广东省徐闻县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0825刑初8号
公诉机关广东省徐闻县人民检察院。
被告人蔡来，男，1976年9月27日出生于广东省徐闻县，汉族，小学文化，农民，住广东省徐闻县。因本案于2016年3月11日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月13日被逮捕，同年5月31日被徐闻县公安局取保候审，同年9月5日被徐闻县人民检察院取保候审，2017年1月10日被本院取保候审。
被告人张清，男，1980年7月13日出生于广东省徐闻县，汉族，小学文化，经商，住广东省徐闻县。因本案于2016年3月11日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月13日被逮捕，同年5月31日被徐闻县公安局取保候审，同年9月5日被徐闻县人民检察院取保候审，2017年1月10日被本院取保候审。
被告人吕卜兴，曾用名吕博兴，男，1989年7月28日出生于广东省徐闻县，汉族，小学文化，农民，住广东省徐闻县。因本案于2016年6月30日自动投案并被羁押，同年7月1日被逮捕，同年8月5日被徐闻县公安局取保候审，同年9月5日被徐闻县人民检察院取保候审，2017年1月10日被本院取保候审。
广东省徐闻县人民检察院以徐检诉刑诉[2017]5号起诉书指控被告人蔡来犯聚众斗殴罪、开设赌场罪、故意毁坏财物罪，被告人张清、吕卜兴犯聚众斗殴罪，于2016年12月30日向本院提起公诉。本院于2017年1月5日立案受理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省徐闻县人民检察院指派检察员陈华巍出庭支持公诉，被告人蔡来、张清、吕卜兴到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
一、开设赌场事实
2016年2月6日至10日期间，为了非法营利，被告人蔡来在其位于徐闻县和安镇上坑村家中未建好的一楼大厅里设置了1台八座鱼子电子游戏赌博机及4台老虎电子游戏赌博机以供他人赌博，并获利一千多元。
二、聚众斗殴事实
2016年2月10日19时许，被告人张清、吕卜兴二人到被告人蔡来的电子游戏室进行赌博时，由于捕鱼机发生故障，其二人遂要求退分。被拒后，被告人张清、吕卜兴就将该电子游戏室内的电子游戏赌博机毁坏。收到消息后，被告人蔡来便纠集同村兄弟蔡广卫、蔡广荣、蔡宪、蔡某1等人集中到徐闻县和安镇上坑村村口，被告人张清、吕卜兴也纠集下坑村的黎某1、黎某2、郑某等人持钢管集中到下坑村村口(上坑村村口与下坑村村口只相隔一条公路)。当晚23时许，被告人张清、蔡来双方由对骂发展成打架斗殴，被告人张清、吕卜兴等人将蔡某1打伤(经鉴定，其伤情为轻微伤)，被告人张清被蔡来等人持刀砍伤头部(经鉴定，其伤情为轻伤二级)，被告人吕卜兴被他人持钢管打伤头部(经鉴定，其伤情为轻微伤)。
三、故意毁坏财物事实
2016年2月10日晚上，被告人蔡来在获知其堂叔蔡某1被打伤后，就打电话叫黎某1出来处理此事。在遭到黎某1的拒绝后，被告人蔡来于次日凌晨1时许，纠集蔡广荣、蔡卫民、蔡德等人将黎某1位于徐闻县和安镇上坑村村口的麻将铺内的四张麻将桌毁坏(经鉴定，被毁坏的麻将桌值款7616元)。
案发后，被告人蔡来、张清与吕卜兴达成了调解协议，三人相互之间也取得了谅解。
针对上述指控的事实，公诉机关当庭提交了本案的相关证据，认为被告人蔡来以营利为目的，开设赌场；为了报复他人，纠集众人进行殴斗；故意毁坏他人财物，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二百九十二条、第二百七十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪、聚众斗殴罪、故意毁坏财物罪追究其刑事责任。被告人张清、吕卜兴为了报复他人，纠集众人进行殴斗，其二人的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以聚众斗殴罪追究其二人的刑事责任。提请本院依法判处。
被告人蔡来、张清、吕卜兴对公诉机关指控的主要事实及罪名均无异议。
经审理查明：
一、开设赌场事实
2016年2月6日至10日期间，为了非法营利，被告人蔡来在其位于徐闻县和安镇上坑村117号其家宅一楼大厅内设置了1台八座鱼子电子游戏赌博机及4台老虎电子游戏赌博机以供他人赌博，并获利一千多元。
二、聚众斗殴事实
2016年2月10日19时许，被告人张清、吕卜兴在被告人蔡来的电子游戏室进行赌博时，由于捕鱼机发生故障，其二人遂要求退分。被拒后，被告人张清、吕卜兴就将该电子游戏室内的电子游戏赌博机毁坏。收到消息后，被告人蔡来便纠集多人集中到徐闻县和安镇上坑村村口，被告人张清、吕卜兴也纠集多人集中到下坑村村口(上坑村村口与下坑村村口只相隔一条公路)。当晚23时许，被告人张清、吕卜兴与被告人蔡来双方由对骂发展为打架斗殴。在斗殴过程中，被告人张清被他人打伤头部等处，被告人吕卜兴被他人打伤头部，蔡某1被他人打伤头部等处。经法医部门鉴定，被告人张清的损伤程度为轻伤二级，被告人吕卜兴的损伤程度为轻微伤，蔡某1的损伤程度为轻微伤。
三、故意毁坏财物事实
2016年2月10日晚上，被告人蔡来在获知其堂叔蔡某1被打伤后，就打电话要求黎某1过来处理此事。在遭到黎某1的拒绝后，被告人蔡来于次日凌晨1时许，纠集多人将被害人黎某1位于徐闻县和安镇上坑村村口的麻将铺内的4张麻将桌毁坏。经物价鉴定，被毁坏的麻将桌共计值款7616元。
