江苏省连云港市海州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏0706刑初865号
公诉机关江苏省连云港市海州区人民检察院。
被告人徐善梅，女，1963年7月10日出生于连云港市海州区，汉族，初中文化，服刑罪犯，户籍地及住址均为连云港市海州区。因犯聚众斗殴罪，于2016年9月29日被江苏省连云港市海州区人民法院判处有期徒刑三年。因涉嫌犯非法采矿罪，于2017年5月23日被江苏省东海县公安局从南京女子监狱解回关押于连云港市看守所。
辩护人姚德波，江苏海郡律师事务所律师。
被告人徐海燕，女，1975年12月5日出生于连云港市海州区，汉族，高中文化，保险业务员，户籍地及住址均为连云港市海州区。因涉嫌犯非法采矿罪，于2017年5月11日被刑事拘留，2017年6�16日被执行逮捕。现羁押于连云港市看守所。
辩护人李佃军，江苏同科律师事务所律师。
辩护人高海荣，江苏顺维律师事务所律师。
江苏省连云港市海州区人民检察院以海检诉刑诉（2017）752号起诉书指控被告人徐善梅、徐海燕犯非法采矿罪，于2017年8月29日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序组成合议庭，于2017年10月31日、11月28日公开开庭审理了本案。江苏省连云港市海州区人民检察院指派检察员高彦锋依法出庭支持公诉，被告人徐善梅及其辩护人姚德波、被告人徐海燕及其辩护人李佃军、高海荣到庭参加诉讼。现已审理终结。
江苏省连云港市海州区人民检察院指控：
2013年1月至2014年3月期间，被告人徐善梅从他人手中承包东海县龙翔矿产品有限公司（以下简称“龙翔公司”）双店矿区Ⅱ采区后，违反矿产资源法的规定，雇佣他人非法越界、超深开采建筑用片麻岩矿石，被告人徐海燕在该塘口负责现场管理等工作并从中收取提成。经鉴定，被告人徐善梅越界开采建筑用片麻岩矿石资源量915262.11吨，破坏价值为人民币5491572.66元。徐海燕参与非法开采建筑用片麻岩矿石资源量为438000余吨，破坏价值为人民币2628000余元。
为证明其指控，公诉机关向本院移送了发破案经过、到案经过、户口信息、刑事判决书、采矿许可证、辨认笔录、鉴定意见、证人证言、被告人的供述和辩解等证据予以证明。
公诉机关认为，被告人徐善梅、徐海燕违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节特别严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。被告人徐善梅、徐海燕共同故意犯罪，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款的规定，系共同犯罪。被告人徐善梅在共同犯罪中起主要作用，根据《中国人民共和国刑法》第二十六条的规定，是主犯。被告人徐海燕在共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，是从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人徐善梅在判决宣告后，刑罚执行完毕以前还有其他罪没有判决，根据《中华人民共和国刑法》第七十条的规定，应当数罪并罚。
被告人徐善梅及其辩护人提出如下辩护和辩护意见：1、涉案矿区的采矿权人是龙翔公司，矿区的实际承包人为苗分粮、苗某1，徐善梅作为矿区的二分包人，矿区仍由苗分粮、苗某1实际控制；2、苗分粮、苗某1承包涉案矿区期间，已经越界开采；3、苗分粮、苗某1在将涉案矿区分包给徐善梅的同时，又以50万元的价格分包给了王军；4、苏矿鉴[2017]5号江苏省矿产资源破坏价值报告与徐善梅实际开采量、出售价格不符，徐善梅开采量应扣除苗某1、苗分粮拉走的20万方山土，再扣除淤泥，价格应以实际销售价2元每吨计算；5、徐善梅未收到国土部门的“责令停止违法行为通知书”和“行政处罚决定书”，对于越界开采的事实不明知。综上，应依法宣告被告人徐善梅无罪。
