湖北省宜昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂宜昌中民三终字第00414号
上诉人（原审原告）韩永华。
委托代理人王必新，湖北楚天剑律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人（原审被告）远安县杨家沟煤炭有限责任公司。
法定代表人李太平，该公司董事长。
上诉人韩永华因与被上诉人远安县杨家沟煤炭有限责任公司（以下简称杨家沟煤炭公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服远安县人民法院于2015年7月30日作出的（2015）鄂远安民初字第383号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年9月25日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审查明：韩永华于2012年3月与杨家沟煤炭公司签订书面劳动合同，韩永华到杨家沟煤炭公司上班，工种是安全员，2013年3月续签一年的合同。韩永华工作期间，杨家沟煤炭公司未给韩永华办理社会保险。2013年5月22日下午，韩永华在杨家沟煤炭公司井下处理一处顶板安全隐患时，被突然脱落的顶板压住受伤。韩永华被送往远安县中医医院治疗，诊断为：腰12、腰1椎体骨折（爆裂骨折合并不全脊髓损伤，右7-9肋骨、左11肋骨骨折并双侧少量胸腔积液，全身多处软组织擦伤。2013年6月5日，韩永华转入宜昌市第一人民医院住院治疗，住院201天；2013年12月23日转入当阳市人民医院住院治疗，住院101天，2014年4月3日出院。2014年4月30日，韩永华经远安县人力资源和社会保障局认定为工伤。2014年7月11日，韩永华经宜昌市劳动能力鉴定委员会鉴定，工伤致残程度为二级，护理等级为大部分护理依赖。杨家沟煤炭公司不服该劳动能力鉴定结论，申请湖北省劳动能力鉴定委员会再次鉴定，该鉴定委员会于2014年9月5日审定韩永华工伤致残程度为二级、大部分护理依赖。韩永华受伤住院期间，杨家沟煤炭公司安排一名护工进行护理，支付了韩永华住院期间的医疗费，另支付赔偿款23000元。韩永华因工伤保险待遇于2015年3月9日向远安县劳动人事仲裁委员会申请仲裁，但该仲裁委在规定期间内未作出裁决。另查明，远安县2012年度城镇单位在岗职工月平均工资为2145元。
韩永华于2015年5月25日诉至法院，要求杨家沟煤炭公司给付各项工伤保险待遇合计1688196元，其中，工伤医疗期工资77500元（5000元／月15.5月）、住院伙食补助费9480元（30元／天316天）、定残之前护理费56000元（100元／天560天1人）、交通费2000元、一次性伤残补助金125000元（5000元／月25月）、一次性医疗补助金66072元（2753元／月24月）、一次性伤残津贴1020000元（5000元／月85%12月20年）、一次性生活护理费132144元（2753元／月40%12月10年）、残疾辅助器具费及维修费200000元。
原审认为：韩永华在杨家沟煤炭公司工作期间发生工伤，有享受工伤保险待遇的权利，杨家沟煤炭公司未对韩永华办理工伤保险，依照《工伤保险条例》第六十二条的规定，由杨家沟煤炭公司按照该条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付韩永华费用。因不能确定韩永华遭受事故伤害前12个月的月缴费工资，根据《工伤保险条例》第六十四条及《湖北省工伤保险实施办法》有关规定，以2012年度远安县城镇单位在岗职工月平均工资为2145元计算有关工伤保险待遇。
关于停工留薪期工资。工伤保险条例第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。韩永华被诊断为胸腰椎骨折并截瘫，肋骨骨折，主张自受伤之日起至伤残鉴定作出之日止按15.5个月计付停工留薪期工资，杨家沟煤炭公司认可12个月。对杨家沟煤炭公司认可的12个月予以确认，韩永华主张超出12个月的部分应当经宜昌市劳动能力鉴定委员会确认，因韩永华其未提供证据证实，又难以根据其伤情按照《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》确定超出12个月的停工留薪期，故对超出12个月的部分不予支持，韩永华有权确定后另行主张。
关于住院伙食补助费。韩永华实际住院316天，根据湖北省人社厅2012年4月印发的《关于做好工伤保险待遇支付等工作的意见》，标准为15元／天，对韩永华主张按30元／天的意见不予支持。
关于定残之前的护理费。韩永华自2013年5月22日至2014年9月5日定残实际为472天，杨家沟煤炭公司支付了韩永华在远安县中医医院及宜昌市第一人民医院共215天雇请护工的护理费，还应当支付另外257天的由韩永华之妻护理的护理费，双方均认可按80元／天支付，故予以确认，对韩永华其他请求不予支持。
关于交通费，韩永华未提供证据证明，鉴于韩永华之妻护理的实际情况，可酌定1000元。关于一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十五条的规定，韩永华为二级伤残，应按25个月的本人工资支付。关于一次性医疗补助金，因该请求无法律依据，不予支持。关于一次性伤残津贴，根据《工伤保险条例》第三十五条的规定，杨家沟煤炭公司应当按月支付伤残津贴，标准为上一年度城镇单位在岗职工平均工资的85%，至韩永华达到退休年龄；杨家沟煤炭公司还应当按照伤残津贴为基数，为韩永华缴纳社会养老保险和医疗保险。关于生活护理费，根据《工伤保险条例》第三十四条的规定，杨家沟煤炭公司应当按照统筹地区上年度职工月平均工资2145元的40%支付，对韩永华起诉暂按十年计算予以支持。关于残疾辅助器具费及维修费，根据《工伤保险条例》第三十二条的规定，该费用虽在赔偿之列，但韩永华应当提供证据证明赔偿标准，其要求杨家沟煤炭公司赔偿200000元无证据证明，不予支持，其在确定后有权另行诉讼。
