江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宁民终字第5915号
上诉人（原审被告）南京翔和塑业有限公司，住所地江苏省南京市秦淮区马府新村16－1号东。
法定代表人黄芳，该公司董事长。
委托代理人帅玉洪，男，该公司经理。
委托代理人舒义友，男，该公司法务。
被上诉人（原审原告）刘瑞，女，汉族，1990年6月7日生。
委托代理人武斌，江苏素彤律师事务所律师。
上诉人南京翔和塑业有限公司（以下简称翔和公司）因与被上诉人刘瑞追索劳动报酬、工伤保险待遇纠纷一案，不服南京市江宁区人民法院于2015年8月31日作出的（2015）江宁民初字第2726号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年10月16日立案受理后，依法组成合议庭于2015年11月10日公开开庭进行了审理。上诉人翔和公司的委托代理人帅玉洪、舒义友，被上诉人刘瑞及其委托代理人武斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，刘瑞于2013年4月15日上午在翔和公司上班时被机器压伤。当日，刘瑞住院治疗，2013年6月9日出院，诊断为右手掌2－4总动脉、神经、肌腱损伤；右手拇指皮肤软组织缺损；右手食、中指毁损伤伴粉碎性开放性骨折；右环指远节开放性骨折伴肌腱损伤。刘瑞曾向原审法院提起诉讼，要求确认其与翔和公司之间存在劳动关系，原审法院于2014年2月28日作出民事判决，确认刘瑞与翔和公司之间存在劳动关系。翔和公司不服判决，向南京市中级人民法院提起上诉，南京市中级人民法院审理后，作出驳回上诉，维持原判的终审判决。2014年8月4日，南京市江宁区人力资源和社会保障局认定刘瑞因工负伤。2014年9月30日，南京市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论，建议刘瑞进一步治疗，后刘瑞表示放弃继续治疗，南京市劳动能力鉴定委员会作出刘瑞致残程度为七级的认定。2015年3月17日，南京市劳动能力鉴定委员会再次认定刘瑞致残程度为七级。2015年4月8日，刘瑞向南京市江宁区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称江宁仲裁委）申请劳动仲裁。同年6月2日，江宁仲裁委作出仲裁决定书，终结审理本案。刘瑞于法定期间向原审法院提起诉讼，要求确认双方于2013年6月30日解除劳动关系，并要求翔和公司支付其住院伙食补助费792元、护理费5400元（54天×50元／天·人×2人）、一次性伤残补助金39820.95元（13个月×61263元／年÷12个月×60%）、一次性工伤医疗补助金290999.25元［（82.17－25.17）年×61263元／年÷12个月］、一次性伤残就业补助金102105元（20个月×61263元／年÷12个月）、鉴定费800元、手掌做伤残辅助器具补偿费39900元［（82.17－25.17）年×2800元／4年］、解除劳动关系前2个月（2013年5、6月）的工资4075元。审理中，翔和公司对双方于2013年6月30日解除劳动关系无异议，对刘瑞主张的伙食补助费无异议，对刘瑞主张的护理费标准50元／天及54天无异议，但认为无需2人护理；双方确认刘瑞解除劳动关系前2个月工资按1600元／月计算，共计3200元。
原审法院另查明，翔和公司未与刘瑞签订劳动合同，也未为刘瑞缴纳社会保险费。2012年度南京市职工年平均工资为59375元。
上述事实，有出院记录、民事判决书、认定工伤决定书、行政判决书、劳动能力鉴定结论通知书、劳动仲裁申请书、仲裁决定书及当事人的陈述等证据证实。
原审法院认为，劳动者应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费。劳动者发生工伤，依法享受工伤保险待遇。用人单位未依法为劳动者办理工伤保险，劳动者的工伤保险待遇由用人单位承担。本案中，刘瑞与翔和公司之间的劳动关系成立、有效。翔和公司未为刘瑞缴纳工伤保险费，翔和公司应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。双方一致确认双方的劳动关系于2013年6月30日解除，而新的《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》（以下简称新《办法》）于2015年6月1日起实施，故翔和公司要求按照新《办法》的规定确定刘瑞的各项费用的意见，无法律依据，原审法院不予采信。2014年9月30日，南京市劳动能力鉴定委员会在刘瑞放弃继续治疗后，作出刘瑞致残等级为七级的认定，翔和公司认为鉴定程序违法，但未提供证据加以证明，故原审法院不予采信。双方一致确认刘瑞的伙食补助费为792元、2013年5、6月工资为3200元，原审法院予以认定。刘瑞要求2人护理，但未能提供证据证明，故原审法院认定护理费为54天×50元／天＝2700元。刘瑞主张的一次性工伤医疗补助金的年限为57年（82.17－25.17），不违反法律规定，原审法院予以认定，但相应的赔偿标准应为解除劳动关系时当地上年度职工平均工资，故刘瑞的一次性伤残补助金应为38593.75元（13个月×59375元／年×60%）、一次性工伤医疗补助金应为282031.25元［（82.17－25.17）年×59375元／年÷12］、一次性伤残就业补助金应为98958.33元（20个月×59375元／年）。刘瑞未能提供证据证明其需要安装辅助器具，故原审法院对其主张的伤残器具辅助费不予支持。刘瑞主张的鉴定费800元，因其重复鉴定，且两次鉴定结论一致，故原审法院认定一次的鉴定费为400元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十六条、《工伤保险条例》第三十二条、第三十七条、第六十二条之规定，原审法院判决：一、刘瑞与翔和公司之间的劳动关系于2013年6月30日解除；二、翔和公司于判决发生法律效力之日起10日支付刘瑞伙食补助费792元、护理费2700元、一次性伤残补助金38593.75元、一次性工伤医疗补助金282031.25元、一次性伤残就业补助金98958.33元、鉴定费400元、2013年5、6月工资3200元，合计426675.33元；三、驳回刘瑞的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原审案件受理费10元，减半收取5元，原审法院予以免收。
