山东省威海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁10民终559号
上诉人(原审被告)：邓福林，男，1978年6月22日出生，汉族，住四川省苍溪县。
委托诉讼代理人：吕以强，文登小观法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：宋飞迎，男，1995年7月12日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。
委托诉讼代理人：杨春燕，文登天福法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：黑龙江宝宇建设工程有限公司，住所地黑龙江省哈尔滨市香坊区公滨路53号。
法定代表人：魏林波，董事长。
委托诉讼代理人：李秀花，文登高村法律服务所法律工作者。
原审被告：贾伦才，男，汉族，住四川省苍溪县。
上诉人邓福林因与被上诉人宋飞迎、黑龙江宝宇建设工程有限公司（以下简称宝宇公司）、原审被告贾伦才提供劳务者受害责任纠纷一案，不服威海市文登区人民法院（2016）鲁1003民初395号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月16日立案后，依法组成合议庭，因当事人未提供新的事实及证据，不开庭进行了审理。现已审理终结。
邓福林上诉请求：撤销原判，依法改判。事实与理由：一审认定事实错误。1、被上诉人宋飞迎受雇于被上诉人宝宇公司，一切责任应由宝宇公司承担。被上诉人宋飞迎系在被上诉人宝宇公司的工地上工作受伤的，其工资亦由被上诉人宝宇公司按照工程量支付。且被上诉人宝宇公司为被上诉人宋飞迎投保了建工意外医疗和建工意外伤害保险，被上诉人宋飞迎的医药费亦应由被上诉人宝宇公司支付。2、上诉人邓福林仅是作为介绍人带领被上诉人宋飞迎到被上诉人宝宇公司工作，且上诉人邓福林也干活，被上诉人宋飞迎并非上诉人邓福林的工人。3、被上诉人宋飞迎并非每天均工作，干一天有一天的工资收入，每天大约300-400元，一审法院直接按照400元/天的标准认定误工费，明显高于同行业收入，显属不当。4、依据（2014）《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》中的规定，即便是上诉人邓福林雇佣的被上诉人宋飞迎，承担责任的主体也应是被上诉人宝宇公司。
宋飞迎辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原审判决。
宝宇公司辩称，涉案工程并非其发包给第三人及上诉人，被上诉人宋飞迎并非其雇员。即使转包行为存在，其仅在欠付工程款的限额内承担支付责任，但上诉人并未提供证据证实欠付工程款的数额。上诉人主张的工伤保险行政案件的规定，仅适用于审理工伤保险案件纠纷，不适用于本案。
宋飞迎向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告住院伙食补助费3200元（100元/天×32天）、伤残赔偿金63090元（31545元/年×20年×10%）、精神损害抚慰金1000元、鉴定费1300元、护理费4321.2元、误工费72000元、病历复印费43.5元，合计144954.7元。
一审法院认定事实：宝宇公司与宝宇文登公司系总公司与分公司的关系。宝宇文登公司于2014年7月28日注销。文登长江汇泉农贸购物中心建筑工程由宝宇文登公司承建，后该公司将主体工程分包给被告贾伦才。2013年4月10日，被告贾伦才与被告邓福林签订“长江汇泉农贸购物中心1#楼B区模板安拆合同”。约定将长江汇泉农贸购物中心1#楼B区0.00以下垫层、基础和地下室以及主体工程单项施工任务分包给邓福林。2013年4月2日邓福林雇用原告宋飞迎在其承揽的工地上施工。2013年8月21日，宋飞迎在该工地工作时摔伤。为此，宋飞迎先后三次入住山东省文登整骨医院治疗，共计住院32天。第一次住院期间为2013年8月21日至9月14日，共24天，入院诊断为：右挠骨远端开放性骨折并下尺挠关节分离，右腰腹部及左小腿软组织擦挫伤。第二次住院期间为2013年10月6日至10月9日，共3天，入院诊断为右挠骨远端开放性骨折术后。第三次住院期间为2013年11月11日至11月16日，共5天，入院诊断为右挠骨远端开放性骨折术后，给予钢针拔除。原告宋飞迎的医疗费已全部由宝宇文登公司和贾伦才支付。
另查，宝宇文登公司于2013年6月9日为原告宋飞迎在新华人寿保险股份有限公司环翠支公司投保了建工意外医疗和建工意外伤害保险，保额共计120000元，保险期从2013年6月10日至2015年4月11日。原告宋飞迎的工资由宝宇文登公司发放，被告邓福林平时给原告宋飞迎发放部分生活费。被告邓福林认可宋飞迎的工资为日工资三四百元。被告贾伦才无承包文登长江汇泉农贸购物中心建筑工程主体工程的资质，被告邓福林亦无承包长江汇泉农贸购物中心1#楼B区模板安拆工程的资质。
