湖南省益阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）湘09刑终144号
原公诉机关湖南省益阳市大通湖管理区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨元，曾用名杨光，绰号“毛利子”，男，1974年12月6日出生，汉族，湖南省沅江市人,小学文化，务农，住大通湖管理区千山红镇。因犯贩卖毒品罪，于2012年10月15日被大通湖管理区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金6000元。又因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年6月26日被益阳市公安局大通湖分局刑事拘留，同年7月11日被执行逮捕，现羁押于南县看守所。
原审被告人ＸＸ，曾用名陈再培，男，1975年11月27日出生，汉族，湖北省石首市人，文盲，住大通湖管理区北洲子镇。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年4月30日被益阳市公安局大通湖分局刑事拘留；同年5月11日，因大通湖区管理人民检察院不批准逮捕，由该分局变更强制措施为取保候审。2017年8月23日，经大通湖管理区人民检察院决定，被取保候审；同年11月17日，经大通湖管理区人民法院决定，被继续取保候审。
原审被告人邱文，男，1975年1月2日出生，汉族，湖南省南县人,高中文化，无业，住大通湖管理区北洲子镇兴洲路54号1栋301室。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年4月30日被益阳市公安局大通湖分局刑事拘留；同年5月11日，因大通湖管理区人民检察院不批准逮捕，由该分局变更强制措施为取保候审。2017年8月23日，经大通湖管理区人民检察院决定，被取保候审；同年11月17日，经大通湖管理区人民法院决定，被继续取保候审。
原审被告人石磊，男，1987年12月17日出生，汉族，湖南省沅江市人,大专文化，无业，户籍所在地大通湖管理区千山红镇，住益阳市碧桂园小区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年6月26日被益阳市公安局大通湖分局刑事拘留；同年7月5日，被该分局变更强制措施为取保候审。2017年8月23日，经大通湖管理区人民检察院决定，被取保候审；同年11月17日，经大通湖管理区人民法院决定，被继续取保候审。
原审被告人刘伟，男，1987年12月25日出生，汉族，湖南省南县人，大专文化，无业，住南县华阁镇中岭村。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年6月26日被益阳市公安局大通湖分局刑事拘留；同年7月5日，被该局变更强制措施为取保候审。2017年8月23日，经大通湖管理区人民检察院决定，被取保候审；同年11月17日，经大通湖管理区人民法院决定，被继续取保候审。
大通湖管理区人民法院审理大通湖管理区人民检察院指控被告人杨元、ＸＸ、邱文、石磊、刘伟犯开始赌场罪一案，于2018年2月8日作出（2017）湘0991刑初69号刑事判决。杨元不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷审查，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院认定，2017年4月初，被告人杨元、刘伟、石磊结识一名为“强哥”的男子，“强哥”介绍三人经营重庆“时时彩”，由“强哥”提供设备、技术和资金。杨元、刘伟、石磊商量后认为有利可图，杨元又介绍被告人邱文经营“时时彩”业务，邱文约被告人ＸＸ一同在北洲子镇租赁了一个门面经营“时时彩”。几人商议，由杨元、刘伟、石磊提供和安装设备以及提供登录“时时彩”网页的账户和密码，邱文、ＸＸ获得下注金额的5%,杨元、刘伟、石磊获得20%。