辽宁省大连市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）辽02刑终434号
原公诉机关大连市金州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）蔡永东，男，1975年1月31日出生，汉族，出生地辽宁省大连市，小学文化，无职业，住大连市金州区。2017年6月28日，曾因吸食毒品被行政拘留十日。因本案于2016年3月8日被刑事拘留，同年3月13日被监视居住，2017年6月29日被刑事拘留，同年7月13日被逮捕。现羁押于大连市看守所。
原审被告人王玲，女，1971年10月16日出生，汉族，出生地辽宁省大连市，初中文化，无职业，住大连市甘井子区。因吸食毒品，于2013年8月15日被行政拘留五日，于2016年5月27日被行政拘留十五日，于2014年9月被行政拘留十日，于2017年6月28日被行政拘留十五日；因犯容留�人吸毒罪，于2014年10月被判处拘役三个月，并处罚金人民币五千元，因犯贩卖毒品罪于2016年12月16日被判处有期徒刑七年八个月，并处罚金人民币二万元，2017年2月13日被暂予监外执行。因本案于2017年6月30日被监视居住，2018年1月1日被监视居住，同年4月9日被逮捕。现羁押于大连市看守所。
原审被告人董俊，女，1970年7月27日出生，汉族，出生地辽宁省大连市，初中文化，无职业，住大连市金州区。因吸食、贩卖毒品，于2007年11月16日被劳动教养一年六个月；因吸食毒品，于2014年10月25日、2016年1月17日被行政拘留十五日，罚款人民币一千九百元；因吸食毒品，于2017年6月28日被行政拘留十五日，于同年10月8日被行政拘留十五日；因犯贩卖毒品罪，于2008年3月27日被判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。因涉嫌非法持有毒品罪于2017年6月30日被监视居住，因涉嫌贩卖毒品罪于同年10月12日被取保候审，2018年4月9日被逮捕。现羁押于大连市看守所。
大连市金州区人民法院审理大连市金州区人民检察院指控被告人王玲犯贩卖毒品罪、被告人蔡永东犯贩卖毒品罪、被告人董俊犯贩卖毒品罪、非法持有毒品、容留他人吸毒罪，于2018年6月30日作出（2018）辽0213刑初199号刑事判决。宣判后，原审被告人蔡永东不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、被告人王玲、蔡永东、董俊贩卖毒品及董俊非法持有毒品事实
2015年8月至9月某日，被告人蔡永东在大连经济技术开发区”左岸经典”小区附近，卖给许某甲基苯丙胺（冰毒）约2克，得毒资人民币500元。
2015年9月至2016�1月间，被告人蔡永东在大连市金州区，分两次将共计约2克的甲基苯丙胺卖给鲍某，共得毒资人民币500元。
2017年6月27日16时许，被告人王玲到大连市金州区解放路680号2-2号的被告人董俊家中，将约35克许甲基苯丙胺以每克260元的价格卖给董俊，得毒资人民币9100元。当日17时许，被告人王玲回到大连市金州区”新青年印象”大厦2522房间内，将约8克甲基苯丙胺以每克320元的价格卖给林某，当日17时30分许，公安机关在该大厦一楼将林某抓获，查获林某随身携带的王玲交给其的白色晶体3袋；后经鉴定，3袋白色晶体均检出甲基苯丙胺成分，净重合计8.72克，其中王玲卖给其的毒品净重7.68克。当日18时许，公安机关将在该大厦1202房间内将王玲抓获，王玲将其存放在该大厦九楼楼梯通风口百叶窗处的白色晶体1袋交出；后经鉴定，所查获的该袋�色晶体检出甲基苯丙胺成分，净重48.5克。当日21时许，王玲为协助公安机关工作，检举卖给其毒品的上线为被告人蔡永东，并将蔡永东约到该大厦楼一楼，蔡永东被公安机关抓获，公安机关查获了蔡永东随身携带的白色晶体1袋、红色固体1袋，并在其乘坐的汽车后座储物袋内查获其存放的白色晶体1袋；后经鉴定，所查获的2袋白色晶体均检出甲基苯丙胺成分，红色固体检出甲基苯丙胺、咖啡因成分，2袋白色晶体净重10.5克，1袋红色固体净重0.34克。当日24时许，公安机关到董俊家中将董抓获，查获白色晶体12袋；经鉴定，所查获的12袋白色晶体均检出甲基苯丙胺成分，净重合计为23.88克。
2017年10月6日，被告人董俊在大连市金州区解放路680号楼下，卖给王某2甲基苯丙胺约0.8克，得毒资人民币1000元。
