山西省临汾市尧都区人民法院民 事 判 决 书（2017）晋1002民初763号原告山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司，住所地山西省太原市高新区创业街27号时代广场1408。法定代表人任鸿平，该公司总经理。委托代理人张鑫，山西中诚律师事务所律师。委托代理人张凯，山西中诚律师事务所律师。被告李小宁，女，1976年2月26日出生，汉族。委托代理人马鑫，山西师达律师事务所律师。原告山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司（以下简称佳鑫公司）与被告李小宁劳动争议一案,本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。原告委托代理人张凯，被告委托代理人马鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判决原告无需为被告补缴2008年7月至2011年3月的医疗保险费、2008年7月至2013年10月失业保险费。2、判决确认原告解除与被告的劳动合同关系合法，无需支付被告解除劳动合同赔偿金38062.5元并补发被告2015年11月至2016年5月的工资10640元。3、本案案件受理费由被告承担。事实和理由：一、缴纳“社会保险”费用不属于劳动争议审理范畴。根据《社会保险费征缴暂行条例》第四条第一款、第十三条及《社保法》第八十二条、第八十六条之规定，本案临汾市劳动仲裁委裁定原告为被告补缴医疗保险费、失业保险费属于超范围审理、裁决，应当依法驳回其诉讼请求，告知劳动者通过劳动行政部门解决。二、原告与被告解除劳动关系合法，不支付经济补偿更无需支付经济赔偿金。1、李小宁旷工事实清楚，属于严重违反公司规章制度情形。李小宁与原告佳鑫公司签订了劳动合同后被派遣到临汾市邮政局工作。被告于2015年11月起不上班，其不上班也不履行请假手续，严重影响了用工单位的正常生产秩序。根据《山西省邮政企业员工奖励与违规违纪处理暂行办法》第十五条第五款规定：“连续旷工5天及以上或一年内累计旷工10天及以上的行为。”可以解除劳动合同。李小宁属于严重违反公司规章制度，按照《岗位协议书》第九条协议管理第三款：“乙方严重违反甲方各项规章制度的，甲方将乙方退回劳动派遣机构”的规定，李小宁与临汾市邮政局的岗位合同已经解除。而根据李小宁与原告签订的《劳动合同书》第八条之规定，李小宁符合解除条件。2、原告佳鑫公司已经依法履行了解除劳动合同的送达程序。原告于2016年5月19日作出《关于与李小宁解除的通知》与李小宁解除劳动关系，事后于2016年5月20日按照其真实通讯地址向其书面邮寄了上述通知。被告依法不得享受解除劳动合同经济补偿金待遇。3、解除劳动合同并不必然通知工会。根据《中华人民共和国工会法》第二条、《劳动合同法》第43条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条相关规定，本案中，原告在没有建立工会组织的前提下，是不适用上述法律的规定不需要履行通知工会的程序，因此解除劳动关系程序并不违法。三、不存在为被告支付2015年11月至2016年5月的工资。综上，临汾市劳动争议仲裁委员会裁决案件客观事实认定错误，适用法律错误，已严重侵害了原告的合法权益。被告辩称，一、缴纳“社会保险”费用不属于劳动争议审理范畴是错误的，缴纳社会保险费的争议不属于人民法院的受理范围，但属于劳动仲裁的范围，人民法院应当不审理此项内容。最高人民法院法研[2011]31号答复中明确根据《中华人民共和国劳动法》、《社会保险费征缴暂行条例》的有关规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围。同时，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。故该案件法院完全可以受理。二、针对原被告解除劳动关系合法，不支付经济补偿和经济赔偿的答辩。从事实上来说，原告解除劳动关系是违法的，原告佳鑫公司应给付李小宁因违法解除劳动合同而产生的经济赔偿金46400元。本案中，被告李小宁对于邮局的规章制度并不知情，并且结合我方提供的证据可以证明，该单位并没有任何规章制度，平时的简单制度也只是为了应付检查，没有书面的规章制度公示给员工看，更不要说与员工协商制定规章制度了。对于李小宁的违纪行为，是错误的。结合本案查明的事实，李小宁并没有违反章程无故旷工，而是因病请假三天。