广东省广州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）粤01刑终1097号
原公诉机关广州市荔湾区人民检察院。
上诉人(原审被告人)何国山，男，1983年1月8日出生，汉族，文化程度初中，户籍地广东省清远市清城区。因本案于2017年11月19日被羁押，同日被刑事拘留，2017年12月1日被逮捕。现押于广州市荔湾区看守所。
广州市荔湾区人民法院审理广州市荔湾区人民检察院指控原审被告人何国山犯故意伤害罪暨附带民事诉讼原告人阳某1提起附带民事赔偿一案，于2018年5月11日作出（2018）粤0103刑初210号刑事附带民事判决。原审被告人何国山不服，提出上诉。附带民事诉讼原告人阳某1在法定期限内未提出上诉，本案附带民事判决已经发生法律效力。本院依法组成合议庭，经过讯问上诉人何国山，审阅本案全部卷宗材料，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决认定，2017年11月19日6时许，被告人何国山骑共享单车途经广州市荔湾区西湾路150号财富天地广场南侧人行道时，因吸食冰毒后产生幻觉，拦住经过此地的附带民事诉讼原告人阳某1，并用扫把殴打附带民事诉讼原告人阳某1。在双方打斗过程中被告人何国山将附带民事诉讼原告人阳某1的右耳耳朵咬掉（经鉴定，阳某1的损伤程度属重伤二级）。后被告人何国山被当场抓获。
案发后，附带民事诉讼原告人阳某1于2017年11月19日至2017年11月28日（共9天）在广东药科大学附属第三医院广州新市医院住院治疗，经诊断：右耳部完全离断伤。出院医嘱：1、建议休息1个月；2、建议适当增加营养；等。附带民事诉讼原告人阳某1已支付医疗费14114.44元、救护车出车费200元、鉴定费1971元。
上述事实，有经原公诉机关、附带民事诉讼原告人当庭举证、控辩双方质证的下列证据证实：
（1）刑事部分
1.受案登记表、立案决定书，证实：本案的受理、立案的情况。
2.执勤经过、破案经过，证实：民警到场时见到双方互相抱在一起互打，一方耳朵流血，民警控制现场，后将被告人何国山抓获并破获本案的情况。
3.缴获的扫把1把（已拍照存档），证实：被告人何国山在案发时所使用的工具。
4.现场勘验检查工作记录，证实：公安人员对案发地点广州市荔湾区西湾路150号财富天地南侧人行道进行勘验的情况。
5.现场图片（经被害人阳某1、被告人何国山已签认），证实：案发现场的情况。
6.被告人何国山的常住人口信息、户籍资料，证实:被告人何国山的身份材料。
7.搜查笔录、扣押决定书，扣押清单，证实：民警对被告人何国山的人身进行搜查,并将其丢弃在人行道的扫把进行了扣押。
8.现场检测报告书，证实：被告人何国山的尿检结果吗啡、氯胺酮呈阴性，甲基苯丙胺呈阳性。
9.广东省广州市荔湾区公安司法鉴定中心出具的穗荔公（司）鉴（法临）【2017】00678、00679号《鉴定书》，证实：被害人阳某1的损伤程度为重伤二级，何国山的损伤程度为轻微伤。
10.行政处罚决定书，证实：被告人何国山因吸毒被公安机关处以行政拘留五日,暂未执行。
11．附带民事诉讼原告人阳某1的病历一份，证实：附带民事诉讼原告人阳某1右耳部完全离断伤。
12．附带民事诉讼原告人阳某1的陈述及辨认笔录：2017年11月19日5:50时，我从广州市王圣堂机务段租的房子出发去荔湾区西塱的一工地上班。我当时右肩扛着铁锤沿着站西路的机务段引桥往站西路走去，当我刚走完引桥下斜坡进入站西路时，后面有一男子骑着黄色的共享单车来到我身边。这名男子一边骑单车一边跟我说话，但我听不懂他的话，就没有理会他。我自己就继续走路，我走在人行道上，而这名骑车的男子，见我不搭他的说话就放慢速度在后面跟着我。当我走到离西湾路还有20多米远的地方时，这名骑黄色共享单车的男子突然加快速度，跑到我的前面停下车来，跟我说话，但我还是听不懂，我也没有搭话。这名男子突然转身跑向前面的报刊亭，从报刊亭中拿了一把扫把就跑到我面前并挥动手中的扫把竹竿部分朝我头上打来。我们双方就打到旁边财富天地的绿化带上，二人都摔在绿化带的草地上，我当时将这名男子压在身下，这名男子就用手勒住我的脖子，突然间我感觉到我的右耳剧痛，之后我看见他从嘴里吐出了我还带着鲜血的右耳耳朵。之后我叫过路的群众帮忙报警，直到警察来到我才松开手，之后120的车来到带我处理伤口，我老婆来到后在绿化带找回我被咬掉的右耳朵交给医生，之后我就被120救护车送往医院治疗。那名男子就被警察带走。
经对照片进行辨认，附带民事诉讼原告人阳某1指认被告人何国山就是在站西路对其进行殴打及咬掉其右边耳朵的人。
