江西省鹰潭市月湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）赣0602刑初229号
公诉机关鹰潭市月湖区人民检察院。
被告人张能专，男，1987年3月19日生，汉族，初中文化，住广东省潮州市（户籍所在地福建省漳州市诏安县）。因涉嫌销售伪劣产品罪，于2017年6月28日被鹰潭市公安局高新开发区分局刑事拘留，同年8月3日被依法逮捕。2017年11月26日被本院取保候审。
辩护人曾志烈，福建仁胜律师事务所律师。
被告人张丽鲜，女，1987年7月2日生，汉族，初中文化，无业，住广东省潮州市（户籍所在地福建省漳州市诏安县）。因涉嫌销售伪劣产品罪，于2017年6月28日被鹰潭市公安局高新开发区分局取保候审。
被告人刘晓明，男，1970年3月9日生，汉族，初中文化，个体，住鹰潭市月湖区（户籍所在地鹰潭市月湖区）。因涉嫌销售伪劣产品罪，于2016年10月12日被鹰潭市公安局高新开发区分局取保候审。
辩护人郑其，江西胜利律师事务所律师。
鹰潭市月湖区人民检察院以鹰月检公诉刑诉[2017]230号起诉书指控被告人张能专、张丽鲜犯非法经营罪、被告人刘晓明犯假冒注册商标的商品罪，于2017年10月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。鹰潭市月湖区人民检察院指派检察员胡芳出庭支持公诉，被告人张能专及其辩护人曾志烈、被告人张丽鲜、被告人刘晓明及其辩护人郑其到庭参加诉讼。现已审理终结。
鹰潭市月湖区人民检察院指控：被告人张能专、张丽鲜系夫妻关系。2015年下半年开始，二人在无相关许可证的情况下，商定通过QQ（号码272××××2395、QQ名烟消云散）在网上销售假冒卷烟，由张丽鲜负责与买家联系，张能专负责发货和收款。2015年10月，在鹰潭经营超市的被告人刘晓明，通过QQ与张丽鲜取得联系，双方商定进行假烟交易，由张丽鲜将刘晓明需要的假冒卷烟的品牌、数量及收货地址告诉张能专后，张能专从东莞用快递将假冒卷烟寄给刘晓明。至2016年10月，通过上述方法，刘晓明多次从张能专、张丽鲜处购得假冒芙蓉王、利某、白沙、红塔山等品牌的卷烟进行销售，共向张能专支付购烟款共计人民币56200元。2016年10月11日，鹰潭市月湖区烟草专卖局从刘晓明处扣得尚未销售的部分假冒卷烟，分别为新版利某5条、芙蓉王（硬）3条、红塔山（硬经典100）3条、牡丹（软）1条。经江西省烟草质量监督检测站鉴定，以上扣得的四种卷烟均为假冒注册商标且为伪劣卷烟。经认定，以上扣得的四种卷烟价值共计人民币1789.85元。
针对上述指控的事实，公诉机关当庭宣读和出示了：被告人供述；证人证言；查获现场照片；记账笔记本；银行卡交易明细；QQ聊天记录；扣押清单；鉴别检验报告、价格认定意见；归案经过及户籍证明等证据。其指控认为被告人张能专、张丽鲜违反国家规定，未经许可经营法律、法规、行政法规规定的专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，应以非法经营罪追究刑事责任；被告人刘晓明销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大，应以销售假冒注册商标的商品罪追究其刑事责任。
被告人张能专、张丽鲜、刘晓明对指控的犯罪事实及罪名不持异议，当庭表示认罪。
被告人张能专的辩护人的辩护意见是，被告人张能专不构成非法经营罪，只构成销售伪劣产品罪或销售假冒注册商标的商品罪；被告人张能专、张丽鲜的非法所得约一万元，应以此数额确定罚金刑；张能专系初犯、偶犯，具有坦白情节，认罪态度好，但悔罪态度较好，请求对其从轻处罚。
被告人刘晓明的辩护人的辩护意见是，被告人刘晓明具有坦白情节；且具有协助公安机关抓获同案犯的立功情节；其退回了全部赃款，且系初犯、偶犯，请求对其从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：
