宁夏回族自治区固原市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）固刑终字第75号
原公诉机关宁夏回族自治区泾源县人民检察院。
上诉人（原审被告人）于某甲，男，回族，小学文化，农民，捕前住泾源县。2014年4月17日因涉嫌故意伤害罪、妨害公务罪被泾源县人民检察院批准逮捕，同年5月7日被兰州铁路公安局银川公安处刑警支队四大队抓获移交泾源县公安局，同日被泾源县公安局执行逮捕。现羁押于泾源县看守所。
辩护人马康年，泾源县法律援助中心律师。
宁夏回族自治区泾源县人民法院审理宁夏回族自治区泾源县人民检察院指控原审被告人于某甲犯故意伤害罪、妨害公务罪一案，于2014年9月4日作出（2014）泾刑初字第32号刑事判决。原审被告人于某甲不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年11月18日在泾源县人民法院公开开庭审理了本案。固原市人民检察院指派检察员马建华出庭履行职务。上诉人（原审被告人）于某甲及其辩护人马康年到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判查明，2014年2月13日14时许，被告人于某甲与被害人马某甲在泾源县小吃街凯鑫阁餐厅203包间喝酒，喝至当日下午18时许，两人因结账发生争吵并互殴，被害人马某甲先用一啤酒瓶将被告人于某甲额头打破，后被告人于某甲也从马某甲头部砸了一茶壶、又连续从马某甲头部砸了三酒瓶，造成马某甲当场昏迷。互殴时被告人于某甲的左手手掌被玻璃碴划伤。经固原市正源司法鉴定所固正司鉴字（2014）第076号鉴定意见书鉴定：被害人马某甲之损伤评定为轻伤二级。
泾源县公安局香水派出所民警接到报警后，民警惠某甲、马某乙带领协警马某丙等人立即出警。到达现场后，将被害人马某甲送往医院接受治疗。被告人于某甲拒不配合民警的询问，后民警将其送往医院接受治疗。在医院院子，被告人于某甲让民警给他看病，并谩骂民警，用手拍打警车，阻挡警车再次到案发现场调查取证。民警马某乙和协警马某丙下车给于某甲解释时，被告人于某甲从民警马某乙和协警马某丙脸上各扇了一巴掌。后被告人于某甲外逃，2014年5月7日被兰州铁路公安局银川公安处刑警支队四大队抓获，当日移交泾源县公安局。经泾源县人民医院诊断：马某乙和马某丙均为右上唇内侧裂伤，右额面软组织损伤。
另查明，被告人于某甲的伤情经固原市正源司法鉴定所固正司鉴字第098号鉴定意见书鉴定：被告人于某甲之损伤评定为轻伤二级；被害人马某甲对被告人于某甲表示谅解，希望法院对被告人于某甲犯故意伤害罪免予刑事处罚。被告人于某甲曾因故意伤害他人致人轻伤分别被自诉人伍某甲、马某丁起诉至本院，本院于2009年4月16日、2013年9月30日调解处理。
原判认为，被告人于某甲与被害人马某甲酒后发生打架，致马某甲轻伤，被告人于某甲的行为构成故意伤害罪。泾源县人民检察院指控被告人于某甲犯故意伤害罪的罪名成立，本院予以支持。鉴于被害人马某甲先动手殴打被告人于某甲，且被害人马某甲对被告人于某甲表示谅解，可对被告人于某甲酌情从轻处罚。公安干警马某乙、马某丙等人出警处理被告人于某甲与被害人马某甲伤害案件的行为是在依法履行公务，任何人不得妨害。被告人于某甲在明知马某乙等人的身份后不但不配合公安干警的工作，还肆意撕扯、谩骂、殴打执行公务的人员，造成恶劣影响，其行为构成妨害公务罪。泾源县人民检察院指控被告人于某甲犯妨害公务罪的罪名成立，本院予以支持。鉴于被告人于某甲有劣迹，对其应从重处罚。泾源县人民检察院对被告人于某甲故意伤害罪的量刑意见不符合案件事实，本院不予采纳，但对被告人于某甲犯妨害公务罪的量刑建议本院予以采纳。根据被告人于某甲犯罪的事实、犯罪的性质、情节，认罪态度及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二百七十七条第一款，第六十九条第一款之规定，判决：被告人于某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；犯妨害公务罪，判处有期徒刑六个月，决定执行有期徒刑十个月。
宣判后，原审被告人于某甲以原判对其犯故意伤害罪的量刑过重及其不构成妨害公务罪为由提出上诉，请求二审撤销一审判决，依法改判无罪。
二审庭审中，上诉人于某甲的出庭意见与上诉状一致。
上诉人于某甲的辩护人对原判认定于某甲故意伤害的犯罪事实、证据及定性均不表异议，但提出一审法院鉴于上诉人有劣迹对其从重处罚没有法律依据，而是应根据被害人有过错及于某甲取得被害人谅解的情节对于某甲所犯的故意伤害罪免于刑事处罚；辩护人提出原判认定于某甲犯妨害公务罪证据不足，应当作出证据不足，指控罪名不能成立的无罪判决。
