温州市龙湾区人民法院
执 行 裁 定 书
（2015）温龙执异字第21号
执行异议人中国建设银行股份有限公司温州龙湾支行，住所地：温州市龙湾区永中街道明珠城101-1、101-2、101-3、201-1号，机构代码：70433426-0。
负责人：金江桂。
委托代理人瞿建云、周娇娇。
申请执行人浙江温州龙湾农村商业银行股份有限公司，住所地温州市龙湾区永强大道衙前段，机构代码：77720780-1。
法定代表人：刘少云。
被执行人温州荣欣贸易有限公司，住所地温州市龙湾区工业园区镇江路12号303室，机构代码：76330563-3。
法定代表人：王璞。
被执行人温州协欣制革有限公司，住所地温州工业园区镇江路12号，机构代码：70433419-9。
法定代表人：王璞。
被执行人温州市正茂合成革有限公司，住所地浙江省温州市龙湾区海滨蟾钟村，机构代码：70433852-8。
法定代表人：章方淅。
被执行人王璞，身份证号码：3303211969********。
被执行人陈爱花，身份证号码：3303041979********。
被执行人章方淅，身份证号码：3303211949********。
被执行人章武，身份证号码：3303211977********。
被执行人王占平，身份证号码：3303211947********。
被执行人汪松益，身份证号码：3303211978********。
被执行人汪振崇，身份证号码：3303211950********。
被执行人王棋，身份证号码：3303211972********。
被执行人王伦高，身份证号码：3303211957********。
被执行人方晓燕，身份证号码：3303211963********。
被执行人孙永光，身份证号码：3303211962********。
执行异议人中国建设银行股份有限公司温州龙湾支行申请的执行异议一案，本院受理后，对本案进行了审查，现已审查终结。
执行异议人执行异议人中国建设银行股份有限公司温州龙湾支行向本院提出执行异议，述称执行异议人中国建设银行股份有限公司温州龙湾支行（以下简称建行龙湾支行）与被执行人温州正茂合成革有限公司、王伦高金融借款合同纠纷执行二案，法院于2014年5月8日立案执行，执行案号为［（2014）温龙执民字第1327号、1328号］。在执行过程中，温州正茂合成革有限公司有财产可供执行，法院于2014年5月14日作出了（2014）温龙开执民字第380号《分配方案》，但未将执行异议人列入分配方案。执行异议人认为上述执行行为违反法律规定，理由如下：一、被执行人温州正茂合成革有限公司已终止经营。温州正茂合成革有限公司自2011年10月开始受温州金融危机影响，经营状况不好，资金链断裂，并早已将工人遣散完毕，停止生产经营。并且从2013年8月，温州正茂合成革有限公司位于温州市龙湾区海滨蟾钟村工业厂房被政府征用，更没有租用其他单位生产经营，法定代表人章方淅已病故，不可能尚在经营。法院作出的（2014）温龙开执民字第380号《分配方案》认为“温州正茂合成革有限公司不应认定为终止营业”系缺乏事实依据；二、被执行人温州正茂合成革有限公司已严重资不抵债。现温州正茂合成革有限公司名下可处置的资产只有被法院执行的18126152.14元以及面积为11.6519亩的产房安置土地，而温州正茂合成革有限公司所欠债务本金合计达13234万元［其中自身借款本金8084万元（包括已经生效的法律文书确定正茂合成革有限公司尚欠原告建行龙湾支行借款本金2924万元及相应利息）、中国光大银行股份有限公司温州分行借款本金约1000万元及相应利息］，担保本金5150万元］，尚不包括利息和其他应付款（主要为供应商和劳动补偿款），因此，即使温州正茂合成革有限公司面积为11.6519亩的厂房安置土地最终能落实，但温州正茂合成革有限公司的财产远远不足清偿全部债务已是非常明显；三、法院作出的（2014）温龙开执民字第380号《分配方案》，以执行顺序以及保全财产的顺序对财产进行分配，这是错误的。如上所述，被执行人温州正茂合成革有限公司因资金断裂终止经营，并且严重资不抵债，即使安置土地最终能落实亦不可能再生产经营。更何况，被执行人温州正茂合成革有限公司的主要财产已被执行处置，尚有巨大的债务逐步得到法院确认。被执行人温州正茂合成革有限公司恢复生产、继续经营系毫无可能性的。其完全符合《浙江省高级人民法院执行局关于多个债权人对同一被执行人申请执行和执行异议处理中若干疑难问题的解答》第一条第三项“视同歇业”或“按歇业处理”的规定，被执行人可按歇业企业处理，因此，法院认为“不应认定该企业处于终止经营状态”，进而作出的按执行顺序及保全财产的先后顺序分配执行款，系错误的；四、执行异议人对法院作出的（2014）温龙开执民字第380号《分配方案》中执行款项应按债权比例享有。