被告人徐海燕及其辩护人提出如下辩护和辩护意见：1、徐海燕受徐善梅雇佣，但未参与涉案矿区的�理工作；2、徐海燕每月领取5000元的固定工资，未提成；3、徐海燕在2012年12月17日至2013年10月7日不在矿区，越界开采其不知情。综上，应依法宣告被告人徐海燕无罪。
被告人徐善梅及其辩护人、被告人徐海燕及其辩护人未向法庭提供证据。
经审理查明:2013年1月至2014年3月间，被告人徐善梅从他人手中承包龙翔公司双店矿区Ⅱ采区后，违反矿产资源法的规定，雇佣他人非法越界、超深开采建筑用片麻岩矿石，被告人徐海燕在该塘口负责现场管理等工作并从中收取提成。经鉴定，被告人徐善梅越界开采建筑用片麻岩矿石资源量915262.11吨，破坏价值人民币5491572.66元。徐海燕参与非法开采建筑用片麻岩矿石资源量为438000余吨，破坏价值为人民币2628000余元。
另查明，�告人徐善梅因犯聚众斗殴罪，于2016年9月29日被江苏省连云港市海州区人民法院判处有期徒刑三年，刑期自2016年9月9日起至2019年9月8日止。
认定上述事实，有公诉机关当庭出示并经质证的如下证据证实，本院予以确认：
1、被告人徐善梅、徐海燕的照片及户籍信息，证实二被告人自然情况。
2、发破案经过、到案经过，证实本案系2017年4月11日东海县国土资源局移送东海县公安局，该局于2017年4月11日立案侦查，被告人徐善梅于2017年5月23日被公安机关从南京女子监狱解回，被告人徐海燕被上网追逃，于2017年5月11日被公安机关抓获。
3、前科劣迹情况登记表及（2016）苏0706刑初662号刑事判决书，证实被告人徐善梅于2016年9月因犯聚�斗殴罪被连云港市海州区人民法院判处有期徒刑三年（刑期从2016年9月9日至2019年9月8日），被告人徐海燕无前科劣迹。
4、辨认笔录，证实苗分粮、苗某1指认出公安机关调查的涉案矿区实际经营人之一徐海燕。
5、采矿权承包暨设备转让合同，证实2012年8月13日苗某1将位于东海县双店镇双店村北山的矿区开采权转让，被告人徐海燕在“承包人”处签字捺印。合同约定承包期自2012年5月9日至2015年4月8日，采矿权及设备转让费为160万元，合同签订后支付人民币100万元，余款在安全许可证等全部交给承包人后一次性付清。合同还对其他事项作了约定。
6、营业执照、采矿许可证、安全生产许可证，证实东海县双店镇双店村建筑用片麻岩矿的采�许可自2012年10月22日至2015年10月22日，安全生产许可自2013年1月23日至2016年1月22日。
7、银行转账凭证，证实2012年8月13日被告人徐善梅通过其所有的银行卡（卡号为95×××83）分四次向苗某1的银行卡（卡号为62×××68）转账共计人民币79万元。
8、价格鉴定结论书，证实位于东海县双店镇双店村内，涉案矿区越界开采的建筑用片麻岩在2013年6月的市场价格为6元/吨。
9、江苏省地质调查研究院出具的苏地调院资鉴字（2017）02号鉴定报告，证实自2013年1月至2016年8月10日，涉案矿区证外非法开采建筑用片麻岩矿石量915262.11吨，其中越界544467.30吨，超深370794.81吨。
10、江苏省国土资源厅苏矿鉴（2017）5号江苏省矿产资源破坏价值鉴定结论，�实2013年1月至2016年8月10日期间，涉案矿区证外非法越界开采建筑用片麻岩矿石资源量915262.11吨。东海县物价局价格鉴证分局出具《价格鉴证结论书》（东价证价[2017]21号），价格鉴证基准日为2013年6月，鉴证价格为片麻岩每吨6元。即非法采矿造成矿产资源破坏的价值为人民币5491572.66元。
