河北省承德市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）冀08行终32号
上诉人（原审被告）丰宁满族自治县泰达扶贫小额贷款有限公司。
法定代表人石宝昆，职务董事长。
委托代理人宋汉华，该公司经理，住丰宁满族自治县。
委托代理人黄国强，河北坤平律师事务所律师，执业证号：×××。
被上诉人（原审被告）丰宁满族自治县住房和城乡规划建设局。
法定代表人张万义，职务局长，身份证号：×××。
委托代理人李津辉，该局房产管理所副所长，身份证号：×××。
委托代理人孙小平，河北坤平律师事务所律师，执业证号：×××。
原审第三人杨小颖，住丰宁满族自治县。
上诉人丰宁满族自治县泰达扶贫小额贷款有限公司诉被上诉人丰宁满族自治县住房和城乡规划建设局要求颁发他项权证一案，上诉人丰宁满族自治县泰达扶贫小额贷款有限公司不服丰宁满族自治县人民法院作出的（2016）冀0826行初13号行政判决，于2017年1月13日向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人丰宁满族自治县泰达扶贫小额贷款有限公司的委托代理人宋汉华、黄国强，被上诉人丰宁满族自治县住房和城乡规划建设局的委托代理人李津辉、孙小平，原审第三人杨小颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审判决认定的事实，2013年12月19日，第三人杨小颖与原告泰达公司签订借款合同，向原告借款人民币50万元，以其位于丰宁满族自治县大阁镇水务家园6号楼2单元202室房屋作为抵押担保，在被告建设局设立于丰宁行政服务中心的房产所窗口处办理了抵押登记手续，取得了“丰房他证大阁字第3058**号《中华人民共和国房屋他项权证》”。借款合同于2014年4月18日到期，2016年4月8日经原告和第三人申请，被告为其办理了注销该他项权证手续，申请注销原因为贷款已还清，杨小颖将用于抵押的房产证领回。2016年4月12日上午，杨小颖持2016年4月8日与原告签订的借款合同和抵押合同向被告设立于丰宁行政服务中心的房产所窗口申请办理房屋抵押登记，被告受理并在受理通知书中承诺三日内登记发给他项权证，当日下午该房屋被丰宁满族自治县人民法院裁定予以保全，法院通知被告在保全期间，未经法院准许不得办理过户手续和抵押。被告据此通知杨小颖停止为其颁发他项权证，原告遂向本院提起行政诉讼。
一审判决认为，本案原被告双方出示的证据，能够证实2016年4月8日被告为原告和第三人办理了房屋抵押权登记的注销手续，注销原因是第三人向原告借款已还清。2016年4月8日第三人与原告再次签订了借款合同、抵押合同，并于2016年4月12日向被告申请房屋抵押登记。
原告称是按照被告工作人员答复，在第三人未还清借款情况下，重签一遍借款及抵押手续向被告申请房屋抵押登记，不是再次借款和抵押的陈述，未向法庭出示能够证实该陈述事实的证据，本院不予采信。
根据相关法律法规规定，房屋他项权是以房产管理部门的房屋抵押登记成立的，对外表现形式是取得房产管理部门颁发的他项权证。对于抵押人和抵押权人的房屋抵押登记申请，房产管理部门作出的受理通知书，仅说明对该申请予以了受理，应当在法定或承诺的时间内给予登记并颁发他项权证，并不说明已经进行了登记。原告认为收到被告发出的受理通知书，即应当视为已经进行了登记的意见无法律依据，本院不予支持。因此被告根据人民法院的民事裁定和协助执行通知，停止为申请人进行房屋抵押登记和颁发他项权证，符合法律规定，并无不妥，原告请求被告为其颁发他项权证的理由不能成立。
依据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第一款、第六十九条的规定，判决驳回原告丰宁满族自治县泰达扶贫小额贷款有限公司要求被告丰宁满族自治县住房和城乡规划建设局为其和第三人杨小颖颁发他项权证的诉讼请求。
