绍兴市上虞区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）绍虞刑初字第748号
公诉机关绍兴市上虞区人民检察院。
被告人徐某，上虞区伟顺拆迁有限公司法人代表。因本案于2014年3月12日被刑事拘留，同年3月28日被逮捕。现羁押于绍兴市上虞区看守所。
辩护人陈志方，浙江国良律师事务所律师。
绍兴市上虞区人民检察院以绍虞检刑诉（2014）1479号起诉书指控被告人徐某犯行贿罪，于2014年8月25日向本院提起公诉。本院即日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。绍兴市上虞�人民检察院指派检察员李雪明出庭支持公诉，被告人徐某及其辩护人陈志方到庭参加诉讼。现已审理终结。
绍兴市上虞区人民检察院指控，2007年上半年至2013年8、9月份，被告人徐某为谋取不正当利益，给予历任绍兴市上虞区城市管理行政执法局直属中队队长任某、上虞区房屋征迁一所主任胡某、上虞区百官街道星二村党支部书记朱某以财物，合计价值人民币145，000元。2014年3月11日，被告人徐某传唤到案后，交代了绍兴市上虞区人民检察院尚未掌握的行贿事实。为证明上述事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人徐某为谋取不正当利益，向国家工作人员受贿，情节严重，应当以行贿罪追究其刑事责任。被告人徐某如实供述司法机关尚未掌握的本人其他罪行，是自首。故对被告人徐某应根据《中华人民共和国刑法》第三百八十九条、第三百九十条�第六十七条第二款之规定处罚。
被告人徐某对起诉书所指控的犯罪事实及罪名没有提出异议。其辩护人提出的辩护意见是：1、对被告人徐某应当适用刑法第三百九十条第二款的规定，属被追诉前主动交待行贿行为，且被告人交代行贿的几位犯罪嫌疑人，已经查证属实，从某种程度上来讲是一种立功表现，请求法院对被告人徐某减轻或免除处罚。2、任某收受徐某所送的15，000元、10，000元，具有索贿行为，送给朱某的3万元，也系索贿，相对来讲比主动行贿要轻。3、送给胡某手机的时候，当时钱已经赔进，徐某讲送手机的目的是为了得到业务上的帮助，胡某讲也为了业务上的帮助；4、本案的不当得利问题，是德诚地板商行仓库临建房中的前面一排房子，上虞区执法局作了没收处理，但该处罚决定程序上存在不当，处罚决定书也没有给徐某，且不当得利的金额也只有53，000元左右。综上，请求对被告人徐某减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2007年上半年至2013年8、9月份，被告人徐某为谋取不正当利益，给予曾任绍兴市上虞区城市管理行政执法局直属中队队长任某、上虞区房屋征迁一所主任胡某、上虞区百官街道星二村党支部书记朱某以财物，合计价值人民币149，000元。具体分述如下：
1-3、2007年上半年、2012年3月，被告人徐某为在其违章建筑处理上获得时任绍兴市上虞区城市管理执法局直属中队副队长任某的帮助和关照，分别送给任某人民币10，000元、10，000元；2013年7、8月份，被告人徐某为感谢时任绍兴市上虞区城市管理行政执法局城北中队队长任某在其违章建筑处理上的帮助和关照，送给任某人民币20，000元。
上述事实，由公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
（1）证人任某证言：证明2006年年底，�某在星二村村委东面的违章建筑被人举报，其当时负责处理，是立案并有卷宗的，其印象中还有一个经办人是娄某。最后对徐某的违章建筑做了没收处理，没有当场全部拆除，这就让徐某可以继续使用这些违章建筑。没收处理结果已告知徐某，并将没收处理的处罚决定书发给徐某，徐某签收的，签收的材料估计装订在卷宗里。后来，徐某这些违章建筑在2013年被拆迁，还拿到了不少的赔偿款。2007年上半年，其从徐某处借了1万元，没有出借条。后来徐某跟其讲这个1万元让其用着好了，不用还了，其就一直没有还，这1万元就算是徐某送给其的。2012年3月的时候，其城北中队搭档的副队长陈梁结婚缺钱向其借钱，其又向徐某借了1万元。