浙江省象山县人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0225民初5377号原告：金爱华，男，1980年3月2日出生汉族，住安徽省安庆市宿松县。委托代理人：张波，宁波市民信法律服务所法律工作者。委托代理人：葛月群，宁波市民信法律服务所法律工作者。被告：宁波市润森建设工程有限公司（统一社会信用代码91330203768518245L），住所地浙江省宁波市海曙区中山西路海曙大厦5-49，实际经营地浙江省宁波市海曙区解放北路148号金穗大厦C座1202室。法定代表人：许东海，该公司经理。委托代理人：郭强来，浙江尚甬律师事务所律师。第三人：康茂华，男，1975年10月5日出生汉族，住安徽省亳州市谯城区。第三人：李腾，男，1982年3月5日出生汉族，住安徽省涡阳县。原告金爱华与被告宁波市润森建设工程有限公司（以下简称润森公司）劳动争议纠纷一案，于2017年6月2日诉至本院。本院立案后，依法适用简易程序于2017年8月23日公开开庭审理了本案，经征得当事人同意，本院当庭追加康茂华、李腾作为本案第三人参加诉讼。原告金爱华的委托代理人张波、葛月群，被告润森公司的委托代理人郭强来及第三人康茂华、李腾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金爱华向本院提出诉讼请求：判令润森公司支付工资款35180元。事实和理由：润森公司承建象山大目湾十里澜山工程后，非法转包给李腾，李腾又将部分工程分包给了康茂华。金爱华由康茂华雇佣在该工地从事泥工工作，劳动报酬按260元/天计算，但康茂华尚欠金爱华2016年3月至9月应得工资35180元。金爱华认为，润森公司将案涉工程非法转包给无施工资质的李腾施工，应依法对实际施工人所雇工人的工资承担支付责任，故金爱华起诉来院，请求判如所请。被告润森公司辩称，润森公司承建象山大目湾十里澜山工程后，转包给李腾，李腾又将保温及真石漆项目分包给了康茂华，由康茂华雇佣工人进行施工。施工过程中，润森公司向李腾支付工程款，李腾向康茂华支付工程款。2017年1月，金爱华等人以索要工资为由投诉至象山县劳动监察部门，润森公司无奈又支付了20万元，康茂华、屈兴海在相关文书上签字确认。后金爱华又向象山县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求润森公司支付工资。该委员会于2017年5月15日作出仲裁裁决，裁决驳回金爱华的仲裁请求。润森公司认为，其与金爱华之间不存在劳动、雇佣等关系，即使金爱华真实地在案涉工地上班，也应由康茂华支付工资；追加第三人未经仲裁前置程序；裁判案件应适用法律法规等规范性文件，部门规章和一些意见、规定不能作为裁判依据；康茂华名为索要工人工资，实为请求工程款，为虚假诉讼；承揽合同是否有效不改变案涉工程款的性质，不改变合同相对性原则，合同无效不会使润森公司承担劳务报酬的支付责任。因此，请求人民法院依法驳回金爱华的诉讼请求。第三人康茂华述称，金爱华所述属实，润森公司称有些工人不在案涉工地工作，事实是润森公司为了省钱，未为部分工人办理门禁卡。康茂华仅支付了工人工资20万元，其他工程款均购买了材料。第三人李腾述称，案涉工程分包给了康茂华，承包形式为包工包料。李腾已按照约定的节点付清了应付的款项，现康茂华施工工程不能达到验收标准，发包人已要求李腾退场，且未结算，还要求李腾承担质量维修费用、赔偿损失，工人工资应由康茂华支付。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人无异议的证据和事实，本院认定事实如下：象山大目湾十里澜山工程由润森公司承建。2016年1月20日，润森公司与李腾签订《承揽协议书》，将上涉工程转包给李腾。2016年3月1日，李腾与康茂华签订《真石漆班组承包合同》，又将保温真石漆工程分包给了康茂华，由康茂华雇佣工人进行施工。