文书内容广东省云浮市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤53民终98号上诉人（一审原告）：李林，男，汉族，1954年8月19日，住广东省新兴县。委托代理人：黄润华，男，汉族，1970年3月14日出生，住广东省广州市荔湾区。委托代理人：李小明，男，汉族，1986年10月1日出生，住广东省新兴县。上诉人（一审被告）：新兴金益利陶瓷有限公司。住所地：广东省新兴县。法定代表人：潘润锡，该公司总经理。委托代理人：李新林，广东来邦律师事务所律师。委托代理人：陈秋实，广东来邦律师事务所实习律师。上诉人李林因与上诉人新兴金益利陶瓷有限公司（下称金益利公司）劳动争议纠纷一案，双方均不服新兴县人民法院（2013）云新法稔民初字第1号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，现已审理终结。一审法院审理查明：原告李林于2008年11月中旬应聘到被告金益利公司饭堂工作，试用期三个月，试用期间工资750元∕月，试用期间的2009年1月25日至同年2月1日为春节假期，李林为金益利公司加班工作8天，金益利公司支付加班工资426元给李林。试用合格后，李林、金益利公司签订了《劳动合同书》，2010年4月20日至2011年4月19日的劳动合同书约定：基础工资是≥800元∕月，按公司的岗位工资计算，每天工作时间8小时，工资按月计发，上月26日至本月25日为一个计薪月。李林请病、事假按月薪的日平均工资以天计算扣除，工资由李林签名后，金益利公司通过银行转账方式存入李林在新兴县农村信用合作联社稔村信用社的账户，转账费用1元∕月和工作期间的工伤团体保险费10元∕月，由李林负担。金益利公司为鼓励员工多出勤工作，如果员工每月只休息一天，每月奖励50元。金益利公司发给李林的《员工守则》规定，员工必须服从上级领导安排，不得无故拒绝和拖延；工作时间：一班制（行政部，生产管理人员）上午8:00-12:00,下午14:00-18:00；有下列情形之一者，经查实，处以降低或不经预告立即解雇除名，罢工、怠工或煽动他人罢工、怠工者。李林、金益利公司签订的《劳动合同书》于2011年4月19日到期，此后没有续签劳动合同，但李林一直在金益利公司的饭堂工作，领取工资报酬。李林从2011年5月开始，工作责任心严重下降，没有完成本职工作，金益利公司多次找李林谈话并对李林口头警告，希望李林能充分认识错误，如果李林态度诚恳，并保证今后做好工作，不再发生失职失责的事情，就可回原岗位上班；如果李林态度不改，不正确认识错误，就调到行政部杂工班工作（即调岗），但李林未能改进。为此金益利公司于2011年10月12日决定给李林停职检查，并发出《通告》，内容“公司饭堂厨工李林工作责任心不强，不服从管理，工作态度极差，多次因煮饭不够造成下班的员工无饭食，不准时煮好饭造成饭堂不能准时开饭，给饭堂工作造成极坏影响，行政部领导多次谈话教育，屡教不改。经公司研究，从10月13日起，给予停职检查的处理，检查期间停发工资，检查合格后给予另行安排工作。”李林接到停职检查的通告后，抵触情绪大，不作出自我检查，拒不承认错误。李林于2011年10月16日前没有与金益利公司联系接受停职检查处理，同年10月17日金益利公司通知李林从当天开始不用到公司上班。为此李林同其胞兄李日于同日到金益利公司行政部，要金益利公司为李林安排工作，不接受停职检查，如果不安排工作就办辞退手续，要金益利公司发出开除通知书，金益利公司行政部主管邓小松向李林说明这次是停职检查，不是开除，但李林不听邓小松的解释，要求金益利公司在辞职申请表“辞职原因”一栏上写上“辞退”，金益利公司鉴于李林不愿检查，并要求辞退，只好同意写上“辞退处理”，金益利公司写完后，李林又强烈要求金益利公司加上“作开除处理”几个字，金益利公司为了避免矛盾加深，加上了“作开除处理”，此后李林离开了金益利公司。又查明，李林于2012年9月11日以解除劳动关系争议为由，向新兴县劳动人事争议调解仲裁委员会提起仲裁，请求：1、裁决确认李林与金益利公司自2008年11月起至2011年10月17日止存在劳动关系；2、裁决金益利公司向李林补发2010年3月未足额支付的工资493元及50%的赔偿金246.5元；3、裁决金益利公司向李林补发2011年3月未足额支付的工资887元及50%的赔偿金443.5元；4、裁决金益利公司向李林支付解除劳动合同赔偿金9700.02元；5、裁决金益利公司向李林支付解除劳动合同代通知金1650元；6、裁决金益利公司向李林支付工资(因金益利公司未与李林签订无固定期限劳动合同)56100元和25%的经济补偿金14025元；7、裁决金益利公司向李林支付延长工作时间的加班费15557.65元及25%的经济补偿金3889.41元；8、裁决金益利公司向李林支付双休日加班费48152.14元及25%的经济补偿金12038.04元；9、裁决金益利公司向李林支付法定节假日加班费6486.2元及25%的经济补偿金1621.55元；10、裁决金益利公司向李林支付未休年假工资2432.33元及25%的经济补偿金608.08元；11、裁决金益利公司向李林支付农民工一次性生活补助577.5元；12、裁决金益利公司在一个月内向国家社保征缴机构为李林补缴35个月的社会保险费。