被告人张能专、张丽鲜系夫妻关系。2015年下半年开始，二人在无相关许可证的情况下，商定通过QQ（号码272××××2395、QQ名烟消云散）在网上销售假冒卷烟，由张丽鲜负责与买家联系，张能专负责发货和收款。2015年10月，在鹰潭经营超市的被告人刘晓明，通过QQ与张丽鲜取得联系，双方商定进行假烟交易，由张丽鲜将刘晓明需要的假冒卷烟的品牌、数量及收货地址告诉张能专后，张能专从东莞用快递将假冒卷烟寄给刘晓明。至2016年10月，通过上述方法，刘晓明多次从张能专、张丽鲜处购得假冒芙蓉王、利某、白沙、红塔山等品牌的卷烟进行销售，共向张能专支付购烟款共计人民币56200元。
2016年10月11日，鹰潭市月湖区烟草专卖局接群众举报，查获了刘晓明位于本市民欣家园24号楼1号烟酒店中尚未销售的部分假冒卷烟，共扣得新版利某5条、芙蓉王（硬）3条、红塔山（硬经典100）3条、牡丹（软）1条。经江西省烟草质量监督检测站鉴定，以上扣得的四种卷烟均为假冒注册商标且为伪劣卷烟。经认定，以上扣得的四种卷烟价值共计人民币1789.85元。鹰潭市月湖区烟草专卖局在对刘晓明调查询问中，刘晓明如实供述了上述销售假冒卷烟的事实，烟草专卖局随后将刘晓明移交至公安机关处理。被告人刘晓明归案后，公安机关为确定张丽鲜、张能专的位置，让刘晓明继续与张丽鲜、张能专保持QQ联系，直至张能专、张丽鲜于2017年6月27日下午被抓获为至。被告人张能专、张丽鲜归案后，如实供述了上述销售假冒卷烟的事实。2017年10月18日被告人刘晓明向公安机关退缴了人民币6万元。
上述事实，被告人张能专、张丽鲜、刘晓明在庭审时不持异议，且有下列经庭审举证、质证并经本院确认的证据予以证明:
被告人张能专、张丽鲜、刘晓明的供述；证人陈某的证言；查获现场照片；扣押清单；记账笔记本；银行卡交易明细；QQ聊天记录；被告人归案经过证明；情况说明；价鉴别检验报告、格认定意见书；现金缴款单据；被告人的户籍证明材料等。
关于被告人张能专辩护人提出“张能专不构成非法经营罪”的辩护意见。本院认为，被告人张能专、张丽鲜违反国家烟草专卖管理法律法规，未经许可非法经营烟草专卖品，其行为已构成非法经营罪；被告人张能专、张丽鲜实施非法销售烟草专卖品犯罪，同时构成销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪，按相关司法解释规定，应依照处罚较重的规定定罪处罚，故辩护人的该辩护意见，本院不予支持。
关于被告人刘晓明的辩护人提出“刘晓明具有立功表现”的辩护意见。经查，被告人刘晓明归案后，应公安机关的要求继续与张能专保持QQ联系，协助公安机关抓获了张能专、张丽鲜，应认定为具有立功表现，辩护人的该辩护意见，本院予以支持。
本院认为，被告人张能专、张丽鲜违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，应以非法经营罪追究其刑事责任；被告人刘晓明明知是假冒注册商品的商品仍进行销售，数额较大，应以销售假冒注册商标的商品罪追究其刑事责任。公诉机关起诉指控的罪名成立。被告人刘晓明具有立功表现，可依法从轻处罚；被告人张能专、张丽鲜、刘晓明归案后能如实供述自己所犯罪行，属坦白，可依法从轻处罚。辩护人提出对被告人从轻处罚的辩护意见，本院予以支持。被告人张丽鲜犯罪情节较轻，归案后认罪、悔罪态度较好，适用缓刑应没有再犯罪危险，可依法适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二百一十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款之规定，判决如下：
一、被告人张能专犯非法经营罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币四万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期已折抵完毕。罚金已缴纳。）
二、被告人张丽鲜犯非法经营罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
三、被告人刘晓明犯销售假冒注册商标的商品罪，判处罚金人民币三万元。
（罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省鹰潭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 钱学明
人民陪审员 周荣梅
人民陪审员 张晓玲
二〇一七年十一月二十七日
代理书记员 宋 飞