昆明市呈贡区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云0114刑初92号
公诉机关昆明市呈贡区人民检察院。
被告人陶某甲，曾用名陶某乙，男，汉族，1990年10月出生，云南省江川县人。
辩护人孙振萍、王珏，云南天外天律师事务所律师。
昆明市呈贡区人民检察院以呈检公诉刑诉（2017）91号起诉书指控被告人陶某甲犯诈骗罪，于2017年2月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭于2017年4月13日公开开庭进行审理，昆明市呈贡区人民检察院指派代理检察员周子俊、书记员卢正华出庭支持公诉，被告人陶某甲及辩护人孙振萍、王珏到庭参加诉讼。本案经合议庭评议、审判委员会讨论决定，现已审理终结。
昆明市呈贡区人民检察院指控：被告人陶某甲系云南省XXXXX有限责任公司昆明东管理处昆石分处XXX收费站收费员。2015年10月24日至11月16日期间，陶某甲利用其可以进行预刷卡的工作便利，事先刷出通行卡78张，并伙同他人将上述通行卡卖给大货车驾驶员，从而帮助大货车司机偷逃过路费共计160697元，每张通行卡陶某甲获利250元。
公诉机关认为：被告人陶某甲诈骗公私财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。陶某甲系自首，可以从轻或者减轻处罚；建议判处陶某甲四年以上六年以下有期徒刑，并处罚金。据此提起公诉，请依法判处。
被告人陶某甲对公诉机关指控的犯罪事实无异议，对指控的罪名有异议。
辩护人对公诉机关指控的涉案金额及罪名有异议，认为陶某甲的行为构成职务侵占罪。提出以下辩护意见：1、公诉机关指控陶某甲构成诈骗罪定性错误，本案中陶某甲利用其身为收费站班长的职务便利，预刷出收费通行卡，通过他人出售给大货车驾驶员，参与大货车偷逃过路费，其行为依法构成职务侵占罪；2、公诉机关认定的犯罪事实中，有48起事实不清、证据不足，不能排除合理怀疑，本案的犯罪金额应认定为62261元；3、陶某甲具有自首情节；4、陶某甲及家属愿意赔偿被害人的损失；5、陶某甲系初犯。
经审理查明，公诉机关指控被告人陶某甲犯罪的事实属实。
上述事实，有公诉机关提交并经当庭质证的下列证据予以证实，本院予以确认：
1、书证。
（1）受案登记表、到案经过、立案决定书。证实：2015年11月20日16时许，昆明东管理处昆石分处稽查中队中队长周某报警。2015年11月20日21时许，昆明东管理处昆石分处将被告人陶某甲送到水海子派出所。昆明市公安局经开分局于2015年11月20日对陶某甲涉嫌职务侵占案立案侦查。
（2）报案材料、企业营业执照、组织机构代码、税务登记证。证实：云南省XXXXX有限责任公司昆明东管理处于2015年11月20日提供报案材料，并委托工作人员周某报案。
云南省XXXXX有限责任公司基本情况，该公司类型为国有独资有限责任公司，公司从事公路经营管理活动。
（3）劳动合同书、续订劳动合同协议书。证实：由昆明东管理处昆石分处稽查中队提供，陶某甲分别于2012年3月15日与云南省XXXXX有限责任公司签订了劳动合同，工作岗位为云南省公路运输服务-
收费，工资为1054元。于2015年3月15日续订合同至2020年3月。
（4）常住人口信息查询结果。证实：陶某甲案发时达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力。无犯罪前科。
（5）通行费发票两张。证实：背面写有鲁H7FX**、皖K68X**、皖M19X**等十三辆车牌号，所写车牌为公司员工陶某甲交给公司的，内容为中间人向其购买通行卡所需录入车牌。
