云南省大理市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云2901刑初49号
公诉机关云南省大理市人民检察院。
被告人罗雨，曾用名罗婷，女，1987年11月10日生，籍贯云南省剑川县，白族，大学文化，无业，家住云南省大理州大理市。因涉嫌盗窃罪于2017年1月16日被大理市公安局刑事拘留，同年1月26日被逮捕。现押于大理州看守所。
辩护人屈华彩，云南富达律师事务所律师。
大理市人民检察院以大检公诉刑诉[2017]45号起诉书指控被告人罗雨犯盗窃罪，于2017年2月25日向本院提起公诉，本院于同日受理后，依法适用普通程序组成合议庭于2017年3月14日公开开庭进行了审理。大理市人民检察院指派检察员赵某、马某出庭支持公诉，被告人罗雨及其辩护人屈华彩到庭参加诉讼。现已审理终结。
大理市人民检察院指控：2017年1月15日10时许，被告人罗雨在大理市湾桥镇向阳溪“七庐海景酒店”301号房盗走被害人杨某3价值人民币3950元的玫瑰金色苹果6SPLUS手机一部。
针对指控，公诉机关当庭出示、宣读了被害人报案及陈述、证人证言、物证、书证、现场勘查笔录及照片、价格认定结论书、视频资料、被告人的身份证明及供述和辩解等证据在案证实。公诉机关认为，被告人罗雨以非法占有为目的，秘密窃取他人价值人民币3950元的财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，应依法追究其刑事责任。建议对被告人罗雨在一年以下有期徒刑幅度内判处，并处罚金。
被告人罗雨对公诉机关起诉指控的事实无异议，但认为自己没有非法占有他人财物的目的，行为不构成犯罪。被告人的辩护人认为被告人实施的行为属朋友间赌气、耍小性子开玩笑，主观上无非法占有的目的。客观上被告人仅是悄悄将被害人的手机藏在身上，并非采用秘密手段窃取他人财物，且被害人明知其手机在被告人处并未被盗，被告人的行为只是民事侵权。再从事情的发展看，被告人起初将被害人的手机藏起来是因为赌气，之后又因被害人报警而想不通、觉得面子过不去，想进一步为难被害人，所以否认拿走手机，但之后承认拿走手机，又说已将手机丢进洱海，从行为逻辑看，被告人一直想归还手机，但又不想让被害人认为是自己拿了手机。综上，公诉机关起诉被告人的行为构成盗窃罪缺乏主观要件，应宣告被告人无罪。即便最终认定被告人的行为构成犯罪，也属情节轻微、危害不大，且已获得被害人的谅解，故建议对被告人免于刑事处罚。
经审理查明：2017年1月15日10时许，被告人罗雨在大理市湾桥镇向阳溪“七庐海景酒店”301号房盗走被害人杨某3的玫瑰金色苹果6SPLUS手机一部。
2017年1月15日12时19分杨某3报警称其手机在大理市湾桥镇向阳溪村七庐海景酒店301房间被盗。大理市公安局湾桥派出所民警处警后，经了解杨某3及罗雨于2017年1月14日晚共同入住七庐海景酒店301房。次日9时40分杨某3带着手机进入其所住房间内，10时许其洗完澡后发现自己放在房间内桌子上一部苹果6SPLUS手机遗失，经再三寻找未果于是报警。了解情况后民警调看了酒店的监控录像，发现在杨某3手机遗失期间，只有罗雨进出过房间，民警随即对罗雨进行询问，罗雨坚决否认，杨某3询问罗雨，罗雨仍否认。杨某3称需要公安机关立案侦查。后民警将杨某3带回派出所制作询问笔录后对该案立案侦查。1月15日晚19时许，杨某3打电话到派出所称罗雨承认手机系被其所拿，但已扔进洱海，杨某3及酒店工作人员在洱海寻找手机未果，在杨某3走向其车辆过程度中，罗雨趁机逃走。