新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2017）新0104民初5062号原告：卡特彼勒(中国)融资租赁有限公司，住所地：北京市朝阳区，统一社会信用代码：91110000717850950Y。法定代表人：马克·曼宁，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘新明，北京盈科（乌鲁木齐）律师事务所律师。被告：石河子开发区宏鹏伟业工贸有限公司，工商登记地：新疆石河子市开发区。法定代表人：穆雁宏，该公司总经理。被告：穆雁宏，男，汉族，1970年12月出生，石河子开发区宏鹏伟业工贸有限公司法定代表人，住新疆石河子市。原告卡特彼勒（中国）融资租赁有限公司与被告石河子开发区宏鹏伟业工贸有限公司(以下简称宏鹏公司)、穆雁宏融资租赁合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，并依法公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人刘新明到庭参加诉讼,被告宏鹏公司、穆雁宏经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加本案诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。原告卡特彼勒（中国）融资租赁有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告宏鹏公司支付到期未付租金至实际付清之日止的违约金（暂计至2017年2月28日）180434.28元、律师代理费14700元；2、判令被告穆雁宏对被告宏鹏公司应当履行的全部债务承担连带清偿责任。3、判令被告宏鹏公司承担邮寄送达费80元。事实与理由：2011年4月2日，原告与厦门森那美信昌机器工程有限公司乌鲁木齐分公司签订了编号为835-70018261的《融资租赁协议》。根据该协议，原告按照承租人厦门森那美信昌机器工程有限公司乌鲁木齐分公司的选择，购买工程设备（挖掘机）一台出租给承租人，设备型号为324D，序列号为CJX01020。2011年7月1日，原告与厦门森那美信昌机器工程有限公司乌鲁木齐分公司及两被告签订了编号为835-70021505的《融资租赁协议之转让协议》。根据该协议，被告宏鹏公司受让了原告与厦门森那美信昌机器工程有限公司乌鲁木齐分公司签订的835-70018261号的《融资租赁协议》项下承租人的全部权利、义务和权益，从而替代原承租人成为该融资租赁协议下的新承租人，被告穆雁宏同意为被告宏鹏公司的债务承担连带保证责任。原、被告还通过《转让协议》附件二对《融资租赁协议》相关条款进行修改和补充，被告受让融资租赁协议后，融资租赁的租金金额和付款方式按照《转让协议》附件二的约定执行。《转让协议》签订后，被告自2011年8月起严重违约，未按照约定及时交付每期租金。截止2014年7月1日，被告宏鹏公司拖欠原告租金224742元；根据《融资租赁协议》第四条第六项，被告应就到期应付未付的任何租金和其他款项，按月利率2%支付违约金。违约金在被告未清偿到期欠款时持续计算，暂计至2017年2月28日,被告应向原告支付的违约金为180434.28元，违约事实发生后，原告通过发送律师催款函及电话联络等各种方式催款，被告以各种理由拒不支付。迫于无奈，原告诉至本院，请求依法解决。原告认为，根据协议约定，被告宏鹏公司已构成重大违约事件，被告穆雁宏也未履行相应的保证义务。鉴于此，原告诉至本院，要求判如所诉。原告为支持其诉请，提供证据如下：1、融资租赁协议之转让协议一份，证明：2011年7月1日，原告与厦门森那美信昌机器工程有限公司乌鲁木齐分公司和被告宏鹏公司、穆雁宏签订《融资租赁协议之转让协议》。约定厦门森那美信昌机器工程有限公司乌鲁木齐分公司将其与原告之间的《融资租赁协议》权利和义务转让给被告宏鹏公司，根据转让协议第一条、第二条规定，原告与被告宏鹏公司通过转让协议建立融资租赁合同法律关系，原告是出租人，被告宏鹏公司是承租人，根据第八条规定，被告穆雁宏是保证人，被告穆雁宏对被告宏鹏公司承担连带保证责任，被告宏鹏公司有义务按照《融资租赁协议》的约定向原告支付租金。