安徽省芜湖市鸠江区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鸠民一初字第01153号
原告：董明龙，男，1948年12月3日出生，汉族，小学文化，住芜湖市繁昌县。
委托代理人：陈国强，安徽文理律师事务所律师。
被告：芜湖市绿丰园林建设工程有限公司，住所地安徽省芜湖市鸠江区。
法定代表人：何良兵，总经理。
委托代理人：唐伟，该公司员工。
委托代理人：陈其敬，安徽兴皖律师事务所律师。
被告：金贤木，男，1967年11月18日出生，汉族，初中文化，农民，住安徽省芜湖市三山区。
原告董明龙诉被告芜湖市绿丰园林建设工程有限公司（以下简称芜湖绿丰公司）、被告金贤木提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2014年10月9日公开开庭进行了审理。原告委托代理人陈国强，被告芜湖绿丰公司委托代理人陈其敬、被告金贤木到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：自2012年7月原告由被告金贤木带到被告芜湖绿丰公司从事绿化施工和养护工作。受芜湖绿丰公司指派，由金贤木带领的包括原告在内的施工队于2014年1月15日在万春西路东部星城小区路段的路中央隔离花坛上移栽花草时被汽车撞伤。事故发生后，原告先后到皖南医学院弋矶山医院、繁昌县中医医院治疗。2014年6月25日经安徽广济司法鉴定所鉴定原告为壹级伤残、完全护理依赖、二次手术行颅骨缺损修补的手术治疗费用约需人民币三万元。2014年8月29日，经鉴定，原告处于植物生存状态，生活完全不能自理，存在完全护理依赖，并需每两个小时翻身一次，护理人数两人为宜。原告认为，原告由被告金贤�带到被告芜湖绿丰公司从事绿化施工和养护工作，每月的工资由被告金贤木支付，被告金贤木是原告的雇主，同时被告金贤木不具有劳动分包资质，而被告芜湖绿丰公司作为施工单位将劳动作业发包给被告金贤木，因此，对原告从事雇佣活动中遭受的人身损害，被告芜湖市绿丰公司与被告金贤木应当承担连带责任。故原告诉请法院判令：1、两被告连带赔偿原告2385326.4元（其中医疗费30000元、后续治疗费30000元、误工费19828.8元、伙食补助费4860元、住院期间护理费39657.6元、定残后的护理费1787040元、交通费3000元、住宿费1000元、营养费4860元、残疾赔偿金462280元、鉴定费2800元）。2、两被告承担本案诉讼费用。庭审中，原告增加诉讼请求，要求两被告赔偿原告在繁昌县中医医院治疗支出的医疗费16313.62元，购买ABS护理床一台65**元，吸痰机一台12**元、雾化机一台9**元、吸痰管一支50元，流质助推器一套270元，制氧机一台31**元，合计28433.62元。
原告为证明自己的诉请，向本院提交了下列证据：
1、被告芜湖绿丰公司企业基本注册信息查询单、被告金贤木的户籍证明，证明两被告的基本信息。
被告芜湖绿丰公司对信息查询单无异议，户籍证明请法院核实。
被告金贤木对该组证据无异议。
2、道路交通事故认定书、金贤木的证明，证明（1）原告受被告芜湖绿丰公司指派并由被告金贤木带领在万春西路绿化带上作业时被汽车撞伤。（2）原告在被告芜湖绿丰公司工作的时间超过一年。
被告芜湖绿丰公司认为：（1）对事故认定书无异议，但原告受伤是由第三人侵权造成的。（2）证明是金贤木出具的，对其真实性、合法性无法发表意见，认为与被告芜湖绿丰公司无关。若该证据是真实的，也证明了四个原告的工资情况。
被告金贤木对该组证据无异议。
3、皖南医学院弋矶山医院出院记录及病人住院费用清单、繁昌县中医医院病情介绍，证明原告在被告芜湖绿丰公司工作期间受伤，先后到弋矶山医院和繁昌县中医医院进行治疗的事实。
被告芜湖绿丰公司认为出院记录只证明原告住院治疗情况，原告住院天数是126天，其主张医疗费应有医疗费发票。
被告金贤木对该组证据无异议。
