山西省晋中市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）晋07刑终355号
原公诉机关山西省昔阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）贾瑞宏，曾用名贾瑞红，男，1962年5月29日出生，汉族，高中文化，中共党员，山西省昔阳县人，捕前住昔阳县，2012年6月至2016年8月担任昔阳县沾尚镇土坌村党支部书记。2016年10月25日因涉嫌犯贪污罪被昔阳县人民检察院取保候审，2017年9月18日经昔阳县人民法院决定被依法逮捕。现羁押于昔阳县看守所。
山西省昔阳县人民法院审理昔阳县人民检察院指控原审被告人贾瑞宏犯贪污罪一案，于2017年9月18日作出（2017）晋0724刑初16号刑事判决。原审被告人贾瑞宏不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审查明：2014年5月，昔阳县扶贫开发中心、昔阳县财政局决定拨付给昔阳县沾尚镇土坌村2013年第二批整村推进扶贫开发项目资金400000元。其中，种植蔬菜项目资金280000元，修田间道路和维修涵洞项目资金120000元。同年5月20日，郝某同承揽了土坌村田间路修整工程，承包价款92000元。被告人贾瑞宏伪造了一份土坌村村委会与郭某2签订的涵洞河道施工合同（承包价款28000元）和一份涵洞河道工程明细表，并通过王某取得郭某2的昔阳县农村信用合作联社银行卡。同年6月的一天，待田间路修整工程快竣工时，时任土坌村党支部书记的被告人贾瑞宏让郝某同用其雇佣的挖掘机在所修道路中间挖渠、安装两根粗水泥管，使道路两边的河道贯通，并将河渠挖至大河道，被告人贾瑞宏付给郝某同挖渠安装水泥管的挖掘机使用费1400元。工程结束后，土坌村村委会支付给郝某同田间路修整工程款92000元，拨付到郭某2的昔阳县农村信用合作联社银行卡账户涵洞河道工程款28000元。之后，被告人贾瑞宏将该28000元从郭某2银行卡账户内取出据为己有。综上，被告人贾瑞宏伪造合同套取扶贫资金28000元，除实际支付给郝某同1400元修涵洞河道费用外，剩余26600元据为己有。
原审认定上述事实的证据有：
1、归案情况说明，证实：贾瑞宏涉嫌贪污罪的线索系群众举报。2016年10月24日，办案人员电话通知贾瑞宏到昔阳县人民检察院接受讯问。贾瑞宏到检察院后，拒不承认其涉嫌贪污犯罪的事实。同日，昔阳县人民检察院以涉嫌贪污罪对贾瑞宏立案侦查。
2、户籍证明，证实被告人贾瑞宏的基本身份情况。
3、中共昔阳县沾尚镇委员会证明，证实：2012年6月至2016年8月，贾瑞宏担任土坌村党支部书记。
4、中共昔阳县纪委处分决定，证实：2016年8月23日，中共昔阳县纪委下达文件，贾瑞宏在担任土坌村党支部书记期间，该村采取虚报村民筹资的方式，套取“一事一议”的财政奖补资金64730元，决定对贾瑞宏处以撤销党内职务的处分，追缴违纪款64730元。
5、昔扶字（2014）13号文件，证实：2014年5月，昔阳县扶贫开发中心和昔阳县财政局下达文件，昔阳县2013年第二批整村推进扶贫开发项目村级项目扶持资金，其中土坌村40万元，主要建设内容为种植蔬菜400亩（28万元），修田间道路1公里和维修涵洞1处（12万元）。
6、田间路修整施工合同，证实：2014年5月20日，昔阳县沾尚镇土坌村村民委员会与郝某同签订田间路修整施工合同，工程期限2014年5月20日至6月30日，承包价款92000元。
7、涵洞河道施工合同（伪造），证实：2014年5月20日，昔阳县沾尚镇土坌村村民委员会与郭某2签订涵洞河道施工合同，涵洞长6米，河道长92米，工程期限2014年5月20日至6月30日，承包价款28000元。
8、涵洞河道工程明细表（伪造），证实：该工程花费水泥100吨3150元、机械费6850元、沙20方3000元、水泥管2根4000元、人工费6500元、青石30方4500元，共计28000元。
9、昔阳县扶贫项目实施责任书，证实：昔阳县扶贫开发中心与沾尚镇土坌村村委会签订责任书，县财政拨付扶贫资金40万元，要求村里完成整村推进项目，项目建设期限为2014年4月至2014年11月。
