湖南省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）湘高法刑三终字第52号
原公诉机关湖南省岳阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）彭孝用，男，1974年3月23日出生于湖南省临湘市，汉族，高中文化，个体司机。2013年3月14日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年4月18日被逮捕。现押湖南省临湘市看守所。
辩护人聂剑，湖南李凤祥律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）徐小勇，男，1983年6月3日出生于湖南省隆回县，汉族，初中文化，无职业。2013年3月14日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年4月18日被逮捕。现押湖南省临湘市看守所。
原审被告人柳中华，男，1985年7月24日出生于湖南省临湘市，汉族，高中文化，无职业。2013年5月27日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年7月3日被逮捕。现押湖南省临湘市看守所。
湖南省岳阳市中级人民法院审理湖南省岳阳市人民检察院指控原审被告人彭孝用、柳中华犯贩卖、运输毒品罪，原审被告人徐小勇犯贩卖毒品罪一案，于二O一四年十月二十日作出（2014）岳中刑一初字第18号刑事判决。宣判后，原审被告人彭孝用、徐小勇不服，分别向本院提出上诉。本院于2015年3月18日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
湖南省岳阳市中级人民法院认定：2013年2月至5月期间，被告人彭孝用共贩卖、运输冰毒1000克，麻古28.7540克；被告人柳中华共贩卖、运输冰毒1002.1094克，麻古0.2168克；被告人徐小勇共贩卖冰毒539.3813克，麻古34.2695克，含甲基苯丙胺液体300毫升，其中伙同他人共同贩卖毒品冰毒500克。
证明上述犯罪事实的证据有搜查笔录，毒品照片，辨认笔录，毒品含量鉴定意见及被告人的供述等。
据此，湖南省岳阳市中级人民法院判决：一、被告人彭孝用犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。二、被告人徐小勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币二十五万元。三、被告人柳中华犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币六万元。四、将本案收缴的毒品予以没收。
上诉人彭孝用上诉及其辩护人辩护提出：彭孝用在本案中只构成非法持有毒品罪，原判量刑过重。
上诉人徐小勇上诉提出：公安机关从广州市潘禺区尚东尚筑酒店公寓B10栋1009房查获的毒品不是他的，原判量刑过重。
经审查查明：2013年2月的一天，上诉人彭孝用得知在广州市打工的同乡即原审被告人柳中华可以在广州市购买到价格便宜的甲基苯丙胺（冰毒），便要柳中华代购甲基苯丙胺500克，并运送到湖南省临湘市，承诺付给柳中华好处费。柳中华表示同意，向上诉人徐小勇联系购买甲基苯丙胺500克。徐小勇又联系“湛江阿勇”（身份不祥，在逃）购买。同月24日，徐小勇与“湛江阿勇”携带毒品样品来到广州市番禺区尚东尚筑酒店公寓地下车库与柳中华见面。柳中华查看“湛江阿勇”携带的毒品样品后，同意以每克160元的价格购买毒品。随后，徐小勇将户名为刘某丙的中国工商银行卡卡号告诉柳中华，要柳中华先付部分毒资。柳中华将银行卡号用手机发短信给彭孝用。彭孝用收到短信后，通过银行ATM机向徐小勇提供的银行账户内多次汇款共计人民币47900元。徐小勇通知“湛江阿勇”交货。“湛江阿勇”即将500克甲基苯丙胺通过长途客车托运至岳阳市，交给彭孝用。彭孝用将甲基苯丙胺在临湘市以零星方式向吸毒人员田某某等人进行贩卖。
