上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0115民初37594号
原告：葛炜，男，1983年11月25日生，汉族，住上海市浦东新区。
委托诉讼代理人：全永杰，上海九州通和律师事务所律师。
委托诉讼代理人：尚雪静，上海九州通和律师事务所律师。
被告：上海中万置业投资有限公司，住所地上海市浦东新区。
法定代表人：任国龙，执行董事。
委托诉讼代理人：周乐多，北京观韬中茂(上海)律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陶晨烨，北京观韬中茂(上海)律师事务所律师。
原告葛炜与被告上海中万置业投资有限公司(以下至判决主文前简称中万公司)劳动合同纠纷一案，本院于2017年5月9日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告葛炜及委托诉讼代理人全永杰、被告中万公司委托诉讼代理人周乐多、陶晨烨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告葛炜向本院提出诉讼请求，请求判令被告支付：1、经济补偿金人民币39,024元(以下币种均为人民币)；2、未支付经济补偿金的额外经济补偿金19,512元；3、佣金288,777.09元；4、加班工资89,747.13元。事实与理由：关于第一项诉请，认可仲裁裁决的经济补偿金以上年度职工月平均工资的三倍×2个月计算。但仲裁过程中尚未公布2016年度职工月平均工资，故暂以2015年度职工月平均工资计算。现已公布2016年度数据，故认为应当按照2016年度职工月平均工资6,504元计算经济补偿金共计39,024元。关于第二项诉请，因中万公司未按规定支付经济补偿金，应按《违反和解除劳动合同的经济补偿金办法》第10条的规定，向葛炜支付额外经济补偿金19,512元。关于第三项诉请，提成由工资制度规定，佣金发放按照签约(认购日期)30%、全款到账40%、交房30%的比例实施。根据中万公司制作的佣金累计明细，自营客户联排别墅的佣金比例为0.5%，2016年2月底，中万公司口头宣布调整为0.3%。葛炜认为该调整无效，理由如下：1、佣金比例未写入劳动合同，应当属于规章制度。佣金比例调整涉及劳动者的重大利益变更，但该次调整未依法履行民主和公示程序；2、劳动规章制度应当自制定或修订合法通过后生效，不应溯及既往。中万公司于2016年2月底通知调整佣金，现中万公司将0.3%的比例不仅适用于2016年2月底之后的销售业绩，还适用于之前葛炜销售的4套联排别墅，有违劳动合同法的规定。故中万公司应按照0.5%的比例支付提成。前5套房屋已完成所有交易流程，应支付0.2%的佣金差额180,546.80元，且已结算的0.3%中尚有73,768元未支付。最后一套房屋仅完成签约工作，按照0.5%计算佣金后，应支付30%的佣金34,462.29元。关于第四项诉请，中万公司安排葛炜周二休息，双休日及法定节假日(除春节外)均强行要求加班，但未支付加班工资。中万公司提供的考勤记录没有葛炜陪同客户去交易中心办理相关手续的时间。葛炜认为其实行标准工时制，故应以日工资367.82元为基数，按照实际加班时间(法定节假日加班16天、休息日加班199天)，扣除调休101天后还应支付加班工资89,747.13元。
被告中万公司答辩称：关于第一项诉请，本案系合同到期不续签终止劳动关系，应以葛炜的月基本工资2,020元为经济补偿金的计算基数。现认可仲裁裁决的经济补偿金35,634元。关于第二项诉请，中万公司早已通知葛炜领取经济补偿金，系葛炜未来领取，中万公司不存在拖欠的情况，故不同意支付额外经济补偿金。关于第三项诉请，佣金结算以网签日期为准，发放需等房款到账。中万公司有权根据市场情况调整佣金比例，现行的0.3%所有销售员都清楚并已实际执行。故涉案六套房屋的佣金应当按照全部房款的0.3%支付。认可葛炜提供的未结佣金计算表的前五列。第六套房屋葛炜离职时仅完成了定金合同，客户尚未全额支付房款，不应发放该套房屋佣金。现中万公司同意支付佣金73,768元，也已通知葛炜领取。关于第四项诉请，根据劳动合同的约定，考勤记录仅为出入公司的记录，不得作为加班的依据。加班必须以书面批单的形式确立，否则无效。中万公司每月支付的8,000元中已包含加班津贴。且葛炜系房屋销售，实行不定时工时工作制，中万公司已安排葛炜调休。故不同意支付加班工资。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据：浦劳人仲(2017)办字第1305号裁决书、劳动合同、社保缴费证明、劳动合同终止通知书、短信记录、尚未结算佣金房屋的定金合同及补充协议、选楼确认书以及原、被告庭审陈述，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：
1、葛炜提供的银行交易流水，中万公司确认其真实性，但认为工资是固定的，为了减少个税而每月分开发放佣金。本院认证意见：双方确认该组证据的真实性，本院予以采信。
2、葛炜提供的2015年销售佣金结算明细表、2016年2月销售佣金汇总表、2016年2月佣金累计明细表、2016年1月及2月离职人员个人佣金累计明细表，中万公司对其真实性不予确认。本院认证意见：因该证据并非原件，不符合证据的法定形式要件，故对该证据不予采信。
