福建省南平市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南民终字第396号
上诉人（原审被告）邵武市洪墩明生选矿厂。
法定代表人唐爱国，总经理。
委托代理人胡日友，邵武市“148”法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）罗福星，男，1962年9月22日出生，汉族，农民，湖南省涟源市伏口镇峡口村七组。
委托代理人郭金虎，福建维理律师事务所律师。
上诉人邵武市洪墩明生选矿厂因工伤保险待遇纠纷一案，不服邵武市人民法院（2014）邵民初字第2790号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决查明，邵武市洪墩明生选矿厂将其矿山开采业务发包给罗卫星承包开采。2010年8月，罗福星应罗卫星要求到罗卫星承包的矿山从事风钻工作。2011年2月22日，罗福星到邵武市卫生防疫站进行岗前职业健康体检，发现双肺有结节小阴影（疑矽肺），该站建议罗福星到南平市疾病预防控制中心进行确诊；之后，罗福星继续在罗卫星承包的矿山工作至2011年12月。邵武市洪墩明生选矿厂、罗福星因对罗福星的疑似矽肺病的赔偿问题协商未果，罗福星遂私刻邵武市洪墩明生选矿厂单位公章，并到湖南省娄底市疾病预防控制中心进行职业病诊断。2012年7月10日，湖南省娄底市疾病预防控制中心出具职业病诊断证明书，诊断结论为矽肺二期。2012年8月，罗福星向仲裁委申请仲裁，要求确认邵武市洪墩明生选矿厂、罗福星之间存在劳动关系。2012年11月3日，仲裁委作出邵劳仲案（2012）217号裁决书，裁决驳回、罗福星的仲裁申请。罗福星不服，向法院提起诉讼。经法院审理，于2013年6月19日作出（2013）邵民初第153号民事判决书，判决确认邵武市洪墩明生选矿厂、罗福星之间从2010年8月起建立了劳动关系。2013年9月30日，南平市人力资源和社会保障局对罗福星所患的职业病认定为工伤。邵武市洪墩明生选矿厂对工伤认定决定不服，向南平市人民政府申请行政复议。2014年2月17日，南平市人民政府作出南政行复（2013）58号行政复议决定书，决定维持南平市人力资源和社会保障局作出的认定工伤决定书。邵武市洪墩明生选矿厂、罗福星收到行政复议决定书后，在法定期限内均未提起行政诉讼。2014年1月14日，南平市劳动能力鉴定委员会对罗福星鉴定为劳动功能障碍4级。2014年3月24日，罗福星向仲裁委申请仲裁，要求裁决：1、邵武市洪墩明生选矿厂从2014年4月起按月支付罗福星伤残津贴1，960元；2、邵武市洪墩明生选矿厂支付罗福星各项工伤待遇共计112，351元（其中一次性伤残补助金58，800元、从2012年7月至2014年3月共计21个月的伤残津贴41，160元、医疗费3，875元、交通费5431元、住宿费2，765元、鉴定费320元）。2014年6月6日，仲裁委作出邵劳仲案（2014）88号裁决书，裁决：1、邵武市洪墩明生选矿厂在收到本裁决书之日起十五日内支付给罗福星各项工伤赔偿金34，289.60元（其中一次性伤残补助金29，723.40元、从2014年1月14日起至2014年4月的伤残津贴4，246.20元、劳动能力鉴定费320元）；2、邵武市洪墩明生选矿厂从2014年5月起按月支付罗福星每月伤残津贴1，415.40元至法定情形消失；3、驳回罗福星的其他仲裁请求。罗福星不服仲裁裁决，于2014年8月21日诉至法院。邵武市洪墩明生选矿厂未为罗福星办理各项社会保险。
原审判决认为，邵武市洪墩明生选矿厂、罗福星于2010年8月起建立劳动关系。罗福星在邵武市洪墩明生选矿厂单位工作期间患职业病，经劳动部门认定为工伤，并被鉴定为劳动功能障碍4级，依照法律规定，罗福星可以享受相关的工伤待遇。原审法院结合罗福星的仲裁请求、仲裁委的裁决结果、罗福星的诉请及邵武市洪墩明生选矿厂的答辩意见，对邵武市洪墩明生选矿厂应承担的法律责任分别进行阐述：
