浙江省宁波市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙02民终1646号
上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司鄂尔多斯市中心支公司。住所地：内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区天骄路鑫隆公司办公楼1－3层。
代表人：宋春梅，该支公司总经理。
委托诉讼代理人：肖称发，浙江亿站律师事务所律师。
委托诉讼代理人：沈益康，浙江亿站律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陈国强，男，1962年2月16日出生，汉族，宁波鄞州精铸五金厂员工，住浙江省宁波市鄞州区。
委托诉讼代理人：何范丽，浙江和义观达律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：牛中亮，男，1985年7月25日出生，汉族，宁波杰亿基础工程有限公司驾驶员，住安徽省寿县。
被上诉人（原审被告）：宁波杰亿基础工程有限公司。住所地：浙江省宁波市鄞州区天童北路****号***室。
法定代表人：朱树恒，该公司总经理。
委托诉讼代理人：桑士好，男，1971年3月20日出生，宁波杰亿基础工程有限公司员工，住安徽省寿县，现住浙江省宁波市鄞州区。
上诉人中国人寿财产保险股份有限公司鄂尔多斯市中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人陈国强、牛中亮、宁波杰亿基础工程有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁波市鄞州区人民法院（2017）浙0212民初159号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月16日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
保险公司上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：上诉人垫付了10000元医疗费，一审中被上诉人未向法庭陈述该事实，导致上诉人在交强险限额内多承担10000元。陈国强应承担事故70%的赔偿责任，一审法院认定60%不妥。误工费应按受害人实际减少的收入计算，一审法院按照其应发工资3510元/月计算，认定错误。
陈国强辩称，对于10000元费用，上诉人在一审中并未提出，陈国强也不清楚。关于责任承担问题，陈国强驾驶电动自行车，承担60%的责任，一审法院认定正确。陈国强受伤前的平均工资，有工资表为证。请求驳回上诉维持原判。
牛中亮、宁波杰亿基础工程有限公司辩称，请求法院依法处理。
陈国强向一审法院起诉请求判令：1.被告牛中亮、宁波杰亿基础工程有限公司赔偿原告各项损失共计268231元；2.被告保险公司在交强险及商业险赔偿范围内承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险赔偿范围内优先赔付。
一审法院认定事实：2016年7月31日16时35分许，被告牛中亮驾驶登记在被告宁波杰亿基础工程有限公司名下的浙Ｂ×××××号重型货车在老宁横路云龙镇童家漕村附近，与原告驾驶的电动自行车相撞，造成原告受伤两车受损的交通事故。经宁波市公安局鄞州分局交通警察大队认定，被告牛中亮负本起事故次要责任，原告陈国强负本起事故主要责任。原告伤后住院治疗27天。后经宁波三益司法鉴定所鉴定，原告构成一处八级伤残，一处十级伤残，休养期限为108天，护理期限为90天，营养期限为90天。
另查明，浙Ｂ×××××号重型货车在被告保险公司投保了交强险及商业险，本起事故发生在保险期间内。原告伤后被告宁波杰亿基础工程有限公司已经垫付原告医疗费共计74840.67元。
对原告因本起事故造成的各项损失，根据相关证据认定如下：医疗费180607.58元（其中被告牛中亮垫付部分为74840.67元）；住院伙食补助费810元（30元/天×住院27天）；护理费9223.76元（57550元/365天×住院期间27天＋57550元/365天×出院期间部分护理63天÷2）；营养费2700元（30元/天×90天）；误工费12636元（3510元/30天×原告受伤至鉴定前一日止共计108天）；残疾赔偿金306252.80元（47852元/年×20年×0.32）；辅助器具费：被告牛中亮自原承担160元，其余原告自原承担；交通费100元；电动自行车维修费500元；鉴定费2370元；后续治疗费15000元；精神损害抚慰金10000元。上述各项损失共计540360.14元。
一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险限额内予以赔偿；不足的部分，由承保商业第三者责任险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足部分的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。对于本案原告的损失，应当由被告保险公司在交强险赔偿限额范围内赔偿原告医疗费10000元、精神损害抚慰金10000元、残疾赔偿金100000元、电动自行车维修费500元，共计120500元；在商业险赔偿限额范围内赔偿原告其他损失共计417330.14元的40％计166932.06元。被告保险公司在庭审答辩中要求在商业第三者责任险赔偿限额范围内扣除原告非医保用药金额，因被告宁波杰亿基础工程有限公司与被告保险公司的保险合同涉及第三者利益，依据民法基本原理，非经第三者同意合同双方不能对合同之外的第三者的合法利益作出限制，并且原告的治疗过程完全由医疗机构决定，被告保险公司也未举证证明医疗机构在对原告使用非医保医疗手段上不具有必要性和合理性的事实，故不予支持。
