浙江省苍南县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）温苍民初字第346号
原某：林祖战。
委托代理人：易小易。
被告：温州市云峰建设有限公司。
法定代表人：曾呈妙。
委托代理人：陈书兴。
原某林�战与被告温州市云峰建设有限公司（以下简称云峰公司）劳动争议一案，本院于2015年3月11日受理后，依法由审判员李正中适用简易程序，分别于2015年4月2日、8月27日公开开庭进行了审理。原某林祖战及其委托代理人易小易、被告云峰公司的委托代理人陈书兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原某林祖战起诉称：原某一贯身体健康。2013年2月下旬，原某经人介绍到被告承包的工程（安徽省六安市霍邱县范桥镇金安矿业南风井项目部）从事井下打钻作业。同年5月份，被告为原某投保工伤保险，但一直没有与原某签订劳动用工合同。因被告管理不善，防护措施差，原某在务工过程中受到矿山粉尘严重的侵蚀。2014年1月上旬，原某在矿洞作业中顿感胸部不适，喘气吃力，经医疗部门检查已患上矽肺病。2014年7月31日，原某病情经温州市疾病预防控制中心诊断为：职业性尘肺病及其他呼吸系统疾病（矽肺二期）。2014年10月11日经苍南县人力资源和社会保障局认定原某受到的事故伤害为工伤。同年10月28日，经温州市劳动能力鉴定委员会鉴定，原某因工致残三级。为赔偿事宜，双方未能达成一致意见。原某于2014年12月间向苍南县劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求依法作出裁决。2015年2月25日，该委作出苍人劳仲案字（2014）第311号仲裁裁决：一、林祖战与云峰公司继续保留劳动关系；二、云峰公司支付林祖战停工留薪期工资21116.7元、交通费和职业病诊断费500元、二倍工资45987.5元，共计67604.2元；三、云峰公司为林祖战办理社会保险参保手续，并按照苍南县的政策共同按月缴纳社会保险费；四、驳回林祖战的其他仲裁请求。原某认为该裁决错误：一、认定原某月平均工资为7038.9元偏低。原某每季度领取的工资款应以带班班长�某的签名工资表为准（每季度领取工资一次，原某所在的班组共四人，均由林某签名代某），扣除非正常工作月份（2013年2月、2013年9月、2014年1月），原某的月平均工资约为1万元。仲裁裁决认为原某的平均工资为（9325.3＋10533.3＋11233＋8260＋14403.7＋9595）／9个月=7038.9元，没有事实依据。仲裁庭庭审调查时，被告方提供的由陈用棒制表的（即蔡存国提供的证据）证据也显示2013年7-9月份每人平均工资10258.50元，但仲裁委认为2013年7、8月份的工资总额为8260元，也显然不妥。二、仲裁裁决被告支付原某停工留薪期工资21116.7元不合理。原某患矽肺病，是在被告单位务工期间开始，直至2014年1月上旬不得不停工接受治疗。为此，原某的停工留薪期应从受事故伤害或者患职业病时算起，至2014年10月28日止，即停工留薪期工资为1万元／月×9个月＋1万元／30天×18天=96000元。三、仲裁�决支付原某二倍工资45987.5元错误。未签劳动合同时间自2013年4月1日起算至2014年1月10日即280天，二倍工资应为1万元／30天×280天=93333元。另被告在2013年5月开始至2014年1月期间为原某投保工伤保险，其余各项均没有参保，为此，原某要求自2013年3月始为原某办理社会保险参保手续，依法按月缴纳（包括补缴）社会保险费。综上，原某认为，公民的生命健康权受法律保护，原某因工致伤，依法应享受工伤保险待遇，不足部分，被告应依法予以赔偿。但劳动仲裁认定的事实部分不清，适用法律错误，没有依法保障原某的合法权益。为此，原某起诉请求判令：一、被告赔偿原某各项损失189333元，诉讼中具体明确为停工留薪期间工资96000元、双倍工资93333元；二、被告为原某依法办理社会保险参保手续，按月缴纳（包括补缴）社会保险费；三、被告补足原某一次性伤残补助金170200元；四、被告每月支付伤残津贴8000元（自2014年10月至法定退休年龄）；五、本案的诉讼费由被告负担。
