内蒙古自治区包头稀土高新技术产业开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）包开民二初字第177号
原告王旭飞，男，1983年1月28日出生，汉族，个体工商户，住包头市。
委托代理人苏日，男，1973年5月30日出生，汉族，包头市昆区前进街道法律服务所法律工作者，住包头市。
被告包头市驰鹿汽车销售服务有限责任公司，住所地包头市东河区铁西小区东河交警大队旁。
法定代表人高峰，总经理。
委托代理人高非，男，1963年4月6日出生，汉族，包头市驰鹿汽车销售服务有限责任公司总经理，住包头市。
委托代理人楚振泽，男，1984年12月10日出生，汉族，包头市驰鹿汽车销售服务有限责任公司售后服务部经理，住包头市。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司包头中心支公司，住所地包头稀土高新技术产业开发区东邻劳动路、北邻友谊大街友谊嘉园11-102、103、104、105号。
负责人谭哲，总经理。
委托代理人任彦斌，内蒙古瑞安律师事务所律师。
委托代理人刘伟，内蒙古瑞安律师事务所律师。
原告王旭飞诉被告包头市驰鹿汽车销售服务有限责任公司、中国太平洋财产保险股份有限公司包头中心支公司（以下简称“太平洋财险包头中心支公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年6月16日立案受理，依法由代理审判员郭晔适用简易程序于2014年9月17日公开开庭进行了审理。原告王旭飞及委托代理人苏日，被告包头市驰鹿汽车销售服务有限责任公司的委托代理人高非、楚振泽，被告中国太平洋财产保险股份有限公司包头中心支公司的委托代理人任彦斌、刘伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王旭飞诉称，2013年11月24日上午11点，原告在被告包头市驰鹿汽车销售服务有限责任公司4S店修理汽车时，在修理车间门口被被告包头市驰鹿汽车销售服务有限责任公司员工张东伟驾驶车辆撞伤，经云龙骨科医院治疗现已出院。现原告诉至法院，请求：1、判令被告包头驰鹿汽车销售有限责任公司赔偿原告医疗费3314元、误工费33180元、护理费1212元、残疾赔偿金50994元、精神抚慰金3000元、被抚养人生活费10586.95元、鉴定费2300元、二次手术费20000元、交通费182.8元、住院伙食补助费1800元、营养费1800元，以上合计128204.15元；2、判令被告中国太平洋财产保险股份有限公司包头中心支公司在交强险和商业险范围内承担责任；3、本案诉讼费用全部由被告承担。审理期间，原告王旭飞变更部分诉讼请求：1、要求被告赔偿护理费1111元。2、要求被告赔偿鉴定费1500元。3、撤回二次手术费20000元的诉讼请求。
被告包头市驰鹿汽车销售服务有限责任公司辩称，1、原告诉讼请求过高，申请法院对原告的诉讼请求的赔偿标准、数额进行审核，我公司愿意在法律规定范围内进行赔偿；2、肇事车辆是我公司所有的试乘试驾车辆，并不是维修车辆，该车辆已投保交强险和商业险，所以被告太平洋财险包头中心支公司应在保险责任范围内承担赔偿责任，并将我公司垫付的医疗费、护理费直接理赔给我公司；3、鉴定费由谁负责，请法院依法判决。
被告太平洋财险包头中心支公司辩称，1、驰鹿汽车销售有限责任公司在我公司投保交强险和第三者责任险，如果调解我公司同意在交强险责任范围内承担12万元的赔偿责任；2、张东伟在车辆维修期间造成原告受伤，根据保险合同，车辆在维修期间出险的损害事故不属于保险责任范围内，因此我们不同意对第三者责任险承担责任；3、原告提出诉讼请求均存在计算过高，故请法院在法律规定范围内酌情减少。
经审理查明，2013年11月24日上午，被告包头市驰鹿汽车销售服务有限责任公司员工张东伟驾驶车牌号为蒙BSL4**小型轿车，准备进入被告包头市驰鹿汽车销售服务有限责任公司的4S店修理车间，在4S店修理车间门口将原告王旭飞撞伤。事故发生后，原告王旭飞被送往云龙骨科医院住院治疗。经诊断为左胫腓骨中下段开放性骨折，住院45天，共花费医疗费37904.18元（住院费为37574.18元、门诊费为330元），其中被告包头市驰鹿汽车销售服务有限责任公司为原告王旭飞垫付医疗费34590.18元，原告王旭飞支付3314元。住院期间被告包头市驰鹿汽车销售服务有限责任公司为原告王旭飞聘请护工护理34天，并为原告王旭飞垫付护理费5280元。经包头市公安局交通管理支队高新区交管大队作出包公高新认字（2013）第1142号《道路交通事故认定书》，认定张东伟负事故全部责任，王旭飞无事故责任。2014年7月9日，原告王旭飞委托呼和浩特市第一医院司法鉴定所对伤残等级、二次手术费用进行鉴定，鉴定意见为左胫骨中下段骨折致左下肢功能丧失16.6%，为X级伤残，二次手术费用约为20000元。本案审理期间，被告太平洋财险包头中心支公司申请对原告王旭飞的伤残等级重新进行鉴定，经我院委托，内蒙古包钢医院司法鉴定所于2014年9月3日对原告的伤残等级作出司法鉴定意见书，认为原告王旭飞的损伤的后遗症已构成道路交通事故十级伤残。
