广东省高级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤刑终796号
原公诉机关广东省深圳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈基山，男，1964年11月17日出生，汉族，高中文化，个体建筑承包商，住广东省深圳市福田区。因本案于2016年3月6日被刑事拘留，同年3月19日被逮捕。现押于深圳市第三看守所。
辩护人鲍金换，北京康达（深圳）律师事务所律师。
辩护人刘淑丽，北京康达（深圳）律师事务所律师。
广东省深圳市中级人民法院审理广东省深圳市人民检察院指控原审被告人陈基山犯行贿罪一案，于2018年1月25日作出（2017）粤03刑初8号刑事判决。宣判后，原审被告人陈基山不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，决定以不开庭方式进行审理，通过阅卷及讯问上诉人、听取辩护人的意见，现已审理终结。
原判认定，1998年至l999年间，被告人陈基山在无相关资质的情况下，通过时任深圳市物业发展(集团)股份有限公司总经理的李某明帮忙，分包承揽了该公司开发的福昌大厦和福民大厦水电安装、消防工程。2005年，陈基山通过时任深圳市振业(集团)股份有限公司董事长的李某明帮忙，分包承揽了该公司开发的星海名城五期、六期部分水电安装工程，并入围了消防工程分包招投标推荐名单。为感谢李某明的关照，陈基山分别向李某明行贿人民币707.291283万元和价值人民币43万元的住宅装修。
(一)1998年左右，被告人陈基山帮助李某明装修位于宝泉山庄的住宅一套；l999年，陈基山帮助李某明装修位于梅林一村的住宅一套。以上两套住宅装修费用共计人民币43万元，均由陈基山承担。
(二)约2004年底，被告人陈基山和李某明商议共同炒股，先后以张某凤、张某育的名义开设两个股票账户，由陈基山负责操作管理。在共同炒股期间，李某明先后出资共计人民币1173万元。2008年底，李、陈二人决定结束共同炒股，陈基山遂将两个股票账户内所有股票卖出，将账户内款项按李某明要求转至其控制的银行账户。经司法会计鉴定，李某明从上述股票账户实际所得收益与其实际出资的最大收益之间的差额为人民币707.291283万元。
原判认定上述事实，有书证、证人证言、鉴定意见、被告人的供述及辩解等证据证实。
原判认为，被告人陈基山为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物，情节特别严重，其行为已构成行贿罪。综合考虑本案的事实、情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条第一款、第六十四条之规定，作出判决：被告人陈基山犯行贿罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币三十万元。
上诉人陈基山上诉及其辩护人辩护提出：（一）认定“陈基山以装修为名对李某明行贿”的证据存在严重缺陷、于法无据。1、一审认定该部分事实仅有陈基山和李某明的供述，缺乏相关房产证号、面积等基本书证的佐证。2、对于装修款的金额，陈基山和李某明的供述并不一致，且对于装修时间等细节亦有较大出入。3、装修款的性质不同于现金，存在着实际价值小于43万元的可能，甚至也存在着根本不存在装修一事的可能。（二）陈基山与李某明是受托炒股关系，双方均投入了本金，且一度李某明的投入更大，双方之间的投入与收益根本无法区分，一审法院在此情况下却做出陈基山向李某明多支付款项的判定，属严重错误。（三）退一步讲，即使查清具体行贿金额，陈基山向李某明行贿的行为亦属深圳市金鼎明投资有限公司的单位行为，而非陈基山的个人犯罪行为。（四）陈基山到案后一直认罪认罚，基本如实供述了自己的罪行，应根据《关于在部分地区开展刑事案件认罪认罚从宽制度试点工作的办法》及《深圳市刑事案件认罪认罚多宽制度试点工作实施办法》之规定予以从简、从宽处理。综上，请求二审法院充分查明案件事实，依法予以改判。
