龙岩市中级人民法院（）拟稿纸
福建省龙岩市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽08民终685号
上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司长汀支公司，住所地福建省长汀县兴民技术开发区1-5层，统一社会信用代码：9135082185790632X3。
代表人：黄荣生，系该公司经理。
委托诉讼代理人：黄佳军，福建吉弘律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：钟新华，男，1962年9月19日生，汉族，住福建省长汀县。
委托诉讼代理人：李秉强，福建金磊律师事务所律师。
原审被告：刘何洪，男，1967年4月28日生，汉族，住福建省长汀县。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司长汀支公司（以下简称中国人保长汀支公司）因与被上诉人钟新华，原审被告刘何洪机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省长汀县人民法院（2016）闽0821民初2989号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月24日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人中国人保长汀支公司的委托诉讼代理人黄佳军，被上诉人钟新华的委托诉讼代理人李秉强到庭参加诉讼，原审被告刘何洪经传票合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
中国人保长汀支公司上诉请求：撤销原审判决中关于误工费的判决。事实和理由：1.原判酌定钟新华误工费标准按单位从业人员平均工资58719元/年计算没有事实和法律依据，钟新华是龙岩市烟草公司长汀分公司古城烟草站烟技员，每月工资6156元，且该固定收入并未因本案交通事故而有所减少；2.误工时间应按住院天数45天较为适宜。
钟新华辩称，原判认定事实清楚，对于误工费的标准、天数的认定符合法律规定，请求二审法院依法维持原判。
钟新华向一审法院起诉请求：1、判令被告刘何洪赔偿原告钟新华医疗费2982.13元、交通费500元、住院伙食补助费1532元（45天×30元/天）、护理费4500元（45天×100元/天）、营养费1532元（45天×30元/天）、误工费28728元[（45天+90天+5天）×205.20元/天]、精神损害抚慰金5000元，以上共计44744.13元；2、判令被告中国人保长汀支公司对被告刘何洪的赔偿责任，在保险赔偿限额范围内，向原告钟新华予以赔偿。
一审法院认定事实：2015年9月13日9时40分许，被告刘何洪驾驶车牌号为闽Ｆ×××××号的小型客车从长汀县四都镇往长汀县工贸新城方向行驶，途经古城镇黄陂村路段超车时与前方同方向由原告钟新华驾驶的车牌号为闽Ｆ×××××的两轮摩托车（后载其妻曹春香）发生碰撞，造成原告钟新华及其妻曹春香受伤，车辆损坏的交通事故。2015年10月9日，长汀县公安局交通警察大队作出第3508217201500545号《道路交通事故认定书》，认定被告刘何洪负事故全部责任，原告钟新华及曹春香无责任。事故发生后，原告钟新华被送至福建省汀州医院治疗，至2015年10月28日出院，计住院45天，出院诊断为：1.C3、4椎体挫伤；2.脑震荡；双侧额颞叶硬膜下积液；4.左侧眶周皮肤软组织挫裂伤。出院医嘱：1.门诊随诊，硬膜下积液未完全吸收，继续休息3个月，1个月后复出头颅CT；2.颈部酸痛可继续骨伤科理疗，适当活动。此后，原告为治疗支出门诊医疗费2932.13元（其中汀州医院2101.13元；龙岩第一医院616元；长汀江厦药店购买中西药215元）。被告刘何洪驾驶的闽Ｆ×××××号的小型客车有向被告中国人保长汀支公司投保机动车第三者责任强制保险，责任赔偿限额为122000元（死亡伤残赔偿限额110000元；医疗费用赔偿限额10000元；财产损失赔偿限额2000元），商业第三者责任保险300000元。本起交通事故发生在交强险和商业三者险保险期间。另查明，原告在汀州医院治疗期间，被告刘何洪有垫付医疗费，该部分医疗费票据由被告刘何洪保管，并在原告住院期间付给原告现金1000元。原告为治疗支出门诊医疗费2717.13元，经龙岩市医疗保险管理中心审核，其中非医保部分为456.32元。2016年四五月间，原告与被告刘何洪有就赔偿损失进行协商。
一审法院认为，根据交通事故认定书认定，被告刘何洪负本起事故全部责任，原告无责任。因此，被告刘何洪对事故发生具有过错，侵害了原告的民事权益，应对损失承担侵权责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定的赔偿项目，原告钟新华损失及标准确定如下：（1）原告的医疗费为2932.13元（其中汀州医院2101.13元；龙岩第一医院616元；长汀江厦药店购买中西药215元）；（2）交通费根据原告住院时间及至龙岩就诊，酌定500元；（3）住院伙食补助费，因原告的住院时间为45天，故确认为900元（45天×20元）；（4）护理费可确认为4050元（90元/天×45天）；（5）营养费参照住院伙食补助的标准计算，即900元（45天×20元）；（6）误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，原告虽提供单位证明其月工资6165元，但未提供其工资发放相关单据及实际减少的收入凭证，故酌定其误工费按单位从业人员平均工资58719元/年计算，其误工费可确认为21717.45元[160.87元×(45天+90天)]；（7）对于精神损害赔偿金的问题，原告未提供相应的事实依据，故该主张不予支持。