山东省临沂市兰山区人民法院执 行 裁 定 书（2018）鲁1302执异255号异议人（利害关系人）：临沂同创商务中心，住所地临沂市兰山区蒙山大道62号，统一社会信用代码91371301349004709H。法定代表人：化书娜，经理。委托诉讼代理人：高静静，女，汉族，1987年5月25日出生，本单位职员，住山东省平邑县。申请执行人：中国工商银行股份有限公司临沂沂蒙支行，住所地临沂市兰山区沂蒙北路142号，统一社会信用代码913713020839776254。负责人：于军，行长。被执行人：临沂三禾永佳动力有限公司，住所地临沂经济技术开发区昆明路南段，统一社会信用代码91371300753523535X.法定代表人：孙学伦，经理。被执行人：山东永佳动力股份有限公司，住所地临沂经济技术开发区昆明路南段，统一社会信用代码913713007445491431.法定代表人：陈煜林，经理。本院在执行（2018）鲁1302执2769号案件，即申请执行人中国工商银行股份有限公司临沂沂蒙支行（以下简称工商银行沂蒙支行）与被执行人临沂三禾永佳动力有限公司（以下简称临沂三禾公司）、山东永佳动力股份有限公司（以下简称山东永佳动力公司）金融借款合同纠纷一案中，异议人临沂同创商务中心向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行书面审查，现已审查终结。异议人临沂同创商务中心称，山东永佳动力公司系由异议人等股东依法成立的股份制公司，公司章程第四十一条明确规定公司实际控制人薛永文及关联公司无权表决同意山东永佳动力公司对外提供担保，否则担保无效。《中华人民共和国公司法》第二十二条规定，公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。第十六条规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。最高人民法院《关于适用的解释》第四百八十条规定，有下列情形之一的，可以认定为民事诉讼法第二百三十八条第二款规定的公证债权文书确有错误：第三项“公证债权文书的内容与事实不符或者违反法律强制性规定的”。依据上述法律规定，临沂市公证处违反公证程序、违反应当审查公证内容事实的义务，在被执行人山东永佳动力公司已将公司章程递交公证处和工商银行沂蒙支行情况下，公证处没有审查公司章程第四十一条明确不得担保的特别规定，且山东永佳动力公司已经明确将不得担保的特别规定告知公证处及工商银行沂蒙支行，而公证处却仍然予以公证，该公证书违法，应当裁定不予执行，山东永佳动力公司不应当承担责任，为此，向法院提起执行异议，以实现临沂同创商务中心的异议请求。异议人为证明自己主张向本院提交了如下证据：一、山东永佳动力公司股东信息一份；二、（2017）临兰山证经字第49979号公证书一份；三、山东永佳动力公司章程一份。申请执行人工商银行沂蒙支行未作出相应的答辩。本院查明，工商银行沂蒙支行与临沂三禾公司签订借款合同一份，临沂三禾公司向工商银行沂蒙支行借款1800万元，同时山东永佳动力公司为该笔借款提供连带责任担保。经各方同意，工商银行沂蒙支行向山东省临沂市兰山公证处申请为该借款合同、担保合同出具公证书，山东省临沂市兰山公证处经向各方当事人接谈核实，告知各方当事人权利义务并签订《告知书》、《承诺书》后，于2017年9月30日作出（2017）临兰山证经字第49979号具有强制执行效力的债权文书公证书。因临沂三禾公司未在合同约定的期限内偿还借款，山东永佳动力公司也未履行连带担保责任，工商银行沂蒙支行遂于2018年1月30日向山东省临沂市兰山公证处申请出具执行证书。山东省临沂市兰山公证处经核查于2018年2月1日作出（2018）临兰山证执字第135号执行证书，申请执行事项为：“一、被申请执行人为临沂三禾公司、亿利达集团有限公司、山东永佳动力公司、薛永文、国殿艳、郝艳平；二、执行标的为：截止2018年1月30日，贷款本金人民币18000000.00元（大写人民币壹仟捌佰万元整）及利息（贷款利率为年利率4.75%）；三、自业务到期日2018年1月30日以后的利息按7.125%（年利率）计算至实际清偿之日止”。后工商银行沂蒙支行于2018年3月21日向本院申请立案执行，本院于2018年3月22日予以立案，案号为（2018）鲁1302执2769号。异议人临沂同创商务中心向本院提出书面异议后，该案遂暂缓执行。另查明，山东永佳动力公司成立于2002年10月31日，系经依法登记的股份有限公司。临沂三禾公司、临沂同创商务中心系山东永佳动力公司的发起人及股东之一。山东永佳动力公司于2015年12月份为维护公司、股东和债权人的合法利益，规范公司的组织和行为制定山东永佳动力公司章程，各发起人在该公司章程上签字盖章。