重庆市綦江区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝0110民初985号
原告：重庆市南川区东方红建筑工程公司，住所地重庆市南川区西城办事处西大街果园路23号，组织机构代码20870161-5。
法定代表人：曾繁忠，该公司总经理。
委托诉讼代理人：周庆，男，该公司员工。
委托诉讼代理人：刘正彬，重庆市万盛经开区南桐法律服务所法律工作者。
被告：重庆欧枫投资有限公司，住所地重庆市綦江区（原万盛区）黑山镇江流东路1号1幢2－20号，组织机构代码78745300－2。
法定代表人：曾果，该公司董事长。
委托诉讼代理人：王燕，女，该公司员工。
委托诉讼代理人：李厚全，男，该公司员工。
原告重庆市南川区东方红建筑工程公司（以下简称：东方红公司）与被告重庆欧枫投资有限公司（以下简称：欧枫公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年1月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告东方红公司的委托诉讼代理人周庆、刘正彬、被告欧枫公司的委托诉讼代理人王燕、李厚全到庭参加诉讼。诉讼中，原、被告向本院申请庭外和解，但未达成和解意见。本案现已审理终结。
原告东方红公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令欧枫公司给付工程款5113134元、违约金153394.02元；2、请求判令欧枫公司赔偿停工、窝工损失从2012年6月12日至2012年8月13日止，共计373400.20元；3、请求判令欧枫公司支付塔吊租赁费以及其他损失共计154175元；4、请求判令欧枫公司支付其强行指令原告把租用的钢管脚手架和塔吊交付给另外的施工单位使用，对此给原告造成照看工地人员的工资和管理人员的工资损失576000元；5、要求欧枫公司根据重庆市綦江区人民法院作出的（2014）綦法民初字第07470号法律文书确定的由东方红公司支付重庆城固混凝土有限公司的材料款639267.50元，及利息损失171834元、执行费8793元；6、本案诉讼费由欧枫公司承担。庭审中，东方红公司自愿撤回第5项诉讼请求。事实和理由：2012年6月9日，东方红公司与欧枫公司签订了《建筑工程施工合同》及施工补充协议，约定东方红公司的总承包范围为土石方、基础主体结构等工程，合同价款暂定为1000万元，开工时间为2012年6月12日，竣工时间为2013年3月12日。2012年6月12日，东方红公司按合同约定进场后发现欧枫公司未完成三通一平，达不到施工条件，欧枫公司叫东方红公司的施工队做准备，在附近寻找施工水源和工人生活用水，并从重庆租来发电机用于发电。2012年8月13日，欧枫公司完成了三通一平，达到施工条件。2012年11月22日，接待中心完成并请有关部门验收合格，交欧枫公司装修。欧枫公司于2014年5月27日办完结算，接待中心的结算款为4426162元，结算前欧枫公司只支付了接待中心的进度款1823200元。7栋花园洋房于2015年2月结算完毕，结算价格是17071450元，结算前欧枫公司只支付进度款14480000元。此外，被告应支付租用原告的钢管、脚手架和塔吊等费用以及原告按被告要求留用管理人员为其管理屋面瓦、外墙砖、外墙保温施工现场的工资，被告也应向原告支付。综上，为维护原告合法权益，故依法提起诉讼。
被告欧枫公司辩称，欠东方红公司工程款属实，但具体金额并非东方红公司诉称的金额，工程施工过程中，欧枫公司资金充足，并不存在延期支付的情况。工程已经竣工结算完毕，东方红公司又诉称存在停工、窝工损失及塔吊租赁费、管理人员的工资损失不属实。在东方红公司进场时已经进行平场通路，用发电机发电，如果东方红公司有帮忙搭电等其他工作，该费用在结算时已支付相应款项。塔吊及钢管应在房屋墙体装修后才能拆除，东方红公司负责房屋主体结构、内墙粉刷、地面平整，我方在装饰外墙时，东方红公司仍在平整地面及粉刷内墙，不存在欧枫公司应支付塔吊费、管理人员工资的问题。
