贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）黔0526刑初21号
公诉机关贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民检察院。
被告人马永向，男，1966年7月4日出生于云南省昭通市昭阳区，回族，农民，小学文化，住云南省昭通市昭阳区。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2015年12月13日被威宁县公安局刑事拘留，2016年1月14日经威宁县人民检察院批准，次日被威宁县公安局执行逮捕。现押于威宁县看守所。
辩护人陈龙，贵州草海律师事务所律师。
辩护人吴大勇，贵州草海律师事务所实习律师。
威宁彝族回族苗族自治县人民检察院以威检公诉刑诉（2016）82号起诉书指控被告人马永向犯运输毒品罪。于2016年5月13日向本院提起公诉。本院于2016年7月21日作出（2016）黔0526刑初106号刑事判决：一、被告人马永向犯运输毒品罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币一万六千元；二、随案移送的人民币一万六千元扣缴罚金。宣判后，被告人不服，提起上诉。2016年11月15日贵州省毕节市中级人民法院作出（2016）黔05刑终344号刑事裁定书，以原判部份事实不清，证据不足，裁定发回重新审判。2017年1月17日本院受理后，在审理过程中，公诉机关以威检刑刑变诉（2017）2号变更起诉决定书变更起诉，本院依法重新组成合议庭，公开开庭进行了审理。贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民检察院指派检察员孔德正、聂萍出庭支持公诉，被告人马永向及其辩护人陈龙、吴大勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民检察院指控，2015年12月12日14时许，被告人马永向和其儿子马关靖驾驶一辆白色中泰车（车牌为云Ｃ×××××）从云南省昭通市昭阳区守望乡往威宁自治县中水镇方向行驶，16时许行至102省道威宁自治县中水镇友光村时被威宁县迤那派出所民警将车拦停后进行盘查，该车由马关靖驾驶，副驾驶为马永向，因发现二人神色慌张，民警便对二人进行检查，在马永向身上查获毒品海洛因可疑物两包（编为1号，净重39.77克），该车座垫上发现毒品海洛因可疑物一袋（编号为2号，净重228.79克），毒品美沙酮可疑物一瓶（编为3号，净重552.46克）。被告人马永向供述其携带的1号物品用于吸食，其余2号、3号用于治病。经威宁县司法鉴定中心鉴定：1号可疑物检出海洛因成分；2号可疑物检出脑复康成分；3号可疑物检出咖啡因成分。
据此，认为被告人马永向运输海洛因39.77克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以运输毒品罪追究其刑事责任，并建议判处被告人马永向十年至十三年有期徒刑，请依法判处。
被告人马永向以其持有的毒品海洛因是供自己吸食为由进行辩护。
辩护人以被告人所持有的39.77克海洛因是供自己吸食，其行为是非法持有毒品罪，不构成运输毒品罪。且被告人在动态持有过程中被盘问时，主动交代犯罪事实，符合法定的自首要件，属自首，可对其从轻或减轻处罚。建议判处被告人三年以下有期徒刑为其进行辩护。
经审理查明，2015年12月12日14时许，被告人马永向乘坐其子马关靖借来的云Ｃ×××××的白色众泰车，从其家往威宁县中水镇方向行驶，当日16时许，当车行驶至102省道威宁县中水镇友光村时，被事前接到举报的威宁县迤那派出所民警拦停盘查，当场从马永向身上查获毒品疑似物两包（编为1号），在该车座垫上查获毒品疑似物一袋（编号为2号）和毒品疑似物液体一瓶（编为3号）。经称量：编为1号的毒品疑似物净重39.77克，编号为2号的毒品疑似物净重228.79克，编为3号的毒品疑似物液体净重517.22克。
2015年12月12日18时50分，经威宁县公安局迤那派出所对马永向的尿液进行现场检测，检测结果为阳性。
