湖南省张家界市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）张中民一终字第235号
上诉人（原审原告）宋腊英，女，1969年12月22日出生，汉族，中专文化，居民。
委托代理人符启平，女，1975年8月22日出生。
上诉人（原审被告）陈振国，男，1957年1月15日出生，土家族，小学文化，居民。
委托代理人罗忠亮，张家界市永定区子午法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）周绪芳，女，1955年9月10日出生，土家族，小学文化，居民，系上诉人陈振国之妻。
委托代理人罗忠亮，张家界市永定区子午法律服务所法律工作者。
上诉人宋腊英因与上诉人陈振国、周绪芳民间借贷纠纷一案，不服湖南省张家界市永定区人民法院于二○一五年七月二十日作出的（2014）张定民一初重字第682号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年8月28日立案受理后，依法组成由审判员肖昌全担任审判长，代理审判员王丽琴、盖景阳参加的合议庭，于2015年9月14日公开开庭审理了本案。上诉人宋腊英及其委托代理人符启平，上诉人陈振国及其委托代理人罗忠亮，上诉人周绪芳的委托代理人罗忠亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院重审判决认定：陈振国因资金周转需要，曾于2011年、2012年多次向宋腊英借款共计170000元，因陈振国未及时还款，2012年4月23日，原告宋腊英与被告陈振国双方签订了一份《借款合同》，内容为甲方宋腊英2012年4月23日给乙方陈振国借款叁拾伍万，月息3份，用于进娃娃鱼苗用款，乙方陈振国用宏兴网吧年租金还息还款，甲方宋腊英愿意借给乙方陈振国。签订《借款合同》当天，陈振国将以前给宋腊英出具的借条收回后另行给宋腊英出具了35万元的借条一张，但原被告双方实际未发生资金往来。2012年7月8日，原告宋腊英与被告陈振国又签订了一份《还款承诺协议》，内容为“陈振国借宋腊英现金贰拾万元整，2012年7月8日还本金，从2012年8月9号起，每月壹万捌仟元计息，至到还本金，从陈振国借宋腊英2012年4月23号叁拾伍万元中扣出，剩余余款宋腊英愿意退给陈振国，若不够扣出款，陈振国愿意补出息和本金，本承诺协议一式两份”。双方签订该协议的实际本意是如被告陈振国财产能满足其系列债务案执行，超出20万元部分由宋腊英退还给陈振国。2012年7月17日，原告宋腊英持被告陈振国于2012年4月23日出具的35万元的借条向原审法院申请支付令，2012年7月19日，原审法院向陈振国送达了（2012）张定法民督字第49号支付令。陈振国系列债务案件进入执行程序后，因陈振国财产拍卖所得价款仅300多万元，分配比例为30%左右，在2013年7月23日陈振国系列债务案在本院执行局召开债权人分配会议时，宋腊英考虑自己未得到全额受偿，不愿在分配方案及执行调解笔录上签名。经陈振国与宋腊英协商，由陈振国给宋腊英另行出具了一份承诺书，内容为“陈振国借宋腊英叁拾陆万按比例分配后，陈振国愿给宋腊英再偿付款玖万元（90000元），从中院执行款支付并以我老婆周绪芳工资作冻结并经区法院执行局执行陈振国结案后一个月内付清，若没按时再给付款伍万元”，该承诺书落款时间为2013年8月25日，实际书写时间为2013年7月23日。陈振国书写承诺书后，宋腊英同意按比例清偿，对于未清偿的债权自愿予以放弃，并在陈振国系列债务执行案件调解笔录上签了名字。此后，宋腊英分两次从永定区法院执行局参与分配了98665元。2013年8月，陈振国将周绪芳工资本交给宋腊英，不久，便在银行将工资本挂失。2013年12月16日，原审法院执行局给宋腊英和陈振国下达了（2014）张定民执字第102号结案通知书。承诺到期后，原告宋腊英多次要求被告陈振国履行承诺未果，宋腊英遂向原审法院提起诉讼。本案在审理过程中，被告陈振国提出反诉，要求确认承诺书无效，庭审结束后，被告陈振国表示放弃反诉请求。
