江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏03民终4051号上诉人（原审原告）：张凤云，男，1953年11月5日生，居民，汉族，住江苏省邳州市。委托诉讼代理人：张元巍（张凤云之子），男，1986年10月26日生，汉族，住江苏省邳州市。被上诉人（原审被告）：李玉鹏，男，1956年3月10日生，住睢宁县。被上诉人（原审被告）：江苏恒达建筑集团有限公司，住所地徐州城南大道西侧盛泉大厦209室。法定代表人：刘勇，该公司经理。被上诉人（原审被告）：睢宁县财政局，组织机构代码01409321-X，住所地睢宁县县政府东侧。法定代表人：许善海，该局局长。委托诉讼代理人：王磊，江苏凯高律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：睢宁县水利局，组织机构代码01409313-X，住所地睢宁县北外环宁江园区红杉树路7号。法定代表人：王甫报，该局局长。委托诉讼代理人：吴霜霜，江苏晋陵律师事务所律师。上诉人张凤云因提供劳务者受害责任纠纷不服江苏省睢宁县人民法院（2015）睢民初字第02027号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月20日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人张凤云的委托诉讼代理人张元巍、被上诉人睢宁县财政局的委托诉讼代理人王磊、被上诉人睢宁县水利局的委托诉讼代理人吴霜霜到庭参加诉讼。被上诉人李玉鹏、被上诉人江苏恒达建筑集团有限公司未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人张凤云上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判。事实和理由：1、上诉人在本案中不存在过错，不应承担30%的责任；2、睢宁县财政局、水利局应当承担责任。被上诉人睢宁县财政局、被上诉人睢宁县水利局答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审维持原判。一审法院认定事实：2013年9月9日，被告睢宁县财政局、睢宁县水利局作为发包人与被告江苏恒达建筑集团有限公司签订一份建设工程施工合同，江苏恒达建筑集团有限公司承建睢宁县2013年省级农桥建设项目。被告李玉鹏系睢宁县李集镇王铺村小苗庄农用桥（系睢宁县2013年省级农桥建设项目IV标段工程之一）的实际施工人。2013年12月初，原告张凤云经人介绍，到该工地上做零碎活，12月30日9时许，被他人操作铲车吊起的模板砸伤左腿，随即被送往睢宁县中医院抢救，经诊断为左胫腓骨中下段粉碎性骨折（血瘀气滞）、左小腿软组织挫伤、左侧股静脉血栓，行左胫腓骨中下段粉碎性骨折切开复位内固定术，在睢宁县中医院住院治疗41天，花去医疗费28605.5元，出院医嘱为：1、卧床休息3个月，需一人护理；2、加强营养；3、适当加强患肢锻炼；4、定期摄片复查、凝血功能及左下肢彩超；5、不适随诊。为复查，原告多次前往睢宁县中医院、南京医科大学第二附属医院、南京市鼓楼区宝塔桥社区卫生服务中心、徐州市人民医院、徐州医学院附属医院、邳州市人民医院、江苏省人民医院就诊，花去医疗费4153.54元。为行左胫腓骨骨折术后取内固定及外支架，原告于2015年2月25日至3月4日期间在中铁二局二处医院住院治疗，花去医疗费5996.2元，出院医嘱为：1、加强营养及功能锻炼，防止意外跌伤再次骨折，防止深静脉血栓继续发生；2、继续预防感染等治疗，每三天换药一次，术后两周拆线，三个月内勿过度负重，继续预防血栓治疗；3、建议休息三个月；4、不适随诊。另查明，被告江苏恒达建筑集团有限公司系有资质的承建单位。原告已收到被告李玉鹏支付的医疗费28605.5元。原告明确其各项损失为医疗费38864.24元、误工费45756元、护理费7000元、住院伙食补助费900元、营养费2300元、交通费2000元。一审法院认为，原告张凤云受雇于被告李玉鹏在睢宁县李集镇王铺村小苗庄农用桥工地上做工，在施工过程中受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。结合本案，被告江苏恒达建筑集团有限公司承建工程后，将工程发包给没有相应施工资质的李玉鹏，应当与被告李玉鹏承担连带赔偿责任。睢宁县财政局、睢宁县水利局系工程发包人，将工程发包给有资质的江苏恒达建筑集团有限公司承建，且并不知情江苏恒达建筑集团有限公司将工程发包给他人，因此原告要求被告睢宁县财政局、睢宁县水利局承担责任的请求，无事实及法律依据，本院不予支持。原告张凤云系农村居民，本院按照农业收入支持其住院期间及出院后六个月的误工损失，故对原告主张的各项损失本院认定如下：医疗费38755.24元、误工费19412.48元[31077元/365天×（住院期间48天+出院后180天）]、护理费5880元[60元/天×（住院期间48天+出院后30天）]、住院伙食补助费960元（20元/天×48天）、营养费720元（15元/天×48天）、交通费2000元，合计67727.72元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告张凤云到该工地上做工时已满60周岁，其本人应当对自己的身体状况、反应能力等有充分的预知，故其对本次事故造成的损害自行承担30%的责任。因此，被告李玉鹏应当赔偿47409.4元，扣除其已支付的28605.5元，还应支付18803.9元，被告江苏恒达建筑集团有限公司承担连带赔偿责任。判决：一、被告李玉鹏于本判决生效后十日内赔付原告张凤云各项损失总计18803.9元，被告江苏恒达建筑集团有限公司承担连带赔偿责任；二、驳回原告张凤云对被告睢宁县财政局、睢宁县水利局的诉讼请求；三、驳回原告张凤云的其他诉讼请求。二审中，双方当事人均未提供新的证据。本院二审查明的事实和一审判决查明的事实一致。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。”《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，上诉人张凤云在为被上诉人李玉鹏提供劳务过程中受伤，无证据证实上诉人张凤云对其自身受到损害存在过错，一审判决其对损害后果承担30%的责任，无事实依据。故上诉人张凤云提出其在本案中不存在过错，不应承担30%的责任的上诉理由，本院予以支持。上诉人张凤云提出被上诉人睢宁县财政局、睢宁县水利局在本案中应当承担民事责任，因无证据证实被上诉人睢宁县财政局、睢宁县水利局在本案中存在过错，其该项上诉理由无事实和法律依据，本院不予采信。综上，上诉人张凤云的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持江苏省睢宁县人民法院（2015）睢民初字第02027号民事判决第二、三项，即驳回原告张凤云对被告睢宁县财政局、睢宁县水利局的诉讼请求；驳回原告张凤云的其他诉讼请求；二、变更江苏省睢宁县人民法院（2015）睢民初字第02027号民事判决第一项为：李玉鹏于本判决生效后十日内赔付张凤云各项损失总计39122.22元，江苏恒达建筑集团有限公司承担连带赔偿责任；一审案件受理费1450元、公告费600元，合计2050元，由张凤云负担835元、由李玉鹏、江苏恒达建筑集团有限公司负担1215元；二审案件受理费1000元、公告费600元，合计1600元，由张凤云负担768元，由李玉鹏、江苏恒达建筑集团有限公司负担832元。本判决为终审判决。审判长 黄 政审判员 王素芳审判员 秦国渠二〇一七年三月二十九日书记员 吉彬彬