2017年4月13日至4月27日，邱文和ＸＸ在经营门店期间，陆续有人在门店内购买“时时彩”。“时时彩”有多种买法，每期会出5个数字，每十分钟开一次奖，5个数字由0-9中的任意数字组成，买家可以买单个数字、单个数字的大小、总和单双及顺子和豹子等。每种买法对应的中奖赔率不同，如买单个数字的赔率为9.5倍、买总和单双的赔率为1.9倍、买豹子的赔率为70倍等。如果买家中奖，卖家按下注金额对应的赔率给钱给买家，如果买家没有中奖，则下注金额归卖家，每次下注金额最少10元，最多1000元。期间，店内共计进账108026.5元人民币，亏损19051.25元人民，盈利88975.25元人民币。
2017年4月28日，公安机关现场抓获被告人邱文、ＸＸ，以及购买“时时彩”的严某1等5人，扣押店内台式电脑、宣传海报、打印小票等物品，扣押严某1等人现金共计17600元、店内收银台115**元。2017年6月26日，被告人杨元、石磊、刘伟自动投案。经大通湖管理区人民法院委托，大通湖管理区司法局经调查后分别作出邱文、ＸＸ、石磊适用社区矫正的评估意见，南县司法局作出刘伟适用社区矫正的评估意见。
上述事实，有《扣押决定书》，《扣押物品、文件清单》，《扣押笔录》，《证据保全决定书》，《证据保全清单》，《收缴物品清单》，《户籍资料》，扣押物品照片以及现场照片，账本复印件，经邱文指认的被撕毁小票，经邱文指认的店内“时时彩”输赢情况，益阳市福利彩票发行中心出具的《证明》，《追缴违法所得财物通知书》，《湖南省非税收入一般缴款书》，《湖南省非税收入专用收据》，《情况说明》，检查、提取、辨认、指认笔录及照片，《到案说明》，《刑事判决书》，证人李某1、赵某1、卓某1、严某1、刘某1、文某1、徐某1的证言，被告人杨元、ＸＸ、邱文、石磊、刘伟的供述与辩解等证据证实，足以认定。
原审法院认为，被告人杨元、ＸＸ、邱文、石磊、刘伟合伙经营赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，公诉机关指控的罪名成立。五被告人在共同犯罪中作用相当，均起主要作用，依据《中华人民共和国刑法》第二十六条，均系主犯。杨元、石磊、刘伟犯罪后自动投案，如实供述自己罪行，系自首，依法予以减轻处罚。ＸＸ、邱文到案后能如实供述自己罪行，系坦白，依法予以从轻处罚。杨元曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯本案，依据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，系累犯，应当从重处理。根据杨元、ＸＸ、邱文、石磊、刘伟的犯罪性质、情节及悔罪表现，结合社区评估报告，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款之规定，判决：一、被告人杨元犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金一万元。二、被告人ＸＸ犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金一万元。三、被告人邱文犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金一万元。四、被告人石磊犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金一万元。五、被告人刘伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金一万元。六、没收被告人杨元、ＸＸ、邱文、石磊、刘伟的违法所得上缴国库。七、作案工具全部予以没收。
杨元上诉提出，有自首情节，自愿积极退赃，并多次劝说同案犯自首、退赃，原审量刑过重，请求二审依法改判。
