云南省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云民终735号
上诉人（原审被告）：昆明威仕饮料有限公司。住所地：昆明市官渡工业园区国际印刷包装城。
法定代表人：张长久，系该公司董事长。
委托诉讼代理人：张宏，云南圣唐律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审原告）：内江市中区益童经营部。住所地：内江市中区南屏路*号。
经营人：付巧益。
委托诉讼代理人：欧阳智，四川法锐律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人昆明威仕饮料有限公司（以下简称“威仕公司”）因与被上诉人内江市中区益童经营部（以下简称“益童经营部”）买卖合同纠纷一案，不服云南省昆明市中级人民法院（2016）云01民初109号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月3日立案后，依法组成合议庭，于2016年12月15日公开开庭审理了本案。上诉人威仕公司的法定代表人张长久和委托诉讼代理人张宏，被上诉人益童经营部的经营人付巧益和委托诉讼代理人欧阳益到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人威仕公司的上诉请求为：1.撤销一审判决第（一）、（二）项；2.被上诉人益童经营部承担一、二审案件受理费。事实和理由为：1.本案当事双方并未建立买卖合同关系，《威仕康星系列产品特许经销合同》（以下简称《经销合同》）及其《补充协议》是被上诉人益童经营部通过不正当手段变造的，原本为空白合同。被上诉人益童经营部的供销关系并非与上诉人威仕公司建立，而是付巧益和王健林之间的供货行为，并非履行《经销合同》的行为。2.上诉人威仕公司并未违约不应承担违约金，同时该违约金的约定也明显过高。3.一审起诉状和一审判决书中被上诉人益童经营部的诉请有较大不同，但一审中被上诉人益童经营部并未变更过诉请。
被上诉人益童经营部辩称：一审认定事实清楚，法律适用正确。1.本案中合同上的签章是上诉人威仕公司的真实签章，并由其亲自交给王健林，王健林在合同上签字，合同关系已经成立。2.我方是在庭审中当庭变更的诉讼请求。
被上诉人益童经营部一审起诉请求为：1.解除双方之间签订的《经销合同》及其《补充协议》（当庭增加该项诉讼请求）；2.威仕公司支付益童经营部违约金50万元；3.威仕公司赔偿益童经营部损失1188946元（起诉时主张60万元，当庭增加该项诉讼请求为1188946元）；4、本案的诉讼费用由威仕公司承担。
原审法院认定事实：2014年5月15日，威仕公司（甲方）与益童经营部（乙方）签订《经销合同》，约定由乙方经销甲方的产品，确定甲方给乙方在约定区域的经销资格，合同履行期限自2014年5月16日至2017年5月15日。该合同对经销权的授予、货款结算、经销期限、供货及交货、产品的退换、市场定价、责任事项、销售任务的核定、其他责任、销售服务及政策支持、延期、终止及责任、市场的反馈及竞争和一般条款等事项进行了约定。合同第一条【经销权的授予】约定：“1、经销区域：甲方授权乙方在四川省内江市经销威仕饮料新酸角汁、新芒果汁系列饮料，乙方成为甲方在该地区的特许经销商，并仅限于约定区域进行覆盖。……”第二条【货款结算】约定：“双方结算方式为款到发货，乙方给甲方汇款后，必须将汇款凭证传真给甲方，以便甲方安排货物及运输调配。款项到达甲方财务银行账户后，甲方视为收到货款，予以发货。汇款账户：户名王某，中国农业银行西昌市航天支行：6228450960076473413。”第三条【经销期限】约定：“1、本合同履行期限自2014年5月16日至2017年5月15日。2、合同期满前一个月，如双方同意继续合作，应重新签订合同。3、本合同经双方法定代表人或委托代理人签字并加盖公章（合同专用章）后生效，本合同生效后将取代生效前的所有洽谈、协议和以前甲乙双方签订的经销合同（已确定债权债务的文件除外）。”第七条【责任事项】约定：“……甲方有保护乙方所签约产品在签约地区的独家经销权义务。1、在合同有效期内，甲方不得向乙方约定区域内的其他经销商发货；2、如果甲方接到乙方约定区域内的其他经销商的供货需求，应告知乙方，由乙方联系发货。”第十条【销售服务及政策支持】约定：“1、甲方应协助乙方对有关人员进行商品及市场知识培训、市场策划。2、甲方为乙方提供促销赠品、海报、宣传单等多种物料宣传品（提供数量由甲方视乙方销售业绩来决定）。”第十三条【一般条款】其中约定：“3、商业机密，本协议任何一方均不得在本合同期限内期满后，泄露另一方业务经营或行情的任何消息或情报，否则，应向守约方支付违约金50万元。4、双方关系，根据本协议所建立的甲方和乙方，在合同有效期内的关系仅属卖方和买方的关系。……”。
