海南省海口市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）琼01刑终324号
原公诉机关海口市琼山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）侯书桃，女，1975年1月1日出生，公民身份号码×××，土家族，大学本科文化，湖北省利川市人，原海南中富国地置业有限公司会计，住海南省海口市。因本案于2015年11月6日被刑事拘留，同年11月18日被逮捕。现羁押于海口市第二看守所。
辩护人朱学贤，海南富岛律师事务所律师。
海口市琼山区人民法院审理海口市琼山区人民检察院指控原审被告人侯书桃犯敲诈勒索罪一案，于2016年6月23日作出（2016）琼0107刑初131号刑事判决。宣判后，原审被告人侯书桃不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，海口市人民检察院检察员黄东、严巍出庭履行职务，上诉人侯书桃及其辩护人朱学贤到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2014年4月15日，海南中富国地置业有限公司（以下简称”中富公司”）聘用被告人侯书桃从事会计岗位工作。2014年10月31日，中富公司决定调侯书桃到销售部门工作，侯书桃认为公司是要借调动工作的理由辞掉她，所以心存不满。当天下午，侯书桃带走公司10本财务记账凭证。中富公司多次要求侯书桃归还记账凭证，侯书桃予以拒绝。随后，侯书桃以不给钱就向税务部门举报公司偷税漏税为由，威胁中富公司支付其人民币141.58万元。因中富公司一直没有满足侯书桃的要求，2015年2月，侯书桃又要求中富公司支付其人民币244.78万元。中富公司于2015年2月9日向公安机关报案。
上述事实，有经当庭出示、质证，并经确认的以下证据证实：
1、到案经过。证明2015年11月5日9时许，公安机关侦查人员口头传唤被告人侯书桃到公安机关接受调查。
2、人口基本信息。证明被告人侯书桃出生于1975年1月1日，作案时具备完全刑事责任能力。
3、劳动合同。证明2014年4月15日，中富公司聘用侯书桃从事会计岗位工作。
4、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片。证明2015年11月5日，公安机关从侯书桃处扣押西藏铭丰装饰装潢有限公司记账凭证2本、西藏同辉房地产营销策划有限公司记账凭证8本、被告人侯书桃持有的日记本1本(该笔记本上显示侯书桃计算出公司应赔偿其244.78万元)。
5、投诉举报转办处理情况表、海口市地方税务局函。证明2015年10月21日，侯书桃向海口市地税局咨询投诉举报中心热线投诉海口琼山重点项目建设投资公司水郡项目部偷税漏税。2016年4月29日海口市地方税务局复函:至目前为止未发现该公司存在举报人侯书桃所述偷税漏税行为。
6、企业基本信息、房屋租赁合同、开户许可证。证明中富公司类型为有限责任公司（自然人投资或控股)的企业，法定代表人为苏超。该公司租用位于海南省海口市××区号副楼五至八层为该公司办公使用。
7、辨认笔录。证明证人张某、陈某、康某、李某辨认出侯书桃。
8、电子数据信息。证明张某与侯书桃的手机短信交流信息：①时间:2014年12月16日，张某发出信息:侯姐，我把我们昨天的沟通的具体情况都给领导汇报了，领导也积极配合想处理这件事。但是141万的金额确实太大，公司的情况您作为财务人员也了解。您能不能再宽容一些，说一个我们能办到的金额。②时间:2014年12月17日，侯书桃发出信息:12月31日后得加一个月的了二十五万多，合计166.8万元，你去与税务局商量吧......；张某发出信息:侯姐，苏董对这件事很上心，但是公司资金有问题，他也在和股东们协商，您耐心等待，会给您的。③时间:2015年2月9日，张某发出信息:侯姐，您再把准确的金额给我说一下。侯书桃发出信息:截止14年10月31日141.58万元，再加4个月(11月12月1月2月)*25.8万元，合计244.78万元。④张某发出信息:年前资金有问题，工程款都是借钱支付的，年后会给您现金......；侯书桃发出信息:年后我会天天来公司，在家也没事干，自己看着办，年后是500万，而不是244.78万元。
