福建省福州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）闽01民终1057号上诉人（原审被告）：林节云，男，1970年12月13日出生，汉族，住址：福建省永泰县。上诉人（原审被告）：黄玉娘，女，1976年3月6日出生，汉族，住址：福建省永泰县。委托诉讼代理人：黄柏超，福建旭鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏云燕，福建旭鼎律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘榕华，女，汉族，1977年10月23日出生，汉族，住址：福建省永泰县。委托诉讼代理人：刘仁弓，男，1976年2月4日出生，住址：福建省永泰县，系刘榕华配偶。原审被告：黄某，女，2001年6月7日出生，汉族，住址：福建省永泰县。上诉人林节云、黄玉娘因与被上诉人刘榕华及原审被告黄某机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省永泰县人民法院（2017）闽0125民初1744号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月23日立案后，依法组成合议庭开庭审理了本案。本案现已审理终结。林节云、黄玉娘上诉请求：一、撤销一审判决，发回重审，或者查清事实后改判；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、对上诉人提出的“对被上诉人医疗费、治疗项目的合理性、必要性”进行鉴定的申请，一审法院不予准许，属认定事实不清，裁判结果显失公平。1.一审法院并未规定上诉人的举证期限。2.根据《最高人民法院关于适用（中华人民共和国民事诉讼法）的解释》第九十条第二款规定，举证期限是在“作出判决前”，并非限定的举证期限。3.最高人民法院关于《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第一百二十一条第一款的规定，当事人申请鉴定，可以在举证期限届满前提出。申请鉴定的时间从证据规定的“应该”转变为“可以”。4.根据《最高人民法院关于适用（中华人民共和国民事诉讼法）的解释》的规定，上诉人逾期提交鉴定申请，一审法院并未责令上诉人说明理由，直接裁定不予准许，违反法律相关规定。5.即使上诉人逾期提交申请，但如果该证据与案件基本事实有关，人民法院应当采纳，6.证据规定第二十五条第一款“举证期限”和第二款“指定的期限”并不等同，“指定的期限”是对“举证期限”设置的救济途径，当事人在举证期限内不提供鉴定申请，并不必然导致举证不能的法律后果。7.证据规定第二十五条第一款，应当认定为任意性规范，一审法院将其视为强制性规范，进而以上诉人未在举证期限提出申请为由，不准许上诉人的鉴定申请是错误的。8.证据规定与《最高人民法院关于适用（中华人民共和国民事诉讼法）的解释》的规定相冲突，按照新法优于旧法的原则，应当以最高人民法院关于《中华人民共和国民事诉讼法》的解释为准。二、鉴于被上诉人医疗费、治疗项目的合理性、必要性这一事实并未查清，一审法院判决支持被上诉人关于医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费的主张是错误的。三、对部份损失，一审法院适用的自由裁量权不当，显失公平公正。1.关于护理期限问题，一审法院既已认定被上诉人存在“挂床”行为，且鉴定机构已经出具专业鉴定意见认为护理期限为90天，一审法院确定被上诉人必要住院天数时却比司法鉴定机构作出的90天的护理期限还要长（100天）。2.关于护理费的问题：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算”。一审法院在没有任何法律依据、酌定在永泰住院的护理费为130元／日，在福州住院护理费为180元／日，不符合法律规定。而本案主审法官在其主审的其他案件中，认定永泰住院的护理费125元／日，在福州市住院护理费160.87元／日。而且，被上诉人的医疗费中已经包含护理费用，依法不应当重复予以支持。3.关于营养费的问题：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”。根据上述规定，支持营养费的前提是“参照医疗机构的意见”。本案中，纵观被上诉人提供的所有病历材料，并无医生的医嘱，一审法院酌定被上诉人的营养费按每日50元／天计算，并且采纳鉴定机构给定的60天的营养期，明显违反法律规定。4.关于住院伙食补助费的问题：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助费标准予以确定”之规定，只能按照30元／天进行计算，并且其实际的合理的必要的住院天数以鉴定结论为准。