贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）黔东民终字第168号
上诉人（原审原告）杨文明，男，……。
委托代理人董微明，……律师。
被上诉人（原审被告）杨云超，男，……。
被上诉人（原审被告）张宗顺，男，……。
上诉人杨文明因与被上诉人杨云超、张宗顺合同纠纷一案，不服凯里市人民法院作出的（2013）凯民初字第984号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人杨文明及其委托代理人董微明、被上诉人杨云超到庭参加诉讼。被上诉人张宗顺经传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：2012年4月份被告租用游刚私宅二楼经营娱乐会所，位于市广播电视局隔壁。2012年7月5日原、被告签订了《合作协议书》，原告为甲方、被告为乙方，合同内容：“第一条合作关系及时间：1、乙方会所全部销售甲方啤酒。2、乙方保底销售甲方产品8度雪花纯生330纸24、8度雪花勇闯天涯330纸24和8度雪花冰酷330纸24壹万贰仟件（12000件）。（销量保底以第二条乙方销量为准）。3、合作期限为2012年7月5日至2013年7月4日，乙方提前完成甲方销量合同即终止，期限内未完成合同延期到销量完成时终止。（……上述产品总12000件）。第二条供货价格：8度雪花纯生330纸24为3000件，每件135元；8度雪花勇闯天涯330纸24为6000件，每件85元；8度雪花冰酷330纸24为3000件，每件65元，总合12000件。第三条销售方式：1、甲方指定供华润雪花系列啤酒产品给予乙方；2、结账方式：现金结算。第四条折扣及其它优惠支持：1、甲方进场费用支持乙方总计贰拾万元整。甲方将分期支付现金给予乙方（甲方分四次给予乙方兑现）：（1）首付叁万元现金，（2）当乙方累销量达4100件（8度雪花纯生330纸24陆佰件、8度雪花勇闯天涯330纸24贰仟伍佰件、8度雪花冰酷330纸24壹仟件）甲方将付第二次付伍万元现金。（3）乙方销量达9000件（8度雪花纯生330纸24贰仟件、8度雪花勇闯天涯330纸24伍仟件、8度雪花冰酷330纸24贰仟件）甲方将第三次陆万元现金。（4）乙方累计销量12000件（8度雪花纯生330纸24叁仟件、8度雪花勇闯天涯330纸24陆仟件、8度雪花冰酷330纸24叁仟件）甲方将第四次付陆万元现金。该场所的股份，乙方销售的产品全部为甲方产品且完成保底销量，甲方不参与年底分红，乙方全部销售甲方产品，合作期内未完成保底销量，如延期完成保底销量，甲方不参与年分红。2、甲方将借用贰台展示柜和壹台冰柜给予乙方冰冻甲方产品。3、乙方开业期间甲方将一次性赠壹佰件（100件）8度雪花冰酷330纸24作为乙方酒水单的广告费用。第五条相关条款：1、产品在保质期有混浊、沉淀和有严重悬浮物等，按国家规定处理，有异物酒，若没有开盖半瓶酒，甲方可兑换。2、乙方在合作内转让或停业，乙方将无条件按未完成保底销量单件方式退还甲方的投入的股权费用，以乙方未销量的件数乘以单价投入标准16.67元／件等于退还的总费用。3、乙方使用的甲方展示柜和冰柜也要归还甲方。4、在合作期间乙方店若不专销甲方系列产品，发现一次，乙方无条件的赔偿甲方5000元现金。5、甲方在协议期内给乙方供货全部采取现金结算，乙方拖欠甲方货款，甲方有权单方终止协议，乙方无条件金额退还甲方对乙方的入股投入20万元。6、本合同一式两份，甲、乙各一份均享同等法律效力”。甲方杨文明在该协议书签名，乙方盛世明珠娱乐会所授权代表人张宗顺、杨云超在协议书签名。