湖南省邵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）邵中民一终字第61号
上诉人（原审被告）绥宁县宝庆联纸有限公司。
法定代表人李卫华，该公司董事长。
委托代理人曾佼隆，湖南振绥律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）尹小红，女，1964年3月6日出生，汉族，农民，住绥宁县红岩镇肖家湾村*组。
委托代理人伍作兴，湖南振绥律师事务所律师。
上诉人绥宁县宝庆联纸有限公司因与被上诉人尹小红劳动合同、工伤保险待遇纠纷一案，不服湖南省绥宁县人民法院于二○一四年十二月十六日作出的（2014）绥民初字第561号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年1月26日公开开庭审理了本案。上诉人绥宁县宝庆联纸有限公司的委托代理人曾佼隆和被上诉人尹小红及其委托代理人伍作兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2013年9月，尹小红开始在绥宁县宝庆联纸有限公司工作，同年9月29日，尹小红在上班时被机械碾伤，后到绥宁县仁济医院住院治疗，治伤医疗费用已由绥宁县宝庆联纸有限公司支付。同年12月29日，尹小红在上班时又被机器挤压受伤，经绥宁县仁济医院诊断住院治疗9天，陪护1人，医疗费绥宁县宝庆联纸有限公司已支付。尹小红的损伤于2014年1月经邵阳市人力资源和社会保障局认定为工伤。2014年7月，尹小红经邵阳市劳动能力鉴定委员会初次鉴定，评定为拾级伤残。2014年8月，尹小红向绥宁县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，经该仲裁委员会查实绥宁县宝庆联纸有限公司为尹小红办理了工伤保险参保缴费手续。尹小红受伤前12个月的平均月缴费工资基数为1910元。2014年9月25日绥宁县劳动人事争议仲裁委员会作出《劳动争议仲裁裁决书》，双方均表示不服，均提起民事诉讼，尹小红现请求依法解除劳动合同，绥宁县宝庆联纸有限公司表示同意，在解除劳动关系后，尹小红应享受工伤保险待遇，获得用人单位付给一次性就业补助金。根据相关规定，一次性就业补助金距法定退休年龄不足5年的，每少一年减除20%，但最高减除额不得超过全额的90％。尹小红受伤时距法定退休年龄不足一年，其一次性就业补助金为：1910元×6个月×20%=2292元；停工留薪期间待遇1910元×7个月＝13370元；减已支付1500元，应付11870元，尹小红住院期间的陪护费9×64.14=577.26元，劳动能力鉴定费用788元，合计15527.26元。
原审法院认为，本案系劳动合同、工伤保险待遇纠纷。尹小红自2013年9月开始在绥宁县宝庆联纸有限公司工作，与绥宁县宝庆联纸有限公司自用工之日起就建立了劳动关系。本案争议的焦点是：（一）尹小红与绥宁县宝庆联纸有限公司解除劳动关系，尹小红能否获得经济补偿。（二）尹小红应享受的工伤保险待遇，按什么标准计算。（三）尹小红第一次受伤，绥宁县宝庆联纸有限公司是否应按工伤支付伙食补助费、护理费。（四）一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费是用人单位还是工伤保险机构支付。对争议焦点分析如下：（一）尹小红自受伤治愈之后未到绥宁县宝庆联纸有限公司要求上班，现要求解除劳动合同，绥宁县宝庆联纸有限公司表示同意。尹小红要求在解除劳动关系后获得经济补偿金，根据相关法律规定，劳动者因工伤，用人单位可以与劳动者解除劳动合同，在解除劳动合同时，应当依照国家有关规定给予经济补偿，依法享受社会保险待遇，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限计算，尹小红在绥宁县宝庆联纸有限公司工作的时间不满六个月。用人单位向劳动者即尹小红支付半个月工资的经济补偿。尹小红在绥宁县宝庆联纸有限公司工作的月平均工资为850元，其工资低于国家最低工资保障制度规定的最低标准，因此，尹小红的工资应当按邵阳市政府公布的在岗职工月平均工资3040元计算，绥宁县宝庆联纸有限公司应当支付尹小红的经济补偿金为1520元。（二）2013年12月，尹小红在绥宁县宝庆联纸有限公司工作时因工受伤，被认定为工伤，评为拾级伤残，绥宁县宝庆联纸有限公司为尹小红投保了工伤保险，缴纳了工伤保险费，尹小红应当享受工伤保险待遇。绥宁县宝庆联纸有限公司应按规定支付尹小红的一次性就业补助金、停工留薪期间待遇、住院期间的陪护费、劳动能力鉴定的合理支出。按照《工伤保险条例》相关规定，“用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位在职工工资总额乘以单位缴费费率之积。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴工资”，绥宁县宝庆联纸有限公司为尹小红缴费的工资基数为1910元，此工资标准未低于统筹地区最低保障工资的60%。尹小红请求由绥宁县宝庆联纸有限公司支付工伤保险待遇的诉讼请求成立，予以支持。（三）尹小红于2013年9月在工作时受伤，要求绥宁县宝庆联纸有限公司支付其住院伙食补助费、护理费，因尹小红的损伤未经工伤认定，其要求按工伤保险待遇支付，其诉讼理由不能成立，不予支持。