山东省巨野县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）巨民初字第366号
原告秦某甲，男，2007年3月16日出生，汉族，儿童，住山东省巨野县。
法定代理人秦某乙，男，1980年10月5日出生，汉族，农民，住山东省巨野县。
法定代理人田某某，女，1979年1月6日出生，汉族，农民，住山东省巨野县。
委托代理人黄汝韶，巨野达正法律服务所法律工作者。
被告谷年明，男，1968年2月21日出生，汉族，居民，住山东省巨野县。
被告谷凯，男，1986年9月5日出生，汉族，居民，住上海市。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
住所地：上海市。
负责人吴某，该公司总经理。
委托代理人党香连，北京市中伦文德（济南）律师事务所律师。
原告秦某甲诉被告谷年明、谷凯、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称“平安保险上海公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年1月24日立案受理后，依法组成合议庭。本院根据原告秦某甲的申请，依法委托菏泽巨野县人民医院司法鉴定所对其伤残等级、护理依赖进行了鉴定。于2014年8月19日公开开庭进行了审理。原告秦某甲的法定代理人田某某及其委托代理人黄汝韶，被告谷年明、平安保险上海公司的委托代理人党香连到庭参加了诉讼。被告谷凯经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告秦某甲诉称，2013年12月29日，被告谷年明驾驶沪CXXX**号小型轿车，与步行的原告秦某甲相撞，发生交通事故，致原告受伤，交警部门认定被告谷年明负事故的主要责任。被告谷凯系肇事轿车的实际车主，在被告平安保险上海公司投保了交强险和商业三者险，为此，原告秦某甲要求赔偿64655元。
被告谷年明辩称，在无偿借用被告谷凯的车辆期间发生交通事故，对事故认定书无异议。车辆在上海平安保险公司投保交强险和商业三者险，保险公司赔偿后，同意赔偿原告其他损失。
被告谷凯未答辩。
被告平安保险上海公司辩称，在交强险各分项限额内赔偿；不足部分根据保险合同约定按责任比例扣除20%的非医保用药外，在商业三者险内依法赔偿。诉讼费、鉴定费等程序性费用不承担。
经审理查明，2013年12月29日12时20分左右，被告谷年明驾驶沪CXXX**号小型轿车，沿巨野县花园村至潘庄公路由西向东行驶至花园村街里处时，与步行的原告秦某甲相撞，发生交通事故，致原告秦某甲受伤。交警部门认定被告谷年明承担事故的主要责任，原告秦某甲负次要责任。原告秦某甲当即被送往巨野县中医院治疗，诊断为：右胫、腓骨粉碎性骨折、右小腿外伤。住院治疗8天，支出医疗费3553.1元后，转入巨野县人民医院住院治疗42天，支出医疗费11947.2元。2014年4月26日，原告需手术取出内固定物，再次入住巨野县人民医院住院治疗9天，支出医疗费5113.1元。原告共住院59天，支出医疗费20613.4元。住院期间，由其父亲秦某乙、母亲田某某护理，秦某乙、田某某（身份情况详见判决书首部）系农村居民，没有固定收入，亦未提供证据证明最近三年的平均收入。2014年7月16日本院根据原告的申请，依法委托菏泽巨野县人民医院司法鉴定所对原告的伤残等级、护理依赖进行司法鉴定，同年7月23日该鉴定中心做出鉴定结论：1、原告秦某甲伤残程度为10级伤残。2、住院期间二人护理；出院后一人护理60天。支出鉴定费1600元、照相费100元。
另查明，被告谷凯系沪CXXX**号小型轿车的实际车主，被告谷年明无偿借用该车辆发生交通事故。沪CXXX**号小型轿车在平安保险上海公司投保了交强险和商业险三者险，保险期限自2013年6月8日0时起至2014年6月7日24时止，交强险约定最高责任赔偿限额为：医疗费限额内赔偿10000元，伤残死亡赔偿限额内赔偿110000元，财产损失限额内赔偿2000元；商业三者险约定责任限额为100万元，且约定不计免赔。事故发生在保险期限内。
原告于2014年1月24日诉至我院，主张其损失为：精神损害抚慰金2000元、医疗费20613.4元、护理费19749.1元、住院生活补助费1770元、伤残赔偿金21240元、鉴定费1600元、照相费100元、交通费400元，合计67472元，要求三被告赔偿。被告谷年明、平安保险上海公司对原告提交的住院病历、用药清单、鉴定书无异议；对其主张的医疗费、住院伙食补助费无异议；认为交通费、护理费、精神抚慰金过高；同意在交强险之外承担60%的赔偿责任。经调解，双方达不成协议。
本院所确认的上述事实，有当事人的陈述笔录，司法鉴定意见书，原告及护理人员的户籍证明，住院病历，诊断证明，医疗费单据、用药清单，交通费单据等在卷为凭，并经本院开庭质证和审查，可以采信。
本院认为，被告谷年明驾驶机动车辆与步行的原告秦某甲发生交通事故，致原告受伤住院治疗，事实清楚，证据充分。该交通事故经交警部门认定，被告谷年明负该事故的主要责任，原告秦某甲负次要责任。认定程序合法，适用法律正确，且双方没有异议，本院予以采纳，并作为承担民事责任的依据。《中华人民共和国侵权责任法》（以下简称《侵权责任法》）第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”被告谷年明因过错将原告致伤，应当承担赔偿责任。《侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”因此，原告要求被告赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金的诉讼请求，依法应予支持。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（下称《司法解释》）第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等有关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必需的康复费、适当整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”原告秦某甲支出医疗费20613.4元，有医院出具的单据及住院病历、诊断证明相互印证，且被告无异议，应予认定。《司法解释》第二十一条第一款、第二款、第三款规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员的人数。