吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）延中民一终字第83号
上诉人（原审原告）：张天木，男，1965年9月21日出生，汉族，原和龙市庆兴煤业有限责任公司工人，户籍所在地：四川省犍为县，住吉林省和龙市。
委托代理人：耿守林，男，1964年3月1日出生，汉族，司机，住吉林省通化市二道江区。
被上诉人（原审被告）：和龙市庆兴煤业有限责任公司。住所：吉林省和龙市。
法定代表人：葛强，该公司董事长。
委托代理人：乔希波，该公司法律顾问。
上诉人张天木因与被上诉人和龙市庆兴煤业有限责任公司（以下简称“庆兴煤业”）工伤保险待遇纠纷一案，不服和龙市人民法院（2014）和民初字第704号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院认定：2007年4月，张天木与庆兴煤业建立了劳动关系。2009年2月6日，张天木在庆兴煤业所属的煤矿井下工作时被煤块砸伤，经医院诊断为左胫腓骨中段开放粉碎性骨折。张天木于2009年2月6日至2009年3月10日在和龙市中医院住院32天，于2010年11月29日至2010年12月25日在和龙市中医院住院26天，于2013年10月21日取出钢板，张天木共住院58天。2009年3月20日被和龙市人力资源和社会保障局认定为工伤。2014年2月28日，经吉林省劳动能力鉴定委员鉴定，被评为九级伤残。张天木住院期间被告支付了医疗费，张天木受伤期间被告支付了40503元生活费及2000元借款。张天木因工伤保险争议向和龙市劳动人事争议仲裁院申请仲裁，要求解除劳动合同关系，赔偿停工留薪金、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、住院期间护理费及住院期间的伙食费。2014年11月4日和龙市劳动争议仲裁委员会做出和劳仲裁字（2014）第69号裁决书，裁决内容如下：庆兴煤业再支付给张天木各项赔偿款共计13134元，在赔偿款支付完毕后同时终止双方的工伤保险关系，同时终止双方的劳动关系。另查：张天木在庆兴煤业工作时月平均工资为2566元。庆兴煤业已为张天木参加了和龙市工伤保险，月缴费工资基数为1500元／月。庆兴煤业对出差人员的补助为15元／日。根据《吉林省工伤职工停工留薪期分类目录（暂行）》，张天木伤情的停工留薪期为六个月。
原审判决认为：张天木在工作中受伤，根据《工伤保险条例》第二条第二款“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。”的规定，张天木有权利享受相应的工伤保险待遇。因张天木被评定为九级伤残，作为用人单位的庆兴煤业应给付张天木的保险待遇为：停工留薪金，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”及《吉林省工伤职工停工留薪期分类目录（暂行）》的规定，张天木伤情的停工留薪期为六个月，停工留薪金15396元（张天木月平均工资2566元／月×停工留薪期6个月）；住院期间护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”的规定，张天木因工伤造成左胫腓骨中段开放粉碎性骨折，需护理，其主张护理费，在法律允许范围内，故应由庆兴煤业支付住院期间的护理费2970.80元［住院天数32日×48.41元／日（2008年度国民经济农、林、牧、渔业平均工资）＋住院天数26日×54.68元／日（2009年度国民经济农、林、牧、渔业平均工资）］，一次性伤残就业补助金，因张天木要求解除劳动合同，庆兴煤业亦表示同意，根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《吉林省实施〈工伤保险条例〉若干规定》第十条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，同时终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：七级伤残为12个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金的督具体标准为：七级伤残为10个月的本人工资，八级伤残为8个月的本人工资，九级伤残为6个月的本人工资，十级伤残为4个月的本人工资。”《工伤保险条例》第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”的规定，张天木一次性伤残就业补助金9000元（张天木月缴费工资1500元／月×6个月）；以上合计27366.8元，庆兴煤业已支付42503元，故庆兴煤业无需再向张天木进行赔偿。对于张天木主张的住院伙食补助费，根据《工伤保险条例》第三十条第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”《延边州工伤职工住院期间伙食补助标准及到统筹地区外就医所需交通、食宿费支付标准的规定》规定，住院期间伙食补助标准为15元／日，故应从工伤保险基金中支付张天木住院伙食补助费870元（即住院天数58日×15元／日）。对于张天木主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”第六十四条第二款、《吉林省实施〈工伤保险条例〉若干规定》第十条的规定，应从工伤保险基金中支付张天木一次性伤残补助金13500元（张天木本人工资，即月缴费工资1500元／月×9个月）、一次性工伤医疗补助金12000元（张天木本人工资，即月缴费工资1500元／月×8个月）；以上三项计26370元，在双方解除劳动合同关系后，到和龙市工伤保险经办机构领取，这三项保险待遇不属庆兴煤业应支付的范围。综上，依照《工伤保险条例》第二条第二款、第十条第二款、第三十条第四款、第三十三条第一款、第三款、第三十七条、第六十四条第二款，《吉林省实施〈工伤保险条例〉若干规定》第十条之规定，判决：一、解除张天木与和龙市庆兴煤业有限责任公司之间的劳动合同关系；二、驳回张天木的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由和龙市庆兴煤业有限责任公司负担。
