四川省自贡市贡井区人民法院
刑 事 判 决 书
（2012）贡井刑初字第84号
公诉机关自贡市贡井区人民检察院。
被告人冯永红，男，汉族，自贡市人，初中文化，无业，住自贡市大安区。2011年11月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年，2012年1月10日刑满释放。2012年7月13日因涉嫌犯贩卖毒品罪被自贡市公安局贡井区分局决定监视居住，同年8月10日被依法逮捕，现羁押于自贡市看守所。
自贡市贡井区人民检察院以贡检刑诉（2012）第71号起诉书指控被告人冯永红犯贩卖毒品罪于2012年9月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭于2012年10月17日在本院法庭依法公开开庭对本案进行了审理，自贡市贡井区人民检察院指派检察员赖红燕出庭支持公诉，被告人冯永红到庭参加了诉讼，现已审理终结。
自贡市贡井区人民检察院指控，2012年7月上旬期间，被告人冯永红在自贡市大安区杨家冲“天然茶居”附近先后二次贩卖毒品麻古一粒、冰毒一包给吸毒人员罗幼辰（已另案判处），共计获得赃款150元。2012年7月12日晚23时许在自贡市大安区杨家冲“天然茶居”附近，被告人再次贩卖毒品给吸毒人员罗幼辰时被公安机关当场抓获归案，并从被告人身上查获疑似毒品2.54克、麻古3粒0.28克，经鉴定查获的疑似毒品中含有甲基苯丙胺及咖啡因。公诉机关认为被告人冯永红多次贩卖毒品，情节严重，依法应当对被告人在三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金的刑罚幅度内判处。且被告人原因犯贩卖毒品罪被判刑系再犯，依法应从重处罚。对上述指控，公诉机关向法庭提交了自贡市公安局指定管辖通知、自贡市公安局贡井区分局接受刑事案件登记表、立案决定书、现场勘验检查工作记录、搜查记录、毒品称量记录、扣押物品清单、毒品理化检验鉴定报告、抓获说明、辨认记录、证人证言、刑事判决书、释放通知书、通讯清单、视听资料、人口信息、被告人供述与辩解等。
被告人冯永红对公诉机关指控其贩卖毒品三次提出异议，辩称只贩卖两次。对公诉机关其余指控无异议。
经审理查明，被告人冯永红系吸毒人员，绰号“走私犯”。被告人冯永红为了吸食毒品，采取从他人处购买毒品后，又将所购买的毒品加价贩卖给其他吸毒人员从中牟利，以贩养吸。被告人冯永红与吸毒人员罗幼辰（已另案判处）于2012年7月初经人介绍认识。2012年7月10日凌晨，罗幼辰通过电话与被告人冯永红联系购买毒品。被告人冯永红在自贡市大安区杨家冲“天然茶居”附近将毒品麻古一粒、冰毒一包贩卖给吸毒人员罗幼辰，共计获得赃款150元。2012年7月12日晚23时许在自贡市大安区杨家冲“天然茶居”附近，被告人再次贩卖毒品给吸毒人员罗幼辰时被公安机关抓获归案，并从被告人身上查获疑似白色晶体毒品五包2.54克、麻古3粒0.28克，经鉴定查获的疑似毒品中均含有甲基苯丙胺及咖啡因。被告人被抓获后，如实供述了贩卖毒品的事实。
另查明，被告人被抓获归案后，公安机关于2012年7月13日至2012年8月10日在自贡市光大医院对被告人进行监视居住；2012年8月10日对被告人执行逮捕。
上述事实，有公诉机关提交法庭并经举证质证的如下证据予以证实：
1、自贡市公安局指定管辖通知；
2、自贡市公安局贡井区分局接受刑事案件登记表、立案决定书、传唤通知书、逮捕证及逮捕通知书、搜查证、监视居住决定书；
3、自贡市公安局贡井区分局现场勘验检查工作记录；
4、自贡市公安局贡井区分局对被告人冯永红人身搜查记录；
5、自贡市公安局贡井区分局扣押物品清单及称量记录：扣押被告人冯永红疑似白色晶体毒品五包2.54克、麻古3粒0.28克；
6、自贡市公安局物证鉴定所对自贡市公安局贡井区分局扣押疑似毒品理化检验鉴定报告，经鉴定送检的疑似毒品均检测出甲基苯丙胺；
7、自贡市公安局贡井区分局关于自贡市公安局物证鉴定结论通知书；
8、自贡市公安局贡井区分局关于抓获被告人冯永红的说明；
9、四川省自贡市中级人民法院（2011）自刑初字第13号刑事判决书，证实被告人冯永红2011年11月30日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年，并处罚金5000元。2012年1月10日刑满释放；
10、被告人冯永红人口信息及传染病报告卡；
11、证人罗幼辰证言，证实他认识一个绰号叫“走私犯”的人。在2012年7月上旬期间，先后二次通过电话与“走私犯”的手机1528480****联系后，在自贡市大安区杨家冲“天然茶居”附近购买麻古一粒50元、冰毒一包100元。第三次是2012年7月12日晚，再次通过电话与“走私犯”的手机1528480****联系购买毒品后，在自贡市大安区杨家冲“天然茶居”交易时，公安机关将“走私犯”抓获；
12、中国移动通信集团四川有限公司自贡分公司关于被告人冯永红手机1528480****与罗幼辰1389002＊＊＊＊2012年7月9日23时20分至7月10日3时25分、7月12日22时40分至23时期间的联系通话清单；
13、被告人冯永红供述与辩解
（1）2012年7月12日被告人供述，2012年7月上旬，罗幼辰通过打电话联系后，在自贡市大安区杨家冲“天然茶居”向他购买冰毒、麻古150元；2012年7月12日晚上，罗幼辰通过打电话联系购买700元的毒品，后在自贡市大安区杨家冲“天然茶居”正在交易时被公安人员抓获，并收缴身上携带的冰毒3包、麻古2包。
（2）2012年7月31日，被告人供述与上次供述基本一致；
上述证据来源合法，与本案具有关联性，本院予以确认。
本院认为，被告人冯永红明知麻古、冰毒（含甲基苯丙胺）系国家管制毒品而予以贩卖，其行为确已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持，但指控被告人贩卖毒品三次，因证据不足，本院不予支持。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款“走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；”之规定，依法应对被告人在三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金的刑罚幅度内予以判处。但被告人曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依照《中华人民共和国刑法》第六十五条“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，应当从重处罚”之规定，依法应当从重处罚；且被告人所犯之罪系毒品犯罪之再次犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十六条“因走私、贩卖、运输制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚”之规定，依法应当从重处罚。但被告人在案发后能如实供述其所犯罪行。根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自已罪行的，可以从轻处罚；……”之规定，对被告人依法可以从轻处罚。据此，本院为维护国家对毒品的管理制度和公民的生命健康不受侵犯，严厉打击毒品犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、六十五条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人冯永红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年七个月，并处罚金2000元。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2012年7月13日起至2015年2月12日止）。
二、被告人违法所得赃款150元予以追缴；公安机关查获扣押的毒品予以没收。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省自贡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 姚兴旺
人民陪审员 万 红
人民陪审员 邱惠明
二〇一二年十月十七日
书 记 员 贾盛秋