陕西省宝鸡市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）陕03刑终168号
原公诉机关宝鸡市渭滨区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陈某，男，1975年11月11日出生于四川省南充市，广安市广安区建筑公司西北分公司经理，住宝鸡市渭滨区。系本案被害人。
原审被告人张英军，男，1968年5月14日出生于河北省石家庄市，个体工商户，住宝鸡市渭滨区。2016年9月23日因涉嫌犯非法拘禁罪被宝鸡市公安局渭滨分局刑事拘留，同年10月29日被取保候审。2017年4月28日被逮捕。现羁押于宝鸡市渭滨区看守所。
原审被告人闫宝卫，男，1984年2月13日出生于陕西省宝鸡市，住宝鸡市陈仓区。2016年8月16日因涉嫌犯非法拘禁罪被宝鸡市公安局渭滨分局刑事拘留，同年9月14日被取保候审。2017年5月4日被逮捕。现羁押于宝鸡市渭滨区看守所。
原审附带民事诉讼被告人王某，男，1962年3月2日出生于陕西省宝鸡市，住宝鸡市陈仓区。
原审附带民事诉讼被告人李某，男，1986年7月17日出生于陕西省宝鸡市，中专文化，户籍所在地宝鸡市，现租住宝鸡市渭滨区。
宝鸡市渭滨区人民法院审理宝鸡市渭滨区人民检察院指控原审被告人张英军、闫宝卫犯非法拘禁罪并附带民事诉讼一案，于二0一七年五月五日作出（2017）陕0302刑初69号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人陈某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭。经过阅卷、询问原审附带民事诉讼原告人、讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年1月16日11时许，因经济纠纷，被告人张英军纠集被告人闫宝卫及李某等人，将被害人陈某从宝鸡市石坝河干休所附近强行拉上出租车，张英军在车内对陈某头面部进行殴打并将其带至姜谭路植物园一办公院内。被告人张英军扇了陈某几巴掌，被告人闫宝卫用铁锨把在陈某的腿上打了几下。被告人张英军叫来王某与陈某对账，后将陈某带至宝鸡市公路管理局第二工程处索要工程欠款未果。因陈某身体不适，张英军、闫宝卫等人遂将其带至宝鸡市中心医院看病，后闫宝卫离开。因医院无床位张英军便派人当晚在宾馆看管陈某。17日上午，陈某入院治疗直至18日上午报警。经鉴定，陈某系钝性外力作用致右眼前房积血，右侧内外踝骨骨折，构成轻伤二级，属十级伤残，建议误工期为180日，护理期为60日，营养期为90日。附带民事诉讼原告人陈某因被告人张英军、闫宝卫的故意伤害行为造成的实际损失：医疗费5147.31元（扣除已垫付的医疗费4000元）、误工费18000元、护理费4800元、住院伙食补助费960元、交通费1200元、营养费1800元、鉴定费2400元，以上合计34307.31元。被告人张英军在被告人陈某住院期间垫付了医疗费4000元。2015年9月22日，被告人张英军经公安人员多次口头传唤后主动到公安机关投案。
原审法院经审理认为，被告人张英军、闫宝卫非法拘禁他人，其行为均已构成非法拘禁罪，公诉机关指控罪名成立。在共同犯罪中，被告人张英军提起犯意并起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人闫宝卫起次要或辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚。二被告人均对被害人有殴打行为，造成轻伤，依法对其均予以从重处罚。因索取合法债务非法拘禁他人，可酌情对二被告人从轻处罚。被告人张英军经公安人员传唤后主动到案，并能如实供述犯罪事实构成自首，依法对其从轻处罚。被告人闫宝卫到案后能部分如实供述犯罪事实，可以酌情从轻处罚。被害人陈某要求被告人张英军、闫宝卫、附带民事诉讼被告人王某、李某对其经济损失承担连带赔偿责任，因附带民事诉讼被告人王某、李某没有实施殴打行为，被害人陈某的伤情系被告人张英军、闫宝卫的殴打行为所致，故附带民事诉讼原告人陈某的经济损失依法由被告人张英军、闫宝卫承担连带民事赔偿责任，王某、李某不承担赔偿责任。