安徽省淮北市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖06民终573号
上诉人（原审被告）：赵阳阳，男，1985年8月26日出生，汉族，住安徽省淮北市相山区。
委托诉讼代理人：王玉祥，安徽辰元律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：淮北市惠平家政保洁服务中心，住所地安徽省淮北市相山区南路光辉大厦***号。
执行事务合伙人：周红，该公司经理。
委托诉讼代理人：刘道宇，安徽众星合律师事务所律师。
上诉人赵阳阳因与被上诉人淮北市惠平家政保洁服务中心（以下简称惠平家政）劳动争议一案，不服安徽省淮北市相山区人民法院（2017）皖0603民初3292号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月4日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
赵阳阳上诉请求：撤销原审判决，改判：1、惠平家政支付赵阳阳违法解除劳动合同赔偿金55200元；2、惠平家政赔偿赵阳阳无法享受失业保险待遇的损失9112.5元；3、一审、二审诉讼费均由惠平家政承担。事实和理由：赵阳阳与惠平家政之间签订劳动合同，约定的工作地点是淮北市烟草局，实际工作地点也是淮北市烟草局；2017年5月4日惠平家政强行变更赵阳阳的工作地点，派往濉溪县烟草局工作，2017年5月5日即拒绝赵阳阳进入淮北烟草局工作，随即停发赵阳阳的工资待遇。一审法院认为：1、赵阳阳与惠平家政之间未明确约定工作地点（淮北市、濉溪县）；2、惠平家政可以根据工作的需要调整工作地点；3、赵阳阳的原工作地点淮北市烟草局离新的工作地点濉溪县烟草局相距3公里左右，乘坐市内交通工具可以到达，对赵阳阳的生活及工作没有影响，故不属于劳动合同的重大变更；4、2017年5月4日惠平家政发出通知，次日即5月5日赵阳阳未上班，视为旷工，惠平家政停发工资，应视为双方协商一致解除劳动合同。赵阳阳认为，一审法院未能充分考虑赵阳阳长期实际工作地点即淮北市烟草局；也未能充分考虑惠平家政强行变更赵阳阳工作地域的变动，必然给赵阳阳带来诸多不便，同时延长赵阳阳上班途中的出行时间，造成赵阳阳出行交通费用的增加；更未考虑惠平家政发出通知要求赵阳阳前往新的工作地点以及拒绝赵阳阳进入原工作单位，最后停发赵阳阳的工资待遇这期间仅仅2天的时间，即草率的认定赵阳阳旷工，惠平家政通知赵阳阳不要再去原单位上班，最终双方系协商一致解除劳动合同，未能支持赵阳阳的赔偿金，系错误的。同时赵阳阳2013年7月入职惠平家政处工作，被派遣至淮北市烟草局食堂做厨师长工作，工资6900元/月。2017年5月4日，惠平家政在未提前告知赵阳阳的情况下作出岗位调整，并于次日在未提前通知的情况下将赵阳阳辞退。因赵阳阳的工作年限应为4年，工资标准应为6900元，故一审法院对经济补偿金（赵阳阳主张赔偿金）的年限及标准均有错误，应予以改判。综上，请二审法院，在查明事实的基础上，纠正一审的错误判决。
惠平家政辩称，赵阳阳的上诉请求没有事实依据，上诉理由不成立，不应当支持。所有的工作待遇都是赵阳阳与烟草公司谈好的，赵阳阳实际与烟草公司存在劳务承包关系，惠平家政实际是中介公司。
惠平家政向一审法院诉讼请求：1、判决不承担向赵阳阳支付经济补偿金、失业保险待遇不承担为其缴纳各项社会保险费等费用的责任；2、诉讼费用等由赵阳阳承担。
一审法院认定事实：2014年11月1日，赵阳阳入职惠平家政公司工作，双方签订劳动合同，约定期限为2014年11月1日至惠平家政与烟草公司合同终止日为止，工作岗位为厨师，赵阳阳应服从烟草公司安排的工程岗位，按照烟草公司关于岗位工作任务和责任制度要求完成规定的工作任务。2015年8月31日，淮北市惠平人力资源服务有限公司（以下简称惠平公司）与烟草公司又签订2年期的职工食堂外包服务合同，起止期限为2015年9月1日至2017年8月31日，约定将烟草公司及濉溪县局内部食堂的各项服务工作外包给该公司，每月向惠平公司支付外包服务费53921元。2017年5月3日，烟草公司致函惠平公司：为加强食堂管理，促进食堂厨师交流技艺，提高食堂菜品和职工用餐满意度，经我局（公司）研究，决定将贵公司指派的市局职工食堂厨师赵阳（同时由其在贵公司指派的市局职工食堂选择2人）共3人与贵公司指派的濉溪县局职工食堂3人进行工作交流，要求2017年5月4日工作交接到位。惠平家政于当日通知赵阳阳，要求其于2017年5月5日到濉溪县烟草公司食堂上班，2017年5月4日下午6点交接完毕。