安徽省合肥市蜀山区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）蜀民一初字第01561号
原告（被告）：黄山龙裔公墓经营管理有限公司。
法定代表人：吴清江，该公司董事长。
委托代理人：杨静，安徽美林律师事务所律师。
委托代理人：张玲，安徽美林律师事务所实习律师。
被告（原告）：黄慧，女，汉族，1971年2月7日出生，住安徽省合肥市包河区。
委托代理人：吕晓璐，安徽新洲律师事务所律师。
委托代理人：胡红玲，安徽新洲律师事务所律师。
被告：黄山龙裔公墓经营管理有限公司合肥分公司。
负责人：李洪国，该分公司经理。
本院于2013年5月21日、2013年5月24日分别立案受理了黄山龙裔公墓经营管理有限公司诉黄慧劳动争议纠纷案及黄慧诉黄山龙裔公墓经营管理有限公司、黄山龙裔公墓经营管理有限公司合肥分公司劳动争议纠纷案，依法由审判员汤本刚适用简易程序公开开庭进行了合并审理。黄山龙裔公墓经营管理有限公司的委托代理人杨静、张玲，黄慧的委托代理人吕晓璐、胡红玲到庭参加了诉讼。黄山龙裔公墓经营管理有限公司合肥分公司经本院依法传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
黄山龙裔公墓经营管理有限公司诉称：一、原告与被告之间的劳动争议纠纷已经合肥市劳动争议仲裁委仲裁并作出合劳仲裁字第（2013）147号《仲裁裁决书》，完成了劳动争议的仲裁前置程序，但是该《仲裁裁决书》部分事实不清。具体如下：1、本案因被告未达到既定的销售目标，主动向公司请辞，此点从仲裁阶段提交的《人事任免通知》可知。该《人事任免通知书》是被告黄慧自己写好打印，送给原告法定代表人签字，故本案系被告自己主动解除与公司的劳动关系，原告不存在违法解除与被告的劳动关系，不应支付被告经济赔偿金；2、原告已按时全部支付了被告个人工资，原告的工资发放模式是一半以现金的方式支付，一半通过银行转款的方式支付，对此，被告在仲裁阶段也表示认可。基于双方的信任，以现金方式发放工资没有留下任何记录，对此，被告当庭也表示认可。《仲裁裁决书》以原告作为用人单位无法拿出此方面证据，应承担不利的法律后果要求原告支付9200元工资与实际不符；3、被告申请两证人的当庭证言均不能足以证明被告存在加班事实，此点从仲裁阶段的庭审笔录即可得知。且被告仲裁阶段提供的考勤表系伪造证据，原告同样举此证据是为了推翻被告的证明目的，被告仲裁阶段提供的员工事假单记载着2012年6月13日至2012年6月15日为事假，但是其提供的考勤表中却记载正常出勤，该表格的审批人是被告自己，制表人吴铭华是被告旗下的工作人员，且该表格中大多数销售人员都在芜湖、安庆、铜陵等外地办事处上班，不可能在此表格中显示真实的考勤记录。故裁决书称：“申请人与被申请人同时提供了2012年6月的考勤表，且该考勤表记录一致，是在没有查清本案事实的基础上所作的错误裁决。二、原告在仲裁阶段提起的反请求依法应予以支持，该裁决书没有提及原告当庭提出被告返还每月400元社保补贴的请求；由于经原告多次催促，被告仍未联系其组建的销售人员与原告签订劳动合同，为此销售人员与原告发生了数起劳动争议纠纷，原告因此遭受的经济损失应由被告承担。同时，2011年10月25日原告与被告签订了一份《聘任协议》，约定：“被告所有的销售费用包括人力成本费、广告费、营销费、办公经费均包含在2000-4000万元销售额的28%中”。《仲裁裁决书》称“返还其在工作期间内所花费的巨额办公费用的问题，不属于劳动争议仲裁管辖的范围”。原告认为被告既然与原告在《聘任协议》中做了关于销售费用使用额度的约定，而销售费用又是用人单位与劳动者协议履行过程中必不可少的，那么该争议就应当在仲裁纠纷中一并解决。综上，《仲裁裁决书》认定部分事实不清，特起诉要求：一、依法判定原告不应支付被告9200元工资；二、依法判定原告不应支付被告20863.2元的经济赔偿金；三、依法判定原告不应支付被告21270.72元的加班费；四、依法判令被告返还其工作时间内所花费的销售费用共计1049720.71元；五、依法判令被告因未与其名下的销售人员签订劳动合同给原告造成的损失共计160815.04元。
