重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝一中法民终字第01057号
上诉人（原审原告）：翁培英，住广东省乐昌市。
委托代理人：高利娟，重庆市渝北区兴隆法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：渝北区海马歌城，住所地：重庆市渝北区。经营者杨伟，住重庆市渝北区。
委托代理人：高才兵，重庆市渝北区双龙法律服务所法律工作者。
上诉人翁培英与被上诉人渝北区海马歌城劳动争议纠纷一案，重庆市渝北区人民法院于2014年10月13日作出（2014）渝北法民初字第11295号民事判决。翁培英不服该判决，向本院提起上诉。本院于2015年2月2日受理本案后，依法由审判员李立新担任审判长并主审，与审判员邓山、代理审判员朱华慧组成合议庭，并于2015年2月9日进行了询问，上诉人翁培英及其委托代理人高利娟，被上诉人渝北区海马歌城的委托代理人高才兵参加了询问。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：翁培英与渝北区海马歌城在2013年5月29日签订劳动合同，合同期限自2013年5月29日至2013年12月1日。劳动合同第六条劳动合同的变更、解除、终止和续订中第9条约定：“合同期限届满，应即终止执行。由于生产工作需要，甲乙双方协商同意，可以续订合同。”渝北区海马歌城没有为翁培英缴纳失业保险。2013年10月3日2时许，翁培英下班途中发生交通事故。受伤后，翁培英在重庆市渝北区人民医院住院8天。2014年6月16日，翁培英向渝北区海马歌城经营者杨伟邮寄《解除劳动关系告知书》，主要载明翁培英自2013年5月29日入职，公司一直未给翁培英缴纳社会保险，故翁培英提出解除劳动关系。2014年6月17日，杨伟收到该告知书。2014年6月13日，翁培英以渝北区海马歌城为被申请人向重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被申请人支付申请人：1、未签订劳动合同的双倍工资差额61600元；2、解除劳动合同的经济补偿金8400元；3、失业保险待遇损失1323元；4、未休年休假工资2575元；5、2014年6月1日至2014年6月17日的工资4377元。2014年6月23日，该委作出超期未作出受理决定证明书。
一审庭审中，翁培英陈述其2013年10月3日受伤后住院而后在家休养一段时间，2013年12月初又回到渝北区海马歌城处上班，一直工作到2014年6月17日。渝北区海马歌城陈述翁培英受伤后再没有回到渝北区海马歌城处上班。
翁培英一审诉称，翁培英系渝北区海马歌城聘请的员工，从2013年5月29日起进入渝北区海马歌城单位从事收银员工作，每月工资以现金形式发放，以自然月为计薪周期。在职期间，渝北区海马歌城未给翁培英缴纳社会保险且未与翁培英签书面劳动合同，翁培英亦未休过年休假。2014年6月16日，翁培英向渝北区海马歌城邮寄了《解除劳动关系告知书》，决定从渝北区海马歌城收到之日起解除双方劳动关系。翁培英提起诉讼请求判决：1、渝北区海马歌城支付翁培英2013年6月29日至2014年6月16日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额61600元（5600元／月×11个月）；2、渝北区海马歌城支付翁培英解除劳动关系的经济补偿金8400元（5600元／月×1.5个月）；3、渝北区海马歌城支付翁培英一次性生活补助金1323元（735元／月×3个月×120%×50%）；4、渝北区海马歌城支付翁培英未休年休假工资2575元（5600元／月÷21.75天／月×5天×200%）；5、渝北区海马歌城支付翁培英2014年6月1日至2014年6月17日工资4377元（5600元／月÷21.75天／月×17天）。
渝北区海马歌城一审辩称，1、翁培英、渝北区海马歌城已经签订劳动合同，不应支付未签劳动合同的双倍工资差额；2、2013年9月底翁培英以口头形式与渝北区海马歌城提出终止劳动合同，渝北区海马歌城同意，翁培英就离开了渝北区海马歌城单位；3、由于翁培英户籍在广东省，且是农村户口，翁培英与渝北区海马歌城协商不为翁培英缴纳社会保险；4、翁培英仅仅工作了4个月，翁培英每月都按法律规定按时休假，不存在未休年休假工资；5、2013年9月底双方已经解除劳动关系，所以不存在2014年6月的工资没有支付问题。
一审法院认为，本案的焦点问题是翁培英、渝北区海马歌城的劳动关系何时解除。由于2013年10月3日翁培英受伤后经过8天住院后即出院，翁培英应回渝北区海马歌城公司工作而没有回去工作。由于翁培英、渝北区海马歌城在劳动合同中已明确约定合同期限届满应即终止执行合同，在双方协商同意的情况下可以续订合同。翁培英没有证据证明其在受伤后又曾经回渝北区海马歌城处上班，即使翁培英陈述的2013年12月初其回到单位上班属实，双方的劳动合同也已到期终止，翁培英在没有证据证明翁培英、渝北区海马歌城已经协商同意续订合同或者合同到期后翁培英继续在渝北区海马歌城处工作已形成事实劳动关系的情况下，一审法院认定双方劳动关系已经于2013年12月1日解除。