河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）平民劳终字第356号
上诉人（原审被告）天瑞集团铸造有限公司。
法定代表人杨永前，总经理。
委托代理人王建超，系该公司员工。
上诉人（原审原告）薛小娟，女，1977年12月19日生。
委托代理人司建设，系河南科序律师事务所律师。
上诉人天瑞集团铸造有限公司（以下简称天瑞铸造公司）因与上诉人薛小娟劳动争议纠纷一案，薛小娟原审诉求：一、请求判令天瑞铸造公司给薛小娟支付因违法解除劳动合同的赔偿金32000元；二、判令天瑞铸造公司支付拖欠薛小娟的加班工资、低于同期最低工资的差额部分、解除劳动合同前未发工资，并加发25%的经济补偿金共计80000元；三、判令天瑞铸造公司为薛小娟补缴拖欠的各项社会保险费。四、判令天瑞铸造公司支付薛小娟未休年休假的工资8000元；五、判令天瑞铸造公司对薛小娟进行离岗前职业健康检查。汝州市人民法院于2015年9月15日作出（2015）汝民劳初字第65号民事判决后，天瑞铸造公司与薛小娟均不服，向本院提起上诉。本院于2015年11月10日受理后，依法组成合议庭，于2015年12月4日公开开庭进行了审理。薛小娟及其委托代理人司建设，天瑞铸造公司的委托代理人王建超、陈宜洛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2006年7月薛小娟到天瑞铸造公司上班，工种是看管公寓。天瑞铸造公司给薛小娟办理的职工养老保险手册上显示参加工作时间是2007年10月，双方签订的《劳动合同书》起至时间是2011年8月20日至2013年8月19日。2013年8月24日天瑞铸造公司让薛小娟在解除、终止劳动合同证明书中职工本人意见一栏签了名字，庭审中薛小娟也认可是本人所签的名字。薛小娟称当时签名时天瑞铸造公司没有向薛小娟说明是解除或终止劳动合同，对该证明书薛小娟不予认可，但薛小娟没有出示相关证据予以证实。另外薛小娟称2014年7月薛小娟不干是由于薛小娟怀孕，薛小娟出示了其女儿李佳禾出生证明（李佳禾系2014年11月20日出生）。薛小娟向本院提供的工资卡只显示最后一次发放的时间为2013年10月，薛小娟称2014年7月不干了，但薛小娟没有提供2013年10月至2014年7月工资发放情况。薛小娟工资卡显示2013年1月、2月工资为850元，5月工资为973元，8月工资898元，10月工资950元。这期间汝州市最低工资标准为1100元／月。薛小娟不干前的差额工资为729元。2014年12月17日薛小娟到汝州市劳动人事仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于当天下发（2014）裁字第67号不予受理申诉通知书，理由是薛小娟超过仲裁时效。薛小娟不服仲裁，向法院起诉。
原审认为，作为本案，薛小娟与天瑞铸造公司双方存在劳动关系的事实没有异议，双方签订的《劳动合同书》起至时间是2011年8月20日至2013年8月19日。天瑞铸造公司辩解原告的工作时间应从合同签订之日起为工作时间起始，但天瑞集团铸造有限公司给薛小娟办理的养老保险查询单上显示薛小娟参保的时间是2007年10月，在双方均没有其它确凿证据的情况下，应认定双方劳动关系起始时间为2007年10月。薛小娟向原审法院提供的工资卡显示最后发放工资的时间为2013年10月，薛小娟称2014年7月不干了，没有事实和相关证据予以印证。虽然薛小娟对天瑞铸造公司提供的2013年8月24日的解除或终止劳动合同证明书不予认可，但在庭审中薛小娟承认天瑞铸造公司提供的解除或终止劳动合同证明书上的签名系本人所签，薛小娟称其是在欺骗下签订的，故薛小娟不认可解除或终止劳动合同证明书上的签名。薛小娟又称天瑞铸造公司在解除劳动合同时其正处于怀孕期，从薛小娟提供的其女出生证明（李佳禾2014年11月17日出生）上看，显然不是双方解除合同前薛小娟就已怀孕，应不予采信，故双方解除劳动关系的时间确认为仲裁时间即2014年12月17日。对于薛小娟要求天瑞铸造公司支付经济应予以支持，即天瑞铸造公司应支付薛小娟经济补偿金9350元（1100元×8.5个月），另外薛小娟2013年度在天瑞铸造公司处上班，薛小娟的工资明显低于汝州市2013年度最低工资标准，对工资差额部分天瑞铸造公司应支付给薛小娟729元，支付差额部分经济补偿182.25元。
