福建省厦门市思明区人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0203民初10214号原告：谢文豪，男，1948年4月15日出生，汉族，住福建省莆田市荔城区。被告：河北省玄元文化艺术品经销有限公司厦门分公司，住所地福建省厦门市思明区莲前西路201-4号C商场之三。主要负责人：周成云。被告：河北省玄元文化艺术品经销有限公司，住所地河北省石家庄市高新区天山大街266号009-201。法定代表人：王小朋。原告谢文豪与被告河北省玄元文化艺术品经销有限公司厦门分公司（以下简称玄元公司厦门分公司）、河北省玄元文化艺术品经销有限公司（以下简称玄元公司）合同纠纷一案，本院于2016年7月4日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告谢文豪到庭参加诉讼，被告玄元公司厦门分公司、玄元公司经本院公告传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谢文豪向本院提出诉讼请求：被告玄元公司厦门分公司、玄元公司返还原告拍卖基础费8万元，支付违约金115万元，并自起诉之日起按银行同期贷款利率支付利息。原告在本案审理过程中变更诉讼请求为：被告玄元公司厦门分公司、玄元公司返还原告拍卖基础费4万元，并支付违约金115万元。事实和理由：2014年8月9日，原告与被告玄元公司厦门分公司签订了《委托展览拍卖合同》，约定原告委托被告玄元公司厦门分公司于2014年拍卖物品2件，原告于当日支付被告玄元公司厦门分公司定金3万元，并于2014年8月26日支付1万元。被告玄元公司厦门分公司出具《收款收据》予以确认。此后因被告玄元公司厦门分公司未能在2014年拍卖物品，2015年8月12日，原告与被告玄元公司厦门分公司签订《补充协议》，被告玄元公司厦门分公司确认上述拍卖品未进行拍卖，并承诺补拍一次，同时约定若上述拍卖品未进行展览拍卖，玄元公司厦门分公司应双倍返还原告基础拍卖费，并按起拍价的8%向原告支付违约金。此后被告玄元公司厦门分公司未依约拍卖上述拍品，被告玄元公司厦门分公司于2015年将全部拍品退回原告，此后经原告多次催促，被告玄元公司厦门分公司至今未向原告退还拍卖基础费，亦未支付违约金，被告玄元公司作为总公司，应对上述债务承担责任，故原告诉提出如上诉讼请求。被告玄元公司厦门分公司、玄元公司未发表答辩意见。本院经审理认定事实如下：2014年8月9日，原告与被告玄元公司厦门分公司签订了编号为XYXM-AM-0016的《委托展览拍卖合同》，约定原告将2件拍卖物品委托被告玄元公司厦门分公司参加被告玄元公司厦门分公司与所托拍卖行在澳门举行的“2014年秋季艺术品拍卖会”，原告应于合同签订之日一次性向被告玄元公司厦门分公司支付拍卖基础费4万元。合同附件确认上述拍品起拍价合计为1800万港币。上述合同签订后原告依约向被告玄元公司厦门分公司支付上述拍卖基础费。2015年8月12日，原告与被告玄元公司厦门分公司再次签订《协议书》，载明双方于2014年8月9日签订的委托拍卖合同共有2件拍品进澳门展览拍卖，共收4万元，约定按补充协议惯例，拍品未进澳门预展拍卖，被告玄元公司厦门分公司应按收取被告拍卖基础费4万元双倍返还原告，并按起拍价的8%支付违约金。双方在该协议中确认，上述拍品已证实未进澳门拍卖现场预展拍卖，原告同意再次提供拍品两件在澳门预展拍卖，若本次二件拍品再次未进澳门中信拍卖，被告玄元公司厦门分公司应按上述惯例赔偿原告的损失。此后，被告未依约履行上述协议，原告于2015年取回全部拍品，但被告未向原告返还相应费用或支付违约金。以上事实，有原告提供的《委托展览拍卖合同》及附件、《补充协议》、《协议书》、《收款收据》及本院庭审笔录佐证。被告玄元公司厦门分公司、玄元公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其自动放弃举证、质证权利，在没有相反证据的情形下，对原告提供的证据及证明效力，本院予以确认。本院认为，原告与被告玄元公司厦门分公司签订的《委托展览拍卖合同》系双方真实意思表示，对于原、被告具有约束力。原告依约向被告交付拍卖基础费4万元，现被告玄元公司厦门分公司未于双方约定的期限内拍卖讼争物品，亦未依约向原告退还上述费用，其行为已构成违约，原告诉请被告玄元公司向原告返还拍卖基础费4万元并支付违约金，具有事实及法律依据，本院予以支持，根据双方约定，违约金应按起拍价1800万港元的8%计算，考虑到被告玄元公司厦门分公司已返还全部拍品，上述约定违约金明显高于被告给原告造成的损失，应予调整，故本院酌定被告玄元公司厦门分公司应向原告支付违约金4万元。原告超出部分诉请无事实及法律依据，本院不予支持。被告玄元公司作为被告玄元公司厦门分公司的总公司，应对上述债务承担共同还款责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第十四条第一款、第六十条、第一百零七条，第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告河北省玄元文化艺术品经销有限公司厦门分公司、河北省玄元文化艺术品经销有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告谢文豪返还拍卖基础费4万元，并支付违约金4万元；二、驳回原告谢文豪的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费15510元，由原告谢文豪负担13710元，由被告河北省玄元文化艺术品经销有限公司厦门分公司、河北省玄元文化艺术品经销有限公司共同负担1800元。被告应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审 判 长  黄南清代理审判员  孙 蕾人民陪审员  陈 伟二〇一六年十二月八日书 记 员  曾国川附件：本案所适用的法律法规《中华人民共和国合同法》第十四条第一款公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。法官提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。