湖南省永州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）永中法刑一终字第53号
原公诉机关湖南省宁远县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某甲，男，1982年10月8日出生。因犯抢劫罪，于2001年1月9日被宁远县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币2000元。因犯盗窃罪，于2007年8月1日被宁远县人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币10，000元。因犯抢夺罪，于2013年6月11日被宁远县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元。于2014年2月17日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年6月28日被宁远县公安局刑事拘留，同年8月4日被执行逮捕。现羁押于宁远县看守所。
原审被告人李某甲，男，1979年5月2日出生。因犯非法持有毒品罪，于2014年4月16日被永州市中级人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币2000元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年6月28日被宁远县公安局刑事拘留，同日被宁远县公安局监视居住。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2014年10月17日被宁远县公安局刑事拘留，同月31日被执行逮捕。现羁押于永州市特殊人群收治中心。
原审被告人周某甲，男，1981年11月4日出生。因涉嫌犯开设赌场罪、容留他人吸毒罪，于2014年11月13日被宁远县公安局刑事拘留，同月25日被执行逮捕。现因一审被判处缓刑而释放在家。
湖南省宁远县人民法院审理宁远县人民检察院指控原审被告人陈某甲、周某甲犯开设赌场罪、容留他人吸毒罪，原审被告人李某甲犯开设赌场罪、容留他人吸毒罪、非法持有毒品罪一案，于二○一五年一月三十日作出（2014）宁法刑初字第344号刑事判决。原审被告人陈某甲不服，于2015年2月4日向本院提出上诉。宁远县人民法院于3月17日向本院移送案卷，本院于3月24日收到案卷并立案，本院于同日向永州市人民检察院发出阅卷通知书，永州市人民检察院于4月2日借阅案卷，4月27日归还案卷。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年4月28日在宁远县人民法院刑事审判庭公开开庭进行了审理。永州市人民检察院指派检察员余海燕出庭履行职务。原审被告人陈某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2014年6月20日至6月27日，被告人陈某甲、周某甲、李某甲三人合伙在宁远县舜陵镇＊＊＊＊＊＊平房内开设电子游戏赌博机赌场，在赌场内为前来参赌的人员免费提供餐饮和香烟等便利条件，聘请专人在赌场负责上分、收钱、结算和放哨，同时为了招揽赌博生意，在开没的赌场内每天为参赌人员免费提供冰毒吸食。赌场开设期间共非法获利约三万余元，除去赌场日常开支后，被告人陈某甲、周某甲、李某甲各分得六千余元。
2014年10月16日22时许，宁远县公安局民警在查获宁远县舜陵镇九亿街一赌博机赌场时，当场从被告人李某甲的外套口袋内查获5袋白色晶体可疑物和一瓶白色晶体可疑物，净重量共计10.5克。经鉴定，从被告人李某甲处查获的白色晶体物中均检测出甲基苯丙胺成分。
原判据以认定上述事实的证据有证人周某旺、李某雄、朱某军、蔡某军、张某成、欧某波、肖某胜、欧某俊、李某勇、杨某忠、潘某特、李某涛、乐某涛的证言，扣押物品清单，收缴物品清单，辩认笔录，现场勘查笔录及照片，处罚决定书，刑事判决书，被告人陈某甲、李某甲、周某甲的供述及辩解等。
原判认为，被告人陈某甲、李某甲、周某甲以营利为目的，开设赌场，又在赌场内容留他人吸食毒品，其行为构成开设赌场罪、容留他人吸毒罪。被告人李某甲又违反国家毒品管理法规，非法持有甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为又构成非法持有毒品罪。在开设赌场和容留他人吸毒犯罪中，三被告人均起了积极、主要作用，均系主犯。三被告人均一人犯数罪，应当合并外罚。被告人陈某甲在刑罚执行完毕五年内又犯应当判处有期徒以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。被告人李某甲在缓刑考验期内犯新罪，又系毒品犯罪的再犯，应当撒销缓刑，从重判处。三被告人归案后及庭审中，均能如实供述犯罪事实，认罪态度较好，可以从轻处罚。被告人周某甲积极退赃，并主动交纳罚金，可以酌情从轻处罚。据此，判决如下：一、被告人陈某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元。决定合并执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万二千元。二、被告人李某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。合并执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万四千元。原因犯非法持有毒品罪判处有期徒刑一年，缓刑二年，尚有余刑6个月8天，决定撤销缓刑，合并执行有期徒刑二年，并处罚金人民币一万四千元。三、被告人周某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。决定合并执行有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万二千元（已交纳）。
一审宣判后，原审被告人陈某甲不服，以“开设游戏机的主观目的是为了自己玩而不盈利，没有用来赌博；不知道别人在其游戏场内吸毒；量刑过重”为由，提出上诉。
永州市人民检察院提出“原判认定事实清楚，证据扎实，量刑适当，建议维持原判”的出庭意见。
经二审审理查明的事实和证据与一审认定的事实和证据一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）陈某甲以及原审被告人李某甲、周某甲以营利为目的，开设赌场，又在赌场内容留他人吸食毒品，其行为分别构成开设赌场罪、容留他人吸毒罪。原审被告人李某甲又违反国家毒品管理法规，非法持有毒品甲基苯丙胺，数量较大，其行为又构成非法持有毒品罪。在开设赌场和容留他人吸毒犯罪中，三原审被告人均起了积极、主要作用，均系主犯。三原审被告人均一人犯数罪，应当数罪并罚。上诉人陈某甲在刑罚执行完毕五年内又犯应当判处有期徒以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。原审被告人李某甲在缓刑考验期内犯新罪，又系毒品犯罪的再犯，应当撒销缓刑，从重判处。原审被告人周某甲积极退赃，并主动交纳罚金，可以酌情从轻处罚。原判根据原审被告人李某甲、周某甲的犯罪事实、情节，量刑适当。
上诉人陈某甲提出“开设游戏机的主观目的是为了自己玩而不盈利，没有用来赌博”的上诉理由。上诉人陈某甲伙同原审被告人李某甲、周某甲开设赌场盈利的事实有证人证言以及三原审被告人自己的供述予以证明，足以认定。故该上诉理由不予采纳。上诉人陈某甲提出“不知道别人在其游戏场内吸毒”的上诉理由。上诉人陈某甲等三人为了招揽赌博生意，免费提供毒品给参赌人员吸食，因此该上诉理由不予采纳。原判根据上诉人陈某甲在犯罪中的作用、地位以及累犯情节，在法定量刑幅度内量刑适当，故其提出的“量刑过重”的上诉理由不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。永州市人民检察院的出庭意见应予支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，全案维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 唐爱明
审 判 员 杨世清
审 判 员 徐国贤
二〇一五年四月二十八日
代理书记员 王军华
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。