贵州省毕节市中级人民法院发文稿纸
签发：
年月日拟稿单位民一庭拟稿人王云
2016年11月1日审稿人
年月日文件标题附件
贵州省毕节市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔05民终2248号
上诉人（原审原告）秦敏，女，汉族，1960年8月5日出生，现住贵州省毕节市七星关区。
委托代理人（特别授权）王会强，贵州锐驰律师事务所律师。
委托代理人邓继，贵州锐驰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）毕节市人民防空办公室，住所地：贵州省毕节市七星关区桂花路岩脚东巷3号，组织机构代码：00965067-5。
法定代表人袁锋，系该办公室主任。
委托代理人（特别授权）向长胜，系贵州威迪律师事务所律师。
上诉人秦敏因与被上诉人毕节市人民防空办公室劳动争议纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2016）黔0502民初1942号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审原告秦敏诉称：2005年1月20日，原告秦敏由其丈夫代秦敏与被告毕节市人民防空办公室签订劳动合同，合同主要内容为“一、乙方（甲方：毕节市人民防空办公室、乙方：马启贵）每天值班时间24小时，无特殊情况，乙方应在岗在位，有特殊情况需外出，乙方需向甲方管理人员提出并安排人员值班后方可离开。二、……四、甲方聘用乙方工资为每月四佰元整（400.00元），如乙方达到上述工作要求，甲方每月按时付给工资。五、聘用时间暂定2年，合同期满后，如甲方需要乙方愿意继续聘用，双方另行签订合同。六、……。”，合同签订之后，原告一直在被告处上班至今，期间被告未与原告续签书面合同，原告在2005年1月至2007年12月期间工资为400元／月、2008年1月至2009年12月期间的工资为450元／月、2010年1月至2014年11月期间工资为600元／月、2014年12月至2015年3月期间的工资为700元／月、2015年4月至提起诉讼的2016年4月工资为800元／月。被告支付原告的工资低于当地最低工资标准；被告也从未给原告缴纳任何社会保险；同时，被告安排原告24小时值班、周末及法定节假日值班，既未安排原告补休，又从未向原告支付任何加班费用。2016年1月1日，被告要求与原告秦敏重新签订一份劳动合同，合同主要内容为“一、合同期限：1、合同有效期为1年，从2016年1月1日起至2016年12月31日止。2、聘用合同期满前一个月，经双方同意，可以续订聘用合同。二、乙方主要工作内容及要求：为甲方处理办公室事务，主要从事文件、资料打印、文件收发和档案保管等文秘工作，兼管相关业务工作。乙方应管好办公室日常事务，遵守法律、法规和单位规章制度，保守单位秘密，服从甲方安排管理，完成甲方工作任务，根据甲方安排加班和出差。三、工资及福利待遇：实行月薪制，月工资1600.00元（含甲方按社会保险条例规定为乙方缴纳养老保险、失业保险、医疗保险），同时甲方不再为乙方缴纳社会保险（养老保险、失业保险、医疗保险金），按月发放；上班时间、下班时间、节假日与甲方正式职工一样待遇。四、……八、……。”。因原告在被告单位上班已达11年，按照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条的规定，被告应与原告签订无固定期限劳动合同，而被告2016年1月1日要求原告重新签订的劳动合同为1年的固定期限劳动合同，且安排的工作与原告此前一直从事的工作大相径庭，并要求原告签订同意被告单方解除原告劳动合同而被告不承担任何责任的承诺书。2016年3月14日，原告依法向毕节市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，毕节市劳动人事争议仲裁委员会于当日受理，并于2016年4月6日开庭审理，2016年4月7日作出裁决，2016年4月8日原告收到裁决书。原告不服仲裁裁决，依法向贵院提起诉讼。请求判决：一、被告立即与原告签订书面无固定期限劳动合同；二、被告立即支付原告低于最低工资标准的差额35200.00元；三、被告支付原告因其未与原告签订无固定期限劳动合同应加倍支付的工资93300.00元（暂计至2016年4月）；四、被告支付原告加班费423007.50元；五、被告为原告补缴2005年1月以来欠缴的社会保险费；六、被告承担本案诉讼费。