另查明，肇事车辆蒙BSL4**小型轿车是被告包头市驰鹿汽车销售服务有限责任公司所有的车辆，该肇事车辆在被告太平洋财险包头中心支公司投保机动车交通事故责任强制保险及第三者责任商业保险（保险责任限额为100000元）。
同时查明，原告王旭飞的女儿王姿涵，于2007年6月24日出生。原告王旭飞在2013年12月31日办理个体工商户营业执照，经营昆区旭飞汽电修配厂，原告王旭飞为农机修理工。
现原告诉至法院，请求：1、判令被告包头市驰鹿汽车销售有限责任公司赔偿原告医疗费3314元、误工费33180元、护理费1111元、残疾赔偿金50994元、精神抚慰金3000元、被抚养人生活费10586.95元、鉴定费1500元、交通费182.8元、住院伙食补助费1800元、营养费1800元，以上合计107468.75元；2、判令被告中国太平洋财产保险股份有限公司包头中心支公司在交强险和商业险范围内承担责任；3、本案诉讼费用全部由被告承担。
以上事实有《道路交通事故认定书》一份，包头市云龙骨科医院门诊收费收据，包头市云龙骨科医院出具的结算收据和费用明细、诊断书、病历、户口本、保险单、《个体工商户营业执照》、农业机械维修技术合格证、交通费票据及当事人当庭陈述经庭审质证、认证在案予以佐证。
本院认为，张东伟驾驶被告包头市驰鹿汽车销售服务有限责任公司的蒙BSL4**小型轿车违反道路交通法规，导致发生交通事故致使原告王旭飞受伤，而张东伟是被告包头市驰鹿汽车销售服务有限责任公司的员工，发生事故时张东伟是在履行职务，属于职务行为，所以由被告包头市驰鹿汽车销售服务有限责任公司对原告王旭飞因该事故遭受的损失承担赔偿责任。被告包头市驰鹿汽车销售服务有限责任公司的蒙BSL4**小型轿车在被告太平洋财险包头中心支公司同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险，故原告王旭飞在该起交通事故中受到的损害，根据相关法律规定，应由被告太平洋财险包头中心支公司在第三者责任强制保险赔偿限额内承担赔偿责任；对原告王旭飞损失中超过第三者责任强制保险赔偿限额部分，由被告太平洋财险包头中心支公司在第三者责任商业保险赔偿限额内承担赔偿责任，仍有不足的，由被告包头市驰鹿汽车销售服务有限责任公司承担赔偿责任。被告太平洋财险包头中心支公司辩称根据《机动车第三者责任保险条款》第七条，车辆在营业场所维修保险人不负责赔偿，并提供保险公司出险时给张东伟所作笔录证明，但张东伟的陈述不能证明该车在维修期间，故被告太平洋财险包头中心支公司的辩解不能成立，本院不予采信。
原告王旭飞的损失情况，根据原告选择的计算标准，参照2014年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准计算如下：
1、原告王旭飞在医院治疗花费医疗费37904.18元，其中原告王旭飞支付3314元，被告包头市驰鹿汽车销售服务有限责任公司垫付34590.18元。有事实依据，本院予以认定。
2、原告王旭飞诉请的住院伙食补助费1800元（40元／天×45天=1800元）合理合法，本院予以认定。原告王旭飞诉请的营养费1800元（40元／天×45天=1800元），因原告提供的病历中未有加强营养的医嘱，故对原告主张营养费1800元不予认定。
3、原告王旭飞诉请的残疾赔偿金50994元（25497元／年×20年×10%=50994元）、精神损害抚慰金3000元（30000元×10%=3000元）、符合相关法律、法规规定，应予认定。
4、原告王旭飞诉请的误工费33180元，根据原告提交的个体工商户营业执照、农业机械维修技术合格证，不能证明原告职业属于技术服务业，根据相关法律、法规的规定，应以上一年度居民服务业标准支持原告计算至定残日前一天的误工费28549.99元。（36953元／年÷365天／年×282天=28549.99元）
5、原告王旭飞诉请的护理费1111元，因原告王旭飞在医院治疗45天中，由被告包头市驰鹿汽车销售服务有限责任公司为原告王旭飞聘请护工护理34天，垫付护理费5280元，故原告王旭飞按上一年度居民服务业标准诉请11天的护理费1111元（101元／天×11天=1111元），符合相关法律、法规规定，应予认定。
6、原告王旭飞诉请的被抚养人生活费10586.95元（19249元／年×11年×10%÷2人=10586.95元），符合相关法律、法规规定，应予认定。
7、原告王旭飞的交通费为182.8元，被告太平洋财险包头中心支公司予以认可，本院予以认定。
