陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕01民终10702号
上诉人（原审被告）员建党，男，汉族，1970年3月4日出生，住陕西省华阴市。
被上诉人（原审原告）西安百姓厨房大馄饨餐饮有限责任公司雁塔南路分店，住所地西安市曲江新区雁塔南路大唐不夜城西安美术馆一层。
负责人王乐，该店总经理。
委托代理人雷彩侠，女，汉族，1983年3月26日出生，住陕西省富平县，系该店员工。
被上诉人（原审第三人）西安百姓厨房大馄饨餐饮有限责任公司，住所地西安市经济技术开发区草滩生态产业园尚稷路4789号。
法定代表人王乐，该公司总经理。
委托代理人赵思卓，女，汉族，1982年12月25日出生，住西安市莲湖区，系该公司员工。
上诉人员建党因与被上诉人西安百姓厨房大馄饨餐饮有限责任公司雁塔南路分店（以下简称百姓厨房分店）、西安百姓厨房大馄饨餐饮有限责任公司（以下简称百姓厨房公司）劳动争议纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2017）陕0113民初2823号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人员建党，被上诉人百姓厨房分店的委托代理人雷彩侠，被上诉人百姓厨房公司的委托代理人赵思卓到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，员建党于2015年9月20日入职，一直在百姓厨房分店工作。关于劳动关系，百姓厨房分店及百姓厨房公司称员建党系与百姓厨房公司之间存在劳动关系，员建党称自己不清楚。入职之日员建党填写的应聘人员登记表显示期望薪资2500元，贺小龙在初试及复试意见栏签字；员工入职登记表显示员建党的试用期为基本工资1200元+650=1850元，转正后为基本工资1350+660=2010元；员建党在社会保险办理调查表中勾画“本人属于农村户口，已缴纳新农村合作医疗”，在社保放弃缴纳承诺书中勾画“本人已在户籍所在地办理农保及新合疗，本人自愿放弃在本单位缴纳”。
庭审中百姓厨房公司提交劳动合同书一份，并申请员工史敏杰、刘卫丽出庭证明百姓厨房公司要求员建党签订劳动合同书，员建党正在休假，电话中委托其领导贺小龙代为签字。员建党对此不予认可，称并未委托贺小龙签字。员建党提交盖有百姓厨房分店公章的工资证明一份，内容为：我公司员工员建党，月均综合工资6300元，特此证明。员建党据此证明其工资数额为6300元，百姓厨房分店及百姓厨房公司对此不予认可。员建党的工资为民生银行及建设银行转账的总额，均由百姓厨房公司发放。百姓厨房分店提交的银行转账单与员建党提交的银行流水一致，员建党在职期间领取工资的时间和数额分别为：2016年6月2416元、2016年5月1977元、2016年4月1930元、2016年3月1885+100=1985元、2016年2月1980+100=2080元、2016年1月1904+130=2034元、2015年12月1901元、2015年11月2002+100=2102元、2015年10月684+80=764元。因员建党2015年9月工作不满一个月，其2016年6月至2015年11月期间的发放的工资平均数额为2053.13元。员建党的工作内容为夜晚值班看守门店的安全，贺小龙为百姓厨房分店督察经理、员建党的部门主管，其月工资为3000余元。
关于离职时间，员建党称是2016年9月21日，百姓厨房分店及百姓厨房公司称是2016年5月31日。员建党在职期间通过纸质打卡考勤。员建党提交的百姓厨房分店在仲裁中提交的考勤卡显示其上班至2016年6月1日早上，2016年6月1日至3日为旷工，此后无考勤。
上述事实，有入职资料、银行卡交易明细、转账单、雁劳仲案字[2016]1057号裁决书等证据及原审法院庭审笔录在卷佐证，并经当庭核对无误。
原审法院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。关于员建党的劳动关系状况，员建党自入职至离职工作地点一直位于百姓厨房分店，但员建党的工资却一直由百姓厨房公司发放，故百姓厨房分店与百姓厨房公司存在混同用工的行为，员建党作为劳动者无法分辨是向哪一方提供劳动，百姓厨房分店与百姓厨房公司应当就员建党的用工承担连带责任。
1、关于员建党要求支付拖欠的工资58621元一项，员建党的该项请求包括两部分：以每月6300元为标准扣减实发工资的差额及2016年6月至9月未发放的工资。
争议焦点（1）员建党的工资标准。根据百姓厨房分店入职填写的资料，其月工资为2000元左右，结合员建党的工作岗位为夜间值班保障店面安全，并非管理岗位或者技术岗位，百姓厨房分店提交的转账记录显示，员建党的部门经理工资也仅是3000余元，故原审法院对百姓厨房分店及百姓厨房公司所称的员建党工资为2010元予以采信，员建党的实发工资数额与之相符。员建党虽提交月工资数额为6300元的工资证明一份，但实践中为购房等而开具高于实际工资的证明存在很大可能性，单独一份证明不足以推翻上述书面证据，故原审法院对员建党所称的月工资6300元的主张不予采信。对员建党要求按照月工资6300元补发在职期间的工资的请求，原审法院不予支持。