5.关于交通费的问题：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”一审法院在被上诉人未提交实际的交通票据的情况下，直接酌定被上诉人的交通费为1200元，显失公平。6.关于精神抚慰金的问题：一审法院酌定被上诉人的精神损害抚慰金为4900元是错误的。首先，被上诉人的精神损害抚慰金已经包含在残疾赔偿金里，依法不应当再支持精神损害抚慰金。其次，即使支持精神损害抚慰金，从一审法院酌定的金额也能看出其行使自由裁量权显失公平。若按照7:3的比例承担，也仅仅是3500元，而非4900元。四、一审法院认定被上诉人残疾赔偿金为72028元，是错误的。“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起案二十年计算”之规定，被上诉人为十级伤残，城镇居民，2017年向永泰县人民法院起诉。因此，在计算被上诉人的残疾赔偿金时应当以永泰县人2016年度城镇居民人均可支配收入为标准。被上诉人的残疾赔偿金为52270元。五、一审法院认定被上诉人的误工费为3879元，是错误的。1.一审法院根据永泰县青云中学出具的《误工扣款证明》《永泰县青云中学2016-2017学年上学期绩效工资发放明细表》确认被上诉人误工费，但鉴于被上诉人多次提交的青云中学所出具的材料所计算的误工费均不一致，青云中学所出具的材料极具随意性，且青云中学不出庭说明情况。不应当采纳。2.关于中考成绩奖金部分的损失实际并未发生，不属于被上诉人误工范围。首先，就青云中学出具《证明》的时间是2017年6月15日，而中考的时间为2017年6月23日-25日。即，中考都尚未开始，何来的中考成绩？被上诉人主张中考成绩奖金部分的损失没有任何事实依据，纯属捏造；其次，从《证明》的内容“参照2016年”也可以知道，中考成绩奖金既未明确考核的标准，也未确定具体的金额。即，该部分的损失实际上根本未发生。六、上诉人一方承担主要责任，被上诉人一方承担次要责任。上诉人应当承担的数额应为所有的损失数额70%，一审判决上诉人在交强险的范围内优先赔偿，余下的才按主要责任和次要责任承担是错误的。七、一审法院遗漏上诉人对被上诉人“住院和用药、检查项目与本次交通事故之间因果关系和参与度鉴定，以确定住院是否必要以及是否因本次交通事故住院”的鉴定请求，通篇判决未对上诉人的上述请求予以说明和处理，程序违法。八、一审庭审中，鉴定人韩某对上诉人提出的关于其作出的《司法鉴定意见书》（八闽司鉴所【2017】临鉴字第0806号）的问题的回答模棱两可，依法不能采用。刘榕华辩称，一、维持一审判决认定的合理的医疗费。1.“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应该承担相应的举证责任”之规定，被上诉人向一审法院提供的医院住院、门诊收费专用票据、每日用药汇总清单、专家疾病诊断证明等均是第三方材料，且证据链具有真实性、连续性、完整性、权威性，足以证实因本次交通事故对被上诉人造成了左膝内侧副韧带损伤，前交叉韧带损伤及髌韧带损伤，踝骨与软骨损伤，半月板损伤，直到现在左膝关节功能部分丧失的后果，属于严重的膝关节疾病之一。而上诉人仅凭自己多方询问骨科医生，就得出被上诉人伤情并不严重的毫无事实依据的结论，显然是错误的。2.上诉人未在举证期限内提出对被上诉人医疗费、治疗项目的合理性、必要性进行鉴定，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条规定，被上诉人反对鉴定申请，一审法院也不予以准许。该认定事实清楚，裁判结果公平。二、一审法院在已查清被上诉人的交通事故发生经过、事故责任的认定情况后判决支持被上诉人关于医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费的主张是合法合理的。在一审期间，上诉人仅要求重新进行伤残等级鉴定，未对医疗费、治疗项目的合理性、必要性提出申请鉴定。庭审时上诉人虽提出却又无法提供有效证据，可视为认同被上诉人医疗费、治疗项目是合理的、必要的。三、对部份损害赔偿项目，法官适用自由裁量权合法合理。1.关于护理期限的问题。被上诉人根本不存在“挂床”行为，因为被上诉人的住院天数非主观决定。而是由病情和医护专业人员决定，且每次入院治疗均根据前一次医生出院时医嘱。虽司法鉴定机构已经出具专业鉴定意见认为护理期为90天，但还应该参照医疗机构的意见护理期为110天（长期医嘱均有：留伴一人）。一审法院主审法官在综合两方意见给出护理期限100天，是合理合法。2.关于护理费的问题。事故发生在2016年10月25日，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算每天护工费是180元，2017年是220元，护理费用理应按市场同级护工护理的报酬标准计算。