广东省深圳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤03刑初274号
公诉机关广东省深圳市人民检察院。
被告人陈祥利，男，1966年2月20日出生，香港特别行政区居民，A)，汉族，小学文化，中港两地牌货车司机，住香港屯门。2011年7月13日，因走私柴油被中华人民共和国深圳湾海关给予行政处罚；2011年12月3日，因走私港币现金被中华人民共和国皇岗海关给予行政处罚；2016年4月15日，因走私柴油被中华人民共和国深圳湾海关给予行政处罚；2017年9月12日，因申报的驾驶司机与实际不符被中华人民共和国皇岗海关给予行政处罚。因本案，于2017年9月30日被刑事拘留，同年11月1日被逮捕。现羁押于深圳市第一看守所。
辩护人杜洁，广东国晖律师事务所律师。
广东省深圳市人民检察院以深检刑诉(2018)181号起诉书指控被告人陈祥利犯走私普通货物罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市人民检察院指派检察员黄晓晖出庭支持公诉，被告人陈祥利及其辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
（1）2017年9月29日，被告人陈祥利驾驶粤Ｚ×××××港货车，持昊阳某科技(深圳)有限公司集中申报清单，经皇岗口岸入境。经海关查验，发现除申报货物外，另有IC等75项货物，未向海关申报，被查获。经海关关税部门核定，涉嫌走私货物偷逃税款人民币842844.29元。
（2）另查明，2017年8月30日，被告人陈祥利驾驶粤Ｚ×××××港货车，使用车辆备案司机“黄某2”的司机卡，经沙头角口岸货运空车道入境。经海关检查，在该车发动机尾气净化器箱体(已改装)内发现藏有各种型号旧苹果手机676台，未向海关申报，被查获。经海关关税部门核定，涉嫌走私货物偷逃税款人民币159530.6元。
上述两起指控犯罪事实的依据有：1．物证：IC等电子产品一批、旧手机一批；2．书证：查获经过、行政处罚决定书；3．证人证言：证人孙某1、汤某等的证言；4．被告人供述；5．鉴定意见：检验证书、价格鉴证结论书、偷逃税款计核证明书等；6．勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：检查(查验)记录表、现场照片等；7．视听资料、电子数据：监控视频录像。
（3）2016年12月16日凌晨4时许，被告人陈祥利驾驶粤Ｚ×××××港货柜拖车经皇岗口岸申报空车入境。在接到海关查验指令�，陈祥利驾车前往机检场，途中将车驶入入境待报关车场，指使在车场内等候的犯罪嫌疑人汤某(另案处理)驾驶粤Ｚ×××××港货柜拖车与其调换货柜。更换好货柜后，陈祥利随即驾车到查验台接受查验。海关关员在监控视频中发现上述调换货柜行为，随后抓获该二人，并在粤Ｚ×××××港车货柜内发现冻牛肉3225千克、冻牛肉1064千克，未向海关申报，被查获。经鉴定，冻牛肉3225千克来自美国，冻牛肉l064千克来自加拿大，市场批发价鉴证价格共计人民币115504.00元。根据国家质量监督检验检疫总局动植物检疫监管司禁令公告《禁止从动物疫病流行国家／地区输入的动物及其产品一览表》要求，上述货物属于我国禁止进口的产品。
上述指控的依据有：
1.物证
扣押决定书、扣押清单、扣押笔录：依法扣押陈祥利持有的粤Ｚ×××××港货车，汤某持有的粤Ｚ×××××港货车（在该车货柜内查获冻牛肉一批）。
2.书证
