山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民五终字第787号
上诉人（原审被告）金学善，农村居民。
委托代理人郝瑞堂，山东鲁宁律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）刘德军，农村居民。
委托代理人张彤城，男。
原审被告吴帅友，农村居民。
上诉人金学善因与被上诉人刘德军，原审被告吴帅友追偿权纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2013）平民一初字第2708号民事判决，于2014年1月20日向本院提起上诉。本院于2014年5月9日受理本案后，由审判员高中日担任审判长，由审判员陈晓静担任本案主审，与代理审判员徐永海共同组成合议庭，于2014年5月16日审理了本案。本案现已审理终结。
刘德军在一审中诉称：2013年6月10日上午8时许，原告刘德军租赁被告金学善的吊车进行施工过程中，因被告金学善的司机被告吴帅友操作不当，导致原告的工人孙宝森触电身亡。孙宝森死亡后，原告对孙宝森的家属进行了赔偿。现根据相关法律规定，依法对两被告进行追偿。请求依法判令被告赔偿原告各项费用共计334455.5元；本案诉讼费用由被告承担。
金学善在一审中辩称：活是我安排吴帅友干的，吊车是吴帅友的，我已经把吊车卖给吴帅友了。我和吴帅友不是雇佣关系，我不应当承担赔偿责任。请驳回原告的诉讼请求。
吴帅友在一审中辩称：吊车原所有人是金学善的，后来转让给了我；当天是我驾驶的吊车，我负责的是吊装工程，不负责安装，当时吊装已经完成，因此我既不存在故意也不存在重大过失，对于孙宝森的死亡我不应当承担任何责任。请依法驳回原告的诉讼请求。
原审法院查明和认定的事实是：2013年5月11日，原告刘德军与青岛东海龙环保科技有限公司签订了《工程承包合同》，原告刘德军承包了平度市南村镇海信路路灯杆安装及铺设地下电缆工程。2013年6月10日上午，原告刘德军雇佣了刘永田、孙宝森、葛珍花等人在南村镇海信路安装路灯杆，同时原告刘德军租赁了被告金学善的吊车进行吊装，被告金学善安排吊车司机被告吴帅友驾驶吊车。大约上午8时许，正在安装第三根路灯杆时，被告吴帅友将路灯杆吊起后，刘永田和葛珍花在扶着路灯杆，孙宝森坐在地上用手扶着路灯杆把路灯杆与底座对接时，因被告吴帅友只顾看路灯杆的底部，没有注意路灯杆的顶部，致使路灯杆的路灯臂接触在路灯杆西部的高压线上，导致孙宝森被电击伤。葛珍花于是打120及110电话报警，后孙宝森被送往平度市第四人民医院抢救，经抢救无效死亡。2013年6月14日，原告与孙宝森亲属达成事故死亡赔偿协议书，孙宝森亲属同意原告一次性赔偿400000元后，不再追究原告及其工程业务相关联单位的任何法律责任和经济责任；该款已于当日交付。2013年7月8日，原告诉来原审法院，要求处理。
另查明，被告吴帅友具备驾驶吊车的驾驶证B2证和起重机械作业证。受害人孙宝森的被扶养人：父亲孙学山，出生于1938年5月7日；母亲张桂花，出生于1938年12月29日。孙学山和张桂花均为农村居民，共有子女4人。
原审法院认为，本案系追偿权纠纷。根据法庭调查及公安机关的询问笔录，可以认定原告刘德军系受害人孙宝森的雇主，其在承包平度市南村镇海信路路灯安装工程中没有相应的资质，没有提供相应的安全工作条件，亦没有尽到安全保护的职责，导致伤害事故的发生，原告作为孙宝森的雇主，应当对其雇员所受到的伤害，承担赔偿责任。青岛东海龙环保科技有限公司作为工程的发包方，应当知道接受发包业务的原告没有相应资质和安全生产条件，亦有一定的过错，但是原告没有对该公司予以追偿，系对其诉讼权利的处分，符合法律规定。被告吴帅友作为被告金学善的雇员，在驾驶吊车吊装路灯杆的过程中，没有严格按照吊车的操作规程进行操作，只顾看路灯杆的底部，没有注意路灯杆的上部，致使发生触电事故，亦有一定的过错，应承担相应的责任，原审法院认为，以承担40%为宜。根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。本案中，被告金学善系被告吴帅友的雇主，应当依法承担赔偿责任。原告刘德军作为孙宝森的雇主，已经向孙宝森的亲属进行了赔偿，根据法律规定，雇主刘德军承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。被告金学善辩称已把吊车转让给了被告吴帅友，与被告吴帅友不存在雇佣关系，与事实不符，亦与被告吴帅友在公安机关询问笔录中的陈述相矛盾，原审法院不予采信。
