四川省宜宾市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川15刑终64号
原公诉机关四川省兴文县人民检察院。
上诉人（原审被告人）毛启富，绰号“毛才儿”，男，汉族，1989年12月5日出生于四川省兴文县，初中文化，农民。因犯盗窃罪，2010年12月被浙江省温岭市人民法院判处有期徒刑一年，2014年7月被该院判处有期徒刑十个月。因本案于2016年1月12日被羁押，次日被逮捕。现羁押于兴文县看守所。
四川省兴文县人民法院审理四川省兴文县人民检察院指控原审被告人毛启富犯盗窃罪一案，于二〇一六年十二月十二日作出（2016）川1528刑初181号刑事判决。原审被告人毛启富不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷和提讯上诉人毛启富，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2013年10月15日凌晨1时许，被告人毛启富与叶某、任某（均已判）三人来到兴文县石海镇金竹林煤矿，将位于金竹林煤矿办公室底楼的财务室窗子撬开，翻窗进入财务室，将财务室内两个保险柜的其中一个撬开，一个盗走，在盗走的保险柜中获得现金12000余元。
同年11月8日凌晨2时许，被告人毛启富与叶某、任某三人来到兴文县莲花镇兴文县中鼎煤业有限公司，将财务室的窗子撬烂，对该财务室进行盗窃时，发现有人值班，随即放弃作案。同日凌晨3时许，被告人毛启富与叶某、任某三人来到兴文县太平镇太平工业园区东和欣包装科技有限公司办公楼，将底楼财务室防护窗撬坏，翻窗进入财务室，将财务室内的保险柜撬开，盗走柜内存放的5000余元现金。
同年11月27日凌晨2时许，被告人毛启富与叶某、任某三人来到兴文县玉屏乡龙腾洗煤厂，将该厂办公楼二楼财务室防护栏撬开，翻窗进入财务室，将财务室内保险柜撬开，盗走保险柜内现金2000余元。
同年12月23日凌晨1时许，被告人毛启富与叶某、任某三人来到兴文县古宋镇粤华混凝土有限公司，将该公司办公楼二楼财务室防盗门撬坏，进入财务室将保险柜撬开后，将保险柜内的800余元现金和该公司财务章、公章、法人代表私章盗走。
被告人毛启富因犯盗窃罪于2010年12月9日被浙江省温岭市人民法院判处有期徒刑一年，2011年3月7日刑满释放；因犯盗窃罪于2014年7月14日被温岭市人民法院判处有期徒刑十个月。
原判认为，被告人毛启富以非法占有为目的，伙同任某、叶某盗窃5次，共盗窃现金19800余元，盗窃数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人毛启富参与的五次盗窃中的一次未遂，可以比照既遂从轻处罚。被告人毛启富在刑满释放后五年之内又犯盗窃罪，属累犯，应当从重处罚。被告人毛启富伙同任某、叶某在兴文县境内流窜作案，社会危害性大，可酌定从重处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第二十五条、第六十五条之规定，判决：被告人毛启富犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金二万元。
上诉人毛启富提出，案发期间他一直在浙江省台州市，没有参与盗窃。
经审理查明,2013年10月至12月期间，上诉人（原审被告人）毛启富负责望风，同案人叶某、任某（均已判）以撬窗、撬门入室并撬开室内保险柜的方式共同在兴文县盗窃煤矿企业等单位现金共计23800余元。具体事实如下：
一、2013年10月15日凌晨，上诉人毛启富与同案人叶某、任某来到位于兴文县石海镇的金竹林煤矿，由毛启富望风，任某将该煤矿办公楼一楼的财务室防护窗撬开，叶某、任某翻窗进入财务室，将其中一个保险柜盗走，后撬开获得现金15000余元。所获赃款除去开支后三人均分。
