甘肃省通渭县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）甘1121刑初5号
公诉机关通渭县人民检察院。
被告人赵永凯，曾用名赵永旺、亮亮，男，1980年12月3日出生，汉族，初中文化，农民，甘肃省靖远县人。无前科。因涉嫌开设赌场罪，于2017年6月23日被刑事拘留，2017年7月28日被执行逮捕。
辩护人赵永宁，甘肃兴正天律师事务所律师。
被告人党孟羊，男，1991年8月12日出生，汉族，初中文化，农民，陕西省渭南市临渭区人。无前科。因涉嫌开设赌场罪，于2017年6月23日被刑事拘留，2017年7月28日被执行逮捕。
指定辩护人刘军，通渭县法律援助中心律师。
被告人马耀玉，曾用名马三，男，1989年5月5日出生，汉族，小学文化，农民，甘肃省靖远县人。2010年12月6日因抢劫罪被甘肃省白银市平川区人民法院判处有期徒刑3年，于2012年12月29日释放。因涉嫌开设赌场罪，于2017年6月22日被刑事拘留，2017年7月28日被执行逮捕。
指定辩护人王小明，通渭县法律援助中心律师。
被告人杨振雯，曾用名杨楠楠，女，1996年9月20日出生，汉族，初中文化，农民，甘肃省靖远县人。无前科。因涉嫌开设赌场罪，于2017年6月22日被刑事拘留，2017年7月20日被取保候审。
指定辩护人李小娥，通渭县法律援助中心律师。
被告人滕志银，男，1983年10月2日出生，汉族，初中文化，农民，甘肃省靖远县人，无前科。因涉嫌开设赌场罪，于2017年7月13日被刑事拘留，2017年7月20日被取保候审。
指定辩护人马刚，通渭县法律援助中心律师。
被告人赵永龙，男，1986年7月3日出生，汉族，小学文化，农民，甘肃省靖远县人。无前科。因涉嫌开设赌场罪，于2017年6月23日被刑事拘留，2017年7月20日被取保候审。
指定辩护人宋晶，通渭县法律援助中心律师。
被告人李栋，男，1983年11月21日出生，汉族，初中文化，农民，甘肃省靖远县人。无前科。因涉嫌开设赌场罪，于2017年6月22日被刑事拘留，2017年7月20日被取保候审。
指定辩护人王志红，甘肃泓信律师事务所律师。
被告人任建娜，曾用名任娜娜，女，1995年8月30日出生，汉族，中专文化，无业，甘肃省靖远县人。无前科。因涉嫌开设赌场罪，于2017年6月22日被刑事拘留，2017年7月20日被取保候审。
指定辩护人周耀明，甘肃泓信律师事务所律师。
通渭县人民检察院以通检院公诉刑诉[2018]4号起诉书指控被告人赵永凯、党孟羊、马耀玉、杨振雯、滕志银、赵永龙、李栋、任建娜犯开设赌场罪，于2018年1月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。通渭县人民检察院指派检察员段苏天出庭支持公诉，被告人赵永凯及其辩护人赵永宁、被告人党孟羊及其指定辩护人刘军、被告人马耀玉及其指定辩护人王小明、被告人杨振雯及其指定辩护人李小娥、被告人滕志银及其指定辩护人马刚、被告人赵永龙及其指定辩护人宋晶、被告人李栋及其指定辩护人王志红、被告人任建娜及其指定辩护人周耀明到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年9月，被告人赵永凯伙同赵永贵（另案处理）在通渭县平襄镇环城路经营“星乐游艺”娱乐城，吸收吧台服务员杨振雯、任建娜、杨某（不起诉）等人以购买游戏币充值积分赌博，获得积分后由滕志银、李栋、赵永龙等人根据积分多少打印彩票，由马耀玉等兑换现金、抽头渔利的方式进行赌博，党孟羊、潘某（另案处理）担任机器维修员并清算账务。2017年6月22日，公安侦查民警在“星乐游艺”娱乐城当场抓获参赌人员24人，其中3人为未成年人，扣押游戏机、游戏币等赌博工具。
案发后，经公安机关认定，扣押的6种机型共计29台赌博机，共设置82个独立操作基本单元，认定为82台赌博机。
