浙江省宁波市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）浙02刑终47号
原公诉机关浙江省宁海县人民检察院。
上诉人（原审被告人）冯相虎，男，1992年11月22日出生于浙江省宁海县，汉族，大专文化程度，农民，住宁海县。2014年11月5日因犯盗窃罪被浙江省三门县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元，2015年3月2日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪、诈骗罪于2016年1月21日被宁海县公安局刑事拘留，同年2月26日被逮捕。现羁押于宁海县看守所。
上诉人（原审被告人）张宁宁，男，1992年5月30日出生于浙江省宁海县，汉族，初中文化程度，农民，住宁海县。2009年4月13日因犯强奸罪、盗窃罪被浙江省宁海县人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金人民币一万元，2015年2月24日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年1月21日被宁海县公安局刑事拘留，同年2月26日被逮捕。现羁押于宁海县看守所。
原审被告人袁中飞，男，1986年12月10日出生于湖北省来凤县，汉族，小学文化程度，农民，住来凤县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年1月21日被宁海县公安局刑事拘留，同年2月26日被逮捕。现羁押于宁海县看守所。
原审被告人王路敏，男，1993年12月15日出生于山东省潍坊市，汉族，初中文化程度，农民，住潍坊市寒亭区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年1月21日被宁海县公安局刑事拘留，同年2月26日被逮捕。现羁押于宁海县看守所。
原审被告人熊荣翁，男，1981年4月20日出生于湖北省来凤县，苗族，小学文化程度，农民，住来凤县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年1月21日被宁海县公安局刑事拘留，同年2月26日被逮捕。现羁押于宁海县看守所。
原审被告人王咪咪，女，1994年1月18日出生于浙江省宁海县，汉族，初中文化程度，农民，住宁海县。因涉嫌犯诈骗罪于2016年1月22日被宁海县公安局刑事拘留，同年2月5日变更为取保候审，同年12月30日由浙江省宁海县人民法院决定逮捕。现羁押于宁海县看守所。
浙江省宁海县人民法院审理浙江省宁海县人民检察院指控原审被告人袁中飞、王路敏、熊荣翁犯贩卖毒品罪，原审被告人冯相虎、张宁宁犯贩卖毒品罪、诈骗罪，原审被告人王咪咪犯诈骗罪一案，于2016年12月30日作出（2016）浙0226刑初532号刑事判决。原审被告人冯相虎、张宁宁不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭,于2017年3月8日公开开庭审理了本案。浙江省宁波市人民检察院委派代理检察员张某出庭执行职务，上诉人冯相虎、张宁宁到庭参加诉讼。对原审被告人袁中飞、王路敏、熊荣翁、王咪咪的犯罪事实部分进行了书面审理。现已审理终结。
原判认定：
一、贩卖毒品
2015年12月期间，被告人袁中飞分别与被告人熊荣翁、王路敏商定，由被告人熊荣翁、王路敏分别负责将毒品分包后藏匿于宁海城区等地，并将藏匿地点用短信、QQ的方式告知被告人袁中飞，再由被告人袁中飞联系购毒人员，将毒品贩卖给他人。同年12月25日，被告人袁中飞驾车将被告人熊荣翁从宁波接回宁海从事贩卖毒品。具体贩卖的毒品如下：
1、2016年1月初某日晚，被告人袁中飞与施某1联系后，由被告人熊荣翁将一包甲基苯丙胺（冰毒）藏于宁海县桃源街道斗门张“大富豪”KTV门口公交站牌下的石头下面，被告人袁中飞以人民币200元的价格将约0.5克甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给施某1。
2、2016年1月初某日晚，被告人袁中飞与施某1联系后，由被告人熊荣翁将一包甲基苯丙胺藏于宁海县桃源街道时代大道和北斗北路交叉口的美孚机油店前的1块“高价收购二手车”广告牌下面，被告人袁中飞以人民币200元的价格将约0.5克甲基苯丙胺贩卖给施某1。
3、2016年1月中旬某日下午，被告人袁中飞与被告人冯相虎、张宁宁联系后，由被告人熊荣翁将一包甲基苯丙胺藏于宁海县桃源街道柔石公园刻有“警钟长鸣”字样的石头下，被告人袁中飞以人民币200元的价格将约0.5克甲基苯丙胺贩卖给冯相虎、张宁宁。
