江西省兴国县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）兴民一初字第264号
原告林悦明，男，1966年11月18日生，汉族，江西省兴国县人。
委托代理人李明云，江西国兴律师事务所律师。
被告陈益平，男，1982年11月13日生，汉族，江西省永新县人。
委托代理人贺新华，永新县禾川法律服务所法律工作者。
被告永新县宜和物流有限公司，地址：吉安市永新县禾川镇湘赣街269号。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司吉安中心支公司，地址：吉安市井冈山大道56号。
法定代表人徐小亮，系公司总经理。
委托代理人肖顺辉，男，系该公司法律顾问，特别授权。
委托代理人周小丽，女，系该公司法律顾问。
第三人谢金明，男，1976年2月24日生，江西省赣州市人。
委托代理人王绍锋，江西国兴律师事务所律师，特别授权。
原告林悦明诉被告陈益平、永新县宜和物流有限公司、中国太平洋财产保险股份有限公司吉安中心支公司（系被告陈益平申请追加）、第三人谢金明（系主动申请参加诉讼）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年3月5日立案受理后，首先由审判员钟先银适用简易程序，于2014年5月9日公开开庭进行审理，然后因案情复杂，依法组成合议庭，于2014年10月9日再次公开开庭进行审理。原告林悦明及其委托代理人李明云，被告陈益平及其委托代理人贺新华，被告中国太平洋财产保险股份有限公司吉安中心支公司的委托代理人肖顺辉、周小丽，第三人谢金明的委托代理人王绍锋到庭参加诉讼。被告永新县宜和物流有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告林悦明诉称：2013年10月26日10时15分许，当原告在兴国县经济开发区国兴汽车城旁料场内站在被告驾驶的赣D713**货车上卸载水泥时，因被告突然驾驶货车，致使原告从赣D713**货车上掉下，造成原告受伤的道路交通事故。交警部门认定被告承担此事故的全部责任。原告受伤后在兴国县中医院治疗，共花去医疗费35449.97元。2014年1月7日，原告被兴国兴业司法鉴定中心评定为九级伤残，后续治疗费被评定为4500元，误工损失日被评定为340天。原告就本次交通事故所受损失与被告协商未果，特诉请法院：1、依法判处被告陈益平、永新县宜和物流有限公司共同赔偿原告各项损失计人民币180927.97元；2、两被告对原告的赔付款承担连带赔偿责任；3、受理费由被告承担。
审理过程中，原告要求其残疾赔偿金按今年新颁布的城镇标准计算。
原告林悦明对其诉讼请求和主张的事实向法庭提供的证据有：1、身份证1份，证明原告的诉讼主体资格；2、道路交通事故认定书1份，证明事故经过、当事人的基本情况及陈益平承担此事故的全部责任；3、兴国县中医院疾病诊断书、医疗费发票、出院记录、费用清单，证明原告受伤后在中医院治疗的情况及已发生医疗费用为35576.07元；4、兴国县兴业司法鉴定中心的司法鉴定意见书和鉴定费发票，证明原告九级伤残，后续医疗费4500元，误工损失日340天，花费鉴定费用1900元；5、房屋租赁合同、村委会证明、房屋的照片和身份证，证明原告自2012年3月1时起一直租住在潋江镇；6、收据13张，证明原告缴纳房租、水费、电费情况，证明原告租住徐常智房屋；7、兴国县中医院的检查报告单及门诊收据，证明原告在兴国县中医院门诊检查及所花费用。
被告陈益平在庭审时口头辩称：事故发生时我是帮销售水泥的谢金明老板把水泥装载到建筑工地，运费是每吨70元。原告在诉状中陈述的事故发生的过程属实。
被告陈益平的委托代理人在庭审时口头辩称：1、对发生交通事故的事实没有异议；2、车辆投保了交强险和第三者责任商业险，销售水泥的谢金明老板已经支付了原告医疗费近20000元，保险公司赔付后应把钱返还给陈益平；3、超出保险责任范围的陈益平也会依法承担。
被告陈向益平法庭提供的相关证据是：交强险保单、第三者责任商业险保单、陈益平驾驶证、车辆行驶证各一份，证明行驶证上的名字是永新县宜和物流有限公司，事故车辆投保过交强险及第三者责任商业险，原告损失应由保险公司赔偿。