2、被告人陶某甲的供述及辩解。证实：他是2012年10月份左右来到王家营收费站上班的，是合同工，今年的三、四月份他开始担任王家营收费站的班长，职责是在上班期间保障王家营收费站的收费秩序、解决收费员跟驾驶员的纠纷，在收费站的车流量大时站在通道上发放通行卡。今年10月初他开始刷通行卡卖的，大概卖了350多张卡出去。他负责刷卡，刷完以后是一个姓王的驾驶员来找他把卡拿走，每张卡给他250元钱的报酬，总共给了他9万元钱左右的报酬。他把王家营收费站的通行卡刷卡以后卖出去，让大货车的实际通行路程缩短，从而帮助驾驶员少交通行费。姓王的人是在去年11月份左右认识的，今年5月份左右主动联系他并问他要不要帮忙偷逃通行费，他没答应，10月姓王的再次联系他，他答应了。有需要的驾驶员联系姓王的人，并告诉车型和车牌号码，姓王把这些信息通过手机短信、打电话或者到他上班的王家营收费站直接把信息抄给他，他拿到车辆信息以后找机会在王家营收费站入口1通道刷卡并把相应的车辆信息录入进去，当天晚上10点至12点期间姓王这个人会来王家营收费站找他把卡拿走，每五天结一次帐，流程就是这样的。用他卖出去的通行卡的大货车都是从广西和云南交界处的平年收费站进入的车辆，然后进入昆明的东绕城和南绕城高速，不超重的大货车正常收费在1500元钱左右，超重的要2600元钱左右，用他的卡等于从王家营收费站入口进入，只需要40元至100元钱左右。他必须上班的时候才有机会刷，每天上班到财务那里领卡，一车一卡，卡没用完下班的时候就交回财务。
3、证人证言。
（1）周某的证言。证实：2015年11月15日，他们在稽查王家营收费站的工程中发现王家营收费站入口1号亭存在刷卡异常的现象，经查看监控及统计核查，发现从2015年10月25日至11月16日陶某甲多次提前预刷收费卡，共计300多次，偷逃过路费60万元钱左右。数据平台上还显示有董某某、龚某某、汤某某的刷卡情况，通过监控核查，发现都是陶某甲利用这些人的身份信息卡操办的。
（2）冯某某的证言。证实：他是王家营收费站的站长，陶某甲是收费站三班的班长。收费站的入口1通道是混合使用通道，平时由他临时决定或是由监控中心统一指挥。入口和出口车流量很大时可以预刷卡，预刷必须要报管理处昆石监控中心同意，监控中心视频监控预刷卡，预刷卡必须要两个人才能进行。
（3）王甲的证言。证实：他听说在王家营收费站可以联系一个男子买通行卡，这种卡可以缩短行驶里程，减免过路费。他联系了对方，对方是叫陶某甲，在昆明市经开区王家营收费站上班。他帮陶某甲送卡给驾驶员，一张可以卖到400-500元左右，陶某甲给他的价格为一张卡250元。从10月中旬到11月底这段时间他开始做这项工作，一般大货车司机要买通行卡都会发短信到陶某甲的手机上或者打电话给陶某甲，他谈好价格，收到司机提供的车牌号后联系陶某甲，陶某甲会告诉他什么时候去站点外面拿卡，他再拿去给大货车司机。他每次去拿都是几张，总共买了十多次，一百多张。他卖通行卡大概赚了6万左右。
（4）王乙的证言。证实：他从2015年10月份到2016年1月份期间就去“神州租车行”租车，差不多一周左右去租一次。然后把车开到昆明市经开区天顺超市门前或者王家营收费站出口等他哥，他哥再把车开走。其中三、四次是他哥和一个朋友一起来，听说那人是王家营收费站的工作人员。
（5）封某等二十人的证言。证实：二十人分别为桂K67X**等大货车的车主。驾驶员购买通行卡偷逃过路费的事他们不知道，事后问过驾驶员，他们愿意退回偷逃的过路费。
（6）卢某某等二十八人的证言。证实：二十八人分别为桂K67X**等大货车的车主。他们通过向一名男子购买通行卡的方式偷逃过路费。
（7）王丙等三人的证言。证实：三人分别为鲁H7MX**、鲁H7MX**、鲁H7MX**货车的车主。他们及聘请的司机分别通过购买通行卡的方式偷逃过路费。
4、车辆行驶证。证实：桂K67X**等五十一辆车车辆情况。
5、各次偷逃过路费情况。
（1）车辆进出口通行信息及情况说明。证实：桂K67X**大货车从平年收费站入站。后又在王家营收费站入站（无入站监控抓拍），从周家村站出站，入口收费员陶某甲。偷逃过路费2540元。
（2）车辆偷逃情况汇总表、系统抓拍数据。证实：鲁H7MX**在平年入口有抓拍照片，所领卡无出站照片及出站信息。后在呈贡有出站抓拍照片收费员为陶某甲，无入口照片。偷逃金额1728元。
