甘肃省张掖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）张中民初字第108号
原告张少军，男，汉族，甘肃省临泽县人。
委托代理人张龙亭，甘肃锦舒律师事务所律师。
被告梁大军，男，汉族，内蒙古阿拉善右旗人。
被告甘肃雪晶生化有限责任公司。
法定代表人梁大军，该公司经理。
原告张少军为与被告梁大军、甘肃雪晶生化有限责任公司(以下简称雪晶公司)民间借贷纠纷一案，于2015年9月10日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭。于2016年1月7日公开开庭进行了审理。原告张大军的委托代理人张龙亭到庭参加诉讼。被告梁大军及甘肃雪晶生化有限责任公司经本院依法公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。
原告张少军诉称，2014年7月16日，由原告作为甲方，被告梁大军作为乙方，被告甘肃雪晶生化有限责任公司（以下简称雪晶公司）作为丙方，签订了《借款协议书》一份。由梁大军和雪晶公司作为共同借款人，向原告张少军借款叁仟万元整（30000000元）。借款协议签订后，原告分别于2014年7月25日和8月4日，将上述借款转入梁大军和雪晶公司指定的甘肃省农村合作银行临泽合行户名为甘柏林的6210610003000419528账户。该《借款协议书》还约定梁大军及雪晶公司取得该借款，用于退还雪晶公司原股东朱庭法所持股份，该借款转变为原告在新公司的入股，须以雪晶公司享有使用权的二百二十亩土地能够变更为商住用地为生效条件；如雪晶公司的土地使用权不能完成土地变更登记，或登记、出让手续不合法，则由梁大军和雪晶公司共同偿还原告的借款，并按商业银行同期贷款利率承担利息，梁大军和雪晶公司以其所有的个人以及公司财产（包括土地使用权、厂房、设备、办公用房等）作为履行债务的保证。
借款协议签订后，原告与梁大军、案外人曹治国又另行签订《合作协议》，约定：梁大军以雪晶公司享有使用权的220亩土地作为出资，原告张少军和曹治国各以借给梁大军和雪晶公司的叁仟万元（30000000元）作为出资，共同成立甘肃雪晶房地产开发有限公司（以下简称雪晶房产公司），其中，梁大军占40%的股权，曹治国占30%的股权，原告张少军占30%的股权；雪晶房产公司的注册资本总额由三方共同商议后确定。《合作协议》的生效条件约定，该合作协议须以乙方、丙方给甲方借款转化为雪晶房产公司的入股，且须以雪晶公司所有的220亩土地由工业划拨用地变更为商住出让用地为生效条件；须以政府对三方对雪晶公司220亩土地投资开发房地产提供政策扶持优惠为前提，梁大军须在2014年年底前对搬迁厂房、职工安置等事宜一并协调处理，无碍房地产开发为条件。如不能完成土地使用权的变更登记手续或不能享有政府扶持优惠政策、不能解决职工安置问题，导致合作协议不能履行的，梁大军及雪晶公司对原告的投入负有及时返还并承担同期商业银行贷款利息的责任。
《借款协议书》和《合作协议》签订后，原告张少军除出借给梁大军和雪晶公司的叁仟万元（30000000元）外，又为履行《合作协议》，支付将雪晶公司的划拨工业用地变更为出让工业用地的土地出让金贰佰柒拾五万叁仟贰佰贰拾贰元（2753222元），雪晶公司地块住宅小区规划设计费贰拾伍万元（250000元），以甘州区怡锦源小区价值叁佰万元（3000000元）的房屋四套抵顶雪晶公司对外所负其他债务。另外，在《借款协议书》和《合作协议》签订之前，梁大军还向原告张少军分两次借款共计玖拾万（900000元）。以上原告张少军共给梁大军个人及雪晶公司支付叁仟陆佰玖拾万零叁仟贰佰贰拾贰元（36903222元）。由于被告梁大军及雪晶公司未能按《合作协议》约定于2014年年底将厂房搬迁，应原告要求，2015年3月20日被告雪晶公司及梁大军向原告承诺，对原告借款及投入资金自2015年1月1日起承担20‰的月息。如仍不能及时履行协议，原告随时有权解除《合作协议》，并要求被告返还借款及投入资金本息，同时有权要求被告承担赔偿责任。
