青海省西宁市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）宁刑终字第169号
原公诉机关青海省西宁市城西区人民检察院。
上诉人原审附带民事诉讼原告人李某甲，男，汉族，大学文化。
原审被告人李某乙，男，汉族，大学文化，因涉嫌故意伤害于2014年4月2日被取保候审。
青海省西宁市城西区人民法院审理该区人民检察院指控原审被告人李某乙犯故意伤害罪一案，于2014年7月31日作出（2014）西刑初字第149号刑事附带民事判决。宣判后，被告人李某乙未提出上诉，检察机关亦未提出抗诉，刑事部分已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人李某甲不服提出上诉，本院依法组成合议庭，经阅卷，询问上诉人及讯问原审被告人，认为本案事实清楚，证据确实充分，决定不开庭审理本案，现已审理终结。
原判认定：2014年2月5日15时30分，被害人李某甲到本市城西区胜利路赛博数码广场三楼金灵电子商铺调换以前购买的电子播音器时与候某某（李某乙妻子）发生争执，而后被告人李某乙又与李某甲发生争执，在争执过程中李某甲用脚踢被告人李某乙时，被告人李某乙将其右脚用双手抓住后推倒在地，致被害人李某甲左肩关节脱位。经法医鉴定意见书鉴定，李某甲因间接暴力作用于左上肢，致左肩关节脱位，其损伤属轻伤二级。
另查，2014年2月5日附带民事诉讼原告人李某甲被致伤后，在青海大学附属医院门诊治疗，诊断为左肩关节脱位，进行了关节复位、左上肢制动的治疗；2014年2月22日、2014年2月28日、李某甲在青海省中医院门诊治疗，诊断为左肩脱位，继续悬吊固定，行消炎、关节功能锻炼；2014年3月20日，李某甲在青海省人民医院诊断为左侧肩关节肱骨头髓腔水肿，左侧肩关节囊内少量积液；2014年3月31日、2014年4月30日，李某甲在青海省中医院门诊诊断为左肩关节疼痛、活动受限，行激光、中频脉冲电治疗、关节功能锻炼治疗。以上检查治疗及购买药品共计花费10234.8元。
原判认定上述事实的证据有：1、报案材料，证实2014年2月5日15时30分，被告人李某乙与被害人李某甲，因调换电子播音器发生争执，在李某甲踢李某乙时，被李某乙抓住右脚推倒，致李某甲左肩关节脱位的事实。2、常住人口基本信息，证实被告人李某乙系完全刑事责任能力人；3、到案经过，证实2014年3月17日9时50分被告人李某乙经西宁市公安局城西分局胜利路派出所民警电话传唤后主动到派出所接受询问的事实；4、证人候某某、王某某、李某丙、李某丁、金某某的证言，证实2014年2月5日15时30分许，被告人李某乙与被害人李某甲因换电子播音器发生争执，在李某甲踢李某乙时，被李某乙抓住右脚推倒，致李某甲左肩关节脱位的事实；5、被害人李某甲的陈述，证实2014年2月5日15时30分许，其因调换以前购买的电子播音器时，与被告人李某乙夫妇发生争执，在争执过程中被告人李某乙对其殴打，其在踢李某乙时，被李某乙抓住右脚将其推倒在地，至其左肩关节脱位；6、西宁市公安局城西分局刑事科学技术室（宁西）公（刑）鉴（法伤）字（2014）017号法医学人体损伤程度鉴定意见书、青海正信司法鉴定所青正信司鉴所（2014）临检字第401号《青海正信司法鉴定所评定李某甲损伤程度的司法鉴定意见书》，证实被害人李某甲的伤情属轻伤二级；7、青海大学附属医院门诊收费票据4张，青海省人民医院门诊收费票据6张、青海省中医院门诊收费票据29张、青海春天医药连锁有限公司收费收据7张、青海九康医药连锁有限公司发票2张、西宁市城中区真壹堂药店收费收据2张，证实李某甲受伤后在治疗过程中花费医疗费10234.68元的事实。8、病例4本、青海省中医院针灸证2本，证实李某甲受伤后在青海大学附属医院、青海省中医院、青海省人民医院检查治疗39天（次）的事实。
原判认为，被告人李某乙故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人李某乙当庭自愿认罪，积极赔偿可对其酌情从轻处罚。辩护人提出被告人李某乙的行为系正当防卫；被告人主动投案，属自首，建议对被告人李某乙免于刑事处分的辩护意见与事实不符，不予采信。关于附带民事诉讼原告人提出的诉讼请求合法合理部分应予支持。精神损失赔偿金的诉求，因不符合刑事附带民事诉讼的法律规定，不属于刑事附带民事诉讼收案范围，不予支持。营养费应根据受害人伤情参照医疗机构的意见确定，但附带民事诉讼原告人对此未提供证据证实，不予支持。