广东省云浮市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）云中法刑二终字第12号
原公诉机关罗定市人民检察院。
上诉人（原审被告人）黎某某，男，1991年2月10日出生，广东省罗定市人，汉族，初中文化，无业，住罗定市。因本案于2013年5月2日被抓获并被羁押，次日被刑事拘留，同年6月8日被逮捕。现押于罗定市看守所。
罗定市人民法院审理罗定市人民检察院指控原审被告人黎某某犯故意伤害罪一案，于2013年10月25日作出（2013）云罗法刑初字第243号刑事判决。宣判后，原审被告人黎某某对刑事判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理本案，云浮市人民检察院指派助理检察员吴锦明、梁元金出庭履行职务，上诉人黎某某到庭参加诉讼。案经合议庭评议，审判委员会进行讨论并作出决定。现已审理终结。
原判认定，2011年12月6日20时许，被告人黎某某与黎某甲等人在附城溜冰场溜冰，21时许，被害人谭某某亦来到此溜冰场溜冰。期间，被害人谭某某与黎某甲（在逃）就争夺一双溜冰鞋发生争执，于是黎某甲将双方发生争执的情况告诉在溜冰场附近的车上坐着的杜某（已判刑），此时，被告人黎某某便与杜某、黎某甲（在逃）、“峰仔”（在逃）等人在被害人谭某某走出溜冰场门口之际找到谭某某，杜某对谭某某说让谭某某与其兄弟（指黎某甲）“单挑”，黎某甲听到后即冲上前踢谭某某，谭某某用手挡开后，杜某等人用手推谭某某身体，谭某某退后，杜某没有跟上去，而被告人黎某某与黎某甲、“峰仔”等人则围上去一起用拳脚殴打谭某某，谭某某在被殴打的过程中被小型刀具刺伤腹部、右手臂和背部。经鉴定，谭某某腹部、右手臂的刀伤已构成重伤，属八级伤残。
另查明，2013年4月10日，被害人谭某某与被告人黎某某及黎某甲方达成协议，由被告人黎某某及黎某甲赔偿55000元给被害人谭某某作医疗费、护理费等一切费用，本案涉及被告人黎某某及黎某甲的民事赔偿视为了结，被害人不再追究被告人黎某某及黎某甲的任何民事赔偿责任。
以上事实，有经原审庭审质证的现场勘验记录、现场图、照片；法医学人体损伤程度鉴定书；被害人谭某某的陈述；证人陈某某、黎某乙等人的证言；同案人杜某、被告人黎某某的供述等证据证实。
原判认为，被告人黎某某伙同他人一起共同伤害受害人谭某某并造成谭某某重伤、八级伤残的结果，其行为已构成故意伤害罪。被告人黎某某归案后如实供述自己的犯罪事实，并当庭自愿认罪，认罪态度较好，依法可从轻处罚；案发后，被告人赔偿了被害人的损失，得到被害人的谅解，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十九条的规定，可以对其从宽处罚。根据本案具体情况，决定对被告人减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十九条的规定，作出判决：
被告人黎某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。
