浙江省苍南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0327刑初797号
公诉机关浙江省苍南县人民检察院。
被告人谢如治。因吸毒于2011年7月21日被福建省霞浦县公安局行政拘留十日；因吸毒于2016年1月26日被苍南县公安局行政拘留十五日，同年2月5日被决定社区戒毒三年。因本案于2016年2月10日被苍南县公安局刑事拘留，同年2月20日被逮捕。
辩护人陈德苍，浙江瓯南律师事务所律师。
苍南县人民检察院以苍检公诉刑诉[2016]654号起诉书指控被告人谢如治犯运输、贩卖毒品罪，于2016年6月8日向本院提起公诉，本院于同日立案并依法组成合议庭，于2016年6月22日公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派检察员郑存国出庭支持公诉，被告人谢如治及辩护人陈德苍到庭参加诉讼。现已审理终结。
苍南县人民检察院指控：2016年1月26日凌晨4时许，被告人谢如治在苍南县钱库镇货运街52号3楼，将两包重87.27克的甲基苯丙胺（俗称冰毒），以人民币10800元的价格贩卖给陈某。为证明指控之事实，公诉机关当庭出示了相应的证据，并据此认为，被告人谢如治的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项，应当以运输、贩卖毒品罪追究其刑事责任，提请本院判处被告人谢如治有期徒刑十五年，并处没收财产。
被告人谢如治对起诉书指控的犯罪事实无异议，但辩称其是帮助证人陈某购买毒品，并没有从中获利。
辩护人的辩护意见：1、本案系证人想立功而对被告人进行了犯意和数量的引诱，被告人一直处于公安机关的布控之下，毒品未流入社会，未对社会产生实质性影响，应系犯罪未遂，应当比照既遂犯减轻处罚；2、被告人系被动犯罪，没有获利，主观恶性较小，到案后如实供述，认罪、悔罪态度好，又系初犯、偶犯，可以从轻处罚；综上建议对被告人大幅度减轻处罚。
经审理查明：2016年1月25日14时许，陈某联系被告人谢如治要求购买90克甲基苯丙胺（俗称冰毒），双方约定毒品价格为每克120元，陈某先付款9800元，余款1000元待毒品送到后再付。被告人谢如治从陈某处收到购毒款人民币9800元后，向“光头”（身份不明）支付了人民币10000元，购得两包甲基苯丙胺，并驾驶牌照为闽J×××××的灰色小轿车，将两包甲基苯丙胺从福建省霞浦市运送至浙江省苍南县钱库镇。2016年1月26日凌晨4时许，被告人谢如治在苍南县钱库镇货运街52号3楼，将两包重87.27克的甲基苯丙胺贩卖给陈某时，被苍南县公安局当场抓获。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证的下列证据予以证实：1、证人章某、陈某的证言，证明2016年1月25日14时30分许，章某让陈某联系被告人谢如治购买70克甲基苯丙胺，双方联系好价格每克120元，并让被告人把毒品送到苍南县钱库镇货运街52号。当日18时许，谢如治还没将毒品送过来，章某担心被告人怀疑，又加了20克，要求购买90克甲基苯丙胺，并通过陈某将购毒款人民币9800元通过支付宝转到被告人的帐户，另外人民币1000元约定毒品送到后再付。次日4时许，被告人谢如治说已到钱库镇货运街52号，章某下楼把被告人接上来，被告人谢如治从手套里拿出两包甲基苯丙胺放在桌子上，一包是黄色的，一包是白色的，章某马上电话通知公安机关，公安机关当场将被告人谢如治抓获并扣押了两包甲基苯丙胺。其中证人陈某辨认了被告人谢如治；2、证人魏某的证言，证明2016年1月25日20时许，被告人谢如治以探望生病的老丈人为由，向其借用了牌照为闽J×××××小轿车使用的事实；3、被告人谢如治在公安机关的供述和辨认笔录，供认其和阿灿系朋友，2016年1月25日14时许，其收到阿灿短信，问其有无毒品，其联系“光头”，“光头”说有毒品并说价格每克120元，其回复了阿灿每克价格120元，阿灿说要90克并通过支付宝向其汇了购毒款人民币9800元，并说余下的1000元让其把货送到苍南县钱库镇后再给其。