江西省抚州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）赣10刑终44号
抗诉机关东乡县人民检察院。
原审被告人陈晓波，无业。2005年9月1日，因涉嫌犯故意伤害罪经东乡县人民检察院批准逮捕（在逃），2015年5月18日被逮捕。现羁押于东乡县看守所。
东乡县人民法院审理东乡县人民检察院指控原审被告人陈晓波犯抢劫罪、故意伤害罪一案，2016年1月14日作出（2015）东刑初字第81号刑事判决。宣判后，东乡县人民检察院向本院提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年3月31日公开开庭审理了本案。抚州市人民检察院指派检察员廖立峰出庭履行职务，原审被告人陈晓波到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2005年4月21日晚10时许，被告人陈晓波伙同徐高平、万高峰、艾佳强、颜志峰、黄志斌、陈文平等人持刀、钢管将被害人陈某砍、打至重伤二级；同年6月至8月13日，被告人陈晓波先后伙同徐高平、万高峰、黄志斌、陈文平入户抢劫被害人何某乙现金4200元。
原判认为，被告人陈晓波伙同他人持械殴打他人身体，致一人重伤二级；伙同他人以非法占有为目的，采用暴力、胁迫手段入户抢劫他人现金三次，共计4200元，其行为已构成故意伤害罪和抢劫罪。其中2005年8月13日的抢劫中，因意志以外的原因未劫取财物，又未造成人身伤害后果，是犯罪未遂。被告人陈晓波在故意伤害中系被他人纠集参与，所起作用较小，系从犯；在第一、三次抢劫中作用较小，系从犯，且一次未遂；在第二次抢劫中积极实施暴力胁迫行为，系主犯。在故意伤害案中被告人陈晓波赔偿了被害人部分经济损失，取得对方谅解，可酌情从轻处罚。据此，原审依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二百六十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十九条、第五十二条的规定，认定被告人陈晓波犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；犯抢劫罪，判处有期徒刑六年八个月，并处罚金人民币五千元；二罪并罚，决定合并执行有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元。
宣判后，东乡县人民检察院提出抗诉、抚州市人民检察院支持抗诉称：原审被告人陈晓波伙同他人实施了三次入户抢劫，虽然其中二次入户抢劫犯罪系从犯，具有从轻或减轻处罚情节，但其参与的第二次抢劫犯罪系入户抢劫且系主犯，该次无从轻或减轻情节，其量刑幅度就应处十年以上有期徒刑。一审判决对其仅判处有期徒刑六年零八个月显属量刑畸轻，确有错误，请依法纠正。
原审被告人陈晓波二审期间辩称，第二次抢劫不应该认定他为主犯，一审量刑适当，希望维持原判。
经审理查明：
（一）故意伤害事实
