广东省茂名市电白区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0904刑初86号
公诉机关茂名市电白区人民检察院。
被告人杨志，男，1992年7月3日出生，汉族，初中文化，广东省茂名市电白区人，住电白区，2016年9月19日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，2016年10月20日被逮捕。现押于茂名市第一看守所。
辩护人张春晖，茂名市电白区法律援助处律师。
辩护人黄旭华，茂名市电白区法律援助处实习律师。
被告人杨志聚众斗殴一案，茂名市电白区人民检察院以茂电检诉刑诉﹝2017﹞39号起诉书于2017年1月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。茂名市电白区人民检察院指派代理检察员谢乃冠、崔海玲出庭支持公诉，被告人杨志及其辩护人张春晖、黄旭华到庭参加诉讼。现已审理终结。
茂名市电白区人民检察院指控：2016年2月1日晚20时许，被害人包某、陈某1（二人另案处理）步行到茂名市电白区博贺镇海产品批发市场被告人杨志家的烧烤店时，陈某1将该烧烤档门口的货架桌椅等物品踢倒，杨志、杨某2（另案）遂上前与包某、陈某1扭打，双方在打架过程中杨志从店里拿出一把菜刀将包某头部、手部砍伤，随即包某、陈某1逃跑，杨某2的弟弟杨某3（另案）随即带着几名男子来到现场与赶来的包某的朋友李某、张某、阮某1、梁某、黄某等人进行相互殴打。经鉴定，包某的伤情构成轻伤二级，陈某1、李某、张某、阮某1、梁某、黄某、杨某3、杨某2、杨志属轻微伤。
公诉机关就上述指控，向本院提供了相关证据，认为被告人杨志无视国家法律法规，结伙持械聚众斗殴，并致一人轻伤二级，多人轻微伤，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，应当以聚众斗殴罪追究刑事责任，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条规定，提请本院依法判处。
被告人杨志辩称其行为不属聚众斗殴，按照法律规定如果有罪，其认罪。
辩护人张春晖的辩护意见：1、被告人杨志主观上是为了保护自己的财产安全及其合法权益，没有聚众斗殴的主观故意，客观上也没有“聚众”之行为,应定性为防卫过当。2、杨志的目的是出于防卫，本案发生是包某主动挑起事端，并组织多人来殴打杨志及其家属,对杨志应从轻或减轻处罚。3、杨志无前科，属初犯偶犯，当庭认罪，应从轻处罚。
经审理查明，被害人包某与被告人杨志是邻居，两家人曾因为倒垃圾一事多次发生纠纷。2016年2月1日晚上20时许，被害人包某与陈某1（另案处理）步行至茂名市电白区博贺镇海产品批发市场被告人杨志所开设的烧烤店铺时，上前踢倒该烧烤档门口的招牌及货架等物品，当时正在营业的被告人杨志及其哥哥杨某2就上前分别与陈某1、包某扭打起来，杨志、杨某2挣脱后跑进店里拿出一把菜刀，杨志持刀砍伤包某，后经杨某1等人劝开。包某等人离开后，杨某2及杨某1打电话给杨某3（杨某1的第三儿子），说包某带人到店将人打伤，杨某3接到电话后带三名男子回到烧烤店。几分钟后，包某的朋友李某、张某、阮某1、梁某、黄某等人来到现场，双方开始打斗，参与打斗的双方人员均有不同程度受伤。经广东省茂名市电白区公安司法鉴定中心鉴定，包某的伤情属轻伤二级，陈某1、李某、张某、阮某1、梁某、黄某、杨某2、杨志等人的伤情均属轻微伤。
案在审理过程中，被告人杨志与同案人李某相互表示谅解，梁某的母亲对杨志的行为表示谅解，请求法院对杨志从轻或减轻处罚。
以上事实，有下列证据证实：
（一）书证
1、受案登记表、立案决定书。证实被告人杨某2于2016年2月1日20时28分报案，茂名市公安局滨海新区分局于2016年2月6日立案侦查。
2、到案经过。证实同案人包某、杨坚、杨某3于2016年7月19日到茂名市公安局滨海新区分局博贺边防派出所投案自首，被告人杨志于2016年9月19日被抓获归案。
3、常住人口基本信息。证实被告人杨志的基本情况，及案发时已达完全刑事责任年龄。
4、行政处罚决定。证明陈某1因参与本案打架于2016年7月20日被公安机关行政拘留十五日并处罚款1000元。
