湖南省长沙县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0121刑初480号
公诉机关湖南省长沙县人民检察院。
被告人余金定，男，1962年2月26日出生于湖南省长沙县，汉族，初中文化，系黄花镇鱼塘村双塘冲组组长，住长沙县。因涉嫌犯贪污罪，于2017年3月6日被长沙县人民检察院决定取保候审。
辩护人郑淇，湖南君卓律师事务所律师。
湖南省长沙县人民检察院以长县检公诉刑诉[2017]495号起诉书指控被告人余金定犯贪污罪，于2017年9月18日向本院提起公诉。本院受理后，适用速裁程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。长沙县人民检察院指派检察员李东南出庭支持公诉，被告人余金定及其辩护人郑淇均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年初至2016年10月期间，被告人余金定伙同长沙县黄花镇重点办负责迁坟工作的胡某（另案处理），采用虚构迁坟补偿资料的方式，先后三次骗取国家迁坟补偿款共计人民币15万元，其中4.8万元未遂。具体事实分述如下：
1、2015年年初，被告人余金定伙同胡某采用虚构迁坟补偿资料的方式，骗取国家迁坟补偿款人民币4万元，后分给胡某人民币2.65万元。
2、2015年9、10月，被告人余金定伙同胡某采用虚构迁坟补偿资料的方式，骗取国家迁坟补偿款人民币6.2万元，后分给胡某人民币2.68万元。
3、2016年10月，被告人余金定伙同胡某采用虚构迁坟补偿资料的方式，进行了国家迁坟补偿款申报，欲骗取国家迁坟补偿款人民币4.8万元。该涉案国家迁坟补偿款在请款阶段，因关联案件案发未能下发。
2017年3月6日，被告人余金定主动到长沙县人民检察院投案。同日，该院从被告人余金定处扣押人民币6.07万元。
为证明以上事实，公诉机关提交了到案经过、户籍证明、胡某的职工履历表、工资表等主体身份材料、职能职责资料及相关文件、拆迁业务工作指南及相关文件和批复、迁坟补偿资料、领款单、取款凭证、扣押财物清单、湖南省非税收入一般缴款书；证人胡某、余某、王某、张某、熊某等人的证言；被告人余金定的供述与辩解等证据予以证明，且提交长县检公诉量建调[2017]3号《量刑建议调整书》建议对被告人余金定在有期徒刑二年六个月以下，缓刑三年以下量刑，并处罚金十万至十五元。
被告人余金定在开庭审理过程中对上述事实、证据及量刑建议均无异议，并自愿认罪认罚。
本院认为，被告人余金定与国家工作人员相互勾结，利用国家工作人员职务上的便利，骗取国家迁坟补偿款15万元，数额较大，以共犯论处，其行为已构成贪污罪，本案事实清楚，证据确实、充分，公诉机关指控罪名成立。在共同犯罪中，被告人余金定系起主要作用的主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人余金定第三次犯罪事实因意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人余金定主动投案，并如实供述自己的罪行，庭审中亦认罪、悔罪，具有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人余金定已全部退赃，可酌情从轻处罚。辩护人提出被告人余金定系初犯，存在犯罪未遂情节，具有自首情节，并退缴赃款，且自愿认罪认罚等意见已据实采纳。综上，根据被告人余金定的犯罪事实、性质、情节、悔罪表现和对于社会的危害程度，决定对其从轻处罚，被告人余金定所在地社区矫正机构经调查评估后建议对其实行社区矫正，故对被告人余金定宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，予以适用缓刑。被告人违法所得的一切财物，应当予以没收。公诉机关的量刑建议，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三款、第三百八十三条第一款第一项、第二款、第三款、第二十三条第一款、第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下:
一、被告人余金定犯贪污罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币十万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在本判决发生法律效力后十日内缴纳）。
二、被告人余金定违法所得人民币四万八千七百元，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判员 罗伶俐
二〇一七年九月二十二日
书记员 张 素
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；
（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；
（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；
（四）赃款赃物用于非法活动的；
（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；
（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。
受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）多次索贿的；
（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；
（三）为他人谋取职务提拔、调整的。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。