（3）车辆偷逃情况汇总表、系统抓拍数据。证实：粤BV4X**在平年入口有抓拍照片，所领卡无出站照片及出站信息。后在周家村收费站出，所持卡显示收费员为陶某甲，无入口照片。逃费金额1486元。
（4）车辆偷逃情况汇总表、系统抓拍数据。证实：粤BR1X**在平年入口有抓拍照片，所领卡无出站照片及出站信息。后在呈贡有出站抓拍照片，所持卡显示收费员为陶某甲，无入口照片。偷逃金额1654元。
（5）车辆进出口通行信息及情况说明。证实：桂K50X**大货车从平年收费站入站。后又在王家营收费站入站（无该车入站监控抓拍），入口收费员陶某甲，后从周家村站出站。偷逃过路费1658元。
（6）车辆偷逃情况汇总表、系统抓拍数据。证实：皖K6AX**在平年入口有抓拍照片，所领卡无出站照片及出站信息。后在阿拉有出站抓拍照片，所持卡显示收费员为陶某甲，无入口照片。偷逃金额1546元。
（7）车辆偷逃情况汇总表、系统抓拍数据。证实：鲁H7HX**在平年入口有抓拍照片，所领卡无出站照片及出站信息。后在呈贡有出站抓拍照片，所持卡显示收费员为陶某甲，无入口照片。偷逃金额2572元。
（8）车辆偷逃情况汇总表、系统抓拍数据。证实：粤BV4X**在平年入口有抓拍照片，所领卡无出站照片及出站信息。后在王家营有出站抓拍照片，所持卡显示收费员为陶某甲，无入口照片。偷逃金额1200元。
（9）车辆进出口通行信息、车辆偷逃情况汇总表、系统抓拍数据。证实：桂K68X**货车从平年收费站入站。后持昆石王家营收费站预刷卡在周家村收费站出站，有出站抓拍照片，所持卡显示收费员为陶某甲，无入口照片。偷逃过路费2555元。
（10）车辆偷逃情况汇总表、系统抓拍数据。证实：粤BAMX**在平年入口有抓拍照片，在鸣泉村有出站抓拍照片，所持卡显示收费员为陶某甲，所持卡无入口照片。偷逃金额2719元。
（11）车辆偷逃情况汇总表、系统抓拍数据。证实：云AF9X**在平年入口有抓拍照片，在鸣泉村有出站抓拍照片，所持卡显示收费员为陶某甲，所持卡无入口照片。偷逃金额1445元。
（12）车辆偷逃情况汇总表、系统抓拍数据。证实：粤BL9X**在平年入口有抓拍照片，在周家村有出站抓拍照片，所持卡显示收费员为陶某甲，所持卡无入口照片。偷逃金额1514元。
（13）车辆偷逃情况汇总表、系统抓拍数据。证实：粤BY8X**在平年入口有抓拍照片，在广卫有出站抓拍照片，所持卡显示收费员为陶某甲，所持卡无入口照片。偷逃金额1209元。
（14）车辆偷逃情况汇总表、系统抓拍数据。证实：苏C1JX**在平年入站有抓拍照片。在昆玉王家营有出站抓拍照片，所持卡显示收费员为陶某甲，所持卡无入口照片。偷逃金额2503元。
（15）车辆偷逃情况汇总表、系统抓拍数据。证实：桂KV3X**在平年入口有抓拍照片，无出站照片及出站信息。在王家营有出站抓拍照片，收费员为陶某甲，无入口照片。偷逃金额2505元。
（16）车辆偷逃情况汇总表、系统抓拍数据。证实：鲁H7MX**在平年入口有抓拍照片，无出站照片及出站信息。在阿拉有出站抓拍照片，收费员为陶某甲，无入口照片。偷逃金额2535元。
（17）车辆进出口通行信息及情况说明、涉案车辆入口未输入车牌通行情况资料汇总。证实：桂K67X**大货车从平年收费站入站，后又在王家营收费站入站（无该车入站监控抓拍），从昆明市鸣泉村站出站，入口收费员为陶某甲。逃过路费2572元。
（18）车辆偷逃情况汇总表、系统抓拍数据。证实：粤BANX**在平年入口有抓拍照片，无出站照片及出站信息。在王家营有出站抓拍照片，收费员为陶某甲，无入口照片。偷逃金额1513元。
（19）车辆偷逃情况汇总表、系统抓拍数据、情况说明。证实：皖KD7X**在平年入口有抓拍照片，无出站照片及出站信息。在阿拉有出站抓拍照片，收费员为陶某甲，无入口照片。偷逃金额1635元。
（20）车辆偷逃情况汇总表、系统抓拍数据、情况说明。证实：鲁H7MX**在平年入口有抓拍照片，无出站照片及出站信息。在呈贡有出站抓拍照片，收费员为陶某甲，无入口照片。偷逃金额1925元。
