山西省长治市郊区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）郊刑初字第80号
公诉机关山西省长治市郊区人民检察院。
被告人屈云江，男，1982年12月21日出生，汉族，小学文化，农民。因吸毒于2014年11月4日被长治市公安局郊区分局决定行政拘留十五日，执行行政拘留期间，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年11月18日被长治市公安局郊区分局刑事拘留，同年12月25日经长治市郊区人民检察院批准逮捕，于同日被长治市公安局郊区分局执行逮捕。现羁押于长治市看守所。
辩护人秦晓光，长治市法律援助中心律师。
山西省长治市郊区人民检察院以郊检公诉刑诉（2015）33号起诉书指控被告人屈云江犯贩卖毒品罪，于2015年2月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，先后于2015年4月2日和4月15日公开开庭审理了本案。经长治市郊区人民检察院建议，本院于2015年5月26日决定延期审理一个月，后长治市郊区人民检察院于同年6月23日建议恢复审理，并于同日以郊检公诉刑追诉（2015）1号追加起诉决定书对本案补充起诉；本院于2015年7月27日再次公开开庭审理了本案。长治市郊区人民检察院指派代理检察员张海鹏、刘梅梅出庭支持公诉，被告人屈云江及辩护人秦晓光到庭参加诉讼。现已审理终结。
长治市郊区人民检察院指控：2012年后半年，被告人屈云江在本市从他人处购买毒品后，除屈本人吸食部分毒品外，多次向多名吸毒人员贩卖。
1、2014年1月至5月期间，屈云江在本区某镇某村其住处，以180元的价格分两次向史某（已行政处罚）出售“筋”0.4克。
2、2014年5月的一天，被告人屈云江在本区某镇某村其住处，以50元的价格向赵某（已行政处罚）出售“筋”1小包。
3、2014年8月底的一天，屈云江在本区某镇某村其住处，以60元的价格向王某（已行政处罚）出售“面”0.5克。
4、2014年9月初的一天，屈云江在本区某镇某村其住处，以赊账的方式向王某出售“面”0.5克。
5、2014年11月4日，屈云江在本区某镇某村其住处，以50元的价格向申某（已行政处罚）出售“筋”0.5克。
2014年11月4日13时10分许，长治市公安局郊区分局黄碾派出所民警依据案件线索，当场从屈云江家中电脑桌抽屉内查获一大塑料包疑似毒品，从衣柜中一件屈云江的上衣口袋里查获两小塑料包疑似毒品，从其家外间沙发坐垫角落查获一大塑料包疑似毒品；另还从在场的申某身上查获其从屈云江家南屋桌子上窃取的0.13克白色晶体一小包。经长治市公安司法鉴定中心鉴定：含甲基苯丙胺成分的毒品重2.25克，含甲卡西酮及咖啡因成分的毒品重13.97克，含咖啡因成分的毒品重16.28克。
总上，被告人屈云江贩卖甲基苯丙胺2.25克，甲卡西酮15.87克，咖啡因16.28克。
针对以上事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人屈云江贩卖毒品，情节严重，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。公诉机关同时提出被告人屈云江具有以下量刑情节（部分系当庭变更）：被告人屈云江向多人多次贩卖毒品，可以从重处罚；其具有自首情节，积极退缴赃款，可以从轻处罚。建议以贩卖毒品罪对其判处有期徒刑五年至七年，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，要求我院依法判处。
被告人屈云江当庭表示认罪，同时供述并辩解称：其因车祸致腿部残疾，为缓解身体疼痛从而吸毒，后来吸不起了，便边卖边吸；他家南屋曾放有他吸剩下的冰毒，但从申某身上查获的冰毒其不确定是否是他的；其向他人卖的都是“筋”，冰毒是他自己用来吸的。
