安徽省亳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）亳民一终字第00179号
上诉人（原审原告）：杨康，男，汉族，1988年5月1日出生，住蒙城县。
委托代理人：刘辉，安徽东屹漆园律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：王志琴，男，汉族，1951年1月20日出生，住蒙城县。
委托代理人：何燕铭，安徽淮中律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：杨洁，男，汉族，1985年7月27日出生，住蒙城县。
被上诉人（原审被告）：侯子健，男，汉族，1967年6月19日出生，住蒙城县。
委托代理人：莫永红，安徽东屹漆园律师事务所律师。
上诉人杨康、王志琴因与被上诉人杨洁、侯子健提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省蒙城县人民法院（2013）蒙民一初字第01851号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2014年3月19日公开开庭审理了本案。上诉人杨康的委托代理人刘辉、王志琴及其委托代理人何燕铭、被上诉人杨洁、侯子健的委托代理人莫永红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：被告王志琴为位于蒙城县庄周办事处城北六里王其经营的超市旁搭建钢构房，经与被告杨洁协商，该工程由王志琴提供材料，由杨洁施工，王志琴按平方数与杨洁结算，工人由杨洁联系。杨洁开始联系了黄永、黄宏并在劳务市场找了一人进行施工，后又联系杨康（杨洁弟弟）、刘巍巍（杨洁发生事故当日联系的）去施工，杨洁联系工人时，均许诺按每人每天200元支付工资。原告去施工的第三天，其在搭夹芯板时，因夹芯板断开，致原告摔伤。从杨洁带人施工至事故发生之日共施工六天，最多时有六人施工。原告于该日（2013年3月13日）到蒙城县第一人民医院治疗，安徽天衡司法鉴定所于2013年7月18日出具鉴定意见：1、杨康胸椎骨折、脊髓损伤伴截瘫、大小便失禁，构成V级伤残；2、胸椎压缩性骨折，构成X级伤残；本次外伤至出院后建议休息360天、营养90天；需后续治疗费约30000元；大部分护理依赖。王志琴所购买夹芯板是联系被告侯子健购买。被告王志琴共支付被告杨洁费用9000元。原告的损失：医疗费65714.5元，误工费62.6元×127天（计算至定残前一日）=7950.2元，住院伙食补助费30元×127天=3810元，营养费30元×90天=2700元，住院期间护理费97.5元×127天=12382.5元，伤残赔偿金7161元×20年×61%=87364.2元，定残后护理费22845元×20年×60%=274140元，鉴定费2500元，精神损害抚慰金48000元，后续治疗费30000元，交通费酌定1300元，共计535861.4元。本案在审理过程中，原告表示不要求被告杨洁承担赔偿责任。
原审法院认为：本案被告王志琴建搭建钢构房，由王志琴提供材料，由杨洁施工，王志琴按平方数与杨洁结算，工人杨洁联系，杨洁许诺给付工人工资的事实清楚，王志琴与杨洁之间构成承揽合同关系，原告与杨洁构成雇佣关系。杨洁辩称其与王志琴之间不存在承揽合同关系，是由王志琴直接按每人每天200元钱支付工人工资，但杨洁承认收到王志琴付款9000元，此款超出杨洁陈述的工人人数和天数应支付的款项，故杨洁所辩称不予采信。被告杨洁在联系杨康提供劳务时，未对其进行相关培训，施工中未采取相关安全保护措施，具有过错。原告杨康在进行施工
前没有进行相关培训，施工时未注意自身安全，本身具有过错。被告王志琴没有审查杨洁是否有相应施工资质条件，存在选任过错。被告侯子健与本案不构成直接法律关系。综上，原告的损失由被告王志琴承担20%的赔偿责任，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、原告杨康的各项损失535861.4元由被告王志琴赔偿107172.28元，于判决生效之日起十日内付清。二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费2290元，由原告负担1670元，被告王志琴负担620元。
