广东省佛冈县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）清佛法民二初字第66号
原告广东中南幕墙工程有限公司，地址：广东省东莞市高埗镇北王路边卢溪村三角龙。
法定代表人：许明基职务：总经理。
委托代理人邱云霞，女，汉族，1973年11月14日出生，住址：清远市清城区。
委托代理人戴海燕，系广东正鑫律师事务所律师。
被告佛冈同力盛投资发展有限公司，地址：佛冈县石角镇沿江东路佛冈奥园商业街1号。
法定代表人郭梓宁,职务：董事长。
委托代理人蓝战立，系广东金亚律师事务所律师。
原告广东中南幕墙工程有限公司诉被告佛冈同力盛投资发展有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2012年12月28日立案受理，依法由审判员蓝森明任审判长，审判员黄小毅、人民陪审员黄剑锋依法组成合议庭，公开进行了审理。原告广东中南幕墙工程有限公司委托代理人戴海燕、被告佛冈同力盛投资发展有限公司委托代理人蓝战立到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原、被告双方于2010年5月份签订了《二期西区38栋独立别墅铝合金门窗制作安装工程施工合同》，双方就工程内容、工期进度、工程造价、违约责任等各方面内容都作了明确的约定。合同签订后，原告按照被告所提供的门窗图纸要求购进了所有的原材料，准备配合土建工程的进度进行铝合金门窗制作安装。但被告却严重违反合同约定，不但拖延工期近20个月，而且只让原告安装了9栋别墅的门窗，其余合同约定的29栋别墅，却不再让原告安装，而是另行组织了人员安装。被告中途毁约的违约行为致使原告之前所准备的原材料全部报废，给原告造成了很大的损失。被告依法应当赔偿原告的损失，并按合同约定向原告支付违约金。因此，原告特依法起诉，请求法院查明事实，依法判决：1、被告向原告支付铝合金门窗制作安装工程款。2、被告向原告支付损失赔偿款及违约金共491039.2元。3、诉讼费用由被告承担。
在举证期限内，原告向本院提供的证据有：1、企业法人营业执照、组织机构代码证，拟证明原告诉讼主体适格。2、企业机读档案登记资料，拟证明被告诉讼主体适格。3、铝合金门窗制作安装工程合同和收款收据1份，拟证明原告与被告就佛冈奥园二期西区38栋独立别墅铝合金门窗制作安装签订合同并购买施工图纸的事实及双方约定的具体事项。4、已完成的门窗安装工程结算审核报告、清单计价审核表、工程竣工资料签收表、工程竣工验收报告、工程竣工图，拟证明原告已完成的工程量总价为363755.1元，扣除已支付的241102元，被告尚欠原告122653.1元的工程款。5、签证申请单、合同变更指令单、合同现场签证单、签证结算单，拟证明被告违约取消第一部分工程中的3栋别墅的门窗安装，双方一致确认按照合同造价的50%计算工程款（即60184.4元）支付给原告，作为被告支付给原告的损失赔偿款和违约金。6、铝合金购买发票4份、库存铝合金照片、第二部分工程的门窗安装照片、合同现场签证单，拟证明被告违约另外组织人员进行合同约定的第二部分工程的26栋别墅的门窗制作安装工程，依约应当向原告支付损失赔偿款和违约金430854.8元。
被告辩称：一、答辩人与原告已通过具体的行为一致同意提前终止合同，合同终止后原告仍为继续履行合同而准备大量的材料，这不符合常理。原告在合同终止后大量准备材料而遭受损失，这属于原告不当行为造成的扩大损失，应由原告自己承担，与答辩人无关。2010年5月份双方签订了《二期西区38栋独立别墅铝合金门窗制作安装工程施工合同》，其中由原告在第一阶段安装的工程共12栋，在原告完成了9栋别墅的安装工程后，双方协商提前终止合同并于2012年7月23日对剩余3栋别墅门窗安装的材料的损失问题达成了赔偿协议，协议约定答辩人支付剩余三栋别墅的材料损失60184.40元给原告，至此，双方的合同已终止。由于双方协商一致提前终止合同，后续的工程已经不再可能交给原告继续施工了，而事实上原告再也没有进场施工。合同终止后原告单方继续购买门窗安装工程的材料进行加工，由此造成的损失应由原告自行承担。二、退一步说，即使答辩人违约，原告要求答辩人赔偿49万元的损失也是不合法和不合理。在本案中原告只提供了几张购买铝合金发票及库存照片，无法证实购买的铝合金是否作为二期西区38栋独立别墅铝合金门窗制作安装工程的施工材料而购买，亦无法证实该批材料全部报废。原告在没有委托有资质的评估机构对预备材料的损失作出评估鉴定的情况下要求答辩人赔偿高达49万元的损失无事实依据，显属无理。
在举证期限内，被告没有向本院提供书面证据。
