重庆市渝北区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝北法民初字第09618号
原告重庆义科机械有限公司，住所地重庆市渝北区人和镇天龙路99号9B幢2-4-1，组织机构代码55204846-7。
法定代表人赖树忠，执行董事。
委托代理人王智周，重庆建木律师事务所律师。
委托代理人王冬雪，重庆建木律师事务所实习律师。
被告蔡世华，男，生于1958年4月22日，汉族，住重庆市石柱县。
原告重庆义科机械有限公司（以下简称义科公司）与被告蔡世华买卖合同纠纷一案，本院于2015年5月22日受理后，依法由代理审判员刘磊独任审判，适用普通程序于2015年10月15日公开开庭进行了审理，原告义科公司之委托代理人王智周到庭参加了诉讼，被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告义科公司诉称：2011年10月22日，原、被告签订《工程机械买卖合同》及还款协议书，约定被告以955066.1元的总价款向原告购买型号为ZG3210-9的国机重工挖掘机一台，被告分期支付货款，付清货款前，原告保留对该机的所有权。原告于2011年10月22日向被告交付了挖掘机，产品编号为32100135，但被告未按约定支付货款，未付款余额达50万元。原告多次要求被告付款或者退还机器未果。
现原告诉至本院并请求：1、判令被告退还挖掘机（型号ZG3210-9，产品编号为32100135）；2、判令被告自2011年10月22日起按每日640元的标准支付使用费至实际退还挖掘机之日止，被告已付款冲抵使用费，截至目前冲抵后被告需支付原告使用费约32万元；3、判令被告支付违约金19万元。
被告蔡世华未有答辩意见。
经审理查明以下事实：2011年10月22日，以原告义科公司为甲方（卖方）、被告蔡世华为乙方（买方）签订《工程机械买卖合同》（合同编号：CQYK11-23#），主要约定：第一条产品名称为国机重工挖掘机，型号为ZG3210-9，数量为壹台，设备单价为800000元，代收运费（常州至重庆）为20000元，总金额为820000元；第二条质量按生产厂家有关标准执行，保修期按厂家规定执行，保修期内产品出现故障，甲方按生产厂家担保服务维修标准承担维修责任和维修费用，在保修期内因乙方故意或过失或操作、保养不当导致故障的维修费用、更换费用及有关费用由乙方承担；第三条交货时间为2011年10月，交付地点为重庆市，从甲方至工地，运输费用由乙方承担，甲方代收代付；第五条融资付款，首付款为160000元，余款640000元按36期支付，详细付款方式及明细见《还款协议书》；第六条1、产品所有权自乙方付清全部价款时转移，此前产品所有权属甲方，未经甲方书面同意乙方不得将产品转让、抵押或低偿对他人债务；2、乙方未按约定时间支付价款，累计两次逾期支付到期款项或违反本条前款约定时，甲方可以行使对该设备的所有权，可以在不事先通知乙方的情况下将该设备收回，乙方因此遭受的误工损失和其他损失由乙方负责；3、甲方收回该设备后，仍有权向乙方主张违约责任（违约金为总货款的20%），违约责任及使用费（使用费每日8000元/台）从乙方的已付款中扣减，乙方不得就已付款向甲方主张任何权利；第七条1、乙方未尽本合同第五条约定的付款义务时，甲方有权解除合同；2、乙方累计两次未按约定时间支付到期货款时，甲方有权要求乙方立即付清全部货款，乙方不能支付时，甲方有权解除合同；第八条1、乙方逾期提货、乙方逾期付款的，应向对方支付总货款20%的违约金，对其他违约行为，违约金可参照此标准计算；2、乙方逾期付款迫使甲方行使所有权时，乙方的已付款抵补甲方为催索价款而支出的费用、损失及违约金，乙方的已付款全部冲抵催索费用及违约金仍不足时，甲方有权向乙方追索。同日，以原告为甲方（卖方）、被告为乙方（买方）签订《附属协议》一份，约定：根据重庆义科机械有限公司与客户签订的CQYK11-23#《工程机械买卖合同》，除合同约定事项外，其他约定事项如下：甲方赠送乙方柒仟元配件。当天，原、被告又签订《还款协议书》，约定：一、乙方购买甲方提供的国机重工挖掘机（型号：ZG3210-9），设备机价款为人民币800000元，乙方除按照合同约定支付设备机价款外，还应向甲方支付运费20000元、利息79866.1元、GPS费及资金管理费18000元、公证费1200元、保险费36000元，乙方共计应支付甲方955066.1元，经友好协商，该设备总款项955066.1元，首付款299200元于2011年10月22日支付，余款（包括保证金64000元）自2011年11月22日至2014年10月22日分36个月付清，2011年11月22日支付20006.8元，2011年12月22日至2014年10月22日每月的22日支付19996元，合计总金额为1019066.8元；二、如乙方拖欠上述任一款项达一个月（含一个月）以上的，甲方有权按照已经逾期但未足额支付部分和上述列表中未到期的所有欠款直接向人民法院申请强制执行，乙方放弃诉讼权利；三、乙方逾期付款除应当按本协议约定支付利息外，还须按欠款金额的日计万分之八给付甲方违约金；四、乙方在未付清该设备的所有款项之前，甲方对该设备享有所有权，乙方仅享有使用权，在设备款项未付清之前乙方不得将该设备抵押、质押、转让或转租其他人，并且甲方有权在乙方不付款或拒绝的情况下将该设备强制拖回。合同签订后，原告按约定向被告交付了挖掘机。但被告未按合同约定按期足额向原告支付货款，截至2012年9月27日，被告共计支付原告货款518200元，尚欠货款436866.1元（不含保证金64000元）未支付，之后，被告便未再向原告支付过款项。
