安徽省临泉县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）临民一初字第01096号
原告：何少建，男，1988年7月20日出生，汉族，市民，初中文化。
委托代理人：韩洪立，安徽志豪律师事务所律师。
被告：临泉县振兴新型墙体材料有限公司。
负责人：刘芝伟，该公司经理。
委托代理人：李伟，安徽文瑞律师事务所律师。
第三人：李春华，男，汉族，1967年7月3日出生，农民，初中文化。
原告何少建与被告临泉县振兴新型墙体材料有限公司（以下简称“振兴公司”）、第三人李春华提供劳务者受害责任纠纷一案，原告于2014年3月4日起诉，本院于同日立案受理后，依法由代理审判员云海涛适用简易程序独任审判，于2014年5月5日和2014年8月13日两次公开开庭进行了审理。原告何少建及其委托代理人韩洪立，被告临泉县振兴新型墙体材料有限公司法定代表人刘芝伟及其委托代理人李伟，追加的第三人李春华均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告何少建诉称：2013年2月份，原告到被告公司工作，同年2月27日原告在被告单位工作时被运输带挤压受伤，结果造成原告左肱骨折伴臂丛神经损伤、左腕部绞伤，后被告送往阜阳市人民医院治疗，因伤情没有恢复好，又转到太和县中医院治疗。事发至今，被告除支付原告在阜阳市人民医院治疗花费的医疗费外，对其他损失并没有赔偿。向被告索要，被告拒绝赔偿。为此，原告起诉至法院，请求判令被告赔偿原告医疗费22533.34元、伤残赔偿金46252.8元、误工费33637.5元、营养费3150元、护理费13162.5元、后续治疗费8000元、精神抚慰金15000元、鉴定费1500元、交通费902元，合计144138.14元。
原告何少建为支持其诉讼请求，举证期限内向本院提供如下证据材料：
1、原告身份证、户口本复印件各1份，表明原告自然状况及具有诉讼主体资格及原告系非农业户口。
2、阜阳市人民医院病历、太和县中医院病历各1份，住院票据及费用清单6张，22533.34元。表明原告受伤后在阜阳市人民医院、太和县中医院治疗并支付医疗费的事实。
3、皖公平司（2014）临鉴字第205号司法鉴定意见书1份、鉴定费票据1份，表明原告构成两处10级伤残，休息期300日，营养期90日，护理期120日，花费鉴定费1500元。
4、车、旅费发票17张，表明原告因住院支付的交通费用和因重新鉴定支付的交通、住宿、餐饮费用合计1524元。
被告振兴公司辩称：1、原告诉状部分事实与客观事实不一致，原、被告之间不存在劳务关系，也不存在事实劳务关系，原告不是在工作中受到的伤害；2、原告受伤系自身原因造成，没有注意相应的安全审慎义务，是直接的违法操作，应由个人承担责任；3、本案第三人李春华是原告的指导师父，原告的受伤也是因为第三人的指挥失误和组织管理操作不当，第三人也应当承担责任；4、本案原告受伤后，被告垫付相应费用；5、原告部分诉讼请求不具有合理性，不应支持。
被告振兴公司为支持其抗辩理由，举证期限内向法庭提供如下证据材料：
1、被告营业执照、机构代码复印件各1份，法人代表证明书1份，表明其具有诉讼主体资格。
2、工资发放花名册复印件1份，表明原告不是被告公司员工，原告与被告公司不存在劳务关系。
3、临泉县人民医院预交金收据3张、阜阳市人民医院医疗费发票1张，表明本案事故发生后被告垫付相应费用共计43094.84元。
4、宁某司（2014）临鉴字第2598号鉴定意见书1份，表明原告的伤情经重新鉴定后的伤残等级、三期及造成“骨不连”、“螺丝退出”等产生的原因。
第三人李春华辩称：1、当时安装新机器，人手不够，厂方要求第三人找俩老师安装新砖机，第三人总共找四个人，原告是其中之一，当时和厂方说好一天给200元报酬，原告和第三人有点关系，厂方也同意；2、原告让也给他每天200元报酬，第三人说到时候再讲，原告总共干了13、14天。后来装好机器后，厂方还请工人包括原告一起吃了饭；3、事故发生的当天原告在厂里干活的时候，新机器在运转时因故障停了，第三人让原告去砖机供料箱看看，最后原告怎么碰伤的，第三人不清楚。综上，第三人不应当承担任何责任。
第三人李春华在举证期限内向法庭提供其本人身份证复印件1份，表明其自然状况及具有诉讼主体资格。
经审理查明：2013年2月份，原告何少建经第三人李春华介绍并经振兴公司同意到振兴公司工作。同年2月27日，因砖机运输带出现故障，第三人让原告去排除故障，原告在未使用专门的工具从事维修工作时被突然启动的运输带挤压受伤。事故造成原告左肱骨折伴臂丛神经损伤、左腕部绞伤，后被告送往阜阳市人民医院治疗，因伤情没有恢复好，又到太和县中医院治疗。期间被告垫付了原告在阜阳市人民医院住院的医疗费用43094.84元及其他费用3000元，合计46094.84元，未再支付其他费用。为此，原告起诉至法院，请求判令被告赔偿原告医疗费22533.34元、残疾赔偿金46228元、误工费30480元、营养费2700元、护理费12192元、后续治疗费8000元、精神抚慰金7000元、鉴定费1500元、交通费1524元等，共计132157.34元。
另查明，原告的伤情经第一次鉴定构成两处10级伤残；后期行左肱骨钢板内固定物取出约需8000元人民币（或待实际费用发生后据实计算）；休息期300日、营养期90日、护理期120日（以上三期包括2次住院期间的休息期、营养期、护理期，不包括以后手术取左肱骨钢板期间的三期）；建议后期行手术取左肱骨钢板内固定物及康复期间休息期限45日、营养期15日、护理期15日；另花费鉴定费用1500元。后在案件审理过程中，经被告申请重新鉴定原告的伤情构成一处10级伤残，误工期300日，护理期120日，营养期90日。原告出现“骨不连”、“螺丝退出”等为内固定术后的常见并发症，其损伤后果的直接原因为左肱骨骨折及左臂丛神经损伤。