附带民事诉讼原告人陈某所诉医疗费9147.31元、交通费1200元、鉴定费2400元，均有票据为证，主张住院伙食补助费960元的计算符合法律规定，本院予以支持。所诉误工费36000元，按每月6000元计算6个月，因陈某提交的误工证明未加盖财务章，也未提交完税证明，故按一般误工费标准每天100元，结合鉴定意见计算误工时间180天，予以认定误工费为18000元。所诉护理费6000元，要求按每日100元计算60日，虽陈某未提供相关证据，但根据本案实际，可按一般护工标准确定为每天80元，以鉴定意见的护理期60日计算，予以认定护理费为4800元。所诉营养费2700元，要求按每日30元计算鉴定意见营养期90日，根据本案实际情况酌定每天20元计算，认定营养费为1800元。对所诉残疾赔偿金、精神抚慰金因不属于刑事附带民事诉讼案件赔偿范畴，故不予支持。上述损失共计38307.31元，扣除被告人张英军垫付的医疗费4000元，陈某的实际损失为34307.31元。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款、第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告人张英军犯非法拘禁罪，判处有期徒刑六个月。二、被告人闫宝卫犯非法拘禁罪，判处有期徒刑六个月。三、被告人张英军、闫宝卫于本判决生效之日起三十日内连带赔偿附带民事诉讼原告人陈某各项经济损失共计34307.31元。四、驳回附带民事诉讼原告人陈某的其他诉讼请求。
宣判后，附带民事诉讼原告人陈某不服，向本院提出上诉。其上诉理由是：1、一审认定误工费每天100元明显过低。2、一审认定的护理费、营养费过低。请求依法改判。。
经审理查明，原审判决认定原审被告人张英军、闫宝卫非法拘禁的犯罪事实及其犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人陈某造成的经济损失清楚、正确，有下列证据证实：
1、受案登记表、报案材料证实，本案的案件来源于被害人陈某的报案。
2、到案经过、抓获经过证实，2015年9月22日，被告人张英军经公安人员多次口头传唤后主动到公安机关投案。2016年8月16日，公安人员在宝鸡市渭滨区南关路市场北口将被告人闫宝卫抓获。
3、诊断证明书证实，被害人陈某的伤情经宝鸡市中心医院诊断为双眼钝挫伤、右眼前房积血、右眼继发性青光眼、双眼球结膜下出血、多处软组织损伤、右内外踝骨折、双眼屈光不正、左侧肱骨外上髁骨折。
4、调查笔录、工程明细账、授权委托书证实，陈某与张英军之间经济纠纷的账目明细，广安市广安区建筑公司授权程世贵等二人到宝鸡市公路局第二工程处处理其西北分公司负责人陈某的建筑工程业务纠纷，其中陈某与张英军合伙修建宝鸡市公路局第二工程处道路工程业务，经结算陈某尚欠张英军797797.86元，让宝鸡市公路局第二工程处在工程应收款中代为付款。
5、指认现场笔录和照片证实，被告人张英军、证人王某、李某分别对殴打被害人、非法拘禁被害人的场所进行指认的具体情形，并拍照予以固定。
6、户籍材料证实，被告人张英军、闫宝卫的身份情况，与起诉书指控相一致，其已达到法定刑事责任年龄。
7、证人王某的证言证实，张英军和陈某合伙在工程二处包工程，他是会计。陈某只交了不到60万，人就不见了，张英军自己垫资将工程干完，因当时是陈某的公司与工程二处签订的合同，陈某不见了无法结算工程款，张英军一直找陈某对账。2015年1月16日8时许，张英军说找到陈某了，让他拿账本来对账。后他来到姜谭路植物园的金都工贸有限公司找张英军，当时院子里有几个小伙。他在办公室发现陈某被皮带捆着坐在椅子上，头脸被打肿了。他让人把捆人的皮带解开，那小伙解开皮带时还用皮带抽了陈某一下。他将账单拿给陈某看，陈某看完后说和其的账差7000多元，他让陈某签了字。后张英军与他、三个小伙带着陈某一起去工程二处要钱，事没办成。几人带陈某到中心医院看病，因医院没有床位陈某只挂了个吊瓶，后张英军在医院对面宾馆开了房，交代他和一个小伙看着陈某，他晚上12点离开了。17日早上5点他回到宾馆，他给张英军打电话要钱，几人给陈某办了住院手续，张英军交代二个小伙看着陈某，他、张英军离开。17日晚上，他去看陈某帮其手机拿回去充电，18日早上将手机还给陈某。
