济南市槐荫区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）槐商初字第489号
原告济南新思维装饰材料有限公司，住济南市。
法定代表人杨玉泉，总经理。
委托代理人朱其祥，男，汉族，1961年6月24日出生，该公司职工，住济南市。
委托代理人牟迅，山东�成清泰（济南）律师事务所律师。
被告哈尔滨北鑫装饰材料有限公司，住所地哈尔滨市。
法定代表人赵俊虹，总经理。
被告赵俊虹，女，汉族，1963年2月25日出生，住哈尔滨市。
被告后春生，男，汉族，1964年2月6日出生，住哈尔滨市。
以上三被告委托代理人赵智，黑龙江龙升律师事务所律师。
原告济南新思维装饰材料有限公司（以下简称济南思维公司）与被告哈尔滨北鑫装饰材料有限公司（以下简称北鑫公司）、赵俊虹、后春生买卖合同纠纷一案，本院于2015年8月3日受理后，依法组成合议庭，于2015年9月30日、2015年12月1日两次公开开庭进行了审理。原告济南思维公司的委托代理人朱其祥、牟迅，被告北鑫公司、赵俊虹的共同委托代理人赵智，后春生及其委托代理人赵智均到庭参加了诉讼。本案现已审理�结。
原告济南思维公司诉称，原、被告自2009年建立铝塑复合板供销关系，原、被告协商一致并签订了买卖合同，双方共同约定公司法人及股东对本合同形成的欠款承担保证责任。原告按照合同约定的义务并依照被告每批的订货需求按时足量履行了发货义务，但是被告多次违反合同约定拒不按约履行给付货款的义务，至2014年2月28日合同到期，被告尚欠原告货款470000.50元，后经原告多次追讨，被告单方面主张并未征得原告的同意，退回原告处价值11万余元的铝塑板，我公司不予认可。被告的行为严重违反合同的规定及法律规定，并且给原告造成了严重的经济损失。故诉至本院，判令被告北鑫公司偿还欠款470000.50元，向原告承担违约金95916元；被告赵俊虹、后春生承担连带还款责任；费用由被告承担。
原告济南思维公司提供的证据有：（一）2013年3月1日经销合同书一份。（二）2013年6月25日、2013年10月11日原、被告对账清单二份。（三）后春生订货单6份、后春生以个人账户向原告支付货款银行凭证3份、后春生与原告对账明细3份。
被告北鑫公司未提供书面答辩，但在庭审中辩称，第一，不同意原告诉求；第二，销售业务是原、被告的业务往来，与其他被告无任何关系。原告诉状所诉事实与实际情况不符，被告北鑫公司多次要求与原告进行对账，原告以各种理由进行推脱；第三，本案的发生责任不在于北鑫公司，北鑫公司也要求原告负责人唐建强出庭进行质证以查清事实；第四，被告北鑫公司申请追加马淑兰为本案第三人，或申请法院去马淑兰处调取相关证据；第五，请求法院驳回原告诉求。
被告北鑫公司提供的证据有：（一）、后春生于2014年8月4日向原告方唐经理发货凭证及证明各一份，（二）、后春生与原告方朱经理、与齐齐哈尔马淑兰通话录音及光盘各一份。
被告赵俊虹未提供书面答辩，但在庭审中辩称，根据公司法规定，公司以其全部财产承担责任，本案铝塑板销售业务是原告与第一被告北鑫公司的业务往来，股东或法人不应对公司业务承担连带责任，另外，原告从未与第二被告签订保证合同，不应承担保证责任。
被告后春生未提供书面答辩，但在庭审中辩称，本案铝塑板销售业务是原告与第一被告北鑫公司的业务往来，第三被告只是履行公司工作和代理行为，一切责任应由第一被告北鑫公司承担，后春生无任何责任。
经审理查明，原告济南思维公司与被告北鑫公司有多年的经销业务关系。2013年3月1日济南思维公司（作为甲方）与北鑫公司签订《铝塑复合板经销合同》，合同约定：在本协议的有效期内，甲方�乙方的关系为买方和卖方的关系，本协议不产生代理权，任何一方不能向第三方代表另一方，若由此而导致另一方受损，则越权的一方须承担赔偿责任和法律责任。乙方往年销售甲方产品已累计形成欠款497150.50元（截至2013年3月1日欠款）。甲方同意给予乙方
