湖北省老河口市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）鄂老河口民初字第01628号
原告王大刚，男，1976年6月26日生。
委托代理人陈琳，系湖北宏义律师事务所律师。代理权限为一般代理。
被告沈天生，男，1966年1月4日生。
被告湖北银环建设工程有限公司（以下简称：银环公司）。所在地：湖北省黄冈市黄州红伟路65号滨湖花苑小区*栋*楼。
法定代表人张正平，系该公司经理。
委托代理人李军，系老河口市法律援助中心法律工作者。代理权限为一般代理。
被告老河口市天阳纺织有限公司（以下简称：天阳公司）。所在地：老河口市李楼开发区沿江大道北侧。
法定代表人方正，系该公司经理。
委托代理人贺文胜，系老河口市法律援助中心律师。代理权限为一般代理。
第三人雷震，男，1976年2月9日生。
原告王大刚与被告沈天生、银环公司、天阳公司因提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年7月4日受理后，依法适用简易程序进行审理，被告沈天生于2013年8月8日申请对原告伤残等级进行重新鉴定，本案中止诉讼。经本院委托，双方当事人确认，襄阳中立法医司法鉴定所于2013年11月5日作出襄中立法医司鉴所（2013）法医临重鉴字第54号重新鉴定意见书，本案恢复审理，于2013年11月12日公开开庭进行了审理，2014年1月21日原告申请追加雷震作为第三人参加诉讼，由于案情复杂，本案依法转入普通审理程序，由审判员兰大兵担任审判长，与审判员文浩、人民陪审员龚文春组成合议庭，于2014年4月23日再次公开开庭进行了审理，原告王大刚及其委托代理人陈琳，被告沈天生、银环公司委托代理人李军、天阳公司委托代理人贺文胜、第三人雷震到庭参加了诉讼。庭审后，双方均同意调解，因责任承担及支付时间达不成一致协议。本案现已审理终结。
原告王大刚诉称，被告沈天生系个人建筑包工头，2012年5月，原告经人介绍受被告沈天生雇佣，给被告天阳公司建设工地做工，报酬由沈天生每月按做工天数，一月一结算，双方约定每天工钱为75元。同年8月6日下午3时许，原告在工地上面拆模板，其他工人在下面拆枝杆，突然模板翻下将原告腰部及下肢砸伤。后原告被送往本市第一医院住院治疗6天，因伤情过重，同年8月12日原告被转入襄阳市中心医院住院治疗47天，后期原告为节省费用，于同年9月27日又转回老河口市第一医院治疗50天，住院期间医疗费均由被告沈天生支付，沈天生另支付生活等费用12900元，2014年春节又支付10000元；原告出院后部分诊所医疗费由原告支付。2013年4月26日，原告伤情经老河口平义司法鉴定所鉴定，构成七级伤残，护理时间为180天。原告认为，原告受被告沈天生雇佣，在其指定地点提供劳务，双方形成雇佣关系，原告在雇佣务工期间受到伤害，雇主应当承担完全赔偿责任；被告银环公司将工程转包给没有建筑资质的沈天生，发包人天阳公司、转包人银环公司与被告沈天生应当共同对原告受伤损失承担赔偿责任；因就赔偿事宜双方协商无果，故诉至人民法院，请求判令三被告共同赔偿原告医疗费1096.50元、护理费11880元、误工费19500元、住院伙食补助费5000元、营养费2000元、残疾赔偿金69097.60元、鉴定费1600元、交通费2000元、精神抚慰金30000元、被抚养人生活费58758.62元，小计200932.72元；变更增加残疾赔偿金11623.70元，共计212556.42元。
原告为证明所陈述事实及支持其主张，向法庭举证如下：
1、原告户口薄及村委会证明各1份。证明原告家庭成员及被抚养人情况；
2、老河口市一医院出院记录及病情证明书各1份。证明原告住院、转院时间和病情；
3、襄阳市中心医院出院记录及病情证明书各1份。证明原告住院、转院时间和病情；
