安徽省宣城市宣州区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）宣民一初字第00732号
原告：黄玉兰，女，汉族，居民，住安徽省宣城市宣州区。
被告：安徽商之都宣城商厦有限责任公司，住所地安徽省宣城市区。
法定代表人：韩贻坤，该公司董事长。
委托代理人：徐涛，安徽南宣律师事务所律师。
原告黄玉兰诉被告安徽商之都宣城商厦有限责任公司劳动争议纠纷一案，本院于2013年2月26日立案受理后，依法组成合议庭，于2013年4月11日、2013年4月26日公开开庭进行了审理。原告黄玉兰，被告商之都宣城商厦委托代理人徐涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
黄玉兰诉称：黄玉兰于2004年3月到商之都宣城商厦工作，同年6月签订为期1年的劳动合同。合同期满后，黄玉兰、商之都宣城商厦分别于2005年5月、2007年5月、2011年5月续签合同，合同于2013年5月26日到期。黄玉兰于2004年5月至2005年8月任收银组长，每周休假一天；2005年9月至2006年12月任收银组长一职，每月休假3天；2007年1月至2011年9月任卖场柜组长一职，每周休假1天；2011年10月至2012年4月任卖场柜组长一职，每月休息2天。商之都宣城商厦是商业零售企业，经常因销售促销活动延迟日常工作时间。从2004年5月23日至离职止，商之都宣城商厦未经黄玉兰同意，强迫要求黄玉兰加班加点。2011年10月将一周一天的休假改为一月2天，2012年2月开始强迫黄玉兰在有毒有害的环境中工作及加班。在合同履行期间，不同岗位给予的休息休假不同，但商之都宣城商厦一直没有依据法律规定的标准工作日支付加班费。黄玉兰多次向领导反映，但商之都宣城商厦不予理睬，给黄玉兰精神和经济造成无法弥补的损失，迫使黄玉兰离职。商之都宣城商厦以欺诈的形式与黄玉兰签订了2011年5月至2013年5月的合同附加条款，利用黄玉兰法律知识薄弱，在未告知黄玉兰应有的合法权益和结清劳动报酬的情况下，与黄玉兰签订了协商解除劳动合同的解聘合同书。商之都宣城商厦应就长期未足额支付劳动报酬和未提供相应的劳动环境，以欺诈行为签订劳动合同，迫使黄玉兰辞职，向黄玉兰支付经济补偿金。仲裁裁决书所认定黄玉兰的工资标准不是工资总额而是实发工资，工资标准应按工资总额计算，离职前12个月黄玉兰在商之都宣城商厦处总收入及扣除款项为：应发工资23836.2元、年终绩效奖金9567.24元、全年福利费2400元、年终绩效返还552元、团购销售奖金1300元，合计37655.44元，每月3137.95元（37655.44元÷12月）。仲裁裁决书所认定黄玉兰的赔偿年限为2年，应按实际工作年限8年计算。仲裁裁决书裁定驳回黄玉兰的超时加班费及经济补偿金，没有事实依据。请求判令：1、商之都宣城商厦向黄玉兰支付2004年5月至2012年4月17日的双休日加班费80880.28元（2004年至2009年按宣城市统计局公布的当年全市在岗职工平均工资计算。2004年8个月，应付工资12795元、日工资49元、未休假天数32天，未付加班费3136元；2005年12个月，应付工资15091元、日工资57.82元、未休假天数56天，未付加班费6475.84元；2006年12个月，应付工资17473元、日工资66.95元、未休假天数68天，未付加班费9105.2元；2007年12个月，应付工资21558元、日工资82.6元、未休假天数52天，未付加班费8590.4元；2008年12个月，应付工资26787元、日工资102.63元、未休假天数52天，未付加班费10673.52元；2009年12个月，应付工资29169元、日工资111.76元、未休假天数52天，未付加班费11623.04元；2010年12个月，应付工资28949.60元，日工资110.92元、未休假天数52天，未付加班费11535.68元；2011年10个月，应付工资33067.24元，日工资152元、未休假天数51天，未付加班费15504元；2012年4个月，应付工资8013.20元、日工资92.10元，未休假天数23天，未付加班费4236.6元］；2、商之都宣城商厦向黄玉兰支付2004年5月至2012年4月17日期间的法定节假日未按国家规定支付加班费的差额部分14670元（2004年至2009年按宣城市统计局公布的当年全市在岗职工平均工资计算。2004年至2009年根据宣城市统计局公布的当年全市在岗职工平均工资计算。