甘肃省临夏市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）甘2901刑初2号
公诉机关临夏市人民检察院。
被告人马尕吉勒。
辩护人李长福，临夏临河律师事务所律师。
被告人宋进学。
辩护人牟进贤，临夏州法律援助中心律师。
临夏市人民检察院以临市检公诉刑诉〔2016〕122号起诉书指控被告人马尕吉勒、宋进学犯非法持有毒品罪，于2016年7月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，于同年10月10日作出了（2016）甘2901刑初121号刑事判决，判处：一、被告人马尕吉勒犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年三个月,并处罚金3000元；二、被告人宋进学犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年,并处罚金3000元（已缴纳）；三、随案移送的苹果4S手机一部，魅族M460手机一部，胶底布鞋一双予以没收。�判后，被告人马尕吉勒、宋进学不服判决，提起上诉。经临夏回族自治州中级人民法院审理认为，原判决认定的部分事实不清，作出（2016）甘29刑终86号刑事裁定：一、撤销临夏市人民法院（2016）甘2901刑初121号刑事判决；二、本案发回临夏市人民法院重新审理。本院依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。临夏市人民检察院指派检察员方和平出庭支持公诉，被告人马尕吉勒及其辩护人李长福、被告人宋进学及其辩护人牟进贤到庭参加诉讼。现已审理终结。
临夏市人民检察院指控，被告人马尕吉勒、宋进学的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。并建议对二被告人在7至10年有期徒刑内判处。
被告人马尕吉勒对起诉书�控的罪名无异议，对指控的主要事实供认不讳，但只承认毒品海洛因50.8克，请求从轻处理。其辩护人认为,公诉机关指控被告人非法持有42.9克冰毒，从侦查过程来看，从30克增加到50.8克也不是被告人马尕吉勒提出的。从被告人多次在公安机关的交代中均没有看到，当场是否查获了42.9克冰毒，被告人均未看到过毒品可疑物，当初查获也是50.8克海洛因可疑物,本案因特勤介入，被告人的犯罪行为一般都在公安机关的控制之下，毒品一般也不易流入社会，其社会危害程度大大减轻，在量刑时，应当加以考虑,被告人自愿认罪，酌情从轻处罚。
被告人宋进学对起诉书指控的罪名无异议，对指控的主要事实供认不讳，但只承认毒品海洛因50.8克，请求从轻处理。其辩护人认为从本案来看，由马木洒拿虫草，且以虫草作为买卖和交换的手法，用虫草换毒品。被告人只是中间人，为马木洒及兰州尕东乡交易跑腿，并且被告人自始至终没有获利。真正的毒品出卖人是尕东乡，受益人是马木洒。且该毒品并未流入社会，其社会危害相对较轻，被告人认罪态度好，能如实供述自己的罪行，具有悔罪表现。主观恶性和社会危害性较小，具有坦白情节，应酌情从轻处罚。
经审理查明,2016年2月29日20时30分许，临夏市公安局民警根据掌握的线索，在兰州市七里河区西津西路中国农业银行24小时自助取款点门前当场抓获被告人马尕吉勒、宋进学,并从马尕吉勒携带的鞋盒内查获毒品海洛因可疑物50.8克。经临夏州公安局物证鉴定所鉴定：检材白色粉状物检出毒品海洛因成分。
被告人马尕吉勒于2005年4月6日因犯抢劫罪被临夏县人民法院判处有期徒刑9年（刑期自二00四年十月二十九日起至二0一三年十月二十八日止），2011年10月28日刑满释放；被告人宋进学于2005年3月10日因犯抢劫罪被临夏市人民法院判处有期徒刑6年（刑期自二00四年十一月十四日起至二0一0年十一月十三日止）。
上述事实有如下证据在案佐证：
