济南高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2015）高商初字第579号原告徐霄，男，1978年9月30日出生，汉族，居民，住山东省新泰市。委托代理人朱绍磊，山东储誉律师事务所律师。被告山东九州通医药有限公司，住所地济南高新区xxx。法定代表人龚翼华，董事长。委托代理人郑继军，男，1992年11月8日出生，汉族，公司员工，住湖北省监利县。委托代理人谢录奎，男，1984年2月6日出生，汉族，公司员工，住甘肃省陇西县。原告徐霄与被告山东九州通医药有限公司（以下简称九州通公司）委托合同纠纷一案，本院于2015年10月30日立案受理后，依法组成合议庭于2016年3月9日公开开庭进行了审理。原告徐霄及委托代理人朱绍磊，被告委托代理人郑继军、谢录奎到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告徐霄诉称，2013年7月1日，原、被告签订《合作协议》一份，约定由原告负责为被告取得泰安市新泰地区的基本药物配送权，并办理开户；被告按照每月基本药物销售额的1.5%于隔月10号前支付作为合作报酬。协议签订后，经原告努力，终于为被告取得了泰安市新泰基层公立医疗机构的基本药物配送权并开户。开户后，被告在开始的几个月里按照协议约定支付合作报酬；但将2014年6月的合作报酬支付后，就不再按照协议的约定继续履行。对于协议合作的期限，双方以口头形式确认合作协议在山东省2012版国家基本药物集中采购标期内继续履行。原告认为，《合作协议》是原、被告双方合作的基础，是双方真实的意思表示。协议已订立生效并已实际部分履行，根据我国合同法第一百零七条之规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行，采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。故原告请求：1、请求判令被告支付原告合作报酬167730.38元（自2014年7月至2015年7月以被告销售额为基数按1.5%进行的提成），并赔偿损失31318.36元，共计199048.74元；2、请求判令被告在山东省2012版国家基本药物集中采购标期内继续履行《合作协议》，按约定的1.5%提成报酬；3、本案诉讼费用由被告承担。被告九州通公司辩称，一、原告是被告的受托人，其未按被告的指示完成委托事务，且没有不可归责于原告的事由，故被告不应向原告支付报酬。二、被告在新泰市的业务量源自于收购山东鑫康弘医药有限公司，原告没有事实证据证明被告在新泰市的业务量源自于其履行协议的结果。请求法院依法判决。经审理查明，2013年7月1日，原告徐霄（乙方）与被告九州通公司（甲方）签订了《合作协议》一份。主要内容为：一、乙方负责甲方在山东省泰安地区新泰县（市）基层公立医疗机构药品的销售开发工作。二、1、甲方承担药品订单接收、开票、物流配送等方面工作。2、乙方负责为甲方取得泰安地区新泰县（市）基本药物配送权，开户名为九州通公司，跟进月度县级招标的点标工作，并保证完成甲方制定的销售任务指标。3、乙方负责为甲方争取泰安地区新泰县（市）药品集中采购中标品种在卫生院的配送权。……三、薪酬及绩效兑现：……（2）、基本药物销售按照销售额1.5%进行提成（按照甲方流向核算），其他任何维护费用由乙方承担。2、费用核算（1）、乙方在该市场的所有维护费用都由乙方承担。（2）、乙方提成的支付需要乙方提供相关合法有效票据或发放至银行卡。所产生的税收由乙方承担。3、绩效兑现时间：基本药物奖励隔月10号前兑现上个月奖励。非基本药物按照货物回款进行结算。……四、甲乙双方义务、1、乙方业务行为必须遵守国家法律法规，并与甲方签署反商业贿赂承诺书，且不得违反企业禁止的相关规定。因乙方等人的失职或过失行为给甲方造成损失的，甲方有依法追究的权利。2、乙方必须用心维护甲方的医药销售市场，不得让客户流失。3、乙方必须随时向甲方汇报工作进度，提供工作相关资料。