甘肃省兰州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）甘01刑终368号
原公诉机关兰州市城关区人民检察院。
上诉人（原审被告人）葛某某，曾用名葛某甲，男，1995年5月15日出生于河南省焦作市，汉族，高中文化，无业，住河南省焦作市山阳区。因本案于2017年5月10日被刑事拘留，同年5月23日涉嫌盗窃罪被逮捕。现羁押于兰州市第三看守所。
2016年6月28日因犯盗窃罪被河南省武陟县人民法院判处有期徒刑六个月，罚金1500元。2016年7月26日刑满释放。
兰州市城关区人民法院审理兰州市城关区人民检察院指控原审被告人葛某某犯盗窃罪一案，于2017年7月7日作出（2017）甘0102刑初1367号刑事判决。原审被告人葛某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2017年5月3日8时许，被告人葛某某在兰州市城关区红星巷106号内，趁方某某熟睡不备之机，窃得被害人方某某OPPOR9S型手机一部，价值2658元。破案后，赃物变卖后被追回并发还被害人，所得赃款挥霍。
原审认为，被告人葛某某盗窃公民财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。其曾因犯盗窃罪被判刑，五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。到案后能如实供述自己的罪行属坦白，可从轻处罚。自愿认罪，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款之规定，以盗窃罪判处被告人葛某某有期徒刑八个月，罚金1000元。
上诉人葛某某以原判量刑过重为由提出上诉。具体理由为：1、其不是抱着非法占有他人财物的目的，而是因方某某欠其一千余元、屡次索要以“没钱”不归还，自己却买了一部新手机，其为了让还钱才盗窃他手机的；2、到案后能如实供述犯罪事实，有减轻条件。
经审理查明，上诉人葛某某于2017年5月2日晚上，在兰州市城关区定西南路菜市场“某某网吧”内，观看被害人方某某及其弟方某甲上网玩游戏。5月3日7时许，葛某某被方某某兄弟领到其位于兰州市城关区红星巷106号家中用餐后，以洗头发为由滞留，后趁方某某兄弟熟睡之机，窃得方某某价值2658元的OPPOR9S型手机一部后逃离现场。赃物变卖，赃款挥霍。破案后，从收购人处追回被盗手机已发还被害人。
认定上述事实的主要证据如下：
1、受案登记表、案件来源、破案及抓获经过等，证实2017年5月3日12时许，被害人方某某发现财物被盗后报案。公安机关接报后通过视频调查走访，发现葛某某有重大作案嫌疑，且案发后经常在西固区上网，经对网吧摸排走访于5月9日在西固中街66号某某网吧将葛某某抓获。经讯问，葛某某对其盗窃手机的事实供认不讳。
2、被害人方某某的陈述，证明2017年5月2日和弟弟在兰州市城关区定西南路菜市场“某某网吧”上网，一个经常在该网吧上网的小伙子一直坐在旁边看其打游戏。5月3日7时左右准备回家时，发现该小伙没有吃饭好像很饿，就叫上一起回到红星巷家中吃饭后，其兄弟二人休息，该小伙提出要洗头，就让他洗完后自行离开。中午12时许其父回来发现门没锁，才发现放在卧室桌子上充电的一部黑色OPPO牌R9S型手机被盗。
辨认笔录及照片，证明经对照片混杂辨认，方某某确认葛某某就是盗窃其手机的男子。
3、证人方某甲的证言，证明其兄弟俩在网吧上网后准备回家，哥哥方某某将一个认识的小伙带回家吃完早饭后，兄弟俩休息睡觉，让该小伙洗完头自行离开。中午12时许其父回家发现大门没锁，后发现哥哥充电的黑色OPPOR9S型手机不见了。
4、现场勘验笔录、照片、现场示意图，证明接报后公安人员对被盗现场兰州市城关区红星巷106号进行照相及勘验，对现场周边进行扩大搜索检查，未发现异常。
