江苏省南京市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）苏01刑终264号
上诉人（原审被告人）柳榕皓，男，1987年1月23日出生于江苏省句容市，汉族，高中文化，无业，住江苏省，户籍地江苏省。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年9月9日被刑事拘留，同年10月13日被逮捕。现羁押于南京市溧水区看守所。
辩护人柳有成，男，1949年11月27日出生，汉族，住江苏省。系被告人柳榕皓父亲。
上诉人（原审被告人）吴昊，男，1986年10月20日出生于江苏省句容市，汉族，高中文化，无业，住南京市溧水区，户籍地江苏省。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年9月9日被刑事拘留，同年10月13日被逮捕。现羁押于南京市溧水区看守所。
南京市溧水区人民法院审理南京市溧水区人民检察院指控被告人被告人柳榕皓、吴昊犯诈骗罪一案，于2018年3月8日作出（2018）苏0117刑初62号刑事判决，原审被告人柳榕皓、吴昊不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2017年4月，被告人柳榕皓、吴昊经预谋利用微信招嫖的方式实施诈骗。由被告人吴昊注册了主要用于“发布招嫖信息、联系被害人”的微信名为“溧水刘经理”的“taocan911”微信号和用于收款的第三方支付平台“好哒”账号，持被告人柳榕皓制作并绑定该微信号的有“溧水兼职女上门服务”内容的微信二维码小纸片，先后在南京市溧水区永阳街道一些公共厕所、网吧、户外等地散发。被害人通过添加或朋友推送等途径加入上述微信号后，被告人吴昊将其为被告人柳榕皓购买的微信名为“刘经理”的“baimz911”微信号推送给被害人。被告人柳榕皓在“baimz911”微信号中虚构“安排卖淫女上门服务”的事实骗取被害人信任，并以“交定金”、“小妹已到宾馆需结清尾款”、“还需交纳人身安全保证金”等理由骗取51名被害人通过微信、支付宝二维码或第三方支付平台“好哒”帐户转帐的钱款，共计人民币49900元。被告人柳榕皓分得人民币约30000元、被告人吴昊分得人民币约18000元。具体犯罪事实分述如下：
1.2017年上半年的一天，在南京市溧水区永阳街道康利广场公厕，被害人付黎明见到含有招嫖内容和“溧水刘经理”的微信二维码纸片，添加该微信后在该街道阳光假日酒店以交纳定金为由被骗人民币200元。
2.2017年4、5月份的一天，被害人张某2在车上见到含有招嫖内容和“溧水刘经理”的微信二维码纸片，添加该微信后在南京市溧水区永阳街道秦淮大道格林豪泰酒店以交纳定金为由被骗人民币200元。
3.2017年4、5月份的一天，在南京市溧水区永阳街道康利广场公厕内，被害人刘某1见到含有招嫖内容和“溧水刘经理”的微信二维码纸片，添加该微信后在该街道锦江之星酒店以交纳定金、结算尾款为由被骗人民币800元。
4.2017年4、5月份的一天，在南京市溧水区永阳街道尚溧城一公厕内，被害人陈某1见到含有招嫖内容和“溧水刘经理”的微信二维码纸片，添加该微信后在该街道八月时尚宾馆以交纳定金、结算尾款为由被骗人民币400元。
5.2017年5月15日，在南京市溧水区永阳街道顾家广场路边，被害人郭某见到含有招嫖内容和“刘经理”的微信二维码纸片，添加该微信后在该街道自己租的房子里以交纳定金、结算尾款、安全保证金为由被骗人民币700元。
6.2017年5月17日，在南京市溧水区永阳街道康利广场附近的公厕内，被害人曾某见到含有招嫖内容和“溧水刘经理”的微信二维码纸片，添加该微信后在该街道君凯大酒店以交纳定金、结算尾款为由被骗人民币800元。
7.2017年5月17日，在南京市溧水区永阳街道康利广场的公厕内，被害人姚某1见到含有招嫖内容和“溧水刘经理”的微信二维码纸片，添加该微信后在该街道秦淮大道格林豪泰酒店以交纳定金、结算尾款为由被骗人民币400元。
8.2017年5月19日，在南京市溧水区永阳街道康利广场公厕内，被害人汤某见到含有招嫖内容和“溧水刘经理”的微信二维码纸片，添加该微信后在该街道速8酒店以交纳定金、结算尾款为由被骗人民币400元。
