吉林省松原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）松民二初字第71号
原告（反诉被告）宋淑芳，个体工商户，现住松原市。
委托代理人朱侠，吉林春华法律服务所法律工作者。
被告陈昭（反诉原告），现住前郭县。
委托代理人董焕成，松原市兴原法律服务所法律工作者。
原告（反诉被告）宋淑芳诉被告（反诉原告）陈昭合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，原告（反诉被告）宋淑芳及委托代理人朱侠，被告（反诉原告）陈昭及委托代理人董焕成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告宋淑芳诉称，原告系开办混凝土公司的，松原市吉源建设开发有限公司支付原告所在的松原市润达商品混凝土有限责任公司混凝土款共计742万元。当时没有支付现金，于2012年3月31日给原告两幢楼房用以折抵上述款项。当时由于原告也需要现金，故将其中的一套楼房押给被告，然后由原告在被告处借款。现原告已将上述款项基本偿还完毕，故原告要求被告将吉源城市广场第224幢109号商企，面积为267.23平方米的楼房返还给原告。
被告陈昭辩称，宋淑芳在我这里借钱，用房子抵押，但是一直没有偿还我任何借款，目前欠我130万元本金及利息。
陈昭反诉称，2012年宋淑芳分三次从反诉人手中借款本金130万元，当时约定利息为月利5分，同时宋淑芳用房屋作为抵押借款。现宋淑芳起诉要求返还抵押房屋，因此，反诉人提起反诉，请求人民法院判令宋淑芳给付借款本金130万元，并自2012年5月22日起至执行终结之日止，按照中国人民银行基准贷款利率的4倍给付利息。
宋淑芳答辩称，陈昭不应提起反诉，反诉和本诉不是同一法律关系，反诉数额不符合中级法院受理标准。
宋淑芳为证实自己的主张提供如下证据：
1、松原市吉源开发建设有限公司证明一份，内容为：兹证明我公司支付给宋淑芳混凝土款742万元，当时没有支付现金，给宋淑芳顶了两幢楼房，一处为吉源城市广场224幢108号商企业263.18平方米,落在宋淑芳名下，另一处为吉源城市广场224幢109号商企，面积为267.23平方米。此楼房在宋淑芳的要求下落在陈昭名下。陈昭没有交款，是宋淑芳欲在陈昭处借款，签订的买卖合同，实际为抵押，特此证明。2、2012年3月30日松原市吉源开发建设有限公司与陈昭签订的商品房买卖合同一份，房屋价款为3741220元。3、2012年3月31日收款收据一枚，客户名称为陈昭，金额为3741220元，写明为顶账（混凝土）。4、本院（2013）松民一终字第958号判决书一份，该判决书主要内容：上诉人为原审被告宋淑芳，被上诉人为原审原告陈昭。陈昭起诉称宋淑芳自2012年4月5日至2012年9月20日期间欠款本金260万元，月息5分。宋淑芳辩称，1、250万元已部分偿还，2、借款时没有约定利息。3、其中有10万元是购车款，应另案告诉。宋淑芳曾向案外人吉源公司提供水泥，吉源公司抵账给宋淑芳的吉源广场224幢109号商企房，由陈昭与开发商签订商品房买卖合同的形式，将实属于宋淑芳的房屋落到陈昭名下作为担保。该房屋实际是宋淑芳的抵押财产。判决：一、撤销吉林省松原市宁江区人民法院（2013）宁民初字第400号民事判决。二、宋淑芳自本判决发生法律效力之日起十日内偿还陈昭借款本金80万元，并给付相应的利息（自2012年9月21起按中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍标准计算至被上诉人起诉之日2012年11月19日止；自2012年11月20起按中国人民银行同期同类贷款基准利率标准计算至本判决确定的给付之日止）。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
以上证据用以证实在该案中抵押房屋的行为是对（2013）宁民初字第400号案件中所有借款的担保。另外，法院曾对宋淑芳名下的楼房进行保全，而使用的担保物就是本案诉争的楼房，也可以说明另案中被告用自己的房产作为抵押来担保原告的房产，也就说明房屋归原告所有，应当返还给原告。
陈昭对上述证据真实性没有异议。为证实自己的主张提供如下证据：
1、借据三枚，一枚为2012年5月22日借款100万元，写明公司运营资金，月息5分；一枚为2012年6月14日借款15万元，写明用于购买水泥款，月息5分；一枚为2012年7月16日借款15万元，写明用于购买水泥，月息5分。宋淑芳质证认为100万元没有异议，另外两枚15万元不属实，宋淑芳的签字不是其本人书写。利息已经计算在本金里了，且利息并非双方约定，月息5分是陈昭自行书写的。陈昭称借据内容除宋淑芳名字外，都是由陈昭书写，是按照宋淑芳意见写的。
2、2012年5月28日商品房买卖合同一份，出卖人为宋淑芳，买受人为陈昭，买卖的标的物为宁江区沿江街丘（地）号：22070201020030，幢号：224幢，108号房屋，建筑面积为263.18平方米。约定房屋价款总额为370万元整，陈昭分次付清给宋淑芳，宋淑芳收到后出具收据，并在收到全款6个月内到房产部门办理过户手续；商品房中间费用宋淑芳承担，该屋的相关权益随房屋一并转让给买受人。宋淑芳和陈昭在合同上签字。同时提供房地产权属登记受理通知单，用以证实宋淑芳欠款，用这个合同做抵押，是抵押的宁江区法院判决的那些借款，在房产处的相关手续都是其办理的。
