安徽省怀远县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）怀刑初字第00628号
公诉机关怀远县人民检察院。
被告人常某甲，男，1978年12月30日出生于安徽省怀远县，汉族，农民，住怀远县。2015年3月5日因涉嫌寻衅滋事犯罪被怀远县公安局刑事拘留，同年4月8日被怀远县人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于怀远县看守所。
辩护人张涛，安徽卞和律师事务所律师。
被告人常某乙，男，1988年6月17日出生于安徽省怀远县，汉族，农民，住怀远县。2015年3月13日因涉嫌寻衅滋事犯罪被怀远县公安局刑事拘留，同年4月8日被怀远县人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于怀远县看守所。
辩护人张军，安徽卞和律师事务所律师。
怀远县人民检察院以怀检刑诉（2015）567号起诉书指控被告人常某甲、常某乙犯聚众斗殴罪，于2015年12月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年1月4日公开开庭审理了本案。怀远县人民检察院指派检察员王若雷、代理检察员杨进出庭支持公诉，被告人常某甲及其辩护人张涛、被告人常某乙及其辩护人张军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
怀远县人民检察院指控：2014年6月19日晚，被告人常某甲于本村村民常某癸因口角发生纠纷，当晚23时，常某甲电话邀集被告人常某乙和常某某、常某丙（另案处理）等人到常坟街道大金牛肉汤店，找到常某癸，常某甲等人对常某癸进行殴打，导致常某癸头部、右手部受伤。安徽大禹司法鉴定所鉴定：常某癸头部和右手软组织的损伤程度构成轻微伤。
公诉机关针对上述指控的事实，提供了相关证据证实。起诉认为，被告人常某甲、常某乙聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，构成聚众斗殴罪。建议依法判处。
被告人常某甲辩称其只邀集了常某丁和常某乙，没有邀集常某丙，对公诉机关指控的其他事实、罪名不持异议。
辩护人提出的辩护意见：被告人常某甲未邀集常某丙，其主动投案并如实供述了聚众斗殴的犯罪事实，系自首，且本案系因民间纠纷引发，被害人存在过错，建议法庭对被告人常某甲从轻处罚。
被告人常某乙对公诉机关指控的事实、罪名均无异议。
辩护人提出的辩护意见：被告人常某乙当庭认罪，其在共同犯罪中起次要作用，系从犯，且被害人存在过错，建议法庭对被告人常某乙从轻处罚。
经审理查明：2014年6月19日晚，被告人常某甲于本村村民常某癸因口角发生纠纷，后被告人常某甲邀集被告人常某乙和常某某、常某丙（另案处理）等人于当晚11时许来到常坟街道大金牛肉汤店，找到常某癸，并与常某癸互相厮打，厮打中，导致常某癸头部、右手部受伤。安徽大禹司法鉴定所鉴定：常某癸头部和右手软组织的损伤程度构成轻微伤。
上述事实，有以下公诉机关提供并经庭审举证和质证，本院予以确认的证据证实：
（一）书证
1、病历，证实常某癸伤情及治疗情况。
2、通话记录，证实被告人常某甲当晚与常某乙、常某丁、常某丙等人的通话情况。
3、到案经过，证实被告人常某甲、常某乙的归案情况。
4、户籍证明，证实被告人常某甲、常某乙的出生日期、住址等基本情况。
（二）鉴定意见
安徽大禹司法鉴定所鉴定意见书，证实常某癸头部、耳部及右手部多出皮肤裂伤，其头部和右手软组织的损伤程度均为轻微伤。
（三）勘验、辨认笔录
1、勘验检查笔录、伤情照片，证实常某癸伤情等情况。
2、辨认笔录，尹某辨认出常某丁当晚参与打架的情况。
（四）证人证言
1、证人常某丁证实，事发当晚其和常某己、常某戊等人在打牌，常某甲给其打电话说跟人吵话了，让其赶快去。后常某甲与其等人相遇后，常某甲让他们往大金牛肉汤店里去，其一行三人来到大金牛肉汤门口，不久看见常某甲和常某癸在大金牛肉汤店里打了起来，常某癸摔倒后，其和常某甲、常某乙分别用脚朝常某癸身上跺了几脚。