执行异议人对温州正茂合成革有限公司享有的债权本金2924万元及相应利息，已经生效法律文书的确认。在2014年5月8日，执行异议人已向法院申请执行，并经法院执行立案，立案时间在法院作出《分配方案》之前，具有参与分配的资格。法院以执行顺序以及保全财产的顺序对财产进行分配，这是错误的，应依照最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第96条以及《浙江省高级人民法院执行局关于多个债权人对同一被执行人申请执行和执行异议处理中若干疑难问题的解答》中关于多个债权人对同一被执行人申请执行中的问题（一）第2项、（三）、（四）之规定，由可参与分配的包括执行异议人在内的债权人按照各债权比例受偿。综上所述，温州正茂合成革有限公司因资金断裂早已终止营业，且严重资不抵债。执行异议人对（2014）温龙开执民字第380号《分配方案》中执行款项按债权比例享有，而法院以执行顺序以及保全财产的顺序对财产进行分配，这是错误的，依法应予以撤销。据此，特向法院提出执行异议，请求1、撤销法院于2014年5月14日作出的（2014）温龙开执民字第380号《分配方案》，并重新作出分配方案；2、确认执行异议人对《分配方案》中执行款项按债权比例受偿。执行异议人为证明其主张的事实，提交了如下的证据：证据1、营业执照、组织机构代码证，证明执行异议人的主体资格；证据2、（2014）温龙商初字第475号、476民事调解书及其生效证明书、强制执行申请书、执行立案告知书，证明执行异议人取得执行依据，并已申请强制执行的事实；证据3、（2014）温龙开执民字第380号《分配方案》，证明执行异议人未被列入参与分配的事实；证据4、《通知》、起诉状、（2014）温龙执分初字第5号民事裁定书，证明执行异议人曾提起分配异议之诉被驳回起诉的事实；证据5、民事上诉状、（2014）浙温执分终字第2号民事裁定书，证明执行异议人提起上诉，温州市中级人民法院维持原裁定的事实。
本院审查查明，本院在执行浙江温州龙湾农村商业银行股份有限公司与温州荣欣贸易有限公司、温州协欣制革有限公司、温州市正茂合成革有限公司、王璞、陈爱花、章方淅、章武、王占平、汪松益、汪振崇、王棋、王伦高、方晓燕、孙永光金融借款合同纠纷执行一案中，于2014年5月9日依法扣划被执行人温州市正茂合成革有限公司的工业用房征收补偿安置款17221084元，该款于2014年5月12日到法院账户；于2014年5月12日依法扣划被执行人在银行的存款905068.14元，该款于2014年5月14日到法院账户，上述款项合计为18126152.14。2014年5月14日，本院制作（2014）温龙执民字第380号执行分配方案，并于当日送达给申请执行人浙江温州龙湾农村商业银行股份有限公司。执行异议人于2014年5月4日取得执行依据【（2014）温龙商初字第475、476号民事调解书】，执行依据确定的履行期限届满时间为2014年5月8日，本院于2014年5月9日立案执行，执行案号为［（2014）温龙执民字第1327号、1328号］。申请参与分配的截止时间为2014年5月13日。
另查明，执行异议人曾对本院制作的（2014）温龙执民字第380号执行分配方案有异议提出分配异议之诉，本院于2014年9月26日作出（2014）温龙执分初字第5号民事裁定书以执行异议人的起诉不属于执行分配异议之诉受案范围为由驳回执行异议人的起诉。执行异议人不服本院制作的（2014）温龙执分初字第5号民事裁定书提起上诉，温州市中级人民法院于2015年1月22日作出（2014）浙温执分终字第2号民事裁定书维持原裁定。
证明以上事实有如下证据予以证明：证据1、证据2、证据3、证据4、证据5。
本院认为，（2014）温龙执民字第380号执行分配方案确认，执行款按照执行法院采取执行措施的先后顺序受偿。被执行人温州市正茂合成革有限公司本次供分配的财产已不足以清偿已采取执行措施的申请执行人的债权，而执行异议人在诉讼、执行中未采取执行措施，故不具有参与分配资格。被执行人温州市正茂合成革有限公司原有工业厂房被政府征收后，新厂房尚在安置过程中，安置用地11.6519亩，执行异议人此后仍可以参与该财产处置后的分配。综上，本院不准许执行异议人参与分配的执行行为并无不当。执行异议人提出的执行异议理由不能成立，依法应予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、第一百四十条第（十一）项之规定，裁定如下：
驳回执行异议人中国建设银行股份有限公司温州龙湾支行的执行异议。
如不服本裁定，可在本裁定送达之日起十日内通过本院，向温州市中级人民法院申请复议。
审判长 朱黎明
审判员 李晓中
审判员 刘家宝
二〇一五年二月二十六日
书记员 林 觉