河南省周口市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）豫16刑终522号
抗诉机关鹿邑县人民检察院。
原审被告人姚洪涛，曾用名姚辉，男，1972年3月16日出生，汉族，本科文化，中共党员，系中共鹿邑县委机关事务服务中心工作人员，住鹿邑县。因涉嫌拒不执行判决、裁定罪，于2016年3月4日被郑州铁路公安处商丘站派出所民警抓获，同年3月8日被鹿邑县公安局刑事拘留；同年4月15日被执行逮捕；2017年1月26日被鹿邑县公安局取保候审。同年6月27日，被鹿邑县人民法院决定取保候审。
鹿邑县人民法院审理鹿邑县人民检察院指控被告人姚洪涛犯拒不执行法院判决罪一案，于2017年9月27日作出（2017）豫1628刑初330号刑事判决。宣判后，鹿邑县人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。周口市人民检察院指派检察员史耀阁、姚翠丽出庭履行职务，被告人姚洪涛到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
关于原告杨某诉朱某、姚洪涛财产损害赔偿纠纷一案，鹿邑县人民法院于2010年1月27日作出（2009）鹿民初字第688号民事判决，判决朱某赔偿杨某经济损失人民币65万元，由本案被告人姚洪涛对该笔赔偿款承担连带责任。一审宣判后，朱某、姚洪涛提出上诉。周口市中级人民法院于2011年11月16日作出（2011）周民终字第801号民事判决，驳回上诉，维持原判。朱某、姚洪涛不服二审的判决结果，提起再审申请，周口市中级人民法院于2013年2月25日作出（2012）周行再字74号民事判决，维持（2011）周民终字第801号民事判决书。
终审判决后，杨某提出强制执行申请，鹿邑县人民法院于2012年2月16日立案，进行强制执行。因被告人姚洪涛不履行判决确定的义务，鹿邑县人民法院于2014年、2015年期间，先后三次划扣被告人姚洪涛的工资用于归还杨某，并于2015年12月8日对姚洪涛司法拘留15日，司法拘留后，姚洪涛仍然拒绝履行判决书确定的义务。
2017年1月21日，被告人姚洪涛与申请执行人杨某签订还款协议，杨某予以认可，被告人姚洪涛已归还51万元，下余部分按照协议执行。在审理过程中，申请人杨某向法院出具谅解书，表示不再追究姚洪涛的刑事责任，希望法庭对被告人姚洪涛从轻处理。
认定依据：
1.被告人姚洪涛供述：我因为拒不执行法院判决，被鹿邑法院司法拘留，现在我没有钱，但有财产可以抵债，原来我开发杨某的地方有三间门面房，五楼还有一间房屋，文化街对面还有一套房子，另外我在阳光快车运输公司投资有股份，原价18万元。我的豫Ｐ×××××的丰田车在两三年前，因为我欠刘涛的钱，把这两车顶账了，后来刘涛开这辆车出车祸撞报废了。后来法院执行庭的把我的两年多的工资划扣了，具体有多少不清楚。我在被拘留期间，我的家人及朋友都在积极与杨某协商，想执行和解，但是一直没有达成协议。我愿意积极筹钱，尽快还给杨某。
2.被害人杨某陈述：朱某开发我家的房子，他欺骗了我，我就去法院起诉他，后来法院判决朱某赔偿我65万元，由姚辉负连带责任。2012年2月16日，我向鹿邑法院申请执行我与朱某、姚辉财产损害赔偿一案，在执行期间，朱某是有能力履行生效判决的，姚辉也具有履行能力，但是他们却一直没有按照法院判决履行，我要求追究他们两个人拒不执行判决、裁定罪。鹿邑县公安局把朱某刑事拘留后，他妻子拿出来五万元，我们双方达成协议，我对朱某表示谅解。公安机关抓获姚洪涛后，他母亲积极筹款还了7万元，下部分我们双方达成还款协议，我现在对姚洪涛表示谅解。我只要求他以后按照还款协议履行。
3.证人朱某证言，时间记不清了，我的战友姚辉让我找杨某代签一份建房合同。到2013年我看到一份鹿邑法院发布的公告，上面老赖的名单由我的名字，我才知道杨某把我起诉了。姚辉开发的的房产，我没有参与投资，也没有分红。对这个案件的执行我不应该承担责任，是姚辉、张建设、王某1、陆嘉强、张某他们五个人开发的，应该由他们承担。
4.证人王某1证言，我是后期参与姚洪涛开发的房产，当时有陆嘉强、赵劲松、张某、姚洪涛和我，其实我没有投资，只知道前期是赵劲松垫资的，至于分红，当时商量赚钱我们五个人平分，但是后来也没有分钱，我听姚洪涛说现在还有几间门面房和一套住宅没有卖。
