开远铁路运输法院
刑 事 判 决 书
（2016）云7102刑初12号
公诉机关开远铁路运输检察院。
被告人陈进万，男，1990年2月10日出生于贵州省安顺市，汉族，中专文化，农民，住贵州省安顺市关岭布依族苗族自治县。2015年11月28日因涉嫌犯侵犯著作权罪被开远铁路公安处刑事拘留，2016年1月4日被逮捕。现羁押于开远铁路公安处看守所。
辩护人王国防，云南法�码律师事务所律师。
被告人张兴文，男，1968年10月23日出生于云南省丘北县，彝族，文盲，个体经营者，住云南省文山州丘北县。2015年11月28日因涉嫌犯侵犯著作权罪被开远铁路公安处刑事拘留，2016年1月4日被逮捕。现羁押于开远铁路公安处看守所。
辩护人杨克冲，云南天信律师事务所律师。
辩护人黄弘，云南天信律师事务所律师。
被告人李菊仙，女，1967年9月7日出生于云南省丘北县，彝族，文盲，个体经营者，住云南省文山州丘北县。2015年11月28日因涉嫌犯侵犯著作权罪被开远铁路公安处取保候审。2016年4月8日经本院决定，对其重新办理取保候审强制措施，并由开远铁路公安处执行。
开远铁路运输检察院以�铁检刑诉〔2016〕12号起诉书指控被告人陈进万犯侵犯著作权罪、被告人张兴文、李菊仙犯侵犯著作权罪、贩卖淫秽物品牟利罪，于2016年4月1日向本院提起公诉。本院审查后于2016年4月5日立案。并依法组成合议庭，适用普通程序审理，于2016年4月20日在本院法庭公开开庭审理了本案。开远铁路运输检察院指派检察员张翎灵、代理检察员杨栀琳出席法庭支持公诉。被告人陈进万及其辩护人王国防、被告人张兴文及其辩护人杨克冲、黄弘、被告人李菊仙到庭参加诉讼。现已审理终结。
开远铁路运输检察院指控：
1、2015年11月下旬，被告人陈进万以营利为目的，先后三次以DVD每张1.5元、VCD每张1.2元的价格让张兴文、李菊仙帮其刻录光碟，后将刻录出来的光碟进行售卖。2015年11月27日，陈进万携带售卖剩余的519张光�及播放设备、宣传单等物品进入罗平火车站乘车时被执勤民警查获。
2、2015年间，被告人张兴文、李菊仙以营利为目的，购买盗版光碟、淫秽光碟进行销售，并在二人经营的“宜居音像”店内非法刻录光碟并进行销售。2015年11月28日，侦查人员在被告人张兴文、李菊仙经营的“宜居音像”店内查获非法复制光碟1980张、淫秽光碟370张、刻录机1台。
针对指控的上述犯罪事实，公诉机关提交了犯罪嫌疑人归案情况的说明、证人证言、鉴定意见、抽样笔录、刑事照片、被告人供述与辩解等证据在案予以证实。公诉机关认为，被告人陈进万、张兴文、李菊仙以营利为目的，在未经著作权人许可的情况下复制发行音乐作品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第�百一十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以侵犯著作权罪追究三被告人的刑事责任。被告人张兴文、李菊仙还以牟利为目的，贩卖淫秽光碟，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百六十三条之规定，涉嫌贩卖淫秽物品牟利罪；二被告人犯罪的事实清楚，证据确实、充分，应当以侵犯著作权罪、贩卖淫秽物品牟利罪，且系共同犯罪，追究被告人张兴文、李菊仙的刑事责任，并实行数罪并罚。公诉机关提出量刑建议：被告人陈进万、张兴文、李菊仙归案后能如实供述自己的犯罪事实，具有法定从轻的坦白情节。被告人陈进万带领公安民警将李菊仙抓获，具有一般立功表现。被告人张兴文归案后带领公安人员将其他案件犯罪嫌疑人抓获，具有一般立功表现。被告人李菊仙在共同犯中起次要和辅助作用，应认定为从犯，依法应当从轻或者减轻处罚�三被告人悔罪表现良好，提请法庭以侵犯著作权罪对被告人陈进万判处一年以下有期徒刑，并处罚金。对被告人张兴文以侵犯著作权罪、贩卖淫秽物品牟利罪从轻处罚，实行数罪并罚；对被告人李菊仙以侵犯著作权罪、贩卖淫秽物品牟利罪实行数罪并罚，并适用减轻处罚。
被告人陈进万、张兴文、李菊仙对起诉书指控的事实、罪名及法律适用未提出异议，并当庭表示认罪。均提请法庭量刑时对其从轻判处。
被告人陈进万的辩护人的辩护意见：1、对起诉书指控陈进万犯侵犯著作权罪无异议；2、陈进万制作出售的光碟数量小，社会危害性不大；3、主观恶性小，系初犯、偶犯；4、具有法定从轻的坦白情节，应依法对其从轻处罚。5、具有立功表现，提请法庭量刑时对陈进万从轻处罚，并适用缓刑。
被告人张兴文的辩护人的辩护意见：1、张兴文协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，应认定其具有立功表现；2、张兴文具有法定从轻的坦白情节，应依法对其从轻处罚；3、张兴文犯罪的主观恶性不大，社会危害性小；4、张兴文系主动到公安机关投案，应认定其具有自首情节；5、张兴文家庭较为困难，提请法庭在量刑时对其在三年以下减轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明：
