浙江省温州市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2014）浙温执复字第49号
申请复议人：岳西县瑞城房地产开发有限公司，住所地岳西县天堂社区。
法定代表人：涂永林。
申请执行人：林永福。
申请执行人：蔡仁岭。
被执行人：浙江高朗卫浴有限公司，住所地：温州市龙湾区海城街道海工大道525号。
法定代表人：王仁龙，总经理。
申请复议人岳西县瑞城房地产开发有限公司（以下简称瑞城房开公司）不服龙湾区人民法院（下称执行法院）（2014）温鹿执异字第51号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后依法组成合议庭进行审查，该案现已审查终结。
执行法院查明，在执行林永福、蔡仁岭与被执行人浙江高朗卫浴有限公司民间借贷一案中，申请执行人林永福、蔡仁岭与执行异议人瑞城房开公司、被执行人浙江高朗卫浴有限公司于2014年3月20日达成《执行和解协议》。执行和解协议约定：一、被执行人欠申请人借款折为900万元支付。1、现金150万元于2014年3月12日前一次性支付；2、余款柒佰五十万以第三人开发的坐落于安徽省岳西县天堂社区的瑞城商都商品房15套折抵柒佰五十万债务。具体房号如下：c幢2号楼2-1-501号，c幢8号楼8-1-601，8-1-501，8-1-401，8-1-602；c幢9号楼9-1-1401，9-1-1201，9-1-1001，9-1-401，9-2-1602，9-2-1402，9-2-1302，9-2-1202，9-2-1002，9-2-802号共计1820.2平方米；3、以上按房产局具体测定的面积计算与余款柒佰五十万不相符的相互找补。二、折抵给申请人的15套房屋待乙方c区2号楼，c区8号楼，c区9号楼办齐预售许可证后（限在2014年8月底前办齐）签署商品房买卖合同给申请人或申请人指定的任何第三人办理备案登记。价格统一按平均每平方米4060计算（乙方公告上的标价不作为双方的成交价）。除契税外不再向申请人及指定的第三人收取任何费用，乙方收到上述15套商品房出售的房价款后三日内必须支付给申请人方。但办理按揭所需费用全部由申请人或者其他购房者负担。上述确定的15套房屋中任何一套在尚未签署商品房买卖合同前由乙方的客服选中并征得申请人同意后，乙方应当代为申请人出售并办理相关手续（包括办理给申请人及申请人指定的第三人），房款收入同样在收到后三日内支付给申请人方。三、签署本协议起无论该15套房屋的价格涨或者降均归申请人承担，与乙方无关。四、乙方具有下列情形之一的，按原达成的（2013）温龙永商初字第61民事调解书执行，并按总额的月利率1.2%支付利息：1、乙方未在2014年8月底前具备预售登记条件，致使申请人或第三方不能办理预售登记，申请人书面通知延期办理手续预售登记的除外。但自具备备案条件起延迟时间不得超过六个月；2、乙方未按本协议第一条第一项规定支付如数现金的；3、乙方未在本协议第二条规定的时间内支付收入的房款的；4、乙方拒不配合申请人及其他人产权登记手续的。五、若被执行人、第三人（乙方）不按上述协议履行的，申请执行人有权凭（2013）温龙永商初字第61号民事调解书内容就未付款项请求被执行人继续履行。第三人（乙方）岳西县瑞城房地产开发有限公司对（2013）温龙永商初字第61号民事调解书确定的义务承担连带保证责任，并自愿接受法院强制执行。和解协议签订后，执行异议人将坐落于安徽省岳西县天堂社区的瑞城商品房c幢9号楼9-1-1201出售给案外人刘杰锋并收取购房款40万元；将瑞城商品房c幢9号楼9-1-1401出售给案外人江汉并收取购房款30万元；将瑞城商品房c幢9号楼9-1-1001出售给刘赛先并收取购房款3万元。上述款项执行异议人至今未支付给申请执行人。另查明，申请人在2014年9月5日前仍未取得折抵给申请执行人的15套商品房的预售许可证，也未办理上述15套商品房的预售登记。
