河南省焦作市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）焦民劳终字第00217号
上诉人（原审原告）李绿茵，女，1987年4月2日生，汉族，住修武县。
委托代理人李玮，河南大启律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）河南伟彤科技股份有限公司。住所地：修武县周庄工业园区。
法定代表人职保昌，董事长。
委托代理人马益民，河南苍穹律师事务所律师。
上诉人李绿茵与被上诉人河南伟彤科技股份有限公司（以下简称伟彤公司）劳动争议纠纷一案，李绿茵于2014年12月4日向焦作市山阳区人民法院提起诉讼，请求：1、请求伟彤公司支付经济补偿金10500元；2、赔偿金5250元；3、请求伟彤公司支付李绿茵加班费67200元；4、要求伟彤公司支付以下待遇：失业金14880元、失业期间医疗补助1488元；5、本案诉讼费由伟彤公司承担。焦作市山阳区人民法院于2015年4月9日作出（2015）山民劳初字第00012号民事判决，李绿茵不服，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2015年5月27日公开开庭审理了本案。上诉人李绿茵的委托代理人李玮，被上诉人伟彤公司的委托代理人马益民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，李绿茵于2007年9月份到伟彤公司工作。2011年5月30日，伟彤公司收取李绿茵该月的养老保险343.0元、失业金36.80元、医疗保险金98.0元、生育保险金12.30元、工伤保险金12.30元，以上合计金额：502.40元。2013年11月11日，伟彤公司依据《劳动合同法》与李绿茵协商解除了劳动关系，伟彤公司未支付李绿茵经济补偿金，纠纷成诉。
李绿茵作为申请人向焦作市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解决解除劳动合同的相关争议。焦劳人案仲字（2014）203号仲裁裁决书裁决为：一、在本裁决生效之日起十日内，被申请人支付申请人经济补偿金9000元；二、在本裁决生效之日起十日内，被申请人返还申请人保险金502.4元；三、驳回申请人的其他仲裁请求。李绿茵月平均工资为1500元，工作年限为六年半。
原审法院认为，李绿茵与伟彤公司协商一致解除劳动关系，故李绿茵主张伟彤公司支付经济补偿金的请求，理由正当，予以支持，但经济补偿金高出部分及赔偿金不予以支持。经济补偿金的计算办法应当按照劳动合同法第九十七条的规定处理，以2008年作为分界点，2008年之前的补偿月数根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条的规定为1个月，2008年之后的补偿月数为6个月半，故经济补偿金为1500元／月计算6个月半共计9750元。李绿茵要求伟彤公司支付加班费的请求，于法无据，不予以支持。李绿茵参加失业保险，但未领取失业金系李绿茵个人档案还未移交社保部门，故李绿茵要求伟彤公司支付失业金、医疗补助金的请求，于法无据，不予以支持。伟彤公司收取李绿茵2011年5月份的各种保险费共计502.40元，于法无据，应当将该费用返还李绿茵。原审法院判决：一、被告河南伟彤科技股份有限公司于本判决生效后十日内支付原告李绿茵经济补偿金9750元；二、被告河南伟彤科技股份有限公司于本判决生效后十日内返还原告李绿茵保险金502.40元；三、驳回原告李绿茵的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由伟彤公司承担。
李绿茵不服原判，提起上诉，其上诉请求为：撤销原判，改判伟彤公司支付经济补偿金及赔偿金5250元，失业金损失14880元、失业期间医疗补助1488元、加班工资67200元。理由为：1、原判认定事实不清，证据不足，判决没有事实和法律依据，应当纠正。李绿茵于2007年9月成为伟彤公司的员工，一直工作至2013年，期间没有任何违规违法行为，任劳任怨，也没有随意旷工等违反公司规章制度的行为。伟彤公司无缘无故要求与李绿茵解除劳动合同，李绿茵多次找到伟彤公司磋商此事，但伟彤公司总是已以各种理由予以推脱，无奈，为尽快解决此事，李绿茵只能在解除劳动合同通知书上签字。后来才发现该解除劳动合同通知书中伟彤公司将李绿茵的工作年限由七年写成四年，并且与李绿茵解除劳动合同的法律依据也是不正确的，伟彤公司也没有向李绿茵支付任何经济补偿金，另外根据法律规定，伟彤公司也应该向李绿茵支付赔偿金。李绿茵持解除劳动合同通知书去社会保险机构办理失业登记时，才发现伟彤公司根本没有将李绿茵的有关手续移交给社会保险经办机构，导致李绿茵申办手续过期，无法正常的享受失业保险待遇。由于伟彤公司的原因导致李绿茵的此项损失，应由伟彤公司承担。关于此项事实，仲裁要求伟彤公司在规定期限内提交移交档案手续，伟彤公司没有提交任何手续，由此可以看到伟彤公司根本没有将李绿茵的档案移交社保机构。根据法律规定用人单位不按规定及时为失业人员转移档案关系，致使失业人员不能享受失业保险待遇或影响重新就业的，用人单位应当赔偿由此给失业人员造成的经济损失，一审法院没有查明案件事实就如此判决，对李绿茵的不公，也是对伟彤公司的放纵。2、李绿茵主张加班符合事实，有法律依据，举证责任在伟彤公司。李绿茵加班的事实确实存在，并且每次加班都会签到，都有考勤记录，所有这些记录均在伟彤公司处保存，但伟彤公司没有当庭出示，根据法律规定其应承担不利后果，一审法院应当支持李绿茵加班费的诉求，而一审法院却以于法无据驳回李绿茵的该项诉讼请求，违背了事实与法律，同样对李绿茵不公。
