福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）泉刑终字第1178号
原公诉机关福建省南安市人民检察院。
上诉人（原审被告人）伍水民，无业。曾因犯贩卖毒品罪，于2012年11月17日被晋江市人民法院判处有期徒刑六个月，2013年2月6日刑满释放；现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年2月16日被刑事拘留在逃，2014年3月18日被抓获，同年3月19日被刑事拘留，同年4月2日被逮捕。现羁押于南安市看守所。
福建省南安市人民法院审理南安市人民检察院指控原审被告人伍水民犯贩卖毒品罪一案，于2014年10月9日作出（2014）南刑初字第917号刑事判决。原审被告人伍水民�服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年2月份的一天18时许，被告人伍水民在南安市石井镇丽晶宾馆412号房，以人民币300元价格贩卖0.25克冰毒（甲基苯丙胺）给王某（已行政处罚）。
2013年2月9日16时许，被告人伍水民通过王某介绍，在石井镇新时空网吧内，以人民币600元价格贩卖0.5克冰毒（甲基苯丙胺）给余某（因容留他人吸毒罪已被判刑）。
2013年9月17日10时许，被告人伍水民让同案犯李雪莹（已判刑）在南安市石井镇金明酒店旁名茶村茶店门口，以600元的价格贩卖一包毛重3.09克的冰毒（甲基苯丙胺）给陈某，后李雪莹被当场查获。
2014年3月18日，被告人伍水民在石井镇商友公寓307号出租屋被抓获，随身携带的2.81克冰毒（甲基苯丙胺）被当场查获。
原判认定上述�实的证据有：
1、证人王某的证言，证实其一共向被告人伍水民购买两次冰毒，第一次是2013年春节前二、三天的18时许，其打电话向伍水民购买冰毒，伍水民说他在丽晶宾馆412号房，其就到该宾馆房间向伍水民买了重约0.25克价格为人民币300元的冰毒。第二次是在2013年2月9日14时至16时许，余某打其电话称想买冰毒，让其帮他联系买主，其就打电话给伍水民，伍水民称手上有毒品，其就与伍水民相约在石井镇新时空网吧见面，伍水民在网吧包厢拿出价格为600元约0.6克的冰毒，要求现金交易，其就叫余某过来到网吧门口将现金600元交给其，其再将现金交给伍水民，并将伍水民带来的一包冰毒交给余某。
2、证人余某的证言，证实2013年2月9日15时许，其在金明酒店开了1112房间，与王某、王奕森在一起，其之前有向王某问过有没有冰毒可买，当天王某就称其与卖冰毒的约在新时空网吧交易，后由于对方要求现金交易，其就到新时空网吧，将600元的毒款交给王某，当时交易现场还有被告人伍水民，其支付现金后就拿走了冰毒，将毒品带到金明酒店1112房间，与王某、王奕森、蒲佳佳一起将冰毒吸食。
3、证人陈某的证言，证实2013年9月17日9时许，其得知有一名外号叫“阿旺”的男子在贩卖冰毒，之后其就配合公安机关假扮买主联系“阿旺”购买600元的冰毒，约定在南安市石井镇金明酒店门口旁边交易。当日10时许，在金明酒店门口，“阿旺”叫同案犯李雪莹送冰毒来跟其交易，其支付600元向李雪莹购买一小包冰毒，交易后李雪莹就被公安机关当场查获。
4、证人靳某的证言，证实2013年9月17日上午9时许，其受李雪莹与伍水民的雇佣，载他们到南安市石井镇金明酒店一带，伍水民先在金明酒店过去的一个路口下车，李雪莹将让其掉头到金明酒店门口，看到李雪莹上了酒店门口一部小轿车，约一分钟后，李雪莹下车要跑时被人抓住。
5、提取笔录、尿液检验笔录、现场检测报告书、指认尿检结果照片、吸毒成瘾认定书，综合证实侦查人员提取伍水民、王某、王奕森、余某、蒲佳佳、李雪莹的尿液进行检测，检验结果均呈阳性。王某被认定为吸毒成瘾。
6、辨认笔录及照片，证实证人王某辨认出余某即提供冰毒的人，伍水民即卖冰毒的人；证人余某辨认出向其贩卖冰毒的王某，而伍水民即同王某在新时空网吧包厢的男子；证人余某辨认出其与王某购买冰毒的现场，即石井镇新时空网吧二楼一包厢；证人王某辨认出其向伍水民购买冰毒的现场，即石井镇新时空网吧二楼一包厢；同案犯李雪莹辨认出伍水民即其供述中提到的“大旺”；证人陈某辨认出同案犯李雪莹；同案犯李雪莹辨认交易毒品的现场。
7、�泉）公（刑）鉴（化）字（2014）136、773号物证鉴定报告书，分别证实2014年3月18日，在被告人伍水民位于石井镇商友公寓307号出租屋内查获的透明晶体五包，均检出含有甲基苯丙胺；2013年9月17日交易现场从李雪莹身上查获的透明晶体中检出甲基苯丙胺。
8、视听资料及相关辨认笔录、照片，综合证实两名男子一前一后于2013年2月9日15时38分许进入南安市石井镇新时空网吧，同日15时53分许离开该网吧。证人王某从该监控中，指认出监控内的其中一男子为被告人伍水民。
9、扣押笔录、扣押决定书、扣押物品清单、称重照片，综合证实2014年3月19日，南安市公安局侦查员向被告人伍水民扣押冰毒，毛重3.81克；2013年9月17日，同案犯李雪莹与陈某交易的冰毒（毛重3.09克）及毒资人民币600元被扣押。
10、发还清单，证实2013年9月17日，水头刑侦中队向证人陈某发还人民币600元人民币的情况。
