广西壮族自治区高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）桂刑一终字第83号
原公诉机关广西壮族自治区钦州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）梁爱群，女，1983年8月15日�生于广西壮族自治区上思县，壮族，初中文化，农民，住上思县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2013年7月18日被刑事拘留，同年8月21日被逮捕。现羁押于钦州市看守所。
辩护人梁爱社，广西八桂律师事务所律师。
广西壮族自治区钦州市中级人民法院审理钦州市人民检察院指控原审被告人梁爱群犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪一案，于2014年4月16日作出（2014）钦刑一初字第17号刑事判决。宣判后，原审被告人梁爱群提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：被告人梁爱群认为到钦州市贩卖毒品有利可图，便于2013年7月11日来到钦州市，入住钦州市广美宾馆。7月15日晚，梁爱群叫朋友黄某某开汽车搭其到防城港市防城区购买毒品K粉，黄某某搭载梁爱群�防城区后即返回钦州。当晚，梁爱群在防城区从一名姓名不详的男子处购买了18000元的K粉带回钦州。回钦州后被告人梁爱群转住东盟大酒店7030号房。7月17日凌晨1时许，黄某某向被告人梁爱群赊购了K粉12克用于吸食。上午，梁爱群在东盟大酒店7030号房被钦州市公安局红阳派出所抓获，当场缴获K粉1403.19克，电子秤1台，假人民币49张，面值4900元。经钦州市公安局物证鉴定所鉴定，梁爱群被缴获的K粉中检出氯胺酮成分；经中国人民银行钦州中心支行鉴定，被缴获的钱币是假币。
原判认定上述事实的证据有：
1.受案登记表、立案决定书，证实2013年7月17日9时许，经钦州市公安局红阳派出所布控，在钦州市东盟酒店7030号房内抓获梁爱群，并在房间内当场搜出毒品可疑物及疑似假币。公安机关决定对梁爱群贩卖毒品、非法持有假币一案立案侦查。
2.钦州市公安局钦北分局�传唤证、拘留证，证实梁爱群被依法传唤、拘留的时间。
3.钦州市公安局红阳派出所出具的抓获经过，证实公安机关于2013年7月17日9时许，在东盟大酒店7030号房抓获梁爱群，并从其入住的房内及其随身携带的物品中搜出大量疑似毒品的白色粉末及疑似假人民币。
4.扣押清单，证实公安机关从梁爱群入住的东盟大酒店7030号房依法扣押K粉1403.19克，电子秤1台，假币49张等物品；从黄某某处依法扣押了车辆通行费收据两张。
5.车辆通行费收据，证实桂AMA1**车辆于2013年7月15日23时从钦州西到达防城港市防城区，同日23时52分从防城区返回到钦州西。
6.勘验、检查笔录
（1）现场勘验检查笔录，证实现场位于钦州湾大道东盟大酒店7030号房间，该房北边靠墙摆放着电视柜；房间南门放着一张大床，床上有一个电子秤、首饰等物品。床南边的东西两边各放着一个床头柜，东边�头柜上有一灰色塑料袋，里面装有一大包白色晶体粉末状可疑毒品。房间西面摆放着三张靠椅和一张小书桌，小桌子上放着梁爱群的手表，偏西的靠椅上放着吸管数条，偏南的靠椅放着一个红色挎包，里面装有一大包白色透明晶体状的毒品可疑物、一小包红色颗粒的毒品可疑物、十小包白色晶体粉末状毒品可疑物。公安机关依法对上述物品进行提取。
（2）称量笔录、提取笔录及照片，证实公安机关当着梁爱群的面对查获的毒品可疑物进行称量，净重1403.19克。对毒品可疑物随机抽取样本送检。
7.鉴定意见
