安徽省芜湖市镜湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）镜民一初字第02784号
原告：黄启稳，男，1966年3月12日出生。
委托代理人：李致远，安徽兴皖律师事务所律师。
被告：芜湖市旭日天都幼儿园，住所地安徽省芜湖市旭日天都小区。
负责人：杨六连，园长。
委托代理人：胡道芳，该园职工。
委托代理人：王逢兰，该园职工。
原告黄启稳诉被告芜湖市旭日天都幼儿园（以下简称旭日天都幼儿园）劳动争议纠纷一案，本院于2015年11月16日立案受理。依法由代理审判员吴贤佼独任审判，于2015年12月14日公开开庭进行了审理。原告黄启稳及其委托代理人李致远，被告旭日天都幼儿园的委托代理人胡道芳、王逢兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄启稳诉称：2015年9月1日，原告至被告处从事门卫工作。原、被告口头约定试用期一个月，工作时间每日12小时，月工资1200元。门卫原为两人即原告、案外人丁祥生，后因李清华老师缘故解聘丁祥生。9月11日起由原告一人上24小时班，工资增至2000元每月，10月1日起每月工资增至2400元。因在工作中受到李清华的干涉，导致其不悦，多次要求被告开除原告，且李清华曾对原告辱骂、侮辱、推搡。10月20日，被告向原告下发员工辞退通知书，原告并未签字。11月2日，原告向镜湖区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，后未予受理。综上，被告在原告不存在过错的情况下解除双方的事实劳动关系，故原告诉请判令：1、被告支付解除劳动合同经济补偿金867.5元；2、被告支付原告未签订劳动合同的双倍工资1730元；3、被告为原告补交2015年9月1日至2015年10月20日的社会保险；4、被告支付原告加班工资16822.2元；5、被告支付原告精神损害抚慰金4800元。
被告旭日天都幼儿园辩称：2015年9月1日，原告来答辩人处从事门卫工作，双方口头约定原告的试用期为3个月，月工资1200元。9月11日原告和幼儿园合伙人之一李清华发生争执并报警处理，让原告自行离职但其不同意，为了避免矛盾扩大，答辩人和另一名门卫丁祥生协商让其暂时离开。9月29日，原告又不让李清华进幼儿园，两人再次发生矛盾。9月1日至10日，原告与丁祥生两人上班，9月11日起至10月20日，原告一人上班，幼儿园要求周六、周日园内要有人在，但原告曾有擅自离岗情形。另原告在QQ微信上面诋毁答辩人的名誉。故答辩人于10月20日向原告发出员工辞退通知书。原告在答辩人处工作期间的工资已经全部结清，故原告的各项诉请不合理。
经审理查明：2015年9月1日，原告黄启稳至被告旭日天都幼儿园从事保安工作，双方未签订劳动合同，口头约定月工资1200元，每日工作12小时。同时，案外人丁祥生亦至被告处从事保安工作。9月11日，原告与被告的一名合伙人李清华发生矛盾，后丁祥生从被告处离职。此后由原告一人担任保安每日24小时，直至10月21日。9月30日，原告与李清华、丁祥生再次发生矛盾。期间，被告曾发放原告9月份工资1470元，其中9月1日至10日工资按1200元／月计算，11日至30日工资按2000元／月计算。10月20日，被告向原告发出《员工辞退通知书》，载明：“您于2015年9月1日被我单位聘请做园区保卫工作，试用期三个月，未签订劳动合同……请您接到本辞退通知后，在2015年11月19日前办理相关事宜，结束试用期工作……”原告在被告处工作至10月21日。10月22日，被告向原告支付了10月份工资1680元、补发9月份270元工资，另多发50元，合计2000元。11月2日，原告向芜湖市镜湖区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，后该仲裁申请未予受理。后原告向本院起诉，要求判如所请。
上述事实，有原、被告提交的身份证、证明、出警记录、投诉登记表、劳动保障监察询问笔录、镜湖区劳动人事争议仲裁委员会不予受理申请通知书、员工辞退通知书、支出证明单、录音光盘等证据及原、被告的陈述予以证实，本院予以确认。
本院认为：被告作为用人单位招录原告为该园保安，虽未签订劳动合同，但原告付出劳动，双方已形成事实劳动关系。用人单位与劳动者建立劳动关系，应当自用工之日起一个月内订立劳动合同，但自原告被录用至离职前，被告未与原告签订书面劳动合同，故被告应自用工之日起满一个月的次日起向原告每月支付二倍的工资。2015年9月1日原告至被告处工作，10月20日被告向原告发出解除劳动关系通知，10月22日双方劳动关系已事实解除，故对原告诉请按照10月工资标准计算二倍工资的意见予以支持，原告10月工资应为1680元（21天＊2400元／月÷30天），被告已实际发放原告，故被告还应支付原告工资金额为1680元。被告辩称原告存在擅自离岗违反管理制度等情形，但并未提交充分证据证实；另原告虽曾与该园合伙人发生争吵，但并不能由此得出其不符合录用条件之结论。综上，被告应当支付原告解除劳动合同的经济补偿金，原告在被告处工作未满六个月，被告应当支付半个月工资的经济补偿金，根据原告9、10月的平均工资计算经济补偿金为855元，计算方式为：（1470＋270＋1680）÷2÷2。