山东省青岛市黄岛区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）黄刑初字第180号
公诉机关青岛市黄岛区人民检察院。
被告人丁某甲，男，1995年4月12日出生于山东省青岛市黄岛区，汉族，高中文化，无业，户籍所在地及住址青岛市黄岛区。因涉嫌聚众斗殴犯罪于2013年8月19日被原胶南市公安局刑事拘留，同年9月3日被逮捕，现羁押于山东省青岛市黄岛看守所。
辩护人刘月华，山东琴安律师事务所律师。
被告人葛某某，男，1995年7月1日出生于山东省青岛市黄岛区，汉族，中专文化，无业，户籍所在地及住址青岛市黄岛区。2012年11月19日因涉嫌寻衅滋事被原胶南市公安局刑事拘留，同年11月28日被取保候审，2013年5月9日因犯寻衅滋事罪被本院判处拘役六个月，缓刑一年。因涉嫌聚众斗殴犯罪于2013年8月7日被原胶南市公安局刑事拘留，同年8月16日被逮捕，现羁押于山东省青岛市黄岛看守所。
被告人徐某某，绰号“老虎”，男，1990年3月6日出生于吉林省安图县，汉族，初中文化，个体，户籍所在地吉林省安图县，现住青岛市黄岛区。2013年1月7日因犯故意伤害罪被本院判处拘役三个月。因涉嫌聚众斗殴犯罪于2013年8月23日被原胶南市公安局刑事拘留，同年9月3日被逮捕，现羁押于山东省青岛市黄岛看守所。
被告人王某，男，1995年2月17日出生于山东省青岛市黄岛区，汉族，职业中专文化，务工，户籍所在地及住址青岛市黄岛区。因涉嫌聚众斗殴犯罪于2013年8月19日被原胶南市公安局刑事拘留，同年9月3日被逮捕，现羁押于山东省青岛市黄岛看守所。
被告人丁某乙，男，1995年4月28日出生于山东省青岛市黄岛区，汉族，中专文化，务工，户籍所在地及住址青岛市黄岛区。因涉嫌聚众斗殴犯罪于2013年8月20日被原胶南市公安局刑事拘留，同年9月3日被逮捕，现羁押于山东省青岛市黄岛看守所。
青岛市黄岛区人民检察院以青黄检刑诉（2014）21号起诉书指控被告人丁某甲、葛某某、徐某某、王某、丁某乙犯聚众斗殴罪，于2014年1月2日向本院提起公诉。本院审查后，于次日决定受理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。青岛市黄岛区人民检察院指派检察员孙春芳出庭支持公诉，被告人丁某甲及其辩护人刘月华，被告人葛某某、徐某某、王某、丁某乙到庭参加诉讼。现已审理终结。
青岛市黄岛区人民检察院指控，2013年7月13日下午，李某甲（另案起诉）感觉被其前男友董某某（另案起诉）嘲笑，遂将此事告知其现男友被告人丁某甲，让丁某甲为其出气。丁某甲与董某某在电话中对骂后相约在青岛市黄岛区华联商场门口面谈。后董某某纠集李某乙和陈某（另案起诉），陈某又纠集杨某某、安某某。丁某甲电话纠集丁某丙（另案起诉），丁某丙纠集了窦某（另案起诉）。当晚21时许，董某某与李某乙到达青岛市黄岛区人民路华联商场南门口后，董某某遭到丁某丙、窦某的殴打。陈某、杨某某、安某某赶到现场后，丁某丙又电话纠集被告人葛某某，窦某电话纠集被告人徐某某及丁某丁（另案起诉）。葛某某纠集韩某（男，15岁）、王某某（另案起诉）赶到现场后对陈某进行殴打。徐某某持铁管赶至斗殴现场，欲殴打陈某时，手中的铁管被窦某夺走。陈某见对方人多便向附近一服饰广场逃离，窦某手持徐某某带来的铁管随后追赶并与王某某、丁某丙等人一同将陈某打倒在地。随后丁某丁、邢某某（另案起诉）及邢某某纠集的被告人王某和丁某乙赶来，又对陈某进行围殴，致陈某头部、身体等多处受伤。经法医鉴定，陈某的伤情为轻微伤。
上述事实，公诉机关提供了查获经过，证人证言，辨认笔录，鉴定意见，被告人的供述，户籍证明等证据。
公诉机关认为，被告人丁某甲、徐某某持械聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项之规定；被告人葛某某、王某、丁某乙聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当分别以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人丁某甲系自首，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定。被告人王某有立功表现，适用《中华人民共和国刑法》第六十八条之规定。被告人葛某某在缓刑考验期内犯新罪，适用《中华人民共和国刑法》第七十七条之规定。
被告人丁某甲、葛某某、徐某某、王某、丁某乙对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳，被告人丁某甲当庭提出的辩解意见是：其不属于持械聚众斗殴；其他被告人未提出辩解意见。
被告人丁某甲的辩护人刘月华提出的辩护意见是：1、被告人丁某甲没有携带械具，亦没有要求他人携带，故不应认定其持械聚众斗殴；2、被告人丁某甲不是本次聚众斗殴的组织者；3、被告人丁某甲系自首，可对其从轻、减轻处罚；4、被告人丁某甲系初犯、偶犯，可对其从轻处罚。
