福建省漳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）漳民终字第3号上诉人（原审原告）莆田市融信贸易有限公司，住所地莆田市城厢区下林办沟头居委会嘉新商业城4112号。法定代表人詹智杰，总经理。委托代理人黄庆焰，福建鹏翼律师事务所律师。被上诉人（原审被告）东山富东食品有限公司，住所地漳州市东山县。法定代表人陈超，总经理。被上诉人（原审被告）福建省东山县水产供销公司，住所地漳州市东山县铜陵镇大沃街渔港。法定代表人黄辉民，总经理。委托代理人陈剑东，福建劲节律师事务所律师。被上诉人（原审第三人）东山县海洋与渔业局，住所地漳州市东山县口岸园区。法定代表人李达生，局长。委托代理人黄国慧，东山县“148”法律服务所法律工作者。上诉人莆田市融信贸易有限公司（以下简称莆田融信公司）与被上诉人东山富东食品有限公司（以下简称东山富东公司）、福建省东山县水产供销公司（以下简称东山水产公司）、东山县海洋与渔业局债权转让合同纠纷一案，不服东山县人民法院（2013）东民初字第720号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人莆田融信公司的委托代理人黄庆焰，被上诉人东山水产公司的委托代理人陈剑东，被上诉人东山县海洋与渔业局的委托代理人黄国慧到庭参加诉讼。被上诉人东山富东公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审查明，2002年6月28日，中国工商银行东山县支行（以下简称工行东山支行）与东山水产公司签订1份《最高额抵押合同》，约定：东山水产公司以其房屋（017106号］为东山富东公司、渔需物资供应站、海鲜经营部在2002年6月28日至2003年6月27日期间，最高贷款额205万元，向工行东山支行借款提供抵押担保，并办理了抵押登记［房屋他项权证为：东房铜陵他字第001409号］。2002年6月28日，工行东山支行与东山富东公司签订1份《流动资金借款合同》，约定：东山富东公司向工行东山支行借款100万元；借款日期从2002年6月28日至2003年4月28日；月利率5.7525‰，按日计息，按月结息；逾期除了支付利息之外，应按日万分之二点一支付违约金。合同签订后，工行东山支行依约履行了贷款义务。借款期限届满后，东山富东公司未按约还款，工行东山支行多次催讨，东山富东公司及东山水产公司于2003年4月20日、2003年8月5日、2003年11月5日、2004年2月4日、2004年5月8日、2004年7月2日分别签收工行东山支行的逾期贷款催收通知。2005年7月28日，中国工商银行福建省分行代表贷款人与长城资产公司签订了《债权转让协议》，将本案的债权转让给长城资产公司，长城资产公司于2005年11月15日依法在《福建日报》上对借款人和抵押人进行公告告知债权转让并主张债权。2007年7月6日、2009年6月30日、2011年6月27日长城资产公司又进行公告要求债务人还款。2011年12月27日，长城资产公司与和格实业公司签订《债权转让协议》，约定将债权转让给和格实业公司，并于2012年9月11日依法在《福建日报》上对借款人和抵押人进行公告告知债权转让的事实且要求债务人履行债务；2012年9月10日，和格实业公司又将债权转让给莆田融信公司。2012年10月30日，长城资产公司、和格实业公司和莆田融信公司联合在《福建日报》上对债务人进行债权转让公告告知并要求债务人对莆田融信公司履行还本付息义务。2013年4月22日，莆田融信公司起诉请求解决。另查明，东山水产公司在本案最高额抵押期间，另外分别为渔需物资供应站向工行东山支行借款70万元、海鲜经营部向工行东山支行借款35万元提供抵押担保，该两笔债权及抵押权已由中国工商银行福建省分行转让给长城资产公司，长城资产公司又将上述两笔债权及抵押权转让给东山县国有资产投资经营有限公司。