辽宁省本溪市平山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）平民一初字第00229号
原告樊鹏，男，1990年5月出生，汉族，辽宁省本溪满族自治县人，某公司司机。
委托代理人樊增胜（原告爷爷），1943年1月出生，满族，辽宁省本溪满族自治县人，无业。
委托代理人樊锐香（原告姑姑），1968年10月出生，满族，辽宁省本溪满族自治县人，某医院主管护师。
被告本溪市红十字会医院（本溪市慈善医院），住所地：本溪市平山区。
法定代表人赵东风，该医院院长。
委托代理人刘圣，该医院医生。
委托代理人沈延志，辽宁湘辉律师事务所律师。
原告樊鹏诉被告本溪市红十字会医院医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告樊鹏及其委托代理人樊增胜、樊锐香，被告本溪市红十字会医院的委托代理人刘圣、沈延志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：我于2012年1月4日因车祸致双侧肱骨闭合性骨折，入住本溪市红十字会医院。2012年1月12日，我在全麻的情况下进行双侧肱骨骨干骨折切开复位内固定术，术后发热，切口红肿，进行换药引流，不见好转。我多次到中国医大一、二院找专家会诊。2012年2月19日，我被确诊为术后感染骨髓炎。我被建议继续换药，冲洗引流。2012年5月8日，我切口红肿加重，经会诊后进行双肱骨骨髓炎内固定物取出、持续引流灌洗术。术后冲洗2周，现切口愈合，但右上臂窦道不闭合至今。我病程长达18个月之久，增加了许多经济上的负担，同时也饱受肉体上的痛苦和精神上的折磨。2013年7月，我再一次到中国医大找专家会诊，诊断为右侧肱骨已愈合，左肱骨骨痂生成，但左侧骨痂没有完全愈合，专家建议暂不能负重，防止再折。2013年6月13日，我到本溪医学会申请鉴定，专家分析意见及结论如下：术前诊断，双侧闭合性肱骨骨折，右侧为粉碎性。术前手术时机掌握不当，抗生素应用不合理；术中引流不畅；术后换药不及时，切口红肿，有脓性分泌物，没有及时做细菌培养和药敏试验，拔管无指征。鉴定结论：根据《医疗事故处理条例》第二、四条，《医疗事故分级标准（试行）》、《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十六条，本病例属于四级医疗事故。医方应承担主要责任。对樊鹏的医疗护理建议：继续治疗。被告在术前、术中、术后均有严重过错，而且医学会鉴定结果为被告负主要责任，被告应对我造成的伤害进行赔偿。故诉至法院，要求：被告赔偿医疗费57829.93元、误工费94747.29元、护理费52434.96元、住院伙食补助费26550元、交通费558.50元、住宿费120元、其他费用5315元、精神损害抚慰金5000元。
被告辩称：原告的诉讼请求缺乏相应事实及法律依据，要求的数额过高。原告诉争的医疗争议经平山区卫生局委托本溪市医学会进行了技术鉴定。2013年6月13日，医学会作出了本溪医监（2013-007号）医疗事故鉴定书，结论为本病例为四级医疗事故，建议原告继续治疗。根据此鉴定结论，原告属于四级医疗事故，不构成伤残。被告除了不承担原告原发疾病的治疗费，仅承担70%的赔偿责任。诉争的医疗争议因已鉴定为医疗事故，被告同意按医疗事故处理条例的规定承担相应的赔偿责任。原告在住院期间向被告借了4万余元，应予以扣除。原告没有构成伤残，其要求的精神抚慰金没有事实及法律依据。住院伙食补助费应按15元／天计算。原告其他费用的赔偿要求如中介费及律师费不在赔偿的范围内。原告要求的误工费、护理费、交通费、住宿费过高，应当按医疗事故处理条例处理。
经审理查明：2012年1月4日，原告因车肇事伤、多发骨折到被告处住院治疗。原告术前被诊断为复合外伤，双肱骨干骨折。2012年1月12日，被告为原告进行切开复位、钢板内固定、髂骨植骨术。2012年1月14日，原告感染骨髓炎。2012年5月9日，被告为原告进行双肱骨干骨髓炎内固定物取出及灌洗引流术。原告在被告处住院治疗530天，其中自2012年1月4日起至2012年1月13日止为一级护理，2012年5月9日、5月10日为一级护理，其余为二级护理。原告花费医疗费合计49475.93元，其中自2012年1月14日起至原告出院之日止医疗费为39265.65元。原告出院后，被告给原告出具处理意见为休息治疗四周，原告按被告建议进行休息治疗。原告在被告处住院治疗期间因需输血，分别于2012年1月11日、2012年1月12日、2012年5月9日在中国红十字会本溪血液中心购买血液，费用分别为860元、860元、1720元。原告在被告处住院治疗期间支付会诊费1200元（会诊时间不详，但被告同意给付）。2012年3月19日、2014年4月4日，原告在被告处花费医疗费分别为176元、220元。
