甘肃省永昌县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）永民一初字第553号
原告（反诉被告）金昌市水电工程局。住所地：金昌市永昌县城东大街。组织机构代码：22474239-6。
法定代表人曹文云，该局局长。
委托代理人陈炷昌，甘肃维正律师事务所律师。
委托代理人王虎，甘肃维正律师事务所律师。
被告（反诉原告）甘肃晟唐房地产开发有限公司。住所地：兰州市七里河区火星街***号。组织机构代码：67591791-7。
法定代表人曹育国，该公司董事长。
委托代理人曹庆国，男，该公司副总经理。
委托代理人赵小革，甘肃正天合律师事务所律师。
原告金昌市水电工程局(以下简称水电工程局)与被告甘肃晟唐房地产开发有限公司(以下简称晟唐公司)建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告水电工程局委托代理人陈炷昌、王虎，被告晟唐公司委托代理人曹庆国、赵小革到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告水电工程局诉称：2009年7月31日，原、被告签订“建设工程施工合同”，约定由原告承建被告开发的永昌县永晟苑小区一标段1#、2#、5#楼及二标段3#、4#、6#、7#楼工程。合同签订后原告即组织施工。2014年8月15日，原、被告经结算，一标段工程造价为10066108.78元，二标段工程造价为12101267.30元，共计22167376.08元，截至目前被告已付工程款21000818.69元，尚欠原告工程款1166557.39元。原告多次催要拖欠的工程款，被告至今不付。现要求被告给付原告工程款1166557.39元，并承担利息87493.45元(从工程款结算日2014年8月15日起至2015年11月15日止，共15个月，按年利率6%计算)，共计1254050.84元。
被告晟唐公司辩称：一、对于原告诉请的工程款及利息：原、被告于2009年7月31日签订“建设工程施工合同”，工程竣工后，双方于2014年8月18日就一标段1#、2#、5#楼，二标段3#、4#、6#、7#楼工程进行工程总款结算，一标段工程造价为10066108.78元，二标段工程造价为12101267.30元，共计22167376.08元。截至目前被告已付工程款21435175.89元，未付工程款732200.19元。根据双方签订的合同及后期会议纪要，原告应支付被告施工罚款22700元、逾期交工罚款2545000元，共计2567700元。罚款与未付工程款抵顶后，原告应给付被告罚款1835499.81元。至于利息，根据双方“建设工程施工合同”通用条款第26.3条约定，发包人超过约定的支付时间不支付工程款（进度款），承包人可向发包人发出要求付款的通知，发包人收到后仍不能按要求付款，可与承包人协商签订延期付款协议，经承包人同意后可延期支付。实际上，原、被告就工程进行造价决算，双方并未对过明细账，被告也从未收到过原告要求付款的通知，更不要说约定具体付款时间，因此原告关于利息的诉讼请求纯属无理。二、关于工程质量保证金：双方签订的“建设工程施工合同”通用条款第26条约定，工程结束，留工程总价款5%质保金等，工程总价款为22167376.08元，被告必须要留工程总价款5%即1108368.80元作为工程质保金，一定期限之后才能交付原告。综上，原告的诉讼请求与事实不符，于法无据，请依法驳回原告的诉讼请求。现反诉，要求原告给付被告工程违约金(罚款)1835499.81元。
对被告的反诉原告答辩称：被告所述已付款21435175.89元不属实，与原告认可的已付款相差434357.20元。被告反诉的罚款没有事实和法律依据，原告不认可，理由一：该工程的工程款双方当事人已于2014年8月结算完毕，双方之间的债权债务关系已经确定，并不包括被告所谓的违约金或者罚款，这表明双方当事人对合同履行中的违约行为已达成一致互不追究；理由二：合同履行过程中是被告先违约，如未按合同的约定做好开工准备、提供图纸、给付工程进度款，导致工程竣工期限迟于约定的时间，原告本应追究被告的违约给原告造成的窝工损失，但在结算时双方均未予追究，因此由于被告的违约行为造成工期延期的后果，被告的反诉请求不应支持。另外，工程竣工后，从2011年12月至2014年2月，原告多次申请结算，被告均拖延不办，直到2014年8月才结算完毕，根据法律规定和合同约定，原告应从第一次报送之日起28天后要求被告承担工程款利息，原告考虑本案实际从实际结算后主张利息，是对被告的宽容。综上，被告反诉的部分与事实不符，应予驳回。