2013年3月初的一天，彭孝用得知柳中华将从广州市回临湘市时，再次要柳中华联系购买甲基苯丙胺500克。柳中华和“广州阿伟”（身份不祥，在逃）联系后，决定以每克130元的价格购买甲基苯丙胺500克。随后，柳中华将“广州阿伟”提供的户名为张庆均的中国工商银行卡卡号告诉彭孝用。2013年3月10日，彭孝用通过银行ATM机，向柳中华提供的银行账户内汇入人民币共45900元。次日上午，柳中华驾驶粤AL8P**尼桑牌车到广州市番禺区南村镇雅居乐小区门口“广州阿伟”将装有500克甲基苯丙胺的纸质手提袋交给柳中华。柳中华驾车将毒品送到临湘市交给彭孝用。彭孝用付给柳中华好处费5000元。
2013年3月14日凌晨，公安人员在临湘市金龙玉凤KTV将彭孝用、柳中华抓获，当场从彭孝用身上搜缴甲基苯丙胺8包、净重19.7153克，甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）8包、净重3.6189克；当场从柳中华身上搜缴甲基苯丙胺1包、净重2.1094克，甲基苯丙胺片剂2包、净重0.2168克；随后，从岳阳市临湘茶厂宿舍楼二栋一单元201室彭孝用住处搜缴甲基苯丙胺共7包、净重889.5882克，甲基苯丙胺片剂3包、净重25.1351克。
2013年5月27日，公安人员在广州市番禺区尚东尚筑酒店公寓富庭雅园小区将徐小勇抓获，当场从徐小勇身上搜缴甲基苯丙胺1包、净重0.1210克，甲基苯丙胺片剂2包、净重1.2891克，从其随身携带的手包中查获户名为刘某丙的工商银行卡一张。随后，公安人员从尚东尚筑酒店公寓B10栋1009房徐小勇租住处搜缴甲基苯丙胺1包、净重38.4030克，甲基苯丙胺液体1瓶、净重0.8573克，甲基苯丙胺片剂2包、净重9.8299克，甲基苯丙胺片剂2瓶、净重23.1505克及可疑红色液体300毫升。
上述事实有下列经过查证属实的证据证明：
1、搜查笔录和扣押物品清单：公安机关抓获柳中华、彭孝用、徐小勇时，分别扣押到毒品、手机、电子秤、压片机、工行银行卡等物品。
2、湖南省岳阳市公安局岳公物鉴（理化）字（2013）111号毒品鉴定意见：彭孝用携带的甲基苯丙胺疑似物净重19.7153克，甲基苯丙胺片剂疑似物净重3.6189克；柳中华携带的甲基苯丙胺疑似物重2.1094克，甲基苯丙胺片剂疑似物净重0.2168克；彭孝用住处甲基苯丙胺疑似物重889.5882克，甲基苯丙胺片剂疑似物净重25.1351克。以上甲基苯丙胺疑似物均检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺片剂疑似物中均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
3、湖南省岳阳市公安局物证鉴定所岳公物鉴（理化）字（2013）432号毒品鉴定意见：2013年5月27日，公安机关在广州市番禺区尚东尚筑公寓B10栋1009房抓获徐小勇时，从其身上查获甲基苯丙胺疑似物1包，甲基苯丙胺片剂疑似物2包，从该租房内查获甲基苯丙胺疑似物1包及1瓶，甲基苯丙胺片剂疑似物2包及2瓶。经鉴定，从白色晶体状疑似毒品三包、净重39.3813克中，检出甲基苯丙胺成分；从红色药丸状疑似物净重34.3695克中，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分；从可疑红色液体300毫升中，检出甲基苯丙胺成分。
4、手机通话详单和湖南省鉴真司法鉴定中心（2013）电子物证第007号司法电子物证鉴定意见：2013年2月至3月，柳中华与彭孝用、徐小勇之间多次进行了手机电话及短信联系。其中柳中华于2013年2月24日，向彭孝用发送“622202—36020-9207-2701刘某丙工商”内容的短信一条。
5、辨认笔录：经对公安机关提供的十二张不同男性免冠照片进行混杂辨认，彭孝用辨认出柳中华是帮其购买毒品的人；柳中华辨认出徐小勇是贩卖毒品给其的人；徐小勇辨认出柳中华是其贩卖毒品的下线人员；吸毒人员田某某辨认出彭孝用是卖毒品给其的人；证人吕某某辨认出徐小勇是广州市潘禺区尚东尚筑B10栋10楼住户。
6、中国工商银行视频资料：2013年2月6日和3月10日，彭孝用先后两次通过中国工商银行ATM机汇款。
