山东省潍坊市奎文区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）奎刑初字第129号
公诉机关潍坊市奎文区人民检察院。
被告人牟殿荣，中共党员，原系潍坊市奎文区环境卫生管理局局长（正科级）。2012年9月15日因涉嫌犯贪污罪被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于潍坊市看守所。
辩护人王云进、刘东艳，山东衡明律师事务所律师。
被告人韩某，原系潍坊市奎文区环境卫生管理局财务科临时负责人。2012年9月15日因涉嫌犯贪污罪被刑事拘留，同年9月29日被逮捕，2013年5月31日被取保候审。
辩护人岳昭，山东潍州律师事务所律师。
被告人吕某，中共党员，原系潍坊市奎文区环境卫生管理局局（处）长（主任）（正科级）。2012年9月18日因涉嫌犯贪污罪被取保候审。
山东省潍坊市奎文区人民检察院以奎检刑诉（2013）5号起诉书指控被告人牟殿荣、韩某、吕某犯贪污罪，于2013年1月11日向本院提起公诉。本院审查受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。潍坊市奎文区人民检察院指派代理检察员杨红出庭支持公诉。被告人牟殿荣及其辩护人王云进、刘东艳、被告人韩某及其辩护人岳昭、被告人吕某均到庭参加诉讼。在本院审理过程中，潍坊市奎文区人民检察院于2013年4月10日建议对本案延期审理，同年5月7日提请恢复审理。现已审理终结。
潍坊市奎文区人民检察院指控：
1、2005年9月至2007年11月，被告人牟殿荣在担任潍坊市奎文区环境卫生管理局局长期间，指使本单位财务部门通过隐瞒部分收取的应上缴财政的垃圾代运费等收入、虚列临时工工资等开支，设立账外资金。期间，被告人牟殿荣分三次让账外资金保管人被告人韩某从账外资金中取出35000元，由被告人韩某占为己有，2007年11月初，被告人牟殿荣侵吞账外资金76000余元。
2、2008年3月至2011年2月，被告人吕某在担任潍坊市奎文区环境卫生管理处（局）主任（局长）期间，指使本单位财务部门通过隐瞒部分收取的应上缴财政的垃圾代运费等收入、虚列临时工工资等开支，设立账外资金。2011年2月，被告人吕某与账外资金保管人被告人韩某预谋私分上述账外资金中的剩余资金51800元，两人先各分得20000元，同年5月，被告人吕某让被告人韩某将账外资金中的剩余资金11800元交给自己予以侵吞。
针对指控的事实，公诉机关宣读、出示了被告人供述与辩解，证人证言，书证等证据。公诉机关认为，被告人牟殿荣、韩某、吕某均构成贪污罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款之规定，对三被告人依法进行处罚。
被告人牟殿荣对起诉书指控的犯罪罪名和事实均没有异议。
被告人牟殿荣的辩护人辩称，被告人牟殿荣未将起诉书指控的全部数额占为己有，其中被告人韩某的35000元被告人牟殿荣没有共同犯罪的故意。被告人牟殿荣系自首，初犯，认罪态度较好，其造成的后果并不严重，依法可从轻处罚。
被告人韩某对起诉书指控的犯罪事实及罪名均没有异议。
被告人韩某的辩护人辩称，应按其个人实际所得量刑。被告人韩某系自首，积极退赃，平时表现良好，无前科，可从轻处罚并宣告缓刑。
被告人吕某对起诉书指控的罪名没有异议，对其犯罪数额认为应认定为31800元，且其中部分钱款用于单位审计。
经审理查明：
奎文区环境卫生管理（局）处系潍坊市城市管理行政执法局奎文区分局下设的全额拨款的事业单位，被告人牟殿荣自2004年8月至2007年11月，担任该单位局长、党支部副书记；被告人吕某2007年11月至2011年1月，担任该单位主任（局长）、党支部副书记；被告人韩某自2005年6月至2008年4月29日，担任该单位财务科出纳，自2008年4月30日至2012年12月3日，担任该单位财务科临时负责人。
1、2005年9月至2007年11月，被告人牟殿荣任职期间，指使本单位财务部门通过隐瞒部分收取的应上缴财政的垃圾代运费等收入、虚列临时工工资等开支，设立账外资金，并将该资金交由被告人韩某保管，用于日常走访、职工福利等支出。2007年11月，被告人牟殿荣得知其将被调离，随即要求被告人韩某清点其保管的账外资金的余额，将其中96000元私分，其中，被告人韩某分得20000元，余款76000元由被告人牟殿荣侵吞。
