广东省揭阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）揭中法刑二终字第25号
原公诉机关揭阳市榕城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）江双喜，男，1977年11月22日出生，汉族，福建省平和县人，小学文化，住平和县。因本案于2013年1月26日被羁押，同年1月27日被刑事拘留，同年3月5日被逮捕。现押于揭阳市看守所。
上诉人（原审被告人）魏伟雄，男，1989年10月10日出生，汉族，揭阳市榕城区人，小学文化，住揭阳市榕城区。因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2009年6月17日被广东省揭东县人民法院判处有期徒刑八个月，2009年10月27日刑满释放。因本案于2013年6月7日被刑事拘留，同年7月12日被逮捕。现押于揭阳市看守所。
辩护人张宇光，广东粤剑律师事务所律师。
辩护人张世佳，广东粤剑律师事务所实习律师。
上诉人（原审被告人）蔡楚强，男，1981年11月25日出生，汉族，广东省普宁市人，小学文化，住普宁市。因本案于2013年4月12日被羁押，同年4月13日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现押于揭阳市看守所。
上诉人（原审被告人）李建，男，1989年11月30日出生，汉族，广东省普宁市人，小学文化，住普宁市。因本案于2013年6月9日被刑事拘留，同年7月12日被逮捕。现押于揭阳市看守所。
揭阳市榕城区人民法院审理揭阳市榕城区人民检察院指控原审被告人江双喜犯盗窃罪、故意伤害罪，原审被告人魏伟雄、蔡楚强、李建犯故意伤害罪以及原审附带民事诉讼原告人林某某提起附带民事诉讼一案，于2014年3月18日作出（2014）揭榕法刑初字第32号刑事附带民事判决。宣判后，江双喜、魏伟雄、蔡楚强、李建对刑事判决部分不服，均提出上诉；附带民事部分因原告人和被告人双方在法定期限内均没有提出上诉，已发生法律效力。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、盗窃
被告人江双喜伙同张双义、陈明星、陈良枝、江志宏（均已被判刑）、陈清辉、陈德鑫（均另案处理）经事先密谋，于2010年1月16日4时许驾驶1辆面包车窜至深圳市龙岗区龙城办事处龙西中路龙达小区35栋被害人蔡润填存放香烟的仓库，江双喜和张双义用剪钳剪开仓库门的锁头，除江志宏负责开车接应外，其余6人进入仓库，盗走蔡润填存放于仓库内的双喜牌香烟800条、黑色芙蓉王牌香烟100条、软盒中华牌香烟150条、芙蓉王牌香烟1100条、双叶牌香烟400条、软盒白沙牌香烟200条、红盒五叶神牌香烟100条、盒装世纪经典双喜牌香烟250条、黑色白沙牌香烟400条、软装特利双喜牌香烟400条。得手后，张双义等人将盗得的香烟销赃给张镇状（已被判刑），江双喜分得赃款人民币（下同）4000元。2013年1月26日，江双喜被抓获归案。经价格鉴定，被盗香烟总价值566600元。
原判认定上述事实，有被害人的陈述、证人证言、现场勘查笔录、现场录像光碟及截图、仓库盘点表、价格鉴定结论书、刑事判决书及刑事裁定书、同案人的供述、被告人江双喜的供述等证据材料予以证实。
二、故意伤害
2012年12月，被告人魏伟雄纠集被告人江双喜、蔡楚强、李建密谋教训被害人林某某，并由魏伟雄准备了刀具和硫酸等作案工具伺机作案。2013年1月5日21时许，魏伟雄得知林某某在揭阳市榕城区东湖路（原东二路）“奥林健身馆”，便驾驶1辆号牌为粤VYP9**的“本田雅阁”小轿车载江双喜、蔡楚强和李建到附近蹲守。22时40分许，林某某驾驶1辆号牌为粤VVJ9**的“比亚迪”小轿车离开“奥林健身馆”，魏伟雄便驾车尾随。两车行驶至东湖路“星星幼儿园”前路段时，魏伟雄驾车撞击林某某驾驶的小轿车尾部。林某某被撞后下车查看，蔡楚强、李建各持1把砍刀，江双喜手拿1瓶硫酸和1把砍刀，3人蒙面下车追砍林某某。林某某见状往进贤门大道方向逃跑，江双喜、蔡楚强和李建在后面追赶，魏伟雄驾车追撞林某某。林某某跑到东湖路与进贤门大道的红绿灯路口时被魏伟雄驾车撞在地上，从地上爬起来后跑入进贤门大道路边的“非主流发廊”。江双喜、蔡楚强和李建紧跟着追进发廊内，江双喜将硫酸泼向林某某，其本人和李建、林某某均被硫酸溅到，3人皮肤不同程度烧伤。接着，江双喜、蔡楚强、李建各持1把砍刀往林某某身上乱砍，致林某某的头部和四肢不同程度受伤。随后，3人乘坐魏伟雄驾驶的小轿车逃离现场。魏伟雄等4人逃窜到汕头市潮阳区一山旁边，将作案用的面罩、刀、硫酸瓶等丢掉。接着，魏伟雄联系张建标（另案处理）到场，由张建标联系黄伟佳将魏伟雄驾驶的“本田雅阁”小轿车开去维修。