湖北省麻城市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂麻城民一初字第01407号
原告李兰清。
委托代理人张德林，湖北伟岸律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求；代为进行和解；代为申请撤诉、提起反诉；代为签收法律文书。
被告洪彬。
委托代理人徐宏元，麻城市司法局福田河法律服务所法律工作者。代理权限：代为承认诉讼请求；代为出庭、进行和解、调解；代为提起反诉、上诉；代为签收法律文书；代为结算、收领案款。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司
负责人熊国炎，该公司总经理。
委托代理人陈龙，湖北德铭律师事务所律师。代理权限：代为提出、承认、变更或放弃诉讼请求，进行和解，提起反诉或上诉。
原告李兰清诉被告洪彬、被告中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年10月28日立案受理后，依法组成由审判员丁庆珊担任审判长，与审判员李华武、人民陪审员余立高参加的合议庭，于2014年12月2日公开开庭进行了审理。原告李兰清及其委托代理人张德林和被告洪彬的委托代理人徐宏元、被告中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司的委托代理人陈龙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告李兰清诉称：2013年11月13日，原告驾驶电动车带刘思进由黄土岗镇往麻城市方向行驶，16时10分许，行至106国道麻城市黄土岗镇杉凹村路段时，与从叉路上公路第一被告洪彬驾驶的鄂J8F9**小型普通客车相撞，造成原告李兰清和刘思进受伤及两车受损的交通事故。该交通事故经麻城市公安局交通警察大队福田河中队认定，被告洪彬在此次事故中承担全部责任，原告李兰清和刘思进在此次事故中无责任。
原告李兰清受伤后，被告洪彬立即将其和刘思进送往麻城市人民医院抢救治疗，原告李兰清在麻城市人民医院住院治疗44天，花费的医疗费已由被告洪彬支付。经司法鉴定所法医鉴定，原告李兰清的伤残程度为九级，误工时间为十二个月，后期治疗费为15000元，所需陪护时限为七个月，护理人员一人，营养时限四个月。
被告洪彬驾驶的鄂J8F9**小型普通客车属被告洪彬所有，被告中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司系该车交强险和第三者责任险的保险人，本次交通事故发生在保险有效期内。事故发生后，被告洪彬仅支付了部分赔偿款。
为此，原告起诉要求1、由两被告共同赔偿原告李兰清各项损失201645．31元；2、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司在交强险和商业第三者责任险范围内承担保险责任；3、由被告承担诉讼费用。
原告李兰清为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：
证据一、身份证复印件和户口本复印件各一份，拟证明原告李兰清的年龄、住址及系城镇居民等身份情况。
证据二、道路交通事故认定书，拟证明被告洪彬负事故的全部责任，原告李兰清和刘思进无责任。
证据三、医疗费等发票和出院记录、诊断证明书，拟证明①原告李兰清住院发生的医疗费26268．31元和伤情鉴定费1900元；②原告李兰清的伤情和出院后应全休六个月等。
证据四、鉴定意见书，拟证明原告李兰清伤残等级为IX（九）和所需误工休息时间为伤后十二个月、护理时限为七个月及护理人员为一人、营养时限为四个月、后期内固定物取出手术医疗费用为15000元。
证据五、中山市三乡日东光器厂出具的证明，拟证明护理人王丹于2011年5月至2013年11月14日在该厂工作，月平均工资为3000元。
证据六、交通费票据，拟证明原告李兰清用去交通费的数额为3000元。
证据七、电动车损失鉴定结论书和车辆损失价格鉴定清单、鉴定委托书、湖北省非税收入通用票据一张，拟证明原告李兰清的电动车损失为820元和鉴定费为140元。
被告洪彬答辩称，1、被告洪彬驾驶车辆有驾驶证、行驶证，是合法驾驶；2、肇事车辆投保了交强险和商业三责险，商业三责险是不计免赔的，保险金额大于起诉金额，因此，原告李兰清的损失应由保险公司赔偿；3、保险公司不承担诉讼费和鉴定费无法律依据；4、保险公司声称要在医疗费中扣除非医保用药费用，扣除额为医疗费的20％，其声称无法律依据；5、被告洪彬为原告垫付的治疗费24927．81元和支付的生活费4500元，原告李兰清待保险公司赔偿后应全额返还给被告洪彬。
被告洪彬为支持其抗辩主张，向本院提交了如下证据：
证据一、被告洪彬的身份证复印件，拟证明被告洪彬的身份信息。
证据二、被告洪彬驾驶证复印件和鄂J8F9**号小型普通客车行驶证复印件，拟证明被告洪彬合法驾驶机动车辆。
证据三、二份保险单复印件，拟证明其为肇事车辆鄂J8F9**小型普通客车投有交强险和商业第三者责任险。
证据四、二张医药费发票，拟证明被告洪彬已为原告李兰清垫付医疗费24387．81元。
证据五、一张发票和一张单据，拟证明被告洪彬为原告李兰清购买残疾用具的费用为540元。