2017年5月5日早，赵阳阳仍然到烟草公司上班，烟草公司拒绝其到岗上班，并致函惠平公司，内容为：贵公司指派的市局（公司）职工食堂厨师赵阳、面点师葛庆存、服务员李红三人应当在2017年5月4日将工作交接到位，重新另行指派到濉溪县局职工食堂。由于三人不服从食堂整体工作安排，我局（公司）决定自2017年5月5日起将三人退回贵公司，请另行指派员工到我局（公司）接替他们工作。当日15：46分，周红向赵阳阳发送短信息，内容为：惠平公司于2017年5月1日起全面接管淮北市烟草公司及各县、乡食堂的管理服务，为规范各项服务管理，2017年5月4日通知淮北市烟草公司食堂赵阳、李红、葛庆存三人与县烟草公司厨师程光虎等三人调换工作岗位，但赵阳阳、李红二人无视公司通知，经惠平公司股东研究决定自2017年5月7日起公司派新人接替赵阳、李红的工作，即日起停发二人工资。其余人请于2017年5月12日下午6点之前携带有效证件到惠平公司登记劳动合同办理相关手续，逾期不办者自动放弃工作。之后，赵阳阳离职，惠平家政亦未通知其继续上班。
2017年5月31日，赵阳阳向淮北市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决惠平家政、烟草公司支付违法解除劳动合同赔偿金5.52万元，支付未签订劳动合同的二倍工资差额32.43万元，为其补缴自2013年7月开始至2017年5月期间的养老、医疗、失业、工伤、生育等社会保险，赔偿无法享受失业保险待遇的损失9112.5元，支付2017年1-4月工资差额及5月5天4600元，合计393212.5元。该仲裁委员会于2017年7月17日作出（2017）淮劳人仲案字157号仲裁裁决书，裁决：一、惠平家政支付赵阳阳经济补偿金18256元、失业保险待遇损失9112.5元，以上费用合计27368.5元；二、惠平家政为赵阳阳办理社会保险参保手续，按照社会保险经办机构核定的缴费标准和数额为补缴2013年7月至2017年5月期间的养老、医疗等各项社会保险费。三、驳回赵阳阳其它仲裁请求。惠平家政不服提起本案诉讼。
另查，赵阳阳2016年5月至2016年12月16日每月工资为3100元，2017年1月工资为6250元，2017年2月至4月每月工资为6000元，平均工资为4087.5元。惠平公司为赵阳阳办理了工伤保险。
一审法院认为,本案争议焦点为：惠平家政与赵阳阳是否存在劳动合同关系，惠平家政是否应当给付赵阳阳经济补偿金、失业保险待遇损失及缴纳各项社会保险费用等。关于惠平家政与赵阳阳是否存在劳动关系的问题，惠平家政与赵阳阳于2014年11月1日签订劳动合同，是双方当事人的真实意思表示，符合法律规定，合法有效，惠平家政为赵阳阳指定工作岗位，每月发放工资，约定了合同期限、工作岗位等条款，应认定惠平家政与赵阳阳构成劳动合同关系。惠平家政辩称其为中介机构，烟草公司与赵阳阳之间存在劳务关系，烟草公司将食堂外包给惠平家政，每月将外包服务费支付给惠平家政，其与惠平家政之间构成承包合同关系，赵阳阳为惠平家政指派的工作人员，与烟草公司不存在劳动合同关系，未提供相关证据予以证明，对惠平家政的辩解理由不予采纳。
关于惠平家政是否应当承担给付经济补偿金、失业保险待遇损失及缴纳各项社会保险费用的责任等。劳动合同中约定赵阳阳应服从惠平家政所安排的工程、岗位，未约定明确的工作地点，惠平家政可以根据工作需要调整其工作地点，并且赵阳阳新的工作地点濉溪县烟草公司，距赵阳阳原工作地点约有3公里，乘坐市内交通工具可以到达，此次调整工作不会直接影响赵阳阳自身的生活和工作条件，因此不属于劳动合同的重大变更。2015年5月4日，惠平家政通知赵阳阳次日调换至濉溪县烟草公司食堂，赵阳阳于2017年5月5日到烟草公司食堂上班，却没有去濉溪县烟草公司食堂上班，应视为旷工，惠平家政通知其停发工资，并未解除劳动合同，但赵阳阳就此离职，惠平家政也未再要求其上班，应视为双方经协商一致解除劳动合同关系。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”赵阳阳于2014年11月起在惠平家政工作，于2017年5月5日离职，工作年限为2年6个月，应为3个月工资标准，其劳动合同解除前十二个月平均工资为4087.5元，故惠平家政应当给付赵阳阳12262.5元（4087.5元×3个月）经济补偿金。
