安徽省宿州市埇桥区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖1302刑初85号
公诉机关安徽省宿州市埇桥区人民检察院。
被告人张朝辉，男，1963年10月23日出生于安徽省宿州市，汉族，小学文化，农民，住宿州市埇桥区。被告人张朝辉曾因犯盗窃罪于2012年2月22日被江苏省徐州市铜山区人民法院判处有期徒刑一年，罚金人民币1000元。因涉嫌犯非法经营罪于2015年7月17日被宿州市公安局埇桥分局抓获，次日被刑事拘留，同年8月6日被取保候审。2017年5月26日被本院决定并由宿州市公安局埇桥分局执行逮捕。现羁押于宿州市看守所。
宿州市埇桥区人民检察院以宿埇检刑诉（2017）36号起诉书指控被告人张朝辉犯非法经营罪，于2017年1月19日向本院提起公诉。本院依�组成合议庭，公开开庭审理了本案。宿州市埇桥区人民检察院指派检察员宋姝出庭支持公诉，被告人张朝辉到庭参加诉讼。期间，公诉机关补充侦查一次。本案现已审理终结。
宿州市埇桥区人民检察院指控：2013年至2015年7月，被告人张朝辉在未取得经营许可的情况下，在宿州市埇桥区解集乡黄山路口北非法开设加油站，设置汽油加油机从事汽油销售经营活动，累计销售汽油金额达人民币20万余元。案发后被告人张朝辉将赃款3万元退至宿州市公安局埇桥分局。
2015年7月17日，宿州市公安局埇桥分局在张朝辉经营的加油站将张朝辉抓获归案。
针对上述指控，公诉机关当庭出示了被告人供述、证人证言及相关书证等证据予以证实，认为被告人张朝辉的行为已构成非�经营罪，且系累犯，建议适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项的规定，对被告人张朝辉在有期徒刑五年以下量刑，并处罚金。
被告人张朝辉对公诉机关的指控无异议。
经审理查明：2013年至2015年7月，被告人张朝辉在未取得经营许可的情况下，在宿州市埇桥区解集乡黄山路口北侧非法开设加油站，进行汽油、柴油销售活动，累计销售汽油金额达人民币20万余元，非法获利人民币15000余元。
另查明：2015年7月17日，宿州市公安局埇桥分局解集派出所与治安大队联合执勤时发现被告人张朝辉非法经营加油站，遂案发。当日，公安机关从被告人张朝辉经营的加油站扣押人民币21315元；2016年10月8日，被告人张朝辉向宿州市公安局埇桥分局缴款人民币30000元。2015年7月22日、2016年10月11日宿州市公安局埇桥分局解集派出所分别将上述款项缴至宿州市财政局。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
一、书证
（一）宿州市埇桥区商务局情况说明，证明被告人张朝辉经营的加油站无《成品油零售经营批准证书》。
（二）案发及抓获经过，证明2015年7月17日，宿州市公安局埇桥分局解集派出所与治安大队联合执勤时发现被告人张朝辉在解集乡黄山路口非法经营加油站，遂案发；当日11时许，民警在该加油站内将被告人张朝辉抓获。
（三）案发现场照片，证明被告人张朝辉非法经营加油站并销售汽油的相关情况。
（四）人口信息，证明被告人张朝辉1963年10月23日出生于安徽省宿州市，身份证号码为。
（五）收据、缴款回单，证明2015年7月22日宿州市公安局埇桥分局解集派出所出具暂扣被告人张朝辉人民币21315元收据及2016年10月8日被告人张朝辉向该所缴款30000元和该所分别于2015年7月22日、2016年10月11日将上述款项缴至宿州市财政局的相关情况。
（六）江苏省徐州市铜山区人民法院（2012）铜刑初字第112号刑事判决书，证明被告人张朝辉因犯盗窃罪于2012年2月22日被江苏省徐州市铜山区人民法院判处有期徒刑一年，罚金人民币1000元。
二、证人证言
（一）证人张某1的证言，证明她是张朝辉的家属。2012年，她�子张国春在解集乡黄山口路北旁开了个加油站，主要经营93号汽油和-10号柴油，2013年张国春去浙江打工了，之后，她和张朝辉接手经营了这个加油站，主要经营93号汽油、-10号柴油和0号柴油。加油站总共有三台加油机，三个油罐。加油站具体投资了多少钱她不知道，三个加油机都是新的，她不知道是从哪里买的。加油站进油的事她不知道，都是张朝辉过问的，她只是带小孩，油价、销售额和利润她不清楚，大概一年也就能挣1到2万元左右，民警从加油站扣的21315元现金是他们借别人的，是准备进油的钱，她家加油站的营业执照和税务登记证注明只能经营润滑油和机油，加油站也没有消防许可证和成品油经营许可证。
（二）证人张某2的证言，证明他和张朝辉是邻居，张朝辉的加油站是2013年春天开始干的，营业大概也有二三年了，加油站开始是张朝辉儿子干的，后来嫌生意不好就不干了，之后由张朝辉两口子接着干的。加油站每天加油的人不是很多，营业额有多少他不知道。
（三）证人周某的证言，证明他和张朝辉是邻居，张朝辉加油站大概是2013年开始干的，具体几月份，她记不清了。刚开始的时候是张朝辉的儿子干的，后来嫌生意不好，就出去打工了，之后，张朝辉就接着干了。加油站刚开始干的时候，没有多少人来加油，后来旁边山上开了一个石子厂，对面又开了一个驾校，生意就好了起来，但营业额有多少她不知道。
三、被告人张朝辉的供述，称2012年左右，他儿子张国春在解集乡黄山口路北开了个加油站，主要销售93号汽油和-10号柴油，张国春经营到2013年，之后去浙江打工了，后来由他和张某1接手经营。他主要经营93号汽油、-10号柴油和0号柴油，加油站共三个油罐，三台加油机。加油站具体投资了多少钱他不知道，三个加油机都是新的，他不知道花了多少钱在哪买的。因为时间久了，他记不住总共进了多少油，油价总是在浮动，但是每卖出一吨93号汽油他能挣500元左右。从2013年开始经营，到被查获时一共卖了30吨左右的汽油，营业额20万元左右，卖汽油获利15000元人民币。公安机关在加油站暂扣的21315元现金是他借来准备进油的。他的营业执照和税务登记证上标明他的加油站只能经营润滑油和机油，他们的加油站没有消防许可证和成品油经营许可证，他知道没有相关手续经营成品油是违法的。
本院认为：被告人张朝辉违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的限制买卖的物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营�。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人张朝辉在被判处有期徒刑刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人张朝辉归案后能够如实供述自己的罪行，依法可对其从轻处罚。鉴于被告人张朝辉认罪、悔罪，并已退出违法所得，可对其酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张朝辉犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，罚金人民币四万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月26日起至2017年12月4日止。罚金限于本判决生效第二日起十日内缴纳，公�机关已上缴国库的款项予以折抵，不足部分继续缴纳）。
二、追缴被告人张朝辉违法所得人民币一万五千元（该款已经公安机关缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘潮滟
审 判 员 赵 磊
人民陪审员 李晓江
二〇一七年六月十四日
书 记 员 韩 放
附：相关法律条文
《中华人民共�国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。