河北省秦皇岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀03民终2244、2245号
上诉人（原审被告、原告）：秦皇岛市蜀川天府餐饮有限公司。住所地：秦皇岛市海港区友谊路*号**层。组织机构代码证代码：730247726。
法定代表人：宋明，该公司董事长。
委托诉讼代理人：刘家兴，该公司员工。
委托诉讼代理人：李林，河北海立律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、被告）：鲍富光，男，1978年3月16日出生，汉族，现住秦皇岛市海港区。
委托诉讼代理人：孔德路，河北德圣律师事务所律师。
上诉人秦皇岛市蜀川天府餐饮有限公司（简称蜀川天府公司）因与被上诉人鲍富光劳动争议纠纷两案，不服河北省秦皇岛市海港区人民法院（2015）海民初字第7984、8421号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月31日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人蜀川天府公司委托诉讼代理人刘家兴、李林，被上诉人鲍富光及诉讼代理人孔德路到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
蜀川天府公司上诉请求：依法撤销一审判决第一、二、三项，改判驳回被上诉人的全部诉请或依法发回重审，诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实不清、适用法律不当。一、被上诉人离职前任上诉人保安队长。2015年7月14日，被上诉人上班时称身体不适，遂到医院检查，直至7月20日始终未到岗工作。2015年7月21日，被上诉人到上诉人办公室称其患有高血压等症，不想继续工作要求离职，并主动将工作服等物品退给单位，但却始终不配合上诉人办理离职手续，又不来单位上班。上诉人收到仲裁申请书前一直为其缴纳养老保险，故被上诉人为主动离职，上诉人无需支付被上诉人经济补偿金，更谈不上支付经济赔偿金。二、上诉人与被上诉人2014年6月1日补签了书面劳动合同，该合同于2015年6月30日到期，同时上诉人为被上诉人缴纳了社会保险，故上诉人无需向被上诉人支付未签订劳动合同双倍工资的另一倍。三、上诉人在一审时提交的考勤表能够证实，2014年6月至2015年7月被上诉人在上诉人单位工作时间为每天6小时，每周工作6天。该工作安排不违反劳动法的强制性规定，即使偶有周六或周日上班也已安排调休。上诉人未安排被上诉人加班，本案中不存在上诉人需向被上诉人支付加班费的情况。
鲍富光辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。一、上诉人主张被上诉人因患病提出辞职，既不是事实，也违背常理。被上诉人2015年7月14日上班期间身感不适，经医院检查患有高血压，需要治疗休假一周。这种疾病并不严重，休假时间也不长，劳动者还要养家糊口，不可能要求辞职，自愿承担治病和失业的双重压力。反倒是上诉人为降低费用，在得知被上诉人生病后，以无人顶岗为由将其辞退。根据日常生活经验法则，就可以推定事实上是上诉人辞退了被上诉人。而且，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》有明确规定，因解除劳动合同等发生的劳动争议，用人单位承担举证责任。上诉人没有任何证据证明被上诉人辞职，理应承担不利后果，应依法支付解除劳动合同经济赔偿金。二、上诉人和被上诉人没有签订过劳动合同，上诉人伪造了被上诉人签字的劳动合同，因被上诉人申请笔迹鉴定，改称是被上诉人委托上诉人工作人员代签。但是，未经被上诉人授权，也无任何人作证，上诉人所说代签劳动合同根本不是事实。而且，根据法律规定，劳动合同应当和劳动者本人签订。缴纳养老保险是社会保险法规定的法定义务，和劳动者签订书面劳动合同也是法定义务，上诉人认为缴纳养老保险就无需支付未签订劳动合同双倍工资的上诉理由，不能成立。三、上诉人提供的考勤表也能证明被上诉人存在加班的情况。上诉人主张被上诉人每天工作六小时，对加班都已安排调休，不是事实。上诉人认为未安排加班，但在其单方制作的考勤表上有加班记载，自相矛盾。所以一审法院认定存在加班，并依法判决加班费，完全正确。
鲍富光向一审法院起诉请求：依法判令蜀川天府公司支付以下费用：1、违法解除劳动合同经济补偿金24228.45元，依法补缴2011年6月到2015年7月养老、医疗、失业等社会保险，并支付解除劳动合同后失业期间生活费9600元；2、支付未签订书面劳动合同双倍工资29612.55元；3、支付加班工资4万元，并支付拖欠加班工资赔偿金2万元。