经审理查明，1998年至l999年，上诉人陈基山在无相关资质的情况下，通过时任深圳市物业发展(集团)股份有限公司（以下简称物业集团）总经理李某明(另案处理)的帮忙，分包承揽了物业集团开发的福昌大厦和福民大厦水电安装、消防工程。2005年，陈基山通过时任深圳市振业(集团)股份有限公司（以下简称振业集团）董事长李某明的帮忙，分包承揽了振业集团开发的星海名城五期、六期部分水电安装工程，并入围了消防工程分包招投标推荐名单。为感谢李某明的关照，陈基山分别向李某明行贿人民币共707.291283万元和价值人民币共43万元的住宅装修费用。具体犯罪事实如下：
(一)1998年左右，上诉人陈基山帮助李某明装修位于深圳市宝泉山庄的住宅一套。l999年，陈基山帮助李某明装修位于深圳市梅林一村的住宅一套。以上两套住宅装修费用共计人民币43万元，均由陈基山承担。
(二)大约2004年底，上诉人陈基山和李某明商议共同炒股，先后以张某凤、张某育的名义开设两个股票账户，并由陈基山负责操作管理。在共同炒股期间，李某明先后出资共计人民币1173万元。2008年底，李、陈二人决定结束共同炒股，陈基山遂将上述股票账户内的所有股票卖出，并按照李某明的要求将上述股票账户内的款项转至李某明控制的银行账户。经鉴定，李某明从上述股票账户实际所得收益与其实际出资的最大收益之间的差额为人民币707.291283万元。
上述事实，有下列证据证实：
（一）物证、书证
1.上诉人陈基山的户籍资料，证明其基本身份情况。
2.证人李某明的身份材料，证明李某明的身份情况。
3.邱某盈的身份材料，证明邱某盈的身份情况。
4.辨认笔录，证明：证人张某跃、钟某新、危某明辨认出邱某盈系陈基山的下属。
5.福昌大厦的消防合同，证明：该工程由物业集团发包给深圳深港机电消防装饰工程公司（以下简称深港公司）承建。
6.福民大厦工程合同，证明：该工程由物业集团发包给深圳市金众（集团）股份有限公司（以下简称金众公司）承建。
7.星海名城五期的相关合同和决算资料，证明：振业集团与深圳市第一建筑工程有限公司（以下简称深圳一建）于2004年12月签订星海名城五期1栋及地下室总包合同，之后深圳一建又将水电安装工程分包给深圳市同大机电设备安装有限公司（以下简称同大公司）；2005年7月同大公司将地下室水电安装工程再分包给邱某莹施工，2009年完成项目结算。
8.星海名城六期的相关合同和决算资料，证明：振业集团与深圳一建于2006年7月10日签订星海名城六期1栋、2栋、6栋、幼儿园、5栋一单元（含地下室）总包合同，之后深圳一建将水电安装等工程分包给同大公司；同年11月21日，同大公司将星海名城六期地下室水电工程再分包给邱某莹施工，2009年完成项目结算。
9.深圳建业工程集团股份有限公司（以下简称建业公司）出具的说明及相关分包合同，证明：振业集团与建业公司于2005年11月签订将星海名城六期3、4栋及5栋二单元的总包合同，其中T3栋水电工程由邱某盈分包，支付给邱某盈的工程款共计3315356.56元，于2007年1月至2009年4月期间支付完毕。
10.星海名城五期、六期消防合同，证明：2005年、2006年振业集团星海项目部推荐联系人为邱某盈的深圳市新天泽消防工程有限公司、联系人为张某育的深港公司参与星海名城五期、六期的消防工程投标。
11.张某凤、张某育广发证券股票账户流水及银行资金交易记录，证明两人名下股票账户的股票交易情况及银行账户的转账情况，其中张某凤、张某育账户共计转款1990.83万元至林某仙、池某玲账户，张某凤账户共计转款1060万元至深圳市福田区良盛通装饰材料商行，具体为：
