湖北省荆门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂08民再13号
再审申请人（一审原告，二审上诉人）：郑荣海，男，1980年9月25日出生，汉族，个体工商户，住钟祥市。
委托诉讼代理人：彭隆中，钟祥市安陆府法律服务所法律工作者。
被申请人（一审被告，二审被上诉人）：ＸＸ合，男，1964年3月12日出生，汉族，个体工商户，住钟祥市。
再审申请人郑荣海因与被申请人ＸＸ合买卖合同纠纷一案，不服本院（2017）鄂08民终766号民事判决，向湖北省高级人民法院申请再审。湖北省高级人民法院于2018年5月21日作出（2018）鄂民申1245号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。再审申请人的委托诉讼代理人彭隆中到庭参加诉讼，被申请人ＸＸ合经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。
郑荣海申请再审称，一、二审判决认定事实错误，适用法律不当。请求撤销一、二审判决，改判支持郑荣海的诉讼请求。事实和理由：（一）原审判决采信证据错误，认定混合鸡苗公、母鸡成活比为6：4错误，应当采信鉴定意见。（二）原审判决对郑荣海养殖损失计算错误，应当按鉴定意见计算养殖损失。原审判决对养殖损失的计算方法没有事实依据，推理不合逻辑。
王合克向本院提交了书面答辩意见。ＸＸ合辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理恰当。请求维持原审判决。
郑荣海向一审法院起诉请求：1、ＸＸ合赔偿郑荣海经济损失74550元及评估鉴定费5000元；2、诉讼费用由ＸＸ合负担。
一审法院认定事实：2015年8月，郑荣海向ＸＸ合购买5000只混合鸡苗，双方约定公鸡、母鸡各占一半，每只鸡苗的价格为2.5元，郑荣海向ＸＸ合支付了5000元定金。随后，ＸＸ合与李万志联系，从李万志处购买鸡苗。2015年9月11日，李万志将鸡苗送至胡集高速路口，然后ＸＸ合与李万志一起将鸡苗送至郑荣海鸡场。郑荣海选好鸡苗后，与ＸＸ合按4200只鸡苗结账，郑荣海向ＸＸ合支付了现金5500元，ＸＸ合向郑荣海出具了金额为10500元（含已经支付的定金5000元）的收条一份。郑荣海将鸡苗喂养四个月后，发现鸡苗全部为公鸡。庭审中，郑荣海自认有60%的公鸡成活，并按每斤7元的价格进行了销售。
一审法院判决：一、ＸＸ合赔偿郑荣海的经济损失15960元；二、ＸＸ合支付郑荣海的鉴定费2500元；三、驳回郑荣海的其他诉讼请求。
郑荣海不服一审判决，上诉请求：撤销一审判决，改判ＸＸ合赔偿经济损失74550元。
二审认定事实：二审查明，一审认定的事实属实。二审另查明，郑荣海一审提交了评估报告书一份，1、该报告书确定每只母鸡的收入为62.5元，每只公鸡的收入为27元；2、该报告书计算了公、母鸡苗各2100只正常养殖可获得的收益与4200只公鸡苗正常养殖获得的收益的损失差额，即用2100只母鸡的收入减去2100只公鸡的收入，为74550元。郑荣海为上述评估事宜支出鉴定费6000元。
二审认为，双方争议焦点是：一、郑荣海养殖4200只公鸡苗的实际成活数是多少；二、若ＸＸ合向郑荣海提供公、母鸡苗各2100只，鸡苗成活率为80%，一审认定公鸡与母鸡成活比例为6:4是否正确；三、一审认定郑荣海的收益损失为15960元是否正确；四、ＸＸ合应承担的鉴定费是多少。
（一）4200只公鸡苗的实际成活数
郑荣海主张，一审判决认定郑荣海的公鸡苗实际存活数为2520只没有事实依据。ＸＸ合对一审判决认定公鸡苗实际成活2520只没有异议。
二审审查认为，郑荣海在一审庭审时自认其购买的4200只鸡苗成活率是60%，故可推断一审判决认定本案公鸡苗实际成活2520只，是依据4200×60%计算而来，郑荣海认为一审判决认定公鸡苗的实际存活数没有事实依据的意见，不能成立。
（二）一审判决认定公鸡与母鸡成活比例为6:4是否正确
郑荣海对混合鸡苗的成活率为80%没有异议，但认为一审判决认定公鸡与母鸡的成活比例为6:4错误。若按6:4的比例计算，公鸡的成活数是1260只（2100×60%），母鸡的成活数是840只（2100×40%），此时混合鸡苗的实际成活数为2100只，并非一审判决认定的3360只。