上诉人黎某某上诉提出意见：原判量刑过重，依法对上诉人改判较轻刑罚。主要理由：1、原判认定上诉人承担被害人重伤的刑事责任是错误的。上诉人不具备与同案人共同致被害人重伤的共同犯意，是在同案人黎某甲不够被害人打的情况下才上去帮忙的。上诉人没有携带凶器，在殴打被害人后，了解到同案人黎某甲案发当晚持有小刀，被害人的伤依据鉴定结论是因同案人用小刀捅伤造成的，与上诉人无关，上诉人没有实施致被害人重伤的行为。2、原判不认定上诉人属于从犯的事实错误。案件起因是黎某甲与被害人争夺溜冰鞋引发的，被害人陈述是被与其争夺溜冰鞋的人用小刀刺伤的。原审已生效判决认定同案人杜某为从犯，本案原判以不能证实被害人是被谁刺伤为由，对上诉人不认定为从犯是不正确的。据此，上诉人是认罪的，赔偿了被害人的损失，并取得了被害人的谅解，刑期比不赔偿被害人损失的同案人杜某还重，恳求二审法院依法对上诉人予以改判。
云浮市人民检察院出庭检察员的出庭意见：1、原判认定上诉人黎某某故意伤害的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，程序合法。2、根据本案查明事实和证据，对上诉人黎某某区分主、从犯，作出公正认定。3、原判适用法律错误。原判对上诉人黎某某适用刑事和解，并适用减轻处罚不当。黎某某故意伤害行为的量刑档次为三年以上十年以下有期徒刑，不符合《中华人民共和国刑事诉讼法》规定的刑事和解条件即不符合“因民间纠纷引起，涉嫌刑法分则第四章、第五章规定的犯罪案件，可能判处三年有期徒刑以下刑罚的”规定。原判对黎某某赔偿了被害人经济损失，得到被害人的谅解，并适用减轻处罚是不正确的。综上，原判认定黎某某犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，程序合法，但适用法律错误，请二审法院作出公平处理。
经审理查明：2011年12月6日20时许，上诉人黎某某与同案人黎某甲、“峰仔”（二人均在逃）去罗定附城溜冰场溜冰。21时左右，被害人谭某某等人亦来到溜冰场溜冰。这时，谭某某发现平时穿的溜冰鞋被黎某甲穿了，要黎某甲返还给他。黎某甲拒绝返还给谭某某。于是，谭某某与黎某甲发生了争吵。黎某甲将冰鞋放回溜冰场的租鞋处后，与黎某某、“峰仔”三人走出了溜冰场，并将与谭某某争执溜冰鞋的情况告诉了同案人杜某（已判刑）。然后，杜某与黎某甲、黎某某、“峰仔”一起在溜冰场门口找到了谭某某，杜某对谭某某说让谭某某与黎某甲一对一的对打，黎某甲听到后，立即冲上去用脚踢谭某某，谭某某用手挡开。杜某、黎某某与“峰仔”一起上去推打谭某某。谭某某退让后，杜某没有再跟上去打。黎某某、黎某甲与“峰仔”继续推打谭某某。谭某某突然觉得手臂和腹部一阵剧痛，发现腹部和手开始流血了，并见到黎某甲手上拿有一把弹簧刀。谭某某知道自己被刺中，转身就跑，黎某甲、黎某某等人追谭某某，谭某某在一条小巷躲起来。后来，谭某某被陈某某、黎某乙送去罗定市人民医院医治。经鉴定，谭某某腹部、右手臂的刀伤已构成重伤，属八级伤残。
另查明，2013年4月10日，被害人谭某某与上诉人黎某某、同案人黎某甲达成赔偿协议，由黎某某、黎某甲赔偿55000元给谭某某作医疗费、护理费等一切费用，谭某某与黎某某、黎某甲的民事赔偿了结，不再追究黎某某、黎某甲的任何民事赔偿责任。
认定上述事实，有经原审庭审质证的以下证据予以证实：
（一）立、破案经过
1、接受刑事案件登记表、立案决定书、报案材料
