福建省龙岩市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）岩刑终字第329号
原公诉机关永定县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张艺迈，男，汉族，初中文化，农民，户籍地：四川省泸州市龙马潭区，暂住地：福建省龙岩市新罗区。因本案于2014年1月5日被刑事拘留，同月24日被逮捕。现羁押于永定县看守所。
辩护人赖祥庆，福建乐康律师事务所律师。
原审被告人陈某某，男，汉族，初中毕业，农民，户籍地：福建省永定县，暂住地：龙岩市新罗区。因本案于2014年1月7日被刑事拘留，同月24日被逮捕。现羁押于永定县看守所。
永定县人民法院审理永定县人民检察院指控原审被告人张艺迈、陈某某犯贩卖毒品罪一案，于2014年10月17日作出（2014）永刑初字第264号刑事判决。原审被告人张艺迈不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，审阅辩护人辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
2013年上半年，被告人陈某某通过他人介绍向被告人张艺迈购买毒品时与其相互认识，二被告人均有吸毒行为。
2014年1月5日，被告人张艺迈通过“干姐”介绍认识张军后，准备以每克260元的价格邮寄冰毒贩卖给辽宁省沈阳市于洪区南阳湖街的“张军”，手机号1864047****。当天下午16时许，被告人张艺迈化名“张三丰”准备通过顺丰快递将夹带4.51克冰毒的茶叶邮寄给张军时被公安机关当场查获。随后，公安机关在被告人张艺迈租住的龙岩市新罗区苏溪管家公寓408号房间内扣押其准备用于贩卖的冰毒22.32克。
2014年1月7日，被告人陈某某通过网上聊天和马某某认识后，准备以每克400元的价格邮寄冰毒贩卖给马某某。当天下午17时25分，被告人陈某某化名“唐智”准备通过顺丰快递将夹带1.06克冰毒的茶叶邮寄给马某某时被公安机关当场查获。随后，公安机关在被告人陈某某租住的龙岩市新罗区苏溪中巷33号房间内扣押其准备用于贩卖的冰毒2.3克。
经龙岩市公安局鉴定，从被告人张艺迈、陈某某处扣押的冰毒均检出甲基苯丙胺成分。
另查明，2011年5月20日，被告人陈某某因吸食海洛因被泉州市公安局江南派出所处行政拘留并责令社区戒毒的处罚。
认定上述事实的证据有：
（一）被告人的供述与辩解
1.被告人张艺迈供述和辩解，证实（1）2013年8月份的一天（具体时间记不清楚），其通过QQ784744623，密码ZSFl5860144253认识黑龙江省哈尔滨市一网名叫“李某某”的人后，其化名为“张三丰”通过顺丰快递以邮寄茶叶夹带冰毒进行贩卖的方式，在茶叶内夹带了30克的冰毒，以每克240元的价格邮寄贩卖给黑龙江省哈尔滨市道外区哈东新区的“李某某”，手机号1393664****，之后其农业银行的卡收到货款7200元。（2）2013年10月份的一天（具体时间记不清楚），其用“张三丰”的化名通过顺丰快递以邮寄茶叶夹带冰毒进行贩卖的方式，在茶叶内夹带了50克的冰毒，以每克240元的价格邮寄贩卖给黑龙江省哈尔滨市道外区哈东新区的“寒菊”，手机号1504668****，之后其农业银行的卡收到货款12000元。（3）2013年11月份的一天（具体时间记不清楚），其用“张三丰”的化名通过顺丰快递以邮寄茶叶夹带冰毒进行贩卖的方式，在茶叶内夹带了50克的冰毒，以每克240元的价格邮寄贩卖给黑龙江省哈尔滨市道外区道口三道街宏泰大药房的“韩菊”，手机号1504668****，之后农业银行的卡收到货款12000元。（4）2014年1月4日16时许，其用“张三丰”的化名通过顺丰快递以邮寄茶叶夹带冰毒进行贩卖的方式，在茶叶内夹带了100克的冰毒，以每克240元的价格邮寄贩卖给黑龙江省哈尔滨市道外区道口三道街宏泰大药房的“周爽”，手机号1504668****，之后其未收24000元的货款，被骗了。以上4个收件人“李某某”“寒菊”“韩菊”“周爽”为同一人，该人持有二部手机，一部号码为1504668****，另一部号码为1393664****，具体身份信息其不清楚。