1、关于罗福星月平均工资、一次性伤残补助金的问题。国务院《工伤保险条例》第三十五条规定：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；”本案罗福星于2011年12月份离开邵武市洪墩明生选矿厂后，未到邵武市洪墩明生选矿厂上班。庭审中罗福星未提供证据证明其于2011年12月离开邵武市洪墩明生选矿厂前十二个月的月平均工资，邵武市洪墩明生选矿厂也未能提供证据证明罗福星于2011年12月离开单位前十二个月的月平均工资，根据本案查明的事实，罗福星在邵武市洪墩明生选矿厂从事采矿工作，属采矿业，因此，根据2011年度采矿业在岗职工平均工资29，399元／年计算，罗福星的月平均工资为2，450元。根据上述法律规定，邵武市洪墩明生选矿厂应支付罗福星一次性伤残补助金2，450元×21个月=51，450。诉讼中，罗福星只要求邵武市洪墩明生选矿厂支付一次性伤残补助金46，200元，对该诉请，予以支持。
2、关于邵武市洪墩明生选矿厂支付罗福星伤残津贴的问题。国务院《工伤保险条例》第三十五条规定：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。”第三十三条第二款规定：“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”本案罗福星因在邵武市洪墩明生选矿厂工作期间患职业病，被认定为工伤，并于2004年1月14日被鉴定为劳动功能障碍4级，因邵武市洪墩明生选矿厂未为罗福星办理工伤保险手续，根据上述法律规定，罗福星在评定伤残等级后，才能享受伤残待遇，因此，罗福星要求邵武市洪墩明生选矿厂支付从2012年7月起至2013年12月止的伤残津贴的诉请，没有法律依据，不予支持。鉴于邵武市洪墩明生选矿厂、罗福星均同意从2014年1月14日起计算罗福星的伤残津贴，因此，邵武市洪墩明生选矿厂应当支付从2014年1月起至同年12月止的伤残津贴2，450元×12个月×75%=22，050元。同时，邵武市洪墩明生选矿厂从2015年1月起至罗福星年满60周岁止，按罗福星月工资的75%每月支付其伤残津贴2，450×75%=1，837.50元。
3、邵武市洪墩明生选矿厂是否应当支付罗福星医疗费、交通费、住宿费、鉴定费的问题。国务院《工伤保险条例》第三十条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。”庭审中，邵武市洪墩明生选矿厂对罗福星提供的医疗费、交通费、住宿费等票据的真实性有异议，认为罗福星未提供治疗矽肺病的病历及用药清单，交通费、住宿费不是因为治疗职业病而发生的，而是因为进行仲裁、诉讼发生的。原审法院认为，邵武市洪墩明生选矿厂未为罗福星办理医疗保险，罗福星因患职业病而发生的医疗费本应由邵武市洪墩明生选矿厂承担，但罗福星提供的证据（医疗费票据）不能证明系治疗矽肺病所支出的医疗费，故对罗福星的该项诉请，不予支持。罗福星提供的交通费、住宿费的票据，有的是因申请仲裁、提起诉讼而发生，有的是因工伤认定、伤残鉴定而发生的，根据上述法律规定，交通、住宿费用是指工伤职工到统筹地区以外就医所发生的费用，因此，罗福星要求邵武市洪墩明生选矿厂支付因申请仲裁、提起诉讼所发生的交通、住宿费用的诉请，没有法律依据，不予支持；对罗福星要求邵武市洪墩明生选矿厂支付因工伤认定、伤残鉴定所发生的交通费、住宿费的诉请，予以支持，并酌定邵武市洪墩明生选矿厂支付罗福星交通费600元、住宿费200元。因邵武市洪墩明生选矿厂未为罗福星参加工伤保险，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第（九）项的规定，罗福星的劳动能力鉴定费应由邵武市洪墩明生选矿厂承担，故罗福星要求邵武市洪墩明生选矿厂支付劳动能力鉴定费320元的诉请，予以支持。