11、江苏省地质矿产局第六地质大队2013年3月、2013年6月、2013年9月、2013年12月、2014年4月对涉案矿区建筑用片麻岩矿开采监理报告，证实涉案矿区界外开采量共计99.53万吨。
12、东海县国土资源局出具的涉案矿区越界开采的调查卷宗，证实2013年1月至2013年6月，涉案矿区越界开采的相关调查情况，责令停止违法行为及送达情况，东海县国土资源局作出的行政处罚决定及申请执行情况。
13、购买爆炸物品的相关材料，证实涉案塘口购买爆炸物量情况及徐海燕作为塘口业主申请爆炸物品。
14、东海县国土资源局涉嫌犯罪案件移送书、受案登记表、立案决定书，证实案件由东海县国土资源局移送到公安机关及相关立案情况。
15、未出庭证人张某1的书面证言，证实2012年8月徐善梅从案外人苗分粮、苗某1处承包龙翔公司的一个矿区，徐海燕在承包人处签字。矿区由徐善梅总负责，其不在时，由徐海燕负责。2014年1月2日，徐善梅电话通知张某1让其到东海县国土部门，张某1在责令停止违法行为通知书上签字后，将相关手续交予了徐善梅。2012年8月至2014年初间，徐海燕曾离开几个月，但时间不长。
16、未出庭证人苏某2的书面证言，证实2012年至2014年1月底间，徐善梅经营东海县双店二号矿区，其不在时由徐海燕负责，期间徐海燕离开过一段时间，但时间不长。
17、未出庭证人江某的书面证言，证实江某在东海县双店镇二号矿区投了50万元，与徐善梅一起经营该矿区。但因其丈夫与被告人徐善梅产生分歧，干了一个多月就撤资了。徐海燕在塘口管理现金。
18、未出庭证人陈某的书面证言，证实关于涉案矿区爆破，徐善梅、徐海燕、张某1都与其联系过，徐善梅和张某1联系多一些。徐善梅在矿区总负责，其不在矿区时由徐海燕负责。
19、未出庭证人李某的书面证言，证实2012年8月至2013年底，李某在涉案矿区打炮眼，矿区是徐善梅和徐海燕两人经营，徐善梅是总负责人，其不在矿区时，由徐海燕负责。
20、未出庭证人封某的书面证言，证实徐善梅不在涉案矿区时由徐海燕负责矿区事务。徐海燕在阴历腊月从塘口走的，过完年封某离开矿区。
21、未出庭证人刘某1的书面证言，证实2012年11月至2013年11月由徐善梅将刘某1聘在涉案矿区工作，期间，国土部门有要求停工。矿区的老板是徐善梅，其在矿区期间除徐善梅外没有其他人开采。
22、未出庭证人樊某的书面证言，证实2012年秋至今由徐善梅聘樊某在涉案矿区负责收票、加油、看厂。矿区是由徐善梅和徐海燕经营的，徐善梅是大老板，徐海燕是二老板。2013年10月左右，该矿区因越界被国土部门责令停工。停工后，涉案矿区无人开采。
23、未出庭证人寇某的书面证言，证实2013年11月15日到2014�11月经樊某介绍寇某在涉案矿区负责收票、加油、看厂。期间，国土部门经常到矿区检查，通知徐海燕已经越界，禁止其继续开采，后徐海燕就停工了。矿区是徐善梅和徐海燕经营的，徐善梅不在矿区时，由徐海燕负责。
24、未出庭证人王某1的书面证言，证实2013年5月31日王某1等三人与徐善梅签订协议，由徐善梅提供场地、原材料和电，王某1等人自带设备进行加工石子。王某1等人一共向徐善梅支付300多万元，除了210万元的保证金外，剩下的钱以购石款的名义提前支付，另外每销售一吨石子徐善梅提成四元。2013年6月20日王某1等三人进矿区建立石子厂，2013年12月开始生产，干了一个多月，因为越界开采，2014年3月左右国土部门砌墙封路就停止生产了。涉案矿区是徐善梅和徐海燕经营的，2013年6月20日王某1等到矿区后，徐善梅隔三差五来看看，徐善梅不在时由徐海燕管理。
