福建省福州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）榕刑终字第967号
原公诉机关福州市台江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李再友，外号“皮儿”、“小王”，男，1970年8月21日出生于四川省大竹县，汉族，初中文化，无业，户籍地四川省大竹县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年10月15日被刑事拘留，同年11月21日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
上诉人（原审被告人）任礼晏，外号“小鸡儿”，男，1980年2月5日出生于四川省射洪县，汉族，初中文化，无业，户籍地四川省射洪县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年10月15日被刑事拘留，同年11月21日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
原审被告人吴久春，外号“久哥”，男，1965年12月31日出生于福建省邵武市，汉族，高中文化，无业，户籍地福建省邵武市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年10月15日被刑事拘留，同年11月21日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
原审被告人陈焰，外号“弟妹公”，男，1965年10月2日出生于福建省福州市，汉族，大学专科，无业，户籍地福州市鼓楼区。2012年因犯贩卖毒品罪被福州市晋安区人民法院判处有期徒刑七个月，2012年7月8日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年9月26日被刑事拘留，同年11月1日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
原审被告人林某某，外号“弯”，男，1964年4月27日出生于福建省福州市，汉族，小学文化，无业，户籍地福州市台江区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年9月26日被刑事拘留，同年11月1日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
福州市台江区人民法院审理福州市台江区人民检察院指控原审被告人李再友、吴久春、任礼晏、陈焰、林某某犯贩卖毒品罪一案，于2014年9月18日作出（2014）台刑初字第302号刑事判决。原审被告人李再友、任礼晏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审阅上诉状、讯问被告人。认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一，2013年8月29日上午，被告人吴久春在本市台江万象城附近将1克甲基苯丙胺（冰毒）以250元的价格贩卖给被告人陈焰。
二，2013年9月25日下午，被告人林某某在接到倪某某欲购毒品的电话后，即联系被告人陈焰，并从陈焰处以450元价格购买了三小袋，总计重为0.41克的海洛因，后林某某在本市台江区苍霞街道上杭路205号附近将上述毒品以550元价格贩卖给倪某某后，被告人陈焰、林某某被抓获，毒品被当场查获。
三，2013年10月14日中午，被告人吴久春在接到唐某某欲购买冰毒的电话后前往福州市晋安区岳峰苑小区被告人李再友租住处，联系购买毒品，被告人吴久春因现金不够，要求卖完毒品后再付钱，被告人李再友表示同意但要求交易时一同前往。当天下午1时许，被告人李再友电话通知雇请的驾驶员被告人任礼晏驾驶由李再友租用的闽A×××××小轿车到本市东岳路附近接其，后到本市二环路岳峰公交站接被告人吴久春，在车上，被告人李再友将重约120克的两袋甲基苯丙胺交给被告人吴久春。后在本市台江白马路口，被告人吴久春携冰毒下车进入红旗大饭店大厅，当被告人吴久春将一小袋净重4.74克的甲基苯丙胺以1250元的价格贩卖给唐某某时被当场抓获，并在其身上查获二袋净重分别为100克、15.07克的甲基苯丙胺，以及三小袋甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）净重分别为1.91克、2.67克、0.93克。
当天16时许，民警在被告人任礼晏的配合下在本市晋安区东岳路“岳峰苑”1座206室抓获被告人李再友。从被告人李再友租用的闽A×××××小轿车右前车门储物槽内搜出三袋甲基苯丙胺，重分别为0.93克、1.04克、0.97克。
原判认定上述事实的证据有户籍证明、到案经过、前科材料、车辆的租赁合同及相关手续、发还清单、通话清单、证人唐某某、倪某某、赵某某、李某某的证言以及被告人李再友、吴久春、任礼晏、陈焰、林某某在侦查阶段的供述及辨认笔录、鉴定意见、扣押清单及上缴收据、情况说明、涉案毒品的指认照片等。
原审法院认为，被告人李再友、吴久春、任礼晏、陈焰、林某某违反国家禁毒管理法规，明知是毒品仍予以贩卖，其中，被告人李再友、任礼晏贩卖甲基苯丙胺122.75克（卖给吴久春119.81克，车上缴获2.94克），被告人吴久春贩卖甲基苯丙胺120.81克（含卖给陈焰的1克）、身上还缴获甲基苯丙胺片剂5.51克；被告人陈焰、林某某贩卖海洛因0.41克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人李再友在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按其参与的犯罪处罚，被告人任礼晏受雇于被告人李再友开车，在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法予以减轻处罚。公诉机关指控被告人李再友、吴久春、任礼晏、陈焰、林某某犯贩卖毒品罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立；同时指控被告人李再友三次向被告人吴久春贩卖毒品，证据不足，不予认定。