云南省玉龙纳西族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）玉法刑初字第1号
公诉机关玉龙纳西族自治县人民检察院。
被告人和某某，曾用名：和万勇，现年43岁，云南省丽江市玉龙县人，家住玉龙县，该因涉嫌犯职务侵占罪于2013年6月6日被玉龙县公安局刑事拘留，同年7月10日被依法执行逮捕，现羁押于玉龙县看守所（地址：丽江市古城区安通路中段）。
辩护人田学勇，云南云勇律师事务所律师。
辩护人和建某甲，云南云勇律师事务所律师。
玉龙县人民检察院以玉检刑诉（2013）第86号起诉书指控被告人和某某涉嫌犯贪污罪、职务侵占罪，于2013年12月21日向本院提起公诉。本院受理后，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》普通程序之规定，依法组成合议庭于2014年1月13日、2月28日进行了公开开庭审理，玉龙县人民检察院依法指派检察员肖卫平出庭支持公诉，被告人和某某及其辩护人均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
公诉机关指控：一、2010年至2012年期间，被告人和某某在协助玉龙县巨甸镇政府实施扶贫、救灾等项目过程中，利用其担任玉龙县巨甸镇后箐村委会主任职务的便利，以收入不入账、虚列支出的方式，先后侵占和骗取巨甸镇政府拨付后箐村委会用于扶贫、救灾的资金73560元，其中：1、不中则村整村推进扶贫项目款36000元；2、石漠化综合治理（经济核桃林种植）补助款6660元；3、冰雹救灾款10500元；4、抗旱救灾款20400元。
二、2012年5月至12月期间，被告人和某某利用其担任玉龙县巨甸镇后箐村委会主任的便利，将玉龙县县委拨付给玉龙县巨甸镇后箐村委会的考察活动经费180000元，以收入不入账、虚列支出的方式，非法占有后箐村委会集体资金118480元。
公诉机关针对上述指控，当庭宣读和提交了下列证据材料予以佐证：受理案件登记表、抓获经过、证人证言、书证、户籍证明、被告人供述及辩解等。
公诉机关认为，被告人和某某利用其担任玉龙县巨甸镇后箐村委会主任的职务便利，在协助玉龙县巨甸镇政府实施扶贫、救灾等项目过程中，侵吞巨甸镇政府拨付后箐村委会用于扶贫、救灾的资金总计73560元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条之规定，应当以贪污罪定罪并处罚；其利用职务的便利，将玉龙县巨甸镇后箐村委会集体资金总计118480元非法占为己有，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，应当以职务侵占罪定罪并处罚。根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，对被告人和某某的行为应当实行数罪并罚，建议在五年以上至十一年以下有期徒刑的幅度内决定执行刑罚。综上，请求本院依法对被告人和某某的行为定罪科刑。
被�人和某某辩称：起诉书指控我犯贪污罪和职务侵占罪完全不符合事实。第一，我不存在收入不入账、虚列支出贪污救灾资金73560元的事实。因为不中则村推进扶贫项目36000元是按照巨甸镇党委政府和嘉乐书记及有关工作人员在现场监督进行指导下工作的，当时资金不够，按照巨甸党委政府的安排，有些养殖款和科技培训款都拿来用在修路上。其中科技培训款5000元，用于接待和生活开支（3000多元买了一头大肥猪，1500元买了一头羊，剩下的500元买了烟、酒和菜等）。在工程项目里我也先行垫付了一些钱，当时和嘉乐书记给我说，等到工程项目竣工验收合格后就拨款给我。但后来验收所拨的款不够我垫付的钱多，他们向我解释说，没有办法钱只有这么多。当时账目是由和嘉乐书记及有关工作人员来做的，我也没有看账目，在这个项目里我垫付了好几万元钱，我请求巨甸�党委政府归还我在此项目里所垫付的钱；第二，石漠化综合治理补助款6660元，所得到补助的人，我都打电话一一告知了他们本人，叫他们随时来向我领取；第三，冰雹救灾款25000我都发给了村民，并做了明细账，有据可查；第四，抗旱救灾款20400元，我都分别拿来买了抗旱救灾物资，按照党委政府领导的指示，把物资发给了村民和学校。关于玉龙县委拨付给后箐村委会的考察活动经费180000元中的118480元所用何处我都能一一说得清楚：36000元用于我父亲和国某甲看护山林管护费。当时我请示县委木书记并得到同意，也得到了巨甸党委政府和嘉乐书记及有关领导同意并签了字。我父亲五年来从不间断地守护山林，也没有发生过火灾和盗伐事件，82480元是巨甸镇党委书记和嘉乐叫我开成水泥票来核销。其中30000元我给和嘉乐书记买了一个熊胆送给他。我去云南省水利厅要水利项目共支出20000元，其余的款项全部用在光乐至大羊场的修路项目里。以上每笔款项支出都是经过巨甸党委和嘉乐书记及有关领导签字同意的，账目是由他们直接来做的，我只是协助上级领导开展工作，我的行为不构成贪污、职务侵占罪。
