江西省南昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）洪民一终字第508号
上诉人（原审被告）：武汉通程装饰工程有限公司，住所地：湖北省武汉市江岸区。
法定代表人：黄爱生，该公司经理。
委托代理人：王力，该公司员工。
委托代理人：袁开明，江西华兴律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：蔡乐，男，1989年4月10日生，汉族，住江西省新建县。
委托代理人：杨育勇，南昌市金光法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：王小鹏，男，1982年7月24日生，汉族，住江西省南昌县。
委托代理人：肖玉佳，江西瀚友律师事务所律师。
委托代理人：杨华，江西瀚友律师事务所律师。
上诉人武汉通程装饰工程有限公司（以下简称通程公司）因与被上诉人蔡乐、被上诉人王小鹏提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江西省南昌高新技术产业开发区人民法院（2014）高新民初字第102号民事判决，向本院提起上诉。本院受理本案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2013年4月15日，王小鹏与通程公司职员王力签订承包合同，约定：南昌市红谷滩新区中央广场B区3、4#商业公寓楼（106-109室、206-212室）改造工程由王小鹏承包；工程内容为砼柱、砼梁加固、无损切割。合同还约定双方其他权利义务。王小鹏承包南昌市红谷滩新区中央广场B区3#、4#商业公寓楼部分改造工程后雇佣蔡乐在该工地进行电焊施工作业。2013年5月23日，蔡乐在红谷滩新区中央广场B区4#商业公寓楼钢结构电焊作业时从高处摔伤。经南昌急救中心急救后送入九四医院住院治疗17天，用去医药费等38752.8元。2013年10月29日，蔡乐经江西正一司法鉴定中心鉴定为：1、腰椎损伤构成脊髓损伤七级伤残；2、后续治疗费（内固定取出费用）评定10000元；3、自损伤之日起休息期限评定为24个周，营养费评定12周，护理期限为16周。蔡乐支付鉴定费3100元。2013年8月3日，王小鹏支付蔡乐医药费等41575元。又查明，蔡乐为农业家庭户口，发生本事故前在南昌市红谷滩新区卫东花园三期17区一单元301室居住一年以上。蔡乐父亲蔡恒谙，1952年5月20日出生；母亲陈小兰，1963年2月28日出生，系残疾人，均为农业家庭户口。再查明，王小鹏没有承包工程资质。2013年6月13日，通程公司出具说明，载明：2013年王小鹏与武汉通程公司签订承包合同；王小鹏承包绿地中央广场4号楼商铺钢结构施工工程，如有安全事故，由王小鹏承担全部责任。通程公司愿意在法律规定范围内对本案事故承担责任。本案审理中，王小鹏对蔡乐自行委托江西正一司法鉴定中心作出的鉴定结论提出异议，向法院申请重新鉴定，法院委托江西中晟司法鉴定中心进行鉴定，鉴定意见：1、蔡乐损伤评定为伤残七级；2、后续治疗（含拆除胸椎内固定装置）费用限定在玖仟元整；3、蔡乐自受伤之日起误工期限评定为150天，护理期限评定为12周，营养期限评定为8周。王小鹏支付鉴定费3000元。
原审法院认为：王小鹏承包建设工程后雇佣蔡乐从事电焊作业，王小鹏与蔡乐之间形成雇佣关系。法律规定雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。蔡乐在从事雇佣活动中遭受人身损害，王小鹏应承担赔偿责任。根据双方当事人诉辩意见，归纳以下争议焦点进行评述：关于通程公司应否承担连带赔偿责任问题。通程公司于2013年6月13日出具给蔡乐的说明载明王小鹏与武汉通程公司于2013年签订承包合同，应视为通程公司对王小鹏与通程公司职员王力签订的承包合同的追认，法院确认通程公司为案涉承包合同发包人。庭审中，蔡乐与通程公司、王小鹏均认可王小鹏没有承包工程资质，故法院认定王小鹏无承包工程资质。