广东省佛山市南海区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤0605民初6786号
原告：陆任滔，男。
委托代理人：李雪群，广东万林律师事务所律师。
委托代理人：王娟，广东万林律师事务所律师
被告：孔繁要，男。
委托代理人：莫军龙，广东伟邦律师事务所律师
原告陆任滔与被告孔繁要劳动争议纠纷一案，本院于2017年5月11日受理，依法适用简易程序进行审理。本案于2017年6月8日公开开庭进行了审理，原告及其委托代理人王娟、被告及其委托代理人莫军龙到庭参加了诉讼。原告在2017年5月11日申请对其劳动能力障碍等级和停工留薪期进行鉴定，本院经审查后予以同意，并委托佛山市劳动能力鉴定委员会进行鉴定，于2017年7月25日取得司法鉴定结论书，鉴定期间在审限中作相应的扣除。本案现已审理终结。
事实认定及裁判理由
以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：
1.劳动仲裁情况。原告于2017年4月28日作为申请人以孔繁要为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于同年5月8日作出佛南劳人仲案字［2017］1142号不予受理通知书，以申请人不能提供用工关系证明材料，决定不予受理。
2.原告的诉讼请求。原告不服上述不予受理通知书而提起诉讼，请求：（1）被告支付原告交通费2000元；（2）被告支付原告护理费100元/天×38天=3800元；（3）被告支付原告住院伙食补助费：100元/天×38天×70%=2660元；（4）被告支付原告一次性赔偿金5151元/月×12个月×6倍=370872元；（5）被告支付原告劳动能力鉴定之前进行治疗期间的生活费5151元/月×7个月=36057元；（6）被告支付原告3个月的工资4000元×3个月=12000元，按伤残六级计算。
3.原告的受伤及治疗情况：（1）2016年11月30日，原告因右耳部及右上肢被机器绞压后疼痛、流血1小时后，被送到南海区经济开发区人民医院进行住院治疗，被诊断为：右尺桡骨远端开放性粉碎性骨折、右肱骨中段闭合性粉碎性骨折、右手食中环指屈肌腱损伤、右前臂挫裂伤伴桡神经损伤。住院期间从2016年11月30日起至2016年12月12日；出院后立即转入南海区罗村医院继续进行住院治疗，至2017年1月7日出院。两次共住院38天。在原告提供的《南海区罗村医院住院病案首页》中记载原告的工作单位及地址为孔繁绕（老板）；在原告提供的《南海区经济开发区人民医院手术治疗（探查）知情同意书》中，被告在患者或者亲属一栏签名，并表示“已详细阅读以上告知的内容，表示理解，经认真考虑，我同意接受手术治疗”。
4.劳动能力鉴定情况。本院根据原告的申请依法委托佛山市劳动能力鉴定委员会对原告的劳动能力障碍等级、护理等级及停工留薪期进行鉴定，该鉴定委员会于2017年7月24日作出佛劳鉴（南）[2017（托）]013号劳动能力鉴定结论书，评定原告的劳动能力障碍等级为九级，护理等级为不入级，停工留薪期为7个月。
5.需要说明的情况：（1）诉讼中，原告陈述：原告住院的医疗费用由被告垫付。被告所经营工厂的位置在佛山市小塘照明厂内，厂里有2个员工，包括被告在内一共3个人，厂大概200至300平方，生产胶锟加工。被告是原告的老板，受伤时，被告在现场，并送原告去医院。原告与被告口头约定是保底加加班费，月平均工资为4000元左右。（2）诉讼中，被告陈述：原告住院的医疗费是我支付的，因为原告说没有钱，向我借。原告向我借款的时候，因为当时原告受伤急需用钱，所以并没有要求原告写借条，一共借了大概6、7万给原告。原告做手术的时候第一次手术就1万多，也就是大部分钱是在手术后才借的，因为我与原告是朋友、工友关系，所以就没有叫原告他写借条。佛山锌源五金胶锟轮厂不是我经营的，我也不是在该厂工作。原告受伤后是我送去医院的。（3）2017年3月22日，原告向佛山市南海区人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局以原告申请认定的用人单位没有工商登记为由，不予受理。（4）佛山锌源五金胶锟轮厂没有进行工商登记。
本案中，双方举证及质证意见如下：
(一)原告提交了如下证据：
1.原告的身份证、被告的身份证。2.佛南劳人仲案字[2017]1142号不予受理通知书、邮单。3.佛南人社工不受[2017]42号工伤认定申请不予受理决定书。4.南工商信查字[2017]0086号业务信息系统企业登记查询结果。5.南海经济开发区人民医院疾病证明书、南海经济开发区人民医院出院小结、佛山市南海区罗村医院疾病证明书、南海区罗村医院出院小结、南海区罗村医院住院病案首页、手术治疗（探查）知情同意书。6.佛山锌源胶锟厂的账号及招工。
经质证，被告对原告证据1的真实性没有异议，但关联性有异议，不足以证明被告就是佛山锌源五金胶锟轮厂的老板。对证据2、3、4的真实性没有异议，但关联性有异议，恰恰证明原、被告之间不存在劳动关系或用工关系。对证据5的真实性没有异议，手术治疗（探查）知情同意书也是被告孔繁要的签名，但只是基于朋友关系，所以在手术治疗（探查）知情同意书上签名。对证据6的三性不予确认，因为没有原件核实。
（二）被告没有证据向本院提交。
