内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）内07刑终22号
原公诉机关内蒙古自治区鄂温克族自治旗人民检察院。
上诉人（原审被告人）卢某，男，1965年11月23日出生于内蒙古自治区扎兰屯市，汉族，大专文化。因涉嫌犯挪用公款罪于2017年5月26日被刑事拘留，同年6月9日被取保候审。现在居住地候审。
辩护人妮娜，内蒙古屹然律师事务所律师。
内蒙古自治区鄂温克族自治旗人民法院审理鄂温克族自治旗人民检察院指控原审被告人卢某犯挪用公款罪一案，于2017年12月1日作出（2017）内0724刑初111号刑事判决。原审被告人卢某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
鄂温克族自治旗人民法院判决认定，2006年6月至2014年12月，被告人卢某任鄂温克族自治旗交通警察大队大队长期间，利用职务便利挪用公款归个人使用。具体犯罪事实如下：
1.2011年3月，卢某指派鄂温克族自治旗交通警察大队财务人员王某1将单位账户内的20万元人民币提现，后卢某个人使用该款，并向王某1提供了借条。上述钱款于2017年7月13日退还鄂温克族自治旗交通警察大队。
2.2008年5月26日，卢某以支付工程款为名，指派鄂温克族自治旗交通警察大队财务人员将20万元人民币转入呼伦贝尔市海峰房地产开发有限责任公司账户。后该公司财务人员将20万元人民币提现交给卢某。卢某挪用其中15万元人民币支付了其个人住宅装修款。2015年年末，卢某用该款支付了鄂温克族�治旗交通警察大队欠王某2的15万元工程款。
另查明，2007年7月27日，卢某用个人钱款代付了鄂温克族自治旗交警大队应支付沃某的拆迁款5万元。
鄂温克族自治旗人民法院认为，被告人卢某利用职务便利，挪用公款归个人使用，数额较大，且超过三个月未还的行为已构成挪用公款罪。被告人卢某自愿认罪，并如实供述犯罪事实，可依法从轻处罚。案发前被卢某支付了鄂温克族自治旗交警大队欠王某2的工程款人民币十五万元，可依法从轻处罚。案发后卢某将剩余挪用款项全部退还，可酌情从轻处罚。根据被告人卢某的犯罪事实及悔罪表现，可依法宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十七条第三款、第七十二条、《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款第（一）项之规定，认定被告人卢某犯挪用公款罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年。
上诉人卢某提出以下上诉理由：1.2011年3月其从会计王某1处支取的20万元是其个人向王某3、董某借的，会计记录账目不对。2.2008年5月26日，其支付了鄂温克旗交警大队欠王某2的15万元，支付给被拆迁户沃某花5万元，其支出的20万元没有挪用。请求对其从轻减轻或免予刑事处罚。
辩护人提出以下辩护意见：1.卢某向王某3借款20万元，以交警队名义转入基建账户，交警队向王某3夫妇出具借据。之后卢某又向交警队财务出具一份欠据，将20万元提出，系卢某及交警队会计王某1不懂科目列项，该款应系预存或暂存款项，不属于公款。2.关于起诉书指控的第二起犯罪事实，卢某用20万元的15万元装修住宅，又用该款中的15万元支付交警队欠王某2的工程款，事实不清、证据不足。
经二�审理查明，2011年3月，上诉人卢某向王某3、董某夫妇借款20万元，因董某不同意，卢某利用担任鄂温克族自治旗交通警察大队（以下简称鄂温克旗交警大队）大队长的职务便利，以单位名义借款，董某将20万元汇入该队账户，卢某以鄂温克旗交警大队名义出具借条。后卢某指派财务人员王某1将该20万元人民币提现，用于个人使用，并向王某1提供了借条。直至2017年7月13日，卢某将上述钱款退还鄂温克旗交警大队。
