陕西省南郑县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南民初字第00605号
原告王炳文，男，1991年4月10日出生，汉族，陕西省南郑县人，户籍地南郑县阳春镇泉沟村*组***号，现住南郑县汉山镇汉山路周坪巷**号。
委托代理人张海明，系南郑县148法律服务所法律工作者。
被告刘祥，男，1977年4月13日出生，汉族，陕西省南郑县人，户籍地南郑县新集镇前街村*组***号，现住南郑县汉山镇田园牧歌小区**栋*单元***室。
委托代理人王育全，系陕西兢业律师事务所律师。
被告汉中市艺苑房地产发展有限公司。住所地：南郑县大河坎镇石燕路踞龙大厦。
法定代表人徐建国，系该公司总经理。
委托代理人杜也频，系该公司员工。
被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司。住所地：汉中市汉台区武侯路中段。
负责人ＸＸ新，系该中心支公司经理。
委托代理人黄勇、李俊志，均系该中心支公司法律顾问。
原告王炳文诉被告刘祥、汉中市艺苑房地产发展有限公司、永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员马忠强独任审判，公开开庭进行了审理，本案原告及其委托代理人、被告刘祥的委托代理人、被告汉中市艺苑房地产发展有限公司的委托代理人、被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司的委托代理人到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告王炳文诉称：2014年8月17日22时许，原告骑行二轮电动车由周家坪向阳春镇方向行驶，被告刘祥驾驶陕F630**号小轿车从阳春镇向周家坪方向行驶，车辆行驶至刘家营路段时发生交通事故，致原告连人带车倒地受伤，后送到汉中3201医院住院治疗，被诊断为：1、右胫骨平台骨折；2、左内踝及距骨后缘骨折；3、左侧髂骨耻骨骨折、髋臼骨折；4、全身多处皮肤擦挫伤。原告于2014年9月29日出院，花医疗费2万余元，大部分由艺苑房产公司支付。2014年10月25日，南郑县公安局交通警察大队道路交通事故责任认定：被告刘祥负此事故全部责任。2014年12月26日，陕西汉中汉辉法医司法鉴定所对原告伤残等级评定为一个九级和一个十级，第二次手术费评估为6500.00元，住院天数评估为20天。经查，被告刘祥驾驶的陕F630**号小轿车在被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险。发生此次事故时，该机动车辆仍在保险期内。综上，被告刘祥驾驶机动车辆将原告致伤，依据《交安法》76条和《侵权责任法》的相关规定理应赔偿。被告汉中市艺苑房地产发展有限公司系陕F630**号小轿车的所有人，理应对本公司的驾驶员加强安全行为管理，故应对被告刘祥的侵权行为造成的后果承担连带赔偿之责。被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司作为陕F630**号小轿车的保险人，理应在保险限额内对原告的损失给予赔偿。现原告向法院提起民事诉讼，要求：1、判令被告刘祥赔偿原告医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、二次手术医疗费及误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、财产损失，合计133258.90元；2、判令被告汉中市艺苑房地产发展有限公司与被告刘祥承担连带赔偿责任；3、判令被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在保险限额内承担赔偿责任；4、本案的诉讼费由第一、第二被告承担。
被告刘祥辩称：一、对2014年8月17日22时许，驾驶陕F630**号小轿车与被答辩人发生交通事故的事实以及事故责任认定无异议；二、关于给被答辩人赔偿的问题，由于陕F630**号小轿车在被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司投保了机动车第三者交强险和第三者商业险，发生事故时在保险期内，被答辩人所诉请的赔偿范围均由保险公司给予赔偿；三、答辩人在本次事故中已给被答辩人垫付的各种费用也应由保险公司赔偿后冲减被答辩人的损失，剩余部分直接返还给答辩人；四、关于被答辩人诉请的赔偿项目，除鉴定费和诉讼费之外，其他项目均在保险赔偿范围之内，至于对项目的赔偿标准高低的意见以保险公司答辩和质证意见为准。
