湖南省衡阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）衡中法民三终字第56号
上诉人（原审原告）罗立华。
委托代理人罗秋林、谢昉，湖南金凯华律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）湖南金盛嘉置业开发有限公司。
法定代表人唐正魁，该公司董事长。
委托代理人陈西岳，湖南业达律师事务所律师。
上诉人罗立华因与被上诉人湖南金盛嘉置业开发有限公司（以下简称金盛嘉公司）劳动争议纠纷一案，不服湖南省衡山县人民法院（2014）山法民一初字第174号民事判决，向本院提起上诉。本院2015年3月26日受理后，依法组成合议庭，于2015年5月22日公开开庭进行了审理。上诉人罗立华及其委托代理人罗秋林、谢昉，被上诉人金盛嘉公司的委托代理人陈西岳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，原告罗立华于2006年5月7日入职被告金盛嘉公司，被任命为金盛嘉公司副总经理，主管工程部全面工作。原、被告双方劳动关系存续期间，未签订书面劳动合同，被告亦未为原告缴纳“五险一金”。原告在被告公司工作期间，被告每月发放原告工资2000元，已全额发放。2012年1月21日，被告支付原告费用76000元。2013年7月1日，原告与被告公司打好移交，然后离职入职湖南春昌钨业有限公司。从被告提供的工资表，认定原告每月加班4天，2012年7月1日至2013年6月30日，原告共加班48天。
另查明，原告在被告公司工作期间，即从2006年5月7日至2013年6月30日，原告在衡山县社会劳动保障局自行缴纳养老保险及社保金共计17163.19元。
原审认为，原告自2006年5月入职被告公司，虽然原、被告未签订劳动合同，但原告入职被告公司后，服从被告公司的分工和工作安排，接受被告公司的管理和监督，并从被告处获得劳动报酬和有关福利待遇，故原、被告形成事实劳动关系。原告主张其年薪10万元，但无有效证据证实，而被告举证原告月工资为2000元，属书证，证据效力明显高于原告的证据效力，故认定原告的月工资为2000元。原、被告于2006年5月7日起未签订劳动合同，至2007年5月6日已满一年，自2007年5月7日起应视为与被告之间签订无固定期限劳动合同，原告申请仲裁时效从此时开始计算，仲裁时效期间应为2007年5月7日至2008年5月6日，原告于2014年5月30日向衡山县劳动争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁申请，主张未签订书面劳动合同的双倍工资，已超过了法定的仲裁时效，故原告主张的2006年6月到2007年5月期间未签订书面劳动合同的双倍工资，不予支持。因原、被告劳动关系存续期间，被告没有依法为原告缴纳社会保险费，故原、被告劳动关系解除后，被告应当支付原告经济补偿金，根据原告的工作年限，被告应支付原告6.5个月的经济补偿金即2000元／月×6.5个月=13000元。因原告没有提供被告违法解除劳动合同的证据，故原告要求被告支付经济赔偿金的诉讼请求不予支持。因原告没有提供加班的有效证据，但从被告提交的工资表可以认定，原告从2012年7月到2013年的6月，每月加班4天，因被告没有提供考勤表，推定原告每月双休日加班4天，一年原告双休日加班48天，原告的月工资为2000元，日工资为2000元÷21.75天=91.95元，故被告应支付原告加班工资48天×91.95元／天×200%=8827.20元，原告要求被告支付拖欠工资及未足额支付工资的赔偿款，因原告没有证据证实被告拖欠工资，故不予支持。关于带薪年休假工资，因原告没有提供证据证实原告没有休假或被告不批准原告休假的依据，故不予支持。因被告在劳动关系存续期间，没有为原告缴纳社会保险费，故原告为被告单位垫付的社会保险费部分被告应该赔偿给原告。原告在被告单位工作期间，共缴纳社会保险费17163.19元，按单位缴纳20%，个人自负8%，被告应赔偿原告社会保险费12259.29元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国合同法实施条例》第七条及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决：一、依法解除原告罗立华与被告湖南金盛嘉置业开发有限公司的劳动关系；二、被告湖南金盛嘉置业开发有限公司于本判决生效后三十日内支付原告罗立华经济补偿金13500元，支付原告加班工资8827.20元，赔偿原告社会保险费12259.29元，合计34586.49元；三、驳回原告的其他诉讼请求。被告如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原、被告各负担5元。
