辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽01民终10073号
上诉人（一审被告）：沈阳华创风能有限公司，住所地沈阳。
法定代表人：胡晓东，该公司董事长。
委托诉讼代理人：王敏，北京隆安律师事务所沈阳分所律师。
委托诉讼代理人：杨革文，山东汇通律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：刘华楠，男，1985年5月4日出生，汉族，住沈阳市。
委托诉讼代理人：史翠竹，女，1983年5月1日出生，汉族，住沈阳市。上诉人沈阳华创风能有限公司因与被上诉人刘华楠劳动争议纠纷一案，不服沈阳经济技术开发区人民法院(2016)辽0191民初第4621号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年9月25日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
沈阳华创风能有限公司上诉请求：1、撤销一审法院民事判决，改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求；2、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院判决上诉人向被上诉人支付2008年10-11月期间企业应当承担部分养老保险费547.44元是错误的。依据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。养老保险费的缴纳时间是2008年12月，2016年3月被上诉人才首次对该部分养老保险提出仲裁申请，已经超过劳动争议申请仲裁的时效。故一审法院应当驳回被上诉人的此项诉讼请求。2、一审法院判决上诉人向被上诉人支付经济补偿金37898元认定事实和适用法律不当。一审法院认为上诉人没有为被上诉人提供劳动条件，劳动者依据《劳动合同法》第三十八条第一款未按照劳动合同约定提供劳动保护或劳动条件解除劳动合同，属于事实认定错误。上诉人给被上诉人提供了劳动条件，因沈阳基地生产任务调整，故上诉人向在职人员发出竞聘通知，被上诉人未参加竞聘，且在职期间被上诉人只出勤却怠工。即使法院判决被上诉人应支付补偿金，其数额计算也存在错误。依据劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》规定，经济补偿金的计算标准是指企业在正常生产情况下劳动者解除合同前十二个月的月平均工资。被上诉人离职前12个月企业一直正常经营，只是某阶段生产任务少，但未停业。被上诉人离职前的十二个月月平均工资为3501.73元，经济补偿金为26262.98元。况且双方解除劳动合同是劳动者个人原因，不符合应当支付经济补偿金的条件。
被上诉人刘华楠答辩称：同意一审法院判决。
刘华楠向一审法院起诉请求：沈阳华创风能有限公司支付：1、2008年10月27日至2008年12月31日期间工资3650元；2、刘华楠垫付的2008年10月至2008年12月期间养老保险金中企业应承担部分；3、2015年5月至2015年11月期间工资差额24853元；4、解除劳动合同经济补偿金37898元（5414元×7个月）。事实和理由：2008年10月27日刘华楠入职沈阳华创风能有限公司工作，直至2008年12月20日双方才签订书面劳动合同，沈阳华创风能有限公司在隐瞒刘华楠的情况下将合同起始日期改为2009年1月1日。2008年期间沈阳华创风能有限公司未给刘华楠办理社会保险的参保手续，刘华楠多次找公司协商，但该公司以不能补缴、不了解情况为由拒绝。根据相关法律规定，沈阳华创风能有限公司自用工之日七超过一个月未与刘华楠签订书面劳动合同的，应当支付二倍工资。扣除已支付部分，应另支付一倍工资。同时应当一次性支付刘华楠从2008年10月27日至2008年12月31日的社会保险金。2013年1月1日双方签订无固定期限劳动合同，工作地点为沈阳经济技术开发区十二号路3号，从事质检工作。2015年4月，公司其他厂区按自愿的原则在沈阳华创风能有限公司公开竞聘，刘华楠因家庭实际困难向沈阳华创风能有限公司说明，并提出竞聘涉及劳动合同中的工作地点发生变更，希望按照劳动合同约定工作地点工作，未参与竞聘。2015年6月，沈阳华创风能有限公司以刘华楠不能到外地工作即不服从公司安排为由，克扣刘华楠5月部分工资，刘华楠多次找沈阳华创风能有限公司要求足额发放工资均被拒绝。