9、证人张某的证言。证明2015年2月9日其受公司委托向公安机关报案称2014年10月底，因公司会计侯书桃工作消极，公司决定将侯书桃调至其他岗位。侯书桃因心存不满便私自将中富公司的财务资料(用来交税的重要凭证)强行带走，并以向税务部门举报为由要挟中富公司给其141.58万元了结此事。后来，侯书桃又将敲诈款提高到166.8万元，并说不给的话就按月将钱加上去。公司和侯书桃之间没有债务关系，公司按时足额发工资给侯书桃。侯书桃用手机号码139XXXX****（该手机号登记的用户名是侯书桃老公黄程的名字）向其手机号码185XXXX****发送敲诈勒索短信。侯书桃拿走公司材料后,其多次找侯书桃谈叫她归还公司材料，第一次其和康某找她但不开门，第二次其和康某在侯书桃家旁的咖啡店与侯书桃交谈并问她要赔偿多少钱，侯书桃说没想好，在咖啡厅康某没有提出过补偿侯书桃一套别墅或现金的话，公司也不可能补偿给侯书桃别墅或与别墅相等的现金。公司开除侯书桃按照劳动法算至2014年10月，侯书桃工作未满一年，公司开除她会赔偿一个月的工资加一个月的社保共计5000多元。侯书桃是会计岗，没有奖金和提成。2014年11月份其和人事部的林某第三次去找侯书桃，并带了3万元人民币过去，钱没有拿出来，其跟侯书桃说拿了3万元钱给她，并说钱包括开除她的赔偿及归还材料的赔偿，但侯书桃不同意。
10、证人林某的证言。证明侯书桃拿走公司材料后，其和张某去侯书桃家附近一家咖啡店找侯书桃。张某跟侯书桃说拿了3万元想给侯书桃，说是开除她的赔偿及让她归还公司材料的赔偿，但侯书桃不同意，并拿出其带来的一个笔记本，说公司应赔偿开除她的补偿是人民币40多万元，关于她所拿材料的封口费一共是140多万元人民币，双方没有谈好就离开了。
11、证人陈某的证言。证明2014年10月份某天下午4时许，侯书桃被李某叫去谈话后，其看见侯书桃从办公室财务文件柜里拿走一个盒子和一个袋子就走了，侯书桃走后公司财务部检查，才发现侯书桃拿走公司的一些财务资料。
12、证人康某的证言。证明公司会计侯书桃因为不满公司要调离其去别的岗位，就带走公司和西藏同辉营销策划有限公司以及西藏铭丰装饰有限公司的会计凭证及相关财务资料，其与张某多次找侯书桃协商，一开始没什么，但是后来侯书桃就以掌握公司逃税证据要向有关部门举报中富公司逃税为由威胁公司给他166.8万元，还发了很多敲诈勒索的短信给张某。
13、证人李某的证言。证明2014年10月底某天下午，其将公司要调离会计侯书桃去别的部门的决定告诉侯书桃后侯书桃回到办公室，过了不久，陈彩云跟其说侯书桃将公司的一些东西拿走了。经清点，侯书桃拿走的是中富公司和西藏同辉营销策划有限公司以及西藏铭丰装饰有限公司的会计凭证及相关财务资料。康某、张某多次找侯书桃归还资料，但侯书桃不但不愿意归还，反而以掌握中富公司逃税证据要向有关部门举报公司为由威胁敲诈公司166.8万元人民币，但公司现在还没有给钱给侯书桃。
14、被告人侯书桃的供述和辩解。证明被告人侯书桃供述称2014年10月31日中富公司决定调其到别的部门工作，其以为公司是要借调工作的理由辞掉她所以很生气。当天下午其就带走西藏同辉营销策划有限公司以及西藏铭丰装饰有限公司的部分财务报表等资料，这两家公司和中富公司都是一个老板开的。其带走资料后中富公司的综管部经理张某和公司的总经理康某找其想要回这些资料，说让其私了这件事，把公司会计凭证还给公司，并说只要归还资料，公司可以给其经济赔偿，并让其算出公司应给其经济赔偿的数额。后来其回去根据劳动法和带走的财务资料算出中富公司逃税多少及其应当得到的劳动补偿多少，最后算出中富公司应给其141.58万元(截止2014年10月31日)，其将这个数额发短信给张某说要这些钱，并称如果公司给其这些钱其就不举报中富公司，不给钱就会向税务部门举报公司偷税漏税。之后，其将赔偿款提高到166.8万元。再后来，其将赔偿款提高到244.78万元(截止2015年2月)，目前其还没有拿到钱。2015年2月公安机关介入后，其仍拒绝返还相关资料给中富公司。其在2015年10月21日向海口市地税局举报中富公司偷税事情。其与公司不存在债务纠纷，公司都按时足额发放工资给其。
以上证据经庭审质证，证据来源合法，客观真实，可以相互印证，足以认定。
原审法院认为，被告人侯书桃以非法占有为目的，以威胁方法向中富公司索取人民币244.78万元，数额特别巨大，其行为构成敲诈勒索罪，应依法惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人侯书桃由于意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，可以减轻处罚。被告人侯书桃犯罪后虽然始终认为自己的行为不构成犯罪，但该辩解系对自己行为性质的辩解，其到案后如实供述自己的犯罪经过，属于坦白，且没有给被害人造成损失，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：被告人侯书桃犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑四年九个月，并处罚金人民币5000元。
