广东省海丰县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤1521民初805号
原告李代良，男，1948年5月27日出生，汉族，四川省武胜县人，住址：四川省武胜县，
原告游明荣，女，1948年5月27日出生，汉族，四川省武胜县人，住址：四川省武胜县，
原告李某1（又名方某），男，2004年8月7日出生，汉族，广东省海丰县人，住广东省海丰县，
委托代理人李琼芬，女，1972年9月8日出生，汉族，广东省海丰县人，住广东省海丰县，
委托代理人黄进亮，广东沁森律师事务所律师。
被告马素红，女，1959年9月15日出生，汉族，广东省海丰县人，住址：广东省海丰县，
委托代理人陈海猛，广东洋洲律师事务所律师。
原告李代良、游明荣、李某1诉被告马素红提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人李琼芬、黄进亮，被告委托代理人陈海猛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：李某2自2014年8月在马素红经营的发廊工作。马素红经营的位于海城镇××号的发廊没有工商登记，也没有与李某2签订劳动合同。李某2与马素红构成非法用工的关系。2014年12月6日下午，李某2按照老板马素红的安排，给顾客提供服务时，被顾客杀死。事后，老板马素红没有支付任何赔偿给李某2的亲属。根据《工伤保险条例》第六十六条及《非法用人单位伤亡一次性赔偿办法》。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼。请求判决：1、被告支付原告一次性死亡赔偿金576880元。2、被告一次性支付原告丧葬补助等赔偿金288440元。
被告辩称：直至今日，被告没有收到社会保险行政部门作出�《工伤认定书》，也没有收到劳动争议仲裁委员会的仲裁裁决。原告在没有经工伤认定和劳动仲裁的前提下，直接向人民法院提起诉讼，不符合法律规定。鉴于本案的以上情况，根据《工伤保险条例》、《广东省工伤保险条例》、《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》、《工伤认定办法》、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》等相关规定，请贵院裁定驳回起诉或判决驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：被告马素红在海丰县海城镇××号经营一间发廊，没有办理营业执照，受害人李某2于2014年8月起被被告马素红雇请，双方没签订合同，也没有约定月固定工资，工作项目为洗头、洗脸、按摩，按提成记工资。2014年12月6日下午4时许，李昭轻携带一把单刃弹簧刀到海丰县海城镇蓝天广场附近，伺机寻找抢劫目标，当行至海城镇××号马素红经营的发廊时�便进入发廊准备嫖娼。被害人李某2带李昭轻到隔壁间二楼出租屋房间内准备进行性交易时，李昭轻看到李某2的手袋里有人民币几百元，便决定抢钱后离开，其与李某2说不想发生性关系，李某2则骂其不是男人，由此两人发生口角，双方在拉扯过程中，李某2将李昭轻掉在地上的弹簧刀捡起来，李昭轻欲夺回弹簧刀时，被刮伤了右手掌，李昭轻受伤后恼羞成怒，抢过弹簧刀猛刺李某2的胸部、腹部、肋部、颈部等处多刀，李某2在抵抗过程中致左手臂、左手、右上臂多处受伤，李某2倒地死亡后，李昭轻劫走了李某2手袋中的人民币380元后逃离，经海丰县公安局司法鉴定中心检验鉴定:李某2系被单刃锐器刺破心脏致失血性休克死亡。2014年12月10日20时许，李昭轻在汕尾市城区和顺村被公安机关抓获归案。汕尾市人民检察院指控被告人李昭轻犯抢劫罪于2015年5月6日向汕尾市中级人民法院提起公诉，同时三原告提起附带民事诉讼。于2015年7月8日汕尾市中级人民法院作出(2015)汕尾中法刑二初字第12号刑事附带民事判决：一、被告人李昭轻犯抢劫罪，判处死刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。二、被告人李昭轻赔偿附带民事诉讼原告人李代良、游明荣、方某的经济损失人民币34672.5元（丧葬费29672.5元，交通、误工、住宿费5000元）。出事后，被告马素红没有支付任何赔偿给原告，原告遂于2015年11月5日向海丰县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，同日海丰县劳动人事争议仲裁委员会以被告主体不适格等为由作出不予受理通知书，原告因而诉至本院，请求支持上述诉求。本院原审认为被告马素红和受害人李某2是雇佣关系，被告马素红作为李某2的雇主，应对原告在雇佣活动中所遭受的人身损害承担相应的赔偿责任。