8河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫17民终3308号
上诉人（原审被告）：驻马店市驿珠房地产开发有限公司。住所地驻马店市富强路南段。
法定代表人：康大树，该公司总经理。
委托诉讼代理人：李威亚，河南华珠律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：冯留成，男，1954年11月8日出生，汉族，住驻马店市驿城区。
委托诉讼代理人：潘朝阳，驻马店市法律服务所法律工作者。
原审被告：张井龙，男，1969年12月10日出生，汉族，住驻马店市驿城区。
原审被告：李向前，男，1971年3月14日出生，汉族，户籍�汝南县。
原审第三人：中国联合网络通信有限公司驻马店市分公司。住所地驻马店北开发区团结路西段。
负责人：熊保鸿，该公司总经理。
委托诉讼代理人：冯鹏，河南尚成律师事务所律师。
上诉人驻马店市驿珠房地产开发有限公司（以下简称“驻马店驿珠房地产公司”）因与被上诉人冯留成、原审被告张井龙、原审被告李向前、原审第三人中国联合网络通信有限公司驻马店市分公司（以下简称联通驻马店分公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服驻马店市驿城区人民法院（2015）驿民初字第6678号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人驻马店驿珠房地产公司的委托诉讼代理人李威亚，被上诉人冯留成的委托诉讼代理人潘朝阳，原审第三人联通驻马店分公司的委托诉讼代理人冯鹏到庭参加诉讼。原审被告张井龙、原审被告李向前经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人驻马店驿珠房地产公司上诉请求：请求撤销一审法院判决，改判驳回冯留成诉讼请求或发回重审。事实与理由：1、冯留成与其公司之间不存在劳务关系，其公司不认识冯留成，也没有人介绍认识、雇佣冯留成为其公司提供劳务。原审对冯留成的受伤原因及法律关系没有查清。
被上诉人冯留成辩称，原判正确，应予维持。
冯留成向一审法院起诉请求：请求判令：1、上述被告共同赔偿其医疗费、后续手术费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金（含被扶养�生活费）及精神抚慰金合计30万元（金额暂定，待评估后另行确定）；2、本案的鉴定费2500元、案件受理费及评估费由上述被告承担。后庭审中变更诉讼请求为：1、医疗费43164元，住院期及鉴定期误工费26977.42元，住院伙食补助费600元，住院期间营养费400元，住院期间护理费5402.85元，经鉴定后期护理费12325.25元，经鉴定休养期营养补助费7300元，经鉴定残疾赔偿金163686.4元，被扶养人生活费42885元，交通费1000元，精神抚慰金20000元，合计应赔偿剩余款项323740.92元；2、本案的鉴定费2500元、案件受理费5840元由上述被告承担。明确要求第三人联通驻马店分公司不承担责任。
一审法院认定事实：原告冯留成与被告李向前、张井龙系工友关系。2014年10月13日，被告李向前介绍原告冯留成去干活，当时没有说老板是谁。2014年10月14日下午5点多，原告冯留成�被告驻马店驿珠房地产公司临街的营销部，也即阳光华庭鉴赏中心的门头招牌装修，在广告台架子上拧螺丝时摔伤，随后冯留成被送至驻马店骨科医院治疗，入院诊断为：1、腰1、3、4椎体压缩性骨折；2、右耻、坐骨支粉碎性骨折；3、左大腿皮肤挫裂伤；4、右头皮下血肿。2015年11月2日出院，住院19天，冯留成提交三张医疗费票据共计2664元。冯留成另提交金手指××人按摩中心于2015年7月31日出具的证明一份，主要内容为：患者冯留成受伤后于2014年11月4日来我处进行保守综合治疗，直到2015年7月31日在我处治疗期间每天一百伍拾元，九十分钟，共270天收费肆万零伍佰圆整。
2015年3月16日经冯留成委托，驻马店蔚康法医临床司法鉴定所于2015年3月24日作出驻蔚康司鉴所[2015]临鉴字第075号司法鉴定意见书，作出鉴定意见如下：（1）、被鉴定人冯留成�伤结果评定为八级伤残；（2）、护理依赖评定为住院期间为大部分护理依赖，护理人员为二人适宜，出院后为部分护理依赖，护理人员一人适宜，护理时限为伤后十个月；（3）、误工损失日评定为365日；（4）、营养时限评定365日。冯留成支出鉴定费2500元。
2015年8月3日，冯留成以联通驻马店分公司、国网河南省电力公司驻马店供电公司为共同被告，诉至一审法院要求其承担安全保障义务责任，在审理中，联通驻马店分公司对冯留成伤情申请重新鉴定，2015年10月16日，受一审法院委托，郑州华美法医临床司法鉴定所于2015年11月3日作出郑华美法医司鉴所【2015】临鉴字第785号司法鉴定意见书，作出鉴定意见如下：被鉴定人冯留成损伤程度评定为九级伤残。后原告撤回起诉，一审法院裁定予以准许。