张天木不服原审判决，上诉称：一、根据《工伤保险条例》第三十三条第二款“工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。”张天木于2009年2月6日受伤后第一次住院，2010年11月29日第二次住院，2013年10月21日第三次住院，进行取钢板治疗。2014年2月28日庆兴煤业组织张天木进行了劳动能力鉴定，伤残等级为9级。张天木应从2009年2月6日至2014年2月28日共计61个月享受原工资待遇，但这期间庆兴煤业只发给张天木生活费是违背法律规定的。二、张天木的工资应按本人实发工资偿付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金和就业补助金。根据《吉林省农民工参加工伤保险试行办法》第三条第二款、第十六条第三款之规定，张天木的本人工资就是实发工资，应按照张天木受伤前的实发工资予以赔偿。
庆兴煤业答辩称：关于停工期是按照工伤职工停工留薪期目录确定的，张天木的伤残停工留薪期应为8个月。如果需要延长停工期必须经设区的市级劳动能力鉴定委员会做出鉴定才能够延长，但张天木没有延长，放弃这个权利，所以停工期就是8个月。关于张天木说的计算伤残待遇的标准问题，按照《工伤保险条例》第六十四条，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。张天木的月缴费工资1500元。张天木的缴费工资是劳动行政部门根据地区的差别和本地区的实际情况来确定的缴费基数。关于是否足额缴纳工伤保险费的问题，从仲裁到一审，张天木没有足够证据证明庆兴煤业未足额缴纳工伤保险费，张天木对缴费基数有异议，可根据《工伤保险条例》第五十五条提起行政诉讼。关于缴费，我们是计件工资，不知道张天木挣多少钱，缴费基数是劳动行政部门根据地区之间差别核定的缴费基数，我们就按照这个缴纳。
二审中，双方当事人未提供新证据。
经本院审理对原审判决认定的事实予以确认。另查明，根据《吉林省工伤职工停工留薪期分类目录（暂行）》的规定，张天木的停工留薪期为8个月。张天木的一次性伤残补助金13500元已被庆兴煤业从和龙市医保管理局领取。
本院认为：张天木与庆兴煤业之间存在劳动关系，张天木在庆兴煤业工作时受伤并被认定为工伤，有权依照《工伤保险条例》规定，享受工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”、参照《吉林省工伤职工停工留薪期分类目录（暂行）》的规定，张天木因工伤导致的停工留薪期应为8个月。张天木关于停工留薪期为61个月的主张，张天木未经延边州劳动能力委员会确认停工留薪期延长至61个月，故对该主张本院不予支持。张天木关于按本人实发工资计算各项工伤保险待遇的主张，根据《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。”故应以平均月缴费工资为基数计算张天木各项工伤保险待遇。对于该主张本院不予支持。作为用人单位庆兴煤业应支付张天木的工伤保险待遇为：停工留薪金20528元（张天木实际工资2566元／月×8个月）、一次性伤残就业补助金9000元（张天木本人工资1500元／月×6个月），住院期间护理费2970.80元，共计32498.80元。张天木的一次性伤残补助金13500元本应为工伤保险基金赔付项目，但因该款已被庆兴煤业从和龙市医保管理局领取，故该款应由庆兴煤业支付给张天木。庆兴煤业应向张天木支付各项费用共计45998.80元（停工留薪金20528元＋一次性伤残就业补助金9000元＋住院期间护理费2970.80元＋一次性伤残补助金13500元），扣除庆兴煤业已向张天木支付的生活费及借款42503元，庆兴煤业还应当向张天木支付3495.80元。
对于张天木主张的一次性医疗补助金及住院期间伙食补助费属于工伤保险基金赔付项目，不属于用人单位赔付项目，应另行解决。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律错误。根据《工伤保险条例》第二条第二款，第三十三条第一款，第三十七条第（一）项、第（二）项，第六十四条第二款；《吉林省实施〈工伤保险条例〉若干规定》第十条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持和龙市人民法院（2014）和民初字第665号民事判决；
二、被上诉人和龙市庆兴煤业有限责任公司于本判决发生法律效力之日向上诉人张天木支付3495.80元；
如果被上诉人和龙市庆兴煤业有限责任公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，由上诉人张天木负担5元，被上诉人和龙市庆兴煤业有限责任公司负担5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李照令
代理审判员 李 成
代理审判员 金花莲
二〇一五年三月二十日
书 记 员 全贞姬