江苏省扬中市人民法院民 事 判 决 书(2016）苏1182民初1075号原告：江苏省钟星消防工程有限公司，住所地江苏省南京市溧水区经济开发区拓塘工业集中区。法定代表人：袁海平，该公司董事长。委托诉讼代理人：张晓辉，该公司职员。委托诉讼代理人：邓鹏，上海普世（昆山）律师事务所律师。被告：江苏苏南建设集团有限公司，住所地江苏省溧阳市溧城镇燕山路33号。法定代表人：花新华，该公司董事长。委托诉讼代理人：董建中，北京市百瑞(无锡)律师事务所律师。第三人：倪某某，男，1967年9月22日，汉族，住江苏省苏州区。第三人：朱某某，男，1968年3月19日生，汉族，住江苏省苏州市吴中区。原告江苏省钟星消防工程有限公司（以下简称钟星消防公司）与被告江苏苏南建设集团有限公司（以下简称苏南建设公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2016年3月21日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告钟星消防公司的委托诉讼代理人张晓辉、邓鹏，被告苏南建设公司的委托诉讼代理人董建中到庭参加了诉讼。第三人倪某某、朱金保经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告钟星消防公司向本院提出诉讼请求：判令被告苏南建设公司支付原告工程款1023345.82元，并承担本案诉讼费用。事实和理由：原告与被告于2012年1月签订《建设工程施工专业分包合同》，约定被告将扬中雨润国际中央商场消防工程分包给原告，被告在分包合同上加盖合同专用章、法定代表人印章，被告的项目委托代理人倪某某签字。原告按照合同约定履行了施工义务，工程已于2013年9月18日竣工验收。被告应付工程款共计6670000元，截止2015年3月30日，被告仅支付工程款4870050元，扣除公摊费用776654.18元，余款1023345.82元至今未付。被告苏南建设公司辩称：⒈原、被告间不存在真实的施工合同关系。被告承接了本案工程后，由下属分公司的倪某某承包和施工，倪某某又将工程分包给朱某某。因被告没有消防专项施工资质，实际施工人朱某某遂借用了原告的消防资质，故原告与被告虽签订了消防工程施工合同，但原告并未实际施工，原告也提供不了履行合同的证据；⒉原告起诉依据的结算单系朱某某与倪某某相互串通伪造，倪某某所签给原告的付款明细及结算单我公司不予认可；⒊我公司实际上已将业主支付的本案所涉工程款全部支付给了倪某某和朱某某，但倪某某截留了朱某某的款项，因其无法偿还，倪、朱二人遂伪造付款明细和付款单，以借原告的名义起诉被告，用以归还倪某某所欠朱某某的款项；⒋如法院依据原、被告签订的合同认定双方成立施工合同关系，则应按合同约定的价款305万加工程签证15万计320万来结算工程款，原告并无证据证明增加了其他工程量，即使有也应通过审计来确定增加的工程款。综上，原告的诉讼请求无事实和法律依据，请求依法予以驳回。第三人倪某某述称：其系被告苏南公司分公司负责人，被告将承建的扬中雨润国际中央商场工程与本人签定内部承包协议转包，本人又将此工程以被告名义转包给朱某某。后我代表被告与原告签定专业分包合同，将此工程的消防工程分包给原告。原告实际施工了消防工程，消防工程款由被告苏南公司付给朱某某，朱某某再付给原告。第三人朱某某述称：扬中雨润国际中央商场消防工程由原告钟星消防公司施工、报建，工程结算支付依据为原告钟星消防公司与被告苏南建设公司签订的合同。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：一、原告钟星消防公司所提交的分包合同、工程竣工验收说明书、工程结算终审单、工程结算审定单、结算清单、安装工程造价汇总表、业主证明、付款明细、工程签证单、移交清单、承兑汇票及施工原材料购买合同等证据来源合法，反映内容与争议事实有联系，被告虽不予认可，但无相反证据反驳，本院予以确认；二、被告苏南建设公司提供的项目承包责任书、内部承包协议、付款汇总表、证人倪某某出庭证言无法达到被告的举证目的，本院不予确认，但上述证据所证明的本案所涉工程的总承包、内部承包、分包等事实，另证人倪某某证明本案所涉消防工程由原告实际施工的事实，与原告所举相关证据相互印证，本院予以确认。就各方争议的事实，根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定如下：2011年11月22日，被告苏南建设公司与镇江雨润置业有限公司签订《扬中雨润国际中央商场建安工程施工合同》，承建扬中雨润国际中央商场工程。2011年12月9日，被告与下属苏州分公司承包人即第三人倪某某签定《工程项目承包责任书》，约定被告将镇江雨润置业有限公司扬中雨润国际中央商场工程“双包”给倪某某，合同造价82133100元，被告按“不含税金及建管费按总造价的0.8%”收取管理费，被告收到业主工程款后，扣除倪某某应缴纳给被告的管理费和规费后，余款支付给倪某某。