山东省新泰市人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁0982民初2037号原告：特变电工山东鲁能泰山电缆有限公司，住所地山东省新泰市，统一社会信用代码913709827535279070。法定代表人：陈星，该公司董事长。委托诉讼代理人：王锡涛，该公司法律事务部部长。委托诉讼代理人：梁桂栋，该公司法律事务部职员。被告：马兆臣，男，1963年7月24日生，汉族，住新泰市。委托诉讼代理人：吕仲振，山东仁诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：张寿刚，山东仁诚律师事务所实习律师。原告特变电工山东鲁能泰山电缆有限公司（以下简称特变电工）与被告马兆臣劳动争议纠纷一案，本院于2017年2月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告特变电工委托诉讼代理人王锡涛、梁桂栋，被告马兆臣及委托诉讼代理人吕仲振、张寿刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告特变电工向本院提出诉讼请求：1、依法判决原告与被告解除劳动关系系合法解除；2、原告不需支付违法解除劳动合同赔偿金37908元；3、原告无需支付被告一次性伤残就业补助金51840元、一次性工伤医疗补助金30240元；4、本案诉讼费由被告负担。事实和理由：1、被告因违纪旷工，原告曾多次电话通知被告限期上班返岗，但被告拒接。7月6日由原告相关人员前往被告劳动合同所记载地址将上班通知书进行现场直接送达，但现场送达时经了解因城市规划前期被拆迁，查无此人。在直接送达无果的情况下，原告于2016年7月9日通过EMS向被告邮寄《上班通知书》，经两次投寄均显示收件人不在指定地址，且电话不接。原告无奈于2016年7月13日通过齐鲁晚报公告送达《上班通知书》。在被告未按上班通知书期限要求返岗的情况下，原告于2016年7月15日通过EMS向被告按劳动合同中注明的邮寄地址邮寄送达解除劳动合同通知书，邮寄回执显示收件人地址有误且被告电话响一声提示空号。2016年7月25日原告通过齐鲁晚报针对解除劳动合同通知事宜进行了公告送达。另外原被告签订的劳动合同书第十二条约定任何一方更改上述地址必须以书面形式通知另一方，否则仍将以本合同记载的地址为准，没有上述有效联系方式的双方同意以《齐鲁晚报》的公告为准，故原告与被告解除劳动关系的行为属于合法解除。2、被告严重违反劳动纪律而导致劳动合同解除，既不属于“劳动合同期满终止”情形，也不属于“职工本人提出解除劳动合同”的情形，故原告无需支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。另因原告已为被告参加工伤保险故被告仲裁请求的工伤保险待遇不属于原告的支付范围。被告马兆臣辩称，同意仲裁裁决，不同意原告的诉讼请求。1、被告在患病期间内原告不应当与被告解除劳动关系，该解除系违法解除，原告应当支付被告赔偿金。原告送达解除决定程序违法。2016年7月13日原告登报公告送达限期返岗通知书，根据民事诉讼法规定，公告送达期限为60天，但原告于当月25日登报公告送达解除劳动关系通知书，属于程序违法。2、工伤保险待遇是对职工因工作原因受到的伤害而得到的补救，不应因劳动关系解除受到影响。工伤职工只有在拒不接受劳动能力鉴定，拒绝治疗的情况下才停止享受工伤保险待遇。故原告应支付被告相关工伤保险待遇。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据和事实，关于原告与被告解除劳动关系是否违法。原告提交如下证据：1、提交限期返岗通知书及邮政送达证明一份，证明被告于2016年5月20日向原告请病假，原告按单位规定批复期限为三天且请假时已向被告告知，被告未按期上班，存在旷工行为，限被告于2016年6月16日前返岗。