云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）云01民终5072号上诉人（原审原告）：昆明和聚鑫商贸有限公司，住所：昆明市西山区前卫西路中段世纪半岛苹果谷56号商铺。法定代表人：胡康，总经理。委托诉讼代理人：徐美、毕香琴，云南天外天律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审被告）：昆明百加百汽车服务有限公司,工商登记住所：昆明市西山区十里长街昆明富城车世界A1-084(F1)号商铺。法定代表人：邰龙门。上诉人昆明和聚鑫商贸有限公司（以下简称和聚鑫公司）因与被上诉人昆明百加百汽车服务有限公司（以下简称百加百公司）买卖合同纠纷一案，不服昆明市西山区人民法院（2016）云0112民初4949号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月3日立案受理后，依法组成合议庭,于2017年11月23日公开开庭进行审理。上诉人和聚鑫公司的委托诉讼代理人毕香琴到庭参加了诉讼，被上诉人百加百公司因下落不明，本院经公告送达，公告期满其无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理，本案现已审理终结。上诉人和聚鑫公司上诉请求:1、请求二审法院依法撤销（2016）云0112民初4949号民事判决书，并依法改判支持上诉人一审所有诉讼请求。2、一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由为：一审认定事实错误，上诉人与被上诉人之间具有真实、合法有效的买卖合同关系。被上诉人在自己公司设每个营业点设日用品超市，向被上诉人采购红酒。2015年8月1日，双方签订《商品供应合同》约定上诉人向被上诉人销售红酒系列产品，合同有效期自2015年8月1日至2016年12月31日，适用于被上诉人旗下所有连锁门店，同时约定销售结算方式为月结。从合同履行情况来看，上诉人按照被上诉人指示供货，履行了供货义务，被上诉人应当按照合同约定支付货款。双方在交易过程中，由上诉人向被上诉人开具销售清单一式两份，明确记载买卖双方、日期、商品名称、数量、价款等事项，双方各持一份。被上诉人公司各门店店长收到货物后在《销售提货单》上分别签字确认，符合一般买卖的交易习惯，应当认为合法有效。被上诉人不仅与上诉人签订供货合同，还与几十家的供货商签订过供货合同，这些供货商均按照被上诉人的指示将货物配送到各个门店，由被上诉人的各个门店的店长签字确认。被上诉人公司倒闭突然，无法联系公司负责人，与上诉人同样未收到货款的供应商比比皆是。上诉人对自己的上诉请求已进行了充分举证，若被上诉人认为上诉人没有供货或者认为签收人不是自己的员工应当进行举证。被上诉人未履行合同义务，已构成违约，应当承担违约责任。上诉人的诉讼请求合理合法，应当得到支持。请求二审法院查明事实，依法改判支持上诉人一审所有诉讼请求。被上诉人百加百公司未到庭答辩。和聚鑫公司向一审法院起诉请求：1、由被告支付货款292046元；2、由被告支付上述货款自2015年11月9日至实际清偿之日止，按人民银行同期贷款利率计算的资金占有利息；三、本案诉讼费、公告费、律师费由被告承担。一审法院认定事实：双方当事人于2015年8月1日订立《商品供应合同》，约定和聚鑫公司在2015年8月1日至2016年12月31日期间向百加百公司供应红酒产品，品牌和价格见合同所附附件一。商品品种、数量、规格、交货日期以百加百公司《商品订货单》为准，和聚鑫公司收到《商品订货单》后，按百加百公司所订商品品种、数量在规定时间将商品送至指定的交货地点，商品订货单是合同组成部分。结算方式为月结，每月1-10日，和聚鑫公司将前月所有配送清单送至百加百公司总部财务办公室对账，10-18日，百加百公司按对账结果支付款项。如出现假冒伪劣商品、没有《商品订货单》等情况，百加百公司有权拒收货物。配送方式为送至百加百公司配送中心。2015年12月4日，《春城晚报》报道了因百加百公司及其大量门店关门导致的相关事件。本案中，和聚鑫公司主张向百加百公司供应了292046元的红酒，支付了律师代理费5000元、公告费500元。一审法院认为：双方于2015年8月1日订立《商品供应合同》，建立了合法有效的买卖合同关系，和聚鑫公司是出卖人，百加百公司是买受人。《商品供应合同》约定的交付方式为，百加百公司发出《商品订货单》，和聚鑫公司按订货单的要求供货，双方按月结算货款。