四川省宣汉县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宣汉民初字第445号
原告：庞仁云，男，汉族，生于1963年4月18日，住四川省宣汉县，农村居民。
委托代理人：方怀周，宣汉县厂溪法律服务所法律工作者。
委托代理人（特别授权）：庞大顺，男，汉族，生于1986年11月15日，住四川省宣汉县，系原告庞仁云之子。
被告：孟礼强，男，汉族，生于1971年5月8日，住四川省宣汉县，农村居民。
委托代理人：罗启国，宣汉县东乡法律服务所法律工作者。
被告：汤代富，男，汉族，生于1972年10月17日，住四川省宣汉县，农村居民。
被告：杜联香，女，汉族，生于1973年11月6日，住四川省宣汉县，农村居民，系被告汤代富之妻。
委托代理人：徐淳熙，万源市旧院法律服务所法律工作者。
原告庞仁云与被告孟礼强、汤代富、杜联香提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年1月20日立案受理后，依法由审判员彭跃松担任审判长，与人民陪审员金明平、陈州组成合议庭于2014年2月26日适用普通程序公开开庭进行了审理，原告庞仁云及其委托代理人方怀周、庞大顺，被告孟礼强及其委托代理人罗启国，被告汤代富、杜联香及其委托代理人徐淳熙均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告庞仁云诉称：原告庞仁云于2013年7月1日受雇于被告孟礼强承建被告汤代富、杜联香的住房。同月8日下午4时许，原告庞仁云在施工过程中从楼梯间摔下而受伤，先后在宣汉县人民医院、达州市中心医院接受治疗。于2013年10月15日出院回家疗养，至今瘫痪在床，生活无法自理。2014年1月6日经达州司法鉴定中心鉴定为：1、伤残等级属二级伤残；2、后续治疗费为37500元；3、护理依赖程度为大部分护理依赖。原告就赔偿相关费用多次向三被告协商未果。为保护自己的合法权益，原告庞仁云现请求法院依法判决：1、赔偿医疗费129344.88元、误工费9000元、护理费10000元、住院伙食补助费2000元、交通费2000元、残疾赔偿金126018元、后续治疗费37500元、大部分护理依赖150000元、鉴定费1900元、精神损害抚慰金27000元、营养费5000元，以上赔偿费用共计499762.88元；2、本案诉讼费由被告孟礼强、汤代富、杜联香承担。
为证明自己的主张，原告庞仁云向法庭提供了如下证据：
原、被告的身份证明各一份，以证明原、被告的身份信息及主体资格；
宣汉县人民医院住院病案首页、入院记录、出院记录、手术记录单、CT诊断报告单、住院费用结算票据一张，以证明原告庞仁云受伤后在宣汉县人民医院治疗经过及用去医疗费共计211052.06元；
达州市中心医院住院病案首页、住院证、入院记录、出院记录、神经外科住院病历、CT检查报告单、DR检查报告、住院费用结算票据一张，以证明原告庞仁云受伤后在达州市中心医院治疗经过及用去医疗费共计28292.88元；
达州金证司法鉴定中心司法鉴定意见书一份，以证明原告庞仁云伤残等级属二级伤残，后续治疗费为37500元，护理依赖程度为大部分护理依赖；
调查证人张书碧（系原告庞仁云之妻）笔录一份，以证明被告孟礼强与被告汤代富、杜联香签订建房协议后叫原告庞仁云去给被告汤代富、杜联香建房，并证明原告庞仁云受伤及治疗的整个经过；
调查被告汤代富的笔录一份，以证明其与被告孟礼强签订了承包建房合同，由被告孟礼强为被告汤代富、杜联香建房，原告庞仁云受雇于被告孟礼强为其建房做搓沙工；
合同书一份，以证明被告汤代富将建房施工承包给被告孟礼强；
鉴定费发票两张，以证明原告庞仁云所用鉴定费1900元。
被告孟礼强辩称：原告庞仁云是否是在施工过程中受伤缺乏证据证明，受伤现场除其妻子张书碧外没有无利害关系的第三人在场，原告庞仁云主张的赔偿费用过高，在其受伤后本人共垫付医疗费78000元，在本人承担的赔偿费用中应当予以扣除。