（1）钦州市公安局物证鉴定所出具的理化检验报告，证实从梁爱群处扣押的毒品可疑物进行随机抽取样本送检。送检的JC0420130399001、JC0420130399002、JC0420130399003、JC0420130399004、JC0420130399005、JC0420130399006、JC0420130399007、JC0420130399008、JC0420130399009、JC0420130399011检材中均�出氯胺酮，JC0420130399010、JC0420130399012检材中均检出甲基苯丙胺。
（2）货币真伪鉴定书，证实从梁爱群处缴获的49张面额100元纸币是假币。
鉴定意见通知书，证实该鉴定意见已依法告知梁爱群。
8.假人民币没收收据，证实中国人民银行钦州中心支行对查获的假币予以没收。
9.常住人口基本信息，证实梁爱群的基本身份信息情况。
10.证人黄某某的证言证实：今年7月初的一天晚上，我上南宁与梁爱群联系，她在南宁公寓宾馆租房住，让我过去叙旧。我到她的房间时，除了她还有一个40多岁的中年妇女，我与她聊了很多往事。第二天，她的一位柳州女性朋友（我叫她柳州妹）来找她玩，我在梁爱群那里待了一天两夜，期间，她知道以前我在钦州经常去夜场吸食K粉（俗称嗨），问我是否认识很多出来嗨的人，她说她有办法买到K粉，让我介绍客户给她。我跟她说我已经�长时间没出来嗨了，现在只是偶尔出来嗨一下，这方面我认识的人不多，当时我们聊到关于K粉的话题就这些。7月11日白天，我接到她的电话，说她到了钦州在广美宾馆开房。7月15日20时许，她打电话给我，叫我去宾馆聊天，我与她和柳州妹在宾馆里聊天、上网听歌，她跟我说她还没有吃饭，并说吃饭后要去防城港市防城区办点事。我们聊到22时左右，期间我催阿群快点去防城，但她好像并不急。22时许，我开车搭梁爱群去防城港市防城区。汽车驶入钦防高速后，她打了一个电话，让对方找个地方等她，我当时突然想到她之前在南宁跟我聊到她想在钦州卖K粉的事，于是我问她等下要不要我陪同去与对方见面，她说不用，所以当时我心里就很肯定她去防城是为了买K粉。我当时心里打算等送她去到与对方相约的地方后我就离开。进入防城后，她说开个房让我休息一下，�她办完事后搭我车回钦州，我想她买到K粉又搭我的车回钦州，一旦路上被警察查获的话我会受牵连。于是我就跟她说，我有点急事必须现在赶回钦州，让她办完事后自己搭车回去，之后我就驾车原路返回。7月16日，她打电话给我，说她已不在广美宾馆住，现在文峰路的海洋之心宾馆206房，电话里她还说柳州妹偷了她2000元钱，现两人正在那里争吵，让我过去一趟。我叫“蒋叔”与我一起去海洋之心宾馆。我们到宾馆206房后帮她处理完与柳州妹的纠纷已是20时许。因发生了不愉快的事情，她不愿意住在海洋之心宾馆了，她跟我们外出吃饭。饭后我推荐她去东盟大酒店住，我送她到了东盟大酒店，她开了7030房间。7月17日凌晨1时，我朋友“阿四”打电话让我去翡翠明珠与朋友吸食K粉，当时我想着梁爱群刚买有K粉回来，手上有货，于是打电话问她有没有K粉，我现在身上没钱，想让她赊半安给我，她答应了。不久我上楼进了她的房内，看见床头柜放着一大包K粉，是用一个透明塑料袋装着，可能有一公斤，有巴掌那么大一包。我当时心里就想到这批货是她7月16日凌晨在防城买回来的，她拿出一把电子秤放在茶几上，称了12克给我，我拿到后就去了翡翠明珠娱乐城。到了7月17日16时，我再到东盟大酒店找她时被抓获。
11.证人韦某某的证言证实：我与梁爱群是朋友。2013年7月12日下午，我与梁爱群到钦州玩，先住在广美酒店，7月16日住钦州市海洋之心宾馆8206号房。梁爱群赖我偷她两千元钱，我们因此发生争执。之后梁爱群叫了两个男子来，威胁我写借条，后来我写了一张一千元的借条，梁爱群动手打我，他们均搜我的身，搜走我1000元左右的现金，还有白金手表，白金钻石戒指，黄金手链，吊坠，LV手机等。其中一男子我在南宁见过面，我�住广美酒店505号房也见过他，梁爱群开房身份证是陈虹菲的。
