湖北省阳新县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）鄂0222刑初146号
公诉机关湖北省阳新县人民检察院。
被告人胡小猛，男，1981年7月1日出生湖北省荆州市，汉族，初中文化，个体经营户，住湖北省荆州市。因涉嫌犯制造毒品罪于2017年7月9日被阳新县公安局刑事拘留，同年8月16日被逮捕，现羁押于阳新县看守所。
辩护人龚运祥，湖北荆楚律师事务所律师。
被告人陈井生（绰号“强哥”），男，1979年4月21日出生江西省遂川县，汉族，初中文化，无业，住江西省吉安市遂川县。因涉嫌犯制造毒品罪于2017年7月9日被阳新县公安局刑事拘留，同年8月16日被逮捕，现羁押于阳新县看守所。
被告人徐光海（又名徐峰），男，1974年2月24日出生于湖北省巴东县，汉族，小学文化，无业，住湖北省荆州市荆州区（户籍所在地：湖北省巴东县）。因涉嫌犯制造毒品罪于2017年7月9日被阳新县公安局刑事拘留，同年8月16日被逮捕，现羁押于阳新县看守所。
辩护人童开智，湖北荆楚律师事务所律师。
湖北省阳新县人民法院以阳某刑诉[2018]69起诉书指控被告人胡小猛、陈井生、徐光海犯制造毒品罪，于2018年3月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。湖北省阳新县人民检察院指派检察员石磊出庭支持公诉，被告人胡小猛及其辩护人龚运祥、被告人陈井生、被告人徐光海及其辩护人童开智均到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖北省阳新县人民检察院指控，2017年5月，被告人胡小猛因郭某（另案处理）欠其钱，便与郭共谋以胡出资、郭找人制造毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）的方式偿还债务。事后，胡小猛出资约二万元人民币，郭某找到制毒技师即被告人陈井生。在陈井生的指示下，郭某购买了制毒设备和原材料。同年7月7日、8日，被告人胡小猛、陈井生、徐光海在湖北省荆州市荆州区纪南镇马店村冯冰冰（另案处理）家中先后二次尝试制造“麻果”，但因陈井生制毒技术不完备以及部分原材料缺失等原因，未能制造出成品或者半成品的“麻果”。为逃避公安机关侦查，被告人胡小猛指使冯某将部分制毒原材料丢弃。在此过程中，被告人徐光海主要负责开车、搬运制毒设备和原材料、为陈井生制毒提供辅助性工作等事宜。
2017年7月9日，侦查人员对胡小猛等人制毒的现场进行了勘查，将胡小猛等人尚未丢弃的部分疑似制毒原材料以及制毒设备的相关可疑擦拭物、附着物进行依法提取，共计收集22份标本材料，并委托黄石市公安司法鉴定中心鉴定。经鉴定，上述物品、擦拭物、附着物中有16份送检材料中含有美沙酮、咖啡因、甲基苯丙胺成份。
公诉机关认为，被告人胡小猛、陈井生、徐光海共同制造毒品甲基苯丙胺，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以制造毒品罪追究其刑事责任。三被告人在着手实施犯罪后因意志以外的原因而未能得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人胡小猛、陈井生在共同犯罪中起主要作用，被告人徐光海在共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条、第二十七条的规定，应当认定胡小猛、陈井生为主犯，认定徐光海为从犯。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人胡小猛、徐光海对起诉书指控的事实无异议，被告人陈井生提出其仅制造“伟哥”，只是涉嫌制造假药，没有制造毒品。