一、2015年11月下旬，被告人陈进万以营利为目的，携带音乐DVD和VCD光碟各1张，先后三次到云南省丘北县东正街68号“宜居音像”内找到被告人张兴文、李菊仙夫妇，以DVD每张人民币1.5元、VCD每张人民币1.2元的价格，让张兴文、李菊仙帮其刻录光碟，计划将刻录出来的光碟进行售卖。2015年11月27日，陈进万携带光碟及播放设备、宣传单等物品到罗平火车站购票乘车，欲将该批光碟带至广西百色市进行售卖。在进入罗平火车站乘车时被执勤民警查获。当场查获光碟519张。经专业机构鉴定，陈进万携带的该519张光碟均系未经授权的非法音像复制品。
二、2015年间，被告人张兴文、李菊仙以牟利为目的，分别从文山王某（另案处理）处、昆明螺蛳湾和昆明流动摊贩上购买盗版光碟、淫秽光碟后销售获利；张兴文、李菊仙还在二人经营的“宜居音像”店内非法刻录光碟并销售获利。2015年11月28日15时许，侦查人员在被告人陈进万的带领下，在云南省丘北县东正街68号“宜居音像”店内将被告人李菊仙查获，当场从店内查获非法复制光碟1980张、淫秽光碟370张、刻录机1台。当日20时许�公安人员将被告人张兴文传唤至公安机关并将其依法抓获。
庭审中另查明，被告人张兴文归案后，主动带领公安侦查员前往文山州文山市宝业大商汇8-1-7号，将向其提供盗版光碟的犯罪嫌疑人王某抓获。
认定上述犯罪事实，有以下经公诉机关当庭宣读和出示，并经控辩双方质证的证据在案予以证实：
1、被告人陈进万的居民身份证复印件1份、开远铁路公安处刑警支队出具的人口基本信息1份，证实：被告人陈进万作案时系年满25周岁的正常成年人，应对其行为承担完全刑事责任。
2、开远铁路公安处刑警支队出具的人口基本信息2份，证实：被告人张兴文作案时系年满47周岁的正常成年人，应对其行为承担完全刑事责任；被告人李菊仙作案时系年满48周岁的正常成年人，应对其行为承担完全刑事责任；
3、车票复印件1张，证实：陈进万购买了2015年11月27日13:58分从罗平至百色的火车票。
4、证人王某提供的记账本复印件1份，证实：根据账本记录以及证人王某的陈述，王某向张兴文出售过6次光碟，共计8982张。
5、开远铁路公安处出具的扣押决定书、扣押清单，证实：2015年11月27日，公安机关对被告人陈进万所携带的疑似盗版光碟519张、音响1个、播放器1台、宣传单1张依法予以扣押。2015年11月28日，公安机关依法对被告人张兴文、李菊仙经营的“宜居音像”店内查获的疑似盗版光碟1980张（其中用于刻录的母盘250盘，已刻录好的光碟1730盘）、疑似淫秽光碟776张、用于刻录的空光碟3400张及刻录机1台依法予以扣押。
6、开远铁路公安处罗平站派出所民警杨宏、车树兴出具的犯罪嫌疑人归案情况的说明各1份，证实：被告人陈进万被抓获的事实经过情况。
7、开远铁路公安处罗平站派出所民警文某某、车某某出具的归案情况说明各1份;，证实：被告人张兴文、李菊仙被抓获的情况及二人能够配合案件侦查工作。
8、证人王某的证言，证实：王某根据账本记录，陈述其向张兴文六次出售光碟的具体情况：2015年5月张兴文进货1240盘光碟，支付货款人民币2600元；2015年张兴文进货350盘光碟，支付货款人民币700元；2015年张兴文进货2550盘光碟，支付货款人民币5100元；2015年9月6日张兴文进货4578盘光碟，支付货款人民币8570元；2015年10月30日张兴文进货234盘光碟，支付货款人民币944元。
9、被告人陈进万分别于2015年11月27、29日、12月23日、2016年1月5日向公安机关做了4次供述，均能如实供述自己的犯罪事实。证实：被告人陈进万以营利为目的，在未经著作权人许可或授权的情况下，找到张兴文、李菊仙夫妇让二人帮其刻录音乐光碟，并将刻录好的光碟进行出售的时间、地点、经过等情况。其供述的主要内容能与其他被告人的供述相互印证。
10、被告人张兴文分别于2015年11月28、29日、12月15、20、23日、2016年1月5日、2月24日向公安机关做了7次供述，均能如实供述自己的犯罪事实，证实：被告人张兴文、李菊仙二人以营利为目的，购买非法复制山歌、舞蹈光碟及淫秽光碟后销售获利，并在二人经营的“宜居音像”店内非法刻录光碟并销售的时间、经过等情况。其供述的主要内容能与其他被告人的供述相互印证。
11、被告人李菊仙分别于2015年11月28日、2016年1月14日向公安机关做了2次供述，能如实供述自己的犯罪事实，证实：被告人李菊仙、张兴文为获取非法利益，非法复制刻录山歌、舞蹈及淫秽光碟，并予以销售的时间、地点、经过等事实情况。其供述的主要内容能与其他被告人的供述相互印证。
12、云南省出版物鉴定委员会出具的云出鉴字[2015]39号音像复制品鉴定书1份，证实：陈进万复制发行的无名光碟5张既无出版单位和出版记载事项、也无节目复制许可记载事项，为未经授权许可的非法复制品。
