江苏省泰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）泰中民四终字第775号
上诉人（原审原告）孙某，男，1989年5月17日生
委托代理人倪文渊，泰兴市广陵法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）陈某。
上诉人孙某因与被上诉人陈某离婚纠纷一案，不服江苏省泰兴市人民法院于2015年07月14日作出（2015）泰黄民初字第00772号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审经审理查明，孙某与陈某经人介绍相识后于××××年××月××日登记结婚，××××年××月××日，陈某生一女孙某甲。双方婚后夫妻感情一般，常为生活琐事产生争执。2014年9月17日，经南京医科大学司法鉴定所对孙某与孙某甲进行亲子关系鉴定，不支持孙某与孙某甲存在生物学亲子关系。2015年5月8日，孙某提起离婚诉讼。请求判令：一、孙某与陈某离婚；二、陈某支付孩子抚养费14400元、误工费28800元，并赔偿孙某精神损失费6800元；三、陈某承担本案诉讼费。
一审中陈某提交书面答辩状辩称，同意离婚，孩子由陈某抚养。陈某的陪嫁：大理石麻将桌1张、仿大理石餐桌1张（含餐椅6只）、八仙桌1张、老板桌1张、TCL液晶电视两台（42寸、46寸）、海尔冰箱1台、五人布艺转角沙发1张、踏板摩托车1辆、LG全自动滚筒洗衣机1台、奥克斯冰柜1台、棉被4条及蚕丝被1条，归陈某所有。孙某所诉不是事实，不符合精神抚慰金赔偿法定条件，故应驳回孙某要求陈某承担服侍费及赔偿精神损失赔偿金的请求。
一审审理中，经质证，陈某认为上述亲子关系鉴定系在未征询其意见的情况下所做，不予认可。经原审法院询问，陈某表示不同意重新鉴定。
原审另查，孙某陈述陈某在孙某处的婚前个人财产有：TCL42寸液晶电视1台、LG全自动滚筒洗衣机1台、奥克斯冰柜1台、五人布艺转角沙发1张及仿大理石餐桌1张（含餐椅6只）。双方一致确认婚后未添置夫妻共有财产，无债权、债务。
原审法院认为，（一）婚姻关系的存续是以感情为基础的。本案孙某起诉要求离婚，陈某答辩同意离婚，故可视为双方夫妻感情已完全破裂，对孙某的离婚请求予以支持。（二）孙某提交鉴定结论证明孙某与孙某甲不存在亲子关系，陈某不予认可，但拒绝重新做亲子鉴定，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（三）》第二条“夫妻一方向人民法院起诉请求确认亲子关系不存在，并以提供必要证据予以证明，另一方没有相反证据又拒绝做亲子鉴定的，人民法院可以推定请求确认亲子关系不存在一方的主张成立”之规定，推定请求确认亲子关系不存在一方的主张成立，即孙某与孙某甲之间不存在亲子关系。（三）经鉴定排除孙某与孙某甲存在亲子关系，故孙某甲应由陈某抚养教育，随陈某生活，孙某无抚养义务。至于孙某抚养孙某甲已经花费的费用应当由陈某返还。孙某甲出生于××××年××月××日，目前仍在孙某处生活，孙某要求陈某按400元／月返还自××××年××月××日至领走孙某甲之日止的抚养费，于法有据，予以支持。此外，孙某要求陈某给付因抚养孩子所致误工费28000元，但未就其实际误工损失举证证明，不予支持。（四）根据孙某陈述及陈某答辩，双方一致确认陈某在孙某处个人财产有：TCL42寸液晶电视1台、LG全自动滚筒洗衣机1台、奥克斯冰柜1台、五人布艺转角沙发1张及仿大理石餐桌1张（含餐椅6只）。离婚后，陈某的个人财产归陈某所有。至于陈某主张的其他个人财产，因未能举证证明，不予认定，陈某可另行通过合法途径主张。孙某主张有20000元在陈某处，但未举证证明，不予确认。（五）关于孙某诉请的精神损害赔偿，原审认为，双方婚姻存续期间陈某生育一女孙某甲经鉴定排除与孙某之间存在亲子关系，确给孙某精神上造成极大伤害。孙某主张精神损害抚慰金6800元，根据本案的实际情况、当地实际生活水平、已形成的后果等，并不为高，予以支持。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第十八条、第三十二条、第四十六条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（一）》第二十八条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（三）》第二条、《最高人民法院﹤关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释﹥》第十条之规定，判决：一、准许孙某与陈某离婚。二、孙某甲由陈某抚养，限陈某于本判决生效之日起二十日内领走。三、陈某于本判决生效之日起二十日内返还孙某已支付的孙某甲的抚养费（按400元／月标准自××××年××月××日计算至陈某实际领走孙某甲之日），并赔偿孙某精神损害抚慰金6800元。四、陈某在孙某处的婚前个人财产：TCL42寸液晶电视1台、LG全自动滚筒洗衣机1台、奥克斯冰柜1台、五人布艺转角沙发1张及仿大理石餐桌1张（含餐椅6只），限其于本判决生效之日起二十日内自行取回。五、驳回孙某的其他诉讼请求。案件受理费减半收取645元，由孙某负担260元，陈某负担385元（此款孙某已缴纳，陈某于判决生效之日起二十日内给付孙某）。
