湖北省蕲春县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）鄂蕲春民一初字第01654号
原告王某，男，汉族，蕲春县。
被告陈某，男，汉族，蕲春县。
被告田某，男，汉族，蕲春县。
原告王某与被告陈某、田某生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2013年11月8日受理后，于2014年1月7日依法由审判员程智武担任审判长、审判员李学兵、人民陪审员占钧名三人组成合议庭公开开庭进行了审理，原告王某的委托代理人江某、被告陈某的委托代理人凌某、被告田某的委托代理人吴某到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告王某诉称：2013年3月13日下午四时许，被告陈某约叫被告田某驾驶鄂J×××××号货车（该车所有权人为邹新中），向蕲春县青石镇农田开发区工地送水泥，并电话通知原告和株林镇泡桐树村村民游某甲等人到农田工地下水泥（依据惯例，下水泥的工钱均由司机田某在水泥下完后先垫付，再有陈某在运费结算时退还给田某），当原告等人到达农田工地后，发现水泥装车特别满，车上堆码得很高（具体吨位司机田某没有告诉原告等人）。被告田某先把车顶顶起来，原告等人先下了将近一半，因为要移动位置，被告田某在车顶没有放下，车尾墙板没有关好的情况下，就启动车辆移位，原告当即喊被告田某停车，但被告田某没有理睬。此时，从车顶上掉下一包水泥，对原告当头砸下，原告当场昏倒在地，人事不知。工地人员当即用三轮摩托车将原告抢送至青石镇卫生院，当时确诊原告的颈椎和腰椎受损，给原告作了简单处置并输了氧气（支付费用178.95元），要求将原告紧急送往蕲春县人民医院抢救治疗，在住院期间，被告田某向医院预交了6000元医疗费，被告陈某也用刷卡方式向医院预交了3000元，此后二被告均未付款，也未到医院看望原告。原告在蕲春县人民医院共计住院29天，花去医药费36319.09元，因无钱治疗，于2013年4月12日被转入蕲春县某医院针灸科（该院的医疗费先由原告的弟弟担保）进行理疗恢复治疗，至2013年6月8日，有花去医疗费6777.58元，在的确无力继续治疗情况下而出院回到家中，采取自购药物方式进行维持治疗，并自购代步工具轮椅一把。原告的实际病情已高位截瘫、卧床不起，根本无法自己行动。在达到法定鉴定要求时限后，原告经蕲春某司法鉴定所通过法律援助作出法医鉴定，其结论为：“1、王某伤残程度构成六级；2、误工日至定残日前一日；3、三级护理依赖；4、截瘫所需后期医疗费两年内每月1000元，颈部钢板如需取出后期医疗费建议按实际发生认定。”基于上述事实，原告认为：原告与被告陈某之间形成事实上的劳动雇佣关系，在从事雇佣劳动过程中，身体受到伤害，雇主陈某应当承担赔偿责任。被告田某在水泥装卸过程中，违反安全操作规程，是造成原告受伤的直接原因，亦应对原告的身体受伤承担民事赔偿责任。原告在保留两年后继续治疗所需医疗费以及按照实际需要取出颈部钢板取出费用的诉权之外，对二被告具状提起民事诉讼，请求人民法院判令：1、二被告向原告赔偿住院医疗费、住院伙食补助费、营养费、代步工具费、自购药品费、交通费等直接经济损失计52079.62元；2、二被告向原告赔偿一次性伤残赔偿金、误工费、护理费以及后续两年内的（定残日之后）医疗费用计349843.83元；3、二被告向原告赔偿一次性精神抚慰金5万元；4、二被告对上述1、2、3项请求承担连带责任（451922元）。
为支持自己的主张，原告王某提交了如下证据：
证据一、原告王某身份证复印件一份，拟证明原告的诉讼主体资格；
证据二、被告陈某、田某户籍证明复印件各一份，拟证明二被告的诉讼主体资格；
证据三、证人游某甲的证言《事实经过》、身份证复印件各一份，拟证明原告身体受伤的发生经过；
证据四、蕲春县某医院病历复印件一份，拟证明原告治伤事实；
证据五、蕲春县某医院病历复印件一份，拟证明原告治伤事实；
证据六、蕲春某法医鉴定所法医蕲铭医鉴字【2013】216号鉴定意见书，拟证明原告身体受伤致残的伤残程以及误工日、护理依赖、后续所需治疗费的评定情况；
