河南省中牟县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）豫0122刑初159号
公诉机关中牟县人民检察院。
被告人刘新生，�，1975年3月25日，汉族，农民。曾因犯贩卖毒品罪于2014年1月14日被郑州市金水区人民法院判处拘役二个月，同年2月21日刑满释放。因涉嫌开设赌场、容留他人吸毒犯罪，于2014年12月19日被中牟县公安局刑事拘留，于2015年1月24日被逮捕。
辩护人曹清平，河南××律师事务所律师。
中牟县人民检察院以牟检公诉刑诉（2015）317号起诉书指控被告人刘新生犯开设赌场罪、容留他人吸毒罪一案，于2015年9月16日向本院提起公诉。本院于2015年12月14日作出（2015）牟刑初字第351号刑事判决书，以开设赌场罪判处被告人刘新生有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元；吸毒工具冰葫芦一个，予以没收。一审宣判后，被告人刘新生不服判决，提出上诉，中牟县人民检察院提出抗诉，郑州市中级人民法院于2016年5月5日作出（2016）豫01刑终168号刑事裁定书，发回本院重新审判。本院依法另行组成合议庭，于2016年6月23日公开开庭审理了本案，中牟县人民检察院指派检察员陈丽娜出庭支持公诉，被告人刘新生及其辩护人曹清平到庭参加诉讼。被告人刘新生检举、揭发他人犯罪事实，本院决定延期审理。现已审理终结。
中牟县人民检察院指控，自2014年11月20日至12月18日，被告人刘新生为谋取非法利益，在中牟县第二高级中学东侧一无名游戏室内设置具有退分功能的2台捕鱼机，每台捕鱼机具有八个靶位，共计16个靶位，每个靶位为单独操作单元，同时可共16人进行赌博。经鉴定，涉案2台捕鱼机均为赌博机。期间，被告人刘新生为招揽生意，在其经营的赌博场所内提供吸毒工具供吸毒人员在此吸毒。
针对上述指控，公诉机关提供了被告人供述、证人证言、中牟县公安局现场勘验检查笔录、物证及相关书证，认为被告人刘�生的行为触犯了刑法第三百零三条第二款、第三百五十四条之规定，提请本院以开设赌场罪、容留他人吸毒罪追究其刑事责任。
被告人刘新生对公诉机关指控的开设赌场罪的犯罪事实和罪名没有异议。对公诉机关指控的容留他人吸毒罪辩称不知道是谁提供的吸毒工具，也没有容留他人吸毒。并揭发他人犯罪行为。
辩护人认为公诉机关指控被告人犯容留他人吸毒罪，证据不足，事实不清，应当无罪。对被告人犯开设赌场罪没有异议，但情节上，被告人参与赌场的时间较短，且开设赌场的规模较小，涉赌人员较少，赌资较小，造成的社会影响不大，没有形成严重的社会危害后果，被告人学习教育后认罪，鉴于以上情节，希望法庭能对被告人在法定刑以下处罚。
经审理查明，自2014年11月20日至12月18日，被告人刘新生为谋取非法利益，在中牟县第二高级中学东侧一无名游戏室内设置具有退分功能的2台捕鱼机，每台捕鱼机具有8个靶位，共计16个靶位，每个靶位为单独操作单元，同时可共16人进行赌博。经中牟县公安局治安大队鉴定，涉案2台捕鱼机均为赌博机。经中牟县公安局郑庵派出所民警现场测量，被告人刘新生开设的游戏室距中牟县第二高级中学正门中间位置201.7米，东墙直线距离78米。
另查明，经中牟县公安局现场勘验，在该游戏室的一个房间内查获吸毒工具冰葫芦一个。2014年11月29日凌晨有两三个女人在刘新生开设的游戏室内吸食毒品，刘新生知道后没有让管。2014年12月的一天晚上有一男一女在刘新生开设的游戏室内吸食毒品。大约2014年12月15日两名二十多岁的女性和一名二十多岁的男子在刘新生开设的游戏室吸食冰毒。2014年12月18日王某丙在刘新生开设的游戏室内用冰葫芦吸食毒品。刘新生知道其游戏室内有吸毒工具，也知道有人在其游戏室吸毒。
上述事实，有下列证据证明：