2015年7月，沈阳华创风能有限公司再次克扣刘华楠6月部分工资，并口头告知刘华楠已被转为备岗，刘华楠多次找到沈阳华创风能有限公司要求提供正常的劳动条件、恢复岗位、足额发放工作均被拒绝。2015年8月10日，沈阳华创风能有限公司书面通知刘华楠，以刘华楠不服从工作安排未借口，肆意变更刘华楠工作岗位，让其自7月1日开始待岗，按照最低工作标准发放工资。刘华楠于2015年11月4日向沈阳华创风能有限公司书面提出解除劳动合同，要求公司足额支付其拖欠工资及经济补偿金。沈阳华创风能有限公司收到刘华楠书面告知后，以刘华楠不是以“个人原因”离职，拒绝给刘华楠办理离职手续。刘华楠向沈阳经济技术开发区劳动争议仲裁委员会提出仲裁后，沈阳华创风能有限公司于2016年1月26日才为刘华楠办理相关离职手续，但未支付拖欠的工资及补偿金。沈阳经济技术开发区劳动争议仲裁委员会于2016年8月2日作出沈开劳人仲字[2016]116号仲裁裁决书，刘华楠不服，故诉至一审法院。
一审法院查明，刘华楠于2008年10月27日入职到沈阳华创风能有限公司担任质检员，负责公司ISO质量管理体系运作。2008年12月20日，双方签订书面劳动合同，约定合同期限自2009年1月1日至2010年1月1日，刘华楠月工资标准为1800元。该份合同到期后，双方续签劳动合同，约定期限自2010年1月2日至2013年1月1日，刘华楠工资标准为2000元。双方于2013年1月1日签订无固定期限劳动合同，约定刘华楠工作地点为沈阳市经济技术开发区十二号路3号，未约定其月工资报酬。
2015年４月20日，沈阳华创风能有限公司发出竞聘通知，因沈阳生产基地无风机生产任务，故面向在职人员竞聘管理及生产一线人员，刘华楠未参加竞聘。2015年8月10日，沈阳华创风能有限公司以刘华楠不服从工作安排或拒绝填写岗位竞聘申请表，根据《沈阳华创风能有限公司岗位动态管理办法》等规定，自2015年7月１日起，给予刘华楠待岗处理。
2015年10月26日，刘华楠以沈阳华创风能有限公司安排其待岗且未足额发放劳动报酬为由，向该公司提交书面解除劳动合同申请，并于2015年11月26日办理员工离职移交等相关手续。2016年2月1日，沈阳华创风能有限公司为刘华楠出具解除劳动合同证明。
另查明，沈阳华创风能有限公司提供的刘华楠2015年月工资明细显示，2015年6月及2015年7月沈阳华创风能有限公司以无绩效工资2615元为标准，扣除社会保险刘华楠个人应承担部分后为刘华楠支付工资；2015年8月及2015年9月，沈阳华创风能有限公司按照1300元/月标准扣除社会保险刘华楠个人应承担部分后向刘华楠支付工资；2015年10月至2015年12月，沈阳华创风能有限公司分别以1558.16元、1180.46元及4374.55元为标准，扣除社会保险刘华楠个人应承担部分及刘华楠请事假、病假期间工资后，向刘华楠发放工资报酬，2015年12月另为刘华楠发放当年年终奖金2802.61元。2015年1月至5月及12月期间，刘华楠月平均应发工资为5242元。
沈阳华创风能有限公司提供的考勤表显示，刘华楠2015年5月至7月期间为满勤；2015年8月出勤16天，休年假5天；2015年9月出勤16天，休病假7天；2015年10月出勤6天，休病假14天、事假2天；2015年11月为满勤，2015年12月出勤4天。
再查明，刘华楠提供的养老保险代扣缴纳凭证显示，2008年10月及11月，刘华楠自行缴纳养老保险共计912.40元（456.20元×2个月），2008年12月刘华楠的养老保险未缴纳。2009年1月至2016年1月期间，由沈阳华创风能有限公司为刘华楠缴纳社会保险。
又查明，双方因解除劳动合同等事宜发生争议，刘华楠向沈阳经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求沈阳华创风能有限公司支付：1、2008年10月27日起至12月31日期间工资；2、2008年10月至2008年12月期间的养老保险金；3、2015年5月至2015年12月期间克扣工资。4、解除劳动合同经济补偿金。该委于2016年4月5日作出沈开劳人仲字[2016]117号仲裁裁决书，裁决对刘华楠的全部仲裁请求不予支持。刘华楠对该仲裁裁决不服，故诉至一审法院。
