湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂恩施中民终字第00300号
上诉人（原审被告）长安责任保险股份有限公司恩施中心支公司。住所地：湖北省恩施市航空路*号施州雅苑*座***室。
负责人肖平，总经理。
委托代理人龚艳，长安责任保险股份有限公司恩施中心支公司员工。
被上诉人（原审原告）周敏，农民。
被上诉人（原审被告）韩喜勇，中国邮政储蓄银行股份有限公司恩施州分行职工。
原审被告中国邮政储蓄银行股份有限公司恩施州分行。住所地：湖北省恩施市航空大道***号。
法定代表人黄定纲，行长。
委托代理人肖波，湖北夷水律师事务所律师。代理权限：特别授权。
上诉人长安责任保险股份有限公司恩施中心支公司因与被上诉人周敏、韩喜勇、原审被告中国邮政储蓄银行股份有限公司恩施州分行机动车交通事故责任纠纷一案，不服恩施市人民法院（2014）鄂恩施民初字第02000号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年3月5日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审原告周敏一审诉称，2014年4月3日10时左右，原告周敏驾驶鄂Q×××××号摩托车在恩施市新塘乡长石公路29KM＋500M处，被被告韩喜勇驾驶被告中国邮政储蓄银行股份有限公司恩施州分行所有的鄂Q×××××号越野车非法超车时撞倒，造成原告周敏受伤的交通事故。经恩施市公安局交警部门认定，被告韩喜勇在本次交通事故中负全部责任。原告周敏受伤后被送往湖北民族学院附属医院住院治疗，后经湖北省恩施市施南法医司法鉴定所鉴定为十级伤残。原告周敏因本次交通事故遭受了损失，被告中国邮政储蓄银行股份有限公司恩施州分行所有的车辆在被告长安责任保险股份有限公司恩施中心支公司投保了交强险、商业险，被告韩喜勇依法应当承担赔偿责任，被告韩喜勇驾驶的车辆在被告长安责任保险股份有限公司恩施中心支公司投保，故保险公司在责任范围内应当承担赔偿责任。原告周敏现提起诉讼，要求三被告赔偿原告后续治疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费等各项损失合计124427.36元。
原审被告长安责任保险股份有限公司恩施中心支公司一审辩称，原告周敏的诉讼请求部分不合理且数额过高，司法鉴定费及诉讼费用不在保险公司的赔偿范围之内。
原审被告韩喜勇一审辩称，2014年4月3日，被告韩喜勇受单位指派驾驶鄂Q×××××号车辆到红土下乡，被告韩喜勇是被告中国邮政储蓄银行股份有限公司恩施州分行的职工，其行为是职务行为。事故发生后，被告韩喜勇所在的单位中国邮政储蓄银行股份有限公司恩施州分行已经垫付了医疗费68806.74元。被告中国邮政储蓄银行股份有限公司恩施州分行所有的车辆投保了机动车第三者责任强制保险和机动车第三者责任商业保险，故被告长安责任保险股份有限公司恩施中心支公司应当承担赔偿责任。
原审被告中国邮政储蓄银行股份有限公司恩施州分行一审辩称，银行不应对本次交通事故承担赔偿责任，其所有的鄂Q×××××号车辆在被告长安责任保险股份有限公司恩施中心支公司投保了机动车第三者责任强制保险和机动车第三者责任商业保险，赔偿款项都在保险限额之内，故应由长安责任保险股份有限公司恩施中心支公司赔付。另外，被告中国邮政储蓄银行股份有限公司恩施州分行垫付的医疗费68806.74元也应由被告长安责任保险股份有限公司恩施中心支公司承担。
原审查明：2014年4月3日上午10时许，被告韩喜勇驾驶鄂Q×××××号越野车从恩施驶往红土，行至长石公路29KM＋500M处，与原告周敏驾驶的鄂Q×××××两轮摩托车相撞，导致两车受损，原告周敏受伤。经恩施市公安局交通警察大队新塘中队认定，被告韩喜勇在此次交通事故中负全部责任，周敏无责任。原告周敏受伤后被送往湖北民族学院附属民大医院住院治疗91天，共花费医疗费43824.26元。原告周敏于2014年7月4日出院。被告中国邮政储蓄银行股份有限公司恩施州分行垫付了施救费682.48元、住院期间医疗费43824.26元、伤残鉴定费3000元、预支赔付13000元，合计68806.74元。经湖北省恩施施南法医司法鉴定所鉴定，原告周敏的伤残程度为伤残十级；自原告出院之日起计算，原告周敏的误工日为90日；后期拆除右胫腓骨骨折内固定物住院时间为30日；后期治疗费用为15000元。另查明，被告中国邮政储蓄银行股份有限公司恩施州分行所有的鄂Q×××××号车辆在被告长安责任保险股份有限公司恩施中心支公司购买了机动车交通事故责任强制保险及第三者责任险（保险金额500000元）。原告周敏现抚养其子周涵，现年13岁，赡养母亲ＸＸ桂，现年64岁。
