广东省普宁市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）揭普法刑初字第628号
公诉机关普宁市人民检察院。
被告人江××，因本案于2014年4月18日被刑事拘留，同年5月23日被逮捕。现押于普宁市看守所。
普宁市人民检察院以普检诉刑诉（2014）692号起诉书指控被告人江××犯制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪，于2014年10月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年10月24日公开开庭审理了本案，普宁市人民检察院指派代理检察员郑少锐出庭支持公诉，被告人江××到庭参加诉讼。现已审理终结。
普宁市人民检察院指控，被告人江××受同案人马××（另案处理）雇用，于2013年2月17日至12月间，在普宁市□□村、□□村同案人马××开办的淫秽、盗版DVD光碟的工场内，负责管理分发十多名工人的工资和日常费用，每月雇用工资2800元至3100元不等。该工场内主要雇用工人分装、打包淫秽、盗版DVD，然后发往内蒙古、北京、广州、上海、浙江等地销售，共计销售淫秽、盗版DVD至少三四万张。2013年12月21日，公安机关在广东省普宁市□□镇同案人陈××（另案处理）住宅，查获同案人马××存放的淫秽DVD（经鉴定，查获DVD为淫秽物品）。2014年4月18日上午，公安机关抓获江××时，在上述2个包装现场，查获6张单据和淫秽DVD封面等物品，总共包装并已经销售的淫秽DVD数量是1345张。
普宁市人民检察院向法庭提供了同案人供述、作案地点的相片、扣押清单、淫秽物品审查鉴定书、破案经过等证据，认为被告人江××的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款的规定，构成制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪。被告人江××是从犯。提请本院依法判处。
被告人江××对指控的事实无异议，请求从轻处罚。
经审理查明，2013年2月17日至12月间，被告人江××受同案人马××（另案处理）雇佣，在普宁市□□村、□□村马××开办的淫秽、盗版DVD光碟的工场内，负责管理分发十多名工人的工资和日常费用。该工场内主要雇佣工人分装、打包淫秽、盗版DVD，然后发往内蒙古、北京、广州、上海、浙江等地销售。2013年12月21日，公安机关在广东省普宁市□□村同案人陈××（另案处理）住宅，查获同案人马××存放的淫秽DVD（经鉴定，查获DVD为淫秽物品）。2014年4月18日上午，公安机关抓获江××时，在上述两个包装现场，查获6张单据和淫秽DVD封面等物品。总共包装并已经销售的淫秽DVD1345张。
认定上述事实，有公诉机关提供并经庭审示证、质证，本院予以确认的下列证据证明：
1.经被告人江××当庭确认无误的作案地点、淫秽DVD封面照片。
2.扣押清单，证明：侦查机关于2013年12月21日在□□镇同案人陈××住宅查获存放有淫秽DVD，2014年4月18日，在□□村查获6张单据和淫秽DVD封面等物品。
3.淫秽物品审查鉴定书，证明：经鉴定，在同案人陈××住宅扣押到的光盘为淫秽物品。
4.同案人陈××的供述及辨认笔录，证明：从2013年5月开始，他被马××雇佣在□□村包装淫秽光碟，以及入仓、发货；有时也帮忙将货运到江××负责管理的仓库，江××负责将仓库内的光碟打包并按订单发货。陈从公安机关提供的多人相片中辨认出江××。
5.同案人吴××的供述及辨认笔录，证明：2011年开始，他帮亲戚马××销售淫秽光碟。2013年12月，按马××交代，包装方面跟陈××联系，仓库方面跟江××联系，江××是仓库管理员，按订单要求发货。吴从公安机关提供的多人相片中辨认出江××。
6.破案经过及抓获经过，证明：2014年4月18日上午，在普宁市流沙北街道一印花厂，被告人江××被公安机关抓获。
7.被告人江××的供述及辨认笔录，证明：2013年2月17日至12月间，他被老板“大只”雇佣，在普宁市□□村、□□村“大只”开办的淫秽、盗版DVD光碟的工场内，负责管理分发十多名工人的工资和日常费用。该工场内主要雇佣工人分装、打包淫秽、盗版DVD，然后发往内蒙古、北京、广州、上海、浙江等地销售，共计销售淫秽、盗版DVD至少三四万张。2014年4月18日上午，他被公安机关抓获，在上述两个包装现场，查获6张单据和淫秽DVD封面等物品。经他指认，被查获的单据中总共包装并已经销售的淫秽DVD数量是1345张。光碟是“阿雄”运送到仓库的，“阿伦”负责销售。江从公安机关提供的多人相片中辨认出“大只”（即马××）、“阿雄”、“阿伦”。