宣判后，上诉人罗立华不服，向本院提出上诉称，原审判决认定事实不清，适用法律错误，程序违法，请求二审法院变更原审判决第二、三项，改判被上诉人支付上诉人经济补偿金、工资及赔偿、加班费及赔偿、未签订书面劳动合同的双倍工资及赔偿金、经济赔偿金等共计1613253元，并为上诉人办理2006年5月-2014年6月养老保险、医疗保险、失业保险费用226324.28元或将该笔费用补偿给上诉人。
在本院指定的证据交换期间，上诉人罗立华向本院提交了5份证据，因证据1仲裁裁决书在一审时已提交，本院不组织质证。其余4份证据分别为：证据1、仲裁阶段被上诉人提供的原始证据，拟证明仲裁裁决书第9页第12-19行内容的来源；证据2、仲裁阶段被上诉人提供的、经仲裁员作部分删除后的证据，拟证明周兴吾曾任金盛嘉公司的总经理；证据3、原告代理人与原审法院民一庭庭长的对话录音光盘，拟证明上诉人在一审时提供了所有书证、证人证言和录音资料相关人员的身份资料；原审判决未对证据5、7、8、12记录没有提交相关人员的身份资料；证据4、原审出庭作证的证人资料，拟证明一审未对该证据收集。
上述证据经庭审质证，被上诉人认为上诉人提交的证据1、2、3不属于二审新证据，且证据三无法核实其真实性，并与本案无关联；证据4不予质证。
上诉人金盛嘉公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律没有错误，且程序合法，原审判决只是出现笔误，故请求驳回上诉，维持原判。
在本院指定的证据交换期间，被上诉人金盛嘉公司未向本院提交新的证据。
本院经审查认为，上诉人提交的4份证据与本案事实无关联，不能达到上诉人的证明目的，本院不予采信。
经审理查明，原审认定基本事实清楚，本院予以确认。
本院认为，上诉人罗立华自2006年5月入职被上诉人公司，双方已形成事实劳动关系。因上诉人不能提供确实充分的证据证明其在被上诉人处工作期间的工资年薪为10万元／年，而不是2000元／月，故其提出原审法院认定其月工资为2000元属认定事实不清的上诉理由不成立，本院不予支持。据此，上诉人要求被上诉人按年薪10万元／年支付其2013年1月1日至6月底的拖欠工资3.8万元及赔偿金无事实依据和法律依据，本院不予支持。另上诉人也没有提供证据证明被上诉人于2006年至2014年间被上诉人向公司其他员工发放了奖金及被上诉人于2008年至2010年拖欠其工资12000元，故上诉人提出被上诉人应支付其2006年至2014年奖金及2008年至2010年未足额支付的工资12000元及赔偿款的上诉理由亦不成立，本院亦不予支持。2013年7月1日，上诉人已离开被上诉人公司，双方的劳动关系已解除，被上诉人无需再支付上诉人工资，故上诉人要求被上诉人支付2013年7月之后的工资91663元的上诉理由不成立，本院不予支持。根据上诉人在被上诉人处的工作年限及工资标准，被上诉人应支付上诉人的经济补偿金为15000元（7.5月×2000元），原审法院按6.5月计算上诉人罗立华的经济补偿金不当，本院予以纠正。但对上诉人所要求的超过15000元部分的经济补偿金，因不符合法律规定，本院不予支持。上诉人主张加班工资的，应对其加班的事实承担举证责任，举证不能的，承担不利的后果。故原审法院对于上诉人加班工资的认定并无不当，上诉人要求被上诉人支付其超出8827.2元部分的加班工资无事实依据和法律依据，本院不予支持。另用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。但劳动者应自知道或应当知道其权利被侵害之日起1年内主张权利。本案上诉人罗立华自2006年5月7日起在被上诉人处工作，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第二款之规定，被上诉人最迟应在2008年2月1日前与其订立书面劳动合同，被上诉人在2008年2月1日前未与上诉人订立书面劳动合同，上诉人如主张其未签订书面劳动合同双倍工资的请求应在2009年2月1日前向劳动仲裁委员会提出，现上诉人至2014年5月才向衡山县劳动仲裁委员会申请仲裁，明显已过仲裁时效，且被上诉人在仲裁时已对上诉人的该请求提出了时效抗辩，故上诉人提出被上诉人应支付其未签订书面劳动合同的双倍工资183326元的上诉理由不成立，本院不予支持。