山东省禹城市人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）禹刑初字第33号
公诉机关山东省禹城市人民检察院。
被告人张某某，2012年10月10日因涉嫌盗窃被禹城市公安局决定刑事拘留并上网追逃。2012年12月31日被北京市海淀区公安分局田村派出所抓获，当日羁押于海淀区看守所。2013年1月5日被禹城市公安局解回，当日执行刑事拘留并羁押于禹城市看守所。2013年1月22日因涉嫌盗窃罪经本院批准由禹城市公安局执行逮捕。现羁押于禹城市看守所。
辩护人王仁法，山东韵法律师事务所律师。
禹城市人民检察院以禹检刑诉（2013）28号起诉书指控被告人张某某犯盗窃罪，于2013年5月8日向本院提起公诉。本院于当日立案，依法组成合议庭，于2013年5月21日公开开庭审理了本案。禹城市人民检察院指派检察员曲敬克、张婕出庭支持公诉，被告人张某某及其辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
禹城市人民检察院指控：2012年6月9日凌晨1时许，被告人张某某伙同于某某、于某甲（已判刑）驾驶机动车到禹城市张庄镇黎济寨村，将放置于该村的宋代八棱经幢顶部两节拽下盗走；同年6月29日凌晨，被告人张某某伙同于某某、于某甲、梁某某（已判刑）再次驾车来到禹城市张庄镇黎济寨村，拽下并盗走上述宋代八棱经幢其中四节。经山东省文物鉴定委员会鉴定，该宋代八棱经幢（1件13节）为二级文物。
为证实上述事实，公诉机关随案移交的证据有：1、被告人户籍证明等书证；2、证人于某乙、宋某某等的证言；3、被告人的供述与辩解；4、现场勘验检查笔录；5、山东省文物鉴定委员会文物鉴定证书等。公诉机关认为，被告人张某某以非法占有为目的，采用秘密手段窃取国家二级文物，其行为已构成盗窃罪，请求依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定追究其刑事责任。
被告人张某某对公诉机关指控其犯盗窃罪的罪名及所提交的证据均无异议，庭审中辩称，当初是被于某某欺骗而不知情的情况下参与盗窃的，在盗窃过程中自己只负责开车，现在非常后悔。
其辩护人辩称：一、被告人张某某系初犯、偶犯；二、被告人张某某系从犯；三、本案被盗文物全部追回，社会危害结果较轻；四、被告人张某某主观恶性较小，能够全部如实供述自己的罪行，认罪、悔罪态度较好；五、被告人张某某愿意积极赔偿，缴纳罚金，建议对被告人适用缓刑。
经审理查明：2012年6月9日凌晨1时许，被告人张某某伙同于某某、于某甲（已判刑）驾驶机动车到禹城市张庄镇黎济寨村，将放置于该村的宋代八棱经幢顶部两节拽下盗走；同年6月29日凌晨，被告人张某某伙同于某某、于某甲、梁某某（已判刑）再次驾车来到禹城市张庄镇黎济寨村，拽下并盗走上述宋代八棱经幢其中四节。经山东省文物鉴定委员会鉴定，该宋代八棱经幢（1件13节）为二级文物。
案发后，公安机关追回八棱经幢六节并交给禹城市文化局。
关于被告人张某某第一次参与盗窃是被于某某欺骗的辩解，庭审查明不能成立。同案犯于某某的供述证实，2012年6月初，张某某驾驶其白色桑塔纳轿车拉着于某某、于某甲先到平原，后又去了禹城张庄镇，在一个村北的地方看见一个石柱子共有十三节，上面刻有龙、佛、云的图案，于某某觉得挺好，就给于某甲、张某某说了想偷走的想法，开始他俩不同意，于某某就请他俩吃饭、玩玩，他俩就同意了，并且是被告人张某某借来的拉石头的金杯面包车。
上述事实有以下经当庭举证、质证的证据证实：
1.证人宋某某（男、禹城市村民）的证言证实：2012年6月8日晚上10时30分许，他在外面打扑克回来，看见在他家北胡同口边上停着一辆白色金杯面包车，面包车旁边站着一个人在打电话，车上还坐了三个人，说话是本地口音。他回家拿了手电筒又回去，看见那辆车往东走了。大约过了半个多小时，他听见那辆车又回来了，到了半夜一点半左右，外面狗叫的很厉害，他就从家中出来，开大门时听见北边有人说：“那边开门哩，有人出来了。”然后他看到的那辆车往东边公路上跑了。他把村民孙万奎等人叫起来到东西公路上去看，在路边的草丛中发现一辆两轮小推车还有两三根撬棍，到了第二天上午才发现村里的八棱碑头部被盗走了，头部是圆球形的。到了今年6月29日早上他路过八棱碑的时候，发现八棱碑下面的好几节也被盗了。
2.孝某某（男，禹城市村民）的证言证实：八棱碑是明朝留下的文物，高十米左右，是石头制成的，大约十节，位置在村北边，立了有25年了，前几年有外边的人来买，出到20万人民币，村里没卖。这个文物是国家二级，省一级文物。2012年6月9日被盗走的是最上面一节，形状是球形。
3.孙某某（男，禹城市村民）的证言证实：2012年6月8日晚上12时左右，他开车回村里，路过村头东边中心小学附近的时候，他看见一辆“金杯”牌面包车停在路南边，车牌子被一张纸盖着，车头朝北。
4.证人于某乙（平原县人）的证言证实：2012年6月初，于某某、于某甲等三人开一辆金杯灰白色面包车从北京来到平原，说回来收些古玩、石头之类的东西，曾让他帮忙找一辆拉货的车，但最终并没有使用。2012年6月27日上午，于某某借走于某乙的北京现代伊兰特轿车，说去禹城办事，当天晚上22时许还回来。与于某某同来还车的还有三个男的，包括其同村的于某甲。
