宁夏回族自治区银川市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）银刑终字第65号
原公诉机关宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某某，男，汉族，1983年12月24日出生，大专文化，无业，户籍所在地银川市，住银川市。2013年3月4日因涉嫌诈骗罪被银川市公安局金凤区分局取保候审。2014年3月10日经银川市金凤区人民法院决定逮捕，同日由银川市公安局金凤区分局执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
辩护人刘宏，宁夏灵州律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）孙某某（曾用名李湘），女，1990年9月9日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地甘肃省合水县，住银川市。2013年4月26日因涉嫌诈骗罪被银川市公安局金凤区分局取保候审。
辩护人岳海军，宁夏浩晟律师事务所律师。
宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院审理宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院指控原审被告人张某某、孙某某犯合同诈骗罪一案，于2014年2月27日作出（2014）金刑初字第32号刑事判决。原审被告人张某某、孙某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年5月20日公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区银川市人民检察院指派代理检察员周娜出庭履行职务，上诉人张某某及其辩护人刘宏、孙某某及其辩护人岳海军到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2012年7月份，被告人孙某某打电话给被告人张某某，提出以办理经济适用房为名骗取被害人赵某某钱款。后被告人孙某某介绍被告人张某某与被害人赵某某认识，被告人孙某某向被害人赵某某谎称被告人张某某系银川市房管局副局长，被告人张某某向被害人赵某某谎称自己是给银川市房管局局长开车的司机，二被告人骗取被害人赵某某的信任。自2012年7月份至2013年1月份期间，被告人张某某、孙某某二人以给被害人赵某某帮忙购买阅海万家房屋为名，利用伪造的阅海万家项目销售合同，分多次从被害人赵某某处骗得现金共计24.5万元。其中被告人张某某分得赃款17万元，被告人孙某某分得赃款7.5万元，二被告人将所骗赃款全部挥霍。
另查明，伪造的阅海万家项目销售合同中，正源北街西侧阅海万家D016号楼1单元1502室购房人系闫秀芳。2013年3月4日，被告人张某某投案自首；同年4月22日被告人张某某协助公安机关抓获被告人孙某某。案发后，被告人张某某、孙某某已赔偿被害人赵某某全部经济损失，取得被害人赵某某的谅解。
以上事实，有公诉机关当庭出示并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、常住人口详细信息，证明被告人张某某、孙某某犯罪时系具有刑事责任能力的自然人。
2、受案登记表、立案决定书，证明2013年2月19日，被害人赵某某到银川市公安局金凤区分局报案，该局于当日立案侦查。
3、情况说明，证明被告人张某某于2013年3月4日到银川市公安局金凤区分局投案自首。
4、抓获经过，证明2013年4月22日15时许，银川市公安局金凤区分局经侦大队侦查员王志峰、李明、刘波同张某某到兴庆区北京路林之韵茶餐厅，将张某某约在该餐厅见面的被告人孙某某当场抓获。
5、扣押清单及阅海万家项目销售合同，证明2013年2月27日侦查机关从赵某某处扣押被告人张某某伪造的阅海万家项目销售合同一份，该合同由被害人赵某某于2012年12月7日签订。
6、备案情况说明，证明被告人张某某提供给被害人赵某某房屋销售合同里的房屋—正源北街西侧阅海万家D016号楼1单元1502室的房屋备案情况，购房人是闫秀芳。
7、宁夏人民医院检验报告单，证明被告人孙某某现怀孕。
8、被害人赵某某的陈述，证明2012年7月份，他经孙某某介绍认识了张某某，孙某某对他讲张某某是房管局副局长，可以为他办理经济适用房。后来见到张某某，张某某自称是给银川市房管局领导开车的司机。自当月月底开始，张某某与孙某某以帮助他办经济适用房为名，分十四次从他处索取现金，至2013年1月底共索取现金24.5万元的事实经过。
9、被告人张某某的供述，证明2012年6月份，他通过朋友介绍认识李湘（指孙某某），后相互交换了联系方式。到8月20日左右，他当时在陕北，李湘打电话问他是否想挣钱，并让他回银川商量怎么挣钱。次日他坐车回到银川，二人见面后李湘说认识了一个叫赵某某的小伙子，赵某某卡上有几十万元，想办法把赵某某的钱骗些做生意。孙某某让他假冒银川市房管局办公室主任，给赵某某办理购买经济适用房。后孙某某约见赵某某，她按事先商量好的计划赢得赵某某的信任，通过各种借口，分多次从赵某某手里骗取了5000元、1万元、2万元、3万元不等，共计24.5万元。他把骗取的钱用于赌博和消费了。2013年7月14日，他将骗取的17万元退赔给赵某某并取得赵某某及家人的谅解。
10、被告人孙某某的供述，证明她与赵某某曾系男女朋友关系，后她的两个朋友因为都要与她交往，双方发生打架，伤者住院急需用钱，为了凑够住院费，她骗赵某某说她认识一个房管局的人（指张某某），能办上廉租房。她与张某某多次向赵某某索取现金24.5万元，其中张某某拿了17万元，她拿了7.5万元。阅海万家项目销售合同都是张某某提供的。骗得的钱都给朋友看病用了。
11、欠条复印件、收条复印件、存款凭条、保证书复印件，证明被告人张某某先后多次从赵某某处骗取现金并保证履行合同。
