广东省佛山市南海区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤0605民初10405号
原告：黄聘仪，女。
被告：佛山市南海广寓装饰材料有限公司。
法定代表人：瞿生伟。
本院于2017年7月10日受理了原告黄聘仪与被告佛山市南海广寓装饰材料有限公司劳动合同纠纷一案，依法适用简易程序，于2017年8月8日公开开庭进行了审理，原告黄聘仪和被告的法定代表人瞿生伟均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
事实认定及裁判理由
以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：
1.劳动仲裁情况。原告于2017年5月8日作为申请人以被告为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求：（1）被申请人支付2017年1月工资差额1518.31元、2017年2月工资2351.51元；（2）被申请人向申请人支付2016年12月1日起至2017年2月28日的加班工资6860.47元；（3）被申请人支付2016年12月1日起至2017年2月业务提成4268元；（4）被申请人支付未签订劳动合同的二倍工资差额28846.58元。
2.劳动仲裁结果。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员于2017年6月21日作出佛南劳人仲案字[2017]1137号仲裁裁决书，裁决：（1）被申请人在本裁决书生效后十日内支付申请人2017年1月春节期间三天的法定节假日工资400元及退还2017年2月工资955.69元；（2）被申请人在本裁决书生效后十日内支付申请人2016年12月至2017年2月休息日加班工资1933.33元；（3）被申请人应在本裁决书生效后十日内支付2017年1月至2月期间未签订劳动合同的二倍工资差额7267.33元；（4）驳回申请人的其他仲裁请求。
3.原告的诉讼请求。原告不服上述仲裁裁决，向法院起诉请求判令：（1）被告向原告支付2017年1月工资差额1518.31元（4500元÷21.75天×16天=3310.34元-已收的2388.67元）、2017年2月工资差额2351.51元（4500÷21.75天×16天=3310.34元-已收的997.33元）；（2）被告向原告支付2016年12月1日至2017年2月28日加班工资合计6860.47元（4000元÷21.5天×休息日加班15天×2倍+4000元÷21.5天×法定节假日正常工资3天）；（3）被告向原告支付2016年12月1日至2017年2月28日业务提成共4268.72元（213436元×0.02）；（4）被告向原告支付未签订劳动合同应按工资18116.29元×2倍=36232.58元（4500元÷21.5天×16天+4500元÷21.5天×4天×2倍+4500÷21.75天×16天+4500元÷21.5天×6天×2倍）×2=36232.58元)，扣除已付工资总额，应付28846.58元。
被告也不服上述仲裁裁决，在法定期间内向佛山中院提出申请撤销仲裁裁决之诉，请求依法撤销佛南劳人仲案字[2017]1137号仲裁裁决，佛山中院予以受理，案号为（2017）粤06民特161号，并以本院已受理原告的起诉为由驳回了被告的申请。
4.原告的入职时间及工作岗位。原告于2016年12月1日入职被告处担任大堂经理。
5.劳动合同签订情况。原告和被告没有签订劳动合同。
6.参加社会保险情况。被告为原告参加了2017年1月至3月期间的社会保险，其中社会保险个人承担部分是每月314.03元。
7.原告的出勤情况。原告和被告在仲裁时确认原告每天上班8小时;2016年12月原告出勤26天；在2017年1月原告出勤20天。
8.原告的工资收入情况。被告通过银行转账的方式向原告发放工资。2016年12月至2017年2月期间原告的应收工资和实收工资分别是：4000元、2702.7元（实收2388.67元+314.03元）、1311.36元（实收997.33元+314.03元）。
9.劳动合同的解除。原告在2017年2月28日向被告提出辞职，双方解除劳动合同关系。