10、财政资金扶贫项目启动通知书，证实：2014年6月3日，昔阳县扶贫开发中心通知土坌村2013年整村推进项目启动实施。
11、扶贫明细账，证实：2014年6月至10月，昔阳县财政局拨付给土坌村2013年第二批整村推进项目资金400000元。
12、财政扶贫资金报账请拨单、支出明细表及验收单，证实：2013年土坌村整村推进项目蔬菜种植392.1亩，建设起止年限2014年4月至11月，资金数额280000元，2014年7月10日经验收符合设计标准。
13、拨付通知便函、财政扶贫资金报账请拨单、支出明细表及验收单，证实：2013年土坌村整村推进项目修路578米、新建涵洞1处，建设起止年限2014年4月至11月，资金数额120000元，2014年7月22日经验收符合设计标准。
14、发票，证实：2014年8月11日，昔阳县沾尚镇土坌村村民委员会分别付郭某2涵洞河道工程款28000元、付郝某同田间道路修缮款92000元。
15、土坌村账目资料（记账凭证、发票、合同、工程明细表及收据等），证实：2014年7月28日第15号记账凭证显示，支付郝某同工程预付款30000元，支付郭某2工程预付款6000元；2014年8月30日第19号记账凭证显示，支付涵洞工程款22000元（付郭某2），田间路修整款50000元（付郝某同）；2014年10月30日第29号记账凭证显示，支付整村推进项目款12000元（付郝某同）。
16、客户交易明细对账单、记账凭证及取款凭条，证实：卡号为62×××04的昔阳县农村信用合作联社银行卡户名为郭某2，2014年7月23日收到工程预付款6000元，2014年8月18日收到工程款22000元。2014年7月29日，郭某2现金支取6000元；2014年8月27日，郭某1（被告人贾瑞宏之妻）现金支取10000元，另显示ATM取款六次共计12000元。
17、证人贾某的证言，证实：我从2012年1月开始担任昔阳县沾尚镇土坌村村委会主任。2013年土坌村开始实施第二批整村推进扶贫开发项目，2014年国家拨付扶贫资金40万元。其中28万元以种菜补助的名义发放给村民，剩余的92000元用于田间路工程、28000元用于涵洞河道工程。田间路工程是2014年5、6月份由郝某同承揽，村里和郝某同签订了合同。涵洞河道工程是贾瑞宏找郝某同用他雇佣的挖机挖了一段河道，将道路和河道交叉的地方挖开，将两根粗水泥管从河滩拖到挖好的坑里，贯通了道路两侧的河道，工期一两天，所用的两根水泥管是以前“西水东调”工程废弃后留给村集体的。该工程支付给郭某228000元的工程款，但是郭某2没有实施过该工程，是贾瑞宏让我在相关票据上签字的。这28000元的具体用途不清楚。
18、证人陈某的证言，证实：我从2014年1月开始担任土坌村会计。2014年国家给土坌村拨付推进扶贫资金40万元，其中的28万元作为种菜补助发放给村民，92000元支付田间路修建工程，剩余的28000元用于涵洞河道修建工程。田间路修建工程是贾瑞宏安排郝某同承揽的。涵洞河道工程是贾瑞宏找人用挖机挖了一段河道，把道路和河道交叉口分开，再把两根粗水泥管从河滩拖到挖好的坑内，从而贯通道路两侧的河道，贾瑞宏找谁承揽的该工程我不清楚，具体花了多少钱我也不清楚。郭某2没有实施涵洞河道工程，给郭某2支付28000元工程款是贾瑞宏安排的。
19、证人郝某同的证言，证实：小名“郝二宝”。2014年，我承揽了土坌村的田间路修整工程，工程款92000元已经结算清楚。田间路修整工程快竣工时，2014年6月的一天，贾瑞宏让我用挖机在所修道路中间挖开水渠，放进去两根粗水泥管，使道路两边的河道贯通，并将河渠挖至大河道，还让我安排工程队的几个工人在管口处干垒了几层青石用来固定水泥管。我就安排张某1按贾瑞宏的要求挖了4、5米水渠接通了大河道，并将两根粗水泥管放进去，将那条路下面的水道贯通，然后在水泥管上面填了土。所用的两根水泥管每根长两米，之前一直就在河滩边放着，具体是谁购买的不清楚。但就该工程，我没有和土坌村签订过合同，河道工程明细表中显示使用10吨水泥、20方沙、30方青石，实际上水泥和沙都没有用过，我只用了少量的青石，而且还是自己找来的。水泥管下面没有打过石头底。做这个工程，张某1驾驶挖机干了六个多小时，按照每小时240元收费，贾瑞宏支付给我1400元现金。