综上，依照国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第二款、第三十五条第一款第（一）、（二）、（三）项、第六十二条第二款、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第（九）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、邵武市洪墩明生选矿厂应支付罗福星一次性伤残补助金46，200元、2014年1月至同年12月的伤残津贴22，050元、交通费600元、住宿费200元、劳动能力鉴定费320元，合计69，370元。该款于判决生效后十日内付清；二、邵武市洪墩明生选矿厂应从2015年1月起至罗福星年满60周岁止，每月支付罗福星伤残津贴1，837.50元，该款于当月15日支付；三、驳回罗福星的其他诉讼请求。
上诉人邵武市洪墩明生选矿厂上诉称，原审判决认定事实不清。被上诉人一审诉称其系由其堂弟罗卫星接到上诉人处工作，但罗卫星并未在上诉人处工作，被上诉人罗福星不是上诉人的工人。被上诉人提供职业病检查证明的检材不合法。被上诉人使用伪造公章在用工单位上盖章，到湖南省娄底市疾病预防控制中心取得职业病证，被上诉人因该份职业病证明取得工伤认定及劳动能力鉴定均不合法。请求二审撤销原判，改判驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人罗福星答辩称，被上诉人与上诉人之间的劳动关系已经生效的民事判决所确认。上诉人对被上诉人的工伤认定不服，向南平市人民政府申请复议，市政府作出维持原工伤认定决定书，上诉人在收支该决定书后未提起行政诉讼，该工伤认定的法律文书已经生效。劳动能力鉴定是专家复查在规范的程序下进行的，确认被上诉人患有职业病达到了劳动功能障碍四级，上诉人的上诉理由不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
经审理查明，对一审判决查明认定的事实，除上诉人对“2010年8月，罗福星应罗卫星要求到罗卫星承包的矿山从事风钻工作”的事实有异议外，其余事实双方当事人均无异议。本院对没有争议的事实予以确认。
上诉人在二审提供邵劳仲案（2012）217号仲裁裁决书复印件及邵武市社会劳动保险管理中心《职工工伤保险缴费分解明细表》复印件各一份，证明罗卫星与上诉人之间没有承包关系，被上诉人与罗卫星是在另一家矿山公司工作。被上诉人认为仲裁裁决书因提起行政诉讼已不具有法律效力，邵武市社会劳动保险管理中心的证据系复印件真实性无法确定。本院认为，被上诉人的质证意见理由成立，对上诉人主张的事实不予采信。
本院认为，2012年被上诉人罗福星因要求确认与上诉人之间存在劳动关系而申请劳动仲裁，同年11月3日，劳动仲裁委作出邵劳仲案（2012）217号裁决书，裁决驳回罗福星的仲裁申请。罗福星不服，向法院提起诉讼。经法院审理，于2013年6月19日作出（2013）邵民初第153号民事判决书，该判决确认邵武市洪墩明生选矿厂与罗福星之间从2010年8月起建立了劳动关系。该判决现已生效，故上诉人认为其与被上诉人之间不存在劳动关系缺乏依据，对上诉人的该项主张，本院不予支持。被上诉人患病后，经医疗单位检查确诊患职业病，经劳动部门认定为工伤，经南平市人民政府行政复议后仍认定为工伤，上诉人在收到行政复议决定未提起行政诉讼，该行政复议决定已发生法律效力。上诉人认为被上诉人伪造上诉人单位公章出具从业证明导致职业病诊断证明虚假。本院认为，职业病诊断机构系通过对患者的检查结果出具诊断证明书，与被上诉人伪造公章的行为不存在关联性，对上诉人主张被上诉人患职业病的事实虚假及工伤认定和劳动能力鉴定不合法的上诉主张，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人邵武市洪墩明生选矿厂负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱文如
代理审判员 黄清曙
代理审判员 夏 雯
二〇一五年六月四日
书 记 员 林卓丽
本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。