广东省和平县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤1624民初146号
原告：邹万碧，男，1962年出生，汉族，住贵州省务川仡佬族苗族自治县
委托诉讼代理人：闫军、黄丽香，广东诚于信律师事务所律师。
被告：广东电白一建工程有限公司，统一社会信用代码914409045583945632，住广东省电白县水东镇广南路108号（长兴大厦）四楼。
法定代表人：廖国洪。
委托诉讼代理人：黄春郁，广东唯品律师事务所律师。
被告：潘树生，男，1981年出生，汉族，住贵州省遵义县。
原告邹万碧与被告广东电白一建工程有限公司（以下简称电白一建公司）健康权纠纷一案，本院于2017年2月7日立案后，依被告电白一建公司申请追加了潘树生为共同被告参加诉讼，并适用普通程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人闫军与被告电白一建公司的委托诉讼代理人黄春郁及被告潘树生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告邹万碧向本院提出诉讼请求：1、判决被告电白一建公司赔偿原告241290.12元。(其中后续治疗费29000元、鉴定费3200元、住院伙食补助费6500元、护理费22000元、误工费38492.52元、营养费5000元、交通费1000元、残疾赔偿金116097.6元、精神损害抚慰金20000元);2、判决被告潘树生对上述赔偿款项承担连带赔偿责任；3、判令被告电白一建公司与潘树生承担本案的诉讼费。事实和理由：2017年10月12日，原告邹万碧与儿子邹康康一同进入被告电白一建公司工作，工作地点是被告承包的和平县昌泰盛实业有限公司厂房宿舍工程项目，具体从事砌砖墙工作，并与被告的工地负责人潘树生约定按每平方米15.5元计算工资待遇。2017年10月19日下午5时左右，由于砖块准备不足，原告停下手中的工作，帮其他人一起准备砖块。随后升降机吊装了两车砖块，此时负责拉砖块的工友并不在工作岗位上，原告就自己动手拉砖块。当准备拉出第二车砖块时，升降机突然启动，往楼顶升起，原告脚踩空从四楼掉下。由于情况紧急，被告潘树生（工地负责人）开车送原告到和平县人民医院抢救，由于伤情严重，医生要求马上送往河源市人民医院抢救，经医院治疗，诊断为骨盆多发骨折、右股骨近端骨折、左侧肩胛骨骨折、脊柱多发骨折、左足背挫裂伤并足动脉断裂、腹部闭合性损伤、胸部闭合性损伤、全身多处软组织挫擦伤、左足部挫裂伤口及腹部切口感染。2018年1月3目，广东东江法医司法鉴定所对原告的伤残进行了鉴定，鉴定原告为柒级伤残。原告邹万碧系被告雇佣的施工员，原告邹万碧受伤时，受被告指派在河源市和平县福和工业园内工作，属于履行职务行为。被告作为原告邹万碧的雇主，应按照《侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关法律法规赔偿原告的损失，原告为维护自己的合法权益，特向法院提起上述诉讼请求。
被告电白一建公司辩称：电白一建公司不是本案的适格主体。电白一建公司将昌泰盛实业有限公司1＃厂房、1#宿舍楼硂及水泥装修工程发包给潘树生施工，双方签订了《建筑工程施工承包合同》，约定了双方的权利义务，该工程由潘树生自行找人施工。邹万碧系潘树生找来砌砖的，其于2017年10月19日在工地上拉砖块时，因案外人韩尚明开升降机操作失误，致使原告踩空从四楼摔下受伤。电白一建公司并不认识原告，也没有与其形成任何法律关系，因此电白一建公司不是本案的适格主体，原告的损失不应由电白一建公司承担。电白一建公司对原告不存在侵权行为，原告系因案外人韩尚明开升降机操作失误，致使其踩空从四楼摔下受伤。原告对其受伤自身存在过错，其过错行为与其摔伤之间存在着直接的因果关系，原告在工地的主要工作是砌砖，事发时其在工地上拉砖块，因案外人韩尚明开升降机操作失误启动升降机，原告疏于观察，没有尽到安全注意义务，没有注意到升降机已经启动，致使其踩空摔伤，原告对其自己受伤应当自行承担相应的民事责任。