本院经审理认定事实如下：2012年6月1日，欧枫公司作为发包人与东方红公司作为承包人签订《重庆天籁谷（国际）旅游度假区工程一期一组团施工合同》（以下简称：《一组团施工合同》）。合同协议条款约定：工程名称为重庆天籁谷（国际）旅游度假区一期一组团13-19栋、接待中心工程，建筑面积约为8758.83㎡；工程承包范围为平基土石方、基础工程、主体工程、初装修、幕墙工程、机电设备安装、给排水安装、空调设备安装、消防设施安装、钢结构安装；合同工期270日历天（进场时间以甲方书面通知为准）；工程质量标准：达到国家有关施工质量验收规范要求，并一次性验收合格；合同暂定总价12262362元，其中安全文明措施为109485元等内容。合同通用条款第33.3条约定：发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。合同专用条款约定：……8、发包人工作，发包人应按约定的时间和要求完成以下工作：(1)施工场地具备施工条件的要求及完成的时间：已具备开工条件。(2)将施工所需的水、电、电讯线路接至施工场地的时间、地点和供应要求：开工前业主提供在施工现场附近（红线范围内）的一个临时接水点，承包人负责将这一接水点接到各用水点，安装为自己所用的供水管网和设施并计量且自行到相关部门缴费。承包人应与当地电讯部门自行联系电讯线路，以确保现场通讯畅通。（3）施工场地与公共道路的通道开通时间和要求：发包人提供……23.2、本合同价款采用暂定总价按实结算方式确定。采用可调价格合同，合同价款调整方法：本工程结算按《2008年重庆市建筑工程计价定额》、《2008重庆市建设工程费用定额》、《2008年综合解释》执行……九、竣工验收与结算:工程竣工验收报告经发包人认可后28天内，承包人向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，双方按照协议书约定的合同价款及专用条款约定的合同价款调整内容，进行工程竣工结算。发包人收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后28天内进行核实，给予确认或者提出修改意见。发包人确认竣工结算报告后30日内按工程竣工结算价款的98％支付承包人。余下的2％作为工程质保金。十、违约、索赔和争议：……本合同通用条款第33.3款约定发包人违约应承担的违约责任：发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约金2000元……。合同工程质量保修书约定：工程质量保修金按照工程竣工结算价的2％计留；工程竣工验收满2年后，于次月15日前按质保金的80％无息返还承包人；工程竣工验收满5年后，于次月15日前将剩余的质保金无息全部返还承包人。本工程质量保修书，由施工合同发包人、承包人双方在竣工验收前共同签署，作为施工合同附件，其有效期至保修期满。《一组团施工合同》发包人处有欧枫公司及其法定代表人曾果加盖的印章，承包人处有东方红公司加盖的公章及其法定代表人曾繁忠、委托代理人周庆的签名。同时，《一组团施工合同》加盖了重庆市万盛经济技术开发区规划建设局合同备案专用章。
2012年6月9日，欧枫公司与东方红公司就重庆天籁谷（国际）旅游度假区一期一组团（接待中心及其后方7栋花园洋房）又签订《重庆市建设工程施工合同（2009年版）》（以下简称：《09版施工合同》）。该合同约定：总承包范围为土石方、基础、主体结构、建筑部分（不含进户门、塑钢门窗、栏杆、百叶、防火门、外墙装饰）、安装部分（不含电梯、柴油发电机组、水箱、变配电设备、天然气、给水表前系统、消防系统、通讯、有线电视、智能化、污水环保处理系统、人防系统）；开工日期为2012年6月12日，竣工日期为2013年3月12日（其中接待中心必须于2012年8月15日前完成主体结构、砖砌体及抹灰），合同工期总日历天数270天；工程质量标准为合格；合同价款暂定1000万元整（最终以发包人、承包人双方审定的结算价为准）。