宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2018）宁03民终309号
上诉人（原审被告）：罗某某（曾用名罗少奎），男，1983年3月9日出生，回族，农民，住宁夏回族自治区同心县。
委托诉讼代理人：李凯龙，系宁夏一楠律师事务所律师。一般授权代理。
被上诉人（原审原告）：金某某，女，1981年7月16日出生，回族，农民，住宁夏回族自治区同心县。
上诉人罗某某因与被上诉人金某某离婚纠纷一案，不服宁夏回族自治区同心县人民法院（2018）宁0324民初118号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月19日受理后，依法组成合议庭于2018年5月14日公开开庭进行了审理。上诉人罗某某及其委托诉讼代理人李凯龙、被上诉人金某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
罗某某上诉请求：1.请求二审法院撤销同心县人民法院做出的（2018）宁0324民初118号民事判决书，依法改判或发回重审；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实不清，证据不足，判决错误。1.上诉人与被上诉人经人介绍于2005年1月5日未经登记以夫妻名义生活，2008年2月18日补领了结婚证，婚后生育一男一女，男孩罗宁（2005年10月4日出生），女孩罗艳（2008年3月12日出生）。2011年上诉人受雇为他人驾驶车辆进行运输。2013年7月16日上诉人驾驶车辆发生交通事故，后经调解获得40万元赔偿款，该款项包括上诉人的后期治疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金以及其他费用。该费用根据法律规定应当属于上诉人个人财产，被上诉人在一审庭审中以及被上诉人向法庭提交的民事诉状中均明确表示其收取了上诉人17万元的赔偿款，同时，一审中上诉人的代理人也向法庭明示了存在该17万元的事实，也要求一审法院一并审理判决返还该17万元个人财产的请求。但是一审法院在被上诉人没有提交具体证据的情况下，直接认定该17万元不予返还，系明显错误。即使退一步讲，该17万元中存在被扶养人生活费的情况，其数额也不可能高达17万元之多，故上诉人请求二审法院查明事实，依法改判；2.在一审庭审中，上诉人的代理人向法院明确陈述，上诉人与被上诉人之间存在6.8万元的共同财产，由被上诉人保存，要求一审法院对该6.8万元共同财产予以分割，同时在庭审中，被上诉人对该6.8万元共同财产也是认可的，但一审法院在最终判决中并没有对该6.8万元共同财产予以分割，请求二审法院予以改判；二、一审法院审理程序违反法律规定，损害上诉人的合法权益，请求二审法院予以纠正。本案系离婚纠纷，委托诉讼代理人罗占龙系一般授权，一审法院在整个一审过程中，没有要求罗某某到庭，即使在考虑上诉人特殊情况的条件下，也应当充分听取上诉人的答辩意见，但是一审过程中，法院在上诉人没有到庭充分表达意见的情况下，执意判决上诉人与被上诉人离婚、分配抚养权并分割财产，系明显错误；三、关于子女抚养的问题，请求二审法院改判婚生女罗艳由上诉人抚养，抚养费由上诉人自行承担。综上，一审法院认定事实不清、证据不足、审理程序错误，请求二审法院予以纠正，维护上诉人的合法权益。
金某某辩称，上诉人的上诉理由不能成立，当时上诉人交通事故赔偿款计算了60余万元，是调解达成协议的，这17万元是孩子的生活费和抚养费，不是被上诉人个人财产，这17万元里没有被上诉人的生活费。被上诉人拿的是孩子的生活费和抚养费，被上诉人也没有拿上诉人的个人财产，在起诉前，双方已经就17万元的归属私下协商达成共识，双方共同到石嘴山市惠农区法院达成协议之后，就把钱这样分配了，当时上诉人不要求抚养孩子。6.8万元共同财产是事实，但是被上诉人给上诉人支付了交通事故的医药费6.75万元，当时是老板没钱，让被上诉人先垫付，交通事故是上诉人单方事故，雇主对于上诉人的损失进行了赔偿，这40万元不包括医疗费用，医疗费雇主出了一半，被上诉人出了一半，现在上诉人是胸部以下高位截瘫，被上诉人不愿意让上诉人抚养罗艳，因为当时上诉人在协议的时候就不要孩子，现在为了钱又要孩子，现在两个孩子都随被上诉人生活，罗宁上小学六年级，罗艳上小学三年级，我们现在已经分开四年多了，上诉人现在有无收入来源被上诉人不清楚。
金某某向一审法院起诉请求：1.离婚；2.长子罗宁、长女罗艳由原告抚养并承担抚养费；3.共同财产位于××县的院落1处（房屋2间）归被告所有。
