天津市滨海新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）滨汉民初字第2537号
原告史春明。
委托代理人吴小云。
委托代理人张广双。
被告武文磊。
被告么智勇。
被告史云发。
委托代理人李岩峰。
被告中银保险有限公司唐山中心支公司。
代表人马锦玲。
委托代理人李克岳。
原告史春明与被告武文磊、么智勇、中银保险有限公司唐山中心支公司（以下简称中银保险）以及史云发机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年5月30日立案受理后，原告史春明就其损害申请司法鉴定，本案依法扣除审限。本案依法由代理审判员柳斌适用简易程序于2014年7月4日、2014年7月10日公开开庭进行了审理。原告史春明的委托代理人吴小云、张广双，被告武文磊、么智勇、史云发的委托代理人李岩峰以及被告中银保险的委托代理人李克岳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告史春明诉称，2014年2月9日，被告武文磊驾驶牌照号码为冀B×××××号福田牌重型自卸货车沿汉沽津汉公路北侧车道由东向西行驶至60公里＋500米处时驶入逆行车道，遇被告史云发随后驾驶牌照号码为津A×××××号燕台牌轻型普通货车，车内拉乘原告沿津汉路南侧机动车道由西向东行驶至事发地点时，重型自卸货车前部与轻型普通货车前部及左侧相撞，造成原告以及被告史云发受伤、两车不同程度受损的交通事故。该事故经交通管理部门认定，被告武文磊与史云发负事故同等责任，原告无责任。另悉，事故车辆冀B×××××号福田牌重型自卸货车实际所有人为被告么智勇，该车于被告中银保险处投保交强险以及商业三者险，事发于保险期间内。原告之损失经与被告多次协商，均未能达成一致意见。故，为维护原告合法权益，请求判令：1.四被告依法赔偿原告因交通事故所致的医疗费67708.27元、误工费34347.78元、护理费17323.20元、住院伙食补助费850元、营养费3750元、交通费2690元、残疾赔偿金71775元、精神损害抚慰金10000元、后续治疗费10000元以及司法鉴定费2700元，共计人民币221144.25元；不足部分由被告武文磊、么智勇以及史云发按照事故责任比例依法赔偿。2.本案诉讼费用由被告承担。
原告史春明为证明其主张，向本院提交了以下证据：1.居民户口簿；2.道路交通事故认定书；3.医疗机构诊断证明；4.医疗费票据、住院病历、用药清单以及门诊病历；5.冀B×××××号重型自卸货车机动车保险单复印件；6.天津市河东区好洁家政服务部开具的护理费发票；7.天津市滨海新区杨家泊镇看才村村民委员会出具的证明；8.天津市河西区担架服务队出具的收据2张；9.交通费票据；10.天衡司法医学鉴定所（2014）司鉴字第A0617号司法鉴定意见书以及司法鉴定费收据；11.原告与吴小云结婚证复印件。
被告武文磊、么智勇辩称，事故车辆冀B×××××号重型自卸货车实际所有人为被告么智勇，本案与案外人杜凤珍无任何关系。被告武文磊是么智勇雇佣的司机，事发时从事雇佣行为。事故车辆已在保险公司处投保交强险以及商业三者险，事发于保险期间内，故原告主张的合理合法损失应由保险公司在保险限额内依法赔偿。另，关于保险公司主张的事故车辆超载，商业三者险限额内应免赔10%的份额，投保时保险公司并未向投保人么智勇释明，故对保险公司主张的免赔10%么智勇不予认可，请求法院依法判决。
被告武文磊、么智勇为支持其抗辩，向本院提交了武文磊机动车驾驶证以及冀B×××××号重型自卸货车机动车行驶证复印件。
被告史云发辩称，本次事故事实清楚、责任明确，同时亦造成被告史云发受伤，故被告中银保险应在交强险限额内给史云发留有适当的赔偿比例。被告史云发同意对原告的合理合法损失予以赔偿，但史云发与原告系合伙关系，事发时也是从事合伙事务，最主要的是原告明知被告史云发醉酒驾驶仍搭乘史云发驾驶的车辆，原告本身具有重大过错，故应减轻被告史云发的赔偿责任，被告史云发认为原告在被告史云发担负的事故责任比例内自身应担负40%的责任。综上，请求法院依法判决。
被告史云发未向本院提交证据。