被告汉中市艺苑房地产发展有限公司辩称：除与第一被告的答辩意见一致外，需要补充说明的是被告刘祥系答辩人公司的员工，对原告因交通事故造成的损失，答辩人公司愿承担赔偿责任。
被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司辩称：答辩人并非交通事故的侵权人，是基于与肇事车辆具有保险合同关系而参与本案诉讼的。被答辩人与前述被告是侵权关系，而被保险人与答辩人是保险合同关系，在相关合同中约定了保险理赔范围、标准和责任及免除情形。因此，答辩人的赔偿责任只能依据保险合同的约定来确定，并非本案侵权人的所有侵权赔偿责任都要由答辩人代为赔偿，不能将侵权责任和保险责任混为一谈。受害人系基于他人的保险合同关系来主张权利的，属于代位索赔，故答辩人与被保险人之间的约定，自然对其有效，答辩人有权依据合同约定对其诉请进行抗辩。二、肇事车辆投保了机动车强制险和商业三者险保险。故保险赔付分别为：（一）交强险责任限额为122000.00元，各分项限额分别是：1、医疗费10000.00元，具体包括医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费四个项目；2、死亡、伤残赔偿限额110000.00元，具体包括依法确认的残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费等；3、财产损失限额2000.00元，该损失必须有合法有效的证据材料予以证实，比如定损结论或鉴定结论。对超出交强险各分项限额的部分应由交通事故当事人按责任比例承担。（二）商业三者险因系保险公司与被保险人之间的合同关系，原则上只能由被保险人主张。若被保险人同意，则答辩人可对超过交强险赔付限额的部分，在商业三者险赔付限额内依照被保险人应承担的事故责任份额依约审核、赔付。三、被答辩人诉请项目应符合法律规定，要求保险公司赔付的项目还应符合保险合同的约定，请人民法院依法剔除、确定。被答辩人主张的误工时间应根据其接受治疗的医疗机构出具的证明确定，没有医疗机构证明的，只能依据实际住院时间确定，不能计算到定残日前一天，误工费标准以不超过每天60.00元计算为宜；其主张的护理时间应根据实际住院时间确定，护理费标准应根据地方实际确定，每天不宜超过60.00元至80.00元；被答辩人主张的营养费依据不足，营养费应参照医疗机构的意见确定。因已经计算了伙食补助，故无医疗机构特别意见，不能再给予支持；其交通费只能计算因伤者及必要的陪护人员为治疗需要而发生的交通费用。时间、地点、次数必须相吻合；被答辩人主张的伤残赔偿金原则上只能依据其户籍性质确定赔偿标准。受害人系农村居民，如果没有在城市连续居住一年以上或不能提供在城市具有稳定收入的证明，不能参照城镇居民标准计算相关损失；其主张的精神损害抚慰金依据不足，本案系交通事故，属过失行为，且未造成严重后果，对精神损害抚慰金应严格控制；与二次治疗有关的其他费用，是不确定费用，可能多也可能少。鉴定机构属超执业范围鉴定，现在主张没有事实依据和法律依据，如果将来真实发生，被答辩人也可再次主张，并不损害其利益，本案中不应获得支持。本案的鉴定费和诉讼费，答辩人不应承担。综上，答辩人愿意承担法律规定的保险责任，但被答辩人的诉请必须符合法律规定，并应有相应的证据支持，而且，可由答辩人承担的保险责任必须符合保险合同的约定，不符合约定的赔偿责任应由侵权人承担。
经审理查明，被告刘祥系被告汉中市艺苑房地产发展有限公司员工。2014年8月17日22时许，被告刘祥因执行工作任务驾驶该公司所有的陕F630**号小轿车，由南郑县阳春镇前往县城方向，车辆取道周阳公路，行至1KM＋400M处时，与相对方向原告骑行的两轮电动车发生碰撞，致原告连人带车倒地受伤，两车部分损坏。事发当晚，原告便被送往南郑县人民医院进行抢救治疗，产生门诊医疗费270.00元。后因伤势较重于次日转至汉中3201医院住院治疗42天，被诊断为：1、右胫骨平台骨折；2、左内踝及距骨后缘骨折；3、左侧髂骨耻骨骨折、髋臼骨折；4、全身多处皮肤擦挫伤。产生门诊医疗费1524.20元、住院医疗费17613.27元、残疾辅助器具费890.00元、护理费5160.00元，上述费用合计25457.47元（被告刘祥已支付，另外还支付给原告现金8000.00元）。