重庆市綦江区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）綦法民初字第08195号
原告重庆市斗金煤业有限责任公司寨子煤矿，住所地重庆市綦江区（原万盛区）丛林镇红岩村塘家堡，组织机构代码：20325572-4。
负责人卓明生，矿长。
委托代理人周开文，男，1976年12月12日出生，汉族，该矿职工，住重庆市南川区。
委托代理人赵大坤，重庆祥永律师事务所律师。
被告冯在才，男，1968年3月21日出生，汉族，住重庆市綦江区。
委托代理人张渝，重庆市万盛经开区青年法律服务所法律工作者。
原告重庆市斗金煤业有限责任公司寨子煤矿（以下简称：”寨子煤矿”）诉被告冯在才经济补偿金纠纷一案，本院于2014年12月17日受理后，依法适用简易程序，由代理审判员蓝世洪独任审判，于2015年1月4日公开开庭进行了审理。原告寨子煤矿委托代理人周开文、赵大坤、被告冯在才及其委托代理人张渝到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告寨子煤矿诉称，2014年7月16日，被告以原告不发放工资为由煽动本单位职工停工。原告以被告违反单位的《安全生产奖励办法》第二十一条、第二十四条及劳动合同法的相关规定，对被告作出开除出矿的决定，并处以2000元的罚款。原告依据的《安全生产奖励办法》经过了被告在内的所有职工的学习，原告对被告的处理符合相关规定。原告对仲裁裁决不服，遂起诉来院要求判令原告不支付被告2014年6月20日至7月16日的工资2000元及不支付被告的经济赔偿金49761.4元。
被告冯在才辩称，2014年7月16日，因原告未按时发放工资，包括被告在内的全矿职工均未上班。被告在原告处未担任任何职务，根本没有能力且实际也未煽动职工罢工。在工资发放过程中，为了避税，原告制作了两张工资表，其庭审中提供的工资表并不能真实反映被告的工资。原告对被告作出的开除决定毫无依据，仲裁裁决正确，请求法院按仲裁裁决的标准支持被告的工资及经济赔偿金。
经审理查明，被告自2008年4月到原告处从事采煤工作，2009年3月，被告业主发生变更，2009年12月31日重新办理了营业执照。2009年4月4日，原、被告签订《劳动合同书》，合同除了对工作期限约定为2009年4月4日至2012年4月4日止外，对工作岗位、工时制度、工资均未约定。合同到期后，原、被告未再签订劳动合同，被告仍在原告采煤一队工作。从2013年开始，原告工资发放时间为每月15日-20日。2014年6月，因煤炭行业效益较差，原告未按时发放工资导致工人罢工。2014年7月16日，因原告未按时发放工资，包括被告在内的职工再次罢工。
2014年7月18日，原告依据对韦国庆、陈开全的调查作出《关于解除冯在才职工劳动合同并予开除出矿的处理决定》（万寨矿发（2014）69号），该决定中称：”本矿职工冯在才，2014年7月16日中班，以本矿业主未准时发放职工上月工资（按原规定一般是次月20号前发放职工上月工资）为由，身为班长，擅自带头并煽动职工不上班，虽经矿部有关领导多方劝阻解释，仍执意坚持停工不上，造成全矿当日中班起至今停工停产的严重后果，严重扰乱了矿井的正常秩序。根据《劳动合同法》以及本矿《安全生产奖励与处罚办法》第二十一条、第三十四条之规定，经矿部研究并报业主同意，决定至即日起解除冯在才与本矿签订的劳动合同，终止其劳动合同关系，开除出本矿，并收取班长和爆破工培训费2000元。”开除决定作出后，被告即离开。原告扣除了被告2014年6月21日至2014年7月18期间的工资2000元，被告实际领取160元。
