江苏省镇江市京口区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏1102民初801号原告：吴江市和运彩钢板活动房厂，住所地江苏省苏州市吴江区桃源镇青云村。法定代表人：周建林，该厂厂长。委托诉讼代理人：傅从华，江苏江成律师事务所律师。被告：中广建设集团有限公司，住所地浙江省金华市宾虹路云天大厦Y幢2楼。法定代表人：王旭通，该公司总经理。被告：镇ＸＸ源置业有限公司，住所地江苏省镇江市运河路18号。法定代表人：殷峻岗，该公司董事长。委托诉讼代理人：李卫，江苏汇典律师事务所律师。原告吴江市和运彩钢板活动房厂（以下简称吴江和运厂）与被告中广建设集团有限公司（以下简称中广建设公司）、镇ＸＸ源置业有限公司（以下简称镇ＸＸ源公司）承揽合同纠纷一案，本院2017年3月13日立案，依法适用普通程序,于2017年6月26日公开开庭进行了审理。原告吴江和运厂的诉讼代理人傅从华，被告镇ＸＸ源公司的诉讼代理人李卫到庭参加诉讼，被告中广建设公司经本院传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告吴江和运厂向本院提出诉讼请求：1.判令被告中广建设公司支付原告工程款20万元及逾期付款违约金（自2014年2月1日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；2.判令被告镇ＸＸ源公司对被告中广建设公司上述债务承担连带责任。事实与理由：2011年11月30日,被告中广建设公司与被告镇ＸＸ源公司签订《建设工程施工合同》一份，约定被告镇ＸＸ源公司将镇江市戴家湾拆迁安置小区（京岘家园）工程发包给被告中广建设公司施工。嗣后，被告中广建设公司将其活动房工程交付原告施工。2012年、2013年，原告先后与被告中广建设公司签订合同三份，约定了活动房的规格、型号、单价、质量及付款时间等。合同签订后，原告积极履行了上述合同项下义务。2014年1月15日，经对账，被告中广建设公司尚欠原告款项20万元，经原告多次催要，被告拒绝给付。为维护合法权益，特诉至法院，请求依法判决。被告中广建设公司未作答辩。被告镇ＸＸ源公司辩称，1.原告与被告中广建设公司形成合同关系，根据合同相对性，合同权利、义务应由原告与被告中广建设公司享有和承担，与被告镇ＸＸ源公司无关；2.原告系有资质的企业，不属于司法解释规定的实际施工人，故被告镇ＸＸ源公司不应在欠付工程款的范围内承担连带责任。围绕上述诉、辩称意见，本院确认该案的争议焦点为：1.被告中广建设公司与原告间欠付工程款的数额如何确定；2.被告镇ＸＸ源公司对被告中广建设公司欠付的款项是否应承担责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，被告中广建设公司无正当理由缺席，视为放弃相应的举证和质证权利。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告提交的《承揽合同》及《结算单》，被告镇ＸＸ源公司认为合同当事人系原告与被告中广建设公司，其未参与，不发表质证意见；原告提交的（2016）苏11民终375号民事判决书，被告镇ＸＸ源公司无异议，认可其确与被告中广建设公司存在建设工程施工合同关系。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年11月30日，被告中广建设公司与被告镇ＸＸ源公司签订《建设工程施工合同》一份。合同约定被告镇ＸＸ源公司将镇江市戴家湾拆迁安置小区（京岘家园）工程发包给被告中广建设公司施工。施工过程中，原告与被告中广建设公司先后签订三份《承揽合同》，约定原告为被告中广建设公司建设雅致组合板房，对活动板房的规格、数量、单价进行了明确约定。三份合同对付款方式和期限均约定：板房进场付30万元，搭好付百分之九十，留百分之十到明年四月份付清。验收标准均约定：甲（被告中广建设公司）、乙（原告）双方实地按行业企业标准验收，工程安装结束后柒天内，甲、乙双方进行验收，若甲方在乙方安装结束柒天内，既无说明又不进行验收或未经验收擅自使用的，视为验收合格。争议解决条款部分均约定：如发生纠纷，双方协商解决，协商不成，请吴江仲裁委员会仲裁。合同其它部分约定：甲方自备基础及自浇上层与下层的地坪，水泥板活动房提供勾缝用水泥和黄沙。上述三份《承揽合同》，原告加盖公司行政章，被告中广建设公司加盖京岘家园项目部印章。另，上述合同均未注明签署时间。诉讼中，原告特别授权代理人傅从华律师称三份合同的签署时间分别为2012年10月份、2013年4、5月份和2013年7、8月份，具体时间原告已记不清楚。2014年1月15日，被告中广建设公司京岘家园项目部工作人员邵海林向原告出具结算单一份，载明总计款项216078元，并特别注明“以上情况属实”。原告工作人员李庆沛在结算单下方注明：①以上还有2013年做的板房没有加进去（17550元）；②2车泡沫钱没有加进去（2车泡沫以付2万元）（运费没加）。在该注明部分下方另行注明：中广建设还欠20万元。诉讼过程中，原告的特别授权代理人傅从华律师称，李庆沛签字注明的部分因未得到邵海林确认，故其注明的部分本案中未主张，起诉的工程款20万元不包括李庆沛注明的部分。另查明，原告工商登记的经营范围中无许可经营项目，一般经营项目为：生产、销售彩钢板、简易活动房、彩钢板房安装。再查明，原告与被告中广建设公司《承揽合同》中约定解决争议的吴江仲裁委员会并不存在。本院认为：一、关于本案性质如何认定的问题。案件的性质决定案件的法律适用，是本案审理过程中要首先解决的问题。本案在立案时，立案案由为建设工程施工合同纠纷，审理后，综合全部案情来看，本案案由应为承揽合同纠纷。理由如下：1.从合同标的物内容及交付情况来看。本案中，原告的合同义务是生产及搭建符合双方合同约定的活动板房，标的物的交付对象为被告中广建设公司。