山西省长治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）长刑初重字第56号
公诉机关长治县人民检察院。
被告人李某某，男，1986年8月9日出生，汉族，小学文化，农民。2014年3月7日因吸毒被长治县公安局行政拘留十五日。2014年3月22日因涉嫌贩卖毒品罪被长治县公安局刑事拘留，2014年4月2日经长治县人民检察院批准逮捕，2014年4月3日由长治县公安局执行逮捕，现羁押于长治县看守所。
辩护人黄丽鹏，山西长兴律师事务所律师。
长治县人民检察院以长检诉刑诉（2014）52号起诉书指控被告人李某某犯贩卖毒品罪，于2014年6月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年7月15日、2014年8月13日、2014年9月1日三次公开开庭进行了审理。2014年9月12日作出（2014）长刑初字第56号刑事判决书，判后长治县人民检察院向长治市中级人民法院提起抗诉，长治市中级人民法院于2014年12月18日作出（2014）长刑终字第336号刑事裁定书，裁定撤销原判，发回长治县人民法院重审。2015年1月28日本院重新立案后，依法另行组成合议庭，于2015年2月11日公开开庭进行了审理。长治县人民检察院指派检察员张旭慧出庭支持公诉，被告人李某某及其辩护人黄丽鹏等到庭参加诉讼。现已审理终结。
长治县人民检察院指控：自2013年8月起，被告人李某某多次向晋某某、景某零包贩卖毒品甲卡西酮。2014年3月6日，长治县公安局民警抓获李某某，并从其身上查获疑似毒品四小包及锡纸等吸毒工具。经称重鉴定，查获毒品净重0.705克，查获送检的白色粉末检材中检测出甲卡西酮成分。公诉机关认为被告人李某某明知是毒品，而多次贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，请求依法判处。并提供了受案登记表、行政处罚决定书、户籍证明等书证；证人晋某某、景某的证言；被告人李某某的供述与辩解；鉴定意见；检查笔录等证据予以证实。
被告人李某某辩称：其没有向晋某某、景某贩卖过毒品，只是与他们在一起吸食过。被告人李某某的辩护人黄丽鹏的辩护意见是：1、公诉机关指控被告人李某某涉嫌贩卖毒品罪证据不足，起诉书认定被告人李某某“多次贩卖”事实不清、证据不足；2、本案证据证实被告人李某某身上持有毒品甲卡西酮经称重鉴定净重为0.705克，数量极少；3、被告人李某某即使认罪或构成犯罪，也是数量极少，且“以贩养吸”，又系初犯、偶犯，情节轻微。建议法庭综合上述意见作出公正判决。
经审理查明：
2013年8月至2014年3月期间，被告人李某某以每包100元至200元的价格向晋某某、景某零包贩卖毒品甲卡西酮。2014年3月6日，长治县公安局民警依法从李某某身上查获疑似毒品四小包及锡纸等吸毒工具。经称重，查获毒品净重0.705克。经长治市公安司法鉴定中心检验：查获送检的白色粉末检材中检测出甲卡西酮成分。
上述事实，有公诉机关当庭出示，并经被告人李某某及其辩护人质证的下列证据予以证实：
1、受案登记表证明：2014年3月6日，长治县公安局民警在办理晋某某吸毒案件时发现李某某有贩卖毒品的嫌疑。
2、长治县公安局立案决定书证明：长治县公安局于2014年3月21日决定对李某某涉嫌贩卖毒品案立案侦查。
3、被告人李某某户籍证明：被告人李某某的基本情况与起诉书中的内容一致。
4、长治县公安局行罚决字（2014）000101号行政处罚决定书、违法人员前科劣迹调查表证明：2014年3月7日，李某某因吸食毒品“筋”（甲卡西酮）被长治县公安局行政拘留十五日。
5、长治县公安局检查证两份、证据保全决定书、检查笔录、扣押清单、证据保全清单、涉案财物集中保管凭证、情况说明及被查获物品的照片证明：2014年3月6日20时50分，长治县公安局民警依法当场对李某某身上进行检查，发现李某某身上有四包毒品“筋”、一根纸管和两块锡纸等吸毒工具，并依法对查获的物品进行证据保全，集中保管。2014年3月7日0时10分，长治县公安局郝家庄派出所民警依法对郝家庄乡上郝村村民李某某的住宅进行检查，发现李某某有一根吸管、两块锡纸和五个空塑料袋等吸食毒品的工具。
1、长治县公安局禁毒大队关于李某某案毒品称重说明及照片证明：查获李某某贩卖毒品案中，扣押的疑似毒品称重为：1号检材净重0.2克、2号检材0.05克、3号检材0.05克、4号检材0.405克。
2、长治市公安司法鉴定中心（长01）公鉴（毒化）字（2014）0101号检验报告证明：2014年3月6日，长治县公安局民警在办理李某某（证据中为李某某）涉毒案件中查获疑似毒品，送检的塑料袋包装白色粉末1包中检出甲卡西酮成分。
8、晋DXXX**号“吉利”牌轿车车辆信息表证明：晋DXXX**号“吉利”牌轿车的所有人是李某某。
9、长治县公安局郝家庄派出所出具的情况说明一份：证明被告人李某某供述的其在长子县南漳镇中漳村宋红星处多次购买毒品，但经公安机关多次出警查找均未找到宋红星此人。
