安徽省灵璧县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）灵民初字第01066号
原告：ＸＸ，女，1966年11月3日生，汉族，住安徽省宿州市灵璧县。
委托代理人：刘邓军。
委托代理人：胡新贵，灵璧县虞姬乡法律服务所法律工作者。
被告：王凤芝，男，1958年9月2日生，汉族，户籍地安徽省宿州市灵璧县。
委托代理人：胡建强、李洋（实习），安徽三联律师事务所律师。
原告ＸＸ因与被告王凤芝机动车交通事故责任纠纷一案，于2014年4月8日向本院提起诉讼，本院于当日受理后，依法由审判员盛怀君适用简易程序进行了审理。审理过程中，被告申请对原告的伤残等级重新进行鉴定，本院委托安徽弘诚司法鉴定所进行了鉴定，并于2014年6月23日公开开庭审理了本案。原告ＸＸ的委托代理人刘邓军、胡新贵，被告王凤芝及其委托代理人胡建强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2011年12月2日14时30分许，王凤芝驾驶皖L×××××号轿车（载原告），沿X042线灵璧县禅堂乡三张村路段由北向南行驶至事发路段，因措施不当，与对方车辆交会时发生碰撞，造成原告受伤两车不同程度损坏的交通事故。经灵璧县公安局交警大队认定，被告负事故全部责任，原告无责任。原告受伤后，被送往灵璧县人民医院住院治疗，诊断为：左胫腓骨骨折、右肋骨骨折。住院29天后，回家休养。2013年12月16日，原告进行金属异物取出手术，又住院25天。经司法鉴定，原告构成十级伤残。原告住院期间的医疗费均是被告支付，可被告拒绝赔偿原告的其他损失。为维护原告合法权益，现依法起诉，要求判令被告赔偿原告误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费合计143488元，诉讼费由被告承担。
被告辩称：原告诉求不完全属实，其一直在经营园丁餐厅，不产生误工费；原告部分诉讼请求标准过高、部分没有依据：伙食补助和营养费已通过一定方式给予补偿，不应再提出请求。原告是因为与被告的合伙事务产生的损害，不应当主张精神抚慰金。原告伤残程度较轻，对其收入影响较小，应核减残疾赔偿金；交通事故责任不是民事赔偿责任，基于原被告的合伙关系和出行目的，被告不应承担全部赔偿责任。
ＸＸ向本院提交了以下证据：
1、原告身份证。证明原告自然状况及主体资格；
2、事故认定书。证明发生事故的情况及责任认定，被告负事故全部责任；
3、病历材料。证明原告伤情及受伤后住院治疗情况，两次住院共54天。
4、司法鉴定意见书。证明原告构成�级伤残及“三期”期限；
5、鉴定费票据。证明原告支出鉴定费1600元。
王凤芝发表质证意见为：对证据1无异议；对证据2真实性无异议，但本起事故是双方机动车发生交通事故，原告还应要求对方车辆在交强险无责范围内承担赔偿责任；对证据3真实性无异议，但显示住院天数为53天，且职业为农民；对证据4，十级伤残无异议。“三期”鉴定依据的是北京地区行业准则，对本案不具有适用性，应根据法院查明的事实进行计算；对证据5，不是正式发票，不能作为证据使用。
王凤芝向本院提交了以下证据：
1、菜单和欠条。证明原告在2012年4月21日之后已恢复健康进行餐厅经营，不存在误工费问题；
2、税务票据。证明餐厅在2011年11月到2012年4月正常经营纳税没有受到影响，原告作为合伙人其收入不受影响，不能主张误工费；
3、饭店开业礼单。证明原告是饭店合伙�；
4、照片一组、电话单。证明开业时饭店门牌上写着原告的固定电话和手机号码，结合上述证据能够证明原告合伙人的身份；
5、护理人员工资。证明被告家属参与了护理，原告亲属参与护理，被告支付给原告亲属护理期间工资1000元。
ＸＸ发表质证意见为：对证据1，欠条和菜单上的字是原告书写的，但与本案无关。原告出院后为了给被告拉客源，忍痛坚持工作，被告却没有支付工资和提成，不能证明被告的主张；对证据2，税务发票显示园丁餐厅位于灵城煤建公司西侧，而原告工作的饭店在灵城钟馗路。发票上没有纳税率，且大多是房产出租税，没有饭店经营税，不能证明经营的内容。即使是真实的，因原告不是合伙人，经营是否受到影响和原告无关；对证据3、4，饭店原先是原告本人开办的，后来不想经营，被告和刘老师要求以原告名义出礼、做广告，目的�为了利用原告以前经营的客源；对证据5，认可被告家属参与了护理，但没有收到被告支付原告亲属的护理费1000元。
根据当事人举证、质证意见，本院认证如下：