原审法院重审判决认为：本案的争议焦点在于陈振国与宋腊英的实际债务数额是多少，陈振国在其系列案件执行过程中给宋腊英出具的承诺书的效力以及陈振国与宋腊英的债务是否属夫妻共同债务的问题。原告陈振国陈述与宋腊英的原始债务仅为70000元，但没有相关证据予以证实，被告宋腊英陈述与陈振国的原始债权为200000元，亦没有提供相关证据予以证实，故原被告对实际借款数额的陈述本院均不予采信；从原告宋腊英第一次庭审的陈述及双方签订的协议来看，双方的实际借款数额本院认定为170000元。被告陈振国系列执行案件进入本院执行程序后，依照法律规定，被执行人为公民或者其他组织，在有其他已经取得执行依据的债权人申请参与分配的执行中，对于普通债权，原则上按照比例清偿。清偿后的剩余债务，被执行人应当继续清偿，债权人发现被执行人有其他财产的，可以随时请求人民法院执行。可见，宋腊英认为自己的权益未得到全面保护而不愿在执行调解笔录上签字的行为，系对自己民事权益的处分，并不构成对陈振国的乘人之危，被告陈振国作为完全民事行为能力人，应当明知承诺书的法律后果系对宋腊英的债权在分配方案中不能完全受偿的补偿，该承诺书合法有效，被告陈振国应当按照承诺书履行付款义务。同时，因借款发生在两被告夫妻关系存续期间，依法应认定为夫妻共同债务。现宋腊英要求两被告按承诺书承诺的数额给付90000元，理由正当，但因其主张的数额与其参与分配的数额总和已超过其债权170000元的总额，对于超过部分，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百一十条之规定，判决：被告陈振国、周绪芳共同偿还原告宋腊英借款71335元。限本判决生效后三日内履行完毕。案件受理费3100元，保全费1220元，共计4320元，由被告陈振国、周绪芳共同负担。
重审判决宣判后，宋腊英、陈振国、周绪芳均不服，分别向本院提起上诉。
宋腊英上诉称：原审法院重审判决错误，与陈振国向宋腊英的承诺不符，请求二审按陈振国的书面承诺判决给付90000元及罚款50000元。
陈振国、周绪芳上诉称：不存在陈振国向宋腊英借款17万元的事实，重审判决认定事实错误，请求二审法院撤销，驳回宋腊英的诉讼请求。
在二审中，宋腊英请求证人覃卫东出庭作证，用以证明覃卫东将10万元现金交给宋腊英，宋腊英将该款转借给陈振国，至今未还。陈振国认可借款事实，但主张该款早已直接还给覃卫东。本院认为，就该问题，不属本案审理范围，如有纠纷，可由当事人另案处理，故对覃卫东的证言不作为本案证据采信。
本院经审理查明：2014年3月21日，宋腊英向原审法院起诉陈振国、周绪芳，请求陈振国、周绪芳偿还借款90000元，及支付罚款50000元，两项合计140000元。原审法院于二0一四年十月二十四日作出（2014）年张定民一初字第682号民事判决，由陈振国、周绪芳共同偿还宋腊英借款本金90000元。陈振国、周绪芳不服该判决，向本院提起上诉。本院经审理后，于二0一五年二月十日，作出（2014）张中民一终字第261号民事裁定：撤销原判，发回重审。在本案二审庭审中，宋腊英认为陈振国在2013年7月23日书写（落款日期为2013年8月25日）的承诺书是双方的执行和解协议，但陈振国认为不是执行和解协议，只是一份虚假承诺。二审查明的其他事实与一审查明的事实一致。
本院认为：本案涉及的落款日期为2013年8月25日的承诺书所载明的90000元并不是实际发生的借款，但该承诺书无论是否系陈振国的真实或虚假的承诺，都引起了宋腊英在执行程序中对自己权利的处分，因此该承诺书应视为执行和解协议。现陈振国未按该承诺书履行给付义务，属不履行和解协议的行为，宋腊英可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第二百三十条第二款的规定，向原审法院申请恢复（2012）张定法民督字第49号支付令的执行。因此，原审法院将本案作新案受理不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十条之规定，裁定如下：
一、撤销湖南省张家界市永定区人民法院（2014）张定民一初重字第682号民事判决；
二、驳回上诉人宋腊英的起诉。
本案一审案件受理费3100元，双方各自交纳的二审案件受理费3100元，均予以退还。一审保全费1220元，待宋腊英申请恢复执行后，转入执行程序中依法结算。
本裁定为终审裁定。
（此页无正文）
审 判 长 肖昌全
代理审判员 王丽琴
代理审判员 盖景阳
二〇一五年九月十七日
书 记 员 向思丽
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决溃漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百三十条在执行中，双方当事人自行和解达成协议的，执行员应当将协议内容记入笔录，由双方当事人签名或者盖章。
申请执行人因受欺诈、胁迫与被执行人达成和解协议，或者当事人不履行和解协议的，人民法院可以根据当事人的申请，恢复对原生效法律文书的执行。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第三百三十条人民法院依照第二审程序审理案件，认为依法不应由人民法院受理的，可以由第二审人民法院直接裁定撤销原判，驳回起诉。