山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）济商初字第115号
原告（反诉被告）济南铸造锻压机械研究所有限公司，住所地济南市。
法定代表人刘家旭，董事长。
委托代理人周继勇，山东众成仁和律师事务所律师。
委托代理人宋琰，山东众成仁和律师事务所律师。
被告（反诉原告）公主岭市同心汽车部件厂，住所地吉林公主岭经济开发区东华翔大街。
法定代表人曹立祥，厂长。
委托代理人范晓美，该厂行政部工作人员。
委托代理人孙晓燕，吉林金策律师事务所律师。
原告（反诉被告）济南铸造锻压机械研究所有限公司（以下简称济南锻压研究所）与被告（反诉原告）公主岭市同心汽车部件厂（以下简称同心部件厂）加工承揽合同纠纷一案，本院于2013年6月13日受理后，依法组成合议庭，于2013年8月9日进行证据交换，2014年8月26日公开开庭进行审理。济南锻压研究所的委托代理人周继勇、宋琰，同心部件厂的委托代理人孙晓燕、范晓美均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告济南锻压研究所诉称，我公司与同心部件厂于2010年8月10日签订《合同书》一份，约定：我公司为同心部件厂设计、制作静压自动造型线一套，合同总金额1300万元。付款时间为：合同签订后5日内，同心部件厂支付260万元作为预付款；同心部件厂收到总布置图、基础图之日起5日内，支付260万元作为进度款；设备制造完成，预验收合格后发货前5日内支付520万元作为提货款；设备终验收合格或货到现场四个月后5日内，支付130万元，作为终验收款；余款130万元于质保期满后付清。同时约定，迟延履行合同义务的应按每天合同总金额0.1%的标准支付罚金，罚金总额不得超过合同总金额的5%。合同签订后，我公司依约履行了全部合同义务，上述设备于2011年11月8日运抵同心部件厂，并安装调试完毕，具备生产条件。我方认为，在上述设备安装、调试完毕的情况下，同心部件厂理应依据合同约定，支付相应合同款项并履行验收义务，但其以种种理由拒绝付款，至今仍欠我方提货款500万元及终验收款130万元、质保金130万元未予支付。同心部件厂的拖欠行为给我方的正常生产经营造成严重困难，为维护合法权益，特诉至贵院，请求判令1、被告公主岭市同心汽车部件厂立即向我公司支付合同欠款760万元；2、被告公主岭市同心汽车部件厂立即向我公司支付违约金65万元；3、本案诉讼费、保全费由被告公主岭市同心汽车部件厂承担。
原告济南锻压研究所为证明其主张，提交如下证据：
1、2010年8月10日双方签订的《合同书》及附件《静压自动造型线技术协议》，拟证明双方就涉案设备的加工制造及付款情况、各自权利义务都做出了明确约定；
2、公路货物运输单，拟证明济南锻压研究所自2011年9月9日至2011年11月8日期间通过公路运输陆续将涉案设备交付给同心部件厂；
3、光盘一张，拟证明涉案设备已在同心部件厂正常生产使用。
被告同心部件厂答辩称，1、济南锻压研究所请求的760万元的合同欠款支付条件尚未成就，我厂不应承担支付义务。济南锻压研究所主张的760万元欠款由三部分组成，500万元并不是提货款，依据合同该款项是附条件的阶段进度款。我厂支付该货款的前提条件是预验收合格，双方签署预验收合格报告。而本案中该设备并没有预验收合格，故我厂不应支付该款项。济南锻压研究所单方变更合同约定的发货条件并不能产生变更合同约定的付款条件的结果。合同约定终验收款给付条件是终验收合格或货到现场4个月后5日内，但结合合同其他条款双方真实的意思表示是因为需方原因不能进行终验收的，货到现场120天我厂才有支付终验收款的义务，该条件并未成就。质保期起算尚未开始，当然就不存在支付质保金的问题。2、济南锻压研究所主张的我厂支付违约金的情形并不存在，我厂不应支付违约金；3、我方不同意承担相关的诉讼费用。
被告同心部件厂为证明其主张，提交如下证据：
