湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）岳中民三终字第227号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司吉安市分公司，住所地江西省吉安市吉州区吉福路48号。
负责人钟浩，总经理。
委托代理人付六三，湖南忠民律师事务所律师。
委托代理人周政斌，中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司员工。
被上诉人（原审原告）胡枭，系湖南省岳阳市洞庭大桥华鑫汽车技术服务中心职员。
委托代理人彭小军，湖南金球律师事务所律师。
委托代理人唐高峰，岳阳市洞庭法律服务所法律工作者。
原审被告郭垂燕，个体司机。
委托代理人宁显文，湖南惠风律师事务所律师。
原审被告江西省吉安市龙凤汽车运输有限公司，住所地江西省吉安市青原区河东街道正气路青苑园B4栋7号门面。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司吉安市分公司（以下简称人保财险吉安市分公司）因与被上诉人胡枭，原审被告郭垂燕、江西省吉安市龙凤汽车运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省岳阳市云溪区人民法院（2014）云民初字第637号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年6月8日受理后，依法组成由审判员闾开海担任审判长，审判员刘霁、朱慧娟参加的合议庭，于2015年9月23日公开开庭进行了审理。书记员胡航诚担任法庭记录。上诉人人保财险吉安市分公司的委托代理人周政斌，被上诉人胡枭的委托代理人彭小军、唐高峰，原审被告郭垂燕的委托代理人宁显文到庭参加诉讼。原审被告江西省吉安市龙凤汽车运输有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2013年6月18日19时40分许，郭垂燕驾驶登记在江西省吉安市龙凤汽车运输有限公司名下的赣D×××××重型半挂牵引车（赣D×××××挂重型罐式半挂车）在岳阳市云溪区路口镇上由东向西行驶至茉莉花路段时，与易生祥驾驶的摩托车（载胡枭）相撞，造成易生祥、胡枭受伤及摩托受损的交通事故。岳阳市公安局交通警察支队云溪大队认定郭垂燕驾驶机动车占道行驶，未确保安全，由此负事故全部责任，易生祥与胡枭不负事故责任。胡枭受伤当天被送往岳阳长炼医院住院治疗，并于第二天转入岳阳市二医院住院治疗。胡枭在岳阳市二医院住院治疗112天，共计花费医疗费用22859元，其中胡枭支付了16903元，郭垂燕支付了5956元。岳阳市平安司法鉴定所鉴定胡枭因交通事故受伤致十级伤残，后段治疗复查费1600元，鉴定费为1300元。2014年10月31日，湖南省人民医院司法鉴定中心对胡枭的伤情进行重新鉴定，评定胡枭因交通事故左足等处受伤，未构成道路交通事故伤残等级。事故发生后，郭垂燕向交警部门预交了事故处理押金80000元，其中胡枭支取了18000元。郭垂燕驾驶的赣D×××××重型半挂牵引车（赣D×××××挂重型罐式半挂车）的牵引车在人保财险吉安市分公司投保了机动车交通事故强制责任保险（保险期限自2012年9月19日至2013年9月18日）和第三者责任保险（保险期限自2012年9月20日至2013年9月19日），保险责任限额分别为122000元与1000000元，挂车投保了第三者责任保险（保险期限自2012年9月20日至2013年9月19日），保险责任限额为500000元，均为不计免赔。胡枭受伤前在岳阳市洞庭大桥华鑫汽车技术服务中心上班，月平均工资收入为5000元，按天计算为166.7元／天。
原审法院经审理认为，胡枭因郭垂燕驾驶的挂靠在江西省吉安市龙凤汽车运输有限公司名下的车辆的交通事故侵权行为人身受到了伤害，其因侵权行为遭受的损失理应得到赔偿。岳阳市公安局交通警察支队云溪大队作出的交通事故责任认定书认定事实清楚，程序合法，应当予以采信。故对胡枭请求各赔偿义务人连带赔偿的部分诉讼请求，予以支持。胡枭因交通事故受伤长期住院，医嘱建议加强营养，因此对胡枭要求营养费的诉讼请求予以支持，酌情认定按30元／天计算；胡枭要求的残疾赔偿金、精神抚慰金因第二次鉴定其不构成伤残等级不予支持，后段医疗费及复查费用因无证据证明必然发生也不予支持，误工费以实际住院天数为准。胡枭以第二次鉴定选定鉴定机构程序违法、鉴定依据不足要求重新鉴定的申请因无证据证明不予准许；保险公司不承担诉讼费用和鉴定费用的答辩意见符合保险合同约定，予以采纳。胡枭因交通事故受到的损失有医疗费用22859元，误工费18670.4元（166.7元／天×112天），护理费10931.2元（97.6元／天×112天），住院伙食补助费3360元（30元／天×112天），营养费3360元（30元／天×112天），交通费448元（4元／天×112天），法医鉴定费1300元，共计60964.6元（其中郭垂燕支付了医疗费用5956元，胡枭支取了郭垂燕预交的事故处理押金18000元）。