广东省吴川市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0883刑初1号
公诉机关吴川市人民检察院。
被告人李某甲，绰号“亚聪”，男，汉族，1995年2月27日出生，初中文化，广东省吴川市人，户籍所在：广东省吴川市长岐镇中间村304号。因吸毒于2016年5月29日被吴川市公安局抓获，次日被吴川市公安局处以行政拘留十五日。因涉嫌贩卖毒品于2016年6月3日被立案侦查，同年6月4日被刑事拘留，同年7月8日被执行逮捕。
辩护人康华德，吴川市法律援助处律师。
吴川市人民检察院以吴检刑诉[2017]3号起诉书，指控被告人李某甲犯贩卖毒品罪，于2017年1月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吴川市人民检察院指派检察员吴媛霞出庭支持公诉，被告人李某甲及其辩护人康华德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
吴川市人民检察院指控：
被告人李某甲是吸毒人员。2016年5月20日，李某甲从毒贩黄某处购买毒品300元的“K粉”，其从中取出一点毒品留作自己吸食后，将剩下的毒品在梅录街道金汇酒店对面烈士陵园旁边转卖给李某。2016年5月23日，被告人李某甲从黄某处购买得500元的毒品“K粉”和“冬虫草”，后在梅录街道金汇酒店对面烈士陵园旁边以600元的价格贩卖给李某。2016年5月29日20时许，被告人李某甲收到吸毒人员李某600元的毒资后，准备向黄某购买毒品转卖给李某时，被公安民警查获，当场从李某甲身上缴获600元毒资和贩毒联系工具手机一台。经湛江市公安司法鉴定中心对被扣押的疑似毒品1小包进行检验鉴定，送检检材检见氯胺酮成份。
公诉机关为指控的事实提供了相应的证据，认为被告人李某甲违反国家对毒品的管制规定，明知是毒品而贩卖给他人吸食，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚、证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请求依法判处。
被告人李某甲辩称：我只有二次贩毒行为，分别为2016年5月20日贩卖500元毒品给李某与2016年5月29日贩卖一次。2016年5月23日购买毒品是为了吸食，没有贩毒。
被告人的辩护人康华德对公诉机关指控被告人的行为构成贩卖毒品罪不持异议，并辩称公诉机关指控被告人2016年5月23日贩卖毒品的事实不清，证据不足。被告人2016年5月29日的贩毒行为是犯罪未遂，应从轻处罚。
经审理查明：
2016年5月20日，李某甲从毒贩黄某处购买毒品“K粉”，其从中取出一点毒品留作自己吸食后，将剩下的毒品在梅录街道金汇酒店对面烈士陵园旁边转卖给李某。
2016年5月23日左右，被告人李某甲从黄某处购买毒品“K粉”和“冬虫草”，后在梅录街道金汇酒店对面烈士陵园旁边贩卖给李某。
2016年5月29日20时许，被告人李某甲收到吸毒人员李某600元的毒资后，准备向黄某购买毒品转卖给李某时，被公安民警查获，当场从李某甲身上缴获600元毒资和贩毒联系工具苹果手机一台。
上述事实，有由公诉机关提供并经庭审质证的下列证据予以证实：
1、被告人李某甲的供述及辩解，主要内容为：昨天晚上8时许（2016年5月29日）“吴阳人”叫我帮他购买600元K粉和冬虫草，我多次打电话及发信息给亚鸡，并联系好购买500元毒品，到晚上11时，“吴阳人”打一部车过来烈士陵园旁边给了我600元，我叫他在原地等，我就去农业银行购买毒品给他，当我去到同德城农业银行一会就被抓获。
我共贩卖了两次毒品“K粉”和“冬虫草”冲剂给“吴阳人”，另外还有昨晚一次我收到“吴阳人”600元人民币的购买毒品的毒资，但我没有贩卖到毒品给他。我第一次贩卖毒品给“吴阳人”是2016年5月14日左右（具体日期忘记了）的一天晚上约9时，“吴阳人”打我电话叫我帮其购买毒品“K粉”。我接着就用我电话打“亚鸡”的电话问“亚鸡”是否有毒品，得知“亚鸡”有毒品“K粉”后，我就叫“吴阳人”上来梅录烈士陵园，大约半小时，“吴阳人”就打的来到吴川市烈士陵园旁边，他给了我300元。收到“吴阳人”的钱后，我随即打电话叫“亚鸡”赶快送300元的“K粉”过来金汇大厦给我。忘记隔了多久，“亚鸡”就开摩托车来到金汇大厦旁边，我见到后即上前交给他300元，叫“亚鸡”购买300元的“K粉”，而“亚鸡”收了我钱后即交给我一包“K粉”。我们交易完后，“亚鸡”即开摩托车离开，而我将那包“K粉”倒一点出来用纸币装着放在钱包，然后再开摩托车过对面烈士陵园将购买的“K粉”交给“吴阳人”，“吴阳人”得到“K粉”后就坐车走了，而我也就开摩托车去玩了。