但是，在《借款协议》和《合作协议》签订后，被告梁大军及雪晶公司在取得原告投入的资金叁仟陆佰玖拾万零叁仟贰佰贰拾贰元后，其并没有按约定履行《借款协议书》和《合作协议》的内容，不按协议约定使用借款，且经原告多次催促，不能将雪晶公司名下的220亩土地作为协议约定的出资进入合作项目，至今拒绝办理雪晶公司名下的220亩土地的用地主体及商业出让性质变更登记手续，且被告梁大军隐匿，并试图用该土地使用权和厂房抵押给他人进行借款，被原告阻止。目前，该块土地与厂房以及被告梁大军在雪晶公司的股权已经被法院采取执行保全及诉讼保全措施，导致该原、被告之间签订的《合作协议》不能履行，原告与与其签约的合同目的无法实现。被告梁大军经原告多方联系，拒不出面。故原告依据法律规定和双方约定，提起诉讼。请求：1、要求解除原告与被告梁大军于2014年7月16日签订的《合作协议》。2、要求解除原告与被告梁大军、被告甘肃雪晶生化有限责任公司2014年7月16日签订的《借款协议书》。3、要求被告梁大军、甘肃雪晶生化有限责任公司共同偿还原告借款36903222元，承担利息9836273元，且要求利随本清。以上合计46739495元；4、要求被告负担本案的诉讼费用。庭审中，原告变更利息的诉讼请求为9682596.84元。
被告梁大军、雪晶公司未到庭应诉，亦未答辩。
经审理查明，2014年7月16日，原告作为甲方，被告梁大军作为乙方，被告雪晶公司作为丙方，签订了《借款协议书》一份。约定二被告向原告张少军借款3000万元，用于退还雪晶公司原股东朱庭法所持股权及梁大军邀请张少军共同组建新公司的入股。并约定，该借款转变为新公司的入股，须以原告张少军、被告梁大军及案外人曹治国另行设立房地产公司和雪晶公司220亩土地能够变更为商住用地为生效条件。如不能完成上述约定事项，梁大军、雪晶公司负有及时偿还上述借款并承担借款商业银行同期贷款利息的义务，并对上述借款负有共同偿还之责，互负连带责任。梁大军和雪晶公司以其所有的个人以及公司财产（包括土地使用权、厂房、设备、办公用房等）作为履行债务的保证。还约定该借款转入雪晶公司指定的甘柏林在甘肃临泽农村合作银行开立的6210610003000419528账户。借款协议签订后，原告分别于2014年7月25日和8月4日，转入甘肃临泽农村合作银行户名为甘柏林的6210610003000419528账户现金2600万元和400万元。2015年3月17日，雪晶公司向原告出具收到3000万元的收款收据一份。
同日，梁大军作为甲方，案外人曹治国作为乙方，原告作为丙方，又另行签订《合作协议》一份，约定：梁大军以雪晶公司享有使用权的220亩土地作为出资，原告张少军和曹治国各以借给梁大军和雪晶公司的3000万元作为出资，共同成立甘肃雪晶房地产开发有限公司，其中，梁大军占40%的股权，曹治国占30%的股权，原告张少军占30%的股权。《合作协议》的生效条件约定，该合作协议须以张少军、曹治国给梁大军的借款转化为雪晶房产公司的入股，且须以雪晶公司所有的220亩土地由工业划拨用地变更为商住出让用地为生效条件；须以政府对三方在雪晶公司220亩土地投资开发房地产提供政策扶持优惠为前提，梁大军须在2014年年底前对搬迁厂房、职工安置等事宜一并协调处理、无碍房地产开发为条件。同时约定，如因土地使用权的变更不能完成或不享有政府扶持优惠及解决职工安置等有关事宜不能履行，梁大军及雪晶公司对张少军的投入负有及时偿还义务并承担同期商业银行贷款利息的责任。雪晶公司作为梁大军的履约保证方，并以雪晶公司的全部资产及土地使用权作为履行合同的保证。
2014年8月14日，原告向甘柏林账户转入2753222元，用于支付雪晶公司的土地由工业划拨用地变更为工出让用地的费用。
2014年6月25日，被告梁大军向原告出具借条一份，约定被告借到原告现金50万元整，借期一个月。2014年6月26日，原告通过网上银行向被告账户转款50万元。
2014年7月8日，被告向原告出具借据一份，约定被告梁大军向原告借款40万元，借期一个月。同日，原告通过农行临泽沙河支行向被告张少军账户转款40万元。