事后，张建标先后在普宁市和深圳市共拿了18000元给蔡楚强，蔡楚强从中拿了2500元给江双喜，拿了7500元给李建。2013年1月26日、4月12日，江双喜、蔡楚强先后被公安机关抓获归案。2013年6月7日，魏伟雄到公安机关投案。2013年6月9日，李建到公安机关投案。2013年1月10日，经法医鉴定，林某某头部及肢体创口均符合锐器作用所致，左手损伤符合烧伤所致；左手浅Ⅱ°烧伤面积累计达62平方厘米，其损伤程度达轻微伤；肢体创口长度累计达5.5厘米，右第二掌骨不完全性骨折，右肱骨骨折，右胫骨骨折，其损伤程度达轻伤；头部创口累计达9厘米，面部创口累计达5厘米，颈部创口长5厘米，其损伤程度达轻伤；右颞部损伤伤情尚不稳定，待治疗终结（3-6个月）后予以补充鉴定。2013年4月29日，经法医补充鉴定，林某某右颞部损伤后致右侧外伤性完全性面瘫，其损伤程度属重伤，伤残等级属六级。
另认定，被告人魏伟雄、江双喜、蔡楚强、李建的犯罪行为给附带民事诉讼原告人林某某造成经济损失共计74814.16元。
原判认定上述事实，有被害人的陈述、证人证言、现场勘查笔录、现场监控录像视频截图、法医学人体损伤程度鉴定书、刑事化验检验报告书、车辆痕迹检验意见书、DNA鉴定书、刑事判决书、归案情况证实材料、各被告人的供述以及身份证实材料等证据予以证实。
原审法院认为，被告人江双喜伙同其他同案人以非法占有为目的，采用秘密手段，窃取他人财物，数额特别巨大；故意非法损害他人身体健康，致人重伤并造成六级残疾，其行为已分别构成盗窃罪和故意伤害罪，应予数罪并罚。被告人魏伟雄、蔡楚强、李建故意非法损害他人身体健康，致人重伤并造成六级残疾，其行为均已构成故意伤害罪。魏伟雄纠集他人实施故意伤害，江双喜、蔡楚强、李建积极参与实施故意伤害，4人在共同犯罪中起主要作用，均系主犯，应根据其各自的犯罪情节分别依法惩处。魏伟雄因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑之罪，是累犯，应当从重处罚。李建犯罪以后自动投案，如实供述主要犯罪事实，系自首，可以从轻处罚。魏伟雄、江双喜、蔡楚强、李建的犯罪行为给附带民事诉讼原告人林某某造成财产损失，应当承担全部民事赔偿责任。林某某所受各项物质损失的具体数额，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》和《广东省2013年度人身损害赔偿计算标准》规定的项目、标准确定。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二百三十四条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十五条第一款，第六十七条第一款，第六十九条，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第三十六条第一款；《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零二条；《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十四条第一款第（七）项；《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，作出如下判决：
一、被告人江双喜犯盗窃罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币五万元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑七年。总和有期徒刑十八年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币五万元。决定执行有期徒刑十七年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币五万元。
二、被告人魏伟雄犯故意伤害罪，判处有期徒刑八年。
三、被告人蔡楚强犯故意伤害罪，判处有期徒刑七年。
四、被告人李建犯故意伤害罪，判处有期徒刑六年。
五、被告人魏伟雄、江双喜、蔡楚强、李建应赔偿附带民事诉讼原告人林某某物质损失共人民币74814.16元（其中医疗费35724.52元、误工费17293元、护理费10254.64元、住院伙食补助费4500元、交通费2000元、住宿费4796元），被告人魏伟雄、江双喜、蔡楚强、李建分别各承担人民币18703.54元，并相互负连带责任。
六、驳回附带民事诉讼原告人林某某的其他诉讼请求。
