山东省济宁市中级人民法院
民事判决�
（2016）鲁08民终33号
上诉人（原审原告）济宁市超诚混凝土有限公司，住所地济宁市高新区接庄办事处西楼村，组织机构代码569049423。
法定代表人郑存野，执行董事。
委托代理人（特别授权）常亚风，山东明廉律师事务所律师。
委托代理人（特别授权）赵联进，山东明廉律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）山东诚祥建安集团有限公司，住所地嘉祥县城中心街55号，组织机构代码166282984。
法定代表人高德，董事长。
原审被告谷磊，男，1974年5月11日出生，汉族，山东诚祥建安集团有限公司项目经理，住嘉祥县。
山东诚祥建安集团有限公司、谷磊共同体委托代理人（特别授权）卞苏军，山东汇贤律师事务所实习律师。
上诉人济宁市超诚混凝土有限公司因买卖�同纠纷一案，不服济宁市任城区人民法院（2015）任商初字第57号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明，2013年6月28日，原告与山东诚祥建安集团济宁分公司签订《商品混凝土买卖合同》,约定由原告供应新世纪100（南风花园）1号、2号、3号、19号楼混凝土。该合同第4.1条约定，依据合同标的、供货数量及工程技术质量要求，乙方（原告济宁超诚公司）对每一工程浇筑部位混凝土在履行完毕供货义务之日起，不论采用何种结算方式，甲（被告诚祥集团济宁分公司）乙双方应在三十天内办理价款结算手续。如甲方逾期或拖延不与乙方办理价款结算手续，乙方有权按其合同约定的标的单价和甲方现场验收签认的混凝土运输发货单的数量追索其甲方支付价款的权利。该合同4.2条约定，价款结算依据及方式�用下列第（1）款，甲乙双方均依据本合同约定的标的单价和甲方现场验收签认的混凝土运输发货单数量为准办理价款结算。该合同第4.3条价款支付期限与方式约定，（1）±0.00以下结算实际用量价款的70%；（2）地上部分每十层结算一次，且结算实际用量的70%；（3）主体验收后付至实际用量价款的80%；（4）工程验收结算完毕付至总价款的90%，剩余10%施工验收一年内付清。该合同第6.2条约定，本合同项下的工程因非乙方原因中途停工，导致甲方停止使用乙方的混凝土时，甲方应当自停工之日起1个月内分期付清未结价款。
另查明，被告谷磊系被告山东诚祥集团的项目经理。2014年1月1日，原告与被告山东诚祥集团进行了混凝土结算，自2013年7月3日起至2013年12月25日，原告向山东诚祥建安集团济宁分公司供应混凝土7399.50方，共计2199751元。2013年10月11日原告供应混凝土C15细石17方。2014年2月28日原告供应混凝土C40七车数量分别10方、11方、10方、12方、10方、7方、10方；原告供应C40混凝土共计70方。2014年1月16日，原告供应混凝土C40早强防冻12车数量分别为14方、16方、8方、10方、10方、10方、14方、12方、12方、12方、10方、12方；原告供应C40早强防冻混凝土共计140方。2014年2月23日，原告供应C45混凝土12方；2014年2月24日原告供应C45混凝土12方、11方、12方；2014年2月26日原告供应C45混凝土11方、12方、10方、12方；2014年2月27日原告供应C45混凝土12方、11.5方；2014年3月2日，原告供应C45混凝土10方、6.5方、10方、12方；原告供应混凝土C45共计154方。2014年1月16日原告供应C45早强防冻混凝土14方、12方、10方、14方、10方、16方、8方、12方、14方、12方、12方；2014年2月23日原告供应C45早强防冻混凝土12方、11方、10方；原告供应C45早强防冻混凝土共计167方。原告与山东诚祥建安集团济宁分公司签订的买卖合同附件中约定C40价格为每方307元、C45每方319元；如掺加防冻剂、细实砼每方另加价10元，即C40早强防冻每方317元、C45早强防冻每方329元、C15细石每方257元。上述发货单48张均未结算，共计货款174308元（70方C40*307元+140方C40早强防冻*317元+154方C45*319元+167方C45早强防冻*329元+C15细石17方*257元）。被告山东诚祥集团已经支付货款180万元。新世纪100（南风花园）工程19号楼主体工程于2014年11月30日进行了主体结构分部工程验收，未进行竣工验收和结算。
原审法院认为，原告与山东诚祥建安集团济宁分公司签订《商品混凝土买卖合同》未违反法律规定，合法有效，双方应当按照合同约定享有权利、履行义务。依据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，公司可以设立分公司，设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担，故山东诚祥建安集团济宁分公司与原告签订的买卖合同的权利和义务，由被告山东诚祥集团承担。原告与被告山东诚祥集团对自2013年7月3日起至2013年12月25日供应的混凝土进行了结算，混凝土款共计2199751元。2013年12月25日之后的共计48张发货单未进行结算，依据《商品混凝土买卖合同》第4.1条、4.2条约定，依据本合同约定的标的单价和甲方现场验收签认的混凝土运输发货单数量为准办理价款结算，即原告48张发货单共计货款174308元，原告结算表和发货单共计货款2374059元。被告山东诚祥集团已经支付原告货款180万元，尚欠货款574059元。原告主张依据合同6.2条，被告山东诚祥集团应当自停工之日起1个月内分期付清未结价款，本院认为，原告未提交证据证明工程因非原告原�中途停工，不适用该合同第6.2条的约定。应当依据价款支付期限的一般约定支付货款，即依据该合同4.3条约定，主体验收后付至实际用量价款的80%，工程现完成了主体结构工程验收，即主体验收，被告山东诚祥集团应当支付货款1899247.20元（2374059元*80%），尚欠货款99247.20元未支付。依据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条的规定，原告主张逾期支付货款的利息，本院予以支持。