福建省泉州市鲤城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鲤刑初字第146号
公诉机关泉州市鲤城区人民检察院。
被告人林某某，男，1986年12月1日出生，汉族，初中文化，务工，家住福建省安溪县。因涉嫌诈骗罪于2014年1月28日被抓获羁押，次日被刑事拘留，同年2月24日以涉嫌招摇撞骗罪变更为取保候审。现在家候审。
泉州市鲤城区人民检察院以泉鲤检刑诉（2014）95号起诉书指控被告人林某某犯招摇撞骗罪，于2014年4月4日向本院提起公诉，本院于同月11日立案。泉州市鲤城区人民检察院原建议本院对本案适用简易程序审理，本院在审理过程中，发现本案不宜适用简易程序审理，于2014年4月16日将本案转为普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。本案依法延期审理一个月。鲤城区人民检察院指派代理检察员许纾出庭支持公诉，被告人林某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
泉州市鲤城区人民检察院指控，2013年8月的一天，被告人林某某伙同陈某某、廖某某经预谋、分工后，通过他人群发虚假短信，再由廖某某、陈某某分别冒充快递公司工作人员及泉州市公安局刑侦支队民警接听来电咨询的被害人电话，谎称被害人的快递包裹涉及贩卖毒品和洗钱犯罪，需要配合调查，诱骗被害人将其银行账户资金转入被告人指定的账户。2013年8月22日，被告人林某某负责望风，并伙同陈某某、廖某某通过上述方式共同骗取被害人龙某某人民币38590元。公诉机关为佐证其指控的上述事实，当庭宣读和出示被害人陈述、证人证言、书证、被告人供述等相关证据，并认为被告人林某某的行为已构成招摇撞骗罪且应从重处罚，被告人系从犯，具有坦白情节，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十九条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款之规定，对被告人定罪惩处。
被告人林某某对指控的罪名及犯罪事实均没有意见。
经审理查明，2013年8月的一天，陈某某（另案处理）向被告人林某某提议实施电信诈骗，被告人林某某表示同意，并召来其妻廖某某（另案处理）共同参与实施电信诈骗。后陈某某、廖某某与被告人林某某经预谋、分工，先由陈某某与被告人林某某购买作案使用的手机卡，再由他人群发虚假短信，由廖某某、陈某某分别冒充快递公司工作人员及公安民警到山上接听电话，由被告人林某某负责在旁望风，共同骗取被害人钱财。
2013年8月22日，被害人龙某某在收到内容为“用户你好，你的快件已到；住址不对不能送派；取件电话：1598047****（系被告人事先设定的电话号码）”的虚假短信后，拨打该电话咨询，廖某某便冒充快递公司工作人员谎称被害人的快递包裹被安检部门检查出毒品和银行卡，已移交泉州市公安局刑侦支队处理，让被害人拨打黄警官的手机1875997****（系被告人事先设定的电话号码），待被害人拨打该电话咨询，陈某某便冒充泉州市公安局刑侦支队民警谎称该快递包裹涉及贩卖毒品和洗钱犯罪，要求被害人配合调查，后被害人龙某某在鲤城区金龙街道玉霞社区南环路中国邮政储蓄银行ATM取款机上将其银行卡内的人民币38590元转至陈某某指定的卡号为＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊的邮政储蓄银行卡，陈某某取出人民币38500元，分出一半给廖某某和被告人林某某，后陈某某将作案使用的手机及手机卡扔掉。
2013年11月16日、11月17日，公安机关分别抓获陈某某、廖某某；2014年1月28日，公安机关在被告人林某某的家中将其抓获。案发后，陈某某、廖某某的家属分别代其退出赃款人民币19300元、人民币19290元，赔偿给被害人龙某某。
另查明，被告人林某某与廖某某生育一子一女，年龄尚小需要照顾，其所在地安溪县村民委员会出具书面帮教证明，愿意对被告人林某某进行帮教。
上述事实，有公诉机关提交的，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被害人龙某某的陈述，证实2013年8月22日，其收到一条短信，称其地址不对快件不能派送，其就按照短信上留的电话号码拨打过去，一名自称是泉州市快递公司员工的女子接电话，称其有从云南寄来的快件，被安检部门查到毒品及银行卡，并给其一个电话，让其与黄警官联系，其拨打过去，一个男子称他们正在调查案件，让其配合工作，其马上去金龙玉霞南环路中国邮政储蓄银行将卡内的38590元转给账户为＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊的卡上，黄警官称半个小时后会跟其联系，之后黄警官手机关机了，其觉得被骗就报警了。
