四川省南充市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）南中刑终字第84号
原公诉机关四川省南充市嘉陵区人民检察院。
上诉人（原审被告人）唐青松。
四川省南充市嘉陵区人民法院审理四川省南充市嘉陵区人民检察院指控原审被告人唐青松犯抢劫罪一案，于2015年1月26日作出（2015）嘉刑初字第2号刑事判决。原审被告人唐青松不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省南充市人民检察院指派检察员罗盛茂出庭履行职务，上诉人（原审被告人）唐青松到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：被告人唐青松因欠他人债务无力偿还，为了还债决定抢做信用卡代还、套现生意的人。2014年7月3日上午，唐青松以“谭刚”的名义拨打了在《都市指南》报纸上登载广告，宣传信用卡代还、套现业务的吴某某的电话，双方在电话中约定，吴某某先帮唐青松归还四万元信用卡欠账，然后再由唐青松刷还吴某某，唐青松为该笔业务按1%支付手续费。为了顺利脱身，随后被告人唐青松打电话联系了弋某（绰号“火药”），叫其找几个人，下午帮自己打个人，事后给三千元报酬。下午3时许，唐青松在南充市嘉陵区粮丰街嘉陵幼儿园附近一茶坊与弋某等四人见面后，被告人唐青松交待，他一会儿要带一个人到粮丰街来，自己欠这个人一些钱，这个人一直催他还钱，他感觉很烦，让弋某等人到时候找个借口把对方打一顿。为了不让对方怀疑，假装追打一下他。7月3日下午4时许，吴某某与唐青松见面后，在嘉陵区嘉兴路农业银行ATM机上吴某某给唐青松持有的其妻肖某某的信用卡（卡号为6228370144879731）存入现金人民币四万元。然后，吴某某就叫唐青松把钱刷还。唐青松便以才给信用卡还了钱，等一下再刷还给他为借口，将吴某某带至粮丰街。弋某等人就围过来对吴某某进行殴打，其中一人假装追打被告人唐青松，唐青松趁机逃离现场，弋某等人也逃离了现场。吴某某发现唐青松离开，就拨打唐青松的电话，唐青松先表示马上过来，随后关机不再与吴某某联系。吴某某便向公安机关报案。事后，被告人唐青松将信用卡中的四万元取出还账，并向弋某等四人支付报酬人民币二千七百元。同时查明，被害人吴某某的身体损伤情况经南充市公安局嘉陵分局法医检验，认定为轻微伤。
2014年7月15日，被告人唐青松拨打了在报纸上登载信用卡代还、套现业务广告的李某的电话，与其约好代还四万元信用卡欠账，后支付六百元酬金。随后，被告人唐青松驾驶牌号为川RBF5**的北京现代小车与邀约的杨某、弋某、“洪娃”等人见面，要对方帮自己打个人，事后给三千元报酬，并约好了地点。7月15日下午，李某与唐青松见面后，在嘉陵区嘉兴路农业银行柜台上给唐青松持有的卡号为6228370144879731的信用卡存入现金人民币四万元。李某从银行出来准备搭载唐青松前去办理套现时，唐青松对等待在路边的弋某等三人发出动手信号。弋某与“洪娃”就冲上来对李某进行殴打，杨某假装追打唐青松，唐青松趁机驾车逃离现场。弋某三人也随后离开。李某就去追弋某三人，其中一人转过身来拿出一把折叠刀威胁李某。三人随即逃走。李某发现唐青松也跑了，便拨打唐青松电话，唐青松先说马上过来，随后关机，李某便向公安机关报案。唐青松逃离现场后，驾车到顺庆区火车站附近的农业银行将信用卡中的钱取出用于还账，并向弋某等三人支付报酬人民币三千元。2014年10月9日公安机关将被告人唐青松抓获归案。
原判认为，被告人唐青松以非法占有为目的，使用暴力方法劫取他人财物，数额巨大，其行为侵犯了公民的人身权利和财产所有权，已构成抢劫罪。唐青松归案后，如实供述犯罪事实，认罪态度较好，可以从轻处罚。据此，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人唐青松犯抢劫罪，判处有期徒刑十年八个月，并处罚金人民币二万元；二、退赔被害人吴某某人民币四万元，退赔被害人李某人民币四万元；三、公安机关扣押在案未随案移送的作案工具牌号为川RBF5**北京现代汽车一辆，OPPO牌黑色手机一部予以没收，由扣押机关做出处理后，上缴国库。
上诉人（原审被告人）唐青松的上诉请求是原判定性不准，量刑偏重，恳请二审法院依法予以改判。理由为：1.上诉人与被害人之间属于借贷纠纷，上诉人没有履行口头协议还被害人的钱，其行为属骗取，应当构成诈骗罪；2.案发后，上诉人积极主动配合办案机关如实交代犯罪事实，真心认错悔罪，具有自首情节，应给予上诉人从轻从宽处罚。