上诉人丰宁满族自治县泰达扶贫小额贷款有限公司上诉称，请求撤销丰宁满族自治县人民法院(2016)冀0826行初字第13号行政判决，改判“丰宁满族自治县住房和城乡规划建设局立即向丰宁满族自治县泰达扶贫小额贷款有限公司颁发《中华人民共和国房屋他项权证》”。一、该案的基本事实是：上诉人丰宁满族自治县泰达扶贫小额贷款有限公司与第三人杨小颖于2013年12月19日签订《借款合同》，约定：杨小颖向上诉人借款人民币伍拾万(￥500，000.00)元；借款期限为自2013年12月19日至2014年4月18日；第三人杨小颖以位于“丰宁满族自治县大阁镇水务家园6号楼2单元202室”楼房壹处作为借款的抵押担保，并办理了抵押登记手续，上诉人获得了“丰房他证大阁字第3058**号《中华人民共和国房屋他项权证》”。因第三人杨小颖未能按时偿还借款本息，上诉人指派公司工作人员就“房屋抵押的效力等”相关问题到被上诉人丰宁满族自治县住房和城乡规划建设局位于丰宁满族自治县行政服务中心的办事窗口咨询，得到的答复是：须重新办理抵押登记手续。上诉人及第三人杨小颖按照被上诉人工作人员的答复意见，于2016年4月8日重新签订了《借款合同》及《抵押合同》，并将《借款合同》、《抵押合同》的副本及原《丰房他证大阁字第3058**号房屋他项权证》一并交给了被上诉人，共同申请办理房屋抵押登记。2016年4月12日，被上诉人向第三人杨小颖发出《受理通知书》(编号004)，通知注明“2016年4月12日，杨小颖向我中心产权产籍管理窗口申请办理抵押登记。我中心窗口于2016年4月12日予以受理。本人需拿身份证领取。杨小颖委托张艳鑫（上诉人公司员工）领取他权证”。2016年4月12日下午，被上诉人工作人员电话通知上诉人“在《受理通知书》发出后的当天下午，抵押房屋被丰宁满族自治县人民法院查封，不能领取他项权证。”经过多次交涉，被上诉人拒不颁发他项权证。（一）一审法院认定的部分事实错误一审法院认为“原告称是按照被告工作人员答复，在第三人未还清借款情况下，重签一遍借款及抵押手续向被告申请房屋抵押登记，不是再次借款和抵押的陈述，未向法庭出示能够证实该陈述事实的证据，本院不予采信”错误！被上诉人作为政府的工作部门，对所有行政相对人的咨询答复应当符合法律规定，并且要诚信诉讼。上诉人“重新签一遍借款及抵押手续向被上诉人申请房屋抵押登记”的事实确实是按照被上诉人工作人员的答复意见作出的！（二）一审法院没有严格按照我国《行政诉讼法》规定的举证责任规定，要求被上诉人对“没有将上诉人申请的房屋他项权登记事项记载于登记簿”这一关键的、决定性的事实承担举证责任。1、依照《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条的规定：被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件；2、依照建设部《房屋登记办法》第五条：房屋登记机构应当建立本行政区域内统一的房屋登记簿。房屋登记簿是房屋权利归属和内容的根据，由房屋登记机构管理；3、《房屋登记办法》第二十四条：房屋登记簿可以采用纸介质，也可以采用电子介质。采用电子介质的，应当有唯一、确定的纸介质转化形式，并应当定期异地备份。该案中，证明被上诉人没有将“上诉人申请要求的办理抵押登记的他项权”“是否记载于登记簿”的证明责任显然应该由被上诉人承担。而被上诉人在一审庭审中明确承认根本“没有纸质登记簿”。《房屋登记办法》是建设部2008年2月15日发布、于2008年7月1日起施行的部门规章，在该规章已经施行8年多的时间里，被上诉人居然没有“纸质登记簿”！在一审诉讼中，被上诉人根本没有提供（事实上也根本无法提供）“没有将上诉人申请的抵押登记事项记载于登记簿”的证据！然而一审法院在判决中对如此明显的行政违法和举证不能的事实没有丝毫表述！所以一审法院以“根据相关法律法规的规定，房屋他项权是以房产管理部门的房屋抵押登记成立的，对外表现形式是取得房屋管理部门颁发的他项权证。对于抵押人和抵押权人的抵押登记申请，房产管理部门作出的受理通知书，仅说明对该申请予以了受理，应当在法定或承诺的时间内给予登记并颁发他项权证，并不说明已经进行了登记。”的理由做出的判决是完全错误的。（三）一审法院认为“原告认为收到被告发出的受理通知书，即应当视为已经进行了登记的意见无法律依据，本院不予支持”的判决理由也是完全错误的！上诉人从来没有认为“收到被告发出的受理通知书，即应当视为已经进行了登记”。上诉人的意见是：1、在一审庭审过程中，被上诉人明确承认“在被上诉人向行政相对人发出他们的《受理通知书》以后，在被上诉人与行政相对人之间已经没有任何其他行政程序，行政相对人仅仅是等待领取他项权证即可”。2、作为行政机关的被上诉人发出的《受理通知书》，虽然名为“受理通知”，但是在《受理通知书》的内容上面，清楚的标明“本人需拿身份证领取”的字样，同时第三人杨小颖还按照被上诉人工作人员的要求，表明了由他人（张艳鑫）领取的委托意见。所以，作为行政相对人的上诉人完全有理由相信：被上诉人相应的登记工作已经完成，被上诉人应当向上诉人发放他项权证！上诉人及第三人对被上诉人（行政部门）合理的信赖利益不能被非法剥夺。