辽宁省阜新市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）辽09刑终94号
原公诉机关阜新蒙古族自治县人民检察院。
上诉人(原审被告人)王福，男，1972年7月16日出生，汉族，初中文化，农民。因本案于2015年9月17日被刑事拘留，同年10月23日被依法逮捕。现羁押于阜蒙县看守所。
阜新蒙古族自治县人民法院审理阜新蒙古族自治县人民检察院指控被告人王福犯盗窃罪一案，于2017年3月1日作出（2016）辽0921刑初283号刑事判决。宣判后，被告人王福不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年6月15日公开开庭审理了本案。阜新市人民检察院检察员赵铁君、赵英博出庭履行职务，被告人王福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，1、2015年3月25日，吴晓斌（已取保）找到挖树工头李伟（已取保）让其找工人帮助挖树，李伟找到挖树工人张会武（已取保）、王艳朋（已取保）、付国山（已取保）、徐立顺（已取保）、霍艳民（已取保），当天晚上李伟驾驶面包车拉着工人在阜蒙县平安地镇往旧庙镇方向去的岔道与吴晓斌、被告人王福等人汇合，吴晓斌与被告人王福乘坐唐国超（在逃）驾驶的出租车将李伟等人带至阜蒙县平安地镇八楼子村北梁油松林地内，吴晓斌告诉李伟等人如何挖树后，就与被告人王福乘坐唐国超驾驶的出租车下山望风，李伟带领工人共挖32棵油松树，后唐国超、吴晓斌、被告人王福三人带领货车上山装车。经阜蒙县价格认证中心认证，被盗32棵油松树价值人民币5440元。
2、2015年4月2日，吴晓斌找到挖树工头李伟让其找工人帮助挖树，李伟找到挖树工人张会武、张立东（已取保）、王艳朋、付国山、徐立顺，当天晚上李伟驾驶面包车拉着工人到阜蒙县平安地镇土城子村艾力克屯西梁山下与吴晓斌、被告人王福等人汇合。吴晓斌与被告人王福乘坐唐国超驾驶的出租车将李伟等人带至阜蒙县平安地镇土城子村艾力克屯西梁油松林地内，吴晓斌告诉李伟等人如何挖树后，就与被告人王福乘坐唐国超驾驶的出租车下山望风，李伟带领工人共挖30棵油松树。经阜蒙县价格认证中心认证，被盗30棵油松树价值人民币29400元。
3、2015年4月10日，吴晓斌找到挖树工头李伟让其找工人帮助挖树，李伟找到挖树工人张会武、王艳朋、付国忱（已取保）、徐立顺（已取保），当天晚上李伟驾驶面包车拉着工人到阜蒙县平安地镇土城子村艾力克屯西梁山下与吴晓斌、被告人王福等人汇合，吴晓斌与被告人王福乘坐唐国超驾驶的出租车将李伟等人带至阜蒙县平安地镇土城子村艾力克屯西梁油松林地内，吴晓斌告诉李伟等人如何挖树后，就与被告人王福乘坐唐国超驾驶的出租车下山望风。李伟带领工人共挖21棵油松树，挖好树后，吴晓斌让李伟联系铲车，李伟找到刘艳辉驾驶其铲车上山，唐国超联系货车上山装车。经阜蒙县价格认证中心认证，被盗21棵油松树价值人民币14700元。
4、2015年4月12日，吴晓斌找到挖树工头李伟让其找工人帮助挖树，李伟找到挖树工人张会武、王艳朋、张立东、张立顺（已取保）、付国忱，当天晚上李伟驾驶面包车拉着工人到阜蒙县平安地镇土城子村艾力克屯西梁山脚下与吴晓斌、被告人王福等人汇合，吴晓斌与被告人王福乘坐唐国超驾驶的出租车将李伟等人带至阜蒙县平安地镇土城子村艾力克屯西梁油松林地内，吴晓斌告诉李伟等人如何挖树后，就与被告人王福乘坐唐国超驾驶的出租车下山望风，李伟带领工人共挖5棵油松树，后被发现逃离现场。经阜蒙县价格认证中心认证，未运走的5棵油松树价值人民币7700元。
5、2015年4月17日，吴晓斌找到挖树工头李伟让其找工人帮助挖树，李伟找到挖树工人张会武、徐立顺、王艳朋、张立东，当天晚上李伟驾驶面包车拉着工人到阜蒙县平安地镇与吴晓斌、孙效华（另案处理）等人汇合。孙效华、吴晓斌乘坐唐国超驾驶的出租车将李伟等人带至阜蒙县平安地镇土城子村后沙不台南梁油松林地内，吴晓斌指着之前被告人王福带其挑选的松树告诉李伟等人如何挖树后，就与孙效华乘坐唐国超驾驶的出租车下山望风，被告人王福一直在山下望风，李伟带领工人共挖8棵油松树。经阜蒙县价格认证中心认证，被盗8棵油松树价值人民币11200元。