一审法院认定事实：原、被告经人介绍于2005年1月5日未经登记以夫妻名义同居生活，于2008年2月18日补领了结婚证，婚后生育一男一女，男孩罗宁（2005年10月4日生）、女孩罗艳（2008年3月12日生）。被告于2011年初受雇为他人驾驶车辆进行运输，2013年7月16日，被告驾车时发生交通事故导致高位截瘫。2014年9月1日，经惠农区人民调解委员会调解，雇主王翠玲除前期垫付的医疗费及相关费用外，另行赔偿被告后期治疗费、误工费、护理费、被抚养人生活费等各项损失40万元。2014年9月2日，惠农区人民法院裁定对上述人民调解协议书效力予以确认。对于上述赔偿款的分配问题，经人调解，原告分得17万元，被告获得23万元。事故发生数月后，由于原告婆媳之间矛盾突出，被告携带两个孩子在同心县城租房居住至今。原、被告共同财产有：位于××县的院落1处（房屋2间）。一审法院认为，原、被告结婚时未依法登记，但婚后补领了结婚证，其婚姻关系受法律保护。被告发生事故后高位截瘫，生活不能自理，由于原告婆媳之间发生了矛盾，原告借故携孩子离开被告在外租房居住已近4年，原、被告夫妻关系名存实亡，现原告要求离婚，应予照准。离婚后，父母对子女均有抚养的权利和义务，由于被告身患重疾，生活不能自理，无法抚养孩子，故原告要求抚养孩子并承担孩子抚养费的主张，符合本案实际和法律规定，本院予以支持。原告提出位于××县的房屋归被告所有的意见，是其真实意思表示，本院予以采纳。被告要求原告归还占有的赔偿金17万元，因该17万元赔偿费包括被抚养人生活费，且该款是经人调解双方自愿达成的分配意见，故被告要求归还于情于理不符，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十九条之规定，判决：一、准予原告金某某与被告罗某某离婚；二、子女抚养：男孩罗宁（2005年10月4日生）、女孩罗艳（2008年3月12日生）均由原告金某某抚养并承担抚养费；三、财产分割：位于××县的院落1处（房屋2间）归被告罗某某所有。案件受理费200元，减半收取100元，由原告金某某负担。
本院二审期间，上诉人罗某某为证明其上诉主张向本院提交三组新证据:证据一，罗少奎伤残司法鉴定意见书一份（原件），证明：上诉人交通事故伤残程度属于一级伤残，护理依赖程度属于完全护理依赖，进一步证明上诉人获得的40万元交通事故赔偿金中大部分应为上诉人个人财产;证据二，记账单6页（原件），证明：上诉人发生交通事故后，其家里亲戚看望过程中，向上诉人赠予财产24900元，系夫妻共同财产，该财产进一步证明在一审中上诉人提出了存在6.8万元的共同财产，请人民法院依法分割;证据三，账户交易明细一份（复印件），证明：被上诉人2013年5月16日从上诉人账户中取出现金54946元，该现金上诉人当时并不知晓，进一步证明上诉人提出的存在6.8万元共同财产的事实，请求法院依法分割。被上诉人金某某经质证认为，上诉人罗某某的一级伤残没有异议，除了孩子的17万元的生活费和抚养费，其他的属于上诉人个人的财产；对于上诉人收到的亲戚的慰问金，部分属实，部分不属实，这个记账本是上诉人持有的，是上诉人自己写的；被上诉人在2013年5月16日从上诉人账户中取钱，但是在上诉人住院期间用于支付医疗费、生活费的支出了。被上诉人金某某未提交新证据。
本院经二审审理查明的基本事实与一审一致，本院予以确认。
本院认为，本案二审的争议焦点是：1.上诉人要求被上诉人返还17万元”交通事故赔偿款”的主张是否合法合理；2.上诉人要求与被上诉人分割6.8万元共同财产的请求是否合法合理；3.上诉人要求抚养婚生女罗艳的请求是否能够成立；4.一审审理程序是否存在违法情形。本案离婚纠纷中，上诉人曾因单方交通事故获雇主赔偿后续医疗费、误工费、护理费、被扶养人生活费等费用共计40万元，该40万元中经一、二审庭审核实，双方均认可其中17万元属于支付给孩子罗宁、罗艳的被抚养人生活费，双方在领取赔偿款时经人调解，涉案的17万元已经实际分配给被上诉人保管。因上诉人身患重疾，生活不能自理，被上诉人要求抚养婚生子罗宁、婚生女罗艳，并自行承担抚养费，上诉人在本案一审时并未提出要求抚养婚生子女，故该17万元作为罗宁、罗艳的生活、教育等费用由实际抚养人保管、使用并不违反法律规定。原审法院结合本案实际，并考虑有利子女健康成长的原则，对子女的抚养及抚养费承担的处理并无不当，本院予以支持，故二审期间上诉人要求抚养罗艳，并要求返还该17万元”交通事故赔偿款”的请求依法不能成立，本院不予支持。关于上诉人上诉要求分割6.8万元共同财产的请求，被上诉人认可在交通事故发生前，双方确实有约6万元存款及1.5万元债权，因上诉人发生事故急需治疗，上述款项均用于支付了上诉人的医疗费等费用,上诉人住院期间共计花费约12万元，该费用雇主承担了一半。上诉人并未提交证据证实该6.8万元共同财产仍然存在，故上诉人上诉主张分割6.8万元的共同财产的上诉请求依法不能成立，本院不予支持。上诉人二审期间提交的证据不能有效证实其应得涉案的17万元的”交通事故赔偿款”及分割6.8万元共同财产的上诉主张，其证明目的不能成立，本院不予采信。关于一审审理程序是否存在违法的情形。上诉人因交通事故导致身体一级伤残，生活不能自理，行动不便，因其身体特质，其委托其父亲罗占龙出庭参加诉讼符合本案实际，经本案二审核实，其认可其父亲罗占龙在一审时的陈述，故原审法院结合上诉人的特殊身体状况，准许上诉人的委托诉讼代理人代为参与诉讼、表达意见并无不当，本院予以确认，故上诉人该项上诉请求依法不能成立，本院不予支持。
综上所述，上诉人罗某某的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费200元，由上诉人罗某某负担。
本判决为终审判决。
审判长苏永生
审判员艾进春
审判员马克军
二〇一八年五月十五日
书记员任宏红
附：本案引用法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。