江苏省南京市中级人民法院法院
民 事 判 决 书
（2015）宁民终字第1855号
上诉人（原审被告）客来福家居股份有限公司，住所地安徽省合肥市城东街道红旗产业园C-04地块。
法定代表人尹其宏，客来福家居股份有限公司董事长。
委托代理人李本文，客来福家居股份有限公�董事会秘书。
被上诉人（原审原告）陈风娣，女，1977年3月10日生，汉族。
委托代理人刘仁杰，江苏东恒律师事务所律师。
委托代理人周铁军，江苏东恒律师事务所律师。
上诉人客来福家居股份有限公司（以下简称客来福公司）因与被上诉人陈风娣劳动合同纠纷一案，不服南京市浦口区人民法院（2014）浦民初字第2016号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理。上诉人客来福公司的委托代理人李本文、被上诉人陈风娣的委托代理人周铁军、刘仁杰参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，陈风娣于2008年10月8日入职客来福公司，在南京桥北红太阳华东茂直营店担任店长一职。客来福公司在庭审中提交陈风娣与合肥客来福家居用品有限公司签订的劳动合同，合同期限自2012年2月18日至2015年2月17日止。因此，客来福公司认为陈�娣的入职时间为2012年2月18日。陈风娣认为该合同并非本人所签，但表示不要求作笔迹鉴定。该合同约定：试用期满工资为：基本工资720元，岗位工资580元、社保补助200元。陈风娣在职期间，客来福公司没有缴纳社会保险。陈风娣于2014年3月9日离职。陈风娣陈述离职原因系客来福公司口头通知不要上班；客来福公司陈述离职原因是陈风娣自行离职。2014年4月1日，客来福公司发出解除劳动合同通知书，以陈风娣于2014年3月10日起至4月1日止，无故未能按时上班，严重违反用人单位规章制度为由，从2014年4月1日起解除劳动合同。客来福公司提交的规章制度规定：工作日期间，员工无故旷工，每旷工一天，按三天工资进行处罚，一月累计旷工达到三天或全年累计旷工达七天的，视为自动离职。陈风娣表示没有收到该解除劳动合同通知书，也不知晓规章制度的内容。2014年5月30日，陈风娣向南京市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2014年6月24日作出宁劳人仲案（2014）706号仲裁决定：陈风娣自收到该决定之日起十五日内向人民法院提起诉讼。陈风娣遂诉至法院，诉讼请求是，客来福公司支付2008年11月9日至2009年10月8日11个月未签订书面劳动合同二倍工资差额59397.25元、支付自2009年10月9日至2014年3月9日11个月未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额59397.25元、支付赔偿金59397.25元（5399元／月×5.5个月×2）、支付带薪年休假工资18619.82元、支付法定节假日加班工资差额5957.5元（5399元／月÷21.75天／月×8天×300%）、支付双休日加班工资差额23830元（5399元／月÷21.75天／月×48天×200%）、补缴任职期间社会保险。
原审法院另查明，双方在庭审中认可，陈风娣离职前十二个月平均工资为5399.7元，双方对加班工资的基数没有约定。陈风娣对客来�公司提交工资表的工资构成不认可。客来福公司提交的工资表没有陈风娣的签名。陈风娣在庭审中提交2010年、2011年合肥客来福家居用品有限公司授予的荣誉证书三份。陈风娣在庭审中表示不愿意继续履行劳动合同，主张解除劳动合同的时间为2014年3月9日。
原审法院又查明，合肥客来福家居用品有限公司系客来福公司的前身。客来福公司提交职工代表大会会议记录以证明规章制度已经过民主程序。陈风娣认为其工作时间为休息日不休息，除春节休息3天以外法定节假日也不休息。客来福公司认可陈风娣法定节假日工作的事实，但认为陈风娣每周休息1天。陈风娣认为其工资构成为底薪加提成，客来福公司从未支付加班工资，主张离职前十二个月48天休息日加班工资、8天法定节假日加班工资。客来福公司认为，根据工资表，陈风娣的工资包括基本工资、岗位工资、双休加班工资、超时加班工资等，提成包含在超时加班工资一栏中。
