福建省福州市马尾区人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0105民初7号原告：连书芳，女，汉族，1982年9月21日出生，住福建省福州市马尾区，委托诉讼代理人：耿泽伟，福建知力律师事务所执业律师。被告：刘必响，男，汉族，1969年12月28日出生，住福建省福州市仓山区，被告：胡晓萍，女，汉族，1969年8月12日出生，住湖北省武汉市蔡甸区，被告：福建省景观园林建筑发展有限公司，住所地福州市仓山区建新镇新颐村，统一社会信用代码913500002605775279。法定代表人郑文其，该公司总经理。被告：永泰永兴建材有限公司，住所地福建省永泰县城峰镇穴利村，统一社会信用代码91350125611327897B。法定代表人：刘丹，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐素明，福建旭鼎律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：林斌，福建旭鼎律师事务所执业律师。原告连书芳与被告刘必响、胡晓萍、福建省景观园林建筑发展有限公司（以下简称“景观园林公司”）、永泰永兴建材有限公司（以下简称“永兴公司”）民间借贷纠纷一案，本院于2016年2月4日作出（2015）马民初字第544号民事判决。景观园林公司不服该判决，向福建省福州市中级人民法院提起上诉。福建省福州市中级人民法院于2016年11月14日作出（2016）闽01民终4436号民事裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭公开开庭审理了本案，原告连书芳的委托诉讼代理人耿泽伟、被告永兴公司的法定代表人刘丹及该公司委托诉讼代理人徐素明到庭参加诉讼，被告刘必响、胡晓萍、景观园林公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。连书芳向本院提出诉讼请求：1.判令刘必响立即偿还连书芳借款本金488783元及利息（按日利率0.7‰，自2014年11月4日起计算至款项还清之日止）；2.判令刘必响向连书芳支付因实现本案债权所产生的律师费25000元；3.判令胡晓萍、景观园林公司、永兴公司对前述一、二项诉请金额承担连带清偿责任；4.本案诉讼费用由刘必响、胡晓萍、景观园林公司、永兴公司负担。诉讼过程中，连书芳变更第一项诉讼请求为：判令刘必响立即偿还连书芳借款本金488783元及利息（按月利率2%，自2014年11月4日起计算至款项还清之日止），其余三项诉讼请求不变。事实和理由：2014年8月7日，刘必响以生产经营周转需资金为由向连书芳借款，并出具借据一份为凭，约定：刘必响向连书芳借款60万元，借款期限到2014年8月31日止，借款按实际到账金额及日期为准；该借款汇入刘必响指定的收款账户（户名：刘必响，开户行：建行城南支行，账号：62×××61）；借款期限届满一次性还清本息；借款期限届满仍未偿还，除需按上述标准计付利息外还应支付违约金；如引起诉讼，在连书芳住所地有管辖权的人民法院诉讼，刘必响自愿承担连书芳实现债权的费用。同日，景观园林公司、胡晓萍、永兴公司共同向连书芳出具不可撤销担保函，自愿为刘必响向连书芳借款60万元提供连带责任担保。2014年8月11日，连书芳通过网上银行汇款60万元到刘必响指定的银行账户，履行了出借义务。但借款期限届满后，刘必响未按约还本付息，景观园林公司、胡晓萍、永泰永兴公司也未承担保证责任。经连书芳多次催讨未果，遂依法提起诉讼，望判如所请。永兴公司辩称，一、对连书芳主张本案尚有借款本金488783元未还的事实，不予认可，已还借款的实际金额为356000元；二、根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”规定，连书芳关于律师代理费的主张应予以驳回。胡晓萍在原审诉讼中辩称，所谓借款实际上是我们向林兴农借的，但借款本金已还完，仅留下一笔利息，其以连书芳的名义写的借款合同，利息也结清了，且有提供还款的证明。刘必响、景观园林公司均未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的刘必响身份证复印件、胡晓萍身份证复印件、企业法人营业执照、组织机构代码证、外资企业登记基本情况表、内资企业登记基本情况表，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1原告连书芳提交的证据1.借据及兴业银行流水单。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条第一款“出借人向人民法院起诉时，应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据”规定，连书芳向本院提交的借据系刘必响于2014年8月7日出具的，该借据中对借款金额、付款方式、借款利率、借款期限以及违约责任等均作了明确约定，可视为双方当事人就刘必响向连书芳借款的相关事宜达成了合意。而兴业银行流水单可体现连书芳已于2014年8月11日将60万元借款汇至刘必响指定的银行账户。因此，借据与兴业银行流水单能够形成较为完整的证据链，证明刘必响向连书芳借款60万元的事实，依法可予以采信。2.不可撤销担保函。该担保函系景观园林公司、胡晓萍、永兴公司于2014年8月7日共同向连书芳出具的，其能体现景观园林公司、胡晓萍、永兴公司自愿共同为刘必响向连书芳借款60万元提供连带担保责任，依法可予以采信。3.委托代理合同及律师费发票。该组证据来源合法，内容客观真实，可以反映出连书芳于2015年3月16日向本院起诉时委托律师参与诉讼而支出律师代理费25000元的事实，依法可予以采信。二、被告方提交的证据。被告刘必响、景观园林公司均未向本院提交证据。被告胡晓萍在原审诉讼中提交的证据是转账凭证复印件39页，但在本次诉讼中未到庭应诉，亦未提交新的证据。