文书内容上海市虹口区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0109民初8396号原告：买瑞青，女，1970年2月17日出生，回族，住上海市普陀区。委托诉讼代理人李琳，上海旭灿律师事务所律师。被告：顾益城，男，1950年10月13日出生，汉族，住杨浦区军工路XXX弄XXX号XXX室。委托诉讼代理人：郑伟，上海恒量律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨业凤，上海恒量律师事务所律师。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。主要负责人：张渝，总经理。委托诉讼代理人：李琰，上海市海华永泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：张恬，上海市海华永泰律师事务所律师原告买瑞青与被告顾益城、蒋林军、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称“太平洋财险上海分公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年4月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告买瑞青之委托代理人李琳、被告顾益城之委托代理人杨业凤、被告太平洋财险上海分公司之委托代理人张恬均到庭参加诉讼。审理中，原告申请对被告蒋林军撤回起诉，本院口头裁定予以准许。本案现已审理终结。原告买瑞青向本院提出诉讼请求：主张医疗费人民币(以下币种均为“人民币”)12,395.2元、住院伙食补助费880元、残疾赔偿金105,924元、营养费6,000元、护理费11,000元、误工费120,000元、精神损害抚慰金5,000元、交通费1,344元、物损1,500元、残疾辅助器具费413元、鉴定费1,950元、律师代理费8,500元；上述款项由被告太平洋财险上海分公司在交强险限额以及三者险限额内承担赔偿责任(精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔付)，余额及超出保险限额部分由被告顾益城承担赔偿责任。事实和理由：2013年5月17日14时17分，被告顾益城驾驶车牌号为苏A9XXXX的机动车行驶至本市玉田路XXX号出东体育会路约100米处，因驾驶员未确保安全通行，与步行途经此处的原告相撞，造成原告受伤的交通事故。该事故经虹口分局交警支队认定，被告顾益城负事故全部责任。原告伤后当日即送建工医院急诊治疗，急诊病历载：“外伤致右小腿肿痛、活动障碍3小时余”入院。入院诊断为右胫腓骨干骨折(开放性)、特指趾骨骨折(右足踇趾远节趾骨基底部骨折)。于事故同日急诊在全麻下行右胫骨骨折闭合复位髓内钉内固定术%2B右腓骨骨折切开复位内固定术%2B人工骨植骨术%2B右小腿伤口清创局部转移皮瓣植皮术。后多次门诊复诊。2016年2月29日，原告伤势经上海申远医学科技有限公司司法鉴定所出具鉴定意见书：被鉴定人买瑞青肢体交通伤，后遗右下肢功能障碍构成XXX伤残。其损伤后手术治疗休息期660日，营养期120日，护理期120日；若后期行内固定取出术治疗，酌情休息期60日，营养期30日，护理期30日。此次交通事故给原告造成误工费、护理费、营养费等经济损失。因苏A9XXXX机动车在事发期间已经在被告太平洋财险上海分公司处投保了机动车交通事故责任强制保险(以下简称“交强险”)及第三者商业责任险(以下简称“三者险”)，故原告起诉来院，要求判如所请。为证明其主张的事实及诉讼请求，原告向本院提交了下列证据：道路交通事故认定书、机动车驾驶证、机动车行驶证、机动车交通事故责任强制保险单及三者险保单、户口本、病历本、医药费收据(专用收据联)、出院小结、用药清单、劳动合同、误工证明、签收凭证、交通费发票、鉴定费发票、司法鉴定意见书、律师费发票等。被告顾益城承认原告在本案中所主张的事实。因已为苏A9XXXX机动车向被告太平洋财险上海分公司投保了交强险及三者险，三者险保额为50万元，并购买有不计免赔，故对于住院伙食补助费、残疾赔偿金、营养费、护理费、误工费、精神损害抚慰金、交通费、物损等的赔偿意见与保险公司意见相同，关于律师代理费，原告主张的金额过高，仅认可2,000元。对于医疗费、鉴定费，坚持认为非医保部分和鉴定费也应由保险公司承担，请求法院依法判决。另，事发后，己已为原告垫付了现金78,991.3元，要求上述费用在本案中一并处理。为证明其主张的事实，被告顾益城向本院提交了下列证据：医疗费发票、日用品发票、交通费发票、护工费发票、拐杖和助行器发票等。对于被告顾益城陈述的垫付情况，原告予以认可，并同意在本案中抵扣。被告太平洋财险上海分公司承认原告在本案中所主张的事实。事发时，苏A9XXXX机动车确系投保交强险及三者险(投保金额50万元，并购买不计免赔)于己公司处，同意在交强险及三者险限额内依法承担赔偿责任。