湖北省黄冈市黄州区人民法院民 事 判 决 书（2016）鄂1102民初2550号原告：武汉农村商业银行股份有限公司黄冈分行，住所地：黄冈市黄州区东门路74号。统一社会信用代码914211003317350872。代表人：董波，行长。委托诉讼代理人：罗翔林，湖北坤正律师事务所律师，代理权限为一般代理。被告：湖北美城投资有限公司，住所地：黄冈市黄州区杨因岭舵塘村。统一社会信用代码9142110069175323D。法定代表人：罗国清，总经理。被告：黄冈市恒邦置业有限公司，住所地：黄冈市黄州区新港大道116号。统一社会信用代码91421100784475388P。法定代表人：马天安，总经理。被告：吴幼兵，男，汉族，1971年10月25日出生，黄冈市黄州区人，住黄冈市黄州区。委托诉讼代理人：韩炜，湖北问衡律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告武汉农村商业银行股份有限公司黄冈分行（以下简称“武汉农商行黄冈分行”）与被告湖北美城投资有限公司（以下简称“美城公司”）、黄冈市恒邦置业有限公司（以下简称“恒邦置业”）、田伟、吴幼兵、黄冈市民城自来水有限公司借款合同纠纷一案，本院2016年11月17日立案受理后，依法组成�议庭进行审理。在审理过程中，原告先后撤回了对黄冈市民城自来水有限公司及田伟的起诉。2017年2月13日，合议庭公开开庭审理了此案，原告武汉农商行黄冈分行委托诉讼代理人罗翔林、被告恒邦置业法定代表人马天安、被告吴幼兵委托诉讼代理人韩炜到庭参加了诉讼。被告美城公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告武汉农商行黄冈分行提出诉讼请求：1、判令被告美城公司立即向原告偿还本金人民币13517837.41元及清偿完毕之日的利息和罚息（截止到2016年10月21日的利息及罚息合计251996.25元）；2、判令被告吴幼兵为上述借款本金和利息、罚息承担连带清偿责任；3、判令原告对被告恒邦置业抵押的房地产在《抵押合同》约定的范围内享有首先受偿权；4、判令被告承担本案全部的保全费、诉讼费、律师费。诉讼�程中，原告变更截止到2017年2月20日利息及罚息1491247.54元。事实及理由：2015年9月6日，原告与被告美城公司签订《固定资产借款合同》、与被告恒邦置业签订《抵押合同》。《固定资产借款合同》约定：被告美城公司向原告借款1400万元，借款期限24个月，年利率为9.6%，按月结息，分期还本；并约定：恒邦置业为上述全部借款提供抵押担保。《抵押合同》的抵押范围为：黄冈市房权证黄州字第××号，土地证号为：黄冈国用（2015）第002902913-2**号；黄冈市房权证黄州字第××号，土地证号为：黄冈国用（2015）第002902913-2**号；黄冈市房权证黄州字第××号，土地证号为：黄冈国用（2015）第002902913-2**号。上述房产在黄冈市房产局均办理了抵押登记，房产他项权证号为：黄冈市房他证黄州字第××号；土地他项权证号为：黄冈他项（2015）第15111号。抵押时间从2015年9月6日至2017年9月5日。被告田伟、吴幼兵自愿为上述1400万元贷款提供连带责任保证。《固定资产借款合同》签订后原告依约放款。截止2016年10月21日，被告13517837.41元借款本金未还清，欠付利息、罚息251996.25元，上述本息经原告多次催收未果。被告的违约行为给原告造成极大的经济损失，为维护原告的合法权益，特具状，请求人民法院依法判决。被告美城公司未答辩。被告恒邦置业承认原告武汉农商行黄冈分行主张的事实。但认为被告美城公司具备偿还能力，该公司不能偿还部分恒邦置业愿意偿还。被告吴幼兵辩称，被告美城公司向原告借款具体情况不清楚，是由该公司原股东田伟操办，吴幼兵作为另一股东不清楚。该笔贷款存在骗贷情形，应移送公安机关。当事人围绕诉�请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的各方当事人主体资格及身份证明，美城公司《借款申请书》，恒邦置业与原告签订《抵押合同》及房权证、国有土地使用权证、他项权证，田伟、吴幼兵向原告出具的连带保证函、备忘录、《土地评估报告》、律师函及原告向被告宣布贷款立即到期函，贷款催收通知书等证据，本院予以确认并在卷佐证。被告吴幼兵对原告提交的2015年9月6日被告美城公司与原告签订的《固定资产借款合同》证明目的有异议，认为该笔借款系美城公司原法定代表人田伟一手经办，该笔借款并没有进美城公司账户，其用途也没有用于《借款合同》约定的购买固定资产，而是用于偿还田伟个人债务。本院经审查，认为原告提交的《借款合同》，美城公司《借款凭证》及美城公司《单位结算业务申请单》等证据可以证实：被告美城公司与原告签订《固定资产借款合同》后，原告依约将1400万元贷款汇入美城公司银行账号，被告美城公司收到此笔贷款后，将款作为材料款转给黄冈市恒瑞贸易有限公司。被告吴幼兵质证认为上述借款没有进美城公司账户，而是用于偿还田伟个人债务的意见，因未提交反驳证据，其质证意见本院不予支持。