庭审中，被告人和某某向法庭提交了三组证据：1、笔记本一本，证明2011年5月3日，后箐村委会22户村民同他领钱的情况；2、收条一份，证明2012年3月14日，署名“龙某甲、龙某乙”收到巨甸春燕商店烟酒物品（4270元）的情况；3、现金支出单15张，证明被告人和某某给后箐村委会村民发放抗旱救灾款和其他业务开支的情况。
被告人和某某同时申请了证人和勇、和建某甲、和亮、和胜出庭作证，四名证人证实他们分别从和某某处领取牛、羊、核桃苗和钱的情况。
被告人和某某的辩护人提出如下辩护意见：起诉书指控被告人和某某涉嫌贪污、职务侵占罪事实不清，证据不足。理由为：一、关于起诉书指控被告人和某某涉嫌贪污罪事实不清，证据不足的问题：（1）通过公诉机关的举证来看，指控被告人侵吞和骗取不中则村整村推进扶贫项目款36000元中包括了配套项目养殖业资金22600元，种植业资金8400元以及科技培训资金5000元，但是证人和建某甲、和亮、和胜证实收到和某某支付的养殖业资金，该三证人和其他证人也陈述收到核桃苗，还有部分证人提到曾到巨甸镇路西村委会进行过培训，且这些证人与被告人的供述相一致，故不存在和某某侵吞和骗取的问题；（2）被告人并没有在2012年的石漠化综合治理项目及发放项目补助款过程中贪污6660元，因为除和绍某某、唐正峰、李某甲、元某甲和、李某乙、和菊某某外，被告已把所有补助款均已发放到村民手中，而该六户因为在发放该款前，均与被告人有债权债务关系，且已说清在应发放的石漠化补助款在债务中抵扣；（3）起诉书指控被告人贪污冰雹救灾款10500元的问题，被告人不仅在侦查阶段就已经供述该款已全部发放，并让村民在其笔记本和发放清单上进行签名按印，证人和勇出庭作证证明其中的9500元已由其发放到村民手中，同时还给村民和国光发放了2000元，而且被告人为了证明该25000元的去向，还当庭要求法庭对笔记本和发放清单上的签名和手印作司法鉴定，显然被告人并未实际贪污分文；（4）起诉书指控被告人贪污2011年抗旱救灾款20400元的问题，首先这一笔资金由政府直接管理，被告人没有实际控制该笔资金，仅协助政府实施，用水泥票冲抵该款也是人民政府的意思，而且该三张水泥票涉及的水泥也已发放给村民和学校，被告人未贪污分文。二、关于起诉书指控被告人和某某涉嫌职务侵占罪的�题，被告人和某某为了更好地建设农村并通过个人的努力，经县委书记签批同意后，取得了18万元的考察经费，但是被告人和某某并未侵占18万元中的118480元，理由为：（1）该18万元由巨甸财政所专管，被告人和某某未实际控制，每一笔支出均经过政府领导和财政所审核；（2）该118480元中的36000元山林管护费是经县委政府同意发放给和国某甲的，故在核销时就做了处理，不存在被告人利用职务之便的问题；（3）被告人和某某在庭审中提出该笔资金中有3万元系巨甸镇党委书记指示支出，并购买熊胆；（4）被告人和某某提到其余一部分资金自己用于到省水利厅跑项目，一部分资金用到了后箐村委会到大羊场的公路建设里面。综上，辩护人认为，起诉书指控被告人和某某涉嫌贪污、职务侵占罪事实不清，指控证据不能证明被告人和某某实施了贪污、职务侵占的行为，更不能排除合理的怀疑，恳请人民法院依法判决被告人和某某无罪。
经审理查明：一、2010年至2012年期间，被告人和某某在协助玉龙县巨甸镇政府实施扶贫、救灾等项目过程中，利用其担任玉龙县巨甸镇后箐村委会主任职务的便利，以收入不入账、虚列支出的方式，先后侵占和骗取巨甸镇政府拨付后箐村委会用于扶贫、救灾的资金73560元，其中：1、不中则村整村推进扶贫项目款36000元；2、石漠化综合治理（经济核桃林种植）补助款6660元；3、冰雹救灾款10500元；4、抗旱救灾款20400元。
二、2012年5月至12月期间，被告人和某某利用其担任玉龙县巨甸镇后箐村委会主任的便利，将玉龙县县委拨付给玉龙县巨甸镇后箐村委会的考察活动经费180000元，以收入不入账、虚列支出的方式，非法占有后箐村委会集体资金118480元。