后因与邮局的个人矛盾，不让其回去上班，所以其并不存在违反规章制度，而是一个受害者，没有过错，也没有给公司造成损失，故用人单位和用工单位解除劳动合同是错误，应当承担相应的经济赔偿的责任。根据《劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：(二)严重违反用人单位的规章制度的；本案中用人单位解除劳动合同，所依据的正是这条。但是要行使这条，需要满足以下条件：1、用人单位规章制度的制定程序不违反法律法规和司法解释。最高法颁布的劳动争议司法解释（一）第十九条，用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。用人单位的单位规章制度制定程序必须民主协商决定，还应当向劳动者公示，如果未经公示，不能作为用人单位解除劳动合同的依据。2、用人单位制定的内容不得违反法律法规和司法解释的规定。用人单位制定的规章制度不得与法律法规及司法解释相抵触，否则无效。对劳动者行为的认定，劳动合同约定达不到解除标准，而规章制度约定达到解除标准，应当以劳动合同为准，除此之外，还应当考虑到1.劳动者实施违纪行为的主观过错程度。2.劳动者实施违纪频率的主观过错频率。3劳动者违纪行为给用人单位带来的损失大小。本案中李小宁并无过错，并且也未给单位带来损失，故应当由佳鑫公司对李小宁给予相应的赔偿。其次，解除劳动合同的送达程序不合法，原告邮寄送达给被告的解除劳动关系通知书中，系空白的通知书，没有原告的签字盖章，同时还打电话告知被告，让被告先在该通知书上签字，故该送达程序是不合法的。同时，关于是否通知工会，原告以未建立工会为由证明自己的程序是合法的，显然是错误的。首先作为用工单位的邮局是有工会存在的，原告要开除员工，需要经过原告的工会和用工单位的工会，征求工会意见。根据工会法第十条：企业、事业单位、机关有会员二十五人以上的，应当建立基层工会委员会；不足二十五人的，可以单独建立基层工会委员会，也可以由两个以上单位的会员联合建立基层工会委员会，也可以选举组织员一人，组织会员开展活动。原告的人数超过25人，作为中国的企业，应当建立工会，而不建立工会，是违反工会法的规定，不仅不予改正，反而以未建立工会为由，去对抗弱势群体的劳动者。即便该企业没有工会，也应该有相应职能的组织，保护工人的权益，当遇见开除违纪员工，应当征求意见，再做决定。所以原告以未建立工会为由，显然是错误的。故综合以上几点，原告解除劳动合同系违法解除，应当予以支付经济赔偿金，劳动仲裁委员会的仲裁裁决正确。三，关于是否支付2015年11月至2016年5月的工资。由于在本案过程中，被告李小宁不存在过错的情况下，解除了合同，在未解除合同前退回佳鑫公司后六个月期间，应当由佳鑫公司按照法律规定，按照同工同酬，发放李小宁的六个月工资及其在2015年的奖金。第五十八条劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。被告李小宁被退回佳鑫公司后，原告应当依据规章制度对被告的劳动关系作出处理，处理期间，双方劳动关系继续存续。原告应当按同期最低工资给被告发放工资，所以仲裁裁决正确。当事人围绕诉讼请求提交了证据，庭审中双方进行了质证。经审核当事人陈述和证据，本院认定如下事实：2002年起，李小宁受聘到临汾市邮政局从事投递员工作。2008年8月18日，临汾市邮政局与太原佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司（以下简称太原佳鑫公司）签订了劳务派遣合同，合同期三年，从2008年7月1日至2011年6月30日。该合同到期后，双方又续订了从2011年7月1日至2019年6月30日止的劳务派遣合同。通过签订劳务派遣合同，双方建立劳务派遣合作关系。2008年7月1日，太原佳鑫公司与李小宁签订2008年7月1日至2011年6月30日劳动合同。合同到期以后，双方又续订了2011年7月1日至2014年6月30日、2014年7月1日至2017年6月30日的劳动合同。根据劳动合同约定，太原佳鑫公司派遣李小宁到临汾市邮政局生产岗位从事城市投递工作。李小宁被派遣到临汾市邮政局工作期间，临汾市邮政局与李小宁签订岗位协议书，对李小宁实施岗位管理。李小宁在临汾市邮政局从事投递工作期间，临汾市邮政局报刊发行投递局给李小宁配备了电动车一辆，收取了电动车押金1500元。2015年4月1日，临汾市邮政局更名为中国邮政集团公司临汾市分公司（以下简称邮政公司）。“太原佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司”现已变更为“山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司”。