广西壮族自治区凭祥市人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）凭刑初字第47号
公诉机关凭祥市人民检察院。
被告人ＸＸＸ，男，1984年12月5日出生于广东省江门市，公民身份号码×××8235，汉族，中专文化，无业，住广东省江门市××区××怀里对海××号。因本案于2013年1月7日被刑事拘留，同年2月7日被执行逮捕。现羁押于凭祥市看守所。
辩护人苏士振，广西祥泰律师事务所律师。
凭祥市人民检察院以凭检刑诉（2013）43号起诉书指控被告人ＸＸＸ犯诈骗罪，于2013年6月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。凭祥市人民检察院指派代理检察员黄丽萍出庭支持公诉，被告人ＸＸＸ及其辩护人苏士振到庭参加诉讼。被害人刘俊经本院依法传票传唤未到庭参加诉讼。现已审理终结。
凭祥市人民检察院指控，被告人ＸＸＸ向刘某某租来一辆天籁牌小轿车，后请专门做假证件的人制作了一副车牌号为粤JPA0**的假牌照，并将原桂AXC0**车牌拆下，换上粤JPA0**假牌照。ＸＸＸ还制作了相对应的假行驶证。之后于2011年9月2日通过朋友找到被害人刘俊，对刘俊称其因急需用钱，要将其名下的小轿车抵押给刘俊，同时出示了其身份证和假的行驶证。刘俊见ＸＸＸ出示的身份证和行驶证上车主的名字一致，就相信了挂着假车牌的粤JPA0**的天籁小轿车是ＸＸＸ的，就答应以粤JPA0**的天籁小轿车作抵押，借款50000元给ＸＸＸ。双方约定，借款利息是5000元，如逾期不赎回，ＸＸＸ即将车辆过户给刘俊。刘俊扣除了5000元利息费后将45000元借给ＸＸＸ。案发后，刘俊才知道ＸＸＸ抵押给其的车辆并非ＸＸＸ所有。
凭祥市人民检察院为其指控的事实向本院提交并在庭审上举证、质证了接受刑事案件登记表、破案报告书、抓获经过、常住人口基本信息、刘某某出具的《机动车行驶证》、《注册登记机动车信息栏》、《工商营业执照》、《汽车租赁合同》、刘俊出具的被告人ＸＸＸ的身份证、行驶证、借条复印件、公安局出具的扣押物品、文件清单及发还物品、文件清单、刘某某的农行账号6228450830001796016历史明细查询单、证人刘某某、陈某某的证言、被害人刘俊的陈述、被告人ＸＸＸ在公安机关所作的供述等证据。
凭祥市人民检察院根据上述指控的事实及证据，认为被告人ＸＸＸ采用隐瞒真相的方式，骗取对方当事人财物，数额巨大，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应以诈骗罪追究其刑事责任。出庭公诉人提出被告人ＸＸＸ认罪态度好，依法可以从轻处罚的量刑建议。
被告人ＸＸＸ辩称，其对起诉书指控的犯罪事实无异议，但是其认为其犯的是合同诈骗罪，而不是诈骗罪。
辩护人苏士振辩称，其对起诉书所指控的犯罪事实无异议，但是：1.ＸＸＸ在向刘俊借款过程中，双方达成了口头协议并实际上签订了质押借贷合同的简易书面形式，而ＸＸＸ用虚假的车辆产权证明作担保向刘俊骗取借款，是构成合同诈骗罪，而不是诈骗罪。2.ＸＸＸ利用合同诈骗数额是较大，而不是诈骗数额巨大，应当处以两年以下有期徒刑或者缓刑。3.被害人刘俊明知道机动车登记应当有机动登记证书，但没有当场检验，也没有对机动车登记情况进行查询，为了获取高利息，单凭行驶证而随意放款，明显属于疏忽大意的过失，存在过错。4.被告人ＸＸＸ认罪态度好，是初犯、偶犯可以酌情从轻处罚。
被告人ＸＸＸ及其辩护人苏士振均未向本院提交任何证据。
