河南省郑州市中原区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）中刑初字第261号
公诉机关郑州市中原区人民检察院。
被告人陈某甲，男，1960年1月26日出生，汉族。因涉嫌犯挪用资金罪于2013年2月26日被郑州市公安局中原第一分局刑事拘留，于同年3月13日被郑州市公安局中原第一分局取保候审，因涉嫌犯挪用资金罪于2013年12月26日经郑州市中原区人民检察院批准逮捕，于同年12月29日由郑州市公安局建设路分局执行逮捕。现羁押于郑州市第二看守所。
辩护人高晓星，河南仟问律师事务�律师。
郑州市中原区人民检察院以郑中检公诉刑诉（2014）123号起诉书指控被告人陈某甲犯挪用资金罪，于2014年8月25日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。郑州市中原区人民检察院指派代理检察员李奇发出庭支持公诉，被告人陈某甲及其辩护人高晓星到庭参加诉讼。现已审理终结。
郑州市中原区人民检察院指控：
2011年上半年，被告人陈某甲利用其担任金耐源（郑州）冶金材料有限公司（住所地：郑州市中原区须水镇某村）销售业务人员，负责销售货款回收的职务便利，将其收回的该公司153万元货款予以截留，并存入其个人银行卡内。后陈某甲将上述153万元货款中的部分用于理财活动。
2013年2月25日，经公安机关通知，被告人陈某甲到公安机关接受调查。
针对上述指控，公诉机关提供了被告人陈某甲的供述，被害单位的报案材料；证人陈某乙、陈某丙、丁某某、路某某、申某甲等人的证言，西南政法大学司法鉴定中心司法鉴定意见书、河南普华会计事务所有限公司司法鉴定中心司法会计审验报告书、河南普华会计师事务所有限公司司法会计审验报告书、企业法人营业执照、税务登记证、组织机构代码证、公司章程、决议复印件、确认报告、银行承兑汇票复印件、销售管理制度、企业产品销售办法、托收凭证、银行卡交易明细、中国工商银行个人业务凭证、郑州市中级人民法院立案材料、情况说明、到案经过、户籍证明等书证。公诉机关认为被告人陈某甲身为公司的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用，数额巨大，进行营利活动，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，请求以挪用资金罪追究其刑�责任。
被告人陈某甲对公诉机关指控的事实无异议，但辩称其保管这一部分钱是为了保护全体股东的合法权益不受侵害，其将在公司清算时交给清算组。其辩护人提出的辩护意见是：本案系因公司股东之间的纠纷而引起，在公司处于解散诉讼的过程中陈某甲作为股东及公司监事有权保管公司部分资金，建议法院判处陈某甲无罪。此外辩护人还向法庭提交了河南省郑州市中级人民法院民事判决书、公函、公司章程、公证书等书证。
经审理查明：
2005年9月，被告人陈某甲与陈某乙、陈某丙、申某乙共同出资成立金耐源（郑州）冶金材料有限公司，住所地：郑州市中原区须水镇某村，经营范围为：耐火材料加工与销售；铸造材料、炉料的销售及从事货物和技术进口业务（国家法律法规禁止经营的，不得经营；应经审批的，未获批准前不得经营）。公司注册资本50万元�公司章程约定陈某乙出资17.5万元，占股本总额的35%；陈某甲出资12.5万元，占股本总额的25%；申某乙出资12.5万元，占股本总额的25%；陈某丙出资7.5万元，占股本总额的15%。陈某乙为法定代表人。
