浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浙金民终字第941号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司金华中心支公司武义县营销服务部，住所地浙江省武义县俞源街新华书店图书大厦一楼。
负责人周赟。
委托代理人（特别授权）刘清清、李夏冰，浙江婺州律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）包发明，农民。
委托代理人（特别授权）何泽华。
被上诉人（原审被告）姜军，农民。
被上诉人（原审被告）武义仙达包装有限公司，住所地浙江省武义县壶山街道黄龙工业功能区。
法定代理人苏文弟。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司金华中心支公司武义县营销服务部（以下简称平安公司）为与被上诉人包发明、姜军、武义仙达包装有限公司（以下简称仙达公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省东阳市人民法院（2014）东民初字第1073号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审原告包发明起诉称，2013年1月16日17时30分许姜军驾驶浙G×××××号小型客车（以下简称肇事客车），由南往北行驶至东阳市望江北路伊家亲地段时，与横过道路的行人包发明刮撞，造成车损及包发明受伤的交通事故。同日东阳市交通警察大队作出第3307838201300447号事故认定书，认定姜军负事故主要责任，包发明负事故次要责任。事故发生后包发明被送往东阳市人民医院治疗，现已基本恢复并出院。2013年12月27日包发明经金华职业技术学院司法鉴定所鉴定，构成两处十级伤残，伤残赔偿指数为12%，同时对误工、护理、营养三期作了鉴定。肇事客车在平安公司投保了交通事故强制责任险（以下简称交强险）和商业险。同时事发前包发明在东阳已务工一年以上，应按照城标计算。包发明损失有：医疗费45495.27元，住院伙食补助费540元，残疾赔偿金90842.40元，营养费3240元，误工费18000元，护理费9000元，交通费380元，精神损害抚慰金5000元，鉴定费2320元，合计174817.67元。请求判令：一、姜军赔偿包发明损失163854.10元，仙达公司承担连带赔偿责任；二、平安保险公司在保险范围内直接赔付姜军、仙达公司应承担部分的赔偿款。
原审被告姜军答辩称，对本案交通事故的发生经过及责任认定情况无异议。事故发生后姜军已为包发明垫付了23000元的医疗费，另外交警队有2万元的押金。交通事故发生在保险期间。
原审被告仙达公司未作答辩。
原审被告平安公司答辩称，1、对本案交通事故的发生经过及责任认定情况无异议，在驾驶证、行驶证合法有效的前提下愿意在保险期限范围作出合理赔偿。2、肇事客车在平安公司投保了交强险和30万元的第三者责任险以及不计免赔险。3、医疗费以正式发票数额为准，其中非医保6824.29元不应由平安公司承担；营养费以鉴定时间为准，按48元／日为准；住院伙食补助费以住院时间为准；伤残赔偿金应按照农村居民标准计算；误工费应按农村居民标准计算，且误工时间过长，5个月为宜；护理费根据最新的金华市中级人民法院标准，住院时间18天，150元／日计算，剩余42天应依照非住院期间的护理标准109.38元／日＊42日＊30%计算；鉴定费不应由平安公司承担；精神抚慰金过高，以2800元为宜；诉讼费不应由保险公司承担；商业险部分应承担70%为宜。
原审法院认定，姜军系仙达公司职工。2013年1月6日，姜军借用仙达公司所有的肇事客车接女儿放学。17时30分许，姜军由南往北行驶至东阳市望江北路伊家亲地段时，与横过道路的行人包发明刮撞，造成车损及包发明受伤的交通事故。东阳市公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书认定，姜军负事故的主要责任，包发明负事故次要责任。事故发生后包发明在东阳市人民医院住院治疗18天及门诊治疗，共花费医疗费45495.27元（包含姜军垫付的医疗费23000元）。经包发明委托，金华职业技术学院司法鉴定所于2013年12月27日对其伤残等级、误工、护理以及营养时限作了鉴定，该鉴定意见书主要内容为：1、包发明因交通事故致左侧创伤性膈疝、胃体裂伤经行膈肌修补及胃体裂伤修补分别评定为十级伤残、十级伤残，伤残赔偿指数为12%；2、包发明今后需择期行左尺桡骨中段内固定钢板拆除术等治疗，具体费用可参考相关医疗机构意见确定；误工时限评定为6个月、护理时限评定为60天、营养时限评定为45天。包发明花费鉴定费2320元。为治疗和处理本案交通事故，包发明花费交通费380元。平安公司承保了肇事轿车的交强险、30万元的第三者责任险以及不计免赔险，上述交通事故发生在保险期限内。事故发生前包发明在东阳市阳光印刷厂已工作超过一年以上。姜军因本案所涉交通事故向东阳市交通警察大队预交暂扣款2万元，该款包发明未领取。另姜军已支付包发明赔款23000元，包发明的其余合理损失均未获赔偿。