甲乙双方按协议约定各自履行了前期的权利义务，甲方向乙方提供了展示柜贰台、冰柜壹台，赠送100件8度雪花330纸24啤酒，支付第一期进场费3万元。乙方已履行了同意甲方销售雪花系列啤酒，并有销售《终端送货单》为依据。该《合作协议书》未履行完毕时，2012年11月16日以盛世明珠娱乐会所董事长杨云超为甲方，陈安鹏、龙正平、杨文明为乙方签订了《凯里市盛世明珠KTV娱乐会所承包经营协议书》约定：“第二条承包费用及付款方式：1、乙方向甲方一次性缴纳保证金8万元，自合同签订日起缴纳；2、每月承包费16.5万元，甲方每月包干的费用为：该会所及丽清大别山鹅火锅城租金、水电费、税费、垃圾费、排污费。乙方每月需承担的费用为：该会所人工工资及成本等其他开支及有关部门在KTV的招待乙方自负盈亏。甲方因房租费用的增加不得再向乙方增加收取承包费用。3、乙方在次月15日向甲方支付该月的承包费用16.5万元，推迟一天按承包费的10％向甲方支付违约金；如推迟10天以上，扣除乙方的10万元保证金，不再退还；推迟12天以上甲方收回经营管理权，本合同终止，由此造成的各项损失由乙方自行承担。4、乙方开支在1万元以内由乙方自行处理，超过1万元以上必须与甲方协商同意后才能开支……第八条甲方在承包之前所产生的债权债务由甲方自行承担，承包期间产生的债权债务由乙方自行承担。该会所的承包经营协议书签订后，销售雪花系列啤酒仍然由乙方在该会所自行销售。2013年3月1日，凯里市盛世明珠KTV娱乐会所董事长杨云超，法定代表人张宗顺为甲方，陈安鹏、龙正平、易开华、杨文明（陈安鹏代签）签订了《凯里市盛世明珠KTV娱乐会所承包经营协议书》约定，“第二条甲方将会所承包给乙方经营期限为一年（2013年2月1日至2014年1月31日），期满后甲方收回经营权，甲方继续承包，乙方有优先权享有承包。第三条：1、乙方向甲方一次性缴纳保证金8万元，合同签订之日起缴纳。2、乙方月营业业绩含服务费小于25万元时，KTV当月所有的营业利润归甲方所有。出现亏损由乙方负责。乙方每月营业业绩含服务费大于25万元时，按合同分配执行。3、承包费用方式：甲方抽取当月毛利的50％现金（不合服务费及其他收入费）付款方式：甲方只负责该会所及丽清大别山鹅火锅城所有房租租金及一万五千元内的水电费（超出部分由乙方承担）。其余在KTV所产生的一切费用，由乙方负责（含垃圾处理费等）。房租费增加甲方不得再向乙方增加收取承包费。4、承包费付款方式：乙方每日向甲方缴入当天营业毛利的50％（不含服务费及其他收入费）。推迟1天按当天营业款的10％向甲方支付违约金；如推迟10天以上，扣除乙方的8万元保证金；推迟12天以上甲方收回经营权，并终止合同，造成各项损失由乙方自行承担。第四条甲乙双方的权利义务……第五条……第八条乙方在承包期内所产生的债权债务由乙方自行承担。本合同是在原合同的基础上而产生的新合同，该合同签订后原签的供酒协议自然终止，乙方付清所欠甲方承包费款完毕后（张斌12000元；刘洪65600元，3月份的水电费，红酒商邰金辉7000元）双方原签的承包合同自然终止新的合同生效。”由于乙方经营不善，以盛世明珠KTV娱乐会所法定代表人张宗顺为甲方、陈安鹏、龙正平为乙方于2013年6月1日签订了《凯里市盛世明珠KTV娱乐会所承包协议书终止协议》约定，“一、该会所承包经营协议书于2013年4月18日终止。二、乙方偿清应承担的经营期间的相关债权，债务（应支付货款、酒款等）。三、乙方将必须将甲方开具的保证金条据（2012年1月7日6万元、2012年11月15日2万元），原件交回甲方，并用于抵扣协议上乙方应支付的承包费（刘红的雪花啤酒货款6万元，张斌的音响款1.2万元，邰金辉的红酒款7000元左右）。