2008年5月26日，上诉人卢某利用职务便利，以支付工程款为名，指派鄂温克旗交警大队财务人员将20万元人民币转入呼伦贝尔市海峰房地产开发有限责任公司账户。后该公司财务人员将20万元人民币提现交给卢某。卢某挪用其中15万元用于支付其个人住宅装修款。直至2015年年末，卢某将鄂温克旗交警大队所欠15万元工程款支付给王某2。
另查明，2007年7月27日，卢某用个人钱款代付了鄂温克族自治旗交警大队应支付沃某的拆迁款5万元。
上述事实，有经一审庭审举证、质证、认证，二审审查确认的下列证据证明：
1.干部履历表、内蒙古自治区现有工作人员向公务员过渡审批表、干部任免审批表、中共鄂温克族自治旗委员会组织部鄂组干字（1998）069号文件、中共鄂温克族自治旗委员会鄂党干字（2006）036号文件、中共鄂温克族自治旗委员会组织部鄂组干字（2014）37号文件，证实卢某1997年12月份过渡为公务员，2006年6月至2014年12月任鄂温克旗族自治旗交通警察大队大队长，现为鄂温克族自治旗城市管理行政执法局职工。
2.借条，证实2011年3月15日，鄂温克旗交警大队向王某3借款20万元人民币用于单位经费，并提供该队账号，经手人为卢某。
3.企业机读档案登记资料，证实王�3等人经营的鄂温克旗伊达机电技术有限公司2017年公司名称变更为鄂温克旗敏达建筑维修有限公司。
4.2010年至2012年基建-
鄂温克旗交警队分户账（暂存、暂付）、现金日记账、银行存款账、中国工商银行客户存款对账单（鄂温克旗交警队账户）、2011年银行存款4号收款凭证、汇款凭证、2012年8号记账凭证、中国工商银行现金支票存根、2012年14号记账凭证、借据，证实2011年3月16日鄂温克旗伊达机电技术有限公司向鄂温克旗交警队账户汇款20万元人民币，2011年3月16、17日交警大队财务人员乔某、王某1用现金支票从该账户共计支出现金人民币20万元，后王某1将该款交给卢某。
5.房屋买卖合同，证实2014年9月10日卢某将一处房产以42万元人民币的价格卖给董某，双方约定以2011年3月15日卢某借王某3的20万元作为第一次付款。
该合同中注明开发商正�办理房屋手续，手续办理完毕后再变更给王某3。
6.2008年暂付分户账、帐簿使用登记表、2008年50号记账凭证、借据、中国工商银行客户存款对账单、银行进帐单（回单）、中国工商银行现金支票存根、借据，证实2008年5月26日卢某借用呼伦贝尔市海峰房地产开发有限责任公司对公账户以付工程款名义将20万元人民币从鄂温克旗交警队账户转到呼伦贝尔市海峰房地产开发有限责任公司，当日卢某将该款从海峰公司提出后，将其中15万元用于支付卢某个人房屋装修款。
7.收到条，证实2007年7月27日，沃某收到鄂温克旗公安局5万元人民币拆迁款，经手人索某。
8.付款说明，证实2015年年末，卢某支付给王某2鄂温克旗交警大队外网施工款15万元人民币。王某2应卢某要求将收款时间写成2008年5月28日。
9.鄂温克旗交警大队出具的情况说明，证�鄂温克旗交警大队支付给沃某的5万元拆迁款，因该收条在原任大队长卢某手中，该支出未入交警大队财务账目。
10.鄂温克旗检察院反贪局工作说明、交款凭证、进帐凭证，证实2017年6月5日卢某家属将涉案20万元退至鄂温克旗检察院，后已将上述钱款退还鄂温克旗交警大队。
11.证人毕某的证言，证实2008年5月26日，卢某借用呼伦贝尔海峰房地产公司对公账户，接收鄂温克旗交警大队的20万元转账，该公司财务人员将该款提现后交给卢某。
