广东省深圳市南山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0305刑初23号
公诉机关广东省深圳市南山区人民检察院。
被告人卢某强。因本案于2015年10月23日被常州市公安局新北分局刑事拘留，于2015年11月18日被常州市公安局新北分局决定取保候审。因本案于2016年6月8日被抓获，同日被刑事拘留，2016年6月23日被逮捕。
辩护人袁某，北京市某（深圳）律师事务所律师。
被告人赖某。因本案于2016年6月2日被抓获，次日被刑事拘留，2016年6月23日被逮捕。
辩护人唐某权，广东某律师事务所律师。
被告人何某霖。
辩护人何某梅，广东某律师事务所律师。
被告人何某颖。
上述二被告人均因本案于2016年7月11日被抓获，次日被刑事拘留，2016年8月5日被逮捕，现羁押于深圳市南山区看守所。
深圳市南山区人民检察院以深南检刑诉（2016）2086号起诉书指控被告人卢某强、赖某、何某霖、何某颖犯贩卖毒品罪，于2017年1月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。深圳市南山区人民检察院指派检察员唐姝玮、代理检察员李靖宇出庭支持公诉。被告人卢某强及其辩护人袁某，被告人赖某及其辩护人唐某权，被告人何某霖及其辩护人何某梅，被告人何某颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
深圳市南山区人民检察院指控：被告人卢某强与被告人赖某系继父子关系，二人分别于2014年初、2015年5月起，通过QQ、微信等网络平台，向他人出售三唑仑、盐酸曲马多等种类的毒品，牟取利益。具体事实如下：
1、2015年7月起，被告人卢某强与刘某(另案处理)合作，通过QQ贩卖三唑仑，由卢某强负责发货(冒名黄某)、收款、发放提成，由刘某负责联系客户。同年7月底至8月初，卢某强、刘某分两次出售2瓶三唑仑给客户孙某，售价人民币(币种下同)450元/瓶，快递发货至江苏省常州市新北区薛家顺园八村某栋甲单元某室。
2015年10月20日19时许，被告人卢某强通过妻子钟某得知民警在其住处等待，遂自行回家，配合民警工作。后民警对卢某强住处广西壮族自治区南宁市江南区菠萝岭中五街某号3栋1单元某房进行搜查，查获三唑仑片5瓶、地西泮片1瓶、阿普唑仑片3瓶、艾司唑仑片3瓶及手机2部、硬盘2个等作案工具。经鉴定，从上述查获物品中检出地西泮成分4.73克、氯硝西泮成分共9.98克、阿普唑仑成分23.07克、氯氮平成分共13.55克、艾司唑仑成分共18.62克。
2、2016年5月1日，林某通过QQ、微信与被告人赖某取得联系，向赖某求购盐酸曲马多5盒，双方商定交易价格为350元，林某先行支付定金50元，快递发货至深圳市南山区白石洲新塘一坊，由快递代收尾款。后赖某将交易事项告知被告人卢某强，要求卢某强代为发货，卢某强遂将盐酸曲马多5盒快递至上述约定地址。同年5月5日，林某收到上述盐酸曲马多5盒，支付尾款，完成交易。后林某将所收快递包裹上交公安机关。经鉴定，上述曲马多共重3.75克。
2016年6月2日11时许，被告人赖某在其住处广西壮族自治区梧州市万秀区富民二路某单元某房被抓获，其使用的电脑主机1台、手机2部、银行卡3张、快递单据1批等作案工具及参茸强肾片3瓶、氯雷他定胶囊11粒亦被缴获。6月8日9时许，被告人卢某强在其住处南宁市江南区菠萝岭中五街某号某栋1单元302房被抓获，其使用的手机3部、银行卡5张、身份证3张、电脑主机2台、快递单据1批等作案工具及盐酸曲马多注射液3盒、地西泮注射液2盒、盐酸曲马多片1板、阿普唑仑片1瓶、氯硝西洋片1瓶、万艾可16盒、极品海狗18盒亦被缴获。经鉴定，1号检材重30克、2号检材重40克、3号检材重0.61克、4号检材重7.53克、5号检材重2.27克，从1号、3号检材中检出曲马多，从2号检材中检出地西泮，从4号检材中检出阿普唑仑，从5号检材中检出氯硝西泮。经认定，上述“参茸强肾片”产品外包装标签或说明书上均未标示药品批准文号，却标示了“阳痿、早泄”等疾病治疗作用或适应症，属于必须经批准而未经批准生产的药品，应按假药论处；“极品海狗”产品外包装标签或说明书上均未标示药品批准文号，却标示了“阳痿、早泄、性功能障碍”等疾病治疗作用或适应症，属于必须经批准而未经批准生产的药品，应按假药论处。
