安徽省铜陵市狮子山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）狮民一初字第00018号
原告：鲍家福，男，1941年11月1日出生，汉族，灵活就业者，住安徽省铜陵县。
委托代理人：鲍声国，灵活就业者。系原告鲍家福之子。
委托代理人：章红明，安徽智全律师事务所律师。
被告：吴义平，男，1969年6月10日出生，汉族，灵活就业者，住安徽省铜陵县。
委托代理人：朱春阳。铜陵县东联乡东湖村民委员会推荐公民。
被告：浙江中景市政园林建设有限公司，住所地浙江省杭州市西湖区。
法定代表人：吕超麟，该公司总经理。
委托代理人：许怀伦，该公司员工。
委托代理人：张勇，安徽铜鼎律师事务所律师。
原告鲍家福诉被告吴义平、浙江中景市政园林建设有限公司（以下简称中景公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年12月18日立案受理，依法组成合议庭，于2015年5月28日公开开庭进行了审理。2015年1月15日至2015年3月27日为鉴定期间，不计入审限。原告鲍家福的委托代理人鲍声国和章红明，被告吴义平及其委托代理人朱春阳，被告中景公司的委托代理人许怀伦和张勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
鲍家福诉称：中景公司将其承包的铜陵市某小区五期园林绿化部分工程分包给吴义平个人。吴义平雇佣鲍家福从事园林绿化工作，双方约定每日劳动报酬为70元。2014年5月4日，鲍家福在工地作业时被从高处坠落的树木砸伤，后被送至铜陵市某某医院住院治疗。鲍家福伤情经安徽某某司法鉴定所鉴定为四级伤残、部分护理依赖。吴义平作为雇主应对鲍家福受伤承担赔偿责任。中景公司将其承包的工程分包给没有资质的吴义平个人，依法应对鲍家福的损失承担连带赔偿责任。现要求吴义平、中景公司连带赔偿鲍家福医疗费8357元、护理费7440元、营养费1240元、住院伙食补助费1240元、交通费1200元、误工费13790元、残疾赔偿金55529.60元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2000元、后期护理费64800元，合计166836.60元并承担本案诉讼费用。
吴义平在庭审中辩称：吴义平不是本案适格被告。吴义平系中景公司雇佣的班组长，鲍家福并非被吴义平雇佣，因此吴义平对鲍家福的受伤不应承担责任。鲍家福的各项诉讼请求过高。
中景公司在庭审中辩称：中景公司不是本案适格被告。鲍家福系吴义平雇佣人员，吴义平是本案用工主体。中景公司与吴义平是承揽合同关系，吴义平作为承揽人应承担责任。鲍家福在事故中存在过错，应承担主要责任。鲍家福的各项诉讼请求过高。中景公司已经代吴义平支付鲍家福医疗费37466.14元。
经审理查明：中景公司将其承建的铜陵市某小区五期园林绿化部分工程以男工每天95元、女工每天90元价格分包给吴义平个人。2013年7月，吴义平雇佣鲍家福等人从事园林绿化工作，双方约定由吴义平按每天70元支付劳动报酬，并由吴义平安排交通、就餐等管理工作。2014年5月4日，鲍家福在铜陵市某小区五期园林绿化工地作业时被从高处坠落的树木砸伤。事发当天，鲍家福即被送至铜陵市某某医院住院治疗，共住院62天。鲍家福治疗共发生医疗费37823.14元,其中33466.14元由中景公司支付,4000元由吴义平支付，357元由鲍家福自行支付。铜陵市某某医院诊断证明载明：加强营养，建议休息3个月等。2014年11月20日，鲍家福伤情经安徽某某司法鉴定所鉴定为四级伤残、部分护理依赖。诉讼过程中，中景公司以鲍家福的伤残鉴定不符合客观事实为由向本院申请对鲍家福的伤残等级进行重新鉴定，本院依法委托安徽公立司法鉴定所对鲍家福的伤残等级和护理依赖进行重新鉴定。2015年3月26日，安徽公立司法鉴定所司法鉴定意见书认定，鲍家福的伤残等级为四级伤残、护理依赖程度为部分护理依赖。
另查明，鲍家福因伤持续误工152天。吴义平没有工程承包资质。
上述事实，有鲍家福提供的身份证、户口簿、吴义平证明、铜陵市某某医院住院病案、出院记录、诊断证明书、医疗费票据、安徽某某司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费收据、铜陵县顺安镇金港村村民委员会证明；吴义平提供的绿化班组工资表；中景公司提交的铜陵市某四期景观绿化人工费用表、吴义平班组工资表、工程款申领审批表、中国工商银行汇款凭证、医疗费票据等证据在卷证实并经庭审举证、质证，结合当事人陈述，予以认定。
本院认为：公民的健康权受法律保护。吴义平招用鲍家福，安排鲍家福从事园林绿化工作，并负责施工现场管理、发放劳动报酬，其与鲍家福形成雇佣关系。鲍家福在从事雇佣活动中遭受人身损害，吴义平作为雇主依法应当承担赔偿责任。中景公司作为工程发包人，明知吴义平没有相应资质仍向其发包工程，其应当与吴义平对鲍家福的损失承担连带赔偿责任。鲍家福作为施工人员在施工过程中未尽到自身安全注意义务，对其损害结果的发生也应承担相应责任。本院结合本案事实认定吴义平和中景公司连带承担80%的赔偿责任，鲍家福自行承担20%责任。
