湖南省益阳市资阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）资刑初字第178号
公诉机关湖南省益阳市资阳区人民检察院。
被告人阳志光，男，1978年4月2日出生于湖南省沅江市，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯销售非法制造的注册商标标识罪，于2013年10月24日被刑事拘留，同年11月29日被逮捕。现羁押于益阳市第二看守所。
辩护人崔志波，益阳市资阳区法律援助中心律师。
湖南省益阳市资阳区人民检察院以益资检公诉刑诉（2014）189号起诉书指控被告人阳志光犯销售非法制造的注册商标标识罪、假冒注册商标罪，于2014年6月13日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，分别于2014年8月15日、2014年9月4日、2014年11月28日公开开庭审理了本案。湖南省益阳市资阳区人民检察院指派检察员肖阳出庭支持公诉，被告人阳志光及其辩护人崔志波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
湖南省益阳市资阳区人民检察院指控：
一、销售非法制造的注册商标标识
2012年，被告人阳志光在未取得湖南口味王集团有限责任公司授权的情况下以2.2万元的价格向李某国（另案处理）出售非法制造的10元装口味王槟榔包装袋2万套，每套含完整的口味王注册商标标识15个，共计含完整的口味王注册商标标识30万个。后李某国将这些包装袋用于制售假冒口味王槟榔。
二、假冒注册商标
2012年至2013年10月23日，被告人阳志光未经注册商标所有人湖南口味王集团有限责任公司、湖南伍子醉食品有限公司等公司许可，在湖南省沅江市使用与其注册商标相同的商标，生产假冒口味王、伍子醉等品牌槟榔。被告人阳志光购进假冒槟榔包装袋和槟榔原料后交由叶某某（另案处理）等人组织人员进行加工生产。被告人阳志光将生产的假冒槟榔销售至海南省等地，销售金额达368373元。其中销售给万某玲（另案处理）假冒口味王槟榔约35件，共计67000元；销售给李某华（另案处理）假冒伍子醉槟榔约301373元。
案发后，被告人阳志光已退回违法所得15000元。
被告人阳志光于2013年10月24日被公安机关抓获归案。
湖南省益阳市资阳区人民检察院向本院移送了指控被告人阳志光犯销售非法制造的注册商标标识罪、假冒注册商标罪的书证、证人证言、辨认笔录、被告人供述与辩解等证据，认为被告人阳志光未经注册商标所有人许可在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重，应当以假冒注册商标罪追究其刑事责任。被告人阳志光销售非法制造的注册商标标识，情节特别严重，应当以销售非法制造的注册商标标识罪追究其刑事责任。在假冒注册商标共同犯罪中，被告人阳志光起了主要作用，系主犯。被告人阳志光在判决宣告前一人犯数罪，应数罪并罚。适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十九条之规定。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请我院定罪科刑。
针对公诉机关的指控，被告人阳志光及其辩护人提出如下辩解理由及辩护意见：1、阳志光并没有卖假冒口味王槟榔包装袋给李某国，只是应李某国的要求帮忙联系介绍卖槟榔包装袋的人给李某国，不应构成销售非法制造的注册商标标识罪；2、每套口味王槟榔包装袋只应计算为一个商标标识，阳志光销售非法制造的注册商标标识数量不应构成情节特别严重；3、公诉机关指控阳志光销售假冒口味王、伍子醉槟榔的金额有误，不是368373元，阳志光销售给李某华假冒伍子醉槟榔金额是100000元、销售给万某玲假冒口味王槟榔金额是4600元，因阳志光销售给李某华、万某玲的槟榔中有部分系正品，应剔除该部分的销售金额。
经审理查明：
一、销售非法制造的注册商标标识
2012年下半年，被告人阳志光在未取得注册商标所有人湖南口味王集团有限责任公司授权的情况下，以2.2万元的价格向李某国（已判刑）出售非法制造的10元装口味王槟榔包装袋2万套，每套含完整的“口味王”注册商标标识15个，共计含完整的“口味王”注册商标标识30万个。后李某国将这些包装袋用于制售假冒口味王槟榔。
上述事实有下列经庭审质证并查证属实的证据证明：
1、证人李某国的证言证明，他从2012年6月开始制售假冒口味王槟榔，他在阳志光处购买了2万套10元装假冒口味王包装袋，每套1.1元，共计是22000元。每套含有15个完整的口味王标识，一共是300000个完整的口味王标识。
2、被告人阳志光的供述证明，2012年下半年，他销售了1万套口味王10元装槟榔包装袋给李某国，每套14口，一共有15个完整的口味王注册商标标识。过了几个月，他又销售了1万套口味王10元装槟榔包装袋给李某国。他是以每套1.1元的价格卖给李某国的，2万套一共是2.2万元。
二、假冒注册商标
2012年10月至2013年10月23日，被告人阳志光未经注册商标所有人湖南口味王集团有限责任公司、湖南伍子醉食品有限公司的许可，在湖南省沅江市使用“口味王”商标、“伍子醉”商标，生产假冒口味王、伍子醉槟榔。被告人阳志光购进假冒槟榔包装袋和槟榔原料后交由叶某某（已判刑）等人组织人员进行加工生产。被告人阳志光将生产的假冒槟榔销售至海南省等地，销售金额达368373元。其中销售给万某玲（另案处理）假冒口味王槟榔的金额为67000元；销售给李某华（已起诉）假冒伍子醉槟榔的金额为301373元。
