莞石碣信睦五金制品厂（以下简称信睦厂）、信睦国际股份有限公司（以下简称信睦公司）因劳动争议纠纷一案，均不服东莞市第一人民法院（2013）东一法民一初字第2956号民事判决，分别向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，信睦厂是信睦公司在东莞投资设立的“三来一补”企业。陈某琴于2010年9月24日入职信睦厂，担任作业员，双方签订劳动合同。信睦厂为陈某琴缴纳养老保险、工伤保险、医疗保险等保险费用。2010年10月27日，陈某琴在工作时手指被模具压伤，经东莞市社会保障局认定为工伤。2011年3月21日，东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定陈某琴的伤残等级为七级。东莞市社会保险基金管理中心向陈某琴支付一次性伤残补助金14400元。陈某琴对信睦厂、信睦公司提供薪资明细表的真实性予以确认，陈某琴的应发工资由底薪、加班费构成，实发工资扣除社会保险费用（社保扣款2011年6月以前每月为102元、2011年7月至2012年7月每月114元，其后每月133元），其中陈某琴受伤前应发工资2010年9月为507元、10月为1712元；2010年11月至2011年4信睦厂按底薪920或1100元扣除社保等扣款后向陈某琴发放工资；2011年5月至2012年11月陈某琴实发工资按月分别为1940元、2009元、2408元、1181元、2116元、2478元、2203元、2686元、1620元、2269元、2231元、2149元、2857元、2710元、2950元、1792元、2618元、2634元、1977元。双方确认2012年12月及2013年1月陈某琴领取的工资为2570元、1148元。2011年5月17日陈某琴返回信睦厂上班。陈某琴主张受伤返回上班后每月工作26天、每天工作12小时。信睦厂、信睦公司对此予以否认，并提供考勤日报表证明陈某琴的上班时间。陈某琴对信睦厂、信睦公司提供考勤日报表的真实性予以确认。
2013年1月14日，陈某琴以信睦厂未足额支付劳动报酬和未依法缴纳社会保险费为由向信睦厂寄送《辞工书》，要求解除双方的劳动关系，并于当日离职。
2013年1月22日，陈某琴就七级工伤待遇及经济补偿等问题向劳动仲裁庭申请仲裁。仲裁庭作出东�人仲石碣庭案字（2013）11号裁决书，裁决：一、确认双方当事人之间的劳动关系已解除；二、由信睦厂、信睦公司共同支付陈某琴如下待遇：（一）工资3991.17元；（二）25%经济补偿金997.8元；（三）工伤待遇76978.27元；（四）经济补偿金6207.93元；以上合款88175.17元，信睦厂、信睦公司在裁决书生效后五天内支付给陈某琴。三、驳回陈某琴提出的其他仲裁请求。陈某琴与信睦厂、信睦公司均不服仲裁裁决，在法定期限内向法院提起诉讼。
原审法院查明以上事实，有陈某琴提交的劳动仲裁裁决书及送达回证、工伤认定书、劳动能力鉴定书、工作证、辞工书及快递单，信睦厂、信睦公司提交的仲裁裁决书及送达回证、劳动合同、薪资明细表、考勤日报表、照片，以及一审庭审笔录等附卷为证。
原审法院认为，信睦厂是信睦公司投资设立的“三来一补”企业，相应的法�责任应由信睦公司共同承担。陈某琴在信睦厂工作，由信睦厂每月支付劳动报酬，双方已形成劳动关系，都有义务自觉遵守劳动法律、法规。陈某琴现已离职，双方对劳动关系解除均无异议，原审法院予以确认。本案双方争议的焦点在于如下几个方面：
一、陈某琴2010年9月、10月工资及由此计算的伤残待遇问题。根据《广东省工资支付条例》第十六条“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年……”的规定，信睦厂需要保存陈某琴近二年的工资支付台账，故信睦厂应对陈某琴离职前两年的工资支付情况及考勤情况承担举证责任。陈某琴要求信睦厂支付超过上述两年期限即2010年9月至10月期间的加班工资差额，应当就加班事实的存在承担举证责任。陈某琴并未就此提供证据证明，故陈某琴2010年9月至10月期间的加班工资差�及25%经济补偿金的请求，缺乏证据支持，原审法院予以驳回。