不到1个月，陈梁将1万元钱还给其，但其没有将这1万元还给徐某。其只是打了电话给徐某说这个1万元其自己用了，徐某也是同意的，他�让其用着好了，后来见面的时候他就没有再向其提起过这个1万元，也就是说这个1万元钱他是送给其了，其也没想过这1万元钱要还给徐某。2013年8月份的时候，徐某到城北中队的办公室里，送给其2万元现金，其是收下的。徐某送钱给其是因为当时有人到行政执法局来举报徐某做出没收处理的那部分违章建筑的事情，这个事情是其在负责处理的，因为当时举报的违章建筑已经被拆除，后来这个事情就不了了之了。所以徐某送其这2万元现金；
（2）证人连某证言：证明2006年年底，对星二村村民徐某的违章建筑进行过执法，承办人是任某和娄某。当时对徐某的一部分违章建筑拆除，还有一部分违章建筑是没收处理的。结果也是告知过徐某，没收处理的处罚结果应该是书面送达的；
（3）证人娄某证言：证明2006年年底，行政执法局对星二村村民徐某的违章建筑进行过执法。2007年1月之前行政执法局还没有成立，其是建设局下面的城建监察大队的队员，当时副队长是任某。因为有群众举报徐某的违章建筑，然后由城监大队执法处理，处理的结果是有部分违章建筑被强拆，还有部分违章建筑作出了没收处理。当时参与执法的城监大队工作人员是副队长任某、其、连某、夏国军。当时徐某的违章建筑拆除是立案的，作出的处罚决定也是书面送达的；
（4）被告人徐某供述：供述了其所有的百官街道德诚地板商行临时建筑的面积大概是200平方左右的几间房屋被上虞区规划局作了没收处理，处罚结果由上虞区执法局任某告知其，当时也是任某等人在处理的，后继续由其在使用，并在2013年的拆迁中得到了赔偿。为此，任某于2007年上半年、2012年3月，二次分别向其借钱15，000元、10，000元，其均表示不用还了。2013年7、8月份，其又在任某的办公室送给任某人民币20，000元。其送钱给任某，一来是想感谢任某之前在违章建筑上的关照，二来是希望万一拆迁赔偿上事后有人举报其的违章建筑，任某可以帮帮忙。
被告人徐某供述其于2007年上半年送任某是15，000元与证人任某所称是收受10，000元不一致，就低予以认定。应认定被告人徐某于2007年上半年向任某行贿10，000元，公诉机关认定被告人徐某于2007年上半年向任某行贿15，000元不当，予以纠正。
4-5、2012年5、6月份，被告人徐某为在其星二村房屋拆迁赔偿过程中获得时任绍兴市上虞区房屋征迁一所主任胡某的帮助和关照，先后送给胡某人民币50，000元、三星牌W899手机1部，合计价值人民币59，000元。
上述事实，由公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
（1）证人胡某证言：证明2012年上半年的一天，徐某到其家里送其5万元现金，其是收下的。�为当时已经有风声传出星字头要拆迁，而其是房屋征迁一所的主任，星字头的拆迁工作也许是由他们征迁一所负责。徐某送其这5万元现金是为了和其搞好关系，如果星字头拆迁是由他们征迁一所负责的话，就可以让其在星二村的拆迁项目中多帮忙，毕竟徐某在星二村也有住宅和厂房，他总希望其能在这些住宅和厂房的赔偿过程中，多关照他。在此后星二村的实际拆迁过程中，这些违章的厂房，其都是按照临建的标准，全部赔偿给他了。2012年6月份左右，徐某到其办公室来，送了其一部三星牌手机，其收下的。徐某送其这部手机是为了和其搞好关系，当时其担任了房屋征迁一所的主任，徐某想让其多帮忙，让其可以多介绍些拆迁业务给他；
（2）绍兴市上虞区价格认证中心绍虞价鉴字（2014）第178号价格鉴定书：经鉴定，三星牌W899手机1部价值人民币9，000元；
（3）�告人徐某供述：供述了2012年5、6月份，星二村拆迁前，其到胡某家里送给胡某5万元现金。2012年6月份，其在时代广场的飞达手机店买了一只9，000多元的三星手机在胡某的办公室送给胡某，胡某是收下的。因为在这次星二村拆迁中，其的住宅房和厂房都要拆迁，其希望在这次拆迁赔偿中可以多赔点，所以在拆迁前，送给胡某钱，让他给其关照，具体是因为当时其有一些附属物、装修什么的，这些东西按以往是可上可下的，有幅度的，其希望胡某他们可以按最高额给其赔。