2015年12月29日，威宁县公安局禁毒大队将上列编为1号、编为2号、编为3号的毒品疑似物分别随机提取0.01克、0.69克、10克封装送贵州省公安厅司鉴定中心进行毒品定性分析。2016年1月6日，经贵州省公安司法鉴定中心鉴定，鉴定意见：1号检材中检出海洛因成分；2号检材中检出脑复康成分；3号检材中检出咖啡因成分。
从马永向处扣押的人民币16000元已随案移送本院。
认定上述事实，有公诉机关当庭宣读或出示的下列证据在卷，这些证据是：
1、接处警登记表、受案登记表证实：2015年12月12日13时57分，威宁县公安局迤那派出所接线人举报称：有人将于今日下午送海洛因至中水镇进行毒品交易，犯罪嫌疑人驾驶一辆白色小车，但不知道车牌照以及和谁进行交易，要求派出所出警处理。接警后迤那派出所民警迅速安排部署到102省道中水镇友光村进行查缉，同日16时许迤那派出所民警发现一辆白色众泰车牌为（云Ｃ×××××）的可疑车辆，民警将其拦停后进行盘查，该车由马关靖驾驶，副驾驶为马永向，民警观察发现二人神色慌张，民警便对二人进行检查，在马永向身上查获毒品海洛因可疑物两包（编为1号），该车座垫上发现毒品海洛因可疑物一袋（编为2号），毒品美沙酮可疑物一瓶（编为3号），后民警将二人传唤至迤那派出所进行讯问，经称量1号海洛因可疑物（含包装物）重42.66克，净重39.77克；2号海洛因可疑物（含包装物）重229.41克，净重228.79克；3号美沙酮可疑物（含包装物）重552.46克，净重517.22克。威宁县公安局于2015年12月13日立案侦查。
2、鉴定委托书、鉴定书、鉴定文书及通知书证实：2015年12月29日，威宁县公安局禁毒大队从上列1号可疑物（39.77克）中提取0.01克、从2号可疑物（228.79克）中提取0.69克、从3号可疑物（517.22克）中提取10克送贵州省公安司法鉴定中心进行毒品定性鉴定。鉴定意见为：送检1号检材中检出海洛因成分；送检的2号检材中检出脑复康成分；送检的3号检材中检出咖啡因成分。鉴定意见已经通知马永向。
3、收缴毒品收据证实：威宁县公安局将马永向非法持有的海洛因39.77克和咖啡因275.34克交给毕节市公安局禁毒支队。
4、尿液检测指认笔录、照片，尿液检测告知及现场检测报告书证实：2015年12月12日18时50分，经威宁县公安局迤那派出所对马永向的尿液进行现场检测，检测结果为阳性，马永向对吗啡检测试剂条进行指认，马永向对检查结果无异议。
5、扣押物品、文件清单证实，威宁县迤那派出所侦查人员在马某1等见证人的见证下，扣押物品持有人马永向海洛因可疑物2包，海洛因可疑物1袋，美沙酮可疑物1瓶，白色众泰小SUV一辆，人民币160张共16000元。
6、抓获经过证实：2015年12月12日14时许，威宁县公安局迤那派出所接到线人举报称：有人要用一辆白色的小轿车运送毒品至威宁县中水镇进行毒品交易，但不知道车牌照以及和谁进行交易。接警后迤那派出所民警迅速安排部署到102省道中水镇友光村（小地名：大折湾苹果基地处）进行查缉，同日16时许，迤那派出所民警在102省道发现一辆白色众泰车牌为（云Ｃ×××××）的可疑车辆，民警将其拦停后进行盘查，该车由马关靖驾驶，副驾驶为马永向，民警观察发现二人神色慌张，十分可疑，民警便对二人进行检查，在马永向身上查获毒品海洛因可疑物两包（编为1号），民警又继续对该车进行检查，在该车的后排座垫上发现毒品海洛因可疑物一大袋（编为2号）和毒品美沙酮可疑物一瓶（编为3号），后民警将二人传唤至迤那派出所进行讯问。
7、翟某、龚某的自述经过证实：2015年12月16日16时许，翟某、龚某到威宁县看守所办理马永向的延长拘留手续，遇到刚押送马永向所外就医回来的邓某和张某，翟某和龚某就将在押人员马永向带至看守所内勤室进行美沙酮可疑物进行提取指认，在抽样提取过程中塑料瓶被张某不小心绊倒，瓶中的美沙酮可疑物流失了大部分，无法收回瓶中。
8、邓某、张某的自述经过证实，邓某、张某带在押人员马永向所外就医回来，遇到翟某、龚某到威宁县看守所办理马永向的延长拘留手续，翟某和龚某就将在押人员马永向带至看守所内勤室进行美沙酮可疑物进行提取指认，在抽样提取过程中塑料瓶被张某不小心绊倒，瓶中的美沙酮可疑物流失了大部分，无法收回瓶中。