合同专用条款约定：发包人应在开工通知约定的开工日期前7天，根据工程的实际情况，逐步提交施工场地，若因发包人原因导致承包人不能正常施工而停工，所造成的损失由发包人承担，工期顺延；工程竣工验收30个工作日内由承包人向发包人提交竣工结算；发包人逾期支付工程款时违约金为未付工程款的3％；本工程按时结算，土建执行2008年《重庆市建筑工程计价定额》和2008年《重庆市建设工程费用定额》，安装工程采用2008年《重庆市安装工程计价定额》和2008《重庆市建设工程费用定额》及相关配套文件。工程类别按定额规定按三类计取，工程总造价按审定的施工图、竣工图预（结）算不下浮。土石方工程以双方核定包干单价作为结算依据。人工费按定额工日调增30元／工日包干使用，只收取税金，机械费按定额基价执行，不作任何价差调整；质量保证金金额为合同价格的3％，竣工验收开始，直至质量保证金总额达到限额；工程质量保修范围、期限和责任：执行国家现行规定。《09版施工合同》发包人处有欧枫公司加盖的公章及其委托代理人李厚全的签名，承包人处有东方红公司加盖的公章及其法定代表人曾繁忠、委托代理人周庆的签名。
同日，欧枫公司与东方红公司就重庆天籁谷（国际）旅游度假区一期一组团签订《天籁谷国际度假区工程建筑施工合同补充协议》。该补充协议约定：项目名称为天籁谷国际度假区工程“一期一组团”，承包范围为土石方、基础、主体结构、建筑部分（不含进户门、塑钢门窗、栏杆、百叶、防火门、外墙装饰）、安装部分（不含电梯、柴油发电机组、水箱、变配电设备、天然气、给水表前系统、消防系统、通讯、有线电视、智能化、污水环保处理系统、人防系统）；暂定建筑面积10000㎡，包含接待中心及接待中心后方7栋花园洋房，工程暂定造价1000万；工程按时结算，土建执行CQJZDE-2008年《重庆市建筑工程计价定额》和CQFYDE-2008《重庆市建设工程费用定额》，安装工程采用CQAZDE-2008《重庆市安装工程计价定额》和CQFYDE-2008《重庆市建设工程费用定额》及相关配套文件(合同签订后新出的配套文件不予执行)，若相关配套文件精神与本补充协议不一致，则按本补充协议执行，工程类别按定额规定按三类计取，工程总造价按审定的施工图预（结）算不下浮；工程款支付方式为基础、主体结构完成前，不支付进度款；主体结构完成封顶后30日内，支付基础起至主体完成前已审定进度款总额的50％；审定进度剩余50％中的30％由主体封顶断水后的第二个月起三个月内逐月等额支付；主体结构完成后的月进度款，按审定额的80％支付；本项目竣工验收合格后3个月内办理结算付清全部工程款（质量保修金3％除外）；质量标准为合格标准等内容。该补充协议甲方处有欧枫公司加盖的公章及其委托代理人曾睽的签名，乙方处有东方红公司加盖的公章及其法定代表人曾繁忠、委托代理人周庆的签名。
合同签订之后，东方红公司于2012年6月12日进场，因施工场地不具备开工条件，东方红公司聘请的工人主要从事平整进场道路、寻找水源等工作。2012年8月13日，欧枫公司按相关规范要求完成了平基土石方工程，并将工程场地交付给东方红公司，东方红公司遂开始施工。
东方红公司、欧枫公司与监理公司、设计单位和国家工程质量验收部门于2012年11月22日共同对接待中心主体进行了验收，结论为同意接待中心主体结构验收；于2013年7月12日共同对13号楼、14号楼、17号楼、18号楼主体进行了验收，结论为同意本次验收；于2013年9月30日共同对15号楼、16号楼、19号楼进行了验收，结论为同意本次验收。2014年12月20日，天籁谷（国际）旅游度假区13-19号楼由欧枫公司接收后交付给重庆天籁谷旅游发展有限公司。
2014年5月27日，东方红公司与欧枫公司就重庆天籁谷（国际）旅游度假区一期一组团接待中心的工程造价进行结算，共同制作了结算书，确认工程造价结算金额为4426162元。2015年2月10日，东方红公司与欧枫公司就重庆天籁谷（国际）旅游度假区一期一组团13-19号楼的工程造价进行结算，共同制作了结算书，确认工程造价结算金额为17071450元。
