浙江省温州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙03民终2453号
上诉人（原审原告）：中国建设银行股份有限公司瑞安支行，住所地浙江省瑞安市安阳街道万松东路383号。
代表人：温兴平，支行行长。
委托诉讼代理人：张秀娇，浙江合一律师事务所律师。
委托诉讼代理人：郑瑞梓，浙江合一律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：林成池，男，1969年4月20日出生，汉族，住瑞安市。
原审被告：浙江盛菲体育用品有限公司，住所地瑞安市陶山镇花园底村。
法定代表人：林海兵。
原审被告：瑞安市瑞森鞋业有限公司，住所地瑞安市陶山镇洲前村。
法定代表人：吕礼三。
原审被告：瑞安市童天鞋业有限公司，住所地瑞安市陶山镇花园底村。
法定代表人：林海兵。
原审被告：林海兵，男，1973年1月28日出生，汉族，住瑞安市。
原审被告：黄妙妙，女，1974年5月2日出生，汉族，住瑞安市。
原审被告：林海燕，女，1977年6月22日出生，汉族，住瑞安市。
被告：伍良仁，男，1988年12月16日出生，汉族，住瑞安市。
上诉人中国建设银行股份有限公司瑞安支行（以下简称瑞安建行）与被上诉人林成池、原审被告浙江盛菲体育用品有限公司（以下简称盛菲公司）、瑞安市瑞森鞋业有限公司（以下简称瑞森公司）、瑞安市童天鞋业有限公司（以下简称童天公司）、林海兵、黄妙妙、林海燕、伍良仁金融借款合同纠纷一案，不服浙江省瑞安市人民法院（2016）浙0381民初10004号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人瑞安建行的上诉请求：请求撤销原判第四项，改判被上诉人林成池在编号XC626168925020150200-2《最高额抵押合同》约定的最高额50万元限额内，对原判第一项债务承担连带清偿责任。事实和理由：一、合同有约定出现抵押权未有效设立的，上诉人有权要求被上诉人在合同约定的担保范围内对担保的债务与债务人承担连带责任。被上诉人作为抵押人办理抵押登记手续是其应有的合同义务，但其未办理显然属于违约，应承担合同约定的责任。二、原判判决抵押人且以抵押物的价值为限承担连带清偿责任，该处连带清偿责任的承担范围不明确。三、类似案件有判决抵押人在最高担保限额内承担连带清偿责任。
被上诉人林成池未到庭应诉，亦未提供书面答辩意见。
原审被告林海燕到庭陈述称：林海兵抵押的房产足够清偿本案债务，希望银行减免部分利息。林海兵系其哥哥，林成池系其邻居，林成池的农村房产价值不高，难以处理，容易引起矛盾，希望不要牵连林成池责任。
原审被告瑞森公司到庭陈述称：2014年确实有签过担保合同为盛菲公司提供担保。后续银行发放本案贷款没有征询瑞森公司意见。2015年认为征信不好拒绝发放贷款，却又让瑞森公司提供担保不合理。
瑞安建行向一审法院起诉请求：1、盛菲公司偿还瑞安建行借款本金70万元，并支付利息、复利及罚息；2、瑞森公司、童天公司在90万元、250万元最高额保证范围内上述第一项款项承担连带偿还责任；3、林海兵、黄妙妙、伍良仁、林海燕分别在500万元、500万元、250万元、250万元最高额保证范围内对上述第一项款项承担连带偿还责任；4、林海兵、黄妙妙以其所有的坐落于瑞安市××街道××花园××室房产（瑞安市房权证安阳字第××号）在258万元最高额抵押担保范围内对第一项款项承担连带担保责任，且瑞安建行有权对上述房产以折价、拍卖、变卖后的价款优先受偿；5、林成池在50万元最高额抵押限额内对第一项款项承担连带偿还责任；6、本案诉讼费由被告共同承担。庭审中增加诉讼请求：被告承担本案的律师费6000元。
