安徽省广德县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）皖1822刑初31号
公诉机关安徽省广德县人民检察院。
被告人汪和芳，绰号“二姐”，女，1980年4月14日出生于安徽省郎溪县，汉族，初中文化，无业，住安徽省郎溪县。曾因犯开设赌场罪，于2011年8月3日被郎溪县人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金二十万元，同年8月5日被郎溪县人民法院决定暂予监外执行，并于同日交付执行。因赌博于2013年9月25日被广德县公安局决定行政拘留十日，并处罚款三千元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年10月23日被广德县公安局刑事拘留，同年11月26日经广德县人民检察院不批准逮捕，于同日被释放，并于次日被广德县公安局决定取保候审。又因涉嫌犯开设赌场罪于2017年10月20日被广德县公安局民警抓获，次日被郎溪县公安局刑事拘留，同年11月24日经郎溪县人民检察院批准逮捕，同日由郎溪县公安局执行逮捕。现羁押于宣城市看守所。
辩护人汪俊，安徽宣广律师事务所律师。
被告人张继平，男，1965年12月20日出生于安徽省广德县，汉族，初中文化，农民，住安徽省广德县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年11月4日被广德县公安局取保候审,2017年11月14日被广德县公安局重新取保候审。2018年2月5日经本院决定，同年2月12日由广德县公安局执行取保候审。
广德县人民检察院以广检刑诉﹝2017﹞337号起诉书指控被告人汪和芳、张继平犯开设赌场罪，于2018年2月5日向本院提起公诉，因发现被告人汪和芳有遗漏的罪行应当一并起诉，后于同年3月15日以广检刑诉﹝2018﹞1号追加起诉决定书追加指控被告人汪和芳遗漏的罪行。本院受理后，依法适用简易程序组成合议庭审理了本案。本院在审理过程中，因被告人汪和芳涉嫌犯开设赌场罪，被郎溪县公安局刑事拘留，致使本案无法继续审理，于同年2月6日裁定对本案中止审理，后中止审理的情形消失，于同年3月15日裁定对本案恢复审理，并于同年4月4日另行组成合议庭公开开庭审理了本案。广德县人民检察院指派检察员梅婷出庭支持公诉，被告人汪和芳及其辩护人汪俊、被告人张继平到庭参加诉讼。现已审理终结。
广德县人民检察院指控：1.2015年10月19日至22日，被告人汪和芳在广德县柏垫镇凤桥村、杨冲村、桃州镇团山村等地开设赌场，组织参赌人员以“摇骰子”方式聚众赌博，赌场每天开设两场，每场参赌人数少则一二十人，多则五六十人。被告人张继平帮忙运送赌场桌椅、布置赌场以及望风。开设赌场期间，被告人汪和芳非法获利人民币8000元，被告人张继平非法获利人民币1800元。
2.2016年4月初，被告人汪和芳与敖某(已判决)、张某(已判决)三人以营利为目的，在郎溪县境内开设赌场，邀集参赌人员以摇骰子猜单双的方式进行赌博，并从中抽头渔利。该赌场每场参赌人员一、二十人至三、四十人不等。赌场经营期间汪和芳中途退出，赌场由敖某、张某继续开设，直至2016年6月14日该赌场被公安机关查获。汪和芳与敖某、张某合伙开设赌场期间抽头渔利共计20000余元。
3.2017年5月中旬至5月26日，被告人汪和芳在郎溪县涛城镇长乐林场内的树林里以及废弃平房内开设赌场，纠集参赌人员以摇骰子猜单双的方式进行赌博，并从中抽头渔利。赌场由蔡某1(另案处理)选择赌博地点、安排望风人员，曹某1(另案处理)负责赌场内秩序，喻某(另案处理)等人开车接送参赌人员。该赌场每天两场，每场参赌人员二十人至四、五十人不等。2017年5月26日该赌场被公安机关查获。赌场经营期间，被告人汪和芳共抽头渔利50000余元。
为证明上述事实，公诉机关提供了酒杯、碟子、骰子、对讲机等物证，户籍资料、扣押决定书等书证，勘验、检查、辨认等笔录，证人喻某、蔡某1等的证言，被告人汪和芳、张继平的供述与辩解等证据。
