昌吉回族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）昌中民一初字第16号
原告：昌吉市天盟房地产开发有限责任公司。
住所地：昌吉市延安南路52号小区。
法定代表人：余红汗，系公司总经理。
委托代理人：董海勇，新疆同创律师事务所律师。
被告：江苏广宇建设集团有限公司。
住所地：江苏省靖江市江平路***号。
法定代表人：蔡永进，系该公司董事长。
委托代理人：黄连明，新疆联名律师事务所律师。
原告昌吉市天盟房地产开发有限责任公司诉被告江苏广宇建设集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年1月12日受理后，依法组成合议庭，并于2015年3月4日公开开庭进行了审理。原告昌吉市天盟房地产开发有限责任公司委托代理人董海勇及被告江苏广宇建设集团有限公司委托代理人黄连明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告昌吉市天盟房地产开发有限责任公司诉称：2010年7月，原、被告双方签订了《建设工程施工合同》以及《工程承包补充协议书》，约定被告承建原告开发的“映象西班牙”小区2-1至2-8号楼的土建，以及会所的土建工程，合同约定的竣工时间为2010年12月30日。之后双方开始履行合同，但因为被告组织施工不力，施工工期一再拖延，原告多次催促，但直到2012年5月28日才竣工，直接影响原告向业主交房，给原告造成巨大经济损失，根据合同约定，要求被告承担合同约定的违约金。请求判令：1、被告支付延期交工违约金1539000元（约定交工日2010年12月30日，实际交工2012年5月28日相差513天，按日3000元计算）；2、被告承担全部诉讼费。
被告江苏广宇建设集团有限公司辨称：一、本案被告逾期竣工是事实，但并非被告违约造成。理由：1、合同约定工程价款2016万元，现有证据证明合同造价达2500万元，合同未约定工程量增加工期如何顺延。2、合同约定原告在协议签订之日预付工程款10%，因原告违约至2010年11月23日才支付工程预付款，故原告违约在先。3、原告不按约定进行图纸会审，合同签订后原告在2010年9月3日才组织图纸会审，所延误的工期由原告担责。4、在施工过程中原告不停变更工作指令及内容，2011年9月原告仍向被告下达变更工作指令，致使被告不可能在合同约定的期限内完成约定的工程义务。5、2010年-2011年冬季施工无法完成，是昌吉地区法定停工期，冬季停工期，被告不应当承担逾期竣工的违约责任。二、即使被告存在违约，原告主张违约金也过高，请求法院依法裁决。
原告昌吉市天盟房地产开发有限责任公司为证实其主张提交下列证据：
一、《建设施工合同》、《工程承包补充协议》，证明：双方约定工期是172天，自2010年7月13日开始施工至2010年12月31日竣工，乙方延期交工须承担3千元／日的违约金。
经质证，被告对该证据的真实性、合法性认可，但对2010年12月31日竣工日有异议，在补充协议中双方对竣工日期重新进行了约定，即在2011年5月30日前完成竣工验收。本院对该组证据的真实性、合法性、关联性予以确认，对原告所要证明的问题综合认证。
二、五方验收单七份。证明：双方合同约定交工日期与实际交工日不一致，实际于2012年5月28日交工。
经质证，被告对该组证据的真实性、合法性、关联性均认可。本院对该组证据的真实性、合法性、关联性均予以确认。
三、（2013）昌民一初字第435号民事判决书、（2013）昌民一初字第17号民事判决书、（2013）昌民一初字第1393号民事判决书。证明：被告延期交工至使原告无法给业主交房，被法院判决承担支付违约金的责任。
经质证，被告对该证据的真实性以及所要证明的问题认可，但认为，原告的损失仅此而已，其主张100多万元违约金与实际损失不符。本院对该组证据的真实性、合法性予以确认。
被告江苏广宇建设集团有限公司为证实其反驳主张提交下列证据：
一、《建设工程施工合同》一份，证明：1、合同约定总造价2016万元；2、合同专用条款第8条第7项对合同会审及交底日期未规定，仅写明了时间另定；3、专用条款第26条约定合同签订后原告预付10%的预付款。通用条款13.1条第2项约定未按约定支付工程预付款工期顺延。
经质证，原告对该证据的真实性认可。本院对该证据的真实性予以确认。
二、（2013）昌中民一初字第88号民事判决。该判决被告未上诉原告提出上诉，因而未生效。证明：原告认为无异议的工程总造价已达2567万元，超过合同约定的2016万元，超过的工期合同未约定。