经审理查明：原告（乙方）广东中南幕墙工程有限公司与被告（甲方）佛冈同力盛投资发展有限公司，双方于2010年5月31日签订了《二期西区38栋独立别墅铝合金门窗制作安装工程施工合同》，该合同明确约定了工程内容、工期进度、工程造价和违约责任等各方面内容，其中第28条约定了安装工程总造价为1267220元，第一阶段12栋别墅的安装工程造价为405510.4元，第二阶段26栋别墅的安装工程造价为861709.6元，第97条约定“合同签订后乙方不履行合同或者中途毁约或因乙方原因致合同被解除的，除按本合同相关规定承担违约责任外，还应向甲方支付合同暂定总价款20%的违约金。”。合同签订后，原告按照被告所提供的门窗图纸要求购进了相关原材料。此后，由于被告第一部分12栋别墅因故只完成9栋，未开发3栋，因此，原告为被告的9栋别墅安装了符合合同约定的铝合金门窗。经原、被告双方结算，9栋别墅的铝合金门窗安装工程款共363755.1元,被告已支付工程款241102元，被告尚欠原告的工程款122653.1元。对被告未开发的3栋别墅的安装工程，由于被告的原因无法施工，被告自愿赔偿原告的损失款60184.4元。被告第二部分26栋别墅完工后，没有按合同约定将安装工程交由原告安装，而且将该部分安装工程另外发包给他人施工。为此，原告遂起诉要求被告支付安装工程款122653.1元，支付损失赔偿款及违约金491039.2元，合计613692.3元。庭审中，被告承认欠原告安装工程款122653.1元，欠第一部分工程的赔偿款60184.4元，由于原、被告双方对第二部分26栋别墅的安装工程的违约金数额争议较大，案经调解无效。
本院认为，本案是承揽合同纠纷。本案的争议焦点是：一、第一部分12栋别墅的铝合金门窗安装工程结算后，原被告签订的《二期西区38栋独立别墅铝合金门窗制作安装工程施工合同》是否提前终止。二、被告没有将第二部分26栋别墅的铝合金门窗安装工程交由原告安装的损失和违约金如何计算。首先，原、被告双方签订的安装工程施工合同是有效合同，双方应当按照合同约定履行自己的义务。被告没有按安装施工合同约定将第一部分3栋和第二部分26栋别墅的安装工程交由原告安装，构成违约，依法应当承担相应的违约责任。本案中，原、被告就第一部分工程进行了结算，被告对未开发的3栋别墅的违约补偿了原告的损失，但双方没有明确第二部分工程的处理，被告提供的证据不能证明合同已经提前终止。因此，被告辩解合同已经提前终止，本院不予采信。关于被告没有将第二部分26栋别墅的铝合金门窗安装工程交由原告安装的损失和违约金如何计算。根据我国《合同法》第一百一十三条第一款的规定，当事人一方不履行合同义务，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。第一百一十四条第一款规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。就本案而言，被告没有将第二部分工程交由原告安装，构成根本性违约，并造成原告的原材料损失及履行合同后可以获得的利润损失，因此，原告诉请赔偿损失，应当相当于这二方面损失。原、被告签订的合同第97条约定了乙方违约应向甲方支付合同暂定总价款20%的违约金，根据权利义务对等和公平原则，甲方违约，也应当承担同等责任。即被告违约，应当向原告支付相应违约金。根据本案违约事实，原告的损失额与违约金的数额相当，应当按26栋别墅安装工程造价861709.6元的20%计算为宜，即861709.6元×20%=172341.92元。原告诉请超过部分，不符合法律规定，依法无据，本院不予支持。综上所述，被告应当支付尚欠的工程款、赔偿金、违约金合共122653.1+60184.4+172341.92=355179.42元给原告。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
被告佛冈同力盛投资有限公司应于本判决生效之日起十日内支付工程款、赔偿款、违约金共355179.42元给原告广东中南幕墙工程有限公司。
驳回原告广东中南幕墙工程有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费9936元，由原告广东中南幕墙工程有限公司负担3316元，被告佛冈同力盛投资发展有限公司负担6620元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。
审 判 长 蓝森明
审 判 员 黄小毅
人民陪审员 黄剑锋
二〇一三年五月十日
书 记 员 胡艺学
附引用法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。
经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。