黄慧答辩并起诉称：黄慧于2011年10月25日入职被告公司，担任合肥分公司经理职务。原告入职后，被告未与原告签订劳动合同，也没有为原告缴纳社会保险，且一直拖欠原告的加班费、午餐补助费和业务提成等。2012年7月1日，被告无故单方解除与原告之间的劳动关系，且不支付任何费用。虽双方之间纠纷已经合肥市劳动争议仲裁委仲裁，但相关仲裁内容不符合法律规定，特起诉要求判令黄山龙裔公墓经营管理有限公司及其合肥分公司：1、支付黄慧2012年6月未全额支付的工资9200元；2、支付黄慧未签订书面劳动合同的双倍工资差额116900元（16700元／月×8个月）；3、支付黄慧违法解除劳动关系的经济赔偿金33400元（16700元／月×1个月×2倍）；4、支付黄慧加班工资80621元、午餐补助费1200元、业务提成13115元；5、支付黄慧因拒不支付工资、经济赔偿金等额外经济补偿金68768元；6、为黄慧补缴2011年10月至解除劳动关系期间的社会保险。
被告黄山龙裔公墓经营管理有限公司合肥分公司未提交证据、也未提交答辩意见，视为放弃相关权利。
经审理查明：2011年10月25日，黄慧（乙方）与黄山龙裔公墓经营管理有限公司（甲方）签订一份聘任协议，协议约定：甲方聘任乙方担任黄山龙裔公墓经营管理有限公司副总经理，好百年旅游公司总经理职务，聘任时间为2011年10月25日至2012年12月31日；乙方负责管理公司营销工作，按年度销售计划完成销售任务，管理销售团队，协助董事长管理工作；乙方在职期间必须认真履行工作职责，遵守公司规章制度，保守商业机密，维护公司利益；甲方按时支付乙方及销售团队人员工资及报酬，遵守劳动聘用合同约定；聘任期间双方若有意解除合同，须提前一个月告知对方，并及时办理交接手续；乙方聘任期间主要销售产品为龙裔陵园墓地，销售目标确保2000万，力争4000万元，产品由双方根据市场情况合理定价；乙方负责完成年度工作计划，市场营销策略报告，年度销售预算报告，提交甲方审批后，严格按照计划执行；乙方负责按照销售管理制度进行团队的组织架构，人事任免，工作分配，薪资核算，福利，上报甲方批准后执行，甲方不得无故干涉；乙方年度销售目标2000－4000万元（以实际到帐金额为准），其中销售额的28％作为销售费用支出；销售费用包括人力成本、广告费、营销费、办公经费等，在年度预算中详细列出开支比例，预算超出时，需重新申请；乙方的工资为月薪加提成制，月薪每月16700元，每月8日发放，乙方拿总销售额的2％做个人提成（此提成包含在28％以内），提成每月22日发放。乙方享受销售团队成本内的福利；如遇争议向合肥市劳动仲裁委提起仲裁等内容。该合同有乙方黄慧的签名及甲方法定代表人吴清江的签名。聘任协议签订后，黄慧及其负责组建的销售团队黄山龙裔公墓销售中心开始龙裔陵园墓地的销售工作。
2012年6月28日，黄山龙裔公墓经营管理有限公司出具人事任免通知，该通知明确自2012年7月1日起解除与黄慧之间的劳动关系。自黄慧入职后至解除劳动关系之日止，黄山龙裔公墓经营管理有限公司一直未给黄慧交纳社会保险。黄慧的工资发放时间系当月工资在次月发放，工资标准为每月16700元。其中2012年1－6月，黄山龙裔公墓经营管理有限公司每月通过银行转帐支付黄慧部分工资（未扣除代缴税费的数额为7500元）。对于2012年1－5月间，黄山龙裔公墓经营管理有限公司每月应付的工资余额9200元，黄山龙裔公墓经营管理有限公司于2012年6月18日通过转帐一次性支付46000元（9200元×5个月）。至今，黄山龙裔公墓经营管理有限公司尚欠黄慧2012年6月份工资余额9200元未支付完毕。
2013年，黄慧作为申请人以黄山龙裔公墓经营管理有限公司及黄山龙裔公墓经营管理有限公司合肥分公司为被申请人向合肥市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、被申请人支付申请人2012年6月未全额支付的工资9200元；2、被申请人支付申请人未签订书面劳动合同的双倍工资116900元；3、被申请人支付申请人违法解除劳动关系的经济赔偿金33400元；4、被申请人为申请人补缴2011年11月至2012年6月的社会保险；5、被申请人支付申请人加班工资103653元；6、被申请人支付申请人午餐补助费1200元；7、被申请人支付申请人业务提成13144元；8、被申请人支付申请人因拒不支付加班费等工资应加发的25％的经济补偿金61024元；9、被申请人支付未按规定支付经济赔偿而应当额外支付的经济补偿金16700元。该案审理中，黄山龙裔公墓经营管理有限公司及黄山龙裔公墓经营管理有限公司合肥分公司以反请求人身份提出劳动仲裁反申请，要求裁决：1、反被申请人返还反申请人在工作期间内花费的巨额办公费用1047868.61元；2、反被申请人支付因未与其名下销售人员签订劳动合同给反申请人造成的损失127752元，社保另算；3、仲裁费用由反被申请人承担。