湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂28民终838号上诉人（原审被告）：郑秀珍，女，生于1968年11月4日，土家族，住湖北省巴东县，委托诉讼代理人：邹兴旺（系郑秀珍丈夫），男，生于1969年11月4日，汉族，住湖北省巴东县，一般授权代理。被上诉人（原审原告）：邓中圭，男，生于1948年2月10日，土家族，住湖北省巴东县，委托诉讼代理人：邓仕周，湖北新理念律师事务所律师。特别授权代理。上诉人郑秀珍因与被上诉人邓中圭健康权纠纷一案，不服湖北省巴东县人民法院（2017）鄂2823民初819号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。郑秀珍上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判。事实和理由：1、一审判决认定事实错误。被上诉人无端挑起事由，倚强凌弱，在与上诉人发生争执僵持的情况下不但不回避冲突，反而无端激化矛盾并冲撞上诉人，抓扯上诉人头发，上诉人在面临被上诉人侵害的情形下迫于无奈顺势挣脱被上诉人予以正当防卫。上诉人没有与被上诉人相互抓扯殴打。2、上诉人不应承担因一审法院采信证据不当认定的护理费、营养费。护理费，陪护协议书无被上诉人签字，且与收条载明的内容不一致，出具的发票均系连号。营养费，被上诉人邓中圭的医疗诊断证明及司法鉴定意见书证实其治疗了与本次纠纷外伤损害无关的疾病和其自身存在与本案纠纷外伤损害无关的疾病，被上诉人提交的出院记录记载的加强营养的医嘱是否是治疗本案纠纷外伤损害所需不明确，不能作为认定营养费的依据。3、经上诉人申请，恩施施南法医司法鉴定所作出恩施南法司鉴[2017]临鉴字第1010号司法鉴定意见书，证实被上诉人有治疗与本案纠纷无关的疾病，因此支付的鉴定费1680元应由被上诉人承担。邓中圭辩称，上诉人的上诉请求与理由无事实依据和法律依据，一审判决认定事实及适用法律正确，应依法予以维持。邓中圭向一审法院起诉请求：1、请求被告赔偿医疗费20304.77元、护理费5070元、陪同近亲属误工费5775.38元、住院伙食补助费4100元、营养费3550元、鉴定费700元、交通费500元、精神抚慰金2000元，共计经济损失42000.15元。一审法院认定事实：2016年3月12日，原告邓中圭与被告郑秀珍在本县水布垭镇东向门村邓中圭农田附近因琐事发生口角，两人相互抓扯殴打并致双方倒地，在互殴过程中原告邓中圭受伤，经巴东县公安局水布垭派出所委托，恩施施南法医司法鉴定所鉴定原告邓中圭损伤程度为轻微伤，原告邓中圭为此支出鉴定费700元。原告邓中圭受伤当日即到巴东县××镇中心卫生院住院治疗，经该院诊断为：1、多发软组织损伤，2、左前支传导阻滞，3、心肌梗塞？4、银销病？5、右股骨陈旧性骨折，原告邓中圭在该院住院至2016年3月14日出院，出院医嘱建议转上级医院治疗，原告邓中圭在巴东县××镇中心卫生院支出住院医疗费2488.04元、门诊医疗费（救护车费）300元。2016年3月14日，原告邓中圭被送往巴东县民族医院治疗，在该院支出门诊医疗费1280元，当日，原告邓中圭又被送往恩施州民族医院住院治疗至2016年4月21日出院，该院诊断为：软组织疾患（胸部、左肩、腰部）、头部外伤、右陈旧性股骨粗隆间骨折、右陈旧性锁骨骨折、右11肋陈旧性肋骨骨折、脑萎缩、窦性心动过缓、慢性支气管炎、肺气肿、腰椎退行××变、房室传导阻滞、左房膨胀瘤、闭合性胸部损伤，原告邓中圭在该院支出住院医疗费16236.73元，出院医嘱：……3、回家休养一月…….6、出院后加强营养……。2016年4月19日，巴东县公安局对原告邓中圭、被告郑秀珍分别作出行政处罚，对原告邓中圭处以罚款500元，对被告郑秀珍处以行政拘留10天并处罚款500元。2017年4月24日，原告邓中圭诉至法院，请求判如所诉。本案在审理过程中，被告郑秀珍对原告邓中圭在巴东县××镇中心卫生院、恩施州民族医院的用药关联性提出异议，申请鉴定，法院委托恩施施南法医司法鉴定所进行鉴定，恩施施南法医司法鉴定所于2017年10月21日出具恩施南法司鉴[2017]临鉴字第1010号司法鉴定意见书，认定原告邓中圭在巴东县××镇中心卫生院、恩施州民族医院住院检查及治疗用药与本次外伤无直接关联的费用共计为6171.86元。被告郑秀珍支付司法鉴定费1680元。一审法院认为，公民的身体健康不受非法侵害。本案中被告郑秀珍致伤原告邓中圭，过错明显，理应对原告邓中圭因此遭受的合理损失承担赔偿责任。原告邓中圭因琐事与被告郑秀珍发生口角，并相互抓扯殴打，原告邓中圭自身也具有一定过错，理应减轻被告郑秀珍的赔偿责任。综合本案案情，酌定由被告郑秀珍承担70%的赔偿责任，由原告邓中圭自负30%的责任。原告邓中圭主张的各项损失的认定。1、医疗费。