庭审中，玉龙县巨甸镇政府向本院提出退赔申请，要求被告人和某某退赔被其所贪污、侵占的公款共计192040元。
以上查明的事实，有公诉机关当庭宣读和提交的下列证据材料予以佐证：
一、贪污罪证据：
（一）2010年，被告人和某某在协助巨甸镇政府实施后箐村委会不中则村整村推进扶贫项目中，贪污扶贫项目款36000元的证据：
1、户籍证明、常住人口登记表，证明被告人和某某已达刑事责任年龄，具有刑事责任能力。
2、受案登记表、犯罪线索移送函、立案决定书，证明案件来源系玉龙县公安局经济侦查大队在办理被告人和某某涉嫌犯职务侵占罪时，发现被告人和某某还涉嫌犯贪污罪，遂将该案移送检察院查处。
3、被告人和某某主体身份书证一组：包括玉龙县巨甸镇政府填报的玉龙县第四届“两委”换届村委会成员花名册一份、村干部任免审批表一份、情况说明一份，证明被告人和某某于2010年4月9日当选�箐村委会主任至案发前，符合贪污罪的主体要件。
4、玉龙县扶贫开发办公室提供的丽财农（2008）163号关于拨付2009第一批扶持村资金的通知复印件一份、云南省2009年扶贫重点村第一批项目资金计划分表复印件一份、关于对2009年第一批整村推进项目实施方案的批复复印件一份、2009年度第一批整村推进项目规划表复印件一份、2009年度第一批整村推进项目目标管理责任状复印件一份，证实2009年第一批省级整村推进项目规划（后箐村委会不中则组）涉及的专项资金具体包括：第一、种植业核桃70亩，共计840棵，每棵补助10元，共计8400元；第二、养殖业引进黑山羊种80头，每头补助300元，共计24000元，引进黄牛种3头，每头2200元，共计6600元，两项合计30600元；第三、科技培训资金5000元。
5、玉龙县扶贫开发办公室提供的2009年第一批省级整村推进项目项目报账结算清单复印�一份、2009年第一批省级整村推进项目资金支出情况表复印件一份、2011年4月10日巨甸镇预拨／支出款项批签单复印件一份、巨甸镇后箐村委会不中则整村推进项目验收报告单复印件一份、县扶贫专项资金帐2011记字第1号记账凭证复印件一份、玉龙县扶贫开发办公室提供的收款收据复印件四份、玉龙县扶贫开发办公室提供的云南省国税局通用机打发票复印件一份、玉龙县扶贫开发办公室提供的后箐村委会不中则组整村推进项目黄牛发放名单复印件一份、玉龙县扶贫开发办公室提供的后箐村委会科技培训情况复印件一份，证实2011年4月18日，巨甸镇政府记账凭证记载分二次拨付了2009年整村推进项目款总计150000元，被告人和万湧在核销该笔经费中，虚列支出种植业（核桃）、养殖业（羊和牛）、科技培训经费的三份补助名单，贪污金额36000元的事实。
6、玉龙县扶贫开发办公室提供的号码为02450316的云南省国家税务局通用机打发票复印件一份、玉龙县扶贫开发办公室提供的后箐不中则整村推进项目黑山羊发放和黄牛养殖情况复印件一份、玉龙县扶贫开发办公室提供的后箐村委会五组种植核桃情况复印件一份、玉龙县扶贫开发办公室提供的2010年4月19日至4月26日，和万湧以后箐村委会工雕刻技术培训的名义开具的收款收据四份（金额为5000元）、玉龙县扶贫开发办公室提供的收款收据复印件（NO0025354，时间2010年7月20日，后箐村委会核桃嫁接苗840棵×10元，金额8400元，经办人：和万湧，收款人：和国某甲）一份，证实被告人和某某采取虚列支出的方式贪污后箐村委会不中则整村推进项目养殖业、种植业、科技培训三项资金，共计36000元的事实。
7、证人和毅、和耀某某的证言，证实2010年至2013年期间，和毅是后箐村委会的书记，被告人和某某是主任，和耀某某是副主任兼出纳，村委会内部有明确的财务分工，按规定项目款应该是和耀某某去财政所审核报销的，但很多时候被告人和某某自己去财政所拨钱，拨下来的钱也不交给和耀某某入村委会的财务帐，被告人和某某拨的资金总的应该是11.5万元。被告人和某某具体负责协助巨甸镇政府实施扶贫、救灾等项目的工作。在整村推进项目种植业这一项，被告人和某某也没有与村委会的其他班子成员说过他是如何实施的，后箐村的村民也没有领到过和某某的核桃苗。养植业这一项，被告人和某某除发给37户村民200元钱，2户村民领到两只羊子外，其他村民均没有领到过钱。科技培训这一项，后箐村委会没有搞过科技培训的事实。
8、证人熊某甲、和学某甲的证言，证实2010年至2013年5月被告人和某某担任后箐村委会主任，其是村民小组长，期间修过一条长度2�里左右的一截沙石路，是发动村民投工投劳修的，被告人和某某用他的小型装载机在路边铲了一些土夹石，把较大的一些坑塘填平，沙子和石头都没有用，工程量不大，总投资在两万元左右。核桃种植和科技培训从来没有搞过。
