辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书[2016]辽01民终4203号上诉人（原审原告）：魏舒，男，1983年7月22日出生，汉族，住址沈阳市铁西区。委托代理人：陈莹，辽宁东尧律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沈阳睿谷置业有限公司，住所地沈阳市于洪区。法定代表人：孟昭东，该单位总经理。委托代理人：张巍、王东旭，辽宁大宸律师事务所律师。上诉人魏舒因与被上诉人沈阳睿谷置业有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2015）于民一初字第02868号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员李春野担任审判长，审判员董莉（主审），审判员李晓颖参加的合议庭对本案进行审理，本案现已审理终结。魏舒上诉请求：1、请求撤销沈阳市于洪区人民法院（2015）于民一初字第02868号民事判决。2、原审法院认定魏舒的月基本工资3000元是错误的，魏舒月基本工资为7000元，沈阳睿谷置业有限公司向魏舒支付拖欠工资20388元。3、沈阳睿谷置业有限公司支付魏舒加班费50600.4元。沈阳睿谷置业有限公司辩称：一、针对魏舒上诉提出支付拖欠工资的请求。根据沈阳睿谷置业有限公司与魏舒签订的书面劳动合同、工资明细表以及魏舒实际收入工资数额，证明魏舒工资构成月基本工资为3000元，绩效工资及加班费等同部分。且根据沈阳睿谷置业有限公司一审提交的2015年8月-10月的考勤记录，沈阳睿谷置业有限公司应支付魏舒2015年8月至10月期间工资18296.15元。因魏舒至今不办理离职交接相关手续，导致沈阳睿谷置业有限公司无法结清2015年8月-10月的工资，因此未支付欠付的责任在于魏舒。其主张欠付工资20388元，没有事实依据，应当予以驳回。二、针对魏舒上诉提出支付加班费的请求。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的解释（三）》的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。关于魏舒主张的延时加班、法定节假日加班以及其他时间加班费，魏舒未就其加班事实提供相关证据证明，应当承担举证不能的法律后果；关于周六、日加班费部分，沈阳睿谷置业有限公司已提供证据证明已支付加班费，因此魏舒该项诉请无依据，应予驳回。魏舒向原审法院起诉请求：1、沈阳睿谷置业有限公司支付拖欠工资20388元；2、沈阳睿谷置业有限公司支付未签订劳动合同的双倍工资161920元；3、沈阳睿谷置业有限公司支付拖欠工资25%的经济补偿金5097元；4、沈阳睿谷置业有限公司支付违法解除合同的赔偿金22080元；5、沈阳睿谷置业有限公司支付加班费50600.4元；6、沈阳睿谷置业有限公司支付失业保险金损失2730元；7、沈阳睿谷置业有限公司支付带薪年假工资5076元；8、沈阳睿谷置业有限公司补缴自2014年9月23日-2015年10月26日期间的医疗保险和养老保险；9、本案的诉讼费用由沈阳睿谷置业有限公司承担。原审法院经审理查明，魏舒于2014年9月23日入职沈阳睿谷置业有限公司，从事土建工程师工作。双方2014年9月23日签订书面劳动合同，约定：合同期限为2014年9月23日至2016年11月30日；工资标准为：每月3000元，绩效工资根据实际劳动贡献确定；工作时间为标准工时制。2015年10月26日，沈阳睿谷置业有限公司向魏舒送达《解除劳动关系证明》，载明：“鉴于你在公司工作的表现，决定予以辞退，请于2015年10月26日，前往人事部门办理离职手续。并将工作交接给何冠龙，如因工作未交接造成的一切后果，由本人负责”。另查明：魏舒在职期间2014年10月工资7943元、11月工资7893.33元、12月工资7360元，2015年1月工资7116.93元、2月工资7360元、3月工资7250元、4月工资7610元、5月工资7600元、6月工资6876.93元、7月工资7907.69元。沈阳睿谷置业有限公司未支付魏舒2015年8月至2015年10月工资。庭审中，沈阳睿谷置业有限公司向法庭提供的工资表载明，沈阳睿谷置业有限公司已支付魏舒每月加班工资。再查明：魏舒在职期间，沈阳睿谷置业有限公司未给魏舒缴纳社会保险，魏舒未休年假。还查明：2015年11月4日，魏舒就本案诉讼请求向沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请。