河南省南阳市宛城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）豫1302刑初369号
公诉机关南阳市宛城区人民检察院。
被告人杨某，男，1976年10月11日出生，汉族，初中毕业，无业，住南阳市宛城区永和苑小区。因涉嫌盗窃，于2014年11月28日被南阳市公安局仲景分局刑事拘留；因涉嫌盗窃犯罪，于2014年12月8日经南阳市宛城区人民检察院批准逮捕，同日由南阳市公安局仲景分局执行逮捕，同年12月24日由南阳市公安局仲景分局取保候审。于2016年4月14日被南阳市公安局仲景分局刑事拘留；于2016年4月27日被南阳市宛城区人民检察院批准逮捕，同日由南阳市公安局仲景分局执行逮捕.
辩护人熊兴明，河南大为律师事务所。
南阳市宛城区人民检察院以宛城检刑诉（2016）313号起诉书，指控被告人杨某犯盗窃罪，于2016年6月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南阳市宛城区人民检察院指派检察员赵琴、宁旗出庭支持公诉，被告人杨某、辩护人熊兴明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2014年5月18日上午，被告人杨某在南阳市宛城区鸟巢体育场对面月季园内，趁王某某不备，盗走且暂放在木架上挎包内的手机两部。随后，杨某将该两部手机内卡扔弃，所盗手机一部自用，另一部送于其亲属使用。经价格鉴定，该两部手机价值计2415元。案发后，赃物已追退失主。
指控上述事实的证据如下：
1、被告人杨某的供述；2、被害人王某某的陈述；3、证人赵某某的证言4、被告人的身份信息、前科材料、抓获经过等。
公诉机关认为，被告人杨某以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，提起公诉，请依法判处。
被告人辩称，公诉机关指控盗窃罪罪名不能成立，公诉机关指控被害人的两部手机，是被告人在早上跑步的过程中，在鸟巢体育场对面月季园内一个看到有一个木架上一个被人丢弃的包，我看周围没有人，以为是被人丢弃不要的东西，于是我便把包内的两部手机检走了，包内并没有发现有其它物品，随后将手机拿回去，并将两部手机的卡抠掉。自己使用一部另一部送给亲戚使用。我的行为不是盗窃而是拾金不昧。
辩护人辩称，1、被告人杨某主要犯罪要件不构成盗窃罪的构成特征，杨某依法不构成盗窃罪。2、现有证据不能证实被告人实施了秘密窃取他人财物的行为，该案证据严重失实，不清。3、被害人的陈述前后自相矛盾。辩护人认为，杨某盗窃一案证据明显不足，直接证据系孤证且自相矛盾，直接证据与间接证据相互矛盾，合理怀疑无法排除，请求依法对被告人杨某宣告无罪。
经审理查明：2014年5月18日上午，被告人杨某在南阳市宛城区鸟巢体育场对面月季园内，趁王某某不备，将被害人王某某暂放在木架上挎包内的手机两部拿走。随后，杨某将该两部手机内卡扔弃，其中手机一部被告人杨某自用，另一部送于其亲属使用。经价格鉴定，该两部手机价值计2415元。案发后，赃物已追退失主。
指控上述事实的证据如下：
1、书证：
（1）人口信息证明：
杨某，男，1976年10月11日出生，汉族，登记住址：南阳市宛城区仲景街道办事处袁庄社区。
现场照片、方位图：
王某某手机被盗地点一组2张。
证明：还原受害人王某某手机被盗现场实验照片一组5张。
抓获经过：
证明：杨某于2014年11月28日被抓获到案。
领条：
证明：赃物手机二部均已追退失主。杨某赔偿王某某1500元。
2、被害人王某某的陈述：
