福建省宁德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）闽09民终838号
上诉人（原审被告）：福建天飞建设有限公司，住所福建省霞浦县松城街道山河路72号。
法定代表人：郑亚务，该公司总经理。
委托诉讼代理人：曾阿闹，男，1983年10月3日出生，汉族，住福鼎市，系公司员工。
被上诉人（原审原告）：谢林聪，男，1982年10月1日出生，汉族，住福建省龙岩市新罗区。
上诉人福建天飞建设有限公司（下称天飞公司）因与被上诉人谢林聪劳动争议纠纷一案，不服霞浦县人民法院（2018）闽0921民初161号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月23日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
天飞公司上诉请求：依法撤销霞浦县人民法院（2018）闽0921民初161号民事判决，改判驳回被上诉人谢林聪的一审诉讼请求。事实和理由：2017年6月20日，双方签订了《二级建造师聘任协议书》，约定其聘任被上诉人为其公司的二级建造师，聘用时间为一年，报酬为人民币22000元。该协议系双方真实意思表示，无法律、法规规定的无效情形，其已按约足额支付给被上诉人22000元，被上诉人当相应履行受聘其公司一年的期限。工程招标原来需要项目经理持本人证件到场进行投标，现目前采用无纸化投标，不要求项目经理持本人证件到场，因投标方式发生变化，其投标时就不再需要被上诉人出场，也就无需向被上诉人支付参与投标的工资补助费。被上诉人相应减少的收入系因国家调整招投标政策和法律法规所造成的，而非其导致，该情形不应成为被上诉人单方解除协议的理由；上诉人与被上诉人签订聘任协议的意图是满足其公司基于自身资质评审、招标投标等需要。现其公司执业人数相对紧张，无富余人员，一旦返还资质证书，将导致其公司无法满足公司资质要求，势必给公司带来重大损失。一审认定事实错误，导致适用法律错误。
谢林聪答辩称：本案一审于2018年2月28日作出判决，上诉人于同年3月19日收到该判决书，上诉人最迟应在同年4月2日提出上诉。然而其于2018年5月份才收到上诉人的上诉状，上诉人的上诉已过上诉期限；上诉人上诉陈述的理由，没有事实依据。一审对双方签订合同及双方的合同权利义务等相关事实的认定清楚，适用法律正确，程序合法，所作判决正确，应驳回上诉人的上诉，维持原判。
谢林聪向一审法院起诉请求：1.判令解除谢林聪与天飞公司于2017年6月20日签订的二级建造师聘任协议，并由天飞公司出具《解聘证明》；2.判令天飞公司立即停止使用并返还谢林聪二级建造师职业资格证[闽建造（二）050858]、二级建造师注册证书（050471）、安全员B证、再教育证书及二级建造师执业印章（闽23511250471）；3.判令天飞公司协助谢林聪办理注销二级建造师注册证书、二级建造师执业印章的手续；4.判令天飞公司向谢林聪支付拖欠工资补助款19000元并支付从2018年2月起至履行上述第一、二项义务之日止按每月工资补助费3500元计算的工资补助款；5.判令天飞公司支付违约金50000元。
一审法院认定事实：2017年6月20日，天飞公司与谢林聪签订《二级建造师聘任协议书》，聘用谢林聪从事二级建造师（专业市政、房建）工作，约定聘用期限为一年，从成功注册于天飞公司之日起计算，天飞公司每年给予谢林聪22000元。因天飞公司资质申请、安全生产考核证B证继续教育、工程投标需要谢林聪到场，天飞公司提前一天通知谢林聪，谢林聪应按时到场，天飞公司向谢林聪支付每天1000元的工资补助（差旅费另外报销），谢林聪应按要求提供相应的毕业证、身份证等相关证件；天飞公司应尽量安排谢林聪参与工程投标，若当月天飞公司支付给谢林聪的投标工资补助款未达到5000元，则不足部分由天飞公司补足，于次月5日前结清；如天飞公司将谢林聪注册证书参加工程投标而中标，天飞公司使用谢林聪的建造师证书用于项目工程技术顾问时，工程投标价或结算价（以其中任一一个最高价为准）小于或者或者等于1000万元时由天飞公司额外补贴谢林聪2000元/月；若工程投标价或者结算价（以其中任一一个最高价为准）大于或者等于1000万元而小于或者等于1500万元，由天飞公司额外补贴谢林聪2500元/月；谢林聪对该项目工程的施工质量、安全不承担任何法律责任和行政处罚等责任，不承担该项目所发生的经济责任等。同时约定协议期内，天飞公司应妥善保管谢林聪的二级建造师资格证书和注册证书及印章原件；协议到期解除后，天飞公司应在30个工作日内对谢林聪办理注册变更手续提供便利条件，归还留在天飞公司属于谢林聪的全部证书原件；协议期内，谢林聪不承担天飞公司的工作责任，但配合天飞公司的二级建造师证书注册工作。在聘任期内，如天飞公司未能按协议约定及时足额支付谢林聪聘用工资，或天飞公司有违反本协议书条款等其他违约行为，谢林聪有权单方终止协议，天飞公司除必须按协议期限支付谢林聪聘用工资外，并赔偿谢林聪20000元。在聘用期内，如因谢林聪原因发生注册书（或执业印章）失效或注销的，或谢林聪违反本协议书条款等其他违约行为，天飞公司有权单方终止本协议等。协议最后一条约定，在办理注册时所签订的劳动合同仅为办理二级建造师证书注册所用，本协议为双方真实意思的表达，所有与本协议不一致之处，均以本协议为准。聘任协议签订后，谢林聪将其二级建造师职业资格证书注册到天飞公司，并由天飞公司领取了注册证书、二级建造师执业印章，同时，谢林聪将其安全员B证、再教育证书交付天飞公司保管。庭审中，谢林聪自认聘任协议签订后，天飞公司未安排谢林聪参与工程，也未为其缴纳五险一金，其也无需进行日常考勤；其只对天飞公司的工程项目提出技术建议，对工程中的具体施工质量问题不承担责任。
