贵州省施秉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）黔2623刑初5号
公诉机关施秉县人民检察院。
被告人曹前富，男，1988年11月21日生，贵州省福泉市人，汉族，小学文化，农民，住福泉市。2008年3月4日，因犯盗窃罪被福泉市人民法院判处有期徒刑一年六个月。2013年10月28日，因犯盗窃罪被福泉市人民法院判处有期徒刑六个月，同年12月17日刑满释放。2017年9月22日，因涉嫌盗窃罪被施秉县公安局刑事拘留，同月29日被依法逮捕。现羁押于施秉县看守所。
被告人曾洪军，男，1977年8月12日生，贵州省福泉市人，汉族，初中文化，农民，住福泉市。2017年8月23日，因涉嫌盗窃罪被施秉县公安局刑事拘留，同年9月29日被依法逮捕。现羁押于施秉县看守所。
施秉县人民检察院以施检公诉刑诉[2017]106号起诉书指控被告人曹前富犯盗窃罪、危险驾驶罪，被告人曾洪军犯盗窃罪，于2018年1月2日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。施秉县人民检察院指派检察员龙泉州出庭支持公诉，被告人曹前富、曾洪军到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，一、被告人曹前富伙同被告人曾洪军在施秉县牛大场镇盗窃作案一起，被告人曹前富先后单独在施秉、黄平两县流窜盗窃作案五起，被告人曹前富盗窃金额为49700元（其中盗窃既遂41870元，未遂7830元），被告人曾洪军盗窃金额为17730元（其中盗窃既遂9900元，未遂7830元）。其具体犯罪事实如下：
1、2017年8月10日16时30分左右，被告人曹前富邀约被告人曾洪军驾驶贵Ｊ×××××众泰牌越野车来到施秉县牛大场镇柳塘村上坝组，被告人曹前富下车后潜入被害人杨某1家中实施盗窃，被告人曾洪军驾驶车停放于路边等候，被告人曹前富盗得太子参9袋出来，并将其中5袋（共264斤）搬运上车，正准备将其余4袋（共208.8斤）装车时，被该村群众发现，当即驾车逃离现场。二被告人将盗得的264斤太子参运到黄平县一碗水乡销赃，得币8988元，被告人曹前富分得6988元，被告人曾洪军分得2000元。经鉴定，被盗太子参当月普货单价75元/公斤，折合人民币17730元（其中盗窃既遂9900元，未遂7830元）。
2、2017年7月26日下午，被告人曹前富驾驶贵Ｊ×××××众泰牌越野车来到施秉县牛大场镇柳塘村柿花坪组，潜入被害人杨某2家中，盗得太子参227斤，运到牛大场销赃，得币7000余元。经鉴定，被盗太子参当月普货单价70元/公斤，折合人民币7945元。
3、2017年7月31日下午，被告人曹前富驾驶贵Ｊ×××××众泰牌越野车来到施秉县牛大场镇金坑村三岔冲组，潜入被害人田某和郭某家中，盗得太子参163斤，运到牛大场销赃，得币5960元。经鉴定，被盗太子参当月普货单价70元/公斤，折合人民币5705元。
4、2017年7月的一天，被告人曹前富驾驶贵Ｊ×××××众泰牌越野车来到施秉县牛大场镇柳塘村半边园组，潜入被害人张某家中，盗得太子参24斤，运到牛大场销赃，得币800余元。经鉴定，被盗太子参当月选货单价140元/公斤，折合人民币1680元。
5、2017年8月22日下午，被告人曹前富驾驶JSW170众泰牌越野车来到黄平县一碗水乡长龙湾村长龙湾组，潜入被害人何某家中，盗得太子参288斤，运到一碗水乡街上冉某所开设的隆鑫车行店面销赃时，发现公安民警当即逃走，被盗太子参经现场称量，已发还被害人。经鉴定，被盗太子参价值人民币11520元。
6、2017年8月22日下午，被告人曹前富驾驶贵Ｊ×××××众泰牌越野车来到黄平县一碗水乡长龙湾村伍家坳组，潜入被害人邹某家中，盗得太子参128斤，运到一碗水乡街上冉某所开设的隆鑫车行店面销赃时，发现公安民警当即逃走，被盗太子参经现场称量，已发还被害人。经鉴定，被盗太子参价值人民币5120元。
上述事实，被告人曹前富、曾洪军在庭审过程中亦无异议，且有施秉县公安局接处警登记表、受案登记表、立案决定书，黄平县公安局立案决定书、移送案件通知书，被告人曹前富、曾洪军户籍证明和照片，抓获经过，（2008）福刑初字第55号刑事判决书，（2013）福刑初字第175号刑事判决书及看守所释放证明，贵州高速公路凯里路网中心出具的贵Ｊ×××××出牛大场高速通行记录，证人左某、杨某4、杜某、向某、骆某、冉某的证言，被害人杨某3、杨某2、陈某、田某、郭某、张某、何某、邹某的陈述，被告人曹前富、曾洪军的供述与辩解及现场指认笔录和照片，现场勘验工作记录、现场图及照片，称量照片，视频监控、指认现场录像光盘三张，施价认（2017）28、36号价格认定结论书、黄发改认证（2017）47、48号价格认定结论书等证据在案，足以认定。
二、2017年6月3日零时许，被告人曹前富酒后驾驶JE4006小型轿车由福泉市牛场镇往翁安方向行驶至205省道线158公里10米（小地名三岔路）处时，所驾车辆与被害人刘某1停放在公路右侧的贵Ｊ×××××中型自卸货车尾部相撞，造成曹前富受伤及两车损坏的交通事故。经黔东南州公安司法鉴定中心鉴定，曹前富血液中酒精含量为197㎎/100ml。
上述事实，被告人曹前富在庭审过程中亦无异议，且有福泉市公安局受案登记表、立案决定书，福泉市人民检察院案件移送函，被告人基本情况、常住人口基本信息、人员核查情况及照片，简易程序道路交通事故认定书，呼气式酒精检测单及照片，血样提取登记表及照片，行政强制措施凭证及审批表，机动车驾驶证复印件、驾驶人信息查询结果单，机动车行驶证复印件、机动车信息查询结果单，查获经过，行政处罚决定书，证人刘某2、曾洪军、刘某3的证言，（黔南）公（司）鉴（理化）字[2017]593号检验报告，道路交通事故现场勘查笔录、现场图及照片，被告人曹前富的供述与辩解、指认笔录及照片等证据在案，足以认定。
