福建省宁德市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）闽09刑终456号
原公诉机关福建省古田县人民检察院。
上诉人（原审被告人）雷陈炆，男，1993年2月7日出生于福建省古田县，畲族，初中文化，无职业，住古田县。因吸食毒品被古田县公安局处以行政拘留10日。因涉嫌犯寻衅挑事罪于2016年12月19日被古田县公安局刑事拘留，2017年1月22日被逮捕。现羁押于古田县看守所。
福建省古田县人民法院审理福建省古田县人民检察院指控原审被告人雷陈炆犯寻衅滋事罪一案，于2017年7月17日作出（2017）闽0981刑初140号刑事附带民事判决。在法定期限内，附带民事部分判决没有提出上诉，已发生法律效力。原审被告人雷陈炆对刑事部分判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年12月18日21时30分许，被告人雷陈炆在古田县大桥镇洋中村宅里自然村陈某6小吃店因赌博纠纷与被害人陈某1、陈某2发生争执。期间，雷陈炆持轿车锁棍击打陈某2头部致其额部挫伤。双方被劝离后，雷陈炆又持改装射钉枪到陈某1、陈某2厝意欲报复。因陈某1、陈某2闭门不出，雷陈炆遂持枪朝该厝大门及停放于门口的闽Ｊ×××××五菱小货车前挡风玻璃射击三枪致玻璃损毁。之后雷陈炆逃离现场并将射钉枪丢弃。经古田县公安局法医学鉴定，被害人陈某2的损伤为轻微伤。经古田县价格认证中心鉴定，被枪击损毁的玻璃价值共计580元。次日，被告人雷陈炆主动向古田县公安局投案。
上述事实有经一审庭审举证、质证的下列证据证实：
1.被害人陈某2陈述及辨认笔录证实，2016年12月18日晚21时许，其因赌博纠纷与被告人雷陈炆争吵扭打，后雷陈炆持棍击打其头部晕倒。清醒后听说雷陈炆还来家中闹事，持枪来开了几枪。
2.被害人陈某1陈述及辨认笔录证实，2016年12月18日21时30分许因赌博纠纷,被告人雷陈炆与陈某2发生争执扭打，过一会雷陈炆持一铁棍朝陈某2头部击打一下，被劝开。后雷陈炆又伙同三四个人从路口往其厝走来，其关紧大门。雷陈炆踢门后，在五秒钟之内听到三声“嘭嘭嘭”枪响，后发现雷陈炆持一把短枪。雷陈炆离开后，见其家大门玻璃裂开，停放在大门口的车辆挡风玻璃有两个洞。
3.证人吴某证言证实，2016年12月18日21时30分许，其丈夫陈某1在位于古田县大桥镇洋中村陈某6小炒店内，因赌博纠纷，被告人雷陈炆与陈某2发生争执，后不知雷陈炆从哪拿了一根铁棍将陈某2额头打了一棍，陈某2头部就开始流血，后家人将陈某2抬回家中。到当天22时许，雷陈炆等六人持枪朝大门及陈某2的货车开枪，听见三声枪响。后雷陈炆等离开现场，发现大门玻璃及货车玻璃都损坏了。
4.证人陈某3证言及辨认笔录证实，2016年12月18日22时许，在其位于古田县大桥镇洋中村临水路122号对面家中二楼见陈某2与被告人雷陈炆正在争吵，后雷陈炆一手持一棍子，一手持枪朝陈某2走去，过一会双方均被人劝开。又过一会雷陈炆等五六个人朝陈某2家中走去。其感觉会出事就下楼出门，到路边时听到三声“呯、呯、呯”疑似枪响，像那种大鞭炮的声音。雷陈炆往回走时将枪放回自己内衣口袋里。到陈某2家门口时见大门玻璃以及小货车玻璃都破了。
5.证人陈某4证言及辨认笔录证实，2016年12月中旬的一天21时许，见陈某2、陈某1与被告人雷陈炆在路边吵架，雷陈炆手上拿着一根铁棍，后来看到雷陈炆用铁棍敲击陈某2头部并流血。双方被劝开后雷陈炆还警告陈某2与陈某1“今晚让你们死”。大概过半个小时又听到马路边有村民说“枪拿到了”、“叫陈某2家门要关起来”，其又走到家门口见雷陈炆带三四个男子和一女子冲到陈某2家门口，雷陈炆持枪指着陈某2家门口车辆，听到两声“呯、呯”，之后又指着陈某2家方向，又听到“呯”的一声，后雷陈炆等人离开现场。
6.证人陈某5用证言及辨认笔录证实，2016年12月18日22时许，雷陈炆带四、五个人到古田县大桥镇洋中村宅里自然村陈某2家，大叫“光晓，你有本事就出来，今晚就让你死”，后听到三声类似枪响的响声。雷陈炆返回时见其右手拿着一把枪，又见陈某2家门口玻璃破碎及门口小货车玻璃有两处裂痕。未见到具体是谁开的枪。
7.证人陈某6证言及辨认笔录证实，其租住于古田县大桥镇洋中村宅里自然村陈爱清厝开小吃店，2016年12月18日21时许，雷陈炆与陈某2、陈某1在其小吃店地下室因赌博纠纷引起争吵，其将雷陈炆劝离小吃店。后雷陈炆一手拿方向盘锁、一手拿一把疑似枪支的东西藏在怀里又来到其店中，此时陈某1也拿一把椅子冲过去，雷陈炆、陈某1、陈某2三人扭打起来，陈某2头部被雷陈炆用方向盘锁打了一下，其他事情并不清楚。