以上合计173037.91元，李林在仲裁裁决前，撤回了第6项请求。新兴县劳动人事争议调解仲裁委员会于2012年11月22日作出新劳人仲案字［2012］第86号仲裁裁决书，裁决驳回李林的仲裁请求，李林对裁决不服,向一审法院提起诉讼。另查明，李林为农村户口，在金益利公司工作期间，金益利公司未为李林购买失业保险。李林离开金益利公司前二年的工资如下：序号              时间              月工资      (元)              序号              时间              月工资(元)                  1              2009年10月              1400              13              2010年10月              1500                  2              2009年11月              1400              14              2010年11月              1500                  3              2009年12月              1400              15              2010年12月              1500                  4              2010年1月              1400              16              2011年1月              1500                  5              2010年2月              1400              17              2011年2月              1500                  6              2010年3月              1400              18              2011年3月              1600                  7              2010年4月              1400              19              2011年4月              1600                  8              2010年5月              1400              20              2011年5月              1600                  9              2010年6月              1500              21              2011年6月              1600                  10              2010年7月              1500              22              2011年7月              1600                  11              2010年8月              1500              23              2011年8月              1600                  12              2010年9月              1500              24              2011年9月              1600                  小计              17200              小计              18700                  12月平工资              1433.33              12月平工资              1558.33      李林在2010年2月和2011年2月因春节放假没有拿到当月全勤奖，其余的22个月均拿到全勤奖50元∕月；李林离开被告金益利公司后，收到2011年10月的工资1002元（1600元∕月÷30天×19天-10元-1元）。