甘肃省张掖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘07民终801号
上诉人（一审被告）：张XX，男，汉族。
委托诉讼代理人:裴XX，甘肃鑫星律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）:韩XX，男，汉族。
委托诉讼代理人:李X，甘肃雪山律师事务所律师。
上诉人张XX因与被上诉人韩XX占有物返还纠纷一案，不服甘肃省肃南裕固族自治县人民法院（2016）甘0721民初22号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人张XX及其委托诉讼代理人裴XX，被上诉人韩XX及其委托诉讼代理人李X到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
张XX的上诉请求：请求二审法院依法撤销一审判决，改判为驳回韩XX的一审诉讼请求或将本案发回重审。事实及理由：一、一审判决认定事实错误。1.一审法院认定韩XX现在的住所为“肃南县明花乡双海子村01号”系认定事实错误。2.韩XX没有取得土地承包经营权，一审判决认定其取得双海子村土地承包经营权是错误的。据此判决将张XX改良的土地和修建的房屋归韩XX所有，于情、于理、于法都是没有任何根据的。二、一审判决适用法律不准确。根据我国《农村土地承包法》第二十二条的规定，承包合同自成立之日起生效。承包方自承包合同生效时取得土地承包经营权；第二十三条规定，县级以上地方人民政府应当向承包方颁发土地承包经营权证书或者林权证书等证书，并登记造册，确认土地承包经营权。本案中，韩XX并没有取得《农村土地承包经营权证书》，一审法院认定其享有承包经营权是错误的。张XX从开发土地到目前享有良田，付出了较多心血，投入了大量的人力物力，这是当地村民有目共睹的事实。根据我国土地管理法的规定，个人之间土地使用权的争议，应当由人民政府予以处理，人民法院直接对土地使用权进行处理是错误的，系司法权代替行政权证，属适用法律错误，程序违法，应当予以撤销。
韩XX辩称：韩XX原系肃南县马蹄乡荷草村村民，因遭受地震灾害，荷草村的住房损毁，被政府安置到双海子村，成为双海子村的集体经济组织成员，并取得安置的承包土地，享有本案争议土地的承包经营权，要求张XX返还土地及房屋有法律依据。一审判决认定事实清楚，证据充分，判处正确，请求二审法院驳回张XX的上诉请求。
韩XX向一审法院起诉的诉讼请求:1.依法判令被告返还原告承包土地24亩；2.判令被告返还原告房屋3间。
一审法院认定事实如下：原被告系连襟，两家关系一向较好。原告韩XX原系肃南县马蹄藏族乡荷草村村民，2004年因地震灾后重建，被确定为该村搬迁的移民之一，2004年春，原告将户口搬迁至肃南县明花乡双海子村落户，成为肃南县明花乡双海子村集体经济组织成员，并取得开发土地的使用权资格，土地界限为东至李德才地界，西至孙兵地界，南至双海子乡村公路。原告在肃南县马蹄藏族乡荷草村的草原和耕地已由荷草村村民委员会收回。被告张XX系民乐县顺化乡青松村村民，在青松村有承包地15亩。原告落户到双海子村后，因当时正在外地搞汽车运输，生意较好。经原被告协商，原告在双海子村的土地暂由被告开发耕种，2004年春，被告一家到肃南县明花乡双海子村大泉沟村方田，在原告耕地界限内开始开垦种地。被告先后进行了土地平整，渠道等农业基础设施建设，投入了大量心血和资金。2004年8月，被告在肃南县人民政府提供8000元资金购买砖头、水泥、门框、大门的基础上，出资修建了三间砖土木结构的房屋和院墙，之后被告陆续修建了一些建筑物。期间，被告还出资搞了房屋门前的绿化和硬化，并向明花乡双海子村集体交纳了机井、公路公共设施的各项自筹款。在被告开发、耕种该土地期间，原告没有耕种使用过该土地，也未就土地使用权问题向被告主张过相关权利。2015年10月，原告以自己年老不适宜搞汽车运输为由，要求被告返还土地和房屋，被被告拒绝。双方纠纷发生后，经明花乡双海子村民委员会调解，被告拒绝向原告返还土地和房屋。
一审法院另查明，原告于2004年春取得在肃南县明花乡双海子村开发土地的权利后，将土地交由被告开发耕种，至今被告累计开发土地23亩，双海子村均未与原被告签订土地承包合同。
一审法院认为，原被告争议焦点为:原被告争议的土地和房屋的使用权属原告还是被告。具体分析如下:
一、关于原被告现在争议的23亩土地使用权问题，一审法院查明，原告于2004年春天，因移民搬迁，将户籍由肃南县马蹄藏族乡荷草村迁入肃南县明花乡双海子村，并因此取得了肃南县明花乡双海子村民委员会集体经济组织成员资格，获得了在该集体经济组织土地上进行土地开发的权利。原告在肃南县马蹄藏族乡荷草村的草原和土地已由荷草村村民委员会收回。庭审中，原告提供了户口本及肃南县明花乡双海子村民委员会、肃南县马蹄藏族乡荷草村民委员会的便函等相关证据对该事实予以证实。被告认可争议土地在开发前是双海子村分给原告的事实。由此可以认定，原告是本案所涉23亩土地的使用权人，原告对双方现在争议的23亩土地享承包权。被告提出的其已向原告给付好处费10000元，该土地已由原告转让给其的主张，被告提交了甘肃省农村信用社回单1份试图证明，但该证据只能证明原被告之间的经济往来情况，不能直接证明原告已将争议土地和房屋转让给了被告。一审法院认为，原告在双海子村取得的土地应为承包地，根据《中华人民共和国农村土地承包法》第四条关于承包地不得买卖的规定，对被告的该辩解理由不予采信。原告取得土地使用权后，将土地交与被告耕种，双方对土地流转的方式、期限约定不明，且没有按照《中华人民共和国农村土地承包法》第三十七条的规定订立书面合同，故被告的耕种行为，应视为是代耕行为。原告要求被告返还土地23亩的请求，有事实和法律依据，予以支持。
二、关于原被告争议的房屋权属问题，从原告申请一审法院调取的土地登记申请书、土地登记审批表可以看出，该宅基地的申请人和登记人均为原告，原告是争议房屋的使用权人，尽管被告为修建该房屋投入了资金和心血，但原告是该房屋宅基地的使用权人的事实无法改变。宅基地属于集体所有，公民只有使用权，没有所有权。依照法律规定，宅基地不得转让、出租、或抵押。故被告提出该房屋已由原告转让给其的辩解理由亦不能成立，本案涉案房屋3间，被告应当返还给原告。被告已物化到争议土地和房屋中的投入，被告未提起反诉，不予审理，被告可另案主张自己的权利。综上所述，依照《中华人民共和国农村土地承包法》第五十一条、第五十三条、第五十六之规定，判决如下:被告张XX返还原告韩XX土地23亩，砖土木结构住房3间，由被告张XX于判决生效后十日内履行完毕。本案案件受理费70元，由被告张XX负担。被告交纳负担的受理费后直接退还原告。向原告退还案件受理费70元。
二审中，当事人没有提交新证据。经本院审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，对一审判决认定的事实本院予以确认。
本院认为，韩XX因遭受地震灾害住房毁损后，被政府安置到双海子村，政府按照安置政策为其分配了土地和宅基地，后来韩XX将户籍迁到了双海子村，原居住地荷草村出具的证明载明已收回了韩XX在荷草村的承包土地，韩XX依据政府的安置政策取得了双海子村的集体经济组织成员资格，双海子村虽未与韩XX签订土地承包合同，但韩XX事实上取得了双海子村土地的承包经营权。一审中，韩XX提交的土地登记审批表载明双海子村宅基地的使用权登记在韩XX名下，张XX也认可宅基地使用权证登记在韩XX名下，故韩XX享有争议房屋的宅基地使用权。韩XX将依据安置政策取得的土地，交由张XX开发使用，双方并未明确约定使用土地的具体期限、方式等内容。张XX提交的证据也不能证明韩XX将土地合法转让给自己。故一审判决认定双方之间系土地代耕的行为并无不当。因双方未约定使用土地的具体期限，故韩XX要求返还土地的请求一审判决予以支持是正确的。张XX为了耕种土地的便利，在韩XX享有合法使用权的宅基地上修建了房屋，修建房屋时享受了政府关于安置的一些补贴，根据农村实际情况，在返还土地时，房屋应当一并予以返还。对于张XX主张的因修建房屋、开发改良土地投入了大量资金的问题，因一审中张XX未提出反诉请求，可另案起诉解决。综上，上诉人张XX的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。本案经合议庭评议，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费70元，由上诉人张XX负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张宏志
审 判 员 刘曙光
代理审判员 梁晶晶
二〇一六年十二月十九日
书 记 员 王 茹
附：判决适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。