安徽省芜湖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖02民终1687号
上诉人（原审被告）芜湖安平船舶技术服务有限公司，住所地安徽省芜湖市中山大厦4楼L座。
法定代表人：周宗全，该公司总经理。
被上诉人（原审原告）：沈强，男，1979年1月7日出生，汉族，船舶设计人员，大专，住安徽省芜湖市镜湖区。
委托诉讼代理人：陈玲，女，住址同上，系沈强妻子。
上诉人芜湖安平船舶技术服务有限公司（以下简称安平船舶技术公司）因与被上诉人沈强劳动争议一案，不服安徽省芜湖市镜湖人民法院（2016）皖0202民初3934号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
安平船舶技术公司�诉请求：1、依法撤销一审判决一、二项，发回重审或依法改判；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担；3、请求被上诉人赔偿工作中给公司造成的损失，收回多发的工资及社保个人缴纳部分。事实和理由：一、根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条相对应的备案的劳动合同第十一条中明确约定，有下列情形之一的，甲方可以解除劳动合同，且不需支付经济补偿金：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反甲方依法制定的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给甲方造成重大损害的；（四）同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经甲方提出，拒不改正的；（五）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使甲方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同，致使劳动合同无效的；（六）被依�追究刑事责任的。而被上诉人同时违反上述第二、三、四项，故上诉人不存在违法解除劳动合同，且不需支付经济补偿金。上诉人在一审中已提出并举证，一审不予采信，上诉人认为一审对事实认定不清：首先，公司员工并不与本案有利害关系，只是出于公平公正的态度作证；其次，由于受大环境影响经营状况不好部分员工已离职但还是作证了；再次，被上诉人的有利用工作时间做私活与他人建立事实劳动关系；最后，被上诉人工作严重不负责任严重失职，给公司和船厂造成极大的经济损失和不小的负面影响。一审以有利害关系全面否定不妥。二、一审判决上诉人拖欠被上诉人7831元，属于对事实认识不清。第一份合同在半年内按100000元年薪在农历2014年底（阳历2015年2月10日）已补发2000元，故不存在欠被上诉人2331元，2015年12月后被上诉人开始不上班干活，只能支付�基本工资2300元每月，考虑到其实际情况，碍于以前的同事关系还是给其发了5500元，实际工资按照合同被上诉人欠上诉人41200元。三、一审关于加班费的认定属于事实认定不清，适用法律不当。《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定标准工作时间：国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时的工作制度。《国务院关于职工工作时间的规定》第五条规定，因工作性质或者生产特点的限制，不能实行每日工作8小时、每周工作40小时标准工时制度的，按照国家有关规定，可以实行其他工作和休息办法。被上诉人工作期间由于公司其业务的特殊性，虽然周六上班，但公司安排适当的调休，和其他员工一样每年春节休假都在20天以上，另外，被上诉人家在本市，每月请假一两很正常，公司所有员工的工作时间都这样人性化，不会所有人放假�上诉人加班的，更不会为被上诉人一人特殊的，故一审适用法律不当。四、根据事实情况和所有证据材料，上诉人向被上诉人提出以下赔偿：1、2014年6月5日至2015年6月4日之间签订的劳动合同到2014年12月31日重新签订劳动合同止，请求被上诉人退还2015年1月至2015年12月之间工资差价2500元/月×12=30000元。2、退还2016年1月至2016年5月之间工资差价3200元/月×5=16000元。3、要求被上诉人给上诉人带来的直接和间接损失115000元；4、退还被上诉人社保个人缴纳部分。5、被上诉人同上诉人在合同期内保密协议，被上诉人利用工作时间和公司电脑软件和资料做私活，严重侵害上诉人利益，要求赔偿100000元。