双方因工资支付发生纠纷，金爱华向象山县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2017年5月15日作出象劳仲案字〔2017〕第71号《仲裁裁决书》，裁决驳回了金爱华的仲裁请求。金爱华不服该裁决，遂诉至本院。对当事人围绕本案争议焦点提交的争议证据，本院认定如下：1.关于金爱华与康茂华是否存在劳务关系，及工资金额的问题。金爱华向本院提交了《2016年象山县大目湾十里澜山项目油漆班组农民工工资汇总表》1份，关于金爱华，该汇总表载明：工种为泥工，工期为2016年3月4日至2016年9月底，单价为260元，总额为193工×260元/工=50180元，已支付15000元，剩余金额35180元。康茂华向本院提交了其制作的考勤表1份，记载金爱华总计出工193工，已支付15000元。润森公司为反驳上述主张，向本院提交了考勤表复印件1张、工资单复印件1张、《项目劳务工人进（退）场登记表》2张、建筑工人三级安全教育登记卡24张、考勤统计表打印件61张。李腾向本院提交了考勤表5张、工资工资表4张、《项目劳务工人进（退）场登记表》2张。经质证，金爱华对润森公司所举示的上述证据真实性、关联性、合法性均持异议，认为上述证据记载的内容相互矛盾，不足以证明其主张；对康茂华所举示的考勤表真实性、关联性、合法性均无异议；对李腾举示的上述证据的真实性有异议，认为考勤表、工资表系润森公司、李腾为应付总包方检查而自己制作，并非真实情况反映，且工资表上的签字并非工人本人所签，也未实际领款。润森公司对《2016年象山县大目湾十里澜山项目油漆班组农民工工资汇总表》的真实性、关联性、合法性均持异议，认为该份汇总表与金爱华之前在仲裁时提供的工资存在明显差异，且在汇总表上签字的康茂华、屈兴海等人均为利害关系人，无润森公司的签字，该汇总表系康茂华、金爱华等人伪造，不能证明金爱华在案涉工地实际工作；对康茂华举示的考勤表真实性持有异议，认为：①该考勤表系康茂华单方制作，是伪造的，不具有证明效力。②该表中的人员与中建八局留存的考勤表中的人员不一致，应以中建八局留存的为准。③该表与工人在仲裁时“用卡考勤，卡被公司收走，考到8、9月份不考了”的陈述矛盾。润森公司并申请对上述考勤表的形成时间进行鉴定；润森公司对李腾举示的上述证据的真实性、合法性、关联性均无异议。康茂华对《2016年象山县大目湾十里澜山项目油漆班组农民工工资汇总表》的真实性无异议；对润森公司举示的上述证据的真实性、关联性、合法性均有异议，称考勤表、工资单等均未如实记载，而是应李腾的要求随便填写的，上述证据所记载的内容亦相互矛盾，不足以证明其主张；对李腾所举示证据的真实性不予认可，称是李腾为向公司要钱，应付公司而制作的。李腾对《2016年象山县大目湾十里澜山项目油漆班组农民工工资汇总表》的真实性有异议，认为其中部分人员未在案涉工地工作过；对润森公司举示的证据均无异议；对康茂华举示的考勤表未发表质证意见。《2016年象山县大目湾十里澜山项目油漆班组农民工工资汇总表》及康茂华提交的考勤表均系原件，本院对其真实性予以确认，对其证明目的将结合其他证据在本院认为部分一并阐述；对润森公司、李腾所举示的证据，部分系复印件，且各证据记载的内容相互矛盾（如润森公司在庭审中称凡在案涉工地工作的工人均进行了安全登记、制作了门禁卡，但在其提交的工资单中“郭运忠”、考勤统计表中“王大房”“支祖峰”“沈立夏”“王飞翔”“郑瑞强”“刘运兵”“杨国华”“彭广林”“金爱华”等均未在其提交的安全登记名单中），可见，润森公司、李腾提交的上述证据不能否定金爱华等人在案涉工地工作的事实，故本院对此不予采信。2.关于润森公司已支付的款项。润森公司向本院提交转账记录16张、网上转账汇款电子回单1张、《劳务工人劳动工资发放记录表》5张、及象山县劳动人事争议仲裁委员会的调查笔录、庭审笔录各一份。经质证，金爱华认为转账记录、网上转账汇款电子回单与其无关；对《劳务工人劳动工资发放记录表》的真实性、关联性、合法性均有异议，金爱华等人未在该表上签字，也未领取该笔款项，金爱华为此向本院申请笔迹鉴定；对象山县劳动人事争议仲裁委员会的调查笔录、庭审笔录的真实性无异议。