甘肃省张掖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）张中民终字第344号
上诉人（一审被告、反诉原告）甘肃金鹰钢结构工程有限责任公司。
委托代理人王盛和，甘肃金都律师事务所律师。
委托代理人陆海军，该公司经理。
被上诉人（一审原告、反诉被告）梁红枫，男，汉族，甘肃省张掖市甘州区人。
委托代理人杨建国，甘肃德言盛律师事务所律师。
上诉人甘肃金鹰钢结构工程有限责任公司（以下简称金鹰钢结构公司）与被上诉人梁红枫加工合同纠纷一案，不服甘州区人民法院（2014）甘民初字第2416号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人金鹰钢结构公司委托代理人王盛和、陆海军，被上诉人梁红枫及委托代理人杨建国到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院查明，2012年10月10日，原告（反诉被告）作为甲方，被告（反诉原告）作为乙方，双方签订《钢结构加工合同》，合同内容如下：一、合同价格（人民币）及合同内容：1、450吨钢结构，损耗3%，单价1250元，总价562500元，来料加工；2、50吨次结构，损耗8%，单价1250元，总价62500元，来料加工；合计陆拾贰万伍仟元整。详细制作要求：1、依据甲方提供的图纸和甲方变动后的要求进行加工；2、乙方严格按照设计图纸的要求内容进行加工，双方约定加工费中包括喷吵除锈一遍，中灰防锈漆一遍；3、最终结算以深化后的图纸上的理论重量进行检尺结算、交货；4、本加工费不含税金。二、付款条件：本合同预付定金为甲方供应的钢材，甲方每提货伍拾吨，付一次加工费即62500元，以此类推。三、本合同自收到定金时生效，工期起始日期从合同生效日开始计算。四、交货期：交货期限约定，甲方钢材到乙方工厂后12个工作日开始提货，之后隔一日提货一车，直到全部提清为止。......七、乙方制作完毕，甲方五日内将货提走，提货车辆甲方自备，逾期则承担装运费，场地占用费（按日计算）。八、违约条款：甲方已经支付合同预付定金后通知终止合同，则甲方须赔偿乙方因合同终止而产生的全部损失。双方还对质量责任、不可抗力、其他相关权利义务进行了约定。双方签订合同后，原告（反诉被告）给被告（反诉原告）提供钢材的义务由原告（反诉被告）委托王建程履行。至2013年7月，原告（反诉被告）通过王建程共计给被告（反诉原告）提供393.231吨的钢材，此期间，原告（反诉被告）陆续提取了被告（反诉原告）加工好的钢结构320.5吨，并陆续支付加工费38万元。现原告（反诉被告）提起诉讼，要求被告（反诉原告）退还钢材79.984吨，若不能退还折价支付钢材款331933.6元；要求被告（反诉原告）赔偿在合同履行过程中造成的经济损失75580元；要求被告（反诉原告）为已供应的钢结构材料进行喷砂、除锈。
本案审理过程中，2014年9月2日，原告（反诉被告）增加诉讼请求，要求解除双方于2012年10月10日签订的《钢结构加工合同》。2014年9月15日，被告（反诉原告）提起反诉，要求被反诉人立即支付加工费129482.43元，并要求被反诉人继续履行合同。
上述事实，由双方提供的《钢结构加工合同》、原告（反诉被告）陆续支付被告（反诉原告）加工费的银行转账凭证、收款收据、材料入库单、被告（反诉原告）提供的入库单（复印件）、出库单（复印件）、证人证言及双方当事人的陈述等证据予以证实，并经庭审质证，事实清楚，足以认定。
一审法院认为，依法成立的合同受法律保护。原告（反诉被告）与被告（反诉原告）签订的《钢结构加工合同》系双方当事人真实意思的表示，亦不违反法律、法规的强制性、禁止性规定，属合法有效的合同，双方当事人均应按合同约定全面履行自己的义务。原告（反诉被告）主张要求解除双方于2012年10月10日签订的《钢结构加工合同》，被告（反诉原告）反诉要求依据合同第八条违约条款约定“甲方已经支付合同预付定金后通知终止合同，则甲方须赔偿乙方因合同终止而产生的全部损失。”要求继续履行合同。双方当事人签订合同的目的是合同双方通过合同的订立和履行所要达到的最终目标，虽然双方约定是对500吨钢材的钢结构和次结构的加工，无论是谁的原因造成在合同履行中中止履行合同，但根据庭审查明的事实，双方签订合同的目的已实现，双方无须再继续履行合同。因此，原告（反诉被告）要求解除双方于2012年10月10日签订的《钢结构加工合同》的诉讼请求，理由正当予以支持，被告（反诉原告）要求继续履行合同的反诉请求，理由不当，不予支持。?现原告（反诉被告）主张其给被告（反诉原告）提供的钢材为393.231吨，在其支付加工费38万元后，被告（反诉原告）未按约定完全交付加工好的钢结构，因此要求被告（反诉原告）退还提供的钢材79.984吨。