被告孟礼强未向法庭提供任何证据。
被告汤代富、杜联香辩称：被告孟礼强与我们签订建房合同，我们夫妇将建房工程承包给被告孟礼强，并明确约定安全责任由被告孟礼强负责，我们双方是承揽关系。原告庞仁云是被告孟礼强叫来做搓沙工作，不是我们夫妇叫来的，他们之间是雇佣关系，原告庞仁云受伤与我们夫妇没有任何关系，被告汤代富、杜联香不应当承担赔偿责任。此外，在原告庞仁云主张的赔偿费用中，部分赔偿费用过高，且后续治疗费还没有实际发生，无法确定具体的赔偿数额。原告庞仁云受伤后，我们夫妇为其垫付医疗费41000元，请法院判决由原告庞仁云予以返还。
为证明自己的主张，被告汤代富、杜联香向法庭提供了如下证据：
合同书一份，以证明被告汤代富将建房施工承包给被告孟礼强，安全责任由被告孟礼强负责；
调查证人汤朝明笔录一份，以证明原告庞仁云受伤后是由被告汤代富打电话请证人汤朝明叫车将原告庞仁云送往新华卫生院治疗；同时还证明被告汤代富、杜联香与被告孟礼强签订了建房合同，以及原告庞仁云作为建房工人是由被告孟礼强雇请；
调查证人陈永良笔录一份，以证明被告汤代富、杜联香将所修房屋承包给被告孟礼强，被告孟礼强再雇请原告庞仁云为其所承建的房屋做工；
调查证人刘大忠笔录一份，以证明原告庞仁云接受被告孟礼强的雇请为其承包的被告汤代富、杜联香所修房屋做工并受伤的情况；
调查证人余定银笔录一份，以证明被告孟礼强承包被告汤代富、杜联香所修房屋，并雇请原告庞仁云为其所承建的房屋做工；
调查证人何从德笔录一份，以证明被告汤代富、杜联香将建房工程承包给被告孟礼强，原告庞仁云是被告孟礼强请来建房的，工人工资也是由被告孟礼强结算。
以上原、被告提供的证据，经本院组织原、被告进行质证，对于原告庞仁云提供的证据，被告孟礼强质证称：证据1系原、被告身份信息，没有异议；证据2、3系原告庞仁云受伤在医疗机构治疗情况属实，医疗费用应当以票据为准，同时，在原告受伤后，本人已为其垫付医疗费78000元；证据4系伤残等级鉴定，没有异议，也不申请重新鉴定；证据5系原告妻子张书碧所作原告庞仁云建房经过及受伤治疗证词，与案件基本事实相符，也没有异议；证据6系被告汤代富所作建房经过及原告庞仁云参与建房的事实，对该证据无异议；证据7系本人与被告汤代富、杜联香签订的承包建房合同，对该证据无异议；证据8系伤残鉴定机构出具的鉴定费票据，对该证据无异议。被告汤代富、杜联香质证称：证据1系原、被告身份信息，没有异议；证据2、3系原告庞仁云受伤在医疗机构治疗情况属实，医疗费用应当以票据为准；证据4系伤残等级鉴定，没有异议，也不申请重新鉴定；证据5系原告妻子张书碧所作原告庞仁云建房经过及受伤治疗证词，与案件基本事实相符，也没有异议，但在计算赔偿费用时应当扣除本人已为其垫支的药费41000元；证据6系本人证词，没有异议；证据7系本人与被告孟礼强签订的承包建房合同，对该证据无异议；证据8系伤残鉴定机构出具的鉴定费票据，对该证据无异议。对于被告汤代富、杜联香提供的证据，原告庞仁云质证称：证据1系本案被告之间签订的承包建房合同，对该证据无异议；证据2证实原告庞仁云受伤及治疗经过部分无异议；证据3证实二被告之间系承揽关系、本人与被告孟礼强之间系雇佣关系部分无异议；证据4、5、6证实本人接受被告孟礼强的雇请从事搓沙工部分无异议。被告孟礼强质证称：对证据1承包建房合同无异议；证据2证实原告庞仁云受伤及治疗经过部分无异议；证据3所证实的法律关系因以承包建房合同为准；证据4、5、6证实原告庞仁云接受本人的雇请从事搓沙工部分无异议。
