河南省漯河市召陵区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）豫1104刑初110号
公诉机关：漯河市召陵区人民检察院。
被告人：屈党阳，男，1981年8月6日出生，汉族，小学毕业，农民，住河南省襄城县。因涉嫌非法经营犯罪于2017年3月16日到襄城县公安局丁营派出所投案，同年3月17日被临颍县公安局刑事拘留，同年4月6日案件被移送至漯河市召陵区人民检察院，同日被漯河市召陵区人民检察院决定刑事拘留，同年4月13日被取保候审。2017年12月4日被漯河市召陵区人民法院决定逮捕。
辩护人：王世龙。
漯河市召陵区人民检察院以漯召检诉刑诉[2017]129号起诉书，指控被告人屈党阳犯非法经营罪，于2017年12月4日向本院提起公诉。本案经漯河市中级人民法院指定管辖，本院于2017年12月4日作出（2017）豫1104刑初423号刑事判决书，以被告人屈党阳犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金20000元。宣判后，屈党阳提出上诉，漯河市中级人民法院作出（2018）豫11刑终31号刑事裁定书，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。漯河市召陵区人民检察院指派检察员陈玮旭出庭支持公诉，被告人屈党阳及其辩护人王世龙到庭参加诉讼。现已审理终结。
漯河市召陵区人民检察院指控：
2013年8月份，被告人屈党阳伙同付光辉、崔某、张某1（均已判刑）、崔合彬（在逃）等人，在无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发许可证等证件的情况下，在漯河市临颍县王岗镇善庄阎村的院子内，由张某2、马某等人进行烟丝加工生产，后将生产好的成品烟丝分别运至许昌市襄城县、漯河市舞阳县等地进行销售。
2013年12月15日晚上，公安机关会同烟草专卖机关查获该烟丝加工场，现场缴获烟28980公斤、烟丝2190公斤及振动运输机2台、滚筒式烘丝机1台、滚刀式切丝机1台。经鉴定，涉案烟丝、烟梗总价值293824元，各种烟丝加工机器共计55000元。
公诉机关认为，被告人屈党阳的行为已构成非法经营罪，请求依法惩处。
被告人屈党阳在开庭审理过程中对公诉机关指控的犯罪事实无异议，辩称自己出资比其他人都少，起作用小，应是从犯。
辩护人王世龙的辩护意见是：1.对公诉机关指控被告人屈党阳犯非法经营罪的定性不持异议。2.屈党阳在共同犯罪中起作用不大，是从犯。3.屈党阳案发后自动投案，具有自首情节。4.屈党阳的行为社会危害性较小，认罪态度较好，是初犯、偶犯，应对其减轻处罚情节。
经审理查明，2013年8月，被告人屈党阳伙同罪犯张某1、崔某（均已判刑）、崔合彬（在逃）等人，在未取得《烟草专卖生产许可证》、《烟草专卖批发许可证》的情况下，以租金6000元/年，租用张亚歌（已判刑）位于漯河市临颍县王岗镇善庄阎村的房屋加工生产烟丝、烟梗，进行非法经营活动。2013年12月15日晚，公安机关会同烟草专卖机关查获该制假窝点，现场查获烟梗28980公斤、烟丝2190公斤、震动输送机2台、滚筒式烘丝机1台、滚刀式切丝机1台。经鉴定，涉案烟丝、烟梗价值293824元，各种烟丝加工设备价值55000元。
另查明，2017年3月16日下午，被告人屈党阳主动到襄城县公安局丁营派出所投案，并如实供述犯罪事实。
上述事实，有以下证据予以证实：
1、被告人屈党阳供述证明：2013年9月份的一天，其与崔某与崔合彬、崔某、张某1商量出资生产烟丝，每份50000元，崔合彬占三份，张某1和崔某各占一份，自己出资20000元，分别包含在张某1和崔某的份额里。张某1、崔合彬租赁位于临颍县下高速的左边张亚哥的房子，几个人把兑的钱交给崔合彬，资金到位后其与崔合彬、张某1、崔某一起到襄城县购买生产设备，来到临颍县租赁的院子里准备生产。张某1、崔文战负责管理机器，崔某负责照看烟丝的干湿度，崔合彬总负责，自己负责购买机器零部件、在路口望风和接送工人。还有三个老头参加生产，一个叫张某2，一个姓苏，另一个姓马。2013年12月份生产窝点被执法部门查获，其知道被上网通缉，一直东躲西藏，直到2017年3月16日，感觉躲不过去就投案自首了。
