浙江省湖州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙05民终489号
上诉人（原审被告）：浙江汇通建设有限公司，住所地浙江省杭州市上城区惠兴路9号5幢3A23室。
法定代表人：尹浙军，该公司总经理。
委托代理人：谭小吉，浙江乾衡律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：徐宝乾。
法定代理人：余乃清。
委托代理人：杨世东，浙江浔溪律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：湖州市南浔区双林镇华桥村村民委员会，住所地浙江省湖州市南浔区双林镇华桥村。
代表人：朱剑平，该村民委员会主任。
被上诉人（原审被告）：葛金耀。
被上诉人（原审被告）：俞小毛。
委托代理人：姚建生，湖州市双林法律服务所法律工作者。
上诉人浙江汇通建设有限公司（以下简称汇通建设公司）因与被上诉人徐宝乾、湖州市南浔区双林镇华桥村村民委员会（以下简称华桥村民委）、葛金耀、俞小毛工伤保险待遇纠纷一案，不服浙江省湖州市南浔区人民法院（2015）湖浔双民初字第290号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月29日受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审认定，2014年3月7日，汇通建设公司承包了南浔区中央财政小型农田水利重点县2013年度建设项目--
双林南片灌区改造工程（Ⅰ标段），之后，汇通建设公司将该工程转包给葛金耀，葛金耀又将承包的该工程中的华桥村市场泵站工程转包给俞小毛，俞小毛雇佣徐宝乾从事工程施工工作。2014年12月5日，徐宝乾在该工地工作时，不慎从架子上坠落受伤，之后被送往中国人民解放军第九八医院进行治疗，共住院68天，经诊断，已造成特急性重型颅脑损伤及双下肺挫伤等。另查明，俞小毛已垫付徐宝乾136280.41元。又查明，汇通建设公司具有合法用工主体资格，葛金耀、俞小毛无合法用工主体资格。再查明，徐宝乾从事建筑施工工作。徐宝乾诉至原审法院，请求判令：1、汇通建设公司、华桥村民委、葛金耀、俞小毛参照工伤有关规定连带先行支付其住院期间的护理费、停工留薪期间的工资、住院伙食补助费共计18624元；2、诉讼费用由汇通建设公司、华桥村民委、葛金耀、俞小毛承担。
原审认为，本案中存在请求权竞合，一个是人伤赔偿请求权，另一个系工伤赔偿请求权。首先，就人伤赔偿请求权而言，即雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，俞小毛作为徐宝乾的雇主，应承担徐宝乾因从事雇佣活动遭受的人身损害。俞小毛提出的其仅为华桥村市场泵站工程的施工人，其未雇佣徐宝乾，不应承担赔偿责任的抗辩理由，因俞小毛在原审法院对其做的询问笔录中承认是其叫徐宝乾去从事施工工作，且有工资报酬的约定，故对该抗辩理由不予采纳。其次，就工伤赔偿请求权而言，汇通建设公司、葛金耀辩称葛金耀系借用汇通建设公司资质承包该工程，但双方均未提供有效证据予以证明，且结合认定的证据，原审认定汇通建设公司系该工程的总承包人。至于汇通建设公司、葛金耀提出的华桥村市场泵站工程已从该工程中分离的抗辩理由，因其未提供有效证据予以证明，故不予采纳。葛金耀、俞小毛无合法用工主体资格，汇通建设公司具有合法用工主体资格，故徐宝乾请求汇通建设公司参照工伤标准予以赔偿，予以支持。本案中，徐宝乾选择工伤赔偿请求权，故原审认定应由汇通建设公司参照工伤标准予以赔偿。华桥村民委是否需向徐宝乾承担责任，因徐宝乾及其余当事人未提供有效证据证明其存在过错，且徐宝乾已主张工伤赔偿请求权，故原审认定华桥村民委对徐宝乾的损失不需承担赔偿责任。至于俞小毛垫付的款项，因其表示在徐宝乾之后的诉讼中予以主张，且本案中徐宝乾主张工伤赔偿请求权，故在本案中不予一并处理。综上，结合徐宝乾诉请的项目及标准，其损失经核算为：住院伙食补助费1088元（68天×16元/天）；停工留薪期间工资（住院期间）7857.63元（参照2014年浙江省私营建筑业就业人员年平均工资42177元/年÷365天×68天）；住院期间的护理费5296.06元（2013年湖州市在岗职工年平均工资47379元/年÷365天×68天×60%）。