宁夏回族自治区固原市中级人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2017）宁04民终690号
上诉人（原审原告）：宁夏百草王药业有限公司，住所地：固原市经济开发区。
法定代表人：王建军，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：李国江，宁夏顺悦律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被上诉人（原审被告）：何晓林，男，1957年11月23日出生，汉族，居民，住宁夏固原市。
被上诉人（原审被告）：张彩琼，女，1973年1月28日出生，汉族，居民，住宁夏固原市。
以上二被上诉人委托诉讼代理人：张慧武，宁夏益成律师事务所律师，代理权限为特别授权。
上诉人宁夏百草王药业有限公司因与被上诉人何晓林、张彩琼不当得利纠纷一案，不服宁夏回族自治区固原市原州区人民法院（2017）宁0402民初3044号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月13日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人宁夏百草王药业有限公司委托诉讼代理人李国江、被上诉人何晓林、张彩琼委托诉讼代理人张慧武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
宁夏百草王药业有限公司上诉请求：请求依法撤销固原市原州区人民法院（2017）宁0402民初3044号民事判决；改判支持上诉人的一审诉讼请求；本案一、二审案件受理费由二被上诉人负担。事实和理由：一、关于应收账款455261.30元的有关原委。二被上诉人在股权转让退出之时，就其经营期间应收账款455261.30元。在2015年10月7日曾与上诉人有明确约定，其所有权归二被上诉人，上诉人仅仅为二被上诉人主张权利予以协助，提供方便，不知何故，2015年11月3日，二被上诉人与上诉人就应收账款之事又达成了一份协议，约定上诉人必须在20日之内对拖欠的应收账款进行起诉，如超期不起诉者，应收账款455261.30元，30日之内由上诉人向二被上诉人支付。说句实实在在的话，当时上诉人的负责人对此协议内容看都没看就签了字（上诉人的负责人以为此协议内容与原先的协议内容一致）。后来，上诉人的法律顾问了解到协议内容后。于2015年11月8日，就协议之事专门在上诉人的办公室约谈了二被上诉人，当时上诉人的部分业务负责人也参加了会谈，后因拖欠应收账款的客户达43家，涉及业务72笔（其中二被上诉人涉及9笔）除四、五家有明确地址，负责人姓名，对账凭证外，其它的一律不知任何信息，面对如此情形，上诉人根本无法帮助二被上诉人完成起诉文书，也就是说根本无法履行协议之约定，后来，经双方协商达成新的一致意见：”待2016年2月份即春节过后，由二被上诉人带头，上诉人配合，对拖欠的应收账款进行一次详细的了解和统计，能追回的追回，确实无法追回的就放弃，对那些耍赖的客户依法提起诉讼”。谁知2016年3月10日二被上诉人仅凭协议对上诉人提起了违约诉讼，在一审诉讼期间，上诉人抗辩的理由是上诉人不构成违约，因为2015年11月8日，上诉人与二被上诉人又达成了新协议，2015年11月3日之协议对双方已无约束力，但毫无诚信的二被上诉人不尊重客观事实，一审法院也不采纳上诉人的抗辩理由，以上诉人违约支持了二被上诉人的请求，上诉人不服一审判决上诉后，二审法院仍错误的维持了一审判决。二被上诉人主张的应收账款2016年11月25日被原州区法院强制划拨执行。二、455261.30元应收账款被法院划转后，上诉人都做了哪些工作。针对二被上诉人提供的应收账款明细表，上诉人发现最多的数万元，最少的10元，而且90％左右的客户没有任何基本信息，更没有对账清单，推销业务的业务员除一人之外，其它的四人毫无音讯，面对如此情形，上诉人只对明细表中的5家客户主张权利，其余的根本无法主张权利。这5家是：二被上诉人，宁夏康泰乐医药公司、宁夏秦杨风湿病医院、海原的张鹏程，但当上诉人向宁夏康泰乐医药公司主张权利时，该公司向上诉人提供了2012年二被上诉人与其签订的买卖合同一份，彭阳县药检局的行政处罚决定书一份，说明书一份，其目的是：他们公司拖欠上诉人的应收账款48480.07元按合同第十三条之约定已抵消。故无奈的上诉人只好以不当得利对二被上诉人提起诉讼，因为二被上诉人意见明确，通过诉讼解决双方争议问题。现一审法院以应收账款之争议已经（2016）宁0402民初969号民事判决书和（2016）宁04民终393号在民事判决书解决，故驳回了上诉人的一审请求，对此结果和一审法院的本院认为，上诉人实难接受，理由如下：1、按照上诉人与二被上诉人2015年11月3日之协议，在原州区法院的强制划拨下上诉人已承担了责任，但上诉人认为这一责任仅仅是上诉人未在约定期限内对应收账款提起诉讼的违约责任，也就是一个先行支付责任，并非实体责任。那么，二被上诉人提供的应收账款清单是否真实、合法，这就是实体责任审查的问题，本案正好存在此类问题，2017年初，当上诉人对二被上诉人提供的应收账款清单中宁夏康泰乐医药公司主张权利时，该公司提出了抵消该债务的抗辩理由，上诉人认为合理合法，但这一应收账款48480.07元二被上诉人已于2016年11月底就装入自己的囊中，故上诉人的权益根本无法实现。在此情形下，上诉人对二被上诉人以不当得利提起了诉讼，现一审法院以应收账款争议已处理而驳回了上诉人的诉请，那么上诉人要问，二被上诉人在明知宁夏康泰乐医药公司的应收账款48480.07元无法收回的情形下却轻而易举的收获了，其行为又是什么呢？难道法律就不作任何处理吗？难道让上诉人就承受如此不公的结果吗？2、应收账款455261.30元，其中被上诉人何晓林欠两笔，金额13817元，被上诉人张彩琼欠7笔，金额35090.57元。按常理，二被上诉人起诉上诉人时应主动扣减，谁知贪得无厌不知明理的二被上诉人不但未减，而且案件在执行期间及上诉人在本次诉前仍毫无诚意解决这一问题，那么，二被上诉人涉及的欠款48907.57元作为应收账款于2016年11月底早已装入自己的囊中。综上，上诉人认为，一审法院的处理观点错误，无法律依据，故对本案处理错误，为此，上诉人请二审法院予以纠正，切实彰显法律的公平与正义。