2013年5月6日，合肥市劳动争议仲裁委员会作出合劳仲裁字（2013）147号仲裁裁决书，该裁决书裁决：一、黄山龙裔公墓经营管理有限公司在裁决书生效后7日内支付黄慧工资9200元；二、黄山龙裔公墓经营管理有限公司在裁决书生效后7日内支付黄慧经济赔偿金20863.2元；三、黄山龙裔公墓经营管理有限公司在裁决书生效后一个月内为黄慧补缴自2011年11月份至2012年6月份的各项保险，但个人缴费比例部分费用由黄慧承担；四、黄山龙裔公墓经营管理有限公司在裁决书生效后7日内支付黄慧加班费21270.72元；五、驳回黄慧的其他仲裁请求；六、驳回黄山龙裔公墓经营管理有限公司及黄山龙裔公墓经营管理有限公司合肥分公司的仲裁请求。
本案诉讼中，黄山龙裔公墓经营管理有限公司认可黄慧总计完成的销售业绩为617780元。
上述事实有黄山龙裔公墓经营管理有限公司提交的（2013）147号仲裁裁决书、营业执照、组织机构代码证、聘任协议、照片、购墓合同书、报销单据、工资条、人事任免通知、员工事假单、考勤表复印件，黄慧提交的聘任协议、银行对帐明细、短信内容、文件会签表、人事任免通知、考勤表、仲裁裁决书及原被告的当庭陈述在卷证实，本院予以确认。
黄山龙裔公墓经营管理有限公司提交的QQ聊天记录、龙裔销售中心薪酬福利管理制度，证人证言，黄慧对其真实性有异议，该证据也不能达到其证明目的，对其证明效力，本院不予确认。黄山龙裔公墓经营管理有限公司提交的和解协议、其他仲裁裁决书复印件，不能达到其证明目的，对其证明效力，本院不予确认。
黄慧提交的往来邮件、提成统计表、签呈、会议纪要，黄山龙裔公墓经营管理有限公司对其真实性有异议，该证据也不能达到其证明目的，对其证明效力，本院不予确认。
双方提交的龙裔销售中心薪酬福利管理制度内容相悖，对该两份龙裔销售中心薪酬福利管理制度的证明效力，本院不予确认。
本院认为：黄山龙裔公墓经营管理有限公司法定代表人以公司名义与黄慧签订的聘任协议，不违反法律法规的禁止性规定，对双方具有法律约束力。该聘任协议明确载明了用人单位的名称、劳动者的姓名、工作期限、劳动报酬、工作内容等劳动合同所应当具备的核心条款，符合法律关于劳动合同的特征，故本院对黄慧与黄山龙裔公墓经营管理有限公司之间存在劳动合同关系并已签订劳动合同的事实，予以确认。黄慧在双方劳动关系终止后，主张黄山龙裔公墓经营管理有限公司因未与其签订劳动合同，而应支付双倍工资的诉请，与事实不符，本院不予支持。根据聘任协议的约定，黄慧系担任黄山龙裔公墓经营管理有限公司的副总经理，协议也系黄慧与黄山龙裔公墓经营管理有限公司签订，故黄慧关于黄山龙裔公墓经营管理有限公司合肥分公司也应承担劳动合同项下责任的主张，依据不足，本院不予支持。对于黄慧系自动辞职还是被公司解除劳动关系问题。本院认为，从黄慧提交的人事任免通知的内容看，黄慧副总经理职务的免除及其与公司劳动关系的解除系经黄山龙裔公墓经营管理有限公司董事会研究决定，并下发公司各部门的。黄山龙裔公墓经营管理有限公司虽主张黄慧系主动辞职，但其并未提交诸如辞职报告等黄慧主动要求解除劳动关系的证据。本案诉讼中，黄山龙裔公墓经营管理有限公司也未提交其解除与黄慧的劳动合同关系符合法律规定。故对于黄慧主张的黄山龙裔公墓经营管理有限公司违法解除劳动合同关系，并应按经济补偿金的2倍支付赔偿金的诉请，符合法律规定，应予支持。因黄慧的实际工资标准高于本地区2011年度职工月平均工资的三倍即11360.4元（3786.8元／月×3倍），故应依法以此数额作为确定经济补偿金的标准。黄慧主张黄山龙裔公墓经营管理有限公司应支付赔偿金未超过22721元（11360.4元×2倍）的部分，本院予以支持。超出部分，本院不予支持。为劳动者依法参加并交纳社会保险系用人单位的法定义务，黄山龙裔公墓经营管理有限公司在黄慧入职后，至今未为黄慧交纳社会保险，违反法律规定。黄慧关于黄山龙裔公墓经营管理有限公司应依法为其补缴2011年11月至2012年6月间社会保险的诉请，符合法律规定，本院予以支持。超出部分，本院不予支持。关于黄山龙裔公墓经营管理有限公司是否已经支付黄慧2012年6月的部分工资9200元问题。诉讼中，黄山龙裔公墓经营管理有限公司未就其已经支付该部分工资提交证据予以证明，黄慧对此也不认可。黄山龙裔公墓经营管理有限公司关于其已经现金支付该部分工资的主张，缺乏事实依据，也与常理相悖，其辩解意见，本院不予采信。黄慧主张黄山龙裔公墓经营管理有限公司应支付其2012年6月未全额支付的工资9200元，事实清楚，本院予以支持。