广东省揭阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤52民终568号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司，住所地：广东省揭阳市榕城区临江北路29号。负责人：陈钦城，总经理。委托代理人：邢尔跃，广东圣桥律师事务所律师。委托代理人：林曼衡，广东圣桥律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：吴钦林，男，1979年出生，汉族，住福建省云霄县。委托代理人：陈浩晓，普宁市法律援助中心法律服务工作者。被上诉人（原审被告）：赖晓鹏，男，1989年4月16日出生，汉族，住广东省广州市越秀区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司（下称财保揭阳公司）因与被上诉人吴钦林、赖晓鹏机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省普宁市人民法院（2016）粤5281民初1042号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年9月30日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。财保揭阳公司上诉请求：一、撤销一审判决第一、二项内容，依法对本案予以改判；二、本案一切诉讼费用由吴钦林、赖晓鹏承担。事实与理由：一、一审法院判令财保揭阳公司全额赔偿吴钦林的医疗费缺乏法律依据。交强险保险条款明确约定，保险事故发生后，保险公司有权按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。因此，财保揭阳公司认为，对于吴钦林医疗费用中超过医保部分的医疗费用，应由被财保揭阳公司赖晓鹏承担，而不应由财保揭阳公司全额进行赔偿。二、一审法院对被扶养人生活费的认定，存在错误。一审期间吴钦林提供的证据根本无法证明其父母生育子女的情况，也就无法确定其应承担的赡养份额，因此对其父母的被扶养人生活费不能予以支持。但一审法院在缺乏证据的情况下，仍然判令财保揭阳公司承担该部分的赔偿责任，明显缺乏事实和法律依据。三、一审法院判决财保揭阳公司赔偿吴钦林后续治疗费缺乏事实依据，应予以纠正。在一审阶段，吴钦林已经定残并由法院判令获得残疾赔偿金，而评残一般是在治疗终结后评定的，或者伤情稳定后才评定的。因此，财保揭阳公司认为，吴钦林在评残后除非有实际发生后续治疗费，否则，不应该再支持其后续治疗费的请求。即使日后可能产生后续治疗费，也属于尚未实际发生的费用，应待实际发生后再另行起诉。而一审法院仅以司法鉴定机构的鉴定意见为依据，就判决财保揭阳公司必须赔偿吴钦林后续治疗费16000元，明显加重了财保揭阳公司的赔偿责任。四、一审法院对护理费的认定，存在错误。吴钦林不能举证其住院期间雇佣护工护理，故应认定为其家人护理，护理费应按其家人户口性质即农村居民人均纯收入计算。一审法院对住院伙食补助费的认定，存在错误。住院伙食费仅能计算吴钦林的住院期间，即63天，二次手术尚未实施，无法确定二期手术是否发生，也无法确定二期手术的住院天数，因此依法不能请求二期手术的住院伙食补助费。吴钦林答辩称：对一审判决认定的医疗费、后续治疗费、伙食费、护理费，一审中证据及法律依据充足，认定事实清楚，适用法律正确，应依法予以支持。对于被抚养人生活费，结合吴钦林兄弟姐妹共6人，吴钦林的父母的被抚养人生活费可按实际计算。2016年5月9日，吴钦林向一审法院起诉,请求判令：1.财保揭阳公司在交强险及商业三者险责任限额内赔偿吴钦林经济损失171615.72元；2.赖晓鹏对吴钦林经济损失超出财保揭阳公司赔偿限额的部分承担赔偿责任；3.财保揭阳公司、赖晓鹏承担本案的一切诉讼费用。一审法院认定事实：一、2015年11月28日11时30分许，赖晓鹏驾驶粤Ｖ×××××号小型轿车，沿广达北路由北往南行驶至普宁市流沙广达北路（新华城）路段，与从西往东过公路由吴钦林驾驶的无号牌超标电动车发生碰撞，造成吴钦林受伤及两车不同程度受损的交通事故。2015年12月10日，普宁市公安局交通警察大队作出普宁公交认字[2015]第6791号《道路交通事故认定书》认定:赖晓鹏驾驶小型轿车上路行驶，对路面车辆动态注意不周，未能有效降低行驶速度，致遇情况措施不及，是导致事故的全部过错，承担本事故的全部责任；无证据证明吴钦林在事故中有过错，在事故中无责任。