25、未出庭证人苗分粮的书面证言，证实2012年8月13日，苗分粮和苗某1将涉案矿区的开采权和设备以160万元的价格转给了徐善梅、徐海燕，协议上是由苗某1和徐海燕签的。2012年11月，苗分粮同国土所的孙克防、周某等人到涉案矿区砸水泥界桩，徐善梅、张某1等人均在场。徐善梅很少去矿区，其主要协调事宜，矿区主要由徐海燕负责，包括记账、过磅、收款、管理。2012年末，当时矿区尚未越界，因为徐善梅欠苗某1的转包费，故苗某1在涉案矿区拉了约1000车的山土，价值20多万元。矿区当时往东扩20米，地是老百姓的，徐善梅他们赔偿了1.5万元到2万元不等。2013年3月7日，双店国土所因徐善梅越界开采向苗分粮送达停止施工通知书，后苗分粮将该情况告知徐善梅，徐海燕也在场，但徐善梅不听，继�开采；2014年初，双店国土所又送达了责令停工通知书，但徐善梅等人一直干到2014年3月10日，由双店党委、国土所、派出所在马路中间垒了一道东西走向的查封墙，徐善梅等人才停工。
26、未出庭证人苗某1的书面证言，证实2012年8月13日，苗分粮和苗某1将涉案矿区的开采权和设备以160万元的价格转给了徐善梅、徐海燕，协议由苗某1和徐海燕签字。2012年8月15日徐善梅和徐海燕开始开采。在矿区徐善梅负责协调，很少去塘口，主要由徐海燕负责，包括记账、管理。期间因越界开采，徐善梅被国土所停工。另外，徐善梅欠苗某160万元的转让费，故在徐善梅经营期间，苗某1从矿区了拉了30多万元的石料。
27、未出庭证人苗某2的书面证言，证实涉案矿区西面与苗某2家的集体土地相邻，2012年8月至2014年初�徐善梅、徐海燕经营的矿区没有其他人开采过。期间，国土部门检查过，后被责令停工了。
28、未出庭证人苗某3的书面证言，证实苗某3家的花生地位于涉案矿区南边，2013年7、8月份，矿区开采炸塌了苗某3家的自留地，后向苗某3支付2000元购买其自留地进行开采。
29、未出庭证人苗某4的书面证言，证实苗某4的地位于涉案矿区南边，2013年，矿区开采炸塌了苗卫国家的自留地，后向其支付了8000元补偿款。
30、未出庭证人苗某5的书面证言，证实苗某5家的坟地位于涉案矿区东面，2013年8、9月，矿区开采炸毁了该地块，经与徐善梅沟通，苗某5把祖坟迁走，向徐海燕领取了补偿款8万元，之后该地块就被开采了。
31、未出庭证人高某�书面证言，证实高某的自留地位于涉案矿区东面，2013年春天，高某连同六、七家的自留地在矿区开采时被炸塌，其作为代表与徐善梅谈赔偿事宜，约定按一亩一万五千元的价格补偿，由徐海燕丈量，补偿款由徐海燕支付。赔偿完后紧接着就开采了。
32、未出庭证人孙某的书面证言，证实其在负责连云港市富华公路养护工程有限公司铺路类的项目期间，至涉案矿区以一车350元-380元（含运费）的价格向被告人徐善梅买过山土。被告人徐善梅负责和我谈买山土的事宜，被告人徐海燕负责矿区管理的事宜。2013年5月左右其向徐善梅买过山土，运输车辆是由徐海燕联系的。
33、未出庭证人刘某2的书面证言，证实其系证人孙某的会计，2013年秋天，孙某、监理邱某、刘某2同徐海燕一起在驼峰附近吃过饭。刘某2与孙某一起到塘口时，看到徐海燕负责过磅、开票等。
34、未出庭证人张某2的书面证言，证实其在涉案矿区以200元一车的价格买过100多车土夹石，塘口由徐善梅和徐海燕经营，徐海燕在磅房负责开票记账，晚上徐善梅把票拿回去对账。
35、未出庭证人肖连队的书面证言，证实在2013年4、5月，其到涉案矿区向徐善梅、徐海燕购买山土，徐海燕负责收钱，其一共向徐善梅、徐海燕支付了十几万。2013年5、6月，其以一车180元-210元的价格给孙某运输山土，其知道的是孙某向徐善梅、徐海燕购买了二十万元的山土，之后有无购买其不知道。后肖某给徐善梅运山土到她的工地，断断续续拉到2013年10月底、11月。上述三个时间段，其到塘口都能见到徐海燕。
36、未出庭证�侯某的证人证言，证实涉案矿区的山土由侯某以180-200元的运费运到各个工地。给孙某工地拉山土的运费，侯某是与徐海燕谈的，运费是由徐海燕支付，徐海燕从中拿提成。除了孙某的工地，徐海燕跟东海很多工地都有联系。涉案矿区是由徐善梅经营的，徐海燕也是负责人。徐善梅隔三差五来一趟矿区，徐海燕住在矿区，徐海燕因为与徐善梅吵架，在2、3月离开一个月时间。
