江西省赣州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）赣07民终1524号上诉人（原审原告）：江西豪宇建设工程有限公司。住所地：南昌市南昌县莲塘镇澄湖东路市场小区*栋*单元***室。法定代表人：熊顺根，总经理。委托诉讼代理人：张瑞金，江西伦诚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：帅和平，男，1964年12月5日出生，汉族，家住抚州市临川区。委托诉讼代理人：吴进辉，江西三松律师事务所律师。委托诉讼代理人：周新华，江西三松律师事务所律师。上诉人江西豪宇建设工程有限公司因与被上诉人帅和平工伤保险待遇纠纷一案，不服江西省赣州经济技术开发区人民法院（2017）赣0791民初758号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月13日立案后，依法组成合议庭，以询问调解方式进行了审理。本案现已审理终结。江西豪宇建设工程有限公司上诉请求：1．撤销一审判决第二项后续治疗费260000元的判决；2．撤销一审判决第二项关于辅助器具配备费用263200元的判决，改判支付残疾辅助器具配备费142848元；3．撤销一审判决第二项关于上诉人向被上诉人支付劳动能力及司法鉴定费用3600元的判决，改判由被上诉人自行承担；4．诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、不同意支付后续治疗费。伤残津贴带有工资的性质，既然被上诉人按照《江西省一级至四级伤残农民工享受一次性支付长期伤残待遇的暂行规定》一次获得了工资性质的伤残津贴收入，就应该按照正常的途径购买医疗保险解决手续治疗费的问题，如果允许被上诉人再次要求支付后续治疗费，则相当于重复进行了补偿。其次，被上诉人在项目工地工作不足半月，上诉人来不及为其购买工伤保险，但工伤保险待遇由上诉人承担没有异议。在工伤保险法律体系下，后续治疗费这个项目没有法律规定。但《工伤保险条例》第三十五条第二款规定：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。”所以只能通过医疗保险来解决后续治疗的问题。第三，《江西省一级至四级伤残农民工享受一次性支付长期伤残待遇的暂行规定》只解决了伤残津贴和生活护理费一次性支付问题，其他所有待遇都应该回到《工伤保险条例》相关法律基础上来处理，其他不合理要求都不应该得到支持。所以--审判决支持被上诉人该项请求没有得到上诉人同意（二次手术费除外），也没有法律支持。二、残疾辅助器具费应适用法律规定的标准。首先，根据《江西省实施办法第十九条》规定，工伤职工需要配置辅助器具的，必须由劳动能力鉴定委员会确定。被上诉人私自委托其他鉴定机构出具鉴定报告的行为，不符合《工伤保险条例》的规定，鉴定机构主体不适格，程序不正当，有损上诉人的合法利益，该鉴定结果不应该被采纳，应该由被上诉人通过合法途径重新举证，否则将承担不利法律后果。其次，根据《江西省工伤职工辅助器具配置管理暂行办法》第九条规定：“工伤职工配置辅助器具的项目和费用标准按不高于《江西省工伤职工辅助器具项目与费用限额标准》（以下简称《标准》）执行。”说明对于辅助器具项目和费用的确定有法律明文规定，如果大家都跳出法律明文规定另行创设规则，必将导致随意性和不公平。我们认为被上诉人提交的鉴定报告不应被采纳，在《江西省工伤职工辅助器具配置管理暂行办法》没有废止的情况下，其规定的标准就应该得到完全执行，只有没有国家标准的情况下才能选择适用行业标准，不能以行业标准代替国家标准。根据《江西省工伤职工辅助器具项目与费用限额标准》，残疾辅助器具费用合计为142848元。三、鉴定费用由被上诉人自己承担。后续治疗费不是法定应该鉴定的项目，残疾辅助器具配置费有法律明文规定，所以被上诉人私自委托进行的两项鉴定均非必要鉴定项目，鉴定主体和鉴定程序也不合法，鉴定费用由其自己承担。