……六、1、本协议的当事人任何一方违约，均应按照本协议的规定承担相应额违约责任。2、任何一方违约导致他方损失的，应承担赔偿责任。如违约是由于协议各方共同过错造成的，则各方应按其过错各自承担相应的责任。七、本合同有效期从2013年7月1日至2015年6月30日止。期满前三个月，双方协商是否续签，乙方有本合同的优先续订权。……双方签订该《合作协议》时，对原告每个月的销售任务指标并无明确约定。2013年11月原告徐霄为被告九州通公司取得了泰安市新泰基层公立医疗机构的基本药物配送权并以被告名称办理了开户手续。2014年1月1日之前原告为被告开拓市场尚未产生药品销量。原告自认被告分别于2014年6月26日、2014年8月15日、2014年9月9日转账支付合作报酬11770元、6969元、17796元，共计36535元，在8月份还支付了部分现金。原告陈述被告向其支付的合作报酬36535元系2014年1月至6月的，并提供了中国民生银行个人账户对账单予以证明。被告认可已向原告支付了2014年1月至6月的合作报酬，陈述共计支付37115.20元，并提交了2014年3月至2014年9月的费用报销单六份予以证明。原告在报销人签名处签名，被告的部门负责人、分管副总、财务人员及相关领导签名后向原告支付，共计37115.20元。另查，原告徐霄提交了山东省药品集中采购平台显示的被告九州通公司2014年7月至2015年2月在新泰市的销售明细。其中，被告2014年7月实际完成金额821737.96元、2014年8月实际完成金额782179.03元、2014年9月实际完成金额992316.11元、2014年10月实际完成金额683055.56元、2014年11月实际完成金额987737.66元。被告对该数据系原告从山东省基本药物采购平台截取的来源真实性无异议，抗辩其公司2014年7月至2015年7月的销量并非原告履行《合作协议》的结果。又查，被告九州通公司（甲方）于2013年11月24日与山东鑫康弘医药有限公司（乙方）签署《关于重组及合作框架协议》收购山东鑫康弘医药有限公司100%股权，对山东鑫康弘医药有限公司的业务、资产和人员进行重组。其中业务重组约定：“1、在本协议签订之后，从2014年1月1日起，乙方现有的业务全部归并到甲方，其中，合规业务归并，不合规业务停止。乙方合规业务中的基药业务归并到甲方基药事业部，其他业务归并到甲方的相关的业务部门。”后山东鑫康弘医药有限公司在医药采购平台上与生产企业和医疗机构的配送关系和户头信息、账号信息统一变更为九州通公司。庭审中，原告徐霄、被告九州通公司均认可双方在签订《合作协议》时并未明确每个月的销售任务指标，且被告在新泰市仅与原告签订了该《合作协议》。被告陈述其工作人员王中路、王振曾于2014年6月口头向原告下达销售任务，原告不予接受。被告于2014年12月4日发送电子邮件给原告下达了任务指标，并提供了电子邮件截图、《泰安地区销售任务》和《补充协议》予以证明。原告陈述《泰安地区销售任务》和《补充协议》是被告公司工作人员制作的内部文件，对该任务量不予认可。原告提交了2014年12月22日原告与被告工作人员谢录奎的谈话录音，记载有“谢：你要完成任务啊。徐（原告）：当时我们提出来完成70万，你不愿意。谢：现在都已经做的100多万了。……徐：这个任务量你找小杨就行啦。小杨负责新泰。谢：是啊，小杨负责新泰没有问题啊。那还给你有关系吗？……”被告九州通公司提供了新泰市各卫生院18份《情况说明》，证明自2014年1月3日起山东鑫康弘医药有限公司的所有基药业务全部转入九州通公司名下，并提供山东鑫康宏首次业务记录和山东九州通新泰市场自2014年1月业务量剧增的记录。山东鑫康宏与新泰市18家卫生院的业务往来均早于2013年7月。原告陈述被告收购该公司与本案无关。原告徐霄陈述2014年12月之后仍去新泰市20家卫生院做销售渠道的维护业务，但无证据证明其进行销售渠道维护的内容与方式。2014年9月4日之后原告未向被告提供相关票据或其他报销单据。原、被告均认可《合作协议》已无继续履行的条件。