（四）被上诉人在一审庭审中，除了提交丰宁满族自治县人民法院于2016年4月12日（下午）作出的民事裁定以外，提供拒绝“发放他项权证合法”的法律文件依据完全错误。l、被上诉人对在答辩状中陈述的“根据最高人民法院、国土资源部、建设部《关于依法规范人民法院执行和国土资源房地产管理部门协助执行若干问题的通知》第九条的理解是完全错误的。”该条规定的适用条件与本案完全不同。2、被上诉人对在答辩状中陈述的《最高人民法院关于审理房屋登记案件若干问题的规定》第二条的理解也是故意歪曲，虽然一审法院对此问题没有理会是对的，但是对于被上诉人适用法律错误的事实没有表述却是错误的。3、被上诉人对在答辩状中陈述的《城市房地产抵押管理办法》第二十七条的内与被上诉人陈述的内容毫不相干。综上所述，从一开始被上诉人对上诉人的行政咨询意见答复错误，到上诉人按照被上诉人的答复意见进行相应的行政申请，到后来被上诉人又违背事实和法律拒绝履行“发放房屋他项权证”，上诉人认为被上诉人的行政不作为行为违法。一审法院置“被上诉人根本就没有房屋登记簿”这一最基本、最重要的案件事实于不顾，置被申请人前后矛盾的陈述及错误的适用法律于‘不顾，驳回上诉人原一审诉讼请求是错误的，请求二审法院依法撤销原一审判决，支持上诉人的上诉请求。
被上诉人丰宁满族自治县住房和城乡规划建设局答辩称，被答辩人请求承德市中级人民法院撤销(2016)冀0826行初字第13号行政判决，改判的上诉理由既无事实根据，叉于法无据。一、针对被答辩人陈述的基本事实提出答辩：被答辩人在陈述该案基本事实时，其陈述的部分内容不属实。其一、被答辩人陈述基本事实时称：“因第三人杨小颖未能按时偿还借款本息，被上诉人工作人员就‘房屋抵押的效力等’相关问题到被上诉人丰宁满族自治县住房和城乡规划建设局位于丰宁满族自治县行政服务中心的办事窗口咨询，得到的答复是：须重新办理抵押登记手续。”这一上诉理由不属实。被答辩人出借的贷款早在2014年4月18日就已经到期，到期后被答辩人没有依法行使债权，已经说明他们知道如何办理，无需在贷款到期后近2年才向我单位工作人员咨询，这是不可能的，无事实根据的上诉理由，在原审法院开庭审理时被答辩人就这一问题，并没有合议庭提供相关的证据予以证实，显然，被答辩人自己陈述的理由不能作为定案的根据。特别是：2016年4月8日注销《丰房他证大阁字》第305870号他项权证原因是“贷款已还清”，这一事实，有被答辩人签章确认的申请予以证实，但是，被答辩人在陈述基本事实时却只字未提。其二、被答辩人在2016年4月8日办理他权注销登记时，申请人持《丰房他证大阁字》第305870号他项权证、身份证复印件、《丰宁满族自治县房屋抵押权注销登记申请书》等材料申请他项权证注销，在申请注销申请书中注销原因明确写道“贷款已还清”，有杨小颖签名和被答辩人加盖的印章确认。我单位依法给其办理了他项权利证注销手续。杨小颖将用于抵押的房产证领回。《丰房他证大阁字》第305870号他项权证被抵押权人和抵押人共同申请注销，至此，杨小颖持有的房产证无抵押事实。被答辩人在上诉状中只字未提这一事实，这是对自己的上诉行为不负责任。被答辩人上诉基本事实中的2016年4月12日上午申请办理债款抵押手续，我单位给其出具《受理通知书》以及下午我单位电话通知法院已经扣押了该房产，依法我单位不能再给其发放他权证的上诉属于事实，但是，不能说明被答辩人的上诉理由成立。二、现针对被答辩人的上诉理由提出答辩如下：（一）被答辩人认为原审判决认定的部分事实错误，我单位认为原审判决认定事实正确无误。2013年12月19日杨小颖向被答辩人借款，借款期限到2014年4月18日，贷款到期杨小颖没有偿还借款。一直到2016年4月8日在我们单位保管的材料中，明确记载杨小颖已经偿还借款，至此，2013年12月19日办理的他权已经随着杨小颖4月8日申请注销而结束。在2016年4月12日杨小颖向我单位提交的用于办理抵押登记的借款合同及抵押合同体现：同日，杨小颖又与被答辩人签订贷款合同和抵押合同，并在2016年4月12日到我单位申请办理他权，已经属于另一个借贷法律关系，前后两次借贷行为不能相提并论，为此，原审判决认定：又签订一遍借款及抵押手续，不属于错误认定事实。（二）被答辩人上诉称：“一审判决没有严格按照《行政诉讼法》规定的举证责任规定，要求被上诉人对‘没有将上诉人申请的房屋他项权登记事项记载于登记薄’这一关键的、决定性的事实承担举证责任”。并引用了《行政诉讼法》34条、《房屋登记办法》第5条、及第24条等规定。