根据薪资明细表显示，陈某琴应发工资2010年9月为507元、10月为1712元，陈某琴2010年9月24日入职，由此计算出陈某琴受伤前的月平均工资为1752元=（507元＋1712元）／（7天＋31天）×30天。根据《广东省工伤保险条例》的相关规定，职工因工致残被鉴定为七级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金为十三个月本人工资。七级伤残职工依法与用人单位解除或终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金为六个月本人工资，由用人单位支付一次性伤残就业补助金为二十五个月本人工资。用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。由于信睦厂少报陈某琴工资，仅以1107.7元（14400元／13个月）�工资标准缴纳工伤保险费，造成陈某琴保险待遇的损失部分应当由信睦厂承担。双方劳动关系已经解除，扣除陈某琴已领取的一次性伤残补助金14400元及应由社会保险基金管理中心支付的一次性工伤医疗补助金6646元=1107.7×6个月，信睦厂、信睦公司应当向陈某琴支付一次性伤残就业补助金为43800元=1752元×25个月及损失的一次性伤残补助金差额8376元=（1752元×13个月）－14400元、一次性工伤医疗补助金差额为3866元=（1752元×6个月）－6646元，以上合计为56042元。陈某琴超过上述数额部分一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金差额、一次性工伤医疗补助金的请求，原审法院予以驳回。信睦厂、信睦公司关于无须支付工伤待遇及按920元的标准支付一次性伤残就业补助金的请求，原审法院不予支持。
二、停工留薪期工资差额问题。陈某琴于2011年3月21日评定伤残等级，陈某�没有提供证明评残后仍须继续休息的证据，故原审法院采纳信睦厂、信睦公司主张，认定陈某琴的停工留薪期为2010年10月27日受伤之日至2011年3月21日止。陈某琴因工伤需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期间原工资福利待遇不变，但该待遇应指正常工作时间的待遇，不应包括加班费。双方确认陈某琴应发工资由底薪和加班费构成，根据信睦厂、信睦公司提供的薪资表显示，陈某琴受伤前的底薪为920元，在陈某琴受伤后至陈某琴返回上班即2011年5月17日前，信睦厂亦按920元或1100元的标准向陈某琴支付的工资并没有低于陈某琴受伤前正常工作时间的待遇，故此期间信睦厂、信睦公司无须再向陈某琴支付加班工资差额。关于2011年5月工资差额问题。陈某琴对信睦厂提交的员工考勤日报表真实性予以确认，根据考勤日报表显示，陈某琴5月17日返回上班，经统计该月平�加班42小时、休息日加班43小时，应得的加班工资为941.68元=6.32元／小时×（42小时×150%＋43×200%）。根据陈某琴签名确认的工资表显示，信睦厂支付陈某琴加班费为942元并不低于法定标准，故无须另行支付加班费差额。据此，原审法院驳回陈某琴要求信睦厂、信睦公司支付2010年11月至2011年5月的加班工资及25%经济补偿金的诉讼请求。
三、关于2011年6月至2012年11月加班工资差额及2012年12月和2013年1月工资问题。由于双方对加班费没有书面约定，因此判断信睦厂应否另行支付陈某琴加班工资差额的关键在于信睦厂每月支付陈某琴的加班工资是否违反了法律法规的强制性规定即是否低于东莞市同期最低工资标准。陈某琴确认信睦厂提供的考勤日报表及薪资明细表的真实性，根据统计考勤日报表记载的陈某琴的平时上班时间、休息日上班时间，并将陈某琴法定工作时间以外的�间按法定标准折算为正常工作小时，按照同期东莞市最低时薪6.32元计算得出陈某琴每月应得的最低加班工资数额，并与信睦厂发放给陈某琴的加班工资相比较，举例说明，2012年4月，陈某琴平时加班72小时、休息日加班38小时，应得的加班工资为1162.9元=6.32元／时×（72小时×150%＋38×200%）等于信睦厂发放给陈某琴的加班工资1163元。经计算统计（加班时间、工资数额详见以下附表）陈某琴2011年6月至2012年11月其他各月的领取的加班工资，均高于或等于折算后的双方约定的工资标准。陈某琴要求信睦厂、信睦公司支付2011年6月至2012年11月期间加班费及25%经济补偿金请求，缺乏事实依据，原审法院不予支持。
