湖南省岳阳市云溪区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘0603刑初34号
公诉机关岳阳市云溪区人民检察院。
被告人ＸＸ胜，男，1978年12月21日出生于岳阳市岳阳楼区，汉族，初中文化，无业，住岳阳市岳阳楼区。因吸食毒品于2014年6月6日被岳阳市公安局君山分局行政处罚并强制隔离戒毒；因犯贩卖毒品罪于2015年4月23日被岳阳市君山区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元，2016年2月4日刑满释放；因吸食毒品于2018年1月5日被岳阳市公安局岳阳楼分局决定行政拘留十二日并强制隔离戒毒两年。因涉嫌犯非法持有枪支、弹药罪，2018年1月19日被刑事拘留，2月1日被逮捕，现羁押于湖南省临湘市看守所。
岳阳市云溪区人民检察院以云检公诉刑诉〔2018〕37号起诉书指控被告人ＸＸ胜犯非法制造枪支罪，于2018年4月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。岳阳市云溪区人民检察院指派检察员李亚锋出庭支持公诉，被告人ＸＸ胜到庭参加诉讼。现已审理终结。
岳阳市云溪区人民检察院指控，2007年11月4日晚9点多钟，被告人ＸＸ胜驾驶摩托车途经湖南理工学院南院南侧进畔湖湾的水泥路拐角处围墙边时，捡到一支用黑色塑料袋包裹的银白色金属手枪，周捡到该枪后即随身带至其独自租住的岳阳市岳阳楼区炮台山社区修理厂家属区23栋西单元502室，随即手机上网搜寻获知该枪为自制仿64手枪，并掌握了此类枪支的结构示意图和安装图。但周检查该枪发现，主要部件套筒是弯曲的、击锺厚度不够等原因导致无法上膛击发，不能使用。于是周利用网上所学和曾在汽修厂搞过修理的技能，用锤头、钳子、起子、刀片、扳手、AB胶等工具和材料，当晚即在其租住房内将套筒锤直、击锤用AB胶粘上一块铁片而增加了厚度等，顺利对该枪主要部件进行了修理，后经其试枪能上膛击发，正常使用。周还在枪柄两侧用AB胶粘上黑色胶片，上刻五角星图案进行装饰。后该枪未经包裹一直由周用一黑色胸包包装好藏匿于其租住房主卧室床下的抽屉内。2017年12月11日凌晨，该枪被常在岳阳市云溪区、岳阳楼区等地盗窃作案的覃贺彭（另案处理）盗走。经岳阳市公安局物证鉴定检验所检测，该涉案枪形物各部件性能完好，以火药为发射动力，鉴定认定为枪支。
被告人ＸＸ胜对捡到枪支和藏匿枪支的事实供认属实，但辩称没有修理行为，枪支套筒本身是直的，击锤上本身就有铁片，因为拆卸时被砸掉了，才用胶将其粘上，其行为不是非法制造，而是非法持有。
经审理查明，2007年11月4日晚上九点多钟，被告人ＸＸ胜驾驶摩托车途经湖南理工学院南院南侧进畔湖湾的水泥路拐角处围墙边时，捡到一支用黑色塑料袋包裹的银白色金属手枪，随身带至其独自租住的岳阳市岳阳楼区炮台山社区修理厂家属区23栋西单元502室。周在枪柄两侧用AB胶粘上黑色胶片，上刻五角星图案进行装饰。后该枪一直由周用一黑色胸包包装好藏匿于其租住房主卧室床下的抽屉内。2017年12月11日凌晨，该枪被常在岳阳市云溪区、岳阳楼区等地盗窃作案的覃某（已判刑）盗走。覃将该枪带到与任岳武租住的岳阳楼区万家坡社区恒立小区28栋东单元602室内，当日被岳阳市公安局云溪分局民警搜出并扣押。经岳阳市公安局物证鉴定检验所检测，该涉案枪形物各部件性能完好，以火药为发射动力，鉴定认定为枪支。
以上事实，有如下经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认。
1、被告人ＸＸ胜的户籍资料，证明被告人ＸＸ胜已达完全刑事责任年龄。
2、到案经过，证明被告人ＸＸ胜系被抓获到案。
3、证人覃某、任某1证言，证明覃某在被告人ＸＸ胜租住房内盗得仿64手枪一支，后藏至岳阳楼区万家坡社区恒立小区28栋东单元602室。
4、搜查、扣押材料，证明公安机关对岳阳楼区万家坡社区恒立小区28栋东单元602室进行搜查，发现仿64手枪一支，当场予以扣押。
5、现场勘验笔录、辨认笔录，证明被告人ＸＸ胜指认捡到枪支和藏匿枪支的地址。
6、岳阳市公安局物证鉴定所鉴定文书，证明公安机关送检的仿64手枪经鉴定，认定为枪支。
7、行政处罚决定书、原刑事判决书、释放证明书等书证，证明被告人ＸＸ胜被行政处罚和刑事处罚的情况。
8、被告人ＸＸ胜的供述和辩解，与上述证据证明的事实相吻合。
本院认为，被告人ＸＸ胜违反国家枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控被告人ＸＸ胜对枪支进行修理因而构成非法制造枪支罪，但指控修理的证据均建立在被告人ＸＸ胜的口供上，且被告人ＸＸ胜当庭对此予以否认，在没有其他证据佐证情况下，综合全案证据，对被告人ＸＸ胜的行为定性为非法持有为宜，故对公诉机关指控的罪名本院不予支持，对被告人ＸＸ胜的辩解意见，本院予以采纳。被告人ＸＸ胜在被判处有期徒刑刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；被告人ＸＸ胜到案后能如实供述罪行，有坦白情节，可依法从轻处罚。
综上所述，本院依照《中华人民共和国刑法》一百二十八条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款及最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第二百四十一条第一款第二项、第二款之规定，判决如下：
被告人ＸＸ胜犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月19日起至2019年1月18日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 员 张友华
审 判 员 刘 芳
人民陪审员 刘铁云
二〇一八年五月二十八日
书 记 员 刘晓倩
附：相关法律条款
《中华人民共和国刑法》第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第二百四十一条对第一审公诉案件，人民法院审理后，应当按照下列情形分别作出判决、裁定：
（一）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定指控被告人的罪名成立的，应当作出有罪判决；
（二）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与审理认定的罪名不一致的，应当按照审理认定的罪名作出有罪判决；
（三）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人无罪的，应当判决宣告被告人无罪；
（四）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当以证据不足、指控的犯罪不能成立，判决宣告被告人无罪；
（五）案件部分事实清楚，证据确实、充分的，应当作出有罪或者无罪的判决；对事实不清、证据不足部分，不予认定；
（六）被告人因不满十六周岁，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；
（七）被告人是精神病人，在不能辨认或者不能控制自己行为时造成危害结果，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；
（八）犯罪已过追诉时效期限且不是必须追诉，或者经特赦令免除刑罚的，应当裁定终止审理；
（九）被告人死亡的，应当裁定终止审理；根据已查明的案件事实和认定的证据，能够确认无罪的，应当判决宣告被告人无罪。
具有前款第二项规定情形的，人民法院应当在判决前听取控辩双方的意见，保障被告人、辩护人充分行使辩护权。必要时，可以重新开庭，组织控辩双方围绕被告人的行为构成何罪进行辩论。