陕西省咸阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）咸中民再终字第00002号
抗诉机关：陕西省人民检察院。
申诉人（一审被告、二审上诉人）：董某。
被申诉人（一审原告、二审上诉人）：陈某，陕西省长武县计生局退休职工。
委托代理人：张娜，陕西宜禄律师事务所律师。
董某因与陈某离婚纠纷一案，不服本院（2013）咸民终字第00589号民事判决，向检察机关申诉。陕西省人民检察院于2014年11月21日作出陕检民监（2014）61000000037号民事抗诉书，向陕西省高级人民法院提出抗诉。陕西省高级人民法院于2014年12月17日作出（2014）陕民抗字第00015号民事裁定，指令本院对本案财产部分再审。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。陕西省咸阳市人民检察院受陕西省人民检察院指令，指派检察员田提歌、白振飞出庭履行职务。申诉人董某、被申诉人陈某及其委托代理人张娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2009年7月10日，陈某起诉至陕西省咸阳市渭城区人民法院称：陈某与董某夫妻感情破裂，请求与董某离婚并分割夫妻共同财产。董某辩称，同意离婚，婚后共同财产依法分割。
陕西省咸阳市渭城区人民法院一审查明，2001年陈某与董某经人介绍认识，××××年××月××日依法登记结婚，双方均为再婚。2001年11月8日，董某与陈某在双方子女参加的情况下商定，董某与其前妻在长武县的庄基（含七间平房）为（董某与陈某）夫妻共同财产，后将该庄基以5.8万元卖出。2004年双方出资在滨河小区购得1号楼2单元4层东户住房一套，2007年将该房以14.3万元卖出。2006年4月，董某与陈萌签订一份购房协议，由董某在陈萌处为儿子董小岩购得建国路工行家属楼3单元4层南户单元房一套，房款为5.5万元，该款由董某与其妻陈某共同出资，滨河小区住房卖出后，双方一直居住在该处。该房尚未办理房产证。2007年6月，董某先后在股市投资6.67万元，剩余3.5万元由董某提走。2009年4月，董某曾因感情不和，向陕西省咸阳市渭城区人民法院提起离婚诉讼，2009年5月申请撤诉，被该院准许。另查明，放置于建国路工行家属楼住房中的双方婚后财产有：29寸创维彩电、小天鹅全自动洗衣机、冰箱、空调、联想电脑各一台，养生王健身器一部，淋浴器一个，双人席梦思床一张，燃气灶一个，vcd机一台，电视柜一个，沙发床一张，抽油烟机一台，高低柜、书柜、布衣柜各一个。
陕西省咸阳市渭城区人民法院一审认为，董某与陈某夫妻感情彻底破裂，陈某请求离婚，董某同意，准予董某与陈某离婚。位于滨河小区的住房一套是夫妻存续期间所购，出卖后的房款14.3万元为夫妻共同财产，应依法分割。建国路工商银行家属楼3单元4层南户住房一套，是董某之子董小岩所购，价款5.5万元，该房款属董某与陈某在婚姻关系存续期间共同出资所购，应依法分割。2007年董某先后投资股市，余款3.5万元应以夫妻共同财产分割。陕西省咸阳市渭城区人民法院作出（2012）咸渭民初字第00537号民事判决：一、准许陈某与董某离婚。二、董某在判决生效后十日内给付陈某116500元。三、29寸创维彩色电视机一台、小天鹅全自动洗衣机一台、vcd一台、电视机柜一个归陈某所有；冰箱一台、空调一台、联想电脑一台、健身器一台、淋浴器一台、双人床一张、天然气灶一个、抽油烟机一个、布衣柜一个、高低柜一个、沙发床一个归董某所有。诉讼费300元，陈某承担150元，董某承担150元。
董某与陈某均不服一审判决，向本院提起上诉。董某上诉称，长武县的房子是其与原配妻子的，不属于与陈某的夫妻共同财产；滨河小区售房款未考虑贷款就予以分割错误；投资股市的资金全部为其子出资，其受儿子董小岩委托代为炒股，股市亏损后剩余资金不应作为夫妻共同财产分割；购买建国路工行家属楼住房的资金中21500元为出售长武县房子的余款，另外40000元为董小岩汇款，原审将该笔购房款认定为夫妻共同财产错误；认定证据错误，偏袒对方当事人，请求依法改判。陈某辩称，长武县的房子双方有协议，已经卖掉了；滨河小区售房款14.3万元并没有分割，是董某背着陈某寄给他儿子了，一审判决分割正确；一审将股票认定为夫妻共同财产是正确的，董小岩没有能力既购房又炒股；建国路的房子是夫妻共同财产，应予以分割。陈某上诉称，建国路工行家属院的住房应为夫妻共同财产，原审认定该房系董某之子董小岩所购是错误的。董某辩称，陈某的上诉理由无依据，其请求不应予以支持。
本院二审查明的事实与一审判决认定的事实相同。
