内蒙古自治区乌拉特前旗人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）内0823刑初196号
公诉机关乌拉特前旗人民检察院。
被告人梁宇，男，汉族，大专文化，无业，户籍地内蒙古鄂尔多斯市，捕前住呼和浩特市回民区。2016年1月11日因涉嫌犯合同诈骗罪被乌拉特前旗公安局刑事拘留，同年1月21日被取保候审。2016年11月8日经本院决定执行逮捕，现羁押于乌拉特前旗看守所。
辩护人贺俊梅，内蒙古俊逸律师事务所律师。
乌拉特前旗人民检察院以乌前检刑诉（2016）193号起诉书指控被告人梁宇犯合同诈骗罪，于2016年11月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。因需调取相关证据，建议检察机关补充侦查，审限重新计算。乌拉特前旗人民检察院指派检察员乌仁保出庭支持公诉，被告人梁宇及其辩护人贺俊梅到庭参加诉讼。现已审理终结。
乌拉特前旗人民检察院指控，2011年11月中旬，被告人梁宇让朋友王某帮忙联系用自有的楼房、汽车作抵押借款30万元。后王某通过其同学杨某又联系到杨某的姐夫张某愿意给被告人梁宇抵押借款。2011年11月18日，被告人梁宇和王某来到乌拉特前旗张某家，被告人梁宇与张某签订了《借款协议书》，被告人梁宇用根据自己位于鄂尔多斯市某小区9号楼2单元501号楼房的房产信息办理的假房产证和奥迪A6轿车作抵押，向张某借款30万元，借款期限二个月，并有王某作担保人。合同签订后，张某扣除利息和保险金2万元后交付给被告人梁宇现金人民币28万元，被告人梁宇将假房产证、机动车驾驶证、奥迪A6轿车交付给张某作抵押。在借款到期前，被告人梁宇以家中有急事需用几天车为由，从张某手中将奥迪A6轿车借走，之后又以其他理由推托还车。2012年4月16日，被告人梁宇因欠包头人董某借款不能偿还，而抵押在董某处的路虎越野车又被车贷公司扣走，因此其驾驶的奥迪A6轿车被董某扣下作抵押，后在不能偿还董某借款的情况下，于2012年9月4日被告人梁宇用奥迪A6轿车折抵26万元抵顶了董某的欠款。被害人张某在借款到期后，曾多次向被告人梁宇催要借款，被告人梁宇一直未偿还借款或支付利息，只给被害人张某将借款利息写成借条。被告人梁宇将奥迪A6轿车抵押给董某后也未及时告诉被害人张某，直至被害人张某找到被告人梁宇家时才将此事告知。后经查证，被告人梁宇在向被害人张某借款前已用给张某抵押的该地址的房产证向李某抵押借款，之后在无力给李某偿还借款的情况下，于2012年6月11日将该房屋所有权变更给李某母亲高某抵顶了欠款。案发后，被告人梁宇用185件泸州老窖酒（价值372960元）抵顶归还其向被害人张某骗取的部分本金及利息，尚有12万元利息未归还。
针对上述事实，公诉人当庭出示了报案材料及被害人陈述、受案登记表、立案决定书、辨认笔录、证人证言，被告人梁宇供述及辩解等证据予以证实。并认为，被告人梁宇的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，构成合同诈骗罪，请依法惩处。
被告人梁宇对起诉书指控的犯罪事实和罪名提出异议。认为其向张某借款是为了进货，并提供了担保，虽然提供的房产证是假的，但车是真的，并有王某做担保人，没有非法占有为目的，不构成合同诈骗罪。其辩护人提出被告人梁宇的行为不构成合同诈骗罪，应认定为一般的民间借贷。其理由，被告人梁宇主观上不具备非法占有的目的，客观上具有履约能力。从主、客观上看，被告人梁宇的行为不具备合同诈骗罪的主、客观要件，故不构成合同诈骗罪。
