浙江省温岭市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙1081刑初1938号
公诉机关温岭市人民检察院。
被告人张清海（曾用名张云），男，1991年3月26日出生于云南省永善县，汉族，小学文化，农民，住永善县。2009年6月15日因盗窃被温岭市公安局行政拘留十四日。2010年4月28日因犯盗窃罪被温岭市人民法院判处有期徒刑一年四个月。2011年6月7日因吸食毒品被温岭市公安局行政拘留十五日。2011年8月29日因犯容留他人吸毒被温岭市人民法院判处有期徒刑十个月。2013年2月21日因犯盗窃罪被温岭市人民法院判处有期徒刑九个月，2014年7月24日经温岭市人民法院再审撤销该判决，判决有期徒刑一年。2014年10月31日因盗窃罪与前罪余罪并罚，被温岭市人民法院判处有期徒刑一年二个月。2016年4月6日因犯盗窃罪被温岭市人民法院判处有期徒刑一年四个月。2017年8月18日因吸毒被温岭市公安局行政拘留十五日并强制戒毒二年。2017年5月7日因涉嫌开设赌场罪被温岭市公安局刑事拘留，同年6月13日被取保候审，同年8月17日因涉嫌盗窃罪被温岭市公安局刑事拘留，同年9月14日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。
辩护人江寅，浙江红大律师事务所律师。
被告人肖志兵，男，1983年2月14日出生于云南省永善县，汉族，小学文化，农民，住永善县。2014年2月11日因犯盗窃罪被温岭市人民法院判处有期徒刑六个月。2017年8月17日因吸毒被温岭市公安局行政拘留十五日。因本案于2017年8月17日被温岭市公安局刑事拘留，同年9月13日被取保候审。经本院决定，于同年11月13日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。
辩护人张玲华，浙江红大律师事务所律师。
温岭市人民检察院以台温检公诉刑诉（2017）2002号起诉书指控被告人张清海犯盗窃、开设赌场罪，被告人肖志兵犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2017年10月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温岭市人民检察院指派检察员陈某1出庭支持公诉，被告人张清海及本院通过温岭市法律援助中心指定的浙江红大律师事务所律师江寅、被告人肖志兵及本院通过温岭市法律援助中心指定的浙江红大律师事务所律师张玲华到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
一、盗窃
2017年8月13日7时许，被告人张清海乘坐被告人肖志兵驾驶的车辆来到温岭市太平街道河滨路304号后某，采用撬锁方式窃走被害人王某1停放在此处的一辆黑色豪爵二轮摩托车，后将该摩托车以人民币2000元的价格卖给被告人肖志兵。被告人肖志兵明知是赃车，仍予以购买。经鉴定，被窃摩托车的价格为人民币5050元。
二、开设赌场
2017年3月底至2017年4月20日期间，被告人张清海与王强、田仁全等人结伙在温岭市横峰街道横峰村欧德隆超市对面的棋牌室等地开设“牛牛”、“二八杠”赌博形式的赌场，聚集胡某、刘某友、陈某2等人赌博，并按照牌面押注额的百分之五向赢钱的庄家进行抽头。该赌场在这期间共计抽头获利人民币9000元左右。
为证实上述指控事实，公诉机关移送了相关证据，并认为被告人张清海以非法占有为目的，采用秘密手段盗窃他人财物，数额较大，又以营利为目的，结伙开设赌场，应以盗窃罪、开设赌场罪追究其刑事责任。被告人肖志兵明知是犯罪所得的赃物仍予以收购，应以掩饰、隐瞒犯罪所得罪追究其刑事责任。诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百零三条第二款、第三百一十二条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条之规定，予以惩处。
被告人张清海对起诉指控事实无异议，并当庭表示自愿认罪；被告人肖志兵对起诉指控事实有异议，辩称其所购一辆黑色豪爵二轮摩托车是在不知该摩托车系被窃财物时购得，不应认定构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，并当庭表示不认罪。
经审理查明：
一、盗窃
2017年8月13日7时许，被告人张清海乘坐被告人肖志兵驾驶的车辆来到温岭市太平街道河滨路304号后某，采用撬锁方式窃走被害人王某1停放在此处的一辆黑色豪爵二轮摩托车，后将该摩托车以人民币2000元的价格卖给被告人肖志兵。被告人肖志兵明知是赃车，仍予以购买。经鉴定，被窃摩托车的价格为人民币5050元。