被告永新县宜和物流有限公司没有提出答辩也未向法庭提供任何相关证据。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司吉安中心支公司的委托代理人在庭审时口头辩称：1、事故发生的过程由法庭依据证据进行核实；2、本案并非因本机动车的道路行驶而引发的交通事故，而是一起因作业而引起的安全事故。原告在事故发生时位于车辆之上，属车上人员，最高人民法院民一庭公开的关于车上人员身份认定意见中明确如事故发生时本车人员脱离于车辆，不能视为“第三者”，不宜对“第三者”作扩大解释。认定第三者应当以事故发生时起始瞬间处于车辆之外为标准，事故发生是个连续过程，不能以事故生发变化的位置来认定是否属于第三者，在交强险和商业第三者保险条款第36条中对第三者的认定有明确约定，且原告也非赣D713**车上的乘客。请求驳回原告的诉请；3、原告的损失应依法核定，如法庭认定本公司需承担赔偿责任，则请参考以下因素：1、本公司不承担非医保的医疗费用；2、己申请伤残等级重新鉴定，如认定本公司需承担赔偿责任，本公司则申请鉴定；3、误工费、护理费明显过高；4、案件受理费、鉴定费保险公司不承担。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司吉安中心支公司未向法庭提供任何相关证据。
第三人谢金明的委托代理人在庭审时辩称：谢金明垫付的相关费用应予返还。
第三人谢金明向法庭提供的相关证据是：1、兴国县中医院预交住院医药费收据三张、门诊收据一张，证明谢金明垫付的医疗费用数额；2、收条两张，证明原告领取谢金明现金数额。
经本院审理查明的事实及认定依据：
一、2013年10月26日上午，被告陈益平驾驶赣D713**中型自卸货车为第三人谢金明运输水泥至兴国县经济开发区国兴汽车城旁料场，约定的运费为70元／吨，原告林悦明是第三人打电话叫去卸水泥的，约定的卸车费为9元／吨。10时15分许，当原告站在被告陈益平驾驶的停靠在临时搅拌料场的赣D713**中型自卸货车卸水泥时，被告陈益平突然驾驶赣D713**中型自卸货车，致使原告从赣D713**中型自卸货车车上掉下，造成原告受伤的道路交通事故。事故发生后，被告陈益平既未报警也未保护现场，擅自离开现场，在交警部门调查、认定时，一直拒不到案。兴国县公安局交通警察大队认为“驾驶员陈益平在车厢上有人卸货的情况下驾驶车辆，未按操作规范安全驾驶，是造成此事故的全部过错，且事故发生后未保护现场，及时报案，其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款、第七十条之规定”，从而认定被告陈益平承担此次事故的全部责任，原告不承担此次事故责任。原告受伤后，被送入兴国县中医院住院治疗，经医生诊断，其伤情为：1、左根骨粉碎性骨折；2、高血压病；3、Ⅱ型糖尿病，至2013年12月26日出院，共住院60天，花费医疗费35125.07元（其中第三人谢金明支付7500元，其中含现金4000元）。此外，原告花费门诊药费324.90元。第三人谢金明支付原告放射费90元。2014年1月7日，经兴国兴业司法鉴定中心鉴定，原告的伤残级别为九级，续医费为4500元，误工损失日为340天。为此，原告花费鉴定费1900元。被告中国太平洋财产保险股份有限公司吉安中心支公司对原告的伤残等级及误工损失日不服，于2014年5月4日申请重新鉴定。经本院委托，江西求实司法鉴定中心于2014年7月21日作出“（一）被鉴定人林悦明左根骨粉碎性骨折伤残等级评定为十级。（二）被鉴定人林悦明自损伤之日起误工损失日评定为180日”。重新鉴定的鉴定费1847元，已由被告中国太平洋财产保险股份有限公司吉安中心支公司支付。原告表示有异议但不再申请重新鉴定。
又查明，赣D713**中型自卸货车的登记车主为被告永新县宜和物流有限公司，实际车主为被告陈益平，陈益平与永新县宜和物流有限公司为挂靠关系。该车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司吉安中心支公司投保过交强险及不计免赔率的第三者责任商业险，第三者责任商业险的赔偿限额为200000元，事故发生在保险期限内。事发后，被告陈益平、永新县宜和物流有限公司、中国太平洋财产保险股份有限公司吉安中心支公司未赔偿原告任何费用。
原告系农业家庭户口，但从2012年3月1日起一直租住潋江镇筲箕村王屋组徐常智的房屋，从事搬运工作，其子林殷洲生于2001年4月4日，在乡下读书。
以上事实，有江西求实司法鉴定中心的鉴定意见书，原、被告与第三人提供的上述相关证据及其在庭审中的陈述可以证实，足以认定。
2、原告主张其损失为：1、医疗费39949.97元；2、住院伙食补助费1220元（61天×20元／天）；3、营养费1220元（61天×20元／天）；4、误工费40800元（340天×120元／天）；5、护理费7320元（61天×120元／天）；6、残疾赔偿金87492元（21873元／年×20年×20%）；7、被抚养人生活费3078元（5130元／年×6年×20%÷2人）；8、精神损害抚慰金5000元；9、交通费1000元；10、鉴定费1900元，合计180927.97元。
