宁夏回族自治区固原市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）宁04行终24号
上诉人（原审第三人）朱某某，男，汉族，1977年1月22日出生，初中文化，宁夏彭阳县人，农民，住彭阳县。公民身份号码×××
委托代理人祁某某，宁夏大光明律师事务所律师。特别授权。
被上诉人（原审原告）陕西建工安装集团有限公司。住所地：陕西省西安市含光路***号。
法定代表人孟某某，系公司总经理。
委托代理人马某某,该公司项目经理。特别授权。
被上诉人（原审被告）彭阳县人力资源和社会保障局
法定代表人雅某某，系该局局长。
上诉人朱某某因与被上诉人陕西建工安装集团有限公司、彭阳县人力资源和社会保障局劳动行政确认一案，不服固原市原州区人民法院（2016）宁0402行初59号行政判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人朱某某及其委托代理人祁某某、被上诉人陕西建工安装集团有限公司的委托代理人马某某到庭参加诉讼。被上诉人彭阳县人力资源和社会保障局依法经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。
原审查明，第三人朱某某经他人介绍，在未签订劳动合同的情况下，于2012年5月16日到原告陕西建工安装集团有限公司承建的彭阳县王洼煤业有限公司三矿电网安装工程工地干活。2012年5月17日下午，第三人朱某某因故右脚受伤，在彭阳县王洼中心卫生院治疗，经诊断为”右拇指跖骨粉碎性骨折”。后第三人向原告主张工伤赔偿，原告否认第三人与其存在劳动关系并认为第三人之伤系工伤。2013年4月2日，第三人向被告提出工伤认定申请。2013年5月29日，被告作出彭人社认字（2013）08号《工伤认定决定书》，认定第三人之伤系工伤。原告不服提起行政诉讼，彭阳县人民法院经审理以被告作出的《工伤认定决定书》事实不清，证据不足为由，判决予以撤销。第三人不服该判决，提出上诉。固原市中级人民法院经审理认为，工伤认定的前提条件是用人单位和劳动者之间存在劳动关系。第三人不能提供其受原告公司管理、劳动安排、以及与用人单位存在劳动关系的证据材料，且彭阳县人力资源和社会保障局在审查认定第三人工伤时，对事故伤害、证人证言未进行调查核实，属事实不清，主要证据不足，判决驳回上诉，维持原判。第三人朱某某不服两审判决，向自治区高级人民法院申诉，后撤诉，并于2015年2月3日重新向被告彭阳县人力资源和社会保障局提出工伤认定申请。被告受理第三人申请后，重新进行了调查，于2016年4月29日作出彭人社认字（2016）06号《工伤认定决定书》认定第三人朱某某之伤系工伤。
原审认为，本案的焦点问题是第三人与原告陕西建工安装集团有限公司之间是否存在劳动关系。《工伤保险条例》第十八条规定，提出工伤认定申请应当提交与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料。第三人朱某某向被告彭阳县人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，原告陕西建工安装集团有限公司否认其与第三人之间存在劳动关系。在第三人不能提供有效的证据证明其与原告存在劳动关系的情况下，被告彭阳县人力资源和社会保障局应当中止工伤认定程序，要求第三人朱某某提起劳动仲裁，以确认第三人与原告之间是否存在劳动关系。待司法机关或者有关行政主管部门作出相应结论后恢复工伤认定程序。因此，被告作出的彭人社认字（2016）06号《工伤认定决定书》程序违法，应当予以撤销。综上，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条（三）项之规定，判决，撤销被告彭阳县人力资源和社会保障局作出的彭人社认字（2016）06号《工伤认定决定书》。
