江西省鹰潭市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）赣06民终313号上诉人（一审原告）：江西盟浩科技有限公司，住所地江西省鹰潭市高新技术产业开发区龙岗产业园二经路，统一社会信用代码91360600MA35PNFE69。法定代表人：王燕华，总经理。委托诉讼代理人：沈希，江西华星律师事务所律师。上诉人（一审被告）：余丽英，女，1991年9月12日出生，汉族，江西省余干县人，住江西省余干县。委托诉讼代理人：赵华文，江西玉臬律师事务所律师。委托诉讼代理人：叶果林，江西玉臬律师事务所实习律师。上诉人江西盟浩科技有限公司（下称盟浩公司）因与上诉人余丽英劳动争议纠纷一案，不服江西省余江县人民法院（2017）赣0622民初420号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。盟浩公司上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人不承担本案任何责任；本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实错误，余丽英平均工资应为2650.2元，而非2945元。一审判决认定双方对仲裁裁决确定的余丽英上一年度的月平均工资标准均未提出异议，据此认定余丽英受伤前的月平均工资为2945元。事实上，上诉人庭审时对余丽英的月平均工资2945元是如何计算出来的提出了异议，并且在庭后向法庭提交的代理词中也明确提出了余丽英的平均工资为2650.2元，而非2945元，一审判决认为双方均未提出异议与客观事实不符。一审判决适用法律错误，本案事故是由于余丽英自身操作不当的原因导致的，其自身存在明显过错，本案责任应由其自身承担。上诉人已为其支付全部医疗费，不应再承担包括一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等其他责任。余丽英答辩称：余丽英构成工伤，按照《工伤保险条例》的规定，盟浩公司应对余丽英承担工伤赔偿责任，余丽英不承担任何责任；余丽英在盟浩公司工作了四个半月，月平均工资为2945元，事实清楚，证据充分；盟浩公司的上诉缺乏法律和事实依据，请求二审法院依法驳回。余丽英上诉请求：请求改判盟浩公司在一审判决基础上增加支付上诉人一个月的停工留薪期工资2945元（维持鹰劳人仲字[2018]第6号仲裁裁决）；本案二审诉讼费由被上诉人盟浩公司承担。事实与理由：一审判决对上诉人的停工留薪期认定错误。鹰劳人仲案字[2018]第6号仲裁书依据《工伤保险条例》第三十三条、《江西省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》认定上诉人的停工留薪期为3个月。而一审判决仅依据上诉人住院治疗的时间为23天、医嘱建议其休息1个月的事实，在没有法律依据的情况下主观认定上诉人的停工留薪期为2个月，属法律适用错误。《江西省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》附件1《江西省工伤职工停工留薪期分类目录》S62.6规定：“其他手指骨折S62.6”停工留薪期为3个月，所以一审判决认定上诉人停工留薪期为2个月是错误的，鹰劳人仲字[2018]第6号仲裁书认定上诉人停工留薪期为3个月是正确的。上诉人请求二审法院依法改判上诉人的停工留薪期为3个月，被上诉人应在一审判决的基础上向上诉人增加支付一个月的停工留薪期工资2945元。盟浩公司答辩称，一审判决认定余丽英停工留薪期时间为2个月正确。盟浩公司向一审法院起诉请求：判决盟浩公司无须向余丽英支付一次性伤残补助金20615元、一次性工伤医疗补助金11780元、一次性伤残就业补助金38285元、停工留薪期工资8835元、住院期间护理费2665.09元、住院伙食补助费230元，以上合计人民币82410.09元；本案诉讼费由余丽英负担。一审法院认定事实：2016年9月6日，被告受聘于原告从事焊压敏工的工作。2017年2月8日，被告在工作时间和工作场所内因工作原因致右手食指受伤。当日，被告被送至余江县人民医院治疗，共住院23天。经诊断，被告的伤情为右手食指远指间关节压砸性离断伤。经原告申请，鹰潭市人力资源和社会劳动保障局于2017年4月5日作出鹰人社伤认字（2017）第44号工伤认定书，认定被告的受伤为工伤。2017年11月9日，鹰潭市劳动能力鉴定委员会作出鹰劳鉴初字2017年117号初次鉴定结论书，鉴定结论为被告的右手食指外伤构成伤残十级。2017年12月29日，江西省劳动能力鉴定委员会作出赣劳鉴再［2017］430号再次鉴定结论通知书，鉴定结论仍为十级伤残。被告在职期间，原告未依法为其办理工伤保险手续和缴纳工伤保险费。2016年9月至2017年1月间，被告的月工资分别为2864元、3107元、3340元、2677元和1414元（出勤14天）。鹰潭市2016年度在岗职工月平均工资为4966元。2018年3月13日，鹰潭市劳动人事争议仲裁委员会经被告申请，作出鹰劳人仲案字［2018］第6号仲裁裁决书，裁决原告向被告支付一次性伤残补助金20615元（2945元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金11780元（2945元/月×4个月）、一次性伤残就业补助金38285元（2945元/月×13个月）、停工留薪期工资8835元（2945元/月×3个月）、住院期间护理费2665.09元（4966元/月×70%÷30天×23天）、住院伙食补助费230元（10元/天×23天），以上工伤待遇合计人民币82410.09元。原告对上述裁决不服，向本院提起本案诉讼。