山西省阳泉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）阳民终字第221号
上诉人（原审被告）阳泉煤业（集团）有限责任公司。
法定代表人赵石平，董事长。
委托代理人孙文科，山西国润律师事务所律师。
委托代理人王佳，山西国润律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）李茂荣，男，汉族，山西省繁峙县人，阳泉煤业（集团）有限责任公司退职职工，住本市。
委托代理人周玉花，女，系李茂荣之妻。
原审原告李茂荣诉原审被告阳泉煤业（集团）有限责任公司劳动争议纠纷一案，阳泉市矿区人民法院于2011年12月20日受理后，依法适用普通程序于2012年3月12日进行了公开审理，并于2012年6月6日作出（2011）矿民初字第243号民事判决书。判决后，原审原告李茂荣、原审被告阳泉煤业（集团）有限责任公司均不服判决，向山西省阳泉市中级人民法院提起上诉。山西省阳泉市中级人民法院经二审，于2012年10月25日作出（2012）阳民终字第327号民事判决书。二审宣判后，原审被告阳泉煤业（集团）有限责任公司不服，向山西省高级人民法院申请再审。山西省高级人民法院于2013年4月16日作出（2013）晋民申字第93号民事裁定书，指令阳泉市中级人民法院再审本案。山西省阳泉市中级人民法院依法另行组成合议庭对本案进行了再审，于2014年1月20日作出（2013）阳民再终字第10号民事裁定书裁定：（一）撤销阳泉市中级人民法院（2012）阳民终字第327号民事判决及阳泉市矿区人民法院（2011）矿民初字第243号民事判决。（二）本案发回阳泉市矿区人民法院重审。2015年3月25日，阳泉市矿区人民法院作出（2014）矿民再字第1号民事判决书。原审被告阳泉煤业（集团）有限责任公司不服判决，向山西省阳泉市中级人民法院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
阳泉市矿区人民法院（2011）矿民初字第243号民事判决查明：原告李茂荣于1979年3月参加工作，在被告阳泉煤业（集团）三矿井下从事防尘工作。1998年9月30日，原告因腰部疼痛，经鉴定为：因病完全丧失劳动能力。同年10月19日，被告阳泉煤业（集团）有限责任公司三矿为原告办理了退职相关手续，并经原告签字确认。退职理由为：因病退职。2007年12月28日，原告经阳泉市疾病预防控制中心和阳泉市劳动能力鉴定委员会鉴定，结论为：Ⅰ期煤工尘肺，伤残等级为四级，系职业病。2010年7月7日，原告再次经阳泉市疾病预防控制中心和阳泉市劳动能力鉴定委员会鉴定为：Ⅱ期煤工尘肺，伤残等级为三级。2010年11月9日，被告依据山西省人力资源和社会保障厅晋人社厅发（2009）26号《关于职工退休后被诊断为尘肺等职业病如何享受工伤保险待遇的通知》第二条的规定，参照山西省2006年度职工平均工资1525元／月的60%即915元／月的标准向原告发放了一次性伤残补助金18300元，由原告之妻周玉花代领。2011年12月9日，原告向阳泉市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会以不属于受理范围为由，作出阳劳仲字（2012）第1号不予受理通知书。原告于2011年12月20日诉至法院形成此诉。原告的诉讼请求为：1、依法确认被告为原告办理的退职无效。2、依法裁决被告赔偿原告职业病的工伤待遇，包括一次性伤残补助金73904.75元、伤残津贴51251.10元，共计125155.85元。3、诉讼费由被告承担。被告辩称意见：1、原告于1998年办理退职，其未依法在60日内提出仲裁申请，而是在2011年12月9日提出仲裁申请，被通知不予受理。可见，原告的诉讼请求已超过两年的诉讼时效。2、原告的退职为自愿行为，被告为其办理退职手续的依据明确，程序合法。3、原告于2007年12月被诊断为职业病，被告按规定向其发放一次性伤残补助金18300元，原告已领取。被告认为原告的诉讼请求缺乏事实和法律依据，请求依法驳回其诉讼请求。
