湖南省株洲市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）株中法民二终字第31号
上诉人（原审原告）刘德许，男，1982年4月8日出生，汉族，住湖南省醴陵市。
委托代理人何立林，醴陵市渌江法律服务所法律服务工作者。
委托代理人章水生，醴陵市渌江法律服务所法律服务工作者。
被上诉人（原审被告）库尔勒天山雪域棉业有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区库尔勒市库尔勒经济技术开发区经一路南侧大润商贸用地东侧。
法定代表人唐小斌，该公司执行董事。
委托代理人唐军，男，1981年10月18日出生，汉族，被上诉人公司职员，住四川省南充市嘉陵区。
委托代理人梁永坤，男，1982年2月23日出生，汉族，被上诉人公司职员，住四川省梓潼县。
上诉人刘德许因与被上诉人库尔勒天山雪域棉业有限责任公司（以下简称天山雪域棉业公司）合同纠纷一案，不服湖南省醴陵市人民法院（2014）醴法民一初字第1287号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年4月15日受理后，依法组成合议庭于同年5月21日公开开庭进行了审理。上诉人刘德许及其委托代理人何立林、章水生，被上诉人天山雪域棉业公司的委托代理人唐军、梁永坤到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审查明：2009年3月10日，原告（乙方）与被告（甲方）签订“天山雪域棉胎招商协议”。该协议的主要内容为：一、甲方授权乙方为新疆“天山雪域”牌棉胎在“淘宝网”独家销售和唯一总代理（厂家除外，厂家三年内不开淘宝店，价格不低于乙方），负责产品的招商和加盟以及广告发布，质量反馈，打假维权；另为保证乙方在“淘宝网”上唯一总代理的权益，甲方向乙方提供商标知识产权相关资料，甲方可代为乙方发货，按乙方指定，甲方给每床棉胎配拉链包装袋和一张广告宣传画（大的），包装费乙方自理；二、为了公司做大，做强共同发展，甲方授权乙方在全国范围内招商，乙方招到的经销商第一年销售量不低于20000元，第一次进货2000元以上，经销商的店内只能专卖“天山雪域”棉胎，不能销售其他厂家的棉被，如不符合规范，甲方有权取消某城市专卖店资格；三、乙方招的经销商必须先款后货，乙方订购的棉胎货款通过“支付宝”支付给甲方；乙方承诺第一年棉胎款达到200000元以上，以后每年不低于200000元，乙方没有达到目标，甲方有权利终止协议。2011年2月15日，原告（乙方）与被告（甲方）签订“天山雪域棉胎招商补充协议”，该补充协议主要内容为：一、甲方同意乙方的网店网址，放在自己的阿里巴巴网店和WWW.tianshanxueyu.com网页上面，标识出来（原协议签订后，由甲方三年内完成标识）；二、原协议签订之日起，厂家（指甲方）3年内不开淘宝店，并保证乙方在原告（乙方）在“淘宝网”上唯一总代理和独家销售权益，除乙方自己的网店，其他在“淘宝网”销售甲方产品的网店，经乙方向甲方举报后，甲方通过知识产权向“淘宝网”举报，直到“淘宝网”将产品下架或删除，乙方同意甲方一年半时间（2010年12月到2012年6月）内处理。2012年12月以后甲方接到乙方的举报后，2个月内处理完毕，甲方超过以上两个时间内没有处理好乙方的举报，发现“淘宝网”上乙方向甲方举报的网店，还在销售甲方的产品，属甲方违约；三、2012年6月后，厂家和乙方在“淘宝网”的售价必须统一，价格双方协定；乙方的淘宝店和实体专卖店的棉胎只能销售“天山雪域”公司的棉胎，不得和其他行业棉胎公司合作，否则属乙方违约；四、双方约定，此补充协议签订后，违约金额为200000元，原协议和补充协议违约金都按此金额执行。2011年2月以前双方都严格遵守了合同。原、被告签订上述两份协议后，双方之间一直存在业务往来关系。在开庭审理中，原告提出要求解除原、被告所签订的两份协议，被告表示同意。原告提出多次向被告举报其他在“淘宝网”销售被告产品的网店，被告予以否认并表示未向“淘宝网”其他网店供货的事实。
