广东省珠海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2012）珠中法民一终字第926号
上诉人（原审原告）：黄伟滔。
委托代理人：马筱，广东非凡律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：珠海善行电子商务有限公司。
法定代表人：张志平。
委托代理人：李黄善，广东华杨律师事务所律师。
上诉人黄伟滔因与被上诉人珠海善行电子商务有限公司（以下简称“善行公司”）劳动争议纠纷一案，不服珠海市香洲区人民法院（2012）珠香法民一初字第3211号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：黄伟滔于2011年5月28日进入善行公司从事美工工作。善行公司没有与黄伟滔签订劳动合同。2012年4月23日，黄伟滔与善行公司管理人员因故发生争执，黄伟滔自2012年4月24日起没有回善行公司处上班。黄伟滔在职期间，自2011年6月28日至2012年4月23日工资总额为27857元，平均月工资为2823.7元。黄伟滔因二倍工资、经济补偿等与善行公司发生争议，向珠海市香洲区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，珠海市香洲区劳动争议仲裁委员会作出（2012）珠香劳仲案字第395号仲裁裁决书，裁决善行公司支付黄伟滔二倍工资25357元及经济补偿2823元。黄伟滔、善行公司均对该裁决不服，分别起诉来院。
原审法院认为：黄伟滔、善行公司形成劳动合同关系，用人单位应自用工之日起与劳动者订立书面劳动合同。善行公司没有依法及时与黄伟滔签订劳动合同，应依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，向黄伟滔每月支付二倍的工资。黄伟滔、善行公司对劳动仲裁确认的二倍工资金额均无异议，原审法院予以认可。黄伟滔称于2012年4月23日因善行公司口头将其辞退，对此善行公司不予认可。黄伟滔无故于次日起不回善行公司处上班，属自动离职行为，用人单位并无违反相关法律法规之处。黄伟滔离职，不符合用人单位违法解除劳动合同关系经济补偿的法定情形，故黄伟滔的有关赔偿金的请求，原审法院不予支持，善行公司无需向黄伟滔支付经济补偿金的请求，原审法院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》八十二条第一款、第八十七条的规定，原审法院作出如下判决：一、善行公司在判决生效之日十日内支付黄伟滔二倍工资25357元；二、善行公司无需向黄伟滔支付经济补偿金；三、驳回黄伟滔的其他诉讼申请。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由善行公司负担，于判决生效之日起七日内向原审法院缴纳。
一审判决后，黄伟滔不服，向本院提起上诉，请求：1、判令善行公司向黄伟滔支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额25357元；2、请求判令善行公司向黄伟滔支付2012年4月份集体提成300元；3、请求判令善行公司向黄伟滔支付违法解除劳动合同的赔偿金5647.4元；4、请求判令善行公司承担本案全部诉讼费用。事实与理由：一、一审判决认定黄伟滔无故于次日（2012年4月24日）起不回善行公司处上班，属自动离职行为，该部分事实认定错误。黄伟滔一审已经向法院提交了2012年4月份的考勤记录，该考勤记录已经证明黄伟滔于2012年4月23日至2012年4月30日仍旧在善行公司处上班。善行公司称黄伟滔无故于次日（2012年4月24日）起不回善行公司处上班没有提供证据证明。黄伟滔已经提交了新证据，该证据系黄伟滔在一审判决以后，请求原公司同事在善行公司电脑里打印出的网上聊天记录。其中2012年4月25日和2012年4月28日的网上聊天记录，善行公司法定代表人与黄伟滔的通话内容中明确说：“就是5月份就不用来上班了”，同时传送了《离职协议》给黄伟滔。以上证据和考勤记录足以证明善行公司单方辞退黄伟滔的事实，而并非善行公司一审庭审中所称黄伟滔是自动离职，亦可证明黄伟滔自2012年4月23日之后继续在公司上班直至2012年4月30日所有手头工作交接完毕。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条之规定，用人单位违法解除劳动合同的，应当向劳动者支付赔偿金。