四川省宜宾市南溪区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）南溪罗民初字第60号
原告刘某某，男。
委托代理人李敏，南溪区罗龙镇法律服务所法律工作者。
被告李某某，男。
被告李某甲，男。
被告李某乙，男。
被告李某丙，男。
原告刘某某与被告李某某、李某甲、李某乙、李某丙农村土地承包合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员魏鹏飞独任审判，于2013年2月27日、2013年3月13日两次公开开庭进行了审理。原告刘某某及其委托代理人李敏，被告李某乙、李某丙到庭参加了诉讼。被告李某某、李某甲经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。
原告刘某某诉称：2010年10月至11月间，我经人介绍分别与四被告达成协议，约定四被告将其承包的土地转包给我种植香叶树，同时将承包地上的成林出售给我，我与四被告在协议中还约定违约金每户10000元。协议订立后，我分别向四被告支付了保证金1000元。其后，我在大观镇立仑村购买了4500株香叶树苗（价值22500元），运到四被告的承包地上请人完成了栽种，用去人工工资和运费12000元。2011年9月26日，四被告未经我同意将其承包地上的成林转卖他人，并将我所种植的树苗全部烧光，此时我才得知四被告已将承包地转包给第三人李某丁，李某丁已在该土地上栽种其他植物，造成我与四被告之间订立的承包协议实际无法履行。此事经石鼓乡派出所和有关单位调解未果，为维护自己的合法权益，特诉至人民法院，请求判决：1、解除我与四被告订立的土地承包协议；2、被告李某某、李某甲、李某乙、李某丙立即退还我保证金各1000元；3、被告李某某、李某甲、李某乙、李某丙各承担违约金10000元；4、四被告各赔偿我损失5750元。以上共计67000元，由被告承担本案诉讼费用。
被告李某乙辩称：1、我与原告刘某某签订土地承包协议是事实，我也收到了原告交来的保证金1000元。被告李某某和李某甲是我胞兄，签订协议时他们不在家，是我和父母电话征得他们同意后由我代他们签的字，我母亲代他们收了保证金各1000元。2、原告与我们订立的协议书没有经过村社盖章，也没有经过公证，我认为该协议不能生效；3、我们农民把土地转包出去是为了让土地产生经济效益，原告承包我们的土地后一直未进行栽种，我们看不到土地产生效益，所以李某丁于2012年1月向我们承包土地时，我们才同意李某丁栽种两三亩面积林地。我们知道林地已承包给原告刘某某，所以我和被告李某某、李某甲都没有与李某丁签订书面转包协议，也没有约定具体承包金事宜。我哥李某甲所有的部分林木是由我做主对外出售的但没有收钱，我认为这些行为不足以构成违约；4、原告刘某某向我承包土地期间，砍伐了我部分林木一直没变现，原告的承包行为带有欺骗性质；5、原告的实际损失根本没有其请求那么多，原告主张的损失应由其自己承担。
被告李某丙辩称：1、我与原告刘某某签订土地承包协议是事实，我也收到了原告交来的保证金1000元，但我们农民把土地转包出去是为了让土地产生经济效益，原告承包我们的土地后，长期不进行栽种，我看不到土地产生效益，所以我才于2012年1月将土地转包给李某丁。同时，因原告没有砍伐证，不具备合法资质砍伐林木，我才将自己的成林转卖给李某丁，我的行为不是违约；2、原告与我们订立的协议书没有经过村社盖章，也没有经过公证，原告还将协议书退还了我，我没有在其退还给我的协议上签字，我认为该协议不能生效；3、原告虽在承包地上栽种了部分树苗，但数量没有其主张的多，且树苗毁损的原因在于其管理不善，所以原告主张的损失应由其自己承担。
被告李某某、李某甲未进行答辩。
经审理查明：原告刘某某系南溪区大观镇人，欲承包石鼓乡金山村的土地种植经济林木，便经该村村民李跃彬介绍与被告李某乙、李某丙等商谈承包土地事宜。因被告李某某、李某甲常年外出不在家，被告李某乙系二人胞弟，为达成承包事宜，被告李某乙与其父母一道电话征得被告李某某、李某甲同意后，于2010年10月27日与原告刘某某签订了《合同书》，同时签订该合同的还有被告李某丙。该合同约定：被告李某某、李某甲、李某乙、李某丙将各自所有的位于石鼓乡金山村（小地名为生基坡、黄泥榜）的土地承包经营权转包给原告刘某某栽种经济林木，承包期三十年，由原告刘某某负责投资经营，山上每年收入按五五分成。原告刘某某向每户交纳保证金1000元，待栽种后予以退还，如三年后未种植进行土地利用，算作原告违约，不得退还保证金。单方违约按每户违约金10000元计算，由违约方向非违约方支付。双方还约定，四被告将山上所有的林木一并出售给原告，合同自签字之日起生效。同日，被告李某乙、李某丙分别在合同上签字，被告李某乙代表被告李某某、李某甲签字。合同签订后，四被告分别领取了原告交纳的保证金1000元，其中被告李某某、李某甲的保证金由其父母代领。
被告李某乙、李某丙与原告签订承包合同后，见原告迟迟未对承包土地进行种植，便于2011年9月将土地上的部分林木向李某丁出售，原告于2011年9月26日知情后前往阻拦，同时石鼓乡派出所也在接到原告报案后前往调解处理，但处理未果，被告李某乙、李某丙仍将部分林木对外出售。2011年11月下旬，原告购买了部分香叶树苗请人运往石鼓乡金山村的承包地，并请人进行了栽种。2012年1月，李某丁欲承包金山村四社的林地种植经济林木，找到四被告欲承包其林地，被告李某丙在未征得原告同意的前提下，将先前承包给原告刘某某的土地再次转包给了李某丁。李某丁在征得被告李某乙和被告李某某、李某甲父母同意后，在被告李某乙、李某某、李某甲的部分林地上栽种了经济林木，并在承包地周边修建了相应设施。其后原告就相关赔偿问题与四被告协商未果，便诉来法院，请求依法判决。
