浙江省嘉兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浙嘉民终字第148号
上诉人（原审原告）：嘉善新千年木业有限公司。
法定代表人：顾国良。
被上诉人（原审被告）：田维生。
委托代理人：卢杰。
上诉人嘉善新千年木业有限公司（以下简称：新千年公司）因与被上诉人田维生劳动争议一案，不服浙江省嘉善县人民法院（2013）嘉善民初字第1498号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年2月19日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审查明事实如下：田维生于2011年7月28日到新千年公司工作，双方于2012年3月1日签订劳动合同，合同期自2012年3月1日至2013年3月1日止。2012年9月28日，田维生在工作时受伤，先后于2012年9月28日和2013年6月1日两次在嘉善东方康复医院住院手术治疗，共住院43天，医疗机构出具7个月休息的诊断证明。2013年3月1日，嘉善县人力资源和社会保障局作出善人社工认字（2013）0416号工伤认定决定书，认定田维生为工伤。2013年7月30日，经嘉兴市劳动能力鉴定委员会鉴定，田维生为工伤伤残玖级。田维生受伤前未参加嘉善县企业职工基本养老保险和工伤保险。田维生受伤前月平均工资为3842元，扣除加班费后的月平均工资为3000元。2013年8月5日，田维生向新千年公司发出解除劳动合同通知书。2013年8月9日，田维生向嘉善劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、解除与新千年公司的劳动关系；2、新千年公司支付田维生一次性工伤待遇计85195元；3、新千年公司为田维生补缴2011年7月至2013年6月社会养老保险；4、新千年公司支付经济补偿金7684元；5、新千年公司支付田维生双倍工资23052元。2013年9月22日，嘉善县劳动人事争议仲裁委员会作出善劳仲案字（2013）第161号仲裁裁决书。裁决：新千年公司支付田维生停工留薪期工资28500元、一次性伤残补助金34578元、一次性医疗补助金13360元、一次性就业补助金13360元、经济补偿金7684元，并由新千年公司为田维生补缴2012年8月至2013年7月期间的养老保险手续（个人缴纳部分由田维生自己承担）。新千年公司不服此裁决，诉至一审法院。因双方意见分歧较大，一审法院调解未果。
另查明，田维生受伤后在新千年公司处领取工资13750元，垫付了鉴定费320元；新千年公司已经支付田维生住院期间伙食费。2012年浙江省职工月平均工资为3340元。
原审认为，职工在工作时间和工作场所内因工作原因受到事故伤害的，可以享受国家法律规定的工伤保险待遇。田维生因工受伤致残，要求享受工伤保险待遇，符合法律规定，一审法院予以支持。新千年公司应享受的停工留薪工资为3000元／月×9.5个月=28500元。我国工伤保险条例规定，职工因工致残被鉴定为玖级伤残的，其享受一次性伤残补助金的标准为9个月的本人工资，即3842元／月×9个月=34578元。经工伤职工本人提出，该职工可与用人单位解除或终止劳动关系。田维生已要求解除与新千年公司的劳动关系，新千年公司应支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，金额均为3340元／月×4个月（共计26720元）。田维生已垫付的鉴定费320元，应由新千年公司承担。田维生以新千年公司未支付工伤待遇、未为其缴纳社会保险为由提出解除劳动关系并要求经济补偿，符合我国《劳动合同法》的规定，一审法院予以支持，新千年公司应支付田维生经济补偿金3842元／月×2个月=7684元。据此，田维生的抗辩意见成立，一审法院予以采纳。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。田维生要求新千年公司支付二倍工资，缺乏法律依据，一审法院不予支持。新千年公司应当为田维生补缴2012年8月至2013年7月期间的养老保险（个人缴纳部分由田维生自己承担）。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款和《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条之规定，判决：一、新千年公司支付田维生工伤停工留薪期工资28500元，一次性伤残补助金34578元，一次性医疗补助金13360元，一次性就业补助金13360元，鉴定费320元，扣除新千年公司已支付给田维生的13750元，合计为76368元，于判决生效后五日内给付；二、新千年公司支付田维生经济补偿金7684元，于判决生效后五日内给付。新千年公司与田维生解除劳动关系。三、嘉善新千年木业有限公司应于判决生效之日起五日内为田维生补交从2012年8月到2013年7月的城镇职工基本养老保险费，其中田维生个人交纳部分由田维生承担（补交基数和比例由社会保险经办机构按规定核定）。如果当事人未按判决指定期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由新千年公司负担。
宣判后，新千年公司不服，向本院提起上诉称，原审认定田维生的工资标准及社保缴纳的事实与实际不符。田维生受伤前的月工资为3842元，扣除加班费后月平均工资应当为1600元，故其停工留薪工资应当为1600元／月×9.5个月=15200元，而非原审认定的28500元。原审认为新千年公司未为田维生缴纳社会保险，判令新千年公司支付经济补偿金7684元，也是错误的。田维生进入公司及签订劳动合同时，主动提出不缴纳社会保险，缴纳社会保险的费用直接给田维生，新千年公司告知其有关规定及风险后田维生坚持不缴纳社会保险，故其以此要求支付经济补偿金是不能成立的，且已将缴纳社会保险的费用计入其工资，故田维生不能因为明知违法而自愿、坚持冒险的行为而获得经济补偿。综上，为维护新千年公司的合法权益，特提起上诉，请求二审撤销原审判决，改判新千年公司支付田维生停工留薪工资15200元，新千年公司不承担经济补偿金7684元。
被上诉人田维生二审未作答辩。
对原审认定的事实，证据确实充分，二审予以确认。
二审中，双方当事人均未提供新的证据。
本院经审理查明的事实与原审认定的事实一致。
本院认为，一、停工留薪期待遇。依照《工伤保险条例》第三十三条之规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，一审认定田维生的停工留期限为9.5个月，新千年公司对此并未提出异议，但认为田维生的月平均工资扣除加班费用后为1600元，而非3000元，对此，本院不予认可：首先，新千年公司对其主张并无相应证据予以佐证；其次，双方当事人在嘉善县劳动人事争议仲裁委员会所作笔录中已明确，田维生的月工资为3842元，扣除加班费后为3000元。因此，一审对本案停工留薪期待遇的计算正确，本院予以维持。二、经济补偿金。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第一款第（一）项之规定，为劳动者缴纳社会保险系用人单位应尽的法定义务，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以单方面解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金。现新千年公司主张系田维生主动提出不缴纳社会保险，且已将社会保险费用直接给予田维生，故无需支付经济补偿金，无证据予以证明，故其该项诉请，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。综上，新千年公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人嘉善新千年木业有限公司负担。
本判决为终审判决。
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审 判 长 刘 坤
代理审判员 陈海滨
代理审判员 周 倩
二〇一四年三月四日
书 记 员 邵 洁