山西省临汾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋10民终1615号
上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司临汾市中心支公司。
负责人：乔建宾，总经理。
委托代理人：荆亚军，公司员工。
被上诉人（原审原告）：贾甄。
委托代理人：刘建胜，蒲县法律援助中心指派山西律动律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：梁飞飞。
委托代理人：张奇平，山西金贝（临汾）律师事务所，律师。
委托代理人：王宪，山西金贝（临汾）律师事务所，律师。
被上诉人（原审被告）：吴萍。
委托代理人：孙卫斌，山西晋龙律师事务所律师。
上诉人中国人寿财产保险股份有限公司临汾市中心支公司（以下简称“保险公司”）与被上诉人贾甄、梁飞飞、吴萍机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省临汾市尧都区人民法院（2017）晋1002民初163号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人保险公司委托代理人荆亚军，被上诉人贾甄委托代理人刘建胜，被上诉人梁飞飞委托代理人张奇平、王宪，被上诉人吴萍委托代理人孙卫斌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审审理查明：2016年6月4日15时50分左右，梁飞飞驾驶晋LXXX**号“北京现代”牌小型轿车由南向北行驶至二中路日出东方小区门前路段时与由东向西行驶的贾甄骑驶的“爱玛”电动自行车相撞，致贾甄受伤两车损坏，形成事故。临汾市尧都区公安局交警大队道路交通事故认定书认定：梁飞飞负事故的全部责任，原告无责任。事故发生后，原告在临汾市人民医院进行治疗，住院27天，产生医疗费60680.24元、住院期间门诊治疗费5395.99元、出院后门诊医疗费2714.67元，共计68790.9元，被告梁飞飞垫付医疗费10000元，被告吴萍垫付医疗费30000元。原告伤情经诊断为：下颌骨骨折、右侧上颌骨骨折、左侧内踝骨骨折伴裸关节脱位、左侧腓骨骨折、腹部闭合性损伤、胸部闭合性损伤、肺挫裂伤、左侧液气胸、双侧胸腔积液、左侧肋骨多发骨折、全身皮肤黏膜多处擦伤。原告伤情经山西省临汾道路交通事故司法鉴定所鉴定意见为：原告因道路交通事故受伤致左侧第2-6肋骨骨折（共5根）应构成十级伤残；左踝部腓总神经轻度部分性损害致日常生活能力轻度受限应构成十级伤残，鉴定费为1500元。根据原告伤情结合医嘱、鉴定意见结论，原告误工期限计算120天为宜，护理费参照误工期限计算。吴萍为肇事车辆在被告保险公司处投保了交强险和30万元的商业三者险（不计免赔），保险期间均为2016年1月14日零时起至2017年1月13日二十四时止。庭审时原告贾甄坚持要求被告赔偿其损失：医疗费80490.9元、误工费15210元、护理费51840元、住院伙食补助费1350元、交通费3040元、营养费18000元、残疾赔偿金54238.8元、伤残鉴定费1500元、财产损失4500元、二次手术费65000元，共计295169.7元，扣减梁飞飞、吴萍垫付的40000元后赔偿数额为255169.7元；被告梁飞飞、吴萍主张其不知道保险合同的免责条款，其垫付的40000元应由保险公司返还，贾甄的损失亦应由保险公司赔偿；保险公司则认为其有免责理由，无需承担商业第三者责任保险的赔偿责任。原、被告均对原告提交的住院病历、司法鉴定意见书、医疗费发票、伤残鉴定费发票和被告吴萍提交的保险合同等证据没有异议；被告保险公司对原告贾甄提交的急诊费POS小票的证明目的有异议，对原告提交的误工证明及护理证明有异议。
本案二审审理中，上诉人保险公司认为被上诉人梁飞飞系醉酒驾驶，根据保险合同约定，上诉人有权在第三者责任险中依据醉驾属于免责事项，拒绝承担赔偿责任。但对其主张，上诉人未提供相应证据，一、二审审理中，上诉人保险公司也未提交保险合同。二被上诉人梁飞飞、吴萍对事故认定书查明梁飞飞饮酒驾驶不持异议，但对醉酒驾车持有异议。梁飞飞认为在道路交通事故认定书中并未对此予以认定，也未体现是醉酒驾驶还是酒驾。吴萍认为梁飞飞不属于醉酒驾驶，是否醉驾，应由交管部门委托相关资质的鉴定机构予以鉴定后作出结论，在本案现有证据中，可清楚证明梁飞飞不属于醉酒驾驶的情况。
以上为本案基本事实。
山西省临汾市尧都区人民法院认为：被告梁飞飞驾驶的晋LXXX**号小型轿车与原告贾甄驾驶的电动车发生碰撞，造成贾甄受伤的交通事故。临汾市尧都区公安局交警大队道路交通事故认定书认定：梁飞飞负事故的全部责任，原告无责任，事实清楚，定责准确，参加诉讼的原、被告均表示无异议，本院予以确认。贾甄在此次交通事故中的赔偿标准和范围，应根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关规定进行计算，经本院核定，事故造成原告贾甄的各项损失计算如下：1、医疗费。根据贾甄治疗所支出的医疗费票据，本院确定其医疗费68790.9元。2、住院伙食补助费。贾甄住院27天，每天50元计算，本院确定住院伙食补助费1350元。3、营养费。贾甄住院27天，医嘱建议加强营养，按每天30元计算，本院酌定其营养费2700元（30元×90天）。4、误工费。贾甄住院27天，根据原告伤情、医嘱、司法鉴定意见书及原告主张，其误工期限酌定为120天。误工费可参照居民服务业标准计算，本院确定其误工费12120元。5、护理费。