湖北省黄冈市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）鄂黄冈中刑终字第00015号
原公诉机关湖北省红安县人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴强，又名吴吉金，无业。因犯故意伤害罪于2009年8月13日被判处有期徒刑十个月，2009年10月2日被刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2011年11月14日被逮捕，红安县公安局于次日决定对其取保候审，该局于2012年11月15日决定解除取保候审，于2013年9月13日被逮捕，现羁押于红安县看守所。
湖北省红安县人民法院审理湖北省红安县人民检察院指控原审被告人吴强犯寻衅滋事罪一案，于二○一三年十一月二十六日作出（2013）鄂红安刑初字第00129号刑事判决。原审被告人吴强不服，提出上诉。本院于2014年1月9日立案，并依法组成合议庭。合议庭经审阅本案卷宗材料，审查上诉人吴强的上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。经依法讯问被告人吴强，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。
原判认定，2009年10月20日20时许，红安县名流香榭茶楼业主周某甲开车至红安县东门岗路时与骑摩托车的徐某发生纠纷，公安机关当场进行了调解处理。当日23时30分许，被告人吴强和同案人吴某、辛某、程某、武某、秦某（均已判刑）等人受徐某邀约到周某甲所经营的名流香榭茶楼，先是强占着台子不消费，后被告人吴强、吴某、辛某等人手持钢管焊的菜刀、钢管、开山刀等凶器殴打周某甲和名流香榭茶楼大堂经理周某乙，将二人打伤。经鉴定：被害人周某甲的损伤程度为轻伤（重型）；被害人周某乙的损伤程度为轻微伤（重型）。
另认定，2013年11月6日，被告人吴强的亲属代其与被害人周某甲、周某乙达成和解协议，赔偿被害人周某甲、周某乙经济损失4000元，并取得了二被害人的谅解。
上述事实，有经一审庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、被害人陈述
（1）被害人周某甲的陈述：2009年10月20日晚八、九点钟，我开车在县东门岗路与骑摩托车的徐某发生纠纷。后来“110”来后，现场进行调解并已经平息。晚11点左右，徐某带十七、八个细伢到“名流香榭”找岔子。他们在二楼占着位子不消费，他们当中有人说要跟我谈一下，我估计他们不怀好意，我是做正当生意的不想与人结仇，我说没什么好谈的，就没有理会。过了10几分钟这帮人又下到一楼，不知什么原因，他们内部在我茶楼一楼打起来了。我和周某乙怕他们砸坏一楼的门面，就到一楼，他们那帮人见我们下来就拿钢管焊的菜刀、开山刀、钢管等凶器打我们，将我和周某乙打伤。他们首先三个人冲过来，其中就有吴强。我将他们抵住了，但后面的人用刀子类的东西砍我的头二刀，我倒在地上后，他们围着砍。周某乙的头部也被砍伤。
（2）被害人周某乙的陈述：2009年10月20日晚11时许，名流香榭茶楼准备关门休息，一个上身穿运动装，下身穿牛仔裤的年青男子带十五、六个年青伢到大厅坐着，和我一起的郑某就问他们干什么。他们说是来消费的，我们解释已经下了班。他们不走。周某甲就叫我去锁门，我正准备锁门时，从二楼冲下来一个上身穿白色运动装的伢走出大门，并且说：“我回去拿东西”。我就没有锁门回到二楼大厅。大约过了五、六分钟我们听到外面有吵闹声。那些年青伢就下去了。我、周某甲、郑某到茶楼门口，看到那些年青伢在商量什么事。一会那些年青伢就朝我们冲过来，一个伢用钢管朝我头部打了一钢管，另一帮人就打周某甲。我和几个年青伢对打，我听他们说要拿刀砍我，我就跑了。几个伢在后面没有追上。我从名流香榭后门回到大厅，看到周某甲的头部、手部在流血。警察来后，我和周某甲一起到医院包扎伤口。
2、书证
（1）湖北省红安县人民法院（2009）红刑初字第20号刑事附带民事判决书，证实被告人因犯故意伤害罪于2009年8月13日被判处有期徒刑十个月。
（2）湖北省红安县人民法院（2010）红刑初字第47号刑事附带民事判决书，证实同案人辛某、吴某、程某、秦某、武某因本案分别被判处刑罚。
（3）户籍证明，证实被告人吴强的身份情况。
（4）抓获经过，证实被告人吴强于2013年9月13日被麻城铁路公安处红安车站派出所抓获。
（5）和解协议书、收条、谅解书，证实被告人吴强家属与被害人达成和解协议，并赔偿被害人的经济损失，取得被害人谅解。
3、鉴定意见
