上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浦民一（民）初字第44055号
原告钱元仔。
委托代理人李天国，上海某律师事务所律师。
被告上海天天鲜果电子商务有限公司。
法定代表人王伟。
委托代理人樊克强，上海某律师事务所律师。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人汤红梅，上海市某律师事务所律师。
被告刘奔。
原告钱元仔诉被告上海天天鲜果电子商务有限公司（以下至判决主文前简称天天鲜果公司）、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称平安保险公司）、刘奔机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年12月6日立案受理后，依法适用简易程序，于2013年12月31日公开开庭进行了审理。原告钱元仔的委托代理人李天国，被告天天鲜果公司的委托代理人樊克强，被告平安保险公司的委托代理人汤红梅，被告刘奔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告钱元仔诉称，2013年7月1日10时52分，原告驾驶电动车沿上海市浦东新区川沙路西侧非机动车道由南向北逆向行驶至川沙路创新东路南约100米处，遇被告刘奔驾驶电动车沿川沙路机动车道由北向南行驶至此，从案外人罗某停放在上述地点的牌号为沪MGXX**的车辆车尾驶入非机动车道内，原告车辆与被告刘奔车辆相撞，造成原告、被告刘奔受伤及车辆损坏的道路交通事故。本起交通事故经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，原告承担事故的主要责任，被告刘奔、案外人罗某承担事故的次要责任。原告的伤势经交警部门委托由某司法鉴定中心进行鉴定，鉴定结论为原告因交通事故所致张口轻度受限构成XXX伤残；伤后可予以休息三个月，营养二个月，护理二个月。牌号为沪MGXX**的肇事车辆所有人登记为被告天天鲜果公司，该车向被告平安保险公司投保了交强险、商业三者险人民币（以下币种相同）1，000，000元以及不计免赔条款。因原、被告就赔偿事宜无法协商一致，故起诉要求：1、判令被告赔偿原告医疗费42，925元、住院伙食补助费140元、营养费2，400元、误工费13，400元、护理费3，000元、残疾赔偿金80，376元、精神损害抚慰金5，000元、交通费400元、衣物损失费500元、鉴定费1，800元、律师代理费5，000元，上述损失由被告平安保险公司在保险范围内优先赔付，其中精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付，超出保险范围部分以及不属于保险范围的部分由被告天天鲜果公司、刘奔各自承担30%的赔偿责任；2、本案诉讼费由被告承担。
被告天天鲜果公司辩称，对事故发生的事实和责任认定均无异议，案外人罗某是被告天天鲜果公司的驾驶员，事发时系为公司履行职务行为，同意承担保险范围外的赔偿责任。商业险内只对本被告应承担的责任承担保险理赔责任，交强险以外应当按责任比例承担，原告诉请本被告承担保险范围外的30%赔偿责任的比例过高。事发后为原告垫付了现金5，000元，要求在本案中一并处理。
被告平安保险公司辩称，对事故发生的事实及责任认定均无异议，牌号为沪MGXX**的肇事车辆确系在被告平安保险公司投保交强险、商业险1，000，000元及不计免赔条款，事发时在保险期限内，同意在保险范围内承担赔偿责任。就商业险理赔缺少案外人罗某身体条件证明，被告天天鲜果公司提交后由法院审核。商业险范围内仅对被告天天鲜果公司的赔偿责任承担理赔责任。
被告刘奔辩称，对事故发生的事实无异议，对事故责任认定有异议，被告刘奔是正常行驶且也因事故受伤，承担次要责任不合理。事发后为原告垫付现金1，500元，要求在本案中一并处理。
经审理查明，2013年7月1日10时52分，原告驾驶电动车沿上海市浦东新区川沙路西侧非机动车道由南向北逆向行驶至川沙路创新东路南约100米处，遇被告刘奔驾驶电动车沿川沙路机动车道由北向南行驶至此，从案外人罗某停放在上述地点的牌号为沪MGXX**的车辆车尾驶入非机动车道内，原告车辆与被告刘奔车辆相撞，造成原告、被告刘奔受伤及车辆损坏的道路交通事故。本起交通事故经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，原告承担事故的主要责任，被告刘奔、案外人罗某承担事故的次要责任。原告的伤势经交警部门委托由某司法鉴定中心进行鉴定，鉴定结论为原告因交通事故所致张口轻度受限构成XXX伤残；伤后可予以休息三个月，营养二个月，护理二个月。牌号为沪MGXX**的肇事车辆所有人登记为被告天天鲜果公司，该车向被告平安保险公司投保了交强险、商业三者险1，000，000元以及不计免赔条款，事发时均在保险期间内。在上述第三者责任险保险条款第五条中约定，“下列损失和费用，保险人不负责赔偿：……（八）保险事故引起的任何有关精神损害赔偿；……”。案外人罗某是被告天天鲜果公司的驾驶员，事发时系为公司履行职务行为。事发后，被告天天鲜果公司向原告垫付现金5，000元，被告刘奔向原告垫付现金1，500元，原告同意按照收条金额在本案中一并处理。本案法庭辩论终结前，被告刘奔尚未就本起事故造成的损失提起诉讼。
审理中，对原告主张的医疗费42，841元（已扣除伙食费）、住院伙食补助费140元、衣物损失费200元、鉴定费1，800元，三被告表示无异议。