经审理查明，2011年7月7日被告人ＸＸＸ向刘某某租了一辆车牌号为桂AXC0**日产天籁小轿车，后请专门做假证件的人制作了一副车牌号为粤JPA0**的假牌照，并将桂AXC0**车牌拆下，换上粤JPA0**假牌照，同时还制作了相对应的假行驶证。之后于同年9月2日通过朋友找到被害人刘俊，对刘俊称其因急需用钱，要将其名下的该辆天籁小轿车质押给刘俊做担保向刘俊借款，并出示了其身份证和假的行驶证。刘俊见ＸＸＸ出示的身份证和行驶证上车主的名字一致，就相信了挂着假车牌粤JPA0**的天籁小轿车是ＸＸＸ的，于是答应了ＸＸＸ以粤JPA0**天籁小轿车作质押向其借款50000元的要求。双方约定：ＸＸＸ向刘俊借款50000元，借期为三个月，ＸＸＸ用其自用车辆（车牌号粤JPA0**，发动机号241758，车架号LGBFICE007R223025）作为抵押，借款利息是5000元，如逾期不归还借款，ＸＸＸ即将该车过户给刘俊。刘俊扣除了5000元利息费后将45000元借给ＸＸＸ，ＸＸＸ亦将车辆质押给了刘俊作为担保，同时，ＸＸＸ亦就上述质押借款行为向刘俊出具了一张借条。案发后，该天籁小轿车被公安机关依法扣押了，刘俊才知道ＸＸＸ质押给其的车辆并非ＸＸＸ所有。
上述认定的事实，有公诉机关提供并在本案庭审上予以举证、质证的以下证据及本院依法制作的庭审笔录等证据材料证实：
1.常住人口基本信息，证实被告人ＸＸＸ于1984年12月5日出生，案发时已达负完全刑事责任年龄。
2.接受刑事案件登记表、破案报告、抓获经过，证实证人刘某某、被害人刘俊向公安机关报案的情况、本案的破案经过以及被告人ＸＸＸ被动归案的情况。
3.刘某某出具的《机动车行驶证》、《注册登记机动车信息栏》，证实涉案的车牌号为桂AXC0**小型轿车系刘某某所有。
4、刘某某出具的《工商营业执照》、《汽车租赁合同》，证实2011年7月7日，ＸＸＸ从刘某某的妻子陈某某手中租了一辆车牌号为桂AXC0**的车辆，租期自2011年7月7日至9日20时。
5.被害人刘俊出具的借条、ＸＸＸ的身份证、行驶证、借条复印件，证实2011年9月2日，ＸＸＸ向刘俊借款，并出具借条，身份证及行驶证复印件给刘俊。该借条内容为：本人借到刘俊人民币伍万元正，借期为三个月，本人自用车壹辆作为抵押，车牌号粤JPA0**，发动机号241758，车架号LGBFICE007R223025，逾期不还，本人自愿将车辆过户给债权人。
6.扣押物品、文件清单及发还物品、文件清单，证实2012年1月10日，公安机关依法从刘俊手中扣押了黑色小轿车一辆（发动机号241758，车架号LGBFICE007R223025，车牌号粤JPA0**）、ＸＸＸ行驶证一本（车牌号粤JPA0**、发动机241758）。2013年3月6日，公安机关已依法将涉案小轿车发还给刘某某。
7.刘某某农行账户6228450830001796016历史明细查询单，证实该账户于2011年9月1日，存入5000元，次日分别有10000元、9800元两笔存入该账户。
8.证人刘某某、陈某某的证言，证实被告人ＸＸＸ于2011年7月7日向刘某某、陈某某租借了一辆天籁黑色小轿车，车牌号为桂AXC0**，车架号LGBFICE007R223025，发动机号为241758，预先给付了押金3000元，之后于同年9月1日汇款5000元给刘某某夫妇，次日分别汇款10000元、9800元给刘某某夫妇，但租期已过也没有履行归还义务的事实与经过。
9.被害人刘俊的陈述，证实2011年9月2日，ＸＸＸ对其称现在急需用钱，想用一辆自用的车牌号为粤JPA0**的日产天籁小车作为抵押向其借款，其答应后，ＸＸＸ就开车到南宁市中山路将车交给了其，同时向其出具了借条，借条内容为：本人借到刘俊人民币伍万元正，借期为三个月，本人自用车壹辆作为抵押，车牌号粤JPA0**，发动机号241758，车架号LGBFICE007R223025，逾期不还，本人自愿将本车辆过户给债权人。于是其给了ＸＸＸ人民币45000元，扣留了5000元作为利息，等到ＸＸＸ赎车时，应归还50000元欠款给其。三个月还款期限期满后，其打ＸＸＸ电话，ＸＸＸ不接，之后ＸＸＸ的手机停机，其一直都联系不到ＸＸＸ，直到2012年1月10日，凭祥市公安人员找到其，并将ＸＸＸ抵押给其的小轿车扣押后，其才知道ＸＸＸ抵押给其的小轿车并非ＸＸＸ所有，且车牌号和行驶证是假的。
