山东省德州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）德中商终字第431号
上诉人（原审被告）：方俊正。
委托代理人：张勇，山东阳光桥律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杨晓莉，个体工商户，系德州经济开发区顺水饭店（下简称顺水饭店）业主。
委托代理人：赵江。
上诉人方俊正与被上诉人杨晓莉因企业租赁经营合同纠纷一案，不服德州经济开发区人民法院（2015）德开民初字第558号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明：原告将其自主经营的“顺水饭店”为合同标的，于2015年1月23日原、被告分别作为甲、乙方签订了酒店租赁合同。合同主要内容除原告诉称外，另约定：承租人（被告）只对顺水鱼馆（饭店）进行租赁经营，面积约330平方米；乙方租赁经营期间，实行独立核算、自负盈亏、自主经营、自主用工，自行承担水、电、电话、电脑及维修费用，保证租赁房屋、餐饮设备及其它配套设施、炊事用具等完好，如有损坏照价赔偿（后附实物清单）；如需对房屋进行装修、改造，应先征得甲方同意，合同终止后装修设施不得拆除、归甲方所有；乙方在租赁期内要保证餐饮正常营业、合法经营、维护甲方声誉……承担每平（方米）每年100元加盟等费用，按时交纳租金，一个月不交租金，甲方有权终止合同，保证金（押金）由甲方所有，并及时办理移交手续。甲方保证提供的场地设施完好、乙方正常经营。在违约责任中双方还约定：任何一方违约，均应向守约方承担违约金5万元，并赔偿守约方该违约金不足以弥补的损失；乙方未能按时交纳租金，应当按每延期一日按应交纳总金额2%向甲方支付违约金，超出一个月未交清的，甲方有权单方解除合同并追究乙方违约责任，所交保证金不予退还，乙方不得有任何异议……。
上述合同中“保证金”与“押金”系同一概念。“顺水饭店”系总部设在重庆的一加盟店，该店是租用他人房屋经营。原告诉求中的顺水鱼品牌维护费乃是合同中的“加盟等费用”。2015年1月23日原、被告签订酒店租赁合同的当天，被告接手进入“顺水饭店”开始经营。此后，双方曾就“顺水饭店”由租赁变转让进行探讨、商议等，但终未达成协议。原告承认被告代其偿付6000元人工工资及1000元酒钱，另收48000元是代被告给房东的房租，房东已打收条。
上述事实由原、被告陈述、酒店租赁合同、原、被告间磋商谈话录音、房东李刚和王志勇收到条、农业银行转帐的客户通知书、个体工商户营业执照、庭审笔录等在卷为证，并经庭审质证、认证。
原审法院认为：2015年1月23日原、被告签订的酒店租赁合同（下简称合同）是双方当事人的真实意思表示，且不违反国家有关法律法规，也未损害国家或他人利益等，该合同合法有效。被告据此接手经营“顺水饭店”后，未与原告达成变更、终止、解除该合同的情况下，未按约定如期履行交纳租金、押金（保证金）等义务是不对的，其违约行为显而易见。被告辩称接手“顺水饭店”后，由于原告“隐瞒员工辞职、断送原料致无法正常经营”的理由，因在合同中明确“乙方（被告）自主经营、自主用工”且未约定原告负有供给原材料等相关义务，被告这一辩称理由不能成立。关于被告“补充规定2月1日一次性付给原告20万元是按转让而非租赁（经营）支付的费用”不仅没有履行，且与其辩称中“与原告达成一次性55万元将‘顺水饭店’转让我（经营）”是自相矛盾的。原告按合同约定“保证提供的场地设施完好，保证乙方正常经营”，被告接手“顺水饭店”经营后，未对“场地设施”提出异议，说明原告已履行合同义务。补充规定中“付给原告20万元，同时付给房东房租”是被告未按合同如期交付房租、押金计18万元后，另2万元作为下个半年度部分租金提前预交的条件，这是补充规定唯一合理的解释，该规定同时进一步说明酒店租赁合同中不含房租，被告在占有、使用、经营“顺水饭店”现有场所期间，自行承担房租费用。原告诉求中顺水鱼品牌维护费即合同中“加盟费每平每年100元”系加盟店业内通则，应予认定，该费用由被告按实际经营期间每天90.41元（100元×330平方米÷365天）付给作为加盟店（顺水饭店）业主的原告。被告辩称共付原告75000元未提交相关证据，但原告承认被告代其支付人工工资及酒水费用计7000元可在被告应付租金中抵扣。另外，原告拿出银行转款通知书及房东李刚、王志勇的收到条证明所收被告48000元乃系房租并已转付房东。因合同中不含房租，房东即不是合同当事人，也不是本案当事人，合同相对性原则告之，房租乃非本案审理范畴，但结合合同中补充规定和双方陈述，可以说明这48000元是被告已付房东三个月的房租，被告其他辩称无据可查。
