安徽省凤阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）凤刑初字第00269号
公诉机关安徽省凤阳县人民检察院。
被告人吕某，男，1952年8月18日出生于安徽省凤阳县，汉族，初中文化，原任凤阳县殷涧镇青山村党支部书记，中共党员。2013年7月3日因涉嫌犯贪污罪被凤阳县人民检察院取保候审。
被告人张某，男，1966年3月15日出生于安徽省凤阳县，汉族，专科文化，原任凤阳县殷涧镇青山村委会主任，中共党员。2013年7月2日因涉嫌犯贪污罪被凤阳县人民检察院取保候审。
被告人王某甲，男，1954年10月22日出生于安徽省凤阳县，汉族，高中文化，原任凤阳县殷涧镇青山村委会文书，中共党员。2013年7月2日因涉嫌犯贪污罪被凤阳县人民检察院取保候审。
安徽省凤阳县人民检察院以凤检刑诉（2013）231号起诉书指控被告人吕某、张某、王某甲犯贪污罪，于2013年9月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。凤阳县人民检察院指派检察员王一平出庭支持公诉，被告人吕某、张某、王某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
安徽省凤阳县人民检察院指控：2009年开始，殷涧镇按照凤阳县委县政府的要求，在该镇青山村等地进行土地置换工作，该镇干部苏某负责青山村土地置换工作，被告人吕某、张某、王某甲协助政府共同开展房屋拆迁、拆迁补偿及土地征用等工作。2010年4月，被告人吕某、张某、王某甲伙同苏某以土地置换名义将青山村从农户手中征用的3亩多土地以8万元价格转让给本镇村民王某乙进行房产开发。后四人将土地转让款8万元予以私分，每人分得2万元。案发后，三被告人均投案，并退出全部赃款。为证实指控事实，公诉机关提供了被告人供述、证人证言、户籍证明等证据。公诉机关认为，被告人吕某、张某、王某甲的行为已触犯《中华人民共和刑法》第三百八十二条之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。
被告人吕某、张某、王某甲对起诉书指控的事实无异议，对罪名提出异议，均辩称其行为构成职务侵占罪。
经审理查明：2009年开始，殷涧镇按照凤阳县委县政府的要求，在该镇青山村等地进行土地置换工作，该镇干部苏某负责青山村土地置换工作，被告人吕某、张某、王某甲协助苏某共同开展房屋拆迁、拆迁补偿及土地征用等工作。2010年4月份，被告人张某提议将不在征地范围内的周某甲、周某乙两户3亩多土地征用后卖给他人搞开发，苏某和被告人吕某、王某甲均同意。同年4月28日，吕某、张某、王某甲同该镇村民王某乙签订了土地转让协议，苏某以见证人身份在该协议书上签字。后经被告人吕某提议，被告人吕某、张某、王某甲与苏某四人将土地转让款8万元予以私分，每人分得2万元。
案发后，被告人吕某、张某、王某甲于2013年6月16日到凤阳县纪律检查委员会投案，主动交待了自己的犯罪事实，并退出全部赃款。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、证人周某甲证言，证实2010年的3月份前后，殷涧镇在青山村的上张村民组搞土地置换，他家有一块1.8亩多的土地在安置点南侧，想让村里把这块地也给征掉。他找到村干部张某，让张某帮忙把这块土地征掉，张某说征地事情必须经过吕某、王某甲和镇里蹲点干部苏某同意才行。没有多久，张某说村里同意把他家这块地征掉，随后他家的土地就被征用掉了，他家一共领了28860元钱。
2、证人周某乙证言，证实2010年的上半年，镇里在青山村搞土地置换，他家有一块1.2亩左右土地在安置点的南侧，就想让村里把这块土地征掉，他找村干部张某，让张某帮忙把这块土地征掉，张某说这个事情必须经过吕某、王某甲和镇里蹲点干部苏某一致同意才行。过了一段时间，张某说村里同意征用他家的土地，随后他家的土地就被征用掉了，他一共领了18000多元补偿款。
