湖南省长沙市中级人民法院执 行 裁 定 书（2016）湘01执复89号申请复议人（被执行人）许昌广莅公路工程建设有限责任公司。法定代表人李颜，公司党委书记兼副董事长。委托代理人樊建伟，河南名人律师事务所律师。申请执行人湖南吉成贸易有限公司。法定代表人段丽辉，公司董事长。委托代理人罗德，国浩律师（长沙）事务所律师。委托代理人杨怡，国浩律师（长沙）事务所律师。申请复议人许昌广莅公路工程建设有限责任公司（以下简称广莅工程公司）不服湖南省长沙市天心区人民法院（以下简称执行法院）于2016年7月8日作出的（2016）湘0103执异60号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成了合议庭进行了审查，现已审查终结。执行法院认为，执行法院作出的（2015）天民初字第03192号民事调解书是生效的法律文书，广莅工程公司作为义务人应严格履行其给付义务，在约定的期限内将应付款项支付给湖南吉成贸易有限公司（以下简称吉成贸易公司）。根据调解书的约定，如广莅工程公司没有按约定期限、约定金额履行其义务，就应该按其承诺向吉成贸易公司支付吉成贸易公司在达成调解协议时所放弃的违约金40�元。广莅工程公司主张殷检代表吉成贸易公司同意了最后一笔款项的给付时间延期至2015年11月18日，而吉成贸易公司对该主张不予认可。本案中，殷检能否代表吉成贸易公司与广莅工程公司就货款的给付重新达成协议是本案争议的焦点。执行法院审查后认为，首先，殷检虽然是吉成贸易公司的业务员，也是与广莅工程公司洽谈、签订涉案买卖合同的代理人，但双方的纠纷是通过了诉讼程序予以解决，而殷检并不是吉成贸易公司诉讼阶段的代理人，其并没有代理权限，对此广莅工程公司是明知的。其次，殷检在与广莅工程公司工作人员电话交流过程中，一再表示延期支付要与律师沟通，律师和公司对广莅工程公司延期支付的要求都没有明确表态，由自己来作承诺对广莅工程公司是有法律风险的，即广莅工程公司是明知殷检无权代表吉成贸易公司来变更调解书约定的给付时间的。综上，殷检无权代表吉成贸易公司作出同意广莅工程公司延期付款的意思表示，广莅工程公司主张（2015）天民初字第03192号民事调解书经双方协商变更给付期限的事实不成立，执行法院依据该生效法律文书采取的执行行为符合法律程序，广莅工程公司要求解除对其账户的冻结、终止对其财产的执行的请求，不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款（十一）项、第二百二十五条之规定，裁定：驳回异议人许昌广莅公路工程建设有限责任公司的异议。申请复议人广莅工程公司称，1、从案件事实上来看，复议申请人已全部履行生效调解书的全部付款义务。广莅工程公司与吉成贸易公司买卖合同纠纷一案经法院审理后于2015年9月15日作出民事调解书，广莅工程公司按照调解书的约定向吉成贸易公司支付货款。在协议确定最后一笔货款前，广莅工程公司因支付货款出现困难，在征得吉成贸易公司买卖合同负责人殷检的同意后将付款期限延长3天。随后广莅工程公司按照吉成贸易公司的要求在2015年11月18日将剩余款项转入吉成贸易公司指定账户，调解书履行完毕。法院依吉成贸易公司的申请于2015年11月24日作出（2015）天执字第1725号执行通知书并冻结广莅工程公司账户。广莅工程公司与吉成贸易公司之间债权债务已归于消灭，其申请强制执行于法无据。2、殷检作为广莅工程公司与吉成贸易公司进行买卖合同的直接负责人，其代表的是吉成贸易公司，且在诉讼调解过程中全部参与，在协商变更给付时间时，广莅工程公司是通过两次电话沟通完成，殷检表示要进行协商后答复，在第二次通话中才予以答复，广莅工程公司有理由相信延期付款的答复是殷检协商后的结果。因此，执行法院以“殷检无权代表吉成贸易公司作出同意广莅工程公司变更调解书约定的给付时间”来裁定驳回申请复议人的异议申请与事实不符，应依法予以纠正。综上所述，申请复议人与吉成贸易公司之间的债权债务已归于消灭，其申请强制执行于法无据，且严重损害了广莅工程公司的合法权益。请求上级法院撤销执行法院（2016）湘0103执异60号执行裁定和（2015）天执字第1725号执行通知书。本院查明，吉成贸易公司与广莅工程公司买卖合同纠纷一案，执行法院于2015年9月15日作出（2015）天民初字第03192号民事调解书：一、原告吉成贸易公司与被告广莅工程公司双方确认：截止至2015年9月10日，广莅工程公司尚欠湖南吉成贸易有限公司货款及利息合计人民币2200000元，其中包括本金1700000元，逾期付款违约金500000元，双方同意以1930000元进行结算；二、双方同意按以下方式支付：1、广莅工程公司在长沙市天心区人民法院对其银行账户解除冻结措施的同时向吉成贸易公司支付人民币960000元；2、广莅工程公司在2015年10月15日前向吉成贸易公司支付人民币485000元；3、广莅工程公司在2015年11月15日前向吉成贸易公司支付人民币485000元。