广东省丰顺县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）梅丰法刑初字第90号
公诉机关广东省丰顺县人民检察院。
被告人吴某灵，男，汉族，小学文化，务工，户籍所在地：广东省丰顺县北斗镇社区居委居委宿舍，住广东省丰顺县汤坑镇太平楼8巷**号，2013年9月6日因涉嫌生产、销售伪劣产品罪被刑事拘留，同日转为取保候审。现在家。
丰顺县人民检察院以丰检刑诉（2014）81号起诉书指控被告人吴某灵犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），于2014年8月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。丰顺县人民检察院指派检察员黄海满出庭支持公诉，被告人吴某灵到庭参加了诉讼。现已审理终结。
丰顺县人民检察院指控，2012年3月上旬，在李洪彬（已判刑）的介绍下，张明松（已判刑）在丰顺县汤西镇河西村高砂乌丘林黄书号（已判刑）家中认识了高泽均（另案处理）、黄书号等人，张明松与高泽均等人密谋合资制假烟并选定制假窝点为汤西镇河西村高砂坪水山、湖洋寮尾（下寮口）。由高泽均负责在丰顺找场地、搭工棚等基础工作；张明松负责引进卷烟机等设备、原辅材料、工人及成品烟的销售。3月中下旬，受高泽均安排，黄书号雇请黄纪坔、黄书西、黄纪银（均已判刑）等人一起搭工棚并负责发放工钱，雇吴恩申（已判刑）为司机负责载工人、材料进山搭工棚；工棚搭好后，张明松负责把卷烟机等制假设备和工人、原材料雇车送到丰顺县，李洪彬负责假烟原辅材料等来丰顺时的望风、接头、通风报信和载司机到丰顺高速路口接车；4月中旬起，黄书号雇请被告人吴某灵和吴恩申、黄纪坔为司机，黄书西、黄纪银为搬运工，接驳外地来丰顺的制假烟设备、原辅材料进山及成品假烟的运出。
2012年4月27日凌晨，丰顺县烟草专卖局执法人员前往上述制假烟窝点进行查处，现场查获YJ14型卷烟机一台、YJ22型接装机一台、烟丝400公斤、半成品烟支132万支、卷烟纸150公斤、滤嘴棒（普通）18万支、白乳胶80公斤。缴获的烟支经广东省烟草专卖局产品质量监督检验站鉴定为假冒伪劣卷烟。经丰顺县价格认证中心鉴定，上述涉案物品价值合计人民币1019222.16元，其中涉案烟草制品货值金额［烟丝400公斤、半成品烟支132万支、卷烟纸150公斤、滤嘴棒（普通）18万支］合计人民币577870.16元。
公诉机关认为，被告人吴某灵无视国家法律，违反国家烟草专卖管理法律、法规，未经许可，伙同他人非法生产伪劣烟草制品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，应当以生产、销售伪劣产品罪（未遂）追究其刑事责。诉请本院依法判处。
另查明，2013年9月6日被告人吴某灵到丰顺县公安局投案，并如实供述参与运输制假烟设备的犯罪事实。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审出示、质证的丰顺县烟草局案件移送函、丰顺县公安局受案登记表、立案决定书，同案人吴恩申的供述，同案人黄纪坔的供述及辨认笔录，现场勘查笔录、现场图及照片，丰价鉴字（2012）38号鉴定结论书，丰顺县公安局扣押物品、文件清单，检验报告、估算清单、估价意见书、违法物品销毁记录及照片、委托保管书、检验书、估价书，投案自首证明、前科查询证明，（2012）梅丰法刑初字第90号刑事判决书，被告人吴某灵的供述及户籍证明等证据证实，被告人吴某灵在开庭审理过程中亦无异议，足以认定。
本院认为，被告人吴某灵无视国家法律，违反国家烟草专卖管理法律、法规，伙同他人非法生产伪劣烟草制品，因其意志以外的原因，虽未实现最终的销售行为，但其行为已构成生产、销售伪劣产品罪（未遂），应依法惩处。因本案系共同犯罪，被告人吴某灵应以共犯论处。公诉机关指控被告人吴某灵犯生产、销售伪劣产品罪（未遂）的罪名成立，予以支持。被告人吴某灵在本案中起次要作用，属从犯，依法可减轻处罚。本案系生产、销售伪劣产品罪的未遂犯，依法可比照既遂犯对被告人予以减轻处罚。被告人吴某灵案发后能自动投案，如实供述其犯罪事实，有自首情节，依法予以减轻处罚。综上所述，根据本案的事实、性质、情节、社会危害程度及被告人在共同犯罪中的地位、作用，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、五十二条、第二十五条第一款、第二十三条、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条的规定，判决如下：
被告人吴某灵犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币10000元（已交纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向梅州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判员 黄佳强
二〇一四年八月二十七日
书记员 施活升
附：相关法律条文及司法解释
一、《中华人民共和国刑法》
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
二、《最高人民法院、最高人民检察院非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。
销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。
查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。