二、开设赌场
2017年3月底至2017年4月20日期间，被告人张清海与王强、田仁全等人结伙在债宁国市温岭市横峰街道横峰村欧德隆超市对面的棋牌室等地开设“牛牛”、“二八杠”赌博形式的赌场，聚集胡某、刘某友、陈某2等人赌博，并按照牌面押注额的百分之五向赢钱的庄家进行抽头。该赌场在这期间共计抽头获利人民币9000元左右。
2017年8月16日18时10分许，温岭市太平街道巡警中队队员在温岭市前抓获被告人张清海和肖志兵，并将两人扭送至温岭市公安局太平派出所。被告人张清海归案后，如实供述其涉案事实。
上述事实，被告人张清海在开庭审理过程中亦无异议，并有被告人张清海、肖志兵的供述，证人李某1、谢某、李某3的证言，被害人王某1的陈述，价格认定报告书，辨认笔录，作案监控视频，接收证据材料清单，前科材料，发还清单等书证，被告人人口信息及到案经过证明等证据证实，足以认定。
三、掩饰、隐瞒犯罪所得
2017年8月13日7时许，被告人张清海窃得一辆黑色豪爵二轮摩托车后，与被告人肖志兵谈妥以人民币2000元的价格出卖。被告人肖志兵明知是赃车，仍予以购买后骑到温岭市横峰街道西洋村一个修车店换了车锁、挂上JD1U11假车牌。经鉴定，被窃摩托车的价格为人民币5050元。
上述事实有经当庭举证、质证的下列证据证实：
1、被告人张清海的供述和辩解证明2017年8月13日6时多，他让肖志兵从横峰出来骑一辆白色电瓶车送温岭太平，去偷了一辆黑色摩托车，8时左右在横峰街道西洋村与肖志兵汇合，告知肖志兵这辆车系盗窃所得，约定以2000元价格卖给肖志兵，后肖志兵换上车锁，套上假牌照。偷车两人事先没有商量过。
2、被告人肖志兵的供述和辩解证明2017年8月15日下午17时多，他没有问来源就以1600元的价格从外号叫黄毛的二十多岁贵州人买得一辆没有车牌照，没有车钥匙，没有后备箱的摩托车后，坐上去发动并骑到横峰西洋村一个修车店换了车锁，骑到城西渭川村Ｃ区停着。到了19时许，搞了个车牌为JD1U11挂上。到8月16日下午，有人过来查了这辆摩托车，就将他带走。
3、被害人王某1的陈述，证明2017年8月13日7时许，停在太平街道塔下A区4幢1号一楼后某口也就是太平河滨路304号小厨汇饭店后某的一辆黑色号码为浙Ｊ×××××豪爵牌两轮摩托车被偷了，登记是其丈夫王正行名字，已锁龙头锁，无外加锁。
4、侦查人员出具的抓获经过证明，证明2017年8月16日18时10分许，温岭市太平街道巡警将犯罪嫌疑人张清海和肖志兵扭送至太平派出所。
5、证人李某1、谢某的证言，证明李某1、谢某系温岭市太平巡查队员，2017年8月16日下午15时多，李某1、谢某等人到温岭市城西街道渭川村查找前几天被偷的摩托车，到17时许，在渭川村C区15幢11号一楼看到一辆黑色的摩托车，与8月13日被窃的摩托车相似，旁边还停着一辆红色的电瓶车，张清海发现拔腿就跑，就将张清海控制住，肖志兵即从这幢楼里出来，称这辆黑色的摩托车有他红色的电瓶，并在车里发现太阳镜和工具，然后将这二人、车及车内物品都送到太平派出所了。
6、证人李某3的证言，证明其系肖志兵妻子，2017年8月14日下午，她在横峰卫生院挂瓶后出来第一次看到这辆8月16日停在其出租房一楼的黑色摩托车，是肖志兵骑。以前肖志兵送她去惠民医院看妇科，这一个星期没去过的。
7、车辆行驶轨迹图，证明被告人张清海乘坐肖志兵的白色电瓶车到作案地点附近，后与被告人肖志兵一前一后分别骑车在一路口会合后，分不同路径回到横峰又会合。
8、接收证据材料清单及照片，证明被告人肖志兵住处扣获牌照为浙Ｊ×××××的黑色二轮摩托车一辆，黑色太阳镜两副，白色棉口罩一只，自动收喷漆一个，钳子一把，螺丝刀两把，套筒一把，伸缩棍一根，铁棍一根，黑色手电筒一把，“T”字型内六角一个，“7”字型内六角两个，红色电瓶车一辆，白色太阳镜一副。
9、发还清单，证明被盗窃的豪爵摩托车已发还被害人王某1。
10、车辆档案，证明被盗号牌号码为浙Ｊ×××××的摩托车以及被套牌牌照号码为浙Ｊ×××××的摩托车信息。
11、价格认定报告书，证明被盗一辆车牌号为JE3C**的豪爵摩托车价格为5050元人民币。
12、现场辨认笔录及照片，证明2017年8月18日，被告人张清海辨认出温岭市太平街道河滨路304号后某就是其盗窃摩托车的地点。
13、来源于温岭市太平天网中心光盘一张，内含二被告人从横峰到太平的视频、白车视频、黑车视频及相关截图和轨迹图，白车为两嫌疑人从横峰到太平的车辆，黑车为被盗车辆。
14、辨认笔录，证明被告人张清海根据监控录像截图辨认出2017年8月13日06：54：25在万昌北路—山南前出口2以及06：57：41在阳光大道—万昌北路路口处其与肖志兵共乘一辆电瓶车；根据监控录像截图辨认出2017年8月13日07：15：53在高洋王村—中心大道东2以及07：49：11在现范桥村—警务站前西北其驾驶的摩托车为被盗摩托车。