后期治疗费应根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，但附带民事诉讼原告对此未提供证据证实，不予支持，可待实际发生后另行起诉。护理费应有医疗机构或者鉴定机构的意见确定，附带民事诉讼原告人虽提交了协议书及收条，但不能证实对其进行了护理，对其护理费的诉讼请求不予支持。交通费系受害人就医治疗中实际发生的费用，但其所提出交的票据系连号发票不能证明实际发生的数额。依据其提交的病例、医药费票据、治疗记录统计，其共去医院治疗39天，故其交通费予以适当支持。因附带民事诉讼原告人李某甲在本案中有一定的过错，亦应承担一定责任。鉴于被告人李某乙犯罪情节、悔罪表现，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，可依法对其宣告缓刑。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十四条第一款（七）项，第一百三十一条之规定，判决：一、被告人李某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年（缓刑考勤验期从判决确定之日起计算）。二、附带民事诉讼原告人李某甲医疗费10234.68元、交通费780元（39天次X20天），以上共计11014.68元。由被告人李某乙赔偿80%即8811.74元。（于判决生效后十日内付清）。附带民事诉讼原告人李某甲自行承担11014.68元的20%即2202.94元。三、驳回附带民事诉讼原告人李某甲的其他诉讼请求。
宣判后，原审附带民事原告人李某甲不服提出上诉，认为原判赔偿过低，目前上诉人已花费治疗费10000元、营养费3000元、护理费20000元、交通费4000元，因而要求被上诉人赔偿上诉人已花费各项费用37000元和精神损害赔偿金20000元，共计57000元。
经审理查明：2014年2月5日15时30分，上诉人李某甲到本市城西区胜利路赛博数码广场三楼金灵电子商铺调换以前购买的电子播音器时与候某某（李某乙妻子）发生争执，而后原审被告人李某乙又与上诉人李某甲发生争执，在争执过程中李某甲用脚踢原审被告人李某乙时，李某乙将其右脚用双手抓住后推倒在地，致上诉人李某甲左肩关节脱位。经法医鉴定意见书鉴定，李某甲因间接暴力作用于左上肢，致左肩关节脱位，其损伤属轻伤二级。
另查，2014年2月5日，上诉人李某甲被致伤后，在青海大学附属医院门诊治疗，诊断为左肩关节脱位，进行了关节复位、左上肢制动的治疗；2014年2月22日、2014年2月28日、李某甲在青海省中医院门诊治疗，诊断为左肩脱位，继续悬吊固定，行消炎、关节功能锻炼；2014年3月20日，李某甲在青海省人民医院诊断为左侧肩关节肱骨头髓腔水肿，左侧肩关节囊内少量积液；2014年3月31日、2014年4月30日，李某甲在青海省中医院门诊诊断为左肩关节疼痛、活动受限，行激光、中频脉冲电治疗、关节功能锻炼治疗。以上检查治疗及购买药品共计花费10234.8元。
原判认定上述事实的证据均经二审审核，证据间能相互印证，证据来源合法。本院仍予以确认。
本院认为，原审被告人李某乙故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确、审判程序合法。关于上诉人李某甲所提精神损失赔偿金，因不属于刑事附带民事赔偿范围，故该上诉理由，不予支持。营养费因上诉人未提供相关证据证实，其上诉理由，不予支持。护理费应有医疗机构或者鉴定机构的意见确定，上诉人李某甲虽提交了协议书及收条，但并无医疗机构或者鉴定机构的意见，不能证实对其进行了护理，对其护理费的上诉理由，不予支持。交通费系受害人就医治疗中实际发生的费用，但其所提出交的票据系连号发票不能证明实际发生的数额，原判对此酌情予以考虑亦正确，对此上诉理由不予支持。关于上诉人李某甲所提民事判赔过少的上诉理由，经核原判民事赔偿正确、并无不当，其上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李小梅
审判员 郭明礼
审判员 李 俐
二〇一四年九月二十三日
书记员 韩 风
附：本案引用的法律条文原文
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（一）项：原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零三条：当事人及其法定代理人、近亲属，对已经发生法律效力的判决、裁定，可以向人民法院或者人民检察院提出申诉，但是不能停止判决、裁定的执行。