陕西省渭南市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）渭中刑一终字第00054号
原公诉机关陕西省蒲城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某，男，1976年10月13日出生于河南省襄城县，汉族，初中文化，农民，住襄城县麦岭镇，现暂住西安市雁塔区。2013年4月27日�涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪被蒲城县公安局刑事拘留，5月24日因涉嫌犯假冒注册商标罪被逮捕，6月9日变更为取保候审。2014年4月28日被蒲城县人民法院决定逮捕。现羁押于蒲城县看守所。
上诉人（原审被告人）方某，男，1961年2月17日出生于陕西省西安市，汉族，高中文化，下岗职工，户籍所在地西安市新城区，现住西安市黄河上中游管理局。2013年4月27日因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪被蒲城县公安局刑事拘留，5月24日因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪被逮捕。现羁押于西安安康医院。
辩护人王千经、张晓奇，陕西尧山律师事务所律师。
原审被告人魏某，男，1978年9月24日出生于河南省襄城县，汉族，初中文化，农民，住襄城县范湖乡，现暂住西安市长安区。2013年4月27日因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪被蒲城县公安局刑事拘留，5月24日因涉嫌犯假冒注册商�罪被依法逮捕。现羁押于蒲城县看守所。
原审被告人张某，女，1977年8月28日出生于河南省襄城县，汉族，初中文化，农民，住河南省襄城县范湖乡，现暂住西安市长安区。2013年4月27日因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪被蒲城县公安局刑事拘留，5月23日变更为取保候审。2014年3月17日被蒲城县人民法院取保候审。
陕西省蒲城县人民法院审理陕西省蒲城县人民检察院指控原审被告人刘某、魏某、张某犯假冒注册商标罪、原审被告人方某犯销售假冒注册商标的商品罪一案，于2014年5月27日作出（2014）蒲刑初字第00060号刑事判决。原审被告人刘某、方某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取其辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，1、2012年6月份，被告人刘某从市场购入廉价白酒四川老窖、绵竹大曲为�料，从高永超、刘老五、刘某、老刘、李某、“落”（均在逃）等人处购买六年西凤、十五年西凤酒假包装材料，在西安市长安区郭杜镇租住房内开始生产假酒，至2013年春节前其共生产假西凤酒400余件。2013年2月下旬，被告人刘某从老家雇佣了被告人魏某、张某及李某（已不起诉），魏某、李某主要生产假酒，被告人张某主要负责做饭，闲时帮忙生产。至2013年4月案发时，被告人刘某、魏某等又生产假酒400余件，其共生产十五年西凤5件（每件200元），五粮液3件（每件350元），其余均为六年西凤（每件180元）。被告人刘某将生产的假酒售于被告人方某及杨某、“亨亨”计700余件，非法销售额10万余元，获利30000余元。被公安机关扣押124件。期间被告人刘某从高某、刘老五处调取国花瓷、五粮液、国窖1573等品牌假酒101件，销售给被告人方某及杨现凯，获利1600元。2、2012年10月份开始，被告人方某从西安三桥姓刘的、宝鸡姓马及被告人刘某处购进六年西凤、小西风、有缘西风、国窖1573及五粮液等假冒白酒，销售给咸阳李某（已不起诉）假酒232箱，价值48510元；销售给渭南王某（已不起诉）假酒128箱，价值46080元，共计销售94590元，获利30000余元。
