湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘31民终48号
上诉人（原审原告）：ＸＸ，男，1967年2月22日出生，汉族。
委托诉讼代理人：唐颂宣，凤凰县隆德法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：薛开孝，男，1975年11月13日出生，苗族。
被上诉人（原审被告）：薛开志，男，1963年4月27日出生，苗族。
被上诉人（原审被告）：向宽梅，女，1972年6月6日出生，土家族。
上诉人ＸＸ因与被上诉人薛开孝、薛开志、向宽梅健康权纠纷一案，不服凤凰县人民法院（2016）湘3123民初784号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。双方当事人及其委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
上诉人ＸＸ不服一审判决向本院提起上诉，请求：撤销原判；依法改判被上诉人赔偿上诉人身体伤害的各项损失；上诉费由被上诉人承担。事实与理由：因被上诉人修建房屋影响了上诉人的祖坟，双方发生矛盾，进而发生扭打。法院就刑事部分于2016年1月21日才作出终审判决，民事诉讼时效应自当天起计算。上诉人按照先刑后民的原则提起诉讼，并未超过一年的诉讼时效。原审法院认为，上诉人提起诉请已过诉讼时效是错误的，请求二审法院予以改判。
被上诉人薛开孝、薛开志、向宽梅答辩称，一、上诉人的起诉已过诉讼时效。根据法律规定，人身伤害案件，提起民事诉讼的时效为1年，而本案发生在2013年10月，上诉人提起的诉请已超过诉讼时效。二、对上诉人主张的赔偿诉请有异议。上诉人主张的残疾赔偿金于法无据，根据法律规定，刑事案件造成的人身损害，只赔偿物质损失，故上诉人的该主张不能获得法院支持。上诉人提起的轻伤鉴定不属于本案赔偿范畴。上诉人主张的误工费，证据不足。三、上诉人存在重大过错，应同等承担民事责任。根据生效的刑事判决书可知，上诉人上门滋事，自身有重大过错，应同等承担民事责任。四、对上诉人提交的司法鉴定书有异议。五、本案责任主体的问题。根据刑事判决书，上诉人与被上诉人有两次身体接触，该判决未将其他人列为共同犯罪行为人，且不能证明受害人与其他人有身体接触，故其他被上诉人不应承担民事责任。请求二审法院维持原判。
上诉人ＸＸ向一审提起的诉讼诉请求：判令被告赔偿原告的各项损失99221.43元，一审庭审期间原告变更诉请为100721.43元。
一审法院认定的事实，被告薛开志、向宽梅系夫妻关系，被告薛开志、薛开孝系兄弟关系。2013年10月17日上午，被告薛开孝的母亲与原告舅妈杨再玉发生口角，回到家后称自己被杨再玉辱骂。三被告便到杨再玉家论理，因对方不在家便折返自己家。当晚19时许，原告同其亲属杨再玉、杨秀羽、杨秀明、舒千华等人听说薛开孝曾来家中论理，便一起前往薛开孝家。在薛开孝家门口阶梯处遇见三被告，原告与被告发生争吵，原告先讲脏话对被告方进行语言侮辱，后原告与被告薛开孝发生殴斗，另二被告与原告亲属相互殴斗。被告向宽梅报警公安人员到场制止后斗殴事件平息，在斗殴过程中双方人员均不同程度受伤，原告之伤经鉴定为轻伤，住院治疗15日，出院后于2013年12月26日经鉴定其伤残等级为九级，花费医疗费6457.43元，二次司法鉴定费1400元。2015年8月3日凤凰县人民检察院以被告薛开孝犯故意伤害罪向该院提起公诉，2015年10月10日被告薛开孝因犯故意伤害罪被该院判处拘役三个月，缓刑六个月的刑事处罚。2016年11月2日原告诉至该院要求三被告共同赔偿其住院费、护理费、误工费、住院伙食补助费、伤残赔偿金等各项经济损失共计100721.43元。
一审法院认为，原告身体受到伤害要求赔偿的其诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算，其诉讼时效期间为一年。斗殴事件的发生时间是2013年10月17日，原告伤残鉴定作出结果时间是2013年12月26日，公诉机关提起的公诉时间是2015年8月3日，原告在其身体受到伤害后一年内未提起诉讼，其于2016年11月2日提起民事诉讼，诉讼时效期间已超过一年，且原告未提交因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的诉讼时效中止中断相关证据，己丧失胜诉权。对被告薛开孝、薛开志主张原告提起诉讼的诉讼时效期间己过的主张，该院予以采信。(2015)凤刑初字第111号刑事判决书已确认原告的伤系被告薛开孝一人造成的，被告薛开志、向宽梅对原告身体未造成伤害，经审理查明，本庭查明事实与刑事判决查明的事实一致，对原告要求被告薛开志、向宽梅赔偿其损失，该院不予支持。据此，根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下:驳回原告ＸＸ要求被告薛开孝、薛开志、向宽梅赔偿其住院医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、伤残赔偿金等各项费用的诉讼请求。案件受理费2280元，依法减半收取1140元，由原告ＸＸ承担。
双方当事人在二审期间均未向本院提交新证据。