9.2017年5月19日，被害人张某3在别人微信推送下添加“溧水刘经理”、“刘经理”的微信，后在南京市溧水区经济开发区华为大酒店以交纳定金、结清尾款、交纳人身保证金等为由被骗人民币3000元。
10.2017年5月20日，被害人陈某2在别人微信推送下添加“溧水刘经理”、“刘经理”的微信，后在南京市溧水区永阳街道阳光假日酒店以交纳定金、结清尾款、交纳人身保证金等为由被骗人民币2200元。
11.2017年5月20日，在南京市溧水区永阳街道顾家广场的公厕内，被害人徐某见到含有招嫖内容和“溧水刘经理”的微信二维码纸片，添加该微信后在该街道阳光假日酒店以交纳定金、结算尾款、交纳人身安全保证金为由被骗人民币2100元。
12.2017年5月25日，在南京市溧水区永阳街道宝塔路一福利彩票店，被害人朱某1见到含有招嫖内容和“溧水刘经理”的微信二维码纸片，添加该微信后在该街道华业时尚酒店以交纳定金、结清尾款为由被骗人民币800元。
13.2017年5月27日，被害人陈某3见车上含有招嫖内容和“溧水刘经理”的微信二维码纸片，添加该微信后在南京市溧水区经济开发区华为大酒店以交纳定金、结算尾款为由被骗人民币500元。
14.2017年5月28日，在南京市溧水区永阳街道尚溧城一公厕内，被害人顾某见到含有招嫖内容和“溧水刘经理”的微信二维码纸片，添加该微信后在该街道新纪元大酒店以交纳定金为由被骗人民币200元。
15.2017年5月29日，被害人许某在南京市溧水区永阳街道捡到含有招嫖内容和“溧水刘经理”的微信二维码纸片，添加该微信后在该街道阳光假日酒店以交纳定金、结清尾款为由被骗人民币400元。
16.2017年5月底的一天，在南京市溧水区永阳街道永和豆浆店附近公厕内，被害人朱某2见到含有招嫖内容和“溧水刘经理”的微信二维码纸片，添加该微信后在该街道汇豪大酒店以交纳定金、结算尾款为由被骗人民币400元。
17.2017年6月初的一天，在南京市溧水区永阳街道康利广场的公厕内，被害人庄某见到含有招嫖内容和“溧水刘经理”的微信二维码纸片，添加该微信后在该街道秦淮大道格林豪泰酒店以交纳定金、结算尾款为由被骗人民币400元。
18.2017年6月2日，在南京市溧水区永阳街道尚溧城的公厕内，被害人张某4见到含有招嫖内容和“溧水刘经理”的微信二维码纸片，添加该微信后在该街道顾家汉庭快捷酒店以交纳定金、结清尾款为由被骗人民币400元。
19.2017年6月5、6日，被害人陈某4在他人推送下添加“溧水刘经理”的微信，后在南京市溧水区永阳街道金竹园宾馆以交纳定金、结清尾款、交纳人身保证金等为由被骗人民币2800元。
20.2017年6月6日，被害人傅某在他人推送下添加“溧水刘经理”、“刘经理”的微信，后在南京市溧水区永阳街道顾家汉庭酒店以交纳定金、结清尾款、交纳人身保证金等为由被骗人民币1400元。
21.2017年6月7日，被害人张某5在他人推送下添加“溧水刘经理”、“刘经理”的微信，后在南京市溧水区永阳街道顾家汉庭酒店以交纳定金、结算尾款为由被骗人民币400元。
22.2017年6月10日，在南京市溧水区永阳街道康利广场一公厕内，被害人唐某见含有招嫖内容和“溧水刘经理”的微信二维码纸片，添加该微信后在该街道苹果酒店以交纳定金、结算尾款、安全保证金为由被骗人民币3000元。
23.2017年6月中旬的一天，被害人朱某3在他人推送下添加“溧水刘经理”、“刘经理”的微信，后在南京市溧水区永阳街道速8酒店以交纳定金、结算尾款为由被骗人民币800元。
24.2017年6月中旬的一天，被害人付荣在他人推送下添加“溧水刘经理”、“刘经理”的微信，后在南京市溧水区永阳街道阳光99假日酒店以交纳定金、结算尾款为由被骗人民币800元。
25.2017年6月17日，在南京市溧水区永阳街道康利广场附近路边被害人李某1见到含有招嫖内容和“溧水刘经理”的微信二维码纸片，添加该微信后在该街道锦江之星以交纳定金、结算尾款、安全保证金为由被骗人民币2800元。
26.2017年6月中下旬的一天，被害人肖文慧添加了“溧水刘经理”、“刘经理”的微信，后在南京市溧水区永阳街道阳光假日酒店以交纳定金、结算尾款为由被骗人民币400元。
