湖南省怀化市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘12民终697号
上诉人（原审被告）：明会田，男，1965年8月10日出生，苗族，农民，住湖南省会同县。
委托代理人舒文华，湖南五溪律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：朱桂秀，女，1945年5月13日出生，汉族，农民，住湖南省会同县。
委托代理人：明秋华（系朱桂秀儿媳），女，汉族，1968年7月24日出生，住湖南省会同县。
委托代理人：邓爱军（系朱桂秀之子），男，汉族，1978年3月12日出生，住湖南省会同县。
上诉人明会田因与被上诉人朱桂秀健康权纠纷一案，不服湖南省会同县人民法院（2015）会民一初字第168号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月23日立案受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人明会田上诉请求：1、撤销（2016）湘1225民初764号民事判决，依法改判驳回被上诉人一审全部诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决认定：“明会田参与扭打，朱桂秀在与明会田扭打过程中受伤”，缺少证据证明，事实认定错误；2、一审判决认定的医疗费、残疾赔偿金、护理费、营养费、精神损害抚慰金、鉴定费、住院伙食补助费补偿项目不符合法律规定。
被上诉人朱桂秀辩称，湖南省会同县人民法院（2016）湘1225民初764号民事判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，判决结果公正，应予以维持。请求二审法院依法驳回上诉人明会田的上诉，维护被上诉人朱桂秀的合法权益并使其得到及时保障。
被上诉人朱桂秀向一审法院起诉请求：1、明会田赔偿朱桂秀医疗费16842.48元、误工费111853元、护理费20520.40元、住院伙食补助费1920元、残疾赔偿金56336元、精神损害抚慰金15000元、营养费3000元、鉴定费2200元、交通费1500元、打印费70元、其他损失100元，合计229341.88元；2、明会田承担该案诉讼费。
一审法院认定事实：朱桂秀与明会田系同村村民。2010年以来，双方因会同县高椅乡高二村二十四组的一块菜地发生争议，后经有关部门调处未果。2011年10月16日下午5时左右，朱桂秀与其侄儿媳杨比莲去明会田家质问明会田为何将其钉在争议菜地的篱笆桩推倒。双方因此发生口角，随即朱桂秀与明会田弟媳杨春玉在明会田家中堂屋门口发生扭打，后明会田亦参与扭打，朱桂秀在与明会田扭打过程中受伤。
朱桂秀受伤后的当天晚上，先后到会同××××村卫生室、会同县高椅乡卫生院检查伤情，当晚朱桂秀被送往会同县人民医院住院治疗，在该院住院治疗25天，花住院医疗费11360.88元、门诊医疗费513元[192元（X光照片）+225元（CT费）+96元（放射费）]，于2011年11月11日出院，出院诊断：1、右髌骨骨折；2、多处软组织挫伤。建议：1、全休两月；2、拄拐辅助锻炼；3、不适随诊。当日，朱桂秀向会同县公安局交法医临床鉴定费300元。2012年2月8日，朱桂秀到会同县人民医院检查治疗，花医疗费（放射费）96元。2013年3月13日，朱桂秀到会同县人民医院住院治疗（行右髌骨骨折内固拆除术），在该院住院治疗6天，花住院医疗费2693.40元，于3月19日出院，出院诊断：右髌骨骨折内固定术后。建议：1、注意休息，加强营养；2、伤口定期换药，术后12-14天视伤口愈合情况决定是否拆线；3、不适随诊。
2011年11月11日，会同县公安局作出公（会）活检鉴字[2011]043号法医学活体检验鉴定报告，结论为：被鉴定人朱桂秀所发生的损伤，系钝性暴力所致，构成轻伤。2013年7月23日，朱桂秀委托怀化市正兴司法鉴定所对其所受损伤的伤残程度、医疗期限、护理期限进行鉴定，花鉴定费1900元，同时花检查治疗费545.40元[80元（治疗费）+230元（核磁共振）+235.40元（西药费）]。同年8月9日，该所作出怀正兴司法鉴定所[2013]临鉴字54号鉴定意见书，鉴定意见：1、其因该次事件所致右膝关节损伤，依据《中华人民共和国国家标准劳动能力鉴定—职工工伤与职业病致残等级分级》（GB/T16180—2006g七级25）之规定其损伤达七级伤残。2、其因该次事件所致右膝关节损伤，依据GA/T521—2004《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》10肢体损伤10.2.15髌骨骨折之规定其医疗时限为120天。其后续内固定物取出术医疗时限为15天。3、其因该次事件所致右膝关节损伤，护理时限为90天，其间需一人护理。
