河北省承德市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）冀08刑终126号
原公诉机关河北省宽城满族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某某，河北省兴隆县人，中共党员，2010年任兴隆县孤山子镇张唐铁路拆迁办公室成员，住河北省承德市兴隆县。2016年9月13日因涉嫌非国家工作人员受贿罪被宽城满族自治县公安局刑事拘留，同年9月27日因涉嫌受贿罪经宽城满族自治县人民检察院决定刑事拘留，同年10月13日被依法执行逮捕，现羁押于宽城满族自治县看守所。
宽城满族自治县人民法院审理宽城满族自治县人民检察院指控原审被告人李某某犯受贿罪一案，于2017年3月9日作出（2017）冀0827刑初24号刑事判决，原审被告人李某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，决定不开庭审理本案。经过阅卷，讯问被告人，本案现已审理终结。
原判认定，2010年12月3日，孤山子镇人民政府根据上级文件要求，为做好张唐铁路拆迁工作，确保工程顺利施工，成立张唐铁路拆迁办公室。孤政通[2010]16号文件列明时任兴隆县孤山子镇榆木岭村党支部书记李某某系孤山子镇张唐铁路拆迁办公室成员。被告人李某某在张唐铁路榆木岭村新宅基地建设工程（“三通一平”工程）招标过程中，利用其孤山子镇张唐铁路拆迁办公室成员的职务便利，为龙某中标张唐铁路榆木岭村新宅基地建设工程提供帮助，先后多次向龙某索取人民币合计19.85万元。
原判认定上述事实的证据如下：
1、被告人李某某户籍证明信证实，被告人已达到完全负刑事责任年龄;
2、承德市人民政府关于印发张唐铁路承德段征地拆迁办法的通知、中共兴隆县委兴隆县人民政府关于成立张唐铁路兴隆段建设协调工作领导小组的通知、孤山子镇人民政府关于成立张唐铁路拆迁办公室的通知、兴隆县人民政府办公室启用公章文件、承德市铁路工程建设指挥部办公室关于张唐铁路（承德段）征地拆迁工作经费管理办法的通知（试行）（承铁建指办字[2010]4号、承铁建指办字[2010]5号）、兴隆县张唐铁路拆迁指挥部孤山子镇拆迁办公室相关会计资料证实，承德市人民政府通知成立承德市铁路工程建设指挥部，市铁路工程建设指挥部下设办公室，具体负责沿线各县征地拆迁组织协调工作，张唐铁路征地拆迁工作由沿途各县人民政府负责组织实施，各县要成立相应的征地拆迁组织机构；2010年11月1日，中共兴隆县委、兴隆县人民政府决定为确保张唐铁路在兴隆县境内顺利开工建设，成立张唐铁路兴隆段建设协调工作领导小组，领导小组下设办公室；2010年12月3日，孤山子镇人民政府通知，根据上级文件要求，成立张唐铁路拆迁办公室，李某某为张唐铁路拆迁办公室成员；兴隆县人民政府启用“兴隆县张唐铁路孤山子镇拆迁办公室”及财务专用章；张唐铁路（承德段）征地拆迁工作经费从征地拆迁费总额中由市指挥部按照规定比例统一提取，其中市指挥部办公室、县铁路征地拆迁办公室财务部门是征地拆迁资金管理工作职能部门；孤山子镇拆迁办公室记账凭证中记载给李某某拨付工资；
3、调取证据清单、承德市人民政府办公室关于印发张唐铁路承德段征地拆迁办法补充规定的通知、兴隆县人民政府办公室关于转发张唐铁路承德段征地拆迁办法的通知、兴隆县人民政府办公室关于印发张唐铁路兴隆段拆迁户宅基地征收安置办法的通知、兴隆县张唐铁路拆迁指挥部关于印发张唐铁路兴隆段房屋拆迁实施办法的通知证实，张唐铁路承德段征地拆迁的相关情况及“三通一平”工程、其他公共设施工程的相关情况；