（21）车辆偷逃情况汇总表、系统抓拍数据、情况说明。证实：皖A65X**在平年入口有抓拍照片，无出站照片及出站信息。在鸣泉村有出站抓拍照片，所持卡显示收费员为陶某甲，无入口照片。偷逃金额1717元。
（22）车辆进出口通行信息、偷逃费用统计表。证实：桂K50X**货车从镇安收费站入站领取通行卡，无出站信息。后又在昆明市经开区王家营收费站入站（无入站监控抓拍），文山州平年收费站出站，入口收费员陶某甲。偷逃过路费1875元。
（23）车辆进出口通行信息及情况说明、车辆收费统计表。证实：桂K68X**大货车从平年收费站入站领取通行卡。后又在昆明市经开区王家营收费站入站（无入站监控抓拍），周家村收费站出站，入口收费员：陶某甲。偷逃过路费1409元。
（24）车辆进出口通行信息、车辆收费统计表。证实：桂K68X**大货车从镇安收费站入站领取通行卡，无出站信息。后在昆石王家营领取通行卡（无抓拍照片），在召夸出站，入口收费员为陶某甲，偷逃过路费1778元。
（25）车辆进出口通行信息、车辆收费统计表、偷逃费用统计表。证实：桂K69X**大货车在王家营收费站入站（无入站监控抓拍），从昆明市广卫站出站，入口收费员陶某甲。该车实际从平年站入站，从昆明市广卫站出站，偷逃过路费2659元。
（26）车辆进出口通行信息、车辆收费统计表、偷逃费用通统计表。证实：桂K67X**大货车从镇安收费站入站领取通行卡，无出站信息。后又在王家营收费站入站（无入站监控抓拍），从平年收费站出站，入口收费员陶某甲。偷逃过路费3292元。
（27）车辆进出口通行信息、车辆收费统计表。证实：桂K50X**大货车从镇安收费站入站领取通行卡，无出站信息。后在王家营收费站入站（无入站监控抓拍），平年站出站。入口收费员陶某甲。偷逃过路费1856元。
（28）车辆进出口通行信息、车辆收费统计表、偷逃费用通统计表。证实：桂K67X**大货车从平年收费站入站领取通行卡，无出站信息。后在王家营收费站入站（无入站监控抓拍），周家村收费站出站，入口收费员兰正华。偷逃过路费1866元。
（29）车辆进出口通行信息、车辆收费统计表、偷逃费用通统计表。证实：桂K65X**在王家营收费站入站（无入站监控抓拍），从吴家营收费站出站，入口收费员兰正华。该车实际从镇安入站，偷逃过路费2625元。
（30）车辆进出口通行信息、车辆收费统计表、偷逃费用通统计表。证实：桂K50X**大货车从镇安收费站入站领取通行卡，无出站信息。后又在王家营收费站入站（无入站监控抓拍），从平年站出站，入口收费员兰正华。偷逃过路费1852元。
（31）车辆进出口通行信息、车辆收费统计表。证实：桂K67X**大货车从镇安站入站领取通行卡，无出站信息。2015年后又在王家营收费站入站（无入站监控抓拍），从平年站出站，入口收费员兰正华。偷逃过路费1776元。
（32）偷逃费用统计表、系统抓拍数据、情况说明。证实：皖K62X**车在平年入口有抓拍照片，所领卡无出站信息，在呈贡有出站抓拍照片，收费员陶某甲，无入口照片。偷逃金额2645元。
（33）偷逃费用统计表、系统抓拍数据。证实：皖KK6X**在平年入口有抓拍照片，所领卡无出站照片及出站信息，在昆玉王家营有出站抓拍照片，所持卡显示收费员为陶某甲，无入口照片。偷逃金额1336元。
（34）偷逃费用统计表、系统抓拍数据。证实：皖M15X**在平年入口有抓拍照片，所领卡无出站照片及出站信息。在阿拉有出站抓拍照片，收费员为陶某甲，无入口照片。偷逃金额2728元。
（35）偷逃费用统计表、系统抓拍数据。证实：豫G77X**在平年入口有抓拍照片，所领卡无出站照片及出站信息。在呈贡有出站抓拍照片，收费员为陶某甲，无入口照片。偷逃金额2488元。
（36）偷逃费用统计表、系统抓拍数据。证实：豫G53X**在平年入口有抓拍照片，所领卡无出站照片及出站信息。在呈贡有出站抓拍照片，收费员为陶某甲，无入口照片。偷逃金额2700元。
（37）偷逃费用统计表、系统抓拍数据。证实：豫G39X**在平年入口有抓拍照片，所领卡无出站照片及出站信息。在呈贡有出站抓拍照片，收费员为陶某甲，无入口照片。偷逃金额2609元。
