江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏01民终9332号
上诉人（原审被告）南京迈皋桥物业管理有限公司兴卫分公司，住所地南京市栖霞区迈皋桥街道合作村90号。
负责人王少乐，南京迈皋桥物业管理有限公司兴卫分公司经理。
委托代理人高颖峰，男，南京迈皋桥物业管理有限公司兴卫分公司员工。
委托代理人郭劲北，江苏欣达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）戴福义，男，汉族，1955年9月24日出生，住南京市栖霞区。
原审被告南京卓浩人力资源有限公司，住所地南京市栖霞区迈皋桥街道华电路15号。
法定代表人李金山，南京卓浩人力资源有限公司总经理。
委托代理人王莹，女，南京卓浩人力资源有限公司员工。
上诉人南京迈皋桥物业管理有限公司兴卫分公司（以下简称迈皋桥物业公司）因与被上诉人戴福义、原审被告南京卓浩人力资源有限公司(以下简称卓浩公司)劳动合同纠纷一案，不服南京市栖霞区人民法院（2016）苏0113民终1334号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理。上诉人迈皋桥物业公司的委托代理人高颖峰、郭劲北，被上诉人戴福义，原审被告卓浩公司的委托代理人王莹，参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2014年9月1日，戴福义和卓浩公司签订《劳动合同书》一份。双方约定，卓浩公司安排戴福义在相关岗位从事保安工作，每月工资1480元，合同期限为2014年9月1日至2015年8月31日，同时约定加班加点工资按国家规定的加班工资计发基数标准计算。2015年9月25日，戴福义和卓浩公司签订《用工协议书》一份。双方约定，卓浩公司安排戴福义从事秩序维护员工作，每月工资1630元，合同期限为2015年9月25日至2015年12月31日，加班加点工资基数以南京市最低工资标准计算，或按规定安排补休。2015年1月至12月，迈皋桥物业公司支付戴福义加班费7200元。因迈皋桥物业公司未足额支付加班费，戴福义向南京市栖霞区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称栖霞区仲裁委）申请仲裁。2016年3月7日，栖霞区仲裁委作出宁栖劳人仲不（2016）59号仲裁通知书，对戴福义的仲裁请求不予受理。戴福义诉至法院，诉讼请求是，迈皋桥物业公司、卓浩公司支付2015年1月至12月期间延时加班工资6000元。
庭审中，戴福义对迈皋桥物业公司提供的考勤表予以认可。根据考勤表统计2015年1月至12月戴福义工作共计241天，其中法定节假日工作7天。迈皋桥物业公司对戴福义每天工作时间为12小时无异议，但认为虽然一人一岗，有时巡逻岗人员会替岗，应当扣除1小时用餐时间。迈皋桥物业公司提供2014年12月25日戴福义签名的《员工守则》第二条规定：保安人员采取三班二运转方式，工作期间中餐、晚餐各有半小时轮流用餐时间。戴福义认为，保安人员一人一岗，自带饭菜，在岗用餐，无人替岗，不存在中餐、晚餐各有半小时轮流用餐时间，不应扣除1小时用餐时间。戴福义对迈皋桥物业公司提供的工资表不予认可。戴福义和迈皋桥物业公司均表示不要求卓浩公司承担责任。2015年1月至12月南京市最低工资标准为1630元。
原审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。本案中，虽然迈皋桥物业公司提供戴福义签名的《员工守则》写明工作期间中餐、晚餐各有半小时轮流用餐时间，但在实际履行过程中，戴福义并没有离岗吃饭，迈皋桥物业公司也未举证证明戴福义岗位可轮流用餐，故认定戴福义每天工作时间为12小时，2015年1月1日至12月31日，戴福义延时加班720小时〔（241天-7天）×12小时/天）-（174小时/月×12个月）〕，法定节假日加班84小时（7天×12小时/天），迈皋桥物业公司应当支付戴福义2015年1月1日至2015年12月31日延时加班工资10117.24元〔1630元/月÷174小时/月×1.5×720小时〕、法定节假日加班工资2360.69元〔1630元/月÷174小时×3×84小时〕，合计12477.92元。