广东省珠海市金湾区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）珠金法平民初字第243号
原告中国石油天然气股份有限公司广东珠海销售分公司，住所地：珠海市金湾区。
法定代表人霍宗武，经理。
委托代理人刘永锋，广东精诚粤衡律师事务所律师。
被告廖永达，男，汉族，住广东省化州市。
委托代理人闫婷，广东友邦方达律师事务所律师，受珠海市总工会指派。
原告中国石油天然气股份有限公司广东珠海销售分公司诉被告廖永达劳动合同纠纷一案，本院于2015年6月9日受理后，依法适用简易程序，于2015年7月14日公开开庭进行了审理。原告委托代理人刘永锋，被告廖永达及其委托代理人闫婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，一、2011年2月26日原告聘用被告为公司员工并签署劳动合同，合同期限为2011年2月26日至2014年2月25日。2014年9月1日，双方续签劳动合同，合同期限为2014年9月1日至2017年12月31日。2014年12月30日，被告辞职。被告以两份合同中间存在间断为由要求给予补偿，而2014年2月共28天，故未签订劳动合同的补偿天数应为5个月零3天，仲裁委计算未签订劳动合同的二倍工资有误。二、关于延长工作时间工资。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，被告关于2014年3月16日前延长工作时间工资的请求已过时效。另外，劳动者主张加班的应当承担举证责任，被告仅提供了一份排班表，且该排班表既无公司印章也无负责人签字，原告对被告提供的排班表不予认可。仲裁委以排班表认定被告的工作时间，证据不充分。三、关于法定节假日加班工资。仲裁委认定2012年加班时间为11天，证据不充分，理由同上；对2013年及2014年加班工资的计算基数应按劳动合同约定的工资计算，且应扣除已发放的加班工资。综上，劳动仲裁委认定事实依据不充分，裁决计算有误，原告特诉至法院，请求判令：1、原告不向被告支付未签订劳动合同期间的二倍工资差额13，068.63元；2、原告不向被告支付延长工作时间的工资34，606.43元；3、原告不向被告支付法定节假日加班工资9049.79元。
原告为证实其主张向本院提供的证据包括：1、仲裁裁决书；2、劳动合同书；3、被告2013年2月至2015年1月工资单；4、红东加油站2014年考勤表。
被告辩称，一、关于未签订劳动合同工资。原告在诉状中认为未签订劳动合同的补偿天数应为5个月零3天，可见原告是认可未签订劳动合同的事实。被告认为原告应支付被告2014年3月26日至2014年8月31日期间未签订劳动合同的二倍工资差额13，068.63元。二、关于加班工资。被告已提供排班表证明加班的事实，原告也认可被告的工资是根据排班表计算得出。原告在仲裁阶段同意支付2013年3月16日至2014年12月31日期间延长工作时间工资18，347.36元，并确认被告在2013年3月16日至2014年10月31日期间法定节假日上班16天。根据《广东省工资支付条例》、劳动合同法的司法解释及其它相关法律法规的规定，原告未能提供相应的工资支付台帐证明其已支付了加班费，也未能举证证明被告不存在加班的事实，应承担举证不能的法律后果。三、关于加班费计算基数。被告2012年月平均实发工资为2290元，2013年月平均实发工资为2538元，2014年月平均实发工资为2521元，原告在计算被告加班工资时，亦是按照上述工资基数予以计算的，由此说明，原告实质是同意按照被告的平均工资为基数计算被告的加班费。即使原告认为应按劳动合同约定的工资1250元为基数计算加班费，珠海市2013年5月1日起，最低工资标准为1380元／月，原告合同约定的工资1250元已低于最低工资标准。根据《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会、关于适用﹤劳动争议调解仲裁法﹥、﹤劳动合同法﹥若干问题的指导意见》第二十八的规定，原告在劳动合同约定的加班工资计算基数无效，视为没有约定，依法应按照被告实发工资计算。
被告为证实其主张向本院提供的证据包括：1、银行流水账；2、排班表。
经审理查明，被告于2011年2月26日入职原告处，任加油员，双方签订了劳动合同书，期限为2011年2月26日至2014年2月25日。2014年9月1日，原、被告双方签订第二份劳动合同书，工作岗位为收银员，期限为2014年9月1日至2017年12月31日。两份劳动合同书均约定劳动报酬为1250元，被告的工作时间采取标准工时工作制，每周至少休息一天，每日工作时间不超过八小时，平均每周工作时间不超过四十小时，原告安排被告延长工作时间、休息日及法定休假日加班的，应依法支付加班费。被告提供的2011年11月至12月的排班表显示，被告11月份上班天数为20天，12月份上班天数为21天，但该两份排班表均未标注被告工作时长。被告提供的2012年1月至4月、6月至12月的排班表显示，被告工作天数共221天，每天工作12小时，其中国家法定节假日加班天数为7天。被告提供的2014年1月至8月、10月的排班表显示，被告工作天数共159天（2014年2月的排班表岗位及姓名栏目均缺失，无法辨认，不予计算），每天工作12小时，其中国家法定节假日加班天数为6天。原告提供的2014年1月至12月的考勤表显示，被告工作天数共243天，其中国家法定节假日加班天数为8天，考勤表未能体现被告每天工作时长。经对比，2014年1月、3月至8月、10月至11月的排班表及考勤表，各处反映的日中晚班天数、总工作天数及国家法定节假日加班天数均一致。