4、2016年1月初的1天，被告人袁中飞与被告人冯相虎、张宁宁联系后，由被告人熊荣翁将一包甲基苯丙胺藏于宁海县跃龙街道浦发银行门口公共自行车棚铁柱子下，被告人袁中飞以人民币200元的价格将约0.5克甲基苯丙胺贩卖给冯相虎、张宁宁。
5、2016年1月20日，被告人袁中飞与施某1联系后，由被告人王路敏将一包甲基苯丙胺藏于宁海县跃龙街道北大街69号附近的1个毒鼠屋下，被告人袁中飞以人民币300元的价格将约1克甲基苯丙胺贩卖给施某1。
6、2016年1月20日，林某,4通过微信向被告人袁中飞购买人民币200元的甲基苯丙胺后，由被告人王路敏将一包甲基苯丙胺藏于宁海县跃龙街道桃源南路“今日非主流”与“美特斯邦威”之间巷子内的1块石头下，林某,4指使朱某至宁海县跃龙街道桃源南路“今日非主流”与“美特斯邦威”之间巷子内的1块石头下取得约0.5克甲基苯丙胺。
2016年1月19日，经被告人袁中飞指使，被告人王路敏将袁中飞事先放置于被告人王路敏暂住房的毒品进行分装。
2016年1月21日，被告人袁中飞、熊荣翁、王路敏被公安机关抓获归案。同日零时许，宁海县公安局对被告人王路敏位于宁海县跃龙街道东大街119号二楼的暂住房进行搜查，当场从被告人王路敏身上查获被告人袁中飞存放的可疑晶体14包、从暂住房内查获被告人袁中飞存放的可疑晶体7包、可疑药丸1包。后宁海县公安局又在被告人王路敏指认的藏放地查获被告人袁中飞存放的可疑晶体5包。经宁波市公安司法鉴定中心检验，从被告人王路敏身上及暂住房处查获的可疑晶体重167.6388克、可疑药丸重0.8257克，从藏放地查获的可疑晶体重3.2623克，均检出甲基苯丙胺成份。
同日2时许，宁海县公安局对被告人熊荣翁位于宁海县跃龙街道北斗北路301号701室的暂住房进行搜查，当场查获可疑晶体90包。后宁海县公安局又在被告人熊荣翁指认的藏放地查获可疑晶体5包。经宁波市公安司法鉴定中心检验，从被告人熊荣翁暂住房处查获的可疑晶体重54.4088克，从藏放地址查获的可疑晶体重3.2807克，均检出甲基苯丙胺成份。
2016年1月，被告人冯相虎、张宁宁将事先藏放的甲基苯丙胺贩卖给他人，具体如下：
1、2016年1月10日左右某日晚，被告人冯相虎、张宁宁与周某联系，将事先藏于宁海县跃龙街道兴宁南路凯灵达酒窖附近巷子里的砖头堆下面的甲基苯丙胺以人民币300元的价格贩卖给周某。
2、2016年1月中旬某日晚，被告人冯相虎、张宁宁与周某联系，将事先藏于宁海县跃龙街道桃源中路理想调剂商行门口电线杆下的甲基苯丙胺以人民币300元的价格贩卖给周某。
2016年1月21日，被告人冯相虎、张宁宁被公安机关抓获归案。
二、诈骗
2015年7月至2016年1月，被告人冯相虎虚构有能力帮助因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留的吕某1获得释放，以此骗取吕某1父亲吕某2的信任，并以走关系花钱等为由，从吕某2处骗得人民币20余万元。期间，被告人张宁宁、王咪咪明知被告人冯相虎在骗取吕某2钱财，仍参与实施诈骗。其中，被告人张宁宁共同参与诈骗人民币62700元，被告人王咪咪共同参与诈骗人民币7000元。
2016年1月21日，被告人王咪咪被公安机关抓获归案。
原审法院依据上述事实和相关法律规定，作出以下判决：一、被告人袁中飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币二万元；二、被告人王路敏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币一万元；三、被告人熊荣翁犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币一万元；四、被告人冯相虎犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币三千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币六万元。决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币六万三千元；五、被告人张宁宁犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币三千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。决定执行有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二万三千元；六、被告人王咪咪犯诈骗罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币五千元；七、被告人袁中飞、王路敏共同违法所得人民币五百元，被告人袁中飞、熊荣翁共同违法所得人民币八百元，被告人冯相虎、张宁宁共同违法所得人民币六百元，予以追缴，上缴国库；八、查获的毒品，予以没收；九、责令被告人冯相虎退赔被害人吕某2人民币二十万元（其中被告人张宁宁共同退赔被害人吕某2人民币六万二千七百元、被告人王咪咪共同退赔被害人吕某2人民币七千元）。
