河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫04民终1719号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司。
代表人刘建军，该公司经理。
委托代理人王丹，河南航星律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）李某某。
法定代理人李小五。
委托代理人徐津朝，河南碧野律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）谷纯砾。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司（以下简称人保财险洛阳分公司）与被上诉人李某某、谷纯砾机动车交通事故责任纷一案，李某某于2016年1月12日向河南省宝丰县人民法院起诉，请求：判令谷纯砾、人保财险洛阳分公司赔偿各项损失合计81608.13元，并承担本案的诉讼费。河南省宝丰县人民法院审理后于2016年4月27日作出（2016）豫0421民初100号民事判决，人保财险洛阳分公司不服，提出上诉。本院于2016年6月12日立案受理后，依法组成合议庭于2016年6月27日公开开庭进行了审理。上诉人人保财险洛阳分公司的委托代理人王丹，被上诉人李某某的法定代理人李小五及其委托代理人徐津朝到庭参加了诉讼。被上诉人谷纯砾经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审认定：2015年10月23日11时许，谷纯砾驾驶豫C-×××××（临）号江淮牌小型轿车，由西向东行驶至宝丰县肖旗乡李楼村路段时，与行人李某某发生交通事故，造成李某某受伤。该事故经宝丰县公安交通警察大队调查，认定谷纯砾负该起事故的全部责任，李某某无责任。李某某于事故当日被送往宝丰县人民医院住院治疗，其病情被诊断为：1、左内踝、后踝骨折，左腓骨骨折；2、脑膜炎后遗症。李某某于2015年12月27日出院，出院医嘱为：院外继续休息6个月。李某某在该院住院治疗65天，支付医疗费19802.13元（包括门诊费147元）。经原审法院委托，2016年3月26日，平顶山平安法医临床司法鉴定所做出（2016）临鉴字第41号鉴定意见书，鉴定意见为：李某某伤残程度为十级。李某某支付鉴定费700元。豫C-×××××（临）号江淮牌小型轿车的登记所有人为田桂圆，谷纯砾与田桂圆系夫妻。该车在人保财险洛阳分公司投保有交强险（保险限额122000元，保险期间自2015年9月28日至2016年9月28日）及第三者责任保险（保险限额300000元，保险期间自2015年10月2日至2016年10月1日）。
原审另查明，上年度河南省农村居民人均纯收入为10853元／年；农、林、牧、渔业平均工资为28849元／年；居民服务业和其他服务业职工年平均工资为30482元／年。事故后，谷纯砾向李某某垫付3000元。李某某小学毕业后在农村务工。
原审认为，公民享有生命健康权。行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任；没有过错，但法律规定承担民事责任的，应当承担民事责任。道路交通安全法规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，机动车与行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。因此，人保财险洛阳分公司应当在豫C-×××××（临）号江淮牌小型轿车所投保交强险及第三者责任保险限额内承担本案直接赔偿责任。
侵害他人身体造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用以及因误工减少的收入；造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金。李某某的各项损失应计数额为：医疗费19802.13元，误工费12008元（28849元／年×152天，计算至定残日前一日，计152天），护理费7932.5元（30482元／年×2人×30天＋30482元／年×1人×35天，根据李某某伤情，前1个月酌定2人陪护，其余时间1人陪护），住院伙食补助费1950元（65天×30元／天），营养费650元（65天×10元／天），残疾赔偿金21706元（10853元／年×20年×10%），鉴定费700元，交通费酌定为1000元。根据本案实际，李某某主张精神损害抚慰金5000元并无不当，予以支持。上述合计70748.63元（其中医疗费用22402.13元）。李某某主张二次手术费5000元未实际发生，不予支持。待实际发生后，可另案起诉。李某某虽未满18周岁，但小学毕业后在农村务工，故其主张误工费予以支持。综上，李某某的损失计70748.63元，应由人保财险洛阳分公司在豫C-×××××（临）号江淮牌小型轿车所投保交强险责任限额范围内赔付58346.5元；在第三者责任保险限额内赔付12402.13元。扣除谷纯砾向李某某垫付的3000元，人保财险洛阳分公司应赔付67748.63元（70748.63元-3000元）。李某某的诉讼请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条之规定，原审判决：一、中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司于判决生效后十五日内赔付李某某67748.63元（已扣除谷纯砾向李某某垫付的3000元；二、驳回李某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1840元，由李某某负担340元，由谷纯砾负担1500元。
