重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书（2014）渝五中法少民终字第05297号上诉人（原审原告）林某甲，女，2008年9月25日出生，汉族，住重庆市南岸区。法定代理人林某乙，男，1974年4月24出生，汉族，无业，住重庆市南岸区。法定代理人邓某，女，1981年9月8日出生，汉族，无业，住重庆市南岸区。委托代理人曾维兵，重庆佳程律师事务所律师。被上诉人（原审被告）李某某，女，1976年9月23日出生，汉族，晓荷书院义工，住重庆市南岸区。被上诉人（原审被告）谢永照，男，1976年9月8日出生，汉族，无业，住重庆市南岸区。被上诉人（原审被告）谢明祥，男，1948年12月21日出生，汉族，无业，住重庆市南岸区。被上诉人（原审被告）赵荣秀，女，1953年3月4日出生，汉族，无业，住重庆市南岸区。上诉人林某甲与被上诉人李某某、谢永照、谢明祥、赵荣秀健康权纠纷一案，重庆市南岸区人民法院于2014年8月14日作出（2013）南法民初字第09323号民事判决。林某甲不服，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭于2014年11月14日审理了本案，上诉人林某甲的法定代理人林某乙及委托代理人曾维兵，被上诉人谢永照到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。一审法院经审理查明，原告与四被告同住于重庆市南岸区宏声路36号某小区。被告李某某与被告谢永照系夫妻关系，居住在某小区。被告谢明祥与被告赵荣秀系被告谢永照父母，两人居住在由被告李某某承租的位于某小区。2013年4月13日上午10点左右，被告李某某将其女儿谢某甲（小名谢某乙）送到重庆市南岸区某小区原告家中玩耍，后被告李某某离开。当日12时左右，原告的外婆程某某带原告及谢某乙回到被告谢明祥、被告赵荣秀居住的位于重庆市南岸区某小区房屋内。后被告李某某回到被告谢明祥、被告赵荣秀居住的房屋内。程某某欲带原告回家吃饭，原告不愿离开，被告赵荣秀遂留原告在其家里吃饭，随后程某某离开被告家中。当日13时左右，原告在被告家中吃完午饭，与谢某乙在客厅窗台下摆放的沙发贵妃位上玩耍，该窗户上安装有纱窗，纱窗未完全关闭，留有10公分左右缝隙。期间，原告与谢某乙曾爬上窗台，被告谢明祥发现后遂将两人抱下窗台，并告知两人不准上窗台玩耍。后被告谢明祥回卧室吃药，原告与谢某乙继续在贵妃位上玩耍，原告不慎从窗户上摔下楼受伤。此时，被告赵荣秀在厨房洗碗，被告李某某在卧室内开防盗窗。被告李某某、被告谢明祥、被告赵荣秀等人听见有人喊“小孩掉下去”后发现原告躺在楼下地面，被告李某某等人遂将原告送往重庆市第五人民医院（以下简称五院）抢救，并通知原告的法定代理人前往医院。经重庆市公安局南岸区分局刑事警察支队进行现场勘查，重庆市南岸区某小区房屋客厅西墙有一窗户，窗户下是沙发的贵妃位，贵妃位靠背离窗台台面25CM。窗台离窗外地面高约13米左右。原告于受伤当日经五院诊断为：颅底骨折，广泛挫裂伤、颅内积气。原告在该院门诊治疗产生医疗费1106元。因伤情较重，当日原告转入重庆医科大学附属儿童医院（以下简称儿童医院）神经外科住院治疗，原告在儿童医院住院治疗后于2013年6月7日出院，出院诊断为：1、弥漫性轴索损伤；2、前颅窝粉碎性骨折；3、左额硬脑膜破裂；4、脑积水；5、双侧额颞顶硬膜下积液；6、呼吸衰竭；7、脾脏挫伤；8、左肾挫伤；9、失血性休克；10、应激性高血糖等。原告出院后于当日继续在儿童医院康复病房住院治疗至2013年7月31日，出院诊断为：1、颅脑损伤（恢复期）；2、前颅窝粉碎性骨折（恢复期）；3、左额硬脑膜破裂；4、右侧脑室-腹腔分流术术后；5、双侧硬膜下积液外引流术术后；6、脾脏挫裂伤；7、左肾挫伤；8、颜面部皮肤挫裂伤；9、左肺挫伤；10、左侧视神经损伤；11、左侧尺桡骨骨折（恢复期）。出院医嘱：1、出院后继续社区及家庭规范康复治疗；2、神经外科门诊随访颅内及其他专科治疗；3、骨科门诊随访左侧尺桡骨骨折恢复情况；4、肝胆外科、泌尿外科、眼科随访相关专科情况；5、康复门诊随访运动及语言等恢复情况，半月后首次随访，2月一次；6、出院带药。原告在儿童医院住院期间，进行脑循环治疗、高压氧治疗、骨科换药等门诊治疗产生医疗费1726.10元。原告在儿童医院两次住院共计110天，住院产生医疗费223476.34元。