福建省厦门市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽02民终1637号上诉人（原审原告）：朱崧，女，1975年12月21日出生，汉族，住厦门市思明区。委托诉讼代理人：曾军，福建嘉铠律师事务所律师。上诉人（原审被告）：厦门市湖里区人民政府金山街道办事处，住所地厦门市湖里区云顶北路16号。法定代表人：陈滨，该办事处主任。委托诉讼代理人：唐志良、王睿，福建联合信实律师事务所律师。上诉人朱崧、厦门市湖里区人民政府金山街道办事处（以下简称“金山街道”），因劳动争议纠纷一案，不服厦门市湖里区人民法院（2016）闽0206民初1536号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月19日立案，依法组成合议庭进行了审理,现已审理终结。朱崧上诉请求：撤销原审判决第二项和第三项，改判金山街道立即支付给朱崧经济补偿金人民币82085元。事实和理由：1.一审判决认定朱崧与金山街道不存在劳动关系与事实不符、逻辑不当且适用法律错误。朱崧与金山街道在2003年4月至2012年6月18日期间没有签订劳动合同，但二者之间建立了事实劳动关系，没有签订书面劳动合同的责任并不在朱崧。首先，朱崧并非厦门市湖里区金山社区居民委员会（下称金山社区居委会）的居民，而是受湖里区政府和金山街道办指派到金山街道下辖社区担任社区工作者。其次，一审法院查明朱崧的工资由厦门市湖里区金山社区居民委会代发，实际是金山街道将工资发到金山社区居委会，再由金山社区居委会发放给朱崧，工资来源是财政拨款。再者，2003年3月5日，中共厦门市委组织部、厦门市人事局、厦门市财政局、厦门市劳动和社会保障局和厦门市民政局联合发布的厦民（2003）31号《福建省厦门市关于社区工作者管理的实施意见（暂行）》（下称《2003实施意见》）中规定：“所在街道办事处负责与社区工作者依法签订聘用合同，办理聘用手续，并管理人事组织关系”及“社区工作者实行任期聘用合同制，聘用合同期限与社区居委会成员任职届期相同，在聘期内，街道办事处根据《中华人民共和国城市居民委员会组织法》的有关规定和双方签订的聘用合同书，负责管理社区工作者”，但是在湖里区，社区工作者合同聘任制的实施更晚的多，导致朱崧与金山街道在2003年4月至2012年6月18日没有签订合同，这一事实并不能得出双方之间不存在劳动关系。2.一审判决只支持了金山街道办支付朱崧3.5个月的经济补偿合计17642.33元是错误的。如上所述，一审判决在错误的事实认定之下，大幅缩减金山街道应给予朱崧的经济补偿。根据劳动法的相关规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。朱崧在金山街道的工作年限应从2003年4月起算至2015年9月30日止，金山街道应支付的经济补偿应为82085元{（月工资乘以12年=〔5297(2015年9月份工资)+5808(2015年9月份前工资)×11+（1800+2400+1800+2400）（四个季度月绩效）+4500元（年终奖金）〕÷12个月×12年（工龄）}。3.一审判决计算经济补偿金时对月工资标准的认定有误。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第27条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入”，一审判决在计算经济补偿金时，将月工资额扣除了每月加班费，这一做法缺乏法律依据，是错误的。金山街道辩称，朱崧在金山街道的工作年限只能自2012年双方签订《服务协议书》时起算，关于平均工资只能按实发工资计算。且金山街道不应向朱崧支付经济补偿金。金山街道上诉请求：撤销原审判决第二项，改判金山街道无需支付朱崧经济补偿金17642.33元。事实和理由：一审法院认定“由于金山街道调低了朱崧的工资待遇，导致朱崧提出不再续签劳动合同，故金山街道应依法支付朱崧经济补偿”，存在错误。1.