2010年12月，陈某乙、郭某、白某某共同出资成立河南金耐源新材料科技有限公司，经营范围为：铸造材料的研发、加工与销售；结构陶瓷、冶金炉料、涂料的销售；货物进出口、技术进出口（国家法律法规禁止经营的，不得经营；应经审批的，未获批准前不得经营）。2011年5月1日河南金耐源新材料科技有限公司向相关企业发出公函及公司名称变更通知函，告知相关企业公司名称由金耐源（郑州）冶金材料有限公司变更为的河南金耐源新材料科技有限公司，银行开户行、账号、电话、传真等一并变更。2011年5月20日河南金耐源新材料科技有限公司在其公司网站发布公告称金耐�（郑州）冶金材料有限公司重组为河南金耐源新材料科技有限公司，金耐源原网站也同时改版为现河南金耐源新材料科技有限公司网站。
2011年6月14日，陈某甲、申某乙向郑州市中级人民法院提起民事诉讼，请求依法解散金耐源（郑州）冶金材料有限公司。
2011年上半年，被告人陈某甲利用其担任金耐源（郑州）冶金材料有限公司销售业务人员，利用负责货款回收的职务便利，将其收回的该公司153万元货款予以截留，并存入其个人银行卡内。后陈某甲于2011年8月21日用上述货款中的50万元在中国工商银行用于购买62天非保本浮动收益型理财产品，另又将部分款项在中国工商银行办理七天通知存款。
2013年2月25日，经公安机关通知，被告人陈某甲到公安机关接受调查。
上述事实，有控辩双方当庭出示的下列证据予以证实：
1、被害单位金耐源（郑州）冶金材料有限公�的控告书，证实金耐源（郑州）冶金材料有限公司向公安机关报案称陈某甲在收取公司货款之后将153元非法据为己有。
2、证人陈某乙的证言，证实2005年9月份的时候成立了金耐源公司，2011年7月份的时候其组织公司财务人员进行清理清查时发现从2010年5月份开始，陈某甲和申某乙利用掌握公司印章的机会私自在空白纸上加盖了空白印鉴，以此截留公司销售款，经清查他们将公司销售款200余万元转移。
证人陈某丙的证言，证实2005年9月份的时候成立了金耐源公司，注册资金为50万元，其中公司法人陈某乙出资17.5万元占投资额的35%，申某乙出资12.5万元占投资额的25%，陈某甲出资12.5万元占投资额的25%，其出资7.5万元占投资额的15%，2010年5月份的时候陈某甲和申某乙提出要对公司的财务进行清算核查，其知道其他三个股东之前发生了矛盾，其同意清算财务，但是财务清算�结果申某乙他们没有向其通报，后来申某乙他们找人将公司的大门堵上不让公司正常经营，其才知道申某乙和陈某甲与陈某乙发生了很大的矛盾，同时也知道陈某甲和申某乙将公司大笔货款截留。
证人申某乙的证言，证实2005年9月份的时候成立了金耐源公司，注册资金为50万元，其中公司法人陈某乙占股份的35%，陈某甲占股份的25%，陈某丙占股份的15%，其占股份的25%，2010年5月份其和陈某甲与陈某乙在公司经营和资金管理问题上发生分歧，后经对公司的账目进行核查发现公司货款481万元被转入陈某乙单独成立的工厂账目上，2011年5月份其和陈某甲向郑州市中级人民法院提起了解散公司的民事诉讼，其和陈某甲代管了金耐源公司的188万元的销售货款，这188万元货款都是以银行承兑汇票的方式收回的，是找专门办理银行承兑汇票贴现的公司办理的贴现，陈某甲收回的153万元银行承兑汇票是他自己办理贴现的，这153万元是存入陈某甲的银行卡内，剩余的35万元是以现金的形式存放在其这，陈某甲将他保管的62万元转入他妻子的账户理财其知道。
3、证人郭某某的证言，证实其是金耐源公司的财务会计，负责公司的全部账目2010年6月份的时候在陈某甲的主持下，一个名叫宋某某的和她的助手一起对公司进行了内部财务审计，并出具了一份审计数额结论，其和宋某某都在这份结论上签字认同，经审计陈某乙独资经营的陶瓷砂厂多从金耐源公司支走119万余元，在年底的审计中金耐源公司欠陶瓷砂厂202万余元，说明6月份审计时发现的多支给陶瓷砂厂的119万余元已经在下半年的经营活动中被冲掉；金耐源公司有从陈某乙独资经营的陶瓷砂厂购进材料的活动，第一次是2009年10月9日金耐源公司从陶瓷砂厂购进了规格为12-20目的陶瓷砂2吨，规格为200目的陶瓷砂3吨；此后又有多次购进，都是陶瓷砂、陶粒和陶粉，总购进材料量大约是370吨左右，但这些是废料还是原材料其不清楚，从公司资料上看，这些材料拉到公司后都办了材料入库手续。