对于原告自行支付的医疗费金额认可，被告垫付的医疗费金额认可73,505元，但是要求扣除非医保及自费部分；住院伙食补助费认可850元，营养费(Ⅰ、Ⅱ期)认可按照30元/日的标准计算135日，护理费(Ⅰ、Ⅱ期)认可按照40元/日的标准计算135日，误工费(Ⅰ、Ⅱ期)同意按照本市最低工资标准2,190元/月计算570日，残疾赔偿金及精神损害抚慰金均认可，交通费和衣物损由法院依据实际情况酌情处理，残疾辅助器具费对拐杖及助行器的购买项目认可，但是要求提供相应的医嘱。至于日用品费、鉴定费、律师代理费，认为不属于保险理赔范围，不予认可。同意保留后续治疗，原告可在后续治疗费用实际发生后另行诉讼。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。一、2013年5月17日14时17分，被告顾益城驾驶车牌号为苏A9XXXX的机动车行驶至本市玉田路XXX号出东体育会路约100米处，因其未确保安全通行，与步行途经此处的原告买瑞青相撞，造成原告受伤的交通事故。2013年5月17日，上海市公安局虹口分局交通警察支队出具道路交通事故认定书(简易程序)，认定被告顾益城负事故全部责任。被告太平洋财险上海分公司系牌号为苏A9XXXX机动车的交强险与商业三者险(保险金额为50万元，并购买不计免赔)的承保单位，事故发生在保险期内；二、原告伤后当日即送建工医院急诊治疗，急诊病历载：“外伤致右小腿肿痛、活动障碍3小时余”入院。入院诊断为右胫腓骨干骨折(开放性)、特指趾骨骨折(右足踇趾远节趾骨基底部骨折)。于事故同日急诊在全麻下行右胫骨骨折闭合复位髓内钉内固定术%2B右腓骨骨折切开复位内固定术%2B人工骨植骨术%2B右小腿伤口清创局部转移皮瓣植皮术。后多次往建工医院、东方医院、上海市第六人民医院门诊复诊；三、2016年2月29日，原告伤势经上海申远医学科技有限公司司法鉴定所出具鉴定意见书：被鉴定人买瑞青肢体交通伤，后遗右下肢功能障碍构成XXX伤残。其损伤后手术治疗休息期660日，营养期120日，护理期120日；若后期行内固定取出术治疗，酌情休息期60日，营养期30日，护理期30日。原告为此支付初次鉴定费1,950元。另查明，原告买瑞青系本市非农户籍，在事故中衣物受损，为就诊用去交通费。原告为本次诉讼聘请律师花费律师代理费8,500元。审理中，被告太平洋财险上海分公司认为原告买瑞青的申医[2015]临交鉴字第0850号初次鉴定结论中三期评定时间过久不符合事实，向本院申请对原告的三期进行重新鉴定，本院于2016年5月10日委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告买瑞青损伤后的休息、护理、营养期进行重新鉴定。2016年8月19日，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具重新鉴定结论：被鉴定人买瑞青右下肢交通伤，其伤后一期治疗的休息期为540日，护理期为120日，营养期为120日；今后若行内固定取出术，酌情给予休息30日，护理15日，营养15日。被告太平洋财险上海分公司为此预付重新鉴定费2,060元。上述事实，由原告提供的证据材料及双方当事人的陈述予以佐证，本院予以确认。本院认为：关于本案民事赔偿责任的确认问题。公民享有生命健康权。公安机关交通管理部门就本案所涉道路交通事故所制作的交通事故认定书，内容表述清晰，责任认定明确，两被告对事故认定均无异议，本院确认其相应的证明力，该责任认定应作为确定本案民事损害赔偿责任的依据。鉴于本案肇事车辆苏A9XXXX机动车已向被告太平洋财险上海分公司投保了交强险及三者险(保险金额为50万元，并购买不计免赔)，故应由保险人即被告太平洋财险上海分公司在交强险责任限额内赔偿原告损失，太平洋财险上海分公司同时为肇事车辆商业三者险的承保公司，故对超出交强险理赔限额的部分，由被告太平洋财险上海分公司根据保险合同及事故责任予以赔偿，仍有不足的，由被告顾益城予以赔偿。关于原告买瑞青的鉴定意见认定问题，鉴于司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具的重新鉴定“三期”结论变更了原告的初次鉴定“三期”结论，本院综合考量鉴定机构的级别、鉴定的规范性、分析意见的合理性等诸多因素，采纳司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心的最终鉴定结论，作为评判原告损失范围的依据，据此该项重新鉴定费用据实结算后，亦由原告买瑞青承担。关于原告主张的各项赔偿费用：1、关于医疗费，根据原告提交的医药费单据、病史资料、住院清单，经本院确认总金额为86,329.91元，其中被告顾益城垫付医疗费73,934.71元，原告自付12,395.2元，该些费用确系事故发生后原告为治疗损伤而发生的合理费用，且与相关病史记载相互印证，故本院予以认可；被告太平洋财险上海分公司主张对医疗费中的非医保和自费部分不予赔偿。