内蒙古科尔沁左翼后旗人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）后刑初字第40号
公诉机关科尔沁左翼后旗（以下简称科左后旗）人民检察院。
被告人黎明，男，1990年6月1日出生于科左后旗，身份证号码1523231990********，蒙古族，高中文化，无固定职业，户籍所在地为科左后旗海力吐镇巴彦茫哈嘎查011-160号，捕前住科左后旗甘旗卡镇国税小区6号楼2单元502室。2010年12月6日被本院以寻衅滋事罪、故意毁坏财物罪判处有期徒刑六个月，12月10日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年8月15日被科左后旗公安局刑事拘留，9月3日经科左后旗人民检察院批准，9月4日由科左后旗公安局执行逮捕。现羁押于科左后旗看守所。
辩护人耿立，内蒙古双合尔律师事务所律师。
被告人文亮，男，1989年8月18日出生于科左后旗，身份证号码1523231989********，蒙古族，初中文化，农民，捕前住科左后旗金宝屯镇布敦哈日根嘎查494号。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年8月14日被科左后旗公安局刑事拘留，9月3日经科左后旗人民检察院批准，9月4日由科左后旗公安局执行逮捕。现羁押于科左后旗看守所。
辩护人王秀娟，内蒙古双合尔律师事务所律师。
辩护人赵惠君，北京市道成（通辽）律师事务所律师。
科左后旗人民检察院以后检公诉刑诉（2015）28号起诉书指控被告人黎明、文亮犯贩卖毒品罪，于2015年2月11日向本院提起公诉。本院于当日立案受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。科左后旗人民检察院指派检察员魏银荣出庭支持公诉，被告人黎明及其辩护人耿立，被告人文亮及其辩护人王秀娟、赵惠君到庭参加诉讼。现已审理终结。
科左后旗人民检察院指控，2014年2月至8月期间，被告人黎明、文亮多次向吸毒人员贩卖毒品。具体事实如下：
一、2014年2月至5月期间，黎明均以300.00元的价格五次贩卖给吸毒人员魏某甲基苯丙胺（俗称冰毒）共计1.5克。
二、2014年7月期间，黎明分别以200.00元、300.00元的价格分二次贩卖给吸毒人员白某某甲基苯丙胺共计0.5克。
三、2014年7月19日，黎明以贩卖为目的，从通辽市开鲁县某镇某村村民王某某（已判刑）处购买甲基苯丙胺15克后贩卖给他人。
四、2014年8月13日，黎明以贩卖为目的，出资4800.00元，指使文亮到通辽市科尔沁区一名毒贩处购买甲基苯丙胺，文亮购买甲基苯丙胺返回科左后旗甘旗卡镇后在科左后旗宾馆十字路口被科左后旗公安局抓获，并查获甲基苯丙胺12.5587克。
2014年8月14日，科左后旗公安局将黎明抓获归案。
为证实上述指控的事实，公诉人在庭审中向法庭出示、宣读了以下证据：1.科左后旗公安局禁毒大队受案登记表；2.科左后旗公安局搜查笔录及扣押物品清单；3.证人包某某、王某某、魏某、白某某、管某某等人证言；4.被告人黎明、文亮供述；5.科左后旗公安局现场检测报告书及现场检测照片；6.通辽市公安局物证鉴定所毒品检验报告；7.手机短信记录，辨认笔录；8.本院（2010）后刑初字第192-3号刑事判决书，科左后旗公安局释放通知书；9.在逃人员登记／撤销表，抓获经过；10.户籍信息等。公诉机关据此认为，被告人黎明为谋取非法利益，明知是甲基苯丙胺而多次贩卖，共计29.5587克。被告人文亮为谋取非法利益，明知是甲基苯丙胺而多次贩卖，共计14.0587克。其行为均已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中被告人黎明起主要作用，系主犯；被告人文亮在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人黎明被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。建议本院对被告人黎明以贩卖毒品罪判处有期徒刑八年至十年，并处罚金。建议对被告人文亮以贩卖毒品罪判处有期徒刑七年至九年，并处罚金。
