湖北省随州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂13民终885号
上诉人（原审原告）：罗大友，男，1952年12月26日出生，汉族，随县人，农民，住随县。
委托诉讼代理人：罗国平，男，1976年5月27日出生，汉族，家住随州市曾都区。系罗大友之子。
被上诉人（原审被告）：罗军，男，1969年12月26日出生，汉族，随县人，农民，住随县。
被上诉人（原审被告）：甘仕强，男，1971年8月4日出生，汉族，随县人，农民，住随县。
委托诉讼代理人：韩夫，随县殷店法律服务所法律工作者。
上诉人罗大友因与被上诉人罗军、甘仕强提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省随县人民法院（2018）鄂1321民初1216号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月30日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人罗大友及其委托诉讼代理人罗国平、被上诉人罗军、被上诉人甘仕强及其委托诉讼代理人韩夫到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
罗大友上诉请求：撤销一审判决，改判被上诉人罗军、甘仕强连带赔偿上诉人的经济损失71055.45元。事实与理由：一审认定事实错误，适用法律错误。1、在本案中，甘仕强作为发包人将工程发包给没有资质的被上诉人罗军，罗军又雇请上诉人，罗军、甘仕强应对上诉人的经济损失承担连带赔偿责任；2、上诉人在施工过程中，因被上诉人没有提供安全防范措施，导致上诉人在施工过程中受伤，罗军、甘仕强应对上诉人的经济损失承担全部赔偿责任，一审法院责任比例划分错误；3、一审法院的伤残补助金计算错误，上诉人在发生事故时年满64岁，伤残补助金应当是20360元（12725元/年×16年×10%），而不是一审法院所计算的标准；4、一审法院认定的精神抚慰金过低，上诉人的精神抚慰金应当是5000元。
被上诉人罗军辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人甘仕强辩称：1、甘仕强与罗军之间为加工承揽关系，罗军与罗大友是雇佣关系，甘仕强作为定作人不应承担赔偿责任；2、罗大友在施工中存在主要过错，是罗大友砌墙时方法不当，粗心大意才造成没有凝固的墙松动，倒下致其受伤；3、一审对罗大友的伤残补偿金计算正确，罗大友系1952年12月26日出生，其向一审法院起诉时间是2018年5月15日，一审按照14年的标准计算其伤残补偿金是正确的，一审法院酌定精神抚慰金3000元，甘仕强是保留上诉权利的。
罗大友向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判令被告赔偿我的经济损失75243.45元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年11月19日，被告罗军给我打电话，要我明天帮被告甘仕强家砌墙。次日下午，我正在砌墙时，墙体突然倒塌，将我砸伤。我多次找二被告协商赔偿事宜未果，故诉至法院。
一审认定的事实：被告甘仕强因租赁他人仓库的一面围墙需进行改造加高（原墙高约2.7米，需加高约1.5米），遂找到被告罗军，双方约定：甘仕强提供建筑原料，被告罗军负责改建，工程验收合格后，甘仕强支付罗军工程款1000元。2017年11月19日，被告罗军联系原告罗大友及另外两人（一名大工、一名小工）前去砌墙，当时约定每天工资140元。次日，原告及另外二人前往仓库砌墙，被告罗军未到现场。在砌墙过程中，原告负责修葺的墙体稍有歪斜，其便用砌刀将墙砖拨正。原告弯腰在脚手架板上拿砖时（脚手架高约2.7米），该墙体突然倒塌，将原告从脚手架板上砸落地面受伤。
事故发生后，原告罗大友在随州市中心医院接受治疗花费医疗费26628.12元。2018年4月25日，随州中意法医司法鉴定所对原告罗大友的伤情进行鉴定，意见为：1、罗大友因外伤致右侧多发肋骨骨折构成拾级伤残；2、伤后误工120日，一人护理60日；3、后期促进骨质生长、复查及对症治疗费用拟定为壹仟元。原告为此花鉴定费1050元。
另查明，事故发生后，被告罗军垫付医疗费6000元，被告甘仕强垫付医疗费6600元。
一审法院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告罗大友受被告罗军雇请从事墙体修葺工作，并约定了劳务报酬，双方由此形成劳务关系。被告甘仕强将仓库外墙交由被告罗军承揽建设，双方系承揽合同关系，被告甘仕强在本案中没有过错，不应承担责任。原告在修葺墙体时身体受到损害，被告罗军作为接受劳务一方，未尽到监督及安全防护管理义务，对原告遭受的经济损失依法应承担一定的赔偿责任。但原告罗大友作为完全民事行为能力人，且已从事农村建筑修葺工作多年，在墙体出现歪斜的情况下，错误地用砌刀将墙砖撬动，导致墙体结构松动，进而导致墙体发生倒塌，造成自己受伤，其过错责任较大，应自负主要责任。
