湖北省襄阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂06民终418号
上诉人（原审原告）：杨凡，男，1986年12月13日出生，汉族，住襄阳市襄城区。
委托诉讼代理人：张健，湖北春园律师事务所律师。
委托诉讼代理人：尤文宏，湖北春园律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：郜春，男，1985年12月27日出生，汉族，住襄阳市襄州区。
委托诉讼代理人：郭强，湖北长久律师事务所律师。
上诉人杨凡因与上诉人郜春追偿权纠纷一案，不服襄阳市襄州区人民法院（2017）鄂0607民初4538号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人杨凡及其委托诉讼代理人尤文宏，上诉人郜春及其委托诉讼代理人郭强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
杨凡上诉请求：1.撤销襄阳市襄州区人民法院（2017）鄂0607民初4538号民事判决，改判郜春在一审判决的基础上再向杨凡赔偿287727.24元；2.一、二审案件受理费由郜春承担。事实与理由：（一）一审认定杨凡对郜春选任不当并疏于监督、管理，是损害事实得以发生的原因之一错误。1.杨凡与郜春之间属于雇佣关系，不存在因雇主选任不当承担责任的问题；2.杨凡雇请郜春时，郜春提供的有合法、有效驾驶证，杨凡已经尽到了合理范围内的审查义务。本案交通事故经交警部门认定，郜春未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶，行经人行横道时未停车让行，是本次交通事故发生的全部原因，因此杨凡对郜春的监督、管理责任不是本案损害事实的发生原因。（二）郜春在驾驶机动车过程中的违法行为，是造成本案交通事故的全部原因，并负本次事故的全部责任。可以说，没有郜春的违法驾驶行为便没有本案交通事故和损害事实的发生。原审法院酌情认定郜春仅承担损失479545.4元的40%，未充分考虑郜春在交通事故中的过错程度，显失公平，明显不当。
郜春辩称，郜春在交通事故发生过程中，没有超速，不存在操作上的违法行为，不应该承担责任；襄阳市樊城区人民法院已经作出生效判决，没有判令郜春承担责任；杨凡恶意排除了襄阳市海厦混凝土有限公司（以处简称海厦公司）的责任，请求郜春承担全部责任，违背公平原则，请求驳回杨凡的上诉请求。
郜春上诉请求：1.撤销襄阳市襄州区人民法院（2017）鄂0607民初4538号民事判决，改判驳回杨凡一审的全部诉讼请求；2.判令一审、二审的诉讼费用由杨凡承担。事实与理由：依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条关于“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任……”规定，襄阳市樊城区人民法院作出的（2015）鄂樊城民二初字第00050、00051号民事判决，判令杨凡对胡思琴、尤艳丽的损害后果承担赔偿责任，并未判令郜春与杨凡一起承担连带责任，因此杨凡无权行使追偿权。一审判决依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，判令郜春承担一定比例的赔偿责任，但是依据该法第九条：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿……”，如果雇主承担连带责任的，可以向雇员承担追偿。杨凡承担的是赔偿责任而不是与杨凡连带责任，无权向郜春追偿。因此，一审判令郜春承担40%的赔偿责任于法无据。
杨凡辩称，虽然襄阳市樊城区人民法院未判决杨凡与郜春承担连带责任，但并不能因此而否定郜春应与杨凡承担连带责任的法律规定，一审判决合法有效，请求驳回郜春的上诉请求。
杨凡向一审法院起诉请求：1.判令郜春及时支付赔偿款510000元；2.本案诉讼费由郜春承担。
一审法院认定事实：杨凡拥有鄂Ｆ×××××号重型货车一辆，雇请郜春驾驶。2014年12月9日，郜春驾驶该车沿樊城区大庆路由东向西行使，行至人民路路口将案外人胡思琴、尤艳丽撞伤。经交警部门认定，郜春负此事故的全部责任，胡思琴、尤艳丽在此事故中无责任。2015年1月12日，胡思琴、尤艳丽分别以杨凡、郜春等为被告向襄阳市樊城区人民法院提起机动车交通事故责任纠纷民事诉讼。襄阳市樊城区人民法院审理后认为郜春系杨凡雇请的司机，郜春的民事责任由杨凡承担，故于2016年2月1日，襄阳市樊城区人民法院作出（2015）鄂樊城民二初字第00050、00051号民事判决，判决驳回胡思琴、尤艳丽对郜春的诉讼请求，判令杨凡赔偿胡思琴损失414325.40元，赔偿尤艳丽损失70506.06元。该二案经襄阳市樊城区人民法院强制执行，杨凡赔偿胡思琴435000元，赔偿尤艳丽65220元。杨凡履行完赔偿义务后向郜春追偿未果，引起诉讼。