12、收条，证明被告人张某某、孙某某已全部退赔的事实。
13、谅解书，证明被告人张某某、孙某某取得了被害人赵某某的谅解。
原判认为，被告人张某某、孙某某以非法占有为目的，冒用他人名义签订合同，共同骗取被害人现金24.5万元，数额巨大，二被告人的行为均已构成合同诈骗罪，应予刑事处罚。银川市金凤区人民检察院指控被告人张某某、孙某某犯合同诈骗罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。本案系共同犯罪，被告人张某某、孙某某相互配合，分工协作，作用相当。被告人张某某案发后主动到公安机关投案，并如实交代全部罪行，系自首，本院依法对其从轻处罚；被告人张某某协助公安机关抓获同案犯孙某某，有立功表现，本院依法对其从轻处罚；被告人孙某某在案发后如实供述，系坦白，本院依法对其从轻处罚。被告人张某某、孙某某已赔偿被害人经济损失，且取得被害人的谅解，具有悔罪表现，本院酌情对其二人从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，被告人亦认可，本院予以采纳。据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十八第一款的规定，判决：被告人张某某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金五万元；被告人孙某某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金五万元。
上诉人张某某的上诉理由及辩护人的辩护意见是，原审法院量刑过重，上诉人张某某系初犯；具有自首、立功情节；积极退赔受害人损失；涉案金额24.5万元中有部分系张某某向被害人借款不应计算在犯罪数额内。应对上诉人张某某在有期徒刑三年以下量刑并适用缓刑。
上诉人孙某某的上诉理由及辩护人的辩护意见是，原审法院量刑过重，上诉人孙某某系从犯；认罪态度好；积极退赔受害人损失；涉案金额24.5万元中有部分系孙某某向被害人借款不应计算在犯罪数额内。应对上诉人孙某某适用缓刑。
出庭履行职务的检察人员认为，原判认定事实清楚，适用法律正确，证据确实充分，审判程序合法，应驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2012年8月，上诉人孙某某打电话给上诉人张某某，提出以张某某假冒房管局工作人员，以办理经济适用房为诱饵骗取被害人赵某某钱款。后孙某某向被害人赵某某介绍张某某系银川市房管局工作人员，并称可以为赵某某办到经济适用房。自2012年8月张某某、孙某某以办房手续费、请客送礼、借款等理由陆续从赵某某处骗取财物。经赵某某多次催促，2012年12月7日张某某、孙某某让赵某某签订了二人伪造的《阅海万家项目销售合同》（该伪造的阅海万家项目销售合同中，正源北街西侧阅海万家D016号楼1单元1502室购房人系闫秀芳）。至2013年1月期间，张某某、孙某某二人从赵某某处骗得现金共计24.5万元。其中张某某分得赃款17万元，孙某某分得赃款7.5万元，二上诉人将所骗赃款全部挥霍。
另查明，2013年3月4日，上诉人张某某投案自首；同年4月22日上诉人张某某协助公安机关抓获上诉人孙某某。案发后，上诉人张某某、孙某某已赔偿被害人赵某某全部经济损失，并取得被害人赵某某的谅解。
本院所采纳的证据与一审相同。
上诉人张某某、孙某某以非法占有为目的，假冒国家机关工作人员，虚构能够办成经济适用房的事实，共同骗取被害人现金24.5万元，数额巨大，二上诉人的行为均已构成诈骗罪。原审将张某某、孙某某的行为定性为合同诈骗系适用法律错误。对于张某某及其辩护人、孙某某及其辩护人提出涉案金额24.5万元中有部分系二上诉人向被害人借款不应计算在犯罪数额内的辩护意见，经查，二上诉人一开始即以房管局工作人员的虚假身份欺骗被害人，以许诺为被害人办理房产为诱饵，骗得被害人财物后予以挥霍，二上诉人主观占有的意图明显，故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。本案系共同犯罪，上诉人张某某、孙某某共同预谋后相互配合，分工协作，作用相当，故不宜区分主从犯。上诉人张某某案发后主动到公安机关投案，并如实交代全部罪行，系自首，依法可对其从轻处罚；上诉人张某某协助公安机关抓获同案犯孙某某，有立功表现，依法可对其从轻处罚；上诉人孙某某在案发后如实供述，系坦白，依法可对其从轻处罚。上诉人张某某、孙某某已赔偿被害人全部经济损失，且取得被害人的谅解，具有悔罪表现，酌情对其二人从轻处罚。检察机关建议驳回上诉，维持原判的意见本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十八第一款、第五十二条、第五十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2014）金刑初字第32号刑事判决。
二、上诉人（原审被告人）张某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月10日起至2017年3月9日止；罚金于判决生效之日起三十日内缴纳。）
三、上诉人（原审被告人）孙某某犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算；罚金于判决生效之日起三十日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 琼
代理审判员 ＸＸ程
代理审判员 张旭霞
二〇一四年五月二十八日
书 记 员 陈长浩
本案依据的相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
犯罪后自首又有重大立功表现的，应当减轻或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。