一审法院认为，国家为了规范从事建筑工程项目总承包和施工管理关键岗位的专业技术人员，建立了建造师执业资格制度，明确规定必须取得建造师资格并经注册，方能担任建设工程项目总承包及施工管理的项目施工负责人。天飞公司作为建筑企业为满足其工程项目资质中对于建造师数量的要求，与谢林聪签订《二级建造师聘任协议书》。从协议内容看，双方并非为建立以工程施工管理安全为基础的专业技术人员聘用劳动关系，实际系借用谢林聪的资质，并支付相应补偿款，即采取空挂资质的形式，以获取各自的利益。虽然该协议约定属于双方的真实意思表示，但由于建设工程事关社会公共利益和人民的生命财产安全，建筑工程从勘探、设计、施工到验收，技术专业性要求很强，且每一项每一个施工步骤均事关重大，需要施工企业和施工人员认真负责对待。根据我国《注册建造师管理规定》第二十六条明确规定注册建造师不得有下列行为：（一）不履行注册建造师义务；（二）在执业过程中，索贿、受贿或者谋取合同约定费用外的其他利益；（三）在执业过程中实施商业贿赂；（四）签署有虚假记载等不合格的文件；（五）允许他人以自己的名义从事执业活动；（六）同时在两个或者两个以上单位受聘或者执业；（七）涂改、倒卖、出租、出借或以其他形式非法转让资格证书、注册证书和执业印章；（八）超出执业范围和聘用单位业务范围内从事执业活动；（九）法律、法规、规章禁止的其他行为。本案中谢林聪与天飞公司签订聘任合同后，从未在天飞公司具体负责工程项目，也从未为天飞公司承揽施工的工程负责，谢林聪作为二级建造师，存在多处违反上述规定的情形，双方所签订的协议除能满足当事人双方的私利外，对社会经济毫无促进作用。天飞公司与谢林聪正是以契约自由为名，恶意串通，对国家明令禁止的行为视而不见，藐视国家法律法规，严重违反职业道德和应有的诚信底线，置社会公共利益于不顾，谋取一己私利，恶意损害国家、集体、第三人利益。综上所述，双方所签订的协议当属无效。因协议书自始无效，根本不发生任何法律效力，不存在解除之说，因此，基于协议书的基础上达成的和解协议也不具有法律效力。谢林聪基于和解协议要求天飞公司支付工资补助款及违约金的请求，本院不予支持。天飞公司认为双方不具有劳动关系，不应承担每月工资3500元及违约金50000元的意见，本院予以采纳。对于谢林聪要求天飞公司立即停止使用并返还其二级建造师职业资格证、注册注书、执业印章、安全员B证及再教育证书并注销其注册信息的请求，有事实依据，天飞公司应立即停止使用并返还，并协助谢林聪将其注册信息在主管部门予以注销。天飞公司经本院依法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审判。
一审法院依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八条、第五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定判决：1、谢林聪与福建天飞建设有限公司于2017年6月20日签订的《二级建造师聘任协议书》无效；2、福建天飞建设有限公司应于本判决生效之日立即停止使用并返还谢林聪的二级建造师职业资格证[闽建造（二）050858]、二级建造师注册证书（050471）、安全员B证、再教育证书及二级建造师执业印章（闽235111250471）；3、福建天飞建设有限公司应于本判决生效之日立即协助谢林聪办理注销二级建造师注册证书、二级建造执业印章的手续；4、驳回谢林聪的其他诉讼请求。
二审中，双方当事人没有提交新证据。
经审理查明：上诉人、被上诉人对一审判决查明认定的事实没有争议，本院予以确认。本案的上诉争议焦点为：双方签订的劳动合同即《二级建造师聘任协议书》是否合法有效。
本院认为，双方签订的《二级建造师聘任协议书》第二条约定，乙方（被上诉人）对甲方（上诉人）的工程项目施工质量、安全及所发生的经济责任不承担任何法律责任。第四条约定，乙方（被上诉人）不承担甲方的工作责任，但配合甲方的二级建造师证书注册工作。第六条约定，在办理注册时所签订的劳动合同仅为办理二级建造师证书注册所用，甲方（上诉人）不承担聘用期间内乙方（被上诉人）的任何伤、残、病、死亡等及其他原因产生的一切费用。从该协议内容看，上诉人仅是为其公司注册二级建造师资质证书而借用被上诉人谢林聪的二级建造师资质，并非建立以工程施工管理安全为基础的专业技术人员聘用劳动关系。事实上，双方签订二级建造师聘任协议后，天飞公司也未安排谢林聪参与建设工程项目的相关工作和为其缴纳五险一金。虽然双方签订的二级建造师聘任协议系双方的真实意思表示，但该协议违反了我国《注册建造师管理规定》第二十六条的禁止性规定，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条的规定，一审法院认定上诉人、被上诉人双方签订的二级建造师聘任协议无效，有事实和法律依据，所作判决并无不当。上诉人的上诉理由不能成立，不予采纳。
综上所述，福建天飞建设有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律和所作判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人福建天飞建设有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 沈鸣鸣
审判员 陈富强
审判员 郑 彦
二〇一八年六月八日
书记员 彭杨清