金益利公司从李林入职之日起至2011年10月12日（通告日）之日止，按约定支付了工资给李林，其中：李林在2010年2月份因春节放假，工作了17天，应得工资是768元（1400元∕月÷31天×17天），春节放假前加班4天，50元∕天，合计200元，减除工伤团体保险费每月10元和银行转账费每月1元，金益利公司于同年3月付到李林账户的工资为957元（768元+200元-10元-1元）；李林在2011年2月份因春节放假，工作了16天，应得工资是774元（1500元∕月÷31天×16天），减除工伤团体保险费每月10元和银行转账费用每月1元，金益利公司于同年3月付到李林账户的工资为763元（774元-10元-1元）。金益利公司欠李林2010年3月和2011年3月的工资，以及用工期间双休日的加班工资、年休假的加班工资，李林未申请劳动行政部门责令金益利公司限期支付劳动报酬、加班费、经济补偿，并由劳动行政部门的对金益利公司作出限期整改指令书。广东省云浮市2009年最低工资标准580元∕月，2010年5月1日起最低工资标准710元∕月，2011年3月1日起最低工资标准850元∕月。以上事实，有李林提供的户口簿、企业机读档案登记资料、员工辞职申请表、银行账户明细查询、存折、仲裁裁决书及送达回证复印件；被告金益利公司提供的现场录音资料、劳动合同复印件、通告复印件、员工守则复印件、员工考勤核对表、工资表、2009年春节假期补贴以及一审法院的现场勘验照片、开庭笔录附卷为证。一审法院认为：李林、金益利公司之间虽然没有续签劳动合同，但双方存在劳动关系的事实应予确认。针对李林的请求，一审法院评判如下：一、2011年10月17日《员工辞职申请表》是李林申请辞职还是金益利公司开除李林，金益利公司是否要支付赔偿金和代通知金给李林。经庭审质证此申请表中的文字不是李林所写，李林也没有签名确认，金益利公司解除与李林的劳动关系，没有提供李林严重违反用人单位的规章制度的充分事实，并且程序不合法，所以确认金益利公司开除李林是属于违法解除，现李林已离开了金益利公司，没有要求继续在金益利公司工作，故金益利公司应当支付违法解除劳动关系的赔偿金给李林。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定，李林从用工之日至2011年10月17日解除劳动关系日，共工作了35个月，解除劳动关系前12个月平均工资为2010年10月至2011年9月的月平均工资是1558.33元∕月，故金益利公司应当支付李林解除劳动合同的赔偿金9349.98元（1558.33元∕月×3月×2倍），李林请求超出部分，一审法院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，只有在三种情形下，用人单位未提前三十日以书面形式通知劳动者解除劳动合同，应向劳动者额外支付一个月工资的补偿金（代通知金）。本案中，不存在上述规定的三种情形，李林要求金益利公司支付代通知金的请求，依据不足，金益利公司违法解除劳关系，已经获得了赔偿金9349.98元，再要求额外支付一个月的代通知金1650元，一审法院不予支持。二、关于金益利公司未足额向李林支付2010年3月的工资493元及50%的赔偿金246.5元和金益利公司未足额向李林支付2011年3月的工资887元及50%的赔偿金443.5元问题。根据金益利公司提供有李林和其他员工签名确认的2009年10月至2011年9月的工资表证实，李林在2010年2月因春节放假只工作了17天，调休11天，金益利公司为李林发放了工资957元，所以金益利公司是未足支付工资给李林，应补发432元(1400元-957元-10元-1元)；在2011年2月也因春节放假只工作了16天，调休12天，金益利公司为李林发放了工资763元，所以金益利公司也未足支付工资给李林，应补发726元(1500元-763元-10元-1元)，以上合共补发1158元，李林请求超出部分，一审法院不予支持。李林请求50%的赔偿金，未提供金益利公司欠发工资已经过劳动行政部门处理的证据，故一审法院不予支持。三、关于金益利公司向李林支付延长工作时间的加班费15550.64元及50%经济补偿金7775.32元问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应就加班事实的存在承担举证责任。”李林未能就存在加班一事举证，其主张延时加班工资的依据不足，一审法院不予支持。四、关于支付双休日加班费问题。李林提出在金益利公司处上班期间每月只休息了一天，要求金益利公司支付近三年双休日加班费49713.12元及50%加付赔偿金24856.56元。根据《广东省工资支付条例》第十六条“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账，工资支付台账应当至少保存二年……”的规定，金益利公司对李林开除前二年的工资支付台账负有举证责任，但对超出二年的工资台账是否应当保存，并无法律明文规定，用人单位可不承担相应责任，对超出此时间段的工资诉求不予支持；金益利公司认为李林离开金益利公司两年之前的工资，已过了诉讼时效主张，一审法院予以采信。