贵州省高级人民法院民 事 判 决 书（2016）黔民初287号原告：贵州乌当农村商业银行股份有限公司，住所地：贵州省贵阳市乌当区新添大道北段164号附9号臣功新天地15幢。法定代表人：韩迪。委托诉讼代理人：江毅、刘小凤，北京市中银（贵阳）律师事务所律师。被告：贵州金晨置业投资开发有限公司，住所地：贵州省贵阳市乌当区航天大道燕子冲新天园区大楼二楼。法定代表人：张玉咨。委托诉讼代理人：聂琼洁子，该公司职员。被告：金元，男，朝鲜族，1961年10月25日生，住址：广州市越秀区。被告：黄贵东，男，汉族，1975年1月30日生，住址：贵州省贵阳市云岩区。被告：张玉咨，男，汉族，1960年4月11日生，住址：辽宁省阜新市细河区。原告贵州乌当农村商业银行股份有限公司（以下简称乌当农商行）与被告贵州金晨置业投资开发有限公司（以下简称金晨公司）、金元、黄贵东、张玉咨金融借款及担保合同纠纷一案，本院于2016年11月4日立案后，依法由审判员游小兰担任审判长，与审判员干秋晗、雷苑组成合议庭，于2017年4月26日公开开庭进行了审理，原告乌当农商行委托诉讼代理人江毅、刘小凤，被告金晨公司委托诉讼代理人聂琼洁子到庭参加诉讼。被告金元、黄贵东、张玉咨经本院公告传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告乌当农商行向本院提出诉讼请求：1、判令被告金晨公司立即偿还原告贷款本金54000000元及至清偿之日止的利息、罚息、复利（截至2016年10月24日，金额为3668166元，之后的利息、罚息、复利利随本清），支付违约金885000元，以上共计58553166元。2、判令被告金晨公司承担原告实现债权费用1100000元。3、判令被告金元、张玉咨对被告金晨公司前述一、二项债务承担连带偿还责任。4、判令被告黄贵东对被告金晨公司贷款本金39000000元及至清偿之日止的利息、罚息、复利（截至2016年10月24日，金额为人民币2745363.44元，之后的利息、罚息、复利利随本清）及应支付的违约金810000元，实现债权的费用1100000元，合计43655363.44元，承担连带偿还责任。5、确认原告对被告金晨公司位于贵阳市乌当区新庄村西南工业总部基地A区8栋抵押工业类用房【编号为A-26至A-33号，他项权证号：筑房建乌当字第J1500039号】拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。6、确认原告对被告金晨公司位于贵阳市乌当区新庄村西南工业总部基地A、B区20栋抵押的独栋工业房产（编号为A-12至A-18、A23号,B9-B16、B39、B43-B45号，他项权证号：筑房建乌当字第J1400068号）拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。7、确认原告对被告金晨公司位于贵阳市乌当区新庄村云上寨“阳晨美林”项目95套抵押的房屋【面积9451.8平方米，详见《抵押物清单》；不动产登记证明：黔（2016）乌当区不动产证明第0000202号】拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。8、本案的案件受理费、保全费、查询费、公告费、执行费等相关费用由上述被告共同承担。事实和理由：一、2012年7月18日，原告与被告金晨公司签订《固定资产借款合同》，约定借款金额1000万元及借款期限、利率、违约责任等。原告向被告金晨公司发放贷款1000万元后，金晨公司因经营原因只偿还了100万元借款，尚有900万元借款不能按期偿还，遂与原告签订了900万元《借款展期合同》。2015年7月3日，被告金晨公司做出股东会决议，就1000万元贷款的展期，股东会成员金元、黄贵东签字承诺提供连带责任保证担保，双方并签订《抵押合同》，办理了抵押登记。2014年9月22日，双方又签订3000万元《固定资产借款合同》，对该笔贷款，原告与被告金元、黄贵东、张玉咨分别签订《保证合同》，与金晨公司签订了《抵押合同》，并办理了抵押登记。原告已向金晨公司发放贷款3000万元。2016年2月4日，原告与被告金晨公司签订1500万元《固定资产借款合同》。金晨公司股东金元、张玉咨在股东会决议上签字承诺对该债务提供连带责任保证担保。借贷双方并签订《抵押合同》，办理了抵押登记。原告依约向金晨公司发放了贷款1500万元。2016年2月4日，原告与被告金元、张玉咨分别签订《最高额保证合同》，约定对5400万元贷款提供连带责任保证担保。因被告未偿还贷款本息，原告诉至法院，诉如所请。被告金晨公司答辩称：对原告诉请的1、2项没有争议且原告提供的证据都是真实的。