被告中银保险辩称，事故车辆冀B×××××号重型自卸货车在我公司投保交强险以及商业三者险，商业三者险附加不计免赔，事发于保险期间内。对于交强险，在被告武文磊具有有效驾驶证、驾驶车辆具有合法有效行驶证且武文磊驾驶证准驾车型与驾驶车辆相符、没有醉酒的前提下，我公司同意在交强险限额内在扣除另一伤者史云发合理的份额后，对原告的合理合法损失予以赔偿；对于商业三者险，在被告武文磊具有有效驾驶证、有效从业资格证以及事故车辆具有有效的行驶证依法参加年检并具有有效营运证的前提下，我公司同意在商业三者险限额内按照事故责任比例依法赔偿。另，我公司承保的冀B×××××号重型自卸货车事发时具有超载违法行为，故根据保险合同约定我公司享有10%的绝对免赔率，超出交强险限额的费用我公司同意承担45%的责任。最后，原告主张的司法鉴定费、诉讼费不属于保险公司理赔范围，我公司不予承担。
被告中银保险为支持其抗辩，向本院提交了《机动车第三者责任保险条款》。
经审理查明，2014年2月9日20时0分，被告武文磊驾驶冀B×××××号福田重型自卸货车，车内装载石粉超过核定载质量8870千克，沿津汉路北侧车道由东向西行驶到60公里＋500米处时驶入逆道，遇被告史云发醉酒后驾驶津A×××××号灰色燕台牌轻型普通货车车内拉乘原告，沿津汉路南侧机动车道由西向东行驶到津汉路60公里＋500米处，重型自卸货车的前部与轻型普通货车前部及左侧前部接触，造成原告以及被告史云发受伤，两车不同程度受损的交通事故。该事故经天津市公安交通管理局汉沽支队河西大队认定：被告武文磊承担事故同等责任；被告史云发承担事故同等责任；原告无事故责任。冀B×××××号重型自卸货车登记所有人为杜凤珍，被告么智勇自认该车实际所有人为么智勇，其为办理月票通行优惠将车辆登记在杜凤珍名下，该车投保人亦为被告么智勇。被告武文磊是被告么智勇雇佣的司机，事发时从事雇佣行为。该车于被告中银保险处投保交强险一份，商业三者险一份（保险限额500000元附加不计免赔险），被保险人及投保人均为被告么智勇，交强险及商业三者险保险期间均为2013年12月8日0时起至2014年12月7日24时止。
另查，原告伤后被送往天津市滨海新区汉沽医院进行救治，后因病情严重，转往天津市天津医院进行救治，诊断为：
股骨颈骨折（左）、胫骨骨干骨折。原告住院治疗17天，住院治疗期间支付护理费3240元，出院后遵医嘱多次去医疗机构予以复查。原告于天津市滨海新区汉沽医院治疗支付门诊费用2550.5元，于天津市天津医院治疗支付门诊费用4424.01元，住院费用60713.76元，上述费用截止日期为2014年6月27日。原告与吴小云系夫妻关系，婚后生育一子名史××。案件审理期间，原告就其损害伤残等级、护理期限、误工期限、二次手术费以及营养期限申请司法鉴定，本院依法委托天津市天衡司法医学鉴定所对此进行了鉴定，天衡司法医学鉴定所（2014）司鉴字第A0617号司法鉴定意见书鉴定意见如下：1.被鉴定人史春明伤致左下肢多发骨折并下肢功能丧失程度已构成九级伤残；2.伤后护理期限为180天；3.伤后营养期限为150天；4.伤后误工期限为330天；5.被鉴定人史春明伤后二次手术费10000元。原告为此预交司法鉴定费2700元，事发后被告么智勇为原告垫付医疗费40000元。
以上事实有双方当事人提交的书证及当事人陈述在案佐证，本院予以确认。
庭审中，双方当事人存有以下争议：
1.原告本次事故是否应承担相应的责任。被告史云发认为，被告史云发与原告系合伙关系，事发前原告与被告史云发共同饮酒，原告明知被告史云发饮酒仍搭乘被告史云发驾驶的车辆，本身具有一定的过错，被告史云发认为原告应担负40%的责任。对此，原告不予认可，认为本次事故原告系搭乘者，被告史云发醉酒后驾车发生交通事故，交通管理部门已认定原告无事故责任，被告史云发负事故同等责任，故原告不应担负任何责任。
2.事故车辆冀B×××××号自卸货车事发时超过核定载质量，被告中银保险是否在商业三者险限额内享有10%的绝对免赔率。被告中银保险认为，根据《机动车第三者责任保险条款》第二十条规定：发生保险事故时，保险机动车违反《中华人民共和国道路交通安全法》及其他法律法规中有关机动车装载的规定，增加10%的绝对免赔率。涉案保险车辆事发时超载违反装载规定，保险公司享有10%的绝对免赔率。被告么智勇认可其在保险投保确认单上签字，但认为保险公司在签订保险合同时对免赔条款未进行释明以及提醒注意，故保险公司在商业三者险限额内应全额赔偿。
