山西省吕梁市中级人民法院
p t ; ” > 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）晋11刑终71号
原公诉机关山西省吕梁市离石区人民检察院。
上诉人（原审被告人）薛某，男，汉族，初中文化，户籍所在地山西省吕梁市临县。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年6月2日被刑事拘留，同年6月16日被逮捕，2018年2月1日被离石区人民法院取保候审。
原审附带民事诉讼原告人暨被害人贺某贺某贺某，男，汉族，山西省临县人，山西省临县人，山西省临县人。
山西省吕梁市离石区人民法院审理山西省吕梁市离石区人民检察院指控原审被告人薛某犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人贺某贺某贺某提起附带民事诉讼一案，于二○一七年十二月四日作出（2017）晋1102刑初244号刑事附带民事判决。原审被告人薛某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，通过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2017年2月15日上午，被告人薛某与其父亲薛宝平二人驾车在西山亚辰煤业有限公司运煤过程中，四通物流的保安张丢儿让薛某驾驶的车辆离开地泵，薛某辩解当时煤场堵塞怕发生剐蹭未离开地泵，双方由此发生争执，后薛某父子与四通物流多名保安人员发生肢体冲突，薛宝平持随车携带的铁锤驱赶保安人员，被害人贺某贺某贺某（保安）则持锚杆对薛宝平父子实施殴打，薛某从贺某贺某贺某手中夺下锚杆，打在贺某贺某贺某的右腿上，在互相殴斗的过程中，双方均有不同程度受伤。经鉴定，薛某右耳损伤致耳廓裂伤评定为轻微伤；薛宝平右耳廓裂伤及多处软组织损伤评定为轻微伤；贺某贺某贺某右小腿损伤致腓骨骨折评定为轻伤二级，左耳损伤致耳廓裂伤评定为轻微伤。离石区公安局于2017年8月14日对贺某贺某贺某作出行政拘留10日并处罚款500元的行政处罚。另查明，贺某贺某贺某在吕梁市人民医院花费医疗费9289.99元，诊断为右腓骨骨折，住院23天，汾阳医院花费门诊费3元，医药费349.6元，共计9642.59元。
认定上述事实的证据如下：
（一）物证（照片）
作案工具钢质锚杆一根、铁管一根。
（二）书证
1、行政处罚决定书，证实冯平清、陈三利、贺某贺某贺某三人受到行政处罚。
2、刑事判决书，证实贺某贺某贺某、陈三利的前科情况。
3、伤情照片，证实薛宝平、薛某受伤情况。
（三）证人证言
1、薛某1证言，2017年2月15日上午9时左右，他和其子在吴背崖煤矿拉煤时，保安让他儿子开上车下磅，他儿子说厂子里车满了，等车少了再下磅，保安就骂他儿子让下车，他儿子就跟着下了车。随即保安叫来了三四个保安，将他儿子围住，其中有个光头保安在他儿子脸上打了一耳光，这几个保安就把他儿子压在煤堆上打，他着急了就下了车，下车时带着铁锤子，他就拿起铁锤乱飞，打他儿子的保安就把他儿子放开，这时有几个保安从铲车库房拿了一根钢制锚杆、一根钢管和一根黑胶皮管打他们父子。其中光头保安用锚杆打他，把他打倒在地，他儿子就从光头保安手中夺下锚杆，要打光头保安，结果刚开始骂他儿子的保安从背后把他儿子脖子掐住拉倒在地。他看见他儿子夺下锚杆后没有打上光头保安，随后这场打架就结束了。他报了警。
