山西省太原市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）晋01刑终34号
原公诉机关太原市尖草坪区人民检察院。
上诉人（原审被告人）邓飞,男,1986年9月6日出生于山西省天镇县,汉族,小学文化程度,无业,暂住太原市，户籍所在地：山西省天镇县。2017年3月24日因涉嫌强奸罪被太原市公安局尖草坪分局刑事拘留，经太原市尖草坪区人民检察院批准于同年4月1日被依法逮捕。现羁押于太原市第一看守所。
太原市尖草坪区人民法院审理太原市尖草坪区人民检察院指控原审被告人邓飞犯强奸罪一案，于2017年11月24日作出（2017）晋0108刑初161号刑事判决。原审被告人邓飞不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定，被告人邓飞与受害人高某均租住在太原市尖草坪区柴村街办三给村一居民家中，二人系邻居。2017年3月23日14时许，被告人邓飞酒后到受害人高某的暂住处，将房门反锁后强行将受害人高某裤子脱掉，在受害人高某不同意的情况下欲发生性关系，因受害人高某的丈夫李某1及时回到家中，被告人邓飞未能得逞。
被告人邓飞于2017年3月23日，在太原市尖草坪区三给村被公安机关抓获归案。
上述事实，有经过庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、被告人邓飞询问笔录、讯问笔录及当庭供述，证实在2017年3月23日中午，其独自在饭店喝酒后去了暂住处隔壁邻居家，其进去后向这家女的借木材生炉子，这个女的说行，她家的木材在门外面放着，其出去就可以拿上，但其没有走，当时这个女的一个人在家玩手机，其知道她老公出去打工了，其就拿着这个女的手机玩，之后想和这个女的发生性关系，就用手将她的裤子拽了下来脱掉，并起身把门反锁，她说她老公一会就回来了，其说没那么快吧，其还没来得及脱衣服与这个女的发生性关系就听见有人敲门喊这个女的名字，其知道是她老公回来了，她老公敲门敲了有两分钟左右，这个女的穿好裤子就把门打开了；开门后进来两男一女，其就坐在凳子上低头拿着这个女的手机听歌，她老公问其什么时候回来的，其回答后就回了其家，之后过了几分钟，她老公过来叫其到他家，他问他老婆干啥了，那女的说其把她的裤子脱了，其没有承认，随后就离开并去了兴华街；当时那个女的穿着一条黑裤子、深色毛衣，内裤颜色没有看清；后来房东与那家男的给其打电话让其回去，回去后那家男的就打了其，后来被带回公安机关的事实。
2、被害人高某的询问笔录、事情经过，证实其与被告人邓飞系隔壁邻居，其是临县人，2017年3月23日下午三、四点钟，其一个人在家呆着听手机，其家门闭着但没有锁，隔壁邻居家男的推门进来问其老公，其说其老公今天就回来，他就坐在其家的凳子上听其的手机，那个男的听了两三分钟手机后，突然站起身把其家的门关住插上插销，回过身来把其压在床上，然后把其的裤子、打底裤、内裤脱下来，其就和他撕扯起来，这时有人敲其家的门，其就起来穿上裤子去开门，是其老公和一个村的李红龙两口子，其当时怕丢人没好意思说，等那两口子走后，其告其老公说那个小子欺负其，其老公就报了110；当时其穿着黑色毛外套，里面秋衣，下面穿一条灰色外裤，里面黑色打底裤、黑色内裤的事实。
3、证人李某1询问笔录、报案材料，证实2017年3月23日下午3点左右，其和朋友李红龙两口子一起从榆次的工地回到其三给村的暂住处，其发现其家的门没有锁但推不开门里面反锁着，其就一直敲门，没人吭气，后来其老婆说等一下给你开门，四五分钟后，其老婆穿着一条裤子，手还在提裤子，赤脚穿着拖鞋，有一个男的坐在凳子上不吭气，因为有朋友在，其没好意思发作，随后朋友就离开了，其老婆说那个男的脱了她的裤子要和她发生关系，她不同意喊人来，那个男的还没有得逞，没一会儿其就回家敲门了；其问那个男的，他说没有做亏心事，啥也没有做，后来那个男的见其要报警就走了，其就找房东共同给那个男的打电话，过了一个多小时那个男的回来了，其就踢了他几脚，后来就被警察带回的事实。