2005年3月，同案犯徐高平（已判刑）因琐事欲殴打被害人陈某，并将此意告诉原审被告人陈晓波与万高峰、艾佳强、颜志峰、黄志斌、陈文平（均已判刑）等人，大家均表示同意。此后，徐高平等人准备了刀具、钢管等凶器在东乡县城寻找被害人陈某。2005年4月21日晚上10时许，徐高平骑摩托车带黄志斌、陈文平在东乡县城找寻时发现陈某在街心花园处，便叫黄志斌留下盯住陈某，徐高平则骑摩托车带陈文平到东乡县城猛回头餐馆叫原审被告人陈晓波与万高峰、艾佳强、颜志峰等人，携带事先准备好的凶具乘出租车赶到街心花园与黄志斌汇合，后徐高平、万高峰、艾佳强持刀，被告人陈晓波和陈文平、颜志峰等人持钢管朝陈某冲过去乱砍乱打。陈某被砍打后向马路方向逃跑，原审被告人陈晓波和徐高平、万高峰、艾佳强等人追上后继续砍打致陈某瘫倒在地，陈文平便叫大家走，其他人住手，徐高平和艾佳强继续持刀在陈某身上连砍数刀。随后众人坐出租车逃离现场。经鉴定，被害人陈某左胫骨上段骨折；右胫腓骨中段骨折；右尺桡骨粉碎性骨折；左尺骨鹰嘴骨折；多根肌腱断裂；左尺神经、左腓总神经、左腓神经断裂；全身大小创口十四处；左右下肢肌肉萎缩；左胫前部肌肉坏死；痛温完全消失、不能站立行走。经鉴定，被害人陈某已构成重伤二级。原审被告人陈晓波赔偿了陈某经济损失一万元，取得对方谅解。
认定上述事实的证据有：
1、被害人陈某的陈述证实，2005年4月21日晚上10时许，他和王某、李某在东乡县街心花园草地上坐，大概得了十几分钟，看到三辆的士来到街心花园，从的士上面下来有十几个二十几岁的男青年，分别持铁棍、刀朝他们跑过来。当时李某说不要认错了人。他就马上说，他是“二仔”，那些男青年什么话都不说，其中一个男青年持刀朝他砍了一刀，接着一起围着他砍，也有用铁棍打，围着他砍、打了有十几分钟才离开。一会儿王某走到他身边，他对王某说，救救他。他被砍颈部、腰部、腹部、背部、头部，左脚被铁棍打伤了。他根本不认识那些男青年，也谈不上得罪那些人。
2、证人王某证言证明，2005年4月21日晚上10时许，他二人和陈某吃过晚饭朝街心花园走，在街心花园他们三人坐在草地上，大概得了十几分钟，看到三辆的士来到街心花园，从的士上面下来有十几个二十几岁的男青年，分别持铁棍、刀朝他们跑过来。当时李某说，不要认错了人。陈某就对那些男青年说其是二仔。接着，那些男青年就挥舞铁棍、刀朝陈某打、砍，他看到这种情况就退到十几米远的地方。那些男青年对陈某答、砍5、6分钟才走开。他在东乡县医院看到陈某的伤口很大，很残忍。证人李某对上诉情况同样证言在卷。
3、证人饶某的证言证实，2005年4月份的一天下午，有两个年轻人到他店里买了一根铁管，并裁成几截。
4、同案犯徐高平的供述证实，2003年他和陈某在潮州打了一架，陈某没打赢怀恨在心放言说要找他和虎圩伢仂的麻烦，他不服气，2005年3月他对万高峰讲了这件事，后他和万高峰等人到建材市场买了4根铁管，万高峰借了3把砍刀，此后他们虎圩伢仂在街上找陈某，4月21日晚上，他和陈文平、黄志斌骑摩托车在街心花园找到了陈某，他叫黄志斌下车看住陈某，他和陈文平来到猛回头餐馆，他叫万高峰、艾佳强、颜志峰、陈晓波等人一起去砍人，后他们分乘两辆出租车来到街心花园和黄志斌汇合，他和万高峰、艾佳强三人持刀、颜志峰、陈晓波、陈文平等人拿铁棍上前砍打陈某，陈某被砍后逃跑，在岗亭路中间被他们追上，他们继续砍打，陈某倒在地上不能动，他和艾佳强还砍了几刀。他砍了陈某有10刀，主要砍手和脚。
5、同案犯艾佳强的供述证实，徐高平叫大家去砍陈某，大家都同意了，过了几天，徐高平对他们说在街上碰到陈某，叫大家拿好凶器，他们分乘两辆出租车来到街心花园，他和徐高平、万高峰各拿了一把刀，其余人拿铁棍蜂拥而上冲上去砍打陈某，陈某被砍后逃跑，他们在高架灯旁追上，继续砍打，后大家停手后他和徐高平持刀在陈某的腿上继续砍了七八刀。