广德县人民检察院认为，被告人汪和芳、张继平以非法获利为目的，开设赌场组织参赌人员聚众赌博并从中非法获利，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪究刑事责任。被告人汪和芳刑满释放后，在五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》六十五条第一款，是累犯，应当从重处罚。被告人张继平在共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条，系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。
被告人汪和芳、张继平对起诉书指控的罪名及事实均无异议，且当庭自愿认罪。
被告人汪和芳的辩护人提出如下辩护意见：1.对公诉机关指控被告人汪和芳犯开设赌场罪不持异议；2.被告人在公诉机关指控的第二起犯罪事实中所起使用较小，是从犯，依法应当从轻、减轻或免除处罚；3.被告人汪和芳认罪态度好，有明显的悔罪表现，且当庭自愿认罪，愿意退赃并缴纳罚金；4.被告人汪和芳是单身母亲，家境比较困难，上有年迈的父母，下有两个尚未成年的孩子，且其父亲患有强直性脊柱炎。综上，建议法庭对被告人汪和芳从轻处罚。
经审理查明：1.2015年10月19日至22日，被告人汪和芳在广德县柏垫镇凤桥村、杨冲村、桃州镇团山村等地开设赌场，组织参赌人员以“摇骰子”方式聚众赌博，赌场每天开设两场，每场参赌人数少则一二十人，多则五六十人。被告人张继平帮忙运送赌场桌椅、布置赌场以及望风。开设赌场期间，被告人汪和芳非法获利人民币8000元，被告人张继平非法获利人民币1800元。
2.2016年4月初，被告人汪和芳与敖某(已判决)、张某(已判决)三人以营利为目的，在郎溪县境内开设赌场，邀集参赌人员以摇骰子猜单双的方式进行赌博，并从中抽头渔利。该赌场每场参赌人员一、二十人至三、四十人不等。赌场经营期间汪和芳中途退出，赌场由敖某、张某继续开设，直至2016年6月14日被公安机关查获。汪和芳与敖某、张某合伙开设赌场期间抽头渔利共计20000余元。
3.2017年5月中旬至5月26日，被告人汪和芳在郎溪县涛城镇长乐林场内的树林里以及废弃平房内开设赌场，纠集参赌人员以摇骰子猜单双的方式进行赌博，并从中抽头渔利。赌场由蔡某1(另案处理)选择赌博地点、安排望风人员，曹某1(另案处理)负责赌场内秩序，喻某(另案处理)等人开车接送参赌人员。该赌场每天两场，每场参赌人员二十人至四、五十人不等。2017年5月26日该赌场被公安机关查获。赌场经营期间，被告人汪和芳共抽头渔利50000余元。
2015年10月23日18时43分，接群众匿名举报，广德县公安局柏垫派出所民警在广德县柏垫镇凤桥社区木竹岭组的竹林中，现场抓获被告人汪和芳及其他涉嫌赌博人员。被告人汪和芳在取保候审期间因涉嫌犯赌博罪被郎溪县公安局网上追逃。2017年10月20日21时许，广德县公安局民警在广德县桃州镇“家义茶楼”将被告人汪和芳抓获归案。2015年11月3日10时许，被告人张继平主动到广德县公安局柏垫派出所投案，并如实供述了自己的犯罪事实。
另查明：2015年10月27日，被告人汪和芳向广德县公安局退交违法所得16400元，2017年10月24日，被告人汪和芳向郎溪县公安局退交违法所得5000元。2018年4月17日，被告人张继平向本院退交违法所得1800元。本院根据被告人张继平的犯罪情节及量刑情节，委托广德县司法局对其拟判处缓刑进行调查评估，广德县司法局经评估认为被告人张继平符合社区矫正条件。
上述事实有瓷酒杯、瓷碟、骰子、对讲机等物证，接处警情况登记表、受案登记表、立案决定书、立案告知书、破案告知书、被告人基本信息及正面免冠照片、抓获经过和归案情况说明、拘留证、延长拘留期限通知书、不批准逮捕决定书、释放通知书、取保候审决定书及相关材料、关于汪和芳有无违法犯罪前科证明、郎溪县人民法院（2011）郎刑初字第69号刑事判决书及暂予监外执行决定书、郎溪县人民法院送达回证、关于汪和芳释放证明的情况说明、证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押清单、随案移送清单及涉案物品照片、追缴物品清单、缴款单、郎溪县人民检察院起诉书、郎溪县人民法院（2017）皖1821刑初39号刑事判决书、宣城市中级人民法院（2017）皖18刑终139号刑事裁定书、行政处罚决定书、社区影响评估意见书