辽宁省本溪市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）辽05刑终32号
原公诉机关本溪市溪湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张俊，男，1982年7月14日出生，汉族，捕前住本溪市溪湖区。2002年因犯故意杀人罪被判处有期徒刑十五年，2012年7月24日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年1月3日被监视居住，同年7月2日被取保候审；因涉嫌犯运输毒品罪于2015年5月15日被刑事拘留，同年6月16日被逮捕。现羁�于本溪市看守所。
辩护人战海红，辽宁平正律师事务所律师。
原审被告人张某甲，男，1967年9月17日出生，汉族，住本溪市平山区。2003年因犯交通肇事罪被判处有期徒刑三年，缓刑三年。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年1月3日被取保候审，2015年1月2日被监视居住，同年7月2日被取保候审。
本溪市溪湖区人民法院审理本溪市溪湖区人民检察院指控原审被告人张俊犯非法持有毒品罪、故意伤害罪，原审被告人张某甲犯故意伤害罪一案，于2015年11月11日作出（2015）溪刑初字第00131号刑事判决。原审被告人张某甲服判，原审被告人张俊不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：
一、非法持有毒品的犯罪事实
2015年5月中旬，被告人张俊通过网络聊天工具QQ与广东贩毒者联系购买冰毒（甲基苯丙胺），广东贩毒者将毒品通过快递方式从广东省邮寄到本溪市，收货人金某某。2015年5月15日，被告人张俊将装有毒品的邮递快件取回并藏匿在家中时被公安人员当场搜出，该袋毒品净重62.94克，含有甲基苯丙胺成分。
二、故意伤害的犯罪事实
2013年8月23日16时30分许，在本溪市某某采石场，被告人张某甲、张俊与被害人那某某、马某某因铲车租金问题产生口角，随后双方互相殴打，致被害人那某某头皮血肿、眼部外伤。经鉴定，那某某右眼损伤程度为轻伤。
案发后，被告人张某甲、张俊被传唤到案。
另查，被告人张某甲、张俊与被害人那某某、马某某已达成和解协议。
原判认定上述事实的证据有：被害人那某某陈述，被告人张俊、张某甲供述，证人闻某某、白某某、陈某某、张某乙证言，本溪市公安局、中国某某医大法医司法鉴定中心鉴定意见书，中国刑事警察学院物证鉴定中心检验报告，毒品称量记录，辨认笔录，指认照片，住院病历，轻伤害案件和解协议书，扣押、发回物品清单，本溪市中级人民法院、本溪市溪湖区人民法院刑事判决书，案件来源及归案经过等。
原审法院认为，被告人张俊、张某甲故意非法损害他人身体，致人轻伤，其行为均构成故意伤害罪；被告人张俊非法持有毒品，数量大，其行为构成非法持有毒品罪。被告人张俊一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人张俊、张某甲共同故意伤害他人身体，是共同犯罪。被告人张俊刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人张俊、张某甲能够如实供述自己的罪行，自愿认罪，且已�被害人达成和解协议，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款之规定，认定被告人张俊犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金二万元，犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元；被告人张某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
上诉人张俊的上诉理由是：其陪同张某甲去采石场解决铲车租金问题，张某甲被打后，其被迫参与厮打，且被打伤，其具有自愿认罪、与对方达成和解等情节，原判量刑重；其被监视居住的期限应当折抵刑期；非法持有毒品犯罪的案发当天，其看见警察后离开了家门口，在脱离警察视线后又主动返回家中，配合侦查人员将毒品找到，其行为应当认定为自首；其已缴纳罚金，自愿认罪，原判两个罪均适用累犯，量刑重。
其辩护人的辩护意见是：与对方发生矛盾的人是张某甲，不是张俊，张俊亦被对方打成轻伤，原判量刑重；张俊在自家楼口发现警察后没有逃跑，主动交出毒品，在未被采取强制措施前如实供述自己的犯罪事实，构成自首；其被监视居住的期限应当折抵刑期。
本院二审审理查明事实与原判认定事实一致。
本院认定非法持有毒品犯罪的证据有：