上述事实，有经过庭审质证的以下证据证实：
1、受理报警登记表、受案登记表、立案决定书，证实金竹林煤矿职工肖某于2013年10月15日10时许报案称煤矿财务室现金被盗，公安机关于次日对该案立案侦查。
2、现场勘查笔录、现场图、现场照片、现场辨认笔录，证实案发现场位于兴文县石海镇和平村四组金竹林煤矿办公楼一楼财务室，财务室铝合金护窗以及保险柜有被撬压痕迹；叶某、任某对该作案地点进行了指认，任某还指认了其抛弃保险柜的地点为行为兴文县大坝苗族乡白坳林村五组一荒坡处。
3、证人肖某、袁某1（金竹林煤矿员工）的证言，证实2013年10月15日上午,他们发现煤矿财务室防盗窗被撬坏，房间里一个保险柜被撬开，另一个装有现金30000余元的保险柜被盗走。
4、同案人叶某的供述及辨认笔录，证实2013年10月的一天凌晨，他和任某、“毛才儿”（经辨认为毛启富）开他的桑塔纳轿车来到兴文县金竹林煤矿。在底楼的财务室，任某用扳手、起子将防盗窗撬开，毛启富在外面放风。他和任某翻进去，在办公室里面的寝室床尾用钢筋、起子撬开大的保险柜，但没发现钱。小的保险柜由任某背上车，并在路上将保险撬开后发现了15000余元。三人每人分了5200余元后将保险柜在白坳林附近的路边推了下去。
5、同案人任某的供述及辨认笔录，证实2013年下半年，经叶某提议后，叶某开车和他、毛才儿（经辨认为毛启富）到了一个煤厂。他用扳手将防护窗的螺丝拧下来，将护窗扳开，再用起子将玻璃窗撬开。他和叶某翻窗进去后，他用起子、叶某用撬棍将保险柜撬开。其中一个保险柜撬开后没有钱，另一个没撬开。他将没撬开的保险柜背到车上，将车开到一条小公路边将保险柜撬开，里面有上万元钱。除了其中几百元作为油钱，其余的当场平分，他分到几千元钱。后在白坳林处将保险柜从路边推下山去了。
二、2013年11月8日凌晨，上诉人毛启富与同案人叶某、任某来到位于兴文县莲花镇的兴文县中鼎煤业有限责任公司，意图进行盗窃时发现有人值班，随即离开现场。
上述事实，有经过庭审质证的以下证据证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实兴文县中鼎煤业有限责任公司职工张某于2013年11月8日报案称公司被盗，公安机关于次日对该案立案侦查。
2、现场勘查笔录、现场图、现场照片及现场辨认笔录，证实案发现场位于兴文县莲花镇长岭村九组的中鼎煤业有限责任公司化验室，叶某、任某对该作案地点进行了指认。
3、证人李某1（兴文县中鼎煤业有限责任公司员工）的证言，证实他于2013年11月8日早上发现公司办公室大门被铁丝栓上，化验室里粉碎机的击环、击块3套、硅碳管1支共价值6000余元的设备被盗，财务室的窗户被撬坏，办公大门前的摄像头盖子被破坏。
4、同案人叶某的供述及辨认笔录，证实2013年11月的一天凌晨，他和任某、毛启富三人一起到莲花镇往江门方向的一个煤厂。拉开底楼的财务室窗帘后发现里面有人睡觉就没偷东西，把窗台上的铁块丢了就走了。
5、同案人任某的供述及辨认笔录，证实2013年下半年，他和叶某、毛启富开车到古宋镇到莲花镇往江门方向的一个煤厂。叶某用铁丝将煤场大门拧好，他用扫帚去戳摄像头，掉下来一块金属片,毛启富在办公楼右边望风。他就和叶某去办公室底楼，推开财务室窗子看到里面有人就走了。
三、2013年11月8日凌晨，上诉人毛启富与同案人叶某、任某来到位于兴文县太平镇太平工业园区东和欣包装科技有限责任公司的办公楼，由毛启富望风，叶某、任某将一楼财务室的防护窗撬开并翻窗进入财务室，将室内保险柜撬开并盗走柜内现金5000余元。所获赃款除去开支后三人均分。
上述事实，有经过庭审质证的以下证据证实：
1、受理报警登记表、受案登记表、立案决定书，证实东和欣包装科技有限责任公司职工李某2于2013年11月8日报案称公司财务室被盗，公安机关于当日对该案立案侦查。