37、未出庭证人肖某的证人证言，证实2013年4、5月至2013年底，肖某帮徐善梅运山土，之后偶尔去矿区拉山土。徐海燕在涉案矿区负责管理，运费是由徐海燕支付的。
38、未出庭证人毛某的证人证言，证实2013年4月份，毛某经肖连队介绍在涉案矿区拉山土，一车240元的运费由肖连队支付，磅房有两个女的，开票的女的戴眼镜，还�一个不戴眼镜。2013年7月，肖连队再次联系毛某到涉案的矿区拉山土，运费是到磅房找刘某1领的。毛某拉的是矿区东边（非法开采量估算平面图ZW3位置）的山土，一天能有三、四十辆车在矿区排队。
39、未出庭证人王某2的证人证言，证实2012年到2016年，王某2在双店国土所任副所长。龙翔公司成立以后将涉案矿区转包给苗分粮，苗分粮再转包给徐善梅。2013年2月，国土部门的周某去涉案矿区砸界桩。涉案的矿区在2012年未出现越界，在2013年才开始越界开采。2013年3月、6月、7月、8月、9月、10月、11月、12月，2014年1月国土部门都下达过停工通知书，苗分粮拿过两次，送达村部两次、张某1拿过一次，其他都送到矿区。2013年3月国土部门给龙翔公司下达了责令停止违法行为通知书，苗分粮签署的送达回证；2013年6、7月，王建与周庚果到矿区磅房送达停工通知书，徐海燕一人在磅房；2014年1月再次给龙翔公司下达责令停止违法行为通知书，张某1签署的送达回证。2014年国土部门和党委在矿区垒了一堵查封墙，该矿区彻底停工了。
40、未出庭证人周某的证人证言，证实2010年3月至2017年5月，周某在东海县国土局双店国土所工作，国土所一般都是一星期巡查不低于两次，巡查的主要内容为安全生产，界桩有无破坏，矿区的开采情况，涉案的矿区也采上述巡查方式。2013年4月之前，周某与夏华所长到党委下达过一次停工通知书；过了不长时间，周某与王某2到涉案矿区下达过停工通知书，徐海燕在场。封矿区前一天，刘某3、周某等到矿区巡查，发现有开采情况，要求停工，为此徐海燕跟刘某3吵了一架。周某巡查时，徐善梅一般不在矿区，徐海燕一般都在。
41未出庭证人刘某3的证人证言，证实2011年5月15日到2013年2月18日，2014年2月18日至2017年3月13日，刘某3任东海县国土局双店镇国土所所长。涉案矿区正式开始施工是在2012年11月中旬，2013年1月底，国土所接当地村民举报，称二号矿区快开采到该村民坟地了，具体位置在矿区账房东面。国土所去巡查，未发现越界，而且当时跟苗分粮强调一定不能越界开采。2014年3月9日，刘某3等国土所的工作人员发现二号矿区在开采，进行制止过程中发生了争吵，第二天，双店镇党委就垒了一堵墙，涉案矿区就彻底停工了。
42、未出庭证人苏某3的证人证言，证实苏某3受徐善梅雇佣在涉案矿区开铲车，工人的工资都是从刘某1处领的，徐海燕和张某1的工资谁发不清楚。涉案矿区的老板是徐善梅，其不在矿区时由徐海燕负责管理。
43、未出庭证人滕某的证人证言，证实徐海燕在东海期间回来很少，跟滕某联系很少。
44、被告人徐善梅的庭前及当庭供述,证实徐善梅不在涉案矿区期间，由徐海燕负责管理工作。徐海燕按照车头拿提成，50元一小车，徐海燕提5元。徐海燕提成的事情是私下与徐善梅达成的，没有其他人知道。
45、被告人徐海燕的庭前及当庭供述，证实2012年8月13日，苗分粮、苗某1以160万元的价格将涉案矿区转让给了徐善梅，约定先付100万元，剩下的60万元等办好安全许可证再付。徐善梅让徐海燕在转让合同上签字，转让费支付由张某1负责。矿区开采时间为2012年8月至2014年1月。刚开始开采的时候，生产的山料卖不出去，徐善梅让徐海燕跑业务，从徐善梅那里买石料再转卖给其他人赚点差价。徐海燕卖给孙某石料十万零三千元，其中七万元给徐善梅买周边老百姓的地钱。徐海燕在矿区期间无其他人在涉案矿区开采。