2、证人常某戊证实，事发当晚其和常某丁、常某己等人在打牌，常某丁接过电话后说常某甲跟人操话了，让他过去看看。其和常某丁骑摩托车来到牛肉汤店西边的水果摊前，看见常某甲、常某庚、常某丙、常某乙都在车旁边，常某甲让我们在外面等着，等打起来再进去。常某甲和常某庚进到牛肉汤店不久，就听见里面打起来了。常某甲出来喊“给我打”。常某甲和常某癸在大金牛肉汤店门口用拳打，常某丁、常某乙、常某丙也上去用拳头掏了常某癸，后被人拉开。常某甲他们往东边去，常某癸跟在后面，手里拿着烂啤酒瓶追过去，双方又打了起来，常某癸不知道怎么绊倒了，常某甲、常某乙又上去往常某癸身上踢几脚。
3、证人常某己证实，事发当晚其和常某丁、常某戊等人在打牌，常某丁接过电话后说常某甲跟人操话了，让他过去看看。常某丁和常某戊骑摩托车去的，其走到现场，看见车停在牛肉汤店西侧的水果摊旁边，车旁有常某甲、常某丙、常某庚、常某丁、常某戊他们。常某甲说要和常某癸干，让我们在外面等着。他和常某庚进到牛肉汤店不久，里面就打起来了，常某甲被人拉出来后喊“给我打”。常某甲和常某癸两人打到一起，常某丁和常某丙也上去打的常某癸，后被人拉开。常某甲他们往东边去，常某癸跟在后面，到网吧门口水池附近栽倒了，常某甲和常某乙又上去跺常某癸几脚。
4、证人常某丙证实，事发当晚其把车开到大金牛肉汤附近一卖水果的地方，把车钥匙交给常某庚，不久听见牛肉汤店里打起来了。其见常某癸站在牛肉汤店门口，手里拿两个烂的啤酒瓶在那骂。后常某甲往东来，常某癸跟在后面追，常某甲往后退，坐在台阶上面，常某癸上去打，没打到摔在地上，常某甲起来往常某癸身上跺两脚，后被人拉开。
5、证人常某庚证实，事发当晚常某甲和常某癸在牛肉汤店里发生争执，常某癸用啤酒瓶砸常某甲，常某甲用左胳膊挡了一下。常某甲被砸后出去骂，还喊“给我打”。之后，常某癸去追常某甲，被常某丁跺倒在地并踢几脚，后被人拉开。
6、证人常某辛证实，事发当晚其和常某癸等人在牛肉汤店里吃饭，后来常某甲和常某庚来了，常某甲和常某癸吵了起来，常某甲到门口骂，常某癸出来后被人打倒，他回到屋里拿两个啤酒瓶，砸烂后从屋里出来，这时常某甲还在骂，常某癸追过去，两人又打了起来，常某癸被打睡在地，常某甲上去往常某癸身上跺几下。常某癸站起来后，又到牛肉汤店里拿把细铁棍出来，去找常某甲，两人还没走到一块，常某癸被人打睡在地，常某甲和一年轻人又上去跺常某癸。
7、证人尹某证实，事发当晚十点多，其与常某癸等人在牛肉汤店喝汤，常某甲和常某庚从外面进来，之后常某甲和常某癸因言语不和发生争执，常某甲从店里出来后骂常某癸并喊“给我打”。常某癸拿两个啤酒瓶在桌上砸烂后往外冲，从外面过来三四个年轻人用拳头往常某癸身上掏，其在中间拉架。之后，在常某癸牛肉汤店东侧摔了一跤，常某甲和两个年轻人上去往常某癸身上跺，其把常某癸拉起来，看见他身上都是血。
8、证人常某壬证实，事发当晚其和常某癸等人在牛肉汤店吃饭，常某甲和常某庚从外面进来，常某癸和常某甲两人吵了起来，其把常某甲拉出来，常某甲出来后在门口和常某癸对骂，其把常某甲拉到东边网吧那边时，常某癸跟了过来，其就打电话报警，后见常某癸站在网吧门口，右手淌血。
9、证人荣某证实，事发当晚听说常某癸在街上和人打架，其赶到后，看见常某癸和常某甲都在牛肉汤店附近，常某癸不知怎么摔倒在饭店东边，常某甲上去往常某癸身上踢几下，当时有人在拉架，也有人打常某癸，后来常某癸不知被谁拉起来了，我见他身上有血。
10、证人孙某证实，事发当晚常某癸和常某甲在牛肉汤店门口互骂，有人把常某甲往东边拉，常某癸手里拿两个烂啤酒瓶也往东来，用啤酒瓶往常某甲身上扎，扎过后，常某癸摔倒在地上，常某甲上去往常某癸身上踢两脚，后被人拉开。
11、证人朱某证实，事发当晚十一点多，常某壬给其打电话说常某癸受伤了。其到医院见常某癸右手流血，头上有条三四公分的划伤，其在手术室给常某癸的右手缝了三针。第二天发现常某癸的左耳后方也有一道划伤（挫裂伤），缝了四针。
（五）被害人陈述
