广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤01民终5871号
上诉人（原审被告、反诉原告）：广州御玺堂生物科技有限公司，住所地广东省广州市天河区。
法定代表人：曾爱民，该公司总经理。
委托诉讼代理人：司保卫，广东易恒律师事务所律师。
委托诉讼代理人：于洋，广东易恒律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：张彩霞，住广东省英德市。
委托诉讼代理人：陈梓健，广东纬国律师事务所律师。
上诉人广州御玺堂生物科技有限公司（以下简称御玺堂公司）因与被上诉人张彩霞联营合同纠纷一案，不服广东省广州市天河区人民法院（2016）粤0106民初511号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
上诉人御玺堂公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项和第三项，依法改判无需向张彩霞支付违约金1.8万元；改判张彩霞向御玺堂公司支付违约金8.4万元；2.维持一审判决第二项；3.判决本案诉讼费用由张彩霞承担。事实与理由：一审法院认定御玺堂公司构成违约是认定事实错误。根据一审查明的事实可以证明：1.2015年10月19日案涉合同签订完毕后，御玺堂公司一直在积极的履行合同，包括为张彩霞装修好了汗蒸房、培训好了工作人员，以及备好了设备、货物，只要等到张彩霞提供发货地址，就可以全面履行合同。2.2015年12月22日，御玺堂公司却等来了张彩霞的一封律师函，无端指责御玺�公司：A、没有提供装修图纸（请问没有图纸张彩霞是怎么装修好的？)B、汗蒸房做工粗糙，工艺差（张彩霞没有提供任何证据证明这个情况，一审法院都认可这笔装修费用）C、没有人员培训（撒谎，御玺堂公司的培训签到表是什么?）D、没有提供设备(御玺堂公司已经备好设备和货物，只等张彩霞提供地址即可发货，而张彩霞在律师函中并不是要求设备，而是直接要求解除合同)。由此律师函可以看出，根本张彩霞的律师函中指责的A、B、C三项均不能成立；D项主张似乎成立，但律师函不要求御玺堂公司提供设备，反而直接要求解除合同，张彩霞出于其他目的违约单方要求解除合同的面目已经显现出来。张彩霞是受到御玺堂公司同行的挑唆，加盟到了其他公司(从御玺堂公司提供的现场照片可以看出)。3.从御玺堂公司提供的证据《告知函》中可以看到，御玺堂公司仍然�要求张彩霞继续履行案涉合同的。要求张彩霞在限定的时间内提供发货地址，御玺堂公司好将设备、货物发送过去。但张彩霞一直对御玺堂公司的要求不予理睬，而且在法院直接提起了解约诉讼。基于以上事实，御玺堂公司认为：1.案涉合同虽然约定了御玺堂公司要提供一批设备给张彩霞，但并没有约定提供的具体时间和条件。但最起码张彩霞要发送一条送货请求，提供一个送货地址给御玺堂公司，御玺堂公司才能依约送货。张彩霞都没有提要求，御玺堂公司没有违约。2.法院认为张彩霞在未接受设备、人员的情况下，无从确定开业备货时间，反倒不符合案涉合同履行的特点，要知道御玺堂公司只需要张彩霞告知一个预期的开业时间而已。而张彩霞在律师函称定于2015年12月12日开业，却在2015年12月12日发律师函的当天主张解除合同，而不是提供设备发货地址。3.一审�院判决违约金金额为1.8万元，如果是御玺堂公司违约的情况下，张彩霞没有什么实际损失，调整的还算合理。但如果是张彩霞违约，御玺堂公司为张彩霞培训好了工作人员、备好了设备货物，这个损失是很大的，非8.4万元的违约金无法弥补御玺堂公司的损失。
被上诉人张彩霞辩称：不同意御玺堂公司的上诉请求，同意一审判决。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
张彩霞向一审法院起诉请求：1.御玺堂公司向张彩霞返还投资款150000元；2.御玺堂公司向张彩霞支付违约金84000元；3.本案诉讼费由御玺堂公司承担。
御玺堂向一审法院提起反诉请求：1.张彩霞支付御玺堂公司违约金84000元；2.本案反诉诉讼费用由张彩霞承担。