5、刑事和解申请书、询问笔录、谅解书。证实李某及其父母、梁某的母亲与杨志及其父母达成刑事和解。
（二）证人证言
1、证人陈某1的证言。主要内容：2016年2月1日晚上20时许，我的朋友包某打电话给我，我就出来了和他碰面。见面后，他就说带我去渔人之家和他的几个朋友喝几杯酒。我去到渔人之家后，看到梁某、黄某、阮某1、李某、张某在里面喝酒，我、包某就在里面和他们喝酒。大约十五分钟后，包某就拉着我离开渔人之家。说到外面散步。散步时，包某向我说他家和邻居发生矛盾的事，他的家人还被邻居欺负。当我们走到博贺镇海产品批发市场内TJ酒吧对面的烧烤店门口，包某就说他的邻居的店就是这间烧烤店，要我跟着过去帮他出气。我们走近这个店铺时，我就朝着店铺门口的灯光招牌、香烟柜和桌子踢了几脚，我打算踢完就离开的。但有两名男子突然从店铺里冲出来，那两名男子就是包某说与他们家发生矛盾的邻居，其中一名男子就跟我扭打起来，接着有很多人围住我，我被几名陌生男子按住，我不清楚他们是谁，有人继续对我殴打。突然从我面前就有人拿刀向我劈过来，当时我就被刀伤到左眼眼角处和锁骨的位置，我的左眼眼角被划破，流了很多血，我就睁不开眼睛，直接躺在了地上。我被砍的时候博贺的一家烧烤店老板“一哥”就在旁边喊，叫对方停手，不要用刀砍了。我躺下后，“一哥”就送我去到博贺卫生院了。“一哥”，男，40来岁，博贺镇人，我以前去他店吃烧烤喝啤酒认识的，其他情况不详。我的左眼上方及左侧、脖子那里被刀砍到，还有身上很多地方被打到。有一名年轻人手里拿刀，其他人手上也拿东西，我看不清是什么。砍伤我的那把刀长约50cm，刀把是木质的。打我的一共有四名男子，其中一个50多岁另外三个20来岁，拿刀砍伤我的是一名20多岁的男子。我认不出打伤我的那些男子，我被打过程，那个烧烤档旁边的“一哥”看见了。我不知道那几名男子为什么打我，我都不认识他们。我没有见到包某在现场的情况，一开始和对方殴打起来，我就与包某分开了，之后我被人围起来殴打就更没有留意他的情况，我到博贺卫生院包扎好伤口后，包某也因受伤来到博贺卫生院，之后我们一起到水东治疗。我认识梁某、黄某、阮某1、李某、张某等人，他们是包某的朋友，有好几次包某带我和他们一起喝酒，但我和他们不是很熟，我跟他们喝完酒离开渔人之家后，没有打电话给他们，也没有见过他们，我也没有叫过他们过来，我不清楚他们为什么会去到那间烧烤店。我当时看不清是谁用刀砍我的，只是知道是一名瘦小的男子，我不清楚那名男子用来砍我的那把刀是从哪里拿来的，也不清楚那把刀现在在哪里。我被人砍伤眼角之后，没有再回到现场。
2、证人阮某1的证言。主要内容：2016年2月1日晚上18时许，我和我的朋友在渔人之家吃饭，当时我的朋友“包某1”和“阿某”去TJ酒吧对面的烧烤店买烟，过了一会“包某1”抱着头跑回来说他们被烧烤店的老板打了，我和朋友就跟着他一起冲了出去想去看看是什么情况，我冲出去的时候看到“阿某”已经被人打倒在地，满头都是血了，眼睛已经被打肿，我就想去把“阿某”拉回来，当时那个烧烤店的老板什么都没说就用铁锁打我的后脑，具体打了几下不记得了，但是当时我的后脑勺就被打破了。后来冲过去一个朋友“太雄”也被烧烤店的老板用锁摩托车的铁锁打破了头。我就叫一个朋友先用摩托车把我和“太雄”送去医院，我们走的时候我的朋友和烧烤店的老板还在打，后来的事情就不清楚了，然后我就来报警了。我不清楚烧烤店的老板为什么打我的朋友，我去的时候他们已经开打了，我不知道殴打我的人叫什么名字，就知道他们是在TJ酒吧对面烧烤店的老板，他是用锁摩托车的铁锁打我的后脑勺。打我的人叫做“杨志”是住在我家隔壁的，大概25岁，博贺人，是在TJ酒吧对面开烧烤店的，其他情况就不知道了。我头上缝了几针，现在后脑勺还有点痛。当时在现场有很多人看到我被打，我被打的时候没有还手打人，我不清楚我被打的地方附近有没有监控。
