广东省湛江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤08民终1906号
上诉人（原审被告）：湛江中澳木业有限公司。住所地：广东省湛江市遂溪县洋青镇二糖厂内。
法定代表人：徐彩月，总经理。
委托诉讼代理人：舒东勇，广东粤正律师事务所律师。
委托诉讼代理人：周璇，女，1987年10月12日出生，汉族，住广东省湛江市霞山区。。系湛江中澳木业有限公司员工。
被上诉人（原审原告）：宋景阳，男，1966年4月8日出生，汉族，住广东省遂溪县，。系湛江中澳木业有限公司员工。
委托诉讼代理人：陈连，广东惊雷律师事务所律师。
上诉人湛江中澳木业有限公司（以下简称中澳公司）因与被上诉人宋景阳工伤保险待遇纠纷一案，不服广东省遂溪县人民法院（2015）湛遂法民二初字第351号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月29日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人中澳公司的委托诉讼代理人舒东勇和被上诉人宋景阳及其委托诉讼代理人陈连到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中澳公司上诉请求：1、撤销广东省遂溪县人民法院（2015）湛遂法民二初字第351号民事判决书第一项，将本案发回重审或依法改判；2、本案一、二审受理费由宋景阳承担。事实与理由：一、一审法院审判程序严重违法，剥夺了中澳公司的诉讼权利，二审法院理应将本案发回重审。1、一审法院在宋景阳诉讼请求未经劳动争议仲裁裁决的情况下予以审理，违背了劳动争议案件仲裁裁决必须先于民事诉讼的基本原则。宋景阳于2015年6月12日向遂溪劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，仲裁请求包括护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、拖欠工资、停工留薪待遇差额、鉴定费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金，遂溪劳动人事争议仲裁委员会作出遂劳人仲案字（2015）第18号仲裁裁决书，支持了宋景阳部分仲裁请求。根据劳动争议案件仲裁裁决必须先于民事诉讼的基本原则，如果宋景阳对仲裁裁决不服，只能而且必须就仲裁申请的事项提起诉讼，而一审法院不知何故竟然在庭审中通知宋景阳再次向遂溪劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，致使中澳公司无法参与仲裁程序，变相剥夺了中澳公司的诉讼权利。一审法院后来又准许宋景阳在诉讼过程中就不服遂劳人仲案字（2015）第18号仲裁裁决书提起民事诉讼的部分诉讼请求撤回，继而在另一案中提起诉讼。一案竟然变成了两案！2、本案与广东省遂溪县人民法院（2015）湛遂法民二初字第417号民事判决实质是一个案件，一审法院违背了一事不能两诉的基本诉讼原则。承前所述，宋景阳不服遂溪劳动人事争议仲裁委员会作出遂劳人仲案字（2015）第18号仲裁裁决书提起诉讼后，又再次向遂溪劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，遂溪劳动人事争议仲裁委员会作出遂劳人仲案字（2015）第35号不予受理通知书，宋景阳据此向一审法院起诉，一审法院作出（2015）湛遂法民二初字第417号民事判决。如果本案未被发回重审，一审判决得以支持，绝对会成为“经典”案例，以后工伤索赔都可以依葫芦画瓢。二、一审法院认定事实不清、适用法律错误，二审法院应当撤销广东省遂溪县人民法院（2015）湛遂法民二初字第351号民事判决书第一项，依法改判。一审法院判决“原告可获得赔偿款项为105450元（24150元＋15600元＋49600元＋1000元＋14800元＋300元）。冲减原告已领取被告的12000元。被告应支付给原告工伤保险待遇为93450元”。前述判决在认定事实、适用法律方面均有误，具体是：1、宋景阳的工资是2500元每月，而一审法院认定为2800元，以至据此计算的所有赔偿项目均错误。2、宋景阳被克扣的工资24150元不存在，中澳公司支付了宋景阳工资，停工留薪期待遇差额为12750元。3、关于护理费15600元。宋景阳在工伤医疗期内一直由中澳公司员工陈春华护理，护理费不应支持。4、关于住院伙食补助费49600元。宋景阳在工伤医疗期内一直由中澳公司员工陈春华照顾饮食起居，伙食费全部由中澳公司支付，最后还剩余12000元给了宋景阳，住院伙食补助费不应支持分文。5、关于交通费1000元。宋景阳在工伤医疗期内转送医院全都是由中澳公司派车接送，交通费不应支持且宋景阳未提供任何证据证实交通费的发生。6、关于营养费14800元。营养费不是工伤赔偿项目，一审法院予以支持明显错误。7、关于鉴定费300元。中澳公司没意见。综上，请求二审法院支持中澳公司的上诉请求。
