安徽省界首市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖1282民初1612号
原告：陈某
委托代理人：任华文，界首市西城法律服务所法律工作者。
被告：张某
委托代理人：李斌，安徽法卫律师事务所律师。
被告：张某杰
原告陈某与被告张某、张某杰提供劳务者受害责任纠纷一案,本院于2016年7月11日立案受理后，依法由审判员刘丽涛适用简易程序独任审理,于2016年8月30日公开开庭进行了审理，原告陈某及其委托代理人任华文、被告张某及其委托代理人李斌到庭参加诉讼，被告张某杰经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。被告张某的证人王某某、张某峰、王某荣到庭作证。本案现已审理终结。
原告陈某诉称：2015年5月，被告张某杰将自己的三层楼房建设工程发包给没有资质和安全生产条件的被告张某承建，包工不包料，被告张某雇佣包括原告在内的十余人共同施工。2016年3月12日7时许，在施工过程中，原告从一楼楼面上坠落摔伤，致L4椎体爆裂性骨折，当日便入住界首骨科医院治疗，住院41天，直接经济损失近十七万元。经鉴定原告构成九级伤残。被告张某支付20960元后便不再支付，后多次协商无果。原告认为，原告作为被告张某的受雇人员，在从事雇佣活动中受到人身损害，作为雇主的被告张某，依法应当承担责任。作为发包方的被告张某杰，明知被告张某没有相应资质和安全生产条件而将其建设工程发包给被告张某承建，对原告在施工过程中受到的人身损害，应当与被告张某承担连带责任。故此，原告提起诉讼，请求依法判令：1、被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、残疾器具费、鉴定费、精神损害赔偿金计146341.93元。2、本案诉讼费由被告承担。
原告陈某为支持其诉讼请求所依据的事实，当庭举证：1、原告陈某的身份证复印件一份，证明原告陈某的基本身份信息及其诉讼主体资格；2、原告的户口本复印件，证明原告是农村户口；3、住院病历，证明原告因伤住院41天，伤情是L4椎体爆裂性骨折，截瘫；4、医疗费发票，证明住院花费38013.15元；5、司法鉴定意见书，证明原告为九级伤残，二次手术费9685元，以及误工期260天、护理期150天、营养期90天；6、鉴定费发票，证明鉴定费2500元；7、购买轮椅收款收据，证明轮椅费400元。8、住院期间的门诊医疗费发票，证明花费门诊医疗费810.6元。
经当庭质证，被告张某对原告陈某提供的身份证复印件、户口本复印件、住院病历、医疗费发票、鉴定费发票、购买轮椅的收款收据、门诊医疗费发票无异议；对司法鉴定意见书的真实性没有异议，但认为对原告的残疾情况做出结论过早，另外鉴定的“三期”，开始日期是从事故发生之日始而不是从鉴定之日始。被告张某表示不申请重新鉴定。
被告张某辩称：首先，该工程是共同承包，被告张某只是一个组织者和召集者。其次，原告的伤害后果是因原告不听从安排违章作业造成。第三，原告诉讼请求中的误工费、护理费以及营养费计算天数有部分是重复计算，精神损害抚慰金过高，二次手术费用9685元应在实际发生后支付而不是预付。
被告张某为支持其答辩主张所依据的事实，当庭举证：1、被告张某身份证复印件一份，证明被告身份信息情况及诉讼主体资格；2、申请证人王某某、张某峰、王某荣出庭作证，证明工程实际承包人，以及原告在作业中受伤是因为其违章作业造成的。
经当庭质证，原告陈某对被告张某提供的身份证复印件无异议；认为三证人证言证明原告陈某与被告张某存在雇佣关系。
被告张某杰未有答辩，亦未提供相关证据。
经审理查明：2015年5月，被告张某杰将自己的三层楼房以包工不包料的方式，发包给被告张某承建，原告陈某按每天100元的工资标准参与施工。2016年3月12日7时许，原告陈某与证人王某荣二人为了粉墙，在升降架子上共同操作，上升架子，当升至约一层楼高度时，原告陈某坠落摔伤。原告陈某当天入住界首骨科医院治疗，于2016年4月22日出院，实际住院41天。经医院诊断，原告陈某L4椎体爆裂性骨折、截瘫。2016年7月5日，经安徽正大司法鉴定所鉴定，原告陈某伤残程度评定为九级伤残；二次手术费用约合人民币9685元；误工期以260日为宜，护理期以50日为宜，营养期以90日为宜。在原告陈某治疗过程中，被告张某支付20960元，其余损失经协商无果，原告陈某遂提起诉讼。
另查明，被告张某无相应建筑资质。
上述事实，有原告陈某提供的其身份证复印件一份、户口本复印件、住院病历，安徽正大司法鉴定所司法鉴定意见书；被告张某提供的其身份证复印件、证人王某某、张某峰、王某荣的证言，以及当事人的当庭陈述在卷佐证，本院予以认定。