2、融资租赁协议一份，证明：2011年4月2日，原告与厦门森那美信昌机器工程有限公司乌鲁木齐分公司签订《融资租赁协议》，根据第四条第六项规定，如果被告宏鹏公司没有按期支付租金，需要按照未付租金2%的月利率支付违约金，根据第十四条的规定，被告穆雁宏对被告宏鹏公司的债务承担连带责任。根据第17、18条的规定，由于被告宏鹏公司长期拖欠资金，已构成重大违约，原告有权选择要求被告宏鹏公司支付已到期未付租金及违约金。根据30条规定，在双方发生诉讼时，原告有权要求被告宏鹏公司承担律师代理费。3、租金支付表一份，证明：该支付表是转让协议的附件二，被告宏鹏公司成为承租人以后，应当按照租金支付表所列明的期数及具体金额向原告支付租金。被告宏鹏公司应当向原告支付租金总额1348452元，期数36期，从2011年8月1日至2014年7月1日，一个月是一期，每期应付37457元。总租金中不含被告支付的首付款296640元。4、计算表一份，证明：因为被告宏鹏公司欠付租金已付清，原告仅主张违约金，按照计算表截止到2014年7月1日被告拖欠原告到期租金224742元，截止到2017年2月28日被告欠付租金产生的违约金200480.47元，被告已付违约金20046.19元，尚欠违约金180434.28元。5、律师费代理费发票，证明：原告为了主张权利，聘请律师支付律师费14700元。被告宏鹏公司未到庭参加诉讼，亦未提供书面答辩状。被告穆雁宏未到庭参加诉讼，亦未提供书面答辩状。被告宏鹏公司、穆雁宏未到庭参加本案诉讼，对原告提供的证据予以质证，经本院审查，原告提供的证据形式完整，对本案查明事实具有直接证明力。经过原告出示证据、法庭调查，本院认定事实如下：2011年4月2日，原告（出租人）与厦门森那美信昌机器工程有限公司乌鲁木齐分公司签订编号为835-70018261的《融资租赁协议》。根据该协议，原告按照承租人的选择，购买厦门森那美信昌机器工程有限公司乌鲁木齐分公司挖掘机一台出租给承租人，设备型号为324D，序列号为CJX01020，租金1514592元。协议第4.6条约定，承租人应就到期应付未付的任何租金或其他款项，按每月百分之二计算并支付违约金。违约金从承租人每次交付的款项中先行抵扣。发生下列任一情形，构成承租人的重大违约事件，（1）承租人未能支付任何到期租金或其他应付款项。如发生违约情形，出租人有权要求承租人支付协议项下的全部已到期租金、未到期租金、违约金。担保范围：当承租人不履行本协议项下义务时，担保人无条件地向出租人承担连带清偿责任。担保范围为承租人在本协议项下应向出租人支付的一切款项，包括租金、违约金、损失赔偿额、设备选择价格、出租人实现本协议项下债权及本协议有权的担保权益的费用（包括但不限于律师费、诉讼费或仲裁费、执行费用等）以及所有其他应付款项。2011年7月1日，原告与厦门森那美信昌机器工程有限公司乌鲁木齐分公司、被告宏鹏公司、被告穆雁宏签订一份《融资租赁协议之转让协议》，约定，承租人厦门森那美信昌机器工程有限公司乌鲁木齐分公司与原告之间的835-70018261的《融资租赁协议》内容全部转让给被告宏鹏公司，由被告宏鹏公司履行该《融资租赁协议》项下的所有内容，被告穆雁宏对被告宏鹏公司的债务承担连带保证责任。保证范围：包括但不限于已到期租金、未到期租金、迟延利息、设备的选择价格以及其他应付款项。租金分36期支付，从2011年8月1日开始支付，截止到2014年7月1日，每期支付37457元，租金总额为1348452元。首付款296640元不包含在租金中，由被告宏鹏公司给付厦门森那美信昌机器工程有限公司乌鲁木齐分公司首付款296640元。争议解决方式修改为：提交协议签订地有管辖权的人民法院以诉讼解决，协议签订地为：乌鲁木齐市新市区。《融资租赁协议之转让协议》签订后，被告宏鹏公司截止到2014年7月陆续支付原告租金1123710元，尚欠224742元未付。原告立案起诉后，被告宏鹏公司积极与原告沟通，并向原告给付了剩余租金224742元。另查，原告为维护自身权利，聘请律师，支付律师费14700元，购买邮件支付80元。