20、证人张某1的证言，证实：2014年5、6月份，我和马淑军一起在土坌村跟着郝二宝（郝某同）干活，主要是给土坌村修整田间道路，我负责驾驶挖掘机装料和平整路面。工程的承揽价具体是多少我不清楚，郝某同以每小时240元的标准给老板马淑军结算。在工程结束的最后一天，郝某同让我在土坌村河道挖了半天的水渠，并让我用挖掘机将两根2米左右长的水泥管放在水渠中，最后我开挖掘机在水泥管上面回填了土接通了路面，所挖的水渠一直和大河道接通。
21、证人王某的证言，证实：2014年6月，贾瑞宏让我找个关系不错的人办一张信用社银行卡，之后我找到郭某2办理。郭某2办好银行卡后，我交给贾瑞宏，贾瑞宏没有说具体要做什么。
22、郭某2情况说明，证实：大约在2014年，王某向我借信用联社银行卡、身份证用于工程结算。但我从来没有承揽过昔阳县沾尚镇土坌村任何工程，也没有为该村工程开过发票，没有领过该村的钱，没有打过收条。
23、证人郭某1的证言，证实：我是贾瑞宏的妻子。我曾持一张农村信用社银行卡在乐平信用社取款10000元并交给贾瑞宏。该卡记不清是贾瑞宏给我的还是我从家里拿的。
24、被告人贾瑞宏的供述，证实：2014年5月，土坌村开始实施涵洞河道工程。该工程是我假借郭某2的名义与土坌村签订的合同。合同是我起草的。用郭某2的名义签订合同，是因为我自己想干这个工程进而挣点钱，合同上乙方“郭某2”是我代签的，落款像是我的字，但我确定不了是谁签的。该工程由贾某负责监工，2014年6月30日竣工，工程合同价28000元。该工程款是国家拨付的扶贫资金，该项工程验收后，大约在2014年8月份拨付到位。上级拨付的扶贫款共计12万元，其中92000元用于整修田间道路，28000元用于涵洞河道工程。当时我找到王某让他找个人办张农村信用社的银行卡和身份证复印件，王某找到郭某2办好后交给我。28000元转付到土坌村的财务上再由土坌村转付给郭某2，我从郭某2的银行卡中将28000元取出。
原审认为，被告人贾瑞宏在担任昔阳县沾尚镇土坌村党支部书记期间，利用其协助人民政府管理国家扶贫资金的职务之便，采取伪造涵洞河道工程合同及明细表、假冒他人名义领款之手段，骗取国家扶贫资金人民币26600元，其行为构成贪污罪，依法应予惩处。对被告人贾瑞宏在犯罪过程中的违法所得人民币26600元，依法应予追缴并上缴国库。依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第六十四条、第五十二条、第五十三条第一款、第九十三条第二款、《全国人民代表大会常务委员会关于<中华人民共和国刑法>第九十三条第二款的解释》、《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释>》第一条第二款第（一）项、第十八条、第十九条第一款之规定，判决：一、被告人贾瑞宏犯贪污罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币十万元。二、对被告人贾瑞宏在犯罪过程中的违法所得人民币二万六千六百元，依法予以追缴并上缴国库。
原审被告人贾瑞宏不服，上诉认为：该村涵洞河道工程系其具体施工，与郭某2无关，其应获得工程款28000元，其行为不应构成贪污罪。
经二审查明的事实与原审认定一致，认定上述事实的证据已经一审庭审举证、质证，符合法律规定，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）贾瑞宏利用职务便利，骗取国家扶贫资金26600元，其行为确已构成贪污罪。对于原审被告人贾瑞宏所提涵洞河道工程系其具体施工，其行为不应构成贪污罪的上诉意见，经查，根据被告人贾瑞宏的供述及证人贾某、郝某同、郭某2等证人证言，在土坌村涵洞河道工程期间，贾瑞宏伪造合同，利用他人银行卡领取扶贫款项为本案事实。而在该工程施工过程中，贾某、郝某同等人均证实工程是郝某同找人用挖掘机挖水渠，放水泥管、填土接通路面，而非贾瑞宏找他人施工。综上，贾瑞宏构成贪污罪。对原审被告人贾瑞宏所提上述意见，本院不予采纳。原审认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 皇甫权
审判员 梁 静
审判员 郑晓勇
二〇一七年十一月二十七日
书记员 荣建丽