湖南省郴州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）郴民一终字第1153号
上诉人（原审被告）赵务兰，女。
被上诉人（原审原告）赵佑凤，女。
委托代理人陈建新，安仁县法律援助中心法律工作者。
原审被告唐七娇，男。
上诉人赵务兰因与被上诉人赵佑凤、原审被告唐七娇健康权、身体权纠纷一案，不服湖南省安仁县人民法院（2015）安民初字第521号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年1月19日公开开庭审理了本案。上诉人赵务兰，被上诉人赵佑凤及其委托代理人陈建新，原审被告唐七娇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：赵佑凤与赵务兰、唐七娇夫妇系邻居，但相互之间关系不�，两家的房屋均靠山而建，屋后即是山，屋前空坪前即悬坡，赵佑凤的房屋位于赵务兰房屋出大门的右手边，赵佑凤出入须经过赵务兰屋前空坪。2014年11月8日8时左右，赵佑凤之夫唐龙朱骑摩托车外出做事，赵务兰家因天下雨在房屋出大门右侧地面挖了一条水沟用于排屋后积水，致使唐龙朱骑摩托车无法正常出行。唐龙朱遂从家里拿锄头挖泥土填沟，唐七娇发现后进行阻拦，后双方发生争执，赵佑凤与赵务兰随后也加入争吵。争执过程中，赵佑凤被赵务兰推倒在地，赵佑凤当即表示腰部摔伤，与赵务兰吵得更凶，后被赶过来的同组人王莲即、黄戊秀劝开。当天上午11时左右，赵佑凤与赵务兰再次发生争吵，后双方在赵务兰的屋边又扭打在一起，唐七娇随后报了警，安仁县公安局灵官派出所干警到场后予以制止。事后，赵佑凤被送至安仁县人民医院住院治疗33天，花费医疗费19840.95元，于2014年12月11日出院，出院诊断为：1、脑震荡；2、头皮血肿；3、肋骨骨折；4、T12椎体压缩性骨折；5、全身多处软组织挫伤。2015年2月1日，经郴州市永乐司法鉴定所鉴定，赵佑凤因左侧第8肋骨折，T12椎体骨折，伤残程度为九级。赵佑凤因此诉至法院，请求依法判决赵务兰、唐七娇赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计84054.95元。诉讼过程中，赵务兰、唐七娇申请重新鉴定，经湘雅二医院司法鉴定中心鉴定，赵佑凤的T12椎体为新鲜压缩性骨折，伤残程度为十级伤残，左侧第8肋骨折不构成伤残。2014年度湖南省从事农、林、牧、渔业职工的年平均工资为25212元，2014年度湖南省农村居民人均纯收入为10060元，2014年度湖南省国家机关工作人员出差每人每天伙食补助标准为：省外50元／天，省内30元／天。
原审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，被侵权人对损害的发生有过错的，可以减轻侵权人的责任。具体到本案，赵佑凤与赵务兰、唐七娇因相邻排水、通行发生矛盾时，未通过协商方式解决，唐七娇挖沟排水时未顾及赵佑凤家的出入通行，赵佑凤家在挖土填沟时未顾及赵务兰家的排水需求，双方各执己见，互不相让，由此相互进行扯推、扭打，最终致使赵佑凤受伤，赵务兰存在过错，应对赵佑凤的损失承担赔偿责任，而赵佑凤对损害结果的发生也存在过错，可减轻赵务兰的赔偿责任。唐七娇虽参与争吵，但未致伤赵佑凤，在本案中不承担责任。赵佑凤在此次事故中遭受的损失有：1、医疗费用19840.95元；2、对于误工费，赵佑凤自愿按64元／天的标准计算，未超过法定标准，予以准许，具体计算至定残日前一天为5440元（64元�天×85天），赵佑凤要求按123天计算误工费不予支持；3、护理费2112元（64元／天×33天），未超过法定标准，予以支持；4、住院伙食补助费990元（30元／天×33天）；5、营养费根据赵佑凤的伤残情况，确定为1000元；6、残疾赔偿金20120元（10060元／年×20年×10%）；7、精神损害抚慰金5000元。以上赵佑凤的损失共计54502.95元，由赵务兰承担60%的赔偿责任，赵佑凤自负40%的责任。赵务兰、唐七娇辩称赵佑凤的伤势系陈旧性损坏，赵务兰、唐七娇不承担赔偿责任，因赵佑凤的伤势经司法鉴定系新鲜压缩性骨折，是本次纠纷中受伤，故对赵务兰、唐七娇的答辩意见不予采纳。据此，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《诉讼费用交纳办法》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百五十二条之规定，作出如下判决：“一、被告赵务兰在判决生效后十日内赔偿原告赵佑凤医疗费、误工费等损失32702元；二、驳回原告赵佑凤的其他诉讼请求。如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费850元，减半收取425元，由原告赵佑凤承担215元，由被告赵务兰、唐七娇承担210元。”
上诉人赵务兰不服原审判决，向本院提起上诉，请求依法撤销原判，改判�诉人赵务兰不承担本案民事赔偿责任，理由如下：1、证人王莲即和黄戊秀证明了赵务兰没有殴打赵佑凤，赵佑凤丈夫唐龙朱也没有证明赵务兰殴打了赵佑凤，赵佑凤本人也没有说其受伤系赵务兰所致，因此原审判决认定赵务兰致伤赵佑凤系认定事实错误。2、本案纠纷发生前，赵佑凤曾因L1椎体爆裂性压缩性骨折在广东省治疗，T12椎体L1椎体是紧密相连的，现湘雅二医院司法鉴定中心的鉴定结论在未参考赵佑凤在广东省治疗L1椎体病历等有关材料的情况下，认定T12椎体的伤为新伤，是不严谨的鉴定结论，依法应不予采信。3、从医院住院费用清单上可以看出，赵佑凤的住院时间为17天，并非原审判决认定的33天。4、赵佑凤在手术中主动要求使用高档材料，而根据相关法律规定只能使用普通材料，超出费用应由赵佑凤自己承担。5、赵佑凤重新鉴定的费用，依法应当由赵�凤承担相应部分，原审判决未作处理，有失公正。
