上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第33146号
原告闵福娟。
委托代理人唐银龙。
委托代理人宋少千，上海市公民律师事务所律师。
被告上海临港新城酒店投资管理有限公司。
法定代表人周湧。
委托代理人董美红。
第三人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人姜蜻，北京市广盛律师事务所上海分所律师。
委托代理人李秀华，北京市广盛律师事务所上海分所律师。
原告闵福娟诉被告马宇伟、上海临港新城酒店投资管理有限公司（以下至判决主文前简称临港酒店公司）、第三人中国平安财产保险股份有限公司上海市南汇支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年9月3日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年9月29日公开开庭进行了审理。原告闵福娟的委托代理人唐银龙、宋少千、被告马宇伟、被告临港酒店公司的委托代理人董美红到庭参加了诉讼。审理中，原告申请撤回对被告马宇伟、第三人中国平安财产保险股份有限公司上海市南汇支公司的起诉，本院口头裁定予以准许。依原告的申请，本院当庭追加中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称平安财险上海分公司）为本案第三人参加诉讼，第三人平安财险上海分公司的委托代理人姜蜻出庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告闵福娟诉称，2013年8月6日8时9分许，马宇伟驾驶属被告临港酒店公司所有的沪BRXX**车辆在本市浦东新区书院镇书塘路由西向东行驶时与同向驾驶电瓶车的原告碰撞，致原告受伤，车辆损坏。交警部门认定马宇伟负事故的全部责任。现原告的损失为医疗费人民币（币种下同）81，760.22元、住院伙食补助费2，800元、残疾赔偿金350，808元、误工费14，560元、营养费7，200元、护理费10，800元、交通费1，955元、电瓶车修理费1，200元、被扶养人生活费24，417元、鉴定费3，000元、精神损害抚慰金20，000元、律师费30，000元。沪BRXX**车辆在第三人平安财险上海分公司处投保了交强险及商业三者险，故第三人平安财险上海分公司应在交强险责任限额内先行赔付原告损失，超出部分在商业三者险内赔偿原告。在商业三者险范围外的费用，由被告临港酒店公司赔偿原告。
原告为证明其诉讼请求所依据的事实，提交如下证据材料：
1、行驶证、驾驶证、交强险保单、商业三者险保单复印件、道路交通事故认定书各1份；
2、病历、医疗费发票、诊断报告、出院小结1组；
3、司法鉴定意见书、鉴定费发票、户口簿、上海市浦东新区万祥镇万兴村民委员会证明各1份；
4、劳动合同、工资明细查询单各1份；
5、交通费票据1组；
6、修理费发票、修理清单各1份；
7、律师费发票1份。
第三人平安财险上海分公司辩称，沪BRXX**车辆的交强险、商业三者险（保额100万元，不计免赔）投保于该公司。对事故经过及责任认定待调查后再发表质证意见。医疗费金额由法院审核，非医保不承担；住院伙食补助费无异议；残疾赔偿金，对城镇标准无异议，对伤残等级不认可；误工费认可每月1，820元，营养费认可每天30元，护理费认可每天40元，期限均待定；交通费、电瓶车修理费由法院依法酌定；被扶养人生活费，原告尚未丧失劳动能力，故不认可；鉴定费无异议，同意在商业险内承担；精神损害抚慰金按照最终的伤残级别确认；律师费不属于保险赔偿范围。
被告临港酒店公司辩称，马宇伟系该公司员工，在执行公司职务行为过程中发生交通事故，赔偿责任由公司承担。对事发经过、责任认定有异议。非医保由保险公司承担；律师费金额过高，且不承担；对原告其余各项赔偿项目的意见，均同第三人保险公司一致。被告临港酒店公司为原告垫付医疗费3万多元，提供医疗费发票7张、收条1份作为证据。
原告闵福娟、第三人平安财险上海分公司对被告临港酒店公司为原告垫付医疗费无异议，具体金额由法院依法审核。
庭后第三人平安财险上海分公司向本院补充提交上海市公安局案件接报回执单、道路交通事故现场图、事故照片各1份、询问笔录2份，并补充意见认为因路面狭小，两侧树林密集而形成的“风洞效应”致原告摔倒，故驾驶员无事故责任，不同意赔偿。对原告的伤残等级不认可，提交光盘一张（光盘反映原告闵福娟事发后因医疗费问题躺在被告临港酒店公司大堂地面的过程），并提出重新鉴定书面申请。
对第三人平安财险上海分公司补充提交的证据，原告对光盘反映的内容的真实性及关联性均不予认可，原告闵福娟认为在其儿子的安排下躺在酒店的行为符合XXX伤残轻度智力缺损情形，故不同意重新鉴定申请。
审理中，原告就伤残等级与第三人平安财险上海分公司达成一致意见，同意残疾赔偿金、精神损害抚慰金按照伤残8.5级处理。第三人平安财险上海分公司撤回重新鉴定申请。
经庭审质证，本院查明如下事实：原告闵福娟系非农户籍人口。2013年8月6日8时9分，马宇伟在执行被告临港酒店公司职务行为过程中驾驶沪BRXX**大型普通客车由西向东行驶至本市浦东新区书院镇书塘路中南577号处，与同向骑行电动自行车的原告发生碰撞，致原告倒地受伤，车辆受损。原告受伤后，先后至上海市第六人民医院东院、上海市浦东医院进行多次住院治疗。上海市公安局浦东分局交通警察支队对本案事故作出事故认定书，认定马宇伟负事故的全部责任，原告闵福娟无事故责任。受本院委托，华东政法大学司法鉴定中心于2014年7月22日对原告的伤情作出司法鉴定意见：“1、被鉴定人闵福娟于2013年8月6日因交通事故受伤，使其患有脑损害所致精神障碍，构成XXX伤残。2、给予被鉴定人闵福娟休息期240日，护理期180日，营养期180日。”原告为此支付鉴定费3，000元。
另查明，沪BRXX**车辆的交强险、商业三者险（保额100万元，不计免赔）投保于第三人平安财险上海分公司，本起事故发生在保险期间内。事故发生后，被告临港酒店公司已为原告垫付医疗费35，539.45元。