还查明，当事人向山东省临沂市兰山公证处申请出具公证书时，山东永佳动力公司向山东省临沂市兰山公证处提交了山东永佳动力公司的公司章程、盖有山东永佳动力公司、临沂三禾公司公章的股东会决议。在执行证书作出后，临沂同创商务中心向山东省临沂市兰山公证处提出撤销公证书的申请，理由是依据公司章程的约定，公司实际控制人及关联公司无权表决公司对外担保行为。山东省临沂市兰山公证处于2018年5月25日作出公证书维持（2017）临兰山证经字第49979号公证书。本院认为，本案的争议焦点为涉案公证债权文书内容是否违反法律强制性规定。临沂同创商务中心主张公证债权文书的内容与事实不符，违反法律强制性规定，申请不予执行公证债权文书，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十八条、《最高人民法院关于适用的解释》第四百八十条，并结合《中华人民共和国公证法》、《最高人民法院、司法部关于公证机关赋予强制执行效力的债权文书执行有关问题的联合通知》等关于公证程序的法律法规进行全面审查。关于“本案公证程序是否违法的问题”。本案中，申请执行人工商银行沂蒙支行与被执行人临沂三禾公司、异议人山东永佳动力公司分别签订了《借款合同》、《保证合同》，并向山东省临沂市兰山公证处申请公证，山东省临沂市兰山公证处出具具有强制执行效力的债权文书公证书，借款合同到期后借款人、担保人均未履行合同，经工商银行沂蒙支行申请在提交相应证据的基础上，山东省临沂市兰山公证处出具了（2018）临兰山证执字第135号执行证书。另经核实，工商银行沂蒙支行已实际将（2017）临兰山证经字第49979号公证书项下的款项发放至临沂三禾公司且临沂三禾公司、山东永佳动力公司在公证过程中同意在不履行合同或不完全履行合同时，接受强制执行。故，山东省临沂市兰山公证处已履行核实义务。关于“案涉执行证书的内容是否与事实不符或违反法律强制性规定的问题”。首先，工商银行沂蒙支行在申请执行证书时，提交了借款合同、保证合同、发放贷款凭证、逾期贷款数额说明，证实贷款人、借款人、担保人之间担保借款的事实，与公证书的内容一致。其次，对于山东永佳动力公司为其股东临沂三禾公司提供担保的问题。根据《中华人民共和国公司法》第十六条规定，“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决”。公司章程系公司的内部自治规范，作为公司内部的行为规范，不具备对世效力，交易相对人不负有审查义务。由此，公司对外担保行为是否符合其公司章程规定系公司内部管理行为，并不能对公司的对外担保行为效力产生影响。且该法律规定应当是管理性规范，而非效力性规范。根据《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）第五十二条的规定，“有下列情形之一的，合同无效。……。（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”、最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第十四条则作出如下解释规定“合同法第五十二条第（五）项规定的“强制性规定”，是指效力性强制性规定”，故，违反公司法第十六条的规定，并不必然导致担保合同无效。另根据合同法第五十条规定，“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道超越权限的以外，该代表行为有效”。工商银行沂蒙支行在申请公证书时，提供了山东永佳动力公司的公司章程、股东会决议且山东永佳动力公司在股东会决议上签字盖章，故，工商银行沂蒙支行在接受山东永佳动力公司作为担保人为其股东提供担保时，已尽到合理的审查义务。山东永佳动力公司的法定代表人陈煜林的行为构成表见代表，山东永佳动力公司对涉案保证合同应当承担担保责任。本案中，若公司违反章程规定提供担保损害公司及其他股东利益，其他股东可依据章程的规定要求公司承担赔偿责任。故，异议人临沂同创商务中心的异议理由不成立。综上，山东省临沂市兰山公证处的公证行为合法、公证债权文书的内容属于可以赋予强制执行效力的债权文书，法院应予执行。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十八条、《最高人民法院关于适用的解释》第四百八十条、《最高人民法院关于执行案件立案、结案若干问题的意见》第九条之规定，裁定如下：驳回异议人临沂同创商务中心的异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，通过本院向临沂市中级人民法院申请复议，或直接向临沂市中级人民法院申请复议。审 判 长  管晓蒙人民陪审员  解成军人民陪审员  周文耿二〇一八年六月十四日书 记 员  钱晓雨