受案登记表、立案决定书：2016年12月16日凌晨4时40分许，陈祥利驾驶粤Ｚ×××××港车持载货清单经皇岗口岸入境时，地磅报警需查验。陈祥利未按规定去海关查验台接受检查，而是将车驶入进口预报关停车场，与粤Ｚ×××××港车交换托架及货柜。交换完成后才去海关接受查验。经海关查验，其停入停车场内的货柜内查获冻牛肉一批，涉嫌走私犯罪。皇岗海关缉私分局于2017年10月19日立案侦查。
查获经过：2016年12月16日凌晨4时42分，司机陈祥利驾驶粤Ｚ×××××港货车申报空车从皇岗口岸货运入境现场空车车道入境。在经过通道时触发中控指令，该车在前往H986进行机检途中驶入皇岗口岸货运入境待报关车场，与在车场内接应的粤Ｚ×××××港货车调换货柜后前往H986机检。4时52分，粤Ｚ×××××港货车拖挂粤Ｚ×××××港车的货柜经货运入境通道18号道进入3号查验台接受查验。海关人员在视频监控中发现该情事，随即展开行动，在待报关车场抓获一名司机汤某涉嫌驾驶粤Ｚ×××××港车与粤Ｚ×××××港车调换货柜，并将粤Ｚ×××××港货车及司机陈祥利控制。当日下午，司机陈祥利、汤某及运输公司人员、见证人到场，在粤Ｚ×××××港货车与粤Ｚ×××××港货车调换后的货柜内查获用黑布遮挡的未申报冻牛肉1064千克和冻牛排3225千克。
司机本、进出境载货清单：粤Ｚ×××××港车（香港车牌为PK2071）为广东荣记运输有限公司的，陈祥利为备案司机，2016年12月15日申报空车入境。粤Ｚ×××××港车（香港车牌为TG5035）为海南百利威运输有限公司的。
答复及监控视频截图：2016年12月16日海关物流监控现场视频资料由皇岗海关提�，原始资料存放于其综合业务处。
出入境人员携带留验处理凭证：中华人民共和国出入境检验检疫局对涉案冻牛肉、牛排进行检验，均为禁止进境物，依法作截留销毁处理。
3.证人证言
证人汤某证称：承认其于2016.11.25协助他人在皇岗口岸互换拖架，海关人员在拖架内查获冻牛筋和活象拔蚌的行为。
我现职业为“骑师”（即在境内驾驶粤港两地货车的个体司机）。2016年12月16日凌晨，外号“阿中”（身份不详）的香港司机让我帮忙到海关监管区内送一份文件给“飞机”（经辨认为陈祥利）。我在海关监管区内见到陈祥利后，陈祥利让我帮忙将粤Ｚ×××××港车的拖头和陈祥利驾驶的粤Ｚ×××××港车的拖头互换，按照行规陈祥利会给我几百块的报酬。我答应并协助互换拖头。后来，我刚走出监管区即被海关关员抓到，海关关员�被调换的货柜里发现冻牛肉一批。
2016年12月16日凌晨4时多，我到皇岗海关进口车场（进口预报关停车场），陈祥利把停放在那里的货车的钥匙给我。他把自己开的货车的货柜摇下来，我就把拖头开过去把他的货柜套上。他就把自己的拖头开过来套上我原来的货柜，然后就开车走了。
我知道上述行为是协助走私的行为。
4.被告人陈祥利的供述：我于2017年12月16日凌晨4:20左右到皇岗口岸预申报停车场，准备驾驶粤Ｚ×××××港车入境去广州装货。4:30左右，我打开柜门通过海关5号通道申报空车入境，中控后去1号通道询问关员如何处理，关员叫我机检过机后把车开到3号查验台查车；4:45，我驾驶粤Ｚ×××××港车连同货柜到达过机场，过机后经过18号通道到达3号查验台查验，未查出违法货物。
有司机因我说话不算数，放他们飞机，所�叫我“飞机”。我不认识“阿某1”或“乐仔”的人。
2016年12月16日凌晨4时许，我知道中控海关要查车了，我就正常去接受检查。当时没有进预报关停车场。侦查人员向其出示了2016年12月16日凌晨4时多粤Ｚ×××××港车进出预报关停车场的监控视频截图，其表示无法解释。
5.鉴定意见
