陕西省渭南市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）渭中刑二终字第00032号
原公诉机关陕西省韩城市人民检察院。
上诉人（原审被告人）苗建虎，男，1986年11月12日出生于陕西省富平县，汉族，初中文化，农民。2009年7月3日因犯盗窃罪被韩城市人民法院判处有期徒刑七个月，2009年7月13日刑满释放。2013年9月22日因涉嫌犯盗窃罪被渭南市公安局象山分局刑事拘留，同年10月17日被逮捕。现羁押于韩城市看守所。
原审被告人贾晓林，绰号“林子”，男，1982年10月3日出生于陕西省韩城市，汉族，初中文化，村民。2001年11月11日因犯抢劫罪被韩城市人民法院判处有期徒刑四年，2008年6月4日因犯抢劫罪被韩城市人民法院判处有期徒刑三年六个月，2010年4月1日刑满释放。2013年10月1日因涉嫌犯盗窃罪被渭南市公安局象山分局刑事拘留，同年10月17日被逮捕。现羁押于韩城市看守所。
原审被告人贾某某，男，1988年8月17日出生于陕西省韩城市，汉族，初中文化，系村民。2013年9月25日被泉州市公安局海滨派出所抓获，羁押于泉州市看守所，2013年9月30日因涉嫌犯盗窃罪被渭南市公安局象山分局刑事拘留，同年10月17日被逮捕。现羁押于韩城市看守所。
韩城市人民法院审理韩城市人民检察院指控原审被告人苗建虎、贾晓林、贾某某犯盗窃罪一案，于二0一四年四月二十九日作出（2014）韩刑初字第00040号刑事判决。原审被告人苗建虎不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年8月26日20时许，被告人贾晓林伙同苗建虎、贾某某、吴某某（另案）四人经预谋窜至陕西煤化集团韩城矿业公司象山煤矿库房，盗割井下矿用电缆（型号：MYP-3术16＋1~10）共计670.7米，在携带赃物试图离开时被巡逻人员发现，四人逃跑。经鉴定，该电缆价值30180元，已追退。上述事实，各被告人在开庭审理过程中无异议，并有报案材料、受案登记表、抓获证明及羁押证明，证人魏某、毛某、龙某证言，电缆长度统计表，价格证明，涉案财物价格鉴定意见书，扣押、发还物品清单及赃物照片，辨认笔录及照片，现场勘查笔录及照片，作案工具照片，户籍证明，被告人贾晓林、苗建虎曾被判刑的刑事判决，刑满释放证明书，情况说明等证据在卷相佐证，足以认定。据此，原审法院认为，被告人贾晓林、苗建虎、贾某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，且数额较大，其行为均已构成《中华人民共和国刑法》第二百六十四条规定的盗窃罪，韩城市人民检察院指控三被告人所犯罪名成立。被告人贾晓林、苗建虎在共同作案中均系主犯，且其曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均属累犯，本应从重处罚，鉴于其认罪态度尚好，赃物已追退发还给失主，故可对其酌情从轻处罚。被告人贾某某在共同作案中系主犯，依法应予惩处，鉴于其认罪态度好，赃物已追退发还给失主，故可对其酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第二十六条、第六十五条、第六十四条之规定，以被告人贾晓林犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金二万五千元；被告人苗建虎犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金二万五千元；被告人贾某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二万元。作案工具断线剪一把予以没收。
苗建虎上诉提出原判认定其系主犯不妥，对其量刑过重。
经审理查明，原审判决认定的上诉人苗建虎及原审被告人贾晓林、贾某某犯盗窃罪的事实和情节是清楚、正确的。有以下证据证明：
