宾阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂0126民初908号
原告广西运德汽车运输集团有限责任公司。
法定代表人亓竞生，董事长。
原告广西运德汽车运输集团有限责任公司宾阳汽车总站。
负责人封大福，站长。
上述原告的委托代理人谢冬梅，广西桂成律师事务所律师。
上述原告的委托代理人梁薇，广西运德汽车运输集团有限责任公司企业法务。
被告覃崇建。
原告广西运德汽车运输集团有限责任公司、广西运德汽车运输集团有限责任公司宾阳汽车总站诉被告覃崇建劳动争议一案，本院于2016年3月17日立案受理后，依法组成合议庭，于5月26日公开开庭进行了审理。书记员丁京声担任法庭记录。原告广西运德汽车运输集团有限责任公司（以下简称运德公司）、广西运德汽车运输集团有限责任公司宾阳汽车总站（以下简称宾阳总站）的共同委托代理人谢冬梅、梁薇，被告覃崇建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告运德公司、宾阳总站诉称，被告于1990年8月到原告处工作，2013年12月10日辞去公司董事职务，原告安排其待岗。公司规定在待岗期间每个工作日的8时、15时进行指纹考勤。原告于2015年2月16日安排被告到新的岗位工作，被告拒不服从安排。被告从2014年10月至2015年4月累计旷工超过21天，原告依照公司规章制度的规定，于2015年4月17日解除了与被告的劳动关系。被告随后申请仲裁，仲裁机构认为原告解除合同违法，于2016年2月27日裁决原告向被告支付经济赔偿金、失业保险金及办理档案和社会保险关系转移手续。原告认为该裁定认定事实及适用法律错误，理由如下：一、原告解除与被告的劳动关系合法有据，无需支付赔偿金。1、被告拒绝新岗位的工作安排，累计旷工已经超过21天，严重违反了《广西运德汽车运输集团有限公司规章制度》第57条第4款第2项、第7项的规定，原告据此作出《关于与覃崇建解除劳动合同的决定》完全符合公司的规章制度以及《劳动合同法》第39条之规定；2、仲裁机构认定事实错误。首先，《劳动合同法》第35条规定，企业可以安排职工待岗，故原告安排被告待岗合法；其次，法律无明文规定企业在安排员工待岗期间不得对职工进行考勤管理；第三，原告《人力资源管理制度》第24条明确规定“集团公司总部各部室、各全资子公司、分公司必须严格执行考勤制度”，被告虽然待岗，但是双方还存在劳动关系，被告仍为原告员工，原告有权利有责任对被告进行相应的管理，被告也有义务遵守原告的规章制度；第四，企业安排职工待岗并规定考勤时间，实质是对劳动合同内容的一种协商变更。关于被告待岗事宜，原告不但召开专门会议明确规定“被告待岗期间每个工作日的8时、15时进行两次指纹考勤”，而且2013年12月10日向被告发送待岗通知时也已明确上述规定。被告在会议纪要及通知上均签字确认，至此双方已经对原劳动合同关于工作岗位以及考勤进行协商变更，具有法律效力。二、原告通过媒体以公告方式向被告送达解除劳动合同决定书等相关材料，视为被告已收到上述材料，原告不应向被告支付失业保险金损失。1、原告作出解除劳动合同决定以后分别通过直接送达及邮寄送达的方式将解除合同的相关证明材料送达给被告，被告均拒绝签收，2015年5月13日原告通过公告的方式送达上述材料。根据原劳动部办公厅颁发的《关于通过新闻媒介通知职工回单位并对逾期不归者按自动离职或旷工处理问题的复函》规定，自发出公告之日起，经过30日，即视为送达。2、2015年5月28日被告发短信要求取相关材料时，原告工作人员短信告知其与宾阳总站负责人联系领取，但被告至今没有领取，故后果应由被告自负。三、裁决原告为被告出具解除劳动合同证明并办理档案和社会保险关系转移手续错误。1、原告在作出解除劳动合同决定时已一并出具解除劳动合同证明，但被告拒收；2、办理档案转移是由劳动者个人持用人单位介绍信委托人事代理机构办理档案保管。待落实就业单位后，由单位人事部门到人事代理机构（一般是凭调档函）办理档案移转工作。原告已出具该介绍信，但被告拒绝领取；3、社保转移指原单位给劳动者办理社保减员手续，这个工作原告已经在2015年4月办理完毕，未及时办理失业保险是被告的事。四、仲裁裁决还存在其他错误。1、被告诉请的经济赔偿金为72000元，但仲裁裁决原告支付被告赔偿金93600元，违反了不告不理原则。2、运用公平合理原则审理本案更是错误。被告虽然待岗，但每月仍领取原告发放的960元生活费，被告既然享受了企业福利，就应该服从企业的管理。综上，仲裁裁决认定事实及适用法律错误，请求法院依法判令：1、确认原告解除劳动合同合法，不应支付被告赔偿金72000元；2、原告不应支付被告失业保险金53760元；3、确认被告已收到原告出具的解除劳动合同相关证明材料。