2004年8个月，应付工资12795元、日工资49元、法定节假日6天，未付加班费320元（应付882元-已付562元）；2005年12个月，应付工资15091元、日工资57.82元、法定节假日10天，未付加班费775元（应付1735元-已付960元）；2006年12个月，应付工资17473元、日工资66.95元、法定节假日10天，未付加班费787元（应付2009元-已付1222元）；2007年12个月，应付工资21558元、日工资82.6元、法定节假日10天，未付加班费1145元（应付2478元-已付1333元）；2008年12个月，应付工资26787元、日工资102.63元、法定节假日11天，未付加班费2629元（应付3387元-已付758元）；2009年12个月，应付工资29169元、日工资111.76元、法定节假日11天，未付加班费2930元（应付3688元-已付758元）；2010年12个月，应付工资28949.60元，日工资110.92元、法定节假日11天，未付加班费2824元（应付3660元-已付836元）；2011年10个月，应付工资33067.24元，日工资152元、法定节假日7天，未付加班费2660元（应付3192元-已付532元）；2012年4个月，应付工资8013.20元、日工资92.10元，法定节假日3天，未付加班费601元（应付829元-已付228元）］；3、商之都宣城商厦向黄玉兰补齐工作期间的延长劳动时间的加班加点费6857.50元（3137.95元／月÷21.75天÷8小时×1.5倍×253.5小时）；4、商之都宣城商厦向黄玉兰支付因长期拖欠巨额加班费和违法剥夺黄玉兰休息休假的权力而被迫辞职的经济补偿金25103.6元（3137.95元／月×8月）。
黄玉兰为证明自己的主张，向本院提交以下证据：
一、宣城市宣州区劳动人事争议仲裁委员会送达回执2张，证明黄玉兰在法定期限内提起诉讼；
二、企业基本信息复印件1份，证明商之都宣城商厦的主体资格；
三、黄玉兰身份证复印件1份，证明黄玉兰的身份；
四、（2012）宣劳仲裁字第41号仲裁裁决书1份，证明商之都宣城商厦长期拖欠黄玉兰加班费的事实存在；
五、劳动合同和解除合同证明书共3页，证明黄玉兰工作年限和离职时间；
六、考勤表1份12页，证明黄玉兰在2011年全年的上班时间，不仅有打卡记录还有手工考勤记录；
七、工资卡复印件和工资条汇总，证明黄玉兰在商之都宣城商厦处的部分收入，这里面包含了奖金，还有一部分奖金是现金发放的，需要商之都宣城商厦方提供，黄玉兰向法院申请调取；
八、关于收银员违规操作通报，证明黄玉兰当时从事收银组长岗位；
九、考勤未打卡处罚通知及统计表1组81页，证明2005年3月24日商之都宣城商厦发放了一个文件，商之都宣城商厦对所有的档案材料都有保管也是可以查询的，公司对当班期间的员工工作安排有明确规定；2006年6月20日下文强调所有职工的休息休假方式，卖场管理人员双休日必须到岗；2005年10月13日通知，从2005年9月开始实行指纹打卡考勤，未打卡的罚款不在工资中扣除，而是由被扣款人直接交到财务室，这在财务上也是有记录的。
十、大型活动及法定节假日工作安排文件1组，证明商之都宣城商厦在节假日和大型活动期间都是正常营业全年无休，黄玉兰作为卖场管理人员都在上班；
十一、《绩效工资考核管理办法》1份，证明该管理办法规定了卖场管理人员的工作安排，第四张中明确指出黄玉兰是有年终奖金的，这方面的证据需要商之都宣城商厦提供；
十二、证人郎传娟的当庭证言，证明商之都宣城商厦是有考勤制度的，黄玉兰的工资发放有奖金，奖金的发放方式有打卡和现金两种。
商之都宣城商厦辩称：一、黄玉兰在诉状中称离职前工资总额为37655.44元，计算得出月平均工资为3137.95元，并以月平均工资3137.95元计算加班工资，没有事实依据。事实上黄玉兰月平均工资实发只有1400元左右，黄玉兰在诉状中诉称的绩效工资已包含在月工资中。二、黄玉兰认为计算加班工资的期限应从2004年5月起至2012年4月17日，没有事实依据。黄玉兰向法庭提交的证据不能证明2004年至2009年期间存在加班事实以及具体加班情况，黄玉兰只是提供了《大型活动以及法定节假日工作安排》，该证据只是商之都宣城商厦针对法定节假日工作作出的单方工作安排，并不能代表黄玉兰已实际在法定节假日进行了加班。黄玉兰提供的证据不能证明实际存在法定节假日加班，应承担不利的法律后果。三、黄玉兰诉称商之都宣城商厦超时用工，没有事实依据。实际工作过程中，商之都宣城商厦商场内的员工，每日工作时间为早上9点至晚上9点，一天的工作时间分为2班，即早上9点至下午2点，下午2点至晚上9点，实际黄玉兰日工作时间只有5-7小时，根本不存在超时用工。四、黄玉兰诉称商之都宣城商厦以欺诈的形式与黄玉兰订立合同附加条款，应当支付黄玉兰经济补偿金，没有事实及法律依据。黄玉兰与商之都宣城商厦订立书面劳动合同是双方真实意思表示，合法有效。黄玉兰是因自身原因向商之都宣城商厦提出辞职申请，不属于《劳动合同法》第四十六条第一项、第三十八条第五项、第二十六条第一项规定的范围，黄玉兰提出的经济补偿金依法不能得到支持。五、黄玉兰在2010年至离职前双休日共加班86天，法定节假日加班19天，加班工资的计发基数依法应以黄玉兰的月基本工资为标准进行计算并扣除商之都宣城商厦已支付黄玉兰法定节假日加班费1584元。
