贵州省贵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）筑民一终字第1978号
上诉人（原审被告）梁正林，男，1970年11月3日出生，汉族。
委托代理人孙发胜，男，1955年7月1日出生，汉族。
被上诉人（原审原告）冯成，男，1981年10月21日出生，汉族。
委托代理人宋盛玄，贵州贵公律师事务所律师，执业证号：15201200710694773。
被上诉人（原审被告）阳光财产保险股份有限公司贵阳中心支公司，住所地贵阳市延安中路1号振华科技大厦21楼。
负责人张雪峰，该公司经理。
原审被告谢林甫，男，汉族1981年10月10日生。
上诉人梁正林与被上诉人冯成、阳光财产保险股份有限公司贵阳中心支公司（以下简称阳光保险贵阳公司）、原审被告谢林甫机动车交通事故责任纠纷一案，贵州省贵阳市南明区人民法院于2015年6月29日作出（2015）南民初字第00108号民事判决，宣判后，梁正林不服，向本院提起上诉。本院于2015年10月29日受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
原判查明，2013年9月21日13时许，被告梁正林驾驶贵AMZ***号型普通客车在本市嘉润路与行人冯成发生交通事故，造成原告冯成受伤。该事故经贵阳市公安局交通管理局南明分局作出第2013-042465-09-10号道路交通事故认定书，认定梁正林承担此次交通事故的全部责任，原告冯成不承担责任。事故发生后，原告被送至贵阳市第一人民医院住院治疗。诊断为：“1、闭合性颅脑损伤，右侧额、颞部硬膜下积血，脑挫裂伤；2、头皮撕脱伤；3、右肾及脾脏挫伤；4、全身多发皮肤擦伤；5、颈椎骨折。出院时间为2013年10月30日，住院天数为39天。出院诊断：颈5椎体骨折并截瘫（ASIA分级B级）、2、颈5椎体向后I度滑脱并椎管狭窄等18项。出院医嘱：1、注意休息，避免受凉；2、加强四肢功能锻炼；3、颈托外固定术后6-8周，术后第3、6、12月返院复查X线片；4、随诊。原告冯成在贵阳市第一人民医院住院治疗总计143天，住院期间的医疗费保险公司在交强险范围内支付了10000元，其余的医疗费由被告梁正林支付。另查明，被告梁正林在原告冯成住院期间支付了护理费5000元。2014年10月16日针对原告申请，贵州警官职业学院司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，鉴定意见：（一）、伤残等级分别为七级、十级、十伤残；（二）、后期医疗费用为11800元至17000元之间；（三）、误工期限为300日、营养期限为150日、护理期限为150日。鉴定费2201元由冯成支付。又查明，2014年11月17日贵州电力试验研究院究院出具证明：“兹证明我单位员工冯成（男，身份证号：522423198110212933），于2008年7月15日至今在我单位工作，其于2013年9月21日发生交通事故受伤住院治疗，出院后至2014年9月8日在家修养，因交通事故非我单位造成，故其未上班期间我单位未发放工资和绩效奖金。冯成受伤前三年收入为:2010年8.80万，2011年9.44万元，2012年10.13万元，受伤前平均收入为9.46万元”。原告冯成与贵州电力试验研究院的劳动合同约定原告冯成的工资标准为每月8000元。原告冯成还提交了2013年1月至8月工资发放表证明其工资收入情况，同时提交了所在研究院的营业执照副本。另，原告冯成提交了其与妻子田笛的结婚证和户口册证明婚生儿子冯与乐出生日期为2014年1月3日。谢林甫在阳光保险公司为贵AMZ***号小型客车投有交强险和不计免赔100000元的商业险，事故发生在保险期限内。再查明：被告谢林莆是贵AMZ***号小型客车的车主，被告梁正林是借用贵AMZ***号小型客车外出办事在返回途中发生的交通事故。庭审中被告梁正林、谢林甫对原告的伤残鉴定书有异议，表示要申请重新鉴定。庭审中告知其七日内向本院提交重新鉴定的申请，逾期视为放弃申请。2013年5月15日被告梁正林、谢林甫提交了不申请重新鉴定的书面申请。原告提起诉讼，请求法院判令：1、被告梁正林与谢林甫连带赔偿原告伤残赔偿金190137元、误工费78900元、营养费4500元、护理费39450元、住院伙食费4290元、交通费1430元、伤残鉴定费2201元、后期医疗费17000元、精神损失费20000元、被抚养人生活费（未成年）93179.5元，共计404497.8元；2、被告阳光保险贵阳公司在保险范围内承担赔偿责任；3、本案诉讼费由被告承担。