12.被告人梁爱群供述：今年7月初的一天，我叫我的朋友韦某某上南宁玩，那天我在广东珠海认识的朋友“胜哥”（即黄某某）和他的一个朋友刚好也来南宁玩并到我的出租屋，到了下午韦某某到我这里，我和胜哥、韦某某在出租屋里聊天，聊到到钦州贩卖“K粉”的事，当时我和胜哥是用壮话聊天的，韦某某听不懂。2013年7月11日，我们到钦州市，胜哥接我们到广美宾馆，我用我朋友陈虹霏的身份证开了一间双人房。当天晚上胜哥还来广美宾馆和我们聊天。十多天前，我想过做K粉生意，所以就打电话问阿九是不是认识人，阿九就将一个防城人的手机号码1378829****给我。阿九是以前在广东经朋友介绍认识的，我不知道他的姓名。2013年7月15日约20时，我在广美宾馆打电话给胜哥说：“今晚上去防城区拿K粉，�有没有空去？”他说“可以，等下接你过去”。胜哥同意搭我去防城区，我就给防城的人打手机，准备下去买货，对方同意了。大约22时，胜哥来搭我去防城区，大约23时我们到达，我在车上联系卖K粉的人，我当时说要一条，约1000克，他说要18000元钱，叫我在那里等他，胜哥说他有事就先回去了。我花了18000元买了一袋“K粉”，然后那个人也送了一些，一共有六小包，总共有约1400克“K粉”，都是用透明的塑料袋装的。这些“K粉”是白色颗粒状的，其中有一大袋装有约1000克，其他的是小袋子装，有些是10多克，有一袋是中袋子装的，约330克，各袋的具体重量我也记不起了。我从防城区回来后，先把K粉放在广美宾馆505号房，7月16日中午退房，之后到东盟大酒店7030房住下。7月17日凌晨，阿胜打电话给我说他和朋友去嗨，问我手上有没有K粉，我让他过来拿，阿胜让我送�酒店一楼，但我说身体累，让他上到我房间里来。他让我赊半安（半安是行话，半安就是14克），我身上有一把电子秤，我拿出电子秤放在茶几上，从那一大袋K粉中取出一小部分称了半安给他，其实称的量不足，我还跟他打赌开玩笑，让他猜我刚称了多少，其实我就称了12克多点，不足半安，称好后黄某某就拿K粉走了。他当时没有给钱，直到我被抓都没给。7月17日早上约9时，我就被抓获了，并当场扣押了我的K粉。其中有一大包是白色晶体粉末状的，约1000克用透明塑料胶纸袋装。三星手机纸盒内还有一包是用中等黑色胶纸袋装，约300克，另外有四小包是放在铁盒里面，其中有一包是白色晶体粉末，用透明密封袋包装，另一小包是红色颗粒，也是用透明密封袋包装，有一小包是白色粉末状，用透明密封袋包装，有一小包是透明晶体状的。
2011年年中的某一天，在广�东莞市虎门镇一家酒店里，“大头熊”拿了好多钱来玩，我拿来看了一下，他说这些是假币，我问他能否给我一些，他答应了，给了我50张，都是面值100元一张的，一共5000元，这些钱我一直留着，其中有一张送给别人了。这些假币也被公安机关缴获了。
13.视听资料审讯录像光盘一张，证实公安机关讯问梁爱群依法进行。
原判认为，被告人梁爱群违反国家的毒品管理制度，为谋取非法利润，贩卖毒品“K粉”，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖、运输毒品罪；被告人梁爱群明知是假币而非法持有，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百七十二条之规定，构成非法持有假币罪。公诉机关指控被告人梁爱群犯非法持有假币罪正确，但指控被告人梁爱群犯贩卖毒品罪不当，在案中被告人梁爱群主观上有从防城港市�城区购买毒品K粉带回钦州市进行贩卖的故意，客观上也实施了从防城港市防城区购买毒品K粉带回钦州市进行贩卖的行为，被告人梁爱群实施了贩卖毒品的行为，也实施了运输毒品的行为，其行为特征与贩卖、运输毒品罪的构成要件相符，构成贩卖、运输毒品罪，应按贩卖、运输毒品罪对其进行量刑处罚。被告人梁爱群犯有数罪，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应数罪并罚。被告人梁爱群贩卖、运输毒品K粉1415．