2、2008年3月至2011年2月，被告人吕某在任职期间，指使本单位财务部门通过隐瞒部分收取的应上缴财政的垃圾代运费等收入、虚列临时工工资等开支，设立账外资金，并将该资金交由被告人韩某保管，用于日常走访、职工福利等支出。2011年2月，被告人吕某得知其将被调离，随即要求被告人韩某清点其保管的账外资金的余额，后将其中40000元私分，被告人吕某、韩某各分得20000元，余款11800元被告人吕某留作审计用，由被告人韩某保管。同年5月，被告人吕某以审计时需协调关系为由，让被告人韩某将账外资金中的剩余资金11800元交给自己，并将其中9600元占为己有。
2012年9月14日，被告人韩某到侦查机关，交代了其分别与被告人牟殿荣、吕某私分公款的犯罪事实。
综上，被告人牟殿荣贪污公款96000元，被告人韩某贪污公款69600元，被告人吕某贪污公款49600元。案发后，三被告人均已全部退赃。
上述事实有下列经过当庭质证、认证，本院予以确认的证据予以证实：
（一）书证
1、被告人韩某农行账号41×××96交易明细，证实2007年11月3日取款8万元。
2、被告人韩某小金库收支记录，证实2011年1月29日以咸菜款名义支出23600元给吕某；同时支出现金20000元，剩余11800余元。
3、奎文区环境卫生管理处出具的履历情况说明，证实三被告人在奎文区环境卫生管理局的工作经历。
4、2008年4月30日奎文区环境卫生管理局文件，证实由被告人韩某担任该局财务科临时负责人。
5、2007年11月21日奎政任〔2007〕8号奎文区人民政府任免通知，证实任命吕某担任奎文区环卫处主任；免去牟殿荣奎文区城管执法分局副局长、区环卫局局长职务。
6、2011年2月18日奎政任〔2011〕2号奎文区人民政府任免通知，免去吕某潍坊市城市管理行政执法局奎文区分局副局长、区环卫处主任职务。
7、奎文区环境卫生管理处出具的该处变更情况说明，证实2004年5月2日，由市环卫局下放后，成立奎文区环境卫生管理局；2005年7月20日，市环卫局人员二次下放，奎文区环境卫生管理局职能有所调整；2007年12月20日，组建奎文区市容环境综合管理执法局，下设环卫处；2008年11月11日，撤销奎文区市容环境综合管理执法局，恢复奎文区环境卫生管理局；2010年2月5日，更名为奎文区环境卫生管理处，隶属市城市管理行政执法局奎文分局。
8、事业单位法人证书、组织机构代码证，证实奎文区环境卫生管理处系全额拨款的事业单位。
9、2004年5月25日奎编字〔2004〕7号奎文区机构编制委员会文件《关于成立潍坊市奎文区环境卫生管理局的通知》，证实奎文区环境卫生管理局成立，为正科级全额预算管理事业单位，直属区政府，归口区城市管理行政执法局管理。
10、2005年7月20日奎编字〔2005〕8号奎文区机构编制委员会文件《关于调整区环卫局职责任务内设机构和人员编制等问题的批复》，证实奎文区环境卫生管理局职能有所调整。
11、2007年12月12日奎编字〔2007〕9号奎文区机构编制委员会文件《关于调整部分机构编制事项的批复》，证实奎文区市容环境综合管理执法局，为正科级政府工作部门，核定事业编制，下设环卫处，为正科级单位。
12、2008年11月11日奎编字〔2008〕10号奎文区机构编制委员会文件《关于调整城市管理和环境卫生工作体制的通知》，证实撤销奎文区市容环境综合管理执法局，恢复奎文区环境卫生管理局。
13、2010年2月5日奎发〔2010〕2号中共潍坊市奎文区委、潍坊市奎文区人民政府关于印发《潍坊市奎文区人民政府机构改革实施意见》的通知，证实更名为奎文区环境卫生管理处，隶属市城市管理行政执法局奎文分局，后者为区政府直属事业单位。
14、扣押物品清单三份，证实案发后被告人牟殿荣已退赃款127000元；被告人韩某已退赃款55000元；被告人吕某已退赃款31800元。
15、户籍证明，证实三被告人的身份情况。
16、办案说明三份，证实本案系群众举报反映奎文区环境卫生管理局设有帐外资金，现任局长解某可能有经济犯罪问题，奎文区人民检察院于2012年9月10日受理，同日依法展开初查。初查期间，经接触韩某，韩某主动交代了其分别与时任局长牟殿荣、吕某合伙私分奎文区环境卫生管理局帐外资金的事实。后办案人员对被告人牟殿荣、吕某依法传唤。经讯问，其如实供述了其私分单位帐外资金的事实。
