广西壮族自治区凤山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）桂1223刑初44号
公诉机关广西壮族自治区凤山县人民检察院。
被告人覃玉成（外号“阿光”），男，1967年2月8日出生于广西壮族自治区三江侗族自治县，侗族，小学文化，无业，住广西三江侗族自治县。1994年12月6日，因犯招摇撞骗罪被柳州市鱼峰区人民法院判处有期徒刑一年六个月，1996年6月9日刑满释放；2010年7月29日，因犯诈骗罪被广东省珠海市香洲区人民法院判处有期徒刑一年，2011年1月18日刑满释放。2015年1月15日，因涉嫌犯诈骗罪被取保候审。
辩护人卢喜积，广西凤山县法律援助中心法律援助律师。
被告人粟秀宝（外号“阿宝”），男，1969年7月13日出生于广西壮族自治区三江侗族自治县，侗族，小学文化，无业，住广西三江侗族自治县。2011年6月22日，因犯诈骗罪被桂林市叠彩区人民法院判处有期徒刑三年，2013年5月21日刑满释放。2017年2月24日，因涉嫌犯诈骗罪被逮捕。
广西壮族自治区凤山县人民检察院以凤检刑诉[2017]17号起诉书指控被告人粟秀宝、覃玉成犯诈骗罪，于2017年4月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，于2017年5月16日公开开庭审理了本案。凤山县人民检察院指派检察员罗凤影出庭支持公诉，被告人粟秀宝、覃玉成及其辩护人卢喜积到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区凤山县人民检察院指控：
2014年5月8日，被告人粟秀宝、覃玉成伙同覃金伟、吴礼堂（均已判刑）窜到凤山县县城伺机行骗。次日早上9时许，覃金伟到凤山县恒升大酒店附近的桥头处，以招工为由找到被害人朱某2，后将朱某2骗到凤山县恒升大酒店5008号房内，由吴礼堂假扮招工老板，覃成玉假扮饭店老板，三人诱骗朱某2参与由吴礼堂坐庄以翻扑克牌猜红黑的方式赌钱，三人先是假意让朱某2胜三局，到最后一局时，吴礼堂提出押60000元，允许用银行卡押庄，众人同意，后三人故意让朱某2赌赢，吴礼堂即提出要见到现金才能兑现所赢钱款，后朱某2即到恒升大酒店后面的信用社取出现金30000元，原在酒店对面负责放风的粟秀宝则跟在朱某2的后面观察朱的动向，后朱某2返回恒升大酒店的房间内，连同身上携带的2200元现金放在赌博的桌子上，因钱不够60000元，覃金伟假意说帮朱某2补齐，并跟朱某2要银行帐号假意已叫他人向朱某2的银行卡上汇款，支开朱某2外出取款，后四人即卷走朱某2放在桌上的32200元钱逃离凤山。事后，四人共同分赃。2014年8月，覃金伟、吴礼堂归案后，两人的亲属代为退赔部分赃款，后凤山县人民法院退回被害人朱某222194元，尚剩10006元未退赔。2015年1月15日，覃玉成主动柳州市公安局新城派出所投案自首。2017年2月23日，粟秀宝被抓捕归案。粟秀宝归案后，其亲属代为退赔4000元赃款并取得被害人的谅解。
被告人粟秀宝、覃玉成及其辩护人对公诉机关指控的事实及性质均无异议。粟秀宝辩称其在共同犯罪中作用较小，是从犯，依法应当从轻处罚。覃玉成的辩护人提出辩护意见如下：一、覃玉成主动投案自首，依法应当从轻或减轻处罚。二、虽然本案没有主、从犯的区分，但几被告人起到的作用应有区别，作案中的分工，覃玉成和粟秀宝的作用相对较小，因此，相对同案人覃金伟、吴礼堂对覃玉成和粟秀宝的处罚应该从轻。
上述事实，被告人粟秀宝、覃玉成及其辩护人在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提交，且经法庭质证、认证的刑事案件受理登记表、户籍证明、到案经过、朱某2存折复印件、恒升大酒店住宿人员明细表、接受证据材料清单、发还、处理物品文件清单、谅解书、违法犯罪记录查询情况说明、（2011）叠刑初字第87号刑事判决书、（2011）桂市刑终字第237号刑事裁定书、（2010）香刑初字第717号刑事判决书、（2015）凤刑初字第4号刑事判决书、辨认笔录及照片、证人朱某1、牙彩竹、石某的证言、被害人的陈述、同案人覃金伟、吴礼堂的供述、被告人的供述与辩解等证据所证实。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人粟秀宝、覃玉成以非法占有为目的，用虚构事实、隐瞒真相的方法，伙同覃金伟、吴礼堂骗取他人钱财32200元，数额巨大，二被告人的行为已完全具备了诈骗犯罪的主客观要件和特征，构成诈骗罪。公诉机关指控被告人粟秀宝、覃玉成犯诈骗罪的事实清楚、证据确实、充分，指控罪名成立。在共同犯罪中，二被告人与同案人覃金伟、吴礼堂共同预谋，各自充当相应角色，被告人覃玉成与覃金伟、吴礼堂在实施诈骗行动中作用相当，均起主要作用，均是主犯，依法应按照其参与的全部犯罪处罚，被告人粟秀宝负责放风及跟踪受害人，观察受害人的动向，在实施诈骗行动中起次要、辅助作用的，是从犯，依法应当从轻处罚。二被告人因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。二被告人诈骗老年人，依法应酌情从重处罚。被告人覃玉成主动投案并如实供述其犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。粟秀宝的辩解及覃玉成的辩护人提出的相关辩护意见有事实及法律依据，本院依法予以采纳。覃玉成的辩护人提出“覃玉成在共同犯罪中作用相对较小”的辩护意见，与审理查明事实不符，依法不予采纳。被告人粟秀宝的亲属主动代为退赔被害人部分经济损失并取得被害人的谅解，可视为粟秀宝退赔并取得谅解，依法可酌情从轻处罚。被告人粟秀宝、覃玉成与同案人的行为尚造成被害人朱某2经济损失6006元，依法应予退赔。根据二被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款、《最高人民法院、最高人民检察关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：
一、被告人覃玉成犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金五千元，上缴国库。
（刑期从收监执行之日起计算。收监执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限于判决生效后十日内缴纳，逾期不缴纳的强制缴纳。）
二、被告人粟秀宝犯诈骗罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金三千元，上缴国库。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月24日起至2020年8月23日止。）
三、被告人覃玉成、粟秀宝与同案人在判决生效后十日内共同退赔朱良交6006元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区河池市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 华桂鸾
审 判 员 黄大健
人民陪审员 罗桂芳
二〇一七年五月十八日
书 记 员 杨 安
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》
第二条人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。
对未成年人犯罪应当从轻或者减轻判处罚金，但罚金的最低数额不能少于五百元。
《最高人民法院、最高人民检察关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。