福建省福州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）榕刑终字第655号
原公诉机关福州市鼓楼区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某甲，女，1966年6月26日出生，汉族，初中文化，无业，住福建省长乐市。2013年10月24日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年11月29日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
上诉人（原审被告人）许某某，男，1972年2月4日出生，汉族，初中文化，无业，住福州市台江区。2013年10月24日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年11月29日转取保候审，经福州市鼓楼区人民法院决定于2014年5月22日被逮捕。现羁押于福州市第一看守所。
上诉人（原审被告人）陈某乙，男，1974年4月3日出生，汉族，初中文化，无业，住福州市鼓楼区。2013年10月24日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年11月29日被逮捕。现羁押于福州市第一看守所。
上诉人（原审被告人）黄某某，男，1977年8月20日出生，汉族，初中文化，无业，住福州市鼓楼区。2013年10月24日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年11月29日被逮捕。现羁押于福州市第一看守所。
上诉人（原审被告人）吴某某，女，1972年10月9日出生，汉族，初中文化，无业，住福建省武夷山市。2013年10月24日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年11月29日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
原审被告人江某某，男，1970年11月17日出生，汉族，无业，住福建省闽侯县。2013年10月24日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年11月29日被逮捕。现羁押于福州市第一看守所。
福州市鼓楼区人民法院审理福州市鼓楼区人民检察院指控原审被告人陈某甲、黄某某、许某某、江某某、吴某某、陈某乙犯开设赌场罪一案，于2014年5月22日作出（2014）鼓刑初字第137号刑事判决。原审被告人陈某甲、黄某某、许某某、吴某某、陈某乙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状，讯问上诉人陈某甲、黄某某、许某某、吴某某、陈某乙，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2013年8月初以来，被告人陈某甲、黄某某、许某某、江某某、吴某某、陈某乙伙同陈某某、翁某某（均另案处理）等人经共谋，在福州市鼓楼区六一北路468号东方明珠小区1号楼西北侧一层的老人馆内，向庄家提供场所供他人赌博。同时，被告人陈某甲等人将赌场股份分为12份，其中，被告人陈某甲和翁某某、陈某某合占5股，被告人黄某某占0.5股，被告人许某某占0.75股，被告人江某某占0.5股，被告人吴某某占0.5股，被告人陈某乙占0.75股，其他股东占剩余的4股。具体分工如下：被告人陈某甲负责赌场看门等现场管理工作，被告人黄某某负责收取抽头，被告人陈某乙、许某某、吴某某、江某某负责在赌场看场，陈某丙负责招集庄家到赌场开庄赌博及赌场财务管理等工作。赌场向参与赌博的庄家收取每小时人民币1000-1500元不等的抽头从中获利。经统计：自2013年8月至10月间，被告人陈某甲非法所得人民币17000元；被告人黄某某非法所得人民币10000元；被告人许某某非法所得人民币13850元；被告人江某某非法所得人民币12200元，被告人吴某某非法所得人民币5700元；被告人陈某乙非法所得人民币14000元。