原告主张的精神损害抚慰金10000元过高，原审法院酌定为5000元。原告主张的交通费没有提交相应票据予以证明，原审法院酌定为500元。原告主张的处理丧葬事宜误工费，应当包含在丧葬费里面，原告的该项诉讼请求，原审法院不予支持。受害人孙宝森的经济损失为：死亡赔偿金279800元（13990元×20年）、丧葬费18699.5元（37399元÷2）、被扶养人生活费21632.5元（8653元×5年×2人÷4）、精神损害抚慰金5000元、交通费500元，共计人民币325632元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十八条、第二十二条、第二十七条、第二十八条、第二十九条之规定，判决：一、被告金学善于判决生效之日起十日内给付原告刘德军人民币128252.8元（320632元×40%）。二、被告金学善于判决生效之日起十日内给付原告刘德军精神损害抚慰金人民币5000元。三、驳回原告刘德军对被告吴帅友的诉讼请求。四、驳回原告刘德军的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6317元，由被告金学善负担2516元，原告刘德军负担3801元。
宣判后，金学善不服，上诉至本院，要求依法改判上诉人不承担赔偿责任。其主要理由是：一审法院认定事实不清，没有正确采信证据，在没证据证明吊装人员有任何过错的情况下，判决上诉人承担责任，因此，应当改判或发回重审。本案实际触电的真正原因是其管状撬杆用力过猛的结果，因为当时吊车已经停止了操作，吊车是没有过错的，所以司机是不应该承担责任的。
被上诉人刘德军答辩称：一审依据的证据都是公安机关的笔录，上诉人的主张无事实根据，应该驳回上诉。
原审被告吴帅友答辩称：对一审法院判决无意见。
二审期间，各方当事人均未提交新证据。经本院审理查明，原审认定的事实属实，本院予以确认。经本院调解，各方当事人达不成一致意见，调解未成。
本院认为，本案系追偿权责任纠纷。各方当事人诉争的焦点是：一、上诉人金学善是否应承担赔偿责任；二、精神损害抚慰金是应予支持。
关于焦点一。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负举证责任的当事人承担不利后果。本案事发当日，公安机关对吴帅友进行询问，吴帅友在公安机关所作的笔录称：其是给金学善开吊车，事发当日是金学善安排其安装路灯杆，孙宝森系在安装路灯杆的过程中被电死亡的，在安装过程中，其只顾看路灯杆底部，路灯杆上部什么位置触在高压线上记不清楚，但触在高压线上是定了。当日，公安机关还对现场另一名现场施工人员葛珍花进行询问，葛诊花证实事发的经过与吴帅友所称一致。故原判认定金学善承担相应的责任正确。
关于焦点二。由于本案事故，导致受害人孙宝森壮年死亡，其家属要求精神损害赔偿理应支持。本案中，刘德军对受害人家属先行赔付，其中包含精神损害赔偿费用。原审法院酌定精神损害抚慰金的数额为5000元并无不当。
综上，上诉人金学善的上诉理由不成立，其上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2965元，由上诉人金学善负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 高中日
审 判 员 陈晓静
代理审判员 徐永海
二〇一四年十月二十七日
书 记 员 刘云龙