云南省昆明市官渡区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）云0111民初2152号
原告沈立护，男，1973年7月3日出生，汉族，身份证住址云南省宣威市。
委托代理人聂朝坤，云南红云律师事务所律师，特别授权代理。
委托代理人柳发坤，云南红云律师事务所实习律师，特别授权代理。
被告罗洪伟，男，1969年3月25日出生，汉族，身份证住址云南省昭通市鲁甸县。
委托代理人杨婷，北京市昌久（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。
原告沈立护诉被告罗洪伟提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年3月1日受理后，依法由审判员崔光远适用简易程序，于2018年4月16日公开开庭进行了审理。原告沈立护及其委托代理人聂朝坤、柳发坤，被告罗洪伟及其委托代理人杨婷均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告沈立护诉称：原告系跟随被告做工的工人，2017年10月15日，原告在从事被告安排的搬运材料工作，因当时下雨地面湿滑该工作无法正常运行，然而被告不顾原告的人身安全，反而催促搬运进度而导致原告在作业时滑倒摔伤，之后被告将原告送至昆明三博脑科医院进行治疗，经诊断为：1.右腘动脉断裂；2.右膝关节脱位；3.右胫神经、腓总神经挫伤并部分断裂；4.右腘静脉部分断裂；5.右坐骨神经挫伤；6.右膝前后交叉韧带、半月板损伤；7.右膝内、外侧副韧带部分断裂；8.右小腿骨间膜室综合征。经三博脑科医院手术治疗后于2017年11月22日出院，于2017年12月28日转至云南博亚医院进行下一步治疗，直到2018年1月10日出院。两次住院共51天，由原告家属护理，住院期间被告支付了一部分医疗费用，剩余的都是原告自己垫付所有费用。原告于2018年1月16日到昆明法医院司法鉴定中心依法做了鉴定，鉴定意见为：1.伤残等级为十级；2.误工期180日，护理期90日，营养期90日。本次原告的直接经济损失包括：1.残疾赔偿金：28611元/年×20年×10%＝57222元；2.精神损害抚慰金：3000元；3.误工费:180天×（57758元÷365天）＝28483.3元（按照建筑业行业标准计算）；4.护理费：90天×（56514元÷365天）＝13934.9元（按照居民服务业行业标准计算）；5.营养费：90天×50元/天＝4500元；6.住院伙食补助费：51天×100元/天=510元；7.交通费：1000元；8.医疗费：85213.87元；9.残疾辅助器具费：1680元；10.鉴定费用：1790元；上述十笔费用共计人民币201924.07元。原告曾多次与被告进行协商解决，但双方分歧过大，经过几次协商后，仍不能达成一致意见，为维护原告合法权益，现诉至法院，请求：1、判决被告赔偿原告因提供劳务而致人伤残的各项经济损失共计人民币201924.07元；2、请求法院判决被告承担本案全部诉讼费。
被告罗洪伟辩称：原告不是被告雇佣的工人，被告没有为原告指派工作及给原告发放工资的行为，原、被告之间不存在雇佣关系，被告不是本案的适格主体。被告不具有用工主体资格，也不能与原告形成提供劳务者受害责任纠纷，原、被告之间系劳务承包关系。提供劳务者受害责任纠纷案由仅存在雇主与个人之间，原、被告之间系劳务分包合同关系，并没有形成劳务关系，被告将背钢模板的活口头承包给原告，按照两元一个占地平方支付承包费，承包合同关系已经终止，本案的原告在搬运过程中，由于自身的过错搬运了超出身体负荷的三块模板才造成摔伤的损害后果，其对自身身体超负荷的搬运及损害后果之间存在必然的因果关系，应由原告对承包的搬运工作承担损害赔偿责任和过错责任，故请求法庭依法驳回原告的全部诉讼请求。
原告针对其诉讼主张向本院提交证据如下：
1、身份证、暂住证复印件，欲证明：1.原告身份信息；2.原告在昆明市宜良县居住满一年以上，并办理居住证，原告的残疾赔偿金应按城镇标准赔偿；
2、身份证复印件，欲证明被告的身份信息；
3、昆明法医院司法鉴定意见书、鉴定费发票，欲证明原告此次损伤伤残等级为十级，误工期180天、护理期90天、营养期90天及原告为鉴定产生鉴定费1790元；