何晓林、张彩琼辩称，一审认定事实清楚，证据确实充分。根据一审时双方提交的证据，充分说明了在二被上诉人经营期间的应收款在所附条件成就后，则由上诉人向被上诉人承担给付责任，债权转移至上诉人。那么具体债权能否实现，全是上诉人要承担的后果。上诉人没有任何证据证实其所实现不了的债权又要被上诉人负担。所以一审法院的判决完全正确。
宁夏百草王药业有限公司向一审法院起诉请求：1.依法判令二被告向原告返还不当得利款97387.64元；2.本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：原告宁夏百草王药业有限公司系二被告创立。后二被告将自己在宁夏百草王药业有限公司的股权转让退出。2015年11月3日二被告就经营期间的应收帐款455261.30元，与原告告宁夏百草王药业有限公司签订一份协议，约定原告必须在20日内对拖欠的应收账款起诉，如原告超期不起诉，455261.30元应收账款必须在30日内向二被告支付。后原告在20日内未完成起诉。二被告以合同纠纷向本院提起诉讼。本院作出（2016）宁0402民初969号民事判决书，判决由宁夏百草王药业有限公司支付二被告应收账款455261.30元、垫付的货款42500元，共计497761.30元。后宁夏百草王药业有限公司提出上诉，固原市中级人民法院作出（2016）宁04民终393号民事判决书，予以维持。2016年11月25日本院强制划拨执行。一审法院认为，宁夏百草王药业有限公司与何晓玲、张彩琼之间的关于应收账款455261.30元的合同争议已经本院（2016）宁0402民初969号民事判决书判决，并经固原市中级人民法院（2016）宁04民终393号民事判决书，予以维持。现原告认为双方签订的合同所涉应收账款中，宁夏康泰乐医药公司48480.07元，因二被告经营期间的药品被抽检为不合格，且被行政机关处理罚款，该应收账款原告宁夏百草王药业有限公司已经无法收回，何晓林的2笔13817元，张彩琼的7笔35090.57元，应当从应收账款455261.30元中予以扣减，该款对被告构成不当得利，应当由被告予以退还。但是依据原、被告之间的合同约定，原告未按期起诉，且被人民法院生效判决予以确认，故对原告要求二被告返还宁夏康泰乐医药公司48480.07元及其自身的应收账款（张彩琼7笔、何晓林2笔）的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回原告宁夏百草王药业有限公司的诉讼请求。案件受理费减半收取1882元减半收取941元，由原告宁夏百草王药业有限公司负担。
二审中，上诉人提交了一份股东会议决议复印件，证明应收账款455261.30元其所有权归二被上诉人，上诉人仅仅为二被上诉人主张权利提供相关手续。被上诉人对该证据的真实性无异议，但不能证明上诉人所要证明的目的。因为在2015年11月3日双方又签订了一份协议，对所载明的应收账款455261.30元重新作了约定。本院认为，上诉人提供的该份证据因另外协议重新进行了约定，不能证实上诉人所要证明的目的。
二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案争议的焦点是上诉人提出按照生效的判决其履行了被上诉人应收款的给付义务但无法回收的债权及二被上诉人应负的债务构成不当得利，应由被上诉人返还，该理由是否成立。依据生效的（2016）宁0402民初969号民事判决查明的事实及判决结果，上诉人基于与被上诉人股权转让协议及补充的协议对被上诉人股权转让前的债权由上诉人承担了约定的给付义务。上诉人认为无法回收的债权及二被上诉人应负的债务应返还，以不当得利进行诉讼。首先看上诉人主张的无法回收的债权即宁夏康泰乐医药公司48480.07元，在诉讼中上诉人以因二被上诉人经营期间出售给宁夏康泰乐医药公司药品被抽检为不合格，被行政机关处理罚款，该应收账款无法收回，虽一审中提供了相关证据，但双方协议约定对债权由上诉人以诉讼的方式主张，在上诉人未向债务人主张权利的情况下仅凭债务人的说明认为无法收回，理由不能成立。再看上诉人主张二被上诉人的欠款，从上诉人一审提供的应收账款清算单看被上诉人张彩琼仅仅是公司业务员并非债务人，被上诉人何晓林虽在清单上有欠款登记。但被上诉人何晓林认为属公司行为，上诉人并未提供该欠款的用途及属个人债务的证据。《中华人民共和国民法通则》第九十三条规定”没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人”。上诉人给付被上诉人应收款是基于合同约定且经法院确定具有合法根据，取得的利益是合法的，按照合同约定上诉人对已支付给被上诉人的应收款，在没有向债务人主张权利的情况下认为已造成其损失理由不能成立，以不当得利主张权利不符合法律规定。故上诉人以被上诉人构成不当得利的上诉理由不能成立。
综上所述，宁夏百草王药业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审受理费1882元，由上诉人宁夏百草王药业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长刘万德
审判员李凤玲
审判员刘秀萍
二○一七年十二月十日
书记员李刚