安徽省阜阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖12刑终37号
抗诉机关（原公诉机关）安徽省颍上县人民检察院。
原审被告人陈XX，男，1977年12月30日出生于安徽省颍上县，身份证号码XXXX，汉族，小学文化，个体户，户籍地XXXX，住所地XXXX。因犯盗窃罪于1997年4月10日被颍上县人民法院判处有期徒刑三年，1999年11月30日刑满释放，又因涉嫌犯故意伤害罪于2015年9月16日被颍上县公安局刑事拘留，同年9月26日被逮捕。现羁押于颍上县看守所。
安徽省颍上县人民法院审理颍上县人民检察院指控原审被告人陈XX犯故意伤害罪一案，于二○一五年十二月十六日作出（2015）颍刑初字第00608号刑事判决。在法定期限内，抗诉机关暨原公诉机关安徽省颍上县人民检察院以原判对被告人陈XX适用法律错误，量刑不当为由提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。阜阳市人民检察院指派代理检察员赵静美、张磊磊出庭履行职务，原审被告人陈XX到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2012年3月20日中午，被告人陈XX与其朋友姚XX、王XX、彭XX等人在颍上县城北汤池山庄饭店吃饭。期间，陈XX与王XX因琐事发生争执，王XX打电话叫被害人陈X等人来汤池山庄，双方在汤池山庄院内发生打斗。陈XX持刀将陈X捅伤后逃跑。经鉴定，陈X损伤程度属重伤二级。案发后，陈XX赔偿陈X经济损失38万元，并取得陈X谅解。
原判以被告人陈XX供述、被害人陈X陈述、证人唐XX、马XX、王XX等人证言、法医学人体损伤程度鉴定书、户籍证明、到案经过、刑事判决书、协议书、谅解撤诉书、现场勘查笔录、现场照片、方位图等证据确认上述事实，并依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一、二款和《最高人民法�关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第五百零五条第一款的规定，以故意伤害罪判处被告人陈XX有期徒刑二年。
出庭检察员认为，陈XX故意伤害他人并致人重伤，其法定刑为三年以上十年以下有期徒刑，不属于三年有期徒刑以下刑罚的犯罪，不符合适用刑事和解程序的法定条件，属适用法律错误；陈XX具有犯罪前科，酒后在公共场所持凶器随意殴打他人，对被害人身体连刺十多刀，且一审法院适用法律错误，量刑显属畸轻，依法应予改判。
经审理查明：2012年3月20日中午，原审被告人陈XX与其朋友姚XX、王XX、彭XX等人在颍上县城北汤池山庄饭店吃饭。期间，陈XX与王XX因琐事发生争执，王XX便打电话叫被害人陈X等人来汤池山庄。陈XX认为陈X等人是来帮王XX打架的，双方在汤池山庄院内发生打斗。陈XX持刀将陈X胸部、腿部等处捅伤后逃跑�经鉴定，陈X损伤程度属重伤二级。案发后，陈XX赔偿陈X经济损失38万元，并得到陈X谅解。
另认定，原审被告人陈XX因犯盗窃罪于1997年4月10日被颍上县人民法院判处有期徒刑三年。
上述事实，有下列经一、二审庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
（一）书证
1、受案登记表载明：2012年3月20日13时52分，陈XX与王XX等人在颍上县汤池山庄饭店吃饭时发生争执，后王XX朋友陈X来接王XX时与陈XX发生打斗，陈XX用刀将陈X捅伤后逃离现场。
2、到案经过载明：2015年9月16日，民警在颍上县夏桥镇“嘉禾沙石场”内将陈XX抓获。
3、刑事判决书载明：陈XX因犯盗窃罪于1997年4月10日被颍上县人民法院判处有期徒刑三年。
4、协议书、谅解书载明：案发后，陈XX与被害人陈X达成协议，陈XX赔偿陈X经济损失38万元�并取得陈X谅解，陈X请求对陈XX从轻处罚。
5、户籍证明载明：陈XX出生于1977年12月30日，已达到完全刑事责任年龄，具备完全刑事责任能力。
（二）现场勘验、提取、辨认笔录
1、现场勘验、提取笔录及平面图、照片载明：现场位于颍上县慎城镇汤池山庄，及对陈X受伤时所穿衣服进行提取的情况。
2、辨认笔录载明：彭XX混杂辨认出陈XX。
（三）颍上县公安局法医学人体损伤程度鉴定书及说明载明：陈X主要损伤部位在胸部、阴阜和两腿部，均符合锐器形成的刺创。陈X损伤致左胸开放性损伤，左股浅动脉破裂，出现左侧血气胸，失血性休克，损伤程度属重伤二级。
（四）证人证言