原告提交的被告2013年2月至12月工资单显示，原告2013年2月至12月向被告发放加班费共计3538.9元，被告2013年11个月的平均实发工资为2213.76元。原告提交的被告2014年工资单显示，原告2014年1月至10月向被告发放加班费共计3360.65元，被告2014年的月平均实发工资为2035.55元。原告在庭后向本院提交《关于未计入工资明细费用情况说明》，2014年未计入工资明细的其他费用总金额合计数为4825元，其中2014年6月-10月250元／月，合计1250元为防暑降温费；其他3575元，为法定节假日期间的加班补贴，因国庆和春节的法定加班天数为3天，加班补贴标准为300元／天，其他法定节假日的加班补贴200元／天；其中2014年12月多出375元为员工餐补。
原、被告在庭审中确认，被告2012年月平均实发工资为2290元，2013年月平均实发工资为2538元，2014年月平均实发工资为2521元。
原告在仲裁阶段确认以下事实：1、未签订劳动合同二倍工资的计算基数为2014年平均实发工资2521元；2、2013年3月16日至2014年10月31日期间，被告有延长工作时间19个月，按每天工作12个小时计算，延长工作时数为1080小时，延长工作时间加班工资的计算基数为2521元／月，扣除已支付的加班工资5110.24元，原告应支付被告延长工作时间加班工资差额为1080小时×（2521元／月÷21.75天÷8小时）×1.5倍-5110.24元=18，347.36元；3、2013年至2014年，被告法定节假日上班天数共16天。
就双方之劳动争议纠纷，珠海市劳动人事争议仲裁委员会裁决：原告支付2014年3月26日至2014年8月31日期间未续订劳动合同二倍工资差额共13，068.63元；原告支付被告2011年2月26日至2014年12月31日期间延长工作时间工资共34，606.43元，法定工作时间加班工资共9049.79元。被告在庭审中确认不再主张2014年11月以后（含11月）的加班工资。
上述事实，有仲裁裁决书、劳动合同书、考勤表、工资单、银行流水账、排班表及当事人陈述等在卷佐证。
本院认为，一、关于未签订劳动合同的二倍工资差额问题。根据双方订立的劳动合同书显示，2014年2月26日至2014年8月31日，双方未签订书面劳动合同，双方对此予以确认，本院确认未签订劳动合同期间为2014年2月26日至2014年8月31日。《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款规定，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同；《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。根据上述规定，劳动合同期满后双方仍持续劳动关系的，原告应当在2014年2月26日至2014年3月25日期间与被告签订劳动合同，原告超过上述期间未续订劳动合同，应当向被告每月支付二倍的工资。关于计算基数，原告认为应当以基本工资1250元／月为计算基数，被告认为以2014年月平均实发工资2521元为计算基数。本院认为，劳动者的工资是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。因此，本院确定以被告2014年月平均实发工资2521元作为未签订劳动合同的二倍工资计算基数。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款的规定，用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日，即原告应支付被告2014年3月26日至2014年8月31日期间的二倍工资差额：2521元／月×5个月＋2521元／月÷21.75天×4天=13，068.63元。
二、关于延长工作时间工资问题。
原告主张2014年3月16日前延长工作时间工资的请求已过仲裁时效。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款的规定，因拖欠劳动报酬发生争议的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。加班工资属于劳动报酬，故被告就加班工资申请仲裁未超过时效。
被告为证明其加班事实提供了2011年11月至12月、2012年1月至4月、6月至12月、2014年1月至8月、10月至11月的排班表，原告对此予以否认，并提供2014年考勤表予以反驳。本院将被告提供的2014年排班表与原告提供的2014年考勤表进行对比，1月、3月至8月、11月的排班表及考勤表反映的日中晚班天数、总工作天数及国家法定节假日加班天数均一致。因此，排班表在一定程度上能如实反映员工的工作及加班天数。原告对排班表反映的被告加班天数持有异议，在庭审中亦认为加班天数应以考勤表为准，但其作为用人单位在持有员工考勤表的情况下却未向本院提交2014年以外的考勤表，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条关于“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”的规定，原告未提交足以反驳被告主张的证据，应承担举证不利的后果。