新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）乌中民五终字第454号
上诉人（原审被告）：新疆恒安达矿业开发有限公司。住所地：乌鲁木齐县板房沟乡马圈沟村。
法定代表人：董长凯，新疆恒安达矿业开发有限公司总经理。
委托代理人：杨军，新疆智瑞律师事务所律师。
委托代理人：孙琦琳，新疆智瑞律师事务所实习律师
被上诉人（原审原告）：陆朝波，男，1977年12月31日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市米东区。
委托代理人：黄淑平，乌鲁木齐市米东区爱民法律服务所法律工作者。
上诉人新疆恒安达矿业开发有限公司（以下简称恒安达矿业公司）因与被上诉人陆朝波工伤保险待遇纠纷一案，不服乌鲁木齐县人民法院（2014）乌民一初第11号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年5月20日受理后，依法组成合议庭，于2014年6月6日公开开庭审理了本案，上诉人恒安达矿业公司的委托代理人杨军，被上诉人陆朝波及其委托代理人黄淑平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，陆朝波于2010年10月4日到恒安达矿业公司从事井下掘进、爆破工作，双方未订立书面劳动合同，恒安达矿业公司未给陆朝波缴纳社会保险费。2011年9月21日陆朝波在恒安达矿业公司井下工作时，因三轮车滑动挤伤胸骨受伤。2013年5月28日，经乌鲁木齐市劳动和社会保障局认定陆朝波为工伤，2013年7月15日经乌鲁木齐市劳动鉴定委员会鉴定陆朝波为伤残十级。陆朝波受伤后于2011年9月21日至2011年10月8日在乌鲁木齐市米东区人民医院住院治疗17天，花费医疗费4183.78元。住院期间医嘱陪护一人，出院后全休一月。劳动能力鉴定费300元由陆朝波支付。事故发生后，恒安达矿业公司未向陆朝波支付各项工伤保险待遇。2013年7月，陆朝波向新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2013年11月20日作出新劳人仲字（2013）400号仲裁裁决书，裁决：解除陆朝波与恒安达矿业公司之间的劳动关系，恒安达矿业公司支付陆朝波经济补偿金8844元、一次性伤残补助金20636元、一次性医疗补助金17688元、一次性就业补助金35376元，恒安达矿业公司支付陆朝波停工留薪期工资4422元、住院伙食补助费315元、劳动能力鉴定费300元、护理费805元，恒安达矿业公司按照社会保险经办机构核准的缴费基数和比例为陆朝波补缴2010年10月4日至2011年11月8日期间的养老、失业保险费并承担利息。
原审法院另查明，2010年乌鲁木齐市在岗职工月平均工资为2948元，2011年乌鲁木齐市劳动力市场护理工中等工资指导价位为1610元，2012乌鲁木齐市在岗职工月平均工资为3618元。
原审法院认为，工伤职工有权向用人单位提出解除劳动关系，用人单位应当按照国家有关工伤保险的规定执行。故陆朝波要求解除与恒安达矿业公司之间劳动关系的诉讼请求，原审法院予以支持。劳动者依法享受社会保险待遇，劳动者所在用人单位未依法缴纳社会保险费，应当向劳动者支付经济补偿金。故对陆朝波要求恒安达矿业公司支付经济补偿金的主张予以支持。因恒安达矿业公司未为陆朝波参加工伤保险，故陆朝波的工伤待遇应由恒安达矿业公司承担。陆朝波要求恒安达矿业公司支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、停工留薪期待遇、劳动能力鉴定费、住院期间伙食补助费的诉讼请求符合法律的规定，原审法院予以支持。因陆朝波未能提供其本人月工资收入的证据，陆朝波主张的一次性伤残补助金及停工留薪期工资，原审法院参照陆朝波受伤前，即2010年乌鲁木齐市在岗职工月平均工资2948元／月计算。本案双方劳动关系因陆朝波于2013年7月向新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会提出解除劳动关系的申请，而予以解除，应以双方解除劳动关系时上年度即2012年乌鲁木齐市在岗职工月平均工资3618元为基数确定恒安达矿业公司向陆朝波支付的一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。