山西省太原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）并民终字第2228号
上诉人（原审原告）苗国梁，男，汉族，太原市尖草坪区村民，住太原市尖草坪区。
委托代理人崔万玺，山西艾哲律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）张代串，女，汉族，太市尖草坪区村民，住太原市尖草坪区。
委托代理人史建安，张代串之夫，男。
上诉人苗国梁与被上诉人张代串身体权、健康权纠纷一案，不服太原市尖草坪区人民法院作出的（2014）尖民重字第00009号民事判决，上诉于本案。本院受理后，依法组成合议庭，公开进行了审理。上诉人苗国梁及其代理人崔万玺、被上诉人张代串及其代理人史建安均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审经审理查明，2011年8月28日上午10时许在太原市尖草坪区上兰村上兰街办宿舍小区道路上，原告苗国梁骑自行车由南向北行驶时与同方向骑电动自行车的被告张代串发生碰挂，造成原告苗国梁受伤的交通事故。事故发生后原告被送到了太原市尖草坪区中心医院进行了检查，于2011年8月29日被送到山西医科大学第二医院治疗，经诊断为左髌骨骨折（E型），并进行了左髌骨骨折切开复位内固定术，至2011年9月2日出院。出院医嘱记载：1、继续换药治疗，3天一次；2、术后一月门诊复查，拍片决定下地时间；3、不适随诊。事故发生后，双方未保护现场，未及时报案，2011年9月23日苗国梁向山西省太原市公安局交通警察支队尖草坪一大队提出书面材料报案，2011年10月17日山西省太原市公安局交通警察支队尖草坪一大队作出公交认字（2011）第00194号道路交通事故认定书，认为双方未能在事故现场报案、保护现场，事故后证据灭失，苗国梁与张代串的事故责任无法认定。2012年11月22日山西医科大学司法鉴定中心（2012）临鉴字第245号司法鉴定意见书的鉴定结论为：苗国梁的损伤构成十级伤残。2013年12月2日至2013年12月9日原告苗国梁在太原钢铁（集团）有限公司总医院进行了内固定物取出术。另查明，原告在2011年8月29日被送到山西医科大学第二医院住院治疗之前被告花费了医药费800元，被告在原告住院期间支付了原告1000元。
原判认为，根据原、被告双方的陈述及公交认字（2011）第00194号道路交通事故认定书的记载，原、被告双方均承认发生事故，但原、被告双方对事故发生的具体情况的陈述不一致，并且原告申请出庭的三个证人均未目睹事故发生时的具体情形，故无法确定双方当事人的过错。根据《山西省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》第五十六条“非机动车之间、非机动车与行人之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担赔偿责任；无法确定双方当事人过错的，平均分担赔偿责任”的规定，原、被告应该平均分担赔偿责任。原告在事故发生后第一次住院治疗的费用、出院后的相关检查费用、以及第二次住院进行内固定物取出术的相关医疗费用共计13627.5元，但其中原告在第一次住院治疗时通过基本医疗保险统筹基金支付了3179.02元，原告并没有实际支付该笔费用，原告要求赔偿的医疗费中应该扣除3179.02元，原告花费的医疗费用共计10448.48元。原告提供了太原市凌云建筑装饰有限公司的证明，证明原告在该公司工地提供劳务，每日报酬为50元，原告的收入按照每日50元计算；原告因伤致残，误工时间计算至定残之日前一天即2012年11月21日，共计一年零将近三个月的时间，但从原告提供的事故发生前三个月的工资表来看，原告每个月平均提供劳务的时间为12天，误工时间按照180天计算，误工费共计50×180=9000元。原告提供的山西医科大学第二医院住院病历中医嘱载明要求留陪一人，原告受伤后以及住院期间共五日内护理人员按照一个人计算，出院后也按照一个人计算；原告提供的山西医科大学第二医院的出院证上出院医嘱载明要求原告术后一月门诊复查，拍片决定下地时间，原告没有提供其复查后仍然不能下地的时间，出院后护理期限计算一个月；原告没有提供护理人员的收入证明，护理人员的收入参照2013年山西省居民服务业年平均收入27476元计算，护理费共计27476／12×（1＋5／30）=2671元。原告主张交通费1109元，考虑原告住院的时间及复查、处理事故等情况，本院予以支持800元。原告两次共住院11天，原告要求住院伙食补助费按照每天50元计算，符合法律规定，住院伙食补助费共计550元。原告要求赔偿营养费3000元，考虑原告的住院时间及受伤情况，本院予以支持1500元。原告的户籍已经登记为居民户口，且原告居住生活在太原市城镇范围之内，原告要求残疾赔偿金依据山西省2013年城镇居民人均可支配收入22456元计算，本院予以支持；原告在事故发生时已经65周岁，残疾赔偿金计算15年，原告的伤残等级为十级，残疾赔偿金计算为22456×15×10％＝33684元。