一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于刘华楠主张沈阳华创风能有限公司支付2008年10月27日至2008年12月31日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额的问题，《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”刘华楠于2008年10月27日入职沈阳华创风能有限公司工作后，双方于2008年12月20日签订了书面劳动合同，刘华楠入职后满一个月至沈阳华创风能有限公司与刘华楠签订书面劳动合同前，即2008年11月27日至2008年12月19日期间，双方确实处于未订立书面劳动合同的状态，但是刘华楠关于上述期间的双倍工资差额之主张，已经超过法律规定的仲裁时效期间，故其主张沈阳华创风能有限公司支付双倍工资差额，不予支持。
关于刘华楠主张沈阳华创风能有限公司支付已垫付的2008年10月至2008年12月期间养老保险金中企业应承担部分的问题，庭审过程中，双方确认刘华楠于2008年10月入职，沈阳华创风能有限公司虽主张刘华楠入职时有其他用人单位为其缴纳社会保险导致公司无法为其办理相应社会保险变更及缴纳手续，但是并未提供相应证据对上述主张予以证明，刘华楠提交的养老保险代扣缴费凭证载明其自行垫付了2008年10月及2008年11月期间的养老保险费用，依据《中华人民共和国社会保险法》之规定，为劳动者缴纳社会保险是用人单位的法定义务，刘华楠自行缴纳了欠缴的养老保险费用912.40元，其中刘华楠垫付企业应承担部分547.44元（912.40元×60%），沈阳华创风能有限公司应予以支付。因刘华楠未补缴2008年12月养老保险费用，故其主张沈阳华创风能有限公司支付该月养老保险费用，不予支持。
关于刘华楠主张沈阳华创风能有限公司支付2015年5月至2015年11月期间工资差额的问题，用人单位可以依据本单位的经济效益，依法自主决定工资分配方式，但不应低于法律规定的最低工资标准及与劳动者签订的劳动合同之约定。本案中，沈阳华创风能有限公司主张沈阳厂区2015年5月开始没有生产任务，经济效益下滑，故而安排不愿参加岗位竞聘的刘华楠待岗，待岗期间刘华楠仍到沈阳华创风能有限公司出勤上班，但是没有生产任务，2015年6月至2015年11月期间沈阳华创风能有限公司未向刘华楠支付绩效工资，属于企业经营自主权在工资分配制度当中的具体体现，故对于刘华楠主张沈阳华创风能有限公司支付绩效工资，不予支持。双方最后一次签订的无固定期限劳动合同中未约定刘华楠的月工资标准，2015年8月至2015年11月期间，沈阳华创风能有限公司以本市最低工资标准作为应发工资基数，扣除社会保险刘华楠个人应承担部分后向刘华楠发放工资报酬，并无不当，故刘华楠要求沈阳华创风能有限公司支付工资差额于法无据，不予支持。
关于刘华楠主张沈阳华创风能有限公司支付解除劳动合同经济补偿金的问题，双方劳动合同履行期间，沈阳华创风能有限公司安排刘华楠待岗，待岗期间刘华楠虽正常出勤，但沈阳华创风能有限公司并未为刘华楠安排工作任务，属于未按照劳动合同约定提供劳动条件，刘华楠依据《劳动合同法》第三十八条之规定与沈阳华创风能有限公司解除劳动合同，于法有据。依照《劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定，双方解除劳动合同符合法律规定的用人单位支付劳动者经济补偿金的法定情形，刘华楠要求沈阳华创风能有限公司支付经济补偿金37898元未超过法律规定，予以支持。
一审法院判决：一、沈阳华创风能有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付刘华楠养老保险费损失547.44元；二、沈阳华创风能有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付刘华楠解除劳动合同经济补偿金37898元；三、驳回刘华楠其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由沈阳华创风能有限公司负担，迳行给付刘华楠。
本院二审期间，双方当事人未提交新证据。本院经审理，对原审法院查明的事实予以确认。另查明，刘华楠2015年1-12月平均应发工资为3501.73元/月。