（38）偷逃费用统计表、系统抓拍数据。证实：桂K63X**在平年入口有抓拍照片，所领卡无出站照片及出站信息，在周家村有出站抓拍照片，所持卡显示收费员为陶某甲，无入口照片。偷逃金额1482元。
（39）车辆进出口通行信息、车辆收费统计表。证实：鲁H7MX**大货车从平年收费站入站领取通行卡，后又在王家营收费站入站（无入站监控抓拍），呈贡站出站，入口收费员：陶某甲。偷逃过路费2528元。
（40）偷逃费用统计表、系统抓拍数据。证实：苏C1JX**在平年入口有抓拍照片，所领卡无出站照片及出站信息。在呈贡有出站抓拍照片，收费员陶某甲，无入口照片。偷逃金额1676元。
（41）偷逃费用统计表、系统抓拍数据。证实：苏C1JX**在平年入口有抓拍照片，所领卡无出站照片及出站信息。在呈贡有出站抓拍照片，收费员陶某甲，无入口照片。偷逃金额1642元。
（42）偷逃费用统计表、系统抓拍数据。证实：粤BABX**在平年入口有抓拍照片，所领卡无出站照片及出站信息。在通站有出站抓拍照片，收费员陶某甲，无入口照片。偷逃金额1577元。
（43）车辆进出口通行信息、车辆收费统计表。证实：赣F78X**在王家营收费站入站（无入站监控抓拍），从昆玉王家营站出站。入口收费员陶某甲。该车实际从文山州平年站入站，从昆玉王家营站出站，偷逃过路费1691元。
（44）车辆进出口通行信息、车辆收费统计表。证实：赣F68X**大货车从平年收费站入站领取通行卡，无出站信息。后在王家营收费站入站（无入站监控抓拍），从昆玉王家营站出站偷逃过路费1691元。
（45）车辆进出口通行信息、车辆收费统计表。证实：鲁H7MX**大货车从平年收费站入站领取通行卡，无出站信息。后又在王家营收费站入站（无入站监控抓拍），从玉元高仓站出站，入口收费员陶某甲。偷逃过路费2743元。
（46）车辆进出口通行信息、车辆收费统计表。证实：桂K68X**大货车从平年收费站入站领取通行卡。又在王家营收费站入站（无入站监控抓拍），昆明北站出站，入口收费员陶某甲。偷逃过路费1433元。
（47）车辆进出口通行信息、车辆收费统计表。证实：桂K63X**大货车从平年收费站入站领取通行卡，后又在王家营收费站入站（无入站监控抓拍），从周家村站出站，入口收费员陶某甲。偷逃过路费1692元。
（48）车辆进出口通行信息、车辆收费统计表。证实：桂K20X**从文山州平年站入站。后又在王家营收费站入站（无站监控抓拍），从呈贡站出站，入口收费员陶某甲。偷逃过路费2696元。
（49）车辆进出口通行信息、车辆收费统计表。证实：桂K67X**从平年站入站。后又在王家营收费站入站（无入站监控抓拍），从昆玉吴家营站出站，入口收费员陶某甲。偷逃过路费2575元。
（50）车辆进出口通行信息、车辆收费统计表。证实：桂K68X**从平年站入站。又在王家营收费站入站（无入站监控抓拍），从呈贡站出站，入口收费员陶某甲。偷逃过路费2573元。
（51）车辆进出口通行信息、车辆收费统计表。证实：桂K66X**在平年站入站。又在王家营收费站入站（无入站监控抓拍），从广卫站出站，入口收费员陶某甲。偷逃过路费2694元。
（52）车辆进出口通行信息。证实：桂K68X**大货车从平年收费站入站领取通行卡。后又在王家营收费站入站（无入站监控抓拍），从王家营站出站，入口收费员陶某甲。偷逃过路费2800元。
（53）车辆进出口通行信息、车辆收费统计表。证实：桂K68X**平年站入站，后又在王家营收费站入站，入口收费员陶某甲。偷逃过路费2826元。
（54）车辆进出口通行信息、车辆收费统计表。证实：桂K67X**大货车从平年收费站入站领取通行卡，无出站信息。2015后又在王家营收费站入站（无入站监控抓拍），从镇安站出站，入口收费员陶某甲。偷逃过路费2675元。
（55）车辆进出口通行信息及情况说明、车辆收费统计表。证实：桂K68X**大货车从平年收费站入站领取通行卡。2015年后又在王家营收费站入站（无入站监控抓拍），从吴家营站出站入口收费员龚某某。偷逃过路费1106元。