原告要求赔偿精神损害抚慰金5000元，符合法律规定，本院予以支持。原告要求赔偿鉴定费800元，提供了合法的票据，本院予以支持。原告要求赔偿残疾辅助器具费165元，没有提供购买残疾辅助器具的合法票据，本院不予支持。原告要求赔偿复印费117.6元，没有提供合法的票据，本院不予支持。原告要求赔偿经营损失13800元，没有提供证据，本院不予支持。以上费用共计64454元。被告已经支付了原告1000元，应该从被告赔偿给原告的费用中扣除；被告为原告花费了800元医药费，该笔费用应该由双方平均分担；被告共计应该赔偿原告64454／2-1000-400=30827元。被告在庭审过程提出要求原告恢复名誉的主张，但被告并未在法定的期限内提出反诉，不属于本案审理的范围。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《山西省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》第五十六条的规定，判决如下：一、被告张代串在判决书生效后十五日内赔偿原告苗国梁各项费用共计30827元。二、驳回原告苗国梁的其它诉讼请求。
上诉人苗国梁上诉称，1、太原市交警一大队公安认字2011第00194号道路交通事故认定书认定该起事故无法认定责任。上诉人向太原市交警支队提出了行政复议，太原市公安局交通警察支队作出了并公交受字2011第0052号《道路交通事故认定符合不予受理通知书》，“事故道路是小区道路，不予行政复议”，通知书的认定是违法的，不符合事实，事故道路是小区东面大道，不是小区道路，市交警支队作出的不予受理通知书的理由与尖草坪区交警一大队公安认字2011第00194号道路交通事故认定书是矛盾的，该答复与尖草坪区2011第00194号道路交通事故认定书认定的交通事故相矛盾。上诉人向太原市中级人民法院提出行政诉讼，不予受理。太原市中级人民法院让上诉人找事故发生地或交警支队所在地人民法院，上诉人找到尖草坪区人民法院，尖草坪区人民法院不予立案，在诉讼时效期快要过期的情况下，起诉至太原市尖草坪区人民法院。上诉人认为被上诉人骑的中型东南雅马哈电动车超过国家就电动车车重40千克，车速20公里／小时的规定，不是非机动车而是机动车，机动车撞了自行车应承担事故全部责任的规定，事故全部责任应由被上诉人承担。上诉人认为，没有被上诉人的违章肇事就不会发生这起事故，被上诉人应承担全部责任。2、上诉人在事故发生后第一次住院治疗的费用、出院后的相关检查费用、以及第二次住院进行内固定物取出术的相关医疗费用共计13627.5元，应由被上诉人全部承担。3、法院判决原被上诉人应按平均分担赔偿责任。但在实际认定和计算过程中，上诉人有下列几项认为法院的做法是不合适的，应予更正。上诉人在太原市凌云建筑装饰有限公司打工，工资每天50元，两项计算方法不妥和错误。（1）上诉人一审中提供的事故发生前四个月的工资表（打工73天）是上诉人从开始去该公司打工至事故发生的全部打工工资标，打工开始的时间是2011年5月20日，不能按三个月（42天）来平均计算打工时间。（2）误工时间计算定残之日前一天即2012年11月21日共计一年零将近三个月的时间。上诉人至今已4年有余不能打工，不能种地，不能走长路，不能长站立，不能负重，蹲下去起不来，不时还有疼痛，我还主张两年每年300天（共计600天），每天50元，计3万元。4、关于护理人员的多少、时间长短和收入证明缺失，上诉人是这样认为的，（1）住院五日及回家护理，因身体不能动，需要家人端吃端喝、端屎端尿，二十四小时陪护，一个人不能完成这些事情。而且这种照顾卧床病人的陪护费，按照市场价格，也是每天150-200元的。（2）上诉人提供的山西医大二院的出院证上医嘱载明上诉人要求术后一个月门诊复查，拍片决定下地时间，上诉人复查后仍然不能下地的时间，出院后护理期限计算一个月，本人不能接受。（3）事故导致左腿髌骨粉碎性骨折，住院两次，第一次手术住院5天，第二次住院进行内固定物取出术，住院2013年12月2日至2013年12月9日8天，两次住院共计13天，判决书为11天。所以上诉人应该赔偿护理费12000元。5、上诉人主张交通费1109元是包括：（1）柴村尖草坪交警一大堆报案一次、申请复议三次、一次人不在。去太原市交警大队申请行政复议一次、复议不予受理通知书一次，去市交警支队纪检委上访一次、去市公安局一次、去市中级人民法院提起行政诉讼一次，去尖草坪人民法院提起行政诉讼一次，共11次，雇佣私家车付交通费。（2）公交车去迎新街法庭，去尖草坪法律援助中心，去山西医科大学法医鉴定中心。（3）上诉人交通费还不包括二次手术、法院立案后的交通费。上诉人认为交通费打折扣实为不妥。6、上诉人两次住院伙食补助费按11天计算不符合法律规定。7、上诉人要求赔偿营养费3000元，判赔1500，亲戚朋友探望付费和购物何止3000元，年老体弱尽快恢复健康是全家的期望，花费何止3000元？