辽宁省鞍山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鞍民二终字第505号
上诉人（原审原告）：石盼芹
委托代理人：于宝冶，辽宁正方圆律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：刘胜友
委托代理人：程国彬，辽宁金科大律师事务所律师。
上诉人石盼芹为与被上诉人刘胜友离婚纠纷一案，不服鞍山市铁东区人民法院（2013）铁东民二初字第1460号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年8月4日受理后，依法组成合议庭于2014年9月23日不公开开庭审理了本案。上诉石盼芹及其委托代理人于宝冶，被上诉人刘胜友及其委托代理人程国彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：原、被告于1994年3月1日登记结婚，婚生女孩刘璐现已成年，婚生男孩刘曙光于1999年2月12日出生，现就读于国外。婚后感情尚可，后因家庭琐事原、被告产生矛盾。现原告起诉离婚，被告表示同意离婚。
另查明，原、被告夫妻关系存续期间其夫妻共同财产有：1、位于鞍山市开发区科技路3号，丘（地）号42-2，幢号125，房号3041，建筑面积151.80平方米私有房产一处；位于高新区科技路3号，丘（地）号42-2，幢号127，房号分别为4、5，建筑面积分别为46.49平方米和48.88平方米用途为车库私有房产两处；2、位于营口鲅鱼圈市人富，丘（地）号：04-滨海街44#楼-13#门市，幢号44#，房号13#门市，建筑面积为248.44平方米用途为商业门市私有房产一处；3、机动车登记证书编号为2100024445847，机动车登记编号为辽C9B3**的车辆一台；4、辽宁金特密封材料有限公司，该公司于2006年6月6日成立，住所地鞍山市千山区红旗西街72甲号，法定代表人为刘胜友，企业类型为有限责任公司（自然人独资），注册资本为1000万元。
原、被告提供商品房买卖合同载明：“买受人为刘胜友，地址位于辽宁省鞍山市铁东区深峪路83栋3单元4层30号，公安号为铁东区千山中路284号4单元10层62号，产籍号为42-103-39-4101，建筑面积为96.96平方米，该商品房用途为住宅。买受人为刘胜友，地址位于辽宁省鞍山市铁东区深峪路83栋3单元4层30号，公安号为铁东区千山中路286、284、282号A座负一层S43号，产籍号为42-103-41-128，建筑面积为57.69平方米，该商品房用途为车库。”
被告提供的商品房买卖合同载明：“买受人为石盼芹，地址位于鞍山市铁东区深峪路83栋3单元4-30号，公安号分别为奥育街62幢-S2、奥育街62幢-S16，奥育街62幢-S1、奥育街62幢-S15，产籍号分别为44-46-104-2，44-46-104-16、44-46-104-1，44-46-104-15，建筑面积分别为71.98平方米、71.29平方米、71.29平方米、71.98平方米，该四处商品房用途为商业。”
被告刘胜友为辽宁金特密封材料有限公司的法定代表人，原、被告均认可原告石盼芹在辽宁金特密封材料有限公司工作，同时依据原告申请该院调取的辽宁金特密封材料有限公司章程中载明原告为该公司监事。被告提供的原告月工资为1700元。
又查明，本案审理过程中，因原告石盼芹申请财产保全，该院冻结被告刘胜友作为个人出资人的辽宁金特密封材料有限公司的价值700万元的股权或相应数额的财产。原告缴纳保全费5000元。另原告申请对辽宁金特密封材料有限公司进行资产评估，该院通知原、被告双方于2014年1月15日共同选定鞍山中颐华会计事务所有限公司、鞍山中鑫华资产评估事务所进行评估，2014年5月23日该院通知原、被告双方及评估机构在辽宁金特密封材料有限公司对该公司的会计账簿、会计凭证和会计报表等资料作为评估依据征询原、被告意见，双方均无异议，2014年5月29日在评估机构已于5月23日通知原告交纳评估费用数额的情况下，该院两次向原告石盼芹送达传票，告知其“于2014年6月3日上午9点之前向选定的审计评估机构缴纳评估费11.60万元，逾期将视为其放弃审计评估申请。”但原告均表示拒绝签收。2014年6月3日，鞍山中鑫华资产评估事务所出具“情况说明”载明：“……截止2014年6月3日上午12：00申请人未来我所交纳该评估、审计费用。”
再查明，在本案审理过程中，被告刘胜友自愿放弃要求分劈该院调取的原告石盼芹名下的银行存款的诉讼请求。
原审法院审理认为：婚姻关系存续与否，应以感情为基础。如感情确已破裂，应准予离婚。现原告起诉离婚，被告表示同意离婚，可见原、被告夫妻感情确已破裂，故对原告要求与被告离婚的诉讼请求，该院予以支持。
关于子女抚养一节，因子女随谁生活，应从有利于子女成长考虑。被告表示愿意抚养子女，故婚生男孩刘曙光随被告共同生活。