证据六、收款证明二张，拟证明被告洪彬已向原告李兰清支付生活费4500元。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司答辩称如下意见：1、在医疗费中，依保险条款要扣除非医保用药费用，扣除额为医疗费的20％；2、本次交通事故中有两人受伤，且均已起诉，因此在交强险范围内计算赔偿损失时，应为另一伤者保留份额，超出交强险范围内的赔偿部分，由商业三责险赔偿；3、对于后期治疗费和残疾赔偿金，建议法院根据我方是否申请重新鉴定再依法予以计算；4、对于护理费，我方认为其护理时间应以住院天数为准，其护理费计算依据不充分。对于误工费，我方认为原告已过退休年龄，不应计算误工费，且误工时间最长只能计算至定残日前一天。对于营养费，我方认为出院记录和诊断证明书无加强营养记载，原告主张营养费无事实依据，且每天按50元计算过高，应以每天15元计算为妥。对于住院伙食补助费、交通费，由法院酌定。对于精神抚慰金，原告主张过高，应由法院酌定。对于原告的车辆损失，原告应提供事故车辆的车主权属证明和维修发票，也请法院根据我方是否申请重新鉴定再依法予以计算。对于残疾用具费，我方认为应由原告进行鉴定；5、本案的诉讼费用和鉴定费用及间接损失不属其公司赔偿范围。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司为支持其抗辩主张，向本院提交了一份证据：
证据一、交强险和商业三责险条款，拟证明其公司不承担鉴定费和诉讼费，商业三责险不承担精神抚慰金，双方约定的减责和免责情况。
上述证据经庭审质证，原告李兰清对被告洪彬提交证据的真实性和拟证目的无异议，对被告中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司提交证据的真实性无异议，但对其拟证目的有异议，认为诉讼费和鉴定费当事人如何承担，应依据国务院颁布的《诉讼费用交纳办法》来处理，保险公司无证据证明其有减责或免责情况。被告洪彬对原告李兰清提交证据的真实性和拟证目的无异议，对被告中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司提交证据的真实性无异议，但对其拟证目的有异议，其理由与原告所说的相同。被告中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司对原告李兰清提交的证据一、二无异议；对于证据三中金额为24087．81元的发票无异议，但建议法院扣除发票中非医保费用，对于证据三中出院记录的真实性无异议，对于诊断证明书有异议，应加盖诊断证明章而不是科室章，且出院记录的医嘱与诊断证明书的建议不一致，出院记录中无全休和加强营养的记载，对于金额为150元的发票、266元的二张发票、123．50元的发票和260元的发票的关联性有异议，这五张发票的时间均是出院后发生的，且间隔时间长，原告应提交其他证据证明其关联性，对于金额为275元的发票的真实性和关联性有异议，其形式不是正式票据，时间也是出院后发生的，对于金额为460元的发票和金额为80元的单据的真实性和关联性有异议，其形式不是正式发票，票中也无姓名，原告如主张残疾用具费需要依法进行鉴定，对于鉴定费，依照合同约定，保险公司不承担；对于证据四鉴定意见书有异议，该鉴定是原告单方委托，保险公司未参与，建议法院给10天时间考虑是否决定申请重新鉴定，过了10天未作答复由法院依法处理；对于证据五有异议，该证据不能达到其拟证目的，原告未提交证明盖章主体是否真实的证据和护理人的工资表、劳动合同、社保手续；对于证据六交通费发票的关联性有异议，建议法院酌定；对于证据七中价格鉴定意见书有异议，该鉴定是原告单方委托，保险公司未参与，建议法院给10天时间考虑是否决定申请重新鉴定，过了10天未作答复由法院依法处理，且原告也未提交被损车辆的维修发票和权属证明，对于价格鉴定费用的发票有异议，该发票是手写的，不是打印的，其真实性请法院核实，保险公司依合同也不承担该费用。对于被告洪彬提交证据一、二、三、四无异议，对于证据五的真实性和关联性有异议，其形式不是正式发票，票中也无姓名，原告如主张残疾用具费需要依法进行鉴定，对于证据六有异议，该证明不是正式发票，不应在赔偿项目中计算。
对上述无异议的证据，本院依法予以采信。
对上述有争议的证据，本院认为：原告提交证据三中金额为24087．81元的发票是真实的，也是必须的，被告中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司认为在该费用中要扣除非医保费用，既无合同约定，也无法律依据，金额为150元的发票、266元的二张发票、123．50元的发票、260元的发票和金额为275元的发票均是原告出院后发生的，且票据是正式票据，依据出院记录中的出院医嘱：1、院外对症治疗；2、门诊伤口换药…；3、每月来院复诊…，原告出院后治疗是必须的，其治疗费是合理的，金额为460元的发票和金额为80元的单据是原告购买低靠背轮椅和拐杖所发生的，根据原告的伤情，这笔费用是合理的，原告住院治疗的出院记录和诊断证明书是真实的，与本案有关联，其内容各有侧重，能相互印证，金额为1900元的鉴定费发票是真实的，与本案有关联，因此对该证据本院予以采信；原告提交证据四麻城市人民医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书是具有资质的专业机构依据客观事实，采用相关技术标准等规范作出的，具有合法性、科学性、真实性，且被告中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