证实：2011年12月6日21时左右，罗定市公安局附城派出所民警接到谭某乙报警电话称：其朋友谭某某在附城溜冰场与一名男青年发生口角，后被他人捅伤，在罗定市人民医院医治，要求民警处理。2012年1月13日，经鉴定谭某某的伤构成重伤，罗定市公安局于当日以故意伤害立案侦查。
2、抓获经过
证实：上诉人黎某某作案后外逃。公安人员经侦查，先抓获了同案人杜某（已判刑）。2013年5月2日21时40分，佛山市大沥镇大沥派出所海北警务区接110报称：在大沥镇黄岐海北泌冲好来屋酒店内有一名在逃人员入住。海北警务区民警接报后，立即前往该酒店，在8311房内抓获了犯罪嫌疑人黎某某。
3、户籍资料
证实：上诉人黎某某的身份、年龄、住址等基本情况，其已达到刑事责任年龄，具备完全刑事责任能力。
（二）现场勘查笔录、现场图、现场照片
现场勘验检查时间：2011年12月6日23时18分至2011年12月6日23时50分
勘验检查情况：现场位于广东省罗定市附城街道溜冰场门外，现场南面是附城肯麦基食店，西面是附城街道影剧院，北面是附城街道兴盛路。
中心现场位于广东省罗定市附城街道溜冰场门外，距离附城街道溜冰场大门2米，谭某某被一名约16、17岁的男青年用一把弹簧刀捅伤。
现场经认真搜索，无发现有可疑物证及可疑物品；未提取有效的痕迹物证。
（三）法医学人体损伤程度鉴定书
1、检验：2011年12月21日，伤者谭某某在罗定市公安局法医学活体检验室受法医学检验。伤者双侧瞳孔等圆等大，直径2.5mm，对光反射灵敏。腹部有一5cm长的创口疤痕，边缘整齐，并有一10cm长的手术刀口疤痕；右腹部有二个2cm长的创口疤痕，并有一1cm长的手术创口，边缘整齐；左肩背部有一6cm长的创口疤痕，边缘整齐；右上臂中段外侧有一5cm长的创口疤痕，边缘整齐。
2、分析说明：谭某某的损伤性状、部位、程度与案情基本相符。其损伤分析符合锐器伤的特征。根据法医学检验所见，结合医院有关文证资料，谭某某的躯干受锐器伤，致腹壁刀刺伤，十二指肠降部前后壁贯穿伤，下腔静脉破裂伤，后腹膜巨大血肿，依据《人体重伤鉴定标准》第六十六条和《职工工伤与职业病致残程序鉴定标准》（GB／T16180-2006附录BB1H）八级45条规定，谭某某的损伤已构成重伤和八级伤残。
3、鉴定意见：谭某某的损伤已构成重伤，属八级伤残。
（四）其他物证、书证材料
1、罗定市人民医院疾病诊断证明书、住院病历、病程记录、手术记录、出院记录
证实：伤者谭某某于2011年12月6日21时55分入院，刺伤右上腹部、右上臂、背部疼痛、流血1小时。腹平坦，右上腹肋缘下见一斜向伤口，长约3cm，边缘齐，深达腹腔，见少量大网膜外露，创面少量活动性渗血，周围组织轻度肿胀；余未见腹部瘢痕，未见腹壁静脉显露曲张；腹软，无明显压痛反跳痛，无触及包块，肝右肋下、剑突下未及，脾左肋下未及，输尿管行程投影无压痛，肝、肾区无叩痛，无移动性浊音；腹部叩诊音为鼓音，肝脾浊音界正常，肠鸣音正常。伤者于2011年12月7日行剖腹深探查术，十二指肠降部前臂破裂造瘘、后臂破裂修补、胃空肠吻合、下腔静脉破裂修补、右上臂和左背部清创缝合术。最后诊断：（1）腹壁刀刺伤；（2）十二指肠降部前后壁贯穿伤；（3）下腔静脉破裂伤；（4）后腹膜巨大血肿；（5）右肱二头肌、肱三头肌部分离断伤；（6）左背部刀刺伤；（7）尿路感染。
2、广东省罗定市人民法院（2013）云罗法刑初字第73号刑事附带民事判决书
