甘肃省白银市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘04民终1078号
上诉人（原审原告）：陈晓贤，男，汉族，1961年11月10日生，金昌市公安局纪委书记，住甘肃省金昌市。
上诉人（原审原告）：陈歆贤，男，汉族，1969年9月19日生，厦门市长实监理公司副总经理，住福建省厦门市湖里区。
上诉人（原审原告）：陈宏贤，男，汉族，1972年11月15日生，金昌市市政工程处干部，住甘肃省金昌市。
上诉人（原审原告）：陈喜梅，女，汉族，1964年7月12日生，景泰县检察院干部，住甘肃省景泰县。
上诉人（原审原告）：陈惠梅，女，汉族，1965年8月15日生，景泰县第一幼儿园教师，住甘肃省景泰县。
五上诉人共同委托诉讼代理人：杨克德，男，汉族，1963年6月3日生，与五上诉人为表兄弟关系，住甘肃省景泰县。
被上诉人（原审被告）：宣晓真，男，汉族，1973年11月17日生。住甘肃省。
委托诉讼代理人：苟伟彦，甘肃景胜律师事务所律师。
上诉人陈晓贤、陈歆贤、陈宏贤、陈喜梅、陈惠梅因与被上诉人宣晓真继承纠纷一案，不服甘肃省景泰县人民法院（2017）甘0423民初616号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人陈喜梅、陈惠梅及五上诉人的委托诉讼代理人杨克德，被上诉人宣晓真的委托诉讼代理人苟伟彦到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
陈晓贤、陈歆贤、陈宏贤、陈喜梅、陈惠梅上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判支持上诉人的一审诉讼请求。事实与理由：1.一审程序上存在明显瑕疵。本案主审法官为原行政诉讼5号案违法判决的审判长，在本案中应当主动回避，本案在开庭时临时变更合议庭人员，本案原景行初1号行政判决的审判长，现为一审法院的副院长，关注并旁听本案开庭，一审也没有给上诉人充分表达诉求的时间和机会；2.在事实认定上无证据支持，无法律法规依据。一审判决对事实的认定颠倒黑白，本案涉案房产曾因被上诉人非法登记引起行政诉讼，后景泰县国土局对其持有的两证予以注销公示，涉案房产属于遗产范畴；上诉人是在父亲去世后处理该房产时才发现房屋易主，提起的行政诉讼，被上诉人的初始登记和变更登记均存在多处问题；被上诉人与上诉人的父亲没有形成抚养教育关系，双方不具备法律上的父母子女的家庭关系，不能对上诉人父亲房产具有家庭共有权，不是适格的房产证申领人；一审法院无视上级法院的二审、再审裁判，于法无据，于理不通，程序存在明显瑕疵，判决错误。被上诉人辩称，白中行终字第15号行政判决已被甘行再字1号行政裁定书撤销失去法律效力的主张，没有事实依据。从省高院（2014）甘行再1号行政裁定中并没有针对该15号行政判决作出时效和撤销的文字性裁定。而本案中，表面上为原审上诉人与被上诉人之间的土地、房屋行政等级纠纷，实际上原审上诉人与原审第三人之间对于作为的土地、房屋行政登记基础的涉案房屋权属来源产生争议，依照《最高人民法院关于审理房屋等级案件若干问题的规定》第8条规定，本案中不能迳行作出实体判决，应当中止行政诉讼，先解决民事争议。符合再审程序不能迳行做实体判决的法律规定，因此被上诉人辩称省高院的该裁定结果说明白中行终字15号行政判决已被撤销失去法律效力的主张，没有事实、法律依据，显然是对该裁定精神的歪曲。上诉人的诉讼请求有理有据，应予支持，请求判令被上诉人无条件给付五上诉人遗产各六万元。
宣晓真辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
陈晓贤、陈歆贤、陈宏贤、陈喜梅、陈惠梅向一审法院起诉请求：请求判令被告宣学祯退付各原告被其独占的遗产，价值为五原告各6万元。