司提出书面重新鉴定申请后又撤回该申请，本院予以采信；原告提交证据五中山市三乡日东光器厂出具的证明不能充分证实护理人王丹的月工资为3000元，对该证据本院不予采信；原告提交的交通费发票有的加盖了印章，有的无印章，本院酌定2000元；原告提交证据七麻城市物价局价格认证中心出具的湖北省道路交通事故车物损失价格鉴定结论书是具有资质的专业机构依据客观事实，采用相关技术标准等规范作出的，具有合法性、科学性、真实性，且被告中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司提出书面重新鉴定申请后又撤回该申请，金额为140元的鉴定费发票是真实的，与本案有关联，对该证据本院予以采信；被告洪彬提交的证据五与原告提交证据三中的金额为460元的发票和金额为80元的单据相同，本院予以采信；被告洪彬提交证据六收款证明二张是真实的，与本案有关联，本院予以采信；被告中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司提交的证据一本院予以采信。
经审理查明：2013年11月13日，原告李兰清驾驶电动车后带刘思进由黄土岗镇往麻城市区方向行驶，16时10分许，行驶至106国道麻城市黄土岗镇杉凹村路段时，与从叉路上公路被告洪彬驾驶的鄂J8F9**小型普通客车相撞，造成原告李兰清和刘思进受伤及两车受损的交通事故。事故发生后，经麻城市公安局交通警察大队福田河中队认定，被告洪彬在此次事故中承担全部责任，原告李兰清和刘思进在此次事故中无责任。
原告李兰清受伤后，在麻城市人民医院住院治疗44天，花费医疗费为24387．81元，出院后，另门诊治疗花费1340．50元，购买低靠背轮椅和拐杖花费540元，出院时，原告李兰清被诊断为：左股骨颈骨折，左胫骨平台骨折，全身多处软组织伤，麻城市人民医院出院医嘱其院外对症治疗；门诊伤口换药，术后6月不得下地负重，在床上行肢体功能锻炼；每月来院复诊，左股骨头存在坏死可能性大，若出现坏死可行关节置换手术治疗；有肢体麻木、疼痛加重情况及时来院复诊。麻城市人民医院诊断建议其全休6月（6月内不得下地负重），若后期出现股骨头坏死情况，可考虑关节置换手术治疗。2014年8月12日，经麻城市人民医院法医司法鉴定所法医鉴定，原告李兰清的伤残程度为交通事故IX（九）级，后期内固定物取出手术医疗费为15000元或以实际发生费用为准，误工休息为伤后十二个月，所需护理时限为七个月，护理人员一人，营养时限四个月。另花去鉴定费2040元、交通费2000元。奇蕾电动车系原告李兰清所有，经麻城市物价局价格认证中心鉴定，该车的损失为820元。
被告洪彬有驾驶证，准驾车型为B2E，其驾驶的鄂J8F9**小型普通客车为其所有，且在有效期内。2013年6月9日，被告洪彬在被告中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司投保机动车辆保险（其中含不计免赔率，限额为50万元第三者商业责任保险）一份和机动车交通事故责任强制保险一份，该两份保险期限均为2013年6月12日0时起至2014年6月11日24时止。事故发生时，两份保险尚在保险期内。事故发生后，被告洪彬先后向原告先后支付了医疗费共24387．81元，支付残疾辅助器具费540元，支付原告出院后生活费4500元。
另查明，原告李兰清系非农业户口，系城镇居民。
本院认为，麻城市公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定，被告洪彬在此次事故中承担全部责任，原告李兰清和刘思进在此次事故中无责任，该事故认定书事实清楚，定责准确，本院予以采信。本案原告要求被告赔偿因本次交通事故造成的经济损失的诉讼请求依法应当得到支持。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：㈡机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任…”。《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金”。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：㈠先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；㈡不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；㈢仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”。原告的诉请应按上述规定赔偿。被告中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司提出原告的医药费中要扣除非医保用药费用，扣除额为医药费的20％，但双方签订的保险条款中并未明确约定，因此，对被告中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司提出的该项答辩意见本院不予支持。综上所述，本案原告的损失应由被告中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司在机动车交通事故强制责任保险赔偿责任限额内进行赔偿，超过责任限额的部分，因本案交通肇事车辆也投保了第三者责任商业保险，被告洪彬承担本次交通事故的全部责任。第三者责任商业保险是不计免赔，对原告超出机动车交通事故强制责任保险赔偿范围的损失应当承担的赔偿责任，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司在第三者责任商业保险限额内赔偿。