10、证人李某某询问笔录一份：证明其是李某某的父亲，与李某某在一个院子居住，但因关系不睦平时不说话，李某某住西屋，其住东屋，李某某是否贩卖毒品其不清楚，其也不认识晋某某这个人，晋某某没有从其处拿过毒品“筋儿”。
11、证人晋某某户籍证明及证言，其中2014年3月6日证言证明：其绰号“小孩的”，其从2013年8月开始吸食毒品“筋”（甲卡西酮）。2013年8月的一天，其在长治县鹏翔汽修部看电视，看到修理部修车的李某某在修理部吸食毒品“筋”，他问其吸不吸，其按他说的方法吸了几口，李某某给其留了个电话说要货就给他打电话，就这样认识了李某某。其最近一次吸食毒品是2014年3月5日19时许，其与李某某在鹏翔汽修部一起吸食了毒品“筋”。其每次吸食的毒品“筋”是以100元至200元的价格从李某某处购买的，每次都是其给李某某打电话，李某某驾驶晋DXXX**号吉利英伦车给其送来一小包，一包就是拇指甲盖大小。其在李某某处购买了十几次毒品“筋”，共计1000多元。其对尿液甲基安非他明检测呈阳性的结果无异议。2014年7月24日证言证明：2013年8月的一天，其在鹏翔汽修部看电视，李某某到修车部修车，其看到李某某在修车部吸食毒品“筋”，他问其吸不吸，其按他说的方法吸了几口。李某某走的时候对其说“不管是你还是你的朋友吸'筋'就找我，我给你送过来”，走时，李某某给其留了电话号码。其在李某某处购买毒品花费1000多元，大概十几次，每次花150元购买指甲盖那么点。其买毒品有两个地点，一个是鹏翔汽修部、一个是李某某父亲李某某住处。2014年3月6日下午四点，其给李某某打电话，让他给其送一包毒品，之后其就被民警找到了。其没有与李某某共同出资购买过毒品，有几次，其从李某某处购买毒品后，李某某还吸食其的“筋”。每次其想购买毒品，就给李某某打电话，李某某就送过来，如果李某某不在的话，他就让其去他父亲李某某那儿拿毒品“筋”，在李某某父亲处拿毒品时，其将钱给了李某某。
12、指认笔录两份及照片四张证明：2014年7月24日下午，晋某某指认长治县司马村西鹏翔汽修部和长治县郝家庄乡上郝村村民李某某住处是李某某卖给其毒品的地点。
13、长治县公安局行罚决字（2014）000100号行政处罚决定书证明：2014年3月7日，晋某某因吸食毒品“筋”（甲卡西酮）被长治县公安局行政拘留十二日。
14、证人景某户籍证明及证言证明：其住长治县郝家庄乡上郝村。其于2013年11月开始吸食毒品“筋”，共吸食过三、四次，其在李某某家买过100元的“筋”，有拇指甲盖大小，不知道具体的重量。其见同村的宋世松、宋红伟、宋永东也吸毒。其对尿液样本甲基安非他明检测呈阳性无异议。
15、长治县公安局2014年8月25日情况说明证明：违法嫌疑人景某无法找到，未能制作现场指认笔录。
16、长治县公安局行罚决字（2014）000099号、000106号、000107号行政处罚决定书证明：2014年3月7日，景某因吸食毒品“筋”（甲卡西酮）被长治县公安局行政拘留十二日、宋世松因吸食毒品“筋”被长治县公安局行政拘留十二日、宋红伟因吸食毒品“筋”被长治县公安局行政拘留十日。
17、被告人李某某的供述，其在侦查阶段的供述共四次，其中2014年3月7日供述证明：其吸食毒品“筋”，没有卖过毒品“筋”。在其身上查获的四包毒品“筋”，是其昨天在长治市郊区杨暴村购买的，每包100元。其还从长子县中漳村红兴处购买过毒品“筋”，购买过15至18包，每包100元，红兴的电话号码是131XX****XX。其没有卖给晋某某和景某“筋”，其只是和他们拼钱买“筋”吸食过。2014年3月22日供述证明：其认识晋某某，其与晋某某在一起吸食过毒品“筋”，其与晋某某吸“筋”时，晋某某给过其50元钱。其认识景某，与景某一起吸食过“筋”。其从长子县南漳镇中漳村红兴处购买的毒品“筋”，每包100元，买过十几次。2014年4月3日供述证明：其认识同村的宋永东，其没有卖给宋永东毒品“筋”。2014年6月17日供述证明：2013年4、5月份其开始吸食毒品“筋”，是从长子县南漳镇东漳村“红星”处购买的，买过十几次，每次一小包。其与在司马加油站工作的晋某某在加油站和鹏翔汽修部一起吸食过“筋”，是每人50元从“红星”处购买的，合买过二、三次，每次买100元的。其与晋某某在一起吸毒也是碰在一起才一起吸，没有专门互相约对方。其去鹏翔门市部修过车。景某是其同村朋友，其没向景某卖过毒品，其与景某是在朋友家里办事时一起吸食过两、三次。2014年3月6日公安机关抓获其后，在其身上查获了四个袋子，其中一个袋子中有“筋”，另外三个袋子有残留物，没有带其到家中搜查。从其身上查获的毒品数量没有公安机关称的那么多。被告人李某某当庭认可其在侦查阶段的供述。
被告人李某某对公诉机关出示的证人景某和晋某某的证言提出异议，辩解二人说的不是事实，且其与景某有结怨，是仇人，对公诉机关提供的其它证据没有异议。被告人李某某的辩护人对公诉机关提供的证人景某和晋某某的证言亦提出异议，认为二证人应当出庭作证，接受被告人李某某的质证，对公诉机关提供的其它证据无异议。