2013年10月22日下午4时30分左右，公安机关在福州市鼓楼区六一北路468号东方明珠小区1号楼西北侧一层的老人馆内抓获被告人陈某甲、黄某某、许某某、江某某、吴某某、陈某乙，并当场查获正在参与赌博的人员42人，扣押赌具麻将牌一副、在赌场现场查获的198300元人民币中，退还陈爱金65000元，退还林金松28000元，被告人陈某甲被扣押3000元，被告人黄某某被扣押5300元，被告人许某某被扣押14200元，被告人江某某被扣押2000元、吴某某被扣押4000元，其余钱款系赌资已被公安机关行政没收。
案件审理过程中，被告人陈某甲退出其余赃款14000元，被告人黄某某退出其余赃款4700元人民币，被告人江某某退出其余赃款10200元人民币，被告人吴某某退出其余赃款1700元人民币，被告人陈某乙退出赃款14000元人民币。
认定上述事实的证据有：
1、扣押的作案工具、赃款照片等物证，证实赌场内外部情况及所用赌具类型。
2、检查笔录，证实2013年10月22日，公安民警对位于福州市鼓楼区六一北路468号东方明珠小区1号楼西北侧一层的老人馆例行检查时，抓获被告人陈某甲等6名被告人在内的涉赌人员48名，并缴获赌资、赌具等物。
3、福州市公安局鼓楼分局出具的扣押物品清单，证实已扣押本案赌博工具麻将一副，扣押各被告人钱款的情况，其中被告人陈某甲被扣押3000元，被告人黄某某被扣押5300元，被告人许某某被扣押14200元，被告人江某某被扣押2000元，吴某某被扣押4000元。
4、福建省行政没收款收据、中国农业银行出具的现金缴款单以及暂扣财物收据，证实案发当天，在赌场现场查获的198300元人民币中，退还陈爱金65000元，退还林金松28000元，被告人扣押在案钱款共计28500元，其余钱款系赌资已被公安机关行政没收。
5、公安行政处罚决定书，证实赌场工作人员7人，其余参赌人员34人，总计42人因参与赌博均被公安机关处以行政拘留及罚款。
6、证人李某某等的证言及辨认笔录，证实2013年10月份，他们曾在福州市鼓楼区六一北路468号东方明珠小区1号楼西北侧一层的老人馆内有麻将牌“拔饼”比点数大小的方式开庄赌博，陈某某（绰号“爆爆”）是老板，被告人陈某甲、江某某、陈某乙、许某某、黄某某等人是赌场的工作人员，王某某在赌场煮饭，参赌人员可免费吃饭，小庄封底每注至少押50元，大庄每注至少100元以上，没有封顶。
7、证人王某某的证言及辨认笔录，证实2013年9月开始，赌场老板陈某某，外号“爆爆”雇其到位于福州市鼓楼区六一北路468号东方明珠小区1号楼西北侧一层的老人馆为赌场的老板、股东及参赌人员买菜、煮饭、做卫生。赌博的人有一部分在赌场内吃饭，开始时煮二十人的伙食不够吃，陈某某就让其煮三十人的伙食。赌场营业时间为13时-17时和19时至21时，每天至少有二、三十人参赌，有人开庄，以“拔饼”的方式进行赌钱，小庄封底每注至少押50元，大庄每注至少100元以上，没有封顶，每次营业都有开大庄。赌场的股东有被告人陈某甲、黄某某、许某某、江某某、陈某乙等人，其见过被告人陈某甲看守赌场大门，见过被告人黄某某收庄家的钱，陈某某平时都在赌场的门口，其他股东都在现场看。被抓当天各被告人均参与赌博。
8、证人张某的证言及辨认笔录，证实福州市鼓楼区六一北路468号东方明珠小区1号楼西北侧一层的老人馆内的赌场从2013年8月份开始经营，股东有陈某某、被告人陈某甲、黄某某、“光头”等人，王某某是其婆婆，在赌场煮饭。该赌场用麻将“拔饼”比点数大小，参赌的人每注押一百元以上，上不封顶，庄家每庄输赢在一万元左右，赌场每小时抽水一千至一千五百元，一般每天有二三十人参赌。2013年10月22日下午4时30分左右，其也在赌场内赌博。
9、证人参赌人员的证言及辨认笔录，证实福州市鼓楼区六一北路468号东方明珠小区1号楼西北侧一层的老人馆内的赌场内有人用麻将牌拔饼方式设庄赌博，“爆爆”和被告人陈某甲等人向庄家抽水，大庄每小时抽水一千至一千五百元，小庄每小时五百元，参赌的人每注押一百元以上。
10、被告人陈某甲的供述及辨认笔录，证实2013年8月份左右，其开始与陈某某（“爆爆”）、光头三人合伙在福州市鼓楼区六一北路468号东方明珠小区1号楼西北侧一层的老人馆内开设赌场，后来又叫了被告人许某某、黄某某、吴某某、陈某乙、江某某等人入股，其交了3000元入股费。陈某某负责财务和麻将购买，是赌场总负责人；其负责赌场的现场管理，如桌子安排、卫生、看门、抽水；被告人黄某某负责抽水，并交给陈某某；其他股东负责看场、望风；另专门请人煮饭，免费提供给参赌人员吃。赌场一个月营业二十三天左右，每天下午3点至5点、晚上7点至9点时，由古田人用麻将“拔饼”开庄，小庄每注50元起，上不封顶，大庄每注100元起，上不封顶。其入股两个月，陈某某给其分红14000元。