1、2010年8月10日双方签订的《合同书》和《静压自动造型线技术协议》，拟证明诉争款项的付款条件是设备验收合格（预验收及终验收），设备预验收的时间应为2011年2月9日，预验收标准有6项；终验收标准是：设备连续空负荷运行一个班，每个班8小时，生产率达到90整型每小时，造型线设备连续空负荷运行一个班，设备运转率达到90%等11项标准；
2、同心部件厂向济南锻压研究所发出的“FW静压造型线发货及安装调试时间”的函及济南锻压研究所回复的“关于静压造型线发货及安装调试时间的函”、同心部件厂2011年12月19日、2012年2月7日给济南锻压研究所的电子邮件及附件，拟证明济南锻压研究所严重违约，生产、安装工作严重逾期，单方变更合同约定的发货、安装、调试时间及终验收等各阶段时间；
3、同心部件厂与济南锻压研究所之间于2012年3月4日、2012年3月7日、2012年4月7日、2013年3月1日、2013年5月27日、2013年5月31日往来电子邮件七份，济南锻压研究所2013年3月4日向同心部件厂托运回油滤芯等备件的装车清单和快运货物托运协议书，及同心部件厂车间生产日记19页。拟证明由于济南锻压研究所原因，涉案自动造型线始终未能调试成功，未达到预验收标准及终验收标准，质保期尚未开始；
4、航空电子客票，拟证明同心部件厂于2011年9月到济南锻压研究所参加预验收，但预验收未能进行。
反诉原告同心部件厂诉称，涉案设备经过济南锻压研究所的调试，大部分能够达到设计要求，但因其未能在合同约定期限内通过预验收及终验收，也未将约定交付的资料全部交付我厂，且设备液压油渗漏。依据双方之间的合同第13条第1款约定，济南锻压研究所应向我厂支付罚金，金额最高不得超过合同总金额的5%。故请求法院判令：反诉被告济南锻压研究所向反诉原告同心部件厂承担违约责任，支付违约金65万元。为此同心部件厂又提交了济南锻压研究所发给其的有关准备液压油的传真及同心部件厂2013年2月—6月工作日志8页。拟证明因济南锻压研究所原因致设备调试未能按原计划完成，未在约定期限内通过终验收超过10日以上。
反诉被告济南锻压研究所辩称，双方在合同履行过程中预验收阶段未实际联机调试，直接办理了交货手续。这与我公司是否违约无关，而是双方对合同履行的变更。关于终验收，根据合同约定终验收由同心部件厂组织，在设备到达其处，且我方依约完成安装、调试，并由同心部件厂使用该机器进行生产的情况下，其仍未组织对设备进行终验收，该责任应由同心部件厂承担。对其反诉增加的证据传真件和单方工作日志的真实性均有异议，且不能证明其反诉主张。反诉原告同心部件厂的反诉请求不成立。
经审理查明，2010年8月10日，济南锻压研究所与同心部件厂签订《合同书》及附件《静压自动造型线技术协议》。《合同书》约定：济南锻压研究所为同心部件厂设计、制作静压自动造型线一套，合同总金额1300万元；关于交货期：合同生效后，济南锻压研究所在1个月内完成全线总体设计，同心部件厂收到济南锻压研究所提供的总布置图、基础图和各单机设备总图之日起，对总体设计进行审核，经双方达成一致后，济南锻压研究所在6个月内完成加工制造，并在收到第三期进度款之日起两周内将全部货物运抵同心部件厂项目现场。关于付款方式，第6.1条约定：合同签订后5日内，同心部件厂支付总金额20%即260万元的预付款，济南锻压研究所开具该额度增值税发票；6.2条：合同经双方签字盖章后1个月内，同心部件厂收到总布置图、基础图之日起5日内，支付总金额20%即260万元的进度款，济南锻压研究所开具该额度增值税发票；6.3条：设备制造完成，在济南锻压研究所现场预验收合格后，双方签署预验收报告（发货前5日内同心部件厂支付总金额40%即520万元），济南锻压研究所5日内发货，同时开具全额增值税发票；6.4条：设备在同心部件厂终验收合格或货到现场四个月后5日内支付总金额10%即130万元的终验收款；6.5条：质保期满后，设备无质量问题，同心部件厂支付合同总金额10%即130万元的质保金。关于验收：济南锻压研究所在设备制造完毕后出运前，书面通知同心部件厂到供方工厂进行项目设备的预验收。