山东省烟台高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁0692民初149号原告：烟台市牟平区某矿业开发有限公司,住所地烟台市牟平区。法定代表人：姜某，任经理。委托代理人：周玉青，山东绍元律师事务所律师。被告：烟台某混凝土有限公司，住所地烟台高新区。法定代表人：薛某，任董事长。委托代理人：孙玉国、王立云，山东星河泰律师事务所律师。原告烟台市牟平区某矿业开发有限公司（以下简称烟台牟平某矿业）与被告烟台某混凝土有限公司（以下简称烟台某混凝土）买卖合同纠纷一案，本院于2016年7月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告烟台牟平某矿业的委托代理人周玉青，被告烟台某混凝土的委托代理人孙玉国到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告烟台牟平某矿业诉称，被告长期购买原告河沙，至2015年12月31日，欠河沙款4290179.30元未付，被告应支付所欠河沙款并应逾期付款违约金。请求判令1.被告支付所欠货款4290179.30元。2.请求判令被告支付违约金384384元；3.诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：请求判令1.被告支付所欠货款4090179.03元。2.被告支付自2014年9月1日起，以欠款2800000元为基数，按中国人民银行同期一到三年期贷款利率的2倍计算至2014年9月2日的逾期付款违约金；自2014年9月3日起，以2300000元为基数，按中国人民银行同期一到三年期贷款利率的2倍计算至2016年2月5日的逾期付款违约金；自2016年2月6日起，以2200000元为基数，按中国人民银行同期一到三年期贷款利率的2倍计算至2016年6月30日的逾期付款违约金；自2016年7月1日起，以欠款2100000元为基数，按中国人民银行同期一到三年期贷款基准利率的2倍计算至2016年7月4日的逾期付款违约金；自2016年2月8日起，以1423369元的70%，即996358.30元为基数，按日万分之五计算至2016年7月4日的逾期付款违约金。3.被告应承担自2016年7月5日起，以欠款2100000元为基数，按中国人民银行同期一到三年期贷款利率的2倍计算至款项付清之日的逾期付款违约金；自2016年7月5日起，以欠款1990179.30元为基数，按日万分之五计算至款项付清之日的逾期付款违约金。4.诉讼费用由被告承担。被告烟台某混凝土辩称，一是原告起诉欠款数额与实际不符，被告所欠货款中有386497.81元，双方已签订房产抵账合同，被告已经以房产抵顶货款；对2015年河沙款1423369元，双方已达成口头协议，原告同意被告以房产抵顶，两笔款项原告均未扣除。二是依据双方签订的供销合同，被告只应支付当年货款的60-80%，余款次年付清，原告2015年所供河沙1423369元中的20-40%尚未到付款期限，被告可暂不支付。三是原告主张的违约金过高，应依据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定计算违约金，请求法院予以调整降低。经审理查明，原告为被告供应河沙，至2014年7月15日双方签订还款协议一份，约定：被告欠原告材料款（河沙款）2800000元，被告于2014年8月31日前、2014年9月30日前、2014年10月31日前、2014年11月30日前、2014年12月31日前分别还款460000元，于2015年1月31日前还清余款500000元；被告应按协议约定按时还款，如不能按协议约定日期支付任何一笔款项，则构成违约，被告从违约之日起将所欠余下所有款项一次性支付原告，且按同期贷款利率的二至三倍承担所欠所有款项的逾期付款违约金，直至本息还清之日。协议签订后，被告于2014年9月3日偿还500000元。2014年11月14日，原、被告签订供销合同一份，约定原告向被告提供中砂，双方根据过磅单的数量及商定的价格，每月对账一次；当年垫资壹佰万元内价款暂不结算，壹佰万元以外每月支付货款60%-80%，年底（正月之前）结算未支付货款的60%-80%（含前期垫资款壹佰万元），余款次年结清；如被告未按合同约定时间付款，按逾期付款金额每日万分之五承担逾期付款违约金。合同签订后，原告继续向被告供应河沙。至2015年12月31日，经原、被告对账，被告欠原告河沙款共计4290179.30元(含2014年7月15日还款协议中的欠款2300000元)。对账后，被告于2016年2月6日偿还100000元，2016年7月1日偿还100000元，尚欠4090179.30元未付。