被告人胡小猛的辩护人对起诉书指控的罪名无异议，并提出：1.被告人有自首情节；2.被告人是在郭某的教唆、组织下实施共同犯罪，处于从属地位，应认定为从犯；3.本案属于不能犯的未遂，故应比照“能犯未遂”更轻处罚或不予处罚；4.本案物证提取没有经过被告人在场指认、核实，物证收集程序不合法；5.被告人胡小猛系初犯、偶犯，认罪、悔罪态度较好。综上，建议法庭对其从轻处罚。
被告人徐光海的辩护人对起诉书指控的罪名无异议，并提出：1.本案物证收集程序不合法，未经被告人指认、核实；2.本案属于不能犯未遂，未给社会造成危害，相比能犯未遂应处更轻处罚；3.被告人到案后如实供述自己的犯罪事实，构成坦白；4.被告人徐光海在本次共同犯罪中所起实际作用较小，处于从犯地位；5.被告人徐光海系初犯、偶犯，且当庭自愿认罪悔罪。综上，建议法庭对其从轻减轻处罚。
经审理查明，2017年5月，被告人胡小猛因郭某（另案处理）欠其钱，便与郭某共谋以胡小猛出资、郭某找人制造毒品甲基苯丙胺片剂(麻果)的方式偿还债务。胡小猛出资约2万元人民币给郭某购买了制毒设备和原材料，郭某找到被告人陈井生制造毒品。同年7月7日、8日，被告人胡小猛、陈井生、徐光海在湖北省荆州市荆州区纪南镇马店村冯某家中先后二次尝试制造“麻果”，但因陈井生制毒技术不完备以及部分原材料缺失等原因，未能制造出成品或者半成品的“麻果”。为逃避公安机关侦查，被告人胡小猛指使冯某将部分制毒原材料丢弃。在此过程中，被告人徐光海主要负责开车、搬运制毒设备和原材料、为陈井生制毒提供辅助性工作等事宜。
2017年7月9日，侦查人员对被告人胡小猛等人制毒的现场进行了勘查，将被告人胡小猛等人尚未丢弃的部分疑似制毒原材料以及制毒设备的相关可疑擦拭物、附着物进行依法提取，共计收集22份标本材料，并委托黄石市公安司法鉴定中心鉴定。经鉴定，上述物品、擦拭物、附着物中有16份送检材料中含有美沙酮、咖啡因、甲基苯丙胺成份。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
（一）书证
（1）户籍证明，证实胡小猛、陈井生、徐光海出生时间、住址等基本情况。
（2）侦查机关出具的到案经过说明，证实胡小猛、陈井生、徐光海被抓获的经过。
（3）徐光海指认现场照片10张，证实本案被告人制造毒品的地点等基本情况。
（二）证人证言
（1）证人张某证实，其和郭某是男女朋友关系，其第一次从西双版纳到荆州就是郭某安排来的，郭某说他和胡小猛一起做生意，胡小猛亏了几十万，他心理蛮愧疚，就帮胡小猛联系了这个“强某”到荆州帮忙做事，具体什么事情其不清楚。于是其和“强某”一起从景洪坐飞机到长沙，然后打顺风车到荆州。第二天其送5颗麻果到茉莉花开酒店414室，“强某”试了后说其拿的毒品不行，还说应该怎么样做才能把毒品做好。“强某”催胡小猛搞快点，胡小猛叫徐某（徐光海）过来开车，“强某”说他老婆马上要生孩子了，催胡小猛早点把事情搞完。其当时跟“强某”开玩笑说你们是不是在制毒，胡小猛听到后把其吼了一顿。
（2）证人谢某证实，其和“俊哥”是男女朋友关系，“冰冰”和“俊哥”一起参与了制毒。
（三）被告人供述
1.被告人胡小猛供述，其在云南玩时认识了一个叫郭某的人，郭某介绍其低价购买麻果，其将40万元打给郭某后亏了，郭某就介绍一个叫陈井生的人过来帮助制造毒品，用卖毒品的钱来偿还亏掉的钱。后其再出资2万元给郭某，由郭某购买制毒设备和原材料。有香水、白色粉末、红色液体、类似树根的东西和打片机等。2017年7月5日陈井生从云南转长沙到荆州，其通过支付宝支付了陈井生从长沙打的到荆州的费用，并安排好住宿。2017年7月7日，其和徐某带好制毒设备和原材料，将陈井生带到荆州市马店村冯某家制造毒品样品。制毒过程中徐某帮助烧水蒸烤。样品制好后其进行了吸食，发现毒品没有达到要求就没有继续制造。2017年7月8日陈井生要求再试一次，于是其和徐某、陈井生再次来到冯某家，做出的毒品感觉还是没有达标，就没有继续制造了。后其让冯某将设备处理掉，将原材料扔掉了。
