.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}青海省海南藏族自治州中级人民法院民事判决书（2017）青25民初14号原告：鲁洪琴，女，汉族，1968年7月27日生，住西宁市。委托诉讼代理人：李海龙，北京大成（西宁）律师事务所律师。被告：虞珠莲，女，汉族，1967年2月12日生，系青海高原雪产品开发股份有限公司股东，现羁押于西宁市第二看守所。被告：青海省第二毛纺织股份有限公司，住所地：海南州共和县恰卜恰镇团结南路604号。法定代表人：连顺旺，该公司董事长。原告鲁洪琴与被告虞珠莲、青海省第二毛纺织股份有限公司借款合同纠纷一案，原告鲁洪琴于2017年3月29日向青海省西宁市中级人民法院提起诉讼，西宁市中级人民法院立案受理后，鲁洪琴于2017年4月10日向法院申请诉前保全，西宁市中级人民法院于2017年4月13日作出（2017）青01民初87号之一（冻结、查封）民事裁定书，此案在审理期间，青海省第二毛纺织股份有限公司对管辖权提出异议，2017年6月28日青海省西宁市中级人民法院作出（2017）青01民初87号之二（管辖权）民事裁定书，并于2017年7月31日将此案件材料全部移送我院受理，我院于2017年8月1日立案后，依法组成合议庭，于2015年10月27日公开开庭审理了本案。原告鲁洪琴及委托诉讼代理人李海龙、被告虞珠莲到庭参加诉讼，被告青海省第二毛纺织股份有限公司经本院传票传唤未到听参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告鲁洪琴向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告虞珠莲返还原告投资款8600000元；2、判令被告虞珠莲以8600000元为本金，按合同约定的本金的年利率12％为标准支付利息（注：自2015年6月29日计算至实际还款之日，现暂计算至2017年3月28日，计1803879.45元）；3、依法判令被告青海省第二毛纺织股份有限公司在上述偿还责任范围内承担连带责任；4、二被告承担本案诉讼费。事实和理由：2015年6月13日，原告与被告虞珠莲签订《信托投资协议》，约定，由原告向目标公司青海高原雪产品开发有限公司进行私募股权投资，原告先后分四次出资8600000元，被告虞珠莲出具收条。后因目标公司无法在全国中小企业股份转让系统挂牌，双方于2016年8月1日签订《信托投资补充协议》，约定被告无力归还现金，将其有效资产优先抵偿。2016年8月3日，原、被告及青海省第二毛纺织股份有限公司签订《还款协议》，约定由青海省第二毛纺织股份有限公司以其土地使用权及房产为虞珠莲的债务抵押担保。至今日，二被告未归还投资款、利息、违约金。被告虞珠莲辩称，鲁洪琴诉状中所称都是事实，我都认可，我建议把青海省第二毛纺织股份有限公司拍卖出去，用此款优先偿还虞珠莲的投资款。青海省第二毛纺织股份有限公司未到庭答辩，也未提交书面答辩书。在法庭审理过程中原告鲁洪琴为证明其主张成立，向本院提供以下证据：1、《信托投资协议》一份。拟证明2015年6月13日，鲁洪琴与虞珠莲签订《信托投资协议》；约定鲁洪琴向青海省青藏高原有机产品开发有限公司进行私募股权信托投资，由鲁洪琴出资8600000元，相应的股权及股份记载于被告虞珠莲名下；约定若青海省青藏高原有机产品开发有限公司在3年内没有完成ＩＰＯ，虞珠莲须将所收取鲁洪琴的投资款全部退还，并自投资之日起按年支付投资本金12％的利息。2、《信托投资补充协议》一份。拟证明2016年8月1日，鲁洪琴与虞珠莲签订了《信托投资补充协议》；约定若虞珠莲延期归还投资款，虞珠莲除按原约定年利息12％支付鲁洪琴外，还需支付年利息12％一倍的罚金及违约金；约定若虞珠莲无力归还现金，虞珠莲应以持有的有效资产优先抵偿。3、《转账凭证》及《收条》各一份。拟证明鲁洪琴向虞珠莲招商银行个人账户累计转账共8600000元，虞珠莲向鲁洪琴出具了收条。4、《还款协议》一份。拟证明2016年8月3日，鲁洪琴与虞珠莲、青海省第二毛纺织股份有限公司签订《还款协议》；约定青海省第二毛纺织股份有限公司以其拥有的3宗土地使用权、3处房产为虞珠莲对鲁洪琴的债务作抵押担保。以上证据经法庭质证，虞珠莲均予以认可，本院对此证据予以确认。被告虞珠莲在庭审中未提交任何证据。根据双方当事人的诉辩以及举证、质证、认证的情况，本院确认下列事实。2015年6月13日，原告鲁洪琴与被告虞珠莲签订《信托投资协议》约定，由鲁洪琴向青海高原雪产品开发有限公司进行私募股权投资。鲁洪琴于2015年6月29日、2015年7月1日、2015年7月20、2015年8月6日分别向虞珠莲在招商银行的个人卡号转账共8600000元，被告虞珠莲出具收条，其内容：“今收到鲁洪琴股权交易款人民币8600000元，收款人：虞珠莲。2015年无月、日期”。后因目标公司无法在全国中小企业股份转让系统挂牌，双方于2016年8月1日签订《信托投资补充协议》约定，被告虞珠莲无力归还现金，虞珠莲将用持有的有效资产优先抵偿。2016年8月3日，鲁洪琴、虞珠莲及青海省第二毛纺织股份有限公司签订《还款协议》，约定：由于目标公司因停产及银行贷款即将到期，难以实现《信托投资协议》中约定的完成目标公司IPO的目标，故虞珠莲需按原《信托投资协议》相关条款归还鲁洪琴投资款8600000元本金及自投资之日起按年支付投资本金12％的利息。并将青海省第二毛纺织股份有限公司以其土地使用权及房屋所有权等资产处置收益偿还虞珠莲的债务。至今日，被告虞珠莲未归还原告鲁洪琴投资款。另查明，2017年3月21日，被告虞珠莲因涉嫌挪用资金罪被刑事拘留，2017年4月26日被逮捕，现羁押于青海省西宁市第二看守所。2017年8月17日青海省第二毛纺织股份有限公司的法人变更登记为连顺旺。