原、被告提供的证据经过质证，本院审核认为：原告庞仁云提交的证据1本身系客观事实，本院予以采信。证据2、3系医院出具的原告庞仁云客观真实的病情和住院费用情况，本院予以采信。证据4、8系原告伤残等级鉴定和鉴定开支，三被告均无异议，本院予以采信；证据5虽系原告妻子证词，但该证词与证据6证实原告建房经过及受伤治疗经过相吻合，且与案件基本事实相符，本院予以采信；证据6证实原告庞仁云受伤及治疗经过部分，被告孟礼强无异议，本院予以采信；证据7系承包建房合同，三被告无异议，本院予以采信。被告汤代富、杜联香提交的证据1系建房合同书，原告庞仁云及被告孟礼强无异议，本院予以采信；证据2、3、4、5、6证实原告庞仁云受伤经过及原告庞仁云系被告孟礼强雇请做工，证据之间能够相互印证，本院予以采信。
经审理查明：2013年农历正月，被告汤代富作为甲方与作为乙方的被告孟礼强签订《建房合同书》约定：1、甲方要砌砖最高点掉线不超过三公分、砌砖沙浆一比五、批墙沙浆一比三、砌砖外观整齐、沙浆饱满、平整；2、基脚梁甲方自己请乙方做点工120元一天；3、砌地板要平整、批墙阴阳角要垂直；4、安全一律由乙方负责，均价地平方每方55元；5、甲方要给乙方上、下工饭各一顿。合同签订后，被告汤代富将自己所要修建的房屋以包工不包料的方式交给被告孟礼强修建，被告孟礼强自备建房工具，并于同年7月1日雇请原告庞仁云为承建被告汤代富、杜联香住房的搓沙工。同月8日下午4时许，原告庞仁云在二楼楼梯间做搓沙时不慎跌落受伤，当即被送到宣汉县新华卫生院治疗，随即转院至宣汉县人民医院。经宣汉县人民医院诊断：1、脑疝；2、右侧硬膜外血肿；3、右侧颞叶脑挫裂伤；4、蛛网膜下腔出血；5、双侧血胸；6、左肺挫伤；7、左侧肋骨骨折；8、左侧锁骨骨折；9、颅底骨折；10、左侧颧骨骨折；11、全身多处皮肤擦伤。原告庞仁云于2013年9月17日出院，共计住院71天，支出医疗费211052.06元。原告庞仁云出院当日又转院到达州市中心医院继续治疗，经达州市中心医院诊断：1、脑外伤术后；2、胸腔闭式引流术后；3、左侧肋骨骨折；4、左锁骨骨折；5、左侧颧骨骨折。原告庞仁云于2013年10月15日出院，共计住院29天，支出医疗费28292.88元。在原告庞仁云受伤后治疗过程中，被告孟礼强为其共垫付医疗费78000元，被告汤代富、杜联香为其共垫付医疗费41000元。2013年12月23日，原告庞仁云申请达州金证司法鉴定中心对其受伤程度进行鉴定，2014年1月6日，该中心作出鉴定意见：被鉴定人庞仁云伤残等级属贰级伤残；2、被鉴定人庞仁云后续治疗费为37500元左右；3、被鉴定人庞仁云护理依赖程度为大部分护理依赖。原告庞仁云支付鉴定费用1900元。
同时查明：原告庞仁云在宣汉县购买有自居住房，有自耕土地，其主要生活来源在农村，在诉讼请求中，原告庞仁云主张其残疾赔偿金按农村标准计算。原告庞仁云有母亲伍永珍，现年80岁，有父亲庞栋先，现年79岁，但在本次诉讼中（立案时），鉴于在原告庞仁云受伤后被告孟礼强、汤代富、杜联香积极给付部分医疗费和经济较为困难的实际情况，伍永珍、庞栋先向本院递交承诺书，自愿放弃原告诉讼主体资格和主张被扶养人生活费的诉讼请求。原告庞仁云有二子，长子庞大久和次子庞大顺，均已成年。
另查明：被告孟礼强一直在新华镇从事建房工作，但其不具备承包建房工程相关资质。被告汤代富将建房工程承包给被告孟礼强时没有审查其是否具有建房工程相关资质，被告孟礼强也没有将自己不具有建房工程相关资质情况告知被告汤代富。
本院认为：被告汤代富、杜联香与被告孟礼强签订建房合同，将位于新华镇金坪村3组自建房屋承包给被告孟礼强修建，被告孟礼强以自己的劳力、技术、工具设备独立完成所承包的房屋修建工作并获取报酬，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同”之规定，被告汤代富、杜联香与被告孟礼强签订建房合同的性质符合承揽合同的法律特征，因此，被告汤代富、杜联香与被告孟礼强之间形成承揽合同关系。被告孟礼强与被告汤代富、杜联香签订建房合同后，雇请原告庞仁云参与建房，并按原告庞仁云所做工程量为其给付报酬，因此，被告孟礼强与原告庞仁云之间形成了雇佣合同关系。