4、老河口市一医院出院记录及病情证明书各1份。证明原告住院、出院时间和病情；
5、原告出院后支付的医疗费单据5张（其中襄阳市中心医院门诊医疗费发票1张、挂号发票2张，金额309元；老河口市光化卫生院雷祖殿卫生所证明1张、雷祖殿村卫生室证明1张，金额787.50元）。证明原告医疗花费1096.50元；
6、老河口平义司法鉴定所鉴定意见书及鉴定费收据各2份。证明原告伤残等级及护理天数和鉴定费；
7、律师陈琳对高正彦、李红应调查笔录及李荣安、李国强、沈天根证明各1份。证明原告与被告系雇佣关系及事故发生经过；
8、原告受伤施工现场照片3张。证明三被告之间关系；
9、交通费发票5张，金额350元。证明原告交通费支出。
被告沈天生辩称：原告是被告沈天生雇佣，也是为原告提供了赚钱机会，对原告受伤事实无异议，但不是被告故意造成；原告受伤后，被告采取了积极救治，花费治疗费及原告生活费131135.77元（其中医疗费10万元多、支付原告生活费2万元、其他费用8000元，招待及路上费用无票据）。
被告沈天生未向法庭提交相关证据证明。
被告银环公司辩称：被告银环公司承包天阳公司建筑工程只是综合办公楼主体及土建工程，原告受伤时的建筑工程不属本公司承包范围，故原告受伤与本公司无关联性，请求人民法院驳回原告对本公司诉讼请求。
被告银环公司为证明其主张，向法庭举证如下：
2012年9月27日“天阳公司综合办公楼施工合同”1份。证明银环公司承包的是天阳公司综合办公楼土建主体工程，原告受伤是从事的钢架厂房砌围墙工程，不在银环公司承包工程范围。
被告天阳公司辩称：天阳公司是通过正规手续将工程发包给被告银环公司，原告受伤事故与被告天阳公司无关联性，公司不应承担赔偿责任。
被告天阳公司未向法庭提交相关证据证明。
第三人雷震辩称：被告银环公司是具有一级建筑资质的公司，第三人雷震借用银环公司资质，并受银环公司委托而成立银环公司老河口市天阳纺织项目部，银环公司承包的是天阳公司综合办公楼土建主体工程。另被告天阳公司还有车间厂房建造，是钢架结构，因为银环公司没有建筑钢架结构厂房资质，是天阳公司发包另一家公司承建，钢架厂房建好后，由于钢架柱之间需要砌墙及砌厂区大门等附属工程，天阳公司将该附属工程交给第三人建造，第三人又将该附属工程转包给被告沈天生建造，建筑材料由第三人提供，原告是沈天生雇佣的雇工，原告受伤即是在砌厂房墙拆模板时发生，事故发生后，被告沈天生采取了积极救助，第三人也从中做过工作，但原告要求过高，请求人民法院依法调解处理。
第三人雷震未向法庭提交相关证据证明。
另经本院委托，双方当事人确认，襄阳中立法医司法鉴定所于2013年11月5日作出襄中立法医司鉴所（2013）法医临重鉴字第54号重新鉴定意见书1份。证明原告王大刚人身损伤构成《道标》1个7级、1个8级、2个10级伤残。综合赔偿指数为1级伤残赔偿总额的48％，双方均无异议。
审理中，经对原、被告及本院委托重新鉴定的鉴定意见书证据质证，双方对重新鉴定的鉴定意见书均无异议，本院予以采信。原告及其他被告对被告银环公司证据无异议，本院予以采信。三被告对原告证据2、3、4、7、8无异议，本院予以采信。对原告证据1中村委会证明原告父母多病有异议，认为应当由医疗机构出具证明；对原告证据5中卫生所、室证明有异议，认为是白条，不能证明原告实际花用的医疗费；对原告证据6，认为参照医嘱或住院时间确定护理时间，伤残等级需要重新确定；对原告证据9交通费，认为应当说明支出情况。
对上述有异议证据，本院认为，原告证据1中村委会对原告父母身体状况的证明，因村委会无权对原告父母身体健康情况作出判断，故对该证明，本院不予采信；原告证据5中卫生所出具的证明，无相关医疗处方证明原告实际用药情况，故对该证据中卫生所出具的该证明，本院不予采信，有医疗费发票的309元证据，本院予以采信；原告证据6，因该鉴定机构无权就护理时间进行鉴定，另双方无异议的重新伤残鉴定结论与该伤残鉴定结论不一致，故对该证据，本院不予采信；原告证据9交通费，根据原告转院治疗情况，本院酌定采信交通费300元。
