黑龙江省哈尔滨市呼兰区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）呼康民初字第192号
原告陈蜜生。
委托代理人许晨。
被告吴永贵。
委托代理人施文霞。
被告刘传刚。
委托代理人刘继伟。（系被告刘传刚儿子）
委托代理人马春林，男，黑龙江讯雷律师事务所律师。
原告陈蜜生诉吴永贵、刘传刚提供劳务者受害责任纠纷一案，于2015年8月20日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年10月28日、2015年12月9日公开开庭进行了审理，原告陈蜜生、委托代理人许晨，被告吴永贵、委托代理人施文霞，被告刘传刚、委托代理人马春林、刘继伟到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告陈蜜生诉称：2015年7月4日下午，我受雇于被告吴永贵，在其承包的白奎镇白奎村刘传刚家的民房建筑工地上干瓦工活，双方约定劳务费每日240元。当天下午6点左右，我本已结束工作回到家中，被告吴永贵来电话让我去，在被告刘传刚亲自指挥下继续工作，施工过程中工地发生塌方，致我身体全部被掩埋达40公分。在场工友将我救出后即送往呼兰红十字医院救治，次日，转至呼兰区中医医院治疗，经呼兰中医医院诊断为右脚踝骨骨折，在呼兰红十字医院住院1天，在呼兰中医医院住院17天，共计18天。被告吴永贵替我垫付过医疗费5，000.00元，被告刘传刚垫付3，500.00元。现我与二被告就赔偿事宜协商未果，为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，要求被告吴永贵赔偿原告医疗费23，740.16元，伙食补助费1，800.00元，营养费3，000.00元，精神抚慰金10，000.00元，误工费183，480.00元，护理费13，955.47元，残疾赔偿金41，812.00元，交通费54.00元，二次手术费用8，000.00元，以上合计120，709.63元，被告刘传刚对上述款项承担连带赔偿责任。
被告吴永贵辩称：2015年7月4日早上4点多，被告刘传刚找我说要建房，并说先干基础。双方谈定基础每平方米30元，最后定的是3，500.00元，原告陈蜜生是我找的。7月4日早上6点多钟，我们到被告刘传刚家一看，他才放线，也干不了活，就和刘传刚约定下午，干了一下午活，干到晚上18：20左右，我们收工了，当时原告都已经回家了，我也马上走。这时被告刘传刚正在指挥他雇的挖掘机挖渗水井，他挖完后就让我帮忙砌上。当时我说天黑了，明天再砌，被告刘传刚说怕塌方，得赶紧砌，还让我把陈蜜生叫来，我就给陈蜜生打电话。晚上7点多钟，陈蜜生来了，我们就帮刘传刚砌渗水井，到晚上8点多的时候，渗水井突然塌方，把陈蜜生埋在井中，在大家奋力抢救下，才把陈蜜生救出来，导致陈蜜生受伤。对于原告受伤的相关赔偿，不应该由我承担，我是负责的房屋基础，不包括渗水井，工钱也不包括渗水井部分。当时我们是下班后帮被告刘传刚砌渗水井，这个行为属于帮工行为，根据相关法律规定，应由刘传刚承担赔偿责任。原告误工费的诉讼请求要求过高，应按2014年农林牧渔的标准误工费应是每天70元，共计10，500.00元，原告提出的护理费也过高，护理人员也应该按照2014年农林牧渔的标准计算，应是每天70元×18天×2人，为2，520.00元再加上每天70元×60天×1人，为4，200.00元，共计6，720.00元，原告主张的精神抚慰金10，000.00元过高。
被告刘传刚辩称：我将建民房及附属设施承包给吴永贵，建房是每平方米90元。打底梁、砌渗水井共3，500.00元。工作人员由吴永贵自行确定并由其支付工资。吴永贵、陈蜜生、王某某均是成手瓦工，有在城市建筑工地和建民房多年的经历。挖掘渗水井的钩机由我提供，费用由我支付。渗水井的大小形状、能否满足渗水功能、满足工作需要、是否安全等，我完全依赖吴永贵及其找的瓦工的意见确定。施工当日，钩机一直在现场，按照吴永贵提出的意见进行工作。如果他们认为不合格可以随时扩大、更改井坑形状，非常方便及时。钩机在工作过程中，吴永贵方提出过坑小，不合格，要求扩大，钩机按照他们的要求进行扩大。吴永贵认为合格，可以下井坑砌砖，钩机才停止工作。吴永贵方才下井砌砖，在砌砖过程中井坑塌方将原告砸伤。第一、原告与我方是有偿承揽关系，不存在帮工关系；第二、吴永贵方单独工作我方没有指挥行为。