ＸＸ合对一审判决认定上述成活比例没有异议。
二审审查认为，在4200只混合鸡苗存活率在80%的情形下，一审认为公、母鸡成活比例为6:4，并确认鸡苗的实际存活数额为3360只，其中，公鸡为2016只，母鸡为1344只。由此可以推断，成活比例6:4是指在3360只混合鸡苗中，公鸡的数量占到总鸡苗数3360只的60%，即2016只（3360只×60%），母鸡的数量占到总鸡苗数3360只的40%，即1344只（3360×40%），一审判决表述的成活比例不是指公、母鸡的成活率。据该成活比例计算，公鸡的成活率为96%（2016÷2100×100%），母鸡的成活率为64%（1344÷2100×100%）。郑荣海将公、母成活比例理解为公、母鸡的成活率，计算出公鸡苗成活1260只，母鸡苗成活840只，属于其对一审判决内容理解错误。
（三）郑荣海的收益损失是多少
郑荣海主张，1、其对一审判决采用评估报告书的收益损失计算方式没有异议，即应当先确定母鸡的预期收入，减去公鸡的收入，得出的数额就是郑荣海的实际损失，但一审判决认为郑荣海的经济损失是1344只母鸡收入减去2520只公鸡收入的差额错误。2、2100只母鸡鸡苗的存活率应为80%，存活数应为1680只，母鸡收入为105000元（62.5元/只×1680只）。2100只公鸡鸡苗的存活率为60%，存活数应为1260只，公鸡收入应为34020元（27元/只×1260只）。郑荣海的实际损失应为70950元（105000元-34020元），该数额与评估报告书确定的损失数额74550元基本相符。
ＸＸ合认为，一审法院在大量调查的基础上，计算出收益损失为15960元，其对该损失数额没有异议。
二审审查认为，评估报告书认定每只母鸡收入为62.5元，公鸡收入为27元，用2100只母鸡的收入131250元减去2100只公鸡的收入56700元，得出收益损失为74550元。评估报告书的收入损失计算方式是指，ＸＸ合应当提供的4200只鸡苗中，公、母鸡苗应各占50%，即2100只，但其实际提供了4200只公鸡苗，郑荣海据4200只公鸡苗获得的收入中有2100只属于郑荣海的正常收入。另外2100只公鸡的收入，在ＸＸ合按约定提供鸡苗的情形下，应当是2100只母鸡的收入，而在同等数量下，母鸡收入大于公鸡收入，故在除去2100只公鸡的正常收入后，郑荣海的损失为2100只母鸡的收入减去2100只公鸡的收入，得出的数额就是其收益损失。
本案中，一审判决认定公、母鸡的成活比例为6:4，是一审法院向胡集地区的养殖鸡苗专业户调查后得出的结论，具备事实依据。郑荣海自认4200只公鸡苗的存活率为60%，实际成活数为2520只，按照一审判决认定的成活比例计算，2520只鸡苗中，公鸡苗成活数为1512只（2520×60%），母鸡苗成活数为1008只（2520×40%）。2520只存活的鸡苗中，1512只公鸡的收入为郑荣海的正常收入，不存在收益损失，另外1008只公鸡收入，在ＸＸ合按约定提供鸡苗的情形下本应是母鸡收入，故就1008只鸡苗郑荣海存在收益损失，损失数额为1008只母鸡收入与1008只公鸡收入的差额，即35784元（62.5元/只×1008只-27元/只×1008只）。
（四）ＸＸ合应承担的鉴定费数额
郑荣海主张，其为评估收益损失支出鉴定费6000元，一审酌定鉴定费由双方各承担50%，ＸＸ合承担的鉴定费数额应为3000元，一审判决ＸＸ合承担鉴定费2500元错误。
ＸＸ合认为一审判决其承担鉴定费2500元，并无不当。
二审审查认为，郑荣海一审提交的鉴定费票据显示的数额为6000元，其于庭审举证时亦主张支出鉴定费6000元，一审判决ＸＸ合承担50%的鉴定费，ＸＸ合应承担鉴定费的数额为3000元（6000元×50%）。一审认为郑荣海主张支付鉴定费5000元，ＸＸ合应承担50%的鉴定费2500元，显属不当。
二审判决：一、撤销湖北省钟祥市人民法院（2016）鄂0881民初1871号民事判决；二、ＸＸ合于本判决生效之日起十日内赔偿郑荣海经济损失35784元；三、ＸＸ合于本判决生效之日起十日内向郑荣海支付鉴定费3000元；四、驳回郑荣海的其他诉讼请求。一审案件受理费1800元，由ＸＸ合负担882元，郑荣海负担918元。二审案件受理费1789元，由ＸＸ合负担877元，郑荣海负担912元。