四、乙方负责以现金的方式交付3、4月份的税收款6500元．（交付给甲方自行支付）、支付刘红的酒款5600元。五、乙方投入的设备及库存赠与甲方。甲乙双方签订协议后，双方中任何人不得再以之前的任何协议或其他情况来引发任何纠纷”。2013年5月13日原告向法院起诉诉请：1、原、被告解除2012年7月5日签订的《合作协议书》，并退还原告的进场费1.5万元、展示柜2台、冰柜1台，赔偿费违约金5万元，赔偿违约造成损失16.65万元给原告；2、支付欠原告货款6.56万元，并承担逾期付款利息，按同期银行贷款利率计算从2012年12月1日起至付清欠款之日止；3、本案诉讼费由被告承担。该案在审理中经法院主持原、被告调解，由于双方当事人分歧较大，调解未果。
原审法院认为：合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止、解除民事权利义务关系的协议。合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。原告与二被告在2012年7月5日签订《合作协议书》，二被告认为原告未取得雪花系列啤酒的销售代理权，被告以在《合作协议书》上不写法定代表人张宗顺所签为由，主张其《合作协议书》无效。实际上被告已按《合作协议书》约定，收取了原告的冰柜1台、展示柜2台，原告已向二被告销售雪花系列啤酒也是事实。依照《合同法》第三十七条规定：“采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”所以，原、被告签订的《合作协议书》是有效的。2011年11月16日原、被告又签订了第二份《凯里市盛世明珠KTV娱乐会所承包经营协议书》，该合同协议签订后，第一份合同协议对第二份合同没有约束力和效力，都以第二份合同协议约定履行债权债务，原告是该合同的雪花系列啤酒的需方也是供方。原告称，自己在第二份合同签名仅是证明人而已。实际原告在合同协议签名上是乙方承包人之一，并不是证明人。原告并说，当时要求被告更换合同自己是证明人不同意，被告否认不是事实。原告并说，在合同是替龙正平代交2万元押金，但押金单据作证是原告交的押金，并不是代替龙正平交的。但有陈安鹏、龙正平说的言词与原告的言词一致，毕竟陈安鹏、龙正平与原告都是该合同乙方的承包人，此证言与被告是该合同的甲方有利害关系。不予采信。2013年3月1日原、被告签订了第三份《凯里市盛世明珠KTV娱乐会所承包经营协议书》，在询问笔录陈安鹏的证实是说，当时是杨文明（原告）叫自己代表杨文明（原告）签的名字。证明了原告已默认该合同的真实性、合法性，才叫陈安鹏代表原告签的名字。从上述的2012年11月16日、2013年3月1日的一连串合同都有原告签名和默认参与该合同承包联营是事实。原告否认不参与该合同承包联营，不是事实，不予采信。原告诉请解除原、被告于2012年7月5日签订的《合作协议》，由二被告退还原告的预付销售提存款进场费1.5万元、展示柜两台、冰柜一台。以下合同，终止了该《合作协议》，约定了原、被告各自应承担的债权债务：2013年3月1日原告为乙方、被告为甲方签订了第三份《凯里市盛世明珠KTV娱乐会所承包经营协议书》第八条约定：“乙方在承包之期内所产生的债权债务由乙方自行承担。本合同是在原合同的基础上而产生的新合同，该合同签订后原签的供酒协议自然终止，乙方付清所欠甲方承包费完毕后（张斌1.2万元、刘洪6.56万元、3月份的水电费、红酒商邰金辉7千元）双方原签的承包合同自然终止新的合同生效。”