朱崧2012年8月当选金山社区主任并与金山街道签订《服务协议书》，后经双方一致同意，于2013年9月调入金山街道街政办工作，不再担任金山社区主任，即转为一般专职社区工作者。金山街道于2013年8月街道党政联席会湖金街委纪要【2013】2号确定朱崧仍享受主任正职待遇，实际已超出《湖里区社区工作者管理规定》及《服务协议书》约定的工资待遇，这是金山街道对朱崧的照顾而非应尽义务。2.根据双方《服务协议书》第十条“甲方按照《湖里区社区工作者管理规定（暂行）》的待遇标准，根据乙方完成工作情况，每月15日前以货币形式支付乙方工资”的约定以及厦湖民【2015】57号《关于社区环节后调整岗位的社区专职工作者工资福利待遇有关事项的通知》中“因工作需要，经街道研究同意，上一届社区‘两班委’班子成员中不再参加社区换届选举的社区专职工作者，街道安排合适的岗位和工作，按一般社区专职工作者确定工资福利待遇”以及“社区组织换届选举后，到新岗位任职的社区专职工作者，其工资福利待遇按新岗位进行调整，调整时间统一从2015年9月1日起算”的规定，朱崧在2015年9月后可享受的仍是一般社区专职工作者工资待遇。3.2015年9月23日，根据上级文件朱崧仅可享受一般社区专职工作者工资待遇，在这一情况下，金山街道下发湖金街委纪要【2015】13号《党政联系会议纪要》，决定自2015年9月1日起“保留(朱崧)社区工作者身份，其工资、奖金及相关的福利参照金山社区副职待遇，由金山社区发放”，这不属于朱崧所称的金山街道单方调低工资待遇，而是明确表达了拟继续以高出朱崧实际可享受的一般专职社区工作者工资待遇标准与其续签劳动合同的意愿。4.朱崧未与金山街道协商，在2015年9月30日以金山街道单方调低工资为由拒绝与金山街道续签《服务协议书》并要求金山街道支付经济补偿金，缺乏事实和法律依据。朱崧辩称：金山街道上诉理由不能成立。朱崧是根据金山街道集体决定享受居委会社区主任待遇，而随着金山街道换届选举，朱崧只能享受副主任待遇，事实上降低了其劳动报酬，朱崧不愿意继续签订劳动合同，因此根据劳动合同法的相应规定，用人单位应当支付相应经济补偿金。朱崧向一审法院起诉请求判令：1.朱崧、金山街道之间自2015年10月1日起劳动合同终止；2.金山街道立即支付朱崧经济补偿金82085元{〔5297元(2015年9月份降职后的应发工资)+5808元(2015年9月份前即未降职前的应发工资)×11个月+（1800+2400+1800+2400）元（四个季度月绩效）+4500元（年终奖金）〕÷12个月×12年（工龄）}；3.金山街道立即支付2015年9月9日至9月30日未签订劳动合同的加倍工资5607元（5808元÷21.75×21天）。一审法院认定如下事实：2003年4月，朱崧进入金山社区居委会工作至2012年6月（其中2011年8月至12月在厦门市湖里区金安社区居民委员会工作，均为金山街道下辖社区），系社区专职工作者，期间未签订过书面劳动合同或服务协议。2012年1月20日，《中共湖里区委办公室、湖里区人民政府办公室关于印发的通知》（厦湖委办[2012]10号）中第十条的规定，由街道与社区专职工作者签订聘用合同，并报区民政局备案，社区专职工作者聘用合同在社区组织换届后签订，期限3年。2012年6月，朱崧当选厦门市湖里区金山社区党组副书记、居民委员会主任。根据上述规定，2012年10月20日，金山街道作为甲方、朱崧作为乙方，双方签订一份《厦门市湖里区社区专职工作者服务协议书》，约定：本协议为以完成一定工作任务为期限的劳动合同；本协议的适用对象为在社区党组织、社区居委会中专职从事社区管理与服务的社区专职工作者和一般社区专职工作者；本协议于2012年6月19日乙方当选社区党组织或社区居委会成员之日起生效，于本届社区党组织、社区居委会任期届满之日终止；一般社区专职工作者以本社区组织换届结束日和新一届换届起始之日作为起始和终止时间；根据甲方工作需要，乙方的工作地点为金山社区居委会；甲方按照《湖里区社区工作者管理规定（暂行）》的待遇标准，根据乙方完成工作情况，每月15日前以货币形式支付乙方工资；甲乙双方按国家和厦门市的规定参加社会保险，甲方为乙方办有关社会保险手续，并承担相应社会保险义务，乙方在服务协议签订期间内的其他福利待遇，按照《湖里区社区工作者管理规定（暂行）》有关规定执行等。