现因资金周转困难，希望与原告方进行协商。对本金利息无异议，对罚息希望与原告方协商，予以减免。对原告实现债权的费用即律师代理费，请求减免。被告金元、黄贵东、张玉咨未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。原告提交了《固定资产借款合同》、《借款展期合同》、《抵押合同》及抵押权证、《保证合同》、《股东会决议》、《最高额保证合同》、利息清单、《民事委托代理协议》、转账凭证和发票等证据，被告金晨公司质证意见：对借款及利息予以确认，请求对罚息予以调减，对律师代理费请求法院依法处理。经审理查明：原告乌当农商行原系贵阳市乌当区农村信用合作联社（以下简称乌当农信社），2015年9月23日更名为贵州贵阳乌当农村商业银行股份有限公司（以下简称贵阳乌当农商行），2016年9月7日经贵州银监局（黔银监复[2016]150号）批复同意变更名称为贵州乌当农村商业银行股份有限公司。被告金元、张玉咨、黄贵东系被告金晨公司的股东。2012年7月18日，乌当农信社作为乙方与被告金晨公司作为甲方签订了编号为农信（乌当）固贷字2012年第31号《固定资产借款合同》，约定借款金额1000万元，借款用途用于中国西南工业总部基地项目建设，借款期限36个月（自2012年7月18日至2015年7月17日止），贷款月利率8.713‰，合同履行期间利率调整方式为浮动利率。甲方贷款逾期，罚息利率为在本合同载明的贷款利率基础上加收50%。并约定甲方违约，乙方有权按贷款本金的5%向甲方收取违约金；甲方违约致使乙方采取诉讼、仲裁等方式实现债权的，甲方应当承担乙方为此支付的包括但不限于诉讼费、仲裁费、公告费、催告费、律师费、查询费、差旅费等实现债权的费用。合同签订后，乌当农信社向被告金晨公司发放贷款1000万元。2015年7月3日，金晨公司形成《股东会决议》，对该公司向乌当农信社1000万元展期一年的贷款，同意用公司合法拥有的位于贵阳市乌当区高新路街道办事处新庄村项目在建工程（独栋厂房）抵押给乌当农信社，担保债务的清偿。同时，公司所有股东和法定代表人承担连带担保责任。被告金元、黄贵东在该《股东会决议》上签名捺印。2015年7月17日，甲方金晨公司因经营原因不能按期偿还农信（乌当）固贷字2012年第31号《固定资产借款合同》的1000万元借款，与乙方乌当农信社签订了编号为2015年（乌农信）借展字第20150087号《借款展期合同》，约定截止2015年7月17日，金晨公司尚未清偿本金为900万元，展期金额为人民币900万元，展期12个月（自2015年7月18日至2016年7月17日），展期期间的贷款利率为月13.07‰，甲方若不能按期还款，乙方有权对逾期借款在本合同载明的利率水平上加收50%的罚息。金晨公司在该《借款展期合同》上亦作为担保人丙方盖章签字担保。同日，为确保2015年（乌农信）借展字第20150087号《借款展期合同》的履行，乌当农信社与被告金晨公司签订了编号为筑乌农信营业部抵字第20150087号《抵押合同》。抵押物为：金晨公司位于贵阳市乌当区新庄村西南工业总部基地A区在建的8栋工业类用房（编号分别为A-26至A-33号）。担保范围包括本金900万元及利息（包括复利、罚息）、违约金、赔偿金、乌当农信社垫付的有关费用及保管财产和实现债权和抵押权的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、律师费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）。随后，双方就前述抵押物办理了抵押登记【他项权证号：筑房建乌当字第J1500039号】。2014年9月22日，乌当农信社作为乙方与金晨公司作为甲方签订了编号为筑乌当农信（营业部）固贷字2014年79号《固定资产借款合同》，约定借款金额3000万元，借款用途用于“西南工业总部基地”项目工程款，借款期限24个月（自2014年9月22日至2016年9月21日止），贷款利率为浮动利率即在基准利率水平上上浮90%，为7.520833‰。甲方贷款逾期，罚息利率为在本合同载明的贷款利率基础上加收50%。并约定甲方违约，乙方有权按贷款本金的12‰向甲方收取违约金；甲方违约致使乙方采取诉讼、仲裁等方式实现债权的，甲方应当承担乙方为此支付的包括但不限于诉讼费、仲裁费、公告费、催告费、律师费、查询费、差旅费等实现债权的费用。为确保筑乌当农信（营业部）固贷字2014年79号《固定资产借款合同》的履行，乌当农信社与金晨公司签订了编号为筑乌农信（营业部）抵字2014年79号《抵押合同》。