证据七、住院医疗费发票四张，拟证明原告住院所花医疗费数额；
证据八、代步工具费收款收据一张，拟证明原告购买轮椅的价款；
证据九、自购药品费票据、便条共十五份，拟证明原告出院后自购药品所花费用的事实；
证据十、交通费票据（车票）二十九张，拟证明原告因住院治伤等家庭护理人员往返乘车以及原告出院租车回家所花费用的事实；
证据十一、证人游某乙、徐某出具的书面证言各一份，拟证明原告及其妻子游美莲在原告受伤前的每天劳动收入。
被告陈某辩称：原告在诉状中诉称的事实与客观事实不符。“原告等人是受陈某电话邀约安排装卸水泥”与事实不符。水泥需方经与被告陈某联系后需要水泥，陈某系与被告田某联系，由田某将水泥送至工程施工地。至于田某是否邀约原告，被告陈某不知情。不仅是原告，其他人都不是陈某叫的。被告陈某与原告王某没有事实上的雇佣关系，也没有法律上的利害关系，不应对原告承担任何法律责任。原告王某不是受被告陈某的安排和指使，其在卸货过程中的作业方式及报酬支付与被告陈某没有关系，是由田某直接与原告约定，产生权利义务关系是田某，故陈某不应作为本案的被告。根据原告起诉的事实，本案性质是交通事故案件，尽管发生于货物运输，原告已离开车厢，在关闭后挡板墙的过程中发生事故，原告离开车厢且车辆行进时，原告应视为第三者。原告及司机怠于报案，错失权利主张的时机。涉案货车实际所有人为邹新中，应追加其为本案当事人参加诉讼，应查明货车是否存在质量安全隐患等，是否应承担责任。故本案应追加车主及投保的保险公司参与诉讼。请求驳回原告对被告陈某的诉讼。
被告陈某提交了如下证据：
证据一、蕲春县公证处（2013）鄂蕲春证字1310号公证书一份，拟证明证人游某甲证实事故发生的经过；
证据二、蕲春县公证处（2013）鄂蕲春证字1309号公证书一份，拟证明证人游某乙证实事故发生的经过。
被告田某辩称：田某作为被告诉讼主体不适格。田某既不是雇主，也不是合同约定的责任人。原告陈述，其是水泥经销商通知来的。被告田某也没有支付工钱，证人也证实其是向田某要的钱，田某并没有说是包括120元的工钱。水泥装卸及送货地点都是经销商安排的，被告田某只负责运输安全，被告陈某将证言公证是为了推卸责任。原告与水泥经销商是雇佣关系。作为雇主，被告陈某应承担赔偿责任。本案漏列当事人，应通知游某乙和邹新中（鄂J×××××号货车的登记车主）二人参加诉讼。在下水泥的过程中，被告田某的车辆没有移动位置，是按照经销商的安排停在指定的位置，经销商安排原告来下水泥，下到一半时，原告由于不专业，用锄头捞，导致水泥掉下砸到原告，原告没有注意安全。原告受伤是由于自身的原因造成的，与被告田某没有法律上的关系，原告应对自身的过错承担责任。原告诉求计算标准过高，缺乏法律依据通过鉴定原告是三级护理依赖，计算是按照完全护理依赖，计算标准及时间错误。被告田某在原告受伤后出于人道垫付了医疗费6000元，要求原告返还垫付的6000元。被告田某在青石医院垫付的700元表示放弃。田某在本次事故中没有承担责任的法定义务，故原告适用法律错误，诉讼主体不适格，请求驳回原告对被告田某的诉讼。
被告田某提交了如下证据：
证据一、田某的驾驶证复印件一份，拟证明被告田某的驾驶资格；
证据二、鄂J×××××号货车车辆信息复印件一份，拟证明车辆登记车主为邹新中。
应原告的申请，证人游某甲出庭作证，其证言主要内容如下：那天中午12点吃完午饭后，我是在街上到处找事情做。游某乙打电话我，说是田某打电话他找两个人去下水泥，让我和他姐夫（原告王某）两个人去，在刘河到狮子路口加油站处等。下午一点左右，田某装载水泥的货车已经等在那里，我和王某（原告）把摩托车放在加油站，随货车去青石卸货。大概下了六七吨后，要移动车，由于车子后挡板没有关上，我在车后面去拿锄头，王某扶挡板，车子往前走的时候，水泥掉下来砸在王某的头上，他就倒在地上，田某叫我松王某去医院，我就说我身上没有钱，找田某要700元钱将他（王某）送到医院。下水泥的工钱是田某付。按照惯例，不管去哪里下水泥，下完给钱，哪个司机叫我下（货），就哪个给钱。