1、韩城煤化实业有限公司象山矿井经济保卫部报案材料、象山公安分局金塔派出所受案登记表记载，2013年8月27日凌晨象山矿机电库房丢失约600米电缆，矿区巡逻人员发现可疑面包车后追赶堵截，车上人弃车逃跑。
2、合阳县公安局城关派出所抓获经过、西安车站派出所归案情况、泉州市公安局海滨派出所抓获经过证明，2013年9月22日苗建虎在富平汽车站被公安机关抓获、2013年9月25日贾某某在泉州市沁园网吧被公安机关抓获、2013年10月1日贾晓林在合阳县天合花园酒店被公安机关抓获。
3、证人魏某证明，2013年8月26日晚，吴某某给他打电话，要借他的牌照为陕EX16**的面包车，他把车送到吴某某在大池埝镇街道的租住房后，开着吴某某的车回去了。他的面包车上有一把黄色橡胶把的大号断线钳，是平时他收废铜线时剪线用的。
4、证人毛某证明，他是韩城煤化实业有限公司象山矿井经济保卫部的巡逻人员。2013年8月26日晚上他和尤智国在矿区巡逻，27日凌晨1点多，他发现有一辆银灰色佳宝面包车从办公楼后边开过来，车号是陕EX16**，面包车看见他后就往东边的水泥路上开，他和尤智国连忙开着保卫部的面包警车追赶，面包车上的人见状就把车扔在铁路旁下车逃跑了。随后他们在车里发现72根被剪断的矿用井下防爆电缆，每根大约4米，车内的机动车行驶证上是魏海亮的名字。他们又围着矿区巡逻查找，在机电科料房和工厂加工车间后墙下发现77根大约4米的被剪断的电缆，这些电缆原来都是在电缆盘上缠着的，是矿上机电科仓库里的。证人尤智国的证言亦能证明上述内容。
5、象山公安分局刑警大队8.27案件车内查获电缆长度统计表证明，被盗的电缆数量为72根，每根电缆长度为4到5米。
6、辨认笔录及照片记载：（1）魏某从十张男性照片中辨认出7号照片是借他面包车的吴某某；（2）贾晓林、苗建虎、贾某某、吴某某分别在侦查人员的组织下，指认了象山矿井办公楼西侧的工业广场机电库房为作案地点、象山矿煤仓西边的铁路边为弃车逃跑地点，指认了被扣的牌照为陕EX16**的银色佳宝面包车为作案车辆及被扣押的黄色电缆为被盗电缆；（3）贾晓林、苗建虎、贾某某、吴某某分别从十张不同的男性照片中辨认出苗建虎、贾某某、吴某某、贾晓林为同案犯；（4）苗建虎、吴某某分别从五把不同的断线剪中辨认出其作案时使用的断线剪。上述辨认照片在一审开庭时经各被告人辨认属实。
7、扣押清单记载，渭南市公安局象山分局扣押了作案时使用的陕EX16**一汽佳宝面包车及车内机动车驾驶证、车辆购置税完税证明。
8、韩城市价格认证中心韩价鉴字（2013）第5108号涉案财物价格鉴定意见书记载，被盗电缆价格鉴定意见为30180元。
9、发还清单记载，被盗的149根黄色被剪成4到5米长短的电缆全部发还给象山矿井；扣押的陕EX16**银灰色佳宝面包车一辆及车内物品发还给车主魏某。
10、现场勘验检查工作记录、照片及提取物证清单记载，现场位于象山矿井办公楼西侧的工业广场机电库房，被盗电缆是在整卷电缆盘上拆下来的，又被截成4到5米的小段。电缆盘的南面空地上有四种凌乱足迹，南边墙上有攀爬、电缆剐蹭痕迹。墙外空地上有大量拖拉电缆的痕迹、足迹。现场提取断线剪一把。
11、陕西省韩城市人民法院（2009）韩刑初字第71号刑事判决书记载，被告人苗建虎因犯盗窃罪于2009年7月3日被判处有期徒刑七个月。
12、韩城市看守所释放证明记载，苗建虎于2009年7月13日被释放。
13、同案犯吴某某供述，2013年8月26日，贾晓林让苗建虎给他打电话让他开车去象山矿偷铜线，他用自己的雪佛兰轿车换了收废铝的魏海亮佳宝面包车，并借了魏海亮的断线剪。他和苗建虎、贾某某、贾晓林开车从拉煤车走的那条路开到象山矿里，把车停在摩托车棚路边。贾晓林领路、贾某某拿断线剪、他和苗建虎跟着，翻墙到放电缆的地方。他负责把电缆从整卷的电缆轴上松开，贾某某负责拉，贾晓林负责扶，苗建虎负责剪，然后往墙外倒、装车，装了一半的时候，他开车和苗建虎从下边走，贾晓林和贾某某在上边，他把车开到铁路边发现没路停了下来，发现有人在叫，苗建虎和他就跑了，随后通过电话联系，他得知贾晓林跑回家了，苗建虎和贾某某第二天去了外地。
