宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）宁01民终1345号上诉人（原审被告）：银川世辉商贸有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区清和北街1039号通和汽车城A区7号楼11号房。法定代表人：许静屏，该公司经理。委托诉讼代理人：樊庆姣，女，住宁夏回族自治区银川市。被上诉人（原审原告）：丁学兵，男，住宁夏回族自治区平罗县。委托诉讼代理人：魏彦红，宁夏宁人律师事务所律师。上诉人银川世辉商贸有限公司因与被上诉人丁学兵工伤保险待遇纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2015）兴民初字第5688号民事判决，向本院提起上诉，本院立案后，依法组成合议庭，因上诉人向银川市劳动能力鉴定委员会申请复核鉴定，故延期审理三个月，后经过阅卷、询问当事人不开庭进行了审理。本案现已审理终结。世辉商贸公司的上诉请求：1、依法撤销宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2015）兴民初字第5688号民事判决书；2、依法判令上诉人与被上诉人双方不存在劳动关系；3、依法判令上诉人不支付被上诉人一次性伤残补助金51408元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金127296元、医疗费157565元、住院伙食补助金费1590元、住院期间护理费6335.63元、停工留薪期间工资16650元、2014年4月至2015年4月期间生活费24050元、鉴定费200元，以上合计385094.63元；4、依法判令上诉人不支付被上诉人2015年5月至2015年10月期间的伤残津贴8325元及2015年11月起至解除劳动关系之日止每月1480元的伤残津贴；5、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实有误，上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系。被上诉人于2013年5月13日到上诉人处从事业务员工作，试用期三个月。由于被上诉人无故旷工多日，且被上诉人试用期未结束，故上诉人依据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，于2013年6月29日，以书面形�向全公司员工开会，宣布解除与丁学兵劳动关系的事宜，自2013年6月29日以后，丁学兵与上诉人不存在劳动关系。二、被上诉人交通事故受伤害系第三方侵权行为，与上诉人无法律关系。2013年6月30日，被上诉人因交通事故受伤，被认定为工伤，上诉人认为该认定没有依据。被上诉人申请工伤认定提交的“贺兰县公安局交通警察大队交通事故证明”只能证实被上诉人于2013年6月30日发生交通事故，并没有对事故责任进行划分。依据《工伤保险条例》第十二条、十四条之规定，被上诉人申请工伤认定没有法律依据。被上诉人由第三方侵权造成伤害，应当由第三方赔偿其损失。丁学兵辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当维持原判，上诉人与被上诉人之间存在劳动关系，2014年7月11日，银川市人力资源社会保障局作出了银人社伤险字（2014）989号工伤认定决定书，认定被上诉人系工伤，在此期间人力资源社会保障局给上诉人举证期限，证明双方之间是否存在劳动关系及工伤，但上诉人放弃了权利，没有进行举证，2014年11月4日银川市人民政府也作出了银政复决字（2014）17号行政复议决定书，对银川市人力资源社会保障局作出了银人社伤险字（2014）989号工伤认定决定书予以维持。上诉人单方提出的被上诉人严重违反规章制度，在工伤认定及工伤认定复议、劳动仲裁阶段、一审诉讼阶段均未提出，我方对此不认可，我方在一审中也提交了上诉人收到银川市人力资源社会保障局送达的工伤认定及伤残鉴定的送达回执。上诉人所称的第三方侵权与被上诉人无关，交通肇事逃逸的应当认定全责，该情形依据工伤保险条例应当认定为工伤，根据相关法律和政策标准，交通肇事和工伤可以同时要求赔偿，即可以向肇事方要求赔偿，也可以向上诉人公司依据工伤保险条例主张赔偿。丁学兵的原审诉讼请求：一、被告为原告补缴2013年6月至今的养老、医疗保险费及滞纳金。二、解除原告与被告的劳动关系。