陕西省安康市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）安中民二终字第00271号
上诉人（原审被告）陈盼，女，1981年12月28日出生，汉族，个体工商户。
被上诉人（原审原告）廖善芝，女，1954年7月8日出生，汉族，居民。
委托代理人刘伦清，男，1953年3月14日出生，汉族，系廖善芝丈夫。
原审被告杨迪慧，女，1981年3月17日出生，汉族，居民。
上诉人陈盼因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省石泉县人民法院（2015）石民初字第00455号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人陈盼、被上诉人廖善芝及其委托代理人刘伦清、原审被告杨迪慧均出庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审认定，2012年8月陈盼在石泉县工商管理局注册个体工商户营业执照，执照载明“名称：石泉映象；经营者姓名：陈盼；组成形式：家庭经营；经营范围：中型餐馆”。同年廖善芝到陈盼经营的石泉映象餐馆打工，从事保洁工作，杨迪慧为餐馆大堂经理，负责餐馆的经营管理。2014年5月22日，廖善芝在上班时不慎摔倒，次日到石泉县医院门诊治疗，通过拍片X线检查报告诊断廖善芝左桡骨远端骨折，该院进行石膏固定并要求一周后复查，廖善芝因治疗共花费医疗费1053.20元。2014年6月，陈盼向廖善芝发放工资，所出具工资清单载明“基本工资1000元、全勤奖0、绩效工资100元、出勤天数23.50（含7天带薪休假）、包间补助300元、医疗补助400元，合计1561.67元石泉映象杨迪慧”。2015年4月16日，陈盼向廖善芝发放工资，所出具的工资清单载明“廖善芝（三月工资）基本工资1100元、全勤奖50、绩效工资100元、出勤天数46.50、包间补助300元、医疗补助500元，合计2875.89元石泉映象杨迪慧”。此后，双方终止了雇佣关系。2015年5月7日，廖善芝委托陕西安康金州司法鉴定中心进行伤残鉴定，同日该中心作出（2015）临鉴字第814号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人廖善芝外伤所致的左桡骨远端骨折，伤残等级属十级。廖善芝因鉴定花费900元，鉴定交通费100元。2015年5月14日，廖善芝诉至法院。庭审中，陈盼对安康金州司法鉴定意见书提出异议，并于2015年6月15日书面申请重新鉴定。2015年6月25日，安康市中级人民法院司法技术室委托陕西正义司法鉴定中心对廖善芝伤残等级进行重新鉴定。2015年8月10日，陕西正义司法鉴定中心作出（2015）临鉴字629号司法鉴定意见书，鉴定意见：廖善芝左桡骨远端骨折属十级伤残。陈盼缴纳鉴定费1200元，廖善芝因鉴定前往西安花费交通费102元、住宿费240元。
原审认为，廖善芝受雇于陈盼在其经营的餐馆打工，2014年5月21日受伤后到石泉县医院进行了门诊治疗处理并在家中养病，从陈盼同年6月向廖善芝发放工资明细载明“出勤天数23.5天（含7天带薪休假）、医疗补助400元”的事实，可以证实廖善芝在工作期间受伤的事实陈盼是知晓认可的。工商营业执照载明石泉映象餐馆的经营人为陈盼，廖善芝在工作过程中受伤，作为雇主，陈盼对廖善芝之伤应承担赔偿责任。廖善芝在从事自己本职工作过程中，没有尽到相应的安全注意义务，对本案的发生亦有重大过失，其要求精神损害抚慰金的请求不予支持，同时应适当减轻陈盼的赔偿责任。杨迪慧只是该餐馆的主要管理人员而非餐厅注册经营者，且与本案的发生没有因果关系，因此廖善芝要求杨迪慧承担损失的请求不能成立。廖善芝养病期间，陈盼支付了工资，其伤愈后，仍然在该餐厅打工，双方因琐事解除了雇佣关系，因廖善芝未提供其受伤后收入减少的证据，故对其要求赔偿误工损失的请求不予支持。廖善芝因从事雇佣工作期间受伤，鉴定机构参照中华人民共和国国家标准（GB／T16180-2014）《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残等级》所作出的伤残等级意见并无不当，予以采信。原审判决：一、限陈盼于判决生效后二十日内一次性赔偿廖善芝医疗费153.20元、交通费202元、住宿费240元、鉴定费900元、残疾赔偿金48732元，合计50227.20元的60%即人民币30136.32元；二、驳回廖善芝其他诉讼请求。
