云南省漾濞彝族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云2922刑初39号
公诉机关云南省漾濞彝族自治县人民检察院。
被告人王欧，男，1968年1月3日生，汉族，云南省漾濞彝族自治县人，大学文化，现任漾濞彝族自治县水利水电勘测设计所(以下简称漾濞水勘所)所长。因本案于2017年4月21日被漾濞彝族自治县人民检察院取保候审，同年8月4日被本院继续取保候审。
辩护人柳绯，云南境源律师事务所律师。
被告人赵琴，女，1986年3月22日生，白族，云南省大理市人，大学文化，大理白族自治州水利水电勘测设计研究院职工，原任漾濞水勘所副所长。因本案于2017年4月20日被漾濞彝族自治县人民检察院取保候审，同年8月4日被本院继续取保候审。
辩护人和平，云南欣晨光律师事务所大理分所律师。
被告人熊奇桥，男，1986年12月10日出生，彝族，云南省漾濞彝族自治县人，大学文化，漾濞水勘所职工。因本案于2017年4月21日被漾濞彝族自治县人民检察院取保候审，同年8月4日被本院继续取保候审。
被告人杨树魁，男，1971年5月3日生，白族，云南省漾濞彝族自治县人，大专文化，漾濞水勘所会计。因本案于2017年4月21日被漾濞彝族自治县人民检察院取保候审，同年8月4日被本院继续取保候审。
辩护人许渊书，云南法阳律师事务所律师。
被告人陈艳丽，女，1980年12月4日生，彝族，云南省漾濞彝族自治县人，大学文化，漾濞彝族自治县农村水利建设管理站职工、漾濞水勘所出纳。因本案于2017年4月21日被漾濞彝族自治县人民检察院取保候审，同年8月4日被本院继续取保候审。
辩护人董智宇，云南星震律师事务所律师。
被告人赵寿，男，1961年10月1日生，白族，云南省漾濞彝族自治县人，大专文化，漾濞水勘所职工。因本案于2017年4月21日被漾濞彝族自治县人民检察院取保候审，2017年8月4日被本院继续取保候审。
辩护人杨仲禄，云南富达律师事务所律师。
漾濞彝族自治县人民检察院以漾检刑检刑诉[2017]35号起诉书指控被告人王欧、赵琴、熊奇桥、杨树魁、陈艳丽、赵寿犯贪污罪，于2017年8月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。漾濞彝族自治县人民检察院指派检察员罗曼出庭支持公诉，上列被告人及辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
漾濞彝族自治县人民检察院指控，2013年1月至2016年12月间，漾濞水勘所所长王欧、副所长赵琴、职工熊奇桥、会计杨树魁、出纳陈艳丽、职工赵寿以每月固定虚报加班费、多报加班天数的手段，骗取国家资金合计人民币（以下币种均为人民币）204706元。其中，被告人王欧得币40001元、被告人赵琴得币36000元、被告人熊奇桥得币31564元、被告人杨树魁得币25452元、被告人陈艳丽得币19992元、被告人赵寿得币29697元。另外，当时漾濞水勘所的临时工许某得币8000元，罗某某得币7000元，杨某1得币5000元，胡某某得币1000元，李某得币1000元。六被告人已退清全部赃款。
公诉机关认为被告人王欧、赵琴、熊奇桥、杨树魁、陈艳丽、赵寿的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二、三百八十三条之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。六被告人贪污数额巨大。六被告人归案后如实供述罪行，可从轻处罚。被告人赵琴、熊奇桥、杨树魁、陈艳丽、赵寿是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。针对指控的事实，公诉机关当庭出示了相关书证、证人证言、被告人供述和辩解等证据，提请本院依法判处。
被告人王欧辩称，发放加班费向局领导请示汇报，水勘所开会通过，是公开的，制定了发放的标准并按标准发放，希望法庭根据事实公正判决。其辩护人柳绯提出，指控被告人王欧犯贪污罪的事实不清、证据不足、适用法律错误，应依法宣告其无罪。
被告人赵琴辩称，其已退还涉案款，希望法庭从轻处罚。其辩护人和平提出，赵琴领取“加班补助”的行为不属于贪污罪中国家工作人员的个人行为，不具备贪污罪的客观构成要件，不属于骗取国家资金的犯罪行为，故被告人赵琴无罪。
被告人熊奇桥辩称，其是根据单位的制度领取加班费，指控金额不实，其从2014年3月份才开始领取的，案发后钱已退交检察院，希望法庭从轻处罚。
被告人杨树魁辩称，其主观上没有贪污的故意，希望法庭从轻处罚。其辩护人许渊书提出，公诉机关指控罪名成立，但被告人只应对其领取的数额承担责任，其归案后如实供述，积极退赃，有悔罪表现，犯罪情节轻微，应给予免予刑事处罚。