双方对原告（反诉被告）提供给被告（反诉原告）393.231吨的钢材事实无异议，现原告（反诉被告）主张只从被告（反诉原告）处提走320.5吨的钢结构，被告（反诉原告）抗辩原告（反诉被告）提走的钢结构为408.697吨。被告（反诉原告）何时交付原告（反诉被告）钢结构、交付数量为多少的钢结构，即对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的被告（反诉原告）承担举证责任。被告（反诉原告）提供的货运司机签字的出库单，未有原告（反诉被告）签名确认，亦未提供原告（反诉被告）委托他人提取货物的证据，被告（反诉原告）提供的证人证言系孤证，不能与其他证据形成完整的证据链，证明原告收到408.697吨钢结构的事实。其次，庭审中当原告（反诉被告）陈述提走的钢结构为320.5吨时，被告（反诉原告）抗辩原告（反诉被告）提走的钢结构为408.697吨，当原告（反诉被告）主张要求被告（反诉原告）返还剩余的钢材79.984吨时，被告（反诉原告）又抗辩剩余的钢材已加工成成品和半成品了，被告的上述抗辩理由难以认定，因此，对其抗辩理由，不予采信。被告（反诉原告）应承担举证不能的不利后果。原告（反诉被告）提供给被告（反诉原告）加工的钢材所有权系原告（反诉被告），现合同已解除，被告（反诉原告）应承担返还原告（反诉被告）剩余钢材的民事责任。加工钢结构的损耗为3%，320.5吨钢结构的损耗为9.912吨，393.231吨钢材扣除损耗9.912吨和提走的钢结构320.5吨，被告（反诉原告）应返还原告（反诉被告）钢材62.819吨。原告（反诉被告）要求被告（反诉原告）返还钢材的请求，理由正当，证据充分予以支持。若被告（反诉原告）不能返还原告（反诉被告）62.819吨的钢材，被告（反诉原告）应按本判决生效后确定的履行期限届满时的市场价格给付原告（反诉被告）相应的钢材款。原告（反诉被告）主张由于被告（反诉原告）加工的钢结构出现问题进行整改，造成经济损失75580元，并提交了被告（反诉原告）进行返修处理的证据，且提交了有关单位的罚款通知及缺陷处理费用明细表。一审法院认为，根据合同的相对性，上述证据无法证明原告（反诉被告）于理于法应该承担罚款的事实及罚款的数额。其次，即便原告（反诉被告）于理于法应该承担罚款，但原告（反诉被告）无证据证明已经履行了义务，缺陷处理费用明细表系原告（反诉被告）自制，从而无法证明自己确实因此而遭受了损失。第三、被告（反诉原告）加工的钢结构出现问题后，被告（反诉原告）已进行了返修处理。综上，原告（反诉被告）要求被告（反诉原告）赔偿经济损失75580元的请求，理由不当，证据不足，不予支持。原告（反诉被告）要求被告（反诉原告）对已供应的钢结构材料进行喷砂、除锈，庭审中双方认可，喷砂、除锈工作是在被告（反诉原告）将钢结构交付原告（反诉被告）之前就应该完成的工作，《钢结构加工合同》中虽未明确约定验收货物的时间，但本案涉及的钢结构在双方交付时是不是进行了喷砂、除锈从直观上就能看到，若当时被告（反诉原告）在交付时未进行喷砂、除锈工作，那么原告（反诉被告）可以拒绝接受，且原告（反诉被告）亦无证据证明被告（反诉原告）在交付时未进行喷砂、除锈工作。因此，原告（反诉被告）要求被告就已供应的钢结构材料进行喷砂、除锈的请求，理由不当，证据不足，不予支持。50吨钢结构的加工费为62500元，每吨钢结构的加工费为1250元，原告（反诉被告）提走的钢结构为320.5吨，320.5吨的加工费应为400625元，扣除已付38万元的加工费，原告（反诉被告）尚欠被告（反诉原告）加工费20625元。被告（反诉原告）要求原告（反诉被告）支付加工费129482.43元的请求，应根据查明的数额予以支持，即原告（反诉被告）应当偿付被告（反诉原告）20625元的加工费。对原告（反诉被告）提出的其他反诉抗辩理由、被告（反诉原告）提出的其他抗辩理由，均无证据予以证明，均不予采信。据此，依据《中华人民共和国物权法》第三十四条、《中华人民共和国合同法》第九十一条（七）项、第一百零九条《最高人民法院<关于民事诉讼证据的若干规定>》第二条二款、第五条之规定，判决：一、解除原告（反诉被告）梁红枫与被告（反诉原告）甘肃金鹰钢结构工程有限责任公司于2012年10月10日签订的《钢结构加工合同》；二、被告（反诉原告）甘肃金鹰钢结构工程有限责任公司返还原告（反诉被告）梁红枫钢材62.819吨，于本判决生效后三十日内一次性返还，若甘肃金鹰钢结构工程有限责任公司不能返还梁红枫62.819吨的钢材，甘肃金鹰钢结构工程有限责任公司应按本判决生效后确定的履行期限届满时的市场价格给付原告相应的钢材款；三、原告（反诉被告）梁红枫偿付被告（反诉原告）甘肃金鹰钢结构工程有限责任公司加工费20625元，于本判决生效后三十日内一次性付清；