三、被告支付原告因工受伤的相关费用共计488335元【其中医疗费157565元；住院伙食补助费1590元（15元／天×106天）；停工留薪期遇18500元（1850元／月×10个月）；停工留薪期满之日至伤残等级鉴定作出之日止的生活费22200元（1850元／月×12个月）；医疗及康复护理费33920元（2人×160元×106天）；一次性伤残补助金51408元（4080元×60%×21个月）；补发2015年4月24日至2015年9月1日期间伤残津贴29376元（4080元×60%×75%×16个月），并继续按月支付伤残津贴1836元（4080元×60%×75%）至被告支付一次性伤残就业补助金止；一次性工伤伤残辅助器具配置费32640元（4080元×8个月）；一次性伤残就业补助金63648元（4080元×60%×26个月）；一次性工伤医疗补助金63648元（4080元×60%×26个月）；鉴定费260元】。一审法院认定的事实：原告于2013年5月13日入职被告处担任销售员，双方未签订书面劳动合同，被告也未给原告办理并缴纳社会保险费。原告受伤前月工资为1850元。2013年6月30日8时12分，原告在上班途中驾驶两轮摩托车沿贺兰县虹桥路由北向南行驶至天鹅湖小镇门口路段处，与一辆沿贺兰县虹桥路由南向北行驶的两轮摩托车相撞，造成原告受伤，两车不同程度损坏的交通事故，对方摩托车驾驶员逃逸。事故发生后，原告被送往银川市第一人民医院接受治疗，原告陆续住院共计106天。经诊断为：一、急性内开放性颅脑损伤：外伤性蛛网膜下腔出血；二、右颞叶脑挫裂伤伴脑内血肿；三、右额颞多发颅骨骨折伴头皮下血肿；四、鼻骨骨折；五、右桡骨远端骨折；六、双侧眼睑钝挫伤；七、脑脊液漏；八、颅内感染。2014年7月11日银川市人力资源和社会保障局作出银人社伤险字【2014】989号认定工伤决定书，认定原告为工伤，用人单位为被告世辉商贸公司。2014年11月4日银川市人民政府作出银政复决字【2014】17号行政复议决定书，对银人社伤险字【2014】989号认定工伤决定依法予以维持。2015年4月24日经银川市劳动能力鉴定委员会确定原告伤残等级为肆级，无护理依赖。原、被告因工伤待遇赔偿等发生纠纷，原告丁学兵于2015年6月16日向银川市兴庆区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、被告为原告补缴2013年5月至今的社会保险；二、被告支付原告工伤保险待遇共计391973.11元【其中医疗费157565.01元、生活护理费36000元、住院伙食补助费1590元、一次性伤残补助金91323.75元、停工留薪工资52185元、生活费43109.35元、劳动能力鉴定费200元】；三、被告向原告按月支付伤残津贴3261.56元。2015年7月25日，该仲裁委作出银兴劳人仲裁字[2015]346号仲裁裁决书,裁定：一、自本裁决生效之日起，由世辉商贸公司为丁学兵补缴2013年6月至今的养老、医疗保险费及滞纳金（以社保局核算为准），丁学兵个人承担部分应于本裁决生效之日起十五日内主动交至世辉商贸公司处，由世辉商贸公司一并缴纳。丁学兵如逾期未将个人承担部分交至世辉商贸公司处，逾期所产生的滞纳金由丁学兵承担；二、世辉商贸公司自本裁决生效之日起15日内一次性支付丁学兵一次性伤残补助金51408元、停工留薪期间工资16650元、2014年4月至2015年4月期间生活费24050元、鉴定费200元；上述合计92308元；三、世辉商贸公司自2015年5月起按月向丁学兵发放伤残津贴1836元，至丁学兵达�退休年龄并办理退休手续时止；四、驳回丁学兵的其他申诉请求。原告丁学兵不服该裁决，诉至法院，请求判如所请。一审法院认为，原告在被告处担任销售员，受被告管理，其工作内容为被告业务组成部分，原、被告之间形成事实劳动关系。被告主张双方劳动关系存续至2013年6月29日，并提供了丁学兵打卡记录打印件及银世发（2013）007号《关于销售代表丁学兵的开除通知》予以佐证，因上述打卡记录和开除通知均系被告公司单方制作，而银川市人力资源与社会保障局已作出认定工伤决定书，认定原告系工伤，且该认定工伤决定书已生效，故被告的上述抗辩意见不能成立，法院不予采纳。根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”之规定，社会保险费的缴纳属行政管理范畴，不属于人民法院民事案件受理范围，故对原告要求被告为其补缴自2013年6月至今的养老、医疗保险费及滞纳金的诉请，本案不予处理。