山东省烟台市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2018）鲁06执复33号
复议申请人（异议人）：徐成禧，男，1959年1月18日出生，汉族，住烟台经济技术开发区。
委托诉讼代理人：姜林涛，山东劳尔律师事务所律师。
申请执行人：范勇，男，1974年2月22日出生，汉族，住山东省威海市。
被执行人：谢作听，男，1967年1月13日出生，汉族，烟台开发区创景环境艺术有限公司经理，住烟台经济技术开发区。
被执行人：郑英香，女，1959年11月26日出生，汉族，无业，住烟台经济技术开发区。
复议申请人徐成禧不服山东省烟台经济技术开发区人民法院（以下简称开发区法院）（2017）鲁0691执异19号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。
开发区法院查明，烟台市芝罘区人民法院在执行（2010）芝商初字第454号申请执行人山东恒丰担保有限公司与被执行人谢作听、郑英香担保追偿权纠纷一案中，于2011年1月10日以（2011）芝执字第34号执行裁定书、协助执行通知书查封了谢作听名下位于烟台经济技术开发区嵩山路29-1号楼内地下2号及地下3号房产（预售商品房买卖合同载明地址及面积分别为：烟台经济技术开发区嵩山路29号主楼负一层，建筑面积为732.99平方米）。因谢作听、郑英香未履行（2011）开民一初字第454号判决书确定的给付义务，徐成禧申请轮候查封了上述房产。2012年11月29日，烟台市中级人民法院指定开发区法院执行山东恒丰担保有限公司与谢作听、郑英香追偿权纠纷一案。开发区法院以（2013）开执字第282-2号、（2013）开执字第282-3号执行裁定书继续查封上述房产。2015年12月27日以（2013）开执字第282-4号执行裁定书裁定续封三年。查封期间，开发区法院委托拍卖机构于2014年4月3日、5月15日、6月27日组织三次拍卖，均流拍。徐成禧也是第三次拍卖的竞买人之一。2014年7月7日，开发区法院征求山东恒丰担保公司是否同意以第三次拍卖保留价以物抵债，山东恒丰担保公司明确表示不予接受。2014年7月，开发区法院口头征询了徐成禧的意见，其同意以第三次拍卖保留价1719703.68元接收涉案房产，但未交付案款。2015年2月10日，开发区法院再次征求徐成禧的意见，其仍表示同意以第三次拍卖保留价接收房产，但在开发区法院限定时间及其本人承诺期限内未交付案款差价。2016年11月9日，徐成禧申请开发区法院强制执行谢作听、郑英香的房屋租赁收入。2017年4月13日，经山东恒丰担保有限公司申请，开发区法院裁定申请执行人山东恒丰担保有限公司变更为本案申请执行人范勇。委托拍卖机构接受开发区法院委托，定于2017年5月9日再次拍卖，因当事人异议而中止。
开发区法院认为，依据最高人民法院《关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第二十八条第二款的规定：“第三次拍卖流拍且申请执行人或者其他执行债权人拒绝接受或者依法不能接受该不动产或者其他财产权抵债的，人民法院应当于第三次拍卖终结之日起七日内发出变卖公告。自公告之日起六十日内没有买受人愿意以第三次拍卖的保留价买受该财产，且申请执行人、其他执行债权人仍不表示接受该财产抵债的，应当解除查封、冻结，将该财产退还被执行人，但对该财产可以采取其他执行措施的除外。”据此，涉案标的在三次流拍后，山东恒丰担保有限公司明确拒绝以第三次拍卖的保留价接受该财产抵债，徐成禧虽然表示同意，但未在开发区法院指定期限内交付差价，以物抵债的目的没有实现。开发区法院未按照规定组织公开变卖而再次委托拍卖，执行行为不当，应予纠正。开发区法院依法应当组织变卖执行标的物，在法定期限内没有买受人愿意以第三次拍卖保留价买受该财产，且申请执行人或其他债权人仍不同意以物抵债的，方可裁定解除查封。徐成禧在限定期限内不缴纳案款差价，视为其拒绝以第三次拍卖保留价接受执行标的物，其异议请求依法不能成立，法院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定，裁定如下：驳回异议人徐成禧的异议请求。