经质证，原告对该判决书的真实性认可，但对证明的问题不认可，认为合同约定的造价非审计价，合同的工程量未增加。
因该判决书尚未生效，本院对其证据效力不予认定。
三、江苏广宇建设集团有限公司对账明细2页。证明：原告于2010年11月23日才支付第一笔10%即216万元预付款，与合同约定不一致。经质证，原告对该证据的真实性认可，对所要证明的问题不认可。理由：1、对原告是否在2010年11月23日支付第一笔10%即216万预付款不能确定；2、补充协议第8条约定支付第一笔工程款应自结构封顶后付45%。本院对该对账明细的真实性予以确认。
四、图纸会审记录单4页。证明：直至2010年9月3日建设方才组织设计单位、施工单位、监理单位交付图纸、技术交底，施工时间应在此之后。
经质证，原告对该证据的真实性认可。本院对该证据的真实性予以确认。
五、变更通知10份。证明：截止2011年11月5日原告还在不停向被告下达建设工程变更通知，故在此之前不可能完成建设工程施工内容，必然导致工期顺延。
经质证原告对该证据的真实性认可，对证明的问题不认可，该证据对施工进度无影响，因工程未按时完工所以发施工通知书。本院对该证据的真实性予以确认。
六、设计变更图纸7份。证明：原告委托设计单位进行设计变更，原告至2011年9月仍向被告下达变更图纸。经质证，原告对9月4日和2011年4月14日有徐金伟签字的二份设计图纸变更的真实性认可，对其他不认可，对证明的问题不认可。本院对该二份证据的真实性予以确认。对其他变更单因部分与变更通知相印证对其真实性亦予以确认。
根据双方当事人的举证、质证、本院认证及双方当事人的陈述、辩解，本院确认以下法律事实：
2010年7月11日原、被告双方就原告昌吉市天盟房地产开发有限责任公司投资建设的“映象西班牙”小区第一标段52#、61#小区住宅楼工程签订《建设工程施工合同》。合同及附件1约定工程开、竣工时间分别是2010年7月13日及2010年12月31日。合同工期总天数为172天，工程总面积17638.33平方米，合同价款为2016万元。同时约定：采取可调价格合同，合同价为暂定价，最终的结算价以施工图纸会审记录、现场经济签证、发包方审批的设计变更，昌吉州地区当年单位估价表及当年昌吉州造价部门下发同期性调差文件为依据。同时双方又签订《工程承包补充协议》约定：“映象西班牙”小区2-1#至2-8#楼及会所工程，建筑面积18366.28平方米，合同开工日期为2010年8月10日。工期约定：2011年5月30日前完成竣工验收。会所必须在2010年11月5日完成竣工验收。双方在《补充协议》中还约定，确因乙方自身原因造成单位工程延期竣工，根据拖延天数，乙方承担每天3000元违约金。双方还就合同通用条款、专用条款、质量保修、结算方式、设计变更、经济签证、工程付款检验、验收等作出了约定。合同及补充协议签订后，2010年9月3日原告组织设计单位、施工单位、监理单位组织进行施工图纸会审，进行技术交底并交付施工图纸。2012年5月28日，工程通过竣工验收，并已向原告交付。
在被告组织施工过程中，原告分别于2010年9月21日、2010年9月28日、2010年10月8日、2010年10月15日、2010年10月22日、2011年5月16日、2011年5月30日、2011年6月10日、2011年9月2日、2011年9月9日向被告下达10份“变更通知”及相应的设计图纸变更单。后双方因工程付款发生纠纷，2013年12月10日江苏广宇建设集团有限公司起诉昌吉市天盟房地产开发有限责任公司支付工程欠款，在该案审理中昌吉市天盟房地产开发有限责任公司自认已付工程款2500多万元。现原告以被告迟延竣工，直接影响原告向业主交房，给原告造成巨大经济损失，应当承担违约责任为由，起诉至本院。
本案的争议焦点为：1、被告是否应当承担逾期竣工违约责任；2、违约期限及违约金的数额如何确定。
本院认为：原、被告双方签订的《建筑工程施工合同》和《工程承包补充协议书》均是双方当事人真实意思表示，内容合法，对双方当事人均具有约束力，双方当事人均应遵照履行。本案中原告主张被告支付逾期513天的违约金为1539000元，逾期时间从2010年12月31日计算到2012年5月28日，按日3000元计算。被告辩称逾期竣工是事实但并非被告违约造成，双方协议增加了工程量，并将竣工时间重新约定为2011年5月30日。原告存在逾期支付工程款及不按期进行施工图纸会审交付等违约行为，并且在施工中不停变更施工指令。并且2011年底至2012年初因冬季停工，故被告不应当承担逾期竣工违约责任。假设存在违约，原告主张违约金也偏高。
