广东省广州市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2014）穗中法行终字第618号
上诉人（原审原告）：曹少梅，女，1966年1月22日出生，汉族，住广州市荔湾区。
委托代理人：李文辉、何树智，均系广东星凯律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：广州市荔湾区人民政府桥中街道办事处。住所地：。
负责人：麦韶明，该办事处主任。
委托代理人：张学仪、栾宇新，均系广东穗南律师事务所律师。
原审第三人：广州市荔湾区桥中街河沙股份合作经济联合社。住所地：。
负责人：梁顺志，该社理事长。
委托代理人：廖鹊鸣、易显书，均系广东海云天律师事务所律师。
上诉人曹少梅因诉被上诉人广州市荔湾区人民政府桥中街道办事处行政处理决定一案，不服广州市荔湾区人民法院（2014）穗荔法行初字第7号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。
原审法院认为，《中华人民共和国地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》第六十一条第（三）项规定，乡、民族乡、镇的人民政府行使保护社会主义全民所有的财产和劳动群众集体所有的财产，保护公民私人所有的合法财产，维护社会秩序，保障公民的人身权利、民主权利和其他权利的职权；第（六）项规定，乡、民族乡、镇的人民政府行使保障宪法和法律赋予妇女的男女平等、同工同酬和婚姻自由等各项权利的职权。《广州市街道办事处工作规定》第十三条第（九）项规定，街道办事处对辖区内社会管理工作履行以下职责：尚有农村和经济联社的街道，负责指导、支持和帮助村民委员会和经济联社的工作，协调和管理涉农事务，发展农村集体经济。原告认为自己的村民权益受到侵害，要求被告处理，被告依法有权进行处理。《广东省农村集体经济组织管理规定》第十五条第四款规定：“农村集体经济组织成员户口注销的，其成员资格随之取消；法律、法规、规章和组织章程另有规定的，从其规定。”本案中，原告因就学将其户籍迁出第三人属地，就业时又将户籍迁至其他地方，且户籍性质已变更为居民，按照上述法条规定，原成员资格已取消，虽然现在原告将户口迁回第三人所在地，但没有相应的法律、法规、规章或组织章程规定原告由此即可自动恢复取得第三人的成员资格。被告驳回原告的申请请求，认定事实清楚，适用法律法规正确。原告的诉讼请求理由不成立，依法应予驳回。综上所述，依照《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第五十六条第（四）项的规定，原审法院判决驳回原告曹少梅的诉讼请求。
上诉人曹少梅不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审没有查清事实。一、上诉人户籍从荔湾区河沙村迁出是基于上学需要，并不是因工作“农转非”而变动。上诉人父母是河沙村原住村民，也是合作社原始社员，自己在河沙村出生、长大至考上广州体育学院，由于当时教育主管部门依据1977年11月1日国务院批转《公安部关于处理户口迁移的规定》第二条第二项的规定，要求上诉人将户籍迁入广州体育学院的集体户，并将户籍性质转为非农业户口。上诉人毕业后，没有“转干”，户口挂靠在彩虹居委集体户，直至1991年小孩招文智出生，户口都是挂靠在彩虹居委，1991年时的新生小孩入户的政策是只能随母入户，小孩招文智的户籍也是挂靠在彩虹居委。自大学毕业后，上诉人多次向河沙村委提出，要求将户籍迁回河沙村，但河沙村一直都是以各种理由没有开具《接收证明》，导致上诉人一直无法将户籍迁回。二、上诉人要求将户籍迁回河沙村有政策的依据。广州市政府办公厅2006年6月15发布的文件《关于促进我市农业户口人员到中心镇和城区就业落户的实施意见》第六条第（五）项规定：“市区内原农业户口性质的大中专及中技毕业生，要求将户口迁回原籍并恢复农业户口性质的，可予办理，但应先征求农业户口所在地的镇或村委会意见。”上诉人大学毕业后所从事的工作并不具“干部”身份，而需要每年和用人单位签订《劳动合同》，就是普通的打工一族，基于上述规定，上诉人将户籍迁回河沙村是符合规定的。三、河沙股份合作经济联社没有进行股份固化。1、《河沙股份合作经济联社章程》不符合股份固化“生不增、死不减”的基本原则。