原告的伤残鉴定报告系其单方委托鉴定，其鉴定时间不符合法律规定，且鉴定的等级过高，电白一建公司向法院申请重新鉴定。原告于2017年12月23日在河源市人民医院出院，其于2017年12月28日就委托鉴定机构对其伤残等级进行鉴定，而正常的委托伤残鉴定时间是治疗终结出院3个月后进行鉴定，头部伤害的在治疗终结出院6个月后进行鉴定，原告在其临床治疗效果尚不稳定的情况下进行伤残鉴定，其鉴定的伤残等级过高，与其受伤情况不符。原告仅凭出院医嘱就主张后续治疗费没有事实和法律依据，后续治疗费应当在实际发生后再根据实际发生的金额进行主张。鉴定费不属于原告的直接损失，应当由其自行承担。原告主张的护理费过高，原告没有提供护理人员的收入证明，结合河源当地护工的实际工资水平，应按80元/天的标准计算为宜。原告主张的误工费过高，原告既没有提供其有固定收入的证明，也没有提供其一直从事建筑工作的证据，且原告的户口是农村户口，应当适用上一年度全省农村居民年人均纯收入14512.2元的标准计算其误工费。关于交通费，原告没有提供票据证明其产生了交通费，请求法院依法予以驳回。关于营养费，原告主张的营养费过高，电白一建公司认为营养费酌定为1000元为宜。原告受伤后在和平县人民医院及河源市人民医院治疗期间产生的全部医疗费共计210672.91元均是电白一建公司为其垫付，因电白一建公司不是本案的适格主体，原告的损失不应由电白一建公司承担，因此原告应当向电白一建公司返还该垫付费用。
被告潘树生辩称：潘树生将转包来的“和平县昌泰盛实业有限公司厂房、宿舍工程”砌墙项目以每平方15.5元的价分包给原告邹万碧施工，并不是被告雇佣原告。被告潘树生已为原告垫付生活费9840元及医疗费10672.91元。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证；对当事人无异议的事实本院予以确认,并认定如下事实：
2016年4月16日，被告电白一建公司中标和平县昌泰盛实业有限公司作为建设单位的“和平县昌泰盛实业有限公司厂房、宿舍工程”全部建筑安装工程。2016年6月30日，被告电白一建公司又将其中的所有砼、泥水砌体、内外粉刷、外墙瓷砖等工程分包给不具房屋建筑施工资质的被告潘树生，施工的机械设备升降机、大型探照灯由电白一建公司提供，其他的搅拌机、砂浆机、人力斗车、切割机、铲、锄、锤子、照明灯、灯线、雨衣、雨鞋、手套、安全帽及劳动保护用品、清扫工具等)由被告潘树生负责配备。2017年10月12日，原告邹万碧作为被告潘树生的同乡，与其他三人一同到被告潘树生承包的工地务工，主要负责厂房与宿舍砌墙工作，按面积每平方米15.5元计算报酬。2017年10月19日下午，原告邹万碧在主体厂房四楼砌砖墙时，因负责运送砖块的人员缺岗致砖块材料不足，邹万碧遂自行从运输材料的升降机手推车中拉砖块，由于升降机手操作失误，致原告脚踩空从四楼掉落地上受伤。被告潘树生驾车将受伤的原告送至和平县人民医院救治，和平县人民医院对原告作必要处理后派车将原告送往河源市人民医院住院治疗。医院对原告的伤情诊断为：一、骨盆多发骨折：骶骨右侧半、左侧髂骨、左侧耻骨上支、左侧坐骨骨折；二、右股骨近端骨折；三、左侧肩胛骨骨折；四、脊柱多发骨折；五、左足背挫裂伤并足背动脉断裂；六、腹部闭合性损伤：1、脾破裂，2、肝右叶破裂，3、左肝包膜撕裂伤，4．失血性休克，5、中度失血性贫血；七、胸部闭合性损伤：1、左侧气胸，2、左侧胸腔少量积液，3、左肺叶肺挫裂伤，4、右肺中下叶少许肺挫伤；5、双侧多发肋骨骨折；八、全身多处软组织挫擦伤；九、左足部挫裂伤口及腹部切口感染。2017年12月23日，原告住院65天后出院，出院医嘱：1、注意休息，加强营养，全休半年；2、按医嘱服药，加强四肢功能锻炼；3、定期复查X光片(3、6、9、12月)，每次费用约500元，18-24个月后示复查情况拆除内固定，费用约25000元左右；5、胸外科、普外科及我科门诊随诊；6、住院期间陪护人员两人，出院后3个月内留陪护壹人；7、不适随诊。