东山县国有资产投资经营有限公司已向东山县法院起诉［案号：（2014）××民初字第××号］主张债权和优先受偿权。原审认为，本案的《借款合同》、《最高额抵押合同》合法有效，东山富东公司结欠工行东山支行借款100万元未还的事实清楚。工行东山支行将东山富东公司债权转让给长城资产公司，长城资产公司将债权转让给和格实业公司，和格实业公司又将债权转让给莆田融信公司，债权转让均按规定在省级以上报纸发布《债××告》，程序合法，应受法律保护。故莆田融信公司请求东山富东公司偿还借款100万元及该借款利息（利息从2002年6月28日起至还款之日止按月5.7525‰计算），借款100万元符合法律规定，应予支持，但是莆田融信公司请求按约定的月利率计付借款利息至还款之日止，部分不符合法律规定，欠款利息只能计付至第一次受让债权之日止，即自欠款之日起至2011年12月27日止按合同约定的利率计付。东山水产公司自愿为东山富东公司的本案借款提供最高额205万元抵押担保，并依法办理了房屋抵押登记，莆田融信公司作为债权的受让方请求对东山水产公司享有本案抵押物的拍卖、变卖款有优先受偿权，符合法律规定，应予以支持，但因东山水产公司在本案最高额抵押期间，另外还向工行东山支行抵押担保二笔借款105万元，该两笔借款与本案借款同时发生债权转让，受让方东山县国有资产投资经营有限公司已另行起诉主张债权和优先受偿权。故莆田融信公司享有的优先受偿权应限定在三笔债务总额不超过205万元，即本案优先受偿权只能限定在100万元。本案所设定的抵押房屋的土地使用权已经登记为东山县海洋与渔业局，土地性质属于划拨用地，而且土地没有抵押登记，不符合担保法第36条“以依法取得国有土地上的房屋抵押的，该房屋占有范围内的国有土地使用权同时抵押”的规定。因此，莆田融信公司主张抵押物的范围包括土地没有依据，不予采信。东山富东公司经公告传唤，未到庭参加诉讼，依法缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国担保法》第三十六条、第五十二条、第六十条，最高人民法院《关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题的规定》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条的规定，判决如下：一、东山富东公司应在判决生效后十日内支付莆田融信公司借款本金100万元及利息（利息从实际欠款之日起计算至2011年12月27日止按月利率5.7525‰计付）。二、莆田融信公司对东山水产公司用于本案抵押担保的房屋［房屋他项权证为：东房铜陵他字第001409号］的拍卖、变卖款在100万元限额内享有优先受偿权。三、驳回莆田融信公司的其他诉讼请求。案件受理费20010元，由莆田融信公司负担3188元，东山富东公司负担16822元。一审宣判后，莆田融信公司不服，向本院提起上诉，请求维持一审判决第一、二项，撤销一审判决第三项，改判：1、东山富东公司支付借款逾期利息（从2002年4月28日起按日万分之二点一计算至还款之日止），上诉人优先受偿的范围包括借款本金、利息、违约金及实现债权的费用；2、上诉人对东山水产公司用于本案债务抵押担保的房屋范围内的土地享有优先受偿权。事实和理由：首先，原抵押权人工行东山支行与东山水产公司存在土地、房屋抵押合同关系。双方在抵押合同附件《抵押物清单》中明确约定抵押物为土地4050.3平方米，建筑1513平方米，总共估价332.35万元。《房地产评估明细表》明确记载土地包括门市用地、办公楼仓库用地。其次，本案的抵押登记并非只有房屋，登记部门在抵押登记时明确缴交证件中包括房屋所有权证、最高额抵押合同、评估书、营业执照等，而评估书即包括《房地产评估明细表》。因此登记部门的登记内容包含了土地登记的内容，而不能仅仅认为房产登记部门的登记就不涉及土地。根据《担保法》第三十六条的规定，房屋抵押的，土地一并抵押。