关于子女抚养费给付一节，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第7条的规定：“子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。负担两个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的百分之五十。无固定收入的，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定。有特殊情况的，可适当提高或降低上述比例。”本案中，因婚生男孩刘曙光目前在加拿大就读，原告每月固定收入为1700元及原告离婚后的负担能力和原、被告的实际情况，该院酌定原告应当每月支付刘曙光抚养费1500元至婚生子刘曙光独立生活时止。
关于原告要求分劈原、被告夫妻共同财产70%的主张，根据《中华人民共和国婚姻法》第四十七条的规定：离婚时，一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产，或伪造债务企图侵占另一方财产的，分割夫妻共同财产时，对隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产或伪造债务的一方，可以少分或不分。因原告未提供相应证据证明被告存在隐藏、转移共同财产的情形，故对原、被告夫妻共同财产予以平均分劈。
关于原告主张分劈的夫妻共同财产位于鞍山市铁东区高新技术开发区铭仕俊景83栋4号楼3单元401室及车库2处一节，经查，该处房产位于鞍山市开发区科技路3号，丘（地）号42-2，幢号125，房号3041，建筑面积151.80平方米；车库位于高新区科技路3号，丘（地）号42-2，幢号127，房号分别为4、5，建筑面积分别为46.49平方米和48.88平方米。因原告、被告双方均主张该处房产及两处车库的所有权，经庭审竞价，被告竞价185万元，故位于鞍山市开发区科技路3号，丘（地）号42-2，幢号125，房号3041，建筑面积151.80平方米私有房产一处，位于高新区科技路3号，丘（地）号42-2，幢号127，房号分别为4、5，建筑面积分别为46.49平方米和48.88平方米，用途为车库的私有房产两处的所有权由被告刘胜友所有，由被告支付原告房屋补偿款92.50万元（185万元÷2）。
关于原告主张分劈的夫妻共同财产位于营口鲅鱼圈人富站区04-滨海街44号楼-13号门市一处一节，经查，该处门市位于营口鲅鱼圈市人富，丘（地）号：04-滨海街44#楼-13#门市，幢号44#，房号13#门市，建筑面积为248.44平方米。因原告主张该处门市的所有权，被告不主张该处门市所有权，且原、被告共同认可该处门市价值260万元，故位于营口鲅鱼圈市人富，丘（地）号：04-滨海街44#楼-13#门市，幢号44#，房号13#门市，建筑面积为248.44平方米的商业私有门市所有权由原告石盼芹所有，由原告支付被告房屋补偿款130万元（260万元÷2）。
关于原告主张分劈的夫妻共同财产位于鞍山市铁东区千山中路284栋，地王国际A座2单元100楼62号及车库1处，位于鞍山市千山区奥育街62栋1-2，S1、S2、S15、S16号四处门市一节，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十一条之规定“离婚时双方对尚未取得所有权或者尚未取得完全所有权的房屋有争议且协商不成的，人民法院不宜判决房屋所有权的归属，应当根据实际情况判决由当事人使用。当事人就前款规定的房屋取得完全所有权后，有争议的，可以另行向人民法院提起诉讼”，因对于本案诉争的该节房产系房屋产权证尚未下发的房屋，故该院不予判决房屋的归属。同时因原、被告夫妻共同房产中，具有住宅性质的房屋即位于鞍山市开发区科技路3号房屋及车库的所有权已经由被告刘胜友享有，考虑本案的实际情况，位于鞍山市铁东区深峪路83栋3单元4层30号，公安号为铁东区千山中路284号4单元10层62号，产籍号为42-103-39-4101，建筑面积为96.96平方米住宅，位于辽宁省鞍山市铁东区深峪路83栋3单元4层30号，公安号为铁东区千山中路286、284、282号A座负一层S43号，产籍号为42-103-41-128，建筑面积为57.69平方米车库由原告石盼芹享有使用权，位于鞍山市铁东区深峪路83栋3单元4-30号，公安号分别为奥育街62幢-S2、奥育街62幢-S16，奥育街62幢-S1、奥育街62幢-S15，产籍号分别为44-46-104-2，44-46-104-16、44-46-104-1，44-46-104-15，建筑面积分别为71.98平方米、71.29平方米、71.29平方米、71.98平方米四处门市原、被告均享有使用权，待房屋所有权明确后，权利人可另行起诉。