对于黄慧认为黄山龙裔公墓经营管理有限公司在其制定的龙裔销售中心薪酬福利管理制度中明确作出每月应支付150元午餐费的承诺，故其应支付午餐补助1200元问题。本院认为，双方在诉讼中均提交了“龙裔销售中心薪酬福利管理制度”，但该两份制度关于午餐费的内容并不完全相同，其中黄山龙裔公墓经营管理有限公司提交的“龙裔销售中心薪酬福利管理制度”并无关于午餐费的规定，黄慧虽主张黄山龙裔公墓经营管理有限公司对该问题作出承诺，但黄山龙裔公墓经营管理有限公司并不认可，黄慧也未提交其他证据佐证双方确就该问题达成一致意见，或黄山龙裔公墓经营管理有限公司确实存在类似的承诺。故黄慧关于黄山龙裔公墓经营管理有限公司应支付午餐费的诉请，证据不足，本院不予支持。对于黄慧主张的业务提成问题。本院认为，双方聘任协议对于黄慧应完成的销售目标、销售费用的范围及支出比例，个人销售提成的比例及该提成包含在销售费用范围内均作出明确约定。诉讼中，黄慧对于黄山龙裔公墓经营管理有限公司提交的黄慧销售支出的证据的真实性也无异议，通过销售费用支出及实际销售业绩的初步对比，能够判断黄慧所带领的销售团队的销售费用超过聘任协议确定的销售额的28％，其销售团队实际销售情况远远低于双方预期，更与完成销售目标差距巨大。在此情形下，黄慧主张黄山龙裔公墓经营管理有限公司支付其个人销售提成，与双方聘任协议关于乙方应完成销售目标2000万－4000万及个人提成包含在28％销售费用支出中的约定不符，也与常理相悖。其相关诉请，依法应予驳回。对于黄慧所带领的销售团队的销售费用支出，黄山龙裔公墓经营管理有限公司的相关负责人及法定代表人已经作出审核，且双方聘任协议也未就销售费用超支，黄慧应承担赔偿或返还责任作出约定。故黄山龙裔公墓经营管理有限公司关于黄慧应返还其花费的销售费用1049720.71元的诉请，依据不足，本院不予支持。对于黄慧主张的加班费问题。本院认为，黄慧受聘黄山龙裔公墓经营管理有限公司并作为该公司的副总经理，依据《中华人民共和国公司法》的规定，属公司的高级管理人员。依据劳动部关于《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》及安徽省劳动保障厅《安徽省企业工作时间管理暂行办法》、《安徽省工资支付规定》的规定，企业的高级管理人员可实行不定时工资制。黄慧作为黄山龙裔公墓经营管理有限公司的副总经理即公司的高级管理人员对工作时间的安排具有较普通劳动者更为宽松的自主权。其在本案中主张公司支付加班费，依据不足，其相关诉请，本院不予支持。黄慧提出的支付拖欠加班费等工资而应加发的经济补偿金和企业未按规定支付经济补偿金而应额外支付的赔偿金诉请，与法无据，本院不予支持。依据法律规定，黄山龙裔公墓经营管理有限公司对与其形成劳动关系的黄慧所带领的销售团队的每一位职员，理应签订劳动合同，这也是用人单位应尽的法定义务。黄山龙裔公墓经营管理有限公司在本案诉讼中，主张其与黄慧带领的销售团队的职员未签订书面劳动合同系黄慧的原因造成，与事实不符，且与法律相悖，其相关诉请，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国劳动法》第三条、第十六条、第五十条、第七十二条、第七十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第二十九条、第三十条第一款，第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第九条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条，《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》第四条第一款第一项，《安徽省工资支付规定》第二十条，《安徽省企业工作时间管理暂行办法》第五条、第六条、第九条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、黄山龙裔公墓经营管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付黄慧2012年6月未全额支付的工资9200元；
二、黄山龙裔公墓经营管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付黄慧经济赔偿金22721元；