综上所述，依照《工伤保险条例》三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十二条、第六十四条，《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条、第三十五条的规定，判决：1、原告韩永华与被告远安县杨家沟煤炭有限责任公司保留劳动关系，韩永华退出工作岗位；2、被告远安县杨家沟煤炭有限责任公司支付原告韩永华停工留薪期工资25740元、住院伙食补助费4740元、定残之前的护理费20560元、交通费1000元、一次性伤残补助金53625元、定残后生活护理费102960元，合计208625元，扣除已经支付的23000元后，余款限判决生效后十日内支付；3、被告远安县杨家沟煤炭有限责任公司按照2145元／月的85%即1823.25元／月为原告韩永华发放2013年6月-12月的伤残津贴，此后各年度按上一年度远安县城镇单位在岗职工平均工资的85%发放至韩永华达到法定退休年龄；4、被告远安县杨家沟煤炭有限责任公司按照伤残津贴为基数，为原告韩永华缴纳社会养老保险和医疗保险；5、驳回原告韩永华其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由被告远安县杨家沟煤炭有限责任公司负担。
韩永华不服一审判决，向本院提出上诉，请求撤销一审判决，依法改判或发回重审。理由为：1、关于停工留薪期工资应为60000元，原判按远安县2012年的职工平均工资标准计算不当。在一审诉讼过程中，韩永华与杨家沟煤炭公司均同意暂按照12个月计算停工留薪期工资。韩永华在受伤之前上班期间的工资在5000元以上，韩永华按照5000元／月的标准提起诉讼，理应得到支持。一审时，韩永华向法院提出要求杨家沟煤炭公司提交工资表，杨家沟煤炭公司拒不提交，但杨家沟煤炭公司的法定代表人当庭表示韩永华上班期间的工资加上各项奖金、津贴有6000元。杨家沟煤炭公司为了逃避自己的法律责任，故意不提交工资表，按照法律规定应由其承担不利后果。2、一次性伤残补助金应按5000元／月计算。《工伤保险条例》第三十五条第一款第（一）项规定，二级伤残按照25个月本人工资标准计算。原判以杨家沟煤炭公司没有给韩永华办理工伤保险而参照远安县2012年的社会平均工资计算没有法律依据。3、定残后的生活护理费。《工伤保险条例》第三十四条规定的统筹地区是指宜昌市而非远安县，上年度社会平均工资，并不是指职工受伤的上年度，而应是一审法院审理案件这一年的上年度。韩永华的伤残在2014年9月5日才确定，韩永华于2015年5月25日向人民法院起诉，应按照2014年度社会平均工资计算生活护理费。
杨家沟煤炭公司未予答辩。
本院经审理查明，原审查明的事实属实，予以确认。
本院认为：韩永华在杨家沟煤炭公司工作期间受伤，已被认定为工伤，并鉴定为二级伤残、大部分护理依赖，韩永华应享有工伤保险待遇。韩永华上诉提出对原判认定的停工留薪期工资、一次性伤残补助金、评残后的生活护理费的计算有异议，二审中同意对残疾辅助器具费及维修费另行处理。
关于停工留薪期工资。韩永华主张其受伤前月工资在5000元以上并在一审庭审中申请杨家沟煤炭公司提交工资表，杨家沟煤炭公司称无法提供。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第三十九条第二款规定，“劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供。用人单位在指定期限内不提供的，应当承担不利后果。”故韩永华主张其受伤前十二个月平均工资按5000元计算，本院予以采纳。《工伤保险条例》第三十三条规定，“在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”因此，韩永华停工留薪期的工资应调整为60000元（5000元12月）。
关于一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第六十四条规定，本人工资是职工受伤之前的月缴费工资；本人实际工资高于统筹地区职工平均工资三倍的按照三倍计算，低于职工平均工资60%的按照60%计算。故本韩永华一次性伤残补助金应为125000元（5000元25月）。
关于定残后的生活护理费。《工伤保险条例》第三十四条规定，生活大部分不能自理的生活护理费的标准为统筹地区上年度职工月平均工资的40%。韩永华自2013年5月受伤后，于2014年9月5日评定工伤伤残等级，2015年5月25日诉至法院，应按远安县2013年城镇单位在岗职工平均工资计算定残后的生活护理费，为117744元（2453元40%12月10年）。
综上，韩永华的上诉理由成立，本院予以支持。本案经合议庭评议，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十二条、第六十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持远安县人民法院（2015）鄂远安民初字第383号民事判决的第一、三、四项，即：1、韩永华与远安县杨家沟煤炭有限责任公司保留劳动关系，韩永华退出工作岗位；3、远安县杨家沟煤炭有限责任公司按照2145元／月的85%即1823.25元／月为韩永华发放2013年6月-12月的伤残津贴，此后各年度按上一年度远安县城镇单位在岗职工平均工资的85%发放至韩永华达到法定退休年龄；4、远安县杨家沟煤炭有限责任公司按照伤残津贴为基数，为韩永华缴纳社会养老保险和医疗保险。
二、变更远安县人民法院（2015）鄂远安民初字第383号民事判决的第二、五项为：远安县杨家沟煤炭有限责任公司支付韩永华停工留薪期工资60000元、住院伙食补助费4740元、定残之前的护理费20560元、交通费1000元、一次性伤残补助金125000元、定残后生活护理费117744元，合计329044元，扣除已经支付的23000元后，余款306044元限判决生效后十日内支付；驳回韩永华的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元（减半收取，韩永华已预交）、二审案件受理费10元（韩永华已预交），均由远安县杨家沟煤炭有限责任公司负担（在履行本判决时一并直接支付给韩永华）。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘乾华
审 判 员 黄孝平
代理审判员 罗 娟
二〇一五年十二月十一日
书 记 员 周菁芳