19克，依法应处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产；被告人梁爱群非法持有假币数额较大，依法应处三年以下有期徒刑或拘役，并处或单处一万元以上十万元以下罚金。梁爱群归案后如实供认犯罪事实，认罪态度较好，依法可从轻处罚。根据其犯罪事实、犯罪情节、犯罪性质、对社会的危害程度及其悔罪表现，依照《中华�民共和国刑法》第三百四十七条、第一百七十二条、第六十九条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第五十五条第一款、第五十六条第一款的规定，判决：一、被告人梁爱群犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币一万元；犯非法持有假币罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；总和刑有期徒刑十六年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币一万元，罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币一万元；二、对钦州市公安局钦北分局缴获的被告人梁爱群贩卖、运输的毒品K粉1403.19克、非法持有的假人民币49张予以没收。
梁爱群上诉提出：其是受他人指使并由他人提供毒资购买毒品，并也向公安机关提供了上家的详细情况。原判在量刑时没有考虑到上述情节，自己是共同犯罪中的从犯，且毒品没有流入社会，请求二审查明事实后依法改判。
辩护人梁爱社还提出：梁爱群并不是基于贩卖的故意购买毒品，而是上家出资委托其购买。原判以贩卖、运输毒品罪定性错误，应以运输毒品罪对上诉人梁爱群减轻处罚。
经二审审理查明的事实和证据与原判相同。原判所采用的证据来源合法，能客观证明本案的犯罪事实，且均经原审法院庭审举证、质证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）梁爱群为谋取非法利益，从防城港市运输毒品氯胺酮到钦州市进行贩卖，其行为已构成贩卖、运输毒品罪；梁爱群明知是假币而非法持有，且数额较大，其行为还构成非法持有假币罪。对上诉人梁爱群及其辩护人提出梁爱群是受他人指使并由他人提供毒资购买毒品、应认定为从犯及原判定性错误、量刑过重的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人梁爱群提出其是受人指使仅有其本人供述，并无其他证据证实，也与其在公安机关的供述相悖，无法证实本案系共同犯罪，故应认定梁爱群为从犯的上诉理由和辩护意见不能成立。梁爱群归案后供认，其来到钦州市后向他人探听过钦州当地有关“K粉”的销售情况，还供述其到防城港市购买毒品氯胺酮的目的就是进行贩卖牟利，在将购买的毒品运回钦州之后，在钦州市东盟大酒店7030号房其赊销了12克K粉给黄某某，该事实有黄某某的证言予以证实，上述证据相互吻合，足以认定梁爱群主观上有贩卖、运输毒品的故意，客观上实施了贩卖、运输毒品的行为，其行为特征与贩卖、运输毒品罪的构成要件特征相符，依法构成贩卖、运输毒品罪。上诉人梁爱群贩卖、运输毒品氯胺酮1415.19克，数量大，应依法严惩。上诉人梁爱群还构成非法持有假币�，依法应数罪并罚。原判在对梁爱群科处刑罚时已考虑到其具有的如实供述、认罪态度好、所持有的毒品未流入社会等酌定从轻情节，依法对其从轻判处有期徒刑十五年，其再以此为由请求从轻处罚，于法无据，本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人的上诉理由和辩护人的辩护意见均不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 农海雄
代理审判员 蓝永恒
代理审判员 吴 莹
二〇一四年九月十日
书 记 员 邱 泉