湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院
行 政 判 决 书
（2015）州行初字第54号
原告周汝胜，男，土家族，1951年1月14日出生。
原告周南较（系原告周汝胜之子），男，土家族，1978年11月1日出生。
被告永顺县人民政府，住所地永顺县灵溪镇行政中心。
法定代表人陈海波，该县县长。
委托代理人祝军，男，1981年1月27日出生。
委托代理人彭勇，湖南生元律师事务所律师。
原告周汝胜、周南较因与被告永顺县人民政府不履行土地变更登记法定职责一案，于2015年10月13日向本院提起行政诉讼，于同年10月19日补正材料。本院于2015年10月26日立案后，于2015年10月30日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2016年6月14日公开开庭审理了本案。原告周汝胜、周南较，被告永顺县人民政府的委托代理人祝军、彭勇到庭参加诉讼。本案经湖南省高级人民法院同意，延长审理期限三个月。本案现已审理终结。
原告自2013年6月6日后，多次申请办理集体土地使用权过户手续，2015年3月13日，原告又向被告永顺县人民政府邮寄申请报告，申请办理宅基地过户手续，被告永顺县人民政府在原告起诉之前没有办理。
原告周汝胜、周南较共同诉称，原告家庭因没有房屋宅基地建房，于2012年8月10日与肖启华、肖国安（父子关系）达成了宅基地转让协议，约定肖启华、肖国安将位于永顺县塔卧镇塔卧居委会处证号为永集建（1990）字第033315号一宗集体土地建设用地，以5万元的价款转让给原告。对于该协议的效力，永顺县人民法院的（2013）永民初字第201号民事判决书已经进行确认。原告在人民法院的判决生效后多次向被告申请办理土地过户手续，永顺县塔卧镇人民政府也在申请书批复同意办理，但被告均未答复。为此，原告于2015年3月13日用挂号信件给被告邮寄了要求办理过户的申请书，但在法定期限内，被告未予答复。综上，被告拒不给原告办证的行为侵害了原告的合法权益，特诉至法院，请求：1.判决被告依法给原告办理集体土地建设用地使用证过户手续；2.本案的诉讼费用由被告承担。
原告提交了以下证据：1.集体土地建设用地使用证，拟证明申请过户合法。2.无住房证明，拟证明原告家中困难，买一栋房屋，国土局不过户。3.申请报告，拟证明原告要求办理过户手续。4.国内挂号信函收据，拟证明原告找国土局工作人员多次，但他们不予理睬。5.民事判决书，拟证明永顺县法院认定土地转让协议有效。6.法律文书生效证明书，拟证明民事判决生效。7.调解意见书，拟证明向太成争这块地没有道理。
被告永顺县人民政府辩称，原告的起诉没有事实和法律依据，理由不能成立。一、原告在永顺县人民法院2013年6月6日作出判决后，通过信访的方式要求办理集体土地过户手续，2013年7月3日，被告要求县国土资源局调查核实。经过调查，永顺县国土资源局给原告出具了信访事项答复意见书，原告所称的被告均未答复的观点毫无道理。二、原告要求被告办理过户手续不符合我国法律的相关规定，被告无法给其履行办证职责：1.根据我国土地管理法第四十三条和相关法规、政策规定，只有本农村集体经济组织的成员才能在本集体取得宅基地使用权，非本集体经济组织成员不得在本集体取得宅基地。宅基地只允许转让给本集体内符合申请宅基地条件的成员，不能转让给本集体经济组织成员以外的人员，非本经济组织的农民通过买卖等形式受让取得的宅基地，不得登记发证。周汝胜不是塔卧镇塔卧居委会的村民，无权享有该集体经济组织的土地，周南较户口于2013年7月2日才从塔卧镇长溪村迁移至塔卧居委会，在土地转让时不具备塔卧居委会居民资格，所以原告不具备使用该集体组织土地的条件。2.根据我国土地管理法第六十二条、湖南省实施土地管理法办法第三十二条关于“农村村民一户只能拥有一处宅基地……”，“农村村民出卖、出租住房后，再申请宅基地的，不予批准”的规定，周汝胜在塔卧镇大坝村的宅基地于1999年转让给李章寿后，其已经丧失申请宅基地的条件。3.土地登记办法第十八条规定“土地权属有争议的，不予登记”，该地与塔卧镇塔卧居委会居民符连英存在纠纷，属于土地登记办法第十八条规定不予登记的情形。综上所述，被告并非不履行法定职责，而是在履行职责过程中发现了原告的申请不符合颁证的法定条件，并将该情况明确告知了原告，其行为完全符合法律规定，因此，原告的诉请没有事实依据，理由不能成立，请依法驳回原告的诉讼请求。
被告提交了以下证据：1.信访事项交办通知单，拟证明对周汝胜反映情况依法调查的事实。2.永顺县国土资源局信访事项答复意见书，拟证明依法保障当事人权利。3.关于周汝胜信访事项情况汇报，拟证明履行报告职责的事实。4.周汝胜询问笔录，拟证明案件的客观事实。5.曾远桥询问笔录，拟证明当事人买卖土地没有履行法定义务和程序的事实。6.土地转让协议，拟证明买卖土地的事实。7.肖启华土地使用证，拟证明土地使用权人。8.常住人口登记簿（周南较、周汝胜），拟证明周汝胜非土地所有者所属村民和周南较迁移户口的事实。9.移交函，拟证明塔卧镇人民政府调解的事实。10.民事判决书，拟证明双方民事争议判决情况。11.符莲英报告，拟证明该地存在权属争议。12.证明，拟证明土地存在权属争议。