8、原告王旭飞诉请的鉴定费1500元，该费用是原告王旭飞自行委托鉴定伤残等级、二次手术费用的两项鉴定产生，因原告王旭飞自行委托的鉴定机构与本院委托的鉴定机构均鉴定原告王旭飞伤残程度为十级，故对原告王旭飞自行委托伤残等级鉴定的鉴定费800元，本院予以支持。
综上，原告王旭飞因交通事故产生的各项费用共计为140208.92元，其中包括被告包头市驰鹿汽车销售服务有限责任公司垫付医疗费34590.18元、护理费5280元，共计39870.18元。对于被告包头市驰鹿汽车销售服务有限责任公司垫付的39870.18元，被告太平洋财险包头中心支公司应在交强险、第三者责任商业保险限额内直接理赔给被告包头市驰鹿汽车销售服务有限责任公司。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（一）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条第一款、《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司包头中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告王旭飞医疗费3314元，住院伙食补助费1800元，残疾赔偿金50994元，误工费28549.99元，护理费1111元，被抚养人生活费10586.95元，交通费182.8元，精神抚慰金3000元，共计99538.74元。
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司包头中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内直接理赔给被告包头市驰鹿汽车销售服务有限责任公司为原告王旭飞垫付的医疗费4886元，护理费5280元，共计10166元。
三、被告中国太平洋财产保险股份有限公司包头中心支公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任商业保险限额内直接理赔给被告包头市驰鹿汽车销售服务有限责任公司为原告王旭飞垫付的医疗费29704.18元。
四、被告包头市驰鹿汽车销售服务有限责任公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告王旭飞鉴定费800元。
五、驳回原告王旭飞的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2866元，减半收取计1433元（原告已预交），由原告王旭飞负担315元，由被告包头市驰鹿汽车销售服务有限责任公司负担1118元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区包头市中级人民法院。
代理审判员 郭 晔
二〇一四年十一月六日
书 记 员 王亚楠
附：相关法律条文
中华人民共和国侵权责任法
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（六）赔偿损失；
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
中华人民共和国道路交通安全法
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释
第十七条受害人遭受人身损害，因就医疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释
第三条以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《机动车交通事故责任强制保险条款》
第八条在中华人民共和国境内（不含港、澳、台地区），被保险人在使用被保险机动车过程中发生交通事故，致使受害人遭受人身伤亡或者财产损失，依法应当由被保险人承担的损害赔偿责任，保险人按照交强险合同的约定对每次事故在下列赔偿限额内负责赔偿：
（一）死亡伤残赔偿限额为110000元；
（二）医疗费用赔偿限额为10000元；
（三）财产损失赔偿限额为2000元；
（四）被保险人无责任时，无责任死亡伤残赔偿为110000元，无责任医疗费用赔偿限额为1000元；无责任财产损失赔偿限额为100元。
死亡伤残赔偿限额和无责任死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费、被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。
医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医疗费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要地、合理的后续治疗费、整容费、营养费。