上海市浦东新区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）沪0115刑初3465号
公诉机关上海市浦东新区人民检察院。
被告人毕道才，男，1978年9月23日生，回族，小学文化，农民，户籍地安徽省定远县三和集镇后李村三岔路组**号*室，住上海市浦东新区高桥镇紫竹雅苑***室。2010年5月因非法储存危险物质行为被行政拘留十日。2017年2月18日因涉嫌非法经营罪被上海市公安局浦东分局刑事拘留，同年3月24日被逮捕。现羁押于上海市浦东新区看守所。
辩护人姜广播，上海闰德律师事务所律师。
上海市浦东新区人民检察院以沪浦检金融刑诉〔2017〕577号起诉书指控被告人毕道才犯非法经营罪，于2017年9月21日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上海市浦东新区人民检察院指派检察员吴菊萍出庭支持公诉。被告人毕道才及辩护人姜广播到庭参加诉讼。现已审理终结。
上海市浦东新区人民检察院指控，2014年4月起，被告人毕道才在未取得成品油批发、零售批准证书的情况下，以人民币189万余元的价格从蔡存龙、凤志刚处购进0号车用柴油，在上海市浦东新区高桥镇欧高路外环线外圈张杨北路出口等地，以私设集装箱加油点、流动油罐车形式，将上述柴油加价销售给运输企业及于建鹤、陈红军、程进军等个人。2017年2月17日，被告人毕道才被公安机关抓获，并如实供述了上述犯罪事实。
为证实上述指控事实，公诉机关当庭宣读和出示了证人蔡存龙、魏月香、凤志刚、付根林、于建鹤、陈红军、程进军、刘�喜、唐福兵、凡家勇的证言及辨认笔录、上海市公安局浦东分局出具的工作情况、说明及中国农业银行交易明细、上海英祺贸易有限公司出具的客户回单及发票、上海昊升石油化工有限公司出具的记账材料、上海先翔工贸有限公司出具的增值税专用发票及记账材料、证人程进军提供的中国农业银行电子回单、证人凤志刚提供的柴油销售记录、证人付根林的证言、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、搜查笔录、上海东土石油化工有限公司计量单、上海市石油化工产品质量监督检验站出具的检验报告、案发经过表格、行政处罚决定书、常住人口基本信息、被告人毕道才的供述等证据。
公诉机关据此认定，被告人毕道才违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的限制买卖的物品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国共和国刑�》第二百二十五条第（一）项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人毕道才到案后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，可以从轻处罚。
被告人毕道才对公诉机关的指控无异议，提出其具有自首情节。
被告人毕道才的辩护人提出，被告人毕道才具有自首情节，本案属于普通的非法经营罪，请求法院对被告人毕道才从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2014年4月起，被告人毕道才在未取得成品油批发、零售许可的情况下，以189万余元的价格从蔡存龙、凤志刚（另案处理）处购进0号车用柴油，在上海市浦东新区高桥镇欧高路外环线外圈张杨北路出口等地，雇佣小工刘传喜、季宏礼（已另案处理）等人，以私设集装箱加油点、流动油罐车的形式，将上述柴油加价销售�运输企业及于建鹤、陈红军、程进军等人。
2017年2月17日16时许，公安机关在上述地点抓获正在为他人加油的刘传喜、季宏礼。到案后，两人供述上述加油点系被告人毕道才开设，其均为毕道才打工，此外，毕道才另有两辆油罐车用于流动加油。同日20时许，被告人毕道才在高桥派出所停车场内被公安机关抓获。次日，公安机关在上海市浦东新区高桥镇隋塘路海滨油库门口抓获被告人毕道才雇佣的小工唐福兵（已另案处理）等人，同时查获牌号为皖C219**及皖C217**的油罐车。
上述事实，由下列经庭审质证的证据予以证实：
1、证人蔡存龙、魏月香、凤志刚、付根林、于建鹤、陈红军、程进军、刘传喜、唐福兵、凡家勇的证言及辨认笔录，证实被告人毕道才未经许可非法经营柴油的犯罪事实。
2、上海市公安局浦东分局出具的工作情况、说明及中国农业银行交易明细、上海英祺贸易有限公司出具的客户回单及发票、上海昊升石油化工有限公司出具的记账材料、上海先翔工贸有限公司出具的增值税专用发票及记账材料、证人程进军提供的中国农业银行电子回单、证人凤志刚提供的柴油销售记录、证人付根林的证言，证实被告人毕道才非法经营柴油的犯罪金额。
3、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、搜查笔录、上海东土石油化工有限公司计量单、上海市石油化工产品质量监督检验站出具的检验报告，证实涉案油罐车及柴油被扣押及检验等情况。
4、案发经过表格，证明被告人毕道才的到案情况。
5、行政处罚决定书，证明2010年5月被告人毕道才因非法储存危险物质行为被公安机关处行政拘留十日。
6、常住人口基本信息，证明被告人毕道才的身份情况。
7、被告人毕道才的供述，证实其对犯罪事实供认不讳。
本院认为，被告人毕道才违反国家规定，未经许可经营成品油，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以支持。被告人毕道才到案后自愿认罪，如实供述自己的罪行，系坦白，依法从轻处罚。被告人毕道才的辩护人提出的请求法院对被告人毕道才从轻处罚的意见，本院予以采纳。
被告人毕道才及其辩护人提出被告人毕道才具有自首情节。经查，2017年2月17日下午，公安机关在将刘传喜、季宏礼抓获后，掌握了两人均为被告人毕道才打工，案发加油点系被告人毕道才开设，及毕道才另有两辆油罐车用于流动加油等情况。当日20时许，被告人毕道才在高桥派出所停车场内被公安机关抓获归案。审理中，被告人毕道才对于其如何到案的细节前后供述不一，且缺乏相关证据予以印证。被告人毕道才到案当日在高桥派出所的第一次笔录中，针对为何事被带到公安机关的提问，其回答“下午张杨北路的卖油点被民警冲掉，手下刘传喜和姓季的两人被抓，我在派出所门口等他们，结果被民警带进来了。”该笔录中被告人毕道才并未提到至派出所停车场是想主动向公安机关投案。故被告人毕道才及其辩护人提出的上述辩护意见，缺乏事实依据，本院不予采纳。
被告人毕道才的辩护人提出请求法院对被告人毕道才适用缓刑。因被告人毕道才购入涉案柴油的犯罪金额达189万余元之巨，属于情节特别严重，依法应处五年以上有期徒刑，且其并不具有法定的减轻处罚的条件，故不具备适用缓刑的法定条件，其辩护人提出的上述辩护意见，缺乏事实及法律依据，本院不予采纳。
据此，根据被告人毕道才的犯罪情节、社会危害性、认罪悔罪态度等，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人毕道才犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，罚金人民币三十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月17日起至2022年8月16日止。罚金于判决生效后一个月内缴纳。）
二、扣押的油罐车及柴油予以没收。
三、违法所得予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 倪红霞
审判员 冯 祥
�民陪审员孙宝祥
二〇一八年一月八日
书记员 孙奇珺
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
……
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。