福建省长汀县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽0821民初933号
原告:郭荣芳，男，1960年6月17日出生，汉族，经商，住上杭县。
委托诉讼代理人：饶宝兰，福建联合信实（龙岩）律师事务所律师。
被告:长汀县福塔混凝土有限公司，住所地长汀县河田镇南塅村迳心坑，统一社会信用代码：913508210843462437。
法定代表人：谢家福，该公司执行董事。
被告：谢家福，男，1976年6月8日出生，汉族，长汀县福塔混凝土有限公司法定代表人，住长汀县。
委托诉讼代理人：李旭东，福建矩圆律师事务所律师。
原告郭荣芳与被告长汀县福塔混凝土有限公司、谢家福公司决议撤销纠纷一案，本院于2017年4月26日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郭荣芳及其委托诉讼代理人饶宝兰、被告谢家福及其委托诉讼代理人李旭东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
郭荣芳向本院提出诉讼请求：1、依法判令撤销长汀县福塔混凝土有限公司、谢家福于2017年3月12日作出的《长汀县福塔混凝土有限公司股东会决议》；2、依法判令长汀县福塔混凝土有限公司、谢家福向登记机关申请变更登记至2017年3月12日股东会决议作出之前的状态。事实和理由：郭荣芳与谢家福共同出资，于2013年12月17日成立长汀县福塔混凝土有限公司。公司成立后，经股东会决议，郭荣芳出任公司执行董事并担任公司法定代表人。2015年8月6日，根据公司股东会决议，同意公司注册资本变更为2900万元，其中郭荣芳出资1421万元占公司股份49%，谢家福出资1479万元占公司股份51%。依据公司章程规定，“召开股东会会议，应当于会议召开十五日以前将会议日期、地点和议题通知全体股东，并应有半数以上股东出席方可召开”;第二十六还约定，“公司法定代表人由执行董事担任，并依法登记。公司法定代表人代表公司签署有关文件，任期三年，由股东会选举产生，任期届满，可连选连任”。2017年3月12日，谢家福在未召集股东会，也未通知郭荣芳参加的情况下，私自作出《长汀县福塔混凝土有限公司股东会决议》。决议的事项为：一、执行董事、监事三年任期已满，现根据公司章程规定进行换届选举。同意免去郭荣芳的公司执行董事职务，不再担任法定代表人；选举谢家福为公司执行董事，担任法定代表人，任期3年。二、同意免去谢家福的公司监事职务，选举郭荣芳为公司监事，任期3年。上述股东会决议郭荣芳并不知情，也未收到任何召开股东会的通知，直至从网上查询，并到长汀县市场监督管理局核实，方才知悉公司的法定代表人已变更为谢家福。根据《中华人民共和国公司法》和公司章程的规定，谢家福在未召开股东会形成决议的前提下，擅自作出股东会决议，违反了公司章程和公司法的规定，应予以撤销，请求法院如诉支持原告的诉讼请求。
谢家福辩称，一、由于郭荣芳损害了长汀县福塔混凝土有限公司及股东利益，长汀县福塔混凝土有限公司才依法申请变更法定代表人。2016年2月1日，经全体股东同意将长汀县福塔混凝土有限公司对外承包给案外人陈发龙经营。根据承包合同的约定，公司的股东不得参与经营管理，公司法人（财务）印鉴、公司公章（编号：3508210010978）、公司合同章由股东谢家福保管。在承包合同履行过程中，郭荣芳违反合同的约定，不但参与公司的经营管理，还擅自私刻长汀县福塔混凝土有限公司的公章（编号：3508210017069），私自以公司名义在长汀县信用合作联社河田信用社开立户账户，并将公司的资金汇至该账户，达到避开公司监管的目的，损害了公司及股东利益。公司发现后，于2017年1月12日召开股东会，谢家福在股东会上才提出要求变更长汀县福塔混凝土有限公司的法定代表人。二、长汀县福塔混凝土有限公司于2017年1月12日作出的决议符合法定程序，决议内容未违反法律和长汀县福塔混凝土有限公司章程的规定。2017年1月12日召开的股东会是严格按照公司的章程进行，形成的股东会决议也是合法有效。长汀县福塔混凝土有限公司依据该次股东会决议，向管理机关申请变更法定代表人登记是符合法律规定。郭荣芳诉称股东会决议的落款时间是在2017年3月12日，该时间是打印股东会决议的时间，是笔误造成。所有递交给登记机关的备案材料都是以2017年1月12日召开的股东会为依据，不存在2017年3月12日召开过股东会。三、郭荣芳损害了长汀县福塔混凝土有限公司和各股东的利益，因私刻公司公章已涉嫌犯罪，被公安机关采取刑事强制措施，无资格继续担任长汀县福塔混凝土有限公司的法定代表人。四、依据公司法的规定，对于撤销公司股东会决议需在60日内提出，本案中郭荣芳的起诉已超过60日的法定期限。综上，原告的起诉已超过了法定期限，为维护公司和股东的权益，原告已不具备做公司法定代表人的资格，请求驳回原告的起诉。