原告邓中圭在巴东县××镇中心医院、巴东县民族医院、恩施州民族医院共计支出医疗费20304.77元，有正规医疗费票据、诊断证明、出院记录等在案佐证，根据司法鉴定意见，其中6171.86与本案无直接关联，因此，对于原告邓中圭主张的医疗费，依法支持14132.91元，原告邓中圭主张超出的部分，不予支持。2、护理费。原告邓中圭雇请专人护理，有陪护协议、收条、发票在案佐证，因此，原告邓中圭根据陪护协议、收条主张支出的护理费5070元，于法有据，予以支持。3、陪同近亲属误工费。原告邓中圭主张陪同近亲属误工费5775.38元，一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，在无医疗机构或鉴定机构出具明确意见的情况下，护理人员原则上为一人，因此原告邓中圭在已经主张护理费的情况下，再主张陪同近亲属的误工费，于法无据，不予支持。4、住院伙食补助费。原告邓中圭在巴东县××镇中心卫生院住院治疗2天，在恩施州民族医院住院治疗38天，按照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，其住院伙食补助费应计算为40元/天×2天+100元/天×38天=3880元，原告邓中圭主张超出的部分，不予支持。5、营养费。原告邓中圭出院医嘱加强营养，因此，原告邓中圭主张的必要的营养费，应予支持，根据本案实际情况，酌定按住院期间每天50元计算营养费，共计2000元，原告邓中圭主张超出的部分，不予支持。6、交通费。原告邓中圭主张交通费500元，但未提交交通费票据，因此，不予支持。７、鉴定费。原告邓中圭主张鉴定费700元，原告邓中圭提交了正规发票、鉴定意见书予以佐证，予以支持。8、精神抚慰金。原告邓中圭主张精神抚慰金2000元，因原告邓中圭未提交证据证实其精神损害导致了严重后果，故不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条第一款、第二款、第二十三条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、原告邓中圭受伤后的医疗费14132.91元、护理费5070元、住院伙食补助费3880元、营养费2000元、鉴定费700元，共计经济损失25782.91元，由原告邓中圭自理30%，即7734.87元，由被告郑秀珍赔偿70%，即18048.04元。限判决生效后15日内履行。二、驳回原告邓中圭的其他诉讼请求。案件受理费300元，减半收取150元，由原告邓中圭负担50元，由被告郑秀珍负担100元。司法鉴定费1680元，由原告邓中圭、被告郑秀珍各负担840元。本院二审期间，双方当事人均未向本院提交证据。现查明：一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。巴东县公安局巴公（水）行决字[2016]134号行政处罚决定书及相关询问笔录可以证明上诉人郑秀珍与被上诉人邓中圭因琐事发生口角后，相互抓扯互殴并致双方倒地，在互殴过程中邓中圭受伤的事实。就本案起因而言，双方当事人在发生纠纷后，均未能以理性态度解决纠纷是本案的起因，双方均有过错。从纠纷经过看，上诉人郑秀珍明知被上诉人邓中圭年事已高，仍对其实施了抓扯殴打行为，郑秀珍的行为与邓中圭的损害后果之间有直接的因果关系。因此，一审法院认定由上诉人郑秀珍对被上诉人邓中圭的损害后果承担70%的责任并无不当。上诉人郑秀珍称其未对被上诉人邓中圭实施抓扯行为而是采取了正当防卫行为，与查明事实不符，对该上诉理由不予支持。关于本案赔偿费用的计算问题。其一，护理费，被上诉人邓中圭被诊断为头部外伤，全身多处软组织疾患等，其在住院期间需要护理符合实际情况，邓中圭亦就护理支出提交了证据证明，郑秀珍关于一审法院认定护理费不当，但未能提交证据予以证明，该上诉理由不能成立。其二，营养费，依据《最高人民法院法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，邓中圭在住院期间虽有治疗与本案无关疾病的支出，一审法院对该笔费用已予剔减，但结合邓中圭的伤情及医嘱，考虑到其年纪较大、恢复较慢等因素，其确有加强营养之必要，上诉人郑秀珍关于不应支持被上诉人邓中圭营养费的上诉理由缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。其三，鉴定费，依据鉴定意见，以双方各自应承担医疗费的比例，一审法院认定郑秀珍负担840元鉴定费，并未突破其应负担的数额，对上诉人郑秀珍关于其不应承担鉴定费的上诉理由不予采纳。综上所述，郑秀珍的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人郑秀珍负担。本判决为终审判决。审  判  长  汪清淮审  判  员  胡 明审  判  员  王颖异二〇一八年四月二十七日法 官 助 理  杨艳云书记员（兼）  杨艳云