上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0115民初34749号
原告汪丽，女，1951年5月12日生，汉族，住上海市黄浦区。
委托代理人严瑾洁，上海新惟律师事务所律师。
委托代理人廖莉，上海新惟律师事务所律师。
被告汤琳，女，1985年11月2日生，汉族，住上海市浦东新区。
委托代理人张定乾(系被告汤琳丈夫)，住上海市浦东新区。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司，住所地上海市黄浦区。
负责人张家庆。
委托代理人王文娟，上海恒量律师事务所律师。
原告汪丽与被告汤琳、汤志强、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司(以下至判决主文前简称“人民保险上海公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年5月3日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年6月26日公开开庭进行了审理。原告汪丽的委托代理人严瑾洁、廖莉，被告汤琳的委托代理人张定乾，被告人民保险上海公司的委托代理人王文娟到庭参加了诉讼。审理过程中，原告申请撤回对被告汤志强的起诉，本院经审核后依法口头裁定予以准许。本案现已审理终结。
原告汪丽诉称，2016年7月10日12时50分许，被告汤琳驾驶牌号为苏DQXX**车辆在上海市浦东新区沪南路与秀浦路路口处因违反让行规定碰撞驾驶电动自行车的原告，致原告受伤。经交警部门认定，被告汤琳承担全部责任。原告伤后在医院治疗，经司法鉴定构成XXX伤残。事故车辆在人民保险上海公司处投保了机动车交通事故责任强制保险(以下至判决主文前简称交强险)和第三者商业责任险(以下至判决主文前简称三者险)。现原告为保护自己的合法权益诉至法院，提出下列损失：医疗费153,951.55元(人民币，下同)、住院伙食补助费2,220元、营养费3,600元、残疾赔偿金161,537.60元、残疾辅助器具费273元、护理费5,160元、交通费3,072元、误工费12,000元、精神损害抚慰金10,000元、衣物损失费500元、车辆损失费2,200元、鉴定费1,950元、律师费7,000元。前述损失要求被告人民保险上海公司在交强险和三者险范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付，超过部分由被告汤琳承担赔偿责任。
被告汤琳辩称，对事故经过和责任认定无异议，证据方面同意保险公司的质证意见，损失方面，在保险范围内的损失同意保险公司的质证意见，保险范围外的律师费不同意承担。事故发生后垫付过医疗费2,310元、住院押金10,000元、微信转账2,000元和护工费2,000元，要求在本案中一并处理，如果超出依法应承担的赔偿责任的，要求原告予以返还。
被告人民保险上海公司辩称，对事故经过、责任认定和投保情况均无异议，事故车辆在其公司投保了交强险和50万元的三者险，有不计免赔附加险，事故发生在保险期间内，同意在保险责任限额范围内承担赔偿责任。对残疾辅助器具费发票、交通费票据、车辆损失费票据的关联性持有异议，对误工证明的真实性有异议，对其他证据无异议。认可残疾赔偿金、护理费、精神损害抚慰金，不认可残疾辅助器具费、误工费、车辆损失费，鉴定费属于三者险赔偿范围，律师费不属于保险赔偿范围，医疗费要求扣除自费药和无关部分，具体金额由法院审核。
审理过程中，原告确认收到被告汤琳垫付的押金10,000元、护工费2,000元，微信转账是2,500元，垫付的医疗费金额以被告汤琳提交的票据为准。
经审理查明，2016年7月10日12时50分许，被告汤琳驾驶苏DQXX**车辆在上海市浦东新区沪南路与秀浦路路口处由南向东通行时，适遇原告驾驶电动自行车由南向北行驶至此，因被告汤琳违反让行规定，两车碰撞，致原告受伤、车辆损坏。经交警部门认定，被告汤琳承担全部责任。原告伤后在医院治疗，治疗过程中，被告汤琳为原告垫付过医疗费2,173.80元、住院押金10,000元和护工费2,000元，又微信转账2,500元。后经交警部门委托，华东政法大学司法鉴定中心对原告的伤情进行鉴定，鉴定意见为：“被鉴定人汪丽因交通事故致左股骨颈骨折及多处软组织损伤，行左髋关节置换术治疗，现左髋关节活动受限，评定XXX伤残；酌情给予伤后休息180日，营养120日，护理120日。”为此，原告支出鉴定费1,950元；为此次诉讼，原告又支出律师费7,000元。