4、昆明三博脑科医院预交金收据、医疗费发票、病人费用清单、诊断证明、出院证、陪护证明，欲证明：（1）原告住院医疗费为65656.34元，原告支付20000元，余下的为被告支付；（2）原告住院38天，需要陪护和加强营养；
5、云南博亚医院医疗发票、医疗费用明细单、病情证明书、出院证、陪护通知单复印件，欲证明：（1）原告住院医疗费为59999.87元，全部为原告垫付；（2）原告住院13天，需要陪护和加强营养；
6、昆明三一一医院门诊发票、药品购置发票和收据、官渡区刘凤英诊所治疗收据、拐杖和矫形器购置收据，欲证明原告医疗费为5214元，残疾辅助器具费1680元；
7、证人孙某出庭作证的证言，其述称与原告系夫妻关系，原告在为被告提供劳务而遭受伤害，劳务费按天计算，伤后住院及转院实施手术期间都是证人照顾原告。
经质证，被告对证据1中身份复印件无异议，对临时居住证不认可；对证据2的真实性无异议；对证据3的真实性、合法性及关联性不认可，原告的伤情是膝关节脱位，根据鉴定标准的规定，人体关节在骨折的情况下才能达到十级伤残，原告仅脱位达不到十级伤残，该鉴定结论当中三期鉴定标准不是全国通用的标准，仅为上海市的标准，在云南不能适用，因此产生的鉴定费不能由被告承担；对证据4的真实性认可，认可被告为原告垫付医疗费的事实，垫付金额以被告举证证实的为准，该款项是原告向被告借款用于治疗，不能证明被告是承担责任的主体，且原告在三博医院的诊断资料均可证明原告此次所受的伤已在医院进行手术治疗并已康复出院；对证据5、6的真实性、合法性、关联性和证明目的均不认可，原告的伤情已经三博医院治疗完全康复，从该两组证据显示，2017年12月28日入院与本案原告受伤就诊的伤情不属于同一类伤情，与本案没有关联性，被告不应承担赔偿责任，且收据为私人诊所出具，没有发票相印证；对证据7的真实性、合法性、关联性及证明目的均不认可。
被告为证实其反驳主张向本院提交证据如下：
1、身份证复印件，欲证明被告身份信息；
2、云南中德骨科医院门诊费、住院费、挂号费发票、住院费用汇总清单，中国人民解放军昆明总医院收费票据、门诊收费清单复印件，昆明三博脑科医院住院收据、发票、病人费用清单复印件，欲证明被告借钱给原告用于支付医药费，该借款直接用于代原告向云南中德骨科医院垫付医药费：2700元，向中国人民解放军昆明总医院垫付医药费193元，向昆明三博脑科医院垫付医疗费48549.34元，上述款项应由原告向被告偿还；3、证人丁某、邵某、付某出庭作证的证言，该三名证人述称主要内容为被告背钢模的活是承包给个人的，承包费按每平方2元计算。
经质证，原告对被告提交的证据1、2的真实性、合法性和关联性均无异议，并认可原告提交的证据2所述相应金额，但对证明目的不认可，认为原、被告之间存在劳务关系，对于被告主张系借款的事实不予认可，如果是借款应具有相关的借据；对证据3证人证言的证明内容均不认可。
本院对原、被告所举证据认证如下：原告提交的证据1、2形式、来源合法，本院对其真实性予以确认；证据3、4、5形式、来源合法，被告未针对其反驳意见提供证据或对证据3申请重新鉴定，本院对原告提交的证据3、4、5的真实性予以确认；证据6中昆明三一一医院门诊收款票据、云南万溥医疗器械有限公司收据、智群康复器材收据，形式、来源合法，与本案具有关联性，本院予以采信。证据6中的其余证据无法确认与本案的关联性，本院不予采信；证据7中证人与原告存在利害关系，对与本案事实相符部分的证人证言，本院予以采信；被告提交的证据1、2形式、来源合法，且原告对其真实性、合法性及关联性无异议，本院予以采信；被告提交的证据3，本院将结合各证人的陈述对证人证言的证明效力予以综合评判。
经庭审，结合双方当事人的举证、质证及自认，本院依法确认本案如下法律事实：
2017年10月15日，被告罗洪伟雇请原告沈立护到其指定的昆明市官渡区福保村搬运钢模，为建盖私人住房所用。当天，原告在搬运钢模途中摔伤，伤后即被送至云南中德骨科医院治疗（产生医疗费2700.10元）及到成都军区昆明总医院门诊治疗（产生门诊费193.04元），并于当天入昆明三博脑科医院住院治疗至2017年11月22日出院，住院38天，产生住院费65656.34元，特需服务费380元，共计66036.34元，入院诊断为：1.右腘动脉断裂；2.右膝关节脱位复位固定术后；3.右胫神经、腓总神经挫伤并部分断裂；4.右腘静脉部分断裂；5.右侧坐骨神经挫伤；6.右膝前后交叉韧带、半月板损伤；7.右膝内、外侧侧副韧带部分断裂；8.右小腿骨间膜室综合征。出院医嘱：1.清淡饮食、加强营养；2.