陕西省西安市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）西中刑一终字第00169号
原公诉机关陕西省西安市灞桥区人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵某某，男，36岁，汉族，小学文化，农民。2013年10月19日因本案被抓获，次日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年11月14日被逮捕。现羁押于西安市灞桥区看守所。
辩护人暨附带民事诉讼代理人辛某某，陕西邦维律师事务所律师。
上诉人（原审附带民事诉讼被告人）西安某某建材有限公司（以下简称某某公司）。
法定代表人方某某，系某某公司总经理。
诉讼代理人许某某，西安市未央区‘148’法律服务所法律工作者。
原审附带民事诉讼原告人李某，男，29岁，汉族，大专文化，无业。
原审附带民事诉讼原告人郑某，男，27岁，汉族，初中文化，农民。
共同诉讼代理人杨某某，陕西乐友律师事务所律师。
陕西省西安市灞桥区人民法院审理西安市灞桥区人民检察院指控原审被告人赵某某犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人李某、郑某提起附带民事诉讼一案，于2014年6月27日作出（2014）灞刑初字第00088号刑事附带民事判决。宣判后，被告人赵某某、附带民事诉讼被告人某某公司不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年9月4日公开开庭审理了本案。陕西省西安市人民检察院指派检察员慕明君出庭履行职务，上诉人赵某某及其辩护人暨附带民事诉讼代理人辛某某，上诉人某某公司的诉讼代理人许某某，原审附带民事诉讼原告人李某、郑某及其诉讼代理人杨某某等均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，被告人赵某某系附带民事诉讼被告人某某公司法定代表人方某某的司机，被害人李某、郑某系宋某某的朋友。宋某某认为其与某某公司存在债务纠纷，曾到某某公司索要欠款，但未得到方某某的明确答复。2013年6月6日9时许，宋某某叫来李某、郑某，驾驶车辆封堵某某公司大门，当晚又将某某公司一楼副总经理办公室房门砸坏。公安机关出警对双方的纠纷进行了调解。事后，宋某某先行离开，李某、郑某仍留在副总经理办公室内。23时许，得知此事的方某某打电话安排赵某某回公司将人撵走。次日1时许，赵某某纠集他人进入李某、郑某所在的办公司。赵某某持一把黑色手电筒殴打李某、郑某，并指使他人对李某、郑某进行殴打，致二人受伤。经鉴定，李某之损伤致其左手第2掌骨骨折、右手第5掌骨骨折，属于轻伤二级；郑某之损伤致其双侧肩胛骨股则，属轻伤，头皮裂伤，头皮下血肿、全身多处软组织损伤，属轻微伤，综合评定，郑某的损伤程度属轻伤二级。李某受伤后在西安医学院第二附属医院住院治疗22天，遭受如下损失：医疗费12053.22元、急救担架费用190元、住院伙食补助费660元、误工费14777元、营养费1000元、鉴定费200元、交通费300元，共计29180.32元。郑某伤后在西安医学院第二附属医院住院治疗22天，遭受如下损失：医疗费12421.43元、急救担架损失费用330元、住院伙食补助费660元、误工费14777元、营养费1000元、鉴定费800元、交通费300元，共计30277.43元。
原审判决认定上述事实的证据有：报案材料及抓获经过、现场指认笔录及照片、提取笔录、辨认笔录及照片、法医学鉴定书，治安调解协议书及领条、被害人陈述、证人证言、被告人供述及医疗费票据等。
据此，原审法院认为，被告人赵某某纠集、指使他人共同伤害被害人，致二人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。惟被害人方认为附带民事诉讼被告人某某公司与其存在债务纠纷，未采取合法、合理方式解决，而在案发前驾驶车辆封堵某某公司大门、砸坏副总经理办公室房门，双方经公安机关调解处理后，被害方仍不离开某某公司，其对引发本案存在一定过错，可酌情对赵某某从轻处罚，故其辩护人的相关辩护意见予以采纳。附带民事诉讼原告人李某、郑某对引发本案具有一定过错，对其各自所遭受的损失，依法应自行承担10%的责任；其余90%的赔偿责任，依法应由赵某某、某某公司共同承担，并互付连带责任。赵某某纠集、致使他人对李某、郑某进行殴打，其应对李某、郑某所遭受的损失承担民事赔偿责任，故其诉讼代理人认为赵某某不应对李某所遭受的损失承担赔偿责任，故其认为其不应对李某、郑某遭受的损失承担赔偿责任的意见，不予采纳；方某某作为某某公司的法定代表人，安排赵某某将李某、郑某撵走，赵某某在执行该工作任务过程中打伤李某、郑某，某某公司依法应对李某、郑某所遭受的损失承担赔偿责任的意见，不予采纳。