4、证人李某2询问笔录，证实2017年3月23日下午2点多，其开车带着其老婆以及老乡李某1从榆次送李某1回三给村他租住的地方，其和老婆帮李某1拿着行李，李某1敲门，其们听见屋里面有人就是不开门，李某1敲了半天门他老婆才开门，其看见李某1老婆衣衫不整，下面就穿一条单裤，光脚穿着拖鞋，其进去说了句你家咋这么冷，就看见他家凳子上坐着一个男的，抱着头不说话，也没注意长相，其看见他家有人，就放下东西和老婆走了的事实。
5、证人王某询问笔录，证实2017年3月23日下午2点多，其和老公李红龙以及李某1从榆次一起回来，其和老公帮李某1拿东西一起上了他在三给村的暂住房，李某1敲门，门没有锁但敲不开门，其还问李某1，你老婆就不知道你今天回来，李某1说知道，李某1敲门时里面有人但不吭气，过了一会儿李某1家老婆把门打开，其们进去后，看见李某1老婆穿着拖鞋光脚，一男子坐在凳子上低着头，其问李某1那个男的是谁，李某1说是邻居，之后其就和老公李红龙走了的事实。
6、辨认笔录，证实经过对不同照片辨认，被害人高某、证人李某1均指认出照片中的邓飞就是想强奸高某的人的事实。
7、指认现场照片、现场勘验检查笔录，证实被告人邓飞依法在民警的带领下对其实施强奸的现场太原市尖草坪区三给村正大街38号东侧小二楼二层南起第一间进行指认，该房间门及门锁均无损坏的事实。
8、证人曹某询问笔录，证实其系邓飞妻子，有一天下午（具体时间其记不清了）四、五点左右，邓飞给其打电话说，他有点事，隔壁邻居说邓飞脱她裤子了，报警了，让其回来一趟，其问邓飞脱了没，邓飞说没脱，让其回来后再说，然后其就打车回到三给村的事实。
9、证人何某询问笔录，证实今年前半年的一天下午，在其老院子租房的临县家男的对其说，他家租房邻居大同家忽撩他老婆了，大同家男的走了，让其把这个人叫回来，其就给大同家打了电话，然后其就离开了，因为这些事情其不想管，所以这件事的具体细节其不清楚的事实。
10、归案证明，证实2017年3月23日太原市公安局尖草坪分局柴村派出所将被告人邓飞移交给迎新街责任区刑警队的事实。
11、户籍证明、犯罪嫌疑人基本情况调查表，证实被告人邓飞在案发时系完全刑事责任能力人，无前科劣迹的事实。
12、吸毒现场检测报告书，证实被告人邓飞的样本经现场检测，甲基苯丙胺结果呈阴性，吗啡结果呈阴性的事实。
上述证据客观真实，予以确认。
原审法院认为，被告人邓飞违背妇女意志，欲强行与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪。公诉机关指控罪名及适用法律的意见符合事实，本院予以支持。被告人邓飞在实施犯罪过程中，由于意志以外的原因未能得逞，属犯罪未遂，依法可以从轻或者减轻处罚。在庭审中，被告人邓飞认罪态度较好，亦可酌情从轻处罚。根据现有证据证明被告人邓飞的犯罪事实，综合考虑本案的犯罪性质及社会危害性、认罪态度等情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二十三条、第六十七条第三款之规定，以被告人邓飞犯强奸罪，判处有期徒刑一年六个月。一审宣判后，原审被告人邓飞不服，提出上诉。
上诉人邓飞的上诉理由是：一审判决认定事实错误，我没有强奸受害人高某，不构成强奸罪。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同，予以确认。
本院认为，上诉人邓飞违背妇女意志，欲强行与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪。上诉人邓飞在实施犯罪过程中，由于意志以外的原因未能得逞，属犯罪未遂，依法可以减轻处罚。上诉人邓飞认罪态度较好，可酌情从轻处罚。关于上诉人邓飞提出其”一审判决认定事实错误，我没有强奸受害人高某，不构成强奸罪”的上诉理由，经查，根据上诉人邓飞在侦查阶段的供述和被害人陈述、证人证言等证据，足以证实上诉人邓飞违背妇女意志，欲强行与妇女发生性关系的犯罪事实。原审法院在庭审时上诉人亦表示对起诉书指控的犯罪事实无异议且当庭自愿认罪。故该上诉理由不能成立，不予支持。原判认定的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪正确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判
本裁定为终审裁定。
审判长 裴宪武
审判员 邢如灏
审判员 郭 强
二〇一八年一月二十九日
书记员 贺亚芳