原告的鉴定费2370元，不属于交强险及商业险赔偿范围，应当由被告牛中亮、宁波杰亿基础工程有限公司赔偿40％计948元，另牛中亮、宁波杰亿基础工程有限公司自愿承担原告辅助器具费160元，因被告牛中亮已经垫付原告各项费用共计74840.67元，故原告尚需返还被告牛中亮73732.67元。
据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，作出如下判决：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司鄂尔多斯市中心支公司在交强险赔偿限额范围内赔偿原告陈国强医疗费10000元、精神损害抚慰金10000元、残疾赔偿金100000元、电动自行车维修费500元，共计120500元，在判决生效后十五日内履行完毕；二、被告中国人寿财产保险股份有限公司鄂尔多斯市中心支公司在商业第三者责任险赔偿限额范围内赔偿原告陈国强剩余损失417330.14元的40％共计166932.06元，在判决生效后十五日内履行完毕；三、被告牛中亮、宁波杰亿基础工程有限公司赔偿原告陈国强鉴定费2370元的40％计948元、残疾辅助器具费160元，因被告牛中亮已经垫付原告陈国强各项费用共计74840.67元，故原告陈国强尚需返还被告牛中亮73732.67元，在判决生效后十五日内履行完毕；四、驳回原告陈国强的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费5324元，减半收取2662元，由被告中国人寿财产保险股份有限公司鄂尔多斯市中心支公司负担。
二审审理期间，上诉人提交了以下证据：住院病人缴款记录、中国农业银行客户收付款入账通知各一份，拟证明在陈国强住院期间，上诉人在交强险限额内垫付了10000元的事实。被上诉人陈国强经质证认为该证据超出举证期限，不属二审新证据。牛中亮经质证认为请求法院依法认定，垫付的医疗费均系牛中亮所支付。宁波杰亿基础工程有限公司经质证认为请求法院依法认定，保险公司的确垫付过10000元医疗费，但是不是住院病人缴款记录上记载的时间不清楚，垫付的医疗费除上述10000元以外，其他均系牛中亮个人所支付。本院经审查认为，对保险公司垫付10000元医疗费的事实予以确认。
经审理查明，一审法院对垫付医疗费的主体认定有误，应为牛中亮。另查明，保险公司为陈国强垫付医疗费10000元，该10000元包含在一审法院查明的74840.67元垫付医疗费之中。
本院认为，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人之间发生交通事故，有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。一审法院据此并结合涉案道路交通事故认定书作出的责任认定情况判决保险公司在交强险限额内承担赔偿责任，并无不当。关于10000元医疗费问题，上诉人确已垫付，理应在上诉人应赔付款项内扣除，上诉人该部分上诉有理，本院予以支持。相应地，在牛中亮垫付款项内扣减10000元。一审法院根据双方过错，认定由上诉人承担交强险限额外的40%赔偿责任，判决合理。一审法院认定的误工费赔偿标准，也无不当。
综上所述，保险公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持宁波市鄞州区人民法院（2017）浙0212民初159号民事判决第二项；
二、撤销宁波市鄞州区人民法院（2017）浙0212民初159号民事判决第一、三、四项；
三、上诉人中国人寿财产保险股份有限公司鄂尔多斯市中心支公司在交强险赔偿限额范围内赔偿被上诉人陈国强医疗费10000元、精神损害抚慰金10000元、残疾赔偿金100000元、电动自行车维修费500元，共计120500元，扣除已垫付的10000元，剩余110500元在本判决生效后十五日内履行完毕；
四、被上诉人牛中亮、宁波杰亿基础工程有限公司赔偿被上诉人陈国强鉴定费2370元的40％计948元、残疾辅助器具费160元，因被上诉人牛中亮已经垫付被上诉人陈国强各项费用共计64840.67元，故原告陈国强尚需返还被告牛中亮63732.67元，在本判决生效后十五日内履行完毕；
五、驳回被上诉人陈国强的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。
一审案件受理费5324元，减半收取2662元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司鄂尔多斯市中心支公司负担，二审案件受理费2662元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司鄂尔多斯市中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄永森
审 判 员 朱亚君
审 判 员 赵保法
二〇一七年七月七日
代书记员 薛 楠