江苏省南通经济技术开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）开民初字第0771号
原告张永飞。
委托代理人王浩峰、陈超，江苏山水律师事务所律师。
被告上海天启新能源科技股份有限公司，住所地上海市青浦区青浦镇华纺路99弄99号1幢302室。
法定代表人徐征远，总经理。
被告南通天启绿能电力有限公司，住所地南通市开发区广州路42号608室。
法定代表人徐征远，总经理。
原告张永飞与被告上海天启新能源科技股份有限公司（以下简称上海天启公司）、南通天启绿能电力有限公司（以下简称南通天启公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2013年9月25日立案受理后，依法组成合议庭，进行了公开开庭审理。原告的委托代理人陈超到庭参加诉讼，被告上海天启公司、南通天启公司因下落不明，经本院依法公告送达，无正当理由未到庭参加诉讼，本院进行了缺席审理。本案现已审理终结。
原告诉称：原告于2011年9月29日受两被告委托，入驻南通开发区电子工业园G2幢楼从事工程前期工作――脚手架搭建等。原告受托后立即派员进场施工，在完成G2幢楼施工的同时根据两被告的要求，也完成了本应由南通某某工程有限公司完成的A1幢楼的脚手架搭建工程。原告于2011年10月28日完成全部脚手架搭建工程，但被告至今未开始两幢楼的平改坡改造工程。脚手架搭建的工程造价约38万元，但脚手架搭建使用的钢管、扣件是原告从钢管、扣件专业租赁公司租赁而来，每日都会产生近千元的租赁费用。经原告催索，被告南通天启公司仅于2012年1月支付给原告现金10万元，但由于改造工程迟迟不能开工，而租赁费用不断扩大，原告已无力承受。2012年11月，原告正式发函给两被告，要求其支付足额的施工费和租赁费，否则为避免损失进一步扩大只能要求解除合同。但两被告未作任何表示。无奈之下，原告诉至法院，请求判令：1、解除原告与两被告间的脚手架搭建施工合同；2、判令被告支付给原告脚手架搭建施工费用38万元（最终以工程造价审计结论为准）；3、判令被告赔偿原告钢管、扣件租赁费损失291316.55元（暂计算至2013年2月28日，之后每日租赁费用为794.15元；4、诉讼费由被告承担。
被告未应诉答辩。
经审理查明：2011年9月29日，两被告向原告出具委托书，载明：兹委托张永飞先生以南通某某安装有限公司即日起进场入驻南通开发区电子工业园（西南第一）幢楼，从事工程前期准备工作――脚手架搭建，临建工棚搭建等。全部费用按本工程标准列入工程清单按合同划付。工程清单将由江苏省工程中心进行造价审计。此据。徐远征，上海天启新能源公司，南通天启绿能电力公司，2011年9月29日。并加盖“上海天启新能源科技有限公司”章印。此后原告即进入南通开发区电子工业园G2、A1楼开始施工。2012年5月3日、5月11日，建设方南通天启绿能电力有限公司以及监理单位江苏某某咨询有限公司分别对上述两幢楼房落地式钢管扣件脚手架搭设进行验收，并盖章签字予以确认。2012年5月31日，原告与被告南通天启公司达成关于南通电子工业园示范工程脚手架施工结算的协议，但此后双方未能按该协议履行。2012年1月16日，原告收取被告南通天启公司支付的10万元工程款。2012年11月9日，原告发函两被告要求支付剩余工程款，被告未予以答复。2013年3月27日，原告诉至本院，提出与本案相同的诉讼请求，该案号为（2013）开商初字第0129号，后原告申请撤诉。2013年9月25日，原告再次诉至本院，提出如前诉请。
再查明，本案在审理过程中，根据原告申请，本院依法委托中国建设银行股份有限公司南通分行对南通开发区电子工业园G2、A1两幢楼的脚手架搭设（包括拆除）工程造价进行了鉴定，结论为：468324.23元。鉴定的时间节点为2011年10月28日至2013年2月28日止。每日租金为605.61元（含税）。
另查明，在（2013）开商初字第0129号案件庭审中，两被告委托代理人到庭应诉，并就该案中与原告的债权纠纷进行答辩称：1、原、被告之间不存在搭建脚手架的合同，因此没有必要解除。2、原告拉无资质的工程队搭建的脚手架不符合工程质量要求，无法通过审计和验收。3、关于钢管扣件租赁费用的损失，被告认为造成损失一再扩大的原因在于原告，原告应当自行承担该部分责任。
以上事实有原告提交的委托书、照片、租赁合同、出租单、授权委托书、催告函及快递单据、证明、验收表、施工合同等书证及原告的陈述在卷佐证。
本院认为，原、被告之间形成脚手架施工合同关系，但因原告未取得施工资质，该合同无效。理由如下：1、被告上海天启公司向原告出具委托书以及原告入场施工的行为，表明原、被告之间已就脚手架搭设形成合意。2、被告南通天启公司向原告支付10万元工程款的行为进一步印证了原、被告之间存在合同关系。3、脚手架搭设工程需要企业资质，原告张永飞并无相应资质，其与被告形成的脚手架施工合同应属无效。在审理过程中，原告撤回解除原、被告之间的施工合同的诉请，符合法律规定，本院予以准许。