本院认为在治疗过程中，无论侵权人还是被侵权人，对于医疗机构针对病情及其发展情况依照医学知识和科学方法采取的治疗方式、标准和用药范围均无法预见和控制，故商业保险中不应按照基本医疗保险的标准理，保险公司的抗辩缺乏依据，不予采信；2、关于营养费(I、Ⅱ期)，根据司鉴所重新鉴定司法鉴定意见书所确定的营养(I、Ⅱ期)期限及按照40元/天的相应赔偿标准，确定为5,400元；3、关于护理费(I、Ⅱ期)，根据被告顾益城提供的护工费发票，确认原告住院期间(42.5天)的护理费为1,720元，结合司法鉴定意见书所载护理135日，剩余92.5天的护理费按照40元/天的相关标准，确定护理费(I、Ⅱ期)总额为5,420元；4、关于误工费(I、Ⅱ期)，根据原告提供的劳动合同、误工证明，可见原告在事故发生前确实在沪工作，本院对其劳动合同的真实性予以认可，但是由于原告无法进一步提供证据证明其每月实际月收入金额及事发后每月实际误工损失金额，故本院据此无法判断原告的实际误工损失情况。考虑到原告受伤产生误工损失的事实，结合原告就业公司的实际情况，酌情参考本市职工平均工资标准“信息技术服务业”类标准，对于原告主张的5,000元/月的标准予以认可，计算570天后，共计得95,000元；5、关于住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金，双方均达成合意，本院予以确认；6、关于交通费，原告自付交通费1,344元，被告顾益城垫付交通费1,190元，鉴于原告的治疗周期较长，复诊次数较多，故本院对于上述交通费均予以确认；7、关于衣物损，由于原告没有提供相关证据，酌情确认300元；8、关于残疾辅助器具，拐杖及助行器均系原告治疗所必须，依据发票，据实结算；9、日用品费，亦为原告在该起事故中的损失，也应纳入赔偿范围，应由被告顾益城承担；10、鉴定费，属于原告为主张权利、明确赔偿项目所支出的合理的、必要的费用，且被告太平洋财险上海分公司未提供证据证明其已经将鉴定费不予赔偿的免责条款在保险合同中予以注明并向投保人作出明确的说明，故本院确定，鉴定费由被告太平洋财险上海分公司承担；11、律师代理费，因诉讼具有专业性，故原告聘请律师具有一定的合理性，原告已提供证据证明该费用已发生，但原告主张金额过高，本院酌情认可4,000元。11、后续治疗费用，原告可在拆除内固定产生费用后，另行诉讼。综上，被告太平洋财险上海分公司应在交强险责任限额范围内赔偿原告医疗费10,000元；残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计110,000元；衣物损300元；被告太平洋财险上海分公司在三者险责任限额范围内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费、残疾辅助用具、鉴定费共计188,820.91元；被告顾益城赔偿原告日用品费903.7元、律师代理费4,000元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司在交强险责任限额内赔偿原告买瑞青医疗费10,000元，残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计110,000元，衣物损300元；此款于本判决生效之日起十日内付清；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司在商业三者险责任限额内赔偿原告买瑞青医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费、残疾辅助用具、鉴定费共计188,820.91元，此款于本判决生效之日起十日内付清；三、被告顾益城赔偿原告买瑞青日用品费、律师代理费共计4,903.7元，扣除被告顾益城已经垫付的现金78,991.3元，原告买瑞青于本判决生效之日起十日内返还被告顾益城74,087.6元；负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5,417.40元，减半收取为2,708.7元，由被告顾益城承担；重新鉴定费2,060元，由原告买瑞青承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员 卞 良二〇一六年十一月十六日书记员 杨寅彬附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。……第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。……第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。……四、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。……五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。