10.需要说明的其他事项。（1）原告在2017年3月10日通过微信向被告的法定代表人瞿生伟发送“候我的工资是跟你谈”，瞿生伟回复“4000元/月”；原告发微信“我的提成工资？”、“第二个月不是阿”，瞿生伟回复“提成2个点找林经理”。（2）2016年12月27日，原告通过微信向瞿生伟发送“富士达门业厂有这个印章？关系到公司利益，还是用上佛山市南海广寓装饰材料有限公司好点吧”；2017年1月14日，原告通过微信向瞿生伟发送《富士达员工手册》的修改版本，并向瞿生伟发送微信“我有修改过，你看看，都有标注，有些重复了”；2017年1月14日，原告通过微信向瞿生伟发送《佛山市南海广寓装饰材料有限公司的劳动合同》的修改版本。（3）2017年1月14日，原告通过微信向瞿生伟发送《黄聘仪工作总结及完成情况》，主要内容为：1.公司所有人员的考勤录制基本完成,还有姚自品与瞿斌勤两人没有录上，2017年1月3日完成；2.财务交接（供应商应付余款基本已做好清单，人事资料也全部交完，但没有全部填写好，要重新交到每个人的头上登记填写），2017年1月14日完成。（4）2017年1月14日，原告通过微信向瞿生伟发送《黄聘仪第三周工作计划》，主要内容为：1.理解2016年12月员工工资情况，预计完成时间2017年1月16日；2.完成人事资料的补录，预计完成时间2017年1月17日；3.把财务聂敏惠的资料整理好。
本案中，双方举证及质证意见如下：
（一）原告提交了如下证据：
1.原告身份证、被告企业机读档案登记资料。2.佛南劳人仲案字[2017]1137号仲裁仲裁裁决书。3.2016年12月至2017年2月28日考勤。4.微信截图。5.2017年2月考勤。
经质证，被告对原告证据1、4没有异议。对证据2没有异议，但被告已经在中院提出撤销之诉，原定于2017年8月1日开庭。对证据3不予确认，是原告在职期间提前伪造的。对证据5的真实性没有异议。
（二）被告提交了如下证据：
1.被告的营业执照。2.佛南劳人仲案字[2017]1137号仲裁仲裁裁决书、送达回证。3.岗位职责。4.微信聊天截图。5.广东佛山南海区广寓装饰有限公司员工动态表、网上银行电子回单、社保申报表。6.2016年12月至2017年2月28日考勤。7.2017年2-4月考勤表、2017年1月至3月工资表。8.佛山市南海广寓装饰材料有限公司劳动合同。9.证明、林某身份证。10.报警回执。11.申明。
经质证，原告对被告证据1、2没有异议。对证据3有异议，原告是大堂经理，有帮忙办理新入职的员工的入职登记，但没有负责劳动合同的签订及保管。对证据4的真实性确认，该微信头像是原告的，2017年2月14日原告确实发了一个劳动合同的模板给瞿生伟，因为瞿生伟咨询原告意见，原告之前做过财务，叫原告就劳动合同及员工手册如何完善发表意见。对证据5没有异议。对证据6的真实性没有异议，是原告离职时公司给原告提供的，并盖了公章给原告。对证据7不清楚，因为该证据是原告离职后，公司的人制作的。对证据8不清楚，不是原告代表公司与这些员工签订的，上面的手写字并不是原告写的，正式签订劳动合同是一式两份，并且有签收单。对证据9不确认。对证据10，是在被告劳动局出来，为了不支付双倍工资给原告，所以去报警。对证据11不确认。
（三）诉讼中，被告申请证人林某、孟某、徐某出庭作证，本院经审查后予以同意，三证人作出如下证人证言：
证人林某作证称：原告是由我招聘到被告的公司。我亲眼并带原告去与被告签订劳动合同。原告是报到那天与公司签订劳动合同的，当时原告是与公司的“小聂”签订的劳动合同。劳动合同一般是由劳资人员“小聂”保管。大概是从过年前原告接替了“小聂”的工作，“小聂”辞职，原告成为公司的劳资人员。
证人孟某作证称：原告在公司负责劳资、人事方面的工作。我负责物流方面的工作，所以我在物流方面招的人要找原告签订劳动合同，例如员工严满荣。我有点记不清原告何时开始任职劳资、人事方面的工作，应该是在年前左右。
证人徐某作证称：是原告帮我办理入职并签订劳动合同，被告提供的2017年2月20日的劳动合同是我书写的，公司盖章处的日期2017年2月20日也是我写的，现在又不记得是不是我写的，因为时间太久了，除了公司盖章处的日期2017年2月20日之外的手写内容都是我写的。我入职时是原告任职劳资、人事工作的。
经质证，原告对林某的证言不确认；对孟某的证言，确实有接待孟某招来的司机，但没有与严满荣签订劳动合同；对徐某的证言，确实有给入职登记表徐某，但徐某是接替聂敏惠的职务，并且签订劳动合同是需要盖公章，公章是由扬淑珍保管。被告对全部证人证言没有异议。
对于双方有争议的事项，本院认定如下：