本案的争议焦点：一是本案责任如何划分；二是原告庞仁云赔偿数额如何确定。
关于本案责任划分问题，雇佣活动是危险的来源，雇主应当为雇员提供必要的安全保护设备，对雇员的人身安全尽到合理的防范救助义务，对可能出现的意外事故做好事前预案，以在自己力所能及的范围内控制防范此种风险。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”之规定，被告孟礼强作为雇主，没有充分保障雇员在劳动中所享有的劳动保护权利，没有对雇员尽到安全注意和劳动保护的职责义务，也没有对雇员采取适当的劳动保护措施，因此，被告孟礼强对原告庞仁云受伤负有不可推卸的责任，根据其过错确定其对原告庞仁云在建房过程中所受之伤承担主要（75%）的赔偿责任。被告汤代富、杜联香作为房主将建房工程承包给不具有相应建房资质的被告孟礼强修建，依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程”及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示、或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”之规定，被告汤代富、杜联香作为定作人将房屋修建工作交付给不具有建筑资质和明显不具有保障安全条件的个人承揽，导致房屋修建过程中出现安全事故，其对本次事故具有一定过错，应当承担与其过错程度相应的责任。因此，被告汤代富、杜联香辩称已将房屋修建工程承揽给被告孟礼强，且建房合同中规定了安全一律由乙方（被告孟礼强）负责，自己不承担责任的答辩理由不成立，本院不予支持，根据其过错确定其对原告庞仁云在建房过程中所受之伤承担次要（25%）的赔偿责任。原告庞仁云作为修建房屋的雇员，在劳动中应当充分受到作为雇主的被告孟礼强提供的安全保障权利，由于被告孟礼强没有提供充分的安全保障措施，致使原告庞仁云在做搓沙时从二楼楼梯间不慎跌落，原告庞仁云在本次受伤事故中没有故意和重大过失责任，对自己受伤事实的发生没有任何责任，因此，原告庞仁云受伤后的赔偿责任应当由被告孟礼强和被告汤代富、杜联香承担。
关于原告庞仁云的赔偿数额，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……”之规定，原告庞仁云医疗费129344.88元，有医疗机构统一收款票据佐证，本院予以认定，但被告孟礼强垫付医疗费78000元和被告汤代富、杜联香垫付医疗费41000元应当在各自的赔偿数额中扣除。对于残疾赔偿金，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”之规定，残疾赔偿金数额为7001.4元／年×20年×90%=126025.20元。原告庞仁云受伤住院100天，其主张的住院期间的护理费，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别”之规定，结合其在住院期间由2人护理的实际情况，确定护理费为40元／天×2×100天=8000元，对原告庞仁云100**元护理费的请求过高部分，本院不予支持。对于后续护理费，结合本案原告庞仁云伤残等级属贰级伤残，脑疝、右侧硬膜外血肿、右侧颞叶脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、双侧血胸、左肺挫伤、左侧肋骨骨折、左侧锁骨骨折、颅底骨折、左侧颧骨骨折致残属大部分护理依赖的伤残实际和其年龄、健康状况因素以及家庭人员构成、护理人员收入状况，本院将后续护理期暂定为10年、护理人员为1人、护理报酬为40元／天、依赖程度为70%，后续护理费为365×40×10×70%＝102200元，对原告庞仁云1500**元后续护理费的请求过高部分，本院不予支持。