二、事发当日，吴钦林被送往康美医院住院治疗，于2016年1月30日出院（共住院63天，花费医疗费用32318.48元）诊断为：1.右侧桡骨远端开放性粉碎性骨折；2.左侧桡骨远端粉碎性骨折；3.右腕舟骨骨折；4.多处软组织挫擦伤。2016年3月5日，广东韩江法医临床司法鉴定所对吴钦林的伤情作出韩江司鉴所[2016]临鉴字第011601号《司法鉴定意见书》，鉴定结论为：吴钦林的伤残程度评定为十级伤残2处；伤残评定后的后续治疗费评定为16000元；康复费评定为2000元；营养期评定为90天，建议营养费1800元；护理期评定为112天，建议前63天每天配护理人员2名、后49天每天配护理人员1名。三、赖晓鹏是肇事车辆粤Ｖ×××××号小型轿车的所有人及司机，其就该车辆向财保揭阳公司购买交强险和商业三者险限额为100万元及不计免赔，保单有限期均自2015年9月15日0时起至2016年9月14日24时止。本次事故发生在上述二份保险期间内，且属保险责任范围。四、吴钦林及其被扶养人均登记为农业人口。被扶养人有：父亲吴顺银，1938年12月7日出生，需抚养5年。母亲张义花,1939年10月5日出生,需抚养5年。女儿吴文慧,2006年2月20日出生,需抚养7年11个月。儿子吴昊昊,2013年6月19日出生,需抚养15年3个月。一审法院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷。过错方应根据责任大小承担相应的民事责任。普宁市公安局交通警察大队作出的普宁公交认字[2015]第6791号《道路交通事故认定书》，双方当事人均没有异议，予以确认。广东韩江法医临床司法鉴定所作出韩江司鉴所[2016]临鉴字第011601号《司法鉴定意见书》，主体合格，程序合法，内容客观、真实，可作为本案定案的依据。根据吴钦林提供的证据，结合吴钦林的诉讼请求，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》并参照《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》的规定，吴钦林的各项经济损失为：1.医疗费：32318.48元。医疗费是根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。因财保揭阳公司未能就吴钦林治疗费用的必要性和合理性提出反驳证据，故财保揭阳公司辩称非医保用药数额应由吴钦林或赖晓鹏承担的意见，不符合法律规定，不予采纳。2.后续治疗费：16000元。参照鉴定意见予以确定。财保揭阳公司辩称后续治疗最多为8000元，对于超出部分应请法院予以驳回的意见，不符合法律规定，不予采纳。3.康复费：2000元。参照鉴定意见予以确定。4.住院伙食补助费：7800元。（住院63天+二期手术15天=78天）：78天×100元/天=7800元。住院天数为吴钦林第一次住院期间63天及经鉴定机构确定必然发生的第二次住院期间15天，共78天。该项请求符合法律规定，予以照准。财保揭阳公司辩称二期手术尚未发生，住院天数不能确定的意见，缺乏事实依据，不予采纳。5.护理费：（63天×2人+49天）×62190元/年÷365天/年=29817.12元。吴钦林主张护理费按200元/月计算，不符合法律规定，不予支持。财保揭阳公司辩称按每天80元计算，也不符合法律规定，不予采纳。6.误工费（计至定残日前一天，共计98天）：98天×27766元/年÷365天/年=7454.98元。吴钦林主张其收入按100元/日计算，不符合法律规定，不予支持。应按《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》国有同行业在岗职工年平均工资农、林、牧、渔业27766元/年的标准计。7.伤残赔偿金：50784.55元。（1）残疾赔偿金26940.32元。吴钦林为农业户口，应以农村居民年均纯收入标准计算残疾赔偿金，吴钦林评定为十级伤残2处，其伤残赔偿指数为11%，故吴钦林残疾赔偿金为12245.60元/年×20年×11%=26940.32元。（2）被扶养人生活费23844.23元。吴钦林需扶养父亲吴顺银，其扶养费为10043.20元/年×5年×11%=5523.76元。吴钦林需扶养母亲张义花，其扶养费为10043.20元/年×5年×11%=5523.76元。吴钦林需扶养女儿女儿吴文慧，其扶养费为10043.20元/年×（7年+11个月÷12月/年）×11%÷2人=4372.98元，吴钦林主张抚养9年，不符合法律规定，应按7年11个月计算。