经本院审查，原告主张的医疗费、鉴定费、被抚养人生活费有事实与法律依据，本院予以确认，但其主张的住院天数有误，依照惯例出院日不能计算，住院天数应为60天。根据本案的实际情况，住院伙食补助费、营养费分别酌定为20元／天，误工费、护理费分别酌定为100元／天，交通费酌定为600元，精神抚慰金酌定为4000元。江西求实司法鉴定中心的鉴定，是本院依法委托的，本院予以采信。被告对续医费未申请重新鉴定，本院采信原鉴定意见。综上所述，本院对本次事故的损失确认如下：1、医疗费40039.97元（含续医费4500元及第三人谢金明支付的90元放射费，其中谢金明共支付7590元）；2、住院伙食补助费1200元（60天×20元／天）；3、营养费1200元（60天×20元／天）；4、误工费18000元（180天×100元／天）；5、护理费6000元（60天×100元／天）；6、残疾赔偿金43746元（21873元／年×20年×10%）；7、被抚养人生活费3078元（5130元／年×6年×20%÷2人）；8、精神损害抚慰金4000元；9、交通费600元；10、鉴定费1900元，合计119763.97元，且依照规定被扶养人生活费不再单列，一并计入伤残赔偿金中。
本院认为，一、关于原告是否属于交强险“第三者”的问题。原告是在卸水泥的过程中因被告陈益平突然开动车辆而从车厢上摔下脚先着地致伤足跟的。“车上人员”是一个比较宽泛的概念，有多种情形，并非只有乘客和驾驶员两类，且事发时原告可构成“特殊意义”上的“乘客”。原告摔下后没有被本车碾压或碰撞，受伤系车上损害结果的延续，依法不能认定为交强险中的“第三者”。被告太平洋财产保险股份有限公司吉安中心支公司无需对本案承担赔偿责任。被告陈益平的委托代理人提供的《全省基层法院领导干部培训班学习的新的民事审判相关热点问题》是学习笔记，记录不够全面，且与《最高人民法院关于道路交通损害赔偿司法解释的理解与适用》对该司法解释第十七条的解释相悖，本院不予采信；二、关于责任主体的问题。被告陈益平与第三人谢金明之间系运输合同关系，运输过程中的交通事故风险依法应该由陈益平承担。原告与第三人谢金明之间系承揽合同关系。谢金明在本案中无过错，依法不应对原告在承揽作业过程中因陈益平的过错发生的人身损害承担赔偿责任。即使原告与谢金明之间属于雇佣关系，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，原告也有权选择由被告陈益平承担赔偿责任；三、关于本案的赔偿问题。兴国县公安局交通警察大队认定被告陈益平承担此次事故的全部责任，并无不妥，本院予以认定。被告陈益平因交通事故致伤原告，应当依法对原告予以赔偿。永新县宜和物流有限公司作为事故车辆的挂靠单位，依法应当对本案承担连带责任。原告的其他诉讼请求，予以驳回。为减轻双方当事人的讼累，第三人谢金平已垫付的相关费用还是在本案中一并处理为宜。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条之规定，判决如下：
一、被告陈益平赔偿原告林悦明在本次事故中损失的医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等损失合计112173.97元；
二、第三人谢金明垫付的7590元由被告陈益平承担；
三、驳回原告林悦明的其他诉讼请求；
四、被告永新县宜和物流有限公司对本案承担连带责任；
五、被告中国太平洋财产保险股份有限公司吉安中心支公司不承担本案的民事赔偿责任；
六、本案所涉执行内容，限在本判决生效后30内履行完毕。
本案受理费3918元，原告林悦明已预交，由被告陈益平承担2400元，其余部分由原告自负；重新鉴定费1847元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司吉安中心支公司已预交，由原告林悦明承担1600元，由被告陈益平承担247元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。
本判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向本院申请执行。申请执行的期限为二年逾期视为放弃权利。
审 判 长 钟先银
代理审判员 范国军
人民陪审员 黄邦明
二〇一四年十月二十六日
书 记 员 钟芳婷