黑龙江省大庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）庆商终字第249号
上诉人（原审原告）大庆康强石油钻采设备科技开发有限公司，地所地：黑龙江省大庆市萨尔图区中桥小区1-1-S-16。
法定代表人陈妩媚，该经理公司。
委托代理人杨永祥，黑龙江镜丰律师事务所律师。
上诉人（原审被告）江苏省金陵建工集团有限公司大庆分公司，地所地：黑龙江省大庆市萨尔图区东风新村纬三路南侧、市烟草专卖局西侧（铂金A幢二层）。
负责人张乃曦，该分公司负责人。
委托代理人焦永周，男，汉族，1982年11月29日出生。
被上诉人（原审被告）江苏省金陵建工集团有限公司，地所地：南京市建邺区楠溪江东街68号二楼。
法定代表人范广峰，该公司董事长。
被上诉人于洪青，男，1957年8月21日出生，汉族，无职业。
委托代理人刘金魁，黑龙江大公律师事务所大庆分所律师。
上诉人大庆康强石油钻采设备科技开发有限公司、上诉人江苏省金陵建工集团有限公司大庆分公司因与被上诉人江苏省金陵建工集团有限公司、被上诉人于洪青买卖合同纠纷一案，不服大庆市萨尔图区人民法院（2012）萨商初字第260号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进�了审理，上诉人大庆康强石油钻采设备科技开发有限公司委托代理人杨永祥、上诉人江苏省金陵建工集团有限公司大庆分公司委托代理人焦永周、被上诉人于洪青委托代理人刘金魁到庭参加诉讼，被上诉人江苏省金陵建工集团有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本案缺席审理，现已审理终结。
原审查明，被告江苏省金陵建工集团有限公司大庆分公司系被告江苏省金陵建工集团有限公司的分公司万城华府项目部，2009年9月25日原告大庆康强石油钻采设备科技开发有限公司与被告江苏省金陵建工集团有限公司大庆分公司签订协议，甲方系大庆康强石油钻采设备科技开发有限公司，乙方系江苏省金陵建工集团有限公司大庆分公司万城华府项目部。该协议第一条约定关于产品质量问题，乙方将产品从甲方处赊购走，就视为产品质量合格；第二条关于价格问题：�乙方给甲方出具的欠据为准（于洪清出具的欠条为准）；三、还款时间按材料款累计每拾伍万付给甲方材料款的60%，余款在2010年万城华府15楼竣工后，即2010年9月30日付清。四、违约责任；如乙方不按时还款要承担所欠总额的百分之五的违约金。甲方处盖有大庆康强石油钻采设备科技开发有限公司合同专用章；乙方处盖有江苏省金陵建工集团有限公司大庆分公司万城华府项目部公章。协议签订后，于洪青为原告出具欠据共331张，共计2251773.56元，原告自认已给付欠款47万元，尚欠1781773.56元，签名均为“于洪清”，被告于洪青认可所有欠条均系其本人所签。原告大庆康强石油钻采设备科技开发有限公司所举于洪青出具的欠条中写明万城华府工地766344.80元，滨州、开发区工地、安达工地、唐人中心工地、滨州华府工地、开发区工地六处工地共计1015428.76元。被告江苏省金陵建工集团有限公司大庆分公司系被告江苏省金陵建工集团有限公司的分公司。原告大庆康强石油钻采设备科技开发有限公司索要未果，故原告大庆康强石油钻采设备科技开发有限公司诉至法院，要求被告给付原告大庆康强石油钻采设备科技开发有限公司欠款1779041.25元及违约金88952.06元共计1867993.31元，并承担本案的诉讼费及邮寄费。