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条的规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬……”另根据《工资支付暂行规定》第六条第三款的规定“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查”。渝北区海马歌城作为用人单位，应对向翁培英发放工资的相关证据负有举证责任，渝北区海马歌城没有举示相关证据，应承担不利的法律后果，一审法院按翁培英主张的5600元／月作为翁培英工资标准。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的……”第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的……”本案中，渝北区海马歌城应支付翁培英的解除劳动关系的经济补偿金金额为5600元（5600元／月×1个月）。
翁培英在职期间，渝北区海马歌城已经与翁培英签订书面劳动合同，因此翁培英请求未签劳动合同的双倍工资差额缺乏事实依据，一审法院不予支持。翁培英在渝北区海马歌城处工作不满一年，依法不应享受失业保险待遇及未休年休假，翁培英请求一次性生活补助金及休年休假工资，缺乏事实依据，一审法院不予支持。翁培英没有证据证明在2014年6月1日至2014年6月17日在渝北区海马歌城处工作，对翁培英请求的该期间的工资，一审法院不予支持。
综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十四条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、渝北区海马歌城于本判决生效之日起五日内支付翁培英解除劳动关系的经济补偿金5600元；二、驳回翁培英的其他诉讼请求。如未按本判决指定期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，一审法院不予收取。
翁培英不服一审判决，向本院提起上诉，请求：1、撤销一审判决，将本案发回重审或依法改判由被上诉人支付上诉人未签订书面劳动合同的双倍工资差额61600元、解除劳动关系的经济补偿金8400元、失业保险待遇损失（一次性生活补助金）1323元、未休年休假工资报酬2575元等共计73898元；2、本案的全部诉讼费用由被上诉人承担。主要事实和理由：一、原审判决违反法定程序。上诉人诉被上诉人劳动争议一案，原审法院于2014年6月2日立案受理后，直至2014年10月13日作出判决，仅在同年8月7日采用简易程序进行了审理。但判决书却出现了“依法……组成合议庭，公开开庭进行了审理”的字样。原审法院的行为不仅是弄虚作假，而且违反了法定程序。二、原审法院未依法履行法定职责，致使对本案的事实认定不清，证据不足，从而导致了原审判决的错误。根据《民事诉讼法》第六十四条第二款的规定，当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。本案因上诉人置业的特殊性，其每日工作打卡记录均需上传至重庆市渝北区公安局治安支队及重庆市渝北区双凤桥派出所，该工作记录清楚地记载了上诉人在2013年12月1日至2014年6月16日期间的上班出勤情况，准确地反映了上诉人的离职时间。由于上诉人及代理人无法收集该证据，遂于本案审理过程中向原审法院提交了调取该证据的申请。但原审法院违反《民事诉讼法》的相关规定，未能依法履行法定职责，从而导致了对本案的错误判决。
渝北区海马歌城答辩称：一审判决正确，但部分认定事实错误，请求驳回上诉，维持原判。主要事实和理由：一审依法组成合议庭进行了审理，双方均在笔录上有签字；上诉人并未在举证期限内提交调取证据申请，一审未调取证据符合法律规定；一审在判决第三页载明是在下班途中发生了交通事故，我方对此不认可。
二审中，翁培英举示了录音记录，拟证明因歌城是夜场，歌城工作人员每日工作打卡记录均需上传至重庆市渝北区公安局治安支队及重庆市渝北区双凤桥派出所进行管理，要求二审法院到公安机关调取翁培英的上班打卡上传记录。渝北区海马歌城认可歌城工作人员每日工作打卡记录均需上传至重庆市渝北区公安局治安支队及重庆市渝北区双凤桥派出所的事实，也认可2013年12月1日至2014年6月17日间，渝北区海马歌城向公安机关上传的信息中，有翁培英的从业打卡信息。但认为此不是基于翁培英的劳动关系上传的，是歌城其他人员用翁培英的卡，因此不能代表员工实际到岗信息。
同时二审中，双方一致明确渝北区海马歌城工资发放周期是每月1日至30日，发放形式是现金发放，有时员工签字，有时不签字；歌城考勤记录不规范，主管人员有管理记录。对翁培英的工资标准，双方存在分歧，翁培英坚持认为渝北区海马歌城于2013年10月10日出具的《个人工资证明》载明了翁培英工资标准是5600元，渝北区海马歌城则认为出具该证明是为便于翁培英用于交通事故案件诉讼，其内容本身不真实。另渝北区海马歌城认为，无证据证明翁培英是上下班途中受伤，原审作此认定无据。
另查明，翁培英系农民工。
本院二审查明的其他事实与一审查明的事实相同。
