山东省泰安市岱岳区人民法院民 事 判 决 书（2014）岱民初字第1446号原告房振南，男，1985年4月6日出生，汉族，住山东省宁阳县。委托代理人徐继强，泰安岱岳满庄法律服务所法律工作者。被告泰安市华冬物资有限公司，住所山东泰山钢材大市场。法定代表人王绪华，该公司经理。被告泰安市众拓贸易有限公司，住所山东泰山钢材大市场北路65号。法定代表人李秋芳，该公司经理。委托代理人戚桂花，山东泰山蓝天律师事务所律师。被告颜涛，男，1985年12月12日出生，汉族，住泰安市泰山区。被告王冬，男，1981年5月13日出生，汉族，住泰安市泰山区。原告房振南与被告泰安市华冬物资有限公司（以下简称华冬物资公司）、泰安市众拓贸易有限公司（以下简称众拓贸易公司）、颜涛、王冬民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告房振南及其委托代理人徐继强、被告众拓贸易公司的委托代理人戚桂花、被告颜涛到庭参加了诉讼，被告华冬物资公司、王冬经本院公告传唤无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。原告房振南诉称，我与被告2014年4月14日签订《借款合同》一份，双方约定被告华冬物资公司向我借款150万元，借款期限为30天，如被告华冬物资公司不能按时归还我本金，按3‰向我支付违约金，借款到期后，经我多次催要，被告未能还款。为此，请求法院判令被告偿还我借款本金150万元，并按合同约定支付违约金，承担本案诉讼费用。被告众拓贸易公司辩称，第一、2014年4月14日的借款合同和借条是同一笔借款事实。第二、原告的证据不能证实借款的实际交付。借款合同是实践性合同，被告众拓贸易公司作为该笔借款的担保人，仅按照借款人的指示盖章签字，至于借款是否交付，担保人并不知情。第三、本案中的借款是否支付利息，利息支付多少，本金是否偿还，偿还多少均无法查清。由于借款人缺席，对于借款本金及利息的相关情况，无法查清。第四、如果借款合同有效的话，担保人众拓贸易公司应当在抵押土地价值范围内免除担保责任。《借款合同》约定“需办理抵押登记手续的，借款人、抵押人应积极配合原告到登记机关办理相关抵押登记”，该约定明确借款人与抵押人及原告有义务积极办理土地抵押登记。原告应当先就土地抵押权实现债权，从而可以减轻保证人的保证责任。这也是符合保证人同意保证的真实意思。根据《借款合同》关于办理抵押登记的约定，办理土地抵押登记的义务完全在于原告和借款人。由于原告与借款人没有及时办理土地抵押登记，原告无权对约定的土地行使抵押权，对约定土地价值范围内不能清偿的债务，应当由借款人承担。不论是从过错原则还是公平原则考量，众拓公司的保证责任应当仅在抵押土地价值范围外承担保证责任。第五、借款合同签订时，颜涛是众拓公司的法定代表人，颜涛在借款合同借条上的盖章及签字均属于职务行为，其行为后果均由公司承担。综上，请求法院在查明事实的基础上，作出公正判决。被告颜涛辩称，首先，我不是本案借款合同的担保人。当时，王冬给我打电话，让我带着公章过去，让我用公司为他担保。我是公司的法定代表人，我在借款合同和借条上签字均是代表公司。第二、我用公司担保的前提是借款人泰安华冬公司用其自己的土地作抵押。签合同当天，我到华冬公司后，王冬亲口告诉我说，你不用担心，我用“市场四期地块十一内的6号地”作抵押，这块地的价值足以超过150万元。基于这种情况，我才同意在借款合同上盖章的。所以，不论这块地是否进行抵押权登记，原告首先用土地实现其债权，而不应当要求我公司承担保证责任。第三、合同签订后，借款是否交付给借款人，我不知情，当时我盖完章签字后就离开了。第四、原告庭上不认可借款合同和借条是同一笔借款，严重歪曲事实。第五、原告庭上说借款人没有支付利息，没有偿还借款。这与我了解的情况不符。在合同到期前后，我多次问王冬，这笔借款还了没有？王冬告诉我，还了一部分。当然，现在王冬失踪，这些证据我无法提交，但我知道王冬已经还了一部分。综上，请求法庭驳回原告对我的起诉，判决我公司在抵押土地价值范围外承担保证责任。被告华冬物资公司、王冬未到庭，亦未答辩。经审理查明，2014年4月14日，原告房振南作为出借人，被告华冬物资公司、王冬作为借款人，被告众拓贸易公司、颜涛作为保证人签订借款合同一份。合同约定：一、被告华冬物资公司从原告处借款150万元，由被告众拓贸易公司、颜涛提供保证，期限为30天，自2014年4月14日至2014年5月13日止，到期一次性归还。二、被告华冬物资公司应按时足额归还原告本金，华冬物资公司如不能按时归还原告本金，将按3‰/天向原告支付违约金，计每天支付违约金450元。三、以上借款，由众拓贸易公司、颜涛提供连带责任保证担保，如华冬物资公司不能按期归还原告借款，众拓贸易公司、颜涛承担连带付款责任（借款本金、利息、逾期利息、违约金及实现债权的所有费用）。