呼和浩特市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）内01民终1542号
上诉人（原审原告）：布日歌德，住内蒙古自治区呼和浩特市。
委托诉讼代理人：刘利军，内蒙古典和律师事务所律师。
委托诉讼代理人：牛小霞，内蒙古典和律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：内蒙古如保诚人力资源管理有限公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市新城区新华东街太伟方恒广场C座4030。
法定代表人：李世祥，该公司总经理。
委托诉讼代理人：陈美丽，该公司职员。
原审第三人：华夏银行股份有限公司呼和浩特分行，住所地内蒙古自治区呼和浩特市回民区中山西路1号首府广场。
法定代表人：程庆强，该分行行长。
委托诉讼代理人：高鹏，该分行职员。
上诉人布日歌德因与被上诉人内蒙古如保诚人力资源管理有限公司、原审第三人华夏银行股份有限公司呼和浩特分行劳动争议一案，不服呼和浩特市新城区人民法院（2016）内0102民初4566号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月27日立案后，依法组成合议庭，于2017年6月14日公开开庭进行了审理。上诉人布日歌德及其委托诉讼代理人刘利军、牛小霞，被上诉人内蒙古如保诚人力资源管理有限公司委托诉讼代理人陈美丽，原审第三人华夏银行股份有限公司呼和浩特分行委托诉讼代理人高鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
布日歌德上诉请求：一、撤销呼和浩特市新城区人民法院(2016)内0102民初4566号民事判决书第一项、第二项判决内容。二、改判内蒙古如保诚人力资源管理有限公司支付布日歌德2016年4月-6月的工资39800元。三、改判内蒙古如保诚人力资源管理有限公司支付布日歌德经济补偿金31405.86元(10468.62元×3个月，从2013年11月起至2016年6月止按3个月算，2015年4月至2016年4月12个月平均工资10468.62元）。事实与理由：一审法院认定事实错误。1．一审法院仅凭内蒙古如保诚人力资源管理有限公司的当庭陈述认定未发放工资为16073元错误。2．一审法院认定双方劳动关系未解除错误。
内蒙古如保诚人力资源管理有限公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉。
华夏银行股份有限公司呼和浩特分行辩称，布日歌德在职期间严重违法了公司的规章制度，公司研究决定将布日歌德退回内蒙古如保诚人力资源管理有限公司，但工作证、客户的资料等材料没有收回公司，暂时没有发放2016年4月、5月的工资，但布日歌德的工资已经下拨到保诚人力资源管理有限公司，布日歌德将这些材料全部交回，华夏银行股份有限公司呼和浩特分行会全额发放这部分工资。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持。
布日歌德向一审法院起诉请求：一、请求依法判决内蒙古如保诚人力资源管理有限公司出具书面解除劳动合同证明；二、请求依法判决内蒙古如保诚人力资源管理有限公司向布日歌德给付经济补偿金34179元(从2013年11月起至2016年6月止按3个月算，12个月平均工资11393元×3个月=34179元）；三、请求依法判决内蒙古如保诚人力资源管理有限公司向布日歌德给付经济赔偿金68358元(从2013年11月起至2016年6月止按3个月算，12个月平均工资11393元×3个月×2=68358元）；四、请求依法判决内蒙古如保诚人力资源管理有限公司支付布日歌德4月、5月的工资、6月份动户工资合计39800元；以上合计142337元；五、请求依法判决华夏银行股份有限公司呼和浩特分行对上述请求承担连带责任。
一审法院认定事实：布日歌德与内蒙古如保诚人力资源管理有限公司于2013年10月6日建立劳动关系，双方签订了劳动合同，期限从2013年10月至2017年10月。劳动合同签订之日内蒙古如保诚人力资源管理有限公司将布日歌德以劳务派遣方式派遣至华夏银行股份有限公司呼和浩特分行从事信用卡办理工作，月基本工资1400元，管理津贴400元及绩效工资。2016年5月19日，布日歌德因生病需要治疗离开工作岗位，内蒙古如保诚人力资源管理有限公司停止向布日歌德发放2016年4月、5月份工资及绩效。2016年9月29日补发1392.55元。布日歌德向呼和浩特市新城区人事劳动和社会保障争议仲裁委员会提出仲裁申请，呼和浩特市新城区人事劳动和社会保障争议仲裁委员会于2016年8月10日作出仲裁裁决：一、内蒙古如保诚人力资源管理有限公司于裁决生效后十日内向布日歌德支付2016年4月、5月工资及绩效共计16073元。二、第三人华夏银行股份有限公司呼和浩特分行承担连带责任。三、驳回布日歌德的其他仲裁请求。
