广东省茂名市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）粤09刑终18号
原公诉机关茂名市电白区人民检察院。
上诉人（原审被告人）蔡广元，男，1977年3月14日出生，汉族，小学文化，广东省茂名市电白区人，农民，住电白区，2017年3月9日因本案被茂名市公安局电白分局羁押，同年3月10日以涉嫌贩卖毒品罪被监视居住，同年9月11日被茂名市电白区人民检察院监视居住。同年10月20日被茂名市电白区人同法院监视居住。同年12月14日被茂名市电白区人民法院逮捕。
辩护人张昌，广东格正律师事务所律师。
辩护人谢智明，广东格正律师事务所实习律师。
广东省茂名市电白区人民法院审理广东省茂名市电白区人民检察院指控被告人蔡广元犯贩卖毒品罪一案，于2017年12月14日作出（2017）粤0904刑初908号刑事判决。宣判后，被告人蔡广元不服，提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭经过审阅案卷材料，听取辩护人的辩护意见，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判决认定,2017年2月至3月期间，被告人蔡广元用158××××5675号手机与吸毒人员林某、梁某联系后，多次将毒品海洛因带到茂名市电白区林头镇槟榔下塘沟村李忠小卖部贩卖给林某、梁某。
2017年3月9日13时许，茂名市公安局电白分局大衙派出所民警在林头镇林头圩十字街抓获被告人蔡广元，缴获蔡广元持有号码分别为178××××1716、158××××5675的ECETD牌、VIVO牌手机各1部。蔡广元在被控制期间，林某、梁某、何某1分别拨打蔡广元的158××××5675号手机向蔡广元购买毒品海洛因。在蔡广元的配合下，民警在林头镇槟榔下塘沟村李忠小卖部和林头镇旧车站公路边将前来向蔡广元购买毒品的林某、梁某、何某1抓获。
以上事实，有下列证据证实：
1、书证、物证
（1）被告人蔡广元户籍资料。主要内容是：案发时蔡广元达到承担刑事责任的年龄。
（2）抓获经过、受案登记表、立案决定书。主要内容是：2017年3月9日13时许，大衙派出所民警在清查行动中在林头镇林头圩十字街处抓获涉嫌贩卖毒品的蔡广元。在控制蔡广元期间，梁某、林某、何某1拨打蔡广元的手机准备向蔡广元购买毒品，随后民警将梁某、林某、何某1抓获。同年3月10日对蔡广元立贩卖毒品案侦查。
（3）扣押决定书、扣押清单、被告人蔡广元对扣押物品的签认照片。主要内容是：抓获蔡广元时扣押到蔡广元持有的ECETD牌手机1部、VIVO牌手机1部。蔡广元签认其中一部手机（178××××1716号）其于2015年11月开始使用至今，另一部手机（158××××5675号）其于2017年1月使用至今。
（4）现场检测报告书。主要内容是：蔡广元、何某1不是吸毒人员；梁某、林某是吸毒人员。
（5）残疾人证。主要内容是：蔡广元肢体残疾二级。
2、证人证言
（1）林某证言及辨认笔录。主要内容是：2017年农历正月开始，我向跛脚蔡广元购买六七次毒品海洛因吸食。最近一次是3月7日12时许，我用183××××7918号手机拨打蔡广元的158××××5675号手机，他送毒品到槟榔下塘沟村李忠小卖部，后我到小卖部向蔡广元购买30元海洛因。3月9日15时许，我再次拨打蔡广元的158××××5675号手机约好向他购买50元海洛因，当我到李忠小卖部等候与蔡广元交易时被民警抓获。林某从混杂照片中辨认出蔡广元。
（2）梁某证言及辨认笔录。主要内容是：2017年2月开始，我与跛脚蔡广元电话联系后向蔡广元购买五六次毒品海洛因吸食，每次购买50元。最近一次是3月7日12时许，我与蔡广元电话联系后在下塘沟村李忠小卖部向蔡广元购买50元海洛因。3月9日15时许，我用186××××7171号手机拨打蔡广元的158××××5675号手机联系购买毒品，当到李忠小卖部的路口时被民警抓获。梁某从混杂照片中辨认出蔡广元。
（3）何某1证言。主要内容是：2017年3月9日17时许，梁水川说想买50元海洛因去海南省吸食，我便帮梁水川用136××××9186号手机拨打槟榔坡仔村跛脚蔡广元的158××××5675号手机联系购买毒品，蔡广元叫我在林头镇旧车站公路边等候交易。18时许，当我到林头镇旧车站公路边等候与蔡广元交易时被民警抓获。