证实：同案人杜某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年五个月。
3、协议书、不予追究法律责任申请书
证实：上诉人黎某某、同案人黎某甲与被害人谭某某达成赔偿协议，黎某某、黎某甲一次性支付给谭某某五万五千元赔偿费（黎某某出二万五千元），谭某某向司法机关申请对黎某某、黎某甲免予刑事起诉或者缓刑处理。
（五）证人证言
1、证人陈某某的证言
证实：2011年12月6日20时30分，我去罗定附城溜冰场溜冰，不久，“星仔”、“森仔”即谭某乙前来溜冰。21时许，谭某某也来溜冰了。当时，我看见谭某某在溜冰场换鞋的地方找鞋子，有一个年轻人用了他的溜冰鞋，谭某某叫该年青人把溜冰鞋还给他。随后，谭某某与该年青年人发生了争执。我溜着冰的时候，见到门口围着一帮年轻人，大概六、七个人赤手空拳打架。后来，谭某乙用我的电话打给谭某某，听谭某某对谭某乙说他身上流血了。在得知谭某某被人打伤后，我立即换鞋了，此时，我发现有个年轻人在溜冰场附近找小刀。我和“星仔”、谭某乙走出溜冰场去找谭某某，在走到门口时，见到谭某某已受伤，被人捅了一刀肚子和手臂，打他的人已离开。我没有见到是谁砍伤谭某某，但我知道是那个和谭某某发生争执的年青人叫人来打他的。我和“星仔”、谭某乙送谭某某去罗定市人民医院救治。后来，我听其他人说那把小刀已经被别人捡走了。
2、证人谭某乙的证言
证实：2011年12月6日20时50分，我与黎某乙去附城溜冰场溜冰。大约10分钟后，我见到谭某某也来到溜冰场，他没有溜冰。不久，谭某某与一名年约16岁、身高约160cm、留长发、身穿蓝色外套的男青年因一双溜冰鞋发生争吵，该男青年将溜冰鞋脱下，放回溜冰鞋老板处，离开了溜冰场，谭某某则站在溜冰场门口。大约又过了10分钟，我见到谭海荣与该名男青年在溜冰场门口争吵起来，随后，谭海荣与该名男青年的一帮人用拳脚打起来。我上前劝阻。约5分钟后，谭海荣向天河城方向跑去，那帮男青年就追，追了1分钟后，又回到溜冰场后才走的。当那帮男青年人回到溜冰场时，我见到与谭某某争吵的该名男青年在看地上，似乎在找某些东西。之后，我借朋友陈某某的电话打给谭某某，得知他身上流血了，我叫他在路边等我们。黎某乙、陈某某用摩托车搭谭某某去罗定市人民医院医治，我继续回溜冰场溜冰。后来，我去罗定市人民医院时看见谭某某腹部受伤了。
3、证人黎某乙的证言
证实：2011年12月6日20时30分许，我与朋友陈某某、谭某乙去附城溜冰场溜冰。我感冒了，没有溜冰，坐在溜冰场内的小亭内。大约21时许，我见到谭某某来到溜冰场，他在换鞋时，发现有一个年轻人穿了他的溜冰鞋，他叫那名年轻人把鞋还给他，随后，该名年轻人与谭某某发生争吵。于是，我过去劝架。该名年轻人脱下溜冰鞋，走出溜冰场，与一帮年轻人聚集在一起，我便出去对该名年轻人说：“这样的小事就算了”。该名年轻人没有听我劝，与其他年轻人冲进去打谭某某。之后，我看见这帮人追谭某某，我以为谭某某没有什么事情，没有跟上去。后来，我得知谭某某被人砍伤，我和陈某某送他去罗定市人民医院医治。
4、证人黎某丙（附城溜冰场管理人员）的证言