原审认为：本案系当事人双方约定一方委托他人处理事物，他人同意为其处理事务的协议，故本案案由为委托合同纠纷。原告提出要求解除原、被告之间所签订的两份协议，被告表示同意，两份协议的解除不违反法律规定，予以采纳。本案争议的焦点是：一、原告要求被告支付违约金200000元，有无事实和法律依据；二、被告提出违约金200000元过高，是否违反了合同法的规定。关于第一个焦点，原、被告在平等互利、协商一致的基础上所签订的“天山雪域棉胎招商协议”、“天山雪域棉胎招商补充协议”，上述两份协议的签订不违反法律的规定，为有效协议。双方均应按协议约定履行各自的义务，享受各自的权利。原告以多次向被告举报其他在“淘宝网”销售被告产品的网店名称，被告一直未按约定处理，违反双方所签订的协议，被告有违约行为。被告对此予以否认，且表示未向“淘宝网”其他网店供货的事实。依原、被告所签订的补充协议，被告接到原告举报其他“淘宝网”销售被告产品的网店名称后，被告应在2个月内处理完毕，否则视为被告违约。原告所提交的证据均不能证明原告曾向被告举报过其他“淘宝网”销售被告产品的网店名称，亦不能证明“淘宝网”其他网店销售被告产品的事实。在本案中，由于原告举证不能，不能认定被告在本案中有违约行为，原告要求被告承担200000元违约金的诉讼请求，不予支持，应予驳回；因原告无证据证实“淘宝网”上有销售被告产品的其他网店，原告要求被告立即处理“淘宝网”上的其他销售被告产品网店的诉讼请求，亦不予支持，应予驳回。关于第二个焦点：因未认定被告有违约行为，且原告要求被告支付200000元违约金的诉讼请求，不予支持，对被告提出200000元违约金过高的事实，在本案中亦不予认定。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款，最高人民法院《关于民事诉讼法证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、解除原告刘德许与被告库尔勒天山雪域棉业有限责任公司签订的“天山雪域棉胎招商协议”、“天山雪域棉胎招商补充协议”；二、驳回原告刘德许的其他诉讼请求。案件受理费4300元，由原告刘德许负担。
一审宣判后，上诉人刘德许不服，向本院提起上诉称：1、通话录音能够证明上诉人多次向被上诉人举报“淘宝网”上其他网店在销售被上诉人的产品，被上诉人应按约定支付违约金；2、被上诉人违约非因不可抗力所致且违约金系双方自愿约定，上诉人的损失远大于20万元。综上，请求撤销一审判决第二项，改判被上诉人向上诉人支付20万元违约金。
被上诉人天山雪域棉业公司辩称：1、双方签订的合同系上诉人刘德许拟定，被上诉人当时对法律规定不清楚。2、合同本身违反反垄断法的规定，应认定为无效。
二审期间，上诉人刘德许向本院提交了七份证据材料：证据一、（2015）湘株醴证字第90号公证书，拟证明上诉人当面用0731-23337830的电话拨打01357903****，对方应答是唐总并称是唐小斌；证据二、（2015）湘株醴证字第89号公证书，拟证明“tsxymy.1688.com”是被上诉人在阿里巴巴设立的网店；证据三、（2015）湘株醴证字第279号公证书，拟证明被上诉人与上诉人在2015年5月6日的网络聊天中承认存在违约的事实；证据四、（2015）湘株醴证字第273号公证书，拟证明2015年5月5日上诉人用淘宝网名a200888liu在淘宝网购买一床6斤重天山雪域棉胎的事实；证据五、（2015）湘株醴证字第287号公证书，拟证明上诉人于2015年5月11日收到了其在淘宝网购买的天山雪域棉被；证据六、（2015）湘株醴证字第288号公证书，拟证明上诉人用淘宝网名a200888liu购买天山雪域棉胎的订单交易和快递详情；证据七、（2015）湘株醴证字第298号公证书，拟证明王兆华3957、新疆特产仓库、范大姐家纺和开心味精等淘宝网店铺销售天山雪域棉胎的事实。被上诉人天山雪域棉业公司对上述七份证据的真实性和关联性均无异议。本院经审查，对该七份证据均予以认定。
被上诉人天山雪域棉业公司未提交新的证据。
