福建省厦门市湖里区人民法院民 事 判 决 书（2015）湖民初字第8315号原告福建山鑫工程机械有限公司，住所地福建省厦门市湖里区厦门火炬高新区新丰三路16号日华国际大厦202N，组织机构代码58785038-8。法定代表人曾亢，公司董事长。委托代理人姚远，公司职员。委托代理人陈志华，湖北天下律师事务所律师。被告福建省第二公路工程有限公司，住所地福建省福州市仓山区则徐大道325号，组织机构代码15438055-2。法定代表人林志松，公司董事长。委托代理人周荣烈、何璐璐，福建凯峰律师事务所律师。被告林志松，男，1976年8月25日出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区，被告林仙度，男，1956年4月16日出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区，原告福建山鑫工程机械有限公司（下称山鑫公司）与被告福建省第二公路工程有限公司（下称第二公路公司）、林志松、林仙度追偿权纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告山鑫公司委托代理人姚远、陈志华，被告第二公路公司委托代理人何璐璐到庭参加诉讼。被告林志松、林仙度经本院传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告山鑫公司诉称，2013年12月，其与第二公路公司签订《工程机械、车辆按揭贷款担保服务协议》，约定山鑫公司为第二公路公司因购买三一重工股份有限公司机械设备（搅拌车5台，搅拌站2套，车载泵1台）向恒生银行（中国）有限公司福州分行（下称恒生银行福州分行）的贷款提供银行按揭贷款担保服务，林志松、林仙度作为第二公路公司的反担保人向山鑫公司提供反担保。截至2015年10月21日，第二公路公司已拖欠山鑫公司垫付按揭款437711.51元、按揭费用67000元，共计504711.51元，经山鑫公司多次催讨未果。根据合同约定，第二公路公司还应向山鑫公司支付违约金20万元，鉴于约定的违约金过高，山鑫公司自愿调整为10万元。第二公路公司还应支付山鑫公司律师费3万元。林志松、林仙度应对山鑫公司的上述债务承担连带清偿责任。山鑫公司现请求判令：1、第二公路公司支付山鑫公司拖欠的银行按揭垫付款、按揭费用共计504711.51元及违约金10万元；2、第二公路公司承担山鑫公司支付的律师费3万元；3、林志松、林仙度对第二公路公司的上述债务承担连带清偿责任。被告第二公路公司辩称，对山鑫公司主张的按揭费用中的担保服务费无异议，但抵押公证费用12000元及律师费均缺乏依据。山鑫公司代垫银行贷款情况由法庭核实。另外，山鑫公司主张的违约金过高，应以其实际垫付款项为基数，参照中国人民银行同期贷款利率标准计算违约金较为合理，请求法院予以调整。被告林志松、林仙度均未作答辩。经审理查明，2013年12月17日，以第二公路公司为甲方，山鑫公司为乙方，林志松、林仙度为丙方，三方签订了《工程机械、车辆按揭贷款担保服务协议》，约定甲方向恒生银行福州分行贷款500万元购买工程机械设备（搅拌车5台，搅拌站2套，车载泵1台），贷款年限为两年，乙方同意为其提供担保，丙方为乙方的担保提供反担保，具体按揭方式以甲方与银行签订的借款合同为准；甲方应在本协议签订之日起5日内，按附件六《按揭费用明细表》中约定的金额向乙方支付按揭费用67000元（含担保服务费55000元、抵押公证费12000元）；丙方反担保范围包括乙方对甲方享有的全部主债权及利息、违约金、赔偿金以及乙方实现债权产生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），担保方式为连带责任保证，保证期限为乙方履行了甲方银行逾期垫付或乙方回购责任，甲方对乙方的所有支付义务履行期限届满之日起两年内；因甲方未按借款合同约定按期还款，导致乙方代为偿还欠款。承担担保责任后，甲方即承认产生了与银行所签借款合同中的违约责任，并同意按借款合同的约定提前清偿所有贷款本金、利息及其他费用至乙方，并授权乙方代为向银行支付；乙方为甲方的银行逾期实施垫付后，乙方可随时向甲方、丙方追偿全部债务，包括主债务、利息、违约金、赔偿金及实现债权、抵押权的所有费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），甲方占用乙方资金的利息利率为同期银行贷款利率的四倍；甲方连续两个月或累计三个月逾期还贷的，按其向银行借款金额的4%支付赔偿金，该赔偿金由乙方从保证金中直接扣除，无需征得甲方同意。2014年1月24日，恒生银行福州分行向第二公路公司发放贷款500万元。