公诉机关认为，被告人赵永凯伙同赵永贵以营利为目的，利用赌博机开设赌场，被告人党孟羊、马耀玉、杨振雯、滕志银、赵永龙、李栋、任建娜明知他人开设赌场而予以帮助，情节严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款规定，事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。其行为属于共同犯罪，被告人赵永凯管理赌场的全部事务，在共同犯罪过程中起主要作用，系主犯；被告人党孟羊、马耀玉、杨振雯、滕志银、赵永龙、李栋、任建娜系从犯，应当从轻处罚；被告人马耀玉系累犯，应从重处罚；被告人赵永凯、赵永龙主动投案并如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款规定可以从轻处罚；被告人党孟羊、马耀玉、杨振雯、滕志银、赵永龙、李栋、任建娜归案后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款规定可从轻处罚。
被告人赵永凯对公诉机关指控的基本犯罪事实没有异议，且当庭自愿认罪，其辩称公诉机关认定的赌博机数额中应扣除买来不久就损坏的10台“水浒传”游戏机。
被告人党孟羊、马耀玉、任建娜、滕志银、赵永龙、李栋、任建娜均对起诉书指控的犯罪事实没有异议，且当庭自愿认罪。
被告人赵永凯的辩护人辩称，“星乐游艺”娱乐城是具有合法经营手续的场所中设有部分赌博游戏机，应区别于完全“以赌博为业”而设立的赌博场所，社会危害性相对较小；指控的涉赌人数、赌资金额实际上包括了到娱乐城玩游戏机的合法消费者、合法经营额；赵永凯是否娱乐城出资人存疑，不应以出资人身份对其量刑；指控的29台赌博游戏机中“水浒传”游戏机10台损坏未实际使用，应从指控的涉赌游戏机中扣减；被告人赵永凯具有自首、坦白及认罪悔罪情节，系初犯、偶犯，建议在“三年以下有期徒刑、拘役、管制”量刑幅度内考虑，并宣告缓刑。
被告人党孟羊的辩护人辩称，对公诉机关指控的犯罪事实和定性没有异议，党孟羊当庭自愿认罪，可以从轻处罚；有坦白情节，应当从轻处罚；系从犯，应当减轻处罚；系初犯，犯罪情节较轻，建议对其判处一年以下有期徒刑，并适用缓刑。
被告人杨振雯的辩护人辩称，杨振雯的犯罪情节轻微，有坦白情节，系从犯，可以对其从轻或减轻处罚，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第七条规定，建议对其免予刑事处罚。
被告人马耀玉的辩护人辩称，马耀玉是个打工者，每月只领取3500元的工资，既非出资者，也非经营者，也没有参与利润分成或领取高额固定工资，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第七条规定，马耀玉的行为不构成开设赌场罪，不应当追究刑事责任。如果合议庭认定马耀玉有罪，在量刑上因其系从犯，应当从轻、减轻或免除处罚；有坦白情节，应从轻处罚；“水浒传”游戏机的数量应在赌博机数量中扣除；被告人马耀玉上班时间短，社会危害性较小，应当从轻处罚。
被告人滕志银的辩护人辩称，滕志银既不是娱乐城的出资者、经营者，也没有参与利润分成或领取高额固定工资，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第七条规定，被告人滕志银的行为不构成开设赌场罪，不应当追究刑事责任。如果认定被告人滕志银有罪，因本案指控的涉赌人数、赌资金额包括到娱乐城玩游戏机的合法消费者、合法经营额，在量刑上滕志银系从犯，应当从轻、减轻或免除处罚；系初犯、偶犯，有坦白情节，应从轻处罚；“水浒传”游戏机的数量应在赌博机数量中扣除；建议对其免予刑事处罚。
被告人赵永龙的辩护人辩称，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第三条、第七条的规定，被告人赵永龙的行为不构成开设赌场罪，不应当追究刑事责任。如果认定被告人赵永龙有罪，因其系初犯、从犯，有自首情节，建议对其免予刑事处罚。
被告人李栋的辩护人辩称，对起诉书指控的罪名及事实没有异议。但被告人李栋在犯罪中系从犯，且当庭自愿认罪，在开设赌场中所起的作用较小，建议对其免予刑事处罚。
