湖南省宁远县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）宁法刑初字第467号
公诉机关湖南省宁远县人民检察院
被告人何某甲，男，1973年9月19日出生，汉族，湖南省宁远县人，大专文化，中共党员，宁远县广播电视台农村网络中心主任。因涉嫌贪污罪，于2013年1月5日经宁远县人民检察院决定取保候审，同日由宁远县公安局执行取保候审。
辩护人何明辉，湖南铭慧律师事务所律师。
湖南省宁远县人民检察院以湘宁检刑诉（2015）480号起诉书，指控被告人何某甲犯贪污罪，于2015年7月31日向本院提起公诉。本院同日受理后，依法由审判员邓双成担任审判长，与人民陪审员乐云利、杜玉梅组成合议庭，代理书记员陈友兰担任庭审记录，适用普通程序于2015年7月29日在第一审判庭公开开庭进行了审理。宁远县人民检察院指派检察员奉城彬出庭支持公诉。被告人何某甲及其辩护人何明辉到庭参加了诉讼。现己审理终结。
宁远县人民检察院指控：2010年至2012年10月，被告人何某甲在担任宁远县广播电视局农村网络中心主任期间，利用负责管理2010年和2012年广播电视村村通工程维护和管理费不交帐的手段，分别截留收取21980元和19100元据为己有，被告人何某甲共计截留41080元据为己有。
针对上述指控事实，公诉机关向法庭提供了被告人供述及辩解，证人证言，书证等证据证实，据此认为，被告人何某甲犯贪污罪事实清楚，证据确实充分，提请本院应以贪污罪追究被告人何某甲的刑事责任。
被告人何某甲辩称：对公诉机关指控的事实无异议，但对定性有异议，自己的行为应是挪用公款罪，而不是贪污罪。
辩护人辩称：被告人的行为应是挪用公款罪，而不是贪污罪。被告人何某甲在侦查机关尚未立案前主动交待了自已的犯罪事实，系自首，依法应当从轻或减轻处罚。
经审理查明：2010年至2012年10月，被告人何某甲在担任宁远县广播电视局农村网络中心主任期间，利用负责管理2010年和2012年广播电视村村通工程维护和管理费不交帐的手段，分别截留收取21980元和19100元据为己有，被告人何某甲共计截留41080元据为己有。
上述事实有经庭审质证、认证的下列证据予以证实。
书证
（1）、立案决定书、传唤通知书，证实何某甲涉嫌贪污罪被检查机关立案、传唤的情况。
（2）、取保候审决定书、扣押物品、文件清单财物返还清单，证实何某甲于2013年1月5日被取保候审，被扣押涉案款42080元，并退还1000元的事实。
（3）、何某甲的工作笔记本，证实2010年安装了接收器1240套，2012年下发了1756套的事实。
（4）、宁远县人民检察院两反局的情况说明，证实被告人何某甲有自首情节。
2、证人证言
（1）、证人魏某甲的证言，证实2009年省广电局下拨1300套地面卫星接收器，我局决定将地面卫星接收器发给荒塘、桐木漯、九嶷山、棉花坪四个少数民族乡的农户使用，经局主要领导同意，向每户使用地面卫星接收器的农户收取100元的器材费，并从100元器材费中抽取15元作为实施村村通工程的工作经费开支，但没有和他讲这15元不用上缴局财务室直接开支的事。
（2）、证人欧阳某甲的证言，证实村村通工程收费是没有依据的，同时证实2009年到2011年的农网中心的经费是包干的，2012年是实报实销的，从费用中抽取一定的比例是不允许的。
（3）、证人邓某甲的证言，证实自己分管农网中心期间一直是何某甲担任农网中心主任，村村通工程一直是何某甲负责实施的，何某甲只是向自己汇报了村村通工程的进度，其他的事情没有汇报，听别人说在实施村村通工程中向每个用户收取了100元钱，至于收了多少钱，入了帐没有，何某甲没有向自己汇报。
（4）、证人罗某1的证言，证实局里向用户收取100元的费用是没有正式文件规定的。
（5）、证人何某1的证言，证实自己到电视台任台长不久，原农网中心主任何某甲就到办公室汇报了村村通工程的事，当时何某甲汇报2012年村村通工程如何管理实施，自己就讲按照以往的惯例继续管理实施今年的村村通工程。根据收支两条线的财务制度，农网中心收取的村村通工程费用应全部缴入台里财务，然后将开支到台里报帐，农网中心先扣除每个用户15元后再将其他费用上缴台里入帐是不对的，是违反财经纪律的。
（6）、证人王某1的证言，证实在村村通工程设备发放过程中，收取了用户100元的费用，自己两次交了40000元到广电局的事实。
3、被告人何某甲的供述，证实自己在宁远县广播电视台农网中心任主任期间，分别于2010年和2012年利用村村通工程发放地面卫星接收器收取维护和管理费的机会，采取截留收入不交帐的手段，从收取的村村通工程维护和管理费中截留了41080元据为己有的事实。
上述证据，经庭审质证、认证，证据间能相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人何某甲身为国家工作人员，利用职务上的便利，截留公款41080元据为己有，其行为构成贪污罪。因此，公诉机关指控被告人何某甲犯贪污罪罪名成立。被告人及辩护人均提出：“本案应定挪用公款罪，而不是贪污罪”。经查，被告人何某甲截留公款时间达两年之久，其主观上具有非法占有公私财物的故意，且未入单位财物账，直接截留，据为己有，根据法律规定，应按贪污罪定罪处罚。其辩解辩护意见本院不予采纳。其辩护人提出：被告人何某甲在侦查机关尚未立案前主动交待了自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。经查，这一情节，有宁远县人民检察院立案决定书、宁远县人民检察院两反局的情况说明予以佐证，与事实相符，本院予以采信，对被告人适用从轻处罚。被告人何某甲犯罪主观恶意不深，社会危害不大，并积极主动全部退出了赃款，未给国家造成损失，可酌情从轻处罚。根据本案的事实和情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第（三）项，第六十七条第一款，第三十七条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
被告人何某甲犯贪污罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当递交上诉状正本一份，副本三份。
（此页无正文）
审判长 邓双成
人民赔审员乐云利
人民赔审员杜玉梅
二O一五年九月二十二日
代理书记员陈友兰
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。