山西省运城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）晋08民终2157号 上诉人（原审被告）：赵于庆，男，1967年1月25日出生，汉族，住山西省汾西县。 委托诉讼代理人：赵建明，山西荣辉律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：裴跃跃，男，1970年9月23日出生，汉族，住山西省沁水县。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司长治市分公司。住所地：山西省长治市城西路**。 负责人：王彤宇，经理。 委托诉讼代理人：杜陈义，山西中弘律师事务所律师。 原审被告：临汾晋临运货运有限公司，，住所地：临汾市开发区河汾路 法定代表人：刘洋，经理。 上诉人赵宇庆因与被上诉人裴跃跃、中国人民财产保险股份有限公司长治市分公司、原审被告临汾晋临运货运有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省平陆县人民法院（2018）晋0829民初589号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月4日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 赵于庆上诉请求：1、撤销原判第二项，改判由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司长治市分公司（以下简称人保财险长治公司）赔偿裴跃跃晋Ｅ×××××车辆停运损失费15960元，一审被告临汾晋临运货运有限公司（以下简称晋临货运公司）不承担连带责任。2、改判由被上诉人裴跃跃向赵于庆全额返还为其垫付的6500元施救费，并由被上诉人人保财险长治公司在向裴跃跃的赔付款中等额折抵向赵于庆返还。3、改判一审案件受理费由二被上诉人负担，并判令二审案件受理费也由二被上诉人负担。事实及理由：一、原判不当采信裴跃跃违反法定程序获得的价格认证结论书错误。原判在明知被上诉人裴跃跃提交的两份价格认证结论书未向法院申请鉴定，未征得包括上诉人在内的各方当事人同意擅自委托的情况下，不当采信无效鉴定结论，并不执行“谁主张，谁举证”的证据规则，不向举证义务人释明法律规定和要求裴跃跃重新鉴定，反以异议人赵于庆、人保财险长治公司不申请重新鉴定为由，对两份违反法定程序获得的无效价格认证结论书予以采信，明显审理程序、证据采信错误。二、原判在未依法查明案件事实的情况下，曲解法律，主观臆断，强判“停运损失费”由上诉人承担错误。原判在赵于庆所驾晋Ｌ×××××/晋LX5**重型半挂车有效投保交强险和商业三者险、保险人足以承担保险责任的情况下，不查明保单条款内容，曲解法律规定，主观臆断“间接损失”保险公司不赔，将本应由被上诉人人保财险长治公司“替代”赔偿的裴跃跃停运损失费强加在上诉人身上，事实认定、法律适用明显错误。三、原判混淆了“抗辩”与“反诉”的界限，判决赵于庆另案“起诉”、自行解决垫付费用错误。原审中，上诉人答辩要求返还垫付费用的完整表述是“我方垫付6500元施救费用首先应由被告保险公司在向原告赔偿中予以返还，不足部分再由原告返还或者予以赔偿折抵”。因该笔施救费系因垫付裴跃跃而发生，并非赵于庆本身人车损失费用，故只需通过抗辩无需通过反诉。然原判却混淆二者之间的区别，在裴跃跃与人保财险长治公司对该笔费用发生的真实性均无异议的情况下，既不让裴跃跃向上诉人返还，也不让保险公司在向裴跃跃的赔付款中折抵返还，而是弃“合法”择“违法”，判令上诉人另案自行解决垫付施救费问题，不仅陡然徒增当事人的讼累，而且严重违反民诉法程序性法律规定，判决明显违法。综上，原判审理程序错误，认定案件事实错误，适用法律规定错误，请求二审纠正错误，依法改判。 中国人民财产保险股份有限公司长治市分公司辩称，一、被上诉人裴跃跃在一审中的车辆损失鉴定程序合法，一审法院根据其鉴定结论确定其车辆损失认定事实正确。本案的鉴定是由交警部门进行的委托，是否必须委托法院进行鉴定法律并没有做出强制性规定。上诉人并没有足够推翻该鉴定的证据，所以本案的重新鉴定没有法律依据。二、本案的停运损失一审法院判决由上诉人承担不但有法律依据，也符合交通事故审理的司法实践。根据《最高人民法院关于道路交通事故中的财产损失是否包括被损车辆停运损失问题的批复》规定：在交通事故损害赔偿案件中，如果受害人以被损车辆正用于货物运输或者旅客运输经营活动，要求赔偿被损车辆修复期间的停运损失的，交通事故责任者应当予以赔偿。该条法律规定停运损失的承担是交通事故的责任者，我方不是交通事故的一方，更谈不上交通事故的责任者。该批复作为解决专门问题的针对性意见，并没有出现该损失应当由保险公司赔偿的规定，所以不能认为上诉人的车辆在我方投有保险就类推我方承担责任，这是法律所禁止的不当类推。所以该批复的交通事故责任者应当特指侵权人。 裴跃跃、临汾晋临运货运有限公司未答辩。 