2014年9月30日，原告张少军担任法定代表人的张掖市源通房地产开发有限责任公司与雪晶公司签订《房屋买卖契约》一份，约定张掖市源通房地产开发有限责任公司开发建设的怡锦源小区3#楼1单元603室，建筑面积143m2；3#楼1单元703室，建筑面积143m2；3#楼3单元501室，建筑面积143m2；3#3单元503室，建筑面积154m2，四套房屋建筑面积总计583m2,以总价值300万元的价格出售给雪晶公司。雪晶公司将以上四套房屋抵顶给了高台县兴粮贸易有限责任公司。同日，雪晶公司向原告出具欠到该四套楼房房款300万元的欠条一张。2014年9月28日，张掖市源通房地产开发有限责任公司形成股东会决议一份，决议确定上述
四套房产的财产权利由张少军个人享有，并同意上述房屋由雪晶公司抵顶给高台县兴粮贸易有限责任公司，公司与张少军就房屋财务问题由张少军和公司内部核算解决。同日，张掖市源通房地产开发有限责任公司出具证明一份，证明的内容与股东会决议一致。
2014年10月13日，原告通过张掖市源通房地产开发有限责任公司的账户向聂成伟支付雪晶公司原厂址规划费25万元。
2015年3月20日，被告雪晶公司和梁大军出具承诺书一份，内容为：梁大军及雪晶公司因未按2014年7月16日与张少军签订的《合作协议》及《借款协议》的约定，将雪晶公司名下的220亩土地在2014年12月底前变更为商业用地，也未按约定搬迁厂房、安置职工，故对张少军承诺如下：1、自2015年1月1日起，梁大军及雪晶公司对张少军因履行《合作协议》与《借款协议》所投入的借款及资金（包括源通房地产公司出售给雪晶公司交付给第三方的顶账房屋及张少军给梁大军的个人借款）承担月息20‰的利息，此前利息标准（含前述其他借款与房屋价款）按《合作协议》及《借款协议》约定的商业银行同期贷款利率执行。2、本承诺出具后，梁大军及雪晶生化公司负责在两个月内按约定完成土地用途变更、搬迁厂房及安置职工等义务，否则，张少军随时有权要求解除《合作协议》与《借款协议》，并有权要求返还借款及资金本息并承担相应赔偿责任。
另查明，2015年2月27日，雪晶公司的土地使用权由工业划拨用地变更为工业出让用地。被告雪晶公司的土地使用权先后被临泽县人民法院、兰州市中级人民法院、本院依法查封。
再查明，2014年8月29日，甘肃雪晶房地产开发有限公司在工商部门登记注册，股东为汪世羡、张少军、梁大军、曹治国，法定代表人曹治国，注册资本1000万元。但上述股东并未实际出资。
还查明，甘肃雪晶生化有限责任公司于2003年9月18日设立，注册资本3286万元，甘肃金宝投资有限责任公司占15.53%，职工持股会占84.47%。2004年4月2日之后，甘肃雪晶生化有限责任公司股东及出资比例多次进行了变更，到2013年12月27日，股东由阿拉善右旗贵宝发展有限责任公司占有甘肃雪晶生化有限责任公司100%股权变更为朱廷法51%、梁大军49%。2014年4月16日，法定代表人梁大军变更为朱廷法。2014年6月20日，股东朱廷法、梁大军变更为阿拉善右旗贵宝发展有限责任公司，法定代表人为梁大军。阿拉善右旗贵宝发展有限责任公司于2012年7月19日设立，注册资本1000万元，法定代表人梁大军，股东梁大军出资额975万元，占97.5%，张文新出资25万元，占2.5%，该公司于2013年5月17日之后未年检
因被告未按《借款协议》、《合作协议》的约定及承诺书的承诺履行义务，引起原告诉讼，要求解除原告与被告梁大军于2014年7月16日签订的《合作协议》、《借款协议》。要求被告梁大军、甘肃雪晶生化有限责任公司共同偿还原告借款36903222元，承担利息9682596.84元，且要求利随本清。
