湖北省鄂州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
鄂鄂州中刑终字第00023号
原公诉机关鄂州市鄂城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）帅业刚，绰号“杜阿”，男，1972年9月12日出生，身份证号码4201221972********，汉族，武汉市人，初中文化，粮农，住武汉市江夏区流芳街覃庙村下街头湾***号。1992年1月，因犯强奸罪、抢劫罪被本院判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利两年；2006年6月，因犯盗窃罪被黄冈市蕲春县人民法院判处有期徒刑十个月。因吸食毒品，于2012年10月17日被鄂州市公安局梁子湖区分局行政拘留15日。因涉嫌贩卖毒品罪于2012年10月31日被鄂州市公安局梁子湖区分局刑事拘留。同年12月5日经鄂州市梁子湖区人民检察院批准逮捕，次日由鄂州市公安局梁子湖区分局执行逮捕。现羁押于鄂州市第一看守所。
原审被告人韩希，女，1979年11月28日出生，身份证号码4207041979********，汉族，鄂州市人，高中文化，无业，住鄂州市鄂城区黄金水岸小区**栋***室，租住鄂州市鄂城区华堂景苑小区*栋****室，户籍地为鄂州市鄂城区南塔小区3栋。因涉嫌贩卖毒品罪，于2012年10月18日被鄂州市公安局梁子湖区分局刑事拘留。同年11月19日经鄂州市梁子湖区人民检察院批准逮捕，次日由鄂州市公安局梁子湖区分局执行逮捕。现羁押于鄂州市第一看守所。
鄂州市梁子湖区人民法院审理鄂州市梁子湖区人民检察院指控被告人帅业刚、韩希犯贩卖毒品罪一案，于2013年12月20日作出（2013）鄂梁子湖刑初字第00044号刑事判决，以贩卖毒品罪，判处被告人帅业刚有期徒刑十五年，并处没收财产五万元；判处被告人韩希有期徒刑七年，并处罚金四万元。被告人帅业刚不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年4月17日公开开庭审理了本案。鄂州市人民检察院指派检察员严涛、李娟出庭履行职务。上诉人帅业刚、原审被告人韩希均到庭参加诉讼。因鄂州市人民检察院阅卷，扣除审理期限一个月。本案现已审理终结。
原审判决认定，2012年初，被告人帅业刚、韩希通过朋友认识，后二人在鄂州同居。同年国庆节前后，帅业刚多次将毒品“麻果”带至或叫人送至韩希位于鄂州市鄂城区黄金水岸小区29栋511室住所或华堂景苑小区a栋2205室租住地，除部分用于二人吸食外，多次指使韩希向吸毒人员贩卖毒品。被告人韩希将所获赃款均交给被告人帅业刚。
2012年10月1日，吸毒人员朱建晖给帅业刚打电话，联系购买10颗“麻果”。帅业刚电话指使韩希在鄂州市鄂城区汇天大酒店门口将10颗“麻果”交给朱建晖。朱建晖支付毒资450元。
2012年10月4日至10月8日，吸毒人员朱建晖给韩希打电话联系购买“麻果”。韩希分三次共计贩卖70颗“麻果”给朱建晖，朱建晖支付毒资2000余元。
2012年10月初，吸毒人员田荔联系帅业刚要购买“麻果”。帅业刚电话指使韩希在鄂州市鄂城区华堂景苑小区分二次共计将10颗“麻果”卖给田荔。田荔支付毒资600元。
2012年10月15日，吸毒人员邵超电话联系韩希要购买10颗“麻果”。韩希从帅业刚带来的“麻果”中拿出10颗，在鄂州市鄂城区华堂景苑小区将10颗“麻果”交给邵超。邵超支付毒资500元。
2012年10月16日，公安机关在鄂州市鄂城区华堂景苑小区将准备向他人贩卖毒品的被告人韩希抓获，当场从韩希身上查获50颗“麻果”，随后在其租住的鄂州市华堂景苑小区a栋2205房间内抓获被告人帅业刚，并查获789颗“麻果”和淡黄色可疑粉未7小条。
经鉴定，现场查获的“麻果”和可疑淡黄色粉未中均含有甲基苯丙胺和咖啡因成分。被告人帅业刚伙同韩希，多次向他人贩卖毒品，净重82.667克。