7、公安机关出具的情况说明：湖南省临湘市警方抓获徐小勇时，当场从其身上搜出钥匙两串，公安人员用搜出的钥匙能打开了广州市潘禺区尚东尚筑B10栋1009房间。
8、证人刘某甲的证言：他2013年期间从一名姓彭的男子手里购买过毒品。
9、证人田某某的证言：2013年3月份，他从彭孝用手里两次购买甲基苯丙胺吸食，总共购买有3克多。
10、证人刘某乙的证言：湖南省临湘市公安机关从彭孝用租房内搜出的毒品都是彭孝用的。
11、证人刘某丙的证言：2012年5、6月份，他使用朋友陈海波的身份证办理中国工商银行卡一张。2012年8月的一天，他向徐小勇借了2000元钱。
12、证人吕某某的证言：他是广州市潘禺区尚东尚筑酒店公寓前台服务员，徐小勇住在该公寓B10栋10楼。
13、尿液毒品检测报告：公安机关对彭孝用、柳中华、徐小勇的尿液分别进行了甲基苯丙胺检测，检测结果均呈阳性。
14、上诉人彭孝用、徐小勇和原审被告人柳中华的供述。
本院认为：上诉人彭孝用、徐小勇和原审被告人柳中华违反国家毒品管理法规，买卖、运输甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂，彭孝用、柳中华的行为均已构成贩卖、运输毒品罪，贩卖、运输毒品数量大；徐小勇的行为已构成贩卖毒品罪，贩卖毒品数量大。彭孝用、柳中华在共同运输毒品犯罪中，均起了主要作用，均系主犯。原判认定柳中华在与彭孝用共同运输毒品犯罪中起次要作用，徐小勇在与“湛江阿勇”共同贩卖毒品犯罪中起次要作用，均错误，应予以纠正。柳中华归案后向公安人员供述其找母益平购买毒品的事实，是其应当供述的事实范畴。公安人员根据其供述抓获母益平，不能认定柳中华有立功表现。原判认定柳中华有重大立功表现错误，亦应予以纠正。彭孝用上诉及其辩护人辩护提出彭孝用在本案中只构成非法持有毒品罪，原判量刑过重的理由和意见。经查：认定彭孝用通过柳中华从广州市购买毒品运回临湘市进行贩卖的事实，有公安机关从彭孝用住处和身上搜缴的大量毒品，彭孝用在公安机关多次供述，吸毒人员田某某等人证明从彭孝用手中购买过毒品等证据，足以认定彭孝用贩卖、运输毒品的事实。原判根据彭孝用贩卖、运输毒品的数量及情节，对其量刑适当，故该上诉理由和辩护意见不能成立。徐小勇上诉提出公安机关从广州市潘禺区尚东尚筑酒店公寓B10栋1009房里查获的毒品不是他的，原判量刑过重的意见。经查：徐小勇在公安机关讯问中多次供述在广州市潘禺区尚东尚筑B10栋1009房居住，公安机关抓获徐小勇时从其身上搜查出了该房间钥匙，该酒店公寓管理人员亦证明徐小勇系该公寓B10栋1009房住户，据此能够推定公安机关从1009房搜出的毒品系徐小勇所有，且徐小勇并未能提供所查获的毒品不是其所有的任何证据及线索。原判因认定徐小勇共同贩卖毒品并为从犯错误，认定柳中华共同运输毒品为从犯和具有重大立功表现错误，导致对徐小勇，柳小华的量刑均偏轻。鉴于上诉不加刑原则，二审不能直接加重徐小勇、柳中华的刑罚。故徐小勇的上诉理由不能成立。原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，对彭孝用的量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项、第七款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十四条，第五十七条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 唐瑞龙
代理审判员 云建芳
代理审判员 陈 专
二〇一五年四月二十一日
书 记 员 高 斯
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款、第二款（一）项、第七款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一、四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十七条第一款对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；