山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁01民终225号
上诉人（原审原告、反诉被告）：刘桂丽，女，1975年8月25日出生，汉族，住平阴县。
上诉人（原审被告、反诉原告）：李晓祎，女，1986年4月2日出生，汉族，住平阴县。
委托诉讼代理人：凌泽祥，男，1962年1月2日出生，汉族，平阴华立法律服务所法律工作者。
上诉人刘桂丽因与上诉人李晓祎生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服平阴县人民法院（2017）鲁0124民初1128号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月4日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
刘桂丽上诉请求：1、请求二审法院发回重审或依法改判李晓祎承担赔偿刘桂丽的全部责任，刘桂丽不承担对李晓祎的任何责任。2、一、二审的全部诉讼费用由李晓祎承担。事实与理由：一、一审判决有证据不采信，认定事实不清，造成错误判决。一审法院调取的平阴县公安局平公（榆二）行罚决字【2017】10005号行政处罚决定书及该案卷宗材料，已将本案调查的很清楚，从该处罚决定书就可以看出是李晓祎殴打他人的违法行为成立，而不是刘桂丽有殴打他人的行为。一审法院却用了一个“本院推定李晓祎的伤是刘桂丽所致”，证明不足。二、刘桂丽的误工费用应当按照刘桂丽的近期平均工资计算。一审审理期间刘桂丽向一审法院提交了误工证明及近三个月的工资证明，刘桂丽在该单位工作尚不足三年，一审法院要求刘桂丽提供所在单位证明刘桂丽前三年的工资收入情况，刘桂丽无法提供。
李晓祎答辩称：刘桂丽上诉理由根本不成立，其依据是平阴县公安局行政处罚决定书，但是该处罚决定书不能作为定案的依据，一是该决定书仅听信了刘桂丽一方的一面之词，而没有考虑发生纠纷的时间、地点、起因，既然双方肢体相互接触，互相撕抓，仅处罚了李晓祎，而没有处罚刘桂丽，这一行政行为本身显失公平，所以刘桂丽依据该行政处罚决定书上诉是不成立的。二是刘桂丽没有固定工作，仅是给他人打工，根据该案的司法解释，无固定收入的参照前三年的收入进行计算，所以，一审判决没有全部支持刘桂丽的工资是正确的。
李晓祎上诉请求：1、请求发回重审或改判支持李晓祎的诉求，并由刘桂丽承担70%的赔偿责任。2、一、二审诉讼费用由刘桂丽承担。事实与理由：一、一审判决李晓祎承担70%的责任显失公平，应由刘桂丽承担70%的责任。其一,双方发生纠纷时，是刘桂丽带领其丈夫及其老板王庆春赶到李晓祎正在上班的“平阴万家园专卖店”寻衅滋事，这一事实说明，发生纠纷的起因是刘桂丽带人主动到李晓祎工作单位闹事，而李晓祎是被动的；其二是从平阴县公安局榆山第二派出所的卷宗记载来看，刘桂丽的老板王庆春陈述：两人争吵过程中刘桂丽拿起地上的禁止停车的锥子砸李晓祎，结果砸在了李晓祎的车上，这又说明先动手打架的是刘桂丽，同时还证明李晓祎家车辆损坏是刘桂丽所致。其三是平阴县公安局虽然对李晓祎作出了平公（榆二）行罚决字（2017）10005号行政处罚决定书，但该决定书不能作为本案定案的依据。因为该决定书是根据刘桂丽及其丈夫和其老板的一面之词所制作,根本没有考虑发生纠纷的起因、地点和过错。综合上述几点，可以明显看出，发生纠纷的起因是刘桂丽带人到李晓祎工作单位闹事，地点是在李晓祎单位门前，先动手的是刘桂丽，所以，刘桂丽应承担70%的责任。二、李晓祎的车辆损失2000元，依法应由刘桂丽赔偿。一是如前所述，刘桂丽先拿停车锥砸李晓祎，结果砸在了车上，可以证实，车上痕迹是刘桂丽所致；二是事发后派出所出警人员有现场照片，照片显示车辆被损情况；三是发票和维修结算清单日期虽然距发生纠纷近４个月，但事出有因，因为纠纷发生后，李晓祎本想息事宁人，不想惹事端，没有打算再起诉刘桂丽，所以车辆维修后没有当时开发票，想不到刘桂丽无理滥诉，为了维护我的正当合法权益，后来才开的发票。李晓祎伤情比刘桂丽严重，仅住院２天，而刘桂丽住院15天，李晓祎也是息事宁人。可见，李晓祎家的车损2000元也应由刘桂丽赔偿。