13．被告人何国山的供述：2017年11月19日6时许，我骑着一辆共享单车从广州市机务段走到站西路财富广场后面停车场附近路段时见到一名40岁左右肩驮着一把铁锤、手里拿着一个深黄色环保袋的男子。因我在11月18日凌晨吸食毒品冰毒，产生幻觉，我认得那人好像是曾经叫宾馆的人不要开房给我住的人。因为昨天我去了一间宾馆想开房住，但宾馆的人见到我都说满了，去网吧上网他们也说不让我上，我觉得有一班人在跟踪我，在搞鬼，而现在我见到的男子就是其中的一个人。于是我放下单车，从路边捡来一把扫把，并用扫把指着那名男子的胸口，并对他讲“你整晚跟住我做咩？你今日点都要给我一个说法，你要同我翻去派出所处理”。但那名男子跟我说了几句话，我听不懂加上无心听，后他用随身携带的铁锤朝我头部右顶部砸了一下，我当时头晕站不稳，在向前倒下的同时抱住了对方，接着双方倒在地上互相殴打。我也不知在什么时候用嘴巴咬脱了对方右边的耳朵，后来有人报警，警察来后又通知120将我们双方各自带到医院治疗。接着我被传唤到派出所里接受调查。
我在11月18日吸食了一克左右的冰毒，平时都是三克左右，跟抽烟差不多。18日我去了清远市政府找人聊天，之后就开着摩托车一路飙车来广州，在石角和人撞车，之后将车丢在石井，继而行路到市区，后就发生这件事。
（二）民事部分
附带民事诉讼原告人阳某1提交了以下证据：
1．广州市荔湾区中医医院收据，证实：附带民事诉讼原告人阳某1支付救护车出车费用200元。
2．广州新市医院住院病案首页及入院记录（1）、（2），证实：附带民事诉讼原告人阳某1受伤后住院治疗的情况。
3、广州新市医院出院记录及出院诊断证明，证实：附带民事诉讼原告人阳某1入院时间为2017年11月19日，出院时间为2017年11月28日，住院9天。出院医嘱有：建议休息1个月、适当增加营养等。
4．发票，证实：附带民事诉讼原告人支付了医疗费14114.44元。
5．鉴定费发票单据，证实：附带民事诉讼原告人支付鉴定费1971元。
原审判决据此认为，被告人何国山无视国家法律，故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予以惩处。被告人何国山如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人何国山的犯罪行为导致附带民事诉讼原告人阳某1的身体受伤，除应承担刑事责任外，还应当承担民事赔偿责任。被告人何国山同意赔偿附带民事诉讼原告人的医疗费、救护车出车费、鉴定费、住院伙食补助费、住宿费、误工费、护理费、交通费、营养费共41485.44元，是被告人自愿的、真实的意思表示，应予准许。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第三款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，以被告人何国山犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月；被告人何国山应在判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人阳某1医疗费、救护车出车费、鉴定费、住院伙食补助费、住宿费、误工费、护理费、交通费、营养费共41485.44元。
宣判后，原审被告人何国山上诉称：1、其并非有预谋地伤害被害人，不构成故意伤害罪；2、被害人用铁锤敲打其头部，过错在先；3、其按照被害人的诉讼请求自愿赔偿被害人41485.44元，且其妻子去医院探望被害人时，微信转账了1000元给被害人。综上，原判对其量刑过重。请求二审法院依法对其从轻或减轻处罚。
本院经二审审理，查明的事实与原审认定的事实一致，原审采信的证据均经原审庭审举证、质证，来源合法，互相印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人何国山故意伤害他人身体健康，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人何国山应依法对其行为给被害人造成的经济损失承担赔偿责任。上诉人何国山归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。关于上诉人何国山的上诉意见，经查，上诉人何国山因吸毒后产生幻觉，无故跟踪拦截被害人阳某1，并拿扫把击打被害人阳某1，继而引发双方互打，并致被告人阳某1重伤，其行为依法构成故意伤害罪。本案现有证据不足以认定被害人阳某1对本案后果的发生具有刑法意义上的过错。上诉人何国山虽表示愿意按照附带民事诉讼原告人的诉讼请求赔偿被害人的经济损失，但并未实际履行。原审判决综合考虑本案的事实、危害后果、认罪态度等因素，对上诉人何国山已在法定量刑幅度内从轻处罚，量刑并无过重。故上诉人何国山的上诉意见不能成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下:
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 但振亚
审判员 亢爱清
审判员 黄 理
二〇一八年八月三十一日
书记员 朱晓婷