社会保险费的缴纳不属于人民法院的审理范围，但劳动者自行缴纳的，其损失部分应由用人单位承担。原审法院根据本案的实际情况，判决被上诉人应补偿上诉人已缴纳的社会保险费的12259.29元符合法律规定，对于上诉人主张的超出该数额部分的社会保险费用，本院不予支持。用人单位应根据生产、工作的具体情况，并考虑劳动者本人意愿，统筹安排劳动者的年休假。用人单位经劳动者同意不安排年休假的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬。但300%的年休假工资中，有100%属劳动者正常工作期间的工资收入，属工资报酬的范畴，而另200%是对用人单位应安排而未安排劳动者享受带薪年休假行为所承担的一种惩罚性赔偿，不属劳动报酬的范畴，其时效应适用劳动争议中的一般仲裁时效，即从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起1年。本案中，上诉人罗立华在工作期间的正常工资收入已全部发放。上诉人虽自2006年5月7日就在被上诉人处工作，但因其未及时主张其在被上诉人处工作时2006年至2012年的带薪年休假工资，2014年5月向衡山县劳动仲裁委员会仲裁时，被上诉人又对其该项请求提出时效抗辩，故上诉人提出被上诉人应支付其2006年至2012年的带薪年休假工资的上诉理由不成立，本院不予支持。因上诉人主张2013年的带薪年休假工资未过时效，本院予以支持，但根据其工作年限及工资标准，该年度的带薪年休假工资应为919.5元（5天×2000元÷21.75天×200%），对于上诉人要求被上诉人支付超出该数额部分的带薪年休假工资，本院不予支持。
综上，原审判决虽认定事实基本清楚，但适用法律及处理部分不当，应予以纠正。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十六条、第四十七条、第九十七条第二款、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省衡山县人民法院（2014）山法民一初字第174号民事判决第一项；
二、撤销湖南省衡山县人民法院（2014）山法民一初字第174号民事判决第二、三项；
三、被上诉人湖南金盛嘉置业开发有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付上诉人罗立华经济补偿金15000元、加班工资8827.20元、社会保险费12259.29元、带薪年休假工资919.5元，共计37006元；
四、驳回上诉人罗立华的其他诉讼请求。
本案一审受理费10元，由上诉人罗立华负担5元，被上诉人湖南金盛嘉置业开发有限公司负担5元。二审受理费10元免收。
本判决为终审判决。
审判长 黄志英
审判员 严 君
审判员 谭丽平
二〇一五年六月二十日
书记员 王 露
校对责任人：黄志英打印责任人：王露《中华人民共和国劳动合同法》
第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
……
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第九十七条……
本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行前之日起1个月内订立。
……
《职工带薪年休假条例》
第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。
国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。
第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。
年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。
单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》
第七条下列纠纷不属于劳动争议：
（一）劳动者请求社会保险经办机构发放社会保险金的纠纷；
……
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……