（2015）深福法民四初字第2013号
原告（被告）尚莉苹，住址湖北省荆州市荆州区。
委托代理人段志升，广东鹏港律师事务所律师。
被告（原告）深圳市智德乐教育开发有限公司，住所地深圳
市福田区。
法定代表人吴洁。
委托代理人郭传柏，广东华篆律师事务所律师。
委托代理人袁江陵，系该公司人事经理。
上列原告诉被告劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法进行了审理，现已审理终结。
本案相关情况
一、入职时间：2014年10月15日。
二、工作岗位：情商训练师。
三、签订劳动合同情况：双方签订了2014年10月15日至2017年10月14日的劳动合同，另双方还签订了一份《劳动合同补充协议》、《保密协议》。
四、工资数额：原告主张口头约定其每月工资5000元，在职期间的月平均实发工资为4480.41元。被告主张原告工资为基本工资2000元+岗位工资+绩效工资+课时费，原告每月工资均不固定。对此争议，本院认为，原告主张的每月平均实发工资数额与其提供的《银行流水》相符，加上原告个人每月应缴的社会保险费194.81元，本院认定原告每月应发平均工资4675.22元。
五、最后一天上班时间：2015年10月12日。
六、解除劳动合同的时间和原因：2015年10月13日，原告以被告2014年10月至2015年2月未依法缴纳社会保险费及2015年3月至9月未足额缴纳社会保险费为由通过快递方式向被告发出《被迫解除劳动合同的通知书》。
七、关于2015年9月1日至2015年10月12日期间的工资的争议：双方均确认原告的工资支付至2015年8月份，被告应当支付原告2015年9月1日至2015年10月12日期间的工资6394.84元（4675.22+4675.22÷21.75×8）。鉴于原告对劳动仲裁裁决结果（6128.38元）没有提起诉讼，视为认可仲裁结果，本院予以准照。被告主张无须支付原告工资的诉讼请求，理由不成立，本院不予支持。
八、关于原告主张被告支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求：原告以被告未依法缴纳社会保险费为由提出被迫解除劳动合同，根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第十五条第二款关于01lydyh01用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者应当依法要求用人单位缴纳用人单位未在一个月内缴纳的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当依法支付经济补偿01lydyh01的规定，原告没有证据证明其已事先向被告提出要求缴纳社会保险费，不符合上述法规的规定，故原告主张被告支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，理由不成立，本院不予支持。
九、关于被告主张无须支付未签订劳动合同二倍工资46146.4元的诉讼请求：在劳动仲裁阶段，原告主张其于2014年10月5日与被告签订了一份空白的劳动合同。被告主张双方签订了劳动合同，并向劳动仲裁机构提交了《劳动合同》复印件。诉讼中，被告提供了该合同的原件，合同首页被告名称为其变更前（变更时间为2014年10月13日）的名称01lydyh01深圳市智德乐信息咨询有限公司01lydyh01，最后落款盖章为原告变更后的印章。对此争议，本院认为，原告确认与被告签订过劳动合同，被告已经提供了劳动合同原件，本院认定双方已经签订了书面劳动合同的事实。原告主张劳动合同为空白合同，没有证据证明，本院不予认定。虽然劳动合同首页填写的是被告变更前的名称，但最后落款盖章为原告变更后的印章，不影响被告与原告已签订书面劳动合同的事实。被告主张无须支付原告未签订劳动合同二倍工资的诉讼请求，理由成立，本院予以支持。
十、关于未休年休假工资的争议：劳动仲裁裁决被告支付原告未休年休假工资339.59元，双方均没有提起诉讼，视为认可仲裁裁决结果，本院予以准照。
十一、关于被告主张无须支付原告加班工资的诉讼请求：原告主张其每周上班6天，每天上班8小时，法定节假日均在加班。被告主张每周上班5天，每天上班8小时，法定节假日没有加班。庭审中，原告陈述其工作时间从早上8点至晚上10点，每周工作6天，休息1天（安排在周一至周五的某一天）。被告陈述正常工作时间是周三至周日，其中周三至周四备课不上课，周五上午不上班，周五上班从下午2时至晚上9时，周一、二休息，如果周一、周二上班就可以申请调休，每天工作时间从早上9点至下午6点（周三至周日），每天工作7个小时。经查，被告以电子打卡方式进行考勤记录；另外，被告提供的《调休记录单》显示原告2015年2月2日、2月5日、3月7日、3月8日、4月8日、6月19日、8月3日、8月11日、9月23日均申请调休。