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万元（注：未确定提供周转资金）作为乙方经销甲方产品的临时周转资金。周转资金以外的欠款，乙方必须在本协议生效后逐月归还甲方，否则每月按欠款数额的5%向甲方支付违约金。乙方若连续三个月违反本合同关于付款的规定，连续两个月不进货或不支付货款，甲方有权终止本合同并取消乙方的经销权。乙方有限公司法人及股东以自己私有合法财产对本合同形成的欠款承担保证责任。甲方工作人员向乙方所作出的承诺、资金借支或调运产品必须有甲方法定代表人或主管签字并加盖公章的书面依据才能生�。否则均属于个人行为，甲方无需为此承担任何责任。乙方应提前向甲方以书面形式报送销售要货计划。计划应当注明货物的数量、规格、颜色、交货日期、包装形式、质量标准以及回款时间等，甲方根据乙方上述要求组织生产并及时发货。乙方仓库接货，并按甲方提供的产品行业技术标准组织验收。若发现货物数量、质量等与销售要货计划不符，应在收到货物之日起三天内书面向甲方提出异议，否则视为产品合格并经乙方接受；若因甲方原因错发产品，甲方负责换货。乙方应在收到货物之日起，按照订单中所承诺的时间，以电汇汇票或现金的方式向甲方支付货款。若乙方逾期付款，则每逾期一日按应付额0.5%计算违约金。本合同有效期一年，自2013年3月1日至2014年2月30日（注：合同误写为2月30日，应为2月28日）。甲乙双方若希望继续合作，应于合同期满前60天内提出并重新签订合同；否则协议在期满时自动失效。本合同终止或解除后，乙方所欠甲方的货款以及周转资金，须在30日内结清，否则每逾期一日按应付额5%计算支付违约金。合同还约定了其它权利义务。合同签订后，原告履行了合同义务，截止到2013年10月11日，被告北鑫公司未按约定偿还已累计形成欠款余额500000.50元。原告部分付款后，尚欠原告470000.50元
被告北鑫公司庭审中认为，对2013年6月25日、2013年10月11日原、被告对账清单真实性没有异议，但对证明问题和关联性有异议，此份对账单是原告向北鑫公司发出邀请对账的请求，最后一句话可以证明。所以双方对欠款数额没有进行准确的结算，北鑫公司也没有在对账单上回复核对无异议。当时北鑫公司盖章只能证明北鑫公司收到该对账单。事后，唐建强又找第三被告后春生补签的字，为了证实收到该对账单，所以双方并没有对欠款数额进行真实的对账。原告济南思维公司则认为，2013年10月11日的对账单有北鑫公司盖章确认，实际上北鑫公司已经承认本对账单欠款的事实。
另查明，2014年8月4日被告后春生与原告方业务员唐建强商量进行调货，其中的113437元货物返到原告处，由唐建强收货。被告北鑫公司提供的录音证据证明。另外根据被告北鑫公司与原告公司业务员唐建强协商，将北鑫公司所有的1760张铝塑板（注：价值249610元，未核实确认）转卖到齐齐哈尔原告代理商马淑兰处。被告北鑫公司认为，这两笔款项若计算在内的话，北鑫公司不欠原告货款。原告庭审中认为，原告知道返回一批货物，但具体是谁的货物不知道，具体价值不清楚，此批货物的返回根据被告提供的托运单证据，是后春生与唐建强的私人行为，原告公司与本证据的证明没有任何关系�另外双方合同已约定“甲方工作人员向乙方所作出的承诺、资金借支或调运产品必须有甲方法定代表人或主管签字并加盖公章的书面依据才能生效。否则均属于个人行为，甲方无需为此承担任何责任”。
被告后春生在被告北鑫公司与原告济南思维公司的经销铝塑板过程中，多次向原告下发订货单、出具对账单，后春生分别于2012年7月31日、2012年11月30日、2013年4月29日使用个人账户（6210952600001913726）向原告支付货款305578元。被告赵俊虹系北鑫公司法定代表人、北鑫公司股东，但两人均不是被告北鑫公司的保证人。后春生与赵俊虹于1987年10月30日登记结婚，2006年10月8日在婚姻登记机关协议离婚。
原、被告对账后，被告北鑫公司及后春生又陆续偿还30000元，最终欠款数额470000.50元。庭审中被告北鑫公司虽有异议，但未提供后续付款依据。
上�事实有原告提供的：（一）2013年3月1日经销合同书一份。（二）2013年6月25日、2013年10月11日原、被告对账清单二份。（三）后春生订货单6份、后春生以个人账户向原告支付货款银行凭证3份、后春生与原告对账明细3份。，被告北鑫公司提供的证据有：（一）、后春生于2014年8月4日向原告方唐经理发货凭证及证明各一份，（二）、后春生与原告方朱经理、与齐齐哈尔马淑兰通话录音及光盘个一份以及庭审陈述为证。
