湖南省衡阳市珠晖区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）珠民一初字第449号
原告：彭某某，男，1967年10月2日出生，汉族。
委托代理人：秦某，男，1971年1月15日出生，汉族，系原告所在的某某乡某某村民委员会推荐。
被告：彭某甲，男，1967年12月26日出生，汉族。
委托代理人郭国庆，湖南八方律师事务所律师。
被告：李某某，男，1968年8月23日出生，汉族。
委托代理人王伟明，湖南天牌律师事务所律师。
原告彭某某与被告彭某甲、李某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后，依法组成合议庭，于2015年10月26日公开开庭进行了审理。原告彭某某及其委托代理人秦某，被告彭某甲及其委托诉讼代理人郭庆国，被告李某某及其委托代理人王伟明到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1、判决两被告赔偿原告残疾赔偿金106280元，误工费8793元，赡养费6111元，护理费1360元，住院伙食补助费300元，交通费100元，营业费3000元，法医鉴定费630元，住院医疗费8557元，九项合计人民币135131元。2、判决两被告赔偿原告精神损害抚慰金10000元。3、判决两被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：被告彭某甲家中因要修建房屋，遂雇请原告彭某某为泥工大师傅，为被告彭某甲砌墙修建房屋。双方口头约定每天的工资为150元，被告彭某甲免费为原告提供工作餐，原告为被告彭某甲提供劳务。2014年10月11日16时许，原告正在砌砖时，因预制板断裂，房屋墙壁倒塌，致使原告从3楼掉至1楼，造成原告受伤。原告受伤后，被送往衡阳市第一人民医院住院治疗10天，花费医疗费8557.11元。原告出院后，经衡州司法鉴定所鉴定为九级伤残，误工60天，护理工时间以出院记录为准。被告彭某甲垫付原告医疗费4920元。预制板材料提供商为被告李某某。为维护原告的合法权益，特诉至法院。
被告彭某甲辩称：原被告之间并非是雇佣关系，而是承包关系，是被告彭某甲将泥工劳务承包给原告。原被告本是同学关系，也是同一个乡镇，当时被告彭某甲的房屋漏水要修缮，被告就找到原告。原告的错误指挥和操作是导致预制板断裂、墙体倒塌的原因，原告在被告房屋屋顶揭开之后就插入预制板，遭到被告彭某甲的反对，但是原告以自己的经验保证没有问题的情况下才进行了预制板安装，结果导致事故的发生。被告彭某甲也是受害方，房屋现在没法居住，二楼的预制板全部塌陷。原告的住院病历记载原告本身有疾病，原告自身的疾病与事故受伤的伤情没有分开，司法鉴定根据原告两根肋骨骨折认定为9级伤残。综上，请求法院驳回原告的诉请。
被告李某某辩称：答辩人并非本案的被告，本案的案由是提供劳务者受害责任纠纷，答辩人不是雇主也不是房屋所有人。如果是预制板的质量问题，应该是产品责任纠纷。原告的损失应当由原告自己承担主要责任，原告与被告彭某甲是承揽合同关系，原告承包了工程后，是自己的错误指挥和操作导致事故的发生。本案被告彭某甲在选择施工主体时存在过错，原告不是建设施工单位，没有承包施工的资质，被告彭某甲应承担适当的赔偿责任。原告主张的各项赔偿，没有事实和法律依据。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换与质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、原告提供住院病历及医疗费发票，二被告均有异议，认为原告在治疗过程中没有区分本身的疾病与伤情，但二被告未有证据证明本身疾病与伤情的界限，也没有申请鉴定，故对该证据，本院予以认定。原告提交的司法鉴定意见书和鉴定费发票，二被告认为不应当适用工伤标准，而应当适用交通事故标准认定伤残等级，本院认为，原告是在为被告彭某甲建房的过程中受伤，并不是交通事故，且二被告未申请重新鉴定，故对该证据予以认定。原告提交的某某乡某某村民委员会出具的证明，二被告有异议，认为仅是该证据不能证明原告为失地农民，经审核，该证明有村委会签章，可以证明原告为失地农民的事实。被告彭某甲提交的某某乡人民调解委员会的调解记录，原告有异议，认为不能作为证据使用，本院认为，该证据真实客观，与本案有关，故予以认定。被告彭某甲提交的照片和被告李某某提交的照片，原告有异议，本院认为以上照片均不能反映事故当时的情况，故不予认定。