经审理查明：2009年7月31日，原、被告签订“建设工程施工合同”三份，一份是一、二标段工程总合同，另二份是一标段、二标段工程合同。合同分为三部分：第一部分协议书，第二部分通用条款，第三部分专用条款。其中第一部分协议书约定：由原告承建被告开发的永昌县永晟苑小区一标段1#、2#、5#楼工程及二标段3#、4#、6#、7#楼工程。资金来源：晟唐公司自筹。承包范围：1、永晟苑1＃－7＃商住楼施工图纸设计的全部内容；2、小区地坪硬化等附属工程，由原告承担24万元的施工任务，超出24万元的部分由业主另行支付工程款。合同工期：一标段开工日期为2009年8月20日，竣工日期为2010年9月30日，二标段开工日期为2009年8月1日，竣工日期为2010年8月31日。如若开工日期推后，工期相应顺延。组成本合同的文件包括：1、本合同协议书，2、中标通知书，3、投标书及其附件，4、本合同专用条款，5、本合同通用条款，6、标准、规范及有关技术文件，7、图纸，8、工程量清单，9、工程报价单或预算书；双方有关工程的洽商、变更等书面协议或文件视为本合同的组成部分。第二部分通用条款第26条约定：在确认计量结果后14天内，发包人应向承包人支付工程款（进度款），按约定时间发包人应扣回的预付款，与工程款（进度款）同期结算。发包人超过约定的支付时间不支付工程款（进度款），承包人可向发包人发出要求付款的通知，发包人收到承包人通知后仍不能按要求付款，可与承包人协商签订延期付款协议，经承包人同意后可延期支付。协议应明确延期支付的时间和从计量结果确认后第15天起应付款的贷款利息。发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。第27条约定：实行发包人供应材料设备的，双方应当约定发包人供应材料设备的一览表，作为本合同附件。发包人按一览表约定的内容提供材料设备，并向承包人提供产品合格证明，对其质量负责。发包人在所供应材料设备到货前24小时，以书面形式通知承包人，由承包人派人与发包人共同清点。发包人供应的材料设备，承包人派人参加清点后由承包人妥善保管，发包人支付保管费用。因承包人原因发生丢失损坏，由承包人负责赔偿。发包人未通知承包人清点，承包人不负责材料设备的保管，丢失损坏由发包人负责。第36.2条约定：发包人未能按合同约定履行自己的各项义务或发生错误以及应由发包人承担责任的其他情况，造成工期延误和（或）承包人不能及时得到合同价款及承包人的其他经济损失，承包人可按下列程序以书面形式向发包人索赔：（1）索赔事件发生后28天内，向工程师发出索赔意向通知；（2）发出索赔意向通知后28天内，向工程师提出延长工期和（或）补偿经济损失的索赔报告及有关资料；（3）工程师在收到承包人送交的索赔报告和有关材料后，于28天内给予答复，或要求承包人进一步补充索赔理由和证据；（4）工程师在收到承包人送交的索赔报告和有关资料后28天内未予答复或未对承包人作进一步要求，视为该项索赔已经认可；（5）当该索赔事件持续进行时，承包人应当阶段性向工程师发出索赔意向，在索赔事件终了后28天内，向工程师送交索赔的有关资料和最终索赔报告。索赔答复程序与（3）、（4）规定相同。第36.3条约定：承包人未能按合同约定履行自己的各项义务或发生错误，给发包人造成经济损失，发包人可按36.2款确定的时限向承包人提出索赔。第三部分专用条款第8条约定：发包人应按约定的时间和要求完成以下工作：（1）施工场地具备施工条件的要求及完成时间：开工前5日内协调土建施工单位，提供施工现场并向承包方提供材料堆放及临时设施场地。（2）将施工所需的水、电、电讯线路接至施工场地的时间、地点和供应要求：开工前5日内提供水、电，并向承包方提供办公地点。（3）施工场地与公共道路的通道开通时间和要求：施工场地与公共道路的通道于开工前10日开通。（5）由发包人办理的施工所需证件、批件的名称和完成时间：施工所需批件在开工前5日由发包方负责办理，因发包方证件不全造成的工期延误及承包方的窝工损失由发包方全权承担。（7）图纸会审和设计交底时间：开工前10日内。第26条约定：工程款（进度款）支付的方式和时间：（1）承包方先进行二标两栋3＃、4＃楼的施工，3＃楼开工发包方以价值100万元的钢材做为支付承包方的预付款，按工程用量依次支付，进度款按已完成工程数量随工程进度支付，工程封顶后付100万元；4＃楼开工发包方以价值60万元的钢材做为支付承包方的预付款，进度款按已完成工程数量随工程进度支付，工程封顶后付40万元。（2）一标两栋1＃、2＃楼因拆迁没完成，无法施工，待拆迁完成，承包方进入施工，发包方按上述两栋楼方式支付进度钢材款，进度款按已完成工程数量随工程进度支付。（3）2010年开工一个月发包方付给承包方总造价10%工程款，安装工程结束，发包方付给承包方工程总价的10%；工程结束，留5%质保金后将余款全部付清。以上款项是以工程项目全部封顶做为支付条件，所有工程在未封顶时，按所完成的工程量按比例支付，依据投标文件核算进行支付。第35条约定：因发包人违约不支付约定的工程进度款时，由此造成的工期延误应由发包人负责。发包人接到竣工结算报告及结算资料56天内无正当理由不支付工程竣工结算价款且无房屋抵付工程款时，发包方须支付承包方工程余款及按银行同期利率支付工程余款利息。工程竣工发包方无力支付工程款，发包方可以以该小区住宅楼房屋抵顶。