宋淑芳质证认为该协议没有签订过，宋淑芳的名字不是其本人所签。如果签订了，不可能两份合同都在陈昭处，并且陈昭没有实际交付房款。对业务受理单写明的申请人是宋淑芳，联系电话也是宋淑芳的电话，不知道怎么到的陈昭手里。
陈昭申请对其提供的两枚15万元欠条中的签字是否为宋淑芳本人签字进行鉴定，本院准许其鉴定申请。本院司法辅助办公室组织双方抽签选定吉林津科司法鉴定中心进行鉴定，该中心出具吉津司鉴中心（2014）文鉴字第1005号司法鉴定意见书，鉴定意见为：JC1标称日期为2012年7月16日的“借据”中的“借款人”签字处的“宋淑芳”签名字迹与YB（宋淑芳认可是其本人签字的100万元借据中宋淑芳签名）标称日期为“2012年5月22日”的“欠据”中“借款人”签字处“宋淑芳”签名字迹是同一人所签写。JC2标称日期为2012年6月14日的“借据”中落款签字“宋淑芳”签名字迹与YB标称日期为“2012年5月22日”的“欠据”中“借款人”签字处“宋淑芳”签名字迹是同一人所签写。陈昭对该鉴定意见无异议。宋淑芳质证认为，鉴定检材应该由其本人书写大量签名后进行鉴定，而本案直接鉴定，没有当场提取宋淑芳的检材，不知道检材从何而来。从检验过程中看到的比划检测，认为所得出的结论是错误的，肯定不是其自己书写的，要求重新鉴定，并提供书面的重新鉴定申请。
经本院审理查明，宋淑芳欲向陈昭借款，将其从松原市吉源开发建设有限公司抵账的楼房作为抵押，并要求松原市吉源开发建设有限公司与陈昭签订商品房买卖合同。2012年3月30日吉源开发有限公司应宋淑芳要求与陈昭签订商品房买卖合同，并于2012年3月31日给陈昭出具收据一枚，注明金额为3741220元，写明为顶账（混凝土）。签订买卖合同后，宋淑芳于2012年5月22日向陈昭借款100万元，写明公司运营资金，月息5分。2012年6月14日借款15万元，写明用于购买水泥款，月息5分。2012年7月16日借款15万元，写明用于购买水泥，月息5分。
本院认为，宋淑芳在诉状中称，“由于需要现金，故将顶账来的一套楼房押给陈昭，然后由宋淑芳在陈昭处借款”。陈昭与松原市吉源建设开发有限公司签订买卖合同的时间是2012年3月30日，之后从2012年4月5日至2012年9月20日期间，宋淑芳多次向陈昭借款，宁江区人民法院（2013）宁民初字第400号案件中，陈昭主张借款250万元，法院最终认定欠80万元未还，双方认可该80万元不包括本案陈昭主张的借款。本次诉讼中陈昭主张的借款亦在2012年5月至7月间，亦在签订买卖合同之后。故可以认定宋淑芳采取将房屋登记在陈昭名下作为抵押的方式陆续向陈昭借款。现宋淑芳主张房屋归其所有，陈昭反诉要求返还借款属同一法律事实，应一并审理。
陈昭主张的借款130万元中，宋淑芳虽对其中两枚15万元的欠据提出质疑，但经陈昭申请鉴定，鉴定部门出具鉴定意见，确系宋淑芳本人书写。宋淑芳虽提出重新鉴定，但其提出鉴定部门没有让其本人当场书写检材，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定提出证据证明存在下列情形之一的人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。本案中鉴定机构采用的比对样本为宋淑芳认可的其本人书写的100万元借据中的签字。宋淑芳不能提供证据证明该鉴定意见存在可以重新鉴定的情形，其主张重新鉴定不应准许。应认定借款金额为130万元。
关于130万元利息的计算方式，宋淑芳认为利息已经含在欠条本金里了，对此，陈昭否认，宋淑芳没有提供充分证据证实，本院无法认定。关于利息约定，因欠条上写明为月息伍分，且从双方同期其他借款看亦约定月息为五分，可以佐证双方当时约定的利息为5分，但该约定利率标准过高，超出法律规定，应按中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍标准予以保护。
双方对本案争议房屋是宋淑芳为了向陈昭借款而让松原市吉源开发建设有限公司与陈昭签订房屋买卖合同没有异议，该房屋买卖买卖合同名为买卖房屋，实为抵押借款，该买卖合同无效。待宋淑芳偿还借款本息后，陈昭应将该房屋返还给宋淑芳。
经本院审判委员会2014年第38次会议讨论决定，依据《《中华人民共和国物权法》第十五条、《中华人民共和国合同法》第八条、第一百三十条、第二百零一条，判决如下：
一、宋淑芳立即给付陈昭借款本金130万元，并给付相应的利息（其中15万元自2012年5月23日起，15万元自2012年6月15日起，100万元自2012年7月17日起,按中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍标准计算）。
二、陈昭于收到宋淑芳前款全部执行款后立即返还宋淑芳位于吉源城市广场第224幢109号商企，面积为267.23平方米的楼房。
如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费30800元由陈昭负担，反诉案件受理费8250元由宋淑芳负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省高级人民法院。
审判长 庞 丽
审判员 张建军
审判员 邰伟莉
二〇一四年十二月二十二日
书记员 王晋野