原某林祖战在本院指定的举证期限内，提供了下列证据材料：1.原某的身份证，用以证明原某的身份情况；2.被告的工商登记基本情况，用以证明被告的身份情况；3.职业病诊断证明书，用以证明原某患职业性尘肺病（矽肺二期）的事实；4.认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论，用以证明原某受到的事故伤害认定为工伤及因工致残四级的事实；5.苍南县灵溪镇十字路村民委员会出具的情况说明、苍南县灵溪镇华阳社区管理委员会出具的实事介绍，用以证明钻工平均工资及工地出工情况的事实；6.苍人劳仲案字（2014）第311号仲裁裁决书及送达回证，用以证明原某因工伤保险待遇申请劳动仲裁，现起诉符合法定条件的事实；7.出勤表，用以证明原某工资的事实�
本院依据原某的申请准许证人林某出庭作证。证人林某出庭陈述称：其与原某系兄弟关系，2013年2月至2014年在云峰公司安徽六安项目从事井下作业，与原某同一班组，3月份开始干活十几天，证人每个月领取的工资有几千至14000元，按照出勤天数每个月结算工资一次，几人工资相当，一般三个月领取工资一次，整个班组工资是证人代某，具体以证人签字的工资表为准。
本院依据原某的申请，依法委托浙江千麦司法鉴定中心对被告提供的《劳动合同书》中落款处“林祖战”签名字迹是否原某本人所签进行司法鉴定。该鉴定机构于2015年7月10日作出鉴定意见为：送检的《劳动合同书》中落款处“林祖战”签名字迹不是原某林祖战本人所签。
被告云峰公司答辩称：一、2013年3月双方已签订劳动合同，原某要求支付双倍工资没有依据。二、原某�与被告签订劳动合同之前已经在井下工作几年，已患病，2013年5月被告公司组织体检，原某各项指标都正常，没有职业病。2014年5月原某自己体检称患有职业病二期，因职业病是长期过程，原某涉嫌骗取工伤保险，被告已报警立案，故要求本案中止审理。三、停工留薪期工资，要求以仲裁裁决为准。被告仅为原某办理工伤保险，对于第二项诉请没有异议，第三项诉请要求按照统筹工资计算。原某已经领取了一次性伤残补助金与伤残津贴，对于数额被告不清楚。四、对于仲裁裁决，被告对双倍工资有异议，其他没有异议。
被告云峰公司在本院指定的举证期限内，提供了下列证据材料：1.被告的营业执照、组织机构代码、法定代表人身份证明，用以证明被告的主体资格；2.由林某签名的工资表，用以证明原某的工资情况。
原、被告提供的上述证据，经庭审出示质证，并经审查，本院认为，鉴于双方当事人对原某的证据1-4、6以及被告的证据1均没有异议，对其证明力予以确认，可作为认定本案相关事实的依据。对原某的证据5，被告对其关联性有异议，认为社区不能证明原某的工资情况。本院认为，村民委员会、社区对其辖区内村民的工资收入情况并不一定知情了解，其所出具的证明材料不能作为定案依据，对其证明力不予认定。对原某的证据7，被告有异议，认为林某系原某兄弟，只能证明出勤情况，不能证明工资情况。本院认为，对该证据真实性予以确认，但该证据不能直接反映原某工资情况，对其证明力不予确认。对被告的证据2，原某对其真实性没有异议，但认为原某是2013年3月份才真正上班，应按原某实际上班天数计算工资。本院认为，对该证据的真实性予以确认，结合原某在劳动仲裁中对被告提交的证据“林某班2013年1-12月份上班情况”中的工资总额没有异议，本院认定原某所在班组每位钻工的平均工资情况为：2013年2-4月份9325.30元，5月份10533.30元，6月份11233.30元，7-9月份10258.50元，10-11月份14403.70元，12月份9595元，2014年1月份5556元。对证人林某的证言，原某认为证人陈述与工地误工情况相符，应按照实际米数计算工资，考勤记录符合事实，证人证言客观真实；被告认为证人与原某是兄弟关系，与本案具有利害关系，且其对于工资数额无法确定，其中出勤表只是对出勤记录，工资数额还应结合其他情况确定。本院认为，该证言能够证实被告提供的工资表的真实性，证人未证实原某工资的确定金额，原某的工资应以被告提供的“林某班2013年1-12月份上班情况”中的工资总额及工资表为准。对司法鉴定意见书及鉴定费发票，双方当事人均无异议，对其证明力予以确认。
本院根据当事人的陈述以及本院确认的有效证据，认定下列事实：2013年3月至2014年1月，原某在被告驻安徽金安矿业有限公司南风井项目部从事井下打钻作业。双方未签订劳动合同。2014年7月31日，经温州市疾病预防控制中心诊断，原某患职业性尘沛病及其他呼吸系统疾病（矽肺二期）。2014年10月11日，经苍南县人力资源和社会保障局认定，原某受到的事故伤害为工伤。2014年10月28日，经温州市劳动能力鉴定委员会鉴定，原某因工致残等级为三级。