5.证人张某证言，我没有参与过姚洪涛开发房地产，我没有参与投资，也没有参与分红，我只是给他帮忙做拆迁户的工作。这份我和姚辉等五个人签订的合伙协议是假的，我们几个都没有履行。
6.证人李某证言，我们没有在工商部门注册，只能称为鹿郑快车联合合伙经营，原来接手前也叫阳光快车。我是鹿郑快车联合合伙经营的会计，负责各股东的分红，从2006年开始运营到目前，股东中就没有一个姓姚的来分红过。
7.证人刘某证言，我是杨某的老邻居，我现在住的房子是姚辉他们联建的，他们开发之后就把房子都卖掉了。
8.证人安某证言，当时是王某1、姚辉、陆嘉强、张某他们四人和我签订的开发协议，按照协议，给了我一个储藏间。
9.证人武某证言，2008年左右，姚辉等人开发了一处房产，2011年我在这个地方买了一套住宅楼，为了方便放置一些杂物，我又买了一间门面房。
10.证人岳某证言，杨某与朱某、姚辉财产损害赔偿一案，根据杨某的申请，我们法院立案执行，在执行过程中，我们一直见不到朱某和姚辉，也联系不上，判决一直无法执行。姚辉是公务员，他的工资我们法院已经冻结，朱某是在赵劲松的工地上帮忙，有能力履行。
11.证人王某2证言，关于杨某与朱某、姚辉财产损害赔偿一案，经我主持调解，由朱某的妻子先支付杨某10万元，然后达成一份执行还款协议，但是杨某又反悔了，最后没有达成协议。
12.民事判决书、裁定书、执行案件立案审批表、执行裁定书、公告、查询个人存款信息、机动车信息查询、鹿邑县房管所证明、收到条、房屋联建合同、照片、合伙协议书、司法拘留决定书、通知书。
13.申请书、移送侦查函，在法院执行过程中，因朱某、姚洪涛二人涉嫌拒不执行判决、裁定罪，根据申请人的申请，将该案移送鹿邑县公安局进行侦查。
15.在逃人员登记、撤销表、抓获经过、羁押证明、出所证明，2016年3月4日23日55分，公安民警在商丘火车站将姚洪涛抓获，并于同年3月5日将其临时羁押。
16.还款协议、收到条、谅解书，证实被告人姚洪涛被抓获后，经协商，双方达成还款协议。杨某书面写出谅解书。
17.发破案报告，侦查机关侦破案件的报告。
18.户籍证明、身份证明，被告人姚洪涛出生于1972年3月16日，户籍所在地为鹿邑县真源办事处以及姚洪涛属于鹿邑县县委机关服务中心在编人员。
根据以上事实和证据，鹿邑县人民法院判决被告人姚洪涛犯拒不执行判决罪，免予刑事处罚。
鹿邑县人民检察院抗诉及周口市人民检察院出庭检察员的出庭意见：一审判决定性准确，但量刑不当：姚洪涛身为国家工作人员，有能力履行判决所确定的义务，而拒不履行，时间较长，情节严重；公然违反国家工作人员不得参与经商的规定；虽然和申请执行人达成还款协议，取得谅解，但并没有全部还款。
经本院二审审理查明的事实及证据与一审相同，且经一审、二审法院当庭举证、质证，查证属实，经审核，本院予以确认。
二审另查明：二审期间，姚洪涛及其他人已全部归还杨某本金，姚洪涛又另行支付1万元利息，杨某书写谅解书一份，表示对姚洪涛予以谅解，请求不再追究姚洪涛刑事责任。
关于抗诉理由及出庭检察员出庭意见，经查，原一审审理期间，姚洪涛虽然取得谅解，但并没有完全履行义务，检察机关据此提出抗诉，但二审期间，姚洪涛全部履行义务，取得谅解，杨某损失已完全得到弥补，故抗诉理由及出庭检察员出庭意见不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）姚洪涛在人民法院作出其具有给付义务的判决，进入执行程序后有履行能力而拒不执行，妨害了司法秩序，损害了债权人的合法权益，情节严重，其行为已构成拒不执行判决罪。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法，鉴于二审期间，姚洪涛全部履行债务，取得谅解，根据该新的事实情节，结合原判认定的事实和情节，可对姚洪涛免予刑事处罚。故抗诉理由及出庭检察员出庭意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 何万廷
审判员 杨国领
审判员 王文君
二〇一七年十二月二十六日
书记员 闫 单