宣判后，原审被告人侯书桃不服，向本院提出上诉，称其同时具有犯罪未遂及犯罪中止的情节，且其多次向有关部门举报，在重点项目公司补交税款一事上具有立功情节，故对其应予免责。其辩护人辩护称，对侯书桃主观上没有非法占有目的的36.58万元系劳动所得的工资部分不应计算在敲诈勒索的数额中，中富公司存在过错，案发后，侯书桃未再向中富公司索要相关款项，构成犯罪中止。
出庭履行职务的检察员认为原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
本院二审审理查明的事实和原审判决认定的事实一致，原审判决认定上诉人侯书桃敲诈勒索的犯罪事实清楚，有经原审庭审举证、质证和认证的上述所列证据予以证实。二审期间，上诉人侯书桃及其辩护人、出庭履行职务的检察员均未提交新的证据，故对原审判决认定的事实和列举的证据予以确认。
在二审期间，上诉人侯书桃的辩护人申请对侯书桃进行精神病鉴定。经查，侯书桃在实施敲诈勒索行为持续期间未进行过精神病相关治疗，侯书桃及其辩护人也未提供侯书桃具有精神病史的证据。通过侯书桃在看守所羁押期间及庭审前后的表现来看，侯书桃的思维、反应、语言表达、文字阅读等方面表现均正常，个人生活能正常自理，精神未表现异常。综上，辩护人提出精神病鉴定的申请理由不充分，不予采纳。
本院认为，上诉人侯书桃以非法占有为目的，采取威胁的手段，向中富公司勒索财物人民币244.78万元，数额特别巨大，其行为已构成敲诈勒索罪，应依法予以惩处。上诉人侯书桃已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，鉴于没有给被害人造成损失，可以比照既遂犯减轻处罚。侯书桃到案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。
对于上诉人侯书桃提出其行为同时构成犯罪中止和犯罪未遂应免予处罚的上诉意见及其辩护人提出侯书桃属于犯罪中止的辩护意见，经查，在案证据证实上诉人侯书桃不满公司要对其调岗，于2014年10月31日拿走公司10本财务账册，并以举报公司偷税漏税相威胁，要求公司支付其141.58万元，后又增加至244.78万元。上述财务账册至公安机关予以扣押时止，其一直未归还中富公司。侯书桃并无彻底放弃犯罪的意思表示。侯书桃已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂。根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚，原审判决认定侯书桃构成犯罪未遂并予以减轻处罚，符合法律规定。上诉人侯书桃及其辩护人的此项上诉和辩护意见不能成立，本院不予支持。
对于上诉人侯书桃提出其有立功情节及其辩护人提出侯书桃的举报行为促成公司补交税款，在量刑上予以考虑的辩护意见。经查，《海口地税局咨询投诉举报中心热线投诉举报转办处理情况登记表》及海南省海口市地方税务局复函证实，侯书桃向该热线投诉海口琼山重点项目建设投资公司水郡项目部涉嫌偷税漏税的问题后，海口市地方税务局经核实”至目前为止未发现该公司存在举报人侯书桃所述偷税漏税行为。”可见，侯书桃举报中富公司具有偷税漏税行为未经查证属实，不构成立功。故侯书桃及其辩护人的此项上诉和辩护意见没有法律依据，本院不予支持。
对于辩护人提出对侯书桃主观上没有非法占有目的的36.58万元系劳动所得的工资部分不应计算在敲诈勒索的数额中辩护意见，经查，侯书桃对其索要款项数额的认定并无异议，但辩解称该36.58万元是其应得的工资收入。如果侯书桃认为中富公司存在拖欠其工资的情形，其应通过正当途径维护自己的合法权益，而不是以扣留公司财务账册为手段，以举报公司偷税漏税相威胁向中富公司索要上述钱财，该36.58万元应计入敲诈勒索的犯罪数额中。综上，上诉人侯书桃及其辩护人的此项辩解辩护意见不能成立，本院不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予以维持。出庭履行职务的检察员的意见有事实根据和法律依据，应予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
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审判长 麦丹碧
审判员 何亚敏
审判员 蒋小马
书记员 王 尧
审核：麦丹碧撰稿：麦丹碧校对：王尧印刷：何宗谦海南省海口市中级人民法院2016年12月5日印制（共印22份）