（1）张某凤中国银行4772XXXX2848账户于2006年1月25日、5月9日、7月13日分别转账300万元、100万元、50万至林某仙商业银行0148XXXX2662账户；于2008年12月3日、10日分别转账500万元、175.12万元至林某仙招商银行6225XXXX1500账户。
（2）张某育中国银行4772XXXX6903账户于2007年11月2日转账350万元至林某仙上述招商银行账户；于2008年4月29日转账515.71万元至池某玲工商银行9558XXXX7006账户。
（3）张某凤中国银行4772XXXX2848账户分别于2007年1月18日、22日向深圳市福田区良盛通装饰材料商行汇款人民币680万元、380万元，经手人均为邱某盈，该1060万元与李某明所称海南投资款项能相互对应。
（二）证人证言
1.证人李某明的证言：陈基山是做水电安装和消防工程的包工头，大概在1992年，我还在深圳市第五建筑公司（即后来的金众公司，以下简称深圳五建），是当时公司的书记张某跃介绍给我认识的，陈基山一直以来都是跟着深圳五建干活的。后来我到了振业集团，陈基山又来找我想分包工程。陈基山自己没有公司，他是挂靠在别的有资质的公司来分包的。我在深圳五建期间，陈基山承接了福昌大厦的水电工程；在物业担任总经理期间，陈基山承接了福民大厦的水电工程；在振业集团期间，陈基山承接了星海名城的两期水电工程。
陈基山认识我以后，大多数工程都是跟着我干的。具体说来，这些项目都是我所在公司总包出去的，陈基山就是在总包中再分包了水电工程。因为陈基山从90年代就和我认识了，他跟五公司的人很熟，而且该公司的相关人员也知道我和他很熟，所以会把工程分包给他。我在振业集团担任董事长后，因为我的关系，他跟下面的相关人员也混得很熟，别人也知道我俩之间的关系，所以也会把工程分包给他。
我在物业集团担任总经理时，陈基山给我装修了宝泉山庄的房子，约50万元。我弟弟在梅林一村的房子也是陈基山装修的，约20万元。两套装修共花了大概70万元，这个价格是陈基山告诉我的。我在物业集团担任总经理时，陈基山跟着五公司分包了物业开发的福民大厦的水电、消防工程，他给我送装修是希望以后能继续关照他，我也觉得我有这个能力，所以也就接受了。
我到了振业集团之后，陈基山想分包星海名城的消防、水电工程，因为他跟振业集团的相关人员也都比较熟悉，而且这些相关人员也知道我俩的关系，所以我就让他自己去找这些人。我也跟总包方深圳一建的董事长张某文打过招呼，让张某文给他点工程做，后来星海名城项目部经理芦某寿跟我汇报星海名城的消防准备给陈基山来投标，我也就同意了。
还有2004年的时候，我和陈基山商议合作炒股，说现在股票在低位，可以一起炒股。陈基山借投资股票之机送钱给我，我自己也有出本金炒股。我记得2004年下半年的时候，我分两次共给了陈基山约31.5万元现金作为本金，放在他那里炒股。应该也是在2004年底或者2005年初，陈基山以其妻子张某凤的名义开设了一个股东账户，他告诉我这个账户给我用，他投入本金（具体以调查的为准），再加上我给他的约30万元，一共差不多300万元人民币，放在一起炒股。后来大概在2007年的时候，陈基山跟我说又以其妻弟张某育的名义开设了一个账户，并说从之前开设的那个股票账户往这个账户里面打了400万元，这个账户里的（钱）也全是送给我的。陈基山从这两个账户里面一共给了我多少钱以司法机关调查的为准。总之，从2006年到2008年，陈基山分数次从这两个账户将钱转到陈某东妻子林某仙、陈某东公司财务人员池某玲的账户，而这两个账户都是由我实际控制的，一共有将近2000万元人民币。我从2006年起就从张某凤的账户转出总共450万元到林某仙账户，用于遂宁项目投资，因为我觉得这些钱都是陈基山送给我的。陈基山给我看过相关的账户清单，我投入的31.5万元应该不能产生这么多收益的。