13、云南省出版物鉴定委员会出具的云出鉴字[2015]40号音像复制品鉴定书1份，证实：张兴文、李菊仙复制发行的无名光碟15张既无出版单位和出版记载事项、也无节目复制许可记载事项，为未经授权许可的非法复制品。
14、开远铁路公安处治安支队出具的开铁公治鉴字[2016]01号淫秽物品审查鉴定书1份，证实：经鉴定，委托送检的776张疑似淫秽光碟中，属于淫秽光碟的共计370张，非淫秽光碟共计368张，无法播放光碟38张。
15、开远铁路公安处出具的鉴定意见通知书3份，证实：公安机关已于2015年12月4日将鉴定意见告知被告人陈进万；于2015年12月4日、2016年2月23日将鉴定意见分别告知被告人张兴文。
16、检查笔录2份，证实：（1）2015年12月27日，开远铁路公安处罗平站派出所民警文某某、陈某某在见证人余某某的见证下，依法对被告人陈进万进行身体检查，经检查未见异常。（2）2015年12月28日，开远铁路公安处罗平站派出所民警文某某、谭某某在见证人张某的见证下，依法对被告人张兴文进行身体检查，经检查未见异常。
17、辨认笔录，证实：经陈进万、张兴文、李菊仙相互辨认，本案被告人系陈进万、张兴文、李菊仙。
18、搜查笔录，证实：2015年11月28日13时10分，公安机关依法对张兴文、李菊仙共同开设的“宜居音像”进行搜查的经过情况。
19、点验笔录，证实：2015年11月27日15时，公安机关当着被告人陈进万的面，依法对陈进万携带的疑似盗版光碟进行点验，经点验，疑似盗版光碟数量为519张。
20、抽样笔录，证实：2015年12月1日10时，公安机关依法对被告人陈进万持有的519张疑似盗版光碟随机抽取5张送检；2015年12月1日11时，公安机关依法对被告人张兴文、李菊仙持有的1980张疑似盗版光碟中随机抽取15张送检。
21、扣押的音响1个、播放器1台、宣传单1张，证实：据被告人陈进万供述，上述物品均系其用于宣传贩卖非法复制光碟的工具。
22、非法复制光碟1980张、淫秽光碟370张、非淫秽光碟406张、刻录机1台，证实：上述物品均系公安机关从被告人张兴文、李菊仙经营的“宜居音像”店内依法查获。
上列当庭宣读和出示的证据，经公安机关依法收集，证据客观真实，取证程序合法，具备合法性、客观性、关联性，证据间形成了完整的证据链条，并经法庭举证、质证，被告人陈进万及其辩护人、被告人张兴文及其辩护人、被告人李菊仙均未提出异议，决定作为认定本案指控事实的证据，依法予以采信。
本院认为，被告人陈进万、张兴文、李菊仙以营利为目的，未经录音录像作品著作权人许可，复制发行其录音录像作品的行为，已经触犯《中华人民共和国刑法》第二百一十七条的规定，构成侵犯著作权罪。犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以侵犯著作权罪依法追究被告人陈进万、张兴文、李菊仙的刑事责任。被告人张兴文、李菊仙还以牟利为目的，贩卖淫秽光碟，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百六十三条之规定，涉嫌贩卖淫秽物品牟利罪；二被告人犯罪的事实清楚，证据确实、充分，应当以侵犯著作权罪、贩卖淫秽物品牟利罪，且系共同犯罪，追究被告人张兴文、李菊仙的刑事责任，并实行数罪并罚。
关于被告人陈进万的辩护人提出的“陈进万犯�的主观恶性小，系初犯、偶犯，制作出售的光碟数量小，社会危害性不大，具有立功表现和法定从轻的坦白情节，提请法庭量刑时对其从轻判处”的辩护意见，与庭审查明的事实和相关法律规定相符，本院依法予以采纳，量刑时充分予以考虑。
关于被告人张兴文的辩护人提出的“张兴文具有立功表现和法定从轻的坦白情节，犯罪的主观恶性不大，悔罪表现较好，提请法庭对其从轻处罚”的辩护意见，符合庭审查明的事实和法律的相关规定，本院依法予以采纳。但关于张兴文系主动到公安机关投案，应认定其具有自首情节的辩护意见，庭审中已查明，李菊仙被公安机关在其音像店内被先行抓获后，对与张兴文共同非法复制影像光碟出售，以及贩卖淫秽光碟的犯罪事实已经供认不讳。后张兴文系被公安机关依法传唤至派出所进行讯问，并不是主动到公安机关投案自首，且也无证据证明张兴文系主动到公安机关投案，故辩护人的辩护意见无相关事实和证据予以证明，本院不予采纳。
关于被人张兴文、李菊仙在共同犯罪中主从犯的认定。在被告人张兴文在伙同李菊仙共同实施侵犯著作权、贩卖淫秽物品牟利的犯罪过程中，张兴文负责购进光碟、刻录光碟以及到丘北县城附近的乡镇赶集出售光碟，在共同犯罪中起主要作用；李菊仙负责接洽刻录光碟事宜，以及店内刻录光碟的销售，在共同犯罪中起次要和辅助作用，应依法将张兴文认定为主犯，李菊仙认定为从犯，依法对李菊仙适用从轻处罚。
