宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）宁01民终1732号
上诉人（原审被告）:黄蓉，女，1981年2月14日出生，汉族，系宁夏中和天下餐饮管理有限公司总经理，现住宁夏回族自治区银川市。
上诉人（原审被告）:杨峰,男,汉族,1981年1月8日出生,个体，现住宁夏回族自治区银川市。
二上诉人共同委托诉讼代理人：李瀚翔，宁夏大远律师事务所律师
被上诉人（原审原告）：宁夏凤尚依人文化有限公司，住所地：宁夏回族自治区贺兰县丰庆路望都太阳城D16号楼（1-402）。
法定代表人:裴风霞，公司总经理。
委托诉讼代理人：牛小苗，宁夏侨之桥律师事务所律师。
上诉人黄蓉、杨峰因与被上诉人宁夏凤尚依人文化有限公司股权转让纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2018）宁0106民初288号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月11日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷审查和询问当事人及诉讼代理人，核对案件事实和证据，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之夫定，决定对本案不开庭进行审理。本案现已审理终结。
黄蓉、杨峰上诉请求:1、依法撤销（2018）宁0106民初288号民事判决书，将本案发回重审或驳回被上诉人的诉讼请求；2、判令被上诉人承担本案一审、二审诉讼费。事实和理由：一、原审判决违反法定程序。一审法庭在罗尚昆未提交任何合法有效的员工证明，未能查明罗尚昆身份的情况下，允许罗尚昆以诉讼代理人的身分参加庭审，明显违反法定程序，应发回重审。二、原判决认定事实证据不足。被上诉人一审提交的所谓股权转让款支付证据，没有一笔款项是从被上诉人账户支付，没有任何一份银行流水与被上诉人有关。从被上诉人提供的银行流水资金流向来看，除裴凤霞曾向上诉人指定的收款人杨晓玲支付过7万元股权转让款之外，其他资金流向均与上诉人没有任何关系。一审出庭证人既是罗尚昆的朋友也是持卡人，均与罗尚昆及被上诉人存在利害关系，证人所述均为听罗尚昆口述，非其亲历感知，不具备采信条件。原审认定被上诉人向上诉人支付31万元股权转让款明显证据不足。三、原审判决解除《股权转让协议》无事实和法律依据。首先，被上诉人如支付了31万元股权转让款，则其所支付的股权转让款不足以支付黄蓉和杨峰持有的任何一笔30%股权价款，在被上诉人未支付合同对价的情况下，上诉人显然没有为被上诉人办理股权变更的义务。第二，原审认定被上诉人支付转让款31万元，却未查明该31万元是支付给了黄蓉还是杨峰，如果是支付给杨峰，由于杨峰已将股权转让，合同才存在整体解除的可能性。第三、杨峰股权的受让人仍然同意将其享有的股权转让给被上诉人，合同继续履行最终的股权结构仍然是被上诉人享有60%股权，黄蓉享有40%股权，故杨峰转让股权的行为对合同履行未造成实质性影响，因此，涉案《股权转让协议》不存在任何法定或约定解除事由。
宁夏风尚依人文化有限公司辩称：原审法院认定事实清楚、适用法律正确，程序合法，应予维持原判决。首先，罗尚昆作为公司委托的代理人并无不当，程序合法。罗尚昆是被上诉人公司股东，同时也是该公司的副总经理，负责日常经营管理工作，也是本案纠纷发生当时的当事人之一，全部参与了事情的始末，掌握案件事实。原审庭审中，上诉人黄蓉也承认罗尚昆当时有参与到共同经营的工作中，且公司已经出具证明，证实其员工身份，故罗尚昆作为公司的股东及员工参加诉讼并不违反法律规定，程序合法。其次，原审事实清楚、证据确凿。原审中，被上诉人提交了转账及刷卡记录，同时有证人证言予以证明，当时在场人员所述一致，由罗尚昆、裴凤霞、及证人王某某、袁某某在上诉人杨峰提供的POS机上刷卡，能够证实被上诉人支付了股权转让款。且股权转让协议中并没有明确转账账户，被上诉人将款项转给上诉人指示的第三人杨晓玲和上诉人杨峰提供的POS,便视为完成的支付股权转让款的义务。第三、原审判决解除双方的《股权转让协议》适用法律正确。本案上诉人黄蓉、杨峰既然已经收到了股权转让款，却不到登记机关办理股权变更手续，并且杨峰又将股权转让给其他人，杨峰的行为已经致使《股权转让协议》无法继续履行，原审判决解除协议适用法律正确。被上诉人转款及刷卡行为是按照协议约定及黄蓉、杨峰的指示支付的，协议中并没有约定支付给黄蓉多少，给杨峰多少。被上诉人支付行为并无不当，收取转让款是二位上诉人的共同行为，应当由其二位共同承担，法院判决由二位上诉人共同退还转让金公平公正、正确无误。
宁夏凤尚依人文化有限公司向一审法院起诉请求：1、判令解除原、被告签订的《股权转让协议》；2、判令被告返还原告股权转让款312000元,被告向原告支付违约金39000元,合计351000元；3、判令被告承担全部诉讼费用。
