广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤01民终1175号
上诉人(原审被告)：广州万铭智能科技有限公司,住所地广东省广州市荔湾区。
法定代表人：汪俊,该公司总经理。
委托诉讼代理人：张永明，湖南湘剑律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：梁志滔，住广东省广州市花都区。
上诉人广州万铭智能科技有限公司（以下简称万铭公司）因与被上诉人梁志滔合同纠纷一案，不服广东省广州市荔湾区人民法院（2016）粤0103民初5885号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人万铭公司委托诉讼代理人张永明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人万某公司上诉请求：撤销一审判决第一项，依法改判不予退还梁志滔定金，并驳回梁志滔的一审诉求。事实和理由：一审法院认定事实错误，作出了错误的判决。2016年2月3日，万某公司及梁志滔经过友好协商签订《万某密码锁代理合同书》，合同第十四条虽然约定：“经双方代表签名，并在乙方按合同首次进货后即告生效”。然而在合同签订后，万某公司多次催促梁志滔下单订货，但梁志滔一直拒绝。因此，该合同未能生效的责任，完全是由梁志滔所致。梁志滔的行为不仅违背商业诚信原则，同样也是一种前期违约行为。根据定金罚则，梁志滔已交的定金，不应退还。一审法院判令万某公司退还梁志滔定金是错误的，请求二审法院依法改判。
被上诉人梁志滔辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律准确，万某公司依法应退还梁志滔3万元定金。本案基本事实如下：2016年2月3日梁志滔与万某公司签订的《万某密码锁代理合同书》，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，是合法有效的合同，当事人双方应当按照合同约定履行自己的义务。梁志滔根据合同第七款约定：乙方首批订货量不得少于人民币15万元，并于2016年2月3日预付定金人民币叁万元；余款在甲方备好货后通知乙方，并在乙方付款后甲方发货。故此，梁志滔已于2016年2月3日履行上述条款约定的义务，向某甲滔提供的银行账户支付了合同约定的3万元，并收到万某公司提供的收据。涉案合同是双务合同，指当事人双方互负对等给付义务的合同，本案万某公司与梁志滔已口头变更供货产品为第三代产品，但万某公司却迟迟未能确定第三代产品的研发及生产时间，导致合同签订后8个月时间里，梁志滔一直未能进货，直到一审庭审时，万某公司也尚未开发出完整的第三代产品。因此，本案合同目的因万某公司无法履行供货义务，梁志滔依法停止履行义务，是合法合理的。综上，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维护梁志滔的合法权益，判决驳回万某公司诉求。
梁志滔向一审法院起诉请求：1.判令解除梁志滔、万某公司签订的万某密码锁代理合同书；2.判令万某公司向某甲滔立即返还双倍定金6万元；3.判令万某公司退还因推广万某密码锁而支出的广告费用2000元；4.判令万某公司承担本案诉讼费。
一审法院认定事实，2016年2月3日，梁志滔（乙方）和万某公司（甲方）签订合同编号为WM合同100176号的《万某密码锁代理合同书》，约定：甲方授权乙方为万某密码锁在中国广州花都（区域内包括花都区所辖行政区域）的唯一代理商，乙方负责甲方指定产品在该区域的市场推广、销售以及售后服务；甲方授权乙方销售的产品名称和价格表附后；乙方须具备所在区域内的销售推广力量，按计划完成甲方规定的销售指标，自本合同签订之日起一个月内，乙方须在甲方授权区域内积极开展销售渠道的建设工作；甲乙双方采取现款购货的合作方式，款到发货；在本合同期内，乙方的年销售任务为500万元，月完成量按年量的比例；返利按货物的形式支付，所有甲方付给乙方的宣传、推广费用、返利、奖励等折算成的货物，及搞活动支持的货物、特价产品，均不在乙方的销售额内返利的核算范畴；乙方首批订货量不得少于人民币15万元，并于2016年2月3日预付定金人民币叁万元，余款在甲方备好货后通知乙方，并在乙方付款后甲方发货；乙方订货应当采用传真的方式，订货单必须注明货物名称、规格、数量、金额、颜色以及货物托运单位名称、电话，并将订货单传真到甲方的营销中心，同时订货单须加盖单位公章或订货经手人的签字及日期方认可有效；本合同在执行过程中需变更合同部分条款时，双方应进行友好协商，完善合同条款，以利于双方长期合作，合同期满，在同等条件下乙方享有优先续约权，如乙方不再续约，乙方应退回甲方的授权证书、相关产品的展牌、展柜、广告牌以及其它相关的宣传品和相关的一切资料；合同期暂定三年，有效期自二O一六年2月3日至二O一九年2月3日，经双方代表签名，并在乙方按合同首次进货后即告生效；按销售总额（特价产品除外），乙方可凭有效票据向甲方报销销售总额3%的宣传推广费用，甲方以货物形式支付给乙方等。