6、2015年4月25日，吴晓斌找到挖树工头李伟让其找工人帮助挖树，李伟找到工人张会武、徐立顺、付国忱、徐立夺、张立东，当天晚上李伟驾驶面包车接挖树工人过程中，孙效华给李伟打电话，告诉李伟晚上要挖的松树是孙效华要的，并让李伟在平安地镇街里小客站接孙效华，李伟接到孙效华后与吴晓斌、唐国超等人汇合，吴晓斌乘坐唐国超驾驶的出租车将李伟等人带至阜蒙县平安地镇平安地村后白音皋北梁油松林地内，吴晓斌指着之前被告人王福带其挑选的松树告诉李伟等人如何挖树后，就与孙效华乘坐唐国超驾驶的出租车下山望风，被告人王福一直在山下望风，李伟带领挖树工人共挖22棵油松树。经阜蒙县价格认证中心认证，被盗22棵油松树价值人民币15400元。
7、2015年6月15日，被告人王福让孟庆龙（已取保）找工人帮助挖树，孟庆龙找到挖树工人宫凤军（已取保）、宫奎军（已取保），被告人王福驾驶孟庆龙的皮卡车拉孟庆龙、宫奎军、宫凤军到阜蒙县平安镇乌可湾子村马家沟油松林地内，到树地后被告人王福告诉孟庆龙等人如何挖树后驾驶皮卡车下山望风，孟庆龙等人共挖15棵油松树，挖完树后，被告人王福联系货车及刘艳辉的铲车将树装车。经阜蒙县价格认证中心认证，被盗15棵油松树价值人民币4200元。
8、2015年7月17日，抚顺市人王凤清（另案处理）找到唐立广（另案处理）要买油松树，后唐立广找到韩树军（已取保），韩树军给唐立广介绍了张志冬（在逃），张志冬带唐立广、王凤清、韩树军到阜蒙县平安地镇土城子村西南梁（平安地村后白音皋北梁）油松林地内看树，由王凤清选树，被告人王福在山上陪同，选好树后，2015年7月18日，被告人王福联系挖树工头马洪林（已取保）让其找工人挖树，马洪林找到郭雷（已取保）、宫凤权（已取保）上山挖树，挖树期间被告人王福驾驶孟庆龙的皮卡车下山望风，共挖15棵油松树，王凤清给唐立广树款人民币13500元。经阜蒙县价格认证中心认证，被盗15棵油松树价值人民币4200元。
9、2015年7月18日，被告人王福找到马洪林让其找工人挖树，马洪林找郭雷、宫凤权、宫凤军，被告人王福将工人带至阜蒙县平安地镇平安地村后白音皋北梁油松林地内，共挖10棵油松树。经阜蒙县价格认证中心认证，被盗10棵油松树价值人民币14000元。
10、2015年7月下旬的一天，被告人王福找到马洪林让其找工人挖树，马洪林找到宫凤军、宫凤权、于海刚（已取保），被告人王福将工人带至阜蒙县平安地镇土城子村西南梁油松林地内，共挖15棵油松树。经阜蒙县价格认证中心认证，被盗15棵油松树价值人民币8400元。
11、2015年7月31日，被告人王福让马洪林找工人挖树，马洪林找到宫凤军、宫凤权、于海刚，被告人王福将工人带至阜蒙县平安地镇土城子村西南梁油松林地内，共挖14棵油松树。经阜蒙县价格认证中心认证，被盗14棵油松树价值人民币7840元。
12、2015年8月3日，被告人王福让马洪林找工人挖树，马洪林找到宫凤军、宫凤权、于海刚，被告人王福将工人带至阜蒙县平安地镇乌可湾子村老任家南沟油松林地内，共挖13棵油松树。经阜蒙县价格认证中心认证，被盗13棵油松树价值人民币3640元。
13、2015年8月5日，被告人王福让马洪林找工人挖树，马洪林找到宫凤军、宫凤权、于海刚，被告人王福将工人带至阜蒙县平安地镇土城子村西南梁王立新大沟油松林地内，共挖13棵油松树。经阜蒙县价格认证中心认证，被盗13棵油松树价值人民币3640元。
14、2015年8月7日，被告人王福让马洪林找工人挖树，马洪林找到宫凤军、宫凤权、于海刚，被告人王福将工人带至阜蒙县平安地镇乌可湾子村老任家南沟油松林地内，共挖28棵油松树，在运输过程中被阜蒙县公安机关截获。经阜蒙县价格认证中心认证，被盗28棵油松树价值人民币4760元。
综上，被告人王福共实施盗窃十四起，其中既遂十三起，盗窃既遂数额为人民币126820元，未遂一起，盗窃未遂数额为人民币7700元。2015年9月17日，阜蒙县公安机关将被告人王福抓获归案。
阜蒙县平安地镇八楼子村北梁油松林地为阜新市矿务局所有。
原判认定上述事实，有公诉机关提供的案件来源材料、到案经过、证人证言、被告人王福的供述与辩解、辨认笔录及照片、情况说明、证实材料、现场勘验笔录、指认现场照片、司法鉴定意见书、价格认定结论书、被告人王福的户籍证明等证据在卷证实。