第三，并非划拨土地不能用于抵押。《担保法》第三十六条第一款规定，以依法取得的国有土地上的房屋抵押的，该房屋占用范围内的国有土地使用权同时抵押。依法取得的方式包括出让和划拨。第四，没有任何证据能证实《房地产抵押申请表》上写明的“全部房产和土地”是事后添加或非同一人所写。第五，东山水产公司在盖房前，土地是登记在东山县海洋与渔业局名下，东山县海洋与渔业局是同意东山水产公司在该土地上盖房，而且东山县海洋与渔业局也在《房地产抵押申请表》上签章，同意将房屋和土地进行抵押。此外，一审认定上诉人在100万元限额内优先受偿是错误的。工行东山支行与东山水产公司在抵押合同第四条约定抵押担保的范围包括主合同项下全部借款本金、利息、复利、违约金等，因此，优先受偿的范围不仅仅是借款本金，还包括利息、违约金等，而一审法院对上诉人要求东山富东公司从2002年4月28日起至还款之日止按日万分之二点一计付违约金的诉讼请求不但没有判决，也没有审查该请求是否成立。综上，一审法院认定事实错误导致判决结果错误，请求二审依法改判。被上诉人东山水产公司答辩称，上诉人的上诉请求和理由不能成立，请求二审法院维持原判。首先，一审认定本案抵押范围只有房屋不包括土地是正确的。讼争的房屋与土地是分离的，土地的使用权人是东山县海洋与渔业局，房屋的所有权人是东山水产公司，为本案借款提供抵押的只有房屋没有土地，办理抵押登记的也只有房屋没有土地，土地如果有抵押必须办理审批手续，须经县级以上政府审批。其次，关于最高额抵押的问题，一审认定上诉人在房屋拍卖100万元内有优先受偿权是正确的。东山水产公司与工行东山支行签订最高额抵押合同，抵押担保的借款总额是205万元，只有处置后数额高于这个数额，上诉人才能在100万元范围内优先受偿。因此，原审判决正确，应予维持。被上诉人东山县海洋与渔业局答辩称：首先，作为土地权利人的东山县海洋与渔业局并非本案《抵押合同》的当事人，自然不受《抵押合同》的约束。其次，本案抵押登记缴交的证件并没有土地权利凭证，作为抵押权人享有物的权利所依据的他项权证确定的也只有房屋。因此，一审判决认定“本案的抵押范围只有房屋所有权证范围内的建筑物，不包括土地使用权”有着确实充分的事实和法律依据。第三，根据《担保法》第三十六条第一款规定，国有土地使用权同时抵押的法定前提是依法取得，本案的抵押人东山水产公司并不具有依法职得房屋占用范围内的国有土地使用权的法定前提，自然不可能产生同时抵押的法律后果。第四，只要略具辨析，对《房地产抵押登记申请表》中“全部房产及土地”的文字笔迹与其他文字相异皆能一目了然，且该文字内容无法对抗或否定他项权证所确定的抵押范围。第五，抵押房屋占用范围内的国有土地使用权登记在东山县海洋与渔业局名下是不争的事实，作为非土地权利人的东山水产公司在东山县海洋与渔业局名下的土地上盖房并不意味着土地权利的转移。东山水产公司提供抵押的房产系国有资产，作为上级行政主管部门的东山县海洋与渔业局与国有资产管理部门同时在《房地产抵押登记申请表》上签章同意企业的国有资产办理抵押系行政批准行为，并不是把自己名下的土地设定抵押的民事行为。上诉人称东山县海洋与渔业局同意将上述房屋和土地进行抵押系故意曲解事实。综上，上诉人对东山县海洋与渔业局名下的土地提出主张于法无据，其上诉请求应予驳回。被上诉人东山富东公司未到庭参加事实，亦未向本院提交书面答辩意见。本院庭审中，对原审判决查明的事实，除了上诉人对原审查明的“东山水产公司在本案最高额抵押期间另外分别为渔需物资供应站向工行东山支行借款70万元、海鲜经营部向工行东山支行借款35万元提供抵押担保，该两笔债权及抵押权已由中国工商银行福建省分行转让给长城资产公司，长城资产公司又将上述两笔债权及抵押权转让给东山县国有资产投资经营有限公司。东山县国有资产投资经营有限公司已向东山县法院起诉主张债权和优先受偿权”有异议外，对原审查明的其他事实当事人均无异议，本院予以确认。