2013年6月11日原告为乙方的陈安鹏、龙正平与被告为甲方签订第四份《凯里市盛世明珠KTV娱乐会所承包协议书终止协议》第三条约定：“乙方必须将甲方开具的保证金条据（2012年1月7日6万元、11月15日2万元）原件交回甲方，并用抵扣协议上乙方应支付的承包费（刘红的雪花啤酒货款6万元、张斌的音响款1.2万元、邰金辉的红酒款7千元、及3月、4月份工资及押金（4月18号之前的员工工资及押金）累计2.3万元左右。第五条：甲乙双方签订协议后，双方中任何人不得再以之前的任何协议或其他情况来引发任何纠纷。”上述合同并没有提到原告主张其诉讼请求。因此，原告其诉请违背上述合同确定原、被告应承担的权利义务。不予支持。原告诉请要求被告赔偿违约金5万元，“以基于2012年7月5日的供酒协议第5条第4项的约定，其理由是被告于2013年4月20日违反约定，向他人购买雪花系列啤酒，依约应属违约，应承担赔偿违约责任。”可是，原、被告2012年11月16日签订第二份合同以来，原告一直是雪花系列啤酒的需方也是供方，向他人销售啤酒而违约，原告负有相应的民事责任。2013年3月1日和6月1日，原、被告签订的合同结算清楚载明，终止了供雪花系列啤酒协议，并没提到向他人购啤酒的违约，由被告承担违约赔偿责任。对被告并没有约束力和效力，原告的主张，不予支持。原告主张被告赔偿损失16.65万元的诉讼请求，因原告在2012年11月16日与被告在签订第二份承包合同协议时，原告未主张其权利，而且原告仍然是该合同承包者，原告是雪花系列啤酒的需方也是供方的经营不善，负有相应的民事责任。2013年3月1日原、被告签订第三份协议已终止了承包供酒协议，原、被告结算清楚，原告未对被告主张被告赔偿损失16.65万元，2013年6月1日合同的第5条明确，任何人不得以任何理由引发任何纠纷的约定，2012年7月5日原、被告签订的第一份合同，且供酒协议没有约定被告违约损失，供酒协议第5条第2项约定，是原告如果支付了20万元进场费后，被告未能按协议销售完需要的任务数，则应当予以退还。协议明确是退还，而不是赔偿。但原告并没有过支付这一笔进场费16.65万元。对其诉请，不予支持。原告诉请被告支付货款6.56万元的主张，在庭审中，被告举证证明已支付了0.56万元，原告表示认可。因此，尚欠6万元未支付，有被告出具《欠条》予以证明，同时，双方及原告的其他合伙人共同签订的第三份承包协议书中第3条有说欠款的记载，但未有利息的约定，所以，对利息的主张不予以支持，对其主张被告支付货款6万元的诉请，予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第三条、第五条、第六条、第九条、第十条、第三十二条、第三十七条、第四十四条、第九十一条、第九十二条、第九十八条、第一百三十条，《中华人民共和国民法通则》第三十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条之规定，判决如下：一、限被告杨云超、张宗顺在本判决生效后十日内一次性支付原告杨文明货款6万元。二、驳回原告杨文明的其余诉讼请求。若义务人未按照本判决书确定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5880.00元，减半收取2940.00元，由原告杨文明负担593.62元，由被告杨云超、张宗顺负担2346.00元。