一审法院认定事实：1991年被告随其母与被继承人陈经奎一起生活。1992年10月27日，陈经奎向景泰县城乡建设坏境保护局申办了景城许字（1992）第031号景泰县建筑施工许可证。1995年5月12日陈经奎填写景泰县城镇私人建房用地申请表，注明家庭人口为四人，配偶为彭菊香，即陈经奎、彭菊香、宣学祯、陈晓红。1995年6月4日，景泰县人民政府给陈经奎下发了景政划地（1995）142号城区个人建房的批复，同年6月6日发给陈经奎景私建字（1995）138号景泰县城区个人建设用地许可证，同意其住宅用地申请并为其划拨了168平方米的建设用地。之后，陈经奎并继子宣学祯在该宗土地上修建了一院平房。房屋建成后，陈经奎、彭菊香与宣学祯一起居住，直到2004年陈经奎在景泰县石膏矿家属楼购买楼房后搬出。为办理相关手续，经陈经奎申请，景泰县城乡建设环境保护局将其持有的景城许字（1992）第031号景泰县建筑施工许可证变更为宣学祯。1997年4月16日，景泰县土地管理局依据陈经奎和宣学祯的申请，给宣学祯进行了土地登记且在备注中注明”陈经奎为宣学祯继父”后，颁发了景国用（97）字第01409133号国有土地使用证。1999年7月28日，景泰县房地产管理所依宣学祯申请，并经实地核查为宣学祯办理了景房字第01**号房屋所有权证。陈经奎于2009年7月2日去世。另查明，被告已将涉案房地产转让他人，景国用（97）字第01409133号国有土地使用证被注销登记。一审法院认为，本案的争议焦点是涉案房产是否属于原告父亲的遗产。遗产应当是被继承人死亡时合法所有的财产。国家实行土地使用权和房屋所有权登记发证制度。根据《中华人民共和国土地管理法》第十三条规定：”依法登记的土地所有权和使用权受法律保护，任何单位和个人不得侵犯。”本案中，陈经奎申请家庭建房用地，被告是与陈经奎共同生活、居住的家庭成员及该住宅用地人之一，景泰县人民政府批准陈经奎的建房用地申请后，为其颁发景泰县城区个人建房用地许可证；之后陈经奎和继子宣学祯在该地上建房，该房屋属于家庭共同所有。后陈经奎申请将其持有的景城许字（1992）第031号景泰县建设用地规划许可证变更为其继子宣学祯，并与宣学祯共同申请办理了国有土地使用证及房屋所有权证，没有违反法律规定。原告主张景泰县土地管理局在为该宗土地办理土地使用权证登记、颁发时，直接以景泰县政府给原告父亲陈经奎的划拨土地文件，将该宗土地使用权登记在宣学祯名下，其父亲始终不知道土地使用证和房屋产权证办理在第三人宣学祯名下，原告对该主张未提供相应的证据，本院不予采信；原告亦无证据证实陈经奎生前托付或遗嘱其向被告宣晓祯主张权利。原告主张涉案房产属于其父亲遗产，与事实不符。被告对涉案房地产依法享有占有、使用、收益、和处分的权利。原告的诉讼请求于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国继承法》第三条、《中华人民共和国物权法》第九条、第三十九条、《中华人民共和国土地管理法》第十三条、《中华人民共和国土地管理法实施条例》第三条、第五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告陈晓贤、陈歆贤、陈宏贤、陈惠梅、陈喜梅的诉讼请求。本案案件受理费5800元，由原告陈晓贤、陈歆贤、陈宏贤、陈惠梅、陈喜梅负担。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审一致。另查明：陈晓贤等5人曾于2010年1月14日向景泰县人民法院起诉景泰县人民政府、第三人宣学祯侵犯土地使用权、房产权案件，陈晓贤等5人诉请依法确认位于景泰县人民路原文教局家属院空地168平方米土地为陈经奎所有并依法撤销宣学祯持有的该土地的《国有土地使用权证》和《房屋所有权证》，景泰县人民法院依法受理后，于2010年7月2日作出（2010）景行初字第01号行政判决书，驳回了陈晓贤等5人的诉讼请求。陈晓贤等5人不服该一审判决向我院提起了上诉，我院于2010年9月16日作出（2010）白中行终字第11号行政裁定书，将该案发回景泰县人民法院重审。后景泰县人民法院于2010年12月17日作出（2010）景行初字第05号行政判决书，再次驳回了陈晓贤等5人的诉讼请求。陈晓贤等5人再次不服该一审判决向我院提起了上诉，我院于2011年4月8日作出（2011）白中行终字第15号行政判决书，判决撤销景泰县法院的一审判决，改判撤销了景泰县人民政府为宣学祯颁发的《国有土地使用权证》和《房屋所有权证》。