被告人徐某供述和证人胡某证言均印证了被告人徐某送胡某手机是2012年6月份，是在拆迁前，对被告人徐某的辩护人提出该部分辩护意见，不予采纳。
6-7、2013年上半年，被告人徐某为在其星二村房屋拆迁赔偿过程中获得时任百官街道星二村党支部书记朱某的帮助和关照，送给朱某人民币20，000元；2013年下半年，被告人徐某为感谢时任百官街道星二村党支部书记朱某在其星二村房屋拆迁赔偿过程中的帮助和关照，送给朱某人民币30，000元。
上述事实，由公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
证人朱某证言：证明其受百官街道等单位委托，协助百官街道、城改局等单位参与了星二村的旧房拆迁安置工作。其主要是协助街道、城改局等单位对本村拆迁安置进行行政管理业务等工作，具体包括向城改局推荐拆迁单位、参与民意调查、陪同城改局上门评估丈量、参加户情分析会，签约时发动农户集中到点签约，有纠纷时参与调解等。其收过徐某送给其的2次现金：1、大约是在2012年年底或者2013年上半年左右，徐某在村委门口送给其20，000元的现金，其当时是收下的。2、2013年下半年，其在人民医院看病，徐某到人民医院楼下送给其现金人民币30，000元，其当时是收下的。徐某送其这些钱就是为了感谢其在他的厂房拆迁安置及他所承接的星二村旧房拆除过程中给予的关照与帮助。
被告人徐某对上述事实供认不讳，能与上列证据相互印证。
2014年3月11日，被告人徐某行贿一案立案侦查，被告人徐某被传唤到案后，交代了绍兴市上虞区人民检察院反贪污贿赂局尚未掌握的行贿事实。
上述事实，由公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
案发经过：绍兴市上虞区人民检察院反贪污贿赂局在日常工作中发现上虞区百官街道星二村的徐某在2013年星二村拆迁过程中有行贿的犯罪嫌疑，遂于2014年3月11日将徐某传唤至绍兴市上虞区人民检察院反贪污贿赂局进行讯问，同日对徐某以涉嫌行贿罪立案侦查，并于次日依法对其采取刑事拘留的强制措施。在侦查期间，其传唤归案后，绍兴市上虞区人民检察院反�污贿赂局掌握的针对徐某行贿的事实不成立，但徐某交代了绍兴市上虞区人民检察院反贪污贿赂局尚未掌握的行贿事实。
收集在卷，并经法庭质证、认证的证据还有：
（1）2013年7月18日群众举报信及2013年8月15日上虞区城市管理行政执法局转信访办和王市长的信访答复：证明群众举报徐某有违章建筑2，000多平方米。执法局回复违章建筑已按临建标准赔偿；
（2）上虞区规划局虞规罚（2007）04号行政处罚决定书及上虞区规划局行政执法委托书：证明上虞区规划局委托上虞区城建管理监察大队执法（至2006年12月31日止）。2007年1月22日，上虞区规划局对徐某在2006年12月18日擅自建筑的211.6平方米违法建筑物处以没收；
（3）从上虞区房屋征迁一所提取的上虞区中意房地产评估咨询有限公司评估报告书及37号房屋征迁改造补偿协议书：证明2013年3月21日，上虞区百官街道德诚地板商行与上虞区城中村改造投资开发有限公司签订了房屋征迁改造补偿协议书，被告人徐某获得的赔偿款金额为563，631元；
（4）从上虞区房屋征迁一所提取的关于212.28m²临建的征迁补偿说明：证明虞规罚（2007）04行政处罚决定书中没收的211.6m²的违法建筑经与现场勘量图对比，与212.28m²的临建为同一建筑物，在编号为37的征迁补偿安置协议书中已补偿，根据相关征迁政策，该补偿款包含下列组成部分：1、临建补偿款：212.28＊250=53，070元；设备搬迁和安装费用：212.28＊80=16，983元；停产、停业损失、临时过渡费212.28＊250=53，070元，奖金212.28＊80=42，456元，以上各项合计补偿165，579元；
（5）从上虞农村合作银行百官支行南湖分理处提取的分户明细对账单、收据：证明2013年8月7日德诚地板商行入账563，631元，同日564，000元转入徐某农村合作银行账户；
（6）个体工商户营业执照及登记情况：证明上虞区百官街道德诚地板商行名义上的经营者为余弟秀；