宋景阳答辩称：一、关于审判程序。（一）遂溪县人民法院（2015）湛遂法民二初字第351号民事判决已经过遂溪劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决（遂劳人仲案字[2015]第18号仲裁裁决）。（二）遂溪县人民法院（2015）湛遂法民二初字第417号民事判决已经过遂溪劳动人事争议仲裁委员会仲裁，并出具了不予受理通知书（遂劳人仲案字[2015]第35号不予受理通知书）。二、原判决公正合法应予以维持。（一）原审认定宋景阳月工资为2800元正确。即：基本工资2500元，伙食补助费10元／天。宋景阳于2013年10月份工资为2999.51元。（二）中澳公司克扣宋景阳的工资事实俱在。1、宋景阳从受伤之日开始，中澳公司每月只发给工资1750元，克扣了1050元。从2013年11月至2015年1月，共克扣了15个月的工资15750元。2、中澳公司从2015年2月至4月停发宋景阳3个月的工资，共8400元。3、宋景阳在住院治疗期间，中澳公司主张派遣人员进行护理，但没有证据证明。宋景阳在住院期间进行二次手术共60天，护理人员2人。另有96天护理（2014年12月1日起至2015年3月6日止）。该时间是宋景阳的儿子宋文聪护理。4、原判认定宋景阳的住院伙食费49600元合法有据。5、宋景阳受伤后需送医院住院治疗，交通费是必然发生。宋景阳同意原判认定1000元。6、宋景阳因伤住院治疗，医院方据情准予宋景阳以一定数量的营养辅助治疗是必要的。宋景阳同意原判认定14800元。综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法。请求二审法院根据查明的事实，依法驳回上诉，维持原判。
宋景阳向一审法院起诉请求：中澳公司赔偿损失如下：一、护理费15600元[从2013年10月27日至2014年11月30日止，公司派陈春华护理，其中根据医嘱2013年11月4日和2014年9月19日进行二次手术2个月需要2人护理，是陈春华和宋文聪护理，从2014年12月1日至2015年3月6日共96天是宋文聪1个人护理，即（60天＋96天）×100元×1人]。二、住院伙食补助费49600元（100元×496天）。三、营养费14800元（30元×496天）。四、交通费3000元。五、拖欠工资31850元（17850元＋14000元）。六、停工留薪待遇差额67200元（自2015年7月起计算，2800元×24个月）。七、鉴定费300元。八、一次性伤残补助金25200元（2800元×9个月）。九、一次性医疗补助金5600元（2800元×2个月）。十、一次性就业补助金22400元（2800元×8个月）。
一审法院经审理查明：宋景阳于2010年2月16日入职中澳公司工作，岗位是干燥工段长。2013年10月24日下午3时许，宋景阳正在上班，因公司干燥积粉仓的下料器粉仓电机（马达）接触不好，产生火花，与粉仓的砂光粉接触引发燃烧。班长苏星池派宋景阳上粉仓救火。救火过程中，宋景阳因保护电工班长宋志勇，不幸从粉仓顶部跌下，造成骨盆骨折，左跟骨骨折，双上臂皮肤1度烧伤。事故发生当天，中澳公司派专车将宋景阳送到洋青卫生院抢救，当天转送到湛江中心人民医院抢救。根据治疗需要，经中澳公司同意，宋景阳于2013年10月27日又转到广西中西结合骨科医院骨关节科住院治疗，2015年3月6日出院。2015年4月3日，经湛江市劳动能力鉴定委员会鉴定，劳动功能障碍等级为九级。经遂溪劳动和社会保障局作出（遂）人社工认字[2014]058号《认定工伤决定书》认定宋景阳属工伤。另查明，中澳公司员工工资表证明：宋景阳月基本工资2500元，伙食补助费10元/天。工资是当月15至18日之间发放，方式为到公司财会签名领取。2013年10月的实发工资为2999.51元。2013年11月至2015年1月期间，中澳公司给宋景阳发工资月均1750元。2015年2月开始停发工资。宋景阳住院治疗期间医生医嘱认定1人陪护，手术治疗的两个月期间两人陪护。庭审中，宋景阳自认两次手术的二个月期间有两人陪护，其中一人是公司派遣护理人员。在遂溪劳动人事争议仲裁委员会仲裁过程中，宋景阳自认领取中澳公司给付的12000元。
一审法院认为：宋景阳系中澳公司雇佣的员工，宋景阳于2013年10月24日在工作过程中发生的伤害被认定为工伤。根据《广东省工伤保险条例》第四十三条的规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。故中澳公司应对宋景阳的损失承担赔偿责任。宋景阳于2013年10月因工伤住院医疗，于2015年3月出院，于2015年4月经湛江市劳动能力鉴定委员会评定劳动功能障碍等级为九级，停工留薪期应为2013年10月至2015年4月。而综合宋景阳月基本工资2500元，伙食补助费10元/天的情况，可认定宋景阳每月平均工资福利为2800元。宋景阳自2013年11月至2015年1月期间治疗期间，中澳公司每月只给宋景阳支付1750元工资，每月克扣工资1050元，2015年2月至2015年4月停发宋景阳的工资，其行为明显不当。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条：“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月”的规定，宋景阳因工伤住院治疗的停工留薪期间，中澳公司应按原工资福利支付工资给宋景阳。因此，中澳公司应支付宋景阳被克扣的工资24150元[（1050元×15个月）＋（2800元×3个月）]。另外，宋景阳请求中澳公司赔偿停工留薪待遇差额67200元（24个月×2800元，从2015年7月起计），于法无据，不予支持。