本院认为，一、关于翁培英与渝北区海马歌城劳动关系解除时间。本案中翁培英与渝北区海马歌城签订的劳动合同于2013年12月1日到期。但从2013年12月1日至2014年6月17日期间，渝北区海马歌城向公安机关上传的工作打卡信息中，仍有翁培英的从业打卡信息。渝北区海马歌城虽辩称系其他员工用翁培英的信息打卡上传，但未举示相应辩驳证据，同时，渝北区海马歌城也未举示其这期间的考勤记录，故渝北区海马歌城辩称翁培英在劳动合同到期后未继续在歌城上班，本院不予采信。结合上述证据、双方陈述及翁培英于2014年6也16日向渝北区海马歌城发出解除通知的事实，本院认定2013年12月1日劳动合同到期后，翁培英继续在渝北区海马歌城上班，双方解除劳动时间应为2014年6月17日渝北区海马歌城经营者杨伟收到翁培英《解除劳动关系告知书》的时间。
二、关于翁培英诉请的未签书面劳动合同的双倍工资差额、解除劳动关系的经济补偿金、一次性生活补助金、未休年休假工资及欠付工资。
首先，对翁培英的工资标准，有渝北区海马歌城自行出具的《个人工资证明》，渝北区海马歌城未举示该证明内容不真实的依据，也未举示实际向翁培英发放工资的凭据，故本院认定为翁培英的工资标准为每月5600元，
根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。渝北区海马歌城在2013年12月1日劳动合同到期后，继续用工，而未与翁培英续签书面劳动合同，应当自2014年1月2日至2014年6月16日向翁培英支付未签书面劳动合同的双倍工资差额30832元（5600＊5＋5600※21.75＊11天）。
渝北区海马歌城在翁培英入职期间，未依法为翁培英办理社会保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条规定，翁培英有权以此为由解除劳动关系并要求渝北区海马歌城支付经济补偿金。翁培英从2013年5月29日工作至2014年6月17日，渝北区海马歌城应支付翁培英8400元（5600＊1.5）经济补偿金。
根据《中华人民共和国劳动法》第三十七条规定，为劳动者缴纳保险是用人单位的法定义务；《重庆市失业保险条例》第十八条第二项、第二十四条规定，在法定劳动年龄内非因本人意愿中断就业的可以领取失业保险金，所在单位及本人累计缴纳失业保险费满一年不足两年的，失业人员领取失业保险金为三个月；《重庆市失业保险条例实施办法》第十条、十三条规定，单位未按规定参加失业保险造成失业人员不能享受失业保险待遇，单位应按应享受失业保险金的120%予以赔偿，农民工一次性生活补助金标准按单位为其实际缴费年限应享受失业保险金标准的50%一次性发放。本案中渝北区海马歌城未为翁培英购买失业保险，应支付翁培英失业保险待遇损失。翁培英实际工作一年以上，系农民工，依照重庆市《关于调整失业保险金标准的通知》（渝人社发「2012」109号）规定，渝北区海马歌城应支付翁培英一次性生活补助金为1323元（735＊3＊120%＊50%）。
关于未休年休假工资。根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，职工累计工作已满一年不满十年的，年休假5天，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资；《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条规定，职工连续工作满12个月以上的，享受年休假，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。本案中，翁培英于2013年5月29日入职，其于2014年5月29日满一年方享有5天年休假，从2014年5月29日至双方劳动关系解除时间2014年6月17日只有19天，其应享有年休假时间折算后不足1天（当年剩余日历天数19※365天＊5天），故翁培英不享有2014年度年休假，其主张未休年休假工资，本院不予支持。
翁培英主张渝北区海马歌城欠付其2014年6月1日至6月17日工资，渝北区海马歌城无依据进行了支付，应当给付翁培英欠付工资3089.7元（5600※21.75＊12）。
对翁培英于2013年10月3日2时许发生交通事故，是否系下班途中，该事实本案中只有翁培英陈述，渝北区海马歌城予以否认，鉴于该事实与本案争议无关联性，且该事实涉及双方其他劳动争议，故本院在本案中对翁培英发生交通事故是否系下班途中的事实不作认定。
综上所述，基于二审新证据新事实，本院对原审判决作相应改判。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销重庆市渝北区人民法院（2014）年渝北法民初字第11295号民事判决第一、二项；
二、由渝北区海马歌城于本判决生效之日起5日内支付翁培英自2014年1月2日至2014年6月16日未签订书面劳动合同的双倍工资差额30832元、解除劳动关系的经济补偿金8400元、一次性生活补助金1323元、欠付2014年6月1日至2014年6月17日工资3089.7元；
三、驳回翁培英其他诉讼请求。
如未按本判决指定期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息
二审案件受理费10元，由被上诉人渝北区海马歌城负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李立新
审 判 员 邓 山
代理审判员 朱华惠
二〇一五年六月十九日
书 记 员 左 琴