被害人常某癸陈述，当晚十点多，其和他人在牛肉汤店里吃饭，常某甲和常某庚从外面进来，其和常某甲吵了几句，其从桌上拿个空啤酒瓶砸常某甲。常某甲出去后继续骂并喊到都来给我打。其拿两个啤酒瓶往桌上拍烂后往外冲，在门口被常某庚抱住，被几个年轻孩子用拳头掏。后其又和常某癸发生争执打斗，被人拉开后发现自己右手烂了。常某甲等人往东去，其追上去想和他打，还没怎么打就被几个年轻人打倒地。那些年轻人是和常某甲一起来的。
（六）被告人供述
1、被告人常某甲供述，2014年6月19日晚，其与常某癸发生争执，当晚，其邀集常某乙、常某丁到常坟街道大金牛肉汤店，在大金牛肉汤店内，其与常某癸发生争执，后发生殴打。在店内，常某癸用个空酒瓶砸到其左胳膊。其从屋里出来后，在门口喊“给我打”。常某癸一手拿个烂啤酒瓶从屋里追出来时，脸朝下摔倒了，其上去往他身上跺几脚，常某癸起来后，其见地上有血，不知道他伤到哪里了。其往东边走并辱骂常某癸，常某癸拿两个啤酒瓶在后面追上来，用啤酒瓶扎到其左肩膀，其也用拳头往常某癸身上掏几拳，后被人分开。
2、被告人常某乙供述，事发当晚，其受常某甲电话邀约来到常坟街道大金牛肉汤店，在现场参与殴打常某癸。
本院认为：被告人常某甲邀集他人斗殴、被告人常某乙积极参与斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控的事实、罪名成立。被告人常某甲及其辩护人辩称常某甲没有邀集常某丙参与斗殴，但证人常某戊、常某己能够证实常某甲让其与常某丙等人在牛肉店门口等待，后被告人常某甲又喝令常某丙等人殴打常某癸，故被告人常某甲及其辩护人的上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。被告人常某甲及其辩护人辩称被告人常某甲系投案自首，虽然被告人常某甲在接到公安机关电话通知后主动到案，但归案后并未如实供述其邀集他人聚众斗殴的犯罪事实，不应认定自首。被告人常某甲及其辩护人的上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。被告人常某甲辩护人辩称本案系民间纠纷引起，被害人常某癸存在过错及被告人常某乙辩护人辩称被害人常某癸存在过错。经查，被告人常某甲与被害人常某癸之前虽发生过口角，但尚不足以据此认定常某癸存在过错。辩护人的上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。被告人常某乙辩护人辩称被告人常某乙系从犯。经查，被告人常某乙受邀后积极参与殴打常某癸，其行为不宜认定为从犯。辩护人的上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。被告人常某甲能当庭认罪，可酌情对其从轻处罚。被告人常某乙能当庭认罪，且在共同犯罪中作用相对较小，可酌情对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款之规定，判决如下：
一、被告人常某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年。
二、被告人常某乙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人常某甲的刑期自2015年3月5日起至2016年3月4日止，被告人常某乙的刑期自2015年3月13日起至2016年1月12日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省蚌埠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 沈洪金
审 判 员 刘 洋
人民陪审员 李 武
二〇一六年一月十二日
书 记 员 王梦蝶
附相关法律条文：
中华人民共和国刑法
第二百九十二条第一款聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。