原告经鉴定为肆级伤残，根据《工伤保险条例》第三十五条“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：……四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额……”及《宁夏回族自�区实施〈工伤保险条例〉办法》第三十条“工伤职工鉴定为一级至六级伤残的，本人自愿一次性结清工伤待遇并与用人单位解除或者终止劳动关系的，由职工本人向用人单位提出，经双方协商一致后签订协议，解除劳动关系。职工按照前款规定与用人单位解除劳动关系的，除按照《条例》【即《工伤保险条例》】规定享受相应待遇外，还享受以下工伤待遇：（一）以解除或者终止劳动关系前十二个月本人月平均缴费工资为基数，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，标准为：……四级二十六个月……。（二）以解除或者终止劳动关系前十二个月本人月平均缴费工资为基数，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，标准为：……四级二十六个月……。（三）伤残职工经鉴定需要生活护理的，按照护理等级标准由工伤保险基金支付七十二个月的生活护理费。（�）经鉴定需要配置辅助器具的，以自治区上年度职工月平均工资为标准由工伤保险基金支付八个月的工伤伤残辅助器具配置费”之规定，现原告丁学兵要求解除其与被告世辉商贸公司之间的劳动关系，法院予以支持。被告世辉商贸公司未为原告丁学兵缴纳工伤保险费，应依据《工伤保险条例》及《宁夏回族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》的有关规定支付原告各项工伤待遇。原告受伤前月工资为1850元，其本人工资低于统筹地区职工平均工资60%，故法院参照2012年度宁夏回族自治区在岗职工平均工资的60%计算原告丁学兵一次性伤残补助金51408元（4080元/月×60%×21个月）；职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，按照《自治区工伤职工停工留薪期分类目录》，结合原告的受伤部位，原告应享受9个月（即自2013年7月1日至2014年3月31日）的停工留薪期待遇，故被告世辉商贸公司应支付原告停工留薪期工资16650元（1850元/月×9个月）。工伤职工停工留薪期满，由企业安排适当工作，确因伤情不能安排工作的，停止停工留薪期待遇，由企业发给本人受伤前月平均工资的生活费，待劳动能力鉴定机构评定伤残等级后，享受相关待遇。故被告世辉商贸公司应支付原告2014年4月1日至2015年4月期间生活费24050元（1850元/月×13个月）。劳动者自劳动能力鉴定机构评定伤残等级后，依法享受伤残津贴，故被告世辉商贸公司应当按每月1387.5元（1850元×75%）的标准支付原告2015年5月至2015年10月期间的伤残津贴共计8325元（1387.5元／月×6个月）；并自2015年11月起按月向原告支付伤残津贴1480元【自2015年11月起宁夏回族自治区一类区（包括银川市兴庆区等）最低工资标准由每人每月1300元调整为1480元】至原、被告劳动关系解除之日止；双方解除劳动关系后，被告还需以双方解除劳动关系前十二个月原告丁学兵月平均缴费工资为基数分别支付原告26个月的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，原告受伤前月工资为1850元，其本人工资低于统筹地区职工平均工资的60%，原告现以2012年度宁夏回族自治区在岗职工平均工资的60%为标准主张其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金共计127296元（即4080元×60%×26个月×2），符合法律规定，法院予以支持。原告主张的医疗费157565元已实际发生，且有相关票据予以证实，故法院予以支持。原告主张的住院伙食补助费，根据职工在自治区内住院治疗及康复治疗工伤的，按实际住院天数每人每天计发15元伙食补助费的标准，原告住院治疗106天，住院伙食补助费应为1590元（15元/天×106天）。《宁夏回族自治区实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十八条规定：工伤职工在救治期间需要护理的，由工伤保险协议医疗机构出具证明，用人单位派人护理或者雇佣人员护理。因原告住院期间被告世辉商贸公司未派人对原告进行护理，被告世辉商贸公司应按银川市最低工资标准支付原告住院期间护理费6335.63元（1300元／月÷21.75天×106天）。