湖南省衡阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘0421刑初162号
公诉机关湖南省衡阳县人民检察院。
被告人吕某，男，1953年1月17日出生于湖南省衡阳县，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯非法采矿罪，于2017年8月4日被衡阳县公安局取保候审，2018年5月8日被衡阳县人民检察院继续取保候审。
被告人吕1某，男，1970年9月9日出生于湖南省衡阳县，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯非法采矿罪，于2017年8月4日被衡阳县公安局取保候审，2018年5月8日被衡阳县人民检察院继续取保候审。
被告人杨某，男，1961年6月29日出生于湖南省衡阳县，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯非法采矿罪，于2017年8月4日被衡阳县公安局取保候审，2018年5月8日被衡阳县人�检察院继续取保候审。
被告人吕2某，男，1973年7月16日出生于湖南省衡阳县，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯非法采矿罪，于2017年8月4日被衡阳县公安局取保候审，2018年5月8日被衡阳县人民检察院继续取保候审。
被告人吕3某，男，1963年10月23日出生于湖南省衡阳县，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯非法采矿罪，于2017年8月4日被衡阳县公安局取保候审，2018年5月8日被衡阳县人民检察院继续取保候审。
湖南省衡阳县人民检察院以蒸检公诉刑诉[2018]173号起诉书指控被告人吕某、吕1某、杨某、吕2某、吕3某犯非法采矿罪，于2018年7月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，于同年7月25日公开开庭进行了审理。湖南省衡阳县人民检察院指派检察员李惠出庭支持公诉，被告人吕某、吕1某、杨某、吕2某、吕3某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2015年6月，吕4某（已判刑）、被告人吕某、吕1某、杨某、吕2某、吕3某在未取得河道采砂许可证、采矿许可证的情况下，在衡阳县井头镇××村××组与××村的河道交汇处非法采砂，将所采挖河砂存放在××砂场。2016年5月、2016年11月，衡阳县水利局先后两次对被告人所经营的××砂场下达责令停止水事违法行为通知书，并于2016年5月对被告人所经营的××砂场进行行政处罚。截止2017年3月，五被告人与吕4某采砂约4000m³，出售约1500m³，收入约160000元，2017年5月24日，衡阳县水政大队扣押××砂场现存的一堆河砂，经衡阳县国土测绘队实地勘测，××砂场砂石堆放处总存放河砂方量为2180.30m³，经衡阳县价格认证中心鉴定，该堆河砂价值335766元。
另查明，案发后，被告人吕某、吕1某、杨某、吕2某、吕3某主动到衡阳县公安局投案自首。2017年7月7日，吕4某与五被告人委托他人主动到衡阳县公安局退缴赃款人民币十二万元。衡阳县公安局扣押吕4某与五被告人经营的××砂场河砂2180.30m³，2017年10月19日，衡阳县公安局变卖所扣押的河砂得款人民币八万元。庭审中五被告人如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪。受本院委托，衡阳县司法局对被告人吕某、吕1某、杨某、吕2某、吕3某是否适用社区矫正进行社会调查评估，衡阳县司法局建议对五被告人适用社区矫正。
上述事实，被告人吕某、吕1某、杨某、吕2某、吕3某在开庭审理过程中均无异议，且有五被告人的到案经过、户籍资料�衡阳县水利局的行政处罚决定书、价格认定结论书等书证，证人刘某、吕5某等人的证言，被告人吕某、吕1某、杨某、吕2某、吕3某的供述与辩解，同案人吕4某的供述与辩解等证据予以证明，足以认定。
本院认为，被告人吕某、吕1某、杨某、吕2某、吕3某违反矿产资源法的规定，未取得河道采砂许可证、采矿许可证，擅自在河道管理范围内采砂，开采的河砂价值在三十万元以上，情节严重，五被告人的行为构成非法采矿罪。公诉机关指控五被告人犯非法采矿罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。本案系共同犯罪，各被告人在共同犯罪中所起作用相当，均是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人杨某辩解公安机关扣押的河砂价值只有八万元，并提供一张执收单位为衡阳县公安局井头派出所，金额为80000元�票号为№2518483895的湖南省非税收入一般缴款书。公诉机关认为，河砂变卖价格与鉴定价值是不同的概念，应以价格鉴定为据认定所开采的河砂价值。本院认为，衡阳县价格认证中心系具有法定资质的价格认证机构，价格认定程序合法，各被告人在收到价格认定结论书后未提出异议。本院对衡阳县价格认证中心的价格认定结论书的证据效力予以确认，被告人杨某提供的证据不足以反驳价格认定结论书对河砂价值的认定。故对被告人杨某辩解意见，本院不予采信。公诉机关主张按价格认定结论书认定河砂价值的意见，本院予以采纳。案发后，五被告人自动投案并如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。五被告人积极退缴赃款，可酌情从轻处罚。受本院委托，社区矫正部门建议对五被告人适用社区矫正。根据五被告人犯罪情节、认罪态度、悔罪表�，再犯罪的危险较少，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可对五被告人宣告缓刑，在缓刑考验期内，依法实行社区矫正。被告人非法采砂所得违法收入，依法应予追缴，上缴国库。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题>的解释》第一条、第三条第一款（一）、（三）项、第四条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、被告人吕某犯非法采矿罪，判处拘役四个月，缓刑四个月，并处罚金人民币一千元；
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）
二、被告人吕1某犯非法采矿罪，判处拘役四个月，缓刑四个月，并处罚金人民币一千元；
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）
三、被告人杨某犯非法采矿罪，判处拘役四个月，缓刑四个月，并处罚金人民币一千元；
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）
四、被告人吕2某犯非法采矿罪，判处拘役四个月，缓刑四个月，并处罚金人民币一千元；
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）
五、被告人吕3某犯非法采矿罪，判处拘役四个月，缓刑四个月，并处罚金人民币一千元；
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）
六、对被告人吕某、吕1某、杨某、吕2某、吕3某主动退缴赃款人民币十二万元，衡阳县公安局变卖所扣押的被告人非法开采的河砂所得款人民币八万元，共计人民币二十万元，依法予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 谢 洁
审�员刘祝绍
人民陪审员 刘美莉
二〇一八年八月七日
书 记 员 文翠婷
附：适用法律条文
《中华人民共国刑法》
第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、�导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子�如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题>的解释》
第一条违反《中华人民共和国矿产资源法》《中华人民共和国水法》等法律、行政法规有关矿产资源开发、利用、保护和管理的规定的，应当认定为刑法第三百四十三条规定的“违反矿产资源法的规定”。
第三条实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节严重”：
（一）开采的矿场品价值或者造成矿场资源破坏的价值在十
万元至三十万元以上的；
（三）二年内曾因非法采矿受过两次以上行政处罚，又实施非法采矿行为的；
第四条在河道管理范围内采砂，具有下列情形之一，符合刑法第三百四十三条第一款和本解释第二条、第三条规定的，以非法采矿罪定罪处罚：
（二）根据相关规定应当办理河道采砂许可证和采矿许可证，既未取得河道采砂许可证，又未取得采矿许可证的。