本院认为：（一）原告陈某的损失认定：1、原告陈某主张医疗费为38823.75元，其提供有1张数额38013.15元的住院医疗费发票、1张数额810.6元的门诊收费票据，根据最高人民法院关于《审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”的规定，原告陈某主张医疗费38823.75元为合理损失。2、原告陈某主张误工费25633.16元（85.16元/天×41天+85.16元/天×260天）、护理费21816.02元（114.22元/天×41天+114.22元/天×150天）、营养费3930元（30元/天×41天+30元/天×90天），被告张某认为原告陈某的“三期”天数治疗与鉴定期间重复计算。根据中华人民共和国公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》GA/T1193-2014规定，误工期是指“人体损伤后经过诊断、治疗达到临床医学一般原则所承认的治愈（即临床症状和体征消失）或体征固定所需要的时间”；护理期是指“人体损伤后，在医疗或者功能康复期间生活自理困难，全部或部分需要他人帮助的时间”；营养期是指“人体损伤后，需要补充必要的营养物质，以提高治疗质量或者加速损伤康复的时间”。故此，被告张某提出异议的理由成立，本院予以采纳。根据最高人民法院关于《审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，参照上一年度安徽省农林牧渔业行业职工平均工资，原告陈某误工费应为22142.03元（31084元÷365天×260天）；根据最高人民法院关于《审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”的规定，参照上一年度安徽省居民服务和其他服务业平均工资，原告陈某的护理费应为17132.88元（41690元÷365天×150天）；根据最高人民法院关于《审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”的规定，原告陈某的营养费应为2700元（30元/天×90天）。3、原告陈某主张住院伙食补助费1230元（30元/天×41天），根据最高人民法院关于《审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”的规定，该损失为合理损失。4、残疾赔偿金43284元[10821元/年×20×（11-9）％]，根据最高人民法院关于《审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，该损失为合理损失。5、原告陈某主张精神损害抚慰金20000元，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。”的规定，原告陈某的伤残等级已被安徽省正大司法鉴定所评定为九级伤残，其精神抚慰金可酌定为10000元。6、鉴定费2500元，系原告陈某为评定伤残程度必要花费，属合理损失。7、原告陈某主张轮椅费用400元，提供有购买轮椅收款收据一张，根据最高人民法院关于《审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条：“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。”的规定，该损失为合理损失。原告陈某主张二次手术费用9685元，可待实际发生后另行通过合法途径解决。
（二）原告陈某与被告张某之间的法律关系。原告陈某主张其与被告张某之间系雇佣关系，被告张某则主张该工程是多人共同承包，被告张某只是一个组织者和召集者。首先，虽然被告张某述称该工程是十几个人合伙干，但其仅仅列出包括证人王某某、张某峰、王某荣在内的、其他尚不够准确、具体的七个人员，而且该三证人王某某、张某峰、王某荣也均明确否认自己与被告张某系合伙关系。其次，其证人王某某、张某峰、王某荣述称的按技术支付工资，年底结算，也仅能证明工资的计算、发放方式，被告张某所举证据尚不能充分证明其与其他人员之间的法律关系符合合伙关系的表征。再者，因该工程系被告张某与被告张某杰商定，工程款由被告张某负责结算，工资由被告张某发放，被告张某是该工程的组织、召集人，原告陈某仅提供劳务、获取劳动报酬，故被告张某与原告陈某存在身份上的支配关系和从属关系，应属于雇佣关系。