3、证人王某乙证言，证实在2010年4月初的一天，殷涧镇青山村副主任张某打电话给他说青山村上张队在搞土地置换，有13间宅基地对外出售，问他想不想把宅基地买过来盖房子搞房产开发。过几天他和张某、吕某、王某甲谈妥以8万元的价格把这13间宅基地卖给自己。2010年4月底的一天，他请吕某、张某和王某甲、苏某等人吃饭，同吕某等人签订购买宅基地协议书。协议书的甲方是青山村，乙方是他，苏某做为见证人也在协议书上签了字。8万元是分两次支付的。第一次付了6万元给王某甲，王某甲给他打了一张收条；过了两三天时间，他将剩下2万元也交给了王某甲。
4、证人苏某证言，证实2010年3月份前后，他和吕某、张某、王某甲具体负责上张村民组土地置换房屋拆迁和安置点征地等工作。在安置点征地过程中，有一天，他们四人都在安置点，张某说村里周某乙、周某甲找他想把自己家的土地也征用掉，总共有3亩地左右，吕某说村里事先征用的土地已经足够安置了。张某说可以把这两户农户的土地征过来卖给开发商搞房产开发，应该能够赚些钱，吕某和王某甲都同意了，问他可有意见，他也表示同意。后把这两户农户的土地征用过来了。经张某联系开发商王某乙来开发。经过多次谈判，最终确定了转让价是8万元。在2010年4月份的一天，王某乙请他和吕某、张某、王某甲吃饭，想顺便把卖地协议签了，吕某、张某、王某甲做为甲方同王某乙签了协议书，他是以见证人的身份在协议书上签的字。吃过饭以后，吕某让王某乙先走，吕某说平时大家工作都比较辛苦，这宅基地转让款一共是8万元，这钱不如几个人分掉算了，每人2万元，张某和王某甲表示同意，出于私心也想搞点钱花，他也就同意了。征用这13间宅基地的资金都是村里支付的。过了二十多天，王某乙请吃饭，王某乙带了6万元，剩下的2万元说过两天再给，6万元交给了文书王某甲，王某甲给王某乙打了一张收条，在吃过饭后，吕某、张某和他各拿2万元，王某甲当时没有拿钱，说过几天王某乙会把剩下的2万元交给他的。几天之后，他听王某甲说王某乙已经把剩下的2万元交给王某甲了。
5、被告人王某甲供述，供认2010年3月份左右，村支部书记吕某、村委会副主任张某、镇蹲点干部苏某和其具体负责上张队土地置换工作，按照需要安置的农户数量，在青山小学东南侧征的土地够盖三排房子，这完全够安置上张队农户了。有一天其和吕某、张某、苏某都在安置点，张某说村民周某甲和周某乙两户在安置点南侧有点土地，一共有3亩地左右，想让村里把土地征用掉，由于前期征用的土地已经足够安置上张队搬迁农户了，张某当时说这两户的土地征用过来以后村里可以卖给别人搞房地产开发，吕某和他说如果可以卖给别人搞开发，村里就可以把土地征用过来，苏某当时也同意了。后来村里把周某甲和周某乙两户的这3亩左右的土地征用过来了。张某联系了做房地产生意的王某乙，王某乙也想把这块土地买过去搞房产开发。他们四个人多次和王某乙商谈，最后谈妥，2010年4月份的一天，王某乙请他和吕某、张某、苏某吃饭，吃饭前把卖地协议签了，吃完饭以后，吕某提议把卖地的8万元钱分掉，每人分2万。他和张某当时也想搞点钱花，同意把这8万元分掉。苏某说能搞就搞点钱花吧。过后有二十多天，王某乙再次请他们四人吃饭，饭前王某乙拿出6万元钱递给他，说剩下的2万元过几天再给，他给王某乙打了一张收条。吃饭后吕某、张某和苏某每人拿了2万元，后来没没过多久，王某乙把剩下的2万元给了他。私分这8万元的事情没有向镇里汇报过，也是单独做账的，没有统一入到村里财务。