发出通知后，同心部件厂应于5日内派员参加预验收，预验收合格后，双方代表共同签署预验收报告，作为支付6.3项付款的单据。由于需方原因不能及时接货的情况下，最迟在供方发出预验收通知后30日内接货，否则，供方在需方交纳罚金的情况下同意迟延交货，罚金按每天合同总金额0.1%执行，但罚金总额不得超过总金额5%。设备终验收由同心部件厂负责组织，终验收合格后双方签署书面验收报告，由于需方原因不能完成设备安装、终验收的情况下，应在货物到达需方现场后120天视为设备终验收。但不免除供方安装调试终验收的责任和义务；验收标准及流程见合同附件《静压自动造型线技术协议》。关于违约责任：济南锻压研究所非因不可抗力未在合同约定期限内通过验收（含预验收和终验收），超出10天期限以外，同心部件厂在其交纳罚金的情况下，同意迟延履行，罚金按每天合同总金额0.1%的标准支付罚金，罚金总额不得超过合同总金额的5%。同心部件厂非因不可抗力未按合同约定期限内组织终验收，济南锻压研究所有权要求其按合同约定支付款项，逾期按每天合同总金额0.1%的标准支付罚金，罚金总额不得超过合同总金额的5%。
《静压自动造型线技术协议》约定：关于安装调试：同心部件厂应在合同生效后6个月内完成设备基础的施工，设备基础浇筑前，济南锻压研究所配合复核设备主要基础尺寸。设备基础的验收工作由同心部件厂组织、济南锻压研究所参加共同完成，并签署基础验收合格报告。同心部件厂现场具备安装条件后，提前1周书面通知济南锻压研究所，济南锻压研究所接到通知后派技术人员现场查看合格后，2周内将货物发运现场。关于验收：验收分预验收和终验收两部分，预验收在济南锻压研究所进行，终验收在安装调试完成后的同心部件厂现场进行。但是所有的项目，包括不能预验收的项目和预验收通过的项目都在终验收时重新检验，最终以终验收为准。在合同生效后6个月在济南锻压研究所进行设备的预验收。全线调试完成交付需方使用后1个月内由同心部件厂组织终验收，双方签署终验收报告。终验收标准是：造型线设备连续空负荷运行一个班、每班8小时、生产率达到90整型／小时。造型线设备连续负荷运行一个班，设备运转率达到90%即为合格。另，双方在进度计划表中约定预验收的时间为合同生效6个月，济南锻压研究所现场交付时间为合同生效9个月。
上述合同签订后，济南锻压研究所自2011年9月9日至2011年11月8日通过公路货运方式向同心部件厂陆续交付了涉案设备，并存放于同心部件厂厂房。发货之前双方未进行预验收，未签署预验收报告。设备到达同心部件厂后至2013年4月份之前，由济南锻压研究所的工作人员在现场进行调试和安装，后涉案设备未组织进行终验收。
同心部件厂已向济南锻压研究所支付了第一阶段预付款260万元、第二阶段进度款260万元、及第三阶段进度款中的20万元，共计540万元。
庭审过程中，同心部件厂于2013年9月2日向法院申请对下列涉案事项进行司法鉴定：1、涉案静压自动造型线是否达到设计生产率、液压系统是否漏油；2、涉案静压自动造型线是否能够连续空负荷运行一班、每班8小时、生产率达到每小时90整型。本院依法委托国家机床质量监督检验中心对上述事项进行鉴定，该中心于2014年7月22日出具NO.2014ZW02号鉴定报告。鉴定结论为：1、涉案静压自动造型线的生产率达到了设计要求；2、涉案静压自动造型线液压系统的个别部位有轻微渗油现象；3、涉案静压自动造型线能够连续空负荷运行一班，每班8小时，生产率达到了每小时90整型。另，该鉴定报告第八项分析说明中载明，涉案静压自动造型线液压系统的个别部位有轻微渗油现象，渗油现象轻微，不影响该设备的正常工作和性能。经质证，双方当事人对上述鉴定报告结论均无异议，但同心部件厂认为该鉴定结论只证明鉴定当时设备符合合同约定的参数，并不能证明济南锻压研究所交付设备后完成了预验收和终验收，也不能证明设备在鉴定之前可以正常生产。
上述事实，有《合同书》、《静压自动造型线技术协议》、公路货物运输单、鉴定报告及庭审笔录、调查笔录等在案为证。
