湖南省岳阳市云溪区人民法院民 事 判 决 书（2015）云民初字第504号原告李新斌，务工。委托代理人李伟华，湖南红黄蓝律师事务所律师。被告湖南运想重工有限公司，住所地岳阳市城陵矶临港产业新区装备制造区。法定代表人祖骏，公司董事长。委托代理人许威，湖南人和（岳阳）律师事务所律师。委托代理人曹成，该公司职员。原告李新斌诉被告湖南运想重工有限公司（以下简称“运想重工”）工伤保险待遇纠纷一案，于2015年7月22日向本院提起诉讼。本院受理后，依法由审判员甘静适用简易程序，公开开庭进行了审理，书记员李贞妮担任记录。后因案情复杂，由简易程序转为普通程序，依法由审判员甘静担任审判长，与代理审判员吕颜明、人民陪审员曾望春组成合议庭，于2015年12月30日公开开庭进行了审理。书记员谢潇担任记录。原告李新斌的委托代理人李伟华及被告运想重工的委托代理人曹成、许威到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李新斌诉称，原告李新斌于2014年3月20日与被告运想重工签订为期二年的劳动合同，合同约定李新斌的月工资为2000元。2014年4月14日晚6时许，原告在单位加班时被铁板砸伤，随后在云溪人民医院住院治疗。诊断为：1、右拇趾远节趾骨开放性粉碎性骨折；2、右拇趾远节趾骨部分缺如。出院后经司法鉴定为工伤十级伤残。岳阳市人力资源和社会保障局于2015年4月20日对李新斌受伤认定为工伤。被告至今未就原告工伤赔偿事宜作出处理。原告遂起诉，请求判决被告支付原告工伤医药费、各项工伤补助金等43815元。原告李新斌为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：证据1：云溪劳动争议仲裁委员会不予受理通知书，拟证明原告的起诉符合法律规定。证据2：被告单位工商登记基本情况，拟证明被告的诉讼主体资格。证据3：劳动合同书一份，拟证明原、被告之间的劳动关系及原告的月工资为2000元。证据4：原告住院病历一组，拟原告住院时间为21天。证据5：法医鉴定书，拟证明原告的伤情等级以及休息时间、后期医疗费用。证据6：门诊、住院费发票一组，拟证明原告在门诊及住院时的医疗费用。证据7：鉴定费发票一份，拟证明原告花费的鉴定费用。证据8，工伤认定书一份，拟证明原告为工伤。证据9，工伤鉴定结论书一份，拟证明原告经工伤鉴定为十级伤残。被告运想重工辩称，原告受伤时为试用期，工资收入为50元/天，原告要求的停工留薪工资及护理和后期医药费没有提交治疗医院出具的医疗诊断建议，按照法律规定应不予支持。原告自行做的司法鉴定产生的鉴定费不应由被告承担。被告为支持其诉讼主张，向本院提交了一份证据：工资证明一份，拟证明原告在受伤时是在试用期内，工资收入为50元/天。在庭审过程中，本院组织原、被告质证如下：被告对原告提交的证据1、2、3、6、7、8、9均无异议。对证据4有异议，认为住院病历没有云溪人民医院的盖章，且住院天数应为20天。对证据5的真实性、合法性没有异议，但对关联性有异议，认为本案为工伤待遇纠纷，原告伤情应作出劳动能力鉴定而不是司法鉴定。原告对被告提交的证据有异议，认为被告提交的工资条是该公司其他员工的工资，不能证明原告的工资收入。被告作为用人单位，有义务提供原告的工资条，被告未能提交应视为认可原告主张的工资收入。作为定案的依据的证据，应当真实、合法，且与本案具有关联性。原告提交的证据1、2、3、6、8、9，本院均予以采信。对原告提交的证据5，属于司法鉴定意见书，不是有效的工伤保险待遇赔偿依据，本院不予采信。对原告提交的证据7，因属原告单方面进行司法鉴定产生的费用，不属于工伤保险待遇赔偿的范围，本院不予采信。经审理查明，2014年3月20日，原告李新斌于被告运想重工签订一份劳动合同，约定合同自2014年3月20日至2016年3月19日止（其中试用期自2014年3月20日至2014年5月19日止，期限为2个月）。并约定李新斌转正后的工资标准为2000元/月。2014年4月14日18时左右，原告在被告车间内焊工区域加班时，不慎被滑落的平台砸伤右足，随后在云溪区人民医院门诊治疗两天，花费医药费816.3元，随后住院治疗20天，花费医药费7200元，经诊断为：1、右拇趾远节趾骨开放性粉碎性骨折；2、右拇趾远节趾骨部分缺如。出院医嘱为“1、注意休息、加强营养；2、每2周复查右足X片检查，观察骨折愈合情况；3、石膏外固定制动2周后拆除石膏；4、不适随诊。”2015年4月20日，岳阳市人力资源和社会保障局作出岳市工伤认字[2015]497号工伤认定书，认为原告受伤符合工伤认定条件，予以认定为工伤。2015年7月20日，云溪区劳动人事争议仲裁委员会作出岳云劳人仲不字[2015]第3号不予受理通知书，认为原告提交的仲裁申请材料不齐全，决定对仲裁申请不予受理。