6、同案犯万高峰的供述证实，徐高平对他们说要砍陈某，他们都同意，后他和徐高平、陈文平、颜志峰、艾佳强、陈晓波、黄志斌到东乡县建材市场买了四根铁管，他和徐高平等人还借了三把刀，之后他们便在街上找陈某，4月21日晚，徐高平、陈文平对他们说在街心花园看到陈某，叫他们去，他们拿好凶器来到街心花园，他和徐高平、艾佳强各拿了一把刀，颜志峰等人拿钢管，他第一个冲上去砍了陈某的肩膀，其他人也冲上去砍打，后陈某爬起来往外跑，他们追上后继续乱砍乱打，砍了一阵，陈文平叫大家走，大家住手，但徐高平、艾佳强继续砍了陈某腿部十来刀。
7、同案犯颜志峰的供述证实，徐高平、万高峰、艾佳强拿刀，他和陈文平、陈晓波等人拿铁棍来到街心花园，万高峰第一个冲上去砍，其他人也跟着乱砍乱打，陈某往马路上跑，他们追上继续砍打。
8、同案犯黄志斌的供述证实，四月份的时候，徐高平对大家说去砍陈某，大家都同意。一天晚上，徐高平骑摩托车带他和陈文平在街心花园看到陈某，徐高平叫他下车看住陈某，他们二人骑摩托车走了，过了七八分钟徐高平、万高峰、艾佳强、颜志峰、陈文平、陈晓波等人过来，他们在街心花园石像下找到陈某，除了他其他人都拿刀、铁棍砍打陈某。
9、同案犯陈文平（化名魏文星）的供述证实，陈某扬言要打徐高平，徐高平便想先下手，2005年4月的一天晚上，徐高平骑摩托车带他和黄志斌二人途径街心花园时看到陈某在石像旁，便叫了万高峰、艾佳强、颜志峰、陈晓波等人一起拿刀和铁棍砍打陈某。当时徐高平、万高峰、艾佳强是拿刀，他和陈晓波、颜志峰等人是拿铁棍。
10、现场勘查笔录证实，案发现场位于东乡县城街心花园王安石雕塑附近，在现场提取了一根长约一米的空心钢管。
11、公安局调取证据清单证实，在王某处调取万高峰遗留在现场的手机。
12、法医学人体损伤程度鉴定意见书、人体损伤照片证实，被害人陈某伤情为重伤二级。
13、调解协议、收条证实，原审被告人陈晓波赔偿了被害人陈某经济损失1万元，取得对方谅解。
14、原审被告人陈晓波的供述证实，2005年4月的一天晚上，徐高平说去打陈某，后他和徐高平、万高峰、陈文平、颜志峰、黄志斌等人一起来到街心花园，看到陈某在那里，他们都上前去砍打，他拿了根钢管，朝陈某背上打了一下，徐高平等人拿刀砍陈某。
（二）抢劫事实
1、2005年6月份的一天晚上7时许，同案犯徐高平在广东因没钱用，便向原审被告人陈晓波与万高峰、黄志斌、陈文平提出向何某乙“借钱”，其他人表示同意。随后五人乘出租车来到汕头市潮阳区城南街道新华石埕巷13号何某乙的出租屋，万高峰向何某乙开口借10000元钱，何某乙不同意，万高峰从门上拿了把锁头，黄志斌抓住何某乙的手，万高峰威胁要砸掉何某乙的手指，陈文平从桌上拿了把剪刀对着何某乙，威胁不给钱就要何的命，何某乙被迫答应给4000元钱。之后，何某乙骑车带五人去借钱，后在老乡处借了2000元钱交给五人，并许诺第二天再凑2000元给他们，五人遂离开。第二天下午，徐高平让原审被告人陈晓波与黄志斌、陈文平等人打电话给何某乙要钱，何某乙让一老乡出面在一家超市门口转手给了原审被告人陈晓波和陈文平等人2000元。
认定上述事实的证据有：
（1）被害人何某乙的陈述证实，大概在2005年端午节前10天的一天晚上，徐高平、陈晓波等五人到他在汕头市潮阳区城南街道新华石埕巷13号住处，其中一人向他借10000元钱，他不同意，另一个男青年拿着锁头说如不给就要砍掉他手指，陈文平拿着剪刀对着他比划说不给就要他的命，他只好答应给他们4000元，后他们五人坐上他的三轮摩托车押着他去借钱，他先向老乡“园平”借了1500元、然后向“小平”借了300元、向“春金”借了200元，他把2000元给了“高平”。第二天他们又打电话过来要钱，他第二天又向外甥吴某借了1000元钱，在自己做生意的货款中拿了1000元钱，后通过老乡金华给了那些年轻人2000元钱。