杨康不服，上诉请求：1、依法撤销蒙城县人民法院（2013）蒙民一初字第01851号民事判决；2、查清事实，依法改判被上诉人承担主要赔偿责任；3、被上诉人承担本案的全部诉讼费用。理由是：一、原审判决认定事实错误。1、上诉人受雇于被上诉人王志琴，从一审各方陈述及证据均已证实。一审认定上诉人受雇于杨洁，杨洁与王志琴之间构成承揽合同关系，无任何事实和法律依据，实属错误认定。2、被上诉人王志琴从侯子建处购买的原材料，质量不合格导致夹心板断裂，被上诉人侯子建也应承担相应的责任。3、原审对误工费、护理费等费用的天数及标准认定错误，导致最终赔偿额错误。二、原审判决适用法律错误。原审认定事实错误，必然导致适用法律错误，从而做出错误判决。请求二审法院查明事实，依法予以纠正。
上诉人王志琴书面答辩称：1、一审法院认定王志琴与杨洁之间为承揽合同关系依据充分，通过王志琴提供的相关证据及庭审中证人证言和查明的事实足以认定，并不是无事实依据。2、一审法院认定误工费、护理费等费用的天数及标准认定完全依据相关法律规定，并无错误之处。3、如果杨康认为侯子健出售质量不合格夹芯板而导致其人身受损，应当承担相应的举证责任，也就是说要通过产品质量鉴定来确认夹芯板质量如何，然后依据法律其应当承担致人侵权的责任。至于适用法律关系错误，被答辩人并没有说明哪方面适用法律错误。
被上诉人杨洁答辩称：上诉人杨康的请求理由合理，同意上诉请求。
被上诉人侯子健委托代理人答辩称：驳回上诉请求。
王志琴不服，上诉请求：一、依法撤销蒙城县人民法院（2013）蒙民一初字第01851号民事判决，依法改判；二、被上诉人承担一、二审上诉费用。理由是：一审认定事实部分不清，判决依据的证据不足，明显有误。一、上诉人为建造钢构房将工程承包给杨洁，由其负责找工人施工，工钱与其统一结算，双方形成的是承揽合同关系，一审既然认定此事实，依据《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，工作或交付工作成果以前，应对承揽过程中所发生的人身损害承担责任，上诉人作为定作人是不承担赔偿责任的。此条款同时仅规定定作人因定作、指示或者选任有过失的，才承担相应的赔偿责任，但《合同法》分则中关于承揽合同的规定及其他相关法律、法规目前均没有对定作人对承揽人的选任有任何强制性规定，且结合本案，上诉人所建的钢构房并非工程结构复杂，对施工资质有严格要求的楼房建筑，因此不需对承揽方杨洁的施工资质有严格审查，其选任不存在过失，而一审法院在缺乏事实和法律依据的情况下认定上诉人存在选任过失显然有失公正，有明显让上诉人分担责任之嫌。二、上诉人不是被上诉人杨康的雇主，双方之间不存在雇佣关系，也不存在其他任何法律关系，在此案不是适格被告。即便上诉人对承揽人杨洁的选任有过错，杨康的人身损害不是上诉人的因素直接导致，作为定作人也仅应承担微乎其微的责任，一审判决上诉人承担杨康诉请损失数额20%的赔偿责任明显过高，也于法无据。同时杨康在出院后没多久，尚需要后续康复治疗，其身体功能丧失程度无法客观评定的情况下即委托鉴定机构评定，上诉人认为其伤残鉴定时机明显不适当，且其他费用的鉴定依据也明显缺乏合理性，一审法院不考虑上诉人的质证意见而简单认定相关证据的证明力并依此判决具体赔偿数额显属错误。三、一审判决所称“被告侯子健与本案不构成直接法律关系”违背客观事实。具体依据被上诉人杨康在诉状中明确表示对侯子健销售的夹芯板的质量提出质疑，一审法院应当在审理中充分行使释明权，让杨康对夹芯板的质量是否提出鉴定作出选择，或者让被告侯子健提出能证明自己销售给上诉人的产品合格的证据，否则仅以侯子健与本案不构成直接法律关系而排除其承担责任，显然是没有查明案件事实的草率判决。综上，上诉人认为一审判决无视上诉人与被上诉人杨康之间无任何法律关系的事实，也没有充分证据证明上诉人选任过错以及杨康的伤残鉴定是否客观，诉请夹芯板是否存在质量问题而作出判决，显属认定事实不清，判决错误，敬请二审法院查明事实，依法撤销上诉人给付被上诉人杨康赔偿款的判决，依法改判驳回被上诉人杨康对上诉人的诉讼请求，维护上诉人的合法权益。
