河北省石家庄市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）石民一终字第01752号
上诉人（原审被告）中华联合财产保险股份有限公司石家庄中心支公司，地址：石家庄市育才街170号中悦大厦2单元20、21层。
负责人朱志成，该公司总经理。
委托代理人孙建辉，该公司职员。
被上诉人（原审原告）董晓。
被上诉人（原审被告）尹毅伶。
被上诉人（原审被告）井陉县古城运输有限公司，地址：井陉县天长镇北关村。
法定代表人李保平，该公司经理。
委托代理人梁志明，该公司职员。
被上诉人（原审被告）张建红。
被上诉人（原审被告）杨建兵。
上诉人中华联合财产保险股份有限公司石家庄中心支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省井陉县人民法院（2014）井民一天初字第00093号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审认定，2010年5月15日17时30分许，尹毅伶驾驶冀A×××××冀A×××××挂重型货车（该车实际车主为张建红、杨建兵，在井陉县古城运输有限公司挂靠经营，在中华联合财产保险股份有限公司石家庄中心支公司投保主、挂车机动车交通事故责任强制保险及第三者责任险350000元，未约定不计免赔特约条款），由西向东行至省道315线平定县娘子关村路段时，超越公路右侧停放的段建明驾驶的冀A×××××冀A×××××挂重型货车时，与右侧同方向原告董晓驾驶的二轮摩托车相挂撞，致二轮摩托车挤于冀A×××××冀A×××××挂重型货车和冀A×××××冀A×××××挂重型货车车轮之间，造成董晓受伤�二轮摩托车损坏的交通事故。2010年6月3日，平定县公安局交通警察大队对该事故作出平公交认字（2010）第00000097号道路交通事故认定书，认定尹毅伶承担事故的主要责任，董晓承担事故的次要责任，默乘合和段建明无责任。
原告董晓曾于2013年11月就其事故损失起诉尹毅伶、井陉县古城运输有限公司、张建红、杨建兵、中华联合财产保险股份有限公司石家庄中心支公司，后经井陉县人民法院审理并作出（2014）井民一天初字第00023号民事判决，确定董晓的损失包括：医疗费191872元（包括被告杨建兵垫付款项）、住院伙食补助费17550元、评残鉴定费1000元、××辅助器具费5220元、营养费10530元、误工费46565元、护理费50895元、××赔偿金40405元、精神损害抚慰金9863元、交通费4000元、车损2100元等损失共计380000元，并确定由被告中华联合财产保险股份有限公司石家庄中心支公司�机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿给董晓伤残赔偿费用27068元（扣除已赔付默乘合192932元）、财产损失2000元等计29068元。原告董晓的其余损失350932元，根据事故责任划分情况，确定由被告张建红、杨建兵、井陉县古城运输有限公司承担70%的赔偿责任，即应赔偿原告245652元，其余30%的事故损失由原告董晓自负。被告中华联合财产保险股份有限公司石家庄中心支公司根据所承保肇事车辆第三者责任保险的合同约定（未投保不计免赔特约条款，负事故主要责任免赔15%），在限额内支付给原告事故理赔款245652元×（1－15%）＝208804元，其共应赔付原告董晓237872元。被告张建红、杨建兵、井陉县古城运输有限公司还应赔偿原告董晓36848元。判决结果：被告中华联合财产保险股份有限公司石家庄中心支公司赔付给原告董晓237872元；被告张建红、杨建兵、井陉县古城运输有限�司赔偿给原告董晓36848元（已付）；原告董晓返还给被告杨建兵899元。该判决已生效。
原告董晓后于2013年12月24日到河北医科大学第三医院住院治疗，期间行左股骨骨折术后骨性愈合内固定取出术，住院18天后于2014年1月11日出院，出院医嘱其：1、注意休息，加强营养；2、出院后患肢免负重，适当功能锻炼；3、术后6-8周门诊复查，根据复查情况指导下一步治疗及功能锻炼；4、出现不适情况及时门诊复查。