被告人黎明对公诉机关的指控予以否认，以其本人为吸食而购买过甲基苯丙胺，但从未贩卖甲基苯丙胺，其行为不构成犯罪为由进行辩解。其辩护人的辩护意见为，公诉机关指控被告人黎明犯贩卖毒品罪的事实不清、证据不足，故要求本院对被告人黎明宣告无罪。被告人文亮对公诉机关的指控部分予以否认，以其本人向魏某贩卖甲基苯丙胺二次，未向白某某贩卖甲基苯丙胺为由进行辩解。其辩护人以被告人文亮2014年8月13日的行为属于非法持有毒品罪，而非贩卖毒品罪，对其应以贩卖毒品罪、非法持有毒品罪数罪并罚。并被告人文亮被动归案后如实供述自己的罪行，系坦白，对其可以从轻处罚为由进行辩护。
经审理查明，被告人黎明、文亮系初中同学。黎明为贩卖毒品而购买毒品时指使文亮从毒贩处购买毒品及贩卖毒品时指使文亮给吸毒人员送毒品。2014年2月至8月期间，黎明、文亮多次向吸毒人员贩卖毒品。其中黎明贩卖甲基苯丙胺29.5587克，文亮贩卖甲基苯丙胺14.0587克。具体事实如下：
一、2014年2月至5月期间，黎明均以300.00元的价格五次贩卖给吸毒人员魏某甲基苯丙胺共计1.5克。其中黎明给魏某送甲基苯丙胺一次，文亮给魏某送甲基苯丙胺四次。
二、2014年7月份，黎明分别以200.00元、300.00元的价格分二次贩卖给吸毒人员白某某甲基苯丙胺0.5克。其中，黎明直接贩卖给白某某甲基苯丙胺一次，文亮给白某某送甲基苯丙胺一次。
三、2014年7月中旬，黎明为贩卖而从通辽市开鲁县某镇某村村民王某某（已判刑）处购买甲基苯丙胺15克后贩卖给他人。
四、2014年8月13日，黎明为贩卖而出资4800.00元，指使文亮到通辽市科尔沁区一名毒贩处购买甲基苯丙胺，文亮购买甲基苯丙胺返回科左后旗甘旗卡镇后在科左后旗宾馆十字路口被科左后旗公安局抓获，并从文亮处查获甲基苯丙胺12.5587克。
2014年8月14日，科左后旗公安局将黎明从其家中抓获归案。
证实上述事实的证据如下：
一、科左后旗公安局禁毒大队受案登记表证实，本案案件来源。
二、科左后旗公安局搜查笔录证实，2014年8月13日，科左后旗公安局对文亮及其乘坐的比亚迪牌红色轿车进行搜查。警方从文亮左裤兜内搜出13.34克疑似甲基苯丙胺的白色晶体状物。科左后旗公安局扣押物品清单证实，当日，科左后旗公安局从文亮处扣押了疑似甲基苯丙胺的一塑料袋白色晶体状物。
三、证人包某某证实，其本人系吸毒人员，黎明使用的手机号码分别为15144＊＊****、15344＊＊****、15847＊＊****。
四、证人魏某证实，其本人自2013年年底始吸食毒品。2014年2月至5月份期间，其给黎明（号码为15344＊＊****、15847＊＊****）打电话联系后，均以300.00元的价格从黎明处购买了甲基苯丙胺五次，每次约0.3克。除了第一次是由黎明给其送来的甲基苯丙胺以外，其余四次其同黎明联系后均由文亮将甲基苯丙胺送到其家。证人魏某还证实，文亮帮助黎明贩卖毒品。
五、证人白某某证实，其本人自2013年2月份始吸食毒品。2014年7月份，其同黎明联系后从黎明处购买甲基苯丙胺二次。第一次其从黎明处购买了200.00元的甲基苯丙胺，约0.2克。第二次，其同黎明电话联系后购买了300.00元的甲基苯丙胺，约0.3克。0.3克甲基苯丙胺是由文亮送到其家。
六、证人王某某证实，黎明使用的手机号码为15344＊＊****。2014年7月17日15时许，黎明给其打电话购买甲基苯丙胺，7月18日，其从别处联系好甲基苯丙胺后告知了黎明。7月19日，其给黎明发送短信表示，只能向其贩卖10克甲基苯丙胺时黎明表示同意。其便雇车来到科左后旗甘旗卡镇国税小区黎明家，将10克甲基苯丙胺交给了黎明，黎明向其表示自己贩卖毒品后给付款项。当晚，其催要款项时黎明表示能够给付，其便将自己所在的科左后旗甘旗卡镇金色阳光歌厅告知了黎明，黎明让其在歌厅门口等候。不一会儿，黎明来到歌厅门口，交给其10克甲基苯丙胺款项3500.00元，并向其询问还有无甲基苯丙胺时，其拿出随身携带的5克甲基苯丙胺交给了黎明，黎明当即表示自己贩卖毒品后给付款项。7月20日，其给黎明打电话催要款项，黎明便汇给其用户名为王某甲的农业银行62284821＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊2帐号1000.00元，现黎明尚欠700.00元。
七、证人管某某证实，其本人在科左后旗甘旗卡镇驾驶出租车。2014年8月13日16时40分许，其在科左后旗甘旗卡镇廉租房小区门口时，一男子（指的是文亮）雇用其车辆前去科尔沁区，其同文亮谈好车费160.00元后，文亮让其前去科尔沁区通辽第一中学对过一小区。其驾车同文亮来到通辽第一中学对过后停车，文亮下车进入一小区。过10分钟后，文亮从小区出来乘车返回科左后旗甘旗卡镇。19时30分许，当行驶至科左后旗财政局、科左后旗宾馆之间的十字路口时文亮被民警抓获。