2012年1月，倪某某以“江苏苏南建设集团有限公司独立项目部”名义与第三人朱某某签定《内部承包协议》，约定倪某某将镇江雨润置业有限公司扬中雨润国际中央商场工程全部承包给朱某某，工程内容为土建、安装工程总承包，合同造价82133150.6元，朱某某按审计结算总造价的1.5%交倪某某工程项目管理费2012年1月，被告苏南建设公司与原告钟星消防公司签订《建设工程施工专业分包合同》，合同约定被告将其公司总承包的扬中雨润国际中央商场工程中的消防工程分包给原告，分包合同价款为3050391.72元，被告在分包合同上加盖合同专用章、法定代表人印章，倪某某作为被告的委托代理人签字。合同中通用条款7.3载明“承包人所发出的指令、通知，由项目经理(或其授权人)签字后，以书面形式交给分包人，分包项目经理在回执上签署自己的姓名及收到时间后生效…”，合同专用条款19.3载明“双方约定合同价款的其他调整因素：补充协议、设计变更、现场签证等”，专用条款21“合同价款的支付”中G条款载明“工程竣工决算经发包人委托的审计部门审计结束后支付至审计报告竞价的95%…”。2012年7月28日，被告苏南建设公司与镇江雨润中央购物广场有限公司签订《建设工程施工合同补充协议(一)》，协议约定扬中雨润国际中央商场工程“建筑面积原设计图纸面积为47723平方米现修改(B版)设计图纸面积为70000平方米…工程造价调整：原合同造价为82133150.6元现修改(B版)设计图纸造价为106355207.8元…”。原告按照修改(B版)设计图纸进行扬中雨润国际中央商场消防工程施工，期间有多次因图纸变更致工程量增加而进行工程签证。该工程于2013年9月18日竣工验收。2012年1月至2016年1月间，镇江雨润置业有限公司共计支付被告工程款96732141.5元，被告又将工程款项先后支付给倪某某、朱某某。原告收到被告工程款共计4870050元，其中部分工程款以被告背书签章的承兑汇票支付。2015年2月2日，被告苏南建设公司与镇江雨润置业有限公司签订工程签定结算终审单，载明扬中雨润国际中央商场工程项目最终审定价为101434282.93元，由江苏地华实业集团有限公司作为工程结算中心签章、签字确认。镇江雨润中央购物广场有限公司出具了《安装工程造价汇总表》，其中载明消防工程造价为6677916.18元。2015年12月28日，倪某某签字确认原告所施工的消防工程的结算清单、明细表，确认总结算款667万元，截止2015年3月30日已支付487万元，管理费、水电费及公摊费776654.18元，余款1023345.82元未支付。本院认为，本案争议焦点：一、原告有无实际履行原、被告签订的《建设工程施工专业分包合同》；二、结欠工程款的确定。首先，原告有无实际施工的问题。被告签订总承包扬中雨润国际中央商场工程项目施工合同后，虽然又与下属分公司承包人倪某某签订《内部承包合同》，显示倪某某是被告公司承建本案工程的内部承包人，但是被告与原告签订《专业分包合同》，倪某某是作为被告的委托代理人签字，倪某某只是被告授权的委托代理人，合同签订的主体是被告和原告，原告是本案消防工程的施工方，故对于原、被告签订的建设工程专业分包合同，本院予以确定。被告举证的倪某某出庭证言不能达到被告的证明目的，却与原告提交的证据及第三人朱某某的述称相互印证，证明了原告实际施工消防工程的事实；而本案诉讼中并无证据证明原告与第三人倪某某或朱金包另外存在合同关系，或原告知道倪某某、朱金保是内部承包人，故应认定原告是本案专业分包合同的施工人。其次，关于结欠工程款的确定。原、被告签订的建设工程专业分包合同合法有效，由原告施工的案涉消防工程经竣工验收合格，故原告请求被告支付所欠工程价款，依法应予支持。本案中，倪某某系被告对扬中雨润国际中央商场工程项目施工建设的内部总承包人，原、被告的消防专业分包合同中其是被告的委托代理人，故倪某某的行为应当认定代表被告，由此产生的民事后果应当由被告承担。依据镇江雨润中央购物广场有限公司出具的《安装工程造价汇总表》，案涉消防工程的造价为6677916.18元。倪某某签字确认的出具给原告的结算清单、明细表，确认了总结算款为667万元，已支付487万元，扣减管理费、水电费及公摊费776654.18元，余款1023345.82元未支付。综上，足以认定被告尚欠原告工程款1023345.82元未予支付，应承担清偿责任，故关于原告的诉讼请求，本院依法予以支持。对被告的答辩意见，本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百六十九条、第二百七十五条，《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：被告江苏苏南建设集团有限公司本判决生效之日起十日内支付原告江苏省钟星消防工程有限公司工程款1023346元(取整)。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14010元，由被告负担（原告已垫付，由被告于本判决生效后十日内付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照双方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费（上诉法院开户行：工商银行镇江市永安路分理处；帐号：11×××61）。审 判 长  施桂芳人民陪审员  祝志平人民陪审员  陆 棋二〇一六年十二月六日书 记 员  李 滢