河南省义马市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）义刑初字第196号
公诉机关义马市人民检察院。
被告人王国明，男，汉族，1969年3月6日出生，于2010年10月20日至2015年1月12日。因涉嫌诈骗罪，2015年7月1日被三门峡市公安局峡东分局刑事拘留。2015年8月5日，经义马市人民检察院批准，同年8月6日被三门峡市公安局峡东分局执行逮捕。现羁押于渑池县看守所。
辩护人张国强，河南鸿庆律师事务所律师。
义马市人民检察院以三义检公诉刑诉（2015）139号起诉书指控被告人王国明犯贪污罪、诈骗罪向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，对此案进行了公开审理。义马市人民检察院指派代理检察员董琼琼、韩歌出庭支持公诉，被告人王国明及其辩护人张国强律师到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，被告人王国明于2010年10月20日至2015年1月12日任河南省豫西建设工程有限责任公司第三建筑公司经理。2014年4月，被告人王国明为达到偿还个人欠款的目的，虚构河南省豫西建设工程有限责任公司第三建筑分公司用“水岸华都”的房子来抵义马升隆公司材料欠款的事实，骗取豫西建设公司在宜阳开发的“水岸华都”住宅房七套（三号楼1单元17层中户、18层中户，四号楼1单元14层东户、中户、西户，13层东户、中户）。后将该七套房产用于抵消其个人债务，总计价值228.91万元。
2014年2月24日，被告人王国明以河南省豫西建设工程有限责任公司第三建筑分公司工程资金紧张为名，伪造豫西建设公司第三建筑分公司公章，从被害人王某丁处骗取借款50万元，归个人使用，至今未归还。
为证实指控的上述犯罪事实，公诉机关当庭出示并向本院移送了被告人王国明的供述和辩解；证人杜某、陈某甲、陈某乙、王某甲等人的证言；被害人王某丁的陈述；书证：户籍证明、职责证明、身份证明、收据复印件、欠条复印件、宏泰房地产开发有限责任公司收款单、报案材料、悔过书等；鉴定文书：（三）公（刑）鉴（文）字（2015）011号鉴定文书等证据。公诉机关认为，被告人王国明身为国家工作人员，利用职务上的便利，骗取公共财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（三）项，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人王国明隐瞒真相，使用伪造的公司印章骗取他人财物，数额特别巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定数罪并罚。
被告人王国明对起诉指控的贪污罪的事实及证据无异议，当庭表示认罪；对指控的诈骗罪辩称，我经人介绍向王某丁借款时，虽然借条写的50万元，但当时他扣除了3个月的利息，我实际拿到42.5万元。
辩护人辩称，对指控被告人构成贪污罪没有异议，但被告人贪污行为主观恶性和社会危害性较小；被告人一贯表现良好，易于教育改造；被告人当庭自愿认罪，且到案后供述一致，认罪态度较好。关于诈骗罪，本案被害人为追求高额利息明知王国明所在的分公司不是独立法人，也没有法人授权，仍与被告人形成借贷关系，具有一定过错；在犯罪数额认定上，应将事先扣除的7.5万元利息减除。
经审理查明：
贪污罪
2014年4月，身为河南省豫西建设工程有限责任公司第三建筑公司经理的被告人王国明为达到偿还个人欠款的目的，虚构所在的第三建筑分公司用“水岸华都”的房子来抵义马升隆公司材料欠款的事实，骗取豫西建设公司在宜阳开发的“水岸华都”住宅房七套（三号楼1单元17层中户、18层中户，四号楼1单元14层东户、中户、西户，13层东户、中户）。后将该七套房产用于抵消其个人债务，总计价值228.91万元。
