宁波市北仑区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）甬仑榭商初字第87号
原告：宁波大榭开发区南方燃料有限公司。
法定代表人：施勃。
委托代理人：董豪、金碧英。
被告：俞伟忠。
被告：金旭明。
委托代理人：任向明，浙江稠州律师事务所律师。
原告宁波大榭开发区南方燃料有限公司（以下简称南方燃料公司）诉被告俞伟忠、金旭明民间借贷纠纷一案，本院于2015年5月18日立案受理。本案依法适用简易程序，由审判员陈建根独任审判，于2015年7月30日公开开庭进行了审理。原告南方燃料公司的委托代理人金碧英、被告金旭明的委托代理人任向明到庭参加诉讼，被告俞伟忠经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。后因案情复杂转为普通程序，依法组成合议庭于同年10月29日再次公开开庭进行了审理。原告南方燃料公司的法定代表人施勃、委托代理人金碧英，被告金旭明的委托代理人任向明到庭参加诉讼，被告俞伟忠经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。经原告申请，本院作出财产保全裁定，该裁定已执行。本案现已审理终结。
原告南方燃料公司起诉称：2014年3月5日，原告南方燃料公司与被告俞伟忠、金旭明共同签订《借款协议》1份，约定被告俞伟忠向原告南方燃料公司借款40000000元，被告金旭明承担连带担保责任。协议签订后，原告按约将借款40000000元支付至指定账户。借款到期后，两被告于2014年4月22日归还借款35000000元，剩余款项及利息经原告催讨，两被告迟迟未付，现请求法院判令：1.被告俞伟忠归还剩余借款5000000元，并支付至判决确定履行日期间的利息（利息按年利率的5.6%的四倍计算，从2014年3月5日至2014年4月22日利息为1178301元，2014年4月22日至2015年4月21日利息为1120000元，合计2298301元）；2.被告金旭明对被告俞伟忠的上述债务承担连带担保责任；3.诉讼费由两被告承担。
原告南方燃料公司为此向本院提交了下列证据：
1.2014年3月5日，原告南方燃料公司与被告俞伟忠、金旭明共同签订的《借款协议》1份，拟证明被告俞伟忠向原告南方燃料公司借款40000000元，被告金旭明承担连带担保责任的事实；
2.2014年3月5日网上转账凭证1份，拟证明原告南方燃料公司按约将借款40000000元支付至被告指定账户的事实；
3.银行转账凭证1份，拟证明被告金旭明向原告南方燃料公司归还借款35000000元的事实。
被告俞伟忠未答辩，也未向本院提交证据。
被告金旭明答辩称：两被告曾共同出资投资房地产开发，并以被告俞伟忠名义竞拍了一价值130000000元的地块，被告俞伟忠因后期开发缺少资金，向其亲戚开办的公司即原告南方燃料公司借款40000000用以支付土地转让款，并于2014年3月5日签订《借款协议》1份。合同签订后，因需要原告法定代表人签字，合同原件故存放于原告处。借款到期后，被告俞伟忠无力还款，也无法继续投资，经被告俞伟忠的朋友介绍，引进他人参与该项目的投资建设，经与原告方、被告俞伟忠、参与投资人陈某、卢某多次协商，达成退股和归还借款等协议内容。2014年4月21日，在新东阳建设集团公司办公楼陈某的办公室，在原告和陈某、卢某等见证下被告俞伟忠与被告金旭明就被告俞伟忠退股情况签订《协议》1份，约定俞伟忠退出该项目，并由其向原告归还5000000元借款，其余35000000元的借款本金由被告金旭明负责归还，2014年3月5日的《借款协议》由原告返还后销毁。《协议》签订后第二天，被告金旭明向陈某、卢某各借15000000元，加上自有的5000000元，以银行转账方式归还给原告南方燃料公司，原告方后将《借款协议》原件1份交还给被告金旭明，并由其当场撕毁。同时，按《协议》约定，由被告俞伟忠及其前妻王晓霞另行向原告南方燃料公司出具5000000元的借条1份。至此，原、被告间的借款因借款协议发生变更，被告金旭明不再承担相应责任，故应驳回原告的诉讼请求。
被告金旭明为此向本院提交了下列证据：
