福建省闽侯县人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0121民初2745号原告：汤洪富，男，1971年4月25日出生，汉族，住福建省浦城县。委托诉讼代理人：赵秀芝、吴丽玉（实习），福建力群律师事务所律师。被告：管华明，男，1969年10月19日出生，汉族，住四川省营山县。被告：阳光财产保险股份有限公司福州中心支公司，住所地福建省福州市台江区双丰村金鱼池1号楼恒升大厦2层C区、3层B区，统一社会信用代码91350100683096522E。代表人：魏文禄，总经理。委托诉讼代理人：林克贵，男，住福建省福州市鼓楼区，系被告阳光财产保险股份有限公司福州中心支公司员工。委托诉讼代理人：曾宪群，男，住福建省德化县，系被告阳光财产保险股份有限公司福州中心支公司员工。原告汤洪富与被告管华明、阳光财产保险股份有限公司福州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年7月7日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告汤洪富的委托诉讼代理人赵秀芝、被告管华明及阳光财产保险股份有限公司福州中心支公司的委托诉讼代理人林克贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。汤洪富向本院提出诉讼请求：1、判令被告管华明赔偿原告汤洪富各项损失共计人民币161961.29元；2、判令被告阳光财产保险股份有限公司福州中心支公司在机动车第三者责任强制保险与第三者责任商业保险责任限额范围内对上述第一项中原告汤洪富的各项损失承担优先赔偿责任；3、原告保留后续治疗费的诉讼请求权。诉讼过程中，原告申请增加诉讼请求600元（原告委托行健司法鉴定所对原告伤残等级进行重新鉴定所花费的鉴定费1000元按照事故责任比例计算后得出）。事实和理由：2015年12月22日，被告管华明驾驶闽Ａ×××××的中型厢式货车，沿203省道由尚干镇往南通镇方向行驶至漳下线203省道36公里800米路段时，刮碰原告汤洪富驾驶骑行的二轮电动车，致汤洪富受伤，两车局部损坏的交通事故。事故发生后，原告汤洪富被送往闽侯第二医院住院治疗2天后，为方便家人照顾，于2015年12月25日转至福建省浦城县医院住院治疗，因病情严重，于2015年12月26日转院至福州市第二医院住院治疗，于2016年1月15日出院，合计住院23天。出院诊断：1、左桡骨头骨折2、左肋外侧韧带、环状韧带撕裂3、左尺骨冠突骨折4、××5、皮肤挫擦伤。出院医嘱：1、注意防护，避免不当受力，左上肢逐步进行持重活动，根据复查情况决定持重时间进程2、继续患肢功能锻炼，康复治疗3、建休3个月，加强营养4、告知存在骨折不愈合、畸形愈合、肋关节功能障碍等可能（肋关节僵硬、旋转功能受限可能），必要时需二次治疗。闽侯县公安局交通警察大队认定：管华明负本起事故的同等责任、汤洪富负本起事故的同等责任。闽Ａ×××××号肇事车辆系管华明所有并投保于被告阳光财产保险股份有限公司福州中心支公司。2016年4月11日，原告的伤情经福建南方司法鉴定所鉴定为十级伤残；伤后误工期为180日，护理期为60日，营养期为90日。2016年11月21日经福建行健司法鉴定所鉴定，原告仍构成十级伤残。本事故造成原告损失如下：医疗费41236.89元、残疾赔偿金66550元、精神损害抚慰金8000元、误工费23683.33元、护理费12332.97元、住院伙食补助费1150元、营养费5650元、交通费3000元、被抚养人生活费25932.3元、鉴定费2400元、车损费600元，合计190535.49元，扣减原告应承担的同等责任，原告尚损失合计人民币162561.29元。被告管华明、原告汤洪富负本事故同等责任，被告管华明应对原告的损失承担赔偿责任。鉴于闽Ａ×××××号肇事车辆已向被告阳光财产保险股份有限公司福州中心支公司投交强险和商业三者险，因此，被告阳光财产保险股份有限公司福州中心支公司应在交强险和商业三者险责任限额范围内对原告的损失承担优先赔偿责任。阳光财产保险股份有限公司福州中心支公司辩称，对事故发生经过及事实认定无异议，肇事车辆在我司投保交强险及保险金额为300000元的商业三者险及不计免赔，我司愿在保险责任限额内依照保险合同的约定承担本案保险赔付义务。对原告医疗费没有异议，但应当扣除非医保费用7274.99元，该费用不应由我司承担。对于残疾赔偿金，经贵院委托重新鉴定，原告伤残不构成十级伤残，残疾赔偿金不予认可。对精神损害抚慰金也不予认可。对于误工费工资标准没有异议，对于误工天数，医院医嘱建议原告休息3个月，其误工天数应当是113天，共计13108元。对于护理费我司认为住院期间的护理费应当按照120元/天计算，出院后的护理费按部分依赖护理程度60元/天计算37天合计4980元。