本案一审法院在被上诉人无护理发票情况下，依法判定被上诉人在永泰住院的护理费为130元／日，在福州市住院护理费为180元／日，虽比市场价低，但是符合相关法律规定。至于主审法官审理其他案件中护理费标准略低，主要是因为两个案件并不是同时期发生，所以不具有可比性。而住院医疗费中的护士护理费与护工费，两者是不同的概念。3.关于营养费的问题。一审法院根据司法鉴定的营养期60天的鉴定意见，做出支持被上诉人营养费3000元（50元／天×60天）的判决，事实清楚，判决公平。4.关于住院伙食补助费的问题。根据本案就医的地点，参照当地国家机关公务员的出差伙食补助费标准，一审法院判定被上诉人必要的住院天数为100天，住院伙食补助费确定为3480元【30元／天×52天+40元／天×（100-52）天】，合法合理，符合相关法律规定。5.关于交通费的问题。被上诉人提供的交通正式票均为福建省汽车运输有限公司分公司通用定额发票及部分的士公交发票，且相关票据与被上诉方就医地点，时间，人数，次数相符合，票据真实合法。在一审庭审时，双方已进行质证，交通费实际共计支出1634元，一审法院酌定被上诉人的交通费为1200元，符合相关法律规定。6.关于精神抚慰金的问题。根据《中华人民共和国侵权法》明确规定伤残赔偿金属于财产损害赔偿，而不属于精神损害赔偿。一审法院判定被上诉人的精神损害抚慰金为4900元是正确的。四、一审法院判定被上诉人残疾赔偿金为72028元，是合法的。被上诉人的伤残赔偿金是依据福建省2016年度城镇居民人均可支配收入36014元／年为标准计算的，上诉人要求按照永泰县的标准计算残疾赔偿金没有法律依据。五、一审法院认定被上诉人的误工费为3879元，是合法的。误工费统计不断减少是因为核算误工的期限不同导致的，先前是按照被上诉人请假163天，实际误工的时长计算；最后是按照第二次一审法院委托的司法鉴定所鉴定的误工期120天计算的。被上诉人主张的误工费，有提供福建省永泰县青云中学出具的《误工扣款证明》、《永泰青云中学2016-2017学年上学期绩效工资发放明细表》、《永泰县青云中学2016-2017学年下学期绩效工资发放明细表》等予以证实。2017年中考成绩奖金700元系原告因本次交通事故受伤未能完成当时毕业教学任务而造成后来可预期的中考成绩奖金被扣发，此损失与另外被扣发的绩效工资3179元同属于原告受伤后至2017年2月21日止计120日内的误工损失。六、根据《中华人民共和国道路交通法》的规定，投保交强险是机动车的法定义务，未投保交强险，则本应由交强险投保公司承担的赔偿责任转由机动车方承担，超出交强险限额部分再按责任比例承担。七、上诉人在2017年11月3日庭审时不能提供有效证据否定被上诉人住院与本次交通事故之间存在因果关系和参与度。现对这一问题纠缠不清，就是想抵赖对被上诉人造成的侵权伤害。八、福建八闽双方鉴定所作出【2017】临鉴字第0806号《司法鉴定意见书》系受人民法院委托作出的鉴定，现上诉人无证据证明该鉴定存在应当重新鉴定的四种情形。原审被告黄某未到庭，也未提交书面答辩意见。刘榕华向一审法院起诉请求：一、依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、交通费、伤残鉴定费、残疾赔偿金、营养费、精神损害抚慰金等共计140043.2元。二、判令由被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2016年10月25日16时45分左右，原告刘榕华行走到永泰县妇幼保健院路段，横过道路时遭被告黄某驾驶无号牌摩托车快速地撞击左腿和胸部，导致原告受伤的交通事故。该事故经永泰县公安局交通警察大队出具字[2016]第00101号《道路交通事故认定书》认定为被告黄某承担本事故的主要责任，原告承担次要责任。本交通事故发生后，原告被送至永泰县医院门诊治疗。2016年10月30日，原告入住永泰县医院骨科住院治疗，入院诊断为：左膝内侧副韧带、前交叉韧带及髌韧带损伤，多处软组织擦挫伤。2016年12月21日出院，共住院52天，出院医嘱：1.注意休息，避免患肢负重，加强患肢功能锻炼，定期复查，门诊随诊。2.出院带药。2017年1月13日，原告以“外伤致左膝关节活动受限伴肿痛2月余”为主诉入住福州市第二医院康复科治疗，入院诊断：中医诊断：伤筋病（气滞血瘀证），西医诊断：1.关节僵硬（左膝）；2.左膝多发韧带损伤（内侧副韧带、前交叉韧带及髌韧带）；3.左股骨内髁骨与软骨损伤。2017年1月25日出院，共住院12天，出院医嘱：建议继续患肢功能锻炼、理疗及中医活血化瘀等康复治疗，护膝保护，避免患肢剧烈负重及暴力不当活动，适时复查膝关节MR等检查，门诊随诊。2017年2月6日，原告以“外伤致左膝关节活动受限伴肿痛3月余”为主诉入住福州市第二医院康复科治疗，入院诊断：中医诊断：伤筋病（气滞血瘀证），西医诊断：1.