本院认为，济南锻压研究所与同心部件厂签订的《合同书》及其附件《静压自动造型线技术协议》，均系双方当事人真实意思表示，内容未违反法律和行政法规禁止性规定，合法有效。双方当事人均应按上述合同的约定履行各自义务。上述合同签订后，济南锻压研究所已向同心部件厂交付了涉案设备，且在本案审理期间经司法鉴定，涉案设备已经达到双方约定的终验收标准，即济南锻压研究所已向同心部件厂履行了交付合格产品的合同义务，同心部件厂购买该设备的合同目的已经实现。关于质保金。合同约定质保期自终验收报告签署之日起算12个月届满，终验收由同心部件厂负责组织。本案中，涉案设备到达同心部件厂后，济南锻压研究所已于2013年4月份之前完成了调试和安装工作，且本案诉讼期间的鉴定结果证明济南锻压研究所安装调试的涉案设备是合格的并符合终验收标准。根据合同约定，同心部件厂应于全线调试完成交付需方使用后1个月内即2013年5月1日之前组织终验收，故本案中质保期应自终验收之日2013年5月1日起计12个月至2014年5月1日已经届满。综上，同心部件厂收到济南锻压研究所交付的设备并经安装调试后已鉴定符合终验收的参数标准，且现质保期已经届满，济南锻压研究所要求同心部件厂支付剩余货款及质保金的本诉请求均符合合同约定，本院予以支持。
关于违约。根据合同约定，济南锻压研究所应在合同生效后6个月进行设备的预验收；同心部件厂应在设备全线调试完成交付使用后1个月内组织终验收。济南锻压研究所非因不可抗力未在合同约定期限内通过验收（含预验收和终验收）超出10天期限以外的，按每天合同总金额0.1%的标准支付罚金，罚金总额不得超过合同总金额的5%。同心部件厂非因不可抗力未按合同约定期限内组织终验收，济南锻压研究所有权要求其按合同约定支付款项，逾期按同样标准支付罚金。本案中，同心部件厂未在设备调试完成交付使用1个月内即2013年5月1日之前组织设备的终验收，已构成违约。至济南锻压研究所2013年6月13日起诉时，已逾期43天，按合同约定应支付违约金1300万×0.1%×43天＝55.9万元。故本院对济南锻压研究所要求同心部件厂承担的该范围数额内的违约金予以支持，超出部分不予支持。另，虽然济南锻压研究所交付的设备已鉴定合格，但因其未能在合同生效后6个月内进行预验收，直接影响了其预验收后向同心部件厂交付设备的时间，其实际开始交付设备的时间（2011年9月9日）已经超出合同进度表中约定的交货时间（2011年5月10日）近4个月，亦构成违约，且违约金早已超过合同约定总金额5%的最高限额，故同心部件厂要求济南锻压研究所承担合同总金额5%即65万元违约金的反诉请求符合合同约定，本院予以支持。
综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第十条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条之规定，判决如下：
被告公主岭市同心汽车部件厂于本判决生效后十日内向原告济南铸造锻压机械研究所有限公司支付货款760万元；
被告公主岭市同心汽车部件厂于本判决生效后十日内向原告济南铸造锻压机械研究所有限公司支付违约金55.9万元；
驳回原告济南铸造锻压机械研究所有限公司的其他诉讼请求；
反诉被告济南铸造锻压机械研究所有限公司于本判决生效后十日内向反诉原告公主岭市同心汽车部件厂支付违约金65万元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费69550元，由被告公主岭市同心汽车部件厂负担69000元、原告济南铸造锻压机械研究所有限公司负担550元，财产保全费5000元由被告公主岭市同心汽车部件厂负担；反诉费5150元，由反诉被告济南铸造锻压机械研究所有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。
审 判 长 李 萍
审 判 员 宋海东
代理审判员 李 婷
四
二〇一四年十一月十日
书 记 员 张天则