上述事实，由原告闵福娟、被告临港酒店公司、第三人平安财险上海分公司的当庭陈述，以及经庭审质证的由各方提交的上述证据予以证实。
本院认为，机动车与非机动车、行人之间发生交通事故致人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。当事人同时起诉侵权人和保险公司的，交强险内赔偿不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。本案中，被告临港酒店公司的驾驶员马宇伟驾驶机动车致同向骑电动自行车的原告倒地受伤、车辆损坏。交警部门认定马宇伟负事故的全部责任，闵福娟无事故责任。因驾驶员马宇伟系执行被告临港酒店公司职务行为过程中发生事故，故本院确定被告临港酒店公司负全部赔偿责任。因沪BRXX**车辆的交强险、商业三者险投保于第三人平安财险上海分公司，故第三人平安财险上海分公司应在交强险责任限额内先行赔偿原告合理损失。超过部分，在商业三者险保险范围内的原告合理损失，由第三人平安财险上海分公司赔偿原告，在商业三者险范围外的合理费用，由被告临港酒店公司赔偿原告。第三人平安财险上海分公司提交的证据不足以证明马宇伟驾驶的车辆未碰撞原告闵福娟。即使未实际碰撞，交通事故是指车辆在道路上因过错或者意外造成的人身伤亡或者财产损失的事件，“接触”不是构成交通事故以及责任承担的前提条件。根据事故发生的原因，交警部门已作出了事故责任认定，被告临港酒店公司事后也未对该事故责任认定提出复议，故本院对第三人平安财险上海分公司的意见不予采纳，交警部门出具的事故责任认定作为本案裁判的依据。原告就伤残等级与第三人平安财险上海分公司达成一致，同意残疾赔偿金、精神损害抚慰金按照伤残8.5级处理的意见，系当事人自由处分权利的行为，于法不悖，本院予以照准。
对原告因本案事故产生的各项合理损失，本院确认如下：1、医疗费，经审核，原告支付医疗费81，760.22元，由相应的医疗费发票、病历予以佐证，本院予以确认。被告临港酒店公司为原告垫付的医疗费35，539.45元计入原告损失，故本院确认原告医疗费合计117，299.67元。第三人保险公司提出非医保费用不承担的意见，无法律依据，本院不予采纳。2、住院伙食补助费2，800元，被告及第三人均无异议，本院予以确认。3、残疾赔偿金，原告与第三人均同意按照伤残8.5级处理，本院确认残疾赔偿金为219，255元（43，851元／年＊20年＊0.25）。被扶养人生活费，原告未提交证据证明原告丧失劳动能力，故本院对被扶养人生活费不予支持。4、误工费，原告主张按照本年度最低工资标准每月1，820元计算，第三人无异议，结合原告需休息240日的鉴定意见，本院确定误工费为14，560元。5、营养费，本院根据原告的伤情，酌情以40元／天计算，结合原告需营养180日的鉴定意见，酌定营养费为7，200元。6、护理费，原告主张10，800元。本院根据原告伤情，酌情以本地护工市场一般劳务报酬50元／天的标准，按1人护理，结合原告需护理180日的鉴定意见，酌定护理费为9，000元。7、交通费，本院根据原告就医的次数，酌定为800元。8、电瓶车修理费，本院酌定为500元。9、鉴定费3，000元，被告及第三人均无异议，本院予以确认，该费用由保险公司在商业险内承担。10、精神损害抚慰金，原告与第三人均同意按照伤残8.5级处理，结合事故责任认定情况，本院酌定为12，500元。
为本案诉讼，原告主张律师费30，000元。根据原告合理损失及上海市相关律师收费的规定，本院酌定被告临港酒店公司赔偿原告律师费7，000元。
综上，原告的各项合理损失计386，914.67元（不含律师费）。第三人平安财险上海分公司在交强险责任限额内赔偿原告120，500元［医疗费用责任限额内承担10，000元；死亡伤残责任限额内承担110，000元（含精神损害抚慰金）；财产损失责任限额内承担电瓶车修理费500元］。原告超过交强险责任限额的损失266，414.67元（不含律师费），由第三人平安财险上海分公司在商业三者险范围内作出赔偿。律师费7，000元由被告临港酒店公司赔偿原告，因被告临港酒店公司已为原告垫付医疗费35，539.45元，超过了其应赔偿的数额，故超过部分28，539.45元，直接由第三人平安财险上海分公司在商业三者险范围内支付被告临港酒店公司，故第三人平安财险上海分公司在商业三者险范围内实际应赔偿原告237，875.22元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，判决如下：
一、第三人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在交强险责任限额内赔偿原告闵福娟120，500元；
二、第三人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险责任限额内赔偿原告闵福娟237，875.22元；
三、第三人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险责任限额内支付被告上海临港新城酒店投资管理有限公司28，539.45元；
四、驳回原告闵福娟的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9，285元（原告已预交），减半收取计4，642.50元，由原告闵福娟负担1，305元，被告上海临港新城酒店投资管理有限公司负担3，337.50元。被告上海临港新城酒店投资管理有限公司负担之款，于本判决生效之日起七日内交至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 连宏元
二〇一四年十一月十八日
书记员 张 磊
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
二、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。