刘桂丽答辩称，1、李晓祎应当承担全部责任，因为当时李晓祎给刘桂丽对象刘立民打电话说刘桂丽和老板有不正当的关系，导致本案的发生，后来李晓祎先骂的刘桂丽然后抓了刘桂丽的头发，刘桂丽也没有动，李晓祎一直把刘桂丽抓昏了，因为当时还拿着手机，当时刘桂丽的头很疼，当时刘桂丽打了110，当时说话都不行了，110来了之后，刘桂丽就躺地上了，这就是本案发生的情况。2、当时刘桂丽不知道车辆损失的情况，刘桂丽不知情。
刘桂丽向一审法院起诉请求：判令李晓祎支付医药费2969.15元，住院伙食补助费1500元，护理费1350元，误工费7784.48元，交通费320元。
李晓祎向一审法院反诉请求：1、判令刘桂丽赔偿医疗费1200元，误工费3286.1元,护理费200元,住院伙食补助费200元,车辆损失2000元。
一审法院认定事实：对当事人双方无争议的事实，一审法院予以确认。当事人有争议的事实是：1、刘桂丽受伤和李晓祎是否存在因果关系。案件审理中李晓祎否认动手打过刘桂丽。结合刘桂丽、李晓祎及其丈夫等5人于2017年3月16日-3月18日在平阴县公安局的陈述和平阴县公安局对李晓祎作出的平公（榆二）行罚决字【2017】10005号行政处罚决定书及刘桂丽当天受伤住院的事实，一审法院认定刘桂丽受伤是李晓祎所为。2、刘桂丽各项诉求的认定。李晓祎辩称刘桂丽有小病大养空挂床位之嫌。一审法院依法委托泰安正合司法鉴定所对刘桂丽空挂床天数、护理时间、误工时间进行鉴定，该所于2017年8月13日出具鉴定意见：被鉴定人刘桂丽无空挂床位天数，护理时间为15日，误工时间为45日。综合刘桂丽提交的住院病历等证据，其诉求的医药费2969.15元、住院伙食补助费1500元（100元×15天）、护理费1350元（90元×15天），一审法院予以认定。刘桂丽诉求的误工费，根据其提交的误工证明和工资情况，经一审法院到其所在单位调查核实，刘桂丽的工资构成为基本工资+提成+年终奖，其中提成根据每个月的工作业绩差别较大，且刘桂丽及其单位明确表示刘桂丽在该单位工作不满三年，不能提供刘桂丽三年的全部工资收入，一审法院参照山东省2016年度城镇居民人均可支配收入计算，误工费为4193.1元（93.18元×45天）。刘桂丽因就医支付一定交通费，一审法院酌定300元。3、李晓祎受伤与刘桂丽是否有因果关系。刘桂丽辩称其没有打过李晓祎。结合刘桂丽受伤认定的相关依据，均可证实刘桂丽和李晓祎肢体冲突过程中未有第三人参与，刘桂丽未有证据证实李晓祎的伤是他人所致或者自残，依据平阴县中医院2017年3月14日20:15分作出的李晓祎多处软组织挫伤、脑震荡的诊断证明，本院依法推定李晓祎的伤是刘桂丽所致。4、李晓祎各项诉求的认定。根据李晓祎提交的住院病历等证据及我院调取的平阴县公安局平公（榆二）受案字【2017】10095号卷宗材料，李晓祎诉求的医疗费1165.55元、护理费180元（90元×2天）、住院伙食补助费200元（100元×2天），一审法院予以认定。李晓祎诉求的误工费，根据李晓祎提交的误工证明和工资情况，经一审法院到李晓祎工作单位调查核实，李晓祎在该单位工作不满一个月，一审法院参照山东省2016年度城镇居民人均可支配收入计算，误工费为1584.06元（93.18元×17天）。李晓祎诉求的车辆损失2000元，刘桂丽辩称其没有砸过李晓祎的车辆。李晓祎提交的发票和维修结算清单日期为2017年7月10日，距纠纷发生近4个月，其未有证据证实该次维修的划痕与刘桂丽存在关联性，一审法院不予支持。