根据当事人陈述和审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年8月23日，被告美城公司向原告武汉农商行黄冈分行提出借款申请。原告经审核，于2015年9月6日与被告美城公司签订《固定资产借款合同》，约定：被告美城公司向原告借款1400万元用于购置固定资产，借款期限为24个月，年利率为9.6%，按月结息、分期还本。同日，被告恒邦置业亦与原告签订《抵押合同》，约定：恒邦置业为上述全部借款提供抵押担保，抵押范围为恒邦置业所有的黄冈市房权证黄州字第××号房产、黄冈国用（2015）第002902913-218号土地；黄冈市房权证黄州字第××号房产、黄冈国用（2015）第002902913-211号土地；黄冈市房权证黄州字第××号房产、黄冈国用（2015）第002902913-212号土地。上述房产和土地均办理了抵押登记，抵押期限自2015年9月6日起至2017年9月5日。同时，为美城公司能顺利贷到上述款项，被告吴幼兵及田伟自愿为该贷款向原告提供连带责任担保。上述借款手续齐全后，原告依约于2015年9月8日向美城公司转入1400万元贷款。同日，被告美城公司将此借款作为材料款转汇到黄冈市恒瑞贸易有限公司。上述合同在履行过程中，美城公司先后依合同约定偿还了部分借款及利息。2015年底，美城公司未履行还款义务，同时原告发现被告美城公司主要股东因债务纠纷被起诉，且公司�权发生变化，给原告信贷资金构成威胁。原告依照合同约定，向被告美城公司、恒邦置业送达律师函，宣布上述借款立即到期，要求被告立即偿还借款本金及利息。但被告未履行义务。原告遂具状起诉。截止2017年2月20日，被告美城公司尚欠借款本金13517837.41元、利息和罚息1491247.54元未偿还。本院认为，本案争议焦点：本案借款事实的成立及物保、人保的担责顺序。被告美城公司为筹借资金，向原告提出借款申请、并与原告签订《固定资产借款合同》，被告恒邦置业及吴幼兵、田伟个人为被告美城公司借款向原告提供了财产担保和信誉担保，原告经审查，向美城公司支付了1400万元借款，是各方当事人真实意思表示，借款事实成立，该行为合法、有效，被告美城公司应当偿还借款、支付借款利息，并依约承担逾期罚�。被告吴幼兵辩称此笔借款未入美城公司账户，系用于偿还田伟个人债务，因未提交反驳证据，其辩称理由本院不予支持。本案被告恒邦置业和吴幼兵、田伟均为美城公司1400万元贷款提供连带责任担保，原告起诉恒邦置业和吴幼兵承担责任，是其对连带责任保证人的选择。保证人在履行保证责任后，可以向主债务人及其他保证人追偿。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保�任后，有权向债务人追偿”,最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第三十八条规定：“同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应分担的份额。”本案恒邦置业以其所有房产、土地为美城公司借款提供物的保证，被告吴幼兵提供人的保证。原告武汉农商行黄冈分行（债权人）在设定实现担保债权时，没有约定实现担保债权的顺序，债权人可以选择行使担保物权或保证债权，即债权人（原告）既可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。保证人履行保证责任后，有权向债务人追偿，也可以要求其他担�人清偿其应分担的份额。故本案被告恒邦置业、被告吴幼兵作为本案借款1400万元的担保人，对该债权承担连带保证责任。综上所述，原告武汉农商行黄冈分行请求被告美城公司偿还借款本金及清偿完毕之日止的利息和罚息以及要求被告恒邦置业、吴幼兵对上述借款本息、罚息承担连带担保责任之请求，符合法律规定，本院予以支持。原告武汉农商行黄冈分行请求被告承担律师代理费，因未提交相应证据，本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百九十六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告湖北美城投资有限公司于本判决生效后十日内向原告武汉农村商业银行股份有限公司黄冈分行偿还借款本金13517837.4元、利息和罚息1491247.54元（截止2017年2月20日止，以后利息及罚息顺延）；被告黄冈市恒邦置业有限公司以其抵押的房产[房产他项权证号：黄冈市房他证黄州字第××号，土地他项权证号：黄冈他项（2015）第15111号]与被告吴幼兵就上述借款本金、利息及罚息承担连带保证责任；驳回原告武汉农村商业银行股份有限公司黄冈分行其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费104419元，保全费5000元，合计109419元由被告湖北美城投资有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提交副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。审 判 长  李小军审 判 员  龙振羽人民陪审员  熊春梅二〇一七年二月二十一日书 记 员  罗中平