浙江省绍兴市越城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）绍越刑初字第516号
公诉机关绍兴市越城区人民检察院。
被告人金奇磊，农民。2012年11月29日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五百元，2013年3月4日刑满释放；2013年10月8日因犯盗窃罪被本院判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币二千元，因缓刑考验期内违反治安管理规定，情节严重，于2014年2月19日被本院撤销缓刑，收监执行。因涉嫌犯诈骗罪于2014年10月29日被绍兴市公安局越城区分局刑事拘留，同年12月5日被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。
指定辩护人金雅萍，浙ＸＸ越律师事务所律师。
绍兴市越城区人民检察院以越检公诉刑诉〔2015〕350号起诉书指控被告人金奇磊犯诈骗罪，于2015年3月20日向本院提起公诉。本院于同月23日立案受理，依法适用简易程序，并组成合议庭，因庭审中发现本案有不宜适用简易程序审理的情形，而转为普通程序，公开开庭进行了审理。绍兴市越城区人民检察院指派代理检察员徐倩、被告人金奇磊及其指定辩护人金雅萍到庭参加诉讼。现已审理终结。
绍兴市越城区人民检察院指控，2014年10月21日，被告人金奇磊伙同宋慧等人（均另案处理），经事先合谋，由被告人金奇磊从绍兴市腾宇汽车租赁有限公司租得一辆车牌号为浙D×××××的宝马轿车，并支付押金、租车费合计人民币28400元。同日，在宋慧等人协助下，被告人金奇磊伪造相关的借款协议、车辆处理授权书等假文件，以证明自己已合法取得上述车辆，并在宋慧的介绍下，将上述车辆以人民币110000元的价格质押给王某。取得质押款后，被告人金奇磊等人随即将之用于赌博、个人挥霍等。案发后，上述车辆已由腾宇公司自行找回，被告人金奇磊等人所得的110000元质押款中30000元已退还王某。经鉴定，涉案的宝马轿车价值人民币395654元。
2014年10月29日，被告人金奇磊主动到公安机关投案，如实供述犯罪事实。
为证明上述指控，公诉机关当庭宣读了相关证据。公诉机关认为，被告人金奇磊以非法占有为目的，伙同他人采用虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取公私财物，数额巨大，应当以诈骗罪追究刑事责任。被告人金奇磊犯罪后能自动投案，如实供述自己的罪行，属自首，可依法从轻处罚；未退清赃款，可酌情从重处罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款及六十七条之规定判处。
被告人金奇磊对起诉指控的罪名没有异议，但认为涉案车辆已在案发前追回，且已有人民币30000元退还给被害人，上述金额均不应计入诈骗数额。
被告人金雅萍的辩护人对起诉指控的罪名及事实均无异议，并提出以下辩护意见：1、被告人金奇磊有自首情节，可依法从轻或减轻处罚；2、被告人金奇磊坦白态度较好，能自愿认罪，可从轻处罚；3、被告人金奇磊并非犯意的提起者，其主观恶性较小，请求对其从轻处罚；4、涉案车辆已被追回，请求对被告人金奇磊从轻处罚。
经审理查明，2014年10月21日，被告人金奇磊从绍兴市腾宇汽车租赁有限公司（以下简称“腾宇公司”）租得一辆车牌号为浙D×××××的宝马轿车，并支付押金、租车费合计人民币28400元。同日，被告人金奇磊在宋慧等人（均另案处理）的协助下，伪造相关的借款协议、车辆处理授权书等假文件，以证明车主将车辆抵押给其处理，并在宋慧的介绍下，将上述车辆以人民币110000元的价格质押给王某。后被告人金奇磊等人将质押款用于赌博或个人消费。案发前，上述车辆已由腾宇公司自行找回；被告人金奇磊等人退还给被害人王某人民币30000元。经鉴定，涉案的宝马轿车价值人民币395654元。
2014年10月29日，被告人金奇磊主动到公安机关投案，并如实供述了上述事实。
上述事实，由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的以下证据予以证实：