（56）车辆进出口通行信息。证实：桂K50X**从平年站入站。后又在王家营收费站入站（无入站监控抓拍），从周家村站出站，入口收费员陶某甲。偷逃过路费2524元。
（57）车辆进出口通行信息、车辆收费统计表。证实：桂K50X**大货车从平年收费站入站领取通行卡，无出站信息。后又在王家营收费站入站（无入站监控抓拍），周家村站出站，入口收费员：龚某某。偷逃过路费2625元。
（58）车辆进出口通行信息、车辆收费统计表。证实：桂K66X**大货车从平年收费站入站领取通行卡，无出站信息。后又在王家营收费站入站（无入站监控抓拍），从王家营站出站，入口收费员龚某某。偷逃过路费2624元。
（59）车辆进出口通行信息、车辆收费统计表。证实：桂K68X**大货车从平年收费站入站领取通行卡，无出站信息。购又在王家营收费站入站（无入站监控抓拍），从王家营站出站，入口收费员：龚某某。偷逃过路费2658元。
（60）车辆进出口通行信息、车辆收费统计表。证实：桂K68X**大货车从平年收费站入站领取通行卡，无出站信息。后又在王家营收费站入站（无入站监控抓拍），从周家村站出站，入口收费员汤某某。偷逃过路费2574元。
（61）车辆进出口通行信息、偷逃费用统计表。证实：桂K68X**大货车从镇安收费站入站领取通行卡无出站信息。后又在王家营收费站入站（无入站监控抓拍），从召夸站出站，入口收费员陶某甲。偷逃过路费1763元。
（62）车辆进出口通行信息、车辆收费统计表。证实：桂K50X**大货车从平年收费站入站领取通行卡，无出站信息。后又在王家营收费站入站（无入站监控抓拍），从周家村站出站，入口收费员汤某某。偷逃过路费1666元。
（63）车辆进出口通行信息、车辆收费统计表。证实：鲁H7MX**大货车从平年收费站入站领取通行卡，无出站信息。后又在王家营收费站入站（无入站监控抓拍），从呈贡站出站，入口收费员：陶某甲。但2015年11月8日该车实际从文山州平年站入站，偷逃过路费2481元。
（64）车辆进出口通行信息、车辆收费统计表。证实：桂K66X**从平年站入站。后在王家营收费站入站（无入站监控抓拍），刷卡人陶某甲，从昆玉清水河站出站偷逃过路费1690元。
（65）车辆进出口通行信息、车辆收费统计表。证实：桂K67X**大货车从平年收费站入站领取通行卡，无出站信息。后又在王家营收费站入站（无入站监控抓拍），从周家村站出站，入口收费员陶某甲。偷逃过路费2522元。
（66）车辆进出口通行信息、车辆收费统计表。证实：赣F82X**大货车从平年收费站入站领取通行卡，无出站信息。后又在王家营收费站入站（无入站监控抓拍），入口收费员陶某甲。偷逃过路费1716元。
（67）车辆进出口通行信息、车辆收费统计表。证实：桂K67X**从平年站入站，后在王家营收费站入站（无入站监控抓拍），从周家村站出站，入口收费员陶某甲。偷逃过路费1690元。
（68）车辆进出口通行信息、车辆收费统计表。证实：粤BBPX**从平年站入站，后又在王家营收费站入站，从广卫站出站，入口收费员陶某甲。偷逃过路费1503元。
（69）车辆进出口通行信息、车辆收费统计表。证实：桂K50X**从大理祥云收费站站入站，后又在王家营收费站入站，从召夸站出站，入口收费员陶某甲。偷逃过路费1071元。
（70）车辆进出口通行信息、车辆收费统计表。证实：桂K50X**大货车从镇安收费站入站领取通行卡，无出站信息。后又在王家营收费站入站（无入站监控抓拍），从召夸站出站，入口收费员陶某甲。偷逃过路费1723元。
（71）车辆进出口通行信息、车辆收费统计表。证实：桂K67X**大货车从镇安收费站入站领取通行卡无出站信息。后又在王家营收费站入站（无入站监控抓拍），从平年站出站，入口收费员陶某甲。偷逃过路费3314元。
（72）车辆进出口通行信息、车辆收费统计表。证实：桂K68X**从凤仪站入站，后在王家营收费站入站（无入站监控抓拍），从平年站出站，入口收费员陶某甲。偷逃过路费1183元。
