湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂01民终5847号
上诉人（原审被告、反诉原告）：姜步章，男，1968年2月19日出生，汉族，住湖北省崇阳县，
被上诉人（原审原告、反诉被告）：武汉市华昌出租汽车有限责任公司。住所地：湖北省武汉市硚口区京汉大道***号华昌大厦*层*号。
法定代表人：张洪波，该公司经理。
委托诉讼代理人：曾宪全，湖北佳元律师事务所律师。
上诉人姜步章因与被上诉人武汉市华昌出租汽车有限责任公司（以下简称华昌公司）合同纠纷一案，不服湖北省武汉市硚口区人民法院（2016）鄂0104民初3665号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月28日立案后，公开开庭审理了本案。上诉人姜步章，被上诉人华昌公司的委托诉讼代理人曾宪全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
姜步章上诉请求：依法撤销原判，发回重审或改判，由华昌公司承担一、二审诉讼费用。事实与理由：事实认定有误，适用法律错误。一、原审在姜步章要求一审审判长回避及信访后一直置之不理，且在开庭前故意不通知姜步章的律师到庭。二、双方签订的承包经营合同是华昌公司对姜步章进行管理的经营管理模式，是从属于劳动合同的内部管理合同。三、姜步章自2001年进入华昌公司，虽然多次签订合同，但是经营许可证号及道路运输证号一直没有变更，前后合同之间是不可分割的、连续的，华昌公司违规收取的首期承包金属于违法行为，应予退还。四、华昌公司在运营过程中，存在重复收费、多收费、乱收费的情形，应视为严重违约。五、华昌公司违约在先，无权收取滞纳金。华昌公司在履行合同过程中并未按照合同出具财务签章的收据及出示代收代缴费用的明细，且没有按照合同办理车辆保险等买全约定的保险项目。华昌公司与姜步章一直未签订劳动合同，违反双方合同第十四条约定，侵害了姜步章的合法权益。华昌公司与姜步章属于劳动关系。原审判决滞纳金没有法律依据。六、华昌公司在合同中前期收取的承包费、多收取的车辆保险费、路桥费、商务折让金、企业收益金、天然气设备折旧费、副班费、车辆年审费、车辆折旧费、出租车计价器年审费等费用都未与姜步章清算，也没有退还姜步章。在此情况下，原审判决姜步章承担营运费用，而不扣除华昌公司应结算的费用不公平。
华昌公司辩称，双方签订的出租车承包经营合同，不违反法律规定，应当有效。华昌公司将具有出租汽车经营资格的车辆交给姜步章，姜步章应该支付承包经营费。双方应该严格履行合同义务。华昌公司主张的是承包经营合同的内容，主张的承包金是双方合同约定的承包金，合同有明确约定。姜步章要求不支付承包经营费，无依据。综上所述，一审法院认定事实清楚，判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
华昌公司向一审法院起诉请求：1.判令姜步章立即清偿拖欠的车辆营运费11,973元及逾期滞纳金2,016元，后请求变更为判令姜步章立即清偿拖欠的车辆营运费23,946元及逾期滞纳金6,564元。2.由姜步章承担本案的诉讼费。
一审法院认定事实：2015年3月11日，华昌公司与姜步章签订《武汉市客运出租汽车经营合同（A类）》，合同约定：华昌公司提供鄂Ａ×××××东风雪铁龙凯旋出租车交姜步章经营；姜步章每月的1日支付车辆营运费5,200元（包括营业税、附加车船使用税、个人所得税、养路费、路桥费、车辆各项检查费用）；合同有效期从2015年3月11日起至2018年4月30日止等。补充协议约定：合同履行期间发生纠纷又协商不成时，可向甲方（指华昌公司）所在地人民法院提起诉讼解决等。合同签订后，华昌公司按约将车辆交于姜步章承包经营。2016年7月开始，姜步章无正当理由拒绝按合同约定交纳车辆营运费，至2016年12月31日止，姜步章共拖欠车辆营运费23,946元，应支付逾期滞纳金。双方合同中第十二条违约责任第（三）款中约定“乙方不按约定向甲方交纳月承包费的，从缴费截止之日起，每逾期一天，乙方按拖欠费用总额的3‰向甲方支付滞纳金；逾期30天未交纳承包费的，甲方可以按照本合同第十条第（一）项的约定解除合同。”姜步章自2016年7月起至12月共计6个月，一直未向华昌公司交纳车辆营运费，故华昌公司起诉至一审法院，诉请如前。
一审法院认为，双方所签订的《武汉市客运出租汽车经营合同（A类）》系双方当事人真实意思表示的体现，并没有违反法律、行政法规的情形，不具备无效、可变更、可撤销的事由，因此原审认定其合法性。合同中，双方约定承包费为5,200元/月并约定了违约责任，此后华昌公司基于实际情况作出了调整，每月为3,991元。姜步章拒不缴纳，应承担违约责任，即补缴承包费。关于滞纳金，原审认为双方约定的滞纳金应为违约金，因双方已约定，则应按照约定履行。综上，华昌公司的诉讼请求事实充分、证据确凿，依法应予支持。关于姜步章辩称，未向其送达开庭传票以及未通知律师到庭的意见。在送达姜步章复议决定书同时，向姜步章送达开庭传票，有视频为证。姜步章拒绝领取、签收，不能视为未送达。另关于通知姜步章的律师到庭，应是姜步章的权利，故对姜步章的辩称意见，依法不予支持。