结合公诉机关出示的证据和被告人李某某及其辩护人的质证意见，本院认为，公诉机关当庭出示的证据系侦查机关依法调取，其来源合法，内容客观，与本案具有关联性，本院对其效力予以认定。
本案的争议焦点是：
1、被告人李某某是否构成贩卖毒品罪？
2、被告人李某某是否具有多次贩卖毒品的情节？
本院认为，
1、贩卖毒品，是指为销售而非法收购毒品或者明知是毒品而非法销售的行为。同时《中华人民共和国刑法》中规定，“走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚”。本案中被告人李某某从侦查阶段到审判阶段均未供认过其有贩卖毒品的行为。但被告人李某某是长治县公安局侦查人员通过吸毒人员晋某某的证词中得知其有贩毒行为而被抓获的，且在被告人李某某身上查获了四包零包毒品甲卡西酮（俗称“筋儿”）。而且公诉机关当庭提供的无利害关系的证人晋某某、景某的证言均能证实二人在被告人李某某处购买过毒品甲卡西酮的事实，提供的证人晋某某的指认笔录又能证明被告人李某某向其贩卖毒品的地点。同时被告人李某某作为吸毒人员，对其销售给晋某某、景某的零包毒品是明知的，故现有的证据能够证明被告人李某某具有贩卖毒品的事实，被告人李某某的行为构成贩卖毒品罪。
2、公诉机关指控被告人李某某具有多次贩卖毒品的情节，提供的主要证据就是证人晋某某的证言和证人景某的证言。其中证人晋某某在2014年3月6日和7月24日的两次询问笔录中均陈述其在李某某处买毒品的方式是每次都是给李某某打电话，李某某开晋DXXX**号吉利轿车给其送毒品。同时陈述其与李某某均吸食毒品甲卡西酮，两人在一起也共同吸食过。而公诉机关提供的晋DXXX**号轿车的车辆信息证明该车的所有人为李某某，长治县公安局的行政处罚决定书证明李某某、晋某某均为吸毒人员。这些事实能与证人晋某某的相关陈述相吻合，结合证人晋某某的指认笔录，能够证明证人晋某某陈述其曾在李某某处购买毒品“筋儿”的真实性。证人晋某某虽证明其打电话向李某某购买毒品时，如果李某某不在，李某某就让其到李某某父亲李某某住处拿毒品，其将钱给李某某的事实。且证人晋某某指认了李某某的住所为买毒地点，但李某某的证言证实其并不认识晋某某，也没有人从其处拿过毒品“筋儿”，现有证据不能证明被告人李某某让晋某某到李某某住所拿毒品的事实。至于证人晋某某陈述其在李某某处购买毒品“筋儿”十几次，共花费1000多元，但晋某某未能具体地说明每次购买的时间、地点及金额，亦无其他相关证据佐证，从有利于被告人的角度出发，本院认定被告人李某某向晋某某贩卖毒品的次数为一次。证人景某的证言证明其吸食毒品甲卡西酮（俗称“筋儿”），在李某某处购买过一次毒品甲卡西酮，同时证明同村的宋世松、宋红伟也吸食毒品。长治县公安局行政处罚决定书证明景某、宋世松、宋红伟均吸食毒品的事实，也佐证了证人景某证言的客观性，因此可以认定被告人李某某卖给过景某一次毒品甲卡西酮的事实。由此看来，公诉机关提供的现有证据仅能证明被告人李某某存在向晋某某和景某零包贩卖毒品甲卡西酮的事实，而不能充分证明被告人李某某多次贩卖毒品甲卡西酮的情节，故本院认定被告人李某某不具有多次贩卖毒品的情节。被告人李某某的辩护人提出的“被告人李某某不属多次贩卖毒品”的辩护意见，与本院查明事实相符，予以采信。
综上，被告人李某某明知是毒品而向晋某某、景某非法销售，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。从被告人李某某处查获的毒品甲卡西酮0.705克属违禁品，依法应予没收。据此，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十四条、第五十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人李某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从本判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月22日起至2015年4月21日止；罚金限在本判决生效之日起三十日内缴纳）。
二、查获的毒品甲卡西酮0.705克，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省长治市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 韩 莉
审 判 员 谭燕妮
人民陪审员 张韶峰
二〇一五年三月二十日
书 记 员 苗志明
附录：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条第（一）项在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；