经审理查明，2011年11月中旬，被告人梁宇让朋友王某帮忙联系用自有的楼房、汽车作抵押借款30万元。后王某通过其同学杨某又联系到杨某的姐夫张某愿意给被告人梁宇抵押借款。2011年11月18日，被告人梁宇和王某来到乌拉特前旗张某家，被告人梁宇与张某签订了借款协议书，被告人梁宇用自己位于鄂尔多斯市某小区9号楼2单元501号楼房的房产信息办理的假房产证和奥迪A6轿车作抵押，向张某借款30万元，借款期限2个月，并有王某作担保人。合同签订后，张某扣除利息和保险金2万元后交付给被告人梁宇现金人民币28万元，被告人梁宇将假房产证、机动车驾驶证、奥迪A6轿车交付给张某作抵押。在借款到期前，被告人梁宇以家中有急事需用几天车为由，从张某手中将奥迪A6轿车借走，之后又以其他理由推托还车。2012年4月16日，被告人梁宇因欠包头人董某借款不能偿还，而抵押在董某处的路虎越野车又被车贷公司扣走，因此其驾驶的奥迪A6轿车被董某扣下作抵押，后在不能偿还董某借款的情况下，于2012年9月4日被告人梁宇用奥迪A6轿车折抵26万元抵顶了董某的欠款。被害人张某在借款到期后，曾多次向被告人梁宇催要借款，被告人梁宇一直未偿还借款或支付利息，只给被害人张某将借款利息写成借条。被告人梁宇将奥迪A6轿车抵押给董某后也未及时告知被害人张某，直至被害人张某找到被告人梁宇家时才将此事告知。后经查证，被告人梁宇在向被害人张某借款前已用给张某抵押的该地址的房产证向李某抵押借款，之后在无力给李某偿还借款的情况下，于2012年6月11日将该房屋所有权变更给李某母亲高某抵顶了欠款。案发后，被告人梁宇用185件泸州老窖酒（价值372960元）抵顶归还其向被害人张某骗取的本金及部分利息。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认。
1、报案材料、受案登记表、立案决定书，证实2015年4月14日张某报案称，2011年11月18日，梁宇及其妻子王某1通过其妻弟杨某的朋友王某作担保，并以自己某小区9号楼2单元501室楼房一套及自有的奥迪车一辆作抵押向其借款30万元，期限为2个月，后梁宇以办事宴为由将抵押的车辆借出，借款到期后，梁宇以种种理由推托还款并且也不将借走的车辆归还，后张某发现抵押给其的房产证为假证。张某随即到公安机关报案，公安机关遂于2015年11月20日立案侦查。
2、被害人张某陈述，证实2011年11月份，他妻弟杨某说有一个朋友做买卖资金周转，想用房和车做抵押向他借款，他问杨某可靠不，杨某告诉他可靠的。2011年11月18日，梁宇、杨某、王某三人来到他位于乌拉特前旗的家里，梁宇给他看了开来的奥迪车和带来的鄂尔多斯市某小区9号楼2单元501室的房屋所有权证，他们约定借款金额30万元，借款期限为2个月，月利息为2分，后双方签订了借款协议书，梁宇在借款人签名处签名捺印，王某在担保人处签名捺印后，梁宇将奥迪车及车钥匙和该车行驶证及房屋所有权证、梁宇的结婚证复印件、身份证复印件、王某的身份证复印件交给他，他扣了2个月的利息及8000元的保证金，给梁宇支付了28万元的现金，后梁宇和王某、杨某就离开了。2012年1月份,到了还款期限,他找到了梁宇和其妻子王某1向他们催要借款,梁宇告诉他说现在没有钱,过段时间给他,后他拿出和梁宇签订的借款协议书,让梁宇的妻子王某1在借款协议书上也签上了名字并捺印。借款期间，梁宇将抵押给他的奥迪车借走，但是一直没有给他归还回来，2012年8月1日，他找到梁宇，让梁宇和他签订了一份车辆借用合同。2012年5月份他去鄂尔多斯市某小区9号楼2单元501室找梁宇和王某1时，发现该房屋顶给了别人。