1.被告人刘新生供述，证明该游戏机店系其本人所开办，大约在2014年11月20日开业，店里共有大型捕鱼机两台，每台有八个靶位供人用来赌博。店里平时由娄某负责，两台捕鱼机是两个月前通过冯某购买的，当时没有给钱，后来营业期间挣的钱陆续给了他几千元。
2.证人冯某证言，证明刘新生的赌博室在中牟二高东200米处，开有一个月左右，两台八个靶位的捕鱼机是其给刘新生的。刘新生原来吸毒，现在已经不吸了。关于是否有人在刘新生的游戏机店里吸毒事实，冯某共有五次证言，有二次证言中证明其在刘新生的游戏机店里见过一男一女吸毒，一次证言中知道刘新生的游戏机店里有吸毒、贩毒行为，一次证言中见过一个叫宁某的女孩在吸毒�其男朋友在一旁玩，一次证言中说不知道。关于刘新生是否知道有人在其游戏机店里吸毒事实，冯某的五次证言中，两次证明刘新生知道。关于刘新生是否提供吸毒工具事实，冯某的五次证言中，有一次证明刘新生提供，一次证明见过刘新生拿过一个可能是吸毒工具的瓶子。
3.证人康某证言，证明二高某的那个游戏机店里有两台游戏机，每台有八个手柄，娄某负责上分。康某被抓获那天的前一天下午，共赌了1000块钱的分，都输了。晚上又输了300元的分。后来有两个年轻男孩想玩，娄某给康某上了1万分让康某陪他们玩。没有见有人在店里吸过毒，也不知道吸毒工具是谁提供的。
4.证人王某丙证言，证明游戏机店是刘新生开的。2014年12月18日下午，王某丙到游戏室后发现后门正对着的屋里有吸毒工具，旁边的锡纸上还有一些冰毒。王某丙问娄某这�东西是谁的，娄某说不知道，然后王某丙拿起冰葫芦吸了几口。这些冰毒应该是游戏室的人为了招揽生意而提供的。大约在两三天前他看到了两名二十多岁的女性和一名二十多岁的男子在这个游戏室吸食冰毒，但这一男两女他都不认。他在游戏室见到娄某五六次了，娄某在游戏室上班十天左右了。娄某肯定知道游戏室内有人吸毒。
5.证人娄某证言，证明娄某从2014年11月28日开始到游戏机室上班，游戏室共有两台捕鱼机、16个手柄供人赌博。该游戏室被查获的当天，康某陪两个年轻男孩玩，赢了一百元，后来他大约输了一千多元。吸毒工具是其上班之前就有，后来听说是老板为了招揽生意和挣钱放置的，有人在里面吸毒、贩毒。娄某上班的当天夜里12点后，有两三个女人进到娄某放衣服的屋里吸毒，娄某给刘新生说了以后，刘新生说没事儿、不用管。之后隔�差五就有人自带毒品过来吸毒，用的都是同一个吸毒工具。有一个女的12点以后玩捕鱼机时陆续有人找她买毒品，她不在时有人问刘新生有没有毒品，刘新生就会让这个女人过来贩卖毒品，有时店里会留一点让人吸。2014年12月18日下午，王某丙来到游戏室，直接去里面的屋子里吸毒了。王某丙去过游戏室两三回，每次都去里面的屋子里吸毒，有时他自己带的毒品，有时在屋子里的垃圾桶里面拔拔别人吸掉的毒品吸。
6.证人王某乙证言，证明2014年12月18日晚上，王某乙在二高附近碰见刘新生、冯某等人，他们去敲一家民房的门，出来几个警察把他们拉到那屋里了，进去之后他才知道里面是赌博的，里面有两台大型捕鱼机。王某乙从2013年6月开始，到2014年12月14日最后一次吸，一共吸过四次毒品。
7.现场勘验检查笔录，证明现场位于中牟县滨河路与泰安街交叉口西北角第二排民房一楼内。经检查发现吸毒“冰壶”一个、捕鱼机两台；现场距中牟二高正门201.7米，距该校东墙距离78米。
8.游戏设施设备认定书，经中牟县公安局治安大队认定，涉案两台捕鱼机为赌博机。
9.吸毒工具冰葫芦照片。
10.王某丙的现场检测报告书，证明检测结果成阳性。
11.中牟县公安局对王安伟的行政处罚决定书，证明王某乙在刘新生开设的赌场内吸食冰毒被处罚。
12.现场视频光盘一张，证明吸毒场所在游戏室的位置。
另有到案经过、被告人户籍证明、前科材料等证据证明。
上述证据，均经当庭举证质证，来源合法，客观真实，能够相互印证，本院予以采信。
本院认为，被告人刘新生开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控其犯开设赌场罪的事实清�，证据确实充分，予以支持。
