河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）郑民四终字第02682号
上诉人（原审原告）张福林。
委托代理人李敬民、李绍坤，郑州市中原区石佛镇法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）河南ＸＸ运输集团有限公司。
法定代表人周大兵，该公司董事长。
委托代理人郭中亚，河南金学苑律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）河南ＸＸ运输集团有限公司郑州分公司。
负责人张艳红，该分公司经理。
委托代理人张新国，该公司员工。
委托代理人郭中亚，河南金学苑律师事务所律师。
上诉人张福林、河南ＸＸ运输集团有限公司（以下简称ＸＸ公司）与被上诉人河南ＸＸ运输集团有限公司郑州分公司（以下简称ＸＸ分公司）财产损害赔偿纠纷一案，不服郑州市二七区人民法院（2014）二七民一初字第1869号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人张福林的委托代理人李敬民，上诉人ＸＸ公司的委托代理人郭中亚，被上诉人ＸＸ分公司的委托代理人郭中亚、张新国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2010年12月14日，张福林与ＸＸ分公司签订了车辆分期付款买卖合同，双方约定：1、买卖标的：主车牌号豫AK36**，挂车牌号豫AJ0**号；2、张福林所购主车豫AK36**及挂车豫AJ0**总价款360904元，其中主车价款为274404元，挂车价款为86500元；3、付款方式：张福林采取分期付款的方式购买上述车辆，首付人民币127000元，剩余款项233904元分期支付，分期期限为24个月，自2011年2月1日至2013年1月31日；4、所有权转移登记的条件：在张福林未付清全部价款之前，暂不办理车辆的所有权转移登记，车辆归张福林占有使用并收益，但ＸＸ分公司保留处分权。张福林付清全部价款后，应自行将车辆所有权转移登记至其名下，并承担全部费用，ＸＸ分公司应给予协助配合……。因张福林仅向ＸＸ分公司支付首付人民币127000元，余款未按约定期限支付。张福林向郑州开元汽车贸易有限公司购买一辆豪泺牌重型半挂牵引车，双方于2010年12月17日签订《汽车买卖协议》一份，约定了该车发动机号（081017007237）、车架号尾号（8N347005），明确约定该车为库存车，但未约定车辆价格、交付的内容。除自筹资金外，张福林向许昌ＸＸ东风汽车销售服务有限公司借款188000元，借款期限24个月，约定还款方式为等额本息还款法，还款期限为2011年1月1日，约定还款金额为212400元；约定乙方（在该借款协议“乙方负责人”处签字的是ＸＸ公司的委托代理人）为申请购车借款的张福林提供所需车辆管理，并作为张福林的担保单位，对张福林在许昌ＸＸ东风汽车销售服务有限公司的购车消费借款承担连带清偿责任。该借款协议中记载的“售车单位”为许昌ＸＸ东风汽车销售服务有限公司，整车价格315000元，并记载了牵引车和挂车的车牌号码（豫AK36**、豫AJ0**挂）和销售发票号码（牵引车：00743741、挂车：00743742）。2011年4月9日，ＸＸ分公司就其诉张福林、孙春敏、侯新中、李田玉分期付款买卖合同纠纷一案中向西华县人民法院申请财产保全，申请对豫AK36**号主车及豫AJ0**号挂车予以扣押。2011年4月13日，西华县人民法院作出（2011）西民初字第50-1号民事裁定书，对ＸＸ分公司保留所有权，张福林经营使用的豫AK36**号主车及豫AJ0**号挂车予以扣押。扣押期间该车辆由ＸＸ分公司负责保管。张福林向西华县人民法院提出管辖权异议，认为金水区人民法院立案在先，应将该案移送至金水区人民法院管辖。西华县人民法院于2011年4月26日作出（2011）西民初字第50-2号民事裁定书，裁定将该案移送至二七区人民法院处理。张福林不服，上诉至周口市中级人民法院，周口市中级人民法院作出（2011）周立民终字第48号裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。