山东省聊城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁15民终1821号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司，住所地：聊城市东昌府区柳园龙山路23号。
法定代表人：孙传鲲，职务：总经理。
委托诉讼代理人：王瑞月，山东鲁风律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：ＸＸＸ，男，1968年9月21日出生，汉族，居民，住阳谷县。
委托诉讼代理人：胡越，山东东昌律师事务所律师。
原审被告：邢怀英，男，1989年6月30日出生，汉族，农民，住阳谷县。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司（以下简称中国人保财险）因与被上诉人ＸＸＸ、原审被告邢怀英机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省阳谷县人民法院（2016）鲁1521民初5033号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
中国人保财险上诉请求：1、请求二审人民法院依法撤销（2016）鲁1521民初5033号民事判决书第一项内容（即中国人保财险在交强险责任限额内赔偿ＸＸＸ医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金共计89597元），并依法改判；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审判决认定ＸＸＸ的误工时间按照伤后10个月予以计算，是错误的。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“，误工时间根据受害人接收治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。虽然ＸＸＸ经司法鉴定作出误工时间为伤后10个月，但是ＸＸＸ因伤情导致持续误工，根据上述法律规定，其误工时间应计算至定残日的前一天。因此，本案中被上诉人ＸＸＸ的误工时间应为2016年8月26日至2016年11月28日鲁金正司鉴所[2016]临鉴字第797号鉴定意见书作出的前一日即2016年11月27日，共计94天。2、一审法院认定被上诉人ＸＸＸ护理费按照批发零售业每日163.4元计算，是错误的，应予以纠正。被上诉人为了证实其主张，虽然提供了阳谷县市场监督管理局出具的证明材料，但是该份证据与被上诉人庭审时提交的营业执照不相符合，营业执照副本中年度验照部分无法体现被上诉人按时进行了年审且在事故发生前正常经营的事实情况。因此，对于护理人员的护理费计算标准应按照农民户口性质每日59.36元计算。
被上诉人ＸＸＸ答辩称：首先关于误工费，根据“最高院”第二十条的规定，误工时间的确定应当先依据鉴定报告，受害人持续误工的，误工时间是可以计算至定残前一日，而不是应当计算至定残前一日。另外ＸＸＸ事故发生之前一直在山东首信高分子材料股份有限公司工作，月平均收入为3100元。被上诉人的损失要远远高于一审判决的误工损失。其次，关于护理费ＸＸＸ一审中提交的阳谷县市场监督管理局的证明材料已证实护理人员在事故发生前正常营业的情况，一审认定护理费的标准符合事实及法律规定，故要求驳回上诉人的上诉请求。
原审被告邢怀英未到庭，也未提出任何答辩意见。
ＸＸＸ向一审法院诉讼请求：1、请求邢怀英、中国人保财险依法赔偿ＸＸＸ医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、鉴定费、残疾赔偿金、交通费、被扶养人生活费、精神抚慰金共计164510.25元；2、诉讼费用由邢怀英、中国人保财险承担。
一审法院认定事实：2016年8月26日15时00分许，ＸＸＸ无证驾驶无号牌摩托车沿黄河路自东向西行驶至狮子楼路路口因违反交通信号通行与自西向东转弯的邢怀英驾驶的鲁Ｐ×××××轿车相撞，致两车损坏，ＸＸＸ受伤。事故发生后，聊城市公安局巡逻警察支队阳谷大队出具《道路交通事故认定书》，认定邢怀英负事故的同等责任，ＸＸＸ负事故的同等责任。ＸＸＸ受伤后，被送往阳谷县人民医院住院治疗29天，共花费医疗费用50421元，邢怀英垫付500元，ＸＸＸ住院期间由蒋拥军（系ＸＸＸ之妻）、柴保朋（系ＸＸＸ之女婿）护理，二人均从事批发零售行业。诉讼中，ＸＸＸ出示其本人委托山东金正法医司法鉴定所出具的鲁金正司鉴所[2016]临鉴字第797号鉴定意见书，结论为：“1、被鉴定人ＸＸＸ之损伤构成十级伤残；2、二次手术费用约10000元；3、伤后误工时间为10个月，二次手术取出内固定误工时间为1个月；3、伤后住院期间需2人护理，出院后需1人护理3个月；二次手术取出内固定时需1人护理半个月；4、伤后营养期限为3个月”。ＸＸＸ支出鉴定费2500元。中国人保财险对该鉴定意见书不服，要求对护理时间、误工时间、伤残等级进行重新鉴定，经阳谷县人民法院委托，山东银丰司法鉴定所出具鲁银司鉴[2017]临鉴字第781号鉴定意见书，结论为：“1、被鉴定人ＸＸＸ之损伤构成十级伤残；2、被鉴定人ＸＸＸ伤后护理时间为4个月；3、被鉴定人ＸＸＸ伤后误工时间为10个月。另认定，鲁Ｐ×××××轿车在中国人保财险投保了交强险及商业三者险30万元，且有不计免赔，本案交通事故发生在保险期内。