2015年11月20日，岳阳市劳动能力鉴定委员会作出岳市人社（工伤）鉴[2015年]1477号职工工伤与职业病致残程度鉴定结论书，对原告伤残等级的鉴定结论是伤残等级为拾级。另查明，原告发生工伤事故时，被告尚未给原告缴纳工伤保险。原告受伤后至今未去被告公司工作。被告已经支付给原告5000元停工留薪期间工资及7200元医药费。根据湖南省统计部门发布的2014年统计调查数据，居民服务和其他服务业年收入为40520元。本院认为，原告系被告公司职工，原告在工作时受伤，经劳动和社会保障局认定原告此次受伤属工伤，并经劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残等级拾级。按照相关规定被告应当为原告缴纳工伤保险。本案中，被告因未及时为原告缴纳工伤保险，致使原告无法享受工伤保险待遇，被告应对原告承担工伤赔偿责任。现原告按《工伤保险条例》的规定向被告主张工伤保险待遇，符合有关法律的规定，本院予以支持。原告医药费损失以实际发生的为准，经核定总计医药费为8016.3元，原告仅主张8015元，本院予以支持。原告要求被告赔偿后期医疗费并无证据予以支持，本院不予支持。被告主张原告在试用期内工资为50元/天，但被告未能提供原告受伤当月工资表，原、被告签订的劳动合同也未对试用期间的工资进行约定，故原告伤前月平均工资应以劳动合同约定的2000元/月为宜。由于原告伤愈后并未去被告处工作，被告又未依法与其解除劳动关系，可以认定双方劳动关系处于中止履行状态。原告目前主张要求被告支付一次性伤残就业补助金，该行为行为应视为要求解除劳动关系，被告对此并无异议，足以认定双方对解除劳动关系已经达成合意。原告要求被告一次性支付伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金的诉讼请求本院予以支持。根据云溪区人民医院的出院医嘱，原告石膏外固定制动2周后拆除石膏，可见原告出院后仍需休息2周才能拆除外固定，停工留薪期间应为门诊治疗1天、住院20天及出院后14天。原告住院期间因生活不便需要护理，原告主张护理费损失并无不妥，原告主张按100元/天计算护理费，其标准低于上一年度居民服务业标准，本院予以支持。原告单方面进行司法鉴定产生的费用，不属于工伤保险待遇赔偿的内容，对原告主张的司法鉴定费，本院不予支持。原告的损失为：1、医药费8015元；2、停工留薪期间工资3218元（2000元/月÷21.75天×35天）；3、护理费2100元；4、一次性伤残补助金14000元（2000元/月×7月）；5、一次性医疗补助金12000元（2000元/月×6月）；6、一次性伤残就业补助金12000元（2000元/月×6月）。总计51333元。被告已经支付给原告5000元停工留薪期间工资及7200元医药费。应予核减。综上所述，本院依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《湖南省实施办法》（湖南省人民政府令第267号）第二十六条、第二十七条、三十七条之规定，判决如下：一、被告湖南运想重工有限公司赔偿原告李新斌39133元。二、驳回原告李新斌其他诉讼请求。上述款项限本判决生效之日起十日内一次性付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由被告湖南运想重工有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审 判 长  甘 静代理审判员  吕颜明人民陪审员  曾望春二〇一六年一月十八日书 记 员  李贞妮书 记 员  谢 潇附：相关法律条文《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《湖南省实施办法》（湖南省人民政府令第267号）第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。第二十七条五级至十级伤残工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；不足5年的，每少一年减除20％，但最高减除额不得超过全额的90％。工伤职工达到退休年龄并办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。第三十七条用人单位未参加工伤保险或者无故停缴工伤保险费，其职工受到事故伤害或者患职业病的，经统筹地区社会保险行政部门认定工伤后，由用人单位依据《条例》和本办法规定的工伤保险待遇项目和标准承担职工的工伤保险责任。用人单位参加工伤保险后未按规定足额缴纳工伤保险费，造成职工工伤保险待遇损失的，由用人单位补足差额。