上述事实，由经庭审举证、质证的下列证据证实：1、被告人王国明在侦查机关的供述，称：2013年10月份，我个人做生意赔了300多万元，就借段某等人共140万元，用于偿还我以前的欠款。到2014年4月份，段某、姚正刚多次催我还款，我没有钱还，段某就对我说：听说你公司可以在宜阳水岸华都开出房子顶账，我说：不行，因为你们和我们公司没有业务往来，没法开房子。最后我给段某和姚正刚说：我得找一个我公司欠别人款的单位，叫他们出收据，我才能开出房子。之后我就找到了义马市升隆搅拌站的负责人陈某乙。我公司当时欠升隆搅拌站的材料款228.91万元，我和陈某乙商量，让他们公司给我出收据，然后我把宜阳水岸华都的房子开出来，等我把房子卖掉以后，先付给他们公司100万元的周转资金，剩余的欠款等我个人包的工程完工结账以后。到2014年底付清，陈某乙同意后。随后我就找到段某、姚正刚对他们说：房子开出来后，你们得先付给升隆公司一百万，先周转着。当时段某和姚正刚也都同意了，我就开始操作这个事。我找到我们公司的总经理王某丙，向他汇报了我们三分公司欠升隆公司的228.91万元材料款的事，说我们想用宜阳水岸华都的房子顶这些材料款（当时这部分房子不好卖，总公司让各公司顶账处理），总经理王某丙同意并签了字。然后我就开始办这事，经过升隆公司到我三分公司对账，我三分公司共计欠升隆公司228.91万元，算完账以后升隆公司给我公司打了收据，然后我就让我的司机杜某带着段某他们去宜阳水岸华都去看房子办手续。我和升隆公司的会计到升隆公司见到陈某乙，陈某乙说：我给你打了228.91万元的收据，没有见到一分钱，让我给他打一张欠条，我就给他打了228.91万元的欠条。过了两天，把房子的手续办完以后，我们来到郭某的茶社坐到一块算账，当时在场的有姚正刚、段某等人，姚正刚算的账，我一共欠他们192万元。他们嫌顶的房价太高，让我给他们便宜点，最后我又给他们便宜了30多万元。算好以后，段某答应下午给我100万元，我就把我的一个农村信用社的卡号给了段某。当天下午我的卡上收到了36.7万元，之后我再没有收到段某的钱。随后我多次找段某和姚正刚他们要钱，他们一直推脱说房子不好卖，不给我钱。后来这36.7万元我自己用了，没有还陈某乙。我利用组织对我的信任，骗取了公司的七套房子，用于冲抵个人的债务，造成了国有资产的流失。
证人第三建筑分公司司机杜某的证言。证实：王国明让其带郭某等人到宜阳水岸华都去看房子的事实，并看到郭某拿有七套住房均是段某的收款条。
3、证人第三建筑分公司会计陈某甲的证言。称：升隆公司的会计来协调办理还228.91万元账款找到我，王国明交待让我开了三张内部结算支票共计228.91万元，升隆公司的会计和王国明一起到公司办理了这个账款，其他的我就不知道了。
4、证人义马市升隆混凝土公司经理陈某乙的证言。称：第三分公司欠我公司有200余万元材料款，我多次催还未果。2014年4月，王国明找到我商量欠款的事情，他说我公司出具228万元的材料款收据后，他到总公司开出宜阳七套房子，等宜阳的七套房子手续办好后，先还给我公司100万元，剩余的6月底陆续会还清，我当时也就同意了，然后我公司给他出具了228.91万元的材料款收据。王国明把收据拿走后，一直也没给我公司钱，经过我多次追要，也没联系到他人，因为我实在要不来钱，后来我把第三分公司欠我公司材料款的债权转让给边雪兰。
5、证人义马市升隆混凝土公司会计王某乙的证言。证实：经过两个公司领导协商，决定用宜阳水岸华都七套住房顶欠升隆公司228.91万元的账，后房子没有交付、欠款也未还的事实。
6、证人豫西建设工程有限公司副总经理王某丙的证言。证实：2012年，豫西建设公司研究决定用水岸华都住宅房顶账偿还公司外欠的材料款。2014年4月份，王国明向领导王某丙汇报说要用水岸华都住房顶账偿还第三分公司欠材料款并得到王某丙同意的事实。
7、证人段某的证言。证实：王国明个人在外欠账并用其从豫西建设公司开出来的七套房产用于抵自己在外的个人债务的事实。
8、证人郭某的证言。证实：王国明为还清个人欠款，用公司七套住宅房顶抵其个人欠账的事实。
