浙江省湖州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）浙05民终1401号上诉人（原审被告）：浙江有色建设工程有限公司，住所地绍兴市环城东路2082号。法定代表人：张根红。委托代理人：吴族春，浙江天册律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：章凤荣，男，1967年11月27日出生，汉族，住湖州市南浔区石淙镇南坝村陆家兜*号。公民身份号码3305111967********。委托代理人：谢文元，浙江萤火虫律师事务所律师。被上诉人：邹柳权，男，1958年7月11日出生，汉族，住湖州市南浔区千金镇千金村千金**号，公民身份号码3305111958********。被上诉人（原审被告）：钟惠琴，女，1960年3月18日出生，汉族，住湖州市南浔区千金镇千金村千金**号，公民身份号码3305111960********。被上诉人（原审被告）：浙江有色建设工程有限公司湖州分公司，住所地湖州市亿丰国际建材城3幢402室。负责人：邹钟平。被上诉人（原审被告）：邹钟平，男，1982年9月6日出生，汉族，住湖州市吴兴区月河街道锦绣苑小区**幢***室，公民身份号码3305011982********。被上诉人（原审被告）：邓钟玲，女，1981年4月28日出生，汉族，住湖州市吴兴区月河街道锦绣苑小区**幢***室，公民身份号码4502021981********。上诉人浙江有色建设工程有限公司（下称有色公司）与被上诉人章凤荣、邹柳权、钟惠琴、浙江有色建设工程有限公司湖州分公司（下称有色湖州分公司）、邹钟平、邓钟玲民间借贷纠纷一案，不服湖州市南浔区人民法院（2016）浙0503民初1719号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年9月20日立案受理后，依法组成合议庭，并于2016年10月9日公开开庭进行了审理。上诉人有色公司的委托代理人吴族春、被上诉人章凤荣的委托代理人谢文元、被上诉人邹柳权到庭参加诉讼。钟惠琴、有色湖州分公司、邹钟平、邓钟玲经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原审法院审理查明：有色湖州分公司、邹柳权曾向章凤荣借款100万元，于2013年12月20日出具借条一份，载明“今借到章凤荣人民币壹佰万元正（1000000元），借款利息2%月息”，章凤荣于当日将借款交付至有色湖州分公司开立于湖州吴兴农村合作银行的账户（账号1105071401201000019316）。邹钟平、邓钟玲于同日出具保证函一份，同意为有色湖州分公司、邹柳权向章凤荣在2013年12月18日至2014年12月17日期间最高融资限额600万元的所有融资债权提供最高额连带责任保证担保，融资方式包括借款、担保等，保证期间根据各笔融资分别确定，自该笔融资债务清偿期限届满之日起二年，保证范围包括但不限于所有融资债权、利息、费用、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。同时查明，有色湖州分公司系有色公司设立的分公司，负责人为邹钟平，邹柳权与钟惠琴于2011年12月5日登记结婚。章凤荣向原审法院起诉，请求判令：1、邹柳权、钟惠琴、有色湖州分公司、有色公司共同返还借款本金人民币（以下币种同）100万元并支付按月利率2%计算至实际清偿之日止的利息（暂计算至2016年6月20日计30个月为60万元）；2、邹钟平、邓钟玲对上述债务承担连带清偿责任；3、案件诉讼费由邹柳权、钟惠琴、有色湖州分公司、有色公司、邹钟平、邓钟玲负担。原审法院认为：借款人应及时返还借款并支付利息，根据查明的事实，可以确认章凤荣与有色湖州分公司、邹柳权之间民间借贷合同关系成立并生效，案涉借款合同未约定还款期限，对章凤荣现主张借款人返还案涉借款本金100万元并按约定的月利率2%计付利息的诉请予以支持，因有色湖州分公司不具有法人资格，其民事责任应由有色公司承担。邹钟平、邓钟玲为借款人的上述债务提供最高额连带责任保证担保，案涉借款发生在该期间内，章凤荣主张权利亦在保证期间、最高额限额及保证担保的范围内，故对章凤荣主张邹钟平、邓钟玲对案涉借款本息承担连带清偿责任的诉请予以支持。同时，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条的规定，债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理，钟惠琴与邹柳权于2011年12月5日登记结婚，案涉借款形成于夫妻关系存续期间，应作为夫妻共同债务处理，故钟惠琴应对邹柳权的上述债务承担共同清偿责任。