西安铁路运输中级法院
民 事 判 决 书
（2018）陕71民终49号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司，住所地西安市东木头市111号，统一社会信用代码916101039941332049。
负责人：桂文东，该分公司经理。
委托诉讼代理人：李良，陕西希友律师事务所律师。
委托诉讼代理人：靳丹，陕西希友律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）：马楠，女，汉族。
委托诉讼代理人：王玲玲，北京市盈科（西安）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈州芹，北京市盈科（西安）律师事务所律师。
原审被告：张腾，男，汉族。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司（以下简称人保西安市分公司）与被上诉人马楠、原审被告张腾机动车交通事故责任纠纷一案，因不服西安铁路运输法院（2018）陕7102民初62号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人人保西安市分公司委托诉讼代理人李良、靳丹、被上诉人马楠委托诉讼代理人陈州芹到庭参加诉讼。原审被告张腾经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
上诉人人保西安市分公司上诉请求：1、撤销西安铁路运输法院作出的（2018）陕7102民初62号民事判决书第一项，依法改判“被上诉人在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿上诉人医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金及财产损失92336.6元”；2、依法判令撤销西安铁路运输法院作出的（2018）陕7102民初62号民事判决书第二项，依法改判“被上诉人在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿上诉人医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费及营养费39624.14元，并向一审被告张腾支付其垫付被上诉人的费用5124元；3、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院关于被上诉人主张的90天营养期认定错误，营养期应为被上诉人住院期间13天，营养费为260元；2、一审认定100元/天的住院伙食补助费标准过高，应参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，按照每天40元标准计算，被上诉人住院伙食补助费为520元；3、一审认定被上诉人工资为7000元/月证据不足，根据鉴定的180天误工期，一审计算误工费42000元事实认定错误，上诉人认为被上诉人误工费应按照80-100元/天的标准计算。原审认定事实不清，证据不足。
被上诉人马楠辩称，此次交通事故造成被上诉人胫腓骨双骨骨折，至一审判决时，其仍需口服营养药物促进骨折愈合，一审法院认定90天营养期合乎《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》。按照陕西省《省级机关省内差旅住宿费和伙食补助费标准》，西安市内伙食补助费标准为100元/天，一审法院按照被上诉人每天100元标准计算住院伙食补助费正确，上诉人提出每天40元标准没有任何依据。被上诉人在大学学习专业是计算机科学与技术，在西安优逸客网络科技有限公司实习三个月期满，2017年10月10日被上诉人刚和公司签订正式劳动合同，2017年10月12日发生交通事故，公司开具的证明说明了被上诉人月工资为7000元，一审认定的误工费并无不当。
原审被告张腾未提交答辩意见。
被上诉人马楠向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿马楠医疗费46498.15元、住院伙食补助费1300元、营养费2700元、后续治疗费12000元、误工费42000元、护理费9000元、残疾赔偿金56880元、交通费500元、精神损害抚慰金2000元、财产损失960元、鉴定费2462元，上述费用扣除马楠应承担的责任比例后实际主张167280元；2.本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实:2017年10月12日20时许，张腾驾驶其所有的陕AUXX**号大众牌小型客车沿西安市丈八北路由南向北行驶至科技五路丁字路口北侧人行横道线附近时，逢马楠骑自行车沿丈八北路与科技五路十字北侧人行横道由西向东行驶至此，两车相撞，致马楠受伤、车辆受损，造成道路交通事故。经西安市公安局交通警察支队高新大队西公交高新认字[2017B]第101201号《道路交通事故认定书》认定，张腾负事故主要责任，马楠负事故次要责任。陕AUXX**号车辆在中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）及保额为30万元的机动车第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”），附加不计免赔，事故发生在保险期限内。经陕西正义司法鉴定中心鉴定，马楠右下肢损伤属十级伤残，后续治疗费约需12000元，护理期为90天，误工期为180天。根据陕西省2018年度道路交通事故人身损害赔偿标准计算，马楠的各项损失共计164111.14元。上述费用由人保西安市分公司在其承保的交强险责任限额内向马楠先行承担赔偿责任；不足部分，根据事故责任划分，由人保西安市分公司在其承保的商业三者险限额内承担90%,马楠承担10%。上述费用中的鉴定费2736元，根据事故责任划分，由张腾承担90%,马楠承担10%。赔偿项目：1、医疗费46940.15元（马楠因本案交通事故花费医疗费共计46940.15元，其中马楠自付41916.15元，张腾垫付
5024元）；2、后续治疗费12000元（根据鉴定意见书认定）；3、住院伙食补助费1300元（马楠住院13天，其主张按100元/天计算并无不当，予以确认）；4、营养费1800元（根据马楠伤情酌定其营养期为90天，营养费酌定按20元/天计算）。上述1-4项合计62040.15元，应当由人保西安市分公司在交强险医疗费用赔偿限额项下承担10000元；超出部分