8、证人李某的证言证实，2015年1月16日10时许，张英军去要账打电话叫来他，后闫宝卫也来了。三人来到石坝河将陈某堵住，陈某用头去撞树，张英军让他二人将陈某带到其办公室。张英军拦了一辆出租车，他、闫宝卫将陈某拉上车，在车上陈某用头去撞手刹，张英军在陈某的头上脸上扇打，当时他和闫宝卫没有动手。后几人来到姜谭路植物园附近张英军的公司。在院子里，张英军问陈某还钱的事还扇了陈某几巴掌，闫宝卫用铁锨把在陈某的腿上打了几下。张英军让他、闫宝卫将陈某拉到办公室，闫宝卫用皮带将陈某捆住。张英军让他和闫宝卫看着陈某，等会计（指王某）来对账。后会计来了将陈某的手解开和其在对账。张英军回来后，由闫宝卫开车，张英军、他、会计带上陈某去工程二处要钱。他和闫宝卫在车上等了一会儿。张英军出来，四人带着陈某到中心医院看病。他听说医院没有床位，张英军说在医院外面开个房间第二天来办住院。张英军在医院对面的宾馆用陈某的身份证开了间房。后他与闫宝卫离开。
9、证人赵某的证言证实，2015年过年前，陈某和张英军来到他单位索要工程款，让他把钱给张英军付了。他说陈某的广安公司连公章都没有，没法付钱，钱也都被法院冻结了。当时陈某的一个眼睛有点肿，没有向他暗示或求救。
10、被害人陈某的陈述证实，2015年1月16日11时左右，他在石坝河干休所的建设银行取钱，刚出来就被张英军和三个不认识的小伙强行拉上出租车。在车上张英军抓着他的头发，在他头脸部打了十几下。到达植物园内的公司院子后，张英军拿铁锨把在他后背打了两下，他倒地后，张英军又拿断了的铁锨把在他右脚关节和左胳膊上打了两下。张英军离开时交代小伙将他看好。瘦高个小伙将他的皮带抽掉并用皮带在他身上乱打，后用皮带将他的手绑住。王某来了后，将皮带解开，拿出三四页纸让他签字，他被逼签了字。张英军带着他、王某和那几个小伙去工程二处要钱，处长说借条不符合规定，手续没法办理，让张英军先带他去看病。张英军等人便把他带到中心医院看病，因医院没有床位只打了一瓶吊瓶。张英军就在医院对面宾馆开了个房间，让王某和另外两个小伙轮流看管他。第二天10时，张英军等人带他到中心医院住院，在住院期间轮流看管他，到18号上午7时左右，王某把他的手机给他让他给总公司回电话，他便趁机给律师发短信让其帮忙报案。他与张英军并没有账面上的债务关系，张英军说他欠钱纯属讹人。
11、被告人张英军的供述证实，2012年他和陈某一起合伙承包工程，后陈某一直拖欠工程款，人也一直找不见。2015年1月16日9时，他听朋友说陈某可能在宝鸡市中级人民法院开庭，他和司机闫宝卫、司机叫来的小伙“黄毛”到中院等陈某准备找其要钱，后陈某躲着从法院旁边的门跑了。“黄毛”得知陈某去石坝河的建设银行取钱，几人随即赶到。陈某看见他想跑，几人去追陈某，陈某往树上撞。几人架着陈某将其拉上出租车。他让陈某去办公室说欠款的事，陈某不愿意去，用头碰出租车的车窗和手刹，他拽住陈某的头发，在其脸上扇了几巴掌。到了植物园，他让闫宝卫和“黄毛”看管陈某，闫宝卫用拖把把在陈某腿上和脚上打了几下。他让闫宝卫别打了，并叫会计王某来对账后离开。当日14时许，他回到办公室，几人带着陈某去工程二处要钱，赵处长说没有委托书，无法结算工程款。陈某说眼睛疼，几人带着陈某来到中心医院看病，因医院没有床位，只能先给陈某输液。当晚21时许，他用陈某的身份证在对面宾馆开了一间房，并让王某和“黄毛”看管陈某。到18日11时许，王某说陈某报警了，警察把他带回派出所。
12、被告人闫宝卫的供述证实，2015年1月15日，张英军给他打电话让他第二天过去找陈某。1月16日11时，张英军、李某、他、赵飞在石坝河建行门口堵住陈某。他给陈某说张英军要找其对账，陈某便去撞树，在被拉住后又用头磕地。张英军让他几人将陈某带回公司，李某和赵飞将陈某拉上出租车。到了植物园张英军公司后，张英军让陈某写委托书，陈某说公章在公司要过去拿公章，张英军说陈某骗他，两人就撕扯在一起，他去拉架，陈某咬他的胳膊和腿，他一气之下就朝陈某的腿上踢了两脚，把其踢在地上。整个过程中，只是张英军和陈某撕扯了几下，李某和赵飞都没有动手。后张英军离开，他也出去买了烟，吃了饭。张英军回来后，他几人跟着张英军带着陈某去工程二处，他几人在外面等着，过了一个多小时，张英军出来说送陈某去医院。在中心医院因没有床位，只给陈某打了吊瓶。当晚张英军在对面宾馆开了间房，他没跟着过去，出了医院就回了。