（三）赔偿方式及理由。公民享有生命健康权，侵害公民身体造成损害的应当承担民事责任。原告陈某是在为被告张某杰建造三层楼房过程中摔下受伤，按照国务院《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十一条、第二十三条第一款：“在村庄、集镇规划区内，凡建筑跨度、跨径或者高度超出规定范围的乡（镇）村企业、乡（镇）村公共设施和公益事业的建筑工程，以及二层（含二层）以上的住宅，必须由取得相应的设计资质证书的单位进行设计，或者选用通用设计、标准设计。跨度、跨径和高度的限定，由省、自治区、直辖市人民政府或者其授权的部门规定。承担村庄、集镇规划区内建筑工程施工任务的单位，必须具有相应的施工资质等级证书或者资质审查证书，并按照规定的经营范围承担施工任务。”的规定，以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，被告张某作为雇主应当承担赔偿责任，并且，由于被告张某作为承建方没有建造本案涉事房屋的资质，作为发包人的被告张某杰选任不当、在施工过程中对安全督促不力，故被告张某杰应当与被告张某承担连带赔偿责任。原告陈某在劳务工作中自身安全意识不强、自身保护措施不当而造成事故，亦应承担相应责任。根据本案实际情况，对原告的损失可分别由被告张某承担70﹪，被告张某杰对此承担连带赔偿责任，原告陈某自身承担30﹪为宜，被告张某支付的20960元应在其承担的责任范围内予以扣除。
据此，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、国务院《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十一条、二十三条第一款、最高人民法院关于《审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十六条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十四条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条的规定，判决如下：
一、原告陈某因伤住院治疗医疗费38823.75元、误工费22142.03元、护理费17132.88元、营养费2700元、住院伙食补助费1230元、残疾赔偿金43284元、鉴定费2500元、残疾辅助器具费400元，八项合计128212.66元，由被告张某承担89748.86元；
二、被告张某赔偿原告陈某精神损害抚慰金10000元；
三、以上第一、二项判决被告张某共计赔偿原告陈某99748.86元，扣除被告张某已先行给付款20960元，实际由被告张某再给付78788.86元，于本判决生效后十日内履行；
四、被告张某杰对被告张某上述履行义务承担连带清偿责任；
五、驳回原告陈某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3227元，减半收取1613.5元，由原告陈某负担744.81元，被告张某、张某杰负担868.69元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。
审判员 刘丽涛
二〇一六年九月二十六日
书记员 张云飞
附相关法律条文：
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有： （一）停止侵害； （二）排除妨碍； （三）消除危险； （四）返还财产； （五）恢复原状； （六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉； （八）消除影响、恢复名誉。 以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
2、《村庄和集镇规划建设管理条例》
第二十一条在村庄、集镇规划区内，凡建筑跨度、跨径或者高度超出规定范围的乡（镇）村企业、乡（镇）村公共设施和公益事业的建筑工程，以及二层（含二层）以上的住宅，必须由取得相应的设计资质证书的单位进行设计，或者选用通用设计、标准设计。
跨度、跨径和高度的限定，由省、自治区、直辖市人民政府或者其授权的部门规定。
第二十三条承担村庄、集镇规划区内建筑工程施工任务的单位，必须具有相应的施工资质等级证书或者资质审查证书，并按照规定的经营范围承担施工任务。
在村庄、集镇规划区内从事建筑施工的个体工匠，除承担房屋修缮外，须按有关规定办理施工资质审批手续。
3、最高人民法院关于《审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。
4、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
5、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
6、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者提供证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。