福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）泉刑终字第1321号
原公诉机关石狮市人民检察院。
上诉人（原审被告人）王经志（外号“志啊”），务工。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年4月25日被刑事拘留，同年5月29日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。
辩护人王国应、邱钦雄。
原审被告人马作灼（外号“小马”），无业。曾因犯贩卖毒品罪于2013年2月25日被判处有期徒刑六个月，同年5月28日刑满释放。现又因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年4月24日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月29日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。
石狮市人民法院审理石狮市人民检察院指控原审被告人王经志、马作灼犯贩卖毒品罪一案，于2014年11月3日作出（2014）狮刑初字第1167号刑事判决。原审被告人王经志不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
1、2014年3月底的一天，被告人王经志携带10克毒品“冰毒”到石狮市凤里街道温州酒店路段红绿灯处，以人民币1300元的价格出售给被告人马作灼。
2、2014年4月上旬的一天，被告人王经志携带5克毒品“冰毒”到石狮市阳光海岸公馆405房间，以人民币650元的价格出售给被告人马作灼。
3、2014年4月21日左右的一天，被告人王经志携带10克毒品“冰毒”到石狮市玉润巷8号被告人马作灼的暂住处，以人民币1300元的价格出售给被告人马作灼。
4、2014年4月24日，被告人王经志携带3克毒品“冰毒”到石狮市阳光海岸公馆606房间，以人民币450元的价格赊账出售给被告人马作灼。
5、2014年4月23日，被告人马作灼携带0.7克毒品“冰毒”到石狮市民生路旧公安局附近，以人民币200元的价格出售给汪某。
6、2014年4月24日20时许，被告人马作灼携带1.07克毒品“冰毒”到石狮市狮标附近的华悦公寓306房间，以人民币200元的价格出售给汪某。后公安人员在该房间内抓获被告人马作灼，并从汪某处扣押到上述1.07克毒品“冰毒”及其前一日从被告人马作灼处购买后吸食剩余的毒品“冰毒”0.5克。
2014年4月25日2时许，被告人马作灼协助公安人员在石狮市阳光海岸公馆405房间内抓获被告人王经志，公安人员从被告人王经志处扣押到毒品“冰毒”9.56克。经鉴定，被扣押的毒品“冰毒”中均检出甲基苯丙胺。
原判认定上述事实的证据：
1、证人汪某证言及辨认笔某证实其于2014年4月23日晚8时许通过朋友“汪鑫”与“小马”联系后到石狮市民生路旧公安局门口，以人民币200元的价格向“小马”购买1小包“冰毒”1克左右，后吸食了一点。24日晚8时许，其打电话向“小马”购买1克“冰毒”，并叫他送到石狮市狮标附近的华悦公寓306房间。当晚9时许，“小马”来到房间，拿了2小包“冰毒”给其，其拿200元给“小马”，交易后，“小马”要离开时被公安人员抓获。另经汪某辨认，被告人马作灼系贩卖毒品给其的“小马”。
2、证人陈某证言，证实其和王经志是2014年年初在一起玩认识的。2014年4月24日其用身份证登记入住在石狮市阳光海岸公馆505房间，到了晚上7时许换到405房间。其不知道续房到405房间的费用是谁付的，405房间内桌上铁盒内的3包K粉其不清楚，以为是王经志的。房间内的吸毒工具其不知道，也不是其的。
3、手机通话记录清单，证实被告人王经志与被告人马作灼于2014年3月23日至31日、4月2日至4日、4月7日至25日均有多次通话或短信联系，同时证实被告人马作灼与“汪鑫”、汪某的手机通话情况。
4、辨认笔录及照片，证实被告人王经志、马作灼互相辨认，指认对方为其毒品交易对象。
5、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、扣押物品照片、称量笔录、称量照片、毒品实物缴交收据，证实公安机关对石狮市香江路阳光海岸公馆405号房间及周边进行搜查，从被告人王经志的一件黑色上衣口袋内查获1包疑似“冰毒”重9.56克，在房间内一铁盒内查获3小包“K粉”共重3.65克，在桌上查获吸毒工具若干。从被告人马作灼处扣押毒资200元及苹果4代手机1部。从汪某处分别扣押2包冰毒重1.07克、1包冰毒重0.5克。案发后上述毒品均已上缴至石狮市禁毒委员会。
6、泉州市公安局物证鉴定所（泉）公（刑）鉴（化）字（2014）231号《物证检验报告》，证实从被告人王经志及汪某处扣押的晶状物中均检出甲基苯丙胺。
7、现场检测报告书、尿检照片，证实被告人王经志经“冰毒”、“摇头丸”检测样本现场检测，结果呈阳性；被告人马作灼经“冰毒”检测样本现场检测，结果呈阳性。
8、入住登记表及房卡照片，证实405号房间入住登记情况。
9、石狮市公安局出具的工作说明，证实本案的侦破过程及被告人王经志、马作灼的归案情况，其中被告人马作灼协助公安机关抓获被告人王经志。
10、户籍证明、人口信息表、刑事判决书、刑满释放证明书，证实被告人王经志、马作灼的身份、前科情况，其中被告人马作灼曾因犯贩卖毒品罪于2013年2月25日被判处有期徒刑六个月，2013年5月28日刑满释放。
11、被告人王经志、马作灼的供述。
原审法院认为，被告人王经志、马作灼明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。其中，被告人王经志多次贩卖毒品甲基苯丙胺37.56克，被告人马作灼贩卖毒品甲基苯丙胺1.77克。被告人马作灼是累犯，又是毒品再犯，依法予以从重处罚。马作灼归案后如实供述自己的罪行，并协助公安机关抓获被告人王经志，有立功表现，依法予以从轻处罚。据此判决：一、被告人王经志犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币一万元。二、被告人马作灼犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。三、追缴被告人王经志的违法所得人民币3250元、被告人马作灼的违法所得人民币200元，予以没收，上缴国库；扣押在案的苹果4代手机一部、吸毒工具若干，予以没收。
上诉人王经志诉称：原判量刑偏重，请求改判较轻刑罚。其辩护人提出，上诉人王经志系以贩养吸人员，且被扣押毒品达9.56克，尚未流入社会。王经志自愿认罪，具有悔罪表现，建议对其改判较轻刑罚。
经审理查明，原审判决认定上诉人王经志、原审被告人马作灼犯贩卖毒品罪的事实清楚，据以定案的证据均经原审庭审质证，证据间能相互印证，且证据确实充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人王经志、原审被告人马作灼明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，其中上诉人王经志多次贩卖共计37.56克，原审被告人马作灼贩卖1.77克，其行为均已构成贩卖毒品罪。原审被告人马作灼曾因犯贩卖毒品罪被判刑，刑罚执行完毕后五年内再犯贩卖毒品罪，是累犯，又是毒品再犯，应当从重处罚。其归案后如实供述自己的罪行，并协助公安机关抓获上诉人王经志，有立功表现，予以从轻处罚。上诉人王经志辩护人提出王经志具有以贩养吸、部分毒品被查扣等情节，原判在量刑时已予以体现。现上诉人王经志及其辩护人以相同理由请求再改判较轻刑罚的诉、辩意见均不能成立，不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四、七款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十八条、第六十七第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈俊鸿
代理审判员 吴飞普
代理审判员 黄仲谋
二〇一四年十二月十三日
书 记 员 庄惠平
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。