2017年10月7日，被告人董俊被公安机关抓获后，为配合公安机关工作，于次日以购买毒品为理由将贩毒人员赵刚约到其家楼下，公安机关将赵刚抓获，现赵刚已被检察机关以贩卖毒品罪诉至本院。
另查明，上述被查获的毒品现均已被公安机关罚没，公安机关于2016年3月7日扣押了被告人蔡永东的小型电子秤1个、小米牌手机1部，于2017年6月27日扣押了董俊人民币1200元，于同年10月7日扣押了董俊的的吸毒工具”冰壶”1个。
二、被告人董俊容留他人吸毒事实
2016年7月至2017年6月，被告人董俊先后在大连市金州区连大文润金宸小区26号楼23-4号其住处、解放路680号2-2其住处内，3次容留吸毒人员王某3吸食甲基苯丙胺。
原判认定上述事实的证据有，被告人王玲、蔡永东、董俊的供述笔录、证人张某、赵某、林某、李某、王某3、鲍某、王某2、许某的证言笔录、辨认笔录�案为凭，亦有搜查、检查笔录、扣押清单、毒品称量笔录、案发现场照片、物证照片、称量毒品照片、罚没物品清单、现场检测报告书、手机微信通信照片、银行账户明细单、毒品鉴定意见书、称量衡器检定书、被告人前科、劣迹法律文书、公安机关的证明材料及案件来源、到案经过等证据。
原审法院认为，被告人王玲、蔡永东、董俊明知是毒品甲基苯丙胺而进行贩卖，被告人王玲贩卖数量约91.18克，被告人蔡永东贩卖数量约14.84克，被告人董俊贩卖数量约0.8克，三被告人的行为侵犯了国家对毒品的管理制度，公诉机关指控三被告人犯贩卖毒品罪的罪名成立。被告人董俊明知是毒品甲基苯丙胺而持有，数量达23.88克，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度，公诉机关指控其犯非法持有毒品罪的罪名成立。被告人董俊多次在其住处容留吸毒人员吸食毒品，其行�侵犯了国家对毒品的管理制度及公民的健康权利，公诉机关指控其犯容留他人吸毒罪的罪名成立。被告人王玲到案后有协助公安机关抓捕被告人蔡永东的立功表现，并如实供述其犯罪事实，可予以从轻或减轻处罚；其系毒品再犯，并另有多次毒品违法、犯罪行为，应从重处罚。被告人董俊到案后有协助公安机关抓捕了其他贩卖毒品犯罪嫌疑人的立功表现，能供认其主要犯罪事实，予以从轻处罚；其系毒品再犯并有多次毒品违法劣迹，应予以从重处罚。被告人董俊犯三罪，对其应当实行数罪并罚。被告人王玲系在前一判决宣告后刑罚执行完毕以前，又犯新罪，应将前罪没有执行的刑罚与后罪所判处的刑罚按照数罪并罚的规定，决定应执行的刑罚。蔡永东多次贩卖毒品，酌情从重处罚。对于被告人王玲、董俊的辩护人的辩护意见，酌情予以考虑。
对于被告人蔡永东及其辩护人对于蔡永东贩卖毒品事实所做辩解及辩护意见，经查认为，对于蔡永东向许某、鲍某贩卖毒品的事实，许、鲍二人因吸毒于2016年1月被公安机关调查后，交代了蔡永东向二人贩卖毒品的数量、时间、地点及经过，被告人蔡永东于同年3月7日到案后，于次日供认了向该二人贩卖毒品事实，所供认的情形与许、鲍二人的证言印证一致，而证人刘某亦证实蔡永东在此期间多次向多人贩卖毒品，鲍某、刘某均通过照片辨认出蔡永东，足以认定蔡永东向许、鲍二人贩卖毒品的事实；蔡永东当庭提出的遭受刑讯逼供一说，公安机关提供证明材料否认对蔡永东采取过刑讯逼供行为，书证蔡永东的看守所健康检查表、健康检查笔录、体表检查登记表等证明蔡永东被收押时无外伤，有高血压病史，后发脑出血被变更强制措施，无据认定系外伤导致，故蔡永东的该说无证据支持，不予采信；辩护人所提出的对蔡永东供认向许、鲍二人贩卖毒品的讯问笔录的合法性问题，经查公安机关对蔡永东采取拘留强制措施及送押看守所的时限未违反相关法律规定，该辩护人提出的缺乏许某的辨认笔录亦不影响对事实的认定。对于辩护人对蔡永东2017年6月被查获的毒品所提出的辩护意见，公安机关的人身检查笔录、搜查笔录、扣押清单、称重笔录、指认照片、指认称量照片及鉴定文书，证明了公安机关搜查、查获毒品、对毒品进行的称量及毒品鉴定的过程，被告人蔡永东对此均签字予以认可，对于所查获的毒品的保存及送检过程公安也作出了说明，称量毒品的衡器的精度符合相关规定，并不影响定罪及量刑。上述证据之间不存在矛盾，现无据认定公安机关在此过程中存在有违法行为从而有可能导致毒品的性质及数量的认定发生错误，故对毒品的称量及鉴定结果应予以采信。对于辩护人提出的毒品搜查及扣押的见证人问题及公安机关办案过程手续的瑕疵问题，公安机关均已作出了说明，上述问题有可能影响到相关证据的证明力，但结合在案其他证据，不影响对所查获的毒品的数量及性质的认定。对于该辩护人提出的蔡永东被查获的毒品不应认定为贩卖毒品数量的辩护意见，经查认为，被告人蔡永东曾于2015年至2016年贩卖毒品给许某、鲍某，证人王玲、刘某、张某等人亦证实蔡永东在此期间多次、向多人贩卖毒品，公安机关在办案过程中亦查获了其小型电子秤及塑料分装袋，均系贩卖毒品的常用工具，故可以认定蔡永东系贩毒分子，其被抓获时被查获的毒品均应计入其贩卖毒品的数量。
