湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂01民终479号
上诉人（原审原告暨被告）：许万军，男，汉族，1971年3月3日出生。
委托诉讼代理人：李攀，北京盈科（武汉）律师事务所律师。
上诉人（原审被告暨原告）：武汉安洋科技有限责任公司。住所地：武汉东湖新技术开发区光谷大道特*号国际企业中心*栋*层*号。
法定代表人：李国安，该公司总经理。
委托诉讼代理人：张小河，湖北斯洋律师事务所律师。
委托诉讼代理人：吴述峰，湖北斯洋律师事务所律师。
上诉人许万军因与上诉人武汉安洋科技有限责任公司（以下简称安洋公司）劳动争议一案，不服湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院（2017）鄂0192民初1689号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月8日立案后，依法组成合议庭，因当事人未提出新的事实和证据，经合议庭合议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条的规定，决定本案不开庭审理。本案现已审理终结。
许万军上诉请求：1.撤销原判第五项；2.维持原判第一项、第四项、第六项；3.变更原判第二项为，安洋公司支付拖欠许万军工作期间2016年9月1日至2017年1月16日期间的工资及因拖欠该工资应支付的25%经济补偿金共计56,828元×（1+25%）=71,035元；4.变更原判第三项为,安洋公司支付许万军工作期间年绩效工资3,000元/月×10.5月=31,500元；5.安洋公司支付许万军劳动合同约定的违约金共计15,000元/月×2月=30,000元；6.安洋公司支付许万军未休带薪假的工资差额15,000元/月÷21.75元/月×15天×200%=20,690元；7.一、二审全部诉讼费、保全费由安洋公司承担。事实和理由：合同约定的违约金款项是针对整个合同内容，而不是针对单一的一个条款。一审法院将违约理解为针对合同第七条约定曲解违约款项意思。违约条款不存在约定不明确。任何条款的内容未做到即属违约，应当支付二个月工资的违约金。安洋公司未按时支付许万军工资、未缴纳社保、未安排许万军带薪年休假等违反合同约定的行为，应支付二个月违约金。安洋公司拖欠许万军劳动报酬的行为先期由劳动监察调处不成后转入劳动仲裁程序，劳动行政部门一般不出具正式文书，劳动者很难提供这些证据。另外根据劳部发（1994）481号《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条，未要求必须要经过向劳动行政部门反映和劳动行政部门责令限期支付才可请求25%经济补偿金。安洋公司应支付许万军拖欠工资25%经济补偿金。许万军2016年3月1日至23日期间绩效工资依法应得到支持。劳动合同期间从2016年3月1日开始，视为双方认可合同3月1日起双方劳动关系就已生效并开始履行，单位从该日开始为劳动者计发工资，不再以是否实际工作为准，况且未提供劳动也是单位未安排，不是劳动者不履行劳动义务。双方劳动合同约定工作满六个月可享受15天带薪休假，安洋公司一直拖欠未安排，导致许万军未享受15天带薪休假，应参照年休假条例规定按照日工资200%给予15天工资补偿，或者也应当按照正常日工资额外给予15天工资补偿。
安洋公司上诉请求：1.撤销原判第一、三、四、六项;2.维持原判第二项、第五项；3.本案全部诉讼费由许万军承担。事实和理由：一审法院2017年10月23日在没有查清基本事实前提下，作出判决。安洋公司为维护自身权益提出上诉，请求依法支持安洋公司的各项上诉请求。
许万军向一审法院起诉，请求判令1.安洋公司向许万军出具解除劳动关系证明书；2.安洋公司支付2016年9月1日至2017年1月16日工资及因拖欠工资应支付的25%的经济补偿金共计71,035元（56,828元*125%）；3.安洋公司支付年绩效工资31,500元（3,000元/月*10.5个月）；4.安洋公司支付劳动合同约定的违约金30,000元；5.安洋公司支付解除劳动关系经济补偿金15,000元；6.安洋公司支付未休带薪假工资差额20,690元（15,000元/月÷21.75*15天*200%）。
安洋公司向一审法院起诉，请求判令1.安洋公司不按仲裁裁决向许万军支付第二、三、四、五项款项合计123,931.03元；2.诉讼费由许万军承担。诉讼中，安洋公司明确其第1项诉讼请求为：不向许万军支付2016年9月1日至2017年1月16日工资53,517.24元、2016年3月1日至2017年1月16日年绩效工资31,500元，解除劳动合同经济补偿金15,000元。
