吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）吉01民终2998号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司，住所地吉林省长春市朝阳区西安大路402号。
负责人：邵强，总经理。
委托诉讼代理人：周鹤，吉林创融律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：娄贵臣，男，1953年10月4日出生，汉族，住吉林省长春市宽城区。
委托诉讼代理人：王敏琦，吉林煜博律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：苏东波，男，1968年10月1日出生，汉族，住吉林省长春市宽城区。
委托诉讼代理人：王敏琦，吉林煜博律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李文超，男，1988年2月1日出生，汉族，住吉林省长春市宽城区。
被上诉人（原审被告）：吴迪，男，1986年11月18日出生，满族，住吉林省长春市南关区。
被上诉人（原审被告）：长春金柏茂汽车贸易有限公司，住所地吉林省长春市经开区深圳街20号。
法定代表人：邹学琴，经理
上诉人中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人娄贵臣、苏东波、李文超、吴迪、长春金柏茂汽车贸易有限公司（以下简称金柏茂公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服长春市宽城区人民法院（2018）吉0103民初524号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月9日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
保险公司上诉请求：1、依法撤销吉林省长春市宽城区人民法院(2018)吉0103民初524号民事判决书，依法改判我方不承担苏东波的残疾赔偿金53060.84元；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审法院认定苏东波构成伤残等级属于认定事实不清。结合苏东波事故受伤情况病历和照片，苏东波自己单方进行的鉴定，构成伤残十级。苏东波的受伤情况不应当构成伤残，进而保险公司不应当承担伤残赔偿金53060.84元。综上所述，一审法院认定事实不清，请二审法院对本案依法改判。
娄贵臣、苏东波辩称，一、根据吉林中正司法鉴定所认定苏东波右下肢负重困难，右膝关节活动受限，功能丧失32.1%，构成10级伤残。吉林中正司法鉴定所是经司法局认定、中级法院备案的合法鉴定机构，具有鉴定资质。鉴定程序符合法律规定，鉴定结论确实充分，应当予以认定。二、庭审中一审法院法官已经明示保险公司在一定期限内书面提起重新鉴定申请，否则视为放弃重新鉴定的权利，保险公司在规定期限内未提交书面申请，应当认定为其放弃重新鉴定的权利。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第二款规定，保险公司应当承担举证不能的法律后果，保险公司在一审中不提重新鉴定就应当认为是对苏东波提交的鉴定的认可。苏东波认为一审法院审理事实清楚，证据确实充分，应当驳回保险公司的诉讼请求，维持原判。
李文超辩称，同苏东波的答辩意见。
娄贵臣、苏东波向一审法院起诉请求：依法判令李文超、吴迪、金柏茂公司、赔偿娄贵臣住院费44162.40元、住院伙食补助费5400元、残疾赔偿金84897.34元、护理费15079.20元、精神抚慰金10000元、交通费200元、营养费12000元、后续治疗费60000元、鉴定费3300元、律师代理费8000元，共计243038.94元；赔偿苏东波医疗费4576.08元、住院伙食补助费1700元、残疾赔偿金53060.84元、护理费9424.50元、误工费18849元、营养费6000元、后续治疗费37800元、精神抚慰金5000元、交通费200元、鉴定费3900元、律师代理费5000元，共计145510.42元，首先由在保险限额内承担赔偿责任，超出保险范围的部分由李文超、吴迪、金柏茂公司承担。
一审法院认定事实：金柏茂公司系×××号出租车的所有人，吴迪为该车的承包人，李文超为该车的转包人。该车在投保了交强险，有效期为2016年11月13日至2017年11月12日，投保了商业三者险，保险限额为300000元，有效期为2016年11月13日至2017年11月12日，未投保不计免赔险。2017年8月24日，李文超驾驶×××号出租车，沿宽城区北凯旋路由北向南行驶至乙二路路口处左转弯时，将行人娄贵臣、苏东波撞倒，发生交通事故，致二人受伤。该事故经长春市公安局交通警察支队宽城区大队吉公交认字[2017]第00211号《道路交通事故认定书》认定：李文超负事故全部责任，娄贵臣、苏东波无责任。事故当日，娄贵臣经120急救车送至中国人民武装警察部队吉林省总队医院住院治疗54天，诊断为右股骨颈骨折、颈部软组织挫伤等，花费急救车费156.60元（李文超垫付，但发票记载姓名为“楼贵臣”），门诊医疗费438.30元，住院医疗费43610.80元。2017年11月25日，娄贵臣在中国人民武装警察部队吉林省总队医院复查，花费医疗费113.30元。2018年4月12日，受娄贵臣委托，吉林中正司法鉴定所作出吉中司鉴所[2018]法临鉴字第238号司法鉴定意见书，鉴定意见为：娄贵臣右髋关节外伤后果构成九级伤残；后续治疗费60000元（假体更换年限为10年）；护理期限120日；营养费12000元。娄贵臣为此支付鉴定费3300元。事故当日，苏东波经120急救车送至中国人民武装警察部队吉林省总队医院住院治疗17天，诊断为右胫骨平台骨折、环枢椎半脱位等，花费急救车费174元（李文超垫付），门诊医疗费2090.90元（李文超垫付），住院医疗费4576.08元（李文超垫付3000元）。2018年4月12日，受苏东波委托，吉林中正司法鉴定所作出吉中司鉴所[2018]法临鉴字第227号司法鉴定意见书，鉴定意见为：苏东波右膝关节外伤后果构成十级伤残；后续治疗费6300元（义齿更换年限为5年）；误工期150日；护理期限75日；营养费6000元。苏东波为此支付鉴定费3900元。一审庭审中，娄贵臣提交了律师代理费8000元发票一张，长春市宽城区欣园街道办事处长安世家社区居民委员会出具《居住证明》一份，证明娄贵臣于2013年1月至今居住在利民家园小区3栋2单元205室。苏东波提交了律师代理费5000元发票一张。李文超、吴迪、金柏茂公司、对以上证据均无异议，但金柏茂公司认为保险公司未尽到提示和明确说明义务，律师代理费应由保险公司承担；认为律师代理费不属于承保范围，不予赔偿。对苏东波自行委托的司法鉴定意见、娄贵臣住院期间的用药合理性及其自行委托的司法鉴定意见提出异议，但均未在规定时间内向本院提交明确的重新鉴定申请，视为其放弃该项权利。
