广东省汕尾市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤15刑终2号
原公诉机关广东省陆丰市人民检察院。
上诉人（原审被告人）卢某某，男，1987年12月28日出生，汉族，广东省陆丰市人，小学文化，无业，住广东省陆丰市。因本案于2016年5月23日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月25日被逮捕。
陆丰市人民法院审理陆丰市人民检察院指控原审被告人卢某某犯制造毒品罪一案，于2016年11月24日作出(2016)粤1581刑初379号刑事判决。宣判后，原审被告人卢某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2012年12月，被告人卢某某在甘肃省陇西县文锋镇购买10吨麻黄草，雇请贵某驾驶的甘Ｄ×××××货车将麻黄草从甘肃省运回广东省陆丰市东海镇，后以每吨麻黄草人民币2400元的价格贩卖给他人。2012年12月31日，该批麻黄草在陆丰市车站后新厝仔停车场被公安机关查获。经广东省汕尾市公安司法鉴定中心刑事化验检验，查获的麻黄草中检出麻黄碱的成分。经陆丰市价格认证中心鉴定，被查获的麻黄草10吨价值人民币250000元。
原判认定上述事实，有物证、书证、鉴定意见、勘查笔录、证人证言、被告人供述等证据证实。
原审法院认为，被告人卢某某违反国家规定，擅自交易国家规定管制的可用于制造毒品的原料麻黄草，其行为已构成非法买卖制毒物品罪，应予惩处。鉴于被告人卢某某能够当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。依照1997年修订的《中华人民共和国刑法》第三百五十条第一款、《中华人民共和国刑法》第五十二条、第五十三条、第六十四条、最高人民法院法释[2000]13号《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第四条第一款第（一）项、最高人民法院、最高人民检察院、公安部、农业部、国家食品药品监督管理总局公通字[2013]16号《关于进一步加强麻黄草管理严厉打击非法买卖麻黄草等违法犯罪活动的通知》第三点第（五）项之规定，判决如下：
一、被告人卢某某犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币4000元。
二、本案查获的毒品予以没收，由公安机关依法销毁。
上诉人卢某某上诉提出：1.原判适用的法律、法规、文件部分与事实不符。2.上诉人从事的是中草药买卖，对非法买卖制毒物品不存在主观故意。3.上诉人的行为对社会危害性小，应从轻判处。4.上诉人案发后能如实供述，认罪态度好，有悔罪表现，应从轻判处。请求给予减轻处罚。
经审理查明，2012年12月，上诉人卢某某在甘肃省陇西县文锋镇购买10吨麻黄草，雇请贵某驾驶的甘Ｄ×××××货车将麻黄草从甘肃省运回广东省陆丰市东海镇贩卖给他人。2012年12月31日，该批麻黄草在陆丰市车站后新厝仔停车场被公安机关查获。经广东省汕尾市公安司法鉴定中心刑事化验检验，查获的麻黄草中检出麻黄碱的成分。经陆丰市价格认证中心鉴定，被查获的麻黄草10吨价值人民币250000元。
认定上述事实，有经原审庭审举证、质证的如下证据证实：
（一）物证、书证
1.陆丰市公安局城北派出所《接受刑事案件登记表》、陆丰市公安局陆公立字[2013]43号《立案决定书》证实，陆丰市公安局决定对本案立案侦查。
2.陆丰市公安局禁毒大队三中队《抓获经过》证实，2016年5月23日陆丰市公安局禁毒大队三中队在陆丰市东海镇卢厝巷十二巷卢某某的家中将上诉人卢某某抓获归案。
3.陆丰市嘉利佳酒店《结账单》证实，贵某于2012年12月28日至31日在陆丰市嘉利佳酒店租住909号房。
4.陆丰市公安局南堤派出所《户籍证明》证实上诉人卢某某的出生日期为1987年12月28日等基本情况。
5.陆丰市公安局《扣押物品、文件清单》、《发还物品、文件清单》证实，2013年1月14日陆丰市公安局城北派出所依法扣押贵某所持有的东风天龙大货车（车牌号甘Ｄ×××××）一辆、麻黄草10吨、黑色诺基亚手机一个及黑色CH0CORY一个；2013年2月7日城北派出所将诺基亚、CH0CORY各一个发还给贵某；2013年11月15日城北派出所将东风天龙大货车（车牌号甘Ｄ×××××）一辆发还给贵某。
（二）鉴定结论
1.广东省汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（化）字[2013]45号《刑事化验检验报告》证实，本案查获的麻黄草经提取植物茎枝状物1袋，净重计200.0g送检，送检检材中检出麻黄碱的成分。
2.陆丰市价格认证中心陆价鉴[2013]46号《关于对被查获麻黄草的价格鉴定结论书》证实，被查获的麻黄草（植物茎枝状物）10吨的市场批发价格为人民币250000元。
（三）勘验、检查笔录
陆丰市公安局城北派出所《现场勘查笔录》、现场图、现场照片证实，陆丰市公安局城北派出所于2012年12月31日17时22分至17时30分对案发现场进行勘查，案发现场位于陆丰市车站后新厝仔停车场。在停车场的东南侧停放一辆甘Ｄ×××××东风牌大货车，外面用军绿色帆布遮住，经拆开后里面装满麻黄草（约10吨）。据车场管理人员交代，该车是12月28日晚上8时许停放在那里的。勘查人员同时制作了现场平面图并对现场进行了拍照取证。
（四）证人证言
