湖南省桂阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）桂阳法刑初字第337号
公诉机关湖南省桂阳县人民检察院。
被告人李某甲，曾用名李某乙，男，1959年3月9日生，汉族，湖南省郴州市北湖区人，高中文化，农民。2015年7月4日因涉嫌非法经营罪被桂阳县公安局刑事拘留，2015年7月28日被逮捕，2015年8月19日桂阳县公安局决定对其取保候审，2015年9月15日桂阳县人民检察院决定对其取保候审，2015年10月30日桂阳县人民法院决定对其取保候审。
被告人廖某甲，曾用名廖某乙，男，1969年7月27日生，汉族，湖南省郴州市北湖区人，初中文化，农民。2015年7月4日因涉嫌非法经营罪被桂阳县公安局刑事拘留，2015年7月28日被逮捕，2015年8月19日桂阳县公安局决定对其取保候审，2015年9月15日桂阳县人民检察院决定对其取保候审，2015年10月30日桂阳县人民法院决定对其取保候审。
桂阳县人民检察院以湘桂检公诉刑诉（2015）217号起诉书指控被告人李某甲、廖某甲犯非法经营罪，于2015年10月30日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2015年11月13日在第一审判庭公开开庭审理了本案。桂阳县人民检察院指派检察员肖阿梅出庭支持公诉，被告人李某甲、廖某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明，被告人李某甲、廖某甲在未办理烟草专卖许可证的情况下，自2015年5月起合伙收购成品卷烟倒卖牟利。
2015年7月2日，被告人李某甲、廖某甲驾驶湘LQT6**面包车到桂阳县流峰镇，从“鸿昌茶行”、“红花商行”等商铺收购成品卷烟共计66288元。当日晚上，被告人廖某甲将该批卷烟以74663元的价格卖至郴州市北湖区燕子前路龙泉大市场一家商行。
2015年7月3日，被告人李某甲、廖某甲驾驶湘LQT6**面包车到桂阳县樟市镇，从“秋秋杂货店”、“联通商行”、“成清河商行”、“大众南杂店”等商铺收购成品卷烟。当日18时许，被告人李某甲、廖某甲驾车从樟市镇驶往团结乡方向时，被桂阳县烟草专卖局执法人员从车内查获各类成品卷烟949条。经鉴定，被查获的949条成品卷烟价值共计123050元。
另查明，案件审理期间，被告人李某甲、廖某甲向本院退缴违法所得8375元，并分别缴纳罚金3万元。
上述事实，被告人李某甲、廖某甲在庭审时也无异议，且有受案登记表、立案决定书，到案说明，健康检查登记表，桂阳县烟草专卖局的案件移送函，桂阳县烟草专卖局举报记录表、立案报告表、询问笔录、勘查笔录、先行登记保存批准书，桂阳县烟草公司出具的证明，记账本记录，农业银行汇款记录，廖某甲手机上调取的转账信息，证人侯某某、成某某、邓某某、李某戌、李某己、张某某、刘某己、李某申的证言，被告人李某甲、廖某甲的供述与辩解，辨认笔录，鉴定意见，户籍资料等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人李某甲、廖某甲违反国家烟草专卖管理法律、法规，未经许可，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人李某甲、廖某甲犯非法经营罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人李某甲、廖某甲在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯。被告人李某甲、廖某甲庭审时如实供述犯罪事实，依法从轻处罚；积极退赃并缴纳罚金，酌情从轻处罚。桂阳县司法局、郴州市北湖区司法局出具的社区矫正调查评估意见书分别建议对被告人李某甲、廖某甲实施社区矫正，根据被告人李某甲、廖某甲的犯罪事实、情节及悔罪表现，对二被告人适用缓刑不会对所居住的社区造成重大不良影响。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第五十二条，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人李某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金三万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）。
二、被告人廖某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金三万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）。
三、对被告人李某甲、廖某甲的违法所得8375元予以追缴，上缴国库（已缴纳。）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李德慧
人民陪审员 邓佑仁
人民陪审员 侯识河
二〇一五年十二月十七日
书 记 员 李桂林
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。