民警随即到罗雨在大理古城西门村住所寻找其未果，经网安大队寻找，被盗手机位于大理古城叶榆路附近。2017年1月16日9时许，罗雨打电话给民警称其回到大理古城西门村住所，知道民警在寻找她，民警随即在其住处找到罗雨。罗雨称已经把手机丢到喜洲洱海里，民警告知其已经知道手机就在古城，罗雨又说已把手机丢到大理古城叶榆路的垃圾桶内，并带领民警到叶榆路的垃圾桶内翻找，但未找到。之后罗雨又称其把手机卡丢在民警寻找的垃圾桶里，把手机藏在叶榆路旅马客栈二楼房间内。经罗雨带路，民警在旅马客栈二楼房间的枕头边找到并提取被盗玫瑰金色苹果6SPLUS手机，罗雨当场承认因与杨某3发生小矛盾，怀恨在心后将杨某3手机盗走的事实。民警随即将罗雨传唤到大理市公安局湾桥派出所接受调查。
经鉴定，被盗玫瑰金色苹果6SPLUS手机价值人民币3950元。大理市公安局民警已将扣押的被盗手机发还被害人杨某3。
认定上述事实的证据有：
一、被害人的报案及陈述。证实其与朋友罗雨2017年1月14日入住七庐海景酒店301号房。次日9时40分其将玫瑰金色苹果6SPLUS手机放在桌子上就进卫生间洗澡了。15分钟左右其出来发现手机不见了。其让罗雨打个电话找找，罗雨说她的手机也不见了。二人在房间里找，其在床缝找到了罗雨的手机，但自己的手机没有找到。其就请客栈老板去看监控，但没有看到什么。其就用罗雨的手机报警了。看完视频后罗雨承认拿了其手机，说扔到海里去了。其又去看视频，视频中没有罗雨扔手机的动作。其一直与罗雨沟通，但之后罗雨趁其不备坐车跑了。
二、证人证言。
1、证人廖某,4的陈述。证实其是七庐海景酒店的服务员，2017年1月15日上午，客栈老板说客人杨某3的手机丢了，让其找一下，其就与杨某3进去301房间找，到处找没有找到。其帮忙看了监控视频，发现除了同住的女子，没有其他人进去过房间，之后就报警了。其与杨某3反复看视频，发现罗雨关了一个手机，但她出门时已经带了一个手机。当时罗雨没有承认拿了手机。但后来大家在一起的时候罗雨承认拿了手机，但没有归还。之后罗雨就跑了，其与杨某3开了车去罗雨的住处，杨某3告诉房东要进去拿东西，房东开了门，其和杨某3一起进去房间。杨某3收拾了自己的衣服，拿了一个石榴就离开了，没有翻别的东西，房东也在旁边看着的。
2、证人杨某2的陈述。证实其家在南门新村26号有房屋出租，其中一名租客叫罗雨。2017年1月有个女的来和罗雨住了一晚上，第二天早上她们一起出门了。1月15日晚8时许，之前住过的女子带着一个男的向其拿钥匙，说要拿行李。因为之前其见过该女子和罗雨一起来，还带着行李，所以就给她开门了。女子进去房间后东翻西翻，其与同来的男子站在一旁。后来女子带了一个水果、一条围巾就离开了。
3、证人王某的陈述。证实其是旅马客栈的老板。2017年1月15日晚罗雨来客栈，说她和朋友出去玩把身份证、钱包、钥匙丢了，能不能在这里住一晚，因之前罗雨就来过客栈，二人相识，故其就让罗雨在6号房间免费住一晚。罗雨什么时候离开的其不清楚。
4、证人蔡某的陈述。证实其是旅马客栈的前台服务员。2017年1月15日其休息，次日早上8点才来接的班，上班后有警察带着一个女的来客栈，让其把女的住的6号房门打开。
三、物证、书证