原审判决认定上述事实，有下列经庭审质证的证据证实。
1、被告人供述。
①被告人帅业刚供述。2012年10月16日下午2时许，我找人包了一台面包车到鄂州滨湖南路华堂景苑小区2205室，女友韩希在家。我把身上带的4组“麻果”放在她卧室的笔记本便携桌上。我打开其中一袋，吸了几颗。到了晚上8时许，她接了一个电话就出去了，过了几分钟公安的人就进了我们的房间。这次我带去的四包“麻果”是10月15日下午2时我在汉口三眼桥附近买的。每组100颗，花了七千六百元钱。给韩希带了两三次“麻果”，先是二、三十颗的带，后来是两百颗、两百颗的带。
②被告人韩希供述。2012年7、8月份的时候，我和帅业刚开始在黄金水岸29栋511室居住。帅业刚提出要我带他卖毒品，我便同意了。在帅业刚的安排下，我曾卖毒品给朱建晖、田荔、邵超等人。毒品都是帅业刚提供给我的。卖毒品拿回来的钱全部交给帅业刚。朱建晖、田荔等人都是先联系帅业刚要买毒品，帅业刚再安排我去送给他们。之后朱建晖、田荔等人就开始直接找我拿货，因为帅业刚对他们讲可以直接找我拿毒品。2012年十一长假的一天下午，帅业刚叫我给朱建晖送“麻果”。我在鄂城汇天大酒店门前卖给朱10颗“麻果”，朱给我450元。此后在黄金水岸后门大约卖给朱建晖二次“麻果”。一次20颗，一次30颗。2012年10月8日，朱建晖打电话给帅业刚要“麻果”。在黄金水岸家中，朱建晖说要买30颗“麻果”，钱给了帅业刚。2012年十一放假之后的几天，帅业刚对我讲有个女人在华堂景苑里面亭子等着了，让我送5颗“麻果”给她。于是我一个人来到华堂景苑亭子里，将5颗“麻果”卖给了一个女人（田荔），她给了我300元钱。过了一个星期，同样在华堂景苑，帅业刚又让我到亭子里卖给了田荔5颗“麻果”。我一共卖给邵超两次“麻果”。第一次是在华堂景苑，大概10月中旬，我卖给他10颗“麻果”，邵超给我500元现金。第二次也是在华堂景苑，当时邵超联系我准备购买20颗“麻果”，但还没交易就被公安机关抓获了。2、证人证言。
①证人朱建晖证言。2012年10月初，我找帅业刚买“麻果”。帅业刚让韩希在鄂城汇天大酒店门口给我10颗，我给她450元。同年10月4日和10月5日，韩希分别卖给我“麻果”20颗和30颗。2012年10月8日下午，帅业刚给我打电话，叫我去黄金水岸29栋5楼韩希家中，要我还以前买“麻果”欠他的2600元钱。在去她家的途中，李爱英给我打电话说要30颗“麻果”，我叫她去黄金水岸等我。我到了韩希家中后，韩希给了我30颗“麻果”。后韩希将我给她的1450元钱给了帅业刚。
②证人田荔的证言。因为我之前吸食过毒品“麻果”。在2012年9月至10月期间，我在我湾子村民朱建晖的介绍下认识了“杜阿”（帅业刚）。2012年十一放假之后，我与“杜阿”联系，他让我在华堂景苑小区亭子里面等。等了大约几分钟，有一个叫韩希的女的过来。卖给我5颗“麻果”。我给了她300元。大约过了一星期，我又与“杜阿”联系，还是在华堂景苑小区亭子里面，那个叫韩希的女的给我一团用卫生纸包着的5颗“麻果”，我给了她300元。
③证人邵超的证言。2012年9月份，我认识了韩希。2012年10月15日上半夜我打电话联系韩希，想找她拿10颗“麻果”。后来我在韩希位于华堂景苑小区的房子下面等，她给我送来了10颗“麻果”。我给了她600元钱。10月16日晚上，我电话联系了韩希，想再找她拿20颗“麻果”。我在华堂景苑小区楼下等韩希把“麻果”送下来。但我等了半个小时后都不见她送来，后来我就被抓了。
鉴定意见书。《湖北省鄂州市公安局理化检验鉴定书》（鄂州）公（刑）鉴（化）字（2012）83号，鉴定结论为：送检的韩希房间内查获的可疑颗粒789粒（共净重为65.978克）和淡黄色可疑粉未7小条（共净重2.780克），以及从韩希身上查获的可疑颗粒50粒（共净重4.711克）中均检出了甲基苯丙胺和咖啡因的成分。