以上合计14241.69元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第七十三条第一款第（二）项、《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条之规定，判决：一、限浙江汇通建设有限公司于判决生效之日起十日内赔偿徐宝乾人民币14241.69元；二、驳回徐宝乾其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费人民币10元，由浙江汇通建设有限公司负担。
宣判后，汇通建设公司不服，向本院提起上诉称：1、案涉工程系新工程，一审认定工程系上诉人转包给葛金耀，葛金耀又转包给俞小毛错误。上诉人虽系南浔区中央财政小型农田水利重点县2013年度建设项目
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双林南片灌区改造工程（Ⅰ标段）的中标单位和承办人，但由于发包人南浔区水利局变更设计图纸，导致上诉人无路通往施工地施工。案涉工程并非原来的工程，是从原工程中剔除出来的新工程，因工程量小未重新招标，由华桥村民委直接将工程交俞小毛施工。2、徐宝乾并非上诉人员工，其提供劳务受伤并非工伤，本案也不存在上诉人非法转包、分包的事实。华桥村民委是具有用工资格的组织，案涉工程是由华桥村民委承包给俞小毛和葛金耀，俞小毛和葛金耀在施工过程中雇佣了徐宝乾，徐宝乾在工作中受伤应按提供劳务者受害责任纠纷处理。故请求二审法院撤销一审判决，依法改判上诉人不承担徐宝乾的损失，由华桥村民委、俞小毛、葛金耀承担徐宝乾损失，一、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人徐宝乾答辩称：一审判决于法有据，请求二审法院维持原判。
被上诉人葛金耀答辩称：请求法院重新审理。
被上诉人俞小毛答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当按照工伤保险条例处理本案，判决结果也是恰当的，请求二审法院驳回上诉。
被上诉人华桥村民委未作答辩。
二审中，各方当事人均未向本院提交新的证据。
本院二审查明的事实与原审法院查明的事实一致。对原审法院查明的事实，本院予以确认。
本院认为，根据本案现已查明的事实，汇通建设公司系南浔区中央财政小型农田水利重点县2013年度建设项目--
双林南片灌区改造工程（Ⅰ标段）的中标单位。汇通建设公司上诉主张案涉工程是从原工程中剔除出来的新工程，因工程量小未重新招标，由华桥村民委直接将工程交俞小毛施工。对此本院认为，当事人对自己提出的主张应当提供证据证明，现汇通公司并未提供充分证据证明其上述主张，华桥村民委、俞小毛亦不予认可，且俞小毛承接案涉工程是基于其与葛金耀签订的案涉工程施工协议，故对于汇通建设公司的该节主张，本院不予支持。在建设工程层层转包中，为充分保护农民工的权益，作为实际施工人的自然人与其招用的劳动者发生劳动争议的，最近的上一层转包关系中具备合法用工主体资格的单位应作为赔偿义务人，并参照工伤的相关规定予以赔偿。本案中，葛金耀借用汇通建设公司资质承包案涉工程，后又将工程转包给俞小毛，俞小毛雇佣徐宝乾从事工程施工，徐宝乾在施工过程中受伤，葛金耀与俞小毛均不具备合法用工主体资格，应由具备合法用工主体资格的汇通建设公司承担相应责任，且汇通建设公司与葛金耀自认双方之间系挂靠关系，可见汇通建设公司作为被挂靠单位明知并允许挂靠人葛金耀以其名义对外从事民事行为，其行为为法律所禁止，理应承担由此产生的法律后果。徐宝乾作为受害人有权选择救济的途径，现其主张由汇通建设公司参照工伤予以赔偿，于法有据，原审予以支持并无不当。
综上，汇通建设公司的上诉理由因无相应的事实和法律依据，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人汇通建设公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 费思杰
代理审判员 周寅潇
代理审判员 葛奕超
二〇一六年六月二十二日
书 记 员 贾艳红