综上，原告除房屋租赁费外的其他诉讼请求合法有据，应予支持。双方2015年1月23日签订的酒店租赁合同是审理本案纠纷的事实依据。原告只要求被告承担5万元违约金，而未按合同要求再扣留被告应交而未交的5万元押金，是对自己权利的处分，可予准许。解除合同后，如被告不能按约定如期交接“顺水饭店”，包括“乙方的装修及设备设施无条件归甲方所有”，参照押金数额由被告承担责任既是合同设立押金作为保证金的基本功能，也是法理情理所在。2015年7月24日（含）后租金按合同分期计算，由于合同所订迟延交付租金按应交总金额每日2%计付违约金较高，故不再重复计付迟延履行违约金。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条、第一百六十条、第一百六十一条、《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第九十三条第二款、第一百一十四条之规定，判决如下：一、被告给付原告租金（2015年1月23日-2015年7月23日）123000元，违约金50000元，计173000元，于判决生效后三日内付清。二、从2015年7月24日起按每日租金712.33元计至履行之日，顺水鱼品牌维护费从2015年1月23日起按每日90.41元计至履行之日，以上租金及品牌维护费由被告于判决生效后十日内付给原告。以上一、二项如逾期未履行，按应付金额每日2%加付违约金，由被告付给原告。三、解除原、被告2015年1月23日签订的酒店租赁合同。判决生效后十日内被告将德州经济开发区顺水饭店依据原酒店租赁合同约定交接给原告。逾期或瑕疵履行，被告承担50000元作为违约（补偿）金给付原告。四、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费5170元，减半收取2585元，由原告负担585元，被告负担2000元。
上诉人方俊正不服原审判决上诉称，一、违约的是被上诉人而不是上诉人。上诉人给付被上诉人租金123000元、违约金50000元，计173000元错误。二、从2015年7月24日起按每日租金712.33元计至履行之日，顺水鱼品牌维护费从2015年1月23日起按每日90.41元计至履行之日错误。三、判决上诉人逾期未履行付款义务，按应付金额每日2%加付违约金错误。四、原审法院判决解除双方租赁合同，将酒店交接给被上诉人，以及逾期交接承担50000元违约金错误。五、双方所签订的租赁合同无效，签订的合同没有经过出租人的同意。
被上诉人杨晓莉答辩称，上诉人一直在违约，到目前为止，上诉人没有给过我钱。合同是合法的，是双方真实意思表示，我征求了房东的同意，上诉人也将部分租金给了房东。
本院审理查明的事实与一审查明事实一致。
本院认为，根据上诉人的上诉理由和被上诉人的答辩意见，归纳本案双方争议的焦点为：第一、双方所签订的租赁合同是否有效？第二、上诉人是否违约，一审判决上诉人给付被上诉人租金123000元、违约金50000元，计173000元是否正确？第三、从2015年7月24日起按每日租金712.33元计至履行之日，顺水鱼品牌维护费从2015年1月23日起按每日90.41元计至履行之日是否错误？第四、判决上诉人逾期未履行付款义务，按应付金额每日2%加付违约金是否正确？第五、原审法院判决解除双方租赁合同，将酒店交接给被上诉人，以及逾期交接承担50000元违约金是否正确
关于焦点一、双方所签订的酒店租赁合同是否有效。本院认为，该合同是双方当事人真实意思表示，不违反国家有关法律法规，也未损害国家或他人利益，且上诉人认可在2015年5月11日之后，给房东李刚过房租。可以认定房东是同意上诉人租赁该房屋进行经营。因此双方所签订的酒店租赁合同合法有效。