6、被告人吕宝福供述，供认2010年3月份，村副主任张某、文书王某甲、蹲点干部苏某和他具体负责上张村民组土地置换工作，按照上张村民组需要安置的农户数量，在周西村民组征用了一部分土地，已经足够安置上张村民组农户了。但在安置点征地过程中，有一天，他和张某、王某甲、苏某都在安置点，张某说周某甲、周某乙两户的农田在安置点南边，总共有3亩地左右，也想把土地征用掉，张某当时还说土地征过来以后可以卖给开发商搞房产开发，他和苏某、王某甲都同意了。后来土地征用过来以后，张某联系了开发商王某乙，后来谈好。2010年4月份的一天，王某乙请他、张某、王某甲和苏某吃饭，目的就是签卖地协议，他和张某、王某甲、王某乙都签的字，苏某以见证人的身份签的字。吃过饭以后，他把王某甲、张某、苏某留下来，说平时大家工作都比较辛苦，宅基地总共卖了8万元钱，每人分2万元，问几人同不同意，张某和王某甲同意把钱分掉，苏某当时说“可以，村干部确实不容易，能搞就搞点吧”。过了二十多天，王某乙再次请他和张某、王某甲、苏某吃饭，王某乙拿出6万元钱交给文书王某甲的，说剩下2万元过几天再给，6万元苏某、张某和他各拿2万元，由于王某甲是文书，剩下的2万元王某乙还是要交给王某甲的，王某甲当时就没有拿钱。又过了几天，他听文书说王某乙把剩下的2万元钱交给王某甲了。征用周某甲、周某乙两户的土地资金都是从收取农户的宅基地款中支取的。
7、被告人张某供述，供认2009年底或2010年初，按照殷涧镇政府的要求在青山村搞土地置换，将上张队一些分散的农户搬迁出来集中安置。上张队安置点的土地置换工程是他和支部书记吕某、文书王某甲和殷涧镇蹲点干部苏某具体负责的。村经过研究准备在青山小学东南侧征用一块土地用于安置搬迁农户，后来镇里同意了。根据上张队需要安置的农户数量，一开始征用的土地够盖三排房屋，这已经足够安置上张队农户了。在征地过程中，周某甲和周某乙两户找他说两家在安置点南侧有一点土地，也想被征用掉，他说当不了家。2010年3月份的一天，他和吕某、苏某、王某甲都在安置点，他跟吕某、苏某、王某甲讲周某甲、周某乙家土地的事情，他提议把周某甲、周某乙两家的地征用过来可以卖给别人搞开发，他们都同意。后就把周某甲和周某乙两家的土地征用了，两家一共是3亩地左右，他联系了做房地产生意的王某乙，他与吕某、王某甲、苏某和王某乙谈过很多次，后谈好。大约4月份的一天，王某乙请吃饭，饭前把卖地协议签了。协议主要内容就是村里卖给王某乙13间宅基地让王某乙搞房地产开发，支付给村里8万元钱，他和吕某、王某甲、苏某都在协议上面签的字。吃晚饭以后，吕某让王某乙先走了，吕某提议把这8万元分掉，每人分2万，他和王某甲都同意，苏某也想搞点钱花，苏某说“可以，村干部确实不容易，能搞点就搞点吧”。又过了二十多天，王某乙再次请吃饭，饭前王某乙拿出6万元现金，说剩下的2万过几天再支付，王某乙将6万元钱交给王某甲，王某甲当时给王某乙打的有手续。吃过晚饭后把这6万元分掉，由于王某甲是文书，剩下的2万元钱王某乙还会交给王某甲，他和吕某、苏某每人拿2万元，王某甲当时没拿钱。又过了一段时间，王某乙把剩下的2万元钱交给了王某甲。周某甲和周某乙这两户的土地的补偿款都是从收取农户的宅基地款中支付的。
8、凤阳县殷涧镇人民政府情况说明，证实2009年底至2010年初，青山村上张组开展土地置换工作，安置点的征地工作由青山村负责开展，安置点的征地补偿资金由青山村自行筹措，镇里不拨付任何资金，青山村周西组周某乙、周某甲两户被征用的3亩多土地不在该村前期上报的安置点征地范围内，系青山村后期私自征用，该两户的征地补偿款均由青山村从其自行筹措的资金中支付，镇里未支付任何土地补偿费用。
9、安徽省人民政府第193号令《安徽省建设用地置换暂行办法》、凤阳县人民政府凤政（2007）129号文件《凤阳县建设用地置换项目区房屋及附属物拆迁补偿和安置暂行办法》、中共凤阳县委办公室凤办（2009）5号文件《关于进一步加强全县建设用地置换工作的意见》、凤阳县2009年度第四批次建设用地置换土地开发建设方案、建设用地置换协议书、建设用地置换承包材料“一书二方案”、土地勘测定界技术报告书、安徽省人民政府关于凤阳县2009年第四批次建设用地置换的批复、安徽省国土资源厅关于实施凤阳县2009年第四批次建设用地置换土地复垦方案的函、滁州市国土资源局关于对凤阳县2009年第四批次建设用地置换项目现场核实情况的报告，证实殷涧镇青山村上张组土地置换批准、补充标准、置换的面积等情况。
