云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云01民终4152号
上诉人(原审被告)：云南昀锋建筑有限公司。
法定代表人：徐汝安公司董事长。
住所地：昆明市园博印象旅游文化城*幢*楼*****室。
委托诉讼代理人：柏燕，云南萃峰律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人(原审原告)：云南昆欣钢铁有限公司。
法定代表人：刘恒锋，公司董事长。
住所地：云南省昆明经开区出口加工区第三城印象新城C区**幢****号。
委托诉讼代理人：马鹏飞，云南律道以和律师事务所律师。特别授权代理。
原审被告：云南昀锋建筑有限公司第四分公司。
主要负责人：李行强，经理。
住所地：云南省昆明市江东龙华人家**幢*单元***号。
原告云南昆欣钢铁有限公司（下称昆欣钢铁公司）诉云南昀锋建筑有限公司（下称昀锋建筑公司）、云南昀锋建筑有限公司第四分公司（下称昀锋四公司）买卖合同纠纷一案，原审被告昀锋建筑公司不服昆明市官渡区人民法院（2015）官民二初字第39号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上诉人昀锋建筑公司委托的诉讼代理人柏燕、被上诉人昆欣钢铁公司委托的诉讼代理人马鹏飞到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
上诉人云南昀锋建筑有限公司的诉讼请求为：1、请求驳回昆明市官渡区人民法院（2015）官民二初字第39号民事判决书第一项中的资金占用费；2、本案一审、二审的案件受理费全部由被上诉人昆欣钢铁公司承担。事实和理由：一、一审法院判决上诉人支付资金占用费错误，资金占用费的约定不符合法律规定。本案系买卖合同纠纷，并不是借款合同纠纷。上诉人没有向被上诉人昆欣钢铁公司借款并占用其款项。上诉人所欠的钢材款是货物买卖欠款，根据买卖合同的性质，逾期付款只应承担违约责任。而《合同法》规定的违约责任承担方式有支付违约金、损害赔偿、继续履行等，并没有规定资金占用费。资金占用费不是《合同法》规定的违约责任承担方式。资金占用费的约定违反诚实信用和公序良俗。被上诉人昆欣钢铁公司在合同中约定资金占用费，明显与其合法取得的合同利益相矛盾，违反了行业惯例和公序良俗，加大了买卖合同一方的责任，明显不公平。二、即使资金占用费的约定合法，被上诉人昆欣钢铁公司在随后的几方协商处理中也已放弃了资金占用费，故其无权再要求上诉人支付资金占用费。根据2014年5月6日上诉人与被上诉人签订的《委托书》及2014年5月12日被上诉人昆欣钢铁公司向上诉人出具的《付款证明》和《收据》，能够证明以下事实：被上诉人昆欣钢铁公司只要求上诉人及上诉人委托的罗平县东方房地产开发有限公司支付钢材款本金100万元，不要求支付资金占用费，资金占用费已被被上诉人昆欣钢铁公司以实际行动予以放弃。故被上诉人昆欣钢铁公司已无权再要求上诉人支付资金占用费，一审法院对此也不应该支持。
被上诉人昆欣钢铁公司辩称：这三份材料仅是对本金的委托，该委托属于昀锋建筑公司内部的委托，并没有对资金占用费的委托，不能证明昆欣钢铁公司放弃违约金，也不代表我方放弃对资金占用费的权利主张。
一审判决认定：2013年3月16日原告与被告昀锋四公司签订了一份《钢材购销合同》，合同约定由原告向被告昀锋四公司承建的罗平县金桐花苑工程工地供应钢材1200吨，供应时间从2013年3月15日至2013年10月1日止。上述合同签订后，原告按约履行了供货义务。2013年6月25日原告�被告昀锋四公司结算，被告昀锋四公司向原告出具一份《付款承诺》，该承诺明确被告昀锋四公司欠原告钢材款280万元，承诺分五次付清，如未付清，自愿每天按未付款部分的2‰给予原告资金占用费。截至2014年3月10日被告昀锋四公司向原告支付了180万元的货款，尚欠100万元货款未支付。经原告、被告昀锋建筑公司、被告昀锋四公司再次协商，被告昀锋四公司承诺在2014年4月20日前支付全部货款给原告。后经三方协商，被告昀锋四公司欠原告的钢材款由被告昀锋建筑公司直接支付给原告，如逾期付款，则按未付款部分每日1‰计算资金占用费，日期从2014年3月1日开始计算，直到付清全部货款为止，上述《付款协议》签订后，二被告一直未支付原告货款。2014年5月6日，二被告出具《委托书》一份，内容为：“罗平县金桐花苑3#楼昀锋公司第四分公司项目部欠云南昆欣钢�有限公司钢材款100万元，今委托罗平县东方房地产开发有限公司向云南昆欣钢铁有限公司支付，此费用在昀锋公司第四分公司承建的金桐花苑3#楼剩余工程款中扣除。”原、被告均在此委托书上签章，原告留下了收款账户信息。2014年5月12日原告出具付款证明，内容为：“关于昀锋公司第四分公司金桐花苑项目部3#楼在云南昆欣钢铁有限公司所购买钢材尾款100万元，已由甲方（即罗平县东方房地产开发有限公司）代付给云南昆欣钢铁有限公司，与昀锋公司第四分公司金桐花苑项目部及个人无关。此款进入云南昆欣钢铁有限公司账户为准。”同日原告还向昀锋建筑公司出具了收据，该收据备注100万元货款打入原告账户为准。原告认为二被告未履行还款义务，遂向法院起诉。
