天津市滨海新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）滨民初字第1122号
原告天天希杰（天津）商贸有限公司，住所地天津市空港经济区西六道2号B2-2。
法定代表人云燕，该公司董事长
委托代理人李婷婷，该公司法务专员。
委托代理人朱安平，北京市华城律师事务所律师。
被告韩斌。
委托代理人孙霞（系被告妻子），北京优利康达科技有限公司库管职员。
原告天天希杰（天津）商贸有限公司（以下简称“天天希杰”）诉被告韩斌劳动争议纠纷一案，本院于2014年7月30日立案受理，审理中原、被告曾申请庭外和解但未达成一致意见，本案依法由代理审判员卓丹红适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人朱安平、李婷婷以及被告韩斌委托代理人孙霞均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告天天希杰诉称，2008年10月18日，原、被告签订书面劳动合同，自2011年11月17日签订无固定期限劳动合同。工作期间原告对被告一直十分信任，委以重任，晋升被告为主管职位。2013年12月，原告组织被告所在退换货组负责管理的库房进行全面盘点清算时，发现原告账目库存商品数量与库房实际商品数量严重不符，存在总金额达426851.70元的巨大损失。对此，被告向原告提交了《盘点后自我检讨书》，承认因工作中存有过失造成了原告的重大经济损失。2014年3月14日，原告根据双方签订的劳动合同、公司《人事管理规定》以及劳动合同法相关规定，认为被告存在玩忽职守、严重失职，给公司造成了严重的经济损失，依法解除了与被告劳动关系，并出具了《解除劳动合同证明书》。原告认为，被告书面承认所负责库房的商品数量与系统显示的商品数量存在巨大差异，且造成原告严重经济损失，原告依法解除与被告劳动关系，没有违法之处，不应支付经济补偿金。被告主张加班费差额，但未提交合法有效证据，缺乏事实及法律依据。被告的工作岗位是负责库房管理，确保库房商品安全，且其在检讨书中承认存在过错，故对于因玩忽职守造成的公司货品重大损失应予以赔偿。原告诉讼请求：1.判决原告不承担支付被告代通知金及经济补偿金51542.50元；2.判决原告不承担支付加班工资差额4367元；3.判决被告赔偿原告经济损失128055.50元；4.本案诉讼费用由被告承担。
原告为支持其诉讼请求，提交证据如下：
证据一、劳动合同两份，证明原、被告签订劳动合同情况及合同约定内容，如被告存在玩忽职守情形，原告有权根据劳动合同约定依法解除与被告之间的劳动关系；
证据二、（2014）京长安内经证字第7323号公证书，证明被告参与实际库存的盘点，清楚损失的存在，原告两次盘点后均将异常盘点的差异抄送被告，被告没有提出异议，原告确定最后损失金额为42万余元；
证据三、（2014）京长安内经证字7322号公证书，证明原告公司货物管理系统GTRUST系统显示，被告所在的退换货库存发生货品丢失42万余元，与货物盘点情况能够对应，原告损失是客观存在的；
证据四、被告盘点后自我检讨书，证明被告的岗位职责，及被告清楚盘点的结果与其负责操作的系统存在巨大差异，被告承认玩忽职守，给公司造成重大损失；
证据五、解除劳动合同证明书，证明原告于2014年3月14日通知被告解除劳动合同，解除依据及程序符合法律规定；
证据六、原告公司人事管理规定，证明原告公司关于单方解除劳动合同情形以及员工加班作了规定；
证据七、退换货组员工的盘点后自我检讨书，证明被告所负责退换货组管理混乱，重大损失客观存在，被告存在玩忽职守的行为；
证据八、退换货操作流程，证明被告知道公司规定退换货工作流程，但没有按照该流程实际操作，造成原告公司重大损失；
证据九、证人李××证言，证明被告参与盘点并清楚盘点的结果与其负责操作的系统存在巨大差异。
被告韩斌辩称，不同意原告诉讼请求，同意仲裁裁决结果。被告自2013年4月职位调整为退换货组长，2013年年底组织盘点时，发现系统与实物存在差异，但对于发生40多万元损失是否真实存在并不确认。被告和组员并非自愿提交的《盘点后自我检讨书》。2014年1月份，原告已对被告进行了调岗降薪处理，取消了职务津贴和岗位津贴。原告没有对被告进行公司规章制度的培训和告知，另劳动合同、公司规章制度、职位工作职责中均未明确界定严重失职和给公司造成重大损害的标准。原告提交的公证书不能证明调账的商品为丢失，也不能证明是退换货组库存调账，更不能证明是被告所拿或重大过失所造成的，还存在人员流失、搬库等客观原因。因此，公司不能把经营风险转嫁给劳动者，由被告承担损失，被告自认有不胜任工作的事实，工作中存在不足，但认为原告解除劳动合同不符合法律规定，要求原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金及加班工资差额。
被告为支持其抗辩理由，提交证据如下：
证据一、2011年11月17日签订的无固定期限劳动合同，证明被告为原告公司员工，工作实行标准工时制；
证据二、解除劳动合同证明，证明原告未先出具解除劳动合同通知书，解除劳动合同程序不符合法律规定；
证据三、聘书，证明被告职务为物流中心退换货组组长，服从上级物流中心副经理领导及工作安排，没有决策权；
证据四、考勤记录表，2012－2013年应发加班费明细表及实际发放加班费明细表，证明原告未足额向被告支付加班费；
证据五、2013年3月至2014年2月工资明细表，证明被告离职前12个月平均工资情况，及自2014年1月开始原告不再向被告发放岗位津贴及职务津贴500元；
证据六、2012年至2014年银行工资流水，证明被告每月工资情况；
证据七、市场部加班申请单，系仲裁时原告提交的证据，证明原告公司规定的加班制度未予以严格执行；
证据八、原告公司人事管理规定和培训内容确认单，系仲裁时原告提交的证据，证明原告公司人事管理规定未向被告进行培训或告知；
证据九、证人杨××证言，证明货品盘点亏损并不是被告直接造成。
经审理查明，被告于2008年10月18日入职原告处工作，并签订劳动合同，合同期限自2008年10月18日至2009年12月17日止，约定被告担任物流方面的工作。2009年12月18日双方续订劳动合同，将合同期限延长至2011年11月16日。2011年11月17日，双方签订了无固定期限劳动合同，约定被告担任物流方面的工作。2013年4月，原告聘任被告担任物流中心退换货组组长职务。