4、兴隆县张唐铁路拆迁指挥部关于被拆迁户宅基地“三通一平”情况的说明、投标邀请书、兴隆县张唐铁路拆迁指挥部会议记录、张唐铁路兴隆县“三通一平”预算与结算情况汇总表、退还投标保证金收据（龙某签字）证实，“三通一平”工程由乡镇党政领导及拆迁办推荐公司参与招标。张唐铁路榆木岭村基础设施工程邀请承德天城建筑安装有限公司、兴隆县云龙建筑工程有限公司、承德盛林建筑安装工程有限公司参与招标。2013年3月25日龙某收到兴隆县张唐铁路拆迁指挥部退还投标保证金10万元；
5、兴隆县云龙建筑工程有限公司说明、工程承包协议书、记账凭证证实，兴隆县张唐铁路拆迁指挥部与兴隆县云龙建筑工程有限公司签订工程承包协议，张唐铁路榆木岭村新建宅基地建设工程（“三通一平”工程）合同总价款871424.5元。云龙公司出具说明证实榆木岭村新建宅基地基础设施工程系龙某个人借用云龙建筑有限公司资质，由云龙公司派人投标，工程中标后由龙某个人组织人员施工；
6、接受证据清单、李某某农行卡明细清单证实，李某某农行卡中2013年2月26日支取15万元，2月27日存入10万元；
7、记账凭证、调取证据清单、民事调解书、执行裁定书、执行笔录证实，李某某诉龙某民间借贷纠纷，经法院调解后达成协议龙某给付李某某13万元，诉讼费1450元由龙某承担，李某某于2015年1月19日向兴隆县法院申请执行，后法院将此款执行。记账凭证记载榆木岭村新建宅基地基础设施工程收入支出情况；
8、证人苏某某证言证实，张唐铁路经过孤山子镇的孤山子村和榆木岭村，2010年开始拆迁征占孤山子村和榆木岭村的土地用于修建张唐铁路，当时其是孤山子镇镇长。为了确保张唐铁路工程的顺利施工，孤山子镇成立了张唐铁路拆迁办公室，拆迁办成员由镇里开党政联席会议确定。成员有榆木岭村村书记李某某。孤山子镇张唐铁路拆迁办公室的主要职责是配合兴隆县张唐铁路拆迁指挥部拆迁征占工作，解决群众矛盾纠纷，组织各村征占土地的丈量等。因为张唐铁路要经过孤山子村和榆木岭村，当时考虑到便于开展拆迁、征占工作，所以就把这两个村村干部都确定为孤山子镇张唐铁路拆迁办公室成员。孤山子镇拆迁办成员中村干部负责上传下达，协助县指挥部和镇拆迁办做好张唐铁路的拆迁、征占，处理矛盾纠纷，做好农户工作等。张唐铁路经过孤山子村和榆木岭村，这两个村都有拆迁户，要重新找地方给这些拆迁户盖房子，根据县里的要求在新盖房子的地方实施“三通一平”工程，这些工程都是由县里统一走招投标程序，由中标单位进行施工；
9、证人李某甲证言证实，其是张唐铁路孤山子镇拆迁办公室成员，张唐铁路孤山子镇拆迁办公室人选是由孤山子镇召开党政联席会确定的。李某某是拆迁办公室成员，主要负责本村拆迁的具体工作，协调县工作人员到被征占地块进行土地征占、树木登统，协调村民矛盾纠纷等；
10、证人梁某某证言证实，2010年3月至2014年9月其任孤山子镇党委书记，孤山子镇张唐铁路拆迁办公室及工作人员是通过召开党政联席会议决定的。榆木岭村党支部书记李某某是拆迁办人员。李某某负责榆木岭村范围内张唐铁路拆迁的具体工作。张唐铁路修建期间，孤山子镇涉及的“三通一平”工程有孤山子村和榆木岭村，这两个村的工程都走的招标。榆木岭村的“三通一平”工程，是李某某推荐3家建筑公司进行的投标；
11、证人国某某证言证实，2007年2月至今，其担任兴隆县孤山子镇人大主席，2010年底至今兼任张唐铁路孤山子镇拆迁办主任。拆迁办成员包括榆木岭村书记李某某。拆迁办工作职责是，负责协助县拆迁指挥部在孤山子镇范围内张唐铁路的征地、拆迁，协调解决纠纷，征地、征树拆迁补偿款的发放等。作为孤山子镇拆迁办成员，李某某主要负责榆木岭村拆迁过程中找户、解决纠纷等涉及到他们本村所有拆迁、征占工作。孤山子和榆木岭两个村都有“三通一平”工程，这个工程必须走招投标，得找有资质的公司干。榆木岭村和孤山子村的“三通一平”工程是一个姓龙的干的；
