山西省长治市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）晋04行终136号
上诉人（原审被告）长治市国土资源局，地址长治市府后西街355号。
法定代表人李勇，局长。
委托代理人牛江伟，该局土地利用科科长，特别授权。
委托代理人刘晓龙，山西英佳律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）长治市华南装饰城有限公司，地址长治市城区华丰南路5号。
法定代表人贾国华，董事长。
委托代理人成建华，长治市城区南街法律服务所法律工作者，特别授权。
原审被告长治市经济和信息化委员会，地址长治市长兴街52号。
法定代表人魏庆武，主任。
委托代理人王小东，该委员会法规部科长，特别授权。
委托代理人杨艳娜，山西隆德晟律师事务所律师。
上诉人长治市国土资源局（以下简称市国土局）因不履行协议资产转让相关义务及赔偿一案，不服长治市城区人民法院（2016）晋0402行初72号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人市国土局的代理人牛江伟、刘晓龙，被上诉人长治市华南装饰城有限公司（以下简称华南公司）的代理人成建华，原审被告长治市经济和信息化委员会（以下简称市经信委）代理人王小东、杨艳娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2008年7月，经长治市人民政府研究决定，同意对市属国有企业长治市纸面石膏板厂进行企业改制。后市纸面石膏板厂的整体关闭清算方案、职工安置方案、土地使用权处置方案经长治市国有工业企业改革与重组工作领导组及相关部门审批，长治市国有资产监督管理委员会、市国土局于2009年5月20日委托长治市产权交易市场、市国土资源交易中心对市纸面石膏板厂整体资产公开挂牌转让，资产转让底价由市国资委、国土局、监委共同研究决定。2009年6月2日，市产权交易市场、市国土资源交易中心、市潞州拍卖有限公司在长治日报发布上述资产转让公告，公告约定只有一家符合报名条件的法人单位或一名具有完全民事行为能力的自然人报名参加竞买，经批准采取公开协议方式转让。2009年6月5日，市国资委与市产权交易市场就上述资产转让事项签订转让委托合同。截止公告报名日期仅征集到华南装饰城一家公司意向受让方，经审查符合报名条件。华南装饰城按公告要求缴纳保证金500万元，并于7月2日与市产权交易市场签订资产受让委托合同。2009年7月14日、市产权交易市场向市国资委请示要求确定市纸面石膏板厂整体资产的转让底价。后因市国资委、国土局长期未履行职责，华南装饰城于2016年4月5日向其邮寄履职及赔偿损失的书面申请。2016年6月8日，华南装饰城向本院提起行政诉讼。
原判认为，《企业国有产权转让管理暂行办法》第七条规定：“国有资产监督管理机构负责企业国有产权转让的监督管理工作。”第十八条第二款规定：“采取协议转让方式的，转让方应与受让方进行充分协调。依法妥善处理转让中所涉及的相关事项后，草签产权转让合同，并按本办法第十一条规定的程序进行审议。”第二十五条规定：“国有资产监督管理机构决定所出资企业的国有产权转让。”市国资委、市国土局向市产权交易市场、市国土资源交易中心出具的委托书亦明确纸面石膏板厂国有资产转让价款底价由市国资委、市国土局、监委共同研究决定，根据上述依据，市纸面石膏板厂整体资产转让公告发布后，仅征集到华南装饰城一家意向受让方，经审核符合报名条件，其已按公告约定缴纳了保证金，市产权交易市场亦根据委托向市国资委请示，请求确定转让底价。在此情形下，市国资委应依法履行职责，确定转让底价，与受让方进行充分协商，妥善处理转让中所涉及的相关事项后，草签产权转让合同，并按规定的程序进行审议。原告华南装饰城要求被告市经信委、市国土局依法履行资产转让相关职责的请求，应予支持。