《河沙股份合作经济联社章程》执行的时间是1994年1月l日，依据该章程第九条规定，截止时间是“从1971年1月l日起到1993的12月31日止”，但是自1994年1月1日后，不断有人成为河沙股份合作经济联社的股东，即社员。在2012年2月16日原审第三人对一批居民户籍身份的人员进行确认，成为了股东和社员，另外在2013年在5月20日对“李小玲”社员身份的恢复，这些事实都证实河沙股份合作经济联社并没有固化股份。另外，对于成为社员条件的判断标准被上诉人也没有进行调查，上诉人与其他人的条件相同条件下，却不能通过成为社员，这些疑问被上诉人都没有进行调查核实。2、从《河沙股份合作经济联社章程》第八条、第十一条、第十二条看，该章程都不符合现今农村经济合作社股份固化的原则。第八条第1点规定：“现金股是指股份合作经济联社根据经济发展需要以现金入股集资兴办股份企业，股权属集资者所有。”这点可证实集体组织以外的人员也可以成为该集体经济组织成员，此规定并不符合《广东省农村集体经济组织管理规定》第三条规定。依据章程第十一条规定，股权只能继承五年，那五年后就收归集体所有，依此规定，在所有股东确定情况下，随着时间的推移，那么所有的股权都会归集体所有，原因是所有的股东最终都会死亡，这种规定显然也是不合理的。依据第十二条规定，集资的现金股属于集资性质，是可以进行流转，这也不符合股份固化的原则。以上的种种情况，都可以证实河沙股份合作经济联合社并没有进行股份固化。关于上述事实，上诉人在向被上诉人提出申请时就已明确进行反映，但被上诉人就这些事实并没有调查核实；原审庭审时也没有查明原审第三人所在的村委是否对上诉人就依法要求将户籍迁回的问题进行处理过。上诉人认为，简单的以户籍变动，而没有考虑上诉人户籍变动的原因及相应的法规、政策，而作出原审判决，对上诉人而言是不公平的。四、上诉人符合成为股份合作经济联合社社员条件，应享受社员的待遇。依据《广东省农村集体经济组织管理规定》第十五条第二款的规定：“实行以家庭承包经营为基础、统分结合的双层经营体制时起，集体经济组织成员所生的子女，户口在集体经济组织所在地，并履行法律法规和组织章程规定义务的，属于农村集体经济组织的成员”。上诉人的父母及丈夫都是河沙股份合作经济联合社成员，且自己也是符合相应的政策可户籍迁回河沙重新取得农业户口。在城中村改制后，上诉人的户籍现今也是在河沙村，那么就应依据上述规定，上诉人具备成为河沙股份合作经济联合社社员条件，应享受社员的全部待遇。原审适用《广东省农村集体经济组织管理规定》第十五条第四款的规定而驳回上诉人的诉讼请求，属于适用错误。综上所述，请求二审法院依法判决：1、撤销原审判决，判令被上诉人限期履行职责，指令原审第三人确认上诉人具有原审第三人集体经济组织成员资格；2、判令被上诉人限期指令原审第三人给予上诉人集体经济组织成员同等待遇，发放2011年至今的与其他集体经济组织成员等额的分红；3、由被上诉人承担本案的诉讼费用。
被上诉人广州市荔湾区人民政府桥中街道办事处答辩称：一、被上诉人作为政府的派出机构，依法有权行使管理范围内的事务管理，处理的行政职权。二、对上诉人是否具有第三人成员资格的认定是清楚并且依法有据的，在被上诉人处理决定书查明部分有详细论述，上诉人在诉状中要求法院对上诉人的资格进行确认，且要求责令被上诉人向上诉人补发待遇，这是不属于本案的审理范围，按照《中华人民共和国行政诉讼法》规定，法院无权作出具体的行政处理决定，必须由街道作出。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审第三人广州市荔湾区桥中街河沙股份合作经济联合社答辩称：原审认定判决事实清楚、程序正当、适用法律正确，请求二审法院维持原审判决。
经审查，上诉人于1966年1月22日出生，户籍性质为农民，1983年9月10日上诉人因考上广州体育学院，将户籍迁至广州体育学院集体户口，毕业后上诉人户口迁至广州市荔湾区石路基平房1号之一2xx房，户籍性质为居民，2011年1月31日上诉人户籍迁入荔湾区晓景一巷4号，户籍性质为居民。2013年2月25日，上诉人通过邮政快递方式向被告递交申请，要求被上诉人确认其具有原审第三人成员资格并给予同等村民待遇。因被上诉人未及时予以处理，上诉人以被上诉人不履行法定职责为由提起行政诉讼。原审法院作出（2013）穗荔法行初字第78号行政判决，判决被上诉人对上诉人于2013年2月25日提出的申请作出处理。2013年12月5日，被上诉人作出（2013）荔桥行字第5号行政处理决定，驳回上诉人的申请请求。上诉人不服，遂提起本次诉讼。
