辽宁省辽河中级人民法院民 事 判 决 书（2016）辽74民终58号上诉人（原审被告）张某，男，1977年4月9日出生，汉族。被上诉人（原审原告）张某某，女，2012年11月20日出生，汉族。法定代理人尹某（被上诉人母亲），1979年10月17日出生，汉族。上诉人张某因与被上诉人张某某抚养费纠纷一案，不服辽河人民法院（2015）辽河基民一初字第842号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月2日立案后，依法组成合议庭，于2016年3月14日公开开庭审理了本案。上诉人张某、被上诉人张某某的法定代理人尹某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张某某于2015年8月10日起诉称：张某某的母亲尹某与父亲张某于2012年6月21日登记结婚，张某某于2012年11月20日出生。张某不给张某某拿抚养费，不尽父亲的义务。张某某已两次起诉张某给付抚养费。由于张某隐瞒收入，法院判决每月给付600元抚养费。张某两次向法院起诉与尹某离婚，经法院审理已查明了张某的真实收入，并判令张某每月给付1500元抚养费。从2014年11月至2015年7月离婚案件审理期间，张某未履行抚养义务，因此要求张某给付张某某在此期间的抚养费每月1500元。张某辩称：张某某提供的证据无效，同时张某某所提供的判决也未生效，不能作为本次诉讼的证据。原审法院查明的事实为：张某某的母亲尹某与父亲张某于2012年6月21日登记结婚，2012年11月20日张某某出生。自2012年11月20日起，尹某带张某某回到其母亲家居住至今。张某某于2013年9月9日向辽河人民法院起诉张某要求给付2012年12月20日至2013年10月20日期间的抚养费，辽河人民法院判决张某每月给付600元，共计6600元。2014年8月26日，张某某再次起诉张某要求给付2013年10月20日至2014年10月19日期间的抚养费，经辽河人民法院调解，双方达成协议，张某共给付7200元。张某2014年全年总收入为80533.78元。原审法院认为：本案为抚养费纠纷。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第三条规定：婚姻关系存续期间，父母双方或一方拒不履行抚养子女义务，未成年人或者不能独立生活的子女请求支付抚养费的，人民法院应予支持。张某某的父母分居后，张某某一直由尹某抚育，现起诉张某请求其给付抚养费，依法予以支持。《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第7条规定：子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。负担两个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的百分之五十。因张某为辽河数码科技有限公司干部，有固定收入，按其2014年总收入80533.78元计算其每月应给付的抚养费为1342元至2013元。因张某发生过交通事故负担债务需要偿还，酌情确定其每月应给付抚养费的数额为1450元。从2014年11月20日至2015年7月20日共8个月，张某应给付张某某抚养费11600元。综上，依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第三条、《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第7条的规定，判决：张某于本判决生效后三十日内一次性给付张某某从2014年11月20日至2015年7月20日的抚养费11600元。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，减半收取25元，由张某承担。张某不服一审判决，上诉请求撤销原审判决，驳回张某某对张某的诉讼请求。事实和理由：一、原审判决认定证据和事实错误。原审判决认定：“从（2015）辽河基民一初字第00125号卷宗调取的张某2014年的总收入为80533.78元”，这个认定是错误的，也不符合事实。80533.78元是依据张某的信用卡资金往来流水计算出的，并不能反映张某的真实固定收入，张某的真实固定收入应是其所在单位出具的收入证明所载明的33243元。二、原审判决适用法律错误。张某属于固定收入者，按照《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第7条之规定，张某支付的抚养费数额应按照月固定收入的总额来确定，而原审却按照年收入总额来确定，把张某作为无固定收入者。三、原审法院审判与取证程序存在重大失误。1.原审法院在审判当天并未及时通知张某，也未通知张某必须参加审判，致使张某失去了答辩的权利。