南京市江宁区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）江宁禄商初字第48号
原告南京鹏万达照明有限公司。
法定代表人王首宝，公司董事长。
委托代理人洪郭宁，江苏天地仁和律师事务所律师。
被告江苏和丰创业投资担保有限公司。
法定代表人习海进，该公司董事长。
被告习海进，男，1958年6月21日生，汉族。
委托代理人郑源、田宏，江苏天煦律师事务所律师。
被告杨明建，男，1966年7月19日生，汉族。
被告高敏，女，1977年1月21日生，汉族。
原告南京鹏万达照明有限公司（以下简称鹏万达公司）诉被告江苏和丰创业投资担保有限公司（以下简称和丰公司）、被告习海进、被告高敏、被告杨明建欠款纠纷一案，本院于2013年2月6日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告鹏万达公司的委托代理人洪郭宁、被告习海进的委托代理人郑源到庭参加诉讼。被告和丰公司、被告高敏经本院邮寄送达诉状副本及开庭传票、被告杨明建经本院公告送达开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院缺席审理。本案现已审理终结。
原告鹏万达公司诉称：原告鹏万达公司于2010年2月与被告和丰公司签订担保协议1份，约定由和丰公司为鹏万达公司在银行的贷款提供担保，鹏万达公司除向和丰公司交纳一定比例的手续费外，还要向其提供相应金额的保证金，借款归还后，和丰公司向鹏万达公司返还保证金。同年11月，由和丰公司担保，鹏万达公司向江苏银行城东支行贷款5000000元，为此，鹏万达公司向和丰公司支付保证金1250000元，此外和丰公司向鹏万达公司借款2000000元，双方约定按月息2%。因鹏万达公司提前归还贷款1000000元，和丰公司应返还保证金250000元，但和丰公司未能返还，和丰公司同意按年利率24%计算利息；2011年11月17日，和丰公司向鹏万达公司再借款10万元；同年12月，鹏万达公司经和丰公司担保，向江苏紫金农村商业银行秣陵支行贷款3500000元，因此鹏万达公司向和丰公司提供保证金875000元。鹏万达公司已于2012年12月归还贷款本息，和丰公司未返还上述保证金，和丰公司累计欠款为3225000元。鹏万达公司多次向和丰公司索要，和丰公司均未归还。经查，1999年9月27日和丰公司经工商登记将原注册资本由7000万元增加到8000万元，原实收资本4000万元增至8000万元，其中股东习海进投入2200万元、股东高敏投入200万元、股东杨明建投入1800万元，但上述增资款均被抽逃。现起诉要求被告和丰公司返还欠款3225000元，承担利息损失1065312.5元；被告习海进、高敏、杨明建在投资不足范围内承担连带赔偿责任。
被告和丰公司未应诉。
被告高敏、被告杨明建未应诉。
被告习海进辩称：欠款的证据是由杨明建所写的确认书和借条组成，杨明建未到庭，无法确定欠款的事实。对于抽逃资金的事实没有异议。
经审理查明，2010年2月5日，和丰公司（甲方）与鹏万达公司（乙方）签订担保协议1份，协议约定由和丰公司为鹏万达公司在秣陵信用社的贷款提供担保，担保金额按债权人（借款人）最终审定为准；乙方按甲方承办担保金额20%的比例一次性向甲方交存风险保证金，甲方同意以乙方股东个人信用、土地、厂房买卖契约、公司全部资产提供反担保；甲方为乙方实施担保按担保金额的2%向乙方收取担保费，按年计算一次性收取；乙方交给甲方的保证金，若乙方归还了银行借款本息后，甲方未将保证金归还乙方，则甲方除归还此款本息外，还需按每日千分之五承担罚金；甲方如代乙方清偿借款本息、费用及可能发生的违约金后，有权向乙方追偿。合同签订后，鹏万达公司与江苏银行股份有限公司南京城东支行（以下简称城东支行）于2010年11月15日签订流动资金借款合同1份，由鹏万达公司向城东支行借款500万元借款期限自2010年11月17日至2011年11月16日，年利率6.116%。该笔贷款由和丰公司提供担保。当日，城东支行将5000000元贷款发放至鹏万达公司的帐户。2010年11月22日鹏万达公司向和丰公司在城东支行的帐户上以银行本票的方式支付了保证金1250000元，和丰公司收款后开具了收据；次日，鹏万达公司以银行本票的方式向和丰公司在城东支行的帐户上分别支付了1500000元、500000元，支付凭证上载明的用途均为保证金。丰公司收款后当日出具了2000000元的收据，交款事由栏记载的内容为保证金。