关于带薪年休假工资，根据前述司法解释第九条的规定劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。原告等人提供相关证人的证言，但证人多数亦属本系列案件当事人，与天瑞铸造公司存在利害冲突；劳动者所说工作期间全年365天每天都上班，每天工作时间都在十二个小时以上甚至更长缺乏合理性；劳动者也未能举证证明单位明确规定不准享受年休假，其向单位提出年休假申请时单位不准许；劳动者再要求支付带薪年休假工资没有事实依据；按照双方的劳动合同实行的是计件工资制度，故对该项请求因劳动者证据不足不予支持。依据《中华人民共和国劳动法》第四十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条、参照劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第四条之规定，判决：一、原告薛小娟与被告天瑞集团铸造有限公司于2014年12月解除劳动关系；二、自本判决生效后十日内，被告天瑞集团铸造有限公司向原告薛小娟支付经济补偿金9350元，工资差额729元，差额部分经济补偿182.25元；三、天瑞集团铸造有限公司应对薛小娟进行离岗前职业健康检查；四、驳回薛小娟的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
薛小娟提起上诉，并对天瑞铸造公司的上诉答辩称，请求撤销原审判决，改判支持薛小娟的诉讼请求。主要理由是：薛小娟在天瑞铸造公司的工作年限为2006年7月至2014年12月，原审判决天瑞铸造公司向薛小娟支付费用、进行健康检查正确，但是所支付的应当是“赔偿金”，而不应该是经济补偿金。计算赔偿的月工资标准偏低，最后发放工资时间认定错误，没有判决返还押金错误。同时还存在举证责任分配错误，适用法律错误等问题。一、关于赔偿金。《劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”天瑞铸造公司违法解除劳动合同，必须依照劳动者在本单位工作的年限，向薛小娟支付赔偿金。薛小娟工作期间天瑞铸造公司存在如下违法行为：1.不能按时足额支付劳动报酬；2.不能按时缴纳社会保险费；3.不能每年进行健康检查。在此种种违法行为存在情况下，天瑞铸造公司又以厂里效益不好为由单方撵走劳动者，显然属于违法解除劳动关系。故劳动者依照《劳动合同法》第四十八条规定，不要求继续履行合同。这根本不是劳动者单方自愿解除合同，薛小娟系残疾人，找一份工作不容易，如果不是天瑞铸造公司将薛小娟逼上绝路，薛小娟是不会放弃工作机会的。所以天瑞铸造公司应当支付经济补偿标准二倍的赔偿金。二、天瑞铸造公司拖欠薛小娟2013年9月-2014年12月的工资。薛小娟工资存折上显示的是2014年6月发放的工资，实际上是2013年8月份的工资，还应当补发2013年9月-2014年12月的工资。三、天瑞铸造公司应支付薛小娟被拖欠的工资，并加发经济补偿金。根据《劳动法》第三条、第五十条的规定，薛小娟作为劳动者，有获得报酬的权利。1.天瑞铸造公司在撵走薛小娟前，一直没有及时、足额的支付工资；2.薛小娟上班至今，每天工作12个小时，每周工作7天。用人单位随意延长劳动时间，休息日安排劳动又不能安排补休，法定节假日安排劳动者工作，按照《劳动法》第四十四条规定，用人单位应当支付薛小娟加班和双休日、节假日工作的工资却一直没有支付。故依照原劳动部《关于违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条规定，用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬25%的经济补偿金。