陕西省延安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）延中民一终字第00051号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司延安市宝塔支公司。
负责人胡俊鹏，该公司经理。
委托代理人白雪峰，陕西北望律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）赵虎虎，男，1991年1月1日出生，汉族。
委托代理人张海燕，陕西嘉岭律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）李世明，男，1979年7月18日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）薛彦卫，男，1981年3月16日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）延安市神州（集团）汽车出租有限公司。
法定代表人牛春雨，该公司经理。
委托代理人蔡炎益，男，1971年5月22日出生，汉族。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司延安市宝塔支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服延安市宝塔区人民法院（2014）宝民初字第00550号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人委托代理人白雪峰、被上诉人赵虎虎委托代理人张海燕、被上诉人薛彦卫、李世明、被上诉人延安市神州（集团）出租汽车有限公司委托代理人蔡炎益均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定，2012年5月3日，被告薛彦卫雇佣的驾驶员李世明驾驶陕JT05**号出租车由北向南行驶至延安市宝塔区南门坡Ｔ型路口时与由西向东横过公路的原告发生交通事故，致原告受伤，被送至延安大学附属医院住院治疗130天，被诊断为：1、急性开放性颅脑损伤；2、双眼钝挫伤；3、颌面部多发骨折；4、闭合性胸部损伤；5、右肾结石；6、尿崩症；7、左侧第1肋骨骨折。后原告在北京军区总医院、武警北京市总队医院、北京同仁医院治疗，共花医疗费216785.75元。2012年5月14日，延安市公安局交警支队一大队作出延市公交直一队认字（2012）第6105号道路交通事故认定书认定，被告李世明驾驶机动车超速行驶，遇行人横过公路时未避让是造成此事故直接原因，负事故全部责任，原告无责任。本案原审审理过程中，原告向本院提出鉴定申请，要求对其伤残等级、后续治疗费和护理等级进行鉴定。经延安市中级人民法院委托陕西中金司法鉴定中心进行鉴定。2013年7月18日，陕西中金司法鉴定中心作出陕中金司鉴中心（2013）临鉴字第445号司法鉴定意见书评定原告此次交通事故后左眼视神经损伤致左眼无光感，评定为八级伤残，后续相关治疗费用约需人民币2万元。重审期间，经补充鉴定，原告颅脑损伤致尿崩症的伤残等级为5级，治疗尿崩症2年的费用预计1万元，护理期限为45天。鉴定费共计3760元。原告出院后，治疗花费2904.4元。被告薛彦卫承包被告神州公司的陕JT05**号出租车进行经营。事发后，被告人保宝塔支公司向被告神州公司预付赔偿款20000元。原告向被告神州公司预借8万元，2014年3月至6月原告向被告神州公司预借5万元。被告薛彦卫向被告神州公司借支10万元，原告向被告薛彦卫借支165110元，被告薛彦卫为原告垫付医疗费3032.9元。另查明，陕JT05**号车在被告人保宝塔支公司处投保机动车交通事故责任强制险，投保的期限为2011年7月29日至2012年7月28日止，其中交强险死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元。另投保第三者责任险，赔偿限额300000元，并未购买附加不计免赔。
原审法院认为，被告李世明驾驶车辆过程中超速行驶引发事故致原告赵虎虎受伤，被告李世明为被告薛彦卫的雇佣驾驶员，被告薛彦卫作为接受劳务一方依法应当承担侵权责任。该肇事车辆是被告薛彦卫承包经营的车辆，被告神州公司作为该承包车辆的发包方依法应与被告薛彦卫承担连带赔偿责任。该肇事车辆在被告人保宝塔支公司处投保了机动车交通事故责任强制险，本次事故发生在保险期内，依据我国《道路交通事故安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿”，故被告人保宝塔支公司应在交强险各项赔偿限额内进行赔偿。该车辆同时在被告人保宝塔支公司投保了第三者责任险，依据保险法的规定，责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金，因被告并未购买附加不计免赔，驾驶员负事故全部责任，依据保险条款约定免赔率为20%，故被告人保宝塔支公司应承担超出交强险赔偿限额部分80%的赔偿责任，被告薛彦卫、神州公司承担超出部分20%的赔偿责任。原告诉请具体赔偿项目中，医疗费依医疗机构出具的收款凭证，结合病历及诊断证明确定为219690.15元。住院天数为130天，住院伙食补助费每天以30元，130天计算为3900元。交通费、住宿费酌情确定为6000元。营养费本院酌情确定为3000元。关于护理费，因原告未提供证据证明护理人员的实际减少收入，本院酌情确定为每天80元，护理费计算为14000元。误工费因其所提供证据不足以证明其实际误工收入，本院酌情确定为每天60元，误工时间计算至定残日前一天441天，计算为26460元。伤残赔偿金根据原告评定的伤残等级5级与8级，依上一年度城镇居民人均可支配收入20734元，按二十年计算为261248.4元（248808元＋12440.4元）。后续治疗费根据鉴定结论确定为30000元。