又查明，原告住院的医疗费用被告仅垫付43094.84元，尚有22533.34元医药费未垫付。
还查明，原、被告之间未签订书面劳动合同，亦未约定报酬事项。
上述事实，有原、被告及第三人陈述及原、被告及第三人当庭举出的证据材料，本院认定的证据在卷佐证，足以认定。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告何少建经第三人李春华介绍并经振兴公司同意到振兴公司从事工作并学习修理砖机，原、被告之间虽未明确约定报酬一事，但原告在被告处提供劳务是事实，且原告到被告处从事工作是经第三人介绍，具有一定的目的和利益性，被告虽辩称双方不存在劳务关系，但没有举出证据证明自己的主张，故本院认定原、被告之间雇佣关系成立。对于原告要求被告承担赔偿责任的诉讼请求，本院酌情予以支持。原告作为成年人，在尚未具备专业技能和明知修理砖机存在危险的情况下，去修理砖机运输带且在操作过程中没有使用专门的维修工具，导致手臂致残，本身存在重大过失，其应在自己的过失范围内承担相应的责任。原告虽经本案第三人介绍进公司从事工作并由其指导原告学习砖机维修，但没有证据证明第三人从原告的工作中受益，亦不能证明第三人对原告的受伤存在过错，故对于被告关于第三人也应承担赔偿责任的主张，本院不予支持。案件审理过程中，被告申请了重新鉴定，且鉴定意见与原告单方委托的第一次鉴定意见不一致，原告对第二次鉴定意见无异议，本院认可第二次鉴定意见，故对原告要求被告赔偿鉴定费1500元的主张，本院不予支持。
依据原告的诉讼请求及现有的法律、法规及事实证据，原告的各项损失为：1、医药费65628.18元；2、残疾赔偿金46228元（23114元×20年×10％）；3、误工费30471.78元（37074元÷365天×300天）；4、营养费2700元（30元×90天）；5、护理费12188.71元（37074元÷365天×120天）；6、后续治疗费8000元；7、交通费酌情支持1000元；以上费用合计166216.67元，由被告承担70%的赔偿责任即116351.67元，由原告自身承担30%责任即49865元；关于原告请求精神损失费7000元，鉴于原告伤情构成一处十级伤残，会对原告将来的生活造成一定的精神痛苦，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定，被告应承担精神赔偿责任，但原告请求赔偿7000元精神抚慰金过高，结合当地生活水平及伤残等级，酌定为4000元为宜；综上，原告的各项损失，由原告自行承担49865元，被告承担120351.67元。因被告已向原告支付了医疗费用43094.84元及其他费用3000元，故应从被告的赔偿款120351.67元中予以扣除，即74256.83元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二、三款、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条第一款、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十四条、第七十六条的规定，判决如下：
一、被告临泉县振兴新型墙体材料有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告何少建因人身伤害造成的各项损失费用74256.83元；
二、第三人李春华不承担赔偿责任；
三、驳回原告何少建的其他诉讼请求。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2982元，减半收取1491元，由原告何少建负担654元，由被告临泉县振兴新型墙体材料有限公司负担837元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。
代理审判员 云 海 涛
二〇一四年八月二十七日
书 记 员 宋梅（代）
附法律条文如下：
一、《中华人民共和国民法通则》有关规定：
第九十八条公民享有生命健康权。
第一百零六条公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
二、《中华人民共和国侵权责任法》相关规定：
第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》有关规定：
第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
四、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》有关规定：
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》有关规定：
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
六、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》有关规定：
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第七十四条诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认。但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。
第七十六条当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。