山东省青岛市城阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）鲁0214刑初240号
公诉机关山东省青岛市城阳区人民检察院。
被告人刘芃乐，女，1985年1月24日出生于山东省潍坊市，汉族，户籍地山东省潍坊市潍城区。2011年11月3日因犯合同诈骗罪被山东省潍坊市奎文区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元。因涉嫌犯职务侵占罪于2017年9月12日被刑事拘留，同年10月18日被逮捕。
辩护人杨财基、吕青青，山东纳源律师事务所律师。
山东省青岛市城阳区人民检察院以青城阳检公刑诉[2018]236号起诉书指控被告人刘芃乐犯挪用资金罪，并建议适用简易程序审理。本院于次日立案受理后，依法组成合议庭，向被告人送达了起诉书副本并告知有关诉讼权利，依法转为普通程序，于2018年5月29日适用一审普通程序（认罪认罚）公开开庭审理了本案，青岛市城阳区人民检察院指派检察员张智出庭支持公诉，被告人刘芃乐及其辩护人杨财基、吕青青，被害单位诉讼代理人崔明铭、于法明到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年2月4日，被告人刘芃乐利用职务便利，将收取的青岛韩奥光学有限公司支付给青岛流亭复盛大酒店有限公司（以下简称“流亭复盛大酒店”）的消费账款现金人民币（以下币种同）4124元，挪用于个人使用。
2014年8月至2015年10月，被告人刘芃乐利用职务便利，要求青岛美可食品有限公司将支付给流亭复盛大酒店的消费账款26777元打在了其个人账户下，后用于个人使用。
2015年7月，被告人刘芃乐利用职务便利，要求李某2将支付给流亭复盛大酒店的消费账款18523.5元打入其个人账户下，后用于个人使用。
2015年5月，被告人刘芃乐利用职务便利，将中石化润滑油有限公司支付给流亭复盛大酒店的消费账款14797元，挪用于个人使用。
2014年4月至2015年10月，被告人刘芃乐利用职务便利，将青岛华骏投资集团有限公司支付给流亭复盛大酒店的消费账款12596元，挪用于个人使用。
2015年8月至2015年9月，被告人刘芃乐利用职务便利，将中再生环境服务有限公司支付给流亭复盛大酒店的消费账款9248元，挪用于个人使用。
2014年11月至2015年9月，被告人刘芃乐利用职务便利，假用山东众邦国际旅行社有限公司的名义，从流亭复盛大酒店挂账消费、提走酱货、礼盒，累计金额25142元。
2014年2月至2015年10月，被告人刘芃乐利用职务便利，假用青岛嘉泽包装有限公司的名义，从流亭复盛大酒店挂账提走酱货、礼盒，累计金额14066元。
2014年6月，被告人刘芃乐利用职务便利，将青岛双鲸药业有限公司支付给流亭复盛大酒店的消费账款7696元，挪用于个人使用。
2015年10月5月，流亭复盛大酒店发现上述事实后报案。2017年9月11日，公安机关将被告人刘芃乐传唤到案，并予当日立案。
公诉机关认为，被告人刘芃乐挪用资金归个人使用，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十二条之规定，应当以挪用资金罪追究其刑事责任。并提交报案记录、抓获及破案经过，报案材料，银行查询资料，户籍材料，证人李某1、刘某、王某1、王某2、孔某、周某、王某3、沙某、朱某、谭某、王某4、王某5、李某2、于某、王某6的证言，被告人刘芃乐的供述等证据证实。
被告人刘芃乐对挪用资金的犯罪事实和罪名没有异议，表示自愿认罪认罚。辩护人提出如下主要辩护意见：1、被告人系自首；2、被告人自愿认罪。
针对公诉机关指控，被害单位的诉讼代理人提出如下主要意见：1、被告人行为应构成职务侵占罪；2、要求法院对被告人从重处罚。
经审理查明的事实与公诉机关的指控一致。另查明，2017年9月11日，被告人刘芃乐持公安机关留在其家人处的传唤证到流亭派出所接受处理。被告人刘芃乐挪用被害单位132969.5元至判决前未退还。被告人刘芃乐2010年因涉嫌犯合同诈骗罪被刑事拘留，同日被取保候审，羁押刑期1日。
本院认为，被告人刘芃乐利用其职务便利，挪用公司资金归个人使用，数额较大、超过三个月未归还，其行为构成挪用资金罪，应予惩处。公诉机关指控被告人刘芃乐犯挪用资金罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。被告人在缓刑考验期犯新罪，应当撤销缓刑，与前罪刑罚数罪并罚。被告人刘芃乐主动到案如实供述犯罪事实，系自首，可对其从轻处罚。辩护人所提辩护意见，与本院查明事实相符，本院予以采纳。关于被害单位的诉讼代理人所提被告人应构成职务侵占罪的代理意见，经查，被告人刘芃乐在流亭复盛大酒店工作期间擅自挪用单位资金，其在离职时与单位对账也确认尚有钱款未退还，其对单位资金无非法占有之目的，其行为不符合职务侵占罪的构成要件，该代理意见本院不予采纳。结合被告人的犯罪情节、性质及退赔情况，根据《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十四条、第六十七条、第六十九条、第七十七条之规定，判决如下:
一、撤销山东省潍坊市奎文区人民法院（2011）奎刑初字第355号对被告人刘芃乐的缓刑。
二、被告人刘芃乐犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年，与前罪刑罚有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元并罚，决定执行有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月12日起至2021年7月10日止；罚金已缴纳。）
三、责令被告人刘芃乐退赔青岛流亭复盛大酒店有限公司人民币132969.5元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 于 宁
人民陪审员 李 君
人民陪审员 王雪梅
二〇一八年八月二日
法官 助理 吴仲雷
书 记 员 袁 静
附相关法条：《中华人民共和国刑法》
第二百七十二条第一款公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时发还；违禁品和供犯罪所用的本人财产，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。