以上（1）—（7）项合计30999.58元。被告中国人保长汀支公司应在交强险及商业三者险限额范围内的赔偿数额为30328.26元（30999.58元－非医保费用456.32元－外购药215元）。被告刘何洪应赔偿原告钟新华671.32元（非医保费用456.32元＋外购药215元）。该款与被告刘何洪预先给付原告钟新华1000元相抵扣，原告钟新华应返还刘何洪328.68元，该返还款可从被告中国人保长汀支公司赔付原告钟新华款项中扣减，并由被告中国人保长汀支公司直接给付被告刘何洪328.68元。故被告中国人保长汀支公司直接赔付原告钟新华款项为29999.58元（30328.26元－328.68元）。对于原告权利主张是否已过诉讼时效的问题，因原告与被告刘何洪在2016年四五月间对其损失进行协商，故根据《中华人民共和国民法通则》第一百四十二条及《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十六条、第十七条的规定，其诉讼时效中断，故原告主张权利未过诉讼时效，故被告中国人保长汀支公司的该项抗辩，不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百四十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十六条、第十七条，国务院《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司长汀支公司于本判决生效后二十日内，在交强险及商业三者险限额范围内赔偿原告钟新华医疗费、交通费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费等经济损失合计人民币29999.58元（已扣除328.68元）。二、驳回原告钟新华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延期间的债务利息。一审案件受理费人民币918元，减半收取459元，由原告钟新华负担146元，由被告刘何洪负担10元，由被告中国人民财产保险股份有限公司长汀支公司负担303元。
本院二审期间，钟新华围绕上诉请求依法提交以下证据：长汀县医院通用门诊病历、诊断报告，证实钟新华还在继续治疗，存在误工。经庭审质证，中国人保长汀支公司对证据的真实性没有异议，但认为与本案没有关联。本院经审核认为，钟新华是否仍在治疗与本案没有关联性，当事人可另行依法主张，对该证据本院不予采信。中国人保长汀支公司对一审判决查明认定的事实除认为“遗漏查明钟新华是否有因本起交通事故存在误工损失”外无异议。钟新华对一审判决查明认定的事实无异议。对当事人无异议的事实，本院予以确认。
本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。钟新华是龙岩市烟草公司长汀分公司古城烟草站烟技员，根据龙岩市烟草公司长汀分公司出具的书面证明，钟新华每月工资6156元，但钟新华并未举证证明其收入因本案交通事故而有所减少，原判酌定其误工费按单位从业人员平均工资58719元/年计算，其误工费确认为21717.45元[160.87元×(45天+90天)]于法无据，依法应予纠正。原判对医疗费、住院伙食补助费、交通费、护理费、营养费的确认及与刘何洪预付款的抵扣符合法律规定，本院予以认定，中国人保长汀支公司应在交强险及商业三者险限额范围内赔偿钟新华医疗费、交通费、住院伙食补助费、护理费、营养费等经济损失合计人民币8282.13元。
综上所述，中国人保长汀支公司的上诉请求成立，予以支持。一审判决认定事实错误，依法予以纠正。原审被告刘何洪经传票合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审判。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十六条、第十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销长汀县人民法院（2016）闽0821民初2989号民事判决第一项，即“被告中国人民财产保险股份有限公司长汀支公司于本判决生效后二十日内，在交强险及商业三者险限额范围内赔偿原告钟新华医疗费、交通费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费等经济损失合计人民币29999.58元（已扣除328.68元）”；
二、维持长汀县人民法院（2016）闽0821民初2989号民事判决第二项，即“驳回原告钟新华的其他诉讼请求”；
三、中国人民财产保险股份有限公司长汀支公司于本判决生效后二十日内，在交强险及商业三者险限额范围内赔偿钟新华医疗费、交通费、住院伙食补助费、护理费、营养费等经济损失合计人民币8282.13元（已扣除328.68元）。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费342元,由被上诉人钟新华负担。一审案件受理费459元变更为上诉人中国人民财产保险股份有限公司长汀支公司负担50元，被上诉人钟新华负担399元,原审被告刘何洪负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 傅 胜 荣
审 判 员 张 静 瑜
审 判 员 陈 水 柏
二〇一七年六月六日
书 记 员 廖 毓 斌 （ 代 ）
案号：（2017）闽08民终685号
主审法官 签名及时间：其他合议庭成员签名及时间：法官助理或执行员签名及时间：
书 记 员 签 名 及 时 间 ：
拟稿单位：拟稿人及时间：校对人及时间：打字员：
印制单位及时间：份数：
备注：