上述事实，有陈风娣提供的仲裁决定书、凭证、奖状、劳动保障监察投诉书及快递单、银行账单明细，客来福公司提交的劳动合同书、申请、解除劳动关系的通知及快递证明、员工手册、打卡记录、工资表、OA系统打印单、培训会议记录、网页信息、情况说明及双方陈述等证据在卷证实。
原审法院认为，用人单位及劳动者的合法权益受劳动法律法规的保护。
关于入职时间，陈风娣认为自2008年10月入职，客来福公司提交劳动合同证明入职时间为2012年2月。原审法院认为，陈风娣提交2010年、2011年客来福公司授予的荣誉证书三份，可证明2012年2月前，陈风娣已在客来福公司工作，因此，对于客来福公司的观点，不予采信，采信陈风娣的观点，即陈风娣的入职时间为2008年10月。
关于工资构成，原审法院认为，客来福公司提交的工资表没有陈风娣签名确认，其当庭亦认可工资表中“超时加班”一栏中包含销售提成，且未提交加班工资计算明细，因此，对于客来福公司的观点，不予认可，采信陈风娣的观点，即陈风娣的工资由基本工资和销售提成构成。客来福公司没有支付加班工资。
关于双方2012年2月签订的劳动合同，陈风娣认为该合同并非本人所签，但表示不要求作笔迹鉴定。原审法院认为，陈风娣无证据证明该份合同并非其本人所签，因此，对于陈风娣的观点，不予采信。
对于陈风娣的诉讼请求：1、客来福公司支付2008年11月9日至2009年10月8日11个月未签订书面劳动合同二倍工资差额59397.25元。原审法院认为，陈风娣自2008年10月入职客来福公司，其主张二倍工资差额的请求已超过了人民法院的保护期限，因此，对该项诉讼请求，不予支持。
2、客来福公司支付自2009�10月9日至2014年3月9日11个月未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额59397.25元。原审法院认为，陈风娣自2008年10月入职客来福公司，其主张二倍工资差额的请求已超过了人民法院的保护期限，且2012年2月起双方已签订书面劳动合同，因此，对该项诉讼请求，亦不予支持。
3、客来福公司支付双倍赔偿金59397.25元（5399元／月×5.5个月×2）。原审法院认为，用人单位违法解除劳动合同，劳动者不要求继续履行劳动合同的，用人单位应当按经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。对于劳动合同解除的原因，陈风娣认为系客来福公司口头辞退；客来福公司主张陈风娣系自动离职，且于2014年4月1日，客来福公司发出解除劳动合同通知书，以陈风娣于2014年3月10日起至4月1日止，无故未能按时上班，严重违反用人单位规章制度为由，从2014年4月1日起解除劳动合同。客来福公司没有�供证据证明陈风娣自动离职的事实，因此，采信陈风娣的观点，认定客来福公司口头辞退陈风娣。客来福公司解除劳动合同的行为不符合法律规定，系违法解除，解除时间为陈风娣所述客来福公司口头辞退的时间，即2014年3月9日。双方在庭审中认可，陈风娣离职前十二个月平均工资为5399.7元。陈风娣于2008年10月8日入职，2014年3月9日被辞退，因此，客来福公司应当支付赔偿金59396.7元（5399.7元／月×5.5个月×2）。
4、客来福公司支付带薪年休假工资18619.82元、法定节假日加班工资差额5957.5元、双休日加班工资差额23830元。对于带薪年休假工资，陈风娣当庭表示另行主张，予以确认。至于加班工资，原审法院认为，用人单位安排劳动者休息日加班又不能在六个月之内安排同等时间补休的，应按照不低于劳动者本人工资的200%支付加班工资；用人单位安排劳动者法定节假日�班的，应按照不低于本人工资的300%支付加班工资。客来福公司认可陈风娣每周休息1天，除春节休息3天以外法定节假日没有休息，陈风娣主张48天休息日加班工资、8天法定节假日加班工资于法有据。陈风娣离职前十二个月平均工资为5399.7元，且陈风娣实行底薪加提成工资制度，因此，客来福公司应当支付休息日加班工资11916.6元（5399.7元／月÷21.75天／月×48天×（200%-100%）］、法定节假日加班工资3972.2元［（5399.7元／月÷21.75天／月×8天×（300%-100%）］，合计15888.8元。