裴跃跃向一审法院起诉请求：一、依法判令第一、二被告赔偿原告车辆修理费、施救费、停动损失费等共计65000元；二、依法判令第三被告在保险限额范围内承担赔付责任；三、诉讼费用由被告承担。 一审法院认定的事实：2018年3月12日19时30分，被告赵于庆驾驶晋Ｌ×××××/晋晋LX5**型半挂车沿国道209线由北向南行至931公里100米处时，与对向行驶的邵朝辉驾驶原告裴跃跃所有的晋Ｅ×××××重型货车相撞，同时追尾同向行驶的赵忠伟驾驶的晋Ｌ×××××号重型半挂车，后晋Ｅ×××××重型货车又与后方姚晓波驾驶的晋Ｍ×××××号小型轿车发生碰撞，致四车受损。该事故经平陆县公安局交通警察大队认定赵于庆负事故的全部责任，邵朝辉、赵忠伟、姚晓波无责任。2018年3月20日经平陆县公安局交通警察大队委托平陆县价格认证中心作出平价认证[2018]9号价格认证书：晋Ｅ×××××车损零部件价格为46765元。2018年4月9日经山西瀛航律师事务所委托平陆县价格认证中心作出平价认证[2018]12号价格认证书：晋Ｅ×××××自2018年3月12日至2018年4月2日期间21天的停运损失为15960元，期间产生货物搬运费2000元。 另查明：晋Ｌ×××××/晋L晋LX5**半挂车实际车主系被告赵于庆，登记车主系被告晋临运公司。 又查明：晋Ｌ×××××/晋LX晋LX5**财险长治支公司投保有交强险、第三者责任保险（主车保险限额为100万元、挂车保险限额为5万元）及不计免赔率险，保险期间均为2017年12月20日至2018年12月19日。 一审法院认为，被告赵于庆驾驶晋Ｌ×××××/晋L**晋LX5**车因未按《中华人民共和国道路交通安全法》规定实行右侧通行致对向行驶的原告车辆晋Ｅ×××××重型货车受损，该事故经平陆县公安局交通警察大队作出事故责任认定，由赵于庆负事故的全部责任。因其所驾驶的肇事车辆在被告人保财险长治支公司投保了交强险、第三者责任险、不计免赔率险，且事故发生在保险期限内，故应由该保险公司在交强险财产损失赔偿限额内预留该事故中其余两车的损失份额1333元后，赔付原告667元，再于第三者责任险限额范围内对原告的剩余损失予以赔付。原告提交的关于车辆损失及停运损失的价格认证结论，被告赵于庆、人保财险长治支公司虽提出异议，但在庭审过程中明确表示不申请重新鉴定，亦未提交相关证据证实上述价格认证结论的不合理性，故对二被告该抗辩观点，本院不予支持。原告主张的搬运费系事故发生后倒运事故车辆上的货物所产生的直接费用，应由保险公司在第三者责任险内赔付。对于被告赵于庆当庭提交的垫付施救费的票据，因原告未主张，被告亦未提出反诉，本案中无法予以处理，其可另案主张。原告主张的交通费因未提供证据证实，不予支持。被告赵于庆驾驶的车辆晋Ｌ×××××/晋LX**晋LX5**与被告晋临运公司之间系挂靠关系，原告主张其承担连带赔偿责任符合法律规定，本院应予支持。原告的损失具体计算为：修理费46765元、搬运费2000元、停运损失15960元，共计64725元。其中停运损失依法应由侵权人即被告赵于庆承担。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司长治市分公司在判决生效后十日内在交强险及第三者责任保险限额内赔付原告裴跃跃晋Ｅ×××××车辆修理费、搬运费共计48765元；二、被告赵于庆在判决生效后十日内赔偿原告裴跃跃晋Ｅ×××××车辆停运损失费15960元，被告临汾晋临运货运有限公司承担连带赔偿责任。案件受理费1425元，减半收取计713元，由被告赵于庆负担。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对原审查明的事实予以确认。 本院认为，当事人争议的焦点为：1、被上诉人裴跃跃在原审中提交的两份价格认证书鉴定程序是否合法；2、被上诉人裴跃跃的车辆停运损失是否应由上诉人承担；3、上诉人垫付的施救费用是否应在本案中解决。关于两份价格认证书的鉴定程序，被上诉人裴跃跃在原审中提交了由平陆县价格认证中心出具的“车损价格认证结论书”和“停运损失价格认证结论书”，第一份价格认证结论书是由平陆县交通警察大队委托鉴定的，第二份是被上诉人的代理律师事务所委托鉴定的，上诉人认为当事人申请鉴定应由人民法院对外委托进行，被上诉人裴跃跃的鉴定程序违法，但法律法规对此没有强制性规定，且在原审中上诉人明确放弃申请重新鉴定，对上诉人的该上诉人意见本院不予采信。关于被上诉人裴跃跃的车辆停运损失，该损失属间接损失，根据第三者商业保险条款的约定，该损失不属保险理赔范围，原审判决正确。关于上诉人垫付的施救费，因原审原告在诉讼请求中并未涉及该项费用，根据不告不理的原则，原审未予处理并告知上诉人另案处理并无不当。 综上，上诉人上诉请求不能成立，本院不予支持，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费360元，由上诉人赵于庆负担。 本判决为终审判决。 审判长  高军武 审判员  王晓明 审判员  王玉林 二〇一八年九月三日 书记员  张 波