原告出院后，又分别于2013年8月13日、2013年8月15日、2013年8月19日、2013年8月29日、2013年9月2日、2013年9月13日、2013年9月16日、2013年9月25日、2013年9月27日、2014年2月25日、2014年2月26日前往儿童医院、第三军医大学第三附属医院（以下简称大坪医院）复诊，产生医疗费7729.31元。原告治疗产生的医疗费共计234037.75元（1106元＋1726.10元＋223476.34元＋7729.31元）。另查明，2013年9月18日，重庆佳程律师事务所委托重庆市法庭科学司法鉴定所对原告的伤残等级、后续治疗费进行鉴定，重庆市法庭科学司法鉴定所于2013年10月10日作出渝法庭（2013）医鉴字《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、林某甲目前智力重度低下（智商40）属Ⅲ级伤残、左眼光感属Ⅷ级伤残、左眼眼睑畸形属Ⅹ级伤残、左上肢功能障碍属Ⅹ级伤残；2、林某甲的后续治疗费约需301700元至604200元左右。原告鉴定用去鉴定费2700元。2013年11月18日，原告的法定代理人邓某委托重庆市法医学会司法鉴定所对原告的护理依赖程度进行鉴定，重庆市法医学会司法鉴定所于2013年11月21日作出渝法医所（2013）临床K鉴字第70号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：林某甲为部分护理依赖。原告鉴定用去鉴定费600元。本案在审理过程中，被告认为上述两份司法鉴定意见书系原告单方委托，要求对原告的伤残等级、护理依赖程度进行重新鉴定。该院审查后，对被告的申请予以准许。2014年1月8日，被告在该院选定鉴定机构时，自愿撤回了对原告护理依赖程度的鉴定。后该院委托重庆市南岸司法鉴定所对原告的伤残程度进行重新鉴定。重庆市南岸司法鉴定所于2014年1月24日作出渝南司鉴（医）（2014）014号《司法鉴定意见书》，其鉴定意见为：被鉴定人林某甲因不慎从高处坠落受伤，导致中度智商缺损（IQ40），日常活动能力严重受限，间或需要人帮助，构成Ⅳ（4）级伤残；左眼盲目4级，构成Ⅷ（8）级伤残；左眼睑畸形，构成Ⅹ（10）级伤残。被告遂认为渝法庭（2013）医鉴字《司法鉴定意见书》中对原告后续治疗费的鉴定系依据原告原伤残等级的鉴定的结果，现伤残等级有变化，应对原告的后续治疗费进行重现鉴定，同时，原告的护理依赖程度也系依据原告原伤残等级的鉴定的结果为依据，且原告作为五岁小孩，受伤手术部位恢复较快较好，且原告本身需要家长看护。该院审查后，考虑原告后续治疗费鉴定，系原告单方委托；被告对原告的护理依赖程度已提出过重新鉴定，在选取鉴定机构时已自动撤回该申请，故该院对被告要求对原告后续治疗费进行重新鉴定的申请予以准许，对被告要求对原告的护理依赖程序进行重新鉴定的申请不予准许。后该院委托重庆市法医学会司法鉴定所对原告的后续治疗费进行鉴定，重庆市法医学会司法鉴定所于2014年5月20日作出渝法医所（2014）临床E鉴字第＊＊号《司法鉴定意见书》，其鉴定意见为：林某甲头面部激光抗疤痕治疗费用约20000元，行隆鼻术费用约20000元，行左眼眶成形术＋左眼睑成形术费用约50000元，更换脑室引流管费用约需60000元，抗癫痫治疗3-5年，每月约需300-500元。本案在审理中，原告向该院提出财产保全的申请，要求冻结被告名下的银行存款700000元或查封、扣押相应的财产，并已提供担保人邓某所有的位于重庆市南岸区房屋一套进行担保，该院于2013年11月7日作出（2013）南法民初字第09323-1号《民事裁定书》，并查封被告谢永照名下位于重庆市南岸区房屋一套。四被告垫付原告医疗费763元，已向原告支付60000元，共计60763元。一审法院认为，原告系无民事行为能力人，其外婆程某某离开被告谢明祥、赵荣秀家时，被告赵荣秀已承担了原告的临时监护职责，原告在其家中玩耍，被告赵荣秀就应当保护原告的人身安全。由于被告赵荣秀家客厅沙发的贵妃位靠背离窗台台面仅25CM，而窗台离窗外地面高约13米左右，且窗户的沙窗未完全关闭，原告和谢某乙在此玩耍具有明显的安全隐患，但被告赵荣秀疏于防范，未及时排除安全隐患，特别是被告谢明祥发现原告与谢某乙爬上窗台玩耍时，仅告诫两人并将两人抱下窗台，仍未及时排除安全隐患，将窗户关闭，任由原告继续在此玩耍，最终导致原告摔到窗外楼下而受伤，对此，被告赵荣秀、谢明祥对原告受伤具有共同的过失，二人应承担相应的连带赔偿责任。