上述事实，由借款协议书、合作协议转账凭证、被告梁大军及雪晶公司出具收款叁仟万元的收据、被告梁大军出具的借据及银行转账凭证、被告雪晶公司给张掖市源通房地产开发有限公司出具的收据一份、张掖市源通房地产开发有限公司与甘肃雪晶生化有限责任公司签订的《房屋买卖契约》一份、由张掖市源通房地产开发有限公司、甘肃雪晶生化有限公司和高台县兴粮贸易有限责任公司签署的《情况说明》一份、张掖市源通房地产开发有限责任公司于2014年9月28日形成的书面《证明》一份、张掖市源通房地产开发有限责任公司《股东会决议》、张掖市源通房地产开发有限责任公司营业执照与《公司章程》各一份、张掖市源通建筑工程有限责任公司出具的《证明》一份、梁大军和雪晶公司出具的《承诺书》一份、甘肃省临泽县人民法院（2015）临执字第213号协助执行通知书一份、兰州市中级人民法院（2015）兰执保字第89号协助执行通知书一份、本院（2015）张中执字第42号协助执行通知书一份、甘肃雪晶生化有限责任公司企业基本信息一份、证人甘柏林当庭出庭作证的证言、甘肃雪晶房地产开发有限公司的内资企业基本信息表、雪晶公司的土地使用权证、雪晶公司副总经理张正宏的证言及雪晶公司司政发（2013）01号《关于组建公司领导班子及其分工的决定》等证据证实，足以认定。
本院认为，双方签订的《借款协议书》及《合作协议》内容不违反法律、行政法规的效力性、强制性规定，属有效协议。双方均应按协议的约定履行各自的义务。协议签订后，原告按约将3000万元现金转入协议约定的账户，已履行了自己的义务。根据《合作协议》的约定，该合作协议须以张少军、曹治国给梁大军的借款转化为雪晶房产公司的入股，且须以雪晶公司所有的220亩土地由工业划拨用地变更为商住出让用地为生效条件；须以政府对三方在雪晶公司220亩土地投资开发房地产提供政策扶持优惠为前提，梁大军须在2014年年底前对搬迁厂房、职工安置等事宜一并协调处理、无碍房地产开发为条件。以上约定系协议所附的生效条件，根据《合同法》第四十五条规定，当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。该协议签订后，借款并未转化为雪晶房地产公司的股份，雪晶公司的220亩土地也并未变更为商住出让用地，协议约定所附生效条件未成就，该协议并未生效。《借款协议书》约定梁大军及雪晶公司取得该借款，用于退还雪晶公司原股东朱庭法所持股份，该借款转变为原告在新公司的入股，须以雪晶公司享有使用权的二百二十亩土地能够变更为商住用地为生效条件；如雪晶公司的土地使用权不能完成土地变更登记，或登记、出让手续不合法，则由梁大军和雪晶公司共同偿还原告的借款，并按商业银行同期贷款利率承担利息。且根据2015年3月20日被告向原告出具的承诺书的承诺，本承诺出具后，梁大军及雪晶生化公司负责在两个月内按约定完成土地用途变更、搬迁厂房及安置职工等义务，否则，张少军随时有权要求解除《合作协议》与《借款协议》，并有权要求返还借款及资金本息并承担相应赔偿责任。现被告梁大军下落不明，继续履行协议已不可能，原告要求解除上述两份协议符合双方的约定及法律规定，予以支持。
对于原告要求被告梁大军、甘肃雪晶生化有限责任公司共同偿还原告借款36903222元，承担利息9682596.84元，且要求利随本清的请求能否成立的问题。《借款协议书》及《合作协议》约定，如果协议约定的生效条件不成就，二被告就负有偿还欠款并承担借款商业银行同期贷款利息的义务。虽然2014年6月25日的借款50万元和2014年7月8日的借款40万元系梁大军个人借款，但雪晶公司和梁大军于2015年3月20日出具的承诺书承诺，自2015年1月1日起，梁大军及雪晶公司对张少军因履行《合作协议》与《借款协议》所投入的借款及资金（包括源通房地产公司出售给雪晶公司交付给第三方的顶账房屋及张少军给梁大军的个人借款）承担月息20‰的利息，此前利息标准（含前述其他借款与房屋价款）按《合作协议》及《借款协议》约定的商业银行同期贷款利率执行。本承诺出具后，梁大军及雪晶生化公司负责在两个月内按约定完成土地用途变更、搬迁厂房及安置职工等义务，否则，张少军随时有权要求解除《合作协议》与《借款协议》，并有权要求返还借款及资金本息并承担相应赔偿责任。上述约定不违反法律规定，原告要求二被告共同偿还借款及由张掖市源通房地产开发有限责任公司以怡景源小区的4套房屋抵顶雪晶公司欠高台兴粮贸易有限责任公司欠款300万元、原告为履行合作协议支付的土地出让金2753222元、以张掖市源通建筑工程有限责任公司名义支付的规划设计费25万元，共计36903222元的请求符合上述约定，本院予以支持。