和聚鑫公司请求百加百公司支付货款292046元，应当证明履行了交付义务。和聚鑫公司没有百加百公司《商品订货单》的情况下发出货物，供货方式不符合合同约定。而和聚鑫公司证明供货的销售提货单是其单方制作，单据中签收货物的人员身份不明，其既不能证明应百加百公司要求发出货物，也没有证明收货人确为百加百公司工作人员，货物交付情况不明。《商品供应合同》约定货物是否交付百加百公司的事实不明，和聚鑫公司对此应当承担举证不能的不利诉讼后果。对其诉讼请求不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第一百三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条的规定，一审法院判决：一、驳回原告昆明和聚鑫商贸有限公司要求被告昆明百加百汽车服务有限公司支付货款和资金占用利息的诉讼请求。二、驳回原告昆明和聚鑫商贸有限公司要求被告昆明百加百汽车服务有限公司承担律师代理费和公告费的诉讼请求。案件受理费5856元（原告已预交)，由原告承担。本院二审期间,上诉人申请证人孔某、林某、杨某出庭作证，并提交了昆明国家粮食储备有限公司、昆明金利宝食品有限公司、昆明水淼商贸有限公司、云南邦木商贸有限公司与被上诉人签订的《商品供应合同》、销售单、出库单，欲证明虽然合同约定以被上诉人的商品订货单为准才发货的，但是实际操作中是被上诉人要求把货送到每个门店，由店长签收之后再进行来对账结账，上诉人实际上已经履行了合同的交货义务。被上诉人未到庭质证。对上诉人二审提交的证据，本院予以收录。因上诉人对一审判决确认的事实无异议，本院对一审确认事实予以认定。另查明，上诉人提交了2015年8月20日起至11月9日期间的销售提货单28张，金额合计299822元，上诉人主张是向被上诉人的总库房及各门店交货，但双方未结算。上诉人申请出庭的证人孔某、林某、杨某提供的证言称其所在公司均与被上诉人签过《商品供应合同》，合同实际履行过程中均是按被上诉人要求把货送到每个门店，由店长签收之后再进行来对账结账。本院认为，上诉人和聚鑫公司与被上诉人百加百公司之间于2015年8月1日签订的《商品供应合同》符合有效合同的要件，于签订时成立并生效。上诉人以其履行了合同约定的提供货物的义务为由，要求被上诉人按约定支付货款，对此提交了上诉人制作的销售提货单予以证明。对于上诉人提交的销售提货单，在客户签收栏均有人签字，上诉人主张各签字的人是被上诉人各门店的店长或店员，因被上诉人未到庭质证或提出抗辩，综合上诉人的陈述，所提供的证人证言，以及双方在合同中关于该合同适用于被上诉人放下所有连锁门店的约定，本院对上诉人的主张予以确认。按上诉人提交的销售提货单显示的内容，其已向被上诉人供货金额为299822元，现上诉人起诉要求被上诉人支付292046元系对自己权利的处分，本院对该项诉讼请求予以支持。对于上诉人要求被上诉人支付上述货款自2015年11月9日至实际清偿之日止的资金占有利息。因上诉人陈述双方在履行合同过程中并未按合同约定的方式按月结算并支付货款，应视为双方在合同履行过程中变更了结算和付款时间，而上诉人于本案起诉前并未向被上诉人催要过货款，故上诉人主张由被上诉人自2015年11月9日起支付欠付货款的资金占有利息的主张，本院不予支持。对于上诉人主张的律师费和公告费，因双方并无明确约定，本院不予支持。综上所述，上诉人和聚鑫商贸有限公司的上诉部分理由成立，对其成立部分的上诉请求本院予以支持。一审判决结果不当，本院予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持昆明市西山区人民法院（2016）云0112民初4949号民事判决的第二项，即“驳回原告昆明和聚鑫商贸有限公司要求被告昆明百加百汽车服务有限公司承担律师代理费和公告费的诉讼请求。”二、撤销昆明市西山区人民法院（2016）云0112民初4949号民事判决的第一项。三、由被告昆明百加百汽车服务有限公司于本判决生效之日起十日内向原告昆明和聚鑫商贸有限公司支付货款292046元。一、二审案件受理费11712元,由被上诉人昆明百加百汽车服务有限公司负担。本判决为终审判决。本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。审判长  蔺以丹审判员  杨 茜审判员  古维贤二〇一七年十二月十九日书记员  敖 瑞