2.张某并未参加庭审，原审判决书中为何有张某的答辩意见。3.原审法院已经从张某所在单位调取了张某的固定收入，又以张某的信用卡资金流水记录作为定案依据，不符合证据的取证程序。4.张某某存在恶意诉讼行为，张某已经向原审法院提交了对其进行惩罚的诉讼请求，原审法院没有回复和受理。四、原审判决认定抚养费数额过高。张某有巨额债务需要负担，且有另一个孩子需要抚养，尹某抚养孩子也不存在困难，应根据子女的实际需要和当地的实际生活水平来确定抚养费数额，以每月600元为宜。张某某答辩称：原审法院认定事实清楚，适用法律正确。1.（2015）辽河基民一初字第00125号判决书中，已认定2014年张某的工资奖金收入为80533.78元，并判决张某每月给付张某某1500元抚养费，本案一审判决每月给付1450元，符合法律规定，应予维持。2.张某不存在巨额债务，如存在巨额债务，为何在其还债期间还购买了价值21.7万元的汽车。3.原审判决程序合法，张某一审时没出庭，原审法院依法开庭审理。本案的争议焦点：张某应否给付张某某抚养费及应给付的数额。围绕争议焦点，张某未提供证据。围绕争议焦点，张某某提供如下证据：本院（2015）辽河中民一终字第59号民事判决书一份，证明2014年张某的总收入为80533.78元。张某质证认为，该判决书认定的事实证据不足，且与本案无关，应以实际收入为准。本院对证据的分析认定：本院（2015）辽河中民一终字第59号民事判决书是生效的法律文书，且其中认定的张某2014年工资收入情况与本案相关联，本院依法予以采纳。本院认定的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为：《中华人民共和国婚姻法》第二十一条规定：“父母对子女有抚养教育的义务；子女对父母有赡养扶助的义务。父母不履行抚养义务时，未成年的或不能独立生活的子女，有要求父母付给抚养费的权利。子女不履行赡养义务时，无劳动能力的或生活困难的父母，有要求子女给付赡养费的权利。禁止溺婴、弃婴和其他残害婴儿的行为。”作为张某某的父亲，张某负有抚养、教育张某某的义务，这个义务不能因尹某抚育张某某没有经济困难而免除，且张某在张某某主张的2014年11月至2015年7月期间并未给付抚养费，因此，张某应向张某某给付抚养费。张某主张原审法院在调取和认定证据方面违反程序规定，应以其单位出具的工资证明上载明的33243元，而不是尾号为1859号的中国银行信用卡交易明细载明的80533.78元作为认定其收入的依据。本院认为，原审法院调取证据的目的在于确定张某的真实收入，认定的标准是证据能否真实反映张某的收入情况，而不是提供证据的单位与张某存在何种关系，因此原审判决采用张某尾号为1859的中国银行信用卡交易明细作为认定张某收入的依据，并不违反程序规定。另张某主张80533.78元中有一些是报销及其他费用，但未能提供相关证据予以证明，且80533.78元已被生效的辽河人民法院（2015）辽河基民一初字第125号判决认定，故原审判决以80533.78元作为确定抚养费数额的依据并无不当。张某主张原审判决适用法律错误，依据最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第7条之规定：“……有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付……”。原审法院通过认定其年总收入进而确定其月收入总额，最终确定抚养费数额，并无不当，张某该项主张不成立，本院不予支持。张某主张原审法院未依法通知其参加庭审活动，违反诉讼程序规定。经查阅，原审卷宗中有张某本人签收开庭传票的送达证，法院已经履行了通知义务，是张某自己放弃了出庭应诉答辩的权利，并非法院强行为之，亦无违反程序之说。由于张某经传唤未出庭参加诉讼，原审法院依法缺席审理，原审判决中所记载的“被告辩称”部分来源于张某向原审法院提交的反诉状中针对张某某诉讼请求部分的答辩意见，是张某真实意思的表达，并非原审法院臆造。张某主张张某某存在恶意诉讼之行为，首先向张某主张抚养费是张某某的法定权利；其次，张某某主张的是不同阶段的抚养费，并不存在重复索要行为；再次，张某也未提供有力证据证明张某某存在其他恶意诉讼行为，故张某关于张某某存在恶意诉讼的主张本院不予支持。张某主张其有巨额债务，原审判决认定的抚养费数额过高，原审法院在认定抚养费数额时已充分考虑了张某抚养另外一个孩子的情况，而且其确定的数额并未超出法律规定的范围。因此，原审判决认定的抚养费数额并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由张某承担。本判决为终审判决。审 判 长  许培民代理审判员  解春园代理审判员  蒋丽娜二〇一六年五月十九日书 记 员  吴 蕾