3、葛炜提供的证人孙某某的证言，证人当庭表示：其原系中万公司销售员，于2014年12月入职,2016年12月离职。其入职时双方口头约定佣金的比例为0.5%。中万公司于2016年2月底开会通知自2016年2月14日起签约的房屋佣金比例由0.5%调整为0.3%，此后一直按此标准执行。葛炜曾口头对该佣金比例调整提出异议。佣金根据销售业绩，分时固定发放。销售人员一般做六休一，法定节假日仅有春节可以休息。中万公司认为证人与本案具有利害关系，其证言的真实性存有疑问。本院认证意见：关于佣金比例，葛炜、中万公司以及证人均确认中万公司于2016年2月公布自2016年2月14日起由0.5%调整为0.3%，本院予以采信；关于工作时间、佣金发放时间以及葛炜对佣金调整提出口头异议，因葛炜未提供其他证据予以佐证，证人证言系孤证，故本院不予采信。
4、中万公司提供的考勤记录，葛炜确认其真实性，但认为考勤记录只能反映葛炜到公司的时间，未能反映至交易中心的时间，故无法反映全部工作时间。本院认证意见：葛炜确认考勤记录的真实性，故本院对该证据予以采信。
5、中万公司提供的网签商品房出售合同，葛炜确认其真实性、合法性，但认为仅能反映网签日期，不能证明佣金结算以网签日期为准。本院认证意见：葛炜确认该组证据的真实性，故本院对该组证据予以采信。
经审理，本院认定事实如下：
葛炜于2015年1月9日进入中万公司工作，从事房产销售。双方签订的劳动合同期限自2016年1月9日至2017年1月8日。合同约定：“乙方(即葛炜，下同)基本工资为2,020元/月，岗位津贴、加班津贴为4,380元/月，考评工资1,600元/月，合计8,000元；乙方的提成根据项目实际情况与销售情况结算。乙方知晓并同意，该工资已包括乙方的岗位工资、绩效工资以及甲方(即中万公司，下同)根据国家规定向乙方支付的相关津贴。基本工资是加班、缴金、考勤、补偿金、赔偿金等项目的计算基数。甲方可根据实际经营情况、乙方的工作年限、奖惩记录以及甲方对乙方的考核结果等，对乙方的工资标准进行调整。乙方应按甲方的规定进行考勤，对不同的岗位，甲方有权决定考勤形式及是否进行考勤。双方确认考勤只是出入公司的记录，不得作为加班的依据。加班必须以书面批单形式确立，否则无效。”
工作期间中万公司对葛炜实行考勤管理。2017年1月，中万公司向葛炜发出终止劳动合同通知书，通知双方劳动合同于2017年1月8日终止。葛炜劳动合同终止前12个月的平均工资(含佣金)高于本市上年度职工月平均工资的三倍。
另查：2016年2月，中万公司宣布自2016年2月l4日起签约的房屋佣金比例由原先的0.5%调整为0.3%，并已实际执行。工作期间，葛炜未对此提出异议。
葛炜主张的佣金共涉及六套房屋。其中海阳路XXX弄XXX号房屋网签时间为2016年2月28日、51号房屋网签时间为2016年3月12日、90号房屋网签时间为2016年4月1日、8号房屋网签时间为2016年4月27日、68号房屋网签时间为2016年5月11日。上述五套房屋的房款均于葛炜离职前全部到账，中万公司已按房屋总价的0.3%计发佣金。按此标准计算，该五套房屋尚有佣金73,768元未支付。其中海阳路XXX弄XXX号房屋由葛炜销售、签约，该房屋的总价为22,974,858元。葛炜离职时，中万公司尚未收到该房屋的全部价款，故未支付葛炜该套房屋的佣金。庭审中，中万公司确认该套房屋的房款现已全部到账。
又查，2017年1月17日，中万公司曾短信通知葛炜于1月20日前至公司人事部领取经济补偿金16,000元及剩余佣金73,768元并签署相关协议。但葛炜未领取。
庭审中，关于中万公司召开例会公布佣金调整方案的时间，葛炜主张系2016年2月26日，后又主张系27日或28日召开；中万公司称已记不清楚。
2017年2月28日，上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会受理了葛炜的仲裁申请，葛炜要求中万公司支付：1、终止劳动合同经济补偿金35,643元；2、2015年1月9日至2017年1月8日佣金289,146.92元；3、2015年1月9日至2017年1月8日法定节假日、休息日加班工资89,747.13元。2017年3月31日，该仲裁委员会裁决中万公司支付葛炜：1、终止劳动合同经济补偿金35,643元；2、2015年1月9日至2017年1月8日佣金差额94,445.37元;对葛炜的其余请求不予支持。葛炜不服上述裁决，遂诉至本院。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
关于终止劳动合同经济补偿金，葛炜认可仲裁裁决的计算方式，但认为仲裁期间尚未公布2016年度职工月平均工资，故要求按照2016年度职工月平均工资作为计算基数；中万公司同意支付仲裁裁决金额35,643元。本院认为，双方劳动合同于2017年1月8日到期终止后未续签，且葛炜离职前十二个月平均工资高于本市上年度即2016年职工月平均工资的三倍，故应以2016年职工月平均工资的三倍作为经济补偿金的计算基数。中万公司应支付葛炜终止劳动合同经济补偿金39,204元(计算方式6,504元×3倍×2个月)。
关于未支付经济补偿金的额外经济补偿金。葛炜主张根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的规定，用人单位解除劳动合同后，未按规定给予劳动者经济补偿的，除全额发给经济补偿外，还须按该经济补偿金数额的百分之五十支付额外经济补偿金。中万公司主张已通知葛炜领取经济补偿金，不存在拖欠情况，故无需支付。本院认为，《劳动合同法》规定，用人单位解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的，应由劳动行政部门责令限期支付，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。依据上位法优于下位法、新法优于旧法的原则，终止劳动合同后未支付经济补偿金的处理，应当适用《劳动合法》的相关规定。现葛炜未提供证据证明中万公司存在经劳动行政部门责令限期支付，仍逾期不支付经济补偿金的情形，故对其该项请求本院不予支持。