抵押物为：金晨公司位于贵阳市乌当区新庄村西南工业总部基地A、B区20栋独栋工业房产（编号分别为A-12至A-18号,A-23号，B-9至B-16号,B-39号,B-43至B-45号）。担保范围包括本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、原告垫付的有关费用及原告保管财产和实现债权和抵押权的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、律师费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）。随后，双方就前述抵押物办理了抵押登记【他项权证号：筑房建乌当字第J1400068号】。同日，乌当农信社与被告金元、黄贵东、张玉咨分别签订编号为筑乌当农信（营业部）保贷字2014年79号、79-1号、79-2号《保证合同》，约定三被告对此借款提供连带责任保证，无论对主合同项下的债权是否拥有其他担保，乌当农信社均有权直接要求保证人在保证范围内承担保证责任；担保范围包括本金3000万元及其利息（复利、罚息）、违约金、赔偿金和乌当农信社垫付的有关费用以及为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、律师费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）。前述合同签订后，乌当农信社向被告金晨公司发放贷款3000万元。2016年1月28日，金晨公司形成《股东会决议》和《股东会（董事会）决议》，《股东会决议》对被告金晨公司向贵阳乌当农商行追加1500万元，合计授信5400万元的贷款，公司所有股东和法定代表人承担连带担保责任。被告金元、张玉咨在该《股东会决议》上签名捺印。《股东会（董事会）决议》对1500万元贷款，同意用公司合法拥有的9451.80㎡在建工程抵押，担保债务的清偿。同时，公司所有股东和法定代表人承担连带担保责任。被告金元、张玉咨在该《股东会（董事会）决议》上签名捺印。2016年2月4日，贵阳乌当农商行与被告金晨公司签订了编号为筑乌农商（营业部）固贷字第20160015号《固定资产借款合同》，约定借款金额1500万元，借款用途用于“阳晨美林”项目款，借期36个月（自2016年2月4日至2019年2月3日止）；贷款利率为浮动利率即在基准利率水平上上浮65%，为8.3125‰。甲方贷款逾期，罚息利率为在本合同载明的贷款利率基础上加收50%。并约定甲方违约，乙方有权按贷款本金的5‰向甲方收取违约金；甲方经营发生严重亏损或拖欠任一金融机构贷款本息的，乙方有权提前终止合同、要求甲方立即偿还贷款本息及费用；甲方违约致使乙方采取诉讼、仲裁等方式实现债权的，甲方应当承担乙方为此支付的包括但不限于诉讼费、仲裁费、公告费、催告费、律师费、查询费、差旅费等实现债权的费用。为确保筑乌农商营业部固贷字第20160015号《固定资产借款合同》的履行，贵阳乌当农商行与金晨公司签订了编号为筑乌农商营业部抵字第20160015-1号《抵押合同》，约定抵押物为：金晨公司位于贵阳市乌当区新庄村云上寨“阳晨美林”项目在建的95套房屋（9451.8平方米）。担保范围包括本金1500万元及利息（包括复利、罚息）、违约金、赔偿金、贵阳乌当农商行垫付的有关费用及保管财产和实现债权和抵押权的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、律师费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）。随后，双方就前述抵押物办理了抵押登记【不动产登记证明：黔（2016）乌当区不动产证明第0000202号】。上述合同签订后，贵阳乌当农商行向被告金晨公司发放贷款1500万元。2016年2月4日，贵阳乌当农商行分别与被告金元、张玉咨签订编号为筑乌农商营业部最保字第201600012-1号、筑乌农商营业部最保字第201600012-2号《最高额保证合同》，约定由两被告为被告金晨公司自2012年7月24日-2016年7月23日期间所形成的一系列债务，向贵阳乌当农商行提供债权最高余额5400万元保证担保，保证方式为连带保证责任，无论贵阳乌当农商行对主合同项下的债权是否拥有其他担保，均有权直接要求两被告在其保证范围内承担保证责任。担保范围包括本金、利息、逾期利息、逾期罚息、复利、履行主合同和担保合同过程中发生的费用（包括但不限于律师费、交通费等）和贵阳乌当农商行为实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费）等。