安徽省黄山市黄山区人民法院民 事 判 决 书（2015）黄民一初字第00515号原告：黄山市正海实业有限公司（原名黄山市正海建筑材料有限公司），住所地安徽省黄山市黄山区。法定代表人：房正海，该公司董事长。委托代理人：房后昌，安徽徽润律师事务所律师。委�代理人：王光平，该公司销售经理。被告：浙江鸿泰建筑工程有限公司，住所地浙江省杭州市江干区。法定代表人：赵剑伟，该公司总经理。委托代理人：徐周斌，该公司职员。被告：周培永，男，1964年1月6日出生，汉族，住浙江省杭州市江干区。被告：楼萍，女，1967年9月18日出生，汉族，住浙江省诸暨市，系周培永妻子。上述两被告共同委托代理人：徐中富，系杭州市鸿顺建筑装饰工程有限公司副总经理。原告黄山市正海实业有限公司（以下简称正海公司）诉被告浙江鸿泰建筑工程有限公司（以下称鸿泰公司）、周培永、楼萍买卖合同纠纷一案，本院于2015年4月24日立案受理后，依法由审判员范国际适用简易程序，于2015年6月26日公开开庭进行了审理。原告正海公司的委托代理人房后昌、王光平，被告鸿泰公司的委托代理人徐周斌，被告周培永、楼萍的共同委托代理人徐中富到庭参加诉讼。本案现已审理终结。正海公司诉称：2011年1月，鸿泰公司承建黄山区芙蓉国·怡园一期工程，同年7月12日前鸿泰公司的法定代表人是周培永，周培永和楼萍系股东。同年3月1日，鸿泰公司与我公司签订了《商品混凝土供销合同书》，约定由正海公司向鸿泰公司承建的黄山区芙蓉国·怡园一期工程供应商品混凝土，工程竣工验收后支付最后余款10%，逾期付款，每延迟一天，按实际欠款金额的日3%计付违约金。从2011年1月14日至2012年9月7日止，我公司向鸿泰公司工地泵送混凝土11783.5立方米，总供商砼款4839222.98元，2012年10月14日双方已对账确认。自2011年3月16日至2012年9月29日鸿泰公司支付了商砼款393万元。2013年1月23日，我公司委�律师向鸿泰公司发出催款律师函，同年3月5日，鸿泰公司的股东楼萍支付了商砼款290020元，之后再未付款。鸿泰公司总共支付商砼款4220020元，尚欠619202.98元。芙蓉国·怡园工程系2012年8月30日竣工，至今尚欠我公司商砼款619202.98元，按约定应当支付违约金。违约金按欠款额的30%计算约为18万元。据杭州市江干区人民法院的判决，周培永、楼萍已实际收取了芙蓉国·怡园一期工程欠款4865878元，因此我公司要求鸿泰公司及周培永、楼萍共同给付商砼款619202.98元、违约金18万元。鸿泰公司辩称：1、正海公司于2013年1月23日向我公司发了律师函一份，要求10日付清欠款，此后再未向我公司主张权利，至起诉时止，没有出现法律规定的时效中断事宜。因此，正海公司的主张已超过了诉讼时效，应当驳回其诉讼请求。2、正海公司主张18万元�违约金过高，每日3%计算无法律依据，30%计算没有合同依据，也没有法律依据。3、应付款为600021元。周培永、楼萍辩称：1正海公司的主张超过了诉讼时效，应当驳回其诉讼请求。2、我们不应作为本案被告。我们与本案没有任何法律关系，我们持有的鸿泰公司股份已经转让，对债权债务处理意见是双方内部之间的意向，鸿泰公司对外的债务应由其负责清理。3、违约金18万元明显过高，以每天3%计算无法律依据。4、应付商砼款是60021元。经审理查明：2011年3月1日，正海公司与鸿泰公司签订了《商品混凝土供销合同书》，约定由正海公司向鸿泰公司承建的黄山区芙蓉国·怡园工程供应商品混凝土，工程竣工验收后支付最后余款10%，逾期付款，每延迟一天，按实际欠款金额的日3%计付违约金。从2011年1月14日至2012年9月7�止，正海公司向黄山区芙蓉国·怡园工程泵送混凝土11783.5立方米，总计商砼款4839222.98元，2012年10月14日双方对账确认。自2011年3月16日至2012年9月29日鸿泰公司支付了商砼款393万元。2013年1月23日，正海公司委托律师向鸿泰公司发出律师函，要求其在收到函后10日内付清。