辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沈中民五终字第01983号
上诉人（一审原告）：那凤敏。
委托代理人：胡知师，北京盈科（沈阳）律师事务所律师。
委托代理人：赵瑞，北京盈科（沈阳）律师事务所律师。
上诉人（一审被告）：沈阳维康医药连锁有限公司。
法定代表人：那颖，该公司总经理。
委托代理人：潘学伟，辽宁邦言律师事务所律师。
上诉人那凤敏、沈阳维康医药连锁有限公司因劳动争议纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2014）沈铁西民四初字第1387号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成由审判员龙国华担任审判长并主审，代理审判员孙菁蔓、钟洁参加的合议庭，公开开庭审理了本案。现已审理终结。
那凤敏向原审法院起诉称，我于2013年8月1日到沈阳维康医药连锁有限公司工作，月工资1800元，周末及法定节假日照常上班，但沈阳维康医药连锁有限公司未依法支付加班费，并且每月克扣我20%的工资。2014年5月至今沈阳维康医药连锁有限公司无故停止对我缴纳保险并要求我待岗至今。现请�判令：1、我与沈阳维康医药连锁有限公司解除劳动关系，沈阳维康医药连锁有限公司向我支付经济补偿金3600元（1800元＊2个月）；2、沈阳维康医药连锁有限公司支付我2014年4、5月份的工资3600元；3、沈阳维康医药连锁有限公司对我待岗期间的收入损失进行赔偿（自待岗之日起至2014年9月30日前）；4、沈阳维康医药连锁有限公司给付我周末加班费36800元及节假日加班费2880元；5、沈阳维康医药连锁有限公司向我补发2013年8月至2014年3月每月扣发20%的工资共计2880元；6、沈阳维康医药连锁有限公司为我补缴养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险等法定社会保险，如无法补缴给予我现金补偿；7、未签订劳动合同期间的双倍工资。
沈阳维康医药连锁有限公司辩称，关于那凤敏第一项请求，我公司与那凤敏解除劳动关系是因为那凤敏给我公司造成损失，对那凤�予以辞退，我公司不需要支付那凤敏经济补偿金；关于那凤敏第二项请求，我公司认可欠那凤敏4月和5月半个月工资共计2700元；关于那凤敏第三项请求，那凤敏是我公司辞退的，待岗期间损失不合理，不同意支付；关于那凤敏第四项请求，药品行业的规定实行倒班，上午5个小时，下午8个小时，总计一周上班44个小时，劳动合同法规定上班时间一周不能超过40小时，其中超出的4小时已经给予补偿；关于那凤敏第五项请求，扣发20%工资是不存在的，是因为药房的提点降低了，店长口头转达，员工都同意，所以不同意那凤敏的第五项请求；关于那凤敏第六项请求，我公司为那凤敏缴纳各项社会保险，不存在补缴；关于那凤敏第七项请求，我公司与那凤敏签订了劳动合同，不应支付双倍工资。
一审法院审理查明，那凤敏2013年8月1日入职沈阳维康医药连锁有限公司，从事�业员工作。那凤敏自上班之日起均是倒班，即按照一天5小时、一天8小时工作循环往复，法定休息日不休息，法定节假日只有春节休息3天。2013年12月1日，那凤敏、沈阳维康医药连锁有限公司签订《劳动合同书》，双方约定每月工资1300元。沈阳维康医药连锁有限公司自签订劳动合同之日起为那凤敏缴纳社会保险。那凤敏的工资构成中包括基本工资、提成工资等，那凤敏自认每月基本工资为1800元。2014年5月中旬沈阳维康医药连锁有限公司以那凤敏丢失药品、违反单位规章制度为由，解除与那凤敏的劳动合同，沈阳维康医药连锁有限公司工作人员口头告知那凤敏，那凤敏自此未上班。沈阳维康医药连锁有限公司将那凤敏工资发放至2014年3月，拖欠那凤敏2014年4月、5月半个月工资。那凤敏以要求沈阳维康医药连锁有限公司给付拖欠工资、节假日加班费、待岗期间赔偿、返�扣发工资为由向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委作出沈劳人仲字（2014）205号仲裁决定；那凤敏另以要求沈阳维康医药连锁有限公司解除劳动关系、给付未签订劳动合同的双倍工资、经济补偿、补缴社会保险费为由，向沈阳市铁西区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委作出不予受理通知书，那凤敏不服上述仲裁裁决书及不予受理通知书，一并向本院提起诉讼。
