四川省南充市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川13刑终47号
公诉机关四川省西充县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李阳，女，生于1972年9月17日，汉族，初中文化，无业，四川省南充市人。因犯贩卖毒品罪，2010年1月29日被广州市白云区人民法院判处有期徒刑六个月，同年4月18日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年3月1日被抓获，次日被西充县公安局刑事拘留，同年3月30日被逮捕。现羁押于南充市看守所。
上诉人（原审被告人）张林平，男，生于1986年6月8日，汉族，初中文化，�业，四川省南充市人。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年3月1日被抓获，次日被西充县公安局刑事拘留，同年3月30日被逮捕。现羁押于南充市看守所。
辩护人李萍，四川源泉律师事务所律师。
四川省西充县人民法院审理四川省西充县人民检察院指控原审被告人李阳、张林平犯贩卖毒品罪一案，于2016年12月22日作出（2016）川1325刑初148号刑事判决。在法定期限内，原审被告人李阳、张林平提出上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省南充市人民检察院指派代理检察员曹俊波出庭履行职务，上诉人（原审被告人）李阳、张林平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定，2016年2月底，吸毒人员张某某向被告人张林平联系购买毒品，张林平当着张某某的面，电话联系张林平称作“大姑”的被告人李阳提出购买冰毒事宜。�某某通过被告人张林平的手机与被告人李阳联系，商定购买冰毒50克，每克80元。2016年3月1日晚，被告人李阳、被告人张林平按约定到张某某家中交易，张某某交给张林平3,600元（扣除张林平之前欠款400元）。张林平将3,600交与被告人李阳。在收到毒资后，李阳吩咐张林平将事先放于张某某家楼下庄稼地中的一袋冰毒拿给张某某。张林平下楼取到冰毒后回到房间，将冰毒交予张某某。交易完成后，李阳、张林平在张某某楼下被民警挡获，民警从张林平身上搜出疑似冰毒晶体两小袋，从张某某家中搜出疑似冰毒晶体一大袋，从李阳处扣押毒资3,600元。经鉴定，从张林平身上、张某某家中搜出的疑似冰毒中均检测出甲基苯丙胺成分，张林平身上搜出的冰毒甲基苯丙胺重2.9845克，从张某某家中搜出的冰毒甲基苯丙胺重45.6977克。同时查明，被告人李阳因犯贩卖毒品罪，2010年1�29日被广州市白云区人民法院判处有期徒刑六个月，同年4月18日刑满释放。
原审认为，被告人李阳、张林平违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而予以贩卖，被告人李阳贩卖数量45.6977克，张林平贩卖数量48.68克，其行为构成贩卖毒品罪。被告人李阳曾因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，属毒品再犯，应当从重处罚。被告人张林平如实供述犯罪事实，被告人李阳当庭如实供述并自愿认罪，可对二被告人从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人李阳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币20,000元；二、被告人张林平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币20,000元；三、公安机关扣押的毒品48.68克予以没收并销毁，扣押的毒资3,600元没收后上缴国库。
上诉人（原审被告人）李阳的上诉理由及请求是：1.她是在张林平引诱下参与贩卖毒品，在贩卖之前将毒品扔在了买家楼下，属于犯罪中止；2.她虽然曾经因贩卖毒品被判过刑，但出狱之后一直在认真做事，因为经济困难才再次贩卖毒品；3.毒品交易过程都是张林平在全权安排，毒品也未流入社会，一审量刑过重，请求二审从轻处罚。
上诉人（原审被告人）张林平的上诉理由及其辩护人的辩护意见是：1.本案属于特情介入案件，根据《全国部分法院审理毒品案件工作座谈会纪要》规定，应当对张林平从轻处罚；2.涉案毒品不是张林平的，张林平只是起了居间介绍作用，应当认定为从犯，对其从轻或者减轻处罚；3.张林平具有坦白情节，且系初犯、毒品也未流入社会，依法可以对其酌定从轻处罚。
�审理查明，2016年2月29日晚上，吸毒人员张某某找上诉人（原审被告人）张林平帮忙联系购买毒品，张林平当着张某某的面给上诉人（原审被告人）李阳打电话，随后，张某某在电话中与李阳商定以每克80元的价格购买50克冰毒。2016年3月1日晚上22时许，李阳和张林平按事前约定到张某某家中交易毒品，张某某将3,600元现金交给张林平，张林平转交给李阳，随后，李阳安排张林平将事先藏于张某某家楼下庄稼地里的一袋冰毒拿给张某某。交易完成后，李阳和张林平在张某某楼下被民警挡获，民警从张林平身上搜出疑似冰毒晶体2小袋，从张某某家中搜出疑似冰毒晶体一大袋，从李阳身上搜出毒资3,600元。经鉴定，从张林平身上搜出的疑似冰毒净重2.9845克，从张某某家中搜出的疑似冰毒净重45.6977克，均检出甲基苯丙胺成分。
同时查明，2010年1月29日，上诉人（原审被告人）李阳因犯贩卖毒品罪，被广州市白云区人民法院判处有期徒刑六个月，2010年4月18日刑满释放。
上述事实，有经举证、质证的受案登记表、立案决定书、抓获经过；现场勘验检查工作笔录、搜查笔录及照片、扣押笔录及扣押物品清单；称重笔录及照片、鉴定文书、商品含量检验报告；通话记录、户籍资料、刑事判决书；证人张某某的证言以及上诉人（原审被告人）李阳、张林平在公安侦查期间的供述等证据予以证实，足以认定。
本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，上诉人（原审被告人）李阳、张林平明知是毒品而进行贩卖，其行为构成贩卖毒品罪，应当依法惩处。李阳因贩卖毒品被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品犯罪再犯，应当从重处罚。在共同犯罪中，李阳负责与买家商量交易价格和数量，并提供毒品和收取毒资，起主要作用，是主犯；张林平居间介绍买卖毒品，起辅助作用，是从犯，应当对其从轻、减轻处罚或者免除处罚。李阳、张林平因“特情引诱”实施犯罪，依法可以对其酌定从轻处罚。李阳提出“她因为经济困难，在张林平引诱下贩卖毒品，不是主犯，贩卖之前已将毒品扔在买家楼下，属于犯罪中止”的辩解意见与查明的事实不符，不予支持；张林平及其辩护人提出“本案是特情引诱犯罪，张林平作用较小，是从犯，同时具有坦白情节，应当对其从轻或者减轻处罚”的辩解、辩护意见与查明的事实相符，应予支持。原审判决认定事实不清，适用法律错误，量刑畸重，应当依法予以纠正。据此，根据上诉人李阳、张林平的犯罪事实、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第二十五条、第二十六�、第二十七条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（三）项即“原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判”之规定，判决如下：
一、维持四川省西充县人民法院（2016）川1325刑初148号刑事判决第三项，即：公安机关扣押的毒品48.68克予以没收并销毁，扣押的毒资3,600元没收后上缴国库；
二、撤销四川省西充县人民法院（2016）川1325刑初148号刑事判决第一项、第二项，即：被告人李阳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币20,000元；被告人张林平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币20,000元；
三、上诉人（原审被告人）李阳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币20,000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月1日起至2028年2月29日止。）
四、上诉人（原审被告人）张林平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币15,000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月1日起至2026年2月28日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 蒲勇君
审 判 员 王 锐
代理审判员 陈 忱
二〇一七年二月二十八日
书 记 员 杜 倩
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑罚处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上，海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的
第三百五十六条：因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻或者减轻处罚。
第五十二条：判处罚金，应当应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产，应当及时返还，违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。