年月平时加班（时）周末加班（时）时薪（元／时）按法定标准折算为每月总工时实领加班工资（元）应发加班工资（元）加班工资差额（元）2011.648446.321601011101102011.762666.322251422142202011.836246.3210264564502011.980286.321761112111202011.1064706.322361492149202011.1175406.32192.51217121702011.1286706.322691700170002012.153246.32127.580680602012.274466.322031283128302012.382376.321971245124502012.472386.321841163116302012.588826.322961871187102012.666756.322491574157402012.790766.322871814181402012.860386.321661049104902012.973646.32237.51501150102012.1068696.322401517151702012.1160236.321368608600关于2012年12月及2013年1月工资差额问题。陈某琴确认已领取2012年12月工资2570元、2013年1月工资1148元。根据考勤日报表显示，陈某琴2012年12月正常出勤160小时、平时加班66小时、休息日加班65.5小时，2013年1月正常出勤64小时、平时加班28小时、休息日加班36小时，应得的最低工资为3590元=6.32元／时×（160小时＋66小时×150%＋65.5小时×200%＋64小时＋28小时×150%＋36小时×200%），低于信睦厂向陈某琴发放的工资3718元=2570元＋1148元。故陈某琴要求信睦�、信睦公司支付上述月份的工资及差额缺乏依据，原审法院予以驳回。
四、解除劳动关系经济补偿金问题。由前述可知，信睦厂已经足额向陈某琴支付了加班工资，且陈某琴确认信睦厂已为陈某琴投保医疗、工伤、养老保险。故陈某琴以信睦厂未为其缴纳社会保险费、未足额支付加班费为由而被迫离职的主张，理据不足，原审法院不予采信。陈某琴自行离职的行为不属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形，故对陈某琴要求信睦厂、信睦公司支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，原审法院予以驳回。
五、关于陈某琴诉求的高温津贴的问题。由于陈某琴并无证据证实其工作岗位属于室外作业或其他高温作业，而对非高温作业人员普遍发放的高温津贴，应属于职工福利范畴，陈�琴亦无证据证实与信睦厂就高温津贴是否发放和如何发放问题曾有约定，故对陈某琴请求的高温津贴，原审法院不予支持。
综上，原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《广东省工伤保险条例》第三十四条、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、确认陈某琴与东莞石碣信睦五金制品厂、信睦国际股份有限公司的劳动关系已解除；二、东莞石碣信睦五金制品厂、信睦国际股份有限公司于判决发生法律效力之日起五日内向陈某琴支付一次性伤残就业补助金为43800元、一次性伤残补助金差额为8376元、一次性工伤医疗补助金差额为3866元，以上合计为56042元；三、驳回陈某琴的其他诉讼请求；四、驳回东莞石碣信睦五金制品厂、信睦国际股份有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费共10元，由陈某琴与东莞石碣信睦五金制品厂、信睦国际股份有限公司各承担5元。
一审宣判后，陈某琴与信睦厂、信睦公司均不服，分别向本院提起上诉。
