广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）珠中法刑一终字第216号
原公诉机关珠海市香洲区人民检察院。
上诉人（原审被告人）谷成权，男，白族，初中文化，户籍地湖南省张家界市桑植县，公民身份号码×××3393。因本案于2014年9月13日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月17日被逮捕。现羁押于珠海市第一看守所。
上诉人（原审被告人）陈胜兵，男，汉族，小学文化，户籍地湖南省益阳市安化县，公民身份号码×××2915。因本案于2014年9月13日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月17日被逮捕。现羁押于珠海市第一看守所。
上诉人（原审被告人）谷和平，男，白族，初中文化，户籍地湖南省张家界市桑植县，公民身份号码×××3430。因本案于2014年9月13日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月17日被逮捕。现羁押于珠海市第一看守所。
上诉人（原审被告人）谷吉冬，男，白族，初中文化，户籍所在地：湖南省张家界市桑植县，公民身份号码×××3396。因本案于2014年9月13日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月17日被逮捕。现羁押于珠海市第一看守所。
珠海市香洲区人民法院审理珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人谷成权、陈胜兵、谷和平、谷吉冬犯强迫卖淫罪一案，于2015年4月10日作出（2015）珠香法刑初字第636号刑事判决。原审被告人谷成权、陈胜兵、谷和平、谷吉冬不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审查上诉材料并讯问上诉人谷成权、陈胜兵、谷和平、谷吉冬，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判决认定，2014年9月初，原审被告人谷吉冬通过他人介绍认识了被害人符某，并将其介绍给原审被告人谷成权。同年9月9日19时许，原审被告人谷成权、陈胜兵、谷和平、谷吉冬在本市南屏镇广生村美宜佳超市门口商议强迫被害人符某和其表妹胡某到湖北卖淫。同年9月10日20时许，原审被告人谷成权、陈胜兵、谷和平、谷吉冬约被害人符某、胡某到本市××路夜鹰溜冰场玩，随后与被害人符某、胡某到南屏街口吃宵夜。次日凌晨2时许，在取得被害人符某、胡某的信任后，原审被告人谷成权、陈胜兵、谷和平、谷吉冬将被害人符某、胡某带到南屏北大街某号某公寓开房睡觉。被害人符某、胡某在308房休息，原审被告人谷成权、陈胜兵、谷和平、谷吉冬在305房商量如何强迫被害人符某、胡某到湖北卖淫。随后原审被告人谷成权、陈胜兵、谷和平用308房门钥匙强行打开308房的房门，采用暴力手段，在房间内对被害人符某、胡某进行轮番恐吓、殴打，并将被害人胡某带到305房，后将两名被害人强奸。当日6时许，被害人符某伺机报警，原审被告人谷成权、陈胜兵、谷和平、谷吉冬逃离现场。
上述事实，有下列经原审法院当庭举证、质证的证据予以证实：被害人符某、胡某的陈述和辨认笔录；证人吴某、田某的证言；四名原审被告人的供述与辩解；搜查笔录；扣押决定书；扣押、发还清单；调取证据通知书、调取证据清单、通话记录；抓获经过；户籍信息及前科证明；现场勘验检查笔录；现场勘验检查提取痕迹、物证登记表；珠公司法物鉴字（2014）531号法医学物证检验鉴定书；珠拱公司伤鉴字（2014）906号法医学人体损伤程度鉴定书；珠价鉴（2014）890号涉案财产价格鉴定结论书；某公寓登记入住人信息照片；现场及物证照片。
根据上述事实和证据，原审法院认为原审被告人谷成权、陈胜兵、谷和平、谷吉冬强奸后迫使他人卖淫，其行为均已触犯刑律，构成强迫卖淫罪。原审被告人谷成权、陈胜兵、谷和平、谷吉冬系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。原审被告人谷吉冬系从犯，依法应当减轻处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百五十八条第（四）项、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条的规定，作出以下判决：一、原审被告人谷成权犯强迫卖淫罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币二万元；二、原审被告人陈胜兵犯强迫卖淫罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币二万元；三、原审被告人谷和平犯强迫卖淫罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币二万元；四、原审被告人谷吉冬犯强迫卖淫罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二万元。
上诉人谷成权不服原判决，提出上诉，认为：一、他不是犯意提起者，是从犯；二、两名被害人尚未被迫卖淫，故本案是犯罪未遂；三、他自动放弃犯罪，是犯罪中止。请求本院依法改判。
上诉人陈胜兵不服原判决，提出上诉，认为：一、他没有迫使被害人卖淫，故不构成强迫卖淫罪；二、他只想以强迫卖淫的说词来威胁被害人与他发生性关系，并没有以强奸行为强迫被害人卖淫。请求本院依法对他以强奸罪定罪量刑。
上诉人谷和平不服原判决，提出上诉，认为：一、胡某是自愿与他发生性关系；二、他是因为醉酒符某骂他，他才打了符某一巴掌；三、两被害人的手机和包是他乘被害人不备拿走，不是抢；四、两被害人并没有卖淫，故是犯罪未遂。请求本院依法改判。
上诉人谷吉冬不服原判决，提出上诉，认为：他没有强迫行为，也未强奸，更无拿财物，其他同案犯人犯罪时，他在睡觉，就算是犯罪也是过失犯罪。请求本院依法改判。
综合上诉人谷成权、陈胜兵、谷和平、谷吉冬的上诉理由，其实一审时关于是否构成强迫卖淫罪、是犯罪未遂、被害人是否自愿发生性关系等辩解各上诉人均已提出，一审法院也详细作出回应，并以犯罪未遂对四上诉人从轻处罚，本院认为一审法院的评判合情合理合法，均予认可，在此不再重复。综合全案证据，上诉人谷成权是犯意的提起者，犯罪的主要实施者，也没有主动有效放弃犯罪，故上诉人谷成权认为其是从犯、犯罪中止的上诉理由不充分，不予采纳。上诉人陈胜兵以强迫被害人卖淫为目的，以强奸被害人为手段，其行为应以强迫卖淫罪定罪量刑，故对上诉人陈胜兵的上诉意见不予采纳。上诉人谷和平不仅打了符某，还与陈胜兵轮奸胡某，又在两被害人不敢反抗的前提下将两被害人的财物取走，理应严惩，对其上诉意见不予采纳。对上诉人谷吉冬的上诉理由，除过失犯罪的理由外，一审法院已采纳其意见，并认定其为从犯，作出减轻处罚至下一个量刑档次，对此本院予以认同。此外，因本案是各上诉人蓄谋的共同故意犯罪，并非过失犯罪，故上诉人谷吉冬认为其是过失犯罪的上诉意见不予采纳。
本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 麦永明
审 判 员 曾若凡
代理审判员 贺 心
二〇一五年七月九日
书 记 员 蔡 卿
附相关法条：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，原审被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百五十八条组织他人卖淫或者强迫他人卖淫的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）组织他人卖淫，情节严重的；
（二）强迫不满十四周岁的幼女卖淫的；
（三）强迫多人卖淫或者多次强迫他人卖淫的；
（四）强奸后迫使卖淫的；
（五）造成被强迫卖淫的人重伤、死亡或者其他严重后果的。
有前款所列情形之一，情节特别严重的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
为组织卖淫的人招募、运送人员或者有其他协助组织他人卖淫行为的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。