（5）2013年11月份的一天（具体时间记不清楚），其用“张三丰”的化名通过顺丰快递以邮寄茶叶夹带冰毒进行贩卖的方式，在茶叶内夹带了20克的冰毒，以每克240元的价格邮寄贩卖给黑龙江省哈尔滨市道外区的“于海洋”，手机号1514663****，之后其农业银行的卡收到货款2400元。（6）2013年12月份的一天（具体时间记不清楚），其用“张三丰”的化名通过顺丰快递以邮寄茶叶夹带冰毒进行贩卖的方式，在茶叶内夹带了20克的冰毒，以每克240元的价格邮寄贩卖给黑龙江省哈尔滨市道外区的“李海洋”，手机号1563603****，之后其没有收到货款4800元，被骗了。以上2个收件人“于海洋”“李海洋”为同一人，该人持有二部手机一部号码为1514663****，另一部号码为1563603****，具体身份信息其不清楚。（7）2013年11月的一天（具体时间记不清楚），其用“张三丰”的化名通过顺丰快递以邮寄茶叶夹带冰毒进行贩卖的方式，在茶叶内夹带了10克的冰毒，以每克240元的价格邮寄贩卖给山东省淄博市临淄区的“ＸＸ”，手机号1337012****，之后其农业银行的卡收到货款2400元。（8）2013年12月的一天（具体时间记不清楚），其用“张三丰”的化名通过顺丰快递以邮寄茶叶夹带冰毒进行贩卖的方式，在茶叶内夹带了25克的冰毒，以每克240元的价格邮寄贩卖给山东省淄博市临淄区的“ＸＸ”手机号1337012****，之后其没有收到货款6000元，被骗了。以上2个收件人“ＸＸ”为同一人，该人持有一部手机1337012****，具体身份信息其不清楚。（9）2013年10月份的一天（具体时间记不清楚），其通过认的大姐（也不清楚她的姓名，住址其也不清楚）介绍认识张军后，用“张三丰”的化名通过顺丰快递以邮寄茶叶夹带冰毒进行贩卖的方式，在茶叶内夹带了5克的冰毒，以每克240元的价格邮寄贩卖给辽宁省沈阳市于洪区南阳湖街的“张军”手机号1864047****，之后其收到认的大姐处转账过来的货款1200元。（10）2013年10月份的一天（具体时间记不清楚），其是通过认的大姐介绍认识张军后，用“张三丰”的化名通过顺丰快递以邮寄茶叶夹带冰毒进行贩卖的方式，在茶叶内夹带了5克的冰毒，以每克240元的价格邮寄贩卖给辽宁省沈阳市于洪区南阳湖街的“张军”，手机号1864047****，之后其收到认的大姐转过来的款1200元。以上2个收件人“张军”为同一人，该人持有一部手机号码为1864047****，具体身份信息其不清楚。（11）2013年上半年的一段时间，具体多长时间记不清楚，其零星贩卖冰毒给吸毒人员“小洋伴”等人，陈某某帮助其送货，从中其会分零用钱给陈某某用，并提供陈某某吃、住。一般是吸毒人员打电话给其，然后其叫陈某某去送货，有的时候陈某某也会介绍吸毒人员到其这里来购买，比如东肖的吸毒人员“小洋伴”等人，这些都只有外号，具体姓名其都不知道，电话也换掉了。（12）2013年9月份至2014年1月5日被抓获止，其以每克210元价格贩卖冰毒给陈某某，约10次左右，每次1克至3克不等，总共合计贩卖了10多克，陈某某拿来干什么其不清楚。每次交易的具体的情况记不清楚了，有的时候是陈某某到其租住的地方拿，有的时候是在楼下交易，钱都是当场结算掉。每次交易的数量记不清楚了。其的毒品又是连城“阿丰”和“小龙”（不知道哪里人）提供的，这两个人的具体身份情况都不知道。其都是通过顺丰快递邮寄毒品的，快递单是送快递的人拿给其的，单子都是其本人填写的，也是其自己包装好交给快递员邮寄的。茶叶是其租住的地方附近的茶叶店购买的，是很便宜的茶叶，一般是50元一斤的茶叶，已经包装好了的。