12、证人高某某证言证实，2012年2月至今，其任兴隆县人大党组成员、副主任，2012年4月至今兼任兴隆县张唐铁路拆迁指挥部负责人。张唐铁路“三通一平”工程，采用邀请招标方式委托承德市宏泰招标代理公司组织招投标工作，由中标单位进行施工。孤山子镇榆木岭村“三通一平”工程也走的招投标。有3家建筑公司被推荐到县拆迁指挥部，由指挥部将这3家公司报给承德宏泰招投标公司，再由宏泰招投标公司邀请这3家有资质的建筑公司进行投标，哪家公司中标，这个工程就给哪家公司承建。孤山子镇榆木岭村具体施工的是一个姓龙的人；
13、证人王某甲证言证实，2003年至今，其一直担任孤山子村党支部书记。2012年孤山子村建办公楼，龙某中标，其认识了龙某。“三通一平”工程下来后，按照北京铁路局和县里的要求，这个工程必须走正式招标，期间龙某找过村里，问这个工程他干行不行，最后是龙某找的公司中标了；
14、证人何某某证言证实，2009年至2011年其担任孤山子村主任，2012年至2014年其在村里挂职，但不负责具体工作。2010年年底，张唐铁路在其村经过，在修建张唐铁路的时候，其和村书记王某甲都是镇拆迁办的人员。2010年张唐铁路拆迁涉及到孤山子村，为了安置村拆迁户，需要在村里重新找地方给拆迁户新建房，在新建房的地方有“三通一平”工程。2012年左右，其和村干部商量推荐公司进行招投标的时候，龙某进了办公室，他当时正在给孤山子村盖村部，龙某听说了“三通一平”工程也想干，村干部说只要有资质就可以进行招标，后龙某就组织材料进行招投标。龙某招投标的时候跟其借了5万元钱，说是招标要交保证金，手里钱不够，过了半个月龙某就将钱还了，最后孤山子村的“三通一平”工程由龙某中标施工；
15、证人王某乙证言证实，2006年至2015年其担任兴隆县孤山子镇榆木岭村村主任，张唐铁路在榆木岭村经过，在修建张唐铁路的时候，其和李某某都是孤山子镇拆迁办的成员。其和李某某主要负责配合镇里拆迁办在其村进行征占土地及拆迁等工作。大概是2012年的后半年，镇里拆迁办开会，会上说榆木岭村有“三通一平”工程，还说这个工程需要有资质的建筑公司进行招标。其私下里和李某某聊天说咱们跟前的建筑队没有资质，除非龙某有资质，后来龙某中标承建了榆木岭村“三通一平”工程。村里有8户拆迁户的房子也是龙某建的。其知道李某某经常找龙某要钱；
16、证人缪某某证言证实，其是榆木岭村第二居民组小组长，同时在龙某的施工队担任小班长。张唐铁路在其村经过，村里11户村民需要搬迁，其就是其中一户。“三通一平”工程是龙某借用云龙公司资质进行的招标，工期是2013年4月到11月份左右。李某某没有参与过“三通一平”工程的经营管理。其给龙某施工队带班的时候，跟龙某提出让他将拆迁户的房子也一起盖起来，但龙某是外地人，必须村里给做个担保，当时李某某同意了，李某某是村书记。后有8户拆迁户同意让龙某建房，每户交了3万元的预付款。在其给龙某干活期间，李某某经常找龙某要钱；
17、证人黄某某证言证实，其是瓦匠，榆木岭村有“三通一平”工程，是龙某承包的，还有8户拆迁户的房子是龙某建设的，当时其给龙某干瓦匠，是瓦匠班班长。2013年，给8户拆迁户盖房子签协议的那天，每户拆迁户交了3万元的预付款，其和王某帮忙收的钱，后其和王某坐到车的后座上，榆木岭村村书记开车，龙某坐在副驾驶座位，在往孤山子镇走的时候，榆木岭村村书记对龙某说：“我等着用钱，给我拿点钱”，因为装钱的袋子在王某手里，龙某就把钱袋子要过去，拿出6万元钱放在车的副驾驶和正驾驶中间的手扣里了；
18、证人刘某某证言证实，其是云龙建筑工程有限公司的副经理，龙某是云龙公司承建的孤山子镇榆木岭村新建宅基地基础设施工程的工长，龙某是借用云龙公司的资质干的这些工程，公司跟他收取相应的税金和管理人员费用；