一审法院认定事实：2016年3月1日，许万军与安洋公司签订劳动合同，约定合同期限为2016年3月15日至2018年3月14日，许万军在孟加拉国吉大港从事CCC化工厂项目部管理工作，1年内只能回国1次或工程完工后由安洋公司统一安排回国休假，工作满6个月者可享受15天带薪休假；许万军年薪180,000元，月工资为12,000元/月，另缴纳五险一金，其中基础工资为1,500元/月，岗位工资10,500元/月，年绩效工资36,000元在年终考勤考绩时一次性发放，在孟加拉工作期间每天生活补贴5美元并免费安排住宿，试用期工资为12,000元/月；合同第七条劳动合同的变更及违约处理条款约定，用人单位与劳动者协商一致可以变更劳动合同约定的内容，变更劳动合同应当采用书面形式，变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份，如果单方违约，违约方应承担两个月工资的违约金。同月16日，安洋公司与包括许万军在内的其他员工签订劳动合同补充条款，约定年绩效工资（工资总额20%）按季度考核发放（如1、2、3月的绩效工资在4月发工资时同时发放），并同时约定了绩效考核内容等。合同签订后，许万军未立即上班，从2016年3月24日开始到安洋公司位于孟加拉国吉大港的项目所在地工作。安洋公司未为许万军办理社会保险参保手续并缴纳社会保险费。2016年9月1日开始，安洋公司未再向许万军支付工资。2017年1月17日，许万军向安洋公司出具解除劳动合同通知，载明由于公司一直拖欠工资，即日起解除劳动合同，请安洋公司支付劳动报酬及经济补偿。其后，许万军离开安洋公司。
2017年2月24日，许万军向武汉市劳动人事争议仲裁委员会提出书面仲裁申请，仲裁请求与前述诉讼请求一致。该委于2017年4月6日作出武劳人仲东办裁字（2017）第146号仲裁裁决，由安洋公司向许万军出具解除劳动关系证明，支付许万军2016年9月1日至2017年1月16日期间的工资53,517.24元、2016年3月1日至2017年1月16日期间年绩效工资31,500元、解除劳动合同经济补偿金15,000元。双方均不服该裁决，分别向法院提起诉讼。
另查明，许万军在工作期间，未休劳动合同中约定的带薪休假，安洋公司按12,000元/月的标准向许万军发放工资，未支付绩效工资。一审诉讼中，安洋公司确认因单位资金、人员的原因，未对许万军进行过绩效考核。
一审法院认为，安洋公司、许万军于2016年3月1日签订劳动合同，双方建立的劳动关系受法律保护。安洋公司从2016年9月1日开始未向许万军发放工资，许万军要求该公司支付2016年9月1日至2017年1月16日的工资，予以支持。经计算，上述期间许万军应得的工资数额为53,517.24元。许万军未就安洋公司上述拖欠劳动报酬的行为向劳动行政部门进行反映，劳动行政部门亦未责令公司限期支付，故许万军要求安洋公司支付拖欠工资的25%经济补偿金不符合法律规定，该项诉讼请求不予支持。根据劳动合同及补充条款的约定，许万军年绩效工资为36,000元，按季度考核发放。在许万军工作期间，安洋公司未向其发放绩效工资，诉讼中，该公司确认因公司自身原因未对许万军进行绩效考核，故安洋公司不向许万军发放绩效工资违反合同约定，应当支付许万军履行合同期间（2016年3月24日至2017年1月16日）的绩效工资29,300元。2017年1月17日，许万军以安洋公司拖欠工资为由解除双方劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的劳动者可以单方解除劳动合同的情形，安洋公司应当支付解除劳动合同经济补偿金15,000元。许万军认为安洋公司存在未为其缴纳社会保险及欠发工资的行为，依据劳动合同第七条的约定应支付违约金30,000元，因该违约条款并不明确，且是针对劳动合同的变更所作出相关规定，故许万军的该项诉讼请求缺乏依据，不予支持。本案劳动合同约定许万军1年内只能回国1次或工程完工后由安洋公司统一安排回国休假，工作满6个月可享受15天带薪休假，但合同约定的带薪休假并不能等同于法律规定的企业职工的法定年休假，并不具有强制性，而从上述条款内容来看，安洋公司有权安排许万军休假的时间，且合同表述为可享受15天带薪假，并无必须安排15天休假的意思表示，因此，许万军要求按照15,000元/月的200%支付未休带薪假工资差额，无法律依据，不予支持。对于仲裁裁决由安洋公司向许万军出具解除劳动合同证明，双方当事人均未提起诉讼，对此予以确认。
