湖北省荆门市东宝区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂东宝刑一初字第00226号
公诉机关荆门市东宝区人民检察院。
被告人郭万建，2015年5月21日因涉嫌犯非法经营罪被湖北省监利县公安局监视居住，同年8月12日被荆门市公安局东宝分局刑事拘留，同年9月15日被逮捕。现羁押于荆门市看守所。
荆门市东宝区人民检察院以东检公诉刑诉（2015）199号起诉书指控被告人郭万建犯非法经营罪，于2015年10月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年11月11日公开开庭进行了审理，荆门市东宝区人民检察院指派代理检察员文质彬出庭支持公诉，被告人郭万建到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。
荆门市东宝区人民检察院指控，2015年5月至8月，被告人郭万建违反国家烟草专卖管理法律法规，先后2次无证经营香烟共计2350条，总价值587500元。具体犯罪事实如下：
1、2015年5月21日，被告人郭万建将从河南省南阳市收购的卷烟运往湖南省长沙市销售，途中被湖北省监利县公安局查获，当场查获芙蓉王卷烟1000条。经鉴定，查获的卷烟均系真品卷烟，共计价值250000元。
2、2015年8月12日，被告人郭万建将从河南省南阳市收购的卷烟运往湖南省临澧县销售，途中被荆门市公安局东宝分局查获，当场查获芙蓉王卷烟1350条。经鉴定，查获的卷烟均系真品卷烟，共计价值337500元。
公诉机关指控被告人郭万建违反国家相关烟草管理规定，未经许可经营专门物品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。公诉机关提供了相应的证据。
被告人郭万建辩称，公诉机关指控其贩卖卷烟价值不实，第一起购买卷烟的总价值是214000元，第二起购买卷烟的总价值是282000元，自己只是赚取差价，不构成犯罪。
经审理查明：2015年5月20日，被告人郭万建驾驶其自行改装的东风风神牌小轿车到河南省南阳市，以每条卷烟214元的单价，购买了1000条芙蓉王（硬）卷烟，当日晚上，被告人郭万建驾车装载其购买的卷烟运往湖南省长沙市销售，5月21日凌晨，在行至随岳高速公路白螺收费站时，被湖北省高速公路警察总队三支队监利大队二中队民警查获，当场从其驾驶的车内搜出芙蓉王（硬）卷烟1000条。尔后，郭万建被移交给湖北省监利县公安机关立案侦查，2015年5月21日，监利县公安局以郭万建涉嫌犯非法经营罪决定对其监视居住。
2015年8月11日，被告人郭万建在被公安机关监视居住期间，雇请彭某某驾驶一辆东风风神小轿车到河南省南阳市，以每条卷烟217元的单价，购买了1350条芙蓉王（硬）卷烟。当日晚上，被告人郭万建和彭某某驾车携带购买的的卷烟运往湖南省临澧县销售，2015年8月12日凌晨，在行至襄荆高速荆门北路段时，被荆门市公安局东宝分局警察查获，当场从轿车内搜出其非法贩卖的芙蓉王（硬）卷烟1350条。
另查明，经湖北省烟草产品质量监督检验站鉴别检验，被告人郭万建两次贩卖的卷烟均为真品卷烟。被告人郭万建2015年5月20日在河南省南阳市购买卷烟支付的购烟款为214000元，2015年8月11日在河南省南阳市购买卷烟支付的购烟款为282000元。
还查明，被告人郭万建两次贩卖卷烟均被当场查获，没有非法获利和违法所得。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据证实：
1、荆门市公安局东宝分局出具的《案件揭发及办理经过》、《到案经过》，证实2015年8月12日凌晨，郭万建因非法经营卷烟被抓获，当场搜出涉案卷烟1350条及购买卷烟的价格情况。
2、湖北省公安厅高速公路警察总队三支队监利大队出具的《高警监利大队查获非法运输香烟案件经过》，证实2015年5月21日在随岳高速公路白螺收费站，现场截获郭万建非法贩卖的卷烟1000条。
3、监利县公安局出具的《抓获经过》、《发案经过》、《受案登记表》、《立案决定书》、《受案登记表》、《受案回执》、《监视居住决定书》、《监视居住执行通知书》，证实2015年5月21日凌晨，郭万建非法贩卖卷烟被抓获，当场从其驾驶的车内搜出涉案赃物卷烟1000条，公安机关以非法经营罪对郭万建立案侦查并采取监视居住强制措施。
4、监利县公安局出具的《扣押物品、文件清单》、现场照片，证实2015年5月21日，公安机关现场搜出郭万建非法贩卖的卷烟1000条并予以扣押的情况。
5、监利县烟草专卖局出具的的《案件移送函》、《移送案件涉案物品清单》、《先行登记保存通知书》，证实2015年5月21日，郭万建因非法贩卖卷烟被抓获，当场搜出的赃物卷烟1000条被移送保存。
