云南省临沧市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云09民终201号
上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司临沧中心支公司。住所地：临翔区忙畔社区园区路***号。
负责人：阙兰兰，该公司总经理。
委托诉讼代理人：邓付梅，该公司员工，代理权限：特别授权代理。
被上诉人（原审原告）：周翠芝，女，1963年10月11日生，汉族，凤庆县人，住凤庆县。
委托诉讼代理人：王顺华（周翠芝女儿），女，1983年8月13日生，汉族，凤庆县人，住凤庆县，代理权限：特别授权代理。
委托诉讼代理人：王茶李（周翠芝女婿），男，1981年6月1日生，凤庆县人，住凤庆县，代理权限：特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：赵翠琴，女，1984年5月10日生，彝族，凤庆县人，住凤庆县。
被上诉人（原审被告）：蒙惠，女，1986年7月8日生，彝族，凤庆县人，住凤庆县。
被上诉人（原审被告）：杨兆国，男，1983年4月6日生，汉族，凤庆县人，住凤庆县。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司临沧市分公司。住所地：临翔区南屏西路*号。
负责人：邹学林，该分公司总经理。
委托诉讼代理人：赵梓凯，该公司员工，代理权限：特别授权代理。
上诉人阳光财产保险股份有限公司临沧中心支公司因与被上诉人周翠芝、赵翠琴、蒙惠、杨兆国、中国人民财产保险股份有限公司临沧市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服凤庆县人民法院（2016）云0921民初944号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人阳光财产保险股份有限公司临沧中心支公司（以下简称阳光财保临沧公司）的委托诉讼代理人邓付梅、被上诉人周翠芝的委托诉讼代理人王顺华、王茶李、被上诉人赵翠琴、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司临沧市分公司（以下简称中财保临沧公司）的委托诉讼代理人赵梓凯到庭参加诉讼。被上诉人蒙惠、杨兆国经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
阳光财保临沧公司上诉请求：1、撤销原判决，并依法改判；2、判令被上诉人承担本案一、二审诉讼费。事实及理由：1、一审判决本案营养费、住院伙食补助费纳入交通事故责任强制保险伤亡赔偿限额内是错误的，营养费、住院伙食补助费应包含在医疗费项目中。2、一审判决阳光财保临沧公司承担商业机动车第三者责任保险赔偿金额7941.74元，属认定事实不清导致判决错误。蒙慧属于无证驾驶，根据保险条款责任免除第五条的约定，我公司不承担商业险部分。3、一审判决阳光财保临沧公司承担本案诉讼费622.79元，无任何法律和事实依据。4、在保险合同所约定的赔偿项目中并不包含鉴定费，一审判决阳光财保临沧公司承担是错误的。5、阳光财保临沧公司在该案中应承担的赔偿金额为：医疗费10000元，伤残赔偿金81020.6元，合计91020.6元，根据责任比例划分阳光财保临沧公司承担40%的赔偿责任，即36408.24元。
周翠芝辩称：请求公正判决。
赵翠琴辩称：请求公正判决。
中财保临沧公司辩称：一审将营养费、住院伙食补助费纳入交通事故责任强制险伤亡赔偿限额内是错误的，中财保临沧公司考虑到时效及相应成本才没有上诉，请求二审予以纠正。
蒙惠、杨兆国经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，也未向本院提交书面答辩意见。
周翠芝向一审法院起诉请求:1、判令五被告赔偿原告交通事故人身损害赔偿费用共计157559.69元；2、本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认为，一、关于周翠芝因此次交通事故损失金额认定问题：1、一审确认周翠芝医疗费各项支出为56708.69元；2、伤残赔偿金：26373元×20年×0.11=58020.6元；3、住院伙食补助费20天×100元/天=2000元；4、误工费150天×80元/天=12000元，营养费：90天×80元/天=7200元，护理费：60天×100元/天=6000元；5、酌情确定周翠芝精神损害抚慰金5000元；6、后期医疗费：3000元；7、司法鉴定费：2160元。就鉴定费用保险公司是否承担的问题，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条的规定，二保险公司也没有提供相关证据证明合同另有约定情形，故，二保险公司在本案中提出诉讼费、鉴定费不由保险公司赔偿的观点不能成立。