原审认为：侵害公民身体造成伤害的，应当承担赔偿责任。被告韩喜勇驾驶鄂Q×××××车辆占道行驶，致使原告周敏受伤，承担本次交通事故全部责任。恩施市公安局交通警察大队作出的公交认字（2014）第02号道路交通事故认定书，予以确认。被告中国邮政储蓄银行股份有限公司恩施州分行系该车所有人，被告韩喜勇系该行职工，在执行职务过程中造成他人损害，应由被告中国邮政储蓄银行股份有限公司恩施州分行承担赔偿责任，该车在被告长安责任保险股份有限公司恩施中心支公司投保了交强险及第三者责任险，故长安责任保险股份有限公司恩施中心支公司应在保险合同范围内赔偿原告周敏损失。关于原告周敏的损失，参照2014年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准，确认原告周敏损失如下：医疗费59506.74元（包括后期治疗费15000元）；残疾赔偿金17734元（8867元／年×20年×10%）；误工费19223.68元（38766元／年÷365天×181天），因原告周敏无证据证明其从事建筑行业，按农、林、牧、渔业人均年平均工资收入标准确定，其误工费为11749.13元（23693元／年÷365天×181天）；护理费6484.2元（26008元／年÷365天×91天），因被告无异议，予以支持；住院伙食补助费4550元（50元／天×91天），按恩施州出差人员补助标准确定为1820元（20元／天×91天）；抚养费（被扶养人生活费），因原告周敏现有依法应当承担抚养义务的未成年人周涵及应承担赡养义务的母亲ＸＸ桂，故被扶养人生活费周涵3140（6280元／年×5年×10%）、ＸＸ桂33**.33元（6280元／年×16年×10%÷3人）予以支持。因祝文美（周敏配偶）并非丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属，故原告周敏请求被扶养人祝文美的生活费，不予支持；精神损害抚慰金，原告周敏的伤残程度为伤残十级，原告周敏请求赔偿5000元，酌情支持2000元；交通费600元，予以支持；摩托车维修费300元，因有被告长安责任保险股份有限公司恩施中心支公司机动车辆保险定损单，故予以支持。原告周敏后期住院治疗期间经司法鉴定为30日，且拆除内固定物系后续必然发生项目，故后续治疗期间误工费1947.36元（23693元／年÷365天×30天），后续住院期间护理费2137.64元（26008元／年÷365天×30天），后续治疗期间住院伙食补助费600元（20元／天×30天）.司法鉴定费3000元，予以支持。以上各项经济损失合计114368.4元。被告长安责任保险股份有限公司恩施中心支公司应在机动车交通事故责任强制保险限额范围内对原告周敏的医疗费、残疾赔偿金等损失合计58841.66元（医疗费10000元、维修费300元、残疾赔偿金17734元、护理费8621.84元、被扶养人生活费6489.33元、误工费13696.49元、精神损害抚慰金2000元）依保险合同一次性予以赔偿，余下部分52526.74元（医疗费49506.74元、住院伙食补助费2420元、交通费600元）应由被告长安责任保险股份有限公司恩施中心支公司在第三者责任保险范围内依保险合同予以赔偿。被告中国邮政储蓄银行股份有限公司恩施州分行垫付费用68806.74元，应由其转付给垫付人被告中国邮政储蓄银行股份有限公司恩施州分行，并在赔偿款中予以扣除。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：一、被告长安责任保险股份有限公司恩施中心支公司于本判决生效后七日内赔偿原告周敏医疗费、残疾赔偿金等各项经济损失合计114368.4元（其中在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告周敏58841.66元，在第三者责任保险限额内赔偿原告周敏55526.74元）。二、被告中国邮政储蓄银行股份有限公司恩施州分行垫付款68806.74元从被告长安责任保险股份有限公司恩施中心支公司赔偿款中予以抵扣。三、驳回原告周敏的其他诉讼请求。案件受理费1016元，减半交纳508元，由被告中国邮政储蓄银行股份有限公司恩施州分行负担。
上诉人长安责任保险股份有限公司恩施中心支公司不服原审法院的前述判决，上诉称：一、原审判决对误工费赔偿期限计算错误。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，被上诉人周敏自2014年4月3日受伤至2014年7月7日定残，误工94天，原审判决依据恩施施南法医司法鉴定所评定的误工期限计算被上诉人周敏误工期限为181天错误。其次，对于定残后的误工，已经用残疾赔偿金予以弥补，故被上诉人周敏定残后不应再计算误工费，包括后续住院期间误工费1947.36元。二、原审判决对被扶养人生活费计算错误。被扶养人周涵应由其父母共同抚养，其被扶养人生活费为6280元／年×5年×0.1÷2=1570元，而另一被扶养人ＸＸ桂，根据上诉人长安责任保险股份有限公司恩施中心支公司的前期调查，ＸＸ桂有三子二女，其生活费为6280元／年×16年×0.1÷5=2009.6元。三、原审判决对于医疗费数额认定错误，应为43824.26元，而非44506.74元。综上，请求二审法院依法撤销恩施市人民法院（2014）鄂恩施民初字第02000号民事判决，依法改判，并由被上诉人负担本案一审、二审诉讼费用。