一审法院认定事实：宁夏中和天下餐饮管理有限公司成立于2016年6月7日，股东两名，其中股东黄蓉持股70%，股东杨峰持股30%。该公司独立投资”六号小院清真餐厅”。2016年10月1日，宁夏凤尚依人文化有限公司（丙方）与黄蓉（甲方）、杨峰（乙方）签订《股权转让协议》，协议约定：甲方黄蓉将其持有的宁夏中和天下餐饮管理有限公司股权中的30%作价39万元，乙方杨峰将其持有的宁夏中和天下餐饮管理有限公司30%股权作价39万元，合计78万元转让给丙方即宁夏凤尚依人文化有限公司，由丙方分三次将转让款打入甲、乙指定账户；首期支付31.2万元，应于2016年10月7日前完成，二期支付23.4万元，应于2016年12月31日完成，三期支付23.4万元，应于2017年3月17日前完成；甲乙应于2016年10月20日前将上述股权转让给丙方，经工商行政管理部门核准变更登记之日，视为上述股权交割完成；若一方未能履行本协议项下义务和保证，除非依照法律规定可免责，违约方向他方支付转让价款5%的违约金，造成的损失大于违约金的，大于违约金的部分，违约方应予赔偿。协议签订后，宁夏凤尚依�文化有限公司即委托其公司股东罗尚昆进入”六号小院清真餐厅”全权负责经营。2016年1月8日，宁夏凤尚依人文化有限公司以王某某信用卡刷卡支付股权转让款12万元；2016年10月17日、18日，宁夏凤尚依人文化有限公司的法定代表人裴风霞向被告指定的收款人杨晓玲转账支付5万元、2万元；2017年10月19日，宁夏凤尚依人文化有限公司通过袁某某信用卡支付三笔股权转让款10万元；2016年10月19日宁夏凤尚依人文化有限公司的法定代表人裴风霞通过储蓄卡支付股权转让款2万元，原告称其用现金支付股权转让款2000元，但被告不认可。以上有证据证明宁夏凤尚依人文化有限公司支付股权转让款31万元。2016年11月，黄蓉与宁夏凤尚依人文化有限公司委托的经营人罗尚坤因经营理念发生争执，黄蓉解除了罗尚坤的职务，二被告未按期给宁夏凤尚依人文化有限公司办理股权变更登记。2017年，杨峰将其持有的30%股权转让给案外人并进行了股权变更登记。现双方发生争议，故涉诉。
一审法院认为，当事人双方签订的《股份转让协议》内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。根据《股份转让协议》约定，黄蓉、杨峰须于2016年10月20日经工商行政管理部门核准变更登记在宁夏凤尚依人文化有限公司名下，但二人并未按约定的期限将股权登记在宁夏凤尚依人文化有限公司名下，且杨峰将股权转让给案外人并进行了变更登记，现《股份转让协议》已无法实际履行，故宁夏凤尚依人文化有限公司解除《股份转让协议》的诉讼请求，予以支持；黄蓉辩解其尚持有公司70%股权，有能力履行交割60%股权的合同义务，因双方在合同中约定的转让黄蓉、杨峰股权各30%，现即使黄蓉个人有全部履行合同义务的可能，也是对合同实质内容的改变，需另行签订合同，并不能以此否定宁夏凤尚依人文化有限公司解除合同的请求。合同解除后，黄蓉、杨峰应将依据合同取得的财产返还给宁夏凤尚依人文化有限公司。宁夏凤尚依人文化有限公司仅举证证明其向二人支付了31万元股权转让款，故二人应返还宁夏凤尚依人文化有限公司股权转让款31万元，因双方并未举证证明黄蓉、杨峰各自收取的份额，故二人应共同向宁夏凤尚依人文化有限公司返还。本案当事人双方均存在违约行为，不属于单方违约，故互不向对方承担违约责任，宁夏凤尚依人文化有限公司有关违约金的诉讼请求，不予支持。杨峰经合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃其享有的诉讼权利，由此产生的法律后果自负。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、九十四条、第九十七条、九十八条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十条第一款之规定，判决：一、解除原告宁夏凤尚依人文化有限公司与被告黄蓉、杨峰2016年10月1日签订的《股权转让协议》；二、被告黄蓉、杨峰于本判决生效之日起十五日内共同向原告宁夏凤尚依人文化有限公司退还股权转让金31万元；三、驳回原告宁夏凤尚依人文化有限公司的其他诉讼请求。案件受理费3283元（已减半收取），由原告宁夏凤尚依人文化有限公司负担390元，由被告黄蓉、杨峰负担2893元。
二审中，双方当事人均没有提交新证据。
二审查明的事实与一审认定的一致，本院对一审认定的事实二审予以确认。
本院认为，被上诉人向一审提供的证据证明，被上诉人按上诉人的授意用银行卡刷卡方式转款至上诉人指定的收款账户，共计转款31万元，上诉人未能提供相反证据反驳，应认定为被上诉人支付的股权转让款。本案《股权转让协议》约定，上诉人杨峰将其持有的宁夏中和天下餐饮管理有限公司30%股权转让给宁夏凤尚依人文化有限公司，但杨峰违反合同约定，将其股权另行转让给他人并进行了股权变更登记，致本案合同不能继续履行，被上诉人主张解除《股权转让协议》并退还股权转让款，应予支持。本案《股权转让协议》系上诉人黄蓉与杨峰共同与宁夏凤尚依人文化有限公司签订，且授意被上诉人向其指定的收款账户转款时未明确予以区分，因此，原审判决上诉人黄蓉与杨峰共同承担退款责任并无不当。被上诉人的委托诉讼代理人罗尚昆一审开庭时虽未提交完整的身份证明材料，但提交了宁夏凤尚依人文化有限公司委托授权书，上诉人也认可罗尚昆代表宁夏凤尚依人文化有限公司与上诉人合作经营餐厅，且宁夏凤尚依人文化有限公司还委托了宁夏侨之桥律师事务所律师牛小苗出庭参加诉讼，完整的表达了该公司的诉求，一审程序并无不当。
综上，上诉人的上诉请求不能成立，不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6566元，由上诉人黄蓉、杨峰负担。
本判决为终审判决。
审判长 马少俊
审判员 王文花
审判员 解 杰
二〇一八年八月十三日
书记员 王丽蓉
附：本案适用相关法律条文
《中华人民�和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;
(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;
(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;
(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督