二、五被告之间如何划分承担赔偿责任。依据凤庆县公安局交通警察大队出具的事故认定书，确定赵翠琴承担此次事故主要责任，杨兆国和蒙惠共同承担此次事故次要责任，原告周翠芝不负此次事故责任。一审参考认定书中的主次责任认定，综合案情，依据事实和相关法律分析三自然人被告过错责任大小及危害程度，酌情就赵翠琴、蒙惠、杨兆国在事故中的责任及承担比例进行具体划分，确认赵翠琴承担60%的责任，杨兆国20%的责任，蒙惠20%的责任。
赵翠琴驾驶的车牌号为云Ｓ×××××号小型普通客车在中财保临沧公司投保了交强险（赔偿限额122000元）、第三者责任商业保险等险种，事故发生在保险有效期内。蒙惠驾驶的车牌号为云Ｓ×××××号小型普通客车在阳光财保临沧公司投保了交强险（赔偿限额122000元）、第三者责任商业保险等险种，事故发生在保险有效期内。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，事故发生后保险公司首先应当在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条（关于赔偿范围的认定）及第十六条、第十八条、第二十一条（关于责任承担的认定、赔偿顺序及追偿权利）。本案中，该起交通事故所造成周翠芝全部损失为152089.29元。其中医疗费用56708.69元+3000元（后续治疗费）=59708.69元超出了二机动车交强险医疗费部分（医疗费赔偿限额10000元+10000元=20000元）之和，超出的39708.69元医疗费应在第三者责任商业保险中进行赔偿，按照合同约定及侵权人责任划分来承担赔偿责任。其他损失之和92380.6元没有超出交强险的赔偿限额。一审先就超出的39708.69元医疗费部分进行划分确认，云Ｓ×××××号小型普通客车和云Ｓ×××××号小型普通客车分别在中财保临沧公司、阳光财保临沧公司投保了第三者责任商业保险，故，中财保临沧公司就该部分承担的责任为：39708.69元×60%=23825.2元；阳光财保临沧公司就该部分承担的责任为：39708.69元×20%=7941.74元；因蒙惠属无证驾驶，应承担该医疗费超出部分的过错责任：39708.69元×20%=7941.74元。就其他损失之和92380.6元，因在交强险的理赔范围内，按《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十一条之规定划分确定，中财保临沧公司就其他损失之和在交强险范围内承担赔偿责任为：92380.6元×60%=55428.36元；阳光财保临沧公司就其他损失之和在交强险范围内承担赔偿责任为：92380.6元×40%（20%+20%）=36952.24元。综上，蒙惠赔偿周翠芝7941.74元经济损失；中财保临沧公司赔偿周翠芝89253.56元经济损失（10000元+23825.2元+55428.36元）；阳光财保临沧公司赔偿周翠芝54893.98元经济损失（10000元+7941.74元+36952.24元）；赵翠琴、杨兆国不承担对周翠芝的赔偿责任。
另查明：司法鉴定费2160元是赵翠琴垫付，周翠芝主张的医疗费：56979.09元，其中在临沧市人民医院住院治疗期间的医疗费及购买的人血白蛋白静脉输注液是由杨兆国垫付，在凤庆县人民医院及凤庆中医院住院治疗期间的医药费由赵翠琴垫付。对于上述情况，因赵翠琴、杨兆国并未提出返还的主张，在本案中不作一并判处，但事故发生后二人垫付医疗费行为、是值得弘扬提倡的，为减少双方当事人的诉累，一审建议周翠芝在获得赔偿后，返还赵翠琴、杨兆国所垫支的医疗费、鉴定费。