阳泉市矿区人民法院（2011）矿民初字第243号民事判决认为，1998年9月30日，原告因病办理了退职手续，并签字确认。原、被告的行为系双方真实意思的表示，且不违反法律的规定，自双方签字盖章确认之日起发生法律效力，依法受法律保护。现原告主张确认退职无效的诉请，缺乏事实和法律依据，故本院对该项请求不予支持。原告在退职后，经鉴定为职业病，应依法享受工伤待遇。2010年被告依据相关文件向原告发放一次性伤残补助金18300元，且由原告之妻实际领取，原告的领取行为表明对被告的计算标准不持异议，故本院对该发放行为予以确认。原告要求重新计算一次性伤残补助金的请求本院不予支持。根据《工伤保险条例》及被告提供的山西省人力资源和社会保障厅晋人社厅发（2009）26号文件的规定，原告还应同时享受工伤津贴待遇，故原告要求被告恢复工伤津贴的请求，本院予以支持。但由于原告退职后，一直领取退职生活费，庭审中原、被告均未提供原告的工资标准，故本院参照被告向原告发放一次性伤残补助金的标准计算原告应享受的工伤津贴，即1525元／月×80%=1220元。故依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条，《工伤保险条例》第三十三条一款（二）项之规定，以（2011）矿民初字第243号民事判决如下：一、被告阳泉煤业（集团）有限责任公司自2012年1月起每月向原告李茂荣发放伤残津贴1220元。二、驳回原告李茂荣的其他诉讼请求。
山西省阳泉市中级人民法院（2012）阳民终字第327号民事判决书审理查明之事实与阳泉市矿区人民法院（2011）矿民初字第243号民事判决查明的事实一致，原二审法院认为：李茂荣于1998年9月30日，因病无法正常工作，用人单位阳煤集团三矿根据当时的规定为其办理了退职手续，双方签字确认，表明李茂荣的退职系个人自愿。李茂荣以阳煤集团三矿为其办理退职无效的上诉理由不成立。根据山西省人力资源和社会保障厅晋人社厅发（2009）26号文件规定，1996年10月1日以后，被诊断患有尘肺等职业病的退休（职）人员原用人单位或个人可凭《职业病诊断证明书》或《职业病诊断鉴定书》向设区的市级劳动能力鉴定委员会申请伤残等级和护理依赖程度鉴定，并按照《工伤保险条例》和山西省实施﹤工伤保险条例﹥试行办法》的规定享受相关的工伤保险待遇。但原审判决阳煤三矿于2010年11月9日，参照山西省2006年度职工平均工资1525元／月的60%即915元／月的标准向李茂荣发放了一次性伤残补助金18300元，从2012年1月起每月向李茂荣发放伤残津贴1220元，缺乏依据。因李茂荣于2007年12月28日被诊断为Ⅰ期煤工尘肺，2009年11月6日经鉴定为伤残四级，2010年1月29日，李茂荣再次被诊断为Ⅱ期煤工尘肺，2010年7月7日，被鉴定为伤残三级，并按李茂荣2010年度每月领取的退职生活费为标准计发一次性伤残补助金，而双方当事人均未提供2010年度李茂荣领取的退职生活费的标准，故以2010年度在岗职工年平均工资28469元的标准计发一次性伤残补助金，即28469元÷12个月×20个月=47448元，扣除李茂荣已领取18300元，还应补发29148元。李茂荣于2007年12月28日被诊断为Ⅰ期煤工尘肺，2009年11月6日被鉴定为伤残四级，按照晋人社厅发（2009）26号文件规定，李茂荣于2008年1月1日起应按月领全年为16144元，从2009年度至2010年7月6日计18个月，按2009年度在岗职工年平均工资25828元的75%，应领取的伤残津贴为29057元（25858元×75%÷12个月×18个月），2010年7月7日，被鉴定为伤残三级，从2010年7月7日起按月领取的伤残津贴为在岗职工平均工资28469元的80%，为1898元（28469÷12×80%），故李茂荣上诉请求合理的部分，本院应予以支持。李茂荣退职后，被鉴定为尘肺病，享受工伤保险待遇，基于2009年7月10日晋人社厅发（2009）26号文件的规定，故上诉人阳泉煤业（集团）有限责任公司的上诉理由均不成立，其请求不予支持。