证实：2011年12月6日20时50分，“阿海”因一双溜冰鞋和一名年约17岁、身高约165cm、留长发、身穿蓝色外套男青年争吵起来，该名男青年将溜冰鞋还给溜冰场后，站在溜冰场门口。“阿海”在服务台取到溜冰鞋时，听到该名男青年在说话，“阿海”又走出溜冰场与那名男青年继续争吵，没过多久，与“阿海”争吵的该名男青年先动手打，之后，双方开始用拳脚打架了。我拖开该名男青年后，看见有2、3个人围着“阿海”，“阿海”往天河城方向跑，与“阿海”打架的那帮人也朝天河城方向走了，我就回到溜冰场继续工作。
5、证人谭某丙的证言
证实：2011年12月6日晚20时左右，我和陈某甲及其女友陈某乙等人开车到附城溜冰场门口的广场边玩。不久，杜某来到，与我们一起聊天。聊了一会儿，我去溜冰场内看热闹，见到“小龙”等人在溜冰。之后，我又回到车边对陈某甲讲：“小龙”等人在溜冰。大约20分钟后，我见到“小龙”等人在溜冰场门口与几个男青年发生争执。“小龙”一方的一名男子抱着一个小孩走过来，放在我们的车上。杜某问：“什么事”？该名男子说：“可能会打架，让我们帮忙看一下小孩”。该名男子说完马上回去了。杜某下了车，跟着冲了上去。我听见杜某说什么“单挑”，接着，双方就打起来了。陈某甲看见有人打架，便对我说快走，我们调转车头朝附城综治办方向慢慢开去，开了一百米远的距离，那名抱小孩的男子追了上来，把小孩从车上抱走了。事后，我听杜某对我说，他自己动了手。
我认识杜某和“小龙”，杜某绰号“阿华”，23岁左右，身高1.70米左右；“小龙”，我是在船步东桥赌场时认识的，不知其真实姓名，20岁左右，身高1.65米左右，船步镇人口音。几天后，我和陈某甲在罗定水仙休闲中心见过杜某，杜某说他愿意出一万元搞定这宗打架事情。
6、证人陈某甲的证言
证实：2011年12月6日晚，我和“排骨”即谭某丙、“废八”、女朋友陈某乙开车去附城广场玩，把车停在溜冰场对面的广场路边。当时，“小龙”等人在溜冰场内溜冰。大约19时许，杜某来到广场找到我，并在车上与我们聊天。之后，我们看到“小龙”与一帮男子在溜冰场门口发生争执，“小龙”一方的一名男子从溜冰场方向跑来我车前，将一个三岁小孩放在我车上，对我说可能要打架，帮他照看一下小孩。我还没有说话，该名男子就跑回溜冰场了。杜某见状后，马上下车帮“小龙”出头。杜某与对方吵了一会儿，双方就打起来了。我一见打架，就开车离开了广场，开车开得慢。那名男子追上来把孩子从车上抱走了。约20分钟后，“小龙”用一个陌生的电话打给我，让我回现场打探对方的伤势情况，我不想惹事就没有去。
我认识杜某和一个绰号为“小龙”的人。事后，杜某还说自己愿意出一万元搞定此事情。我认识“小龙”不到一年，是在赌场相识的，平时，我见“小龙”在船步镇，20岁左右，身高约1.65米，船步镇人口音。
7、证人谭某甲（被害人谭某某的父亲）的证言
证实：2012年5月5日晚19时15分，有一名自称“阿华”的男子打电话给我，并称他兄弟与我儿子谭某某打架，他愿意赔偿谭某某2.5万元了结此事。我说医药费都花了四万元了，如果不赔足医药费也说不过去吧。“阿华”说他没有动手打伤我儿子，他只叫他兄弟打我儿子。当时，他不知道他兄弟身上有刀，现在他们都跑了，他只有这么多钱赔，要我和我儿子商量。2012年5月6日，“阿华”又打我儿子的电话来商量赔钱的事情，说他只凑到三万元，我儿子的伤是“阿龙”和“阿风”打的，不关他的事情，要我们收了三万元算了。我说没有赔足医药费不行，“阿华”说只有三万元，如果我们想了结，就把钱给我们，不然，他就跑了。
（六）同案人杜某的供述和辩解