惟李某、郑某请求的住院伙食补助费、误工费、营养费、交通费数额偏高，应按其实际损失计算赔偿数额，超额部分不予支持；其请求的精神损失费不属于刑事附带民事诉讼案件的受理范围，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十四条、最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一、二款及《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第二十六条、第三十四条第一款之规定，判决：一、被告人赵某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年又三个月；二、扣押在案的黑色手电1个，予以没收；三、被告人赵某某及附带民事诉讼被告人西安某某建材有限公司共同向附带民事诉讼原告人李某赔偿经济损失共计26262.29元、共同向附带民事诉讼原告人郑某赔偿经济损失共计27259.59元；于本判决生效后一个月内给付。二被告人互付连带责任；四、附带民事诉讼原告人李某、郑某的其余诉讼请求驳回。
赵某某上诉称，1、被害人存在重大过错；2、原审判决量刑过重，请求对其从轻处罚。
其辩护人亦提出了相同的辩护意见。
某某公司上诉称，被害人应承担主要的过错责任，某某公司不应承担连带赔偿责任。
其代理人亦提出了相同的代理意见。
出席法庭的检察员认为，原审认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当。建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审判决认定上诉人赵某某故意伤害被害人李某、郑某及民事赔偿的事实清楚、正确，有下列证据予以证明：
1、报案材料及抓获经过证明，2013年6月7日1时30分许，西安市公安局灞桥分局灞桥派出所接李某报案称，其和郑某在某某公司被人打伤，即出警赶赴现场。同年10月19日，赵某某被公安机关抓获。
2、现场指认笔录及照片证明，被告人赵某某指认某某公司办公楼一楼任某某办公室内即是其殴打被害人的现场。
3、辨认笔录及照片证明，经混杂辨认，被害人李某、郑某辨认出被告人赵某某就是带人殴打他们的人。
4、提取笔录、扣押物品清单及照片证明，公安机关在现场提取黑色手电筒一只，并经被告人赵某某确认。
5、西安医学院疾病诊断证明书证明，李某：中型闭合性颅脑损伤（左顶骨骨折、头皮挫裂伤、头皮血肿），右手第5掌骨骨折、左手第3掌骨、第3近节指骨骨折，全身多处软组织损伤；郑某：轻型闭合性颅脑损伤（头皮裂伤、头皮血肿），左肩胛骨肩峰端线样骨折，全身多处软组织损伤。
6、西安市灞桥区公安司法鉴定中心（西）公（灞）鉴（伤）字（2013）077号法医学人体损伤程度鉴定书及补充说明证明，李某左手第3掌骨骨折，右手第5掌骨骨折。李某之损伤属轻伤二级。
7、西安交通大学法医学司法鉴定中心西交司法鉴定中心（2013）临鉴字第2097号法医临床司法鉴定意见书及补充说明证明，郑某外伤致双侧肩胛骨骨折，其损伤程度应属轻伤；其外伤致头皮裂伤、头皮下血肿，全身多处软组织损伤，其损伤程度应属轻微伤。综合评定，郑某之损伤属轻伤二级。
8、西安市公安局现场治安调解协议书及领条证明，2013年6月6日20时许，宋某某因与某某公司存在债务纠纷，宋某某及随行人员将某某公司副总经理任某某办公室门踩坏，并进入办公室。双方在公安机关调解下自愿达成调解协议，宋某某赔偿某某公司损失800元，并当场给付。双方债务问题协商解决或者通过法律程序解决。
9、被害人李某的陈述证明，宋某某系他表哥。因为某某公司欠宋某某中介费，2013年6月6日9时许，他和宋某某、郑某一起到某某公司副总经理任某某办公室谈债务问题，对方应付他们。当日23时40分，宋某某先行离开，他和郑某留在任某某的办公室。后来，某某公司方总的司机（掐赵某某）带领十余人进入徐争武的办公室。赵某某喊打，他的头顶就被人用东西打了一下。他用手护头，对方不信他用工具在他头部扎打，他的头部和左手部都流血了。郑某的头部也流血了，趴在地上不动了。打人的过程中，赵某某拿一个深色的探照灯，其他人拿铁管、砍刀。赵某某说不要朝头上打，朝其他地方打。
10、被害人郑某的陈述证明，他所陈述的事实经过与李某的陈述基本一致。当天，他们去某某公司索要他和宋某某，李某等合伙给国际华南城送商砼的钱。