原告提交的本息计算清单显示，截止2016年10月24日，金晨公司尚欠三笔贷款本金共计5400万元（分别为900万元、3000万元、1500万元），利息共计3027887.094元（其中900万元贷款利息按月利率13.07‰计算，自2016年3月21日至7月21日为482283元；3000万元贷款利息按月利率7.520833‰计算，自2016年3月21日至10月24日为1639541.594元；1500万元贷款利息按月利率8.3125‰计算，自2016年3月21日至10月24日为906062.5元）、罚息558742.5元（系900万元贷款按罚息利率19.605‰计算自2016年7月22日至10月24日）。另查明，2016年10月10日，原告乌当农商行作为甲方与乙方北京市中银（贵阳）律师事务所签订《民事委托代理协议》，约定甲方将其与金晨公司等之间金融借款纠纷案委托乙方律师作为其诉讼代理人，乙方指派江毅、刘小凤律师承办该案，负责诉讼代理工作；律师代理费1008297.49元。2017年4月25日，原告乌当农商行向该律师事务所转账1008297.49元，该律师事务所也向原告开具以上金额的增值税普通发票。本院认为，原告与被告金晨公司之间签订的《固定资产借款合同》及《借款展期合同》是双方真实意思表示，内容不违反法律法规强制性规定，应为有效合同。合同签订后，原告按约已实际履行了借款义务，因被告金晨公司对原告主张的贷款本金及利息并无异议，仅希望原告对罚息予以减免，故本院确认被告尚欠的借款本金三笔共计5400万元。根据原告提交的本息计算清单，截止2016年10月24日，金晨公司尚欠原告三笔贷款本金共计5400万元（分别为900万元、3000万元、1500万元），利息共计3027887.094元（其中900万元贷款利息按月利率13.07‰计算，自2016年3月21日至7月21日为482283元；3000万元贷款利息按月利率7.520833‰计算，自2016年3月21日至10月24日为1639541.594元；1500万元贷款利息按月利率8.3125‰计算，自2016年3月21日至10月24日为906062.5元）、罚息558742.5元（系900万元贷款按罚息利率19.605‰计算自2016年7月22日至10月24日）。因借款合同中对逾期罚息已作了明确约定，即在借款利率的基础上上浮50%，上述约定未违反法律规定，原告不同意对罚息进行减免，故本院予以确认。对于原告主张的复利，因借款合同中没有关于复利的约定，保证合同虽明确担保范围包括复利，但从合同约定的范围不应超出主合同约定的债务范围，故对原告主张的复利本院不予支持。关于违约金的约定，因借贷双方在各笔借款合同中明确约定了违约金的计算依据，且未违反法律规定，应予支持。900万元借款系按本金的5%收取违约金，为45万元；3000万元借款系按本金的12‰收取违约金，为36万元；1500万元借款系按本金的5‰收取违约金，为7.5万元，违约金共计88.5万元。关于原告主张的为实现债权的费用应否由被告承担以及承担多少的问题。原告明确该费用即为律师代理费，并出具了2016年10月10日原告与乙方北京市中银（贵阳）律师事务所签订《民事委托代理协议》，明确律师代理费1008297.49元；以及2017年4月25日原告向该律师事务所转账1008297.49元的银行凭证、律师事务所向原告开具以上金额的增值税普通发票。2016年10月9日，贵州省发改委和司法厅虽然通过“黔发改收费（2016）1559号”文件废止了《贵州省物价局贵州省司法厅关于印发的通知》（黔价费（2002）358号），实行律师服务收费由律师事务所与服务对象协商确定，但同时要求应在综合考虑运营成本、当地经济社会发展水平和社会承受能力的基础上制定本所律师服务项目、服务内容和收费标准。本院认为，本案律师代理费应考虑上述因素、结合本地律师事务所上一年度实际收费情况，合理收取。在借款合同及担保合同中没有约定具体标准的情况下，原告与委托的律师事务所在相关收费规定废止之次日即签订委托代理协议，未考虑到案件的难易程度、本地区经济发展水平、该律师事务所上一年度实际收费情况，也未提交该律师事务所制定的同类型案件收费标准，却以远远超出原收费标准的金额支付律师代理费1008297.49元，鉴于原告的损失已经通过本院支持的逾期罚息和违约金得到弥补，依据原告主张的贷款本金、利息、罚息、违约金共计58553166元标的，结合该律师事务所上一年度实际收费标准，本院酌情支持原告主张的应由被告承担的律师代理费损失40万元，由被告金晨公司、金元、黄贵东、张玉咨共同负担。关于被告金元、张玉咨、黄贵东对被告金晨公司三笔贷款是否承担连带偿还责任问题。