双方就工伤赔偿事宜协商未果，原某于2014年12月10日向苍南县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求：一、双方保留劳动关系；二、被告自2014年10月28日开始按月支付原某伤残津贴3218元／月×3倍×80%=7723.20元，直至原某到达法定退休年龄领取养老保险待遇；三、被告支付原某一次性伤残补助金3218元／月×3倍×23�月=222042元；四、被告支付原某停工留薪期工资1万元／月÷30天×266天=88666元；五、被告依法为原某缴纳社会保险费至原某达到法定退休年龄止；六、被告支付原某2013年3月1日至2014年1月31日期间未签订劳动合同的双倍工资1万元／月×11个月=11万元；七、被告支付原某医疗费4351元。该仲裁委员会于2015年2月25日作出苍人劳仲案字（2014）第311号仲裁裁决裁决书，裁决：一、林祖战与云峰公司继续保留劳动关系；二、云峰公司应支付林祖战停工留薪期工资21116.70元、交通费和职业病诊断费500元、二倍工资45987.50元，共计67604.20元；三、云峰公司为林祖战办理社会保险参保手续，并按苍南县的政策共同按月缴纳社会保险费；三、驳回林祖战的其他仲裁请求。原某不服该裁决，于法定期限内向本院提起诉讼。
另查明，被告为原某办理了工伤保险，缴费工资基数为2600元／�。
本院认为：根据我国《社会保险法》第三十六条规定，职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇。本案原某所患职业病已被认定为工伤，而且被告为原某办理了工伤保险。因此，原某依法享受工伤待遇，本案依法应按工伤规定赔偿。
关于原某的工资标准。根据原某所在班组每位钻工的平均工资情况，扣除原某非正常工作月份即2013年9月、2014年1月的工资，对劳动仲裁裁决书认定的原某月平均工资为（9325.30＋10533.30＋11233.30元＋8260元＋14403.70元＋9595元）÷9个月=7038.90元，该工资计算较符合客观实际，本院予以确认。原某称其月工资平均为1万元，因未提供证据证实，不予认定。
关于原某主张的赔偿项目及金额问题：1.停工留薪期工资：根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。故原某的停工留薪期应从其被确认为职业病即2014年7月31日起算，至2014年10月28日被评定伤残等级之日止，共计3个月，按7038.90元／月工资计算，原某停工留薪期工资为7038.90元／月×3个月=21116.70元。原某主张停工留薪期从2014年1月10日起算至2014年10月28日，于法无据，不予支持。2.未签劳动合同的二倍工资：被告提供的劳动合同经司法鉴定为非原某所签，故应认定原、被告双方未签订劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超�一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。同时参照浙江省劳动争议仲裁委员会印发的浙仲（2009）2号《关于劳动争议案件处理若干问题的指导意见（试行）》第38条规定，依据《劳动合同法》第八十二条规定加付的一倍工资的计算以职工所在的岗位（职位）相对应的标准工资为基数。前款标准工资难以确定的，按以下方式确定计算基数：劳动合同没有约定的，岗位、技能工资难以确定的，以上月职工正常工作情况下的工资为基数，同时应扣除绩效、奖金和物价补贴；难以区分工资、奖金、物贴等项目的，以职工上月实得工资的70%为基数。本案中，原某自2014年1月10日后一直未上班，因此，此后未能签订劳动合同不应归责于被告，故二倍工资计算期间应为2013年4月1日至2014年1月10日。综上，原某未签订劳动合同的二倍工资为7038.90元／月×70%÷30天×280天=45987.50元。3.一次性伤残补助金的差额：根据《工伤保险条例》第三十五条第一款第一项规定，一次性伤残补助金应从工伤保险基金支付，但本人缴费工资低于实际工资的，差额部分由用人单位补足。原某工伤鉴定为三级伤残，一次性伤残补助金差额按23个月的工资差额计算，应为（7038.90－2600）元／月×23个月=102094.70元。4.伤残津贴的差额：本人缴费工资低于实际工资的，差额部分由用人单位补足，三级伤残的按工资额的80%计算，因原某停工留薪期工资计算至2014年10月28日，因此享受伤残津贴应从停工留薪期满起算，即2014年11月份起算至原某满60周岁即2025年12月份，因此，每月伤残津贴差额为（7038.90－2600元）／月×80%=3551.12元。被告应于每月10日前支付。被告辩称应按统筹工资计算，不应对一次性伤残补助金和伤残津贴进行补差额，没有事实与法律依据，不予采纳。5.缴纳社会保险费：根据《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国社会保险法》的相关规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。本案中，被告仅为原某缴纳工伤保险，未完全履行缴纳社会保险的义务，应为原某补缴社会保险，因原某为三级伤残，依法保留劳动关系，退出工作岗位，享受工伤保险待遇，故被告应为原某补缴2013年3月开始至今的社会保险费，此后按月缴纳至原某达到法定退休年龄60周岁止的社会保险费。