（2）证人吴某（何某乙外甥）的证言证实，2005年6月的一天晚上7时许，陈文平等五人到他舅舅何某乙家即城南新华南丽园附近一出租屋向他舅舅要10000元钱，陈文平拿起一把剪刀抵在何某乙的胸口说不拿钱就捅死何，最后何某乙被迫拿了4000元给他们。
（3）辨认笔录证实，陈文平辨认出共同参与抢劫的人有徐高平。
（4）扣押物品、文件清单证实，汕头市公安局潮阳分局在何某乙家提取徐高平、陈文平等人抢劫作案工具剪刀、锁头。
（5）同案犯陈文平（化名魏文星）的供述证实，徐高平带他和陈晓波等人到何某乙位于新华南丽园附近的一出租屋中，当时何某乙和其外甥在家，他们暴力威胁何某乙向其要一万元，其中他在何某乙家拿了一把剪刀抵在何的胸口进行威胁，何被迫答应给4000元，当晚何骑三轮车带他们到老乡借了2000元，第二天又给了2000元。
（6）同案犯徐高平的供述证实，2005年6月的一天晚上，他对陈晓波、陈文平、万高峰、黄志斌讲去找何某乙拿钱，他们都同意，他们来到何某乙潮阳区南关的家，万高峰叫何某乙给一万元钱，何某乙说没有那么多钱，黄志斌在何胸部打了一拳，并将何的手按在桌子上，万高峰从门上拿了一把锁头做出砸的样子，后何答应给他们4000元，当晚给了他们2000元，第二天陈晓波打电话给何要钱，艾金华送了2000元给陈晓波，陈晓波将钱给了他。钱被他们五人用了。
（7）同案犯万高峰的供述证实，2005年6月的一天晚上，徐高平对他和陈文平、陈晓波、黄志斌讲没有钱用，去向何某乙借点钱，他们四人都同意，他们来到何某乙的家，他对何说借一万元钱来用，何说只有几百元钱，他从门上拿下一把锁头威胁说如不给钱就把手指砸掉，还有人用剪刀威胁，后何答应给4000元钱，他们五人陪着何一起去借钱，当时借了2000元给他们，何说剩下的钱叫人第二天送过来，第二天有人送了2000元钱来。钱是由徐高平保管，被大家一起用了。
（8）同案犯黄志斌的供述证实，2005年端午节前十天左右，徐高平对他和陈文平、陈晓波、万高峰说没有钱用，到何某乙那里去借点钱，万高峰说借钱要开大点口，不同意就适当少一些，徐高平说如果何不给，就吓吓何，当晚他们五人租了一辆三轮车来到何某乙家，何某乙和其外甥在家，他们向何开口借一万元，何说没那么多钱，万高峰就从门上拿下一个锁头，叫他抓住何的手，要用锁头来砸，他上前抓住何，陈文平从桌子上拿了一把剪刀对着何，后何答应给4000元，并带他们到其朋友处借钱，后借了2000元给他们，并说过两天筹到钱给他们送来，他们便走了。第二天，徐高平叫他和陈晓波、陈文平打电话给何叫其送钱来，何说叫金华送钱过来，后金华给了2000元给在陈文平手上。
（9）原审被告人陈晓波的供述证实，他伙同徐高明殴打了陈某之后，他就和徐高明、万高峰、黄志斌、陈文平等五人就逃到广东汕头，2005年6月份的一天晚上，徐高平说身上没有钱用，来向东乡县在汕头做事的人（何某乙）“借钱”，如果那个人不同意的话就威吓。于是他们五人就向那人借钱，开始那人讲没有钱借给他们。万高峰就拿锁头威胁那人，讲砸掉那人的手指。后来，陈文平又拿刀威胁那人，那人被他们逼得没有办法就讲去借4000元给他们。最后他们从那人手中拿了4000元钱走了。
2、2005年6月的一天晚上7时许，原审被告人陈晓波伙同徐高平又窜至汕头市潮阳区城南街道新华石埕巷13号何某乙出租屋，徐高平向何某乙借几百元钱，遭到何某乙的拒绝，原审被告人陈晓波便拿锁头、猪肉钩砸何某乙，被何某乙避开，何某乙被迫和原审被告人陈晓波及徐高平去老乡处借了200元钱给二人。