以上事实，有原告提供的道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险、商业险保单、浦东新区人民医院门急诊病历、门急诊医药费收据、第九人民医院出院小结、病人费用清单、门急诊就医记录册、住院医药费收据、门急诊医药费收据、急救医药费收据、司法鉴定意见书及鉴定费发票、劳动合同、上海某家具有限公司营业执照、个人收入减少证明、证明、房屋临时租赁承诺书、公安局有关证明、某居委出具证明、出租车费发票、律师费发票，被告天天鲜果公司提供的收条、身体条件证明回执，被告刘奔提供的收条以及原、被告在庭审中的陈述等证据，在案佐证。
本院认为，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本起交通事故经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，原告承担事故的主要责任，被告刘奔、案外人罗某承担事故的次要责任。牌号为沪MGXX**的肇事车辆所有人登记为被告天天鲜果公司，该车向被告平安保险公司投保了交强险、商业三者险以及不计免赔条款，事发时均在保险期间内。案外人罗某是被告天天鲜果公司的驾驶员，事发时系为公司履行职务行为。被告平安保险公司作为肇事车辆的交强险保险人，对原告因本起事故造成的损失，应当首先由被告平安保险公司在交强险赔偿限额内进行赔偿。综合本案的实际情况，本院酌情确认各被告对不足部分的损失赔偿责任的分担比例为：由被告平安保险公司根据商业三者险的合同约定承担30%的赔偿责任，仍不足的或不属于保险范围的损失，应由原告自行承担50%的责任，被告刘奔承担20%的赔偿责任，被告天天鲜果公司对不属于保险范围的部分承担30%的赔偿责任。被告刘奔在本案法庭辩论终结前尚未就本起事故造成的损失进行诉讼，故在本案处理时不在交强险赔偿限额内为其预留份额，被告天天鲜果公司及被告刘奔已经垫付的费用应予抵扣。
根据相关法律规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿；受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。原、被告一致对原告主张的医疗费42，841元（已扣除伙食费）、住院伙食补助费140元、衣物损失费200元、鉴定费1，800元作为赔偿范围无异议，且符合法律规定，本院予以确认。对于双方有争议的赔偿项目，本院根据原、被告的诉辩意见及相关法律、法规的规定，确认如下：1、营养费。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。根据相关鉴定结论，营养费按40元／天计算较为合理，故营养费确认为2，400元。2、护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。根据相关鉴定结论，参照本市护工从事同等级别护理的劳务报酬标准以1，200元／月计算，故护理费确认为2，400元。3、误工费。根据原告提交的相关证据，可以确认原告的误工损失，故误工费确认为13，400元。4、残疾赔偿金。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告在本市城镇地区长期居住已连续达一年以上且原告的收入亦来源于城镇地区，故残疾赔偿金可按本市城镇标准计算，确认为80，376元。5、精神损害抚慰金。根据相关法律规定，精神损害抚慰金的数额应当按照侵害人的过错程度、侵害的具体情节、侵权行为所造成的后果、侵权人的获利情况、侵权人承担责任的经济能力、受诉法院所在地平均生活水平等因素考虑确定。综合本案的实际情况，本院酌情认定精神损害抚慰金为5，000元，并在交强险内优先赔付。6、交通费。根据原告的受伤及就诊情况，本院酌情认定交通费为300元。7、律师费5，000元。该费用为原告因本起交通事故导致的实际损失且有相应票据为证，本院予以确认。
据此，医疗费42，841元、住院伙食补助费140元、营养费2，400元，合计45，381元中，被告平安保险公司应赔偿20，614.30元，被告刘奔赔偿7，076.20元；护理费2，400元、误工费13，400元、残疾赔偿金80，376元、精神损害抚慰金5，000元（在交强险内优先赔付）、交通费300元、衣物损失费200元，合计101，676元应由被告平安保险公司赔偿；鉴定费1，800元中，被告平安保险公司赔偿540元，被告刘奔赔偿360元；律师费5，000元，不按责任比例分摊，应由被告天天鲜果公司赔偿3，000元，被告刘奔赔偿2，000元。
综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告钱元仔人民币122，830.30元；
二、被告上海天天鲜果电子商务有限公司赔偿原告钱元仔人民币3，000元，该款项与被告上海天天鲜果电子商务有限公司已支付原告钱元仔的费用相抵扣后，原告钱元仔实际返还被告上海天天鲜果电子商务有限公司2，000元，此款于本判决生效之日起十日内付清；
三、被告刘奔于本判决生效之日起十日内赔偿原告钱元仔人民币9，436.20元（已给付1，500元，尚需给付7，936.20元）。
负有金钱给付义务的当事人，如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，398元，减半收取计1，699元，由原告钱元仔负担849.50元，被告上海天天鲜果电子商务有限公司负担509.70元，被告刘奔负担339.80元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 龚亦慧
二〇一四年一月十七日
书 记 员 杨 柳
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
……
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。