关于焦点二、上诉人是否违约，一审判决上诉人给付被上诉人租金（2015年1月23日-2015年7月23日）123000元，违约金50000元，计173000元是否正确。本院认为，被上诉人拿出银行转款通知书及房东李刚、王志勇的收到条证明所收上诉人48000元是房租并已转付房东。因酒店租赁合同中不含房租，房东即不是合同当事人，也不是本案当事人，根据合同相对性原则，但结合合同中补充规定和双方陈述，可以说明这48000元是上诉人已付房东三个月的房租。本院认为，2015年1月23日双方签订的酒店租赁合同合法有效。上诉人接手经营“顺水饭店”后，未按约定如期履行交纳租金、押金（保证金）等义务，是上诉人违约。合同约定，双方应当全面履行本合同约定，任何一方违约的，均应向守约方承担违约金5万元。上诉人违约，上诉人应付被上诉人违约金5万元。上诉人一直占用被上诉人酒店，上诉人应给付被上诉人租金（2015年1月23日-2015年7月23日）123000元，违约金50000元，计173000元。
关于焦点三、从2015年7月24日起按每日租金712.33元计至履行之日，顺水鱼品牌维护费从2015年1月23日起按每日90.41元计至履行之日是否妥当的问题。本院认为，虽然原审法院2015年8月1日作出的判决书已判决上诉人与被上诉人之间的租赁合同已经解除，但是上诉人一直经营着顺水鱼品牌，被上诉人请求上诉人从2015年7月24日起给付其下半年租金应予支持。上诉人给付被上诉人下半年租金应为13000元（2015年7月24日至2016年1月23日）。原审法院判决从2015年7月24日起按每日租金712.33元计至履行之日欠妥，该请求超出了被上诉人要求2015年7月份以后支付下半年租金的诉讼请求，应予纠正。
被上诉人诉求中顺水鱼品牌维护费即合同中“加盟费每平每年100元”系加盟店业内通则，应予认定，该费用由上诉人按实际经营期间每天90.41元（100元×330平方米÷365天）付给作为加盟店（顺水饭店）业主的被上诉人。因被上诉人在诉讼请求中请求的顺水鱼品牌维护费是30000元，因此本院只保护30000元。原审法院判决上诉人支付被上诉人顺水鱼品牌维护费至履行之日欠妥，本院予以纠正。
关于焦点四、判决上诉人逾期未履行付款义务，按应付金额每日2%加付违约金是否正确。本院认为，被上诉人在诉求中没有以上诉讼请求，原审法院违反了不诉不理的原则。该上诉理由正确，本院予以支持。
关于焦点五、原审法院判决解除双方租赁合同，将酒店交接给被上诉人，以及逾期交接承担50000元违约金是否正确。本院认为，被上诉人在诉求中没有以上诉讼请求，原审法院违反了不诉不理的原则。该上诉理由正确，本院予以支持。
综上所述，上诉人的上诉理由部分成立，本院予以支持。原审判决有误，应予改正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
撤销德州经济开发区人民法院（2015）德开民初字第558号民事判决。
二、上诉人给付被上诉人租金（2015年1月23日-2015年7月23日）123000元，违约金50000元，计173000元，于判决生效后十日内付清。
三、从2015年7月24日起至2016年1月23日止（即下半年）的租金为130000元。顺水鱼品牌维护费30000元，以上租金及品牌维护费由上诉人于判决生效后十日内付给被上诉人。
四、解除上诉人与被上诉人2015年1月23日签订的酒店租赁合同。在判决生效后十日内上诉人将德州经济开发区顺水饭店依据酒店租赁合同约定交接给被上诉人；
五、驳回被上诉人的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2585元，由上诉人方正俊负担。二审案件受理费5170元，由上诉人方正俊负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵立英
代理审判员 刘宝长
代理审判员 杨 科
二〇一六年三月十一日
书 记 员 李 爽