19、证人王某丙证言证实，其与李某某是亲属关系，2012年冬天的时候，李某某找过其，说榆木岭村有“三通一平”工程，但是要走招投标，想和其一起将这个标招过来。最后是龙某找的有资质的建筑公司进行的招投标；
20、证人孙某某证言证实，李某某是其丈夫，有一次李某某支了15万元，第二天拿着钱走了，其知道是招投标的事情；
21、证人李某乙证言证实，其父亲李某某是榆木岭村党支部书记。2012年冬天，榆木岭村有“三通一平”工程，父亲想干这个工程，但需要找有资质的建筑公司招标，开始的时候父亲找了几家，但都没有谈成功。2013年二三月份的时候，榆木岭村“三通一平”工程进行招标，开标前一天，李某某让其支取了15万元，开标那天其和李某某、王某丙一起到的开标现场，将15万元给了龙某。招完标后，龙某给了其10万元，那5万元是中标公司的押金，当时没有退回来就没有给其。“三通一平”工程干上后李某某就找龙某要钱，李某某在家给龙某打电话要钱，龙某每次都是以各种理由推脱。有一次李某某和其开车在龙某的办公地将龙某截住了，李某某让龙某给打个欠条，后龙某给李某某打了一张13万元的欠条，后李某某拿着这张欠条将龙某给起诉了，执行局最后给执行回来13万元钱；
22、证人罗某某证言证实，榆木岭村“三通一平”工程是龙某自己干的。2012年农历腊月的时候，李某某给龙某打电话，后龙某就和其到榆木岭村李某某家。当时有其、龙某、李某某在场。李某某跟龙某说：“我听说孤山子三通一平工程给你了，我们村也有这个工程，听说挺挣钱的，你要想做的话明年开年就要招标，我们村里不能招标，只能有资质的建筑公司才能招标”。龙某说：“挣钱的工程我们肯定干，过了年我就来招标”，后来李某某有点开玩笑的跟龙某说：“小龙啊，这个工程是我告诉你的，到时候你要是挣钱了得给我弄点”，龙某说：“现在还不知道是什么情况，到时候我再看吧”。后来其和龙某就走了。2013年6月5日上午，其到兴隆县承德银行支钱给工人发工资，支取了20万元钱，李某某给其打电话问其在哪，随后开车找到其，问其支了多少钱，让其把钱给他用几天，之后其给龙某打电话，李某某把电话要过去和龙某说了一些话，后龙某让其给李某某转账10万元，李某某不同意，没办法其给了李某某10万元现金。之后李某某还是经常到工地及办公室找龙某要钱。2014年端午节那天下午，其刚给工人发完工资坐上车要走，李某某又来要钱，没办法其给龙某打电话，后龙某让其将手上的18500元都给了李某某。后李某某还是经常找龙某要钱。开始的时候其不知道李某某要的什么钱，2014年6月份其才听李某某说要的是“三通一平”工程的好处钱。2014年农历腊月，法院执行局在工程款里给李某某执行走了13万多元钱；
23、龙某陈述证实，一天，榆木岭村李某某给其打电话，意思是他们村有“三通一平”工程，上面让他们推荐3家有资质的公司，问其能不能找到这样的公司。之后其和罗某某一起去了李某某家，李某某把“三通一平”工程大致说了说，李某某还说这个工程是他推荐的，不能白忙乎，得给他弄点好处。其说这个工程详细情况还不清楚，不知道能挣多少钱，要是挣得多就多给他弄点，要是挣得少就少弄点。当时其没有答应给他多少钱，李某某说等开工以后再说。过了几天，其找了兴隆县云龙建筑工程有限公司，又通过云龙公司找了另外两家建筑公司，其将这三家公司的名称告诉了李某某,李某某推荐了这三家建筑公司。最后是兴隆县云龙建筑工程有限公司中标，其作为该公司的工长负责工地施工。在工程招投标之前，因为每家公司需要交纳5万元的投标保证金，当时其没有那么多钱，就和李某某借了15万元，李某某并没有参与整个施工过程。除了这笔15万元外，在招投标之前分两次其跟李某某借过3万元。