一审法院认定事实：2016年1月15日，瑞安建行与盛菲公司签订编号为XC62616811320160028的《人民币流动资金贷款合同》，合同约定：1、盛菲公司向瑞安建行借款70万元；2、借款期间为2016年1月18日至2017年1月17日；3、贷款利率为年利率、固定利率6.09%，即LPR利率加171基点（1基点＝0.01%），在借款期限内，该利率保持不变；4、贷款逾期的罚息利率为贷款利率上浮50%；5、结息日固定为每月的第20日；6、本合同项下的贷款按日计息，日利率＝年利率/360。如未按照合同约定的结息日付息，则自次日起计收复利；7、违反本合同任一约定或违反任何法定义务或明确表示或以其行为表明将不履行合同项下的任一义务，瑞安建行有权宣布贷款立即到期，要求偿还本合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息和费用；8、借款逾期的，对未按时还清的借款本金和利息，自逾期之日起至本息全部清偿之日止按罚息利率和本合同约定的结息方式计收利息和复利。2014年3月18日，瑞安建行与瑞森公司签订编号为XC62616899920140157-3的《最高额保证合同》，约定瑞森公司对告盛菲公司与瑞安建行于2014年3月18日至2017年3月18日期间签订的包括《人民币流动资金贷款合同》在内一系列债务提供最高额90万元的担保。2014年5月28日，瑞安建行分别与林海兵、黄妙妙签订了编号为XC62616899920140437-1、XC62616899920140437-2的《最高额保证合同》，约定林海兵、黄妙妙对瑞安建行与盛菲公司于2014年5月28日至2017年5月28日期间签订的包括《人民币流动资金贷款合同》在内一系列债务均提供最高额500万元的担保。2015年4月16日，瑞安建行分别与童天公司、林海燕、伍仁良签订编号为XC62616899920150200-1、XC62616899920150200-2、XC62616899920150200-3的《最高额保证合同》，约定童天公司、林海燕、伍仁良对瑞安建行与盛菲公司于2015年4月16日至2018年4月16日期间签订的包括《人民币流动资金贷款合同》在内一系列债务均提供最高额250万元的担保。2015年4月16日，瑞安建行与林海兵、黄妙妙签订了编号为XC626168925020150200-1的《最高额抵押合同》，约定以林海兵所有的坐落于瑞安市××街道××花园××室房产（瑞安市房权证安阳字第××号）对瑞安建行与盛菲公司于2015年4月16日至2018年4月16日期间签订的包括《人民币流动资金贷款合同》在内一系列债务提供最高限额258万元的担保，上述抵押权已登记。2015年4月16日，瑞安建行与林成池签订了编号为XC626168925020150200-2的《最高额抵押合同》，约定以林成池所有的坐落于瑞安市××霞林村的房产（瑞安市房权证陶山镇字第××号）对瑞安建行与盛菲公司于2015年4月16日至2018年4月16日期间签订的包括《人民币流动资金贷款合同》在内一系列债务提供最高限额50万元的担保。上述《最高额保证合同》、《最高额抵押合同》均约定：无论主合同项下的债权是否拥有其他担保，也不论其他担保是否由债务人自己所提供，担保人在合同项下的担保责任均不因此减免。2016年1月18日，瑞安建行依约向盛菲公司发放贷款70万元；盛菲公司于2016年7月21日开始出现利息逾期，当日自动扣款73.81元，7月份欠息3478.69元，后瑞安建行宣布盛菲公司贷款提前到期。另查明，瑞安建行因此提起诉讼，与（2016）浙0381民初10005号案件一并支出律师代理费6000元。
一审法院认为：涉案《人民币流动资金贷款合同》、《最高额保证合同》、《最高额抵押合同》均系当事人真实意思表示，合同合法有效；盛菲公司未按约定履行，构成违约，瑞安建行有权宣告合同提前到期，但瑞安建行未以合适方式向盛菲公司送达相应的合同提前到期通知，故以送达应诉材料之日作为提前到期日（即2016年10月16日），现合同约定借款期限已届满，故不需要进行宣告。瑞森公司、童天公司、林海兵、黄妙妙、林海燕、伍良仁应依约承担担保责任；林成池自愿提供最高额抵押担保，抵押合同有效，但由于未办理抵押登记手续，抵押权未设立，抵押人应以抵押物的价值为限承担连带清偿责任。建行瑞安支行请求承担律师代理费，已提供为实现债权而委托律师的法律服务合同、支付凭证、发票等予以证明，且收费标准合理，应予支持。