此外，《经销合同》后附有《昆明威仕饮料有限公司产品价格表》，但该价格表未标注产品价格。同时还附有《补充协议》，该协议约定：“甲乙双方经平等友好协商，按照《合同法》的相关规定，双方就甲乙双方关于《特许经营协议》达成以下补充协议。……三、甲方应保证乙方具有特许经营权，不能向其它第三方授权经营威仕康星系列饮料产品，否则，甲方应承担50万的违约金给乙方，如甲方的违约行为造成乙方的其他损失，甲方还应承担损失的赔偿责任。”该协议落款甲方处加盖威仕公司的印章，同时法定代表人签名处签有“张长久”字样，委托代理人签有“王某”字样，乙方盖有益童经营部印章。该补充协议的内容系手书，庭审中益童经营部陈述，手书内容系益童经营部的员工所写，后王某作为威仕公司的代理人也签了字，“张长久”的签名也系王某所签。证人王某称，其系威仕康星系列产品在四川省的总代理，并从威仕公司公司取得涉案加盖公章的空白《经销合同》、《补充协议》，该合同后“王某”签名系其本人所签，“张长久”的签字不是王某签的，《补充协议》的签名也不是王某签的。庭审中，威仕公司亦认可涉案加盖公章的《经销合同》、《补充协议》系威仕公司交给王某用于发展经销商使用的。
另查明，2013年4月至2015年6月，威仕公司陆续向付巧益（益童经营部的经营者）提供威仕康星系列产品。2015年7月22日，付巧益与案外人内江玖联商贸有限公司员工发生冲突向当地派出所报警。2015年9月19日，益童经营部（甲方）与内江玖联商贸有限公司（乙方）签订《协议》约定，因威仕公司将原授权予甲方的“威仕康星系类产品”独家经销权于2015年7月中旬再次授权给予乙方独家经销，从而引起甲、乙双方发生纠纷，经甲、乙双方本着和平共处原则协商如下：1、乙方自愿以60元的单价买甲方的威仕康星（芒果汁、酸角汁系列）剩余库存，甲方承诺因厂方经销权纠纷问题不再找乙方麻烦，如甲方违反协议，则乙方有权通过法律手段解决此事。2、本协议一式两份，甲、乙双方各持一份，自签字之日生效。庭审中，证人王某认可向内江玖联商贸有限公司销售威仕公司公司的“威仕康星系列产品”的事实，但不认可与内江玖联商贸有限公司签订过合同。益童经营部认为，威仕公司违反合同约定，擅自向其他经销商供货，损害其利益，遂诉至法院。
原审法院认为,本案的争议焦点为：1.双方之间是否建立了特许经营合同关系或者其它合同关系；2.涉案合同应否解除，威仕公司应否向益童经营部支付违约金及赔偿损失。
一、关于双方之间是否建立了特许经营合同关系或者其它合同关系的问题。
原审法院认为，双方之间是否建立了特许经营合同关系或者其它合同关系，首先应当审查双方之间的合同是否成立并生效。根据《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第四十四第一款规定：“依法成立的合同，自成立时生效”。本案中，益童经营部主张双方之间签订了《经销合同》、《补充协议》，该合同及协议真实有效，应受法律保护。威仕公司则认为上述合同及协议没有成立，亦没有生效履行。对此，原审法院认为，《经销合同》及《补充协议》从形式上看，合同及协议盖有双方的印章，且合同及协议约定的内容明确具体，威仕公司亦认可该印章的真实性，因此该合同及协议具备合同成立的形式要件，应属成立且生效的合同。威仕公司虽辩称该合同及协议系益童经营部利用不正当手段获取，并进行变造，但对于该主张威仕公司仅申请证人王某、唐某出庭作证，而该两位证人系威仕公司的经营商，与威仕公司有直接利害关系，威仕公司又不能提交其他证据佐证，故威仕公司的该抗辩主张不能成立。威仕公司同时还主张涉案合同及协议未生效、也未履行。经查，在涉案合同及协议签订之后，威仕公司通过王某向益童经营部发货，因此能够证实该合同及协议已经生效、并已履行。
对于《经销合同》是否属于特许经营合同，原审法院认为，特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。而涉案合同并没有关于经营资源和经营模式的许可使用的约定，也不涉及特许人和被特许人之间的管理和支持的关系，故涉案合同不属于特许经营合同。从涉案合同约定的内容及双方实际合作模式来看，涉案合同应当属于销售代理合同，即制造商或批发商将销售某种产品的权利授予某一销售商，由其在约定的经销期限和地区范围内销售商品的合同。实际上，销售代理合同中制造商或者批发商与销售商之间仍是商品买卖关系，性质上是一种特殊的买卖合同，故《经销合同》应属于买卖合同。
二、关于涉案合同应否解除，威仕公司应否向益童经营部支付违约金及赔偿损失的问题。