另查明，在公安部门的主持下，被告人蔡来的家属等人与被告人张清、吕卜兴的家属等人自愿达成调解协议，该协议主要内容如下：蔡来一次性赔偿给张清医疗费2000元，一次性赔偿给黎某1经济损失12000元；吕卜兴、蔡某1各负自己的医疗费。该调解协议已履行完毕，参与聚众斗殴的双方均表示谅解对方的行为，并请求司法机关对对方从轻处理。
再查明，被告人吕卜兴于2016年6月30日自动到公安机关投案，在归案后至庭审时如实供述自己的主要犯罪事实。
上述事实，被告人蔡来、张清、吕卜兴在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书，被告人蔡来、张清、吕卜兴的供述和辩解，被害人黎某1的陈述，证人许某妹、曹某、孙某、吕某1、吕某2、吕某3、蔡某2、蔡某1、陆某等人的证言，辨认笔录，现场勘验笔录、现场示意图及现场照片，搜查笔录，关于涉案五部电子赌博机暂留在原地封存的说明，麻将机购买收据，法医学人体损伤程度鉴定书，价格鉴定结论书，调解协议书、收据及谅解书，承诺书，到案经过，被告人蔡来、张清、吕卜兴的户籍证明材料等证据在卷证实，足以认定。
本院认为，被告人蔡来无视国家法律，以营利为目的，设置赌博机组织赌博活动；与他人发生矛盾后未能正确处理，纠集多人参与斗殴；故意毁坏他人财物，且数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十二条第一款、第二百七十五条之规定，构成开设赌场罪、聚众斗殴罪、故意毁坏财物罪，依法应当实行数罪并罚。被告人张清、吕卜兴无视国家法律，与他人发生矛盾后未能正确处理，纠集多人参与斗殴，其二人的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款之规定，构成聚众斗殴罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人蔡来犯开设赌场罪、聚众斗殴罪、故意毁坏财物罪，被告人张清、吕卜兴犯聚众斗殴罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人蔡来、张清、吕卜兴均起主要作用，均系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。鉴于被告人蔡来、张清归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。鉴于被告人吕卜兴犯罪以后自动投案，并如实供述自己的主要犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚。又鉴于被告人蔡来已积极赔偿了被害方经济损失，参与聚众斗殴的双方均对对方表示谅解，据此可对三被告人酌情从轻处罚。根据被告人蔡来、张清、吕卜兴的犯罪事实、性质、情节、认罪态度及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十二条第一款、第二百七十五条、第六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一、三款、第三十八条第一款，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，判决如下：
一、被告人蔡来犯开设赌场罪，判处管制一年，并处罚金人民币二千元；犯聚众斗殴罪，判处管制二年；犯故意毁坏财物罪，判处罚金人民币二千元，数罪并罚，决定执行管制二年八个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日，先行羁押的82日可以折抵管制刑期164日。罚金已缴纳。）
被告人张清犯聚众斗殴罪，判处管制二年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日，先行羁押的82日可以折抵管制刑期164日。）
被告人吕卜兴犯聚众斗殴罪，判处管制一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日，先行羁押的37日可以折抵管制刑期74日。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 冯奕君
代理审判员 王和琦
人民陪审员 符福民
二〇一七年三月二十八日
书 记 员 黄道广
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的;
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的;
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的;
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二百七十五条故意毁坏公私财物，数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金;数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三十八条管制的期限，为三个月以上二年以下。
判处管制，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在执行期间从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
对判处管制的犯罪分子，依法实行社区矫正。
违反第二款规定的禁止令的，由公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚法》的规定处罚。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。