广西壮族自治区北海市海城区人民法院
行 政 判 决 书
（2017）桂0502行初49号
原告张开全，男，1964年4月5日出生，汉族，住四川省宣汉县。
委托代理人张武义，男，1946年12月18日出生，汉族，住四川省宣汉县。
被告北海市社会保险事业局，住所地广西北海市北海大道市政务服务中心一楼。
法定代表人张锡凤，局长。
委托代理人莫积奎，男，广西嘉友律师事务所律师。
委托代理人莫翠凤，女，广西嘉友律师事务所律师。
第三人广西五鸿建设集团有限公司，住所地广西宜州市金宜大道88号。
法定代表人蔡立宗。
原告张开全因认为被告北海市社会保险事业局不履行先行支付工伤保险金法定职责，于2017年4月21日向本院提起行政诉讼。本院于2017年4月28日立案后，于2017年5月3日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。因广西五鸿建设集团有限公司与本案被诉行政行为有利害关系，本院依法通知其作为第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，于2017年7月5日公开开庭审理了本案。原告张开全及其委托代理人张武义，被告北海市社会保险事业局副局长刘宁业，法定代表人张锡凤的委托代理人莫积奎、莫翠凤到庭参加诉讼。第三人广西五鸿建设集团有限公司法定代表人蔡立宗未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2016年11月8日，原告张开全（以下简称“原告”）向被告北海市社会保险事业局（以下简称“被告”）提出申请，请求用工伤保险基金先行支付原告的工伤保险待遇。被告作出北社保函﹝2016﹞128号《北海市社会保险事业局关于回复张开全申请工伤保险基金先行支付的函》，答复因原告所在单位未参加“社保五险”，原告的申请不符合社会保险基金先行支付的申请条件，不予受理原告的申请。该函被北海市人力资源和社会保障局北人社复字﹝2017﹞第3号行政复议决定撤销，被告没有再对原告的申请作出处理。
原告诉称，原告本人发生工伤后，依法经仲裁获得工伤保险待遇，向北海市海城区人民法院申请强制执行仲裁裁决内容，法院依法部分扣划被执行人银行存款退至原告后，因无财产可供执行，本院终结本次执行程序。2016年11月8日原告向被告提出申请，用工伤保险基金先行支付原告工伤保险金158193.25元，2016年11月29日被告作出不予先行支付的函，原告对该函不服，向北海市人力资源和社会保障局申请行政复议，北海市人力资源和社会保障局作出复议决定撤销该函。2017年3月17日被告通知原告领取《工伤保险待遇申报表》，原告填好表去交，也和被告多次交涉，被告都以未参保为由拒收。被告不依法支付原告的社会保险待遇，严重侵犯了原告的合法权益。原告根据《中华人民共和国行政诉讼法》、《中华人民共和国社会保险法》、《社会保险基金先行支付暂行办法》的规定提起行政诉讼，请求法院判决被告根据原告2016年11月8日的申请，先行支付原告工伤保险金158193.25元及利息4113元，本案诉讼费用由被告承担。
原告在起诉时提供了以下证据：1、《道路交通事故认定书》，证明原告上班途中遭遇车祸；2、北海市人力资源和社会保障局北人社工认字﹝2014﹞232号《工伤认定决定通知书》，证明原告被认定为工伤；3、北海市劳动能力鉴定委员会《劳动能力鉴定结论通知书》，证明原告工伤的劳动能力鉴定为国标九级；4、北海市劳动人事争议仲裁委员会北劳人仲字[2015]第322号《仲裁裁决书》，证明仲裁裁决广西五鸿建设集团有限公司赔偿原告23万多元；5、北海市劳动人事争议仲裁委员会北劳人仲字﹝2014﹞第357号《仲裁裁决书》，证明原告和广西五鸿建设集团有限公司之间存在劳动关系；6、广西壮族自治区北海市海城区人民法院（2016）桂0502执555号之一《执行裁定书》，证明原告收到赔偿金人民币64779元，法院裁定终结本次执行程序；7、北海市社会保险事业局北社保函﹝2016﹞128号《北海市社会保险事业局关于回复张开全申请工伤保险基金先行支付的函》，证明被告不予先行支付不合法；8、北海市人力资源和社会保障局北人社复字﹝2017﹞第3号《行政复议决定书》，证明被告作出的北社保函﹝2016﹞128号《北海市社会保险事业局关于回复张开全申请工伤保险基金先行支付的函》被撤销。