9、证人和祥、和丽某甲、和正某甲、和谣、和国某丙、和伟、和卫某甲、和国某丁、和秀某某、和龙等人的证言，证实2010年以来，从来没有领到被告人和某某的核桃苗以及参加过科技培训的情况。
10、证人和志某甲、和胜的证言，证实2010年5月份，其二人领到被告人和某某家饲养的黑山羊两只（每只价值300元）。
11、证人和亮、和志某乙、和丽某乙、和丽某甲、和正某甲、和国、和良、和文、和士某某、和会、和清、和新某甲、和谣、和银、和新某乙、和春、和建某乙、和敏、和志某丙、和正某乙、和卫某甲、和康、和秀某某、和文某甲�和寿某某、和永某甲、和永某乙、和丽某丙、和兆某某、和文某乙、和祥的证言，证实2011年5月的一天，被告人和某某召开村民大会发给不中则村37户村民每户200元钱的事实。
12、被告人和某某的供述，证实2010年4月10日其当选为巨甸镇后箐村委会主任后，协助巨甸镇政府实施扶贫、救灾工作，扶贫救灾款项的发放是按照巨甸镇党委政府的安排实施，扶贫救灾款项全部发放到位，其没有贪污扶贫救灾资金的情况。
（二）2012年，被告人和某某在协助巨甸镇政府实施后箐村委会500亩的石漠化综合治理（经济核桃林种植）项目及发放项目补助款过程中，贪污补助款6660元的证据：
1、巨甸财政所出具的记字第40号石漠化核桃项目款记账凭证复印件一份、2012年5月21日的巨甸镇资金预拨／拨付／核销批签单复印件一份、2012年5月21日收款收据一份、石漠化项目款转账支票存根复印件一份，证实石漠化综合治理（经济核桃林种植）项目款45000元已经拨付给后箐村委会主任和某某。
2、巨甸财政所提供的经济林（核桃）建设资金兑付表（核销单）一份，证实石漠化综合治理（经济核桃林种植）项目中后箐村委会总的种植面积为500亩，补助金额为45000元。
3、证人郭某某的证言，证实2007年2月至2012年12月其担任巨甸镇镇长，2012年巨甸镇后箐村委会实施过500亩的石漠化综合治理项目（核桃林种植），具体是由后箐村委会主任和某某负责实施该项目。镇里要求他们必须按照项目要求组织实施后把名册中该兑现的要及时兑现给老百姓，在该项目中后箐村委会是在协助镇人民政府从事公务的一种行为。
4、证人和绍某某的证言，证实2010年至2013年5月被告人和某某是后箐村委会主任，其是后箐村委会第三村民小组长，其从来没有领到过种核桃的补助款；这张“巨甸镇石漠化综合治理项目经济林（核桃）建设资金兑付表”（农户姓名和绍某某，身份证号×××，种植面积30亩，补贴金额2700元）其从来没有见过，身份证号是本人的，签名不是本人所签，其没有领到过钱。
5、证人元某甲和的证言，证实巨甸镇石漠化综合治理项目经济林建设中其没有领到过核桃种植补贴；这张“巨甸镇石漠化综合治理项目经济林（核桃）建设资金兑付表”上面的签名不是本人所签。
6、证人和嘉某某的证言，证实巨甸镇石漠化综合治理项目经济林建设我不清楚。当时村主任和某某说可以在荒山荒地上种植我家就报上去了20亩，但我家没有去种植也没有领到过补贴；被告人和某某以给我们项目为由经常把我们的身份证和户口册拿去，我的身份证前几天才拿回来的。
7、证人和菊某某的证言，证实我家没有领到过种植核�的补贴；这张“巨甸镇石漠化综合治理项目经济林（核桃）建设资金兑付表”我没有见过，上面和菊某某的签名不是本人所签。
8、证人李某乙的证言，证实我家没有成片种植核桃树，也没有领到过种植核桃的补贴款；这张“巨甸镇石漠化综合治理项目经济林（核桃）建设资金兑付表”我没有见过，我家没有领到过表上450元的核桃种植补贴款。
9、证人李某甲的证言，证实这张“巨甸镇石漠化综合治理项目经济林（核桃）建设资金兑付表”我没有见过，表上的签名不是我签的，手印也不是我按的，我家没有领到过表上450元的核桃种植补贴款。
10、证人唐某甲的证言，证实这张“巨甸镇石漠化综合治理项目经济林（核桃）建设资金兑付表”我没有见过，也没有签过字按过手印，更没有领到过钱。
11、被告人和某某的供述，证实其2012年的一天，巨甸镇政府的人打电话给我，我就到巨甸财政所拿了45000元钱，其实才知道是种核桃的补助。我拿到钱后有的是兑现了，没有兑现的是由于我们有债务关系，所以没有兑现。
（三）2012年7月，被告人和某某在协助巨甸镇政府发放后箐村委会25000元冰雹救灾款过程中，贪污救灾款10500元的证据：