上诉人上诉称，本案上诉人朱某某之伤系工伤，因为彭阳县人力资源和社会保障局己调查清楚上诉人朱某某受伤事实经过，并且搜集了上诉人朱某某与被上诉人陕西建工安装集团有限公司之间存在劳动关系的证据利料（该证据材料已在庭审中向法庭提供），彭阳县人力资源和社会保障局依据调查的事实确定了上诉人朱某某与被上诉人陕西建工安装集团有限公司存在事实劳动关系后才作出了工伤认定决定书。故上诉人朱某某与被上诉人陕西建工安装集团有限公司存在劳动关系事实清楚，证据确实、充分。请求l.请求撤销宁夏回族自治区固原市原州区人民法院(2016)宁0402行初59号行政判决，改判维持(彭人社认字《2016》06号)工伤认定决定书；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人陕西建工安装集团有限公司承担。
被上诉人辩称，上诉人未在被上诉人工地和被上诉人工作中受到伤害。一审认定事实清楚，证据确实充分，请求依法驳回上诉人的上诉请求。
被上诉人彭阳县人力资源和社会保障局在一审中向法庭提供的证据：
1.诊断证明，证明第三人的伤情；
2.住院证明，证明第三人伤情检查及治疗情况；
3.证明两份，证明第三人朱某某与原告之间的劳动关系及工伤事实；
4.关于朱某某举证说明，证明第三人与原告之间用工关系及第三人受伤事宜，原告向被告作以说明；
5.工伤认定申请表，证明第三人申请工伤之事；
6.工伤认定文书送达回证，证明已送达工伤认定决定书给原告及第三人；
7.彭人社认字【2013】08号工伤认定决定书，证明认定工伤事实；
8.（2014）固行终字第1号行政判决书，证明驳回第三人上诉，维持原判；
9.申诉状，证明第三人向宁夏回族自治区高级人民法院提出重新审理；
10.（2014）固行申字第2号驳回再审申请通知书，证明驳回第三人的再审申请；
11.（2015）宁行监字第4号行政裁定书，证明自治区高级人民法院准许第三人撤回申诉；
12.申诉书，证明要求被告对第三人工伤重新认定；
13.工伤认定申请表，证明第三人申请工伤之事；
14.证明三份，证明第三人朱某某于原告之间的劳动关系及工伤事实；
15.调查笔录三份，证明被告分别向朱某某、张光华、韩富礼等人调查第三人是否属于工伤的事实；
16.工伤认定文书送达回证，证明已送达工伤认定决定书给原告及第三人；
17.彭人社认字【2016】06号工伤认定决定书，证明认定工伤事实。
上诉人朱某某在一审中向法庭提供了证人张某某、韩富礼当庭证言，证明第三人受伤系在原告工地。
经二审审理查明的事实及证据与一审查明的事实及证据与一审一致，本院予以确认。
本院认为，本案的焦点是彭阳县人力资源和社会保障局作出的彭人社认字（2016）06号《工伤认定决定书》是否应当撤销。对于工伤的认定，《工伤保险条例》有明确的规定。且《工伤保险条例》第十八条和《宁夏回族自治区实施<工伤保险条例>办法》第十二条均规定，劳动者申请工伤认定，要提供与用人单位存在劳动关系的证明材料，以及医疗机构出具的劳动者受伤害时医疗诊断证明等相关材料，符合上述法规、规章规定的情形的，方可认定为工伤。因此，认定劳动者是否属工伤，必须是劳动者和用人单位存在劳动关系。本案中，上诉人朱某某向被上诉人彭阳县人力资源和社会保障局提出工伤认定申请,被上诉人陕西建工安装集团有限公司否认其与上诉人之间存在劳动关系，上诉人朱某某也没有充分有效的证据证明其与被上诉人陕西建工安装集团有限公司存在劳动关系。在上诉人不能提供证据证明其与被上诉人存在劳动关系的情况下，被上诉人彭阳县人力资源和社会保障局应当中止工伤认定程序，要求上诉人朱某某提起劳动仲裁，以确认上诉人朱某某与被上诉人陕西建工安装集团有限公司之间是否存在劳动关系。待有关行政主管部门作出相应结论后恢复工伤认定程序。因此，被上诉人作出的彭人社认字（2016）06号《工伤认定决定书》认定事实不清，证据不足，程序违法，依法应当予以撤销。综上，上诉人朱某某称其与被上诉人陕西建工安装集团有限公司存在劳动关系事实清楚，证据确实、充分的上诉理由不能成立。据此，原审判决认定事实清楚，证据确实，适用法律正确，审判程序合法。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
案件受理费50元由上诉人朱某某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 何军民
审 判 员 张凤兰
代理审判员 柳 玲
二〇一七年六月十四日
书 记 员 舒 路