广东省广州市南沙区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）穗南法刑初字第151号
公诉机关广东省广州市南沙区人民检察院。
被告人温某，男，1966年8月25日出生于广东省揭西县，汉族，初中文化，个体户，（户籍在广东省揭西县，以上情况均自�）。因涉嫌犯赌博罪于2013年10月24日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月29日被逮捕。现被羁押在广州市南沙区看守所。
辩护人吕国能，广东沁森律师事务所律师。
被告人刘某，女，1965年3月24日出生于广东省揭西县，汉族，小学文化，个体户，（户籍在广东省揭西县，以上情况均自报）。因涉嫌犯赌博罪于2013年10月24日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月29日被逮捕。现被羁押在广州市南沙区看守所。
辩护人陈志华，广东沁森律师事务所律师。
广东省广州市南沙区人民检察院以南检公刑诉（2014）102号起诉书指控被告人温某、刘某犯赌博罪，于2014年4月3日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。广东省广州市南沙区人民检察院指派代理检察员徐田林出庭支持公诉，被告人温某、刘某及其辩护人吕国能、陈志华等到庭参加诉�。现已审理终结。
公诉机关指控被告人温某伙同其妻子被告人刘某于2012年5月至2013年10月期间，在位于广州市南沙区横沥镇新村村其二人共同经营的新成百货店内，接受他人“六合彩”外围投注，所得赃款共同花费。2013年10月24日20时许，公安机关在上述地点将正在接受他人投注的被告人温某、刘某抓获，并当场缴获“六合彩”记账收据及记账簿一批。被告人温某、刘某归案后向公安机关如实供述其犯罪事实。经广东业勤司法会计鉴定所鉴定，涉案赌资数额累计达人民币319800.5元。公诉机关建议本院对被告人温某在有期徒刑一年至一年六个月的幅度内量刑，并处罚金；对被告人刘某在有期徒刑六个月至一年的幅度内量刑，并处罚金。
上述事实，有公安机关制作的现场勘验笔录、作案现场和涉案记账单据及记账簿的照片、涉案记账单据及记账簿的复印件、手机通信详单、证人陈某某的证言、相关的辨认笔录、广东业勤司法会计鉴定所出具的司法鉴定意见书、公安机关出具的扣押清单和证据保全清单及抓获经过、被告人温某、刘某在公安机关的供述等证据证实，被告人温某、刘某亦供认，足以认定。
被告人温某的辩护人提出被告人温某在案中是为外号“曾碳头”的人收注登记、结算及交接赌款，并非本案的庄家、赌头，在共同犯罪中起次要作用，是从犯；被告人温某是初犯，归案后认罪态度好，请法庭对其从轻处罚，在有期徒刑一年量刑，对其适用缓刑的辩护意见。被告人刘某的辩护人提出被告人刘某只对其经手的赌资2497元负责，不应对涉案的319800.5元赌资承担刑事责任；被告人刘某是初犯、从犯，归案后认罪态度好，请法庭对被告人刘某从轻处罚，在有期徒刑六个月量刑，对其适用缓刑的辩护意见。
本院认为，被告人温某、刘某无视国家法律，以营利为目的，相互纠合聚众赌博，其行为均已触犯刑律，构成赌博罪，依法均应予以惩处。被告人温某在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人刘某在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚；被告人温某、刘某归案后向公安机如实供述其犯罪事实，其行为属坦白，依法可从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议适当，予以采纳。被告人温某的辩护人提出被告人温某在案中是为外号“曾碳头”的人收注登记、结算及交接赌款，并非本案的庄家、赌头，在共同犯罪中起次要作用，是从犯的辩护意见，经核查，被告人温某在案中虽然是为外号“曾碳头”的人收注登记、结算及交接赌款，但其是聚众赌博的直接实施者并直接从“曾碳头”处抽头渔利，其行为相对独立于“曾碳头”，不符合从犯的规定，此辩护意见与事实不符，不予采纳；�提出的被告人温某是初犯，归案后认罪态度好及对其在有期徒刑一年量刑的辩护意见，有事实依据，予以采纳。被告人刘某的辩护人提出被告人刘某只对其经手的赌资2497元负责，不应对涉案的319800.5元赌资承担刑事责任的辩护意见，经核查，被告人温某在公安机关的供述证实平常有人来下注，其和被告人刘某看谁方便就由谁帮人下注、写单，且在庭审时供述其不在时就由被告人刘某写单开收据；被告人刘某在公安机关供述在2012年过年后不久，其听丈夫温某讲有个朋友让其在新成百货开“六合彩”码接受他人投注，开码和收钱以温某为主，温某有时收到投注人的钱后交其保管，由上述证据足以证实被告人刘某在明知其丈夫被告人温某聚众赌博的情况下仍积极参与，所以其应对本案的涉案赌资319800.5元承担刑事责任，起诉书按其在共同犯罪中的作用认定其是从犯是正�的，此辩护意见与事实不符，不予采纳；其提出的被告人刘某是初犯、从犯，归案后认罪态度好的辩护意见，有事实依据，予以采纳。二辩护人提出的对被告人温某、刘某适用缓刑的辩护意见，经核查，本案涉案赌资大，故对被告人温某、刘某不适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第五十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条和根据《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条第（二）项和《最高人民法院〈关于适用财产刑若干问题的规定〉》第一条、第二条第一款、第五条的规定，判决如下：
一、被告人温某犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁�的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月24日起至2014年10月23日止；罚金于判决发生法律效力后十日内缴纳）。
二、被告人刘某犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月24日起至2014年4月23日止；罚金于判决发生法律效力后十日内缴纳）。
三、扣押于公安机关的涉案“六合彩”记账收据及记账簿一批予以没收、销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判员 蔡穗硕
二〇一四年四月十八日
书记员 许东俊
附：本裁判主要法律依据
《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
《中华人民共和国刑法》第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。中国刑事辩护网提供
《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸追缴确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，�以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以安排追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所使用的本人财物，应当予以安排没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：
（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；
《最高人民法院〈关于适用财产刑若干问题的规定�》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处“没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。
《最高人民法院〈关于适用财产刑若干问题的规定〉》第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。
《最高人民法院〈关于适用财产刑若干问题的规定〉》第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决书发生法律效力第二日起最长不超过三个月。