4、董明龙的中国邮政储蓄银行芜湖市新淮营业所社保储蓄存折、芜湖市公安局龙湖派出所及芜湖市三山区龙湖街道龙湖新城社区居委会出具的证明，证明原告因社区改造、拆迁征地，成为社区居民，并且享受城镇养老保险待遇。与证据2中金贤木的证明共同证明了原告在被告芜湖绿丰公司工作一年以上。
被告芜湖绿丰公司认为：（1）存折与本案无关，社区的证明只是证明原告居住社区，无法证明其他。（2）证据2中金贤木的证明质证意见同上。
被告金贤木对该组证据无异议。
5、安徽广济司法鉴定所司法鉴定意见书2份、鉴定费发票4张计2700元，证明（1）原告的伤残等级为壹级。（2）存在完全护理依赖，护理人数是2人。（3）二次手术行颅骨缺损修补手术治疗费用约需人民币3万元。
被告芜湖绿丰公司、被告金贤木对该组证据无异议。
6、繁昌县中医医院的出院记录及医药费票据、费用清单，证明原告自2014年5月20日起转至繁昌县中医医院继续治疗，支付医疗费16313.62元。
被告芜湖绿丰公司、被告金贤木对该证据的的真实性无异议。
7、原告购买护理床及医用耗材一批的票据两张及销售清单，证明原告系植物人，为其购买所必需的护理器材支付了12120元。
被告芜湖绿丰公司认为该诉请系原告当庭增加，不予质证。
被告金贤木无异议。
被告芜湖绿丰公司辩称：1、被告芜湖绿丰公司无需对原告的损失承担责任，两被告之间是承揽关系而不是劳务分包关系。2、原告与被告金贤木之间是提供劳务者责任关系，原告的工资也是由被告金贤木支付的，与被告芜湖绿丰公司无任何关系。3、原告诉请被告芜湖绿丰公司与被告金贤木承担连带责任无法律依据。4、原告诉请过高或无法律依据。5、被告芜湖绿丰公司借款给被告金贤木，被告金贤木垫付原告的费用是从被告芜湖绿丰公司处拿的。综上请求驳回原告对被告芜湖绿丰公司的诉请。
被告芜湖绿丰公司申请对原告的伤残等级、后续治疗费用、护理人数进行重新鉴定，安徽阳光司法鉴定所于2014年9月30日作出（2014）临鉴字第0965号鉴定意见书。原告及两被告对该鉴定结论均无异议。
被告金贤木辩称：一、原告所述其每月工资由被告金贤木支付，被告金贤木是其雇主，被告金贤木与芜湖绿丰公司系包工�事实严重不符。实际情况是：1、原告的工资由金贤木从芜湖绿丰公司领取后代为支付。由于芜湖绿丰公司用工比较多，有十多个班组，每个班组有十多个人，每次发工资都由各班组组长领取后代为支付。绿丰公司所支付的男工每天80元，女工每天60元，由金贤木代为领取后全额支付给工人，金贤木没有从中提取任何钱款或好处费。金贤木本人也是每天80元，没有特殊待遇及任何福利待遇。2、被告金贤木不是原告的雇主。原告是金贤木根据芜湖绿丰公司用工的实际需要介绍或带来的，芜湖绿丰公司才是原告的雇主。3、芜湖绿丰公司与金贤木本人没有发包与承包或包工的关系，也只是临时工的关系。综上，被告金贤木对原告的损害不负任何连带赔偿责任。二、本起事故造成董明龙、谢景凤、胡明仙、魏代英四人受伤，产生的医药费总计436549.87元，其中金贤木支付350175元，董大富即董明龙长子支付5956.28元，肇事驾驶员张坤支付80418.59元，请法院裁决四人如数返还金贤木所垫付的医疗费350175元。
被告金贤木为证明自己的抗辩，向本院提交了下列证据：
1、六个代班员工证人证言，证明被告金贤木不应对这起事故负连带责任。
原告认为该证据真实性无法判断。
被告芜湖绿丰公司认为不能达到被告金贤木的证明目的，被告芜湖绿丰公司并不知道被告金贤木招工人数，且被告金贤木陈述其代发工资不属实。
2、医药费收据一组，证明被告金贤木为董明龙垫付了医疗费用316229.54元。
原告无异议。
被告芜湖绿丰公司认为被告金贤木从本公司借款29.06万元，至于金贤木支付各原告的款项本公司不清楚。
经庭审举证、质证，本院对原、被告所提交的证据的认证意见为：原告提交的证据1、3、4、5、6、7，原告提交的证据2中的道路交通事故认�书，被告金贤木提供的证据2以及安徽阳光司法鉴定所（2014）临鉴字第0965号鉴定意见书具有证据的合法性、客观性、关联性，其证明效力本院予以认定。原告提交的证据2中金贤木的证明，本院结合其他证据对其证明效力进行综合认定。