复议申请人徐成禧向本院申请复议称，请求撤销开发区法院(2017)鲁0691执异19号执行裁定书。事实与理由：开发区法院在执行过程中于2014年7月7日因标的物三次流拍而征询山东恒丰担保有限公司是否同意以第三次拍卖保留价1719703.68元接受房产抵顶债务,该公司表示不接受以第三次拍卖保留价以房抵债,为此按《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第二十八条“对于第二次拍卖仍流拍的不动产或者其他财产权,人民法院可以依照本规定第十九条的规定将其作价交申请执行人或者其他执行债权人抵债。申请执行人或者其他执行债权人拒绝接受或者依法不能交付其抵债的,应当在六十日内进行第三次拍卖。第三次拍卖流拍且申请执行人或者其他执行债权人拒绝接受或者依法不能接受该不动产或者其他财产权抵债的,人民法院应当于第三次拍卖终结之日起七日内发出变卖公告。自公告之日起六十日内没有买受人愿意以第三次拍卖的保留价买受该财产,且申请执行人、其他执行债权人仍不表示接受该财产抵债的,应当解除查封、冻结,将该财产退还被执行人,但对该财产可以采取其他执行措施的除外”的规定来看,开发区法院应当解除山东省恒丰担保有限公司案件中的查封。另,山东省恒丰担保有限公司于2014年7月7日既然已经表示不接受以1719703.68元进行债务抵顶,那么山东省恒丰担保有限公司事实上已经完全放弃了对谢作听名下位于烟台经济技术开发区嵩山路29号正大国际公寓房地产拍卖价款享有的优先受偿权。依照《最高人民法院关于人民法院民事行中拍卖、变卖财产的规定》第28条规定,法院应立即解除山东恒丰担保有限公司对谢作听、郑英香财产的查封,由轮候查封人徐成禧作为首封参与该房产的评估、拍卖,且享有拍卖房产价款的优先受偿权。因法院裁定本案申请执行人由山东恒丰担保有限公司变更为范勇。故请求依法解除范勇对谢作听名下位于烟台经济技术开发区嵩山路29号正大国际公寓房地产的查封,确认复议申请人徐成禧对该房地产拍卖后享有优先受偿权。
本院查明的案件事实与开发区法院查明的事实一致。
本院认为，《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第二十八条第二款规定，第三次拍卖流拍且申请执行人或者其他执行债权人拒绝接受或者依法不能接受该不动产或者其他财产权抵债的，人民法院应当于第三次拍卖终结之日起七日内发出变卖公告。自公告之日起六十日内没有买受人愿意以第三次拍卖的保留价买受该财产，且申请执行人、其他执行债权人仍不表示接受该财产抵债的，应当解除查封、冻结，将该财产退还被执行人，但对该财产可以采取其他执行措施的除外。本案中，涉案标的在三次流拍后，山东恒丰担保有限公司明确拒绝以第三次拍卖的保留价接受该财产抵债，复议申请人徐成禧虽然表示同意，但在开发区法院指定期限内以及其承诺的期限内均未交付差价，视为其拒绝以第三次拍卖保留价接受执行标的物。在此情况下，开发区法院应按照上述规定发出变卖公告，但是开发区法院并没有发出变卖公告，而是再次委托拍卖，违反了法律规定，应当予纠正。依据上述规定，只有在法院发出变卖公告后的法定期限内没有买受人愿意以第三次拍卖保留价买受该财产，且申请执行人或其他债权人仍不同意以物抵债的，方可裁定解除查封。复议申请人徐成禧要求解除山东恒丰担保有限公司对谢作听、郑英香财产的查封,由其作为首封参与该房产的评估、拍卖,且享有拍卖房产价款的优先受偿权，于法无据，本院不予支持。
综上，开发区法院裁定正确，复议申请人徐成禧所提理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十一条第一款、第十二条及第二十三条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回复议申请人徐成禧的复议申请，维持山东省烟台经济技术开发区人民法院（2017）鲁0691执异19号执行裁定。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈善乐
审判员 栾焕舸
审判员 门 伟
二〇一八年四月二十四日
书记员 潘姝卉