（1）红安县公安局红公法鉴（2009）215号法医学鉴定书，证实周某甲的损伤程度为轻伤（重型）。
（2）红安县公安局红公法鉴（2009）216号法医学鉴定书，证实周某乙的损伤程度为轻微伤（重型）。
（3）红安县人民检察院鄂红检法鉴字（2009）第1201号检验鉴定文书，证实周某甲的损伤程度为轻伤（重型）。
4、辨认笔录
（1）同案人吴某的辨认笔录，证实被告人吴强系邀约自己参与打架的人。
（2）同案人程某的辨认笔录，证实被告人吴强系邀约自己参与打架的人。
5、被告人的供述与辩解
（1）同案人吴某的供述：2009年10月20日22时许，我和吴强、程某、辛某、秦某、王某甲、武某等人在县城沿江路宵夜。吴强接石某的电话，叫我们到名流香榭扯皮。于是我们就随同吴强到名流香榭门口。吴强、辛某、石某就到名流香榭二楼去谈判。一个小时左右，我就看到名流香榭的楼梯间有人打电话，叫人过来帮忙。一会，吴强就下来说去拿东西（钢管、砍刀），然后我和王某乙、一个姓余的一起到王某乙家拿东西。我们东西拿来后，直到对方人来。吴强叫我们“搞”。随后他就拿着管刀冲上前对着对方砍，我们在后面也跟着冲上去打对方。吴强就把对方一个穿棕色衣服的人砍了一下，我上去用钢管打这个人一下。这时对方的一个熟人叶某等人就上来把我按在地上，叫我不要打，并把我的钢管也夺去了。我从地上爬起来后，看见吴强他们打另外一个人，这时有一个人往教场岗方向跑，我就和程某、武某、秦某及姓余的一起去追，没有追上，而且巡逻的人来了。我们就分散跑了。
（2）同案人辛某、程某、秦某、武某的供述，交待其参与殴打周某甲、周某乙的经过。
（3）被告人吴强的供述：2009年10月20日晚上，我、武某、辛某、吴某、石某等人骑摩托车到烈士陵园去玩了一会后，在朝阳巷十字路口遇到堵车。后面的人按喇叭，石某就回头骂了一句，双方就争起来了。当时听说有人报警了，我们就先走了。开车的人说：“有种12点到名流来”。后来我、武某、辛某、吴某、程某及几个不认识的人在宵夜时，接到石某的电话，叫我们到名流去“闹眼子”。在名流门口，我和吴某还为喝酒的事发生争执，是辛某劝住的。我、辛某、石某、武某等人就到名流二楼，坐了三个台子，点了一壶茶。一会，那个与石某发生口角的人就来了。与他一起有三、四个人，他上来看到我们，就叫楼下的人锁门。我们以为是他叫来了人在上面搞我们，怕吃亏就往楼下跑，跑出大门后。在对面巷子站着的吴某他们一帮人就跑过来，手上提着管刀、砍刀、钢管等凶器。吴某递给我一根钢管，我就用钢管打那个人，其他人就一拥而上打那个车主和他一起的人。那个人倒地后，我再也没打。当时我们的人追的追、撵的撵都跑散了。后来我们在园艺转盘处碰头，发现差程某、武某。听说被抓走了。
原判认为，被告人吴强随意殴打他人，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。被告人吴强曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人吴强的亲属代其赔偿了被害人的经济损失，并取得了被害人的谅解，可酌定对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第六十五条的规定，判决：被告人吴强犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月。
上诉人（原审被告人）吴强上诉称：原判量刑过重。
红安县人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证，且上诉人（原审被告人）吴强在一审开庭审理时当庭表示无异议。经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）吴强随意殴打他人，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。上诉人（原审被告人）吴强上诉称：原判量刑过重。经审理认为，根据刑法第293条的规定，随意殴打他人，情节恶劣的处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。一审法院对其判处有期徒刑一年四个月，已充分考虑其致一人轻伤、一人轻微伤的犯罪事实以及累犯、赔偿损失、取得被害人的谅解和对社会的危害程度等量刑情节。故其上诉理由不能成立，本院不予采纳。一审判决认定上诉人吴强构成寻衅滋事罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 钟新阶
代理审判员 张 严
代理审判员 童 琨
二〇一四年二月十七日
书 记 员 李笑笑