争议焦点（2）员建党的离职时间。百姓厨房分店在仲裁中提交的考勤卡显示员建党最后上班时间为2016年5月31日晚至6月1日上午，2016年6月1日至3日为旷工，此后无考勤。员建党虽称其上班至9月21日，但未提交任何证据证明，故原审法院采信百姓厨房分店的主张，认定员建党离职时间为2016年6月1日，对其要求发放6月至9月工资的请求，原审法院不予支持。
2、关于员建党要求支付未签订劳动合同的二倍工资差额一项，百姓厨房公司虽然提交了乙方为员建党名字的劳动合同书，但该劳动合同并非员建党本人所签，而是由贺小龙代签，百姓厨房分店及百姓厨房公司未提供书面证据证明该代签是由员建党同意的委托行为，百姓厨房分店员工的出庭因存在利害关系，证明力较弱，原审法院不予采信。故原审法院认定百姓厨房分店及百姓厨房公司均未与员建党签订过劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。根据员建党的各月工资数额，计算出2015年10月20日至2016年5月31日期间的的另一倍工资为15096.15（2416+1977+1930+1985+2080+2034+1901+2102÷21.75×8）元。
3、关于员建党要求支付解除劳动合同的经济补偿金9450元一项，虽然百姓厨房分店及百姓厨房公司未给员建党缴纳社会保险属实，但员建党在入职时书面申请放弃社会保险参保手续，员建党在入职时对不缴纳社会保险是明知的，其对未缴纳社会保险具有一定的过错，现其以未给其缴纳社会保险为由要求支付经济补偿金，违反诚实信用原则，以拖欠工资为由要求支付经济补偿金，无事实依据，故原审法院不予支持。
4、关于员建党要求补缴在职期间的各项社会保险一项，《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，用人单位未足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定，缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳。根据上述法律、法规的规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，员建党可向劳动和社保管理部门申请解决。故员建党要求补缴社会保险，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，原审法院不予处理。
综上，依据《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《社会保险费征缴暂行条例》第十三条之规定，判决：一、原告西安百姓厨房大馄饨餐饮有限责任公司雁塔南路分店于本判决生效之日起十日内支付被告员建党未签订劳动合同的二倍工资差额15096.15元。第三人西安百姓厨房大馄饨餐饮有限责任公司承担连带支付责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回被告员建党要求支付拖欠的2015年9月20日至2016年9月20日期间的工资58621元、经济补偿金9450元的请求。案件受理费10元，由原告西安百姓厨房大馄饨餐饮有限责任公司雁塔南路分店承担。
宣判后，员建党不服，向本院提起上诉称：1、百姓厨房公司编制调整方案中表明员建党每天工作12小时，休息日、法定节假日从来都不休息，上夜班没有给过夜班津贴，因此百姓厨房分店和员建党约定，也不分项发加班费和夜班津贴，每月总体给员建党6300元；2、百姓厨房分店的出具的工资单上显示员建党的月均综合工资是6300元。原审按照百姓厨房分店实发的工资给员建党认定工资，与员建党和百姓厨房分店约定的工资不符，综上，原审法院认定事实错误，要求改判。请求：变更原审判决第一项，双倍工资差额变更为69300元；撤销原审第二项，改判百姓厨房分店支付员建党2015年9月20日至2016年9月20日期间工资差额58621元，解除劳动关系经济补偿金9450元，百姓厨房公司承担连带责任；要求百姓厨房分店为员建党补缴2015年9月20日至2016年9月20日期间的社会保险，百姓厨房公司承担连带责任。
百姓厨房分店辩称，1、公司的督察试用期工资是1200元，包含100元房屋补贴和100元行业补贴，督察薪资是2010元，不认可员建党说的6300元，员建党所作的督察没有大的工作量；2、员建党每月公休是4天，不仅有公休还有法定换休，不存在加班情况；3、员建党工作内容是看店；4、督察经理工资是3000元，员建党说工资是6300元不符合事实，请求驳回上诉，维持原判。