11、被告人黄某某的供述及辨认笔录，证实陈某某在福州市鼓楼区六一北路468号东方明珠小区1号楼西北侧一层的老人馆内开设赌场，2013年9月初，陈某某让其加入帮忙，从12个股份中给其0.5个股，其交了3000元入股金。平时陈某某若不在，就由其收取庄钱，再交给陈某某；陈某某是赌场总负责，负责分红、财务和购买麻将；陈某甲负责赌场的现场管理，开关门和现场协调工作；被告人陈某乙、江某某、吴某某、许某某等其他股东帮忙维护现场或望风。赌场每天下午1点至5点、晚上7点至9点时营业，由古田人庄家用麻将“拔饼”方式开庄，小庄每注50元起，上不封顶，大庄每注100元起，上不封顶，每庄输赢近一万元，根据开庄大小收一千至一千五百元不等的庄钱，每天大约收五千至一万元不等。陈某某给其分红5700元。
12、被告人许某某的供述及辨认笔录，证实2013年8月份，其姨妈陈某甲让其调和陈某某与被告人陈某乙的矛盾，而后陈某某就让其参股一起开赌场，其又叫了陈某乙入股。赌场开在福州市鼓楼区六一北路468号东方明珠小区1号楼西北侧一层的老人馆内，共有12个股份，其与被告人陈某乙占1.5个股份，陈某某、陈某甲、“光头”三人占5股，被告人黄某某和吴某某占1股（各半），被告人江某某0.5股，还有房东等共15个股东，其交了4500元入股金，9月份分红5000元，10月份分8850元，实际分红9350元。陈某某是总负责，每天收的庄钱都要交给陈某某；被告人黄某某协助陈某某收庄钱，有时也有其他股东收庄钱。陈某甲负责开赌场的门，不让不熟悉的人入场；其他股东有的望风，有的在场内维持秩序。赌场每天下午1点至5点、晚上7点至9点时营业，不管开多大的庄，每庄一小时，收一千至一千五百元不等的庄钱，每天大约收五千至一万元不等。2013年10月22日中午，其在赌场内看场，当天开庄的是古田人。
13、被告人江某某的供述及辨认笔录，证实位于福州市鼓楼区六一北路468号东方明珠小区1号楼西北侧一层的老人馆内的赌场开始由陈某某和被告人陈某甲组织，2013年8月左右，“光头”为了防止其举报，就介绍其入股，占12股中的0.5股，让其交纳3000元入股金。入股后共分红两次，扣除入股金外，实际分红9200元。其知道的股东有陈某某，被告人陈某甲、陈某乙、黄某某、吴某某、许某某。陈某某是赌场总负责，负责分红、财务、购买麻将，以及召集人员赌博；陈某甲负责开关赌场大门和杂事；被告人黄某某平时有负责收取庄钱，而后交给陈某某；其他股东没有具体分工，陈某某叫大家有空到赌场看看。赌场每月有几天不营业，其余时间每天下午1点至5点、晚上7点至9点时营业，由古田人用麻将“拔饼”开庄，每庄一小时，收庄钱一千至一千五百元，每天有二三十人参赌。被抓当天，其也参与赌博。
14、被告人吴某某的供述及辨认笔录，证实其经常到位于福州市鼓楼区六一北路468号东方明珠小区1号楼西北侧一层的老人馆打麻将，2013年9月时，陈某某和被告人陈某甲叫其入股，其觉得有钱挣，于是交3000元入股，占12股中的0.5股，至今分红一次，计5700元。其知道的股东还有陈某某，被告人陈某甲、陈某乙、黄某某、江某某、许某某，以及“光头”、“亚英”、“阿胖”、“安安”等人。陈某某是赌场总负责，负责分红、财务、购买麻将；陈某甲负责现场管理、开关赌场大门；陈某某不在的时候，其他股东帮忙收取庄钱，而后交给陈某某，陈某某还让其他股东有空到赌场帮忙做事。赌场每天下午1点至5点、晚上7点至9点时营业，由古田人用麻将“拔饼”开庄，每庄一小时，收庄钱一千至一千五百元，每天都能收到五千元至一万元。
15、被告人陈某乙的供述及辨认笔录，证实位于福州市鼓楼区六一北路468号东方明珠小区1号楼西北侧一层老人馆内的赌场开始由陈某某及被告人陈某甲组织，后来陈某某叫常在老人馆玩的几个熟人到赌场帮忙，然后入股。其经被告人许某某介绍，于2013年8月份缴纳4500元入股，占0.75股，分红两个月计14000元。赌场一共有15个股东，分为12股，被抓获的股东有6个，陈某某和被告人陈某甲占的股份最多，被告人许某某也是0.75股。其中陈某某主要负责召集庄家、抽水、管帐等，被告人陈某甲负责日常工作，其他股东在场帮忙，收庄钱、搞人气，让赌博正常进行。
