广东省惠州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）惠中法民三终字第193、194号
上诉人（原审原告）：惠州市御廷物业管理有限公司。
法定代表人:李惠明。
委托代理人:袁晓建，系广东君路律师事务所律师。
委托代理人:李艳梅，系广东君路律师事务所实习律师。
上诉人（原审被告）:秦顺友。
上诉人惠州市御廷物业管理有限公司（以下简称御廷公司）因与上诉人秦顺友劳动争议纠纷一案不服惠州市惠城区人民法院（2015）惠城法民一初字第729、1024号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人御廷公司的委托代理人袁晓建、李艳梅，上诉人秦顺友到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2014年12月22日，秦顺友向惠州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求御廷公司支付：1、2个月的经济补偿金5884元；2、11个月的赔偿金32362元；3、加班费和高温补贴10880元；4、12月份工资2040元及年终奖2942元。惠州市劳动人事争议仲裁委员会于2015年1月29日作出惠市劳人仲案字【2014】0571号裁决书，裁决：一、被申请人应当在裁决发生法律效力之日起3日内，一次性向申请人支付从2014年1月23日入职的次月起至2014年12月2日离职时止的因未签订劳动合同每月两倍工资差额共29420元；二、被申请人应当在裁决发生法律效力之日起3日内，一次性向申请人支付2014年12月份工资2040元；三、被申请人应当在裁决发生法律效力之日起3日内，一次性向申请人支付2014年1月23日至2014年12月22日的加班工资差额10530元；四、驳回申请人其他仲裁请求。
御廷公司对第一、第三项仲裁结果不服，秦顺友对第三、第四项仲裁结果不服，均向原审法院起诉。
御廷公司请求判令：1、撤销惠州市劳动人事争议仲裁委员会于2015年1月29曰作出的惠市劳人仲案字（2015)0571号裁决书之第一项和第三项裁决；2、本案的诉讼费由被告承担。
秦顺友请求判令：御廷公司1、支付因未签订劳动合同每月两倍工资差额29420元；2、支付克扣的加班工资差额21336元，并要求同时支付拖欠加班费用25%的额外经济补偿金5334元；3、因违法解除劳动合同，支付经济补偿金2940元；4、支付2014年12月份工资2040元；5、支付原告2014年年终双薪1700元。
原审法院经审理后判决如下：一、御廷公司应在本判决发生法律效力之日起三日内，一次性向秦顺友支付应签而未签订劳动合同另一倍工资29420元；二、御廷公司应在本判决发生法律效力之日起三日内，一次性向秦顺友支付2014年12月份工资2040元；三、御廷公司应在本判决发生法律效力之日起三日内，一次性向秦顺友支付2014年1月23日至2014年12月22日的加班工资差12635.6元；四、驳回御廷公司的诉讼请求；五、驳回秦顺友的其他诉讼请求。
上诉人御廷公司不服原审判决提起上诉，上诉要点及上诉请求为：请求撤销惠城区人民法院（2015）惠城法民一初字第729、1024号民事判决中第一、二、三、四项判决。事实理由为：一、被上诉人是2014年6月份在上诉人处上班，原审法院认定为2014年1月入职时间有误。原审法院对被上诉人2014年12月工资2040元的认定没有事实依据，12月份有九天没有加班的情况亦没有扣除加班费。被上诉人推三阻四不签订劳动合同责任不在上诉人。二、原审法院对被上诉人应支付加班费计算有误，在被上诉人提供工资清单中有加班费和夜班费原审未予扣除，其中七天法定节日加班费和调休的3天相应数额加班费未予以扣除。
秦顺友答辩称：御廷公司的上诉没有事实依据，其提供的证据虚假与事实不符，请求二审法院支持答辩人的合法合理诉请。
