广东省遂溪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0823刑初114号
公诉机关广东省遂溪县人民检察院。
被告人陈利，男，1971年8月1日出生，汉族，广东省遂溪县人，初中文化，住遂溪县。2009年因犯贩卖毒品罪，被判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币2000元，2010年因犯贩卖毒品罪，被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币3000元，2015年因犯贩卖毒品罪，被判处有期徒刑三年并处罚罚金人民币五千元，2017年4月15日刑满释放。因本案，于2017年9月11日被抓获并羁押，同日被刑事拘留，同年10月19日被依法逮捕。现羁押于遂溪县看守所。
遂溪县人民检察院以遂检刑诉[2017]612号起诉书指控被告人陈利犯贩卖毒品罪，于2018年3月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。遂溪县人民检察院指派检察员李荣锦出庭支持公诉，被告人陈利到庭参加了诉讼。现已审理终结。
遂溪县人民检察院指控：1、林某分别于2017年9月1日16时许、9月6日16时许，9月8日16时许通过手机（号码为157××××8016）与陈利（号码为157××××2776）联系购买毒品，约定由陈利将毒品海洛因送到遂溪县遂城镇文化广场旁边的路边处贩卖给林某。林某每次都是向陈利购买100元的毒品海洛因。2017年9月8日16时许，林某用手机打电话给陈利，约定购买100元毒品海洛因。林某到达文化广场附近路边等候陈利。陈利驾驶一辆红色125C男装两轮摩托车到林某身边停下。林某将100元交给陈利，陈利接过钱后，将一包白纸包装的毒品交给林某。交易完成后陈利立即驾车离开现场。林某买到毒品后就步行到文化广场公厕中吸食，被民警当场抓获。在林某身上缴获一包疑似毒品物体，经称量0.07克，并在公厕现场查获一张可疑锡纸。经湛江市公安司法鉴定中心鉴定：被缴获物品均被检出海洛因成分。
2、吸毒人员李某从2017年8月份开始通过手机（号码为137××××1706）与陈利（号码为157××××2776）联系购买毒品海洛因。每次均约定由陈利将毒品送到遂城镇农林路八横路口附近一棵龙眼树下与李某交易，每次购买数额50元-30元不等的毒品。陈利贩卖毒品时使用一辆红色125C男装两轮摩托车或一辆红色电动车。李某最近三次向陈利购买毒品海洛因的时间为2017年9月8日10时许、9月9日15时许、9月11日15时许。
3、吸毒人员戴某从2017年6月份开始向陈利购买毒品海洛因。戴某几乎每天都向陈利购买毒品海洛因，毒瘾发作后戴某就用手机（号码为130××××4148）打通陈利电话（号码为157××××2776）向陈利购买毒品海洛因，每次购买毒品的交易地点都定在遂溪县遂城镇南门田村河滨豪庭的北侧附近。戴某最近三次向陈利购买毒品的时间为2017年9月5日9时许、9月6日11时许、9月7日9时许。三次都是向陈利购买三十元的毒品。陈利向戴某贩卖毒品时使用的交通工具为一辆红色电动车或一辆红色125C男装两轮摩托车。
针对上述指控的事实，公诉机关当庭出示了被告人陈利的供述及辩解；证人林某、李某、戴某、梁某、唐某、王某1、王某2的证言；理化检验报告，扣押物品清单；认证现场、毒品、称量照片、机主资料及通话记录；辨认笔录、搜查笔录、称量笔录、现场勘验笔录；陈利前科刑事判决书、释放证明书；被告人的常住人口信息、归案情况说明等证据，并据此认为，被告人陈利无视国家法律，多次向他人贩卖毒品，缴获毒品海洛因0.07克，其行为已触犯了《中华人�共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人陈利辩称，对公诉机关指控的2017年9月的一天贩卖毒品给陈利的事实无异议，但是对公诉机关指控的其余贩卖毒品的事实不认罪，仅有电话记录，不能证明我贩卖毒品。
经审理查明，2017年9月8日16时许，吸毒人员林某打电话给被告人陈利，向被告人陈利购买100元毒品海洛因。林某到达文化广场附近等候陈利，陈利驾驶摩托车到林某身边停下，并接过林某交来的100元后，将一包白纸包装的毒品交给林某。交易完成后陈利立即驾车离开现场。林某买到毒品后就步行到文化广场公厕中吸食，被民警当场抓获。民警在林某身上缴获一包疑似毒品物品，经称量重0.07克，并在公厕现场查获一张可疑锡纸。经湛江市公安局司法鉴定中心鉴定，被缴获的疑似毒品及锡纸均被检出海洛因成分。
又查明，被公安机关扣押的物品有：毒品海洛因，净重0.07克；黑色直板OBEE版按键手机（IMEI：354593020998445）一部；人民币616元；红色广阳牌电动车一台及电动车钥匙一串。