一审法院认为，布日歌德同内蒙古如保诚人力资源管理有限公司之间的劳动关系合法有效。布日歌德主张内蒙古如保诚人力资源管理有限公司违法解除劳动关系损害其合法权益，但庭审中内蒙古如保诚人力资源管理有限公司及华夏银行股份有限公司呼和浩特分行均认可双方之间的劳动关系继续存在，且内蒙古如保诚人力资源管理有限公司一直为布日歌德缴纳社会保险。内蒙古如保诚人力资源管理有限公司提供双方存在劳动关系的证据，布日歌德未能向该院提供直接证据证明内蒙古如保诚人力资源管理有限公司通知布日歌德解除劳动关系，同时华夏银行股份有限公司呼和浩特分行同内蒙古如保诚人力资源管理有限公司之间至今未就派遣人员布日歌德做出退工等处理。因此该院无法依据现有证据认定内蒙古如保诚人力资源管理有限公司解除同布日歌德的劳动关系，更无从认定劳动关系解除的违法性。根据双方签订的《劳动合同》及内蒙古如保诚人力资源管理有限公司提供的证据，布日歌德的基本工资为1400元，管理津贴400元，2016年4月、5月的发卡佣金及动户佣金分别合计3443元、9030元，因此内蒙古如保诚人力资源管理有限公司应支付欠付劳动者的工资16073元。华夏银行股份有限公司呼和浩特分行应对此承担连带责任。布日歌德基于解除劳动合同所提出的其他诉讼请求该院不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动法实施条例》第三十五条之规定，判决如下：一、内蒙古如保诚人力资源管理有限公司于判决生效后十日内支付布日歌德2016年4月、5月工资共计16073元。二、华夏银行股份有限公司呼和浩特分行承担连带责任。三、驳回布日歌德的其他诉讼请求。案件受理费10元（布日歌德已预交），由内蒙古如保诚人力资源管理有限公司承担。
经二审开庭审理，双方当事人均未提供新证据。二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案争议焦点是：布日歌德请求内蒙古如保诚人力资源管理有限公司支付2016年4月到6月的工资和经济补偿金及具体数额是否有事实和法律依据。
针对本案争议焦点，关于布日歌德请求内蒙古如保诚人力资源管理有限公司支付2016年4月到6月的工资事宜，其在仲裁程序中并未提出2016年6月份的工资仲裁申请，其在二审程序中请求内蒙古如保诚人力资源管理有限公司支付2016年6月份的工资于法无据，一审法院以布日歌德的基本工资、管理津贴发卡佣金、动户佣金为计算基数，由内蒙古如保诚人力资源管理有限公司支付布日歌德2016年4月、5月相应工资并无不当。对欠付布日歌德的工资是否由华夏银行股份有限公司承担连带责任问题，在呼和浩特市新城区人事劳动和社会保障争议仲裁委员会于2016年8月10日作出仲裁裁决第三人华夏银行股份有限公司呼和浩特分行承担连带责任后，华夏银行股份有限公司呼和浩特分行并未在仲裁后起诉，视为已认可，故一审法院对欠付布日歌德的工资认定由华夏银行股份有限公司承担连带责任正确。
对于布日歌德请求内蒙古如保诚人力资源管理有限公司支付经济补偿金问题，布日歌德在仲裁和一审程序中均提出由内蒙古如保诚人力资源管理有限公司出具书面解除劳动合同证明、支付经济补偿金请求，该请求证明布日歌德明确提出了解除双方劳动关系的意思表示，依据《中华人民共和国劳动合同法》第六十五条第一款规定，被派遣劳动者可以依照本法第三十六条、第三十八条的规定与劳务派遣单位解除劳动合同。本案中，因内蒙古如保诚人力资源管理有限公司未及时足额支付劳动报酬，被派遣劳动者布日歌德可以与劳务派遣单位内蒙古如保诚人力资源管理有限公司解除劳动合同。又根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。用人单位内蒙古如保诚人力资源管理有限公司因未及时足额支付劳动报酬应当向劳动者布日歌德支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。布日歌德在内蒙古如保诚人力资源管理有限公司处工作32个月，内蒙古如保诚人力资源管理有限公司应当以3个月的工资作为经济补偿。布日歌德的基本工资为1400元，管理津贴400元，内蒙古如保诚人力资源管理有限公司应当支付布日歌德经济补偿金为5400元（1800元×3个月=5400元）。布日歌德的其他诉讼请求于法无据，本院不予支持。
综上所述，布日歌德的部分上诉请求成立，应予支持；一审判决适用法律错误，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持呼和浩特市新城区人民法院（2016）内0102民初4566号民事判决第一、二项即”一、内蒙古如保诚人力资源管理有限公司于判决生效后十日内支付布日歌德2016年4月、5月工资共计16073元。二、第三人华夏银行股份有限公司呼和浩特分行承担连带责任”。
二、撤销呼和浩特市新城区人民法院（2016）内0102民初4566号民事判决第三项即”三、驳回布日歌德的其他诉讼请求”。
三、内蒙古如保诚人力资源管理有限公司于判决生效后十日内支付布日歌德经济补偿金为5400元。
四、驳回布日歌德的其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费共计20元（布日歌德已预交），由内蒙古如保诚人力资源管理有限公司负担20元。
本判决为终审判决。
审判长 巴特尔仓
审判员 何 建 军
审判员 蔡 世 杰
二〇一七年七月十三日
书记员 张 竹 馨