内蒙古自治区托克托县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）内0122刑初7号
公诉机关托克托县人民检察院。
被告人李小兵，小学文化程度，农民，户籍地包头市，现住托克托县。2016年9月8日因涉嫌诈骗被托克托县公安局刑事拘留，9月21日经托克托县人民检察院批准逮捕，次日由托克托县公安局执行逮捕。现在托克托县看守所羁押。
辩护人王海，内蒙古嘉昱衡律师事务所律师。
托克托县人民检察院以托检公诉刑诉（2017）1号起诉书指控被告人李小兵犯诈骗罪，于2017年1月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。托克托县人民检察院指派代理检察员王雪冰出庭支持公诉，被告人李小兵及辩护人王海到庭参加诉讼。现已审理终结。
托克托县人民检察院指控称，2016年8月下旬，被告人李小兵通过王文俊联系奶牛经纪人被害人骆世荣，向骆世荣出售奶牛。8月28日，骆世荣、买牛人康玉军和王文俊到××县高世金经营的养殖场看李小兵在该养殖场养殖的奶牛，并与李小兵商议好以每头11900元的价格购买李小兵18头牛。随后高世金告知骆世荣、李小兵，因李小兵欠高世金的钱，卖牛钱必须先还高世金的债务，否则不能将牛拉走，李小兵承诺一定会将卖牛钱先偿还高世金的债务。当晚李小兵再次联系王文俊称18头牛不够偿还高世金的债务，问是否可以多买几头，王文俊答复称看了牛再决定。
次日上午，李小兵联系其姐夫池军旗称自己要卖牛，卖牛钱用于偿还池军旗的债务，让池军旗过来收钱。骆世荣等人在李小兵承诺卖牛钱一定还高世金后，又以每头11600元的价格挑选了3头奶牛。11时许，池军旗到奶站与骆世荣、李小兵等人商议付款事宜，商定好骆世荣将卖牛款转账至池军旗提供的银行卡，然后李小兵将此款偿还高世金的债务。骆世荣将买牛款人民币249000元转账到池军旗提供的户名为张海敏中国建设银行×××账户后，李小兵拒绝给高世金偿还债务。因李小兵未按约定偿还高世金的债务，高世金将拉载奶牛的货车拦住，骆世荣见奶牛无法拉走要求取消交易，李小兵拒绝退款。李小兵将银行卡交由池军旗使用，池军旗将其中人民币209000元转至马倩中国建设银行×××账户内。2016年9月6日，托克托县公安局冻结马倩中国建设银行×××账户内人民币155311.98元。
上述事实，公诉机关提供了报案材料、被害人陈述、证人证言、书证及被告人供述等证据，认为，被告人李小兵以虚构事实隐瞒真相的手段骗取他人人民币249000元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。请依法判处。
被告人李小兵以自己不是诈骗为由作了辩解。辩护人提出的辩护意见是指控的罪名证据不足，不能成立。所出示的证据不能证明虚构事实隐瞒真相的事实，买卖牛的合同已经成立，将牛装车打款的交易已经完成，李小兵与高世金是租赁关系，双方有合作协议书，不是合伙关系，拉不走牛是因为第三人高世金阻挠，李小兵是奶牛的所有人，所以李小兵没有虚构事实隐瞒真相的行为，不构成诈骗罪。
经审理查明，2016年8月下旬，被告人李小兵通过王文俊联系奶牛经纪人被害人骆世荣，向骆世荣出售奶牛。8月28日，骆世荣、买牛人康玉军和王文俊到××县高世金经营的养殖场看李小兵在该养殖场养殖的奶牛，并与李小兵商议好以每头11900元的价格购买李小兵18头牛。随后高世金告知骆世荣、李小兵，因李小兵欠高世金的钱，卖牛钱必须先还高世金的债务，否则不能将牛拉走，李小兵承诺一定会将卖牛钱先偿还高世金的债务。当晚李小兵再次联系王文俊称18头牛不够偿还高世金的债务，问是否可以多买几头，王文俊答复称看了牛再决定。
次日上午，李小兵联系其姐夫池军旗称自己要卖牛，卖牛钱用于偿还池军旗的债务，让池军旗过来收钱，骆世荣等人在李小兵承诺卖牛钱一定还高世金后，又以每头11600元的价格挑选了3头奶牛。11时许，池军旗到奶站与骆世荣、高世金、李小兵等人商议付款事宜，李小兵让将款打到池军旗卡上，称池军旗过来带钱的了，卖了牛算了账差多少一次性偿还高世金的债务，商定好后骆世荣将买牛款人民币