原审被告毕节市人民防空办公室答辩称：一、被告未与秦敏签订过劳动合同，也不存在事实劳动关系，双方属于劳务关系，秦敏诉讼请求不应支持。被告在2005年1月20日与马启贵签订了2年劳务协议，约定由马启贵替被告值班。双方还口头约定由被告提供宿舍给马启贵家居住，马启贵居住房屋的水电费、物管费及房租费由被告承担，扣抵作马启贵提供劳务期间部分劳务报酬，被告每月另支付马启贵劳务报酬400元。2年劳务合同到期后，马启贵不愿意固定为被告提供劳务，就不同意续订劳务合同，只答应说在下班或周末时间安排妻子秦敏顺带照看下被告财物安全状况，同时马启贵仍要求被告继续提供原免费住房给其家人居住。因此，秦敏庭审陈述的由其夫马启贵代其与被告签订2年劳务协议的事实不属实，秦敏在2005年1月至2015年12月期间根本没有固定长期在被告大门口当保安值班，仅仅是在其夫马启贵有事时，才偶尔替马启贵照看被告安全状况，被告正常上班期间，员工进进出出，根本不用保安坐在门卫室值班。故秦敏陈述事实不属实，且本案纠纷不属于劳动合同纠纷，不应当适用《劳动合同法》相关规定，不属于劳动争议纠纷范围，故恳请人民法院依法查清事实后判决驳回秦敏的诉讼请求。二、即使认定被告与秦敏之间存在劳动关系，秦敏诉讼主张的赔付其最低工资标准工资差额35200.00元、加班费423007.50元和未签订无固定期限劳动合同的加倍工资93300.00元诉讼请求也不应支持。1、即使认定秦敏与被告之间属于事实劳动关系，被告也未实际低于毕节市最低工资标准支付秦敏报酬，不应赔付秦敏工资差额35200.00元。从表面上看，秦敏每月从被告领取的报酬数额低于毕节市最低工资标准，但被告提供给秦敏家人居住的毕节人防办职工宿舍产生的房屋租金、使用房屋水电费及物管费，这些费用全由被告承担，这些费用加上秦敏提供劳务期间每月领取的报酬，远远高于毕节市当时的最低工资标准。所以，秦敏诉讼请求支付其最低工资标准的工资差额35200.00元诉讼请求不属实，不应支持。2、即使认定秦敏为被告提供门卫值班劳务事实成立，根据保安工作的实际及劳动强度考虑，保安工作全天24小时值班是行业惯例，且晚上多数时间被告单位里都没有其他事情，秦敏几乎未在被告门卫室值班睡觉，大多值班时间都是察看周围没有什么异常情况后就回职工宿舍处做自己事情或睡觉休息，不存在其诉状陈述的周末节假日经常加班一说，且秦敏在本案中根本未提供其加班的有效证据资料佐证其加班事实，故秦敏主张的加班费423007.5元赔偿诉讼请求不应支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》法释（2010）12号）第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”3、即使认定秦敏在2005年1月起到2015年12月期间，秦敏为被告提供门卫值班劳务事实成立，秦敏已连续为被告提供劳动十年，被告也不应赔偿支付秦敏未签订无固定期限劳动合同加倍工资93300.00元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，秦敏在被告连续工作满十年后，只要秦敏提出要与被告订立无固定期限劳动合同，被告不同意与秦敏订立无固定期限劳动合同后才要赔偿秦敏未签订无固定期限劳动合同双倍工资。然而，本案中，秦敏一直都没有要求同被告签订无固定期限劳动合同，相反是秦敏及其家人极不愿意与被告签订劳务合同。秦敏只是抽自己部分空闲时间来照看被告单位里财物状况，从而获得部分劳务报酬，也获得被告提供免费职工住房居住使用。至于2016年初，被告与秦敏签订1年期限合同，都是被告单位新主任到来后，新主任从照顾秦敏角度出发，主动找秦敏谈话后要求秦敏签订劳动合同，后秦敏反而提起本案诉讼。故秦敏诉讼主张的未签订无固定期限劳动合同的加倍工资赔偿诉讼请求不应支持。4、即使人民法院从优先保护“劳动者”角度出发，认定被告与秦敏存在劳动关系、秦敏领取工资低于最低数额标准和存在加班情况，秦敏诉讼主张的工资差额、未签订无固定期限合同的加倍工资及加班费赔偿数额请求超过1年仲裁时效的部分，不应判决支持。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条和第二十七条规定，若认定秦敏与被告之间属于事实劳动关系，那么秦敏与被告之间的争议就当然属于劳动争议，属于劳动争议纠纷的仲裁申请就要适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定的1年仲裁时效期间法律规则。由于在双方劳动关系存续期间，秦敏明知被告未给其加班费、最低工资差额和购买社会保险，而不依法及时申请劳动仲裁维权，要求被告支付其加班费、最低工资差额和补买社会保险，反而在2016年1月1日被告与秦敏订立1年固定期限合同后的2016年3月10日才向毕节市劳动人事争议仲裁委员会申请本案仲裁维权，故秦敏诉讼请求的2005年1月20日至2015年3月9日期间加班费、最低工资差额赔付和社会保险补买请求就已经超过了1年劳动争议仲裁时效，且在本案仲裁申请前，秦敏根本没有书面或口头要求被告支付其加班费、最低工资差额和补买社会保险，故秦敏诉讼请求被告支付其2005年1月20日至2015年3月9日期间的加班费、最低工资差额和补买社会保险诉求已经超过了1年仲裁时效，不应裁决支持，最多只能在秦敏举出相应加班事实等证据基础上判决被告支付秦敏2015年3月10日至2016年3月10日止期间的加班费、最低工资差额。三、秦敏诉讼主张的补买社会保险请求不属于法院受理民事案件主管范围，不应支持。秦敏诉讼主张的补买养老保险等社会保险请求，根据贵州省高级人民法院、贵州省人力资源和社会保障厅关于印发《关于劳动争议案件若干问题的会议纪要》的通知（黔高法（2012）136号）第29条规定不属于法院受理劳动争议纠纷民事案件主管范围，恳请人民法院判决驳回秦敏的补买社会保险诉讼请求。