被告人陈焰到案后委托他人协助公安机关抓获其他同案犯，有立功表现，可予以从轻处罚。被告人林某某到案后能如实供述自己的罪行，庭审中亦认罪，系坦白，可从轻处罚。被告人陈焰曾因贩卖毒品被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，系累犯又属毒品再犯，应当从重处罚。被告人任礼晏到案后能协助公安机关抓获同案犯，属立功，依法可减轻处罚。根据被告人李再友、吴久春、任礼晏、陈焰、林某某的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依法判决如下：一、被告人李再友犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币15000元。二、被告人吴久春犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币10000元。三、被告人任礼晏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币5000元。四、被告人陈焰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币2000元。五、被告人林某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币1000元。六、被告人李再友犯罪使用的F-
FOOK手机一部及苹果4S手机一部、被告人吴久春犯罪使用的山寨苹果手机一部，被告人任礼晏犯罪使用的华为牌手机一部、被告人陈焰犯罪使用的诺基亚E71手机一部、被告人林某某犯罪使用的诺基亚N8-01手机一部均予以没收，由扣押机关福州市公安局台江分局负责上缴国库。
上诉人李再友的上诉理由，吴久春向其购买毒品时，其和吴久春商议过毒品价格按每克150元计算，但二人并未对贩卖毒品的具体数量进行磋商，其将约120克甲基苯丙胺交给吴久春时没有表示这些毒品是全部卖给他的，最终吴久春从其处拿到的毒品也仅交易了4.74克，因此，原判将其交给吴久春的约120克冰毒全部认定为其贩卖毒品的数量，事实不清，证据不足。从其车上搜出的2.94克毒品，是其用于自吸，并不是用于贩卖，不能计入其贩卖毒品的数量。
上诉人任礼晏的上诉理由，其不知道李再友贩卖毒品，本案通话记录有误，其也不认识吴久春，不可能给吴久春打电话。其在侦查阶段受到刑讯逼供，其没有贩卖毒品。
经审理查明，原审判决认定上诉人李再友、任礼晏以及原审被告人吴久春、陈焰、林某某犯贩卖毒品罪的事实清楚、证据充分。据以认定的证据经原审庭审质证，证据之间能够相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人李再友、任礼晏、原审被告人吴久春、陈焰、林某某违反国家禁毒管理法规，明知是毒品仍予以贩卖，其中，上诉人李再友、任礼晏贩卖冰毒122.75克（贩卖给吴久春119.81克，车上缴获2.94克），被告人吴久春贩卖冰毒120.81克（含贩卖给陈焰的1克）、身上还缴获麻古5.51克；被告人陈焰、林某某贩卖海洛因0.41克，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人李再友在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按其参与的犯罪处罚，上诉人任礼晏在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法予以减轻处罚。原审被告人陈焰到案后委托他人协助公安机关抓获其他同案犯，有立功表现，可予以从轻处罚。原审被告人林某某到案后能如实供述自己的罪行，系坦白，可从轻处罚。原审被告人陈焰曾因贩卖毒品被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，系累犯又属毒品再犯，应当从重处罚。上诉人任礼晏到案后能协助公安机关抓获同案犯，属立功，依法可减轻处罚。上诉人李再友关于原判将其交给吴久春的约120克甲基苯丙胺全部认定为其贩卖毒品的数量，事实不清，证据不足以及在车上查获的2.94克甲基苯丙胺系用于自吸，不应计入其贩卖毒品的数量的上诉理由，经查，根据在案证据，上诉人李再友明知吴久春欲贩卖毒品，仍将约120克甲基苯丙胺交给吴久春，其贩卖毒品的犯意是十分明确的，因此，其应当对其所贩卖的约120克甲基苯丙胺承担刑事责任，上诉人李再友关于原判认定其贩卖120克甲基苯丙胺事实不清，证据不足的上诉理由不予采纳；上诉人李再友有贩卖毒品的行为，故在其处查获的毒品应当计入其贩卖的数量，上诉人李再友关于在车上查获的2.94克甲基苯丙胺系用于自吸，不应计入其贩卖毒品数量的上诉理由不予采纳。上诉人任礼晏关于本案通话记录有误，其并未与原审被告人吴久春通话以及其在侦查阶段受到刑讯逼供，其并未贩卖毒品的上诉理由，经查，本案通话记录客观真实，并未体现其与吴久春有手机联系，但上诉人任礼晏参与贩卖毒品的犯罪事实有其在侦查阶段的供述与上诉人李再友以及原审被告人吴久春在侦查阶段的供述等证据相互印证证实，本案无证据证实上诉人任礼晏在侦查阶段受到刑讯逼供，上诉人任礼晏的相关上诉理由不予采纳。原审在原判认定的事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，适用法律正确。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款、第七款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十八条第一款、第六十七条第三款、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈 云 平
代理审判员 程 颖
代理审判员 郭 翔
二〇一四年十月十七日
书 记 员 欧阳晓晴
附本案适用法律条款的内容
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
……
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
……
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
……