还查明，冯留成系城镇户口，驻马店市农业机械厂的退休工人，2014年11月30日办理退休，同年12月开始领取养老金。冯留成母亲郑秀兰，1927年8月19日出生，系城镇户口，与冯留成共同居住在驻马店市驿城区自由街56号附27号，其生育六子女（含冯留成）。
另查明，驻马店驿珠房地产公司庭审中陈述将阳光华庭中心门头装修的活包给一个叫刘汉臣的人，但并未提交刘汉臣的详细个人基本情况、联系方式、双方签订的合同。
一审法院认为，冯留成为驻马店驿珠房地产公司临街的营销部，也即阳光华庭鉴赏中心的门头招牌装修干活时受伤的事实清楚，证据充分，有当事人陈述、住院病历、医疗费发票等证据相互印证，对该事实，予以采信。驻马店驿珠房地产公司辩称将阳光华庭鉴赏中心的活承包给刘汉臣，但未提供相关证据予以证实，其承担�证不能的后果，据此，应认定冯留成与驻马店驿珠房地产公司形成事实上的劳务关系，并对冯留成的损失承担赔偿责任。李向前、张井龙与冯留成系工友关系，并非雇佣关系，冯留成在庭审中对该事实也予以认可，故李向前、张井龙在本案中并不承担责任。冯留成明确要求对第三人联通驻马店分公司不承担责任，予以准许。冯留成是完全民事行为能力人，在提供劳务过程中未尽到安全注意义务，致使事故发生，其自身应负一定的责任。根据双方的过错程度，酌定冯留成承担20%的赔偿责任，驻马店驿珠房地产公司承担80%的赔偿责任。
冯留成的各项损失为：1、医疗费2664元，有医疗费发票为证，予以确认，但主张的医疗费40500元，仅有金手指××人按摩中心出具的证明一份，无正规医疗费发票，且无相关证据证明与本案有关，不予采信。2�关于误工费，冯留成系城镇居民，其要求按上年度河南省城镇居民年人均可支配收入25576元/年计算误工费，予以采信，计算至其领取养老金时止，即2014年11月30日，经计算误工费为3363.42元（25576元/年÷365天×48天）。3、住院伙食补助费380元（每天20元×19天）。4、营养费3650元（每天10元×365天）。5、护理费，应参照按上年度居民服务业30482元/年计算，冯留成提供的鉴定显示住院期间二人护理适宜，但冯留成称实际一人护理，故住院期间护理费仍应按一人计算，经计算为13487.24元（30482元/年÷365天×19天×1人＋30482元/年÷365天×285天×1人×50%）。6、关于伤残赔偿金，冯留成的伤情应采信郑州华美法医临床司法鉴定所作出的冯留成损伤程度评定为九级伤残的鉴定意见，冯留成又系城镇居民，应按照上年度河南省城镇居民年人均可支配收入25576元/年计算，计算为102304元（25576元/年×20年×20%）。7、关于被扶养人生活费，冯留成受伤，其母亲郑秀兰系其被扶养人，冯留成请求郑秀兰的被扶养人生活费，应予支持。因郑秀兰系城镇居民，其扶养费应按河南省上一年度城镇居民人均消费支出17154元/年的计算，并扣除其他扶养人应承担的份额，经计算，郑秀兰的扶养费为2621.02元（15726.12元/年×5年×20%÷6人)。8、交通费，冯留成请求1000元，但未提供相关票据，不予支持。9、鉴定费2500元，为冯留成实际支出，予以支持。以上共计130969.68元。驻马店驿珠房地产公司承担80%的责任，计款104775.74元。因冯留成伤残九级，给今后的生活带来不便和精神痛苦，理应给予精神抚慰，酌定精神精损害抚慰金为8000元。上述合计112775.74元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第�十四条、第一百四十四条，一审法院判决：一、被告驻马店市驿珠房地产开发有限公司于判决生效后十日内支付原告冯留成各项损失共计112775.74元。二、驳回原告冯留成的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5840元，原告冯留成负担3240元，被告驻马店市驿珠房地产开发有限公司负担2600元。
二审中当事人没有提供新证据。二审对一审法院认定的事实予以确认。
本院认为，驻马店驿珠房地产公司上诉称其将阳光华庭鉴赏中心的活承包给了刘汉臣，但未提供证据加以证实。而冯留成为阳光华庭鉴赏中心的门头招牌装修干活时受伤，有当事人陈述、住院病历、医疗费发票等证据相互印证，事实清楚，故一审法院认定冯留成与驻马店驿珠房地产公司之间形成事实上的劳务关系正确。驻马店驿珠房地产公司作为雇主应对冯留成的损害后果承担相应的赔偿责任。综上所述，上诉人驻马店驿珠房地产公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2600元，由上诉人驻马店市驿珠房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 强
代理审判员 呼小伟
代理审判员 王 威
二〇一七年一月�一日
书 记 员 袁慧明