山东省高青县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）高民初字第74号
原告：贺庆臣，男，汉族，平阴县人。
委托代理人：谭娜，山东天矩律师事务所律师。
被告：吴成刚，�，汉族，邹平县人。
被告：张军剑，男，汉族，周村区人，无业。
被告：山东大地肉牛清真食品股份有限公司。住所地：高青县唐坊镇李凤鸣村南。
法定代表人:成德英，总经理。
委托代理人：李伟，女，汉族，高青县人，该公司职工。
委托代理人：张明明，女，汉族，高青县人，职工。
原告贺庆臣与被告吴成刚、张军剑、山东大地肉牛清真食品股份有限公司（以下简称大地肉牛公司）提供劳务者受害赔偿纠纷一案，本院受理后，依法由审判员张克让独任审判，公开开庭进行了审理。原告贺庆臣及委托代理人谭娜，被告吴成刚、张军剑，被告大地肉牛公司的委托代理人李伟、张明明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告贺庆臣诉称：原告自2013年9月在周村区黑土村劳务市场找工作时，经被告吴成刚介绍于9月30日到山东大地肉牛清真食品股份有限公司从事钢结构厂房建设工作。2013年10月10日下午4点左右，原告在建设南区的厂房时，由于钢柱的预埋螺栓不牢固造成九米高的钢柱倒塌，后原告从搭在钢柱上的梯子上摔下，导致右侧胫腓骨骨折和右腕部骨折。综上，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及相关法律规定，为维护原告合法权益，特提起诉讼请求判令被告承担原告残疾赔偿金、护理费、误工费等各项损失共计121320.50元并承担案件受理费。
被告吴成刚辩称：事发当天因风大无法干活休息，当天并未按排原告干活。
被告张军剑辩称：我没有与原告进行劳务往来，原告在明知螺栓不紧固的情况下仍私自违章操作，原告对该受伤应负主要责任。我与吴成刚签订过协议，原告是吴成刚带来的，赔偿损失与我无关。
被告大地肉牛公司辩称：我方与原告不存在劳务关系，该工程我公司已发包给张军剑，并且合同中约定工作中产生安全责任事故等任何损失均由张军剑负责，因此对原告的损失不承担责任。
经审理查明：2013年被告大地肉牛公司在公司院内筹建39号车间。该工程为钢架结构总建筑面积为34986.30平方米，一层为框架结构，局部二层，房屋重量主要由多根钢制立柱支撑。大部分立柱的底部为带有两排孔洞（共有六个孔洞）的平底钢板。立柱通过底盘的孔洞与底座上的六个预埋螺栓连接并通过螺栓的上下螺母固定。由于预埋螺栓有一定长度，因此可以通过调整螺母来调整钢制立柱的高底及水平。当立柱调整好后再用水泥将立柱及底座浇筑成一体。
被告大地肉牛公司将上述工程项目发包给被告张军剑，双方于2013年7月5日与签订施工�同。该合同第八条规定：已方（张军剑）必须按照相关规定进行施工，严格遵守安全生产的管理规定，若发生工伤等安全责任事故，其损失全部由乙方自负，甲方（大地肉牛公司）不承担任何责任。被告张军剑承包了上述工程后又将清工等部分业务转包给了被告吴成刚。被告张军剑、吴成刚未具备相应资质。
原告贺庆臣受被告吴成刚雇佣，从事工程安装工作，平时吃住在工地上。2013年10月10日原告在调整约9米高的倾斜立柱时，在立柱的倾斜方向搭起并爬上梯子，企图立用自身的重量将立柱扶正。在操作过程中立柱被压倒，原告从高处摔下受伤。
庭审中原告主张其调整产柱的工作是受被告吴成刚指示。被告吴成刚辩称，当天因风大已经放假，本人并不在现场，其刚回工地不久就发生了上述事故。原告贺庆臣与被告吴成刚就原告受伤是否系雇佣行�造成发生争议。原告为证实自已的主张向法庭提供了其与另一雇工的录音，但该录音并不足以证实原告的主张，被告吴成刚对自已的上述主张未能提供证据予以证实。本院认为，关于在原告受伤之前的一段时间内，原告受被告吴成刚雇佣并吃住在工地上一事双方并无异议，原告受伤是在从事被告吴成刚承包的工程的工作中造成的，原告的行为符合雇佣活动的各项特征，因此在被告未能提供相反证据证实的情况下，应认定原告系在雇佣活动中受伤。被告吴成刚欲否认该事实，应负有举证责任，被告吴成刚未完成举证责任，应承担举证不能的法律后果。
原告受伤后在桓台茂杰整骨医院住院治疗51天，被诊断为右胫腓骨骨折、右克雷化骨折，支付医疗费20146.30元（被告吴成刚垫付）、房费2张、拐杖费1张、病历复印费共计699.50元。三被告对此无异议。
�告庭审中出示交通费单据一综，主张交通费880.00元，被告吴成刚以原告住院系由其送去为由不予认可。本院认为原告住院应存在出院及护理人员交通费问题且原告主张数额较适宜，故对原告的上述主张，本院予以支持。