迈皋桥物业公司全年已支付戴福义加班工资7200元，还应支付加班工资差额5277.92元。戴福义要求迈皋桥物业公司支付2015年1月至12月延时加班工资6000元的诉请，支持5277.92元。戴福义和迈皋桥物业公司均表示不要求卓浩公司承担责任，卓浩公司对上述加班工资不承担连带支付责任。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条之规定，原审法院判决：迈皋桥物业公司于判决生效之日起五日内支付给戴福义延时加班工资5277.92元。如未按照判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，免予收取。
宣判后，迈皋桥物业公司不服，向本院提起上诉：1、关于中、晚就餐各半小时的问题。迈皋桥物业公司已提供有戴福义签名的《员工守则》，其中第二条规定，公司员工中餐、晚餐各有半小时的轮流用餐时间。而原审法院却认为在班组吃饭就是在岗。尽管如此，迈皋桥物业公司仍认可2015年1月至5月按每天工作12小时计算，只从6月至12月按每天11小时计算。2015年6月至12月，迈皋桥物业公司完善了考勤表，在表下方注明“每天用餐时间1小时计算”，到岗员工都签名认可，所以，迈皋桥物业公司认为2015年6月至12月应扣减工作时间140小时。2、关于法定节假日的计算。迈皋桥物业公司提供的工资表载明2015年全年法定节假日11天，已按3倍工资给付戴福义；2015年南京大屠杀公祭日1天，已按两倍工资给付戴福义，因此，应扣减工作时间96小时。而原审法院却认定法定节假日加班84小时，加班工资2360.69元，此款已重复计算。请求二审法院改判支付戴福义延时加班工资为895.75元。
被上诉人戴福义辩称：从入职迈皋桥物业公司，戴福义一直都是自己带饭，不存在中晚餐就餐时间。法定节假日的加班工资，迈皋桥物业公司已经按照法定标准支付，同意扣减重复计算的法定节假日加班工资。
迈皋桥物业公司、戴福义对原审查明的事实没有异议。
本院认为，卓浩公司、迈皋桥物业公司、戴福义之间的劳务派遣关系成立、有效，各方均应按照法律规定享受权利、承担义务。虽然迈皋桥物业公司提供戴福义签名的《员工守则》，《员工守则》规定工作期间中餐、晚餐各有半小时轮流用餐时间，但是，戴福义坚称在岗就餐，没有享受离岗轮流用餐时间，迈皋桥物业公司也未举证证明戴福义离岗轮流用餐，迈皋桥物业公司应承担举证不能的不利后果。原审判决认定戴福义在岗工作时间为12小时/天并无不当。迈皋桥物业公司有关戴福义在岗工作时间为11小时/天的上诉理由，本院不予采信。原审法院查明，2015年1月至12月戴福义工作共计241天，其中法定节假日工作7天，认定迈皋桥物业公司应当支付戴福义2015年1月1日至2015年12月31日延时加班工资10117.24元、法定节假日加班工资2360.69元，合计12477.92元。鉴于双方均确认法定节假日的加班工资已经支付，戴福义同意扣减重复计算的法定节假日加班工资，同时，迈皋桥物业公司已支付延时加班工资7200元，故迈皋桥物业公司应支付延时加班工资2917.24元〔10117.24元（应发延时加班工资）－7200元（已发延时加班工资）〕。基于二审审理过程中戴福义同意扣减法定节假日加班工资，故对原审判决予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
变更南京市栖霞区人民法院（2016）苏0113民终1334号民事判决“迈皋桥物业公司于判决生效之日起五日内支付给戴福义延时加班工资5277.92元”为，迈皋桥物业公司于判决生效之日起五日内支付给戴福义延时加班工资2917.24元。
二审案件受理费10元，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 干
审 判 员 袁奕炜
代理审判员 崔玉文
二〇一七年一月十八日
书 记 员 顾 欢