原告为证明其主张，在举证期限内向本院提供了以下证据：1、宾劳人仲字（2016）第9号仲裁裁决书，用于证明仲裁的事实；2、《广西运德汽车运输集团有限公司人力资源管理制度》、《制度讨论会议纪要》，用于证明原告制定的规章制度通过民主程序制定，不违反国家法律、行政法规及政策规定；3、被告覃崇建的“辞职报告”、《和兴公司股东会决议》、《关于被告覃崇建待岗相关事宜的会议纪要》、“待岗通知”，用于证明被告待岗是因其辞去经理职务导致的，被告在待岗通知上签字确认同意待岗并接受考勤；4、原告领导班子关于被告覃崇建上岗《会议记录》、行政介绍信、“关于要求被告覃崇建到单位报到上班的通知”、邮政特快专递改退批条以及“关于送达覃崇建岗位安排行政介绍信的情况说明”、关于送达“关于要求覃崇建到单位报到上班的通知”的情况说明、视频光盘以及视频截图，用于证明被告在2015年2月16日已接到原告要求其到单位报到上班的通知，但是被告拒绝上岗报到，其行为已严重违反了公司的规章制度；5、被告2014年10月至2015年4月的考勤记录，用于证明被告一年内累计旷工已超过21天，严重违反了公司的规章制度；6、广西运德汽车运输集团有限公司《关于解除覃崇建劳动合同的征求意见函》、广西运德汽车运输集团有限公司工会委员会《关于解除覃崇建劳动合同的征求意见函的复函》、广西运德汽车运输集团有限公司《关于与覃崇建解除劳动合同的决定》、广西运德汽车运输集团有限公司宾阳汽车总站《关于与覃崇建解除劳动关系的决定》、失业人员介绍信、邮政特快专递改退批条及南国早报上的“公告”，用于证明原告因被告严重违反公司制度依法解除与被告的劳动关系符合法律规定，并且原告解除劳动合同的决定已经送达被告；7、集团总部员工工资发放表，用于证明被告2014年至2015年4月的工资收入；8、宾阳县社会保险事业局《关于对广西运德汽车运输集团宾阳汽车总站办理申领失业保险金相关问题的答复》，用于证明用人单位向社保经办机构办理停保手续视同备案，不需要另行单独办理备案手续；9、宾阳县职工参加社会保险培养变动情况花名册，用于证明2015年5月已停办被告的社保。
被告覃崇建辩称，一、原告以待岗期间缺勤，单方解除与被告的劳动合同是违法的。首先是制度违法，待岗人员不在岗，没有岗位贡献，每天对待岗人员进行签到考勤脱离企业的中心工作，是完全不必要的，不应存在这种制度；待岗人员既然连岗位都没有，没有“工”又何来“旷”，故以被告不签到即认为被告旷工没有依据，以此为理由解除劳动合同是非法的；原告安排被告待岗，已是剥夺被告劳动权利的违法行为，还以规章制度来对被告进行考勤，原告待岗考勤制度违反了劳动合同法关于以规章制度来保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务的规定；待岗考勤要求劳动者每天4次奔波作无用签到，也是不平等的压迫行为。其次是原告行为方面的违法违规。原告的制度是规定员工必须严格执行考勤制度，但没有规定待岗人员也要每天签到考勤，更没有具体到要求每天8时和15时签到。原告以给被告的《通知》作这样的要求，但这个《通知》既无制度也无法律依据，是原告滥用职权的行为；原告在解除劳动合同前没有对证据核实取证，没有与被告进行谈话、不给被告申辩机会，违反了原告人力资源管理制度第59条关于“在对员工进行处分之前要弄清事实，确凿证据；与犯错误的员工本人谈话，允许其申辩”的规定；原告认定被告旷工超过21天，是指从2014年10月11日至2015年4月22日跨年度的期间，而原告的规定制度中“连续旷工十日或一年内累计旷工二十日以上”指的是一个年度，故原告的统计是错误的；原告《关于要求覃崇建到单位报到上班的通知》是单方强制决定的，并非劳资双方在平等自愿、协商一致的情况下达成的协议，违反了劳动合同法的相关规定。二、原告未向被告出具解除劳动合同证明和未办理被告失业保险相关手续违法。原告解除与被告的劳动合同至今，未将作为失业人员的被告名单报送经办机构备案，违反失业保险法第13条等多项法律的规定，应承担相应的法律责任。