甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）兰民三终字第697号
上诉人（原审原告）苏国文。
委托代理人赵伟珺，系北京市齐致律师事务所兰州分所律师。
上诉人（原审被告）甘肃建研岩土工程有限公司（简称建研公司），住所地兰州市城关区
法定代表人郑明军，该公司经理。
委托代理人安晓蓉，系甘肃同义律师事务所律师。
上诉人苏国文、建研公司因生命权、健康权、身体权纠纷一案，均不服甘肃省兰州市城关区人民法院（2014）城法民白初字第99号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，建研公司将其海兰国际商厦基坑支护工程中的锚杆成孔、锚杆制作安装、注浆、槽钢制作安装、预应力张拉等工程分包给了案外人王忠德，双方于2013年6月15日签订《工程施工专项分包合同》。之后案外人王忠德组织包括苏国文在内的人员到该工地工作，双方口头约定每日工资为150元，未签订书面合同或协议，工资由案外人王忠德直接向苏国文发放。同年6月27日下午，苏国文在工作时右眼不慎被溅起的铁渣溅入受伤。案外人王忠德及该工地一负责人遂将苏国文送往青海省人民医院救治，后同日苏国文被转至兰州市第一人民医院住院治疗，住院治疗14天后出院，出院伤情诊断为右眼球破裂伤、右眼眼内炎、右眼球内异物、右眼玻璃体积血、右眼外伤性视网膜脱离、右眼前房积血、右眼外伤性白内障，苏国文自认该次住院费用均由建研公司垫付医药费。因愈后欠佳，苏国文于2014年2月7日到兰州大学第二医院再次治疗，住院治疗17天后出院，出院伤情诊断为眼内残留（陈旧性）磁性异物、硅眼油、外伤性白内障、盲（单眼），该次住院花费15964．4元，苏国文自认建研公司垫付医药费6000元。2014年3月25日，苏国文委托甘肃天平司法医学鉴定所对其伤残等级以及后续治疗费用进行鉴定，该所于同年3月31日出具甘天鉴（2014）临鉴字第105号鉴定书，鉴定意见为“被鉴定人苏国文右眼摘除构成五级伤残。被鉴定人苏国文的后续治疗费用需约96000元。”鉴定费3000元由苏国文预交。另查明，苏国文系农村户口，住院期间自填职业为农民，其育有一子已成年，其母魏玉兰出生于1936年10月13日，系农村户口。
原审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。建研公司虽与案外人王忠德就海兰国际商厦基坑支护工程中的锚杆成孔、锚杆制作安装、注浆、槽钢制作安装、预应力张拉等工程签订了《工程施工专项分包合同》，苏国文系受雇于案外人王忠德在该工地工作，但建研公司应当知道案外人王忠德没有相应资质，根据法律规定，建研公司对于苏国文遭受的人身损害应当承担连带赔偿责任。关于苏国文主张医药费、出院后检查费、药费、挂号费的请求、误工费的请求，标准明确、计算合理，应予以支持。关于苏国文主张的被扶养人生活费的请求，因苏国文并未丧失劳动能力，仍然有扶养被扶养人的能力，对该项请求应不予支持。关于护理费的诉请，苏国文受伤后由其子进行护理，护理人员原则上为一人，且医疗机构并未出具增加护理人员的意见，故应按其子的实际误工费予以支持，因其子没有固定工作，可以按照居民服务和服务业标准计算。苏国文此项诉请依据明确、时间合理、计算准确，应予以支持。关于苏国文主张的交通费请求，因没有与其就医地点、时间、人数相符合的正式票据，且其不存在转院的情况，对其诉请应酌情予以支持200元。关于苏国文主张住院伙食补助费的请求，依据明确，计算合理，证据充分，应予以支持。关于苏国文主张营养费的请求，因无票据证明其支出，医嘱也没相关要求，但根据其伤情，应酌情予以支持500元。关于苏国文所诉残疾赔偿金的请求，因苏国文系农村户口，且未提供证据证明发生事故时其已在城镇连续居住一年以上、以其在城镇的稳定收入为主要生活来源，其提供的租房协议不是法律规定的能够确定其经常居住地的依据。故苏国文诉请的残疾赔偿金应按农村居民人均纯收入的相关标准计算，为61296元（5108元／年（2013年度甘肃省农村居民人均纯收入）×20年×60％］。关于苏国文主张后期治疗费的请求，因鉴定机关已对其后续治疗费进行了确认，故对该请求应予以支持。关于鉴定费的请求，计算合理，证据充分，应予以支持。关于精神损害抚慰金的诉请，应以造成严重后果为前提，从苏国文的伤情及证据看，该请求的证据及理由不充分，故不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条第一款之规定，判决：一、被告甘肃建研岩土工程有限公司赔偿原告苏国文住院期间及出院后医疗费用14224．4元、误工费36000元、护理费4077元、交通费200元、伙食补助费1280元、营养费500元、残疾赔偿金61296元、后续治疗费96000元、鉴定费3000元，以上共计216577．4元，于判决书生效后30日内付清。二、驳回原告苏国文的其他诉讼请求。案件受理费2454元，由原告苏国文负担1423元，被告甘肃建研岩土工程有限公司负担1031元。
宣判后，苏国文、建研公司均不服一审判决向本院提出上诉。
苏国文上诉称，一审判决在基本事实的认定以及对医疗费、误工费、护理费、交通费、伙食补助费、营养费、后续治疗费、司法鉴定费的判处正确。但对残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金事实认定不清、法律适用错误。理由如下：一、上诉人虽是农村户口，但经常居住地、主要收入来源地均在城市，理应按照城镇居民人均可支配收入的标准计算残疾赔偿金。一审将残疾赔偿金应按照农村居民人均纯收入的相关标准计算属认定事实错误，适用法律不当。上诉人提交的租房合同、单位工资证明均能证明上诉人的经常居住地是在兰州市城关区。且上诉人的主要收入来源地也为兰州市打工收入。二、上诉人之伤经伤残鉴定，认定为五级伤残，属大部分丧失劳动能力，一审判决认定上诉人并未丧失劳动能力，对于被扶养人生活费的请求不予支持属事实认定错误。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款和第二十八条第一款的规定，上诉人请求被上诉人承担被扶养人生活费，既有事实依据，又有法律依据。三、上诉人因伤单目失明，给其本人及其近亲属造成了严重的精神损害，其精神损害抚慰金的诉求，合情合理合法。一审对上诉人主张的精神损害抚慰金的请求不予支持属于事实认定错误。综上，请求二审法院依法改判被上诉人赔偿上诉人残疾赔偿金227577．36元，被抚养人生活费12122元，精神损害赔偿金5000元。