关于对刘新生容留他人吸毒的指控，公诉机关提供了证人冯涛的证言、王某丙的证言、娄永奇的证言、吸毒工具冰葫芦照片、王某丙的现场检测报告书、中牟县公安局对王安伟的行政处罚决定书、现场录像视频，上述证据能够相互印证，证明刘新生的赌场内有吸毒工具，多次有人在刘新生的赌场吸毒，刘新生知道。《中华人民共和国禁毒法》第十五条规定：“飞机场、火车站、长途汽车站、码头以及旅店、娱乐场所等公共场所的经营者、管理者，负责本场所的禁毒宣传教育，落实禁毒防范措施，预防毒品违法犯罪行为在本场所内发生”。刘新生作为赌场的经营者，没有履行上述义务，且主观上持放任的态度，为招揽生意，多次默许他人在其赌场内吸毒，应认定构成容留他人吸毒罪。
刘新生辩解不知道其开设的赌场�有吸毒工具，也不知道有人在里面吸毒，与本案事实不符，对其辩解不予采纳。辩护人认为公诉机关指控被告人犯容留他人吸毒罪，证据不足，事实不清，应当无罪的意见，与本案事实不符，不予采纳。
我国刑法第三百零三条第二款规定，开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款第（三）项规定，在中小学校附近设置赌博机2台以上的，按照开设赌场罪定罪处罚。该意见第二条第二款第（一）项规定，数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的，应当认定为情节严重。该意见第二条第三款同时规定，可同时供多人使用的赌博机，台数按�能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。本案中，被告人刘新生设置的两台赌博机可同时供16个人赌博，应认定犯罪情节严重。综上所述，被告人刘新生犯开设赌场罪，且情节严重，应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
我国刑法第三百五十四条规定，容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。被告人因犯贩卖毒品罪于2014年1月14日被郑州市金水区人民法院判处拘役二个月，现又犯容留他人吸毒罪，应从重处罚。
被告人揭发他人犯罪行为，但未查证属实，不予认定。
辩护人认为被告人参与赌场的时间较短，且开设赌场的规模较小，涉赌人员较少，赌资较小，造成的社会影响不大，没有形成严重的社会危害后果，被告人学习教育后认罪，鉴于以上情节，希望法庭能对被告人在法定刑以下处罚的意见，经查，被告人属于情节严重的情形，没有法定的减轻处罚事由，不予采纳。
综合考虑被告人刘新生犯罪的手段、后果、悔罪表现等情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第三百五十四条，第三百五十六条，第四十七条，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条，第六十九条第一款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人刘新生犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元，犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币一万三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月19日起至2018年6月18日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、吸毒工具冰葫芦一个，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 冉满仓
人民陪审员 刘松喜
人民陪审员 朱永安
二〇一六年九月二日
书 记 员 余灏洋