商之都宣城商厦向本院提举以下证据：
一、营业执照、组织机构代码证复印件，法定代表人身份证明书，证明商之都宣城商厦主体资格；
二、2010年1月至2012年4月期间的工资发放明细表复印件，证明2011年5月至2012年4月期间，黄玉兰离职前一年实发工资总额为17792.34元，月实发平均工资为1482.7元，其中包括基础工资、绩效工资等项目；
三、2010年1月至2012年4月期间的员工考勤表、及考勤汇总表，证明2010年1月至2012年4月，黄玉兰双休日共加班86天，法定节假日加班共19天；
四、2010年1月至2012年4月法定节假日加班费发放表，证明2010年1月至2012年4月期间商之都宣城商厦已发黄玉兰加班费1584元；
五、辞职申请表，证明因黄玉兰个人原因，黄玉兰和商之都宣城商厦协商一致解除双方间的劳动关系。
经庭审质证，黄玉兰对商之都宣城商厦所举证据的质证意见为：证据一无异议。证据二中的金额发放无异议，但从中可以看出没有加班费。证据三考勤表后面应该还有考勤汇总表。证据四，这组表上没有公章，钱已领取，但这上面的数额不是按工资的三倍计算。证据五，是黄玉兰所写，但商之都宣城商厦天天强迫黄玉兰上班，不给钱，黄玉兰被逼辞职。
商之都宣城商厦对黄玉兰所举证据的质证意见为：证据一、二、三、四的真实性、合法性、关联性均无异议，其中证据四只是对黄玉兰在2010年以后的法定节假日及双休日加班费的差额予以裁决；证据五，真实性、合法性、关联性无异议，请法庭注意是因黄玉兰自身原因辞职双方才解除劳动合同，双方解除合同的时间以解除合同证明书记载为准。证据六、八真实性、合法性、关联性无异议。证据七，工资卡上没有看出有年终奖，不能证明有年终奖的事实。证据九，扣款通知的首页没有异议，上面有商之都宣城商厦的公章，但对后面的有意见，商之都宣城商厦在举证期间已对黄玉兰的考勤情况向法庭提供了证据。证据十，真实性、合法性、关联性无异议，该一系列的文件只是商之都宣城商厦对法定节假日事先作出的工作安排，并不能代表黄玉兰已实际按照工作安排进行了工作，从该文件可以看出，这上面的工作时间只是商场的实际营业时间，但每天至少有两班，所以黄玉兰并非全部在工作。证据十一，该绩效工资已实际包含在黄玉兰每月的工资当中。证据十二，真实性有异议，证人与黄玉兰、商之都宣城商厦有利害关系，单凭其证言不能证达到黄玉兰的证明目的，经当庭发问，证人证言只能证明在2004年至2009年收银员岗位的工作和工资情况，证人证言也证明商之都宣城商厦没有超时用工。
根据证据的客观性、合法性、关联性，结合双方当事人当庭质证意见，本院经审查认为：黄玉兰所举证据一、二、三、五、六、八符合证据的真实性、合法性、关联性，能够达到黄玉兰的证明目的，本院予以认定；证据四符合证据的真实性、合法性、关联性，但不能达到黄玉兰的证明目的，本院对证据四的证明目的不予认定；证据七，符合证据的真实性、合法性、关联性，证明黄玉兰在商之都宣城商厦处工作的收入情况，但不能证明另有奖金以现金形式发放，对该证明目的不予认定。证据九、十、十一、十二，符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以认定。商之都宣城商厦所举证据均符合证据的真实性、合法性、关联性，能够达到商之都宣城商厦的证明目的，本院予以认定。
根据上述认定的证据，结合当事人当庭陈述，查明本案事实如下：