案发后，公安机关已依法追缴被告人阳志光违法所得15000元。
2013年10月24日，被告人阳志光被公安机关抓获归案。
上述事实有下列经庭审质证并查证属实的证据证明：
1、证人李某华的证言证明，她是伍子醉槟榔安徽总代理，2013年上半年，由于厂家断货，她就从网上联系到阳志光，从阳志光处购进假冒伍子醉槟榔进行销售。她每次在阳志光处购得假冒伍子醉槟榔后都是通过建设银行的卡汇款到阳志光尾数为612的建行卡上。从2013年4月份到2013年10月份，她一共给阳志光汇款大约30次，汇款金额约30万元。
2、证人万某周的证言证明，2013年1月，阳志光找他购买假冒槟榔包装袋。此后，他陆续销售给阳志光“口味王”、“伍子醉”等的各类假冒槟榔包装袋约108600套，销售金额为64728元。
3、证人叶某某的证言证明，从2013年10月19日到2013年10月24日，她组织人员为阳志光包装生产了67件伍子醉假槟榔，阳志光付了她3000元加工费。
4、证人万某玲的证言证明，她是阳志光假槟榔的销售下线，2012年下半年，阳志光开始销售假口味王槟榔给她。从2012年10月到2013年2月，阳志光销售了5件6元装假口味王槟榔、60件10元装假口味王槟榔给她，销售金额是76600元。
5、辨认笔录证明，被告人阳志光辨认出向他购买假冒伍子醉槟榔的李某华及其丈夫何某。
6、扣押物品清单、扣押物品照片证明，公安机关在叶某某的加工窝点依法扣押了被告人阳志光所有的槟榔半成品、假冒槟榔成品、假冒包装袋等物品并拍摄物证照片的相关情况。
7、被告人阳志光持有的建设银行储蓄卡的交易明细证明，从2013年4月起至2013年10月止，李某华共向该卡汇款34次，汇款金额共计301373元。
8、湖南伍子醉食品有限公司企业法人营业执照、“伍子醉”商标注册证、“伍子醉”荣誉证书证明，“伍子醉”商标系依法核准注册，该商标在有效期内且属于湖南省著名商标，及商标所有人湖南伍子醉食品有限公司的相关情况。
9、湖南伍子醉食品有限公司出具的证明、情况说明、鉴定证明证明，湖南伍子醉食品有限公司未授权任何单位、个人生产“伍子醉”系列槟榔产品，另证明了伍子醉槟榔的市场价格和送检的伍子醉5元槟榔包装袋系假冒产品。
10、湖南口味王集团有限责任公司企业法人营业执照、“口味王”、“榔郎爽口”商标注册证、国家工商局认定“口味王”商标为驰名商标的批复证明，“口味王”、“榔郎爽口”商标系依法核准注册，该两个商标均在有效期内，且“口味王”注册商标为驰名商标，及商标所有人湖南口味王集团有限责任公司的相关情况。
11、公安机关关于办理阳志光一案的情况说明证明，公安机关在侦查被告人阳志光的案件过程中，对被告人阳志光并无诱供、欺骗行为。
12、被告人阳志光的供述证明，他从2012年10月开始生产假冒品牌槟榔，他制作假冒槟榔的地点一个沅江竹莲乡他自己的家中，一个是叶某某的家中。2012年10月至2013年10月期间，他销售制作好的假冒口味王槟榔给海南的万某玲共计55件，销售金额约67000元；他销售制作好的假冒伍子醉槟榔给安徽合肥的李某华，销售金额301373元。李某华是通过安徽省合肥的建设银行卡转账到他的建行卡上，李某华一共给他汇款34笔，共计金额301373元，全部是他销售槟榔给李某华后，李某华付给他的货款。
13、追缴违法所得通知书、湖南省非税收入一般缴款书证明，公安机关已依法追缴被告人阳志光违法所得15000元。
14、被告人阳志光的户籍信息证明，被告人阳志光已达刑事责任年龄。
15、到案经过证明，被告人阳志光于2013年10月24日被抓获归案。
本院认为，被告人阳志光销售伪造的注册商标标识，情节特别严重，其行为已构成销售非法制造的注册商标标识罪。被告人阳志光未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重，其行为已构成假冒注册商标罪。公诉机关指控被告人阳志光犯销售非法制造的注册商标标识罪、假冒注册商标罪的罪名成立。
针对被告人阳志光及其辩护人提出的阳志光没有卖槟榔包装袋给李某国，只是帮李某国介绍槟榔包装袋卖家的辩解及辩护理由，经查，被告人阳志光在公安机关的供述及证人李某国的证言均证实了阳志光销售假冒2万套口味王槟榔包装袋给李某国的事实，足以认定，故被告人阳志光及其辩护人的该辩解及辩护理由不能成立。针对被告人阳志光的辩护人提出的每套口味王槟榔包装袋只应计算为一个商标标识，公诉机关指控阳志光销售非法制造的注册商标标识数量不应构成情节特别严重的辩护意见，经查，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条第三款明确规定，标有完整商标图样的一份标识即为一件商标标识，故应当以一个完整的经国家工商行政管理总局商标局核准的注册商标图样为标准来计算销售非法制造的注册商标标识的数量，公诉机关指控被告人阳志光销售非法制造的注册商标标识数量与客观事实相符，构成情节特别严重，故本院对该辩护意见不予采纳。针对被告人阳志光及其辩护人提出的阳志光销售给万某玲、李某华的假冒口味王、伍子醉槟榔金额只有104600元，公诉机关指控阳志光假冒注册商标的违法经营数额不应构成情节特别严重的辩解及辩护意见，经查，被告人阳志光销售67000元假冒口味王槟榔给万某玲、销售301373元假冒伍子醉槟榔给李某华的事实，有其本人之前在公安机关的供述、证人万某玲、李某华的证言以及阳志光建设银行卡交易明细的记录予以证实，足以认定，故被告人阳志光及其辩护人的该辩解及辩护理由不能成立。针对被告人阳志光及其辩护人提出的阳志光在归案后配合公安机关抓获了李某华，应认定为立功的辩护意见，经查，李某华涉嫌销售假冒注册商标的商品罪系自动向公安机关投案，这一事实有公安机关出具的李某华到案经过说明及李某华在公安机关的第一次供述予以证实，故本院对该辩护意见不予采纳。在假冒注册商标共同犯罪中，被告人阳志光起了主要作用，系主犯，应按其参与的全部犯罪处罚。被告人阳志光在判决宣告前一人犯数罪，应数罪并罚。据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百一十三条，第二百一十五条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十九条，第四十七条，第五十二条，第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第二款（二）项，第三条第二款（一）项，第十二条之规定，判决如下：