劳动过程中包括工资表、考勤表在内的各项劳动记录由用人单位全面掌握，根据举证责任的法律规定，用人单位应当承担举证劳动者未加班和正常发放工资的证据，否则应承担举证不能的法律后果。特别是根据《工资支付暂行规定》（1994年）第6条第3款规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名及签字，并保存两年以上备查。这表明，用人单位有义务保存已支付工资的证据，而劳动者一般不可能掌握未支付工资的证据，在劳动者提出追索拖欠工资的主张时，如果用人单位不能举证证明已经支付，就应当认定未支付该部分工资，并支持劳动者的主张。四、天瑞铸造公司应为薛小娟补缴拖欠的各项社会保险费用。根据法律规定，用人单位必须依法为职工缴纳社会保险费用，而天瑞铸造公司没有按时为薛小娟缴纳各项社会保险，侵犯了薛小娟的合法权益，所以应为薛小娟补缴社会保险金。用人单位不为职工缴纳各项社会保险，既违反了行政法律规范，也违反了劳动法，属于劳动合同履行过程中的事项，当然也属于劳动争议的一种，既可以通过劳动行政部门解决，也可以申请仲裁诉讼解决，法律未规定行政处理前置。五、天瑞铸造公司应根据《职工带薪年休假条例》相关规定支付带薪年休假工资。2008年1月1日带薪年休假制度实施以来，天瑞铸造公司一直未安排薛小娟休年假，也未支付未休年假工资，根据《职工带薪年休假条例》第五条第三项规定，应按照该职工日工资的300%支付年休假工资报酬。天瑞铸造公司的上诉请求没有事实和法律依据，故应当驳回天瑞铸造公司的上诉，支持薛小娟的诉讼请求。
天瑞铸造公司提出上诉，并对薛小娟的上诉答辩称，请求撤销原审判决，改判天瑞铸造公司与薛小娟解除劳动合同的时间为2013年8月25日；依法不向薛小娟支付经济补偿金、工资差额及差额部分经济补偿金，不为其进行离岗前职业健康检查。主要理由：1.关于经济补偿金问题。根据薛小娟签字的《解除、终止劳动合同（劳动关系）证明书》可知，薛小娟于2013年8月24日主动向天瑞铸造公司提出自愿解除劳动合同，故不应当支付经济补偿金，即便是支付经济补偿金，也应从2008年1月1日计算；2.关于加班、双休日及法定节假日加班工资。因薛小娟不存在加班的事实，且加班费举证责任在劳动者，劳动者没有证据证明用人单位掌握有加班事实存在的证据，该证明责任应由劳动者承担。另外，合同约定的计件工资，实行多劳多得，故不存在加班问题。薛小娟陈述其在365天都在上班，且工作时间在12小时以上不符合实际情况，缺乏合理性；3.关于为薛小娟缴纳社会保险金问题。天瑞铸造公司已为薛小娟缴纳各项社会保险，薛小娟没有证据证明其在劳动关系存在期内有医疗费用的实际发生，且是劳动者自己主动提出解除劳动关系，不符合领取失业保险金和医疗补助金的条件，且该费用应由失业保险基金和基本医疗保险基金支付，薛小娟要求天瑞铸造公司补缴此类费用没有事实和法律依据。且根据最高人民法院的相关批复，追缴社会保险费用属于社会保险行政机关职责，不属于法律劳动争议案件受理范围；4.关于年休假工资问题。薛小娟要求支付未休年假工资没有事实依据，应驳回其该项请求；5.原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第四条规定和《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定相矛盾，天瑞铸造公司不应向薛小娟支付工资差额部分25%的经济补偿金；6.薛小娟诉请已超过仲裁时效，应依法驳回。综上，请求二审法院依法驳回薛小娟的诉讼请求。
二审查明的事实与原审查明的事实相一致。
