安徽省亳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖16民终1285号
上诉人（原审被告）：吴振，男，1977年1月9日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。
上诉人（原审被告）：周云，女，1977年6月18日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。
共同委托诉讼代理人：武发支，安徽黄淮海律师事务所律师。
共同委托诉讼代理人：余继承，安徽黄淮海律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王奇志，男，1969年5月10日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。
被上诉人（原审原告）：郭勤，女，1968年3月20日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。
共同委托诉讼代理人：师松岭，安徽滴博律师事务所律师。
原审被告：宿州市美莱医疗美容有限公司，住所地安徽省宿州市汴河中路北侧142号。
法定代表人：吴振。
上诉人吴振、周云因与被上诉人王奇志、郭勤，原审被告宿州市美莱医疗美容有限公司合伙协议纠纷一案，不服安徽省亳州市谯城区人民法院（2016）皖1602民初6603号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月28日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人周云及其与上诉人吴振的共同委托诉讼代理人武发支、余继承，被上诉人王奇志及其与被上诉人郭勤的共同委托诉讼代理人师松岭到庭参加诉讼，原审被告宿州市美莱医疗美容有限公司经本院传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。
吴振、周云上诉请求：依法撤销原判并改判驳回诉讼请求；由被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实和理由：一审认定事实错误，双方系合伙关系，不是合同纠纷，按承诺书内容，已经履行完义务，该20万元不需返还，上诉人并未违约；双方设立的亳州美莱医疗美容门诊部已经营业，个人合伙没有清算，已经由正式人员入驻该门诊部工作并发放了工资，双方均有出资，应定为合伙关系进行结算。
王奇志、郭勤辩称，一审判决认定事实清楚，上诉人吴振违反承诺，以其自身为法定代表人向亳州市谯城区卫生局申请办证的行为事实清楚，其收取的的20万元是履约定金，不是合伙出资，上诉人存在根本违约行为，未在三个月内办好证照，且隐瞒了根本不具有“美莱”商标的使用权这一重大事实；上诉人提出双方未进行清算的理由不能成立，双方系个人合伙筹备，并未签订合伙协议，无共同经营、劳动的事实，上诉人在一审质证中也认可双方合伙关系没有成立，故无需清算。被上诉人在一审中认可全部医疗设备均存放于门诊部单独的房间内，从未使用，曾多次催促上诉人搬离，上诉人置之不理，上诉人所主张的挂靠医师，根本不存在。
宿州市美莱医疗美容有限公司未到庭，亦未提交书面陈述意见。
王奇志、郭勤向一审法院起诉请求：1.解除原被告之间的合伙协议、被告连带返还原告履约定金200000元；2.被告连带赔偿原告房租损失200000元（自2013年8月5日至搬出日，最终以评估鉴定为准）；3.诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：原告王奇志、郭勤与被告吴振、周云为设立亳州美莱医疗美容门诊部，被告吴振、周云于2013年8月5日给原告王奇志、郭勤出具承诺书一份，内容为：“本人吴振，系宿州美莱美容有限公司法定代表人。妻子周云。我们夫妻双方以宿州美莱美容有限公司的名义与王奇志、郭勤夫妻二人经过协商达成共识，拟设立亳州美莱医疗美容门诊部，选址亳州市谯城区光明路292号，房屋产权人王奇志，拟办证医疗机构执业许可证法定代表人王奇志。为防止对方反悔，特向王奇志夫妇收取履约定金：人民币贰拾万整（20万元）。本人吴振及妻子周云负责办理门诊所需各种证照并向王奇志夫妇承诺：三个月内完成亳州美莱医疗美容门诊部的设立（法定代表人王奇志），并办齐亳州美莱医疗美容门诊部所需各种证照，保证正常开业。如承诺不能兑现，无条件依法返还王奇志夫妇履约定金全部。承诺人：吴振、周云”。承诺书出具当日，原告王奇志向被告吴振、周云交付履约定金20万元，被告吴振、周云出具了收条。承诺书出具后，吴振遂向亳州市谯城区卫生局申请设置亳州美莱医疗美容门诊部。2013年8月14日，亳州市谯城区卫生局下发谯卫【2013】161号文件，同意设置亳州美莱医疗美容门诊部，设置有效期至2013年11月14日。设置申请显示亳州美莱医疗美容门诊部法定代表人为吴振，主要负责人为王奇志（院长）。在此期间，吴振投入部分医疗设备（没有购买发票）。王奇志获悉吴振以其为法定代表人取得亳州市谯城区卫生局的批文后，于2014年1月21日向亳州市谯城区卫生局提出关于暂缓发放亳州美莱医疗美容门诊部医疗机构执业许可证的请求，2014年2月23日亳州市谯城区卫生局下发谯卫字【2014】30号批复，同意王奇志设置亳州美莱医疗美容门诊部。2014年5月30日，亳州市谯城区卫生局向王奇志颁发医疗机构执业许可证，该证载明：机构名称亳州美莱医疗美容门诊部，法定代表人、主要负责人王奇志。原被告就设立亳州美莱医疗美容门诊部合伙入伙、退伙、合伙终止等事项未做出书面约定，也未对成立亳州美莱医疗美容门诊部期间投入、支出以及终止合伙时结算等费用分摊做出书面约定。亳州市中级人民法院于2016年2月3日做出（2016）皖16民初1号民事调解书：一、被告亳州美莱医疗美容门诊部于2016年7月3日前停止使用含有“美莱”字号的企业名称，并停止使用“美莱”及“美莱”字样的服务标识。