浙江省象山县人民法院
民 事 判 决 书
（2010）甬象商初字第601号
原告：宁波××工××司。
法定代表人：卢某某。
委托代理人：王某某。
委托代理人：陈甲。
被告：象山××龙××司（原象山荣某某设有限公某）
。住所地：象山县××街道西××号。
法定代表人：任某某。
被告：余某某。
被告：邬某。
被告余某某、邬某的共同委托代理人：周某某。
原告宁波××工××司（以下简称万泰某某）为与被告
象山××龙××司（以下简称九龙××司）、余某某、邬某
、郑某企业借贷纠纷一案，于2010年4月14日向本院提起诉
讼。本院于某某立案受理后，依法组成合议庭，于2010年6月7
日、8月23日公开开庭进行了审理。原告万泰某某的委托代理
人王某某，被告九龙××司的法定代表人任某某，余�某、邬
某某的委托代理人周某某到庭参加诉讼。原告于2010年8月15
日申请撤回对被告郑某某的起诉，本院口头裁定予以准许。本
案现已审理终结。
原告万泰某某起诉称：2007年10月23日，被告九龙××司（当时名称为象山荣某某设有限公某，2009年2月变更为现
名）因生产经营需要提出向原告借款2000万元，双方为此于某
某签订借款协议书一份，约定借款月利率为35‰，还款日期为
2008年4月22日。被告余某某、邬某、郑某为此提供连带
责任保证。协议签订当日，原告向被告九龙××司交付资金20
00万元，其中1685万元汇入被告九龙××司账户，另315万元
汇入被告九龙××司指定收款人马某某账户。借款到期后，被
告九龙××司未履行还本付息义务，经原告再三催讨，除被�
郑某支付原告两个月利息外，三保证人未履保证担保义务。
请求判令：被告九龙××司返还原告借款2000万元，并赔偿利
息损失（自2007年12月23日起按月利率25‰计算至实际归还之
日止）；被告余某某、邬某对上述款项承担连带清偿责任。
为证明其诉称事实成立，原告万泰某某在本院指定的举
证期间内提供如下证据材料：
1、公某变更登记资料四页，用以证明象山荣某某设有限
公某名称变更为被告九龙××司的事实，即被告主体适格的事
实；
2、借款协议书一份、中国银行进账单二份（收款人分别
为象山荣某某设有限公某和马某某）、象山荣某某设有限公某
出具的记载金额为收到借款2000万元的收款收据一份，用以证
明原、被告之间的借�保证担保关系，以及原告向被告九龙×
×司交付了借款2000万元，被告余某某、邬某提供连带责任
保证的事实。
被告九龙××司未作书面答辩，在庭审中口头答辩称：借款属实，但该借款发生于公某股权以及法定代表人变更之前
，现在的法定代表人并不知情，其中1685万借款进入答辩人账
户是事实，但答辩人没有用过该笔资金，答辩人不应承担还款
责任。
被告九龙××司未提供抗辩证据。
被告余某某、邬某未作书面答辩，在庭审中口头答辩
称：1、企业借贷无效。原告作为企业法人，不是金融机构，
不能从事资金拆借业务，原告向被告九龙××司拆借资金属于
非法活动，对于借款本金可以保护，借款利息不应保护，且约
定的借款利息已超过银行同期贷款利息四倍；2、借款本金是1
685万元。虽借款合同约定借款2000万元，但原告只汇入被告
九公某账户1685万元，另外315万元却汇入了案外人马某某账
户，故两答辩人对该315万元不应承担保证责任；3、2007年10
月29日、11月29日，被告九龙××司原法定代表人李某代表
被告九龙××司向原告财务负责人陈乙的账户汇入1525000元
，用于归还本案借款，故该笔汇款应在借款中扣除。
被告余某某、邬某提供如下证据材料：
1、借款协议书复印件一份，用以证明原告提供的借款协
议第七条内容系被告九龙××司原法定代表人李某事后添后
，保证人郑某系事后提供保证担保的事实；
2、中国工商银行个人业务凭证两份，用以证明2007年10
月29日、11月29日被告九龙××司归�原告借款1525000元的
事实。
本院于2010年6月7日依职权调取了被告九龙××司原法定代表人李某的证言，证人陈述：借款协议第七内容系补写
后由证人于2010年4月12日签字确认，借款发生时证人系被告
九龙××司的法定代表人，被告九龙××司只收到1685万元，
另315万元未汇入被告九龙××司帐户。
经庭审质证，原、被告的质证意见及本院认证意见如下
：
三被告对原告举证1无异议，对原告举证2，被告九龙×
×司对其中借款协议、收款收据质证意见是不清楚，对于进帐
单，公某账户里反映的只是1685万元，被告余某某、邬某质
证认为借款协议第七条的内容系添加，保证人郑某的签字也
系事后添加，被告余某某、邬某为此提供反驳证据（举证1
）借款协议书复印件一份，本院亦调取了证人李某证言，原
、被告对证人证言质证无异议，原告承认借款协议第七条内容
系2010年4月份左右由陈乙补写后由李某签名确认，保证人
郑某系事后增加。原告对被告举证2真实性无异议，但对关
联性有异议，认为该证据无汇款人名字，就算是被告九龙××
司所汇，该款项也未汇入原告账户（而是汇入了陈乙账户），
且双方借款时间是2007年10月23日，而该款项的汇款时间是20
07年10月29日、11月29日，被告九龙××司借款后短时间内马
上归还部分款项，远未到六个月的借期，不符合常理，且陈乙
与被告九龙××司之间或有其他款项往来，该款项并非本案所
涉借款。本院认为，被告对原告举证1以及双方对本院调取的
证人证言无异议，本院予以采信，原告举证2系原件，原告亦
承认借款协议第七条内容系事后添加，其内容能与被告举证1、证人证言相印证，本院对原告举证2、被告举证1的真实性予
以认定。被告举证2记载内容与本案无联性，被告亦未提供其
他证据印证，本院不予采纳。
综上，本院认定本案如下事实：2007年10月23日，被告
九龙××司（当时名称为象山荣某某设有限公某，2009年2月
变更为现名）因生产经营需要提出向原告借款2000万元，双方
为此于某某签订借款协议书一份，约定借款月利率为35‰，还
