安徽省合肥市包河区人民法院民 事 判 决 书（2014）包民二初字第02462号原告：安徽省广鑫融资担保有限公司，住所地安徽省合肥市包河区马鞍山路130号万达广场C区6幢2806室，组织机构代码57042129-6。法定代表人：鲍琛明，总经理。委托代理人：杨洪，安徽陈有志律师事务所律师。委托代理人：姜俊，安徽陈有志律师事务所律师。被告：合肥市自强机械制造有限公司，住所地：肥西县花岗镇工业聚集区纬二路，组织机构代码：79014338-X。法定代表人：严自军，总经理。被告：张立梅，职业不详。被告：严自军，职业不详。被告：合肥祥顺机械有限公司，住所地：安徽省肥西县上派镇工业聚集区合铜路旁，组织机构代码：57442655-3。法定代表人：李绍东，总经理。被告：李绍东，公司经理。被告：卫菊，职业不详。被告合肥祥顺机械有限公司、李绍东、卫菊共同的委托代理人：李锐，安徽万世律师事务所律师。被告：凌贤权，自由职业。原告安徽省广鑫融资担保有限公司（以下简称广鑫公司）诉被告合肥市自强机械制造有限公司（以下简称自强公司）、张立梅、严自军、合肥祥顺机械有限公司（以下简称祥顺公司）、李绍东、卫菊、凌贤权担保追偿权纠纷一案，本院于2014年10月21日立案受理后，依法由审判员黄玮适用简易程序公开开庭进行了审理。原告广鑫公司的委托代理人姜俊，被告祥顺公司的法定代表人李绍东，被告祥顺公司、李绍东、卫菊共同的委托代理人李锐，被告李绍东、凌贤权到庭参加诉讼，被告自强公司、张立梅、严自军经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告安徽省广鑫融资担保有限公司诉称：被告合肥市自强机械制造有限公司（以下简称自强机械公司）于2013年9月11日与徽商银行合肥经济开发区支行（以下简称经开区支行）签订了《流动资金借款合同》，借款金额为200万元，借款期限为12个月，自2013年9月11日起至2014年9月11日止，借款利率为基准利率上浮30%，原告为此借款提供了连带担保，被告张立梅等为此借款提供了抵押反担保，并与原告签订了《反担保抵押合同》，将其名下的房屋抵押给了原告，同时前往房产登记部门办理了他项权登记手续，取得了他项权证书；被告张立梅、严自军、合肥祥顺机械有限公司、李绍东、卫菊、凌贤权等为此次借款提供了连带反担保责任，并各自与原告签订了，《反担保保证合同》2014年9月11日借款合同到期后，被告自强机械公司未能如期归还上述到期借款本息，债权人经开区支行随即要求原告按照《保证合同》约定履行代偿义务。原告于2014年9月28日代被告自强机械公司向经开区支行偿还了借款本息共计2003895.63元，扣除被告自强机械公司向原告支付的履约保证金300000.00元，原告实际代偿金额为1703895.63元。被告自强机械公司到期不偿还借款的行为，给原告造成了巨大的经济损失，因此，被告自强机械公司作为借款主体，应向原告偿还其代偿的银行本息；被告张立梅作为抵押反担保人，应按照《反担保抵押合同》的约定依法将其抵押物折价或拍卖等方式以其所得价款优先偿还原告；被告张立梅、严自军、合肥祥顺机械公司、李绍东、卫菊、凌贤权等作为连带反担保人应按照《反担保保证合同》的约定依法向原告承担连带反担保责任。综上所述，原告为了维护自身的合法权益，根据我国相关法律规定及合同约定，故诉至法院，请求：一、判令被告合肥市自强机械制造有限公司支付原告代偿本息1703895.63元；二、判令被告合肥市自强机械制造有限公司支付违约金340779.00元、资金占用费8519.48元（按日万分之五乘以实际天数计算，暂计算至起诉日）；三、判令原告对被告张立梅的抵押物享有抵押权，在担保债权范围内就拍卖、变卖抵押物所得优先受偿；四、判令被告张立梅、严自军、合肥祥顺机械有限公司、李绍东、卫菊、凌贤权在法律范围内承担连带担保责任；五、判令上述被告承担本案原告为实现债权所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费、担保费等）。被告合肥市自强机械制造有限公司、张立梅、严自军未提出答辩，也未提交证据。被告合肥祥顺机械有限公司、李绍东、卫菊共同辩称：对本案的事实无异议，对于原告的诉请有异议。被告于2014年10月份向原告还款20万元，应予以扣除。违约金和利息不应两项都同时主张收取，并且同时主张也超过法律规定。律师费没有实际发生是风险代理，应以实际发生额向被告主张，原告诉讼时没有实际支付代理人。被告凌贤权辩称：对于诉请事实及理由无异议。经审理查明：2013年9月11日，自强公司与徽商银行合肥经济开发区支行签订《流动资金借款合同》一份，约定徽商银行合肥经济开发区支行向自强公司提供贷款200万元用于购买树脂、固化剂等经营性支出，期限为12个月，自2013年9月11日起至2014年9月11日止，借款期限起始日与借款凭证（借据）不一致的，以放款时借款凭证所记载的贷款实际发放日为准，借款利率为基准利率上浮30%。