关于被告人徐善梅及其辩护人提出的第1点辩护和辩护意见，经查2012年8月，徐善梅从苗分粮、苗某1处以160万元的价格承包涉案矿区，后无论人事、开采权，还是矿区经营，均由徐善梅决定，故该辩护及辩护意见与查明的事实不符，本院不予支持。关于第2点辩护和辩护意见，经查国土部门在2012年未发现涉案矿区越界，且本案公诉机关指控的犯罪行为系“2013年1月至2014年3月间”，而苗分粮、苗某1开采涉案矿区的时间在2012年8月之前，故该辩护及辩护意见与查明的事实不符。关于第3点辩护和辩护意见，经查2012年8月至案发，涉案的矿区除徐善梅开采外，无他人开采，故该辩护及辩护�见与公诉机关指控的犯罪行为无关。关于第4点辩护和辩护意见，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第十三条第一款规定：“非法采矿的矿产品价值，根据销赃数额认定；无销赃数额，销赃数额难以查证，或者根据销赃数额认定明显不合理的，根据矿产品价格和数量认定”。首先，本案的销赃数额难以查证，故根据矿产品的价格和数量认定。江苏省矿产资源破坏价值报告中经过科学鉴定得出的矿石资源量915262.11吨系建筑用片麻岩，而非土夹石，因此价格也应该依照价格认证机构出具的市场价格6元/吨计算。其次，苗分粮、苗某1从涉案矿区拉山土，是在经徐善梅同意的情况下，用于抵其未付完的承包费用。综上，江苏省国土资源厅出具的关于涉案矿产资源破坏价值报告科学合理，应当作为本案认定的依据。故该辩护及辩护意见，本院不予采信。关于第5点辩护及辩护意见，经查涉案矿区越界开采期间，国土部门多次通过苗分粮、徐海燕以及当面告知徐善梅要求其停止越界开采；另外，关于本案主要的越界开采地块，矿区东面老百姓的自留地、坟地，均是在未办理任何证件的情况下，徐善梅私自与老百姓达成协议，通过向老百姓给付补偿费的形式获取的开采权。综上，对于该辩护和辩护意见，本院不予采信。
关于被告人徐海燕及其辩护人提出的第1、2点辩护和辩护意见，经查徐海燕虽受徐善梅雇佣，但徐善梅只是隔三差五到矿区，主要是徐海燕在矿区负责管理工作；另外，徐善梅虽庭审中翻供，但庭前多次稳定供述徐海燕不是领取固定工资，而是两人私下约定由徐海燕根据车头数提成，矿区的其他人对�不知情。徐海燕在其庭前供述中也提到：“刚开始开采的时候，生产的山料卖不出去，徐善梅让徐海燕跑业务，徐海燕从徐善梅那里买石料再转卖给其他人，徐海燕从中赚取差价”。综上，对第1、2点辩护意见，与查实事实不符，本院不予采信。关于第3点辩护和辩护意见，经查2013年6、7月，国土部门到矿区磅房送达停工通知书时，徐海燕在现场；另外2013年，徐善梅通过补偿费的方式私自购买老百姓的土地予以开采，徐海燕也有参与其中，故关于徐海燕对越界开采不知情的辩解本院不予采信。徐海燕及其辩护人辩称，在2012年12月17日至2013年10月7日，徐海燕因与徐善梅吵架，离开了涉案矿区。经查徐海燕在矿区确实与徐善梅发生了矛盾，离开过一段时间，但经证人证实其离开时间不长，在2013年4、5月、2013年5、6月、2013年10月均有证人证实其在矿区，且参与了购买老百姓土地予以开采的事宜。综上，2012年12月17日至2013年10月7日徐海燕均不在矿区的辩护和辩护意见，与查明事实不符，本院不予采信。关于徐海燕2013年1月至4月是否均不在涉案矿区，公诉机关在指控时已经作了事实存疑部分有利于被告人的认定，本院将在量刑时酌情予以考虑。