被告北海市社会保险事业局辩称，一、依法缴费依法享受社会保险待遇是我国社会保险法的基本原则，原告及原告所工作的公司均没有为原告缴纳社会保险费，原告无权向答辩人主张先行支付工伤保险待遇。二、原告并不是我国社会保险法、工会法等法律意义上的职工，不能适用《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定主张先行支付工伤保险待遇。三、《社会保险基金先行支付暂行办法》第六条不适用原告这类灵活就业人员。四、原告主张先行支付工伤保险待遇违背社会保险制度的基本原则。综上所述，原告的诉请没有事实和法律依据，请求法院依法判决驳回原告的诉讼请求。
被告北海市社会保险事业局向本院提交了以下证据、依据：北海市社会保险事业局北社保函﹝2016﹞128号《北海市社会保险事业局关于回复张开全申请工伤保险基金先行支付的函》，证明被告作出的行政行为的内容；依据：《中华人民共和国社会保险法》、《社会保险基金先行支付暂行办法》。
经庭审质证，原告对被告证据真实性无异议，对合法性、关联性有异议。被告对原告编号1证据三性有异议；对编号2、3、6、7、8证据三性无异议；对编号4、5证据的真实性、关联性无异议，对合法性有异议；对北劳人仲字﹝2014﹞第357号《仲裁裁决书》，认为没有查清楚是否存在劳动关系，对实体裁决有劳动关系有异议。
本院对上述证据认证如下：原、被告提供的证据，来源真实、合法，与本案有关联性，本院对其证据效力予以认定。
经审理查明，原告张开全于2013年12月24日上班途中发生道路交通事故申请工伤认定，北海市人力资源和社会保障局于2014年10月24日认定为工伤。2016年5月26日，原告依据北海市劳动人事争议仲裁委员会北劳人仲字[2015]第322号《仲裁裁决书》向本院申请执行裁决内容，本院于2016年10月17日作出（2016）桂0502执555号之一《执行裁定书》终结本次执行程序。2016年11月8日，原告向被告北海市社会保险事业局申请用工伤保险基金先行支付其工伤保险待遇。北海市社会保险事业局作出北社保函﹝2016﹞128号《北海市社会保险事业局关于回复张开全申请工伤保险基金先行支付的函》，答复因原告所在单位未参加“社保五险”，原告的申请不符合社会保险基金先行支付的申请条件，不予受理原告的申请。原告不服该函，于2016年12月7日向北海市人力资源和社会保障局申请行政复议，北海市人力资源和社会保障局作出北人社复字﹝2017﹞第3号《行政复议决定书》撤销北海市社会保险事业局作出的北社保函﹝2016﹞128号《北海市社会保险事业局关于回复张开全申请工伤保险基金先行支付的函》。北海市社会保险事业局没有再对原告的申请作处理。
本院认为，根据《社会保险基金先行支付暂行办法》第四条“个人由于第三人的侵权行为造成伤病被认定为工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，个人或者其近亲属可以持工伤认定决定书和有关材料向社会保险经办机构书面申请工伤保险基金先行支付”规定，被告北海市社会保险事业局作为社会保险经办机构，对原告张开全于2016年11月8日向其申请用工伤保险基金先行支付其工伤保险待遇有作出处理的法定职责。被告作出的北社保函﹝2016﹞128号《北海市社会保险事业局关于回复张开全申请工伤保险基金先行支付的函》被北海市人力资源和社会保障局行政复议撤销后，被告没有重新作出处理，没有依法履行法定职责；对于原告的申请是否符合先行支付的条件，仍应由被告审查作出处理决定。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条之规定，判决如下：
被告北海市社会保险事业局在本判决发生法律效力之日起二十日内对原告张开全2016年11月8日的申请作出处理。
案件受理费50元，由被告北海市社会保险事业局负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或广西壮族自治区北海市中级人民法院递交上诉状，按对方当事人人数提交副本，上诉于广西壮族自治区北海市中级人民法院，并于递交上诉状之日起至上诉期限届满后7日内预交上诉案件受理费50元（收款单位：广西壮族自治区北海市中级人民法院，帐号：455060600018120098416，开户银行：交通银行北海分行北部湾东路支行）。逾期不交也不提出缓交、减交、免交案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 梁 燕
人民陪审员 傅春燕
人民陪审员 盘丽娜
二〇一七年十月十日
书 记 员 李 薇
附：本判决引用法律
《中华人民共和国行政诉讼法》
第七十二条人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行。