被告人何某霖自2014年初开始在互联网上贩卖精神类药品阿普唑仑、氯硝西泮等，获利人民币20000余元，其中有约10000元药品卖给被告人卢某强。被告人何某颖自2016年2月份开始在互联网上贩卖精神类毒品氯氮平、地西泮等，获利人民币4000余元。二人共居一室，独立经营，偶尔互相代为发货，部分毒品有共同货源。
2016年7月11日16时30分许，公安机关根据被告人卢某强的供述，在广东省东莞市石碣镇唐洪村银星小区二巷某号2楼某房间将何某霖、何某颖抓获归案。从何某霖处缴获疑似毒品阿普唑仑、三唑仑、地西泮等。经称量及鉴定，地西泮注射液(浅色瓶装液体)重1500ml、7500毫克，地西泮片(白色固体颗粒)重81.2克，从中检测出地西泮；阿普唑仑片(白色固体颗粒，齐鲁制药)重201克，阿普三仑(太原市振兴制药，白色固体颗粒)重20.91克，阿普唑仑片(白色固体颗粒，江苏恩华药业)中18.19克，从中检测出阿普唑仑；氯硝西泮片(白色固体颗粒)重123.66克，酣乐欣三唑仑片(白色固体颗粒)重48.98克，未标识的药品(白色固体颗粒)重2.57克，从中检测出氯硝西泮；三唑仑片(香港彼迪药业，白色固体颗粒)重24.36克、氯氮平片(白色固体颗粒)6.39克，从中检测出氯氮平；克舒必利片(白色固体颗粒)重15.16克，未检测出常见毒品。
综上，公安机关共计从被告人何某霖住处缴获地西泮81.2克、地西泮注射液1500毫升、阿普唑仑240.1克、氯硝西泮175.21克、氯氮平30．75克。
公安机关从被告人何某颖处缴获疑似毒品氯硝西泮、阿普唑仑等，经称量及鉴定，酣乐欣三唑仑片(白色固体颗粒)重24.56克，从中检测出氯硝西泮；未贴标签药(黄色固体颗粒)重88.84克，氯氮平片(黄色固体颗粒，太原市振兴制药)重71.32克，从中检测出氯氮平；阿普唑仑片(白色固体颗粒，江苏恩华药业)重34.08克，阿普唑仑片(白色固体颗粒)重8.45克，从中检测出阿普唑仑；地西泮片(白色固体颗粒)重243.88克，从中检测出地西泮；未标识药片(白色固体颗粒)重27.86克，从中检测出曲马多。
综上，公安机关共计从被告人何某颖住处缴获氯硝西洋24.56克、阿普唑仑42.53克、地西泮243.88克、曲马多27.86克、氯氮平160.16克。
公诉机关认为，被告人卢某强、赖某、何某霖、何某颖无视国家法律，明知是毒品而予以贩卖，应当以贩卖毒品罪追究四被告人刑事责任。被告人何某霖、何某颖是犯罪预备，公诉机关建议对被告人卢某强判处一年左右有期徒刑并处罚金，对被告人赖某判处一年以下有期徒刑并处罚金，对被告人何某霖、何某颖判处六个月左右有期徒刑或者拘役，并处罚金。
被告人卢某强当庭表示认罪，对起诉书指控的事实没有意见。
被告人卢某强的辩护人发表辩护意见称：被告人卢某强处缴获的部分药品是用于其母亲使用，而不是用于贩卖；第一次被常州公安抓获应认定为自首；3.75克盐酸曲马多没有流入社会，社会危害性小；被告人认罪态度好；建议对被告人判处十个月有期徒刑。
被告人卢某强的辩护人向本院提交证据材料出院记录一份，拟证明从卢某强家中缴获的曲马多注射液及盐酸曲马多片是用于其母亲梁某生治疗使用。
被告人赖某当庭表示认罪，对起诉书指控的事实没有意见。
被告人赖某的辩护人发表辩护意见称：被告人赖某犯罪情节轻微，涉及曲马多仅有3.75克，从事贩卖的时间及次数也相对较少，其系初犯，认罪态度好，建议在八个月以下量刑。