法律规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。因此蔡乐要求通程公司对其所受伤害承担连带赔偿责任，合法有据，理由正当，依法予以支持。关于蔡乐是否存在重大过错问题。王小鹏、通程公司辩称，蔡乐系违章作业导致摔落受伤，存在重大过错，但王小鹏、通程公司提供的证据不足以证明蔡乐存在重大过错，故王小鹏、通程公司要求蔡乐承担相应责任，减轻雇主赔偿责任，于法无据，法院不予采纳。关于蔡乐损失的计算标准和赔偿数额的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，法院应予准许。王小鹏对蔡乐自行委托江西正一司法鉴定中心作出的鉴定意见书提出异议并向法院申请重新鉴定。法律规定，法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。蔡乐与通程公司、王小鹏对中晟司法鉴定中心的鉴定意见均无异议，故法院采信中晟司法鉴定中心司法鉴定意见。蔡乐是农业家庭户口，其主张经常居住在城区一年以上，应按城镇标准计算赔偿。蔡乐提供南昌市红谷滩新区卫东花园社区居民委员会证明、租房合同等证据证明在该社区居住一年以上，故蔡乐应按城镇家庭户口标准计算赔偿。根据蔡乐的伤情及治疗情况，并参照上一年度江西省有关统计数据，对蔡乐的赔偿费用认定如下：1、残疾赔偿金195504元=21873元×20年×40%＋5130×20×40%÷2；2、医疗费40376元；3、住院伙食补助费850元=17天×50元；4、交通费酌定160元；5、后续治疗费9000元；6、营养费1120元=8周×7天×20元／天；7、误工费16294.93元=150天×（39651÷365）；8、护理费7224元=12周×7天×86元；9、精神损害抚慰金酌定12000元；10、鉴定费3100元（江西正一司法鉴定中心）。上述款项共计285628.93元。扣除王小鹏已支付41575元，王小鹏还应支付蔡乐244053.93元；由通程公司承担连带赔偿责任。综上，蔡乐主张由王小鹏承担赔偿责任，通程公司承担连带赔偿责任，合法有据，理由正当，法院予以支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一、二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、王小鹏于判决生效后五日内赔偿蔡乐残疾赔偿金、医疗费、住院伙食补助费、交通费、后续治疗费、营养费、误工费、护理费、精神损害抚慰金等共计244053.93元。二、武汉通程装饰工程有限公司对蔡乐的各项损失费用承担连带赔偿责任。三、驳回蔡乐其他诉讼请求。案件受理费4924元，由王小鹏负担。
上诉人通程公司不服原审判决上诉称：本案事故发生地系南昌市红谷滩新区，王小鹏、通程公司住所地均不在南昌市高新区，故南昌高新技术产业开发区人民法院对本案无管辖权。蔡乐在施工过程中不走脚手架，擅自行走不能承重成年人的新风管道，有重大过失，应承担相应责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任，而本案不属安全生产事故，应适用按份责任。综上，请求撤销原审判决，改判蔡乐承担本案损失30%-40%赔偿责任，王小鹏承担60%-70%赔偿责任；上诉费由两被上诉人负担。
被上诉人蔡乐答辩称：通程公司上诉所述事实与客观不符，蔡乐不存在重大过失，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人王小鹏答辩称：蔡乐为方便弃脚手架不用而用明显不能承受成年人体重的管道，其作为成年人，应预见可能产生的不利后果而为之，应承担一定过错责任。通程公司将工程发包给不具有资质的王小鹏，应与王小鹏承担连带责任，原审判决并无不当。综上，请求依法判决。
本院审理查明：蔡乐跟师傅学艺后从事电焊工作，没有电焊工资质，与其他类似学艺人员互相介绍业务。2013年5月23日，蔡乐在本案工地要焊接一缝隙，但在脚手架上看不到该缝隙，蔡乐即踩到新风管道，可该新风管道经不起踩而断裂，以致蔡乐摔伤。后在江西中寰医院医疗，产生医疗费1323.20元，鉴定中在南昌大学第一附属医院支付医疗费300元。