被上诉人周敏答辩称：请求维持原判。2014年4月3日，长安责任保险股份有限公司恩施中心支公司夏小姐找被上诉人周敏问笔录时，被上诉人周敏称其是建筑工人。被上诉人周敏在原审提交了建筑用工合同、恩施市银城置业有限公司企业法人营业执照以及组织机构代码证证实其系建筑工人，应当按照建筑行业的标准计算残疾赔偿金。同时，被上诉人的母亲ＸＸ桂生育三子二女，但传统习惯是父母由儿子赡养而非女儿，故原审判决计算被扶养人生活费是正确的。
被上诉人韩喜勇答辩称，请求二审法院维持原判。
被上诉人中国邮政储蓄银行股份有限公司恩施州分行答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。
二审期间，上诉人长安责任保险股份有限公司恩施中心支公司、被上诉人周敏、韩喜勇、中国邮政储蓄银行股份有限公司恩施州分行均未向本院提交新的证据。
二审另查明：被上诉人周敏与其妻祝文美生育长子周浩，次子周涵。被上诉人周敏的母亲ＸＸ桂，生于1949年11月12日，其生育三子二女。根据2014年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，湖北省2014年度农村居民人均纯收入每年8867元，农村居民人均年生活消费支出6280元，农、林、牧、渔业在岗职工人均年平均工资收入23693元。原审查明的其他事实属实，本院予以确认。
本院认为：本案争议焦点为：1、误工费的计算时间应截止至恩施施南法医司法鉴定意见书作出之日2014年7月7日的前一日还是该鉴定意见书中确定的误工期限；2、能否以残疾赔偿金替代二次住院期间的误工损失；3、被扶养人的人数认定以及医疗费的数额认定是否正确。
1、依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款之规定，受害人的误工时间是可以计算至定残日前一天，而非必须计算至定残日前一天。再者，被上诉人周敏出院后即进行司法鉴定，法医根据被上诉人周敏骨折这一损害结果，依据其专业知识，认定其伤情需要静养休息恢复受损之处的时间为90天，具有一定的合理性，其应当作为受害人误工时间的认定依据。上诉人长安责任保险股份有限公司恩施中心支公司关于被上诉人周敏定残后的误工损失则由残疾赔偿金予以补偿，被上诉人周敏定残后的87天不应计算为误工期限的理由不能成立，本院不予支持。
2、残疾赔偿金赔偿的是受害人客观上丧失劳动能力或者部分丧失劳动能力的损失，而二次住院治疗期间的误工损失是受害人在有劳动能力或者存在部分劳动能力的情形下，因需住院治疗而无法劳动造成的损失。二者的赔偿内容不同。上诉人长安责任保险股份有限公司恩施中心支公司主张用残疾赔偿金替代二次住院治疗期间的误工损失的理由不能成立，本院不予支持。
3、经查阅原审卷宗，被上诉人中国邮政储蓄银行股份有限公司恩施州分行在原审出示恩施市新塘乡卫生院发票、湖北民族学院附属民大医院发票以及恩施施南法医司法鉴定所发票拟证实其为被上诉人周敏垫付68806.74元，上诉人长安责任保险股份有限公司恩施中心支公司在原审对其未予质证，二审向其释明后，其对被上诉人中国邮政储蓄银行股份有限公司恩施州分行在原审提交的恩施市新塘乡卫生院发票不持异议，故原审判决对被上诉人周敏在恩施市新塘乡卫生院所花费的医疗费682.48元予以认定并无不当。关于被扶养人的人数认定问题。本案被扶养人有周涵、ＸＸ桂，被扶养年限分别为：5年、16年，故被扶养人周涵的生活费为6280元／年÷2人×5年×0.1=1570元，被扶养人ＸＸ桂的生活费为6280元／年÷5人×16年×0.1﹦2009.6元。原审判决对被扶养人生活费计算错误，上诉人长安责任保险股份有限公司恩施中心支公司关于被扶养人生活费计算错误的理由成立，本院予以采纳。
综上，原审判决认定事实不清。经合议庭评议，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百七十条第一款第（三）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持恩施市人民法院（2014）鄂恩施民初字第02000号民事判决的第二项；
二、撤销恩施市人民法院（2014）鄂恩施民初字第02000号民事判决的第一、三项；
三、上诉人长安责任保险股份有限公司恩施中心支公司在交强险赔偿限额范围内赔偿被上诉人周敏医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等损失共计59531.93元；
四、上诉人长安责任保险股份有限公司恩施中心支公司在商业三者险赔偿限额范围内赔偿被上诉人周敏医疗费、住院伙食补助费共计51926.74元。
五、驳回被上诉人周敏的其他诉讼请求。
上述应付款项限本判决书生效后七日内履行完毕。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1016元，减半交纳508元，由被上诉人中国邮政储蓄银行股份有限公司恩施州分行负担；二审案件受理费80元，由上诉人长安责任保险股份有限公司恩施中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 向 蕾
审判员 吴 卫
审判员 韩燕芳
二〇一五年四月十六日
书记员 刘继红