福建省永安市人民法院民 事 判 决 书（2015）永民初字第3629号原告林兴旗，男，1975年7月22日出生，汉族，个体，住永安市，委托代理人陈凤清，福建顺隆律师事务所律师。被告陈林杰，男，1989年7月20日出生，汉族，个体，住永安市，被告陈灵新，男，1966年3月7日出生，汉族，个体，住永安市，上述二被告委托代理人廖首炊，福建商通律师事务所律师。被告罗春参，男，1964年8月25日出生，汉族，个体，住永安市，原告林兴旗与被告陈林杰、陈灵新、罗春参合伙纠纷一案，本院于2015年8月25日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告林兴旗的委托代理人陈凤清，被告陈林杰、陈灵新的委托代理人廖首炊到庭参加诉讼，被告罗春参经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告林兴旗诉称：被告陈灵新与被告陈林杰系父子关系，原告与被告陈灵新系朋友关系。被告陈灵新与被告陈林杰告知原告永安市江东大厦房地产项目经市政府同意由其牵头做好资产收购、债务清理、工程扫尾及后续房产转让等相关工作。但启动永安市江东大厦房地产项目工程后续施工项目缺少项目投资资金和销售力量，邀请原告投资合作。2014年5月22日，原告与三被告签订合作协议。合同签订后，原告按照约定履行合同义务，原告于2014年6月3日转入被告陈林杰账户人民币（以下币种相同）500000元，后因被告陈林杰以安装电梯需要资金为由，在工程项目未完成50%时，骗取原告再次支付投资款，原告于2014年7月3日支付50000元，2014年7月16日支付200000元，合计支付750000元。但被告陈林杰收到款项以后并未用于实际施工，于2014年9月工程停工。被告罗春参应按合同约定承担连带清偿责任。请求判令：1、解除2014年5月22日，原告与三被告签订的《合作协议》。2、被告陈林杰返还原告投资款750000元，支付逾期还款的滞纳金165000元，从2014年9月9日起至2015年8月9日止，按月利率2%计算11个月，并继续支付至实际还款日止。3、被告陈灵新对上述债务承担连带清偿责任。4、被告罗春参对上述债务在500000元本息范围内承担连带清偿责任。5、由被告承担本案的诉讼费用。被告陈林杰、陈灵新辩称，1、原告方是违约方，无权要求解除合同。原告的第一笔款就没有按照合同约定的签订协议（5月22日）后5个工作日内支付，而是到了6月3日才支付。被告在签订合同以后马上组织力量施工，至原告支付第一笔500000元时已经完成了50%的扫尾工作，但是原告至今尚未支付完成第二笔资金；2014年8月初工程停工，已完成工程量约80%。2、原告未按约定出资，导致施工停滞，责任在于原告，原告无权解除合同。3、合同第十六条第二款约定的违约金过分高于损失，应不予适用。被告罗春参未作答辩。经审理查明，2014年5月22日，原告与四被告签订一份《合作协议》，协议主要约定：永安市江东大厦房地产项目的后续施工和销售的工作由甲方（被告陈林杰）主要负责，因甲方缺少项目资金及销售力量，决定与乙方（原告林兴旗）合作，共同完成该项目的后续工作。乙方先期投入200万元作为甲方启动该项目后续施工的经费，该款乙方与甲方签订本协议后5个工作日内支付50万元，该项目工程完成50%时支付50万元，完成70%时支付50万元，在本协议签订之日起三个月内完成该项目工程并竣工验收合格后支付50万元。甲方应在本协议签订之日起10日内开始施工，在施工开始之日起3个月内完成工程项目的施工包括水电、消防、卫生、绿化、物业用房等配套工程的施工，并负责工程项目的竣验收合格。甲方未按协议约定的期限施工并按时完成施工，乙方有权解除本协议，甲方应返还乙方支付的投资资金并赔偿损失。工程项目3个月内无法通过验收，甲方应负全部赔偿责任，乙方有权解除本协议，甲方应在15日内返还乙方的全部投资金并赔偿乙方的一切损失。甲方逾期未返还投资资金，应按每天未支付款项的3‰支付滞纳金。丙方（被告陈灵新）自愿为甲方在本协议书中的责任和义务承担连带保证责任，丙方的保证范围包括但不限于投资资金及利息、乙方合理的业务支出，乙方实现债权的合理支出等。鉴于丁方（被告罗春参）在本协议中起牵线搭桥作用，甲乙双方同意在该项目销售利润款中支付12万元酬谢丁方。丁方愿意担保乙方50万元投资款，即甲方未能及时开工至验收合格则丁方应负责赔付乙方50万元。被告陈林杰作为甲方、原告林兴旗作为乙方、被告陈灵新作为丙方、被告罗春参作为丁方在协议上签字、摁印。原告分别于2014年5月30日、6月3日、7月2日、7月16日转入被告陈灵新账户投资款300000元、200000元、50000元、200000元。被告陈灵新于2014年6月3日、7月3日、7月16日向原告陈兴旗出具收条确认收到上述款项。涉案项目的工程于2014年8月初停工至今。另查明，2012年7月6日，中国人民银行公布的金融机构人民币贷款基准利率一年至三年年利率为6.15%。上述事实，有原告提交的合作协议一份、收条三份、永安市人民政府办公室关于解决“江东大厦”房地产开发项目善后有关问题的函一份、兴业银行存款对账单、建设银行DDC历史流水及当事人的陈述等证据在案为凭，并经庭审质证，上述证据具有客观性、关联性、合法性，本院予以采信。本院认为，原、被告签订的《合作协议》系四方当事人真实意思表示，内容未违反法律强制性规定，为有效合同，各方应按该合同履行义务。