另查明，汪丽系非农业家庭户口。苏DQXX**车辆在被告人民保险上海公司处投保了交强险和50万元三者险，含不计免赔率，本起交通事故发生在保险期内。三者险保险条款第七条第(七)项约定“仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用”保险人不负责赔偿。第二十七条第二款约定：“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。”
上述事实，由道路交通事故认定书、司法鉴定意见书和鉴定费发票、病史材料、医疗费发票、垫付凭据、户口簿、行驶证、驾驶证、交强险、三者险保单和保险条款及原、被告的当庭陈述等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损害，机动车同时投保交强险和三者险的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。本案中，根据交警部门作出的事故责任认定和车辆投保情况，原告的合理损失应由被告人民保险上海公司先行在交强险和三者险范围内承担赔偿责任，仍有不足的由被告汤琳承担赔偿责任。被告汤琳已经给付的钱款应当在原告的合理损失中予以扣除，如果超出其依法应承担的赔偿责任的，原告应当予以返还。关于三者险的赔偿范围，应以保险合同当事人之间的约定为准。根据三者险保险条款第七条第(七)项的约定，律师费的合理金额由被告汤琳承担。非医保部分医疗费，鉴于三者险保险条款系格式条款，被告人民保险上海公司作为该格式合同的提供者，对免除和减轻自身赔偿义务的条款负有提醒和释明义务，商业保险条款第二十七条第二款的约定实际上减轻了保险人的赔偿义务，但并无证据显示保险人已经向被保险人进行过相关提醒和解释，故该条款对被保险人不产生效力，非医保费用仍然由被告人民保险上海公司在保险限额范围内赔偿。
关于原告合理损失的确认，根据在案证据，本院首先支持：住院伙食补助费2,210元(110.5天)、营养费3,600元、残疾赔偿金161,537.60元、护理费5,160元、精神损害抚慰金10,000元、衣物损失费300元、鉴定费1,950元。关于其他损失，(1)医疗费，被告人民保险上海公司提出的糖尿病用药，本院认为虽然糖尿病系原告原有疾病，但在手术治疗过程中为防止引发其他并发症状，对糖尿病进行额外用药仍然是治疗交通事故导致伤情的需要，故不予扣除。经审查病史和收据，扣除无病史印证费用和伙食费，本院确认原告产生的医疗费金额为156,095.80元，其中被告汤琳垫付了2,173.80元。(2)残疾辅助器具费,有购买发票为证，且所购买辅助用品与原告伤情相符，日期亦与原告就诊过程相吻合，故本院对原告主张的273元予以支持。(3)交通费，根据原告的实际就诊情况，本院酌情支持1,500元。(4)误工费，虽然原告系非正式就业，但根据原告自己的陈述结合证人证言，本院有理由相信原告因本起交通事故产生实际的误工，对原告主张的180日的误工费12,000元，本院予以支持。(5)车辆损失费，原告的举证不足以证明实际产生的损失情况，鉴于车辆确有损坏，本院酌情支持500元。(6)律师费，结合本案的诉讼标的和律师收费标准，原告主张7,000元在合理范围，本院予以支持。综上，本院对赔偿责任确认如下：①被告人民保险上海公司先行在交强险范围内承担120,800元(含“死亡伤残赔偿限额”项下损失11万元、“医疗费用赔偿限额”项下损失1万元、“财产损失赔偿限额”项下损失800元)，再行在三者险范围内承担余款234,326.40元(含鉴定费1,950元)。②被告汤琳承担律师费7,000元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险和第三者商业责任险责任限额范围内赔偿原告汪丽人身损害损失共计355,126.40元；
二、被告汤琳赔偿原告汪丽律师费7,000元，抵扣已经为原告汪丽垫付的钱款共计16,673.80元，原告汪丽于本判决生效之日起十日内返还被告汤琳9,673.80元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6,752元，减半收取计3,376元(原告汪丽已预交)，由原告汪丽负担135元，被告汤琳负担3,241元，被告汤琳应负担之款于本判决生效之日起七日内交至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 叶利芳
二〇一七年七月二十七日
书记员 季绿怡
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿医疗生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
三、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
四、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。