辩护人任建娜的辩护人辩称，被告人任建娜对于游乐场从事赌博行为并非明确知道，其行为不构成犯罪。如果认定其犯罪，应考虑其系从犯，且有坦白情节，建议对其免予刑事处罚。
经审理查明，2016年9月，被告人赵永凯伙同赵永贵（在逃）等人在通渭县平襄镇环城路经营“星乐游艺”娱乐城，吸收吧台服务员杨振雯、任建娜、杨某（不起诉）等人以购买游戏币充值积分赌博，获得积分后由滕志银、李栋、赵永龙等人根据积分数额打印彩票，由马耀玉等兑换现金并抽头渔利的方式进行赌博，党孟羊、潘某（在逃）担任机器维修员并清算账务。每日账务清算后，盈利现金由吧台人员杨振雯、任建娜、杨某带回宿舍保管或由杨振雯向赵永贵转账，其中已查明杨振雯用其工行卡向赵永贵转账两次，金额分别为100000元、109408元。2017年6月22日，公安侦查民警在“星乐游艺”娱乐城当场抓获参赌人员24人，其中3人为未成年人，扣押游戏机、游戏币等赌博工具。
经公安机关认定，扣押的6种机型共计29台赌博机，共设置82个独立操作基本单元，认定为82台赌博机。查明，其中10台“水浒传”赌博机因损坏未能使用。
另查明，被告人党孟羊、马耀玉、滕志银、杨振雯于2016年10月至2017年1月进入游戏厅工作，被告人任建娜、赵永龙、李栋于2017年4月至6月进入游戏厅工作，党孟羊的月工资为5000元另加奖金，杨振雯、马耀玉、滕志银、赵永龙、李栋、任建娜月工资均为3500元加伙食补助。
案发后，公安机关从被告人杨振雯处收缴赃款205401元，从赵永凯处收缴赃款52972元，从被告人马耀玉处收缴赃款6241元，以上共计264614元已由公安机关上缴国库。向本院随案移送作案工具如下：塑料电子币250个，欢乐嘉年华、侏罗纪彩票若干、得力牌验钞机2台、黑色电子验币机1台、笔记本、记账本、收据10本、塑料电子币盒16个、塑料电子币275个、交接单3张（蓝色夹子内）、账本1本、硬盘、电子板各1台、游戏摇杆1箱、营业执照、合格证共3个、黑色刷卡机1台、卡片6盒、奖箱子1个、VIEWG\\\海康卫士显示器、主机各1台、黑色显示器、主机、键盘、鼠标、数据线各1个、工资表、考勤表、笔记本、交接单、戴尔笔记本电脑、数据线、鼠标各1个、金黄色保险柜1台（已查封）、游戏厅电动门钥匙2把（已被天耀草业物业经理领取）。
上述事实，各被告人在开庭审理中亦无异议，且有经当庭举证、质证的书证受案登记表、立案决定书、行政处罚告知笔录、行政处罚决定书及缴款书、杨振雯工行卡历史明细清单、收缴物品清单、银行查询清单明细、靖远县公安局东湾派出所证明、户籍信息、采取强制措施相关文书、靖远县公安局民警出具的滕志银到案经过、办案说明、甘肃省白银市平川区人民法院刑事判决书、释放证明、户籍证明、通渭县公安局关于赵永凯到案情况的说明、不起诉决定书，物证扣押物品清单、笔录及照片，证人李某、张某、孟某、袁某等24名证人的证言，定西市公安局关于具有赌博功能电子游戏设施设备认定意见书，现场勘查、辨认、检查笔录及照片、各被告人的供述与辩解等证据证实，足以认定。
综合考虑各被告人、辩护人的辩护意见、公诉人的出庭意见，庭审调查的证据和查明的事实，根据相关法律规定，本院评判如下：
（一）关于辩护人提出的被告人马耀玉、滕志银、赵永龙、任建娜不构成犯罪的问题，从各被告人在侦查阶段的供述及当庭自愿认罪可以看出，以上各被告人明知“星乐游艺”娱乐城有赌博行为而受雇其中提供帮助，与被告人赵永凯共同实施犯罪，从各被告人的供述可知，马耀玉、滕志银、赵永龙、任建娜均系赵永凯或其他店员的乡亲或朋友，由于相互之间熟悉和信任的人际关系，即使赵永凯等经营者不到娱乐城，娱乐城也能够正常有序经营，因此被告人马耀玉、滕志银、赵永龙、任建娜对赵永凯的犯罪提供了不可或缺的帮助，因此以上各被告人的行为均已构成开设赌场罪，对辩护人提出的关于马耀玉、滕志银、赵永龙、任建娜不构成犯罪的辩护意见本院不予采纳。