2、证人陈某某的证言，证实2013年8月的一天，其找到被告人林某某预谋实施电信诈骗，其购买了2张移动手机卡和1张邮政储蓄卡，并联系专门群发短信的人帮其群发虚假短信，因需要一个女性扮演快递公司客服，林某某就让他妻子廖某某参加。次日，其和林某某、廖某某到东阳村附近的山上接听电话，林某某负责望风，首先由廖某某在电话中自称是快递公司员工，称对方有从云南寄送的快递包裹，被安检部门检测出一包毒品和银行卡，让对方有疑问可以打电话咨询刑侦支队的办案民警黄警官，并把号码告诉对方。不久后对方拨打其电话，其告诉对方从云南寄送的包裹涉嫌贩毒和洗黑钱案件，让对方配合公安机关的工作，到附近银行将其卡内的现金转账到其指定卡号的卡内，转账完成后，其与陈某某、廖某某就下山，其自己去邮政储蓄银行取了38500元人民币，并到林某某家中，和林某某夫妻平分38500元，每方各19250元。后其把银行卡、手机卡丢掉了。
3、证人廖某某的证言，证实2013年8月的一天，陈某某与其商量实施电信诈骗，由陈某某准备实施电信诈骗的工具，其冒充邮政快递的工作人员接电话，陈某某去发诈骗短信、冒充警察和取钱，诈骗来的钱平分。2013年8月22日，其与陈某某到山上接听电话，有一个人受骗，其自称是邮政快递的，告诉对方有从云南寄送的包裹，被安检部门检测出毒品和银行卡，让对方拨打刑侦支队办案民警黄警官的电话咨询，并将号码告诉对方，后陈某某接听对方电话，具体内容其没有听清，后其就下山了，陈某某告诉其诈骗到3万多元，并将钱平分，其分到1万多元。
4、短信照片，证实被害人龙某某手机收到诈骗短信的内容。
5、银行卡明细，证实被害人龙某某的账户于2013年8月22日转账人民币38590元至被告人林某某等人指定的账户，后该账户分两次取出38500元。
6、通话清单，证实证人陈某某、廖某某与被害人的通话情况。
7、扣押、发还、处理物品清单，证实证人陈某某、廖某某家属已退出赃款赔偿被害人。
8、辨认笔录，证实证人陈某某辨认取钱的地点；证人陈某某辨认被告人林某某；证人陈某某与证人廖某某互相辨认。
9、公安机关出具的工作说明，证实帮助被告人及其同伙群发短信的人因无真实姓名及详细住址，未能找到；被告人及其同伙诈骗使用的手机、银行卡被扔至小溪里，未能找到。
10、抓获经过、户籍证明，证实本案的案发经过及被告人的归案过程、年龄身份等情况。
11、被告人林某某的供述，证实被告人对其犯罪事实供认不讳。
上述证据之间相互关联、取证程序合法，证据内容能够证实本院查明的事实部分，本院予以确认。
本院认为，被告人林某某以非法占有为目的，与同伙采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人钱财共计人民币38590元，数额较大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控的犯罪事实成立，但指控的定性不当。被告人林某某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，予以从轻处罚。被告人林某某归案后能如实供述自己的罪行，予以从轻处罚。被告人林某某伙同他人冒充人民警察行骗，予以酌情从重处罚。本案被害人的经济损失已经得到赔偿，对被告人予以酌情从轻处罚。鉴于被告人林某某归案后能认罪、悔罪，且无前科劣迹，并考虑被告人林某某与同案犯廖某某共同生育1子1女均年幼，需其抚养和照顾，其所在的安溪县村民委员会愿意对其帮教，故对其适用缓刑。根据被告人的犯罪事实、性质、情节、认罪态度、悔罪表现和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下：
被告人林某某犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金应于本判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴月妮
代理审判员 陈进龙
人民陪审员 吴劲松
二〇一四年八月五日
书 记 员 熊ＸＸ
附：判决书引用的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。