因陆朝波未能提供其向陪护人员支付护理费的有效凭证，也未提供护理人员的收入证明，陆朝波要求恒安达矿业公司支付护理费的请求，原审法院参照乌鲁木齐市劳动力市场护理工中级工资指导价位1610元／月进行计算。陆朝波受伤后在本地医院进行救治，陆朝波要求恒安达矿业公司支付交通费的理由不充分，原审法院不予支持。根据法律规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。恒安达矿业公司自用工以来，未与陆朝波签订劳动合同，应当向陆朝波每月支付二倍的工资。陆朝波要求恒安达矿业公司支付医疗费的请求，因其未提供证据，原审法院不予支持。恒安达矿业公司主张陆朝波系农民工，要求赔偿的项目超出法律规定及要求的二倍工资已超过诉讼时效的抗辩意见，不符合法律规定亦无理由，原审法院不予采纳。
原审法院判决：一、陆朝波与新疆恒安达矿业开发有限公司的劳动关系于2013年7月予以解除，新疆恒安达矿业开发有限公司支付陆朝波经济补偿金10854元（3618元／月×3个月）；二、新疆恒安达矿业开发有限公司支付陆朝波一次性伤残补助金20636元（2948元／月×7个月）；三、新疆恒安达矿业开发有限公司支付陆朝波一次性工伤医疗补助金21708元（3618元／月×6个月）；四、新疆恒安达矿业开发有限公司支付陆朝波一次性伤残就业补助金43416元（3618元／月×12个月）；五、新疆恒安达矿业开发有限公司支付陆朝波停工留薪期工资5252.18元（2948元／月＋（17天÷21.75天×2948元／月）】；六、新疆恒安达矿业开发有限公司支付陆朝波住院伙食补助费297.50元（17天×25元／天×70%）；七、新疆恒安达矿业开发有限公司支付陆朝波劳动能力鉴定费300元；八、新疆恒安达矿业开发有限公司支付陆朝波护理费1258.40元（17天÷21.75天×1610元／月）；九、新疆恒安达矿业开发有限公司支付陆朝波二倍工资29480元（2948元／月×10个月）；十、新疆恒安达矿业开发有限公司按照社保经办机构核准的缴费基数和比例为陆朝波补缴2010年10月4日至2011年11月8日期间的养老、失业保险费，并承担利息；十一、驳回陆朝波要求新疆恒安达矿业开发有限公司支付交通费1000元的诉讼请求；十二、驳回陆朝波要求新疆恒安达矿业开发有限公司支付医疗费4180元的诉讼请求；十三、驳回新疆恒安达矿业开发有限公司的全部诉讼请求。
恒安达矿业公司不服原审判决，向本院提起上诉称，我公司支付给陆朝波的解除劳动关系经济补偿金应按一个月工资计算，而不是三个月工资；双方解除劳动关系的时间应为2011年11月，原审判决以2012年的社会平均工资为标准计算各项赔偿有误。请求二审法院查明事实，依法改判。
陆朝波答辩称，我与恒安达矿业公司劳动关系的确定及工伤认定都很清楚，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致。
本院另查明，新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会作出新劳人仲字（2012）第542号仲裁裁决确认陆朝波与恒安达矿业公司之间存在劳动关系，恒安达矿业公司不服该仲裁裁决，诉至法院，乌鲁木齐县人民法院作出（2012）乌民一初字第241号民事判决，判决恒安达矿业公司与陆朝波存在劳动关系，该判决已发生法律效力。
上述事实有新劳人仲字（2012）第542号仲裁裁决书、（2012）乌民一初字第241号民事判决书、工伤认定书、劳动能力鉴定表、住院病历、疾病证明书、庭审笔录、当事人陈述等证据材料存卷为证。