原告现主张医疗费28728.57元（原告提供河北医科大学第三医院诊断证明书、住院病历、用药清单，金额共计28411.07元的河北医科大学第三医院医疗费票据三份，金额为110元的中国人民解放军白求恩国际和平医院二五六临床部卫生医疗收费专用票据一张，三缘大药房金额161.5元的发票一张及金额分别为36元、10元的收据两张）、住院伙食补助费50元×18天＝900元、营养费30元×78天＝2340元（原告称其受伤严重，要求按30元／天的标准计算住院期间及出院后60天的营养费，同时提供河北医科大学第三医院出院记录注明加强营养）、误工费67元×198天＝13266元（原告称其在石家庄市裕华区蓝钻汽车养护中心工作，误工天数为住院18天，出院后医嘱需休息6个月，共计198天，误工费按商务服务业职工平均工资的标准计算）、护理费78天×85元＝6630元（原告称其住院期间及出院后60天由其母亲张会平护理，同时提交张会平所在单位井陉县富利达钙业有限公司出具的误工证明及2013年9月份至2013年11月份工资表）；交通费2500元（原告称其住院出院、护理人员住院期间往返医院确需一定费用，同时提供39张交通费票据）等损失共计54365元。被告对原告主张的损失及提交的证据提出如下质证意见：对于住院票据和门诊收据无异议，对于三缘大药房的发票和收据不认可，因为无医嘱需院外购药；对于误工费不认可，因为已赔偿××赔偿金，评残后的误工费以××赔偿金的形式予以支付；护理期限仅认可住院期间，院外护理没有医疗机构的明确意见，不认可院外护理；住院伙食补助费无异议；营养费仅认可住院期间，院外营养费不认可；对于原告提交的部分交通费因时间为2011年，与原告此次住院就医时间不相符，故交通费只认可200元。
上述事实，有当事人陈述、事故认定书、诊断证明书、病历、医疗费票据、护理证明、行驶证、驾驶证、挂靠合同、保险单等证据证实。
原审认为，平定县公安局交通警察大队对该事故作出的平公交认字（2010）第00000097号道路交通事故认定书，认定事实清楚，适用法律正确，该事故认定书的证据效力已经生效判决予以确认。按此认定书的认定，认定尹毅伶承担事故的主要责任，董晓承担事故的次要责任，默乘合和段建明无责任。尹毅伶系在提供劳务过程中驾车肇事，对原告由此所造成的损失应由接受劳务方即被告张建红、杨建兵承担相应的赔偿责任，被告井陉县古城运输有限公司作为车辆挂靠经营单位，应承担连带赔偿责任。被告中华联合财产保险股份有限公司石家庄中心支公司承保冀A×××××冀A×××××挂重型货车的机动车交通事故责任强制保险及第三者责任保险，故应由其在交强险责任限额范围内对原告损失承担赔偿责任，不足部分再根据事故责任划分情况及保险合同约定承担相应的事故理赔责任。
原告主张的医疗费28728元、住院伙食补助费900元，有相应证据证实且符合相关规定及治疗实际，予以确认。原告受伤严重，确需加强营养，根据原告受伤治疗的实际情况及医院证明，酌定营养费为20元×78天＝1560元。原告经山西省阳泉市第三人民医院人身�害司法鉴定中心评定为一个九级一个十级，但其未完全丧失劳动能力，故原告住院行第二次手术符合持续误工情况，其主张相应的误工损失应予支持。根据原告提供医疗机构出具的证明确定误工天数为198天，原告的误工费参照《河北省2013年度交通事故人身损害赔偿标准》中商务服务业职工年平均工资标准确定为27064元／年÷365天／年×198天＝14681元。根据原告受伤实际情况及其提供的证据，确定原告住院期间由张会平护理，张会平的护理费参照《河北省2013年度交通事故人身损害赔偿标准》中卫生和社会工作业职工年平均工资标准确定为38393元／年÷365天／年×18天＝1893元。原告受伤住出院、护理人员往返确需一定费用，根据原告提供的证据，酌定其交通费为800元；综上，原告的损失共计48562元。