11、归案经过，证实被告人伍水民于2014年3月18日18时30分在石井镇商友公寓307号出租屋内被抓获；2013年9月17日9时许，该队接耳目举报称，其发现有人在贩卖毒品。该队接到举报后，在南安市石井镇金明酒店旁名茶村茶店门口抓获同案犯李雪莹，并当场查获毒品与毒资。
12、户籍证明、前科证明，综合证实被告人伍水民、同案犯李雪莹的基本身份情况。
13、福建省毒品实物上缴收据，证实2014年3月18日在被告人伍水民位于石井镇商友公寓307号出租屋内查获的甲基苯丙胺2.81克（毛重3.81克）已上缴；2013年9月17日，在南安市金明酒店旁名茶村茶店门口现场从同案犯李雪莹身上查获的甲基苯丙胺已上缴。
14、刑事判决书、刑满释放证明，综合证实被告人伍水民曾因犯贩卖毒品罪，于2012年11月17日被晋江市人民法院判处有期徒刑六个月，2013年2月6日刑满释放�同案犯李雪莹因犯贩卖毒品罪，于2014年3月17日被南安市人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币1000元。
15、通话清单，证实2013年9月17日上午交易前，同案犯李雪莹（手机号码为130××××4351）与被告人伍水民（即“大旺”、“阿旺”，手机号码为158××××1177）的通话情况。
16、同案犯李雪莹供述：2013年9月17日9时许，其接到被告人伍水民的电话，伍水民让其去石井锦江商务酒店。到了之后，其与伍水民打的士到金明酒往前一段路旁边，伍水民在那下车，然后从背的包里拿出一包冰毒给其，叫其拿到金明酒店边的茶店门口，给一个男子，并找那男子拿600元。其就让司机掉头，到金明酒店边的“名茶村”茶叶店门口，其将拿在手里面的冰毒给停在茶店门口的一部轿车副驾驶座的男子，说是伍水民给的，并向他拿了600元。
17、被告人伍水民在庭审时对犯罪事实供�不讳。
原判认为，被告人伍水民的行为已构成贩卖毒品罪。且属情节严重。被告人伍水民是累犯，又是毒品再犯，应从重处罚。被告人伍水民庭审时自愿认罪，有一定悔罪表现，予以酌情从轻处罚。据此，以被告人伍水民犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币5000元。
上诉人伍水民诉称，原判认定其在石井镇丽晶宾馆贩卖0.25克冰毒给王某不属实，其也没有在石井镇新时空网吧以600元的价格贩卖0.5克冰毒给王某，这0.5克冰毒是其送给王某的，其被扣押的冰毒是用于自己吸食，不是用于贩卖，请求依法判决。
经审理查明，原判认定上诉人伍水民罪的事实清楚，证据确实充分，据以认定该事实的证据均经原审庭审举证、质证，可作定案依据，本院予以确认。
关于上诉人伍水民诉称原判认定其在石井镇丽晶宾馆贩卖0.25克冰毒给王某不属实，其也没有在石井镇新时空网吧以600元的价格贩卖0.5克冰毒给王某，这0.5克冰毒是其送给王某之上诉意见，经查，上诉人伍水民在侦查阶段及原审庭审中对上述犯罪事实均供认在案，其供述和证人王某、余某的证言、监控录像能相互印证，足以认定，因此，上诉人伍水民提出的该上诉意见与查明的事实不符，不能成立，不予采纳。
关于上诉人伍水民诉称其被查扣的冰毒是用于自己吸食，不是用于贩卖的意见，经查，根据法律的相关规定，有贩卖毒品的，被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，因此，上诉人伍水民提出的该上诉意见与法律的规定不符，不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人伍水民违反国家毒品管理规定，明知甲基苯丙胺是毒品而伙同他人多次贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。上诉人伍水民曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再本案之罪，系累犯，又是毒品再犯，予以从重处罚。上诉人伍水民庭审时自愿认罪，有一定悔罪表现，予以酌情从轻处罚。原判认定的事实清楚，证据确实充分，根据本案事实和情节，对上诉人伍水民的定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人伍水民提出的上诉意见均缺乏事实和法律依据，不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张家典
代理审判员 张小燕
代理审判员 苏中福
二〇一四年十一月二十日
书 记 员 傅唤昌
附：本判决所适用的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一、四、七款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒�以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》
第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；
（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；
（五）其他情节严重的行为。
《�华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。