广东省深圳市龙岗区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）深龙法平民初字第85号
原告卿笃胜。
委托代理人田雪莲，广东诚公律师事务所律师。
委托代理人吴铭，广东诚公律师事务所律师助理。
被告方飞兵。
委托代理人包义富。
上述原告与被告提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。
原告诉称：原告于2010年4月23日受雇于被告，在被告租赁的深圳市龙岗区平湖街道上木古社区宝来工业区宝富路五号的厂房从事劳务活动，双方形成劳务关系。原告月平均工资2900元。2012年3月7日，原告在工作中受伤，伤后被送至深圳市华侨医院住院治疗，住院16天，3月22日出院。住院期间医疗费由被告支付。广东南天司法鉴定所2012年9月29日对原告的伤残进行鉴定，鉴定原告为九级伤残。因原、被告为劳务关系，原告受伤后无法享受工伤待遇，被告也未支付原告医疗期间的误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费，对于原告的伤残未作出任何赔偿。请求法院判令：1、被告赔偿原告残疾赔偿金146020元、精神损害赔偿金20000元、误工费19527元、住院伙食补助费800元、营养费1000元、护理费800元、交通费300元、鉴定费1800元、抚养费7224元共计197471元；2、由被告承担本案诉讼费用。
被告辩称：一、原告的受伤是自己的过错造成的：1、没有按被告的要求或常规一箱一箱地装车上货而是为偷懒省力和方便，利用货车尾板一卡板一次性装上车；2、没有叫专业的司机启动按钮而是擅自叫路过的第三人按按钮；3、原告作为一个有完全民事行为能力的人，同时，作为一个有一定经验的搬运工，完全能够意识到站在尾板与货车底箱交接处会发生夹伤脚的危险，但其没有采取防范措施进行移动而图拉货方便仍然站在尾板与货车底箱交接处，由此在尾板与货车底箱接合时发生夹伤脚趾的结果。2、原告与被告之间成立的是劳务关系，按我国民法归责原则应行过错责任原则。按《侵权责任法》规定：提供劳务的一方在劳务过程中致他人损害的，由接受劳务的一方承担责任；提供劳务的一方在劳务过程中致自己损害的，按过错承担责任。被告已主动为原告分担了部分责任，支付了全部医疗费用11980.70元、住院伙食费575元，还支付了2012年3-8月期间工资9000元予以补偿，并在住院期间多次慰问，已尽雇主责任；3、原告提供的《司法鉴定意见书》不能作为本案依据，该鉴定意见书有失公平和真实，原告在仲裁程序及私下在家里曾自述其脚趾在本次受伤前也曾受过伤，本次有旧伤复发的因素，广东南天司法鉴定所的鉴定的依据仅是出院小结，没有医院的一整套材料，太过偏颇和牵强。
经审理查明：原告于2010年4月23日受雇于被告，从事搬运等勤杂工作，原、被告确认双方存在雇佣关系即劳务关系。2012年3月7日下午5时20分许，原告在装车（将货物搬装到车上）过程中受伤，伤后被送至深圳华侨医院住院治疗，至2012年3月20日出院，住院14天，出院医嘱：三个月左右拆除内固定物。2012年6月7日至2012年6月16日再次入深圳华侨医院住院行“右足拇趾内固定物取出术”。被告为原告支付了两次住院及门诊医疗费12003.7元。被告称还为原告支付了住院伙食费575元，并提供2张深圳华侨医院“住院押金收据”（一张金额325元、一张金额250元），该收据“押金”处有涂改，改成“餐费”，原告不认可该两张收据的真实性。
2012年9月29日，原告委托广东南天司法鉴定所对伤残等级进行鉴定。当日，广东南天司法鉴定所出具粤南（2012）临鉴字第21217号《法医学司法鉴定意见书》，按照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB／T16180-2006）标准，鉴定意见为：被鉴定人卿笃胜的伤残等级为玫级。原告支付了鉴定费1800元。
被告对上述鉴定意见有异议，向本院申请重新进行鉴定。本院依法委托深圳市人民医院法医临床司法鉴定所按《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）国家标准进行鉴定，该所于2013年3月19日出具了深医司鉴所（2013）临鉴字第0069号《人身损伤伤残鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人卿笃胜的损伤未构成伤残等级。被告支付了2000元重新鉴定费用。
庭审时，被告称已付原告2012年3月至8月工资共计9000元，要求从应赔偿款中抵扣。原告称被告按月支付了2012年3月7日至6月30日期间误工工资6400元，并表示不同意抵扣，因为原告自受伤至起诉前，误工工资应由被告支付。原告主张其月工资为2900元，被告称其月工资为1500元左右。
以上事实，有调查笔录、粤南（2012）临鉴字第21217号《法医学司法鉴定意见书》、深医司鉴所（2013）临鉴字第0069号《人身损伤伤残鉴定意见书》、鉴定费发票、疾病证明书、医疗费发票、出院记录、检查报告单等证据及庭审笔录证实，足以认定。
本院认为，原告受雇于被告，双方对形成雇佣关系（即劳务关系）没有异议，本院予以确认。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任，本案没有证据表明原告在2012年3月7日的受伤中存在过错，故被告主张系原告自己的过错造成的受伤没有事实依据，本院不予采信，对原告因受伤造成的损失应由被告承担全部赔偿责任。依相关法律规定，原告损失如下：1、误工费13127元，原告于2012年3月7日受伤，于2012年9月29日评残，原告诉求2012年3月7日至定残前一日即2012年9月28日期间的误工费，合法有据。另，原告主张其月工资为2900元，被告称原告月工资为1500元左右，员工工资的举证责任中被告，但被告没有提供证据予以证明，应承担不利的法律后果，本院采信原告月工资为2900元的主张。故原告误工费可计为19527元（2900元／月÷30天×（24天＋28天）＋5月×2900元／月］，被告已付2012年3月7日至6月30日期间工资6400元，误工费的差额为13127元。2、住院伙食补助费800元，原告两次住院共计24天，每天按50元计，原告请求800元未超法律规定，本院予以支持。被告辩称已付575元，因提供的证据有涂改，证明力不足，本院不予采纳。3、营养费1000元，本院酌情支持。4、护理费800元，原告两次住院共计24天，每天按50元计，原告请求800元未超法律规定，本院予以支持。5、交通费300元，本院酌情支持。6、鉴定费1800元，原告受伤进行鉴定系为确定是否构成伤残进而决定如何索赔的合理支出费用，虽之后经本院委托鉴定不构成伤残，但第一次的伤残鉴定费仍应由被告承担方为合理。综上，原告损失共计17827元。经重新鉴定，原告受伤不构成伤残等级，原告诉求残疾赔偿金146020元、精神损害赔偿金20000元、抚养费7224元均无事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告方飞兵应于本判决生效后三日内支付人身损害赔偿费用共计17827元给原告卿笃胜。
二、驳回原告卿笃胜的其他诉讼请求。
如付款义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2125元，本院已批准缓交，由原告承担1933元，被告承担192元，原、被告应于本判决生效后三日内向本院交纳。重新鉴定费用2000元，被告已预交，由原告承担，由原告迳付被告，在原告应得赔偿款中抵扣。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。
审判员 刘志勇
二〇一三年五月二十四日
书记员 黎熙龙