广东省深圳市南山区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0305民初11649号
原告（互诉被告，以下简称原告）：于洪成，男，汉族，1965年4月5日出生，身份证地址河北省邯郸市。
委托诉讼代理人：路伟国，广东德纳律师事务所律师。
被告（互诉原告，以下简称被告）：深圳市建装业集团股份有限公司，住所地深圳市南山区深南大道北侧艺园路佳嘉商务大厦05层5A、5C、5D，统一社会信用代码91440300729875469H。
法定代表人：管纪忠，董事长。
委托诉讼代理人：戴玉伟，男，公司员工。
委托诉讼代理人：黄金辉，女，公司员工。
于洪成与深圳市建装业集团股份有限公司因对原劳动仲裁裁决不服，分别向本院提起劳动争议诉讼。因于洪成起诉在先，本院将其列为本案原告，将深圳市建装业集团股份有限公司列为本案被告。本院于2016年9月22日立案受理该案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人路伟国，被告的委托诉讼代理人戴玉伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
相关案情
一、入职时间：2011年11月8日。
二、解除劳动合同的时间：2016年4月29日。
三、最后一份劳动合同期限：2014年11月9日至2019年11月8日。
四、工作岗位：原告主张其工作岗位为质安部经理，并提交签订时间分别为2011年11月8日、2014年11月8日的两份《劳动合同》、《注册安全工程师聘用协议》、《业务联系函》、《工作证明》为证。被告对上述《劳动合同》、《注册安全工程师聘用协议》、《工作证明》的真实性无异议，但认为上述证据不能证明原告实际工作岗位为质安部经理。被告主张，原告工作岗位曾经为质安部经理，但2013年12月调整为项目催款员。被告提交《2014年9月份（应收款）奖金申请统计表（罚）》、《2016年1月应收款工作（任务单）》、出差申请审批单、出差成果汇报表、差旅费报销单等为证。
本院认为，当事人对其主张的事实，应当提交证据证明，不能提交或提交的证据不足以证明其主张的，应承担举证不能的不利后果。本案中，被告承认原告曾为质安部经理，主张2013年12月调整为催款员，但被告提交的各项证据不足以证明其主张。《2014年9月份（应收款）奖金申请统计表（罚）》、《2016年1月应收款工作（任务单）》为被告单方制作，没有原告签名，原告对其真实性不予确认，本院对该两项证据不予采信；被告提交的出差申请审批单、出差成果汇报表、差旅费报销单并未显示原告出差任务是负责催款，相反，2014年9月15日的《出差申请审批单》还显示原告出差事由是“去徐州处理竣工验收及签证事宜”。综上，被告提交的证据不足以证明原告工作岗位为催款员。且《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条的规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定内容，变更劳动合同，应当采用书面形式。而被告并未能提交关于原告岗位变更的书面协议。综上，本院认定，原告工作岗位为质安部经理。
五、关于2015年奖金：原告诉请被告支付2015年绩效奖金10644元，并提交《2015年奖金发放报告》为证。被告以无原件为由对上述证据的真实性不予确认。
本院认为，因被告对原告提交的《奖金发放报告》的真实性不予认可，而原告未能提交《奖金发放报告》的原件，因此，原告应当承担举证不能的不利后果，本院对原告诉请的2015年奖金10644元不予支持。
六、关于竞业限制补偿金：原告主张，按照双方2014年8月11日签订《劳动合同补充协议》第二条，被告应当支付原告自2016年4月29日离职后2年的竞业限制补偿金127968元，按5332元×24个月计算。被告对原告提交的《劳动合同补充协议》的真实性予以认可，但认为原告不属于竞业限制的对象范围，不需要进行竞业限制，竞业限制协议为无效协议。