秦顺友不服原审判决提起上诉，上诉要点及上诉请求为：1、御廷公司支付克扣的加班工资差额21840元，并要求同时支付拖欠加班费用50%的加付赔偿金10920元；2、因违法解除劳动合同，支付经济补偿金2940元；3、支付2014年12月份工资2640元，并同时支付拖欠工资50%的加付赔偿金1320元；4、二审法院在判决书中说明“御廷公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。”5、本案诉讼费由被上诉人承担。主要事实和理由认为原判没有支持其诉请，出现多处错误，存在不合理不合法之处，请求二审予以纠正，御廷公司的规章制度违反法律、法规的规定，年底突然强行调整工作时间将原来两班倒12小时工作制调整为三班倒8小时工作制，并使每人每月降薪1000元工资，上诉人系因降薪被迫离职，因此，应该支付违法解除劳动合同经济补偿金。
御廷公司答辩称：其答辩意见与上诉意见一致。
双方在二审期间没有提交新的证据。
本院经审理查明的事实：秦顺友在御廷公司处担任保安一职，双方未签订劳动合同，双方对秦顺友的入职时间存在争议，御廷公司称秦顺友入职时间为2014年6月，秦顺友称其入职时间为2014年1月23日。双方认可秦顺友的工资每月是以现金的方式领取，且在领取工资时在工资单上签字确认，双方认可秦顺友提供的2014年11月份的工资单，御廷公司未提供工资单的原件，秦顺友对工资单上的实发工资额没有异议，但对工资构成有异议，认为其工资构成与其提供的2014年11月份的工资单上所列明的工资构成一致，即，出勤28天，基本工资1700元，加班费800元，夜班费90元。据统计，御廷公司提供的秦顺友2014年6月至11月份的工资表，工资共计16536元。2014年12月11日起，御廷公司将原两班倒12小时工作制调整为三班倒8小时工作制，每月安排两天休息，御廷公司在执行两班倒工作制时支付了秦顺友加班工资800元/月，执行三班倒时停止支付此项加班工资，因此，秦顺友于2014年12月22日向御廷公司提交离职审批表，要求办理辞职手续，双方次日办理了离职手续，秦顺友离职时未到发放当月工资的日期，秦顺友未领取当月工资，御廷公司未提供秦顺友当月工资的相关证据。
另查，御廷公司提供的《惠州市御廷物业管理有限公司员工履行表》，填表日期有明显涂改。《员工离职审批表》列明秦顺友的入职时间为2014年1月23日，离职时间为2014年12月22日。
以上事实有当事人身份证、营业执照、工资表、员工辞职申请书、考勤表、惠市劳人仲案字【2014】0571号裁决书、庭审笔录及当事人的陈述等在案佐证，可以认定。
本院经审理认为，双方争议焦点为:1、秦顺友到御廷公司处的入职时间是2014年6月还是2014年1月23日，御廷公司是否存在违法解除劳动合同的行为。2、御廷公司是否已足额支付了秦顺友的加班工资。3、御廷公司是否应当向秦顺友支付未签订劳动合同的二倍工资差额。4、秦顺友2014年12月份工资应该支付多少。5、御廷公司是否应当同时支付拖欠加班费用50%的加付赔偿金10920元及拖欠工资50%的加付赔偿金1320元。
关于第一个焦点问题，御廷公司提供的秦顺友《惠州市御廷物业管理有限公司员工履行表》存有明显涂改，御廷公司未提供其他证据证明秦顺友的入职时间，御廷公司提供的《员工离职审批表》中写明秦顺友的入职时间为2014年1月23日，御廷公司未能提供其他有效证据予以反驳，故，原审判决认定秦顺友入职时间为2014年1月23日并无不当，本院予以维持。对于秦顺友因不满御廷公司于2014年12月将每天12小时工作制调整为8小时工作制导致工资待遇降低而提出书面辞职，本院认为，御廷公司将每天12小时工作制调整为每天8小时工作并不违反法律规定，且从秦顺友的陈述及御廷公司提交的工资表显示，秦顺友每月基本工资1700元，每月加班工资800元，也即在御廷公司实施每天12小时工作制时秦顺友将减少的是加班工资部分的金额，并非减少其基本工资部分的金额。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条规定，用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。因此，御廷公司减少工作时间不安排秦顺友加班，而减少加班工资部分金额符合法律规定。秦顺友因此认为其系被迫解除劳动关系并要求御廷公司支付解除劳动合同的经济补偿金无事实和法律依据，本院不予支持。