3、证人梁某的证言。主要内容：2016年2月1日晚上19时许，我和朋友张某、李某、阮某1、黄某在博贺渔人之家吃饭，突然我朋友包某跑进房间告诉我，我表哥陈某1在TJ酒吧对面烧烤店被打伤，我就和朋友张某赶去看发生了什么事，当时我在前面，张某跟在后面，去到烧烤店，我看到我表哥陈某1的邻居杨志、杨某2、杨某3还有他们的父亲分别拿着刀和锁站在烧烤店，我就大声的问他们谁砍伤我表哥，对方其中一人绕到我后面用刀砍了一刀我头部，当时我就跌倒到地上，他们父子就冲过来用石头、摩托车锁头殴打我，我当时就晕过去了。后面的事情就不清楚了。我的头部有三个刀痕，脑部有轻微震荡，腰部和脚部有很多被打的淤痕，住院两天一直昏迷，他们是用砖头、摩托车锁打我，他们其中一人还用一把刀砍我，我只知道那是一把很长的刀，摩托车锁是铁制的，我被砍后意识就模糊了，具体特征记不起。我只知道对方四人杨志、杨某2、杨某3还有他们的父亲都参与殴打我，具体如何殴打我记不清楚，我被砍一刀后就迷糊根本没有还手的机会。当时我意识迷糊不知道我的朋友张某等人是否打架。因为我以前经常在我表哥陈某1家玩，所以我认识杨志、杨某2、杨某3等人，我可以辨认参与殴打我的人。我不清楚我被殴打现场有何人看到。我听说我表哥陈某1、我朋友张某等人有受伤，具体伤势如何我不清楚，因为入院后我意识迷糊行动不便，所以没有了解他们的伤势如何，我不清楚对方因何事殴打我表哥陈某1。
4、证人张某的证言。主要内容：2016年2月1日晚上8时左右，我和我的朋友在渔人之家吃饭，我的一个朋友包某到渔人之家来找我们说在TJ酒吧对面的烧烤铺被打了，那时他的头部都是血，“迪毅”、“迪思”、“云某”就过去看，大约过了十分钟左右，我和包某就去了TJ对面的烧烤铺，那时看到“迪毅”、“迪思”被打在地上不动了，头部在流血，“云某”头部也被打伤了，我就马上过去拉我的朋友起来，并对那些打人的人说不要打了，我低下头去拉人的时候，就被人拿东西打到了头部，马上就流血的，对面的人就不打了，我就载着包某去医院了。对面打人的一共有六七个人，我不认识打我们的那些人，我记得有个人一米七左右，胖胖的，短发，大约30岁左右，如果让我辨认这个人都认不出来。我的头部被硬物打破，缝了七针。我不知道我的头部是被什么东西打伤的，听说是拿摩托车防盗锁打的，包某、“迪毅”、“迪思”、“云某”、陈某1都有受伤，但伤势如何我不太清楚，对面有人携带刀具和铁质摩托车防盗锁，我不知道是谁携带刀具和防盗锁。我没有打到对方，现场还有其他人看到我们被打，附近店铺的人应该看到了，具体我也不知道。
5、证人黄某的证言。主要内容：2016年2月1日晚上18时许，我和我的朋友在渔人之家吃饭，当时我的朋友“包某1”和“陈某2”去TJ酒吧对面的烧烤店买烟，过了没一会“包某1”就抱着头跑了回来说他们两个被打了，我和朋友就跟着他一起冲了出去，看到“陈某2”已经被打倒在地，都是血了，我就冲过去想把他拉回来，但是打“包某1”和“陈某2”的人又拿着摩托车的铁锁冲过来打了我的头左边两下，一下打在了左脑前端，一下打在了后面，当时我就被打破头，感觉整个人晕晕的。我的一个朋友见状就开摩托车把我和另外一个伤的比较严重的朋友载去卫生院包扎，我走的时候他们还在打。后面的事情我就不清楚了，然后我就来报警了。后来听说打我的是烧烤店老板的小儿子。我不清楚烧烤店老板的儿子为什么打我的朋友，我不认识殴打我的人，他是用锁摩托车的铁锁打的我头两下，他大概23岁，博贺人，是烧烤店老板的小儿子，其他情况就不知道了，头上缝了四针，现在头有些晕。当时在现场的很多人都看到了，我被打的时候没有还手打人。我不清楚我被打的地方附近有没有监控头。
6、证人黎某的证言。主要内容：2016年2月1日晚上7时许，我在朋友杨某2家的烧烤店帮忙，我当时坐在他们家店门口，就看到有两个年轻人走过来翻杨某2家店里的桌子，一开始我以为只是过路喝醉酒的来闹事，就没管他们。后来没过一会就看到他们打起来了，是那两个来翻桌子的年轻人先动的手，杨某2和他的弟弟就跟对方一对一的还起手来，我去拉杨某2他们，但是没拉动，我就跑去后厨叫杨某2的妈妈出来帮忙顺便报警，后来我和杨某2的妈妈就把他们都拉开了，然后那两个翻桌子的年轻人就走了，当时的情况是双方都伤的比较严重，杨某2当时说觉得有点晕。当时杨某2他们已经报警了，我和杨某2的妈妈在照顾杨某2，杨某2的二弟那时候也过来出摊了。十分钟以后，那两个翻桌子的年轻人带着四五个人又来到杨某2的烧烤店，其中有一个拿着刀子，其余的人每个人手里都拿着石头，他们围着杨某2三兄弟就开始打，杨某2三兄弟也拿起他们店里的胶凳还手，他们互相都有动手，杨某2的头被打破了，他的弟弟杨智被扎伤了脚。