原审法院认为，当事人之间依法成立的合同关系受法律保护。根据《合同法》第六十条第一款的规定：“当事应当按照约定全面履行自己的合同义务”。本案中，双方签订了《经销合同》及《补充协议》，双方应当按约定全面履行合同义务。经查，合同签订后益童经营部依合同约定向威仕公司付款进货，并在内江市进行销售。然而在合同履行期间，威仕公司擅自向合同约定的益童经营部享有独家经销权的区域内的其他经销商内江玖联商贸有限公司供货，该行为违反了合同约定，损害了益童经营部的独家经销权，使益童经营部丧失了市场优势，导致益童经营部不能实现合同目的，已经构根本违约。根据《合同法》第九十四条第（四）项规定：“当事人一方有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同”本案中，由于威仕公司违约使益童经营部合同目的不能实现，故益童经营部主张解除《经销合同》及《补充协议》的请求原审法院予以支持。
对于威仕公司应否向益童经营部支付违约金及赔偿损失的问题，由于本案属于买卖合同关系，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定：“买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持”。本案双方签订的《补充协议》中已经明确约定，威仕公司应保证益童经营部具有特许经营权，不能向其它第三方授权经营威仕康星系列饮料产品，否则，威仕公司应承担50万元的违约金给益童经营部，如威仕公司的违约行为造成益童经营部的其他损失，威仕公司还应承担损失的赔偿责任。由于威仕公司在合同期内违约，应承担违约责任，因此益童经营部要求威仕公司支付违约金50万元的请求，应当予以支持。至于益童经营部主张的损失1188946元，益童经营部向法庭提交了《情况说明》，用于证明其可得利益的损失为1188946元，但该《情况说明》系益童经营部单方制作，客观性无从考证，不足以证明益童经营部可得利益的损失，故对于益童经营部要求赔偿损失1188946元的主张，原审法院不予支持。
综上所述，益童经营部的部分诉讼主张有事实和法律依据，原审法院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第（四）项、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，原审判决如下：一、解除益童经营部与威仕公司签订的《经销合同》及《补充协议》；二、威仕公司于本判决生效之日起十日内支付益童经营部违约金50万元；三、驳回益童经营部的其他诉讼请求。案件受理费20000.51元，由益童经营部负担12000.51元，由威仕公司担8000元。
对于原判认定的事实，上诉人威仕公司不认可《经销合同》成立，故除签章和王健林的签字外，对其他合同内容不予认可。认为《补充协议》是被上诉人益童经营部变造的，张长久的签字也不是本人签的。同时还不认可双方之间发生买卖行为，认为其将货卖给王健林后再卖给谁，上诉人威仕公司不清楚。对于被上诉人益童经营部和内江玖联商贸有限公司（以下简称玖联公司）的纠纷也不清楚，对其他事实没有异议。被上诉人益童经营部对原判认定的事实无异议。对双方均无异议的原判认定事实本院予以确认。
本院二审期间，上诉人提供证据如下：1.《付巧益与王健林的电话录音材料》欲证明上诉人威仕公司与被上诉人益童经营部并不存在经销关系；2.《益童经营部的企业信息查询结果》欲证明双方签订合同时间是2014年5月15日，而被上诉人益童经营部是在2015年1月20日才核准登记的，故该合同是虚假的。被上诉人益童经营部对证据1真实性认可，但认为该证据证明其与上诉人威仕公司存在经销关系。对证据2.的真实性认可，但认为双方之间的买卖关系是真实存在的。被上诉人益童经营部未提交新的证据。
本院认为，证据1.双方的谈话中未明确提及《经销合同》的效力问题，故对证明目的本院不予采信。对证据2.被上诉人益童经营部成立时间晚于合同签订时间，但是其经营人付巧益在该合同上签字，且经上诉人威仕公司认可的销售单上显示的最早发货日期为2013年4月29日，与被上诉人益童经营部陈述的早在2013年就开始合作一致。故对该证据的证明目的本院不予认可。
对当事人有异议的事实，本院查明：
1.益童经营部在一审开庭时提交《增加诉讼请求申请书》，增加了解除《经销合同》、《补充协议》的请求。并将赔偿损失的数额由60万提高到1188946元，并补交了一审诉讼费用，威仕公司对此进行了应诉答辩。
2.玖联公司销售上诉人威仕公司饮料的事实有与被上诉人益童经营部发生冲突的《公安派出所接（报）处警登记表》和被上诉人益童经营部与玖联公司的协议予以印证。