中标当天，其归还了李某某10万元，还欠李某某5万元。2013年3月15日榆木岭村的新建宅基地工程开工建设，榆木岭村8户拆迁户找到其，要其把他们的房子也一起盖了，其说一起盖可以，但是每户要先交3万元的预付款，8户拆迁户怕其拿着钱跑了，不放心，要求村里给担保。后其给李某某打电话，签合同的时候李某某到了现场，给拆迁户做了工作，后来拆迁户把每户3万元的预付款交了，和其签了盖房合同。之后李某某开车拉着其和王某、黄某某一起到孤山子镇，李某某在车上跟其说，有急用，先让其给他拿6万元。当时其同意了，给了李某某6万元。过了十多天，李某某找到其说工地也开工了，该把这个工程的好处费给他了，让其给他20万元，当时其没有答应给不给。从那以后李某某隔三差五的找其要钱，都让其以没钱为由给回绝了。一天，公司会计罗某某到兴隆县城支取工程款给工人发工资，李某某开车到兴隆县城把会计堵住了，李某某和会计要20万元好处费，当时其没办法了就答应给他20万元好处费，后其就让会计先给李某某10万元现金。从这之后李某某就经常找其要好处费，还经常骂其。端午节当天，会计给其打电话说李某某又跟她要钱，其一听就烦气了，就告诉会计身上还有多少钱都给他，过一会儿，罗某某给其打电话说她身上就有18500元，都给李某某了。2014年九十月份的一天，李某某和他儿子开车把其堵住了，李某某让其打个欠条，还说他们一帮人都认为把钱给他了，他不好交代，还说如果不给他钱，他就找几个人天天跟着其让其什么都干不成，还威胁要给工地停工，被逼的没办法其就同意给他打张欠条，随后两个人就算账还欠他多少钱，李某某说榆木岭村新建宅基地工程他得20万元的好处费，其在他手借了3万元钱，招标的时候还欠他5万元没给，外加盖8户拆迁房需要给他3万元好处费，这样需要给他31万元，前期其给了李某某6万元，这样其给李某某打了一张13万元的借条。后来李某某拿着这张借条将其给起诉了，调解结案后法院在云龙建筑工程有限公司的账户上把榆木岭村新建宅基地工程的工程款给保全了，法院将这笔钱给李某某执行过来；
24、被告人李某某供述证实，张唐铁路征占拆迁过程中其是榆木岭村党支部书记，同时还是孤山子镇政府张唐铁路拆迁办公室的组成人员。作为该办公室的组成人员，其主要负责协助孤山子镇政府和张唐铁路拆迁办公室做好土地征占、房屋拆迁过程中找被占户确认边界、解决村民矛盾纠纷等工作。“三通一平”项目工程属于张唐铁路拆迁工作的一部分。“三通一平”工作指的是为了被拆迁户盖房方便，将新宅基地平整出来，并给通水、通路、通电。其村的“三通一平”工程是通过招投标的方式，由兴隆县云龙建筑工程有限公司中标，具体负责实施工程的是龙某。其开始知道有这个工程的时候，是想自己干，但县拆迁办规定要走招投标，走招投标的话就得有建筑资质的公司。在没正式走招投标之前，龙某以写标书和各种费用为由几次跟其要了2万元，后经王士军、李某乙手给他送去1万元左右。等正式招投标的前几天，其给了龙某15万元押金。中标后龙某还给其10万元。一天，其和龙某聊天，其觉得“三通一平”工程能挣40万左右，其就提出来让龙某给其20万元。开工后不久龙某又找到其，他想把其村拆迁户的房子一起盖了，让其给村民做工作，后来有8户和龙某签了协议，每户交了3万元的预付款，当天其和龙某说将钱给其，龙某在8户拆迁户的预付款中拿出6万元给了其。大概过了三五月后，其知道县拆迁办给龙某拨款了，其就跟龙某要钱，但龙某以各种理由推脱。一天龙某的会计在一个银行门口给了其10万元。其继续追着龙某要剩下的钱，龙某以各种理由推脱，其追着要了一年左右，上他办公室、住的地方、工地上都找过，龙某一直推脱不给其钱。2014年端午节前一个月，其将龙某堵住了，和龙某要钱，龙某说端午节再说。端午节那天，罗会计给了其18500元。之后其还是追着龙某要钱，龙某以各种理由推脱。后一天早晨，其找到龙某，让龙某给其写了一张13万元的欠条，之后其拿着欠条将龙某起诉了。经法庭调解达成调解协议。因为其村的“三通一平”工程是龙某用兴隆县云龙建筑公司资质竞标成功的，所以工程款就打到兴隆县云龙建筑公司的户头上，随后经过法院执行，将这13万多元执行了回来。龙某陆续分几次总共给其22.85万元；