原判认为，侵害民事权益，应依法承担侵权责任。被告梁正林驾驶贵AMZ***号小型客车在贵阳市嘉润路与行人冯成发生交通事故，造成原告冯成受伤的交通事故。该交通事故经交警部门认定梁正林承担此次事故的全部责任，原告冯成不承担责任。对此事实有道路交通事故认定书予以认定，被告对交通事故发生的事实无异议，予以确认。原告冯成诉请被告梁正林承担赔偿责任的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。鉴于被告谢林甫为贵AMZ***号小型客车在阳光保险贵阳公司处投保了机动车交强险和商业第三者责任保险，阳光保险贵阳公司应对原告诉请的各项法定赔偿数额承担赔偿责任。现对原告的请求依据相关法律规定分述如下：1、关于原告诉请78900元（263元/天×300天）误工费的诉请，根据相关法律规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明或司法鉴定机构确定的天数计算。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照最近三年的年均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的年均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。原告冯成虽然提供了劳动合同和用人单位出具冯成受伤前三年收入的误工证明及2013年1月至8月工资发放表证明其三年年平均工资为94600元，但未提交近三年的工资发放册相互应证，故不予认可原告冯成诉请的误工费78900元。应按照科学研究、技术服务与地质勘查业职工年平均工资计算，贵州省2012年各行业职工平均工资科学研究、技术服务与地质勘查业的年均工资为39087计算，结合贵州警官职业学院司法鉴定中心对原告冯成误工期的鉴定意见为：被鉴定人冯成所受损伤的误工期限为300日。误工费应为32572.50元（39087元÷12月÷30天×300天）；2、关于原告诉请护理费39450元（263元/天×150天），贵州警官职业学院司法鉴定中心法医临床学司法鉴定意见书鉴定原告的护理期限评定为150日，综合贵阳市护理行业的报酬标准酌情考虑每日130元，即护理费应为19500元，扣除被告梁正林已支付给原告护理费5000元，实际护理费为14500元。原告冯成诉请护理费的计算天数为司法评定的护理期150天加上住院期间113天的要求，根据司法鉴定行业规范《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则（试行）》的相关规定，护理期限已包括其住院天数。因此，原告要求按263天计算误工期限于法无据，不予采纳。3、关于原告冯成4500元（30元/天×150天）的营养费诉请，司法鉴定意见书评定的营养期限为150日，符合法律规定，予以支持；4、原告诉请住院伙食补助费4290元（143天×30元）未超出相关法律规定，予以支持。5、原告诉请交通费1430元，原告未向本院提交交通费票据，但原告及其家人在其受伤就医及住院期间确有使用交通工具的需要，原告冯成诉请1430元予以支持；6、原告诉请鉴定费2201元，有司法鉴定机构出具的发票为证，予以支持。7、原告诉请后续治疗费17000元，后期医疗费用，参照《贵州省医疗服务价格（试行）》及法医学行业规范相关规定，司法鉴定意见书鉴定原告冯成后期医疗费用为11800元至17000元之间。因有鉴定结论为证，酌情支持16000元后续治疗费，超出部分不予支持。8、原告诉请精神抚慰金20000元，原告因此次交通事故导致其四处即七、十级、十级、十级伤残，客观上给原告带来一定的精神痛苦，其诉请20000元，予以支持；9、原告诉请被扶养人生活费46589.8元（40%×13702.87元×17÷2人），依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。结合原告的伤残最高等级七级系数，可视为丧失43%的劳动能力。依照相关法律规定，被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁，因此，结合原告冯成丧失劳动能力程度43%和被扶养人还有其他扶养人，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。对原告被扶养人的扶养费按2014年度贵州城镇居民人均年消费性支出15254.64元（年/人）计算。