其辩护人秦晓光律师的辩护意见为：1、公诉机关指控被告人屈云江分别向史某、王某、申某贩卖毒品的种类和数量证据不足。2、从屈云江家查获的2.12克和从申某身上查获的0.13克甲基苯丙胺均系屈用于自己吸食，并非贩卖，该不应计入贩卖毒品的种类和数量。3、屈云江因吸毒行为被公安机关调查并给予行政拘留处罚，其在公安机关尚未掌握贩卖毒品事实的情况下主动供述犯罪事实，应认定为自首。4、屈云江因交通事故致伤，他和妻子均是残疾人且无经济来源致病患无法彻底医治，其为了缓解身体疼痛才吸毒，加之身体内钢板急需花钱取出，其便边吸边卖毒品。5、屈云江没有前科劣迹。综上所述，希望法庭对其从轻判处。该辩护人当庭提供了屈云江的诊断证明、出院证、残疾人证、长治市郊区某镇某村村委会证明等，以证实屈云江身体有病，他与妻子均为残疾人，家庭经济困难的事实。
经审理查明，2014年1月至11月间，被告人屈云江（系肢体残疾人）将从他人处购买的毒品除部分用于自己吸食外，先后多次向多名吸毒人员贩卖。具体犯罪事实如下：
1、2014年1月至5月期间，被告人屈云江先后两次向吸毒人员史某（已行政处罚）出售毒品“筋”，每次1小包，每包价格90元，非法获利共计180元。
2、2014年5月的一天，被告人屈云江向吸毒人员赵某（已行政处罚）出售毒品“筋”1小包，非法获利50元。
3、2014年8月底的一天，被告人屈云江向吸毒人员王某（已行政处罚）出售毒品1小包，非法获利60元。
4、2014年9月初的一天，被告人屈云江以赊账的方式向吸毒人员王某出售毒品1小包。
5、2014年11月4日，被告人屈云江在其住处向吸毒人员申某（已行政处罚）出售毒品“筋”1小包，非法获利50元。
长治市公安局黄碾派出所民警于2014年11月4日13时10分许到屈云江家进行现场检查时，当场从其家中的电脑桌抽屉内查获了重量为16.28克的一大塑料包疑似毒品，衣柜内屈云江的一件上衣口袋内查获了重量为2.12克的两小塑料包疑似毒品，外间沙发坐垫角落内查获了重量为13.97克的一大塑料包疑似毒品，同时还查获了吸毒工具一个吸瓶、一个打火机、两根塑料吸管、两条锡纸和一台电子秤；另在屈云江家南屋查获了吸毒人员申某，并从申上衣口袋内查获了申从屈云江家窃取的重量为0.13克一小塑料袋疑似毒品，同时还查获了吸毒工具两条锡纸、一根吸管、一个打火机。经长治市公安司法鉴定中心鉴定：上述被查获的疑似毒品中，重量为2.13克和0.13克的疑似毒品中检出甲基苯丙胺成分；重量为13.97克的疑似毒品中检出甲卡西酮和咖啡因成分；重量为16.28克的疑似毒品中检出咖啡因成分。
综上所述，被告人屈云江先后向四人六次贩卖毒品共6小包（其中4小包为“筋”），贩卖甲基苯丙胺2.25克、甲卡西酮13.97克、咖啡因16.28克，非法获利共计340元。
另查明，被告人屈云江在被查获当日接受公安民警调查期间，主动如实供述了公安机关尚未掌握的其贩卖毒品的主要犯罪事实。
又查明，除被查获的毒品和电子秤被长治市公安局郊区分局扣押在案外，其它吸毒工具均已被公安机关收缴并销毁处理。
本院审理期间，被告人屈云江的家属主动代其退缴违法所得340元。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书，证明本案的来源。
2、户籍证明，证明被告人屈云江的户籍身份情况。
3、长治市公安局黄碾派出所抓获证明及情况说明，证明该派出所民警于2014年11月4日13时10分许在屈云江家中查获毒品及吸毒工具，同时查获吸毒人员申某，并从申上衣口袋内查获一小塑料袋未经吸食过的白色晶体状毒品0.13克的情况，后将屈云江、申某口头传唤至派出所调查，屈云江主动供述其向申某、绰号“麻糖”的男子、“春英”、王某贩卖毒品的事实，公安机关根据屈云江的供述，先后将吸毒人员王某、赵某、史某抓获。