2、现场勘查笔录、现场图、现场照片及现场辨认笔录，证实案发现场位于太平镇顺河村二组工业园区东和欣包装科技有限公司财务室，该财务室铝合金防护窗以及保险柜有被撬压痕迹，叶某、任某对该作案地点进行了指认。
3、证人黄某（东和欣包装有限公司出纳）的证言，证实她于2013年11月8日早上发现公司财务室防护窗被撬坏，房间内的保险柜被撬开，里面的5000余元被盗。
4、同案人叶某的供述及辨认笔录，证实盗窃中鼎公司未果后，他和任某、毛启富开车到了太平工业园区。在一间公司一楼办公室，他和任某用起子和扳手把防盗窗撬开，毛启富望风。他和任某从窗子翻进去。他用钢筋、任某用起子将办公桌下面的保险柜撬开，偷走5000余元。三人每人分得约1500元，其余用于汽车加油。
5、同案人任某的供述及辨认笔录，证实盗窃中鼎公司未果后，他和叶某、毛启富开车到了太平工业园区。三人翻墙进入包装厂，他和叶某在办公楼边上的一间房间拆护窗，毛启富在旁放风。窗户撬开后，二人钻进了办公室，在里面将保险柜撬开，偷到几千元钱，三人平分了。
四、2013年11月27日凌晨，上诉人毛启富与同案人叶某、任某来到位于兴文县玉屏乡河畔村一组的兴文县龙腾洁净煤业有限公司，由毛启富望风，任某将该厂办公楼二楼财务室防护栏撬开，叶某、任某翻窗进入财务室后将室内的保险柜撬开，盗走柜内现金3000余元。所获赃款除去开支后三人均分。
上述事实，有经过庭审质证的以下证据证实：
1、接受刑事案件登记表、受案登记表、立案决定书，证实龙腾洁净煤业有限公司职工袁某2于2013年11月27日7时报案称公司财务室现金被盗，公安机关于次日对该案立案侦查。
2、现场勘查笔录、现场图、现场照片及现场辨认笔录，证实案发现场位于玉屏乡河畔村一组的兴文县龙腾洁净煤业有限责任公司财务室，该财务室铝合金防护窗的螺帽脱离、保险柜有被撬压痕迹；叶某、任某对该作案地点进行了指认。
3、证人袁某2（龙腾洁净煤业有限公司职工）的证言，证实2013年11月27日8时许，他发现厂里财务室保险柜被撬开，里面现金30000余元被盗。
4、同案人叶某的供述及辨认笔录，证实2013年11月的一天凌晨，任某开车和他、毛启富从大坝到兴文玉屏，在到玉屏的路边，有一家洗煤厂，他们看见一幢办公楼。在二楼财务室，由毛启富望风，任某用扳手把窗子撬开进去，他和任某将保险柜撬开，发现了3000余元，三人分了1100余元。
5、同案人任某的供述及辨认笔录，证实2013年下半年，他和叶某、毛启富开车去玉屏的洗煤厂后，他和叶某先上二楼，毛启富走后面，他还去将摄像头扳开。他们将右边第二间屋子的铝合金窗螺丝扳开。进去后，他将防盗门打开，毛启富在楼梯间望风。将保险柜撬开后，除去几百元的油钱，其余钱他们平分了。
五、2013年12月23日凌晨，上诉人毛启富与同案人叶某、任某来到位于兴文县古宋镇的粤华混凝土有限公司，由毛启富望风，叶某、任某将该公司办公楼二楼财务室防盗门撬开后，将室内保险柜撬开，盗走柜内现金800余元。
上述事实，有经过庭审质证的以下证据证实：
1、受理报警登记表、情况说明，证实粤华混凝土有限公司职工王某于2013年12月23日报案称该公司被盗，公安机关于当日立案侦查。
2、现场勘查笔录、现场图、现场照片及现场辨认笔录，证实案发现场位于兴文县古宋镇温水溪村的粤华混凝土有限公司财务室，该财务室防盗门被撬压变形、保险柜有被撬压痕迹。叶某、任某对该作案地点进行了指认。
3、证人王从林（粤华混凝土有限公司门卫）的证言，证实他于2013年12月23日早上发现公司二楼财务室门被撬坏，房间里保险柜被撬开，里面失窃的现金有三、四千元。
4、同案人叶某的供述及辨认笔录，证实2013年12月的一天凌晨，他和毛启富、任某一起开车从大坝到了古宋温水溪的混凝土厂，由毛启富望风，他和任某用钢筋将二楼财务室门锁撬开，进去后将办公桌旁边的保险柜撬开，发现约800元。该款没有分，用于汽车加油了。