郭荣芳与谢家福对本案事实有争议的是：《长汀县福塔混凝土有限公司股东会决议》是谢家福在2017年3月12日擅自作出的，还是谢家福在打印时笔误造成？对此，本院认定如下：首先，虽然郭荣芳向本院提供的《长汀县福塔混凝土有限公司股东会决议》（与谢家福交给长汀县市场监督管理局备案登记的材料相同）中载明：“长汀县福塔混凝土有限公司于2017年3月12日在长汀县河田镇南塅村迳心坑公司会议室召开股东会”。但是，从谢家福在向长汀县市场监督管理局申请变更登记时，向该局递交的“会议通知”、“会议记录”等有关备案材料中，召开股东会的时间是2017年1月12日，并没有在2017年3月12日召开过股东会的记录。其次，从《长汀县福塔混凝土有限公司股东会决议》载明的内容来看，决议中载明“经股东表决，代表49%表决权的股东反对，代表51%表决权的股东赞同，决议事项如下”，该内容与2017年1月12日召开股东会讨论议的“会议记录”中所记录的内容相一致。因此，可以认定2017年3月12日在打印决议时，误将是2017年1月12日召开的股东会，书写成了2017年3月12日召开的股东会。因此，对于谢家福主张《长汀县福塔混凝土有限公司股东会决议》中载明召开股东会的时间是在打印时笔误造成的辩解，本院予以认定。
根据当事人陈述和经审查确认的事实，本院认定事实如下：
长汀县福塔混凝土有限公司是由郭荣芳与谢家福共同出资，于2013年12月17日成立。公司不断增资后，2015年8月6日，公司注册资本为2900万元，其中郭荣芳出资1421万元占公司49%的出资额，谢家福出资1479元占公司51%的出资额。经股东会决议，郭荣芳出任公司第一任执行董事并担任公司法定代表人，谢家福为公司监事，并制定了公司的章程。在公司章程的第十八条第三款规定，召开股东会会议，应当于会议召开十五日以前将会议日期、地点和议题通知全体股东，并应有半数以上股东出席方可召开。第二十条第二款规定，除法律、法规、章程有明确规定外，股东会作出的决议，必须经二分之一以上表决权的股东通过。第二十六条规定，公司法定代表人由执行董事担任，并依法登记。公司法定代表人代表公司签署有关文件，任期三年，由股东会选举产生，任期届满，可连选连任。2016年2月1日，经股东会决定将公司承包给案外人陈发龙经营。同时还规定，公司在对外承包经营期间，为了对公司进行监管，公司法人(财务)印鉴、公司公章、公司合同章均由谢家福保管。但是，郭荣芳为了避开谢家福对公司的监管，在未经公司和谢家福同意的前提下，擅自向有关部门申请私刻编号为3508210017069的长汀县福塔混凝土有限公司公章，并用该公章私自在长汀县农村信用合联社河田信用社开立账户。公司知晓后，2016年12月26日，因郭荣芳担任法定代表人的任期即将到期且又发生了郭荣芳私刻公章，谢家福提议并决定在2017年1月12日上午召开股东会，会议的内容是：1、讨论新一届公司法定代表人、执行董事、监事的人选；2、公司印章、业务印章的使用、管理、责任承担的监管规定；3、明确公司股东对公司运行的知情权、参与权、质询权；4、公司承包经营及日常运行情况、问题和对策。2017年1月12日上午，股东会如期召开，到会人员除两位股东外，还邀请了公司财务人员、一名律师和两名见证人参加。会上谢家福提出因郭荣芳私刻公章损害了公司的利益，要求将公司的法定代表人由郭荣芳变更为自己，但遭到了郭荣芳的坚决反对。在协商不成的情况下，谢家福提出自己所占的公司出资额是51%，按少数服从多数的原则，谢家福坚持要求表决自己做公司的法定代表人。同时会议再次规定，公司的法人(财务)印鉴、公司公章、公司合同章均由谢家福保管，不得再刻制其他印章等事宜。2017年3月5日，谢家福以公司的名誉向长汀县公安局提出申请，要求对郭荣芳私刻的公章（编号为：3508210017069）予以收缴。长汀县公安局在收到申请后，依法对郭荣芳私刻的公章予以了收缴。该公章被收缴后，郭荣芳又违反股东会的决定，违法克隆了编号为3508210010978的长汀县福塔混凝土有限公司的印章一枚，并分别于2017年3月17日和3月29日使用此公章，在长汀县信用合作联社大同信用社、海峡银行长汀支行另行开立公司账户。2017年3月12日，谢家福以公司的名誉制作了一份“长汀县福塔混凝土有限公司股东会决议”，其主要内容是：依据2017年3月12日召开的股东会（实为2017年1月12日召开），经股东表决，代表49%表决权的股东反对，代表51%表决权的股东赞同，决议事项如下：一、执行董事、监事三年任期已满，现根据公司章程规定进行换届选举。