11、证人宋某某证人证明，2011年左右，他给某某公司介绍了一项混凝土供料项目，他与某某公司当时的史总签了协议，由某某公司支付给他130万元的中介费。直到2013年，还有35万元未付。他多次到某某公司要钱，但某某公司拒不付款。2013年6月6日8时许，他再次来到某某公司，找到公司副总经理任某某，对方仍不想给钱。他就叫来李某和郑某，二人将两部轿车停在某某公司大门外。后来，他们三人就与任某某在办公室谈话。当晚21时许，任某某离开。24时许，他先行离开，并让李某和郑某再等一会儿。7日1时20分，他接到李某的电话，说其和郑某在任某某的办公室被人打了。
12、证人方某某的证言证明，他系某某公司现任总经理。2013年5月中旬，一个叫宋某某的人到他公司，说公司欠其30余万元的中介费。他问过公司财务部门，公司并没有这笔账。之后，他就让任某某去具体协商解决此事。2013年6月初的一天，任某某打电话说宋某某又来了，并且将公司大门堵了。当日22时许，任某某和他见面时说宋某某把办公室的门砸坏了，其是偷偷跑出来的，办公室还有几个人没有走。他听了很生气。23时许，他给司机赵某某打电话，让其到公司看看任某某办公室的人走了没有，如果没走就把人撵走，但不要打架。次日1时许，他接到赵某某的电话，说其和任某某办公室的两个人没说好，其带人把对方打了，并说对方头部流血了。
13、证人任某某的证言证明，他系某某公司的副总经理。2013年4月份，宋某某到某某公司，称公司欠其几十万元。他将此事汇报给方某某，方某某说核实后再给宋某某答复。6月初一天下午，宋某某派人用两辆车将公司大门堵住，晚上又带了四五个人到他办公室把房门砸坏，公安机关出警协调解决了。22时许，他和方某某在建工路附近见面，他向方某某汇报了情况后，就再没回过公司。第二天，他听说方某某的司机与人在公司打架了。
14、证人王某的证言证明，他系某某公司调度室工作人员。2013年6月6日24时许，方总的司机来问他“堵门的人在哪”，他说不知道。方总的司机拿着手电在公司院子里转了一圈后离开了。约十分钟后，有十几个人翻过电动门进入公司，因为当时停电，他没看清那些人是谁，是否携带工具。后来，他听说办公楼里有人打架。当晚，他看见有两个人受伤，一个头部受伤，另一个是用担架抬出来的。
15、证人杨某的证言证明，她系某某公司员工。2013年6月6日24时许，她在公司三楼313宿舍睡觉，听到公司一楼有人打架，有男的在喊，声音很大。
16、被告人赵某某的供述，他系某某公司总经理方某某的司机。2013年5月份开始，一个叫宋某某的人经常带人到公司闹事，说公司欠其中介费。6月6日23时许，他接到方某某的电话，称宋某某又带人把公司办公室的门砸了，让他去看看。他就叫上“小毛”及“小毛”的两个朋友，一起回到公司。他看到任某某的办公室门被砸坏，办公室内有两个男子。他询问情况，对方较胖的男子骂他并踢了他一脚，他就用手中的手电筒砸到该男子的肩膀，“小毛”等三人也与对方在房间套间内打起来了。他当时被踢疼了，站在了门口。他听见里面打得利害，就喊“不要朝头上打，朝其他地方打”。事后，他进入套间，看见床上躺了一个人，地上躺了一个人，两人都不动，床上、地上都有血。他和“小毛”等人离开，并给方某某汇报了情况。
18、附带民事诉讼原告人提交的医疗费、鉴定费票据等证据，用于证明其损失数额。
上列证据均经庭审质证、认证，来源合法，本院予以确认。
本院认为，上诉人赵某某不能正确处理单位与他人的纠纷，纠集、指使多人共同伤害他人身体，致二人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。对赵某某及其辩护人提出的被害人存在重大过错，原审判决量刑过重之上诉、辩护理由，经查，被害人李某、郑某不能采取合法理智的方式方法解决债务纠纷，而是采取堵门，打砸等过激手段，故对本案的发生存在过错。赵某某纠集、指使多人对李某、郑某进行殴打，致李某、郑某二人轻伤，原审法院根据上诉人赵某某故意伤害犯罪的事实、情节，考虑到被害人对本案的发生存在过错等情况，依法已对上诉人赵某某作出了客观适当的量刑。故对赵某某及其辩护人的上述上诉、辩护理由本院不再支持。上诉人赵某某的犯罪行为给被害人造成的物质损失，依法应担承担民事赔偿责任。上诉人赵某某致伤被害人行为是在执行工作任务过程中发生的，某某公司依法应当承担连带赔偿责任，故某某公司关于其不应承担赔偿责任之上诉理由不能成立。滕家公司的上诉理由及其代理人的代理意见本院亦不再支持。原审判决认定事实和适用法律正确，判处适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百六十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨 靖
审 判 员 王兰琪
代理审判员 常 鹏
二〇一四年九月十七日
书 记 员 李 蓓