我单位认为：被答辩人的这些上诉理由不能成立：根据《房屋登记办法》第七条：“办理房屋登记，一般依照下列程序进行：（一）申请：（二）受理；（三）审核；（四）记载于登记簿；（五）发证。”等规定，受理只是接受办理他权的第一步，之后还需审查，之后才能记载于登记薄，即受理不等于记载登记薄。在我局4月12日上午受理后，并通知其审查期10天，在我局审查期间，未进行核准登记且未记载于登记薄时，同日下午丰宁满族自治县人民法院就向我局送达了(2016)丰民保字第36-37号《民事裁定书》及《协助执行通知书》，此时，并没有达到公示于登记簿这个程序，在没有到这个程序时，原告要求我们对这个程序承担举证责任，强于我单位公示，在我单位接到法院上述法律文书之时起，我单位无权继续给被答辩人办理他权证，也无权向被答辩人发放他项权证，我单位根据法律文书及最高人民法院、国土资源部、建设部《关于依法规范人民法院执行和国土资源房地产管理部门协助执行若干问题的通知》第九条：“对国土资源、房地产管理部门已经受理被执行人转让土地使用权、房屋的过户登记申请，尚未核准登记的，人民法院可以进行查封，已核准登记的，不得进行查封。”等，停止办理他项权证的行为，不构成行政不作为，为此，我单位认为原审判决系认定事实清楚、适用法律正确无误。（三）、《受理通知书》的作用只代表受理了申请人的申请，不代表一定向申请人发放他权证。本案具有特殊情况的是，在杨小颖申请他权的当天下午，在我单位尚未办理记载于登记薄时，我单位就接到了法院裁定书，我单位依据上述规定无法再向被答辩人发放他权证。《受理通知书》记载的：“本人拿身份证领取”字样是一种提示，也不代表当时就记载于登记薄。被答辩人这种：“作为行政相对人的上诉人完全有理由相信，被上诉人相应的登记工作已经完成”的上诉理由不成立。被答辩人在起诉时已经委托了代理律师，他们有权在起诉时向我单位调取证据而未调取，未履行自己的职责和权力，在起诉后也有权向法院申请调取证据也未申请，那么，他们所谓的有理由相信是强加于行政机关。为此，我单位认为：被答辩人的上诉理由不成立。（四）、被答辩人以我单位引用的最高人民法院、国土资源部、建设部通知第九条、最高人民法院关于审理房屋登记案件若干问题的规定第二条、城市房地产抵押管理办法第二十七条等规定，系我们理解错误等提出的上诉理由，我单位认为：理解这些规定应当综合文件的全部内容融会贯通的适用，而非就每一条法律的引用。比如我单位引用的最高人民法院、国土资源部、建设部《关于依法规范人民法院执行和国土资源房产管理部门协助执行若干问题的通知》第一条的规定，国土资源、房产管理部门应当按照人民法院生效的法律文书和协助执行通知书办理协助执行事项，此规定不仅仅是执行阶段的判决、调解书，也包括生效的其他法律文书和协助执行通知书，据此，不存在我单位理解法律错误问题。至于是否存在理解法律错误问题，我单位认为：人民法院是公正执法的单位，对法律的理解和认识更正确，故不再赘述。综以上所述，我单位认为：被答辩人的上诉理由既无事实根据、又于法无据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确无误。请求承德市中级人民法院依法驳回被答辩人的上诉请求，维护我单位合法权益。
当事人提交的证据随卷移交本院，并在二审中出示。经庭审举证、质证，本院对证据效力的确认与一审相同。
本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，《房屋登记办法》第二十三条规定“自受理登记申请之日起，房屋登记机构应当于下列时限内，将申请登记事项记载于房屋登记簿或者作出不予登记的决定：（二）抵押权、地役权登记，10个工作日”本案中，被上诉人于2016年4月12日上午受理原审第三人提交的房屋抵押登记申请，当日下午申请登记的房屋被丰宁满族自治县人民法院采取保全措施，丰宁满族自治县人民法院通知被上诉人在保全期间，未经法院准许不得买卖、办理过户手续和抵押。被上诉人在合理的审查期内未给上诉人办理抵押登记没有过错，故上诉人的上诉主张无事实和法律依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件诉讼费50元由上诉人承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘福泉
代理审判员 王静& # xB;
代理审判员 祁 春 梅
二〇一七年三月二日
书 记 员 朱 志 敏
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