5、同案人任某的供述及辨认笔录，证实2013年冬天，他和毛启富、任某开车去温水溪的搅拌站。毛启富在二楼楼梯口望风，他和叶某将防盗门撬开进去后撬开保险柜。盗得的钱除去几百元的油钱，其余钱他们平分了。
另查明，上诉人毛启富曾因犯盗窃罪于2010年12月9日被浙江省温岭市人民法院判处有期徒刑一年，2011年3月7日刑满释放；2014年7月14日又因犯盗窃罪被该院判处有期徒刑十个月。
认定上述事实，还有以下经过庭审质证的证据证实：
1、浙江省温岭市人民法院（2010）台温刑初字第1258号刑事判决书、（2014）台温刑初字第1019号刑事判决书、刑满释放证明书，证实上诉人毛启富的前科及刑罚执行情况。
2、证人毛某（毛启富的父亲）的证言，证实他家住兴文县大坝苗族乡龙塘村5组。毛启富小名叫“毛才儿”。毛启富曾于2013年农历10月回家，之后过年前后外出。
3、四川省兴文县人民法院（2014）兴刑初字第176号刑事判决书，证实同案人任某、叶某因犯盗窃罪已于2014年12月9日被该院分别判处有期徒刑十三年、二年九个月。
4、户籍信息，证实上诉人毛启富作案时已达应负完全刑事责任年龄。
5、抓获情况说明，证实公安机关于2016年1月12日8时在成都市锦江区机械宾馆将网上追逃人员毛启富抓获。
本院认为，上诉人（原审被告人）毛启富以非法占有为目的，伙同他人，多次秘密窃取被害单位数额较大的财物，其行为已构成盗窃罪。其因盗窃犯罪被判处刑罚，在刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。上诉人毛启富盗窃中鼎煤业有限公司财物时因意志以外的原因未得逞，属犯罪未遂，依法比照既遂予以从轻处罚。
上诉人毛启富上诉提出，案发期间他一直在浙江省台州市，没有参与盗窃。经查，同案人叶某、任某到案后均供述他们与毛启富共同参与本案五次盗窃作案，二人的供述稳定、一致，并能相互印证。上诉人毛启富的父亲也证实案发期间其在兴文县。其所提案发期间在浙江省内，也无确切、充分的证据证实。故对该上诉意见，本院不予采纳。
综上，原判认定上诉人（原审被告人）毛启富犯盗窃罪的基本事实清楚，定罪正确，审判程序合法，但认定金竹林煤矿、龙腾洁净煤业有限公司被盗数额有误，且对上诉人毛启富量处刑罚过重，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第二百二十六条第一款和《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决如下：
一、撤销四川省兴文县人民法院（2016）川1258刑初181号刑事判决；
二、上诉人（原审被告人）毛启富犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月12日起至2018年1月11日止。罚金限于于本判决生效后第二日起十日内缴纳，上缴国库，期满不缴纳的强制缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 唐冬斌
审 判 员 黄 云
审 判 员 郭美宏
二〇一七年三月十日
法官助理 万 燕
书 记 员 郑 江
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
第二百二十六条第一款第二审人民法院审理被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件，除有新的犯罪事实，人民检察院补充起诉的以外，原审人民法院也不得加重被告人的刑罚。
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十五条第一款判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。