陕西省宝鸡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）陕03刑终197号
原公诉机关宝鸡市渭滨区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王天赐，又名王斌，男，35岁，1981年12月26日出生于陕西省宝鸡市，户籍所在地宝鸡市渭滨区，捕前住宝鸡市金台区。2011年6月因犯贩卖、运输毒品罪被宝鸡市渭滨区人民法院判处有期徒刑七年八个月，2016年5月5日刑满释放。2016年10月31日被抓获，次日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年12月6日被逮捕，现羁押于宝鸡市渭滨区看守所。
被告人李慧美，女，34岁，1983年6月27日出生于陕西省宝鸡市，住陕西省宝鸡市渭滨区。2016年10月31日被抓获，次日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年12月6日被逮捕，现羁押于宝鸡市渭滨区看守所。
宝鸡市渭滨区人民法院审理宝鸡市渭滨区人民检察院指控原审被告人王天赐、李慧美犯贩卖毒品罪一案，于二0一七年五月十二日作出（2017）陕0302刑初166号刑事判决，宣判后原审被告人王天赐不服，提起上诉。
本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷、讯问并听取原审被告人王天赐的上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭进行书面审理，本案现已审理终结。
宝鸡市渭滨区人民法院一审判决认定：（一）、2016年9月中旬，被告人王天赐与李慧美商议后，由李慧美出资6000元，由王天赐联系，于2016年9月29日晚，王天赐驾车与李慧美带着张某到成都市，从上线处购得甲基苯丙胺带回宝鸡市。2016年10月11日，被告人王天赐在本市汉中路铁路桥附近向吸毒人员张某出售甲基苯丙胺3包，获利1800元；2016年10月16日晚，被告人王天赐在本市汉中路铁路桥附近向张某出售甲基苯丙胺1包，获利300元，后张某发现毒品有问题，王天赐将300元退还张某；2016年10月23日18时许，被告人王天赐向张某提供甲基苯丙胺1小包，未收取钱财；2016年10月27日，被告人王天赐在本市汉中路铁路桥附近向吸毒人员张某出售甲基苯丙胺1包，获利300元；出售毒品所获毒赃由二人分掉。被告人李慧美被抓获后，从李慧美家中查获甲基苯丙胺疑似物3包，经鉴定净重0.62克，均检出甲基苯丙胺成分。（二）、2016年10月29日，被告人王天赐租赁张某1的陕C345**轿车从宝鸡出发到成都市。次日其从成都购买到甲基苯丙胺，并从成都市返回宝鸡市。王天赐回到宝鸡后将甲基苯丙胺藏在金台区团结花园A区徐某家中。公安机关抓获王天赐后从徐某家中查获毒品疑似物4包，经鉴定净重共计192.7克，均检出甲基苯丙胺成分。认定上述事实的证据有证人张某的证言、证人丁某的证言、转账记录、被告人王天赐的供述及辩解、被告人李慧美的供述及辩解、通话记录、搜查笔录、查获笔录及照片、指认照片、毒品检验报告、证人张某1的证言、证人徐某的证言、证人夏某的证言、情况说明、车辆通行费票据、受案登记表、抓获经过、扣押清单、称重笔录、现场检测报告书、毒品收据、刑事判决书、释放证明书、户籍信息，据此，原审法院认为，被告人王天赐、李慧美明知是毒品甲基苯丙胺，而向他人出售，其行为均已构成贩卖毒品罪。二被告人在共同犯罪中，均行为积极，均为主犯。被告人王天赐向他人贩卖毒品，其贩卖的毒品及被查获的毒品达五十克以上，应处十五年有期徒刑以上刑罚。被告人李慧美多次向他人贩卖毒品，属情节严重，应处三年以上七年以下有期徒刑。被告人王天赐系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚，其多次向他人出售毒品，可酌情从重处罚。被告人王天赐归案后带领公安人员抓获李慧美，构成立功，可依法从轻处罚。被告人李慧美到案后能如实供述自己的罪行，可依法从轻处罚。被查获的毒品未流入社会，可酌情对被告人王天赐从轻处罚。原审法院遂依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第六十四条，最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，以被告人王天赐犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产18000元；以被告人李慧美犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元；公安机关从王天赐处查获的毒品甲基苯丙胺4包（共计净重192.7克，检材各用1克）、从李慧美处查获的毒品甲基苯丙胺3包（共计净重0.62克，检材各用0.02克）、电子秤1台、冰壶1个、锡纸6张依法没收。