陈基山原本就是准备把这两个账户里面的钱都给我的，但2008年底，陈基山和张某凤闹离婚，他怕以后跟张某凤扯皮，所以就说要结束账户，就把张某凤和张某育账户上的钱都转给我了。我通知他转到我家控制的林某仙的一个银行账户内，有一笔515多万元是转到陈某东的会计池某玲的私人账户，我记得是叫陈某东帮我们去支付海南买别墅的房款了，后来还有多的，陈某东就转回我家的账户了。
2006年的时候，从林某三那边也打过来1000万元人民币到张某凤的账户。约2007年初的时候，我就叫陈基山从张某凤的账户打了1060万元到海南方面，这当中有170万元是我帮陈基山支付的，算他的股份，相当于他给我炒股的钱我归还了一部分。关于林某三转给我的1000万元本来是我准备于2007年初投资海南一个项目的，可后来又说不用那么快，所以就将这1000万元转到股票账户上先炒股了，直到海南那边需要时才转了过去。经辨认银行资金流水，2006年6月至8月这个时间段转账进来的共计971.5万元就是林某三转过来的。除了上述31.5万元和971.5万元是我给陈基山炒股的本金外，我记得没有给过陈基山其他的钱作为炒股的本金。
陈基山是做水电和消防工程的，他与我搞好关系都是因为我有职权能帮到他，我也确实利用职务之便帮助过他，让他能够承接工程，他就给我送装修、送钱、请我吃饭、陪我玩以表示对我的感谢，也希望今后我能继续关照他。我和我的家人和陈基山及其家人之间没有债权债务关系，我也没有将钱退给陈基山。收受陈基山钱款的行为我认为是受贿犯罪。
2.证人戴某斐（李某明的妻子）的证言林某仙的账户由其掌握控制。
3.证人林某仙（陈某东的妻子）的证言其名下招商银行账户都是戴某斐在使用，钱都是戴某斐的。
4.证人芦某寿的证言：在我做项目经理期间，李某明有为陈基山打过招呼。陈基山是做消防、水电工程的，星海名城五、六期的消防水电是他做的。我记得那时陈基山请李某明打高尔夫球，我也一起去了。李某明当时跟我说，让陈基山做星海名城五、六期的消防、水电。后来陈基山也确实做了，水电工程是从总承包方处分一部分来做，消防工程是挂靠金众公司做的，我知道陈基山跟着金众公司很多年了。李某明以前就是金众公司的，陈基山与李某明的关系很好，李某明打了招呼我就会给他做工程报名，衔接方面帮他按程序做了。不知道陈基山他们是什么公司，他们都是挂靠别的有资质的企业做工程的。
5.证人张某文（特皓集团董事长）的证言：星海名城五、六期是特皓集团从振业集团总包的，特皓集团的全资子公司同大公司具有水电安装资质，所以我们总包过来后就把水电交给同大公司做了。
李某明曾就该水电工程跟我打过招呼。我记得大概是在我离开振业集团到特皓集团上任之后，当时星海名城也快开始做了。李某明跟我说过把水电分一部分给他的一个姓陈的朋友，我就跟同大公司打了招呼，后来同大公司分了一部分水电工程给李某明的朋友做。（经辨认同大公司和邱某莹签订的水电分包合同）经回想，我确定是这份合同，李某明跟我打招呼的就是这个事情，签合同的是个女的，应该就是这个邱某莹。但我记得他与我说是一个姓陈的。个人是不可以签订分包合同的，因为没有相关的建筑资质。同大公司分包给个人属于违规行为。之所以李某明打招呼就要照办，是因为星海名城项目是我们特皓集团从振业集团总包过来的，而李某明是振业集团的董事长，我们还要依靠振业集团找活干，李某明发话了我们当然要听。
6.证人钟某新（原振业集团西安公司董事长）的证言：陈基山是做水电安装和消防专业工程的，我在物业集团时就认识他。当时他在我们物业集团有工程，后来知道他从90年代初就跟着李某明做工程，李某明在金众公司任总经理，以及后来在物业集团任总经理时都照顾过陈基山不少工程。
