浙江省杭州市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）浙01行终378号
上诉人（原审原告）海宁市海州天友房产经纪服务所,住所地浙江省海宁市长埭路***号，经营者黄小正，男，汉族，1964年2月3日出生，公民身份号码3210251964********,住江苏省泰州市高港区刁铺镇观五村*组**号。
被上诉人（原审被告）浙江省工商行政管理局,住所地浙江省杭州市西湖区莫干山路77号。
法定代表人冯水华，该局局长。
委托代理人边宇阳、徐章杰，该局工作人员。
上诉人海宁市海州天友房产经纪服务所因与浙江省工商行政管理局不履行案件核查上报法定职责一案，不服杭州市西湖区人民法院（2015）杭西行初字第337号行政判决，向本院提起上诉。本院2016年6月3日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
海宁市海州天友房产经纪服务所于2015年12月28日向人民法院提起诉讼，请求判决：一、确认浙江省工商行政管理局不作为的具体行政行为违法；二、判令浙江省工商行政管理局按反垄断法规定的办案程序履行法定职责；三、判令浙江省工商行政管理局赔偿因其违法的具体行政行为给海宁市海州天友房产经纪服务所造成的损失60万元。
原审法院根据各方当事人的举证并经庭审质证认定：2014年12月8日，海宁市海州天友房产经纪服务所向海宁市市场监督管理局提交对海宁市部分房产中介涉嫌垄断的举报材料，海宁市市场监督管理局将之报送给浙江省工商行政管理局。浙江省工商行政管理局随后派员前往海宁市对海宁市海州天友房产经纪服务所举报事项进行调查，也向海宁市海州天友房产经纪服务所了解了情况。2015年3月17日，浙江省工商行政管理局就海宁市海州天友房产经纪服务所举报事项派员向国家工商行政管理总局作了汇报。后，海宁市海州天友房产经纪服务所向国家工商行政管理总局提交针对同一事项的举报材料，国家工商行政管理总局于2015年5月5日将该举报材料寄给浙江省工商行政管理局。2015年6月24日，浙江省工商行政管理局作出《关于黄小正举报安居房产、锦鑫房产涉嫌垄断的核查报告》。
原审法院认为，《中华人民共和国反垄断法》第十条第一款规定，“国务院规定的承担反垄断执法职责的机构依照本法规定，负责反垄断执法工作。”《查处垄断协议、滥用市场支配地位案件程序规定》（国家工商行政管理总局令第42号）第二条第一款规定，“国家工商行政管理总局统一负责垄断协议、滥用市场支配地位方面的反垄断执法工作。”第六条规定，“国家工商行政管理总局和省级工商行政管理总局负责举报材料的受理。省级以下工商行政管理机关收到举报材料的，应当在五个工作日内将有关举报材料报送省级工商行政管理局。受理机关收到举报材料后，应当进行登记并对举报内容进行核查。”第七条规定，“省级工商行政管理局应当对主要发生在本行政区域内涉嫌垄断行为的举报进行核查，并将核查的情况以及是否立案的意见报国家工商行政管理总局。”第八条规定，“国家工商行政管理总局根据对举报内容核查的情况，决定立案查处工作。国家工商行政管理总局可以自己立案查处，也可以根据本规定第三条的规定授权有关省级工商行政管理局立案查处。”可见，省级工商行政管理局对其受理的公民举报材料有对举报内容进行核查并上报国家工商行政管理总局的职责，决定立案查处工作的职责则在国家工商行政管理总局。本案中，海宁市海州天友房产经纪服务所通过海宁市市场监督管理局向浙江省工商行政管理局提交对海宁市部分房产中介涉嫌垄断的举报材料，后又向国家工商行政管理总局提交针对同一事项的举报材料，国家工商行政管理总局将之转至浙江省工商行政管理局，要求该局核查并上报。浙江省工商行政管理局收到海宁市海州天友房产经纪服务所的举报材料后予以受理并进行调查，派员至海宁当地进行了相关的核查工作，就海宁市海州天友房产经纪服务所举报事项向国家工商行政管理总局进行报告，已履行了核查及上报职责。海宁市海州天友房产经纪服务所认为浙江省工商行政管理局对海宁市市场监管局上报的材料拒绝报送国家工商行政管理总局，但该局提交的火车票、住宿发票及国家工商行政管理总局反垄断与反不正当竞争执法局出具的情况说明已能证明该局已向国家工商行政管理总局报告了海宁市海州天友房产经纪服务所举报的事项。浙江省工商行政管理局已经依法履行了核查并上报的法定职责，故海宁市海州天友房产经纪服务所要求该局履行职责并赔偿损失理由不成立。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决驳回海宁市海州天友房产经纪服务所的诉讼请求。案件受理费50元，由海宁市海州天友房产经纪服务所负担。
