原 告 程 耀 喜 诉 被 告 刘 明 提 供 劳 务 者 受 害 责 任 纠 纷 一 审 民 事 判 决 书
达尔罕茂明安联合旗人民法院
民事判决书
（2014）达民初字第101号
原告程耀喜，住内蒙古自治区包头市。
委托代理人焦振华，内蒙古诺行律师事务所律师。
被告刘明，个体工商户，住内蒙古自治区鄂尔多斯市。
被告吉林省长城路桥建工有限责任公司，住所地吉林省长春市南关区人民大街7350号。
法定代表人段甲武，总经理。
委托代理人刘振平，内蒙古瑞安律师事务所律师。
委托代理人赵居华，内蒙古瑞安律师事务所律师。
原告程耀喜与被告刘明、吉林省长城路桥建工有限责任公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年1月23日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年3月26日公开开庭进行了审理。原告程耀喜及其委托代理人焦振华与被告刘明、吉林省长城路桥建工有限责任公司委托代理人到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，原告于2013年5月中旬由被告刘明雇佣，并接受其指派，进入省道104线包头市达茂旗百灵庙至白云鄂博段一级公路改建工程从事护坡砌石工作。2013年5月23日早晨，原告与一起干活的人乘坐由案外人王海（被告雇员）驾驶的工程上三轮车前往工地。在打水过程中该车在倒车时发生翻车事故，导致原告受伤。原告被送达茂旗医院后转往包头市中心医院住院治疗11天。在治疗期间被告刘明给付了14000元医疗费。
原告认为，原告系被告刘明雇佣的员工，在完成其指派的工作过程中发生事故，导致原告受伤，被告刘明应当承担赔偿责任。该工程系被告吉林省长城路桥建工有限责任公司负责施工建设，但该公司违法将部分工程转包给无相应资质的被告刘明，应当承担连带责任。故原告诉至法院要求：一、判决被告刘明向原告赔偿医疗费7297.5元，住院伙食补助费440元（40元11天），营养费440元（40元11天），陪护费1113.64元（101.24元11天），交通费1000元，伤残赔偿金101988元（25497元20年20%），误工费49791.83元【142.07元（上一年度城镇职工平均工资）349天）】，鉴定费1400元，精神抚慰金6000元。被告刘明已付14000元，应再支付赔偿款154470.97元；
二、判决被告吉林省长城路桥建工有限责任公司（下称长城公司）对上述各项承担连带赔偿责任；
三、本案诉讼费由被告承担。
原告委托代理人的意见同上。
原告提供的证据有：
1、原告委托代理人对事故现场与原告一同干活的张来后做的调查笔录一份，证明原告是受被告刘明雇佣，在雇佣过程中受的伤。被告刘明质证，张来后是工地上干活的，受伤的过程是对的。被告长城公司不认可真实性和证明目的，认为证人没某某出庭作证，该笔录是2015年3月22日做的，被告认为笔录内容不真实；受伤原因是司机的过错还是自己的过错不明确，所以对该证据的证明目的不认可。本院认为对该证据被告刘明认可，被告长城公司不认可，但本院认为刘明作为该工程的实际承包人应当对工程上发生的事故了解真实，故对该证据本院予以采信；
2、网上下载的信息资料两份，证明被告长城公司是104省道第一标段的承包人。被告刘明质证，不清楚。被告长城公司不认可真实性，认可本公司承包了第一标段，但事故发生的具体地点是否在第一标段不清楚。本院认为该两份材料虽是网上所下载，但被告长城公司认可承包了104省道第一标段，本院对该证据予以采信；
3、原告出院诊断证明书1页、住院病历12页、收据9页、用药清单11页，证明原告受伤和治疗情况及住院治疗花费情况。被告刘明质证，真实性认可。被告长城公司质证，住院病历中长期医嘱中写到普食，所以对营养费不予认可；医疗费花费认可，但该费用不应该由公司承担。本院认为该组证据来源合法，与本案具备关联性，本院予以采信；
4、原告的身份证复印件一份，原告的户口本复印件一份，包头市东河区河东镇留柱窑村村民委员会出具的证明一份，证明原告在包头市东河区河东镇留柱窑村居住多年，靠打工维持生活。被告刘明认可该证据。被告长城公司认可该证据。本院对该证据予以采信；
5、内蒙古包钢医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书一份，鉴定费收据一份，证明伤残等级及鉴定费用。被告刘明不认可该证据。被告长城公司质证，真实性认可，不认可合法性和证明目的，该鉴定没某某按照程序对原告进行鉴定，理由为：一、原告是在雇佣活动中受伤的，应当按照人身损害标准进行鉴定；二、在没某某适用工伤前置程序的情况下对原告进行工伤鉴定是错误的；三、被申请人在进行鉴定时未满一年，所以该鉴定时间错误；四、鉴定时没某某对原告重新拍片，而是依据原告原有的片子进行鉴定。本院认为，该司法鉴定意见书系委托法院作出的司法鉴定意见书，对该证据本院予以采信，对其花费鉴定费本院予以采信。
被告刘明辩称，原告的诉求不合理，我与原告不存在雇佣关系，是原告从我这里承包的工程，我只向原告提供原材料及工具，人工由原告自己雇佣，所以不认可原告的诉讼请求。
被告吉林省长城路桥建工有限责任公司辩称，一、起诉被告长城公司主体错误；二、原告与被告没某某形成雇佣关系，且我们没某某给被告刘明分包工程；三、雇员在从事雇佣活动中，自己有过错受伤，自己也应承担相应责任；四、其构成九级伤残是根据职工工伤标准定的，而原告起诉是依据人身损害，相互矛盾，不予认可。
二被告未提供证据。