根据双方当事人陈述及采信的证据，本院认定以下事实：
2011年11月被告老河口市天阳纺织有限公司在本市经济开发区投资建筑厂房及综合办公楼。被告银环公司系具有一级建筑资质的公司，第三人雷震借用银环公司资质，受银环公司委托而成立银环公司老河口市天阳纺织项目部，承包了天阳公司综合办公楼土建主体工程；另天阳公司将厂房砌墙及砌厂区大门等附属工程交给第三人雷震个人建造，第三人雷震又将该附属工程转包给被告沈天生建造，建筑材料由第三人雷震提供。被告沈天生系个人建筑包工头，无相关建筑资质。2012年5月，原告王大刚经人介绍受被告沈天生雇佣，在被告天阳公司附属工程建设工地做工，报酬由沈天生按做工天数，一月一结算。同年8月6日下午3时许，原告王大刚在天阳公司厂房2米多高大门横梁伸出的水泥雨棚板上，撬拆水泥雨棚板下胎的模板时，突然雨棚翻倒下，由于原告未系安全绳，顺翻到的雨棚板一起掉落地面，将原告腰部及下肢砸伤。后原告被送往本市第一医院住院治疗6天，因伤情过重，同年8月12日原告被转入襄阳市中心医院住院治疗47天，后期原告为节省费用，于同年9月27日又转回本市第一医院治疗50天，于2012年11月16日出院，原告数次住院医疗费由被告沈天生已垫付，另被告沈天生垫付原告生活等费用12900元，2014年春节被告沈天生又垫付原告10000元，共计22900元。原告认为，其受被告沈天生雇佣，在其指定地点提供劳务，双方形成雇佣关系，原告在雇佣务工期间受到伤害，雇主应当承担完全赔偿责任；被告银环公司将工程转包给没有建筑资质的沈天生，被告天阳公司作为发包人及转包人银环公司，与被告沈天生应当共同对原告受伤损失承担赔偿责任。因双方就赔偿事宜协商无果，故原告诉至本院，请求判令三被告共同赔偿原告医疗费1096.50元、护理费11880元、误工费19500元、住院伙食补助费5000元、营养费2000元、残疾赔偿金69097.60元、鉴定费1600元、交通费2000元、精神抚慰金30000元、被扶养人生活费58758.62元，小计200932.72元；变更增加残疾赔偿金11623.70元，共计212556.42元。
本院认为，雇佣法律关系是指雇佣人与雇工约定，雇工利用雇佣人提供的条件，在雇佣人的指示、监督下，以自身的技能为雇佣人提供劳务，并由雇佣人支付报酬的劳务法律关系。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任；雇员对损害的发生有过错的，减轻雇主的民事责任。本案原告王大刚受被告沈天生雇佣，在提供劳务过程中，由于被告沈天生未尽到安全防护义务，致使原告受到伤害，故被告沈天生对原告的受害损失应当承担主要过错责任；原告王大刚作为完全民事行为能力人，在参加劳务过程中，对于施工现场雇佣方在未提供安全装备情况下高处作业，应当预见危险的隐患，其有权拒绝劳务，但原告却尽到注意安全义务，仍然从事劳务，其自身对伤害的发生存在一定过失过错责任；结合本案施具体案情及王大刚与沈天生的过错程度，本院酌定，被告沈天生对原告王大刚受伤损失承担80％的赔偿责任，原告王大刚自负其受伤损失20％的责任。被告天阳公司将厂房砌墙及厂区大门等附属工程，发包给第三人雷震，雷震又将该工程转包给沈天生，并提供建筑材料，由于雷震、沈天生均无建筑资质，亦无安全合同约定，被告天阳公司、第三人雷震均存在工程发包转包的选任过错，故被告天阳公司、第三人雷震对原告的受害损失应当承担连带赔偿责任。