上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0115民初60174号
原告：陈立定，男，1953年12月10日生，汉族，住上海市黄浦区。
委托诉讼代理人：杜志景，上海上华律师事务所律师。
被告：张西雷，男，1988年10月10日生，汉族，住河南省永城市。
被告：中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司，住所地河南省商丘市。
主要负责人：班文芳，总经理。
委托诉讼代理人：程玮桐，上海明伦律师事务所律师。
委托诉讼代理人：黄勐，上海明伦律师事务所律师。
原告陈立定诉被告张西雷、中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司夏邑支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年8月18日立案受理后，原告因中国平安财产保险股份有限公司夏邑支公司系中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司(以下至判决主文前简称：平安保险)下属无独立法人资格的分机机构为由，申请变更平安保险为被告参加诉讼，本院已口头裁定予以准许。后本案依法适用简易程序，于2016年11月2日公开开庭进行了审理。原告陈立定的委托诉讼代理人杜志景、被告张西雷、被告平安保险的委托代理人程玮桐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈立定向本院提出诉讼请求：1、赔偿因本次交通事故造成的各项损失，包括医药费人民币(以下币种相同)54,735.2元(已扣除住院期间伙食费403.20元，扣除医保统筹支付34,338.10元)、住院伙食补助费390元(20元/天×19.5天)、营养费3,000元(40元/天×75天)、护理费6,300元(60元/天×105天)、残疾赔偿金95,331.60元(52,962元/年×18年×10%)、精神损害抚慰金5,000元、误工费28,000元(3,500元/月×8个月)、残疾辅助器具费152元(手拐杖)、交通费500元(估算)、衣物损失费500元(估算)、车辆修理费180元、鉴定费2,850元、律师费4,000元，上述损失由被告平安保险在机动车交通事故责任强制保险(以下至判决主文前简称：交强险)范围内直接赔付原告，其中精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付，超出交强险范围的，由被告平安保险按照被告张西雷的事故责任比例在商业第三者责任保险(以下至判决主文前简称：商业险)范围内赔付原告，超出或者不属于交强险、商业险范围的，由被告张西雷按照其事故责任比例赔偿原告；二、案件受理费由被告张西雷负担。事实理由：2015年12月9日8时13分，原告驾驶电动自行车在本市浦东新区高科西路杨高南路西约1米由西向东通行，被告张西雷驾驶小客车由南向西通行，两车相撞，致原告受伤、两车损坏。经交警部门认定，本次事故由原告承担主要责任、被告张西雷承担次要责任。原告伤情经鉴定已构成XXX伤残并予相应三期。肇事机动车在被告平安保险处投保了交强险、商业险，事发在保险期内。
被告张西雷辩称，对事发经过和责任认定均无异议。肇事车辆系其所有并在被告平安保险处投保了交强险、商业险且事发在保险期限内，现愿意依法赔偿。就具体赔偿项目：医药费，要求不分医保、非医保部分，由被告平安保险理赔；律师费，不同意承担；对其余费用的意见与被告平安保险一致。
被告平安保险辩称，对事发经过和责任认定均无异议。肇事车辆在其处投保了交强险、商业险且事发在保险期限内，其同意在相应保险责任限额范围内依法赔偿。对原告的伤残等级和相应三期三期均有异议，要求重新鉴定。就具体赔偿项目：医药费，对金额无异议，其仅在医保范围内理赔；认可住院伙食补助费390元；营养费，认可按30元/天的标准计算；残疾赔偿金，认可原告该项损失适用本市城镇居民标准并计算18年，伤残系数应按重新鉴定结论确定；精神损害抚慰金，应根据重新鉴定结论给予原告的伤残系数并根据被告张西雷的事故责任比例计算；护理费，认可按30元/天的标准计算；误工费，原告已退休，其主张的误工费用缺少具体入账明细印证，对该项主张不予认可；交通费，原告未举证，酌情认可200元；残疾辅助器具(拐杖)费，该项开支无医嘱证明必要性，不予认可；衣物损失，原告未予举证，酌情认可300元；车辆损失，该车维修费用未经被告平安保险定损，不予认可；鉴定费、律师费，均不属于保险理赔范围。