52040.15元，根据事故责任划分，由人保西安市分公司在商业三者险限额内赔偿46836.14元，由马楠承担5204.01元。因张腾已向马楠垫付医疗费5024元、病服押金100元，故扣除上述垫付费用后，人保西安市分公司应在商业三者险限额内向马楠实际赔偿41712.14元，并向张腾返还垫付费用5124元。5、误工费42000元（马楠的误工期经鉴定为180天；马楠提交了毕业证、学位证、西安优逸客网络科技有限公司营业执照复印件、劳动合同、转正证明、误工证明及工资银行流水，对该组证据的真实性、合法性和关联性予以确认，马楠的工资为7000元/月，误工费经计算为42000元）；6、护理费8796.6元[马楠的护理期经鉴定为90天；马楠受伤后由其家属护理，马楠未举证证明家属因护理其产生的误工损失，护理费参照2016年度陕西省私营单位就业人员年平均工资35676元（即97.74元/天）计算，共计8796.6元]；7、交通费300元（酌定）；8、残疾赔偿金56880元（马楠系居民家庭户口，已在城镇居住、生活一年以上，其伤情经鉴定构成十级伤残，请求残疾赔偿金按照2016年度陕西省城镇居民人均可支配收入
28440元计算20年为56880元合理，予以支持）；9、精神损害抚慰金1000元（马楠的伤情经鉴定为十级伤残，酌定）。上述5-9项合计108976.6元，应当由人保西安市分公司在交强险死亡伤残赔偿限额项下承担。10、财产损失960元（凭票，由人保西安市分公司在交强险财产损失赔偿限额项下承担）；11、鉴定费2462.4元（马楠支付鉴定费2736元，根据事故责任划分，由张腾承担2462.4元，马楠承担273.6元）。张腾垫付：医疗费5024元（请求在本案中一并处理）；病服押金100元（请求在本案中一并处理）。合计：164111.14元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条第（一）项、第十六条第一款之规定，遂判决：一、中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司于判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿马楠医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金及财产损失，共计119936.6元；二、中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司于判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿马楠医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费及营养费，共计41712.14元，并向张腾支付其垫付马楠的费用5124元；三、张腾于判决生效之日起十日内向马楠支付其应当承担的鉴定费2462.4元；四、驳回马楠的其他诉讼请求。案件受理费1823元，由马楠承担32元，张腾承担1791元。因马楠已预交，故张腾应当于判决生效之日起十日内将1791元诉讼费直接支付给马楠。
二审期间，被上诉人向本院提交以下证据：1、马楠兴业银行账户流水、《在职证明》，证明被上诉人此次交通事故受伤之前在公司担任前端布道师一职，自2017年10月12日受伤后，误工期内公司再没有给其支付任何工资，误工期限从2017年10月12日至2018年5月31日；2、《调岗证明》、《工资现金支付证明》、马楠招商银行账户流水，证明被上诉人由于腿部受伤不能长时间站立，便从前端布道师（站立讲课）调整岗位到前端工程师（办公室维护及开发网站），同时证明被上诉人从事了两份工作，维护自己公司的网站及客户网站，因此是领取两份报酬，每个月收入有14000元左右，维护自己公司网站劳动报酬因被上诉人银行卡丢失，公司以现金形式发放，维护外包客户网站的劳动报酬是公司财务人员用自己的私人账户支付给被上诉人，每个月平均5000元左右。上诉人对被上诉人提供的证据认为不是新证据。对证据1中的兴业银行账户流水真实性认可，证明目的不认可，马楠兴业银行账户流水仅能证明事发前被上诉人月平均工资是三千多，《在职证明》因不符合民事诉讼证据的形式要件，故真实性及证明目的均不认可。对证据2的《调岗证明》及《工资现金支付证明》因不符合证据的形式要件，真实性及证明目的均不认可，证据2中招商银行账户流水真实性认可，但无法证明与本案的关联性，因此证明目的不认可，根据被上诉人招商银行工资流水，被上诉人月工资也是5000元左右，并非被上诉人所称7000元以上。本院认为，被上诉人所提交的马楠兴业银行账户流水无正当理由未在一审提交，并非二审新证据；《在职证明》、《调岗证明》、《工资现金支付证明》没有单位负责人签字，不符合证据形式要件；马楠招商银行账户流水发生时间为2018年7、8月与本案无关，以上证据均不予采纳。
本院二审经审理查明的事实与一审相同。
本院认为，本案争议焦点为一审判决中营养期的认定、住院伙食补助费标准、误工费中月收入标准。关于被上诉人营养期，上诉人提出一审认定被上诉人营养期为90天错误，因没有医嘱显示出院后需要加强营养，只能按住院13天计算营养期，根据中华人民共和国公共安全行业标准（GA/T1193-2014）《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.14的规定，被上诉人系胫腓骨骨折，营养期最长为90天，一审酌定90天的营养期符合被上诉人病情和规范，上诉人的意见没有医学上的依据不能成立。关于被上诉人住院伙食补助费标准，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款规定“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”事故发生后被上诉人在西安高新医院接受治疗，根据《陕西省级机关差旅费管理办法》中省级机关省内差旅住宿费和伙食补助费标准，西安市伙食补助费标准为100元/天，故一审法院以此标准认定被上诉人的住院伙食补助费符合上述规定，上诉人认为应按40元/天标准计算住院伙食补助费没有法律依据，本院不予支持。关于被上诉人误工费月标准，上诉人提出一审认定被上诉人误工工资为7000元/月证据不足，经查，被上诉人提交的其与西安优逸客网络科技有限公司的劳动合同、《西安优逸客网络科技有限公司转正证明》、《证明》能够相互印证被上诉人马楠转正后的工资为7000元/月，被上诉人尚未领取到转正后的工资，即因本次交通事故被扣发误工期间工资，上诉人认为被上诉人每月工资并非7000元，但未提交相反证据，该项上诉主张缺乏事实依据，本院不予采纳。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司预交二审案件受理费543元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 娜
代理审判员 宋一林
代理审判员 韩 勇
二〇一八年九月四日
书 记 员 王玉荣