（四）根据《工伤保险条例》的规定，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院治疗工伤的伙食补助费，应由工伤保险机构支付。尹小红此项诉讼请求其理由不能成立，不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第二十四条、第二十八条、第四十八条、第七十三条第（三）项，《中华人民共和国社会保险法》第三十九条第一款第（一）、（三）项，《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一、二款、第四十二条第（二）项、第四十六条第一款第（二）项、第四十七条第一款、第三款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十三条，《工伤保险条例》第十四条第一款第（一）项、第三十条第一款、第三十三条第一、二款、第三十七条、第六十四条，参照《湖南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十六条、第二十七条之规定，判决：（一）准许绥宁县宝庆联纸有限公司与尹小红解除劳动关系；（二）由绥宁县宝庆联纸有限公司付给尹小红经济补偿金1520元；（三）由绥宁县宝庆联纸有限公司支付尹小红工伤保险待遇一次性就业补助金2292元，停工留薪期间待遇12470元、住院陪护费577.26元、劳动能力鉴定支出的费用788元，合计15527.26元；（四）驳回尹小红的其他诉讼请求。
绥宁县宝庆联纸有限公司上诉称，原审依据尹小红的工伤保险缴费工资计算尹小红的停工留薪待遇以及判令绥宁县宝庆联纸有限公司承担住院陪护费没有事实和法律依据；原审判决由绥宁县宝庆联纸有限公司承担鉴定费788元没有法律依据；本案劳动者本人主动辞工，绥宁县宝庆联纸有限公司无需支付尹小红经济补偿金，请求二审改判不予支持尹小红的住院陪护费、停工留薪待遇、鉴定费和经济补偿金。
尹小红答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，实体处理恰当，请求二审驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的事实与原审查明的一致，本院对原判认定的事实予以确认。
本院认为，本案二审争议的焦点是原审认定尹小红的住院陪护费、停工留薪待遇是否正确以及原审判令绥宁县宝庆联纸有限公司支付尹小红劳动能力鉴定费和经济补偿金是否正确。依据《工伤保险条例》第六十四条的规定，计算停工留薪待遇所依据的本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资，原审依据尹小红的月缴费工资1910元计算尹小红的停工留薪待遇并无不当。依据《工伤保险条例》第三十三条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责，原审判令绥宁县宝庆联纸有限公司承担尹小红住院护理费合法。绥宁县宝庆联纸有限公司上诉称，本案劳动者本人主动辞工，其无需支付尹小红经济补偿金，但绥宁县宝庆联纸有限公司未能提供尹小红主动辞工的证据，其该上诉理由证据不足不能成立。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，劳动能力鉴定费应按照国家规定从工伤保险基金中支付，原审判令绥宁县宝庆联纸有限公司支付尹小红的劳动能力鉴定费不当，应予纠正。综上，原审认定事实清楚，但适用法律部分不妥，导致实体处理不当。绥宁县宝庆联纸有限公司的上诉理由部分成立，本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第一款第（九）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省绥宁县人民法院（2014）绥民初字第561号民事判决第（一）、（二）项；
二、撤销湖南省绥宁县人民法院（2014）绥民初字第561号民事判决第（三）、（四）项；
三、由绥宁县宝庆联纸有限公司支付尹小红工伤保险待遇一次性就业补助金2292元，停工留薪期间待遇12470元、住院护理费577.26元，共计15339.26元；
四、驳回尹小红的其他诉讼请求。
以上应给付的款项，限收到本判决书后十日内支付完毕。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审诉讼费5元，二审诉讼费10元，共计15元，由绥宁县宝庆联纸有限公司负担10元，尹小红负担5元。
本判决为终审判决。
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审 判 长 刘子腾
审 判 员 陈平军
审 判 员 贺显平
二〇一五年一月二十八日
代理书记员 王静雯
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……
《中华人民共和国社会保险法》
第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：
……
（九）劳动能力鉴定费。