关于原告主张施工费及钢管、扣件租赁费用损失，原、被告之间的脚手架施工合同无效，但该工程已实际完工且经验收合格，原告有权请求参照合同约定支付相应施工费及钢管、扣件租赁费用损失。尽管被告在（2013）开商初字第0129号案件中提出原告搭建工程不符合质量要求的意见，本院认为，被告就原告所搭设的两幢楼脚手架工程分别出具验收单，即证明该工程合格。虽然被告辩称验收单位此后多次发出监理通知单，要求对脚手架搭设存在的隐患进行整改。本院认为脚手架系为后续施工的临时设施，搭建完毕且经验收合格后，被告迟迟未能进行后续工程，脚手架在此后发生安全隐患并不能表明原告搭设该脚手架不合格，故两被告在该案中的抗辩意见难以成立。本案中，两被告公司法定代表人系同一人，且合同履行过程中，被告上海天启公司向原告出具委托书，而此后又由被告南通天启公司参与验收并且支付部分工程款，本院认定上述两被告应共同承担支付款项义务。
关于两被告应当支付的施工费用。原、被告未在委托书中明确约定工程价款，此后又未能达成补充协议，本院依法采信中国建设银行股份有限公司南通分行的工程造价鉴定结论，工程造价为468324.23元，该价款包含了延期钢管及扣件租金损失，在计算施工费时应予以扣除。本案中，脚手架应在被告南通天启公司与通州建总签订的光伏发电系统应用示范项目工程结束后即2012年1月30日拆除，此后产生的钢管及扣件租赁费用应认定为损失，鉴定意见中暂计算至2013年2月28日，共计394天，因此施工费为229713.89元（468324.23-（394＊605.61）】。关于租赁费用损失，由于原、被告之间存在纠纷，脚手架搭设完毕并经验收合格后迟迟未能予以拆除，钢管及扣件的租赁费用损失还在持续发生，对于该部分损失，原、被告双方应当根据各自过错程度承担相应的责任。两被告将脚手架搭设工程交付未取得资质的原告存在过错。工程完工并经验收合格后，两被告又未能支付相应的工程款，导致损失持续扩大，对此两被告应当承担60%的过错责任。原告未取得搭设脚手架工程资质而自行承揽该工程，在双方就工程款支付产生争议时，亦未能主动采取措施防止损失的进一步扩大，对此原告应当承担40%的过错责任。综上，钢管及扣件租赁费用损失自2012年1月31日起暂算至2013年9月30日为368210.88元（605.61＊608），由两被告承担60%，即220926.53元。此后至本判决生效之日止的租赁费用损失每日按605.61元计算，由两被告承担60%。被告南通天启公司已先行支付100000元工程款，应在施工费总额中予以扣除。因该脚手架搭设合同无效，且在工程造价中已包含拆除所需费用，原告应当委托有资质的企业拆除位于南通开发区电子工业园A1、G2楼中的脚手架。关于鉴定费，因原、被告就案涉工程造价一直无法协商一致，通过司法鉴定才能予以明确，本院认定由原、被告各半承担鉴定费用。综上，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条的规定，判决如下：
一、判令被告上海天启新能源科技股份有限公司、南通天启绿能电力有限公司于本判决生效之日起10内支付原告张永飞施工费129713.89元。由原告张永飞自行聘请有资质的企业拆除位于南通开发区电子工业园A1、G2楼中的脚手架，被告上海天启新能源科技股份有限公司、南通天启绿能电力有限公司不得妨碍；
二、判令被告上海天启新能源科技股份有限公司、南通天启绿能电力有限公司于本判决生效之日起10内赔偿原告张永飞钢管及扣件租赁费用损失共计220926.53元（暂算至2013年9月30日）。此后至本判决生效之日止的租赁费用损失每日按605.61元计算，由两被告承担60%；
三、驳回原告张永飞其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10513元，鉴定费8200元，合计18713元。由原告负担6833元，被告上海天启新能源科技股份有限公司、南通天启绿能电力有限公司共同负担11880元。（诉讼费原告已垫支，本院不再退还，待履行时由被告给付原告）。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费10513元（户名：南通市财政局，开户行：中行西被闸支行，账号：471558227682）。
审 判 长 钱 伟
代理审判员 陆 磊
人民陪审员 袁思美
二〇一四年三月二十日
书 记 员 黄晓莉
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
第一百一十九条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第九十二条，受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经六十日，即视为送达。
公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。
第一百四十四条，被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。