我第二次贩卖毒品给“吴阳人”是于2016年5月23日晚上9时左右，“吴阳人”打我电话叫我帮其购买300元的“K粉”和300元“冬虫草”冲剂。我开始说不知道有没有，要等我打电话问下，接着就给“亚鸡”电话，问“亚鸡”是否有“K粉”和“冬虫草”，得知“亚鸡”两样都有后，我就打电话叫“吴阳人”上来梅录烈士陵园。过了大约二十多分钟，“吴阳人”就打的士来到吴川市烈士陵园旁边，他给了我600元钱叫我“K粉”和“冬虫草”各买300元。我收到“吴阳人”的钱后，我随即打电话叫“亚鸡”赶快送250元的“K粉”和250元的“冬虫草”过来金汇大厦给我。隔了二十多分钟，“亚鸡”就开摩托车来到金汇大厦旁边，我见到后即上前交给他500元，而“亚鸡”收了我钱后即交给我一包透明塑料袋包装着的“K粉”和一包塑料包装的“冬虫草”。我与“亚鸡”交易完毒品后，“亚鸡”即开摩托车离开，而我又再将那包“K粉”倒一点出来用纸币装着放在钱包，然后再开摩托车过对面烈士陵园将购买来的那“K粉”和“冬虫草”交给“吴阳人”。“吴阳人”接到两包毒品后就开车走了，而我也就开摩托车去吃夜宵了。
我第三次贩卖毒品给“吴阳人”是昨天晚上8时许（2016年5月29日）的时候，“吴阳人”打电话给我，问我有毒品购买无，我回答他说不知道是否有，我要打电话问过，接着我即打电话及发信息“亚鸡”，“亚鸡”的手机回信息我说有，但等了很久都没见“吴阳人”打电话过来，当时约到11时了，我等不及了就打电话去给“吴阳人”问他还来不来，“吴阳人”说他很快就到了，并叫我“K粉”和“冬虫草”各买300元。再等了二十多分钟，“吴阳人”才坐车到达烈士陵园，他给了我600元人民币后，我叫他在原地等我，我就去到同德城的农业银行准备购买毒品给他，当我去到同德城的农业银行一会儿就被你们民警当场查获了。我除了贩卖毒品给“吴阳人”外没有贩卖毒品给其他人。我用来贩卖给“吴阳人”的毒品的来源都是向“亚鸡”购买的。最初“吴阳人”问我是否可以购买得到毒品，我都是说没有，不肯贩卖给他的，后来问得我多了，遇到我又心烦，自己又想吸毒，为了可以从中抽取一点毒品供自己吸食，同时又可以每次赚到一点钱，所以就贩卖毒品了。我是于一个月前在梅录“玛莎会”喝酒时认识“吴阳人”的，我不知道他的真实名字，只知道他是吴川市吴阳镇人，所以才叫他“吴阳人”，他是一名年龄约40多岁的男人，中等身材，身高约170厘米左右，见到人可以认得出来。“亚鸡”有叫“鸡公”，我认识他约有一个多月了，我不知道他的真实姓名，也不知道他是哪里人的，他的年龄与我差不多，大约二十多岁，身高约一米六大几，我手机设他名为“鸡公”，见到他可以认得出来。
我从亚鸡处购买毒品，自己留一点吸食，剩下贩卖给吴阳人，从中赚取一些钱，共贩卖三次毒品给吴阳人。
2、证人黄某证言，主要内容为：
我于今年5月份，记不清贩卖了多少次毒品给“阿聪”，只记得有一次是贩卖500元，分别贩卖一包“K粉”和一包“冬虫草”给他，交易地点是在吴川市梅录金汇大厦旁边小巷的停车场旁边，他没有当时给我钱，而是通过微信先转钱给我，我原来不知道亚聪是否向我购买毒品后转卖给别人，但亚聪在进来看守所时我见过他，他跟我说是因为向我购买毒品后转贩给他人而被捉，还叫我在问话时不要说贩卖过毒品给他，如警察问到为何他转钱给我，就说是他借了我的钱而还钱给我的。我向亚聪贩卖给K粉和冬虫草。
我有贩卖毒品给李某甲，好像一两次，地点在金汇大厦旁边小巷停车场旁边。李某甲与我是现金交易的，我之前说微信转账是记错了，以今次为准。记得有一次我收了他500元，具体金额不记得了，具体时间忘了。
3、证人李某证言，主要内容为：昨天晚上8时许（2016年5月29日）打电话给亚聪，叫他帮我买毒品K粉和冬虫草，他打了电话后在复我，约我在烈士陵园旁边见面，直到晚上11时，我从吴阳打一部车到那，我打电话给他，他说要拿钱才去购买，约十分钟他开摩托车过来，我给了他600元购买毒品，他叫我在原地等他，他去了十五分钟左右我就被民警查获并传唤问话。我之前向亚聪购买过两次毒品K粉和冬虫草，每次都是600元，昨晚第三次也是给了他600元，但毒品还未购买到就被查获。