综上所述，原审判决结果不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第153条第一款第（三）项的规定，以（2012）阳民终字第327号民事判决如下：一、维持阳泉市矿区人民法院（2011）矿民初字第243号民事判决第二项；二、撤销阳泉市矿区人民法院（2011）矿民初字第243号民事判决第一项；三、上诉人阳泉煤业（集团）有限责任公司于本判决生效之日起三日内支付上诉人李茂荣一次性伤残补助金47448元，扣除李茂荣已领取的18300元，还应支付29148元；四、上诉人阳泉煤业（集团）有限责任公司应支付上诉人李茂荣2008年度每月应领取的伤残津贴16144元；2009年1月起至2010年7月6日止共18个月的伤残津贴为29057元；从2010年7月7日起向上诉人李茂荣支付每月伤残津贴为1898元。以上支付义务由上诉人阳泉煤业（集团）有限责任公司于本判决生效之日起三日内履行。
阳泉市矿区人民法院（2014）矿民再字第1号民事判决书查明，（2011）矿民初字第243号民事判决认定的事实清楚，证据确实。原审原告所提诉讼请求为：一、依法确认被告为原告办理的退职无效。二、依法裁定被告赔偿原告职业病的工伤待遇。庭审中原审原告提出原审被告在为李茂荣办理退职手续时，不是由李茂荣本人提出申请，并在办理退职时没有对李茂荣进行职业性健康检查。原审被告代理人辩称，退职是李茂荣自愿的。但原审被告没有向法庭提交在为李茂荣办理退职手续时，对李茂荣进行职业性健康检查的证据。上述事实，有原审原告、原审被告陈述；原审原告提供的阳泉市劳动争议仲裁委员会不予受理案件通知书、职业病诊断证明书两份、劳动能力鉴定申请表两份、残疾等级鉴定结论两份、原告工资本、李开元工资本7页；原审被告提供的职工病伤劳动鉴定书、三矿职工退职登记表、煤炭企业职工退职养老保险待遇审批表、《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》的通知、山西省国有重点煤矿企业公司保险待遇申请表、领款单，劳部发（1996）266号劳动部关于发布《企业职工工伤保险试行办法》的通知、退职职工李茂荣工资表、职业病工伤退休补差人员表两份等证据（上述证据均为复印件）在案佐证，并经当庭质证，本案事实，足以认定。
阳泉市矿区人民法院（2014）矿民再字第1号民事判决认为，原审原告李茂荣曾经在阳泉煤业（集团）有限责任公司三矿井下工作，原审被告阳泉煤业（集团）有限责任公司在为李茂荣办理退职时，原审被告阳泉煤业（集团）有限责任公司违反劳部发（1996）266号劳动部关于发布《企业职工工伤保险试行办法》的通知之规定，没有对李茂荣进行职业性健康检查，原审被告阳泉煤业（集团）有限责任公司存在过错。并且，李茂荣在2007年12月28日被诊断为煤工尘肺病，这一客观事实存在。故对李茂荣要求确认被告为原告办理的退职无效之诉求，本院应当支持。原审被告阳泉煤业（集团）有限责任公司对由此给李茂荣造成的经济损失，应当予以赔偿，赔偿标准参照山西省人力资源和社会保障厅晋人社厅发（2009）26号文件之规定，酌情予以确定。因李茂荣于2007年12月28日被诊断为Ⅰ期煤工尘肺，2009年11月6日经鉴定为伤残四级，2010年1月29日，李茂荣再次被诊断为Ⅱ期煤工尘肺，伤残三级，李茂荣应以2010年度在岗职工年平均工资28469元的标准计发一次性伤残补助金，即28469元÷12个月×20个月=47448元，扣除李茂荣已领取18300元，还应补发29148元。另外原审被告阳泉煤业（集团）有限责任公司应在为李茂荣办理恢复劳动关系及补办退休手续之前，先行支付李茂荣2008年1月1日起应按月领全年为16144元，从2009年度至2010年7月6日计18个月，按2009年度在岗职工年平均工资25828元的75%，应领取的伤残津贴为29057元（25858元×75%÷12个月×18个月）；2010年7月7日，被鉴定为伤残三级，从2010年7月7日起按月领取为在岗职工平均工资28469元的80%，为1898元（28469÷12×80%）。根据本案的实际情况，经合议庭评议，审判委员会讨论。依照国务院《工伤保险条例》第三十三条、第三十五条之规定，判决如下：
原审被告阳泉煤业（集团）有限责任公司1998年10月19日为原审原告李茂荣办理的退职无效。