根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定、结合该事故的实际情况，被告中华联合财产保险股份有限公司石家庄中心支公司已在机动车交通事故责任强制保险责任限额内分别对原告董晓及另案受害人默乘合进行赔付。现根据事故责任划分情况，确定由被告张建红、杨建兵、井陉县古城运输有限公司承担70%的赔偿责任，即应赔偿原告48562元×70%＝33993元，其余30%的事故损失由原告董晓自负。被告中华联合财产保险股份有限公司石家庄中心支公司根据所承保肇事车辆第三者责任保险的合同约定（未投保不计免赔特约条款，负事故主要责任免赔15%），在限额内支付给原告事故理赔款33993元×（1－15%）＝28894元，被告张建红、杨建兵、井陉县古城运输有限公司还应赔偿原告董晓5099元。原审判决为：一、本判决生效后二十日内，被告中华联合财产保险股份有限公司石家庄中心支公司赔付给原告董晓28894元。二、本判决生效后三十日内，被告张建红、杨建兵、井陉县古城运输有限公司赔偿给原告董晓5099元。三、驳回原告董晓的其他诉讼请求。案件受理费1160元，减半收取580元，由原告董晓负担180元，被告张建红、杨建兵、井陉县古城运输有限公司负担400元。
判后，上诉人中华联合财产保险股份有限公司石家庄中心支公司不服，向本院提起上诉，其上诉理由为：1、依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，即存在持续误工情形的，误工费在评残之前系以误工费的形式体现，在评残之后系以××赔偿金的形式体现，结合本次事故而言，（2014）井民一天初字第00023号民事判决确认一审原告因本次事故产生的误工费计算至评残前一天，并且依据伤残鉴定结论判决××赔偿金，因此一审法院再�判决误工费没有法律依据；另外，在一审中原告也没有提交任何证据证明其因此次住院治疗导致其收入减少的相关证明，法院再次判决误工费没有事实依据。2、一审原告提交2014年井陉县富利达钙业有限公司出具证明，护理人张会平的工资为2550元／月，而一审法院却按照3199.4元／月计算护理费没有事实和法律依据。3、本次事故造成两人受伤，经井陉县人民法院审理，作出（2013）井民一初字第00184和（2014）井民一天初字第00023号民事判决，我司商业险主车限额尚剩余4506元。依据上诉人与井陉县古城运输有限公司签订的保险合同条款第12条约定“主车和挂车连接使用时视为一体，发生保险事故时，由主车保险人和挂车保险人按照保险单上载明的机动车第三者责任保险责任限额的比例，在各自的责任限额内承担赔偿责任，但赔偿金额总和以主车的责任限额为限”。结合�案而言，一审法院在本院认为中表述“……不足部分再根据事故责任划分情况及保险合同约定承担相应的事故理赔责任”，由此可见，法院认可上诉人商业三者险的理赔按照保险合同的约定进行，但在具体判决时却违反保险合同的约定，判决我司对超出合同的义务承担赔偿责任，一审法院这一做法前后表述不一，判决没有任何法律依据。故请求：1、改判上诉人承担4506元赔偿责任，一审多判24388元；2、上诉费、邮寄费由被上诉人承担。
被上诉人董晓辩称，误工费是因交通事故受伤治疗产生误工收入而给予的赔付，××赔偿金是因为在事故中受伤治疗后影响伤者身体及肢体功能，确定伤残等级后给予的赔偿，二者独立不同。董晓住院期间除张会平之外仍需人护理，护理费的支出远远大于董晓主张的数额，原审判决根据实际情况参照河北省赔偿标准于法有据。上诉人认为原审判决违反保险合同的约定，不能作为抗辩合同之外第三人的抗辩事由，保险合同约定的是保险公司与投保人之间的关系，被上诉人董晓是侵权案件的受害人，从保障受害人角度出发，上诉人的抗辩理由不能成立。故请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人井陉县古城运输有限公司辩称，对上诉人提出的事实理由第一条和第二条没有异议，对第三条不认可。根据合同法的规定，签订格式合同的一方如果对合同条款有异议，应该做出对接受格式合同一方有利的解释。我们主车投保了30万元的商业三者险，挂车投保了5万元的商业三者险，合计35万元。根据合同法公平公正原则，原审判决是正确的。