根据当事人诉辩主张和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告彭某甲因房屋改建，找来原告彭某某想请原告包工，原告要求按天计算报酬，经双方约定，施工人员和施工材料由原告彭某某安排，工钱和材料费由被告彭某甲支付。在施工的过程中，原告彭某某建议被告彭某甲在旧房上搭建预制板，被告彭某甲同意后，原告彭某某找来了被告尹芝会等人来改建房屋。房屋在未拆除房顶尖角的情况下，原告彭某某开始对墙体开槽用来插入预制板。2014年10月11日，原告彭某某介绍被告彭某甲在被告李某某那里购置预制板，原告彭某某与被告李某某约定的价格为19元/米，而原告彭某某告知被告彭某甲预制板价格为20元/米，被告彭某甲在被告李某某处购置了60块预制板，被告李某某以10元/块的价格负责将预制板安装。房屋改造现场由原告彭某某负责指挥预制板的放置、安装。2014年10月11日，在预制板安装过程中，因房顶尖角倒塌，致使预制板断裂，造成了原告彭某某、雇员尹芝会等人受伤。事故发生后，原告被送往衡阳市第一人民医院住院治疗10天，花费医药费共计8557元，其中被告彭某甲垫付医药费4920元。2015年4月11日，经衡阳市衡州司法鉴定所鉴定，原告构成九级伤残，总误工天数为60天，住院期间陪护一名。原告受伤前为失地农民，原告父亲已经去世，原告的母亲杨某某，1944年6月27日出生，除原告外，还生育两个孩子。另，被告李某某经营的衡阳市珠晖区某某预制加工厂的经营范围为水泥预制构件加工及批发零售。
本院认为，被告彭某甲因家中房屋改造找来原告彭某某负责施工，虽然原告的报酬是按天计算，但从原告安排和负责施工的整个施工的事实来看，原告与被告彭某甲双方形成了承包合同关系。根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”之规定，原告彭某某作为自然人并不具有相应的建设工程施工资质，原告与被告彭某甲的承包合同无效。原告受伤是因原告自己指挥施工，且未注意自身安全的情况下发生的事故，故原告应对自己的损失应承担主要责任。被告彭某甲明知原告没有承包施工的资质仍选任原告，其存在过错，对原告的受伤应承担相应的责任。同理，原告又将预制板安装以10元/块的价格分包给被告李某某，而被告李某某经营的衡阳市珠晖区某某预支加工场的经营范围为水泥预制构件加工及批发零售，没有安装预制板的资质，被告李某某超出经营范围进行预制板安装，且在安装预制板过程中，未尽到安全注意义务，故对原告的受伤应承担相应的责任。综上，对原告的受伤，本院酌情认定，被告彭某甲承担30%责任，被告李某某承担10%责任，原告自负60%责任。关于原告的损失，本院认定如下：医疗费8557元，法医鉴定费630元，有票据佐证，本院予以认定。住院伙食补助费300元，交通费100元，未超过法律规定，本院予以认定。误工费，原告为失地农民后，在受伤时从事建筑行业，原告要求按建筑行业标准予以计算误工费，本院予以认定，计38248元/年÷365天×60天=6287.34元。护理费，原告要求按照服务行业标准计算，本院予以认定，计35623元/年÷365天×10天=975.97元。原告要求赡养费18335元/年×5年÷3×20%=6111元，因原告母亲为失地农民，故本院予以认定。原告要求残疾赔偿金106280元，因原告为失地农民，九级伤残，故本院予以认定。原告要求营养费3000元，考虑到原告的出院记录有“加强营养”的医嘱，且原告为九级伤残，故本院酌情认定1000元。原告要求精神损害抚慰金10000元，本院予以认定。综上，原告的总损失为140243.31元。被告彭某甲承担30%计140243.31元×30%=42072.99元，被告彭某甲已先行垫付4920元，故被告彭某甲还需赔偿原告37152.99元。被告李某某承担10%计140243.31元×10%=14024.33元。据此，依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条第一款、第二十八条之规定，判决如下：
一、被告彭某甲赔偿原告彭某某各项损失共计人民币37152.99元；
二、被告李某某赔偿原告彭某某各项损失共计人民币14024.33元；
以上款项限二被告在本判决生效之日起十五日内付清；
三、驳回原告彭某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3200元，被告彭某甲负担960元，被告李某某负担320元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。
审 判 长 朱文俊
审 判 员 易珈羽
人民陪审员 萧功华
二〇一七年三月一日
代理书记员 蒋文君
附法律条文:
《中华人民共和国建筑法》
第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。
禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。
《中华人民共和国侵权责任法》
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。
本条所称赔偿权利人，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。
本条所称赔偿义务人，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。
第十七条第一、二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条第一款医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条第一、二款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。