八、被告人文亮在侦查阶段供述，其同黎明系初中同学。黎明使用的手机号码分别为15847＊＊****、15144＊＊****。黎明在案发前半年左右开始贩卖毒品。黎明除自己吸食少量甲基苯丙胺以外将其他大部分甲基苯丙胺贩卖给科左后旗甘旗卡镇吸毒人员。2014年8月13日15时许，其在科左后旗甘旗卡镇内闲逛时黎明给其打电话称，自己已经联系好购买甲基苯丙胺一事，让其前来科左后旗甘旗卡镇扶贫楼。其来到扶贫楼后黎明拿出4800.00元表示自己已经与通辽市科尔沁区毒贩联系，让其前去科尔沁区购买毒品，然后贩卖。其从扶贫楼出来后在扶贫楼小区门口以160.00元的价格雇用一台比亚迪牌轿车前往科尔沁区。快到科尔沁区时其给科尔沁区毒贩打电话时毒贩让其前来通辽第一中学对面小区门口。其来到小区门口后让司机停车在此等候，自己下车来到小区院后与毒贩见面。毒贩给其一袋甲基苯丙胺，其给付毒贩4600.00元后回到小区门口上车返回科左后旗甘旗卡镇。当行驶至科左后旗甘旗卡镇科左后旗宾馆南侧十字路口时，其被科左后旗公安局抓获归案，民警从其身上搜出携带的甲基苯丙胺13.34克。另外，2014年2月至5月期间，自己受黎明指使，给魏某送四次甲基苯丙胺，每次约0.3克。在案发前，黎明还让其给与其不相识的吸毒人员送甲基苯丙胺四次。
九、辨认笔录证实，2014年7月31日，王某某在12枚不同男子照片中辨认出黎明系从其购买甲基苯丙胺的行为人。11月17日，魏某在12枚不同男子照片中辨认出黎明系向其贩卖甲基苯丙胺的行为人。当日，文亮在12枚不同男子照片中辨认出，魏某系从黎明处购买甲基苯丙胺的行为人。11月18日，魏某在12枚不同男子照片中辨认出文亮系给其送过甲基苯丙胺的行为人。11月21日，白某某在12枚不同男子照片中辨认出黎明系向其贩卖甲基苯丙胺的行为人，文亮系给其送过甲基苯丙胺的行为人。
十、手机短信记录证实，2014年8月13日16时36分、16时37分，黎明用号码为15847＊＊****的手机给文亮所使用的号码为15148＊＊****的手机发送短信两次，催促文亮赶紧动身。16时58分，黎明又给文亮手机发送短信，嘱咐文亮给付4800.00元。2014年7月17日至7月20日期间，黎明用号码为15344＊＊****的手机与王某某所使用的号码为13947＊＊****的手机互相发送短信，商谈购买10克甲基苯丙胺及黎明将款项汇到王某某使用的用户名为王某甲的农业银行62284821＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊2号银行卡的事实。
十一、科左后旗公安局2014049号现场检测报告书及现场检测照片证实，2014年8月13日，经多合一毒品检测试剂盒检测尿样，文亮尿样结果呈阳性。科左后旗公安局2014063号现场检测报告书及现场检测照片证实，2014年8月14日，经多合一毒品检测试剂盒检测尿样，黎明尿样结果呈阳性。
十二、通辽市公安局物证鉴定所通公（物）鉴（理）字（2014）55号毒品检验报告证实，2014年8月18日，经检验，文亮携带的白色晶体状物质中检出甲基苯丙胺，经称量净重12.5587克。
十三、本院（2010）后刑初字第192-3号刑事判决书证实，黎明于2010年12月6日被本院以寻衅滋事罪、故意毁坏财物罪判处有期徒刑六个月。科左后旗公安局后公刑释字（2010）236号释放通知书证实，黎明于2010年12月10日刑满释放。
十四、在逃人员登记／撤销表证实，2014年8月13日，科左后旗公安局采取网上通缉的方式缉拿黎明归案，8月14日，黎明被动归案后，科左后旗公安局撤销对黎明的在逃人员登记。
十五、科左后旗公安局禁毒大队抓获经过证实，2014年8月13日19时许，科左后旗公安局禁毒大队在科左后旗甘旗卡镇科左后旗宾馆十字路口将文亮抓获归案。8月14日9时许，科左后旗公安局禁毒大队将黎明从其家中抓获归案。
十六、户籍信息证实，黎明、文亮自然情况。
上述证据，本院认为来源合法，内容客观真实，且具备关联性。故上述证据及其证明力本院予以确认。