原审法院经公开开庭审理,对本案涉案证据进行庭审质证、认证后认为，被告人王福以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，且数额巨大，其行为已构成盗窃罪。关于起诉书中指控的第4起盗窃行为，由于被告人王福意志以外的原因而未得逞，属犯罪未遂，可从轻处罚。关于起诉书中指控的第14起盗窃行为，因被盗的28棵油松树系在运输过程中被公安机关截获，该28棵油松树已被被告人等实际占有并失去所有权人的控制，故该起盗窃行为属既遂；关于该28棵油松树的去向，因公诉机关未提供相关证据予以证实，故无法责令被告人对该28棵油松树的价格进行退赔。原审法院综合考虑王福的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十一条、第二十三条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，认定被告人王福犯盗窃罪，判处有期徒刑四年零七个月，并处罚金人民币250000.00元；被告人王福分别退赔阜新市矿务局人民币5440元、阜蒙县平安地镇土城子村人民币79380元、阜蒙县平安地镇平安地村人民币29400元、阜蒙县平安地镇乌可湾子村人民币7840元。
上诉人王福的上诉理由是：原判认定事实不清,其未参与一审判决认定的第一至第六起犯罪，请求法院对其从轻处罚。二审开庭审理过程中,王福又否认参与第十三起犯罪。
经审理查明，上诉人王福参与盗窃油松十一次,总价值92520元。
上述事实，有案件来源材料、到案经过、证人证言、被告人的供述与辩解、辨认笔录及照片、情况说明、证实材料、现场勘验笔录、指认现场照片、司法鉴定意见书、价格认定结论书、被告人的户籍证明等证据在卷证实。
本院认为，上诉人王福以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。关于王福所提上诉理由，经查，原判认定王福参与第一、二、三起犯罪，参与盗窃的李伟、王艳朋、张会武、张立东、徐立顺、翟术明确证实王福参与了这三起犯罪，故王福关于此节的辩解没有依据，不予采纳；关于王福开庭审理过程中否认参与第十三起犯罪的辩解，经查，认定此起犯罪，已取保候审的马洪林、孟庆龙、于海刚等均证实王福组织盗窃，孟庆龙指认了现场，铲车司机刘艳辉证实是王福雇佣其装车，故王福的此节辩解不成立。关于王福否认参与一审判决认定的第四、五、六起犯罪的辩解，经查，认定王福参与此三起犯罪，只有吴晓斌概括供述王福参与了六次盗窃，而吴晓斌与王福有矛盾；第四起犯罪，组织挖树的李伟、参与挖树的王艳朋、张立东、徐立顺没有供述有王福参与，只有参与挖树的张会武证实吴晓斌、王福坐出租车上山了；第五起犯罪，李伟、张会武、张立东均没有证实有王福参与，徐立顺看见了吴晓斌、王艳朋证实看见了吴晓斌和孙效华，均未证实看见王福；第六起犯罪，李伟第一次证实没有王福参与，第二次证实王福一直在山下开着一辆黑色轿车望风，而张会武、张立东、徐立顺、王艳朋均证实没有王福参与，故认定王福参与以上三起犯罪证据不足，王福的此节辩解予以采纳。原判认定王福盗窃的部分事实清楚，证据确实充分，原判定罪准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）、（三）项之规定，判决如下：
一、维持阜新蒙古族自治县人民法院（2016）辽0921刑初283号刑事判决主文第一项对被告人王福的定罪部分，即被告人王福犯盗窃罪。
二、撤销阜新蒙古族自治县人民法院（2016）辽0921刑初283号刑事判决主文第一项对被告人王福的量刑部分及第二项，即判处被告人王福有期徒刑四年零七个月，并处罚金人民币250000.00元；被告人王福分别退赔阜新市矿务局人民币5440元、阜蒙县平安地镇土城子村人民币79380元、阜蒙县平安地镇平安地村人民币29400元、阜蒙县平安地镇乌可湾子村人民币7840元。
三、上诉人王福犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金200000.00元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月17日起至2019年9月16日止。）
四、上诉人王福分别退赔阜新市矿务局人民币5440元、阜蒙县平安地镇土城子村人民币60480元、阜蒙县平安地镇平安地村人民币14000元、阜蒙县平安地镇乌可湾子村人民币7840元。（于判决生效后立即给付。）
本判决为终审判决。
审 判 长 李 渊
审 判 员 李凤玲
代理审判员 赵其林
二〇一七年七月十一日
书 记 员 杨思莹