2.被告人陈某某供述和辩解，证实（1）2013年8月份的一天（具体时间记不清楚了），其上网聊天，和辽宁省阜新市海州区的“艳军车棚”认识后，其化名“李阳”通过顺丰快递以邮寄茶叶夹带冰毒进行贩卖的方式，在茶叶内夹带了2克的冰毒，以每克280元的价格邮寄贩卖给辽宁省阜新市海州区的艳军车棚，他560元钱是打到其农业银行的卡内的。（2）2013年11月份的一天（具体时间记不清楚了），其上网聊天，和黑龙江省的张某某认识后，化名为“简武堂”通过顺丰快递以邮寄茶叶夹带冰毒进行贩卖的方式，在茶叶内夹带了2克的冰毒，以每克280元的价格邮寄贩卖给黑龙江省的张某某，其在农业银行的账户收到毒资560元。（3）2013年12月份的一天（具体时间记不清楚了），其通过上网聊天和黑龙江省的张某某认识后，化名为“吴毅”通过顺丰快递以邮寄茶叶夹带冰毒进行贩卖的方式，在茶叶内夹带了3克的冰毒，以每克280元的价格邮寄贩卖给黑龙江省的张某某，其在农业银行的账户收到毒资720元。（4）2014年1月2日，陈某某通过上网聊天和北京的蔡某某认识后，化名为“李鲜”通过顺丰快递以邮寄茶叶夹带冰毒进行贩卖的方式，在茶叶内夹带了1克的冰毒，以每克280元的价格邮寄贩卖给北京的蔡某某，其在农业银行的账户收到毒资280元。（5）2014年1月7日，陈某某通过上网聊天和广州的马某某认识后，化名为“唐智”通过顺丰快递以邮寄茶叶夹带冰毒进行贩卖的方式，在茶叶内夹带了1.06克的冰毒，以每克400元的价格邮寄贩卖给北京的蔡某某，其在农业银行的账户收到毒资400元，陈某某正欲邮寄时被公安机关当场抓获。（6）2013年3月至5月份的一段时间（具体时间记不清楚了），其和张艺迈在龙岩市新罗区一带贩卖冰毒给东肖的“小洋伴”等人吸食。张艺迈会给其吃、住。因为时间过了那么久，其帮张艺迈送毒品的次数、量、和购买毒品的人都记不得了。邮件邮寄单是顺丰快递员拿给其的，茶叶是苏溪桥附近的茶叶店购买的，都是买50元斤的茶叶，茶叶是包装好的，其只拆开一、二包将冰毒塞进去再进行包装好来邮寄。（7）2013年8月份至2014年1月7日其被抓获的这段时间内，其邮寄贩卖的冰毒都是从张艺迈那里购买的，大约有10次左右（具体多少次记不清楚了），每次拿5克，是在他租住的地方或租住地方的楼下交易的，钱是当场付清，总共拿了有50克左右。这些拿来的毒品除邮寄外还小部分自己吸食。每天吸食的毒品0.3克，3天消耗1克的冰毒。共获利四、五千元，这些钱都自己买毒品吸食花掉了。
（二）证人证言
1.证人李某某的证言，证实2014年1月5日下午其与“三丰”在管家公寓408号的时候，“三丰”接到邮递员的电话，然后挂完电话后，他就从他们睡觉的房间内拿出一袋装好的茶叶下楼了，不一会儿他就被你们公安机关带上楼，并在房间的桌上查获吸食毒品的矿泉水瓶、吸管、锡纸等工具，以及在房间衣柜里面抽屉查获毒品及吸食毒品的工具，后其就与“三丰”被你们公安机关带到这里了。其与一名外号叫“三丰”的青年男子住在一起。“三丰”是四川人，他的真实名字其不知道，其认识他以来没看见过他上过班。2013年11月底，其在苏溪小桥附近一家麻将馆打麻将时与“三丰”认识的，认识后其就与他谈恋爱，在2013年11月23日左右（具体哪一天其忘记了）其就到“三丰”住的管家公寓408号与他同居在一起。公安机关在其与“三丰”的住处查获的毒品及吸食毒品的工具是“三丰”的。
他们吸食的毒品是“三丰”的，其不知他是从哪里拿的。就其与他同居在一起的期间，其有在他的住处吸食过毒品。其所吸食毒品是散块白色的晶体，其将白色晶体的毒品放在锡纸上面，用火在锡纸下面烧，烧出的烟雾通过矿泉水瓶内的吸管，其就用嘴巴去吸从矿泉水瓶连接出来的另一端吸管烧出的烟雾。其只看“三丰”吸食过两次，一次是前几天的晚上他在吸食的时候其也有吸，第二次就是今天中午，其在房间拖地板的时候，他在吸食。今天下午“三丰”拿了一包茶叶要邮寄出去，后来其才知道你们公安机关在茶叶包里面查获的是毒品。其只看到今天他邮寄的这一次，但其不知道茶叶里面有毒品。