（73）车辆进出口通行信息、车辆收费统计表。证实：鲁H7MX**大货车从平年收费站入站领取通行卡，后又在王家营收费站入站（无入站监控抓拍），从呈贡站出站，入口收费员汤某某。偷逃过路费2529元。
（74）车辆进出口通行信息、车辆收费统计表。证实：粤BZ0X**大货车从平年收费站入站领取通行卡，无出站信息。后又在王家营收费站入站（无入站监控抓拍），从昆明市鸣泉村站出站，入口收费员汤某某。偷逃过路费1511元。
（75）车辆进出口通行信息、车辆收费统计表。证实：桂K50X**大货车从平年收费站入站领取通行卡，无出站信息。后又在王家营收费站入站（无入站监控抓拍），从周家村站出站，入口收费员汤某某。偷逃过路费1540元。
（76）车辆进出口通行信息、车辆收费统计表。证实：桂K50X**大货车从平年收费站入站领取通行卡。后又在王家营收费站入站（无入站监控抓拍），从周家村站出站，入口收费员汤某某。偷逃过路费1918元。
（77）车辆进出口通行信息、车辆收费统计表。证实：桂K68X**大货车从镇安收费站入站领取通行卡。后又在王家营收费站入站（无入站监控抓拍），从召夸站出站（无抓拍），入口收费员汤某某。偷逃过路费1787元。
（78）车辆进出口通行信息、车辆收费统计表。证实：桂K66X**从凤仪站入站，后在王家营收费站入站（无入站监控抓拍），从召夸出站，入口收费员汤某某。偷逃过路费1760元。
6、辨认笔录及照片
（1）陶某甲辨认笔录。证实：陶某甲分别辨认出刷通行卡的现场、刷卡后拿卡给姓王男子的地方及姓王男子先后2次给卖卡的钱的地方。陶某甲辨认出王乙、王甲系找其购买通行卡的人。
（2）王甲辨认笔录。证实：王甲辨认出其向陶某甲购买通行卡的地点、其将通行卡卖给大货车驾驶员的地点。王甲辨认出陶某甲是将通行卡拿给自己的人。
（3）王乙辨认笔录。证实：王乙辨认出陶某甲。
（4）证人辨认笔录。证实：杨某某、沈某某、业某某、李某某分别辨认出监控视频截图中的男子为昆石高速王家营收费站三班班长陶某甲。
7、扣押笔录决定书、笔录、清单、发还清单等。证实：民警依法从封某等38人处共计扣押偷逃过路费款项100651元。现已发还给周某。
8、情况说明、云南省发展和改革委员会、云南省交通运输厅高速路车辆通行费等文件、云南省XXXXX有限责任公司昆明东管理处提供情况说明。证实：云南省内26条高速公路于2015年8月16日调整收费费率。所使用费率计算器由XXXX科技公司根据省政府、省发改委和交通厅批复按照各高速公路路段费率制作提供，并进行了费率的自检校验工作。费率计算器所计算费用与云南省各收费站收费车道收费软件所计算数据一致。
目前云南省高速公路收费标准计算公式均为统一计算公式，以上涉案车辆中有明确出入口数据信息的车辆均使用数据稽查系统数据从省联网结算中心数据库中提取数据计算偷逃通行费费用，未能提取数据车辆主要通过现场询问驾驶员或车主后，由驾驶员或车主提供出、入口信息计算得出。并提供费率计算器。
9、云南省XXXXX有限责任公司昆明东管理处昆石分处提供《陶某甲私刷通行卡情况说明》、《王家营收费站出、入站车辆信息情况说明》、情况说明。证实：昆石分处说明陶某甲在2015年10月25日至11月16日共计刷出通行卡320张。管理处对预刷卡的规定以及陶某甲利用自己身份证以及其他工作人员身份证违规预刷卡的情况。
昆石分处通过对数据查询分析后，发现王家营收费站部分货车无法查询到实际入口收费站和实际出口收费站，未查询到实际入口车辆共计99辆，主要为入站时因系统抓拍故障，导致未能抓拍到车牌，无法查询到实际入口。未查询到实际出口车辆共计21辆次，主要原因为系统抓拍故障，导致未抓拍到车牌，无法查询实际出口。
10、视听资料、情况说明。证实：陶某甲进入收费岗亭入口1进行刷卡操作的视频监控。因昆石分处王家营收费站因监控系统故障原因，造成该收费站入口1收费亭监控抓拍在2015年11月2日、11月3日、11月15日、11月16日陶某甲在私刷通行卡过程中，亭内摄像头未能抓拍到亭内视频。因收费站监控系统与车道刷卡系统分数不同系统，故存在时间一两分钟不同步。