被告于2014年7月25日向万盛经开区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称：”万盛仲裁委”）申请仲裁，要求原告支付非法解除劳动合同的经济赔偿金及工资。万盛仲裁委于2014年9月25日作出渝万盛经开劳人仲案字（2014）第261号仲裁裁决书，裁决由原告支付被告工资2000元及经济赔偿金49761.4元。原告于2014年12月3日收到该裁决，其对裁决不服，遂于2014年12月17日向本院提起诉讼。
另查明，原告于2014年1月22日制定《安全生产奖励与处罚办法》（万寨矿发（2014）01号），其中第二十一条：”扰乱生产、工作、学习秩序情节较轻者，罚款100-500元；情节严重造成停工者。给予开除出矿处理。……”第三十四条：”强化劳动组织纪律管理。1、地面岗位，由矿办公室统一考勤……4、为确保企业正常工作秩序，凡作业环境无安全威胁、管理人员无违章指挥、劳动工资发放推迟时间未超过十天等情况而无故擅自罢工者，一律按旷工处理；对带头罢工或煽动他人罢工者，按开除出矿处理，并根据停班损失，给予2000-10000元罚款，赔偿其经济损失的10-100%。”
又查明，被告工资每月以掘煤量计发，由班长将班组一月的掘进量报原告，经原告核实后由班长对班组成员的工资进行分配。
上述事实，有原告举示的渝万盛经开劳人仲案字（2014）第261号仲裁裁决书、送达回执、《安全生产奖惩办法》、会议纪律、调查笔录、《劳动合同书》、《开除出矿的处理决定》，被告举示的《考勤薄》、万盛经开区社会保险局参保证明、仲裁庭审笔录等书证、证人证言、当事人陈述笔录等证据在卷证实，经当庭质证，本院予以采信。
本院认为，本案争议焦点为：原告解除劳动合同是否系非法解除？若系非法解除，被告经济赔偿金具体计算标准以及原告是否应当支付其扣发的2000元工资？
针对本案争议焦点，本院评判如下：
一、原告以被告带头并煽动罢工为由作出开除出矿的决定，原告依据的是对韦国庆、陈开全的调查而作出，但对二人的调查笔录中均未证明系被告从中带头并煽动罢工，仅提到被告作为班长，不带头工作，其余工人便不去工作。同时，通过证人证言可以证明当时被告并未担任掘进一队的班长，班长由董德金担任。综上，原告在无证据证明被告系罢工的带头人或煽动人的情况下所作出的开除处理决定不当，其解除同被告的劳动关系系非法解除。现被告表示不再继续履行劳动合同，原告应当支付经济赔偿金。
二、关于解除劳动关系前十二个月被告的平均工资的认定问题，虽然原告提供了2013年6月至2014年6月的工资表，但该工资表记载的职工生产工资应发部分均一致，该事实同被告以计量形式计发工资的情况不符，与证人董德金的陈述不一致，且原告申请的证人证实被告的工资一般在3000-4000元／月左右。综上，原告举示的工资表不能真实反映被告的工资情况，加之被告未提供证据证明其真实工资情况，本院酌情以2013年重庆市城镇非私营采矿业就业人员月平均工资3757.7元予以认定。综上，原告应支付被告经济赔偿金为48841元（3757.7元／月×6.5月×2）。
三、原告作出的开除决定不当，其依据该决定扣发被告的2000元工资应予返还。
据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》第二条之规定，判决如下：
一、驳回重庆市斗金煤业有限责任公司寨子煤矿要求不支付冯在才仲裁裁决的2014年6月20日至7月16日的工资2000元及经济赔偿金49761.4元的全部诉讼请求；
二、重庆市斗金煤业有限责任公司寨子煤矿于本判决生效后15日内向冯在才支付经济赔偿金48841元；
三、重庆市斗金煤业有限责任公司寨子煤矿于本判决生效后15日内向冯在才支付2014年6月20日至7月16日工资2000元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取5元，由重庆市斗金煤业有限责任公司寨子煤矿负担（已交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
代理审判员 蓝世洪
二〇一五年三月十日
书 记 员 张泽颖