黄玉兰于2004年5月20日进入商之都宣城商厦工作，2012年4月10日以“因个人原因无法胜任现在工作”为由申请辞职，于2012年4月18日离职。商之都宣城商厦正常上班时间为上午班8：00-14：00，下午班14：00-21：00，上班方式为上午班和下午班隔天交替。黄玉兰的应发工资包含：基础工资、司龄工资、学历工资、岗位工资、月度绩效考核薪酬、提租补贴、补发工资、独生子女补贴。2010年度工资收入：1-6月均扣除10%绩效工资46元、工会会费2.75元、社会保险147.74元、住房公积金101元；7月-12月扣除社会保险162.59元，其余不变。2010年应发工资情况：1月1332.3元、2月1200.3元、3月1182.3元、4月1484.3元、5月1981.3元、6月2232.3元、7月1688.3元、8月1506.3元、9月2107.3元、10月2106.3元、11月2232.3元、12月1732.3元，应发平均工资为1732.13元／月。2011年度工资收入：1、2、3月未扣除绩效工资，扣除工会会费1.3元、社会保险162.59元、住房公积金101元；4月-12月每月扣除工会会费2.75元、扣除绩效工资46元，7-12月代扣社会保险183.65元，其余扣款项目不变。2011年应发工资情况：1、2月264.89元、3月1824元；4月2064.3元、5月2311.6元、6月2233.3元；7月1906.3元、8月2040.3元、9月2428.3元、10月1542.3元、11月1562.3元、12月1435.3元，应发平均工资为1656.48元／月。2012年度工资收入：每月均扣除10%绩效工资46元、工会会费2.75元、社会保险188.87元、住房公积金101元。2012年应发工资情况：1月2048.3元、2月1421.3元、3月1421.3元、4月1421.3元，应发平均工资为1222.73元／月。2010年1月1日至2012年4月法定节假日共27天，黄玉兰在该27天法定节假日共加班20天，其中2010年度10天，2011年度7天，2012年度3天。2010年1月至2012年4月商之都宣城商厦已支付黄玉兰法定节假日加班费1596元。黄玉兰2010年度考勤情况：1月至12月上午上班154次、下午上班116次、休68天（58天＋20×0.5天）、年休假6天、产假4天；2011年1月至12月上午上班104次，下午上班103次、休（82天＋12×0.5天）、年休假7天、病假19×0.5天；2012年1月至4月，上午上班45次，下午上班42次，休假15天、值休5天，夜值5天。
黄玉兰与商之都宣城商厦产生争议后，向宣城市宣州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1、裁决商之都宣城商厦向黄玉兰支付2004年5月至合同终止期间休息日的加班费及其赔偿金、法定节假日未按国家规定支付的加班费；2、裁决商之都宣城商厦按上年度月平均工资向黄玉兰支付解除合同一年一个月工资的经济补偿金；3、裁决商之都宣城商厦向黄玉兰补齐2006年至合同终止之日的未按国家规定购买养老保险的差额部分及不能补齐的差额部分；4、裁决商之都宣城商厦向黄玉兰补齐工作期间的延长劳动时间的加班加点费。2013年1月21日，宣城市宣州区劳动人事争议仲裁委员会作出（2012）宣劳仲裁字第41号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人安徽商之都宣城商厦有限公司裁决生效日起七日内支付申请人黄玉兰加班工资13555元；……；二、驳回申请人黄玉兰等人的其他仲裁请求。黄玉兰不服该裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。劳动关系存续期间，商之都宣城商厦已为黄玉兰办理基本养老保险。诉讼中，商之都宣城商厦同意按照（2012）宣劳仲裁字第41号仲裁裁决书裁定的加班费金额支付加班费。
本院认为：用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位安排劳动者延长工作时间和在法定休假日工作的，应当依法向劳动者支付加班工资。争议焦点一、加班费基数的计算标准，按照应发工资计算还是黄玉兰诉请的年终绩效奖金、全年福利费、年终绩效返还、团购销售奖金。关于年终绩效返还已包含在应发工资里，根据《安徽省工资支付规定》第四十三条的规定，工资不包含用人单位承担的社会保险费、住房公积金、劳动保护、职工福利和职工教育费用，据此黄玉兰所诉请的全年福利费没有依据。年终绩效奖金、团购销售奖金，诉讼中无证据证实存在此节事实，本院不予认定。加班费计算基数按照应发工资计算，含基础工资、司龄工资、学历工资、岗位工资、月度绩效考核薪酬、提租补贴、补发工资、独生子女补贴。争议焦点二、加班时间和天数，是否应计算2005年至2009年的加班费。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。劳动者有证据证明用人单位掌握管理加班事实存在证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。用人单位应当建立劳动考勤制度，书面记录劳动者的出勤情况，每月与劳动者核对并由劳动者签字，用人单位保存劳动考勤记录不得少于2年。