经审理查明：2017年4月初，上诉人（原审被告人）杨元与原审被告人刘伟、石磊结识了“强哥”（具体身份情况不详）。“强哥”提出由自己提供设备、技术和资金，介绍杨元、刘伟、石磊三人经营重庆“时时彩”。杨元、刘伟、石磊商量后认为有利可图，杨元又介绍原审被告人邱文经营重庆“时时彩”业务，邱文遂邀集原审被告人ＸＸ一同在大通湖管理区北洲子镇租赁一间门面经营重庆“时时彩”。上诉人及四名原审被告人商定，由杨元、刘伟、石磊提供和安装设备，并提供登录重庆“时时彩”网页的账户和密码，邱文、ＸＸ得下注金额的5%,杨元、刘伟、石磊得下注金额的20%。重庆“时时彩”有多种买法，每期会出5个数字，每十分钟开一次奖，5个数字由0-9中的任意数字组成，买家每次下注金额最少10元，最多1000元，可以买单个数字、单个数字的大小、总和单双、顺子和豹子等。每种买法对应的中奖赔率不同，如买单个数字的赔率为9.5倍，买总和单双的赔率为1.9倍，买豹子的赔率为70倍。如果买家中奖，卖家按下注金额对应的赔率付款给买家；如果买家没有中奖，则下注金额归卖家所得。2017年4月13日至4月27日，邱文和ＸＸ在经营门店期间，陆续有人在该门店内购买重庆“时时彩”，该门店共计盈利88975.25元人民币。2017年4月28日，民警现场抓获邱文、ＸＸ及购买重庆“时时彩”的严某1等5人，扣押了门店内的台式电脑、宣传海报、打印小票等物品，扣押了严某1等人的现金共计17600元、在门店内收银台扣押了现金11510元。2017年6月26日，杨元、石磊、刘伟主动向公安机关投案，并如实供述了全案犯罪事实。
证明上述犯罪事实的证据有：
1、《扣押决定书》、《扣押笔录》、《扣押物品、文件清单》，证明2017年5月11日，民警在陈再科处扣押邱文、ＸＸ开设赌场的违法所得41000元；2017年6月28日，民警在王旺处扣押杨元、石磊、刘伟开设赌场的违法所得80000元。
2、《证据保全决定书》、《证据保全清单》、《收缴物品清单》，证明2017年4月28日，益阳市公安局大通湖分局扣押了邱文3900元、ＸＸ900元、赵某11880元、严某13920元、卓某13580元、刘某13220元、文某1200元，以及门店内收银台的现金11510元。4月29日，民警收缴了邱文持有的宣传海报1张、打印纸32包、账本1本、打印小票1本、打印机1台、台式计算机整机1台；4月30日，益阳市公安局大通湖分局扣押了上述物品。
3、扣押物品照片及现场照片，证明被益阳市公安局大通湖分局扣押的蓝色账本1本、宣传广告、打印机、台式电脑、打印纸、标语的基本情况；并证明红达寄卖行的外部概貌、现场查获的人员情况、收银台桌内所放现金情况、电脑上显示的下注情况和被撕毁小票的情况。
4、《账本复印件》，证明经邱文、ＸＸ指认的2017年4月14日至4月28日重庆“时时彩”的收支情况，并证明ＸＸ共计从店内拿走现金13100元。
5、经邱文指认的被撕毁小票，证明下注单号情况，下注金额从10元到1000元不等，买单个数字的赔率为9.5倍，买单个数字大小、单双的赔率为1.9倍，买总和大小的赔率为1.95倍，买三个数字豹子的赔率为70倍。
6、经邱文指认的店内重庆“时时彩”输赢情况，证明2017年4月13日输468.5元，4月14日输1457.25元，4月15日输270元，4月16日输5030.5元，4月17日赢15946.5元，4月19日赢9086.5元，4月20日赢15310.5元，4月21日赢43645元，4月21日输4274元，4月22日输3354元，4月23日输4197元，4月23日赢1020.5元，4月24日赢1929.5元，4月25日赢5957元，4月26日赢6130.5元，4月27日赢9001元。
7、《情况说明》、益阳市福利彩票发行中心出具的《证明》，证实大通湖管理区北洲子镇宏发社区红达寄卖行的彩票销售网店，不是经益阳市福彩中心所批办的彩票投注站，其玩法也并非中国福利彩票所销售的合法票种，该投注站为非法投注站。经民警在大通湖区政务中心查询，无“红达寄卖行”经营数据，ＸＸ、邱文所经营的“红达寄卖行”属于无证经营。