（三）本院依法出示了下列证据：
1.佛劳鉴（南）[2017(托)]013劳动能力鉴定结论书。2.中国农业银行银行卡交易明细清单。3.中国农业银行个人明细对账单。
经质证,原告对本院出示的证据1的三性没有异议。对本院出示的证据2、3的三性也没有异议，从转账记录，被告是有对外进行经营活动。被告对本院出示的材料1的真实性、合法性没有异议，但关联性有异议，并不代表双方之间存在劳动关系。对本院出示的证据2、3的三性没有异议，交易明细显示交易金额较少，恰恰证明被告不存在对外经营活动。
以下双方有争议的事项，本院认定如下：
1.关于原告与被告是否存在用工关系及原告是否因工受伤的问题。关于原告与被告是否存在用工关系的问题，原告和被告双方各执一词，争议较大。本院根据原告的举证及双方的陈述，经分析后认为原告与被告存在用工关系。理由是：首先，原告受伤的医疗费由被告支付，如果原告不是被告雇请的员工，被告不可能为原告多次垫支两次住院的全部医疗费。被告抗辩认为其所支付的医疗费属于原告向其的借款，但并没有提供《借据》等证据证实。其次，在原告提供的《南海区罗村医院住院病案首页》中记载原告的工作单位及地址为孔繁要（老板）、在原告提供的《南海区经济开发区人民医院手术治疗（探查）知情同意书》中有被告在患者或者亲属一栏签名，印证了原告是被告雇请的员工。最后，在原告发生伤害事故后，是被告第一时间送原告去医院进行治疗的，从侧面反映，原告受伤时被告在现场，原告与被告在同一地方做工；从被告提供的其6228481469471638375账户的银行流水反映，该账户交易频繁，其中有部分交易摘要中反映“货款”、“财付通深-
订单号20160507421718476629”、“退货”、“退世翔货”、“退货款”等字样，说明被告是一个进行商事经营的人，并非如被告所陈述的其曾经与原告是工友关系。
综上分析，被告在本案中明显在作虚假的陈述，被告企图通过否认与原告存在用工关系，以达到免除相关法律责任的目的，故本院对其陈述不予采信，并采信原告所主张，确认原告与被告存在用工关系，原告于2016年9月入职被告所经营的未领取营业执照的佛山锌源五金胶锟轮厂，每月工资4000元，并在2016年11月30日因操作机器过程中受伤。
2．关于原告请求的工资12000元的问题。原告在2016年9月入职被告处工作，至2016年11月30日受伤，被告未能举证证明其已向原告支付上述期间的三个月工资，按原告所主张的其每月工资4000元/月计算，被告应当向原告支付工资12000元（4000元/月×3个月）。
3.关于非法用工的一次性赔偿问题。
原告在被告孔繁要所经营的工厂处工作时，被告孔繁要所经营的佛山锌源五金胶锟轮厂未经工商行政管理部门核准成立，故被告孔繁要招用原告的行为构成非法用工。原告因工受伤，被告孔繁要应按《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第三条、第四条、第五条的规定向原告支付相关费用。
原告所受到的伤害由于经佛山市劳动能力鉴定委员会鉴定，结论为劳动能力障碍等级为九级，护理等级不入级，停工留薪期7个月，原告可获得的具体项目及数额本院核定如下：
（1）一次性赔偿金123620元[原告经鉴定为九级伤残，一次性赔偿金应计算为123620元（2015年度佛山市在岗职工年平均工资61810元×2倍）]；
（2）治疗期间的生活费即停工留薪期工资28000元[原告经鉴定停工留薪期为7个月，停工留薪期工资应计算为4000元×7个月）]；
（3）住院伙食补助费2660元（佛山地区因公出差伙食补助标准100元/天×70%×38天）。
（4）护理费3800元[原告住院期间需要护理，被告应参照佛山地区当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准100元/天向原告支付护理费3800元（100元/天×38天）]。
（5）交通费300元。原告因治疗受伤必然会产生交通费，但未能提供书面依据，故本院酌定交通费损失为300元为宜。原告请求超出本院核定的，本院予以驳回。
综上，被告应当向原告支付非法用工的工资12000元、一次性赔偿123620元、停工留薪期工资28000元、住院伙食补助费2660元、护理费3800元、交通费300元。
裁判结果
综上，依照《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条、第三条、第四条、第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，本案判决如下：
一、被告孔繁要应当在本判决发生法律效力之日起十日内支付原告陆任滔一次性赔偿金123600元和停工留薪期工资28000元。
二、被告孔繁要应当在本判决发生法律效力之日起十日内支付原告陆任滔住院伙食补助费2660元、护理费3800元和交通费300元。
三、被告孔繁要应当在本判决发生法律效力之日起十日内支付原告陆任滔工资12000元。
四、驳回原告的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案免收受理费。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。
审判员 汤镜波
二〇一七年七月二十八日
书记员 廖嘉颖