证实：2011年年底的一天晚上20时左右，陈某甲打话给我，说他在附城溜冰场玩要我过去。于是，我坐摩托车去溜冰场，见到陈某甲、“排骨”即谭某丙和一名女子在车上聊天，我便与他们一起聊起来。20分钟后，黎某甲、黎某某、“峰仔”从溜冰场走出来，并来到车前。黎某甲对我们说，他在溜冰场溜冰时，“海仔”即谭某某对他说溜冰鞋不是他的，取了回去，他要去找“海仔”谈谈。然后，他们四人去溜冰场找“海仔”了。不久，我见到黎某甲等人与两、三个男青年在溜冰场门口吵起来。于是，我下了车，走去溜冰场门口。我听到黎某甲骂对方一个男青年怎样不对，对方男青年也不示弱，回骂黎某甲。我听了之后说，要么你们两个出来谈。说完，黎某甲冲过去一拳打在对方男青年的头上。接着，黎某某等人冲上去帮手打对方男青年，“峰仔”将小孩抱上陈某甲的车上后，回来与黎某甲等人一起殴打对方男青年。打了两、三分钟后，对方男青年朝渔湾方向跑了，黎某甲等人就追上去。我离开现场，朝附城综治办方向走去，几分钟后，我见到“峰仔”跑回来追上了陈某甲车并上了车。我在综治办门口坐摩托车回家了。第二天凌晨1时许，黎某某打电话告诉我说，黎某甲用匕首捅伤了“海仔”，还不小心捅伤了他的脚。
打架刚开始的时候，是用拳脚打的，后来黎某甲等四人追着对方打时，我看不清楚，也没有见到黎某甲有拿刀，是黎某某打电话告诉我才知道黎某甲手上有刀的。打架的原因是黎某甲在溜冰时穿了“海仔”平时穿的冰鞋，“海仔”要穿回去，双方言语不合就打起来了。
（七）被害人谭某某的陈述
证实：2011年12月6日20时50分，我独自去到附城溜冰场溜冰，在服务台购票时，我要求服务员拿我经常穿的那双溜冰鞋给我，服务员说我的冰鞋有人穿了。接着，我去找那双冰鞋，见到有一名男青年穿的冰鞋与我平时穿的冰鞋相似。我对该名男青年说看下冰鞋，该名男青年拒绝了我的请求，与我争吵了几句话，他的朋友过来劝说，该名男青年把冰鞋放回服务台。之后，我走出溜冰场门外，见到刚才与我争溜冰鞋的男青年在不远处的路边和一个坐在黑色小汽车里的男青年说话，并用手指着我。不久，争溜冰鞋的男青年与几个男青年快速走到我身前，从黑色小汽车下来的一个男青年也冲过来对我说：“你想怎样，与他兄弟单挑”。与我争溜冰鞋的男青年一听到“单挑”，立即用脚踢我，我用手挡住。从黑色小汽车下来的男青年与另外两名男青年过来推我，我退后。从车上下来的男青年没有跟过来打我，与我争溜冰鞋的男青年和另外两名男青年围殴我。我一边躲避，一边用手挡，突然觉得手臂和腹部一阵剧痛。我发现与我争溜冰鞋的男青年手上多了一把弹簧刀，自己的腹部和手开始流血了。我知道自己被刺中了，转身就跑，与我争溜冰鞋的男青年拿着刀追我，追上后用脚踢了我，我跌倒在地，然后，又爬起朝渔湾方向跑去。后来，我在一条小巷躲起来，不一会儿，陈某某打电话找我，我叫他们过来，陈某某等人送我去罗定市人民医院医治。
在打架过程中，我听到与我争溜冰鞋的男青年叫那名从小汽车下来的男子叫“阿华”；我仅看到与我争溜冰鞋的男青年手上拿有弹簧刀，没有见到其他人手上拿有刀或者工具。我是被与我争溜冰鞋的男青年用刀捅伤的，该名男青年年龄约17岁，身高约160cm，留长发。2012年5月4日晚21时许，有个叫“阿华”的男子打电话给我，愿意赔偿三万元了结此事。我说医药费都花了四万元，三万元不行。“阿华”说只有三万元。之后，“阿华”又打电话给我父亲商谈赔偿事情。上诉人黎某某和同案人黎某甲的亲属赔偿了五万五千元给我，我请求公安机关对黎某某、黎某甲从轻处罚。