原审法院认为，本案系买卖合同纠纷。原告大庆康强石油钻采设备科技开发有限公司提供的欠条共计1781773.56元，原告要求被告给付欠款本金1779041.25元的诉讼请求不超过上述标准，故本院对要求被告给付欠款本金1779041.25元的诉讼请求予以支持。于洪青在原告大庆康强石油钻采设备科技开发有限公司处赊购材料，货款共计1779041.25元，其行为是否构成职务行为是本案的争议焦点。原告大庆康强石油钻采设备科技开发有限公司所举协议书已确认被告江苏省金陵建工集团有限公司大庆分公司以于洪青出具的欠条为准，故被告于洪青在原告大庆康强石油钻采设备科技开发有限公司处赊购材料用于万城华府工程项目中系职务行为，代表被告江苏省金陵建工集团有限公司大庆分公司。原告大庆康强石油钻采设备科技开发有限公司与被告江苏省金陵建工集团有限公司大庆分公司签订协议书中，加盖的公章是江苏省金陵建工集团有限公司大庆分公司万城华府项目部，且协议书约定的“还款时间按材料款累计每拾伍万付给甲方材料款的60%，余款在2010年万城华府15楼竣工后，即2010年9月30日付清”，故本院对原告所举出的用于万城华府工地的766344.80元予以支持，对其他工地的材料款因原告大庆康强石油钻采设备科技开发有限公司未提供证据证实与被告江苏省金陵建工集团有限公司、江苏省金陵建工集团有限公司大庆分公司的合同关系本院不予支持，应由被告于洪青个人承担给付欠1012696.45元的责任。协议中已明确约定违约责任，不按时还款要承担所欠款总额的百分之五的违约金，故被告江苏省金陵建工集团有限公司大庆分公司应给付原告大庆康强石油钻采设备科技开发有限公司违约金38317.24元，对被告于洪青个人应还款部分因原告大庆康强石油钻采设备科技开发有限公司未举出其与被告于洪青关于违约金的相关规定，故本院对原告大庆康强石油钻采设备科技开发有限公司要求给付欠款1012696.45元的违约金本院不予支持。被告江苏省金陵建工集团有限公司系被告江苏省金陵建工集团有限公司大庆分公司的设立总公司，其应对该分公司的债务负补充清偿责任。故依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告江苏省金陵建工集团有限公司大庆分公司于本判决生效后立即给付原告大庆康强石油钻采设备科技开发有限公司材料款766344.80元、违约金38317.24元，二项合计804662.04元。二、被告于洪青于本判决生效后立即给付原告大庆康强石油钻采设备科技开发有限公司材料款1012696.45元。三、被告江苏省金陵建工集团有限公司对被告江苏省金陵建工集团有限公司大庆分公司以上款项负补充清偿责任。四、驳回原告大庆康强石油钻采设备科技开发有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21612元，原告大庆康强石�钻采设备科技开发有限公司负担1067元、被告于洪青负担6631元、由被告江苏省金陵建工集团有限公司大庆分公司负担13914元；被告江苏省金陵建工集团有限公司负补充清偿责任。
上诉人大庆康强石油钻采设备科技开发有限公司上诉称，原审法院判决被上诉人于洪青给付上诉人材料款1012696.45元是错误的。2009年9月25日双方签订的协议书中已经明确了被上诉人于洪青的职责，因此上诉人有理由相信于洪青在上诉人处出具的欠条行为是代表着被上诉人江苏金陵建工集团有限公司大庆分公司，在原审庭审中于洪青也认可其在上诉人处的采购是按照被上诉人江苏金陵建工集团有限公司大庆分公司的指派进行的，而且有新证据可以证明这一点，综上，请求二审法院依法撤销大庆市萨尔图区人民法院（2012）萨商初字第260号民事判决书的第二项和第四项，改判被上诉人江苏省金陵建工集团有限公司大庆分公司立即给付上诉人材料款1012696.45元、违约金50637.82元，被上诉人江苏省金陵建工集团有限公司对该材料款及违约金负补充清偿责任。一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