同日，广鑫公司与自强公司签订《委托保证合同》一份，约定由原告为自强公司与徽商银行合肥经济开发区支行签署的《流动资金借款合同》项下的借款提供连带责任保证，保证期间为主债务履行期届满之日起两年；违约责任约定双方应全面履行本合同，任何一方不履行或不完全履行约定义务，应承担相应的违约责任，并赔偿由此给对方造成的损失，该损失包括但不限于违约给对方造成的直接损失以及调查费、诉讼费、公证费、仲裁费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等；广鑫公司因履行保证责任而代偿的，有权向自强公司及反担保人追偿收回代偿资金本息及相关费用，并自代偿之日起，有权按照每日万分之五比例向自强公司收取罚息；自强公司未能按约定，逾期未能偿还银行贷款的，视为其违约，除了向广鑫公司一次性支付代偿全部款项20%的违约金外，还应按代偿全部款项的日万分之五乘以实际天数另行支付代偿次日起的代偿资金占用费。自强公司为此向广鑫公司交付担保保证金30万元。2013年9月11日，广鑫公司与徽商银行合肥经济开发区支行签订《保证合同》一份，约定由广鑫公司为自强公司与徽商银行合肥经济开发区支行签订《流动资金借款合同》项下自强公司的债务履行提供连带责任保证，保证范围为主合同项下债权本金200万元及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向银行支付的其他款项、银行实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师代理费、财产保全费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、公告费等），保证期间为主合同项下债务履行期限届满之日起两年。此外，广鑫公司与张立梅、严自军、合肥祥顺机械公司、李绍东、卫菊、凌贤权分别签订了《反担保保证合同》，约定根据广鑫公司与自强公司签署的《委托保证合同》、广鑫公司与徽商银行合肥经济开发区支行签订《保证合同》的约定，广鑫公司为自强公司与徽商银行合肥经济开发区支行签订《流动资金借款合同》项下的债务提供担保，由上述六被告为自强公司向原告提供保证反担保，担保方式为连带责任保证；保证反担保范围为借款合同项下全部主债权、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金以及借款人应向债权人交纳的评审费、担保费、罚息、受益人和债权人实现上述债权所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师代理费、财产保全费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、公告费等），当借款人不履行主债务时，无论借款人或第三人是否提供其他反担保，广鑫公司均有权首先要求反担保人对上述全部债权承担保证责任；违约责任约定反担保人违反合同约定，给广鑫公司造成损失，应负全部赔偿责任（包括但不限于借款合同项下的债务本金、利息、复利、罚息、违约金、实现债权费用；担保协议项下的担保费、滞纳金、逾期报废，其他费用和所有其他应付费用）。广鑫公司与张立梅还签订了《反担保抵押合同》一份，约定张立梅以位于合肥市庐阳区阿奎利亚·米兰堡3幢506室（房产证号；合庐130016172）房产作为抵押物，并办理了抵押登记手续（房地产他项权证号；合庐字第8230012900）。抵押物作价68万元，抵押率100%；。对抵押物价值的约定，并不作为依据本合同对抵押物进行处分的估价依据，也不构成广鑫公司行使抵押权的任何限制，反担保抵押物的最终价值以抵押权实现时实际处理反担保抵押物的净收入为准。担保范围为借款合同项下全部主债权、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金以及实现上述债权所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师代理费、财产保全费、执行费、评估费、拍卖费、公证费等），当借款人不履行其债务时，无论借款人或其他第三人是否提供其他形式反担保，广鑫公司均有权直接要求抵押人在其担保范围内承担担保责任；抵押人的权利义务约定抵押人承担合同项下有关费用的支出，包括但不限于诉讼费＼仲裁费、财产保全费、执行费、律师代理费、差旅费、评估费、以及财产保险、鉴定、登记、过户、保管、公证、提存费用。广鑫公司取得了该房产的他项权证。2013年9月11日，徽商银行合肥经济开发区支行向自强公司发放了200万元贷款。