综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条，国务院《工伤保险条例》第三十三条，第三十五条，和《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定，判决如下：
一、被告温州市云峰建设有限公司应支付给原告林祖战停工留薪期间工资21116.70元、未签订劳�合同的二倍工资45987.50元、一次性伤残补助金差额102094.70元共计169198.90元，该款于本判决生效后十日内一次性付清；
二、被告温州市云峰建设有限公司于每月10日前支付原告林祖战伤残津贴差额3551.12元（从2014年11月份开始至2025年12月份，本判决生效后十日内付清当月及已到期的伤残津贴差额，之后逐月支付）；
三、原告林祖战与被告温州市云峰建设有限公司于本判决生效后十日内按照苍南县人力资源和社会保障局的现行政策共同为原告林祖战补缴纳2013年3月至2015年10月的社会保险费，此后按月缴纳；
四、驳回原告林祖战的诉讼请求。
本案受理费10元，减半收取5元，由原告林祖战负担，司法鉴定费用10000元，由被告温州市云峰建设有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，�按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。［在递交上诉状之日起七日内，预缴上诉案件受理费10元（具体金额由温州市中级人民法院确定，多余部分以后退还），款汇至温州市财政局非税收入结算户，开户行：农行温州市分行，账号：192999010400031950013，逾期不交按自动撤回上诉处理。］
审 判 员 李正中
二〇一五年九月二十日
代书记员 叶 婷
相关法律条文链接：
《中华人民共和国社会保险法》
第三十六条职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。
……。
《工伤保险条例》
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗�，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；
（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤�为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；
……
《中华人民共和国劳动法》
第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。
附件：
苍南县人民法院民事裁判后续释明
一、对不具有强制执行内容的裁判文书：
1、裁判文书系确权判决的，确认的权利自判决生效时即具有法律效力，无需申请本院强制执行；
2、裁判文书系撤销或解除合同判决的，无需申请执行即具有法律效力，合同撤销或解除后相关财产权益纠纷未一并处理的，可另行起诉；
3、裁判文书准予离婚判决的，双方当事人在判决正式生效前不得与他人另行结婚；
二、对具有强制执行内容的裁判文书：
4、负有义务的一方当事人可在判决确定的履行期限内将应履行的款项汇至苍南县人民法院执行款专户，开户行：浙江苍南农村商业银行股份有限公司，账号：20×××37，并注明案号和汇款人；
5、负有义务的一方当事人拒不履行或迟延履行裁判文书主文确定内容的，享有权利的另一方当事人应当在判决确定的义务履行之日起二年内向本院申请执行；申请执行的应提交强制执行申请书、申请人身份证明、裁判文书及生效证明（由原案件经办人出具）。
三、对裁判文书内容不能完全理解或有误解等情况的，可向经办法官咨询，由经办法官负责解答释疑。
四、本院作出裁判后，各方当事人有和解意愿的，可自行和解或在执行程序中申请法院执行和解。