本院认为，被告人黎明伙同被告人文亮有偿转让毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪，应追究其刑事责任。被告人黎明被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。在共同犯罪中被告人黎明起主要作用，系主犯；被告人文亮在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。贩卖毒品是以毒品实际上转移给买方为既遂。在本案中，被告人黎明以贩卖为目的从科尔沁区购买毒品，被告人文亮携带毒品返回科左后旗甘旗卡镇后被警方查获。故被告人黎明、文亮贩卖12.5587克甲基苯丙胺的行为属于犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。故公诉机关指控被告人黎明、文亮犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律意见正确，本院予以采纳。被告人黎明所提其主观上不具有贩卖目的的辩解理由与证人王某某、魏某、白某某等人证言，同案犯文亮供述不符，本院不予采纳。其辩护人所提被告人黎明的行为不构成犯罪的辩解理由，因证明被告人黎明犯贩卖毒品犯罪事实的每一个证据经查证属实、核对无误，并证据与证据之间能够相互印证，形成一个完整的证明体系，尤其证人王某某、魏某、白某某证言，同案犯文亮供述，手机短信记录，辨认笔录等证据之间相互印证，证明被告人黎明实施了贩卖毒品犯罪行为，本案相关证据达到了证明被告人黎明实施了贩卖毒品行为的证明标准。故该辩护意见与本案事实不符，并于法无据，本院不予采纳。被告人文亮所提其本人向魏某贩卖毒品二次的辩解理由与证人魏某证言及其本人在侦查阶段供述不符，本院不予采纳。被告人文亮所提其本人未向白某某贩卖毒品的辩解理由与证人白某某证言，辨认笔录不符，本院不予采纳。其辩护人所提被告人文亮2014年8月13日的行为属于非法持有毒品罪的辩护意见，因区分贩卖毒品罪与非法持有毒品罪，关键在于行为人的主观故意。如果行为人购买毒品的目的是出于贩卖，或者有证据证明行为人是为了贩卖而购买毒品的，构成贩卖毒品罪。如果行为人因为沾染吸毒恶习后，为满足其吸食需要，非法购买较大以上数量毒品的，或者有证据证明行为人不是赢利为目的，为他人代买仅用于吸食的毒品，数量达到较大以上数量的，则构成非法持有毒品罪。结合本案，被告人黎明为贩卖毒品而让被告人文亮前去科尔沁区毒贩处购买毒品，被告人文亮在返回科左后旗甘旗卡镇后被警方查获，被告人文亮主观上具有贩卖的故意，故被告人文亮的行为属于贩卖毒品行为，而非非法持有毒品行为。辩护人的该辩护意见于法无据，本院不予采纳；辩护人所提被告人文亮的案后行为应当评价为坦白的辩护意见，因被告人文亮被动归案后，虽然没有交代全部犯罪事实，但其如实交代的犯罪情节重于未交代的犯罪情节，可以认定为如实供述自己的主要犯罪事实，可就全案认定为坦白，对其可以从轻处罚。故辩护人的该辩护意见符合本案的实际，并于法有据，本院予以采纳。被告人黎明为贩卖而从王某某处购买了15克甲基苯丙胺，但被告人黎明有吸毒史，在这种情况下存在部分毒品是被告人黎明用于自己吸食而非全部用于贩卖的可能性，对被告人黎明量刑时应当充分考虑其吸食毒品的情节。公诉机关所提对被告人黎明、文亮以贩卖毒品罪分别判处有期徒刑八年至十年、七年至九年，并处罚金的量刑建议适当，本院予以采纳。本院根据被告人黎明、文亮犯罪的事实、犯罪的性质、情节、所应承担的责任以及对于社会的危害程度，对被告人黎明依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十五条第一款、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十一条之规定，对被告人文亮依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第二十五条第一款、第二十七条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人黎明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年8月15日起至2024年8月14日止。罚金自判决生效后三个月内缴纳）。
二、被告人文亮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年8月14日起至2021年8月13日止。罚金自判决生效后三个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向通辽市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 特木乐
审 判 员 王贵舟
人民陪审员 冯佳巍
二〇一五年五月八日
书 记 员 包冠涛