护理期限应当计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因为残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”原告秦某甲经鉴定住院期间二人护理，虽经治愈出院，但生活短期内不能完全恢复自理，经鉴定伤后护理期限为60日。原告秦某甲住院期间及出院后由其父亲秦某乙、母亲田某某护理，二人均系农村居民，无固定收入，又未举证证明最近三年的平均收入，其护理费应按山东省上年度农、林、牧、渔业职工年平均工资40500元计算。原告秦某甲的护理费为19749元（40500元／年÷365天×59天×2人＋40500元／年÷365天×60天×1人）。《司法解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”原告秦某甲因就医确实支出了部分交通费用，被告保险公司同意在交强险限额内由法院酌情认定，综合原告就医的地点及本地普通型交通工具的收费标准，酌情认定300元。《司法解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”本市一般工作人员出差伙食补助标准为每天30元。原告秦某甲的住院伙食补助费为1770元（30元／天×住院天数59天）。《司法解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”原告秦某甲构成10级伤残，伤残系数应为10%。原告秦某甲7周岁，系农村居民，其伤残赔偿金应当按照山东省上年度农民人均纯收入10620元计算20年，则其伤残赔偿金为21240元（10620元／年×20年×10%）。《侵权责任法》第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”原告秦某甲因交通事故致残，造成了严重精神损害。要求赔偿精神抚慰金，本院应予支持。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。”根据原告的损害后果及本地的生活水平等因素，原告秦某甲要求赔偿精神抚慰金2000元应予支持。综上，原告秦某甲的损失为67372.4元，其中1、医疗费20613.4元，2、护理费19749元，3、交通费300元，4、伙食补助费1770元，5、伤残赔偿金21240元，6、精神抚慰金2000元，7、鉴定费1600元，8、照相费100元。山东省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第六十六条第一款规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失，超过交通事故强制保险责任限额部分，机动车与机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。机动车与非机动车、行人之间发生交通事故的，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任，但是有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，机动车一方按照下列规定承担赔偿责任。”该款第四项规定：“非机动车驾驶人、行人负事故次要责任的，承担百分之八十至九十的赔偿责任。”本案原告系行人，与被告谷年明驾驶的机动车发生交通事故，原告负事故的次要责任，被告谷年明应当承担80%的赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”沪CXXX**号小型轿车在被告平安保险上海公司投保了交强险和商业三者险，被告平安保险上海公司应当先在交强险责任限额内赔偿原告53289元，包括：医疗费用项下医疗费1万元；死亡伤残赔偿费用项下43289元，包括：护理费19749元、交通费300元、伤残赔偿金21240元、精神抚慰金2000元。不足部分12383.4元（交强险赔偿后的医疗费10613.4元＋住院伙食补助费1770元），按照保险合同的约定，由被告平安保险上海公司在商业三者险限额内赔偿9906元（12383.4元×80%）。合计赔偿63195元。其余损失（鉴定费1600元、照相费100元）由被告谷年明赔偿1360元（1700元×80%）。《侵权责任法》第四十九条规定：“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”被告谷凯将车辆借给被告谷年明使用，原告没有证据证实被告谷凯对交通事故的发生存有过错，不应承担赔偿责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十九条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件使用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条；《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》第十条；《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条；山东省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第六十六条第一款之规定，判决如下：
一、由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在交强险和商业三者险限额内赔偿原告秦某甲63195元；
二、由被告谷年明在保险之外赔偿原告秦某甲1360元；
三、驳回原告秦某甲要求被告谷凯赔偿的诉讼请求；
四、驳回原告秦某甲的其他诉讼请求。
上述一、二项赔偿数额，于本判决书生效后十日内履行完毕。
如果被告未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1400元，保全费320元，合计1720元，均由被告谷年明负担。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。
本判决书生效后，如被告不自动履行，原告可于履行期满之日起二年内向人民法院申请强制执行。
审 判 长 吕常运
审 判 员 徐福建
人民陪审员 杨 犇
二〇一四年八月二十七日
书 记 员 陈 盼