被告人阳志光犯销售非法制造的注册商标标识罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二万元；犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年，并处罚金八万元；二罪并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金十万元。
（被告人阳志光的刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人阳志光的刑期自2013年10月24日起至2018年10月23日止。所判罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向湖南省益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡 潇
代理审判员 张 伟
人民陪审员 赵永清
二〇一四年十二月八日
代理书记员 陈凤燕
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百一十三条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二百一十五条伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的“情节严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：
（一）非法经营数额在五万元以上或者违法所得数额在三万元以上的；
（二）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在三万元以上或者违法所得数额在二万元以上的；
（三）其他情节严重的情形。
具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的“情节特别严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：
（一）非法经营数额在二十五万元以上或者违法所得数额在十五万元以上的；
（二）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在十五万元以上或者违法所得数额在十万元以上的；
（三）其他情节特别严重的情形。
第三条伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识，具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十五条规定的“情节严重”，应当以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金：
（一）伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识数量在二万件以上，或者非法经营数额在五万元以上，或者违法所得数额在三万元以上的；
（二）伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造两种以上注册商标标识数量在一万件以上，或者非法经营数额在三万元以上，或者违法所得数额在二万元以上的；
（三）其他情节严重的情形。
具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十五条规定的“情节特别严重”，应当以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：
（一）伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识数量在十万件以上，或者非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十五万元以上的；
（二）伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造两种以上注册商标标识数量在五万件以上，或者非法经营数额在十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（三）其他情节特别严重的情形。
第十二条本解释所称“非法经营数额”，是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。
多次实施侵犯知识产权行为，未经行政处理或者刑事处罚的，非法经营数额、违法所得数额或者销售金额累计计算。
本解释第三条所规定的“件”，是指标有完整商标图样的一份标识。