原告出院后又分别于2014年10月4日、10月24日、12月8日和2015年3月19日四次到汉中3201医院进行了门诊治疗，产生门诊医疗费855.30元。原告所受之伤，于2014年12月26日经陕西汉中汉辉法医司法鉴定所鉴定为：1、王炳文左内踝及距骨后缘骨折，左侧髂骨、耻骨、髋臼骨折，现左下肢丧失功能35%，其伤残等级评定为九级；右胫骨平台骨折，现右下肢丧失功能14%，其伤残等级评定为十级；2、王炳文右胫骨、左内踝内固定取除（手术）治疗，其后续治疗费用评估为6500.00元；3、王炳文右胫骨、左内踝内固定取除（手术）治疗，其后续治疗住院天数评估为20日。并产生鉴定费1800.00元。此次交通事故，经南郑县公安局交通警察大队2014年10月25日道路交通事故责任认定为：1、刘祥驾驶机动车违反《道路交通安全法》第三十五条、第四十二条，依据《道路交通事故处理程序规定》第六章第四十六条（一）项之规定，负此事故的全部责任；2、王炳文在此事故中无责任。现原告向法院提起民事诉讼，其诉讼请求如前所述。
另查明，被告汉中市艺苑房地产发展有限公司所有的陕F630**号小轿车于2013年9月22日在被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险，保险期均为一年，发生此次交通事故时，该机动车辆仍在保险有效期内。
上述事实，有原、被告双方当事人的陈述；原告向本院提交的本人身份证、常住人口登记卡复印件各1份，被告刘祥的驾驶证、陕F630**号小轿车的行驶证复印件各1份，南郑县公安局交通警察大队公交认字（2014－4］第3017号道路交通事故认定书1份，汉中3201医院的诊断证明、住院病历各1份，汉中3201医院门诊医疗费发票13张、X线检查报告单4份，陕西汉中汉辉法医司法鉴定所司法鉴定意见书1份，鉴定费发票1张，南郑县城关镇朱朱造型的营业执照复印件1份、聘用协议2份、2014年1月至8月的工资表8份、证明1份，南郑县阳春镇泉沟村民委员会的证明1份，房屋租赁合同2份、租赁费收条2张、出租人马小波的身份证复印件1份；被告刘祥向本院提交的南郑县人民医院的门诊医疗费发票3张，汉中3201医院的门诊医疗费发票15张、住院医疗费发票1张、残疾辅助器具费发票1张，支付了护理费的领条1张，支付了现金的领条6张；被告汉中市艺苑房地产发展有限公司向本院提交的机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险保单各1份，机动车商业保险条款1份。以上证据，经当庭质证，为本案的有效证据，本院予以采信。
本院认为，被告刘祥驾驶机动车违反《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定，不但未靠右侧通行，而且在没有限速标志的路段行驶时，又未保持安全车速，从而导致与原告骑行的二轮电动车发生碰撞，致原告身体受伤，两车部分受损。此次交通事故，经南郑县公安局交通警察大队道路交通事故责任认定其应负此次事故的全部责任。但被告刘祥是在执行被告汉中市艺苑房地产发展有限公司安排的工作任务时发生的交通事故，因此，该公司作为用人单位应当对原告因治伤所产生的医疗费及造成的其他经济损失承担赔偿责任。被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司作为陕F630**号机动车辆的保险人，发生此次交通事故时，该机动车辆仍在保险有效期内，所以，因此次交通事故给原告造成的经济损失，则应由被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内先予赔偿；对超出其交强险责任限额的部分，由被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在第三者责任商业险限额范围内予以赔偿；对超出保险限额或者不属于保险限额范围内赔偿的部分，被告汉中市艺苑房地产发展有限公司应当给予赔偿。对被告刘祥辩称原告在治疗期间其已垫支的费用应纳入本案的损失范围一并进行处理，与其应承担的费用相互冲减后，超支部分应当从保险公司付给原告的赔偿款中扣除，并返还给本人的辩称意见，本院予以采纳。