对鲍家福的各项经济损失认定如下：1、鲍家福主张营养费1240元、住院伙食补助费1240元、鉴定费2000元，吴义平和中景公司均无异议，本院予以支持；2、鲍家福主张医疗费8357元,其中357元有医疗费票据证实，本院予以支持。其中8000元后续治疗费，尚未实际发生，可待实际发生后另行主张；3、鲍家福主张住院期间的护理费7440元，根据其住院天数62天，本院结合本地审判实践护理费应为6200元（100元／天×62天＝6200元）；4、交通费：本院根据其住院天数62天结合本地审判实践认定交通费为1240元（20元／天×62天＝1240元），现鲍家福主张交通费1200元，本院予以支持；5、鲍家福主张误工费13790元，其因伤实际误工152天，本院根据其收入认定为10640元（70元／天×152天＝10640元）；6、鲍家福主张残疾赔偿金55529.60元，因鲍家福在2014年11月20日定残时已经年满73周岁，故其残疾赔偿金应按7年计算，本院认定残疾赔偿金为48588.40元（9916元／年×7年×70%＝48588.40元）；7、鲍家福主张精神损害抚慰金10000元，因鲍家福受到的损害是基于雇佣关系所发生，吴义平和中景公司不是直接侵权人，鲍家福该项诉讼请求于法无据，故本院不予支持；8、鲍家福主张按30%比例计算5年的后期护理费，不违反法律规定，本院予以准许。本院结合本地审判实践认定后期护理费为54750元（100元／天×365天/年×5年×30%＝54750元）。鲍家福的各项经济损失为：营养费1240元、住院伙食补助费1240元、鉴定费2000元、医疗费357元、护理费为6200元、交通费1200元、误工费10640元、残疾赔偿金48588.40元、后期护理费54750元，合计126215.40元。综上，吴义平和中景公司应连带赔偿鲍家福100972.32元（126215.40元×80%＝100972.32元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一、二款、第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款的规定，判决如下：
一、被告吴义平赔偿原告鲍家福营养费1240元、住院伙食补助费1240元、鉴定费2000元、医疗费357元、护理费为6200元、交通费1200元、误工费10640元、残疾赔偿金48588.40元、后期护理费54750元，合计126215.40元的80%即100972.32元，于本判决生效之日起十日内付清；
二、被告浙江中景市政园林建设有限公司对上述款项承担连带赔偿责任；
三、驳回原告鲍家福的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3487元，由原告鲍家福负担1377元，由被告吴义平、浙江中景市政园林建设有限公司共同负担2110元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。
审 判 长 董彦峰
代理审判员 王金德
人民陪审员 戴仙花
二〇一五年八月二十四日
书 记 员 王艺文
相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》第六条--行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条--承担侵权责任的方式主要有：
……
（六）赔偿损失；
……
第十六条--
侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条--被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条--
个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条--
雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
……
第十七条--
受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
第十九条--
医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条--误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条--护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条--
交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条--住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条--营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条--
残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
……