原告各项损失共计564298.55元，被告人保宝塔支公司赔偿原告损失42万元，被告薛彦卫、神州公司连带赔偿原告损失144298.55元。支付时应扣除被告薛彦卫、神州公司共向原告支付的298142.9元。经本院民事审判专门委员会讨论，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《陕西省高级人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件若干问题的指导意见》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司延安市宝塔支公司赔偿原告赵虎虎损失共计420000元，减去已付的20000元，实际向原告赵虎虎支付266155.65元。另支付给被告薛彦卫、被告延安市神州（集团）汽车出租有限公司133844.35元。二、被告薛彦卫赔偿原告赵虎虎144298.55元，被告延安市神州（集团）汽车出租有限公司负连带赔偿责任（已支付144298.55元）。被告薛彦卫承担鉴定费3760元。以上第一、二项赔偿款项限于本判决生效之日起十日内一次性付清；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1927元，原告已预付，实际由被告薛彦卫负担1927元。
宣判后，中国人民财产保险股份有限公司延安市宝塔支公司不服，提起上诉。其上诉理由是：本案事故车辆陕JT05**号出租车在上诉人处投保有商业第三者责任险，责任限额为300000元，并且未附加不计免赔率。被上诉人李世明在本次事故中负全部责任，故根据合同约定，上诉人应当在商业第三者责任险300000元内有20%的免赔，即上诉人不承担商业第三者责任险限额内60000元的赔付款，但一审判决却认定上诉人应承担超出交强险赔偿限额部分的80%，判决上诉人在商业第三者责任险限额内赔偿300000元明显错误，应予以纠正。
经审理查明，一审判决认定事实属实。另查明，本案一审庭审结束后，被上诉人赵虎虎从被上诉人延安市神州（集团）汽车出租有限公司又借款10000元。
上述事实，有当事人当庭陈述、事故认定书、鉴定意见书等证据在卷佐证。这些证据，已经一审开庭质证和二审审查，具有证明效力。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，保险公司应在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业第三者责任险的保险公司根据合同予以赔偿。本案中，被上诉人薛彦卫雇佣的司机李世明在驾驶陕JT05**号车时将被上诉人赵虎虎撞伤，被上诉人薛彦卫作为车辆的实际使用人，且事故系为其提供劳务的李世明导致，故其应当向被上诉人赵虎虎承担赔偿责任。现陕JT05**号车在上诉人公司投保机动车交通事故责任强制保险及第三者责任险，故上诉人应当在保险险限额范围内向赵虎虎予以赔偿，仍有不足的，由被上诉人薛彦卫承担赔偿责任。现陕JT05**号车未投保特约不计免赔险，根据本案的具体情况，上诉人享有20%的免赔率，而该免赔率应以上诉人应当承担的赔偿责任作为确定免赔数额的依据，本案中，陕JT05**号出租车投保的商业第三者责任险限额为300000元，故上诉人在第三者责任险范围内应承担的赔偿数额为300000元，确定免赔的数额也应当以300000元予以确定，即60000元（300000元×20%），而一审判决以超出交强险赔偿限额的部分作为确定免赔数额，该款项虽属侵权人应当承担的赔偿义务，但对于超出第三者责任险300000元限额的部分，并不属于上诉人应当承担的赔付义务，故不得将不属于上诉人承担的赔偿款项与第三者责任险限额合并确定免赔数额，据此，一审判决确定免赔数额不当，上诉人上诉理由成立，本院依法予以支持。被上诉人赵虎虎辩称上诉人未就该免赔约定向投保人履行告知义务，故该约定属于无效的免责条款，经审查，不计免赔险属于单独的一个险种，陕JT05**号车并未投保该险种，其也未缴纳该险种应缴纳的保险费，故上诉人有权就免赔部分不承担赔付义务，被上诉人以上诉人就该免责条款未履行告知义务主张条款无效的辩解理由不能成立，本院依法不予采纳。此外，本案一审庭审结束后，被上诉人赵虎虎又从被上诉人延安市神州（集团）汽车出租有限公司借款10000元，该款应当从被上诉人赵虎虎实际领取款项中予以扣除。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题》第十七条、《最高人民法院关于审理道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销延安市宝塔区人民法院（2014）宝民初字第00550号民事判决；
二、被上诉人赵虎虎各项损失共计564298.55元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司延安市宝塔支公司赔偿被上诉人赵虎虎损失共计360000元（交强险120000元＋第三者责任险240000元），减去已付20000元、应付薛彦卫、神州公司的103844.55元，实际向被上诉人赵虎虎支付赔偿款236155.65元；向被上诉人薛彦卫、延安市神州（集团）汽车出租有限公司支付103844.35元（已付308142.9元-应付204298.55元）；
三、被上诉人薛彦卫赔偿被上诉人赵虎虎204298.55元（总损失564298.55元-保险公司应付360000元，该204298.55元已支付），被上诉人延安市神州（集团）汽车出租有限公司负连带赔偿责任。被上诉人薛彦卫承担鉴定费3760元；
以上第二、三项赔偿款项限于本判决生效之日起十日内一次性付清。
四、驳回被上诉人赵虎虎的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1927元，二审案件受理费1300元，由被上诉人薛彦卫承担3227元。
本判决为终审判决。
审 判 长 冯晓彬
审 判 员 牛 锐
代理审判员 侯丽媛
二〇一五年二月三日
书 记 员 路 艳