因原告主张的一次性工伤伤残辅助器具配置费32640元未经仲裁机构仲裁，且原告未提交证据证实其需配置伤残辅助器具，故原告的该项主张，法院不予支持。原告主张的劳动能力鉴定费200元，法院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《工伤保险条例》第二条、第三十三条、第三十五条、第六十四条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、《宁夏回族自治区实施办�》第二十七条、第二十八、第三十条之规定，判决：一、解除原告丁学兵与被告银川世辉商贸有限公司的劳动关系；二、被告银川世辉商贸有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告丁学兵一次性伤残补助为51408元、停工留薪期工资16650元、2014年4月1日至2015年4月期间生活费24050元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金127296元、医疗费157565元、住院伙食补助费1590元、住院期间护理费6335.63元、劳动能力鉴定费200元，共计385094.63元；三、被告银川世辉商贸有限公司按每月1387.5元的标准支付原告丁学兵2015年5月至2015年10月期间的伤残津贴共计8325元，并自2015年11月起每月向原告丁学兵发放伤残津贴1480元至原告丁学兵与被告银川世辉商贸有限公司解除劳动关系之日止；四、驳回原告丁学兵的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告银川世辉商贸有限公司负担。二审审理期间，上诉人提交《受理通知书》一份，证明：上诉人于2016年7月19日向银川市劳动能力鉴定委员会提出对被上诉人伤残等级的复查鉴定，其鉴定结果至今未作出，被上诉人的工伤待遇基数未明确，赔偿标准也无法确定。被上诉人质证称，对该证据的真实性无异议。二审审理查明，银川市劳动能力鉴定委员会于2016年7月19日受理了上诉人提出的对被上诉人伤残等级的复查鉴定申请。二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实本院予以确认。本院认为，上诉人认为其已经于2013年6月29日以书面形式向全公司员工开会宣布解除与丁学兵劳动关系，故其与被上诉人丁学兵之间不存在劳动关系。但上诉人在一、二审中均未提交证据证实其已向被上诉人送达了解除劳动关系通知书，故上诉人的该项上诉请求不能成立，本院不予支持。上诉人称被上诉人交通事故受伤害系第三方侵权行为，应由第三方赔偿其损失。被上诉人在一审中提交了银川市人力资源和社会保障局认定工伤决定书、银川市人民政府行政复议决定书，银川市人力资源和社会保障局认定工伤决定书、银川市人民政府行政复议决定书已经认定被上诉人系工伤，且银川市人力资源和社会保障局认定工伤决定书、银川市人民政府行政复议决定书均已生效，故一审法院依据被上诉人丁学兵主张工伤保险待遇为基础，判令上诉人向被上诉人支付工伤保险待遇并无不当。对于上诉人二审庭审期间主张的其向银川市劳动能力鉴定委员会提出对被上诉人伤残等级进行复查鉴定，本案中止审理。上诉人在一审中对被上诉人提交的宁夏回族自治区职�因公伤残等级评定表、工伤职工伤残鉴定结论的通知、银川市劳动能力鉴定结果送达通知书的真实性认可，上诉人提交的受理通知载明银川市劳动能力鉴定委员会于2016年7月19日受理上诉人的复查鉴定申请，经本院延期，至今尚未收到上诉人提交的复查鉴定结论，故本院依据一审中提交的宁夏回族自治区职工因公伤残等级评定表、工伤职工伤残鉴定结论的通知、银川市劳动能力鉴定结果送达通知书认定本案事实。综上，上诉人银川世辉商贸有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果适当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。案件受理费10元，由上诉人银川世辉商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈勇军审 判 员  王建玲代理审判员  黑 琴二〇一六年十二月二十七日书 记 员  李梦露附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。……第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。