原审经审理查明：2005年1月20日，原告的丈夫马启贵与被告签订了一份聘用合同，从事门卫工作，约定工资400元／月，合同期限为二年。合同签订后，原告按上述合同约定的内容在被告处上班至今，双方未签订书面劳动合同。原告在被告处工作期间，被告未为原告缴纳社会保险。原告2005年1月至2007年12月期间的工资为400.00元／月、2008年1月至2009年12月期间的工资为450.00元／月、2010年1月至2014年11月期间的工资为600.00元／月、2014年12月至2015年3月的工资为700.00元／月、2015年4月至2016年3月的工资为800.00元／月。
原审认为：《中华人民共和国劳动法》第二条规定：“在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。”本案中，2005年1月至今，原告在被告处从事门卫工作，被告认为其与原告之间系劳务关系而非劳动关系，但原告所举的停车费收据、值班表以及被告所举的工资发放清册等证据均符合《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第二条：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。”规定的劳动关系认定条件，因此，原、被告之间的劳动关系成立。原、被告虽未签订书面劳动合同，但已形成事实上的劳动关系而非劳务关系，故原告主张此期间权益的请求符合法律规定，予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”2008年1月至今期间，原、被告双方未签订书面劳动合同，视为双方已订立无固定期限的劳动合同。根据黔劳社厅发（2006）31号、黔劳社厅发（2007）50号、黔人社厅发（2010）47号、黔人社厅发（2011）31号、黔人社厅发（2013）3号、黔人社厅发（2014）10号、黔人社厅发（2015）23号之规定，七星关区2006年10月1日至2007年10月31日的最低工资标准为550.00元、2007年11月1日至2010年9月31日的最低工资标准为650.00元、2010年10月1日至2011年8月31日的最低工资标准为830.00元、2011年9月1日至2012年12月31日的最低工资标准为930.00元、2013年1月1日至2014年6月30日的最低工资标准为1030.00元、2014年7月1日至2015年9月30日的最低工资标准为1250.00元、2015年10月1日至今的最低工资标准为1600.00元。原告2006年10月至2016年4月的工资均低于七星关区最低工资标准，被告提供的证据不能证明其主张的原、被告经协商，被告承担原告的房租费、水电费、物管费用以抵扣应支付给原告的部分工资，故被告辩称其支付给原告的工资未低于当地最低工资标准，不予采纳。根据《中华人民共和国劳动法》第四十八条规定“国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。”原告请求被告支付工资差额的请求，予以支持。原告工资差额的具体计算为：2006年10月至2007年10月为1950.00元［（550.00元-400.00元）×13个月］、2007年11月至2007年12月为500.00元［（650.00元-400.00元）×2个月］、2008年1月至2009年12月为4800.00元［（650.00元-450.00元）×26个月］、2010年1月至2010年9月为450.00元［（650.00元-600.00元）×9个月］、2010年10月至2011年8月为2530.00元［（830.00元-600.00元）×11个月］、2011年9月至2012年12月为5280.00元［（930.00元-600.00元）×16个月］、2013年1月至2014年6月为7740.00元［（1030.00元-600.00元）×18个月］、2014年7月至2014年11月为3250.00元［（1250.00元-600.00元）×5个月］、2014年12月至2015年3月为2200.00元［（1250.00元-700.00元）×4个月］、2015年4月至2015年9月为2700.00元［（1250.00元-800.00元）×6个月］、2015年10月至2016年4月为5600.00元［（1，600.00元-800.00元）×7个月］，以上合计为37000.00元，原告只诉请支持35200.00元，符合法律规定，予以支持。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条规定：“用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。”《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。”