2、薛某2证言，他是保安队队长，一共管理六个保安，分别是贺某贺某贺某、严小明、志峰、贺欧则、陈三利、冯平清。早上八点，陈三利、冯平清、贺欧则三个下班后，贺某贺某贺某、严小明、志峰就接上了班，他们村薛宝平父子开着一辆半挂车正常上了磅，却不肯下磅，保安说了几次不起作用，就和薛宝平父子争吵起来，双方就厮打起来，等他出去时，见薛宝平的儿子和贺某贺某贺某僵持着，双方手握一根锚杆，宝平手里拿着一把铁锤，最后经过他的劝说，双方把锚杆放下了，在双方僵持不下时他报了警。这时贺某贺某贺某说自己腿可能骨折了，他就安排开票的四孩开上车把贺某贺某贺某送到了医院检查。派出所的民警到了现场，薛宝平父子说冯平清和陈三利二人参与殴打了，于是派出所民警让冯平清、陈三利二人到派出所配合调查。
3、陈某证言，殴打司机父子的保安就是他们五个，分别是张丢儿、冯平清、晓飞、薛伍卫和他，他只是拿一根锚杆，后来让晓飞从他手中拿上了，晓飞用这根锚杆打的司机父子，冯平清拿的钢管和胶皮管殴打了司机，张丢儿也参与殴打了司机。在打架过程中，保安队队长拉了偏架把司机抱住，让晓飞用锚杆打了司机。这次打架中，他始终没有打司机父子。
4、冯某证言，案发上午8点多，他们下了班吃了饭准备休息时，听见对讲机里张丢儿让他们保安们赶紧出去，当时他和三利就出去了，紧接着薛伍卫也出去了，在他们之前光头（晓飞）先出去了。张丢儿、光头与司机吵了起来，把司机推倒在煤堆上，司机的父亲见儿子被推到，就从驾驶室拿出来一把铁锤准备要打保安。当时他在跟前，怕砸到他，他就从地下捡起一根胶皮管要打司机父子，结果砸在晓飞腿上，他就赶紧跑开。他没有参与打架，只是防卫了一下。
5、孔某证言，他看见保安们打司机，就用手机�打架的视频拍摄下上传到了公司的铲车司机群里。
6、薛某证言，他看见光头保安打了宝平儿子一个耳光，双方撕扯在了一块，有的保安手里拿着橡胶棒，有的拿着螺纹钢棒，围着宝平父子，不知怎么回事宝平倒在了地上，光头保安就拿螺纹钢棒在宝平身上打。
7、薛某证言，2017年2月15日上午，他看见光头保安拿着锚杆殴打薛宝平父子，还有一个保安拿着橡胶管也乘机殴打薛宝平父子，薛宝平父子无还手之力。这时，薛宝平的儿子乘机从光头保安手中夺下锚杆要打这两个保安，这两个保安往后躲避，这时从旁边冲过来一个保安，用胳膊肘从背后掐住薛宝平儿子的脖子，殴打薛宝平父子的两个保安又要过来打薛宝平的儿子，其子就把锚杆挥出去打在了光头保安的腿上，具体打在左腿还是右腿记不清了。
（四）被害人陈述
贺某贺某贺某陈述，他是吴背崖煤矿的保安，2017年2月15日早上八点钟，他和丢儿上白班，他们多次让薛宝�的半挂车下磅装煤去，薛宝平就是不下磅，因薛宝平堵磅双方开始争吵。突然薛宝平从背后将他抱住，薛宝平的儿子从副驾驶位置上拉出来一根钢制锚杆朝他的右腿上打了二三棒。他被打后，丢儿过来把他们拉开，他又和薛宝平的儿子撕扯起来，他们都跌倒了，薛宝平儿子手中的锚杆掉在地下，他心里十分难受，就想出一口气，他就把锚杆从地上捡起来朝薛宝平胳膊、背部等部位打了一顿。后来他腿疼的站不起来，张丢儿把他送到了吕梁市人民医院急诊室，经检查诊断，他的右小腿骨折了。
（五）被告人的供述与辩解
薛某供述，2017年2月15日上午9时左右，他在煤场因停车问题和保安发生争吵，他和保安下了车，保安打电话又叫来了四个保安，期间他父亲也从车上下来，其中一个秃顶保安用拳头朝他右脸打了一拳，双方都动了手。当时有的保安拿的钢管，有的保安拿的锚杆，有的保安拿的黑胶皮管打他们父子。贺某贺某贺某用锚杆打他们时，他用胳膊挡了一下，从贺某贺某贺某手中把锚杆夺下，心里想着要打�某贺某贺某，结果贺某贺某贺某跑开了，有个保安跑过来从背后把他的脖子掐住将他压倒在地，当时他双手拿着锚杆，这时贺某贺某贺某跑过来又要打他，贺某贺某贺某用右脚朝他小腹踢，他就用锚杆朝贺某贺某贺某右小腿捣了一下，贺某贺某贺某就跑开了。
（六）鉴定意见