2年是对用人单位工资支付内容、考勤记录保存期限的强制规定。用人单位称未保存2005年至2009年的考勤、工资记录，不违背法律规定。黄玉兰提供的证据九、十、十一不能证实其实际的考勤情况，亦未举证证实用人单位尚掌握该证据，故对黄玉兰关于2005年至2009年加班费的诉请本院不予支持。关于2010年1月至2012年4月的加班费：1、双休日加班费。年休息时间应为104天。商之都宣城商厦应向黄玉兰支付的双休日加班费为：黄玉兰在2010年度休息78天，应支付4141.18元（1732.13元÷21.75天×加班26天×200%）；2011年度休息95天，应支付1370.88元（1656.48元÷21.75天×加班9天×200%）；2012年1至4月双休日共34天，黄玉兰休息20天，应支付1574.09元（1222.73元÷21.75天×加班14天×200%），上述合计7086.15元。2、法定节假日加班费：2010年1月至2012年4月，黄玉兰在法定节假日共加班20天，商之都宣城商厦应向黄玉兰支付的法定节假日加班工资为4494.46元（2010年（1732.13元÷21.75天×300%×10天）＋2011年（1656.48元÷21.75天×300%×7天）＋2012年（1222.73元÷21.75天×300%×3天）］，扣除已支付的1596元，还应支付2898.46元。争议焦点三、黄玉兰诉请的延长工作时间的加班加点费和经济补偿金是否应予以支持。黄玉兰正常的上班时间为上午班约6小时，下午班约7小时，正常上班时间不超过8小时。根据考勤表记载，黄玉兰在2012年度夜值5天，对该延长工作时间的加班费应予计算，夜值时间依据商之都宣城商厦的工作时间，按照当天21：00至第二天8：00共11小时计算，延长工作时间的加班费为579.24元（1222.73元÷21.75天÷8小时×150%×11小时／天×5天）。上述加班费合计10564.35元。诉讼中，商之都宣城商厦同意按照（2012）宣劳仲裁字第41号仲裁裁决书裁定的数额13555元支付加班费，本院予以准许。经济补偿金，黄玉兰申请辞职的原因载明个人原因，不属于应适用经济补偿金的范围，故对其要求商之都宣城商厦支付经济补偿金的诉讼请求，本院不予支持。劳动关系存续期间，商之都宣城商厦已为黄玉兰办理基本养老保险。黄玉兰在申请劳动仲裁时要求“商之都宣城商厦补齐2006年至合同终止之日的未按国家规定购买养老保险的差额部分及不能补齐的差额部分”，没有依据，本院不予采信。据此，案经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《安徽省工资支付规定》第十一条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：
一、被告安徽商之都宣城商厦有限责任公司于本判决书生效之日起十日内支付原告黄玉兰加班费13555元；
二、驳回原告黄玉兰的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，由原告黄玉兰、被告安徽商之都宣城商厦有限责任公司各负担5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。
审 判 长 骆玉生
审 判 员 薛 蓉
代理审判员 芮发勤
二〇一三年八月二日
书 记 员 左 梅
《中华人民共和国劳动法》
第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；
（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
《安徽省工资支付规定》
第十一条用人单位应当书面记录支付劳动者工资的应发项目及数额、实发数额、支付日期、支付周期、依法扣除项目及数额、领取者的姓名等内容，并保存2年以上备查。
用人单位应当将工资支付给劳动者本人，并提供工资清单。劳动者实际取得的工资与工资清单以及用人单位的工资支付记录应当一致。
用人单位可以委托银行业金融机构代发工资。委托银行业金融机构代发工资的，应当在约定的工资支付日前将劳动者工资足额存入其本人银行账户。
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）
第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握管理加班事实存在证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。