3、被告人蔡广元供述。主要内容是：（侦查阶段2017年3月9日供述）2017年3月9日13时许，我在林头圩十字街被大衙派出所民警抓获，缴获手机2部，一部178××××1716号的手机是我个人名字登记的，自2015年11月开始使用至今；另一部是158××××5675号，是我用弟弟蔡广益的名字登记的，自2017年1月开始使用至今。今天14时许、15时许、17时许，林某、梁某、何某1分别用183××××7918号、186××××7170号、136××××9186号手机拨打我158××××5675号手机。
（侦查阶段2017年8月30日供述）我向林头镇新圩的一名男子购买毒品海洛因后贩卖给吸毒人员梁某、林某、何某1，他们是通过电话联系方式向我购买毒品的，我向他们贩卖多少次忘记了。
（审查起诉阶段供述）梁某、林某、何某1通过电话联系向我购买海洛因，我忘记他们向我购买多少次了。我有178××××1716、158××××5676号两个手机号码，158××××5676号自2017年1月开始使用至今。
4、现场勘验笔录、现场图、现场照片。主要内容是：记录大衙派出所民警在茂名市电白区林头镇林头圩十字街抓获被告人蔡广元的现场概貌。
上列证据，来源合法，经法庭审理质证、认证，与查证的事实相吻合，予以认定。
根据以上事实和证据，原判认为，被告人蔡广元违反国家毒品管理规定，明知是毒品而向他人贩卖，妨害社会管理秩序，其行为已构成贩卖毒品罪，应予刑罚。被告人蔡广元向吸毒人员林某、梁某贩卖毒品的事实，有缴获的贩毒工具手机证明，证人林某、梁某、何某1的指证，被告人蔡广元在侦查阶段和审查起诉阶段均作了供认，证据互相印证，确实充分，足以认定。被告人蔡广元辩解没有贩卖毒品与事实不符，不予采纳。被告人蔡广元多次贩卖毒品，依照《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，属情节严重，依法应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
根据被告人蔡广元的犯罪事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人蔡广元犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币6000元。二、缴获被告人蔡广元的手机2部（没有随案移送）予以没收。
上诉人蔡广元及其辩护人辩护称，上诉人当天抓获被扣押的手机并不是上诉人所有，上诉人没有贩卖毒品的行为。其作出的有罪供述不是上诉人本意，而是公安机关在讯问中诱供的结果，应予排除。原审判决仅凭证言就认定上诉人“多次”贩卖毒品属于证据不足。请求二审法院撤销原判，改判上诉人无罪。
经审理查明，原审判决认定原审被告人蔡广元犯贩卖毒品罪的事实清楚，据以定案的证据确实充分，本院予以全部确认。
本院认为，上诉人蔡广元违反国家毒品管理规定，多次向多人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，属情节严重，依法应在“处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”的法定刑幅度内量刑。原审判决定罪准确，量刑适当，应以维持。
上诉人蔡广元贩卖毒品的事实有缴获的贩毒工具手机通话记录，有购买毒品的证人林某、梁某、何某1的辨认指证，并与被告人蔡广元的有罪供述互相印证。并且是在控制被告人时，证人来某要求购买毒品，现场扣留吸毒的证人实时取得的证据，真实可信。上诉人蔡广元辩解没有贩卖毒品与事实不符，其上诉要求改判的请求不予支持。
综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
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审判长 罗 文
审判员 徐忠圣
审判员 张 驰
二〇一八年三月九日
书记员 杨冬冬
附相关法律依据：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；
（三）向在校学生贩卖毒品的；
（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（六）其他情节严重的情形。