9、视听资料：侦查机关对被告人讯问同步录音录像光盘二张。
10、书证：（1）户籍证明、违法犯罪证明。证实：王国明，男，1969年3月6日出生，系完全刑事责任能力人。之前无违法犯罪记录。（2）王国明工作证明、简历、任职文件、分公司经理职责等。证实：王国明的国有企业工作人员身份。（3）营业执照副本复印件、组织机构代码证副本复印件、河南省豫西建设工程有限责任公司章程等。证实：王国明是国有企业中从事公务的人员。（4）收据复印件叁份。证实：2014年4月23日，河南省豫西建设工程有限责任公司第三建筑分公司支付给义马市升隆混凝土有限公司材料款，共计228.91万元。（5）第三分公司抵账房源表及房源照片。证实：第三分公司用宜阳水岸华都的4号楼1单元14层东户、中户、西户，13层东户、中户，3号楼1单元17层中户、18层中户这七套住宅房共计2286002元抵给段某。（6）豫西建设工程有限责任公司内部结算支票复印件叁张。证实：为平帐需要，豫西建设第三分公司向义马煤业宏泰房地产公司（水岸华都）开具共计228.91万元的结算支票，并标明结算用途为抵房。结算支票均由王国明签字。（7）宏泰房地产开发有限责任公司收款单（水岸华都）复印件十一张。证实：宏泰房地产开发有限责任公司（水岸华都）收到豫西建设第三分公司抵房款及维修金共计2286002元，姓名均为段某。（8）欠条复印件一份。证实：2014年4月23日，王国明向义马市升龙混凝土有限公司写欠条一张，内容为今欠升隆混凝土站228.9万元。（9）河南省三门峡市中级人民法院（2015）三民终字第00184号民事判决书一份、河南省义马市人民法院（2015）义执字第106号执行通知书一份。证实：义马升隆混凝土公司向豫西建设工程公司三分公司工地供应混凝土，该三分公司经理王国明向升隆混凝土公司出欠条，其行为系职务行为。后义马市升隆混凝土公司将豫西建设三分公司经理王国明向其公司出具的欠条即债权转让至边雪兰，并通知豫西建设工程公司。后边雪兰将豫西建设工程公司起诉至义马市人民法院要求其支付货款228.9万元，并得到法院的支持。后经中级法院终身判决，维持原判。即河南省豫西建设工程有限责任公司向边雪兰支付货款228.9万元。以此来证实王国明并没有用水岸华都的七套房产来抵公司对外所欠的债务。（10）悔过书。证实：犯罪嫌疑人王国明承认自己用水岸华都的房产抵自己个人的欠款的事实并表示悔恨，积极悔过。
诈骗罪
2014年2月24日，被告人王国明以河南省豫西建设工程有限责任公司第三建筑分公司工程资金紧张为名，伪造豫西建设公司第三建筑分公司公章，在给被害人王某丁出具的“今借到王某丁、魏闯现金五十万元整，期限一年。借款人王国明。”的借条上加盖该印章。从被害人王某丁处骗取借款42.5万元，归个人使用，至今未归还。
上述事实，由经庭审举证、质证的下列证据证实：1、被害人报案材料及陈述。称，2014年2月24日11点左右，我和朋友李发友、及他的朋友王国明到义马一个茶社喝茶，在闲聊时，王国明说他公司现在资金紧张需用钱，我朋友李发友说让我借给他公司点资金用50万，我就答应了，当时在茶社王国明就给我打了一张50万元借条，并在借条上盖上河南省豫西建设工程有限责任公司第三建筑分公司公章，李发友给担的保，并在借条上签了他的名字，后我就去建行、农行取了20多万现金，又在义马建行给他转20多万（当时记不清王国明让把20多万转到他卡上还是朋友李发友卡上，我家中有转账条），当时只说借钱，也没说付给我利息，说借一年，到期还款，现在到期几个月了，我找他要钱，他就不给，说公司没钱。后我去他公司了解，他借我的钱去向，公司财务人员说就没这事，后我打电话他也不接了，我今天就到公安机关报案。在被害人随后在侦查机关的询问中，对借款50万元的组成说法不一，并不能对来源做出完整解释及相关证据。