但由于被告赵荣秀对原告系无偿监护，故应减轻二人的赔偿责任，本院酌定由被告谢明祥、被告赵荣秀承担50%的赔偿责任，由原告自行承担50%的赔偿责任。而被告李某某虽系重庆市南岸区某小区9幢2单元3-1号房屋的承租人，但该房屋的实际居住、使用人为被告谢明祥、被告赵荣秀，被告李某某及被告谢永照对原告的受伤没有任何过错，故原告要求被告李某某及被告谢永照承担赔偿责任的诉讼请求，该院依法不予支持。原告受伤后产生的费用有医疗费231584.65元、护理费135240元、交通费1500元、住院伙食补助费3520元、营养费5000元、续医费180000元、残疾赔偿金373196.80元、鉴定费3300元、残疾辅助器具费940元，精神损害抚慰金10000元，共计944281.45元。根据原、被告的责任承担比例，由被告谢明祥、被告赵荣秀连带赔偿原告467140.73元（934281.45元×50%），由被告谢明祥、被告赵荣秀赔偿原告精神损害抚慰金10000元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百三十条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条第一款、第二款、第三条、第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二款、第三款、第二条、第三条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二款、第二十一条第一款、第二款、第三款、第四款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、由被告谢明祥、被告赵荣秀连带赔偿原告林某甲医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、续医费、残疾赔偿金、鉴定费、残疾辅助器具费等合计467140.73元（已支付60763元，余款406377.73元限本判决生效之日起十日内付清）；二、由被告谢明祥、被告赵荣秀于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告林某甲精神损害抚慰金10000元；三、驳回原告林某甲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19200元，保全费4020元，共计23220元，由原告林某甲负担13560元（已缴纳4020元，余款9540元限本判决生效之日起十日内向本院缴纳），由被告谢明祥、被告赵荣秀负担9660元（限本判决生效之日起十日内向本院缴纳）。上诉人林某甲不服一审判决，向本院提起上诉，请求：1撤销一审判决；2、依法改判由四被上诉人连带赔偿林某甲各项损失共计416377.73元；3、诉讼费由四被上诉人共同承担。主要事实和理由：一审判决认定事实和法律适用均存在错误，依法应予改判。被上诉人谢永照答辩称，一审法院判决正确，他和李某某在本案中没有责任，上诉人的上诉理由不能成立。二审查明的事实与一审查明的一致。本院认为，本案中，被上诉人赵荣秀将上诉人林某甲留在其家里吃饭，且林某甲的其他监护人均不在场时，赵荣秀即承担了临时帮忙监护林某甲的责任。虽然被上诉人李某某系本案事发房屋的承租人且事发时也在该房屋内，但李某某并未受到任何对林某甲进行监护的委托，其对林某甲就没有监护的义务，且赵荣秀系完全民事行为能力人，应当对自己承诺帮忙临时监护林某甲的行为自行负责，故李某某在本案中没有过错，对林某甲受到的损害不应承担责任。同理，被上诉人谢永照系李某某的丈夫，事发时不在该房屋内，也未受到对林某甲进行监护的委托，其也不应对本案事故的发生承担责任。为此上诉人提出谢永照、李某某应对林某甲的各项损失承担连带赔偿责任的上诉请求不成立，依法不予采纳。综上，上诉人林某甲的上诉理由不成立。一审法院程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7400元由上诉人林某甲负担，本院依法决定予以免收。本判决为终审判决。审 判 长  林 杰审 判 员  胡 军代理审判员  张应洪二〇一四年十二月五日书 记 员  王 菲