认定上述事实的证据有：
（1）被害人何某乙的陈述证实，2005年端午节过后的二三天，也就是第一次被抢劫后的一天晚上7时许，徐高平和陈晓波到他家向他要钱。首先，徐高平向他要500元钱，陈晓波也说，不多，就500元钱。他说没有钱，在十几天前你们刚拿走了4000元钱，那里还有钱。听到他说没有钱，陈晓波就在他家里拿着他家的大铁锁头向他头部砸过来，被他挡住没砸中，陈晓波又拿起一个钩猪肉的铁钩砸他，也没砸中。最后，他被迫答应给他们200元钱，后他坐他们摩托车到老乡处借了200元给他们。
（2）证人吴某（何某乙外甥）的证言证实，他听何某乙说上次抢钱的那伙人又来向何要钱，何某乙给了200元。
（3）扣押物品、文件清单证实，汕头市公安局潮阳分局在何某乙家提取徐高平、陈晓波抢劫作案工具锁头、猪肉钩。
（4）同案犯徐高平的供述证实，第一次抢劫过后约20天的一天晚上7时许，陈晓波讲想回家没路费，到何某乙那里去借点钱，他同意。他们两个人又来到何某乙家，陈晓波对何说借600元钱，何说没有，陈晓波就在何某乙家里拿了拿了一件东西举起来要打何，但没有打下去，何就同意给他们几百元钱。这钱是他们同何某乙一起到别的人那里借的，给了陈晓波手上，当时给了200元还是300元钱，钱被他们五人用了。
（5）原审被告人陈晓波的供述证实，这次抢劫是徐高平说自己没有钱吃饭，就喊他一起去找何某乙借钱，去的路上徐高平就跟他说，如果何某乙不给的话就吓唬吓唬他。徐高平问的何某乙要500元，何某乙就说给200元。他只是拿了一把小的锁头吓唬何某乙，没有拿猪肉钩吓唬。
3、2005年8月13日上午，原审被告人陈晓波伙同陈文平（已判刑）再次窜至汕头市潮阳区城南街道新华石埕巷13号何某乙出租屋门口，向何索要200元钱，遭到何某乙拒绝，二人离开。随后二人又返回，陈文平进入何某乙出租屋，何某乙跟着进去，陈文平拿起菜刀威胁何某乙给钱，并掀翻饭桌。此时，何某乙家人报警并合力将陈文平抓获，原审被告人陈晓波则乘机逃离现场。
认定上述事实的证据有：
（1）被害人何某乙的陈述证实，2005年8月13日上午9时许，他在家门口疏通下水道，陈文平和陈晓波走过来，陈文平叫他给几百元钱，他说没有钱，双方讲话过程中，陈晓波对他说，就给拿点钱吧，之后二人离开。随后陈文平、陈晓波二人又返回来，陈文平进入他家后就找到他家里的一把菜刀，他就随后也跟着进了家，他看到陈文平手里拿着菜刀，他和他儿子便抓住陈文平的手，叫陈文平有话慢慢说，陈文平说没有什么好商量的，要找人搞掉他家，随后就将刀放下了，陈文平出门时又将他家的饭桌掀翻。此时他意识到妻子打电话报了警，便抓住陈文平不让走，他老婆抓陈晓波没抓住，陈晓波便逃走了。后他和老婆、儿子、外甥一起将陈文平抓住，然后，派出所的干警来了将陈文平带到派出所。
（2）证人何某甲（何某乙之子）的证言证实，2005年8月13日上午10时许，他和妈妈回家时看到有两个青年男子站在门外凶巴巴的向他爸爸何某乙要钱，他爸爸说没有钱，他也说他读书都没有钱，后来二男子就走了。大约10时半左右，二男子又来到他家里，其中一人从他家厨房拿起一把菜刀对着他爸爸何某乙说，不给钱就同归于尽，他和爸爸冲上去将男子手中的刀夺了下来，男子便将桌子掀翻，他妈妈便报警，男子见状要跑，被他们抓住了，另一名男子见这名男子被抓，便乘机逃跑了。
（3）证人严某（何某乙之妻）证言证实，2005年8月13日上午10时许，她买菜回到家里，看到一男子拿菜刀对着她丈夫何某乙要钱，她马上打电话报警，后他们将该男子抓住。由于他们人手不够，该男子的同伙逃跑了。