2015年11月11日，沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会作出沈于劳人不字[2015]291号不予受理通知书，以魏舒提供的证据不能证明其与沈阳睿谷置业有限公司存在劳动关系为由，对魏舒申请不予受理。2015年11月17日，魏舒不服该仲裁裁决，诉讼至原审法院。原审法院认为，用人单位应及时、足额支付劳动者劳动报酬。本案中，沈阳睿谷置业有限公司拖欠魏舒工资的行为，违反了《中华人民共和国劳动法》的相关规定，沈阳睿谷置业有限公司应向魏舒履行支付工资的义务。关于沈阳睿谷置业有限公司拖欠魏舒具体工资数额问题。庭审中魏舒虽主张其每月基本工资为7000元，但未能就其主张向法庭提供相关证据。双方签订的书面劳动合同中明确约定魏舒每月基本工资3000元，绩效工资根据实际劳动贡献确定，而沈阳睿谷置业有限公司向法庭提供的魏舒每月工资明细亦与实际发放数额相吻合，故对于沈阳睿谷置业有限公司提出魏舒每月基本工资3000元，其余部分为绩效奖金及加班费的反驳意见予以采信。结合沈阳睿谷置业有限公司向法庭提供的魏舒2015年8月至2015年10月的考勤记录，对于魏舒主张的沈阳睿谷置业有限公司拖欠魏舒2015年8月工资6826.92元、9月工资7100元、10月工资4369.23元的事实予以确认。沈阳睿谷置业有限公司应支付魏舒2015年8月至2015年10月期间工资18296.15元。关于魏舒主张加班费问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”。关于魏舒主张的延时加班费部分，魏舒向法庭提供的加班申请单均为复印件，且有涂改痕迹，而且无其他证据予以佐证，故不予采信。关于魏舒主张周六周日加班费部分，因魏舒未能就其主张向法庭提供相关证据，故仅对沈阳睿谷置业有限公司考勤记录中体现的部分予以采信，鉴于沈阳睿谷置业有限公司向法庭提供的工资表明细中记载魏舒的工资构成，沈阳睿谷置业有限公司向魏舒支付了加班工资，故对于魏舒主张周六、周日加班费部分，不予支持。对于魏舒主张法定节假日加班费以及其他时间加班费部分，因魏舒未能就其加班事实向法庭提供相关证据，沈阳睿谷置业有限公司提供的考勤记录中亦无体现，故不予采信。综上，对于魏舒要求沈阳睿谷置业有限公司支付其加班费的主张，不予支持。关于魏舒主张拖欠工资25%经济补偿金问题。魏舒主张所依据的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》虽未废止，但2008年1月1日《中华人民共和国劳动合同法》实施后，该条款实际已被修改。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，用人单位未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的，由劳动行政部门责令限期支付，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。本案中，双方对于拖欠工资的数额问题存在争议，且魏舒未能举证证明其主张的工资部分已由劳动行政部门限期支付，故魏舒要求沈阳睿谷置业有限公司加付赔偿金的请求，不予支持。关于魏舒主张违法解除劳动合同经济赔偿金问题。合法的劳动关系受到法律保护，用人单位不得违法解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”。本案中，沈阳睿谷置业有限公司以魏舒工作能力不佳为由与其解除劳动合同，但未能向法庭提供魏舒不能胜任工作的相关证据，故沈阳睿谷置业有限公司与魏舒解除劳动合同的事由不符合《中华人民共和国劳动合同法》中关于用人单位可以解除劳动合同的规定，系违法解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第八十七条规定：用人单位违反法律规定解除或者终止劳动合同，应当支付劳动者二倍的经济补偿金。本案中，魏舒于2014年9月23日入职，至2015年10月26日沈阳睿谷置业有限公司与魏舒解除劳动关系，魏舒在沈阳睿谷置业有限公司工作1年零1个月，沈阳睿谷置业有限公司应支付魏舒3个月（1.5个月×2倍）工资的经济赔偿金，现魏舒主张经济赔偿金22080元，其请求合理，故予以支持。关于失业保险损失问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十四条规定，“职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费”，故用人单位为劳动者缴纳失业保险是其法定责任。