二审审理查明的事实与原判认定一致。
认定上述事实，有原审控辩双方当庭出示，并经控、辩双方质证，原审法院认证的以下证据证实：1.刑事案件受案登记表、立案决定书、拘留通知书、逮捕通知书、逮捕证及被告人的户籍信息；2.现场勘验检查工作记录、现场图及照片；3.扣押决定书、物品清单、被扣押作案工具及照片；4.被害人吴某某、李某的陈述及辨认笔录；5.证人弋某、杨某、王某某的证言及辨认笔录；6.原审被告人唐青松在侦查阶段的供述及辨认、指认笔录；7.南充市公安局嘉陵分局情况说明及伤情照片、卡号为6228370144879731的开户信息、银行交易明细记录、监控视频、通话记录、归案经过说明等。
本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，上诉人（原审被告人）唐青松以非法占有为目的，采用欺诈的方法，诱骗被害人自愿将现金存入其银行卡中，后为防止被害人向其追回该笔赃款，又雇请他人对被害人实施暴力，致一人轻微伤，唐青松的行为侵犯了公民的人身权利和财产权利，已构成抢劫罪，且抢劫数额巨大，依法应予惩处。唐青松归案后，能够如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，可以从轻处罚。唐青松关于“上诉人与被害人之间属于借贷纠纷，上诉人没有履行口头协议还被害人的钱，其行为属骗取，应当构成诈骗罪”的上诉理由及辩解意见，经查，唐青松不仅使用欺骗的手段将被害人的财物置于自己的实际控制之下，其后更为了窝藏赃物，邀约他人对被害人实施了暴力，因此，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十九条的规定，其行为已构成转化型抢劫罪，唐青松的此项上诉理由及辩解意见与审理查明的事实不符，不予采纳；关于“其具有自首情节”的上诉理由及辩解意见，经查，唐青松不是自动投案，即使其到案后能够如实供述自己的犯罪事实，也不够成自首，但依法可以从轻处罚；关于“上诉人积极主动配合办案机关如实交代犯罪事实，真心认错悔罪”的上诉理由及辩解意见，虽与客观实际相符，但原审法院已作认定，并在量刑时已予以考虑，二审不再重复评价，故原审法院对其量刑并无不当，应予维持。唐青松所使用的汽车和手机主要用于日常的工作和生活，并不是专门为犯罪而准备，并且在犯罪的实行阶段，该汽车和手机均未直接作用于犯罪对象，不应认定为作案工具，原审法院将唐青松驾驶的北京现代汽车以及手机认定为作案工具予以没收不当，应予改判。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百六十五条之规定，判决如下：
一、维持四川省南充市嘉陵区人民法院（2015）嘉刑初字第2号刑事判决的第一、二项，即：被告人唐青松犯抢劫罪，判处有期徒刑十年八个月，并处罚金人民币二万元；退赔被害人吴某某人民币四万元，退赔被害人李某人民币四万元。
二、撤销四川省南充市嘉陵区人民法院（2015）嘉刑初字第2号刑事判决的第三项，即：公安机关扣押在案未随案移送的作案工具牌号为川RBF5**北京现代汽车一辆，OPPO牌黑色手机一部予以没收，由扣押机关作出处理后，上缴国库。
三、涉案未随案移送的车牌号川RBF5**北京现代汽车一辆、OPPO牌黑色手机一部由扣押机关负责处理。
本判决为终审判决。
审 判 长 马建威
审 判 员 司 莉
代理审判员 张孙昊
二〇一五年七月七日
书 记 员 李 超
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：
（一）入户抢劫的；
（二）在公共交通工具上抢劫的；
（三）抢劫银行或者其他金融机构的；
（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；
（五）抢劫致人重伤、死亡的；
（六）冒充军警人员抢劫的；
（七）持枪抢劫的；
（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。
第二百六十九条犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。
涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。