上诉人江双喜上诉称：本案被盗的香烟只有40多件，且价值没有超过50万元，不属于“数额特别巨大”；被害人林某某的伤残程度未达到六级，请求二审法院重新鉴定；其能如实交代所犯罪行，有悔罪表现，请求对其从轻判处。
上诉人魏伟雄上诉及其辩护人辩护称：被害人林某某的伤残程度未达到六级，有相应的视频及截图可以证明，申请二审法院重新进行鉴定；魏伟雄的认罪和悔罪态度好，且有自首情节；魏伟雄之前因停车位一事与林某某有矛盾，林某某存在严重过错。综上，请求对魏从轻判处。
上诉人蔡楚强上诉称：被害人林某某的伤残程度达不到六级，要求二审法院重新鉴定；其能如实交代，且有悔罪表现，请求对其从轻判处。
上诉人李建上诉称：被害人林某某的伤残程度达不到六级，请求二审法院重新鉴定。
经审理查明：原判认定上诉人江双喜伙同同案人张双义、陈明星、陈良枝、江志宏、陈清辉、陈德鑫盗窃被害人蔡润填价值566600元的香烟；上诉人魏伟雄纠集上诉人蔡楚强、江双喜、李建密谋伤害被害人林某某，具体由魏伟雄驾车撞林某某，蔡楚强、李建、江双喜持刀砍林某某，江双喜持硫酸泼林某某，致林某某重伤并造成六级残疾的事实清楚，证据确实、充分，且经原审法庭程序示证、质证，合法、有效，本院予以确认。
对于上诉人江双喜、魏伟雄、蔡楚强、李建的上诉意见及辩护人的辩护意见，本院综合评判如下：
1.原判认定原审被告人江双喜参与盗窃的数额准确，适用法律正确。江双喜上诉提出盗窃作案的香烟数量只有40多件，价值没有50多万元，未达到“数额特别巨大”的标准。经查，原判认定江双喜等人盗窃的香烟数量有被害人蔡润填的陈述，证人蔡健忠、庄俊发的证言，仓库盘点表，同案人张双义、张镇状的供述等证据证实，且上述证据能相互印证，依法可予认定；认定被盗香烟价值为566600元的价格鉴定结论书是由具有法定鉴定资质的鉴定机构依照法定程序作出的，鉴定结论客观真实，合法有效，该数额也已达到盗窃“数额特别巨大”的标准；故该上诉意见的理由不成立，不予采纳。
2.原判采信的法医学人体损伤程度补充鉴定书合法有效，可以作为定案依据。上诉人江双喜、魏伟雄、蔡楚强、李建上诉以及魏伟雄的辩护人辩护提出被害人林某某的损伤程度不构成重伤，伤残等级达不到六级标准，请求重新进行鉴定。关于辩护人提出揭阳市中医院病历记载林某某的面容自如，病历更无提及林某某的面瘫症状的问题。经查，揭阳市公安司法鉴定中心作出的法医学人体损伤程度补充鉴定书对揭阳市中医院的病历摘录不够完整并缺乏连贯性，但经本院向揭阳市中医院调取林某某的病历材料，该病历有显示林某某在该院治疗时已出现面瘫症状。关于辩护人提出补充鉴定书的鉴定时间违反有关规定，应待医疗终结期后再进行鉴定的问题。经查，揭阳市公安司法鉴定中心在林某某损伤90日后进行伤情鉴定，符合《人体损伤程度鉴定标准》的要求。综上，原判据以定案的法医学人体损伤程度补充鉴定书是由具有法定资质的鉴定部门依照法定程序作出的，结论客观真实，合法有效，可以作为认定被害人损伤程度的依据；上诉人及辩护人请求重新鉴定的理由不成立，不予支持。
3.原判认定的量刑情节准确，量刑适当。上诉人魏伟雄、江双喜、蔡楚强上诉以及魏伟雄的辩护人辩称魏伟雄、江双喜、蔡楚强能如实交代犯罪事实，且有悔罪表现，请求予以从轻改判。经查，原判已对上述3人的量刑情节依法作出认定，并综合考虑其在共同犯罪中所起作用予以判处，量刑并无不当；故该上诉及辩护意见的理由不成立，不予采纳。魏伟雄又上诉称其有自首情节，且被害人林某某存在过错，请求对其从轻改判。经查，魏伟雄虽有自动投案的情节，但其在侦查阶段对纠集江双喜等人以及参与密谋等情节未能如实供述，其行为不属于自首；其称林某某本身存在过错，经查缺乏其他证据相佐证，依法不能认定；故该上诉意见的理由不成立，不予采纳。
本院认为，上诉人江双喜无视国家法律，伙同其他同案人以非法占有为目的，采用秘密手段，窃取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪。上诉人魏伟雄、江双喜、蔡楚强、李建故意非法损害他人身体健康，致人重伤并造成六级残疾，其行为均已构成故意伤害罪。对江双喜依法应予数罪并罚。魏伟雄纠集他人实施故意伤害，江双喜、蔡楚强、李建积极参与实施故意伤害，4人在共同犯罪中均起主要作用，均是主犯，应当按照其所参与的的全部犯罪处罚。魏伟雄前因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑之罪，是累犯，依法应当从重处罚。李建犯罪以后自动投案，如实供述主要犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 许业华
代理审判员 姚明旺
代理审判员 彭艳君
二〇一四年十二月十七日
代书 记员 林斯特
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。