北京市东城区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）京0101民初22315号
原告:雀巢（中国）有限公司北京分公司，营业场所：北京市东城区东中街9号北二层。
负责人：赵斌，区域销售经理。
委托诉讼代理人：李志忠，女，汉族，1968年8月26日出生，雀巢（中国）有限公司北京分公司人力资源经理。
委托诉讼代理人：张旭，男，1972年2月4日出生，雀巢（中国）有限公司法律顾问。
被告：商冬，男，汉族，1973年12月21日出生，住北京市朝阳区。
原告雀巢（中国）有限公司北京分公司（以下简称雀巢公司北京分公司）与被告商冬劳动争议一案，本院于2016年12月立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告雀巢公司北京分公司委托诉讼代理人李志忠、张旭，被告商冬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告雀巢公司北京分公司向本院提出诉讼请求：1、不予支付被告2015年绩效工资7800元；2、不予支付违法解除劳动合同赔偿金205266.56元。事实与理由：商冬于2015年6月4日至7月4日期间共7次使用另一员工宗泽手机登录系统进行店铺定位操作，仲裁庭审理过程中商冬亦认可该事实。上述操作严重违反销售人日常工作规则，因为涉嫌导致代人巡店、伪造巡店数据，导致虚假业绩。商冬未能使用本人手机登陆系统提交本人巡店信息，即属于手机数据造假的情况。2015年7月20日原告依据员工手册向商冬发出最后警告信。商冬收到后拒绝承认其行为违规且未提出申诉和投诉，而是自8月开始持续长时间休病假。2016年5月10日由于商冬未能依据公司请假规定在限定时间内提交病假证明原件及请假申请单原件，故原告依据员工手册向商冬发出警告信，该警告自动升级为解除劳动合同，故原告依法解除双方之间的劳动合同。根据劳动合同及员工手册的规定，最后警告信自签发之日起12个月内有效，有效期内员工不能获得13薪。
被告商冬辩称，同意仲裁裁决，不同意原告诉讼请求。我用自己的用户名密码登陆自己的系统没有问题，手机是个人财产，登录名和密码才是真正有可能造假的，但公司根本就没有发给我手机，我原先使用的手机是3G，信号不好，之后换成4G手机后就再也没有发生同样的事情。手机定位证明标注7次定位有问题，其中有6次处于周末加班和日常加班的情况，只有1次正常上班。我没有伪造巡店数据，包括我的定位和照片都是真实的，我是使用同事宗泽的手机登陆过自己的系统，但应以数据为准与手机无关。最后警告信收到后我应该有一个申诉期，但解雇通知显示发给我一份警告信，但直接就说升级为立即解除，原告中间没有给我申诉期。
本院经审理认定事实如下：双方认可2001年2月19日商冬入职雀巢公司北京办事处，2007年8月9日雀巢公司北京分公司成立，2008年1月1日商冬与雀巢公司北京分公司签订无固定期限劳动合同。商冬入职时的岗位为理货员，2002年2月岗位调整为销售代表，2007年2月调整为销售主管，2010年11月调整为助理渠道经理。商冬离职前的工资为底薪7800元+奖金，奖金包括月奖、季奖和年终奖，雀巢公司北京分公司每月25日以银行转账形式发放当月工资及上月奖金。双方未对奖金的发放做出明确约定，雀巢公司北京分公司主张公司根据经营情况自主决定发放月奖、季奖和年终奖。
双方签订的劳动合同第四条第2项约定，根据公司业绩以及雇员本人的贡献，一笔最高相当于上述数额的款项将作为第13个月业绩表现奖金，在每年的春节前支付给雇员。其支付亦取决于雇员在上一日历年度的全年持续服务，且在支付时雇员与公司继续存在劳动关系（雇员没有向公司提出辞职），并且雇员在上一日历年度内没有受到任何书面警告以上的纪律行动处分。
商冬签字确认的《员工手册》内容，第7.4病假规定，在请病假时，员工应及时填写“请假申请单”，附上医院病假证明及医疗诊断证明书，并获得直接主管的批准，然后送交人力资源部审核保存；病假休息，员工应尽早通知公司。员工尽量提前申请病假，如无法提前申请，需通过电话或其它方式于病假当天通知主管。同时员工必须于病假结束后的2个工作日内将病假申请或住院申请报送主管审批，并将开具的有效医疗诊断书、处方、检查报告复印件、收费单据、挂号费单据等，报送人力资源部审核并存档；第10.2.4条规定，纪律行为分为，口头警告、书面警告、最后警告、解除劳动合同；第10.2.5条，违纪行为将导致的薪酬损失，最后警告和书面警告，此记录的有效期为12个月（自警告签发之日起计算），在记录有效期内，员工在年度薪资评定时将不能得到加薪和升职，不能获得第13个月业绩表现奖金等；10.2.6规定，当累计收到2次口头警告，第2次口头警告将自动升级为书面警告，当累计收到2次书面警告，第2次书面警告将自动升级为最后警告，当收到1次最后警告后，如犯任何1次书面警告或最后警告，第2次书面警告或最后警告将自动升级为解除劳动合同；10.3.C19条规定：违反或不遵守操作流程的，第一次给予书面警告处分，第二次给予最后警告处分，第三次解除劳动合同；10.3.C26条规定：采取违反公司行为规范、公司其它的政策或者规定的手段、或超越授权以完成工作任务或履行职责的，第一次给予最后警告处分，第二次解除劳动合同。
