新疆生产建设兵团第七师中级人民法院
民事判决书
（2018）兵07民终81号
上诉人（原审被告）：新疆时代岩土工程勘察设计院（有限公司），住所地新疆乌鲁木齐市水磨沟区南湖东路372号创天大厦B座10层。
法定代表人：苏相林，该公司董事长。
委托诉讼代理人：林国强，新疆奎屯垦区团结西路法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：克拉玛依西建建材有限责任公司，住所地新疆克拉玛依市五五工业园区世纪大道18号。
法定代表人：张新生，该公司经理。
委托诉讼代理人：步新军，男，该公司合约法务部职员。
委托诉讼代理人：姜山，男，该公司合约法务部职员。
原审被告：新疆时代岩土工程勘察设计院（有限公司）奎屯分公司，住所地新疆奎屯市北京东路30-1号。
法定代表人：桑鹏，该公司经理。
上诉人新疆时代岩土工程勘察设计院（有限公司）（以下简称时代公司）因与被上诉人克拉玛依西建建材有限责任公司（以下简称西建公司）以及原审被告新疆时代岩土工程勘察设计院（有限公司）奎屯分公司（以下简称时代奎屯分公司）买卖合同纠纷一案，不服新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院（2017）兵0701民初1187号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月16日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人新疆时代岩土工程勘察设计院（有限公司）的委托代理人林国强、被上诉人克拉玛依西建建材有限责任公司的委托代理人步新军、姜山、原审被告新疆时代岩土工程勘察设计院（有限公司）奎屯分公司法定代表人桑鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
时代公司上诉请求：1、依法撤销新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院2018年1月8日作出的（2017）兵0701
民初1187号民事判决，改判时代公司不支付西建公司货款230,839.94元。2、一、二审诉讼费由西建公司承担。事实及理由：2015年5月23日，时代奎屯分公司与西建公司签订了一份混凝土购销合同，履行付款中，西建公司于2015年5月26日给时代奎屯分公司出具付款“承诺函”，剩余货款由奎屯金奎砂场用砂石料支付时代奎屯分公司与西建公司的砂浆款。奎屯金奎沙场也在该承诺书中签字盖章同意，债务的转让已履行了230,839.94元。根据西建公司的承诺书和金奎沙场的签字确认，该债权债务已经转移，时代公司已没有义务向西建公司付款的义务，因此，一审法院对本案适用法律和认定事实存在明显错误，故请二审法院本着有错必纠的原则，依法支持时代公司的上诉请求。
西建公司辩称，时代公司的上诉请求不能成立，承诺函只是同意以货支付砂浆款，是对付款方式的意向性约定，并不是一个债权债务的转让协议，供货一笔结算一笔，债权转让一笔，承诺书约定的由第三人奎屯金奎砂场提供砂石料，由于其2015年仅仅供了30万元的砂石料，2016年催其供货其不给送货，造成以供应砂石料支付砂浆款的承诺书未得以继续履行，没有履行的债务仍然应该由时代公司按照砂浆买卖合同约定的期限偿付。
时代奎屯分公司同意时代公司的意见。
西建公司向一审法院起诉请求：1、解除2015年10月26日由西建公司与时代公司及第三方奎屯金奎砂场签订的《债权债务转移协议》；2、要求时代公司立即支付拖欠的混凝土款245,966.42元，并按日万分之二支付自2015年9月30日至2017年11月30日利息38,725元（计算方式245,966.42元×0.0002×790天=38,725元，合计284,691.42元）；3、本案诉讼费、邮寄费由时代公司承担。
