江苏省淮安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏08民终560号
上诉人(原审被告):涟水县联运服务公司。
法定代表人：徐海，该公司经理。
委托诉讼代理人：潘子刚，该公司职工。
被上诉人(原审原告)：王秀梅。
委托诉讼代理人：时培军，涟水县岔庙法律服务所法律工作者。
被上诉人(原审原告)：嵇雪翔。
委托诉讼代理人：时培军，涟水县岔庙法律服务所法律工作者。
被上诉人(原审原告)：嵇雪娟。
委托诉讼代理人：时培军，涟水县岔庙法律服务所法律工作者。
被上诉人(原审原告)：嵇磊廷。
委托诉讼代理人：时培军，涟水县岔庙法律服务所法律工作者。
被上诉人(原审原告)：嵇磊英。
委托诉讼代理人：时培军，涟水县岔庙法律服务所法律工作者。
上诉人涟水县联运服务公司因与被上诉人王秀梅、嵇雪翔、嵇雪娟、嵇磊廷、嵇磊英工伤保险待遇纠纷一案，不服涟水县人民法院（2016）苏0826民初5577号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人涟水县联运服务公司的委托诉讼代理人潘子刚，被上诉人王秀梅、嵇雪翔、嵇雪娟、嵇磊廷、嵇磊英的共同委托诉讼代理人时培军到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
涟水县联运服务公司上诉请求：撤销一审判决。事实和理由：1、是否属于工伤的认定权在社会保障部门，法院不能也无权代替行政部门直接作工伤认定。涟水县人力资源和社会保障局作为本行政区域内的工伤保险主管部门对涉案工伤认定工作具有审查并作出工伤认定的管辖权和法定职责，本案被上诉人未经社保行政部门的认可，直接向法院提起诉讼，属于程序违法；2、被上诉人在向社会保险行政部门提出工伤认定后，没有在社会行政部门规定的时间内提出行政诉讼，视为对权利的放弃，已经没有诉权。被上诉人于2015年10月10日向涟水县人力资源和社会保障局提出工伤认定申请书，涟水县人力资源和社会保障局当日出具了不予受理通知书，但被上诉人未在规定的时间内提起复议或行政诉讼，应视为对该结论的认可，被上诉人怠于行使自己的权利，导致工伤认定超出申请时效，责任只能由其自己承担；3、被上诉人的亲属嵇跃才突发中风脑出血，医治无效后死亡，不属于工伤认定的情形。嵇跃才发生事故的时间是2014年2月15日，到江阴中医院就诊的原因不是因交通事故受伤，一审法院对被上诉人提供嵇跃才病案上记载病因是中风出血的事实视而不见，直接采信被上诉人单方面委托鉴定的司法鉴定认定被上诉人的亲属是交通事故受伤死亡无事实依据；4、上诉人与被上诉人没有事实劳动关系，即使存在事实劳动关系，也不一定就属于工伤；5、一审法院把未能进行工伤认定的责任归责于上诉人无事实和法律依据，被上诉人在工伤认定部门出具不予认定通知书的救济时间内没有进行复议和诉讼，责任只能由被上诉人自己承担；6、一审法院在被上诉人未能提交我公司发放工资及其他任何嵇跃才在我公司工作的证据情况下，判决我公司支付停工留薪期的数额无任何事实依据。
被上诉人答辩称：1、经（2014）涟民初字第2802号和淮中民终字第0173号民事判决确认，被上诉人的亲属嵇跃才与上诉人存在劳动关系，在这两个案件诉讼过程中，上诉人编造虚假证据恶意否认已经存在的事实劳动关系，导致被上诉人申请工伤认定超过时效，上诉人的这一行为是恶意行为，因此上诉人在上诉理由一、二、五项均是由上诉人的恶意行为造成的。因此被上诉人无法进行工伤认定这一后果应该由上诉人承担。对此（2011）省高院劳动争议案件审理指南第四章第三节第四部分，有明确的规定。2、对上诉人第三项上诉理由也不成立，因为经法医鉴定，嵇跃才的损伤与交通事故有因果关系。3、上诉人的第六项理由也不成立，因为江阴市中医院建议继续治疗，因此嵇跃才出院至死亡仍然处于出院停工期，因此判决停工留薪工资有事实依据。4、至于上诉人认为被上诉人应当提起行政诉讼或行政复议这一理由我方认为不成立，被上诉人工伤认定时已经离交通事故发生近2年，已经超过工伤认定时效。被上诉人认为工伤认定部门认定是正确的。