对邹柳权关于支付过部分利息的抗辩意见，因其未提交相关证据予以证明，该院不予采信。据此，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十四条、第十五条、第十八条、第二十一条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、邹柳权、有色公司应于判决生效之日起十日内共同返还章凤荣借款本金100万元，并支付自2013年12月20日起至实际清偿之日止按月利率2%计算的利息（暂计算至2016年8月10日为642667元），钟惠琴对邹柳权的债务承担共同返还责任；二、邹钟平、邓钟玲在最高额600万元范围内对上述第一项中的债务承担连带清偿责任；三、驳回章凤荣的其他诉讼请求。有色公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审认定事实的证据不足，认定事实错误。本案借款系邹柳权利用有色湖州分公司名义私自进行的行为。有色公司从未授权有色湖州分公司对外进行借款，且根据原审证据显示，借款系打入邹柳权私自设立的账户，有色公司对此账户不知情。一审法院对该账户的真实性未经审查即认定借款系有色湖州分公司及邹柳权的共同借款，属于事实认定错误。二、原审适用法律错误，免除了有色湖州分公司的还款责任。根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第七十八条第一款的规定，企业法人只有在分支机构无法清偿时承担清偿责任，一审法院直接判令有色公司承担共同还款责任明显是错误理解了《公司法》第十四条对于责任承担的固定，且被上诉人邹钟平、邓钟玲已对该债务在最高额600万元范围内提供担保，有色公司作为补充责任人不应对该债务承担共同还款责任。综上，请求二审法院依法撤销一审判决中的第一项，改为由邹柳权、有色湖州分公司返还借款本金及利息，钟惠琴对邹柳权债务承担共同返还责任。依法判令有色公司对有色湖州分公司所付债务在其无法偿付部分承担返还责任。章凤荣二审答辩称：本案中的借条是由邹柳权和有色湖州分公司共同出具，分公司盖具了公章，一审认定系邹柳权和有色湖州分公司共同借款并无不当。一审判决有色公司承担责任也并无不当，请求二审维持原判。邹柳权二审答辩称：有色湖州分公司是总公司设立的，账户也是总公司开的，借款是用于支付工程款的，借款总公司不知情的。二审中双方均未提交新证据。本院确认一审法院查明的事实。本院认为，本案二审期间的争议焦点为：有色公司在本案中应承担的责任范围。首先，关于涉案借款是否为有色湖州分公司与邹柳权的共同借款。借条是证明借贷双方存在借贷合意和借贷关系实际发生的直接证据，具有较强的证明力。章凤荣一审提供的借条明确借款主体为有色湖州分公司与邹柳权，且有色湖州分公司在落款处盖章。本案审理过程中，有色湖州分公司和有色公司对该协议的真实性无异议，其能证实有色湖州分公司向章凤荣借款的事实。同时，借条上明确约定涉案借款汇入有色湖州分公司账户且款项已经实际汇入有色湖州分公司账户，结合借款协议等证据以及借款的用途、交付方式等，一审认定有色湖州分公司为本案的共同借款人并无不当。其次，关于有色湖州分公司对外借款的责任承担主体问题。《中华人民共和国民法通则》第三十六条规定：“法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利能力和承担民事义务的组织。”《中华人民共和国公司法》第十四条规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”分公司是由总公司依法定程序设立并隶属于总公司、具有营业资格的不能独立承担民事责任的非法人经济组织。分公司民事活动的后果由总公司承受。因有色湖州分公司是有色公司的分公司，不具备法人资格，对外不具备独立承担民事责任的能力，故原审判决涉案借款由有色公司承担还款责任，符合法律规定，并无不当。综上，上诉人浙江有色建设工程有限公司的上诉理由不充分，本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费19584元，由上诉人浙江有色建设工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  赵 龙审 判 员  周 历代理审判员  徐振华二〇一六年十一月四日书 记 员  蒋弘毅