《承揽合同》范围并非被告镇ＸＸ源公司发包给被告中广建设公司的工程，即非两被告《建设工程施工合同》中建设工程的范围，《承揽合同》交付对象并非在建工程的发包人（被告镇ＸＸ源公司），建造的活动板房是用于被告中广建设公司现场施工人员的临时居住使用，不符合建设工程施工合同中建设工程最终交付主体建设单位的特征。2.从标的物验收情况来看。建设工程施工合同，根据《建设工程质量管理条例》第十六条的规定，验收的组织单位是建设单位（发包人），参加验收的单位为设计、施工、监理等有关单位。本案中，原告与被告中广建设公司约定由合同双方，即原告与被告中广建设公司进行验收，不符合建设工程施工合同标的物验收的法律规定。3.从合同主体的角度来看。建设工程施工合同，发包人一般为建设工程的建设单位，承包人为具有相应施工资质的施工企业，本案《承揽合同》显然不具备上述特征。原告的营业范围包括彩钢板的生产、销售和彩钢板房安装，其向被告中广建设公司建造活动板房，交付工作成果，具有一般承揽合同的法律特征。4.从合同内容来看。案涉三份合同均约定“甲方自备基础及自浇上层与下层的地坪”，建设工程施工合同中，不存在地基基础及浇灌部分由发包方施工的问题，合同内容亦不具有建设工程施工合同的属性。相反，内容更符合承揽合同中承揽人提供定作物的特征。5.从合同的订立名称来看。本案中，原告与被告中广建设公司三份合同名称均冠以《承揽合同》字样，可知双方当事人对其订立合同的性质是有一定认识的，本院虽不能仅以合同名称简单确认其法律属性，但结合合同名称及合同内容综合来看，原告与被告中广建设公司签订的三份合同性质应为承揽合同而非建设工程施工合同。根据《最高人民法院关于印发《修改后的的通知》中“当事人起诉的法律关系与实际诉争的法律关系不一致的，人民法院结案时应当根据法庭查明的当事人之间实际存在的法律关系的性质，相应变更案件的案由”的规定，本院依法将该案案由变更为承揽合同纠纷。二、关于被告中广建设公司与原告间欠付款项款的数额如何确定的问题。本案中，原告提交的三份《承揽合同》及结算单可以证实被告中广建设公司尚欠原告款项20万元的事实，该款项付款期限已届至，故原告要求被告中广建设公司支付款项20万元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。双方合同中并未规定逾期付款违约金，《中华人民共和国合同法》承揽合同部分对此亦未有规定。根据该法第一百七十四条“法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定”的规定，本院参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第三款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”的规定，原告要求按照中国人民银行同期同类贷款基准利率支付逾期付款违约金的请求，符合法律规定。至于违约金的起算时间，案涉《承揽合同》均约定“留百分之十到明年四月份付清”，原告特别授权代理人庭审时称三份合同签署时间原告已记不清楚，最后一份合同大概在2013年7、8月份签订。因合同签署具体时间无法确定，被告中广建设公司应付款项的具体时间进而亦无法确定。根据举证责任的分配规则，被告中广建设公司应付款时间均视为2014年4月30日，其应自2014年5月1日起至实际付款之日止，向原告支付逾期付款违约金。三、关于被告镇ＸＸ源公司是否应承担责任的问题。本案中，《承揽合同》的双方当事人为原告与被告中广建设公司，被告镇ＸＸ源公司非合同当事人，不享有合同约定的权利、义务。同时，原告亦未向被告镇ＸＸ源公司交付工作成果，原告不属于建设工程领域的实际施工人，根据权利、义务相一致的原则，发包人的责任范围不应无限扩大。原告要求被告镇ＸＸ源公司在欠付工程款范围内承担连带责任的诉讼请求，不符合法律规定，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第一百七十四条、第二百五十一条、第二百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中广建设集团有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付吴江市和运彩钢板活动房厂款项20万元及逾期付款违约金（自2014年5月1日起至实际给付之日止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）；二、驳回原告吴江市和运彩钢板活动房厂对被告镇ＸＸ源置业有限公司的诉讼请求；三、驳回原告吴江市和运彩钢板活动房厂的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4350元，原告吴江市和运彩钢板活动房厂承担850元，被告中广建设集团有限公司承担3500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一份，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院（开户行：中国工商银行镇江市永安路分理处，账号：a）预交相应上诉案件受理费,并在预交后三日内将交费凭证复印件提交本院。未按期交纳上诉案件受理费的，人民法院将按照有关规定裁定按自动撤回上诉处理。审 判 长  兰 欢代理审判员  李燕汝人民陪审员  李知文二〇一七年七月五日书 记 员  於 联（上诉须知、法律条文）《中华人民共和国合同法》第一百七十四条法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽合同包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。