本院经审理查明，2015年度湖南省在岗职工年平均工资为53889元。其他案件事实与一审法院认定的事实一致，本院对一审法院认定的事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点：上诉人ＸＸ的诉请是否已过诉讼时效；上诉人ＸＸ的损失应如何承担及民事赔偿的范围。
关于争议焦点一。虽然本案事发于2013年10月17日，但被上诉人薛开孝因涉嫌刑事犯罪，进入刑事诉讼程序，而被上诉人薛开孝是否对上诉人ＸＸ的人身构成侵害尚待确定，直到本院于2016年1月21日作出刑事终审裁定，方才确定被上诉人薛开孝对上诉人ＸＸ的人身构成侵害，因此，本案民事诉讼的时效应自刑事判决生效之日起开始计算。因而上诉人ＸＸ于2016年10月10日提起的民事诉讼，并未超过一年期限，故本案上诉人ＸＸ提起民事诉讼未过时效。
关于争议焦点二。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权利权益，应当承担侵权责任”；同时，依照该法第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。本案中，根据生效的刑事裁定书得知，被上诉人薛开孝因与上诉人ＸＸ发生口角，两次与ＸＸ扭打在一起，故意对ＸＸ的身体进行侵害，并造成ＸＸ轻伤的后果，应当承担本案的主要责任，本院酌定由被上诉人薛开孝承担本案70%的民事责任；而上诉人ＸＸ未采取理性的维权方式，上门与他人发生争吵，并与薛开孝发生扭打，自身存在一定的过错，应承担本案的次要责任，本院酌定由上诉人ＸＸ自行承担30%的民事责任。被上诉人薛开志、向宽梅在本案中，并未参与殴打上诉人ＸＸ，并无侵害ＸＸ人身权的行为，故两者在本案中不应承担赔偿责任。依照《最高人民法院关于执行<中华人民共和国刑事诉讼法>的司法解释》第一百五十五条第二款规定：“犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用”；同时，依照该法第一百六十四条规定：“被害人或者其法定代理人、近亲属在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼，另行提起民事诉讼的，人民法院可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决”。因本案系在刑事诉讼中，上诉人ＸＸ并未提出附带民事诉讼，而是另行提起了民事诉讼，根据上述法律规定，上诉人ＸＸ物质损失范围包括：医疗费、误工费、护理费，对其主张的该部分诉请本院予以支持，而上诉人ＸＸ主张的住院伙食补助、残疾赔偿金、鉴定费于法无据，本院不予支持。1、医疗费，根据查明事实，上诉人ＸＸ花费住院治疗花费医疗费6457.43元。2、误工费，因本案事发于2013年10月17日，而上诉人ＸＸ的定残时间是同年的12月26日，故上诉人ＸＸ的误工时间为70日，本院根据湖南省在岗职工年平均工资的标准，ＸＸ的误工费为10334.88元（53889元/365天×70天）。3、护理费，上诉人ＸＸ住院15日，期间需要护工护理，本院参照本地区医疗护工的日工资120元的标准，ＸＸ的护理费为1800元（120元/天×15天）。虽然，上述具体损失数额与上诉人ＸＸ变更后的具体主张不一致，但总数额并未超过上诉人ＸＸ诉请的金额，故本院按照上述范围确定上诉人ＸＸ在本案的物质损失为18592.31元。被上诉人薛开孝应赔偿上诉人ＸＸ13014.61元，其余部分损失，由上诉人ＸＸ自己承担。
综上所述，上诉人ＸＸ的部分上诉理由成立，本院对其部分上诉请求予以支持。原审判决认定事实清楚，审判程序合法，但适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条第一、二款、《最高人民法院关于执行<中华人民共和国刑事诉讼法>的司法解释》第一百五十五条第二款、第一百六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省凤凰县人民法院（2016）湘3123民初784号民事判决；
二、被上诉人薛开孝于本判决生效之日起十日内赔偿上诉人ＸＸ的损失13014.61元；
三、驳回上诉人ＸＸ的其他诉讼请求。
一审案件受理费2280元，依法减半收取1140元，二审案件受理费2280元，共计3420元，由上诉人ＸＸ承担1000元，被上诉人薛开孝承担2420元。
如果义务人未按判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审判长 杨光福
审判员 张安成
审判员 田竺青
二〇一七年四月十二日
书记员 张 艺
附：相关法律条款
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权利权益，应当承担侵权责任。
……
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参确定护理人员人数。
……
《最高人民法院关于执行<中华人民共和国刑事诉讼法>的司法解释》
第一百五十五条……
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
……
第一百六十四条被害人或者其法定代理人、近亲属在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼，另行提起民事诉讼的，人民法院可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……