对于被告人董俊对于容留他人吸毒地点的辩解，经查认为，被告人董俊在公安机关供认其容留王某3吸毒先后在其�个住处，与王某3的证言能够印证一致，足以认定。其当庭的辩解缺乏证据支持，不予采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三款、第四款、第七款、第三百四十八条、第三百五十四条、第六十七条第三款、第六十八条、第三百五十六条、第七十一条、第六十九条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四之规定，判决如下：一、被告人王玲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万元，与大连经济技术开发区人民法院（2016）辽0291刑初522号刑事判决所判处的刑罚中尚未执行的有期徒刑七年三个月十二日，并处罚金人民币二万元并罚，决定执行有期徒刑十八年，并处没收财产人民币二万元，并处罚金人民币二万元；被告人蔡永东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币二万元；�告人董俊犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元，犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元，犯容留他人吸毒罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币二千元，三罪并罚，决定执行有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币一万五千元。二、继续追缴被告人王玲所得毒资人民币九千一百元、被告人蔡永东所得毒资人民币一千元、被告人董俊所得毒资人民币一千元，扣押在案被告人蔡永东的手机一部、电子秤一个予以没收。
上诉人蔡永东的上诉理由认为2017年6月27日贩卖毒品事实有异议，2017年6月27日从其身上和车上查获的毒品不应当认定为贩卖，此毒品系个人吸食所用。
经二审审理查明的事实和证据与一审一致，本院予以确认。
在本院审理过程中，上诉人未提交新的证据。
本院认�，上诉人蔡永东贩卖甲基苯丙胺14.5克、甲基苯丙胺、咖啡因0.34克，构成贩卖毒品罪。侦查机关于2017年6月从原审被告人董俊家中查获了甲基苯丙胺23.88克，虽董俊于2008年因贩卖毒品被判处过刑罚，但距离2017年时间较久，现无证据证实董俊对23.88克毒品具有贩卖目的，虽2017年10月其向他人贩卖毒品，但无法据此倒推其对2017年6月持有的毒品有贩卖目的，故原审认定并无不当。关于上诉人蔡永东提出的2017年6月27日从其身上和车上查获的14.84克毒品不应当认定为贩卖，此毒品系个人吸食所用的上诉意见，经查，依据2015年《全国法院毒品犯罪审判工作会议纪要》的规定：”贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖，其行为另构成非法持有毒品罪、窝藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪处罚。”本案中，上诉人于2015年至2016年向许某、鲍某多次贩卖毒品，上诉人虽为吸毒人员，但从其身上和车上查获的14.84克毒品属数量较大，上述毒品应计入其贩卖毒品的数量，故对其上诉理由不予采信。
综上，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 林 驰
审判员 徐静华
审判员 周 倩
二〇一八年九月十日
书记员 景 曼
附：《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。