又查明：原审中，通程公司未向法院提出管辖权异议。
本院查明的其他事实与原审法院查明的事实一致。
本案上诉争议焦点为：1、如何认定蔡乐本案损失？2、各方当事人应如何对蔡乐损失承担赔偿责任？
本院认为：原审中通程公司未提出管辖异议，并应诉答辩，应视为原审法院对本案有管辖权。关于如何认定蔡乐本案损失的问题。对于残疾赔偿金，蔡乐提供南昌市红谷滩新区沙井街道办事处卫东花园社区居委会、南昌市公安局红谷滩分局红谷滩派出所出具的证明，该证明载明蔡乐自2011年9月至事故发生时租住在卫东花园三期D区1栋1单元301室，其他当事人对该证明的真实性均无异议，对该证明应予认定；结合蔡乐跟师傅学艺后从事电焊工作，与其他类似学艺人员互相介绍业务的情况，原审判决按城镇居民人均可支配收入认定蔡乐残疾赔偿金195504元（含被抚养人生活费20520元），并无不当，应予维持。对于误工费，蔡乐未举证证明其收入情况，可参照相同或相近行业建筑业上一年度职工平均工资计算，本院认定为14517.12元，原审按在岗职工平均工资标准计算有误，应予以纠正。原审判决根据医疗费票据认定医疗费40376元，及认定住院伙食补助费850元、交通费160元、后续治疗费9000元、营养费1120元、护理费7224元、精神损害抚慰金12000元，并无不当，应予维持。鉴定费不属民事侵权赔偿费用，应与案件受理费一并处理，另因江西中晟司法鉴定中心出具的司法鉴定意见较江西正一司法鉴定中心司法鉴定意见，未改变蔡乐伤残等级情况，改变了后续治疗费等情况，本院酌定在江西中晟司法鉴定中心产生鉴定费中1500元、江西正一司法鉴定中心产生鉴定费1550元为本案鉴定费，其余部分由申请鉴定人自行负担。综上，蔡乐本案损失为280751.12元。关于各方当事人应如何对蔡乐损失承担赔偿责任的问题。王小鹏从通程公司承包南昌市红谷滩新区中央广场B区3、4#商业公寓楼（106-109室、206-212室）改造工程，王小鹏雇请蔡乐，现蔡乐遭受人身损害，王小鹏应承担赔偿责任；通程公司将上述改造工程承包给没有相应资质的王小鹏，有选任不当过失，应承担相应赔偿责任，并应对王小鹏赔偿义务承担连带责任。蔡乐没有电焊工资质，在本案事故中弃脚手架不用，擅自踩新风管道作业，并因新风管道断裂致伤，其对损害发生亦有过错。综上，对蔡乐损失280751.12元，本院酌定由蔡乐自行承担15%的赔偿责任即42112.67元，由王小鹏与通程公司连带承担85%的赔偿责任即238638.45元，其中王小鹏应承担该238638.45元的70%赔偿责任即167046.92元，通程公司承担该238638.45元的30%赔偿责任即71591.53元。鉴于王小鹏已向蔡乐垫付41575元，王小鹏、通程公司尚应连带赔偿蔡乐197063.45元。双方当事人其他意见，于法无据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条第二款、第一百七十条第一款第（二）项、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第180条、《中华人民共和国侵权责任法》第十四条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第二十条之规定，判决如下：
撤销南昌高新技术产业开发区人民法院（2014）高新民初字第102号民事判决；
王小鹏、武汉通程装饰工程有限公司应于本判决生效后十日内连带赔偿蔡乐197063.45元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5284元、鉴定费3050元，合计8334元，由蔡乐负担1744元，王小鹏、武汉通程装饰工程有限公司连带负担6590元；二审案件受理费4961元，由王小鹏、武汉通程装饰工程有限公司连带负担4006元，蔡乐负担955元。
本判决为终审判决。
审 判 长 熊绪华
审 判 员 姚永忠
代理审判员 张宗华
二〇一四年十二月十日
书 记 员 周中瑞