1、证人唐XX证言：2012年3月20日中午，姚XX打电话讲他喝酒了，让其到汤池山庄饭店帮他开车。其到时看到陈XX和王XX发生争执。姚XX就拉着陈XX，还用手打陈XX。旁边几个人也都在劝。其不知道他们为什么吵架。在停车场南边，其想上去劝，一个高个男子对其就是一拳，其二人就打起来。陈XX不知道从哪拿了一把小刀，冲向王XX和一个矮个男子就是一阵乱捅。其看见被陈XX捅的那个矮个男子倒在地上。之后，陈XX跟屈XX坐一辆白色轿车走了。姚XX等人把那个被捅伤的男子送往医院。
2、证人王XX证言：2012年3月20日中午，其与彭XX、姚XX、陈XX、屈XX等人在颍上汤池山庄饭店吃饭。其给彭XX代酒，姚XX不愿意，继而发生争执。其朋友陈X打电话让其打麻将。其因喝酒就让他到汤池山庄饭店来接其。陈X与潘XX开车在汤池山庄饭店院内等其。其从饭店包间出来一路与姚XX都在争吵，一直吵到饭店院子里。彭XX等人一直在劝。其和潘XX、陈X往院子南边走的时候，陈X等人和陈XX撕扯起来。陈XX和一个穿白色运动装的男子分别从身上掏出一把匕首，对着陈X乱扎。陈X就躺在地上了。
3、证人彭XX证言：2012年3月20日中午，其找朋友姚XX玩。中午，姚XX在汤池山庄饭店请吃饭。其打电话叫了朋友王XX。在酒桌上王XX与姚XX因代酒发生争执。快吃完饭时王XX打电话，其问他干什么，他讲找人来接他。吃饭结束后，其走到饭店门口停车场，就看见两个人在打架，其中一个是和其一起吃饭的年轻人，另一个是来接王XX的年轻人。其拉住和其一桌的那个年轻人的领子，并把他拽过来。他一抬头见是其，也不说话还要往前冲。当时其右手食指被划破了，才发现他手里拿着一把约6cm长的小刀。其拉着他讲别闹了，把其手都弄破了。话音刚落，那个王XX带来的人被捅倒在地上。其发现他右大腿根处往外冒血，左大腿有两个伤口，就开车把他送到医院抢救。
4、证人马XX证�：2012年3月20日中午，姚XX打电话给钱XX，让其跟他一起到汤池山庄饭店吃饭。吃饭时一个男子喝多了，在酒桌上打电话叫人过来接他。大约过了10分钟，过来两个20岁左右的男子，他们在房间内讲话比较难听。陈XX也讲话了，但其没有听清楚讲什么。后大家都出去了。其看见和其吃饭的人跟其他人在饭店外面打了起来，后看见彭XX正给受伤的男子扎腿。
5、证人姚XX证言：2012年3月20日中午，其请彭XX、钱XX、马XX、屈XX等人到汤池山庄饭店吃饭。屈XX带陈XX一块过来的，一会王XX也来了。王XX是彭XX的朋友，他到屋内还和陈XX打了招呼。席间，有人要给彭XX代酒。其就说老兄弟喝酒，谁也不能让人代酒，要不就别喝了。其还给唐XX打电话让他来给其开车。喝酒结束时，来了三个男青年，他们到房间后就和王XX出去了。其走到饭店门口时就有人打起来了。后其看见地上躺着一个男子，地上都是血。最后彭XX等人把受伤男子送往医院。
6、证人屈XX证言：2012年3月20日中午，其与姚XX、陈XX等人到汤池山庄饭店吃饭。王XX喝多了，还没有离开桌子就打电话叫人过来接他。王XX打完电话后，坐在王XX左边一个约40多岁的男子就批评王XX。王XX当时就讲打，但也没讲打谁。其这时就劝王XX，并跟王XX到卫生间去。其与王XX从卫生间出来，其在走廊内看见王XX叫过来两个20岁左右的男子。王XX走在前面，他两走在后面。其在最后面。其看见王XX上来就去踢门，然后王XX和那两个男子就到包厢内。其就和那两个男子讲都出去吧，后包厢内的人都出来了。其听见姚XX讲陈XX不听话，还打了陈XX两巴掌。后其让陈XX上车走，但陈XX又从东面跑到西面。其看见和其吃饭的那些人在打架，陈XX手里拿着一把约10cm长的刀，王XX叫过来的一个男子顺着裤子往下淌血。其就让陈XX坐其的车走了。
7、证人钱XX证言：2012年3月20日中午，其与姚XX、彭XX等人在汤池山庄饭店吃饭。期间，王XX要给彭XX代酒。姚XX说彭XX能找小弟带酒，他也能找小弟带酒。接着姚XX就打电话叫人来，王XX也打电话叫人来。姚XX叫两个人来，其中一个叫唐XX，另一个其不认识。王XX也叫来两个人。他们都进屋了，并分别和姚XX、王XX打了招呼，但都没有坐下来就出去了。大家看到这种情况就结束了，当走到饭店停车场，姚XX、王XX叫过来的几个人在打架。后其看见有人受伤，就和彭XX把人送往医院。
8、证人张XX证言：其是汤池山庄饭店的老板。2012年3月20日中午，其听见山庄停车场处有喊叫声，并看见10多个男子在停车场好像要打架。其过去看见一个30岁左右的男子手里拿一把小刀捅刺打他的人，并将一个男子捅倒在地上。
9、证人李XX证言：其是汤池山庄饭店的电工。2012年3月20日中午，其看见山庄南边有人在打架。其过去看见一个人被捅伤躺在地上，一个白白净净的男子拽另一个男子上了车，被拽的这个男子手里还拿了一把小刀。