关于佣金，双方的争议焦点为：第一，中万公司决定自2016年2月l4日起签约房屋的佣金比例由0.5%调整为0.3%是否有效；第二，佣金的支付条件。关于第一项争议焦点，葛炜认为佣金调整属于涉及劳动者重大利益的规章制度，该调整未经民主程序，应属无效；中万公司主张佣金调整属于劳动报酬的变更，其有权进行调整，且劳动者未提出异议应为有效。本院认为，劳动合同约定“乙方的提成根据项目实际情况与销售情况结算”，此约定中的“提成”即为本案葛炜诉请的佣金。故佣金属于劳动报酬的一部分，中万公司有权依据劳动合同、根据市场情况决定自2016年2月l4日起签约房屋的佣金比例由0.5%调整为0.3%，并通过会议形式告知员工该调整，并无不妥。且该佣金比例已实际履行超过一个月，葛炜亦未提供足以证明其就该调整提出书面异议的相关证据，故该调整应为有效。关于第二项争议焦点，葛炜主张以签约计发30%、全款到账计发40%、交房计发30%，签约系认购日期；中万公司主张结算以网签日期为准，发放需等房款到账。对此，双方均未提供符合法定形式要件的证据予以证明。本院认为，选楼确认书、定金合同仅为购买意向，而非正式的购房合同，买家是否最终签订购房合同仍有不确定性，故中万公司主张的以网签合同之日作为结算佣金的时间节点、以收到全部房款作为发放佣金的支付前提的主张更具有合理性，本院予以采信。
关于前五套房屋的佣金，葛炜主张尚有0.2%的差额180,546.80元未予支付，本院认为该五套房屋的网签日期均为2016年2月28日之后，即使按照葛炜主张的从2016年2月27日或28日开例会公布之日起执行，也应当按照0.3%的标准结算佣金。故该部分佣金差额本院不予支持。现双方均确认前五套房屋按0.3%结算佣金尚有73,768元未予支付，本院予以确认。
关于海阳路XXX弄XXX号房屋的佣金，葛炜主张其已办理了除交房以外的所有手续，中万公司应当支付30%的佣金，中万公司主张葛炜仅办理了签订定金合同，不应当支付佣金。现葛炜仅提供了该套房屋的选楼确认书、定金合同及定金补充协议，未提供其已办理其他手续的相关证据，故该套房屋尚不符合领取佣金的结算条件。但中万公司未就本案仲裁裁决提起诉讼，应视为其认可裁决内容，故中万公司应支付葛炜该套房屋佣金20,677.37元。
关于加班工资，双方在劳动合同中约定“确认考勤只是出入公司的记录，不得作为加班的依据。加班必须以书面批单形式确立，否则无效。”现葛炜虽主张中万公司提供的考勤表遗漏了前往交易中心的工作时间，但其并未提供证据证明其向单位申请加班并获得批准的相关证据。故应由葛炜承担举证不能的不利后果，本院对该项请求难以支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十四条第一项、第四十六条第五项、第四十七条、第八十五条第四项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第十一条规定，判决如下：
一、被告上海中万置业投资有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告葛炜终止劳动合同经济补偿金39,204元；
二、被告上海中万置业投资有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告葛炜佣金94,445.37元；
三、驳回原告葛炜的其余诉讼请求。
负有给付金钱义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，免予收取。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 孙姣娜
二〇一七年八月八日
书记员 邱 燕
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国劳动合同法》
第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
……
第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：
（一）劳动合同期满的；
……
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
……
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
……
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第八十五条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：
……
（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。
二、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》
第十一条变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。