8、上诉人要求赔偿残疾辅助器具费165元（包括大小便盆及双拐杖），复印费117.6元，没有合法票据，法院不予支持，起诉状、上诉状都是我手写的吗？上诉两项开支都是个体户、小门点、不纳税的没有合法税票，请小复印店打印的，虽然开的是收据，但是也是我受到的损失，法院应该支持。9、上诉人要求赔偿经营损失13800元，没有提供证据，本人不能接受，本人提供了土地使用证和村委会的证明，证明自己耕种7.76亩的耕地。因事故致残不能收获2011年当年的农作物大小黑豆7.76亩，每亩产300斤，每斤3元，共计6900元。2012年至今已经四年了不能种地又没有人愿意耕种，只能让人免费耕种，也是我的损失。两年总共损失13800元。10、案件受理费（1）一审缴纳2328元，上诉又缴费2328元，两次共计4656元，仅计了一次缴费。这是不合法的。（2）案件受理费上诉人负担1628元，被上诉人负担700元，不是双方平均分担。11、被上诉人在山大二院住院前花费了医药费800元，无合法票据。法院判决扣掉一半400元是错误的。应以票据为准。上诉请求：1、请求撤销（2014）尖民重字第9号民事判决；2、判决被上诉人承担交通事故全部责任，并赔偿上诉人医药费13627.5元、误工费30000元、护理费12000元，交通费1109元，营养费3000元、住院伙食补助费600元、残疾赔偿金33684元、残疾辅助器具费165元、经营损失费13800元、伤残鉴定费800元、复印费117.60元、精神损害抚慰金5000元，共计113903.1元；3、并由被上诉人负担一、二审诉讼费用。
被上诉人张代串辩称，事故不是因为我撞上的上诉人，我和上诉人是同向行使的，我们双方是一个小区的，小区门口就两条路，一条是通往村里的，一条就是进小区门的路，被上诉人不管从哪边走也需要拐弯，上诉人拐弯把我别倒的。第一次去医院我拿的1000元给上诉人拍片子，片子显示没有伤害结果，第二次上诉人去山大二院做手术，我也带了1000元，我陪侍了上诉人七八天。要求驳回上诉人的上诉请求，把垫付的钱退回来。
原判查明的事实存在，双方当事人均没有提交新的证据。
本院认为，关于本案的事故责任认定，由于涉案的路段没有视频监控，也没有证人目击到事情发生时的情况，双方在案发后没有及时报案，双方车辆上也没有发现相撞的痕迹，所以事故的责任无法认定。原判据此根据《山西省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》第五十六条的规定，按双方平均分担损失的处理正确，应予维持。上诉人苗国梁认为公安机关的认定有误，但没有提出相应的证据证明。关于赔偿数额的认定。关于上诉人的实际住院天数，上诉人认为其两次住院天数为13天，经查两次住院病历上记载实际住院天数为7天和4天，因此原判按11天计算两次住院伙食补助费符合法律规定；关于出院后护理天数，山西医大二院的出院证上医嘱载明上诉人要求术后一个月门诊复查，拍片决定下地时间，但上诉人未能举出证据证明复查后仍需要护理的证明，因此原判按出院后护理期限计算一个月并无不当；关于护理费的支付标准，虽然上诉人的病历上记载需留陪一人，但上诉人没有提供护理人员的收入证明，原判参照2013年山西省居民服务业年平均收入27476元计算符合法律规定；虽然原判认定的护理天数和支付标准正确，但原判在具体计算护理费共计27476／12×（1＋5／30）=2671元有误，应为护理费共计27476／12×（1＋11／30）=3130元；关于医药费，上诉人主张其第一次住院时提供医保已经报销的费用应由被上诉人承担的主张无法律依据，本院不予支持；关于上诉人要求赔偿经济损失的问题，因上诉人受伤后损失已经通过误工费的形式补偿，故对其要求经济损失赔偿的请求，本院不予支持；关于误工费、交通费等其他赔偿，上诉人没有证据证明，原判认定并无不当。综上，上诉人苗国梁的上诉请求无事实和法律依据，本院不支持，原判认定事实清楚，但对护理费的计算有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十一条第一款第（二）项、最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第三百三十三条的规定，判决如下：
一、维持太原市尖草坪区人民法院（2014）尖民重字第00009号民事判决第二项，即：二、驳回原告苗国梁的其它诉讼请求；
二、变更太原市尖草坪区人民法院（2014）尖民重字第00009号民事判决第一项为：被告张代串在判决书生效后十五日内赔偿原告苗国梁各项费用共计31056.5元。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
原审和二审诉讼费、上诉费合计4656元，由上诉人苗国梁和被上诉人张代串各承担一半。
本判决为终审判决。
审判长 刘 涛
审判员 孙广金
审判员 郝文晋
二〇一五年十二月十六日
书记员 米 鑫