针对原被告提交的证据，双方进行了质证。具体情况如下：
对原告提交的证据，被告陈某表示对证据一、二、四、五、七无异议；对证据三的真实性无异议，但本案案发的事实其在公证机关也作了证实，基本符合，但不能达到原告在诉状中称的事实，证人称是田某叫来下水泥的，并非被告陈某；对证据六有异议，该鉴定所及鉴定人员均没有通过年审，其作出的鉴定结论的合法性存在异议；对证据八不能作为定案依据，原告提供的收款收据不属于发票形式；对证据九，原告没有提供对应的处方，也不是正规发票，是否与本此事故有关不清楚，不能作为证据使用；对证据十的真实性无异议，交通费应仅限于本县内，请求酌情认定；对证据十一，没有证明力，该份证据属于证人证言，证人应出庭，对于上下货收入的问题，没有固定性，记载不清楚，不能作为计算损失的依据。被告田某表示对证据一、二、四、五无异议；对证据六、七、八、九、十同被告陈某的质证意见一样；对证据十一的真实性及合法性有异议，证人游某乙本人是打工的，没有提供任何工资表，仅凭其证言证明原告的收入不符合法律规定。
对被告陈某提交的证据，原告表示无异议；被告田某表示对证据一、二其真实性无异议，但对其内容有异议，与证人当庭陈述的相互矛盾，证人证言不属于公证项目，其内容不能作为定案依据。
对被告田某提交的证据，原告表示“不发表质证意见”；被告陈某对证据一表示未提供原件，无法核实；对证据二的真实性无异议。
针对原、被告提交的证据，通过庭审中的质证，结合本案查明的案情，经合议庭评议后认为，对原被告均表示无异议的证据，本院予以认定。对原告提交的证据八、九、十一，被告方均表示了异议，因证据八、九中的“证据”系“收款收据”、“便条”，不符合证据的形式要件，本院不予认定；对证据十一，因该证据只能说明原告在“打零工”时当天的收入，不能证明其固定收入，故本院不予采信。对被告陈某提交的证据一、二，被告田某表示了“对其内容有异议”，但该证据客观地反映了事故发生的过程，因而本院予以认定。
经审理查明，原告王某与游某甲、游某乙等系打零工帮人装卸货物的农民。2013年3月13日，被告田某驾驶鄂J×××××号货车载经销商被告陈某的水泥15吨，到本县青石镇农田开发区送货（水泥）。大约十一时三十分左右，被告田某打电话给游某乙说，只有一车水泥到青石，让游某乙带人在刘河加油站处等。游某乙便叫其姐夫王某和游某甲二人骑摩托车到刘河加油站等。中午一时左右，被告田某拉着水泥在刘河加油站处带上原告王某和游某甲（王某和游某甲的摩托车放在刘河加油站）到青石镇农田开发区卸货（水泥）。当水泥从车上卸下约五、六吨时，被告田某驾驶车辆（车厢竖起未放下）向前移动，突然从车上掉下一包水泥，砸在正在关该车辆后墙板的原告王某头上，将原告王某砸倒在地，当即，原告王某被游某甲送往青石医院抢救，当日被转入蕲春县人民医院治疗，蕲春县人民医院诊断为：颈髓损伤并高位截瘫、腰1椎体爆裂性骨折。原告王某在该医院住院29天，在该医院用去医疗费36319.09元。后于2013年6月8日入住蕲春县李时珍医院治疗，住院57天，用去医疗费6777.58元。原告王某的伤情经湖北蕲春某法医司法鉴定所鉴定为：1、王某的伤残程度构成六级；2、误工日算至定残前一日；3、三级护理依赖；截瘫所需后期医疗费为两年内每月1000元，颈部钢板如需取出后期医疗费建议按实际发生认定。事故发生后，被告陈某和被告田某分别向原告支付了3000元和6000元。2013年11月，原告起诉来院，请求判令：1、二被告向原告赔偿住院医疗费、住院伙食补助费、营养费、代步工具费、自购药品费、交通费等直接经济损失计52079.62元；2、二被告向原告赔偿一次性伤残赔偿金、误工费、护理费以及后续两年内的（定残日之后）医疗费用计349843.83元；3、二被告向原告赔偿一次性精神抚慰金5万元；4、二被告对上述1、2、3项请求承担连带责任（451922元）。