合同签订后，因准备工作未就绪，一标段1＃楼于2010年5月19日开工，2011年11月10日竣工，2012年1月6日验收合格；2＃楼于2010年6月15日开工，2011年11月10日竣工，2012年1月6日验收合格；5＃楼于2011年4月5日开工，2011年11月10日竣工，2012年1月6日验收合格。二标段3＃、6＃楼于2009年8月8日开工，2011年7月10日竣工，2011年9月15日验收合格；4＃、7＃楼于2010年4月26日开工，2011年9月15日验收合格。
2011年12月30日，原告给被告报送“工程竣工结算报审表”2份，2012年9月17日、2013年7月12日、2014年2月15日，原告给被告发出“关于申请尽快进行永晟苑住宅小区一、二标段工程结算的函”3份，催促被告尽快完成工程结算，支付剩余工程款。2014年8月18日，原、被告签署“工程结算书”，经结算，一标段工程造价为10066108.78元，二标段工程造价为12101267.30元，共计22167376.08元（误算为22167392.08元），包括房屋抵顶等，被告已付原告工程款21000818.69元，被告尚欠原告工程款1166557.39元。
上述事实，有原告水电工程局提供的建设工程施工合同3份、工程款拨款明细表1份、住宅楼资料日期统计表1份、建筑节能分部工程专项验收会议纪要1份、竣工验收报告1份、工程竣工结算报审表2份、会议纪要1份、关于申请尽快进行永晟苑住宅小区一、二标段工程结算的函4份、工程结算书2份、永晟苑工程对账明细表2份，被告晟唐公司提供的收据92张、借条2张、樊林等人收条4张、领条9张、银行业务回单4张、证明2份、给工程局房屋抵顶工程款明细表1份、从景泰进水泥明细1份、工程图2张、银行业务回单2张、永晟苑小区商住楼3＃、6＃，4＃、7＃工程竣工预验收会议纪要1份证实，予以认定。
本案双方当事人争议的焦点为：（一）对于2014年8月18日双方结算后被告给原告付款及被告欠原告工程款数额的问题：被告提出通过抵顶房屋等方式给原告付款435341.20元，其中：1、1＃、3＃楼散水维修费用5000元，被告提供散水维修费用票据1份证明支付维修费用5000元，原告提出是被告委托原告进行维修后支付原告的维修款，与本案无关，因1＃、3＃楼分别于2011年9月15日、2012年1月6日验收合格，被告提供的收据为2013年9月23日出具，根据《建设工程质量管理条例》第三十九条规定：“建设工程实行质量保修制度。建设工程承包单位在向建设单位提交工程竣工验收报告时，应当向建设单位出具质量保修书。质量保修书中应当明确建设工程的保修范围、保修期限和保修责任等。”原告未按上述规定出具质量保修书，不能证明被告的维修已超过质量保修期，对该证据的效力予以认定，该维修费用应由原告承担。2、代原告支付水费20000元，有被告提供的发票和银行卡取款业务回单证实，原告提供的2014年1月13日形成的“永晟苑住宅小区一、二段结算会议纪要”载明：开发商所缴20000元水费由施工单位承担，原告也认可，故对以上证据的效力予以认定，该水费应由原告承担。3、钢材款66674.20元，被告虽提供增值税发票、出库单、质量证明书、称重单等证据证明，因原告只认可卢殿丰收到的钢材5.57吨价款22280元，对卢殿丰收到钢材的收条的效力予以认定，其余因合同约定“由承包人派人与发包人共同清点，承包人派人参加清点后由承包人妥善保管，因承包人原因发生丢失损坏，由承包人负责赔偿。发包人未通知承包人清点，承包人不负责材料设备的保管，丢失损坏由发包人负责”，被告无证据证明已将钢材交付原告，不予认定。4、给原告垫付电费56711元，被告虽提供“前期物业服务合同”1份、电量电费结算表（居民）1份证明被告支付了电费56711元，因“前期物业服务合同”系被告与物业公司签订，原告不认可，被告未提供证据证明该电费应由原告承担，不予认定。5、防水维修费51984元，被告提供建筑业统一发票（复印件）1张，证明给原告垫付维修费51984元，该款支付时间为2015年9月9日，原告虽认可该费用，但不认可由原告承担，根据《建设工程质量管理条例》第四十条规定：“在正常使用条件下，建设工程的最低保修期限为：(二)屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，为5年。”