一审法院认为，被告因工作遭受事故伤害经鹰潭市人力资源和社会劳动保障局认定为工伤，其右手食指外伤经江西省劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残，按照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条的规定，其依法可以享受住院伙食补助费、停工留薪期工资、生活护理费及一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等工伤保险待遇。工伤保险待遇系因工受伤的职工享有的法定待遇，并不适用侵权责任法中的过错责任原则和过错相抵原则，因此，原告诉称的被告受伤是因其操作机器不当所致，自身存在明显过错，责任应由其自己承担的理由不能成立，本院不予支持。原告关于被告召集多人到其公司闹事，对其正常经营造成极大影响，被告应当赔偿其损失的主张，因原告未向本院提出明确的诉讼请求，故本案中不予处理。享受一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的条件是职工因工受伤构成伤残，而不论其伤情恢复程度；享受一次性伤残就业补助金的条件是因工受伤的职工与用人单位解除了劳动合同关系，而不论其是否另行就业。因此，原告以被告出院后伤情恢复良好，且被告早已去其他公司上班，作为其拒绝支付上述补助金的理由，无法律依据，本院亦不予支持。被告虽未按《江西省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第二条的规定向原告申请确定停工留薪期，但鉴于被告住院治疗的时间为23天，医嘱建议其休息1个月，故本院据此认定其停工留薪期为2个月。被告在原告处工作的时间不足一年，且原、被告对上述仲裁裁决认定的被告上一年度的月平均工资标准均未提出异议，故本院据此认定被告受伤前的月平均工资为2945元。综上所述，被告因工受伤，依法享有《工伤保险条例》及《江西省实施办法》第二十条、第二十二条规定的工伤保险待遇。原告未依法为被告办理工伤保险手续并缴纳工伤保险费，按照《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，上述费用应由原告按照法定标准支付。据此，依照《工伤保险条例》第三十条第三款、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款规定，判决：原告江西盟浩科技有限公司于本判决生效之日起七日内给付被告余丽英一次性伤残补助金20615元（2945元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金11780元（2945元/月×4个月）、一次性伤残就业补助金38285元（2945元/月×13个月）、停工留薪期工资5890元（2945元/月×2个月）、住院期间护理费2665.09元（4966元/月×70%÷30天×23天）、住院伙食补助费230元（10元/天×23天），合计人民币79465.09元。案件受理费10元，由原告江西盟浩科技有限公司负担。各方均未向本院提交新证据。经二审审理，本院查明事实与一审判决查明情况一致。本院认为，余丽英于2016年9月6日受聘在盟浩公司从事焊压敏工的工作，2017年2月8日在工作时发生本案事故致右食指受伤，余丽英该受伤被认定为工伤，依法应享受工伤保险待遇。余丽英的用人单位盟浩公司未按规定为其办理工伤保险，因而，盟浩公司应当依法向余丽英承担工伤保险待遇给付义务。据此，盟浩公司称本案事故系余丽英操作不当，自身存在明显过错，应由其自身承担本案责任的理由不成立，于法无据，本院不予采信。依据余丽英在盟浩公司的工作时间及获得劳动报酬的情况，一审判决确定其月平均工资为2945元并无不妥，盟浩公司称其月平均工资应为2650.2元与事实不符，应不予采信。余丽英未按《江西省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第二条的规定向盟浩公司申请确定停工留薪期，一审判决依据余丽英受伤后实际住院治疗的时间为23天、医嘱建议其休息1个月的情况，据此依据治疗实际情况确定其停工留薪期时间为2个月并无不当。依据江西省实施《工伤保险条例》办法第二十条“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照统筹地区上年度职工月平均工资的70%的标准向工伤职工支付护理费”规定，余丽英本次受伤系右手食指受伤，医疗机构的治疗情况并未注明达到需要护理的程度，且鹰潭市劳动能力鉴定结论书的鉴定结论明确注明无护理依赖，因而，余丽英的右手食指受伤并未达到需要护理的程度，一审判决确定余丽英本次受伤需要护理费不妥，本院予以纠正。一审判决确定的余丽英其他工伤保险待遇项目并无不妥，本院予以支持。综上所述，盟浩公司的上诉请求中关于不承担余丽英的护理费的请求成立，其他请求均不成立；余丽英的上诉请求不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，但适用法律部分错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：变更江西省余江县人民法院（2018）赣0622民初420号民事判决为：上诉人江西盟浩科技有限公司于本判决生效之日起七日内给付上诉人余丽英一次性伤残补助金20615元（2945元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金11780元（2945元/月×4个月）、一次性伤残就业补助金38285元（2945元/月×13个月）、停工留薪期工资5890元（2945元/月×2个月）、住院伙食补助费230元（10元/天×23天），合计人民币76800元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费20元，由上诉人江西盟浩科技有限公司负担20元，由上诉人余丽英负担10元。本判决为终审判决。审判长  俞水才审判员  徐永荣审判员  汪福庚二〇一八年七月三十日书记员  程梅刚