同年3月5日，楼萍支付了商砼款290020元。鸿泰公司总共支付正海公司商砼款4220020元，欠619202.98元。另查明：2011年6月3日，周培永、楼萍将鸿泰公司的股权全部转让给案外人赵剑伟、张烈信、俞海隆。双方约定黄山项目由原鸿泰公司承担债权、债务的一切工程项目资金支付由原鸿泰公司总经理周培永签字为准，仍由周培永继续完成管理工作，并承担处理有关一切债权债务，该批项目的管理费归周培永收取。2014年7月21日，浙江省杭州市江干区人民法院判决黄山大家置业有限公司（黄山区芙蓉国·怡园工程建设方）向周培永、楼萍支付工程款5110878元，已实际履行。再查：黄山区芙蓉国·怡园工程2012年8月30日竣工后，鸿泰公司于2012年底撤销了项目部，仅留下周章宏一人处理公司事务，并有一个维修班组处理工程保修事宜。之后正海公司工作人员多次电话联系鸿泰公司项目经理倪建明及副总经理徐中富，要求支付商砼欠款。因周培永、楼萍于2013年4月4日起诉黄山大家置业有限公司及新鸿泰公司，案件正在审理，徐中富承诺向公司传达催款请求，并告之周培永、楼萍知道这个事情。以上查明的事实，有当事人陈述，《商品混凝土供销合同书》，大家房产对账单16份，付款凭证18份，律师函1份，甘棠镇人民政府证明1份，浙江省杭州市江干区人民法院（2014）杭江九商初字第102号民事判决书1份，《鸿泰公�正式交接会议纪要》1份，《关于工程交接事项的补充协议》1份及庭审笔录在卷佐证，足以认定。本院认为：本案争议焦点是：1、是否过了诉讼时效；2、周培永、楼萍是否承担还款责任；3、18万元违约金是否过高。首先，正海公司的起诉没有超过诉讼时效。2013年3月5日楼萍向正海公司支付商砼款290020元之后，正海公司工作人员多次向鸿泰公司电话催款。因周培永、楼萍在取得黄山大家置业有限公司给付的工程款后没有履行还款承诺，正海公司于2015年4月24日提起诉讼。正海公司的诉讼没有超过两年的诉讼时效。其次，周培永、楼萍承担还款责任。根据周培永、楼萍与鸿泰公司的约定，黄山区芙蓉国·怡园工程的债权债务最终由周培永、楼萍承担。基于此约定鸿泰公司怠于行使到期债权，周培永、楼萍依法行使代位权起诉黄山大家置业有限公司，取得工程款5110878元。根据公平原则确定各方的权利义务，以及正海公司已经接受楼萍履行债务的事实，鸿泰公司所欠商砼款应由周培永、楼萍履行给付义务，鸿泰公司承担连带责任。再次，正海公司主张18万元违约金占欠款额的29.07%。根据双方约定，2012年10月14日双方对账确认后就应当付清商砼款，相距2015年4月24日起诉为2年6个月10天，约为年利息11.49%，低于双方约定的日3%的违约金，也没有超过同期银行贷款基准利率的4倍，不违反法律规定，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六十五条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、被告周培永、楼萍于本判决生效后十日内给付原告黄山正海实业有限公司商砼款619202元，并支付违约金18万元；二、�告浙江鸿泰建筑工程有限公司对上述给付承担连带责任。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11792元减半收取5896元，由被告周培永、楼萍负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。审判员 范 国 际二〇一五年七月六日书记员 汪扬（代）附本案适用法律条文：《中华人民共和国合同法》第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利义务。第六十五条当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合�定的，债务人应当向债权人承担违约责任。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。