在本院开庭审理过程中，原告陈蜜生、被告吴永贵、被告刘传刚为证明各自诉辩主张的事实成立，举示了证据并发表了质证意见。
原告陈蜜生举示证据情况如下：
证据一、原告身份证及户口本复印件各一份，拟证明原告为农村户口的事实。
证据二、哈尔滨市呼兰区中医院诊断书一份，拟证明事故造成原告左脚踝骨骨折的事实。
证据三、哈尔滨市呼兰区中医院和哈尔滨市呼兰区红十字医院住院病历各一份，拟证明原告受伤后在医院住院18天的事实。
证据四、哈尔滨市呼兰区中医院住院票据一张及用药明细一份，拟证明原告住院花费医疗费23，740.16元的事实。
证据五、鉴定费票据一张，拟证明原告开支鉴定费用3，300.00元的事实。
证据六、被告吴永贵的证言一份，拟证明吴永贵雇用原告等人给被告刘传刚家盖民房，工资每天240元以及原告在施工中受伤的事实。
证据七、证人王某某证言一份，拟证明其和原告陈蜜生都是被告吴永贵雇用的，在挖渗水井的过程中造成原告受伤的事实。
被告吴永贵对原告陈蜜生举示的证据质证认为：对原告提出的证据一、二、三、四、七无异议，对证据五真实性无异议，认为鉴定跟其无关。对证据六有异议，认为这份证言不能作为证据使用，具体事情经过应以本人当庭的答辩意见为准。
被告刘传刚对原告陈蜜生举示的证据质证认为：对证据一、二、三、四、七无异议，对证据五真实性无异议，认为应该按责任分担。对证据六有异议，认为时间不准确，在刘传刚亲自指挥下不真实。
被告吴永贵举示证据如下：
证据一、证人邓某某的证言一份，拟证明瓦工和力工都是吴永贵雇用的，是下班后砌渗水井过程中造成原告陈蜜生受伤的事实。
证据二、证人杨某某证言一份，拟证明瓦工和力工都是吴永贵雇用的，包工时没说渗水井的事。
原告陈蜜生对被告吴永贵举示的证据质证认为：对证人证言均无异议。
被告刘传刚对被告吴永贵举示的证据质证认为：对证据一无异议，对证据二有异议。认为杨力是吴永贵亲属，包活时包括渗水井。
被告刘传刚举示证据如下：
证据一、二次庭审中出示录音证据一份，拟证明房屋对外发包时包括渗水井的事实。
证据二、哈尔滨市呼兰区红十字医院医疗票据4张，拟证明原告陈蜜生住院期间给垫付医疗费1，069.42元的事实。
原告陈蜜生对被告刘传刚举示的证据质证认为：对二份证据均无异议。
被告吴永贵对被告陈蜜生举示的证据质证认为：对证据二无异议。对证据一有异议，认为录音中不是他说的，该证据已过举证期限，不予质证。
本院依法宣读黑龙江新讼司法鉴定中心司法鉴定意见书一份，拟证明原告陈蜜生的损伤评定为九级伤残，医疗终结时间为伤后五个月，伤后住院期间需二人护理，余一人护理二个月，二次手术费用为取内固定物约需人民币8，000.00元，支持营养一个月，每日需人民币100.00元的事实。
原告陈蜜生对本院举示的证据质证认为：对证据无异议。
被告吴永贵对本院举示的证据质证认为：对证据有异议，认为鉴定应参照交通事故评残标准，不适用工伤标准。
被告刘传刚对本院举示的证据质证认为：对证据有异议，认为鉴定不适用工伤标准，应适用交通事故评残标准。
本院确认：本院对原告陈蜜生提供的证据一、二、三、四、七均予以确认，对被告吴永贵提供的证据一予以确认，对被告刘传刚提供的证据二予以确认，对黑龙江新讼司法鉴定中心司法鉴定意见书予以确认。
经本院审理查明：2015年7月4日下午，原告陈蜜生受雇于被告吴永贵，在其承包的白奎镇白奎村刘传刚家的民房建筑工地上干瓦工活，双方约定劳务费每日240.00元。当天下午6点左右，原告陈蜜生回到家中，被吴永贵电话召回去，在给被告刘传刚家砌渗水井过程中发生塌方，致原告陈蜜生受伤。在场工友将其救出后即送往呼兰区红十字医院救治，次日，转至呼兰区中医医院治疗，经呼兰区中医医院诊断为右脚踝骨骨折，在呼兰区红十字医院住院1天，在呼兰区中医医院住院17天，共计18天。被告吴永贵原告垫付医疗费5，000.00元，被告刘传刚给垫付3，500.00元。现原、被告就赔偿事宜协商未果，原告陈蜜生诉讼来院，要求被告吴永贵赔偿原告医疗费24，809.58元（含被告刘传刚垫付1，069.42元），伙食补助费1，800.00元，营养费3，000.00元，精神抚慰金10，000.00元，误工费18，348.00元，护理费13，955.47元，残疾赔偿金41，812.00元，交通费54.00元，二次手术费用8，000.00元，鉴定费3，300.00元，以上合计125，079.05元，被告刘传刚对上述款项承担连带赔偿责任。