参照湖北省2013年道路交通事故人身损害赔偿标准，原告在提供劳务中受伤害损失应为：1、医疗费309元；2、原告住院治疗103天，医嘱证明原告伤情在功能恢复期，构成持续误工，原告的伤情于2013年4月26日定残，故原告误工时间为（103天＋159天）262天，因原告无建筑资格证件及长期在城市务工证明，参照农业年平均工资收入赔偿标准，原告误工费计算为16428元（22886元／年×262天÷365天）；3、原告无证据证明其治疗出院后仍需护理，参照其他服务业收入赔偿标准，原告住院103天出院，护理费计算为6666元（23624元／年×103天÷365天）；4、原告住院伙食补助费计算为2060元（20元／天×103天）；5、参照农村居民人均纯收入标准，原告的残疾赔偿金计算为75379元（7852元／年×20年×48％）；6、交通费，本院酌定300元；7、原告一儿一女，儿子王某某1999年10月11日生，女儿王某甲2009年3月4日生，现均未成年，需要原告夫妻2人共同扶养，参照农村居民人均年生活消费支出及原告伤残等级标准，被扶养人王某某生活费计算为7097元（5723元／年÷12个月×62个月÷2×48％），原告主张王某某生活费6295.08元，未超出该标准，本院予以采纳；被扶养人王某甲生活费计算为20030元（5723元／年÷12个月×175个月÷2×48％），原告主张王某甲生活费18885.90元，未超出该标准，本院予以采纳；故原告受伤害损失为126322.98元；8、原告受伤害致残，精神受到一定影响，本院酌定原告的精神抚慰金为10000元；共计136322.98元。对于原告超出该标准主张，无相关证据证明，本院不予支持。原告要求被告赔偿营养费的主张，无相关医嘱证据证明，本院不予支持。原告要求被告赔偿其父母的被扶养人生活费主张，因原告无充分有效证据证明其父母丧失劳动能力又无其他生活来源，故对原告该主张，本院不予支持。被告沈天生在原告受伤后，采取了积极救助，支付原告103天住院医疗费103135.77元，原告予以认可，本院予以确认，因原告在本案诉讼中未主张该部分医疗费，属原告对自身权利处分，本案不予处理。另被告沈天生抗辩，除支付原告住院医疗费外，另垫付原告28000元费用，2014年春节又垫付原告10000元费用，共计38000元，原告只认可被告沈天生垫付其22900元费用，因被告沈天生无证据证明实际支付数额，故本院对原告认可的22900元予以确认，可从被告沈天生应支付原告的赔偿款中予以扣减。因被告天阳公司将附属工程发包给无建筑资质第三人雷震建筑，雷震又将该工程转包给无建筑资质的被告沈天生，天阳公司、雷震均存在选任过错，应当承担连带赔偿责任，被告天阳公司及第三人雷震抗辩原告伤害与其无关的理由均不能成立，本院不予支持。被告银环公司具有建筑资质，通过合法报建手续，承建被告天阳公司综合办公楼工程，与原告从事建筑被告天阳公司的附属工程无关联性，被告银环公司抗辩原告伤害与其无关的理由成立，本院予以支持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告沈天生于本判决书生效后三十日内，一次性赔偿原告王大刚受伤害损失126322.98元的80％，即101058.38元，精神抚慰金10000元，共计111058.38元；扣减原告王大刚已从被告沈天生处取得的22900元，被告沈天生实际赔偿支付原告王大刚88158.38元；
二、被告老河口市天阳纺织有限公司与第三人雷震，对原告王大刚受伤害的损失88158.38元，承担连带赔偿责任；
三、驳回原告王大刚其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费1200元，重新鉴定费2000元，共计3200元，由被告沈天生负担2600元，原告王大刚负担600元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。
审 判 长 兰大兵
审 判 员 文 浩
人民陪审员 龚文春
二〇一四年六月十日
书 记 员 彭 涛