我共向亚聪购买两次毒品，一次是2016年5月15日左右的一天晚上9时许打电话叫他买300元K粉，在梅录金汇对面烈士陵园旁边交易，第二次是2016年5月23或24日的一天晚上9时许，在烈士陵园旁边交易600元，分别是K粉和冬虫草冲剂各300元，昨晚第三次向他购买毒品，也是给他600元，但毒品还未购买到就被抓获，亚聪姓李，我联系亚聪购买毒品时，有时用158××××8225，有时拿别人的电话打，具体拿谁人电话不记得了。
我向亚聪购买到两次毒品，一次是2016年5月中旬左右，一次是5月下旬，有时打亚聪电话让他买毒品给我，有时他没货，所以有几次交易不成功。
4、吴川市公安局证据保存决定书、扣押物品清单，主要证实：公安民警依法从李某甲身上搜获的手机、毒资予以扣押保存。
5、通话记录，证明被告人李某甲在案发当天与黄某、李某联系情况。
6、现场检测报告，证实被告人李某甲是吸毒人员。
7、辩认笔录，经对不同多数照片的辩认，黄某、李某能准确指认出被告人李某甲。
8、检查笔录，证实办案民警依法对被告人李某甲进行人身检查，搜获一台涉案手机及人民币600元。
9、现场勘验检查工作记录及照片，证实被告人李某甲被抓获时的现场情况。
10、户籍证明，证实被告人李某甲的基本情况及被告人李某甲已达负刑事责任年龄。
11、被告人李某甲的到案经过，主要证实被告人李某甲归案情况。
12、行政处罚决定书、强戒隔离决定书，证实李某甲因吸食毒品，被公安机关行政处罚。
关于被告人李某甲贩卖毒品次数的认定。被告人李某甲对公诉机关指控其2016年5月20日与2016年5月29日两次贩卖毒品给李某不持异议。同时辩称，2016年5月23日所购买得毒品是自己吸食，并没有贩卖给他人。经查，被告人李某甲在侦查阶段供述称其共贩卖三次毒品给李某，并且对其2016年5月23日贩毒的事实不持异议。被告人李某甲该供述与证人李某的证言相互印证，此外，证人黄某的证言等证据材料亦佐证李某甲在公安侦查阶段的供述，为此，对被告人李某甲辩称2016年5月23日并没有贩卖毒品给李某事实，本院不予采信。
本院认为，被告人李某甲无视国家法律，为了牟取非法利益，多次贩卖毒品给他人吸食，情节严重，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人李某甲三次贩卖毒品给李某犯罪事实清楚，证据确实、充分，所指控的罪名成立。被告人李某甲能当庭认罪，可以酌情对其从轻处罚。被告人李某甲的辩护人辩称，2016年5月29日当晚贩卖毒品属于犯罪未遂。经查，被告人李某甲该次贩卖毒品过程中已着手实行犯罪，由于意志以外的因素未能得逞，是犯罪未遂，可比照既遂犯对其减轻处罚，辩护人该意见，本院予以采纳。根据被告人李某甲犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第四款、第二十三条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第一款第（四）项之规定，判决如下：
一、被告人李某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2016年6月3日起至2018年9月2日止；罚金限于本判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
二、从被告人李某甲身上查获的iphone6苹果手机及毒资人民币600元予以没收，由公安机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林 华 景
审 判 员 陈 建 冲
人民陪审员 张 伟 莲
二〇一七年三月二十三日
书 记 员 陈丽（代）
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危险程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》
第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；
（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；
（五）其他情节严重的行为。