康茂华对转账记录、网上转账汇款电子回单无异议，但称后笔20万元部分买了材料，部分发了工资；对《劳务工人劳动工资发放记录表》不予认可，称该表是应李腾要求伪造，李腾从未发过工人工资；对象山县劳动人事争议仲裁委员会的调查笔录、庭审笔录，认为李腾所述不实，润森公司提出的王飞翔在仲裁时的陈述，其在仲裁时说的是8月份泥工退场。李腾对上述证据均无意见。因康茂华对转账记录、网上转账汇款电子回单的真实性无异议，故本院对其真实性予以确认，但与本案无关，本院不予采信；《劳务工人劳动工资发放记录表》，因李腾在庭审中承认该笔款项系交付给屈兴海，并未实际交付至工人手中，而康茂华、屈兴海均称李腾未实际支付过该笔款项，其也未实际向工人发放过上述工资，故本院对该证据不予采信，金爱华等人提出的鉴定申请已无必要，本院不予准许；对象山县劳动人事争议仲裁委员会的调查笔录、庭审笔录的真实性予以确认，但其内容应结合本案庭审予以认定。本院认为，金爱华以润森公司将案涉工程违法转包、分包给不具备建设工程施工资质的自然人施工为由要求润森公司承担代付工资的责任，其并不主张与润森公司之间的劳动关系，故本案案由应为劳务合同纠纷，本院予以纠正。参照原劳动和社会保障部、建设部《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第十二条规定“工程总承包单位不得将工程违反规定发包、分包给不具备用工主体资格的组织或个人，否则应当承担清偿拖欠工资的连带责任”的规定，润森公司承担代付责任的要件有三：一为其将案涉工程违法转包、分包；二为金爱华为实际施工人雇佣在案涉工地工作；三为实际施工人拖欠金爱华工资。对润森公司违法转包、分包的事实，事实清楚，双方亦未提异议，故本院不再赘述，双方争议较大的是金爱华是否在案涉工地工作及其应得的工资金额。金爱华为此举示了《2016年象山县大目湾十里澜山项目油漆班组农民工工资汇总表》1份，作为雇主的康茂华承认金爱华为其所雇及欠付的工资金额，为此还向本院举示了其自制的考勤表。案涉劳务合同的主体为康茂华和金爱华，鉴于康茂华承认金爱华的证据及主张，对提供劳务一方的金爱华而言，已完成其举证责任。润森公司主张金爱华等人与康茂华串通实为主张工程款，其应对此承担举证责任，或对金爱华的主张进行反证。本院综合各方当事人的陈述、证据，以及工地承包的实际情况、工人的举证能力，认为应支持金爱华等人的主张，理由如下：首先也是最重要的是，润森公司、李腾所举示的证据不足以证明金爱华等人与康茂华串通，亦不足以否定金爱华等人在案涉工地工作的事实，应承担举证不能的不利后果；其次，金爱华等人的工资支付主体为康茂华，润森公司仅依相关规定承担代付责任，润森公司承担代付责任后，可在其应付工程款中扣除或进行追偿，其有可救济的途径；最后，润森公司进行违法转包、分包，违反了法律法规的禁止性规定，且其对施工现场管理不规范，未能采取有效措施保证工人能够及时足额地领到工资，自应承担其责任。至于润森公司提出的对康茂华举示的考勤表进行鉴定的申请，因该证据不足以影响本案实体结果，故本院不予准许。对润森公司认为本案追加第三人未经劳动仲裁前置程序的意见，因本案追加第三人仅为查明本案事实，而非追加被告使之承担法律责任，故无再经劳动仲裁前置程序之必要，本院对此意见，不予采纳。综上，金爱华应得工资为35180元，其要求润森公司支付的请求，于法有据，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：被告宁波市润森建设工程有限公司于本判决生效后十日内代为支付原告金爱华工资35180元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，本院减半收取5元，由被告宁波市润森建设工程有限公司承担，按本院规定予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。审判员  张海科二〇一七年九月十四日书记员  朱黄雅??10???1?