本院认为，被告人徐善梅、徐海燕违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节特别严重，二被告人的行为均已构成非法采矿罪，应依法追究其刑事责任。公诉机关指控被告人徐善梅、徐海燕犯非法采矿罪，事实清楚、证据确实充分，指控的罪名成立，本院依法予以支持。被告人徐善梅、徐海燕共同实施的犯罪行为系共同犯罪，被告人徐善梅的在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人徐海燕在共同犯罪中起次要作用，是�犯，应当减轻处罚。被告人徐善梅曾因犯聚众斗殴罪被判处刑罚，判决宣告以后，刑法执行完毕以前发现徐善梅在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当数罪并罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第六十九条第一款、第三款、第七十条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项、第十三条第一款、第二款第（一）项、第十四条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、被告人徐善梅犯非法采矿罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三十万元；与前罪被判处有期徒刑三年并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币�十万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。即被告人徐善梅的刑期自2016年9月9日起至2022年9月8日止。罚金于本判决生效后十日内向本院一次性缴纳。）
二、被告人徐海燕犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币十五万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人徐海燕的刑期自2017年5月11日起至2019年5月10日止。罚金于本判决生效后十日内向本院一次性缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省连云港市中级人民法�提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 海
审 判 员 孙晶晶
人民陪审员 徐启湘
二〇一七年十二月二十九日
法官 助理 韩海霞
书 记 员 洪田田
法律条文附录
《中华人民共和国刑法》
第三百四十三条第一款违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重�，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑或者无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数罪中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》
第三条第二款实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节特别严重”：
（一）数额达到前款第一项、第二项规定标准五倍以上的；
……
第十三条非法采矿的矿产品价值，根据销赃数额认定；无销赃数额，销赃数额难以查证，或者根据销赃数额认定明显不合理的，根据矿产品价格书数量认定。
矿产品价值难以确定的，依据下列机构出具的报告，结合其他证据作出认定：
（一）价格认证机构出具的报告；
……
第十四条对案件所涉的有关专门性问题难以确定的，依据下列结构出具的鉴定意见或者报告，结合其他证据作出认定：
（二）省级以上人民政府国土资源主管部门就造成矿产资源破坏的价值、是否属于破坏性开采方法出具的报告；
……