原告邹万碧于2017年12月28日自行委托广东东江法医临床司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定，广东东江法医临床司法鉴定所于2018年1月3日作出粤东[2107]临鉴字0532号《伤残等级司法鉴定意见书》，鉴定意见为“被鉴定人邹万碧工作受伤，脾切除术后，左侧第1-12肋骨及右侧第5-7肋骨骨折综合评定为柒级伤残”。原告邹万碧为此支付了3200元鉴定费。质证时，被告对该《伤残等级司法鉴定意见书》的三性不予认可，并申请本院委托有资质的机构进行重新鉴定。2018年7月4日，广东中一司法鉴定所受本院委托依法作出粤中一鉴[2018]临鉴字第0944号《司法鉴定意见》：“被鉴定人邹万碧全身多处损伤伤残程度为2个八级伤残，2个九级伤残，4个十级伤残。被告电白一建公司为此支付2280元鉴定费。
另查，原告邹万碧为农业户籍人员。被告电白一建公司已垫付了原告的医疗费用200000元，被告潘树生垫付了原告的医疗费10672.91元，并支付给了原告9840元生活费。
本院认为：本案的争议焦点是原告邹万碧与被告潘树生之间属承包关系还是属于劳务关系。因双方没有订立任何合同，从原告邹万碧及其他工人劳动报酬均由潘树生支付的方式，及由被告方提供施工工具与材料的情形，可以确定被告潘树生与原告邹万碧之间属于劳务关系。被告潘树生以邹万碧与其属承包关系，但其提交的证据无法证实其主张，本院对其该辩解不予采纳。
和平县昌泰盛实业有限公司作为建设单位将“和平县昌泰盛实业有限公司厂房、宿舍工程”发包给具有房屋建筑工程施工总承包资质的被告电白一建公司承建符合法律规定，而被告电白一建公司将该建筑工程项目非法转包给没有房屋建筑工程施工资质的个人潘树生，潘树生再雇佣包括原告邹万碧在内的工人施工。被告潘树生与原告邹万碧之间存在个人劳务关系，应当承担责任，依《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，本案的原告邹万碧作为完全民事行为能力人在劳务施工时没有尽到安全注意义务，在本不是其工作的岗位擅自去拉装砖的斗车而踏空摔伤，未按操作规程施工，缺乏安全防范意识，原告邹万碧对伤害事故的发生同样具有重大过失，可以减轻被告潘树生的责任，本院根据案情，酌定减轻的责任为20%为宜，即被告潘树生对原告邹万碧的伤害承担80%的赔偿责任。因被告电白一建公司非法将“和平县昌泰盛实业有限公司厂房、宿舍工程”转包给没有相应建筑资质的潘树生承建，其主观存在过错，依《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，被告电白一建公司应与潘树生对原告邹万碧的损失应承担连带赔偿责任。
原告邹万碧因本次事故造成的经济损失本院依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、参照《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》，结合原告的请求核定如下：1、医疗费210672.91元（其中电白一建公司支付200000元、潘树生支付10672.91元）；2、后续治疗费27000元。原告的出院医嘱明确定期复查X光片（3、6、9、12月），每次费用约500元，加上拆除内固定费用约25000元，共计27000元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款，根据医疗证明确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿，但原告主张后续治疗费29000元有误，予以纠正；3、住院伙食费6500元。