上诉人杨康的委托代理人答辩称：同杨康的上诉理由。
被上诉人杨洁答辩称：王志琴和我之间承揽关系不成立，没有事实根据，人员工资结算不是统一结算给我。
被上诉人侯子健委托代理人答辩称：同对上诉人杨康的答辩意见。
各方当事人二审均无新证据，证据均同一审，且对相对方一审举证均无新的质证意见。故对一审查明的事实、认定的证据，本院予以确认。
本院认为：王志琴建钢构房，由其提供材料，由杨洁施工，王志琴按平方数与杨洁结算，工人由杨洁负责联系，杨洁许诺给付工人工资的事实清楚，一审认定王志琴与杨洁之间构成承揽合同关系，杨康与杨洁构成雇佣关系，并无不当，本院予以支持；一审依据王志琴直接按每人每天200元钱支付工人工资，杨洁承认收到王志琴付款9000元，此款超出杨洁陈述的工人人数和天数应支付的款项，不予采信杨洁辩称和王志琴之间不存在承揽关系也无不妥，本院亦不予采信；一审认定杨洁在联系杨康提供劳务时，未对其进行相关培训，施工中未采取相关安全保护措施，具有过错。杨康在进行施工前没有进行相关培训，施工时未注意自身安全，本身具有过错。王志琴没有审查杨洁是否具有相应施工资质条件，存在选任过错符合法律规定；一审判决杨康的损失由王志琴承担20%的赔偿责任适当，侯子健出售夹芯板与杨康起诉要求王志琴赔偿不是同一法律关系，一审不予处理亦无不妥；一审判决定残后护理费22845元×20年×60%=274140元标准有误，应按97.5元×365天×20年×60%=427050元。杨康的损失为医疗费65714.5元，误工费62.6元×127天（计算至定残前一日）=7950.2元，住院伙食补助费30元×127天=3810元，营养费30元×90天=2700元，住院期间护理费97.5元×127天=12382.5元，伤残赔偿金7161元×20年×61%=87364.2元，定残后护理费97.5元×365天×20年×60%=427050元，鉴定费2500元，精神损害抚慰金48000元，后续治疗费30000元，交通费酌定1300元，共计688771.4元。综上，杨康的部分上诉理由成立，王志琴的上诉理由不能成立，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定，判决如下：
一、维持安徽省蒙城县人民法院（2013）蒙民一初字第01851号民事判决第二项即“驳回原告其他诉讼请求”
二、撤销安徽省涡阳县人民法院（2012）涡民一初字第00160号民事判决第一项即“原告杨康的各项损失535861.4元由被告王志琴赔偿107172.28元，于判决生效之日起十日内付清”；
三、上诉人杨康的各项损失688771.4元由上诉人王志琴赔偿137754.28元，于判决生效之日起十日内付清”；
四、驳回上诉人杨康的其他上诉请求及上诉人王志琴的上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2290元，由上诉人杨康承担1670元，由上诉人王志琴承担620元；二审案件受理费4580元，由上诉人杨康承担1500元，由上诉人王志琴承担3080元。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙 震
代理审判员 罗 胜
代理审判员 王艳东
二〇一四年五月六日
书 记 员 欧阳萍
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项：
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
第一百七十五条：
第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：
护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。