2010年11月23日，和丰公司向鹏万达公司出具资金合作协议，协议载明：经双方友好协商，达成如下协议：南京鹏万达照明有限公司在城东支行贷款500万元是由和丰公司提供担保。鹏万达公司为该笔贷款应该支付125万元保证金，现鹏万达公司实际支付了325万元保证金给和丰公司，对多收取的200万元保证金，和丰公司承诺：确保此笔贷款到期归还银行贷款，并给鹏万达公司按月计2%的利息，按季支付。鹏万达公司于2011年3月24日归还城东支行1000000元，同年11月17日归还了其余贷款本息。鹏万达公司自认和丰公司于当日返其保证金900000元，2011年11月17日，和丰公司向鹏万达公司出具借条1份，借条载明：今借到鹏万达公司100000元整。借条落款处由杨明建签字，并特别注明“法定代表人（授权）”，和丰公司加盖了公章。2011年8月21日，和丰公司向鹏万达公司出具确认书1份，确认书载明：和丰公司借鹏万达公司人民币2000000元的利息有3个季度未付，另3月份还款1000000元的保证金250000元未退给鹏万达公司，本笔250000元计息按24%计算。从8月21日起计算。特此确认。确认书由杨明建签字，并特别注明“法定代表人（授权）”，和丰公司加盖了公章。后杨明建向鹏万达公司出具承诺书1份，承诺书载明：我司结欠鹏万达公司款项2500000元（准确金额再确定），南京宇飞钢结构有限公司因在江苏银行城东支行的贷款未全部归还，和丰公司代偿款项为273万元（不含承诺的利息），担保公司按担保协议处置宇飞公司资产，优先处置给鹏万达公司以抵偿债务，最迟处置时间为2011年12月23日，到时由担保公司办理相关手续，以确保鹏万达公司的债权。并将担保合同的原件交与鹏万达公司，以证明其承诺的事项存在。但和丰公司未能兑现上述承诺。2011年12月7日鹏万达公司与江苏紫金农村商业银行股份有限公司秣陵支行（以下简称紫金银行）签订借款合同1份，合同约定由鹏万达公司向紫金银行借款3500000元，借款期限自2011年12月7日至2012年11月30日，年利率9.84%。当日，紫金银行与和丰公司签订保证合同1份，约定鹏万达公司的借款由和丰公司担保。2011年12月6日鹏万达公司从周春英（鹏万达公司财务）紫金银行的帐户上汇给和丰公司保证金875000元，和丰公司财务徐慧出具了收条，收条加盖了和丰公司财务专用章。鹏万达公司于2012年11月29日归还了该笔贷款的本息。和丰公司未退还保证金。
另查，和丰公司于2008年12月15日经江苏省工商行政管理局登记成立，注册资金7000万元，实收资本4000万元。2009年4月16日，和丰公司经股东会决议，公司股份进行转让，其中陆钦将3850万元出资额（其中实缴2200万元，未缴1650万元）全部转让给习海进；姜留安将350万元出资额（其中实缴200万元，未缴150万元）全部转让给高敏；张祥丽将1400万元的出资额（其中实缴800万元，未缴600万元）、顾树东的出资700万元（其中实缴400万元，未缴300万元）、韩彪的出资700万元（其中实缴400万元、未缴300万元）全部转让给杨明建；公司法定代表人变更为习海进；后在工商局办理了变更登记。2009年9月27日，和丰公司召开股东会并形成股东会决议：全体股东一致同意增加注册资金，由习海进在原投资额基础上以货币形式投入2200万元（其中1650万元作为实收资本，550万元作为新增注册资本），高敏在原投资额基础上以货币形式投入200万元（其中150万元作为实收资本，50万元作为新增注册资本）、杨明建在原投资额基础上以货币形式投入1600万元（其中1200万元作为实收资本，400万元作为新增注册资本）。至此，公司注册资本由7000万元增至8000万元，实收资本由4000万元增至8000万元。后在工商部门办理了变更登记。公司登记的注册资本为8000元，其中股东认缴额分别为习海进4400万元、高敏400万元、杨明建3200万元。经本院调取的中国工商银行股份有限公司南京城南支行客户存款对帐单显示：和丰公司在该项行4301012919100523891帐户上2009年9月27日由习海进、高敏、杨明建分别以现金方式投入投资款2200万元、200万元、1600万元，次日以转帐方式转给高敏200万元还款、转给杨明建1000万元及600万元还款、转给习海进1000万元、1000万元、1999800元、200元还款。
上述事实，有担保协议、借款合同、保证合同、还款凭证、保证金支付凭证、汇款单、借条、确认书、承诺书、工商登记资料、银行对帐单及当事人陈述等证据证实。
