辽宁省沈阳市和平区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）辽0102刑初1118号
公诉机关沈阳市和平区人民检察院。
被告人孙汝超，男，1989年5月22日出生于辽宁省义县，汉族，中专文化，无职业，户籍所在地辽宁省义县。因涉嫌破坏公用电信设施罪、诈骗罪，于2016年4月7日被沈阳市公安局和平分局刑事拘留，同年5月12日经沈阳市和平区人民检察院批准逮捕，次日由沈阳市公安局和平分局执行逮捕。
辩护人孙力，系辽宁丰华律师事务所律师。
被告人乔立石，男，1987年8月2日出生于辽宁省彰武县，汉族，中专文化，无职业，户籍所在地辽宁省彰武县。因涉嫌破坏公用电信设施罪、诈骗罪，于2016年4月6日被沈阳市公安局和平分局刑事拘留，同年5月12日经沈阳市和平区人民检察院批准逮捕，次日由沈阳市公安局和平分局执行逮捕。
辩护人吴冬阳，系辽宁申源律师事务所律师。
沈阳市和平区人民检察院以沈和检公诉刑诉（2016）862号起诉书指控被告人孙汝超、乔立石诈骗罪，于2016年11月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。沈阳市和平区人民检察院指派检察员邓帅、郭志新出庭支持公诉。被告人孙汝超、乔立石及二被告人的辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控:2016年1月，被告人孙汝超受雇于吴志强（另案处理），使用车载伪基站发射装置（由发射器主机、笔记本电脑、电瓶、电流逆变器等组成）发送诈骗短信息。2016年3月，被告人孙汝超雇佣被告人乔立石，驾驶牌号为辽Ｂ×××××的黑色捷达汽车装载上述伪基站发射装置在沈阳市内等地发送诈骗短信息。2016年4月4日，被告人乔立石指使李某（另案处理）帮助其使用伪基站发射装置发送诈骗短信息。2016年4月5日10时许，被告人乔立石及李某在沈阳市和平区胜利南街与南六马路交汇处，通过伪基站发射装置发送诈骗短信息，同时段内被害人付某在沈阳市和平区太原南街玉麟大厦1-20-2家中收到相同内容的诈骗短信息后被骗取5000元人民币。同日，公安机关将被告人乔立石及李某抓获，并查获当日累计发送69822条诈骗短信息的伪基站发射装置。
2016年4月6日，公安机关将被告人孙汝超抓获。
针对上述事实，公诉机关提供了发射器主机、笔记本电脑等物证；案件来源、抓捕经过、电话查询记录、人口信息常表、情况说明、银行卡交易记录等书证；证人杜某、李某的证言；被害人付某的陈述；被告人孙汝超、乔立石的供诉；辨认笔录、检查勘验笔录、检测报告等证据予以证实。
公诉机关认为，被告人孙汝超、乔立石以非法占有为目的，利用发送短信等电信技术手段对不特定多数人实施诈骗，情节特别严重，应当以诈骗罪追究二被告人的刑事责任。被告人孙汝超、乔立石系共同犯罪。被告人孙汝超、乔立石系犯罪未遂。
庭审过程中，被告人孙汝超对公诉机关指控事实及罪名皆无异议。
被告人孙汝超的辩护人对公诉机关指控罪名及事实无异议，提出了被告人孙汝超认罪态度较好、系从犯、系犯罪未遂的辩护意见。
被告人乔立石对公诉机关指控罪名无异议。
被告人乔立石的辩护人对公诉机关指控罪名无异议，提出了被告人乔立石系坦白、系从犯、系犯罪未遂、系立功的辩护意见。
经审理查明：2016年1月，被告人孙汝超受雇于吴志强（另案处理），使用车载伪基站发射装置（由发射器主机、笔记本电脑、电瓶、电流逆变器等组成）发送诈骗短信息。2016年3月，被告人孙汝超雇佣被告人乔立石，驾驶牌号为辽Ｂ×××××的黑色捷达汽车装载上述伪基站发射装置在沈阳市内等地发送诈骗短信息。2016年4月4日，被告人乔立石指使李某（另案处理）帮助其使用伪基站发射装置发送诈骗短信息。2016年4月5日10时许，被告人乔立石及李某在沈阳市和平区胜利南街与南六马路交汇处，通过伪基站发射装置发送诈骗短信息。同时段，被害人付某在沈阳市和平区太原南街玉麟大厦1-20-2家中收到相同内容的诈骗短信息，被骗取5000元人民币，于11时许报警。
2016年4月5日11时30分左右，就职于中国移动公司沈阳分公司的证人杜某，在驾驶伪基站排查车进行伪基站排查时，发现了被告人乔立石及李某驾驶的褐色捷达轿车为伪基站信号来源，于是报警。当日，公安机关将被告人乔立石及李某抓获，并查获当日累计发送69822条诈骗短信息的伪基站发射装置。
被告人孙汝超于2016年4月6日被公安机关抓获。
上述事实，有以下证据证实：
1.案件来源、抓捕经过、侦破报告，证实:本案的发、破案情况以及二人的到案经过。
2.被告人孙汝超的供述，证实：2016年1月，孙汝超在明知是诈骗短信的情况下，仍接受吴志强的雇佣并利用伪基站设备发送诈骗短信，同年3月份孙汝超雇佣乔立石利用伪基站设备发送短信的事实及经过。
3.被告人乔立石的供述，证实：2016年3月孙汝超雇佣乔立石车载伪基站设备发送诈骗短信，被抓当日发送六万余条的诈骗短信的事实。