一审法院认定事实：2015年5月23日，时代公司奎屯分公司与西建公司签订了一份《混凝土购销合同》，该合同对购买混凝土数量及价格违约责任作了具体的约定。2015年5月26日，西建公司向时代公司奎屯分公司出具《承诺函》一份，承诺在新疆锦贸鑫能源有限公司油罐200,000立方米CFG桩基基础工程所发生的商品混凝土货款中，同意时代公司奎屯分公司以第三人奎屯金奎砂场的600,000元砂石料债权形式作为货款支付，但是剩余货款必须在工程浇筑完毕后30日内全额支付。2015年5月28日，时代公司奎屯分公司与奎屯金奎砂场均在该承诺函签字盖章以表示同意，奎屯金奎砂场在该承诺书中签署意见为供应600,000元的砂石料，且只供应砂石料不支付现金。
2015年5月26日，时代公司奎屯分公司通过刷卡方式支付250,000元。
2015年6月25日，三方结算，西建公司自2015年5月21日至2015年6月21日供应混凝土共计867,600元。
2015年10月26日，西建公司与奎屯金奎砂场三方签订债权债务转移协议一份，确定截止到2015年9月18日，甲方（时代公司奎屯分公司）欠乙方（西建公司）商砼款共计572,600元，乙方（西建公司）欠丙方（奎屯金奎砂场）材料款共计260,149元。三方一致同意乙方（西建公司）将对甲方（时代公司奎屯分公司）572,600元中的260,149元的债权转给丙方（奎屯金奎砂场）。本协议生效后，乙方（西建公司）丧失对甲方（时代公司奎屯分公司）260,149元的债权，甲方（时代公司奎屯分公司）自愿承担向丙方（奎屯金奎砂场）支付260,149元账款的义务。互办财务手续后，甲方（时代公司奎屯分公司）欠乙方（西建公司）商砼款余额为312,451元，本协议涉及的债权债务一经转移，任何一方不得转回。
2015年11月13日，西建公司、时代公司奎屯分公司与奎屯金奎砂场三方再次签订债权债务转移协议一份，确定截止到2015年11月10日，甲方（时代公司奎屯分公司）欠乙方（西建公司）商砼款共计312,451元，乙方（西建公司）欠丙方（奎屯金奎砂场）材料款共计66,484.58元，三方一致同意乙方将对甲方312,451元中的66,484.58元的债权转移给奎屯金奎砂场。
2015年10月31日，西建公司向时代公司奎屯分公司出具收据，金额为260,149元，2015年11月27日出具收据2份，金额分别为16,484.58元、50,000元。
2015年6月30日，时代公司奎屯分公司在西建公司出具的询证函上盖章并签字确认，截止2015年6月30日，时代公司奎屯分公司欠西建公司货款867,600元；2016年1月6日，时代公司奎屯分公司在询证函上盖章、签字确认，截止2015年12月7日，时代公司奎屯分公司欠货款245,966.42元；2016年12月31日，时代公司奎屯分公司再次盖章确认，确认欠西建公司货款245,966.42元。
2016年11月，奎屯金奎砂场又给西建公司提供了15,126.48元的砂石料。
再查，西建公司为此次诉讼产生邮寄送达费225元。
一审认为，《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”本案中，西建公司与时代公司奎屯分公司之间建立了有效的混凝土买卖合同关系，双方均对西建公司供货量价值为867,600元、时代公司支付295,000元、第三方奎屯金奎砂场已完成砂石料供326,633.58元无异议，本院予以确认。关于剩余货款245,966.42元应当由谁支付的问题，本院认为，应当由时代公司奎屯分公司支付，理由如下：虽然西建公司向时代奎屯分公司出具了承诺函，同意600,000元的货款由第三方金奎砂场以供应砂石料的方式支付，但是该承诺函只是确定奎屯金奎砂场是以代为履行的方式代替时代奎屯分公司支付货款，且代为履行的额度在600,000以内，并非债权债务转移数额为600,000元。在后期金奎砂场实际供应砂石料的过程中，三方曾签订过两份《债权债务转移协议》，以确定每次发生转移的债权数额，经过两次债权债务的转移后，时代奎屯分公司承认欠西建公司商砼款245,966.42元，有《债权债务转移协议》及《询证函》可以证明。两份《债权债务转移协议》明确载明生效后，西建公司丧失对时代奎屯分公司的该项债权，时代奎屯分公司自愿承担向奎屯金奎砂场支付该转移债权账款的义务。