四川省广元市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川08民终1244号
上诉人（原审被告）：四川必通建筑劳务有限公司，住所地：四川省广元市利州区。
法定代表人：董必文，公司董事长。
委托诉讼代理人：李广平，广元市利州区嘉陵法律服务所法律工作者。
被上诉人：焦炳明，男，汉族，生于933年1月6日，住四川省广元市朝天区，系焦德强之父。
被上诉人：向星容，女，汉族，生于1969年4月13日，住四川省广元市朝天区，系焦德强之妻。
被上诉人：）焦凯，汉族，1987年11月6日出生，初中文化，四川省广元市朝天区人，住四川省广元市朝天区，系焦德强长子。
被上诉人：焦小源，男，汉族，1991年4月12日出生，四川省广元市朝天区人，中专文化，住四川省广元市朝天区，系焦德强次子。
委托诉讼代理人：庞健，广元市利州区东坝法律服务所法律工作者。
四川必通建筑劳务有限公司因与焦德强劳动争议一案，不服四川省广元市利州区人民法院（2017）川0802民初3103号民事判决，向本院提起上诉。在一审宣判后，本案原审原告焦德强于2017年10月5日死亡，本院受理后依法通知焦德强的法定继承人焦炳明、向星容、焦小源、焦凯参加诉讼，组成合议庭于2017年11月22日公开开庭进行了审理。上诉人四川必通建筑劳务有限公司的委托代理李广平、被上诉人焦凯及其委托代理人庞健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
四川必通建筑劳务有限公司的上诉请求：1.撤销四川省广元市利州区人民法院（2017）川0802民初3103号民事判决第一、二、三项并依法改判上诉人与被上诉人劳动关系不成立并不向被上诉人支付工资24367.91元和未签订书面劳动合同的双倍工资19367.91元；2.一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实不清。上诉人与被上诉人未建立任何形式的劳动关系，中铁十五局出具的相关证明只能证明焦德强与中铁十五局建立了劳动关系。二、上诉人在承包中铁五局成兰铁路工程期间（2016年7月24日至2016年12月13日）无安全生效许可证和公司资质，上诉人只是中铁五局的一个工班组，系上诉人法定代表人以个人名义与中铁五局签订的劳务分包合同，其实际用工主体是中铁五局。三、上诉人与焦德强未建立劳动关系，不存在欠付工资及未签订书面劳动合同的双倍工资。一审法院认为曾成华系上诉人公司职工，但曾成华质证时认可与焦德强系多年好朋友，且上诉人公司有一名曾成华的职工但并非本案证人曾成华。
被上诉人辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉方的一审起诉请求：1.请求依法确认原告与被告之间的事实劳动关系；2.请求判令被告支付长期拖欠原告的工资25000元；3.请求判令被告支付未与原告签订书面劳动合同11个月的双倍工资55000元；4.被告因未依法为原告缴纳社会保险，致原告因患重病遭受的医疗费损失23.5万元，请求判令该项损失由被告予以赔偿；5.请求判令被告依法支付病假工资72000元。
一审法院审理查明的事实：2015年10月23日，被告四川必通建筑劳务有限公司的法定代表人董必文与中铁五局集团成都工程有限责任公司成兰铁路6标指挥部签订了中铁五局集团成兰铁路CLZQ-6标4型工班工序计件承包补充合同。分包范围：杨家坪隧道3#横洞工区DK117+238-DK115+920、DK117+480-DK118+920开挖支护。2016年7月24日至2016年12月13日原告在成兰线茂县甘沟段第六项目部六队从事隧道施工工作。2016年12月13日，原告焦德强在被告的施工现场工棚午休时，突然患病昏迷。当日被送至茂县人民医院，诊断为：1.脑出血；2.高血压病3级，很高危；3.脑疝形成﹖因病情严重，随即被送至四川省人民医院救治，于2017年1月22日出院，转至广元市中心医院治疗，于2017年3月15日出院。出院诊断：1.脑出血术后，瘫痪；2.高血压病3级极高危组；3.肺部感染；4.褥疮。2017年3月17日广元经纬医学司法鉴定所法医精神病学鉴定意见书广经纬司鉴所〔2017〕精鉴字第11号鉴定：原告焦德强目前患有脑血管病所致精神障碍，无民事行为能力。另查明，原告在庭审中当庭撤回第6项诉讼请求。
