重庆市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝三中法民终字第01545号
上诉人（原审被告）：中化重庆涪陵化工有限公司，组织机构代码71165606—5，住所地重庆市涪陵区黎明路2号。
法定代表人：李仰景，该公司董事长。
委托代理人：刘绪寅，男，1986年4月1日出生，汉族，中化重庆涪陵化工有限公司法务部职工，住重庆市涪陵区。
委托代理人：欧顺，北京德恒（重庆）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：黄彬，男，1970年9月19日出生，汉族，城镇居民，住重庆市涪陵区。
委托代理人：石颖，重庆天亿律师事务所律师。
上诉人中化重庆涪陵化工有限公司（以下简称中化涪陵公司）与被上诉人黄彬劳动争议纠纷一案，重庆市涪陵区人民法院于2015年8月5日作出（2015）涪法民初字第02715号民事判决。上诉人中化涪陵公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院审理查明：黄彬于1989年2月到中化涪陵公司工作，双方签订了书面劳动合同，中化涪陵公司为黄彬办理了工伤保险。2014年1月13日，黄彬在工作时受伤，经重庆市涪陵中心医院诊断为：1、左食指末节挫裂伤、皮肤缺损、末指骨开放性骨折；2、左环指末节挫裂伤、甲床挫裂、末节指骨开放性骨折；3、左中指皮肤挫裂伤。2014年6月23日重庆市涪陵区人力资源和社会保障局认定黄彬受伤为工伤，同年8月20日重庆市涪陵区劳动能力鉴定委员会鉴定黄彬系工伤9级。2014年12月15日，中化涪陵公司支付了黄彬一次性伤残补助金40041元。黄彬受伤后继续工作至2014年4月30日，于5月1日休假至6月22日。2014年11月13日，黄彬以中化涪陵公司未安排其休年休假、未支付带薪年休假待遇为由，诉至一审法院，请求判决该公司支付，一审法院于2014年12月11日作出（2014）涪法民初字第06405号民事判决，判令中化涪陵公司支付黄彬2011年至2013年未休年休假工资报酬17632.18元。2015年1月4日，中化涪陵公司以工作需要为由，将黄彬从工程基建维修中心调入综合管理部从事清洁工作，黄彬不服该调动，未到岗上班，每日到中化涪陵公司的人力资源部报到。因黄彬未到岗工作，中化涪陵公司按最低工资标准1250元扣除黄彬个人缴纳的社会保险后，于2015年2月16日支付了黄彬2015年1月、2月工资共计1710.52元。2015年3月16日，中化涪陵公司决定将黄彬从综合管理部调入工程基建维修中心，并于2015年3月26日将该工作调令邮寄黄彬，黄彬于次日收悉。2015年4月1日，组织职工代表和专门小组负责人召开工会联席会议，以黄彬从2015年3月16日至4月1日在工程基建维修中心岗位连续旷工10日以上为由，决定与黄彬解除劳动合同关系，并经次日总经理办公会通过。同年4月2日，中化涪陵公司向黄彬邮寄了限期返厂通知，载明：“你于2015年3月16日不假离厂，至2015年4月1日已连续旷工17天。公司2009年发布的《员工处罚规定》第十二条（二）条规定，连续旷工10天（含10天）以上，予以解除劳动合同；通知你限于2015年4月9日前返厂，否则将按公司《员工处罚规定》予以处理。”黄彬收到限期返厂通知后，于4月8日到工程基建维修中心报到，后又到人力资源部报到，人力资源部工作人员告知黄彬公司已决定解除劳动合同，并于次日向黄彬送达了解除劳动合同的通知。黄彬不服解除劳动合同的决定，于4月20日向重庆市涪陵区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求中化涪陵公司支付违法解除劳动合同的赔偿金234000元、未足额支付的工资差额18267.31元、失业保险金20640元、一次性伤残补助金40500元、一次性医疗补助金17008元、一次性就业补助金38268元、护理费1000元、住院生活补助费500元、交通费500元，共计370683.31元。该仲裁委员会于次日作出不予受理案件通知，黄彬遂于2015年5月4日诉至一审法院。在审理过程中，黄彬放弃了失业保险金和一次性伤残补助金的诉讼请求。
另查明：黄彬2013年5月至2014年4月平均工资为4256.54元；2014年除5月、6月外，其余十个月平均工资为3454.05元。