后宣学祯向甘肃省高级人民法院申请再审，甘肃省高级人民法院于2013年1月30日作出（2011）甘行监字第30号行政裁定书，指令我院对该案进行再审。我院于2013年3月5日立案后，2013年7月3日作出（2013）白中行再终字第1号行政裁定书，裁定撤销（2011）白中行终字第15号行政判决书和（2010）景行初字第05号行政判决书，驳回了陈晓贤等5人的诉讼请求。后甘肃省人民检察院对我院（2013）白中行再终字第1号行政裁定书提出抗诉，甘肃省高级人民法院于2014年9月30日作出（2014）甘行抗字第1号行政裁定书，将该案进行了提审，中止了原判决的执行。后甘肃省高级人民法院于2015年9月8日作出了（2014）甘行再字第1号行政裁定书，裁定撤销了我院（2013）白中行再终字第1号行政裁定书，将该案发回我院重新审理。后我院于2015年11月20日作出（2015）白中行再终字第1号行政裁定书，认为该案应当先解决民事争议，遂将该案中止诉讼。
本院认为，本案的争议焦点是：1、一审程序是否合法的问题；2、涉案房产是否属于陈经奎的遗产。第一、从一审庭审笔录中看出，一审庭审时，给当事人告知了合议庭成员，询问了当事人是否申请回避的事项，上诉人回答不申请回避，且庭审笔录上有当事人的签名，二审庭审中上诉人亦认可上述事实，因此上诉人关于一审程序上明显存在瑕疵的上诉理由不能成立。第二、本案中，1992年10月27日，陈经奎向景泰县城乡建设环保局申办了景城许字（1992）第031号景泰县建筑施工许可证。1995年5月12日陈经奎填写的景泰县城镇私人建房用地申请表，注明家庭人口为四人，即陈经奎、彭菊香、宣学祯、陈晓红。1995年6月4日，景泰县人民政府给陈经奎下发了景政划地（1995）142号城区个人建房的批复，三日后（即1995年6月6日）又发给景私建字（1995）138号景泰县城区个人建设用地许可证，同意其住宅用地申请并为其划拨了土地。之后，陈经奎家在该宗土地上修建了一院平房。后景泰县城乡建设环境保护局将在陈经奎名下的景城许字（1992）第031号景泰县建筑工程许可证的持有人变更为宣学祯。1997年4月16日，景泰县土地管理局依据宣学祯的申请，给其进行了土地登记且在备注中注明”陈经奎为宣学祯继父”后，颁发了景国用（97）字第01409133号国有土地使用证。1999年7月28日，宣学祯向景泰县人民政府申办了景房字第01**号房屋所有权证。该平房1995年建成后，陈经奎、彭菊香与宣学祯一起居住，直到2004年陈经奎在他处购买楼房后才搬出。2010年1月14日，五上诉人以景泰县政府侵犯土地使用权、房产权为由提起行政诉讼，该案经三级法院审理，2015年11月20日本院作出（2015）白中行再终字第1号行政裁定书，裁定本案中止诉讼。现行政诉讼仍未裁决诉争的土地使用权和房屋产权。本案中，诉争的房屋，1997年景泰县土地管理局给宣晓真进行了登记，颁发了土地使用证，景泰县人民政府给宣晓真房屋办理了所有权证。从1997年到2009年陈经奎去世长达12年的时间里陈经奎及五上诉人一直未对涉案房屋的土地使用权登记和房屋产权登记提出异议和主张。现上诉人虽主张陈经奎始终不知道土地使用证和房屋产权证办理在被上诉人宣晓真名下，但未提交相应证据证明其主张，亦无证据证实陈经奎生前托付或遗嘱上诉人向被上诉人宣晓真主张权利。在我国实行土地使用权和房屋所有权登记发证制度，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力，未经登记，不发生效力，而不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明，因此本案中被上诉人作为权属证书上登记的权利人依法享有该证书上载明的权利。综上，上诉人主张涉案房产属于其父亲陈经奎遗产，请求判令被上诉人宣晓真退付各上诉人的主张与事实不符，本院依法不予支持。
综上所述，陈晓贤、陈歆贤、陈宏贤、陈惠梅、陈喜梅的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5800元由陈晓贤、陈歆贤、陈宏贤、陈惠梅、陈喜梅负担。
本判决为终审判决。
审判长 陶作科
审判员 芦常青
审判员 高登云
二〇一七年十二月四日
书记员 马小斐