上述事实，有证人李某、于某、杨某、李某、安某等人证明，产品鉴定证明书，扣押物品清单，部分销售记录及各被告人供述等证据材料在案佐证。据此，原审法院认为，被告人刘某为谋取非法利益，未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，被告人魏某、张某在明知的情况下，仍予以生产，情节严重，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百一十三条之规定，构成假冒注册商标罪。被告人方某明知是假冒他人商标的商品，仍予以销售，且数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百一十四条之规定，构成销售假冒注册商标的商品罪。被告人刘某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，其庭审中认罪态度较好，已缴纳非法所得，酌情可从轻处罚。被告人魏某在共同犯罪中作用相对较小，庭审中认罪态度较好，酌情可从轻处罚。被告人张某在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，庭审中认罪态度较好，酌情可从轻处罚，并可适用缓刑。被告人方某庭审中认罪态度较好，有悔罪表现，酌情可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条，第二百一十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第六十四条，第六十一条，第七十二条，第七十三条，第五十二条，第五十三条之规定，以被告人刘某犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金60000元；被告人方某犯销�假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金60000元；被告人魏某犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金30000元；被告人张某犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金30000元；被告人方某非法所得30000元予以追缴。
上诉人刘某、方某提出，原审对其定性准确，但对其量刑过重。上诉人方某的辩护人也提出相同的辩护意见。
经审理查明，原审法院认定上诉人刘某及原审被告人魏某、张某犯假冒注册商标罪、上诉人方某犯销售假冒注册商标罪的事实和情节是正确的，有下列证据证实：
1、证人李某证明，2013年农历2月12日，经亲属介绍他见到刘某，当时魏某和其妻张某也在，刘某叫他们到西安去造酒，工资一年25000元。刘某把他们三人拉到西安市长安区一出租房里，刘某就给他们讲怎样造酒，就是将西凤酒瓶洗一下，然后把四川老窖酒灌到西凤酒瓶子里，再用外包装装好封箱，刘某就将成品拉走。他们主要造西凤酒系列。
2、证人于某证明，他在西安一次河南老乡聚会上认识了刘某，刘某当时问他能不能搞些酒瓶子，他就知道刘某是做假酒的。2013年春节前，他向刘某送了20件西凤酒、5件五粮液，还给刘某送了两包瓶子，是六年西凤酒瓶子，一包99个瓶子，每包150元。
3、证人李某证明，他和刘某是老乡，从2012年4月份开始，他把收购来的酒瓶子销售给刘某，刘某只要六年西凤酒瓶，他能给刘某约8000个瓶子。
4、证人杨某证明，2002年4月份，他在西安贝斯特商场经营一家烟酒店。2013年元月，他从刘某处购进了4万多元的假酒，假酒的品牌有六年西凤、十五年西凤、国花瓷、五粮液等。
5、证人安某元证明，他在西安市建工路综合批发市场46号经营东旭批发部，刘某在他商店购买过四川老�和绵竹大曲，大概有100多件。
6、证人王某证明，他和他妻子在渭南市经营一家商行，专营酒类产品。2012年12月份他开始从方某处购进假六年西凤酒，共八次，128件，计46080元。
7、证人李某证明，他在咸阳市秦都区经营一家红星烟酒商行。2012年9月份到2013年元月底，他从方某手中共购了232件假酒，有六年西凤、小西凤、国窖及五粮液，共48510元，后来工商局检查，把一部分假酒给方某退了回去。
7、陕西西凤酒集团股份有限公司鉴定（西凤）第212号、第634号、第202号产品鉴定证明书记载，从刘某、李某、王猛处扣押的六年西凤、十五年西凤及二十年华山论剑酒，经鉴定，均为假冒该公司产品。四川省宜宾五粮液集团有限公司川五鉴ZO：0002279号、ZO：0002273号及贵州茅台股份有限公司黔茅鉴NO：1205632鉴定证明表记载，从方某处扣押的五粮液及茅台酒，经鉴定，均为假�该公司注册商标的商品。