（二）关于被告人赵永凯、滕志银的辩护人提出的关于“'星乐游艺'娱乐城是有合法经营的游戏机，并非是以'赌博为业，为了获取赌资盈利'而开设的游戏城，社会危害性相对较小”，“指控的涉赌人数、赌资金额实际上包括了到娱乐城玩游戏机的合法消费者、合法经营额”的辩护观点，由于本案证据显示娱乐城成立初期确实系合法经营的娱乐游戏机，开业后陆续购进赌博机进行营业，从各被告人的供述可以看出，自赌博机购进后，娱乐城的收入主要来自赌博机的盈利，且从查获当天的人员来看，只有一名人员在玩娱乐游戏，其余均在进行赌博，故对以上辩护意见不予采纳。（三）关于本案赌博机的数量认定问题，公诉机关指控赌博机为82台，被告人赵永凯及被告人赵永凯、马耀玉、滕志银的辩护人均提出有10台“水浒传”赌博机未能使用，应认定为72台，结合赵永凯、马耀玉在侦查阶段的供述，根据有利于被告人的原则，对该10台赌博机予以扣除，故认定本案赌博机的数量为72台。（四）关于赵永凯是否是出资人的问题，因本案部分主要参与犯罪的人员在逃，具体出资人暂无法查清，但赵永凯系娱乐城法定代表人，且负责娱乐城日常经营管理并抽头渔利，应认定其为本案的主犯之一。（五）关于被告人马耀玉是否构成累犯问题，累犯是指被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，本案被告人马耀玉在本次犯罪中系从犯，不应判处有期徒刑以上刑罚，故应认定为被告人马耀玉不构成累犯。（六）关于被告人党孟羊的辩护人刘军欲证明党孟羊6月1日后不在游戏厅上班，提出的房屋租赁合同，由于该证据不能有效证明党孟羊是否上班的事实，故对该证据的证明目的不予采纳。
本院认为，被告人赵永凯伙同赵永贵（在逃）等人以营利为目的，利用赌博机开设赌场，被告人党孟羊、杨振雯、马耀玉、滕志银、赵永龙、李栋、任建娜明知他人开设赌场而予以帮助，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。各被告人行为属于共同犯罪，被告人赵永凯以法定代表人名义管理赌场事务并抽头渔利，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚，其主动投案，如实供述，有自首情节，对其予以从轻处罚；党孟羊、杨振雯在共同犯罪中起次要作用，系从犯，且有坦白情节，依法予以减轻处罚；马耀玉、滕志银、赵永龙、李栋、任建娜在共同犯罪中所起作用较小，系从犯，且赵永龙有自首情节，马耀玉、滕志银、李栋、任建娜有坦白情节，对被告人马耀玉、滕志银、赵永龙、李栋、任建娜依法予以免除处罚；根据被告人赵永凯、党孟羊、杨振雯的认罪态度，悔罪表现及其所居住社区矫正意见，对三被告人判处缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，依法可宣告缓刑。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第三十七条、第五十二条、第六十四条、第六十七条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款第（五）项之规定，判决如下：
一、被告人赵永凯犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金30000元；被告人党孟羊犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年四个月，缓刑三年，并处罚金16000元；被告人杨振雯犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金10000元；被告人马耀玉、滕志银、赵永龙、李栋、任建娜犯开设赌场罪，免予刑事处罚。
（被告人赵永凯、党孟羊、杨振雯的缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金限判决生效后5日内缴纳。）
二、随案移送的作案工具，予以没收（清单附后）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省定西市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 魏胜军
审 判 员 张 超
人民陪审员 司江平
二〇一八年三月十四日
书 记 员 户双红