被告提供的2011年11月、12月排班表，未有备注被告上班时间，本院不予认可。被告提供的2012年1月至4月、6月至12月排班表显示，被告工作12小时的天数为221天，其中国家法定节假日加班天数为7天，按劳动合同约定的每日工作时间不超过8小时算，本院确认被告2012年延长4小时工作时间、应获取150%工资报酬的天数为214天。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，延长工作时间工资计算基数为正常工作时间工资的工资报酬。双方在庭审中确认2012年平均实发工资为2290元／月，原告主张加班工资计算基数应当扣除加班工资，但未举证证明2012年间已发放的加班工资数额，因此，本院确认2012年延长工作时间工资的计算基数为2290元／月。原告应支付被告2012年延长工作时间工资为：2290元／月÷21.75天÷8小时×214天×4小时×150%=16，898.62元。2013年1月1日至2013年3月15日期间的延长工作时间工资，因被告未提供证据予以佐证，本院不予认可。关于2013年及2014年的延长工作时间工资，原告在仲裁阶段确认应支付被告2013年3月16日至2014年10月31日期间延长工作时间工资差额为18，347.36元，被告对此予以认可，原告在庭审中对此不予认可却未给出合理解释，亦无提交相反证据予以反驳。因此，对原、被告在仲裁阶段核算的被告2013年3月16日至2014年10月31日期间延长工作时间工资差额为18，347.36元，本院予以确认。2014年11月1日至2014年12月31日期间的延长工作时间工资，因被告不再主张，本院不予处理。
综上，原告应支付被告延长工作时间工资为16，898.62元＋18，347.36元=35，245.98元。仲裁计算的延长工作时间工资数额与本院确定的不一致，由于被告未在法定期间向本院提起诉讼要求变更，视为对裁决的认可，本院迳行确认仲裁确定的延长工作时间工资数额34，606.43元为原告应支付的延长工作时间工资。
三、关于法定节假日加班工资问题。被告提供的2012年1月至4月、6月至12月排班表显示，被告2012年国家法定节假日加班天数为7天。原告未提供证据予以反驳，本院确认被告2012年国家法定节假日加班天数为7天。原告应支付被告2012年法定节假日加班工资为2290元／月÷21.75天×7天×300%=2211.03元。
被告未提供2013年国家法定节假日加班天数，但原告已在仲裁阶段确认被告2013年3月26日至2014年12月31日期间国家法定节假日上班16天，原告在庭审中对此不予认可却未给出合理解释，亦无提交相反证据予以反驳。因此，对原告在仲裁阶段确认的被告2013年3月26日至2014年12月31日期间国家法定节假日上班天数为16天，本院迳行确认。原告提供的2014年考勤表显示，被告2014年国家法定节假日加班天数为8天。结合原告确认的天数及提供的考勤表，本院确认被告2013年、2014年国家法定节假日加班天数均为8天。关于国家法定节假日加班工资计算基数，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，为正常工作时间工资的工资报酬。原告主张加班工资计算基数应当扣除加班工资，并提供了被告2013年及2014年的工资单。经本院核算，工资单体现的平均实发工资数额与双方在庭审中确认的数额不一致，且工资单上没有被告签名，被告亦不予认可，对原告提交的工资单本院不予确认。原告在庭后就2014年工资明细提交了《关于未计入工资明细费用情况说明》，提出除了工资单发放的工资数额以外，另外还向被告发放了4825元，其中3575元是法定节假日加班补贴，并说明了计算方法。经核算，本院无法按照原告提供的计算方法得出“3575元”，原告对于3575元为法定节假日加班补贴的说明自相矛盾。综上，对原告主张已向被告发放加班工资，本院不予采纳，本院以双方确认的平均实发工资为本案国家法定节假日加班工资计算基数。被告2013年法定节假日加班工资为：2538元／月÷21.75天×8天×300%=2800.55元。被告2014年法定节假日加班工资为：2521元／月÷21.75天×8天×300%=2781.79元。综上，原告应支付被告法定节假日加班工资为2211.03元＋2800.55元＋2781.79元=7793.37元。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款、第八十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、原告中国石油天然气股份有限公司广东珠海销售分公司于本判决生效之日起七日内向被告廖永达支付未签订劳动合同期间的二倍工资差额13，068.63元；
二、原告中国石油天然气股份有限公司广东珠海销售分公司于本判决生效之日起七日内向被告廖永达支付延长工作时间的工资34，606.43元；
三、原告中国石油天然气股份有限公司广东珠海销售分公司于本判决生效之日起七日内向被告廖永达支付法定节假日加班工资7793.37元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费人民币10元，减半收取人民币5元，由原告中国石油天然气股份有限公司广东珠海销售分公司负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。
代理审判员 谢潇潇
二〇一五年七月十七日
书 记 员 陈丽冰