（4）证人吴某（何某乙外甥）证言证实，2005年8月13日上午10时许，他听到他舅舅何某乙在客厅说“没有钱，你们已经来拿了两次钱了”，一男子说“多少给一点”，他走过去说“哪有那么多钱给你们”，男子拿起菜刀，被何某乙和何某甲抓住了手并叫男子把刀放下，有事好好说，男子放下菜刀，说要去叫人来把他们家搞掉，之后男子和其同伙要离开，他站在门口拦住不让二人走，后他们将该男子抓住，其同伙见状便乘机逃跑了。
（5）扣押物品、文件清单证实，汕头市公安局潮阳分局在何某乙家提取徐高平、陈文平抢劫作案工具菜刀。
（6）同案犯陈文平（化名魏文星）供述证明，因为徐高平被抓，2005年8月13日上午他和陈晓波商量继续找何某乙拿钱，他们来到何某乙家，他开口向何要二百元钱，何说没钱，而且语气不好，他们没拿到钱就准备回去，走到半路，他们不甘心，又回到何某乙家，向何再次要钱，并和何吵起来，何的外甥也到现场说不给钱，他便从何家拿起一把菜刀威胁，说不给钱就搞死他们，何某乙父子二人抓住他持刀的手，说有事好好商量，他便将刀放下，说给二百元就行，何某乙还是说没有，他便生气地将桌子掀翻，他们便抓住了他，陈晓波则乘机逃走了，他被抓到了派出所。
（7）原审被告人陈晓波的供述证实，2005年8月13日上午，他和陈文平去何某乙住处不是抱着抢劫的心理去的，陈文平叫他的时候说是再拿点钱。他没有到何某乙住处，是在外面的空地上，因何某乙在修下水沟。他跟着陈文平一同到何某乙住处里面是怕陈文平太冲动伤害何某乙，他就跟着进去了，他进去后没有做什么，他把陈文平的刀拿走了，何某乙说不关他的事别参与，他就走了。陈文平什么时候被抓他不知道，当时他已经走了，先离开了。
认定上述事实的证据还有：
1、归案情况说明证实，原审被告人陈晓波2015年5月18日上午9时许，在东乡县新闽泰陶瓷厂被抓捕归案。
2、户籍资料证实，原审被告人陈晓波出生于1984年10月6日，犯罪时已成年。
3、东乡县人民法院（2006）东刑初字第10号刑事判决书、抚州市中级人民法院（2006）抚刑一终字第29号刑事裁定书证实，被告人徐高平，犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年零六个月；犯抢劫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元。两罪并罚，决定执行有期徒刑六年零六个月，系全案主犯。被告人万高峰，犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年零六个月；犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。两罪并罚，决定执行有期徒刑五年零六个月，系全案主犯。被告人黄志斌，犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；犯抢劫罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。两罪并罚，决定执行有期徒刑一年零六个月，系全案从犯。被告人艾佳强，犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，系从犯。被告人颜志峰，犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，系从犯。