8.户籍证明，证明：被告人江××于1981年6月2日出生。
关于公诉机关指控被告人江××已共计发售淫秽、盗版DVD至少三四万张的问题。经查，该指控仅有江××的供述，没有其他证据佐证，事实不清，证据不足，不予认定。
本院认为，被告人江××受同案人雇佣，以牟利为目的，制作淫秽物品，其行为侵犯社会道德风尚和国家对文化娱乐制品市场的管理制度，已构成制作淫秽物品牟利罪，情节严重。依法应予惩处。公诉机关指控江××犯制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪罪名不当，应予纠正。因江××仅负责存储、包装淫秽物品，属制作行为，且本罪是选择性罪名，故应以其具体实施的制作行为对江××定罪处罚。江××受雇参与制作淫秽物品，在共同犯罪过程中起次要作用，是从犯，依法减轻处罚。鉴于江××能当庭认罪，可酌情从轻处罚。江××请求从轻处罚的意见，予以采纳。公诉机关建议对江××判处有期徒刑二年至四年六个月，并处罚金，符合罪刑相适应原则，予以采纳。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十三条及《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条第二款第（一）项的规定，判决如下：
被告人江××犯制作淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。罚金应于本判决生效之日起一个月内缴清。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月18日起至2016年4月17日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向揭阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郭树雄
人民陪审员 黄少义
人民陪审员 张益群
二〇一四年十二月四日
书 记 员 许玉旋
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。
《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第八条以牟利为目的，实施刑法第三百六十三条第一款规定的行为，具有下列情形之一的，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚：
（一）制作、复制、出版淫秽影碟、软件、录像带五十至一百张（盒）以上，淫秽音碟、录音带一百至二百张（盒）以上，淫秽扑克、书刊、画册一百至二百副（册）以上，淫秽照片、画片五百至一千张以上的；
（二）贩卖淫秽影碟、软件、录像带一百至二百张（盒）以上，淫秽音碟、录音带二百至四百张（盒）以上，淫秽扑克、书刊、画册二百至四百副（册）以上，淫秽照片、画片一千至二千张以上的；
（三）向他人传播淫秽物品达二百至五百人次以上，或者组织播放淫秽影、像达十至二十场次以上的；
（四）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品，获利五千至一万元以上的。
以牟利为目的，实施刑法第三百六十三条第一款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪“情节严重”：
（一）制作、复制、出版淫秽影碟、软件、录像带二百五十至五百张（盒）以上，淫秽音碟、录音带五百至一千张（盒）以上，淫秽扑克、书刊、画册五百至一千副（册）以上，淫秽照片、画片二千五百至五千张以上的；
（二）贩卖淫秽影碟、软件、录像带五百至一千张（盒）以上，淫秽音碟、录音带一千至二千张（盒）以上，淫秽扑克、书刊、画册一千至二千副（册）以上，淫秽照片、画片五千至一万张以上的；
（三）向他人传播淫秽物品达一千至二千人次以上，或者组织播放淫秽影、像达五十至一百场次以上的；
（四）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品，获利三万至五万元以上的。
以牟利为目的，实施刑法第三百六十三条第一款规定的行为，其数量（数额）达到前款规定的数量（数额）五倍以上的，应当认定为制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪“情节特别严重”。