一审判决后，原审原告杨文明不服，上诉称：1、一审认定事实错误。①一审认定“2011年11月16日原、被告又签订了第二份《凯里市盛世明珠KTV娱乐会所承包经营协议书》，都以第二份合同协议约定履行义务，……”属认定事实错误。从合同主体、内容上均与《合作协议》不同，该承包经营协议中没有任何对《合作协议》履行问题的约定；②一审判决认定“2013年3月1日原、被告签订第三份《凯里市盛世明珠KTV娱乐会所承包经营协议书》”更属于认定事实错误。一是该协议书乙方当事人是陈安鹏等人，不是本案原告杨文明，二是一审庭审时没有任何人出庭作证，何来陈安鹏证实？三是上诉人杨文明根本没有参与会所经营。即使杨文明参与会所经营，也与《合作协议》是不同的法律关系；③一审判决认定“2013年6月11日原告为乙方的陈安鹏、龙正平与被告为甲方签订了第四份《凯里市盛世明珠KTV娱乐会所承包经营协议书终止协议》……”更是与上诉人杨文明无关。本案上诉人诉请的是上诉人与被上诉人之间的《合作协议》约定的买卖关系，与会所承包不是同一法律关系。即使陈安鹏、龙正平认可与被上诉人之间的债权债务，不代表上诉人认可，一审判决认定陈安鹏、龙正平与被上诉人之间的债权债务为上诉人与被上诉人之间的债权债务，属认定事实错误。2、一审适用法律错误。一审判决在被上诉人未依法主张权利的同时，主动对案外陈安鹏、龙正平与被上诉人的债权债务进行审理，并将案外人的债权债务关系判决由上诉人承担，严重违反了我国民事诉讼“不告不理”的基本原则，属适用法律错误。3、一审判决程序违法。一审法院在庭审结束后主动向陈安鹏等收集证据，且将未经庭审质证的证人证言作为认定案件事实的主要证据，违反法律的规定。同时，本案是适用简易程序审理的民事案件，一审超期结案，程序违法。请求撤销一审判决，发回重审或直接改判。
被上诉人杨云超、张宗顺答辩称：1、双方签订《合作协议》由杨文明供应啤酒给盛世明珠KTV娱乐会所是事实，但答辩人经营的盛世明珠KTV娱乐会所的经营权已于2012年11月6日承包给了被答辩人杨文明，同年同月16日，被答辩人杨文明又邀约了陈安鹏、龙正平加入共同承包，且又签订了另一份承包合同。杨文明按约定交纳了押金2万元，陈安鹏交纳了押金6万元。以上事实有双方签订的合同和押金收条予以佐证。这些证据表明。杨文明既是啤酒的供应者，同时又是承包经营需要啤酒的需求方，当然两方的权利义务均由杨文明本人承担，因此一审认定的事实并没有错误。2、一审适用法律没有错误。3、一审法院审理期间，因收集证据和协商调解而延长审理期限，是经过双方认可的，一审法院收集的证据也是经过了质证，审理程序并不违法。
二审期间，被上诉人杨云超提交了以下证据材料：①2012年11月6日杨文明与凯里市盛世明珠KTV娱乐会所签订的《凯里市盛世明珠KTV娱乐会所承包经营协议书》，预证明杨文明自2012年12月1日至2013年12月1日期间承包经营凯里市盛世明珠KTV娱乐会所，后来陈安鹏等人才参加承包进来的。②《进货单》一份，预证明杨文明等人在承包盛世明珠期间，购进其他公司的百威啤酒，并不专销雪花啤酒。③2012年11月7日，陈安鹏交纳承包押金6万元的《收条》和2012年11月15日杨文明交纳承包盛世明珠KTV的押金2万元《收条》各一张，预证明上诉人杨文明与陈安鹏等人共同承包经营盛世明珠KTV娱乐会所的事实。
上述证据经庭审质证，上诉人杨文明对上述证据①的真实性予以认可，但辩称后来双方并没有履行该《承包协议》；认为证据②因不是他本人经营会所，与他本人无关；认为证据③中杨文明所交的押金是帮龙正平交纳承包押金。