对方有一个人头被打伤了，有一个的腿被打伤了，走路有点不方便，有三四个人轻伤，当时杨某2的妈妈和我都在一旁劝架，他妈妈后来看见杨某2的头被打破了就冲进去想保护杨某2，也被那七八个人给打伤了，不知道是谁错手打伤了她的腿。我看也劝不开，怕对方打到我就走到一边打110报警了，没过一阵子警察来了，那伙人就散开了，然后我就跟警察回来反应情况了。我听说以前杨某2跟谁发生过矛盾被打了一巴掌，但是杨某2没有理会，来翻桌子的那两个人可能就是当事人的小孩。那两名翻桌子的年轻人一个比较高有170CM左右，比较瘦，另一个大概有165CM，比较胖，短头发，博贺人，都25岁左右其他情况不详；后来他们带来的那四五个人都比较矮，有160CM-165CM左右，都是中等身材，博贺人，都是二十三四岁左右，博贺人其他情况不清楚了。我因为有点近视，加上他们打得比较伤，所以没有看清是谁打伤杨某2的。
7、证人杨某1的证言。主要内容：2016年2月1日晚上20时许，我和我的大儿子在TJ酒吧对面做烧烤生意，“包某2”带着四五个人从“动感”奶茶店那边冲过来，那时我在店里面，听到外面有响声就到店门口看，看到我大儿子被“包某2”他们四个人用我们店里的胶凳打我的大儿子，当时我的大儿子的头已经被人打破了，满身都是血，我就冲过去推开“包某2”他们一把抱住我大儿子的头，他们就开始用凳子和拳头打我，他们打了我的背上十几下，又拿起我们店里的招牌打我的右腿，我虽然及时闪开了但是还是被他们打中到了右腿，又把我推到一边，我的腰撞到路边的摩托车上，后来在“动感”喝奶茶的人帮我们拉住了“包某2”他们，但是有没有打到我的二儿子我不清楚，后来有人报警了，你们派出所到现场的时候，“包某2”他们就赶紧散开了，后来我就来派出所反应情况了，“包某2”那伙人可能是因为去年10月份左右我们家因为丢垃圾的事情跟他们家发生了一些矛盾，所以他们来打击报复，他们用拳头脚踢，还有我们店里的胶凳和我们店里的招牌打我的。一开始是“包某2”他们四个人打了我，后来又来了七八个人。“包某2”是我的家对面屋邻居家“包武”的儿子，其他人中有一个也是我隔壁邻居的小孩叫“林某”的，还有两个也是我邻居的小孩，我能认出他们但是不知道他们叫什么。当时在现场目睹事情的发生经过的还有“动感”奶茶店喝茶的顾客，还有街上的群众。我家的烧烤店全部被“包某2”那伙人打破坏了，我的货架还有烧烤架都被他们打烂了。
（三）同案人的供述及辨认笔录
1、同案人包某的供述及辨认笔录。主要内容：2016年2月1日晚上20时10分许，我和陈某1在博贺镇散步到博贺镇海产品批发市场我隔壁邻居杨某2三兄弟的烧烤档铺的时候，陈某1听说我家和杨某2家有纠纷矛盾，他直接走进去踢翻杨某2家的烧烤档铺招牌、玻璃柜及桌子，在店里的杨某2、杨志就冲过来和我们两个人对打起来。当时杨某2和我扭打在一起，陈某1和杨志扭打在一起，我们打了几分钟，杨志挣脱跑开了，没有多久，我看见杨志手里拿着一把菜刀朝我冲过来，对着我就砍，我本能地用左手挡，左手和左耳朵被砍伤，没有多久，我看见杨某2也拿菜刀出来，我们看见他们两兄弟拿刀出来之后就跑开了。我伤势很重，流了很多血，于是我就跑到渔人之家那里找我朋友梁某、黄某、阮某1、李某、张某，我一进去，他们看见我满脸是血，就问我怎么回事，我说和陈某1刚刚在杨某2三兄弟的烧烤店门口被打了，我的那几个人朋友听说我被打，就一起出来为我出气，我也跟着跑去，当我们几个人来到那家烧烤店的时候，看到门口杨某2三兄弟都在店门口，还有其他好几个男子，我们才走到门口他们就冲上来打我们，他们有些拿摩托车锁打。我们和他们打了起来，场面很混乱，打了几分钟我们就都跑开了，随后我被送至电白人民医院治疗了，伤好了之后就到广州打工了。当天晚上我去杨某2家烧烤档打架两次。我只跑去渔人之家酒店告诉我的朋友说我被杨某2、杨志打伤，他们就主动赶过去为我出气。第二次打架的时候，我看见杨某3手持锁摩托车锁参与打架，其他人我看不清楚。第二次我和梁某、黄某、阮某1、李某、张某都参与打架，对方有杨某2三兄弟及他们的朋友。对方我只认识杨某2三兄弟，其他人不认识。对方参与打架的人我辨认不出。杨某3手持摩托车锁是D字型金属质锁头。当时有很多人在场看见，但是我都不认识那些人。