王秀梅、嵇雪娟、嵇雪翔、嵇磊廷、嵇磊英向一审法院起诉请求：请求判令被告赔偿一次性工亡补助金743460元，丧葬补助金33098元，供养亲属补助金162000元，住院伙食补助费1040元，营养费3375元，护理费19980元，误工费29250元，鉴定费和其他费用10142元，合计1002345元。审理中原告对诉讼请求中的抚恤金变更为741395.2元。
原告王秀梅丈夫嵇跃才从2007年底被被告公司聘用为驾驶员，2014年2月15日5时50分，嵇跃才驾驶被告公司的苏Ｈ×××××号半挂牵引车经江阴市利港西路由北向南185号地段时，为避让其他车辆发生了交通事故，造成嵇跃才受伤，经交警部门认定，该事故嵇跃才负全部责任，车辆超载百分三十以内，事故发生后，被告公司将肇事的车辆卖给了案外人徐奎。2014年11月18日，双方办理了过户手续。嵇跃才受伤后，于2014年9月26日医治无效后死亡。2014年11月19日，因被告公司不承认与嵇跃才存在劳动关系，为赔偿事宜协调未果，原告向一审法院提起诉讼，要求确认原告王秀梅的丈夫嵇跃才与被告之间存在事实上的劳动关系，一审法院于2015年6月28日作出判决，确认嵇跃才与被告公司从2007年12月至2014年2月15日期间存在劳动关系。判决后，被告公司不服提起上诉，淮安市中级人民法院于2015年9月11日作出驳回上诉，维持原判的终审判决。2015年10月10日，原告王秀梅向涟水县人力资源和社会保障局申请工伤认定，该委以超过工伤认定时效为由作出涟工伤案字（2015）第1号不予受理通知书，2016年5月，原告向一审提起诉讼，要求被告赔偿因雇员受害而产生的相关费用，后原告撤诉后，于2016年8月10日向涟水县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委以申请人的申请超过时效为由作出涟劳人仲不字（2016）第29号不予受理通知书。
一审还查明，原告的委托诉讼代理人以涟水县岔庙法律服务所的名义于2014年8月20日、2015年11月26日、2015年10月19日分别委托江苏南京东南司法鉴定中心和宿迁子渊司法鉴定所对原告王秀梅的丈夫嵇跃才生前的护理、误工、营养等以及嵇跃才死亡与发生交通事故是否存在因果关系进行司法鉴定，其结论均为嵇跃才颅内出血与本次交通事故存在因果关系，嵇跃才的误工期限以受伤之日至定残前一日止，需完全护理依赖及长期补充必须的营养物质。
一审再查明，2014年江苏省在岗职工平均工资为50368元，2013年全国城镇居民人均可支配收入26955元，最近一次公布的当地人口平均预期寿命为76周岁，被告未为嵇跃才缴纳工伤保险费用。
一审法院认为：中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位，应当依照《工伤保险条例》的规定参加工伤保险，为本单位全部职工缴纳工伤保险费用。未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险项目和标准支付费用。职工发生事故伤害，所在单位应当自事故伤害发生之日起30日内向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请，用人单位未在规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合工伤待遇的有关费用由该用人单位负担，伤残职工在停工留薪期内因工伤导致死亡的，其近亲应享受《工伤保险条例》第三十九条第一款规定的待遇。本案中，原告王秀梅的丈夫嵇跃才在发生交通事故后，被告单位未为嵇跃才缴纳工伤保险，在发生交通事故后，被告单位未为嵇跃才申报工伤，而且嵇跃才的伤情经医院治疗所做的医嘱，江阴市中医院和涟水县人民医院为当地医院继续治疗和建议进一步治疗，嵇跃才一直处于治疗期间，处于停工留薪期内，并且在停工留薪期内因医治无效而死亡。据此，被告单位应当支付嵇跃才的工伤保险待遇相关费用，嵇跃才的近亲即原告应当享受嵇跃才的工伤保险待遇。另外，用人单位没有为劳动者缴纳工伤保险费，劳动者请求用人单位承担其工伤待遇，却不能提供劳动行政部门作出的工伤认定的，人民法院原则上应当不予受理或裁定驳回起诉。