2012年5月15日，会同县人民检察院以证据不足为由作出怀会检侦监不捕说[2011]08号不予批准逮捕案件说明书。2013年11月22日会同县公安局对朱桂秀被故意伤害案作出撤销案件决定书。同月，朱桂秀诉至本院，要求依法解决，后朱桂秀以需要补充证据为由，向本院申请撤回起诉，本院予以准许。
另查明，朱桂秀系农村居民，在住院治疗和在家休养期间主要由其儿媳明秋华护理，明秋华系农村居民，无固定收入。2016-2017年度湖南省交通事故等人身损害赔偿标准中农、林、牧、渔业的年收入为31191元，农村居民人均纯收入为10993元，住院伙食补助费为100元/人·天。
原审法院认为：该案争议的焦点为：一、该案的被告是否适格；二、该案是否已过诉讼时效；三、明会田在本案中是否应承担赔偿责任，如需承担，双方的责任应如何分担；四、朱桂秀的损失该如何计算。本院分析评判如下：
一、该案的被告是否适格。
该案朱桂秀在民事起诉状中将明会田的出生日期及民族写错，但在举证期内提供了明会田的正确身份信息，且原审与二审已予以纠正，故明会田提出的“该案系没有明确的被告，应当裁定不予受理”的意见，本院不予采纳。
二、该案是否已过诉讼时效。
该案朱桂秀被故意伤害于2011年12月23日由会同公安局刑事立案侦查，2013年11月22日该局作出撤销案件决定书撤销该案。朱桂秀于2013年11月向法院提起民事诉讼，没有超过诉讼时效，故明会田提出的“该案已过诉讼时效”的意见，不予采纳。
三、明会田在该案中是否应承担赔偿责任，如需承担，双方的责任应如何分担。
2011年10月16日下午5时左右，朱桂秀在与明会田弟媳杨春玉发生扭打，后明会田也参与扭打，明会田在与朱桂秀扭打过程中将朱桂秀致伤，因此，明会田应承担该案的主要责任。明会田辩称，朱桂秀的伤不是明会田所致，其不应承担赔偿责任，请求法院驳回朱桂秀的诉讼请求，经查，朱桂秀的伤系明会田在与朱桂秀扭打过程中所致，故明会田的辩称与该案客观事实不符，对其辩称意见，本院不予采纳。朱桂秀与明会田因一块菜地的争议，而去明会田家质问，导致该案事件的发生，在该案的起因上有一定的过错，亦应承担相应的责任。故酌定由明会田承担70%的民事责任，朱桂秀承担30%的民事责任。
四、朱桂秀的损失该如何计算
1、医疗费。朱桂秀因伤所花费的住院医疗费、门诊医疗费合计为15208.68元（11360.88元+513元+96元+2693.40元+545.40元）。朱桂秀要求赔偿医疗费16842.48元的请求过高，过高部分，本院不予支持。
2、误工费。朱桂秀于1945年5月13日出生，现年71周岁，已丧失劳动能力，故对朱桂秀要求赔偿误工费111853元的请求，本院不予支持。
3、护理费。依据怀正兴司法鉴定所[2013]临鉴字54号伤残程度鉴定意见书的鉴定意见，朱桂秀的护理时限为90天。朱桂秀的护理以朱桂秀儿媳明秋华为主，明秋华系农村居民。日护理费为64.22元/天（31191元/年÷365天/年），故其护理费为7690.50元（85.45元/天×90天）。朱桂秀要求赔偿护理费20520.40元的请求过高，过高部分，不予支持。
4、住院伙食补助费。朱桂秀因伤住院治疗31天（25天+6天），其住院伙食补助费为3100元（100元/天×31天）。朱桂秀仅要求赔偿住院伙食补助费1920元，对此，本院照准。
5、残疾赔偿金。怀正兴司法鉴定所[2013]临鉴字54号伤残程度鉴定意见书的鉴定意见，朱桂秀因该次事件所致右膝关节损伤，已达七级伤残，因此朱桂秀的残疾赔偿金为43972元（10993元×10年×40%）。故朱桂秀要求赔偿残疾赔偿金56336元的请求过高，过高部分，本院不予支持。
6、精神损害抚慰金。因明会田的侵权行为造成朱桂秀伤残，对朱桂秀在精神上造成的伤害是客观存在的，明会田应对朱桂秀的精神损害给予一定的金钱填补，方显公平、公正。本院结合侵权人的过错程度、侵权行为造成的后果、侵权人承担责任的经济能力等因素综合考虑，确定朱桂秀的精神损害抚慰金为5000元。朱桂秀要求赔偿精神损害抚慰金15000元的请求过高，过高部分，本院不予支持。
7、营养费。朱桂秀因伤住院，进行了手术，且年事已高，需要适当增加营养，本院酌定其营养费为1000元。朱桂秀要求赔偿营养费3000元的请求过高，过高部分，本院不予支持。
8、鉴定费2200元（300元+1900元），予以确认。
9、交通费。朱桂秀为治伤、鉴定，必然要花费一定的交通费，酌定其交通费为400元。朱桂秀要求赔偿交通费1500元的请求过高，过高部分，本院不予支持。
10、打印费、其他损失。朱桂秀要求赔偿打印费70元、其他损失100，合计170元，于法无据，不予支持。
