湖南省湘潭市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）潭中刑终字第228号
原公诉机关湖南省湘潭市岳塘区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陈某，男，1979年9月9日出生，汉族，湖南省湘潭县人
上诉人（原审被告人）杨某，男，1984年11月18日出生，汉族，湖南省湘潭县人，无业2006年7月21日因犯贩卖毒品罪被湘潭市岳塘区人民法院判处拘役四个月。2014年10月23日因涉嫌犯故意伤害罪被湘潭市公安局岳塘分局刑事拘留，同年11月3日被依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。
湖南省湘潭市岳塘区人民法院审理湖南省湘潭市岳塘区人民检察院指控原审被告人杨某犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人陈某提起附带民事诉讼一案，于二〇一五年四月十七日作出（2015）岳刑初字第10号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人陈某、原审被告人杨某不服，提出上诉。本院审理过程中，上诉人杨某申请撤回上诉。本院已裁定准许上诉人杨某撤回对原审判决刑事部分的上诉，原审判决刑事部分自本院准许撤回上诉的裁定送达之日起发生法律效力。对原审判决的附带民事部分，本院依法组成合议庭，进行了不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2012年1月4日12时许，被告人杨某与女友齐某某在湘潭市岳塘区某某三校遇到齐某某的前夫附带民事诉讼原告人陈某，双方发生口角，陈某打了杨某一个耳光，并踢了杨某驾驶的车辆。事后不久杨某持菜刀报复陈某，砍伤陈某头部、手臂后逃离现场。经鉴定，陈某所受损伤为轻伤二级，构成十级伤残。陈某因此次伤害遭受的经济损失有医疗费、鉴定费、误工费、住院伙食补助费、护理费、被抚养人生活费等共计58814.62元。杨某已支付医疗费5000元。原审判决认定上述事实的证据有被害人陈述、证人证言、鉴定意见及被告人供述等。
原审判决认为：被告人杨某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪。被告人杨某到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。附带民事诉讼原告人陈某先攻击被告人杨某，对本案的发生存在过错，对被告人杨某可酌情从轻处罚。附带民事诉讼原告人陈某提出要求赔偿医疗费、误工费、法医检验费、护理费、住院伙食补助费、被抚养人生活费的请求符合法律规定，应当予以支持；其要求赔偿残疾赔偿金、营养费、住宿费的请求，没有法律依据，不予支持；其要求赔偿后期治疗费、交通费的请求，因未提供证据，不予支持。附带民事诉讼原告人陈某先动手殴打被告人杨某，对本案的发生存在过错，应当自行承担10%的责任，被告人杨某承担90%的责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条等规定，遂判决：一、被告人杨某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；二、附带民事诉讼原告人陈某的医疗费、法医鉴定费、护理费、误工费、住院伙食补助费、被抚养人生活费等各项损失共计58814.62元，由被告人杨某赔偿52933.16元，被告人杨某已支付5000元，余款47933.16元自本判决生效后十日内一次性支付，其余损失由附带民事诉讼原告人陈某自负；三、驳回附带民事诉讼原告人陈某其他诉讼请求。
宣判后，原审附带民事诉讼原告人陈某不服，以齐某某是共犯为由提出上诉，要求追加齐某某为共同被告，判令齐某某承担连带赔偿责任。原审被告人杨某上诉提出：1、陈某主张的误工费、护理费没有证据支持；2、原审判决对其和陈某的责任划分不公平；3、原审判决判令其承担被扶养人生活费有误。
经审理查明：2012年1月4日12时许，上诉人杨某与女友齐某某到湘潭市岳塘区某某三校，接齐某某与前夫之子陈宇轩放学回家，遇到齐某某的前夫上诉人陈某，双方为接孩子的事发生口角。期间，陈某打了杨某一个耳光，并踢了杨某驾驶的车辆。杨某驾车离开途中，越想越气愤，当车辆行驶至湘潭市岳塘区霞光西路附近的“浏阳蒸菜店”时，杨某停车后走进“浏阳蒸菜店”内，从厨房里拿了一把菜刀，追上陈某，用菜刀砍伤陈某头部、手臂后逃离现场。经湘潭市公安局刑事科学技术研究所鉴定，陈某所受损伤构成轻伤二级。经潭州司法鉴定所鉴定，陈某所受损伤构成十级伤残。陈某因此次伤害共住院161天，用去住院医疗费17062.07元，门诊医疗费637.7元，法医鉴定费1465元。其经济损失还有：误工费10304元（64元／天×161天），住院伙食补助费4830元（30元／天×161天），护理费15778元（98元／天×161天）。上述各项经济损失共计50076.77元。杨某已支付医疗费5000元。上述事实有经原审庭审举证、质证、认证并经本院查证属实的书证、鉴定意见、被害人陈述、证人证言及被告人供述等证据证明，证据确实、充分，足以认定。
本院认为：上诉人（原审被告人）杨某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陈某提出的要求赔偿医疗费、误工费、鉴定费、护理费、住院伙食补助费等经济损失的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。上诉人陈某先动手殴打上诉人杨某，对本案的发生存在过错，应自行承担10%的责任，上诉人杨某承担90%的责任，应当赔偿上诉人陈某经济损失45069.09元（50076.77元×90%），扣除上诉人杨某已经支付的5000元，上诉人杨某还应支付上诉人陈某40069.09元。上诉人陈某要求追究齐某某的民事责任，应当另行起诉，其要求在二审中追加齐某某为共同被告的上诉请求不符合民事诉讼法的规定，本院不予支持。对于上诉人杨某提出的“原审判决判令其承担被扶养人生活费有误”的上诉理由，经查，上诉人陈某的诉讼请求中并未要求赔偿被扶养人生活费，且根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条的规定，刑事附带民事赔偿范围仅限于医疗费、误工费等直接物质损失，并不包括被抚养人生活费，故原审判决判令上诉人杨某赔偿被扶养人生活费有误，该上诉理由成立。对于上诉人杨某提出的“陈某主张的误工费、护理费没有证据支持”的上诉理由，根据相关法律规定，误工费、护理费系根据伤者的住院天数、护理期限按照法定标准计算，附带民事诉讼原告人无需另行提供证据证明，该上诉理由不成立，本院不予采纳。对于上诉人杨某提出的“原审判决对其和陈某的责任划分不公平”的上诉理由，经查，陈某虽然动手打了杨某一个耳光，但杨某事后为泄愤而持刀砍伤陈某，造成陈某受伤的后果，应当负主要责任，原审判决责任划分适当，该上诉理由不成立，本院不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，审判程序合法，但适用法律部分错误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一款、第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销湖南省湘潭市岳塘区人民法院（2015）岳刑初字第10号刑事附带民事判决的附带民事部分；
二、判令上诉人（原审被告人）杨某赔偿上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陈某经济损失40069.09元（限本判决生效之日起十日以内支付完毕）。
三、驳回上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陈某的其他诉讼请求。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 晖
审 判 员 徐 辉
审 判 员 李柏文
二〇一五年八月十三日
代理书记员 曾 苗
附：本判决适用的法律条文
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。
附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。