一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。用人单位应自用工之日起一个月内与劳动者签订劳动合同，如未签订，应承担相应的法律后果。那凤敏入职时就知道其工作岗位的特殊性及沈阳维康医药连锁有限公司在录用时已明确告知工作时间，并在实际工作中实施，可看出那凤敏对沈阳维康医药连锁有限公司当时要求倒班制度及法定休息日不休息的工作时间是无异议的，且在知道上述情形下同意沈阳维康医药连锁有限公司的工资标准，且那凤敏的工作岗位实施倒班制符合特殊工时制的特点，因此按照综合计算工时工作制计算那凤敏加班费更为公平。关于那凤敏的工资问题，因沈阳维康医药连锁有限公司未提供那凤敏签名的工资表及原始财务凭证，结合那凤敏工资银行对账单，认定那凤敏的基本工资为1800元。关于那凤敏主张的解除劳动合同的经济补偿金的请求，因沈阳维康医药连锁有限公司于2014年5月中旬称那凤敏因违反单位规章制度、丢失药品而解除劳动合同，而那凤敏接到沈阳维康医药连锁有限公司通知后未上班，因此双方的劳动合同自此解除，那凤敏再次主张解除劳动合同没有事实依据；但是，沈阳维康医药连锁有限公司未提供那凤敏丢失药品的相关证据，因此那凤敏要求沈阳维康医药连锁有限公司支付解除劳动合同经济补偿金的请求，予以�持，即按照那凤敏每月基本工资1800元计算，那凤敏工作未满一年，沈阳维康医药连锁有限公司应支付的经济补偿金为1800元。关于那凤敏主张的2014年4月、5月工资的请求，因那凤敏每月基本工资为1800元，那凤敏未能举证证明其提成工资数额，故沈阳维康医药连锁有限公司拖欠的2014年4月、5月上半月工资共计应为2700元（1800元＋1800元÷2）。关于那凤敏主张的待岗期间的收入损失的请求，因双方的劳动合同因沈阳维康医药连锁有限公司提出解除于2014年5月中旬解除，双方劳动关系自此解除，那凤敏未有证据证明是沈阳维康医药连锁有限公司要求其待岗，故该请求于法无据，不予支持。关于那凤敏主张的加班费的请求，因按照综合计算工时工作制计算加班费，故应计算那凤敏超时加班费及法定节假日加班费。其中，那凤敏的超时加班费计算如下：那凤敏一天工作5小时、�天工作8小时，每月工作时间为195小时（5小时×15天＋8小时×15天），而法定的每月工作时间为166.64小时（20.83天×8小时），那凤敏每月加班28.36小时（195小时-166.64小时），其基本工资为每月1800元，故2013年8月至2014年5月中旬超时加班费为4181元（1800元÷21.75天÷8小时×28.36小时×9.5个月×150%）；那凤敏的法定节假日加班费计算如下：自2013年8月至2014年5月中旬，法定节假日为10天，其中那凤敏休息春节3天，故那凤敏在法定节假日加班7天，沈阳维康医药连锁有限公司应支付3倍工资，即应为1738元（1800元÷21.75天×7天×300%）。关于那凤敏要求沈阳维康医药连锁有限公司补发扣发的20%的工资的请求，那凤敏每月应发工资未低于其主张的基本工资数额，沈阳维康医药连锁有限公司有权决定提点比例，那凤敏无证据证明沈阳维康医药连锁有限公司扣发其工资，故该请求不予支持。关于那凤敏要求的补缴社会保险的请求，因依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”规定，那凤敏要求补缴社会保险不属于人民法院受理民事案件的范围，不予审理。关于那凤敏要求的未签订劳动合同的双倍工资的请求，因沈阳维康医药连锁有限公司应自用工之日起即2013年8月1日起一个月内与那凤敏签订劳动合同，而双方是在2013年12月签订的，因此沈阳维康医药连锁有限公司应支付2013年9月至11月，共计3个月，沈阳维康医药连锁有限公司应支付未签订劳动合同的双倍工资差额为5400元（1800元×3个月）。
一审法院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一�九条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决：一、沈阳维康医药连锁有限公司于判决发生法律效力之日起30日内给付那凤敏解除劳动合同的经济补偿金1800元；二、沈阳维康医药连锁有限公司于判决发生法律效力之日起30日内给付拖欠那凤敏2014年4月、5月工资2700元；三、沈阳维康医药连锁有限公司于判决发生法律效力之日起30日内给付那凤敏超时加班费4181元、法定节假日加班费1738元；四、沈阳维康医药连锁有限公司于判决发生法律效力之日起30日内给付那凤敏2013年9月至2013年11月未签订劳动合同的双倍工资差额5400元；五、驳回那凤敏其他诉讼请求。案件受理费10元，由沈阳维康医药连锁有限公司承担。
宣判后，那凤敏、沈阳维康医药连锁有限公司均不服，向本院提出上诉。
那凤敏上诉称，请求撤销一审判决，依法改判，由沈阳维康医药连锁有限公司承担上诉费。理由：1、沈阳维康医药连锁有限公司应向我支付经济赔偿金而非经济补偿金；2、一审法院认定我与公司之间适用综合工时制的特殊工作制缺乏事实依据及法律依据；3、一审以沈阳维康医药连锁有限公司有自主决策权为由认定克扣20%工资合法确属错误；4、一审法院裁判标准及尺度不一。对要求补缴社会保险的主张不予审理错误。
沈阳维康医药连锁有限公司辩称，我公司不是违法解除劳动合同，是那凤敏工作失误，所以我公司不应该给付那凤敏赔偿金。关于加班费，不应给付。我公司没有克扣那凤敏工资，那凤敏的每月工资数额不低于其主张的基本工资数额。我公司为那凤敏缴纳了社会保险，且要求补缴不属于人民法院审理范围。
