贵州省铜仁市碧江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）黔0602刑初50号
公诉机关贵州省铜仁市碧江区人民检察院。
被告人黎发亮，曾用名黎江，男，1967年11月28日出生于贵州省兴义市，汉族，高中文化，贵州金州港船舶运输公司法定代表人。2015年3月18日因涉嫌犯行贿罪被铜仁市公安局碧江分局刑事拘留，同年4月3日被依法逮捕，现羁押于贵州省司法警察医院。
辩护人刘振明，贵州驰铭律师事务所律师。
辩护人贾平，贵州天一致和律师事务所律师。
铜仁市碧江区人民检察院以铜碧检公诉刑诉（2016）50号起诉书指控被告人黎发亮犯行贿罪，于2016年3月7日向本院提起公诉。2016年2月26日，被告人黎发亮行贿一案由贵州省高级人民法院指定本院管辖，本院受理后，依法组成合议庭，于2015年5月20日公开开庭审理了本案。铜仁市碧江区人民检察院指派检察员杨璐出庭支持公诉，被告人黎发亮及其辩护人刘振明、贾平到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2011年，被告人黎发亮为承揽黔西南州民族文化中心建设工程项目，找到时任黔西南州住建局副局长、州民族文化中心主任孙某某、贵州省食品药品监督管理局副处级干部陈某某（以上俩人均另案处理）帮忙，在俩人的帮助下，被告人黎发亮于同年7月以挂靠的贵州建工集团第三建筑工程有限责任公司（以下简称三建司）名义提前进场施工，并于同年8月顺利中标继续施工。被告人黎发亮为感谢孙某某及陈某某在工程招投标以及工程款拨付、质量监管等方面对其的帮助，先后送给二人人民币共计418万元（以下币种相同）。
公诉机关认为被告人黎发亮为谋取不正当利益，给予国家工作人员财物，数额共计418万元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款之规定，已构成行贿罪，并当庭宣读、出示了相应的证据，提请本院依法判处。
被告人黎发亮对罪名和事实均无意见。
二辩护人对指控的罪名无意见，对指控被告人黎发亮送给陈某某168万元构成行贿罪有异议，提出：1、被告人黎发亮送给陈某某168万元的行为，按照黎发亮行为时的《刑法》不构成犯罪。2、黎发亮在立案侦查之前，就主动交待了其行贿行为，具有减轻或者免于刑事处罚情节，建议合议庭对其减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2011年年初，黔西南州民族文化中心建设工程项目进入招投标阶段，被告人黎发亮知道后，找到时任黔西南州住建局副局长、州民族文化中心主任孙某某要求承建该工程，未果。为了承接到该工程，黎发亮向黔西南州某正厅级领导之胞弟陈某某承诺，若陈某某能帮其承接到该工程，将给陈某某400万元的感谢费。后黎发亮、陈某某因该工程与孙某某见面时，黎发亮向孙某某介绍陈某某，称陈某某系黔西南州某正厅级领导之胞弟。2011年7月，黎发亮以挂靠的三建司（每年按工程款3.2%的标准向三建司交纳管理费）的名义提前进场施工，同年8月，黔西南州民族文化中心建设工程项目进行公开招投标，黎发亮以三建司的名义参与竞标，并顺利中标。中标后，黎发亮以三建司的名义与黔西南州民族文化中心签订了建设工程施工合同并继续施工。在此期间，被告人黎发亮为感谢孙某某、陈某某在该项目工程发包、招投标、工程质量监督、工程款拨付等方面的帮助和关照，先后多次送给孙某某、陈某某共计418万元。具体事实分述如下：
一、向孙某某行贿250万元的事实：
1、2011年8月的一天，被告人黎发亮在贵州省兴义市坪东办事处附近，通过孙某某安排的霍某,送给孙某某150万元；
2、2012年8月的一天，被告人黎发亮在黔西南州移动公司和黔西南州政协路口旁边，送给孙某某50万元；
3、2013年春节前的一天，被告人黎发亮在黔西南州住建局停车场，送给孙某某50万元。
二、送给陈某某168万元的事实:
1、2011年下半年的一天，被告人黎发亮在贵阳市大营坡财经学院附近送给陈某某120万元；
2、2012年8、9月的一天，在贵阳市民族酒店，被告人黎发亮送给陈某某40万元；
3、2012年年底的一天，被告人黎发亮在贵阳贵州饭店，送给陈某某8万元。
另查明，被告人黎发亮因向王某某借款一千万余元，王某某为了借款资金的安全，由其代替被告人黎发亮与三建司签订了项目施工承包合同作为借款担保，该项目与王某某无关。
2015年1月，黔西南州纪委因孙某某违纪一案，向被告人黎发亮进行调查时，黎发亮如实交待了向孙某某行贿250万元以及送给陈某某168万元的事实。
