临沂高新技术产业开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）临高新民初字第80号
原告：陈忠法，男，居民，住临沂高薪区，公民身份证号码：372801XXXX********。
委托代理人：高俊海，临沂高新区直法律服务所法律工作者。
被告：中磊建设有限公司，住所地：浙江省东阳市兴平西路70号。
法定代表人：卢竹生，董事长。
被告：马洪昌，男，居民，住临沂高薪区，公民身份证号码：410928XXXX********。
委托代理人：王立波，男，居民，住临沂高新区。
原告陈忠法与被告马洪昌、中磊建设有限公司雇员受害赔偿纠纷一案，本院于2014年11月10日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陈忠法及委托代理人高俊海、被告马洪昌的委托代理人王立波到庭参加诉讼，被告中磊建设有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告陈忠法诉称，中磊建设有限公司将其承建项目工程中外墙抹灰部分交由被告马洪昌负责。2014年6月，被告马洪昌雇佣原告陈忠法等为其工作，主要从事抹灰业务，同年8月31日，原告在工作中被搅拌机挤伤，后被送至临沂高新区人民医院住院治疗，中磊建设有限公司垫付医药费3500元。2014年11月7日原告向临沂高新区劳动人事争议仲裁委提出劳动仲裁，要求被告中磊建设有限公司支付医疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费、精神抚慰金、停工留薪经济补偿金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金等损失，临沂高新区劳动人事争议仲裁委作出临高劳人仲案字（2014）第51号不予受理通知书，通知原告因仲裁请求不属于劳动人事争议受案范围而不予受理。2014年11月10日，原告向本院起诉，请求法院依法判令二被告支付医疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费、精神抚慰金、停工留薪经济补偿金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金等损失共计92080元，承担本案的诉讼费用。
被告马洪昌辩称，原告确实是马洪昌聘用的人员，中磊建设有限公司与马洪昌有劳务合同，约定赔偿数额超过2万元的由双方均担，原告陈忠法事故的发生是由于其违章操作所致，本人应该承担一定的责任。
被告中磊建设有限公司未答辩。
经审理查明，中磊建设有限公司将其承建项目工程中外墙抹灰部分交由被告马洪昌负责。2014年6月，被告马洪昌雇佣原告陈忠法等为其工作，主要从事抹灰业务，同年8月31日，原告在工作中被搅拌机挤伤，后被送至临沂高新区人民医院住院治疗，被告中磊建设有限公司垫付医药费3500元。2014年11月7日原告向临沂高新区劳动人事争议仲裁委提出劳动仲裁，要求被告中磊建设有限公司支付医疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费、精神抚慰金、停工留薪经济补偿金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金等损失，临沂高新区劳动人事争议仲裁委作出临高劳人仲案字（2014）第51号不予受理通知书，通知原告因仲裁请求不属于劳动人事争议受案范围而不予受理。
另查明，原告陈忠法在事故发生在临沂高新区人民医院住院治疗11天，花费医疗费4228.90元。2014年10月20日，经临沂新光法医司法鉴定所司法鉴定意见书作出新光司鉴所（2014）临鉴字第327号鉴定书，认定原告陈忠法的损伤构成十级伤残。
以上事实，主要根据当事人的陈述、举证及法庭调查认定，均已记录、收录在卷。
本院认为，原、被告之间对本案涉及的原告陈忠法的受伤情况、伤后治情况等问题均无异议。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”本案中，被告马洪昌雇佣原告陈忠法提供劳务，在组织施工过程中未采取相应安全保障措施，未尽到安全保障义务，存在过错，对损害后果应承担赔偿责任；被告中磊建设有限公司未充分考察被告马洪昌的施工能力和经验，而将外墙抹灰工作交由被告马洪昌承揽，存在选任不当的法律责任，应在其过错范围内承担赔偿责任。原告陈忠法在从事工作中，应遇见或发现所潜在的危险，没有完全尽到注意义务，对此次事故损害后果的发生有一定过错，故其本人对损害后果亦应承担部分责任。
关于原告陈忠法的具体损失数额问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中规定的赔偿项目，结合相关标准。本院确认原告陈忠法因该次事故所受的各项损失如下：关于原告所花医疗费应为4228.90元。关于原告主张的伤残赔偿金，经法医鉴定构成十级伤残，其伤残赔偿金应为56528元（全残565280元×10%）。原告主张的误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费，符合法律规定，本院予以支持，其数额应依法确定。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人因伤致残持续误工的误工时间计算至定残日前一天。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。据此，原告陈忠法的误工费可计算至定残前一日3872元（77.44元／天×50天）、护理费为851.84元（77.44元／天×11天）、住院生活补助费为330元（30元／天×11天），鉴定费为400元。原告主张的交通费，结合原告的伤情及住院情况，本院支持110元。关于原告主张的精神损害抚慰金，由于原告之伤已构成十级伤残，既影响了原告的劳动能力，又给原告造成了一定的精神痛苦，应给予一定的物质抚慰，其精神损害抚慰金的数额，根据侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力、受害人的受害程度、受诉法院所在地的平均生活水平等因素，本院酌定为1000元。原告主张的停工留薪经济补偿金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金等损失，未经工伤认定，本案不予处理。
综上，原告陈忠法的物质性损失为医疗费4228.90元、伤残赔偿金56528元、误工费3872元、护理费851.84元、住院生活补助费330元、鉴定费400元，交通费110元，以上合计66320.74元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告马洪昌赔偿原告陈忠法各项经济损失66320.74之60%，计款39792.44元；
二、被告中磊建设有限公司赔偿原告陈忠法各项经济损失66320.74之30%，计款19896.22元（已垫付3500元）；
三、被告马洪昌赔偿原告陈忠法精神损害抚慰金1000元；
四、驳回原告陈忠法的其他诉讼请求。
以上第一至三项判决内容于判决生效后十日内履行。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2102元、保全费1020元，由被告马洪昌负担1872元，被告中磊建设有限公司负担936元，原告陈忠法负担314元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递
交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。
审判长 王晓山
审判员 鲁晨生
审判员 林 蕾
二〇一五年三月十日
书记员 赵晓晨