一审法院经审理查明：2015年10月19日，御玺堂公司（甲方）与张彩霞（乙方）�订合作协议，主要约定：1.自本协议生效之日起，乙方获得广州市番禺区上述区域经营权，如需要在规定的店址区域以外新开店，必须经甲方同意，并与甲方另行签订书面合作协议。本协定签定后，乙方向甲方一次性支付投资款总计人民币210000元，此项费用自缴纳之日起不予退还。（注：签合同时即付合同投资款为人民币150000元，开业备货前即付清剩余尾款人民币60000元）。该专营店投资款已包含下列费用或权益：1、获得本协议第四条第1款约定的相应专营的设备；2、甲方系统技术转让费及培训费。本协议正式生效后，甲方向乙方提供相应专营的设备及相关赠品一套；2、甲方根据乙方实际情况为乙方培训技术操作人员20名。在本协议生效后，乙方可获得甲方在日常经营管理上的专业服务及市场营销和广告宣传支持。乙方享有总部为其专营店提供原材料的长期供应服�。乙方享有甲方提供的技术、经营管理和服务技巧的培训。乙方应在与甲方保持经常性的商务沟通联系；开业后10天内必须将店面内外照片（至少四张）、开店详址和联系电话以及开业时间等相关资料以特快专递或邮件寄往甲方备案。否则，视为乙方违约。甲方在本协议签定后，向乙方提供相应专营店的设备以及相关赠品一套，其运费由乙方承担。乙方订购原材料时，应提前7天向甲方订货并将以上购货计划以信函或传真的方式通知甲方，以便双方确认，甲方应在收到乙方货款后的3个工作日内或根据双方约定的时间负责将货物发出，运费由乙方承担，乙方在收到货后48小时内进行向总部汇报。若质量或数量存在问题乙方需在48小时之内书面通知甲方，否则视为产品数量及质量均不存在问题。本协议有效期自2015年10月19日至2016年10月19日止。在合同履行过程中任何一方不得违反本专营合同规定，单方面变更或解除合同，一方无合同约定或法定理由要求解除合同者视为违约，违约方应按合同款的40%向对方支付违约金，守约方有权解除合同等。附件条款约定，甲方额外赠送藏式少儿理疗项目及技术（青少年，幼儿），并且传授××修炼法。乙方计划在店面内被增加汗蒸房，预计22平方米，汗蒸房预算为60000元，由总部装修队下去全包装好。经过核算乙方总投入为210000元整。开设品牌店相关设备清单附件设置包括：……免费支持总部统一培训20天，包括技术手法、专业知识、产品知识、销售技能；免费开业驻店指导15天，包括VI视觉摆设、店务管理、人员招聘、技术指导、沟通技巧；免费店内外平面设计图，市场价值150元/平米装修设计礼包，包括装修电子集+房间效果图+灯位布局图+地面图+立面图+开关插座图+前厅�面图。至尊设备包括御玺堂专用店面管理系统（御玺堂独家线上店面管理系统+电子收银柜+密码输入器+小票机）1台、御玺堂十二经络监测仪第三代1套、御玺堂全自动足疗沙发加茶几5个、御玺堂多功能熏蒸养生床15张、御玺堂能量SPA热石专家2套、御玺堂香薰脐灸仪（木质）1套、御玺堂××远红外线理疗灯2台、御玺堂面部冷热喷雾仪1台、御玺堂专用养生车3台、御玺堂负离子蒸汽养生机23台、御玺堂藏艾悬灸仪2台、御玺堂全身熏蒸浸泡两用箱2张、御玺堂全自动艾灸床1张、御玺堂面部美白艾灸仪2个等。
合同签订后，张彩霞向御玺堂公司支付了150000元。御玺堂公司确认收到。
庭审中，张彩霞表示汗蒸房已装修完毕，双方均确认汗蒸房造价为60000元，现已投入使用。御玺堂公司认为应从张彩霞支付的150000元的投资款中扣抵，张彩霞认为该60000元为未付的60000元。另御玺堂公司确认未向张彩霞提供设备及赠品。
御玺堂公司为证明其对相关人员进行了培训，提交了养生技师签到表予以证明。张彩霞认为签到表为御玺堂公司自行制作，未经张彩霞确认，御玺堂公司亦未将相关人员移交给张彩霞，故签到人员是否真实存在也无法确认。
2015年12月22日，张彩霞委托广东纬国律师事务所向御玺堂公司发出律师函，要求御玺堂公司收到函件后3日内向张彩霞返还已经支付的投资款人民币150000元及解除协议。
上述事实，有合作协议，银行转账凭证、律师函及快递查询记录、店铺装修平面设计图，张彩霞的陈述以及御玺堂公司的陈述等证据在案佐证。
一审法院认为：依法成立的合同受法律保护。张彩霞与御玺堂公司签订的合作协议是双方的真实意思表示，内容并未违反法律、行政�规的强制性规定，应属合法有效，双方均应按协议内容严格履行各自的义务。