1、玉龙县财政局提供的玉龙县人民政府办公室公文批办单复印件一份、巨甸镇人民政府关于2011年冰雹灾害的情况汇报复印件一份、玉龙县财政局关于下达2012年专项经费的通知复印件一份、财政局拨付巨甸财政所灾害救助15万元银行回单复印件一份，证实2011年9月2日，玉龙县巨甸镇政府向玉龙县政府汇报巨甸镇遭受冰雹自然灾害的情况后，玉龙县政府领导批示玉龙县财政局拨付给巨甸财政所冰雹灾害救灾款15万元，资金用途为冰雹灾害救灾资金的事实。
2、玉龙县巨甸财政所提供的编号记字第6号的记账凭证复印件（救灾资金：25000元，收款人：后箐村委会和耀某某）一份、农村信用合作社转账支票存根复印件一份、收款收据复印件一份、巨甸镇资金预拨／拨付／核销批签单复印件（日期：2012年7月18日，用途：救灾资金，金额25000元，经办人：和耀某某）一份、和耀某某提供的借条复印件（内容为今借到和耀某某出纳手内公款25000元，收款人：和某某，时间为2012年7月18日）一份，证实2012年7月18日，时任后箐村委会副主任和耀某某从巨甸财政所领取后箐村委会冰雹灾害救灾款25000元，被告人和万湧于当天又将该25000元从和耀某某处以出具借条的方式支出的事实。
3、玉龙县巨甸财政所提供的编号记字第1号的记账凭证复印件（摘要：核销冰雹灾害补助金，金额25000元）一份，后附玉龙县巨甸镇后箐村现金支出单复印件（金额1000元，经手人：元某乙），玉龙县巨甸镇后箐村现金支出单复印件（金额1000元，经手人：和世某某），玉龙县巨甸镇后箐村现金支出单复印件（金额1000元，经手人：和文某丙），玉龙县巨甸镇后箐村现金支出单复印件（金额500元，经手人：和强），玉龙县巨甸镇后箐村现金支出单复印件（金额2000元，经手人：和国光），2011年度救灾款领取表复印件一份（金额10000元，已被后箐八组组长龙某乙领走），2012年度救灾款领取表复印件一份（金额9500元），证实被告人和某某拿到25000元冰雹救灾款后，除了发放元某乙1000元，和世某某1000元，和文某丙1000元，和国某乙500元，和武200元，八组村民补助款10000元和视为已经发放的蜂国华200元（已死亡无法核对）、蜂国才600元（外出打工不能联系）以外，其余的救灾款10500元被被告人和万湧贪污的事实。
4、证人和亮、和谣、和尧、和强、和祥（后�四组）、和胜、和丽某丙（后箐四组）、和卫、和龙（后箐四组30岁）、和龙（后箐四组43岁）、和万、和典、和学某乙、熊某乙、和卫某乙、和全、和树某某、和勇、和永、和元（后箐五组）、和元（后箐四组）、和建某甲、和祥（后箐五组）、和丽某丙（后箐五组）、和宪某甲（后箐二组）、和现某某（后箐四组）、和金、和宪某乙、唐某甲、和国、和高、和卫某丙、熊某丙、和文某丁、和新，以上证人证实2012年从未领取过救灾款，“后箐2012年救灾款发放领取表”上的签名均不是本人所签，手印也不是本人所捺，钱也没有领取过的事实。
5、证人和世某某、元某乙、和文某丙、和国某乙、和武的证言，证实和万湧拿到25000元冰雹救灾款后，发放给和世某某、元某乙、和文某丙各1000元，和国某乙500元，和武200元的事实。
6、被告人和某某的供述，证实25000�冰雹救灾款在巨甸镇政府财政所拨钱的当天（2012年7月18日），我写了一张借条给和耀某某后我就把钱拿走了。这25000元冰雹救灾款，我已经如数发给老百姓了。
（四）2011年，被告人和某某在协助巨甸镇政府实施抗旱救灾过程中，利用其经手管理巨甸镇政府拨付的抗旱救灾款34637元的职务便利，虚开6300元、7200元、6900元的三张水泥发票，贪污救灾款20400元的证据：
1、玉龙县农业局提供的第36号记账凭证复印件一份、拨付社会捐赠农业抗旱救灾复印件一份、2010年社会捐赠农业抗旱救灾资金实施方案复印件一份、玉龙县农业局拨款请示笺复印件一份、往来款项统一收据，证实2010年9月27日，玉龙县农业局向巨甸财政所总计拨付114637元抗旱资金，其中拨付至后箐村委会抗旱资金34637元的事实。
2、玉龙县巨甸财政所提供的编号记字第26号的记账凭证复印件一份（摘要：抗旱救灾及格增达项目款，整村推进资金35000元，抗旱资金34637元）、巨甸镇预拨／支出款项批签单复印件一份（用途：抗旱救灾款，金额：34637元）、后箐村委会书记和毅提供的情况说明一份，证实2011年1月24日所拨到的抗旱救灾款34637元系和毅与被告人和某某共同去拨，当天和毅在信用社取出34637元之后就拿给了被告人和某某。