27.2017年6月下旬的一天，被害人沈某1在他人推送下添加“溧水刘经理”、“刘经理”的微信，后在南京市溧水区永阳街道苹果酒店一楼以交纳定金为由被骗人民币200元。
28.2017年5、6月的一天，被害人黄某在车上见到有“溧水刘经理”、“刘经理”的微信二维码纸片，添加该微信后在南京市溧水区永阳街道顾家汉庭酒店以交纳定金、结算尾款、安全保证金为由被骗人民币1600元。
29.2017年7月1、5日，在南京市溧水区永阳街道康利广场一公厕内，被害人高健在见到含有招嫖内容和“溧水刘经理”的微信二维码纸片，添加该微信后在该街道顾家汉庭酒店以交纳定金、结算尾款为由被骗人民币600元。
30.2017年7月的一天，被害人王某1在他人推送下添加“溧水刘经理”、“刘经理”的微信，后在南京市溧水区永阳街道君悦轩宾馆以交纳定金、结算尾款为由被骗人民币800元。
31.2017年7月的一天，在南京市溧水区永阳街道顾家广场公厕内，被害人王南平见到含有招嫖内容和“溧水刘经理”的微信二维码纸片，添加该微信后在该街道顾家汉庭酒店以交纳定金、结算尾款、交纳安全保证金为由被骗人民币2800元。
32.2017年6、7月的一天，被害人陈林海在他人推送下添加“溧水刘经理”、“刘经理”的微信，后在南京市溧水区永阳街遒秦淮大道格林豪泰酒店以交纳定金、结算尾款为由被骗人民币800元。
33.2017年7月中旬的一天，被害人何某在他人推送下添加“溧水刘经理”、“刘经理”的微信，后在南京市溧水区永阳街道宏泰大酒店以交纳定金、结算尾款、安全保证金为由被骗人民币2400元。
34.2017年8月的一天，在南京市溧水区永阳街道康利广场的公厕内，被害人章某见到含有招嫖内容和“溧水刘经理”的微信二维码纸片，添加该微信后在该街道尚客优酒店以交纳定金、结算尾款为由被骗人民币400元。
35.2017年8月上旬的一天，被害人张某6在他人推送下添加“溧水刘经理”、“刘经理”的微信，后在南京市溧水区永阳街道秦淮大道格林豪泰酒店以交纳定金、支付尾款为由被骗人民币500元。
36.2017年8月的一天，被害人姚某2在他人推送下添加“刘经理”的微信，后在南京市溧水区永阳街道七天快捷酒店以交纳定金、结清尾款为由被骗人民币800元。
37.2017年8月6日，在南京市溧水区永阳街道顾家广场公厕内，被害人陈某5见到含有招嫖内容和“溧水刘经理”的微信二维码纸片，添加该微信后在该街道阳光假日酒店以交纳定金、结算尾款、交纳安全保证金为由被骗人民币1000元。
38.2017年8月14日，在南京市溧水区永阳街道啪啪啪网咖，被害人王某2见到含有招嫖内容和“溧水刘经理”的微信二维码纸片，添加该微信后在该街道尚客优酒店以交纳定金、结算尾款、安全保证金为由被骗人民币3000元。
39.2017年8月中下旬，被害人陈某6在他人推送下添加“溧水刘经理”、“刘经理”的微信，后在南京市溧水区永阳街道尚客优酒店以交纳定金、结算尾款为由被骗人民币400元。
40.2017年8月18日，在南京市溧水区永阳街道顾家广场公厕内，被害人刘某2见到含有招嫖内容和“溧水刘经理”的微信二维码纸片，添加该微信后在该街道尚客优酒店以交纳定金、结算尾款为由被骗人民币800元。
41.2017年8月18日，被害人何祖健在他人推送下添加“溧水刘经理”、“刘经理”的微信，后在南京市溧水区永阳街道惠爱宾馆以交纳定金、结算尾款为由被骗人民币800元。
42.2017年8月18日，被害人李某2胜在他人推送下添加“溧水刘经理”、“刘经理”的微信，后在南京市溧水区永阳街道惠爱宾馆以交纳定金为由被骗人民币200元。
43.2017年8月22日下午，被害人张某1经朋友推送下添加“刘经理”的微信，后在南京市溧水区永阳街道尚客优酒店以交纳定金、支付尾款为由被骗人民币400元。
44.2017年8月23日，在南京市溧水区永阳街道尚溧城一公厕内，被害人彭某见到含有招嫖内容和“溧水刘经理”的微信二维码纸片，添加该微信后在该区经济开发区华为大酒店以交纳定金、结算尾款、安全保证金为由被骗人民币2400元。
45.2017年8月24日，被害人赵某在他人推送下添加“刘经理”的微信，后在南京市溧水区永阳街道万辰酒店以交纳定金、支付尾款、交纳安全保证金为由被骗人民币700元。