关于第二个焦点问题，根据现有证据及双方举证责任分配，原审判决对秦顺友陈述的每月基本工资1700元，每月已支付加班工资800元，每月休息2天，每天上班12小时的事实予以采信，并无不当。但是认定秦顺友在御廷公司处工作期间共有7天法定节假日及对御廷公司应支付加班费数额计算有误，本院予以纠正。本院认为，尽管御廷公司对秦顺友在清明节、端午节、中秋节这三天法定节假日进行了调休，但是根据《广东省工资支付条例》第二十条规定，这三天时间安排上班的仍应支付不低于劳动者正常工作时间工资的300%的工资报酬。因此，秦顺友在御廷公司工作期间法定节假日仍应计算为10天。秦顺友上诉称上述3天的法定节假日可在当月即四月、六月、九月休息日加班工时中扣除1天，抵消公司对这3天法定节假日安排调休的时间，不违反法律规定，本院予以认可。故，秦顺友2014年1月至2014年11月加班费计算应为：1、正常工作日延长工作时间工资：1700元/月÷21.75天/月÷8小时/天×836小时×150%=12251元；2、休息日工作时间工资：1700元/月÷21.75天/月÷8小时/天×（792-36）小时×200%=14772元；3、法定假日工作工资：1700元/月÷21.75天/月÷8小时/天×120小时×300%=3517元；以上三项共计30540元；御廷公司已经支付的加班费800元/月×10个月=8000元及法定假日加班补贴100元/月×7个月=700元。因此，御廷公司仍应支付秦顺友加班费为30540-8700=21840元。虽然秦顺友在原审诉求其加班费数额为21336元，略低于上诉请求数额21840元，但考虑两者数额比较接近且从有利于劳动者的角度，本院对秦顺友的诉求予以支持。
关于第三个焦点问题，秦顺友到御廷公司处任职，双方未签订劳动合同，御廷公司未提供证据证实未签订劳动合同的责任归咎于秦顺友，御廷公司亦未提供证据证明秦顺友不与用人单位订立书面劳动合同后，公司已经书面通知秦顺友终止劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条的规定,用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。故，原审判决认定御廷公司应向秦顺友支付未签订劳动合同的双倍工资差额符合法律规定，本院予以维持。
关于第四个焦点问题，秦顺友离职当月的工资未领取，仲裁庭认定御廷公司应向秦顺友支付2014年12月工资2040元，对该项裁决，御廷公司未提起诉讼，秦顺友对该项裁决亦未提出异议，故，原判对秦顺友2014年12月份工资认定为2040元，并无不当。现双方在二审期间才对该2014年12月份工资2040元提出异议，本院依法不予支持。
关于第五个焦点问题，参考2012年《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第23条规定劳动者依据《劳动合同法》第八十五条的规定请求用人单位支付赔偿金的，应提供劳动行政部门责令用人单位限期支付劳动报酬、加班费、经济补偿或低于最低工资标准的差额部分的限期整改指令书和用人单位逾期未履行该指令书的证据。秦顺友并未提供相关证据，因此，本院对其诉求不予支持。
综上，原审判决审判程序合法，但认定部分事实不清,本院予以纠正。上诉人惠州市御廷物业管理有限公司的上诉无理，其上诉请求本院予以驳回，上诉人秦顺友的上诉有理部分予以支持，无理部分予以驳回。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条、《广东省工资支付条例》第二十条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条之规定，判决如下:
维持广东省惠州市惠城区人民法院（2015）惠城法民
一初字第729、1024号民事判决第一项、第二项、第四项、第五项判决内容；
变更广东省惠州市惠城区人民法院（2015）惠城法民
一初字第729、1024号民事判决第三项判决内容为：惠州市御廷物业管理有限公司应在本判决发生法律效力之日起三日内，一次性向秦顺友支付2014年1月23日至2014年12月22日的加班工资差额21840元；
惠州市御廷物业管理有限公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案为劳动争议案件，免收二审案件受理费。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈向科
审 判 员 朱莉娜
代理审判员 邱炜炜
二〇一五年七月十五日
书 记 员 卢雪丹
附：相关裁判依据
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。