广西壮族自治区来宾市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）来刑一终字第57号
原公诉机关广西壮族自治区来宾市兴宾区人民检察院。
上诉人（原审被告人）霍某甲，农民。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2014年11月3日被刑事拘留，同年12月9日被逮捕。现羁押于来宾市看守所。
原审被告人霍某乙，无业。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2014年11月21日被取保候审。
原审附带民事诉讼原告人麦某甲，学生。系本案被害人。
法定代理人麦年芳，农民。
法定代理人谭秀春，农民。
广西壮族自治区来宾市兴宾区人民法院审理来宾市兴宾区人民检察院指控原审被告人霍某甲、霍某乙犯寻衅滋事罪、原审附带民事诉讼原告人麦某甲提起附带民事诉讼一案，于2015年8月3日作出（2015）兴刑初字第134号刑事附带民事判决。原审被告人霍某甲对刑事部分判决不服，提出上诉。原审附带民事诉讼原告人、被告人对附事民事部分判决均未提出上诉，附带民事部分判决已发生法律效力。本院依法组成合议庭，于2015年10月14日公开开庭审理了本案。来宾市人民检察院指派检察员龙雨华出庭履行职务，上诉人霍某甲庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2014年7月27日19时许，被告人霍某甲、霍某乙和霍某辛等人饮酒后到来宾市兴宾区凤凰镇水厂附近游泳，霍某乙因对同在此处游泳的霍某丁看不顺眼，遂叫霍某甲殴打霍某丁。后霍某甲将霍某丁踢下河里，并欲殴打霍某丁，被霍某丁的父亲霍某丙制止。霍某乙便返回从其越野车后备箱里拿了钢管交给霍某甲，由霍某甲持钢管随意殴打在此游泳的被害人麦某甲，致麦某甲身体多处受伤。经鉴定，麦某甲的损伤程度为轻伤一级。
麦某甲受伤后即到来宾市兴宾区八一医院治疗，同日转到柳州市工人医院治疗至8月14日，共计18天。伤情诊断：1.左侧额骨凹陷性骨折并硬膜外血肿；2.右侧颞顶部骨折并硬膜外血肿；3.外伤性蛛网膜下腔出血；4.右侧中耳乳突积液；5.左额部头皮挫裂伤；6.左额部、右颞顶部皮下血肿；7.全身多处软组织损伤；8.右肱骨外科颈骨折待排除？出院医嘱：1.两周后复查头部CT；2.住院期间陪护1人。麦某甲于2014年8月30日到该医院复查。总共支付医药费35439.56元。案发后，被告人霍某乙的家属代其赔偿麦某甲经济损失4万元，并取得谅解。在法庭审理过程中，被告人霍某乙的家属又代其赔偿麦某甲的经济损失2.5万元。
原判认定上述事实的证据有：
一、书证
1.受案登记表证实，2014年7月27日21时许，麦某乙到来宾市公安局凤凰派出所报案称，其胞兄麦某甲于当日19时许在凤凰镇水厂处游泳时被他人殴打致伤。
2.户籍证明证实，被告人霍某甲于1991年2月3日出生，被告人霍某乙于1994年12月9日出生。
3.刑事调解笔录、收条及谅解书证实，被告人霍某乙的家属代其赔偿被害人麦某甲的经济损失6.5万元，并取得谅解。
4.辨认笔录及照片证实，霍某丁、霍某丙、麦某乙依法辨认出霍某甲系手持钢管殴打麦某甲的男子。
5.查获经过证实，公安人员于2014年11月3日在来宾市北站将霍某甲抓获。
6.柳州市工人医院疾病证明书、住院病历、住院记录以及住院费用清单，柳州市医疗卫生机构住院收费收据，来宾市卫生系统门诊收费收据证实，麦某甲受伤后，于2014年7月27日到来宾市兴宾区八一医院治疗，并于当日转到柳州市工人医院住院治疗至8月14日出院，共计18天，住院诊断：1.左侧额骨凹陷性骨折并硬膜外血肿；2.右侧颞顶部骨折并硬膜外血肿；3.外伤性蛛网膜下腔出血；4.右侧中耳乳突积液；5.左额部头皮挫裂伤；6.左额部、右颞顶部皮下血肿；7.全身多处软组织损伤；8.右肱骨外科颈骨折待排除？出院医嘱：1.两周后复查头部CT；2.住院期间陪护1人。后麦某甲于2014年8月30日到该医院复查。综上，麦某甲支付医药费合计35439.56元。