被告永兴公司在原审诉讼中未到庭参加诉讼，且未提供相关证据，而在本次诉讼中提交的证据是银行流水单11页。现就被告方提交的证据综合分析如下：胡晓萍提交的转账凭证虽系复印件，但其中胡晓萍于2014年7月31日至2015年1月4日期间向连书芳汇款的转账凭证（金额累计336000元），与永兴公司提交的银行流水单内容一致，故其真实性可予以确认。鉴于连书芳对胡晓萍于2014年8月20日至2015年1月4日期间向其转账汇款228000元系作为本案还款的事实不持异议，本院予以确认。但连书芳对胡晓萍汇给其他人的款项不予认可，并对连书芳在2014年7月31日的汇款90000元和2014年8月11日的汇款18000元提出异议，表示均与本案无关。本院认为，首先，胡晓萍提供的汇款给林兴农、方晓云、陈梦怡、陈德生等人的转账凭证均系复印件，其真实性无法确认，且即使胡晓萍能够提供经银行盖章确认的转账凭证，亦无法证明与本案的还款存在关联性，故不予采信；其次，2014年7月31日刘必响尚未向连书芳借款，故胡晓萍汇到连书芳银行账户的该笔款项90000元与本案无关；第三，虽然胡晓萍在连书芳向借款人刘必响汇款60万元的当天（2014年8月11日），向连书芳银行账户转账汇款18000元，但胡晓萍作为本案借款的保证人在借款当天即向出借人连书芳还款付息，不符合的正常的交易习惯，而且仔细甄别两笔汇款的时间还可看出胡晓萍向连书芳转账的时间是2014年8月11日15时26分，而连书芳向刘必响汇款的时间是2014年8月11日15时41分，即胡晓萍向连书芳汇款还略早于连书芳向刘必响提供借款，故该笔汇款18000元亦与本案无关。此外，连书芳对永兴公司提交的银行流水单中2015年1月5日由永兴公司法定代表人刘丹代为转账还款20000元的事实也不持异议，本院亦予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年8月7日，刘必响向连书芳借款60万元，并出具借据一份，载明：“本人刘必响向连书芳借款人民币陆拾万元整（￥：600000元），借款期限到2014年8月31日止。借款按实际到账金额日期为准。该借款汇入本人指定的收款账户：户名：刘必响，开户行：建行城南支行，账号：62×××61。本人同意从借款汇入上述账户之日起开始计算利息，利息按自然日计算，日利率为0.7‰，每月×日前支付利息；借款期限届满，应当一次性还清本息，连书芳指定的借款汇入汇出的账户：户名：连书芳，开户行：兴业银行福州江滨支行，账号：62×××19。借款期限届满仍未偿还，除需按上述标准计付利息外，还应当以所欠本息总额为基数按上述标准计付违约金，直至还清全部款项为止。如引起诉讼，在连书芳住所地有管辖权的人民法院诉讼；本人自愿承担连书芳实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费）。”刘必响在该借据的落款处签名并捺手印。借据出具当日，景观园林公司、永兴公司、胡晓萍共同向连书芳出具了一份不可撤销担保函，内容为：“连书芳：刘必响于2014年8月7日向您借款人民币陆拾万元整，我方自愿为其提供连带责任担保，担保范围除主债权本金外，还包括利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）；担保期限至借款本息全部清偿完毕之日止；刘必响没有依约定履行债务的，您有权要求我方承担连带担保责任。我方承诺为出具本担保函所需要的一切手续均完全有效，我方提供此担保时已经按法律和章程规定履行必要的程序，征得董事会或股东会或出资人的同意，保证合法有效。如本担保函无效，我方自愿赔偿您全部损失。”景观园林公司在担保人1处盖章，刘必响作为该公司的时任法定代表人在担保函上签名并捺手印；胡晓萍在担保人2处签名并捺手印；永兴公司在担保人3处盖章，刘丹作为该公司的法定代表人在担保函上签名并捺手印。2014年8月11日，出借人连书芳向借款人刘必响指定的银行账户转账汇款60万元。借款后，保证人胡晓萍通过银行转账汇款的方式先后于2014年8月20日、9月4日、9月11日、9月26日、10月10日、10月22日、11月3日、11月10日、11月19日、12月29日、2015年1月4日分别还款18000元、18000元、18000元、36000元、18000元、18000元、18000元、18000元、18000元、36000元、12000元，合计228000元。保证人永兴公司的法定代表人刘丹于2015年1月5日代为转账还款20000元。另查明，连书芳在原审诉讼中支付律师费25000元。诉讼中，本院根据连书芳的申请，依法作出民事裁定，冻结景观园林公司的银行存款558604元，同时对连书芳提供的担保房产进行了查封。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。本案中，刘必响向连书芳借款60万元的事实，有借据、银行流水单为凭，事实清楚，双方借贷关系合法有效，可予以确认。根据债务应当清偿的法律规定，刘必响应按合同约定切实履行还款责任。景观园林公司、胡晓萍、永兴公司共同向连书芳出具了不可撤销担保函，同意为刘必响向连书芳借款60万元提供连带责任保证，根据《中华人民共和国担保法》第十八条规定，景观园林公司、胡晓萍、永兴公司应就刘必响未归还的借款本金及利息承担连带偿还责任。另外，虽然景观园林公司不服原审判决而提起上诉并在二审中以案涉《不可撤销担保函》中“福建省景观园林建筑发展有限公司”印章并非其公司真实印章为由否定该担保函的真实性，并申请印章鉴定。但在本案被福州市中级人民法院发回重审后，景观园林公司于2017年1月16日到本院承办部门领取了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票等应诉材料，却一直未向本院提交进行司法鉴定的书面申请，亦未到庭参加诉讼，故应由景观园林公司承担举证不利的法律后果。关于借款利息问题。