对原告诉请的经济损失，应根据证据和相应法律规定的项目和标准合理地予以确定。本院认为，原告诉请的医疗费25728．31元、后期医疗费15000元、鉴定费2040元、车辆损失费820元、住院伙食补助费2200元、残疾辅助器具费540元、残疾赔偿金91624元符合法律规定，本院依法予以支持。原告诉请护理费的计算依据不充分，其计算护理费每月为3000元，本院不予采信，其护理费标准应参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准来计算，具体为26008元÷365天×7月×30天×1人＝14963．51元；误工费计算有误，应为23368元；营养费计算标准过高，本院酌定一天15元，15元×4月×30天＝1800元；交通费本院酌定2000元；原告诉请的精神损害抚慰金，由于原告在本次交通事故中受伤并有残疾，给原告带来较大的精神痛苦，故原告主张给付精神损害抚慰金符合法律规定，但原告主张给付10000元数额过高，结合侵权人的过错、情节、后果、侵权人承担责任的经济能力和受诉法院所在地平均生活水平综合评定，以8000元为宜。故原告的总损失应为188083．82元。其中：属于交强险医疗费用赔偿限额范围内的为44728．31元（包括医疗费、住院伙食补助费、营养费、后期治疗费），属于交强险伤残赔偿限额范围内的为140495．51元（包括误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、残疾辅助器具费），属于交强险财产损失赔偿限额范围内的为820元。同一侵权行为中的另案刘思进的损失中属于交强险医疗费用赔偿限额范围内的为31113．21元，交强险伤残赔偿限额范围内的为43908．21元。原告李兰清和刘思进的损失在交强险医疗费用赔偿限额中所占比例为0．59：0．41。即被告中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司应在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告李兰清5900元，赔偿刘思进4100元，原告李兰清和另案刘思进的损失在交强险伤残赔偿限额中所占比例为0．76：0．24。即被告中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司应在交强险伤残费用赔偿限额内赔偿原告李兰清83600元，赔偿刘思进26400元。故在交强险中，被告中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司应赔偿原告李兰清90320元；被告洪彬承担全部责任，原告李兰清超出交强险部分的损失95723．82元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司赔偿95723．82元，故被告中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司共计应赔偿原告李兰清186043．82元。因被告洪彬承担全部责任，鉴定费2040元，由被告洪彬赔偿。对于被告洪彬垫付的29427．81元，与应承担的鉴定费2040元相抵扣，由原告李兰清在得到保险公司的赔偿后向被告洪彬予以返还27387．81元。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条、第一百一十九条、第一百三十四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第九条、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、原告李兰清的医疗费、误工费等各项经济损失188083．82元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司在机动车交通事故强制责任保险赔偿责任限额内和在第三者责任商业保险内赔偿186043．82元，由被告洪彬赔偿2040元。
二、原告李兰清在领取上述赔偿款时即向被告洪彬返还29427．81元，与应赔偿的2040元相抵扣，实际返还被告洪彬27387．81元。
三、驳回原告李兰清的其他诉讼请求。
上列应付款项于本判决生效之日起十日内付清，有给付义务的当事人如未按本判决确定的期限履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费四千二百九十元，由被告洪彬负担。
如不服本判决，可在收到本判决书次日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院，上诉人在提交上诉状时应提交上诉案件受理费四千二百九十元，款汇黄冈市中级人民法院立案庭。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费用，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 丁庆珊
审 判 员 李华武
人民陪审员 余立高
二〇一四年十二月二十二日
代书 记员 屈 剑
剑