1、受案登记表、立案决定书、抓获经过。证实2017年1月15日12时19分杨某3报警称其玫瑰金色苹果6SPLUS手机在大理市湾桥镇向某村七庐海景酒店301房间被盗。大理市公安局湾桥派出所民警处警后，经了解杨某3及罗雨于2017年1月14日晚共同入住七庐海景酒店301房。次日9时40分杨某3带着手机进入其所住房间内，10时许其洗完澡后发现自己放在房间内桌子上一部苹果6SPLUS手机遗失，经再三寻找未果于是报警。了解情况后民警调看了酒店的监控录像，发现在杨某3手机遗失期间，只有罗雨进出过房间，民警随即对罗雨进行询问，罗雨坚决否认，杨某3称需要公安机关立案侦查。后民警将杨某3带回派出所制作询问笔录后立案侦查。1月15日晚19时许，杨某3打电话到派出所称罗雨承认手机系被其所拿，但已扔进洱海，杨某3及酒店工作人员在洱海寻找手机未果，在杨某3走向其车辆过程中，罗雨趁机逃走。民警随即到罗雨在大理古城西门村住所寻找其未果，经网安大队寻找，被盗手机位于大理古城叶榆路附近。2017年1月16日9时许，罗雨打电话给民警称其回到大理古城西门村住所，知道民警在寻找她，民警随即在其住处找到罗雨。罗雨称已经把手机丢到喜洲洱海里，民警告知其已经知道手机就在古城，罗雨又说已把手机丢到大理古城叶榆路的垃圾桶内，并带领民警到叶榆路的垃圾桶内翻找，但未找到。之后罗雨又称其把手机卡丢在民警寻找的垃圾桶里，把手机藏在叶榆路旅马客栈二楼房间内。经罗雨带路，民警在旅马客栈二楼房间的枕头边找到被盗手机，罗雨当场承认因与杨某3发生小矛盾，怀恨在心后将杨某3手机盗走的事实。民警随即将罗雨传唤到大理市公安局湾桥派出所接受调查。
2、被告人的户口证明。证实被告人系成年人，具有完全刑事责任能力。
3、增值税发票。证实被盗手机购买于2016年4月9日，购买价款6388元。
4、提取笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及照片、快递单、收条。证实大理市公安局已将从大理市大理镇旅马客栈二楼客房床头提取的被盗玫瑰金色苹果6SPLUS手机发还被害人杨某3。
5、现场检测报告书。证实经胶体金法检测，被告人罗雨检测样本呈阴性。
四、价格认定结论书、鉴定委托书、鉴定意见通知书。证实经鉴定，被盗玫瑰金色苹果6SPLUS手机价值3950元，鉴定结论已告知被告人罗雨及被害人杨某3。
五、现场勘验检查工作记录、现场平面图及照片。证实案发现场位于大理市湾桥镇向阳溪七庐海景酒店301号房间。
六、视频光盘。证实七庐海景酒店监控视频记录的案发时现场情况。
七、被告人的供述与辩解、现场辨认笔录及照片。证实2017年1月14日其与朋友杨某3一起入住大理市湾桥镇七庐海景酒店301号房。晚上二人起了小争执。次日早上杨某3去吃饭也没有叫其，10时许杨某3回到房间，将手机放在桌子上就去洗澡了，其当时很生气，想报复她，把她的手机丢掉，就趁杨某3不注意，将她的玫瑰金色苹果6SPLUS手机关机放到自己的外衣口袋里，然后就去餐厅了。之后杨某3来餐厅找到其，说她的手机不见了，让其打她的电话找一下。其不想帮她找，便告诉杨某3自己的手机也不见了。杨某3在客栈没有找到手机，看监控视频也没有发现，她就报警了。警察来后也找了一会儿，还看了监控，监控显示杨某3手机丢失的那段时间只有其与杨某3进出过301号房。民警将其单独叫出去，问其手机是不是其拿的，其觉得自己承认就下不来台，所以一直坚持说没有拿。杨某3就和民警说事情我们自行协商处理，民警就离开了。之后杨某3又问其，其还是没有承认拿了手机。杨某3便说其若不承认，就交给派出所处理，其有点害怕，就和杨某3承认拿了手机，但说手机已经丢到洱海里，可以赔给她钱。杨某3就说要带其去找其父亲，杨某3和客栈的一个工作人员走在前面，其跟在后面，趁杨某3等不注意，在村中找了一辆车回到大理古城。其将杨某3手机的手机卡和外壳丢弃在一个垃圾箱里，又来到旅马客栈开了一间房，想着把手机藏在这里，后面如果找到手机，就可以说不是自己拿的了，其将杨某3的手机放在房间的床头就离开回家了。其回家后房东说杨某3进过她房间，其发现钱包（内有现金800元）和身份证、苹果耳机、钥匙不见了。