此后，朱崧的工资待遇按湖里区社区居委会主任的标准发放。2013年8月，金山街道安排朱崧从金山社区居委会主任岗位调入金山街道街政办工作。2013年8月30日，在金山街道党工委的会议[湖金街委纪要（2013）2号会议纪要]上，明确了朱崧由金山社区居委会主任调到金山街道街政办工作，并决定自2013年9月1日起，朱崧的工资待遇按照湖里区社区居委会主任的工资（基本工资、岗位工资、调剂薪金等）标准发放，其余奖金、福利待遇参照金山社区专职工作者的标准发放。朱崧对该次工作调动表示同意，并自此后在金山街道街政办一直工作至2015年9月30日。朱崧的工资由金山社区居委会代发。2014年10月至2015年8月，朱崧的工资按湖里区社区居委会主任的工资标准发放，每月应发工资为5808元（其中包括加班费734元）；2015年9月，朱崧的工资参照湖里区社区居委会副职待遇发放，月工资为5279元（其中包括加班费623元）。朱崧的社会保险费缴交情况如下：2003年7月至2011年7月由金山社区居委会缴纳；2011年8月至2011年12月由厦门市湖里区金安社区居民委员会缴纳；2012年1月至2015年10月由金山社区居委会缴纳。2015年8月，金山街道社区居委会进行了换届选举工作，朱崧未参选。2015年8月19日，厦门市湖里区民政局发出厦湖民（2015）57号《关于社区换届后调整岗位的社区专职工作者工资福利待遇有关事项的通知》通知各街道，上一届社区“两委”班子成员中不再参加社区换届选举的社区专职工作者，街道要安排合适岗位和工作，按一般社区专职工作者确定工资福利待遇；社区组织换届选举后，到新岗位任职的社区专职工作者，其工资福利待遇按新岗位进行调整，调整时间统一从2015年9月1日起算。2015年9月18日，金山街道党政联席会议[湖金街委纪要（2015）13号会议纪要]上，确定新一届社区组织换届后，朱崧继续在金山街道街政办工作，按厦湖民（2015）57号《关于社区换届后调整岗位的社区专职工作者工资福利待遇有关事项的通知》，决定保留朱崧社区工作者身份，其工资、奖金及相关福利参照金山社区副职待遇，由金山社区发放，调整时间从2015年9月1日起算。2015年9月30日，朱崧向金山街道提交了一份《关于不续签的申请》，主要内容为：金山街道党政联席会议[湖金街委纪要（2015）13号会议纪将朱崧调低为副职待遇，且目前亦未重新签订《服务协议书》，朱崧决定不再续签《服务协议书》，要求终止劳动合同、支付12个月工资的经济补偿金及补发9月份双倍工资。此后，朱崧未再至金山街道上班。2015年11月25日，朱崧向厦门市湖里区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1.朱崧与金山街道自2015年10月1日起解除劳动关系；2.金山街道支付经济补偿金81485元；3.金山街道支付2015年9月9日至9月30日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额5114元。厦门市湖里区劳动争议仲裁委员会于2016年1月25日作出厦湖劳仲案[2015]633号裁决书，裁决朱崧与金山街道自2015年10月1日起解除劳动关系，驳回朱崧的其他仲裁请求。朱崧不服，在法定期限内向一审法院提起诉讼。一审法院认为，虽然朱崧2003年4月至2012年6月18日在金山街道下辖的社区居委会工作，但根据《中华人民共和国城市居民委员会组织法》的规定，居民委员会是居民自我管理、自我教育、自我服务的基层群众性自治组织，且期间朱崧并未与金山街道签订劳动合同，故2003年4月至2012年6月18日朱崧与金山街道间不存在劳动关系。2012年10月20日，金山街道根据《中共湖里区委办公室、湖里区人民政府办公室关于印发的通知》（厦湖委办[2012]10号），与朱崧签订了期限自2012年6月19日朱崧当选社区党组织或居委会成员起至该届社区党组织、社区居委会任期届满之日终止的《厦门市湖里区社区专职工作者服务协议书》（该协议实际上系劳动合同），双方自此建立劳动关系，朱崧此后在金山社区居委会、金山街道街政办工作至2015年9月30日，并明确不与金山街道续签劳动合同。