协议约定，原告应于协议签订后5个工作日内支付500000元，签订协议当日为5月22日（周四），故该款原告应于2014年5月31日前支付，原告于2014年5月30日通过兴业银行跨行转入被告陈灵新建设银行账户300000元，恰逢端午节，被告延迟至2014年6月3日收到该款项，原告同时于2014年6月3日转入剩余的款项200000元，被告陈灵新于2014年6月3日出具收条对原告支出的500000元进行确认，故对被告陈林杰、陈灵新提出原告首期付款违约的辩解意见，本院不予采纳。协议约定，该项工程完成50%时原告支付第二笔投资款500000元，原告陈述其于2014年7月份投入250000元系为购置电梯而提前付款，涉案工程于2014年8月初停工至今，且被告未提交证据证明扫尾工程已完成50%，故对被告辩称的原告未按约定出资，导致施工停滞，责任在于原告，原告无权解除合同的意见，本院不予采纳。双方的合作协议约定：被告陈林杰未按协议约定的期限施工并按时完成施工，原告林兴旗有权解除本协议，被告陈林杰应返还原告支付的投资资金并赔偿损失。涉案工程于2014年8月初便停止施工，故原告有权解除双方签订的《合作协议》。协议约定，工程项目3个月内无法通过验收，被告陈林杰应负全部责任，且应在15日内返还原告的全部投资资金并赔偿原告的一切损失，故原告要求被告陈林杰返还投资款750000元，本院予以支持。原告主张从2014年9月4日起按月利率2%计算滞纳金，被告提出合同尚未解除，不存在支付违约金问题，况且原告主张的违约金过高，根据协议约定，被告陈林杰应在协议签订之日起10日内开始施工（即2014年6月2日起），工程项目3个月内无法通过验收，原告有权解除合同，此时已经具备合同解除的条件，协议同时约定，被告陈林杰应在15日内返还原告的全部投资金，故违约金的起算时间应为2014年9月18日。关于违约金计算标准，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，本院酌定被告陈林杰支付原告逾期返还原告投资资金的违约金计算的利率为银行同期贷款年利率6.15%的1.3倍。协议约定，陈灵新自愿为陈林杰在本协议书中的责任和义务承担连带保证责任，保证范围包括但不限于投资资金、利息、原告合理的业务支出、原告为实现债权的合理支出等，故原告要求被告陈灵新对被告陈林杰的上述债务承担连带清偿责任，本院予以支持。协议约定，被告罗春参愿意担保原告500000元投资款，即被告陈林杰未能及时开工至验收合格则罗春参应负责赔付原告500000元，故原告要求被告罗春参对上述债务在500000元范围内承担连带清偿责任，本院予以支持。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。被告罗春参经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》九十三条、一百零七条、一百一十二条、一百一十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十七条、二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告陈林杰应于本判决生效后十日内偿还原告林兴旗投资款750000元。二、被告陈林杰应于本判决生效后十日内偿还原告林兴旗违约金69956元[750000元×年利率6.15%×1.3倍÷12×14个月（从2014年9月18日起至2015年11月17日）]，并继续支付违约金至判决确定的实际还款之日止。三、被告陈灵新对被告陈林杰的上述债务承担连带清偿责任。四、被告罗春参对被告陈林杰的上述债务在500000元的范围内承担连带清偿责任。五、驳回原告林兴旗的其他诉讼请求。如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12950元，保全费5000元，合计17950元，由原告林兴旗承担1865元，由被告陈林杰、陈灵新、罗春参承担16085元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。当事人提出上诉的，应向福建省三明市中级人民法院预交上诉案件受理费12950元，在上诉期满的次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  李如浩代理审判员  赖晓珍人民陪审员  翁凤英二〇一五年十二月十五日书 记 员  郑秋梅上诉费缴纳专户(户名：三明市中级人民法院。帐号：35×××46。开户行：三明市建行新泉分理处)附本案适用的主要法律条文：《中华人民共和国民法通则》第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法(?javascript:SLC(35339,0)?)》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十七条当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法(?javascript:SLC(21651,0)?)第一百一十四条(?javascript:SLC(21651,114)?)第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法(?javascript:SLC(21651,0)?)第一百一十四条(?javascript:SLC(21651,114)?)第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。