云南省大理白族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）云29刑终200号
原公诉机关云南省巍山彝族回族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）施加山，男，1986年9月6日生，汉族，云南省巍山县人，初中文化，农民，家住巍山县大仓镇大官庄**号。2009年11月3日因犯聚众斗殴罪、赌博罪被巍山县人民法院判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币2000元，2011年11月21日刑满释放。2015年11月4日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年12月12日被逮捕。现羁押于巍山县看守所。
上诉人（原审被告人）郑磊，男，1987年6月18日生，汉族，云南省巍山县人，小学文化，农民，家住巍山县永建镇河绕村**号。2009�11月15日因犯抢劫罪、强奸罪被大理市人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币3000元，2014年8月16日刑满释放。2015年11月23日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年12月12日被逮捕。现羁押于巍山县看守所。
辩护人虞怀兴，云南云岭律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）段某，男，1995年6月7日生，汉族，云南省巍山县人，初中文化，农民，家住巍山县永建镇江头村**号附*号。2015年11月18日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年12月12日被逮捕。现羁押于巍山县看守所。
辩护人王君、黄玲娟，云南瀛铢律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）孙某甲，农民。2013年5月13日因吸毒成瘾被巍山县公安局行政拘留十三日，责令接受社区戒毒三年;同年6月17日，因吸毒成瘾被巍山县公安局行政拘留十五日，强制隔离戒毒二年。2015年11月18日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年12月12日被逮捕。现羁押于巍山县看守所。
原审被告人杨恩仁，农民。2015年11月18日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年12月12日被逮捕。现羁押于巍山县看守所。
原审被告人刘某，农民。2015年4月24日因赌博被巍山县公安局行政拘留十日，并处罚款人民币3000元。2015年12月12日因涉嫌犯聚众斗殴罪被巍山县公安局取保候审，现在家。
原审被告人毛某，农民。2013年2月15日因故意毁坏他人财物被巍山县公安局行政拘留十三日。2015年12月12日因涉嫌犯聚众斗殴罪被巍山县公安局取保候审，现在家。
原审被告人姚某甲，农民。2015年12月12日因涉嫌犯聚众斗殴罪被巍山县公安局取保候审，现在家。
原审被告人杨某甲，农民。2015年12月12日因涉嫌犯聚众斗殴罪被巍山县公安局取保候审，现�家。
原审被告人范某甲，农民。2015年12月12日因涉嫌犯聚众斗殴罪被巍山县公安局取保候审，现在家。
云南省巍山彝族回族自治县人民法院审理巍山彝族回族自治县人民检察院起诉指控原审被告人杨恩仁、施加山、郑磊、段某、孙某甲、刘某、毛某、姚某甲、杨某甲、范某甲犯聚众斗殴罪一案，于2016年8月2日作出（2016）云2927刑初69号刑事判决。原审被告人施加山、郑磊、段某、孙某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人、听取辩护人的辩护意见，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年10月21日，被告人杨恩仁与宾川籍“二
狗”(绰号、在逃)因债务纠纷发生口角争执，并相约在巍山县大仓加油站打架解决纠纷。被告人杨恩仁遂邀约被告人施加山、郑磊、刘某、范某甲、孙某甲、毛某、姚某甲、罗中幸(在逃)、肖太春(在逃)等人帮忙打架，受杨恩仁邀约后，被告人郑磊又邀约被告人段某、段某又邀约杨某甲共同去帮忙打架。当日17时40分许，被告人杨恩仁一方在准备好钢管、长刀等工具后，由被告人杨恩仁驾驶云L×××××号轿车、被告人施加山驾驶云L×××××号微型车、被告人郑磊驾驶云L×××××号微型车、被告人杨某甲驾驶云L×××××号微型车携带工具并载被告人孙某甲、段某等人来到关巍公路大仓加油站，与“二狗”、王文龙(在逃)、张洪仁(在逃)等人持械斗殴，斗殴致被告人杨恩仁、施加山、孙某甲、王文龙等人身体不同程度受伤及云L×××××号轿车、云L×××××号微型车受损。经鉴定，被告人杨恩仁、孙某甲的人体损伤程度达轻伤二级、被告人施加山的人体损伤程度达轻微伤。经巍山县价格认证中心认定，云L×××××号微型车的修复价值达人�币4200元，云L×××××号轿车的修复价值达人民币300元。
上述事实，有以下证据证实：
1、接处警经过、受案登记表、接受案件回执单及立案决定书，证实案件的来源。
2、户口证明，证实被告人杨恩仁、施加山、郑磊等十人的基本身份情况。
3、抓获经过、到案经过，证实公安机关抓获被告人杨恩仁、施加山、郑磊等九人以及被告人范某甲到公安机关投案的情况。
4、前科材料，证实被告人施加山、郑磊、孙某甲、毛某、刘某的前科情况。
5、现场勘验笔录、现场图、现场照片，证实公安机关对案发现场进行勘查，并制作笔录和平面图。
6、辨认笔录及照片，证实案发后被告人杨恩仁、施加山、段某、孙某甲、刘某、毛某、姚某甲、杨某甲、范某甲以及涉案人员罗中幸指认作案现场并相互辨认出对方的情况。卞某、施某分别辨认出向其借车的人是参与该案的被告人杨某甲和郑磊。
7、鉴定聘请书、昆医大司法鉴定中心[2016]（临床）鉴字第L63、L64、L65号鉴定意见书、价格认定结论书、鉴定意见通知书，证实经昆明医科大学司法鉴定中心法医临床鉴定，被告人杨恩仁、孙某甲的损伤程度为轻伤二级，被告人施加山的损伤程度为轻微伤。经巍山县价格认证中心认定，云L×××××号微型车的修复价值为人民币4200元，云L×××××号轿车的修复价值为人民币300元；公安机关已将鉴定意见告知了被告人杨恩仁、孙某甲、施加山。