因此朱崧与金山街道劳动关系的存续期间为2012年6月19日起至2015年9月30日止，即双方自2015年10月1日起劳动关系解除。金山街道在履行与朱崧的上述劳动合同过程中，于2013年8月安排朱崧从金山社区居委会主任岗位调至金山街道街政办工作，对朱崧的工资待遇仍按照湖里区社区居委会主任的工资（基本工资、岗位工资、调剂薪金等）标准发放，对该次工作调动朱崧亦表示同意。因此，虽然金山街道与朱崧未签订新的劳动合同，但应视为双方协商一致变更了原劳动合同中约定的朱崧的工作岗位，并且对朱崧的待遇及合同期限未作变更。2015年8月，金山街道社区居委会进行了换届选举工作，根据2015年8月19日厦门市湖里区民政局发出厦湖民（2015）57号《关于社区换届后调整岗位的社区专职工作者工资福利待遇有关事项的通知》，社区换届后调整岗位的社区专职工作者工资福利待遇调整时间统一从2015年9月1日起算。因此，朱崧与金山街道于2012年10月20日签订的《厦门市湖里区社区专职工作者服务协议书》可视为至2015年8月31日期满。之后朱崧仍继续在金山街道街政办工作，但朱崧因不同意金山街道党政联席会议2015年9月18日决定自2015年9月1日起将其工资待遇调低为参照金山社区副职待遇，提出不再续签劳动合同。根据法律规定，除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，劳动合同期满终止固定期限劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。由于金山街道调低了朱崧的工资待遇，导致朱崧提出不再续签劳动合同，故金山街道应依法支付朱崧经济补偿。根据法律规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。计算经济补偿金的月工资应剔除加班加点工资、非按月支付的单项或专项奖金。因此，金山街道应支付朱崧的经济补偿为[（5808元-加班费734元）×11个月+（5297元-加班费623元）×1个月]÷12个月×3.5个月=17642.33元。根据前述，朱崧与金山街道于2012年10月20日签订的《厦门市湖里区社区专职工作者服务协议书》可视为至2015年8月31日期满，此后朱崧继续在金山街道街政办工作，金山街道在2015年9月18日的党政联席会议上就朱崧2015年9月1日后的工资待遇作出决议（朱崧的工资、奖金及相关福利参照金山社区副职待遇），系金山街道作出续签劳动合同的意思表示。朱崧与金山街道在原劳动合同期满后一个月内，对工资待遇未能达成一致导致未再续签劳动合同，不符合法律规定的用人单位应支付劳动者二倍工资的情形。因此，一审法院对朱崧关于要求金山街道支付2015年9月9日至30日未签订劳动合同的加倍工资的诉求，依法不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第四十四条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条规定，判决：一、朱崧与厦门市湖里区人民政府金山街道办事处之间的劳动关系自2015年10月1日起解除；二、厦门市湖里区人民政府金山街道办事处应于判决生效之日起十日内，支付朱崧经济补偿17642.33元；三、驳回朱崧的其他诉讼请求。本院二审期间，朱崧认为一审判决查明的事实中，遗漏其未参加换届选举的原因是金山街道未让其参选，此外对一审判决查明的其余事实没有异议。金山街道对一审判决查明的事实没有异议。对双方当事人均无异议的事实，本院予以确认。另查明，金山街道一审中提供厦门市湖里区民政局“厦湖民（2014）49号《关于调整湖里区社区专职工作者工资福利待遇有关问题的通知》”中载明，社区专职工作者的基础工资包括基本工资、岗位工资、津补贴和调剂薪金等，其中社区专职工作者加班费、防暑降温费、通讯费统一归为工作津贴。