广东省云浮市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）云中法刑二终字第4号
原公诉机关广东省罗定市人民检察院。
上诉人（原审被告人）黎某某，男，1993年8月25日出生，广东省罗定市人，汉族，初中文化，农民，住罗定市。因本案于2014年3月4日被刑事拘留，同年3月7日变更为取保候审，同年7月31日被罗定市人民检察院取保候审，同年8月28日被罗定市人民法院取保候审，同年11月4日被罗定市人民法院决定逮捕。现押于罗定市看守所。
辩护人钟卓科，广东百誉律师事务所律师。
广东省罗定市人民法院审理广东省罗定市人民检察院指控原审被告人黎某某犯容留他人吸毒罪一案，于2014年11月3日作出（2014）云罗法刑初字第261号刑事判决。宣判后，原审被告人黎某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见。认为本案事实清楚，决定不开庭审理。案经合议庭评议，现已审理终结。
原审认定，2014年2月20日晚，被告人黎某某伙同一名自称绰号为“疯狗”的男子以280元的价格在罗定市太平镇**KTV开了一间凌志房玩。其中被告人黎某某出资100元，并通过QQ通知沈某某等人来该房玩。期间，被告人黎某某与黎某甲、蒋某某、罗某某、冯某某、彭某某、黎某乙等八人在房内吸食毒品。次日凌晨1时许，公安民警根据线报在罗定市太平镇**KTV凌志房内当场将被告人黎某某等人查获，并扣押吸毒工具。经检验，扣押的吸毒工具不锈钢碟及密封袋上的残留物均检出氯胺酮成份，被告人黎某某及被查获的罗某某、冯某某、彭某某、沈某某、谢某某、黎某乙、蒋某某、黎某甲经现场检测，结果均呈阳性。另查明，经公安机关调查未查实“疯狗”的真实身份。被告人黎某某于2014年2月21日凌晨被公安民警查获后，公安机关以其有吸毒行为对其处以行政拘留二十日，同年3月4日以涉嫌容留他人吸毒罪立案侦查，并对其刑事拘留，同年3月7日罗定市公安局对其变更为取保候审。期间被告人黎某某被羁押15日。
上述事实，有经原审庭审质证的下列证据证明：
一、被告人黎某某的供述：证明2014年2月20日其与“疯狗”商量，由其出资100元，余下由“疯狗”出资在罗定市太平镇**KTV开房玩，并将100元交给了“疯狗”，后“疯狗”交280元给服务员。当晚20时30分许，其来到罗定市太平镇**KTV开了凌志房，并用QQ通知谢某某、沈某某等人来该房玩。期间，其与谢某某、沈某某等人在该房内吸食氯胺酮。至次日凌晨，公安机关在该房内将其与谢某某、沈某某等人捉获。
二、证人证言
1、证人冯某某的证言：证明其于2014年2月20日晚，其与彭某某等人在罗定市太平镇**KTV凌志房吸食氯胺酮，期间没有人制止。
2、证人黎某甲的证言：证明2014年2月20日晚，黎某某用QQ叫其到罗定市太平镇**KTV凌志房玩，期间其在房内吸食氯胺酮。
3、证人谢某某的证言：证明2014年2月20日晚，其与黎某甲来到罗定市太平镇**KTV凌志房玩，期间其在房内吸食氯胺酮。
4、证人沈某某的证言：证明2014年2月20日晚，黎某某用QQ叫其到罗定市太平镇**KTV凌志房玩，期间其在房内吸食氯胺酮。
5、证人蒋某某、罗某某、彭某某、黎某乙的证言：证明其四人于2014年2月20日晚来到罗定市太平镇**KTV凌志房吸食氯胺酮。
6、证人梁某某、梁某的证言：证明2014年2月20日晚，有一男青年来要开凌志房唱K，接着就有一班男女青年在该房唱K。过一会又有一个男青年交280元的房费。次日凌晨1时许，公安民警在凌志房将在该房内的男女青年捉获。
三、现场勘验检查工作记录、搜查证、搜查笔录及证据保全清单：证明案发现场罗定市太平镇**KTV的概况，公安民警在凌志房内扣押到不锈钢碟一个、吸管一支、胶袋三个、一元人民币（碎片八小块）。