8、《追缴违法所得财物通知书》、《湖南省非税收入一般缴款书》、《湖南省非税收入专用收据》，证明公安机关追缴了杨元、石磊、刘伟的违法所得80000元，ＸＸ、邱云的违法所得41000元。
9、《检查笔录》，证明2017年4月28日15时15分至15时35分，民警对北洲子镇宏达寄卖行进行现场检查，查获正在进行赌博的邱文、ＸＸ、严某1、刘某1、文某1、卓某1、李某1等七人，现场扣押赵某1赌资1880元、严某1赌资3920元、刘某1赌资3220元、卓某1赌资3580元、文某1赌资200元、ＸＸ赌资900元、邱文赌资3900元，在收银台查获11510元，现场扣押电脑、打印机、显示器等作案工具。并证明重庆“时时彩”的操作方式，及杨元、ＸＸ、邱文、石磊、刘伟经营重庆“时时彩”的分工与盈利情况。
10、《提取笔录》及微信聊天记录截屏照片，证明2017年4月30日0时32分至1时30分，民警提取邱文手机微信中的聊天记录，以拍照形式予以固定。邱文与石磊的微信聊天记录显示：2017年4月19日，邱文添加石磊为好友，2017年4月21日，石磊将农行账号发给邱文，邱文转账给石磊1470元，邱文将输赢情况截图发送到“北洲子”的群里。邱文与“游戏刘伟”的微信聊天记录显示：2017年4月14日，邱文添加“游戏刘伟”为好友，“游戏刘伟”将重庆时时彩账号发送给邱文。邱文与ＸＸ的微信聊天记录显示：邱文将输赢截图发送给ＸＸ，并证明重庆“时时彩”的操作方式，及杨元、ＸＸ、邱文、石磊、刘伟经营重庆“时时彩”的分工和盈利情况。
11、《辨认笔录》，证明邱文辨认出刘伟、石磊、杨元，ＸＸ辨认出刘伟、杨元。
12、《指认笔录》及照片，证明刘伟、石磊、邱文、ＸＸ均指认赌场的地点为大通湖管理区北洲子镇宏发社区红达寄卖行，刘伟和石磊指认了开设赌场时安装的工具和重庆“时时彩”设备的具体位置。
13、《到案说明》，证明2017年4月28日，邱文、ＸＸ被民警现场查获；2017年6月26日，杨元、刘伟、石磊主动向公安机关投案。
14、（2012）大法刑初字第45号《刑事判决书》，证明杨元因犯贩卖毒品罪，于2012年10月15日被大通湖管理区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金6000元。
15、《户籍资料》，证明杨元、石磊、刘伟、邱文、ＸＸ的身份信息情况。
16、证人李某1的证言，证明“时时彩”的操作方式，及彩民参与“时时彩”赌博的情况。4月28日前几天，一个小名叫“大炮”的朋友在邱文的店里问他要了五十元钱去买彩票。
17、证人赵某1的证言，证明“时时彩”的操作方式，及彩民参与“时时彩”赌博的情况。2017年4月28日下午1时许，他在邱文和ＸＸ开的宏达寄卖行买了六、七手地下赌博彩票，之后民警到达现场把他传唤到公安机关。邱文和ＸＸ开的店子不是正规的彩票店，这种彩票买法是十分钟买一次，在店内的墙上有一个大显示屏，显示屏上每十分钟出一组数字，这组数字有5个数，买家根据自己的判断买，每一个数字是0到9之间的任意数字，每种买法有不同的赔率。他的买法是如果估计这次出现的这组数字从左边开始第三个数字会出3,他就买从左边起第三个数为3,他的这种买法有9.5倍的赔率，也就是他看好从左边起第三个数字为3,然后他买10元的，赢了就能得95元，输了就只输10元。
18、证人卓某1的证言，证明“时时彩”的操作方式，及彩民参与“时时彩”赌博的情况。2017年4月28日下午2点左右，他在邱文和ＸＸ开的彩票店买了一手彩票，当他准备买第二手彩票的时候民警就进来了，并把他传唤到公安机关。该彩票店里的彩票不是正规的彩票，开奖形式是“时时彩”，下注后会给一张上面有下注金额的机打电子小票，中奖后会给钱，然后将中奖的小票当场撕毁。小票上有注单号、下注额、中奖额等情况。这种彩票的买法有很多种，他只知道买大小，买法是十分钟之内买一次，墙上显示屏每十分钟出一组数字，一组数字5个数，买家根据自己的判断买。
19、证人严某1的证言，证明“时时彩”的操作方式，及彩民参与“时时彩”赌博的情况。2017年4月28日下午2点左右，他在邱文和ＸＸ开的寄卖行内买了五手赌博彩票，就被传唤到公安机关，这种彩票不是正规的彩票，是“时时彩”。