交通事故造成人身伤亡和财产损失的，先由保险公司在交强险范围内承担赔偿责任，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，再有不足，由侵权人赔偿；本案涉事车辆的牵引车投保了交强险和商业三者险，挂车也投保了商业三者险。同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。本次交通事故胡枭的损失为60964.6元，同时起诉的伤者易生祥的损失为245135.6元，因此人保财险吉安市分公司应在交强险赔偿限额内赔偿胡枭24400元，胡枭的其它损失35264.6元（鉴定费1300元除外）由人保财险吉安市分公司在商业第三者险内赔偿；胡枭的鉴定费支出1300元，郭垂燕与江西省吉安市龙凤汽车运输有限公司承担连带赔偿责任。胡枭先行支取的郭垂燕预交的事故处理押金应予退还郭垂燕，郭垂燕先行支付的医疗费用胡枭也应退还，胡枭应退还郭垂燕23956元（5956＋18000）。综上，原审法院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，参照《2014-2015年湖南省道路交通事故损害赔偿计算标准》，判决：一、胡枭因本次交通事故人身损害的各项损失为60964.6元，郭垂燕先行垫付的各项费用23956元应予冲抵。二、人保财险吉安市分公司应在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿胡枭24400元，在机动车第三者责任保险赔偿限额内应赔偿胡枭35264.6元。三、郭垂燕与江西省吉安市龙凤汽车运输有限公司应连带赔偿原告胡枭1300元。四、驳回胡枭其他诉讼请求。综合一、二、三项，在执行时，人保财险吉安市分公司赔偿胡枭37008.6元，支付郭垂燕22656元。上述款项限判决生效后十日内一次性付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2800元，由胡枭负担1600元，郭垂燕、江西省吉安市龙凤汽车运输有限公司连带负担1200元。
一审宣判后，人保财险吉安市分公司不服上述民事判决，向本院提起上诉称：一、依据商业三者险保险合同约定，胡枭医疗费用中因非医保用药所产生的费用应予核减；二、胡枭的误工费不应按5000元／月的标准计算；三、因重新鉴定所产生的鉴定费用3000元不应由上诉人负担。综上，请求撤销原判，依法改判。
胡枭答辩称：人保财险吉安市分公司的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。
郭垂燕答辩称：人保财险吉安市分公司的上诉理由不能成立，请求驳回其上诉，维持原判。
江西省吉安市龙凤汽车运输有限公司未予答辩。
各方当事人在二审过程中均未提供新的证据。
本院二审查明的事实与原判认定事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案二审争议的焦点是：1、胡枭医疗费用中的非医保用药所产生的费用是否应予核减；2、胡枭的误工费是否应按5000元／月的标准计算；3、因重新鉴定所产生的鉴定费用3000元应如何处理。
关于焦点1，商业三者险保险合同中虽约定伤者救治期间使用的药品范围，以国家基本医疗保险药品目录规定的范围为准，对超范围使用的药品，保险人不负赔偿责任，但上诉人并未提供有力证据证实胡枭医疗费用中因非医保用药所产生的费用的具体金额，因而原判未予核减胡枭医疗费用中因非医保用药所产生的费用并无不当。故人保财险吉安市分公司所提出的胡枭医疗费用中因非医保用药所产生的费用应予核减的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于焦点2，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，依据岳阳市岳阳楼区华鑫汽车技术服务中心所出具的证明可以认定胡枭系该中心职员，月工资收入为5000元，原判据此按5000元／月的标准计算其误工费并无不当。故人保财险吉安市分公司所提出的胡枭的误工费不应按5000元／月的标准计算的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于焦点3，重新鉴定是因人保财险吉安市分公司的申请而进行，所产生的鉴定费用并未包含在胡枭所主张的赔偿金额中，因而原判对于该项费用未予处理并无不当。故人保财险吉安市分公司所提出的因重新鉴定所产生的鉴定费用3000元不应由上诉人负担的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理恰当，本院依法予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费240元，由中国人民财产保险股份有限公司吉安市分公司负担。
本判决为终审判决。
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审判长 闾开海
审判员 刘 霁
审判员 朱慧娟
二〇一五年十一月五日
书记员 胡航诚