2.被告人陈井生供述，其没有制造毒品，而是制造“伟哥”。其通过朋友小周介绍认识荆州的“小虎”（胡小猛），知道“小虎”是一个有钱人。二人用电话联系了一个月，没有见过面。2017年7月6日自己坐飞机到长沙然后打顺风车到荆州找“小虎”借钱。“小虎”支付了1300元的打车费用，并安排自己住宿，还带自己到荆州市区逛。2017年7月8日“小虎”和他的朋友开面包车带其到一个村子吃晚饭，途中“小虎”问其会不会制造“伟哥”，并将咖啡香精、奶油香精、巧克力香精、红色色素、白色胶粉、曼陀罗某等材料给其看，其说不会做。但“小虎”要求其做，其就将曼陀罗某熬水，在熬出的水里放咖啡香精、奶油香精等，再放白色胶粉后再烘干，之后变成红色粉末。“小虎”后来说自己制造的东西很臭，不能吃。第二天“小虎”又过来接其到昨天的老地方再试了一次。
3.被告人徐光海供述，其是帮胡小猛制造毒品的。2017年7月5日胡小猛到其家里来玩，临走时告诉其准备搞事，只要按照他的吩咐做就行，不会亏待其。7月7日胡小猛通过微信邀约其去搞事。二人一起驾车去接“强某”（陈井生），三人一起到冯某家。按照胡小猛的吩咐，其将路虎车里面的两个纸箱子和一个大木箱子卸下来搬到冯某家。后来“强某”在房间配料，配完料让其进屋帮忙烧开水，“强某”利用开水将配好的红色粉末烘干，然后其和冯某将打片机抬出来，“强某”将红色粉末装进打片机制成一颗一颗的红色颗粒。“强某”说机器不行，没有打成功，还说要把打片机扔掉，因为它没有打出成品。胡小猛就向“强某”发火，说这个机器是你说要买的，现在毒品没有制造出来怪机器。后来四人将没有做好的毒品麻果利用吸毒工具进行吸食，胡小猛说东西完全不行。7月8日早上胡小猛安排自己送技师“强某”去机场，没有去成，“强某”提出再实验一次，三人再次来到冯某家，其和胡小猛、冯某三人在旁边看“强某”制造的过程，不到一个小时“强某”制造出3、5粒麻果还有一些粉末，“强某”说不行，不如昨天做的。胡小猛交代冯某将机器处理掉。其还听说冯某之前就制毒。
（三）辨认笔录、勘验笔录、搜查笔录
1.张某于2017年7月12日的辨认笔录，其指认辨认照片中的6号（陈井生）就是和其一起坐飞机从云南到荆州的“强某”，也是其在茉莉花开酒店414房间见到的“强某”。
2.陈井生于2017年7月14日的辨认笔录，其指认辨认照片中的第一组照片第2号（冯某）是参与制毒的年轻男子、第二组中的9号是胡小猛。
3.徐光海于2017年7月14日的辨认笔录，其指认辨认照片中第一组第7号（陈井生）就是“强某”，第二组第9号就是胡小猛，第三组第2号就是冯某。
4.胡小猛于2017年7月14日的辨认笔录，其指认辨认照片中第一组第7号（陈井生）就是江西陈姓男子，第二组第2号就是冯某。
5.2017年7月8日侦查机关对荆州市荆州区八岭山马店村四组1号制毒现场进行勘验，证实制毒现场基本情况，并提取痕迹擦拭物14处、物体8件，拍摄照片40张。
6.2017年7月9日侦查人员对荆州市荆州区八岭山马店村四组1号制毒现场进行搜查，扣押红色液体1瓶、透明液体2瓶、红色晶体1瓶、单冲压片机1台、红色药片颗粒1片。在场人为任某，见证人为殷某、李某。
（四）鉴定意见、尿样检测报告
1.黄石市公安司法鉴定中心2017年7月31日出具（黄）公（刑）鉴（化）字【2017】135号理化鉴定报告证实：红色液体内检出美沙酮成分；单压冲片机发动机板上附着物检出甲基苯丙胺成分；塑料瓶内红色药片、单压冲片机底座上的附着物检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
2.2017年7月9日阳新县公安局禁毒大队人体尿样毒品检测报告，证实被告人胡小猛、徐光海尿样检测含毒反应呈阳性。
对被告人陈井生提出的辩解及辩护人提出的辩护意见，本院结合本案证据，评判如下：
1.被告人陈井生提出其没有制造毒品的辩解。