帅和平辩称，一、关于后续治疗费用，答辩人为工伤二级伤残，受伤严重，需要进行后续治疗，该后续治疗费用包括取出内固定，后续抗感染、支持、对症等费用，这些费用是工伤治疗的延续，后续医疗费用已经有相应资质的医疗鉴定机构鉴定结论，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第一项规定，因治疗工伤的医疗费用和康复费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付，被答辩人没有为答辩人交纳工伤保险，因此对于该部分的治疗费应当由被答辩人用人单位来支付。事实上，答辩人目前的实际情况是还处于康复治疗当中且今后还需接受康复治疗，经常需要就医随诊，目前花费了大量的医疗费用今后还需花费治疗费用。二、关于鉴定机构鉴定主体资格、鉴定计算标准以及鉴定费问题，鉴定资质、计算标准以及鉴定结论均合法有据，应当得到支持，答辩人坚持一审的答辩意见。最后，再次表明一点，答辩人帅和平自2015年3月18日发生工伤至今已经过去三年多了，目前的赔偿是按照江西省一级至四级伤残农民工享受长期伤残待遇暂行规定一次性支付的，已经在很大程度上减轻了被答辩人的赔偿义务，答辩人至今已经先后走了五次司法程序，且还需大量费用治疗和养家，恳请尽快判决，使得答辩人的合法权益得以保障。综上，一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律法规正确，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。江西豪宇建设工程有限公司向一审法院起诉请求：1．判决原告应支付被告后续治疗费，其中椎弓根钉棒取除手术治疗费10000元，后续抗感染、支持、对症等治疗费以按月为被告缴纳医疗保险费的方式支付；2．判决原告应支付被告残疾辅助器具配备费142848元；3．判决被告承担劳动能力及司法鉴定费3600元；4．诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2015年3月15日17时左右，被告帅和平在原告承包的赣州开发区田心四期幼儿园4楼外架上粉刷外墙时，不慎从架子上摔到地面，造成身体多处受伤。后在赣州市人民医院住院治疗，住院91天。2015年8月13日赣州市人力资源和社会保障局认定被告受伤为工伤。后经过赣州市章贡区人民法院和赣州市中级人民法院判决认定被告为工伤。2016年1月5日，赣州市劳动能力鉴定委员会鉴定被告为贰级伤残。2017年5月8日赣州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会作出赣经开劳人仲字（2017）第42号仲裁裁决书，裁决原告应一次性支付被告工伤待遇费用878826.73元（其中住院伙食补助费1274元、停工留薪工资32227.2元、住院期间护理费7128.03元、一次性伤残补助金83925元、劳动能力及司法鉴定费用3600元、25年的后续治疗费260000元、25年的残疾辅助器具配备费用263200元、二级伤残伤残津贴和鉴定后护理费320499.5元）。另查明，原告的后续治疗费经抚州金田法医学鉴定所评定为后期取出内固定物所需治疗费10000元；后续需给予抗感染、支持、对症等治疗10000元／年。江西德林假肢轿形康复器具司法鉴定中心对被告康复器具装配费用及更换周期评定为263200元。原告对赣州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会的仲裁裁决不服提起诉讼。一审法院认为，原、被告间存在劳动关系及被告为工伤已经劳动仲裁及诉讼进行确认，原告应当依据《工伤保险条例》的相关规定支付相关的赔偿款。原告对赣州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会作出赣经开劳人仲字（2017）第42号仲裁裁决书认定的平均寿命为数76.1岁有异议，一审法院认为，赣州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会根据《2016年世界卫生统计》报告认定平均寿命为数76.1岁并无不妥，故原告该主张，不予支持。《江西省一级至四级伤残农民工享受一次性支付长期伤残待遇的暂行规定》第四条第（二）项规定，未参加工伤保险的用人单位务工人员，本人书面申请，要求一次性支付伤残待遇可以适用，原告主张不予支持。关于抚州金田法医学鉴定所和江西德林假肢轿形康复器具司法鉴定中心的鉴定意见是否应当采信的问题。