四川省资阳市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）资民终字第252号
上诉人（原审原告）刘显勇，男，1952年9月16日生，汉族，住资阳市。
委托代理人李尚荣，四川精略律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）四川资阳华博路桥建筑工程有限公司，住所地资阳市。
法定代表人陈建华，董事长。
委托代理人李俊，资阳市雁江区雁江法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司资阳中心支公司，住所地资阳市雁江区松林路55号、57号、59号。
负责人钟家思，总经理。
委托代理人杨维彬，资阳市雁江区东安法律服务所法律工作者。
委托代理人杨帆，男，1989年12月30日生，汉族，住四川省资阳市安岳县。
上诉人刘显勇与被上诉人四川资阳华博路桥建筑工程有限公司、中国太平洋财产保险股份有限公司资阳中心支公司工伤保险待遇纠纷一案，前由四川省资阳市雁江区人民法院于2014年11月27日作出（2014）雁江民初字第2144号民事判决。宣判后，刘显勇不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人刘显勇及其委托代理人李尚荣，被上诉人四川资阳华博路桥建筑工程有限公司的委托代理人李俊，被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司资阳中心支公司的委托代理人杨帆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2014年7月29日，原审原告刘显勇起诉至四川省资阳市雁江区人民法院称，刘显勇系四川资阳华博路桥建筑工程有限公司聘用的门卫，看守加压站工地。刘显勇在岗时不幸受伤，经医院救治112天后好转出院，医院要求刘显勇避免重体力劳动，6个月后复查决定是否取出内固定。四川资阳华博路桥建筑工程有限公司支付医疗费用后，拒绝支付其他费用。请求：1、判令四川资阳华博路桥建筑工程有限公司赔偿刘显勇医疗费75151.61元、住院补助费、营养费、护理费10640元、误工费10500元、残疾赔偿金88577元、后续医疗费10000元、交通费1000元、精神损失费6600元、鉴定费1300元，共计203768.61元。
一审法院查明，2013年7月25日，被告四川资阳华博路桥建筑工程有限公司作为投保人向被告中国太平洋财产保险股份有限公司资阳中心支公司投保“建筑工程施工人员团体意外伤害保险”，保额为基本保障200000元／人；“附加意外伤害医疗保险”，保额为意外医疗20000.00元／人。被保险人人数100人，保险期间2013年7月26日00：00：00起至2014年11月9日00：00：00止。同日，中国太平洋财产保险股份有限公司资阳中心支公司向四川资阳华博路桥建筑工程有限公司出具保单号为ACHDK00093138000044K的人身保险保险单。2013年8月份，刘显勇到四川资阳华博路桥建筑工程有限公司资阳市沱东给水加压泵站建设工程工地上班，负责门卫守夜工作，工作时间段为上半夜。2013年12月29日晚饭时刘显勇少量饮酒后上岗。当晚8时许，刘显勇到值守的工地查看时未带手电筒，不慎从高处坠落受伤。2013年12月30日凌晨4时，四川资阳华博路桥建筑工程有限公司派人将刘显勇送至资阳市雁江区中医院救治，入院中医诊断为：骨折，血瘀气滞。西医诊断为：1、腰1椎体压缩性骨折，2、腰2椎体、腰1椎体棘突骨挫伤，3、左侧多根肋骨骨折，4、右手皮肤擦挫伤，5、双腕、左膝软组织伤。2014年4月21日，刘显勇病情明显好转出院，实际住院112天。期间，四川资阳华博路桥建筑工程有限公司支付刘显勇1个月工资1500元。出院医嘱为：1、院外继续对症治疗；2、继续遵医嘱行功能锻炼；3、避免负重、重体力劳动；4、出院后3月、6月复查，根据复查情况决定取内固定时间；5、门诊随诊。刘显勇住院期间医疗费75151.61元，由四川资阳华博路桥建筑工程有限公司支付。2014年6月13日，刘显勇向资阳求真司法鉴定中心提出鉴定申请，鉴定事项：1、参照交通事故伤残标准对原告进行伤残等级鉴定；2、原告所需后续治疗费鉴定。2014年6月20日，资阳求真司法鉴定中心作出资求真司鉴中心（2014）临鉴字第0540号法医临床鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人刘显勇因外伤致腰1椎体爆裂性压缩性骨折后，属九级伤残；左侧7-10肋骨骨折后，属十级伤残；2、后续治疗费约需10000元人民币。刘显勇支付鉴定费1300元。四川资阳华博路桥建筑工程有限公司对刘显勇伤残等级提出异议，但未申请重新鉴定。刘显勇为农村户口，从2009年开始在外务工，并租住在资阳市雁江区莲花街道办事处城北村六组莲花巷80号付19号至今。
