甘肃省庆阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）庆中民终字第112号
上诉人（原审原告）刘荣，环县人。
被上诉人（原审被告）刘学聪，环县人。
被上诉人（原审被告）侯耀兴，环县人。
原审被告侯金栋，环县人。
上诉人刘荣因与被上诉人刘学聪、侯耀兴、原审被告侯金栋劳务合同、健康权纠纷一案，不服环县人民法院（2013）环民初字第885号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年1月20日公开开庭审理了本案。上诉人刘荣、被上诉人刘学聪到庭参加诉讼，被上诉人侯耀兴、原审被告侯金栋经合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2012年10月刘荣与刘学聪协商，由刘荣给刘学聪家建造房屋7间，其中安架房4间，厦房3间；在建造过程中刘荣提供技工，刘学聪提供小工，工程结束双方清算账务后刘学聪给刘荣支付劳务费12000元。2013年4月刘荣要求刘学聪再支付劳务费10000元，刘学聪以账务已清算，不再欠劳务费为由拒绝支付。同年5月刘荣便锁了刘学聪家的房门，5月21日刘学聪要求刘荣打开房门，双方发生矛盾，刘荣便到刘学聪家要钱，刘学聪害怕事态扩大，就到派出所报案，同时将此事告诉了其岳父侯金栋及妻哥侯耀兴，闻知此事后，侯金栋、侯耀兴赶至刘学聪家，侯耀兴到刘学聪家后便与刘荣撕打，致刘荣受伤，随后派出所干警到场制止了事态，当晚刘荣住在刘学聪家。第二天刘荣到车道卫生院治疗花医疗费53元，当日又租车转至环县人民医院住院治疗4天，伤情为：1、脑震荡；2、左眼外伤；3、多处软组织损伤。门诊医疗费680元（其中两张票据为口腔科费用9.70元）、住院医疗费1173.21元。同年6月21日刘荣到环县人民医院复查确诊为：脑震荡后遗症。本案在审理过程中刘荣还提交了其在车道福利大药房买药票据一张，价款32元，环县济世大药房买药票据一张，价款240元。2013年10月18日甘肃立明司法鉴定所对刘荣伤残等级、后期医疗费进行了鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人刘荣因外力打击致脑震荡、左眼外伤、多处软组织损伤尚不构成伤残。2、被鉴定人刘荣后期医疗费评定为约人民币五千元。
原审法院审理认为：刘荣在为刘学聪承建房屋时，双方未签订建房协议，就工程价款所述不一，工程结束清算账务后，刘学聪支付了工程款，是否全额支付双方没留有相关依据，刘荣以其计算方法要求刘学聪再支付劳务费，刘学聪否认，且刘荣既不能提供充分的证据予以证实，又未对其提供的技工费用申请鉴定，故刘荣要求刘学聪支付劳务费的请求依法不予支持。刘荣在没有任何证据的情况下向刘学聪追要劳务费、锁住刘学聪家门，同时到刘学聪家中与侯耀兴发生纠纷被致伤，刘荣有一定的过错，应承担一定的责任；侯耀兴殴打了刘荣，其行为侵犯了刘荣的人身权益，应承担相应的侵权责任，故刘荣受伤后的损失依法应由侯耀兴按照其责任予以赔偿；刘学聪作为当事人，未能妥善处理纠纷，叫侯耀兴到场，使事态扩大，亦有过错，应承担连带赔偿责任；侯金栋虽然到事发现场，但刘荣没有证据证明侯金栋参与打架，故刘荣要求侯金栋赔偿其损失的请求不予支持。刘荣在受伤治疗过程中，非对症医疗费票据及非正规票据（车道福利大药房票据）本院不予认可；刘荣的住院伙食补助费、护理费、营养补助费、误工费应按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定计算；刘荣的交通费、后续治疗费应按照其提交的交通费票据及鉴定依据进行计算。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条及《中华人民共和国侵权责任法》第十三条之规定判决：一、刘荣的医疗费2136.51元、误工费282元、护理费282元、营养补助费160元、住院伙食补助费160元、交通费900元、后续治疗费5000元，共计8920.51元，由侯耀兴赔偿6700元，刘学聪负连带责任；其余损失由原告自负。于本判决生效后30日内履行。二、驳回刘荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费250元、鉴定费1300元，由刘荣负担750元，由侯耀兴、刘学聪负担800元。