1.证人陈某、卢某证言，拟证明涉案借款经各方协商已归还原告35000000元外，另5000000万元由被告俞伟忠出具借条给原告，被告金旭明不再承担担保责任的事实；
2.中国工商银行个人业务凭证1组，拟证明已通过银行转账归还35000000元借款，（其中5000000元由被告金旭明支付）的事实；
3.2014年4月21日的《协议》1份，拟证明原、被告等各方经协商后，被告俞伟忠退出股份，被告金旭明不再承担担保责任，《借款协议》收回撕毁的事实；
4.被告金旭明、骆艳丽与原告法定代表人施勃的通话录音各1份，拟证明原告的法定代表人对此借款不知情的事实。
5.原告朋友陈敏与原告方经办人徐晓明间的谈话录音1份，拟证明借款协议原件已收回撕毁，被告金旭明不再承担担保责任的事实。
在审理过程中，因案件审理需要，本院依法对证人陈某、卢某的证言进行了调查核实，并制作了调查笔录2份。
经开庭审理，原被告举证、质证，本院认定证据如下：
被告俞伟忠未到庭质证，视为其自行放弃了质证的权利。被告金旭明对原告提交的证据1、2、3的真实性无异议，本院予以确认。
对于被告金旭明提交的证据，原告对证据1的合法性有异议，证据2的客观性无异议，关联性有异议，证据3情况不知情，证据4与本案关联性有异议，证据5内容难以确认。对于本院调查核实证言2份，原告对证言的合法性无异议，但对陈述的内容有异议。被告金旭明对此无异议。本院认为，对于被告提交的证据2，经核实结合原告提供的证据3相符，本院予以认定。证据3的形式要件和实体内容均符合法律规定，应予以认定；证据4、5，因录音记录的效力相对较低，应综合其他证据予以认定。证据1，因证人客观原因未到庭，本院依法对证人证言进行调查核实，其证言因结合证据3的协议内容，原告证据3收款情况，被告证据2的付款情况，均能相互印证，故对该证据本院予以认定。
本案的争议焦点：原告方是否认可借款协议的变更？原告认为两被告借款后未按约定归还全额借款，只归还了35000000元，剩余5000000元本息，未同意变更为由被告俞伟忠个人归还；被告金旭明则认为，原、被告间的担保借款，事后在各方包括原告的参与下，经多次协商，约定被告俞伟忠退出股份后，由被告金旭明归还35000000元，另5000000元本息由被告俞伟忠个人归还，被告金旭明不再对此承担担保责任，原《借款协议》收回当场撕毁，被告俞伟忠另行出具借条给原告，故原《借款协议》已变更。本院认为，对于原、被告间签订的《借款协议》，双方无异议，从该协议的内容看，约定两被告应按约定借款6天后归还，但两被告逾期未还，可事后又于2014年4月22日归还了35000000元，另5000000元未付。现被告金旭明提交的证据3证实，两被告间约定了被告俞伟忠退出共同房地产投资，并于2014年4月21日签订了退股《协议》，该《协议》虽没有原告方签字认可，但被告俞伟忠与被告金旭明约定，被告俞伟忠退出该项目后，两被告共同向原告南方燃料公司借得的40000000元中扣除5000000元作为被告俞伟忠退出该项目的费用，由被告俞伟忠负担归还原告南方燃料公司，其余35000000元的本金由被告金旭明负责归还，原出具的《借款协议》借条由原告南方燃料公司返还后，取回销毁，而在实际履行中，被告金旭明于次日即4月22日，按约定归还了原告借款35000000元，故该协议内容和履行情况与实际情况相符；同时从证人陈某、卢某的证言看，其陈述内容与协议内容相一致，更一步反映了被告俞伟忠退出投资后，对原告借款的后续处理与一般常理相符，另外，证人证言还反映出原告方参与了被告俞伟忠退出投资时对原告借款的处理，并且还配合被告收回《借款协议》原件，知晓当场撕毁（从借款协议看原件不止一份）和被告俞伟忠、案外人王晓霞共同向原告出具借条的事实。案件审理中，为进一步查明事实，本院在第二次开庭时，要求被告俞伟忠亲自出庭陈述事实并当庭质证，但其均未到庭，鉴于被告俞伟忠与原告南方燃料公司的亲戚关系，原告代理人和其法定代表人对案件事实的陈述不知情，且前后矛盾，与现有的证据相排斥。从证据的高度盖然性考虑，认定原告对借款协议的变更应当知情并同意变更。
综上，本院认定事实如下：