上诉人江苏省金陵建工集团有限公司大庆分公司上诉称，原审判决认定事实不清，证据不足。上诉人从未与大庆康强石油钻采设备科技开发有限公司签订任何关于诉争货物的购销协议书，也未授权原审被告于洪青与被上诉人签订该所谓的协议书，原审法院认定于洪青代表上诉人签署协议书和用于万城华府工程的766344.80元欠据的行为构成职务行为缺乏事实依据。退一步讲，即使于洪青签署上述协议书和所谓用于万城华府工程的货物共计766344.80元欠据的行为构成职务代理，上诉人也已经支付被上诉人47万元，该47万元应当从该766344.80元未付款中扣除，所欠款项也应当是296344.80元。�上，原审法院判决第（一）项、第（三）项判决认定事实不清，证据不足，请求撤销大庆市萨尔图区人民法院（2012）萨商初字第260号民事判决书的第一项和第三项判决内容，改判由被告于洪青承担该项下所有还款责任，即材料款766344.80元、违约金38317.24元，共计804662.04元。
被上诉人于洪青辩称，在本案中赊购货物行为，系受江苏省金陵建工集团大庆分公司雇用产生的职务行为，故于洪青不同意承担欠款的给付责任及诉讼费的承担，对于上诉人的其他上诉请求及事实理由没有异议。
被上诉人江苏省金陵建工集团有限公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩材料。
上诉人大庆康强石油钻采设备科技开发有限公司二审期间向本院出示如下证据：有于洪青签字并加盖江苏省金陵建工集团有限公司大庆分公司万城华府项目部印章的付款申请一份，欲证明�案诉争的材料款应该由江苏省金陵建工集团有限公司大庆分公司给付，并且于洪青所实施的行为是代表江苏省金陵建工集团大庆分公司。被上诉人江苏省金陵建工集团有限公司大庆分公司质证称，一、对证据的真实性合法性均有异议，我分公司没有收到这份付款申请，同时我们也没有这枚万城华府项目部公章，故对该份付款申请不予认可。二、该份证据不属于新证据，故不应当作为二审的证据。被上诉人于洪青质证称，对证据的真实性没有异议，但是该证据不是于洪青提供给康强公司的，该证据是在工程施工过程中，由于康强公司多次找到于洪青追要货款，于洪青根据金陵公司大庆分公司内部请款的规定起草的付款申请。本院认为，该证据能够证明被上诉人于洪青系江苏省金陵建工集团有限公司大庆分公司万城华府项目部材料员，其在上诉人大庆康强石油钻采设备科技开发有限公司处赊购货物共计2249041.25元，已经给付47万元，尚欠1779041.25元并经江苏省金陵建工集团有限公司大庆分公司万城华府项目部盖章认可，申请江苏省金陵建工集团大庆分公司付款的事实，故本院对该份证据予以确认。
上诉人江苏省金陵建工集团大庆分公司与被上诉人江苏省金陵建工集团有限公司、被上诉人于洪青二审期间未向本院提供新的证据。
基于原审期间双方举证质证意见及二审中各方诉辩意见，本院查明的事实如下：
2009年9月25日上诉人大庆康强石油钻采设备科技开发有限公司与上诉人江苏省金陵建工集团有限公司大庆分公司的万城华府项目部签订协议书，甲方系大庆康强石油钻采设备科技开发有限公司，乙方系江苏省金陵建工集团有限公司大庆分公司万城华府项目部。该协议第一条约定关于产品质量问题，乙方将产品从甲方处赊购走，就�为产品质量合格；第二条关于价格问题：以乙方给甲方出具的欠据为准；（于洪清出具的欠条为准）。三、还款时间按材料款累计每拾伍万付给甲方材料款的60%，余款在2010年万城华府15楼竣工后，即2010年9月30日付清。四、违约责任；如乙方不按时还款要承担所欠总额的百分之五的违约金。协议签订后，于洪青在2009年9月至2012年6月期间，共计在上诉人大庆康强石油钻采设备科技开发有限公司处赊购货款2249041.25元，期间上诉人江苏省金陵建工集团有限公司大庆分公司已给付上诉人大庆康强石油钻采设备科技开发有限公司货款47万元，余款1779041.25元至今未付。其它事实与原审查明一致。