2012年3月28日、8月15日，原告到中国医科大学附属盛京医院治疗，医疗费分别为8元、993元。原告分别于2012年3月19日、3月28日、8月15日、8月20日、2013年4月17日、7月11日到中国医科大学附属第一医院治疗，医疗费分别为53元、9元、31元、53元、53元、51元。2013年5月18日，原告到本溪市溪湖区医院治疗，医疗费为780元。2014年3月15日、5月15日，原告到本溪市平山区崔东街道三合社区卫生服务站治疗，费用分别为750元、867元。原告因赔偿一事未能与被告达成协议，故来院提起本案诉讼。
另查：2013年6月13日，本溪市平山区卫生局委托本溪市医学会，对原告与被告医疗事故争议进行技术鉴定。同日，本溪市医学会出具本溪医鉴2013-007号医疗事故技术鉴定书，分析意见为：患者术前诊断双侧闭合性肱骨骨折，右侧为粉碎性。术前手术时机掌握不当，抗生素应用不合理，术中引流不畅。术后换药不及时，切口红肿，有脓性分泌物，没有及时做细菌培养及药敏试验，拔管无指征。但因病人为复合外伤，机体免疫力低下，软组织损伤严重，也是造成术后感染的因素。医方在医疗过程中有以上失误，应负主要责任；结论为：根据《医疗事故处理条例》第二、四条、《医疗事故分级标准（试行）》、《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十六条、本病例属于四级医疗事故（四级医疗事故系指造成患者明显人身损害的其他后果的医疗事故）。医方应承担主要责任。对原告的医疗护理建议：继续治疗。
再查：2012年3月20日、4月17日、5月17日，原告向被告借款合计40000元用于支付医药费及住院费。原告同意从被告赔偿的各项款项中扣除40000元借款。
上述事实，有住院病历、本溪市红十字会医院病人住院费用清单、辽宁省医疗机构门诊医疗费收据、辽宁省医疗机构住院医疗费收据、献血保证金收据、本溪市血制品收费专用收据、收据、医疗事故技术鉴定书、借款单及双方当事人陈述笔录在卷为凭，已经庭审质证和本院审查，可以采信。
本院认为：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。被告为原告手术时，时机掌握不当，抗生素应用不合理，术中引流不畅，术后换药不及时，没有及时做细菌培养及药敏试验，拔管无指征，致使原告术后感染骨髓炎，被告对原告造成的损害应承担主要责任。但原告因自身机体免疫力低下，软组织损伤严重，亦是其术后感染的因素。故原告在本案中的合理损失，结合被告医疗过错行为在医疗事故损害后果中的责任程度及医疗事故损害后果与原告原有疾病状况之间的关系等因素考虑，被告对原告的损害应承担80%的责任，原告承担20%的责任。
关于原告要求赔偿项目及数额的认定：1、医疗费，按照医疗事故对患者造成的人身损害进行治疗所发生的医疗费用计算，不包括原发病医疗费用。原告于2014年1月14日感染骨髓炎，自此日起至原告出院之日所发生的医疗费应计算为医疗事故对患者造成人身损害进行治疗所发生的医疗费用，依据原告提供的医疗票据，该医疗费用确定为46229.65元；2、误工费，原告为证明其收入状况提供本溪玖泓物流有限公司出具的2011年10月、11月、12月工资表，但原告未能提供税务机关出具的个人所得税纳税证明等材料，故原告的误工费应参照医疗事故发生地上一年度相同行业职工年平均工资计算，原告的误工费应为84274.89元（548天＊56132元／365天）；3、住院伙食补助费，按照医疗事故发生地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算，每天按50元计算，住院伙食补助费为26000元（520天＊50元／天）；4、陪护费，患者住院期间需要专人陪护的，按照医疗事故发生地上一年度职工年平均工资计算，原告治疗医疗事故造成的人身损害期间一级护理2天，二级护理518天，故陪护费应为66231.36元（2天＊2人＊126.88元／人／天，518天＊126.88元／人／天）；5、交通费，根据原告及其必要的陪护人员所需费用并结合原告就医地点、时间计算，原告要求被告给付558.50元符合法律规定。关于原告要求被告给付住宿费一节，因原告未能证明其因就医在外地住宿的事实，故原告该诉请因无事实依据，本院不予支持。关于原告要求被告给付其他费用（包括护工中介费、医疗事故鉴定律师费、复印打字费）一节，因无法律依据，故该请求本院不予支持。关于原告要求给付精神损害抚慰金一节，因无事实依据，不予支持。上述费用合计223294.40元，被告应赔偿原告178635.52元（223294.40元＊80%）。原告向被告借款40000元用于支付医疗费用，该款项应从应给付原告的赔偿费用中扣除，故被告仍需给付赔偿费用合计138635.52元