再审中，双方当事人均没有提交新证据。
再审双方争议焦点，一、关于鉴定意见的采信问题；二、关于鸡苗的成活率问题；三、关于郑荣海预期利益损失的计算方法问题。
再审对双方当事人有争议事实的认定如下：
一、关于鉴定意见。湖北循其本价格鉴定评估有限公司作出的鄂循价鉴（钟）[2016]3号《关于郑荣海买卖合同一案中因鸡苗发错正常收益损失的价格评估报告》系按鸡苗100%的成活率计算郑荣海的经济损失，没有考虑鸡苗正常养殖中的实际成活率，明显与客观事实不符。为此，一审法院调查了钟祥市胡集地区的养殖专业户王某、龚某、刘某，根据三人陈述，鸡苗正常养殖成活率主要看鸡苗品质好坏、养殖人养殖经验水平，成活率一般在60%至90%之间，公鸡苗的成活率较母鸡苗稍高。对于三位养殖专业户陈述的意见，郑荣海均表示认可，ＸＸ合也未提出异议。根据原审查明的事实与鸡苗养殖行业的客观规律，本院对鉴定意见中按鸡苗100%成活率来计算郑荣海养殖损失的意见，不予采信。原审中，双方当事人对鉴定意见中公、母鸡苗养殖成活后每只年收益分别为27元、62.5元均无异议，对鉴定意见中的该项养殖收益计算标准，本院予以采信。二、关于鸡苗的成活率。１、关于郑荣海实际养殖公鸡苗的成活率。郑荣海在起诉状中称，“购买的4200只鸡苗，喂养4个月后，发现全是公鸡，公鸡之间相互打架，死亡率达40%左右。”据此，原审在计算养殖损失时推定郑荣海养殖公鸡苗成活率为60%。对该推定事实，郑荣海表示认可，ＸＸ合不予认可。ＸＸ合在一审庭审中称“我去看过，当时的成活率有80－90%，后期的成活率我不知道。”因ＸＸ合没有提交相应证据对该推定事实予以反驳，本院对原审推定郑荣海养殖公鸡苗成活率为60%的事实予以认定。２、关于混合鸡苗成活率，郑荣海在原审中自认的是60－90%成活率区间。而原审按80%的混合鸡苗成活率确定成活鸡苗数，又按6：４的比例确定公、母鸡成活数，没有事实依据。３、郑荣海与ＸＸ合订立鸡苗买卖合同时，对鸡苗的品质与成活率没有明确约定。根据养殖专业户提供的意见，结合郑荣海系初次从事养殖，以及郑荣海自认公鸡苗成活率60%的情况，本院在计算郑荣海养殖损失时在郑荣海自认的混合鸡苗成活率区间内酌定混合鸡苗成活率为60%，公、母鸡苗成活率均为60%。三、关于郑荣海预期利益损失的计算。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。根据郑荣海与ＸＸ合之间的约定，购买鸡苗4200只，公、母鸡苗各半。按公、母鸡苗成活率均为60%计算，郑荣海养鸡的预期收益为：2100×60%（27+62.5）＝112770元。因鸡苗全部为公鸡，郑荣海实际养殖收入为4200×60%×27＝68040元。因此，郑荣海的经济损失为112770－68040＝44730元。
再审查明，原审认定的其他事实属实，本院予以确认。
本院认为，原审中酌定混合鸡苗成活率80%，又按6：4的比例计算公、母鸡成活数量，并据此计算郑荣海养殖损失没有事实依据，亦不符合逻辑。因此，原审对郑荣海的经济损失计算错误。
综上所述，再审申请人郑荣海的再审理由部分成立。原审因采信证据不当，导致实体处理错误，本院予以纠正。经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款、第一百三十条、第一百五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持本院（2017）鄂08民终766号民事判决第一项；
二、撤销本院（2017）鄂08民终766号民事判决第二、三、四项；
三、ＸＸ合赔偿郑荣海经济损失44730元；
四、ＸＸ合向郑荣海支付鉴定费3000元；
五、驳回郑荣海的其他诉讼请求。
以上给付款于本判决生效之日起十日内付清。
如果未按本判决指定的期间内履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1800元，由ＸＸ合负担918元，郑荣海负担882元。二审案件受理费1789元，由ＸＸ合负担912元，郑荣海负担877元。
本判决为终审判决。
审判长 王纯棉
审判员 苏红玲
审判员 张青云
二〇一八年八月二十三日
书记员 张 婕