安徽省固镇县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖0323刑初273号
公诉机关安徽省固镇县人民检察院。
被告人王桂芳，女，1975年7月25日出生于安徽省固镇县，汉族，大专文化，固镇县连城镇卫生院会计，住安徽省固镇县。被告人王桂芳因嫌涉犯挪用公款罪于2017年6月28日经固镇县人民检察院决定被取保候审。
辩护人周波，安徽周波律师事务所律师。
固镇县人民检察院以固检刑诉〔2017〕274号起诉书指控被告人王桂芳犯挪用公款罪，于2017年9月18日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。固镇县人民检察院指派检察员吴小玲出庭支持公诉，被告人王桂芳及其辩护人周波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
固镇县人民检察院指控：被告人王桂芳在连城镇卫生院从事财务工作期间，利用职务便利，违反财经纪律，自2012年6月28日起陆续将其经手、管理的卫生院资金转入邮政储蓄银行60×××78账户，并于2012年11月8日使用其中的人民币19.34万元购买了邮政储蓄银行的个人理财产品。自此，被告人王桂芳开始连续、滚动地购买及赎回邮政储蓄银行人民币2万至35万元不等的个人理财产品直至案发。
针对上述指控，检察机关向本院提供了银行账户明细、会计资料等书证；证人程某1和的证言；被告人王桂芳的供述与辩解等证据。
公诉机关认为，被告人王桂芳身为国家工作人员，利用其职务便利，挪用公款数额较大、进行营利活动，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以挪用公款罪追究其刑事责任。
被告人王桂芳对公诉机关指控的事实和罪名均不持异议。
辩护人周波提出：一、对起诉书指控的罪名和事实均无异议；二、被告人王桂芳接到侦查机关的电话通知后，明知自己行为构成犯罪，依然到案供述案件事实，是自首；三、被告人王桂芳足额退出违法所得。综上，建议法庭给予被告人王桂芳判处缓刑。
经审理查明：2012年至2015年间，被告人王桂芳在固镇县连城镇卫生院从事财务工作。期间，被告人王桂芳利用职务便利，自2012年6月28日起陆续将其经手、管理的连城镇卫生院的资金转入邮政储蓄银行60×××78账户，并于2012年11月8日使用其中的人民币19.34万元购买了中国邮政储蓄银行财富日日升人民币理财产品。之后，被告人王桂芳开始连续、滚动地使用连城镇卫生院资金购买及赎回2万至35万元不等的中国邮政储蓄银行财富日日升人民币理财产品、财富鑫鑫向荣人民币理财产品直至案发。其间，被告人王桂芳共非法获利人民币11488.12元。2017年11月10日，被告人王桂芳向本院退缴违法所得人民币11488.12元。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有证人程某1和的证言，2012年第1期至第6期连城镇卫生院暂付款、借条，2012年第1期至第12期固镇县连城镇卫生院零余额账户用款额度明细，连城镇卫生院记账凭证、财政直接指出申请书、乡镇卫生院核算中心原始凭证封面、会计核算中心支取款项报告单、会计核算中心收入和缴存款项报告单，乡镇卫生院拨入款明细统计表、中国邮政储蓄银行转账支票存根、固镇县连城镇卫生院现金缴款单，固镇县连城镇卫生院证明，固镇到连城镇卫生院法人资质证明，中共固镇县委宣传部固宣字（2013）6号文件，固镇县事业单位聘用合同书，固镇县邮储银行出具的理财交易明细，中国邮政储蓄银行财富日日升（个人客户）人民币理财产品说明书、中国邮政储蓄银行财富鑫鑫向荣人民币理财产品说明书，理财资金来源流转统计表，银行明细，户籍证明，案发经过，固镇县人民检察院协助查询存款通知书及回执，中共固镇县纪委固纪（2017）90号文件，安徽省政府非税务收入专用收据等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人王桂芳身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款数额较大、进行营利活动，其行为已构成挪用公款罪。公诉机关指控的罪名成立，适用法律正确，本院予以采纳。被告人王桂芳归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；且其主动退缴违法所得，可以酌情予以从轻处罚。辩护人周波关于被告人王桂芳接到侦查机关的电话通知后，明知自己行为构成犯罪，依然到案供述案件事实，是自首的意见，经查，被告人王桂芳的犯罪事实在侦查机关电话通知前已被办案机关掌握，被告人王桂芳不具有投案的主动性和自愿性，因此，辩护人的意见不成立，本院不予采纳。辩护人关于被告人王桂芳足额退出违法所得，建议判处缓刑的意见成立，本院予以采纳。综上，根据被告人王桂芳的犯罪情节和悔罪表现，对其宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第九十三条第二款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十四条，《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款第（一）、（二）项，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：
一、被告人王桂芳犯挪用公款罪，判处有期徒刑九个月，宣告缓刑一年；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人王桂芳向本院退缴的违法所得人民币11488.12元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省蚌埠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周 建
审 判 员 韩小亮
人民陪审员 强恒利
二〇一七年十一月十七日
书 记 员 徐婷婷
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条刑法第三百八十四条规定的”挪用公款归个人使用”，包括挪用者本人使用或者给他人使用。
挪用公款给私有公司、私有企业使用的，属于挪用公款归个人使用。
第二条对挪用公款罪，应区分三种不同情况予以认定：
（一）挪用公款归个人使用，数额较大、超过三个月未还的，构成挪用公款罪。
挪用正在生息或者需要支付利息的公款归个人使用，数额较大，超过三个月但在案发前全部归还本金的，可以从轻处罚或者免除处罚。给国家、集体造成的利息损失应予追缴。挪用公款数额巨大，超过三个月，案发前全部归还的，可以酌情从轻处罚。
（二）挪用公款数额较大，归个人进行营利活动的，构成挪用公款罪，不受挪用时间和是否归还的限制。在案发前部分或者全部归还本息的，可以从轻处罚；情节轻微的，可以免除处罚。
挪用公款存入银行、用于集资、购买股票、国债等，属于挪用公款进行营利活动。所获取的利息、收益等违法所得，应当追缴，但不计入挪用公款的数额。
（三）挪用公款归个人使用，进行赌博、走私等非法活动的，构成挪用公款罪，不受”数额较大”和挪用时间的限制。
挪用公款给他人使用，不知道使用人用公款进行营利活动或者用于非法活动，数额较大、超过三个月未还的，构成挪用公款罪；明知使用人用于营利活动或者非法活动的，应当认定为挪用人挪用公款进行营利活动或者非法活动。
三、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的”数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的”数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的”情节严重”：
（一）挪用公款数额在二百万元以上的；
（二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的；
（三）挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的；
（四）其他严重的情节。