但由于用人单位的恶意行为，导致劳动者超过工伤认定申请的时效无法获得工伤认定的，人民法院应当受理。本案中，嵇跃才发生交通事故后，由于被告单位未为嵇跃才缴纳工伤保险，也未在事故发生之日起30日向有关部门申报工伤，而原告去申报工伤赔偿时，被告单位不能提供嵇跃才与被告单位之间存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料，原告王秀梅等嵇跃才的近亲属在事故发生之日一年内即2014年11月19日向一审法院提起诉讼，要求确认嵇跃才与被告之间存在劳动关系，被告单位在审理中拒不认可肇事车辆为被告单位所有，用虚假的买卖合同逃避承担相应的赔偿责任，经法院委托相关部门的鉴定、审理最终作出判决，嵇跃才从2007年12月至2014年2月15日（事故发生之日）与被告之间存在劳动关系。被告不服一审法院的判决提起上诉，二审法院于2015年9月11日作出驳回上诉，维持原判的终审判决。由于被告单位的恶意行为不能及时提供嵇跃才与被告单位之间存在劳动关系的证明材料，在二审作出终审判决后，原告又向涟水县人社局申请工伤认定，该局以已超过工伤认定的时效为由作出不予受理通知书，据此，嵇跃才的工伤不能得到有关部门的认定完全是由于被告单位的恶意过错行为造成，原告提出的工伤保险待遇赔偿，法院应当受理，被告单位应当按照《工伤保险条例》的相关规定赔付相关费用。
综上所述，原告王秀梅的丈夫嵇跃才在发生交通事故后，被告单位未能在事故发生之日起30日内向有关部门申报工伤，原告申报工伤后，被告也未能提供与嵇跃才存在劳动关系的证明材料，原告在起诉确认劳动关系后，被告利用恶意的行为规避赔偿责任，而且嵇跃才在事故伤害的医疗期内死亡，依据相关法律规定,嵇跃才的伤亡虽未取得工伤认定，但是被告的恶意行为所致，超过了法定的工伤认定时效，据此，嵇跃才的伤亡应视为工伤，其近亲属应当享受《工伤保险条例》第三十九条第一款规定的待遇，被告应当赔偿相关的费用，原告应当享受工伤保险的待遇具体为：丧葬补助金为6×50368/12=25184元，一次性伤亡补助金具体为26955×20=539100元，住院伙食补助费为52×20=1040元，营养费3375元，因被告对此无异议，一审照准。关于护理费，因嵇跃才发生事故伤害至死亡时以一人护理为宜。应为220×90=19800元，原告主张的超出部分，无事实依据，不予支持。
关于停工留薪期工资，因嵇跃才从事故发生之日至死亡之日合计7月零10天，并且都在医疗期和停工留薪期时间内，原告主张被告支付29250元，未超过原告应得的工资标准，照准。
关于医疗费，原告提供嵇跃才的医疗费4张，有效票据3张，合计金额3285元，应赔2792.25元.原告主张的超出部分，无事实依据，不予支持。
关于供养亲属抚恤金。按照职工本人工资的一定比例发给由因工死亡职工生前提供主要生活来源无劳动能力的亲属、配偶每月40%，其他亲属每人每月30%。本案中，因原告王秀梅未达55周岁，嵇雪娟、嵇雪翔均已成年，均不是嵇跃才生前提供的主要生活来源的人，不应享受供养亲属抚恤金。原告王秀梅、嵇雪娟、嵇雪翔要求被告支付供养亲属抚恤金的诉请，无法律依据，不予支持。而原告嵇磊廷、嵇磊英作为嵇跃才的父母，年龄均在70周岁以上，被告应当按月每人支付共60个月的抚恤金。现原告嵇磊廷、嵇磊英要求一次性支付，被告均同意一次性支付，具体为4500×30%×60×50%×2=81000元。原告主张的超出部分，无法律依据，不予支持。
原告亲属嵇跃才发生交通事故后，由于被告的恶意行为无法获得工伤认定，但嵇跃才在医疗期内医治无效死亡，原告依法应当享受工亡的相关待遇，据此，原告的主张，事实清楚，证据充分，其诉请予以支持。
一审法院判决：一、被告涟水县联运服务公司给付原告王秀梅、嵇雪娟、嵇雪翔、嵇磊廷、嵇磊英因嵇跃才死亡的一次性工亡补助金539100元，丧葬补助金25184元，住院伙食补助费1040元、营养费3375元，护理费19800元，停工留薪期工资29250元，医疗费2792.25元，合计620541.25元，由被告在判决生效后10日内付清。二、被告涟水县联运服务公司在判决生效后10日内给付原告嵇磊廷、嵇磊英抚恤金81000元。案件受理费10元，鉴定费5760元，合计5770元，由原告王秀梅、嵇雪娟、嵇雪翔、嵇磊廷、嵇磊英负担2760元，被告涟水县联运服务公司负担3010元。