4、长治市公安局郊区分局行政处罚决定书（行罚决字（2014）000447号）、长治市拘留所解除拘留证明书，证明屈云江因吸毒于2014年11月4日被公安机关决定行政拘留十五日，在长治市拘留所执行期间于2014年11月18被解除拘留，并由该所移交办案单位处理。
5、长治市公安局郊区分局拘留证、逮捕证等，证明被告人屈云江被采取刑事强制措施的情况。
6、长治市公安局郊区分局行政处罚决定书（行罚决字（2014）000446号、（2014）000454号、（2015）000006号、（2015）000071号），证明申某、王某、史某、赵某均因吸毒，先后被公安机关作出行政处罚决定的情况。
7、扣押清单，证明公安机关将查获的毒品及电子称予以扣押并列明编号，及上述毒品的特征、重量等情况。
8、呈请销毁物品、文件清单报告书、销毁清单，证明公安机关将查获的吸毒工具予以收缴并销毁处理的情况。
9、嫌疑人员前科劣迹调查表，证明经公安机关调查，案发前未发现屈云江有前科劣迹。
10、残疾人证、某镇某村委会证明等，证明屈云江肢体残疾和家庭经济困难等事实。
11、检查笔录，证明2014年11月4日13时许，公安民警在屈云江家南屋内进行检查时，当场查获用于吸毒的工具两条锡纸、一根吸管和一个打火机，同时抓获正在吸毒的申某，并从申身上查获一小塑料包白色结晶颗粒状的疑似毒品。
12、现场检查报告书，证明公安机关于2014年11月4日14时45分许对屈云江进行甲基安非他明尿检，结果呈阳性。
13、指认照片，证明被告人屈云江指认从其家中所查获的不同规格三塑料包毒品的情况，上述塑料包上均已标注编号。
14、长治市公安司法鉴定中心（长01）公鉴（毒化）字9201400437号检验报告，证明按照公安机关送检疑似毒品的检材编号，其中编号1号和4号的检材中均检出甲基苯丙胺成分，编号2号的检材中检出甲卡西酮及咖啡因成分，编号3号的检材中检出咖啡因成分。
15、证人申某的证言、当面称重照片、辨认笔录及照片，证明2014年11月4日中午，他到屈云江家看到电脑桌上放有锡纸，该锡纸上有一点毒品“白面”，经屈同意，他将这些毒品吸食了，后又让屈给他往锡纸上倒了点毒品“筋”，他给了屈50元，并将“筋”拿到屈家的南屋吸了；派出所民警到场后从其口袋内查获了重量为0.13克的一小塑料袋白色结晶颗粒状毒品，该毒品系自己在吸毒过程中偷偷从屈家桌上拿的。
16、证人王某的证言、辨认笔录及照片，证明他于2014年8月底的一天到屈云江处以六、七十元的价格购买过一小长方形纸包的“黎城面”，重量大概为0.5克；后于9月初的一天又从屈云江处赊购了一小塑料包的“黎城面”，重量大概为0.5克。
17、证人史某的证言、辨认笔录及照片，证明2014年1月至5月间，他先后两次从屈云江处购买过毒品“筋”，每次一小包，每包价格90元。
18、证人赵某的证言、辨认笔录及照片，证明2014年5月的一天，他以50元的价格从屈云江处购买了一小塑料袋“筋”。
19、被告人屈云江的供述、辨认笔录及照片，证明他分别向史某、王某、申某、赵某贩卖毒品和公安民警于2014年11月4日在他家查获毒品“雪花粉”、“筋”、“冰”及吸毒工具，并对毒品进行当面称重的情况，其中“雪花粉”是从抽屉内查获的，“筋”是从沙发靠背内查获的，“冰”是从他的衣服口袋内查获的；另外，公安机关在11月4日当天还从在他家吸毒的申某身上查获了一小塑料包白色结晶颗粒状毒品，其供称该毒品也是他的，可能是申某在他家南屋或西屋偷拿了。
以上证据经庭审举证、质证，并经本院认证，可以作为认定本案事实的证据。
本院认为，被告人屈云江贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，应根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（一）项、第（四）项的规定予以判处。公诉机关指控被告人屈云江罪名成立。