原告于2016年6月12日向被告邮寄送达返岗通知书，该邮件被退回，原因载明“拒收”。2、提交提请工会接受的信息联络处理单二份，其中2016年7月6日信息内容为“车间员工马兆臣同志自2016年7月4日无故旷工至今，公司决定向其书面送达上班通知书，现人力资源部派员前往其劳动合同上所写地址（青云街道东岭宿舍）进行送达，现请公司工会派员一同前往”；2016年7月12日信息内容为“车间员工马兆臣同志自2016年7月4日无故旷工至今，公司人力资源部于2016年7月7日向其书面送达上班通知书，但经实地送达，因城市规划、拆迁、查无此人，后我公司邮寄送达，但马兆臣同志拒收。现我部门根据公司规章制度及与马兆臣同志所签劳动合同，建议与马兆臣同志解除劳动关系，终止劳动合同。建议工会出具意见。”2016年7月12日联络单中原告工会建议登报公告限期返岗，若期限内未返岗，同意按相关制度解除劳动关系。证明原告已经通过直接送达的方式进行了送达，原告在做出解除劳动合同通知前已告知工会。3、提交邮政回执及齐鲁晚报各一份，证明原告于2016年7月9日向被告邮寄送达上班通知书，该邮件被退回，退回原因载明“原址查无此人，电话不接，显示空号”。后于2016年7月13日通过齐鲁晚报向被告公告送达上班通知单。4、提交邮政回执及齐鲁晚报各一份，证明被告因连续旷工达到10天，严重违反公司劳动纪律，在向被告邮寄送达解除劳动关系通知被退回邮件后，于2016年7月25日通过公告向被告送达解除劳动合同通知。5、公司劳动纪律及被告考试试题，证明2015年2月被告参加原告劳动纪律考试，被告知道公司劳动纪律规定，仍连续旷工10天，依据劳动纪律第31条第一款规定，属于严重违反公司纪律的行为。6、劳动纪律制定的相关手续，证明原告的劳动纪律制定经过职工代表大会，程序合法。经质证，被告认为，1、对限期返岗通知书真实性无异议，对送达回执真实性有异议，被告并没有收到该限期返岗通知书，邮寄地址是被告的，回执没有邮政部门的签章及被告的签字。2、对信息联络单真实性无异议，但认为没有工会的处理意见，被告系在原告单位宿舍居住，原告完全有能力能够掌握被告的确切地址，应该能够直接送达，且原告并没有提供相应的证据证明被告违反了原告的劳动纪律。3、对齐鲁晚报真实性无异议，对邮政回执真实性有异议，该回执没有相应的日期，不能反映出给被告送达的时间。4、对齐鲁晚报公告送达解除合同通知书真实性无异议，认为公告送达通知书违反了民事诉讼法关于公告送达期限60日的规定及劳动部办公厅公告送达30日的规定，系违法解除劳动合同。5、对劳动纪律奖惩规定及试题有异议，是原告逼迫被告照抄公司规定及奖惩制度考试题，该规章制度原告并没有组织被告学习。6、对劳动纪律制定的过程有异议，没有职工代表签字，制定程序违法。劳动纪律没有进行公示，被告对劳动纪律并不知情。被告提交以下证据：2015年5月及2016年2月病历两份及诊断书，××、不稳定性心绞痛、高血压2级、下肢动脉硬化并斑块形成”。证明原告与被告解除劳动关系合同时被告正在医疗期内，原告是违法解除与被告的劳动关系。经质证，原告对证据真实性无异议，对证明内容有异议，2015年4月至2016年6月20日被告请病假的期限超出医疗期，医疗期满后，鉴于被告提交的请假诊断书中所记载的疾病为高血压等，××，且被告在医疗期满后并未提供医疗机构出具的患有××的证明及劳动能力鉴定申请，而是继续如被告所陈述每月固定20日或21日向原告请病假，原告按照公司制度规定，表示不准许后，被告一直旷工。从侧面证实被告行为严重违反了公司劳动纪律，原告解除系合法解除。对上述原被告有争议的事实和证据，本院认定如下：原被告提交的证据均有相应机关盖章，符合证据的真实性、合法性、关联性，本院对上述证据予以采信。