5、客来福公司补缴任职期间社会保险。对于该项诉讼请求，陈风娣当庭表示另行主张，予以确认。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、《江苏省工资支付条例》第二十条第一款第（二）项、第（三）项的规定，原审法院判决：1、陈风娣与客来福公司的劳动关系于2014年3月9日解除；2、客来福公司于判决生效五日内支付陈风娣赔偿金59396.7元、休息日及法定节假日加班工资15888.8元，合计75285.5元；3、驳回陈风娣其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元免交。
宣判后，客来福公司不服，向本院提起上诉称：1、原审判决认定客来福公司口头辞退陈风娣没有事实依据。客来福公司已经提供了考勤表，证明陈风娣自2014年3月10日就没来上班；还提供了其他员工的证明，证明陈风娣2014年3月9日会议时与其他员工产生矛盾的情况。另根据2014年10月31日双方的谈话内容也可以证明是陈风娣与同事产生矛盾后就未上班。在35分钟的谈话录音中，有超过20分钟是陈风娣在阐述对上司的不满与争执。陈风娣也给客来福公司领导打过电话，领导亦明确表示让其回来上班，并没有辞退的意思。2、原审判决认定客来福公司向陈风娣支付双休日及法定节假日加班费的计算基数没有法律依据。客来福公司提供了双方签订的劳动合同，劳动合同约定陈风娣岗位为导购，转正工资1500元，其他为绩效提成工资，因此计算加班费的依据应是合同约定的工资1500元／月。请求二审法院撤销原审判决，改判客来福公司无需支付赔偿金59396.7元、无需支付加班费15888.8元。
被上诉人陈风娣辩称：1、客来福公司提供考勤表的真实性无法确认。关于录音整理资料，我方没有收到光盘，所以真实性我方也不予认可，即使是真实的，该录音整理材料也很明显可以看出客来福公司解除陈风娣的态度。2、陈风娣的工资是底薪加提成，客来福公司对加班基数没有进行约定，原审判决认定正确。请求二审�院驳回客来福公司的上诉请求。
客来福公司、陈风娣对原审法院查明的事实没有异议。
在一审审理过程中，陈风娣提供劳动保障监察投诉书及快递单据，证明于2014年4月对客来福公司违法解除劳动合同向南京市浦口区劳动保障机关投诉，并主张双倍工资、赔偿金、加班工资。客来福公司的质证意见是，对前述证据的真实性没有异议，只能说明劳动监察受理了陈风娣的投诉，不能证明客来福公司违法解除劳动合同。
在二审审理过程中，客来福公司提供形成于2014年10月31日其总裁魏金华与陈风娣谈话的录音整理资料，证明陈风娣因与其他员工产生矛盾自行离职。陈风娣的质证意见是，该录音是在双方调解过程中形成的，陈风娣并不知道客来福公司在录音。录音整理资源中，也反映了陈风娣的态度。如陈风娣陈述，被张部长辞退，是整个南京市场都知道的，要我回去�话，张部长应当给我一个说法。
本院认为，客来福公司、陈风娣之间的劳动合同有效，双方均应依照合同约定和法律规定享有权利、承担义务。
关于劳动关系解除问题。陈风娣主张是客来福公司解除劳动合同，客来福公司主张是陈风娣自行离职。对此，客来福公司应就陈风娣自行离职的事实负有举证责任。客来福公司举证陈风娣与客来福公司总裁魏金华的录音整理资料，录音整理资料中反映陈风娣与客来福公司的管理人员存在矛盾，但不能证明是陈风娣自行离职。故客来福公司应承担举证不能的后果。客来福公司有关陈风娣自行离职的上诉理由，证据不足，本院不予采信。
关于加班工资计算基数问题。在一审庭审中，双方确认陈风娣离职前12个月平均工资为5399.7元。双方对计算加班工资的基数没有约定，原审判决以5399.7元作为计算加班工资的基数，符合《江苏省工资支付条例》第六十四条的规定。客来福公司有关以合同约定工资1500元／月作为计算加班工资基数的上诉理由，没有依据，本院不予采信。
综上，客来福公司的上诉请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，本院决定予以免收。
本判决为终审判决。
审判长 刘 干
审判员 袁奕炜
审判员 韩文利
二〇一五年六月二日
书记员 顾 欢