1、被告人马尕古勒供述：2016年2月28日朋友宋进学打电话给我说有人要卖虫草，让我直接和卖虫草的人见面。当日13时许宋进学约我和卖虫草男子见面，见面后我们到八坊虫草市场，然后他自称有约4斤的虫草，并给我看了虫草的照片，当时价格没谈拢，在八坊集团院内那名高个子男性突然问我用他的虫草换大烟（指毒品海洛因）行不行，我说我没有大烟，我可以帮他联系，回家之后我给在兰州的一名东乡籍男子尕东乡打了电话，问他手中有没有海洛因，尕东乡自称他手里有海洛因，我告知他有人想�虫草换海洛因的事，尕东乡向我询问了虫草的价格，尕东乡说那个价格的虫草换不了毒品海洛因。2016年2月29日11时许，宋进学给转发那名高个子男性的虫草图片，宋进学说这是那名高个子男性每斤800条的虫草，要价每斤十二万五千元，当时我嫌价格高，宋进学就说他不懂虫草，他约那名高个子男性自己谈，13时许我和宋进学及高个子男性在临夏市州人民医院门口见面，我和宋进学进了那名高个子男性的越野车，我问那男子虫草在哪，他说在八坊虫草市场，之后我们三人到了八坊宾馆院内，那名男子独自下车让我和宋进学在车上等着，过了一会那名男子回到车上说，他朋友已经把虫草卖了，他想用现金直接购买毒品海洛因，他还说要购买30克海洛因，然后我就下车给尕东乡打电话，说了高个子男性要买30克海洛因的事，尕东乡告诉我每克450元，然后高个子男性驾车将�们拉到北滨河路中路，那名男子包了一辆非法营运的车辆，我们坐到那辆车后高个子男性问我每克毒品海洛因多少钱，我说450元，然后我们乘坐那辆非法营运的车赶往兰州，16时许我们到了兰州市小西湖附近下车，后我们分开我独自去找尕东乡购买毒品海洛因，在路上时高个子男性给我来电话说他要买50克毒品海洛因，我在小西湖胖妈妈餐厅门口与尕东乡见面，我给尕东乡说了那名高个子男性想买50克毒品海洛因的事，尕东乡领我赶往他的住处，在途中尕东乡买了一双老北京布鞋，尕东乡把他的银行账号说给我，让高个子男性把购买毒品的钱直接打进他的账号，我们到了他的住处后，尕东乡叫我在门口等着，15分钟后尕东乡从住处出来，把之前他购买的那双老布鞋同鞋盒和塑料袋一同交给我，告诉我说一疙瘩毒品海洛因都在鞋里面，后我给高个子男性打电话问他在哪�，他让我找到小西湖附近的红星宾馆门口，我赶到那里和宋进学及高个子男性见了面，高个子男性和我进了一个路边的巷子里面问我毒品海洛因拿到了没有，我告诉他毒品就在我拿的这个鞋盒里面，我让他给尕东乡汇款后再把毒品海洛因交给他，并把尕东乡的银行账号输到那名高个子男性的手机里面，后那名高个子男性到附近的一家银行给尕东乡汇款，我和宋进学站在路边等他，这时公安局民警将我和宋进学抓获了，民警当场从我手中拿的鞋盒里面查获一疙瘩毒品海洛因，到派出所后民警又从里面查获一块像糖一样的东西。
2、被告人宋进学供述：大概在2016年2月20日13时许，我在临夏市汽车南站附近碰见木洒，在闲聊的过程中木洒对我说，能不能帮忙在临夏找点毒品海洛因和冰毒，我说我手里没有我帮忙问问。2月23日左右，我和马成吉在一起闲逛途中，聊到木洒在托我找毒品海洛因和冰毒的事，马成吉对我说他在兰州可以找到毒品海洛因和冰毒，2月25日13时许，我通过电话联系到木洒，跟他说已经找到了帮你买东西的人，跟他约定在2月27日在临夏市团结北路的花之林茶楼见面，到2月27日13时许，木洒让我联系马成吉在临夏州人民医院后门处等他，他开着一辆本田CRV接上我们到临夏市团结路花之林茶楼谈购买毒品海洛因和冰毒的事宜，在包厢内木洒向马成吉询问了毒品海洛因和冰毒的单价，马成吉说毒品海洛因每克400元，毒品冰毒每克120元，但是木洒要去兰州买的话就不去了，后我们离开了花之林茶楼。2016年2月29日10时许木洒给我打来电话说他手里有一批冬虫夏草急需找个买家，用卖掉的钱来买毒品海洛因和冰毒，如果卖不掉的话，可以用虫草换取毒品海洛因和冰毒，并给我发了一张虫草的照片，我说我不懂虫草，就给马成吉说明了这件事，马成吉让我拿虫草看看，12时许，木洒开车带我和马成吉来到临夏市管理站八坊虫草交易市场后木洒独自一人下车，让我和马成吉在车上等着，过了约20分钟木洒说他的虫草卖完了。上车后木洒提议到兰州转一圈，我们乘车来到滨河路中段，在行驶过程中木洒说要买50克毒品海洛因，马成吉答应了木洒的要求，13时许我们下车后坐上一辆跑兰州的银灰色小轿车，15时许到了兰州的小西湖，马成吉在小西湖下了车，并对我和木洒说让我们俩先去转转，我和木洒就和马成吉分开了，我和木洒转了一个小时左右后在附近的一家小旅店登记了一间房间在里面看电视。17时许，木洒给马成吉打电话商量如何交接毒品以及毒资的支付，大概18时30分许马成吉给我打电话，让我们收拾东西找地方和他汇合，因我对兰州不熟悉，把电话给了木洒，木洒让马成吉到红星宾馆门口和我们见面，过了半个小时左右，我们在红星宾馆门口见了面，马成吉手里提着一个鞋盒，他给木洒一个银行卡号，木洒就到一个附近的农行转账，我和马成吉在门外等着时被公安民警抓获，木洒趁机逃跑了，公安民警当场从马成吉手里提的鞋盒内的鞋子中查获用塑料袋包裹的毒品海洛因。