3、玉龙县巨甸财政所提供的编号记字第9号的记账凭证复印件（摘要：核销后箐抗旱资金，金额34637元）一份、巨甸镇资金预拨／拨付／核销批签单复印件一份，后附抗旱经费核销单据复印件8张，其中3张为：NO307592（水泥14吨，盖有丽江县巨甸老杜建材门市的印章，金额6300元）；NO307593（水泥15吨，金额7200元）；NO0374496（胶管15卷，金额6750元，水泥15吨，金额6900元），证实2011年9月至2012年1月期间，被告人和某某在核销该笔抗旱救灾资金中，虚开三�水泥收款收据虚列支出金额20400元的事实。
4、证人和耀某某的证言，证实被告人和某某与后箐村委会书记和毅一起去拨过一笔3万多元的抗旱经费，具体由和万湧拿去支配了。这一张（编号NO307592，水泥14吨，盖有丽江县巨甸老杜建材门市的印章，金额6300元）的收据我没有印象，我们后箐村委会在修两段明沟的过程中用了十多包水泥，单据说这么多水泥我没有见过；这一张（编号NO0374496（胶管15卷，金额6750元，水泥15吨，金额6900元）的收据我也没有见过，也没有听说买了这些东西；这一张（编号NO307593（水泥15吨，金额7200元）的收据也没有见过买了这些水泥；被告人和某某经手的项目都不需要水泥。
5、证人张某甲的证言，证实被告人和某某大概在去年来巨甸仕贤商品门市店买了十多卷胶管，这张NO0374496（胶管15卷，金额6750元，水泥15吨，金额6900元）的收据是我开�，其中被告人和某某来买15卷胶管是真实的，他付给我钱了，水泥15吨这项是假的，我也不卖水泥，水泥款被告人和某某没有付给我，因为水泥款这项本来就是假的；被告人和某某跟我买胶管的时候，他要求我给他开15吨的水泥的收据，我不知道水泥的单价，每吨水泥的单价开成460元也是被告人和某某告诉我的，我把收据开好后，被告人和某某还要求我加盖我老店名丽江县巨甸供销社百货门市部的印章。
6、证人杜某某的证言，证实我家在巨甸开了一家建材门市，名字叫玉龙县巨甸镇老杜建材门市。被告人和某某没有在我家买过水泥，但在2011年的时候，被告人和某某来跟我要过两张收款收据，当时他跟我说，他们后箐村委会买了一些胶管，胶管报不了账，要用水泥票去抵，我也就开了给他两张收款收据，我的印象中两张收款收据分别是6000多元的一张及7000多元的一�，我的印象最深的是，其他村委会买东西开的发票他们都要正规税收发票，而被告人和某某要求我虚开给他的是两张普通的收款收据；这一张（编号NO307592，水泥14吨，盖有丽江县巨甸老杜建材门市的印章，金额6300元）的收据和这一张（编号NO307593（水泥15吨，金额7200元）的收据都是我虚开给被告人和某某的，被告人和万湧在我家门市没有买过水泥。
7、被告人和某某的供述，证实34637元抗旱救灾款是其去巨甸财政所核销的，但是三张水泥票单据的事情其不清楚。
二、职务侵占罪证据：
2012年5月至12月期间，被告人和某某利用其担任玉龙县巨甸镇后箐村委会主任的便利，将玉龙县县委拨付给玉龙县巨甸镇后箐村委会的考察活动经费180000元，以收入不入账、虚列支出的方式，非法占有后箐村委会集体资金118480元的证据：
1、受案登记表、立案决定书，证明职务侵占案�源系玉龙县纪律检查委员会移送玉龙县公安局立案侦查。
2、被告人和某某主体身份书证一组：包括玉龙县巨甸镇政府填报的玉龙县第四届“两委”换届村委会成员花名册一份、村干部任免审批表一份、情况说明一份，证明被告人和万湧于2010年4月9日当选后箐村委会主任，被告人和某某符合职务侵占罪的主体要件。
3、被告人和某某到案情况说明二份，证明被告人和某某经公安机关依法传唤到案，无自首情节的事实。
4、后箐村委会考察生态经济产业种植基地活动经费的请示一份、后箐村委会关于请求解决工作经费的请示一份，证实2012年10月31日，后箐村委会向玉龙县县委请求解决后箐村委会考察生态经济产业种植基地活动经费的请示，后县委同意安排后箐村委会18万元考察活动经费及玉龙县政府同意安排工作经费的事实。
5、记账凭证一份、收款收据二份�证实巨甸镇政府收到玉龙县拨付的180000元考察经费，巨甸镇政府于2012年11月16日、2012年12月12日分两次将考察经费180000元拨付给被告人和某某的事实。
6、现金支出单一份、收据复印件五份附照片，证实被告人和某某在核销该笔经费时，虚列支出山林管护费36000元、购买水泥款82480元，共计118480元被其非法侵占的事实。