甲方代表是“梁志”，并盖有万某公司公章；乙方代表是梁志滔。该合同附有《广州万某智能科技有限公司收款帐户》和《广州万某智能科技有限公司产品价格表》。
同日，梁志滔向某乙公司支付30000元，万某公司出具的编号为0924645的收据上记载，兹收到广州市花都代理商梁志滔30000元合同定金。后梁志滔没有下过订单。
梁志滔提供其与万某公司的员工梁志于2016年8月的通话录音，其中梁志承认：签订涉案合同后，曾经答应梁志滔等第三代产品出来梁志滔才拿货；曾经告诉梁志滔，第三代产品2016年3月份的时候应该能出货，但因为技术原因，到8月份的时候货才出来；曾经告诉梁志滔先做广告再拿货，万某公司考虑梁志滔的投资以及梁志滔拿货的数量，待梁志滔做了广告方案后，万某公司以货的形式报销给梁志滔。万某公司质证认为，任何形式的合同变更都需要公司公章确认。2016年8月30日，梁志滔委托广东奔犇律师事务所出具《律师函》，指出：代理合同书为甲乙双方关于密码锁的采购合同，梁志滔已按照合同约定向某乙公司支付定金3万元，但从签订合同至律师函发出之日，已有7个月之久，万某公司仍未向某甲滔作出任何通知或处理。综上，广东奔犇律师事务所代表梁志滔向某乙公司郑重声明并通知万某公司，于收到律师函之日起解除代理合同，根据《中华人民共和国合同法》的定金罚则，向某甲滔归还定金及罚金共计6万元等。万某公司于2016年8月31日签收该律师函。
梁志滔为证明其已支付广告策划定金费用，提交了广州市花都区新华创天装饰服务部出具的收据，以及广州市花都区新华创天装饰服务部出具的证明。其中，收据日期是2016年3月30日，编号为0538990，载明“今收到花都区汇沣媒体定金2000元”；证明中载明“我司于2016年3月30日与梁志滔先生经过半个月的沟通，已收取梁志滔先生交付的2000元人民币花都区汇沣媒体定金，提供梁志滔先生在汇沣媒体广告位，做万某机械密码锁花都区代理宣传广告。由于梁志滔先生告知因广州万某智能科技有限公司未能落实花都区广告方案，而导致花都区汇沣媒体定金过期失效，因此终止花都区汇沣媒体广告位合作，不退还2000元定金。”梁志滔又提交《万某锁业（花都）广告策划书》拟证明梁志滔已为万某公司出售的商品定制相关的广告策划文书。万某公司质证称：对收据的真实性、合法性和关联性均有异议；广州市花都区新华创天装饰服务部出具的证明可以看出，是梁志滔本身的原因导致无法返还2000元定金，该证明缺乏关联性；《万某锁业（花都）广告策划书》真实性无法确认，万某公司没有见过，梁志滔也没有把该策划书给万某公司。
万某公司提交《关于梁志滔代理万某密码锁合同的情况说明》，载明：“我是梁志，男，身份证号××，是广州万某智能科技有限公司的营销总监。梁志滔代理万某密码锁的合同是我联系的，并在公司领导主持下于2016年2月3日签订的，并于该日支付合同定金叁万元。合同第一条规定：梁志滔的代理区域为广州市花都区所辖行政区域，合同第十四条约定双方的合作期限为三年。双方订立合同后我亲自多次到花都，对梁志滔进行销售工作及产品知识等做了详细的培训、指导等，并要求他们尽快按合同的要求完成订货。之后我曾多次电话及亲自到花都出差催问梁志滔订货，答复是尚在准备中，但一直没有收到梁志滔方面的订货单。合同第八条明确约定了订货程序及要求，时至今日公司未收到梁志滔案合同要求提供的订货通知及订货单。公司领导曾多次找我要求对方尽快订货，完成该市场的销售工作，考虑到花都代理商是我联系的客户，并要求我通知梁志滔履行合同不要违约，但梁志滔以种种理由拖延至今。”该说明下方情况说明人处签有“梁志”。万某公司又提供其员工梁志电话号码为130××××3412的查询通话详单，拟证明梁志滔、万某公司多次电话沟通。
一审庭审中，梁志滔陈述：如果胜诉或部分胜诉，已经预交的受理费不需要法院退回，要求由万某公司直接支付给梁志滔。