吴钦林需扶养儿子吴昊昊，其扶养费为10043.20元/年×（15年+3个月÷12月/年）×11%÷2人=8423.73元，吴钦林主张抚养16年，不符合法律规定，应按15年3个月计算。8.营养费：1800元。参照鉴定意见予以确定。财保揭阳公司辩称营养费缺乏医生医嘱不能予以支持的意见，不符合法律规定，不予采纳。9.鉴定费：3100元。鉴定费系吴钦林因本案交通事故支出的必要费用，属于吴钦林因本案交通事故遭受的损失，予以支持。10.精神损害抚慰金：4400元。吴钦林因交通事故而致残，遭受精神损害，请求赔偿精神损害抚慰金，符合《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定，吴钦林主张精神损害抚慰金为10000元偏高，根据吴钦林的伤残等级、案发地平均生活水平和本案实际情况，酌定为4400元。11.交通费：900元。吴钦林的家庭住址与其就医地点有一定的距离，吴钦林及其家属前往医院办理有关事宜需要支付一定的交通费，根据本案的具体情况，酌定为900元。以上各项合计156375.13元。吴钦林的各项经济损失中，属于交强险医疗费用赔偿范围的医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费共计57918.48元，超出医疗费用赔偿限额10000元；属于交强险伤残赔偿限额的残疾赔偿金、护理费、交通费、精神损害抚慰金、康复费、误工费共计95356.65元，在伤残赔偿限额110000元内。故财保揭阳公司应在交强险责任限额内直接赔偿吴钦林医疗费用10000元，伤残赔偿费用95356.65元，合计105356.65元。超过交强险责任限额部分156375.13元105356.65元=51018.48元。本案赖晓鹏承担本事故的全部责任，故应赔偿超出交强险款项51018.48元。财保揭阳公司是粤Ｖ×××××号小型轿车的商业三者险的保险人，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款关于“责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金”的规定，以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条关于同时投保交强险与商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的财保揭阳公司在责任范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的财保揭阳公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿的规定。财保揭阳公司应在商业三者险的赔偿限额100万元（且不计免赔）内赔偿吴钦林超过交强险部分51018.48元。吴钦林请求赔偿损失的数额超出本院认定的赔偿数额部分，因证据不足，一审法院予以驳回。因吴钦林的各项经济损失已获得足额赔偿，故吴钦林请求赖晓鹏承担对吴钦林经济损失超出财保揭阳公司赔偿限额的部分承担赔偿责任，一审法院不予支持。财保揭阳公司答辩认为诉讼费应不属于保险人的赔偿责任，不属于财保揭阳公司赔偿范围。关于诉讼费的负担问题，当事人进行民事诉讼，应依法交纳诉讼费用，由人民法院根据案件胜诉、败诉的具体情况决定案件当事人各应负担的数额。因此，财保揭阳公司的上述抗辩理由不符合法律规定，一审法院不予采纳。赖晓鹏无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃诉讼权利，一审法院依法缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、财保揭阳公司应于本判决发生法律效力之日起10日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿吴钦林105356.65元。二、财保揭阳公司应于本判决发生法律效力之日起10日内在机动车第三者责任商业保险责任限额内赔偿吴钦林51018.48元。三、驳回吴钦林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3740元，减半收取1870元（吴钦林已预交），由吴钦林负担166元，财保揭阳公司负担1704元。