原告的“缴费减员”不能取代备案；原告称其已出具解除劳动合同证明，是被告多次拒收，实际情况是公司的人来送达，被告提出公司单方解除劳动合同违法，要先核实后再签收。后原告先后用快递、登报等方式密集进行送达，剥夺被告核实和申辩的权利；解除劳动合同的文件送达也这样，被告不签收后又来用短信的方式通知被告去找站长要，将本应由劳资部门办理的事交由领导来办，致使被告找站长时领导又推托说忙，导致被告至今未拿到文件，失去办理失业保险的机会，原告应对此承担责任。三、关于请求经济赔偿金数额的问题。被告的请求是“支付违法解除劳动合同经济赔偿金72000元（24个月×3900元／月＝93600元）”，72000元显然是笔误，应按以事实为根据的原则，确定被告的请求为93600元。综上，请求维持仲裁的裁决。
被告覃崇建为证明其主张，在举证期限内向本院提供了以下证据：1、宾劳人仲字（2016）第9号仲裁裁决书，用于证明仲裁查明及认定的事实和结果；2、《仲裁申请书》，用于证明其申请支付的经济赔偿金实际为93600元，72000元是笔误；3、2015年1－4月考勤明细表，用于证明其待岗考勤情况；4、人事任免文件、南宁和兴汽车运输有限公司临时股东会决议，用于证明其任职情况；5、交通银行“零售客户交易明细清单”，用于证明其上班时的工资及待岗期间生活费的金额；6、“社会保险费参保缴费证明”，用于证明其缴纳社会保险费情况；7、手机短信记录单，用于证明其催促原告出具解除劳动合同等相关材料事实。
本案的争议焦点是：1、原告对被告待岗期间进行考勤是否合法合理；2、原告解除与被告的劳动合同关系是否有事实和法律根据。
经过开庭质证，被告覃崇建对原告提供的证据，除认为《关于被告覃崇建待岗相关事宜的会议纪要》有补充、2014年10月至12月的考勤表未经其复核不认可外，对其他证据的真实性无异议，本院对其他证据的真实性予以确认。关于其他证据的合法性、关联性问题，被告认为原告提供的规章制度其之前没见过，且职工代表大会无一线岗位人员参加，对其合法性有异议；认为“原告领导班子关于被告覃崇建上岗会议记录”、“行政介绍信”、“关于要求被告覃崇建到单位报到上班的通知”、邮政特快专递改退批条、“关于送达覃崇建岗位安排行政介绍信的情况说明”、“关于要求覃崇建到单位报到上班的通知”是原告在违法解除劳动合同后补的。原告对被告提供的证据无异议，本院予以采信。
证据的分析与认定：被告认为《关于被告覃崇建待岗相关事宜的会议纪要》的后面内容是补充的，但从被告同日签收的告知其待岗考勤的“通知”看，其内容与《关于被告覃崇建待岗相关事宜的会议纪要》的后面内容并无二致，故本院对该证据予以采信。被告对《广西运德汽车运输集团有限公司人力资源管理制度》合法性提出异议，应向劳动监察部门或职工代表大会提出。被告认为“原告领导班子关于被告覃崇建上岗会议记录”、“行政介绍信”、“关于要求被告覃崇建到单位报到上班的通知”、“邮政特快专递改退批条”、“关于送达覃崇建岗位安排行政介绍信的情况说明”、“关于要求覃崇建到单位报到上班的通知”是原告在违法解除劳动合同后补的，但未对此提供证据证明，原告提供的邮政专递回执记载明确，证人证言及视听资料与邮政专递记载相互印证，故本院予以采信。原告考勤使用的是指纹电脑考勤，该考勤记载清晰、连贯，无明显错误，被告对考勤的结果有异议应提供证据予以证明，现被告仅以未经其核实为由否认考勤结果，理由不成立，本院对该考勤结果予以采信。
综合全案证据，结合当事人无异议的事实，本院查明：宾阳总站是运德公司无法人资质的下属企业。被告于1990年8月毕业后分配到宾阳总站工作，2012年11月任运德公司和南宁市第三运输公司合资成立的南宁和兴汽车运输有限公司董事，2013年11月6日申请辞去董事职务，该公司临时股东会11月28日批准其申请。运德公司于2013年12月10以会议形式决定被告待岗，并明确待岗期间也要执行考勤，要求其每个工作日按规定到宾阳总站正华驾校指纹仪按指纹签到2次，分别为8时和15时，无故不签到的按集团规定作缺勤处理，待岗期间工资待遇为960元／月。被告参加会议，并明确表示同意待岗和工资待遇的决定，按要求做好签到，遵守集团在考勤方面的规章制度。与会领导还特别向其强调了《广西运德汽车运输集团有限公司人力资源管理制度》第34条关于迟到、早退、旷工及请假的相关规定，随后以书面“通知”的形式通知被告，被告签收。2015年1月4日，运德公司开会决定安排被告到宾阳总站任门卫。