故一审法院对李林2009年10月至2011年9月两年期间的工资支付情况予以审查，李林是厨工，岗位特殊，签订劳动合同时约定月薪≥800元，满勤的月份全勤奖50元，李林的全勤奖不是每个月都有，李林主张把全勤奖都列为工资，一审法院不予支持；李林的工资从2009年10月的1400元∕月逐渐调升至2011年9月的1600元∕月，有金益利公司提交的工资表为证，并且李林在工资表中已签名确认。李林每月休息了一天，余下的双休日都为金益利公司工作，但金益利公司未支付加班工资给李林。为此李林要求金益利公司支付双休日加班费的请求，一审法院予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《国务院关职工工作时间的规定》第三条、劳社部发［2008］3号《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》的规定，李林2009年10月至2011年9月，月平均工资1495.83元∕月［(1433.33元∕月+1558.33元∕月)÷2］；计算每天的工资1495.83元∕月÷21.75=68.77元∕天；双休日加班费68.77元∕天×(104天∕年-12天∕年)×2年×200%=25307.36元，李林请求超出部分，一审法院不予支持。李林请求以双休日加班费总额的50%计付经济赔偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：……”的规定，加付赔偿金是劳动行政部门处理前置条件，李林未提供劳动行政部门责令用人单位限期支付劳动报酬、加班费、经济补偿或低于最低工资标准的差额部分的限期整改指令书和用人单位逾期未履行该指令书的证据，所以李林这一请求，一审法院不予支持。五、关于金益利公司支付法定节假日加班费问题。李林提出在金益利公司处工作，法定节假日都要上班，要求金益利公司支付法定节假日加班费6486.32元及50%的经济补偿金3242.16元。李林在试用期间的2009年春节假期为金益利公司加班工作了8天，金益利公司已经向李林支付了加班工资，并且该加班工资已经超过了二年的诉讼时效；此后，李林在2010年2月春节假期，金益利公司已经安排李林放假休息和调休共11天；同样，在2011年2月春节假期，金益利公司已经安排李林放假休息和调休共12天，而每年法定假日只有11天。所以李林认为在入职后的每一个年度中，金益利公司未安排其他法定假日休息，要求金益利公司支付法定节假日加班费的主张，一审法院不予支持。六、关于金益利公司应否支付李林未休年休假工资问题。金益利公司未提供充分的证据证明金益利公司已经安排了李林年休休假，李林在2008年11月到金益利公司工作，是属于用工之日，工作至2011年10月已经有两年多时间，李林从入职之日起满一年后，每年应享有带薪年休假的待遇，根据《职工带薪年休假条例》第五条第三款的规定：“单位确因工作需要不能安排职工年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”李林在2010年应休年休假天数为5天，2011年应休年休假天数为289天÷365×5=3.96天，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，合计8天。又根据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条、第七条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条的规定，金益利公司应支付李林2010年的未休年休假工龄报酬988.5元(1433.33元∕月÷21.75天∕月×5天×300%)，支付李林2011年的未休年休假工龄报酬644.85元(1558.33元∕月÷21.75天∕月×3天×300%)。以上合共1633.35元，李林请求超出部分，一审法院不予支持。七、关于农民工一次性生活补助问题。根据《失业保险条例》第二条第一款“城镇企业事业单位、城镇企业事业单位职工依照本条例的规定，缴纳失业保险费。”以及《社会保险费征缴暂行条例》第十二条“缴费单位和缴费个人应当以货币形式全额缴纳社会保险费。缴费个人应当缴纳的社会保险费，由所在单位从其本人工资中代扣代缴。”的规定，用人单位为劳动者缴纳失业保险费以及为劳动者代扣代缴缴费个人应当缴纳的社会保险费是用人单位的法定义务。《失业保险条例》第十四条规定，失业人员可以领取失业保险金。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”金益利公司未为李林办理失业保险手续的法定义务，导致李林无法享受失业保险待遇，李林请求金益利公司赔偿失业保险金损失，一审法院予以支持。依照《关于调整〈广东省失业保险规定〉有关内容的通知》第四点“关于农民合同制工人生活补助费的发放，单位已为农民合同制工人连续缴纳失业保险费一年以上，劳动合同期满未续订或者提前解除劳动合同的，由社会保险经办机构根据缴费时间的长短，支付一次性生活补助费。生活补助费按以下标准发给：缴纳失业保险费满一年的按其失业前月平均缴费工资的12％发给；以后每多缴纳一个月的失业保险费加发月平均缴费工资的1％。