山东省淄博市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）淄民三终字第686号
上诉人（原审被告）：赵加海，男，1964年3月12日出生，汉族，工人。
被上诉人（原审原告）：山东天健纸业股份有限公司。
法定代表人，刘涛，董事长。
上诉人赵加海因与被上诉人山东天健纸业股份有限公司（以下简称“天健公司”）劳动合同纠纷一案，不服山东省淄博市淄川区人民法院（2013）川民初字第1035号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人赵加海到庭参加诉讼。被上诉人天健公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，天健公司系由原淄博天健纸业有限公司更名而来。赵加海于2009年12月26日到天健公司工作。2010年12月30日双方签订为期三年的书面劳动合同，合同期限为2010年12月24日至2013年12月23日。另查明，2011年6月25日，赵加海在工作中眼部受伤，2012年4月26日被认定为工伤，2012年7月9日被鉴定为六级伤残。2013年10月17日，赵加海又被确诊为职业性耳聋职业病，用人单位为天健公司，该职业病于2014年6月23日被评定为九级伤残。2014年7月21日，赵加海于2011年6月25日所受眼部工伤又经山东省劳动能力鉴定委员会最终确认为伤残程度七级。
原审法院认为，关于双方劳动关系建立的时间，赵加海主张为2009年12月26日，以发生法律效力的工伤认定书证实。天健公司予以否认，但未提供反驳证据，故对2009年12月26日双方建立劳动关系的事实予以认定。关于书面合同的合同期限，赵加海对2010年12月30日双方签订书面劳动合同的事实无异议，但辩解合同期限应为2010年12月24日至2013年12月23日。天健公司主张合同期限为2010年12月30日至2013年12月30日，无原始劳动合同证实，不予认定。另外，天健公司主张双方劳动关系已于2012年3月1日解除，未提供证据，不予认定。本案争议焦点为：双方之间是无固定期限劳动关系还是固定期限劳动关系；如果是固定期限劳动关系，在劳动合同到期之前是否存法定延续的情形及延续的时间。就上述争议，逐项认定如下：1、双方是无固定期限劳动关系还是固定期限劳动关系。赵加海主张，其于2009年12月26日到天健公司工作，自用工满一年之日，天健公司未与其签订书面劳动合同，依法应视为双方已经订立无固定期限劳动合同。天健公司辩称，双方后来签订为期三年的书面劳动合同，现应为固定期限劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定，“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”第三十五条第一款规定，“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。”本案中，天健公司与赵加海于2009年12月26日建立劳动关系，但用工满一年后天健公司未与赵加海签订书面劳动合同，应视为双方于2010年12月26日订立了无固定期限劳动合同。但此后双方又于2010年12月30日签订了为期三年的书面劳动合同，双方又建立了固定期限劳动关系。赵加海主张双方现在仍为无固定期限劳动关系，无事实和法律依据，不予认定。2、双方之间的固定期限劳动合同在到期之前是否存在延续的情形及延续的时间。《中华人民共和国劳动合同法》第四十五条规定，“劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。但是，本法第四十二条第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行。”第四十二条规定，“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；……（六）法律、行政法规规定的其他情形。”《工伤保险条例》第三十六条第一款第二项、第二款规定，“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。……经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。”第三十七条第一款第二项规定，“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。”本案中，天健公司与赵加海之间的劳动合同应于2013年12月23日到期终止，但赵加海于2011年6月25日发生工伤，2012年7月9日被鉴定为六级伤残。