本院认为，原告济南思维公司与被告北鑫公司于2013年3月1日签订的《经销合同书》为双方当事人的真实意思表示，虽然在庭审中，被告北鑫公司认为其没有加盖本单位的骑缝章，但无相反证据证明该合同为无效或效力待定合同，且合同已实际履行，故合同为有效合同。原告济南思维公司依据合同及对账单要求被告北鑫公司偿还所欠货款470000.50元，�合合同约定及法律规定，但被告北鑫公司返回的113437元货物，应予扣减，因为该货已返回原告处，且返回后原告未提出异议。被告北鑫公司要求扣除其调给齐齐哈尔马淑兰的货款，本院不予支持，因为该批货物的所有权属于被告北鑫公司，如何处置由被告北鑫公司决定。从被告北鑫公司提供的证据看，系被告北鑫公司与马淑兰之间的买卖关系，与本案原告无合同关系。即使被告北鑫公司通过原告公司业务员介绍将货发往马淑兰处，在没有其它协议约定的情况下，仍不能改变货物的所有权性质，且原、被告合同明确约定：“甲方（原告）工作人员向乙方（北鑫公司）所作出的承诺、资金借支或调运产品必须有甲方法定代表人或主管签字并加盖公章的书面依据才能生效。否则均属于个人行为，甲方无需为此承担任何责任”。另外被告北鑫公司与马淑兰交易价款并未最终确定，故被告要求追加马淑兰为本案第三人并要求在原告货款中扣减的请求，本院不予支持。原告要求被告赵俊虹承担北鑫公司上述欠款的连带责任，虽有合同依据，但已超过保证期间，故原告的该项请求本院不予支持。原告要求后春生对北鑫公司上述欠款承担连带责任，本院予以支持，理由是被告后春生多次出具个人账户为被告北鑫公司支付货款，依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第六十五条借用银行账户，出借人与借用人为共同诉讼人。《最高人民法院关于出借银行账户的当事人是否承担民事责任问题的批复》“出借银行账户是违反金融管理法规的违法行为。人民法院除应当依法收缴出借账户的非法所得并可以按照有关规定处以罚款外，还应区别不同情况追究出借人相应的民事责任。另外被告后春生向原告下订单、进行对账、�款等行为具有与被告北鑫公司共同经营的特征。故原告要求被告后春生承担连带责任符合法律规定，本院予以支持。原告要求被告北鑫公司支付以本金470000.50元为基数，自2014年3月1日至2015年8月1日，按日万分之四计算的违约金95916元，符合合同约定及法律规定，应予支持，但本金基数应调整为以356553.5元（470000.50元-113447元）基数，自2014年4月1日起算。根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条，第一百一十四条，第一百六十一条，《中华人民共和国民法通则》第八十四条第二款，第一百零八条，《最高人民法院关于出借银行账户的当事人是否承担民事责任问题的批复》《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告哈尔滨北鑫装饰材料有限公司于本判决生效之日起十日内向原告济南新思维装饰材料有限公司偿还铝塑板款356553.5元。
二、被告哈尔滨北鑫装饰材料有限公司于本判决生效之日起十日内，以本金356553.5元为基数，按日万分之四计算，向原告济南新思维装饰材料有限公司支付自2014年3月1日至2015年8月1日的违约金。
三、被告后春生对被告哈尔滨北鑫装饰材料有限公司上述一、二项付款内容承担连带还款责任。
四、驳回原告济南新思维装饰材料有限公司对被告赵俊虹的诉讼请求。
五、驳回原告济南新思维装饰材料有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间内履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费8012元，由原告承担2569元，被告哈尔滨北鑫装饰材料有限公司、被告后春生承担5443元；诉讼保全费2820元，由被告哈尔滨北鑫装饰材料有限公司、后春生负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审判长 张善芳
审判员 关为民
审判员 耿林芝
二〇一五年十二月八日
书记员 纪建卫