具体发放办法由各市确定。”，以及《云浮市社会保险市级统筹实施办法》第三条“农民工一次性生活补助的标准：缴纳失业保险费满一年的按其失业前月平均缴费工资的12%发放；每多缴纳一个月的失业保险费加发月平均工资的1%。”李林为农村户口，从入职之日起由金益利公司用工至2011年10月被开除前共35个月，解除劳动关系前12个月的月平均工资是1550元/月，故金益利公司应赔偿李林一次性生活补助金（即失业保险赔偿金）为1558.33元/月×12%+1558.33元/月×23%=545.42元。李林请求超出部分，一审法院不予支持。八、关于社会保险费问题。李林要求金益利公司在一个月内向国家社保征缴机构为李林补缴35个月的社会保险费问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条对涉社会保险的受案范围作出了明确界定，即劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院才予受理，本案中李林的该诉求不在法定的受案范围之内，且没有证据证明社会保险经办机构不能补办的，其可以向劳动保障行政部门申请处理，李林的该请求，一审法院不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国劳动法》第四条、第四十四条第(二)项和第(三)项、第四十五条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条，《失业保险条例》第十四条,《广东省工资支付条例》第十六条，参照《关于调整〈广东省失业保险规定〉有关内容的通知》第四点，《云浮市社会保险市级统筹实施办法》第三条的规定，判决：一、被告新兴金益利陶瓷有限公司应于本判决生效后十日内，支付解除劳动合同赔偿金9349.98元给原告李林；二、被告新兴金益利陶瓷有限公司应于本判决生效后十日内，支付2010年3月份的工资差额432元和2011年3月份的工资差额726元，合共1158元给原告李林；三、被告新兴金益利陶瓷有限公司应于本判决生效后十日内，支付2009年10月至2011年9月的双休日加班工资共25307.36元给原告李林；四、被告新兴金益利陶瓷有限公司应于本判决生效后十日内，支付2010年1月至2011年9月的带薪年假加班费共1633.35元给原告李林；五、被告新兴金益利陶瓷有限公司应于本判决生效后十日内，支付农民工一次性生活补助费545.42元给原告李林；六、以上一至五项判决共款37994.12元；七、驳回原告李林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告新兴金益利陶瓷有限公司负担。上诉人李林不服上述判决，向本院上诉请求：请求依法撤销一审判决书第二、三、四、六、七项之判决。事实与理由：李林认为一审法庭审理该案过程违反法定程序，认定事实不清，举证责任分配不当，适用法律错误导致判决错误应当依法纠正，现详述如下：一、一审法庭在审理该案过程中，违反法定程序。对金益利公司提交的证据，没有经过证据交换及严格的公开质证程序，就直接作为审案依据，导致案件事实认定不清，错误判决。如判决书中提到的员工考勤核对表、工资表、2009年春节假期补贴等证据。李林至今从未得到。然而一审法庭却采信这些证据，认可其法律效力。因此导致了对李林工资总额的认定错误，一审法庭将金益利公司支付给李林的薪酬里的50元认定为奖金，不属于工资组成部分。但根据我国的相关法律法规，工资的总额组成是包含奖金的。正因为法庭对该事实的错误认定，最终导致判决标的的错误。二、一审法庭举证责任分配不当，对相关法律法规条文断章取义，最后却以李林举证不能判决李林承担相应责任。一审法庭对于李林的诉求五不予支持的法律依据只适用了【最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）】第九条第一句，而采取放弃适用第二句。从而导致了对李林不公的判决结果。我认为法律是严肃的，其条文应该要完整地理解和适用，决不能断章取义去适用及理解。三、根据我国相关的法律法规规定，法定节假日没有经过法定程序是不能随意调休的。李林认为正是由于一审法庭在该案审理中适用法律错误，及采信了非法证据，才导致作出了对李林提请的诉求七不予支持的错误判决。综上所述，一审判决认定事实不清，举证责任分配不当，在案件判决上适用法律错误，希望二审法院在查明事实的基础上直接改判。上诉人金益利公司不服上述判决，向本院上诉请求：一、一审判决认定事实不清，适用法律不当，请二审人民法院裁定撤销原判决，驳回李林的诉讼请求。二、案件受理费由李林承担。针对李林的上诉，金益利公司答辩称：李林不懂法律程序进行的猜测，一审程序合法，但事实认定错误，金益利公司坚持上诉理由。针对金益利公司的上诉，李林答辩称：李林不同意金益利公司的上诉理由和上诉请求。金益利公司的上诉事实与理由部分所陈述的都是金益利公司个人主观认为，并没有法律条文去支持，例如上诉状事实与理由部分的第一点，第三段里面的内容并不是《劳动合同法》第八十五条的法律条文，是金益利公司主观的理解，并不是法律条文的内容。