四、情况说明：证明经公安机关调查未查实“疯狗”的真实身份。
五、太平**KTV旅业收费情况：证明收该房房费280元。
六、毒品尿液取样清单及现场检测报告书：证明对被告人黎某某及罗某某、冯某某、彭某某、沈某某、谢某某、黎某乙、蒋某某、黎某甲的尿液样本使用一次性氯胺酮、甲基安非他明特效快速检验试纸检测，结果均呈阳性。
七、辨认笔录及指认照片：证明被告人黎某某对作案现场及吸毒工具进行指认。证人蒋某某、黎某甲辨认出被告人黎某某案发当晚与其在罗定市太平镇**KTV凌志房吸毒的人员。
八、抓获经过、立案决定书、行政处罚决定书：证明被告人黎某某于2014年2月21日凌晨被公安民警查获后，公安机关以其有吸毒行为对其处以行政拘留二十日，于同年3月4日以涉嫌容留他人吸毒罪对其刑事拘留，并立案侦查。
九、鉴定文书：证明扣押到的不锈钢碟及胶袋均检出含有氯胺酮成份。
十、户籍资料：证明被告人黎某某出生于1993年8月25日，其身份符合本案刑事责任年龄。
原审认为，被告人黎某某为他人吸食毒品提供场所，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人黎某某能当庭自愿认罪，依法可从轻处罚。根据被告人犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条的规定，判决：一、被告人黎某某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金4000元。二、扣押的不锈钢碟一个、吸管一支、胶袋三个、一元人民币（碎片八小块），予以没收。
上诉人黎某某上诉认为一审认定事实有误、适用法律不当，量刑畸重，要求减轻对其的量刑，其理由是：1、上诉人不慎参与的容留他人吸毒罪，属于共同犯罪。共同容留他人吸毒罪成员作用明显有区别，应当分清主从犯、公正量刑。上诉人不是犯意的产生者、组织者和犯罪工具的准备者，在共同犯罪中的作用明显属于辅助和次要性质，应当依法认定为从犯，从轻、减轻或者免予处罚。2、上诉人在取保候审期间，悔罪态度好，一审判决未能体现。3、依照刑法规定，判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑不致再危害社会的，可以宣告缓刑。4、在犯罪情节上具有从轻的法定情节，且愿意全额及时交纳罚金，且属于初犯、偶犯，可以适用缓刑。
辩护人提出了辩护意见，内容与上诉人黎某某的上诉意见一致。
经审理查明：2014年2月20日晚，上诉人黎某某与绰号为“疯狗”的一男子合资在罗定市太平镇**KTV开了一间房名为凌志的房间，房费为280元，其中黎某某出资100元。绰号为“疯狗”的男子在房内逗留不久便先行离开，上诉人黎某某遂分别联系了黎某甲、沈某某、黎某乙等人到该房间玩。黎某甲、沈某某、黎某乙、谢某某、罗某某、彭某某、蒋某某、冯某某共8人先后来到该房间并在此期间与上诉人黎某某吸食毒品。次日凌晨1时许，侦查机关在该房间抓获上诉人黎某某及以上8名吸毒人员，并扣押了吸毒工具。扣押的吸毒工具上的残留物检出氯胺酮成份，对上诉人黎某某及8名吸毒人员的尿液样本使用一次性氯胺酮或甲基安非他明特效快速检验试纸检测，均呈阳性。
另查明，2014年2月21日，上诉人黎某某因存在吸毒行为被公安机关处以行政拘留二十日，同年3月4日因本案被刑事拘留。
以上事实，有经原审庭审质证的下列证据证实，足以认定：
一、书证
1、受案登记表、捉获经过、立案决定书、行政处罚决定书、拘留证，证明：公安机关于2014年2月21日根据线报到**KTV进行检查，在凌志房内当场查获上诉人黎某某及其他吸毒人员。上诉人黎某某于2014年2月21日凌晨被公安民警查获后，公安机关以其有吸毒行为对其处以行政拘留二十日，于同年3月4日以涉嫌容留他人吸毒罪对其刑事拘留，并立案侦查。