原告生育的子女冯与乐生于2014年1月，原告按17年计算为46589.80元，为超出相关法律规定，予以支持；10、原告诉请残疾赔偿金190137元的主张，因有司法鉴定意见书鉴定其的伤残等级为七、十、十、十四个等级，其主张残疾赔偿金于法有据。且计算标准亦未超出相关法律规定，予以支持。综上所述，10项赔偿款项总计为332220.30元。另，根据相关法律因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在交强险范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任的规定，本案涉诉车辆系被告梁正林借用谢林莆所有的车辆，故谢林甫不承担此次交通事故的赔偿责任。审理中，被告梁正林、谢林甫认为事故认定书是违反交通法规，且适用法律错误，应由原告承担全部责任，被告不承担赔偿责任的辩称意见，被告梁正林于2013年9月21日收到认定书后如果对交通事故认定有异议，可以向有管辖权的人民法院提起诉讼。但被告未行使起诉权，在庭审中也未提交相关证据支持其主张，故不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百零六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决:一、阳光财产保险股份有限公司贵阳中心支公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内直接赔偿原告冯成医疗费、残疾赔偿金、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、被扶养人生活费、交通费、后续医疗费、精神抚慰金、鉴定费共计人民币112000元。二、被告梁正林在本判决生效之日起十日内赔偿原告医疗费、残疾赔偿金、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、后续医疗费、精神抚慰金、鉴定费共计人民币220220.30元。三、被告阳光财产保险股份有限公司贵阳中心支公司对上述第二条赔偿款在上述时间在商业第三者责任保险限额范围内承担赔偿责任。四、驳回原告冯成的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7427元，由原告冯成承担1182元，被告梁正林承担6245元。（此款原告已预交，被告在支付前述款项时同时支付）。
宣判后，上诉人梁正林上诉称，1、本案交通事故发生的路段是封闭施工地段，冯成进入该道路横穿公路而发生事故，具有严重过错，交通事故认定书认定梁正林违反道路交通安全法第二十二条第一款，没有事实根据。2、本案的司法鉴定意见书没有经过办案交警部门委托，不能作为本案的定案依据。3、交警部门没有依法送达交通事故认定书。故请求撤销原判，驳回冯成的诉讼请求或发回重审；诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人冯成答辩称，本次交通事故的责任认定很清楚，双方已经认可该认定书，梁正林没有在认定书作出三日内向上级部门申请复核，原判认定事实清楚，应当维持。
被上诉人阳光财产保险股份有限公司未答辩。
原审被告谢林甫未答辩。
二审查明的事实与原判查明的事实基本一致。本案事实，有当事人陈述、户口薄、结婚证、交通事故认定书、住院病历、医疗费发票、保险单、劳动合同、司法鉴定意见书等证据在卷佐证，并经质证，本院予以确认。
本院认为，梁正林违反道路交通安全法的规定驾驶车辆是造成事故的全部原因，冯成无违法行为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条之规定，梁正林应当承担本案的赔偿责任。梁正林上诉提出交警部门的责任认定无事实依据，但没有提供证据足以支持其主张，故交通事故认定书应当作为本案的定案依据，本院予以采纳。对于梁正林提出司法鉴定意见书不能作为本案定案依据的上诉理由，经查，在一审审理过程中，梁正林向原审法院提交了不申请重新鉴定的书面申请，应视为其已经认可了本案的鉴定结论，故对该上诉理由，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7427元，由上诉人梁正林负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 新
代理审判员 衷进全
代理审判员 黄智静
二〇一五年十二月十七日
书 记 员 张 江