黄伟滔的月平均工资为2823.7元，其在善行公司处工作已满11个月，因此，善行公司应依法支付黄伟滔赔偿金人民币5647.4元（2823.7＊2=5647.4）。二、黄伟滔主张的“集体提成”是明文规定在《公司工资制度方案》中的，而且自黄伟滔入职以来一直都按月发放；黄伟滔一审提交的《公司工资制度方案》第七条“工资模式，采用结构工资制”第二款“业绩提成”中明文规定了“集体提成”的计算方式：“按照公司目前情况，正式职工集体提成按单笔订单毛利润提成2%。”《公司工资制度方案》第八条第二款和第三款明文规定了集体提成的发放时间：“集体提成将于下月进行清算，平均分给业务员，将延后基本工资一个月发放。”自黄伟滔入职以来“集体提成”都有按月发放。黄伟滔2012年3月份“集体提成”为289元，在劳动争议仲裁期间连同2012年4月份工资已经一起支付，但善行公司一直拖欠2012年4月份“集体提成”300元至今未支付。2012年4月25日和2012年4月28日的网上聊天记录中，善行公司明确说：“4月份的奖金，因为业绩起码要等一个月才能统计出来，按照3月份的标准给你发放还是要等4月份的业绩统计出来后再给你发放？”且这一句话重复性询问两次。该聊天记录可与《公司工资制度方案》相互印证，可证明善行公司拖欠4月份提成的事实确实存在，因此，善行公司应支付黄伟滔4月份提成300元。综上，一审法院认定事实和适用法律存在错误，请求二审法院依法予以改判，维护黄伟滔的合法权益。
被上诉人善行公司答辩称：认可一审判决的结果。
二审过程中，黄伟滔向本院提交了QQ聊天记录一份，称该记录可证实善行公司的法定代表人主动提出解除劳动合同。善行公司对该份证据不予认可。本院认为上述证据系打印件，无法与原件核对，对其真实性，本院不予认可。
本院查明，善行公司每月会按照公司总收入提成来支付员工的集体提成，前提是该员工上班满一个月，善行公司未向黄伟滔支付2012年4月的提成。根据黄伟滔提交的善行公司员工休息表显示，黄伟滔2012年4月上班直至2012年4月30日。
对原审法院查明的其他事实，本院经审查予以确认。
本院认为，一，关于未签劳动合同的二倍工资的问题。双方当事人对此均无异议，本院予以确认，径行予以维持。二、关于2012年4月的集体提成问题。根据黄伟滔提交的善行公司员工休息表显示，黄伟滔2012年4月上班直至2012年4月30日。其符合善行公司关于上班满一个月即可享有集体提成的规定，善行公司称其上班不足一月并不享有上述提成，但未提交任何证据予以证明，其应承担举证不能之不利后果，善行公司应向黄伟滔支付2012年4月的提成300元。黄伟滔就此上诉，理据充分，本院予以支持。三、关于违法解除劳动合同赔偿金的问题。善行公司称黄伟滔主动不来上班，但其作为用工主体，并未举证其对黄伟滔不来上班的行为作出处理，对善行公司的陈述，本院不予采信。同时，黄伟滔称善行公司的法定代表人主动向其提出解除劳动合同，没有相应的证据予以证明，本院亦不予采信。鉴于双方均不能证明劳动关系解除的原因，从公平原则考虑，应认定本案符合用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动法》第二十八条的规定，善行公司应向黄伟滔支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，黄伟滔在职七个月，月工资2823.7元，故善行公司应向黄伟滔支付经济补偿金2823.7元×1年=2823.7元。原审法院就此处理有误，本院予以纠正。黄伟滔就此上诉，部分有理，本院对其上诉有理的请求予以支持。
综上所述，一审判决认定事实不清，适用法律欠妥，实体处理有误，本院予以纠正。上诉人黄伟滔的上诉理由部分成立，本院对其上诉有理之请求予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项的规定，判决如下：
一、维持珠海市香洲区人民法院（2012）珠香法民一初字第3211号民事判决第一项；
二、撤销珠海市香洲区人民法院（2012）珠香法民一初字第3211号民事判决第二、三项；
三、善行公司于本判决生效之日起十日内向黄伟滔支付集体提成300元；
四、善行公司于本判决生效之日起十日内向黄伟滔支付经济补偿金2823.7元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由善行公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱学辉
代理审判员 郑 恒
代理审判员 肖 锋
二〇一三年五月八日
书 记 员 梁煜平