249000元转账到池军旗提供的户名为张海敏中国建设银行×××账户后，李小兵拒绝给高世金偿还债务。因李小兵未按约定偿还高世金的债务，高世金将拉载奶牛的货车拦住，骆世荣见奶牛无法拉走要求取消交易，李小兵拒绝退款。李小兵将银行卡交由池军旗使用，池军旗于8月30日将其中人民币209000元转至马倩中国建设银行×××账户内。2016年9月6日，托克托县公安局冻结马倩中国建设银行×××账户内人民币155311.98元。
上述事实，有公诉机关向法庭出示的下列证据证实：
1.受案登记表、报案材料证实案发的时间、地点及来源情况。
2.被害人陈述、证人王文俊、康玉军、高世金的书面证言证实受害人骆世荣去高世金经营的养殖场看李小兵在该养殖场养殖的奶牛，并与李小兵商议买牛事宜。高世金告知骆世荣、李小兵，因李小兵欠高世金的钱，卖牛钱必须先还高世金的债务，否则不能将牛拉走，李小兵承诺一定会将卖牛钱先偿还高世金的债务。在打钱的时候，李小兵和高世金、骆世荣说池军旗还带钱的了，卖牛的钱不够还高世金的钱，把钱打到池军旗的卡上后一次性还高世金的钱。骆世荣把钱打到池军旗提供的账户后，李小兵拒绝给高世金偿还债务。因李小兵未按约定偿还高世金的债务，高世金将拉载奶牛的货车拦住，骆世荣见奶牛无法拉走要求取消交易，李小兵拒绝退款的事实与起诉书指控的一致。
3.证人池军旗的书面证言证实卖牛当天是李小兵打电话称自己要卖牛，卖牛钱用于偿还池军旗的债务，让池军旗过来收钱及将卖牛款转走的事实与起诉书指控的一致。
4.证人张海敏的书面证言证实自己的卡借给了池军旗。
5.证人马倩的书面证言证实池军旗将其中人民币209000元转至马倩中国建设银行×××账户内。
6.证人郝俊平、王三在的书面证言证实李小兵与高世金说好了卖牛后给高世金还债，要不拉不走牛，结果李小兵没有给高世金还债，最后买牛的没能把牛拉走，李小兵也不给买牛的退钱的事实。
7.被告人供述证实其在高世金的牛场养牛，买牛的时候和高世金借的钱，牛的饲料也是高世金提供，就这样欠高世金28万多元，卖牛的时候说好将卖牛钱先偿还高世金的债务才能将牛拉走。同时证实卖牛当天是李小兵给池军旗打电话称自己要卖牛，卖牛钱用于偿还池军旗的债务，让池军旗过来收钱。商议打钱的时候，李小兵谎称池军旗过来带钱的了，卖了牛算了账差多少一次性偿还高世金的债务，卖牛款打到池军旗的账上后，高世金就让把钱给他还债，李小兵说不行，得算完账才能给你。李小兵就不给高世金还债，高世金就把买牛的车拦住不让走。骆世荣见奶牛无法拉走要求取消交易，李小兵拒绝退款。被告人供述的事实与受害人、证人及起诉书指控的事实一致。
8.户籍证明等书证证实被告人的基本情况与起诉书指控的一致。
本院认为，被告人李小兵以非法占有为目的，谎称卖牛款要偿还高世金的债务，取得受害人的信任，将卖牛款打到池军旗的卡上，又拒绝偿还高世金债务，造成受害人无法将牛拉走，受害人要求取消交易，李小兵拒绝退款，并将款转走，其采取隐瞒事实真相的手段骗取他人人民币249000元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，构成诈骗罪，应当追究其刑事责任。公诉机关指控被告人罪名成立，予以支持。对被告人及其辩护人提出的不构成诈骗罪的辩解及辩护意见不符合法律规定不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
被告人李小兵犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币四万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月8日起至2021年9月7日止，罚金自判决生效后十日内向本院一次性缴纳。）
二、责令被告人李小兵在本判决生效后十日内退赔被害人骆世荣人民币249000元（已冻结155311.98元）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向呼和浩特市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 贾苹风
审 判 员 张 婧
人民陪审员 高步义
二〇一七年四月五日
书 记 员 马二玲