原告的利息主张如下：1、2015年1月1日前利息，以月利率4.66‰计算。金额26000000元，从2014年8月1日计算至2014年12月31日为605800元（26000000×4.66‰×5=605800元）。金额4000000元，从2014年8月1日，计算至2014年12月31日为93200元（4000000×4.66‰×5=93200元）。金额2753222元，从2014年8月15日，计算至2014年12月31日为57735.06元（2753222×4.66‰×4.5=57735.06元）。金额3000000元，从2014年10月1日，计算至2014年12月31日为41940元（3000000×4.66‰×3=41940元）。金额500000元，从2014年7月1日计算至2014年12月31日为13980元（500000×4.66‰×6=13980元）。金额400000元，从2014年7月15日计算至2014年12月31日为10252元（400000×4.66‰×5.5=10252元）。金额250000，从2014年10月15日计算至2014年12月31日为2912.5元（2500000×4.66‰×2.5=2912.5元）。2、2015年1月1日至2015年12月31日利息以年利率24%计算，自2015年1月1日至2016年1月1日为8856773.28元（36903222×20‰×12=8856773.28元）。以上利息合计9682592.84元，在双方约定的利息范围之内，且不违反法律规定，应予以支持。双方在合作协议中虽约定，以雪晶公司的全部资产及土地使用权作为履行合同的保证，但双方对抵押物的名称、数量、质量、状况、所有权权属或使用权权属、被担保的主债务的种类、额、抵押担保的范围、方式等约定不明，该担保条款并未成立。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第四十五条第一款、第九十四条（四）项、第一百九十六条、
第二百零六条、第二百零七条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：
一、解除原告张少军与被告梁大军、甘肃雪晶生化有限责任公司于2014年7月16日签订的《借款协议书》、《合作协议》；
二、被告梁大军、甘肃雪晶生化有限责任公司于判决生效后十日内偿还原告张少军欠款36903222元，并承担利息9682592.84元（利息清至2016年1月1日），利随本清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费275497元，由被告梁大军、甘肃雪晶生化有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。
审判长 赖 鹰
审判员 袁建银
审判员 宋 睿
二〇一六年三月八日
书记员 赵 薇
附法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定
第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。
当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。
最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》
第二十三条企业法定代表人或负责人以企业名义与出借人签订民间借贷合同，出借人、企业或者其股东能够证明所借款项用于企业法定代表人或负责人个人使用，出借人请求将企业法定代表人或负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予准许。
企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。