郑州市二七区人民法院于2011年9月27日作出（2011）二七民二初字第1079号民事裁定书，裁定准许ＸＸ分公司撤回起诉。2011年10月13日，西华县人民法院作出（2011）西民初字第50-3号民事裁定书，裁定解除对ＸＸ分公司保留所有权张福林经营使用的豫AK36**号主车及豫AJ0**号挂车的扣押。2011年10月15日，张福林收到了西华县人民法院解除扣押的裁定。后ＸＸ分公司再次诉至巩义市人民法院，巩义市人民法院于2012年10月29日作出（2011）巩民初字第4102-2号民事裁定书，裁定准许ＸＸ分公司撤回对张福林、侯新中、李田玉、孙春敏的起诉，并于2012年11月16日作出（2011）巩民初字第4102号民事判决书，判决贾夫龙偿还ＸＸ分公司借款355900元及利息，贾夫龙不服该判决，上诉至郑州市中级人民法院。郑州市中级人民法院于2013年5月27日作出（2013）郑民四终字第294号民事裁定书，裁定撤销巩义市人民法院（2011）巩民初字第4102号民事判决，发回巩义市人民法院重审。该案仍在审理过程中。
在本案原一审诉讼过程中，张福林申请对经营货车186天的日营运损失、综合损失及与其经营的同型号、同吨位货车在2011年第一、二、三季度日出租费用平均数额进行鉴定。该院依法委托河南科健资产评估有限公司进行评估，河南科健资产评估有限公司于2012年7月25日鉴定报告，与张福林所经营的同型号、同吨位货车在2011年第一、二、三季度日出租费用平均数额为600元。
另查明，ＸＸ分公司系ＸＸ公司的分公司，不具有企业法人资格。（2014）郑民四终字第1964号民事判决书认定：1、张福林与郑州开元汽车贸易有限公司是买卖车辆合同关系；2、张福林与ＸＸ分公司于2014年12月14日签订的《车辆分期付款买卖合同》，因ＸＸ分公司不具有企业法人资格，且ＸＸ公司经营范围不包括汽车销售，而许昌ＸＸ东风汽车销售服务有限公司经营范围包括汽车销售。而认定张福林与许昌ＸＸ东风汽车销售服务有限公司之间是借贷关系，ＸＸ公司对以上借款承担连带清偿担保责任。
原审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案所涉及的保全问题，是张福林、ＸＸ分公司因涉案车辆而产生纠纷引起的，在解决上述纠纷的诉讼过程中，ＸＸ分公司申请对张福林的涉案车辆采取保全措施并致涉案车辆被扣留186天，后ＸＸ分公司撤回对张福林的诉讼，故应对该车辆被扣留期间对张福林所造成的损失承担过错责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十九条规定，侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或其他方式计算。在本案原一审诉讼过程中，河南科健资产评估有限公司于2012年7月25日鉴定报告，与张福林所经营的同型号、同吨位货车在2011年第一、二、三季度日出租费用平均数额为600元。故ＸＸ分公司应当赔偿张福林600元／天×186天=111600元。由于ＸＸ分公司系ＸＸ公司的分公司，不具有企业法人资格。则ＸＸ公司应对ＸＸ分公司的上述赔偿共同承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十九条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第四十八条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第五十二条第五项之规定，经该院审判委员会讨论决定，判决：一、河南ＸＸ运输集团有限公司郑州分公司、河南ＸＸ运输集团有限公司共同赔偿张福利财产损失111600元；二、驳回张福林的其他诉讼请求。案件受理费6880元，河南ＸＸ运输集团有限公司郑州分公司、河南ＸＸ运输集团有限公司共同负担2064元，张福林负担4816元。