被告人何某霖当庭表示认罪，对起诉书指控的事实没有意见。
被告人何某霖的辩护人发表辩护意见称：被告人何某霖属于犯罪预备，另其认罪态度好，有悔罪表现，系初犯，主观恶性小、社会危害性小，家庭情况困难，建议在八个月以下量刑。
被告人何某颖当庭表示认罪，对起诉书指控的事实没有意见。
经审理查明，公诉机关指控的犯罪事实属实。
上述事实，有被缴毒品照片，被缴物品照片，抓获经过说明，抓获过程情况说明，扣押决定书、笔录及清单，深圳市公安局疑似毒品收条，接受证据清单，调取证据通知书，出院记录，被告人身份证明材料，吸毒人员动态管控详细信息，情况说明，证人林某、刘某、孙某、钟某、连某、方某、李某均的证言，被告人卢某强、赖某、何某霖、何某颖的供述和辩解，理化鉴定文书，关于“参茸强肾片”产品鉴定情况的函，关于“极品海狗”产品鉴定情况的函，尸体检验鉴定书，毒物鉴定书，毒品尿检现场检测报告书、检验报告，证人方某、刘某的辨认笔录，搜查笔录、称量笔录、毒品取样笔录，微信聊天记录，QQ聊天记录，QQ界面资料，QQ空间图片，支付宝交易记录，微信财付通帐号交易记录等业经查证属实的证据证实，足以认定。
本院认为，被告人卢某强、赖某、何某霖、何某颖明知是毒品而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。对于辩护人提出从被告人卢某强处缴获的曲马多注射液及盐酸曲马多片系用于其母亲梁某生治疗使用的辩解，本院认为，辩护人提交的相关出院记录仅能说明梁某生在住院期间曾使用曲马多注射液及盐酸曲马多片治疗，无其他证据证实缴获的相关药物全部用于其母亲的治疗使用或用于治疗的使用数量，但被告人卢某强的母亲可能存在使用上述药物的情节，本院在量刑时予以考虑，对辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。被告人卢某强在2015年10月20日明知民警在其住处等待，自行回家并配合民警工作，其当日的行为是自首，依法可以从轻处罚。现有证据已足以证明被告人何某霖、何某颖曾在互联网上贩卖精神类药品并获利，二被告人的行为不应认定为犯罪预备，从二被告人处缴获的涉案毒品尚未出售，本院作为量刑情节予以考虑。四被告人当庭认罪，依法可以从轻处罚。综合考虑各被告人的犯罪情节、贩卖毒品的种类、数量等情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人卢某强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押27日，即自2016年6月8日起执行至2017年3月11日止；罚金自本判决生效之日起十日内向本院缴纳，上缴国库。）
二、被告人赖某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月2日起执行至2017年3月1日止；罚金自本判决生效之日起十日内向本院缴纳，上缴国库。）
三、被告人何某霖犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月11日起执行至2017年3月10日止；罚金自本判决生效之日起十日内向本院缴纳，上缴国库。）
四、被告人何某颖犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月11日起执行至2017年3月10日止；罚金自本判决生效之日起十日内向本院缴纳，上缴国库。）
五、缴获的作案工具由扣押机关依法予以没收，缴获的涉案毒品由扣押机关依法予以没收并销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 华 瑜
人民陪审员 雷新凤
人民陪审员 辛倩平
二〇一七年二月二十四日
书 记 员 苏淦德
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。