江苏省东台市人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0981民初4237号原告：杨剑，男，1968年8月11日出生，住盐城市亭湖区。委托诉讼代理人：吕宁，执业证号：13209200610628702，江苏瑞信律师事务所律师。被告：江苏省天石建设工程有限公司，统一社会信用代码：91320921691312985H，住所地在响水县城灌河路南侧，204国道西侧。法定代表人：孟天石，该公司总经理。委托诉讼代理人：姚竹平，执业证号：13209200111111273，江苏姚竹平律师事务所律师。被告：华海军，男，1969年12月20日出生，现在江苏省常州监狱服刑。原告杨剑与被告江苏省天石建设工程有限公司（以下简称天石公司）、华海军建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年7月4日立案受理后，先适用简易程序，后裁定转为普通程序，于2016年11月2日公开开庭审理了本案。原告杨剑及其委托诉讼代理人吕宁、被告天石公司的委托诉讼代理人姚竹平、被告华海军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨剑向本院提出诉讼请求：1.判令天石公司向杨剑返还工程履约保证金25.7万元及利息（从起诉之日至实际还款之日止按银行贷款年利率6%计算），华海军承担连带还款责任；2.本案的诉讼费用由天石公司、华海军承担。事实和理由：2014年4月，华海军借用天石公司资质，投标东台市中医院（东院）污水处理站工程，中标后天石公司与东台市中医院签订了工程施工承包合同。后华海军资金困难，华海军与天石公司将工程转给杨剑承包施工，天石公司与杨剑签订了一份承包协议。在此过程中，华海军称其已通过天石公司向东台市中医院缴纳了工程施工合同履约保证金25.7万元，并要求杨剑支付履约保证金25.7万元、前期代理费4800元、投标费5080元及工程转让费4万元，后杨剑分两次通过银行转账向华海军支付30万元。2015年2月，工程竣工验收后，东台市中医院按约定向天石公司返还合同履约保证金25.7万元。杨剑要求天石公司向其支付该合同履约保证金时，天石公司以该款系华海军向其公司所借为由拒绝返还。天石公司辩称，杨剑作为原告起诉天石公司主体不适格，天石公司未收取华海军的保证金，该保证金是天石公司所垫付，杨剑应向华海军主张相关费用。华海军辩称，华海军确实收到杨剑给付的工程履约金25.7万元，案涉工程履约金华海军已经支付给天石公司，应由天石公司直接支付给杨剑。本院经审理认定事实如下：2014年7月4日，华海军以天石公司（承包人）名义与东台市中医院（发包人）签订建设工程施工合同一份，合同约定：工程名称为东台市中医院东院污水处理站新建工程；工程内容为东台市中医院东院污水处理站新建工程施工，包括土建、安装，完成招标人提供的施工图纸及工程量清单中全部施工内容；合同签约价为2577987.71元；承包人提供履约担保金25.7万元。2014年7月2日，陈松荣通过其账户向天石公司转账25.7万元，天石公司随即向东台市中医院转账案涉工程履约担保金25.7万元。审理中，天石公司称陈松荣系其大丰分公司的负责人，该工程系华海军借用资质，其单位未出资；对于为何由陈松荣汇款给天石公司，天石公司陈述：“因华海军说没有钱，陈松荣帮忙垫付。”华海军称其通过陈松荣借用天石公司资质，故其将履约担保金25.7万元转账给陈松荣，由陈松荣转账给天石公司。天石公司与东台市中医院签订合同后，天石公司（甲方）于2014年7月4日又与杨剑（乙方）签订协议书一份，杨剑、陈松荣（天石公司代表）及作为见证人的华海军在协议上签字，该协议约定：乙方作为甲方企业之下施工工程队，从事甲方经营许可证范围内的经营项目；甲方向乙方收取工程造价的1.5%作为管理服务费用等。后杨剑实际施工了案涉工程，东台市中医院将相关工程款支付给天石公司后，天石公司从中扣除管理费后直接支付给杨剑。2014年7月4日，杨剑分别通过中国银行和中国农业银行向华海军转账27万元和3万元，合计30万元。审理中，杨剑提供了内容为：“保证金10%25.7万元，代理费4800元，投标费5080元，另加4万元，30.6880元，6228481989115141270农行华海军”的条据一份。对该条据，杨剑称系华海军转包案涉工程后，要求其支付的相关费用及转让费，华海军对此表示认可。案涉工程竣工后，东台市中医院将工程履约担保金25.7万元退还给天石公司，该款天石公司称已退给陈松荣。另陈松荣在本院向其调查时称其收到华海军20万元左右的履约担保金，余款为陈松荣垫付。现东台市中医院退还的履约担保金25.7万元，华海军未收取。本院认为，华海军以天石公司与东台市中医院签订建设工程施工合同，系华海军借用天石公司资质承接案涉工程的行为，该行为属无效行为。华海军以天石公司的名义将案涉工程转包给杨剑，该转包行为违反法律禁止性规定，故天石公司与杨剑签订的转包协议亦属无效合同。合同无效，但案涉工程经竣工验收，合同双方仍应按约结算价款。根据本案查明的事实，案涉工程虽为借用资质施工，但转包协议的相对方为天石公司与杨剑，案涉工程的工程价款是由东台市中医院与天石公司进行结算后，再由天石公司与杨剑结算。现东台市中医院返还了天石公司履约担保金25.7万元，天石公司应当将该款返还给承建工程并已实际支付履约担保金的工程施工人。天石公司称陈松荣为大丰公司负责人，案涉工程确由陈松荣负责天石公司方面事务，陈松荣的行为应当认定为天石公司的行为。天石公司称东台市中医院返还的履约担保金25.7万元在陈松荣处，则应认定履约担保金25.7万元为天石公司占有。本案当事人均认可涉案工程原是由华海军借用天石公司资质承接，陈松荣陈述华海军给付了其20万元左右的履约担保金，其余为其垫付，应当认定华海军意向承接案涉工程时缴纳了履约担保金25.7万元。至于陈松荣所称的由其垫付的部分，是陈松荣与华海军之间的另一法律关系。华海军在将案涉工程转包给杨剑后，杨剑给付了华海军相关费用，其中包含履约担保金25.7万元，后华海军作为见证人，天石公司与杨剑签订了协议书，杨剑便成为案涉工程的实际施工人，自此，华海军已与案涉工程无涉，履约担保金亦与华海军无涉。综上，天石公司未实际出资向东台市中医院缴纳履约担保金，其占有履行保证金无事实和法律依据，杨剑要求天石公司返还履约担保金25.7万元，依法应予支持。华海军未实际占有履约担保金，其没有返还的义务，杨剑主张其承担连带还款责任，没有法律依据，本院不予支持。关于杨剑要求支付履约保证金利息的问题。对25.7万元的履约担保金，双方未约定是否支付利息，亦未约定给付时间，故其要求支付利息的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告江苏省天石建设工程有限公司于本判决生效之日起30日内向原告杨剑支付25.7万元;二、驳回原告杨剑的其他诉讼请求。案件受理费5156元，由被告江苏省天石建设工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  杨礼红代理审判员  顾剑峰人民陪审员  袁 琴二〇一六年十一月二十四日书 记 员  朱婷婷附录法律条文1.《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。2.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》法释[2004]14号第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。3.《最高人民法院关于适用的解释》法释[2015]5号第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。