宣判后，上诉人翔和公司不服上述判决，向本院提起上诉称：（一）刘瑞的劳动能力鉴定程序违法，请求重新鉴定。2014年9月30日，南京市劳动能力鉴定委员会对刘瑞劳动能力进行鉴定，分别作出两份结论不一的鉴定，一份是根据伤残建议进一步治疗，另一份鉴定结论是七级。2015年3月17日，南京市劳动能力鉴定委员会对刘瑞进行再次鉴定，鉴定是七级。翔和公司认为，刘瑞对南京市劳动能力鉴定委员会于2014年9月30日作出的两份劳动能力鉴定不服，可在接到劳动能力鉴定结论通知书之日起15日内向江苏省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，由省劳动能力鉴定委员会下发鉴定结论。本案中由南京市劳动能力鉴定委员会核发鉴定结论，此鉴定程序违法。南京市劳动能力鉴定委员会于2014年9月30日作出劳动能力鉴定结论，至今将近一年，刘瑞的伤情应发生了变化，根据《工伤保险条例》第二十八条规定，翔和公司可以申请劳动能力复查鉴定，待复查鉴定结论出来后，再根据伤残程序依法支付刘瑞相应的工伤保险待遇。（二）翔和公司不应支付刘瑞各项工伤待遇426675.33元。刘瑞于2013年6月30日与翔和公司解除劳动关系，刘瑞的工伤待遇应按2013年6月30日解除劳动关系时上年度社会平均工资50970元／年，月平均工资4248元／月（50970元／年÷12月）的60%，即2548元／月（4248元／月×60%）、人均预期寿命77.1岁，作为计发基数计算刘瑞的工伤保险待遇，即一次性伤残补助金33124元（2548元／月×13月）、一次性工伤医疗补助金229392元（4248元／月×54月（77.1-23.1）］、一次性工伤就业补助金84960元（4248元／月×20月），伙食补助费792元、护理费2700元、鉴定费400元、2013年5月、6月工资3200元以上合计354568元，因此，翔和公司应支付刘瑞各项工伤待遇354568元。综上，刘瑞的鉴定程序违法，原审判决适用法律错误，请求二审法院撤销原审判决第二项中关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次伤残就业补助金的判决，依法改判翔和公司支付刘瑞一次性伤残补助金33124元、一次性工伤医疗补助金229392元、一次伤残就业补助金84960元。
被上诉人刘瑞辩称：（一）翔和公司对鉴定结论为伤残七级不服，在原审中已详细阐述和辩论。（二）关于工伤保险待遇中计算三金的标准问题。翔和公司提出的标准，从哪里查询来，不得知，刘瑞不予认可。原审法院已根据相关规定做出裁决，刘瑞提交的2012年的工资标准虽高于原审法院采用的标准，但刘瑞认可原审法院的标准。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判，驳回上诉人翔和公司的上诉请求。
二审审理中，双方当事人未提交新的证据，且双方当事人对原审法院查明的事实不持异议，本院予以确认。
本案二审的争议焦点：翔和公司支付刘瑞工伤保险待遇的标准。
本院认为，《劳动部关于工资支付暂行规定》第六条第三款规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。翔和公司作为用人单位有义务提供经过刘瑞认可的工资发放记录，翔和公司未能举证，应承担不利后果。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均的60%计算。2013年4月15日，刘瑞在工作中受伤。此时，判断此时刘瑞的本人工资是否低于统筹地区职工平均工资的基准应为2012年度南京市职工平均工资59375元／年。因翔和公司未举证证明刘瑞的工资标准，原审法院按2012年南京市职工平均工资的60%即2968.75元（59375元／年÷12个月×60%）计算，并判决翔和公司支付刘瑞一次性伤残补助金38593.75元（2968.75元／月×13月），符合法律规定，本院予以维持。《江苏省﹤工伤保险条例﹥办法》第二十四条规定，作为一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金计发基数的当地职工平均工资，为解除、终止劳动关系时当地上年度职工平均工资；人口平均预期寿命为统计部门最近一次公布的当地人口平均预期寿命。根据统计部门的公布，2012年南京市职工平均工资为59375元，2012年南京市人口预期寿命为80.26岁。因此，原审判决以上述数据计发翔和公司应支付刘瑞的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，具有相应的依据，本院予以维持。翔和公司主张按照50970元／年、人口平均预期寿命77.10岁的标准计发刘瑞一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，不符合法律规定，本院不予支持。根据《工伤保险条例》第二十八条的规定，自劳动能力鉴定结论作出之日起1年后，工伤职工或者其直系亲属、所单位或者经办机构认为伤残情况发生变化的，可以申请劳动能力复查鉴定。该申请应由当事人直接向劳动能力鉴定委员会提出。翔和公司主张刘瑞的伤情发生变化，要求申请复查鉴定，不属于人民法院劳动争议案件的受理范围，本院不予理涉。二审期间，翔和公司主张以劳动能力复查鉴定结果为依据支付刘瑞相应的工伤保险待遇，因翔和公司尚未向南京市劳动能力鉴定委员会申请复查，本院对此请求不予支持。
综上，上诉人翔和公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙 军
代理审判员 雒继周
代理审判员 王晓燕
二〇一六年一月十一日
书 记 员 杨文艳