关于赔偿失业保险损失的问题。根据国务院《失业保险条例》规定，惠平家政应为赵阳阳投缴失业保险。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”，因惠平家政未按规定为赵阳阳缴纳失业保险费，赵阳阳不能从失业保险经办机构处享受失业保险待遇，故惠平家政应当赔偿其损失。《安徽省失业保险条例》第十八条规定，失业人员应当享受失业保险金的期限，依据其失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间计算：满1年不足5年的，每满1年，享受3个月失业保险金。第二十一条规定，失业保险金的标准为统筹地区最低工资标准的60%，但应高于当地城市居民最低生活保障标准。淮北最低工资标准为每月1350元，赵阳阳工作已满2年，据此惠平家政应当赔偿赵阳阳的失业保险待遇损失4860元（1350元／月×60%×2年×3个月）。
关于缴纳各项社会保险费用的问题，《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。本案惠平家政为赵阳阳办理了工伤保险，没有办理其他社会保险，工伤保险的争议属于补缴欠缴的社会保险，由于惠平家政已经为赵阳阳办理了工伤保险，纠纷在于补交应缴的保险费用，是社会保险经办机构的征收职责，故关于工伤保险部分不属于人民法院审理劳动争议案件的受案范围，不予处理。关于基本养老保险、基本医疗保险、失业保险、生育保险部分，该争议属于补办少办的社会保险险种并缴纳，因此惠平家政应当为赵阳阳办理2014年11月至2017年5月劳动关系存续期间的除工伤保险之外的社会保险手续并补缴保险费用。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、淮北市惠平家政保洁服务中心于本判决生效后十五日内向赵阳阳支付经济补偿金12262.5元、失业保险金损失4860元，合计17122.5元；二、淮北市惠平家政保洁服务中心于本判决生效之日起三十日内为赵阳阳办理基本养老保险、基本医疗保险、失业保险、生育保险的参保手续，并按照社会保险经办机构核定的标准为赵阳阳补缴自2014年11月至2017年5月期间的社会保险费用。案件受理费10元，因适用简易程序审理，减半收取5元，由淮北市惠平家政保洁服务中心负担。
二审中，当事人均没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审一致。
本院认为，本案二审争议焦点是：1、惠平家政解除与赵阳阳之间劳动合同行为是否违法；2、惠平家政应当赔偿赵阳阳无法享受失业保险待遇损失的数额认定。关于惠平家政解除与赵阳阳之间劳动合同行为是否违法问题，惠平家政与赵阳阳签订的劳动合同约定赵阳阳的工作岗位为厨师，赵阳阳应服从烟草公司安排的工程岗位，按照烟草公司关于岗位工作任务和责任制度要求完成规定的工作任务。由于双方签订的劳动合同并未明确赵阳阳的工作地点，惠平家政可以根据工作需要调整其工作地点。惠平家政通知赵阳阳调换至濉溪县烟草公司食堂，赵阳阳没有去濉溪县烟草公司食堂上班，双方虽未办理劳动合同解除手续，但赵阳阳就此离职，惠平家政也未再要求其上班，应视为双方经协商一致已事实解除了劳动合同。赵阳阳请求惠平家政支付其违法解除劳动合同赔偿金的主张，缺乏事实依据，不予支持。审理查明，赵阳阳2016年5月至2016年12月16日每月工资为3100元，2017年1月工资为6250元，2017年2月至4月每月工资为6000元，平均工资为4087.5元，一审法院根据查明的事实判决惠平家政向赵阳阳支付经济补偿金12262.5元（4087.5元×3个月），事实清楚、适用法律正确，应予维持。赵阳阳主张其工资6900元/月，与查明的事实不符，不予确认。关于赔偿失业保险损失数额的认定问题。《安徽省失业保险条例》第十八条规定，失业人员应当享受失业保险金的期限，依据其失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间计算：满1年不足5年的，每满1年，享受3个月失业保险金；第二十一条规定，失业保险金的标准为统筹地区最低工资标准的60%，但应高于当地城市居民最低生活保障标准。淮北最低工资标准为每月1350元，赵阳阳工作已满2年，故一审判决惠平家政赔偿赵阳阳的失业保险待遇损失4860元（1350元／月×60%×2年×3个月），符合法律规定。赵阳阳上诉主张惠平家政应当赔偿其失业保险待遇损失9112.5元，本院不予支持。
综上所述，赵阳阳的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由赵阳阳负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王永进
审 判 员 葛 侠
审 判 员 徐建民
二〇一八年八月二十七日
法官助理 王 晖
书 记 员 朱 帅
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。