本院认为，天津市公安交通管理局汉沽支队河西大队出具的道路交通事故认定书事实清楚，责任划分正确，本院依法予以采信。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，本次事故被告武文磊与被告史云发负事故同等责任，故本院认定被告武文磊承担50%的赔偿责任，被告史云发承担50%的赔偿责任。被告武文磊是被告么智勇雇佣的司机，事发时从事雇佣行为，故被告么智勇作为雇主应当承担侵权责任。那么在被告史云发承担的责任限额内，对于原告而言，其对自身损失是否具有过错？原告与被告史云发系合伙关系，事发前原告与被告史云发共同饮酒，饮酒后原告未予劝阻反而搭乘其车，其应当知道被告史云发饮酒后驾车存在危险，其应当能够预见也能够预防危险的发生，但原告将自己置身于危险状况放任危险的发生，对其自身安全缺乏必要的注意义务，对自身损害后果的发生也有过失，可适当减轻被告史云发的赔偿责任，本院酌定原告在被告史云发担负的责任限额内承担20%的责任。被告中银保险虽未向本院提交投保单、投保确认单，但经本院释明，被告么智勇作为投保人以及被保险人，其明确答复机动车保险单以及投保确认单确系其本人所签。事故车辆冀B×××××号重型自卸货车事发时超载，车辆超载情形为《中华人民共和国道路交通安全法》明确禁止，故依照《最高人民法院关于适用中华人民共和国保险法若干问题的解释（二）》第十条规定：保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款做出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。故，被告中银保险依据保险合同约定关于在商业三者险限额内享有10%的免赔率的主张，本院予以支持。
原告主张的经济损失本院确认如下：1.医疗费。根据原告提交的诊断证明、医疗费票据、住院病历以及用药清单，上述证据与本案具有关联性、合法性，本院予以认定。被告中银保险虽主张应从中扣除10%的非医保用药，但是就本案而言，受害人在医疗机构治疗，具体用药以及治疗检查由医生根据病情决定用药，受害人、投保人作为非专业人员均无法掌控，且被告中银保险也未提交有效证据证实受害人非医保用药属于不合理、不必要的治疗开支，故对被告中银保险的主张本院不予支持，经核实原告提交的医疗费票据，医疗费确认为67688.27元。2.住院伙食补助费。参照天津市国家机关一般工作人员出差伙食补助标准50元／天，原告住院17天，住院伙食补助费确认为50元／天×17天=850元。3.营养费。原告伤后营养期经天津市天衡司法医学鉴定所鉴定，伤后营养期限为150天，营养费确认为25元／天×150天=3750元。4.误工费。原告主张参照天津市2013年度居民服务业平均工资为标准，误工时间计算为437天（住院17天＋出院后建休叁个月＋伤后误工期330天）。原告主张误工标准参照天津市2013年度居民服务业平均工资28559元／年计算符合法律规定，本院准予。但原告的误工期限已经天津市天衡司法医学鉴定所鉴定，伤后误工期限为330天，不能再重复计算原告住院期间以及出院后建休的误工时间，故误工费确认为28559元／年÷365天×330天=25820.47元。5.护理费。原告主张住院期间护理费支付3240元，伤后护理期限180天，标准参照天津市2013年度居民服务业平均工资计算。原告伤后护理期限经天津市天衡司法医学鉴定所鉴定，伤后护理期限为180天，其中原告住院期间护理费支付3240元（18天），其余护理费计算为28559元／年÷365天×（180天-18天）=12675.5元，护理费确认为12675.5元＋3240元=15915.5元。6.交通费。交通费根据受害人及其必要护理人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，根据原告提交的收据、门诊病历（天津市天津医院复查3次，天津市滨海新区汉沽医院复查1次）以及本地区打车实际情况，交通费本院酌定为2350元。7.残疾赔偿金。原告户籍为农业户籍，损害程度经天津市天衡司法医学鉴定所鉴定为9级伤残，残疾赔偿金按照天津市2013年度农村居民人均可支配收入15405元／年计算，残疾赔偿金为15405元／年×20年×20%=61620元。原告与妻子吴小云20**年12月3日生育一子史××，被扶养人生活费按照天津市2013年度农村居民人均生活消费支出10155元／年计算为10155元／年×10年×20%÷2人=10155元，按照有关规定，被扶养人生活费计入残疾赔偿金，故残疾赔偿金确认为61620元＋10155元=71775元。8.精神损害抚慰金。根据原告的伤残等级以及其自身的过错程度，精神损害抚慰金本院确认为10000元。9.后续医疗费。根据天津市天衡司法医学鉴定所的鉴定意见，后续医疗费确认为10000元。