公安机关在屈云江处查获毒品但尚未掌握屈贩卖毒品犯罪事实的情况下对其调查询问，期间，屈云江主动如实供述了本案的主要犯罪事实，根据在案的证据显示，公安机关根据屈云江供述将涉案的多名吸毒人员抓获，屈的上述行为为本案的顺利侦破起到了主要作用。据此，被告人屈云江依法构成自首。
关于公诉机关指控被告人屈云江贩卖毒品的种类和数量，经查：公诉机关指控屈云江向史某、赵某、申某贩卖的毒品系“筋”，对此，有屈云江供述和上述吸毒人员的证言相互印证，本院予以认定，但就屈向史、申二人贩卖“筋”的数量，因仅有被告人屈云江的供述，无其它证据佐证，本院不予认定。公诉机关指控屈云江向王某贩卖的毒品为“面”，两次贩卖的数量共1克，因屈云江供述其向王贩卖的为“筋”，而王某称为“黎城面”，上述两种毒品俗称的成分是否同一，现无证据证明，故关于公诉机关将该1克毒品计入贩卖甲卡西酮数量的指控，本院不予支持。公诉机关指控被告人屈云江的其他主要犯罪事实与本院查明一致，本院予以认定。
本院在对被告人屈云江犯贩卖毒品罪的量刑过程中，充分考虑到其具有以下量刑情节：除被告人屈云江向他人贩卖以“包”计的毒品无法计算数量外，根据在其处所查获其它毒品的数量，可以对其从重处罚；屈云江向多人多次贩卖毒品，可以从重处罚；其具有自首情节，主动退缴赃款，可以从轻处罚。公诉机关关于被告人屈云江的量刑情节与本院认定一致的部分，本院予以采纳。
对被告人屈云江关于其贩卖毒品原因的辩解理由及辩护人与此相关的辩护意见，本院认为，辩护人虽当庭出示了屈云江身有残疾，家庭经济困难等证据，据以证明上述辩解及辩护意见的真实性，但屈无视国法，以贩养吸，其行为已严重侵害了国家对毒品的管理制度，以及自己和他人的生命健康，上述辩解和辩护意见不能成为减轻屈罪责的合法抗辩。关于屈云江及辩护人对所查获冰毒的辩解理由和辩护意见，经查：屈云江在侦查阶段曾作出有关公安机关从申某身上查获的冰毒系申从屈家偷拿的供述，该与申的证言相互印证，据此，可以证实公安机关从申处查获的0.13克冰毒为屈所有；虽屈云江及辩护人均提出被查获的冰毒系屈用于自己吸食，未予贩卖的意见，但并未提供充分的证据证明，对此本院不予采信。对于辩护人的其它辩护意见中与本院查明一致且符合法律规定的部分，本院予以采纳。
被告人屈云江退缴的违法所得340元由本院予以没收，上缴国库。涉案被扣押的毒品及电子秤由长治市公安局郊区分局予以没收，其中毒品由该局按有关法律规定处理，电子秤由该局上缴国库。
综上所述，根据被告人屈云江的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第四十七条，《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（一）项、第（四）项的规定，判决如下：
一、被告人屈云江犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年零六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二○一四年十一月十八日起至二○一八年五月十七日止），并处罚金人民币5000元（在本判决生效后十日内一次性缴纳）。
二、对被告人屈云江退缴的违法所得340元予以没收，上缴国库。
三、涉案被扣押的毒品及电子秤，由长治市公安局郊区分局予以没收，其中毒品由该局按有关法律规定处理，电子秤由该局上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省长治市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 冯 捷
审 判 员 魏志忠
人民陪审员 宋彦敏
二〇一五年九月十八日
书 记 员 张 玉
崔慧