物业集团当时开发了福民大厦、福昌大厦、时代新居，我知道陈基山在多个项目中都有工程，但具体是哪个就不是很清楚了。陈基山一直是挂靠的，我知道他做水电工程一般是挂靠深圳五建，即后来的金众公司，消防工程有挂靠其他的公司，金众公司也有消防资质，他也有挂靠金众公司。陈基山在振业集团主要分包了星海名城五、六期的消防工程，这种工程是专业工程，应该是振业集团和总包方一起招标的。据我所知陈基山自己没有具有相关资质的工程单位，所以他干工程都要挂靠。陈基山有一个侄女叫邱某盈，这个人一直跟着陈基山做工程，陈基山的工程都是她跑腿的。
陈基山在2009年后就离开了工程行业，他说2009年后觉得李某明不关照他了，这个行业的利润不太好，想转行做房地产，想移民。2015年7月底，李某明问我能否联系陈基山，找他有事。后来我打了陈基山电话他没有接，第二天他打回来说在欧洲，不想理李某明，不管他什么事。后来我将陈基山的微信给了李某明，让他们自己联系。陈基山对李某明意见很大，说李某明拿了他许多钱，把他榨干了，还说要将自己的手机停了，叫我有事找他可以找邱某盈，她可以找到陈基山。
从我认识陈基山开始就知道他和李某明的关系很好，陈基山的工程基本都是李某明关照的，他就像李某明的小马仔一样，经常在一起吃饭、打球，李某明的私密活动都有陈基山。
7.证人张某跃（金众公司原董事长）的证言：陈基山是我介绍给李某明认识的。大概是1992年的时候，当时我任深圳五建的书记，陈基山找到我说想找些工程做，我说我是书记，不管工程，让他找经理李某明，于是就介绍他认识了李某明。当时陈基山是挂靠在其他的公司承接消防工程。我在深圳市第四建筑公司当经理时，我公司总包了物业集团开发的福昌大厦工程，该项目消防工程是给陈基山做的。由于深圳四建没有相关消防资质，所以陈基山也是挂靠在别的公司做。之所以要给陈基山做，是因为福昌大厦开发方物业集团当时的总经理就是李某明，陈基山跟李某明关系较好，而且跟我是朋友，所以他来找我的时候，我就同意给他做。做这个工程开发方和我们总包方都要同意才行。后来听说陈基山还做过福民大厦的消防工程。
2005、2006年左右，李某明任董事长的振业集团开发了星海名城五、六期项目，消防工程是金众公司通过招标而分包的，分包下来后就给陈基山做了。具体情况要问危某明，他当时是分管这一块的副总经理，但肯定是经过我同意的。之所以要给陈基山做，一方面项目开发方是振业集团，董事长是李某明，陈基山跟他关系密切；另一方面陈基山也跟我相熟，所以我就把消防工程给他做了。
陈基山应该是以个人名义来做的。这样做严格来说肯定不合法，因为他没有工程资质，挂靠或者以个人名义都是不合法的，但当时建筑市场比较混乱，他又是我们两人的朋友，所以就同意给他做，让他赚点钱。（经辨认邱某盈的人员信息表及照片）陈基山经常带着邱某盈工作，对外介绍是自己的侄女，此人负责跑材料及追款。
8.证人危某明（原深圳市建工集团副总裁）的证言：陈基山是搞消防水电的包工头。我在深圳五建（金众集团，后改为建工集团）四分公司担任经理时，深圳五建承接了物业集团开发的福民大厦项目，陈基山做了福民大厦的消防工程。陈基山没有消防的资质，至于他是怎么分包到的，我不太清楚具体的过程，但肯定是找了上面的领导。当时他直接找到我说要分包消防工程，我就按程序向上面打了报告，审批之后交给陈基山来做。（经辨认邱某盈的人员信息表及照片）这个女子是负责帮助陈基山追工程款的，她告诉我她是陈基山的侄女。（经辨认金众集团与邱某盈关于星海六期消防工程补充协议）该协议是金众集团与邱某盈个人之间签订的，实际上就是分包的意思。这份协议应该讲是不合法的，一是专业工程不能再分包，二是邱某盈作为个人也不能签订建筑工程合同。
（三）上诉人陈基山的供述和辩解：我从90年代后开始接工程，主要做水电、消防工程。大概在1992年的时候，经人介绍认识了李某明，他那个时候还在深圳五建当领导，后来当了总经理。当时我一直是跟着深圳四建、五建通过挂靠公司分包一些消防工程做。后来我们就很熟了，李某明一直是在建筑、房产开发行业任国有企业的领导，在物业集团任过总经理，又在建设控股公司任总裁，后来就在振业集团任董事长。一直以来，李某明作为甲方的领导，在工程方面很有资源和权力，所以我一直与他保持较好的个人关系，通过他承揽一些工程。