证人宋某某的证言，证实2010年度其受陈某甲的委托对金耐源公司的财务情况进行了内部审查核实，后列了审查明细。并附有确认报告，证明应收账款西项共计4041905.25元。
证人申某甲的证言，证实其是金耐源公司的质检员，金耐源公司在2009年年底开始分两次从陈某乙处购买了300多吨陶瓷砂作为原材料向金耐源公司生产的产品中添加，金耐源公司使用陶瓷砂替代铝矾土（高铝料）作为生产的多个产品的原材料，主要是替代小颗粒（粒度小）的高铝料，其听说因为大颗粒、小颗粒的陶瓷砂销售得不好，中等大小的陶瓷砂销售得好，所以在大颗粒和小颗粒的陶瓷砂卖不出去的情�下，公司就将陈某乙独资经营的卖不出去的陶瓷砂作为铝矾土的替代物使用了，铝矾土好像是1000多元一吨，陶瓷砂2000多元一吨，陶瓷砂的效果没有铝矾土好。
4、证人丁某某的证言，证实其是金耐源公司的副总经理，负责销售工作，公司对业务员都有授权委托，销售货款一般都是由相应的业务员进行回收，在回收货款时，都是先由公司开出货款收据，业务员将货款收据交给购货单位后，购货单位会以银行承兑汇票和现金支票支付、银行转账支付、现金支付的形式将货款打出。
金耐源（郑州）冶金材料有限公司出具的销售管理制度，证明公司要求承兑、现金支票结算时，必须在三日内将支票交财务入账。不允许私自截留货款，否则，按挪用公款处理。
金耐源（郑州）冶金材料有限公司出具的证明，证明陈某甲在公司任销售业务经理，负责产品的销售和货款回收�
5、河南增值税专用发票，证实了金耐源（郑州）冶金材料有限公司给杭州汽发铸造有限公司开具发票的情况。
银行承兑汇票、收据及托收凭证，证实了陈某甲等人签收银行承兑汇票并委托郑州德邦贸易公司收款的情况。
河南普华会计事务所有限公司司法鉴定中心司法会计审验报告书，审验结论为户名陈某甲的账户分两次从德邦贸易公司以银行汇划方式收到现金153万元。
6、银行交易明细，证实了陈某甲名下银行账户的开户及交易情况。
中国工商银行个人业务凭证，证实了陈某甲办理七天通知存款的情况。
中国工商银行个人理财产品申请书，证实了陈某甲用50万元购买期限为62天的非保本浮动收益型理财产品的事实。
7、企业法人营业执照、组织机构代码证、工商登记信息，证实金耐源（郑州）冶金材料有限公司和河南金耐源新材料科技有限公司均为有限责任公司，同时还证实了二公司的经营范围及成立时间。
公函及公司名称变更通知函，证实2011年5月1日河南金耐源新材料科技有限公司向相关企业发出公函及公司名称变更通知函，告知相关企业公司名称由变更前的金耐源（郑州）冶金材料有限公司变更为变更后的河南金耐源新材料科技有限公司，银行开户行、账号、电话、传真等一并变更。
公证书，证实了2011年5月20日河南金耐源新材料科技有限公司在其公司网站上发布“伴随着金耐源（郑州）冶金材料有限公司重组为河南金耐源新材料科技有限公司，金耐源原网站也同时改版为现河南金耐源新材料科技有限公司网站”的情况。
郑州市中级人民法院立案基本信息表及民事判决书，证实郑州市中级人民法院于2011年6月14日接待了陈某甲、申某乙的立案材料，于2011年7月7日对陈某甲、申某乙诉解散金耐源（郑州）冶金材料有限公司一案立案，于2013年8月6日作出民事判决书，判决解散金耐源（郑州）冶金材料有限公司。
8、关于陶瓷砂生产经营及归属的决定，证实了陶瓷砂由陈某乙一人独资单独生产和经营的情况。
金耐源（郑州）冶金材料有限公司股东决议，证实了部分股东作出决议的事实。