上述证据来源合法，内容客观真实，且相互印证，足以认定。
对于被告人肖志兵提出所购摩托车是在其不知该摩托车系被窃财物时购得，不应构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪的辩护意见。经审查认为，被告人张清海供述于2017年8月13日7时许，由被告人肖志兵开车到盗窃地点窃得摩托车后，开回到温岭市横峰街道西洋村，告知被告人肖志兵窃得摩托车，并以人民币2000元的价格卖于被告人肖志兵。与温岭市天网中心视频及截图、被害人陈述、被窃摩托车档案照片等证据能相互印证。而被告人肖志兵对于送被告人张清海到盗窃地点辩称是因去温岭市惠民医院接其妻子李某3与李某3的证言相矛盾；车辆行驶轨迹图证明被告人张清海窃得摩托车后，与被告人肖志兵一前一后分别骑车在一路口会合后，分不同路径回到横峰又会合，并到修理店修琐、换牌；且被告人肖志兵未核该摩托车来源依据、以明显低价购得该被窃摩托车，足以证明被告人肖志兵明知该摩托车系犯罪所得的赃物，仍予以收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。故被告人肖志兵就此所作的辩护意见，与查明事实不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人张清海以非法占有为目的，采用秘密手段盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；又以营利为目的，结伙开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，系共同犯罪。被告人肖志兵明知是犯罪所得的赃物仍予以收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。公诉机关指控罪名均成立。被告人张清海、肖志兵前罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，被告人张清海有多次前科劣迹，被告人肖志兵有劣迹，均依法予以从重处罚。被告人张清海一人犯数罪，应实行数罪并罚。鉴于被告人张清海归案后如实供述其犯罪事实，虽对销赃事实有所翻供，但当庭自愿认罪，被窃财物已被追回并发还被害人，决定对被告人张清海依法予以从轻处罚；对被告人肖志兵酌情予以从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百零三条第二款、第三百一十二条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张清海犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元；犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元。决定执行有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月17日起至2018年10月9日止；罚金款限在本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。）
二、被告人肖志兵犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月13日起至2018年4月14日止；罚金款限在本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。）
三、被告人张清海违法所得人民币3108元依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 陈志兵
人民陪审员 金丽华
人民陪审员 潘爱瑾
二〇一八年一月二十二日
代书 记员 蔡士凌
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附件：
本案判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃、绑架公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、绑架、入户盗窃、绑架、携带凶器盗窃、绑架、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百一十二条明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。