原告主张加班工资应承担举证责任，原告在举证期间提供了2014年、2015年春节值班表，对原告要求被告支付上述期间加班费的请求予以支持，具体计算为：2014年春节七天加班工资805.00元［（1030.00元／月÷21.75天）×3天×300%＋（1030.00元／月÷21.75天）×4天×200%］、2015年春节七天加班工资977.00元［（1250.00元／月÷21.75天）×3天×300%＋（1250.00元／月÷21.75天）×4天×200%］，共计1782.00元。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”原告虽诉请判决被告支付其未签订无固定期限劳动合同的双倍工资，但从本案的客观情况来看，原告2005年1月进入被告处工作，《中华人民共和国劳动合同法》于2008年1月1日起施行，原告主张前述权利的时间应在用人单位应当签订无固定劳动合同的违法行为发生之次日起一年内计算，即原告应当在2009年12月31日前主张权利，但原告未在前述期间申请仲裁，且被告以原告的该项诉讼请求超过时效予以抗辩，故原告要求判决被告支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资的请求不予支持。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保，签订延期缴费协议。用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费。”《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金。”按照前述法律规定，社会保险费纠纷不属于人民法院民事诉讼的受理范围，原告请求判决被告为其补缴养老保险等社会保险费的主张，不予审理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第二条第二款、第四十四条、第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条第二款、第十四条、第三十一条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，原审判决：一、被告毕节市人民防空办公室于本判决生效之日起十日内支付原告秦敏2006年10月至2016年4月期间低于最低工资标准的差额35200.00元；二、被告毕节市人民防空办公室于本判决生效之日起十日内支付原告秦敏2014年、2015年春节期间加班费1782.00元；三、驳回原告秦敏的其他诉讼请求。
宣判后，上诉人秦敏元，减半收取5.00元，由被告毕节市人民防空办公室承担。宣判后，上诉人秦敏不服一审判决，向本院提起上诉称：一、一审判决以超过仲裁时效为由驳回上诉人要求被上诉人承担自2008年1月1日至今未与上诉人签订无固定期限劳动合同双倍工资适用法律错误。上诉人自2005年1月在被上诉人处从事门卫工作至今，鉴于被上诉人不认可马启贵代上诉人与被上诉人签订的劳动合同，则被上诉人从未与上诉人签订过书面劳动合同，更未与上诉人签订书面无固定期限劳动合同，即被上诉人违法未与上诉人签订书面无固定期限劳动合同的行为自2006年1月20日持续至今。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条及第八十二条第二款已对用人单位与劳动者签订书面劳动合同、无固定期限劳动合同的法定义务及违反义务应承担的法律责任作出明确规定，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，不受一年仲裁时效期间的限制，应自劳动关系终止之日起一年内提出。本案双方劳动关系自2005年1月20日一直持续至今，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第一项：“在劳动关系存续期间产生的支付工资争议，用人单位能够证明已经书面通知劳动者拒付工资的，书面通知送达之日为劳动争议发生之日。用人单位不能证明的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日”之规定，本案劳动争议发生之日应为上诉人主张权利之日。如上所述，上诉人提起仲裁及诉讼要求被上诉人承担至今未与上诉人签订固定期限劳动合同双倍工资的诉求并未超过仲裁／诉讼时效，被上诉人应支付上诉人2008年1月1日至被上诉人与上诉人签订劳动合同期间（暂计算至2016年7月）的双倍工资98100元。二、二审判决驳回上诉人要求被上诉人支付加班工资423007.5元的诉求属错误分配举证责任，导致认定事实错误，判决错误，应判决被上诉人支付上诉人加班工资423007.5元。首先，上诉人提供的由上诉人丈夫马启贵代上诉人签订的《聘用合同》中明确要求上诉人每天24小时上班，虽被上诉人认为该合同与上诉人无关，但该合同已实际履行，且被上诉人无证据证明其2005年1月20日至今聘请或安排第三人轮班接替上诉人工作；其次，证人秦某、高某、严某三人的证言也证明被上诉人要求上诉人24小时值班的事实。被上诉人辩解上诉人所从事的工作不需要24小时值班的理由不成立；再次，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”之规定，一方面，上诉人提供的《聘用合同》、证人证言、2014年、2015年春节值班表已形成初步证据链证明加班事实存在，另一方面，被上诉人作为用人单位，对员工管理考核既是权利也是义务，对员工值班、加班记录归档保管是常理，上诉人已要求被上诉人提供其单位前期工资册、加班记录、节假日值班表等证据，但被上诉人无正当理由至今未提供，应承担举证不能的责任。综上，请求二审撤销原判，改判被上诉人支付上诉人未签订书面劳动合同双倍工资