被上诉人赵佑凤辩称：1、证人王莲即与黄戊秀均证明了赵务兰与赵佑凤发生扭打，赵务兰造成赵佑凤受伤的事实。2、湘雅二医院司法鉴定中心的鉴定结论符合证据规则要求，可以作为定案依据。3、赵佑凤住院33天，有病历及住院清单记录为证。4、赵佑凤手术中使用何种材料由医院决定，赵佑凤无法决定。5、第一次鉴定的费用已由赵佑凤承担，因此重新鉴定的费用由赵务兰承担符合公平原则。综上，上诉人赵务兰的上诉请求无事实和法律依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告唐七娇述称：同意上诉人赵务兰的上诉意见。
二审期间，上诉人赵务兰向本院提交了2份证据：
1、火车票、餐费收款收据、住宿费收款收据，拟证明唐七娇因前往广州调查取证，花费费用共�376元；
2、汽车票，拟证明赵务兰提起上诉花费车费35元。
被上诉人赵佑凤质证认为：上诉人提交的证据真实性无法确认，且该证据与本案无关，应不予采信。
原审被告唐七娇质证认为：对上诉人赵务兰提交的证据无异议，应予以采信。
本院认证认为：上述证据所涉费用系赵务兰申请法院调查取证以及提起上诉所发生的费用，应由赵务兰自身承担，故对赵务兰提交的证据不予采信。
本院二审查明：1、赵务兰在2014年11月16日安仁县公安局灵官派出所的询问笔录中称：“赵务兰将赵佑凤推开，赵佑凤在被赵务兰推开后，在后退的时候没有稳住身体，屁股先着地仰面摔倒在地”；“赵佑凤用竹条在赵务兰头上抽打，赵务兰用竹条在赵佑凤手上、脚上抽打，之后双方抓住对方的头发扭打，赵务兰抓住赵佑凤将其推起靠在树�，赵佑凤用砖砸赵务兰头部并用脚踢赵务兰，然后两人混打在地”。2、唐七娇在2014年11月16日安仁县公安局灵官派出所的询问笔录中称：“赵佑凤跟赵务兰在赵佑凤家水井旁边推来推去，赵务兰见赵佑凤手拿竹条，自己也拿跟竹条，两人在那里对打，后赵佑凤拿砖头砸伤赵务兰头部，两人继续推来推去，因为是松土，两人没站稳，都侧倒在地，赵佑凤滚到赵务兰身上，赵务兰又滚到赵佑凤身上，把赵佑凤按在地上”。3、2015年1月31日，赵佑凤在郴州市永乐司法鉴定所进行司法鉴定，花费鉴定费700元，该费用由赵佑凤支付。2015年8月4日，赵佑凤在湘雅二医院司法鉴定中心进行司法鉴定，花费鉴定费1700元，该费用由赵务兰支付。4、2015年8月15日，赵务兰、唐七娇申请原审法院调取赵佑凤在广州市花都区胡忠医院住院病历资料及声像检验资料，原审法院依法调取了赵佑凤在该院的住院病历、出院小结、X-ray检查报告单。其他事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，本案二审的争议焦点是：一、上诉人赵务兰是否应对被上诉人赵佑凤承担民事赔偿责任；二、如果赵务兰要承担民事赔偿责任，该赔偿责任如何认定。
关于焦点一。赵务兰与赵佑凤发生扭打的事实，在派出所对赵务兰及其丈夫唐七娇的询问笔录中可以得到证实。至于赵佑凤在此次扭打中是否受伤，经郴州市永乐司法鉴定所鉴定，赵佑凤左第8肋骨折，T12椎体骨折，伤残程度为九级。赵务兰对该鉴定结论有异议，申请重新鉴定，湘雅二医院司法鉴定中心经鉴定认为赵佑凤T12椎体为新鲜压缩性骨折，评定为十级伤残，左侧第8肋骨骨折，不构成伤残。赵务兰对重新鉴定结论虽有异议，并申请了法院调查取证，但仍未能提供充分有效的证据予以推翻，应承担举证不能的不利后果，故湘雅二医院司法鉴定中心的鉴定意见可以作为本案的定案依据，赵佑凤在扭打中T12椎体骨折的事实成立。综上，对赵务兰称其未打伤赵佑凤，无须承担对赵佑凤的赔偿责任的上诉理由，本院不予支持。
关于焦点二。赵务兰上诉提到的赵佑凤住院治疗的时间问题，根据赵佑凤住院病案、出院小结，可以证明赵佑凤住院时间为33天。赵务兰上诉提到的赵佑凤手术中使用高档材料的问题，赵务兰并未提供证据证明赵佑凤使用该材料并非为了治疗需要，故对该手术材料的费用应予以认定。赵务兰上诉提到的重新鉴定的费用问题，因第一次司法鉴定的费用已由赵佑凤负担，故原审认定重新鉴定的费用由赵务兰负担并无不当。综上，赵务兰的以上上诉理由均不能成立，本院不予支持。原审对赵佑凤各项损失的认定及本案责任比例的划分符合事实和法律依据，本院予以认可。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，本院依法予以维持。上诉人赵务兰的上诉理由不能成立，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人赵务兰负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 程
代理审判员 邵毅波
代理审判员 刘 扬
二〇一六年二月十七日
书 记 员 孙宝乐
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的�以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。