1、吕梁市离石区公安司法鉴定中心（离）公（司）鉴（伤）字[2017]041号法医学人体损伤程度鉴定书，证实薛宝平右耳廓裂伤及多处软组织损伤均评定为轻微伤。
2、吕梁市离石区公安司法鉴定中心（离）公（司）鉴（伤）字[2017]042号法医学人体损伤程度鉴定书，证实薛明明右耳损伤致耳廓裂伤评定为轻微伤。
3、吕梁市离石区公安司法鉴定中心（离）公（司）鉴（伤）字[2017]043号法医学人体损伤程度鉴定书，证实贺某贺某贺某右小腿损伤致腓骨骨折评定为轻伤二级，左耳损伤致耳廓裂伤评定为轻微伤。
（七）视听资料
案发现场部分视频，证实案发经过。
附带民事原告人提供病历、门诊费住院费票据、出院证、住院处方等证据。
原审法院认为，被告人薛某与被害人贺某贺某贺某等人因琐事发生争执，继而互相斗殴，造成被害人贺某贺某贺某受到轻伤的严重后果，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条的规定，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责�。被告人薛某的犯罪行为给附带民事原告人造成的损失为医疗费9642.59元、住院伙食补助费为2300元，营养费为690元，误工费参照山西省农、林、牧、渔业标准酌情考虑三个月45871元÷365天×90天＝11311元，护理费2300元，共计26243.59元，鉴于原告人贺某贺某贺某在本案中存在过错，依法应当承担相应责任，原告人承担损失的20%即5249元，被告人承担80%即20994.59元。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第三十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，以被告人薛某犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；判令被告人薛某于判决生效之日起十五日内赔偿附带民事诉讼原告人贺某贺某贺某20994.59元；驳回附带民事诉讼原告人贺某贺某贺某的其他诉讼请求。
上诉人薛明明的上诉理由是：1、原判事实不清，被害人贺某贺某贺某右小腿骨折的伤情可能是冯平清造成；2、上诉人系正当防卫；3、原判量刑畸重，上诉人构成自首。
经审理查明的事实同原判认定的事实，原判采信的证据已经在一审开庭审理时出示、质证，本院审理期间，上诉人薛明明未提出新的证据，对一审判决认定的事实和所采信的证据予以确认。
本院认为，上诉人薛某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人薛某称原判事实不清，被害人贺某贺某贺某右小腿骨折的伤情可能是冯平清造成，经查，证人证言、被害人陈述及上诉人薛某的供述均可证实上诉人持锚杆打了被害人贺某贺某贺某右腿的事实，故上诉人的行为与被害人轻伤的结果存在因果关系，上诉人的该项上诉理由无事实和法律依据，本院不予支持。上诉人薛某称其构成正当防卫，但本案系双方互相斗殴，上诉人主观有还手打被害人的故意，客观上也实施了打斗行为，故上诉人正当防卫的上诉理由，本院不予支持。上诉人薛某称其构成自首，原判量刑畸重，但坪头派出所出具的到案经过证实上诉人是经电话通知到离石区公安局签字时被抓获，故上诉人并未主动投案，不构成自首，该项上诉理由无事实和法律依据，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分、量刑适当，民事判赔合理，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长张少军
审判员曹宪强
审判员杨尉苑
二○一八年三月三十日
书记员乔文渊