原告主张被告未按期支付其合作报酬造成经济损失31318.36元，但未提供相应证据证明。上述事实，有《合作协议》、山东省药品集中采购网络平台关于被告新泰地区2014年7月到2015年2月的基本药物销售明细、被告在新泰地区基本药物2014年4月至2015年7月的出库明细单、谈话录音、2015菏商终字第148号民事判决书、《泰安地区销售任务》、《补充协议》、《关于重组及合作框架协议》、《关于变更山东鑫康宏为山东九州通后台信息的申请》、《情况说明》、山东鑫康宏首次业务记录，山东九州通新泰市场业务量剧增记录、邮件截图及双方当事人的陈述予以证实，本院予以确认。本院认为，原告徐霄与被告九州通公司签订的《合作协议》系双方真实意思表示，不违反法律规定，双方亦已实际部分履行，本院确认该份合同为有效合同，双方应严格按合同的相关约定履行自己的权利义务。合同约定原告负责为被告取得泰安地区新泰县（市）基本药物配送权并开户，按照销售额1.5%进行提成。《合作协议》中约定了原告保证完成被告制定的销售任务指标，但原、被告均认可双方签订《合作协议》时，对原告每个月的销售任务没有明确约定。对2014年7月至2015年7月双方争议的合作报酬金额需要双方对销售任务指标达成新的合意。对原告2014年6月之前的合作报酬，庭审中原告自认被告以新泰地区基本药物销售额为基数支付了2014年1月份至6月份的合作报酬，被告对此予以认可。被告支付该期间合作报酬的行为应视为被告认可原告已经完成2014年6月份之前的被委托事务，双方对2014年6月之前的合作报酬已处理完毕。关于原告主张的2014年7月至2014年11月的合作报酬，双方并未在《合作协议》中约定任务量，被告于2014年12月才以电子邮件形式与原告就销售任务进行书面协商，应视为被告认可2014年12月之前仍按《合作协议》约定，以被告基本药物销售额1.5%的提成比例计算原告的合作报酬。原告提交了山东省药品集中采购平台显示的被告2014年7月至2014年11月实际销售金额，被告对数据来源的真实性本身亦无异议，故本院依法支持由被告以山东省药品集中采购平台显示的2014年7月至2014年11月被告实际销售金额为基数按《合作协议》约定比例向原告支付该期间的合作报酬即（821737.96元+782179.03元+992316.11元+683055.56元+987737.66元）×1.5%=64005.39元。关于原告主张的2014年12月至2015年7月的合作报酬，被告提交了《泰安地区销售任务》、《补充协议》的电子邮件证实于2014年12月4日向原告下达任务指标，原告提交的2014年12月22日原告与被告工作人员的录音证据亦能证明双方对任务量未达成一致，因此2014年12月至2015年7月的合作报酬因双方未对销售任务达成合意不具有履行内容，原告亦无证据证实2014年12月之后对新泰市辖区相关医疗机构进行销售渠道维护的内容与方式，故本院对原告主张的2014年12月至2015年7月的合作报酬不予支持。关于原告主张的损失，原告未提交所受损失的相应证据，本院不予支持。关于原告主张的被告在山东省2012版国家基本药物集中采购标期内继续履行《合作协议》，按约定的1.5%提成报酬的请求，庭审中原、被告均认可《合作协议》已不具备继续履行的条件，双方未就任务量达成合意，该主张无事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第三百九十六条、第四百零五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告山东九州通医药有限公司于本判决生效之日起十日内向原告徐霄支付合作报酬64005.39元。二、驳回原告徐霄的其他诉讼请求。案件受理费4281元，由原告徐霄负担2881元，由被告山东九州通医药有限公司负担1400元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  李 青人民陪审员  李成军人民陪审员  赵金栋二〇一六年七月十六日书 记 员  李 灵