此外，本院二审庭审时还对一审法院在2013年8月12日对龙正平、陈安鹏、杨文明三人同时在场所作的《询问笔录》和2013年9月17日对刘鸿、杨文明所作的《询问笔录》内容重新进行了质证。被上诉人杨云超认为龙正平、陈安鹏与杨文明是一伙人共同来承包盛世明珠KTV的，三人之间有利害关系，龙正平、陈安鹏的证言内容不可信。对刘鸿（刘洪）的证言内容无异议。本院认为，一审法院在开庭审理后根据审理案件的需要可以依职权调查、补充核实证据，但2013年8月12日对龙正平、陈安鹏进行询问调查时，把证人龙正平、陈安鹏与当事人杨文明聚集在一起同时进行询问调查，并未单独分开进行询问，违反调查取证的基本规则。同时，龙正平、陈安鹏所作证词称“杨文明不是承包人”，但后来陈安鹏、龙正平等人在与杨云超签订的几份“会所承包协议”时“乙方（承包人）”均写有“杨文明”的名字，说明陈安鹏等人又承认杨文明是承包人之一的事实。而且2012年11月15日杨文明所交承包押金2万元《收条》所记载的内容也证明杨文明系承包人之一。所以，2013年8月12日对龙正平、陈安鹏所作的《询问笔录》内容与上述证据相互矛盾，对该《询问笔录》内容本院不予采信。
本院二审查明：2012年4月份被告租用游刚私宅二楼经营娱乐会所，位于市广播电视局隔壁。2012年7月5日，以杨文明为甲方、凯里市盛世明珠KTV娱乐会所为乙方，原、被告签订了《合作协议书》，合同内容：“第一条合作关系及时间：1、乙方场所内全部销售甲方啤酒。2、乙方保底销售甲方产品8度雪花纯生330纸24、8度雪花勇闯天涯330纸24和8度雪花冰酷330纸24壹万贰仟件（12000件）。（销量保底以第二条乙方销量为准）。3、合作期限为2012年7月5日至2013年7月4日，乙方提前完成甲方销量合同即终止，期限内未完成合同延期到销量完成时终止。（……上述产品总12000件）。第二条供货价格：8度雪花纯生330纸24为3000件，每件135元；8度雪花勇闯天涯330纸24为6000件，每件85元；8度雪花冰酷330纸24为3000件，每件65元，总合12000件。第三条销售方式：1、甲方指定供华润雪花系列啤酒产品给予乙方；2、结账方式：现金结算。第四条折扣及其它优惠支持：1、甲方进场费用支持乙方总计贰拾万元整。甲方将分期支付现金给予乙方（甲方分四次给予乙方兑现）：（1）首付叁万元现金，（2）当乙方累计销量达4100件（8度雪花纯生330纸24陆佰件、8度雪花勇闯天涯330纸24贰仟伍佰件、8度雪花冰酷330纸24壹仟件）甲方将付第二次付伍万元现金。（3）乙方累计销量达9000件（8度雪花纯生330纸24贰仟件、8度雪花勇闯天涯330纸24伍仟件、8度雪花冰酷330纸24贰仟件）甲方将第三次陆万元现金。（4）乙方累计销量12000件（8度雪花纯生330纸24叁仟件、8度雪花勇闯天涯330纸24陆仟件、8度雪花冰酷330纸24叁仟件）甲方将第四次付陆万元现金。该场所的股份，乙方销售的产品全部为甲方产品且完成保底销量，甲方不参与年底分红，乙方全部销售甲方产品，但合作期内未完成保底销量，如延期完成保底销量，甲方不参与年分红。2、甲方将借用贰台展示柜和壹台冰柜给予乙方冰冻甲方产品。3、乙方开业期间甲方将一次性赠壹佰件（100件）8度雪花冰酷330纸24作为乙方酒水单的广告费用。第五条相关约定：1、产品在保质期有混浊、沉淀和有严重悬浮物等，按国家规定处理，若有异物酒，没有开盖半瓶酒，甲方可兑换。2、乙方在合作内转让或停业，乙方将无条件按未完成保底销量单件方式退还甲方的投入的股权费用，以乙方未销量的件数乘以单价投入标准16.67元／件等于退还的总费用。3、乙方使用的甲方展示柜和冰柜也要归还甲方。4、在合作期间乙方店若不专销甲方系列产品，发现一次，乙方无条件的赔偿甲方5000元现金。5、甲方在协议期内给乙方供货全部采取现金结算，乙方拖欠甲方货款，甲方有权单方终止协议，乙方无条件金额退还甲方对乙方的入股投入20万元。6、本合同一式两份，甲、乙各一份均享同等法律效力”。甲方杨文明在该协议书签名，乙方盛世明珠娱乐会所授权代表人张宗顺、杨云超在协议书签名。甲乙双方按协议约定各自履行了前期的权利义务，甲方向乙方提供了展示柜贰台、冰柜壹台，赠送100件8度雪花330纸24啤酒，支付第一期进场费3万元。