宁夏回族自治区固原市中级人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2018）宁04民终600号
上诉人（原审被告）：李军，男，1973年3月12日出生，汉族，初中文化，农民，住宁夏固原市原州区。
委托诉讼代理人：郭云安，宁夏朔北律师事务所律师。代理权限：特别授权。
被上诉人（原审原告）：王跟勤，女，1976年7月11日出生，汉族，农民，住宁夏固原市原州区。
委托诉讼代理人：马战，宁夏萧关律师事务所律师。代理权限：一般代理。
被上诉人：中国人民财产保险股份有限公司银川市西夏支公司。住所地：宁夏银川市西夏区。
负责人：芦建强，系该公司经理。
上诉人李军因与被上诉人王跟勤、中国人民财产保险股份有限公司银川市西夏支公司（以下简称财险西夏支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区固原市原州区人民法院（2018）宁0402民初19号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人李军及其委托诉讼代理人郭云安，被上诉人王跟勤的委托诉讼代理人马战到庭参加诉讼。原审被告财险西夏支公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李军上诉请求：1.撤销固原市原州区人民法院（2018）宁0402民初19号民事判决，由财险西夏支公司退还李军垫付赔偿款61972.4元；2.本案一、二审诉讼费由王跟勤负担。事实和理由：一审对赔偿数额计算错误，导致判决结果错误。原判认定本起事故造成死者白龙龙的损失为交强险84323元，第三者责任险理赔部分为311273.9元，两项共计395596.9元，财险西夏支公司支付李军448607元，余款52010.1元应认定为用于本案中王跟勤损失理赔的垫付款。这一计算错误，按照2017年宁夏交通事故标准计算，白龙龙死亡赔偿金为543060元，丧葬费33915元，赴丧人员误工费2000元，共计578975元，加上除去交强险部分84323元，下余494652元，按照70％计算，应为346256.4元，而不是311273.9元。死者白龙龙应得理赔款应为430579.4元，故财险支公司在本案中垫付的理赔款应为18027.6元，保险公司应退还李军61972.4元。综上，原审理赔数额计算错误，导致李军损失增加，故请求撤销原判，支持李军上诉请求。
王跟勤辩称，李军与王跟勤丈夫之前达成调解协议，协议赔偿53万余元，王跟勤认为原审在计算上并没有错误。在一审中李军已承认在人民调解协议真实有效下达成协议，调解协议合法有效。
财险西夏支公司未到庭，但提交书面答辩意见。
王跟勤向一审法院起诉请求：1.李军、财险西夏支公司赔偿医疗费80000元（李军已支付75000元）、误工费11645元、护理费30377元、住院伙食补助费4200元、交通费500元、残疾赔偿金130334元、抚养费6579元、营养费2000元、鉴定费2400元、二次手术费30000元、精神抚慰金3000元，共计301035元，由被告按责任比例再承担156265元；2.本案诉讼费由李军、财险西夏支公司负担。
一审法院认定事实：2017年7月25日8时许，李军持C1型驾驶证驾驶×××号普通轻型货车沿原州区张易镇毛庄村村道由北向南行驶至肇事路段处时，与从西南路口由南向北行驶出来的白龙龙未取得机动车驾驶证驾驶的无牌二轮摩托车相撞，造成二轮摩托车驾驶员白龙龙经送医抢救无效于当日死亡、乘车人王跟勤（系白龙龙母亲）受伤及双方车辆不同程度受损的道路交通事故。该起事故经固原市公安局交通警察支队直属四大队出具的道路交通事故认定书认定，李军负此次事故的主要责任，白龙龙负此次事故的次要责任，王跟勤无责任。事故发生后，王跟勤在固原市人民医院住院治疗42天，花去医疗费共计89611.75元（李军垫付医疗费80000元），经诊断，王跟勤伤情为股骨骨折、双胫腓骨干骨折、开放性膝部损伤、面部挫伤、骨盆骨折、失血性休克、髌骨骨折、头部外伤、胸部损伤。2017年11月4日，经固原市人民医院司法鉴定中心鉴定，王跟勤损伤综合评定为九级伤残，丧失劳动能力24%。为此，王跟勤花费鉴定费1600元。事故发生后，死者白龙龙父亲白平与李军就死者赔偿事宜达成人民调解协议，约定由李军赔偿死者医疗费、死亡赔偿金、丧葬费、办理丧葬事宜支付的误工费、交通费、精神抚慰金、摩托车修理费等一切损失共计530000元。协议达成后，该赔偿款已由李军赔付。李军驾驶的×××号普通轻型货车在财险西夏支公司投保交强险和第三责任保险（不计免赔率），保险限额分别为122000元和500000元，该起事故发生在保险合同有效期内。事故发生后，财险西夏支公司支付李军受害人理赔款448607元，其中在交强险范围内支付121000元，在第三责任保险范围内支付327607元。一审法院认为，李军驾驶机动车超速行驶未让右方道路来车先行和死者白龙龙未取得机动车驾驶证未办理登记入户手续的机动车超速行驶未戴安全头盔的行为均违反了《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，固原市公安局交通警察支队直属司大队出具的道路交通事故认定书，认定被告李军负此次事故的主要责任，白龙龙负此次事故的次要责任，王跟勤无责任的事故认定并无不当，予以确认。本起事故系机动车之间发生的道路交通事故，且李军驾驶的×××号普通轻型货车在财险西夏支公司投保交强险和第三责任保险，故根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，对于王跟勤损失应由财险西夏支公司在交强险范围内先行赔偿，不足部分再由该保险公司在商业三者险范围内根据保险合同予以赔偿，仍不足部分由李军按其责任予以赔偿。由于在本起事故中李军与死者白龙龙均有过错的，确定由李军按照70%的过错比例承担责任为宜。王跟勤因该起事故造成的各项损失经核算如下：医疗费以实际花费的医疗费票据为凭，予以支持89611.75元；误工费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被抚养人生活费均符合法律规定，均予以支持；结合王跟勤伤情、医嘱、伤残情况，酌情确定护理期限按100天计算并根据护理人员的收入状况按一人护理，予以支持11530元；对于交通费和营养费，因王跟勤并未提供相关票据和医嘱，不予支持；结合本案实际及王跟勤遭受的精神损害，对于精神抚慰金予以支持1000元；对于鉴定费，因误工期、护理期、营养期应根据王跟勤伤情、医嘱、治愈恢复、依赖程度等实际情况认定，因此，对于”三期”鉴定花费的鉴定费不予支持，对于其因伤残鉴定所花费的鉴定费1600元予以支持；二次手术费系后续治疗费，因尚未实际发生，可待实际发生后另行起诉。