经审理查明，2013年7月13日下午，李某甲（另案处理）感觉被其前男友董某某（另案处理）嘲笑，遂将此事告知其现男友被告人丁某甲，让丁某甲为其出气。丁某甲与董某某在电话中对骂后相约在青岛市黄岛区华联商场门口面谈。后董某某纠集李某乙和陈某（另案处理），陈某又纠集杨某某、安某某。丁某甲电话纠集丁某丙（另案处理），丁某丙纠集了窦某（另案处理）。当晚21时许，董某某与李某乙到达青岛市黄岛区人民路华联商场南门口与丁某甲、丁某丙等人见面后，董某某遭到丁某丙、窦某的殴打。后董某某纠集的陈某、杨某某、安某某等人赶到现场后，丁某丙又电话纠集被告人葛某某，窦某电话纠集被告人徐某某及丁某丁（另案处理）。被告人葛某某又纠集韩某（男，15岁）、王某某（另案处理）赶到现场后对陈某进行殴打。徐某某持一根长约60cm直径约2.5cm的铁管赶至斗殴现场，欲上前殴打陈某，后其手中的铁管被窦某拿走。陈某见对方人多便向附近的一服饰广场逃离，窦某手持徐某某带来的铁管随后追赶并与王某某、丁某丙等人一同将陈某打倒在地。随后丁某丁、邢某某（另案处理）及邢某某纠集的被告人王某、丁某乙赶来，又对陈某进行围殴，致陈某头部、身体等多处受伤。经法医鉴定，陈某的伤情为轻微伤。
另查明，2013年8月19日上午，原胶南市公安局刑警大队民警将涉嫌聚众斗殴的被告人王某抓获，王某到案后协助公安机关将涉嫌聚众斗殴的同案犯邢某某抓获。2013年8月19日，公安民警给被告人丁某甲以及李某甲打电话，让其到原胶南市公安局铁山路派出所接受调查，被告人丁某甲自行到派出所接受调查，其到案后如实供述了其聚众斗殴事实。
上述事实，五被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有发破案经过，证人董某某、陈某、李某乙、杨某某、刘某某、安某某的证言，同案犯窦某、李某甲、邢某某、王某某、丁某丙、韩某的供述，人体损伤程度鉴定书，辨认笔录及照片，户籍证明，刑事判决书，办案说明，五被告人的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人丁某甲、葛某某、徐某某、王某、丁某乙公然藐视法纪和社会公德，纠集多人与他人进行殴斗，其中被告人丁某甲、徐某某系持械聚众斗殴，其行为扰乱了社会公共秩序，社会影响恶劣，均构成聚众斗殴罪。公诉机关指控被告人丁某甲、葛某某、徐某某、王某、丁某乙犯聚众斗殴罪的事实清楚，证据确实、充分，定性及适用法律准确，其指控成立，本院予以支持。关于被告人丁某甲及其辩护人刘月华提出的被告人丁某甲不应认定为持械斗殴的辩解、辩护意见，本院认为，本次斗殴的起因系被告人丁某甲为其女友出气而引起的，最初的纠集者系被告人丁某甲，被告人丁某甲应属本次聚众斗殴犯罪的首要分子，应对其组织和参与的全部犯罪行为承担责任，另本案没有相关证据能够证实被告人丁某甲在发现同案犯持械进行殴斗时予以阻止，而是持一种放任的态度，视为与其他持械的同案犯构成共同犯意，故被告人丁某甲应属持械聚众斗殴，对该辩解、辩护意见不予采纳。关于辩护人提出的被告人丁某甲有自首情节，系初犯，可对其从轻处罚的辩护意见，符合本案事实及相关法律规定，本院予以采纳。被告人丁某甲在接到公安机关电话传唤后主动到公安机关投案，到案后如实供述其犯罪事实，系自首，可对其从轻处罚。被告人王某到案后协助公安机关抓获同案犯，系有立功表现，可对其从轻处罚。被告人葛某某在缓刑考验期限内犯新罪，依法应对其撤销缓刑，将前罪和后罪所判处的刑罚实行并罚。被告人徐某某有犯罪前科，仍不思悔改，可作为量刑情节予以酌情考虑。被告人葛某某、徐某某、王某、丁某乙到案后均如实供述犯罪事实，且当庭自愿认罪、悔罪，可分别对其从轻处罚。根据本案各被告人的犯罪事实、性质、情节及对于社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第一款第（四）项，第二十五条第一款，第六十七条第一、三款，第六十八条，第六十九条第一款，第七十七条第一款，第四十五条，第四十七条，最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条、第五条，最高人民法院《关于撤销缓刑时罪犯在宣告缓刑前羁押的时间能否折抵刑期问题的批复》之规定，判决如下：
一、撤销山东省青岛市黄岛区人民法院（2013）黄少刑初字第24号刑事判决中对被告人葛某某判处拘役六个月宣告缓刑一年的执行部分。
二、被告人丁某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月19日起至2016年8月18日止）。
被告人葛某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零六个月。与原判未执行的刑期拘役六个月并罚，决定执行有期徒刑一年零六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。其原判缓刑前被羁押的10日予以折抵刑期10日。即自2013年8月7日起至2015年1月27日止）。
被告人徐某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月23日起至2016年8月22日止）。
被告人王某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月19日起至2014年8月18日止）。
被告人丁某乙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零二个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月20日起至2014年10月19日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 车邦国
审 判 员 刘金仁
人民陪审员 章志美
二〇一四年三月十九日
书 记 员 李 静