安徽省凤台县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）凤刑初字第00343号
公诉机关安徽省凤台县人民检察院。
被告人常某，又名高某，男，1966年7月23日出生于安徽省凤台县，汉族，初中文化程度，农民，因涉嫌犯赌博罪于2013年6月5日被凤台县公安局刑事拘留，同年7月3日被凤台县公安局取保候审，同年8月13日被凤台县人民检察院取保候审，同年11月29日被凤台县人民法院取保候审，同年6月6日被凤台县人民法院决定逮捕，同日由凤台县公安局执行逮捕。现羁押于凤台县看守所。
辩护人李曙光，安徽永幸律师事务所律师。
辩护人李坤，安徽俊诚律师事务所律师。
凤台县人民检察院以凤检刑诉（2013）312号起诉书指控被告人常某犯赌博罪，于2013年11月11日向本院提起公诉。本院审查后于同日立案，依法组成合议庭，于2013年12月16日、2014年3月20日二次公开开庭审理了本案。凤台县人民检察院指派检察员李敏、胡贤柱出庭支持公诉，被告人常某及其辩护人李曙光、李坤到庭参加诉讼。在本案审理过程中，因公诉机关需要补充侦查，建议本院延期审理，本院依法同意延期审理。现已审理终结。
公诉机关指控：1、2013年4月8日晚，被告人常某在凤台县岳张集镇观音村自己承包的鱼塘内摆设赌场，由高某某和高某甲在场内“抽头”渔利，邀集顾桥王某某、乔某某等人用“宝”做赌博工具，吸引周边群众参与赌博，参赌人员达20人以上。
2、2013年4月17日至4月21日，被告人常某利用凤台县岳张集镇观音村逢会期间在街上摆设赌场，雇用郭某某在场内“抽头”渔利，邀集王某某、乔某某等人用“宝”做赌博工具，吸引周边群众参与赌博，参赌人员近30人，常某非法获利10000余元。
公诉机关指控上述事实，向法庭举出的证据有：证人证言，凤台县公安局调取的通话记录，凤台县公安局现场勘验笔录、现场方位图、技侦图片，户籍证明，归案经过等证据。公诉机关认为，被告人常某以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪。据此，公诉机关提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，对被告人常某予以判处。
被告人常某辩解提出，其在凤台县岳张集镇观音村逢会期间没有邀人赌博；在鱼塘赌博也不是其邀的，其行为不构成赌博罪。其辩护人辩护提出公诉机关指控被告人常某犯赌博罪证据不足，指控不成立。
经审理查明：2013年4月17日至4月21日，被告人常某利用凤台县岳张集镇观音村逢会期间在街上摆设赌场，雇用郭某某在场内“抽头”渔利，邀集王某某、乔某某等人用“宝”做赌博工具，吸引30余人参与赌博，非法获利10000余元。
上述事实，有下列经法庭质证、认证的证据予以证实，证据来源合法、有效，所证内容客观真实，本院予以确认。
1、证人高甲的证言证实，2013年4月17日至4月21日，凤台县岳张集镇观音村逢会期间，其在观音村的赌场卖过三天烟，赌场一直是郭某某在抽头子。
2、证人郭某某的证言证实，常某雇其摆赌，因常某和其丈夫高某乙系亲戚关系，常某讲他是书记，不方便出面，让其出面摆赌抽头，每天给其200元。2013年4月17日至4月21日，凤台县岳张集镇观音村逢会，常某每天给其200元在戏台的东北角摆赌局。4月17日约有30多人参赌，抽头3000多元；4月18日有20多人参赌，抽头2000多元；4月19日有20多人参赌，抽头200余元；4月20日有20余人，其抽头1500元。赌场是用出“宝”的方式进行赌博，共盈利大约有10000元。
3、证人高某乙的证言证实，2013年4月17日至4月21日，凤台县岳张集镇观音村逢会期间，常某每天给其妻郭某某200元，雇郭某某在戏台东边摆赌场，4月17日、4月20日其去过两次赌场，看见有常某等30多人参赌。
4、证人高某丙、高某丁、高某戊、高某己、高某庚的证言均证实，2013年4月17日至4月21日凤台县岳张集镇观音逢会期间，其几人均去过观音街戏台东边赌场赌博，参赌的人有常某等30多人，郭某某在赌场抽头，赌场是常某开的。
5、证人高某辛的证言证实，其于2013年4月17日上午、4月18日下午在观音村戏台子东边赌场参与赌博二次，参赌有几十人。
6、证人高某壬的证言证实，2013年4月17日至4月21日，凤台县岳张集镇观音逢会期间，其去过观音街戏台的东边赌场几次，参赌的人有常某等人，在赌场抽头的是郭某某。
7、证人高某癸的证言证实，2013年4月21日晚，其到凤台县岳张集镇观音村观音街戏台子东边的赌场赌博，当时有四五十人参与，常某坐在头门，郭某某在抽头子。
8、证人栾某某的证言证实，2013年4月19日上午11时许，其到凤台县岳张集镇观音街戏台子东边看赌博，常某和高杰站在赌场内看见来人就递烟，“抽头”的是郭某某。
9、证人栾某甲的证言证实，2013年4月17日，其到凤台县岳张集镇观音戏台东边赌场赌过一次，有40多人在赌博，是郭某某抽头。