对原告提交的证据1，被告无异议，本院予以认定；对证据2，虽然被告在事故中负全部责任，对方车辆无责任，但根据《中华人民共和国道路交通安全法》和机动车交强险保险条款的相关规定，无责任的一方也应在交强险赔偿限额内承担无责赔偿责任，故对被告的质证意见予以采纳；对证据3，是原告治疗医院出具的原始记录材料，被告对真实性无异议。根据原告提交的户口簿，原告为非农业家庭户，属灵璧县灵城镇三里桥居委会居民。原告第一次住院日期为2011年12月2日至2011年12月30日，第二次住院日期为2013年12月16日至2014年1月9日，两次住院时间应为54天（29＋25）；对证据4，被告对伤残级别的鉴定予以认可，且经过了重新鉴定，本院予以认定。对“三期”鉴定，该鉴定意见书依据的是行业准则，并不是法律依据，而最高人民法院对“三期”的计算有明确的司法解释，因此，对“三期”鉴定本院不予认可。原告的“三期”计算应当依据最高人民法院的司法解释，结合医疗机构意见及原告的伤情、住院时间等情况综合进行计算；对证据5，原告补充提交了正规的鉴定费发票，本院予以认定。
对被告提交的证据1，原告认可是其书写。从菜单和欠条（收条）上的时间跨度反映，原告从2012年4月27日即进行工作，在随后的6、7、8、9、10、11月份中均有工作记录，对被告的举证目的予以支持；对证据2、3、4，被告的举证目的是为了证明原告是合伙人，从而证明原告的收入不受影响，不应当主张误工费，同时还想证明，原告的损失不应由被告一人承担。本院认为，本案是因侵权行为造成的交通事故案件，原告是否属于合伙人的认定，与本案不属于同一法律关系，不予认定，被告可另行主张。被告主张，原告是合伙人，合伙人受伤其收入就不受影响的观点，本院也不予赞同，对其举证目的不予采纳；对证据5，经当庭质证，原告认可被告家属参与了护理，故原告的护理费应适当酌减。被告主张已支付给原告护理费1000元，原告否认，被告无其他证据佐证，本院对此不予认定。
本案经举证、质证、认证，本院查明以下事实：2011年12月2日14时20分许，王凤芝驾驶皖L×××××号轿车（载原告ＸＸ），由北向南行驶至X042线禅堂三张村路段处，因措施不当，在交会时与李小龙驾驶的皖L×××××号小型主车发生碰撞，造成原告受伤双方车辆不同程度损坏的交通事故。经灵璧县公安局交警大队认定，王凤芝负事故全部责任，原告和李小龙无责任。原告受伤后�送往灵璧县人民医院住院治疗，诊断为：1.左胫腓骨骨折；2.右肋骨骨折。住院29天，于2011年12月30日出院。出院医嘱：1.不适随诊；2.石膏托固定一月，功能锻炼；3.三月可下床活动，六月可负重活动；4.定期复查DR；5.约一年行二次手术取内固定物。
2013年12月16日，原告再次入住灵璧县人民医院，进行内固定取出手术，于2014年1月9日出院，住院25天。出院医嘱：1.不适随诊；2.加强营养；3.术后一月内避免负重。
原告两次住院治疗的医疗费均是被告支付。
2014年3月24日，原告委托安徽永泰司法鉴定所对其伤残等级及误工期、营养期、护理期进行评定。2014年3月25日，该司法鉴定所出具司法鉴定意见书：1.原告遗留左踝关节活动受限的伤残等级为十级；2.原告误工期24个月、营养期90日、护理期60日。原告为此支出鉴定费1600元。
被告对“三期”鉴定不予认可，对伤残等级申请重新鉴定。本院委托安徽弘诚司法鉴定所重新进行了鉴定，结论仍为十级。
另查明，被告驾驶的车辆没有投保车上人员险。
本院认为，综合双方举证、质证及诉辩意见，本案争议的焦点是：一、原告的损失如何得到赔偿；二、原告的各项损失如何计算。
关于原告的损失如何得到赔偿问题。本院认为，本起交通事故经灵璧县交警大队认定，被告负事故全部责任，原告和对方车辆无责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《中华人民共和国侵权责任法》第六条的规定，原告的损失应先由对方车辆在交强险限额内先行赔偿，尽管对方车辆在事故中没有责任，但根据机动车交强险保险条款的规定，也应承担无责赔偿责任，赔偿后的不足部分再由侵权人王凤芝承担。由于原告没有要求对方车辆承担责任，本院对该部分不作处理，但也不应由被告承担�应予扣除。
关于原告的各项损失如何计算问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关规定，结合原告的诉讼请求，本院认定如下：
