广东省佛山市三水区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）佛三法民一初字第71号
原告：杜XX，汉族，户籍所在地：贵州省沿河土家族自治县，现住广东省佛山市三水区。
委托代理人：兰XX，汉族，住广东省佛山市三水区。
被告：梁XX，汉族，住广东省佛山市三水区。
被告：雅居乐物业管理服务有限公司三水分公司，住所地：广东省佛山市三水区。
负责人：刘永基
委托代理人：李X，该公司员工。
原告杜XX诉被告梁XX、雅居乐物业管理服务有限公司三水分公司（以下简称雅居乐物管三水分公司）提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2015年1月4日立案受理后，依法由审判员何永添适用简易程序于2015年1月28日公开开庭进行了审理。本案开庭时，原告杜XX及其委托代理人兰XX、被告梁XX、被告雅居乐物管三水分公司的委托代理人李X到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杜XX诉称：2014年11月24日13时20分许，原告骑三轮车到被告管理的雅湖半岛花园内干一些搬运沙、砖的工作，当骑到门口时，因当时不到两点钟，保安叫原告等会再进去。原告即一边准备找车位停车，一边问保安是否可以借一辆手推平板车用一下，保安说要向物管处借。正在谈话间，梁XX从里面走出，听说原告要借手推车就生硬地说：“里面一律不准使用手推车。”原告就说：“里边不是有人使用手推车吗？”梁XX就说没有此事。原告就说：“你如果不信可以去看看。”梁XX嫌原告啰嗦并挥拳向原告打来，两人在抓扯过程中，另三名保安同来参与围攻原告，将原告打倒在地。经报警，民警赶来处理。由于原告身体受伤，于下午到三水区人民医院就诊治疗。住院4天后出院休养，出院医嘱：休息一个月，加强营养等。此后门诊治疗，共花医疗费7412.40元。原告的伤程经法医部门鉴定为轻微伤，原告的损失经三水区云东海派出所高丰社区民警中队主持调解，未达成协议。原告认为，公民的身体、生命、健康权受法律保护。依据《中华人民共和国侵权责任法》第16条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入……“。本案中，梁XX作为物业公司的保安员，理应具有相应的文明素质和道德修养。然而恰恰相反，梁XX在原告向其提出合理要求时，不是耐心善意地解释，而是拳脚相向侵害原告的身体致其受伤，造成原告的经济损失。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定：”雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任……。“当然，原告在冲突中亦未能充分控制住自己的情绪，对事件的升级也应负有一定的责任。现原告诉请判令：1、两被告连带赔偿原告医疗费7412.40元、住院伙食补助费400元、营养费200元、误工费6150元、护理费320元、交通费100元，合计为14582.40元的80%即11665.92元；2、本案诉讼费由被告负担。
被告梁XX辩称：事发当天，原告强行进入雅湖半岛小区，我作为雅居乐物管三水分公司的员工，不让原告进入，后原告动手打我，我才还手的，我的行为属于正当防卫，我不同意赔偿原告的损失。
被告雅居乐物管三水分公司辩称：原告杜XX的行为属于寻衅滋事，梁XX的行为属于合法的正当防卫，故被告雅居乐物管三水分公司对原告所有的诉讼请求均不予认可。事实和理由如下：原告于2014年11月24日13时许，在雅湖半岛小区明令禁止的作业时间内大声喧哗，吵闹要求进入小区作业，在被告梁XX明确告诉他小区的作业时间是14时至18时后，原告不但不予以配合，反而不断推搡，借机寻衅滋事，手持金属重物锁头攻打梁XX。梁XX出于正当防卫而反击一拳，而且被告梁XX的正当防卫行为止于这一拳，而原告反而继续扩大滋事力度，却寻了一把铁锹打坏雅居乐物管三水分公司的小区入口的设施，并不断的将铁锹挥向在场的保安人员，在此种情形下，众保安人员仍只是回避并未对其动手，而原告却不断重复自已躺在地上又不断起身又躺下的动作，其行为明显属于“碰瓷”。根据《治安管理处罚法》第二十六条之规定（1）追逐、拦截他人，（2）强拿硬要或任意损毁，占用公司财物的应当被认定为寻衅滋事行为。由此原告依据梁XX的正当防卫行为提出要求人身损害赔偿，没有任何事实和法律依据，恳请法院驳回原告的诉讼请求，以纠正这种影响社会公共秩序的不正之风。