宣判后，陈盼不服原判提出上诉称：1、原审仅依据上诉人向被上诉人廖善芝支付的工资明细就认定双方之间系劳务关系，属认定事实错误。工资明细中载明的“医疗补助”是每季度根据劳动者的实际情况发放的补助，廖善芝除了提供医院的医疗病历，并没有其他证据证明是在工作时间工作地点摔伤；2、廖善芝在从事自己的本职工作过程中，没有尽到相应的安全注意义务，其自身应当承担60%的责任；3、本案为一般人身损害赔偿纠纷案件，而原审据以裁判的鉴定意见书却是以《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残等级》为标准鉴定被上诉人构成伤残，导致鉴定结论有误。请求二审依法改判。
被上诉人廖善芝答辩认为，原审认定事实清楚，上诉人陈盼自己提供的工资明细表，足以证明陈盼与廖善芝之间的劳务关系；廖善芝受伤后经协商，陈盼才支付了医疗费，这足以证明廖善芝在上班时受伤的事实；陈盼在一审中申请了重新鉴定，鉴定机构出具的鉴定意见书客观公正，合法有效。故请求维持原判。
二审中，被上诉人廖善芝申请证人贺学勤出庭作证，欲证明廖善芝在石泉映像餐馆工作时摔伤。
证人贺学勤在庭审中陈述：其于2014年3月28日至同年10月16日在石泉映像从事服务员工作。2014年5月的一天，具体哪天记不清了，下午刚上班大概在四、五点的时候，其在楼上听见楼下有响动，随后看见廖善芝在上楼，于是问廖善芝发生了什么事情，廖善芝回答说她摔跤了，然后看见一位姓汪的阿姨给廖善芝用酒擦手腕、扯手，当时受伤的手是左手。廖善芝受伤后休假，服务员帮忙打扫卫生，廖善芝的丈夫还到餐馆帮过忙；证人在石泉印象工作期间，老板没有发过医疗补助。
上诉人陈盼、原审被告杨迪慧经质证认为，被上诉人廖善芝未在一审期间申请证人出庭作证，已经超过了举证期间；证人贺学勤和姓汪的阿姨确实在石泉映像上班，但证人并没有亲眼看见廖善芝摔伤，证人的陈述也是忘记廖善芝具体哪天摔伤的；贺学勤的工资没有区分种类，所以证人并不知道给其发的工资里面是否包含医疗补助。故对被上诉人廖善芝申请证人出庭作证的证明目的不予认可。
经合议庭评议认为，证人贺学勤在一审审理期间外出打工，无法出庭作证，廖善芝在二审中申请证人贺学勤出庭作证，虽系逾期举证，但该证人证言与本案基本事实有关，故依法准许该证人出庭作证。陈盼、杨迪慧均认可证人在石泉映像餐馆从事服务员工作，也认可姓汪的阿姨是餐馆员工，但认为证人并未亲眼目睹廖善芝摔伤的过程。合议庭认为，证人陈述其听见有响动，立即询问廖善芝，并看见姓汪的阿姨用酒给廖善芝擦拭左手腕、扯手，能够反映廖善芝摔跤的客观事实，故对证人贺学勤的证言予以采信。
经二审审理查明的事实与一审认定的基本事实一致。有廖善芝的身份证、陈盼的个体工商户营业执照、工资卡、休假单、石泉县医院门诊病历、医疗费发票、收据、工资单、司法鉴定意见书、证人证言、双方当事人的陈述及庭审笔录等证据在卷佐证。
本院认为，廖善芝在陈盼经营的石泉映像餐馆从事保洁工作，2014年5月22日廖善芝在工作时不慎摔伤，经鉴定构成十级伤残。陈盼上诉认为没有证据证明廖善芝在上班时间和上班地点摔伤，二审中廖善芝申请证人贺学勤出庭作证，能够证实廖善芝系在工作时间工作地点摔伤。陈盼在上诉状中自述“每季度会根据劳动者的实际情况发放一定的医疗补助”，但证人陈述其在工作期间老板并未向其发过任何医疗补助，且陈盼并未提供证据证明向其他员工发放过医疗补助。故结合廖善芝受伤当月陈盼向其发放的工资中包含“医疗补助400元”，以及陈盼于2015年4月16日向廖善芝发放的工资中包含“医疗补助500元”的实际情况，可以认定廖善芝在工作地点和工作时间摔伤，陈盼对此知情并给予医疗补助的事实。因此，陈盼的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。廖善芝在庭审中称自己是因为楼梯上有油渍故而滑倒，廖善芝的本职工作就是保洁，其因地面不洁而摔伤，自身应承担相应责任，原审判决由廖善芝自行承担40%责任，陈盼承担60%责任较为适当。陈盼在一审中对廖善芝的伤残鉴定有异议申请重新鉴定，原审法院依据重新鉴定意见书认定伤残等级并无不当。原审认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费542元，由上诉人陈盼负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 丹
代理审判员 杜 涛
代理审判员 刘慧琴
二〇一五年十二月二十四日
书 记 员 杨锦龙