综上得知，剩余债务245,966.42元并未通过协议方式发生转移，故时代奎屯分公司辩称剩余债务已经转移的辩解意见，一审法院不予采纳。经过结算，时代公司奎屯分公司尚欠货款245,966.42元，至今未予支付应当承担继续付款的责任。同时庭审中，西建公司自认奎屯金奎砂场于2016年11月份又供应砂石料15,126.48元，一审法院认为已经实际履行的部分应当从欠款数额中予以抵扣，故时代公司奎屯分公司应当向西建公司支付剩余货款230,839.94元。由于西建公司与奎屯金奎砂场就履行方式产生异议无法继续履行，事后三方也无法达成补充协议，该承诺函已无法继续履行，西建公司要求解除的诉讼请求，一审法院予以支持。
关于西建公司主张的逾期付款利息损失问题，一审法院认为，虽然时代奎屯分公司在事后积极协调解决，奎屯金奎砂场也表示愿意继续履行，但是西建公司与奎屯金奎砂场却无法就具体结算价格及方式达成补充协议。而造成无法继续通过供应砂石料的方式履行合同，系西建公司未能在承诺书中提前予以明确，自身存在较大过失，庭审中西建公司也明确表示已经无法继续履行合同，故西建公司关于利息损失的主张，一审法院不予支持。
西建公司因诉讼产生的邮寄送达费225元为其的实际损失，应当由时代公司奎屯分公司承担。
《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定“……分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”故时代公司奎屯分公司的民事责任应由其总公司时代公司承担。
一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十五条、第一百零七条、第一百一十二条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、一百四十四条之规定，做出判决：一、新疆时代岩土工程勘察设计院（有限公司）于本判决生效后十五日内向克拉玛依西建建材有限责任公司支付货款230,839.94元，赔偿邮寄送达费损失225元，共计231,064.94元；二、驳回克拉玛依西建建材有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,785元（减半收取，原告已预交），由克拉玛依西建建材有限责任公司负担525元，由新疆时代岩土工程勘察设计院（有限公司）负担2,260元。
本院二审中，当事人没有提交新证据。对一审查明的事实本院予以确认。
本案的争议焦点为由西建公司、时代公司奎屯分公司、金奎砂场签署的“承诺书”是否是60万元的债权债务转让协议。
本院认为，该“承诺书”是一份时代公司奎屯分公司用金奎砂场欠其债务用砂石料作为支付货款购买西建公司混凝土砂浆款的一份协议，但从合同的履行中可以认定，双方对每一阶段履行砂石料数量价格确认后再签署债权债务转让协议书，承诺书只是确认了小于60万元的砂石料抵账的约定，该约定的履行要以最终交易砂石料数额的多少双方再签署债权债务转让协议为准，由于该协议在履行中，因为金奎砂场没有及时供货而造成砂石料抵账的交易无法及时履行，时代公司奎屯分公司也没有积极督促债务人金奎砂场按约定履行，造成以物支付混凝土砂浆款的协议无法履行，没有按承诺书约定产生交易砂石料数量就无法抵时代公司奎屯分公司欠西建公司的砂浆款，时代公司奎屯分公司对第三人金魁砂场没有与西建公司产生交易砂石料供应款而拖欠西建公司的砂浆款，理应按照与西建公司签订的购销混泥土砂浆合同履行付款义务。时代公司的上诉请求没有事实及法律依据，本院不予以支持。
综上所述，时代公司的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4,797元，由上诉人新疆时代岩土工程勘察设计院（有限公司）负担。
本判决为终审判决。
审判长王卫海
审判员敬红
审判员刘双全
二○一八年六月十三日
书记员张甜瑞
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