9、情况说明证实：（1）2015年12月12日威宁县迤那派出所民警在马永向的签字捺印下确认将1、2、3号毒品可疑物进行封装送检。2015年12月16日对马永向非法持有的三号美沙酮毒品可疑物进行抽样提取，并在马永向确认下对抽样提取液体进行吗啡试剂条初检，检测结果为阳性。2015年12月25日对马永向非法持有的1、2号毒品可疑物进行抽样提取，并在马永向确认下对抽样提取液体进行吗啡试剂条初检，检测结果均为阳性。
（2）侦查员在对马永向进行第一次讯问时的同步录音录像由于保存的执法记录仪损坏，现已不能将其拷贝。
（3）在该案中证人董某陈述其车是董荣丰叫其开去借给马关靖的，侦查员多次联系董荣丰了解情况，但董荣丰均不配合调查。
（4）在该案中，被告人马永向交代其未使用电话，侦查员现无法调取其通话清单。
（5）该案中1号毒品海洛因和3号咖啡因已由威宁县公安局禁毒大队上交到毕节市公安局禁毒支队，2号毒品可疑物因未检测出毒品定性，现保存在威宁禁毒大队，众泰小SUV向停放在威宁县迤那派出所，查获的16000元人民现保存在威宁县迤那派出所。
10、户籍证明证实，马永向，男，回族，1966年7月4日出生，身份证号码：，云南省昭通市人，住昭通市昭阳区堰塘边村147号一组。
11、马关靖（2015年12月13日）的证言证实，我和马永向是父子关系，2015年12月12日14时30分许，我开车送我父亲去中水镇做客，当我们到中水某光村时，就遇到正在路上稽查的民警并将我们的车拦停进行检查，当时就在我父亲的身上查处两包海洛因，后面又在车上查到一瓶可乐及我父亲吃的一袋药，车上的白色可疑物（用塑料袋包装）和可疑液体（用塑料瓶包装）都是我父亲马永向的，开始不知道我父亲携带毒品，后面我知道他藏了两包毒品海洛因在上衣的包里。我开的车牌号是云Ｃ×××××，车是朋友董某。
（2015年12月17日）我是吸食毒品的，2015年12月12日早晨给董某借车使用，当日下午从老家葫芦平出发送我父亲马永向到中水镇倒田坝做客（具体哪家不知道），在中水某光村苹果基地被公安机关抓获，我父亲马永向当时持有毒品。我从董某处借车来后未交给其他人驾驶过，我父亲上车后没有其他人驾驶过这辆车，当天上车时我只看见我父亲带着两瓶饮料，一瓶是营养快线装的，一瓶是可乐，小时候知道父亲贩卖过毒品，现在不知道父亲是否从事贩卖毒品。
12、马某2（2015年12月12日14时）的证言证实，我到派出所是为了举报有人从昭通携带毒品到中水镇交易。这件事是听我一个吸食毒品的朋友说的，因为他本人吸毒所以我不能说出名字，使用的是一辆不知道车牌号的白色小车，携带毒品交易的只是一个人叫马永向，不知道长相。
13、董某的证言证实，我今天来是因为迤那派出所的所长给我打电话，说我的车涉嫌运输毒品，叫我过来配合调查，我才来的。2015年12月11日20时许，我兄弟董荣丰给我说马关靖明天要去做客给我借车，用好以后会开回来还我，叫我直接开车去给马关靖，然后我就把车开到云南省昭通市下虹桥清真寺红绿灯边给马关靖后就回家了。我借给马关靖的车子是一辆白色众泰5008，牌照号是云Ｃ×××××，我的车子后面保险杆被撞过，车子的前面安车牌照的地方被摩托车撞过，挂车牌照的孔被损伤过，我用钉子固定过，两个前轮刚换了不到一个月时间，我的车上就放一些修理工具，借车给马关靖后我未驾驶过车，也不知道马关靖是否交车给其他人使用，车上的毒品不是我的，我不知道马关靖吸毒，也不认识马关靖的父亲马永向。
14、马永向的供述供认，我从2015年开始吸毒，最后一次吸毒是2015年12月12日在家中，使用烫吸。2015年12月12日14时30分许，我准备到威宁县中水镇来做客，并把平时吸食的毒品海洛因随身携带，我儿子马关靖开车送我到威宁县中水镇，大约16时许到中水镇光友村苹果基地时被公安机关查获，当时我携带的有两包毒品海洛因（大约三十多克）、一袋高效防腐酸、一瓶百事可乐。我携带在衣袋里的两包海洛因是在昆明给一个男子买的，不知道名字，用于自己吸食，大概值七千多元；另一袋白色物是我的，有两百多克，用于自己头疼时吃；一瓶液体是用姜片熬的百事可乐，大概有五百多克，是拿着喝的。我携带毒品马关靖不知情，对威宁县公安局尿样毒品检测中心检测对自己尿检阳性结果无异议。
我是在威宁县中水镇上寨村（砖厂边）被查获，被查获时持有海洛因30多克，当时使用的是我儿子从一个姓董的人那里借来的一辆白色众泰车，在车上搜到的一瓶液体是我的，另一袋白色物品不是毒品。