后他去鄂尔多斯市某房产管理局查询，才知道梁宇抵押给他的房屋所有权证是假证。2014年12月份，梁宇和王某1的电话关机无法联系，他才发现被骗了，后他到公安机关报案。2016年1月底，梁宇用185件沪州原浆酒，1件12瓶，价值人民币372960元给他抵顶部分借款，他同意了。后梁宇领着5、6个人来到他家，给他放下了185件沪州原浆酒。后他给梁宇写了收条，同时，梁宇向他保证在2016年6月份，将剩余的欠款及利息用顶账白酒全部还清。
3、辨认笔录及照片，证实张某辨认出编号为4号照片上的人就是用一套楼房和奥迪车向其抵押借款的本案被告人梁宇。
4、证人张某1的证言，证实2013年9月份他从高某的儿子李某手中购买了位于鄂尔多斯市某小区9号楼2单元501室的楼房，当时，这套房屋的产权所有人是高某，他将20万元购房款先打到李某的银行账户后，这套位于鄂尔多斯市某小区9号楼2单元501室的房屋就变更到了他的名下，后他又用该套房屋作抵押贷款，将剩余的房款付清了。
5、证人李某的证言，证实认识梁宇，他们是高中同学。2009年梁宇向他借款10万元，后又用位于鄂尔多斯市某小区9号楼2单元501室的房屋作抵押向他借过两次款，因一直没有给他还清借款，2012年6月11日梁宇将位于鄂尔多斯市某小区9号楼2单元501室的房屋变更到他母亲高某的名下。梁宇给他过户的时候没跟他说过他将房屋抵押给别人的事情，后他将这套房屋卖给了一个叫张某1的人。2013年的时候，有个男子来他居住的位于鄂尔多斯市某小区9号楼2单元501室的房屋找梁宇，那个男子说梁宇用这套房向他抵押贷款，他才知道梁宇用这套房屋还向别人抵押借过款。
6、证人王某的证言，证实认识梁宇，梁宇是他哥的同学。2011年11月18日前5、6天，梁宇给他打电话说，需要借30万元钱归还银行货款，让他帮忙联系借款，他问梁宇是否有抵押物，梁宇给他说自己手里有楼房和轿车都可以作为借款的抵押物，他就答应了。他知道杨某的姐夫张某向外借款，让杨某问他姐夫是否愿意给梁宇借钱。后杨某回电话说张某同意给梁宇抵押借款，让梁宇面谈。2011年11月18日，梁宇和他的一个叫乌某的朋友开着一辆黑色的奥迪A6轿车和一辆马志达商务车来到前旗找到他，后他们三人一起去了张某开的药店，杨某也在药店，由张某和梁宇直接谈的借款细节，后张某决定给梁宇借款30万元，借款期限2个月，月息3.5分，梁宇用楼房和自己开的奥迪A6轿车作抵押，并由他作担保。签订了借款协议书，梁宇在借款人处签名按手印，他在担保人处签名按手印。后梁宇将自己楼房的房产证和奥迪A6轿车都交给了张某，张某给梁宇钱时扣除了2个月的利息21000元后，将279000元交给了梁宇。梁宇和那个叫乌某的人开着马志达车把他送回了前旗后就直接回了，以后的事情他就不知道了。
7、证人王某2的证言，证实2010年的2、3月份，梁宇租他位于某某花园B区1号楼11号底商时认识的。开始开的名烟名酒店，经营了一年左右，又改成了女装店，又经营了不到一年，2012年的2、3月份，梁宇租的底商就不经营了。梁宇租他的底商那两年经济形势较好，一年的租金十五、六万元，梁宇都给他付清了。梁宇说他妻子做生意赔本了，经营不下去了就不做了。