关节僵硬（左膝）；2.左膝多发韧带损伤（内侧副韧带、前交叉韧带及髌韧带）；3.左股骨内髁骨与软骨损伤。2017年3月3日出院，共住院25天，出院医嘱：建议继续患肢功能锻炼、理疗及中医活血化瘀等康复治疗，护膝保护，避免患肢剧烈负重及暴力不当活动，适时复查膝关节MR等检查，门诊随诊。2017年3月27日，原告以“外伤致左膝肿痛、关节活动受限5个月”为主诉入住福州市第二医院康复科治疗，入院诊断：中医诊断：伤筋病（气滞血瘀证），西医诊断：1.关节僵硬（左膝）；2.左膝多发韧带损伤（内侧副韧带、前交叉韧带及髌韧带）；3.左股骨内髁骨与软骨损伤。2017年4月20日出院，共住院21天，出院医嘱：适当护膝保护，避免患肢剧烈负重及暴力不当活动，减少上下楼梯、登山等运动，加强膝周肌力及稳定性训练，定期复查，门诊随诊。此外，原告还在福州市第二医院、武警福建省总队医院门诊就诊。2017年1月17日，购买LP710护膝1只，花325元。原告共实际支付医疗费31435.28元（原告实际医疗费为32761.88元，含购买LP710护膝325元、以及原告为第二次鉴定花的MRI费等701元，其中由统筹基金支付为1326.6元），2017年4月21日，原告委托福建南方司法鉴定中心对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行评定，2017年6月8日，该鉴定中心作出[2017]临鉴字第812号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.刘榕华损伤达十级伤残。2.刘榕华本次损伤后，其误工期为120日、护理期为90日、营养期为60日。原告花鉴定费1850元。诉讼中，被告对原告伤残等级、误工期、护理期、营养期鉴定意见有异议，申请法院予以重新鉴定，法院依法委托福建八闽司法鉴定所对原告伤残等级、误工期、护理期、营养期进行重新鉴定，2017年9月13日，该鉴定所作出[2017]临鉴字第0806号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.被鉴定人刘榕华的伤残程度为十级伤残；2.被鉴定人刘榕华的误工期为120日、护理期为90日、营养期为60日。原告户籍地在永泰县樟城镇吉祥温泉小区，为城镇居民。事故车辆无号牌摩托车系被告林节云所有，该车于事故发生时未投保交强险。被告黄某未取得机动车驾驶证。被告林节云、黄玉娘系被告黄某的父母。一审法院认为，永泰县公安局交通警察大队作出樟公交认字[2016]第00101号《道路交通事故认定书》，认定被告黄某承担本事故的主要责任，原告刘榕华承担本事故的次要责任，原、被告对此无异议，予以采纳。被告黄某负本事故的主要责任，依法应对原告的各项经济损失承担相应的赔偿责任。原告的各项经济损失予以确认如下：1.医疗费。原告主张医疗费31110.28元（不含购买护膝325元），并提供住院、门诊收费专用票据等予以证实，被告虽然在庭审中提出申请要求对原告医疗费、治疗项目的合理性、必要性进行鉴定，但由于该申请被告未在举证期限内提出，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条规定，不予准许，另外原告主张护膝费325元，不仅有医生医嘱（护膝保护），而且还提供有相应的购买票据，故对原告主张的医疗费31435.28元（含购买护膝325元）予以支持。2.住院伙食补助费。原告主张3880元[30元/天×52天+40元/天×（12+25+21）天]，被告称原告有严重的“挂床”行为，根据原告住院天数110天与护理期90天的鉴定意见相比，住院天数比护理期多出20天，可认定原告确存在“挂床”行为，为此根据本案实际酌定原告必要的住院天数为100天，住院伙食补助费确定为3480元[30元/天×52天+40元/天×（100-52）天]。3.营养费。原告主张3000元（50元/天×60天），根据原告在本事故受伤较为严重且构成十级伤残以及营养期60天的鉴定意见，可以支持。4.护理费。原告主张18000元（200元/天×90天），其中护理90天有司法鉴定鉴定机构的鉴定意见，可以支持，但主张每天护理费200元明显偏高，可按其在永泰县医院、福州市第二医院住院先后顺序，先计算永泰县医院住院52天护理费，其每天酌定按130元计算，计6760元，在福州市第二医院住院护理费计算38天（90天-52天），其每天酌定按180元计算，计6840元，护理费共计13600元。5.误工费。