5.现场勘查笔录2份证实：案发现场方位、概况；被盗文物情况；现场提取两轮金属推车一辆、撬棍一根、绳索一个。
附：现场方位示意图两张、现场照片16张。
6.物证“撬棍、绳索、两轮金属推车”照片4张证实：被告人实施盗窃时遗留在现场的作案工具情况。
7.禹城市公安局扣押、发还物品清单各1份证实：公安机关在于某某处扣押被盗的八棱经幢六节，并将其交给禹城市文化局。
8.山东省文物鉴定委员会文物鉴定证书（2012）鲁文物鉴字第35号证实：涉案石经幢为宋代八棱经幢，1件13节，为二级文物。
附：鉴定聘请书一份、鉴定结论通知书四份。
9.辨认笔录证实：2013年1月7日在公安机关组织的辨认行动中，被告人张某某从16张不同的男子照片中辨认出于某某、于某甲、梁某某照片的事实。附：被辨认男子照片16张，其中编号为5号、9号、14号照片分别是于某某、于某甲、梁某某。
10.禹城市人民法院（2012）禹刑初字第66号刑事判决书证实：被告人于某某因犯盗窃罪判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四万元；被告人于某甲因犯盗窃罪判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四万元；被告人梁某某因犯盗窃罪判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。
11.禹城市公安局110指挥中心接处警情况登记表2份证实：宋某某两次发现本村村北文物石柱被盗后，两次及时电话报警的事实。
12.户籍信息证实：被告人张某某已达刑事责任年龄，具有刑事责任能力。
13.同案犯于某某、于某甲供述证实：经事前踩点，于某某提出盗窃石柱子的想法，经与于某甲、张某某协商，共同花210元钱购置作案工具后，于2012年6月8日深夜，驾驶张某某借来的金杯面包车来到禹城市张庄镇黎济寨村，将放置于村北的石柱子最上顶的两节拽下来装上车，准备继续拽下面的时候，见村里有狗叫，有人出来，开车跑掉，把小推车、麻绳、撬棍落在现场，东西拉回北京，放在于某某租房处。于某某提出盗窃石柱子，开始于某甲和张某某不同意，于某某请他俩吃饭、玩玩，他俩就同意了。同年6月29日凌晨，于某某、于某甲、张某某、梁某某再次驾车来到禹城市张庄镇黎济寨村北，将石柱子拽下四节盗走，放在于某某户籍地的家中。
14.被告人张某某的供述证实：2012年6月份的一天，于某某找他帮忙借辆车去老家拉石头，于是他就在其修车厂里借了一辆金杯面包车，他开着这辆车同于某某、于某甲先是到了平原县，在一家五金店买了一辆小推车、一根麻绳、一根撬棍。晚上11点来钟，于某某带路到了禹城市一个村边的路口停下，于某某、于某甲两人去拉石头，过了一个多小时，二人用推车拉回来两节圆形的石头，把石头放上车后他开车带着他俩回到北京，石头放在了于某某的住处。又过了20来天，于某某、于某甲还有一个姓梁的男子找到他商量再去偷剩下的几节石头，四人在河北保定张某某老家租了一辆金杯车，张某某驾驶，和上次一样先购买了小推车、麻绳、撬棍后，来到上次偷石头的地方偷走四节石头，被告人张某某怕出事没有把石头拉到北京而是拉到了于某某户籍地的家中。
15.到案经过、抓获证明证实：张某某于2012年12月31日被北京市海淀区公安分局田村派出所抓获，当日羁押于海淀区看守所。2013年1月5日被禹城市公安局解回，当日执行刑事拘留并羁押于禹城市看守所。
16.禹城市公安局证明一份证实：没有找到张某某等借用、租用的两辆金杯牌车。
本院认为，被告人张某某以非法占有为目的，秘密窃取珍贵文物，其行为已构成盗窃罪，公诉机关指控的事实和罪名成立，依法应予惩处，《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第九条第一款规定，盗窃国家二级文物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。同案犯于某某提出盗窃石柱子，被告人张某某与于某某、于某甲共同出钱购买铁推车、撬棍、绳索等工具，并驾驶其借来的金杯车辆拉着于某某、于来才财夜间11点多到达作案现场拉石头，被告人张某某主观上是明知的，行为上是主动的，故其辩称第一次参与盗窃是被于某某欺骗的说法不能成立。辩护人第二项“被告人张某某系从犯”的辩护意见与事实不符，不予采纳；被告人张某某系初犯，认罪态度较好，所盗文物全部追回，可依法对被告人张某某从轻处罚，辩护人的其他辩护意见符合本案事实，本院采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人张某某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币四万元（罚金限在本判决生效后十日内一次性交清）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过禹城市人民检察院或者直接向山东省德州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审判长 李桂兰
审判员 李冰峰
审判员 司秀萍
二〇一三年五月二十八日
书记员 于宝双