1、营养费1620元。原告两次住院54天，其营养费应为54x30=1620元。由于“三期”鉴定没有被采纳，原告要求按90天x30元计算，没有依据，对多计算的天数不予支持；
2、住院伙食补助费1620元。原告住院54天，要求参照安徽省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准30元／天计算，计算正确，予以支持；
3、护理费2632.50元。原告住院54天，不能提供护理人员的收入证明，可参照安徽省上一年度居民服务业职工平均工资标准予以计算，原告要求按97.50元／天计算，没有超过计算标准，本院予以支持。由于“三期”鉴定没有被采纳，原告要求按60天计算，没有依据，对多计算的天数不予支持。因原被告双方均参与了对原告的护理，故护理费应适当酌减，即54x97.5÷2=2632.50元；
4、误工费15718.20元。原告第一次住院29天，出院医嘱要求原告卧床休息三个月，六个月可负重活动，结合原告2012年4月27日恢复工作的事实，本院认定原告第一次住院的误工期为146天（2011年12月2日至2012年4月26日）。第二次住院25天，出院医嘱要求原告一月内避免负重，本院认定原告第二次住院的误工期为55天（25＋30）。原告的误工期共为201天。
根据第一次的出院医嘱，原告应在约一年后取出内固定，而原告实际是在2013年12月20日才取出内固定，间隔时间较长，从而导致鉴定时间较晚，并且原告在两次住院期间有参加工作的事实，不能认定为持续误工，故原告要求按从受伤之日算至评残之日前一天（24个月）的主张，本院不予支持。
原告不能提供近三年的平均�入，因其从事的是餐饮行业工作，其误工费标准可参照相近或类似行业职工平均工资标准予以计算，即201天x78.20=15718.20元。原告要求按24月x113元／天计算，没有依据，对多计算部分，不予支持；
被告主张已经向原告发放了工资，不存在误工费。从被告自己记录的账薄反映，被告发给原告的工资时间为2012年10月26日至2013年11月14日，并不包括本院认定的误工期，并且原告不予承认，故对被告的主张不予支持；
5、残疾赔偿金44228元。原告系非农业户口，十级伤残，其残疾赔偿金应为23114x20x10%=46228元。原告要求赔偿44228元，没有超过赔偿标准，予以支持；
6、精神抚慰金5000元。原告构成十级伤残，参照安徽省高级人民法院《审理人身损害赔偿案件若干问题的指导意见》，原告要求赔偿5000元，比较适当，予以支持；
7、鉴定费1000元。以鉴定费发票为依据，因原告鉴定的�容没有被全部采纳，故鉴定费适当酌减。
以上经本院认可的原告损失合计为71818.70元。
综上，被告王凤芝应当赔偿原告ＸＸ营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费合计60818.70元（已扣除无责方无责赔偿责任11000元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：
一、被告王凤芝于本判决生效后15日内赔偿原告ＸＸ营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费合计60818.70元（灵璧县人民法院执行款专户：中国农业银行灵璧县城关分理处，账号22×××23。�款时请注明案号）；
二、驳回原告ＸＸ的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3160元，减半收取1580元，原告ＸＸ负担916元，被告王凤芝负担664元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状（同时预交上诉费3160元，上诉费账号12×××75，开户行农行城中支行，收款人宿州市财政局），并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。
审判员 盛怀君
二〇一四年八月十二日
书记员 屠光睿
附本案适用法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责�。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限�定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。