关于宋景阳住院期间的护理人员，中澳公司虽然主张住院期间全是其派遣人员进行护理，但没有能提供证据证明，不予采信。宋景阳在庭审中自认在宋景阳手术需要两人护理的两个月期间，中澳公司派遣一人进行护理，对宋景阳自认的该事实，予以认定。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第四款“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费”的规定，以及宋景阳住院期间医生医嘱确认1人护理和手术两个月期间两人护理的情况，中澳公司应支付停工留薪期间另一名护理人员的护理费。宋景阳请求中澳公司支付护理费15600元（156天×100元×1人），依法合理，应予支持。对于宋景阳请求的伙食补助费，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条“职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付”的规定，宋景阳可获得的伙食补助费49600元（100元×496天）。对于宋景阳请求的交通费3000元，由于宋景阳入院、出院均由公司派车接送，考虑到必要陪护人员的交通费用，酌情支持1000元。对于宋景阳请求的营养费，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条和第二十四条的规定，宋景阳请求中澳公司赔偿营养费14800元（30元×496天），予以支持。根据《广东省工伤保险条例》第四十九条第一款第（三）项的规定，宋景阳请求中澳公司赔偿鉴定费300元，于法有据，予以支持。在案件审理过程中，宋景阳撤回一次性伤残补助金25200元（2800元×9个月）、一次性医疗补助金5600元（2800元×2个月）的一次性就业补助金22400元（2800元×8个月）的诉讼请求，当事人有权对自己的权利进行处置，对宋景阳的该项申请，予以准许。
综上，宋景阳可获赔偿款项共为105450元（24150元＋15600元＋49600元＋1000元＋14800元＋300元）。冲减宋景阳已领取中澳公司的12000元。中澳公司应支付给宋景阳工伤保险待遇为93450元。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条、二十六条、四十三条、四十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十四条的规定，判决：一、限湛江中澳木业有限公司在判决生效之日起十日内支付宋景阳工伤保险待遇人民币93450元。二、驳回宋景阳的其他诉讼请求。案件受理费10元，由湛江中澳木业有限公司负担（宋景阳已预缴，由湛江中澳木业有限公司支付款项时迳付宋景阳）。如果湛江中澳木业有限公司未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审期间，当事人没有提交新证据。
本院经审理查明：一审判决认定的事实清楚，本院予以确认。
本院认为：本案属工伤保险待遇纠纷。根据中澳公司的上诉理由和宋景阳的答辩意见，本案双方当事人争议的焦点问题是：一审法院审判程序是否违法；二、宋景阳每月平均福利工资数额是多少和中澳公司是否克扣宋景阳的工资24150元；三、中澳公司是否应支付宋景阳护理费15600元、住院伙食补助费49600元、交通费1000元、营养费14800元。
关于一审法院审判程序是否违法的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：“劳动者因为工伤、职业病，请求用人单位依法承担给予工伤保险待遇的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理。”宋景阳系中澳公司雇用的员工，在工作过程中因遭遇事故受到伤害被认定为工伤，就中澳公司支付护理费、住院伙食费、营养费、交通费、拖欠工资、停工留薪待遇差额、鉴定费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金等问题向遂溪劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。