本院经审理认定事实如下：被告原系山东鲁能泰山电缆股份有限公司（以下简称鲁能泰山电缆公司）职工，因鲁能泰山电缆公司与新疆特变电工股份有限公司合资设立原告特变电工，2003年9月被告成为原告处职工。2009年8月11日16时30分左右，被告在转运临时放线架悬挂钢丝绳时，被弹出的钢丝绳碰伤鼻子。同年12月31日新泰市劳动和社会保障局作出新劳社工伤决字[2009]535号认定书，认定被告受到的事故伤害为工伤。2011年2月25日泰安市劳动能力鉴定委员会作出泰劳鉴字[2011]第78号劳动能力鉴定结论通知书，确认被告劳动能力障碍程度为九级，生活自理障碍程度为无护理依赖。原告已为被告缴纳工伤保险。2012年12月7日原被告签订无固定期限劳动合同书，合同书中第十二条记载“甲乙双方同意以本合同记载的地址为双方通知的地址，任何一方的通知、信函发送到该地址均视为对另外一方的有效送达。任何一方更改上述地址的，必须以书面形式通知另一方，否则将仍以本合同记载的地址为准，没有上述有效联系方式的同意以《齐鲁晚报》的公告为准。”2015年1月原告召开公司职工代表大会审议通过了《鲁缆公司员工劳动纪律管理及奖惩规定》，同年2月原告通过考试方式将上述规章制度部分内容（含请病假及旷工等规定）告知被告。2015年5月9日被告入住新泰市人民医院住院治疗20天，医院诊断为不稳定性心绞痛、××，出院医嘱为注意休息，避免剧烈活动，1个月门诊复查，如有不适及时就诊。2016年2月29日被告再次入住新泰市人民医院住院治疗13天，××、不稳定性心绞痛、高血压2级（高危）、下肢动脉硬化并斑块形成，出院医嘱为注意休息，避免剧烈活动，定期门诊复查，如有不适及时就诊。自2015年4月份开始被告每月固定20号或21号向原告交病假条至原告与被告解除劳动合同。病假条系新泰市人民医院出具的诊断书，内容为“下肢动脉硬化症、××，建议药物治疗、休息一月”。2016年6月12日原告将《关于马兆臣同志限期返岗通知书》按劳动合同中记载的住址通过邮寄方式向被告送达，要求被告于2016年6月16日前返岗，该邮件被退回。2016年7月7日原告人力资源部门协同工会人员向被告直接送达书面《上班通知书》，因城市规划拆迁未找到被告。2016年7月9日原告再次向被告邮寄送达《关于马兆臣的上班通知书》，因“查无此人，电话不接，显示空号”被退回。2016年7月13日原告通过齐鲁晚报向被告公告送达《限期上班通知》。2016年7月15日原告作出特变电工鲁缆字[2016]35号文件，认为被告自2016年7月4日起擅自离岗旷工，连续旷工达到10天，严重违反公司劳动纪律，在公司员工中造成极坏影响，决定与被告解除劳动关系，并于2016年7月20日被告向原告交病假条时，原告将解除劳动关系的文件送达被告，同月25日原告又通过登报方式向被告公告送达解除通知。被告认为原告系违法解除，应支付违法解除劳动关系经济赔偿金并支付相关工伤保险待遇，向新泰市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，仲裁委于2016年12月12日作出新劳人仲案字[2016]第226号裁决书，裁决，一、确认被申请人（原告）解除与申请人（被告）之间的劳动关系系违法解除；二、被申请人（原告）自本裁决生效之日起十日内支付申请人（被告）一次性伤残就业补助金51840元、一次性工伤医疗补助金30240元，和违法解除劳动合同赔偿金37908元；三、驳回申请人（被告）的其他仲裁请求。原告不服该裁决，于法定期限内诉至本院。另查明，2015年泰安市统筹地区职工月平均工资为4320元。被告解除劳动合同前12个月平均工资为1470元。本院认为，本案争议焦点是原告解除与被告劳动合同的行为是否属于违法解除。原告提交的规章制度内容不违反法律规定，且经合法民主程序制定并通过考试方式予以公示，该规章制度应为有效规定。