四、为确保借款人按时履行还款义务，泰安市华冬物资有限公司满庄钢材市场四期地块十一内的6号地抵押给贷款人，作为本合同的担保。抵押担保范围为本合同项下的贷款本金、利息、逾期利息、违约金及实现债权的所有费用。需办理抵押登记手续的，借款人、抵押人应积极配合甲方到有关登记机关办理相关抵押登记手续，相关费用由借款人承担。如抵押人提供虚假材料或掩盖重要事实导致登记不能办理、抵押无效或抵押登记被撤销的，借款人和抵押人应对由此给贷款人造成的损失承担全部责任。其中王绪华作为被告华冬物资公司的法定代表人在合同上签字并捺印。其他各方在合同上签字、盖章并捺印。在合同签订当日，原告通过案外人张艳红的账户以银行转账方式方向被告指定中国农业银行粥店分理处王冬的账户62×××16转入人民币150万元整，被告为原告出具150万元借据一份，载明“今借现金壹佰伍拾万元整（￥1500000.00），担保人：颜涛，借款人：泰安市华冬物资有限公司、王绪华、王冬，2014年4月14日”。借款合同中约定的作为抵押物的位于满庄钢材市场四期地块十一内的6号土地，其并未说明具体地址。经调查，被告华冬物资公司名下有位于岱岳区用途为工业、面积5944平方米的土地一宗，此宗土地于2014年4月15日在泰安市国土资源局岱岳区分局正式受理办理转让，其原使用权人为泰安市岱岳区中泰物资经营处。在此笔借款发生时，被告华冬物资公司未取得土地使用证。借款期限内，被告未能按时支付借款利息。另查明，通过案外人张艳红银行账户给被告指定账户转款150万元原告已于2014年6月11日通过银行转账方式归还案外人张艳红30万元，2014年6月30日通过银行转账方式还款100万，2014年7月1日还款13万。案外人张艳红称，剩余7万元房振南以现金方式于2014年7月底还清。上述事实有原、被告陈述、借款合同、借条、转账交易查询明细等证据在案证实。由于被告未到庭，致使本案未能调解结案。本院认为，原、被告各方2014年4月14日签订的借款合同和借条是同一笔借款属实，对此本院予以认可。被告华冬物资公司、王冬由众拓贸易公司、颜涛保证向原告借款150万元事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。原、被告之间借贷关系不违反法律规定，依法应予保护。债务应当清偿，由此给原告造成的延期付款期间的利息损失应当赔偿。合同约定，被告华冬物资公司如不能按时归还原告本金，按3‰/天向原告支付违约金，该约定超出法律规定，本院予以适当调整，本院认为，利息损失按照中国人民银行同期款利率计算为宜。借款合同中约定，被告众拓贸易公司、颜涛作为担保人对被告华冬物资公司的借款本息承担连带清偿责任。因此，原告要求被告众拓贸易公司、颜涛承担连带清偿责任于法有据，本院予以支持。被告众拓贸易公司、颜涛辩称应当在抵押土地价值范围内免除担保责任。经法院调查，此笔借款发生时该宗土地未取得土地使用证、无法办理抵押登记，且借款合同中约定“如抵押人提供虚假材料或掩盖重要事实导致登记不能办理、抵押无效或抵押登记被撤销的，借款人和抵押人应对由此给贷款人造成的损失承担全部责任”。因此对被告众拓贸易公司、颜涛的辩称本院不予采信。被告颜涛辩称自己的担保行为是其以被告众拓贸易公司法定代表人的身份代为公司行使。但在借条中，已明确载明“担保人：颜涛”，并有颜涛的签字和捺印，以此可以证实被告颜涛为此借款的担保人，因此对被告颜涛的辩称本院不予采信。为此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，〈最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释〉第三十八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告泰安市华冬物资有限公司、王冬于本判决生效之日起十日内归还原告房振南借款本金150万元，赔偿本金150万元自2014年5月14日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至本判决确定付款之日止的利息损失。二、被告泰安市众拓贸易有限公司、颜涛对上述债务承担连带清偿责任，保证人承担保证责任之后有权向被告泰安市华冬物资有限公司、王冬追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18300元，诉讼保全费5000元，由被告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审 判 长  苗福强审 判 员  韩笑恬人民陪审员  唐晓芹二〇一五年十二月九日书 记 员  翟伟伟