甘肃省陇南市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）陇刑一终字第34号
原公诉机关礼县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）马鹏波，男，汉族，甘肃省礼县人。
原审附带民事诉讼原告人田嘉煜，女，汉族，甘肃省礼县人。
原审附带民事诉讼原告人田嘉恒，男，汉族，甘肃省礼县人。
原审附带民事诉讼原告人暨田嘉煜、田嘉恒的法定代理人魏艳丽，女，甘肃省礼县人。
原审附带民事诉讼原告人田水子，男，汉族，甘肃省礼县人，。
原审附带民事诉讼原告人王贵花，又名王桂花，女，汉族，甘肃省礼县人。
原审被告人谢礼彦，男，汉族，甘肃省礼县人。因涉嫌交通肇事罪于2013年7月15日被刑事拘留，同年8月7日被逮捕。现羁押于礼县看守所。
原审附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司礼县支公司（以下简称礼县保险公司）。
原审附带民事诉讼被告人赵国正，男，汉族，甘肃省礼县人
原审附带民事诉讼被告人汪芳菊，女，汉族，甘肃礼县人。
礼县人民法院审理礼县人民检察院指控原审被告人谢礼彦犯交通肇事罪、原审附带民事诉讼原告人田嘉煜、田嘉恒、田水子、王桂花、魏艳丽、马鹏波提起附带民事诉讼一案，于2014年3月24日作出（2014）礼刑初字第9号刑事附带民事判决。宣判后，被告人谢礼彦未上诉，公诉机关未抗诉，本案刑事部分已依法发生法律效力。附带民事诉讼原告人马鹏波提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，被告人谢礼彦系赵国正的雇佣司机。2013年7月15日11时许，天气阴有小雨，被告人谢礼彦驾驶甘K204**号重型自卸货车，沿徐合公路由东向西行驶至徐合线61KM＋30M处时，因前方有山体滑坡落石占部分道路，谢遂向左打方向制动转弯避让时，因占道与相向而行的礼县盐官镇宫城村村民宫机会驾驶的甘K325**号小型客车相撞，造成宫机会及其车辆所载乘客毛建新、任秀芳、尚杰斌、田喜军五人死亡，马鹏波受伤的严重交通事故。经礼县公安局交通警察大队调查查明，事故发生时谢礼彦车速为“每小时49.8-54.8公里速度行驶，宫机会车速为每小时60.5-65.4公里速度行驶。遂认定：事故的发生系被告人谢礼彦临危采取措施不当以及谢、宫双方驾车超速行驶所造成，谢礼彦应承担本起事故的主要责任，宫机会承担次要责任，乘客毛建新、任秀芳、尚杰斌、田喜军、马鹏波无责任。报案后，礼县保险公司按照与投保人赵国正签订的第三者责任强制险合同约定，向赵国正赔付了强制责任险最高赔偿限额122000元。该122000元中包含死亡补偿费110000元、医药费10000元、财产定损金额2000元，用于赔付甘K325**号小型客车所载人员的人身伤亡险及其车辆损失险。为了给受害者家属赔偿损失，经县政府7.15事故善后处理工作组协调后决定，由县政府7.15事故善后处理工作组代车主赵国正垫付赔偿款60万元，由赵国正承担赔偿款42万元。此后，赵国正将存有42万元的银行卡交由礼县公安局交警大队委托支付。在赵国正家属从该卡上陆续支出赔偿款14万元用于给本案交通肇事死者家属和给付马鹏波治疗费用后，赵国正又书面通知礼县公安局交警大队撤销委托并挂失账户。在此情形下，礼县公安局垫款28万元连同县政府7.15事故善后处理工作组拨付到账的60万元，赔付了死者家属。赵国正银行卡中支付的14万元，含礼县保险公司已赔付的人身伤亡险120000元。以上赔偿款共计102万元，其中赔付毛建新家属20万元、任秀芳家属20万元、尚杰斌家属20万元、田喜军家属20万元、宫机会家属18万元，伤者马鹏波医疗费4万元。
另查明，宫机会对其驾驶的甘K325**号小型客车也在礼县保险公司投了第三者强制责任险，但未投承运人责任险。其第三者强制责任险的最高赔付限额也是122000元，其中，死亡补偿费110000元、医药费10000元、财产定损金额2000元。因宫机会驾驶的车辆在肇事中只造成对方车辆即赵国正车辆受损，未造成赵国正车辆内所乘人员伤亡，故礼县保险公司按照与投保人宫机会强制责任险合同的约定，只赔付了车辆定损最高限额2000元，并在2013年7月30日打入宫机会妻子汪芳菊的账户，以用于宫机会赔付赵国正财产损失。目前，该款仍在汪芳菊处。
原审认定上述事实的证据有书证、现场勘查笔录、鉴定意见，被害人陈述、证人证言、被告人的供述和辩解等。
附带民事诉讼原告人魏艳丽一方就附带民事部分未向法庭提交证据。
附带民事诉讼原告人马鹏波及其代理人当庭所举住院费、医疗费、用药清单和交通费、住宿费、生活用餐票据等证据，原审法院已经当庭质证并经依法审查核算后作了相应的认定。
附带民事诉讼被告人礼县保险公司提交的证据有：甘K204**号重型自卸货车车主赵国正和甘K325**号小型客车投保人宫机会投保保险单及其机动车保险报案记录单，机动车保险赔款、费用计算单，中国人民财产保险股份有限公司转账授权书及其赔款打款收据，礼县公安局交警大队便签，拟证实其保险公司与投保人赵国正、宫机会都存在强制责任险保险合同关系和其保险公司在接到报案后已按最高赔付限额将赔偿款122000元、2000元分别在2013年7月16日、7月30日打到赵国正和宫机会家属汪芳菊的账户，并有赵国正签字和汪芳菊账户为凭的事实。