陈某琴上诉称：一、一审不予计算2010年9月、10月工资错误。二、一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金应按离职前十二个月平均工资计算。三、一审认为停工留薪期工资不包括加班工资错误。四、一审关于2011年6月至2012年11月加班工资差额及2012年12月、2013年1月工资的计算错误。五、信睦厂未足额缴纳社会保险费及依法支付工资，陈某琴可解除劳动关系并主张经济补偿金。六、高温津贴问题的举证责任在信睦厂。陈某琴上诉请求：撤销原审判决，改判由信睦厂、信睦公司支付陈某琴2010年9月至10月加班工资差额922.53元及25%的经济补偿金750.95元、停工留薪期工资差额10979.6元及25%的经济补偿金4161.65元、一次性伤残补助金差额14157.6元、一次性伤残就业补助金88550元、一次性工伤医疗补助金12267元、2011年6月至2012年11月加班工资差额18051元及25%的经济补偿金4512.75元、2012年12月至2013年1月的工资6000元、2011年及2012年的高温补贴1500元、经济补偿金8855元。
针对陈某琴的上诉，信睦厂、信睦公司答辩称：陈某琴诉请2010年9月、10月工资已过时效。信睦厂已足额支付加班费。信睦厂多支付了停工留薪期工资。信睦厂已足额支付2011年6月至2012年11月加班工资、2012年12月及2013年1月工资。陈某琴的工作岗位不属于可享受高温津贴的情形，双方也没有约定需支付。信睦厂为陈某琴购买了保险。
信睦厂、信睦公司上诉称：陈某琴入职不久就发生工伤，发生工伤时还未领取工资，应当按照劳动合同约定的920元／月的工资标准向陈某琴支付相关工伤待遇。一审按1752元／月标准计算缺乏事实和法律依据。信睦厂、信睦公司上诉请求：撤销原审判决第二项，改判信睦厂、信睦公司无需向陈某琴支付一次性伤残就业补助金43800元、一次性伤残补助金8376元、一次性工伤医疗补助金差额3866元，信睦厂、信睦公司只需按照920元／月的标准支付陈某琴一次性伤残就业补助金；本案一、二审诉讼费用由陈某琴承担。
针对信睦厂、信睦公司的上诉，陈某琴答辩称：陈某琴的答辩意见与其上诉意见一致。
经二审审理，原审查明事实基本清楚，本院予以确认。另查明，双方确认的薪资明细表显示陈某琴2012年1月至2012年12月期间的应发工资分别为1734元、2383元、2345元、2263元、2971元、2824元、3064元、1925元、2751元、2767元、2110元、2704元，平均为2486.75元／月。
东莞市社会保险基金管理中心于2011年5月30日决定向陈某琴支付一次性伤残补助金14400元；于2013年7月5日决定向陈某琴支付一次性工伤医疗补助金8985元。
本院认为，本案为劳动争议纠纷。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，本院仅对上诉人上诉请求的有关事实和法律适用进行审查。
关于陈某琴诉请2010年9月、10月的加班工资差额问题。根据《广东省工资支付条例》第十六条规定“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。……”，陈某琴该两月的考勤及工资支付情况应由陈某琴承担举证责任。陈某琴不能提供相应的证据予以证实信睦厂未足额支付其工资，则陈某琴应承担举证不能的不利后果，因此，陈某琴诉请2010年9月、10月的加班工资差额及25%的经济补偿金，本院不予支持。
关于陈某琴停工留薪期工资问题。陈某琴在停工留薪期间并未提供劳动，不存在加班事实，陈某琴要求停工留薪期间的待遇包括加班费在内于情于理不合。因此，陈某琴诉请停工留薪期工资差额及25%的经济补偿金，本院不予支持。
关于陈某琴诉请的加班工资差额及25%的经济补偿金问题。陈某琴工伤治疗后于2011年5月17日回信睦厂上班，双方在2011年5月17日至2012年11月期间并未就加班工资的计算基数作出明确的书面约定，在双方主张各异的情况下，原审法院参照同期东莞市最低工资标准衡量信睦厂是否足额支付陈某琴加班工资并无不当，本院对此予以维持。经核算，上述期间信睦厂已支付给陈某琴的加班工资不低于同期东莞市最低工资标准，信睦厂无需再向陈某琴支付加班工资差额。因此，陈某琴诉请该期间的加班工资差额及25%的经济补偿金，本院不予支持。另外，原审法院关于陈某琴2012年12月及2013年1月工资问题的分析处理正确，本院亦予以维持，不再赘述。
关于陈某琴诉请的高温津贴问题。由于陈某琴并未提交证据证实其符合领取高温津贴的条件或者其与信睦厂有就高温津贴的支付作出了约定而其符合该约定，陈某琴诉请高温津贴的依据不足，故对陈某琴该诉请，本院不予支持。