5、视频资料，证明案发后调取的兰州市城关区红星巷96号西球监控视频截图显示，2017年5月3日7时许，三名青年男子并排行走。“某某网吧”收银员金某某辨认出其中左侧的男子是在其所在网吧上网一个多月的葛某某。
6、扣押、发还物品清单和物证照片，证明破案后公安人员从收赃人卢某处扣押到5.5英寸黑色OPPOR9S型手机一部，已发还被害人。
7、价格鉴定意见，证明经鉴定上述被盗手机价值2658元。
8、证人金某某（“某某网吧”收银员）的证言，证明2017年5月3日12时许，民警来网吧调查方某某手机被盗的情况，调取了网吧监控录像，其发现方某某兄弟和一叫“葛某某”男子一起于当日早上7时15分从网吧离开。
辨认笔录及照片，证明经对照片混杂辨认，金某某确认葛某某就是经常在“某某网吧”上网的男子。
9、证人卢某（广武门二手手机市场摊位经营者）的证言，证明2017年5月3日9时许，一个20岁左右的小伙子来到其摊位，以1750元卖给其一部黑色OPPOR9S手机。当时该小伙神色慌张，急于出手。
辨认笔录及照片，证明经对照片混杂辨认，卢某确认葛某某就是向其出售手机的男子。
10、指认现场笔录及照片，证明上诉人葛某某归案后带领公安人员指认出兰州市城关区红星巷106号是其盗窃手机的现场；兰州市城关区广武门二手手机市场是其变卖手机的地方。
11、上诉人葛某某的供述，供认2017年5月2日晚因没钱在“某某网吧”闲逛时，看见方某某兄弟俩上网，方某某拿着一部全新的OPPOR9S手机。其问他俩能否给其借钱上网，对方称没钱后就借方某某的手机玩。次日7时许方家兄弟准备回家，其提出一天没吃饭了问能否管一顿饭，方某某答应并带其一起去了他家吃过早饭后，其提出想洗头，方家兄弟让洗完后自行离开。后发现他们已熟睡，其乘机偷走了方某某的OPPOR9S手机后离开，因害怕吵醒连门也没有关。后其以1700元将手机卖给了手机市场二楼商铺一名30多岁的男子，赃款吃饭、生活花掉了。
12、刑事判决书，证明上诉人葛某某于2016年6月28日因犯盗窃罪，被河南省武陟县人民法院判处有期徒刑六个月，罚金1500元。2016年7月26日刑满释放。
上述证据，已在一审开庭审理时当庭出示、宣读并质证，上诉人葛某某未提出异议，在二审期间上诉人未提出新的证据，经审查上述证据来源合法，内容客观真实有效，与本案紧密关联，故依法予以确认。
关于上诉人葛某某所提上诉理由，经查如下：上诉人葛某某在侦查、审查起诉及一审期间从未供述过其盗窃起因系被害人方某某欠钱不还,相反，其多次供述因自己无钱反而向方家兄弟借钱遭拒，后以一天没吃饭、让方某某为其解决一顿饭为由跟随两兄弟进入方家用完早餐，借口洗头滞留，后乘方某某兄弟熟睡之机窃取手机逃离的，因担心吵醒被害人连大门都未关闭；对此，被害人方某某亦证明自己上网玩游戏时其仅在旁边一直观看、因发现其没有吃饭好像很饿、遂叫上一起回家用餐、其离开后发现房门未锁、手机被盗的，否认向其借过钱，相反，还发现自己压在床铺下的一千元现金不见了。综合分析，上诉人所提因被害人方某某欠其一千余元、屡次索要以“没钱”不归还，自己却买了一部新手机，其为了让还钱才盗窃他手机的上诉理由不能采信。
上诉人葛某某以非法占有为目的，秘密窃取公民财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后一年内又进行盗窃犯罪，属累犯，依法应从重处罚。原判综合考虑其累犯、坦白、自愿认罪等诸情节，在法定刑幅度已予以从轻处罚，所判刑罚与其罪责相适应，量刑适当。故其所提原判量刑过重的上诉理由不能采纳。
本院认为，原审判决认定上诉人葛某某犯盗窃罪的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 柴周鸿
代理审判员 马 岩
代理审判员 邴健锋
二〇一七年八月三十日
书 记 员 马慧玲
书 记 员 李洁媛