建研公司上诉称，一审判决认定事实不清，判决错误，请求依法撤销一审判决，并依法改判或发回重审。事实和理由：一、上诉人与被上诉人之间不存在雇佣关系。2013年上诉人承包了西宁市海兰国际商厦基坑支护工程，后于2013年6月将锚杆成孔、锚杆制作等工作分包给王忠德并签订了《工程施工专项分包合同》。王忠德是否雇佣了被上诉人上诉人并不知晓。而被上诉人在一审庭审过程中出示的王忠德书写的情况说明及对王忠德的询问笔录，不符合相关法律规定，王忠德的证人证言不能作为证据采信。二、一审判决上诉人承担赔偿责任显属错误。上诉人与王忠德签订的《工程施工专项分包合同》中明确约定：“在施工过程中如发生人身伤亡等事故，其责任和所造成的一切损失均由乙方（即王忠德）承担”。所以，若被上诉人确实是王忠德雇佣来的，那么本案应依法追加王忠德为被告，并判令由其承担被上诉人的一切人身损害赔偿责任。三、一审判决中认定的部分赔偿数额计算错误。1、一审判决中认定的医疗费用14224．4元错误。被上诉人所提交的医疗费票据多数均不是正式医疗发票且均未有医嘱予以确认，故该数额认定错误；2、被上诉人的误工费认定错误。被上诉人所出示的误工证明是其曾经工作单位的证明，且该证明无法核实真实性，故一审法院依据该证据计算误工费显属错误，应当依据社会同行业标准工资计算。另外，误工费的计算时间过长，被上诉人在兰大二院住院只有17天，且出院后并未有医嘱建议休息的时间，故应计算误工费时间为17天；3、一审判决中认定的伙食补助费、护理费数额均属错误。综上，请求支持上诉人的上诉请求，以维护上诉人的合法权益。
本院经审理查明，原审查明的基本事实清楚，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是：一、建研公司在本案中应否承担赔偿责任；二、一审对苏国文主张的医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金的判处是否符合法律规定。关于建研公司应否承担赔偿责任的问题。2013年6月15日，建研公司与案外人王忠德签订《工程施工专项分包合同》，将其承包的海兰国际商厦基坑支护工程中的锚杆成孔、锚杆制作安装、注浆、槽钢制作安装、预应力张拉等工程分包给了案外人王忠德。王忠德雇佣苏国文在工地上干活，后苏国文在工作时右眼不慎被溅起的铁渣溅入受伤。根据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款：“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位”以及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，因王忠德没有相应的承包资质，建研公司的行为违反了上述法律规定，其应当对苏国文的损害承担连带赔偿责任。现苏国文起诉要求建研公司承担赔偿责任符合法律规定。关于医疗费，苏国文提交了兰州大学第二医院的住院收费票据和出院后复查的门诊收费票据。一审对上述费用予以支持符合法律规定。关于误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。本案中，苏国文于2013年6月27日受伤，2014年3月31日作出伤残鉴定，一审参照其与王忠德约定的日工资150元，并按照6个月计算误工费符合法律规定。关于护理费，一审以居民服务和服务业标准24804元／年，对苏国文护理期限计算60天符合法律规定。关于住院伙食补助费，一审按照苏国文住院时间32天，每天按兰州市国家机关工作人员出差伙食补助标准40元计算住院伙食补助费符合法律规定。综上，建研公司的上诉理由均不能成立。对于苏国文主张的残疾赔偿金，其一审中提交的租房协议一份，不足以证明其在城镇连续居住一年以上，且其在二审中陈述，其农忙时种地，平时打工，一审以农村居民人均纯收入为标准计算其残疾赔偿金符合法律规定。关于被抚养人生活费，根据规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度来确定。所谓丧失劳动能力，是不能再以自己的劳动获得生活资料，生存受到威胁。本案中，苏国文右眼失明虽然构成五级伤残，但没有达到完全丧失劳动能力的程度，且本案被扶养人是否还有其他扶养人的并不明确，故一审对其主张的被扶养人生活费不予支持不违反法律规定。关于苏国文主张的精神损害赔偿金的请求，结合本案实际情况，苏国文受伤致残并非建研公司直接实施侵权行为所致，而且建研公司已经承担了残疾赔偿金，故一审对该请求不予支持不违反法律规定。综上，苏国文的上诉理由亦不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
苏国文预交的二审案件受理费1423元，由苏国文承担；甘肃建研岩土工程有限公司预交的二审案件受理费1031元，由甘肃建研岩土工程有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 张建军
审判员 杨 敏
审判员 白丽娟
二〇一四年十二月十九日
书记员 谷元元