蜀川天府公司向一审法院起诉请求判令：1、无需向鲍富光支付加班工资15966.64元；2、无需按月向鲍富光支付失业保险金；3、由鲍富光承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：鲍富光于2011年5月30日到蜀川天府公司工作，鲍富光称双方未签订劳动合同，蜀川天府公司称鲍富光授权劳资部门与其签订了劳动合同。2015年7月14日鲍富光被秦皇岛市第一医院诊断为高血压、右侧基底腔隙梗塞，建议休息一周。鲍富光称蜀川天府公司以其身体不符合岗位要求为由，不许其休假，并要求其于2015年7月21日办理交接手续。蜀川天府公司称2015年7月21日原告到被告单位办公室称其本人患有高血压等症，无法工作，要求离职。2015年7月21日鲍富光与蜀川天府公司办理了离职交接手续。后鲍富光（申请人）向秦皇岛市海港区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求蜀川天府公司（被申请人）支付双倍经济补偿金、双倍工资、加班工资、补缴各项社会保险并支付失业期间生活费。2015年9月24日该仲裁委员会作出秦海劳人仲案字（2015）第072号仲裁裁决书，裁决：1、被申请人支付申请人加班工资15966.64元；2、被申请人按月支付申请人失业保险金每月800元整至申请人就业或者满12个月为止；3、对于申请人的其他仲裁请求，不予支持。鲍富光与蜀川天府公司均对该裁决不服，向法院提起诉讼，并提出上述诉讼请求。另查明，鲍富光自到蜀川天府公司平均每月工资2692.46元,因鲍富光认可其月工资为2692.05元，故确认鲍富光的月工资为2692.05元。一审法院认为，鲍富光与蜀川天府公司之间就建立劳动关系及鲍富光入职及离职时间均无争议，双方主要争议焦点在于鲍富光的仲裁请求是否应予支持。对鲍富光的各项请求分述如下：一、关于蜀川天府公司是否应支付鲍富光双倍经济补偿金问题。该请求是否应予支持的前提条件取决于双方解除劳动关系的情形是否为合法解除，本案中双方就解除劳动关系的情形各执一词，但均未向法院递交相应的证据，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，应由用人单位承担举证责任，蜀川天府公司作为用人单位未就该事实提供相应的证据，应承担举证不能的法律后果。根据该法律规定，应认定双方解除劳动关系的情形系蜀川天府公司主动提出，其无法律规定的合法解除劳动关系的情形，属违法解除劳动合同。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，蜀川天府公司应向鲍富光支付经济赔偿金即鲍富光所主张的二倍的经济补偿金。鲍富光在蜀川天府公司工作的时间为自2011年5月至2015年7月，其2014年7月至2015年6月平均工资为每月平均工资2692.05元，故蜀川天府公司应向鲍富光支付经济赔偿金数额为24228.45元（2692.05元/月×4.5个月×2）；
二、关于蜀川天府公司是否应支付鲍富光双倍工资问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，建立劳动关系，应签订书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。蜀川天府公司虽称鲍富光授权劳资部门与其签订了劳动合同，但未提交鲍富光的授权委托书，故应认定双方未签订劳动合同；另，因蜀川天府公司未与鲍富光签订劳动合同的违法行为一直延续至鲍富光离职，故不应认定鲍富光的请求超过仲裁申请时效，故蜀川天府公司应向鲍富光支付未签订劳动合同的双倍工资。因鲍富光自2011年到蜀川天府公司工作之日至2013年每月工资为1950元，故蜀川天府公司应向鲍富光支付未签订劳动合同双倍工资的另一倍21450元（1950元×11个月）；三、关于蜀川天府公司是否应支付鲍富光加班工资问题。本案中，鲍富光提供了两名证人证明其存在加班的事实，因两名证人不能证明其曾经在蜀川天府公司工作过，亦无其他证据予以佐证，故该两名证人的证言不应采信；但蜀川天府公司提供的2014年6月至2015年7月的考勤薄却显示鲍富光确实存在法定节假日5天及双休日57天上班的事实，且该考勤薄上并未显示有调休，同时蜀川天府公司亦未提供其向鲍富光所支付的工资中包含加班工资的证据，故根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二、三款的规定，蜀川天府公司应向鲍富光支付加班工资。数额为15966.64元（2692.05÷21.75×5×300%＋2692.05÷21.75×57×200%）；四、关于蜀川天府公司是否为鲍富光补缴各项社会保险并支付失业期间生活费问题。《中华人民共和国社会保险法》第八十六条规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。根据该规定，鲍富光要求补缴各项社会保险的请求不属于人民法院劳动争议案件受案范围，就鲍富光的该请求不予处理。关于鲍富光要求支付失业期间生活费的诉讼请求，鲍富光的该项请求无法律依据，其请求不应支持。