经审理查明，二审查明的事实与一审查明的事实基本一致，有一、二审庭审笔录及相关证据材料在案证实。
本院认为，此事故发生后，经交警部门认定，尹毅伶承担事故的�要责任，董晓承担事故的次要责任，默乘合和段建明无责任。事故车辆在上诉人处投保了主、挂车机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险350000元。发生事故时在保险期间内。该事故造成被上诉人董晓受伤并致残的事实，有相关证据予以证实，原审判决由上诉人在保险限额内赔偿被上诉人董晓款项并无不妥。
被上诉人董晓主张误工费，提供了河北医科大学第三医院的诊断证明书一份，可证实手术住院期间及术后6个月患肢避免过度活动，符合持续误工的情形。××赔偿金是对因道路交通事故造成××导致受害人劳动能力减损或丧失的补偿，并非是对因伤不能正常工作遭受损失的补偿。本案被上诉人董晓因手术住院及术后6个月不能参加工作产生实际财产损失，需以误工费的形式进行弥补，故原审判决对误工费予以认定并无不当。
订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中关于保险责任限额问题，上诉人主张根据保险合同条款第十二条约定，赔偿金额总和以主车的责任限额为限，其实质是为了减轻保险公司的赔偿责任，应视为减轻和免除保险人责任的条款。该条款在保险合同中未使用黑体字进行提示，上诉人也无证据表明向投保人进行了充分的解释说明，故该条款在本案中不产生效力，上诉人应当在主车及挂车总赔偿限额内对被上诉人董晓进行赔偿。上诉人的上诉理由及请求没有�实和法律依据，本院不予支持。
被上诉人董晓主张护理费，提供了井陉县富利达钙业有限公司的证明及工资表，护理人员工资标准为2550元／月÷30天／月=85元／天，原审判决参照《河北省2013年度交通事故人身损害赔偿标准》中卫生和社会工作业职工年平均工资标准计算为38393元／年÷365天／年=105.2元／天，超出被上诉人的诉讼请求，有所不当，应予纠正。根据被上诉人董晓受伤实际情况及其提供的证据，确定被上诉人董晓住院期间由张会平护理，其护理费为85元／天×18天=1530元。本案被上诉人董晓的医疗费28728元、住院伙食补助费900元、营养费1560元、误工费14681元、护理费1530元、交通费800元，以上共计48199元。根据本案事故责任划分情况，确定由被上诉人张建红、杨建兵、井陉县古城运输有限公司承担70%的赔偿责任，即应赔偿董晓48199元×70%＝33739元，其余30%的事故�失由董晓自负。上诉人中华联合财产保险股份有限公司石家庄中心支公司根据所承保肇事车辆第三者责任保险的合同约定（未投保不计免赔特约条款，负事故主要责任免赔15%），在限额内支付给被上诉人董晓事故理赔款33739元×（1－15%）＝28678元，被上诉人张建红、杨建兵、井陉县古城运输有限公司应赔偿被上诉人董晓5061元。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持河北省井陉县人民法院（2014）井民一天初字第00093号民事判决第三项。
二、撤销河北省井陉县人民法院（2014）井民一天初字第00093号民事判决第一、二项。
三、本判决生效后二十日内，上诉人中华联合财产保险股份有限公司石家庄中心支公司赔付给被上诉人董晓28678元。
四、本判决生效后三十日内，被上诉人张建红、杨建兵、井陉县古城运输有限公司赔偿给被上诉人董晓5061元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费1740元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司石家庄中心支公司负担1000元，被上诉人董晓负担180元，被上诉人张建红、杨建兵、井陉县古城运输有限公司负担560元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张素珍
审 判 员 王 靖
代理审判员 李 祥
二〇一五年四月十日
书 记 员 许晓琳