另查明，《河沙股份合作经济联社章程》第九条规定：“社员分配股的计股办法。1、从1971年1月1日起到1993年12月31日止，每参加本村集体劳动一年计一股。不足五股的计够五股，超过二十三股按二十三股计算。2、凡是不足二十三股的村民，允许每人每年出资购买一股。但必须要有五年以上农龄者方可购买。”第十条规定：“社员分配股的股权确认。1、在规定时间内农业户口在本村，年满16周岁-60周岁，参加本村集体生产劳动的社员，以其实际劳动时间（即农龄）计算股权。2、因出嫁、批准出国、去港（澳）的社员按实际参加本村集体劳动的时间计算农龄，并从本人户口迁出开始，可继续享受五年的股红分配，五年后股权自然消失。3、已满16周岁在校读书的社员（包括在读的大中专学生），在校期间也计算股权。4、复员退伍军人复员退伍后仍留在本社参加集体劳动的，其军龄作农龄，但在伍期间转干后的和退伍后招工的不再计入农龄。5、因国家招工和农转居的社员按实际参加本村集体劳动时间计算农龄。6、退休的社员以实际农龄计股，并按股参加分红，同时可以继续享受退休金待遇。7、凡男、女双方均属河沙股份合作经济联社成员登记结婚，女方必须在结婚的第二年带原有股份数到男方的股份合作经济社登记入股参加分红。8、纯属女户的社员，如招婿入户并通过正当手续迁入本村户口的，可给一个女婿获得股权，从迁入户口参加本村集体劳动之日起计算农龄。9、今后劳改、劳教时间不计农龄，被劳改、劳教人员，在劳改、劳教期间停分股红。10、按自愿入股原则，已确认有股权并参加股份联社的股东，必须按每股向联社交纳股份基金一元，并领取股份证书，才能获得股东资格。11、1993年12月31日前死亡的村民，一律不计算股权。12、本村五保户，不管其有没有农龄，一律不予计算股权，由集体供养。”第十四条规定：“凡户口在本村，年满16周岁的村民，承认本社社章并承担相应义务，经董事会同意，均可成为本社社员。”第十五条规定：“凡符合本社章程第九条和第十条规定条件，承认本社章程并承担相应义务者，经董事会核准同意，均可成为本社股东。”
再查明，因行政区划变更及城建制改制，原审第三人广州市荔湾区桥中街河沙股份合作经济联合社承接了原广州市白云区松洲街河沙村民委员会的全部职能，于2001年4月该社村民全部转为居民性质。
本院认为，《广东省农村集体经济组织管理规定》（2006年10月1日起施行）第二条规定：“本省行政区域内农村集体经济组织的管理，适用本规定……”第十五条第四款规定：“农村集体经济组织成员户口注销的，其成员资格随之取消；法律、法规、规章和组织章程另有规定的，从其规定。”本案中，虽然上诉人原属于原审第三人的集体经济组织成员，但上诉人因上大学将户籍从原审第三人处迁出，大学毕业后户口迁至广州市荔湾区石路基平房1号之一202房，户籍性质已变更为居民，因此，上诉人在原审第三人处农村集体经济组织成员的户口已注销，其成员资格随之取消。《广东省农村集体经济组织管理规定》第十五条第三款规定：“实行以家庭承包经营为基础、统分结合的双层经营体制时起，户口迁入、迁出集体经济组织所在地的公民，按照组织章程规定，经社委会或者理事会审查和成员大会表决确定其成员资格；法律、法规、规章和县级以上人民政府另有规定的，从其规定”。虽然上诉人已不属于原审第三人的农村集体经济组织成员，但上诉人2011年1月31日已将户籍迁回原审第三人处，对上诉人能否重新取得原审第三人的成员资格并享有一定的村民待遇，应由原审第三人按照组织章程规定决定。由于上诉人未经社委会或者理事会审查和成员大会表决确定其成员资格且不符合原审第三人章程中规定的可予分配股权的条件，因此，被上诉人作出被诉的行政处理决定，驳回上诉人要求原审第三人确认其成员资格并给予同等村民待遇的请求，依法有据。原审法院予以支持正确，本院亦予以支持。上诉人认为其应当适用《广东省农村集体经济组织管理规定》第十五条第二款规定确认其成员资格理由不充分。同时，原审第三人是否股权固化与上诉人应否取得原审第三人成员资格没有因果关系。也就是说即使原审第三人尚未股权固化，上诉人也不必然取得原审第三人的成员资格。因此，上诉人的上诉理由均不成立，本院不予采纳。
综上所述，原审法院判决驳回上诉人诉讼请求并无不当，本院予以维持。上诉人上诉请求依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元由上诉人曹少梅负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈卫红
审 判 员 邓 军
代理审判员 余秋白
二〇一四年八月十五日
书 记 员 周芷诺