本案中，被告人陈进万、张兴文、李菊仙以营利为目的，在未经著作权人许可的情况下，复制发行其音乐、录像�品，其中，陈进万复制发行音像制品共计519张，张兴文、李菊仙复制发行音像制品共计2499张，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第一条的规定，属于《中华人民共和国刑法》第二百一十七条规定的“有其他严重情节”，应当判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。被告人张兴文、李菊仙还以牟利为目的，贩卖淫秽光碟370张，根据《中华人民共和国刑法》第三百六十三条之规定，应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；同时，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，张兴文、李菊仙应当以侵犯著作权罪、贩卖淫秽物品牟利罪实行数罪并罚。充分考虑被告人陈进万、张兴文、李菊仙归案后能如实供述自己的罪行，具有法定从轻的坦白情节，陈进万、张兴文具有立功表现，李菊仙系从犯等法定和酌定的量刑情节，结合公诉机关的量刑建议，本院决定量刑时对被告人陈进万、张兴文、李菊仙依法适用从轻处罚。
综上所述，本院在采纳公诉机关量刑建议的基础上，结合辩护人的量刑意见，根据本案被告人陈进万、张兴文、李菊仙犯罪的主观动机、侵犯著作权及贩卖淫秽物品的品种及数量、犯罪行为给社会造成的危害，综合考虑三被告人具有的法定和酌定的量刑情节，依法判决如下：
一、依照《中华人民共和国刑法》第二百一十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十一条、第六十二条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权�事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第一条和最高人民法院《关于处理自首与立功具体应用法律若干问题的解释》第五条和《关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条、第五条之规定，被告人陈进万犯侵犯著作权罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后的次日起三个月内缴纳）。
二、依照《中华人民共和国刑法》第二百一十七条、第三百六十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十一条、第六十二条、第六十九条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知�产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第一条、最高人民法院《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条第（二）项、《关于处理自首与立功具体应用法律若干问题的解释》第五条和《关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条、第五条之规定，被告人张兴文犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币五千元；犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后的次日起三个月内缴纳）。
三、依照《中华人民共和国刑法》第二百一十七条、第三百六十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十一条、第六十二条、第六十九条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第一条、最高人民法院《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条第（二）项、《关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条、第五条之规定，被告人李菊仙犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元；犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币六千元。
（缓刑考验期限，从判决确�之日起计算。罚金限判决生效后的次日起三个月内缴纳）。
四、依照《中华人民共和国刑法》第七十五条、第七十六条之规定，对宣告缓刑的被告人陈进万、张兴文、李菊仙，依法实行社区矫正。
五、依照《中华人民共和国刑法》第六十四条之规定，随案移送的非法复制光碟2756盘、宣传海报1张、刻录机1台、音响1台、播放器1台依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向昆明铁路运输中级法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 权
审 判 员 刘应坤
代理审判员 严 岱
二〇一六年五月二十日
书 记 员 谢裕辉