上诉人冯相虎上诉称，原判认定其诈骗金额为20余万元证据不足,对其量刑过重，请求从轻处罚。
上诉人张宁宁上诉称，其与原审被告人袁中飞、王路敏、熊荣翁等人并不认识，购买毒品是为自己吸食，不是共同犯罪，没有结伙贩卖毒品，也没有600元的违法所得，原判量刑过重，请求从轻处罚。
浙江省宁波市人民检察院出庭检察员的出庭意见认为，原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。
经审理查明，原判认定上诉人（原审被告人）冯相虎、张宁宁犯贩卖毒品罪、诈骗罪，原审被告人袁中飞、王路敏、熊荣翁犯贩卖毒品罪，原审被告人王咪咪犯诈骗罪的事实有证人施某1、林某,4、朱某、戴某、陈某3、陈某2、施某2、葛某、赖某的证言及辨认笔录，证人周某、励小田、吕某1的证言，被害人吕某2的陈述，搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、图片说明，理化检验鉴定报告，电子证物检查工作记录、手机截图，银行卡账户信息、交易明细，转帐凭证，退缴单，监控视频截图，通话详单，到案经过，人口信息表，刑事判决书及刑满释放证明书、各原审被告人在公安阶段的供述及辨认笔录等证据证实。上述证据均经一审法庭质证、认证，证据来源合法，内容客观、真实，能够相互印证，本院均予确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）冯相虎、张宁宁、原审被告人袁中飞、王路敏、熊荣翁明知是毒品而结伙或分别结伙予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪，其中原审被告人袁中飞、王路敏、熊荣翁贩卖甲基苯丙胺五十克以上；上诉人（原审被告人）冯相虎、张宁宁、原审被告人王咪咪以非法占有为目的，结伙采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，其行为均已构成诈骗罪，其中上诉人冯相虎诈骗数额巨大，上诉人张宁宁、原审被告人王咪咪诈骗数额较大。上诉人冯相虎、张宁宁犯数罪，应予以并罚。上诉人冯相虎在被判处有期徒刑刑罚执行完毕后五年内，再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。上诉人冯相虎、原审被告人王路敏能如实供述贩卖毒品的犯罪事实，上诉人张宁宁能如实供述贩卖毒品、诈骗的犯罪事实，原审被告人王咪咪能如实供述犯罪事实，可从轻处罚。上诉人冯相虎、原审被告人熊荣翁当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。违法所得，应当予以追缴或责令退赔。查获的毒品，应当予以没收。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。对于上诉人冯相虎关于原判认定其诈骗金额为20余万元证据不足的上诉理由,经审查认为，上诉人冯相虎在公安阶段对该事实供认在案，在二审阶段也未能提供新的证据，该上诉理由与在案证据证明的事实不符，缺乏事实依据，理由不足，不予采纳。对于上诉人张宁宁提出其不是共同犯罪，没有结伙贩卖毒品的上诉理由，经审查认为，该上诉理由缺乏事实依据，理由不足，不予采纳；原判已根据上诉人张宁宁犯罪的事实、情节及社会危害程度，对上诉人张宁宁作了从轻处罚，故上诉人张宁宁要求二审量刑从轻的上诉理由不能成立，不予采纳。浙江省宁波市人民检察院出庭检察员关于原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，建议二审法院驳回上诉，维持原判的出庭意见，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款、第七款、第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 叶永权
审 判 员 范波哲
代理审判员 武 敏
二〇一七年三月八日
书 记 员 曹灵婵