经辨认，包某辨认出阮某1就是和其一起参与聚众斗殴的同案人。
2、同案人杨某2的供述及辨认笔录。主要内容：大约是2016年2月份，春节前的一天晚上20时许，我与我弟弟杨志还有我母亲杨某1三个人正在烧烤店里搬东西出来开档。当时我在厨房里面，听到外面有打砸的声音。我往外看到“包子军”与一名男子在打砸我家档门口的东西。我冲出去质问他们为什么打砸我家的档口，但没有理会，继续打砸，于是我就冲上去用拳头殴打“包子军”。随后我就和“包子军”互相用拳脚殴打起来，那名男子与“包子军”一起打我。之后，杨志也冲过来，他和那名男子殴打了起来。期间我看到杨志与那名男子身上都有血迹，我母亲在旁边想拦开他们。于是我将“包子军”推倒跑过去帮我弟弟杨志，当时他们躺在地上纠缠着，我用拳脚打了那名男子几下，还是不能将他们拉扯开，于是我就跑进厨房拿了两把菜刀，但是当我出来时就看到“包子军”扶着那名男子要离开现场，杨志也跑进厨房并从我手上拿走一把菜刀，我们跑出来想追“包子军”，旁边“一品烧”的老板“阿一”拦住我，劝说我不要冲动，并且抢走了我手上的菜刀，我母亲抢走杨志手上的菜刀，随后我听到有人打电话报警了。我和杨志就待在现场等警察过来，但还没过几分钟，又来三名陌生男子，其中一人手里拿块大砖头，他们质问杨志为什么打伤他们的朋友，杨志和他们说了几句，他们中一人抓住杨志，一人推杨志，拿砖头的人举高砖头想砸杨志，我就冲上去用拳脚与他们殴打起来，随后杨志也动手与他们殴打起来。在我们相互殴打期间，我看到“包子军”站旁边，我们与他们打了几分钟，那三名男子就离开了现场。随后我就用我手机拨打了110报警，再拨打电话找我另外一个弟弟杨某3，并叫他赶紧回来。我刚打完电话又有好几个人冲过来殴打我和杨志，其中有一个男子与我殴打起来，随后杨某3跑了回来抓住一个殴打我和杨志的男子，其他殴打我们的男子看到他们同伴被杨某3抓住，他们就围殴杨某3企图让被抓的那名男子逃脱，当时我看到“包子军”和“阮某2”也动手打杨某3，还有一名男子用我们档口的招牌砸我杨某3，当听到警车声音时对方全部逃离了现场。民警来到现场，我们就被带到博贺卫生院进行治疗了，因为我的伤势比较重，随后就被转送到水东人民医院治疗。前后打了三次，第一次是“包子军”和一名陌生男子，第二次是三名陌生男子，第三次除了“包子军”和“阮某2”还有七八名陌生男子，除了“包子军”和“阮某2”之外，我不认识其他殴打我的男子。我用过档口的胶凳打一个男子，其他都是用拳脚。我不清楚我两个弟弟是否用过工具。当晚我没有叫过其他朋友，但是期间有其他人帮过我们三兄弟与对方打架，我没看清楚是什么人帮我们的。我们兄弟三人都验了伤，伤情鉴定结果均是轻微伤。我家档口旁边的几个店的人都看到了，我朋友“黎家文”当时也在场。我们档口周围有很多摄像头，肯定有监控拍到。在“包子军”打砸我家档口之前，我们家与“包子军”家发生过纠纷。
经辨认，杨某2辨认出照片中的2号男子（阮某1）就是和包某一起过来他家店门口参与打架的“阮某2”。
3、同案人杨某3的供述及辨认笔录。主要内容：2016年2月1日晚上20时许，当时我在朋友家里打牌，我接到我母亲杨某1的电话叫我快回来，“包饼”带人过来打架了，我大哥被人打了。于是我赶紧和我的一个叫“细肥”的朋友各自开着摩托车回到家里，我回到家里见到并没有人，于是我赶紧打电话给我的哥哥杨某2问在哪里，我哥哥说在烧烤档，“包饼”带着人过来档口“砸东西”并且打人。于是我就和“细肥”开着摩托车出到位于博贺镇TJ酒吧对面的烧烤档，我去到那里见到烧烤档的东西散落一地，我哥哥杨某2头部流血了，很快我就见到有两个年轻仔朝着我们走来，其中一个穿着黑色衣服的年轻仔双手抱着一个大砖头准备砸向我二哥杨志，这时我的大哥杨某2就冲过来抱着他，我就拿起摩托车上的地锁往那名青年头部砸了几下，砸到他摔倒在地上，于是我就回头拿着地锁砸了一下那名青年，然后我接着回来踩了几脚那名抱砖头的年轻仔，之后我见到我的二哥杨志跟着一个年轻仔打，于是我就过去救杨志，我打了几下那名年轻仔后我妈妈对我说这个人是我隔离屋的，不要打，于是我就不打他了，我就走开，我走开后他过来打我，我被打到跌落在地板上，他用脚踢我的身体，还拿东西砸我，我的脚就是在那个时候给割伤的，“包饼”不知什么时候也过来了，他用拳头和脚打我，很快派出所的民警就到了。