等书证，现场勘验、检查、辨认笔录及照片，证人许某1、喻某、蔡某2、肖某、詹某、李某1、吴某1、何某、李某2、别某、孔某、田某、殷某、黄某、戴某1、吴某2、雷某、胡某、陈某1、程某、戴某2、戴某3、赵某、刘某1、袁某、刘某2、蔡某1、曹某1、柯某1、刘某3、陈某2、濮某、黎某、杨某、鲁某、晏某、陈某3、李某3、李某4、汪某、车某、吉某、曹某2、周某、李某5、方某1、刘某4、阮某、帅某、方某2、李某6、敖某、张某、秦某、许某2、贺某的证言，被告人汪和芳、张继平的供述与辩解等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人汪和芳、张继平以营利为目的，开设赌场，犯罪事实清楚，证据确实、充分，其二人行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人张继平在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人张继平案发后主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，且当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。被告人汪和芳和敖某、张某在共同实施起诉书指控的第二起犯罪行为时，共同参与赌场的经营，并参与赌场抽头渔利款的分配，在共同犯罪中所起作用相当，不宜区分主从犯，但考虑到一段时间后汪和芳退出了该赌场的经营，可酌情从轻处罚，故对其辩护人提出汪和芳在该起共同犯罪过程中系从犯的辩护意见不能成立，本院不予采纳。被告人汪和芳归案后如实供述了自己的犯罪事实，系坦白，且当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。被告人汪和芳部分退赃，被告人张继平全部退赃，酌情予以从轻处罚。故被告人汪和芳的辩护人提出的汪和芳具有上述法定、酌定从轻处罚情节的辩护意见成立，本院予以采纳。被告人汪和芳因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人汪和芳的辩护人提出以被告人汪和芳家境困难、孩子年幼、患病的家人需要照顾为由请求对其从轻处罚的辩护意见，无法律依据，故对该辩护意见本院不予采纳。根据被告人张继平的犯罪情节及量刑情节，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，对所居住社区没有重大不良影响。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款之规定，判决如下：
一、被告人汪和芳犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月20日起至2019年9月14日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人张继平犯开设赌场罪，判处拘役二个月，缓刑四个月，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。被告人张继平应当自本判决发生法律效力之日起十日内，持本判决书到广德县司法局报到，接受社区矫正。逾期不报到的，广德县司法局有权向本院提出撤销缓刑建议并附相关证明材料，建议本院撤销缓刑。罚金已缴纳。）
三、被告人汪和芳、张继平的违法所得予以追缴，上缴国库。（已部分追缴）
四、被告人汪和芳、张继平用于犯罪所使用的瓷酒杯二个、瓷碟二个、骰子一对、对讲机二台予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宣城市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郁昌苇
人民陪审员 陈义琴
人民陪审员 胡本源
二〇一八年四月十九日
书 记 员 李珊珊
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍需执行。
第七十三条第一款拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。