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”规定，借贷双方约定借款日利率为0.7‰，折算成月利率即2.1%，虽已超过法律可保护的民间借贷利率上限，但在本次诉讼中，连书芳自动降为按月利率2%计算利息，本院予以认可。关于已还款项属于归还本金还是支付利息的问题。借款后至今，胡晓萍与刘丹在2014年8月20日至2015年1月5日期间累计代为还款248000元，按照先付息后还本的法律规定以及借款之日开始计息而还款之日不计息的交易习惯，可以明确其中包含本金197976元、利息50024元。扣除已经归还的本息后，截至2015年1月5日，刘必响尚欠连书芳借款本金402024元未还（具体计算方式详见本判决书附表），并应以402024元为本金基数，按月利率2%支付自2015年1月5日起至款项还清之日止的利息。胡晓萍、景观园林公司、永兴公司对刘必响应偿还的本金及利息承担连带责任。刘必响与连书芳在借据中约定，自愿承担连书芳为实现债权而产生的律师费，景观园林公司、胡晓萍、永兴公司在共同出具的不可撤销担保函中一致同意连带承担连书芳为实现债权而产生的律师费，不违反法律规定，合法有效，应予以确认。连书芳提供了委托代理合同及律师费发票，证实其因向本院提起诉讼而实际支付律师费25000元，故刘必响应向连书芳支付律师费25000元，景观园林公司、胡晓萍、永兴公司对刘必响应支付的律师费承担连带责任。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，景观园林公司、胡晓萍、永兴公司承担保证责任后，有权向债务人刘必响追偿。刘必响、胡晓萍、景观园林公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，依法予以缺席判决。综上所述，经本院审判委员会研究决定，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告刘必响应于本判决生效之日起十日内偿还原告连书芳借款本金402024元，并以402024元为基数按月利率2%支付自2015年1月5日起至款项还清之日止的利息，被告胡晓萍、福建省景观园林建筑发展有限公司、永泰永兴建材有限公司对上述借款本金及利息承担连带责任；二、被告刘必响应于本判决生效之日起十日内向原告连书芳支付律师费25000元，被告胡晓萍、福建省景观园林建筑发展有限公司、永泰永兴建材有限公司对刘必响应承担的该笔律师费25000元负连带责任；三、驳回原告连书芳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9386元，由原告连书芳负担1666元，被告刘必响、胡晓萍、福建省景观园林建筑发展有限公司、永泰永兴建材有限公司负担7720元；财产保全费3313元，由被告刘必响、胡晓萍、福建省景观园林建筑发展有限公司、永泰永兴建材有限公司负担。被告刘必响、胡晓萍、福建省景观园林建筑发展有限公司、永泰永兴建材有限公司负担的案件受理费7720元及财产保全费3313元，应于本判决生效之日起七日内交纳至本院，拒不交纳的，本院将依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零七条第二款的规定强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。审 判 长  李 心人民陪审员  王家勋人民陪审员  刘福华二〇一七年六月十六日书 记 员  张 菁附一：胡晓萍、刘丹代为偿还的部分款项所含本息详明表（2014年8月20日至2015年1月5日）还款日期间隔天数还款金额（元）支付利息（元）偿还本金（元）本金结余（元）2014．8．209天180003600144005856002014．9．415天180005856121445734562014．9．117天180002676153245581322014．9．2615天360005581304195277132014．10．1014天180004925130755146382014．10．2212天180004117138835007552014．11．312天180004006139944867612014．11．107天180002272157284710332014．11．199天180002826151744558592014．12．2940天3600012156238444320152015．1．46天120001728102724217432015．1．51天2000028119719402024合计/24800050024197976402024注：本表中的利息按月利率2%计算，每月天数按银行惯例为30天，每次所计算出的金额按四舍五入取整数。二、本案引用的主要法律条文：1.《中华人民共和国民法通则》第九十条合法的借贷关系受法律保护。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。2.《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。3.《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。4.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。5.《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。6.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。7.《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。三、执行申请提示:《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。