福建省厦门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）闽02民终2387号
上诉人（原审原告）：厦门广丰工贸发展有限公司，住所地福建省厦门市湖里区象屿花园4号楼004号。
法定代表人：黄圣禹，总经理。
委托诉讼代理人：卜祥伟、康淑芸，福建方定律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：林云峰，男，1983年3月20日出生，汉族，住黑龙江省齐齐哈尔市碾子山区。
委托诉讼代理人：林岫峰、王祥涛，福建重宇合众律师事务所律师。
上诉人厦门广丰工贸发展有限公司（以下简称广丰公司）因与被上诉人林云峰劳动争议一案，不服厦门市湖里区人民法院（2017）闽0206民初7371号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
广丰公司向一审法院起诉请求：1.广丰公司无须向林云峰支付加班工资3103.44元；2.广丰公司无须向林云峰支付2016年12月和2017年1月的工资6168.37元，仅需支付2016年12月的工资4073元；3.广丰公司无须向林云峰支付工资差额60285元；4.广丰公司无须向林云峰支付赔偿金27000元。
一审法院认定事实如下：
一、林云峰入职时间：2015年8月1日。
二、工作岗位：司机。
三、劳动合同期限：2015年8月1日至2017年2月1日。
四、合同约定的工资标准：计件工资，加班工资按月1500元的标准计算。
五、已支付的工资数额：2015年8月873元、9月4611元、10月3712元、11月2933元、12月4133元、2016年1月6136元、2月5850元、3月2842元、4月5850元、5月2487元、6月3422元、7月5747元、8月1912元、9月3860元、10月4897元、11月579元。
六、社会保险缴纳期间：2016年11月至2017年2月。
七、申请仲裁时间：2017年4月5日。
八、仲裁请求：1.广丰公司支付林云峰2015年9月1日至2016年8月1日期间未订立劳动合同的二倍工资差额99000元；2.广丰公司为林云峰补缴2015年8月至2016年10月的社会保险费；3.广丰公司支付林云峰2015年8月1日至2017年1月12日期间法定节假日加班费19862元；4.广丰公司支付林云峰2016年8月1日至2017年1月13日期间未发放的工资14000元；5.广丰公司支付林云峰2015年8月1日至2017年1月1日期间拖欠的工资93500元；6.广丰公司支付林云峰违法解除劳动关系的赔偿金27000元。
九、仲裁结果：1.广丰公司支付林云峰2015年法定节假日加班工资827.58元、2016年法定节假日加班工资2275.86元、2016年12月工资9000元、2017年1月工资1241.37元、2015年12月至2016年11月期间的工资差额60285元；2.广丰公司支付林云峰赔偿金27000元。
一审法院归纳双方争议焦点并作如下分析认定：
一、双方劳动关系的解除
林云峰主张，林云峰于2017年1月1日至1月10日请假，到了1月11日、12日左右向广丰公司递交了第二张假条，广丰公司没有准许林云峰第二次请假；之后，林云峰每天都有去广丰公司，但广丰公司没有安排工作，林云峰有时呆到下班，有时会提前走；林云峰的配偶于1月17日到广丰公司理论，看到广丰公司张贴的解除与林云峰劳动关系通告，于是打电话给林云峰，林云峰到广丰公司看了通告；双方劳动合同是2016年11月签订的，合同的到期时间2017年2月1日实际上是广丰公司在开除林云峰后填写的，合同的期限并非整年也非整半年，有违常理；双方劳动关系于2017年1月17日解除，广丰公司系违法解除双方的劳动关系，应当支付赔偿金。
广丰公司主张，林云峰于2017年1月1日至1月10日请假，广丰公司准假；假期满后，林云峰并未返回广丰公司上班，而是于1月12日左右交了请假条，请假时间为1月11日至2月10日，广丰公司并未准假；双方劳动合同于2月1日到期，劳动关系因合同到期而终止；广丰公司作出通告的目的是警示其他员工，并不是通知林云峰解除劳动关系；林云峰长期没到岗，广丰公司没考虑到林云峰会看到通告；广丰公司有向工会征求张贴通告的意见，但没有就解除劳动关系的事由向公会征求过意见。
