浙江省绍兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2008）绍中民二终字第689号
上诉人（原审原告）：叶卫英。
委托代理人（特别授权）：金国海。
上诉人（原审被告）：赵霞。
委托代理人（特别授权）：竺建标。
被上诉人（原审被告）：陈兴标。
上诉人叶卫英、赵霞因民间借贷纠纷一案，不服浙江省绍兴市越城区人民法院（2008）越民二初字第1545号民事判决，向本院提起上诉，本院立案受理后，依法组成由审判员杨雪伟担任审判长，审判员黄信康、代理审判员陈健参加评议的合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审法院认定，2007年6月18日，被告陈兴标向原告叶卫英借款人民币100000元，并出具借条一份，为担保该借款履行，被告陈兴标以其坐落于绍兴市越城区绍化2号楼111室房产提供抵押担保，并经共有人被告赵霞同意进行了抵押登记。事后，两被告归还了该笔100000元借款，并收回了借条。同年6月22日、27日，被告陈兴标又分别向原告借款人民币60000元和20000元，并分别出具借条各一份。因被告陈兴标未向原告归还借款，遂成讼。另查明，上述债务发生在被告陈兴标与被告赵霞夫妻关系存续期间。
原审法院认为：本案争议的焦点是2007年6月18日的借款100000元是否已经归还，原告主张该借款没有归还，其提供的借条是被告陈兴标出具的，至于办理抵押手续时的那份借条其没有收到。被告陈兴标认为办理抵押手续时的那份借条是否是其出具记不清楚了。而被告赵霞则认为原告提供的借条是假的，该笔借款已经归还，借条也已经由陈兴标收回，现原告提供的借条与在房管处存档的借条不一致，是假的，本院认定被告赵霞的抗辩意见成立。理由是：首先，借条所能反映出的问题，一是借条事实，二是还款事实。依交易习惯，出借人持有借条，表明借款尚未归还，而借款人在归还借款后，一般会将借条收回。现因原告所持有的借条原件，明显与原、被告在房管部门办理抵押登记手续时存档的借条（借款事实）不相一致，故原告现提供的该份借条不具有证明该100000元借款尚未归还的证明力，虽然被告陈兴标对原告提供的该份借条上借款人签名的真实性并不否认，但两被告在2007年9月19日的离婚协议中明确表明，在夫妻关系存续期间无共同债务，在外负有个人债务的，由双方各自承担，被告陈兴标在与被告赵霞离婚协议中未向被告赵霞披露全部债务情况，故被告陈兴标的陈述也并不可信；其次，原告对抵押担保的必要条件是明知的，即知道不动产抵押要经过房管部门登记才生效，故要求借款抵押人及房屋共有人一同办理抵押登记手续。在办理抵押登记手续时原、被告双方在场，对所需的资料包括抵押物登记，应当向登记部门提供主合同（借条）和抵押合同以及抵押物的所有权证书，庭审中，原告认为拿到借条是在办理抵押登记手续后，下午四点把钱交给原告后，被告出具的。被告陈兴标也认为借条是在办理抵押登记手续后下午四点左右交给原告的，因存档的2007年6月18日的100000元该份借条在文字内容、书写纸张等方面均不一致。原告及被告陈兴标对此所作陈述均无法自圆其说，难以令人信服。其次，经过办理抵押登记手续后的存档的借条具有公示效力，而原告提供的借条原件明显与存档的借条复印件不一致，故原告提供的该份借条不具有证明原、被告间2007年6月18日100000元借款尚未归还的效力。综上，由于原告不能提供存在绍兴市房地产管理处的借条原件，应为举证不能而承担不利后果，本院认定该100000元借款已经归还，因此，被告赵霞的抗辩理由成立，本院予以采纳。但被告赵霞以被告陈兴标于2007年6月22日、27日向原告借款不知情为由，否定原、被告之间存在的该两笔债权债务关系。因被告陈兴标向原告的该两笔借款，是发生在两被告夫妻关系存续期间，依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）之规定，推定为夫妻共同债务，应当由两被告共同清偿，故原告有权按法律规定向两被告主张权利，被告赵霞这一辩解理由不成立，不予采信。现原告要求两被告归还借款，对合理部分的诉请，本院予以支持。对超过合理部分的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条之规定，判决如下：一、被告陈兴标、赵霞应共同归还原告叶卫英借款人民币80000元，与本判决生效后三十日内履行；二、驳回原告叶卫英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3900元，减半收取1950元，财产保全费1520元，合计3470元，由原告负担1934元，两被告负担1527元。