被告在质量保修期内进行维修，该费用应由原告承担。6、抵顶给樊林住宅楼房一套，价值221972元，因被告提供的“商品房买卖合同”1份是被告与樊林（转卖给张永成）签订的，原、被告应与樊林协商解决，本案不作处理。7、原告留用被告搅拌机一台价款13000元，被告提供本单位出具的说明（复印件）1份、收款收据（白条）1张，因原告不承认留用，被告无证据证实，不予认定。以上认定被告垫付维修费等99264元，应冲抵拖欠原告的工程款。
双方签订的“建设工程施工合同”通用条款第26条约定，工程结束，留工程总价款5%质保金。原告施工建设的工程于2011年9月15日、2012年1月6日验收合格并交付被告，至今未超过法定的质量保修期，故被告对于工程质保金在一定期限之后才能交付原告的抗辩，符合双方约定和法律规定，本院予以采纳。在被告应付原告工程款中，应当预留工程总价款5%即1108368.80元作为工程质保金。
综上，认定原告施工建设的工程总价款为22167376.08元，被告应留工程质保金1108368.80元，已付原告工程款21100082.69元，已超付原告工程款41075.41元。
（二）对于原告主张的利息问题：第二部分通用条款第26条约定：在确认计量结果14天内，发包人应向承包人支付工程款（进度款），按约定时间发包人应扣回的预付款，与工程款（进度款）同期结算。发包人超过支付时间不支付工程款（进度款），承包人可向发包人发出要求付款的通知，发包人收到承包人通知后仍不能按要求付款，可与承包人协商签订延期付款协议，经承包人同意后可延期支付。第三部分专用条款第35条约定：发包人接到竣工结算报告及结算资料56天内无正当理由不支付工程竣工结算价款且无房屋抵付工程款时，发包方须支付承包方工程余款及按银行同期利率支付工程余款利息。因被告并未拖欠原告工程款，故对原告要求被告承担欠款利息的请求不予支持。
（三）对于被告反诉的工程违约金(罚款)问题：被告晟唐公司虽提供了会议纪要3份、逾期交工罚款明细1张、罚款通知单10张，因双方签订的“建设工程施工合同”协议书约定“双方有关工程的洽商、变更等书面协议或文件视为本合同的组成部分”，通用条款第36.2条、36.3条约定了违约后索赔的程序和期限，双方在履行合同时均有违约行为，被告未在约定的期限内按约定程序索赔，原、被告双方于2014年8月18日签署“工程结算书”进行了工程结算，“工程结算书”应视为合同的组成部分。结算时双方对对方的违约均未提出赔偿要求，应认定双方均已放弃了要求对方赔偿的权利，故对被告提供的以上证据的效力不予认定，被告要求原告对双方结算前的违约行为进行赔偿，即要求原告给付工程违约金(罚款)，于法无据，不予支持。
本院认为：原、被告签订的建设工程施工合同，是双方真实意思表示，且不违反法律和行政法规的强制性规定，为有效合同，双方均应按约履行。原告施工建设的工程总价款为22167376.08元，被告应留工程质保金1108368.80元，已付原告工程款21100082.69元，已超付原告工程款41075.41元，故原告要求被告给付工程款的请求，不予支持；因被告并未拖欠原告工程款，故对原告要求被告承担欠款利息的请求，亦不予支持。因原、被告双方已于2014年8月18日进行了工程结算，结算时被告对原告的违约未提出赔偿要求，应认定被告已放弃了要求原告赔偿的权利，故对被告要求原告给付工程违约金(罚款)的反诉请求，不予支持。综上，原告要求被告给付工程款并承担利息的诉讼请求，不符合《中华人民共和国合同法》第二百七十九条第一款、第一百零七条的规定，被告要求原告给付工程违约金(罚款)的反诉请求，不符合《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，现判决如下：
一、驳回原告金昌市水电工程局要求被告甘肃晟唐房地产开发有限公司给付工程款1166557.39元及利息87493.45元的诉讼请求；
二、驳回被告（反诉原告）甘肃晟唐房地产开发有限公司要求原告（反诉被告）金昌市水电工程局给付工程违约金(罚款)1835499.81元的反诉请求。
案件受理费16086元，由原告金昌市水电工程局负担，反诉案件受理费10660元，由被告（反诉原告）甘肃晟唐房地产开发有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省金昌市中级人民法院。
审 判 长 姚 龙
代理审判员 张雪萍
人民陪审员 张雪梅
二〇一六年四月六日
书 记 员 杨亚娟