上诉人（原审被告人）王天赐上诉提出，一审判决对他量刑过重，他于2016年10月29日租车去成都购买了毒品冰毒192.7克，但无证据证明他贩卖这些毒品，他未向任何人贩卖过这些毒品，这些毒品未流入社会，所以192.7克冰毒不应该是他的贩卖毒品行为；该192.7克冰毒是王国培送到宝鸡给他的，但是他没有相关证据。
经本院二审审理查明，原审判决所认定的原审被告人王天赐、李慧美明知是毒品甲基苯丙胺而向他人贩卖的事实客观、正确，有下列证据证实：
1、证人张某的证言证明，2016年9月29日晚21时许，王天赐叫他去成都玩，他跟着王天赐从宝鸡上高速去成都，一路上还有一名女子叫李慧美。次日10时许到成都三里庄。王天赐将车停放在一家宾馆地下停车场，用他的身份证登记了宾馆休息。晚上他与李慧美出去转，王天赐一人在宾馆。之后，他接到王天赐的电话叫回宝鸡，他就与李慧美回到宾馆，退房后开车回到宝鸡。途中，他看到王天赐买的一堆零食中有一个拨开的柚子，里面有一白色塑料袋，装有20克左右的白色晶体状东西，他知道是甲基苯丙胺。他在车上睡着了，醒来时已到行政中心，但没有再见到柚子。到东风路口，李慧美手提一个银白色提包下车，王天赐将他送到石坝河下车。2016年10月11日21时许，丁某说要来宝鸡，叫他帮忙买3包甲基苯丙胺，他与王天赐联系，二人约好在汉中路铁桥下见面，王天赐交给他3包甲基苯丙胺，他给王天赐1800元。23时许，丁某到宝鸡，他将3包毒品给丁某，丁某给他1200元，并说剩下的600元用微信发红包。之后，二人在中环宾馆登记了520房间，与其他三名朋友将毒品吸食。2016年10月16日晚，他给王天赐打电话要300元的甲基苯丙胺，用微信红包将钱转给王天赐，二人约在汉中路铁桥处见面，见面后，王天赐给他1包毒品。他拿回家吸食，发现毒品发黑是坏的。次日他给王天赐打了电话，王天赐用支付宝将300元退给他。2016年10月23日18时许，丁某与他联系说其在宝鸡国人宾馆，让他帮忙买1包甲基苯丙胺，他给王天赐打电话要买甲基苯丙胺，王天赐送给他1包毒品没收钱，晚上他将毒品送给丁某，二人一起吸食。2016年10月27日晚，丁某给他打电话说要买300元甲基苯丙胺，他与王天赐联系，在汉中路铁桥下，王天赐将毒品交给他，他将毒品送给丁某，丁某将300元给他。王天赐向他每次出售的毒品每包重约0.2到0.3克。
2、证人丁某的证言证明，2016年10月10日、11日左右的一天晚上，他与朋友马荣到宝鸡，打电话给张某问能否联系到甲基苯丙胺，张某说可以，他让张某帮忙买毒品。张某让他在汉中路车马炮KTV门口等，等了约30分钟，张某过来将3包毒品交给他，说是1800元的，他给张某1200元，并说剩下的钱用微信转账。之后在中环宾馆开了520房间，他和张某、马荣三人吸食了1包毒品，他拿着剩下的2包毒品与马荣回到宁夏后吸食了。2016年10月20日左右的一天下午18时许，他与张某取得联系，让张某帮忙买300元的毒品。约30分钟后，张某到他住的国人宾馆7021房间，拿出一包毒品，张某吸食了几口就走了，也没有要300元，他将毒品吸食完毕。2016年10月27日18时许，他给张某打电话让张某帮忙购买毒品。约30分钟左右，张某到他居住的国人宾馆7021房间将1包毒品交给他，他给张某300元，张某离开，他将毒品吸食。
3、转账记录证明，张某于2016年10月18日向王天赐转账300元，经张某指认，系他于2016年10月18日从王天赐处购买毒品的费用。
