贵州省安顺市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）黔04刑终13号
原公诉机关贵州省关岭布依族苗族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）万传，曾用名万舟舟，小名小万传、小轮传，绰号豺狗，男，汉族，1991年8月9日出生于贵州省关岭自治县，小学文化，无业，住贵州省关岭自治县。2015年12月26日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，2016年1月29日被逮捕。现羁押于安顺市第二看守所。
原审被告人何志亚，曾用名何红亚，小名小亚、绰号小鸡亚、小国，男，汉族，1994年8月10日出生于贵州省关岭自治县，小学文化，无业，住贵州省关岭自治县。2015年12月26日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，2016年1月29日被逮捕。2017年1月25日取保候审，现在家。
原审被告人廖文兵，小名小兵，男，黎族，1993年11月8日出生于贵州省关岭自治县，小学文化，无业，住贵州省关岭自治县。2015年12月26日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，2016年1月29日被逮捕。2016年11月25日取保候审，现在家。
贵州省关岭布依族苗族自治县人民法院审理关岭布依族苗族自治县人民检察院指控原审被告人万传犯盗窃弹药罪、盗窃罪，被告人何志亚、廖文兵犯盗窃罪一案，于2016年11月14日作出(2016)黔0424刑初95号刑事判决。宣判后，原审被告人万传不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：一、2015年11月份的一天，被告人万传伙同何志亚窜至关岭自治县关索镇交通路，进入孙某1家中，万传在孙某1家中将11枚疑似子弹、4枚疑似弹头及两把螺丝刀盗走，后其将盗窃的疑似子弹藏匿于其家中卧室衣柜中。经贵州省公安司法鉴定中心鉴定，孙某1被盗11枚疑似子弹均为军用制式子弹，1枚为空包弹。二、2015年12月22日中午，被告人万传、何志亚、廖文兵经共谋后窜至关岭自治县关索镇第一中学食堂后门处，以破坏门锁的方式进入被害人陈某1租住房内将陈某1的米锜牌手机及陈某4的德米牌手机盗窃后离开。三人在走出该栋居民楼后，随即踢开被害人赵某经营的小卖部，进入该小卖部内将9包硬遵义、2包软云香烟及100元现金盗走。经关岭自治县价格认证中心鉴定，被盗两部手机共计价值763元，被盗9包硬遵义、2包软云香烟共价值280元。三、2015年12月22日15时许，被告人万传、何志亚、廖文兵经共谋后窜至关岭自治县关索镇三小下面，由万传翻窗进入被害人陈某2租住房内，将一部红色便携式DVD影碟机及一部直板手机盗走。经关岭自治县价格认证中心鉴定，被盗便携式DVD机及手机共计价值571元。
四、2015年12月22日17时许，被告人万传、何志亚在关岭自治县关索镇海百合路孙记粉面馆内吃东西，共谋将被害人陈某3放于店内的灰色女士手提包盗走，并将包内1100元现金、金戒指、金耳环、苹果6手机等物品取出后将该手提包丢弃。何志亚分得赃款300元。案发后，被盗财物已发还被害人陈某3。经关岭自治县价格认证中心鉴定，被盗白金戒指、黄金戒指、黄金耳环以及苹果6手机共计价值6776元。五、2015年12月的一天，被告人万传、何志亚、廖文兵经共谋后窜至关岭自治县关索镇关包路斜坡处，进入被害人刘某家中将一部OPPO815白色直板智能手机及一条精品云烟盗走。经关岭自治县价格认证中心鉴定，被害人刘某被盗手机及精品云烟共价值484元。
原判依据原公诉机关提供的并经庭审逐项举证质证的物证，书证，被害人陈述，被告人供述和辩解，鉴定意见，勘验、检查、辨认笔录证据认定上述事实。
原判认为，被告人万传、何志亚、廖文兵以非法占有为目的，秘密盗窃他人财物，数额较大，三被告人的行为均已构成盗窃罪；被告人万传明知是弹药而实施盗窃，其行为已构成盗窃弹药罪。关于被告人万传辩解称其不知道盗窃的是弹药，根据被害人孙某1陈述子弹的存放位置、被告人万传的供述及物证、扣押物品清单、搜查笔录等证据能形成完整的证据锁链，足以证实被告人万传明知是弹药而予以盗窃。被告人万传、何志亚、廖文兵在实施盗窃罪时系共同犯罪，在实施犯罪过程中作用、地位相当，仅系分工不同，不宜区分主从犯。
被告人万传盗窃金额为10074元，属数额较大。其多次入户盗窃、并为吸毒而盗窃，可从重处罚。案发后，万传提供被告人廖文兵藏匿线索，并协助民警电话邀约廖文兵，使民警能够成功将廖文兵抓获归案，具有一般立功情节，可从轻处罚；其案发后退赔被害人经济损失，可酌情从轻处罚。
被告人何志亚盗窃金额为10074元，属数额较大。其多次入户盗窃、并为吸毒而盗窃，可从重处罚。其到案后能如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，可从轻处罚。
