福建省三明市三元区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）元刑初字第36号
公诉机关三明市三元区人民检察院。
被告人高某某，男，1980年9月13日出生。因涉嫌犯职务侵占罪于2013年4月17日被三明市公安局三元分局刑事拘留，同年4月27日变更强制措施为取保候审，2014年4月23日经三明市三元区人民检察院决定取保候审。
辩护人邱杰，福建枫桦律师事务所律师。
三明市三元区人民检察院以闽元检公刑诉（2014）57号起诉书指控被告人高某某犯职务侵占罪，于2015年3月3日向本院提起公诉。本院于当月10日立案，适用简易程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。三明市三元区人民检察院指派检察员严素琴出庭支持公诉，被告人高某某及其辩护人邱杰到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
2010年11月开始，被告人高某某在永丰公司担任业务员，负责公司原材料采购和产品销售业务。因家庭开销等支出大、经济上入不敷出，2011年10月18日到2012年11月23日期间，被告人高某某作为公司业务代表在与客户浙江省衢州市东兴化工有限公司（以下简称“东兴公司”）进行硫酸锌购销往来过程中，利用职务上的便利侵吞东兴公司支付给永丰公司的运费人民币101860元（以下币种均为“人民币”），用于家庭开支及个人生活消费。
2012年11月，永丰公司要求被告人高某某退还侵占的运费款，被告人高某某于2012年11月20日、12月11日共退还30000元给永丰公司。案发后，被告人高某某的亲属于2013年4月24日代其退出赃款70000元，2013年10月26日、11月13日分别退出赃款15000元、5000元，合计退出赃款120000元，之后取得了公司的谅解。
2014年4月17日，被告人高某某于三明火车站广场附近被公安机关抓获归案。
被告人高某某对公诉机关的上述指控无异议，表示认罪悔罪，请求从轻处罚。
被告人高某某的辩护人认为公诉机关指控被告人高某某构成职务侵占罪事实不清、证据不足，理由在于：一是被告人高某某侵占的运费系东兴公司应当支付给视野物流公司的款项，并非永丰公司的单位财物，不符合职务侵占罪的构成要件；二是职务侵占罪属于结果犯，在被告人高某某离职前，永丰公司并未将相关运费实际支付给视野物流公司，因而被告人高某某的行为并未造成犯罪结果的发生。即使控方指控罪名成立，被告人高某某仍有以下法定和酌定从轻和减轻处罚情节：一是被告人高某某的侵占运费行为系在永丰公司向视野物流公司支付运费之前已被发现，应属于犯罪未遂，依法应当从轻或减轻处罚；二是被告人高某某有立功情节，其提供了侦破其他案件的重要线索，并协助公安机关抓获了犯罪嫌疑人，应予以从轻或减轻处罚；三是永丰公司尚欠被告人高某某提成款62340元和工资3000元，该部分款项应从涉案金额中予以扣除；四是被告人高某某系初犯，且案发后积极主动地退出全部赃款，悔罪表现明显，社会危害性不大。综上，若认定有罪，请求对其适用缓刑。
经审理查明，被告人高某某原系永丰公司的业务员，负责原材料采购和产品销售业务。其中，其在负责与东兴公司洽谈硫酸锌销售业务期间，代表永丰公司与东兴公司约定，永丰公司销售给东兴公司的硫酸锌的交货地点在东兴公司厂内，同时运费由东兴公司负责。在具体操作中，被告人高某某则是将硫酸锌的运输业务委托给与永丰公司长期有业务往来的福建省尤溪县视野物流有限责任公司（以下简称“视野物流公司”）。在2011年10月至2012年11月期间内，被告人高某某利用自己作为永丰公司业务员的职务便利，将东兴公司交付其代为保管的本应支付给永丰公司的运费101860元占为己有，并全部用于家庭开支和个人生活消费；且在实际操作中告知永丰公司的法定代表人罗某某，运费不再由东兴公司负担，而转由永丰公司自己承担。之后，因视野物流公司向永丰公司催讨运费，本案案发。被告人高某某于2014年4月17日在三明火车站被公安机关抓获归案。
另查明，案发后，被告人高某某通过其本人或家属合计退出赃款12万元，并取得了永丰公司的谅解。
再查明，2015年3月14日13时许，公安机关根据被告人高某某提供的举报线索，在三明市梅列区洋溪镇羊口仔村公交站点将涉嫌故意伤害而被三明市公安局梅列分局上网列逃的犯罪嫌疑人林某某抓获。