因冀B×××××号重型自卸货车在被告中银保险处投保交强险以及商业三者险，故上述经济损失首先由被告中银保险在交强险限额医疗费用限额内赔偿原告医疗费5000元，交强险死亡伤残限额内赔偿原告误工费、护理费、就医交通费、残疾赔偿金以及精神损害抚慰金共计67550.4元（剩余限额留于赔偿被告史云发），超出交强险限额的医疗费62688.27元、住院伙食补助费850元、营养费3750元、后续治疗费10000元以及误工费、护理费、就医交通费以及残疾赔偿金58310.57元，由被告中银保险在商业三者险限额内赔偿原告医疗费62688.27元×50%×（1-10%）＝28209.72元、住院伙食补助费850元×50%×（1-10%）＝382.5元、营养费3750元×50%×（1-10%）＝1687.5元、后续治疗费10000元×50%×（1-10%）＝4500元以及误工费、护理费、就医交通费、残疾赔偿金58310.57元×50%×（1-10%）＝26239.76元；被告么智勇赔偿原告医疗费62688.27元×50%×10%＝3134.41元、住院伙食补助费850元×50%×10%＝42.5元、营养费3750元×50%×10%＝187.5元、后续治疗费10000元×50%×10%＝500元以及误工费、护理费、就医交通费、残疾赔偿金58310.57元×50%×10%＝2915.53元；被告史云发赔偿原告医疗费62688.27元×50%×（1-20%）＝25075.31元、住院伙食补助费850元×50%×（1-20%）＝340元、营养费3750元×50%×（1-20%）＝1500元、后续治疗费10000元×50%×（1-20%）＝4000元以及误工费、护理费、就医交通费、残疾赔偿金58310.57元×50%×（1-20%）＝23324.23元。原告住院治疗期间，被告么智勇垫付40000元，故原告待保险公司赔付后应将被告么智勇垫付的费用扣除其应担负的费用后剩余费用返还给被告么智勇。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，判决如下：
一、被告中银保险有限公司唐山中心支公司在交强险医疗费用限额内赔偿原告史春明医疗费人民币5000元。
二、被告中银保险有限公司唐山中心支公司在交强险死亡伤残限额内赔偿原告史春明误工费、护理费、就医交通费、残疾赔偿金以及精神损害抚慰金共计人民币67550.4元。
三、被告中银保险有限公司唐山中心支公司在商业三者险限额内赔偿原告史春明超出交强险限额的医疗费28209.72元、住院伙食补助费382.5元、营养费1687.5元、后续治疗费4500元以及误工费、护理费、就医交通费、残疾赔偿金26239.76元，共计人民币61019.48元。
四、被告么智勇赔偿原告史春明超出交强险限额医疗费3134.41元、住院伙食补助费42.5元、营养费187.5元、后续治疗费500元以及误工费、护理费、就医交通费、残疾赔偿金2915.53元，共计人民币6779.94元。
五、被告史云发赔偿原告史春明超出交强险限额的医疗费25075.31元、住院伙食补助费340元、营养费1500元、后续治疗费4000元以及误工费、护理费、就医交通费、残疾赔偿金23324.23元，共计人民币54239.54元。
六、驳回原告史春明的其他诉讼请求。
上述款项于本判决生效后十日内给付。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币919元（原告已经预交），由原告担负91.9元，被告么智勇担负459.5元，被告史云发担负367.6元。司法鉴定费人民币2700元（原告已经预交），原告担负270元，被告么智勇担负1350元，被告史云发担负1080元。被告么智勇、史云发担负的案件受理费以及司法鉴定费于本判决生效后十日内直接给付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提交副本，上诉于天津市第二中级人民法院。
代理审判员 柳斌
二〇一四年七月二十日
书 记 员 李燕
附：法律释明
1.《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
2.《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
3.《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
4.《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条第一款同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。