20、证人刘某1的证言，证明“时时彩”的操作方式，及彩民参与“时时彩”赌博的情况。2017年4月28日下午2点左右，他准备到邱文和ＸＸ的店里买彩票，刚进店就被民警传唤了。邱文和ＸＸ的店里不是卖的正规彩票，是“时时彩”地下彩票，每十分钟出一次结果，下注后给一张机打电子小票，中奖给钱后当场撕毁小票。这种彩票有很多种买法，他只知道单买，墙上显示屏每十分钟出一组数字，买家根据自己的判断买。
21、证人文某1的证言，证明“时时彩”的操作方式，及彩民参与“时时彩”赌博的情况。2017年4月28日下午1点左右，他在邱文和ＸＸ开的宏达寄卖行买了三手彩票，之后就被传唤到公安机关。邱文店里的彩票不是正规的彩票，是“时时彩”，下注后给机打电子小票，中奖给钱后当场撕毁小票。彩票的买法他只知道买大小，十分钟之内买一次，买家根据自己的判断买，每组数字由5个数字组成，0-4为小，5-9为大。
22、证人徐某1的证言，证明“时时彩”的操作方式与盈利情况。她在邱文和ＸＸ经营的红达寄卖行上班，负责店内彩票的电脑打票、收钱和付钱。这家彩票店是2017年4月13日开始经营的，她在这家店上班9天，中间休息了两天。这家店每天的营业额都不一样，昨天晚上下班的时候，她点了一下金额，盈利大概8000元左右。
23、原审被告人刘伟供述：2017年4月初，他和杨元、石磊认识了一个叫“强哥”的重庆人，“强哥”说搞博彩行业利润高。2017年4月12日，杨元带他和石磊到了北洲子镇邱文租的门面，当天时时彩赌场就开张了。他和杨元、石磊是合伙人，邱文及另外一个人是合伙人，“强哥”是他们的上线，邱文是他们的下线。他负责按时从“强哥”处得到“时时彩”系统的账号密码，然后发给邱文，让邱文每天登录系统进行“时时彩”赌博，每个账号密码有5000分，对应的就是5000元钱。时时彩每期出5个数字，0-9,有单双、总大小、总单双、买个数、顺子、前后豹子等几种玩法，每单最少下注10元，最多下注2000元，最大赔率是70倍，最小赔率是0.95倍，10分钟开奖一次。彩民一般是买单双，有50%的中奖率。他们的违法所得由邱文得5%,他和杨元、石磊得20%，其余的归“强哥”。邱文将赌场的经营情况发到了微信群，根据恢复的微信聊天记录，赌场的经营情况是，2017年4月13日输468.5元，4月14日输1457.25元，4月15日输270元，4月16日输5030.5元，4月17日赢15946.5元，4月19日赢9086.5元，4月20日赢15310.5元，4月21日赢39371元，4月22日输3354元，4月23日输4197元，4月24日赢1929.5元，4月25日赢5957元，4月26日赢6130.5元，4月27日赢9001元。他们开设的赌场共计赢了108027元，输了19051.25元。并证明5名同案犯经营“时时彩”的分工，及“时时彩”的操作方式和盈利情况。
24、原审被告人石磊供述：2017年4月初，他和杨元、刘伟在南县茅草街认识了“强哥”,“强哥”向他们介绍了“时时彩”。几天后他们和强哥联系，第三天“强哥”就将设备运过来。2017年4月12日，杨元带着他和刘伟到了北洲子镇邱文租的门店，当天“时时彩”赌场就开张了。他和杨元、刘伟是合伙人，邱文及另外一个人是合伙人。“时时彩”每期出5个数字，0-9，有单双、总大小、总单双、买个数、顺子、前后豹子等几种玩法，每单最少下注10元，最多下注2000元，最大赔率是70倍，最小赔率是0.95倍，10分钟开奖一次。彩民一般是买单双，有50%的中奖率。赌博的违法所得由邱文和另外一个人得5%，他、刘伟、石磊得20%,其余的归“强哥”。邱文将赌场经营情况发到了微信群，根据恢复的聊天记录，2017年4月13日输468.5元，4月14日输1457.25元，4月15日输270元，4月16日输5030.5元，4月17日赢15946.5元，4月19日赢9086.5元，4月20日赢15310.5元，4月21日赢39371元，4月22日输3354元，4月23日输4197元，4月24日赢1929.5元，4月25日赢5957元，4月26日赢6130.5元，4月27日赢9001元。