2014年5月18日6时20分左右，我开着车带着我的女婿梁展到南阳市宛城区鸟巢北边考试科目三的地方让梁展练车，我就在车上等，等了一会我去了一趟厕所，厕所看门的老先生说我等也是等，还不如去边上的月季园里逛逛，我想着也是，得等两个小时左右，我就挎着我的粉红色包从练车场的边上进入月季园内，大早上的月季园内人很少，我闻着月季园里的花香就把我包内的手机打开放着音乐挎着包，拿着水壶沿月季园自北向南开始逛，我逛到南边一小桥上，我站在那里歇歇，我看见一个三、四十岁的男子骑着一辆山地车在周围转，我看到东边有一个类似长城的植物，我感觉很新奇就过去看，我看到边上有一个木头架子，木头架子后面有一些树是遮挡物，我跑的累了，就把粉红的包和水壶放在木头架子上，我的两个手机都在包里放着，挎包拉链是开着的，我看看周围也没人，就离开我放包的地方有个四、五米远地方看树上的鸟窝，我当时是背对着我放包的地方，我看着鸟窝还在想着鸟窝里有没有鸟的问题，这时有两个老太太从南边沿着月季园里面的路从我身后过去，我回头看了一下包，包还在，我还是不在意，我看了四五分钟后，回到我放包的地方喝水，我一翻包里发现我的两部手机不见了，我仔细翻翻我的挎包，发现挎包里面的钱包还在，钱包里还有几千元钱，钱和证件都还在，就是两部手机不见，我就在边上一个卖凉皮的摊借了个手机报警了。
证明：被害人被盗窃的两部手机都是三星牌，手机号码分别是1370345****，1821185****。
3、被告人杨某的供述和辩解：
2014年5月18日上午6时许，我跟往常一样从永和苑小区我住的地方往鸟巢方向走，我转到7点多的时候，走到月季园中间的地方，看见花坛中间的木架子上有个红色的女性挎包，我走到包边上，看见包当时拉链是拉住的，我就把红色包拉链拉开后，我看见包内有两部手机，我把两部手机从包里拿出来后直接装在裤子口袋里就立即回家了，当时也没有来的及看周围是否有人，到家之后，我把手机从口袋里拿出来一看，才知道是两部白色的三星手机，但具体是什么型号我不知道，当时手机还都没有关机，我就直接把两部手机的手机卡给扣出来，扣出来后就直接把两卡扔到垃圾堆里了，现在我也找不到那两个卡了，后来大概过有三四个小时，我把我自己的手机卡插到其中的一部手机里，插上后我立刻又把卡给取了下来，后来我就一直没插卡用着这一部三星手机，用来拍照，上无线WIFI，知道今天被你们找到我，另一部三星手机我给我姐杨勤（同音）了。（红色包里当时是否还有其他东西？）我拿上手机装在裤子口袋里就走了，也没有再翻包里其他东西，包里还有没有其他东西我也不知道。（你拿走手机后手机不断的响你为啥不接？）我没有注意。（你为啥把手机卡给扔了？）我想住手机卡没有用了，所以我就把手机卡给扔了。（你为什么不联系失主？）我以为是有人故意把手机扔了，不要了，所以我才没有联系失主。（你再说一下当时的详细情况？）我当时在月季园散步，往鸟巢方向走，我走到月季园中间花坛的时候，看见花坛中间有个红色的包，我把红色的包拉开，看见包里面有两部手机，我拿上两部手机装到裤子口袋里就走了，我也没注意边上有没有人，我想着这应该是别人遗弃的东西。
证明：杨某在随后的供述笔录中辩称自己的行为是捡拾行为，拒不认罪。
4、鉴定意见
（1）价格鉴定意见书：
被盗手机二部，共价值2415元。
（2）精神病司法鉴定意见：
证明：杨某对本案有完全刑事责任能力。
本院认为，被告人杨某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，公诉机关指控在罪名成立。被告人杨某及辩护人辩称被告人的行为不构成盗窃罪，被告人杨某辩称其供述是在刑讯逼供下，所作的供述，与事实不符，不能作为定罪的依据。经庭审查明，被害人的陈述手机是在包里放着，而且其中一部手机还放着音乐。被告人供述，看到一个红色挎包，将挎包内的二部手机装到裤子口袋里就走了，回家后并将二部手机内的卡取出，其中一部自用另一部送给亲戚使用。证人赵某某证实杨某给亲戚一部手机。上述证据均已证实被告人的行为已构成盗窃罪，被告人及辩护人的辩称理由不能成立，本院不予采信。被告人杨某犯罪情节轻微，且赃物已追退被害人，可酌定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，判决如下：
被告人杨某犯盗窃罪，判处罚金2000元。
（罚金限判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向南阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 周建明
陪审员 闫宏霞
陪审员 杜德文
二〇一六年七月四日
书记员 马学宁