山西省阳泉市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）晋03民终849号上诉人（原审原告）：阳泉市鑫博伟业工贸有限公司。法定代表人：李满新，该公司经理。委托诉讼代理人：梁博敏，女，该公司员工，现住阳泉市。被上诉人（原审被告）：李丰，男，1978年4月5日出生，汉族，山西省阳泉市人，现住阳泉市。上诉人阳泉市鑫博伟业工贸有限公司因与被上诉人李丰劳动争议纠纷一案，不服阳泉市城区人民法院（2018）晋0302民初383号民事判，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人阳泉市鑫博伟业工贸有限公司的委托诉讼代理人梁博敏、被上诉人李丰，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。阳泉市鑫博伟业工贸有限公司向一审法院起诉请求：1.判决原告不支付被告停工留薪期工资9810.28元及一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金经济补偿金95328元；2.判决原告不支付被告住院伙食补助费315元，劳动能力鉴定费400元；3.本案全部诉讼费用由被告承担。一审法院查明事实：2016年，被告李丰（申请人）与原告阳泉市鑫博伟业工贸有限公司（被申请人）因确认事实劳动关系纠纷引发劳动争议，阳泉市劳动人事争议仲裁委员会阳劳仲裁字（2016）78号《仲裁裁决书》裁决“申请人与被申请人存在事实劳动关系”。阳泉市鑫博伟业工贸有限公司不服提起诉讼，阳泉市郊区人民法院（2016）晋0311民初744号《民事判决书》判决，“原告阳泉市鑫博伟业工贸有限公司与被告李丰从2015年3月17日开始存在劳动关系”。阳泉市鑫博伟业工贸有限公司不服提起上诉，阳泉市中级人民法院（2017）晋03民终180号《民事裁定书》裁定，“本案按上诉人阳泉市鑫博伟业工贸有限公司撤回上诉处理。一审判决自本裁定书送达之日起发生法律效力”。2017年5月23日，阳泉市人力资源和社会保障局编号P201720559《工伤认定决定书》认定李丰2016年4月19日10时30分许，在本单位使用电锯裁割木条过程中，被电锯锯伤左手属实，认定工伤。同日，阳泉市劳动鉴定委员会编号P201720559《山西省阳泉市工伤职工停工留薪期确认通知书》确认，工伤职工李丰停工留薪期为4个月（含不稳定期和恢复期），（自2016年4月19日至2016年8月19日）。2017年6月27日，阳泉市劳动鉴定委员会山西省阳泉市劳鉴2017年20681号《初次鉴定结论通知书》，鉴定结论为：被鉴定人李丰目前的伤情为伤残九级，生活可以自理。李丰支付劳动能力鉴定费400元。2017年12月，被告李丰（申请人）与原告阳泉市鑫博伟业工贸有限公司（被申请人）因工伤待遇纠纷引发劳动争议，阳泉市劳动人事争议仲裁委员会阳劳仲裁字（2017）119号《仲裁裁决书》裁决：“一、被申请人支付申请人停工留薪期工资9810.28元。二、被申请人支付申请人一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计95328元。三、被申请人支付申请人住院伙食补助费315元，劳动能力鉴定费400元。四、驳回申请人的其他仲裁请求”。原告阳泉市鑫博伟业工贸有限公司对该仲裁裁决不服，由此成讼。另查明，根据原告提供的被告工资情况显示，被告李丰2015年4月工资2870元、2015年5月工资2744元、2015年6月工资1784元、2015年7月工资1870.5元、2015年8月工资2546.7元、2015年9月工资2371.3元、2015年10月工资2828.5元、2015年11月工资1782.1元、2015年12月工资3381.6元、2016年1月工资1392.7元、2016年2月工资233元、2016年3月工资2347元。被告李丰上述12个月的月平均工资为2179.28元{（2870元+2744元+1784元+1870.5元+2546.7元+2371.3元+2828.5元+1782.1元+3381.6元+1392.7元+233元+2347元）÷12个月}。又查明，被告李丰（申请人）于2017年因工伤待遇纠纷申请仲裁时，要求与原告（被申请人）解除劳动关系。原告未给被告缴纳工伤保险。被告受伤前月平均工资2179.28元低于山西省2015年度职工月平均工资的60%即2648元。一审法院认为，山西省阳泉市郊区人民法院（2016）晋0311民初744号《民事判决书》已发生法律效力，原告阳泉市鑫博伟业工贸有限公司与被告李丰从2015年3月17日开始存在劳动关系。根据被告的《工伤认定决定书》、《山西省阳泉市工伤职工停工留薪期确认通知书》、《初次鉴定结论通知书》，被告李丰应当享受法律法规规定的工伤待遇，原告应支付被告停工留薪期工资8717.12元（2179.28元/月×4个月）；原告应支付被告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金95328元（2648元/月×36个月）；原告应支付被告住院伙食补助费315元（15元/天×21天）；原告应支付被告劳动能力鉴定费400元。原告的诉讼请求，因证据不足，理由不充分，不予支持。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条、《山西省实施办法》第二十六条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、阳泉市人民政府办公厅《关于全市工伤职工住院治疗伙食补助及到统筹地区以外就医交通食宿费标准的实施意见》之规定，判决：一、驳回原告阳泉市鑫博伟业工贸有限公司的诉讼请求。二、原告阳泉市鑫博伟业工贸有限公司于本判决生效后十日内支付被告李丰停工留薪期工资8717.12元，支付被告李丰一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计95328元，支付被告李丰住院伙食补助费315元，支付被告李丰劳动能力鉴定费400元。案件受理费5元，由原告负担。一审判送达后，阳泉市鑫博伟业工贸有限公司不服，上诉至本院。阳泉市鑫博伟业工贸有限公司上诉请求：1.撤销（2018）晋0302民初第383号判决，依法按照被上诉人的实际工资标准计算停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金；2.改判上诉人不支付被上诉人住院伙食补助315元；3.本案全部诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由:1.被上诉人的劳动报酬以完成一定工作成果计算，属于计件工资范畴，不受劳动法最低工资标准和统筹地区职工平均工资60％的限制，而应按照受伤前12个月的平均值计算，一审法院选择性的计算平均工资，继而以此为依据计算停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金经济补偿金不符合法律规定；2.被上诉人住院期间，上诉人已经支付伙食补助金，一审法院要求再支付，不符合事实。李丰辩称：一审判决认定事实清楚，证据充分。希望法院尽快依法作出判决，维护被上诉人的合法权益。二审中，当事人未提交新的证据。经本院审理查明，对一审查明的案件事实予以确认。本院认为，《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”。被上诉人的平均工资低于山西省2015年度职工月平均工资的60%，一审依照上述规定按山西省2015年度职工月平均工资的60%计算上诉人工资并无不当。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据予以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人虽主张已经支付被上诉人伙食补助金，被上诉人不予认可，上诉人也未提供相应证据佐证，本院不予采信。综上所述，上诉人上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人阳泉市鑫博伟业工贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 健审判员 张敏芳审判员 任晓辉二〇一八年七月三十日书记员 井 欣