本院认为，被告对原告提交的《劳动合同补充协议》真实性予以认可，该份《劳动合同补充协议》为双方的真实意思表示，协议第二条第3点明确约定了原告离职之日起二年的竞业限制期限，原告作为被告处质安部经理，属于《中华人民共和国劳动合同法》第二十四规定的“高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员”范围。因此，被告关于原告不属于竞业限制对象范围的主张不能成立，本院认定《劳动合同补充协议》第二条关于竞业限制的约定合法有效。被告仲裁阶段当庭陈述原告不需要竞业限制，视为其对竞业限制条款的解除，原告代理人在仲裁阶段代理词中亦同意解除竞业限制条款。根据《劳动合同补充协议》第二条的约定，补偿金的标准为月实际工资。根据被告提交的，并经原告确认的2015年5月至2016年4月工资表计算得出原告离职前十二个月应发平均工资11941.25元，原告主张按月实际工资5332元计算补偿金，视为原告对自身权利的处分。因此，被告应当支付原告离职之日起截止仲裁开庭日止已履行期间的业限制补偿金23283元（5332元×4个月＋5332元÷30天x11天）。
七、关于违法解除劳动合同赔偿金：原告主张被告于2016年4月29日违法解除双方劳动合同，并提交《解除劳动合同通知书》为证。被告对该证据的真实性确认，但主张原告二年来没有完成被告交给原告的工作任务，工作失职，因此原告不能胜任工作，被告依据与原告签订的劳动合同第九条、第十一条约定，以及《中华人民共和国劳动合同法》第三十九第一款第二、三项、第四十条第一款第二项的规定解除与原告的劳动合同是合法的。
本院认为，被告主张因原告二年来没有完成工作任务、工作失职、不能胜任工作而解除双方劳动关系，但被告提交的证据不足以证明原告存在上述情形。根据双方确认的《解除劳动合同通知书》显示，被告是依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定解除双方的劳动合同，并无依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的意思表示，本院对于被告当庭陈述依据第四十条第一第二项规定为由解除双方劳动合同的主张不予采信。被告违法解除双方的劳动合同，应当支付原告违法解除劳动合同赔偿金。原告主张的一个月代通知金无事实和法律依据，本院不予支持。赔偿金应为107471.25（11941.25元×4.5个月×2倍），原告仲裁请求赔偿金95976元（10664元×4.5个月×2倍）系原告对自身权利的合法处分。被告应当支付原告违法解除劳动合同赔偿金95976元。
八、关于2012年至2015年四年带薪年休假工资。原告主张，2012年至2015年每年应享有5天的带薪年休假，但被告未安排年休假，也没有支付相应的工资，依法诉求21288元，按20天×354.8元/天×300%计算。被告提交《申请表》、《建装业公司总部员工考勤表》、《2016年2月份工资表》证明在2016年2月已安排原告2015年度年休假5天，并支付年休假工资。原告对上述证据真实性确认，但认为2016年2月是安排2016年度年休假。
本院认为，其一，被告已安排原告2015年度年休假，并支付年休假工资。用人单位有权根据自身生产经营情况合理安排年休假时段。截止2016年2月，原告2016年度的年休假天数不满1天，因此，原告关于2016年2月是安排2016年年休假的反驳不能成立。其二、原告2012年度不享有5天年休假。原告入职时间为2011年11月8日，连续工作满十二个月后，2012年度剩余天数折算年休假天数不足1天。其三、被告应当支付原告2013年、2014年未休年休假工资。被告未提交证据证实其已安排原告2013年、2014年各5天的年休假，应当支付原告未休年假工资7096元（354.8元×10天×200%）。原告请求按照日薪354.8元计算年休假工资，低于其月应发工资折算的日薪标准，视为原告对自身权利的处分。
九、关于补交住房公积金和补交社会保险。原告的该两项诉讼请求不属于劳动争议案件受理范围，本院不予以处理。
十、关于核销公出业务费、差旅费。原告的该项诉讼请求不属于劳动争议案件受理范围，本院不予以处理。
十一、关于返还工作服押金。原告没有提交相关证据证明被告有收取工作服押金1200元，被告对此也予以否认，本院对原告的该项诉讼请求不予支持。
十二、关于律师费。原告主张因本案劳动争议纠纷支出律师费5000元，并提交相关委托代理合同、律师费发票为证。根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，被告应当按照原告胜诉比例支付原告律师费2174.49元[5000元×（126355元÷290540元）]。
