宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）兴民商初字第1270号
原告宁夏元泰担保有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区。
法定代表人孙振华，系该公司经理。
委托代理人张倩，宁夏永和律师事务所律师。
被告银川国琳商贸有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市西夏区。
法定代表人张志国，该公司经理。
被告张志国，男，汉族，1976年5月15日出生，系银川国琳商贸有限公司经理，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。
被告田洁，女，汉族，1984年2月12日出生，职业不详，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。
被告王汉喜，男，汉族，1961年6月10日出生，职业不详，住宁夏回族自治区永宁县。
原告宁夏元泰担保有限公司与被告银川国琳商贸有限公司、张志国、田洁、王汉喜担保追偿权纠纷一案，本院于2015年9月1日立案受理。并依法组成合议庭于2016年3月1日公开开庭进行了审理。原告委托代理人张倩到庭参加诉讼，被告银川国琳商贸有限公司、张志国、田杰、王汉喜经本院合法传唤传唤，无正当理由拒不到庭。本案依法缺席审理，现已审理终结。
原告诉称，2013年12月6日，银川国琳商贸有限公司与宁夏银行股份有限公司新华东街支行（以下简称宁夏银行新华东街支行）签订了《流动资金借款合同》，被告银川国琳商贸有限公司向宁夏银行新华东街支行借款100万元；借款期限为2013年12月6日至2014年11月26日；原告为该笔借款提供担保。当日，原告与被告银川国琳商贸有限公司签订了《委托担保合同》，银川国琳商贸有限公司委托原告为其向宁夏银行借款100万元提供担保。2013年11月12日，原告与被告张志国、田洁、王汉喜签订了一份《反担保（抵押）合同》，被告张志国、田洁、王汉喜为被告银川国琳商贸有限公司在宁夏银行借款100万借款向原告提供反担保，被告张志国、田洁将其名下房产向原告提供了抵押担保。借款期满后，被告银川国琳商贸有限公司未按借款合同约定偿还借款本金及利息。原告作为担保人向宁夏银行代偿借款998496.61元。原告追偿未果，故诉至法院，请求判令被告银川国琳商贸有限公司向原告偿还代偿款998496.61元及违约金10万元（借款100万元乘以10%，委托担保合同第10条第2款约定），律师费30240元，合计1130240）；被告张志国、田洁、王汉喜对上述债务承担连带清偿责任；原告对被告张志国、田洁抵押的位于银川市兴庆区某室房产享有优先受偿权；本案诉讼费由五被告承担
被告银川国琳商贸有限公司、张志国、田杰、王汉喜未到庭亦未提交答辩意见及证据。
经审理查明，2013年12月6日，原告与被告银川国琳商贸有限公司签订了《委托担保合同》，约定：银川国琳商贸有限公司申请原告为其与宁夏银行新华东街支行签订的《流动资金借款合同》提供连带责任保证担保；借款金额为100万元；保证期间为主债务履行其届满之日起两年止；借款人债务届期未依约还款，保证人代为借款人偿还借款债务后，有权向借款人追偿；原告因履行保证责任而代偿的，有权向被告银川国琳商贸有限公司及法担保人追偿收回代偿金本息及相关费用，并自代偿之日起，有权按照每日万分之五比例向被告银川国琳商贸有限公司收取违约金；被告银川国琳商贸有限公司违反本合同及借款合同的约定，视为违约行为，应当向原告承担借款总金额10%的违约金。当日，被告银川国琳商贸有限公司与宁夏银行新华东街支行新华东街支行签订了《流动资金借款协议》，约定：被告银川国琳商贸有限公司向宁夏银行新华东街支行借款100万元，借款期限12个月，自2013年12月6日至2014年11月26日；借款月利率为7.5‰；还款方式为按季结息，到期一次性还本。同时，宁夏银行股份有限公司新华东街支行与原告及被告张志国、案外人孙振华签订了《保证合同》，约定：原告、孙振华及被告张志国为被告银川国琳商贸有限公司的借款提供连带保证担保；担保期间自本合同生效之日起至主合同项下债务履行期届满之日后两年止；担保范围包括主债权，包括但不限于利息、违约金、损害赔偿金等，同时，原告与被告张志国、王汉喜分别签订了《反担保（抵押）合同》，被告王汉喜自愿向原告提供连带责任保证反担保。被告张志国以其所有的位于银川市兴庆区某室房屋为其借款提供抵押反担保，债权数额30万元整，担保范围为合同项下全部主债权，包括但不限于利息、违约金、损害赔偿金等，被告张志国的妻子田洁作为财产共有人在合同上签字，且承诺同意抵押并承担抵押担保责任。双方在房管部门办理了抵押登记，他项权利证书记载的债权数额为30万元整。合同签订后，宁夏银行新华东街支行向被告银川国琳商贸有限公司发放贷款100万元。借款期限届满，被告银川国琳商贸有限公司未按时还款，原告于2014年12月2日代被告银川国琳商贸有限公司向宁夏银行股份有限公司新华东街支行偿还借款本金997748.30元、利息748.31元，共计998496.61元。原告向被告索要未果，故诉至本院，请求判如所请。