住院伙食补助费按30元/天计算共计690元。营养费参照住院伙食补助费按690元计算。关于交通费，原告未提供相应票据，我司不予认可。关于被抚养人生活费，因原告未构成伤残，且未提供任何失去劳动力的证明，因此不予认可。关于鉴定费，原告第一次鉴定已被推翻，鉴定费应由原告承担，第二次鉴定也不具有效力，应由原告自行承担。车损费没有相应的证据证明，我司不予认可。依照保险条例，我司不承担诉讼费用。管华明辩称，我是肇事车辆闽Ａ×××××的所有人。事故发生后我垫付了4500元，请求在本案中一并处理。其他答辩意见与保险公司一致。但我不同意承担非医保费用。本院经审理认定事实如下：2015年12月22日，被告管华明驾驶其所有的闽Ａ×××××的中型厢式货车，沿203省道由尚干镇往南通镇方向行驶至漳下线203省道36公里800米路段路口处时，刮碰原告汤洪富骑行的二轮电动车，致汤洪富受伤，两车局部损坏的交通事故。闽侯县公安局交通警察大队认定：被告管华明与原告汤洪富负本起事故同等责任。事故发生后，原告汤洪富被送往闽侯第二医院住院治疗2天，后于2015年12月25日转至福建省浦城县医院住院治疗。2015年12月26日原告又转院至福州市第二医院住院治疗，于2016年1月15日出院，合计住院23天，共花费医疗费41236.89元。出院诊断：1.左桡骨头骨折2.左肋外侧韧带、环状韧带撕裂3.左尺骨冠突骨折4.××5.皮肤挫擦伤。出院医嘱：1.不适随诊，定期复查；2.注意防护，避免不当受力，左上肢逐步进行持重活动，根据复查情况决定持重时间进程；3.继续患肢功能锻炼，康复治疗；4.建休3个月，加强营养；5.告知存在骨折不愈合、畸形愈合、肋关节功能障碍等可能（肋关节僵硬、旋转功能受限可能），必要时需二次治疗。闽Ａ×××××中型厢式货车由被告阳光财产保险股份有限公司福州中心支公司承保了交强险及保险金额为300000元的商业三者险及不计免赔，本次事故发生在上述保险期间。2016年4月11日，原告的伤情经福建南方司法鉴定所鉴定为十级伤残。本院依被告阳光财产保险股份有限公司福州中心支公司的申请，委托福建行健司法鉴定所对原告的伤残等级进行重新鉴定，并对原告医疗费中的非医保费用进行鉴定。福建行健司法鉴定所于2016年9月6日以其高级职称鉴定人员生病不方便参与案件鉴定为由退回委托。本院经各方同意，启动备选的福建鼎力司法鉴定所对上述事项进行鉴定。福建鼎力司法鉴定所接受本院的委托，并于2016年11月8日做出鉴定意见，认定原告的损伤未达伤残等级，原告的医疗费中的非医保费用为7274.99元。之后，原告于2016年11月16日又自行委托福建行健司法鉴定所对原告的伤残等级进行重新鉴定。福建行健司法鉴定所于2016年11月21日作出鉴定意见，认为原告的伤残程度构成十级伤残。本次诉讼前，被告管华明已垫付原告4500元。本院就原告请求赔偿项目及金额分析认定如下：一、关于医疗费，原告因本次事故花费医疗费41236.89元（其中非医保费用7274.99元）有医疗机构出具的收款凭证及福建鼎力司法鉴定所的鉴定意见书为据，本院予以确认。二、关于住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，本院确认该项费用为920元（40元/天×23天）。三、关于营养费，参照医嘱并结合原告的伤情，本院酌情确定为3000元。四、关于护理费，原告主张该项费用为12332.97元〔148.59元×（23+60）天〕。原告住院23天，结合原告的伤情并参照当地护工从事同等级别护理的报酬，本院确认原告住院期间护理费为3417.57元（148.59元/天×23天）。原告出院后的护理费按部分护理依赖程度，本院酌定按每天60元计算37天为2220元。综上，本院确认原告的护理费为5637.57元。五、关于交通费，考虑到原告转院治疗，本院酌定该项费用为1200元。六、关于残疾赔偿金。依照GB18667-002《道路交通事故受伤人员伤残评定》伤残等级4.10项下X级伤残中4.10.10有“关肢体损伤致一肢丧失功能10%以上”的规定，以及附则5.1有关“遇有本标准以外的伤残程度者，可根据伤残的实际情况，比照本标准中最相似等级的伤残内容和附录A的规定，确定其相当的伤残等级。统一部位和性质的伤残，不应采用本标准条文两条以上或者同一条文两次以上进行评定”的规定，福建南方司法鉴定所与福建鼎力司法鉴定所均对原告的肘关节活动度进行了测量。福建南方司法鉴定所在未计算原告肢体功能丧失程度的情况下直接依据附录A的规定做出原告构成十级伤残的鉴定意见。福建鼎力司法鉴定所的测量计算结果为原告的左上肢丧失功能不足10%，据此认定原告伤残程度未达伤残等级。福建行健司法鉴定所未对原告的肘关节活动度进行测量的情况下直接依据附则5.1条和附录A做出原告构成十级伤残的鉴定意见。