经审查，上述鉴定结构及鉴定人员均具备鉴定资质，且鉴定依据符合法律规定。诉讼中一审法院向原告释明是否需申请重新鉴定，原告表示不申请重新鉴定，故一审法院对抚州金田法医学鉴定所和江西德林假肢轿形康复器具司法鉴定中心作出的鉴定意见予以采信。赣州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会作出的赣经开劳人仲字（2017）第42号仲裁裁决书，事实清楚，证据充分，符合法律规定，原告的主张没有事实和法律依据，不予支持。一审法院根据《工伤保险条例》第三十四条、三十五条、江西省实施《工伤保险条例》办法第二十条、第二十一条、《江西省工伤职工工伤保险待遇及享受程序》的规定，判决如下：一、驳回原告江西豪宇建设工程有限公司的诉讼请求；二、由原告江西豪宇建设工程有限公司一次性向被告帅和平支付工伤待遇费用878826.73元。以上款项限判决发生法律效力后一个月内履行完毕。案件受理费10元，由原告江西豪宇建设工程有限公司承担。二审中，当事人均没有提交新证据。本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，被上诉人帅和平在工作中受伤已被依法认定为工伤，上诉人江西豪宇建设工程有限公司未为其办理或补办工伤保险，被上诉人帅和平有权要求上诉人按《工伤保险条例》、《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》及《江西省一级至四级伤残农民工享受一次性支付长期伤残待遇的暂行规定》等相关规定支付一次性伤残补偿金、护理费、住院伙食补助费、停工留薪期工资、长期伤残待遇等工伤保险待遇。被上诉人帅和平的伤情需后续治疗并需配置残疾辅助器具，因未依法办理工伤保险，本应由工伤保险基金支付的后续治疗费、残疾辅助器具费也应由上诉人支付。上诉人江西豪宇建设工程有限公司认为不应支付后续治疗费用的上诉理由于法无据，本院不予支持。上诉人未对被上诉人帅和平单方委托抚州金田法医学鉴定所作出的后续治疗费鉴定意见申请重新鉴定，一审采信该鉴定意见并认定后续治疗费为260000元，处理并无不当。被上诉人帅和平单方委托江西德林假肢矫形康复器具司法鉴定中心对残疾辅助器具费作出的鉴定意见中，气垫床不属《江西省工伤职工辅助器具项目与费用限额标准》规定的辅助器具项目范围，截瘫行走器和轮椅的费用标准超出《江西省工伤职工辅助器具项目与费用限额标准》规定的最高限额，上诉人对此提出异议，故本院对该鉴定意见不予采信，同时，因该鉴定产生的鉴定费3000元亦不予支持。参照《江西省工伤职工辅助器具项目与费用限额标准》，被上诉人帅和平配置截瘫步行矫形器的费用为125000元[25000元/次×（76.1-51.1）÷5]，配置轮椅的费用为3000元[600元/次×（76.1-51.1）÷5]。据此，被上诉人帅和平的各项工伤保险待遇核定为740627元（其中住院伙食补助费1274元、停工留薪工资32227.2元、住院期间护理费7128.03元、一次性伤残补助金83925元、鉴定费用600元、25年的后续治疗费260000元、25年的残疾辅助器具配备费用128000元、长期伤残待遇320499.5元）。综上所述，上诉人江西豪宇建设工程有限公司的上诉请求部分成立。一审判决认定事实清楚，部分处理欠妥，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）（二）项之规定，判决如下：一、维持江西省赣州经济技术开发区人民法院（2017）赣0791民初758号民事判决第一项；二、变更江西省赣州经济技术开发区人民法院（2017）赣0791民初758号民事判决第二项为：由上诉人江西豪宇建设工程有限公司一次性向被告帅和平支付工伤待遇费用740627元。以上款项限本判决发生法律效力后一个月内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，合计20元，由上诉人江西豪宇建设工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  宋玉玲审 判 员  李 鸿审 判 员  沈象筠二〇一八年六月六日代理书记员  张 虹代理书记员  龚三妹