我不清楚那帮年轻仔因何事要砸我家的烧烤档和打人，可能是我家里与“包饼”家因为垃圾的问题发生纠纷而引起的。我是用我所开的摩托车上的地锁打那名抱着砖头的年轻仔的，我打人的那把地锁还在我所开的摩托车上。包某（花名“包饼”），家住博贺镇解放街二路28号（我家）对面。那名抱着砖头的年轻仔我不认识他，大约27岁，当时穿着黑色衣服，住址不详，我辨认不出那名年轻仔。当时参与打架的，我这方有我、我的大哥杨某2、我的二哥杨志、还有在我档口的几个我不认识的年轻仔；“包饼”那方有“包饼”、抱着砖头穿黑色衣服的男青年、还有几个我不认识的青年男子。当时在场目睹整件事发生经过的有和我一起过来的“细肥”、还有其他人我都不认识的了。现场有视频监控。
经辨认，杨某3辨认出阮某1就是和其扭打在一起的那名年轻男子。
4、同案人李某的供述。主要内容：2016年2月1日晚上18时许，我和我的朋友在渔人之家吃饭，当时我的朋友“包某1”和“陈某2”去TJ酒吧对面的店买烟，过了一会“包某1”跑回来说他们被烟店的老板和他的儿子打了，我和朋友就跟着他一起冲了出去想去看看是什么情况，我到的时候就看到“陈某2”已平躺在地上，满头都是血了，我就过去把他扶了起来，这个时候不知道是谁打了左边脸一拳，然后我就躺下来躲到一边，见到他们还在，我就在旁边看着不敢去拉人了，打了一会我的一个朋友开摩托车过来要送“陈某2”去医院，我们扶“陈某2”起来的时候我的左脸不知道又给谁打了一拳，一起扶“陈某2”的朋友也被烟店的老板用车头锁打破了头，后来我们没有再打架了，然后我们就报警了。我不清楚烟店的老板和老板的儿子为什么打我的朋友，我不知道发生了什么事情让他们打起来了，我不认识殴打我的人，他们是用拳头和车头锁打我和我的朋友的，他们是三兄弟，他们的父亲也出来帮忙了，三兄弟都是二十多岁左右，博贺人，是在TJ酒吧对面开烧烤店的，其他情况就不知道了。我觉得头有点晕，当时在现场的很多人都看到我被打，我没有还手，我不清楚我被打的地方附近有没有监控头。
（四）、被告人杨志的供述及辨认笔录。主要内容：2016年2月1日晚上20时30分许，我当时在烧烤店门口准备烧烤，我母亲和哥哥杨某2在店铺里面，这时包某带了一名男子过来，一来到，包某带来的那名男子一脚把我烧烤店的招牌踢倒，开始我还以为是谁喝醉酒了，所以就没怎么留意，谁知道他们两人又把我卖烟的烟架给掀翻了，接着两人又把我摆放烧烤食品的那张台给掀翻了，同时也向我说一些恐吓的话（具体讲什么我记不住了），我就上前去制止他们两人，他们就打我，我就还手。这时，我哥哥的朋友“孖哥”就向我母亲和哥哥喊说打架了。这时候我哥哥杨某2也冲出来帮手，我们4个人打了几分钟，我挣脱开想找东西，看了一下没有找到，我就跑到店里拿着一把菜刀出来想吓唬他们两个人，当时我拿着刀对着包某他们两个人挥了过去，我记得我砍到了那个肥仔的左手臂，之后他们两个人就给吓跑了。之后我就打电话给我弟弟杨某3，说我们的店被包某的人砸了，还和他们打了起来，叫他赶快回来。隔了几分钟，包某就带了七八名男子过来，其中有一个人拿了一个圆柱形的水泥墩，当时那名男子想把水泥墩向我们扔来，我哥哥就上前去把他推开，那个水泥墩就掉地下了，就这样，大家就打起来了。包某他们有人用拳脚开始打我们，我们就顺手拿起烧烤档的塑料椅子还手。他们第二次过来打我们的时候其中有一个人拿了一个圆柱形的水泥墩，但是没有扔到我们，期间我弟弟杨某3过来我都没有留意，场面很混乱，打了约10分钟对方就走了。我被他们打到了我的大门牙，其他地方没有被打到，被打的大门牙已经移位，感觉疼痛。我有还手，用拳头、脚凳打到他们，打到他们的头部，具体打到谁我不知道，因为他们对方太多人打我们了，现场很乱。我不清楚对方的伤情如何。我能确定认得出来包某，其他那些人见到本人的话有些认得了，有些认不了。可能是因为之前我家跟包某他家（包某家在我家对面）因为垃圾摆放问题产生的纠纷而来砸我的店铺和打人。包某，绰号“包某2”，男，博贺镇人，约28岁，家住博贺镇解放街二路28号（我家）对面，至于他带来的那七八名男子我都不认识，应该都是博贺人，从外面回来过年的，都是包某的朋友，我对他们的基本情况不是很清楚。