一审法院的认定及理由：广丰公司于2017年1月16日作出一份通告，内容为“闽Ｄ×××××司机林云峰在2017年1月1日请事假到2017年1月10日结束后，无故未能按时到公司上班，且超过三天以上，严重影响了正常的生产秩序，给公司和生产造成极其不良的影响。根据公司的有关规定，公司决定对林云峰记旷工三天，旷工一天扣除日基本工资的三倍，共计扣款1350元（9天×150元/天=1350元），并给予辞退处理。以示警戒。针对此事，希望广大驾驶员在日常的工作当中，能爱岗敬业，积极向上，做一个具有良好职业道德的人。”广丰公司于当日张贴了该通告。从通告的内容来看，广丰公司已经明确作出解除与林云峰劳动关系的意思表示。该通告以张贴的形式公示，林云峰在2017年1月17日见到该通告，即已接收到广丰公司关于解除双方劳动关系的意思表示。广丰公司关于通告并不是解除双方劳动关系通知的主张，不能成立。林云峰关于广丰公司提出解除双方劳动关系，双方劳动关系于2017年1月17日解除的主张，可予以采纳。
关于广丰公司解除双方劳动关系是否符合合法性要求的问题。首先，广丰公司在本案中否认其已经做出的解除双方劳动关系的决定，其主张与其已作出的行为相矛盾，其解除双方劳动关系这一行为所依据的事由显然也难以成立。其次，从双方的陈述来看，林云峰于2017年1月12日向广丰公司递交了第二张假条，而广丰公司未予准假。双方对此后林云峰是否有返回广丰公司上班各执一词，广丰公司作为用人单位以林云峰旷工三天为由提出解除劳动关系，其应当就该事由承担举证责任。广丰公司未能提交相应的证据，应当承担相应的不利后果。因此，采信林云峰的主张，认定其在此后有返回广丰公司处而广丰公司未为其安排工作。广丰公司关于林云峰旷工三天的主张，不应予以采纳，其解除双方劳动关系的事由不能成立。最后，广丰公司确认其并未就解除劳动关系的事由向工会征求意见，其解除双方劳动关系的程序并不符合合法性的要求。综上，林云峰关于广丰公司违法解除双方劳动关系的主张，予以采纳。
二、林云峰的月工资标准
林云峰主张，双方劳动合同实际是在2016年11月签订的，合同签订时都是空白的，林云峰要求广丰公司另行出具收入证明以证实林云峰的工资标准；林云峰的月工资标准是9000元，广丰公司有承诺以年终奖的形式一次性补足全部工资；收入证明原件在林云峰处，没有交给其他单位作为其他用途；工资差额同意扣除2016年11月至2017年2月期间社会保险费个人承担部分每月185元。
广丰公司主张，林云峰的工资为计件工资；收入证明是林云峰为了购置房产而要求广丰公司出具的，其上载明的工资标准与事实不符；广丰公司已经足额支付了2016年11月前的工资；林云峰12月的工资为4073元；2017年1月因长期请假未上班，故无需支付工资。
一审法院的认定及理由：林云峰提交了一份广丰公司2016年12月5日出具的《工作收入证明》，内容为“兹证明：林云峰（身份证号码：……）系我单位员工，工作至今1年，目前在工程机械部门担任搅拌车司机职务。近一年度该员工税后月均收入人民币9000-10000元（含税后的工资、奖金、津贴、住房公积金、股份分红及其他收入等。）本单位保证上述证明真实、有效。”广丰公司则提供了一份林云峰2015年8月至12月的工资表和一份林云峰2016年1月至12月的工资表、林云峰2015年10月和11月以及2016年2月和5月的工资条。工资条上的工资金额与工资表上对应月份的工资金额并不相符，工资条和工资表上的工资金额与双方确认广丰公司已向林云峰支付的每月工资金额亦不相符。2016年1月至12月的工资表下方备注有“安全奖按季度发放”，这与广丰公司在庭审中关于林云峰仅有按月发放的工资并无其他劳动报酬的主张相矛盾。综上，广丰公司提供的前述证据均不能采信，其主张不应予以采信。广丰公司作为用人单位并不能举证证明林云峰的工资标准，而林云峰则提交了广丰公司出具的《工作收入证明》，因此，采纳林云峰的主张，认定其月工资标准为9000元。
三、加班工资
林云峰主张，其没有证据证明加班的事实，请求法院依法认定。
广丰公司主张，林云峰并未于2015年法定节假日加班4天，也未于2016年法定节假日加班11天，广丰公司无需支付2015年和2016年法定节假日的加班工资。
一审法院的认定及理由：《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。林云峰未提交任何证据证明其存在加班的事实，也无证据证明广丰公司掌握加班事实存在的证据。因此，林云峰主张的加班工资，缺乏事实和法律依据，不应予以支持。