本院认为，原告鹏万达公司与被告和丰公司签订的担保协议、鹏万达公司与城东支行、紫金银行签订的借款合同、和丰公司与紫金银行签订的保证合同，均系当事人真实意思表示，合法有效。原告鹏万达公司按约向被告和丰公司提供了保证金，其归还了借款本息后，被告和丰公司应将按约保证金全额返还给原告鹏万达公司，其未能全额退还保证金，应承担纠纷的违约责任。现原告支付的保证金为累计4125000元，被告只返还了900000元，其余保证金3225000元未返还，原告鹏万达公司有权要求被告和丰公司返还该款。双方对未按期返还保证金约定了违约金为日千分之五，该约定明显过高，和丰公司在确认书及承诺书均表示同意按月2%计算利息，是对违约金计算方式的约定，原告鹏万达公司据此主张保证金的利息损失实际是对违约金计算方式的变更，符合双方的合同约定，且不违反法律规定，本院予以准许。双方之间所谓的借款关系并不存在，实际应为欠款纠纷。原告鹏万达公司主张的欠款3225000元具有事实依据，本院予以支持。被告对未退还的250000元保证金自愿从2011年8月21日起按24%计算利息，是民事权利的自由处分，不违反法律规定，本院予以准许；原告鹏万达公司主张该部分保证金自2011年8月21日起按年利率24%计算利息，具有事实依据，本院予以支持；对于第一笔贷款的保证金中的210万元（含出具借条的100000元），被告承诺该款用于归还原告的贷款，但未兑现承诺，该笔贷款实际由原告鹏万达公司归还，被告和丰公司应于原告鹏万达公司归还贷款之日将上述保证金返还给原告鹏万达公司，其未按约返还，应承担违约责任，原告鹏万达公司有权要求自2011年11月17日起按欠款的2%承担利息损失，超出的部分不符合合同约定，本院不予支持；原告鹏万达公司主张的第二笔贷款的保证金875000元按同期银行贷款利率标准计算利息，具有事实依据，本院予以准许。原告鹏万达公司庭审中自认被告和丰公司已偿付利息120000元，应有利息中予以扣减。被告和丰公司的股东习海进、高敏、杨明建因在增资的次日将全额增资款抽回，应在抽逃的范围内对公司债务承担连带赔偿责任。原告鹏万达公司要求三被告在抽逃资金范围内对被告和丰公司的债务承担连带赔偿责任，具有事实及法律依据，本院予以支持。被告和丰公司、被告高敏、被告杨时建经本院合法传唤未到庭，依法可以缺席判决。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国公司法》第二十八条、第三十六条、《中华人民共和国民事诉讼》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：
一、被告江苏和丰创业投资担保有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内返还原告鹏万达公司保证金3225000元，并承担相应的利息（其中以250000元为基数，自2011年8月21日起、以2100000元为基数，自2011年11月17日起均按年利率24%计算至保证金返还之日；以875000元为基数，自2012年11月29日起按年利率9.84%计算至保证金返还之日止上述利息中应扣除江苏和丰创业投资担保有限公司已支付的120000元）。
二、被告习海进在2200万元范围内对被告和丰公司的上述债务承担连带赔偿责任。
三、被告高敏在200万元范围内对被告和丰公司的上述债务承担连带赔偿责任。
四、被告杨明建在1600万元范围内对被告和丰公司的上述债务承担连带赔偿责任。
五、驳回原告鹏万达公司的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
本案应收案件受理费46988元，保全费5000元，合计51988元，由原告鹏万达公司负担50元、被告和丰公司负担51938元，被告和丰公司负担的部分已由原告鹏万达公司垫付，被告和丰公司在给付上述款项时应加付此垫款。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。同时应当（按照不服本判决部分的上诉请求数额计算）向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费。南京市中级人民法院开户行：农行鼓楼分理处；帐号：03340105901040000062。
审 判 长 陈志坤
人民陪审员 陈 玲
人民陪审员 郑华佑
二〇一三年八月一日
书 记 员 姚 玮