综上，许万军、安洋公司的诉讼请求均部分成立，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款第二项、第四十六条第一项、第四十七条、第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，一审法院判决：一、安洋公司于判决生效之日起十五日内向许万军出具解除劳动关系证明；二、安洋公司于判决生效之日起十五日内向许万军支付2016年9月1日至2017年1月16日工资53,517.24元；三、安洋公司于判决生效之日起十五日内向许万军支付绩效工资29,300元；四、安洋公司于判决生效之日起十五日内向许万军支付解除劳动合同经济补偿金15,000元；五、驳回许万军其他诉讼请求；六、驳回安洋公司其他诉讼请求。如果安洋公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费各10元，各减半收取5元，财产保全费1,361元，由安洋公司负担。
经审理查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。
二审另查明，许万军与安洋公司于2016年3月16日签订劳动合同补充条款第二项约定，绩效考核内容为1.平稳生产占20%；2.安全生产占50%；3.现场管理占10%；4.工程进度占10%；5.大型设备完好率占10%。
许万军和安洋公司在二审中均未提交新证据。
本院认为，许万军主张按照《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》，安洋公司支付2016年9月1日至2017年1月16日拖欠工资并加付25%经济补偿金共计56,828元×（1+25%）=71,035元。根据查明事实，许万军的工资标准一审计算准确,月工资为12,000元，2016年9月1日至2017年1月16日许万军应得的工资数额为53,517.24元。人力资源社会保障部人社部发（2017）87号文2017年11月24日废止《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》，理由是已有新规定替代。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者根据规定及时足额支付劳动者劳动报酬的”，上述条款替代了《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》中关于拖欠工资加付25%经济补偿金的规定，许万军未提供证据证明其向劳动行政部门反映安洋公司上述拖欠劳动报酬的行为，不符合上述规定用人单位加付赔偿金的情形，许万军该项主张缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。
许万军主张安洋公司支付年绩效工资31,500元，应从劳动合同签订日2016年3月1日开始起算。根据许万军与安洋公司于2016年3月16日签订劳动合同补充条款内容来看，双方从此时才约定绩效工资，且约定绩效工资和绩效内容均与生产相关。一审根据许万军2016年3月24日开始到安洋公司位于孟加拉国吉大港的项目所在地工作作为绩效工资起算时间符合双方劳动合同补充条款的约定。许万军主张从2016年3月1日开始起算缺乏事实依据，该项主张不能成立，本院不予支持。安洋公司不向许万军发放绩效工资违反合同约定，一审认定安洋公司支付许万军绩效工资29,300元，符合劳动合同补充协议的约定，二审予以维持。安洋公司主张不支付绩效工资29,300元，该项主张不能成立，本院不予支持。
许万军主张安洋公司按照劳动合同约定支付两个月工资的违约金。劳动合同第七条是劳动合同的变更及违约处理，该条第一款、第二款内容是关于劳动合同变更，第三款是违约处理，结合条款内容和文意，是针对劳动合同的变更所作出的相关规定，且该项违约条款约定并不明确，因此，许万军主张安洋公司支付违约金的依据不足，本院不予支持。
许万军主张安洋公司按照劳动合同约定支付15天未休带薪假工资。一审法院对此作了详尽的阐述，在此不再赘述。一审法院认定并无不妥，二审予以维持。许万军该项上诉理由不能成立。
许万军以安洋公司拖欠工资为由解除双方劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的劳动者可以单方解除劳动合同的情形，安洋公司应向许万军支付解除劳动合同经济补偿金15,000元。安洋公司主张不支付经济补偿金，本院不予支持。
仲裁裁决由安洋公司向许万军出具解除劳动合同证明，安洋公司未提起诉讼。安洋公司上诉主张不向许万军出具解除劳动合同证明，缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。
综上，许万军和安洋公司的上诉请求和理由均不能成立。一审认定事实清楚，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由许万军负担10元，予以免交。由武汉安洋科技有限责任公司负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 马海波
审 判 员 廖艳平
审 判 员 陶 歆
二〇一八年三月二十七日
法官助理 何鑫敏
书 记 员 徐梦窈