上诉人孙某不服上述判决，向本院提起上诉称，一、一审认定事实不清，未提及被上诉人陈某不忠诚的事实；二、适用法律不当，没有支持上诉人的诉讼请求。被上诉人存在过错，应赔偿上诉人经济损失1、小孩抚育费每月2000元，三年36000元；2、照顾小孩护工费每月2000元，三年60000元；3、小孩营养费每天10元，三年10200元；4、精神抚慰金50000元；另一、二审诉讼费由被上诉人负担；小孩应归上诉人抚养，上诉人具备照顾小孩的经济条件和环境，被上诉人缺乏经济收入，难以教育小孩成人；关于被上诉人的陪嫁，在上诉人家中拆迁的时候，被上诉人已经取走，上诉人事后才知道；被上诉人有20000元属于夫妻共同财产。三、程序违法。被上诉人没有到庭应诉，一审缺席判决不符合法律规定。请求二审依法判决，维护上诉人的合法权益。
二审审理中上诉人补充陈述，被上诉人生了孩子后从没有照顾过孩子，而且被上诉人没有能力抚养小孩，孩子由爷爷奶奶带了三年有感情，变更上诉请求为小孩由上诉人抚养，被上诉人每个月贴补上诉人抚养费500元。如果法院不能支持该项请求，就变更上诉请求为：要求被上诉人承担小孩出生后的抚养费每月800元，护工费每月500元，精神损失费6800元。
被上诉人陈某书面答辩称，一、被上诉人并没有对上诉人不忠，一审以被上诉人拒绝重新作亲子鉴定来推定要求被上诉人承担精神抚慰金无事实依据，被上诉人考虑上诉人对被上诉人不信任不尊重，已失去争论的意义。二、一审判决被上诉人负担抚育费，没有听说过上诉人要求的营养费，护工费，如果判决了才是“适用法律不当”。一审也有需要调整的地方，一审判决自××××年××月××日开始给付抚育费也是不准确的，就是按照上诉人所说，被上诉人自2014年6月离家出走，也只能从此时起算。另上诉人称要求抚养子女也可以推定小孩为共同生养，判决返还抚养费不准确；上诉人称2万元共同财产不是事实；一审判决支持被上诉人要求返还陪嫁依法有据。三缺席判决是法律允许的，并非程序违法。上诉人私自做亲子鉴定并深深伤害被上诉人，一审将小孩判决给被上诉人抚养是正确的，上诉人在一审审理中及判决后，一直通过多种方法想照顾小孩未能如愿是应得的惩罚，被上诉人强烈要求上诉人立即将小孩交予被上诉人抚养。
二审中，双方当事人均未提交新证据。
二审经审理对一审认定的事实予以确认。二审审理期间，到被上诉人住所地或拨打被上诉人的联系电话，均未能联系上被上诉人，本案未能进行调解。
本院认为，上诉人孙某与被上诉人陈某双方均同意离婚，可以视为夫妻感情确已破裂。一审依法推定孙某与孙某甲之间不存在亲子关系。并明确孙某甲由其生母陈某抚养，陈某应当对给孙某精神上所造成的伤害给予一定的经济补偿，合法有据。对精神抚慰金金额的确定，一审依照孙某本人的要求并无不当。故上诉人孙某上诉要求抚养孙某甲及增加精神抚慰金无法律依据。孙某对孙某甲没有法定的抚养教育的义务，孙某甲自××××年××月××日出生后在孙某家生活至今，对此事实双方并无争议，特别是陈某丢下孙某甲离开孙某的家庭之后，孙某为孙某甲的抚养照顾花费的金钱和精力理当得到适当的补偿。一审根据当地实际生活需要，酌情确定孙某甲的生活费为每月400元；对孙某要求的误工费因证据不足未能支持，二审中，孙某变更该项请求为要求陈某负担护工费500元，本院考虑孙某甲尚年幼，确实需要专人照顾护理，同时考虑当地经济状况和陈某的实际情况酌情确定护理费为每月250元。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持江苏省泰兴市人民法院（2015）泰黄民初字第00772号民事判决的第一、二、四、五项及诉讼费负担部分，即；
二、变更江苏省泰兴市人民法院（2015）泰黄民初字第00772号民事判决的第三项为：陈某于本判决生效之日起二十日内返还孙某已支付的孙某甲的抚养费、护理费（两项合计按每月650元，自2012年11月18日计算至陈某实际领走孙某甲之日），并赔偿孙某精神损害抚慰金6800元。
二审案件受理费575元，由孙某负担300元，陈某负担275元（该款孙某已缴纳，陈某于判决生效之日起二十日内给付孙某）。
审 判 长 高 云
审 判 员 刘春生
代理审判员 郑本香
二〇一六年二月二日
书 记 员 袁高亮