一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据……的规定，本案原告应当提供与被告建立劳动关系的证据。在庭审中，原告提交了被告与中铁五局集团成都工程有限责任公司成兰铁路6标指挥部签订的中铁五局集团成兰铁路CLZQ-6标4型工班工序计件承包补充合同和被告向中铁五局集团成都工程有限责任公司成兰铁路6标指挥部申报杨家坪隧道3#横洞董必文隧道开挖班2016年8月至2016年11月包括原告在内的务工人员的工资表及证人曾成华、张永龙的证言，证明原告在被告处工作的事实。而被告则提交了被告与公司部分员工签订的劳动合同，职工花名册和职工工资表，证明原告非被告单位的职工。在被告提交的证据中证实了证人曾成华为被告单位职工的事实，被告也当庭认可曾成华为其单位职工。曾成华作为原告的证人证实了其受张永龙介绍到被告处工作及原告在成兰线茂县甘沟段工作、发病及受工地带班人员管理、安排工作的事实，因此曾成华与张永龙的证言真实，本院予以采信；其次，中铁五局集团成都工程有限责任公司成兰铁路6标指挥部作为发包方，被告的工程款（含人工工资）均由发包方中铁五局集团成都工程有限责任公司成兰铁路6标指挥部与被告结算，因此中铁五局集团成都工程有限责任公司成兰铁路6标指挥部出具的被告向其申报的杨家坪隧道3#横洞董必文隧道开挖班2016年8月至2016年11月包括原告在内的务工人员的工资表来源合法、客观真实，其出具的工资表中申报的班组名称与被告给单位职工发放工资的班组组名称一致，该证据证明了原告在被告处持续务工的事实。而被告提交的证据仅能证明其与单位部分职工签订劳动合同，向部分职工发放工资的事实，因此原告所举证据的证明力大于被告所举的证据的证明力，原告所提供的证据足以证明原告与被告建立了稳定的、具有人身隶属性质的劳动关系，因此原告请求确认与被告建立劳动关系的诉请，本院予以支持。
对于原告请求被告支付拖欠25000元的工资的问题。因被告未提交支付原告工资的依据，从中铁五局集团成都工程有限责任公司成兰铁路6标指挥部提供的工资表证明原告2016年8月至2016年11月的平均工资为5276.25元，而原告自行主张为每月5000元，因此本院以原告主张的每月5000元的工资为计算标准，被告应向原告支付2016年7月24日至2016年12月13日，4个月19天的工资24367.91元（每月按照工作日21.75天，每月工资5000元计算），对原告诉请超出部分不予支持。
对于原告请求被告支付未与原告签订书面劳动合同11个月的双倍工资的问题，因原告于2016年12月13日发病，在生病期间，即使被告与其签订劳动合同，原告已无法履行，因此对于该项请求，未签订书面劳动合同的时间计算至2016年11月，故被告应向原告支付未签订书面劳动合同3个月19天的双倍工资，即：19367.91元（每月按照工作日21.75天，每月工资5000元计算），对原告诉请超出部分不予支持。
对于原告的其他诉讼请求，因原告未提交其就医治疗和是否治疗终结，以及其病情是非因公负伤还是工伤的相关依据，本案原告的伤情是否为工伤性质尚不明确，故对于这部分诉讼请求，本院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第八十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、原告焦德强与被告四川必通建筑劳务有限公司劳动关系成立；二、被告四川必通建筑劳务有限公司在判决生效后十日内向原告焦德强支付拖欠的工资24367.91元；三、被告四川必通建筑劳务有限公司在判决生效后十日内向原告焦德强支付未签订书面劳动合同的双倍工资19367.91元；四、驳回原告焦德强的其他诉讼请求。
二审期间，上诉人提交了四川必通建筑劳务有限公司的《安全生产许可证》、《建筑业企业资质证明》、《中铁五局集团集团成兰铁路clzq-6标劳型工班工序计件承包合同（合同编号：ztwjclzq-6-sd3-2015-sd01）》三份证据。被上诉人对上述证据的真实性、合法性无异议。被上诉人提交了居民死亡户籍注销证明、广元市朝天区曾家镇荣乐村居委会的亲属关系证明、土葬证明，证明焦德强在二审期间死亡及法定继承人的事实。上诉人对上述证据真实性、合法性、关联性无异议。本院对上述证据的真实性、合法性予以确认。