8、证人董某的证言，证实2011年他通过朋友介绍认识梁宇的。梁宇做生意周转资金向他借款，2011年12月28日梁宇以1辆路虎越野车作抵押，向他借款203000元。当时，梁宇说只借十多天，但到期后没有归还。后梁宇把抵押的这辆路虎车从他这里借走了，说要开去4S店办理车贷延期手续，他就同意梁宇把车开走了。当时，梁宇开着一辆奥迪A6轿车，他就要求梁宇把奥迪车先押在他这里，梁宇就把奥迪A6轿车抵押在这里，把路虎车开走了，后来梁宇没有开车自己回来了，说车开到4S店后因没有按期偿还车贷，车被4S店扣下了，他就没有让梁宇把抵押的奥迪车开走，他们又签订了一份借转补充协议，以梁宇的奥迪A6轿车为质押物，直到原质押车辆返还回来。但梁宇后来没能将路虎车开回来，后经达旗法院执行局执行和解，2012年9月4日，梁宇用奥迪A6轿车抵偿借款26万元，抵顶了他的借款,现在还有6万多元没有给他偿还。
9、证人杨某的证言，证实2011年11月18日前一周，他同学王某打电话说，有个朋友叫梁宇，在做融资和放贷款生意，现在生意需要资金周转2个月，问他能不能帮忙联系借30万元，梁宇名下有楼房和汽车，借款时可以用楼房的房产证作抵押，他答应了。他打电话告诉他姐夫张某，他同学王某的朋友梁宇想用楼房作抵押借款30万元的事，张某说光有楼房作抵押怕不值30万元，看对方能不能再提供其他抵押物。他给王某打电话，王某和梁宇商议后，梁宇同意用自己的楼房的房产证和奥迪轿车作抵押借款。2011年11月18日上午，王某领着梁宇和一个男青年开着两辆车来到张某家，王某给他和张某介绍了梁宇等人，他们5人就一起到张某家二楼客厅办理借款手续，张某看了梁宇带来作抵押的楼房房产证和奥迪A6轿车的行驶证及梁宇的身份证和结婚证后，两人在张某提前拟定并打印好的借款合同上签字捺印，又让王某作为担保人在合同上签了字。后张某扣下2万元的利息和保证金，交给梁宇28万元现金，梁宇将房产证、车辆行驶证的原件和他的身份证、结婚证复印件以及奥迪A6轿车交给了张某，后王某、梁宇和梁宇的朋友一起开着他们开来的另一辆车就走了。2012年1月4日，张某给他打电话说梁宇要用几天车，并答应将抵押的奥迪轿车借给梁宇了，梁宇来前旗找他提车。梁宇开车走时他让梁宇写了一张借车条，后梁宇以各种借口拖延不给张某归还车辆。
10、证人贺某的证言，证实他通过朋友介绍认识梁宇的。2011年7、8月份梁宇向他借款两次共计50万元，但没有提供抵押物。期间，梁宇没有给他归还过本金，只给他归还了17500元的利息。无奈2014年他将梁宇起诉到达拉特旗人民法院，至今梁宇也没有给他归还过本金和利息。
11、借款协议书、借条、借款协议、保证书、车辆借用合同、证明、房屋所有权证、结婚证及身份证，证实2011年11月18日梁宇以房产证和车辆作抵押向张某借款30万元，并签订了借款协议书，保证人王某在借款协议书上签了字，张某、梁宇和王某1也签了字。期间，梁宇又给张某写下借条、保证书、车辆借用合同、借款协议、证明的事实。
12、公证书、借条、借款补充协议、还款协议书、执行和解协议，证实2011年12月28日梁宇、高某1以路虎越野车作抵押向董某借款203000元，并进行了公证。后起诉到法院，并执行和解的事实。
13、收条，证实2016年2月3日张某收到梁宇顶账酒泸州老窖185件，每件12瓶，每瓶168元，共计372960元。
14、公安机关从达拉特旗房屋产权户籍管理所调取的证明及房屋登记信息，证实梁宇位于某小区9号楼2单元501室，房屋产权证（证号达24XXX），不属于达拉特旗房屋产权户籍管理所单位颁发证件。
15、公安机关从鄂尔多斯市公安局交通管理大队调取的业务流水查询，证实奥迪轿车的车辆注册登记信息和变更登记信息。
16、公安机关从中国农业银行股份有限公司内蒙古自治区分行调取的梁宇、王某1交易明细，证实梁宇、王某1未在该银行开设账户。
17、公安机关从中国工商银行股份有限公司内蒙古自治区分行调取的梁宇、王某1交易明细，证实梁宇、王某1的存取款情况。