（八）上诉人黎某某的供述及辩解
证实：2011年12月6日晚19时许，我和黎某甲、“峰仔”去罗定附城溜冰场溜冰。不久，我见到以前在溜冰场认识的黎某乙和另外两、三个男青年来溜冰场溜冰。我和黎某乙聊了几句，就和他们一起溜冰了。但是，黎某乙朋友中的“阿海”即谭某某走到溜冰场中看溜冰人穿的鞋，我听见“阿海”叫黎某甲将穿的冰鞋脱下来给他，黎某甲不肯，还说鞋是租来的，不是“阿海”的，“阿海”与黎某甲争吵起来。不久，黎某甲脱下冰鞋放回溜冰场租鞋处，和我、“峰仔”走出溜冰场。刚到溜冰场门口时，我们见到朋友杜某站在一辆黑色小汽车旁与车上的人聊天。杜某见到我们后，走过来与黎某甲说话，黎某甲说“阿海”窜他，杜某听后说“阿海”敢窜，就去找他理论。我们都同意了。然后，杜某、我、黎某甲、“峰仔”在溜冰场门口找到了“阿海”。杜某问“阿海”是否欺负了黎某甲，“阿海”想怎样？“阿海”没有出声。杜某叫“阿海”和黎某甲一对一的对打，还将“阿海”和黎某甲的手拉在一块。接着，黎某甲与“阿海”对打起来，杜某对我和“峰仔”说，打他。杜某冲上去帮黎某甲打“阿海”，我和“峰仔”冲上去打，我用手推了几下“阿海”，并没有真正打到他。这时，黎某乙和另外一个男青年推开我不让打“阿海”，之后，“阿海”朝肯德利门口方向跑，我们在后面追。我追了几步，觉得小腿有点痛，就不追了，发现左脚处有一伤口在流血。然后，我和黎某甲打的士回了塘。“峰仔”在打架时将他的小孩放在那辆比亚迪小汽车上，打完架后又将小孩抱回来了。
第二天凌晨，黎某乙打电话给黎某甲问，和“阿海”打架时，谁带了小刀，“阿海”被刺中两刀，被送到罗定市人民医院了。当时，黎某甲说他打架时拿有小刀，后来刀弄丢了，但没有说他用刀刺伤“阿海”。然后，我和黎某甲外逃东莞、深圳等地躲避。
关于上诉人黎某某上诉提出意见的综合评判：
1、上诉人黎某某上诉提出其不承担被害人重伤的刑事责任意见。经查，案发当晚，上诉人黎某某与同案人黎某甲、“峰仔”在罗定附城溜冰场溜冰。期间，黎某甲与被害人谭某某因争夺一双溜冰鞋发生矛盾，杜某要求黎某甲与谭某某单挑，继而黎某某与杜某、黎某甲、“峰仔”一起推打谭某某，并导致谭某某受重伤。以上事实，有法医学人体损伤程度鉴定书、被害人谭某某的陈述、证人黎某丙、陈某某、黎某乙、谭某乙、谭某丙、陈某甲的证言、同案人杜某、上诉人黎某某的供述相互印证，足以认定。黎某某主观上具有伤害被害人谭某某的故意，并与同案人共同实施殴打谭某某的行为，造成谭某某受重伤的危害后果，依法应当承担法律责任。据此，上诉人黎某某上诉提出其不承担被害人重伤责任的辩解理由不成立，本院不予采纳。
2、上诉人黎某某上诉提出其属于从犯的意见。经查，在共同伤害犯罪中，上诉人黎某某是用手推打被害人谭某某，而被害人谭某某所受重伤经法医学人体损伤程度鉴定书证实是因锐器所伤，且本案中被害人谭某某的陈述、同案人杜某的供述、证人谭某丁、陈某甲的证言均证实黎某某参与殴打、未证实黎某某有持刀捅伤谭某某的事实，黎某某的推打行为不是造成被害人重伤危害后果的直接原因，起次要作用，依法可以认定黎某某是从犯。据此，上诉人黎某某上诉提出其属于从犯的辩解理由成立，本院予以采纳。
关于云浮市人民检察院出庭检察员出庭意见的综合评判：