另，即便鲍富光的请求可以理解为失业保险损失，但根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，其应提供社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇的相应证据，其未就该事实提供相应的证据，应承担举证不能的法律后果，该请求亦不能得到法律支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二款、第三款、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十六条、第四十七条、第八十二条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释〔法释（2001）14号〕》第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告（原告）秦皇岛市蜀川天府餐饮有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（被告）鲍富光支付经济赔偿金24228.45元；二、被告（原告）秦皇岛市蜀川天府餐饮有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（被告）鲍富光支付未签订劳动合同双倍工资的另一倍21450元；三、被告（原告）秦皇岛市蜀川天府餐饮有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（被告）鲍富光支付加班工资15966.64元；四、驳回原告（被告）鲍富光的其他仲裁请求。
本院二审期间，上诉人蜀川天府公司围绕上诉请求依法提交了证据，上诉人申请证人张某1、张某2、王某出庭作证，三证人的当庭证言以证明被上诉人鲍富光系主动离职、被上诉人同意上劳动保险并授权让人事部门代签劳动合同、被上诉人工作时长与考勤表记载内容一致。被上诉人的质证意见为，三证人证言属上诉人超出举证期限，均不属于新证据，三证人均是上诉人的内部工作人员，存在利害关系，不能证明上诉人的证明目的。证人张某1只是听说相关解除劳动合同的情况，并非直接证据，三证人均不能证明被上诉人提出过辞职，也不符合上诉人的离职手续，关于加班情况三证人陈述存在矛盾，证人王某能够证明被上诉人作为保安队长每天的工作时间达到8小时以上，对三证人证言的真实性、合法性、关联性均不予认可。对当事人二审争议的事实，本院认定如下，上诉人提交的证人张某1、张某2关于证明被上诉人鲍富光系主动离职部分的证言，因二证人系上诉人的总经理、人事主管，与上诉人具有一定的利害关系，且被上诉人如系主动离职，在被上诉人认可已向上诉人交还了相关物品的情况下，上诉人应让被上诉人提交辞职申请，但上诉人不能提交该类证据，亦无其他证据予以佐证，故对二证人该部分证言不予采信，本院确认一审关于双方解除劳动关系系上诉人蜀川天府公司提出、且上诉人无法定理由解除属违法解除劳动关系的认定。上诉人提交的证人张某1、张某2关于证明被上诉人鲍富光同意上社会保险并授权让人事部门代签劳动合同部分的证言，由于上诉人在一审诉讼中提交了关于被上诉人的基本养老保险参保缴费证明及被上诉人不缴纳保险的说明，能够印证系被上诉人授权上诉人为其办理社会保险而代签劳动合同，故对二证人该部分证言予以采信，认定上诉人与被上诉人之间签订了书面劳动合同，期限为2014年6月1日至2015年6月30日。上诉人提交的证人王某关于证明被上诉人系主动离职部分的证言，证人王某并未亲眼所见，而是系听他人传来，故不予采信；证人王某关于证明被上诉人工作时长与考勤表记载内容一致的证言，证人王某在庭审中亦证明被上诉人下班时间不固定，有时比证人工作时间长，故对证人王某该部分证言予以采信，对上诉人的证明目的不予采信。
本院认为，关于上诉人蜀川天府公司主张不支付被上诉人鲍富光违法解除劳动合同经济赔偿金24228.45元的上诉请求。根据二审认定的事实，上诉人蜀川天府公司无法定理由解除与被上诉人鲍富光的劳动关系，属违法解除劳动关系，依照相关法律规定应向被上诉人支付违法解除劳动关系赔偿金，一审判决对该项数额计算正确，对上诉人该上诉请求不予支持。关于上诉人蜀川天府公司主张不支付被上诉人鲍富光未签订书面劳动合同二倍工资的另一倍21450元的上诉请求。根据二审认定的事实，双方当事人签订了书面劳动合同，期限为2014年6月1日至2015年6月30日，故上诉人不应向被上诉人支付未签订书面劳动合同二倍工资的另一倍工资，一审判决对该项认定有误，对上诉人该项上诉请求予以支持。关于上诉人蜀川天府公司主张不支付被上诉人鲍富光加班费15966.64元的上诉请求。上诉人在诉讼中提交的证据，不能证明对被上诉人法定节假日5天及双休日57天上班给予了调休，故上诉人应向被上诉人支付加班工资，该项数额一审判决亦计算无误，对上诉人该项上诉请求不予支持。
综上所述，上诉人蜀川天府公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持秦皇岛市海港区人民法院（2015）海民初字第7984、8421号民事判决第一项、第三项和第四项：即“一、秦皇岛市蜀川天府公司餐饮有限公司于判决生效后十日内向鲍富光支付经济赔偿金24228.45元”；“三、秦皇岛市蜀川天府公司餐饮有限公司于判决生效后十日内向鲍富光支付加班工资15966.64元”；“四、驳回鲍富光的其他仲裁请求”；
二、撤销秦皇岛市海港区人民法院（2015）海民初字第7984、8421号民事判决第二项：即“秦皇岛市蜀川天府公司餐饮有限公司于判决生效后十日内向鲍富光支付未签订劳动合同双倍工资的另一倍21459元”；
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费各20元，均由上诉人秦皇岛市蜀川天府公司餐饮有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 韩 颖
审 判 员 郭玉田
代理审判员 赵 宏
二〇一六年十二月二十九日
书 记 员 程 亮