上述事实有二审审理笔录和金山街道提供的厦门市湖里区民政局“厦湖民（2014）49号《关于调整湖里区社区专职工作者工资福利待遇有关问题的通知》”为证。二审审理中，朱崧提供中共厦门市委组织部、厦门市人事局、厦门市财政局、厦门市劳动和社会保障局和厦门市民政局联合发布的《2003实施意见》，主张根据该《2003实施意见》，社区工作者与所在街道办实际上形成聘用关系。金山街道认为，《2003实施意见》规定在职社区工作者必须得经过考核后才能聘用且必须经过民政局确认，而朱崧是2012年5月7日才经过审核并获得社区工作者资格。本案争议焦点为：1.朱崧与金山街道在2003年4月至2012年6月18日期间是否存在劳动关系？2.金山街道是否应当承担因朱崧不再续签劳动合同而向朱崧支付经济补偿金的责任？3.本案经济补偿金应当如何计算？双方当事人对上述争议焦点所执观点前已述及，不再赘述。本院认为，关于争议焦点1，结合相关法律法规、政策规定及本案事实，可以认定朱崧与金山街道在2003年7月至2012年6月18日期间存在劳动关系。首先，虽然按照《中华人民共和国城市居民委员会组织法》的规定，居民委员会是居民自我管理、自我教育、自我服务的基层群众性自治组织，但随着城市社区建设的加强，社区居委会建设工作也在不断改进和完善，社区工作者作为在社区从事专业助人工作的人员，逐渐形成一种职业类别。2003年3月5日公布并实施的《2003实施意见》，明确社区工作者实行任期聘用合同制，所在街道办事处负责与社区工作者依法签订聘用合同，办理聘用手续，并管理人事组织关系；社区工作者的工资、社会保险和福利待遇等经费由各区财政负担。据此社区工作者身份更有其特殊性，不能等同于自我管理的一般社区居民看待。虽然金山街道在朱崧进入湖里区金山社区居委会工作后，并未按照《2003实施意见》规定精神与朱崧签订聘用合同，但不能由此否认朱崧与金山街道之间的劳动关系。其次，朱崧提供的《湖里区社区专职工作者审批表》中关于社区专职工作者身份来源的选勾项一栏，印制内容为“1.以社区‘两委’身份参加2002年到2004年分三期组织的湖里区社区工作者培训班并结业，被聘为社区专职工作者的；2.通过参加2003年以来，被聘为社区专职工作者的；3.2008年针对。招聘的社区专职工作者”。朱崧选勾了第1项。金山街道在该审批表“审核意见”栏签字“同意上报”并加盖印章，说明金山街道对朱崧自认其在2003年就被聘为社区工作者的事实并无异议。再根据2011年7月5日中共厦门市湖里区金山街道工作委员会和金山街道联合下发的“关于林秀红、朱崧同志职务调整的通知”，朱崧在2011年下半年被金山街道调整至湖里区金安社区居委会工作，进一步说明朱崧当时受金山街道指派和管理，与金山街道之间存在事实上的聘用关系。最后，朱崧在2003年进入金山社区居委会工作后，其所有工资、福利待遇等经费虽由金山居委会代发，但均系国家财政拨款。特别是从2003年7月份开始，朱崧的社会保险费也由金山社区居委会缴纳（其中2011年8月至12月由厦门市湖里区金安社区居民委员会缴纳），同样来源于国家财政拨款。上述事实更加印证朱崧与金山街道之间存在事实上的劳动关系。鉴于金山社区居委会从2003年7月份开始为朱崧缴纳社会保险费，故本院认定朱崧与金山街道从2003年7月份开始存在劳动关系。朱崧关于其与金山街道从2003年4月份开始存在劳动关系的上诉请求，本院予以部分支持。关于争议焦点2，本院认为金山街道应当向朱崧支付经济补偿金。朱崧于2013年8月调入金山街道街政办工作时，金山街道决定其工资待遇按照湖里区社区居委会主任的工资标准发放，其余奖金、福利待遇参照金山社区专职工作者的标准发放，朱崧对此表示同意并一直在金山街道街政办工作。对此，应视为双方协商一致在变更朱崧工作岗位的同时其工资、待遇保持不变。朱崧与金山街道签订的《厦门市湖里区社区专职工作者服务协议书》于2015年8月31日到期后，朱崧仍继续留在金山街道街政办工作。此后，金山街道以“厦湖民（2015）57号《关于社区换届后调整岗位的社区专职工作者工资福利待遇有关事项的通知》”为依据，通过金山街道党政联席会议决定朱崧继续在街政办工作的工资、奖金及相关的福利参照金山社区副职待遇，实际上是单方调低了朱崧的工资待遇，导致朱崧提出不再续签劳动合同。