一审法院认为:李文超驾驶×××号出租车时违反《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定，造成交通事故，致娄贵臣、苏东波受伤，侵犯了娄贵臣、苏东波的身体权，对娄贵臣、苏东波医疗费等损失应按公安机关的责任认定承担赔偿责任。李文超作为×××号出租车的驾驶人，在此事故中存在重大过失，应与该车的所有人金柏茂公司、车辆承包人吴迪共同对本次事故按责任认定承担连带赔偿责任。是该车交强险和商业三者险的保险人，对于娄贵臣、苏东波的各项损失，根据法律规定，首先由在交强险限额内按比例赔偿，不足部分在商业三者险限额内予以赔偿，并免赔20%，仍有不足的，由李文超、吴迪、金柏茂公司连带赔偿。未举证证明对保险合同中关于律师代理费、诉讼费的免责条款尽到提示和明确说明义务，故该免责条款不产生法律效力。律师代理费、诉讼费由承担。因鉴定费不包括在机动车综合商业保险免责条款范围内，故鉴定费应由承担。对娄贵臣、苏东波自行委托的鉴定意见，虽有异议，但未提供有力的证据予以反驳，故该鉴定意见应作为定案依据。娄贵臣主张医疗费44162.40元、住院伙食补助费5400元、残疾赔偿金84897.34元、护理费15079.20元、精神抚慰金10000元、营养费12000元、后续治疗费60000元、鉴定费3300元、律师代理费8000元有事实及法律依据，本院予以支持。娄贵臣主张交通费200元，其提供的急救车发票姓名为“楼贵臣”，无法确定与本案的关联性，但考虑其伤情及治疗情况，酌情保护100元。苏东波主张医疗费6666.98元、住院伙食补助费1700元、残疾赔偿金53060.84元、护理费9424.50元、误工费18849元、营养费6000元、精神抚慰金5000元、鉴定费3900元、律师代理费5000元有事实及法律依据，本院予以支持。依据鉴定结论，苏东波用于义齿镶复的费用为6300元，义齿更换年限为5年，根据相关法律规定应保护20年，故苏东波后续治疗费为6300元×4次=25200元。苏东波主张交通费200元，提供了入院急救车发票174元，考虑其伤情及出院情况，保护200元为宜。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司在交强险限额内赔偿娄贵臣因交通事故造成的经济损失共计78000元，其中在医疗费用赔偿限额内赔偿医疗费6500元（已垫付），在伤残赔偿限额内赔偿残疾赔偿金61500元、精神抚慰金10000元；二、中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司在交强险限额内赔偿苏东波因交通事故造成的经济损失共计42000元，其中在医疗费用赔偿限额内赔偿医疗费3500元（已垫付），在伤残赔偿限额内赔偿残疾赔偿金33500元、精神抚慰金5000元；三、中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司在商业三者险限额内赔偿娄贵臣因交通事故造成的经济损失共计131951.15元（医疗费37662.40元、住院伙食补助费5400元、残疾赔偿金23397.34元、护理费15079.20元、营养费12000元、后续治疗费60000元、交通费100元、鉴定费3300元、律师代理费8000元，合计164938.94元×80%）；四、中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司在商业三者险限额内赔偿苏东波因交通事故造成的经济损失共计74401.02元（医疗费3166.98元、住院伙食补助费1700元、残疾赔偿金19560.80元、护理费9424.50元、误工费18849元、营养费6000元、后续治疗费25200元、交通费200元、鉴定费3900元、律师代理费5000元，合计93001.28元×80%）；五、李文超给付娄贵臣赔偿款32987.79元（医疗费37662.40元、住院伙食补助费5400元、残疾赔偿金23397.34元、护理费15079.20元、营养费12000元、后续治疗费60000元、交通费100元、鉴定费3300元、律师代理费8000元，合计164938.94元×20%）；六、李文超给付苏东波赔偿款13335.36元（医疗费3166.98元、住院伙食补助费1700元、残疾赔偿金19560.80元、护理费9424.50元、误工费18849元、营养费6000元、后续治疗费25200元、交通费200元、鉴定费3900元、律师代理费5000元，合计93001.28元×20%，扣除已垫付5264.90元）；七、吴迪、长春金柏茂汽车贸易有限公司对李文超承担部分负连带给付责任；上述款项，于本判决生效后十日内履行。八、驳回娄贵臣、苏东波的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6820元减半收取3410元，由娄贵臣、苏东波负担140元，由中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司负担3270元。
本院对一审查明的事实予以确认，二审中当事人没有提交新证据。
本院认为：吉林中正司法鉴定所的鉴定意见为苏东波右膝关节外伤后果构成十级伤残，保险公司虽对该鉴定意见提出异议，但未依法向一审法院提交明确的重新鉴定申请，亦未提供足以反驳该鉴定结论的证据。因此，一审法院采信该鉴定意见保护苏东波十级伤残的残疾赔偿金并无不当。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1709.00元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 欣
代理审判员 曾范军
代理审判员 董惟祎
二〇一八年八月二十七日
书 记 员 李 派