安徽省宿州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）宿中刑终字第00197号
原公诉机关安徽省灵璧县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某，男，1989年8月29日出生于安徽省灵璧县，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2013年3月14日到灵璧县公安局投案，当日被该局刑事拘留，同年4月1日被灵璧县人民检察院批准逮捕，次日被灵璧县公安局监视居住，同年12月4日被灵璧县公安局刑事拘留，同月10日被灵璧县人民检察院批准逮捕，同日被灵璧县公安局执行逮捕。现羁押于灵璧县看守所。
辩护人沈静波，安徽沈雪冰律师事务所律师。
原审被告人刘某，男，1994年2月11日出生于安徽省灵璧县，汉族，高中文化，无业。曾因殴打他人于2012年8月21日被灵璧县公安局行政拘留12日，罚款1000元。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2013年3月28日到灵璧县公安局投案，当日被该局刑事拘留，次日被该局决定取保候审，2014年1月3日被灵璧县人民法院决定取保候审。
原审被告人王某甲，男，绰号大贝，1993年9月12日出生于安徽省灵璧县，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2013年4月9日到灵璧县公安局投案，当日被该局刑事拘留，同月11日被该局决定取保候审，2014年1月3日被灵璧县人民法院决定取保候审。
原审被告人姬某，男，1993年1月13日出生于安徽省灵璧县，汉族，小学文化，无业。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2013年4月3日到灵璧县公安局投案，当日被该局刑事拘留，同月8日被该局决定取保候审，2014年1月3日被灵璧县人民法院决定取保候审。
原审被告人贾某，男，1990年11月13日出生于安徽省砀山县，汉族，高中文化，农民，户籍地安徽省砀山县周寨镇轧花厂。曾因殴打他人于2011年1月4日被灵璧县公安局行政拘留12日。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2013年3月5日被浙江省温�市公安局抓获，同月12日被灵璧县公安局刑事拘留，同年3月25日被该局决定取保候审，2014年1月3日被灵璧县人民法院决定取保候审。
安徽省灵璧县人民法院审理灵璧县人民检察院指控原审被告人张某、刘某、王某甲、姬某、贾某犯聚众斗殴罪一案，于2014年3月13日作出（2014）灵刑初字第00056号刑事判决。原审被告人刘某、王某甲、姬某、贾某服判，原审被告人张某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判依据《户籍信息》、《到案经过》等书证、鉴定意见、证人李某、王某乙等人证言、同案犯赵某想、刘某龙的供述、被告人张某等人的供述等证据认定：2012年10月5日1时许，被告人张某纠集被告人刘某、姬某、贾某及王某甲等十余人持木棍在灵璧县“新英皇”�乐部北侧五十米处，与凤某某、贾某宇、尹某强、魏某帝等人持匕首、砍刀、棍、钢管聚众斗殴。在互殴过程中致张某的胸部重伤，头部、手部为轻伤，躯干部和肢体为轻微伤。