25、李某某与龙某电话通话内容、视听资料证实，李某某向龙某索要涉案款的相关情况；
对上述证据的分析与认定：
张唐铁路榆木岭村新宅基地建设工程（“三通一平”工程）部分
关于犯罪主体方面，孤山子镇张唐铁路拆迁办公室是根据承德市人民政府、兴隆县县委县政府文件要求成立；根据孤政通[2010]16号文件，李某某为孤山子镇张唐铁路拆迁办公室成员；经兴隆县委、县政府决定启用“兴隆县张唐铁路孤山子镇拆迁办公室”及财务专用章；相关书证及证人证言可以证实，孤山子镇张唐铁路拆迁办公室对征地拆迁工作具有管理职能；兴隆县张唐铁路拆迁指挥部关于被拆迁户宅基地“三通一平”情况的说明证实，拆迁办有推荐公司参与“三通一平”招标的职能；孤山子镇拆迁办公室支付李某某作为办公室成员期间工资；相关书证、证人证言、被告人李某某供述，能够证实其在孤山子镇张唐铁路拆迁办公室中的工作职责；综上，被告人李某某在孤山子镇张唐铁路拆迁办公室工作过程中，其身份应以国家工作人员论。
关于“总包”、“分包”问题，投标邀请书、工程承包协议书证实张唐铁路榆木岭村基础设施建设工程中标单位为兴隆县云龙建筑工程有限公司；兴隆县云龙建筑工程有限公司出具说明，榆木岭村新建宅基地基础设施工程系龙某个人借用云龙建筑有限公司资质，由云龙公司派人投标，工程中标后由龙某个人组织人员施工；退还投标保证金收据能够证实，退还投标保证金实际签收人为龙某；相关证人证言、被告人李某某供述也能够证实，李某某并没有承包工程的资质，也未承建过类似工程。综上，能够证实被告人李某某并未实际承包过张唐铁路榆木岭村“三通一平”工程，故无“分包”情况存在。
8户拆迁户房屋建设工程部分
关于犯罪主体方面，相关证人证言、被告人李某某供述能够证实，李某某利用其村干部的身份为龙某承建8户拆迁户房屋建设工程提供担保，相关书证能够证实宅基地的建设工程并不是张唐铁路拆迁办公室组织实施。故李某某取得此部分钱款不是利用其拆迁办工作人员身份，故不符合受贿罪的犯罪主体，此部分钱款不应当认定为受贿数额。
关于8户拆迁户房屋建设工程涉案款数额认定问题，本案中公诉机关指控的两笔钱款被告人李某某供述及龙某陈述可知约定一笔为20万元（“三通一平”工程），一笔为3万元（8户拆迁户房屋建设工程），但实际被告人李某某仅得22.85万元。综合全案证据，22.85万元为李某某分多次索取，且不能分清哪笔款项为“三通一平”工程“好处费”，或是承建8户拆迁户房屋建设工程“好处费”。故根据有利于被告人原则，认定承建8户拆迁户房屋建设工程“好处费”为3万元，本案的犯罪数额认定为19.85万元。
上述证据经开庭质证及审查，足以认定案件事实。
原判认为，被告人李某某身为兴隆县孤山子镇张唐铁路拆迁办公室成员，利用职务便利，为龙某中标张唐铁路榆木岭村新宅基地建设工程（“三通一平”工程）提供帮助，索取贿赂19.85万元，数额较大，其行为构成受贿罪。被告人李某某及其辩护人认为被告人因“三通一平”工程从龙某处取得的钱款不构成受贿罪的意见，不予采纳。公诉机关指控被告人李某某取得承建8户拆迁户房屋建设工程“好处费”部分（此部分钱款数额，认定为3万元），因不能认定被告人李某某系利用国家工作人员身份取得，故不认定为受贿罪的犯罪数额，公诉机关认为此部分钱款为受贿罪犯罪数额的指控，不予支持，被告人李某某及其辩护人认为此款不应认定为犯罪数额的意见，予以采纳。判决：一、被告人李某某犯受贿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元。二、被告人违法所得，依法予以追缴。