百姓厨房公司辩称，答辩意见与百姓厨房分店一致，请求驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审查明事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案争议焦点为：一、员建党的月工资是否为6300元。员建党主张百姓厨房分店与其约定每月工资为6300元，但百姓厨房分店、百姓厨房公司均对此不予认可。员建党提供了工资证明，该工资证明内容为“我公司员工员建党，月均综合工资6300元。特此证明”，从该工资内容来看，并非是用人单位与劳动者协商后约定工资的内容，而该工资证明上也未有出具人的签名，也无法显示向何人、因何事所做证明，反之，百姓厨房分店出具证据，证明已通过银行转账的形式给员建党发放工资，据每月发放工资的转账记录显示，员建党每月工资为2000元左右。虽员建党主张其曾在工资支付表上对未足额发放工资提出过异议，百姓厨房分店、百姓厨房公司未提交工资支付表，应承担不利法律后果，但是员建党未有证据证明该支付表的存在，且百姓厨房分店、百姓厨房公司明确表示因通过银行发放工资，其并未制作过工资支付表，加之在工资支付表上提出异议并不是工资支付表中必备项目的填充，故本院对其主张不予采纳。结合员建党所在部门经理的工资为3000余元，员建党未提供证据证明其所在部门员工的工资有达到6000余元情况的存在，百姓厨房分店、百姓厨房公司提供的证据更具有优势性，故本院对员建党的上诉主张不予采纳。二、百姓厨房分店、百姓厨房公司是否应该向员建党支付2016年6月至2016年9月20日工资。百姓厨房分店、百姓厨房公司主张其于2016年6月3日以员建党旷工3天为由解除与员建党的劳动合同，故不应支付2016年6月至2016年9月20日工资。首先，百姓厨房分店、百姓厨房公司未向员建党送达解除劳动合同的通知，解除劳动合同通知对外未产生法律效力，故其主张与员建党2016年6月3日解除劳动合同的主张本院不予采纳，百姓厨房公司与员建党劳动关系存续至2017年9月21日，即员建党提出解除劳动关系之日。其次，百姓厨房分店、百姓厨房公司提出员建党从2016年6月开始未提供劳动，提供了考勤表、考勤卡、证人证言予以证明，但其提供的考勤表与考勤卡信息并不一致，具有矛盾，考勤卡属于百姓厨房分店、百姓厨房公司保存，并不排除其不提供员建党2016年6月至2016年9月考勤卡情况的存在，同时证人证言只陈述2016年6月1日至2016年6月3日员建党未上班，2016年6月3日后员建党是否上班的情况未做陈述，加之证人也未出庭，真实性无法予以核实，故百姓厨房分店、百姓厨房公司提供证据之间未形成证据链，无法证明员建党在2016年6月开始未上班，故百姓厨房分店、百姓厨房公司应支付员建党劳动关系存续期间，即2016年6月1日至2016年9月20日的工资。工资数额依照员建党正常工作月的平均工资予以确定，共7386.55元。因双方劳动关系存续至2016年9月21日，故百姓厨房分店、百姓厨房公司支付未签订书面劳动合同双倍工资期间应为2015年10月20日起至2016年9月20日止，为22482.7元，原审判决的双倍工资差额的数额应予变更。对于员建党主张解除劳动关系经济补偿金的请求，百姓厨房分店、百姓厨房公司同意支付经济补偿金，但要求法院依法确定数额，员建党劳动关系存续时间为一年零一天，故应支付的经济补偿金数额为3079.70元。对于员建党要求百姓厨房分店、百姓厨房公司补缴社会保险，不属于劳动争议受案范围，原审法院不予处理，并无不当。对于员建党要求鉴定应聘人员登记表字迹，因员建党在原审对应聘人员登记表真实性无异议，故对其要求鉴定的请求不予准许。同时三方当事人对原审判令百姓厨房分店、百姓厨房公司承担连带责任的支付方式并无异议，本院对此种承担责任的方式予以确认。综上，本院对员建党部分上诉请求予以支持，对原审判决予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、变更西安市雁塔区人民法院（2017）陕0113民初2823号民事判决第一项“原告西安百姓厨房大馄饨餐饮有限责任公司雁塔南路分店于本判决生效之日起十日内支付被告员建党未签订劳动合同的二倍工资差额15096.15元。第三人西安百姓厨房大馄饨餐饮有限责任公司承担连带支付责任”为：西安百姓厨房大馄饨餐饮有限责任公司雁塔南路分店于本判决生效之日起十日内支付员建党未签订劳动合同的二倍工资差额22482.7元。西安百姓厨房大馄饨餐饮有限责任公司承担连带支付责任；
二、撤销西安市雁塔区人民法院（2017）陕0113民初2823号民事判决第二项；
三、西安百姓厨房大馄饨餐饮有限责任公司雁塔南路分店于本判决生效之日起十日内支付员建党解除劳动关系经济补偿金3079.70元。西安百姓厨房大馄饨餐饮有限责任公司承担连带支付责任；
四、西安百姓厨房大馄饨餐饮有限责任公司雁塔南路分店于本判决生效之日起十日内支付员建党2016年6月至2016年9月20日工资7386.55元。西安百姓厨房大馄饨餐饮有限责任公司承担连带支付责任；
五、驳回西安百姓厨房大馄饨餐饮有限责任公司雁塔南路分店其余诉讼请求；
六、驳回员建党其余请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费20元，由员建党承担10元，西安百姓厨房大馄饨餐饮有限责任公司雁塔南路分店、西安百姓厨房大馄饨餐饮有限责任公司承担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 峰
审 判 员 张 静
代理审判员 姜 华
二〇一七年十一月一日
书 记 员 韦蛟蛟