执行法院认为，1、异议申请人未将购房款在收到后三日内支付给申请执行人，其行为违反了申请执行人林永福、蔡仁岭、瑞城房开公司、浙江高朗卫浴有限公司于2014年3月20日达成《执行和解协议》中第二条的约定，执行异议人的违约情形符合《执行和解协议》中第四条第2项的约定；2、执行异议人在2014年9月5日前仍未取得折抵给申请执行人15套商品房的预售许可证，申请执行人至今未办理上述15套商品房预售登记，执行异议人的违约情形符合《执行和解协议》中第四条第1项的约定。被执行人、执行异议人均未按《执行和解协议》履行，申请执行人有权申请恢复执行，执行异议人应对（2013）温龙永商初字第61号民事调解书确定的义务承担连带保证责任，并应接受本院的强制执行。因此，驳回申请人的执行异议。对此，异议人不服，向本院申请复议。
申请复议人称，一、执行法院作出的（2014）温龙执民字第138号执行裁定书认定事实错误，适用法律不当。1、申请复议人是案外人，执行法院径行依照执行和解协议中的条款要求案外人履行原生效法律文书确定的义务，显然与案外人自愿代偿的真实意思表示相悖；2、《执行和解协议》并非法定的执行依据，在被执行人不能履行和解协议的情况下，执行法院仅能恢复原生效法律文书的履行，而无权在执行程序中对涉案当事人的实体权利义务及和解协议相关条款予以审查，并无权追究案外人的法律责任。3、本案复议申请人是案外人，并不是执行担保人，也没有向法院提供执行担保，执行法院不得依执行和解协议中的担保条款追究案外人的担保责任。二、《执行和解协议》中复议申请人以在建的商品房折抵被执行人债务，属债的抵消。在签订和解协议时复议申请人的折抵商品房尚未办理预售许可证，折抵的条件尚未成熟，双方签订的和解协议是附条件合同，尚未生效。在协议签订后，复议申请人已经于2014年3月24日取得了c幢2号楼的预售许可证，9月22日取得了c幢8号楼的预售许可证，c区9号楼已经在申报办理中，被申请人完全可以先将c2、c8楼折抵。另，在和解协议中，双方约定在2014年8月底具备预售登记条件，又约定了具备备案条件延迟时间六个月，现延迟时间尚未届满，龙湾区法院却于2014年7月2日作出（2014）温龙执民字第138号执行裁定，该裁定显然是错误的。三、（2014）温龙执民字第138号执行执行裁定、（2014）温龙执异字第51号执行裁定书认定认定刘杰锋、江汉、刘赛先预交的款项为房款，并应支付给执行申请人是错误的。刘杰锋、江汉、刘赛先预交的款项尚不能确定为购房款，只有待双方签署了《商品房买卖合同》之后，款项转化为购房款才能移交给执行申请人。综上，请求撤销（2014）温龙执异字51号执行裁定，（2014）温龙执民字第138号执行裁定。
复议查明的事实与执行法院查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，依据《民事诉讼法》的相关规定，执行程序中，双方当事人可自行达成和解协议，当事人不履行和解协议的，另一方可申请恢复对原生效法律文书的执行。本案中，申请执行人林永福、蔡仁岭与被执行人浙江高朗卫浴有限公司、申请复议人瑞城房开公司于2014年3月20日签订和解协议，按照该和解协议的约定，申请复议人限在8月底办理好折抵给申请执行人的15套房产的预售许可证，但复议人至今未办理c区9号楼的房产预售许可，且复议人在收取案外人刘杰锋、江汉、刘赛先的相关购房款项后，未按照和解协议的约定将款项支付给申请执行人，因此，申请执行人申请恢复对原生效的（2013）温龙永商初字第61号民事调解书的执行并无不当。同时，因申请复议人瑞城房开公司在和解协议中承诺对（2013）温龙永商初字第61号民事调解书确定的义务承担连带保证责任，并自愿接受法院的强制执行，其意思表示是对申请执行人利益和执行程序顺利进行的双重担保，具有执行担保的效力。因此，执行法院裁定申请复议人在保证责任范围内对申请执行人承担清偿责任并无不当。综上，复议人的复议理由不成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条和《最高人民法院关于适用<；中华人民共和国民事诉讼法>；执行程序若干问题的解释》第八条、第九条的规定，裁定如下：
驳回申请人岳西县瑞城房地产开发有限公司的复议申请。
本裁定书送达后立即发生法律效力。
审 判 长 陈成荣
代理审判员 吴延学
代理审判员 汝明钰
二〇一四年十一月五日
书 记 员 陈 素