一、经审查，本院认为双方签订的《施工合同》中虽然约定工程开、竣工时间是2010年7月13日及2010年12月31日。合同工期总天数为172天，工程总面积17638.33平方米，合同价款为2016万元。但同日签订的补充协议书就同一工程项目约定建筑面积为18366.28平方米，合同开工日期为2010年8月10日。工期约定：2011年5月30日前完成竣工验收，因双方对合同建筑面积重新作出约定，根据公平的原则，相应的对工期的重新约定应当作为对履行合同义务一方具有约束力的内容。同理，增加工程量部分不再另计顺延工期。
二、关于被告是否应当承担逾期竣工违约责任问题。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。因本案原、被告双方在补充协议中明确约定，因乙方原因造成工程延期竣工，根据拖延天数，乙方承担3000元／天违约金。双方约定的完成竣工验收交工日期为2011年5月30日前，但被告实际完成竣工验收的时间为2012年5月28日，比约定的交工日期延后了363天，应当依法承担逾期竣工的违约责任。原告于2010年9月3日原告组织设计单位、施工单位、监理单位组织进行施工图纸会审，进行技术交底并交付施工图纸。实际上直接导致被告开工时间的延误，应当相应的扣减顺延天数为52天。被告抗辩认为原告逾期支付工程款也是工期延后的原因之一，因原告对此并不认可，被告并未提交证据证实原告逾期支付工程预付款并最终导致其逾期竣工的相应事实，相反，根据双方合同《通用条款》第13条及第14条关于“发包人未能按约定日期支付工程预付款、进度款，致使施工不能正常进行的，承包人应提交书面报告，并经工程师确认后工期相应顺延以及承包人必须按照协议书约定的竣工工期或者工程师同意顺延的工期竣工。因承包人原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工的，承包人承担违约责任”的约定，因被告不能举证证实原告存在逾期付款行为以及逾期付款在客观上已导致其工期延误，其已按约要求工期顺延并得到确认的情况下，被告公司认为其工期合理延误的主张不能成立，所涉工程仍应在合同约定期限内竣工。被告还抗辩2010年-2011年存在冬季施工无法完成情况，冬季停工期，被告不应当承担逾期竣工的违约责任。本院认为，双方当事人在《建设工程施工合同》中关于“工期中已考虑风、雨、雪等因素影响，所以不再另计”的约定可以看出，双方当事人在确定工期时实际已经考虑了冬季施工因素的影响，故被告主张冬季停工不承担违约责任的理由不能成立。
三、关于违约金的数额如何确定的问题。原告主张按照双方约定的日3000元计算逾期交房违约金数额，被告抗辩认为原告主张的违约金偏高。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同履行情况、当事人的过错程度以及逾期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则，予以衡量，并作出裁决。因涉本案工程项目是商品房建设项目，建设方的逾期利益损失及损失大小通常与施工方能否按期交工密切相关，实际上，因建设方未按期向房屋买受人交付房屋，房屋买受人已向人民法院提起违约之诉，并经法院生效判决确认承担了部分逾期交房的违约责任。故本院确认被告应当约定违约金过份高于原告损失承担举证责任，因被告并未举证证明其主张，对其请求不予支持。综上所述，被告江苏广宇建设集团有限公司应赔偿原告昌吉市天盟房地产开发有限责任公司逾期交工违约金933000元（（363天-52天）×3000元）。综上所述，原告昌吉市天盟房地产开发有限责任公司部分诉讼请求成立，对成立部分本院予以支持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
被告江苏广宇建设集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告昌吉市天盟房地产开发有限责任公司违约金933000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条第之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费18651元，由原告昌吉市天盟房地产开发有限责任公司负担7349元，被告江苏广宇建设集团有限公司负担11302元（本案受理费已由原告预交，所预交的费用在本案执行时，按判决书确定的数额由被告一并支付给原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院。
审 判 长 赵建生
代理审判员 杨 敏
人民陪审员 何立利
二〇一五年六月十六日
书 记 员 郝丽娜