二审诉讼中，吴钦林向本院提供云霄县下河乡坡下村民委员会2016年12月8日出具的《证明》，证实吴钦林父亲吴顺银，母亲张义花共生育有包括吴钦林本人在内六个子女。一审判决认定的其他事实，本院经审理属实，予以确认。本院认为：本案属机动车交通事故责任纠纷。本案二审围绕当事人争议的焦点问题进行审理。一、关于一审判决认定吴钦林的医疗费是否正确问题。吴钦林在一审中提供了的医疗费有《伤残鉴定书》、××诊断证明书》、《出院记录》、《收费票据》、《费用清单》等证明其住院治疗支付的医疗费用32318.48元的事实，证据确实充分。财保揭阳公司主张其对超出医保部分的医疗费用不予赔偿，但其在诉讼中未能提供有效证据证明吴钦林主张的医疗费中具体那些属不必要、不合理，故其主张依据不足，本院不予支持。二、关于一审判决认定吴钦林父母生育子女的情况事实不清，被扶养人生活费数额不当问题。吴钦林的父、母亲共生育有六个子女，故应按吴钦林扶养的份额判决吴顺银、张义花的扶养费，吴顺银的扶养费为10043.20元/年×5年×11%÷6=920.63元；张义花的扶养费为10043.20元/年×5年×11%÷6=920.63元。一审判决认定吴钦林的被扶养人生活费数额不当，本院予以纠正。财保揭阳公司上诉主张被扶养人生活费事实不清，理由成立，本院予以支持。三、关于一审判决认定吴钦林的后续治疗费和住院伙食补助费的是否存在错误问题。广东韩江法医临床司法鉴定所对吴钦林的伤情作出了《司法鉴定意见书》，鉴定认定吴钦林伤残评定后的后续治疗费评定为16000元。一审法院依据鉴定结论作出认定，并无不当，本院予以维持。关于住院伙食补助费，吴钦林的住院天数为吴钦林第一次住院期间63天及经鉴定机构确定必然发生的第二次住院期间15天，共78天。一审法院认定住院伙食补助费为78天×100元/天=7800元，并无不当，本院予以维持。财保揭阳公司该上诉主张理由不成立，本院予以驳回。四、关于一审法院判决计算吴钦林的护理费是否正确的问题。吴钦林受伤后需要护理，因其未能提供护理人员的收入情况，本地区又没有护工的报酬标准，一审法院参照其他服务业的年平均收入62190元计算，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款之规定，本院予以维持。财保揭阳公司上诉主张护理费按照农村户口收入的标准计算，无事实和法律依据，本院不予支持。至于财保揭阳公司主张其不用负担诉讼费问题，财保揭阳公司作为本案当事人参加诉讼，依据法律规定，应当承担诉讼费用，其主张理由不能成立，本院不予支持。综上所述，财保揭阳公司应在交强险责任限额内直接赔偿吴钦林医疗费用10000元，伤残赔偿费用86150.39元，合计96150.39元。在商业三者险内赔偿限额100万元内赔偿吴钦林51018.48元。对一审判决认定事实及处理不当部分，本院予以纠正。一审判决其他部分认定事实清楚，适用法律正确，处理正确，本院应予维持。对财保揭阳公司上诉请求理由成立部分，本院予以支持，理由不成立部分，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持广东省普宁市人民法院（2016）粤5281民初1042号民事判决第二项；二、撤销广东省普宁市人民法院（2016）粤5281民初1042号民事判决第三项；三、变更广东省普宁市人民法院（2016）粤5281民初1042号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司应于本判决发生法律效力之日起10日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿吴钦林96150.39元。四、驳回吴钦林的其他诉讼请求。五、驳回中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3740元，减半收取1870元（吴钦林已预交），由吴钦林负担266元，中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司负担1604元。二审诉讼费3428元，由吴钦林负担100元，由中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司负担3328元。本判决为终审判决。审 判 长  黄志成审 判 员  黄小贺代理审判员  吴海燕二○二○一六年十二月二十日代书 记员  郑宋玲附二审判决适用的部分法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。