山西省晋中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）晋07民终998号
上诉人（原审原告）：王志强，男，1972年6月5日生，汉族，山西省孝义市人，现住介休市。
被上诉人（原审被告）：介休市绵山风景区开发有限责任公司（以下简称绵山公司），住所地：山西省晋中市介休市绵山云峰寺。
法定代表人：郭秋梅，董事长。
委托诉讼代理人：历保光，山西黄河律师事务所律师。
上诉人王志强因与被上诉人绵山公司劳动争议纠纷一案，不服介休市人民法院（2017）晋0781民初1652号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人王志强、被上诉人绵山公司委托诉讼代理人历保光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人王志强上诉请求：一、依法撤销介休市人民法院(2017)晋0781民初1652号民事判决，全部改判或发回重审。二、一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。主要事实和理由：一、认定事实不清，主要证据不足。（一）一审法院依据被上诉人提供的“工资表”，即推定被上诉人已经发放上诉人2015年5月份工资（即有工资表就等于发了工资），但何时发放、通过何种方式发放并未调查，显然认定事实不清，主要证据不足。众所周知的事实是，2017年在被上诉人的员工持续强烈要求下，经介休市政府有关领导出面协调，被上诉人才于2017年10月17日为员工发放了拖欠的2015年5月份仅总额30%的工资，上诉人实领了1224.95元，而不是被上诉人所说的4101.2元。（二）一审法院在判决书中认为“对原告主张的休息日、节假日工资及带薪休假工资，因未提供相关证据证明加班及未享受带薪年休假，故本院依法不予支持”。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条当事人陈述即为证据，怎么能认为没有证据？况且被上诉人代理人也承认“不能按照正常的休息日节假日进行放假”，完全能认定上诉人没有正常享有法定休息、节假日和带薪年休假权利的事实。至于何时、如何安排补休、如何支付加班工资，被上诉人却未能举证说明。显然一审法院认定事实不清。二、违反了法定程序。（一）上诉人在一审法院立案时，同时提交了《调查收集证据申请书》。但介休市人民法院既未调查收集证据，也未根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》之十九条向上诉人送达申请不予准许的通知书，而是在庭审的法庭上将《调查收集证据申请书》直接退给上诉人，没有说明任何理由。一审法院这种做法显然违反了相关法律法规和法定程序，没有保障上诉人的合法诉讼权利。（二）被上诉人在一审中提供的“工资表”从常识、常理、逻辑上能认定不是证据原件，也能认定数据造假。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条，一审法院未能全面、客观地审查核实证据，用这份明显存在问题的证据作为审判证据。三、适用法律不当。变更劳动合同后是否签订劳动合同应当遵照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第十七条双方各执一份具备规范条款的文本合同才能确认签订劳动合同，仅凭一份劳动合同变更书作为证据认定，不符合相关法律。上诉人认为只有规范的书面合同才能作为有效证据。
被上诉人绵山公司辩称，关于2015年工资发放的问题，2015年5月份的工资是由介休市政府出面协调之后，由政府筹集资金对该工资进行发放，我公司对该月的员工工资发放具体数额不清楚，至于上诉人实际领到了多少工资，我们也不清楚，但是我们在一审提供的上诉人的工资表里所载明的其2015年5月份实际应当发放的工资是4083.16元，上诉人在上诉状中提到其实际领到的工资是1224.95元，还有将近3000元其是否从政府领到，公司不清楚这个情况。这个情况我也是从公司的劳资部门了解到的情况。
关于上诉人主张劳动日、休息日、节假日工资的问题，上诉人工作的地方是在旅游景区，所以其不能按照正常的节假日及休息日进行放假，这是正常情况，但是公司在旅游淡季的时候会安排不能休息的员工进行补休，而且在一审提交的工资发放表里已经包括了节假日及休息日的补休的情况下给其发放的加班工资，我们认为公司最终核发的工资发放表是包括了其的这项诉讼请求的。
关于上诉人提到的违反法定程序，其说调查收集证据申请书没有被一审法院采纳，我们认为一审法院的做法应当是符合法律规定和法定程序的，至于具体的原因上诉人应该是有法院不予准许的书面通知，我们不再赘述。针对第二点，上诉人认为我们一审提交的工资表涉嫌数据造假，因为本案的纠纷在一审法院受理之前到介休市××就××过一个劳动仲裁的程序，在劳动仲裁的过程中，上诉人就提供过一份工资表，我们提供过这份工资表，如果他认为造假的话应该指出来是哪造假，并应该提交证据，一审认为其没有提交证据我们认为是正确的。上诉人的工作是管理内勤的，有一段时间他是可以接触到的他和其他人的上班、补休及工资的情况，他有能力取到这个证据。
关于上诉状第三点适用法律不当，其提到双方在2009年签订了变更劳动合同的书面合同，他认为仅凭一份劳动合同变更书不能认定双方签订了劳动合同，我们认为在2009年1月1日之前，私营企业与劳动者之间一般情况下都是签一份劳动合同，但是劳动保险并没有给他们上，那个时候国家及地方劳动部门也没有强制性规定，但是到了2007年的时候介休市政府劳动部门出台了相关的文件，说是私营企业也应当为劳动者缴纳保险，所以在2007年的时候公司就跟上诉人签了一个变更劳动合同的文书，这份文书变更双方签订后，公司就以这份劳动合同变更书作为一个为上诉人上介休市企业职工工伤保险的法律必备的文件提交到了保险部门，根据保险手册可以证明我公司是和上诉人签订过劳动合同的，而且也为其上了保险，一审法院认定的是2009年1月1日双方签订了无固定期限的劳动合同，这个认定在法律及事实上是没有错误的。