10、证人高某子的证言证实，2013年4月17日、4月18日、4月19日，其三次到凤台县岳张集镇观音街戏台子东边赌博，参赌的有常某等20多人，郭某某负责抽头。
11、证人高某丑的证言证实，2013年4月17日、4月18日，郭某某打电话邀其赌博，其看见常某等30多人在赌博。
12、证人吴某某的证言证实，2013年4月17日上午，高某乙打电话邀其去赌博，其看见赌场内有20多人，“抽头”的是郭某某。
13、证人高某甲的证言证实，2013年4月17日上午，其到赌场看见常某等40多人在赌博，是郭某某抽头。
14、证人高某寅、高某卯、高某辰、王某甲、吴某某、吴某甲的证言均证实，2013年4月17日至4月21日，其到赌场赌博，抽头的是郭某某。
15、证人王某某的证言证实，2013年4月17日至4月21日，高某乙打电话邀其到凤台县岳张集镇观音赌博，抽头的是郭某某，每天参赌人有五六十人。
16、证人乔某某的证言证实，2013年4月17日至4月21日，凤台县岳张集镇观音逢会期间，其去观音街戏台子的东北赌场赌博五天，赌场抽头的是郭某某，每天参赌的有30余人。
17、证人王某乙的证言证实，2013年4月17日至4月21日，其在赌场赌博，赌场由郭某某抽头。
18、证人钱某某的证言证实，其在2013年4月17日、4月18日到赌场赌过两次，看见常某、金某、郑某某、乔某某等30多人在赌博，郭某某在抽头。
19、证人贺某某的证言证实，2013年4月18日，其在赌场看见20多人在赌博，抽头的是郭某某。
20、证人栾某乙的证言证实，2013年4月17日、4月18日，其在赌场看见常某、黄某某等30多人在赌博，郭某某抽头。
21、证人高某癸的证言证实，2013年4月21日晚，其在赌场看见常某等40多人在赌博，郭某某抽头。
22、证人高某壬的证言证实，2013年4月17日至4月21日，其到赌场看见常某、金某、郑某某、高某丙、黄某巳、高某甲、黄某某、栾某甲等30多人在赌博，郭某某在抽头。
23、证人郑某某的证言证实，2013年4月17日至4月21日，凤台县岳张集镇观音逢会期间，其到赌场赌博过。
24、公安机关调取的通话记录证实，2013年4月16日常某持有的13515548288号码手机多次主叫郭某某持有的15255427311号码手机。
25、凤台县公安局出具的被告人常某归案经过证实，2013年6月5日11时30分，经凤台县公安局传唤，常某到巡逻防暴大队接受询问。
26、户籍证明证实，被告人常某系1966年7月23日出生，案发时系完全刑事责任能力人。
对被告人常某辩解提出，其在凤台县岳张集镇观音逢会期间没有邀人赌博，其辩护人辩护提出，公诉机关指控被告人常某犯赌博罪的证据不足，指控不成立的意见，经查，认定被告人常某在观音逢会期间聚众赌博有证人郭某某、高某乙的证言，均证实被告人常某于2013年4月17日至4月21日期间，在凤台县岳张集镇观音村利用逢会每天给郭某某200元雇郭某某在赌场“抽头”，非法获利10000元，且与证人高某丙、高某丁、高某戊、高某己、高某庚证实赌场是常某开的证言相互印证，事实清楚，应予认定，故该辩解辩护意见不能成立，本院不予采纳。被告人常某辩解提出在鱼塘赌博不是其邀集的及其辩护人辩护提出，公诉机关指控常某在其承包的鱼塘摆设赌场，邀人赌博，证据不足，指控不成立的意见，经查，虽有高甲、郭某某、栾某甲等多名证人证言证实被告人常某在其承包的鱼塘参赌，但证人高某甲、高某某均证实2013年4月8日在鱼塘设赌是高甲干的，其二人抽头的钱均给高甲了，在赌场“抽头”的证据间相互矛盾，故起诉书指控被告人常某于2013年4月8日晚在其承包的鱼塘摆设赌场聚众赌博的事实不清，证据不足，被告人常某及其辩护人辩解辩护意见成立，本院予以采纳。
本院认为：被告人常某以营利为目的，聚众赌博，其行为构成赌博罪，依法应予以惩处。凤台县人民检察院指控被告人常某犯赌博罪成立，本院予以确认，指控被告人常某于2013年4月17日至4月21日，在凤台县岳张集镇观音村逢会期间在街上摆设赌场的事实成立，本院予以确认。但指控被告人常某于2013年4月8日在鱼塘摆设赌场，聚众赌博事实不清，证据不足，本院不予支持。经本院审判委员会讨论决定。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第六十四条，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人常某犯赌博罪，判处拘役四个月，并处罚金一万元（已缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即2014年6月6日起至2014年9月6日止。）
二、非法获利10000元，予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 孙永强
审 判 员 方 兰
人民陪审员 王 咏
二〇一四年六月五日
书 记 员 张明跃