7.柳州市地方税务局发票、国家税务局发票、广西壮族自治区区直医院门诊收费收据、来宾市地方税务局发票证实，麦某甲在柳州市工人住院期间分别支付生活护理费250元、交通费416元，麦某甲在出院后做伤残鉴定的检查费455.5元及鉴定费700元，共计1155.5元。
二、鉴定意见
法医学人体损伤程度鉴定书证实，麦某甲的损伤程度为轻伤一级。
三、被害人陈述
麦某甲陈述，2014年7月27日19时许，他和胞弟麦某乙及霍某丁等人到来宾市兴宾区凤凰镇水厂河边游泳，当时泗等村的青年男子也在该处游泳，其中一名男子因看霍某丁不顺眼，便从车上拿出钢管，并交给另一名男子，后该名男子手持钢管冲到他面前，将他头部、手臂等部位打伤。
四、证人证言
1.麦年芳证实，他儿子麦某甲被打伤后住院治疗，后霍某乙的父亲霍某癸代霍某乙赔偿了麦某甲的经济损失4万元，他和麦某甲对霍某乙的行为表示谅解。
2.霍某丁证实，2014年7月27日19时许，他和麦某乙、麦某甲到凤凰镇水厂边游泳，看见泗等村有一帮男子也在该处游泳，其中一名男子看他不顺眼，并叫另一名男子殴打他，后该名男子就将他踢下河里并欲殴打，被他父亲霍某丙和麦某甲制止。后泗等村的其他男子就从车上拿出钢管交给该名男子，该名男子遂持钢管朝麦某甲的头部及身上击打。
3.霍某丙证实，2014年7月27日19时许，他到来宾市兴宾区凤凰镇水厂附近游泳时，看见泗等村的一名男子欲殴打他儿子霍某丁，遂上前制止。后该名男子手持钢管另朝麦某甲的头部及身体击打，致麦某甲昏迷在河里。
4.麦某乙证实，2014年7月27日19时许，他和胞兄麦某甲及霍某丁到来宾市兴宾区凤凰镇水厂游泳时，看见泗等村的一帮男子也在该处游泳，其中一名男子指着霍某丁对另一名男子讲看霍某丁不顺眼，并叫该名男子殴打霍某丁。该名男子遂将霍某丁踢下河里并欲继续殴打，被霍某丁的父亲霍某丙制止。后泗等村的其他男子将钢管交给该名男子，该名男子遂持钢管朝麦某甲的头部及身上殴打。
5.霍某戊证实，2014年7月27日19时许，他和霍某乙、霍某甲、霍某庚、霍某己等人饮酒后到来宾市兴宾区凤凰镇水厂附近游泳，看见霍某甲手持钢管殴打一名男子。
6.霍某己证实，2014年7月27日19时许，他和霍某乙、霍某甲、霍某戊等人饮酒后到来宾市兴宾区凤凰镇水厂附近游泳，看见霍某乙、霍某甲跟几名男子争吵。
7.霍某庚证实，2014年7月27日19时许，他和霍某乙、霍某甲、霍某戊等人饮酒后到来宾市兴宾区凤凰镇水厂附近游泳，他在车上休息时，看见霍某乙从车上拿出钢管，并讲打架了。他到河边后看见霍某己正拦着霍某乙和霍某甲。
8.霍某辛证实，2014年7月27日19时许，他和霍某乙、霍某甲、霍某己等人饮酒后到来宾市兴宾区凤凰镇水厂附近游泳，看见霍某甲拿着钢管殴打一名男子，事后听讲是霍某乙看该名男子不顺眼，喊霍某甲殴打该名男子的。
9.霍某壬证实，2014年7月27日19时许，他和霍某乙、霍某甲、霍某己等人饮酒后到来宾市兴宾区凤凰镇水厂附近游泳，看见霍某甲拿着钢管殴打一名男子，他和霍某己就上前拦住霍某甲。
10.霍某癸证实，他听讲霍某甲将麦某甲打伤，该事情是由他儿子霍某乙引起，因此他代霍某乙赔偿麦某甲医药费4万元，并取得谅解。
五、被告人供述及辩解
1.霍某甲供述，2014年7月27日19时许，他和霍某乙、霍某辛等人饮酒后到来宾市兴宾区凤凰镇水厂附近游泳，霍某乙因看不惯周村的一名男子，遂叫他殴打该名男子，后他从霍某乙手上拿了钢管殴打了对方一名男子。