黄彬诉称：我于1989年2月到中化涪陵公司工作，双方于2013年签订无固定期限劳动合同。2014年1月13日，我在原料车间上班期间受伤，同年6月23日，重庆市涪陵区人力资源和社会保障局认定系工伤；8月20日，重庆市涪陵区劳动能力鉴定委员会认定为工伤9级。停工留薪期内，中化涪陵公司未及时足额支付劳动报酬，迄今未支付工伤保险待遇。2015年1月、2月，中化涪陵公司未按时足额发放工资，2015年4月9日，中化涪陵公司单方面解除劳动合同并未依法支付相关待遇。请求人民法院判令中化涪陵公司：1、支付违法解除劳动合同赔偿金234000元，未足额支付的工资差额18267.31元、失业保险金20640元；2、一次性伤残补助金40500元、一次性医疗补助金17008元、一次性就业补助金38268元、停工留薪期待遇9267.31元、护理费1000元、住院生活补助费500元、交通费500元；3、2015年1月、2月工资9000元。共计388950.62元。
中化涪陵公司辩称：黄彬受伤属实，但我公司已支付黄彬工伤保险待遇。黄彬工作期间，我公司已足额支付了相应劳动报酬。我公司解除黄彬的劳动合同是因黄彬违反公司规定，连续旷工10天以上。我公司不是违法解除劳动合同，不应承担相应的责任。请求驳回黄彬的诉讼请求。
一审法院认为，职工因工作遭受事故伤害的，有权获得医疗救治和经济补偿。本案中，中化涪陵公司为黄彬办理了工伤保险，黄彬在工作中受伤，后经有权机关认定为因工受伤，并被鉴定为工伤九级，加之双方已解除劳动关系，按照《工伤保险条例》和《重庆市工伤保险实施办法》的规定，其一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间伙食补助费应由工伤保险基金支付；按解除劳动关系时全市上年职工月平均工资计发9个月的一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、住院期间护理费、交通费由中化涪陵公司支付。
按照《工伤保险条例》及《重庆市工伤保险实施办法》的规定，中化涪陵公司于2015年4月9日解除与黄彬的劳动关系，黄彬应当获得按照2014年度重庆市城镇非私营单位职工平均工资标准计算的一次性伤残就业补助金，黄彬主张38268元，符合法律规定，予以确认。
参照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》S62.6的规定，黄彬的停工留薪期最长为3个月。停工留薪期是针对身体的不同部位遭受原发性损伤后进行治疗和休息的时间。黄彬在受伤后未休假，系自愿放弃休假的权利。黄彬受伤工作期间，中化涪陵公司已支付黄彬工资，故对黄彬请求支付停工留薪期待遇，不予支持。黄彬2014年5月、6月的休假，已超过停工留薪期，根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条的规定，因工伤不能从事工作的，由用人单位按不低于病假待遇的标准支付相关待遇，参照《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条的规定，黄彬在中化涪陵公司处连续工作20年以上不满30年，停工治疗6个月以内，按本人工资的90%发给病假工资。酌定按黄彬休假前十二个月平均工资4256.54元计算，中化涪陵公司已支付5月份工资3168元、6月份工资2039.2元，还应支付差额为2454.57元（4256.54元×90%×2-3168元-2039.2元）。
因黄彬受伤后未住院治疗，故对其主张的住院期间护理费，不予支持。
黄彬主张交通费500元，因黄彬在庭审中已自认中化涪陵公司报销了治疗期间的交通费，未支付其余交通费。黄彬虽未提供证据予以证明，但其支出已实际产生，且中化涪陵公司未提供相反证据，故酌定中化涪陵公司支付黄彬交通费150元。
关于2015年1月、2月的工资差额9000元。本案，双方签订的劳动合同约定，黄彬工作岗位是原料厂机械维修工，但同时在合同中另行约定黄彬同意中化涪陵公司可根据生产、工作需要进行工作部门、工作地点和工种（岗位）的变动。中化涪陵公司将黄彬从工程基建维修中心钳工调入综合管理部从事厂区清洁工作，黄彬不服本次调动，可以通过法律途径寻求救济，但黄彬采取不到岗、不工作的行为进行抵制，其行为不符合法律规定，故对中化涪陵公司因黄彬未到岗工作而按最低工资标准支付其工资的辩解意见，予以采纳；对黄彬请求中化涪陵公司支付2015年1月、2月工资差额的诉讼请求，不予以支持。