四、驳回原告（反诉被告）梁红枫的其他诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）甘肃金鹰钢结构工程有限责任公司的其他反诉请求。
本诉案件受理费7483元，由被告（反诉原告）负担5000元，原告（反诉被告）负担2483元；反诉案件受理费2960元，由原告（反诉被告）负担960元，被告（反诉原告）负担2000元。
上诉人甘肃金鹰钢结构工程有限责任公司上诉称，一审适用法律错误、认定事实不清，理由是：一、一审适用《物权法》第三十四条认定无权占有，适用法律错误；判决上诉人返还被上诉人钢材无法律依据；二、一审判处上诉人返还钢材已无实际可能，也不合常理，理由是1、本案是加工承揽合同，被上诉人要求返还钢材的请求不能成立；2、上诉人已经将被上诉人提交的材料分解加工为成品或半成品，即便将已经分解的材料以废旧钢材的形式返还定做人，被上诉人也应按提供钢材支付加工费，还应承担给上诉人造成的损失；3、被上诉人没按合同及时供货、提货和支付加工费，构成违约，应赔偿给上诉人造成的损失；4、按照合同约定，被上诉人提供的钢材是作为定金担保的，被上诉人不履行合同构成违约，不能要求返还定金，且上诉人行使的是留置权，一审判决解除合同未对被上诉人给上诉人造成的损失进行处理；三、一审对案件主要事实认定不清。1、被上诉人主张提取钢结构320.5吨，上诉人主张被上诉人提取钢结构351.655585吨，并提交了出库单和财务对账单，均由被上诉人雇佣的司机签字，被上诉人认可司机运货的事实，在数额结算不清时被上诉人负有举证责任；2、一审认定被上诉人支付加工费38万元与事实不符，将上一案已结算的2013年7月26日通过银行转账的3万元在本案中重复计算；3、一审法院未能实际全部履行合同的原因，被上诉人的违约行为没有查明认定；四、一审程序违法，适用法律错误。
二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为：本案的调查焦点为，一、上诉人金鹰钢结构公司是否违约，应否返还被上诉人钢材62.819吨？二、被上诉人梁红枫是否违约？被上诉人提取的钢结构是320.5吨还是351.655585吨？支付加工费是35万元还是38万元？三、一审程序是否违法？
一、上诉人金鹰钢结构公司是否构成违约，应否返还被上诉人钢材62.819吨？本院认为，上诉人与被上诉人签订的《钢结构加工合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、法规的强制性、禁止性规定，属合法有效的合同，双方当事人均应按合同约定全面履行自己的义务。但在履行合同过程中，上诉人未能按照合同约定交付加工的合格产品，上诉人已构成违约。二审庭审中，上诉人陈述其已经加工了14根柱子14.68吨，4根边梁4.39吨，半成品26吨在其仓库存放，是被上诉人没有提货，经本院办案人员到现场勘查核实，上诉人陈述的事实并不存在，一审判处其返还钢材符合客观事实，于法有据。上诉人认为一审判处不当的理由不能成立，本院不予支持。
二、被上诉人是否违约？被上诉人提取的钢结构是320.5吨还是351.655585吨？支付加工费是35万元还是38万元？本院认为，首先，上诉人与被上诉人签订的合同约定，被上诉人提货50吨付一次加工费，上诉人没有证据证明其加工好50吨钢结构，被上诉人不提货的违约行为；其次，上诉人提供的货运司机签字的出库单，没有被上诉人签名确认，亦未提供被上诉人委托他人提取货物的证据，上诉人提供的证人证言系孤证，不能与其他证据形成完整的证据链，证明被上诉人收到351.655585吨钢结构的事实；再次，上诉人认为2013年7月26日通过银行转账的3万元在本案中重复计算，也只有口头陈述，又无其他证据予以印证，故上诉人的该上诉理由亦不能成立，本院不予支持。
三、一审程序是否违法的问题，经审查一审程序并没有违法之处，上诉人认为一审程序违法没有事实依据，本院不予支持。
综上，一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，判处适当。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10443元，由上诉人甘肃金鹰钢结构工程有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 赖 鹰
审判员 陈 军
审判员 宋 睿
二〇一五年六月十六日
书记员 李晓凤
本案附适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。