金元、张玉咨与原告签订了《最高额保证合同》，故应按合同约定对被告金晨公司的5400万元贷款及利息、罚息、违约金、律师费承担连带保证责任。黄贵东对900万元贷款签订《股东会决议》，对3000万元贷款签订有《保证合同》，故原告诉请被告黄贵东对该3900贷款本金及相应的利息、罚息、违约金81万元、律师代理费承担连带保证责任，予以支持。被告金元、张玉咨、黄贵东承担保证责任后，有权向被告金晨公司进行追偿。原被告双方针对本案三笔贷款签订有《抵押合同》，并办理了抵押登记，原告享有抵押权，故对原告诉请对被告金晨公司位于贵阳市乌当区新庄村西南工业总部基地A区8栋抵押工业类用房【编号为A-26至A-33号，他项权证号：筑房建乌当字第J1500039号】、对被告金晨公司位于贵阳市乌当区新庄村西南工业总部基地A、B区20栋抵押的独栋工业房产（编号为A-12至A-18、A23号,B9-B16、B39、B43-B45号，他项权证号：筑房建乌当字第J1400068号）、对被告金晨公司位于贵阳市乌当区新庄村云上寨“阳晨美林”项目95套抵押的房屋【面积9451.8平方米，详见《抵押物清单》；不动产登记证明：黔（2016）乌当区不动产证明第0000202号】拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权，予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零七条、第二百零九条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告贵州金晨置业投资开发有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告贵州乌当农村商业银行股份有限公司借款本金5400万元、截止2016年10月24日的利息3027887.094元、罚息558742.5元，违约金88.5万元。二、被告贵州金晨置业投资开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告贵州乌当农村商业银行股份有限公司罚息（900万元贷款按月利率19.605‰计算，自2016年10月25日起至本判决确定的履行期限届满之日止；3000万元贷款按月利率11.28‰计算，自2016年10月25日起至本判决确定的履行期限届满之日止；1500万元贷款按月利率12.47‰计算，自2016年10月25日起至本判决确定的履行期限届满之日止）。三、被告贵州金晨置业投资开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告贵州乌当农村商业银行股份有限公司实现债权的费用40万元。四、被告金元、张玉咨对被告金晨置业投资开发有限公司前述一、二、三项债务承担连带偿还责任。被告金元、张玉咨承担保证责任后，有权向被告贵州金晨置业投资开发有限公司追偿。五、被告黄贵东对被告金晨置业投资开发有限公司应当支付的3900万元贷款本金及相应的利息、罚息、违约金81万元、实现债权的费用40万元承担连带保证责任。被告黄贵东承担保证责任后，有权向被告贵州金晨置业投资开发有限公司追偿。五、原告贵州乌当农村商业银行股份有限公司在前述第一、二、三判项范围内，对被告贵州金晨置业投资开发有限公司位于贵阳市乌当区新庄村西南工业总部基地A区8栋抵押工业类用房【编号为A-26至A-33号，他项权证号：筑房建乌当字第J1500039号】、对被告贵州金晨置业投资开发有限公司位于贵阳市乌当区新庄村西南工业总部基地A、B区20栋抵押的独栋工业房产（编号为A-12至A-18、A23号,B9-B16、B39、B43-B45号，他项权证号：筑房建乌当字第J1400068号）、对被告贵州金晨置业投资开发有限公司位于贵阳市乌当区新庄村云上寨“阳晨美林”项目95套抵押的房屋【面积9451.8平方米，详见《抵押物清单》；不动产登记证明：黔（2016）乌当区不动产证明第0000202号】拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。六、驳回原告贵州乌当农村商业银行股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费340065.83元，保全费5000元，共计345065.83元，由被告贵州金晨置业投资开发有限公司、金元、黄贵东、张玉咨共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于中华人民共和国最高人民法院。审判长  游小兰审判员  干秋晗审判员  雷 苑二〇一七年五月十五日书记员  黄 露