上述事实，被告人黎发亮在开庭审理过程中无异议，并有经庭审质证、认证的被告人的户籍证明，批复，指定管辖决定书，立案决定书，工程项目施工管理承包合同，三建司记帐凭证和转帐收款凭证，三建司情况说明，黔西南州民族文化中心项目帐册、进帐单、取款凭条、记帐凭证、转帐支票存根，三建司2015年1月20日关于贵州科进建筑劳务公司的说明，建设工程施工合同，招标文件递送情况记录表、非评委人员签到表、评标委员会专家签到表、揭标记录表、形式评审记录表、资格评审记录表、响应性评审记录表、施工组织设计评审记录表、施工组织设计评审汇总表、项目管理机构评审记录汇总表、项目管理机构总评分表、其他因素评审记录表、投标报价评分记录表、细微偏差评审记录表、评标程序汇总表、黔西南州民族文化中心建设项目中标通知书，工程款拨付清单、记帐凭证、工程款支付申请表、工程款支付凭证、收据、工程款支付证书、转帐支票存根、工程进度支付报表、民族文化中心资金使用情况，黎发亮、白某、贵州科进建筑劳务有限公司建设银行帐户活期明细查询单，房屋所有证权，陈某某任职文件，代收据、记帐凭证、三建司内部银行支票、证明、电子汇划收款、收条，前置审计意见书，监理中标通知书、委托监理合同、监理日记，三建司资质证书，住宿登记表，州府任［2004］11号任免通知，州干任字［2004］89号文件，中国共产党黔西南州委员会州干任字［2010］30号文件，州府任［2010］5号、15号文件，州干任字［2012］33号文件，州建党［2007］5号文件，州建党［2009］31号文件，［2011］4号文件，州人常（2013）14号文件，中共黔西南州纪律检查委员会情况说明，孙某某、王某某、朱某某、霍某、黄某、白某1、徐某某、陈某、陈某某的证言，被告人黎发亮的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人黎发亮在房屋建筑工程承建过程中为谋取不正当利益，在不具备房屋建筑工程施工资质等相关资质的情况下，为承建黔西南州民族文化中心建设工程项目，采取挂靠有建筑施工资质企业的违法手段取得房屋建筑工程的承建权，其行为违反了《中华人民共和国建筑法》关于“禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业名义承揽工程”及其他相关法律之规定，并给国家工作人员人民币共计250万元，其行为侵犯了国家工作人员职务的廉洁性以及国家经济管理的正常活动，触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十九条的规定，已构成行贿罪，且情节严重，公诉机关指控被告人黎发亮犯行贿罪的事实和罪名成立，本院予以确认，应当以行贿罪追究被告人黎发亮的刑事责任。公诉机关关于被告人黎发亮于2011至2012年年底分三次送给陈某某168万元构成行贿罪的指控，经查，陈某某系贵州省食品药品监督管理局工作人员，其不具有决定黔西南州民族文化中心项目工程承建方的职权，被告人黎发亮虽然通过陈某某顺利承接到黔西南州民族文化中心项目工程，但并非利用陈某某职务上的便利，而是利用了陈某某近亲属的影响力，根据《刑法》第三百九十条之一之规定，系向国家工作人员的近亲属行贿，但第三百九十条之一于2015年11月1日才正式施行，而被告人黎发亮送给陈某某168万元的行为发生在《刑法》第三百九十条之一正式施行之前，根据《刑法》第三条“罪刑法定原则”以及第十二条“从旧兼从轻原则”之规定，黎发亮的该行为不构成犯罪，故该指控本院不予确认，二辩护人关于被告人黎发亮送予陈某某168万元的行为不是犯罪行为的辩护意见，予以采纳。被告人黎发亮在被追诉前主动交待了向孙某某行贿的犯罪事实，可以减轻处罚或者免除处罚，本院决定对其减轻处罚。鉴于被告人黎发亮有悔罪表现，对其适用缓刑应不致于对其居住社区产生重大不良影响，可依法对其适用缓刑。二辩护人关于被告人黎发亮系初犯、无犯罪前科、具有法定减轻或者免除处罚的情节以及建议对被告人黎发亮适用缓刑的意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款，第三百九十条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款、第八条第一款第（一）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
被告人黎发亮犯行贿罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币40万元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或直接向贵州省铜仁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 赖 桑
审 判 员 符 英
代理审判员 黄 鑫
二〇一六年六月三日
代理书记员 张廷勇