宾阳总站于2015年2月13日通知被告3日内报到，因电话无法联系，宾阳总站分别于2月13日和16日上午2次派3名员工送达“报到上班通知”给被告，被告表示知道通知内容但拒不签收，后宾阳总站改用邮政专递向被告送达，被告拒收，也未到新的岗位上班。《广西运德汽车运输集团有限公司人力资源管理制度》第三十四条规定，……上班日内未请假或请假未准而不到岗即为旷工，迟到或早退超过1小时按旷工论处……；第五十七条规定……（四）员工有下列情形之一的，予以辞退（包括但不限于下述情形）：1、严重违反集团公司或本单位规章制度的；2、连续旷工十日以上或一年内累计旷工二十日以上的；……。被告2014年10至12月旷工28天。运德公司于2015年4月15日以被告从2014年10月起累计旷工已超20天，严重违反了企业的规章制度为由向本单位工会提交“关于解除覃崇建劳动合同的征求意见函”，工会次日复函同意。运德公司于2015年4月17日以被告不按要求回单位上班，无理由拒绝服从单位工作安排，且从2014年10月至今累计旷工已超20天，严重违反了企业的规章制度为由，决定解除与覃崇建的劳动合同。宾阳总站于2015年4月22日以覃崇建从2014年10月11日至今，累计旷工20天，违反公司规章制度，作出“关于与覃崇建解除劳动关系的决定”，并直接送达被告，被告认为原告解除违法拒不签收；宾阳总站于5月12日通过邮政专递送达被告，被告亦拒收，13日通过南国早报公告了解除与被告劳动关系的通知，并明确被告要在6月15日前到宾阳县社会保险事业局办理失业保险登记。宾阳县当前规定，用人单位向社保经办机构办理停保手续视同为备案，不需要另行单独办理备案手续，停保后的社保可由劳动者个人或新的用人单位继续缴纳；失业人员应在终止或者解除劳动关系之日起60日内持相关材料到社会保险经办机构办理申领失业保险金手续。逾期申领失业保险金的，需提供逾期申领说明和相关证明材料，有正当理由的，应予以办理申领失业保险金手续。办理档案转移是由劳动者个人持用人单位介绍信到就业服务中心办理档案保管，待落实就业后，再由新的用人单位到就业服务中心办理档案转移。在同一统筹地区不存在社会保险关系转移问题，解除劳动关系后，原用人单位办理停保手续，以后的续保由劳动者或新的用人单位办理。宾阳总站已于2015年5月停办被告的社会保险。
另查明：2015年5月18日，被告向宾阳县劳动人事争议委员会申请劳动仲裁，请求裁令：1、原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金72000元（24个月×3900元／月＝936000元）；2、原告支付失业保险金53760元；3、出具解除劳动合同证明，并在裁决生效后15日内为被告办理档案和社会保险关系转移手续。2015年2月17日，该委作出劳人仲裁字（2016）第9号仲裁裁决书，裁决：一、本裁决生效之日起十日内，原告宾阳总站一次性支付被告违法解除劳动合同经济赔偿金93600元；二、本裁决生效之日起十日内，原告宾阳总站一次性支付被告失业保险金损失51936元；三、本裁决生效之日起，原告宾阳总站为被告出具解除劳动合同证明，并在本裁决生效之日起十五日内为被告办理档案和社会保险关系转移手续；四、原告运德公司对被告请求裁决事项承担连带责任。原告对上述裁决不服，遂诉至本院，请求判令：1、确认原告解除与被告的劳动合同合法，不应支付被告赔偿金72000元；2、原告不支付失业保险金损失53760元；3、确认被告已收到原告出具的解除劳动合同相关证明材料。
本院认为，用人单位劳动规章制度是用人单位制定在本单位实施、组织劳动过程和进行劳动管理的规章制度，是调整用人单位与劳动者之间权利义务关系以及解决劳动争议的重要依据，用人单位和劳动者都应遵守。一、关于原告要求被告在待岗期间进行考勤的合法、合理性问题。首先，被告待岗期间依旧是原告的员工，当然仍要遵守用人单位的规章制度，原告的规章制度并未明确员工在待岗期间无需考勤，法律也没有规定用人单位不得对待岗员工进行考勤，故原告规定待岗期间进行考勤，是履行管理职责的行为，并不违反法律的规定。其次，被告参加的运德公司2013年12月10的会议，会议明确在被告待岗期间也要执行考勤，要求其每个工作日的8时和15时按规定到宾阳总站正华驾校指纹仪按指纹签到2次，无故不签到的按集团规定作缺勤处理，被告对此不提异议，明确同意按要求做好签到，遵守集团在考勤方面的规章制度，并签收了附有考勤要求的“通知”，故应认定被告每个工作日的8时和15时进行2次考勤是原、被告对考勤的特别约定，双方均应严格遵守。