一审法院认为，广丰公司与林云峰建立劳动关系，林云峰向广丰公司提供劳动，广丰公司应当足额支付林云峰劳动报酬。林云峰的月工资标准为9000元。广丰公司应当按前述标准补足林云峰2015年12月至2016年11月期间的工资以及支付2016年12月和2017年1月的工资。林云峰于2017年1月1日至1月10日期间请假，到1月12日再次请假未获批准，该期间仅有1月1日作为法定节假日计薪。之后的时间，广丰公司关于林云峰旷工的主张不能成立，至双方劳动关系解除的期间，其中1月13日和1月16日为计薪日。因此，广丰公司于2017年1月应当支付林云峰3天的工资。由此计算，扣除双方确认应扣除的2016年11月至2017年2月期间社会保险费个人承担部分每月185元，广丰公司应当支付林云峰2015年12月至2017年1月期间的工资差额69786.38元（9000元×13个月+9000元÷21.75天×3天-2015年12月至2016年11月已发的工资47715元-185元×4个月）。广丰公司违法解除了双方的劳动关系，其应当向林云峰支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。双方于2015年8月1日建立劳动关系，于2017年1月17日解除劳动关系，广丰公司应当向林云峰支付相当于3个月工资标准的赔偿金27000元。林云峰主张的加班工资，缺乏事实和法律依据，不应予以支持。依照《《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、厦门广丰工贸发展有限公司应于判决生效之日起十日内，支付林云峰2015年12月至2017年1月期间的工资差额69786.38元；二、厦门广丰工贸发展有限公司应于本判决生效之日起十日内，支付林云峰违法解除劳动关系的赔偿金27000元；三、厦门广丰工贸发展有限公司无需支付林云峰2015年法定节假日加班工资827.58元和2016年法定节假日加班工资2275.86元；四、驳回厦门广丰工贸发展有限公司的其他诉讼请求。
广丰公司上诉请求：撤销一审判决第一项、第二项，并依法改判支持广丰公司一审的全部诉讼请求。
经审理查明，双方当事人对一审法院认定的事实，以及争议焦点三加班工资的分析认定均无异议，本院予以确认。
二审期间，双方对一审认定的劳动关系解除，以及林云峰的月工资标准有异议，本院予以分析认定如下：
一、关于劳动关系解除的问题。
广丰公司认为，双方劳动合同属于到期自动终止，广丰公司并未违法解除劳动合同。广丰公司虽然因为林云峰长期未到岗工作作出辞退通告，但该通告并未送达林云峰本人，在通告贴出后至双方劳动合同期限届满前，林云峰都未到岗工作，因此双方的劳动合同是因期间届满而终止。广丰公司未违法解除劳动合同，无须支付赔偿金。
林云峰认同一审的判决。
本院查明，林云峰陈述，其请假原因是老家有事。广丰公司确认其张贴辞退通告前并未征求工会意见。
本院认为，广丰公司对其在劳动合同期限内刊登辞退林云峰通告的事实并无异议。该通告载明的辞退林云峰的意思表示明确，一审采纳林云峰的主张，认定该通告具有解除劳动合同的效力并无不当。林云峰主张其有向广丰公司请假，但广丰公司并未举证证明林云峰是否存在请假事实，以及广丰公司对林云峰请假的审批情况，且广丰公司也确认其张贴辞退公告前并未征求工会意见，故一审认定广丰公司构成违法解除劳动合同并无不当，应予维持。
二、关于林云峰的月工资标准问题。
广丰公司认为，广丰公司已经向林云峰足额发放工资，不存在需要支付工资差额的情形。首先，林云峰为计件工资，每月收入浮动大，实际收入每月不等，有工资条和银行流水为证。林云峰提交的收入证明是林云峰出于购房目的要求广丰公司开具的，广丰公司对此不予认可。其次，虽然广丰公司提供的工资条、工资表与实际发放的工资金额不符，但这只是公司财务上的小瑕疵，且广丰公司已经作了合理说明。
林云峰认为，广丰公司在招聘时承诺月均工资有1万元，但实际发放没有达到该金额，广丰公司答应在年终的时候予以补足，为了让员工安心才出具了该张收入证明。
本院认为，林云峰为证明其工资标准，提供了广丰公司出具的收入证明作为证据。虽然双方对出具该收入证明的背景有不同意见，但均无其他有效证据予以佐证。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的解释，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任，据此，广丰公司主张林云峰的实际收入少于收入证明，应承担举证责任。因广丰公司提供的证据相互矛盾，一审法院对其主张不予采纳并未违反法律规定。
此外，一审的其他判决，双方未提出异议，本院予以确认并维持。
综上所述，广丰公司的上诉理由证据不足，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由厦门广丰工贸发展有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张南日
审 判 员 陈丽端
审 判 员 王思思
二〇一八年五月二十三日
法官助理 陈文玲
代书记员 刘佳颖
附：本案适用法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。