另查明，2018年1月18日，被告人曾洪军在开庭审理过程中，在家人的帮助下主动退赔被害人杨某3损失9900元，退缴非法所得2000元，缴纳罚金1000元。
本院认为，被告人曹前富、曾洪军以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，数额分别达到巨大和较大，其行为已构成盗窃罪；被告人曹前富醉酒后在道路上驾驶机动车辆，其行为已构成危险驾驶罪，公诉机关指控被告人曹前富犯盗窃罪、危险驾驶罪，被告人曾洪军犯盗窃罪的罪名成立，事实清楚，证据确实充分，本院予以支持。根据刑法第二百六十四条和相关司法解释的规定，盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。因此，对被告人曹前富应在三年以上十年以下有期徒刑内量刑，并处罚金；对被告人曾洪军应判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外原因而未得逞的，是犯罪未遂。起诉书指控的第一起盗窃犯罪，被告人曹前富、曾洪军盗窃太子参过程中，因被群众发现，将盗得的四袋太子参（208.8斤）扔在路边，是属于意志以外的原因没有得逞，是犯罪未遂，可比照既遂从轻或减轻处罚。被告人曾洪军受被告人曹前富邀约帮其开车一同去收购太子参，其事前并未知情，但在盗窃过程中被群众发现，二被告人扔下未装车的太子参，并驾车仓皇逃走，将盗得的太子参销售分赃。此时，被告人曾洪军已明知他人的行为已构成犯罪，仍继续参与、帮助和分赃，其二被告人的行为已构成共同犯罪。根据在犯罪中的地位和作用，被告人曹前富既是犯意的提起者，也是犯罪行为的积极实施者，是本案的主犯，应按照其参与或者组织的全部犯罪进行处罚。被告人曾洪军起辅助作用，系本案从犯，对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人曹前富因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。被告曹前富、曾洪军归案后，能如实供述自己的罪行，在法庭上自愿认罪，具有法定和酌定从轻处罚的情节，被告人曾洪军在家人帮助下，主动赔偿被害人的损失、积极退赃，具有一定的悔罪表现。部分赃物被追回，未给被害人造成经济损失，亦可考虑对二被告人酌情从轻处罚。被告人曹前富、曾洪军入户盗窃，被告人曹前富多次盗窃、流窜作案，应酌定从重处罚。根据我国刑法第一百三十三条之一的规定，犯危险驾驶罪应处拘役，并处罚金。根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款第（一）项的规定，被告人曹前富驾驶机动车辆造成交通事故且负事故全部责任，应当从重处罚。被告人曹前富归案后如实供自己的犯罪事实，在法庭上自愿认罪，具有法定和酌定从轻处罚的情节。公诉机关提出上述量刑意见，符合本案查明的事实和法律的规定，本院予以采信。被告人曹前富提出起诉书指控的盗窃太子参数量认定过高，根据本案被告人曾洪军的供述和其他证据，从有利于被告人原则出发，本院予以采信。综合本案的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百三十三条之一、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十五条、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条、第六十一条，以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第三条、第十四条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人曹前富犯盗窃罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金二万元；犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，并处罚金一千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑五年六个月，罚金二万一千元（罚金限本判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年9月22日至2023年3月21日）。
二、被告人曾洪军犯盗窃罪，判处拘役六个月，并处罚金一千元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年8月23至2018年2月22日）。
三、对被告人曾洪军退缴的非法所得2000元，依法予以没收；赔偿损失9900元，依法退赔给被害人杨恩国。
四、责令被告人曹前富退赔被害人杨胜福经济损失人民币7945元，退赔被害人田英、郭克芝经济损失人民币5705元，退赔被害人张成光经济损失人民币1680元。
五、对被告人曹前富销赃非法所得20748元予以继续追缴。
如不服本判决，可在判决书送达的第二天起十日内，通过本院或直接向贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴青松
审 判 员 李 丽
人民陪审员 龙光华
二〇一八年一月二十九日
书 记 员 龙 芸