三、黄山龙裔公墓经营管理有限公司于本判决生效之日起三十日内为黄慧补缴2011年11月至2012年6月期间的各项社会保险，其中个人缴费比例部分由黄慧承担；
四、驳回黄山龙裔公墓经营管理有限公司的其他诉讼请求；
五、驳回黄慧的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费20元，减半收取10元，由黄山龙裔公墓经营管理有限公司负担5元，由黄慧负担5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。
审判员 汤本刚
二〇一三年八月十四日
书记员 彭丹丹
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国劳动法》
第三条：劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。
劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。
第十六条：劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。
建立劳动关系应当订立劳动合同。
第五十条：工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。
第七十二条：社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。
第七十八条：解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。
《中华人民共和国劳动合同法》
第十条：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。
已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。
用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。
第二十九条：用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。
第三十条第一款：用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
第四十七条：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第八十七条：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》
第九条第一款：当事人双方不服劳动争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决，均向同一人民法院起诉的，先起诉的一方当事人为原告，但对双方的诉讼请求，人民法院应当一并作出裁决。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》
第十一条：劳动者和用人单位均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决，向同一人民法院起诉的，人民法院应当并案审理，双方当事人互为原告和被告。在诉讼过程中，一方当事人撤诉的，人民法院应当根据另一方当事人的诉讼请求继续审理。
《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》
第四条第一款：企业对符合下列条件之一的职工，可以实行不定时工作制。
（一）企业中的高级管理人员、外勤人员、推销人员、部分值班人员
《安徽省工资支付规定》
第二十条：经劳动保障部门批准实行不定时工作制的，不执行本规定第十六条的规定。
《安徽省企业工作时间管理暂行办法》
第五条：企业因生产经营特点和工作特殊性不能实行标准工时制度的，可以实行非标准工时制度，即不定时工作制或综合计算工时工作制等其它工作和休息办法。
第六条：企业对符合下列条件之一的劳动者，可以实行不定时工作制。
（一）企业中的高级管理人员、外勤人员、推销人员、非生产性值班人员和其他因工作无法按标准工作时间衡量的劳动者；
第九条第二款：对企业中的高级管理人员、外勤人员、推销人员实行不定时工作制，可以不办理审批手续。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。