湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂01民终6948号
上诉人（一审原告）：胡小萌，女，1990年2月23日出生，汉族，住湖北省黄石市黄石港区，
委托诉讼代理人：陈频，福建世纪新安律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：武汉大凡星网络传媒有限公司，住所地湖北省武汉市武昌区和平大道750号绿地国际金融城A04第B2幢8层12号。
法定代表人：王小可，总经理。
委托诉讼代理人：贺环，湖北广众（北京）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：田美，湖北广众（北京）律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：王小可，女，1991年6月10出生，住湖北省大冶市，
委托诉讼代理人：贺环，湖北广众（北京）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：田美，湖北广众（北京）律师事务所律师。
上诉人胡小萌因与被上诉人武汉大凡星网络传媒有限公司（以下简称大凡星公司）、王小可合同纠纷一案，不服湖北省武汉市武昌区人民法院（2018）鄂0106民初1558号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月17日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。
胡小萌上诉请求，请求撤销一审判决第二项，改判支持我方一审的第二、三、四项诉讼请求，本案一审、二审诉讼费用由大凡星公司与王小可承担。胡小萌认为，一、一审法院认定上诉人请假未履行审批手续，大凡星公司因此有权不予发放收益的事实认定错误，上诉人于2017年4月停播并未构成违约，大凡星公司因此拒发分成，没有事实和法律依据。1.双方在诉讼过程中均确认合作方式为管理松散、没有底薪、直播自由的模式，上诉人在家中直播，合同中关于请假的规定没有实际履行，对上诉人没有约束力。2.被上诉人未在2017年3月中旬支付2月份分成，违约在先，上诉人依据同时履行抗辩权不再直播并不构成违约，被上诉人无权因此拒绝发放分成。3.诉争合同系格式合同，“未请假不发放分成”条款排除了上诉人的主要权利，属于无效条款。4.合同中关于旷工5天不予发放收益的规定属于违约金条款，被上诉人没有存在损失，违约金应予调整。二、大凡星公司为一人公司，股东王小可并未实际出资到位，应当对于公司债务承担连带责任。
大凡星公司针对胡小萌的上诉辩称：1.双方签订的合同中关于请假手续及程序有明确约定，具有法律效力。胡小萌有事提前请假可以让我方提前采取措施避免损失。胡小萌在一审中强调是因生病而停播，二审主张因我方未发放二月份分成而导致停播，不应采纳。2.我方并未违约在先，胡小萌在3月14日后停播，我方在其停播后仍支付了3,500元作为其基本费用，不存在违约。3.本合同不是格式合同，而是双方协商一致的条款。我方花费了大量时间和金额对于胡小萌进行培训、宣传、包装，才使得胡小萌名气增长，不存在违约金过高。
王小可针对胡小萌的上诉辩称：大凡星公司是经工商合法注册成立且设立了对公账户，公司与法人是各自独立的，且每次打款账户使用的也是对公账户打款，不存在混淆，我不应承担连带责任。
胡小萌向一审法院起诉请求：1.判令解除胡小萌与大凡星公司于2016年12月15日签订的《武汉大凡星网络传媒主播合作协议》；2.判令大凡星公司支付2017年2月及3月份的分成收益91,530元及利息3,260.75元（按银行同期贷款利率自2017年4月1日起至实际支付之日止，暂计至2018年1月，计算：2017年2月及3月，税前总收益为111,800元，胡小萌可得收益为111,800*85%＝95,030元，2017年2月支付分成费用3,500元，大凡星公司尚欠91,530元未付）；3.判令大凡星公司承担胡小萌为实现债权支付的律师费用人民币7,000元；4.判令王小可对上述所有债权承担连带责任；5.判令大凡星公司、王小可承担本案的全部诉讼费用。一审审理过程中，胡小萌向法院申请增加诉讼请求：1.判令大凡星公司承担公证费用人民币1,000元；2.判令王小可对上述债务承担连带责任。