庭审中，原告变更诉讼请求，申请撤回要求被告宏鹏公司支付租金的诉讼请求，要求被告给付违约金及律师代理费、邮寄送达费。本院认为，原告与厦门森那美信昌机器工程有限公司乌鲁木齐分公司签订的《融资租赁协议》以及原告与厦门森那美信昌机器工程有限公司乌鲁木齐分公司、被告宏鹏公司、穆雁宏签订的《融资租赁协议之转让协议》均是各方当事人的真实意思表示，合法有效，各方均应按约履行。被告宏鹏公司与原告在《融资租赁协议之转让协议》明确约定租金总额为1348452元，付款期限从2011年8月1日起至2014年7月1止。截止到2014年7月1日止，被告宏鹏公司仅欠付原告租金224742元，未付租金占租金总额的比例较小，从合同整体来看，违约性质轻微，但租赁期限届满后，被告宏鹏公司一直未再履行还款义务，确实构成违约，原告有权向其主张违约金。现原告根据被告宏鹏公司每期的还款情况主张自2011年8月1日至2017年2月28日期间存在逾期付款的违约金180434.28元，本院认为，根据第二十九条第二款规定，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。根据查明的事实，截止到2014年7月1日，被告宏鹏公司已经清偿完毕大部分款项，欠付的租金数额仅为224742元，给原告造成的直接损失即为资金占用损失。且原告立案后，被告宏鹏公司积极与原告进行沟通，清偿完毕剩余款项，可见，被告宏鹏公司虽有违约，但其违约程度并不恶劣。因此，原告按照2%月利率计算违约金虽符合合同约定，但明显过高，本院从客观实际、公平合理的基础上，在同期银行贷款利率的基础上上浮30%以支持原告诉请。故，被告宏鹏公司应支付原告违约金为58641.14元（180434.28元（24%年利率）÷4倍×130%）。原告主张的律师费14700元，符合《融资租赁协议》的约定，且原告起诉时，被告宏鹏公司并未给付剩余租金，因此，原告在收取律师费时将当时被告宏鹏公司未偿还的租金作为诉讼标的收取律师费，符合律师收费管理办法，且原告就本案确已聘请律师，处理本案事务，原告的该部分诉求属正当、必要支出，本院予以支持。与原告签订的《融资租赁协议》中的担保人，合同中明确约定了保证范围和保证期间，现原告主张的款项均在担保范围之内。因此，原告要求被告安钢承担连带担保责任的诉讼请求，本院予以支持。被告穆雁宏作为被告宏鹏公司与原告签订的《融资租赁协议之转让协议》中的担保人，合同中明确约定了保证范围包括但不限于到期租金、违约金、及其他款项，且《融资租赁协议》项下亦包含律师费及其索款费用。现原告主张的款项均在担保范围内。因此，原告要求被告穆雁宏承担连带担保责任的诉讼请求，本院予以支持。被告宏鹏公司、穆雁宏未到庭参加本案诉讼，依法视为其放弃抗辩及对原告证据予以质证的权利。综上，根据《中华人民共和国合同法》第二百三十七条、第一百零九条、第一百一十四条，第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决如下：一、被告石河子开发区宏鹏伟业工贸有限公司给付原告卡特彼勒（中国）融资租赁有限公司违约金58641.14元；二、被告石河子开发区宏鹏伟业工贸有限公司给付原告卡特彼勒（中国）融资租赁有限公司律师费14700元；三、被告石河子开发区宏鹏伟业工贸有限公司给付原告卡特彼勒（中国）融资租赁有限公司邮寄送达费80元；四、被告穆雁宏对被告石河子开发区宏鹏伟业工贸有限公司承担的上述债务承担连带清偿责任。上述应付款项73421.14元，被告宏鹏公司、穆雁宏应于本判决生效后十日内一次性履行完毕；逾期不履行，则根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案给付标的73421.14元，占诉讼标的195214.28元的37.61%，案件受理费4202.69元（原告已预交），由被告宏鹏公司承担1580.63元，原告负担2622.06元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长 王 国 亮人民陪审员 蔺 小 玲人民陪审员 阿扎提古丽二〇一七年十月十日书 记 员 马 天 华