雀巢公司北京分公司提交的没有用户签名的手机管理-
手机用户协议，记载，此手机由雀巢授权的人员用于雀巢的“销售拜访、协同拜访”等任务。2014年9月电子邮件，记载，和大家沟通几个专用手机的注意事项及纪律事项，不允许做，被发现会被要求改正，甚至遭受处罚的行为，用别人的账号、代别人定位、填报告。商冬不认可上述证据的真实性。
2015年6月4日、8日、20日、23日、27日、29日、7月4日，商冬用同事宗泽的手机登陆商冬在雀巢公司北京分公司系统进行门店数据采集及数据上报。雀巢公司北京分公司没有给商冬配备专用手机。
2015年7月20日，雀巢公司北京分公司向商冬送达《最后警告信》，但商冬拒绝签收。《最后警告信》载明：近期你被发现犯了如下错误：2015年6月至7月之间，在没有任何正当理由的情况下，手机系统数据多次造假。针对以上行为，依据《员工手册》10.3.C26条，构成“履行职责”方面的违纪行为，即“采取违反公司行为规范、公司其它的政策或规定的手段、或超越授权以完成工作任务或履行职责”，公司决定对你发出最后警告信。商冬不认可《最后警告信》的内容，不认可存在手机数据造假的情形。
2016年5月10日雀巢公司北京分公司向商冬邮寄送达《解雇通知》的内容，公司于2016年4月28日通过EMS向你发出通知函，要求你最晚于2016年5月6日将2016年2月29日至4月14日期间的“请假申请单”交到公司人力资源部，但是至今公司没有收到任何申请单。同时公司没有收到你自2016年4月25日至今的病假证明原件和“请假申请单”原件。依据《员工手册》10.3.C19，你的行为已构成“履行职责”方面的行为过失，即“违反或不遵守操作流程”，公司决定给你发出警告信。经核实，你已于2015年7月31日收到过一封最后警告信，根据《员工手册》10.2.6，即“当收到1次最后警告后，如犯任何1次书面警告或最后警告，第2次书面警告或最后警告将自动升级为解除劳动合同”，公司决定立即解除与你签订的劳动合同，没有任何经济补偿。
另查，商冬离职前12个月的月平均工资为6414.58元。
商冬主张雀巢公司北京分公司未支付2015年绩效工资，该绩效工资包括13薪、月奖、季奖、年终奖。雀巢公司北京分公司主张公司规定员工最后警告处分将不能获得13薪，因此公司不同意支付商冬2015年绩效工资。
商冬于2016年7月6日向北京市东城区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁申请：1.支付违法解除无固定期限劳动合同赔偿金41.6万元；2.支付2015年年度绩效工资1.3万元；3.支付2008年1月1日至2016年5月10日期间未休年休假工资4.3632万元；4.支付2001年3月至2015年7月期间延时加班工资、休息日加班工资、法定节假日加班工资，共计67.4803万元。2016年11月北京市东城区劳动人事争议仲裁委员会裁决，一、雀巢公司北京分公司一次性支付商冬二〇一五年绩效工资七千八百元；二、雀巢公司北京分公司一次性支付商冬违法解除劳动合同的赔偿金二十万五千二百六十六元五角六分；三、驳回商冬的其他仲裁请求。雀巢公司北京分公司不服裁决，向本院提起诉讼。
本院认为，雀巢公司北京分公司与商冬解除劳动合同应承担举证责任。2015年6月4日、8日、20日、23日、27日、29日、7月4日，商冬用同事宗泽的手机登陆商冬在雀巢公司北京分公司系统进行门店数据采集及数据上报。但该事实并不能证明雀巢公司北京分公司主张的商冬“手机系统数据多次造假”；雀巢公司北京分公司不能证明已将专用手机的注意事项及纪律事项的电子邮件送达给商冬，且该邮件是对专用手机用户的规定，而雀巢公司北京分公司并未给商冬配备专用手机；雀巢公司北京分公司也不能证明曾要求商冬不得利用同一部手机进行数据采集及数据上报。因此，雀巢公司北京分公司2015年7月做出的《最后警告信》无事实依据。由于第1次《最后警告信》的事实不成立，雀巢公司北京分公司向商冬发出的第2次警告自动升级为解除劳动合同缺乏事实依据，雀巢公司北京分公司主张不支付违法解除劳动合同的赔偿金，本院不予支持。
雀巢公司北京分公司主张公司规定，员工最后警告处分将不能获得13薪，但雀巢公司北京分公司做出的《最后警告信》缺乏事实依据，因此，雀巢公司北京分公司应向商冬发放2015年绩效工资中的13薪工资。故此雀巢公司北京分公司不同意支付商冬2015年绩效工资即第13薪7800元，本院不予支持。
综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、自本判决生效之日起七日内，雀巢（中国）有限公司北京分公司向商冬支付违法解除劳动合同赔偿金205266.56元；
二、自本判决生效之日起七日内，雀巢（中国）有限公司北京分公司支付商冬2015年绩效工资7800元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5元，由雀巢（中国）有限公司北京分公司负担，已交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审判员 杨世和
二〇一七年二月七日
书记员 程新桐