上述事实有经原、被告庭审举证、质证的：身份证、户籍证明、结婚登记申请书、合同书、收条、借条、接处警登记表、照片、原告自备的栽种工时记录及工钱发放记录、调查笔录、庭审笔录等收集在案为证。
本院认为，依法成立的合同自成立时生效。《中华人民共和国农村土地承包法》规定，通过家庭承包取得的土地承包经营权可以依法采取转包、出租、转让等方式流转，采取转让方式流转的应当经发包方同意，采取转包、出租等方式流转的，应当报发包方备案。同时，《最高人民法院关于审理农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》规定，承包方依法采取转包、出租方式流转土地承包经营权，仅以流转合同未经备案为由请求确认合同无效的，不予支持。本案双方订立的合同从性质上看，不属于转让流转，故该合同虽未经该村集体盖章同意，但并不影响承包合同的生效，故被告方辩称合同需经过村集体同意并公证才能生效的意见于法无据，本院依法不予采信。被告李某某、李某乙虽未亲自在合同上签字确认，但结合庭审情况看，被告李某乙及其母出面代表被告李某某、李某甲订立合同的行为符合表见代理的要件，故本院依法确认原、被告签订的土地流转合同系双方当事人真实意思表示，合法有效，对当事人具有法律约束力，双方应当按照约定全面履行自己的义务。庭审中，被告李某丙认可林地再次转包给李某丁的事实，本院依法予以确认。李某丁征得被告李某乙及其父母同意后在被告李某乙、李某某、李某甲三人承包的部分林地上栽种经济林木的情况属实。李某丁与被告李某乙、李某某、李某甲三人虽未签订书面协议，但被告李某乙、李某某、李某甲三人与李某丁之间已构成事实上的转包关系，故本院对被告李某乙辩称李某丁只栽种了少部分林地，双方未订立书面协议故其不构成违约的辩论意见依法不予采信。原、被告订立的《合同书》中约定：“……山上每年收入按五五分成。……”，双方在协议中并未明确从哪年开始分成，原告获得土地承包经营权后在长达一年时间未进行耕种，造成四被告未如愿获得第一年的分成收入，原告的行为具有一定过错，具有部分违约性质。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务……”，原告的行为虽部分违约，但尚未达到以自己行为表明不履行主要义务的程度，也不致于造成合同目的根本无法实现，在此情形下，四被告未经原告同意即将先前流转给原告的土地承包经营权再次流转给李某丁，此行为造成双方订立的合同已无法实际履行，已构成根本违约，并给原告造成了经济损失，故四被告应分别承担相应责任。
因四被告的违约行为已造成合同不能实际履行，合同法规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的，当事人可以解除合同。合同解除后尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据合同履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取补救措施，并有权要求赔偿损失，故本院对原告要求解除合同并由四被告赔偿损失的请求依法予以支持。同时合同法还规定，当事人一方可以约定一方违约时根据违约情况向对方支付一定数额违约金，也可以约定因违约产生损失赔偿额的计算方法。当事人一方不履行合同义务的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。据此，原告要求被告方支付违约金和赔偿损失的两项请求不能同时主张。结合本案情况，原告请求解除合同，而赔偿损失系合同解除后的法定后果，且原告的先前的行为部分违约，故本院对原告要求四被告支付违约金的请求依法不予支持，对原告要求四被告返还保证金并赔偿损失的请求依法予以支持。原告举出的工时及工资发放记录等证据系其单方面制作，不能达到证明其实际损失金额的目的。同时，原告获得土地承包经营权后在长达一年时间未进行耕种，该时间虽未超过土地管理法规定的不得抛荒两年的最长时效，但其行为具有一定过错，且原告于2011年11月明知承包事宜已存争议的情况下，仍购买树苗进行种植，其行为对其自身损失的扩大有一定作用。结合本案实际情况，原告已经购买香叶树苗请人栽种并筹集资金用于发放工资的情况属实，故本院酌情确认原告在本案中的损失8000元。因四被告的违约行为对原告损失造成的作用力相当，故原告的损失应由四被告分别承担2000元。
综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第四十九条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十四条，《中华人民共和国土地管理法》第三十七条，《中华人民共和国农村土地承包法》第三十二条、第三十七条，《最高人民法院关于审理农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、解除原告刘某某于2010年10月27日与被告李某某、李某甲、李某乙、李某丙签订的《合同书》；
二、被告李某某、李某甲、李某乙、李某丙于本判决生效后十日内分别返还原告刘某某保证金1000元；
三、被告李某某、李某甲、李某乙、李某丙于本判决生效后十日内分别赔偿原告刘某某经济损失2000元；
四、驳回原告刘某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1192元，依法减半收取596元，由被告李某某、李某甲、李某乙、李某丙负担。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于四川省宜宾市中级人民法院。
审判员 魏鹏飞
二〇一三年四月十日
书记员 钟世民