（吉成贸易公司收款账户：对公账户为：开户行：建设银行长沙神龙支行，户名：吉成贸易公司，账号：××××××××××；对私账户为：开户行：建设银行长沙神龙支行，户名：黄伟，账号：××××××××××）三、如广莅工程公司未按本协议第二条约定全面履行付款义务（含其中任意一项未足额或逾期付款的情况），广莅工程公司应另行向吉成贸易公司支付本协议第一条中吉成贸易公司放弃的逾期付款违约金40万元，并自付款违约之日起至款项付清之日以实际欠款金额为基数按银行同期贷款利息的四倍向湖南吉成贸易有限公司支付逾期付款违约金。同时，吉成贸易公司可就广莅工程公司未付款项、逾期付款违约金、诉讼费用等，立即向有权法院申请整体强制执行；四、广莅工程公司就本协议约定的付款义务履行完毕后，双方就本案所涉事宜，再无其他争议；案件受理费24688元，减半收取12344元，财产保全费5000元，共计17344元，原告吉成贸易公司自愿负担。因广莅工程公司未按调解书第二条第3项“在2015年11月15日前向吉成贸易公司支付人民币485000元”的约定履行，吉成贸易公司于2015年11月18日申请本院强制执行，请求强制被执行人履行（2015）天民初字03192号民事调解义务，包括（1）强制被执行人向申请执行人支付货款485000元；（2）强制被执行人向申请执行人支付逾期付款违约金400000元；（3）强制被执行人向申请执行人支付诉讼费用17344元。执行法院于当日以（2015）天执字第01725�立案执行。吉成贸易公司向法院申请执行的当日，广莅工程公司向吉成贸易公司支付款项485000元。2015年11月23日，执行法院作出（2015）天执字第1725-1号执行裁定：冻结、扣划被执行人许昌广莅公路工程建设有限责任公司的银行存款428764元或查封、扣押其价值相当的财产。2015年12月3日，执行法院发出协助执行通知书，要求冻结广莅工程公司在中国建设银行股份有限公司许昌文峰支行××××××××××账户资金428764元（已冻结15166.13元，未冻结413597.87元），并将广莅工程公司在上海浦东发展银行股份有限公司许昌分行营业部××××××××××账户内资金125000元扣划至本院银行账户。广莅工程公司以其已按调解书履行给付义务、不应支付违约金为由提出执行异议。2016年7月8日，执行法院作出（2016）湘0103执异60号执行裁定：驳回广莅工程公司的异议。广莅工程公司不服，向本院�请复议，提出复议请求如前所述。另查明：广莅工程公司按照（2015）天民初字第03192号民事调解书约定的时间和金额支付了第一笔960000元和第二笔485000元。2015年11月11日下午，广莅工程公司工作人员与吉成贸易公司业务员殷检（签署涉案买卖合同的代理人）电话联系，要求将最后一笔款项的给付时间延期至11月18日。2015年11月18日，广莅工程公司将485000元支付给吉成贸易公司。本院认为，本案争议的焦点在于殷检能否代表吉成贸易公司与广莅工程公司就货款的给付重新达成协议、吉成贸易公司是否已经按照约定期限、约定金额履行生效法律文书确定的义务。本案中，殷检虽然是吉成贸易公司的业务员，也是与广莅工程公司洽谈、签订涉案买卖合同的代理人，但双方的纠纷是通过了诉讼程序予以解决，而殷检并不是吉成贸易公司诉讼阶段的代理人�其并没有代理权限，对此广莅工程公司是明知的。其次，殷检在与广莅工程公司工作人员电话交流过程中，一再表示延期支付要与律师沟通，律师和公司对广莅工程公司延期支付的要求都没有明确表态，由自己来作承诺对广莅工程公司是有法律风险的，即广莅工程公司是明知殷检无权代表吉成贸易公司来变更调解书约定的给付时间的。综上，殷检无权代表吉成贸易公司作出同意广莅工程公司延期付款的意思表示。因此，广莅工程公司没有按约定向吉成贸易公司履行义务，应该按其承诺向吉成贸易公司支付吉成贸易公司在达成调解协议时所放弃的违约金40万元。综上所述，广莅工程公司的复议理由不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条和《最高人民法院关于适用执行程序若�问题的解释》第八条、第九条之规定，裁定如下：驳回申请复议人许昌广莅公路工程建设有限责任公司的复议申请。本裁定送达后立即生效。审判长  盛知霜审判员  熊孟良审判员  谭斯元二〇一六年十月八日书记员  李碧波附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。《最高人民法�关于适用执行程序若干问题的解释》第八条上一级人民法院对当事人、利害关系人的复议申请，应当组成合议庭进行审查第九条当事人、利害关系人依照民事诉讼法第二百零二条(现第二百二十五条)规定申请复议的，上一级人民法院应当自收到复议申请之日起三十日内审查完毕，并作出裁定。有特殊情况需要延长的，经本院院长批准，可以延长，延长的期限不得超过三十日。