8、公安机关的扣押物品清单载明，从刘某、魏某、方某处扣押部分涉案物品的情况。
9、上诉人刘某、方某及李某的部分记账单证明，其销售部分假酒的数量情况。
10、辨认、指认笔录载明，在公安人员的主持下，从12张不同男性照片中，刘某对魏某、李某、方某、杨某、于某全、袁某宏进行的辨认笔录及照片；魏某、李某、张某、袁某、方某、于某、杨某、李某对刘某的辨认笔录及照片；王某、方某相互辨认的笔录及照片；韩某、李某对方某的辨认笔录及照片、方某对韩某的辨认笔录及照片；刘某、方某对下线销售地点、人员的辨认、指认笔录及照片；刘某、方某对下线售货地点的指认。
11、上诉人刘某的通话详单载明，其同雇佣人员、外包装供货人员及销售下线的通话情况；上诉人方某的通话清单载明，其同下线王某及李某的通话�况。
12、2013年6月13日蒲城县公安局蒲公法（2013）80号追缴非法所得决定书载明，刘某的非法所得已被追缴。
13、原审被告人魏某供述，他和张某是夫妻，2013年2月21日经人介绍给刘某打工，同去的还有老乡李某。造酒的方式是刘某教的，造酒主要是他和李某，张某主要是做饭，有时也帮忙。造酒的材料来源及销售都是刘某负责的，他们均不知情。至案发时，他们能生产400多件假酒，有3件五粮液，5件十五年西凤酒，剩余均为六年西凤。销售的价格他不知道。公安机关扣押了124件。原审被告人张某的供述同魏某的供述基本一致，还供述她主要是做饭，有时帮忙造假酒。
14、上诉人刘某供述，2012年6月15日，他在西安市长安区郭杜镇以一年6000元租了一家民房，开始制造假酒。原料就是四川老窖和绵竹大曲，造的假酒主要是六年西凤、十五年西凤，还有少量五粮液。外�装是从刘某、刘老五、刘东、李某等人处购买的。他一个人能造400多件假酒。2013年2月份他雇了魏某、张某、李某给他制造假酒。到4月份案发时能造400多件，124件被公安机关扣押，他的酒卖给方某、杨某等人共700余件，计10万余元，共获利30000元左右。六年西凤售出价每件180元，十五年西凤酒200元，五粮液350元。另外还从别处调了部分高档品牌的假酒给了方某和杨某，能赚1600元。
15、上诉人方某供述，他的假酒主要是从刘某、宝鸡一个姓马的及西安三桥一个姓刘的这三个地方购进。假酒的品种主要有六年西凤、小西凤、有缘西凤、国窖1573、五粮液等，具体各多少件记不清了。这些酒主要销售给渭南的王某和咸阳的李某。销给王某的100余件；销给李某的有200余件，退回了一部分。买进的价格记不清了。
综上，被告人刘某销售数额10万余元，获利30000余元；被告人魏�、张某涉案价值5万余元；被告人方某销售数额94590元，非法获利30000余元。
以上证据，经原审法院公开开庭举证、质证，来源合法、有效，内容客观、真实，经本院审理予以确认。
对二上诉人及方某的辩护人提出的上诉理由和辩护意见，经查，二上诉人以低挡白酒假冒高档白酒进行加工、销售，且情节严重。二上诉人生产、销售的低档产品不仅侵害了广大消费者的利益，而且其加工、销售的产品直接关系到国家对食品卫生及安全的严格要求，侵害了广大消费者的利益。原审法院已根据各被告人的犯罪情节、危害后果及悔罪表示，对其作出的量刑并无不当，在二审期间，上诉人及其辩护人也未提出新的证据支持其观点，故二上诉人及其辩护人的上诉理由和辩护意见均不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人刘某为谋取非法利益，未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，原审被告人魏某、张某在明知的情况下，仍予以生产，情节严重，其行为均已构成假冒注册商标罪，依法应予惩处。上诉人方某明知是假冒他人商标的商品，仍予以销售，且数额较大，其行为已构成销售假冒注册商标的商品罪，依法应予惩处。上诉人刘某、方某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，原审被告人魏某、张某在共同犯罪中起次要作用，系从犯。原审判决，认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 曹 晓
审 判 员 陈 宁
代理审判员 韩夏红
二〇一四年九月一日
书 记 员 侯晶晶