李某明在物业集团当总经理的时候，照顾过我一些工程，如由深圳四建总包的福昌大厦的水电、消防工程，由深圳五建总包的福民大厦的水电、消防工程。2004年到2007年期间，李某明在振业集团担任董事长时，我做了振业集团开发的星海名城五、六期的水电安装和消防工程。这些工程分包都由工程建设方即甲方决定，水电安装一般是在总包合同里。福民大厦的水电、消防工程是我个人从深圳五建承揽的，福昌大厦是深圳四建总包的，但深圳四建没有相关的资质，所以我就挂靠在深港公司，以该公司的名义直接与物业集团签订消防工程合同，福昌大厦的水电工程就是我直接从深圳四建承包的。星海名城五、六期的消防工程是金众公司通过招投标中标的，而我从金众公司直接承揽了消防工程，该项目的水电工程是我从总包方深圳一建（即后来的特皓公司）、深圳二建（即后来的建业公司）承揽的。我自己没有水电安装和消防工程的资质，都是挂靠有资质的公司来分包工程的，分包到工程再组织工程队施工。这四个项目大概营业额5000万元，利润大概就500万元。水电安装和土石方都是以我手下的名义签约的，但是实际承建项目的人是我。
我记得大概是在1996年到1997年，李某明让我给他弟弟在梅林一村的房子做了装修，花了约7万元，因为房子小，装修得较简单。大概在同时，李某明让我给他自己在宝泉山庄的一套房子做了装修，我给他装了天花板、墙面、玻璃隔断、洗手间和厨房，大理石和花草绿化不是我做的，连工带料大约花了36万元。当时是聊天时李某明说到他弟弟还有他的房子要装修的事，为了和他搞好关系，希望他以后能在工程上关照我，我就主动说要送给他了，他也同意了。我记得这两个房子装修完后一、两年，李某明就去了物业集团当总经理了，后来我就承接福昌大厦、福民大厦的水电安装和消防工程。我们一直保持较好的私人关系，李某明调整到振业集团担任董事长后，我们的关系就比较近了，经常会一起吃饭，陪他玩。在此期间我也接了星海名城的工程。
2004年底还是2005年初，李某明说当时股市最低，可以投资股市赚钱，还说给我一些本金，叫我帮他一起炒股票。我想他是上市公司董事长，又懂股票就同意了。我记得他给了我一些现金，大约两次，给钱的具体地点记不太清了。两次一共现金31万多元，我交给我妻子张某凤叫她存到股票账户里了。一开始是以张某凤广发证券的一个账户帮李某明炒股票，除了李某明的31万多元，我也投入了本钱。经辨认，张某凤名下广发证券的股票账户关联中国银行账户交易流水显示2005年2月有一笔存入31.5万元的现金就是我说的这一笔。这个账户就是专门给李某明炒股票的，我也在里面投入250万元，想多赚钱送给他。后来那几年确实股市很好，赚了钱，我也曾打过交易流水给李某明看，他也知道这个账户赚了钱。后来李某明陆续叫我按他的指示转了不少钱出去。中途我还转过一部分钱到我小舅子张某育的股票账户，想这个账户专门给李某明炒股票用。从2006年初第一次给李某明钱到2008年底最后一次转钱给他，前前后后一共向他转了七次钱，把这两个账户里的钱都转给他了，一共有1990万元。
2006年李某明说他向别人借了有1000万元要打进来，说要投资海南的一个地产项目，但是海南那边还有些手续要办，加上股票行情好，所以先放到我这里一起炒股。于是李某明就将1000万元转入了张某凤证券账户的关联银行账户内，炒了一段时间股票。2007年初就转到海南方面1000多万元去投资那个项目，其中他帮我付了170万元，因为我在这个账户里也投了250万元本金，这170万元就算他还我了。我自己后来也有向这个账户存钱和取钱。这个账户是由我老婆按我的指示操作的，李某明要钱时就转给他，我们自己也存取，只是最后结算的都给他了。