2002年至2007年6月，李小宁为邮政公司工作期间，临汾邮政公司没有为李小宁办理参加养老保险社会统筹并为其缴纳养老保险费。佳鑫公司从2007年7月起为李小宁办理参加了养老保险社会统筹并为其缴纳养老保险费，从2011年4月起为李小宁办理参加了医疗保险统筹并缴纳医疗保险费，从2013年11月起，为李小宁办理参加了失业保险统筹并缴纳失业保险费。2014年10月至2015年9月，李小宁领取工资情况为：3346.86元、2975.71元、2937元、3136.09元、2959.86元、2202.52元、2149.19元、1942.4元、4701.91元、1894.83元、2019.12元、2359.55元。2015年11月至今未支付李小宁工资。临汾市尧都区最低工资标准为每月1520元。2015年12月3日，邮政公司以“连续旷工超过10天，严重违反单位规章制度”为由，作出《关于与李小宁解除岗位协议的通知》将李小宁退回佳鑫公司。2016年5月19日，佳鑫公司以“邮政公司已于你解除岗位协议以及双方签订的劳动合同相关规定”为由，解除了与李小宁的劳动合同关系。发生争议后，李小宁以邮政公司和佳鑫公司为被申请人，申请劳动仲裁，山西省临汾市劳动争议仲裁委员会作出临市劳仲裁字（2017）第2号仲裁裁决书。邮政公司、佳鑫公司不服裁决，分别向本院提起诉讼。以上为本案事实。本院认为，一、关于佳鑫公司与李小宁解除劳动关系是否违法的问题。劳动合同法第四十三条规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。据此，征求工会意见是单方解除劳动合同的必经程序。本案中，原告与用人单位佳鑫公司之间虽然建立了劳动关系，但因佳鑫公司与邮政公司之间签订劳务派遣合同形成了李小宁实际不在佳鑫公司工作而在邮政公司工作的事实。因李小宁在邮政公司工作的原因，佳鑫公司解除劳动关系。在佳鑫公司没有工会组织，邮政公司有工会组织的情况下，佳鑫公司亦可通知邮政公司工会。综上，佳鑫公司依法应当成立工会，但没有成立，单方解除与李小宁的劳动关系，涉及劳动者的基本利益，但佳鑫公司不听取李小宁陈述申辩，也未通知邮政公司工会征求邮政公司工会的意见，应当承担不利的后果。为了切实保护劳动者的合法权益，应认定佳鑫公司做出解除劳动合同的决定违法。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。本案中，由于李小宁不要求继续履行合同，佳鑫公司应依法支付给李小宁赔偿金。2008年7月起，李小宁在佳鑫公司工作满7年，佳鑫公司应按照与李小宁解除劳动关系前12个月平均工资2718.75元，支付李小宁解除劳动关系7年赔偿金38062.5元。二、关于佳鑫公司主张驳回李小宁要求其补缴2008年至2011年的医疗保险及失业保险费的诉求，本院认为，缴纳养老保险属于相关政府部门的职责，依法不属于人民法院民事案件的审理范围。对原告的该项起诉，应予驳回。三、关于原告佳鑫公司主张驳回为被告李小宁支付2015年11月至2016年5月之前的工资20300元及2015年全年奖金4000的诉求。依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条规定：劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。本案中，李小宁被退回佳鑫公司后，佳鑫公司应及时依据规章制度对李小宁的劳动关系作出处理，待处理期间，双方劳动关系继续存续。佳鑫公司应按同期最低工资标准1520元给李小宁补发2015年11月至2016年5月的工资10640元。对被告李小宁主张的全年奖金4000元的问题，没有事实及法律依据，予以驳回。为了维护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条之规定，判决如下：一、被告山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司在本判决生效后十日内向李小宁支付解除劳动关系赔偿金38062.5元并补发2015年11月至2016年5月的工资10640元。二、对原告山西佳鑫人力资源管理咨询服务有限公司关于驳回为被告补缴2008年至2011年的医疗保险及失业保险费的起诉予以驳回。如未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省临汾市中级人民法院。审 判 长  卫俊祥人民陪审员  鲍凤丽人民陪审员  李文娟二〇一七年六月二十六日书 记 员  郭玉洁