原判认为：被告人张某、刘某、王某甲、姬某、贾某持械参与聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪，被告人张某纠集他人参与聚众斗殴，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人刘某、王某甲、姬某、贾某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应减轻处罚。被告人张某、刘某、王某甲、姬某犯罪后主动投案，如实供述犯罪事实，系自首，均依法予以减轻处罚。对被告人张某依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第六十一条、第六十三条第一款之规定，对被告人刘某、王某甲、姬某、贾某�照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第二十五条第一款，第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十一条、第六十三条第一款之规定，判决被告人张某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月；被告人刘某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年；被告人王某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年；被告人姬某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年；被告人贾某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。
上诉人张某上诉提出原判量刑过重，请求二审法院对其适用缓刑。
辩护人意见与上诉人提出的上诉理由一致。
经审理查明：2012年10月4日晚，上诉人张某与李某、赵某想等人在灵城“新英皇”俱乐部唱歌，后与也在此唱歌的凤某某、王某乙（均已判刑）等人发生纠纷。双方被劝离后，凤某某纠集王某乙、贾某宇、尹某强、吕康、魏某帝、何培浩杰（均已判刑）等数十人准备刀、匕首、铁棍等凶器在“新英皇”俱乐部门前聚集，并多次打电话给张某，相约在“新英皇”俱乐部门前斗殴。2012年10月5日凌晨1时许，张某纠集原审被告人刘某、姬某、贾某、王某甲等十余人持木棍、驾车到“新英皇”俱乐部北侧50米处与凤某某等人打架。张某先向对方人群冲去，被凤某某方数人持匕首、砍刀、棍、钢管等工具打倒；刘某、姬某在互殴时因害怕对方人多而逃跑；贾某开车接应张某等人；王某甲持木棍打伤魏某帝。经鉴定，张某的胸部损伤程度为重伤，头部、手部的损伤程度为轻伤，躯干部和肢体的损伤程度为轻微伤。案发后，张某、刘某、王某甲、姬某先后到灵璧县公安局投案。
上述事实，有下列证据予以证明：
一、书证
1、《户籍证明》证明，张某、刘某、姬某、贾某、王某甲的自然情况。
2、《到案经过》证明，张某、刘某、姬某、贾某、王某甲的归案情况。
3、灵璧县公安局出具的《情况说明》证实，张某、王某甲、姬某均无违法犯罪记录；刘某、贾某无犯罪记录。
二、现场勘查笔录、现场图、刑事照片载明，本案案发现场基本情况。
三、鉴定意见
1、《法医学人体损伤程度鉴定书》证明，张某胸部损伤程度为重伤；头部、手部损伤程度为轻伤；躯干部和肢体的损伤程度为轻微伤。
四、证人证言
1、李某证明，他和张某、贾某、李某强等人在“新英皇”俱乐部唱歌时，在二楼吧台遇到初中同学王某乙，因王某乙以前经常欺负他，他想和张某找王某乙麻烦。后王某乙喊同一包厢的凤某某等人出来，他们与王某乙等人发生争执，赵某想和李某强把凤某某摔倒。他们上车准备回家时，张某说凤某某让他回“新英皇”打架。他们乘车到“新英皇”北50米处下车持棍往南走，对方冲过来二三十人，张某被对方围打，魏某帝拿匕首戳王某甲，王某甲躲开后拿棍打了魏某帝。
2、王某乙证明，案发当晚，他和贾某宇、凤某某等人在“新英皇”俱乐部唱歌，在吧台喝水时，李某和张某欲殴打他。因贾某宇认识张某，双方被劝开。他打电话告诉许某涛他被张某殴打，许某涛带尹某强、魏某帝等人赶到现场，尹某强、凤某某邀约张某打架，张某带人赶到，双方发生互殴。
3、凤某某证明，案发当晚，他和贾某宇、王某乙等人在“新英皇”俱乐部唱歌，期间，王某乙说张某的小弟揍他。他和贾某宇到包厢喊张某出来，并拿椅子砸张某，但没砸到。张某等人下楼，他追到一楼大厅门前骂张某，还打电话邀约张某打架。后尹某强带十多个人赶来与张某等人互�。尹某强等人拿刀砍张某，他对张某拳打脚踢。