关于陈某琴受伤前的月平均工资及离职前的月平均工资问题。陈某琴并未提交证据证明信睦厂未足额支付2010年9月、10月工资，陈某琴主张的受伤前月平均工资依据不足，本院不予支持。原审法院结合陈某琴该两月的实际工资情况认定陈某琴受伤前的月平均工资为1752元／月并无不当。另外，根据双方确认的薪资明细表，陈某琴2012年1月至12月的工资为1734元、2383元、2345元、2263元、2971元、2824元、3064元、1925元、2751元、2767元、2110元、2704元，陈某琴离职前的月平均工资应为2486.75元／月。
关于一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金及一次性工�医疗补助金问题。本案中，双方劳动关系解除，依法信睦厂应向陈某琴支付一次性伤残就业补助金。而且，信睦厂未依法按陈某琴的实际工资水平缴纳工伤保险费，导致陈某琴不能依法享受到相应的工伤保险待遇，根据《广东省工伤保险条例》第五十八条规定“用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足”，信睦厂还应向陈某琴支付一次性伤残补助金差额和一次性工伤医疗补助金差额。不过，需要指出的是，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。……”，陈某琴发生工伤后，已于2011年5月30日从社保基金处领取了一次性伤残补助金14400元，若陈某琴要诉请信睦厂支付一次性伤残补助金差额，则其应在2012年5月30日前向劳动仲裁部门申请劳动仲裁。由于陈某琴于2013年1月离职后才申请劳动仲裁诉请一次性伤残补助金差额，陈某琴该诉请明显超过了一年的仲裁时效，故对其该诉请，本院依法不予支持。原审法院认定信睦厂应向陈某琴支付一次性伤残补助金差额不当，本院予以纠正。因此，信睦厂在本案中只需向陈某琴支付一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金差额。根据《广东省工伤保险条例》第三十五条规定“计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。……”，信睦厂应支付的一次�伤残就业补助金为2486.75元／月×25个月=62168.75元，一次性工伤医疗补助金差额为（2486.75元／月×6个月）－8985元=5935.5元。陈某琴超出部分的诉请，本院不予支持。信睦厂主张无须支付一次性工伤医疗补助金差额及仅须按920元／月的标准支付一次性伤残就业补助金，本院亦不予支持。
关于解除劳动关系的经济补偿金问题。承上所述，信睦厂并不存在未足额支付陈某琴加班工资的情形，也为陈某琴购买了相应的社会保险，陈某琴主张信睦厂未为其缴纳社会保险费及未足额支付加班工资不能成立，陈某琴以此为由提出解除劳动关系并主张解除劳动关系的经济补偿金，本院不予支持。
综上，上诉人信睦厂、信睦公司的上诉理由不成立，本院不予支持；上诉人陈某琴的上诉理由部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第�百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、维持东莞市第一人民法院（2013）东一法民一初字第2956号民事判决第一项、第四项及诉讼费负担部分决定；
二、撤销东莞市第一人民法院（2013）东一法民一初字第2956号民事判决第三项；
三、变更东莞市第一人民法院（2013）东一法民一初字第2956号民事判决第二项为：东莞石碣信睦五金制品厂、信睦国际股份有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向陈某琴支付一次性伤残就业补助金62168.75元、一次性工伤医疗补助金差额5935.5元；
四、驳回陈某琴的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案二审案件受理费20元，由陈某琴和东莞石碣信睦五金制品厂、信睦国�股份有限公司各负担10元（已预交）。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈晓艳
代理审判员 胡文轩
代理审判员 陈 龙
二〇一三年十一月六日
书 记 员 李晓彬