1、上诉人张俊供述、亲笔供词，QQ聊天记录，指认物证照片，证实2015年5月初，其通过网络QQ与一广东人联系购买了60克冰毒，广东人以快递方式向其交付冰毒，其预留了平时使用的电话号码及姓名“金某某”。5月15日11时许，快递员通过电话告诉其邮件放在了某某超市，其到超市将毒品取回家中，后其在外出购买电子秤回来时被警察抓获。
2、证人陈某某、张某乙证言，辨认笔录，快递单，证实2015年5月15日，张某乙在投递邮件时，通过预留的电话联系到“金某某”，并将邮件寄放在陈某某处，后张俊将该邮件取走。
3、本溪市公安局溪湖分局搜查笔录、扣押清单、称量记录，中国刑事警察学院物证鉴定中心中警鉴字（2015）1600号检验报告，涉案财物交接凭证，证实侦查人员在上诉人张俊家中搜查并扣押一袋重62.94克的白色晶体及2部手机，经检验，白色晶体中含有甲基苯丙胺成分，侦查机关已将毒品移交给本溪市公安局禁毒支队。
4、监控视频资料，证实上诉人张俊到晨辉超市取快件的事实。
5、本溪市公安局溪湖分局出具的案件来源、抓捕经过，证实本案的揭发及上诉人张�在购买毒品后被抓获归案。
本院认定故意伤害犯罪的证据有：
1、被害人那某某陈述，上诉人张俊、原审被告人张某甲供述，证人马某某、白某某、闻某某证言，辨认笔录，证实2013年8月23日16时许，张某甲、张俊因索要铲车租赁费用到某某采石场找闻某某交涉时，与那某某、马某某发生口角并互相殴打，造成双方受伤的后果。
2、本溪市公安局本公伤鉴（法医）字（2013）407号法医学损伤程度鉴定书，中国某某医科大学法医司法鉴定中心（2015）监鉴字第0257号法医临床鉴定意见书，住院病志，证实被害人那某某右眼损伤程度为轻伤。
3、轻伤害案件和解协议书，证实上诉人张俊、原审被告人张某甲与那某某、马某某就民事赔偿部分已达成和解协议。
4、本溪市公安局溪湖分局出具的案件来源、归案经过，证实本案故意伤害犯罪部分的揭发及二被告人被传唤归案的事实。
认定本案事实的其他证据如下：
1、本溪市中级人民法院（2002）本刑初字第5号刑事判决书，本溪市溪湖区人民法院（2003）溪刑初字第97号刑事判决书，释放证明书，证实上诉人张俊、原审被告人张某甲的前科及张俊构成累犯的事实。
2、本溪市溪湖区公安分局某某派出所出具的情况说明，证实上诉人张俊于自己家中被监视居住。
3、户籍证明，证实上诉人张俊、原审被告人张某甲的自然情况。
以上证据均经原审法院庭审举证、质证及本院审查，在本院审理期间未发生变化，本院予以确认。
本院认为，上诉人张俊、原审被告人张某甲因索要铲车租金而与那某某等人发生口角并厮打，致人轻伤，二人之行为均已构成故意伤害罪；上诉人张俊非法持有甲基苯丙胺�数量大，其行为已构成非法持有毒品罪。上诉人张俊一人犯数罪，应当数罪并罚。上诉人张俊刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。上诉人张俊、原审被告人张某甲共同实施故意犯罪，是共同犯罪。二人能够如实供述自己的罪行，并与被害人达成和解协议，可以从轻处罚。对于上诉人张俊所提“其陪同张某甲去采石场解决铲车租金问题，张某甲被打后，其被迫参与厮打，且被打伤，其具有自愿认罪、与对方达成和解等情节，原判量刑重”的上诉理由，其辩护人所提“与对方发生矛盾的人是张某甲，不是张俊，张俊亦被对方打成轻伤，原判量刑重”的辩护意见，经查，原审被告人张某甲因索要铲车租金与那某某、马某某发生口角并厮打后，上诉人张俊主动上前参与厮打，在双方被他人拉开，那某某、马某某返回办公室后，张某甲、张俊追至办公室内继续对二人实施厮打，原审法院充分考虑张俊、张某甲的犯罪事实与情节，对二人判处的刑罚适当，该上诉理由、辩护意见无事实及法律依据，本院不予采纳。对于上诉人张俊及其辩护人所提“张俊被监视居住的期限应当折抵刑期”的上诉理由、辩护意见，经查，张俊在其住处被执行监视居住强制措施，不符合指定居所监视居住折抵刑期的法律规定，该上诉理由、辩护意见无法律依据，本院不予采纳。对于上诉人张俊所提“其已缴纳罚金，自愿认罪，原判两个罪均适用累犯，量刑重”的上诉理由，经查，原审法院对上诉人张俊的量刑符合最高人民法院量刑指导意见的规定，该上诉理由无法律依据，本院不予采纳。对于上诉人张俊所提“其非法持有毒品犯罪的案发当天，其看见警察后离开了家门口，在脱离警察视线后又主动返回家�，配合侦查人员将毒品找到，其行为应当认定为自首”的上诉理由，其辩护人所提“张俊在自家楼口发现警察后没有逃跑，主动交出毒品，在未被采取强制措施前如实供述自己的犯罪事实，构成自首”的辩护意见，经查，侦查机关出具的案件来源及归案经过，可以证实侦查机关已掌握上诉人张俊的犯罪事实，并将张俊抓获归案，张俊的行为不符合自首的条件，故该上诉理由、辩护意见无事实依据，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 宿 晖
审判员 邴妮婷
审判员 迟克春
二〇一六年三月二十九日
书记员 王基旭
附：本案适用的法律规定
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。