10.被告人ＸＸＸ在公安机关所作的供述，证实2011年7月，其拿身份证和驾驶证去刘某某的租赁中心租了一辆车牌号为桂AXC0**的天籁小轿车，约定租车期限为7月7日至9日，日租金为400元，其于是预先交了3000元作为押金。到了7月9日，其打电话给刘某某说要继续租用该车，得到刘某某的同意。约15天后，其交给陈建军5000元租金，又过了约15天，其又交了大概12000元的租金给刘某某。租金都是通过农行转账给刘某某的。同年9月2日，其因急需用钱，便让做假证件的人给其制作了一副车牌号为粤JPA0**的假车牌和姓名为其自己的假行驶证后，在南宁把从刘某某处租来的天籁小轿车抵押给了一个名叫刘三的人，向刘三借了50000元。其拿了45000元，5000元是给刘三的利息，抵押期限是一个月，但过后，刘某某找到其，其就告诉刘某某车子的去向，之后听到刘某某已经把车拿回去了，其就没有去把车赎回来。
上述证据形成完整的证据链锁，证实了被告人ＸＸＸ以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的事实存在，因此本院对上述证据予以采信。
本院认为，被告人ＸＸＸ请专门做假证的人制作了一副假牌照和相应的假行驶证，致使被害人刘俊相信涉案天籁小轿车系ＸＸＸ所有而与ＸＸＸ达成了以该车作为质押的民间借贷口头协议并将钱款借给ＸＸＸ，随后ＸＸＸ出具了一张借条给刘俊。该借条一方面可以证实ＸＸＸ与刘俊之间有以小轿车作为质押的民间借贷口头协议的存在，另一方面亦是该民间借贷协议的简易书面形式，而该简易书面协议完全具备合同构成的基本要件，属于《中华人民共和国合同法》关于“合同”的法定范畴。ＸＸＸ以非法占有为目的，在该以小轿车作为质押的民间借贷合同的签订与履行中，采用了欺骗手段骗取被害人刘俊数额较大财物的同时，也侵犯了民间借贷这一合法的市场经济秩序，所以其行为已构成了合同诈骗罪，因此公诉机关凭祥市人民检察院对于ＸＸＸ的犯罪事实的指控是正确的，但是对本案的定性有误，应予以纠正。对于被告人ＸＸＸ及其辩护人苏士振认为ＸＸＸ构成合同诈骗罪，而不是构成诈骗罪的辩护意见，本院予以采纳。被害人刘俊在签订、履行质押借款合同过程中，应当履行必要的合法审查义务，由于自己疏于审查而轻信他人并为追求高额利益而借款给他人，存在一定的过错，依法可以对被告人ＸＸＸ酌情从轻处罚。案件发生后，被告人ＸＸＸ能够如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法均可以从轻处罚。因此，对于辩护人苏士振认为被害人刘俊存在过错及被告人ＸＸＸ认罪态度好，是初犯、偶犯均可以酌情从轻处罚的辩护意见以及公诉机关检察院认为被告人ＸＸＸ有认罪态度好依法可以从轻处罚等量刑情节的量刑意见，本院予以采纳。
综上所述，根据被告人ＸＸＸ的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款的规定，判决如下：
一、被告人ＸＸＸ犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币四千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2013年1月7日起至2014年9月6日止。罚金在判决生效之日起一个月内交纳，逾期不交纳的，强制缴纳。）
二、依法继续向被告人ＸＸＸ追缴被骗的人民币四万五千元予以发还被害人刘俊。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向崇左市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 米阳东
代理审判员 丁 敏
人民陪审员 郭 卫
二〇一三年七月三十日
书 记 员 周恒章
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
第六十七条……。
……。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》
第二条人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。
……。