综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，原审法院判决：姜步章于判决生效之日起十日内一次性支付其所拖欠2016年7月1日起至2016年12月31日止的车辆营运费23,946元、逾期滞纳金2,155.14元（3,991元×3‰×180天），合计26,101.14元给武汉市华昌出租汽车有限责任公司。案件受理费75元，由姜步章负担，此款已由武汉市华昌出租汽车有限责任公司预付，姜步章在判决生效后将此款支付给武汉市华昌出租汽车有限责任公司。
本院二审期间，上诉人姜步章提交一组完税证明，拟证明对于合同承包费项目中华昌公司没有提供缴费票据的其他部分不应收费。经质证，华昌公司认为该证据与本案无关。本院审查认为，对于姜步章提交的上述证据有无证明力及证明力大小，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十六条的规定“审判人员对案件的全部证据，应当从各证据与案件事实的关联程度、各证据之间的联系等方面进行综合审查判断”，本院将结合其他证据进行综合研判。
本院对于一审查明的事实予以确认。
本院认为，华昌公司与姜步章之间签订《武汉市客运出租汽车经营合同（A类）》以及《单班经营合同补充协议》，系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为有效合同。当事人双方均应全面履行合同义务。合同生效后，华昌公司依约将符合经营条件的出租汽车交于姜步章承包经营，姜步章一直是按合同约定每月支付车辆营运费，但自2016年7月始，姜步章无正当理由拒绝交纳车辆营运费，根据《中华人民共和国合同法》第五条“当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务”及第六条“当事人行使权利，履行义务应当遵循诚实信用原则”的规定，其行为已属严重违约，应承担违约责任。因此，姜步章应向华昌公司支付拖欠的车辆营运费23,946元及违约金。关于违约金，双方的合同约定：姜步章不按约定向华昌公司交纳月承包费的，从缴费截止之日起，每逾期一天，姜步章按拖欠费用总额的3‰向华昌公司支付滞纳金。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，当事人之间约定了违约金的，应当按照约定计算违约金，一方当事人认为约定的违约金过分高于实际损失的，可以请求人民法院予以适当减少。鉴于双方约定的违约金过高，结合本案的实际情况，本院酌定按现有法律及司法解释保护的高标准分时分段计算，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定，借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。以每月承包费3,991元为基数，姜步章应向华昌公司支付的违约金为1651.23元（3,991元/月×24%÷365天×180天＋3,991元/月×24%÷365天×150天＋3,991元/月×24%÷365天×120天＋3,991元/月×24%÷365天×90天＋3,991元/月×24%÷365天×60天＋3,991元/月×24%÷365天×30天）。至于姜步章上诉要求华昌公司退还首期承包金、多收取的车辆保险费和路桥费、出具财务签章的收据及出示代收代缴费用的明细等，均属于其反诉请求，因不符合反诉的实质性客观条件，原审裁定驳回起诉，对此姜步章未上诉，视为其服从裁定结果。姜步章上诉称在一审中申请主审法官回避问题，经审查，其该项请求事项不属于法定回避情形，为此原审已向姜步章作出决定和复议决定进行答复。姜步章上诉还称原审未通知其委托的律师到庭，本院认为该事项属于委托人自身的权利和义务，一审处置并无不当。
综上，原审认定事实清楚，但适用法律有误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销湖北省武汉市硚口区人民法院（2016）鄂0104民初3665号民事判决。
二、姜步章于本判决生效之日起十日内一次性支付其所拖欠2016年7月1日起至2016年12月31日止的车辆营运费23，946元、逾期滞纳金1,651.23元，合计25,597.23元给武汉市华昌出租汽车有限责任公司。
三、驳回武汉市华昌出租汽车有限责任公司其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费75元，由姜步章负担。
本案二审案件受理费75元，由姜步章负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 覃兆平
审 判 员 王 伟
审 判 员 李 娜
二〇一七年十二月二十五日
法官助理 贺玉琼
书 记 员 廖正国