二审查明，2015年1月23日，中铁五局成兰铁路工程茂县指挥部隧道三作业队（甲方）与ＸＸＸ（乙方）签订了《中铁五局集团成兰铁路clzq-6标劳务型工班工序计件承包合同》（合同编号ztwjclzq-6-sd3-2015-sd01），该合同书的尾部“乙方”处盖有四川必通建筑劳务有限公司公章。四川必通建筑劳务有限公司的营业执照载明公司成立日期为2015年5月22日，营业期限为2015年5月22日至长期。2015年10月23日，四川必通建筑劳务有限公司与中铁五局集团成都工程有限责任公司成兰铁路6标指挥部签订的《劳务型工班工序计件承包补充合同》第一条载明：由于乙方已通过合法的转让方式取得《中铁五局集团成兰铁路clzq-6标劳务型工班工序计件承包合同》（合同编号ztwjclzq-6-sd3-2015-sd01）中原“乙方”的全部权利义务。现经甲乙方友好协商，同意将《中铁五局集团成兰铁路clzq-6标劳务型工班工序计件承包合同》部分内容及附件进行变更，本合同生效后所施工内容按本合同相关条款及附件执行，本合同生效前所完工项目按原合同内容执行。还查明，一审法院于2017年9月25日宣判，2017年10月5日，焦德强因病死亡，焦德强的法定继承人有焦炳明（焦德强之父）、向星容（焦德强之妻）、焦凯（焦德强长子）、焦小源（焦德强次子）。
二审查明的其他事实与一审法院一致。
本院认为，本案的争议焦点为：1.四川必通建筑劳务有限公司与焦德强是否形成劳动关系；2.四川必通建筑劳务有限公司是否应支付欠付工资及未签订书面劳动合同的双倍工资。
关于第一个争议焦点。2015年1月23日，中铁五局成兰铁路工程茂县指挥部隧道三作业队作为甲方，ＸＸＸ作为乙方签订了《中铁五局集团成兰铁路clzq-6标劳务型工班工序计件承包合同》（合同编号ztwjclzq-6-sd3-2015-sd01），约定由董必文承包杨家坪隧道3#横洞工区正洞开挖支护劳务，该合同盖有上诉人公司印章。2015年5月22日，四川必通建筑劳务有限公司成立。2015年10月23日，四川必通建筑劳务有限公司与中铁五局集团成都工程有限责任公司成兰铁路6标指挥部签订《劳务型工班工序计件承包补充合同》，将《中铁五局集团成兰铁路clzq-6标劳务型工班工序计件承包合同》（合同编号ztwjclzq-6-sd3-2015-sd01）中原“乙方”（董必文）的全部权利义务转移至四川必通建筑劳务有限公司，该合同明确约定《劳务型工班工序计件承包补充合同》生效后所施工内容按本合同相关条款及附件执行。故，自2015年10月23日起，四川必通建筑劳务有限公司承继了原《中铁五局集团成兰铁路clzq-6标劳务型工班工序计件承包合同》中乙方（董必文）的权利义务，与中铁五局成兰铁路工程茂县指挥部建立了劳务分包关系，系杨家坪隧道3#横洞隧道开挖劳务的承建单位，上诉人关于杨家坪隧道3#横洞隧道开挖劳务一直由董必文以个人名义与中铁五局成兰铁路工程茂县指挥部签订，董必文所在班组系中铁五局成兰铁路工程茂县指挥部下属班组的主张不能成立。上诉人作为公司法人，自营业执照颁发之日取得法人资格，其未取得安全生产许可证及建筑业企业资质证书进行劳务承包违反相关行政管理规定，但不影响上诉人作为法人单位的用工主体资格。焦德强于2016年7月24日到2016年12月13日在上诉人承包的劳务地段劳动，该劳动系上诉人业务组成部分，工作中受上诉人现场管理人员指挥，双方具有人身隶属关系，符合事实劳动关系的实质要件，事实劳动关系成立。
关于第二个争议焦点。一审法院依据中铁五局成兰铁路工程茂县指挥部提供的工资表及焦德强在一审中的诉请认定焦德强的工资为每月5000元符合证据规则，据此计算的欠付工资总额及未签订书面劳动合同的双倍工资符合法律规定，本院予以确认。上诉人作为用人单位应依法支付欠付的工资及未订书面劳动合同的双倍工资，上诉人主张已向焦德强全额发放工资，但对此并未举证，对其主张不予支持。
综上，上诉人上诉理由不能成立，上诉请求不应支持；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人四川必通建筑劳务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李家祥
审判员 赵冬梅
审判员 李 华
二〇一七年十一月二十三日
书记员 哈 慧