被告人陈艳丽辩称，因法律意识不强造成了错误，希望法庭从轻处罚。其辩护人董智宇提出，被告人主观上没有贪污的故意，客观上没有实施贪污或共同贪污的行为。本案中未被追究刑事责任的许某等五人领取的22000元不应认定为六被告人贪污的数额。
被告人赵寿辩称，其只是驾驶员，请求法庭免予刑事处罚。其辩护人杨仲禄提出，被告人的行为不符合贪污罪的构成要件，只是违纪，其行为情节显著轻微，构罪也应免予刑事处罚。
经审理查明，漾濞水勘所是漾濞彝族自治县水务局所属公益二类事业单位，机构类型为事业法人，经费来源全额拨款，六被告人属在编人员。被告人王欧2012年3月29日起任漾濞水勘所所长，被告人赵琴2013年8月12日起任漾濞水勘所副所长。2013年1月至2016年12月，被告人王欧、熊奇桥、赵琴、杨树魁、陈艳丽、赵寿以多报加班天数虚报加班费的手段，骗取国家资金，具体事实如下：
2013年1月至2015年12月间，被告人王欧、赵琴、熊奇桥、杨树魁、陈艳丽、赵寿以每月固定虚报加班费的手段，骗取国家资金148000元（被告人熊奇桥从2014年3月开始至2015年12月伙同其余五被告人骗取家资金，骗取金额为99000元）。其中，被告人王欧、赵琴于2013年1月至2015年12月，每人每月固定虚报加班天数10天骗取国家资金1000元，每人得币36000元；被告人熊奇桥于2014年3月至2015年12月，每月固定虚报加班天数10天骗取国家资金1000元，得币22000元；被告人杨树魁、陈艳丽、赵寿于2013年1月至2015年12月，每人每月固定虚报加班天数5天骗取国家资金500元，每人得币18000元。
2016年1月至12月间，被告人王欧、赵琴、熊奇桥、杨树魁、陈艳丽、赵寿以多报加班天数的手段，骗取国家资金32706元。其中，被告人王欧多报加班天数15天，得币4001元；被告人熊奇桥多报加班天数55天，得币7564元；被告人杨树魁多报加班天数39天，得币7452元；被告人陈艳丽多报加班天数13天，得币1992元；被告人赵寿多报加班天数39天，得币11697元。
另查明，案发后提起公诉前，六被告人已退清所得赃款。
上述事实，有公诉人向法庭出具的下列证据予以证明：
1.线索登记表、提请初查报告、初查结论报告、提请立案报告、立案决定书，证明本案系检察机关自行发现后受案、立案。
2.归案说明，证明六被告人到案经过，系传唤到案。
3.户口证明、强制措施及诉讼程序材料，证明六被告人的基本身份、无前科及对其采取强制措施情况。
4.任免职务通知、毕业生评定工资级别报批表、招聘专业技术人员审批表、转正定级呈报审批表、招工审定表、转正定级报批表、补充专业技术人员审批表、吸收录用干部转正定级表、干部调动审批表、干部履历表等，证明六被告人的工作身份、简历、任职情况。
5.漾编办发[2014]49号事业单位分类通知、组织机构代码证、事业单位法人证书、工程设计资质证书、工作方案等，证明漾濞水勘所的单位性质、经费来源等情况。
6.漾濞水勘所关于加班补助发放暂行管理办法，证明加班补助发放经漾濞水勘所职工会议研究决定。
7.扣押决定书及清单、现金交款单，证明扣押了六被告人退交的赃款。
8.漾濞水勘所记账凭证、加班补助报销单、单位加班申报表、加班工资花名册、支出明细账等账务资料，证明2013年1月至2016年12月，六被告人报领加班补助费，申报加班天数等情况。
9.证人罗某某（漾濞水勘所原职工）、杨某1（漾濞水勘所原职工）、胡某某（漾濞水勘所原职工）、李某（漾濞水勘所职工）、许某（漾濞水勘所原临时工）证言，证明其在漾濞水勘所工作期间，均领取过固定加班补助费。
10.证人王某某（漾濞彝族自治县水务局原局长）证言，证明其任县水务局局长期间，漾濞水勘所王欧曾向其汇报过给职工发放一点加班补助，其要求不能违规发放。漾濞水勘所发放的加班补助其没有审批过，多报加班天数领取加班补助未向其汇报过。
11.证人杨某2（漾濞彝族自治县水务局原局长）证言，证明其任县水务局局长期间，漾濞水勘所发放固定加班费没有向其汇报过。
12.证人苏某某（现任漾濞彝族自治县水务局局长）证言，证明其任县水务局局长期间，漾濞水勘所发放加班补助没有向其汇报过。
13.被告人王欧供述和辩解，证明其是漾濞水勘所所长，2013年单位项目增多，工作量大，需要加班，考虑到部分同志工作辛苦，经职工会决定，每月以1000元和500元两档发放补助，2013年至2015年其共领取了36000元。2016年1月起在报正常加班补助情况下，虚报了15天，领取了4001元。
14.被告人赵琴供述与辩解，证明其在漾濞水勘所工作期间，2013年6月水勘所召开了一次会，决定每个月发放1000元和500元两档加班补助，从2013年1月执行，其按每月1000元领取，至2015年12月共领取了36000元。2016年其没有虚报过加班补助费。