（五）被害人陈X陈述：其与陈XX案发前不认识。2012年3月20日中午，王XX给潘XX打电话讲他在汤池山庄饭店吃饭，让潘XX去帮他把车开回来。其就骑摩托车带着潘XX来到汤池山庄。在包间内，陈XX和王XX因喝酒发生了争执。后大家都出来了。在饭店院子里，其和潘XX拉着王XX。王XX回身跟身后的人喊着要打。姚XX用手打陈XX，让陈XX不要打，并让陈XX向王XX赔礼。陈XX挣脱姚XX向王XX和其这边跑，王XX还喊着要打。其怕王XX和陈XX打起来，就站在王XX前边拦着。仅仅几十秒，其就感到身上到处都是疼的，这才发现自己身上、腿上淌了很多血。其还看见陈XX手里拿把小刀追王XX。�其就昏倒了。事后其和陈XX达成协议，陈XX赔偿其38万元，其对陈XX表示谅解，并请求对陈XX从轻处理。
（六）原审被告人陈XX供述与辩解：2012年3月20日中午，其与朋友姚XX、屈XX、彭XX、王XX、彭XX等人在颍上县汤池山庄饭店吃饭。期间，其与王XX因喝酒发生口角。王XX就打电话。其一看他打电话就认为他要叫人过来找事。屈XX看情况不对，就把王XX拉出去了。过了10多分钟，王XX又回到包间，并把门跺开，跟他一块来的有两三个人。其见王XX带人过来，当时就要跟王XX打。屈XX劝其。其就不吱声了。屈XX把王XX等人推出去，并打电话讲他把王XX劝走，让其在包间等一会再出去。其几人在包间内呆有10多分钟。姚XX讲走吧，其几人就离开包间。其走在最后，看见过道窗户台上有一把夹猪毛用的镊子，一头是夹子，一头是刀，就随手拿在手里。出饭店门的时候，其听见王XX还在门口的台阶处喊叫。其还听见姚XX劝他，但王XX还是不依不饶。接着双方就打起来了。有个人过来打其，其就用带刀的那把镊子对着对方身上、腿上乱捅。后其就坐屈XX的车走了。事后其托人调解，赔偿对方38万元，对方给其出的谅解书。其不认识被其捅伤的人，事后才知道他叫陈X。
对于抗诉机关及阜阳市人民检察院关于陈XX故意伤害他人并致其重伤，法定刑为三年以上十年以下有期徒刑，不属于三年有期徒刑以下刑罚的犯罪，不符合适用刑事和解程序的法定条件，属适用法律错误的抗诉意见及支持抗诉意见，经查，陈XX与王XX因琐事发生争执，后王XX叫来朋友陈X，双方发生打斗，陈XX持刀将陈X捅伤。经鉴定，陈X损伤程度属重伤二级。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十七条规定当事人和解的公诉案件的适用范围，即因民间纠纷引起涉嫌刑法分则第四章、第五章规定的可能判处三年有期徒刑以下刑罚的犯罪。《中华人民共和国刑法》第二百三十四条规定，故意伤害他人身体并致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑。本案中，陈XX致陈X身体损伤程度属重伤二级，量刑应为三年以上十年以下有期徒刑，而非三年以下有期徒刑。因此，抗诉机关及阜阳市人民检察院的该节抗诉意见及支持抗诉意见成立，本院予以采纳。
对于抗诉机关及阜阳市人民检察院关于陈XX具有犯罪前科，酒后在公共场所持凶器随意殴打他人，对被害人身体连刺十多刀，且适用法律错误，量刑显属畸轻的抗诉意见及支持抗诉意见，经查，陈XX曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑三年，又酒后在饭店门前持刀具捅刺陈X十多刀，致其重伤二级，且原审适用法律错误，对其判处有期徒刑二年，属量刑不当。因此，抗诉机关及阜阳市人民检察院的该节抗诉意见及支持抗诉意见成立，本院予以采纳。
本院认为：原审被告人陈XX持械故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。鉴于本案因生活琐事引发，陈XX能真诚悔罪，已赔偿被害人经济损失，并取得被害人谅解，可酌情予以从轻处罚。综上，原判事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。审判程序合法。但适用法律错误，量刑不当。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二款、第六十一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销安徽省颍上县人民法院（2015）颍刑初字第00608号刑事判决；
二、原审被告人陈XX犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行�前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年9月16日起至2018年9月15日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 邓继军
代理审判员 余 林
代理审判员 王 刚
二〇一六年三月二十八日
书 记 员 张 岩
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；