据此，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《医疗事故处理条例》第四十九条、第五十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告本溪市红十字会医院（本溪市慈善医院）于本判决生效后五日内赔偿原告樊鹏医疗费四万六千二百二十九元六角五分、误工费八万四千二百七十四元八角九分、住院伙食补助费二万六千元、陪护费六万六千二百三十一元三角六分、交通费五百五十八元五角，合计二十二万三千二百九十四元四角的百分之八十即十七万八千六百三十五元五角二分（扣除原告借款四万元，被告尚需给付十三万八千六百三十五元五角二分）；
二、驳回原告樊鹏其他的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费五千二百一十四元（原告已预交），由原告樊鹏
承担二千一百四十一元、被告本溪市红十字会医院（本溪市慈善医院）承担三千零七十三元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。
审 判 长 周 芳
代理审判员 王 珍
人民陪审员 袁 静
二〇一四年十月二十三日
书 记 员 闫光媚
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
《医疗事故处理条例》
第四十九条医疗事故赔偿，应当考虑下列因素，确定具体赔偿数额：
（一）医疗事故等级；
（二）医疗过失行为在医疗事故损害后果中的责任程度；
（三）医疗事故损害后果与患者原有疾病状况之间的关系。
不属于医疗事故的，医疗机构不承担赔偿责任。
第五十条医疗事故赔偿，按照下列项目和标准计算：
（一）医疗费：按照医疗事故对患者造成的人身损害进行治疗所发生的医疗费用计算，凭据支付，但不包括原发病医疗费用。结案后确实需要继续治疗的，按照基本医疗费用支付。
（二）误工费：患者有固定收入的，按照本人因误工减少的固定收入计算，对收入高于医疗事故发生地上一年度职工年平均工资3倍以上的，按照3倍计算；无固定收入的，按照医疗事故发生地上一年度职工年平均工资计算。
（三）住院伙食补助费：按照医疗事故发生地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算。
（四）陪护费：患者住院期间需要专人陪护的，按照医疗事故发生地上一年度职工年平均工资计算。
（五）残疾生活补助费：根据伤残等级，按照医疗事故发生地居民年平均生活费计算，自定残之月起最长赔偿3０年；但是，6０周岁以上的，不超过15年；7０周岁以上的，不超过5年。
（六）残疾用具费：因残疾需要配置补偿功能器具的，凭医疗机构证明，按照普及型器具的费用计算。
（七）丧葬费：按照医疗事故发生地规定的丧葬费补助标准计算。
（八）被扶养人生活费：以死者生前或者残疾者丧失劳动能力前实际扶养且没有劳动能力的人为限，按照其户籍所在地或者居所地居民最低生活保障标准计算。对不满16周岁的，扶养到16周岁。对年满16周岁但无劳动能力的，扶养2０年；但是，6０周岁以上的，不超过15年；7０周岁以上的，不超过5年。
（九）交通费：按照患者实际必需的交通费用计算，凭据支付。
（十）住宿费：按照医疗事故发生地国家机关一般工作人员的出差住宿补助标准计算，凭据支付。
（十一）精神损害抚慰金：按照医疗事故发生地居民年平均生活费计算。造成患者死亡的，赔偿年限最长不超过6年；造成患者残疾的，赔偿年限最长不超过3年。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
告知执行事项：《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。
调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
附表：赔偿明细
序号赔偿项目赔偿金额（单位：元）1医疗费46229.652误工费84274.893住院伙食补助费260004陪护费（护理费）66231.365交通费558.56合计138635.52（223294.40＊80%-40000）