当天我儿子马关靖和我从老家出发到中水镇做客（具体哪家不知道名字，是接儿子媳妇），中途没人上过我们驾驶的车，携带的毒品是用于自己吸食。
15、现场指认笔录及照片证实：2015年12月12日在被告人马永向的带领下，威宁县公安局迤那派出所侦查员前往作案的现场进行指认，经马永向指认，作案现场位于威宁县中水镇友光村（小地名：大折湾苹果基地）处，只有马永向一个人作案。
16、毒品案件计量记录及指认照片证实：迤那派出所民警在见证人马某1（男，汉族，22岁，住威宁县迤那镇）、庄某（男，汉族，23岁，住威宁县牛棚镇）的见证下，对查获的上列1、2、3号毒品可疑物进行称量，经称量：1号海洛因可疑物毛重（含包装物）42.66克，净重39.77克；2号海洛因可疑物毛重（含包装物）229.41克，净重228.22克；3号美沙酮可疑物毛重（含包装物）552.46克，净重517.22克。
17、现场勘验笔录及现场照片证实：现场位于中水某光村至昭通市方向公路上，路面为泥土，公路宽3.5米，东侧砖厂，西面为中水镇苹果基地，北面为中水镇通往昭通市的102省道，南面为通往中水某光村的公路。中心现场位于昭通市通往中水镇友光村公路的大折湾处，该路面为泥土路面，路面上有大量泥土，经勘查未提取可疑物，未发现异常。
18、车辆信息证实：白色众泰云Ｃ×××××号汽车，车辆所有人为董某。
补查材料。
19、收押健康检查登记表、检验报告、体检表、报告单，证实马永向入所检查，左手臂见一图纹，右手手臂见一图纹，右手手臂内侧见大小约5CM陈旧性烫伤疤痕一般。经博爱院体检相关检查提示正常。体检时马永向自诉：右侧肋骨疼痛（在被抓获时反抗被踢伤右侧肋骨）建议办案单位送押县医院拍X光检查，在押人员自诉可以不用拍X光（肋骨疼痛处）
辩护人提供的证据。
20、出院证、住院病历，证实2015年6月8日至同年6月18日马永向在昭通市第一人民医院住院治疗，被诊断为：慢性支气管炎急性加重期，肺气肿，呼吸衰竭，肝功能损伤等疾病。
上述证据，已经过控辩双方庭审举证质证，这些证据互为印证证实了本案的基本事实，本院予以采信。
本院认为，被告人马永向违反国家对毒品管理的规定，明知是毒品海洛因而运输，其行为触犯刑律，构成运输毒品罪，应予处罚。据此，公诉机关指控马永向犯运输毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。对被告人马永及其辩护人提出的被告人所持有的39.77克海洛因是供自己吸食，其行为是非法持有毒品罪，不构成运输毒品罪的辩护意见，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》“吸毒者在运输过程中被当场查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚”之规定，本案中，被告人马永向随身携带毒品海洛因39.77克，属毒品数量较大，应以运输毒品罪定罪量刑。故对此辩护意见，本院不予采纳。对辩护人提出的被告人在动态持有毒品过程中被盘问时，主动交代犯罪事实，符合法定的自首要件，属自首，可对其从轻或减轻处罚辩护意见，因公安机关事前接到举报而拦路查获，其行为不符合自首的构成要件，对此辩护意见，本院不予采纳。对辩护人提出的建议判处被告人三年以下有期徒刑的辩护意见，不符合法律规定，本院不予采纳。
据此，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人马永向犯运输毒品罪，判处有期徒刑九年六个月,并处罚金人民币一万六千元（所判罚金限判决生效后缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年12月13日起至2025年6月12日止）
二、随案移送的人民币一万六千元扣缴罚金。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向贵州省毕节市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李苍劲
审 判 员 周远松
人民陪审员 胡朝禄
二〇一七年四月十日
书 记 员 孔 尧