一开始认识李某明的时候，他是建筑行业的领导，而我有求于他，他刚好有装修方面的需求，我就以送他装修的方式给他送钱。后面就觉得没有什么可送给他的了，只能陪他吃喝玩乐，为他花钱。再后来正好有个炒股的机会，我就利用这个机会给他送钱了。一共给了李某明约1900万元，还要减去他帮我代付的170万元投资款。李某明一直都是建筑行业国企的领导，我跟着他，他利用职权关照我的工程，我为了向他表示感谢，再一个我也希望维系跟他的关系，今后他能够继续关照我，并且不要在诸如工程款等方面为难我，就送了上述钱款并帮他装修。我认识到这是行贿行为。
（四）鉴定意见
1.深圳市人民检察院司法会计鉴定中心深检会鉴字[2016]6号检验鉴定文书，证明：按证券保证金存取时点将张某凤、张某育两个证券账户分为若个期间，以期间涉案资产占比例期间账户损益，逐步计算、按区汇总，按资金收益最大化计算涉案资金在上述两个账户的盈亏。涉案资金主要是2005年3月2日存入的31.5万元和2006年7月20日存入600万元、8月1日存入258万元、8月2日存入113.5万元（后三项累计971.5万元）。
经鉴定，张某凤的账户在2004年9月14日（开户日）至2008年12月9日间转入的涉案资金在证券交易中取得盈利，盈利金额为6610669.25元；张某育的账户在2005年1月12日至2008年4月28日间转入的涉案资金在证券交易中取得盈利，盈利金额为4541104.48元（两项累计11151773.73元）。
2.鉴定机构出具的《情况说明》,证明：针对李某明所辩称的170万元事项，鉴定机构对上述审计结果进行了调整，张某凤账户增加盈利469114.41元，张某育账户增加盈利84499.04元。（计算时间为2007年1月22日，即李某明垫付之时起计算，两项合计553613.45元）
关于上诉人陈基山及其辩护人所提上诉理由、辩护意见，本院综合评析如下：
（一）关于上诉人陈基山以支付装修房屋费用的方式向李某明行贿43万元的事实认定问题。经查，陈基山归案后对于其为搞好和李某明的关系，花费43万元为李某明装修了位于深圳市宝泉山庄的房子及李某明的弟弟位于深圳市梅林一村的房子一事一直作出稳定的供述，受贿人李某明亦供认在案，其二人的供述能够相互印证，且上述事实已为生效的（2016）粤03刑初692号刑事判决所确认，足资认定。
（二）关于上诉人陈基山以共同炒股的方式向李某明行贿的事实及其行贿犯罪数额的认定问题。经查，1、陈基山在侦查阶段稳定地供称，其和李某明一起以张某凤和张某育的名义开户炒股，李某明出很少一部分钱，其送一部分钱，最后其将二人投入的本金及产生的盈利大约1900万元全部转给了李某明，其以这种方式给李某明送钱是为了感谢李在承接工程上对其提供的帮助。2、受贿人李某明的供述印证了陈基山的供述，并供称到2008年结束炒股时，其从该两个股票账户中共计获得1900多万元。3、证券股票账户流水、银行资金交易记录等书证证实，涉案张某凤、张某育名下的股票账户共计转款1990.83万元至李某明控制的私人账户。上述证据能够相互印证，足以证实陈基山为感谢李某明的帮助，以共同炒股为名，将其投入股票的本金及产生的相关利益贿送给李某明。经司法会计鉴定，李某明虽然实际出资，但其获取的收益明显高于出资应得收益，原判以其所获取收益额与出资应得收益额的差额707.291283万元，认定为陈基山向李某明行贿的犯罪数额并无不当。
（三）关于上诉人陈基山的犯罪行为是否属于单位犯罪行为的问题。经查，陈基山在侦查阶段稳定供称为了搞好与李某明的关系及感谢李某明在工程承揽方面给予的帮助，其个人以装修房屋及共同炒股的方式向李某明贿送财物，但其从未提及深圳市金鼎明投资有限公司，其供述内容亦与李某明的供述内容相印证，并有相关书证、证人证言等佐证。原判未认定陈基山的犯罪行为属于单位犯罪行为并无不当。