他们开设的赌场共计赢了108027元，输了19051.25元。他和杨元、刘伟的违法所得是10万元，但因为邱文的一个朋友赊账买了2万元彩票输了，邱文收账后会将这2万元打给他，因为他们被抓，这2万元钱邱文就没有给他，所以他和杨元、刘伟的违法所得共计8万元。他们知道投案自首要上交违法所得，就将这8万元钱交到了杨元的未婚妻王旺手中，委托王旺为他们三人办理手续上交公安机关。按之前的约定，赌场经营满一个月他们就要将获利的80%打给“强哥”，因开张没多久，他们就被抓获，所以还没有将获利打给“强哥”。邱文和其伙计按投注额有2万元获利，加上有2万元没有给他们，所以邱文和其伙计有4万元违法所得。并证明5名同案犯经营“时时彩”的分工，及“时时彩”的操作方式和盈利情况。
25、原审被告人邱文供述：2017年4月初，杨元打电话问他搞不搞福利彩票，他问合不合法，杨元说没事。他就打电话给ＸＸ，喊ＸＸ一起搞，ＸＸ说要去了解一下情况。于是他就带ＸＸ到了杨元在千山红镇红绿灯不远处的当铺，当时店里在搞彩票，杨元说将门面搞好，带设备安装好，就可以营业，并说中奖率有50%，玩的人很多，生意肯定好。于是他和ＸＸ每人出了3000元钱，在北洲子镇街上租了个门面，杨元说由刘伟负责发“时时彩”系统的会员账号密码，每个账号有5000分，每分对应1元钱，每天根据分来算账，来买彩票的也是1元对应1分。后来刘伟就通过微信发会员账号和密码给他，杨元说“时时彩”是根据重庆“时时彩”系统搞的，没有交税，是地下的，为了逃避打击，所以要经常更换账号和密码。这种彩票的具体玩法是每期会出5个数字，0-9,有总单双、总大小、单大小、买个数、顺子、前后豹子的几种玩法，每单最少下注10元，最多下注1000元，10分钟开奖一次，最大的赔率是70倍，是买前后豹子，最小的赔率是买总大小、单大小，赔率是0.95倍，其中买个数的赔率是9.5倍，买顺子的赔率是是14倍。一般买单双的人比较多，有50%的中奖率，操作方式是先下注，工作人员将机打小票交给下注的人，没中的钱归他们，中奖的凭小票给钱。他的本钱是杨元和石磊给的，共计1万元。赢了钱，他按规定付钱给杨元和石磊，1万元本钱输完了他的店子就停盘。每下注10元钱，他和ＸＸ得0.5元，每天下注的钱减去给他们的百分之五，再减去中奖的钱就是他应付给杨元的钱，他会通过现金和微信转账等方式将钱付给杨元。他的微信和被扣押的账本上记录了部分开设赌场的收入情况，他每天将开设赌场的收入情况通过微信图片发在“北洲子”微信群里。他开设的赌场赢了108027元，输了19051.25元，总收入是88975.75元。赌场开张16天，共计给了杨元70000元钱，他共获利14000元左右，他和ＸＸ还没有分钱。他账本上记载拿走的钱就是给杨元的现金，每天大概有2万元左右的下注钱，按照百分之五，他和ＸＸ可以得1000元。他被抓当天给了11440元给工作人员，当时被抓时输了几百元，赵某1、严某1、卓某1、文某1、刘某1参与了下注，具体输赢情况他不了解。他负责跟上线杨元、石磊、刘伟等人联系业务，ＸＸ负责看守店子。并证明5名同案犯经营“时时彩”的分工，及“时时彩”的操作方式和盈利情况。
27、原审被告人ＸＸ供述：2017年4月初的一天，邱文打电话跟他说千山红镇有个卖彩票的，可以带他去看看，他问违法不，邱文说不违法。于是邱文就带他到了千山红镇上的一个门面内，当时有人在买彩票，邱文问杨云合法不，杨云说合法，是国家许可的。邱文问具体的搞法，杨云说找个门面，他们就开始营业了。他和邱文是合伙人，杨云跟石磊、刘伟是合伙关系。杨元提供了1万元的本钱，设备是杨云提供并上门安装的，有一台电脑、打小票机、打印纸，杨云将这些东西组装好，登陆“时时彩”系统就可以使用了。系统的操作归邱文负责，他负责看守店子。“时时彩”每期会出5个数字，0-9,有总单双、总大小、单大小、买个数、顺子、前后豹子。