3、物证：
（1)、毒品海洛因可疑物壹包，白色块状；
（2)、毒品冰毒可疑物壹包，无色晶体；
（3)、魅族M460手机壹部；
（4)、红色手提袋壹个；
（5)、鞋盒壹个；
（6)、胶底布鞋壹双。
4、书证：
（1）、现场称量毒品记录及照片,临夏市公安局技术人员郝成强、马海波将从犯罪嫌疑人马尕吉勒上缴（查）获的毒品可疑物分别编号，在马尕吉勒的当面进行称量。经计量：1号毒品海洛因可疑物净重：50.8克；2号毒品冰毒可疑物净重：42.9克；并将称量结果告知了马尕吉勒；
（2)、临夏州公安局物证鉴定所理化鉴定意见书鉴定意见：所送检材1号中检出毒品海洛因成份，2号中检出毒品甲基苯丙胺成份；
（3)、犯罪嫌疑人户籍证明：被告人马尕吉勒，生于1984年10月8日；被告人宋进学，生于1981年8月22日，证明二被告人均具有刑事责任能力；
（4）、通话记录证明二被告人之间及与他人频繁通话；
（5）、前科判决、释放证明书：
临夏县法院(2005)临县法刑初字第12号刑事判决书证明�被告人马尕吉勒于2005年4月6日因犯抢劫罪被临夏县人民法院判处有期徒刑9年（刑期自二00四年十月二十九日起至二0一三年十月二十八日止）。2011年10月28日刑满释放，证明被告人马尕吉勒在五年之内再犯应当判处有期徒刑之罪，属累犯。
临夏市法院(2005)临刑初字第13号刑事判决书证明，被告人宋进学于2005年3月10日因犯抢劫罪被临夏市人民法院判处有期徒刑6年（刑期自二00四年十一月十四日起至二0一0年十一月十三日止）。
（6）、临夏市公安局东区派出所抓获经过：2006年02月29日，临夏市公安局东区派出所民警根据前期侦查获取的线索，在兰州市七里河区小西湖附近蹲点守候组织抓捕，于当晚20时40分许，在兰州市七里河区西津西路中国农业银行24小时自动取款点门前，当场抓获非法持有毒品的嫌疑人马尕吉勒、宋进�两人，现场民警从犯罪嫌疑人马尕吉勒随身携带的鞋盒内查获毒品海洛因可疑物—包，毛重51.2克，毒品冰毒可疑物—包，毛重43.6克。
上述证据经当庭质证，证据间相互关联、相互印证，具有证明效力，本院予以确认。
本院认为，被告人马尕吉勒、宋进学无视国法，非法持有毒品海洛因50.8克，其行为已构成非法持有毒品罪，公诉机关的指控，事实清楚，证据充分，罪名成立，应予以支持；公诉机关指控，被告人马尕吉勒、宋进学非法持有毒品甲基苯丙胺42.9克的事实不清，证据不足，不予采纳。二辩护人认为二被告人自愿认罪，可酌情对被告人从轻处罚的意见成立，予以采纳。被告人马尕吉勒不思悔改，刑满释放后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。据此，根据被告人的犯�事实、性质、情节、社会危害程度及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二十五条、第六十四条、第三百四十八条之规定，判决如下：
一、被告人马尕吉勒犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑7年6个月,并处罚金3000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2016年3月1日至2023年8月31日止。）
二、被告人宋进学犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金3000元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2016年3月1日至2023年2月28日止。）
三、随案移送的苹果4S手机一部，魅族M460手机一部，胶底布鞋一双予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向临夏回族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本两份。
审 判 长 马原平
审 判 员 赵春霞
人民陪审员 陈文萍
二〇一七年三月十七日
书 记 员 马 沁