综上所述，建行瑞安支行的上述诉讼请求，均予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第十五条、第一百七十六条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十四条、第二十一条、第三十一条、第四十一条、第四十二条、第四十三条、第五十七条、第六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，遂判决：一、被告浙江盛菲体育用品有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告中国建设银行股份有限公司瑞安支行关于编号为XC62616811320160028的《人民币流动资金贷款合同》借款本金70万元、期内利息（以本金70万元为基数自2016年7月21日起按年利率6.09%计算至2016年10月16日止，扣除已支付73.81元）、罚息（以本金70万元为基数自2016年10月17日起按年利率9.135%计算至实际履行之日止）及复利（分别以借款期限内产生的每笔期内欠息为基数，从每笔期内欠息逾期之日起按年利率9.135%计算至实际履行之日止），并支付律师代理费3000元，款均交本院转付；二、被告瑞安市瑞森鞋业有限公司、瑞安市童天鞋业有限公司、林海兵、黄妙妙、伍良仁、林海燕对上述第一项债务均承担连带清偿责任，但被告瑞安市瑞森鞋业有限公司对编号为XC62616899920140157-3、被告瑞安市童天鞋业有限公司对编号为XC62616899920150200-1、被告林海兵对编号为XC62616899920140437-1、被告黄妙妙对编号为XC62616899920140437-2、被告伍良仁对编号为XC62616899920150200-3、被告林海燕对编号为XC62616899920150200-2的《最高额保证合同》项下所有主债务承担连带保证责任的总额分别以最高保证限额90万元、250万元、500万元、500万元、250万元、250万元为限；三、若被告浙江盛菲体育用品有限公司逾期不履行上述还款责任，原告中国建设银行股份有限公司瑞安支行有权以登记在被告林海兵名下坐落于瑞安市××街道××花园××室房产（瑞安市房权证安阳字第××号）折价、拍卖或变卖后所得价款优先受偿，但包括在上述债务在内，原告对编号为XC626168925020150200-1的《最高额抵押合同》项下所有主债务享有优先受偿总额以258万元为限；四、被告林成池对编号为XC626168925020150200-2的《最高额抵押合同》项下所有主债务在最高额抵押限额50万元内且以抵押物的价值为限承担连带清偿责任；五、被告瑞安市瑞森鞋业有限公司、瑞安市童天鞋业有限公司、林海兵、黄妙妙、林海燕、林成池、伍良仁承担担保责任后，均有权向被告浙江盛菲体育用品有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10891元，保全申请费1170元，由被告浙江盛菲体育用品有限公司、瑞安市瑞森鞋业有限公司、瑞安市童天鞋业有限公司、林海兵、黄妙妙、林海燕、林成池、伍良仁负担。
经审理，本院对原审认定的事实予以确认。另认定，林成池与瑞安建行签订涉案《最高额抵押合同》后，未办理抵押登记。依照该《最高额抵押合同》第十条中约定：如果因抵押人原因导致抵押物未有效设立，或者导致抵押物财产价值减少，或者导致债权银行未及时或未充分实现抵押权，且抵押人与借款人不是同一人，贷款银行有权要求抵押人在本合同约定的担保范围内对担保的债务与债务人承担连带责任。
本院认为：林成池与瑞安建行签订抵押合同后未依法办理抵押登记，以致涉案抵押权未有效设立，瑞安建行据此要求林成池对涉案债务在约定抵押担保限额内承担连带清偿责任，具有合同依据，林成池亦未应诉提出抗辩，一审法院对瑞安建行的该项诉求予以支持无不当。但考虑林成池的连带清偿责任系抵押未能依法设立而派生的，且现有证据尚不能证明抵押未能登记归咎于林成池一方过错，故林成池承担责任的范围不应大于抵押有效设立产生的责任。一审法院判决林成池的连带清偿责任在原约定抵押限额50万内，且以原抵押物实际处置价值为限，具有合理性。综上，一审判决对林成池的担保责任的判定无不当，可予以维持。瑞安建行的上诉理由依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费8800元，由上诉人中国建设银行股份有限公司瑞安支行负担。
本判决为终审判决。
审判长 高兴兵
审判员 马 俏
审判员 潘海津
二〇一七年六月二十八日
书记员 徐晓文