1、被害人王某的陈述，证实：其是做车辆抵押生意的。2014年10月21日，其通过朋友认识宋慧，宋慧又介绍了金奇磊与其联系车辆抵押的事。金奇磊想抵押一辆宝马320GT轿车，说是车主王莉欠他30万元，将车辆抵押给他，金奇磊还提供了行驶证、借款协议、借款收条和车辆处理授权书。后其汇给金奇磊人民币110000元，单独给了宋慧20000元。其知道被骗后，其朋友和宋慧还给其30000元。
2、证人孙某的证言，证实：其是滕宇公司的员工。2014年10月21日，其公司的一辆车牌号为浙D×××××的宝马3系GT轿车被金奇磊租走后抵押给一个山东人，其公司已通过GPS定位自行将车辆找回。金奇磊付了租金和押金共28400元。
3、证人陈某的证言，证实：2014年10月21日，其同事宋慧说他朋友金奇磊想抵押一辆宝马320GT轿车，让其帮忙联系抵押买家。后其联系了一个山东人并介绍给宋慧。后其知道车辆系租车公司的之后，就和金奇磊、宋慧凑了30000元给了山东人。
4、证人傅某的证言，证实：2014年10月21日，其同事宋慧将车辆抵押合同、借款协议、收条和车辆处理授权书等资料交给其，让其转交给金奇磊。
5、汽车租赁合同、机动车驾驶证、行驶证复印件、机动车销售统一发票、企业法人营业执照，证实：2014年10月21日，金奇磊与腾宇公司签订宝马GT320轿车的租赁协议，约定押金20000元、租金8400元。
6、借条、借款协议、收条、车辆处理授权书、车辆转押协议，证实：金奇磊等人伪造相关资料将上述宝马GT320轿车转押的事实。
7、价格鉴定结论书，证实：涉案的宝马GT320轿车价值人民币395654元。
8、到案经过说明及被告人金奇磊到案后的供述笔录，证实：被告人金奇磊案发后自动投案，并如实供述了上述租车质押的事实。
9、户籍证明，证实：被告人金奇磊的身份情况。
另查明，被告人金奇磊曾因犯盗窃罪于2012年11月29日被本院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五百元，2013年3月4日刑满释放；曾因犯盗窃罪于2013年10月8日被本院判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币二千元，但因缓刑考验期内违反治安管理规定，情节严重，于2014年2月19日被本院撤销缓刑，收监执行。
上述事实，由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的本院（2012）绍越刑初字第1087号、（2013）绍越刑初字第798号刑事判决书、（2014）绍越刑执字第3号刑事裁定书等证据予以证实。
本院认为，被告人金奇磊以非法占有为目的，伙同他人采用虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取私人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。关于被告人金奇磊提出案发前已追回车辆的价值及退赃款不应计入犯罪数额的辩解意见，审查认为，被告人金奇磊本应将租来的汽车用于驾驶使用，但其在明知自己没有经济能力的情况下，冒充车辆所有人，直接将汽车予以质押，并将质押借款挥霍，其租车使用是假，以租车为名占有车辆并用于质押是真，因此其主观上具有非法占有他人财物的目的，客观上又实施了骗取租车公司车辆的行为，使得租车公司丧失了对车辆的实际控制，故应当以被骗车辆的价值作为诈骗数额认定，同时，被告人金奇磊事先支付的押金、租车费应从上述诈骗数额中扣除；且被告人金奇磊提出案发前追回的赃款赃物不应计入犯罪数额的辩解意见，无法律依据，故上述辩解意见本院不予采纳。被告人金奇磊案发后能自动投案，并如实供述自己的罪行，属自首，可依法从轻处罚。本案大部分赃款赃物在案发前已被追回，可对被告人金奇磊酌情从轻处罚。辩护人据此请求对被告人金奇磊从轻处罚的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第一款之规定，判决如下：
被告人金奇磊犯诈骗罪，判处有期徒刑四年十个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一四年十月二十九日起至二○一九年八月二十八日止；罚金限在本判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 车佳妮
代理审判员 梁赛群
人民陪审员 章定安
二〇一五年四月十七日
书 记 员 孔 丽
附页：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。