伟彤公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，判决没有错误，应当维持；李绿茵要求伟彤公司承担赔偿金没有法律依据，承担赔偿金的前提是一方有过错，本案中伟彤公司没有过错；李绿茵要求赔偿失业金没有事实和法律依据，双方解除劳动合同后，李绿茵已将本人档案自行提走，其是否领取失业金与伟彤公司无关；李绿茵要求支付加班费，没有事实依据。
根据上诉人李绿茵与被上诉人伟彤公司的诉辩意见，本院确定本案的争议焦点为：伟彤公司是否应支付李绿茵经济补偿金10500元和未支付经济补偿金的赔偿金5250元、失业金损失14880元和医疗补助金1488元以及加班费67200元。
针对本案的争议焦点，李绿茵认为伟彤公司应支付李绿茵经济补偿金10500元、未及时支付经济补偿金的赔偿金5250元、失业金损失14880元、医疗补助金1488元和加班费67200元。理由与上诉状所陈述的理由相同外，另补充理由为赔偿金是解除劳动关系后没有及时支付经济补偿金，伟彤公司就应当支付50%的赔偿金，不存在伟彤公司是否存在过错；失业金领取的前提是伟彤公司把档案移交各社保部门，伟彤公司没有出具任何移交档案的手续。伟彤公司认为其不应当支付李绿茵经济补偿金10500元、未及时支付经济补偿金的赔偿金5250元、失业金损失14880元、医疗补助金1488元和加班费67200元。理由为经济补偿金一审已经判决，伟彤公司同意一审对经济补偿金的判决，赔偿金不应当支付，赔偿金支付的前提是用人单位有过错，伟彤公司在解除劳动合同中没有过错；失业金是由失业管理部门发放的，与用人单位无关，李绿茵的档案是由其自行提走，是其丢失还是有意不去办理不得而知；加班费没有法律依据，李绿茵就加班事实的存在承担举证责任，李绿茵没有就加班事实举出相应证据；双方是在协商一致的情况下解除劳动合同，不是伟彤公司单方解除劳动合同，所以伟彤公司不应当承担补偿金。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实相同。
本院认为，用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，伟彤公司向李绿茵提出解除劳动合同，李绿茵同意解除，伟彤公司应向李绿茵支付经济补偿金。经济补偿金按李绿茵在伟彤公司的工作年限来计算，李绿茵是2007年9月到伟彤公司工作，到2013年11月双方协商解除劳动合同，李绿茵在伟彤公司的工作年限为6年2个月，因此经济补偿金应为李绿茵的六个月半月的工资，原判伟彤公司支付李绿茵经济补偿金9750元是正确的。劳动者主张赔偿金需先向劳动行政部门投诉，劳动行政部门在责令用人单位限期支付后，用人单位仍未支付，在此情况下才存在加付赔偿金。由于李绿茵未向劳动行政部门投诉伟彤公司没有依照劳动合同法的规定向其支付经济补偿金，因此李绿茵要求伟彤公司支付赔偿金的上诉请求本院不予支持。伟彤公司作为用人单位在解除劳动合同时应出具解除劳动合同的证明，并在15日内为李绿茵办理档案和社会保险手续转移手续。伟彤公司虽给李绿茵出具了解除劳动关系通知书，但未按时办理李绿茵的档案和社会保障关系转移手续，致使李绿茵不能领取失业保险金和医疗补助，伟彤公司对此应当承担责任，李绿茵要求伟彤公司支付其失业金损失14880元和医疗补助1488元的上诉请求理由正当，本院予以支持。李绿茵主张加班费，应当就加班事实的存在承担举证责任，李绿茵未提供其存在加班的证据，因此李绿茵要求伟彤公司支付其加班费67200元的上诉请求本院不予支持。综上，李绿茵部分上诉理由正当，与之相应的上诉请求本院应予支持，其他上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持河南省焦作市山阳区人民法院（2015）山民劳初字第00012号民事判决第一、二项和诉讼费部分，撤销第三项。
二、河南伟彤科技股份有限公司在本判决生效后十日内支付李绿茵失业金损失14880元、医疗补助1488元。
三、驳回李绿茵的其他诉讼请求。
二审案件受理费10元，由李绿茵、伟彤公司各负担5元。
本判决为终审判决。
审判长 王晓武
审判员 毛富中
审判员 陈金刚
二〇一五年六月二十四日
书记员 张 冬