4、原审被告人王天赐的供述及辩解证明，他在服刑时认识了王国培。2016年9月份，他与王国培取得联系，让王国培帮忙买些毒品，王国培约他到成都。他将消息告诉李慧美，说能买到毒品，但没有资金，李慧美说可以出钱。次日，他开车与李慧美、张某到成都，与王国培见面，李慧美给他6000元。他让李慧美、张某等着，然后将6000元给王国培，王国培给他20克毒品，便宜了1000元。后他开车连夜赶回宝鸡。买回来的毒品，一部分供二人吸食，剩下的向他人出售，所得的钱一部分用于他日常生活开销，一部分与李慧美二人花了。他给张某卖过三次毒品，还送过一次毒品，交易地点都在汉中路田邦小商品批发市场附近。一次是3包甲基苯丙胺，张某给他1800元。一次是300元的甲基苯丙胺1包，系张某通过微信转账付的款，次日张某打电话说毒品用不成，他通过支付宝给张某退了300元。一次他给了张某1包甲基苯丙胺，没有要钱。10月27日左右，张某打电话说要买毒品，二人见面后，张某给他300元，他给张某一包毒品。
5、原审被告人李慧美的供述及辩解证明，2016年9月底，王天赐和她准备买辆车跑“滴滴打车”，交了订金后没钱提车，王天赐提议有个叫“王强”的狱友在成都贩卖毒品，去买点毒品到宝鸡出售后赚钱买车，她同意。买毒品需要6000元，王天赐没有钱，她就拿了6000元。9月27日左右的一天，她与王天赐、张某三人开车从宝鸡到成都，她和张某在车上等，王天赐拿6000元离开。约半小时后，她看到王天赐买回一包甲基苯丙胺，几人当晚开车返回宝鸡。到宝鸡后，王天赐将大包甲基苯丙胺分装在小透明塑料袋内，准备贩卖。她和王天赐给“毛蛋”（刘志刚）共卖过三次毒品，获赃款1500元，卖的钱二人一起花，隔几天王天赐也会给她一些钱。
6、通话记录证明，王天赐、李慧美、张某互相之间频繁通话的事实。
7、搜查笔录、查获笔录及照片证明，公安人员在李慧美家中查获毒品疑似物3包、电子秤1台、塑料分装袋1包、冰壶1个及锡纸若干。
8、指认照片证明，李慧美指认公安机关从其家查获的吸毒工具及毒品。
9、毒品检验报告证明，公安机关从李慧美处查获的透明晶体毒品疑似物2包，净重共计0.44克，红褐色晶体1包，净重0.18克（检材各取0.02克），均检出毒品甲基苯丙胺成分。
10、证人张某1的证言证明，2016年10月29日中午，王天赐与他分别开车，到一抵押车的地方，王天赐将自己的车抵押了17300元，并与他商量要用他的车去成都办事，但没说是什么事。他不放心但不好意思拒绝，就说亲自开车与王天赐去，王天赐说要给租车费。当晚21时许，二人开车前往成都，于次日8时10分许到成都。在成都三里庄一宾馆，王天赐让他将车停在宾馆地下停车场，然后吃饭。王天赐打电话叫来成都一朋友，他去上厕所，从厕所出来后二人就不见了。9时许，王天赐让他将车开到宾馆门口，王天赐手提一个半透明塑料袋上车，塑料袋一直放在王天赐的脚下，袋里装着一些吃的。王天赐就让他开车回宝鸡。于当日17时30分许到宝鸡从磻溪收费站下高速，王天赐说要去徐某家，让他将其拉到斗鸡“福临宾馆”对面一小区，王天赐下车走了。王天赐从宝鸡走时，穿了件刚买的羽绒服，手里提了个纸袋子，里面装的是刚换下来的单衣服，纸袋子一直放在车的后排坐椅上。王天赐下车时，先把脚下的塑料袋提着下车，然后又打开车的右后车门将纸袋子从后排坐椅上拿走了。他在附近一棋牌室打牌至次日凌晨3点，被民警带到公安机关。
11、证人徐某的证言证明，他与王天赐系同学，王天赐出狱后，住在他家。2016年10月30日晚20时30分左右，王天赐打电话与他联系后到他家中，进屋时提着一个“以纯”纸袋和塑料袋，王天赐将塑料袋给他，说是给孩子买的零食，后将纸袋放进小卧室的衣柜中。因李慧美在朋友圈发了一条消息，内容是即刻起拒绝一切联系，王天赐怕李慧美出事，便让他一起到李慧美家看看。二人到李慧美家，得知李慧美在家，二人便离开了。王天赐叫他去新丽都KTV喝酒，在KTV呆了不到一小时，警察将二人带回公安机关。
12、证人夏某的证言证明，她系徐某的母亲，王天赐系徐某同学。自2017年5月王天赐住在她家。2016年10月30日下午18时许，王天赐回到家里，手里提一个纸袋子进入卧室，过了一会叫上徐某一起出了门，出门时王天赐未拿东西。次日11时40分许，她回到家中，看到有五个公安人员和徐某在家中，徐某告诉她说王天赐贩毒。公安人员将她领进王天赐的卧室，让她作见证人，并让她看在王天赐床边地上的四包毒品。之后，她从王天赐卧室出来。接着，两名公安人员将王天赐带进家里，王天赐指认完毒品后，被公安人员带走。
13、指认照片证明，王天赐指认前往成都购买毒品所租用的陕C345**车辆、他购买回的毒品、在徐某家藏匿毒品的地方。