8.证人陈某7证言及辨认笔录证实，2016年12月18日22时许，其准备回到位于古田县大桥镇洋中村临水路122号厝中时见被告人雷陈炆与其他四五个不认识的人一起往陈某2家方向走去，雷陈炆手持一把银色短枪，雷陈炆到陈某2门口大喊大叫，过一会听到连续三声“嘭、嘭、嘭”声，而后雷陈炆又大喊大叫后离开现场。
9.古田县公安局物证鉴定室伤情鉴定意见证实，被害人陈某2因外伤致额顶部挫擦伤，其损伤程度为轻微伤。
10.古田县价格认证中心价格认定结论书证实，本案受损挡风玻璃损毁损失为230元，不锈钢大门损毁损失为350元，总计损失为580元。
11.现场勘查笔录、照片、示意图、辨认笔录证实，案发现场概貌及被告人丢弃枪支处所。
12.户籍证明证实，被告人雷陈炆案发时已达完全刑事责任年龄，应当负刑事责任，以及其他相关人员的身份情况。
13.查询违法犯罪记录情况说明，行政处罚决定书，现场检测报告书，尿液提取、检测结论证实，被告人雷陈炆因吸食K粉被古田县公安局处行政10日。
14.情况说明、到案经过证实，公安机关对陈某2等人涉嫌赌博已另案处理，本案其他涉案人员另行依法处理；被告人雷陈炆于2016年12月19日主动向古田县公安局大桥派出所投案。
15.被告人雷陈炆供述与辩解、辨认笔录，供述了其于2016年12月18日22时许，在古田县大桥镇洋中村陈某6小吃店因赌博纠纷与陈某2、陈某1等争执扭打，其持方向盘锁将陈某2头部打伤，后纠集多人意欲报复，持射钉枪到陈某2家门口砸停放在门口的汽车挡风玻璃及大门玻璃。
原判认为，被告人雷陈炆借故生非，持械随意殴打、恐吓他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人雷陈炆有吸毒劣迹，且在本案中持有枪支，可酌情从重处罚；被告人雷陈炆虽系主动投案，但其到案后未能如实供述主要犯罪事实，不宜认定其具有自首情节，其主动投案，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第三十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款之规定，判决：1．被告人雷陈炆犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月；2．被告人雷陈炆应于本判决生效之日起十日内赔偿刑事附带民事诉讼原告人陈某2各项经济损失人民币6882.96元。
上诉人雷陈炆上诉称：其虽有持枪，但只用枪头打砸被害人大门及车辆的玻璃，没有开枪，故应认定其有自首情节，原判量刑过重，请求予以从轻处罚。
经审理查明，上诉人雷陈炆因赌博与被害人陈某1、陈某2发生纠纷后，先持车锁殴打陈某2致轻微伤，又纠集他人持枪射击被害人大门及车某，造成财物损失580元。次日，被告人雷陈炆主动向古田县公安局投案的事实清楚，相关证据均经一审庭审质证、认证，本院予以确认。
关于上诉人雷陈炆认为其没有开枪击打被害人大门及车某的意见，经查，证人巧珠、陈某3、陈某4、陈某5用、陈某6、陈某7证言印证证实案发当晚目击雷陈炆持枪在被害人家门口闹事，证人吴某证言证实看到上诉人雷陈炆开了三枪，该证言亦得到上述证人证言的印证，应当认定上诉人雷陈炆有开枪的事实，故该上诉意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人雷陈炆借故生非，持械随意殴打他人，还打砸他人财物，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。上诉人雷陈炆犯罪后主动投案，但未供述持枪射击被害人财物的主要罪行，不能认定自首，且上诉人雷陈炆持枪支作案，并有吸毒情节，酌情予以从重处罚，上诉人雷陈炆关于应认定自首及量刑过重的意见不能成立，不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 章 鸫
审 判 员 李 维
审 判 员 朱 经
二〇一七年九月二十五日
法官助理 郑 涛
书 记 员 钟成发
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。