上诉人叶卫英不服原审法院上述民事判决，向本院上诉称：原审认定两被上诉人已归还2007年6月18日向上诉人所借10万元，并收回了借条的事实错误。2007年6月18日，被上诉人夫妇因需向原告借款，在借款之前，双方到房管部门办理了房产抵押合同登记，当时被上诉人没有收到上诉人的借款10万元，上诉人也没有收到陈兴标出具的借条，在办理房产抵押合同后的下午，上诉人将借款10万元交给被上诉人，被上诉人将10万元借条出具给上诉人，这一事实在原审中已于查明，而原审以房管部门抵押合同时所附的借条复印件来确认双方借款的凭据是牵强附会的，并以此来判定该借款已归还上诉人，显属混淆事实。请求撤销原判第二项，改判被上诉人再共同归还上诉人借款10万元。
上诉人赵霞不服原审法院上述民事判决，向本院上述称：原审判决认为陈兴标于2007年6月22日、6月27日向叶卫英借款8万元，是发生在陈兴标和上诉人夫妻关系存续期间，推定为夫妻共同债务，判令上诉人共同归还，明显是错误的。首先，夫妻共同债务是指夫妻双方在婚姻关系存续期间为了家庭生活或用于家庭生产的需要而产生的债务，从本案的实际情况来看，陈兴标均是以“经营需要”为由借款，但上诉人一无所知其在经营什么，上诉人也从未看到过该8万元钱。其次，该8万元借款是2007年6月22日、6月27日所借，上诉人和陈兴标于2007年9月19日协议离婚，协议中明确了夫妻关系存续期间无共同债务，陈兴标在原审庭审也承认该事实，故该8万元钱不能认定为夫妻共同债务，而应是陈兴标的个人债务，请求依法撤销原判，作出公正裁决。
上诉人赵霞在二审中提供证据：
1、2008年11月19日，赵霞向北海派出所提交举报信一封，证明其向公安机关举报胡世根诈骗。
2、2008年11月20日，赵霞向北海派出所提出申请调查有关胡世根与陈兴标、叶卫英的相关情况的申请书一份。
3、2008年11月25日，由北海派出所向胡世根的询问笔录一份，证明2007年6月18日借款10万已归还，借条内容有胡世根书写，陈兴标签名以及该借款都是用于赌博的相关事实。
上述证据经双方当事人举证、质证，上诉人叶卫英认为这些证据不是二审中的新证据，证据3，公安机关向胡世根所作的询问笔录在程序上不合法，胡世根对借款是否归还并不知情，所以对该证据的合法性与真实性均有异议。本院认为，上诉人赵霞提供的证据系在原审判决以后产生的，又与本案有一定的关联性，可认定为二审中的新证据。
上诉人叶卫英在二审中未提供证据。
本院二审查明：2007年6月18日，陈兴标向叶卫英借款人民币10万元，并出具借条一份。同日，双方签订房地产抵押合同一份，合同约定：陈兴标将座落于绍兴市越城区绍化2号楼111室房产提供抵押担保，并经共有人赵霞同意办理房地产抵押登记手续。同年6月22日、6月27日，陈兴标又分别向叶卫英借款人民币6万元、2万元，并分别出具借条各一份。另查明，陈兴标所借的款项均是使用在中福在线中，并未用于经营及家庭生活。陈兴标在办理房产抵押登记手续时在房管部门留有2007年6月18日出具借条复印件一份，该份借条复印件与原审原告叶卫英起诉时持有的借款原件不相一致。
本院认为，被上诉人陈兴标向上诉人叶卫英借款人民币18万元事实清楚，双方并无异议，现本案争议在于2007年6月18日所借的10万元是否已经归还，上诉人赵霞是否应对陈兴标所借的款项承担共同偿还责任的问题。上诉人叶卫英主张10万元借款的依据系其持有的由陈兴标出具的借条一份，该借条既是借款关系成立的证据，亦是借款实际发生的证据，具有较强的证明力，且陈兴标在一审庭审中对该借条的真实性没有异议，故应当认定陈兴标尚未归还该10万元借款。在房管部门存档的那份借条复印件，陈兴标在一审庭审中陈述到该借条是否是其出具记不清楚了，上诉人赵霞则认为该借条的借款已经归还，原件以由陈兴标收回为由作出抗辩意见，但陈兴标对此抗辩意见并未表示认可。原审法院以房管部门办理抵押登记手续存档的借条复印件与原审原告持有的借条原件不相一致，而否定原告持有的借条原件，显属不当，上诉人叶卫英要求陈兴标归还18万元借款，理由正当，证据充分，应予以支持。二审中有新的证据证明被上诉人陈兴标向叶卫英所借得款项18万元并没有用于家庭生活中，而都花费在中福在线，陈兴标与赵霞在离婚协议中亦明确约定在外负有个人债务的，由双方各自承担，故陈兴标所负债务应视为其个人债务，上诉人赵霞提出的上诉理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条、第一百五十三条第一款第（三）项、《中华人民共和国合同法》第二百零六条之规定，判决如下：
一、维持浙江省绍兴市越城区人民法院（2008）越民二初字第1545号民事判决第二项及诉讼费负担部分；
二、撤销浙江省绍兴市越城区人民法院（2008）越民二初字第1545号民事判决第一项；
三、被上诉人陈兴标应归还上诉人叶卫英借款人民币18万元，此款于本判决生效后十日履行。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费2300元，由被上诉人陈兴标负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨雪伟
审 判 员 黄信康
代理审判员 陈 键
二〇〇八年十二月二十九日
代理书记员 张铃羚