金益利公司另外的几点上诉理由主要针对过了诉讼时效的问题，李林认为本案的所有请求都未过诉讼时效，理由是根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款的规定是没有超过诉讼时效的。二审期间，双方均没有提交新证据。本院经审理查明，原判查明的事实属实，本院予以确认。本院认为：本案是劳动争议纠纷。关于双方二审的争议，本院分析评判如下：关于李林的离职原因问题。根据金益利公司的《员工辞职申请表》，李林的“辞职原因”是“作开除处理”，金益利公司的部门主管邓小松2011年10月17日签名同意，厂长、陈启成、总经理谭显成也分别签名。因此应认定李林是被金益利公司开除的。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定：“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”金益利公司应对开除李林应承担举证责任。本案中《员工辞职申请表》中内容不是李林所写，金益利公司属于单方解除劳动关系，金益利公司的举证未能证明其单方解除与李林的劳动关系具有合法性，一审法院认定金益利公司违反解除劳动关系并无不当。对于金益利公司主张作出“开除处理”是基于李林对公司的压力才写上去的，并认为李林上班时间不服从主管人员的管理，严重违反公司的规章制度，因金益利公司的主张缺乏证据支持，本院不予采纳。关于违法解除劳动关系的赔偿金问题。金益利公司单方违法解除劳动关系应当依法支付违法解除劳动关系的赔偿金给李林。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定，李林从用工之日至2011年10月17日解除劳动关系之日，共工作了35个月，解除劳动关系前12个月平均工资为2010年10月至2011年9月的月平均工资，是1558.33元∕月，故金益利公司应当支付李林解除劳动合同的赔偿金9349.98元（1558.33元∕月×3月×2倍），李林请求超出部分，不予支持。请求额外支付一个月的代通知金是在合法解除劳动关系的情况下才能主张的，李林已请求金益利公司支付违法解除劳动关系的赔偿金并获得支持，李林再请求额外支付一个月的代通知金，缺乏依据，本院不予支持。关于金益利公司未足额向李林支付2010年3月的工资493元及50%的赔偿金246.5元和金益利公司未足额向李林支付2011年3月的工资887元及50%的赔偿金443.5元的问题。根据金益利公司提供有李林和其他员工签名确认的2009年10月至2011年9月的工资表证实，李林在2010年2月因春节放假只工作了17天，调休11天，金益利公司为李林发放了工资957元，金益利公司是未足额支付工资给李林，应补发432元(1400元-957元-10元-1元)；在2011年2月也因春节放假只工作了16天，调休12天，金益利公司为李林发放了工资763元，所以金益利公司也未足额支付工资给李林，应补发726元(1500元-763元-10元-1元)，以上合共补发1158元，李林请求超出部分，一审法院不予支持正确。李林请求50%的赔偿金，因未提供金益利公司欠发工资已经过劳动行政部门处理的证据，故一审法院不予支持正确。关于金益利公司向李林支付延长工作时间的加班费15550.64元及50%经济补偿金7775.32元的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应就加班事实的存在承担举证责任。”李林未能就存在加班一事举证，其主张延时加班工资的依据不足，一审法院不予支持正确，本院予以维持。关于支付双休日加班费的问题。李林提出在金益利公司上班期间每月只休息了一天，要求金益利公司支付近三年双休日加班费49713.12元及加付50%的赔偿金24856.56元。根据《广东省工资支付条例》第十六条“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账，工资支付台账应当至少保存二年……”的规定，金益利公司对李林开除前二年的工资支付台账负有举证责任，但对超出二年的工资台账是否应当保存，并无法律明文规定，用人单位可不承担相应责任，对超出此时间段的工资诉求不予支持；金益利公司认为李林离开金益利公司两年之前的工资，已过了诉讼时效主张，可予以采信。故一审法院只对李林2009年10月至2011年9月两年期间的工资支付情况予以审查，李林是厨工，岗位特殊，签订劳动合同时约定月薪≥800元，满勤的月份全勤奖50元，李林的全勤奖不是每个月都有，李林主张把全勤奖都列为工资，不予支持；李林的工资从2009年10月的1400元∕月逐渐调升至2011年9月的1600元∕月，有金益利公司提交的工资表为证，并且李林在工资表中已签名确认。李林每月休息了一天，余下的双休日都为金益利公司工作，但金益利公司未支付加班工资给李林。