综上所述，一审认为，公民的生命健康权、财产权受法律保护。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干规定的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、第十八条、第二十一条、第二十五条之规定，判决：一、由中财保临沧公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿范围内赔偿周翠芝医疗费、误工费、营养费、护理费等各项费用65428.36元，在第三者责任商业保险范围内赔偿周翠芝医疗费23825.2元，两项共计89253.56元（于判决生效后30日内一次性给付）；由阳光财保临沧公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿范围内赔偿周翠芝医疗费、误工费、营养费、护理费等各项费用46952.24元，在第三者责任商业保险范围内赔偿周翠芝医疗费7941.74元，两项共计54893.98元（于判决生效后30日内一次性给付）；由蒙惠于判决生效后30日内一次性赔偿周翠芝医疗费7941.74元。案件受理费3451元，适用简易程序减半收取1725.5元由中财保临沧公司负担1012.6元，由阳光财保临沧公司负担622.79元，由蒙惠负担90.1元。（于判决生效后30日内一次性交纳）。
本院二审期间，阳光财保临沧公司新提交了机动车交通事故责任强制保险条款、机动车第三者责任保险条款，欲证明诉讼费及鉴定费不应由阳光财保临沧公司承担，无证驾驶的情况下，阳光财保临沧公司在商业险部分不予承担赔偿责任。
经质证，周翠芝、赵翠琴不予质证；中财保临沧公司对该证据予以认可。
蒙惠、杨兆国未到庭参加诉讼，无质证意见，视为其对相关诉讼权利的放弃。
本院认为，阳光财保临沧公司新提交的证据不能证明诉讼费及鉴定费不应由阳光财保临沧公司承担，对商业险部分赔偿责任的问题应综合涉案证据在争议焦点部分予以评判。
经本院二审审理查明，2016年6月18日，赵翠琴驾驶云Ｓ×××××号小型普通客车，沿凤庆滇红北路延长线，由凤庆城方向往小湾镇方向行驶，16时34分行驶至滇红北路延长线三宁茶厂门前路段时，赵翠琴变更车道时影响同向正常行驶的，由蒙惠驾驶的云Ｓ×××××号小型普通客车（蒙惠未取得机动车驾驶证），致使两车刮擦后云Ｓ×××××号车撞到路边正常行走的周翠芝，造成周翠芝受伤，两车不同程度受损的道路交通事故。经凤庆县公安局交通警察大队进行事故认定，确定赵翠琴承担此次事故主要责任，杨兆国、蒙惠共同承担此次事故次要责任，周翠芝不负此次事故责任。事故发生后，周翠芝被送到凤庆县人民医院就诊，因伤情严重，转至临沧市人民医院，先后在临沧市人民医院住院10天，在凤庆县人民医院住院4天，在凤庆中医院住院6天。2016年10月17日，周翠芝到临沧市人民医院司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：周翠芝肝破裂修补术后伤残程度评定为十级；右侧多发肋骨骨折伤残程度评定为十级。需后期医疗费约人民币3000元。休息时间评定为150日，护理时限评定为60日，营养时限评定为90日。赵翠琴支付司法鉴定费2160元。赵翠琴驾驶的云Ｓ×××××号车在中财保临沧公司投保了交强险、第三者责任商业保险等险种，事故发生在保险有效期内。蒙惠驾驶的云Ｓ×××××号车在阳光财保临沧公司投保了交强险、第三者责任商业保险等险种，事故发生在保险有效期内。周翠芝在临沧市人民医院住院治疗期间的医疗费及购买的人血白蛋白静脉输注液由杨兆国垫付，在凤庆县人民医院及凤庆中医院住院治疗期间的医药费由赵翠琴垫付。对于上述情况，因赵翠琴、杨兆国并未提出返还的主张，在本案中不作一并判处，但为减少双方当事人的诉累，建议周翠芝在获得赔偿后，返还赵翠琴、杨兆国所垫支的医疗费、鉴定费。周翠芝的各项合理损失为：医疗费56708.69元、伤残赔偿金58020.6元、住院伙食补助费2000元、误工费12000元、营养费7200元、护理费6000元、精神损害抚慰金5000元、后期医疗费3000元、司法鉴定费2160元，合计152089.29元。