关于双方是否存在违约行为的问题。依照常理，店铺开业前理应完成相应的准备工作，包括设备、人员等。案涉合作协议约定：“本协议正式生效后，御玺堂公司向张彩霞提供相应专营店的设备及相关赠品一套。御玺堂公司根据张彩霞实际情况为张彩霞培训技术操作人员20名”。本案中，张彩霞已依约向御玺堂公司支付了150000元投资款，履行完成合同的大部分义务，然御玺堂公司未能向张彩霞提供合作协议约定的设备、赠品及人员，已构成违约。张彩霞在未接受设备、人员的情况下，无从确定开业备货时间，因此，亦不存在向御玺堂公司支付尾款60000元的情形。现汗蒸房已装修完毕，虽张彩霞主张汗蒸房存在质量问题，但并未就质量问题进行进一步举证，且汗蒸房已投入使用，一审法院依法确认汗蒸房的装修符合双方约定，张彩霞理应向御玺堂公司支付60000元装修款。据此，根据双方的实际损失，兼顾合同的履行情况、双方当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则，一审法院酌情对各项费用负担情况认定如下：1、扣除60000元的汗蒸房的装修款，御玺堂公司应退还张彩霞投资款90000元；2、关于合同解除的问题。合同期限自2015年10月19日至2016年10月19日，现合同期限已满，双方未再续签，合同自动解除；3、御玺堂公司未按约定向张彩霞提供设备赠品及人员，构成违约，给张彩霞造成实际的损失，理应承担违约责任。御玺堂公司的反诉请求缺乏理据，一审法院不予支持。合作协议关于“违约方按合同款的40%向对方支付违约金，守约方有权解除合同”，现张彩霞主张御玺堂公司支付违约金符合合同约定，一审法�予以支持。但该约定明显高于张彩霞的实际损失，一审法院依法酌情调整为：违约金以90000元为计算基数按20%予以计付，对于张彩霞主张超出部分，一审法院不予支持。
综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第八条、第九十三条第二款、第一百零七条、第一百二十条规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，于2017年1月20日作出判决：一、御玺堂公司于判决发生法律效力之日起十日内，向张彩霞返还投资款90000元及违约金18000元；二、驳回张彩霞的其他诉讼请求；三、驳回御玺堂公司的反诉请求。如果御玺堂公司未按判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉案件受理费4820元，由张彩霞负担2360元，御玺堂�司负担2460元；反诉案件受理费950元，由御玺堂公司负担。
经审理，本院对一审法院查明的事实予以确认。
二审期间，双方当事人均无提交新证据。
二审中，御玺堂公司表示其为张彩霞装修了汗蒸房，汗蒸房与案涉设备所要使用的地址是一致的，但张彩霞没有装修好的情况下，御玺堂不可能送货到正在装修的地方。店员培训和设备的问题，在律师函之前，张彩霞并未向御玺堂公司索要。
本院认为，根据双方当事人的诉辩意见，本案二审审理的争议焦点是：双方是否存在违约情形，御玺堂公司主张不需支付违约金1.8万元及改判张彩霞支付违约金8.4万元有否依据。本院对此评析如下：关于人员培训的问题，御玺堂公司提供养生技师签到表予以证明，该养生技师签到表属单方证据，张彩霞不予确认，御玺堂公司亦未提供其他证据�以印证，故御玺堂公司主张其已对相关人员进行了培训，依据不足，本院不予采纳。关于设备及相关赠品，御玺堂公司主张未能向张彩霞提供合作协议约定的设备及赠品是由于张彩霞未能提供收货地址，未向其索要，但其为张彩霞装修了汗蒸房，并在二审中确认汗蒸房与案涉设备所要使用的地址是一致的，且向张彩霞提供设备及赠品是双方合作协议约定的御玺堂公司应履行的义务。因此，御玺堂公司上述主张缺乏依据，本院不予采纳。根据御玺堂公司与张彩霞签订的合作协议的约定，御玺堂公司应向张彩霞提供相应专营店的设备以及相关赠品及培训技术操作人员。如前所述，御玺堂公司未能提供充分有效的证据证明其履行了上述合作协议约定的义务，构成违约，应承担相应的违约责任。基于御玺堂公司上述违约行为，未能确定开业备货时间，张彩霞无需支付尾款6�元。现涉案合作协议期限已届满，合同自动解除。据此，御玺堂公司主张不需支付违约金1.8万元及改判张彩霞支付违约金8.4万元，理据不足，本院不予支持。一审法院综合考虑酌情认定后判决御玺堂公司向张彩霞返还投资款9万元及违约金1.8万元，驳回御玺堂公司的反诉请求并无不当，本院予以维持。
综上所述，御玺堂公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2340元，由上诉人广州御玺堂生物科技有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘革花
审判员 练长仁
审判员 张朝晖
二〇一七年六月二十一日
书记员 陶智斌
李玉娟