山西省平陆县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）平刑一初字第10号
公诉机关平陆县人民检察院。
被告人邓某某，男，1989年12月28日出生，汉族，初中文化，户籍所在地是河南省三门峡市湖滨区，现住址是平陆县，无业。2006年1月12日因抢劫罪被三门峡市湖滨区人民法院判处有期徒刑两年六个月，2009年5月7日因盗窃罪被三门峡市湖滨区人民法院判处有期徒刑一年四个月，2010年1月20日刑满释放，2011年3月8日因盗窃罪被三门峡市湖滨区人民法院判处拘役六个月，罚金2000元。2014年6月10日因涉嫌贩卖毒品罪被平陆县公安局刑事拘留，2014年7月15日经平陆县人民检察院批准并被执行逮捕，现羁押于平陆县看守所。
辩护人乔水平，山西清泽律师事务所律师。
平陆县人民检察院以平检公诉刑诉（2015）6号起诉书指控被告人邓某某犯贩卖毒品罪，于2015年1月19日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。平陆县人民检察院指派检察员畅林霞出庭支持公诉，被告人邓某某及其辩护人乔水平、证人赵某甲及翟某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
平陆县人民检察院指控：2014年4月份至5月份，被告人邓某某两次卖给吸毒人员王某毒品0.41克，卖给吸毒人员刘某某1.23克。两次卖给吸毒人员王某甲毒品0.16克。同年6月1日侦查人员在被告人住处查获毒品21包，净重8克。经鉴定，上述毒品均检出甲基苯丙胺成份。认为被告人的行为构成贩卖毒品罪，鉴于被告人系累犯，且还有前科，建议对其在有期徒刑三年至四年间量刑，并处罚金。同时提供有被告人供述及辩解、证人证言、扣押笔录、称量笔录、辨认笔录、鉴定意见、刑事判决书及户籍证明等证据予以证实。
被告人邓某某对其吸毒和从其家中搜查出毒品的事实不持异议，但否认其贩毒，辩称其只和王某吸过毒品，不认识刘某某和王某甲。
辩护人乔水平的辩护意见是：指控被告人犯贩卖毒品罪证据不足，应当以非法持有毒品罪对被告人定罪量刑。
经审理查明：被告人邓某某吸食毒品，2014年4月份其从他人处购回毒品。后于同年4月至5月份期间，以每半包300元的价格卖给吸毒人员王某两次冰毒计0.41克，以每次100元的价格卖给吸毒人员王某甲两次冰毒计0.16克。2014年5月17日其经王某介绍，在本县常乐镇以1500元的价格卖给吸毒人员刘某某（已作行政处罚）冰毒3包计1.23克。2014年6月1日，平陆县公安局侦查人员在其住处的挎包内查获毒品21包，净重8克，经鉴定该毒品中均检出甲基苯丙胺成份。
同时查明：2006年1月12日因抢劫罪被三门峡市湖滨区人民法院判处有期徒刑两年六个月，2009年5月7日因盗窃罪被三门峡市湖滨区人民法院判处有期徒刑一年四个月，2010年1月20日刑满释放，2011年3月8日因盗窃罪被三门峡市湖滨区人民法院判处拘役六个月，罚金2000元。
证实上述事实的证据有：
1、受案登记表、立案决定书，证实案件的来源及立案情况。
2、被告人的供述和辩解，其主要供述：2014年5月30日下午，自己带着4000多元钱打车到三门峡市梁家渠转盘，通过电话联系一个叫新新的人，在新新跟前买了19包冰毒，每包230元，一共是四千多元钱，另外还有3粒麻古，每粒70元。后自己回到平陆县的家中，将买下的毒品连同挎包放在自己家的沙发上。同时供述自己不认识王某、刘某某和王某甲，也没有卖给过他们毒品，自己小名叫“楠楠”。
3、证人刘某某证言，证实因为他吸毒，所以到派出所自首。2014年5月17日晚上，他给王某打电话说想买点毒品，王某说给他介绍一个人将冰毒送过来，并给了他一个号码。后来因为他没有车，就和王某说好让那个人将冰毒送到常乐，他出200元车费。过了不到一个小时，那个人给他打电话说到常乐了，他就骑摩托车和那个人在常乐见了面，给了那个人1500元还是1800元钱，那个人给了他3包透明塑料袋包装的白色透明的颗粒毒品，每包大概0.7、0.8克的样子。
4、证人赵某甲证言，证实邓某某是其丈夫，他们借住在平陆县赵某乙房子里。2014年6月10日凌晨一点钟左右邓某某给她打电话说有一个皮包放在家里沙发上，让她帮着收拾好，有人打电话要包时将包交给打电话的人。同时证实她不知道邓某某贩毒的事。
5、证人王某证言，证实2014年4月的一天，他和邓某某在平陆某宾馆，邓某某拿出一包冰毒说一起抽，抽到一半邓某某说这包冰毒300元，第二天他给了邓某某300元钱；第二次是2014年5月上旬，在武装部旁边的他亲戚家，他和邓某某一起吸一包冰毒，也是吸到一半的时侯，邓某某说这包东西300元钱，他借了300元给了邓某某。邓某某卖给他的冰毒是白色塑料袋装的白色固体，半透明的，一包0.5克。