被告俞伟忠与被告金旭明曾共同出资投资房地产开发，并以被告俞伟忠名义在义乌市竞拍了一价值130000000元的地块，被告俞伟忠因后期开发缺少资金，向其亲戚开办的公司即原告南方燃料公司借款40000000给用以支付土地转让款，并于2014年3月5日签订了《借款协议》1份，约定借款金额为40000000元，借期为6天，并由被告金旭明承担连带担保责任，借款利率为月利率3%，若借期满，不能按时一次性还款，承担借款总额的10%违约金。到期不能按时还款的，从逾期之日起，每逾期一日，按逾期未归还金额的千分之三支付违约金。合同签订后，原告根据合同约定交付了相应款项。借款到期后被告俞伟忠无力付款，也无法继续投资，经被告俞伟忠的朋友介绍，引进他人参与该项目的投资建设，经与原告方、被告俞伟忠、参与投资人陈某、卢某多次协商，达成退股和归还借款等协议内容。2014年4月21日，在东阳市新东阳建设集团公司办公楼陈某的办公室，在原告方、陈某、卢某等见证下，被告俞伟忠与被告金旭明签订《协议》1份，约定俞伟忠退出该项目后，两被告共同向原告南方燃料公司借得缴纳的40000000元中扣除5000000元作为被告俞伟忠退出该项目的费用，由被告俞伟忠承担归还原告南方燃料公司，其余35000000元的本金由被告金旭明负责归还，之前的1600000元利息由被告俞伟忠承担，原《借款协议》由原告南方燃料公司返还后，取回销毁等。协议签订次日由被告金旭明向陈某、卢某各借15000000元，加上其自有的5000000元，合计35000000元以银行转账方式归还给原告南方燃料公司，原告方将2014年3月5日签订的《借款协议》原件1份交还给被告金旭明，并由被告金旭明当场撕毁。同时，按《协议》约定，被告俞伟忠另行给原告南方燃料公司出具借款5000000元的借条1份，并由被告俞伟忠和王晓霞签名。
本院认为：原、被告间签订的担保借款协议，形式要件完备、内容合法，该协议合法有效，双方应按协议约定履行义务和享有权利。但事后原告同意收取担保人即被告金旭明35000000元后，另5000000元本息由被告俞伟忠承担，并由被告俞伟忠另行出具借条给原告，视为对原协议内容的变更，担保人即被告金旭明因协议内容的变更不再承担担保责任。现原告要求被告俞伟忠归还借款本息的请求与法相符，本院予以支持，对被告金旭明要求承担担保责任证据不足，本院难以支持。对于原告主张按年利率5.6%的四倍计算的利息符合法律规定，本院予以支持。双方合同约定了违约金计算方式，但原告主张的是利息损失，故按利息计算损失。被告俞伟忠经院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依照《中国人民共和国合同法》第七十七条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条之规定，判决如下：
一、被告俞伟忠应归还原告宁波大榭开发区南方燃料有限公司借款5000000元，支付按年利率5.6%的四倍计算的利息至被告实际履行之日止（2014年3月5日至2014年4月22日按40000000元本金计算，之后按5000000元本金计算）；
二、驳回原告宁波大榭开发区南方燃料有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。
本案受理费62888元，保全费5000元，合计67888元，由被告俞伟忠负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。
上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费；如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号为37×××92，开户银行为宁波市中国银行营业部，如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。
本判决生效后，如义务人拒绝履行，权利人可在判决书确定的履行期间的最后一日起二年内向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
审 判 长 陈建根
审 判 员 王 群
人民陪审员 周光依
二〇一五年十一月十三日
代书 记员 刘 微