经查，本案证据证实被告人陈井生经人介绍到被告人胡小猛处制造毒品，2017年7月7日，被告人胡小猛和被告人徐光海带好制毒设备和原材料，并将被告人陈井生带到荆州市马店村冯某家制造毒品，制毒过程中被告人徐光海帮助烧水蒸烤。因制造出来的毒品没有达到要求，次日被告人陈井生要求再试一次，但仍未成功。被告人陈井生主观上明知制造毒品，客观上实施了制造毒品的行为，其行为符合制造毒品罪的构成要件。故被告人陈井生提出的此节辩解不能成立，本院不予采纳。
2.被告人胡小猛的辩护人提出胡小猛具有自首情节、属从犯的辩护意见。
经查认为，公安机关出具的到案经过及被告人胡小猛的供述证实被告人胡小猛系公安机关在侦办其他案件时发现线索并将其抓获归案；被告人胡小猛出资购买制毒原材料，并安排被告人陈井生住宿，确定制毒地点、时间等，其在共同犯罪中系主犯。故辩护人提出的此节辩护意见不能成立，本院不予采纳。
3.辩护人提出本案物证收集没有经被告人指认、核实，收集程序不合法的辩护意见。
经查，在案证据证实公安机关对制毒现场进行了勘验检查和搜查，且进行了拍照，有见证人、在场人的见证，被告人徐光海的指认照片能印证。公安机关物证收集程序符合最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样、送检程序若干问题的规定》。故辩护人提出的此节辩护意见不能成立，本院不予采纳。
4.辩护人提出被告人胡小猛、徐光海系犯罪未遂、且系初犯、偶犯、自愿认罪；徐光海构成坦白的辩护意见，经查与本院审理查明的事实一致，该辩护意见成立，本院予以采纳。
本院认为，被告人胡小猛、陈井生、徐光海共同制造毒品甲基苯丙胺，其行为均已构成制造毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。三被告人在着手实施犯罪后因意志以外的原因而未能得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人胡小猛、陈井生在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人徐光海在共同犯罪中起次要作用，系从犯，对被告人徐光海应当从轻处罚。被告人胡小猛、徐光海到案后如实供述制造毒品的犯罪事实，依法可以从轻处罚。根据三被告人的犯罪情节、在共同犯罪作用中的地位和作用及悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第二十三条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人胡小猛犯制造毒品罪，判处有期徒刑一年(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一七年七月九日起至二○一八年七月八日止)，并处罚金人民币五千元（该罚金在本判决生效后十日内向本院缴纳）；
二、被告人陈井生犯制造毒品罪，判处有期徒刑一年一个月(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一七年七月九日起至二○一八年八月八日止)，并处罚金人民币五千元（该罚金在本判决生效后十日内向本院缴纳）；
三、被告人徐光海犯制造毒品罪，判处有期徒刑十个月(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一七年七月九日起至二○一八年五月八日止)，并处罚金人民币三千元（该罚金在本判决生效后十日内向本院缴纳）；
四、公安机关扣押的物品，由公安机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省黄石市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本三份。
审 判 长 冯进干
人民陪审员 石 良
人民陪审员 何秀开
二〇一八年四月二十四日
书 记 员 姜 舟