关于违法解除劳动合同赔偿金。2015年3月16日中化涪陵公司将黄彬工作岗位恢复到工程基建维修中心，并于3月26日邮寄该调动通知，黄彬于次日收悉后，未到岗上班。中化涪陵公司根据工程基建维修中心的考勤记录，认定黄彬在工程基建维修中心岗位从2015年3月16日至2015年4月2日连续旷工18天，根据《员工处罚规定》第十二条（二）条规定，并经工会和总经理办公会通过，解除与黄彬的劳动关系。中化涪陵公司辩称已于3月13日电话告知黄彬工作调动事宜，但未能举证证明，对中化涪陵公司的辩解意见，不予以采信。黄彬从3月27日知悉调动，至4月8日向工程基建维修中心报到，共7个工作日未到岗，实际旷工天数为7天。中化涪陵公司以黄彬旷工10天以上为由解除与黄彬的劳动合同关系，无事实依据，系违法解除劳动合同。黄彬不要求继续履行劳动合同，故中化涪陵公司应当依照解除劳动合同经济补偿标准的二倍向黄彬支付赔偿金。因黄彬2014年5月、6月，2015年1月、2月工资为非正常工作状态工资，酌定以黄彬2014年扣除5月、6月工资后的十个月平均工资3454.05元计算赔偿金；黄彬从1989年2月到中化涪陵公司处工作，至解除劳动合同时，已满26年不足26年6个月，中化涪陵公司应支付的赔偿金为183064.65元（3454.05元／月×26.5个月×2倍）。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十三条、第二十五条、《工伤保险条例》第三十七条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条、第三十六条，《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条之规定，判决如下：一、黄彬与中化涪陵公司于2015年4月9日解除劳动合同；二、中化涪陵公司于判决生效之日起十日内支付黄彬2014年5月、6月的工资差额2454.57元、一次性伤残就业补助金38268元、交通费150元、违法解除劳动合同赔偿金183064.65元，共计223937.22元；三、驳回黄彬的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由中化涪陵公司负担。
中化涪陵公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，依法改判。其主要理由是：虽然我公司提供的解除劳动合同通知书上载明黄彬从2015年3月16日连续旷工，但黄彬实际是从2015年1月开始连续旷工，其累计旷工时间高达120天，一审仅仅根据解除劳动合同通知书上载明的旷工时间来认定黄彬的实际旷工时间，与客观事实不符。
黄彬答辩称：中化涪陵公司于2015年3月16日决定将我工作岗位恢复到工程基建维修中心，我于3月27日收到中化涪陵公司邮寄的调动通知书，于4月8日到工程基建维修中心报到，实际未到岗的天数仅为7天。中化涪陵公司认定我连续旷工18天不符合客观事实。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。
本院二审查明的事实与一审查明的事实相同。
本院认为，中化涪陵公司解除黄彬劳动合同的事由是黄彬在该公司工程基建维修中心连续旷工10日以上，违反了该公司的劳动纪律，而黄彬对在工程基建维修中心的旷工时间有异议，认为其旷工时间仅为7天，因此，本案审查的重点是黄彬在中化涪陵公司工程基建维修中心的旷工时间。
中化涪陵公司与黄彬因岗位调整发生争议后，中化涪陵公司于2015年3月16日决定将黄彬的工作岗位调整回工程基建维修中心，于3月26日向黄彬邮寄了调动通知，黄彬于3月27日收到该通知，因此，黄彬在中化涪陵公司工程基建维修中心的出勤考勤，应从3月27日开始计算。黄彬于2015年4月8日到中化涪陵公司工程基建维修中心报到，中间缺勤7个工作日（休息日不计考勤），因此，其连续旷工时间应为7天。中化涪陵公司制定的《员工处罚规定》第十二条规定，职工连续旷工10日以上才予以解除劳动合同，中化涪陵公司在尚不具备解除条件的情形下解除与黄彬之间的劳动合同，属于违法解除劳动合同。
中化涪陵公司将黄彬从工程基建维修中心调整到综合管理部从事清洁工作，黄彬拒绝到综合管理部报到而到中化涪陵公司人力资源部报到，其行使异议权的方式虽有不妥，但此后，中化涪陵公司又主动对黄彬的工作岗位进行了调整，并于2015年3月26日向黄彬送达了岗位调整通知，于同年4月2日向其送达了限期于同月9日前返厂的通知，由此表明，中化涪陵公司在解决双方争议的过程中，并未将前期双方因岗位调整发生争议的期间作为黄彬无故旷工处理。在解除黄彬劳动合同时，亦没有将该异议期间认定为旷工，其上诉主张该期间应认定黄彬为旷工，本院不予支持。
综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。中化涪陵公司的上诉理由不能成立，本院对其上诉请求不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人中化重庆涪陵化工有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄镝鸣
审 判 员 简元华
代理审判员 吴 聪
二〇一五年十一月二十四日
书 记 员 李 泓