关于原告主张加班费，本院认定如下：国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时，经劳动行政部门批准方可实行其他工作和休息办法。本案被告并未向劳动行政部门申请保安工种实行其他工作和休息办法，故原告工作时间仍应遵循标准工时制。保安工种虽有其职业特殊性，但超过法定工作时间的部分应属加班时间，用人单位应支付加班工资。原告的工作时长分为两个阶段，9月1日至10日为12小时，9月11日至10月21日为24小时，本院认定9月1日至10日每日8小时之外，4小时为加班时间；9月11日至10月21日原告虽24小时于被告处，但夜间可正常睡觉休息，另结合原告工作性质、场所、劳动强度，从公平合理原则出发，本院酌定被告实际工作时间为16小时，其中加班时间为8小时。经计算上述加班费为10258.8元（详见计算清单）。原告主张精神损害抚慰金诉请，无事实及法律依据，本院不予支持。另原告主张被告为其补办社会保险的诉请，并非民事案件调整范围，本院另行裁定处理。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十九条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一、二款、第四十条、第四十六条第（三）项、第四十七条第一、三款、第八十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告芜湖旭日天都幼儿园于本判决生效之日起十日内支付原告黄启稳工资1680元、经济补偿金855元、加班费10258.8元，合计12793.8元；
二、驳回原告黄启稳其他诉讼请求。
本案案件受理费减半收取5元，由被告芜湖旭日天都幼儿园负担（诉讼费原告已预交，被告于判决生效之日起十日内支付给原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。
代理审判员 吴贤佼
二〇一六年二月三日
书 记 员 滕小进
加班费计算清单
一、9月1日至10日（其中7天工作日、1天法定休息日、2天休息日）：
7天×（12-8）小时×1200元／月÷21.75天÷8小时×150%=289.8元
1天×（12-8）小时×1200元／月÷21.75天÷8小时×300%=46.8元
2天×（12-8）小时×1200元／月÷21.75天÷8小时×200%=110.4元
二、9月11日至9月30日（其中13天工作日、1天法定休息日、6天休息日）：
13天×（16-8）小时×2000元／月÷21.75天÷8小时×150%=1794元
1天×（16-8）小时×2000元／月÷21.75天÷8小时×300%=276元
6天×（16-8）小时×2000元／月÷21.75天÷8小时×200%=1104元
三、10月1日至10月21日（其中11天工作日、3天法定休息日、7天休息日）：
11天×（16-8）小时×2400元／月÷21.75天÷8小时×150%=1821.6元
3天×（16-8）小时×2400元／月÷21.75天÷8小时×300%=662.4元
7天×（16-8）小时×2400元／月÷21.75天÷8小时×200%=1545.6元
附本案适用相关法条：
《中华人民共和国劳动法》
第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。
第三十九条企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。
第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；
（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
《中华人民共和国劳动合同法》
第十条第一、二款建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。
已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。
……
第四十条?有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：
（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；
（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；
（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。
第四十六条第（三）项?有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
……
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
……
第四十七条第一、三款?经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
……
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第八十二条第一款?用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。