二、被告亳州美莱医疗美容门诊部当庭支付原告上海美莱投资管理有限公司本案一切费用共计人民币贰万元整，己当庭支付完毕。三、本案原被告双方就本案永无争议。案件受理费2300元，减半收取1150元，由原告上海美莱投资管理有限公司负担。本案在审理期间，依原告申请，本院于2014年6月30日做出（2014）谯民一初字第02109号民事裁定书，将被告吴振、的银行存款409820予以冻结（余额不足）。又依原告申请，本院于2014年9月16日做出（2014）谯民一初字第02109-2号民事裁定书，将被告周云所有的坐落在宿州市南方国际花园D区14#楼0201室房屋一套予以查封。一审法院认为，本案系合伙协议纠纷。本案争议焦点一：损失是否应该得到赔偿。原、被告于2013年口头达成在亳州办理亳州美莱医疗美容门诊部的合伙协议。原、被告在合伙期间，因办理许可证以及其他相关事宜产生争执，双方没有对账（结算）与分红。现原告要求解除合伙关系，根据《中华人民共和国合同法》第九十六条的规定，当事人一方主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。本案原告已在起诉状中表示了解除合同的主张，故自本案起诉状于2014年7月27日送达被告时，该合同即已解除。故，原告要求解除其与被告合伙关系的诉讼请求，本院予以支持。根据《中华人民共和国民法通则》第三十条的规定，个人合伙是两个以上公民按照协议约定共同出资，经营共同事业，共享利益，共担风险。本案中，原告要求解散合伙，终止与被告的合伙关系，应就双方合伙期间的业务了结、应收债权、清偿债务、返还出资、分配剩余财产等进行清算。现原被告均不认可对方提供的证据支出或房屋租金损失，又未对合伙期间的合伙财产投入等进行清算，其诉请被告赔偿经济损失20万元，以及被告吴振、周云辩称要求原告给付其设备及其它损失，因无充分证据各自主张，应就合伙期间进行结算后另行主张，本院不予支持。本案争议焦点二：履约定金是否应当返还。原告王奇志、郭勤与被告吴振、周云为设立亳州美莱医疗美容门诊部，被告吴振、周云向原告王奇志、郭勤出具承诺书：承诺三个月内完成亳州美莱医疗美容门诊部的设立（法定代表人王奇志），并办齐亳州美莱医疗美容门诊部所需各种证照，保证正常开业。如承诺不能兑现，无条件依法返还王奇志夫妇履约定金全部。但被告吴振却以其为法定代表人向亳州市谯城卫生局申请办证，其行为已违反设立亳州美莱医疗美容门诊部的法定代表人为王奇志的承诺，被告吴振、周云应承担返还二原告履约定金200000元的责任。本案争议焦点三：被告宿州美莱医疗公司是否共同承担连带民事责任。因被告宿州美莱医疗公司既未参与投资，也未参与经营，原告王奇志、郭勤要求该被告宿州美莱医疗公司共同承担本案民事责任的请求无事实依据，对原告王奇志、郭勤的该项请求本院不予支持。据此，依照《民法通则》第三十条、第三十一条，《中华人民共和国合同法》第八条、第十条、第九十三条，《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第55条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定。判决：一、确认原告王奇志、郭勤与被告吴振、周云签订的协议于2014年7月27日解除。二、被告吴振、周云于本判决书生效之日起十日内连带返还原告王奇志、郭勤履约定金200000元。三、驳回原告吴振、周云要求被告宿州市美莱医疗美容有限公司连带赔偿其损失的诉讼请求。四、驳回原告王奇志、郭勤的其他诉讼请求。案件受理费7300元，财产保全费2520元，合计9820元，由原告王奇志、郭勤负担4910元，被告吴振、周云负担4910元。
二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实同一审。
本院认为，本案的争议焦点是上诉人与被上诉人双方之间是否存在合伙关系，上诉人收取的20万元履约保证金是否应予返还。上诉人吴振、周云于2013年8月5日出具的承诺书中明确表明：“本人吴振，系宿州美莱美容有限公司法定代表人。妻子周云。我们夫妻双方以宿州美莱美容有限公司的名义与王奇志、郭勤夫妻二人经过协商达成共识，拟设立亳州美莱医疗美容门诊部，选址亳州市谯城区光明路292号，房屋产权人王奇志，拟办证医疗机构执业许可证法定代表人王奇志。为防止对方反悔，特向王奇志夫妇收取履约定金：人民币贰拾万整（20万元）。本人吴振及妻子周云负责办理门诊所需各种证照并向王奇志夫妇承诺：三个月内完成亳州美莱医疗美容门诊部的设立（法定代表人王奇志），并办齐亳州美莱医疗美容门诊部所需各种证照，保证正常开业。如承诺不能兑现，无条件依法返还王奇志夫妇履约定金全部。承诺人：吴振、周云”，从该承诺书中可以明确得知，双方拟设立亳州美莱医疗美容门诊部，该承诺书只是对前期设立美容门诊部进行约定，在履行办证过程中，双方即发生争议，上诉人吴振、周云并未严格按照承诺履行办证义务；经过庭审周云自认，在出具该承诺书时，其与吴振已经不存在婚姻关系，且被上诉人在与上海美莱投资管理有限公司侵权一案中，经本院调解达成调解协议，约定不能再使用含有“美莱”字号的企业名称，并停止使用“美莱”及“美莱”字样的服务标识，并支付上海美莱投资管理有限公司一切费用2万元，以上事实足以说明上诉人与被上诉人之间并未形成真正的合伙关系，上诉人所收取的20万元履约定金应全部返还被上诉人。上诉人上诉所称双方系合伙关系，并已实际出资、经营且已支付挂靠医师工资，双方应进行散伙清算的上诉理由，因其提供的证据不能达到证明目的，对其上诉理由，本院不予采纳。
综上所述，吴振、周云的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7300元，由吴振、周云负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘秋菊
审判员 许 林
审判员 万学林
二〇一七年八月八日
书记员 刘 潇