一审法院认为，聊城市公安局交通巡逻警察支队阳谷大队出具的道路交通事故认定书，对发生交通事故的基本事实认定清楚，对事故责任的认定客观、公正，予以采信。依据该认定书，ＸＸＸ及邢怀英各承担本次事故的50%的责任为宜。鲁金正司鉴所[2016]临鉴字第797号鉴定意见书中ＸＸＸ的二次手术费、二次手术取出内固定所需护理人数及护理时间，予以采信。鲁银司鉴[2017]临鉴字第781号鉴定意见书中的伤残等级、护理时间、误工时间，予以采信。对ＸＸＸ主张的各赔偿项目及金额，依法认定如下：医疗费（包含二次手术费）60421.1元、住院伙食补助费870元、营养费2700元、误工费19598.7元、护理费26797.6元、残疾赔偿金25860元、精神损害抚慰金1000元、交通费酌情认定为800元、被扶养人生活费5540.4元、鉴定费2500元，以上共计146088元（精确到个位数）。鲁Ｐ×××××轿车在中国人保财险投保了交强险及商业三者险，事故发生在保险期间，中国人保财险应在医疗费用赔偿限额内赔偿ＸＸＸ医疗费、住院伙食补助费、营养费10000元，在伤残赔偿限额内赔偿ＸＸＸ误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等79597元，以上共计89597元。对于ＸＸＸ超出交强险责任限额的损失部分，由中国人保财险根据责任比例赔偿原告26996元。另外，ＸＸＸ为本次事故支出鉴定费2500元系ＸＸＸ实际支出，由邢怀英按责任比例承担1250元，邢怀英在事故发生后为ＸＸＸ垫付医疗费500元，本案中，邢怀英应承担的鉴定费为750元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司阳谷支公司于本判决生效后十日内在交强险责任限额内赔偿原告ＸＸＸ医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金共计89597元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司阳谷支公司于本判决生效后十日内在商业三者险合同限额内赔偿原告ＸＸＸ各项费用26996元。三、被告邢怀英于本判决生效后十日内给付原告ＸＸＸ鉴定费750元。四、驳回原告其他诉讼请求。上述第一、二项款直接汇至阳谷县人民法院的银行账户，开户银行：中国农业银行阳谷县支行，户名：阳谷县人民法院，账号：15×××60。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1767元，由ＸＸＸ承担883.5元，由邢怀英承担883.5元。
二审中，被上诉人ＸＸＸ提交劳动合同一份、工资银行流水一份、单位出具的工资表一份、单位的误工证明一份、公司营业执照一份，证明ＸＸＸ一直在山东首信高分子材料股份有限公司工作，月平均收入为3100元，事故发生后，ＸＸＸ丧失劳动能力，向单位请假，实际收入减少。上诉人中国人保财险认为被上诉人ＸＸＸ提供的证据并非新证据，而且对一审的审理结果，被上诉人方并未提出上诉，现要求按照月工资3100元主张误工费属于变更诉讼的请求，不应得到支持。而且被上诉人方提供的工资表加盖的该公司公章并非该公司财务章，按照日常逻辑，工资表中领取工资时应当由员工本人签名，因此，对工资表的真实性不予认可。对于提交的活期账户明细，该证据无法显示其往来账户系所在公司公户，对于提供的2017年6月29日的误工证明，该证明中没有财物负责人及公司负责人的签名，对真实性不予认可。对于营业执照，该执照系复印件，虽然该营业执照中加盖有公司公章，但登记机关处的印章系灰色。本院认为，二审中被上诉人ＸＸＸ提交的上述证据与上诉人的上诉请求无关，本院不予采信。
经二审审理，本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，关于误工时间的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款之规定，“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”本案中被上诉人ＸＸＸ因伤致残，误工时间应从因交通事故受伤之日起计算至评残日前一天为宜。被上诉人ＸＸＸ因交通事故受伤做了两次司法鉴定，一次为ＸＸＸ个人委托，2016年11月28日出具的鲁金正司鉴所[2016]临鉴字第797号鉴定报告，另一次为因上诉人不服ＸＸＸ个人委托的鉴定报告，由阳谷县人民法院对外委托，2017年3月14日作出的鲁银司鉴所[2017]临鉴字第781号鉴定报告。本院认为，虽然该两份鉴定报告的定残级别一致，但因上诉人对第一次的鉴定报告不予认可，故定残日应确定为第二次鉴定报告的日期，即2017年3月14日。故被上诉人ＸＸＸ的误工时间为199天，误工损失应为59.39元/天×199天=11818.6元。
关于本案ＸＸＸ护理费的计算标准问题。审理认为，被上诉人ＸＸＸ的护理人员提交了由阳谷县市场监督管理局博济桥监管所出具的证明一份，能够证明被上诉人ＸＸＸ的护理人员蒋拥军、柴保朋从事零售行业，被上诉人ＸＸＸ的护理费依零售行业的标准进行计算，并无不当。上诉人的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司的上诉请求部分成立，予以部分支持；依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
维持山东省阳谷县人民法院（2016）鲁1521民初5033号民事判决书第二项、第三项；
撤销山东省阳谷县人民法院（2016）鲁1521民初5033号民事判决书第四项；
变更第一项为上诉人中国人民财产保险股份有限公司阳谷支公司在交强险限额内赔偿被上诉人ＸＸＸ医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金共计81817元。
驳回被上诉人ＸＸＸ的其他诉讼请求。
一审案件受理费1792元，由被上诉人ＸＸＸ承担599元，原审被告邢怀英承担1193元；二审案件受理费应为577元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司负担433元，由被上诉人ＸＸＸ负担144元。
本判决为终审判决。
审 判 长 户凤英
审 判 员 闫 蕾
审 判 员 刘振全
二〇一七年八月二十三日
法官助理 赵 琪
书 记 员 段金国