经审理查明，佛山市三水区雅居乐雅湖半岛花园是雅居乐物管三水分公司管理的小区，梁XX是雅居乐物管三水分公司聘请的员工。2014年11月24日13时许，杜XX驾驶摩托车欲进行小区内施工，由于该小区规定12时至14时禁止进入施工，小区保安即阻止杜XX驶车进入，双方引发争执，梁XX正是当值保安班长，遂前来处理事件。在处理过程中，梁XX与杜XX发生拉扯推搡，期间杜XX躺在小区入口处地上阻止其他车辆出入，其后杜XX起来又从摩托车拿了一根锁头插销继续与众保安进行对峙，并挥舞插销击中梁XX手背，梁XX踹了杜XX一脚，并挥拳打了杜XX右侧颌部一拳。杜XX跑出小区拿了一把铁铲，在跑回小区门口时用铁铲将小区门的道闸栏杆损坏，进入小区后挥舞铁铲追打众保安，后被他人制止。其后公安部门到来处理，双方平息了纠纷。经公安部门鉴定，杜XX、梁XX的损伤程度均为轻微伤。事后杜XX于2014年11月24日到佛山市三水区人民医院住院治疗，医生诊断为：1、全身多处皮肤软组织挫裂伤；2、轻型闭合性颅脑损伤；3、右肺挫伤，4、右肾多发结石并积水。杜XX于2014年11月28日出院，医生证明住院期间留陪护一人，医嘱全休一个月，加强营养。此后，杜XX继续在该院门诊治疗，2014年12月26日，医生再次建议杜XX全休一周。整个治疗过程，杜XX共支出医疗费7412.40元。此事经公安部门调解，双方未能达成调解协议，原告遂诉至本院。
另查明，杜XX并无固定职业，从事建筑业搬运工作。
以上事实有治安调解协议书一份、询问笔录四份、受理鉴定回执二份、病历一本、住院证明书一份、医疗费收据三份、明细清单三份、视频资料二份及庭审笔录等材料证实。
本院认为，杜XX明知小区禁止作业时间规定而企图进入小区施工，被门卫拦阻后，与小区的保安发生争执，主动挑起事端，在对峙中率先拿起工具殴打保安，致事件升级，其行为对自身的损害负有主要过错。被告梁XX在与原告争执中，没能克制情绪，采取正确应对措施，而是动手击打原告右颌部并用脚飞踹原告致原告受伤，在事件中应负次要过错。结合双方的过错，被告梁XX应承担30%的赔偿责任。由于被告梁XX是被告雅居乐物管三水分公司的员工，事发时正在执行职务行为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条的规定，梁XX的赔偿责任应由被告雅居乐物管三水分公司承担。原告诉请两被告承担连带责任，依据不足，本院不予支持。原告主张在本案中向保安借用板车未果后，被告梁XX即对其殴打，该主张可信度低，本院不予采信。被告梁XX、雅居乐物管三水分公司辩称被告梁XX的行为属于正当防卫，遂对原告提出的诉讼请求不予认可。但从视频资料显示，被告梁XX主动用脚飞踹原告，并用手挥击原告右颌部，攻击性明显，已超出正当防卫的范围。本院对雅居乐物管三水分公司的辩解不予采纳。现原告诉请被告赔偿损失，对于合理部分，本院予以支持。针对原告的诉请，本院作如下认定和分析：
1、医疗费。根据医疗机构出具的证据，可确认原告在本案中产生的医疗费为7412.40元。被告雅居乐物管三水分公司虽对原告住院时的检查费提出异议，但却无证据证明该费用的非必要性及不合理之处，同时原告受伤入院时，医生必须对原告进行全面的检查，以确定治疗方案，故检查费用是原告住院的合理支出，被告仍需承担赔偿责任。
2、住院伙食补助费。根据原告的住院天数（4天）每天按100元计算，住院伙食补助费可确定为400元（4天×100元／天）。
3、护理费。原告住院期间，医生证明留陪护一人，由于原告无法举证证明陪护人员的工作收入情况，本院参照本地专职陪护标准每天80元，将原告的护理费确定为320元（4天×80元／天）。
4、营养费。原告出院时，医生建议原告加强营养，现原告主张营养费200元，合理，本院予以支持。
5、误工费。原告因此事件受伤住院4天，出院及复诊时，医生均建议原告全休一个月及一周，故原告的误工天数为41天，原告并无固定职业，但可以确定从事建筑业搬运工作，本院参照国有同行业（建筑业）在岗职工的年平均工资每年41217元，将原告的误工费确定为41217元／年÷365×41天=4629.90元。
6、交通费。根据原告的住院时间，现原告主张交通费100元，合理，本院予以支持。
综上，原告因本次事件产生的损失合共13062.30元。对于该损失，被告雅居乐物管三水分公司按责任比例赔偿3918.69元（13062.30元×30%）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：
一、被告雅居乐物业管理服务有限公司三水分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告杜上国3918.69元；
二、驳回原告杜XX的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取即46元，由原告负担30元，由被告雅居乐物业管理服务有限公司三水分公司负担16元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。
审判员 何永添
二〇一五年三月三十一日
书记员 叶凤华