8、接受证据清单、接受证据材料，证实巍山县公安局接受被告人孙某甲递交的出院证。
9、调取证据通知书及调取证据清单，证实公安机关到案发现场大仓加油站调取监控视频的情况。
10、物证照片，拍摄物证照�说明，证实公安机关对查获的物证进行拍照。
11、情况说明，证实公安机关已将涉案人员王文龙列为网上追逃人员以及对被告人孙某甲、范某甲无前科情况的说明。
12、常住人口详细信息登记表、在逃人员登记信息表，证实公安机关对涉案人员王文龙和张洪仁进行查处的情况及张洪仁经传唤未果。
13、视频光盘，证实公安机关在办案过程中制作的同步录音录像随案移送。
14、证人兰某、杨某乙、范某乙、杜某、杨某丙、叶某、崔某、卞某、方某、施某、马某、高某、孙某乙、尤其文、杨某丁、杨某戊、李某、姚某乙、蔡某的证言，分别证实案发经过及被告人家属自愿作取保候审保证人的情况。
15、被告人杨恩仁、施加山、郑磊、段某、刘某、范某甲、孙某甲、毛某、姚某甲、杨某甲、犯罪嫌疑人罗中幸、王文龙的供述与辩解，证实案发的时间、地点以及斗殴过程等相关情况。
原判根据上述事实及证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第六十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十四条、第七十二条、第七十三条之规定，作出如下判决：一、被告人杨恩仁犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零六个月。二、被告人施加山犯聚众斗殴罪判处有期徒刑三年。三、被告人郑磊犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。四、被告人段某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。五、被告人孙某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。六、被告人刘某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。七、被告人毛某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。八、被告人姚某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。九、被告人杨某甲�聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。十、被告人范某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。十一、扣押在案的作案工具依法予以没收。原审被告人施加山以“原判事实不清，证据不足，其没有参与聚众斗殴，不构成聚众斗殴罪”等为主要理由、原审被告人郑磊以“原判量刑畸重，其仅为聚众斗殴的一般参与者，且具有坦白、从犯的量刑情节，应对其判处一年以下有期徒刑并适用缓刑”等为主要理由、原审被告人段某以“原判量刑畸重，其不是聚众斗殴的积极参与者，属从犯，并具有自首情节，应对其适用缓刑”等为主要理由、原审被告人孙某甲以“原判量刑过重，其系从犯、初犯、偶犯，无犯罪前科，在斗殴过程中受伤，归案后如实供述犯罪事实，请求适用缓刑”等为主要理由，提出上诉。原审被告人郑磊的辩护人、原审被告人段某的辩护人亦提出相同的辩护意见。
经审理查明，原判认定2015年10月21日，原审被告人杨恩仁与他人因债务纠纷相约在巍山县大仓加油站打架解决纠纷。杨恩仁邀约原审被告人施加山、郑磊、刘某、范某甲、孙某甲、毛某、姚某甲以及罗中幸、肖太春等人帮忙，郑磊邀约原审被告人段某，段某邀约原审被告人杨某甲。当日17时40分许，原审被告人杨恩仁等准备好钢管、长刀等工具后，杨恩仁、施加山等分别驾乘云L×××××号轿车、云L×××××号、云L×××××号、云L×××××号微型车来到大仓加油站，与“二狗”、王文龙、张洪仁等人持械斗殴，造成杨恩仁、施加山、孙某甲及王文龙等人身体不同程度受伤，云L×××××号轿车、云L×××××号微型车受损。经鉴定，原审被告人杨恩仁、孙某甲的人体损伤程度达轻伤二级，原审被告人施加山的人体损伤程度达轻微伤。云L×××××号微型车的修复费用需人民币4200元，云L×××××号轿车的修复费用需人民币300元的事实成立。原判据以定案的证据均经庭审举证、质证、认证，证据确实、充分，本院予以确认。原审被告人施加山“原判事实不清，证据不足，其没有参与聚众斗殴”的上诉理由，与审理查证的事实及证据不符，不予采信。
本院认为，上诉人（原审被告人）施加山、郑磊、段某、孙某甲及原审被告人杨恩仁、刘某、毛某、姚某甲、杨某甲、范某甲无视国家法律，在公共场所结伙持械聚众斗殴，各原审被告人的行为均已触犯刑律，构成聚众斗殴罪。上诉人施加山、郑磊曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应从重处罚。案发后，原审被告人范某甲主动到公安机关投案，并如实供述犯罪事实，属自首，可从轻处罚�原审被告人杨恩仁组织、邀约他人聚众斗殴，在共同犯罪中起主要作用，系主犯;上诉人施加山、郑磊、段某、孙某甲以及原审被告人刘某、毛某、姚某甲、杨某甲、范某甲在共同犯罪中起次要、辅助作用，属从犯，应当从轻或减轻处罚。各原审被告人归案后均有悔罪表现，可酌情从轻处罚。根据原审被告刘某、毛某、姚某甲、杨某甲、范某甲的犯罪事实、性质、情节及认罪、悔罪表现，可以适用缓刑。上诉人施加山提出“其不构成聚众斗殴罪”的上诉理由及上诉人郑磊、段某、孙某甲以及郑磊、孙某甲的辩护人提出“原判量刑畸重，请求适用缓刑”的上诉理由及辩护意见，无事实及法律依据，不予采信。其余上诉理由，符合本案事实，但原判量刑时已予考虑，从轻判处，二审不再支持。原判定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事�讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王锐德
审判员 和银芳
审判员 普红富
二〇一六年十月二十六日
书记员 李晓铨