最后，被告即使认为在待岗期间，对其进行考勤不公平不合理不合法，也应通过正当合理的途径向用人单位或劳动监察部门提出，以寻求变更或取消，而不是单方否定或拒不履行。故被告关于原告在其待岗期间对其进行考勤属于违法违规行为的意见，本院不予支持。二、关于原告解除与被告的劳动关系是否合法的问题。被告在2014年10至12月旷工28天，超过原告规章制度规定的20天，按《广西运德汽车运输集团有限公司人力资源管理制度》第三十四条的规定，其2014年度连续旷工已超20天。另外，原告安排被告在宾阳总站门卫工作后，通过直接送达、邮政专递方式通知被告报到，被告拒不到岗，属于严重违反原告规章制度的行为，至原告解除与被告的劳动合同时，被告2015年度旷工天数也已超过20天，故原告据此解除与被告的劳动合同，事实清楚，符合《广西运德汽车运输集团有限公司人力资源管理制度》第五十七条的规定，合法有据。被告主张原告违法解除劳动合同关系，请求原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金，本院不予支持。原告解除与被告的劳动合同关系后，通过直接送达及邮政专递送达的方式送达相关材料，被告均拒绝签收，后原告又在南国早报上公告送达，并明确要求被告在6月15日前到宾阳县社会保险事业局办理失业保险登记。可见未能及时办理失业登记及领取失业保险金的责任在于被告。作为劳动者，被告应先签收相关材料再核实和申辩，故其先核实、先申辩再签收的抗辩理由不成立，本院不予支持；且按当前规定，用人单位向社保经办机构办理停保手续视同备案，不需要另行单独办理备案手续。宾阳总站于2015年5月已停办被告的社会保险，应视为已办理失业备案。同时，根据有关规定，失业人员逾期申领失业保险金的，需提供逾期申领说明和相关证明材料，有正当理由的，仍可以办理申领失业保险金手续。被告是对原告解除与其劳动合同关系是否合法有争议提起了仲裁和诉讼导致逾期申领，是否属于有正当理由逾期申领的情形，未经社保经办机构认定，被告的此项损失尚不确定，故其请求原告赔偿失业保险金损失，本院不予支持。三、关于出具解除劳动合同证明及办理档案和社会保险关系转移手续问题。如前所述，原告解除与被告的劳动合同关系后，被告拒不签收相关文件，也未穷尽方法到原告处查证和领取包括解除劳动合同决定书、用人单位介绍信在内的相关材料，责任在于被告。档案转移是劳动关系解除后，劳动者持用人单位的介绍信等文件自行到就业服务中心办理，故其相关请求本院不予支持。原告向社保经办机构办理停保手续后，已视同为备案，停保后的社保可由劳动者个人或新的用人单位继续缴纳，不存在转移问题，故对被告的相关请求，本院不予支持。综上，依照《最高人民法院﹤关于适用中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项之规定，判决如下：
一、原告广西运德汽车运输集团有限责任公司宾阳汽车总站不需支付被告覃崇建经济赔偿金；
二、原告广西运德汽车运输集团有限责任公司宾阳汽车总站不需支付被告覃崇建失业保险金损失；
三、驳回被告覃崇建的其他仲裁请求。
案件受理费10元，由被告覃崇建负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院。同时自上诉之日起七日内预交上诉案件受理费，逾期不预交又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 余用才
代理审判员 丘 霞
人民陪审员 梁翠莲
二〇一六年六月二十七日
书 记 员 丁京声
附相关法律条文：
最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：
（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；
（二）严重违反用人单位的规章制度的；
（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；
（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；
（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）被依法追究刑事责任的。