本院经审理补充查明：2013年12月11日、14日，上诉人刘德许与被上诉人天山雪域棉业公司法定代表人唐小斌电话联络，要求被上诉人取缔淘宝网上销售天山雪域棉胎的店铺。一审期间，上诉人刘德许向法院提交了其在网络上下载打印的“以下是部分在淘宝上面销售天山雪域棉被的网店”，其中包括王兆华3957、新疆特产仓库、davisfeng13、范大姐家纺和开心味精等22家店铺。2015年5月5日，上诉人刘德许在湖南省醴陵市公证处工作人员的见证下用淘宝网名a200888liu在淘宝网范大姐家纺店铺购买了一床6斤重天山雪域棉胎并于同月11日收到货物。其间，被上诉人在与上诉人的网络聊天中也承认存在违约的事实。同月19日，经湖南省醴陵市公证处公证淘宝网上仍有包括王兆华3957、新疆特产仓库、davisfeng13、范大姐家纺和开心味精等在内的数家店铺在销售天山雪域棉胎。
本院经审理查明的其他事实与一审判决查明的事实一致。
本院认为：本案系委托合同纠纷。双方争议的焦点是：1、双方当事人签订的《天山雪域棉胎招商协议》和《天山雪域棉胎招商补充协议》是否有效？2、被上诉人是否存在违约行为以及应否支付违约金？本案中，上诉人刘德许与被上诉人天山雪域棉业公司在平等自愿、协商一致的基础上签订《天山雪域棉胎招商协议》和《天山雪域棉胎招商补充协议》，系双方当事人真实意思表示且不违反法律的强制性规定，该两份协议合法有效。该两份协议并非具有竞争关系的经营者达成的垄断协议，不在反垄断法禁止之列，被上诉人天山雪域棉业公司提出该协议为反垄断法所禁止，系对反垄断法相关规定的错误理解，对其主张本院不予采纳。双方当事人均应按照协议约定行使权利、履行义务。《天山雪域棉胎招商补充协议》第二条约定，被上诉人保证上诉人在淘宝网唯一总代理和独家销售权益；2012年12月以后，被上诉人接到上诉人举报其他在淘宝网销售天山雪域棉胎的店铺后2个月内处理完毕，否则属被上诉人违约。同时，该补充协议第四条约定，此补充协议签订后违约金额为20万元，原协议和补充协议违约金都按此金额执行。2013年12月，上诉人刘德许先后两次与被上诉人天山雪域棉业公司电话联络，要求被上诉人取缔淘宝网上销售天山雪域棉胎的店铺。一审期间，上诉人刘德许亦提交了相应证据并再次明确提出取缔要求。直至2015年5月，淘宝网上仍有数家店铺在销售天山雪域棉胎。然而，被上诉人天山雪域棉业公司既不能证明其为保证上诉人刘德许为淘宝网唯一总代理和独家销售权益而采取的具体措施，更不能证明淘宝网上其他网店销售“天山雪域”棉胎后，其通过淘宝网督促相关网店停止销售“天山雪域”棉胎的事实。上诉人刘德许在二审中有新的证据证明协议约定的违约情形已经出现，可以认定被上诉人天山雪域棉业公司存在违约行为，应当承担违约责任。合同约定的违约金数额为20万元，被上诉人天山雪域棉业公司主张该违约金过高，本院参照上诉人刘德许近年来的销售业绩和涉案产品的销售利润等情节，对违约金的数额予以调整，酌情确定8万元为宜。
综上，由于上诉人刘德许在二审期间提出新的证据，致使一审判决认定事实不清，适用法律不当，本院依法应予改判。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持湖南省醴陵市人民法院（2014）醴法民一初字第1287号民事判决的第一项，即解除原告刘德许与被告库尔勒天山雪域棉业有限责任公司签订的“天山雪域棉胎招商协议”、“天山雪域棉胎招商补充协议”；
二、撤销湖南省醴陵市人民法院（2014）醴法民一初字第1287号民事判决的第二项，即驳回原告刘德许的其他诉讼请求；
三、被上诉人库尔勒天山雪域棉业有限责任公司在本判决生效后十日内一次性支付上诉人刘德许违约金8万元。
本案一审受理费4300元、二审受理费4300元，上诉人刘德许承担3600元，被上诉人库尔勒天山雪域棉业有限责任公司承担5000元。
本判决为终审判决。
审判长 唐俊平
审判员 成 静
审判员 豆华杰
二〇一五年六月二十四日
书记员 张愉榕
附判决书引用的法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。