2、证人崔某供述证明：2013年收秋期间，其与崔合彬、张某1、屈党阳在崔合彬家商量做假烟的事，是张某1提议的。2013年种麦前，张某1用车把机器运到临颍县张某1租的院子里。2013年十一月初开始了第一次烟丝生产，生产了三天，张某1跟干活的人因烟丝质量问题闹矛盾了，就停止了生产。十二月份中旬，又开始了第二次烟丝生产，生产了两天，其出去买东西，回来时发现公安局的人在烟场附近抓人，其与屈党阳就连夜回家了，后来听张某1、崔合彬说公安机关当场把在烟场干活的张某2、马某、苏某抓走了。
3、证人张某1证言证明：2013年8、9月份，崔某先提出合伙办烟场生产烟丝，崔某又联系崔合彬和烟草局的“华”。崔文占、屈党阳、崔某、崔合彬其五人都同意干这个生意，其和崔合彬、崔某、“华”、付光辉五人在“华”办的烟酒店内，商量兑的钱分成五股，“华”、付光辉、崔某各占一股，其与屈党阳两人占一股，崔合彬与崔文占两人占一股，每股20000元。其出了15000元，屈党阳出了5000元，钱交给崔某，由他管账，购买机器设备、原料，给工人发工资。其与崔某负责烟场的日常管理，屈党阳负责找工人和开着面包车接送工人，崔合彬负责进货和销售，付光辉负责进烟梗时押车以及碰见查车时协调关系，“华”负责烟场生产过程中协调外部关系，崔文占很少露面。其烟场共生产800包左右，每包重30斤，都放在位于烟场北边进村口张亚歌家的两个院子里，路东路西各一个。2013年12月16日上午十点左右，张亚歌分别给其和崔某打电话，说路东院子的烟被王岗派出所的警察发现了。
4、证人孙某证言证明：其系张某1之妻，2013年其丈夫张某1与崔某、屈党阳、崔合彬一起做烟丝、烟梗生意。
5、证人张某2、马某、苏某证言证明：张某2系张某1之父，马某和苏某与屈党阳同村，其三人分别被张某1、屈党阳介绍到涉案烟梗、烟丝加工场干活，崔某给三人分工，其中张某2负责烧锅炉，马某和苏某负责加工烟丝、烟梗，三人从崔某处各领了500元工资。
6、现场勘验检查图片及现场照片证明：2013年12月15日晚接群众举报，临颍县烟草局在临颍县王岗镇拐子张村村南路东一处民房院内查获滚刀切丝机1台、卧式锅炉1台、带蒸汽管的大型滚筒1个、带电机的振槽1个、烟梗791包32051.5公斤、烟丝205包2265.25公斤。
7、鉴定意见及价值说明证明：经鉴定，涉案烟丝、烟梗总价值293824元，各种烟丝加工机器价值55000元。
8、（2014）临刑初字第185号刑事判决书证明：同案犯张某1、张亚歌、张某2、马某均已被判刑。
9、到案经过证明：2017年3月16日下午，屈党阳主动到襄城县公安局丁营派出所投案，并如实供述犯罪事实。
10、被告人屈党阳户籍登记证明：被告人屈党阳于1981年8月6日出生，系完全刑事责任能力人。
上述所有证据均经当庭质证、认证，证据之间能够相互印证，足以认定。
本院认为：被告人屈党阳伙同他人在未经国家烟草专卖生产许可的情况下，加工生产烟丝、烟梗，情节特别严重，其行为已经构成非法经营罪，公诉机关指控罪名成立。屈党阳伙同他人共同故意犯罪，系共同犯罪。因屈党阳参与了非法经营的预谋、出资、运输、招工等生产过程，应当认定其在共同犯罪中起主要作用，是主犯，因其出资相对较少，可认定为罪责相对较轻的主犯。屈党阳及其辩护人所提“屈党阳是从犯”的意见，本院不予采纳。案发后屈党阳主动投案，并如实供述罪行，是自首，依法可以减轻处罚。辩护人所提“屈党阳具有自首情节，认罪态度较好，系初犯、偶犯，可减轻处罚”的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款之规定，判决如下：
被告人屈党阳犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币20000元。
（刑期从判决执行之日起计算，执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年12月4日起至2020年5月5日止。罚金限判决书生效十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省漯河市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审判长 王海华
审判员 刘潇键
审判员 刘 杰
二〇一八年五月二十二日
书记员 姬静静