本院认为：关于刘华楠垫付的养老保险费问题，我国《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”第四款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”上述法律明确规定了在劳动关系存续期间的劳动报酬权不受仲裁时效限制，社会保险权利是与劳动报酬权同等重要的劳动者的主要权利，为体现劳动法“保护劳动者合法权益”的宗旨，劳动者主张社会保险权利，准用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款关于劳动报酬仲裁时效的规定为宜。本案中，沈阳华创风能有限公司于2016年2月1日为刘华楠出具解除劳动合同证明，刘华楠于2015年12月提出劳动仲裁申请，没有超过法定仲裁时效。二审庭审中沈阳华创风能有限公司与刘华楠的委托代理人均确认刘华楠于2008年10月27日入职，沈阳华创风能有限公司自2009年1月起为刘华楠缴纳养老保险，刘华楠自行缴纳了2008年10月、11月养老保险费。根据《社会保险法》的规定，用人单位应当履行为劳动者缴纳社会保险费的法定义务，故沈阳华创风能有限公司应当支付刘华楠自行垫付的2008年11月企业应承担养老保险费273.72元（406.20×60%），一审法院认定沈阳华创风能有限公司承担2008年10月养老保险费不当，本院予以纠正。
关于解除劳动合同经济补偿金问题，根据上诉人沈阳华创风能有限公司2015年4月20日作出的《关于通辽生产基地与河北定兴临时生产基地公司内部竞聘岗位的通知》记载，按照“公开、公平、竞争、择优、自愿”的原则，面向沈阳生产基地（该生产基地今年无风机生产任务）和宁夏生产基地竞聘管理及生产一线人员。被上诉人刘华楠没有参与竞聘，上诉人沈阳华创风能有限公司自2015年7月1日起对被上诉人刘华楠给予待岗处理。被上诉人于2015年10月26日以上诉人安排其待岗且未足额发放劳动报酬为由提交解除劳动合同申请，上诉人于2016年2月1日出具解除劳动合同证明，载明“因与公司协商”解除劳动合同。综合上述事实，本案属于劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，导致劳动合同约定的工作地点由沈阳变更为通辽或河北，原劳动合同无法履行，上诉人与被上诉人未能就变更劳动合同内容达成协议，双方协商解除劳动合同。依据《劳动合同法》第四十条第（三）项、第四十六条第（三）项之规定，上诉人应向被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金。
关于经济补偿金数额，《劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”被上诉人2008年10月27日入职至2016年2月1日双方解除劳动合同，上诉人应向被上诉人支付7.5个月工资的经济补偿。《劳动合同法》第四十七条第三款规定：“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案中，被上诉人2015年平均应得工资为3501.73元，故上诉人应支付被上诉人经济补偿金26262.98元（3501.73元×7.5个月）。本院对一审法院计算数额予以调整。对于上诉人提出的该项上诉主张，本院予以部分支持。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，判决如下：
一、撤销沈阳经济技术开发区人民法院(2016)辽0191民初第4621号民事判决第三项；
二、变更沈阳经济技术开发区人民法院(2016)辽0191民初第4621号民事判决第一项为：沈阳华创风能有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付刘华楠养老保险费损失273.72元；
三、变更沈阳经济技术开发区人民法院(2016)辽0191民初第4621号民事判决第二项为：沈阳华创风能有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付刘华楠解除劳动合同经济补偿金26262.98元；
如果沈阳华创风能有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；
四、驳回双方当事人其他诉讼请求。
一、二审案件受理费共计20元，均由上诉人沈阳华创风能有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵 智
审判员 谢 宏
审判员 孙晓芳
二〇一七年十一月十六日
书记员 唐 娜