本院认定的上述事实，有原告提交的《委托保证合同》、《流动资金借款协议》、《委托保证合同》、《反担保（抵押）合同》、结婚证(复印件)、《保证合同》、宁夏银行股份有限公司新华东街支行出具的情况说明、宁夏银行贷款（还）款凭证、宁夏银行转账记账凭证及庭审中原告的相关陈述为证，以上证据经法庭核实，符合证据的真实性、合法性及关联性，本院予以采信。
本院认为，原告与被告银川国琳商贸有限公司签订的《委托保证合同》、宁夏银行股份有限公司新华东街支行与被告银川国琳商贸有限公司签订的《流动资金借款协议》、宁夏银行股份有限公司新华东街支行与原告、孙振华及被告张志国签订的《保证合同》、原告分别与被告张志国、王汉喜签订的《反担（抵押）保合同》系各方当事人的真实意思表示，上述合同均合法、有效，各方均应按照合同约定严格履行各自的义务。原告作为担保人在被告银川国琳商贸有限公司未履行还款义务时代被告银川国琳商贸有限公司偿还了宁夏银行股份有限公司新华东街支行的借款本息共计998496.61元，已履行了保证担保责任，享有向被告银川国琳商贸有限公司追偿的权利。按照原告与被告银川国琳商贸有限公司签订的《委托担保合同》的约定，被告银川国琳商贸有限公司违反《委托担保合同》及借款合同的约定，视为违约行为，应当向原告承担借款总金额10%的违约金。被告银川国琳商贸有限公司至今未偿还原告垫付款构成违约，应承担违约责任，原告按照《委托保证合同》约定要求被告银川国琳商贸有限公司支付借款总金额10%的违约金即10万元，本院予以支持。原告主张的律师费30240元没有提交证据证实，且律师费不是必然发生的费用，本院不予支持。综上，被告银川国琳商贸有限公司应偿还原告垫付款本金998496.61元及违约金100000元，共计1098496.61元。被告张志国自愿以其所有的位于银川市兴庆区某室房屋为原告提供了抵押反担保，并办理了抵押登记，抵押权成立。被告田洁与被告张志国系夫妻关系，且被告田洁作为财产共有人在合同上签字，且同意抵押并愿意承担抵押担保责任，故被告张洁应与被告张志国共同承担抵押担保责任。如被告银川国琳商贸有限公司未如期偿还上述借款本息，原告有权就上述设定抵押的房屋折价或以拍卖、变卖所得价款在抵押登记的债权范围内优先受偿，受偿不足部分由被告银川国琳商贸有限公司继续清偿。被告张志国、田杰承担抵押担保责任后，有权向被告银川国琳商贸有限公司追偿。被告王汉喜向原告提供了连带保证反担保，双方虽未约定保证期间，按照法律规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。原告代偿日期为2014年12月2日，原告应在2015年6月3日前要求被告王汉喜承担反担保责任。原告2015年9月1日向本院提起诉讼，被告王汉喜的担保期限已过。故被告王汉喜不承担反担保责任。银川国琳商贸有限公司、张志国、田洁、王汉喜经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为对其举证、质证、答辩、陈述等诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条之规定，判决如下：
一、被告银川国琳商贸有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告宁夏元泰担保有限公司垫付款100万998496.61元、违约金100000元，共计1098496.61元；
二、如被告银川国琳商贸有限公司不能按期偿还代偿款，原告有权对被告张志国、田洁提供抵押的位于银川市某室房房屋折价或以拍卖、变卖所得价款在抵押登记的债权300000元范围内优先受偿，受偿不足部分由被告银川国琳商贸有限公司继续清偿。被告张志国、田洁承担抵押担保责任后，有权向被告银川国琳商贸有限公司追偿。
三．驳回原告要求被告王汉喜承担连带保证反担保责任的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费15172元，公告费600元、共计15772元，由被告银川国琳商贸有限公司、张志国、田洁负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。
审 判 长 张晓春
人民陪审员 贾玉清
人民陪审员 田小燕
二〇一六年三月七日
书 记 员 柳东岳
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国担保法》
第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。
反担保适用本法担保的规定。
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。