李某某上诉主要提出，原判认定犯罪事实不清，适用法律不当。1、关于主体方面。上诉人李某某是基于工程承包人身份，而不是基于拆迁办成员的身份。2、关于“总包”与“分包”的问题。投标前期的准备工作都是上诉人做的，取标书是上诉人安排人去的，前期的运作是上诉人找人运作的。前期的准备工作所付出的钱是上诉人出的。中标后工程的确是龙某做的，但是，这是上诉人将工程转让给龙某之后的事情。综上，上诉人没有利用职务便利，更没有索取贿赂，上诉人与龙某之间是基于经济上的关系产生的法律行为，不应适用刑事法律来调整。请二审法院宣告上诉人无罪。
经审理查明，2010年12月3日，孤山子镇人民政府根据上级文件要求，为做好张唐铁路拆迁工作，确保工程顺利施工，成立张唐铁路拆迁办公室。孤政通[2010]16号文件列明时任兴隆县孤山子镇榆木岭村党支部书记李某某系孤山子镇张唐铁路拆迁办公室成员。上诉人李某某在张唐铁路榆木岭村新宅基地建设工程（“三通一平”工程）招标过程中，利用其孤山子镇张唐铁路拆迁办公室成员的职务便利，为龙某中标张唐铁路榆木岭村新宅基地建设工程提供帮助，先后多次向龙某索取人民币合计19.85万元。原判认定事实正确。
认定上述事实的前述证据均经原审法院庭审质证，本院审查，证据间能相互印证，予以确认。
本院认为，上诉人李某某身为兴隆县孤山子镇张唐铁路拆迁办公室成员，利用职务便利，为龙某中标张唐铁路榆木岭村新宅基地建设工程（“三通一平”工程）提供帮助，索取贿赂19.85万元，数额较大，其行为已构成受贿罪。上诉人李某某上诉理由，经查，投标邀请书、工程承包协议书证实，张唐铁路榆木岭村基础设施建设工程中标单位为兴隆县云龙建筑工程有限公司；兴隆县云龙建筑工程有限公司出具说明证明，榆木岭村新建宅基地基础设施工程系龙某个人借用云龙建筑有限公司资质，由云龙公司派人投标，工程中标后由龙某个人组织人员施工；退还投标保证金收据能够证实，退还投标保证金实际签收人为龙某；相关证人证言、李某某供述也能够证实，李某某并没有承包工程的资质，也未承建过类似工程。综上，能够证实李某某并未实际承包过张唐铁路榆木岭村“三通一平”工程，故李某某提出其是基于工程承包人身份，是其将工程转让给龙某的，李某某无罪的理由本院不予支持。原判认定事实清楚，定罪准确，审判程序合法。但原判对李某某顶格量刑不妥，本院予以调整。根据《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项、第二百三十三条之规定，判决如下：
一、维持河北省宽城满族自治县人民法院（2017）冀0827刑初24号刑事判决的第二项。即被告人违法所得，依法予以追缴。
二、撤销河北省宽城满族自治县人民法院（2017）冀0827刑初24号刑事判决的第一项。即被告人李某某犯受贿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元。
三、上诉人（原审被告人）李某某犯受贿罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二十万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月13日起至2019年3月12日止。上述罚金于判决生效后十日内一次性给付。）
本判决为终审判决。
审判长 丛云峰
审判员 赵辉& # xB;
审判员 李 浩 东
二〇一七年六月五日
书记员 徐 冉 冉