本院认为，上诉人大庆康强钻采设备科技开发有限公司与上诉人江苏省金陵建工集团有限公司大庆分公司万城华府项目部双方于2009年9月25日签订的协议书，系双方真实意思表示，且不违反法律规定及行政法规的强制性规定，应认定为合法有效，协议中第二条明确约定，关于价格问题，以乙方给甲方出具的欠据为准（于洪清出具的欠条为准）。2009年9月至2012年6月期间，被上诉人于洪青在上诉人大庆康强钻采设备科技开发有限公司处赊购货物共计2249041.25元，期间上诉人江苏金陵建工集团有限公司大庆分公司已给付康强公司货款47万元，余款1779041.25元未给付，但已经江苏省金陵建工集团有限公司大庆分公司万城华府项目部盖章确认。上述事实，有上诉人一审向法院提供的协议书及二审向本院提供的付款申请可以证实，同时证实于洪青受雇于江苏省金陵建工集团有限公司大庆分公司，是该公司万城华府项目部材料员，系职务行为。由此产生的赊购货款的法律责任理应由江苏金陵建工集团有限公司大庆分公司承担。上诉人大庆康强钻采设备科技开发有限�司与上诉人江苏省金陵建工集团有限公司大庆分公司买卖合同关系成立，且合法有效。江苏省金陵建工集团有限公司大庆分公司应按双方协议的约定履行还款义务，逾期不还给上诉人大庆康强钻采设备科技开发有限公司造成的损失亦应由江苏省金陵建工集团有限公司大庆分公司承担，并按双方协议约定按还款总额的百分之五计算承担逾期付款违约金。上诉人大庆康强钻采设备科技开发有限公司上诉理由充分，本院予以支持。关于上诉人江苏省金陵建工集团有限公司大庆分公司辩称赊购货物用于不同工地应由于洪青个人承担的问题，本院认为，于洪青受雇江苏省金陵建工集团有限公司大庆分公司，其受上级指派将赊购货物送于万城华府等不同工地，是履行工作职责的行为，属其公司内部管理问题，且涉案用料的上诉人系工程建筑承包人，被上诉人有充分的理由相信于洪青的行为系代理上诉人的履行职务行为。上诉人江苏省金陵建工集团有限公司大庆分公司以此做为对上诉人大庆康强钻采设备科技开发有限公司诉请的抗辩理由，证据不足，理由不够充分，本院不予支持。上诉人江苏省金陵建工集团有限公司大庆分公司辩称其公司无万城华府项目部，但未向本院提供充分证据证实，不予采信。因被上诉人江苏省金陵建工集团有限公司是大庆分公司的设立总公司，故按照《中华人民共和国公司法》关于“分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，在分公司不能独立承担民事责任时，应对其分公司的债务共同承担民事责任。综上原审判决认定事实及适用法律均存在瑕疵，应予以纠正。上诉人大庆康强钻采设备科技开发有限公司上诉请求成立，本院支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销大庆市萨尔图区人民法院（2012）萨商初字第260号民事判决第一项、第二项、第三项。
二、维持大庆市萨尔图区人民法院（2012）萨商初字第260号民事判决第四项。
三、江苏省金陵建工集团有限公司大庆分公司给付大庆康强钻采设备科技开发有限公司货款1779041.25元，违约金88952.06元（按欠款额的5%计算）。
四、江苏省金陵建工集团有限公司对上述款项承担共同还款责任。
五、驳回上诉人江苏省金陵建工集团有限公司大庆分公司的上诉请求。
一、二审案件受理费45306元，由上诉人江苏省金陵建工集团有限公司大庆分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 朱志晶
审判员 刘 放
审判员 徐荣红
二〇一四年八月二十六日
书记员 李美鸥