原告主张3879元，并提供福建省永泰县青云中学出具的《误工扣款证明》《永泰县青云中学2016-2017学年上学期绩效工资发放明细表》《永泰县青云中学2016-2017学年下学期绩效工资发放明细表》等予以证实，这些证据材料均由该学校负责人及制作证明材料的人员签名，并加盖学校印章，其中证明附件《绩效工资发放明细表》2份还有另外审核人签名，具有证据的真实性、合法性、关联性本院予以采信，其中中考成绩奖金700元系原告因本交通事故受伤未能完成当时毕业班教学任务而造成后来可预期的中考成绩奖金被扣发，此损失与另外被扣发的绩效工资3179元同属于原告受伤后至2017年2月21日止计120天内的误工损失，原告以误工期120天的鉴定意见主张误工费3879元，符合法律规定，予以支持。6.交通费。原告主张1634元，由于原告提供的交通费票据与本案关联性无法确认，结合原告伤情就医情况等酌定交通费1200元。7.残疾赔偿金。原告为城镇居民，其主张十级残疾赔偿金72028元符合法律规定予以支持。8.鉴定费。原告主张1850元，该鉴定费系原告为查明案件损失所支付的必要、合理的费用，且有相应的鉴定费发票予以证实，可以支持。9.精神损害抚慰金(?http:?/??/?205.0.0.29:8080?/?claw?/?ApiSearch.dll？ShowRecordText？Db=fnl&Id=17&Gid=118329716&ShowLink=false&PreSelectId=353114320&Page=0&PageSize=20&orderby=1&SubSelectID=undefined”l”m_font_2?)。原告主张10000元，其因本事故构成十级伤残，精神上和肉体上所遭受的痛苦是不言而喻的，但精神损害抚慰金(?http:?/??/?205.0.0.29:8080?/?claw?/?ApiSearch.dll？ShowRecordText？Db=fnl&Id=17&Gid=118329716&ShowLink=false&PreSelectId=353114320&Page=0&PageSize=20&orderby=1&SubSelectID=undefined”l”m_font_4?)的确定应结合双方在事故中的过错等因素予以综合考虑。结合本案中原告与被告黄某双方所负事故责任，本院酌情予以支持4900元。综上，原告上述各项经济损失共计135372.28元。至于被告对福建八闽司法鉴定所作出[2017]临鉴字第0806号《司法鉴定意见书》中鉴定结论的异议，因该鉴定是法院委托作出的，被告又无证据证明该鉴定存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的应当重新鉴定的四种情形，故不予采信。因本案肇事无号牌助力摩托车于事故发生时并未投保交强险，根据《中华人民共和国道路交通安全法(?javascript:SLC(150009,0)?)》的规定，投保交强险是机动车方的法定义务，未投保交强险，则本应由交强险投保公司承担的赔偿责任转由机动车方承担，超出交强险限额部分再按责任比例承担。原告上述各项经济损失在交强险10000元医疗费用赔偿限额项下的项目为：医疗费31435.28元、住院伙食补助费3480元、营养费3000元，共计37915.28元，该限额承担10000元，不足部分为27915.28元；在110000元死亡伤残赔偿限额项下的项目为：护理费13600元、误工费3879元、交通费1200元、残疾赔偿金72028元、鉴定费1850元、精神损害抚慰金(?http:?/??/?205.0.0.29:8080?/?claw?/?ApiSearch.dll？ShowRecordText？Db=fnl&Id=17&Gid=118329716&ShowLink=false&PreSelectId=353114320&Page=0&PageSize=20&orderby=1&SubSelectID=undefined”l”m_font_0?)4900元，共计97457元，该限额承担97457元。上述交强险限额共计承担107457元。交强险限额不足部分27915.28元。被告黄某负本事故的主要责任，且原告为行人，故被告黄某应对原告超出交强险限额外的损失即上述27915.28元承担80%的赔偿责任，即承担22332.22元。被告黄某共计应承担赔偿金额为：107457元+22332.22元=129789.22元。在本案交通事故发生时，被告黄某系系八周岁以上未满十六周岁的未成年人，属于限制民事行为能力人，其造成他人损害的，依法应由其监护人林节云、黄玉娘承担侵权责任。原告无证据证明被告黄某有财产可用于赔偿，被告林节云、黄玉娘也认为被告黄某无财产，原告诉请被告黄某承担赔偿责任于法无据，不予支持。对于被告提出原告变更诉讼请求金额为140043.2元不合理，应当以原来起诉127200.7元为准的抗辩。