本院经审理查明事实如下：2015年12月9日8时13分，在本市浦东新区高科西路杨高南路西约1米处，原告驾驶牌号为XXXXXXX电动自行车由西向东通行至此，适遇被告张西雷驾驶其名下牌号为豫NAXX**小型普通客车由南向西通行至此，双方发生碰撞，造成原告受伤、两车受损的道路交通事故。同日，上海市公安局浦东分局交通警察支队作出道路交通事故认定书，认定原告违反交通信号灯通行，承担本次事故主要责任；被告张西雷驾驶机动车未确保安全，承担本次事故次要责任。牌号为豫NAXX**小轿车于事发时在被告平安保险处投保交强险(其中死亡伤残赔偿限额为110,000元，医疗费用赔偿限额为10,000元，财产损失赔偿限额为2,000元)和商业险(赔偿限额为1,000,000元，不计免赔率)，事发在保险期限内。相关商业第三者责任保险保险责任条款第七条载明：其他不属于保险责任范围内的损失和费用，保险人不负责赔偿。
另查，(一)事发当日，原告被救护车送至本市仁济医院急救，经诊断为右踝关节开放伤、右踝关节骨折脱位，于同日至同年12月28日在该院住院治疗18.5天，期间于同年12月18日在全麻下行右踝关节切开复位内固定术，术中见外踝多段骨折、内踝骨折移位，术后予对症治疗；原告出院后分别于2016年3月11日、3月18日、4月13日、10月12日、10月17日致该院复诊治疗五次，后于同年10月18日至10月19日在该院院行右踝关节骨折术后内固定取出术，并住院一天。为上述治疗，原告共计发生医药费54,735.20元(已扣除住院期间伙食费403.20元和医保统筹支付34,338.10元，含救护车费114元)。(二)受上海市公安局浦东分局交通警察支队委托，上海扬欣健康管理咨询有限公司司法鉴定所于2016年7月1日对原告的伤残等级及“三期”期限进行了评定，于2016年7月7日出具法医临床司法鉴定意见书，结论为，原告因本次交通事故致右内踝骨折、右腓骨中下段多段骨折，经手术钢板内固定治疗后，目前遗留右踝关节活动障碍，该损伤评定为XXX伤残，酌情给予治疗休息期240日、营养期75日、护理期105日(含内固定物拆除手术)。原告支付了鉴定费2,850元。审理中，两被告认为根据首届法医临床专业委员会会议纪要，对单踝骨折不宜评定伤残，故对原告的鉴定结论提出异议，要求重新鉴定。对此，原告认为其病史资料已载明存在内踝及腓骨等多处骨折，相关鉴定结论内容正确，不同意两被告的异议。，两被告未就此项异议进一步提供反驳证据。(三)原告聘请律师参与诉讼，律师费4,000元。(四)事发后，原告购买拐杖支出152元、维修其受损车辆支出修理费180元。(五)原告于1953年12月10日出生，系本市非农业居民家庭户籍。(六)原告主张交通费500元、衣物损失500元，均未予举证。对此，两被告酌情认可交通费200元、衣物损失200元。(七)原告与案外人琦享盛荟健康管理咨询(上海)有限公司于2014年11月5日签订退休人员聘用协议，约定原告受聘担任该公司客服工作，每月工资3,500元，于次月5日结算并以现金形式支付。该公司出具加盖公司印章的工资明细表一组，显示自2015年8月至11月期间原告每月领取工资3,500元，自2015年12月至2016年6月无工资发放记录。两被告虽不认可原告的误工费主张，但未就原告该组书证的证明效力提出反驳证据。
以上事实，有道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保险单、病历卡、放射报告、出院小结及病人明细费用汇总清单、急救费收据、各种医疗门(急)诊收费票据、法医临床司法鉴定意见书及鉴定费发票、拐杖费发票、车辆维修费发票、律师费发票、原告户口簿、原告与案外人琦享盛荟健康管理咨询(上海)有限公司签订的退休人员聘用协议及该公司营业执照和工资明细表、各方当事人陈述及审理笔录等在案佐证。
本院认为，公民的人身权利和财产权利受法律保护。同时投保交强险和商业险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。根据道路交通安全法的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
本案交通事故系由机动车与非机动车之间发生且交警部门认定原告负事故主要责任、被告张西雷负事故次要责任，事发时被告张西雷所驾驶的肇事机动车在被告平安保险处投保了交强险、商业险，故本院确定，对原告因本起交通事故受到的损失，由被告平安保险在交强险责任限额内进行赔偿，超出或不属于交强险赔偿范围的损失，由两被告承担40%的赔偿责任，其中属于被告平安保险在商业险责任限额范围内的损失由其直接理赔。两被告虽对原告鉴定结论及误工费提出异议，但未予举证反驳原告证据的证明效力，本院对其异议难以采纳。