沈阳维康医药连锁有限公司上诉称，请求撤销一审判决第一、三、四项；诉讼费由那凤敏负担。理由：1、一审法院判决我公司支付解除劳动关系的经济补偿金错误；2、我公司已经对那凤敏进行了加班补偿，不应再支付加班费；3、一审判决我公司支付未签订劳动合同的双倍工资差额错误。
那凤敏辩称，1、关于经济补偿金，涉及双方合同解除的原因，沈阳维康医药连锁有限公司称丢失药品事宜与我没有关系，没有证据证明是我的原因造成药品丢失的；2、关于加班费，沈阳维康医药连锁有限公司与我签订劳动合同约定按照标准工时制给付工资，应当给付周六周日加班费及法定节假日加班费；3、关于双倍工资差额的问题，沈阳维康医药连锁有限公司虽然后来与我签订了劳动合同，但不影响我主张签订合同之前的未签订劳动合同期间的双倍工资。
本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为，关于那凤敏上诉主张沈阳维康医药连锁有限公司应向其支付经济赔偿金而非经济补偿金的问题。因那凤敏向仲裁机构提出的仲裁申请为经济补偿金，在一审时的诉讼请求也为经济补偿金，故那凤敏要求沈阳维康医药连锁有限公司给付经济赔偿金的上诉请求，本院不予支持。
关于那凤敏上诉主张一审法院按综合工时制计算其加班费错误的问题。因沈阳维康医药连锁有限公司未提供证据证明该单位经过批准可以实行综合工时制，故一审按综合工时制计算那凤敏的加班费不妥，应予纠正。那凤敏的双休日加班费计算如下：那凤敏基本工资为每月1800元，平均每小时工资为10.34元（1800元÷21.75天÷8小时）。一天工作5小时，一天工作8小时，每周加班13小时。2013年8月份至2014年5月中旬共计41周，故那凤敏的�休日加班费为11022.44元（13小时×41周×10.34元×200%）。那凤敏的法定节假日加班费计算如下：自2013年8月至2014年5月中旬，法定节假日为10天，其中那凤敏春节休息3天，故那凤敏在法定节假日加班7天，沈阳维康医药连锁有限公司应支付其3倍工资。7天法定节假日中，按4天8小时，3天5小时计算，加班费为1457.94元（4天×8小时×10.34元×300%＋3天×5小时×10.34元×300%）。综上，那凤敏的加班费共计12480.38元（11022.44元＋1457.94元）。
关于那凤敏上诉主张沈阳维康医药连锁有限公司为其补发克扣的20%工资的问题。因那凤敏未能提供证据证明沈阳维康医药连锁有限公司克扣其20%的工资，且那凤敏每月应发工资未低于其主张的基本工资数额，故那凤敏的该项上诉主张，本院不予支持。
关于那凤敏上诉主张要求沈阳维康医药连锁有限公司为其补缴社会保险的问题。《最高人民法院关于�理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”故那凤敏要求沈阳维康医药连锁有限公司补缴社会保险不属于人民法院受理民事案件的范围，不予审理。那凤敏的该项上诉主张，本院不予支持。
关于沈阳维康医药连锁有限公司上诉主张不应给付那凤敏经济补偿金的问题。因沈阳维康医药连锁有限公司并未提供证据证明那凤敏存在违反单位规章制度、丢失药品的行为，故沈阳维康医药连锁有限公司的该项上诉主张，本院不予支持。
关于沈阳维康医药连锁有限公司上诉主张不应支付那凤敏加班费的问题。沈阳维康医药连锁有限公司称那凤敏每月的1800元中包含了加班补偿，但未能提供证据予以证明，故沈阳维康医药连锁有限公司的该项上诉主张，本院不予支持。
关于沈阳维康医药连锁有限公司上诉主张一审判决未签订劳动合同的双倍工资差额错误的问题。因沈阳维康医药连锁有限公司应自用工之日起即2013年8月1日起一个月内与那凤敏签订劳动合同，而双方是在2013年12月签订的，因此沈阳维康医药连锁有限公司应支付2013年9月至11月的双倍工资差额。沈阳维康医药连锁有限公司的该项上诉主张，本院不予支持。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持沈阳市铁西区人民法院（2014）沈铁西民四初字第1387号民事判决第一项、第二项、第四项；
二、撤销沈阳市铁西区人民法院（2014）沈铁西民四初字第1387号民事判决第五项；
三、变更沈阳市铁西区人民法院（2014）沈铁西民四初字第1387号民事判决第三项为：沈阳维康医药连锁有限公司于判决发生法律效力之日起30日内给付那凤敏加班费12480.38元；
一、二审案件受理费20元，由上诉人沈阳维康医药连锁有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 龙国华
审判员 孙菁蔓
审判员 钟 洁
二〇一五年十月十日
书记员 韩 丹
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决�漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。