2014年6月12日，徽商银行合肥经济开发区支行向广鑫公司发出代偿函要求其代偿自强公司借款。2014年9月28日，广鑫公司代自强公司向徽商银行合肥经济开发区支行清偿借款本金1999995.64元、利息及罚息3899.99元。合计2003895.63元，扣除自强公司向原告支付的履约保证金30万元，原告实际代偿金额为1703895.63元，本案在审理过程中，原告自认被告李绍东于2014年11月5日偿还原告代偿款20万元，现尚欠原告代偿款本息1503895.63元未付。另查明：广鑫公司为提起本案诉讼，委托安徽陈友志律师事务所代理本案诉讼。案件审理中，广鑫公司申请对各被告财产保全措施，支付担保公司诉讼担保费8300元。以上事实，有到庭原、被告当庭陈述及原告提供的《流动资金借款合同》、《委托保证合同》、《保证合同》、《反担保保证合同》、《反担保抵押合同》、借款借据、他项权证、银行业务凭证、代偿证明、银行进账单、记账凭证、担保费发票等在案佐证，足以证实。本院认为：自强公司与徽商银行合肥经济开发区支行签订的《流动资金借款合同》、自强公司与广鑫公司签订的《委托保证合同》、广鑫公司与徽商银行合肥经济开发区支行签订的《保证合同》、广鑫公司与张立梅、严自军、合肥祥顺机械公司、李绍东、卫菊、凌贤权签订的《反担保保证合同》、广鑫公司与张立梅签订的《反担保抵押合同》，系当事人的真实意思表示，其内容不违反我国法律、行政法规的强制性规定，均为合法有效，对当事人均有约束力。自强公司向徽商银行合肥经济开发区支行借款后，未能按约偿还借款本息，致广鑫公司代其清偿借款本息2003895.63元，扣除自强公司的担保保证金30万元及李绍东支付代偿款20万元，下剩1503895.63元，原告为追索代偿本息提起本案诉讼并已支出诉讼担保费8300元，根据《委托担保合同》的约定，广鑫公司有权要求自强公司向其清偿上述代偿本息、及诉讼担保费8300元，对于原告要求被告自强公司清偿其代偿本息及担保费的诉讼请求，本院予以支持。对广鑫公司主张违约金340779及以代偿本息额为基数按日万分之五计算资金占用费，上述违约金及资金占用费已超出法律规定的上限，本院调整至自代偿之日以实际代偿金额为基数按中国人民银行同期贷款利率四倍计算。张立梅、严自军、合肥祥顺机械公司、李绍东、卫菊、凌贤权与广鑫公司签订《反担保保证合同》，自愿为自强公司的债务承担连带保证责任，应对上述款项承担连带清偿责任。张立梅以其所有房屋对自强公司的借款向广鑫公司提供反担保，广鑫公司公司对张立梅所提供的反担保抵押房屋在反担保抵押合同约定范围内享有抵押担保权利。对于原告要求按实际代偿款1703895.63元的25%支付律师代理费的诉讼请求，因原告未提供证据证实上述费用已实际发生，故对于原告的该项诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告合肥市自强机械制造有限公司于判决生效之日起十日内支付原告安徽省广鑫融资担保有限公司款项1503895.63元，并支付违约金及资金占用费（违约金及资金占用费计算为：以1703895.63元为基数，自2014年9月28日起计算至2014年11月5日；以1503895.63元为基数，自2014年11月6日起至本判决确认给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算）；二、被告合肥市自强机械制造有限公司于判决生效之日起十日内支付原告安徽省广鑫融资担保有限公司诉讼担保费8300元；三、被告张立梅、严自军、合肥祥顺机械公司、李绍东、卫菊、凌贤权对上述第一、二项债务承担连带清偿责任；四、若被告合肥市自强机械制造有限公司届时不履行本判决第一、第二项付款义务，原告安徽省广鑫融资担保有限公司对张立梅位于合肥市庐阳区阿奎利亚·米兰堡3幢506室房产（房地产他项权证号；合庐字第8230012900号）为抵押物折价、拍卖、变卖所得价款优先受偿；五、驳回原告安徽省广鑫融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23226元减半收取11613元，财产保全费5000元，合计16613元，由被告合肥市自强机械制造有限公司、张立梅、严自军、合肥祥顺机械公司、李绍东、卫菊、凌贤权共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状正本一份，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员  黄玮二〇一四年元月十九日书记员  吴邛附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。