12.证人索某的证言，证实鄂温克旗交警大队新建办公楼时，索某负责拆迁沃某家，并支付给沃某5万元拆迁款。
13.证人王某2的证言，证实2007年至2008年，王某2给鄂温克旗交警大队进行供热管网施工。2015年年底，王某2应卢某要求，出具其2008年5月28日收到鄂温克旗交警大队15万元工程款的付款说明。
14.证人王某3、董某的证言，证实2011年3月份，时任鄂温克旗交警大队大队长的卢某，以交警队名义向王某3夫妇借款20万元用于单位经费，并提供了鄂温克旗交警大队的账户。后董某将20万元转至鄂温克旗交警大队账户。
15.证人王某1的证言，证实伊达机电技术有限公司向鄂温克旗交警队账户汇款20万元，王某1将该款提现后交给卢某，至王某1退休，卢某也没有偿还该款。2008年5月27日，卢某以支付工程款的名义向呼伦贝尔海峰房地产公司账户转账20万元，后卢某未提供相应凭证入账。
16.证人乔某的证言，证实鄂温克旗交警队基建账户的会计、出纳工作由王某1负责。2011年3月16日，乔某帮王某1提现10万元，后在王某1办公室交给王某1，王某1将该款和王某1处的钱款一并交给卢某。
17.证人赵某的证言，证实2007年赵某给卢某个人住宅装修。2008年6、7月份，卢某一次性支付给赵某15万元装修款。
18.证人沃某的证言，证实2007年7月份，鄂温克旗交警队拆迁了沃某位于××镇号的房子，并由索某支付给沃某5万元房屋拆迁款。
19.被告人卢某的供述，证实2011年3月份卢某任鄂温克旗交警队大队长期间，以鄂温克旗交警大队名义向王某3夫妇借款20万元，并提供了鄂温克旗交警大队账户。王某3夫妇将20万元汇入交警大队账户后，卢某让王某1将该款提现后交给卢某，卢某用该款从事经营活动，并提供给王某120余万元的暂借条入账。至2017年6月该款仍未归还鄂温克旗交警大队。
2008年5月27日，卢某任鄂温克族自治旗交警大队大队长期间，以支付工程款名义从鄂温克旗交警大队账户向呼伦贝尔市海峰房地产开发有限公司转账20万元，后卢某用其中15万元支付个人房屋装修款。
本院认为，上诉人卢某身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款数额较大，且超过三个月未还，其行为构成挪用公款罪。对于上诉人卢某及其辩护人所提”从王某1处支取的20万元系卢某个人向王某3夫妇所借，系暂存款项；起诉书指控第二笔挪用公款事实不清”等上诉理由与辩护意见，经查，2011年3月，上诉人卢某以个人名义向王某3借款，因王某3妻子董某不同意，卢某遂以鄂温克族自治旗公安局交警大队名义借款20万元。后卢某从会计王某1处将该款支出，用于个人使用，直至2017年7月13日将此款归还。2008年5月27日，上诉人卢某以支付工程款名义向呼伦贝尔市海峰房地产开发有限公司转账20万元，卢某海峰房地产开发公司提现后将其中15万元用于个人住房装修，其余5万元用于偿还其2007年垫付给沃秀花的拆迁款。2015年年底，卢某将15万元工程款支付给王某2。王某2出具了收条，并按照卢某的要求写的时间。上述事实有证人王某2、王某3、董某、王某1、赵某的证言、记账凭证、收条及卢某的供述等证据证实，证据之间能够相互印证，足以认定。对其上诉理由及辩护意见不予采纳。鄂温克族自治旗人民法院根据上诉人卢某犯罪的事实、犯罪的性质和对于社会的危害程度，依法所作的判决事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴春暖
审判员 杜 勇
审判员 李 鹏
二〇一八年二月二十三日
书记员 徐思宇
附相关法律条文：
《中华人民�和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。