18、公安机关从中国建设银行股份有限公司内蒙古自治区分行调取的梁宇、王某1交易明细，证实梁宇、王某1的存取款情况。
19、被告人梁宇的供述，证实2011年11月份因急需给经营的服装店装修、进货和给银行还贷款，他联系到王某，让王某帮忙，后王某联系到张某，张某告诉他借款可以，但必须提供抵押物。2011年11月18日，他和朋友李某1（绰号乌某）、王某开着一辆奥迪A6L轿车和一辆马自达8商务车来到乌拉特前旗张某家里。他和张某商谈了借款的金额和利息等事宜，后双方签订了借款30万元的借款协议书，借款期限2个月,口头约定月利息3.5分,他给张某提供了一辆奥迪A6L轿车和一本房屋所有权证作为抵押物，他和张某、王某分别在借款协议书上签名并按手印。张某扣除了2个月的利息20000元，后给了他280000元现金，他将奥迪A6L轿车、轿车的行驶证、车钥匙和房屋所有权证交给张某，后他和李某1开车回了。借款到期后，张某找到他说，借款协议书上必须有借款人夫妻双方的签字，他妻子王某1就按张某的要求在借款协议书上签字按印。2010年夏天他从网上联系到做假房产证的人，并将位于某小区9号楼2单元501号真房产证的相关信息照相后,发给了办假证的人,给他做了一个假的房产证。他用该假房产证向张某抵押借款的，他没有告诉张某抵押的房产证是假证。他向张某借款前，位于某小区9号楼2单元501号的房屋的产权还在他的名下。2010年秋天，他用位于某小区9号楼2单元501号的房屋产权证（真的）作抵押向李某借过款。2012年他将该套位于某小区9号楼2单元501号的房子过户到李某母亲名下。借款期间因急事，他向张某提出将奥迪车借用几天，张某同意。后他找杨某写了手续，将奥迪车开走了，后一直没有将奥迪车给张某开回去。2011年他从包头一家小额货款公司借款20万元，抵押了1辆路虎越野车。2012年夏天，由于路虎车有2个月的车款没有还，被车贷公司扣走了。董某将他的奥迪A6轿车扣下了，后他和董某协商将奥迪车过户到了董某名下。期间，他给张某写下借条、保证书、借款协议及证明。他向张某借款28万元大部分用于服装店的装修和进货了，剩余的归还借款了。2016年2月3日他从朋友手里赊了价值372960元的泸州老窖酒，拉到乌拉特前旗给张某抵顶归还了2011年11月18日向其借款30万元本金，后张某给他写了一张收条。
20、户籍证明，证实被告人梁宇的身份及住址情况。
本院认为，被告人梁宇以非法占有为目的，采用虚构事实等方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控其构成合同诈骗罪，因该案中双方的借款协议，未能够体现一定的市场秩序，不符合合同诈骗罪中的“合同”要求，故应以诈骗罪论处。对公诉机关的该指控罪名，本院予以变更。案发后，被告人梁宇用酒抵顶了被害人经济损失372960元，具有悔罪表现，可以依法从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人梁宇犯诈骗罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月8日起至2020年4月27日止；罚金于判决生效后三日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向巴彦淖尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 何志胜
代理审判员 石浩然
人民陪审员 解 伟
二〇一七年四月二十七日
书 记 员 李劲波