4、汕头市潮阳区人民法院（2006）潮阳法刑初子第58号刑事判决书附卷证实，被告人陈文平犯故意伤害罪，判处有期徒刑七年；犯抢劫罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利四年，并处罚金人民币三千元。决定执行有期徒刑十七年，剥夺政治权利四年，并处罚金人民币三千元。
上述证据均经一、二审庭审举证、质证、认证属实，应予以确认。
本院认为，原审被告人陈晓波伙同他人持械殴打他人身体，致一人重伤二级；伙同他人以非法占有为目的，采用暴力、胁迫手段多次、入户抢劫他人现金三次，共计人民币4200元，其行为已构成故意伤害罪、抢劫罪。在故意伤害犯罪过程中所起作用较小，系从犯，且赔偿了被害人部分经济损失，取得对方谅解，依法应从轻处罚；在参与第一、三次共同抢劫犯罪过程中所起作用较小，系从犯，对其应当从轻处罚；且第三次抢劫未遂，对其可从轻处罚。但在参与第二次共同抢劫犯罪过程中积极实施暴力胁迫行为，系主犯。
刑事抗诉意见书、支持抗诉意见书提出，原审被告人陈晓波伙同他人实施了三次入户抢劫，虽然其中二次入户抢劫犯罪系从犯，具有从轻或减轻处罚情节，但其参与的第二次抢劫犯罪系入户抢劫且系主犯，该次无从轻或减轻情节，其量刑幅度就应处十年以上有期徒刑。一审判决对其仅判处有期徒刑六年零八个月显属量刑畸轻，确有错误，请依法纠正。经查，原审被告人陈晓波伙同他人以非法占有为目的，采用暴力、胁迫手段入户抢劫他人现金三次。虽然第一、三次原审被告人陈晓波在抢劫犯罪过程中所起作用较小，系从犯，且第三次又系抢劫未遂，依法可以减轻处罚；但在第二次入户抢劫犯罪过程中，原审被告人陈晓波持锁头、猪肉钩威胁砸被害人何某乙，在该次抢劫犯罪过程中起主要作用，是主犯，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第（一）、（四）项的规定，应当处十年以上有期徒刑，并处罚金。原审法院对原审被告人陈晓波犯抢劫罪量刑不当，应予纠正。刑事抗诉意见书、支持抗诉意见书提出的该抗诉理由应予支持。原审被告人陈晓波提出，第二次抢劫不应该认定他为主犯，一审量刑适当，希望维持原判的理由与事实法律不符，不予采纳。
原审法院认定原审被告人陈晓波犯故意伤害罪、抢劫罪，事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法。对原审被告人陈晓波犯故意伤害罪量刑适当，予以维持；对原审被告人陈晓波犯抢劫罪，适用法律错误，量刑不当，应予改判。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二百六十三条第（一）、（四）项、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十九条、第五十二条之规定，判决如下：
一、撤销东乡县人民法院（2015）东刑初字第81号刑事判决；
二、原审被告人陈晓波犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；犯抢劫罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五千元。二罪并罚，决定执行有期徒刑十年零六个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一五年五月十八日起至二○二五年十一月十七日止；罚金限本判决生效后三个月内缴纳）
本判决为终审判决。
审 判 长 万晓燕
审 判 员 陈明星
代理审判员 华 苑
二〇一六年五月六日
书 记 员 孙 敏