7、丽江县林业局2009-2012年护林员工资花名册一组，证实2009年至2012年期间，县乡各级政府对林政工作一直重视并由财政统筹安排了各村委会林政员、护林员工资的事实，在工资花名册中并没有一个叫“和国某甲”（和某某之父）的林政员或者护林员，被告人和某某签批同意支出其父亲担任护林员每月工资2000元（共36000元），属于虚列支出。
8、被告人和某某在巨甸信用社开设的830000569863889号账户交易的相关情况，证实其中在2012年11月16日转入个人账户资金165000元、2012年12月12日转入40000元，该两笔资金中的18万元就是玉龙县县委拨付的考察经费的事实。
9证人和毅、和耀某某的证言，证实被告人和某某系后箐村委会第四届主任，其父亲和国某甲已经是七十多岁的人，几乎不出门不上山，只能在家做点轻活，也不是村里聘请的护林员。其未经村委会集体研究擅自签批其父亲和国某甲18个月的山林管护费36000元不合理、不合法。
10、证人和学某丙、和文某戊、唐某乙、龙某甲、龙某乙、陈某某的证言，证实被告人和万湧的父亲和国某甲已是六七十岁的人了，身体不好，村里没有聘请其担任过护林员。
11、证人和国某甲证言，证实其今年已经七十七岁，身体已经不行了，五年以前，其在古宗伍铺（地名）一带放牛，没有人让其看管山林，也没有领过工资。
12、证人张某乙（巨甸财政所工作人员）证言，证实2012年�委拨付给后箐村委会的18万元种植业务考察费及2万元办公经费在2012年分三次付给了被告人和万湧。
13、证人赵某某（巨甸财政所会计）证言，证实2万元办公经费被告人和某某已于2013年1月到财政所核销，票据种类为：餐饮票据158张8260元；烟酒票据2张9920元；油票1张330元；住宿票据6张1508元。18万元考察经费和万湧已于2013年2月核销，核销票据为：餐饮票据187张10233元；住宿票据19张2270元；汽油票29张11355元；柴油票12张10989元；管护员工资收据1张36000元；生活票据2张5380元；买水泥票据6张86980元；车辆维护及其他13张13178元；买水管票据4张3332元；门诊票据1张115.06元，合计180182.06元。
14、证人张某甲证言，证实2012年12月25日，被告人和某某来到其店里按照他的要求开了一张面额为22000元的收据（号码为0468204），内容为325号水泥50吨，每吨440元，并证实其商店从来不卖水泥只卖五金的事实。
15、证人杨某某证言，证实2011年被告人和万湧来到其店里买了10吨325号水泥，每吨450元，共4500元，收据号码为0018967；2012年11月28日，被告人和万湧来到其店里让他开了325号水泥20吨，每吨440元，共8800元的收据（号码为0018949）；2012年12月2日其为被告人和某某开了325号水泥40吨，每吨440元，共17600元的收据（号码为0020601）；2012年12月6日其为被告人和某某开了425号水泥40吨，每吨500元，共20000元的收据（号码为020602）；2012年12月10日其为被告人和某某开了325号水泥32吨，每吨440元，共14080元的收据（号码为0020604）。被告人和万湧总的只买过第一次10吨的一次，其余的四次都没有买过水泥，只是来开收据。
16、被告人和某某的供述，自称其没有侵占后箐村委会118480元集体资金。
上列证据经庭审质证，被告人和某某认为自己从巨甸财政所签名领取的款项自�表示认可。称其所领取的款项大部分用于后箐村委会的道路建设，有一部分已经兑现给了村民，有的用于跑项目和其他支出。对公诉机关提交的证据均提出异议。本院认为，公诉机关提交的上列证据，取证程序合法，内容相互印证，并形成锁链，具备证据的客观性、关联性、合法性，对此，依法予以确认合法、有效。
对被告人和某某向法庭提交的三组证据及出庭作证的四名证人的证言，经本院审查认为：证据1中22户村民领取款项的时间为2011年5月3日，与本案发放冰雹救灾款的时间（巨甸镇财政所拨款时间为2012年7月18日）两者相差甚远，且没有证据证明22户村民领取款项具体属于什么项目的款项，22户村民中部分村民领取的金额与发放冰雹救灾款名单上的金额不符，证据1不能证明22户村民领取了冰雹救灾款的事实，故对证据1依法不予认定；证据2与本案无关联性，且不能证实被告人所要证明的内容，故对证据2依法不予认定；证据3中，现金支出单上和文某丙、和世某某、元某乙各领取1000元，龙某乙领取10000元，均有其他证据予以证实（起诉书已将上述款项扣除），其余现金支出单不具有客观性以及与本案的关联性，故依法不予认定。对四名出庭作证的证人所某某的证言，其证言均与在侦查阶段所某某的证言，前后矛盾，且没有相应的证据加以佐证，故对四名出庭作证的证人在庭审中所某某的证言，依法不予认定。