（7）被告人徐某的户籍证明：证明被告人徐某已具备刑事责任能力及其身份基本情况。
本院认为，因上虞区规划局虞规罚（2007）04号案卷的缺失，导致认定被告人徐某是否收到上虞区规划局虞规罚（2007）04号行政处罚决定书存在瘕疵，但证人任某、连某、娄某证言和被告人徐某供述均相互印证到被告人徐某对上虞区百官街道德诚地板商行的擅自建设的211.6平方米违法建筑物被上虞区规划局处以没收的决定是明知的，而后该违法建筑物于2013年的征迁中予以了赔偿，应认定被告人徐某谋取了不正当利益。无论受贿人是被动受贿或主动索贿，均无法推翻被告人徐某系为了谋取不正当利益而行贿，不影响被告人徐某行贿罪的认定。综上，被告人徐某为谋取不正当利益，给予国家工作人�以财物，行贿数额达149，000元，且向三人以上行贿，属情节严重，其行为已构成行贿罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人徐某系检察机关对其的行贿行为立案后，才交待了检察机关尚未掌握的行贿事实，属自首，但不属被追诉前主动交待行贿行为，根据其的交待，虽破获相关受贿案件，但不属于有立功表现。综上，鉴于其自首的行为，可依法对其减轻处罚。对其辩护人提出应认定被告人徐某系被追诉前主动交待行贿行为，同时具有立功表现的意见，不予采纳。因被告人徐某向三人以上行贿，不宜对其适用缓刑。故对其辩护人提出对其减轻处罚的意见，予以采纳；适用缓刑的意见，不予采信。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条第一款、第六十七条第二款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第（二）项第1目、第十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
被告人徐某犯行贿罪，判处有期徒刑一年八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二O一四年三月十二日起至二O一五年十一月十一日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 余洪来
审 判 员 任其良
人民陪审员 胡岳夫
二〇一四年十月二十一日
书 记 员 施钢琴
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。
在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。
因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。
第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。
行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前�款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条因行贿谋取不正当利益，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百九十条第一款规定的“情节严重”：（一）行贿数额在二十万元以上不满一百万元的；（二）行贿数额在十万元以上不满二十万元，并具有下列情形之一的：1.向三人以上行贿的；2.将违法所得用于行贿的；3.为实施违法犯罪活动，向负有食品、药品、安全生产、环境保护等监督管理职责的国家工作人员行贿，严重危害民生、侵犯公众生命财产安全的；4.向行政执法机关、司法机关的国家工作人员行贿，影响行政执法和司法公正的；（三）其他情节严重的情形
第十条实施行贿犯罪，具有下列情形之一的，一般不适用缓刑和免予刑事处罚：
（一）向三人以上行贿的；
（二）因行贿受过行政处罚或者刑事处罚的；
（三）为实施违法犯罪活动而行贿的；
（四）造成严重危害后果的；
（五）其他不适用缓刑和免予刑事处罚的情形。
具有刑法第三百九十条第二款规定的情形的，不受前款规定的限制。