11、情况说明。证实：桂K68X**、桂K69X**、桂K65X**、赣F78X**、桂K68X**、桂K50X**、桂K67X**、桂K68X**、桂K66X**、桂K97X**、桂K50X**、桂K68X**、桂K66X**、桂K68X**车辆实际入口收费站为平年、镇安、凤仪、召夸收费站，以上收费站均不属于昆明东管理处昆石分所辖收费站，因其他单位对系统设施设备维护管理及图片保存时限不同，导致以上车辆出入口抓拍未保存，以上车辆入口信息均为询问驾驶员后由其提供，因此未能提供入口抓拍系统系统数据。
12、情况说明。证实：云南省云南省高速公路已实现全省联网收费，所有正常通行车辆数据均会存在闭合性，涉案车辆存在入口领取通行卡后，在该通行卡未出站得情况下，再次产生一条从其他收费站入站信息。由于不同路段设施维护等原因，部分收费站入口或出口无抓拍图片。
13、情况说明。证实：云南省XXXXX有限责任公司昆明东管理处在对陶某甲上班及偷刷通行卡的情况通过录像回放方式确认，陶某甲工号上班期间，没有其他收费员冒用陶某甲工号进行偷刷。新员工入职后，有监控中心统一制作身份卡，有员工工号、名字等信息。该身份卡在本单位具有唯一性，陶某甲身份卡工号为402XXX，为陶某甲在该单位的识别代码。
昆石王家营收费站是昆石分处管辖收费站，目前员工组成结构由生产人员和管理人员构成，其中生产人员合同员工编制主要从事高速公路收费服务工作，管理人员属于正式编制，主要从事管理工作，陶某甲于2012年3月15日由社会招聘进入单位，为生产人员、合同制员工。
因监控系统故障原因，2015年11月3日、11月15日、11月16日陶某甲在私刷通行卡过程中，未能将视频进行保存，故未能提供历史视频图像，以上3天认定私刷通行卡主要通过实时录像查看。
14、情况说明。证实：侦查机关说明，该案中在查找涉案车辆时，有的为当时购买通行卡的当事人，有的为车辆车主（所雇驾驶员已辞职联系不上），故有涉案车辆无司机证言。
15、带班班长岗位职责、昆石分处预发卡管理规定。证实：昆石分处对带班班长岗位职责、预发卡管理的详细规定。货车不得进行预发卡刷卡。身份卡仅限本人上班使用，车道系统使用完毕必须立即下班，防止非授权使用。
本院认为，被告人陶某甲原系云南省XXXXX有限责任公司昆明东管理处昆石分处王家营收费站收费员，其利用可以进行预刷卡的职务便利，伙同他人将所在公司将要收取的过路费占为已有，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，构成职务侵占罪，应负刑事责任。公诉机关关于应以诈骗罪追究陶某甲的刑事责任的公诉意见不成立，本院依法对公诉机关指控罪名予以变更。陶某甲系自首，可以从轻处罚。综上，公诉意见本院予以注意。辩护人关于陶某甲构成职务侵占罪、有自首情节的辩护意见与本案证据证明的内容相符，本院予以采纳；辩护人关于陶某甲诈骗中的48起事实不清，证据不足的意见与本案证据不符，本院不予采纳；其余辩护意见本院予以注意。据此，根据被告人犯罪的事实、性质、情节、悔罪表现以及对社会的危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第六十七条第一款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陶某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年零五个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，扣除先行羁押的35天，即从2016年7月16日起至2017年11月10日止。）
二四2月0gde、违法所得继续追缴，发还被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 马兴东
人民陪审员 王旭燕
人民陪审员 陆 艳
二〇一七年六月十三日
书 记 员 邓丽君