原审法院认为，因姜军、包发明违反道路交通安全管理法律、法规的行为，发生导致包发明受伤后果的交通事故事实清楚。交警部门认定姜军负事故主要责任，包发明负事故次要责任，予以确认。包发明有权要求相关赔偿义务人承担民事赔偿责任。因平安公司承保了肇事客车的交强险，对包发明的合理损失，应由其在肇事客车的交强险范围内先行赔偿。包发明不能通过交强险获赔的其他合理损失，根据事故责任，应由姜军承担80%赔偿责任，包发明自负其他损失。又因平安公司承保了肇事客车的保险限额为30万元的第三者责任险及不计免赔险，而根据道路交通安全法、保险法和相关司法解释的规定，被保险人、受害人有权要求保险公司将第三者责任险赔款直接支付给受害人，故姜军应对包发明承担的赔偿责任，主要以由平安保险公司将肇事客车的第三者责任险赔款直接支付给包发明的方式履行。不属保险赔偿范围的鉴定费，应由姜军赔偿80%。关于包发明的合理损失认定：医疗费45495.27元、住院伙食补助费540元（18日＊30元／日）、残疾赔偿金90842.40元（20年＊12%＊37851元／年）、误工费18000元（6月＊3000元／月）、营养费3240元（45日＊72元／日）、交通费380元、鉴定费2320元，合计160817.67元，符合本案客观事实和相关司法解释的规定，予以确认；护理费非住院期间应参照全省全社会单位在岗职工年平均工资标准计算，本院对护理费损失认定为7824元（18日＊150元／日＋42日＊122元／日）、因包发明的损伤已构成两个十级伤残，其要求赔偿精神抚慰金的诉讼请求成立，但根据司法解释规定的确定精神损害抚慰金数额的各种因素，其要求赔偿的数额过高，该院酌情确定其可获赔3800元。经计算，平安公司应支付包发明肇事客车的交强险赔款12万元和第三者责任险赔款40097.34元，合计160097.34元。综上，包发明的诉讼请求大部分成立，予以支持，部分不能成立，不予支持。平安公司的辩称意见中，关于非医保用药不应由其承担以及包发明的误工时间过长的辩称意见，该院认为非医保用药属于保险赔偿范围，误工时限因其未提供证据证明，也未申请鉴定，应承担举证不能的法律后果，不予采信，部分辩称意见成立，予以采信。仙达公司经法院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，可依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第八条第二款、第十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司金华中心支公司武义县营销服务部应将浙G×××××号普通客车的机动车交通事故责任强制保险赔款12万元和第三者责任险赔款40097.34元，共计160097.34元，直接支付给包发明，限于判决生效之日起十日内履行完毕［款项汇至：户名：东阳市人民法院执行款专户，开户行：东阳市工商银行，账号：12×××85］。二、姜军应赔偿包发明1856元，因其已垫付医疗费用23000元，包发明应在收到上述保险赔款当日返还姜军21144元。三、驳回包发明的其他诉讼请求。如未按判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1320元，减半收取660元，由包发明承担97元，由姜军承担80元，中国平安财产保险股份有限公司金华中心支公司武义县营销服务部承担483元。
宣判后，平安公司不服，向本院提起上诉称，一、包发明一审中举证的劳动合同和工资清单是事后补造，一审认定本案适用城镇居民标准赔付残疾赔偿金和误工费证据不足，应按农村居民标准赔付。二、非住院期间护理费应为121.95元／日×42日×30%，一审判决122元／日×42日违法。三、非医保费用6824.29元不应由平安公司承担。综上，请求二审撤销原判，依法改判，并由被上诉人包发明、姜军、仙达公司承担上诉费用。
包发明答辩称，一审中我方提供了流动人口登记表4份，证明包发明在2011年至事故发生时止一直居住在东阳，并在东阳市阳光印刷厂上班的事实。同时我方也提供了东阳市阳光印刷厂提供的工资表，可证明包发明系进城务工人员，因此应按城镇居民标准计算赔偿金。金华市中级人民法院有规定，护理费可以参照城镇职工平均标准认定。对于非医保用药部分应该由保险公司在保险范围内承担。综上，请求二审驳回上诉，维持原判。
姜军答辩称，同意包发明的意见。
仙达公司未作答辩。
二审中，双方当事人均未向本院提交新的证据。
经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
本院认为，在卷经庭审质证、平安公司无异议的“流动人口登记表”证实，户籍地为江西省抚州市黎川县龙安镇柘园村的包发明事故发生前已在东阳市阳光印刷厂工作超过一年以上，故一审以城镇居民标准计算包发明的残疾赔偿金和误工费，符合法律规定。根据受害人伤势情况、护理期限等，一审参照“全省全社会单位在岗职工年平均工资”标准酌情确定包发明的非住院期间护理费，并无不当。另，考虑非医保费用系治疗受害人包发明损伤需要，受害人亦无从自主选择，且平安公司无证据证明存在不合理费用，故其要求不承担非医保费用6824.29元，依据不足。综上，平安公司的上诉请求不能成立，本院均不予支持。原判认定事实清楚，实体处理得当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1320元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司金华中心支公司武义县营销服务部负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡玲玲
审 判 员 黄良飞
审 判 员 钱 萍
二〇一四年七月三十日
代书记员 何晓慧