被告山东祥诚集团应当支付原告货款99247.20元及利息，利息应当自2014年11月30日完成主体验收之日起计算至判决之日止。剩余货款474811.80元（2374059元1899247.20元）被告山东诚祥集团应当依据合同约定按时支付原告。被告山东诚祥集团辩称，原告所送的混凝土亏方，发货单与实际供货数量不一致，相差73782元，其提交的过磅重量差距表和发货单客户联�未有原告认可亏方数量，该证据不能证实原告提供的混凝土亏方及亏方的具体数额，对该辩称，不予采纳。被告谷磊作为被告山东诚祥集团的职工，其在《商品混凝土买卖合同》中的签字，系履行职务的行为，原告要求被告谷磊履行共同还款责任，无法律依据，不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百六十一条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：被告山东诚祥建安集团有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告济宁市超诚混凝土有限公司混凝土款99247.20元及利息（自2014年11月30日之日起至判决之日止，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算）。驳回原告济宁市超诚混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按�《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费9542元，被告山东诚祥建安集团有限公司负担2281元，原告济宁市超诚混凝土有限公司负担7261元。
上诉人济宁市超诚混凝土有限公司不服原审判决，上诉称：南风花园19号楼主体为30多层的建筑物，现在已经封顶，被上诉人建设到三层以后就无故停止使用上诉人的混凝土，完全满足双方买卖合同6.2条约定的上诉人无责，被上诉人应自停止使用混凝土起1个月内付清未结价款。请求改判被上诉人支付上诉人混凝土款574179元及利息。
被上诉人山东诚祥建安集团有限公司、原审被告谷磊答辩称：上诉人只供应到工程的3层，因供应不及时，双方中断了买卖合同关系，违约责任在上诉人方，2014年2月28日上诉人供应完最后一批混凝土后，被上诉人一直催促结算，未结算过错在于上诉人而非被上诉人。上诉人请求按照买卖合同6.2约定支付货款与条款内容相违。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
二审法院审理查明的事实与一审法院认定的事实相一致。
本院认为，济宁市超诚混凝土有限公司与山东诚祥建安集团有限公司济宁分公司签订的《济宁市商品混凝土买卖合同》是双方真实意思表示，不违反法律强制性规定，合法有效，双方均应按照合同约定行使权利，履行义务。山东诚祥建安集团有限公司济宁分公司不具有独立法人资格，其民事责任应由被上诉人山东诚祥建安集团有限公司负担。本案的争议焦点是：被上诉人应支付上诉人混凝土款数额如何予以认定。根据双方提供证据可以认定，上诉人给被上诉人供应混凝土，总价值为2374059元，被上诉人已经支付货款数额为1800000元，被上诉人欠付上诉人货款数额为574059元。上诉人认为应依据《济宁市商品混凝土买卖合同》4.3条约定，主体验收后付至实际用量价款的80%，工程现完成了主体结构工程验收，即主体验收，被告山东诚祥集团应当支付货款1899247.20元（2374059元*80%），尚欠货款99247.20元未支付。被上诉人认为《济宁市商品混凝土买卖合同》6.2条约定，被上诉人无故停止使用上诉人混凝土，应当在停工一个月以内分期付清未结价款，被上诉人应当按照该约定付清剩余货款574059元，并自2014年9月19日之日起支付逾期利息。本院认为，《济宁市商品混凝土买卖合同》4.1条约定，根据合同标的、供货数量及工程技术质量要求，乙方（济宁市超诚混凝土有限公司）对每一工程浇筑部位混凝土在履行完毕供货义务之日起，不论采用何种结算方式，甲（山东诚祥建安集团有限公司济宁分公�）乙双方应在三十天办理价款结算手续。如甲方逾期或拖延不与乙方办理价款结算手续，乙方有按其合同约定的标的单价和甲方现场验收签认的混凝土运输发货单的数量追索其甲方支付价款的权利。根据上诉人提交的济宁市超诚混凝土发货单以及双方庭审陈述，可以确定，上诉人给被上诉人最后一次供应混凝土时间为2014年3月2日，而2014年1月1日以后，双方一直未再进行结算，超过了三十日的结算规定时限，被上诉人诉称通知上诉人结算上诉人不予结算，但是其并未提供证据证明该主张，根据双方合同4.1约定，上诉人有权按照合同约定的标的单价和甲方现场验收签认的混凝土运输发货单的数量追索甲方支付价款的权利。根据该项规定结合济宁市商品混凝土买卖合同》6.2条约定，被上诉人应支付上诉人欠付货款574059元并支付逾期付款利息，利息应自2014年4月1日起至本判决生效之日止，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算。
综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销济宁市任城区人民法院（2015）任商初字第57号民事判决。
二、被上诉人山东诚祥建安集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人济宁市超诚混凝土有限公司混凝土款574059元及逾期付款利息（利息自2014年4月1日起至本判决生效之日止，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费9542元，二审案件受理费9542元，共计19084元，由被上诉人山东诚祥建安集团有限�司负担19000元，由上诉人济宁市超诚混凝土有限公司负担84元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李延存
审 判 员 孙 红
代理审判员 林春艳
二〇一六年三月十四日
书 记 员 朱静静