王志强向一审法院起诉请求：一、判令绵山公司支付王志强2015年5月至10月被拖欠的工作日工资报酬22330元（休息日、节假日工资另计）；二、判令绵山公司依法为王志强办理社会保险登记，并缴纳1997年7月至2017年8月公司应缴纳部分的费用（按照保险单位补交办法计算，含全部滞纳金等）；三、判令绵山公司支付王志强2015年5月至2017年8月期间未依法按照有关休息日、节假日工资计酬规定发放的加班工资报酬103981.68元；四、判令绵山公司支付王志强2015年、2016年带薪休假应休未休的补偿报酬11475.6元；五、判令绵山公司支付因未与王志强签订劳动合同而应依法多付的一倍工资两年共计188967.16元；六、判令绵山公司同王志强签订无固定期劳动合同；七、判令绵山公司支付全部诉讼费用。
一审法院认定事实：王志强系绵山公司员工。2009年1月1日，王志强与绵山公司签订无固定劳动期限合同。绵山公司尚未支付王志强2015年6月至10月份的工资。以上为本案事实。
一审法院认为，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。对王志强主张2015年5月至10月被拖欠的工作日工资报酬22330元，因绵山公司向一审提供工资表中载明，王志强2015年5月工资4101.2元已发，故绵山公司应当及时支付王志强2015年6月至10月的工资18228.8元；对王志强主张的要求绵山公司办理社会保险登记并缴纳1997年7月至2017年8月公司应缴纳部分的费用，属于行政诉讼范围，应当另行起诉；对王志强主张的休息日、节假日工资及带薪休假工资，因未提供相关证据证据证明加班及未享受带薪年休假，故依法不予支持；对王志强主张的签订无固定期劳动合同以及支付未签订劳动合同要求支付双倍工资的诉讼请求，因双方已签订无固定期限劳动合同，故依法不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百二十四条第一款第一项之规定，判决如下：一、绵山公司于本判决书生效之日起十日内支付王志强2015年6月至10月工资18228.8元。二、驳回王志强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审中，上诉人提交新的证据：1、从2014年到2017年工资发放考勤及工资对比、从银行打出的工资流水发放情况。证明我2015年5月份的工资没有全额发放，在流水里可以看到，只发放了相当于工资的30%。被上诉人质证称，关于2015年的考勤及工资对照表，这个跟我们在一审提交的工资发放表上其1到5月份实际发工资的数额是一样的，但是5月份公司提供的数额和其说是只领了1000多不一致，1月份到4月份的数我们是认可的，6月份到10月份没有发的这个事实我们也认可。从上诉人提交的银行流水看，他要证明他收到1200元的那个单子上并没有盖章，我们无从判断真实性，打款方是谁在这个上也看不出来，是被上诉人公司发的还是政府通过什么渠道发的看不出来，这笔钱是政府协调发了一部分，至于每个人发了多少，我们公司的财务和劳资这块没有记录，上诉人提供这份证据在形式上我们无从判断真实性，从关联性看，也证明不了2017年10月17日收到的1200块钱到底是否是发的2015年的工资，是谁给他发的，关联性也无法证明。2、上诉人自己打印统计的个人考勤情况。用以证明被上诉人说过我在内勤工作，我的考勤我能接触到，我就记下了我的上班情况。对具体休息日不确定，和领导说一下哪天想休息了领导同意了就行，有可能是平时星期一到五也有可能是六、日，但是我个人没有统计，只是知道我当月休息了几天，具体是哪天休息了我不清楚。被上诉人质证称，我们和他签订的劳动合同应该是上一天班开一天的工资，工资发放表上有一个基本工资，基本工资是600多块钱，还有岗位工资，岗位工资基本是不变的，而且还有一项是加班工资。他每个月上了几天班我得回去核实。我们认为王志强1997年就进入到我公司工作，他应该很清楚景区上班的性质肯定是周末或者是休息日的时候客流量是最多的，最需要安保措施的，如果将最需要你上班的时候算做节假日没有休息，这种理解违背了行业的工作性质，这种要求是不合理的。而且他也说入职的时候公司说周六日一般不休息，在这种情况下他还要求在周末上班给他算加班费我们认为不合理。其余事实与一审查明的一致。
本院认为，二审争议的焦点一是被上诉人是否应支付上诉人2015年5月工资，被上诉人认可应发上诉人5月份工资4083.16元，但未提交发放工资凭证，上诉人自认领取该月部分工资1224.95元，应予核减，故被上诉人应支付上诉人2015年5月未发放工资2858.21元。二审争议的焦点二是上诉人主张的休息日、节假日工资及带薪休假工资问题，上诉人提交的加班证据均系个人制作，并未有被上诉人确认，且上诉人自称不清楚具体哪天休息了，该主张不明确，上诉人对自己的上诉主张未提交充分证据佐证，本院难以支持。
综上所述，上诉人王志强的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、变更介休市人民法院（2017）晋0781民初1652号民事判决第一项为：介休市绵山风景区开发有限责任公司于本判决书生效之日起十日内支付王志强2015年5月至10月工资21087.01元；
二、撤销介休市人民法院（2017）晋0781民初1652号民事判决第二项；
三、驳回王志强的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，减半收取5元，二审案件受理费256元，共计261元，由介休市绵山风景区开发有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 胡 睿
审判员 张晓军
审判员 韩丽娜
二〇一八年六月十九日
书记员 许艳玫