原告在单位规章制度公布后长达一年的时间里，原被告均认可自2015年4月至合同解除被告是以每月固定20号或21号向原告提交医院诊断书的方式请病假，原告并未给被告出具过任何审批手续，也未提交证据证明其向被告提出过异议，表明原告一直以来是认可被告的请假方式的，尽管该请假方式与原告单位规章制度的规定不一致。原告主张2016年5月20号被告交病假条时口头告知被告准假时间，被告不予认可且原告未提交证据证明，对原告主张本院不予采信。被告于2016年6月20日向原告递交病假条时，原告主张口头告知被告限期上岗，但未提交证据且被告不予认可，对原告主张亦不予采信。故按照之前的请假惯例被告无从知晓其行为是否构成旷工。《劳动部办公厅关于通过新闻媒介通知职工回单位并对逾期不归者按自动离职或旷工处理问题的复函》规定，企业通知请假、放长假、××休职工在规定时间内回单位报到或办理有关手续，应遵循对职工负责的原则，以书面形式直接送达职工本人；本人不在的，交其同住成年亲属签收。直接送达有困难的可以邮寄送达，以挂号查询回执上注明的收件日期为送达日期。只有在受送达职工下落不明，或者用上述送达方式无法送达的情况下，方可公告送达，即张贴公告或通过新闻媒介通知。自发出公告之日起，经过三十日，即视为送达。在此基础上，企业方可对旷工或违反规定的职工按上述规定作除名处理。能用直接送达或邮寄送达而未用，直接采用公告方式送达，视为无效。依据上述规定，原告即使按双方劳动合同中约定的地址向被告送达《限期上岗通知书》，也应当首先采用直接送达的方式，原告明知被告固定每月20号或21号向原告提交医院诊断书请病假，原告在可以向被告直接送达书面《限期上岗通知书》的情况下，采用邮寄送达，最后采用公告送达，应视为无效，原告据此认定被告存在旷工行为并通过公告方式解除与被告的劳动关系系违法解除。故原告应支付被告违法解除劳动合同赔偿金，被告认可仲裁裁决的违法解除劳动合同赔偿金37908元，不违反法律规定，本院予以认定。关于被告要求的工伤保险待遇。被告所受伤害于2009年12月31日被认定为工伤，应适用原《工伤保险条例》及原《山东省贯彻试行办法》。根据原《工伤保险条例》第四十条的规定，工伤职工有下列情形之一的，停止享受工伤保险待遇：（一）丧失享受待遇条件的；（二）拒不接受劳动能力鉴定的；（三）拒绝治疗的；（四）被判刑正在收监执行的。被告不符合上述情形，故原告以被告违纪为由主张不支付被告工伤保险待遇，无法律依据，本院不予支持。根据原《工伤保险条例》第三十五条之规定，原告应支付被告一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。另据原《山东省贯彻试行办法》第十八条之规定，被告认可仲裁委裁决的一次性工伤医疗补助金30240元和一次性伤残就业补助金为51840元，不违反法律规定，本院予以认定。综上所述，原告应支付被告违法解除合同经济赔偿金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，原《工伤保险条例》第三十五条、第四十条，原《山东省贯彻试行办法》第十八条之规定，判决如下：一、原告特变电工山东鲁能泰山电缆有限公司与被告马兆臣解除劳动关系系违法解除；二、原告特变电工山东鲁能泰山电缆有限公司于判决生效之日起十日内支付被告马兆臣违法解除劳动合同赔偿金37908元、一次性工伤医疗补助金30240元、一次性伤残就业补助金51840元。三、驳回原告特变电工山东鲁能泰山电缆有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告特变电工山东鲁能泰山电缆有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审 判 长  王雪丽审 判 员  侯诗征人民陪审员  李树坡二〇一七年七月七日书 记 员  武金萍