2014年5月中旬，他在河南焦作接到洪池小伙（刘某某）的电话说想买一点冰毒，他说自己跟前没有，但知道谁有，洪池小伙要卖家的电话并问一包多少钱，他说大概500元一包，这个洪池小伙说买3包并且说让卖家将毒品送到常乐自己出200元车费。他就给邓某某打电话说有人要3包冰毒，并将洪池小伙的电话给了邓某某，后来两人怎么交易的自己不知道。
6、证人王某甲证言，证实2014年4、5月份的一天，他给“兰兰”打电话说要购买毒品，“兰兰”说在平陆县人人家超市门口交易。在人人家门口，他给了“兰兰”一百块钱，“兰兰”就给了他一包透明塑料袋包装的无色透明晶体的冰毒，他就自己吸食了。第二次是过了十几天，他在平陆县东桥头从“兰兰”手中购买了一百块钱的冰毒。
7、侦查机关出具的情况说明，主要证实：2014年6月1日凌晨，该队在查处邓某某吸毒案时，禁毒大队对涉嫌吸毒的违法嫌疑人邓某某执行行政拘留让其通知其家属，邓某某在给妻子赵某甲通话时交代，其放在家中沙发上的皮挎包让她收拾起来，等候有人打电话取走。2014年6月1日上午8时许，该队民警在平陆县拘留所碰见邓某某的妻子赵某甲，该赵承认她和邓某某住在平陆县，邓某某交代让她收拾的皮挎包在其家中。后随赵某甲来到其住处，依法对挎包进行检查，发现挎包内藏有疑似冰毒物质19包，疑似麻古物质2包，依法对该挎包和疑似毒品物质进行了称量。
8、平陆县公安局行政处罚决定书，证实邓某某因吸食毒品于2014年6月1日被平陆县公安局行政拘留10日，并处罚款1000元。
9、邓某某通话记录、王某乙和王某出具的情况说明，证实证人刘某某2014年5月使用的手机号码是136……6030，证人王某使用的手机号码是150……3454；邓某某使用的尾号为5167的手机在2014年5月17日至22日与上述两个手机号码的通话情况。
10、检查、扣押、称量笔录及照片，证实从被告人家中的挎包内查获毒品21袋，疑似冰毒物质净重7.88克，疑似麻古物质0.12克。
11、辨认笔录五份，证实刘某某辨认出王某和邓某某、王某辨认出刘某某和邓某某、王某甲辨认出邓某某的过程。
12、理化检验鉴定书，证实经鉴定从被告人家中挎包扣押的疑似毒品物质中均检了甲基苯丙胺成分。
13、物证：棕色挎包一个。
14、三门峡市湖滨区人民法院刑事判决书、三门峡市公安局城东分局交口警务队出具的证明材料，主要证实被告人之前的违法犯罪情况。
15、户籍证明，证实被告人的身份信息同起诉书指控的一致。
上述证据均经庭审质证，被告人邓某某提出其只是借王某的钱，没有卖给王某毒品，根本不认识刘某某和王某甲，对其余证据没有异议。辩护人乔水平提出其申请证人王某、刘某某、王某甲出庭作证，证人均未出庭，且该证言无法证实交易毒品的时间、地点、价格等情况，认定被告人贩毒证据不足，鉴定意见没有鉴定单位和鉴定资质的说明，不能作为定罪的依据。
应辩护人乔水平的申请，证人赵某甲和翟某某出庭作证，其证词主要证实：2014年6、7月份，王某和赵某甲说过王某、邓某某一起吸食过毒品，邓某某向王某借过钱，尚欠王某300元。公诉机关认为，此证词内容发生在王某向侦查机关作证之后，不应作为证据使用。
本院认为：公诉机关指控被告人邓某某多次零包贩卖毒品甲基苯丙胺，不仅有两名以上吸毒人员供认从其手中购买过零包毒品，且从其住处依法查获零包毒品，被告人贩卖毒品1.8克，事实清楚，证据确实充分，被告人的行为触犯刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人及其辩护人辩称被告人不构成贩卖毒品罪，与审理查明的事实不符，不予支持。被告人多次贩卖毒品且系累犯，依法应从重处罚：被告人尚有其他前科，酌情从重处罚。
贩卖毒品是指有偿转让毒品或者以贩卖为目的而非法收购毒品的行为。关于公诉机关指控被告人贩卖8克毒品未遂的事实，被告人否认后，仅有证人赵某甲的证言，且该证言仅证实被告人电话里说过将该毒品交给来人，无法证实被告人是有偿转让该毒品，同时也没有证据证实被告人是以贩卖为目的而收购该毒品，故公诉机关指控被告人该宗犯罪事实，证据不足，不应认定。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准问题的解释》第三条第（四）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十三条之规定，判决如下：
被告人邓某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币6000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月10日至2017年12月9日。罚金限自判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山西省运城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当递交上诉状正本一份，副本五份。
审判长 白卫峰
审判员 杨春云
审判员 张青波
二〇一五年三月二十日
书记员 王学锋