本院认为，被告田某打电话给游某乙，让游某乙帮忙叫人给其卸水泥，并在“刘河加油站处带上原告王某和游某甲”到其水泥卸载点卸水泥，其打电话给游某乙的行为属于让人代其雇请工人行为，在“刘河加油站处带上原告王某和游某甲”的行为，是对游某乙帮其所雇人员的认可。按照惯例，卸载水泥的力资，也均由司机支付。因而，被告田某与原告王某系雇佣关系，本院予以认定。被告田某辩称“应通知游某乙和邹新中（鄂J×××××号货车的登记车主）二人参加诉讼”。一、从本案的事实上看，游某乙是被告田某让其代为雇请装卸人员，属代理行为，该代理行为得到了被代理人被告田某的认可，该代理行为的行为后果（责任和义务）应由被代理人（被告田某）享有和承担；二、要求鄂J×××××号货车的登记车主邹新中参加诉讼，在本案审理过程中，尽管被告田某提交了该车辆信息证明该车的登记车主为邹新中，但没有提供证据证明自己（田某）与邹新中属何种关系（如：买卖关系、借用关系、雇佣关系等），且本案各诉讼参与人均表示“自己不申请追加”，故其“应通知游某乙和邹新中（鄂J×××××号货车的登记车主）二人参加诉讼”的辩称理由，本院不予采纳。被告陈某是被告田某所运输水泥的水泥经销商，但原告王某和被告田某均没有提交证据证明原告王某“下水泥”是受被告陈某雇请和被告田某所运输水泥的上下力资费是由被告陈某支付，或者下水泥的力资费是由自己先行代为垫付的。相反，本案证据能证明原告王某下水泥的“力资费是由被告田某支付的”，原告王某与被告田某劳务关系成立，因而，原告王某和被告田某请求判令被告陈某承担赔偿责任的理由，于法无据，本院不予支持。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，被告田某雇佣（提供劳务）原告王某在从事“下水泥”雇佣活动中遭受人身损害，雇主被告田某（提供劳务）应当承担赔偿责任。原告王某在从事“下水泥”雇佣活动中，没有尽到注意安全义务，对造成自身损害结果的发生，亦应承担一定的责任。被告田某与原告王某的责任承担比例为8：2。原告王某在出院后自购药品费用999元，因没有提交医院出具的证明和用药清单，该项费用本院不予支持。事故发生后，被告陈某和被告田某分别向原告支付了3000元和6000元，被告陈某支付的3000元是一种自愿补偿（庭审过程中也未要求退还）性质，故本院不予审理；被告田某支付的6000元，应在原告王某获得赔偿的款额中予以扣减。综上，经本院核实和酌情认定，原告王某的各项损失为医药费43096.67元（36319.09元＋6777.58元）、住院伙食补助费4250元（85天×50元／天）、营养费2000元、交通费205元、伤残赔偿金78520元（7852元／年÷10年）、误工费13292.69元（22886元／年÷365天×212天）、护理费202713.37元（前期护理费：23624元／年÷365天×212天=13721.37元、三级护理依赖：23624元／年×20年×40%=188992元）、后期医疗费24000元（1000元／月×24个月）、精神抚慰金15000元，共计383077.73元。本案经当庭调解，双方当事人意见相佐，未达成一致。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、由被告田某赔偿原告王某医药费、后期医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金等合计383077.73元中的80%，即：306462.18元，扣除被告田某已经支付的6000元后为300462.18元（306462.18元－6000元）。限在本判决书发生法律效力之日起十五日内履行完毕。
如果未按发生法律效力判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告王某的其他诉讼请求。
案件受理费8080元，由被告田某负担5800元，原告王某负担2280元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。上诉人在递交上诉状时应预交上诉费，款汇黄冈市中级人民法院立案庭。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 程智武
审 判 员 李学兵
人民陪审员 占钧名
二〇一四年一月十五日
书 记 员 肖 莉