海宁市海州天友房产经纪服务所不服原审判决提起上诉称，其于2010年起从事房产经纪服务行业，创建了三个房产信息qq群。当时全市所有房产中介经营户自行组建的qq群共有26个左右，创群、加群都不受限制。2012年9月，以安居房产为首的少数房产中介经营户，采用倡议书的形式对海宁市其他房产中介经营户进行蛊惑甚至威胁，要求加入其指定的六个qq群并退出其他qq群而不允许新开中介加入。上诉人认为违法，拒绝加入，上诉人的三个qq群在以安居房产为首的房产中介经营户的行为作用下被迫瓦解。上诉人向海宁市市场监管局反映，其以调解方式让上诉人加入第三方的qq群，然而此后上诉人仍被移出了qq群。上诉人于2013年3月10日以第三方的行为构成不正当竞争为由向嘉兴市市场监管局提起行政复议，未被支持。此后，上诉人以垄断为由，于2014年12月8日向海宁市市场监管局重新递交了投诉材料，其随后将投诉材料报送被上诉人，被上诉人委派人员来海宁调查时，并未进行笔录，只是听上诉人口头叙述了情况，建议上诉人继续走调解程序。被上诉人并没有按《工商行政管理机关查处垄断协议、滥用市场支配地位案件程序规定》第七条第一款规定程序如实核查上报，办案程序违法。上诉人要求被上诉人将海宁市市场监管局报送的材料上报给国家工商总局，但被上诉人拒绝上报。上诉人只能直接向国家工商总局反映，而国家工商总局将材料仍转给被上诉人，被上诉人于2015年6月底给国家工商总局回复，上诉人向被上诉人了解回复内容，被上诉人拒绝透露。被告对海宁市市场监管局上报的材料拒绝报送国家工商总局的行为构成行政不作为。被上诉人收到案涉举报材料的时间是2014年12月20日左右，被上诉人向国家工商总局汇报是2015年3月16日，前后相差90多天，时间上已构成不作为。为此，请求：一、撤销（2015）杭西行初字第337号行政判决；二、认定被上诉人的行政不作为和滥用职权徇私舞弊的行政行为违法；三、判令被上诉人就其在《核查报告》中捏造虚假事实对上诉人进行诽谤侮辱的行为向上诉人公开道歉；四、判令被上诉人按反垄断法等规定的程序履行法定职责；五、判令被上诉人赔偿因其违法的具体行政行为给上诉人造成的损失及对上诉人进行侮辱诽谤造成的精神损失共60万元。
被上诉人浙江省工商行政管理局在二审中未提出新的答辩意见。
本院认为，原审判决对证据的采信无误。根据予以采信的证据，本院确认原审认定的基本案件事实。
本院认为，上诉人在诉讼中明确，其在原审中的第一、二项诉讼请求——即“一、确认浙江省工商行政管理局不作为的具体行政行为违法；二、判令浙江省工商行政管理局按反垄断法规定的办案程序履行法定职责”中所称不作为，是指其向原海宁市工商行政管理局提交的，落款时间为2014年12月8日的材料，被上诉人没有报送给国家工商总局。
本院认为，国家工商行政管理总局《工商行政管理机关查处垄断协议、滥用市场支配地位案件程序规定》第七条第一款规定：“省级工商行政管理局应当对主要发生在本行政区域内涉嫌垄断行为的举报进行核查，并将核查的情况以及是否立案的意见报国家工商行政管理总局。”据此，上述规章并未规定省级工商行政管理局对本行政区域内涉嫌垄断行为的举报，需要向国家工商行政管理总局报送举报人的举报材料；需要报送的是省级工商行政管理局核查的情况以及是否立案的意见。同时，上诉人举报材料中所反映的内容，被上诉人在致国家工商行政管理总局的核查报告“事情经过”一节中，已予以概括介绍，对该事实，上诉人亦予以认可，因此，被上诉人并不存在上诉人所主张的行政不作为。
综上，上诉人起诉被上诉人不履行法定职责的理由不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
案件受理费人民币50元，由上诉人海宁市海州天友房产经纪服务所负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 洵
审 判 员 王银江
代理审判员 唐莹祺
二〇一六年七月十四日
书 记 员 金 玲