每单最少下注10元，最多下注1000元，最大的赔率是70倍，最小的赔率是买总大小、单大小1倍，买个数9.5倍，买顺子是14倍。一般买单双的人比较多，有50%的中奖率。10分钟开奖一次，先下注，将钱交给工作人员，工作人员将机打小票交给下注的人，没中的钱归他们，中了的，他们凭小票给钱。每下注10元钱中的9.5元归杨元，他和邱文得0.5元，所得的钱邱文会通过银行打到杨元账上。邱文每天将赌场的收入情况微信截图给他看，有时也会当面和他说，账本主要由邱文管理。每天大概有2万多元的下注钱，共计有20万元左右，他们昨天赚了1900元，前天赚了1100元，平均每天能赚1000元左右，共计赚了约16000元。并证明5名同案犯经营“时时彩”的分工情况，及“时时彩”的操作方式和盈利情况。
28、上诉人（原审原审被告人）杨元供述：2017年4月初，他和石磊、刘伟在南县茅草街认识了“强哥”,“强哥”说重庆时时彩属于博彩行业的一种。4月11日，邱文租好了店面，4月12日他就带石磊、刘伟到了该门面，当天“时时彩”赌场就开张了。“时时彩”每期出5个数字，0-9，有单双、总大小、总单双、买个数、顺子、前后豹子等几种玩法，每单下注10元，最多下注2000元，最大赔率是70倍，最小赔率是0.95倍，10分钟开奖一次。彩民一般是买单双，有50%的中奖率。赌博的违法所得，由邱文和另外一个人得5%,他和刘伟、石磊得20%，其余的归“强哥”。邱文将赌场的经营情况发到了微信群，根据恢复的微信聊天记录，2017年4月13日输468.5元，4月14日输1457.25元，4月15日输270元，4月16日输5030.5元，4月17日赢15946.5元，4月19日赢9086.5元，4月20日赢15310.5元，4月21日赢39371元，4月22日输3354元，4月23日输4197元，4月24日赢1929.5元，4月25日赢5957元，4月26日赢6130.5元，4月27日赢9001元。赌场共计赢108027元，输19051.25元。并证明5名同案犯经营“时时彩”的分工，及“时时彩”的操作方式和盈利情况。
上述证据，经一审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）杨元及原审被告人ＸＸ、邱文、石磊、刘伟以营利为目的，合伙开设实体门店，利用网络赌博账号吸引他人参与重庆“时时彩”赌博活动，其行为均构成开设赌场罪。在共同开设赌场犯罪中，杨元、ＸＸ、邱文、石磊、刘伟均起主要作用，均系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；全案违法所得依法应予追缴，犯罪工具依法应予没收。杨元、石磊、刘伟犯罪后自动投案，如实供述全案犯罪事实，系自首，依法可以减轻处罚，ＸＸ、邱文到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。杨元曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处理。根据ＸＸ、邱文、石磊、刘伟的犯罪情节和悔罪表现，结合社区评估意见，适用缓刑对ＸＸ、邱文、石磊、刘伟所居住的社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。杨元上诉提出，有自首情节，自愿积极退赃，原审量刑过重。经查，原审法院已充分考虑杨元的自首与退赃情节，依法对杨元减轻处罚，故该上诉理由不成立，本院不予采纳。杨元上诉提出，多次劝说同案犯自首、退赃，请求二审依法改判。经查，全案并无杨元劝说同案犯自首、退赃的直接证据，杨元亦未提供相关证据予以印证，故该上诉理由不成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 鲁毅东
审 判 员 叶 青
审 判 员 倪新献
二〇一八年五月八日
法官助理 王 卫
书 记 员 张 晶
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。