一审法院认为，本案是合同纠纷。梁志滔、万某公司之间于2016年2月3日签订的《万某密码锁代理合同书》是双方当事人的真实意思表示。根据《中华人民共和国合同法》第四十五条的规定，附生效条件的合同，自条件成就时生效。《万某密码锁代理合同书》中约定“经双方代表签名，并在乙方按合同首次进货后即告生效”，现双方已在涉案合同上签章，即涉案合同已经成立，但梁志滔没有下过订单，即首次进货尚未发生，故生效条件尚未成就。综上，《万某密码锁代理合同书》成立但尚未生效。由于已经成立尚未生效的合同不对合同当事人发生合同履行的效力，无提出解除的必要，故一审法院对梁志滔关于解除《万某密码锁代理合同书》或确认《万某密码锁代理合同书》已经于2016年8月31日解除的诉讼请求，均不予支持，依法予以驳回。由于《万某密码锁代理合同书》不发生合同履行的效力，且梁志滔的诉讼主张已表明其不会进货，即涉案合同的生效条件不会成就，故梁志滔基于合同所为之给付，失去存在依据，万某公司应予返还，即万某公司应将梁志滔交付的定金30000元返还给梁志滔。梁志滔提供的证据证明其与万某公司已经通过口头方式，约定第三代产品生产完成后梁志滔才拿货，万某公司抗辩该合同变更没有经过公司公章确认，一审法院认为，万某公司的员工梁志作为《万某密码锁代理合同书》中的万某公司代表，其与梁志滔达成的口头约定效力及于某公司，但由于双方没有明确约定第三代产品何时完成生产，故梁志滔提供的证据不足以证明万某公司存在过错，梁志滔主张适用定金罚则缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持，依法予以驳回。关于广告费的问题。梁志滔主张已支付广告费定金且该定金已被没收。一审法院认为，《万某密码锁代理合同书》以及梁志滔与万某公司员工梁志的录音中，均显示宣传推广费用的报销要视梁志滔销售情况而定，梁志滔至今未开始销售万某公司的产品，其提供的证据亦不足以证明万某公司对梁志滔的2000元被没收负有过错，故其主张万某公司支付该2000元同样缺乏依据，一审法院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、万某公司于判决发生法律效力之日向某甲滔退还款项30000元；二、驳回梁志滔的其他诉讼请求。本案受理费675元，由梁志滔负担348元，万某公司负担327元。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院经审理查明，对一审法院认定的事实，本院予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第四十五条第一款规定：“当事人对合同的效力可以约定附条件，附生效条件的合同，自合同条件成就时生效。”本案中，涉案《万某密码锁代理合同书》出自双方当事人的真实意思表示，内容无违反国家法律、行政法规的效力性、强制性规定，且该合同经双方签认、盖章，依法已告成立。但，从其中“经双方代表签名，并在乙方按合同首次进货后即告生效”、“乙方首批订货量不得少于人民币15万元，并于2016年2月3日预付定金人民币叁万元，余款在甲方备好货后通知乙方，并在一方付款后甲方发货。”等条款可见，双方当事人对该合同的生效特别约定了一定的条件，即为“梁志滔首次进货后”，且是以“万某公司备好货后通知梁志滔”为前提，即涉案合同应在上述所附条件成就后方对合同双方产生法律效力。经审查，梁志滔提交的其与万某公司员工、涉案合同的签约代表梁志之间的通话记录反映，梁志答应其待第三代产品生产完成后才进货，梁志的行为应视为履职行为，依法由万某公司承担相应的法律责任。可见，至2016年8月未进货的原因不可归责于梁志滔，梁志滔也不存在不正当阻止合同生效条件成就的行为，万某公司的举证亦不足以充分证明其已备好货并履行了通知义务，因此，在涉案合同约定的生效条件始终未成就的情况下，梁志滔主张不再履行合同，由万某公司返还定金30000元，依法有据，本院予以支持。万某公司以涉案合同未能生效系梁志滔所致为由，主张其已收定金不予退还，理据不足，本院不予采信。
综上所述，万某公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1350元，由上诉人广州万铭智能科技有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 国平平
审判员 徐 艳
审判员 张纯金
二〇一七年三月二十九日
书记员 刘俊武
蔡静雯