被告申请撤销仲裁裁决的请求被佛山中院以本院已受理原告的起诉为由驳回，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十五条“劳动者依据调解仲裁法第四十八条规定向基层人民法院提起诉讼，用人单位依据调解仲裁法第四十九条规定向劳动人事争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销仲裁裁决的，中级人民法院应当不予受理，已经受理的应当裁定驳回申请”的规定，本院可以在本案中对被告申请撤销仲裁裁决的意见和抗辩意见予以一并审理。
1.关于原告每月固定工资是多少的问题。原告主张其与被告约定第1个月固定工资4000元，第2个月开始固定工资4500元；被告则予以否认，双方争议较大，各执一词。本院经分析后认为：原告的每月固定工资是4000元，并不是从第二个月开始每月固定工资4500元。理由是：首先，原告在仲裁时主张“工资以口头形式约定，为月薪制，由基本工资4000元、加班工资组成”，而在诉讼中又认为其与被告约定第1个月固定工资4000元，第2个月开始固定工资4500元，前后陈述矛盾。其次，在本案原告的诉讼请求中，原告在计算其2017年1月和2月的工资差额时以4500元/月标准计算，而在计算2016年12月1日至2017年2月28日加班工资时又以4000元/月标准计算加班工资，采用的工资标准前后不一致，难以让法官对原告的陈述形成内心确信。最后，从2017年3月10日原告与瞿生伟的微信通话记录反映，瞿生伟回复原告也是“4000元/月”。可见，原告的每月固定工资为4000元，并非如原告所主张的从2017年1月开始为4500元/月。
2.关于原告请求被告支付的2017年1月工资差额1518.31元和2017年2月工资差额2351.51元差额的问题。本院认为：首先，原告连其自己请求的工资差额也不清楚如何计算得出，例如2017年1月原告请求的工资差额是1518.31元，但按其列举的计算工式4500元÷21.75天×16天=3310.34元-已收的2388.67元得出的工资差额是921.67元；又例如2017年2月原告请求的工资差额是2351.51元，但按其列举的计算工式4500÷21.75天×16天=3310.34元-已收的997.33元得出的工资差额是2313.01元，原告请求的工资差额与其所列的公式是完全不相符的。其次，原告为证明其出勤情况，提供了有被告盖章确认2017年1月和2月的考勤表，被告虽然对上述考勤表有异议，但上述考勤表有被告盖章且是原件，被告并不能举证推翻，故本院对上述考勤表予以采信。从原告提供的考勤表反映，原告在2017年1月出勤20天，而当月扣除休息日和法定节假日后正常工作天数是19天，原告已满勤，被告应当向原告支付当月固定工资4000元；扣除被告已发放的工资2702.7元后，被告尚应支付原告当月工资差额1297.3元。原告在2017年2月出勤22天，而当月扣除休息日后正常工作天数是18天，原告已满勤，被告应当向原告支付当月固定工资4000元;扣除被告已发放的工资1311.36元和2017年3月由被告代垫付的原告社会保险个人承担部分314.03元后，被告尚应支付原告当月工资差额2374.61元（4000元-1311.36元-314.03元）,但原告仅主张当月工资差额2351.51元,低于本院核定的标准,本院予以照准。
3.关于原告请求的提成工资的问题。从原告发微信给瞿生伟“我的提成工资”，瞿生伟随后回复“提成2个点找林经理”可见，原告与被告之间有销售提成的约定，且约定的提成为销售总额的2%。原告主张在2016年12月1日至2017年2月28日三个月被告的销售总额为213436元，而被告在本案中并没有提供其公司在2016年12月1日至2017年2月28日三个月期间的销售情况方面的证据，故本院采信原告所称，确认被告三个月销售总额为213436元，被告应当向原告支付销售提成工资4268.72元（213436元×2%）。但原告在仲裁时仅要求4268元，而诉讼请求不能超过仲裁请求，故被告应当向原告支付销售提成4268元。
4.关于原告请求的2016年12月1日至2017年2月28日的休息日加班工资和法定节假日工资的问题。
（1）关于休息日加班工资的问题。原告与被告约定了原告固定工资4000元，但没有约定原告的正常工作时间工资。在原告与被告均未能举证证明原告的正常工作时间工资的情况下，本院确定按佛山地区的最低工资标准1510元/月作为原告正常工作时间的工资。即使按原告所提供的考勤表反映的出勤情况，原告每日上班8小时，结合原告正常工作时间工资为1510元/月，被告每月支付4000元给原告，通过计算，被告也已足额支付了加班工资给原告。原告请求2016年12月1日至2017年2月28日的休息日加班工资，本院不予支持。