被告市国土局辩称其不具有履行相关职责的法定义务。根据《企业国有资产转让管理暂行办法》第二十一条规定，转让企业国有资产权涉及国有划拨土地使用权转让的，应当按照国家有关规定另行办理相关手续。本案纸面石膏板厂的土地性质为划拨，案涉土地手续的办理是国土资源部门的职责。另市国资委、国土局向市产权交易市场出具的委托书亦明确了纸面石膏板厂国有资产转让价款底价由市国资委、市国土局、监委共同研究决定，故市国土局具有履行案涉资产转让的相关职责。
关于原告要求赔偿保证金500万元的利息损失要求，因原告仍有意向接收纸面石膏板厂的整体资产，本案所涉行政程序尚未结束，其主张的利息损失尚未实际发生，对该请求本院不予支持。关于原告要求返还违约金100万元的请求，因没有事实和法律依据，本院不予支持。
综上，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决：一、被告长治市经济和信息化委员会、长治市国土资源局于判决生效后对原告长治市华南装饰城有限公司就长治市纸面石膏板厂整体资产的转让事项履行相关职责；二、驳回原告长治市华南装饰城有限公司的其他诉讼请求。
市国土局上诉称，1、我局在国有企业资产转让中没有相关职责；2、继续划拨土地使用权的，应由人民政府决定，出让土地有明确的法律规定，不是转让“公告”可代替的；3、“公告”系平等主体间的市场行为，应按民事法律担责，不能因此为行政机关设定义务；4、被上诉人没有提供申请的证据。请求撤销原判，改判驳回被上诉人的诉讼请求。
华南公司当庭口头辩称，土地转让必须经过上诉人履行法定职责，上诉人有此职责；上诉人对转让“公告”有履行行政协议的法定职责。具体的转让价格是后续协议，应当履行。原审判决是正确的，请求维持一审判决。
市经信委当庭口头称，对于本案，是市政府一直没有进行批复，所以一直没有履行义务，是完成不了，不是不履行义务。
本院经审理查明的案件事实与原审判决认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，采用协议出让方式出让国有资产的，应当严格遵守国家法律、行政法规和有关政策规定，防止国有资产流失。行政机关的义务，一般情况下由法律、行政法规、规章、规范性文件明确规定，也源于行政机关的承诺、行政协议，还包括行政机关的先行为所引起的行政相对人合理期待的信赖利益保护义务。本案中，长治市纸面石膏板厂经长治市人民政府研究决定，同意进行改制。2009年5月20日，市经信委、市国土局委托长治市产权交易市场、市国土资源交易中心对该厂整体资产公开挂牌转让，资产转让底价由市经信委、市国土局、监委共同研究决定。2009年6月2日，长治市产权交易市场、长治市国土资源交易中心、长治市潞州拍卖有限公司在长治日报发布该厂整体资产转让公告，对资产转让方式、受让方应具备的基本条件、报名注意事项有明确的要求。据上述事实，可以认定市经信委、市国土局与长治市产权交易市场、市国土资源交易中心之间形成委托关系，“公告”行为属二行政机关的行政要约邀请行为。华南公司据该“公告”以意向受让方的身份报名参加竞买，经审查符合报名条件，缴纳了保证金500万元。此时，华南公司完全符合“转让公告”中四、1情形，市经信委、市国土局应当报市人民政府批准，采取公开协议方式转让长治市纸面石膏板厂整体资产。华南公司作为行政相对人产生了合理期待权；市经信委、市国土局应当履行相关义务，尽快报批，依法、依规办理相关事宜，并依《企业国有产权转让管理暂行办法》第十八条第二款规定进行相关工作，以确保长治市纸面石膏板厂整体转让目的的实现。市国土局作为“公告”的委托者，同时亦系文件确定的转让低价决定者，在本案中有相关义务，其上诉的理由不能成立。市经信委虽做了一定的工作，但无实际成效，履行义务不彻底，应当继续履行相关义务。原审法院的判决结果，具有事实和法律依据，应当依法予以维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由长治市国土资源局负担。
本判决为终审判决。
审判长 温福宝
审判员 赵学成
审判员 张伟卫
二〇一六年十一月十日
书记员 王琳婕