对被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司辩称原告主张的误工时间根据其接受治疗的医疗机构出具的证明确定，没有医疗机构证明的，只能依据实际住院时间确定，不能计算至定残前一日，误工费标准以不超过每天60.00元为宜，以及原告主张的护理费标准以不超过每天60.00元至80.00元的标准；原告主张的营养费依据不足，因已经计算了伙食补助费，故无医疗机构特别意见，不能再给予支持；原告主张的与二次治疗有关的其他费用，没有事实依据和法律依据，如果将来真实发生，原告也可再次主张，本案中不应获得支持的辩称意见，本院不予采纳。其理由是：1、原告因此次交通事故身体受伤后虽住院治疗42天，但出院时受伤部位的功能并未得到完全恢复，出院以后仍需要一段时间的恢复才能参加一般的社会活动，其功能恢复期间属于持续误工。况且，原告所受之伤，经法医司法鉴定，分别评定为九级和十级伤残，所以，原告将误工时间计算至评残前一日，具有法律依据，应当予以支持。原告在此次交通事故发生前一直从事的是服务业，具有固定的收入，月平均工资为3000.00元，事故发生后，原告在住院治疗和功能恢复期间其实际减少的收入也应为每月3000.00元，故原告按实际减少的收入每天100.00元的标准主张误工费，具有事实和法律依据，也应当予以支持；2、原告主张的护理费每天120.00元的标准，既符合当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，而且，原告在住院治疗期间也是被告刘祥给其雇佣的护理人员，其实际支付的护理费也是每天120.00元的标准。所以，原告主张每天120.00元的护理费，具有法律依据，应予以支持；3、住院伙食补助费和营养费的产生虽在指向和用途上有相互联系，但在性质上又是截然不同的两种费用。住院伙食补助费，是指原告身体受到损害后，较平常多支出的伙食费用；而营养费，则是指原告身体受到损害后，为辅助治疗或者促使身体尽快康复而食用必要的营养品而支出的费用。所以，原告在主张住院伙食补助费的同时又主张营养费，并不属于重复主张，应予以支持；4、虽然原告主张的与二次手术治疗有关的其他费用未实际发生，但经鉴定评估确定为必然发生之费用，故原告主张与已经发生的医疗费及相关费用一并予以赔偿，于法有据，应予支持。对原告主张的交通费200.00元和财产损失2000.00元，因其未向本院提交支持其主张的相关证据，故本院不予支持，应予驳回；对原告主张的精神损害抚慰金5000.00元，其标准偏高。本院结合原告的伤残等级及精神受到损害的程度，将其精神损害抚慰金标准调整确定为3000.00元。据此，本院依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条的规定，判决如下：
原告王炳文治伤所产生医疗费20262.77元、误工费12800.00元（128天×100元／天）、护理费5040.00元（42天×120元／天）、住院伙食补助费1260.00（42天×30元／天）、营养费840.00元（42天×20元／天）、鉴定费1800.00元、残疾赔偿金96003.60元（22858元／年×20年×21%）、残疾辅助器具费890.00元、二次手术医疗费6500.00元、二次手术期间误工费2000.00元（20天×100元／天）、护理费2400.00元（20天×120元／天）、住院伙食补助费600.00元（20天×30元／天）、营养费400.00元（20天×20元／天）、精神损害抚慰金3000.00元，以上费用合计153796.37元。由被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司赔偿原告王炳文151996.37元（其中在交强险责任限额范围内赔偿医疗费10000.00元、其他损失110000.00元，在第三者责任商业险限额范围内赔偿31996.37元（限判决书生效后30日内付清）；由被告汉中市艺苑房地产发展有限公司赔偿原告王炳文1800.00元（限判决书生效后30日内付清）。
被告刘祥给原告王炳文已垫支的医疗费19407.47元、护理费5160.00元、残疾辅助器具费890.00元，已支付的现金8000.00元，合计33457.47元，应从被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司付给原告王炳文的赔偿款中扣除，并返还给被告刘祥。
驳回原告王炳文的其他诉讼请求。
本案受理费2965.00元，减半收取1482.50元，由被告汉中市艺苑房地产发展有限公司负担。
如不服本判决，可以判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。
审判员 马忠强
二〇一五年十一月二十七日
书记员 何雅馨