被告主张其已经以房产抵顶河沙款386497.81元，提供房产抵账合同一份，合同中约定:原告同意接收烟台某建筑有限公司抵顶给被告的位于龙门杰座12号楼1-1603号房，面积83.54平方米，抵顶价款386497.81元。原告对房产抵账合同的真实性没有异议，但主张房屋未交付，合同未生效。经查，房产抵账合同盖有原、被告的印章，但无签订时间。原告未接收房产抵账合同约定的房屋，也未办理产权登记。被告主张原告同意以房产抵顶2015年河沙款1423369元，提供被告经理张某和原告业务经办人吕某的电话录音资料。原告对录音的真实性不予认可，主张无法确认系对吕晓宁本人的录音，而且吕某无权代表原告同意以房抵债，录音也只是一个协商的过程，听不出原告同意以房抵债。经查，原、被告未实际交付相应的房屋抵顶2015年河沙款1423369元，也未办理相关产权登记。被告提交2015年1月到11月的月供货对账单，证明2015年原告供应河沙款为1423369元，依据供销合同约定被告只应支付60%-80%的河沙款，剩余的20%-40%尚未到付款期限，被告暂不支付。原告对月供货对账单的真实性没有异议，但主张不是全部的欠款金额，应以2015年12月31日对账单为准。上述事实，有原、被告的举证材料、本院的庭审笔录等证据在卷为凭，足以认定。本院认为，被告烟台某混凝土购买原告烟台牟平某矿业河沙，欠款4090179.30元的事实清楚，证据充分，应予以认定。原、被告既未交付房屋，也未办理产权登记，应认为被告尚未以房屋抵顶河沙款386497.81元和1423369元，被告应偿还原告所欠河沙款4090179.30元。按原、被告之间的约定，被告应承担逾期付款违约金，但原、被告发生的是买卖合同法律关系，原告的实际损失为被告逾期支付价款造成的资金占用损失，双方在2014年7月15日还款协议中约定按银行同期贷款利率的双倍计算逾期付款违约金，在2014年11月14日供销合同中约定按日万分之五计算（相当于年利率18%）逾期付款违约金，比较中国人民银行同期一至三年期贷款基准利率，双方约定的逾期付款违约金均已过分高于原告的实际损失。参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准，应认为本案逾期付款违约金应按中国人民银行同期一到三年期贷款基准利率上浮50%为利率计算，即：自2014年9月1日起，以欠款2800000元为基数，按中国人民银行同期一到三年期贷款基准利率上浮50%为利率，计算至2014年9月2日，逾期违约金为1435元；自2014年9月3日起，以欠款2300000元为基数，按中国人民银行同期一到三年期贷款基准利率上浮50%为利率，计算至2016年2月5日，逾期违约金为274251.03元；自2016年2月6日起，以欠款2200000元为基数，按中国人民银行同期一到三年期贷款基准利率上浮50%为利率，计算至2016年6月30日，逾期违约金为63570.81元；自2016年7月1日起，以欠款2100000元为基数，按中国人民银行同期一到三年期贷款基准利率上浮50%为利率，计算至2016年7月4日，逾期违约金为1662.50元；自2016年2月8日起，以欠款1423369元的70%即996358.30元为基数，按中国人民银行同期一到三年期贷款基准利率上浮50%为利率，计算至2016年7月4日，逾期违约金为29184.99元，上述逾期付款违约金合计为370104.33元。并且，被告还应承担自2016年7月5日起，以欠款4090179.30元为基数，按中国人民银行同期一到三年期贷款基准利率上浮50%为利率，计算至欠款偿还之日的逾期付款违约金。对原告诉讼请求中的合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百六十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，判决如下：一、被告烟台某混凝土有限公司于判决生效后十五日内，偿还原告烟台市牟平区某矿业开发有限公司河沙款4090179.30元，并给付2016年7月4日前的逾期付款违约金370104.33元。二、被告烟台某混凝土有限公司承担自2016年7月5日起，以欠款4090179.30元为基数，按中国人民银行同期一到三年期贷款基准利率上浮50%为利率，计算至欠款偿还之日的逾期付款违约金。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。财产保全费5000元，由被告负担。案件受理费44197元，减半收取22099元，由原告负担858元，由被告负担21241元。诉讼保全费和案件受理费已由原告预交垫付，被告在履行本判决所确定的义务时，一并给付原告应负担的份额。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审判员  于成乐二〇一六年十二月二十九日书记员  赵婷婷