另查明，东方红公司因未按约定支付重庆南峡建筑设备租赁有限公司塔机租金、进出场费，重庆市南川区人民法院于2013年8月14日作出（2013）南川法民初字第01837号民事判决书，判决东方红公司支付重庆南峡建筑设备租赁有限公司塔机租金117250元、进出场费26000元、违约金10925.04元，共计154175.04元。
因13-19号楼的外保温单位、屋面瓦单位、外墙装饰单位进场需使用钢管脚手架及塔吊，欧枫公司于2013年8月15日起向东方红公司租用脚手架、塔吊至2014年4月21日。
2015年4月15日，东方红公司向欧枫公司出具委托书，委托欧枫公司将重庆天籁谷（国际）旅游度假区一期一组团应付工程款2480000元用于支付曾睽（欧枫公司股东）借款。2015年12月6日，东方红公司向欧枫公司送达《重庆市南川区东方红建筑工程公司关于终止委托的函》，函告欧枫公司终止将应付工程款2480000元支付给曾睽的委托。欧枫公司于2015年12月8日回复东方红公司，称其已履行东方红公司于2015年4月15日委托的事项，无法再终止。
庭审中，双方均认可结算书确定的工程造价结算金额为21497612元，工程质量保修金按照工程竣工结算价的2％计留。东方红公司陈述欧枫公司已付工程款16384477.50元；欧枫公司陈述已支付东方红公司工程款18864477.50元。对于双方争议的248000元，双方确认该2480000元系东方红公司委托欧枫公司支付给曾睽的款项。本院询问欧枫公司受托付款的履行情况，欧枫公司陈述其并未通过现金或转账方式实际支付曾睽2480000元，只是进行内部财务处理。
庭审中，东方红公司诉称东方红公司进场后，因场地不符合开工条件，自2012年6月12日起至2012年8月13日止存在停工、窝工损失，要求欧枫公司支付停工、窝工损失373400.20元，并向本院举示其自行制作的工资表、人员考勤表拟证明其主张。经本院审查，东方红公司举示的人员考勤表记载的员工上班天数与工资表上记载的上班天数不一致，本院询问东方红公司对停工、窝工损失是否进行司法鉴定，东方红公司明确表示不申请鉴定。
东方红公司陈述因欧枫公司延期开工且未按时支付工程款，导致东方红公司无钱支付塔吊租赁费，重庆南峡建筑设备租赁有限公司不拆除塔吊而产生损失，要求欧枫公司因延期开工导致原告多支付塔吊租赁费以及其他损失共计154175元。
东方红公司陈述因欧枫公司强行指令其把租用的脚手架、塔吊交付给其他施工单位使用，并要求东方红公司的管理人员及工人照看现场，要求欧枫公司支付因照看现场而产生的管理人员、工人的工资损失576000元。东方红公司未举示证据证明管理人员、工人系受欧枫公司的指示留在施工现场照看场地。
庭审中，本院询问双方为何就一个工程签订两份合同及补充协议，东方红公司陈述应以签订在后的合同为准，且实际履行时也是以此合同及补充协议进行结算；欧枫公司陈述两份合同及补充协议均系真实的，合同中无冲突的条款均适用，有冲突的条款适用《一组团施工合同》的约定。
前述事实，有《重庆天籁谷（国际）旅游度假区工程一期一组团施工合同》、《重庆市建设工程施工合同（2009年版）》、《天籁谷国际度假区工程建筑施工合同补充协议》、证人证词、工程场地交验书、验收会议记录、工程移交单、建设工程结算书、（2013）南川法民初字第01837号民事判决书、现场收方签证单、委托书、《重庆市南川区东方红建筑工程公司关于终止委托的函》、复函及当事人陈述等证据在卷为凭，并经庭审质证及本院审查属实，应予认定。
本院认为，《一组团施工合同》、《09版施工合同》。《天籁谷国际度假区工程建筑施工合同补充协议》均有东方红公司、欧枫公司加盖的公章，三份协议在工程质量、工程价款和工程期限方面没有明显变化，所作的约定均是双方当事人的真实意思表示，对双方均有约束力。若《一组团施工合同》与《09版施工合同》、《天籁谷国际度假区工程建筑施工合同补充协议》的约定发生冲突时，因《09版施工合同》、《天籁谷国际度假区工程建筑施工合同补充协议》签订在后，系双方对各自权利义务的变更，应适用《09版施工合同》、《天籁谷国际度假区工程建筑施工合同补充协议》的约定。