本院认为，一、关于解除劳动合同经济补偿金及工资差额补偿金问题。本案原审庭审中薛小娟承认天瑞铸造公司提供的2013年8月24日解除或终止劳动合同证明书上的签名系本人所签，但薛小娟提供的工资卡显示最后发放工资的时间为2013年10月，显然，薛小娟在2013年8月24以后仍在天瑞铸造公司工作，双方劳动关系并未实际解除。期间，该公司未足额发放工资薛小娟发放工资，亦没有及时为薛小娟缴纳社会保险费，离岗前亦没有为薛小娟进行健康检查，现薛小娟以此为由请求解除劳动关系，天瑞铸造公司应当按照该工作年限向薛小娟支付经济补偿金并进行离岗前健康检查。另外，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。本案薛小娟主张天瑞铸造公司违法解除劳动合同的依据不足，故原审不予支持其主张赔偿金的诉求并无不当。对于天瑞铸造公司主张不应支付薛小娟工资差额部分25%的补偿金问题，因原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》并未失效，原审依据该办法判令天瑞铸造公司向薛小娟支付工资差额部分25%的经济补偿金并无错误。
二、关于薛小娟社会保险金问题。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。本案中天瑞铸造公司已为薛小娟缴纳有社会保险，虽然可能存在欠缴现象，但征缴社会保险费系社会保险费征收机构的法定职责，失业保险金和医疗补助金亦应由失业保险基金支付，故原审对薛小娟的该项请求不予处理，并无不当。
三、关于薛小娟主张补发2013年9月-2014年12月的工资问题。薛小娟的工资发放至2013年10月，2013年11月以后，没有证据证明薛小娟仍伟天瑞铸造公司提供劳动，故原审没有支持薛小娟该主张并无错误。
四、关于薛小娟主张的加班工资、法定节假日工资、带薪年休假工资问题。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。薛小娟等人提供了相关证人的证言，但证人多数亦属本系列案件当事人，与天瑞铸造公司存在利害冲突；劳动者所说工作期间全年365天每天都上班，每天工作时间都在12个小时以上甚至更长缺乏合理性；劳动者也未能举证证明单位明确规定不准享受年休假，其向单位提出年休假申请时单位不准许；双方在解除劳动合同前一年，劳动者经历了长时间的放假，劳动者放假期间生活费的请求也得到了法院的支持，劳动者再要求支付带薪年休假工资不符合法律规定；按照双方的劳动合同实行的是计件工资制度，故原审对薛小娟的该项请求不予支持适当。
五、关于时效问题。天瑞铸造公司称薛小娟主动提出解除劳动关系的时间是2013年8月24日，2014年12月17日薛小娟向汝州市劳动争议仲裁委员会提起仲裁，已超出一年的仲裁时效，应驳回薛小娟的诉讼请求。因根据薛小娟提供的工资卡显示最后发放工资的时间为2013年10月，显然，薛小娟在2013年8月24以后仍在天瑞铸造公司工作，双方劳动关系并未实际解除，天瑞铸造公司没有提供解除劳动合同的其他证据，2014年12月17日薛小娟向汝州市劳动争议仲裁委员会提起仲裁并未超过诉讼时效。
六、关于双方解除劳动合同的时间问题。原审庭审中薛小娟承认天瑞铸造公司提供的2013年8月24日解除或终止劳动合同证明书上的签名系本人所签，但薛小娟提供的工资卡显示最后发放工资的时间为2013年10月，显然，薛小娟在2013年8月24以后仍在天瑞铸造公司工作，双方劳动关系并未实际解除。虽然双方没有续签劳动合同，但薛小娟在2013年8月24以后仍在天瑞铸造公司工作，应视为对原劳动合同的延续。天瑞铸造公司没有证据证明其又与薛小娟终止劳动关系，直至2014年12月份薛小娟提起劳动仲裁，请求解除与天瑞铸造公司的劳动关系，故原审据此认定双方劳动关系于2014年12月份解除并无不当。
综上，天瑞铸造公司与薛小娟的上诉理由均不能成立，其上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，处理适当，依法应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由天瑞铸造公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈亚超
审 判 员 张新兰
审 判 员 李新保
审 判 员 李 勇
审 判 员 石天旭
审 判 员 韦艳歌
代理审判员 李华亮
二〇一五年十二月九日
书 记 员 李 甦
书 记 员 张占雷