张福林不服原审判决，向本院上诉称：一审判决认定事实错误。ＸＸ分公司在巩义市起诉的案件和在西华人民法院起诉的根本不是一个案件，前者是借款担保纠纷，后者是购车买卖合同纠纷。ＸＸ分公司在巩义市人民法院起诉的案件同样进行了诉讼保全，其保全标的物是该案件唯一被告贾夫龙的银行存款，和本案涉及的车辆没有任何关系。该案目前由郑州市中原区人民法院审理。一审判决故意漏列己查明事实。一审证据显示：合同约定，张福林假定违约，每天应该赔偿ＸＸ分公司2000元，一审证据显示：人民法院委托的评估机构拒绝对张福林申请涉案营运车辆的日营运损失进行评估。张福林的代理人所在法律服务所委托有资质的鉴定评估部门，评估结论是，每天营运损失为1060元。一审证据显示：张福林支付法院委托的评估费12000元（应为3400元），自己支付的评估费2000元。一审证据显示：ＸＸ分公司保全扣押的是张福林正在营运的车辆，而不是正在出租的车辆，所以，不能采用出租日平均价格对张福林进行赔偿，而应该采用日营运收益损失并参考双方约定确定张福林日经营损失数额。上诉请求：1、撤销郑州市二七区人民法院2014二七民一初字第1869号民事判决书第二项。依法增判支持张福林的诉讼请求260400元。2、诉讼费用由ＸＸ公司和ＸＸ分公司承担。
ＸＸ公司、ＸＸ分公司答辩称：ＸＸ分公司不构成侵权，不应当承担赔偿责任；一审判决错误。
ＸＸ公司不服原审判决，向本院上诉称：一、一审判决认定事实错误。1、张福林签订有承诺书和权利预先放弃声明书，且ＸＸ分公司履行了全部合同义务。张福林违约欠款不偿还在先，采取保全措施程序合法。2、ＸＸ公司对张福林的借款承担了连带清偿责任，履行了保证义务，ＸＸ分公司有权起诉张福林。3、ＸＸ分公司向合同约定地管辖法院起诉，并且保全措施是一种司法强制措施，并没有什么过错。合用约定的管辖符合法律的规定；保全措施程序也符合法律的规定。二、原审法院在审理中程序违法。ＸＸ分公司诉张福林借款的担保人借款担保一案正在郑州市中原区人民法院审理，本案应当依照民诉法的规定中止审理。上诉请求：1、依法撤销原判决，改判驳回张福林的全部诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费和相关费用由张福林全部承担。
张福林答辩称，ＸＸ公司的上诉理由不成立，张福林的上诉理由才成立。
ＸＸ分公司陈述称，同意ＸＸ公司的上诉意见。
本院经审理查明的事实与原审查明事实相一致。
本院认为：关于ＸＸ公司的上诉。财产保全有错误的，申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。ＸＸ分公司在西华县人民法院起诉张福林，并申请对张福林的涉案车辆采取保全措施，该案移送至郑州市二七区人民法院审理后，ＸＸ分公司撤回对张福林的诉讼，致使涉案车辆被扣留186天。ＸＸ公司上诉称涉案财产保全合法，对于扣留车辆造成的损失其公司没有过错；涉案财产保全系ＸＸ分公司发起诉讼并申请保全，人民法院做出财产保全裁定扣押涉案车辆后，ＸＸ分公司又自愿撤回起诉，致使涉案车辆被扣押186天，对于该扣押对张福林造成的损失，ＸＸ分公司具有过错，ＸＸ公司、ＸＸ分公司应当承担赔偿责任。ＸＸ公司上诉称本案应当中止审理没有事实和法律依据。关于张福林的上诉。其上诉称应当按照其提交的评估标准予以赔偿，因该评估系张福林单方委托，原审法院已经委托鉴定机构予以鉴定，应依据鉴定结论予以评判，张福林的该上诉理由不成立。因张福林未将鉴定费票据提交原审法院，二审中张福林提交鉴定费票据，本院二审予以处理。综上，ＸＸ公司和张福林的上诉理由均不成立，其上诉请求本院均不予支持。原判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，实体处理适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审鉴定费3400元，由河南ＸＸ运输集团有限公司郑州分公司和河南ＸＸ运输集团有限公司共同负担；二审案件受理费12086元，由河南ＸＸ运输集团有限公司负担6880元，张福林负担5206元（经张福林申请，并批准已予以免交）。
本判决为终审判决。
审判长 王 怡
审判员 马常有
审判员 闫天文
二〇一五年十二月十九日
书记员 韩冬梅