期间，其和“光头”讲好价格，以1万元的价格购买90克甲基苯丙胺，其自己垫了200元，通过支付宝共汇了1万元给“光头”指定的“卓宋江”支付宝帐户，然后到“光头”指定的地点拿到甲基苯丙胺。其开着从魏某处借来的轿车，将毒品从福建霞浦送到浙江省苍南县钱库镇货运街贩卖给阿灿时，被公安机关当场查获。并辨认了证人陈某即阿灿及证人魏某；4、手机通话清单、截图来源说明和聊天记录照片，证明证人陈某与被告人谢如治的通话情况以及双方就购买毒品的数量、价格等相关事宜的进行对话，以及被告人谢如治将购毒款10000元转给上家的事实；5、毒品称量笔录、理化检验报告，证明从被告人谢如治身上查获的两包毒品共重87.27克，均检出甲基苯丙胺成份；6、扣押清单、扣押决定书和发还清单，证明两包冰毒疑似物和一部手机、一辆小型轿车均被公安机关扣押，其中小型轿车已发还车主魏某的事实；7、现场检查笔录，证明公安机关对被告人谢如治驾驶的车辆进行检查的情况；8、抓获经过和情况说明，证明抓获被告人谢如治的经过以及上家“光头”身份暂时无法查清的情况；9、行政处罚决定书，证明被告人因吸毒被行政处罚的事实；10、户籍证明，证明被告人、证人等相关人员的身份情况。
关于被告人谢如治是否获利的问题。被告人谢如治在公安机关供述，其以1万元的价格从“光头”处购买90克毒品，该供述得到支付宝转帐清单的印证。其虽当庭辩称余款800元是欠着“光头”，但其对为何在公安机关作出上述供述未作出合理解释。据被告人的供述，其通过朋友认识证人陈某，不是特别熟悉。那么被告人对作为一面之缘的证人陈某更谈不上深交了，而被告人作为有吸毒史的吸毒者，应该知道我国对毒品打击的严厉程度，却愿意在没有任何获利的情况下，冒着将数量大的毒品从福建运到浙江给证人陈某的巨大风险，不合常理。故被告人在公安机关供述以1万元价格从上家购买90克毒品，以10800元价格贩卖给证人陈某的供述，较为客观，真实，且有支付宝转帐清单予以佐证，本院予以采信。
本院认为，被告人谢如治无视国法，违反国家对毒品的管制，明知是毒品仍予运输、贩卖，其行为已构成运输、贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。被告人谢如治有吸毒劣迹，可酌情从重处罚；但被告人归案后能如实供述主要犯罪事实，且本案毒品未流入社会，依法对被告人予以从轻处罚。被告人谢如治基于贩卖的目的购买毒品，并将毒品从福建省运送到浙江省苍南县贩卖给证人，其已将毒品带入交易环节，其运输、贩卖毒品行为已经完成，构成运输、贩卖毒品的既遂，辩护人以毒品未流入社会系犯罪未遂而建议减轻处罚的辩护意见，与事实、法律不符，不予采纳。公诉机关对被告人谢如治的量刑意见，符合本案案件，予以采纳，但辩护人的量刑意见不符法律规定，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第六十七条三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人谢如治犯运输、贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币60000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月10日起至2031年2月9日止）。
二、暂押于公安机关的甲基苯丙胺87.27克以及随案移送的一部白色苹果手机，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈雪雪人民陪审员 杨德豪人民陪审员 陈晓影
二○一六年六月三十日
书 记 员 尤圣会
法律条文附录：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
……
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
……
第六十七条……
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。