一、关于东方红公司要求欧枫公司支付工程款及违约金的问题。双方共同制作的结算书确认重庆天籁谷（国际）旅游度假区一期一组团接待中心、13-19号楼的工程造价结算金额为21497612元，扣除双方无争议的已付工程款16384477.50元，剩余工程款为5113134.50元。该5113134.50元工程款中，欧枫公司辩称有2480000元已按东方红公司的委托以内部财务处理的方式支付给曾睽，不应再支付给东方红公司。本院认为东方红公司于2015年4月15日出具委托书，委托欧枫公司代为支付给曾睽2480000元，双方建立委托关系。但欧枫公司至今并未实际履行委托事项即将2480000元支付给曾睽，东方红公司可随时解除委托合同。东方红公司已于2015年12月6日向欧枫公司送达《重庆市南川区东方红建筑工程公司关于终止委托的函》，双方的委托合同已解除，欧枫公司应将2480000元直接支付给东方红公司。欧枫公司仅以已作内部财务处理进行抗辩，理由不充分，本院不予采信。双方均认可工程质量保修金在实际履行合同过程中按照工程竣工结算价的2％计留，工程质量保修金应为（21497612元×2％）。双方约定工程竣工验收满2年后，于次月15日前按工程质量保修金的80％无息返还；工程竣工验收满5年后，于次月15日前将剩余的质保金无息全部返还。工程竣工验收的最后时间为2013年9月30日，工程质量保修金的返还期限届满之日分别为2015年10月15日、2018年10月15日。故欧枫公司至今应支付东方红公司的工程质量保修金为343961.79元（429952.24元×80％）。综上,欧枫公司尚欠东方红公司的工程款金额为5027144.05元。
欧枫公司至今未支付尚欠的工程款,已构成违约,应按照双方的约定支付违约金。《09版施工合同》约定发包人逾期支付工程款时违约金按未付工程款的3％计付，故欧枫公司应支付东方红公司违约金150814.32元（5027144.05元×3％）。
二、关于东方红公司要求欧枫公司赔偿停工、窝工损失的问题。因东方红公司向本院举示的工资表、人员考勤表记载的用工天数不一致，未举示其他证据充分证明其停工、窝工的具体损失，且在本院释明后未申请司法鉴定，本院对东方红公司的此项诉讼请求不予支持。
三、关于东方红公司要求欧枫公司支付塔吊租赁费以及其他损失的问题。东方红公司主张此项请求的理由是欧枫公司延期开工且未按时支付工程款，导致其无钱支付塔吊租赁费，重庆南峡建筑设备租赁有限公司不拆除塔吊而产生的损失。东方红公司与重庆南峡建筑设备租赁有限公司签订塔机租赁合同后，即使按东方红公司的陈述欧枫公司存在延期开工、未按时支付工程款的情形，东方红公司也应尽一切可能履行租赁合同。欧枫公司未按时付款不是东方红公司拒绝支付塔吊租金的正当理由，因逾期支付租金而产生的责任应由东方红公司自行承担。本院对东方红公司的此项诉讼请求不予支持。
四、关于东方红公司要求欧枫公司支付照看工地人员和管理人员工资的问题。东方红公司举示的证据仅能证明欧枫公司于2013年8月15日起至2014年4月21日止向东方红公司租用脚手架、塔吊，不能证明其管理人员、工人系受欧枫公司的指示留在施工现场照看场地。本院对东方红公司的此项诉讼请求不予支持。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百六十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告重庆欧枫投资有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告重庆市南川区东方红建筑工程公司工程款5027144.05元、违约金150814.32元，共计5177958.37元；
二、驳回原告重庆市南川区东方红建筑工程公司的其他诉讼请求。
如当事人未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费56390元，减半收取28195元，由原告负担5357元，被告负担22838元。（此款原告已交纳，被告于本判决生效后立即向本院交纳22838元）。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审判员 张水林
二〇一七年五月十日
书记员 杜虎玲