内蒙古自治区乌兰浩特市人民法院民 事 判 决 书（2015）乌民初字第3798号原告：内蒙古格林农业有限公司，住内蒙古自治区乌兰浩特市。法定代表人：蒋柠宇，董事长。委托诉讼代理人：韩春花。委托诉讼代理人：董春生，内蒙古圣泉律师事务所律师。被告：胡斌，男，1983年10月15日出生，汉族，住上海市奉贤区。被告：石倩，男，1981年2月9日出生，汉族，住上海市。委托诉讼代理人：罗斌，上海市晋松律师事务所律师。原告内蒙古格林农业有限公司（以下简称格林公司）诉被告胡斌、石倩合同纠纷一案，本院于2015年11月25日立案后，被告胡斌、石倩向本院提出管辖异议，认为本院对本案没有管辖权。本院于2016年2月24日作出（2015）乌民初字第3798号民事裁定书，裁定驳回被告胡斌石倩对本案管辖权提出的异议。被告胡斌、石倩不服民事裁定，向兴安盟中级人民法院提起�诉，兴安盟中级人民法院于2016年8月8日作出（2016）内22民终913号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。2016年9月22日，本院依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。原告格林公司的委托诉讼代理人韩春花、董春生；被告石倩的委托诉讼代理人罗斌到庭参加了诉讼。被告胡斌经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告格林公司向本院提出诉讼请求：1、要求解除原告与上海堃乐实业有限公司（以下简称堃乐公司）于2014年12月6日签订的代理销售合同；2、要求被告支付违约金及赔偿损失428165.40元；3、要求被告给付截止至2015年12月20日的货物保管费10000.00元，并自2015年12月20日起，按照每个月909.00元的标准给付保管费至合同解除之日止。事实和理由：2014年12月6日，原、被告签订《代理销售合同》及《上海堃乐实业有限公司为双十二走量备货表》，合同约定期限为20年，被告以书面形式向原告下达订货计划，并指定收货地点。合同约定，如被告订货后有取消订货合同而造成原告产品积压，被告应按订货合同总金额支付违约金。合同签订后，被告仅指示原告按其要求的收货地点发货6643.60元，订货表中的余下货物被告以种种理由推脱，既不运走货物，也不支付余款，导致原告所备货物积压而无法处理。2015年11月16日，原告经工商查询，发现堃乐公司为逃避债务已经于2015年10月26日违反法定程序注销，原告故起诉至法院。被告胡斌未作答辩。被告石倩辩称，不同意原告的诉讼请求。一、本案系代理销售合同纠纷，不是买卖合同纠纷。原、被告于2014年12月6日签订的合同是代理销售合同。合同的形式和内容皆为代理销售（区域），合同的性质属于代理而非买卖�二、被告公司2014年12月6日发往原告处的《上海堃乐实业有限公司为双十二走量现备货如下表》，系被告按合同第6条第3项的约定，向原告下达的订货计划，并不是属于被告要求购买的货物。正因为本案系代理销售，如果原、被告之间产生货款结算，按合同约定原告必须将订货项下的货物发往被告指定地点，才能产生资金结算、完成交易。1、本案中原告所谓的“货物积压”不是积压在被告处，而是原告处；2、原告所谓的货物是否实际存在，在原告诉状和证据材料中至今没有体现；3、由于被告公司的销售平台是互联网，根据互联网销售的销售特性，走货必须有买家才能指定出货地点。所以，订货计划是准备阶段的商业活动，不是买卖合同的完成；4、被告的证据足以证明双方所签订的代理销售合同未实际履行的原因在于原告，被告行使了不安抗辩权。原告要求被告承�损失无事实和法律依据，且原告在明知不具备线上销售资质的情况下进行所谓的备货，实属缺乏诚信。即便备货成立，当与被告进行交涉后，应及时退货或自行销售。但原告未有效防止损失扩大，对此产生的损失应由原告自行承担；5、起诉书中的6643.60元货物交易的发生，是原告委托被告公司代为运营其淘宝店铺，货物系原告按照被告代为运营过程中产生的店铺订单，由原告自行发给其淘宝买家，与《上海堃乐实业有限公司为双十二走量现备货如下表》毫无关系，不是被告公司业务。综上所述，原、被告之间虽然签订了《代理销售合同》，但实际上双方并没有发生买卖关系。因此，请求法院驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2014年12月6日，格林公司与堃乐公司签订代理销售合同一份，双方约定由格林公司委托堃乐公司代销其“辉腾格林”牌有机杂粮等所有有机食品（包括格林公司在合同有效期内新增加的“辉腾格林”品牌其他产品）。格林公司授权堃乐公司为江苏、安徽、浙江、上海、江西、广西、福建等地区的独家代理销售商，全面负责该地区的销售、经销商管理及售后服务。同时，格林公司授权堃乐公司在互联网、移动终端及新媒体进行相关销售经营活动。堃乐公司可以根据实际情况制订销售策略，原则上格林公司不予干涉，但堃乐公司对于自己以及下属经销商的经销行为负无限连带责任。合同的代销期限为20年，双方可根据合同的约定提前终止或到期续约。