黑龙江省绥芬河市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）黑1081刑初12号
公诉机关绥芬河市人民检察院。
被告人关英顺，男，住黑龙江省哈尔滨市道里区。2017年7月28日因涉嫌犯贩卖毒品罪被绥芬河市公安局刑事拘留，同年8月22日因涉嫌犯贩卖毒品罪经绥芬河市人民检察院批准逮捕，同日由绥芬河市公安局执行。现羁押于绥芬河市看守所。
被告人迟文诚，男，住黑龙江省哈尔滨市道外区。2003年4月9日因犯寻衅滋事罪被黑龙江省哈尔滨市道外区人民法院判处有期徒刑八个月。2014年12月8日因犯容留他人吸毒罪被黑龙江省哈尔滨市道外区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币20000元。2016年2月2日因犯容留他人吸毒罪被黑龙江省哈尔滨市道外区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币20000元，2016年8月13日刑满释放。2017年6月3日因涉嫌犯贩卖毒品罪被绥芬河市公安局刑事拘留，同年7月7日因涉嫌犯贩卖毒品罪经绥芬河市人民检察院批准逮捕，同日由绥芬河市公安局执行。现羁押于绥芬河市看守所。
辩护人李莉，黑龙江强强律师事务所律师。
绥芬河市人民检察院以黑绥检诉刑诉〔2018〕7号起诉书指控被告人关英顺、迟文诚犯贩卖毒品罪，于2018年1月19日向本院提起公诉。本院于当日立案后，适用普通程序，依法组成合议庭，于2018年2月1日公开开庭审理了本案。绥芬河市人民检察院指派检察员房金利出庭支持公诉，被告人关英顺，被告人迟文诚及其辩护人李莉到庭参加诉讼。现已审理终结。
绥芬河市人民检察院指控，被告人关英顺向他人贩卖冰毒48.26克，其中在其人身及住处扣缴39.26克。被告人迟文诚向他人贩卖冰毒2次，共计15.12克，其中在其住处扣缴1.12克。
检察机关为指控被告人关英顺、迟文诚以上的犯罪事实，提供了相应的证据。检察机关认为，被告人关英顺、迟文诚贩卖毒品，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究二被告人的刑事责任。被告人迟文诚在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定对其处罚。迟文诚协助公安机关抓捕其他贩毒人员，查证属实，具有立功表现，应当根据《中华人民共和国刑法》第六十八条的规定对其处罚。关英顺、迟文诚到案后均能如实供述自己的罪行，应当根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定对二被告人处罚。提请本院，依法惩处。
检察机关量刑建议对被告人关英顺以贩卖毒品罪判处有期徒刑十二年至十四年，并处罚金。对被告人迟文诚以贩卖毒品罪判处有期徒刑七年至九年，并处罚金。
被告人关英顺对检察机关指控的罪名及事实无异议，不作辩解。
被告人迟文诚对检察机关指控的事实予以供认，但辩解称其是给闫某代购毒品，且2017年5月22日代购的毒资是人民币3500元，而不是起诉书指控的人民币3000元。
被告人迟文诚的辩护人辩称：1.本案公安机关存在侦查在先，受案、立案在后的严重违反法定程序问题，所收集和调取的证据不应作为定案依据；2.对公诉机关指控被告人迟文诚犯贩卖毒品罪有异议，认为迟文诚是接受闫某的请托，系为闫某代购，没有从中牟利，不构成贩卖毒品罪，其行为应以非法持有毒品罪予以定罪量刑；3.公安机关在迟文诚住处搜查到的1.12克冰毒，不应当认定为贩卖毒品的数量；4.迟文诚有立功表现，具有法定从轻或者减轻处罚的情节；5.迟文诚到案后如实供述自己的犯罪事实，可依法从轻处罚。
经审理查明：
一、关英顺贩卖毒品犯罪
2017年5月22日，被告人迟文诚与被告人关英顺联系欲购买冰毒10克，二人约定在关英顺位于哈尔滨市通达街的家中交易。关英顺实际交付给迟文诚冰毒9克，获毒资人民币3500元；
另查明，被告人关英顺于2017年7月27日在哈尔滨市被公安机关抓获，在其身上缴获疑似毒品白色晶体1包，净重36.53克；被其扔在路边的获疑似毒品白色晶体1包，净重2.11克；在其家中缴获麻古7粒，净重0.62克。经鉴定，上述疑似白色晶体及麻古均检出甲基苯丙胺成分。
综上，被告人关英顺向他人贩卖毒品48.26克,其中在其人身及住处扣缴39.26克。
二、迟文诚贩卖毒品犯罪
1.2017年4月19日，吸毒人员闫某与被告人迟文诚联系欲购买10克冰毒，迟文诚以人民币3500元的价格购买了冰毒10克。随后将其中的7克冰毒卖给闫某，收取毒资人民币3000元；
2.2017年5月22日，闫某再次与迟文诚联系欲购买10克冰毒，并向迟文诚的银行卡汇款人民币6700元，其中的3200元是闫某偿还迟文诚的借款，剩余的3500元系毒资。当日，迟文诚以人民币3500元的价格从关英顺处购买冰毒9克，并将其中的7克冰毒以车辆捎带的形式交付给闫某。