本案争议的焦点是：一、上诉人对东山县海洋渔业局名下的土地是否享有优先受偿权；二、上诉人主张借款逾期违约金能否支持。对此，本院分析认定如下：一、关于上诉人对东山县海洋渔业局名下的土地是否享有优先受偿权的问题本院认为，首先，虽然工行东山支行与东山水产公司签订《最高额抵押合同》的附件《抵押物清单》“数量”一栏有注明“地4050.3㎡、建筑1513㎡”，但在“权属及其证书”一栏只有注明房屋所有权证号：东房权证字第××号，并没有注明土地使用权证号；其次，东山县海洋渔业局提供的2002年元月颁发的东国用（2002）字第667号《国有土地使用证》上载明的国有土地使用者是东山县水产局（后改名东山县海洋渔业局），故本案《最高额抵押合同》于2002年6月签订时，抵押房屋占有范围内的土地并不是登记在东山水产公司名下；再次，东山县水产局并未参与《最高额抵押合同》的签订，且《最高额抵押合同》签订后，只有房屋办理抵押登记，抵押房屋占有范围内的土地并未依法办理土地抵押登记。综上所述，本院认为，虽然《担保法》第36条规定“以依法取得国有土地上的房屋抵押的，该房屋占有范围内的国有土地使用权同时抵押”，但东山水产公司并未依法取得讼争房屋占用范围内的国有土地使用权，该国有土地并不产生同时抵押的法律后果。另根据《物权法》第一百八十七条规定，不动产抵押权的设立应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立，而涉案的国有土地使用权没有依法办理抵押登记手续，故抵押权并没有依法设立，莆田融信公司主张享有土地优先受偿权的请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。二、关于上诉人主张借款逾期违约金能否支持的问题本院认为，上诉人除了主张按月利率5.7525‰计付利息外，还主张应按照借款合同约定支付逾期违约金至实际还款之日，对此，本院分析认为，首先，虽然《流动资金借款合同》第8.5条约定东山富东公司到期不偿还借款本金及利息的，工行东山支行有权对逾期借款按日计收万分之二点一的利息，莆田融信公司也依法受让了本案债权，但根据《最高人民法院关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题的规定》第七条规定，债务人逾期还款的，债权人可计算利息和复息，但这一规定仅适用金融资产公司而不适用于非金融资产管理公司法人或自然人。本案债权受让人莆田融信公司属于非金融资产管理公司法人，故其主张逾期违约金的请求缺乏事实和法律依据，依法不予支持。其次，根据最高人民法院《关于审理涉及金融不良债权转让案件工作座谈会纪要》第九条“受让人向国有企业债务人主张不良债权受让日之后发生的利息，人民法院不予支持”及第十二条“受让人是指非金融资产管理公司法人、自然人”的规定，对于债务人为非国有企业的案件，应参照债务人为国有企业的案件中的利息计算方式处理，一审仅判决本案利息从实际欠款之日起计算至2011年12月27日止按月利率5.7525‰计付，驳回上诉人关于逾期违约金的诉讼请求并无不当。综上所述，本院认为，上诉人莆田融信公司的上诉请求依据不足，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。被上诉人东山富东公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对自己诉讼权利的放弃，本院依法缺席审理并判决。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费人民币20010元，由上诉人莆田市融信贸易有限公司负担。本判决为终审判决。审判长林良志审判员周秀容代理审判员张阿娇二〇一五年六月十九日书记员谢建才附：适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。