4.证人杜某的证言，证实：案发当日杜某在和平区太原南街与南六马路交汇处发现车牌号辽Ｂ×××××的捷达轿车内有伪基站信号，杜某报警后民警将发送伪基站信号的二人当场抓获。
5.证人李某的证言，证实：被告人乔立石指使李某使用伪基站设备发送短信并于案发当日被抓获的事实。
6.证人付某的证言，证实：被害人付某在接收到诈骗短信后被骗走五千元的事实。
7.证人付某的电话记录及银行转账凭证，证实：被害人付某在接收到诈骗短信后被骗走五千元的事实。
8.扣押清单，证实：被告人实施诈骗行为使用的工具被公安机关扣押的事实。
9.作案工具照片，证实：被告人实施诈骗行为所使用的工具。
10.微信聊天截图，证实：孙汝超在吴志强指示下发送诈骗短信并收取报酬的事实。
11.鉴定意见，证实：证实二被告人使用的是伪基站设备，没有办理相关执照。
12.勘验报告，证实：证实查获的伪基站设备群发短信会造成移动公司业务中断，以及给移动公司造成的损失情况。
13.辨认笔录，证实：证人经辨认可以指认出被告人乔立石。
14.人口信息表、电话查询记录，证实：二被告人的自然情况及前科劣迹情况。
15.同案吴志强的供述，证实：吴志强受他人雇佣后，又雇佣孙汝超发送诈骗短信并支付高额报酬，以及曾告知被告人孙汝超发送的是诈骗短信的事实。
16.中国移动通信集团辽宁有限公司沈阳分公司关于10086xhb.com网站的说明，证实：中国移动公司从未开办过该域名网站。
17.接处警信息查询详细信息显示，证实：被害人付某于2016年4月5日11时10分通过电话报警称：收到10086信息，换积分，点链接，根据操作，卡里钱被盗5000。
18.收条，证实：被告人孙汝超、乔立石已经赔偿被害人的损失。
以上证据，皆经举证、质证，本院予以确认。
本院认为，被告人孙汝超、被告人乔立石出于获取非法利益的目的，结伙采取使用'伪基站'发送诈骗短信的手段，帮助他人实施诈骗的行为，情节特别严重，已构成诈骗罪。公诉机关指控成立。
关于辩护人孙力提出的被告人孙汝超认罪态度较好及辩护人吴东阳提出的被告人系坦白的辩护意见。经查，被告人孙汝超、乔立石到案后能够如实供述犯罪事实，到案后虽有辩解，但最终仍能如实供述犯罪事实且真诚悔罪，应认定为坦白，可依法从轻处罚。故，对于二辩护人的意见，本院予以采纳。
关于辩护人孙力、吴冬阳提出的二被告人系从犯的辩护意见。本院认为，首先，被告人孙汝超、乔立石虽然亲自实施了发送短信的行为，但本身并并未与他人预谋或在他人组织下实施诈骗、并未以比例分红方式获取犯罪收益；其次，二被告人虽然实施了使用伪基站发送诈骗短信的行为，但二被告人主观目的系从诈骗的组织者、策划者处获取高额但有上限的非法报酬，而非意图依靠诈骗行为直接骗取不特定人的不特定数额的财物。综上所述，二被告人在诈骗犯罪中起次要的帮助作用，且并非不可替代，应认定为从犯并依法从轻处罚。故，对于二辩护人的意见，本院予以采纳。
关于辩护人孙力、吴冬阳提出的被告人系犯罪未遂的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。
关于辩护人吴东阳提出的被告人乔立石系立功的辩护意见，本院认为，被告人乔立石供述的同案犯联系方式、工作地点系如实供述犯罪事实的必然要求，且并无其它节省侦查成本的帮助行为，不应认定为立功。故，对于辩护人的意见，本院不予采纳。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第二十三条、第二十七条、第六十一条、第六十二条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人孙汝超犯诈骗罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币四万五千元整，依法上缴国库。
（刑期从判决执行之日起计算，判决之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2016年4月6日起至2021年7月5日止。罚金应于判决生效次日起三个月内一次性向本院缴纳。）
被告人乔立石犯诈骗罪，判处有期徒刑四年五个月，并处罚金人民币三万元整，依法上缴国库。
（刑期从判决执行之日起计算，判决之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2016年4月5日起至2020年9月4日止。罚金已缴纳一千元，剩余部分应于判决生效次日起三个月内一次性向本院缴纳。）
二、追缴被告人孙汝超犯罪所得人民币九千元整，依法上缴国库。（未缴纳）
追缴被告人乔立石犯罪所得人民币六千元整，依法上缴国库。（已缴纳。）
三、责令被告人孙汝超、乔立石于本判决生效之日起十日内，一次性退赔被害人付丹损失人民币五千元整。（已赔偿。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省沈阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 李东皞
代理审判员 王 为
人民陪审员 石中兴
二〇一七年三月三十一日
书 记 员 王丹妮