被告人廖文兵盗窃数额为2198元，属数额较大。其多次入户盗窃、并为吸毒而盗窃，可从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十七条第一款、第二百六十四条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第二十五条第一款及最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条第一款第（二）项、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第三条第一款、第二款、第十四条的规定，判决如下：一、被告人万传犯盗窃弹药罪，判处有期徒刑三年；犯盗窃罪判处一年一个月，并处罚金人民币二万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币二万元。二、被告人何志亚犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币二万元。三、被告人廖文兵犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元。四、公安机关从被告人万传处扣押的弹药，依法予以没收。继续追缴被盗财物，发还被害人。
宣判后，原审被告人万传不服，以盗窃时不知道盗窃的是子弹、一审认定盗窃金额过高为由向本院提起上诉，要求改判。
二审经审理认为，原判认定的第二、三、四、五桩事实，即：2015年12月22日中午，上诉人万传、原审被告人何志亚、廖文兵进入被害人陈某1租住房内盗窃陈某1的米锜牌手机及陈某4的德米牌手机共计价值763元后又进入被害人赵某经营的小卖部内盗窃价值280元硬遵义9包、软云香烟2包及100余元现金；2015年12月22日15时许，上诉人万传、原审被告人何志亚、廖文兵进入被害人陈某2租住房内盗窃价值共计571元红色便携式DVD影碟机一部和直板手一部；2015年12月22日17时许，上诉人万传、原审被告人何志亚在关岭自治县关索镇海百合路孙记粉面馆内将被害人陈某3将其随身携带的灰色女士手提包盗走，包内有1100元现金和金戒指、金耳环、苹果6手机等物品共计价值6776元；2015年12月的一天，上诉人万传、原审被告人何志亚、廖文兵进入被害人刘某家中盗窃共计价值484元OPPO815白色直板智能手机一部和精品云烟一条的事实清楚，上诉人及原审被告人万传对原判认定盗窃行为不持异议，二审期间上诉人万传及原审被告人未提交新的证据，故对前述事实予以确认。上诉人万传所提一审认定盗窃金额过高的上诉理由，经查，一审认定上诉人万传犯罪金额系经有资质的鉴定机构作出，经核实其盗窃的涉案金额确为10074元，故该上诉理由不成立，不予支持。
原判认定：2015年11月份的一天，上诉人万传伙同原审被告人何志亚窜至关岭自治县关索镇交通路，进入孙某1家中，万传在孙某1家中将11枚疑似子弹、4枚疑似弹头及两把螺丝刀盗走，后其将盗窃的疑似子弹藏匿于其家中卧室衣柜中。经贵州省公安司法鉴定中心鉴定，孙某1被盗11枚疑似子弹均为军用制式子弹，1枚为空包弹。原判据以认定该桩事实的鉴定报告、现场辨认笔录及照片、搜查笔录及照片仅能证实在万传家查获军用制式子弹，一同入室盗窃的原审被告人何志亚否认其看见万传盗窃子弹，因而现有证据不能证实上诉人万传明知是弹药而盗窃，故原判认定上诉人万传构成盗窃弹药罪的证据不足。
本院认为，上诉人万传、原审被告人何志亚、廖文兵以非法占有为目的，秘密盗窃他人财物，数额较大，三被告人的行为均已构成盗窃罪。上诉人万传以盗窃时不知道盗窃的是子弹的上诉理由，经查该上诉理由成立，予以支持，上诉人万传由于不明知盗得的物品系弹药，故而不构成盗窃弹药罪，故原审对上诉人万传以犯盗窃弹药罪与犯盗窃罪数罪并罚不当，应予纠正。原判根据原审被告人何志亚、廖文兵的盗窃金额及犯罪情节分别判处有期徒刑刑罚适当。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条第一款、第二十五条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第三条第一款、第二款、第十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：
一、维持贵州省关岭布依族苗族自治县人民法院（2016）黔0424刑初95号刑事判决书主文第二、第三、第四项，即：
1、原审被告人何志亚犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零一个月，并处罚金人民币二万元。
2、原审被告人廖文兵犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元。
3、公安机关从被告人万传处扣押的弹药，依法予以没收。继续追缴被盗财物，发还被害人。
二、撤销贵州省关岭布依族苗族自治县人民法院（2016）黔0424刑初95号刑事判决书主文第一项，即：被告人万传犯盗窃弹药罪，判处有期徒刑三年；犯盗窃罪判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币二万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币二万元。
三、改判：
上诉人（原审被告人）万传犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年12月26日起至2017年1月25日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳）。
本判决为终审判决。
审判长 陈 佳 宏
审判员 陈 丽 馨
审判员 刘 涛
二〇一七年四月十四日
书记员 黄兴鹏(代)