人保财险洛阳分公司不服原审判决，向本院提出上诉，请求：改判减少人保财险洛阳分公司赔偿责任14512元；二审诉讼费用由李某某、谷纯砾承担。事实与理由：原审查明部分事实错误。1、李某某的病历长期医嘱明确为一人护理，原审多计算护理费2504元。2、李某某未满18周岁，不应计算误工费。李某某也未提供证据证明其工作单位及误工证明、工资实际减少情况，李某某提供的村委会证明不能证实其辍学外出务工的事实。
李某某答辩称：1、李某某在原审提交的医院诊断证明上医嘱明确显示住院期间两人护理。2、李某某本人早已不上学，身强力壮，随村民一起干建筑工，有村委会出具证明以及李某某邻居到庭证实，属客观事实，误工损失依法应当支持。请求驳回上诉，维持原判。
谷纯砾未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。
本院经审理查明的证据、事实与原审查明的证据、事实相一致。另查明：1、2015年12月28日宝丰县人民医院出具诊断证明，备注：住院期间陪护2人，院外继续休息6月。该证明有骨二科医师签名，加盖宝丰县人民医院诊断证明专用章。2、原审法院在庭审后对邢某、李贵宾、董让进行了调查，形成调查笔录三份，未组织质证。上述调查笔录显示李某某小学即辍学，跟随父亲在建筑队干杂活。二审庭审中人保财险洛阳分公司对调查笔录发表意见称第一份笔录是李某某母亲邢某所述，真实性不予认可；第二、三份笔录都是李某某的邻居所述，证据的证明力较弱，对三份调查笔录的证明方向有异议。李某某对三份调查笔录没有异议，认为符合客观事实。
本院认为，2015年10月23日11时许，谷纯砾驾驶豫C-×××××（临）号江淮牌小型轿车行驶至宝丰县肖旗乡李楼村路段时与行人李某某发生交通事故，造成李某某受伤。该事故经宝丰县公安交通警察大队调查，认定谷纯砾负该起事故的全部责任，对于事故责任认定，各方当事人均未在法律规定的期间内申请复核，该交通事故认定书已发生法律效力，本院对此予以确认。根据法律规定，李某某因事故造成的损失由谷纯砾承担相应的赔偿责任。因豫C-×××××（临）号江淮牌小型轿车在人保财险洛阳分公司投保有交强险和商业三者险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损失的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：㈠先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；㈡不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；㈢仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿；……故人保财险洛阳分公司应对本次事故李某某的损失在交强险各分项责任限额内予以赔偿，不足部分，由该公司根据侵权人的过错责任在商业三者险予以赔偿，仍有不足的，由谷纯砾根据侵权人的过错责任予以赔偿。
关于李某某护理人数的认定问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，……护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。李某某住院治疗的宝丰县人民医院出具的诊断证明显示李某某住院期间陪护2人，原审根据李某某伤情，酌定住院前一个月2人陪护，其余时间1人陪护有事实依据，人保财险洛阳分公司上诉称李某某住院期间应1人护理的意见与本院查明事实不符，本院不予支持。
关于李某某的误工费应否支持的问题。根据原审中李某某提供的xx县xx乡xxx村委会出具的证明及原审法院的调查笔录，可以证实李某某在本案交通事故发生前在建筑工地征得其父亲同意并跟随其父亲务工的事实，李某某能够以自己的劳动取得相应的收入，因交通事故导致收入减少，原审法院支持其误工费并无不当。人保财险洛阳分公司上诉认为不应支持李某某误工费的意见无事实依据，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果并无不当，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费163元，由中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 杜军伟
审判员 陈 克
审判员 张培培
二〇一六年六月二十八日
书记员 王秋月
附相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决，裁定；