对此争议，本院认为，首先，原告对其存在加班事实应负举证证明责任，原告没有向本院提供任何证据证明其存在加班事实，应由原告承担证明不能的不利后果。其次，被告陈述的工作时间与证据证明原告确实存在多次调休的事实相符合，可以认定被告陈述的工作时间可信性得到印证，本院采信被告陈述的工作时间，认定原告偶然的加班已通过调休补偿。最后，被告已经提供了原告的电子打卡考勤记录，原告虽不认可，但在原告没有证据证明其之前已向被告提出要求支付加班工资，也没有以被告拖欠加班工资为由提出被迫解除劳动合同的情况下，说明原告在提出解除劳动合同时仍没有认为被告拖欠其加班工资，本院采信被告的电子打卡考勤记录。因此，被告主张无须支付原告加班工资的诉讼请求，理由成立，本院予以支持。
十二、申请仲裁时间：2015年10月15日。
十三、仲裁请求：1、被告支付2015年9月1日至2015年10月12日期间的工资8413.39元；2、被告支付被迫解除劳动合同的经济补偿金10843.92元；3、被告支付2014年11月16日至2015年10月12日期间未签订劳动合同双倍工资差额49284.51元；4、被告支付2014年未休年休假工资3089.94元；5、被告支付2014年10月15日至2015年10月12日期间法定节假日加班费6797.86元；6、被告支付2014年10月15日至2015年10月12日期间休息日加班费19775.6元；7、被告补缴2014年10月至2015年2月期间的社保及补足2015年3月至2015年9月期间的社保；8、被告支付律师费5000元；9、被告支付因未足额购买社保产生的住院医疗损失146.3元。
十四、仲裁案号：深福劳人仲案[2015]2555号。
十五、仲裁结果：1、被告支付原告2015年9月1日至10月12日工资6128.38元；2、被告支付原告未签订劳动合同二倍工资46146.4元；3、被告支付原告2014年未休年休假工资339.59元；4、被告支付原告2014年10月15日至2015年10月12日法定节假日加班工资6797.86元；5、被告支付原告2014年10月15日至2015年10月12日休息日加班工资19775.6元；6、驳回原告的其他仲裁请求。
十六、原告诉讼请求：1、被告支付被迫解除劳动合同经济补偿金10843.92元；2、被告支付律师费5000元。
被告诉讼请求：1、无须支付原告2015年9月1日至10月12日工资6128.38元；2、无须支付原告未签订劳动合同二倍工资46146.4元；3、无须支付原告2014年10月15日至2015年10月12日法定节假日加班工资6797.86元；4、无须支付原告2014年10月15日至2015年10月12日休息日加班工资19775.6元；5、由原告承担诉讼费。
十七、关于律师费：原告支出律师费5000元，根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，本院按支持原告的胜诉比例，酌情确定被告应支付原告律师费450元。
判决结果
本院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第八十二条第一款，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告（原告）深圳市智德乐教育开发有限公司应当支付原告（被告）尚莉苹2015年9月1日至10月12日工资6128.38元。
二、被告（原告）深圳市智德乐教育开发有限公司应当支付原告（被告）尚莉苹2014年未休年休假工资339.59元。
三、被告（原告）深圳市智德乐教育开发有限公司应当支付原告（被告）尚莉苹律师费450元。
以上一至三项款项，原告限于本判决发生法律效力之日起十日内付清，逾期则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
四、被告（原告）深圳市智德乐教育开发有限公司无须支付原告（被告）尚莉苹未签订劳动合同二倍工资46146.4元。
五、被告（原告）深圳市智德乐教育开发有限公司无须支付原告（被告）尚莉苹2014年10月15日至2015年10月12日法定节假日加班工资6797.86元。
六、被告（原告）深圳市智德乐教育开发有限公司无须支付原告（被告）尚莉苹2014年10月15日至2015年10月12日休息日加班工资19775.6元。
七、驳回原告（被告）尚莉苹的其他诉讼请求。
八、驳回被告（原告）深圳市智德乐教育开发有限公司的其他诉讼请求。
本案案件受理费10元，收取5元，由被告负担（已交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。
审判员 赖国庆
二〇一六年三月七日
书记员 黄永周