原审法院认为，被告人谢礼彦违反交通运输管理法规，超速驾驶机动车辆，造成五人死亡、一人受伤的重大交通事故，并负主要责任，其行为确已构成交通肇事罪。被告人谢礼彦所犯交通肇事罪系过失犯罪，其主观恶性不大，且被告人在案发后能够及时拨打120电话，参与抢救和就地等待接受讯问，并就犯罪事实从侦查至诉讼阶段始终稳定、如实供述，故依法可从轻处罚。
附带民事诉讼原告人魏艳丽家属已经领到礼县保险公司赔付和县政府7.15事故善后处理工作组代赵国正垫付的赔偿金计20万元，其民事赔偿部分已进行了协调处理，故其诉请依法应予以驳回。
附带民事诉讼原告人马鹏波及其诉讼代理人主张的伤残赔偿金属于精神抚慰金范畴，依法不予支持；关于后续治疗费因其是否确实存在必须后续治疗的情形，尚缺乏主治医院和主治大夫的有效证据证明，且该费用又不属于已实际发生的费用，亦不予支持，待其确因需后续治疗而发生必然费用后可另行提起民事诉讼；主张的误工费，应按马鹏波在天水市第一人民医院住院的实际天数36天计算，超出部分不予支持；主张的营养费依法应出具医院有效证明证实，但鉴于被告人谢礼彦与附带民事诉讼被告人均自愿确认，又赵国正的代理人提出以每天20元计算的意见，被告人及附带民事诉讼被告人亦无异议，故予以确认；住院伙食补助费、护理费，应依法律规定的计算标准和住院天数进行核算；医疗费、住宿费按依法认定的有效证据确认；主张的治疗辅助具费无证据证实，不予支持；主张的护理人的生活费于法无据，不予支持。综上，认定马鹏波经济损失为：医疗费88889.58元、护理费3623.40元、误工费2538元、住院伙食补助费1440元、交通费3500元、住宿费3600元、营养费720元，以上共计104310.98元。就民事赔偿责任划分方面，先应减去礼县保险公司已赔偿到位的10000元医疗费，然后，就其剩余的94310.98元，依法由附带民事诉讼被告人赵国正承担70%的民事赔偿责任。赵国正按以上划分比例承担其责任份额时，应减去其赔付给马鹏波的20000元和县政府7.15事故善后处理工作组代赵国正垫付赔偿给马鹏波的10000元。被告人谢礼彦应对以上赵国正承担的责任份额，承担连带赔偿责任。
另一侵权人宫机会在事故中死亡，但其驾车超速行驶，承担肇事次要责任，其应承担马鹏波经济损失94310.98元中30%的民事赔偿责任，应当由其妻子汪芳菊承担。
原审法院依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十四条、第六十三条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十九条、第六十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第十八条第二款及最高院相关司法解释的规定，判决：（一）被告人谢礼彦犯交通肇事罪，判处有期徒刑四年零六个月；（二）附带民事诉讼原告人马鹏波经济损失94310.98元，由附带民事诉讼被告人赵国正承担百分之七十的赔偿责任，即66017.69元（应扣除赵国正一方已承担的30000元，余36017.69元），由被告人谢礼彦承担连带赔偿责任；由附带民事诉讼被告人汪芳菊承担百分之三十的赔偿责任，即28293.29元；（三）驳回附带民事诉讼原告人魏艳丽、田嘉煜、田嘉恒、田水子、王贵花的诉讼请求；（四）驳回附带民事诉讼原告人马鹏波的其他诉讼请求；（五）交通肇事车辆：“甘K204**号黄色重型自卸货车”一辆及其行驶证正、副本，依法予以返还车主赵国正。
上诉人马鹏波的主要上诉理由及诉讼请求为：1、上诉人出院后的误工费、护理费及后续治疗费客观存在，应由被上诉人谢礼彦、中国人民财产保险股份有限公司礼县支公司、赵国正、汪芳菊共同承担；2、对保险公司赔偿的110000元死亡补偿费应按比例给上诉人分割，残疾赔偿金应由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司礼县支公司、赵国正、汪芳菊共同赔偿；3、撤销礼县人民法院（2014）礼刑初字第9号刑事附带民事判决的第二项，改判由上述四被上诉人赔偿上诉人经济损失共计446545.58元。
经审理查明，原判认定被告人谢礼彦犯交通肇事罪及附带民事诉讼的事实清楚，认定事实的证据已经原审法院开庭当中出示、宣读并质证后认定，经审查属实，予以确认；原审对上诉人马鹏波的损失已依法核算清楚，经审查属实，予以确认。
上诉人的上诉理由经查，1、其主张赔偿的后续治疗费可待后续治疗费发生后依法另行主张权利；其主张赔偿出院后的误工费、护理费，因无出院后仍需持续误工和需要护理的相关证据证明，无法支持。2、事故发生后，礼县保险公司对宫机会驾驶的车辆按第三者强制责任险的最高限额赔付了122000元，其中的死亡补偿费110000元已按每人22000元对本次交通事故中死亡的五人进行了赔付，马鹏波系受伤人员，依法不享有死亡补偿费；医药费10000元已赔付了受伤的马鹏波。上诉人对自己的伤情未作鉴定和伤残等级评定，且残疾赔偿金不属于刑事附带民事赔偿的范围。3、原审法院对马鹏波损失的计算依法有据，赔偿责任划分合理，判处并无不当。故上诉人的上诉请求和理由不能成立。
本院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，附带民事判处正确。审判程序合法。上诉人马鹏波的上诉理由不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵玉成
审 判 员 王爱军
代理审判员 王 丹
二〇一四年七月十八日
书 记 员 宋佛明