9、西南政法大学司法鉴定中心司法鉴定意见书，鉴定意见为送检的标称落款时间为“2010.6.5”、落款处加盖有“金耐源（郑州）冶金材料有限公司”红色印文的《决议》后两行中“如查出问题，公司资金改由陈某甲保管”字迹与其他字迹应不是同一时间书写，该句应为添写形成。
10、到案经过，证实民警于2013年2月22日对陈某甲传唤，陈某甲于2013年2月25日16时主动投案。
11、户籍证明，证实被告人陈某甲的出生年月日及户籍地等个人基本情况。
14、被告人陈某甲的供�，对公诉机关指控其在收取金耐源（郑州）冶金材料有限公司货款153万元后存入自己名下的账户，并用其中的50万元用于购买62天非保本浮动收益型理财产品，又将部分货款办理七天通知存款的事实供认不讳。
以上证据经质证，均能互相印证，具备刑事证据有关客观性、关联性、合法性的本质特征，可以作为认定本案事实的根据。
关于控辩双方就起诉书指控的事实是否构成犯罪的争议问题，本院审查后认为，金耐源（郑州）冶金材料有限公司股东陈某乙，作为公司法定代表人和执行董事，未经股东会同意又开设与所任职公司经营同类业务的河南金耐源新材料科技有限公司，明显违反了《中华人民共和国公司法》中关于竞业禁止的规定，后河南金耐源新材料科技有限公司又向金耐源（郑州）冶金材料有限公司的相关生意伙伴发出公函及公司名称变更通知函，并在河�金耐源新材料科技有限公司的网站上发布金耐源（郑州）冶金材料有限公司重组为河南金耐源新材料科技有限公司的公告，作为河南金耐源新材料科技有限法定代表人的陈某乙的行为足以造成金耐源（郑州）冶金材料有限公司的其他股东对其的不信任，另陈某乙独资经营的陶瓷砂厂与金耐源（郑州）冶金材料有限公司之间的项目往来导致陈某甲、申某乙与陈某乙产生重大矛盾，陈某甲、申某乙作为金耐源（郑州）冶金材料有限公司的股东为了避免股东的损失进一步扩大，在收取部分货款后未入公司账户而代为保管，并向郑州市中级人民法院提起民事诉讼要求解散公司，陈某甲、申某乙保管公司货款的行为属自助行为，但陈某甲擅自用50万元用于购买62天非保本浮动收益型理财产品，从事经营性活动，其行为已构成挪用资金罪，故对辩方提出的相应意见本院不予采信。
本院认为，被告人陈某甲身为公司的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金进行营利活动，数额巨大，其行为已构成挪用资金罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人陈某甲犯挪用资金罪一案的罪名成立，要求依法惩处的意见，本院予以支持。
根据我国刑法第二百七十二第一款相关规定：公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑。对被告人陈某甲所犯挪用资金罪应在上述量刑幅度内予以处罚。
在对被告人陈某甲量刑时，本院考虑到其经传唤后自动到案，归案后如实供述其犯罪事实，系自首，故对其减轻处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十七条第一款、第六十一条之规定，判决如下：
被告人陈某甲犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年。
（刑期�判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押的16日后，即自2013年12月26日起至2014年12月9日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 石 洋
人民陪审员 楚惠玲
人民陪审员 赵 昕
二〇一四年十一月十日
书 记 员 孙 岳