13、法医临床司法鉴定意见书证实，被害人陈某系钝性外力作用致右眼前房积血，右侧内外踝骨折构成轻伤二级，属十级伤残，建议误工期为180日，护理期为60日，营养期为90日。
14、辨认笔录及照片证实，证人李某从不同照片中混杂辨认出被告人闫宝卫是在院内殴打被害人陈某的人。
15、宝鸡市中心医院住院病历、诊断证明书、出院证及医疗费票据、马利眼科诊所门诊病历证实，被害人陈某因伤住院治疗12天，支出医疗费9147.31元。
16、交通费票据证实被害人陈某支出交通费1200元。
17、鉴定费票据证实被害人陈某支出鉴定费2400元。
18、宝鸡市中心医院住院预交款收据证实，被告人张英军垫付了陈某的医疗费4000元。
上述证据经原审法院公开开庭举证、质证，来源合法，内容客观，并相互印证，本院予以确认。
本院认为，原审被告人张英军纠集原审被告人闫宝卫非法拘禁他人，原审被告人张英军、闫宝卫的行为均已构成非法拘禁罪。原审被告人张英军、闫宝卫在该犯罪中构成共同犯罪，原审被告人张英军系主犯，原审被告人闫宝卫系从犯，依法应当对原审被告人闫宝卫从轻处罚。原审被告人张英军、闫宝卫具有殴打上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陈某的情节，致其轻伤，依法均从重处罚。原审被告人张英军经公安机关传唤后主动到案，并能如实供述自己的罪行，构成自首，依法对其从轻处罚。原审被告人闫宝卫到案后能部分如实供述自己的罪行，可酌情从轻处罚。原审被告人张英军、闫宝卫的犯罪行为给上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陈某造成的经济损失，应承担连带赔偿责任；因原审附带民事诉讼被告人王某、李某没有实施殴打行为，原审附带民事诉讼被告人王某、李某不承担赔偿责任。关于上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陈某上诉称一审认定误工费每天100元明显过低之理由，经查，二审中，上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陈某提交了广安市广安区建筑公司出具的《工资停发证明书》等书证，经审查，该证据系虚假证据。原判根据陈某一审举证，结合司法实践所作误工费的认定并无不当。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陈某上诉还称一审认定的护理费、营养费过低之理由，经查，二审中，虽然上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陈某提交了其妹陈梅因照顾陈某被停发工资的“工作证明证”，但上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陈某一审当庭陈述其在医院期间，是其母亲给他护理的，与该“工作证明证”相矛盾，故不予采信。原判对护理费、营养费的认定正确，原判对上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陈某因原审被告人张英军、闫宝卫的犯罪行为造成的其他经济损失的认定亦正确。原判认定事实清楚，证据确实、充分，原判根据原审被告人被告人张英军、闫宝卫犯罪的事实、性质、情节和对和会的危害程度，对其定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陈某的上诉理由不能成立，其上诉请求依法不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杨瀚黎
审判员 陈志平
审判员 曹维丽
二〇一七年八月十一日
书记员 董晓君