2.证人石某某的证言，证实2014年1月5日下午，其接到他们顺丰快递总台的通知，去苏溪小区管家公寓那边去收快件，其就骑摩托车过去了。到了管家公寓门后，其就按总台给其的电话，打电话给那个要寄快件的人，称其已经在公寓楼下等了。过了十分钟左右，一个短头发的男子提着一袋茶叶从管家公寓门口出来，在快要出到门口的时候，就被便衣警察给抓了。这个短头发的男子叫什么名字其不知道，更不知道他是哪里人，联系方式其忘记了，但其能认出他来，因为他在管家公寓那边收过好多次他的快件。其总共收过多少次这个短头发男子的快件其记不起来了，其只知道，每次他寄快件的，都是寄茶叶，快件单上寄件人都是写“张三丰”这个名字。这个短头发的男子被抓后，其听说是茶叶里面装的是毒品。2014年1月7日下午的情况也差不多，其也是接到总台的电话过去的，在苏溪小区那边的一个巷子（具体地点其现住叫不出来），其到那边后，就打电话给要寄快件的人（寄快件人电话其忘记了），说其到了，叫他把快件送到楼下。过了一会，一个长头发男子也是提着茶叶下来，一出到门口，也被公安局的人抓了，后来其听说，他寄的也是毒品。那这个长头发男子的姓名等情况其也不知道他叫什么，联系方式其忘记了。也能认出他人来，因为他也寄过好多次快递，也是寄茶叶。想不起来这长头发的男子寄过多少次了。这长头发男子寄件人写什么名字其就想不起来，他每次寄都是写不同的名字。
3.证人林某甲的证言，证实其是顺丰快递登高点站的主管，主要负责点部的日常运营工作。其要向你们反映去年8月以来，怀疑有人以邮寄茶叶、冰糖的形式通过顺丰快递贩卖毒品，有一个人专门以“张三丰”这个名字来邮寄，寄件人均是张三丰，第一次寄到哪里其忘记了，第二次是2013年8月28日，收件人为哈尔滨的李某某；第三次是2013年10月11日，收件人为辽宁的张军；第四次是2013年10月29日，收件人为哈尔滨寒菊；第五次是2013年11月27日，收件人是山东ＸＸ；第六次是2013年11月16日，收件人是哈尔滨张军；第七次是2013年11月18日，收件人是哈尔滨韩菊；第八次是2013年11月29日，收件人是黑龙江于海洋，第九次是2013年12月6日，收件人黑龙江于海洋；第十次是2013年12月8日，收件人是山东ＸＸ；第十一次是2014年1月4日，收件人是黑龙江周爽。还有一个人是以李阳、简武堂、李鲜、唐智名字来邮寄，第一次是2013年8月31日，寄件人是李阳，收件人是辽宁“艳军车棚”；第二次是2013年11月27日，寄件人是简武堂，收件人是黑龙江张某某；第三次是2013年12月19日，寄件人是吴毅，收件人是黑龙江张某某；第四次是2014年1月2日，寄件人是李鲜，收件人是北京蔡某某。
4.证人周某某的证言，证实2014年1月初的一天其大姐夫王某某打电话给其，说他有一个包裹寄到其上班的宏泰大药房，叫其代收一下，收到后就告诉他。其记得其好像有帮王某某收过一二次这样的包裹。
（三）物证（被告人张艺迈、陈某某处被扣押物品清单、提取笔录）
证实1.被告人张艺迈已被扣押10000元赃款。
2.现场查获邮寄的包裹及包裹单各二个（其中被告人陈某某邮寄的包裹内有茶叶及1.06克冰毒）。
3.现场查获被告人陈某某2.3克冰毒，被告人张艺迈住处冰毒4.51＋21.82＋0.5克=26.83克。
4.现场查获包装工具、剪刀、钗子等工具。
5.现场查获吸毒工具冰壶。
（四）书证
1.农业银行户名为张艺迈尾号4293的借记卡（卡号62284815582349333111）账户明细查询。证实被告人张艺迈账户资金收支情况及被扣押10000元的事实。
2.到案经过及违法犯罪记录查询情况说明。证实被告人张艺迈、陈某某分别于2014年1月5日、7日被公安机关抓获，被告人张艺迈无发现其他违法犯罪记录。被告人张艺迈是在新罗区恒宝酒店边的管家式公寓楼下，在厦门市顺丰速递公司霞溪路工作站负责人的密切配合下，准备邮寄夹带毒品冰毒的包裹时被公安机关查获的，现场查获冰毒3包，经现场称量净重26.83克。被告人陈某某是在新罗区苏溪桥中巷33号楼下，在厦门市顺丰速递公司霞溪路工作站负责人的密切配合下，准备邮寄夹带毒品冰毒的包裹时被公安机关查获的，现场查获冰毒2包，经现场称量净重3.36克。
3.户籍证明、拘留证、逮捕证。证实二被告人的出生日期及被采取强制措施的时间。
（五）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
1.现场称重笔录，证实：（1）侦查机关于2014年1月5日20时15分至45分，在永定县公安局城区责任区刑警队一楼办案区讯问室1，对现场查获的毒品进行现场称量，被告人张艺迈现场见证了整个过程。①茶叶内夹带的冰毒经称重为4.8克，将包装塑料去除，净重4.51克。②香烟盒内的一盒冰毒，因称子称量比较小，分三次进行称量，每次称量，净量为7.45克、6.45克、7.92克。③一小袋冰毒经称量为0.65克，去除包装塑料，净重为0.5克。（2）陈某某茶叶内夹带的冰毒经称重为1.38克，将塑料包装去除，净重1.06克；房间衣柜底下查获的冰毒经称重净重为2.30克。