一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当依法承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用以及因误工减少的收入。本案中刘桂丽、李晓祎因琐事发生纠纷本应保持理性、克制，采取强化沟通、互相谅解等其他和平方式化解，而双方却任凭矛盾激化，互相谩骂进而发生肢体冲突，对造成的损害结果均有过错，根据过错程度，本院酌定由刘桂丽承担30%责任，李晓祎承担70%责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决：一、李晓祎于判决生效后十日内赔偿刘桂丽医药费、护理费、住院伙食补助费、误工费、交通费共计6279.7元。（计算方式：李晓祎应支付的刘桂丽的医药费2969.15元+住院伙食补助费1500元+护理费1350元+误工费4193.1元+交通费300元=10312.25元×70%-刘桂丽应支付的李晓祎的医疗费1165.55元+护理费180元+住院伙食补助费200元+误工费1584.06元=3129.61×30%）。二、驳回李晓祎的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取76元，反诉费减半收取25元，共计101元，由刘桂丽承担30元，由李晓祎承担71元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了新证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。
刘桂丽在二审中提供了李晓祎给其对象打电话的通话记录，证明李晓祎骚扰刘桂丽的生活，导致本案的发生。李晓祎质证称，我认可给刘桂丽的对象打电话了，因为刘桂丽当时在单位一直欺负我，我就给刘桂丽的对象打电话让她对象管管她，刘桂丽的对象也给我打过电话，我没有接，对方提交的证据中不全是我的电话号码，只有一个尾号0889的号是我的，被叫一次，其他的具体情况我不知道。因李晓祎认可曾用尾号“0889”的电话给刘桂丽打过电话，对该证据本院予以确认。
经审理本院认定,一审认定的事实属实,本院予以确认。
本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十三条规定“国家机关或者其他依法具有社会管理职能的组织，在其职权范围内制作的文书所记载的事项推定为真实，但有相反证据足以推翻的除外……”。平阴县公安局行政处罚决定书载明“2017年3月14日19时19分,李晓祎与刘桂丽两人因琐事互不投机产生争议,李晓祎用手撕扯对方头发。以上事实有违反治安管理行为人的陈述和申辩、受害人陈述、证人证言等证据证实。综上，李晓祎殴打他人的违法行为成立。遂根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定，决定给予李晓祎罚款300元的行政处罚”。李晓祎上诉称，上述处罚决定书不能作为证据采信，但其未提供相反的证据推翻该处罚决定书，该处罚决定书本院予以采信，可以认定2017年3月14日19时19分,李晓祎与刘桂丽两人因琐事产生争议,李晓祎将刘桂丽致伤。另外，平阴县公安局榆山第二派出所对当事人及证人的询问笔录中也明确记载，系刘桂丽与其丈夫至李晓祎的上班地点找李晓祎理论，纠纷中刘桂丽也存在谩骂及殴打李晓祎的事实，因此刘桂丽本身也存在过错。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”。一审法院根据双方的过错程度判决李晓祎承担70%的赔偿责任，刘桂丽承担30%的赔偿责任，符合法律规定，本院予以维持。关于刘桂丽上诉的误工费问题，因刘桂丽的工资构成中含有提成，而每个月的工作业绩差别较大不固定，而刘桂丽无法提供其实际的工资收入情况，一审法院参照山东省2016年度城镇居民人均可支配收入作为刘桂丽误工费的计算标准不违反法律规定。关于李晓祎上诉主张的车辆损失问题，李晓祎未提供相应的证据证实系刘桂丽对其车辆实施了侵权行为及2000元车辆损失的相应证据，其主张因证据不足，本院不予支持。综上所述，刘桂丽、李晓祎的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费共计404元，由上诉人刘桂丽负担202元，由上诉人李晓祎负担202元。
本判决为终审判决。
审判长 刘学宽
审判员 刘彦亭
审判员 赵 雯
二〇一八年二月一日
书记员 李姗姗