综上，王跟勤损失有医疗费89611.75元、误工费11645元、护理费11530元、住院伙食补助费4200元、残疾赔偿金136913元（含被抚养人生活费6579元）、精神抚慰金1000元、鉴定费1600元，以上合计256499.75元。本起事故造成王跟勤与其长子白龙龙同时受损，王跟勤与死者白龙龙的损失应在交强险分项限额内按各自损失比例分别承担，即经核算按王跟勤损失在交强险限额内的比例由人保财险西夏支公司在交强险医疗费用赔偿限额赔偿10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿25677元，共计35677元，死者白龙龙在交强险死亡伤残赔偿限额内的理赔款按其损失比例应为84323元。王跟勤与死者损失的不足部分并未超出第三者责任险限额，应再由人保财险西夏支公司在第三者责任险限额范围内根据保险合同按李军承担的责任赔偿王跟勤损失153455.93元，死者白龙龙的该部分理赔款应为311273.9元。人保财险西夏支公司在事故发生后支付李军受害人理赔款448607元，根据本案实际，该垫支理赔款应先将人保财险西夏支公司在交强险和第三者责任险向死者白龙龙赔偿的损失396596.9元扣除，余款52010.1元应认定为用于本案中王跟勤损失理赔的垫付款。综上所述，王跟勤主张要求赔偿损失的部分诉请理由成立，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十五条第一款、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、由中国人民财产保险股份有限公司银川市西夏支公司于本判决生效之日起十日内赔偿王跟勤医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金共计189132.93元，其中在交强险限额范围内赔偿35677元，在商业第三者责任限额范围内赔偿153455.93元（中国人民财产保险股份有限公司银川市西夏支公司已垫付52010.1元，李军垫付医疗费80000元）；二、驳回王跟勤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1713元，减半收取计857元，由王跟勤负担428元，由李军负担案件受理费及鉴定费共计2029元。
二审中，当事人均未提交新的证据。
二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院应予确认。
本院认为，李军驾驶车辆与白龙龙无证驾驶二轮摩托车发生交通事故，致白龙龙死亡及摩托车乘坐人王跟勤受伤，经交警部门认定李军负事故主要责任，白龙龙负次要责任，王跟勤无责任。事故发生后，死者白龙龙父亲白平与李军就白龙龙赔偿事宜达成调解协议，由李军赔偿死者医疗费、摩托车修理费等损失共计530000元，并已履行完毕。后财险西夏支公司支付李军理赔款448607元，其中交强险范围内121000元，第三者责任险范围内327607元。因白龙龙与王跟勤为母子关系，权利人均为王跟勤，交强险是否按比例划分赔偿，均不影响王跟勤的利益。且白龙龙赔偿事宜已协商履行，财险西夏支公司已在交强险范围内足额赔偿，本案不应再将白龙龙已理赔数额纳入重新计算，一审将王跟勤与白龙龙按各自损失比例确定交强险赔偿数额应属不当。故本案中王跟勤主张的损失，财险西夏支公司仅在商业第三者责任险限额内予以核算承担。一审确定王跟勤损失数额为：医疗费89611.75元、误工费11645元、护理费11530元、住院伙食补助费4200元、残疾赔偿金136913元（含被抚养人生活费6579元）、精神抚慰金1000元、鉴定费1600元，以上合计256499.75元，双方当事人对上述数额均未提出异议。故王跟勤应得赔偿数额为：256499.75元*70%=179550元，投保的第三者商业责任险限额为500000元，除去对白龙龙已赔偿的商业险额327607元，财险西夏支公司应赔偿王跟勤损失172393元，李军应赔偿7157元。因李军已垫付医疗费80000元，扣除7157元外，应由王跟勤退还72843元，但因李军上诉请求为61972.4元，故王跟勤只退还李军61972.4元。
综上所述，李军上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十五条第一款、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：
一、撤销宁夏回族自治区固原市原州区人民法院（2018）宁0402民初19号民事判决；
二、由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司银川市西夏支公司于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任限额范围内赔偿被上诉人王跟勤医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金共计172393元；
三、由上诉人李军于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人王跟勤医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金共计7157元（上诉人李军已付）；
四、由被上诉人王跟勤退还上诉人李军垫付医疗费61972.4元；
五、驳回被上诉人王跟勤的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1713元，减半收取计857元，被上诉人王跟勤负担428元，上诉人李军负担案件受理费及鉴定费共计2029元。二审案件受理费600元，由上诉人李军负担。
本判决为终审判决。
审判长刘万德
审判员王喜军
审判员李凤玲
二○一八年九月四日
书记员李刚