术后1个月返院复查，根据情况决定行膝关节韧带修复手术；3.继续佩戴支具固定，拄拐行走；4.建议休息三个月，在经治医师指导下加强功能锻炼；5.定期复查，不适随诊。被告为原告垫付了在上述三家医院产生的医疗费中的51442.48元。2017年12月28日至2018年1月10日期间，原告在云南博亚医院住院治疗，住院天数13天，产生住院医疗费59999.87元。病情诊断为：1.右膝关节脱位伴血管、神经、肌腱、半月板损伤术后；2.右膝关节创伤性关节炎伴功能障碍。2018年1月17日，经昆明法医院司法鉴定中心鉴定原告此次损伤伤残等级构成十级伤残，此次损伤误工期评定为180日、护理期评定为90日、营养期评定为90日。原告为鉴定产生鉴定费1790元，其中伤残程度评定费1000元，误工期、护理期、营养期评定费790元。另，在上述治疗期间，原告曾于2017年11月14日向云南万博医疗器械有限公司购买金额为1600元的膝关节矫形器，于2017年11月20日向智群康复器材购买金额为80元的拐杖一副，于2017年12月28日在昆明三一一医院产生放射费500元。现原告诉至本院，主张上述诉请。
本院认为，被告罗洪伟雇佣原告沈立护背钢模，劳务报酬由被告向原告支付，双方之间形成雇佣关系。被告辩解双方系承包合同关系，被告申请出庭的证人证言，不能对被告的主张予以证实，因被告未提交有效证据予以证实，故本院对被告的辩解意见不予采纳。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案原告在为被告提供劳务过程中受伤致十级伤残，被告作为雇主依法应承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案原告所从事的工作虽基本上属纯体力劳务，但亦属于重度体力作业，在受身体素质、搬运次数、场地等有关因素的影响下，具有一定的危险性，原告更应加强对自身安全的管理，原告对事故的发生自身也有过错，应承担相应的责任，本院认为由原告自负30%的责任为适宜。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款的规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。原告主张的损失：1.根据双方提交的医疗费票据，原告的医疗费共计131109.35元；2.根据原告提交的证据，可证明原告受伤前居住于城镇生活来源也主要来源于城镇，故原告主张的残疾赔偿金本院予以支持；3.因原告未提供其固定收入证明或近三年的平均收入状况，本院酌情按每天120元计算原告主张的误工费，为11280元；4.原告主张按鉴定意见评估天数90天计算护理费无相应的法律依据，原告住院52天，本院酌定支持其护理费5200元；5.结合原告伤情，本院酌定原告的营养费1500元；6.原告主张的住院伙食补助费5100元，未违反云南省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100元/天的规定，本院依法予以支持；7.原告主张鉴定费1790元，本院依法对有鉴定费发票予以证实的伤残鉴定费1000元予以支持；7.精神抚慰金3000元，结合原告的伤情，其无相应的事实依据，本院不予支持；8.根据原告受伤后的治疗情况，本院酌情支持原告500元的交通费。原告上述经济损失共计212911.35元，由被告罗洪伟承担70%的赔偿责任为149037.95元。扣除被告所垫付的医疗费51442.48元，被告应赔偿原告的损失为97595.47元。综上所述，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告罗洪伟于本判决生效之日起十日内赔偿原告沈立护经济损失97595.47元；
二、驳回原告沈立护的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4329元，减半收取2164.5元，由被告罗洪伟负担1515.15元，由原告沈立护负担649.35元；余额2164.5元退还原告沈立护。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。
双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后两年内向本院申请强制执行。
审判员 崔光远
二〇一八年五月二十八日
书记员 王 浩