经庭审质证，当事人的质证意见如下：原告认为，对被告的证据1没有异议；证据2、3事实没有异议，但原告没有收到答复意见书；证据4、5、6、7、8、9、10，没有异议，是事实；证据11，原告不知道符莲英的报告；证据12，符莲英是在和原告争这块地。被告认为，对原告的证据1至6无异议，证据7调解意见书内容不合法，调解委员会超越了调解的职权，不能作为原告主张争议解决的依据，只能证明调解过，没有达成协议。
对以上证据本院认证如下：被告的证据，原告对真实性均无异议，采信。原告的证据1至6，被告无异议，采信，原告的证据7，是调解意见书，真实性采信。
经审理查明，2012年8月10日，二原告以周南较、周南龙（周汝胜次子）名义与肖国安签订土地转让协议，以5万元价格受让一宗登记在肖启华（肖国安之父）名下的集体土地建设用地使用权，集体土地建设用地使用证号为永集建（1990）字第03315号，土地使用者为肖启华，地址在塔卧镇塔卧居委会第八组，用地面积90平方米，用途为住宅。原告在管理使用土地过程中出现他人干涉，两原告以此为由认为肖启华、肖国安欺骗了原告一家，要求肖启华、肖国安退还转让费5万元而向永顺县人民法院提起民事诉讼。2013年6月6日，永顺县人民法院作出（2013）永民初字第201号民事判决，以双方签订的土地转让协议有效，双方应按相关规定办理使用权变更登记手续为由，判决驳回原告周汝胜、周南较要求肖启华、肖国安退还5万元转让费的诉讼请求。该民事判决生效后，二原告通过信访要求办理土地过户手续，该信访事项交永顺县国土地资源局办理，永顺县国土资源局经调查，于2013年8月7日作出信访事项答复意见书，认为：周汝胜不属于塔卧镇塔卧居委会人，无权享受该集体经济组织的土地，周南较户口是2013年7月2日才从塔卧镇长溪村迁移到塔卧镇塔卧居委会，在土地转让时不是塔卧居委会人，所以二原告不具备使用该集体经济组织土地的条件；周汝胜在塔卧镇大坝村的宅基地于1999年转卖给李章寿，其已不具备申请宅基地的条件；该地和符莲英有纠纷，属于不予登记情况，故原告的信访事项不符合法律法规规定，对其信访请求不予支持。2015年3月13日，原告向被告永顺县人民政府邮寄过户申请报告，又申请办理土地过户手续，至原告起诉之时，被告永顺县人民政府未予办理。
另查明，原告周汝胜系永顺县塔卧镇大坝村人，周汝胜在该村修的代销店于1999年卖给李章寿。原告周南较系周汝胜长子，2013年7月2日，周南较的户籍由永顺县塔卧镇长溪村三组迁至永顺县塔卧镇塔卧居委会三组。
本院认为，本案属于不作为类行政诉讼案件，争议的焦点是被告不办理土地过户登记手续是否具有法定的抗辩理由。永顺县人民政府抗辩的理由是：一、土地转让协议违法而无效；二、原告不属于塔卧居委会村民，无权享有集体经济组织的土地；三、周汝胜宅基地转让后已经丧失申请宅基地的条件；四、原告要求办证的土地与塔卧镇塔卧居委会居民符英连存在权属纠纷，不能登记。本院认为，申请土地变更登记，根据土地登记办法第四十条规定：“因依法买卖、交换、赠与地上建筑物、构筑物及其附属设施涉及建设用地使用权转移的，当事人应当持原土地权利证书、变更后的房屋所有权证书及土地使用权发生转移的相关证明材料，申请建设用地使用权变更登记。涉及划拨土地使用权转移的，当事人还应当提供有批准权人民政府的批准文件。”故二原告申请办理土地过户手续即土地变更登记，应当向登记机关提供土地使用权发生依法转移的相关证明材料，以证明其依法取得集体土地建设用地使用权。对于集体土地建设用地使用权的取得和转移，《中华人民共和国土地管理法》第四十三条规定：“任何单位和个人进行建设，需要使用土地的，必须依法申请使用国有土地；但是，兴办乡镇企业和村民建设住宅经依法批准使用本集体经济组织农民集体所有的土地的，或者乡（镇）村公共设施和公益事业建设经依法批准使用农民集体所有的土地的除外”，第六十二条（第二款、第三款）规定：“农村村民建住宅，应当符合乡（镇）土地利用总体规划，并尽量使用原有的宅基地和村内空闲地。农村村民住宅用地，经乡（镇）人民政府审核，由县级人民政府批准”，根据前述规定，我国村民住宅建设用地的使用权人或受让人只能是该集体经济组织的成员，且村民住宅用地要经县级人民政府批准。本案原告之一周汝胜系塔卧镇大坝村人，不是涉案土地所属塔卧镇塔卧居委会这一集体经济组织成员，不能成为该宗集体土地使用权人，不具备集体土地建设用地使用权变更登记的条件，且两原告申请住宅建设用地尚未得到县人民政府批准。因此，被告对两原告要求变更登记的申请不予办理，符合前述法律规定，具有法定的抗辩理由，二原告起诉被告不作为的理由不能成立。另需要指出，原告申请变更登记及被告对原告的申请进行审查，均应根据土地登记办法规定的方式和程序进行。综上所述，二原告申请集体土地建设用地使用权变更登记，其申请条件不具备，被告不予变更登记具有法定的抗辩理由，二原告起诉被告不作为的理由不能成立，其诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：
驳回原告周汝胜、周南较的诉讼请求。
案件受理费50元，由原告周汝胜、周南较负担。
如不服本判决，可在判决书送达之起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省高级人民法院。
审 判 长 覃繁荣
审 判 员 田玉莲
代理审判员 张珊菊
二〇一六年六月二十四日
代理书记员 胡贻江
附相关法律条文：
《中华人民共和国行政诉讼法》
第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。