我知道的就是我哥哥的一个朋友“孖哥”看见烧烤店被砸和我们被打，至于旁边有没有其他人看见我不清楚。我开始是用拳脚打，之后用菜刀砍，之后又用拳脚打架的，我打人的那把菜刀在后来我家搬到对面，就不见了，那把菜刀是钢质白色长方形刀具，约20厘米长，刀柄是木质的。当时我记得拿菜刀砍到了开始和包某过来的那个肥仔，没有砍到包某的头部，我拿菜刀只挥了一下他们就跑了，和包某一起来打架的那些人里，我只认识包某和一个叫“阮某2”的男子。当时参与打架的我这方有我、我的大哥杨某2、还有在我档门口的几个我不认识的年轻仔；包某那方有包某、抱着砖的男青年、还有几个我不认识的青年男子。当时在场目睹整件事发生经过的还有很多人，现场有视频监控。
经辨认，杨志辨认出照片中的8号男子（阮某1）就是和包某一起过来他家店门口参与打架的“阮某2”。
（五）现场勘验笔录、现场图、现场照片、治安录像视频。证实本案现场在茂名市电白区博贺镇翠湖路海产品批发市场杨志家烧烤档门口。
从视频中可以清楚看到，20：12：52杨志（着T恤，条形图案）一人在门口准备烧烤材料。20：12：52包某、陈某1过来踢倒招牌、烧烤材料台面（包括食物），杨志先跳过去，杨某2从店里冲出来，杨某2与包某对打，杨志与陈某1对打，然后二人抱在一起，杨某1试图拉开杨志、陈某1二人，后杨某2也过来帮杨志，杨志与陈某1被分开，杨志跑进店里拿出一把。20：14：25杨志持刀走过去对着一人（穿风衣）挥刀就砍，随后被拦开。杨某2也回店里拿刀出来，但被拦下（20：14：48结束）。现场中看到杨某2、杨志、杨某1均打电话。20：20：6疑是杨某3出现在现场。20：20：30有二人驾驶摩托车到达现场，现场共有6男1女。20:20:37对方有4男走过来，一人手捧一块砖头。20：20：41双方开始殴打起来，有人持摩托车锁，有人持胶櫈，现场一片混乱。20：27：22打架结束，20：27：59公安民警到达现场。
（六）鉴定意见。
1、广东省茂名市电白区公安司法鉴定中心（茂电）公（司）鉴（法活）字[2016]D270号法医学人体损伤程度鉴定书，证实包某左耳廓缝合创口，左上臂10.7㎝缝合创口，左眼下睑挫伤。根据法医检验所见，包某左上臂10.7㎝缝合创口，依照《人体损伤程度鉴定标准》第5.11.3ｂ条规定，损伤程度属轻伤二级。
2、广东省茂名市电白区公安司法鉴定中心（茂电）公（司）鉴（法活）字[2016]D0258号法医学人体损伤程度鉴定书，证实杨某3右背部一处擦伤，大小为0.3×2㎝，右小腿二处擦伤，大小分别为6.5×0.5㎝、1.3×0.5㎝。杨某3的损伤尚未构成轻微伤。
3、广东省茂名市电白区公安司法鉴定中心（茂电）公（司）鉴（法活）字[2016]D0259号法医学人体损伤程度鉴定书，证实杨志上唇粘膜破损，右上第一颗牙齿Ⅲ级松动，左前臂多处擦伤，依照《人体损伤程度鉴定标准》第5.2.5.i条及第5.2.5.j条规定，杨志的损伤程度属轻微伤。
4、广东省茂名市电白区公安司法鉴定中心（茂电）公（司）鉴（法活）字[2016]D0257号法医学人体损伤程度鉴定书，证实杨某2左面部一处挫伤，大小为0.6×2㎝，右额部一处缝合创，长1.8㎝，顶部一处挫裂伤，大不为0.8×0.2㎝，双下肢多处擦伤，依照《人体损伤程度鉴定标准》第5.1.5.c条、第5.2.5.a条、第5.2.5.c条规定，杨某2的损伤程度属轻微伤。
5、广东省茂名市电白区公安司法鉴定中心（茂电）公（司）鉴（法活）字[2016]D276号法医学人体损伤程度鉴定书，证实陈某1左眉弓2.5㎝缝合创口，左颧部2.6㎝缝合创口，右胸部划伤，依照《人体损伤程度鉴定标准》第5.2.5a条规定，陈某1的损伤程度属轻微伤。
6、广东省茂名市电白区公安司法鉴定中心（茂电）公（司）鉴（法活）字[2016]D272号法医学人体损伤程度鉴定书，证实梁某顶部头皮0.8㎝缝合创口，右颞侧头皮4㎝缝合创口，枕头部头皮2.5㎝缝合创口，左以臀部5㎝×5㎝软组织挫伤，依照《人体损伤程度鉴定标准》第5.1.5c条及第5.11.4a条规定，梁某的损伤程度属轻微伤。
7、广东省茂名市电白区公安司法鉴定中心（茂电）公（司）鉴（法活）字[2016]D271号法医学人体损伤程度鉴定书，证实李某左耳廓正面挫伤，依照《人体损伤程度鉴定标准》第5.2.5c条规定，李某的损伤程度属轻微伤。