1.证人贵某证言：我的职业是司机，我所开的是一部红色东风天龙货车，悬挂甘Ｄ×××××号牌。2012年12月26日陇西县文锋镇祥龙货运信息部打电话给我，说有一车中药材要载到广东这边，之后，我就开车赶到文锋镇祥龙货运信息部那里，那里的人告诉了发货人的电话号码是158××××0109。我打电话给发货人问清楚了装货地点，我付了信息部的介绍费，赶到装货的地方，那发货人就在那里等，他见我的车到后，就赶紧叫人装货，一直从中午装到傍晚才把货装好。装好后，发货人用他的手机发了一个信息给我，叫我载到陆丰市东海镇打电话与林寿光联系，交代我到惠州打电话与林寿光联系。我吃了饭就从那里出发，一直开到惠州我就打电话给林寿光联系，林寿光告诉我将货载到陆丰，在高速公路出口下车再给他打电话。我就开到陆丰，出了陆丰高速公路出口，我将车停后，又打了一个电话给林寿光，说我下来高速，他就告诉我在那里等一下，他来接我。等了十分钟左右，有两名男子开着一部摩托车到我车前，叫我跟着他走，然后一直将我带至车站后的停车场。停好车后，这时门口有一部小车，开摩托车的男子就叫我们坐上小车，然后他们就把我载到嘉利佳酒店开房，开好房后我就回房间休息了。
我们在嘉利佳酒店一共住了四天，在头二天是那个叫林寿光的男子给我们送饭，叫我们等几天，在后两天，在甘肃省陇西县那里给我发货的男子也过来了，这两天的饭是他送的。在31号中午林寿光给我送饭时告诉我车被公安盯上了，叫我听他安排，等他电话。在晚上20点多他打电话给我，叫我赶快走，车被警察扣了，叫我们随便找个地方休息。后来我们退了房找了一个地方住下，当时他还交代我们，叫我不要再打电话，如果有什么事就跟信息部联系，我试打了一个电话真的打不通。电话打不通之后，我就给信息部的联系，信息部的人叫我等，在等了几天后，信息部告诉我一个号码158××××1128，叫我打这个号码联系，之后，我就联系这个号码，接电话时一个男子，我问他怎么办，他跟我说，他们会处理的，等他们电话。这个人就是陇西县发货人林保光。发货人林保光的电话号码是158××××0109、158××××1128，收货人林寿光的号码是136××××6229，我的号码是152××××9643。我车上载有10吨货物，运费是19000元人民币，信息部介绍费是2200元，信息部的人介绍这些货物是中药材，像草一样，一捆一捆装的。
因为我给货主林保光打电话，他告诉我，他们在补办手续，叫我等几天，一切要听他的安排，要不然的话，车也要不回，人还可能不安全，所以我今天才到派出所。我跑这趟车有两个司机，另外一个叫杜喜林，他是我同一个地方的人，这次是我临时叫他跟我跑这趟车的。他在这里住了那么多天，不耐烦，今天中午坐车回家了。
经对混杂照片进行辨认，证人贵某辨认出9号男子（即本案上诉人卢某某）就是甘肃的发货人“林保光”，也是陆丰市收货人。
2.证人夏某证言：甘Ｄ×××××车是28号晚22时多到我停车场的，先从车上下来一个男子对我说，你停车场怎么收费，我问他是临时的还是存月，那男子说是临时的，我说一天24小时收费40元人民币，之后，该男子上车后将车停好，然后，从车上下来，另外还有一名男子，我发了一张临时牌给他，然后他们就离开了。这两名司机有没有再过来停车场我就没有注意到。
3.证人吴某证言：我们停车场只有两名工作人员，另一名是夏某，我负责白天的。那辆甘Ｄ×××××的货车是2012年12月28日过来停车场停放的。
（五）上诉人供述
上诉人卢某某供述：2012年12月我在陆丰市东海镇的时候有两个朋友一个叫杰哥和另外一个叫秋哥的问我在甘肃省做中药有没有麻黄草卖，我就和他们说有的，我就和他们说卖给你们一吨2400元人民币。我当时总共卖了一次十吨麻黄草给他们。我当时是在甘肃省陇西县文锋镇中药材市场购买的，购买时一吨麻黄草的价格为2200元人民币，总共获利2000元人民币。麻黄草是由卖麻黄草给我的老板请的货运车从甘肃运送到陆丰市东海镇的，卖麻黄草给我的老板我叫他王总，50多岁，中等身材，甘肃省人。我和杰哥、秋哥是打麻将的时候认识的，过后我一直没和他们联系所以我不知道他们在哪里。
对于上诉人卢某某上诉所提，经查，上诉人卢某某将用于提炼麻黄碱进行制造毒品的原料麻黄草在甘肃省陇西县文锋镇购买后雇请货车运载到陆丰市贩卖给他人，其行为符合非法买卖制毒物品罪的犯罪构成，应当以非法买卖制毒物品罪对其定罪处罚，原判鉴于上诉人卢某某能够当庭自愿认罪，已酌情予以从轻处罚，现上诉请求再给予减轻处罚的意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人卢某某非法买卖用于制造毒品的原材料麻黄草，其行为已构成非法买卖制毒物品罪，依法应当惩处。对于上诉人所提上诉意见，经查理据不足，本院不予采纳。原判认定的基本事实清楚，证据确实充分，定性正确，量刑适当，审判程序合法，但本案并未查获毒品，原审判决第二项对本案查获的毒品予没收错误，本院查明后予以纠正。根据上诉人犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照1997年修订的《中华人民共和国刑法》第三百五十条第一款、《中华人民共和国刑法》第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第四条第一款第（一）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持广东省陆丰市人民法院（2016）粤1581刑初379号刑事判决第一项对上诉人卢某某的定罪量刑；
二、撤销广东省陆丰市人民法院（2016）粤1581刑初379号刑事判决第二项；
三、本案查获的麻黄草予以没收，由公安机关依法处理。
本判决为终审判决。
审判长 陈朝伟
审判员 钟荣军
审判员 李 平
二〇一七年二月十七日
书记员 邓伯友