14、原审被告人王天赐的供述及辩解证明，2016年10月29日，他将车抵押到抵押公司，贷款1.7万元。他联系王国培要买1.5万元的毒品，王国培让他到成都。下午，他租用张某1的车，于次日早到成都。他与王国培取得联系，将1.5万元交给王国培，王国培离开。过了一会王国培回来，交给他一个塑料袋，里面装的是零食，让他先走。张某1开车拉他返回宝鸡。途中，王国培打电话告诉他毒品在给他的塑料袋中的一个茶叶袋里。10月30日20时许，张某1开车从虢镇磻溪下高速，将他拉到徐某家门口，他将装毒品的袋子装进装衣服的纸袋里，去了徐某家，将袋子放到徐某家卧室的衣柜里。之后与徐某去了李慧美家，然后去新丽都KTV喝酒，被公安人员抓获。10月31日早他带公安人员到徐某家将毒品拿出，经称量有200克。
15、搜查笔录、查获笔录及照片、情况说明证明，公安人员在徐某的见证下，在徐某家中查获毒品疑似物4包。
16、毒品检验报告证明，经鉴定，公安机关从王天赐处查获的毒品疑似物4包分别净重48.10克、48.30克、48.40克、47.90克，均检出甲基苯丙胺成份，含量分别为57.50mg/100mg、56.60mg/100mg、56.26mg/100mg、56.30mg/100mg（检材各取1.0克）。
17、车辆通行费票据系张某1提供，为宁强至磻溪的车辆通行费用票据，经张某1指认，系他与王天赐驾驶他的陕C345**车辆从成都返回宝鸡的过路费。
18、受案登记表证明，公安机关对本案立案侦查的事实。
19、抓获经过证明，公安机关于2016年10月31日0时30分许抓获王天赐。在王天赐的带领下，于10月31日2时30分许抓获李慧美。
20、扣押清单证明，公安机关将从王天赐处查获的毒品疑似物4包、从李慧美处查获的毒品疑似物3包、电子秤1台、冰壶1个、锡纸6张扣押在案。
21、称重笔录证明，公安机关对从王天赐处查获的4包毒品疑似物进行称重，共计毛重200.06克，对从李慧美处查获的3包毒品疑似物毛重共计1.37克。
22、现场检测报告书证明，原审被告人王天赐、李慧美经现场检测，尿样呈阳性。
23、毒品收据证明，公安机关将从王天赐、李慧美处查获的毒品上缴宝鸡市公安局禁毒工作支队。
24、刑事判决书、释放证明书证明，原审被告人王天赐于2011年6月16日因犯贩卖、运输毒品罪，被判处有期徒刑七年八个月，并处罚金8000元。于2016年5月5日刑满释放。
25、户籍信息证明，原审被告人王天赐、李慧美的身份情况，其均已达到法定刑事责任年龄。
以上证据经原审法院公开开庭举证、质证，其证据来源合法有效，内容确实充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）王天赐、原审被告人李慧美明知是毒品甲基苯丙胺而向他人售卖，该行为均已构成贩卖毒品罪，均应依法惩处。王天赐、李慧美在共同犯罪中，均行为积极，均系主犯。上诉人（原审被告人）王天赐系累犯、毒品再犯，依法应予从重处罚；其归案后带领公安人员抓获李慧美，构成立功，可依法从轻处罚；被查获的毒品未流入社会，可酌情对被告人王天赐从轻处罚；
上诉人（原审被告人）王天赐上诉称192.7克冰毒不应该认定是他贩卖毒品的数量之上诉理由，经查，按照相关司法解释规定，贩毒人员被抓后后，对从其处查获的毒品数量应认定为贩卖毒品的数量，本案中上诉人（原审被告人）王天赐在毒品被查获前多次向吸毒人员贩卖毒品，其被查获的192.7克毒品甲基苯丙胺应计入贩卖毒品的数量，故此，其该项上诉理由不能成立，本院不予采信；关于该192.7克甲基苯丙胺是王国培送到宝鸡给他的还是他于2016年10月29日租车去成都购买的问题，上诉人（原审被告人）王天赐在公安侦查阶段有过明确、稳定的供认，且有在案的证人张某1、徐某、夏某的证言、查获笔录、指认笔录等证据证实，况且即使是王国培送到宝鸡交给他的也并不影响对其构成贩卖毒品罪定性的认定，故此，其该项上诉理由不能成立，本院不予采信；关于一审判决对其量刑过重的上诉理由，经查，一审判决根据其犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，在法律规定范围内做出了适当的判处，该判处结果并无不当，故此，其该项上诉理由亦不能成立，本院不予采信。
原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，定性准确，处理结果适当，审判程序合法，依法应予以维持；上诉人（原审被告人）王天赐之上诉理由均不能成立，依法应予驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李少华
审 判 员 洪 军
代理审判员 王乖明
二〇一七年八月十六日
书 记 员 杨紫涵