被告人王国明在侦查机关的供述。称：2014年2月24日，我因为需要钱还个人的欠款，就电话联系王某丁借50万现金，月息五分，王某丁同意后，约定在义马市珠江路一茶社见面，大约12点左右，我们见面后，在茶社谈好算好帐，先扣了三个月利息七万五，他给我现金42.5万元现金，当时他向我账上打了一部分，具体多少记不清了，我给他打了一张借条，盖上我在郑州做的单位假公章，我们谈好后王某丁走了，我留了七八万元，剩下的都还债了。这笔钱没有入到我们公司账上。当时我借了钱，盖了假公章，感到事情严重，就把假公章销毁了。
证人李某的证言。证实：那天在茶社我和王国明、王某丁商量借款具体事宜，当时约定我来作担保人，月息3份，先扣除2个月利息3万元剩余王某丁再给王国明47万元，商定好，王国明写了一张借条，我在上面担保人处签了名就走了，他们怎么转账我就不知道了。
证人第三建筑分公司会计陈某甲的证言。称：经查账目没有王国明在外面借王某丁、魏闯二人的50万元现金入到公司账上。我单位是正规公司，每一项都有帐可查，经查账目内没有王国明在外面借来任何钱入到公司账上。
鉴定意见：（三）公（刑）鉴（文）字（2015）011号鉴定文书一份。证实：借条上盖的“河南省豫西建设工程有限责任公司第三建筑分公司”公章不是河南省豫西建设工程有限责任公司第三建筑分公司公章原印模所盖印。
书证：（1）抓获经过一份。证实：2015年7月10日，涉嫌诈骗犯罪的嫌疑人王国明在郑州市被三门峡市公安局峡东分局民警抓获。（2）借条一份、汇款单据、银行回执、查询结果等。证实：借款及归还部分利息情况。
本院认为，被告人王国明身为国家工作人员，利用职务上的便利，骗取公共财物，数额达228.91万元，其行为已构成贪污罪。同时，被告人王国明隐瞒真相，使用伪造的公司印章骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人王国明一人犯数罪，依法应数罪并罚。
关于被告人及辩护人关于诈骗罪犯罪数额的辩解。本院认为，被告人虽出具的借条数额为50万元，但结合在场证人证言，能够证实事先扣除利息的事实，被害人的陈述，前后不一致且不能提供50万元的完整证据。按照有利于被告人的原则，该辩解意见予以采纳，诈骗数额按照42.5万元认定。
我国刑法规定，贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。诈骗公私财物，数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。被告人王国明身为国家工作人员，利用职务上的便利，骗取公共财物，数额达228.91万元，属数额巨大。被告人王国明隐瞒真相，使用伪造的公司印章骗取他人财物，数额达42.5万元，属数额巨大，依法应在上述量刑幅度内判处刑罚并依法数罪并罚。在量刑时本院又同时考虑被告人当庭认罪的量刑情节。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二百六十六条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四、六十一条条之规定，判决如下：
一、被告人王国明犯贪污罪，判处有期徒刑九年，并处罚金1000000元；被告人王国明犯诈骗罪，判处有期徒刑九年，并处罚金300000元；决定执行有期徒刑十五年，并处罚金1300000元。（限本判决生效之日起一个月内缴纳）
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月1日起至2030年6月30日止。）
二、责令被告人王国明退赔被害单位河南省豫西建设工程有限责任公司经济损失228.91万元；退赔被害人王卫东经济损失42.5万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省三门峡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 强
人民陪审员 陈海军
人民陪审员 李 仲
二〇一六年六月二十七日
书 记 员 白玉华
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