被告马素红非法�营发廊，而原告系具有完全行为能力的成年人，从事不正当职业而致害，自身也有一定过错，以此不正当行为作为职业而致害也应承担一定的责任。按照双方的过错，40%损失由李某2自己承担，60%损失由被告马素红赔偿责任，判决被告马素红赔偿原告437390.34元，被告不服上诉至汕尾市中级人民法院。汕尾市中级人民法院认为，原告以《工伤保险条例》、《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》为依据，请求判决被告赔偿死亡赔偿金、丧葬费，而本院判决被告赔偿原告死亡赔偿金、丧葬费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金，程序违法，裁定发回重审。在重审中，原告变更诉讼请求，请求判决被告赔偿856771.4元。
另查明：原告李代良、游明荣系受害人李某2的父母，夫妻生育三个子女：李海斌、李琼芬、李某2，父亲李代良，1948年5月27日生，需抚养年限为14年，母亲游明荣，1948年5月27日生，需抚养年限为14年。李某2与方林于2003年同居，于2004年8月7日生育李某1（需抚养年限为8年），不久二人分开后孩子一直随李某2生活。三原告均是农村户口。受害人李某2也是农村户口，于2012年3月至2014年12月居住于海丰县××路新兴街××西××号。
本院认为，被告经营发廊，没有办理营业执照，不具有用工主体资格，被告马素红和受害人李某2不构成劳动关系，但被告马素红雇佣李某2，事实清楚，证据充分，李某2与被告马素红属于雇佣关系。被告马素红作为李某2的雇主，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”的规定，被告应对原告在雇佣活动中所遭受的人身损害承担相应的赔偿责任。被告马素红经营发廊，雇佣李某2工作项目为洗头、洗脸、按摩，而李某2在工作过程中进行卖淫，不属于被告聘用李某2工作范围，其赔偿依据不适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定。关于民事责任问题，李某2系具有完全行为能力的成年人，从事法律禁止的不正当行为而受害，自身也有一定过错，在损害赔偿中应承担一定的责任。关于被告责任问题，被告作为发廊经营者，雇佣李某2在自己的发廊工作，并因此受益，明知李某2在工作地点进行不法行为，而缺乏管理、监督，故其对李某2受害而产生损失也应承担一定的责任。按照双方的过错，本案的责任比例酌定为50%：50%，即50%由李某2自己承担，由被告马素红承担50%赔偿责任。李某2虽是农业户口，但其于事发前在海××城辖区内××一年以上，且有固定收入，依法律的规定，其赔偿标准应按城镇居民标准计算。参照《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》的规定，根据原告请求项目，因本次事故原告造成的损失：1.死亡赔偿金：30192.9元×20年=603858元，被抚养人生活费（三原告均是农村户口，被抚养人生活费按农村标准计算，10043.2元×[8年+(6+6)年÷3人]）120518.4元；2、丧葬费：(2015)汕尾中法刑二初字第12号刑事附带民事判决第二项中已判决赔偿丧葬费29672.5元，原告属于重复请求，依法不予支持。以上数额合计为724376.4元。被告马素红赔偿数额为724376.4元×50%=362108.2元。因李某2死亡，致使原告精神遭到创伤，原告请求被告赔偿精神损害抚慰金，依法应予支持，精神损害抚慰金酌情按15000元计算。本案中，原告应取得赔偿款为362108.2元+15000元=377188.2元。依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条、《中华人民共和国侵权法》第三十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十八条、第二十八条、第二十九条之规定，判决如下：
一、被告马素红应于本判决生效之日起5日内赔偿原告李代良、游明荣、李某1377188.2元。
二、驳回原告其他诉讼请求。
被告如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费12368元，由原告负担6923元，被告马素红负担5445元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方�事人的人数提出副本，上诉于汕尾市中级人民法院。
审 判 长 彭泽川
审 判 员 王健茹
人民陪审员 张裕标
二〇一七年十月三十日
书 记 员 蔡春姚