上述事实，有被害单位永丰公司法定代表人罗某某的陈述；证人黄某某、杨某某、杨某甲、陈某某、罗某甲的证言；被害单位永丰公司提交的报案报告及被告人高某某的身份证、被害单位永丰公司提供的与东兴公司的购销合同12份、东兴公司提供的购销合同20份、永丰公司提供的销售硫酸锌付款凭单、物流收款单据、出库单、化验报告单、过磅单、银行回单等单据、永丰公司提供的视野物流结算运费汇总表、证人杨某甲提供的农业银行账户交易明细、三明市公安局三元分局协助查询财产通知书及被告人高某某农业银行账目明细清单、借款单、三明市公安局三元分局扣押、发还物品及文件清单、永丰公司出具的证明二份、被告人高某某销售硫酸锌情况记录、公司职员工资明细表、视野物流公司营业执照、申通快递详情单、建阳市鑫平锌业有限公司提供的七水硫酸锌的销售清单、永丰公司出具的谅解书、福州铁路公安处三明车站公安派出所出具的查获经过、被告人高某某的户籍证明、三明市公安局梅列分局出具的证明、在逃人员登记信息表、拘留证、立案决定书、辨认笔录、询问笔录、被检举揭发人林某某的讯问笔录等书证；被告人高某某的供述和辩解等证据证实，足以认定。
被告人高某某的辩护人同时提出，被告人高某某侵占的运费并非永丰公司的财物，且永丰公司在被告人高某某离职前并未实际将运费支付给视野物流公司，因而被告人高某某的行为不构成职务侵占罪。本院认为，根据被告人高某某代表永丰公司与东兴公司签订的《购销合同》的相关条款，永丰公司与东兴公司双方约定货物的具体交付地点为东兴公司厂内，即永丰公司负有将货物运输到指定交付地点的义务，同时运费由东兴公司负担。此时，永丰公司虽将运输的具体联系事项交给被告人高某某负责，东兴公司也按合同约定将运费支付给被告人高某某，但被告人高某某此时是代表永丰公司，而非代表其个人，因而东兴公司支付给被告人高某某的运费应属于永丰公司，至于永丰公司如何将运费支付给视野物流公司，应依照永丰公司和视野物流公司双方的约定履行。被告人高某某利用职务便利非法侵占公司的款项，并用于家庭开支和个人消费，已构成职务侵占罪，被告人高某某辩护人提出的被告人不构成职务侵占罪的辩护意见缺乏依据，本院不予采纳。
被告人高某某的辩护人同时提出，即使被告人高某某构成犯罪，永丰公司尚欠被告人高某某的业务提成款和工资也应用于抵扣本案侵占款项，且被告人高某某的行为属于犯罪未遂，本院认为，永丰公司尚欠被告人高某某的业务提成款和工资，与本案公诉机关所指控的运费款属于不同性质的款项，在未征得另一方即永丰公司同意的情况下，不应互相抵扣，且被告人高某某在侵占过程中始终未将该情况如实告知永丰公司，而是采用欺骗的手段，将运费用于家庭开支和个人消费，表明其主观上具有非法占有的故意，至于永丰公司是否实际将运费支付给视野物流公司，不影响本罪既遂的成立。因而，被告人高某某辩护人提出的观点缺乏依据，本院不予采纳。
本院认为，被告人高某某利用担任永丰公司业务员、负责硫酸锌产品销售的职务便利，侵吞永丰公司运费款101860元，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人高某某归案后如实供述自己的罪行，属坦白，可依法从轻处罚。被告人高某某归案后，其本人或亲属主动全额退赃，并已取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。被告人高某某积极提供线索、协助侦查人员抓获其他案件的犯罪嫌疑人，属于立功，依法可以从轻或减轻处罚。被告人高某某的辩护人提出被告人是初犯、有立功情节、积极全额退赃、认罪态度好、有悔罪表现，应减轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十一条、第六十七条第三款、第六十八条、第七十二条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，判决如下：
被告人高某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
（被告人高某某在缓刑考验期限内应依法接受社区矫正，缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 姚 伟
审 判 员 郭秀娣
人民陪审员 苏榕芝
二〇一五年四月十七日
书 记 员 许灿辉
附主要法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。