款日期为2008年4月22日。被告余某某、邬某、为此提供连
带责任保证。借款协议第六条特别约定：不论甲乙双方的借款
协议、借款行为是否有效，丙方的保证担保行为以及本协议所
涉的保证担保条款仍然有效，丙方不得以任何理由免除连带责
任。嗣后，郑某在借款协议上签字同意承担保证责任。协议
签订当日，原告汇入被告九龙××司账户1685万元，另315万
元汇入马某某账户。被告九龙××司于某某出具收到原告2000
万元借款的收款收据一份。2010年4月12日，被告九龙××司
（借款协议乙方）原法定代表人李某对借款协议第七条补写
的内容签名确认，第七条载明“其他约定：以实际汇款为准，
期限陆个月，其中叁佰壹拾伍万汇入指定人马某某现金账户。
（乙方指定人）李某”。借款到期后，原告以被告九龙××
司未履行还本付息义务，保证人即被告余某某、邬某未履保
证义务为由，诉至本院。
本案的主要争议是：一是汇入马某某账户的315万元是否
应属原告履行借款合同项下的交付义务；二是被告余某某、邬
某某对被告九龙××司的债务是否应承担连带清偿责任。关于争点一。本院认为，2007年10月23日的借款协议记
载借款金额为2000万元，原告于某某将2000万元的其中1685万
元汇入被告九龙××司账户，另315万元汇入马某某账户后，
被告九龙××司于当日出具的收款收据明确载明收到原告借款
2000万元。被告九龙××司该出具收款收据的行为已能证明其
已收到原告交付的2000万元借款。借款协议第七条内容虽系事
后添加，此时李某亦非被告九龙××司的法定代表人，但李
某某作为借款发生时被告九龙××司的法定代表人，对添加内
容即将借款中的315万元指定打入马某某账户的内容签字确认
，能起�证明作用，能印证借款协议、收款收据的内容。鉴此
，本院认定原告汇入马某某账户的315万元属原告履行借款合
同项下的交付义务。
关于争点二。本院认为，原告与被告九龙××司之间的
借款行为，属企业之间的借贷行为，约定月利率为35‰，该借
贷行为违反了国家有关金融法规，应认定无效。被告九龙××
司应返还原告借款本金2000万元，原告诉请被告九龙××司支
付按月利率2.5%计算的利息，缺乏法律依据，本院不予支持，
但被告九龙××司应赔偿原告按中国人民银行规定的同期流动
资金贷款基准利率计算的资金占用期间利息损失。关于被告余
某某、邬某是否应承担连带责任问题，本院认为，因主借款
合同无效，依照《担保法》第五条“担保合同是主�同的从合
同，主合同无效，担保合同无效”之规定，借款合同中约定的
保证条款应确认无效。虽然我国《担保法》第五条规定“担保
合同另有约定的，按照约定”，承认独立担保的法律地位，借款合同第六条特别约定“不论甲乙双方的借款协议、借款行为
是否有效，丙方的保证担保行为以及本协议所涉的保证担保条
款仍然有效，丙方不得以任何理由免除连带责任”，但因该特
别约定所指向的被担保债权系在中国法人之间的民事活动中形
成的债权，并非在涉外经济、金融等国际经济活动中形成的债
权，根据我国《担保法》关于在国内民事活动中不应采取独立
担保方式的立法本意，借款协议中该独立担保的约定无效。被
告余某某、邬某的担保行为，对本案借款协议的成立具有促
进作用，因此其对借款合同无效存在过错。依照中华人民共和
国最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问
题的解释》第八条之规定，被告余某某、邬某承担民事责任
的部分，不应超过被告九龙××司不能清偿部分的三分之一。
原告要求被告余某某、邬某连带承担责任的诉讼请求，于法
无据，难以支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、《
中华人民共和国担保法》第五条和《关于适用＜中华人民共和
国担保法＞若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：
一、被告象山××龙××司返还原告宁波××工××司
借款本金2000万元，并偿付利息损失（按中国人民银行规定的
同期流动资金贷款基准利率自2007年12月23日起计算至判决确
定给付之日止）；
二、被告余某某、邬某某对被告象山××龙××司上述
债务不能清偿部分的三分之一承担赔偿责任；
三、驳回原告宁波××工××司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依
照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加
倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费144300元，由原告宁波××工××司负担800
0元；由被告象山××龙××司负担136300元，被告余某某、
邬某某在其中45433元限额内负连带清偿责任。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院
递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省
宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的�诉案件受理
费缴纳通知书七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院
立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人
为宁波市财政局预算外资金，帐号：81×××01，开
户银行：中国银行宁波市分行。如邮政汇款，收款人为宁波市
中级人民法院立案室。汇款时一并注明原审案号。逾期不交，
作自动放弃上诉处理。
审 判 长 戴金元
审 判 员 黄传飞
代理审判员 李增光
二〇一〇年十月九日
书 记 员 白东旭