经审理查明，2013年5月23日早晨，原告在省道104线包头市达茂旗百灵庙至白云鄂博段一级公路改建工程从事护坡砌石工作过程中，同一起干活的人乘坐由案外人王海驾驶的工程上三轮车前往工地。在打水过程中该车在倒车时发生翻车事故，导致原告受伤。该工程由被告刘明向原告提供原料及工具，由被告刘明向原告支付劳动报酬。另，被告刘明无工程建设相关资质。原告受伤后在包头市中心医院住院治疗11天，花费7302.5元。在治疗期间被告刘明给付了14000元。后经内蒙古包钢医院司法鉴定所司法鉴定原告构成职工工伤九级伤残。花费鉴定费800元。
另查明，省道104线包头市达茂旗百灵庙至白云鄂博段一级公路系被告长城公司中标建设项目。
上述事实有原、被告陈述及原告提供的证据在案佐证。
本院认为，本案中，原告在省道104线包头市达茂旗百灵庙至白云鄂博段一级公路改建工程从事护坡砌石工作过程中，同一起干活的人乘坐由案外人王海驾驶的工程上三轮车前往工地。在打水过程中该车在倒车时发生翻车事故导致原告受伤。该工程由被告刘明向原告提供原料及工具，并向原告支付劳动报酬。本院认为二者之间应为雇佣关系。根据我国《侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务造成自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，被告刘明应当对原告在提供劳务过程中受到的损害承担赔偿责任。原告作为成年人在提供劳务过程中未尽到安全注意义务，对损害的发生也存在一定的过错，应减轻雇主刘明的赔偿责任。本院认为对原告的人身损害被告刘明承担70%责任，原告自行承担30%的责任。此外，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或分包业务的雇主没某某相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，被告长城公司作为省道104线包头市达茂旗百灵庙至白云鄂博段一级公路中标建设单位应当知道接受发包的被告刘明系无相应资质人员。故对原告的赔偿责任与被告刘明承担连带赔偿责任。参照《二〇一四年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》及《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》进行计算和认定：原告主张医疗费7297.5元、住院伙食补助费440元（40元11天）、营养费440元（40元11天）、护理费1113.64元（101.24元11天）、伤残赔偿金101988元（25497元20年20%）、鉴定费800元、精神抚慰金6000元予以支持；交通费1000元，因原告未提供相关票据，且原告住在包头市城中村，本院酌情认定100元；误工费因原告未提供相关证据证明其收入，且原告居住在农村，故本院支持28618元（82元349天），上述共计146797元，被告刘明按照70%承担102757元，扣除已付14000元，应再向原告赔偿88757元；对上述赔偿款被告长城公司承担连带赔偿责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条第一款、第二款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，第二十四条，第二十五条的规定，判决如下：
一、被告刘明赔偿原告程耀喜医疗费7297.5元、住院伙食补助费440元、营养费440元、护理费1113.64元、伤残赔偿金101988元、鉴定费800元、精神抚慰金6000元交通费100元、误工费28618元，上述共计146797元，被告刘明按照70%承担102757元，扣除已付14000元，应再向原告赔偿88757元，此款于本判决书生效后即付；
二、被告吉林省长城路桥建工有限责任公司对上述赔偿款承担连带赔偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1172元（原告已预交），由被告刘明负担668元，剩余502由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉费1172上诉于包头市中级人民法院，上诉期满七日内仍未交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。
本判决书申请执行的期间为二年，逾期不提出申请，则视为自动放弃申请执行的权利。
审 判 长 马见青
审 判 员 白永斌
人民陪审员 马 芳
二〇一五年四月八日
书 记 员 ＸＸ峰
附：本案所引用法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没某某相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括伤残赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费、以及因康复护理费、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费、赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被夫人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残的前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没某某收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没某某减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。