被上诉人毕节市人民防空办公室二审未作答辩。
经审理，二审查明的事实与一审查明的事实相同，本院予以确认。
本案二审的争议焦点是：一、被上诉人是否应支付上诉人未签订书面劳动合同双倍工资；二、被上诉人是否应支付上诉人加班工资423007.5元。
本院认为，关于焦点一、上诉人主张的未签订书面劳动合同双倍工资差额应分为两个阶段，第一个阶段为自2008年1月1日起至2008年11月1日，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”及《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第二款：“本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立”之规定，因被上诉人未与上诉人订立书面劳动合同，被上诉人应向上诉人支付2008年2月1日至2008年12月31日11个月的双倍工资差额。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”之规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，即上诉人最迟应于2009年12月31日主张2008年2月1日至2008年12月31日的双倍工资。上诉人现提出请求已超过仲裁时效，被上诉人以其请求超过仲裁时效进行抗辨，对上诉人要求被上诉人支付2008年2月1日至2008年12月31日双倍工资差额的请求应不予支持。法律规定由用人单位向劳动者支付未签订书面劳动合同双倍工资系对用人单位违反法律规定的惩罚性赔偿，双倍工资差额不属于劳动者的劳动报酬，仲裁时效不适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当劳动关系终止之日起一年内提出”之规定，上诉人认为因其与被上诉人之间至今并未解除劳动关系，其根据上述第四款规定主张未签订书面劳动合同双倍工资未超过仲裁时效的上诉主张与法律规定不符，本院不予采纳。第二阶段为2008年12月31日起至今的未订立书面无固定期限劳动合同的双倍工资问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条：“无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”之规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，视为双方已订立无固定期限劳动合同，法律规定用人单位的义务是立即与劳动者补订书面劳动合同，并未规定用人单位仍有继续支付未签订书面劳动合同双倍工资的义务。本案中，因被上诉人未与上诉人签订书面劳动合同，根据上述规定应视双方于2009年1月1日起已订立了无固定期限劳动合同，故不属于《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款：“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”的情形，上诉人请求根据该规定支付2008年12月31日至2016年7月双倍工资上诉主张，本院亦不予采纳。
关于焦点二、根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”之规定，上诉人应对其主张加班的事实提供证据证明，上诉人提供的证据只能证明其于2014年、2015年春节期间值班的事实，不能证明其每天上班24小时的事实，且上诉人不可能每天均不吃饭、不睡觉，其主张每天24小时均上班不符合常理。上诉人也没有提供证据证明被上诉人掌握了上诉人加班事实的证据，上诉人认为被上诉人至今无理由未予提供其加班的证据，应承担不利后果无事实依据，一审根据上诉人提供的证据判决由被上诉人支付其2014年、2015年春节期间加班工资1782元正确。上诉人认为被上诉人应支付其加班工资423007.5元上诉主张无事实依据，本院不予采纳。
综上，上诉人的上诉理由不成立，对其上诉请求应予驳回，原审认定事实清楚，适用法律正确，判决结果正确，本院予以维持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人秦敏承担。
本判决为终审判决。
审判长 周莺
审判员 王云
审判员 殷勇
二〇一六年十一月一日
书记员 黄珊
签发：
年月日拟稿单位民一庭拟稿人王云
2016年11月1日审稿人
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