山鑫公司分别于2015年9月22日、2015年10月20日代第二公路公司向银行偿还按揭款219230.38元、218481.13元。山鑫公司委托律师提起本案诉讼，为此支付律师费3万元。山鑫公司当庭确认未办理抵押公证。以上事实，有经庭审质证的《工程机械、车辆按揭贷款担保服务协议》、还款凭证、《债务代偿通知书》、律师费发票以及法庭审理笔录为证，足以认定。本院认为，因借款人第二公路公司未按约定履行还款义务，山鑫公司代为偿还按揭款，故山鑫公司要求第二公路公司偿还按揭垫付款437711.51元，有充分的依据，本院予以支持。山鑫公司要求第二公路公司支付担保服务费55000元，有合同依据，本院予以支持。山鑫公司未办理抵押公证，也未能提交办理抵押手续的付款凭证，对其主张的抵押公证费12000元，本院不予支持。按照约定，还贷期间，如第二公路公司连续两个月或累计三个月逾期还贷的，应按银行贷款金额的4%向山鑫公司支付违约金。第二公路公司已连续两个月逾期还贷，山鑫公司自愿调整为按贷款金额的2%即10万元计算违约金，有合同依据。第二公路公司认为，该违约金标准过高，应以实际垫付金额为基数，参照银行同期同类贷款利率计算。本院认为，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。系争违约金系针对逾期还贷的违约行为，产生的主要是因代偿债务造成资金占用的损失。按照担保服务协议约定，山鑫公司为第二公路公司代偿银行贷款债务，占用资金的利息按同期银行贷款利率的四倍计算。故，对系争违约金可参照该利息标准，按实际占用时间计算，但最高不得超过10万元。山鑫公司要求第二公路公司承担律师费3万元，依据充分，本院予以支持。林志松、林仙度自愿为第二公路公司的上述债务向山鑫公司提供连带责任反担保，依约应对上述债务承担连带清偿责任。担保服务协议中约定的担保期限为山鑫公司履行了逾期垫付责任，第二公路公司对山鑫公司的所有支付义务履行期限届满之日起两年，山鑫公司于2015年11月8日起诉要求林志松、林仙度承担保证责任，未超过约定保证期间。故，山鑫公司要求林志松、林仙度承担连带清偿责任，依据充分，本院予以支持。林志松、林仙度承担保证责任后，有权向第二公路公司追偿。林志松、林仙度经本院传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权利，本院依法缺席审理与判决。依照《中华人民共和国物权法》第一百七十一条第二款，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告福建省第二公路工程有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还原告福建山鑫工程机械有限公司按揭垫付款437711.51元和按揭费用55000元，并支付违约金（其中219230.38元的违约金自2015年9月22日起算，另218481.13元的违约金自2015年10月20日起算，均按银行同期贷款基准利率的四倍计至实际还款之日，但两项违约金之和最高不超过10万元）。二、福建省第二公路工程有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告福建山鑫工程机械有限公司支付的律师费3万元。三、被告林志松、林仙度对被告福建省第二公路工程有限公司的上述债务承担连带清偿责任。被告林志松、林仙度承担保证责任后，有权向被告福建省第二公路工程有限公司追偿。四、驳回原告福建山鑫工程机械有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10147元，由原告福建山鑫工程机械有限公司负担192元，被告福建省第二公路工程有限公司、林志松、林仙度共同负担9955元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审 判 长  黄佳丽人民陪审员  陈青丽人民陪审员  陈馨阳二〇一六年六月十三日代书 记员  林玉萍附页：本案适用的法律条文：《中华人民共和国物权法》第一百七十一条……第三人为债务人向债权人提供担保的，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法和其他法律的规定。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。……第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。本案执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。