16、公安机关出具的抓获经过和户籍证明。
原判认为，被告人陈某甲、许某某、陈某乙、黄某某、江某某、吴某某以营利为目的结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，且情节严重。被告人陈某甲在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人许某某、陈某乙、黄某某、江某某、吴某某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，可减轻处罚。被告人陈某甲、许某某、陈某乙、黄某某、江某某、吴某某如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。案件审理过程中，被告人陈某甲、许某某、陈某乙、黄某某、江某某、吴某某均已退出全部非法所得，可酌情从轻处罚。依法判决：一、被告人陈某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币六千元。（罚金已缴纳五千元）二、被告人许某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元。（罚金已缴纳）三、被告人陈某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元。（罚金已缴纳）四、被告人黄某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币五千元。（罚金已缴纳）五、被告人江某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币五千元。（罚金已缴纳）六、被告人吴某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币五千元。（罚金已缴纳）七、扣押在案的赌具麻将牌一副予以没收，被告人陈某甲的退赃款人民币14000元及扣押在案的人民币3000元，被告人许某某扣押在案的人民币13850元，被告人陈某乙的退赃款人民币14000元，被告人黄某某的退赃款人民币4700元及扣押在案的人民币5300元，被告人江某某的退赃款人民币10200元及扣押在案的人民币2000元，被告人吴某某的退赃款人民币1700元及扣押在案的人民币4000元予以没收，上缴国库（由扣押单位负责执行）。
上诉人陈某甲上诉称，不应认定其为主犯，请求判处缓刑。
上诉人许某某上诉请求酌情判处缓刑。
上诉人陈某乙请求酌情判处缓刑。
上诉人黄某某上诉称，本案不应认定为情节严重，请求酌情判处缓刑。
上诉人吴某某上诉称，本案不应认定为情节严重，请求酌情判处缓刑。
本院二审期间，上诉人陈某甲、黄某某、许某某、吴某某、陈某乙均未提出新的证据。
本院经审理查明，原审认定事实清楚，证据之间可相互印证，足以认定本案事实。上述证据均经原审庭审质证，证据来源合法，本院予以确认。
本院认为，上诉人陈某甲、许某某、陈某乙、黄某某、吴某某、原审被告人江某某以营利为目的结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，且情节严重。上诉人黄某某、吴某某称本案不应认定为情节严重的上诉意见，本院不予采纳。上诉人陈某甲在共同犯罪中起主要作用，是主犯。上诉人陈某甲称不应认定其为主犯的意见，本院不予采纳。上诉人许某某、陈某乙、黄某某、吴某某、原审被告人江某某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，可减轻处罚。上诉人陈某甲、许某某、陈某乙、黄某某、吴某某、原审被告人江某某如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。案件审理过程中，上诉人陈某甲、许某某、陈某乙、黄某某、吴某某、原审被告人江某某均已退出全部非法所得，可酌情从轻处罚。各上诉人请求判处缓刑的意见，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 林榕生
代理审判员 王 强
代理审判员 王 坤
二〇一四年七月十六日
书 记 员 黄伟杰