46.2017年8月24日，被害人张某7在他人推送下添加“溧水刘经理”、“刘经理”的微信，后在南京市溧水区永阳街道万辰酒店以交纳定金、支付尾款、交纳安全保证金为由被骗人民币400元。
47.2017年8月25日，在南京市溧水区永阳街道顾家广场的公厕内，被害人李某3见到含有招嫖内容和“溧水刘经理”的微信二维码纸片，添加该微信后在该街道顾家汉庭酒店门口的车内以交纳定金、结算尾款为由被骗人民币400元。
48.2017年8月28日，被害人耿国民在他人推送下添加“溧水刘经理”、“刘经理”的微信，后在南京市溧水区一酒店门口的车上以交纳定金、结清尾款为由被骗人民币800元。
49.2017年8月30日，被害人周某在他人推送下添加“溧水刘经理”、“刘经理”的微信，后在南京市溧水区经济开发区汉庭酒店以交纳定金、结算尾款为由被骗人民币400元。
50.2017年8月30日，被害人沈某2在他人推送下添加“溧水刘经理”、“刘经理”的微信，后在南京市溧水区经济开发区汉庭酒店以交纳定金为由被骗人民币200元。
51.2017年9月5日，被害人李阳平在他人推送下添加“溧水刘经理”、“刘经理”的微信，后在南京市溧水区永阳街道顺伟大酒店以交纳定金、结算尾款为由被骗人民币400元。
2017年9月9曰，被告人柳榕皓、吴昊被抓获归案，到案后均如实供述了上述犯罪事实；现已全部退还51名被害人被骗款物，并获得其中33名被害人的谅解。
上述事实，有被告人供述、被害人陈述、证人证言、受案登记表、立案决定书、户籍资料、发破案经过、抓获经过、接受证据清单、搜查笔录及照片等证据证实。
原审判决认为，被告人柳榕皓、吴昊以非法占有为目的，利用电信网络技术虚构招嫖信息，骗取他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。被告人柳榕皓、吴昊系坦白，依法均予以从轻处罚；二被告人积极赔偿被害人经济损失，并取得部分被害人谅解，酌情予以从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款的规定，以诈骗罪判处被告人柳榕皓有期徒刑三年一个月，罚金人民币三万元；以诈骗罪判处被告人吴昊有期徒刑三年一个月，罚金人民币三万元。
宣判后，原审被告人柳榕皓、吴昊不服提出上诉。
上诉人柳榕皓上诉理由是量刑过重，要求二审改判三年以下有期徒刑并适用缓刑。其辩护人辩护认为，本案是普通诈骗不是电信诈骗，上诉人认罪态度好，积极退赃，要求二审从轻处罚。
上诉人吴昊上诉认为其在共同犯罪中分得赃款为18000元左右，诈骗数额较少，本案不应认定为电信诈骗，量刑过重。
经本院审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，该事实有经原审法院庭审质证的证据证实。上诉人柳榕皓、吴昊以及柳榕皓的辩护人在二审期间未提供新的证据，本院对原审判决认定的事实和证据予以确认。
关于上诉人柳榕皓、吴昊提出原判量刑过重的上诉理由以及柳榕皓的辩护人提出柳榕皓认罪态度好，积极退赃，要求二审对其从轻处罚的辩护意见，经查，原判对两上诉人的量刑均在法律规定的幅度内，对其具备的从轻情节也予以了考虑，量刑并无不当。
关于上诉人吴昊及上诉人柳榕皓的辩护人提出，本案不应认定为电信诈骗的意见，经查，两上诉人的诈骗犯罪均是利用通讯工具和互联网络技术手段实施，应当认定为法律规定的电信诈骗，并依照电信网络诈骗的相关规定处罚。
关于上诉人吴昊提出，其在共同犯罪中分得赃款为18000元左右，诈骗数额较少的意见，经查，两上诉人分工、分赃虽有不同，但都应对共同诈骗的数额承担刑事责任，上诉人吴昊上诉意见与事实不符。
综上，上诉人的上诉理由和辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）柳榕皓、吴昊以非法占有为目的，利用电信网络技术虚构招嫖信息，骗取他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。原审判决事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 卞国栋
审 判 员 汪 波
审 判 员 张松涛
二〇一八年五月十六日
法官助理 刘明世
书 记 员 王欣宇