本案中，沈阳睿谷置业有限公司未给魏舒缴纳社会保险，侵害了劳动者的合法权益，魏舒要求沈阳睿谷置业有限公司给付失业金的请求，于法有据。根据《失业保险条例》第十七条规定“失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月；累计缴费时间满5年不足10年的，领取失业保险金的期限最长为18个月；累计缴费时间10年以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。”根据《辽宁省失业保险条例》第十七条规定：失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月，其中累计缴费时间满1年的，可领取3个月的失业保险金。累计每增加1年，增加3个月的失业保险金。第十八条规定“失业保险金的标准，按照当地最低工资标准一定比例确定。失业人员失业前所在单位和本人累计缴费满1年不足10年的，按照当地最低工资标准70%发放。满10年及其以上的，按照当地最低工资标准的80%发放。”本案中，魏舒于2014年9月23日入职沈阳睿谷置业有限公司工作已满1年，故沈阳睿谷置业有限公司应支付魏舒失业金损失2730元（1300元×70%×3个月）。关于魏舒主张的未休带薪年假工资问题。《职工带薪年休假条例》第二条、第三条规定，职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。本案中，魏舒于2014年9月23日入职，其应自2015年9月23日开始享受带薪年休假待遇。鉴于魏舒于2015年10月26日离职，其当年度应休未休年休假天数经折算后不足1天，故对于其主张未休年休假工资报酬，不予支持。关于魏舒要求沈阳睿谷置业有限公司为其补缴社会保险的诉讼请求。社保管理部门对用人单位与劳动者的社保缴纳具有征缴的义务，征缴社会保险费是社保管理部门的职责，社会保险费的缴纳属于行政法规规定的强制缴纳的范畴，用人单位如果不按规定为劳动者缴纳社会保险金，社保管理部门可依法强制征缴。因此，社保管理部门与缴费义务主体之间是一种管理与被管理的行政法律关系，故补缴社会保险费纠纷不属于人民法院民事案件的受案范围，对魏舒的该项主张，不予审理。关于魏舒主张未签劳动合同双倍工资问题，因双方已按照法律规定签订了书面劳动合同，故对魏舒的该项主张，不予支持。原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第八十五条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《失业保险条例》第十七条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条之规定，判决：一、被告沈阳睿谷置业有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告魏舒2015年8月至2015年10月期间工资18296.15元；二、被告沈阳睿谷置业有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告魏舒解除劳动合同经济赔偿金22080元；三、被告沈阳睿谷置业有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告魏舒失业金损失2730元；四、驳回原告魏舒其他诉讼请求。案件受理费10元,减半收取5元，由被告沈阳睿谷置业有限公司承担。本院二审查明事实与一审查明认定的事实一致。本院认为，关于魏舒上诉主张其月基本工资为7000元并要求沈阳睿谷置业有限公司支付拖欠工资20388元的诉讼请求。经查，双方签订的劳动合同中约定魏舒的月基本工资为3000元。沈阳睿谷置业有限公司向原审法院提供的魏舒每月工资明表中记载：魏舒月工资构成是基本工资、出勤工资、绩效工资基数、绩效奖金、加班工资等。沈阳睿谷置业有限公司提供的魏舒每月工资明细亦与实际发放数额一致。因魏舒未能提供证据证明其每月基本工资为7000元，故魏舒提出的该项上诉请求，证据不足，本院不予支持。关于魏舒上诉主张沈阳睿谷置业有限公司支付魏舒加班费50600.4元的诉讼请求。因魏舒每月的工资中包含着加班费，故对魏舒的该项请求，本院不予支持。综上所述，魏舒的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人魏舒承担。本判决为终审判决。审判长李春野审判员董莉审判员李晓颖二○一七年一月十七日书记员席红跃