2.提取笔录，证实提取张艺迈、陈某某尿液。
3.现场检测报告书，证实被告人张艺迈、陈某某尿检片检测现场检测结果呈冰毒阳性。
4.辨认笔录及辨认照片，证实被告人陈某某辨认新罗区恒宝酒店边的管家式公寓，张艺迈就住在那里，被告人陈某某贩卖的冰毒是从那里购买的；新罗区苏溪中巷33号楼下门坪，就是邮寄包裹夹带冰毒欲进行贩卖，被公安机关当场抓获的地点；新罗区苏溪中巷33号楼1楼房间衣橱下是其藏毒品的地方；被告人张艺迈邮寄包裹的收件人周某某辨认出代其接收包裹的王某某等事实。
（六）鉴定意见
1.龙岩市公安局理化检验报告，证实从送检的五份检材中均检出甲基苯丙胺成分。
2.福建警察学院司法鉴定中心司法鉴定检验报告书，证实从所送的检材2014DJ119--1（张艺迈）、2014DJ119--
2（陈某某）中均检出甲基苯丙胺成分，含量依次为60.5％、62.6％。
原判认为，被告人张艺迈、陈某某违反毒品管理法规，向他人贩卖毒品，其中被告人张艺迈贩卖冰毒26.83克，被告人陈某某贩卖冰毒3.36克，二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。归案后，被告人陈某某能如实供述其罪行，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三、四款、第四十五条、第四十七条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，依法作出判决：一、被告人张艺迈犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年八个月，并处罚金人民币二万元，上缴国库。二、被告人陈某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三千元，上缴国库。三、没收二被告人已被查获扣押的毒品及吸毒工具。四、没收被告人张艺迈被扣押的赃款人民币一万元。
上诉人张艺迈及其辩护人提出的诉、辩意见：1.张艺迈只有吸毒，一审法院认定张艺迈贩卖毒品罪的证据不足；2.即使张艺迈贩毒构成贩卖毒品罪，张艺迈在寄冰毒给网友时被公安机关查获，冰毒还没有寄出去，属犯罪未遂，且在张艺迈租住的房间里扣押的冰毒，是张艺迈用来吸食，不应计入贩毒数量；3.张艺迈属初犯、偶犯。综上，请求二审予以改判。
经二审审理查明，原判认定上诉人张艺迈、原审被告人陈某某犯贩卖毒品罪的事实清楚，据以认定的证据，均系侦查机关依法收集，且在一审开庭审理过程中均经举证、质证，内容客观、真实，证据之间能够相互印证，均予以确认。
本院认为，上诉人张艺迈、原审被告人陈某某违反法律规定，向他人贩卖毒品，其中张艺迈贩卖冰毒26.83克，陈某某贩卖冰毒3.36克，二人行为均已构成贩卖毒品罪。对于上诉人张艺迈及其辩护人提出张艺迈不构成贩卖毒品罪及在张艺迈租住的房间查获的冰毒是用于吸食，不应计入贩毒数量的诉、辩意见，经查张艺迈多次供述向他人贩卖毒品的事实与同案人陈某某的供述能相互印证，且有当场查获张艺迈邮寄的冰毒等证据予以佐证，足以认定张艺迈贩卖毒品的行为，查获的全部毒品应当以贩卖毒品的数量认定。该诉、辩意见不能成立，不予采纳。对于上诉人张艺迈及其辩护人提出张艺迈属贩卖毒品罪未遂的诉、辩意见，经查，张艺迈为贩卖而将毒品买入的行为，应认定既遂。该诉、辩意见不能成立，不予采纳。原审判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人及其提出辩护人提出的诉、辩意见均不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张 武 平
代理审判员 詹 文 富
代理审判员 陈 艳 红
二〇一四年十二月十七日
书 记 员 张桂兰（代）