海南省昌江黎族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）琼9026刑初48号
公诉机关昌江黎族自治县人民检察院。
被告人符家卫，曾用名：符家位，男，1991年3月11日出生，汉族，小学文化，群众，无业，户籍所在地海南省昌江黎族自治县（以下简称昌江县），住海南省昌江县。因涉嫌开设赌场罪，于2017年10月25日被昌江县公安局刑事拘留；经昌江县人民检察院批准，于2017年12月2日由昌江县公安局执行逮捕。现羁押于昌江县看守所。
昌江县人民检察院以昌江检公刑诉[2018]49号起诉书指控被告人符家卫犯开设赌场罪，于2017年3月14日向本院提起公诉，本院于同日立案，并依法适用简易程序，组成合议庭，于2018年3月27日、2018年3月30日公开开庭审理了本案。昌江县人民检察院指派检察官钟纲云出庭支持公诉，被告人符家卫到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明：”重庆时时彩”是重庆市发行的一种福利彩票，开奖号码一共是五位数，开奖时间为每日的早上十点至次日的凌晨两点，开奖间隔期为早上十点至晚上十点期间是10分钟开一次奖，晚上十点至次日凌晨两点是5分钟开一次奖。
2017年8、9月份期间，被告人符家卫在一个微信群进行”重庆时时彩”网络赌博时，认识一名外号叫”大虾”的儋州籍男子。通过该名男子，符家卫注册了一个网络赌博账户，账户为”cvb555”，投注反水率为百分之三，并支付5000元人民币（以下币种均为人民币）给”大虾”对账号进行充值。2017年10月20日开始，符家卫召集符某、赵某（二人另案处理）在××县格雷电竞网吧内开展赌博，符家卫使用两台电脑通过自己的微信”祈祷明天”建立了名为”红牌实时彩”、”红牌高速会员区”两个微信群，并在网上召集50余人在两个微信群内进行赌博。符家卫负责开设微信群、收支赌资并与”大虾”进行结算，符某负责记录网友投注金额，赵某负责将网友的投注号码和投注金额录入开设的赌博网站。2017年10月20日至24日期间，网络投注金额达到63.80886万元，符家卫从中获抽头渔利8千余元，该盈利由符家卫负责分配，符家卫按每天100-200元发放赵某、符某工资，同时支付两人的伙食及网费。
2017年10月24日23时许，符家卫、符某、赵某三人在××县格雷电竞网吧内被公安民警当场抓获。
2018年3月29日，被告人符家卫的家属向本院退缴符家卫开设赌场的违法所得8000元。
上述事实，被告人符家卫在开庭审理过程中亦无异议，并有物证手机1部、计算器2部、银行卡2张，书证受案登记表、到案经过、常住人口查询、扣押决定书/清单、行政处罚决定书、账本、网页截图、情况说明、调取证据清单、冻结财产通知书及银行清单、海南农村信用社现金缴款单，证人赵某、符某的证言，被告人符家卫的供述与辩解，勘验检查、辨认等笔录，电子数据电子证据检查工作记录等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人符家卫以营利为目的，为赌博网站担任代理、利用微信群召集人员赌博，投注金额达到63.80886万元，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，应予支持。被告人符家卫到案后如实供述所犯罪行，依法可以从轻处罚。关于被告人符家卫提出的其有年幼子女需要抚养，妻子一人承担过于辛苦，希望能够对其适用缓刑的辩解意见。经查，被告人符家卫到案后认罪态度较好，并退缴违法所得8000元，确有悔罪表现，但其开设赌场后短短几日投注金额即已达到63.80886万元，情节严重，对其宣告缓刑不符合法律规定，故该辩解意见，不予采纳。
综上，根据被告人的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第八条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条、《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（一）》第四十三条、第四十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条之规定，判决如下：
一、被告人符家卫犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年10月24日起至2020年10月23日止。罚金限于本判决生效后十日内缴清。）
二、被告人符家卫退缴的违法所得人民币8000元，予以没收，上缴国库；被昌江黎族自治县公安局依法予以冻结的赌资人民币6714.12元（户名：符家卫，开户行：中国工商银行昌江支行，账号：×××），予以没收，上缴国库。
三、随案移送的作案工具OPPO牌R9sPlus白色手机1部（内含卡号为×××的SIM卡一张）、计算器2部、银行卡2张、绿色笔记本1本，予以没收。
四、继续追缴被告人符家卫开设赌场的赌资人民币63.80886万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 符 兴
审 判 员 龙 伟
人民陪审员 吴桂兰
二〇一八年三月三十日
书 记 员 曾翠敏
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百三十四条公安机关、人民检察院和人民法院对查封、扣押、冻结的犯罪嫌疑人、被告人的财物及其孳息，应当妥善保管，以供核查，并制作清单，随案移送。任何单位和个人不得挪用或者自行处理。对被害人的合法财产，应当及时返还。对违禁品或者不宜长期保存的物品，应当依照国家有关规定处理。
对作为证据使用的实物应当随案移送，对不宜移送的，应当将其清单、照片或者其他证明文件随案移送。
人民法院作出的判决，应当对查封、扣押、冻结的财物及其孳息作出处理。
人民法院作出的判决生效以后，有关机关应当根据判决对查封、扣押、冻结的财物及其孳息进行处理。对查封、扣押、冻结的赃款赃物及其孳息，除依法返还被害人的以外，一律上缴国库。
司法工作人员贪污、挪用或者私自处理查封、扣押、冻结的财物及其孳息的，依法追究刑事责任；不构成犯罪的，给予处分。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的”聚众赌博”：
（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；
（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；
（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；
（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。
第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的”开设赌场”。
第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。
赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》
一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准
利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的”开设赌场”行为：
（一）建立赌博网站并接受投注的；
（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；
（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；
（四）参与赌博网站利润分成的。
实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的”情节严重”：
（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；
（二）赌资数额累计达到30万元以上的；
（三）参赌人数累计达到120人以上的；
（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；
（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；
（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；
（七）招揽未成年人参与网络赌博的；
（八）其他情节严重的情形。
《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（一）》
第四十三条以赢利为目的，聚众赌博，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：
（一）组织三人以上赌博，抽头渔利数额累计五千元以上的；
（二）组织三人以上赌博，赌资数额累计五万元以上的；
（三）组织三人以上赌博，参赌人数累计二十人以上的；
（四）组织中华人民共和国公民十人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的；
（五）其他聚众赌博应予追究刑事责任的情形。
以赢利为目的，以赌博为业的，应予立案追诉。
赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。
第四十四条开设赌场的，应予立案追诉。