本院二审认为，关于董某上诉认为长武县东街村道北庄基不属于夫妻共同财产的理由，经查，有2001年11月8日协议约定，故此理由不成立。其上诉认为滨河小区售房款未考虑贷款就予以分割错误的理由，经查，银行后来所出示的还款证明不能证明贷款是为了购买滨河小区房屋，故此理由不成立。其上诉认为将其子投资股市的资金认定为夫妻共同财产错误的理由，经查，董小岩的确向董某汇过款，但不能证明股市投资资金就是董小岩所有，故此理由不成立。其上诉认为原审认定证据错误，偏袒对方当事人的理由没有依据，不能成立。故董某的上诉理由不能成立，其诉讼请求依法不予支持。关于陈某上诉认为建国路工行家属楼所有人应为董某，不应是董小岩的理由，经查，董小岩已于2011年8月22日办理了建国路工行家属楼的房产证，故陈某的上诉理由不能成立，其诉讼请求依法不予支持。本院作出（2013）咸民终字第00589号民事判决：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费600元，双方当事人各半承担。
陕西省人民检察院抗诉认为，生效判决认定事实的证据不足：一、将滨河小区住房售房款全部作为夫妻共同财产分割不当。该房于2007年5月已经出售，而陈某起诉要求离婚时在2009年7月，离婚判决生效的时间为2013年7月。应该分割离婚时夫妻双方现存的财产，而不是曾有的财产。二审时董某提供的陈某书写的日常生活账目记录证明收到售房款时双方存在共同账务，并用该款进行了偿还，还将其中的10万元作了处理，终审应该将该售房款在离婚时的剩余数额进行分割。二、生效判决将建国路工行家属楼房屋购房款作为夫妻共同财产分割，证据不足。根据该房《房屋买卖合同书》，该房屋的买受方是董某之子董小岩，董某只是代其子签字。购房合同、交通银行董小岩40000元汇款凭证、工商银行董小海10000元汇款凭证以及对中间人杜环庆的调查笔录、董小岩和董小海的证言能够说明该房屋系董小岩购买，而非董某和陈某所买。该房屋已经登记在董小岩名下，终审法院径行认定该房屋属夫妻共同出资购买，并进行分割缺乏证据支持。
本院再审过程中董某称，滨河小区的售房款14.3万元偿还欠款28500元后，其中的10万元寄给了儿子董小岩用于交房款首付，这10万元属于父母对儿子的赠与和支持。陈某辩称，原审判决认定事实基本正确，但是建国路房屋购房款为6.5万元，不是5.5万元。
本院再审查明，2006年4月董某代儿子董小岩与陈萌签订一份购房协议，在陈萌处购得建国路工行家属院单元房一套，房款6.5万元由董某支付，其中董小岩通过交通银行向董某汇款4万元。董小岩于2011年8月22日办理了建国路工行家属院单元房的房产证。其余事实与一审查明的事实一致。
本院再审认为，夫妻关系存续期间所得的财产为夫妻共同财产。滨河小区单元房售房款14.3万元为董某与陈某婚姻存续期间的共同财产，董某所称用部分款项偿还了28500元债务的主张，除董某提供的由其本人书写的日常账务记录外，再无证据可以印证，陈某对此不予认可，董某此项主张缺乏证据证明；双方当事人均认可滨河小区单元房售房款中的10万元寄给了董某的儿子董小岩，用于其在南京购房交首付款，董某认为这10万元系双方对儿子的赠与，陈某对此予以否认，董某该项理由缺乏证据支持。故抗诉机关和董某关于滨河小区房屋售房款14.3万元的抗诉理由不能成立，本院不予支持。关于建国路工行家属楼单元房购房款，双方当事人均认可为6.5万元，并有《房屋买卖合同》及董小岩的书面证言可以印证，购房款应认定为6.5万元；该房屋虽然由董某代儿子董小岩购买，房屋产权证也办理在董小岩名下，但购买该房的房款系董某与陈某夫妻关系存续期间由董某支付，在没有相反证据证明的情况下，该购房款应为董某与陈某的夫妻共同财产；董某提供的购房合同、董小岩在交通银行的4万元汇款凭证以及对中间人杜环庆的调查笔录等相互印证，可以证明其中4万元购房款系董小岩汇款不属于董某与陈某的夫妻共同财产，抗诉机关和董某此项抗诉理由成立，本院予以采纳；董小海通过工商银行向董某汇款1万元，董小海的证言中称该款用于建国路工行家属院单元房的装修，董某再审中陈述用于购买该房，两人说法相互矛盾，且没有其它证据印证，就此节事实，抗诉机关的抗诉理由与董某的申诉理由均不能成立。依照《中华人民共和国婚姻法》第十七条、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第四百零七条的规定，判决如下：
一、撤销本院（2013）咸民终字第00589号民事判决及咸阳市渭城区人民法院（2012）咸渭民初字第00537号民事判决中的财产部分；
二、董某在本判决生效后十日内给付陈某人民币101500元；
三、董某与陈某夫妻共同财产中29寸创维彩色电视机一台、小天鹅全自动洗衣机一台、vcd一台、电视机柜一个归陈某所有；冰箱一台、空调一台、联想电脑一台、健身器一台、淋浴器一台、双人床一张、天然气灶一个、抽油烟机一个、布衣柜一个、高低柜一个、沙发床一个归董某所有。
如未按照判决指定的期间履行给付金钱的义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审诉讼费300元，二审诉讼费600元，由董某承担450元，陈某承担450元。
本判决为终审判决。
审 判 长 周昌柱
审 判 员 张 娟
代理审判员 倪治国
二〇一五年四月二十四日
书 记 员 樊志强