关于原告主张分劈的夫妻共同财产凌志轿车辽C9B3**号车，经查，该车机动车登记证书编号为2100024445847，机动车登记编号为辽C9B3**，因原告主张该车的所有权，被告不主张，且原、被告双方认可该车价值为16万元，故辽C9B3**号车由原告石盼芹享有所有权，由原告支付被告8万元（16万元÷2）。
关于原告主张分劈的夫妻共同财产奥迪轿车辽CL26**，因原、被告均认可该车登记的所有权人为辽宁金特密封材料有限公司，故该车应与辽宁金特密封材料有限公司一并处理。
关于原告主张分劈的夫妻共同财产辽宁金特密封材料有限公司一节，经查，辽宁金特密封材料有限公司于2006年6月6日成立，住所地鞍山市千山区红旗西街72甲号，法定代表人为刘胜友，企业类型为有限责任公司（自然人独资），故该辽宁金特密封材料有限公司应作为原、被告夫妻共同财产予以分劈。因原告不主张该企业的经营权，被告主张该企业的经营权，但原、被告对该企业价值无法达成一致意见，且原告向该院递交申请对该企业资产进行评估，但在评估过程中经该院释明，原告在该院规定的时间内未向审计评估机构缴纳费用，根据《诉讼费用交纳办法》第十二条的规定：“诉讼过程中因鉴定、公告、勘验、翻译、评估、拍卖、变卖、仓储、保管、运输、船舶监管等发生的依法应当由当事人负担的费用，人民法院根据谁主张、谁负担的原则，决定由当事人直接支付给有关机构或者单位，人民法院不得代收代付。”及根据《最高人民法院关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定：“关于当事人未按照规定交纳案件受理费或者申请费的后果。当事人逾期不按照《办法》第二十条规定交纳案件受理费或者申请费并且没有提出司法救助申请，或者申请司法救助未获批准，在人民法院指定期限内仍未交纳案件受理费或者申请费的，由人民法院依法按照当事人自动撤诉或者撤回申请处理。”及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条第二款的规定“对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。”故对原告要求分劈夫妻共同财产辽宁金特密封材料有限公司的主张该院不予支持。
关于原告主张分劈的被告刘胜友名下的银行存款500万元一节，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，因原、被告均认可被告刘胜友名下银行存款存在与辽宁金特密封材料有限公司往来款项混同的情况，在对辽宁金特密封材料有限公司进行资产评估时，经该院释明，将被告名下的银行存取款交易明细作为该公司审计评估的依据，原、被告均表示同意。但由于原告未在该院指定的期限内交纳评估费用，故导致被告名下银行存取款无法与该公司账目进行审计，故原告应承担相应举证不能的后果。故对原告要求分劈被告刘胜友名下的银行存款该院不予支持。
关于被告主张存在夫妻共同债务一节，因原告否认该事实，且被告未向法庭提供该债务存在的证据，且债务问题涉及案外人利益，应由债权人另案主张权利，故对被告的该项请求，该院不予支持。据此判决：一、原告石盼芹与被告刘胜友离婚；二、婚生子刘曙光随被告刘胜友生活，原告石盼芹自本判决生效之日起每月30日前给付抚养费1500元，至其经济独立时止；三、位于鞍山市开发区科技路3号，丘（地）号42-2，幢号125，房号3041，建筑面积151.80平方米私有房产一处，位于高新区科技路3号，丘（地）号42-2，幢号127，房号分别为4、5，建筑面积分别为46.49平方米和48.88平方米，用途为车库的私有房产两处的所有权归被告刘胜友所有，由被告支付原告房屋补偿款92.50万元；四、位于营口鲅鱼圈市人富，丘（地）号：04-滨海街44#楼-13#门市，幢号44#，房号13#门市，建筑面积为248.44平方米的商业私有门市所有权归原告石盼芹所有，由原告支付被告房屋补偿款130万元；五、机动车登记证书编号为2100024445847，辽C9B3**号车辆归原告石盼芹所有，由原告支付被告8万元；六、位于鞍山市铁东区深峪路83栋3单元4层30号，公安号为铁东区千山中路284号4单元10层62号，产籍号为42-103-39-4101，建筑面积为96.96平方米住宅，位于辽宁省鞍山市铁东区深峪路83栋3单元4层30号，公安号为铁东区千山中路286、284、282号A座负一层S43号，产籍号为42-103-41-128，建筑面积为57.69平方米车库由原告石盼芹享有使用权，位于鞍山市铁东区深峪路83栋3单元4-30号，公安号分别为奥育街62幢-S2、奥育街62幢-S16，奥育街62幢-S1、奥育街62幢-S15，产籍号分别为44-46-104-2，44-46-104-16、44-46-104-1，44-46-104-15，建筑面积分别为71.98平方米、71.29平方米、71.29平方米、71.98平方米四处门市原、被告均享有使用权，待房屋所有权明确后，权利人可另行起诉。七、驳回原告石盼芹其他诉讼请求。案件受理费132320元，保全费5000元，共计137320元（原告已预交），由原告石盼芹承担68660元，由被告刘胜友承担68660元。