出庭履行职务的检察人员认为原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。建议二审驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明的事实与一审查明的事实相同。原判认定上诉人于某甲犯故意伤害罪、妨害公务罪的事实清楚。有检察机关提交，并经一、二审开庭举证、质证的下列证据予以证实：
1.受案登记表及立案决定书，证明2014年2月13日泾源县公安局香水派出所接110指令称泾源县香水镇小吃一条街凯鑫阁饭店有人打架要求出警，经出警了解，于某甲与马某甲酒后因琐事发生争吵，后双方相互厮打，致马某甲当场昏迷，于某甲手和头部受伤的事实及派出所民警在执行职务的过程中，于某甲敲打警车辱骂民警并殴打了民警马某乙和协警马某丙，公安机关将案件分别立为故意伤害案和妨害公务案的事实。
2.泾源县公安局兴盛派出所出具的上诉人于某甲外逃证明及泾源县公安局出具的上诉人于某甲抓获经过，证明于某甲在案发后外逃及其于2014年5月7日被兰州铁路公安局银川公安处刑警支队四大队在泾源县兴盛乡红旗村抓获移交泾源县公安局的事实。
3.现场勘查笔录、现场方位图、现场照片，证明于某甲和被害人马某甲打架的地点位于泾源县小吃一条街凯鑫阁餐厅203包间及现场的方位、概貌情况。
4.现场勘查笔录、现场方位图、被敲打的警车照片、受害民警马某乙及协警马某丙受伤部位照片，证明于某甲妨害公务的地点位于泾源县人民医院院内及现场方位、警车被敲打、两名民警受伤的事实。
5.固原市正源司法鉴定所固正司鉴字第076号鉴定意见书，证明被害人马某甲的伤情经鉴定为轻伤二级的事实。
6.固原市正源司法鉴定所固正司鉴字第098号鉴定意见书，证明上诉人于某甲之损伤评定为轻伤二级的事实。
7.泾源县人民医院疾病诊断证明两份，分别证明2014年2月13日被害人马某乙的伤情为右上唇内侧裂伤、右额面软组织损伤，马某丙的伤情为右上唇内侧裂伤、右额面软组织损伤的事实。
8.被害人马某甲入院通知单、病历、出院证，证明2014年2月13日至2014年2月21日被害人马某甲在泾源县人民医院住院治疗，其伤情为全身多处皮肤裂伤、头皮血肿、全身多处软组织损伤的事实。
9.刑事附带民事调解书两份，证明上诉人于某甲因故意伤害他人致人轻伤分别于2009年4月16日、2013年9月30日被泾源县人民法院调解处理的事实。
10.情况说明一份，证明案件发生后公安民警在调查案件过程中向证人吴某甲调查了解案情，吴某甲拒绝作证的事实。
11.鄢某甲关于2014年2月13日凯鑫阁餐厅打架出警情况说明，证明其和其他民警一起出警到现场处置上诉人于某甲和被害人马某甲打架的事情，在其和同事送被害人马某甲去医院时遭到于某甲的阻拦，后其和惠某甲将被害人马某甲送到泾源县人民医院急诊科检查。在此期间听到医院门口有人大声叫骂，其和惠某甲出去看到一个女的拉着于某甲，民警马某乙和协警马某丙脸上全是血，于某甲边扑的要打马某乙和马某丙边辱骂，他们对于某甲进行劝说让到医院进行包扎伤口，于某甲不去还在纠缠、撕扯马某乙和马某丙，马某乙就给所长打电话汇报，马所长到医院劝解未果将于某甲带到所里进行滞留醒酒，并将急诊科医院的医生接到所里对于某甲伤口进行包扎，后见于某甲左手处伤口还在流血，将于某甲送到医院进行治疗，后根据医院建议将于某甲送往平凉市医院进行治疗。
12.视听资料光盘一张，证明2014年2月13日于某甲拉扯、辱骂警察，拍打警车的事实。
13.上诉人于某甲户籍证明、照片，证明上诉人于某甲犯罪时系成年人，具有刑事责任能力。
14.被害人马某甲陈述，证明2014年2月13日其和于某甲打到一块了，其先用酒瓶朝于某甲头上砸了一酒瓶，于某甲拿起饭桌上的水壶朝其头上砸了一下，其就用手抱着头躺倒地上，于某甲用三个酒瓶子朝其头上砸，三个酒瓶子都破了，后其昏迷了就啥也不知道了。
15.证人于某乙证言，证明2014年2月13日上诉人于某甲和被害人马某甲吃饭喝酒后因为结账发生打架的事实。
16.证人李某甲证言，证明2014年2月13下午七点左右上诉人于某甲在凯鑫阁餐厅203包间用玻璃茶壶殴打被害人马某甲的事实。
17.证人周某甲证言，证明2014年2月13日19时上诉人于某甲和马某甲发生打架，玻璃茶壶被打碎，碎片飞到外面，于某甲的手在流血，马某甲在包间躺着，派出所的民警来了让先看病，民警将包间躺的那个人送到医院去了，手流血的那个男的拦着警察不去医院，和警察纠缠，右手指着骂民警，具体骂什么其没听见，后来就和警察从餐厅出去了。
18.证人马某丙、马某乙证言，证明2014年2月13日19时，派出所民警在接到报警处置于某甲和马某甲打架一案时，将马某甲、于某甲送到医院看病，但于某甲拒不配合，到医院后用拳头砸警车阻止民警返回打架现场取证，在民警下车劝阻时殴打民警的事实。