庭审中，被告人和某某对公诉机关指控2012年7月期间，在协助巨甸镇政府发放后箐村委会25000元冰雹救灾款过程中，贪污救灾款10500元的犯罪事实中，其辩称“后箐2012年救灾发放领取表”上发放给30户村民的款项是真实的，当天发放款项时有的村民亲自签名并领取了钱，有的村民当天没有来是别人代为签名，但钱�经兑付了，家中存有一本笔记本，有村民的签名，并当庭提出申请对“后箐2012年救灾发放领取表上”的签名及手印以及家中存有的笔记本上的签名进行笔迹指纹鉴定。经本院审查认为：被告人和万湧拿到25000元冰雹救灾款后，除了发放元某乙1000元，和世某某1000元，和文某丙1000元，和国某乙500元，和武200元，八组村民补助款10000元和视为已经发放的蜂国华200元（已死亡无法核对）、蜂国才600元（外出打工不能联系）以外，其余的救灾款10500元被被告人和万湧贪污。被告人和万湧申请对救灾发放领取表上的指纹及笔迹提出鉴定的申请，因其未提出鉴定相对人及鉴定依据，故不具有鉴定条件。其提交并申请鉴定的笔记本所记载领款的时间与“后箐2012年救灾发放领取表上”记载的时间不符，领取的金额不同，且不能证明资金的发放用途。同时也未提出鉴定相�人及鉴定依据，以及与本案的关联性。故被告人和某某申请鉴定的理由不成立，本院依法不予准许。
综上，本院认为，被告人和某某作为玉龙县巨甸镇后箐村委会主任，属于基层组织人员，在协助巨甸镇政府实施扶贫、救灾等项目过程中，利用职务上管理、经手公共财物的权力及便利条件，非法侵吞巨甸镇政府拨付后箐村委会用于扶贫、救灾的资金总计73560元，其行为已触犯了刑律，构成贪污罪；其利用职务上的便利，将玉龙县巨甸镇后箐村委会集体资金118480元非法占为己有，数额巨大，其行为已触犯了刑律，构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人和某某犯贪污罪、职务侵占罪的事实清楚、证据确实充分，本院依法予以确认。被告人和某某犯数罪，依法应当实行数罪并罚。公诉机关提出的量刑建议符合相关法律规定，本院对此予以采纳；被告人和某某的自行辩护�见因未提交合法、有效的证据予以佐证，故对其自辩意见本院不予采信；被告人的辩护人提出的辩护意见不符合客观事实及相关法律规定，本院不予采信。玉龙县巨甸镇人民政府提出要求被告人和某某退赔由其所贪污、侵占的扶贫、救灾及集体资金共计人民币192040元的申请符合相关法律规定，本院对此予以支持。据此，本院为维护国家工作人员公务行为的廉洁性、保护公共财产不受非法侵犯，打击犯罪，并根据本案被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款第二项、第二百七十一条第一款、第六十九条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人和某某犯贪污罪，判处有期徒刑七年；犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年八个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑九年（刑期自本判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一三年六月六日起至二0二二年六月五日止）。
二、责令被告人和某某退赔给玉龙县巨甸镇人民政府其违法所得人民币十九万二千零四十元（限本判决生效之日起三十日内赔付）。
如不服本判决，可于收到判决书之第二日起十日内通过本院或者直接上诉于云南省丽江市中级人民法院，书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本二份。
本判决发生法律效力后，如负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定之履行期限届满后，法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为两年。
审判长 杨砚林
审判员 汪绍明
审判员 付卫萍
二〇一四年三月十七日
书记员 赵 崑