（2）对于原告请求的法定节假日工资的问题。法定节假日属于有薪假期，本院已按固定工资4000元计算每月工资给原告，并判决被告支付每月差额，原告再请求法定节假日的工资，本院不予支持。
5.关于原告请求的未签订劳动合同的二倍工资差额问题。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过1个月，不满1年未与劳动者订立书面的劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，劳动合同由用人单位与劳动者合意后订立，但劳动者也有义务与用人单位积极协商签订书面的劳动合同。上述条文应当理解为确系劳动者原因，或者不可归责于用人单位的原因，导致劳动合同未能签订的，劳动者主张双倍工资差额的，人民法院不予支持。
原告主张其自入职被告处时为被告的大堂经理，之后并没有从事过人事专员一职；而被告则认为原告开始是担任大堂经理，在聂敏惠辞职后过年前，接手了人事专员的工作，并提供了瞿生伟与原告的微信通话和证人证言予以证明。本院经分析后认为：首先，从2017年1月14日原告通过微信向瞿生伟发送《黄聘仪工作总结及完成情况》和《黄聘仪第三周工作计划》反映，2017年1月3日原告已基本完成“公司所有人员的考勤录制”工作，但原告原入职时是被告的大堂经理，考勤录制工作并不是大堂销售经理的职责，而是属于人事专员的职责，可见，原告在2017年1月3日已开始接手人事工作。其次，原告原担任大堂经理一职，属于一个部门的负责人，从2017年1月3日调去搞人事工作，原告不可能只是普通的工作人员，因为用人单位将一个部门的负责人调动去其他部门做普通的工作人员，员工不可能服从调动，故可以肯定原告在2017年1月3日后是被告的人事方面负责人。最后，从原告通过微信直接向被告的法定代表人瞿生伟发送《富士达员工手册》和《佛山市南海广寓装饰材料有限公司的劳动合同》的修改版本，通过微信直接向瞿生伟发送《黄聘仪工作总结及完成情况》和《黄聘仪第三周工作计划》分析，如果原告是人事科的普通工作人员，原告不可能直接向被告的法定代表人汇报工作。综上，本院有合理的理由相信原告在2017年1月3日后负责被告人事方面的全面工作。原告作为被告的主管人事方面的负责人，角色较为特殊，其不但应当知晓相关的人事方面法律法规及相关政策的规定，且公司的人力资源管理事务也由原告负责，其既负责劳动合同的签订，也负责劳动合同的保管等工作；即使被告没有及时与其签订劳动合同，原告作为人事负责人，其也义务提醒被告作为用人单位应当要与其签订劳动合同的。本案中，被告在2017年1月3日后未与原告签订劳动合同的原因完全在于原告，且被告没有过错；而且原告也没有举证证明其曾经提示过被告需要与其签订书面的劳动合同，过错在于原告，故被告无需向原告支付2017年1月3日后未签订劳动合同的双倍工资差额。
但由于原告在2016年12月1日起至2017年1月2日担任被告的大堂经理，从2017年1月3日起原告才接手人事负责人的工作，故被告应当向原告支付2017年1月1日至2017年1月2日期间的未签订劳动合同的二倍工资差额361.51元[（4000元+4268元÷3个月）÷30天×2天]。原告起诉请求超出本院核定的，本院予以驳回。
裁判结果
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，本案判决如下：
一、被告佛山市南海广寓装饰材料有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告黄聘仪支付2017年1月工资差额1297.3元和2017年2月工资差额2351.51元。
二、被告佛山市南海广寓装饰材料有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告黄聘仪支付销售提成工资4268元。
三、被告佛山市南海广寓装饰材料有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告黄聘仪支付2017年1月1日至2017年1月2日期间的未签订劳动合同的二倍工资差额361.51元。
四、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案免收受理费。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。
审判员 汤镜波
二〇一七年八月十日
书记员 廖嘉颖