庭审后，原告将违约金的诉请变更为：判令被告向原告支付违约金（以未付货款436866元为基数，从2014年10月23日起，按照中国人民银行同期基准贷款利率的四倍计算，至实际退还挖掘机时止，但总金额不超过190000元）。
认定以上事实依据有原告举示的《工程机械买卖合同》、《还款协议书》、《附属协议》和当事人陈述等随案为证。
本院认为，原告义科公司与被告蔡世华签订的《工程机械买卖合同》、《还款协议书》及《附属协议》均是双方的真实意思表示，内容亦不违背法律、行政法规的禁止性规定，合法有效。当事人均应当按照合同的约定履行义务、行使权利。原告按合同约定履行了交货义务，被告未按合同约定按期足额向原告支付货款已构成违约。原告取回挖掘机符合双方签订的《工程机械买卖合同》第六条“产品所有权自乙方付清全部价款时转移，此前产品所有权属甲方，乙方未按约定时间支付价款，累计两次逾期支付到期款项或违反本条前款约定时，甲方可以行使对该设备的所有权，可以在不事先通知乙方的情况下将该设备收回”的约定和《中华人民共和国合同法》第一百三十四条“当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人。”的规定，据此，原告诉请被告退还挖掘机的主张，有事实和法律依据，本院依法对原告的该项诉讼请求，予以支持。同时，根据《工程机械买卖合同》第六条的约定“甲方收回设备后，仍有权向乙方主张违约责任（违约金为总货款的20%），违约责任及使用费（使用费每日8000元／台）从乙方的已付款中扣减”，被告蔡世华还应向原告承担给付挖掘机使用费、违约金的违约责任，且被告已经向原告支付的款项应从使用费中扣减，现原告要求按照每日640元的标准主张使用费，未超过合同约定的标准和同行业市场价格，本院予以主张，据此，被告应当从2011年10月22日起，按照每日640元的标准向原告计付使用费，至实际退还挖掘机之日止，被告的已付款518200元从使用费中予以扣减。关于原告主张的违约金190000元，本院认为，双方在合同中约定违约金以总货款的20%计算，涉案挖掘机的总货款为955066.1元，据此计算违约金的金额应为191013.22元，原告主张的违约金金额为190000元，因被告已将总货款955066.1元中的大部分货款支付完毕，尚欠原告的货款金额为436866.1元，现原告自愿将违约金的计算方式调整为以尚欠货款436866元为基数，从合同约定的最后一次应付货款的次日起即从2014年10月23日起，按照中国人民银行同期基准贷款利率的四倍计算，至实际退还挖掘机时止，但总金额不超过190000元，对此，结合被告的违约时间、已付款金额及尚欠款项的金额，本院认为原告变更后的违约金计算方式是合理的，未加重被告的负担，而且也不违反法律、行政法规的禁止性规定，故对原告变更后的违约金诉讼请求，予以支持，据此，被告应当按照以下方式向原告支付违约金：以欠款436866元为基数，从2014年10月23日起，按照中国人民银行同期基准贷款利率的四倍计算，至实际退还挖掘机时止，但总金额不超过190000元。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百五十二条之规定，判决如下：
一、被告蔡世华于本判决生效之日起十日内退还原告重庆义科机械有限公司挖掘机壹台（型号ZG3210-9，产品编号为32100135）；
二、被告蔡世华于本判决生效之日起十日内支付原告重庆义科机械有限公司使用费（从2011年10月22日起按照每日640元的标准计算至上述挖掘机退还原告之日止，被告蔡世华已支付的518200元货款予以冲抵使用费）；
三、被告蔡世华于本判决生效之日起十日内支付原告重庆义科机械有限公司违约金（以欠款436866元为基数，从2014年10月23日起，按照中国人民银行同期基准贷款利率的四倍计算，至实际退还挖掘机时止，但总金额不超过190000元为限）。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费8900元，由被告蔡世华负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为两年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 刘 磊
人民陪审员 李金诚
人民陪审员 王先容
二〇一五年十月十七日
书 记 员 刘月星