2.霍某乙供述，2014年7月27日19时许，他和霍某甲、霍某辛、霍某壬等人饮酒后到来宾市兴宾区凤凰镇水厂附近游泳，因看不惯同在此处游泳的一名周村男子，他遂叫霍某甲殴打该名男子，后霍某甲持钢管殴打了对方另一名男子。
原判认为，被告人霍某甲、霍某乙随意殴打他人，致人轻伤，已触犯刑律，构成寻衅滋事罪，应处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。在共同犯罪中，二被告人均起主要作用，均是主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚；二被告人如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。被告人霍某乙的家属代其赔偿被害人经济损失6.5万元，并取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。因二被告人的犯罪行为造成附带民事诉讼原告人经济损失，二被告人在承担刑事责任的同时，还应当承担民事责任。附带民事诉讼原告人麦某甲依法应得到赔偿的经济损失为39687.23元。被告人霍某乙自愿赔偿附带民事诉讼原告人经济损失6.5万元，应予支持。被告人霍某乙全部赔偿被害人经济损失，并取得谅解，且当庭认罪，符合缓刑条件，予以从轻处罚并宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第三十六条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款及第三款、第七十六条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条的规定，认定被告人霍某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年七个月；被告人霍某乙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年五个月，缓刑二年。
霍某甲上诉称：1、其应霍某乙指使而殴打麦某甲，系故意伤害，不是随意殴打；2、霍某乙提出犯意并提供凶器，亦积极参与殴打麦某甲，所起的作用比上诉人大，但量刑比上诉人轻。一审适用法律及定性错误，量刑过重。
来宾市人民检察院出庭履行职务的检察员认为，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。建议驳回上诉、维持原判。
经审理，二审查明的事实、认定的证据与一审相同。
本院认为，上诉人霍某甲及原审被告人霍某乙随意殴打他人，致人轻伤，情节恶劣，已触犯刑律，构成寻衅滋事罪。依法应处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。二人在共同犯罪中均起主要作用，均是主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚。二人如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。霍某乙全部赔偿被害人经济损失，并取得谅解，且当庭认罪，符合缓刑条件，予以从轻处罚并宣告缓刑。霍某甲、霍某乙与被害人素不相识，且无矛盾，出于耍威风的动机无故殴打他人，致人轻伤，情节恶劣，符合寻衅滋事罪的构成要件，应以寻衅滋事罪对其定罪处罚。原判根据霍某甲、霍某乙的犯罪事实、认罪态度及悔罪表现，对霍某甲、霍某乙从轻处罚并对霍某乙适用缓刑，量刑并无不当。上诉人霍某甲的上诉理由不成立。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 宋曾丽
审 判 员 韦文雷
代理审判员 蓝骇浪
二〇一五年十月二十一日
书 记 员 韦柳玎