经审理查明：2014年1月15日10时59分许，张坤驾驶皖BZM6**（临牌）号小型轿车，沿芜湖市万春西路自西向东行驶至万春西路东部星城小区路段，因操作不当，其车前部与路中央隔离花坛上移栽花草的工人董明龙、谢景凤、胡明仙、魏代英四人发生碰撞，造成董明龙、谢景凤、胡明仙、魏代英四人受伤，轿车受损的交通事故。2014年1月29日，芜湖市公安局交警支队鸠江交警大队作出《道路交通事故认定书》，认定张坤负事故全部责任，董明龙、谢景凤、胡明仙、魏代英四人无责任。
事发后，原告被送往弋矶山医院住院治疗，被诊断为：1�脑疝；2、左侧额颞顶急性硬膜下血肿；3、左额叶脑挫伤；4、脑干出血；5、颅底骨折；6、外伤性蛛网膜下腔出血；7、左侧额骨骨折；8、高血压病；9、肺部感染。经手术治疗，原告于2014年5月21日出院，共住院126天。出院医嘱：建议回当地医院继续治疗。原告在该院共发生住院医疗费314393.78元（含伙食费1116元），门诊医疗费1835.76元，合计316229.54元。
2014年5月20日，原告转至繁昌县中医医院住院治疗，中医诊断：疾病诊断为脑挫裂伤；证候诊断为昏聩期。西医诊断为：1、脑疝；2、左侧额颞顶硬膜下血肿；3、左额叶脑挫伤；4、脑干出血；5、颅底骨折；6、外伤性蛛网膜下腔出血。原告于2014年9月17日出院，出院时一般情况较差，鼻饲饮食通畅，二便失禁。出院医嘱：1、保持气管切开创面清洁干燥；2、保持鼻饲管通畅，加强营养；3、定期翻身，防止褥疮、坠积性肺炎等；4、加强功能锻炼；5、有情况随诊。原告在该院住院120天，发生医疗费16313.62元。另原告购买了ABS护理床一台65**元，吸痰机一台12**元、雾化机一台9**元、吸痰管一支50元，流质助推器一套270元制氧机一台31**元，合计12120元。
受原告委托，安徽广济司法鉴定所于2014年6月25日作出（2014）第06060号鉴定书，结论为：董明龙因道路交通事故受伤，致“脑疝、左侧额颞顶急性硬膜下血肿、左额叶脑挫伤、脑干出血、颅底骨折、外伤性蛛网膜下腔出血、左侧额骨骨折”，经开颅手术等治疗，现遗植物生存状态，损伤致残的程度，评定为Ⅰ（壹）级伤残。其护理依赖程度属于完全护理依赖。评估其二次手术行颅骨缺损修补的手术治疗费用，约需人民币叁万元。2014年8月29日，该所作出（2014）第08083号鉴定书，结论为：董明龙目前仍呈昏迷不醒、气管切开中、鼻饲喂养、大小便�禁，处于植物生存状态，生活完全不能自理，存在完全护理依赖，并需每两个小时翻身一次，护理人数两人为宜。原告共支付鉴定费2700元。
另查明：1、本案事发时原告等人在芜湖市万春西路东部星城附近路中央隔离花坛上移栽花草，该绿化施工和养护工程系被告绿丰公司的工程。2、原告等人出工，由被告金贤木进行现场管理并记录出工人数，被告芜湖绿丰公司不定时到现场核实出工人数，并按实际出工天数，以每天80元计酬。3、原告等人的劳动报酬按计工人数和天数由被告金贤木到被告芜湖绿丰公司领取并发放各工人。4、被告金贤木为原告垫付医疗费316229.54元。5、原告已参加城镇居民养老保险。
在本案审理中，被告芜湖绿丰公司对原告的伤残等级及后续治疗费、护理人数有异议并申请重新鉴定，本院依法委托安徽阳光司法鉴定所进行重新鉴定，该所于2014年9月30日作出（2014）临鉴字第0965号鉴定意见书，结论为：1、董明龙脑外伤后呈植物生存状态及四肢不全瘫痪等症状属重度伤残，伤残等级应评定为Ⅰ级（壹级）。2、董明龙颅脑外伤植物生存状态致使其生活完全不能自理，其护理程度属完全护理依赖。3、董明龙至少需2人轮替护理。4、董明龙颅脑外伤后致部分颅骨缺损，上述颅骨缺损修补术，需手术费用叁万元。