书证、照片等。①常住人口详细信息。证实被告人帅业刚、韩希案发时为完全刑事责任能力人。②扣押物品清单、案发现场照片、搜查笔录、毒品上交入库登记单，证实从韩希身上和家中搜出毒品及数量。③现场查获韩希手机的照片，朱建晖手机的照片，韩希手机短信截图，朱建晖手机短信截图，帅业刚、韩希、朱建晖之间的通话清单，警方关于帅业刚、韩希、朱建晖手机通话情况的说明，帅业刚、韩希、朱建晖之间的通话对比表，证实案发期间，三人有密集通话联系，且通话规律为朱建晖联系帅业刚、帅业刚联系韩希、朱建晖联系韩希，与朱建晖联系帅业刚要求购买毒品，帅业刚安排韩希提供毒品这一事实相符。④警方出具的侦查终结报告书，帅业刚、韩希抓获经过，证实被告人帅业刚、韩希于2012年10月16日在鄂州市鄂城区华堂景苑小区a栋2205室被警方抓获。⑤鄂州市中级人民法院鄂州法（1992）刑字第1号刑事判决书，证实被告人帅业刚犯强奸罪被判处有期徒刑十年，剥夺政治权利两年，犯抢劫罪被判处有期徒刑四年，决定执行有期徒刑十三年，剥夺政治权利两年⑥黄冈市蕲春县人民法院（2006）蕲刑初字第91号刑事判决书，证实被告人帅业刚犯盗窃罪被判处有期徒刑十个月，刑期自2006年7月9日起至2007年5月8日止。
原审判决认为，被告人帅业刚、韩希贩卖毒品甲基苯丙胺净重82.667克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人帅业刚在共同犯罪中起主要作用，属主犯；被告人韩希在共同犯罪中起次要作用，属从犯，依法应当减轻处罚。两被告人有吸毒史，查获的毒品有其准备吸食部分，且该批毒品大部分尚未流入社会，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条之规定，遂作出前述判决。
上诉人帅业刚上诉辩护称，其既没有贩卖毒品，也未指使韩希向他人贩卖毒品，警方从其租住屋内查获的毒品不是上诉人所有。请求二审法院依法改判其无罪。
出庭检察员认为，原审判决事实清楚，证据确实充分。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
本院审理查明的事实和采信的证据与原审判决认定的事实和采信的证据基本一致。
本院认为，上诉人帅业刚、原审被告人韩希违反国家毒品管制法规，贩卖毒品甲基苯丙胺82.667克，其行为均已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，上诉人帅业刚起主要作用，是主犯。原审被告人韩希起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。韩希具有坦白情节，可从轻处罚。上诉人帅业刚辩护称，其既没有贩卖毒品，也未指使韩希向他人贩卖毒品，警方从其租住屋内查获的毒品不是上诉人所有，故请求二审法院对其改判无罪。本院认为，吸毒人员朱建晖、田荔均证实与帅业刚联系购买毒品后，帅业刚指使韩希向其提供毒品。原审被告人韩希供称其向他人贩卖毒品均系帅业刚指使，且贩卖的毒品和查获的毒品都是帅业刚带来的。上诉人帅业刚被警方人赃俱获后，如实供述了警方在其租住屋内查获的毒品是其前天下午在武汉购买带至租住屋内，此前还给韩希带过两三次“麻果”。认定上述事实，还有通话记录、手机短信截图相佐证。综上，上诉人帅业刚上述上诉、辩护理由与事实不符，本院不予支持。原审判决事实清楚，证据确实充分，量刑适当。出庭检察员建议本院驳回上诉、维持原判的检察意见，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十九条第一款、第五十二条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈扬德
审判员 徐钰城
审判员 明延发
二〇一四年四月二十五日
书记员 汪 琳