况且，“厦湖民（2015）57号”文是针对社区换届后调整岗位的社区专职工作者工资福利待遇作出的通知，而朱崧并不属于该类对象，不能适用该通知对其工资待遇进行调整。金山街道上诉主张其对朱崧在金山街道街政办工作期间的工资待遇标准已经有所照顾，但即使如此也不能成为其未经朱崧同意单方调低朱崧工资待遇的理由。根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，劳动合同期满终止固定期限劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。金山街道上诉主张其不应当支付经济补偿的理关于争议焦点3，本院认为，首先，本案在计算经济补偿金的月工资标准时，不应当扣除每月加班费。根据前述查明事实，金山街道一审提供的厦门市湖里区民政局“厦湖民（2014）49号《关于调整湖里区社区专职工作者工资福利待遇有关问题的通知》”中，明确社区专职工作者的加班费归为工作津贴，而津补贴又包括在社区专职工作者的基础工资内。同时，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，“劳动合同法(?javascript:SLC(94833,0)?)第四十七条(?javascript:SLC(94833,47)?)规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。”因此计算经济补偿金的月工资标准时，应当包含每月加班费。其次，根据前述认定，朱崧从2003年7月份开始与金山街道建立劳动关系，其在金山街道的工作年限应从2003年7月1日计算至2015年9月30日共12年又3个月。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。据此，应当按照12.5个月计算朱崧的经济补偿。鉴于朱崧起诉时在经济补偿金的计算上仅按12个月计算，本院予以照准。因此，金山街道应支付朱崧的经济补偿为（5808元×11个月＋5297元×1个月）÷12个月×12个月=69185元。综上所述，朱崧关于劳动关系存续期间以及经济补偿计算标准的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。金山街道关于不应支付经济补偿金的上诉请求，理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实和适用法律有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、第四十四条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持厦门市湖里区人民法院（2016）闽0206民初1536号民事判决第（一）项；二、撤销厦门市湖里区人民法院（2016）闽0206民初1536号民事判决第（三）项；三、变更厦门市湖里区人民法院（2016）闽0206民初1536号民事判决第（二）项为：厦门市湖里区人民政府金山街道办事处应于本判决生效之日起十日内，支付朱崧经济补偿69185元；四、驳回朱崧的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费5元、二审案件受理费10元，均由厦门市湖里区人民政府金山街道办事处负担。本判决为终审判决。审 判 长  李 桦审 判 员  张南日代理审判员  刘国如二〇一七年九月十八日书 记 员  李仁莹附：本案适用法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条劳动合同法(?javascript:SLC(94833,0)?)第四十七条(?javascript:SLC(94833,47)?)规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。