遂溪劳动人事争议仲裁委员会作出遂劳人仲案字[2015]第18号仲裁裁决书后，宋景阳依法向一审法院提起诉讼，一审法院经审理后作出（2015）湛遂法民二初字第351号民事判决，符合法律程序；根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第二百一十四条第一款规定：“原告撤诉或者人民法院按撤诉处理后，原告以同一诉讼请求再次起诉的，人民法院应予受理。”在一审诉讼过程中，宋景阳向一审法院撤回一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金，并在另一案提起诉讼，一审法院据此在另案作出判决，亦符合法律规定。此外，宋景阳再次向遂溪劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁的事项为解除与中澳公司的劳动关系等，遂溪劳动人事争议仲裁委员会以“本争议不属于本仲裁委员会管辖范围”为由，向宋景阳作出遂劳人仲案字[2015]35号不予受理通知书。据此，中澳公司上诉主张一审法院审判程序严重违法理由不成立，本院不予采纳。
关于宋景阳每月平均福利工资数额是多少和中澳公司是否克扣宋景阳的工资24150元的问题。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款规定：“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。”根据中澳公司向一审法院提供的2013年10月份湛江中澳木业有限公司员工工资表载明：宋景阳基本工资为2500元，出勤23天，伙食补助230元。一审判决认定宋景阳每月平均工资福利为2800元并无不当。根据中澳公司向一审法院提供的2013年11月份至2014年4月份湛江中澳木业有限公司员工工资表和湛江中澳木业有限公司2014年5月份至2015年1月份工厂工资表载明，中澳公司每月只给宋景阳支付工资1750元，每月克扣1050元，共15个月；2015年2月，中澳公司开始停发宋景阳的工资，至同年4月，共停发宋景阳的工资3个月。据此，一审判决认定中澳公司应支付宋景阳被克扣的工资24150元（1050元×15个月＋2800元×3个月）于法有据，中澳公司上诉主张宋景阳的工资是每月2500元、宋景阳被克扣的工资24150元不存在理由不成立，本院不予采纳。
关于中澳公司是否应支付宋景阳护理费15600元、住院伙食补助费49600元、交通费1000元、营养费14800元的问题。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第四款规定：“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。”宋景阳工伤治疗所住的广西中西医结合骨科医院的出院医嘱载明：2、住院期间有陪护壹名（其中两次手术期间有两个月有陪护两名）。中澳公司上诉提出宋景阳在工伤医疗期内一直由中澳公司员工陈春华护理，但未能提供证据证明，据此，一审判决认定中澳公司应支付停工留薪期间另一名护理人员的护理费、对宋景阳请求中澳公司支付护理费15600元予以支持并无不当。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款规定：“职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。”中澳公司上诉提出宋景阳在工伤医疗期内伙食费全部由中澳公司支付，但未能提供充分证据证明。一审判决根据宋景阳的请求，并考虑到必要陪护人员的交通费用，认定宋景阳可获得伙食补助费49600元和对宋景阳请求的交通费酌情支持1000元并无不妥。根据宋景阳工伤治疗所住的广西中西医结合骨科医院的出院医嘱载明：3、住院及全休期间须加强营养；4、全休半年，如有不适及时就设诊。一审判决参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条和第二十四条的规定，对宋景阳请求中澳公司赔偿营养费14800元并无不当。中澳公司上诉主张不应支付宋景阳护理费15600元、住院伙食补助费49600元、交通费1000元、一审法院对宋景阳请求中澳公司赔偿营养费14800元予以支持明显错误的理由不成立，本院不予支持。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律和实体处理正确，应予维持。上诉人中澳公司的上诉理由不成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人湛江中澳木业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈建业
审判员 杜友裕
审判员 李建明
二〇一七年三月二日
书记员 梁玉靖
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，
发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。