浙江省慈溪市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）甬慈刑初字第643号
公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。
被告人郭某。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年1月16日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
浙江省慈溪市人民检察院以慈检公诉刑诉（2014）1363号起诉书指控被告人郭某犯聚众斗殴罪、开设赌场罪，于2014年4月28日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。浙江省慈溪市人民检察院检察员王志勤、被告人郭某到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省慈溪市人民检察院指控：
一、聚众斗殴事实
2011年5月1日17时许，王某甲、周某振（均已判刑）及钟某杰（另案处理）、周某甲、苏某、裘某仙、潘某校、华某等人至慈溪市坎墩街道一农家乐饭店内吃饭，饭后王某甲提议去慈溪市浒山街道魅力金座KTV唱歌，于是王某甲、周某振、周某甲、苏某、裘某仙、潘某校、华某、钟某杰等人一起至魅力金座KTV116包厢内娱乐。22时许，钟某杰酒后以在农家乐饭店吃饭时其岳父敬华某酒而华某没喝为由，纠集一男子将华某拉至包厢外，并对华某实施殴打。周某振因钟某杰等人殴打其朋友华某失了面子，同邵某（另案处理）等人与王某甲、钱某兵（已判刑）、钟某杰等人在魅力金座KTV停车场发生了争执，当时邵某现场指挥己方人员殴打王某甲、钱某兵，王某甲头部被打伤流血。王某甲、钱某兵被打后，心怀不满。王某甲遂纠集刘某、王某乙、吕某、李某（均已判刑）等人；钱某兵纠集邢某飞、邵某利（均已判刑）及潘某丰（另案处理）等人；邢某飞又叫上“小胖”、“阿华”（均另案处理）一同驾车前往慈溪市庵东镇找邵某寻仇。在前往庵东镇途中，王某甲、钱某兵分别打电话给邵某，在电话中双方互相谩骂并约定在庵东车站斗殴。王某甲、王某乙、刘某、钱某兵等人到庵东车站后未发现邵某，打邵某电话已关机。后王某甲接到周某振电话，电话中二人再次发生冲突，并约定在慈溪市人民医院斗殴。王某甲、刘某、王某乙、吕某、李某等人与钱某兵及其纠集的邢某飞、邵某利等人驾车前往人民医院欲与周某振一方斗殴。与此同时，周某振亦纠集己方人员准备斗殴。其中，黄某龙（已判刑）纠集陈某乙、王某丙（均已判刑）及聂某、罗某平（均另案处理）。陈某乙纠集被告人郭某及刘某华（已判刑）和徐某刚、代某洪（均另案处理）等人。王某丙纠集李某军（已判刑）及“小二”、“小黑”（均另案处理）等人。罗某平纠集田某伟（已判刑）。聂某纠集李某某（已判刑）及雷某、苏某、成某（均另案处理）等人。胡某明（已判刑）纠集徐某某（已判刑）及赵某某、熊某（均另案处理）等人。周某聪（已判刑）纠集张某文（另案处理），后张某文纠集李某某（已判刑）及赵某远（另案处理）等人。接到黄某龙去慈溪市人民医院斗殴的电话后，陈某乙、刘某华等人携带刀具驾乘车辆前往人民医院参与斗殴，周某某（已判刑）明知他人参加斗殴，仍积极用车将斗殴人员送往人民医院，并在人民医院外面替陈某乙、徐某刚等人保管匕首、负责接应。李某某、张某文等人在慈溪市周巷镇车站附近搭乘王某明、席某（均已判刑）的黑车前往人民医院参与斗殴，王某明、席某明知李某某、张某文等人参加斗殴，仍积极用车将他们送往人民医院。至此，周某振方纠集约四十余人携带砍刀、匕首等工具在人民医院集结，王某甲、王某乙、刘某等人除事先所纠集的赶往庵东车站斗殴的人员外，继续纠集人员到人民医院集结。5月2日0时10分许，王某乙、刘某等二十余人在慈溪市人民医院急诊室门口，与已在此等候的被告人郭某及周某振、陈某乙、刘某华、李某某、王某丙、李某军、田某伟、徐某某、李某某、黄某龙、徐某刚、胡某明、周某聪等四十余人相遇后发生械斗。斗殴中，周某振被人刺伤，经法医学鉴定，周某振外伤致左开放性血气胸，肺破裂，并行开胸探查，肺修补术，此伤势属重伤；王某乙被对方砍伤，经法医学鉴定，王某乙被砍伤致肢体创口长度在1厘米以上，此伤势属轻微伤；被告人郭某被对方砍伤，经法医学鉴定，郭某外伤致肢体遗留瘢痕长度累计15厘米以上，此伤势属轻伤。现场一辆豫N×××××别克轿车被毁坏，经估价，损坏价值人民币39571元。
案发后，王某甲已赔偿周某振经济损失。
被告人郭某到案后，如实供述了上述犯罪事实。
上述事实，被告人郭某在庭审中亦无异议，并有证人邵某、周某甲、徐某、叶某、苏某、邬某、华某、余某甲、朱某、陈某甲、杨某、吕某、王某甲、王某乙等人的证言、同案犯周某振、陈某乙、胡某明等人的供述、辨认笔录及照片、车辆照片、接受证据清单及照片、价格鉴定报告书、法医学人身损伤程度鉴定书、法医学人体损伤程度鉴定书、病历材料、管制刀具认定书、刑事判决书、抓获经过及被告人郭某的身份证明等证据证实，足以认定。
二、开设赌场事实
2009年12月至2011年2月间，宋某某、陈某乙、刘某华（均已判刑）及李某峰、徐某刚、代某洪、“王某林”（均另案处理）等人合股在慈溪市新浦镇荣誉村宋某某所开的贵州饭店及徐某萍（已判刑）提供的租房内，以筒子牌九的形式开设赌场，供杨某、余某乙、周某乙等人赌博，从中抽头渔利2万余元。被告人郭某在2010年后，以营利为目的参与该赌场经营，并持有股份。
被告人郭某到案后，如实供述了上述犯罪事实。
上述事实，被告人郭某在庭审中亦无异议，并有同案犯陈某乙、刘某华、宋某某、徐某萍的供述、证人杨某、余某乙、周某乙、茹某等人的证言、辨认笔录及照片等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人郭某伙同他人，积极参与聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。被告人郭某还伙同他人开设赌场，从中抽头渔利，其行为还构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。在聚众斗殴犯罪中，被告人郭某起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。在开设赌场犯罪中，被告人郭某起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪事实惩处。被告人郭某到案后，如实供述了自己的罪行，依法从轻处罚。被告人郭某一人犯二罪，依法实行数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决如下：
被告人郭某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年三个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。二罪并罚，决定执行有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月16日起至2016年2月15日止。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审判员 胡益平
二〇一四年五月十四日
书记员 孙淑女
附：
《中华人民共和国刑法》相关条文
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。