就具体赔付项目，本院确定如下：1、医疗费。经核算，原告共发生医疗费54,735.20元，有病历卡、出院小结和各种医疗费用票据等为证，本院予以确认。2、住院伙食补助费。原告因伤两住院共计19.5天，故住院伙食补助费确定为390元。3、营养费。原告经鉴定共给予营养期75天，其主张营养费按40元/天计算，标准过高，本院酌定营养费按30元/天计算为2,250元。4、残疾赔偿金。原告系本市非农业居民家庭户口，其伤情经鉴定已构成XXX伤残且至定残前一日已年满62周岁，故本院确定残疾赔偿金为95,331.60元。5、精神损害抚慰金。原告因本次事故致残疾，遭受了较大的精神与身体痛苦，故本院酌定精神损害抚慰金5,000元并在交强险内优先受偿。6、护理费。原告经鉴定共给予护理期105天，其要求护理费按63元/天的标准计算，标准过高，本院根据其伤情确定护理费按40元/天的标准计算为4,200元。7、误工费。原告虽已达到退休年龄，但其已举证事发前在案外人琦享盛荟健康管理咨询(上海)有限公司处长期工作以及其事发前每月收入3,500元、事发后无收入之事实，故本院确定误工费为28,000元。8、交通费。原告主张交通费500元，未就此举证，两被告自愿认可交通费200元,并无不当，本院可予确认。9、残疾辅助器具费。原告因伤及脚部，其购买拐杖支出152元亦属合理开支，本院可予确认。10、衣物损失。原告主张衣物损失500元，未予举证，两被告自愿认可300元，并无不当，本院可予确认。11、车辆损失。原告车辆因本次事故受损，其支出修理费180元有相应维修票据佐证，本院予以确认。12、鉴定费。原告为证明伤残情况，进行鉴定并支出鉴定费2,85元，系为查明伤情而发生的合理、必要损失，本院予以确认。10、律师费。原告聘请律师参与诉讼，支出相应律师费，本院酌情确定律师费3,000元由被告张西雷承担。
上述费用中，属于医疗费用赔偿限额项下的医疗费54,735.20元、住院伙食补助费390元、营养费2,250元，合计57,375.20元，由被告平安保险在交强险责任限额内赔付10,000元，余额47,375.20元的40%计18,950.08元由被告平安保险在商业险责任限额予以赔付；死亡伤残赔偿限额项下的残疾赔偿金95,331.60元、精神损害抚慰金5,000元、护理费4,200元、误工费28,000元、交通费200元、残疾辅助器具费152元，合计132,883.60元，由被告平安保险在交强险责任限额内赔付110,000元，余额22,883.60元的40%计9,153.44元由被告平安保险在商业险责任限额予以赔付；财产损失责任限额项下的车辆损失180元、衣物损失200元,合计380元，由被告平安保险在交强险责任限额内予以赔付；不属于交强险责任项下的鉴定费2,850元的40%计1,140元，由被告平安保险在商业险责任限额予以赔付；不属于交强险、商业险责任项下的律师费3,000元，由被告张西雷予以赔付。综上，被告平安保险应当在交强险责任限额内赔偿原告120,380元，在商业险责任限额内赔偿原告29,243.52元；被告张西雷应赔偿原告3,000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告陈立定120,380元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险限额范围内赔偿原告陈立定29,243.52元；
三、被告张西雷于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈立定3,000元。
负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3,352元，减半收取计1,676元，由被告张西雷负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 金 丹
二〇一六年十二月二十八日
书记员 施ＸＸ
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
……
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
……
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。