合同第六条约定，堃乐公司应以书面形式向格林公司下达订货计划，应写明产品名称、型号规格、数量及特殊要求等，订货人签名并加盖公章后传真给格林公司，格林公司收到后予以回复确认；在格林公司库存能满足堃乐公司所需数量时，�采取一次交付的方式，格林公司收到堃乐公司订货单后三个工作日内将货物发往堃乐公司指定地点；在格林公司现货不足时，双方应签订定货合同，格林公司补充生产完成后通知堃乐公司，并于三个工作日内将货物发往堃乐公司指定地点并由堃乐公司验收。合同第十条约定，合同有效期已过半年以上时间，堃乐公司仍未能实现销售，格林公司可以终止合同；堃乐公司订货确认后又取消订货合同而造成格林公司产品积压时，格林公司可以终止合同，并要求堃乐公司按订货合同总金额支付违约金；合同第十一条约定，双方发生争议可向申请人所在地人民法院提起诉讼。双方合同签订后，堃乐公司向格林公司发出《上海堃乐实业有限公司为双十二走量备货表》，备货内容为大米、小米等食品共计35670斤，按照备货表载明的产品单价计算全部产品累计金额为434830.00元。双方�同实际履行过程中，由堃乐公司持后台管理权限在以格林公司名义注册的淘宝网店上开展销售工作，由网络买家在网店中购买格林公司产品，发生网络订单后由堃乐公司通知格林公司直接将货物发送给网络买家，买家付款后购货款直接打入格林公司申请的支付宝账户并由堃乐公司将销售款按照75%的比例转账给格林公司，剩余25%由堃乐公司提取。2015年1月12日，堃乐公司向格林公司转账付款6664.60元后，产品销售发生停滞。后双方就销售业务进行多次沟通，均无实质性进展，原告故诉至法院。另查明，堃乐公司于2014年11月4日设立，由胡斌、石倩各出资500000.00元设立，胡斌任公司法定代表人。2015年10月，堃乐公司作出股东会决议，决定注销公司，并成立清算组进行清算，后出具清算报告，确认清算结果为公司债务已全部清偿，若有未了事宜，股东愿意�法律规定的范围内继续承担责任。2015年10月27日，上海市奉贤区市场监督管理局作出准予注销登记通知书，准予堃乐公司注销。上述事实有原告格林公司提供的工商档案1份、代理销售合同1份、转款凭证1份、微信聊天记录1份、备货照片13张、房屋租赁协议1份、收据1枚；被告堃乐公司提供的公证文书1份以及原、被告双方的当庭陈述在卷为证，本院予以确认。本院认为，原告与堃乐公司之间签订的代理销售合同系双方真实意思表示，且未违反法律法规禁止性规定，依法应属有效合同，合同双方均应依约履行合同义务。本案中，堃乐公司注销后，被告胡斌、石倩作为公司股东，同时又系清算义务人，公司如尚存未清算债务，被告胡斌、石倩应依法承担相应责任，故二被告系本案适格主体。格林公司与堃乐公司在合同履行过程中，由堃乐公司在互联网上以格林公司名义对外销售产品，格林公司持有货物并直接向网络买家发送货物的行为，在网络买家与格林公司之间构成买卖关系。而堃乐公司以格林公司的名义运行维护网络电商平台、进行营销策划等一系列行为，更符合提供代理销售服务的特点，双方买卖合意于合同中未有约定，于履约过程中亦未有体现。堃乐公司与格林公司经确认形成的《双十二走量备货表》并不能体现双方基于买卖而达成的购货合意，缺少买卖关系的构成要件。故对被告石倩提出的与格林公司系代理销售关系而非买卖关系的辩驳理由，本院予以支持。双方履约过程中，堃乐公司虽为代理销售，但其掌管格林公司的网络电商平台，全面负责产品推广，按相应份额赚取售出商品的所得利润，理应对市场销售风险作出切合实际的评估和预判。堃乐公司在《双十二走量备货表》中所预计的“双十二�期间销售量与最终产品销售额存在显著差异，此结果一定程度上超出了正常的商业风险范围，对此堃乐公司应负有一定责任，但该责任应在格林公司实际损失范围内加以评价。在双方约定的“双十二”销售期间过后，商品未能按照预期计划售出，原告应对积压货物应采取相应处置措施以减少损失的发生，仅以对货物不具所有权为由不足以成为消极处置货物的理由，如确有损失，亦应对损失的发生负有一定责任。另外，原告虽主张已按双方确定的备货表进行了货物储备并因商品超过质保期而发生了全损，但依据其提供的货物照片，并不能确定所备货物的客观存在，是否尚存残值亦无法确认，并不足以达到原告损失实际发生的证明目的。综上所述，因原告格林公司与堃乐公司之间的代理销售合同因堃乐公司的注销已无实际履行的可能，故其要求解除合同的请求符合法律规定，本院予以支持。因原告格林公司未能就所备货物实际存在以及损失实际发生等事项向本院提供有效证据加以证明，依法应承担举证不能的后果，故对其要求被告赔偿损失、给付保管费的主张，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、解除原告内蒙古格林农业有限公司与上海堃乐实业有限公司于2014年12月6日签订的代理销售合同；二、驳回原告内蒙古格林农业有限公司的其他诉讼请求。案件受理费3936.00元（已减半收取），由原告内蒙古格林农业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向�院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于兴安盟中级人民法院。审判员  黄耀坤二〇一六年九月二十七日书记员  韩小晶