8、广东省茂名市电白区公安司法鉴定中心（茂电）公（司）鉴（法活）字[2016]D275号法医学人体损伤程度鉴定书，证实张某顶部头皮3.5㎝缝合创口，顶部、枕部头皮挫伤，依照《人体损伤程度鉴定标准》第5.1.5b条、第5.1.5c条规定，张某的损伤程度属轻微伤。
9、广东省茂名市电白区公安司法鉴定中心（茂电）公（司）鉴（法活）字[2016]D273号法医学人体损伤程度鉴定书，证实黄某顶部头皮1.7㎝缝合创口，依照《人体损伤程度鉴定标准》第5.1.5c条规定，黄某的损伤程度属轻微伤。
10、广东省茂名市电白区公安司法鉴定中心（茂电）公（司）鉴（法活）字[2016]D274号法医学人体损伤程度鉴定书，证实阮某1顶部头皮2.6㎝、0.5㎝缝合创口，依照《人体损伤程度鉴定标准》第5.1.5c条规定，阮某1的损伤程度属轻微伤。
上述证据均由公诉机关提供，来源合法，并经庭审公开举证、质证，与查证事实相吻合，可作为定案的依据。
本案争议的焦点是被告人杨志的行为是否属正当防卫以及应如何定性。就控辩双方的意见及争议焦点，作如下综合评述：
经查，包某与陈某1到被告人杨志的烧烤店里砸招牌、推翻货架，杨志与其哥哥杨某2分别与包某、陈某1扭打起来，杨志被拉开后便到店里拿出菜刀将包某砍伤。上述事实有案发经过的视频予以证实，并有同案人的供述、证人证言、法医鉴定、被告人的原供述等证据予以佐证。包某与杨某2已停止扭打，杨志与陈某1也被拉开，然后杨志才跑进店里拿出菜刀将包某砍伤，杨志的行为与法律所规定的“正当防卫必须在不法侵害正在进行的时候”不相符。包某受伤后又纠集多人到案发现场与杨志、杨某3、杨某2等人再次发生互殴，在互殴中，杨某3持摩托车防盗锁殴打包某方。综上，被告人杨志一方在主观故意上并非基于防卫的目的，而是具有与他人互殴的故意。杨志是积极参与者，其行为符合聚众斗殴罪的构成要件，应以聚众斗殴罪论处。辩护人辩称杨志的行为属防卫过当与事实不符，不予采纳，辩称本案应定性为故意伤害罪理由不足，不予采纳。
本院认为：被告人杨志无视国家法律法规，在公共场所使用器械聚众斗殴，导致一人轻伤，多人轻微伤，社会影响恶劣，严重破坏社会法治秩序，其行为已构成聚众斗殴罪，应予刑罚。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，罪名成立，应予支持。在共同犯罪中，被告人杨志是积极参与者，属主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
本案是被害人包某去被告人杨志烧烤店踢翻货架、桌椅等，挑起事端所引发。辩护人辩称包某对本案发生存在过错的理由充分，予以采纳；鉴于本案属邻里纠纷引发，与其他争霸一方具有流氓性质的斗殴有所不同，杨志的哥哥及弟弟已因本案受到刑罚，对方部分参与斗殴人员对杨志的行为表示谅解，请求对杨志从轻处罚。杨志辩解应以故意伤害罪对其定罪处罚，是对法律适用提出不同意见，不影响其认罪性质，可以对杨志从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，对杨志宣告缓刑对其所居住的社会没有重大不良影响，依法对其宣告缓刑。案经合议庭评议并报本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下：
被告人杨志犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 蔡 颜
人民陪审员 杨志明
人民陪审员 陈小华
二〇一七年六月十二日
书 记 员 黄雯敏
附本裁判主要法律依据:
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
(一)多次聚众斗殴的;
(二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的;
(三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的;
(四)持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。