4、贾某宇证明，他持匕首与凤某某等人互殴，他拿刀砍了张某腿部。
5、许某涛证明，案发当晚，王某乙让他和尹某强等人到“新英皇”俱乐部。约半小时后，吕康和吕志强持钢管赶到现场。张某等人赶到现场时，贾某宇持匕首，尹某强持砍刀，与何培浩杰、ＸＸ程、李某聪、魏某帝一起向对方冲过去。他与ＸＸ程持棍、尹某强持刀砍、打张某。他和何培浩杰还追打对方其他人。他踢了张某几脚。魏某帝被王某甲用棍打了。
五、同案犯供述和辩解
1、赵某想供述，张某是他们的老大，他们平时都听张某的。案发当晚，他和张某等人在“新英皇”俱乐部唱歌。他和张某、贾某下楼时，凤某某骂他，他将凤某某推倒。后凤某某电话邀约张某打架。他们开车到“新英皇”北约50米处，对方凤某某、魏某帝、贾某宇、尹某�、何欢、吕康、吕志强等人冲过来，他看对方手里有刀、棍，就害怕蹲在原地。贾某宇持匕首冲过来刺李某强，李某强打了贾某宇一棍，尹某强也冲在前边，魏某帝持匕首刺王某甲，王某甲用棍打魏某帝。他和李某强逃跑时看见几个人持刀砍、刺张某。
2、刘某龙供述，他和李某强等人均听从张某。案发当晚，他和张某等人在“新英皇”俱乐部唱歌时与人发生争执，张某打电话邀约人。在“新英皇”俱乐部北侧，张某给参与打架的人每人发一根棍。后张某拿棍带头冲向对方，结果被对方六七个人用刀、棍打倒。打架过程中，他和姬某逃跑了。
六、上诉人及原审被告人供述
1、张某供述，案发当晚，他和贾某、姬某、李某、李某强、赵某想等人在“新英皇”唱歌时与凤某某等人发生争执。后凤某某等人打电话骂他，并邀约他打架。他和李某、姬某、刘某、李某强、�志等人准备好棍棒后乘坐贾某驾驶的车辆至约定地点。此时，凤某某方人员持刀、匕首、钢管、斧头从“新英皇”俱乐部走来，他安排贾某在车内接应，然后与刘某、王某甲、姬某、李某、李某强、赵某想等人拿棍迎上前去。他被凤某某持刀砍倒在地，和他一起去的人都跑了。
2、刘某供述，案发当晚，张某打电话让他去唱歌。他上车时发现张某等人拿棍，才意识到是去打架的。打架时，他看到对方人多，手里有刀就跑了。
3、王某甲供述，姬某、李某、徐某强等人都喊张某哥。案发当晚，徐某强把他带到张某家。张某把木棍放到商务车上，他知道是去打架的。打架时，他站在最东边，对方冲到他跟前，他用棍打了对方一人，后看到对方人多就跑了。
4、姬某供述，案发当晚，张某过生日，他参加吃饭、唱歌和打架了。张某给他们发棍时，徐某强拿一把砍刀。他�现场，张某第一个冲向对方，结果被对方七八个人持刀、棍打倒在地。因为他认识对方的吕康，吕康让他走，他就向北跑了。他看到刘某、徐某强也向北跑了。
5、贾某供述，他开车将张某几人送到“新英皇”北侧，他没有下车，张某下车后就带人向南去了。两三分钟后，和张某一起去的人跑来说，张某被砍倒了。他把张送到县医院抢救。
上述证据，均经一审庭审举证、质证，证据来源合法，本院予以确认。
本院认为：上诉人张某及原审被告人刘某、王某甲、姬某、贾某持械参与聚众斗殴，其行为均构成聚众斗殴罪；上诉人张某纠集他人并积极参与聚众斗殴，系首要分子；原审被告人刘某、王某甲、姬某、贾某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以减轻处罚。上诉人张某及原审被告人刘某、王某甲、姬某犯罪后主动投案，如实供述犯罪事实，系自首，依�予以减轻处罚。关于张某及其辩护人提出原判量刑过重，请求二审法院对其从轻判处并适用缓刑的上诉理由及辩护意见，经审理认为：原判在具体量刑时，已充分考虑上诉人张某在共同犯罪中的作用、地位，及其具有的减轻处罚情节，对其减轻处罚，判处有期徒刑二年六个月，量刑并无不当；根据张某犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，张某的行为不属犯罪情节较轻，不符合适用缓刑的条件。故张某的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 卜 庆 永
审 判 员 王 鹏
代理审判员 祁 磊
二〇一四年六月二十四日
书 记 员 孙祎群（代）