刘荣不服环县人民法院上述判决向本院提起上诉称：1、上诉人与刘学聪达成的口头合同是真实有效的，刘学聪也承认支付了上诉人12000元，在刘学聪无相反证据推翻证人胡某某证人证言的情况下，依据《中华人民共和国合同法》第六十一条“合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。”结合本案事发地的交易习惯，刘学聪应全额支付上诉人劳务费，拖欠的10000元应立即支付。2、证人胡某某证明上诉人受伤前正在为张某某、刘某某提供劳务的事实（日薪350元）。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条第3款之规定“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算”可知，刘学聪应当赔偿上诉人的误工费应为17500元。请求：1、撤销原判，依法改判；2、一、二审诉讼费、鉴定费由刘学聪负担。
被上诉人刘学聪答辩认为，其已全部支付了刘荣的劳务费，刘荣主张的误工费无依据。请求：驳回上诉，维持原判。
二审中，上诉人刘荣提交了以下证据：1、马某某的书面证明一份，用以证明刘荣在车道从事民用建筑工作，2012年安架房每间3300元、厦房每间2800元；2、孙某某的书面证明一份，用以证明刘荣于2012年农历8月给其在车道街盖安架房5间，每间人工费3300元，厦房2.5间，每间人工费2800元；3、职业资格证书复印件一份，用以证明刘荣系瓦工。
被上诉人刘学聪认为证据1、2的证明人马某某、孙某某均与刘荣有利害关系，证据3的真实性无法确定。经本院审查，证据1、2，因证人未出庭作证，无法确定书面证明的真实性，不予采信；证据3，因被上诉人提出异议，亦不予采信。
被上诉人刘学聪向法庭出示手机录音一份，用以证明其已向刘荣全部支付了劳务费；上诉人刘荣认为该录音的来源不清，不予认可。经本院审查，因刘荣对该录音有异议，录音的真实性无法确定，故不予采信。
二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致。
上述事实有当事人的陈述笔录、医疗费票据、诊断证明、交通费票据、车道派出所询问笔录、鉴定意见书等证据在案佐证，本院予以确认。
本院认为，本案争议焦点是：刘学聪是否欠刘荣10000元承建房屋劳务费及刘荣受伤后误工费的计算标准应如何确定。
关于承建房屋劳务费。刘荣在为刘学聪承建房屋时，双方未签订书面建房协议，房屋建成，刘学聪向刘荣支付了承建房屋劳务费，刘荣与刘学聪同时认可刘学聪向刘荣支付了承建房屋劳务费12000元，刘学聪是否还欠刘荣劳务费，无充分证据证明。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，刘荣应就其上诉主张的10000元劳务费承担举证责任，刘荣提供的证人胡某某仅证明承建房屋时的安架房及厦房的市场价格，对刘荣与刘学聪二人就涉案房屋的承建价格如何商议无法证明，且建房时小工由刘学聪提供，小工费用如何扣除，刘荣亦未提供证据证明，故刘荣要求刘学聪支付劳务费10000元的上诉请求，证据不足，可在有新的证据后，另行主张。
关于误工费的计算标准。现有证据无法证明刘荣系有固定收入的人员，对于无固定收入的人员，误工费的计算应按照其最近三年的平均收入计算，刘荣未提供证据证明最近三年的平均收入，因刘荣职业系农民，误工费应参照受诉法院所在地农业上一年度人均工资计算。刘荣受伤后住院治疗4天，治愈出院，且出院医嘱并未载明需继续休养，误工的实际天数应按住院治疗的天数计算。刘荣要求赔偿误工费17500元的上诉理由不能成立。
综上，原判认定事实清楚，判处适当，上诉人的上诉理由均无事实及法律依据，不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费250元，由上诉人刘荣负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 闫雅丽
代理审判员 樊 欣
代理审判员 沈晋芳
二〇一四年一月二十七日
书 记 员 吴 竞