护理费可参照居民服务业标准计算，本院酌定其护理费12120元。6、交通费。根据原告及其必要陪护人员的就医实际需要，本院酌定交通费为500元。7、伤残鉴定费。有发票为证，本院确定伤残鉴定费为1500元。8、残疾赔偿金。被告对原告主张54238.8元无异议，本院予以确认。以上损失合计153319.7元。由于被告吴萍的事故车辆在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和不计免赔商业三者险。原告方的损失应由保险公司首先在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿，超出部分可按商业三者险保险约定赔偿。上述医疗费中的10000元、误工费12120元、护理费12120元、交通费500元、残疾赔偿金54238.8元，合计88978.8元由保险公司在交强险赔偿限额内予以赔偿。因被告保险公司未能提供由投保人（被告吴萍）签字的投保单来证明双方争议的免责条款已经尽到了法律规定的指示及说明义务，该肇事逃逸的免责条款不产生效力。故对被告保险公司抗辩认为其公司不应当在第三者商业保险范围内承担赔偿责任，因证据不足，本院不予采纳。因此原告的其余医疗费58790.9元、营养费2700元、住院伙食补助费1350元，合计62840.9元，其中被告梁飞飞先行垫付给原告的医疗费10000元、被告吴萍先行垫付给原告的医疗费30000元，被告梁飞飞、吴萍提出从原告应获得的赔偿款中扣除后由保险公司负责返还的意见，该意见并未违反法律规定，本院予以照准，因此扣减梁飞飞、吴萍已经垫付的40000元后，剩余22840.9元由保险公司在商业三者险限额内予以赔偿。原告支付的鉴定费1500元由被告梁飞飞、吴萍共同负担。原告主张的财产损失及二次手术费等费用，其未向本院提交相关证据，对此本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司临汾市中心支公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险的责任限额内赔偿原告贾甄88978.8元。二、被告中国人寿财产保险股份有限公司临汾市中心支公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任商业三者险限额内赔偿原告贾甄22840.9元。三、被告中国人寿财产保险股份有限公司临汾市中心支公司应于本判决生效之日起十日内支付被告梁飞飞垫付的医疗费10000元、支付被告吴萍垫付的医疗费30000元。四、被告梁飞飞、吴萍共同支付原告贾甄鉴定费1500元。五、驳回原告李雪梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5150元由被告梁飞飞、吴萍共同负担。
判后，上诉人保险公司不服，向本院提起上诉称，1、原审认定的护理期限120天没有事实和法律依据，应只计算住院期间；2、上诉人与投保人签订《保险合同》时，已对免责条款等内容进行了足够的提示和注意义务，被上诉人在本案的交通事故中属于醉酒驾驶，上诉人有权依据免责条款拒绝承担赔偿责任。故要求二审法院予以改判。
被上诉人贾甄答辩称，1、原审法院酌定120天护理期限是合情合理合法的；2、原审判决符合法律规定，依法应予以维持。
被上诉人梁飞飞答辩称：1、上诉人提到的被上诉人在本案中属醉酒驾驶，事故认定书中并未对此予以认定；2、上诉费应由上诉人负担；3、原审判决认定事实清楚，适用法律准确，应予维持。
被上诉人吴萍答辩称，1、原审认定护理费和护理期限是有事实和法律依据的，根据公安部人身损害受伤人员误工损失日评定准则标准，原审结合贾甄的伤情多处骨折的情况，认定误工费120天是正确的；2、上诉人在保险合同中对免责条款的内容没有尽到足够提示、注意义务；梁飞飞是饮酒驾驶，而非醉酒驾驶，事故认定书并未认定，故要求驳回上诉，维持原判。
本院认为，本案中双方对本次事故的事故书认定均不持异议，现双方争议的主要焦点为1、被上诉人贾甄的护理期限认定120天是否适当；2、被上诉人梁飞飞在本案中是否构成醉驾，上诉人保险公司可否免除其在商业三者险内承担保险责任。对于焦点一，即护理期限的认定，本院认为，本案中，被上诉人贾甄在本次事故中所受伤害经诊断为下颌骨骨折、右侧上颌骨骨折、左侧内踝骨骨折伴裸关节脱位、左侧腓骨骨折、腹部闭合性损伤、胸部闭合性损伤、肺挫裂伤、左侧液气胸、双侧胸腔积液、左侧肋骨多发骨折、全身皮肤黏膜多处擦伤，经鉴定构成十级伤残。被上诉人贾甄虽然住院时间为27天，但原审结合被上诉人全身多处骨折及医嘱和伤残鉴定情况，综合考量酌情认定护理期限为120天并无不当，本院不持异议。对于争议焦点二，根据《最高人民法院关于适用民事诉讼证据若干规定》第二条，即“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”，本案中，上诉人保险公司主张免责的理由是梁飞飞构成醉驾，但对此，其并未提供相应证据证明梁飞飞构成醉驾这一状态，而在交管部门的事故认定书中也未对醉驾予以认定，故上诉人保险公司在本案中应负担举证不能的法律后果。综上，上诉人保险公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1605元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司临汾市中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王斌斌
审判员 张桂香
审判员 贾晓斌
二〇一七年九月四日
书记员 吴临娜