6、监利县公安局出具的《移送案件通知书》，证实监利县公安局将郭万建涉嫌犯非法经营罪案件移交给荆门市公安局东宝分局并案侦查。
7、荆门市公安局东宝分局出具的《扣押决定书》三份、《扣押清单》三份、《发还清单》、《涉案物品委托保管书》、暂扣款物票据及照片，证实2015年8月12日，郭万建因非法贩卖卷烟被当场抓获，搜出及扣押涉案赃物、赃款，赃物卷烟1350条被移送保存，扣押的汽车已发还。
8、荆门市城区烟草专卖局出具的《案件移送函》、《举报记录表》、《立案报告表》、《检查（勘验）笔录》、《先行登记保存通知书》、《抽样取证物品清单》，证实荆门市城区烟草专卖局收到举报后，于2015年8月12日凌晨会同公安机关，查获郭万建非法贩卖的卷烟1350条及对涉案卷烟清点、保存、抽样取证的情况。
9、荆门市公安局东宝分局出具的《关于移送涉案物品（卷烟）的函》、《移交物品、文件清单》、《涉案物品委托保管书》，证实监利县公安局将查获扣押的涉案卷烟1000条移交，该卷烟现在荆门市城区烟草专卖局保管的情况。
10、证人彭某某的证言，证实2015年8月11日下午，郭万建聘请彭某某开车到河南省南阳市贩烟。郭万建购烟后二人驾车运往湖南销售，在行至襄荆高速荆门北路段时被查获。
11、证人李某某的证言，证实其经人介绍记下了郭万建的手机号，2015年8月10日左右的一天，其曾与郭万建电话联系购买黄色芙蓉王香烟的情况。
12、荆门市公安局东宝分局出具的《说明》，证实公安机关根据郭万建的供述，找到相关证人李某某，提取了李某某的证言，但因证人单某某拒绝露面，没有提取到单某某的证言。
13、户籍信息、残疾人证，证实李某某、郭万建的身份情况及郭万建系肢体残疾人，残疾等级为贰级。
14、湖北省烟草产品质量监督检验站出具的《检验报告》2份，证实涉案香烟为真品卷烟。
15、天门市烟草专卖局出具的《证明》，证实郭万建未办理烟草专卖零售许可证。
16、被告人郭万建的供述与辩解，与审理查明的事实一致。
关于被告人郭万建当庭提出的第一起购买卷烟的总价值是214000元，第二起购买卷烟的总价值是282000元，公诉机关指控其贩卖卷烟总价值587500元不实的辩解意见，经查，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条明确规定，非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或购买的价格计算非法经营数额。本案公诉机关指控被告人郭万建两次购卖卷烟的价格已经查清，被告人郭万建的当庭供述和此前在公安机关的交代、荆门市公安局东宝分局出具的《案件揭发及办理经过》、《到案经过》等证据，均证实了被告人郭万建2015年5月20日购买的1000条芙蓉王卷烟支付的价款是214000元，2015年8月11日购买的1350条卷烟支付的价款是282000元。公诉机关在已经查明涉案卷烟购买价格的情况下，以市场零售价格计算涉案卷烟价值与相关法律及司法解释相悖，本院不予支持。被告人郭万建的该辩解意见与查明的事实相符，本院予以采纳。。
关于被告人郭万建当庭提出的自己贩卖卷烟只是赚取差价，不构成犯罪的辩解意见，经查，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条规定，违反国家烟草专卖管理法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第一百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。被告人郭万建无证贩卖卷烟，情节特别严重，其行为已触犯法律，应当依法追究刑事责任，被告人的该辩解意见于法无据，本院不予采纳。
本院认为，被告人郭万建违反国家烟草专卖管理法规，未经烟草行政主管部门许可，擅自经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人郭万建归案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，可酌情从轻处罚。综上，根据被告人郭万建犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第四条之规定，判决如下：
一、被告人郭万建犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月12日起至2021年2月11日止。）
二、对随案移送的赃款、赃物予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省荆门市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄 旭
人民陪审员 刘 笛
人民陪审员 赵辉美
二〇一五年十一月十六日
书 记 员 李 莉