原、被告双方争议的焦点为：1、被告虞珠莲是否应偿还原告鲁洪琴的投资款8600000元本金及支付按合同约定的本金年利率12％为标准支付利息；2、被告青海省第二毛纺织股份有限公司对上述债务是否承担连带责任？本院认为，原告鲁洪琴与被告虞珠莲签订的《信托投资协议》是双方当事人的真实意思表示，有原、被告的签名确认，不违反相关法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效，双方应按协议约定履行各自的权利义务。《信托投资协议》签订后，原告鲁洪琴按协议约定向被告虞珠莲转账8600000元，被告虞珠莲收到款项后，虽协议约定的三年期限未满，但青海高原雪产品开发有限公司于2017年8月起已处于破产清算登记阶段，原法定代表人虞珠莲以诈骗罪起诉收监，双方约定的协议内容及目的已无法实现，故虞珠莲应承担违约责任。庭审中被告虞珠莲也认可鲁洪琴的投资款8600000元及本金１２％的利息应由其偿还。原告鲁洪琴请求被告虞珠莲返还其投资款8600000元并按合同约定的年利率12％为标准支付利息（注：自2015年6月29日计算至2017年3月28日，计1803879.45元，此后利附本清）的理由成立，本院予以支持。被告青海省第二毛纺织股份有限公司对上述债务是否承担连带责任？2016年8月3日，鲁洪琴、虞珠莲及青海省第二毛纺织股份有限公司签订《还款协议》，约定：虞珠莲为了履行与鲁洪琴签订的《信托投资协议》，归还鲁洪琴投资本金及利息，鲁洪琴、虞珠莲、青海省第二毛纺织股份有限公司三方协商以青海省第二毛纺织股份有限公司拥有的土地使用权、房屋所有权等资产处置收益偿还虞珠莲在《信托投资协议》等项下欠鲁洪琴的债务。但《还款协议》签订之后双方未办理该土地使用权、房屋所有权抵押登记手续。根据《中华人民共和国物权法》有关规定，不动产设立抵押权不仅要订立书面合同外，还要求对抵押的不动产办理抵押登记，不经抵押登记，抵押权不发生法律效力。鲁洪琴、虞珠莲、青海省第二毛纺织股份有限公司签订的《还款协议》，则只能表明双方抵押合意已达成，事后双方也未补办抵押登记手续。况且，依据《中华人民共和国公司法》第十六条第二款:“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议”的规定。此案中，虞珠莲为偿还鲁洪琴的投资款将青海省第二毛纺织股份有限公司拥有的土地使用权、房屋所有权欲进行抵押担保时，未征求其他股东意见，也未召开股东大会作出决议。故本院认为该抵押权不能成立。原告鲁洪琴主张青海省第二毛纺织股份有限公司对虞珠莲的债务承担连带清偿责任的理由不能成立，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百八十条第一款第一、二项、第一百八十五条、第一百八十七条，《中华人民共和国担保法》第三十四条第一款第一项、第三项、第三十八条、第四十二条，《中华人民共和国公司法》第十六条第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告虞珠莲于本判决生效之日起十日内向原告鲁洪琴偿还投资款8600000元；并按合同约定的本金年利率12％为标准支付利息（自2015年6月29日至2017年3月28日的利息1803879.45元，此后利随本清）；二、驳回原告鲁洪琴对青海省第二毛纺织股份有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费84223元，由被告虞珠莲负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于青海省高级人民法院。审判长洛什吉审判员贾洋审判员龙云二0一七年十一月十四日书记员张珍娟附：本判决所适用法律条文的主要内容：《中华人民共和国合同法》第八条：依法成立的合同，对当事人具有约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国物权法》第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押。第一款第一项：建筑和其他土地附着物第二项：建设用地使用权第一百八十五条：设立抵押权，当事人应当采取书面形式订立抵押合同。抵押合同一般包括下列条款：（一）被担保债权的种类和数额；（二）债务人履行债务的期限；（三）抵押财产的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权归属或者使用权归属；（四）担保的范围。第一百八十七条：以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。《中华人民共和国担保法》第三十四条第一款第一项：下列财产可以抵押：（一）抵押人所有的房屋和其他地上定着物。第三项：抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产。第三十八条：抵押人和抵押权人应当以书面形式订立抵押合同。第四十二条：办理抵押物登记的部门如下：（一）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门。（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押，为县级以上地方人民政府规定的部门；（三）以林木抵押的，为县级以上林木主管部门；（四）以航空器、船舶、车辆抵押，为运输工具的登记部门；（五）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。《中华人民共和国公司法》第十六条第二款：公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。