对于住院伙食补助费，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”之规定，住院伙食补助费为10元／天×100天=1000元，对原告庞仁云20**元住院伙食补助费的请求过高部分，本院不予支持。原告庞仁云主张的后续治疗费37500元金额较大，因该笔医疗费用没有实际发生，本院无法确定具体数额，该主张可在实际发生后向本院另行主张权利。对于鉴定费1900元，有鉴定机构出具的正式票据，本院予以确认。对于营养费，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”之规定，原告庞仁云虽未提供医疗机构的证明，但考虑到其重伤致残亟需营养，本院酌情确定营养费为3000元，对原告要求5000元营养费的请求过高部分，本院不予支持。对于交通费，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”之规定，原告庞仁云受伤后为治疗需往返家庭和医疗机构系客观事实，对其主张交通费的请求本院予以支持，但交通费2000元无正式交通费票据且数额过高，结合案情本院酌情认定1000元。对于误工费，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”之规定，误工费金额为40元／天×180天=7200元，对原告庞仁云90**元误工费的请求过高部分，本院不予支持。对于精神损害抚慰金，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条：“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的。……”和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平”之规定，结合本案原告庞仁云受伤程度及受伤所遭受到的肉体和精神上的痛苦、精神反常折磨及被告汤代富、杜联香与被告孟礼强承担责任的经济能力、本院所在地平均生活水平，本院综合考虑确定其精神损害抚慰金金额为30000元×90%=27000元。综上，原告庞仁云应获得的各项赔偿为：医疗费129344.88元、残疾赔偿金126025.20元、护理费8000元、后续护理费102200元、住院伙食补助费1000元、鉴定费1900、营养费3000元、交通费1000元、误工费7200元、精神损害抚慰金27000元，以上赔偿费用共计406670.08元，对于被告孟礼强垫付医疗费78000元，被告汤代富、杜联香垫付医疗费41000元，在其应当承担的责任范围内予以扣除。
据此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、原告庞仁云应的医疗费129344.88元、残疾赔偿金126025.20元、护理费8000元、后续护理费102200元、住院伙食补助费1000元、鉴定费1900、营养费3000元、交通费1000元、误工费7200元、精神损害抚慰金27000元，共计406670.08元，由被告孟礼强赔偿305002.60元，扣除垫付医疗费78000元，还应赔偿227002.60元；由被告汤代富、杜联香赔偿101667.50元，扣除垫付医疗费41000元，还应赔偿60667.50元；
二、驳回原告的其他诉讼请求。
上述金钱给付义务在本判决发生法律效力后30日内履行。如果未按本判决确定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费8796.50元，由被告孟礼强负担6597.38元，被告汤代富、杜联香负担2199.12元。
如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。
审 判 长 彭跃松
人民陪审员 金明平
人民陪审员 陈 州
二〇一四年五月二十九日
书 记 员 曹国治