原告住院治疗65天，按每天100元的标准计为6500元；4、营养费2000元，事故造成原告多处伤残，住院治疗时间较长，且有医疗机构需加强营养的意见，可予酌情支持2000元营养费，原告主张5000元的数额偏高，予以调整；5、误工费24161.03元。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，因原告于2017年12月23日出院，医嘱休息6个月，误工时间计为住院的65天加出院休息180天共245天。原告并不是专业从事建筑人员，其收入不能按从事建筑业的标准计算，其也没有证据证明有固定收入且是农村居民，故应按无固定收入计算误工费，按照广东省国有农林牧渔业在岗职工年平均工资35995元的标准计付，即24161.03元（35995元/年÷365天/年×245天）；6、护理费22000元。原告住院65天，出院医嘱中明确原告住院期间陪护人员2人，出院后三个月内留陪护1人，原告主张按每天100元标准计算护理费符合当地的消费水平，可以支持，护理费共计22000元（100元/天×65天×2人+100元/天×90天×1人）；7、原告主张1000元交通费予以支持。原告受伤后到外地医院就医并鉴定，除和平县人民医院的595元救护车费用（此费用包含在医疗费中）已由被告垫付后，再考虑其住院时间较长，可再予支持1000元交通费；8、残疾赔偿金116097.6元。广东中一司法鉴定所作出的粤中一鉴[2018]临鉴字第0944号《司法鉴定意见》是本院依法委托所作，程序合法，适用法律正确，予以采信。原告邹万碧因事故造成全身多处损伤经鉴定为2个八级伤残，2个九级伤残，4个十级伤残，其残疾赔偿金根据伤残情况[总伤残赔偿指数为41%（30%+3%+2%+2%+1%+1%+1%+1%），因附加指数之和超过了10%，故本案采用的赔偿指数为40%]按照广东省农村居民人均年纯收入14512.2元标准计算二十年,即116097.6元(14512.2元/年×20年×40%);9、精神损害抚慰金20000元，事故造成原告多处伤残，给原告的身心造成一定的伤害，其主张精神损害抚慰金20000元可以支持；10、鉴定费3200元。因原告自行委托广东东江法医临床司法鉴定所的鉴定意见与电白一建公司申请本院委托广东中一司法鉴定所作出鉴定意见相当，且伤残赔偿系数相同，所以，原告支付的鉴定费3200元应计为原告损失；被告电白一建公司支付的2280元鉴定费用则应由被告电白一建公司自负。
综上所析，原告邹万碧因本次事故造成的损失共计432631.54元，被告潘树生对原告的损失承担80%的赔偿责任，共计346105.23元。至于被告电白一建公司垫付了原告的医疗费用200000元，被告潘树生垫付了原告的医疗费10672.91元，并支付给了原告生活费9840元，共计220512.91元，应在上述赔偿款中扣减，即潘树生仍应赔偿原告邹万碧125592.32元（432631.54元×80%-220512.91元），被告广东电白一建工程有限公司对潘树生承担的赔偿款项承担连带赔偿责任。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，参照《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》的规定，判决如下：
一、被告潘树生应于本判决生效后十日内赔偿原告邹万碧125592.32元，被告广东电白一建工程有限公司对前述赔偿款项承担连带赔偿责任；
二、驳回原告邹万碧的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4919.35元，由原告邹万碧负担2358.81元，由被告广东电白一建工程有限公司与潘树生共同负担2560.54元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河源市中级人民法院。
审 判 长 王春青
审 判 员 黄思雄
人民陪审员 梁东可
二〇一八年七月二十三日
书 记 员 罗丽霞