乙方已履行了同意甲方销售雪花系列啤酒，并有销售《终端送货单》为依据。2012年11月6日，以凯里市盛世明珠KTV娱乐会所作为甲方、杨文明作为乙方，双方签订《凯里市盛世明珠KTV娱乐会所承包经营协议书》（以下简称“《承包经营协议1》”），约定“甲方将所属的凯里市盛世明珠KTV娱乐会所对外承包给乙方经营管理期限为一年（即2012年12月1日－2013年12月1日）”。该《承包经营协议1》签订后不久，陈安鹏、龙正平等人想加入承包经营，陈安鹏、杨文明等人与杨云超协商后，2012年11月7日陈安鹏交纳承包押金6万元、11月15日杨文明交纳承包押金2万元后，2012年11月16日，以凯里市盛世明珠KTV娱乐会所为甲方、陈安鹏、龙正平、杨文明为乙方，双方签订了一份《凯里市盛世明珠KTV娱乐会所承包经营协议书》（以下简称“《承包经营协议2》”），但该《承包经营协议2》在签字时乙方只有陈安鹏代表签字。《承包经营协议2》签订后，杨云超等人把凯里市盛世明珠KTV娱乐会所移交给陈安鹏等人经营管理。2013年3月1日，以凯里市盛世明珠KTV娱乐会所为甲方、陈安鹏、龙正平、易开华等人为乙方，双方又签订了一份《凯里市盛世明珠KTV娱乐会所承包经营协议书》（以下简称“《承包经营协议3》”），约定承包期限为2013年2月1日至2014年1月31日。该《承包经营协议3》乙方在签字时只有陈安鹏、龙正平、易开华等人签字，其中杨文明的签字系陈安鹏代签。根据双方当事人陈述认可，该《承包经营协议3》实际并未得到履行。后因陈安鹏等人无法继续承包经营下去，2013年6月1日，以凯里市盛世明珠KTV娱乐会所为甲方、陈安鹏、龙正平、易开华、杨文明等人为乙方，双方签订了一份《凯里市盛世明珠KTV娱乐会所承包协议书终止协议》（以下简称“《终止协议》”），该《终止协议》中乙方只有陈安鹏、龙正平签字。《终止协议》约定，“一、该会所承包经营协议书于2013年4月18日终止。二、乙方偿清应承担的经营期间的相关债权，债务（应支付货款、酒款等）。三、乙方将必须将甲方开具的保证金条据（2012年1月7日6万元、2012年11月15日2万元）原件交回甲方，并用于抵扣协议上乙方应支付的承包费（刘红的雪花啤酒货款6万元，张斌的音响款1.2万元，邰金辉的红酒款7000元左右）。四、乙方负责以现金的方式交付3、4月份的税收款6500元（交付给甲方自行支付）、支付刘红的酒款5600元。五、乙方投入的设备及库存赠与甲方。甲乙双方签订协议后，双方中任何人不得再以之前的任何协议或其他情况来引发任何纠纷”。2013年5月13日杨文明向法院起诉，请求被告：1、解除2012年7月5日签订的《合作协议书》，并退还进场费1.5万元、展示柜2台、冰柜1台，赔偿费违约金5万元，赔偿违约造成损失16.65万元；2、支付欠杨文明货款6.56万元，并承担逾期付款利息，按同期银行贷款利率计算从2012年12月1日起至付清欠款之日止；3、本案诉讼费由被告承担。该案在审理中经法院主持原、被告调解，由于双方当事人分歧较大，调解未果。
另查明，对于杨文明诉请支付货款6.56万元的主张，在一审庭审中，被告杨云超等人举证证明已支付了0.56万元，杨文明表示认可，现尚欠6万元啤酒款未支付。