原审被告阳泉煤业（集团）有限责任公司应于本判决生效之日起三日内，支付李茂荣一次性伤残补助金47448元，扣除李茂荣已领取的18300元，还应支付29148元。
原审被告阳泉煤业（集团）有限责任公司在为原审原告李茂荣办理恢复劳动关系及补办退休手续之前，先行支付李茂荣各种生活费用2008年度16144元；2009年1月至2010年7月6日计18个月为29057元；从2010年7月7日起每月支付1898元。待阳泉煤业（集团）有限责任公司为李茂荣办理完毕恢复劳动关系及补办退休手续后，按李茂荣应得的工资（包括退休金）与先行支付的各项费用包括李茂荣每月领取的退职生活费相冲抵扣，长退短补。
上诉人阳泉煤业（集团）有限责任公司不服阳泉市矿区人民法院（2014）矿民再字第1号民事判决书，向山西省阳泉市中级人民法院提起上诉称：1、被上诉人李茂荣的退职为自愿行为，上诉人阳煤集团为其办理退职手续的依据明确、程序合法。2、重审一审判决对一次性伤残补助金计发标准的认定适用法律错误。上诉人已参照山西省2006年度职工平均工资1525元／月的60%即915元／月的标准，向李茂荣发放了一次性伤残补助金18300元。3、被上诉人李茂荣李茂荣不是在岗职工，也不是”因公致残”，不符合享受伤残津贴的条件。
本院经二审查明的事实与阳泉市矿区人民法院（2014）矿民再字第1号民事判决查明的事实一致。
本院认为，1998年9月30日，原告因病办理了退职手续，并签字确认。原、被告的行为系双方真实意思的表示，且不违反法律的强制性规定，现原告主张确认退职无效的诉请，缺乏事实和法律依据，故本对原告该项请求不应支持，本次一审判决阳泉煤业（集团）有限责任公司为李茂荣恢复劳动关系，补办退休手续不当，应予纠正。
因李茂荣于2007年12月28日被诊断为Ⅰ期煤工尘肺，2009年11月6日经鉴定为伤残四级，2010年1月29日，李茂荣再次被诊断为Ⅱ期煤工尘肺，伤残三级。根据山西省人力资源和社会保障厅晋人社厅发（2009）26号文件之规定，李茂荣应当享受工伤保险待遇。
关于计发一次性伤残补助金，参照工伤保险的相关规定，李茂荣应以2010年度在岗职工年平均工资28469元的标准计发一次性伤残补助金，即28469元÷12个月×20个月=47448元，扣除李茂荣已领取18300元，阳泉煤业（集团）有限责任公司还应补发29148元。
工伤保险待遇还包括伤残津贴，李茂荣在诊断为职业病工伤后，如仅领取退职生活费，显失公平。但由于退职后才确定为工伤的伤残津贴计发无明确规定，且伤残津贴与退职生活费不能同时享受。本院根据案件实际情况酌情确定，从李茂荣诊断为煤工尘肺病后，每月按上一年度山西省城镇单位在岗职工月平均工资的60%计发伤残津贴，李茂荣每月领取的退职生活费从伤残津贴中扣除，阳泉煤业（集团）有限责任公司对差额部分补发。
本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销阳泉市矿区人民法院（2014）矿民再字第1号民事判决；
二、上诉人阳泉煤业（集团）有限责任公司应于本判决生效之日起三日内，支付被上诉人李茂荣一次性伤残补助金47448元，扣除被上诉人李茂荣已领取的18300元，还应支付29148元；
三、从2008年1月1日起，被上诉人李茂荣每月按上一年度山西省城镇单位在岗职工月平均工资的60%计发伤残津贴，被上诉人李茂荣每月领取的退职生活费从伤残津贴中扣除，上诉人阳泉煤业（集团）有限责任公司对差额部分补发。（山西省城镇单位在岗职工年平均工资按照山西省统计局发布的数字为准，2007年为21525元，2008年为25828元，2009年为28469元，2010年为33544元，2011年为40281元，2012年为44236元，2013年为46407元，2014年为48969元；李茂荣每月领取的退职生活费以其工资卡记载为准。）
四、驳回被上诉人李茂荣的其他诉讼请求。
一、二审案件受理费共计20元，均由上诉人阳泉煤业（集团）有限责任公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 李泉梅
审判员 刘海涛
审判员 陈 亮
二〇一五年七月二十九日
书记员 申贝雷