本院认为：（一）法律规定的从事提供劳务活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。本案中原告等人在被告芜湖绿丰公司绿化施工工地进行施工时，被张坤驾驶的车辆撞伤，致一级伤残的后果，被告芜湖绿丰公司作为接受劳务的人，对提供劳务者在提供劳务活动过程中身体受到伤害的，依法应承当承担赔偿责任。现原告请求接受其劳务的被告绿丰公司承担赔偿责任，符合法律规定，本院予以支持。被告芜湖绿丰公司辩称“两被告间系承揽关系，原告系受被告金贤木雇佣”的意见，因被告芜湖绿丰公司未能提供证据证明上述事实的存在，且被告芜湖绿丰公司系根据被告金贤木定期上报用工人数且不定期到施工现场核实人数后按既定的用工标准支付劳动报酬，两被告间并不符合承揽关系的构成要件。同时，被告芜湖绿丰公司也无证据证明被告金贤木自身不提供劳务，其收益来源于原告等工人提供的劳务成果。故被告芜湖绿丰公司的辩解意见，本院不予采纳。原告主张其受被告金贤木雇佣，被告金贤木应对原告的损失承担赔偿责任，因未提供证据证明，本院不予支持。
（二）原告主张的各项损失。1、原告主张的医疗费30000元，因原告明确表示其诉请中不包括被告金贤木垫付的医疗费，故本院依据原告提供的医疗费收据确定其医疗费用�16313.62元，超出部分本院不予支持。2、原告主张的残疾赔偿金462280元（23114元／年×20年×100%），因原告已年满65周岁，故原告计算有误，本院核定为346710元【（23114元／年×（20-5）年×100%】。3、原告主张的后续治疗费30000元，有鉴定意见证实，本院予以支持。4、原告主张的误工费19828.8元（44677元／年÷365天×162天），因原告于2014年1月15日受伤，同年6月25日定残，实际误工5个月零10天，结合原告自述月收入2000-2400元的实际，本院核定其误工费为11800元（5个月×2200元／月＋10天×80元／天）。5、原告主张的定残前的伙食补助费4860元（162天×30元／天）、营养费4860元（162天×30元／天），因原告定残前住院161天，故本院分别核定为4830元、4830元。6、原告主张的住院期间的护理费39657.6元（162天×122.4元／天×2人），因原告计算有误，本院予以调整并核定为32706.38元（37074元／年÷365天×161天×2人）。7、原告主张的定残后的护理费1787040元（365天／年×20年×122.4元／天×2人），因原告现已年满65周岁，故本院确定其护理期限为10年，即741480元（37074元／年×10年×2人）。10年期满后，原告可就护理费另行起诉。8、原告主张的交通费3000元，符合法律规定，本院予以支持。9、原告主张的住宿费1000元，无证据证实，本院不予支持。10、原告主张的鉴定费2800元，因原告提供的鉴定费发票累计为2700元，故本院核定为2700元。11、原告主张的购买护理床6500元，吸痰机1200元、雾化机950元、吸痰管50元，流质助推器270元、制氧机3150元，合计12120元，符合法律规定，本院予以支持。综上，原告的各项损失合计为1206490元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审�人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：
一、被告芜湖市绿丰园林建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告董明龙赔偿款1206490元。
二、驳回原告董明龙的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费25883元，由原告董明龙负担12791元，被告芜湖市绿丰园林建设工程有限公司负担13092元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。
审 判 长 宣 霖
代理审判员 陶呈成
人民陪审员 沈龙桂
二〇一四年十二月二日
书 记 员 聂青玲
附：本案适用的法律条文
《中华人民共�国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十五条第一款第（六）项承担侵权责任的方式主要有：（六）赔偿损失
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
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