根据法医学人体损伤程度鉴定书、证人黎某丙、黎某乙、谭某乙、谭某丙、陈某甲的证言、同案人杜某、上诉黎某某的供述证实上诉人黎某某与同案人共同伤害被害人谭某某，并导致被害人重伤的危害后果，其行为构成故意伤害罪。检察机关出庭提出上诉人黎某某的行为构成故意伤害罪的意见成立，本院予以支持。本案现有证据能证实黎某某有推打被害人的行为且没有持刀捅伤被害人的事实，黎某某不是造成被害人重伤的直接责任人，可以认定其在共同故意伤害犯罪中属于从犯地位。检察机关出庭提出对上诉人黎某某的行为区分主、从犯的意见成立，本院予以采纳。
案发后，上诉人黎某某赔偿了被害人经济损失且与被害人达成和解协议。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十九条的规定：“对于达成和解协议的案件，公安机关可以向人民检察院提出从宽处理的建议。人民检察院可以向人民法院提出从宽处罚的建议；对于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的，可以作出不起诉的决定。人民法院可以依法对被告人从宽处罚”。适用该法条的范围限定于“只因民间纠纷引起的主要侵害个体法益的轻罪案件（即涉嫌刑法分则第四章、第五章规定的犯罪案件，可能判处三年有期徒刑以下刑罚的）以及除渎职犯罪以外的可能判处七年有期徒刑以下刑罚的过失犯罪案件，才可以适用当事人和解程序。”黎某某是共同致害人之一，应当对被害人的重伤结果承担法律责任，法定刑依法应处三年以上十年以下有期徒刑。原判没有认定黎某某具有减轻处罚情节，而直接适用当事人和解程序的规定，作出从宽处罚并适用减轻处罚，属于适用法律错误。检察机关出庭提出原判对上诉人黎某某与被害人达成和解而适用减轻处罚，属于适用法律错误的意见成立，本院予以采纳。
本院认为，上诉人黎某某与同案人杜某、黎某甲、“峰仔”共同殴打他人，并导致他人受重伤，其行为已构成故意伤害罪。在共同伤害犯罪中，黎某某用手推打被害人，起次要作用，是从犯，依法可以减轻处罚。黎某某归案后，如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。黎某某是从犯且与被害人达成和解协议，赔偿了被害人的经济损失，并取得了被害人的谅解，依法可以从宽处罚。原判认定伤害事实清楚，证据确实、充分，定罪正确。审判程序合法。原判对黎某某不区分主、从犯，致使量刑不当，本院予以纠正。上诉人黎某某上诉提出其属于从犯的理由成立，本院予以采纳，其他上诉理由不成立，本院不予采纳。检察机关出庭检察员提出的意见均成立，本院予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第二百七十九条的规定，判决如下：
一、维持广东省罗定市人民法院（2013）云罗法刑初字第243号刑事判决对上诉人黎某某的定罪部分。
二、撤销广东省罗定市人民法院（2013）云罗法刑初字第243号刑事判决对上诉人黎某某的量刑部分。
三、上诉人黎某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日即从2013年5月2日起至2014年5月1日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 黄灿明
审 判 员 陈伟扬
代理审判员 罗 杰
二〇一四年四月二日
书 记 员 赵飞凤