本院认为：一、关于上诉人杨文明是否为凯里市盛世明珠KTV娱乐会所的承包人之一，是否已成为《合作协议书》中雪花啤酒的供应者又是需求方的问题。根据本案双方提交的几份《承包经营协议书》及其签订过程和交纳承包押金的两张《收条》内容记载来看，《承包经营协议1》是杨文明一个人于2012年11月6日与凯里市盛世明珠KTV娱乐会所签订，承包期限为2012年12月1日至2013年12月1日，证实杨文明有承包该会所的意愿和意思表示。在此协议签订后不久的11月7日和15日，陈安鹏与杨文明分别交纳了6万元和2万元的押金，并于同年11月16日重新签订《承包经营协议2》，承包期限为2012年12月1日至2013年11月30日，与《承包经营协议1》的承包期限基本一致。虽然协议书最后只是陈安鹏一人代表签字，但《承包经营协议2》所列乙方（即承包人）为陈安鹏、龙正平、杨文明三人，而且陈安鹏、杨文明二人已分别交纳了承包押金6万元和2万元。虽然杨文明辩称其所交的2万元押金系代替龙正平交纳，但与押金《收条》记载的内容不相符。无论杨文明与陈安鹏、龙正平等人在承包会所后的内部关系如何约定，但从杨文明参加签订几份《承包经营协议书》和交纳承包押金的一系列行为来看，甲方代表杨云超、张宗顺等人有理由相信杨文明系会所承包人之一。其后2013年3月1日，虽然凯里市盛世明珠KTV娱乐会所负责人杨云超又与陈安鹏、龙正平、易开华等人签订了《承包经营协议3》，但双方均承认并未执行该协议。另外，从2013年6月1日双方签订的内容来看，虽然签字时只有陈安鹏、龙正平二人，但从《终止协议》所列的乙方（承包人）名单上看，也有杨文明的名字，说明双方也默认杨文明系承包人之一。所以，虽然杨文明原与凯里市盛世明珠KTV娱乐会所签订有供应啤酒的《合作协议书》，但杨文明参与承包经营该会所后，杨文明既是雪花啤酒的供应方，又是该会所雪花啤酒的需求方，即原《合作协议书》中的供方和需方混同成一体。故杨文明不能再向凯里市盛世明珠KTV娱乐会所请求履行“需方”的义务。所以，上诉人杨文明提出“……杨文明根本没有参与会所经营，即使杨文明参与会所经营，也与《合作协议》是不同的法律关系”的上诉理由不能成立。在被上诉人杨云超、张宗顺自己经营期间，无证据证明该会所不专营甲方系列产品，根据双方《合作协议书》第五条第4项的约定，现杨文明提出赔偿5万元违约金的请求没有依据。根据双方《合作协议书》第五条第2项的约定，甲方杨文明仅支付了第一期进场费（或称“投入的股权费用”）3万元，并未支付完20万元的进场费用。现要求退还或赔偿16.65万元不符合双方约定，也没有法律依据。二、一审判决仅是从审理全案的角度来审理查明各方签订《合作协议书》和《凯里市盛世明珠KTV娱乐会所承包经营协议书》的基本事实经过，并以此来判断杨文明是否属于会所的承包经营人之一以及《合作协议书》中所约定的各方权利义务如何履行等问题，判决结果并没有对陈安鹏、龙正平等人承包经营会所期间所产生的债权债务进行审理和抵扣。所以，杨文明上诉称“一审法院主动对案外陈安鹏、龙正平与被上诉人的债权债务进行审理，并将案外人的债权债务关系判决由上诉人承担，违反“不告不理”的基本原则，属适用法律错误”的上诉理由不能成立。三、一审法院于2013年5月31日立案后适用简易程序于2013年6月20日开庭审理，因2013年7月31日杨云超、张宗顺书面申请延期三个月进行庭外和解，同时，原告杨文明在庭审后又补充提交《产品经销合同书》等新证据需要重新质证，导致该案直到2013年11月1日才作出一审判决，已经超出了简易程序三个月内审结的法定审理期限，程序上存在严重瑕疵，但该程序上的瑕疵不影响实体判决结果。综上所述，上诉人杨文明的上诉理由本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5880.00元，由上诉人杨文明承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 龙集东
审 判 员 王 莉
代理审判员 张 雪
二〇一四年四月十一日
书 记 员 王 珺