十三、关于返还执业、职称证件。仲裁阶段，原告当庭不能确认证件具体名称及数量。被告书面回复，同意返还在被告处的以下证件原件：《建筑施工企业主要负责人安全生产考核合格证书》、《注册安全工程师执业资格证书》、《注册安全工程师执业（注册记录）证》、《注册安全工程师继续教育证明》。对此本院予以确认。
十四、原告的仲裁请求：1、被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金95976元及代通知金10664元；2、被告支付原告2012年至2015年4年带薪年休假工资21288元；3、被告支付原告2015年奖金10644元；4、被告支付原告竞业限制补偿金127968元；5、被告为原告补缴2011年11月8日至2016年4月29日期间的住房公积金；6、被告为原告补缴2011年11月8日至2016年4月29日期间的社会保险；7、被告核销公出业务费、差旅费22800元（其中业务费20000元，去徐州出差费用2800元）；8、被告给付工作服押金1200元；9、被告给付律师费5000元；10、被告返还原告在公司的各种执业、职称证件。
十五、仲裁结果：1、被告支付原告解除劳动合同赔偿金95976元；2、被告支付原告竞业限制补偿金23283元；3、被告支付原告2013年、2014年未休年休假工资7096元；4、被告支付原告律师费2174.49元；5、被告返还原告《建筑施工企业主要负责人安全生产考核合格证书》、《注册安全工程师执业资格证书》、《注册安全工程师执业（注册记录）证》、《注册安全工程师继续教育证明》原件；6、驳回原告的其他仲裁请求。
十六、原告的诉讼请求：1、被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金95976元及代通知金10664元；2、被告支付原告2012年至2015年4年带薪年休假工资21288元；3、被告支付原告2015年奖金10644元；4、被告支付原告竞业限制补偿金127968元；5、被告为原告补缴2011年11月8日至2016年4月29日期间的住房公积金；6、被告为原告补缴2011年11月8日至2016年4月29日期间的社会保险；7、被告核销公出业务费、差旅费22800元（其中业务费20000元，去徐州出差费用2800元）；8、被告给付工作服押金1200元；9、被告给付律师费5000元；10、被告返还原告在公司的各种执业、职称证件。
被告的诉讼请求：1、被告无需支付原告解除劳动合同赔偿金95976元；2、被告无需支付原告竞业限制补偿金23283元；3、被告无需支付原告律师费2174.49元；4、被告承担本案诉讼费用。
判决结果
依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十四条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条之规定，判决如下：
一、被告深圳市建装业集团股份有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告于洪成违法解除劳动合同的赔偿金95976元；
二、被告深圳市建装业集团股份有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告于洪成竞业限制补偿金23283元；
三、被告深圳市建装业集团股份有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告于洪成2013年、2014年未休年休假工资7096元；
四、被告深圳市建装业集团股份有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告于洪成律师费2174.49元；
五、被告深圳市建装业集团股份有限公司应于本判决生效之日起十日内返还原告于洪成《建筑施工企业主要负责人安全生产考核合格证书》、《注册安全工程师执业资格证书》、《注册安全工程师执业（注册记录）证》、《注册安全工程师继续教育证明》原件；
六、驳回原告于洪成的其他诉讼请求；
七、驳回被告深圳市建装业集团股份有限公司的全部诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
原告起诉的受理费10元，减半收取计5元，由原告负担；被告起诉的受理费10元，减半收取计5元，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。
审判员 徐雪萍
二〇一七年二月二十二日
书记员 张 颂