沈强辩称，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，应予驳回。一、针对上诉人提出的被上诉人违反《劳动合同法》和经济赔偿金问题。上诉人应出具被上诉人违反《劳动合同法》的违纪确认单等证明材料；上诉人提供的上班时间做私活等材料不能证明与被上诉人有关；关于造成的损失纯属无中生有。二、针对拖欠工资问题。个人业绩统计表中不能反映被上诉人的全部工作内容；安排工作是上诉人的责任，一句“2015年12月后被上诉人开始不上班干活”不能规避上诉人的责任。如果因被上诉人工作期间没有干事造成的过错，上诉人应出具违纪确认单等证明材料。三、针对加班费问题。公司正常的法定节假日都不能按时放假，小长假休息两天，大长假休息三到四天。四、一审不予处理或者错误认定被上诉人关于5%技术股分红10万元的诉请，请求二审予以纠正。五、追加判令上诉人及顺风船厂质检员黄礼波共同支付被上诉人精神损失10万元、名誉损失15万元，判令上诉人支付被上诉人两�月失业金。
沈强向一审法院起诉请求：1、请求被告支付克扣工资18165元，2016年5月工资8000元、5%技术股折价100000元；2、请求判决被告支付原告2014年6月至2015年3月的社会保险费用；3、请求被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金63194.4元；4、支付每周六上午加班费用36780元。
一审法院认定事实：2014年6月，沈强入职安平船舶技术公司处工作，双方于2014年6月4日签订了《劳动合同书》，任船体工程师，合同约定自2014年6月5日起生效，至2015年6月4日终止，并约定安平船舶技术公司以货币形式支付沈强劳动报酬，年薪100000元（不包含加班费、个人所得税、股权分红），按月8000元支付（现金）。其余部分与5%股权（以设计公司年盈利净利润计算，具体财务计算方式可附加约定）每年年底（农历年）半月内结清（5%股权为技术入股）。在合同履行期限内，2015年1月1日，沈强、安平船舶技术公司重新签订了《劳动合同书》一份，约定合同履行期限为2015年1月1日至2016年12月31日，试用期满后每月基本工资2300元，奖金、绩效工资和津贴等按公司内部分配制度进行。合同签订后，安平船舶技术公司一直每月按8000元发放沈强工资至2015年11月。2015年12月起，安平船舶技术公司以公司效益调整，发放沈强每月工资5500元。此后，双方为工资减少发生矛盾，2016年5月31日，安平船舶技术公司解除了与沈强的劳动关系。
另查明：1、沈强在上述工作期间，每周六上午上班。安平船舶技术公司辩称，周六上午上班安排了调休，但未提供证据予以证明；2、沈强的社会保险自1998年10月缴纳，至2016年5月期间，其中安平船舶技术公司缴纳的时间段为2015年4月至2016年5月；3、安平船舶技术公司提供了本公司其他工作人员的证言，证明沈强工作期间听音乐、玩游戏、接私活，个人工作能力和责任心较差。
2016年6月，沈强向芜湖市镜湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求安平船舶技术公司支付克扣工资18165元，补缴2014年6月至2015年3月的社会保险，支付2015年6月至2016年5月未签订劳动合同的双倍工资91633元+5%技术股50000元+11个社保，支付解除劳动合同经济补偿金，支付2016年5月工资8000元，支付加班费33395.2元，支付技术股100000元。2016年8月，经仲裁，支持了沈强2014年6月至2016年5月加班工资27494.8元，2016年5月工资2300元，驳回了沈强其他诉讼请求。
一审法院认为：本案争议的焦点为（一）安平船舶技术公司解除与沈强的劳动合同是否违法，沈�、安平船舶技术公司的劳动合同在合同的履行期限内，安平船舶技术公司提供了其公司职工的证言，证明了沈强有违反劳动合同的行为并未提供证据证明沈强有违反公司纪律的行为（工作期间听音乐、玩游戏、接私活），该证人均为安平船舶技术公司职工，与安平船舶技术公司有利害关系，无其他证据予以印证，对该事实不予采信。安平船舶技术公司未提供其他证据证明沈强有违反双方签订的《劳动合同书》的行为，也未提供公司经营发生重大变化的情况下，未提前告知沈强，解除了与沈强之间的劳动合同关系，不符合法定可以解除劳动合同的情形，应予认定为违法解除劳动合同。安平船舶技术公司应按解除劳动合同经济补偿金的两倍向沈强支付赔偿金。沈强在安平船舶技术公司处工作两年整，应按四个月工资赔偿，结合解除劳动合同前12个月的平均工资每月6958.33元（2015年6月至2016年5月期间的平均工资），合计应赔偿27833.32元。