上述事实，有原告陈述和相关证据证实，本院予以确认。
本院认为：被告吴永贵和原告陈蜜生是雇用关系，被告刘传刚和被告吴永贵是承揽关系。被告吴永贵做为承揽人，有责任充分注意施工中的安全防护措施，并对施工人员进行安全教育，以保障其人身安全，其没有尽到安全义务，应承担主要责任。因此，原告陈蜜生要求被告吴永贵应在其责任范围内承担医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、二次手术费用及精神抚慰金等符合法律规定，本院予以支持。原告陈蜜生做为完全民事行为能力人，在施工过程中应有安全意识，并采取必要的安全措施，对于损害行为的发生也有一定的过错，应承担20%的责任。被告刘传刚在施工人员下班后要求砌渗水井，明知有安全隐患没有采取必要的防护措施，应承担30%的责任。虽然被告吴永贵、刘传刚对新讼司法鉴定中心的司法鉴定意见书有异议，认为伤残鉴定应参照交通事故评残标准，但司法鉴定机构的评定标准有其独立性，并不是法院调整范围，根据相关法律规定，当事人并没有证据证明鉴定过程有最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第二十七条规定的四种情形，且被告刘传刚参与了委托鉴定的整个过程。因此，本院对被告刘传刚要求重新鉴定的申请不予支持。关于误工费应以农、林、牧、渔业上年平均工资为准，关于护理费，应参照受害人的护理人员的护理天数而定。关于住院伙食补助费，可以参照黑龙江省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准予以确定；关于残疾赔偿金应以农村居民人均纯收入为准，关于精神抚慰金，应支持4，000.00元为宜。关于营养费，应以鉴定结论为准。综上，原告诉求的各项费用按照实际发生和国家相关法律标准计算如下：住院后原告开支医疗费16，309.58元（24，809.58元-5，000.00元-3，500.00元），以本院认定的有效医疗票据为准；住院伙食补助费1，800.00元（18天×100元）、误工费10，756.67元（25，816.00元÷12月×5月）、护理费11，302.98元（18天×1人×52，333.00元÷365天＋52，333.00元÷12月×2月），残疾赔偿金41，812.00元（10，453.00元／年×20年×20%），营养费3，000.00元（100.00元×30天），法鉴费3，300.00元，精神抚慰金4，000.00元，二次手术费8，000.00元，交通费54.00元（3元×18天），合计97，035.23元。由被告吴永贵承担50%责任，即48，517.62元，被告刘传刚承担30%责任，即29，110.57元，原告陈蜜生自行承担20%责任，即19，407.05元。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条、第一百一十九条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国建筑法》第八十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条、第七十一条之规定，判决如下：
一、被告吴永贵给付原告陈蜜生人身损害赔偿款48，517.62元，此款于本判决发生法律效力后十日内给付。
二、被告刘传刚给付原告陈蜜生人身损害赔偿款29，110.57元，此款于本判决发生法律效力后十日内给付。
三、驳回原告陈蜜生的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2，714.00元，由原告陈蜜生负担773.00元，由被告吴永贵负担1，213.00元、刘传刚负担728.00元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于哈尔滨市中级人民法院。
审判长 贾占平
审判员 张海燕
审判员 马德友
二〇一六年一月七日
书记员 许 亮