2、情况说明，证明：经公安机关调查未查实绰号为“疯狗”的男子的真实身份。
3、太平**KTV旅业收费单，证明：服务人员收取凌志房房费280元。
4、户籍资料，证明：上诉人黎某某出生于1993年8月25日，其身份符合本案刑事责任年龄。
二、证人证言
1、证人黎某甲的证言，证言内容为：我最近一次吸食毒品冰毒和k粉是在2014年2月20日22时左右，在**KTV的凌志房吸食的。这次是黎某某在晚上21时左右在QQ上约我去**KTV，我在21时30粉左右，在家中出来，隔壁邻居载我和谢某某去的，当时去到凌志房时大部分人都在了，都是同村寨的，我在22时才到，毒品已经放在桌面上。
2、证人谢某某的证言，证言内容为：2014年2月20日晚，我去到黎某甲家中玩，黎某甲叫我到**KTV玩，进入K房后，加上我们有9个人，台面上有铁盆装有一些k粉，黎某某就叫我试试，我就吸食了。我去到的是**KTV二楼凌志房。毒品是黎某某给我的，他叫我和黎某甲试试，黎某某是我的邻居，K房里有6个男的，3个女的，我当时和黎某甲都吸食了毒品，不知道其他人有无吸食。
3、证人沈某某的证言，证言内容为：2014年2月20日晚，黎某某上网通过用QQ发信息给我，叫我到太平镇**KTV唱歌，接着我就自己一个人到了**KTV，当时黎某某在KTV门前等我，等到我后就和我一齐行入二楼凌志房，我行进去见没有其他的人来，就行过隔壁别克房参加本村沈某富的生日会，过了10多分钟我行回凌志房，看见黎某甲等人也来到了。到了当晚22时，黎某甲就用鼻子吸食毒品，我看见后也学着他用鼻子吸。我和黎某甲吸食的毒品k粉是黎某甲从台面拿起来的。我去到凌志房时只有黎某某一个人到。
4、证人黎某乙的证言，证言内容为：2014年2月20日晚上7点左右，我在家中接到哥哥黎某某的电话，叫我到**K房玩，后来10点左右他就骑着摩托车载我到**k房中去了。我们去的是二楼凌志房，我在**KTV有吸食毒品k粉，是从桌子上拿到的。
5、证人蒋某某、罗某某、彭某某、冯某某的证言：证明其四人于2014年2月20日晚来到罗定市太平镇**KTV凌志房吸食毒品氯胺酮。
6、证人梁某某、梁某的证言，证明：2014年2月20日晚21时多，有一男青年来要开二楼的凌志房唱K，梁某媛就带一个人上到二楼凌志房开好唱机、空调等，接着就有一班男女青年在该房唱K。过一会就有一个男青年来服务台前台，讲要结凌志房的账，那个男青年共给了280元作为结凌志房的帐。次日凌晨1时许，公安民警在凌志房将在该房内的男女青年捉获。
三、上诉人的供述及辩解
上诉人黎某某的供述，证明：2014年2月20日21时许，我自己一个人来到太平镇**KTV一楼，我对服务员讲我要开一间房，钱的话等会有人来你前台给钱结账的，讲完之后那个服务员就带我上到KTV二楼左边第一间房即凌志房，开门后我就自己一个人在椅子上坐着，我在那房里约10分钟，就见到我朋友“疯狗”，他一来到房间就从裤袋拿出一小包毒品氯胺酮k粉倒在一只不锈钢碟上，然后用一张银行卡将k粉分成10条粉路，又用一元纸币卷起将一条k粉吸入鼻子，过五分钟后，他听了一个电话后就跟我说：“我没空了，你在这里慢慢玩吧”，之后就落到一楼前台结账走人了。疯狗离开后，凌志房由我掌控，我之后就打电话和上网发信息叫我的朋友谢某某、沈某某等人过来**KTV凌志房玩。过了10分钟，我朋友谢某某、沈某某等人来到房间，看到桌上的k粉后问我是谁的，我说是我朋友的，他已经走了。谢某某等人就围过去放k粉的桌子开始吸食，我没有制止他们吸食毒品，并且自己也与他们一起进行吸毒。那个凌志房是我与“疯狗”一齐合钱开的，我出了一百元、“疯狗”出了一百八十元，共二百八十元。KTV的老板不知道我们在房间里吸毒。K粉是“疯狗”提供拿来免费让我们吸食的。
四、鉴定意见