朱桂秀的损失合计为：医疗费15208.68元、护理费7690.50元、住院伙食补助费1920元、残疾赔偿金43972元，精神损害抚慰金5000元，营养费1000元、鉴定费2200元、交通费400元，合计77391.18元。
综上所述，朱桂秀的各项损失共计77391.18元，由明会田负责赔偿54173.82元（77391.18元×70%），其余由朱桂秀自负。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，第十九条第一款，第二十一条第一款、第二款，第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条，第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、明会田于本判决生效后十日内赔偿朱桂秀各项损失54173.82元；二、驳回朱桂秀的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1396.71元，由朱桂秀负担838.03元，明会田负担558.68元。
经审理查明：原审法院认定的事实属实，与二审查明的事实一致。本院二审期间，双方当事人没有提交新证据。
本院认为，本案明会田上诉的争议焦点为：朱桂秀受伤是否系明会田所致。
朱桂秀提供的证据有邓红艳、杨比莲、杨刚友、谭伟宗、刘凡美的证言，证实明会田致伤朱桂秀。质证中，朱桂秀自认邓红艳是其侄孙女，杨比莲是其侄媳妇，其他三人与其没有亲戚关系。明会田则认为杨刚友是对方侄媳妇的堂弟，谭伟宗是对方邻居，认可刘凡美与对方没有什么关系。对于朱桂秀提供的证人证言，刘凡美的证言应予采信，谭伟宗与双方也没有亲戚关系和其他利害关系，其证言也依法应予采信。明会田提供了明远华、罗金秀、杨芳华、杨妙喜四人的证言，但质证中，朱桂秀认为，罗金秀是明会田妈妈的姨姐，明远华是明会田的亲叔叔，杨妙喜是明会田的婶婶，其证言不可采信。对此，明会田也没有异议。此外，双方争议还涉及村书记的证言效力问题。明会田主张村书记可证明其没有打伤朱桂秀。但朱桂秀认为村书记到场时双方打斗已结束，村书记不能证实打斗的情况。明会田没有提供双方打斗时村书记在场的证据。故村书记的证言没有直接证明力。
综合双方提供的证据及质证意见，朱桂秀一方的证据具有明显优势，在证实明会田致伤朱桂秀的损害事实中，具有高度概然性，结合朱桂秀受伤及医疗的相关事实，对明会田致伤朱桂秀的事实应当予认定。尤其是会同县公安局对刘美凡制作的询问笔录清楚表明，2011年10月16日下午5时左右，朱桂秀与明会田弟媳杨春玉在明会田家中堂屋门口发生扭打，后明会田亦参与扭打，朱桂秀在与明会田扭打过程中受伤。关于朱桂秀右髌骨骨折，虽朱桂秀当时行走表现不明显，但并不表示朱桂秀当时没有骨折。2011年10月17日朱桂秀到会同县人民法院医院诊疗，会同县人民医院已确诊朱桂秀右髌骨骨折。关于医疗费，朱桂秀虽未提交用药清单，但明会田在一审举证期限内未对朱桂秀的用药合理性进行鉴定。故对明会田上诉称朱桂秀没有提交用药清单、各项医疗费与本次受伤无因果关系的理由，本院不予支持。关于伤残程度鉴定意见书，因明会田在一审中没有申请重新鉴定，故对明会田主张鉴定标准不符合现行法律规定的理由，本院不予支持。明会田应当承担举证不能的后果。关于住院伙食补助费，一审法院认定住院伙食补助费为100元每天并未超出标准，故对明会田主张住院伙食补助费为50元每天，本院不予支持。
综上所述，对上诉人明会田主张一审认定明会田参与扭打、朱桂秀在与明会田扭打过程中受伤缺少证据证明，事实认定错误的理由，本院不予支持。本案中因朱桂秀在双方产生纠纷后未采用合法途径解决，而是到明会田家中吵闹并先动手打了明会田的弟媳杨春玉，引起互殴事件发生，在本案起因上有较大过错，一审认定朱桂秀承担30%的责任过轻，本院认为朱桂秀应承担40%的民事责任，明会田承担60%的责任。朱桂秀的损失合计为77391.18元，明会田承担60%的赔偿责任为46434.71元。上诉人明会田的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项规定，判决如下：
一、撤销湖南省会同县人民法院（2016）湘1225民初764号民事判决；
二、明会田于本判决生效后十日内赔偿朱桂秀各项损失46434.71元；
三、驳回原告朱桂秀的其他诉讼请求。
一审案件受理费1396.71元，二审案件受理费1396.71元，共计2793.42元，由朱桂秀负担1117.42元，明会田负担1676元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张义泰
审 判 员 欧晓林
审 判 员 夏英姿
二〇一七年九月十八日
法官助理罗雪花
代理书记员 田健伶