一审法院认定事实：2016年12月15日，大凡星公司（甲方）与胡小萌（乙方）签订《武汉大凡星网络传媒主播合作协议》，约定：第一条合同期限合同有效期：自2016年12月15日至2019年12月14日止，合同期满默认续约一年，如需终止合作，双方须于合同届满前30天内达成一致意见应签订书面协议，否则视为续约。第四条待遇及支付原则上乙方待遇由保底收益、提成构成，具体构成及数额根据乙方每月表现进行确定，详见附件。第五条违约责任5、乙方在签约期内，如因故辞职、停播，需以书面形式提前至少30天递交甲方审批，否则未发放收益均不予发放。未经甲方允许不得以任何形式在甲方以外的其他类似的平台、网站进行开播，且合同终止后的3年内乙方不得成立同类型工作室或间接委托成立，合同终止后的3年内乙方不可在其他平台、网站进行开播。如上述问题出现，甲方有权要求乙方支付150,000元的违约金。备注（本备注为合同组成部分，与合同其他部分具有同等法律效力）1、主播必须按时上播，如有特殊情况需请假，必须提前至少一天，去前台领取请假条并找人事部主管和行政部双方签字，双方领导批准后方可，如遇特殊情况，需请假3天或以上，需提前至少3天向公司申请。无批准不开播的，视为旷工处理，旷工一天扣3天收益。旷工3-5天扣除半个月收益，旷工5天以上甲方有权单方面终止合同，取消乙方主播资格且未发放收益均不予发放。……该协议还就双方的其他权利义务进行了约定。大凡星公司在甲方处盖章，胡小萌在乙方处签名并按手印，签字日期为2016年12月15日。
双方均认可2017年2月和3月，未分配的收益为105,800元。2017年3月20日，大凡星公司向胡小萌支付3,500元。
双方均确认，自2017年4月起，胡小萌停止直播。
胡小萌出具2017年3月3日黄石市体检中心医院体检报告和2016年9月20日的黄石市中医医院胃镜检查报告单各一份，其中胃镜检查报告单载明：镜检诊断：1、胆汁反流性胃炎。2、治疗后复查。
一审法院认为：大凡星公司与胡小萌于2016年12月15日签订的《武汉大凡星网络传媒主播合作协议》，均有双方签字盖章确认，内容未违反国家法律、行政法规的强制性规定，该协议合法有效，双方均应按照协议内容履行各自的义务。合作协议约定胡小萌在请假过程中应该履行一定的审批手续，但是胡小萌未按照约定履行，且其仅提供体检报告和胃镜检查报告来证明其不能进行直播，证据不充分，大凡星公司因此不予发放未发放的收益，符合双方协议约定，故对胡小萌要求大凡星公司向其支付2017年2月和3月份收益、利息及律师费、公证费的诉讼请求，不予支持。对胡小萌要求王小可承担连带责任的诉讼请求，亦不予支持。
关于合同是解除还是继续履行的问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”之规定，本案中胡小萌未按照协议约定履行请假手续并停止直播，违反了协议约定。大凡星公司据此要求胡小萌继续履行合同，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十条：“当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行；（二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；（三）债权人在合理期限内未要求履行。”的规定，双方签订的协议中，胡小萌应该履行的义务为进行直播表演，该义务具有一定的人身属性，在胡小萌不愿意继续履行该义务的情况下，该义务也不适于强制履行，故对胡小萌要求解除2016年12月15日双方签订的《武汉大凡星网络传媒主播合作协议》的诉讼请求，予以准许。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，一审法院判决如下：一、依法解除胡小萌与大凡星公司于2016年12月15日签订的《武汉大凡星网络传媒主播合作协议》；二、驳回胡小萌的其他诉讼请求。一审案件受理费2,335元，减半收取计1,167.5元，由胡小萌负担。
本案二审期间，当事人均未向法庭提交新的证据。
各方当事人对一审认定的事实无异议，本院予以确认。
二审查明，胡小萌一审中提交2017年3月的体检报告和2016年黄石市中医医院的《胃镜检查报告单》证明自己身体不适，不能正常进行直播，并从2017年3月起，在没有经过公司审批同意的情况下，减少直播时长或停播。
本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案中当事人的争议焦点主要在于胡小萌停播是否构成违约，是否应扣发未发放的全部收益。胡小萌自述因身体不适，从2017年3月起没有依照合同约定连续直播，但未举证证明已向公司说明停播原因并已经过公司允许，其擅自停播、少播的行为构成违约。基于胡小萌的违约行为，大凡星公司依据合同中关于违约责任条款的约定，要求胡小萌承担违约责任，扣发其全部未发放的收益，符合法律规定，一审法院判决驳回胡小萌的诉讼请求并无不当。
综上，胡小萌的上诉理由不能成立，其上诉请求应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2,335元，由胡小萌负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 章 滢
审 判 员 吴建铭
审 判 员 陈蔚红
二〇一八年十月十五日
法官助理 邱冠群
书 记 员 刘诗皓