为此李林要求金益利公司支付双休日加班费的请求，一审法院予以支持合理合法，本院予以维持。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《国务院关于职工工作时间的规定》第三条、劳社部发［2008］3号《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》的规定，李林2009年10月至2011年9月，月平均工资1495.83元∕月［(1433.33元∕月+1558.33元∕月)÷2］；计算每天的工资1495.83元∕月÷21.75=68.77元∕天；双休日加班费68.77元∕天×(104天∕年-12天∕年)×2年×200%=25307.36元，李林请求超出部分，一审法院不予支持正确。李林请求以双休日加班费总额的50%计付经济赔偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：……”的规定，加付赔偿金是以劳动行政部门处理作为前置条件，李林未提供劳动行政部门责令用人单位限期支付劳动报酬、加班费、经济补偿或低于最低工资标准的差额部分的限期整改指令书和用人单位逾期未履行该指令书的证据，所以李林这一请求，一审法院不予支持正确，本院予以维持。关于金益利公司支付法定节假日加班费的问题。李林提出在金益利公司处工作，法定节假日都要上班，要求金益利公司支付法定节假日加班费6486.32元及50%的经济补偿金3242.16元。李林在试用期间的2009年春节假期为金益利公司加班工作了8天，金益利公司已经向李林支付了加班工资，并且该加班工资已经超过了二年的诉讼时效；此后，李林在2010年2月春节假期，金益利公司已经安排李林放假休息和调休共11天；同样，在2011年2月春节假期，金益利公司已经安排李林放假休息和调休共12天，而每年法定假日只有11天。所以李林认为在入职后的每一个年度中，金益利公司未安排其他法定假日休息，要求金益利公司支付法定节假日加班费的主张，一审法院不予支持合理合法，本院予以维持。关于金益利公司应否支付李林未休年休假工资的问题。李林在2008年11月到金益利公司工作，是属于用工之日，工作至2011年10月已经有两年多时间，李林从入职之日起满一年后，每年应享有带薪年休假的待遇，根据《职工带薪年休假条例》第五条第三款的规定：“单位确因工作需要不能安排职工年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”李林在2010年应休年休假天数为5天，2011年应休年休假天数为289天÷365×5=3.96天，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，合计8天。金益利公司未提供充分的证据证明金益利公司已经安排了李林在2010年、2011年进行了年休休假，根据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条、第七条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条的规定，金益利公司应支付李林2010年的未休年休假工龄报酬988.5元(1433.33元∕月÷21.75天∕月×5天×300%)，支付李林2011年的未休年休假工龄报酬644.85元(1558.33元∕月÷21.75天∕月×3天×300%)。以上合共1633.35元，李林请求超出部分，不予支持。关于农民工一次性生活补助的问题。李林为农村户口，从2008年11月入职起由金益利公司用工至2011年10月被开除前共35个月，解除劳动关系前12个月的月平均工资是1550元/月，一审法院依照有关法律法规的规定并参照《云浮市社会保险市级统筹实施办法》的相关规定，按1558.33元/月×12%+1558.33元/月×23%=545.42元计算李林一次性生活补助金并判令金益利公司予以补助，没有违反有关法律规定，本院予以维持。关于社会保险费问题。李林要求金益利公司在一个月内向国家社保征缴机构为李林补缴35个月的社会保险费问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条对涉社会保险的受案范围作出了明确界定，即劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院才予以受理。本案中李林要求补缴社会保险费的诉求不在法定的受案范围之内，一审法院不予支持正确，本院予以维持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理恰当，本院予以维持。上诉人金益利公司和上诉人李林的上诉理由均缺乏证据支持，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费20元，由上诉人李林和上诉人金益利公司各负担10元。本判决为终审判决。审判长 陈 容审判员 陈灿良审判员 严 海二〇一六年五月五日书记员 黄常乐