1、毒品尿液取样清单及现场检测报告书，证明：对被告人黎某某及罗某某、冯某某、彭某某、沈某某、谢某某、黎某乙、蒋某某、黎某甲的尿液样本使用一次性氯胺酮、甲基安非他明特效快速检验试纸检测，结果均呈阳性。
2、鉴定文书，证明：扣押到的不锈钢碟及胶袋均检出含有氯胺酮成份。
五、现场勘验、检查、辨认笔录
1、现场勘验检查工作记录、搜查证、搜查笔录及证据保全清单，证明：案发现场罗定市太平镇**KTV的概况，公安民警在凌志房内扣押到不锈钢碟一个、吸管一支、胶袋三个、一元人民币（碎片八小块）。
2、辨认笔录及指认照片，证明：上诉人黎某某对作案现场及吸毒工具进行指认。证人蒋某某、黎某甲辨认出上诉人黎某某案发当晚与其在罗定市太平镇**KTV凌志房吸毒的人员。
对上诉人黎某某的上诉意见，综合评判如下：一、依照《中华人民共和国刑法》第三百五十四条之规定，容留他人吸毒是指明知他人吸毒，提供场所供他人吸食、注射毒品的行为。提供场所包括提供个人住所或经营的场所，也包括提供临时租用或取得控制、支配权的场所。本案中，经查，上诉人黎某某的供述、证人梁某媛的证言以及**KTV凌志房收费单等证据相互印证，证实了上诉人黎某某供述的其与绰号为“疯狗”的男子分别出资100、180元支付凌志房280元房费的事实。上诉人黎某某的供述、证人梁某媛、黎某甲、黎某乙、沈某某等人的证言以及捉获经过、鉴定文书、毒品尿液取样清单和现场检测报告书等证据相互印证，证实了上诉人黎某某在绰号为“疯狗”的男子离开**KTV二楼凌志房后，实际获取了凌志房的临时支配权，并通过电话或上网发信息的方式联系谢某某、沈某某等人到该房间并在房内与谢某某、沈某某等8人共同吸食毒品氯胺酮的事实。综上，上诉人黎某某作为**KTV凌志房的临时租用人和实际支配人，明知他人在该房内吸食毒品，不予阻止并且积极参与吸食，其行为符合容留他人吸毒罪的犯罪构成要件，原审以容留他人吸毒罪定罪量刑准确。
二、上诉人黎某某不属于共同犯罪中的从犯。本案中，上诉人黎某某作为该房间的临时租用人之一和临时支配人，积极联系谢某某、黎某甲、黎某乙等人到**KTV凌志房，放任他人吸食房内桌子上的毒品，积极参与吸食、不进行阻止，是容留他人吸毒的直接行为人，不属于从犯。上诉人及其辩护人以支付凌志房费用的出资数额多少区分主从犯的意见，不予采纳。
三、上诉人黎某某不适用缓刑。根据刑法第七十二条的规定，对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时具备犯罪情节较轻、有悔罪表现、没有再犯罪危险且宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，方可以适用缓刑。本案中，上诉人黎某某容留8人吸食毒品，其中四人系未成年人，其犯罪情节不属较轻，故不符合适用缓刑条件。
本院认为，上诉人黎某某提供场所，容留多人吸食毒品氯胺酮，其行为已构成容留他人吸毒罪，论罪依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。上诉人黎某某归案后，如实供述其犯罪事实，当庭自愿认罪，依法可从轻处罚。原审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，根据其犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依法判处其有期徒刑八个月，并处罚金4000元，属量刑恰当。原审审判程序合法。综上，上诉人黎某某的上诉意见及其辩护人的辩护意见，理由均不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄灿明
审 判 员 陈伟扬
代理审判员 关 维
二〇一五年一月三十日
书 记 员 陈绍英