14、原审被告人贾晓林供述，2013年8月一天，他给苗建虎打电话说象山矿有电缆，叫苗建虎来偷。8月26日，苗建虎及另一个人来到韩城，他们就商量偷电缆的事，苗建虎说用车拉，再打电话叫一个人，说那人有车，偷东西方便，他同意了。那人来后，他们四人先到矿上的库房看了看，确定里面有电缆。晚上八点左右，苗建虎打电话叫他，他去后发现他们开一辆银白色面包车，车里座位很少。他领路进到象山矿里，把车停在办公楼后面的自行车棚，他们顺墙根到一处有水管的地方，爬上去，一直到库房后墙翻进去，他主要负责拉电缆，其他三人轮流剪，剪完后运到外面。后他们往车上装电缆，装了一半，路上的档杆锁了，他叫其他人开车从下面走，他和苗建虎带来的那个人在那里等，他们开车的走后被矿上巡逻人员发现，他们就分头跑了。
15、原审被告人贾某某供述，2013年8月26日上午，他在苗建虎家住着，苗建虎说回韩城弄点事，他同意和苗建虎到韩城，见到贾晓林后，贾晓林又叫苗建虎给吴某某打电话，吴某某开车来后，他们在车上商量偷电缆的事，然后，去象山矿踩了点。晚上天黑后，吴某某开来白色面包车拉着他们到象山矿，把车停在自行车棚，苗建虎叫他拿着断线钳，翻墙到库房，开始轮流剪电缆，剪下后扔到墙外。然后运到面包车上。大约偷了两个小时，把整车装满后，商量先运走这车，然后再过来偷。其中两个人先运走整车电缆，他跟剩下的一人在库房等。开车的两个人离开时被人发现，他们两个就偷偷离开了。之后他怕抓，就到了泉州。
16、上诉人苗建虎的供述，2013年8月25日，贾晓林给他打电话，说象山矿有电缆可偷，他和贾某某搭车到韩城见到贾晓林，贾晓林让他给吴某某打电话，下午，吴某某开车来了，贾晓林带他们三个去踩了点，吴某某说他负责借车。晚上七点多，吴某某换了一辆面包车，车里没有后排座位，有一把断线剪。贾晓林引路，把车停到象山矿办公楼后面的自行车棚，贾晓林带他们爬上平台，翻墙到放电缆的库房，他们轮流剪电缆，剪完后运到墙外。偷完后发现路上的档杆锁了，车出不去，贾晓林让他们先把电缆运到下面，等天亮，车出去了再用别的车来拉。他们就开始装车，装了一半，贾晓林让他和吴某某开车下去，剩下两人在边上等。他们开车还没找到出去的路，就听见有人叫他们停车，他们一看被发现了，就弃车跑了。跑到大路上，他给贾某某打电话，贾某某说到薛曲村宾馆了，他又给贾晓林打电话，贾晓林说他已经回家了。他和吴某某见到贾某某后，一起去了吴某某家。随后他和贾某某去了泉州，后来没钱了，回来时在西安被抓获。
以上证据，来源合法有效，内容客观真实，在一审开庭时举证、质证，经本院审理后予以确认。
苗建虎上诉提出认定其系主犯不妥，且量刑过重的上诉理由，经查，贾晓林首先向苗建虎提出共同盗窃电缆的犯意，苗建虎表示同意后，又纠集贾某某共同参与，并联系吴某某找拉运赃物的车辆，共同踩点后参与盗窃，在共同盗窃犯罪中行为积极主动，应系主犯。且上诉人苗建虎在犯盗窃罪刑满释放后五年内再次故意实施应当判处有期徒刑以上的犯罪，构成累犯，依法应予查处。原审判决结合其认罪态度较好的情节对其已作从轻处罚，并无不妥。故上诉人的上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人苗建虎与原审被告人贾晓林、贾某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，且数额较大，其行为均已构成盗窃罪，依法应予惩处。上诉人苗建虎、原审被告人贾晓林在共同犯罪中起组织、指挥作用，行为积极主动，系主犯，又系累犯，本应从重处罚，鉴于其认罪态度尚好，赃物已追回发还给失主，故可对其酌情从轻处罚。原审被告人贾某某在共同作案中行为积极主动，系主犯，依法应予惩处，鉴于其认罪态度好，赃物已追回发还给失主，故可对其酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 万宏革
代理审判员 徐 娟
代理审判员 栾小君
二〇一四年六月十日
书 记 员 王 芳