一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。郜春驾驶机动车违反交通安全管理法规，引发交通事故造成胡思琴、尤艳丽伤残，负此事故的全部责任，对交通事故的发生存在重大过失，依法应与雇主杨凡承担连带赔偿责任，杨凡承担了全部赔偿责任后，依法可以向郜春追偿。杨凡诉请郜春偿付其给付胡思琴的435000元，一审法院对人民法院判令杨凡赔偿的414325.40元予以支持，对超出部分，不予支持。杨凡诉请郜春偿付其给付尤艳丽的66000元，一审法院对实际给付的65220元予以支持，对其中的780元执行费，不予支持。杨凡诉请郜春偿付其交纳的诉讼费9000元，一审法院不予支持。郜春辩称襄阳市樊城区法院判令郜春对胡思琴、尤艳丽的损害后果不承担责任，而非与杨凡承担连带责任，所以杨凡无追偿权，一审法院认为，襄阳市樊城区法院并未判令郜春不承担责任，而是判令在机动车交通事故责任纠纷案件中郜春的民事责任由雇主杨凡替代承担，故对此答辩意见，一审法院不予采纳。关于追偿比例，一审法院综合考虑以下因素：1.郜春驾车发生交通事故致人伤残，该损害的直接侵权人虽然是郜春，但是杨凡对郜春选任不当并疏于监督、管理，是损害事实得以发生的原因之一；2.雇主与雇员有着特定的利益关系，郜春作为雇员，受雇驾车的行为，直接为雇主杨凡创造经济利益，按照利益、风险、责任一致的原则，雇主杨凡应当承担相应的营运风险。基于上述因素考量及本案实际，一审法院酌定追偿比例为40%，即郜春应承担191818.16元〔（414325.40元+65220元）×40%〕。依照《中华人民共和国民法总则》第三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，判决：一、郜春于判决生效之日起十日内赔偿杨凡191818.16元；二、驳回杨凡的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4250元，由郜春负担。
二审中，当事人没有提交新证据。当事人双方对一审法院认定的事实均无异议，本院予以确认。
本院认为，二审中当事人争议的焦点，是杨凡对郜春是否享有追偿权。首先，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。该规定确定了雇主对雇员致人损害应当承担无过错责任，其并没有排除雇主向雇员的追偿权。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。即雇主向雇员追偿的条件是，雇员必须存在故意或重大过失。重大过失主要体现对注意义务的违背，即雇员即使不通过专业判断，只需达到普通善意之人的基本认识程度并稍加注意，就能避免损害的发生。本案中郜春驾驶重型特殊结构货车，右转弯时，与同向行驶的电动车发生事故，因只有通过专业判断和较高的注意义务，方可避免重型特殊结构货车右转弯时发生事故；《襄阳市公安局交通警察支队高新大队道路交通事故认定书》（以下简称事故认定书）认定郜春存在过错，没有认定郜春存在重大过失；襄阳市樊城区人民法院在该机动车交通事故责任纠纷中，也未认定雇员郜春存在重大过失，判决雇主与雇员承担连带赔偿责任，而是仅判决雇主承担赔偿责任，故本案认定郜春存在重大过失证据不足，一审判决认定郜春对事故发生存在重大过失不当。其次，事故认定书确定郜春承担事故的全部责任，该责任划分是根据事故双方对事故形成原因大小，在事故双方当事人之间所作的责任大小划分，事故责任大小与是否具有重大过失并不存在必然的因果关系，故杨凡依郜春承担事故全部责任为由，认为郜春具有重大过失的上诉理由不能成立，本院不予支持。第三，根据权利义务相一致的立法和司法价值取向，对于交通运输车辆的在途风险，应当由雇主承担，若将该风险完全交由雇员承担，那么雇佣法律关系与货物运输合同的法律关系将不存在实质差异，将造成雇员与雇主之间的权利义务关系失衡，明显有失公平。这也是法律规定雇员致人损害的责任由雇主承担，以及雇主只有在雇员存在故意或重大过失的情形下，才享有向雇员追偿的权利的立法和司法价值取向，故杨凡关于其对事故发生不存在过错，而向郜春追偿全部损失的上诉理由，与法律规定雇主承担的无过错责任不符，本院不予支持。
综上所述，郜春的上诉请求成立，杨凡向郜春主张追偿权的请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销襄阳市襄州区人民法院（2017）鄂0607民初4538号民事判决；
二、驳回杨凡的诉讼请求。
一审案件受理费8493元，减半收取4250元；二审案件受理费8493元。共计12743元，由杨凡负担。
本判决为终审判决。
审判长 王剑波
审判员 闫建华
审判员 何绍建
二〇一八年三月二十九日
书记员 刘 洋