2013年12月，原告经盘点，发现Grust系统中显示的退换货组库存商品数量与实际商品数量不符。2014年1月7日，被告为此提交了《盘点后自我检讨书》，该检讨书中写明：“造成差异原因：1.2013年初系统无实物进行回收确定，后期没有及时对库房进行盘点，造成库房商品与系统实际数量不符，没有按操作流程执行；2.异常品库搬到B3仓库，前期没有货架，安装货架后由于人员少回货量大，没有对异常品库进行盘点造成商品实际数量与系统不符；3.平时对员工的管理不够严格造成库房商品数量缺少后没有及时发现，年底盘点造成很大的差异。”原告公司2013年审计报告显示，该年发生盘亏损失为426851.82元。
2014年1月，被告调到入库组工作。2014年3月14日，原告以被告严重失职，给原告造成了重大经济损失为由，与被告解除了劳动合同，并向被告邮寄送达了《解除劳动合同证明书》。
另查，原、被告因劳动报酬、赔偿金等发生争议，被告向天津市滨海新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.支付违法解除劳动合同赔偿金93962元；2.支付2012年3月至2014年2月休息日加班费差额18000元。该仲裁委员会于2014年7月7日作出津滨保劳人仲裁字[2014]50185号仲裁裁决：1.天天希杰给付韩斌代通知金及经济补偿51542.50元；2.天天希杰给付韩斌加班工资差额4367元；3.驳回天天希杰的仲裁反请求。天天希杰不服该裁决，起诉来院。
再查，原、被告均认可被告所提交的离职前12个月工资明细表，该明细表显示，被告离职前12个月应发工资总额为100294.51元，已支付加班费总额为37835.51元，餐补共计1992元，防暑降温费464元，冬季取暖费520元。另，2014年1月29日，被告工资卡内收到2212.57元奖金。原告同意向被告支付加班工资差额4367元。
以上事实，有双方当事人提交的证据及当事人庭审陈述予以佐证。
本院认为，因用人单位作出的解除劳动合同决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案原、被告在履行劳动合同期间，原告以被告存在严重失职、玩忽职守，给单位造成重大损害为由，依据公司规章制度及劳动合同约定解除与被告之间的劳动合同。但原告既未提交证据证明该公司规章制度系经民主程序制定，又无证据证明该规章制度已经向包括被告在内的劳动者公示，故该公司规章制度不能作为辞退被告的依据。现原告所提交的《盘点后自我检讨书》、公证书，证明公司发生大额盘亏以及被告工作中存在失职行为，但不足以证明盘点出现的库存数量差异系由被告故意或重大过失所致。故原告在并未具体核查出现盘亏的原因及被告对于造成盘亏的具体责任情况下，即以严重失职、玩忽职守造成公司利益重大损失为由，直接解除与被告的劳动合同，欠为妥当。因此，原告作出给予被告解除劳动合同的决定，理由并不充分，缺乏相应的事实和法律依据，系违法解除劳动合同，本院予以确认。
用人单位违反劳动法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。鉴于本案被告并不要求与原告继续履行劳动合同，原告应当向其支付双倍经济补偿金。计算经济补偿金的月工资，是指劳动者在劳动合同解除前12个月的正常工作时间内的平均应得工资，包括奖金等货币性收入，防暑降温费、冬季取暖补贴及餐补等福利待遇性收入不不包括在内。故被告离职前12月平均应发工资经调整后为5141.30元。被告在原告处工作年限不满5.5年，故原告应按照5.5个月工资标准的二倍向被告支付经济赔偿金56554.27元。被告虽主张原告应支付违法解除劳动合同双倍经济赔偿金，但经仲裁后未提起诉讼，表示同意按照仲裁裁决数额51542.50元主张，系合理处分自己权益，符合法律规定，本院照准。双方对原告应支付被告的加班工资差额为4367元无异议，本院照准。关于原告要求被告赔偿经济损失128055.50元的请求，因原告所提供的证据并不能证明损失存在且该损失由被告直接造成，故原告该请求于法无据，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决如下：
一、原告天天希杰（天津）商贸有限公司于本判决生效之日起五日内向被告韩斌支付经济赔偿金51542.50元；
二、原告天天希杰（天津）商贸有限公司于本判决生效之日起五日内向被告韩斌支付加班工资差额4367元；
三、驳回原告天天希杰（天津）商贸有限公司的诉讼请求。
如果原告未按本判决指定的期间履行上述给付义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由原告天天希杰（天津）商贸有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。
代理审判员 卓丹红
二〇一四年十一月十四日
书 记 员 韩 骏
本案引用的法律条文
1.《中华人民共和国劳动合同法》
第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：
（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；
（二）严重违反用人单位的规章制度的；
（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；
（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；
（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）被依法追究刑事责任的。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
2.《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。
3.《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》
第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。