GB18667-002《道路交通事故受伤人员伤残评定》附则5.1条和附录A作为GB18667-002《道路交通事故受伤人员伤残评定》的补充条款，在原告的损伤程度属于伤残等级4.10项下规定情形的情况下，不应直接引用。且福建鼎力司法鉴定所系原、被告双方协商一致后确认的鉴定机构，其做出的鉴定意见具有客观性，本院予以采信。综上，因原告未达伤残等级，故对于原告的该项请求，本院不予支持。七、关于误工费，该项费用根据受害人的误工时间和收入状况确定。两被告对原告的收入状况无异议，结合医嘱有关建休3个月的建议以及原告住院治疗23天，本院确认原告的该项损失为13183元〔3500元/月÷30天×（90+23）天〕。八、关于精神损害抚慰金，本院酌定2000元。九、关于被扶养人生活费，原告的损伤程度未达伤残等级，且原告未举证其存在丧失劳动能力的情形，故原告的该项费用本院不予支持。十、关于鉴定费，该鉴定结论未被本院采信，故对原告的该项损失，本院不予支持。十一、关于车辆损失，原告未提供相应的维修费用等证据，故对原告的该项损失，本院不予支持。以上原告损失合计67177.46元。本院认为，闽Ａ×××××中型厢式货车由被告阳光财产保险股份有限公司福州中心支公司承保了交强险及商业三者险，本次事故造成原告人身损害，首先应由被告阳光财产保险股份有限公司福州中心支公司在承保的交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，根据商业三者险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人管华明予以赔偿。原告损失中，属于交强险医疗费赔偿限额10000元项下的项目及金额为医疗费41236.89元（其中非医保费用7274.99元），营养费3000元、住院伙食补助费920元，合计45156.89元，该损失金额超过赔偿限额，被告阳光财产保险股份有限公司福州中心支公司应在交强险医疗费赔偿限额内赔偿原告10000元（其中非医保费用7274.99元在交强险范围内优先赔付）。以上不足部分为35156.89元。原告的损失中属于交强险死亡伤残赔偿限额110000元项下的项目及金额为护理费5637.57元、交通费1200元、误工费13183元、精神损害抚慰金2000元，合计22020.57元。该损失金额未超过赔偿限额，被告阳光财产保险股份有限公司福州中心支公司应在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告22020.57元。综上，被告阳光财产保险股份有限公司福州中心支公司应在交强险责任限额范围合计赔偿原告32020.57元。原告不足部分损失为超过交强险医疗费赔偿限额的损失35156.89元，由被告阳光财产保险股份有限公司福州中心支公司根据商业三者险合同并据事故责任比例赔偿原告21094.13元（35156.89元×60%）。被告管华明在本次诉讼前已垫付的4500元，在不损害各方权益且有利于减轻讼累的情形下，本院确认由被告阳光财产保险股份有限公司福州中心支公司其应支付给原告的赔偿款中予以扣除，并将该款项直接返还被告管华明原告超出本院所确认赔偿项目及金额的诉讼请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告阳光财产保险股份有限公司福州中心支公司应赔偿原告汤洪富因道路交通事故造成的损失53114.7元，扣除被告管华明垫付款4500元，实际应于本判决生效之日起十日内一次性支付赔偿款48614.7元；二、被告阳光财产保险股份有限公司福州中心支公司应于本判决生效之日起十日内返还被告管华明垫付款4500元；三、驳回原告汤洪富其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。本案案件受理费3550元，因适用简易程序审结，依法减半收取，实收1775元由原告汤洪富负担1217元，由被告管华明负担558元。伤残等级重新鉴定费960元由原告汤洪富负担，非医保鉴定费800元由被告阳光财产保险股份有限公司福州中心支公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。代理审判员  李秀华二〇一六年十二月二十一日书 记 员  李新强附：本案适用法律条文和申请执行提示《中华人民共和国侵权责任法》第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《中华人民共和国道路交通事故安全法》第七十六条：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条：被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。第十九条：未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。