同意免去郭荣芳的公司执行董事职务，不再担任法定代表人。选举谢家福为公司执行董事，担任法定代表人，任期3年。二、同意免去谢家福的公司监事职务，选举郭荣芳为公司监事，任期3年。在该份决议书上仅有谢家福的签名。2017年3月28日，谢家福向长汀县市场监督管理局提出申请，要求变更长汀县福塔混凝土有限公司的法定代表人，并将打印好的“股东会议记录”（2017年1月12日召开）、“股东会决议”等有关材料交至该局进行了备案。长汀县市场监督管理局经审查认为，长汀县福塔混凝土有限公司提出变更法定代表人的申请符合法定形式，决定准予变更登记。郭荣芳在获知长汀县福塔混凝土有限公司的法定代表人变更为谢家福后，向长汀县市场监督管理局提出异议。2017年5月4日，长汀县市场监督管理局组织双方进行了调解，但无法达成一致意见，致使郭荣芳诉至本院。
另查明，郭荣芳违法克隆了编号为3508210010978的长汀县福塔混凝土有限公司公章后，谢家福在2017年4月11日以公司的名誉向长汀县公安局提出控告，要求追究郭荣芳的刑事责任。2017年4月27日，长汀县公安局已立案侦查，并对郭荣芳采取了强制措施，至今郭荣芳仍处于取保候审期间。
本案争议的焦点是：2017年3月12日作出的《长汀县福塔混凝土有限公司股东会决议》是否应当撤销？长汀县福塔混凝土有限公司的法定代表人是否应当变更为郭荣芳？
本院认为，本案股东会决议的内容，实际上依据的是2017年1月12日召开的股东会。2017年3月12日，长汀县福塔混凝土有限公司并没有召开过股东会，也就不存在有股东会决议，更不存在郭荣芳要求撤销的问题。因此，郭荣芳要求撤销2017年3月12日股东会决议的请求，本院不予采纳。长汀县福塔混凝土有限公司的法定代表人是否应当变更为郭荣芳的问题。本院认为，第一、在2017年1月12日召开的股东会上，虽然郭荣芳不同意变更法定代表人。但是，依据《中华人民共和国公司法》第四十二条规定，股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。由于谢家福的表决权占51%，已经超过了二分之一以上，股东会决议是以长汀县福塔混凝土有限公司章程中“除法律、法规、章程有明确规定外，股东会作出的决议，必须经二分之一以上表决权的股东通过”的规定而形成的决议。因此，本案股东会作出的决议，符合公司章程和法律的规定。第二、郭荣芳在担任公司法定代表人期间，未经公司同意擅自刻制公司公章开立账户，违反了公司股东之间的约定，特别是在2017年1月12日股东会上，特意强调不得再刻制其他公章的前提下，郭荣芳再次擅自刻制公司公章，已经明显违反了股东会的决议，更损害了其他股东的权益。第三，郭荣芳因私刻公章，其行为已涉及犯罪尚在取保候审期间，为了公司的利益和名义，也不适格担任公司的法定代表人。第四、长汀县福塔混凝土有限公司向国家行政机关提出了法定代表人变更登记申请，且申请经行政机关审查符合变更登记条件，且将公司的法定代表人变更为谢家福。综上，郭荣芳要求将长汀县福塔混凝土有限公司的法定代表人重新变更为自己的主张，不符合公司章程和法律的规定，本院不予支持。
综上所述，2017年3月12日，由于长汀县福塔混凝土有限公司并没有召开股东会，本案作出股东会决议的依据是2017年1月12日召开的股东会。而此次股东会形成的决议，符合公司章程和法律的规定，对郭荣芳要求将长汀县福塔混凝土有限公司的法定代表人重新变更为自己的主张，本院不予采纳。依照《中华人民共和国公司法》第四十一条、第四十二条、第四十三条第一款规定，判决如下：
驳回郭荣芳的诉讼请求。
案件受理费100元，减半收取计50元，由郭荣芳负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。
审判员 罗利荣
二〇一七年七月十九日
书记员 王龙华
附注：本案所引用的主要法律条文
《中华人民共和国公司法》
第四十一条：召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。
股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。
第四十二条：股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。
第四十三条第一款：股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。