另查明，被告人迟文诚于2017年6月2日被公安机关在哈尔滨市轩辕路大厅抓获，在其住处缴获装有疑似毒品透明晶体小瓶1个，净重0.34克；疑似毒品透明晶体1小袋，净重0.1克；装有疑似毒品透明晶体小铁盒1个，净重0.68克。经鉴定，上述缴获疑似毒品透明晶体均检出甲基苯丙胺成分。
综上，被告人迟文诚向他人贩卖毒品2次，重15.12克，其中在其住处扣缴1.12克。
上述事实，被告人关英顺、迟文诚在开庭审理过程中亦无异议，并有物证扣押的冰毒、吸毒工具、扣押的手机及银行卡照片；书证案件来源、到案经过、户籍及现实表现证明、搜查证、搜查笔录、提取笔录及称重笔录、扣押清单、银行卡交易明细、微信截图、行政处罚决定书、工作说明、黑龙江省哈尔滨市道外区人民法院刑事判决书、吸毒检测尿液样本采集记录表、微信转账记录截图、迟文诚立功表现说明；证人葛某、付某、张某、关某的证言，闫某、张某的证言及辨认笔录；被告人关英顺的供述与辩解、迟文诚的供述与辩解及辨认笔录；黑龙江省公安厅刑事技术总队检验报告、绥芬河市公安局吸毒现场检测报告书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人关英顺向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人迟文诚为他人代购毒品，收取部分毒品作为酬劳，应视为从中牟利，属于变相加价贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人关英顺到案后如实供述自己的罪行，具有法定从轻处罚的情节，且大部分毒品未流入社会，应对其予以从轻处罚。被告人迟文诚辩解称2017年5月22日的毒资是人民币3500元，而不是公诉机关指控的3000元，与当庭查明的事实相符，应予采纳。对被告人迟文诚的辩护人提出的本案公安机关存在侦查在先，受案、立案在后的严重违反法定程序问题，所收集和调取的证据不应作为定案依据的辩护意见，本案系公安机关在侦办闫某（已判刑）贩卖毒品案而获取的检举线索，因涉毒案件的特殊性，为了及时固定证据而采取紧急措施，为案件侦破创造条件并未违反法定程序，故本院不予采纳；对迟文诚的辩护人提出的对公诉机关指控被告人迟文诚犯贩卖毒品罪有异议，认为迟文诚是接受闫某的请托，系为闫某代购，没有从中牟利，不构成贩卖毒品罪，其行为应以非法持有毒品罪予以定罪量刑较为适当的辩护意见及迟文诚称系为闫某代购毒品的辩解，与客观事实不符，于法无据，故本院不予采纳；对迟文诚的辩护人提出的公安机关在迟文诚住处搜查到的1.12克冰毒，不应当认定为贩卖毒品的数量的辩护意见，因不符合贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品的规定，故本院不予采纳。被告人迟文诚到案后协助公安机关抓捕其他贩毒人员，查证属实，有立功表现，具有法定从轻或者减轻处罚的情节；到案后如实供述自己的罪行，具有法定从轻处罚的情节，故对其辩护人提出的迟文诚有立功表现及到案后如实供述的辩护意见予以采纳。但迟文诚曾因涉毒品犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，具有法定从重处罚的情节。综合上述情节，对被告人迟文诚予以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十五条第一款、第六十八条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人关英顺犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币50000元。(罚金于判决生效后立即缴纳)
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月28日至2029年7月27日止）。
二、被告人迟文诚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币40000元。(罚金于判决生效后立即缴纳)
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月3日至2025年6月2日止）。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向牡丹江市中级人民法院提出上诉。书面上诉应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李书文
人民陪审员 朱 岩
人民陪审员 李曼曼
二〇一八年二月六日
法官 助理 周长寿
书 记 员 藏浩辰