上诉人石盼芹不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销原审判决第二项、第三项、第四项、第五项、第六项、第七项，并改判：一、上诉人给付婚生子女生活费每月340元；二、上诉人对夫妻共同财产分割享有70%的份额。上诉的理由是：一、原审判决由上诉人每月给付婚生子刘曙光生活费1500元过高。因上诉人每月的工资为1700元，原审判决认定的子女抚养费过高。二、原审判决第三项、第四项、第五项判决错误。上诉人应分得夫妻共同财产的70%份额。被上诉人在婚姻关系存续期间对上诉人经常实施家庭暴力。上诉人于2013年8月向原审法院起诉后，被上诉人于2013年9月向加拿大转移财产，根据《婚姻法》第47条规定，被上诉人应少分或不分财产。三、原审判决第六项判决错误，没有对未取得产权的房屋使用权进行具体分割。四、对被上诉人在银行的存款以及辽宁金特密封材料有限公司属夫妻共同财产应予分割
被上诉人刘胜友辩称：同意原审判决。2011年9月17日，夫妻双方因孩子上学问题发生争吵，双方动手打仗，不能证明家庭暴力。其他的问题，是因为鉴定的问题，上诉人到被上诉人所在的公司进行评估，在评估过程中，双方因为分歧发生了肢体冲突，仅此一次，不能证明是家庭暴力。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。上诉人的上诉主张没有事实根据及法律依据，应当予以驳回。
本院审理查明：对原审法院审理查明的事实予以认定。二审中，双方当事人均未向本院提交新的证据。
本院认为：上诉人石盼芹与被上诉人刘胜友婚后不能正确处理家庭矛盾，致使矛盾加剧最终导致夫妻感情破裂，原审判决准予离婚，适用法律正确，本院予以维持。
关于上诉人石盼芹主张原审判决判令其每月给付子女抚养费1500元过高一节。依据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》的规定，子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。本案中，双方当事人的婚生男孩刘曙光目前在加拿大就读，上诉人石盼芹每月工资为1700元，且有一处商业门市用于出租，每年收取租金7万元。双方当事人对此事实均予以认可。因此，原审判决酌定由上诉人石盼芹每月给付子女抚养费1500元，并无不当，本院予以维持。
关于上诉人石盼芹提出被上诉人刘胜友存在家庭暴力及向加拿大转移财产的行为，上诉人应分得夫妻共同财产的70%份额的问题。本院认为，因上诉人未能提交充分有效的证据，证明被上诉人刘胜友存在家庭暴力及向加拿大转移财产的行为的事实，因此上诉人关于其应分得夫妻共同财产的70%份额的主张，本院不予支持。
关于上诉人石盼芹提出，原审判决第六项判决错误，没有对未取得产权的房屋使用权进行具体分割的问题。本院经审查认为，一审期间双方当事人对于尚未取得所有权的房产分割问题存在争议，且未能达成一致意见，原审法院根据本案实际情况对尚未取得所有权的房产的使用权进行了相应分割，符合法律规定，本院予以维持。待本案讼争的房产取得完全所有权后，若仍有争议，可以另行向人民法院提起诉讼。
关于上诉人石盼芹提出，对于被上诉人在银行的存款以及辽宁金特密封材料有限公司属夫妻共同财产应予分割的问题。本院认为，上诉人石盼芹对其该项主张依法应当承担举证责任。本案中，上诉人石盼芹不主张该企业的经营权，被上诉人刘胜友主张该企业的经营权。依据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》第十八条的规定，夫妻以一方名义投资设立独资企业的，人民法院分割夫妻在该独资企业中的共同财产时，一方主张经营该企业的，对企业资产进行评估后，由取得企业一方给予另一方相应的补偿。本案一审期间，上诉人石盼芹申请对辽宁金特密封材料有限公司进行资产评估，且上诉人与被上诉人均认可被上诉人刘胜友名下银行存款，存在与辽宁金特密封材料有限公司往来款项混同的情况，双方当事人均表示同意将被上诉人名下的银行存取款交易明细作为该公司审计评估的依据。但上诉人在原审法院指定的期限内未能交纳评估费用，依法应承担举证不能的法律后果，因此原审法院对上诉人石盼芹关于将被上诉人在银行的存款以及辽宁金特密封材料有限公司作为夫妻共同财产应予分割的主张，不予支持，符合法律规定，本院予以维持。
综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费132320元，由上诉人石盼芹承担。
本判决为终审判决。
审判长 罗 林
审判员 刘晓强
审判员 王珍付
二〇一四年十一月三日
书记员 崔 莹