经原告申请，本院委托淄博高青县人民医院司法鉴定所对原告的伤残情况进行鉴定。该鉴定机构于2014年3月20日对原告的相关情况作出如下鉴定：被鉴定人贺庆臣本次右下肢损伤，参照GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，构成十级伤残。被鉴定人贺庆臣误工时限为120日。被鉴定人贺庆臣护理时限为90日。被鉴定人贺庆臣护理人数为住院期间需2人护理，其他时间需1人护理。被鉴定人贺庆臣后续治疗费需人民币7000.00元。原告因鉴定事项支付鉴定费3400.00元，鉴定检查费360.00元。
原告贺庆臣系城镇居民，其子贺家豪出生于2001年12月24日，其女尹小钰出生于1999年10月14日；原告之母解培英系农村居民，出生于1946年10月2日；原告共有兄弟2人。
原告系在市内医院就医，其住院伙食补助费应按每天12.00元的标准计算；原告主张误工费按每人200.00元的标准计算，但未能提供证据且被告不预认可，可参照该行业每天136.00元的标准计算；原告护理费按每人每天50.00元的护工标准计算较为适宜；原告主张贺家豪、解培英的抚养费按农村居民标准计算，本院应予支持；原告主张尹小钰的被抚养人生活费按城镇居民标准计算符合相关规定，本院予以支持；原告以侵权人系法人为由主张精神损害抚慰金5000.00元，本院认为原告与大地肉公司之间并不存在雇佣关系，雇主系被告吴成刚，故本案不属于法人侵权，故对原告的主张数额应予调整。根据原告的受伤情况及伤残等级，本院酌定精神损害抚慰金1000.00元；原告主张营养费1000.00元，无证据证实，本院不予支持。
综上，原告该次事故产生损失如下：医疗费20146.30元、后续治疗费7000.00元、住宿费、拐杖费、病历复印费计699.50元、住院伙食补助费612.00元（51×12.00）、误工费16320.00元（120×136.00）、护理费7050.00元[（90+51）×50.00]、伤残赔偿金56528.00元（28264.00×20×10%）、被抚养人生活费9304.95元（7393.00×6÷2×10%+7393.00×13÷2×10%+17112.00×4÷3×10%）、交通费880.00元、精神损害抚慰金1000.00元、鉴定费3400.00元、鉴定检查费360.00元，共计123300.75元。
上述事实，有当事人提供的书证及当庭陈述记录在卷为凭，足以认定。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任》第三十五条明确规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的�任，因此雇员在雇佣活动中因劳务受到伤害，雇员与雇方之间是按照各自的过错来承担责任的。原告贺庆臣受被告吴成刚雇佣并受伤，作为雇主应根据自已的过错承担责任。原告贺庆臣在没有保护的情况下高空作业，应当认识到自身行为的高度危险性，其在明知危险的情况下仍然登高作业致事故发生，其应承担一定的责任。被告吴成刚作为雇主未能对原告的雇佣行为提供必要的保护措施，应对原告的受伤承担一定的责任。综合本案原告的受伤过程，本院认为被告吴成刚承担原告损失70%的赔偿责任为宜。依此计算，被告吴成刚承担的赔偿责任为86310.53元（123300.75×70%）。
依照《中华人民共和国建筑法》的规定，承包建筑活动必须是取得相应资质的单位。最高院相关人身损害司法解释规定，将工程承包给没有相应资质的应对雇员的损害与雇主承担连带�偿责任。被告张军剑及吴成刚作为自然人不具备承包或分包本案工程的主体资格，故发包人大地肉牛公司与分包人张军剑应对被告吴成刚所负的责任对原告贺庆臣承担连带赔偿。被告大地肉牛公司与张军剑之间订立的关于安全责任事故损失只由张军剑负担的合同约定受合同相对性的约束，只能在两被告之间产生约束力，对原告贺庆臣不具有约束力。大地肉牛公司承担责任后可向张军剑追偿。依最高院通知精神，被抚养人生活费计入伤残赔偿金，在判决主文中不再体现。案经调解无效，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定判决如下：
一、被告吴成刚赔偿原告贺庆臣医疗费、后续治疗费、住宿费、拐杖费、病历复印费、住院伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费元、鉴定检查费共计86310.53元，于本判决生效之日起十日内付清。
二、被告山东大地肉牛清真食品股份有限公司、张军剑对被告吴成刚所负的上述责任向原告贺庆臣负连带赔偿责任，被告山东大地肉牛清真食品股份有限公司向原告贺庆臣承担责任后可向被告张军剑追偿。
三、驳回原告贺庆臣的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费元，减半收取元，由原告贺庆臣负担，由被告吴成刚负担元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东�淄博市中级人民法院。
审判员 张克让
二〇一四年五月二十九日
书记员 韩凤芹