经公安机关组织，被告人罗雨辨认出其拿走杨某3手机的地点位于大理市湾桥镇向阳溪村委会七庐海景庭院客栈301号房内的桌子上，其之后将手机放在大理市大理镇旅马客栈二楼客房的枕头旁边。
经质证，被告人罗雨认为被害人的部分陈述与事实不符。辩护人认为视频光盘无法如被害人陈述所言，能够看出被害人的手机在被告人的口袋里，对其他证据无异议。本院认为，上述证据来源合法、内容客观真实、与本案有关联性，本院予以采信。
被告人的辩护人向本院提交了被害人书写的谅解书，并附被害人身份证复印件。公诉机关对上述证据的形式要件无异议，认为若经合议庭核实确由被害人出具，则对该组证据无异议。本院在审查该证据的真实性时，与被害人电话联系，被害人认可其出具了谅解书及身份证复印件的真实性，故对该份证据，本院予以采信。
本院认为，被告人罗雨以非法占有为目的，秘密窃取他人价值人民币3950元的财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以支持。被告人罗雨及其辩护人所提的其虽然客观上拿走了被害人杨某3的手机，但主观上并无非法占有该手机的目的，其行为不符合盗窃罪的构成要件，不构成犯罪的辩解和辩护意见。经查，被告人明知是被害人杨某3的手机，而趁杨某3洗澡之机将手机藏匿，在杨某3发现手机丢失后被告人拒绝承认拿走手机，至杨某3报警、警察赶至现场查看视频后，被告人仍否认拿走手机。虽然事后被告人向杨某3承认手机系自己拿走，但仍未归还，且不辞而别。期间经杨某3索要、公安机关询问，被告人有多次机会将手机归还被害人，但被告人始终拒不归还手机，非法占有的目的已十分明显。被告人偷拿手机的行为违反被害人的意志，已经完全排除了被害人对手机的控制和支某，侵犯了被害人的财产权利，客观上采用了秘密窃取的手段，主观上具有非法占有的目的和盗窃的故意，作为行为对象的财物数额较大，上述完全符合刑法规定的盗窃罪的构成要件，依法应当以盗窃罪定罪处罚。被告人及辩护人所提被告人与被害人杨某3是朋友关系，其拿走杨某3的手机是因为之前双方发生争执而与杨某3赌气的辩解，属于犯罪动机的范畴，不影响对其行为性质的认定。故被告人及其辩护人所提的其行为不具备盗窃罪构成的主观要件，应宣告无罪的辩解及辩护意见不予采纳。被告人罗雨归案后如实供述自己的犯罪事实，可从轻处罚；取得被害人的谅解，酌情从轻处罚。综上，根据被告人犯罪的事实、性质、情节及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第四十二条、第四十四条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：
被告人罗雨犯盗窃罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月16日起至2017年6月15日止；罚金限本判决生效之日起三十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 蒋晓云
人民陪审员 杨汝厚
人民陪审员 张学礼
二〇一七年三月二十三日
书 记 员 高静茹
附页
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。
第四十四条拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。