（二）证人证言
1、证人丁某的证言，证实韩某曾告诉其牟殿荣、吕某局长离岗时，从小金库里给她分钱的事实。
2、证人张某的证言，证实韩某说审计局正在对吕某在区环卫处任职期间的财务进行审计，吕某需要请客吃饭，她给了其一个信封，里面有11800元钱，让其转交给我对象吕某。
（三）被告人供述
三被告人的供述，均证实其在职期间私设帐外资金，并在局长调离前私分公款的事实。
被告人吕某提供以下证据：
1、单位证明一份，证实王某、陈某均系潍坊市奎文区环境卫生管理处的工作人员。
2、证人王某、陈某的证言，证实其曾在2011年9月27日，与吕某一起陪同区审计局工作人员就餐。
3、就餐发票22份，证实被告人吕某共支付餐费2200元。
4、审计报告。
本院认为，被告人牟殿荣身为国家工作人员，利用职务上的便利，贪污公款96000元；被告人韩某身为国家工作人员，利用职务上的便利，贪污公款69600元；被告人吕某身为国家工作人员，利用职务上的便利，贪污公款49600元，其行为均构成贪污罪，应予刑罚。被告人韩某犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可减轻处罚。被告人牟殿荣、吕某到案后认罪态度较好，如实供述自己的罪行，依法均可从轻处罚。
公诉机关指控被告人牟殿荣任职期间，指使韩某自行留下小金库内的15000元为二人共同贪污数额，经查，该款由被告人牟殿荣所发，被告人牟殿荣未获益，被告人韩某作为单位帐外资金分管人员，其对资金的分配并没有支配权，且该帐外资金的用途中包含该单位职工的员工福利，该款的性质并不明确，故对该笔数额不认定为犯罪数额。
关于被告人牟殿荣的辩护人辩称被告人牟殿荣系自首的辩护意见，经查，被告人韩某在初查期间，已将其与牟殿荣、吕某私分小金库公款的事实予以供认，被告人牟殿荣虽系初查期间到检察机关，但其到案后仅对其私设小金库的事实予以供述，对其私分小金库公款的事实在立案侦查前未予供认。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》中关于自首的规定，没有自动投案的，在办案机关调查谈话、讯问、采取调查措施或者强制措施期间，犯罪分子如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实的，不能认定为自首。故对辩护人的该辩护意见本院依法不予采纳。
被告人吕某辩称其私分的钱款中部分用于审计的辩解意见，并提供书证、证人证言等证据予以证实，经公诉机关质证亦无异议，对该笔数额本院依法予以扣除。
关于各被告人及其辩护人均辩称应按分得数额认定的辩解意见，不符合法律规定，本院依法不予采纳。
综上，公诉机关指控被告人牟殿荣、韩某、吕某犯贪污罪，事实清楚，证据确实充分，犯罪事实及罪名成立。根据各被告人的犯罪事实、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条、第六十七条第一、三款、第二十五条第一款、第七十二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人牟殿荣犯贪污罪，判处有期徒刑六年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年9月15日起至2018年9月14日止）。
二、被告人韩某犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年（缓刑考验期自判决确定之日起计算）。
三、被告人吕某犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年（缓刑考验期自判决确定之日起计算）。
如不服本判决,可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省潍坊市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张敏洁
审 判 员 姜 浩
人民陪审员 王清敏
二〇一三年七月二十九日
书 记 员 马晓丽