2、关于沈强主张的拖欠工资，2014年6月，双方签订的《劳动合同书》中约定沈强年薪100000元，而2014年6月至12月期间，安平船舶技术公司每月实际按每月8000元发放，安平船舶技术公司未提供其他证据证明发放了现金，合计少发工资2331元。双方在该合同中另约定沈强享有有5%股权（以设计公司年盈利净利润计算，具体财务计算方式可附加约定）每年年底（农历年）半月内结清（5%股权为技术入股）。2014年农历年底时，双方并未进行结算，而在此之前，2015年1月1日，双方重新签订了《劳动合同书》重新签订的《劳动合同书》中并未对该项股权分红进行约定，应认定为双方对劳动报酬的重新约定，故对沈强主张技术股赔偿100000元，不予支持。2016年5月，安平船舶技术公司未支付沈强工资，按此前各月�资标准，应认定为工资为5500元，合计安平船舶技术公司应支付沈强工资7831元。3、沈强另主张安平船舶技术公司支付沈强2014年6月至2015年3月的社会保险费用，不论该项费用是否应由安平船舶技术公司承担，但沈强的主张已超过仲裁时效，不予支持；4、关于加班费用，沈强每周六上午上班，安平船舶技术公司未提供证据进行了调休或进行了补偿，应支付加班工资，根据沈强的工作期间，其加班工资的计算基数为：其中2014年6月至2014年12月应按合同约定的每月工资应付8333元计算（383.1×14×200%），2015年1月至2015年12月，原、安平船舶技术公司重新签订了劳动合同，应就高按实际发放工资每月8000元计算（367.82×24×200%）；2016年1月至2016年5月，加班工资计算标准应按实际发放工资每月5500元计算（252.88×10×200%），经计算加班工资合计为33440.6元。依照《中华人民共�国劳动法》第四十四条第（二）项、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一、四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、安平船舶技术公司于判决生效之日起十日内支付沈强解除劳动合同经济赔偿金27833.32元，支付拖欠工资7831元，支付加班费用33440.6元，合计69104.92元；二、驳回沈强的共他诉讼请求。本案案件受理费10元，由安平船舶公司负担。
二审期间，当事人未提交新证据。
经审理和查阅原审卷宗，本院对原审查明的事实予以确认。
本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，安平船舶技术公司主张沈强存在违反劳动合同法及双方签订劳动合同书约定的行为，仅提交部分证人证言予以证明，且证人未出庭作证，对证人证言的效力，难以采信。安平船舶技术公司解除与沈强的劳动合同不符合用人单位单方解除的情形，一审认定其违法解除，判令其支付沈强相应经济赔偿金并无不当。双方于2014年6月4日签订的《劳动合同书》约定年薪100000元，按每月支付8000元，其余年底发放，安平船舶技术公司并未提交证据证明其向沈强发放剩余部分工资，原审据此认定2014年6月至12月期间，安平船舶技术公司合计少发工资2331元正确。结合2015年12月起安平船舶技术公司实际发放沈强每月工资5500元的事实，原审认定沈强2016年5月份工资5500元并无不当，故安平船舶技术公司应支付沈强少发的工资7831元。关于加班工资，沈强强于每周六上午上班是客观事实，安平船舶技术公司并未提供有效证据证明另�安排沈强进行调休或对沈强进行补偿，故应向沈强支付加班工资，原审根据沈强的实际工作期间及工资标准，核算相应的加班费符合法律规定。安平船舶技术公司已实际持续向沈强发放相应工资，现主张多发放工资，不符合常情，本院难以采信，对其要求返还多发工资的主张，不应予以支持。因安平船舶技术公司在一审中并未对沈强提起赔偿的诉请，二审中本院对该项诉请不予审理。沈强对一审判决并未提起上诉，且其二审中追加的诉请已超出其一审中诉讼请求，故对其二审追加的诉请亦不予审理。综上，一审认定事实清楚、适用法律正确，安平船舶技术公司的上诉请求不应予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人芜湖安平船舶技术服务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王利民
审判员 王桂珍
审判员 鲍 迪
二〇一七年十一月二十三日
书记员 薛靓靓
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序�，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。