一审法院认为，原告刘显勇达到法定退休年龄后到被告四川资阳华博路桥建筑工程有限公司工作，双方形成劳务关系。刘显勇在提供劳务过程中受到损害，主张四川资阳华博路桥建筑工程有限公司承担侵权赔偿责任，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”刘显勇饮酒后上岗，加之察看情况时未带手电筒，对损害结果的发生有一定过错，考虑刘显勇承担40%的责任，四川资阳华博路桥建筑工程有限公司承担60%的责任为宜。刘显勇从2009年开始在外务工，并租住在资阳市雁江区莲花街道办事处城北村六组莲花巷80号付19号至今，赔偿标准应按城镇居民标准计算。刘显勇此次受伤的损失为：医疗费75151.61元，误工费7724.14元（1500元／月÷21.75天／月×112天），护理费（6720元60元／天×112天），住院伙食补助费2240元（20元／天×112天），营养费1680元（15元／天×112天），残疾赔偿金88577.28元（22368元／年×18年×22%），精神抚慰金6600元（30000元×22%），后续治疗费10000元，鉴定费1300元，交通费酌情考虑200元，合计200193.03元。四川资阳华博路桥建筑工程有限公司应赔偿刘显勇的金额为120115.82元（200193.03元×60%），扣减四川资阳华博路桥建筑工程有限公司已支付的医疗费75151.61元和工资1500元，四川资阳华博路桥建筑工程有限公司还应赔偿刘显勇43464.21元。刘显勇对被告中国太平洋财产保险股份有限公司资阳中心支公司在本案中未提出诉求，且中国太平洋财产保险股份有限公司资阳中心支公司是否承担保险赔偿责任不影响四川资阳华博路桥建筑工程有限公司的侵权赔偿责任，故关于保险赔偿问题可由权利人另行主张权利。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：一、被告四川资阳华博路桥建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘显勇各项经济损失43464.21元（不含已支付的医疗费及工资）；二、驳回原告刘显勇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1044元，减半收取522元，由原告刘显勇负担208.8元，由被告四川资阳华博路桥建筑工程有限公司负担313.2元。
宣判后，原告刘显勇不服一审判决，向本院提起上诉称，一审判决认定事实错误，刘显勇在本案中不存在过错，一审法院判决刘显勇承担百分之四十的责任，显失公正。请求二审法院撤销原判，改判四川资阳华博路桥建筑工程有限公司赔偿刘显勇各项费用125041.42元（不含已付医疗费75151.61元），中国太平洋财产保险股份有限公司资阳中心支公司在保险责任范围内承担连带赔偿责任。其事实和理由为：1、一审法院认定以下事实存在错误。刘显勇并非饮酒上岗，四川资阳华博路桥建筑工程有限公司也未给刘显勇提供过手电筒。一审法院认定刘显勇饮酒上岗、查看情况时未带手电筒系认定事实错误。2、刘显勇不慎从高处坠落受伤，纯属意外。3、中国太平洋财产保险股份有限公司资阳中心支公司应在保险责任范围内承担连带赔偿责任。
被上诉人四川资阳华博路桥建筑工程有限公司答辩称，一审判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司资阳中心支公司答辩称，一审判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审诉讼中，双方均未提供新的证据。
本院二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。
证明本案的事实，有刘显勇身份证，开业情况、营业执照、机构代码、病历、证人庭审证言、保险单及条款、投保单、机打发票、结算票据、工资表复印件，法人证明、鉴定报告、证明、结算票据及双方当事人的陈述等。
本院认为，上诉人刘显勇系农村户口，其从2009年起就进城务工，2013年8月刘显勇到四川资阳华博路桥建筑工程有限公司资阳市沱东给水加压泵站建设工程工地上班，同年12月29日刘显勇值班查看工地时受伤，刘显勇因工受伤时虽已达到法定退休年龄，但依照2010年3月17日最高人民法院行政审判庭《关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的，应否适用〈工伤保险条例〉的请示的答复》“用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内、因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定”的规定，刘显勇因工受伤，应向社会保障部门申请工伤认定，因此本案系工伤保险待遇纠纷，而一审法院以提供劳务者受害责任纠纷受理本案不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（四）项“起诉必须符合下列条件：（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖”、第一百二十四条第（三）项“人民法院对下列起诉，分别情形，予以处理：（三）依照法律规定，应当由其他机关处理的争议，告知原告向有关机关申请解决”、第一百二十三条“人民法院应当保障当事人依照法律规定享有的起诉权利。对符合本法第一百一十九条的起诉，必须受理。符合起诉条件的，应当在七日内立案，并通知当事人；不符合起诉条件的，应当在七日内作出裁定书，不予受理；原告对裁定不服的，可以提起上诉”的规定，对刘显勇的起诉，一审法院不应受理，因此，一审法院受理本案错误。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”和最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十条“人民法院依照第二审程序审理案件，认为依法不应由人民法院受理的，可以由第二审人民法院直接裁定撤销原裁判，驳回起诉”之规定，裁定如下：
一、撤销四川省资阳市雁江区人民法院（2014）雁江民初字第2144号民事判决；
二、驳回上诉人刘显勇的起诉。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 梅 波
审 判 员 孙祖亮
代理审判员 刘兆阳
二〇一五年四月十六日
书 记 员 卓浩军