3.上诉人威仕公司认可被上诉人益童经营部提供的销售单是其公司的销售单。发货流程为被上诉人益童经营部向王健林要货，王健林通知上诉人威仕公司，由上诉人威仕公司直接发货。
另查明，上诉人威仕公司主张《经销合同》是空白的。具体是指除上诉人威仕公司和王健林部分以外的手填部分都是空白的，机打的格式合同部分并非空白。该合同第二条“货款结算”中记载“汇款账户：户名：王健林中国农业银行西昌市航天支行：6228450960076473413”，该条约定为机打而非手写。
上诉人威仕公司认为有异议的其他事实的认定本院将在说理部分进行阐述。
本院认为本案争议的焦点为：一、案涉《经销合同》是否成立并生效；二、上诉人威仕公司是否应支付50万的违约金。
一、关于案涉《经销合同》是否成立并生效的问题。
本院认为，上诉人威仕公司认可王健林是其在四川的销售总代理，并将盖有上诉人威仕公司印章的格式合同交予王健林，将王健林的个人账户作为收款账户以格式条款的形式记载在该合同中,让其发展业务。以上行为应视为上诉人威仕公司授权王健林以上诉人威仕公司名义对外签订合同。本案中，王健林持有盖有上诉人真实印章的合同与被上诉人益童经营部签订《经销合同》，签订后的法律后果应归于上诉人威仕公司。被上诉人益童经营部的经营人付巧益在该合同上签字且被上诉人益童经营部获得核准登记后签章表明其对该份合同意思表示的真实。《经销合同》第三条第3项约定“本合同经双方法定代表人或委托代理人签字并加盖公章（合同专用章）后生效。”因此，双方基于经销威仕康星系列饮料的目的，以签字或签章的形式认可该份合同，并未违反法律禁止性规定，也未附任何生效条件，故该《经销合同》应自双方签字盖章之时即告成立并生效，为有效合同。此后，上诉人威仕公司向益童经营部直接发货，被上诉人益童经营部开始经销威仕康星系列饮料。双方一直在实际履行该合同直至双方发生纠纷之时。由此可见，《经销合同》是上诉人威仕公司和被上诉人益童经营部之间签订的合同，其已经成立并生效。而《补充协议》作为《经销合同》的补充，在上诉人威仕公司未提交证据证明其记载不实的情况下，基于双方均认可的签章、签字和履约事实，应认定为合法有效，各方应按约履行。故原审认定并无不当，本院予以维持。
二、关于上诉人威仕公司是否应支付50万的违约金的问题。
本案中，双方签订了《经销合同》中约定“威仕公司（甲方）有保护益童经营部（乙方）所签约产品在签约地区的独家经销权义务。”然而在合同履行期间，上诉人威仕公司擅自向合同约定的被上诉人益童经营部享有独家经销权的区域内的其他经销商内江玖联商贸有限公司供货，该行为违反了合同约定，损害了被上诉人益童经营部的独家经销权，使被上诉人益童经营部丧失了市场优势，导致被上诉人益童经营部不能实现合同目的，已经构根本违约，应承担违约责任。现该合同已经丧失了继续履行的基础，故被上诉人益童公司要求解除合同原审法院予以支持并无不当，本案予以维持。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”和《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定：“买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持”。本案中，《补充协议》作为《经销合同》补充，约定“甲方（上诉人威仕公司）应保证乙方（益童经营部）具有特许经营权，不能向其它第三方授权经营威仕康星系列饮料产品，否则，甲方应承担50万的违约金给乙方，如甲方的违约行为造成乙方的其他损失，甲方还应承担损失的赔偿责任。”可见，双方对于本案违约情形已约定违约金为50万元。上诉人威仕公司认为该金额过高但是并未举证证实，故原审法院尊重双方签订合同时的意思表示对50万的违约金予以支持并无不当，本院予以维持。
综上所述，上诉人威仕公司的上诉请求缺乏事实依据，均不能成立。原审判决认定事实清楚，法律适用正确，实体处理得当，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费8800元由昆明威仕饮料有限公司承担。
本判决为终审判决。
本判决送达后即发生法律效力，若负有金钱给付义务的昆明威仕饮料有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付延迟履行期间的债务利息。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后两年内向原审法院申请强制执行。
审 判 长 王 娟
代理审判员 邵钿茗
代理审判员 孙 熹
二〇一六年十二月二十二日
书 记 员 尹 倩