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿受害人的医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。关于原告请求的精神抚慰金，一审法院认为，本次事故造成原告拾级伤残，依法应当获得精神损害赔偿，但其请求金额过高，依据原告伤情，依法酌定精神抚慰金为3000元。关于原告请求的交通费，一审法院认为，原告受伤治疗必须花费交通费，但其请求金额过高，依据原告伤情、往返治疗距离、次数、合理乘坐交通工具等因素，依法确定交通费为500元。综上，原告罗大友的损失核定为：1、医疗费26628.12元，2、后期治疗费1000元，3、住院伙食补助费800元（16天×50元/天），4、误工费10343.67元（31462元/年÷365天×120天），5、护理费5371.56元（32677元/年÷365天×60天），6、伤残补助金17815元（12725元/年×14年×10%），7、交通费500元，8、鉴定费1050元，9、精神抚慰金3000元，计66508.35元。
综合整个案情，依据双方过错，被告罗军应按次要责任40%比例赔偿原告罗大友经济损失28403.34元[（66508.35元-3000元）×40%+3000元]，被告罗军垫付医疗费6000元待执行时合并计算；被告甘仕强垫付医疗费6600元由原告予以返还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、被告罗军赔偿原告罗大友经济损失28403.34元。（被告罗军垫付赔偿款6000元待执行时合并计算，被告甘仕强垫付赔偿款6600元由原告予以返还）二、驳回原告罗大友的其他诉讼请求。案件受理费减半收取177元，由被告罗军负担。
本院二审审理期间，各方当事人均未提交新证据。
本院经审理查明，一审认定事实属实。
本院认为，本案争议的焦点为：1、罗大友的损失由谁承担赔偿责任，责任比例如何划分？2、残疾赔偿金及精神抚慰金的计算？
关于焦点1：根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。”本案中，甘仕强因租赁他人仓库的一面围墙需进行改造加高，找到罗军承建，双方约定由甘仕强提供建筑原料，罗军负责改建，工程验收合格后，甘仕强支付罗军工程款1000元，罗军雇请罗大友等人完成围墙改造工作。罗军向甘仕强交付改造完成的围墙作为工作成果，甘仕强给付1000元报酬，甘仕强与罗军属于承揽关系而非雇佣关系，罗军与罗大友系雇佣关系。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”，第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”《中华人民共和国建筑法》第八十三条规定“抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。”即“农民自建低层住宅”是不需要建筑资质的。雇员罗大友在作业过程中造成自身损害，应由雇主罗军承担赔偿责任，甘仕强将墙体改造交给罗军承建，其对定作、指示或者选任不存在过失，不应承担赔偿责任，上诉人主张甘仕强系发包方应承担连带赔偿责任的理由不能成立，本院不予支持。
另根据《中华人民共和国侵权法》第三十五条规定“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，罗军雇请罗大友等人完成墙体改造工作，未提供安全绳等工具保障安全生产环境，未尽到安全防护管理义务，对本次事故的发生负主要责任，罗大友作为完全民事行为能力人，在修葺墙体的过程中，未尽到应有的安全注意义务，操作不当，对事故的发生存在过失，故应适当减轻侵权人的责任。综合考虑双方的过错程度，本院酌定赔偿责任比例为：罗军承担60%的赔偿责任，罗大友自负损失的40%。
关于焦点2：经鉴定，罗大友人体损伤构成十级伤残。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”罗大友于1952年12月26日出生，其定残之日为2018年4月25日，罗大友定残之日年满65周岁，故罗大友的残疾赔偿金应计算十五年，即12725元/年×15年×10%=19087.5元，一审按照十四年的标准计算不当，本院予以纠正。一审法院酌定精神损害抚慰金为3000元并无不当，本院予以确认。
综上所述，罗大友的各项损失为：医疗费26628.12元、后续治疗费1000元、住院伙食补助费800元、误工费10343.67元、护理费5371.56元、残疾赔偿金19087.5元、交通费500元、鉴定费1050元，以上共计64780.85元。罗军应承担数额为64780.85元×60%+精神损害抚慰金3000元=41868.51元。
综上所述，罗大友的上诉理由部分成立，应予支持，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但实体处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销湖北省随县人民法院（2018）鄂1321民初1216号民事判决；
二、罗军赔偿罗大友经济损失41868.51元。（罗军垫付赔偿款6000元从赔偿款41868.51元中扣减，甘仕强垫付赔偿款6600元由罗大友予以返还）。
三、驳回罗大友的其他诉讼请求。
一审案件受理费减半收取177元，由罗军负担，二审案件受理费300元，由罗军负担200元，由罗大友负担100元。
本判决为终审判决。
审判长 汪 莉
审判员 李小辉
审判员 姚仁友
二〇一八年九月二十一日
书记员 龚素芬