二审中，上诉人提供两份涟水公证处的公证文书，证明秦建成不是其公司工作人员。
被上诉人对上述证据发表质证意见称：对上述证据的真实性、合法性都不清楚，与本案车辆无关。
本院认为，上诉人提交的两份公证书与本案无关联性，对该证据不予采用。
本院经审理查明：一审认定事实属实，本院予以确认。
本院认为，用人单位没有为劳动者缴纳工伤保险费，劳动者请求用人单位承担其工伤待遇，却不能提供劳动行政部门作出的工伤认定的，人民法院原则上应当不予受理或裁定驳回起诉。但由于用人单位的恶意行为，导致劳动者超过工伤认定申请的时效无法获得工伤认定的，人民法院应当受理。本案中，嵇跃才发生交通事故后，被上诉人为其去申报工伤赔偿时，因上诉人不能提供嵇跃才与其单位之间存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料，并在被上诉人提起的确认劳动关系之诉中拒不认可肇事车辆为其单位所有，用虚假的买卖合同逃避承担相应的赔偿责任，导致二审就劳动关系存在作出终审判决后，被上诉人的工伤认定申请被涟水县人力资源和社会保障局以超过工伤认定的时效为由作出不予受理通知书。嵇跃才的工伤不能得到有关部门的认定完全是由于上诉人单位的恶意过错行为造成，故一审法院对本案进行审理并无不当，对上诉人提出的被上诉人未经社保行政部门的认定，直接向法院提起诉讼属于程序违法的上诉人主张，本院不予支持。另外，因上诉人恶意导致被上诉人超过工伤认定的时效，被上诉人是否对行政部门的不予受理通知书提起行政诉讼并不影响被上诉人提起本案诉讼主张权利，故对上诉人以被上诉人未提行政诉讼失去诉讼权利的上诉理由不予采纳。
嵇跃才在与被上诉人存在劳动关系期间，在工作中受伤，因上诉人恶意行为导致未能及时申请认定工伤，但就其工伤事实被上诉人提交了自行委托鉴定的司法鉴定报告，该司法鉴定报告系专业的司法鉴定中心出具，在上诉人存在严重主观恶意，被上诉人无法通过行政机关认定工伤的情况下，其自行委托的司法鉴定报告应该作为本案认定嵇跃才属于工伤的证据，故对上诉人以嵇跃才未经行政机关确认不能认定为工伤的上诉理由，本院不予采纳。
嵇跃才与上诉人之间的劳动关系已经生效判决确认，在未经法定程序对该判决予以撤销或变更的情况下，该判具有法定效力，故对上诉人以其与嵇跃才没有事实劳动关系为由主张其不应承担责任的上诉理由，本院不予采纳。
生效判决已经认定嵇跃才与上诉人存在劳动关系，对上诉人以被上诉人未能提交相关工作证明为由主张不应支付停工留薪期工资的上诉理由不予采纳。同时，被上诉人主张嵇跃才生前工资为每月4500元，上诉人对此不予认可并主张一审法院在被上诉人就工资发放未能提交任何证据的情况下以该标准认定停工留薪期工资无事实依据，对此，本院认为，被上诉人虽就嵇跃才生前工资为每月4500元未能提交任何证据证明，但根据劳动部《工资支付暂行规定》第6条规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份个人的工资清单。”根据该规定，劳动者工资支付凭证的制作和保存是用人单位应承担的一项法定义务，该项法定义务不因任何事由而免除，故在被上诉人无法举证证明工资标准，而用人单位又未能提供任何证据仅是否认劳动者主张的工资标准的情况下，可以推定劳动者主张的工资标准成立。从事故发生之日至嵇跃才死亡之至合计7月零10天，被上诉人主张的29250元的数额未超过嵇跃才应得的工资标准，故对上诉人该上诉主张，本院不予支持。
综上所述，上诉人涟水县联运服务公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人涟水县联运服务公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈加雷
审 判 员 孙 洁
代理审判员 丁 然
二〇一七年五月十二日
书 记 员 徐 海