本院认为，陆朝波与恒安达矿业公司之间存在劳动关系已由生效法律文书确认，陆朝波于2010年10月4日开始在恒安达矿业公司工作，2011年9月21日在工作中受伤，2013年7月15日经乌鲁木齐市劳动和社会保障局认定为工伤，2013年7月15日经乌鲁木齐市劳动鉴定委员会鉴定为伤残十级。陆朝波工伤后于2013年7月向新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与恒安达矿业公司的劳动关系，故陆朝波与恒安达矿业公司劳动关系于2013年7月解除。自2010年10月4日至2013年7月双方劳动关系存续期间，恒安达矿业公司未为陆朝波缴纳社会保险费，陆朝波提出解除劳动关系，恒安达矿业公司应支付陆朝波经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”陆朝波与恒安达矿业公司劳动关系存续二年十个月，依据上述规定恒安达矿业公司应支付陆朝波三个月工资的经济补偿。陆朝波与恒安达矿业公司均未能证明陆朝波的月工资标准，原审法院以双方劳动关系解除时上一年度即2012年乌鲁木齐市在岗职工月平均工资3618元为标准计算恒安达矿业公司应支付陆朝波的经济补偿金为10854元（3618元／月×3个月）并无不妥，本院予以维持。恒安达矿业公司主张其公司与陆朝波解除劳动关系时间为2011年11月及不支付陆朝波经济补偿金10854元的上诉请求无事实及法律依据，本院不予支持。
《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第九条规定：“工伤保险基金用于下列项目支出……（二）住院伙食补助费……（五）生活护理费；（六）一次性伤残补助金……（八）终止或解除劳动关系，应当享受的一次性工伤医疗补助金……（十）劳动能力鉴定费用……”、第二十九条规定：“七级至十级伤残职工劳动（聘用）合同期满终止劳动（聘用）合同或者本人提出解除劳动（聘用）合同的，以终止或者解除劳动（聘用）关系时所在州、市（地）上年度职工月平均工资为基数，由用人单位为其支付一次性伤残就业补助金，并由工伤保险基金为其支付一次性工伤医疗补助金……十级伤残职工分别按12个月和6个月计发……”。本案中，陆朝波在恒安达矿业公司工作期间发生工伤，住院治疗17天，住院期间医嘱陪护1人，出院后全休1月，后经乌鲁木齐市劳动鉴定委员会鉴定为伤残十级，陆朝波支出鉴定费300元。恒安达矿业公司作为用人单位未为其公司职工陆朝波参加工伤保险，陆朝波应当享受的工伤保险待遇依法由恒安达矿业公司支付，故恒安达矿业公司应支付陆朝波一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费、生活护理费。陆朝波与恒安达矿业公司劳动关系于2013年7月解除，恒安达矿业公司应以乌鲁木齐市2012年度职工月平均工资3618元为基数支付陆朝波一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。恒安达矿业公司认为原审法院以乌鲁木齐市2012年度职工月平均工资计算其公司应支付给陆朝波的相应工伤保险待遇错误的上诉理由于法无据，本院不予支持。
《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，陆朝波于2010年10月4日开始在恒安达矿业公司工作，2011年9月21日在工作中受伤，在此期间，恒安达矿业公司未与陆朝波订立书面劳动合同，应当在2010年11月5日至2011年9月21日期间向陆朝波每月支付二倍的工资，原审法院判决10个月并未超出上述范围。恒安达矿业公司不支付陆朝波未订立书面劳动合同二倍工资的上诉请求无事实及法律依据，本院不予支持。
《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”。陆朝波于2010年10月4日开始在恒安达矿业公司工作，双方劳动关系于2013年7月解除，恒安达矿业公司应按照社保经办机构核定的缴费基数和比例为陆朝波缴纳双方劳动关系存续期间的社会保险费，陆朝波要求补缴2010年10月4日至2011年11月8日期间的社会保险费，应予支持。恒安达矿业公司不补缴陆朝波2010年10月4日至2011年11月8日期间养老、失业保险费的上诉请求于法无据，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由上诉人新疆恒安达矿业开发有限公司负担（已付）。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 宏
审 判 员 鲍文林
代理审判员 王洪乾
二〇一四年七月十五日
书 记 员 谭长博