本院认为，阳光财保临沧公司与杨兆国在平等、自愿的基础上签订了机动车辆保险合同，合同系双方真实意思表示，符合法律规定，对缔约双方具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”最高人民法院《关于适用中华人民共和国保险法若干问题的解释（二）》第十条规定：“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持”，无证驾驶是法律禁止的行为，但并非在该情形下保险公司均可以免责，对于将无证驾驶作为免责事由，保险公司仍然应当向被保险人尽到提示义务。本案中，阳光财保临沧公司出具的保险单为电话营销专用机动车辆保险单，一审中未一并提交对应的保险条款，亦不能提供证据证明其已向杨兆国提交书面的免责条款及已对免责条款作出说明，该保险单中的条款均采用保险人提供的格式条款，为保险人统一印制，虽“重要提示”中要求被保险人详细阅读保险条款，但这并不足以单独证实保险人已对免责条款履行了提示义务。故本院认为，阳光财保临沧公司要求据此免责的上诉理由不能成立，本院不予支持。针对周翠芝的各项合理损失，医疗费用56708.69元+后续治疗费3000元+住院伙食补助费2000元+营养费7200元=68908.69元，超出机动车交强险医疗费部分48908.69元，应在第三者责任商业保险中进行赔偿，并按照合同约定及侵权人责任划分来承担赔偿责任。其他损失83180.6元没有超出交强险的赔偿限额。先就超出的48908.69元医疗费部分进行划分，中财保临沧公司就该部分承担的责任为：48908.69元×60%=29345.214元；阳光财保临沧公司就该部分承担的责任为：48908.69元×20%=9781.738元；蒙惠属无证驾驶，应承担该医疗费超出部分的过错责任：48908.69元×20%=9781.738元。就其他损失83180.6元，因在交强险的理赔范围内，中财保临沧公司应承担：83180.6元×60%=49908.36元；阳光财保临沧公司应承担：83180.6元×40%（20%+20%）=33272.24元。一审在交强险医疗费赔偿限额项下的计算有误，本院予以纠正：蒙惠赔偿周翠芝9781.738元经济损失；中财保临沧公司赔偿周翠芝89253.574元经济损失（10000元+29345.214元+49908.36元）；阳光财保临沧公司赔偿周翠芝53053.978元经济损失（10000元+9781.738元+33272.24元）。
根据《诉讼费用交纳办法》的规定，诉讼费用由败诉方承担，部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。一审关于本案诉讼费用由中财保临沧公司、阳光财保临沧公司、蒙惠分担并无不当，本院予以确认。
对于查明案件事实有必要的鉴定产生的鉴定费用是属于必要费用，鉴定费用的承担原则是由败诉方承担，一审关于本案鉴定费用的承担并无不当，本院予以确认。
综上所述，一审审判程序合法，适用法律正确，但认定事实部分不清，判决结果错误，本院予以改判；上诉人阳光财保临沧公司的上诉请求及理由部分成立，本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、第十八条、第二十一条、第二十五条的规定，判决如下：
一、撤销凤庆县人民法院（2016）云0921民初944号民事判决；
二、上诉人阳光财产保险股份有限公司临沧中心支公司在交强险医疗费赔偿限额项下赔偿周翠芝医疗费10000元，在死亡伤残赔偿限额下赔偿周翠芝损失33272.24元，在第三者责任险限额内赔偿医疗费用9781.738元，合计53053.978元；被上诉人中国人民财产保险股份有限公司临沧市分公司在交强险医疗费赔偿限额项下赔偿周翠芝医疗费10000元，在死亡伤残赔偿限额下赔偿周翠芝损失49908.36元，在第三者责任险限额内赔偿医疗费用29345.214元，合计89253.574元；被上诉人蒙惠赔偿周翠芝医疗费9781.738元，上述费用于本判决生效之日起十日内支付。
二审案件受理费3451元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司临沧中心支公司负担3400元，被上诉人蒙惠负担51元。一审案件受理费3451元，适用简易程序减半收取1725.5元，由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司临沧市分公司负担1012.6元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司临沧中心支公司负担622.79元，由被上诉人蒙惠负担90.1元。
本判决为终审判决。
如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内向原审法院申请强制执行。
审判长 李 明
审判员 苏国权
审判员 赵艳洁
二〇一七年七月十一日
书记员 黄丕奇