根据上述法律规定，非经赵加海提出，双方的劳动关系不得终止，应当保留。但此后，赵加海该次工伤的伤残等级有所调整，山东省劳动能力鉴定委员会于2014年7月21日确认赵加海2011年6月25日眼部工伤的伤残程度为七级。根据上述法律规定，七级伤残的工伤适用劳动关系终止，双方前期保留的劳动关系应延续至七级伤残等级作出之日终止，即2014年7月21日终止。赵加海认为山东省劳动能力鉴定委员会受理天健公司的复检申请违反法定程序无效，因山东省劳动能力鉴定委员会已就相关复检受理程序作出答复，并无不当之处，对赵加海的该项主张不予采纳。另外，在双方保留劳动关系期间，赵加海又于2013年10月17日被确诊为耳聋职业病，该职业病于2014年6月23日被评定为九级伤残。赵加海认为天健公司未给其做职业病检查、未支付职业病待遇，双方劳动关系亦应保留。天健公司提供了给赵加海做职业病检查的检查表，该职业病已经确诊并作出九级伤残评定，该九级伤残评定的时间为2014年6月23日，在赵加海眼部工伤七级伤残最终评定的2014年7月21日之前，对劳动合同的延续没有实质影响。故本案劳动关系延续至2014年7月21日终止。综上，天健公司与赵加海之间的劳动关系已于2014年7月21日依法终止。天健公司要求确认双方劳动关系于2012年3月1日解除，赵加海认为双方劳动关系一直存续，均无事实和法律依据，均不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第三十五条第一款、第四十五条、第四十二条，《工伤保险条例》第三十六条第一款第二项、第二款、第三十七条第一款第二项之规定，判决为：一、确认山东天健纸业股份有限公司与赵加海之间的劳动关系于2014年7月21日终止。二、驳回山东天健纸业股份有限公司要求确认双方劳动关系于2012年3月1日解除的诉讼请求。案件受理费10.00元，由天健公司负担。
原审判决后，上诉人赵加海不服原审判决，向本院提起上诉称，原审认定被上诉人天健公司与赵加海之间的劳动关系于2014年7月21日终止，无事实及法律依据。综上，请求依法撤销原审判决，改判为双方之间的劳动关系至今仍然存续，并由天健公司负担本案诉讼费用。
被上诉人天健公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。
二审中，上诉人赵加海提交淄政府决字（2014）第206号行政复议决定书及淄川区人力资源和社会保障局出具的劳动合同备案信息各一份，拟证实被上诉人天健公司曾于2012年3月1日与赵加海解除劳动关系，赵加海为此曾向淄博市人民政府提出过行政复议，要求恢复双方之间的劳动关系。
结合上诉人赵加海的举证意见，本院对上述两份证据认证如下：该两份证据与本案无关联，本院依法不予采信。
二审查明的事实与原审查明的一致，本院予以确认。
以上事实，有一审卷宗及二审庭审笔录在卷佐证，足以认定。
本院认为，本案中，上诉人赵加海与被上诉人天健公司之间虽曾视为已于2010年12月26日订立无固定期限劳动合同，但双方后于2010年12月30日签订为期三年的书面劳动合同，该行为已将前述无固定期限劳动合同变更为固定期限劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》及《工伤保险条例》的相关规定，劳动者因工致残为评定为六级伤残的，非经劳动者提出，用人单位不得与劳动者解除或中止劳动关系。本案中，赵加海于2011年6月25日所受工伤被认定为六级伤残，依据上述规定，赵加海与天健公司之间的劳动合同虽已于2013年12月23日到期，但双方之间的劳动关系仍应保留存续。2014年7月21日，山东省劳动能力鉴定委员会作出鲁劳鉴（2014）313号再次鉴定结论书，将赵加海于2011年6月25日所受工伤调整为七级伤残，因工伤七级伤残并非劳动合同终止阻却事由，故赵加海与天健公司因工伤六级伤残而保留存续的劳动关系应自该工伤七级伤残鉴定结论作出之日即2014年7月21日起终止。原审对双方当事人之间的劳动关系性质及延续期间的认定准确，符合法律规定。赵加海对山东省劳动能力鉴定委员会作出的鲁劳鉴（2014）313号再次鉴定结论书持有异议，但未提交相反证据予以反驳，故对其异议，本院依法不予采信。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10.00元，由上诉人赵加海负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭东辉
代理审判员 胡晓梅
代理审判员 李兴明
二〇一五年十一月二十三日
代理书记员 李慧姣