10、青山村土地置换财务账、领条，证实青山村土地置换收支情况；周某甲领款28860元、周某乙领款18720元。
11、协议书，证实2010年4月28日吕某、王某甲、张某代表青山村与王某乙签订协议将13间房基地转让给王某乙建房，价格8万元。苏某作为见证人在协议书上签名。
12、收条，证实2010年5月20日王某甲收到王某乙承包建房款6万元。
13、记账凭证、预借款结算单、青山村上张队土地置换补偿明细表、现金缴款单，证实青山村发放置换补偿款情况、青山村土地置换收入缴款情况。
14、凤阳县殷涧镇人民政府情况说明，证实2009年至2011年，根据凤阳县委县政府的要求，该镇青山村、殷北村开展土地置换工作，安排各村协助政府开展土地置换的拆迁、补偿款发放以及土地置换安置点建设的征地等相关工作。青山村协助镇政府开展上述工作，其中镇蹲点干部苏某及村书记吕某、村委会主任张某负责协调征地拆迁工作，文书王某甲负责补偿款发放。
15、中共凤阳县殷涧镇委员会殷发（2011）43号文件、村干部履历表，证实吕某、张某、王某甲身份情况及在村里任职情况。
16、凤阳县财政局非税收入汇缴结算户，证实吕某、张某、王某甲2013年6月20日缴纳6万元人民币到凤阳县纪律检查委员会。
17、凤阳县纪律检查委员会情况说明，证实2013年6月14日，该委在对殷涧镇党委委员、武装部长苏某经济问题调查的过程中，苏某主动交待其伙同原殷涧镇青山村书记吕某、副主任张某、文书王某甲私分土地出让款8万元，每人分得2万元的情况。2013年6月16日，在组织上尚未通知吕某、张某、王某甲三人接受调查的情况下，三人均主动到该委办案地点，如实交待了伙同苏某共同私分土地出让款8万元的事实。
18、凤阳县人民检察院情况说明，证实2013年6月17日凤阳县纪委将吕某、张某、王某甲涉嫌贪污犯罪问题移交至凤阳县人民检察院依法处理，同年6月18日，凤阳县人民检察院依法对该三人立案侦查。
19、户籍证明，证实被告人吕某、张某、王某甲出生日期等身份情况。
上列证据能够相互印证，本院予以确认。
本院认为：被告人吕某、张某、王某甲身为村基层组织人员，在协助人民政府开展土地置换工作期间，利用职务之便，共同侵占青山村民委员会集体财产8万，并分别得赃款2万元，数额较大，其行为均已构成职务侵占罪。公诉机关指控三被告人的犯罪事实成立，但认定的罪名不妥，应予以变更。对三被告人辩称自己的行为构成职务侵占罪的意见，予以采纳。鉴于被告人吕某、张某、王某甲案发后自首，积极退赃，具有悔罪表现，故对被告人从轻判处并适用缓刑。案经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人吕某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年二个月，宣告缓刑三年；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
二、被告人张某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
三、被告人王某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
四、对已追缴的被告人吕某、张某、王某甲违法所得6万元，返还凤阳县殷涧镇青山村民委员会。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 秦玉梅
审 判 员 杨 健
人民陪审员 黄泽余
二〇一三年十二月十二日
书 记 员 金 玮
附相关法律和司法解释：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
有悔罪表现；
没有再犯罪的危险；
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。