在本案诉讼中，原告原来所诉请的赔偿项目，除因被告申请对原告伤残等级等进行重新鉴定，而增加医疗费（检查费）、交通费赔偿金额外，其他项目、金额并没有增加与提高，造成其后来诉请赔偿总金额变更是由于原告对机动车交强险规定不理解所致，原告变更诉讼请求符合法律规定，且可得到法律支持，故被告该抗辩不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法(?javascript:SLC(125300,0)?)》第六条第一款、第十六条(?javascript:SLC(125300,16)?)、第二十二条(?javascript:SLC(125300,22)?)、第二十六条、第三十二条、第四十八条，《中华人民共和国民法总则(?javascript:SLC(125300,0)?)》第十九条，《中华人民共和国道路交通安全法(?javascript:SLC(125300,0)?)》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释(?javascript:SLC(51002,0)?)》第十七条、第十八条、第十九条(?javascript:SLC(51002,19)?)、第二十条(?javascript:SLC(51002,20)?)第一款、第二十一条(?javascript:SLC(51002,21)?)、第二十三条(?javascript:SLC(51002,23)?)、第二十五条(?javascript:SLC(51002,25)?)、第三十五条(?javascript:SLC(51002,28)?)，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法(?javascript:SLC(183386,0)?)》第六十四条(?javascript:SLC(183386,64)?)第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条、第二十七条之规定，判决：一、被告林节云、黄玉娘应赔偿原告刘榕华经济损失共计129789.22元，该款于本判决生效之日起三十日内付清；二、驳回原告刘榕华对被告黄某的诉讼请求；三、驳回原告刘榕华的其他诉讼请求。本院二审期间，上诉人提交了《再次重新鉴定申请书》及《鉴定申请书》，要求对刘榕华的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行再次鉴定；要求对刘榕华住院天数、住院用药和诊疗项目、医疗费的必要性和合理性进行鉴定；要求对刘榕华的住院天数、住院用药和诊疗项目、医疗费与本次交通事故之间的因果关系和参与度进行鉴定。经查，一审法院委托程序合法，福建八闽司法鉴定所作出的鉴定报告依据充分，鉴定过程合法，鉴定材料充分可靠，应予采信。上诉人无足以反驳的相反证据和理由，对上诉人要求再次重新鉴定刘榕华的伤残等级、三期的申请不予采纳。经查，刘榕华住院，均有医生诊疗证明及每日用药清单，故上诉人申请鉴定的事项对于证明待证事实无意义，本院不予准许。二审中，被上诉人对一审认定的事实无异议。上诉人对一审陈述的表面事实没有意见，但认为“4次住院属于被上诉人自行扩大的损失，应由被上诉人自行承担”。经查，上诉人无有效证据证明4次住院是被上诉人自行扩大损失，对此异议，本院不予采纳。根据在案证据及各方当事人庭审陈述，本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，黄某未能安全驾驶摩托车，致使刘榕华受伤，应承担侵权责任。根据永泰县公安局交通警察大队出具的《道路交通事故认定书》，结合本案案情，一审法院确定黄某承担80%的责任，合理，本院予以维持。关于一审法院适用自由裁量权确定的护理期限、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费及精神损害抚慰金符合本地的司法实践，在合理区间，本院予以维持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，计算各项赔偿均是采用福建省级的统计数据，上诉人要求采用县一级的统计数据，无法律依据，不予支持。被上诉人已提供证据证明其误工费损失，一审予以支持，正确，本院予以维持。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，法院应予支持。现刘榕华要求上诉人先在交强险责任限额范围内赔偿，其余款项按照过错程度赔偿，该起诉请求合法，一审判决正确，本院予以维持。综上所述，林节云、黄玉娘的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3101元由上诉人林节云、黄玉娘负担。本判决为终审判决。审判长 郑 芳审判员 林 峰审判员 纪得军二〇一八年四月八日书记员 林歆滢附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。