一审法院认为：本案原告与昀锋四公司签订的《钢材购销合同》是双方真实意思表示，�法成立，应受法律保护，现原告已履行了供货义务，二被告未按约定支付货款，应承担民事责任。昀锋四公司作为分公司不具备独立承担民事责任的能力，应当由昀锋建筑公司承担本案还款义务。关于二被告认为本案债务已转移的主张，本院经审理认为，根据昀锋建筑公司提交的证据，只能证实原告同意由案外人罗平县东方房地产开发有限公司代二被告偿还付该笔债务，不能证明债务已发生转移，二被告认为本案债务已转移的主张，本院不予支持。若二被告认为债务已经清偿，应由二被告举证证实该笔100万元的货款已由罗平县东方房地产开发有限公司账户进入原告指定账户，如不能证实则要承担举证不能的法律责任，故本院对二被告的抗辩理由不予采纳。另，原告起诉主张按日1‰计算资金占用费，本院认为属于过分高于实际损失，本院根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，参照《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》（银发【251】号），按照中国人民银行同期流动资金贷款利率上浮30%计算资金占用费，根据双方协议约定资金占用费从2014年3月1日起算。据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：1、由被告云南昀锋建筑有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告云南昆欣钢铁有限公司货款人民币100万元及自2014年3月1日起至付清货款之日止的资金占用费（按同期银行贷款利率上浮30%计算）；2、驳回原告云南昆欣钢铁有限公司的其他诉讼请求。
一审判决宣判后，被告昀锋建筑公司不服一审判决，向本院提出上诉。
本案经二审审理确认的案件事实及证据与一审认定的一致，本院依法予以确认。
归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：1、资金占用费约定是否合法；2、资金占用费是否以实际行为放弃。
本院认为：关于资金占用费约定是否合法问题。合同法107条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。赔偿损失是法律规定的一种违约责任。昆欣钢铁公司与昀锋四公司在合同中约定“资金占用费”不违反法律的规定，依法成立，应受法律保护。上诉人昀锋建筑公司关于资金占用费不符合法律的规定的理由不成立。
关于资金占用费是否以实际行为放弃的问题。根据本案查明的事实和证据表明，被上诉人昆欣钢铁公司只是同意由案外人罗平县东方房地产开发有限公司代昀锋四公司偿还债务，没有放弃资金占�费，也不发生债务的转移。上诉人昀锋建筑公司关于资金占用费以实际行为放弃的理由不成立。
综上所述，上诉人昀锋建筑公司的上诉请求及上诉理由均不能成立，本院依法予以驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决结果恰当，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国法民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条以及国务院《诉讼费收费办法》之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
二审案件受理费16230元，由上诉人云南昀锋建筑有限公司负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决送达后即具有法律效力，若负有义务的当事人不�动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向一审法院申请执行。申请执行的期间为二年。
审 判 长 张昆华
代理审判员 王国艳
代理审判员 裴 岚
二〇一七年一月七日
书 记 员 陈 瑞