诉前，原告宋飞迎委托威海恒源司法鉴定所对其伤残等级、误工时间、护理人数及时间进行了司法鉴定，并支付鉴定费1500元。恒源司鉴所【2014】临鉴字第72号鉴定意见为：1、被鉴定人宋飞迎符合九级伤残。2、被鉴定人宋飞迎误工时间以180日为宜。3、被鉴定人宋飞迎受伤后需1人护理50日。庭审中，被告邓福林对该鉴定意见书的评残标准提出异议，××致残等级》的标准进行评定，并提出重新鉴定。但被告邓福林未及时缴纳鉴定费，威海恒源司法鉴定所予以退鉴。原、被告对该司法鉴定退鉴函均无异议，原告提交了源司鉴所【2014】临鉴字第73号司法鉴定意见书，表示认可该鉴定意见书中的按照《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》所作出的鉴定意见为：1、被鉴定人宋飞迎符合十级伤残。2、被鉴定人宋飞迎误工时间以180日为宜。3、被鉴定人宋飞迎受伤后需1人护理50日。被告邓福林与被告宝宇建设公司对该鉴定意见书真实性无异议，但认为误工时间过长，但未提供证据予以推翻且不申请重新鉴定。原告为此花销鉴定费1300元。
原告宋飞迎与父母从2011年7月起一直租住在威海市文登区天福办事处松坡居民委员会和东藕湾社区居民委员会，残疾赔偿金按照山东省2015年度城镇居民人均可支配收入31545元标准计算为63090元（31545元×20年×10%）；宋飞迎在文登长江汇泉农贸购物中心建筑工程中从事木工工作，误工费按照其日工资400元计算为72000元（400元×180天）；宋飞迎住院及出院后，由其母亲潘秀英护理，潘秀英与宋飞迎在同一工地干活，原告主张护理费按照日工资200元计算，因未提供充分证据证实，可按照城镇居民标准计算为4321.2元（31545元/365天×50天）；住院伙食补助费为3200元（100元×32天）；鉴定费1300元。以上合计143911.2元。
上述事实，有当事人的陈述，医院病历及诊断证明，户籍证明，威海恒源司法鉴定所司法鉴定意见书两份，宝宇公司为宋飞迎投保的保险单，威海市文登区劳动人事争议仲裁委员会威文劳人仲案字（2014）第087号仲裁案卷，威海市文登区天福办事处东藕湾社区居民委员会出具的书证、鉴定费收据等证据证明，予以确认。
一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身伤害，雇主应当承担赔偿责任。本案原告宋飞迎受雇于邓福林，在从事雇佣活动中受伤，被告邓福林应当承担赔偿责任。宝宇文登公司将其承揽的工程发包给无相应资质的被告贾伦才，被告贾伦才又将部分工程分包给无相应资质的被告邓福林，根据相关法律规定，均属于违法发包。故被告贾伦才、宝宇文登公司依法应承担连带赔偿责任。而根据法律规定，分公司不具有法人资格，但是取得营业执照的分公司具有诉讼主体资格，能作为适格的当事人，本案中宝宇文登公司已于2014年7月28日即原审审理终结前注销，因此其民事责任应由其总公司即宝宇建设公司承担。原告要求宝宇公司、被告贾伦才、被告邓福林赔偿其在提供劳务过程中受伤而造成的经济损失，于法有据，予以支持。该事故致原告构成十级伤残，确实给其工作、生活造成不利影响,故其要求精神损害抚慰金的诉讼请求,以赔偿1000元为宜。原告的其他各项损失以审理查明情况为准。原告主张复印费43.5元并非系本次事故产生的直接损失，于法无据，不予支持。被告邓福林不认可其与原告存在雇佣关系，与查明的事实不符，不予采信。被告贾伦才未到庭应诉，亦未提出书面答辩书，视为放弃质证及答辩权利。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决：一、被告邓福林赔偿原告宋飞迎残疾赔偿金63090元，精神损害抚慰金1000元、误工费72000元，护理费4321.2元，住院伙食补助费为3200元，鉴定费1300元，共计144911.2元。于判决生效之日起十日内付清。二、被告贾伦才、被告黑龙江宝宇建设工程有限公司对被告邓福林的上述债务承担连带责任。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3199元，由原告宋飞迎负担1元，由被告黑龙江宝宇建设工程有限公司、贾伦才、邓福林共同负担3198元。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，关于上诉人邓福林与被上诉人宋飞迎之间是否存在雇佣关系的问题，从查明的事实看，宝宇文登公司将涉案工程发包给没有施工资质的原审被告贾伦才，原审被告贾伦才又将该工程分包给没有施工资质上诉人邓福林，被上诉人宋飞迎跟随上诉人邓福林工作，上诉人邓福林每月给被上诉人宋飞迎发放生活费，因此一审法院认定上诉人邓福林与被上诉人宋飞迎之间存在雇佣关系并无不当，本院予以维持。被上诉人宋飞迎系木工，上诉人邓福林认可被上诉人宋飞迎日工资收入为三四百元，一审法院以400元/天的标准计算误工费，亦无明显不当，本院予以维持。本案系提供劳务者受害责任纠纷案件，上诉人邓福林主张适用《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》中的相关规定，无事实及法律依据，本院对该上诉理由，不予采信。
综上，邓福林的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1066元，由上诉人邓福林负担。
本判决为终审判决。
审判长 乔 卉
审判员 侯善斌
审判员 许 萍
二〇一七年八月十四日
书记员 王国伟