15.被告人熊奇桥供述和辩解，证明其2016年10月从南涧彝族自治县水利勘测设计队调入漾濞水勘所工作，从2014年3月开始至2015年12月，每月虚报加班天数10天领取加班补助费1000元，共领取了22000元。2016年其虚报了55天，领取了7564元加班补助费。
16.被告人杨树魁供述和辩解，证明其是漾濞水勘所会计，2013年6月份左右，所上决定以“加班补助”的名义每个月发放1000元和500元两档的加班补助，让其每月领取500元补助，从2013年1月开始至2015年12月共领取18000元。2016年其虚报了39天，领取了7452元加班补助费。
17.被告人陈艳丽供述和辩解，证明其负责漾濞水勘所出纳工作，2013年至2015年间，其以“加班补助”的名义每月虚报500元的加班补助费，共报了18000元。2016年其虚报了13天，领取了1992元加班补助费。
18.被告人赵寿供述和辩解，证明2013年所领导和财务人员开会决定，以虚报加班费的形式发补助，2013年至2015年间，其以“加班补助”的名义每月虚报500元共报了18000元。2016年其虚报了39天，领取了11697元加班补助费。
全案证据经法庭质证,合法有效，相互印证，能够证明六名被告人的犯罪时间、地点、情节及后果，应予确认。
本院认为，被告人王欧、赵琴、熊奇桥、杨树魁、陈艳丽、赵寿身为国家工作人员，利用职务便利，以非法占有为目的，骗取国家资金，数额较大，其行为已构成贪污罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。公诉机关指控六被告人的贪污数额中，应扣除未被公诉机关指控的许某等五人领取的补助款22000元和指控被告人熊奇桥2014年1月、2月虚报固定加班费2000元；被告人熊奇桥从2014年3月开始虚报固定加班费，对其还应扣除此前其余五被告人骗取的国家资金49000元；被告人王欧、赵琴、杨树魁、陈艳丽、赵寿共同贪污的数额应认定为180706元，被告人熊奇桥共同贪污的数额应认定为131706元，故指控贪污数额应为数额较大，公诉机关指控的“数额巨大”不成立，本院不予支持。
辩护人柳绯关于被告人王欧无罪的辩护意见，辩护人和平关于被告人赵琴无罪的辩护意见，辩护人许渊书关于被告人杨树魁只应对其领取的数额承担责任的辩护意见，辩护人董智宇关于被告人陈艳丽主观上没有贪污的故意，客观上没有实施贪污或共同贪污行为的辩护意见，辩护人杨仲禄关于被告人赵寿的行为不符合贪污罪构成要件的辩护意见，与在案证据证明的事实及相关规定不符，理由不成立，本院不予采纳。辩护人许渊书关于公诉机关指控被告人杨树魁罪名成立，应免予刑事处罚的辩护意见，辩护人董智宇关于本案公诉机关未指控的许某等五人领取的22000元不应认定为六被告人共同贪污数额的辩护意见，辩护人杨仲禄关于对被告人赵寿免予刑事处罚的辩护意见，与在案证据证明的事实及相关规定相符，本院予以采纳。
六被告人属一般共同犯罪，各被告人贪污数额应按其参与共同贪污数额计算，不能只按个人实际所得的赃款数额来认定。六被告人在提起公诉前均如实供述自己的罪行、真诚悔罪、积极退赃，可以免除处罚。六被告人退缴的赃款180706元，根据本案实际应予追缴后上缴国库。综上，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，并结合其认罪、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条，第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第三款，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第六十四条，第九十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十八条的规定，判决如下：
一、被告人王欧犯贪污罪，免予刑事处罚；
二、被告人赵琴犯贪污罪，免予刑事处罚；
三、被告人熊奇桥犯贪污罪，免予刑事处罚；
四、被告人杨树魁犯贪污罪，免予刑事处罚；
五、被告人陈艳丽犯贪污罪，免予刑事处罚；
六、被告人赵寿犯贪污罪，免予刑事处罚；
七、赃款十八万零七百零六元依法追缴，由追缴机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向云南省大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 任国华
审 判 员 夏清明
人民陪审员 马翠花
二〇一七年十月三十日
书 记 员 李 薇