19.证人马某戊证言，证明2014年2月13日晚上七点多，其通过窗户看到有警车从门口开了进去，从警车上下来两名民警。还有一男一女，那个男的受伤了，那个女的拉着受伤的男的往医院急诊上走，那男的不愿意去跑到警车后边挡住警车不让走，民警又从车上下来，那个男的推搡其中一个民警，大声的叫骂，后香水派出所马所长把受伤的男的带走了。其到急诊巡逻时，看见两个民警脸上有血，在做检查的事实。
20.证人刘某甲证言，证明2014年2月13日晚上七点在医院院子于某甲大声叫骂警察，拉警车门子，过了一会两名警察脸上有血的事实。
21.证人马某己当庭证言，证明2014年2月13日事情发生后，公安机关找现场目击证人调查取证，证人吴某甲拒不配合有相关视频资料为证，于某甲的第一份笔录是在泾源县看守所做的等事实。
22.谅解书一份，证明被害人马某甲对上诉人于某甲表示谅解，希望法院对上诉人于某甲免予刑事处罚。
23.上诉人于某甲供述和辩解，证明2014年02月13日他和马某甲、于某乙等人在泾源县凯鑫阁饭店二楼包间内吃饭喝酒，到18时许他和马某甲因为结账发生争执，在争吵的过程中马某甲用啤酒瓶从他额头上打一啤酒瓶，酒瓶的碴口把其额头划了一个口子，他脸上血就流下来了，马某甲又用酒瓶碴戳他，他用手去挡，结果就把左手手掌划了条口子，他就从桌子上拿了个酒瓶从马某甲的头上打了一酒瓶。打完后，他就给于某乙打电话让于某乙拉他去医院，他和于某乙正要离开时派出所的民警把他从车上喊下来问发生了啥事情，他就和民警一起到二楼包间，发现马某甲在地上趴着，派出所的两名民警就和其他人一起把马某甲送往医院，然后派出所的民警让他也去看病，因于某乙把他车开走了，没有出租车愿意拉他，他就让民警把他往医院送一下，其中一个警察说死不了，另外一名警察同意送他，他就坐着警车来到了医院，刚到医院，香水派出所的所长马嵘也来了，他就对其中一个民警说没钱看病，让给医生说一下，马嵘听到他说的话就说没钱看病往所里带，吴某甲看到这个情况就准备拉他，马嵘一把把吴某甲拉开把吴某甲的衣服都撕烂了并且让跟前的民警拍照说他是袭警，然后他就被带到派出所了，在这过程中他没有辱骂推搡民警也没有拍打警车，两名民警脸上的血是因为马嵘推吴某甲时他把两名民警抱了一下抹到民警脸上的。
上述证据，来源形式合法，内容客观真实，能够相互印证，形成完整的证明链，足以证明上诉人于某甲故意伤害及妨害公务的犯罪事实。本院予以确认。
本院认为，上诉人于某甲因琐事故意伤害他人身体健康，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪；上诉人于某甲明知是处警的公安民警，而对公安民警实施了撕扯、谩骂、殴打行为，故意阻碍公安民警依法执行职务，其行为构成妨害公务罪。依法应予惩处。在故意伤害犯罪中，由于被害人在案发起因上有一定的过错且上诉人于某甲取得被害人的谅解，对上诉人于某甲可酌情从轻处罚。关于上诉人于某甲及辩护人提出原审对上诉人于某甲犯故意伤害罪量刑过重的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人于某甲的伤害行为造成被害人轻伤二级，根据法律规定，故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，一审法院在法律幅度内判处有期徒刑六个月已从轻作了处理，上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立，本院不予支持；关于上诉人于某甲及辩护人提出上诉人于某甲不构成妨害公务罪的上诉理由及辩护意见，经查，《中华人民共和国刑法》第二百七十七条第一款规定的是行为犯，不是结果犯，上诉人于某甲明知公安民警在依法执行职务却对公安民警实施了撕扯、谩骂、殴打，有现场勘验检查笔录、照片、泾源县人民医院疾病诊断证明、证人证言等证据证实，上诉人于某甲的行为构成妨害公务罪，因此，上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立，本院不予支持。对于上诉人及辩护人提出一审法院认定上诉人于某甲有劣迹从重处罚不当的上诉理由和辩护意见，经查，虽然一审法院认定上诉人于某甲有劣迹对其从重处罚的意见不妥，但一审法院在量刑时并没有对上诉人予以从重处罚，因此，上诉人的上诉理由和辩护人的辩护意见不能成立，本院不予支持。故原审法院认定事实清楚，证据确实、充分，处理适当。审判程序合法。检察机关建议二审法院驳回上诉，维持原判的意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵军万
审 判 员 王继红
代理审判员 马亚妮
二〇一四年十一月十九日
书 记 员 柴鹏鹏