以上事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、证人林某的证言，证实2017年9月8日下午3时许下班后，我就感觉到毒瘾发作了。我就坐公交车去遂溪找“利”购买毒品吸食。在车上我用手机打电话给“利”。电话接通后，我就对“利”讲，你拿些东西（指毒品海洛因）到广场（指遂溪文化广场）处给我。“利”就问我“你是谁？”，我就讲我是艺。“利”就讲，你要多少钱？我就对他讲：我要100元钱。他接着讲“我就到”。我搭车到遂溪广场附近下车后就到广场路边处等“利”。过了十多分钟，“利”就开着一辆红色125C男装摩托车�来，一直开到我身边停下。我就将100元钱（一张伍拾、一张贰拾及三张拾元币）交给“利”。“利”右手接过我的钱，左手拿毒品海洛因给我（用白纸包着）。交易完后他就离开了，整个过程我们俩都没有说话。购买到毒品后我就到广场的公厕里准备吸食，被民警当场抓获，所购买的毒品也被扣押了。毒品是用白纸包装的，我不清楚有多重，但我知道每克毒品大约要卖500元，我向他购买了100元毒品，大约0.1克左右。
“利”是遂溪人，他应该姓陈，年约40-50岁，身高约170厘米，脸色稍黑，身材偏瘦，脸长，稍牙，讲本地雷州话。
2、辨认笔录，证实林某在公安机关提供的一组12张不同男子正面免冠照片中准确辨认出被告人陈利是向其贩卖毒品的“利”。
3、理化检验报告，证实公安机关从林某身上缴获可疑固体及在文化广场公厕中缴获锡�一张均检见海洛因成分。
4、称量笔录、称量照片，证实被扣押的毒品海洛因经称重，净重为0.07克。
5、搜查笔录，证实侦查人员对林某身体进行搜查，在林某右裤袋中发现可疑毒品一小包（白色包装，内含可疑白色固体），在林某的脚下地上有一张锡纸（上有烘烤痕迹，残留黑色残渣）。
6、扣押决定书、扣押物品清单，证实被扣押物品有：陈利所有的黑色直板OBEE牌按键手机一台、人民币616元、红色广阳牌电动车一台及车钥匙一串；毒品海洛因0.07克。
7、被告人陈利的前科刑事判决书，释放证明书，证实被告人陈利于2009年7月10日因犯贩卖毒品罪，被本院判处有期徒刑七个月，并处罚金2000元；2010年5月19日因犯贩卖毒品罪，被本院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金3000元；2015年2月13日因犯贩卖毒品罪，被本院判处有期徒刑三�，并处罚金人民币五千元，于2017年4月15日刑满释放。
8、被告人的常住人口信息，证实被告人的基本情况。
针对公诉机关指控被告人陈利犯贩卖毒品罪的犯罪事实，本院根据庭审查明的事实、证据，综合评判如下：
关于公诉机关指控被告人陈利分别于2017年9月1日16时许、2017年9月6日16时许贩卖毒品给林某；2017年9月8日10时许、2017年9月9日15时许、2017年9月11日15时许贩卖毒品给李某；2017年9月5日9时许、2017年9月6日11时许、2017年9月7日9时许贩卖毒品给戴某的犯罪事实，公诉机关仅提供吸毒人员林某、李某、戴某的证言及电话通讯记录，证人林某、李某、戴某的证言仅是单方证言，没有其他证据与上述证据相互印证，证实被告人陈利犯上述八起贩卖毒品的事实，且被告人陈利也予以否认，因此对公诉机关指控被告人陈利上述的八起贩卖毒品的事实，本院不予认定。
本院认为，被告人陈利无视国家法律，以贩养吸，向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人陈利犯罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人陈利2015年因贩卖毒品罪被判处有期徒刑三年，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，属累犯，且被告人又属毒品再犯，应当从重处罚。对于公诉机关指控的被告人陈利贩卖毒品给林某、李某、戴某的其他八起贩卖毒品事实，证据不足，本院不予采信。对于被扣押的现金人民币616元，由于本院只认定被告人陈利于2017年9月8日贩卖毒品给林某的犯罪事实，此次交易的毒资为人民币100元，因此本院认定人民币100元为赃款，予以没收，上缴国库；对于剩余现金人民币516元，本院不予处理。对于被扣押的被告人陈利所有的红�广阳牌电动车一台及车钥匙一串，不属于本案的作案工具，应由公安机关退还被告人陈利。公诉机关提出的量刑建议偏重，本院不予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第六十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第四十五条、第四十七条的规定，判决如下：
一、被告人陈利犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月11日起至2019年1月10日止；罚金限在本判决生效后五日内缴纳）。
二、扣押的毒品海洛因净重0.07克，予以没收，由公安机关依法销毁；作案工具黑色直板OBEE版按键手机（IMEI：354593020998445）一部，予以没收，由公安机关上缴国库；赃款人民币100元，予以没收，由公安机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 王 芬
人民陪审员 苏 平
人民陪审员 童永彬
二〇一八年五月二十四日
书 记 员 吴美虹
附：相关法律条文
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、�卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。