本院认为，上诉人陈基山为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物，情节特别严重，其行为已构成行贿罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，对陈基山所犯行贿罪的主刑部分量刑适当，但鉴于陈基山实施行贿犯罪行为的时间早于《刑法修正案（九）》实施的时间，对陈基山的上述行贿行为应适用1997年修订的《刑法》第三百九十条，故原判对陈基山所犯行贿罪并处罚金人民币三十万元不当，本院对此予以纠正。陈基山及其辩护人所提上诉理由、辩护意见均不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、1997年修订的《中华人民共和国刑法》第三百九十条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》第四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第九条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持广东省深圳市中级人民法院（2017）粤03刑初8号刑事判决的定罪部分和量刑的主刑部分。
二、撤销广东省深圳市中级人民法院（2017）粤03刑初8号刑事判决量刑的附加刑部分。
三、上诉人陈基山犯行贿罪，判处有期徒刑十年，并处没收个人财产人民币三十万元。
本判决为终审判决。
审判长 吴铁城
审判员 邓敏波
审判员 石春燕
二〇一八年八月二十七日
书记员 邓碧霞
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。
在经往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。
因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。
1997年修订的《中华人民共和国刑法》
第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。
行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》
四、关于以委托请托人投资证券、期货或者其他委托理财的名义收受贿赂问题
国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益，以委托请托人投资证券、期货或者其他委托理财的名义，未实际出资而获取“收益”，或者虽然实际出资，但获取“收益”明显高于出资应得收益的，以受贿论处。受贿数额，前一情形，以“收益”额计算；后一情形，以“收益”额与出资应得收益额的差额计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第九条犯行贿罪，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百九十条第一款规定的“情节特别严重”：
（一）行贿数额在五百万元以上的；
（二）行贿数额在二百五十万元以上不满五百万元，并具有本解释第七条第二款第一项至第五项规定的情形之一的；
（三）其他特别严重的情节。
为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿，造成经济损失数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百九十条第一款规定的“使国家利益遭受特别重大损失”。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。