NO.474217012040检验证书：中国检验认证集团深圳有限公司对涉案冻牛肉等进行检验，冻牛肉3225千克来自美国，冻牛肉1064千克来自加拿大。根据国家质量监督检验检疫总局动植物检疫监管司禁令公告《禁止从动物疫病流行国家/地区输入的动物及其产品一览表》（2016年8月3日更新）中的要求，上述货物属于我国禁止进口的产品。
NO.474217012195价格鉴定证书：中国检验认证集团深圳有限公司对涉案冻牛肉等进行鉴定，按2016年12月16日为基准日，该批货物总价值为人民币133990元。
价格认定不予受理通知书：深圳市价格认证中心不受理涉案冻牛肉的价格认定。
深华南鉴拍字[2017－HN40025号]涉案财产价格鉴证结论书：深圳市华南价格鉴证财产评估有限公司对涉案冻牛肉进行鉴证，按2016年12月16日为基准日，该批货物市场批发价鉴证价格为人民币115504元。
6.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
检查（查验）记录表、查验记录单等、现场照片：2016年12月16日凌晨4时42分，司机陈祥利驾驶粤Ｚ×××××港货车申报空车从皇岗口岸货运入境现场空车车道入境。经过通道时触发中控指令，该车随即驶入待报关车场，与车场内接应的粤Ｚ×××××港货车调换货柜。4时52分，粤Ｚ×××××港货车挂上粤Ｚ×××××港车的货柜经18号道进入3号台接受查验。海关人员在视频监控中发现该情事，在待报关车场抓获一名司机汤某涉嫌驾驶粤Ｚ×××××港车与粤Ｚ×××××港车调换货柜，并将粤Ｚ×××××港货车及司机陈祥利控制。当日下午，司机陈祥利、汤某及运输公司人员、见证人到场，在粤Ｚ×××××港货车与粤Ｚ×××××港货车调换后的货柜内查获用黑布遮挡的未申报冻牛肉1064千克和冻牛排3225千克。未申报货物已移交皇岗检验检疫。
陈祥利辨认不出汤某。
汤某辨认出“飞机”即陈祥利；确认其受陈祥利指使驾驶粤Ｚ×××××港车于2016年12月16日凌晨在皇岗进口预报关停车场与陈祥利驾驶粤Ｚ×××××港车调换拖运货柜。
7.视听资料、电子数据
监控视频光盘一张：证实粤Ｚ×××××港车于2016年12月16日凌晨4时许，在皇岗口岸空车申报通道中控后，退出通道，驶入停车场，与停车场内另一货柜车互换拖架及货柜后，再驶出停车场（4:43，粤Ｚ×××××港车拖架上载有白色货柜进入停车场；4:48，两辆货柜车在互换拖头；4:52，粤Ｚ×××××港车拖架上载有红色货柜出场）。
综上，被告人陈祥利走私普通货物入境，偷逃税款共计人民币1002374.89元，走私来自境外疫区的动物产品入境，数额共计人民币115504元。
公诉机关认为，被告人陈祥利无视国家法律，违反海关法规，逃避海关监管，走私普通货物和国家禁止进口的货物入境，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百五十一条第三款、第一百五十三条第一款第(二)项，应当以走私普通货物罪和走私国家禁止进出口的货物罪追究其刑事责任。
被告人陈祥利对公诉机关的指控不持异议，且当庭表示认罪认罚。
辩护人提出：1.被告人陈祥利受雇帮助他人走私可以认定为从犯，依法可以从轻或者减轻处罚。2.被告人陈祥利于2016�12月16日只是驾驶粤Ｚ×××××港货柜拖车与汤某驾驶的粤Ｚ×××××港货柜拖车调换货柜，在调换货柜前，被告人只知道货柜车里有冻牛肉和冻牛排，但不知道具体的数量。陈祥利对冻牛肉和冻牛排共计价值人民币115504元的数额无法确认。3.被告人陈祥利在归案后如实供述自己的犯罪行为，能够积极配合公安机关说明情况，能够积极配合调查，属于初犯，没有太大的社会危害性，根据法律规定可以从轻或者减轻处罚。
经审理查明：
（1）2017年9月29日，被告人陈祥利驾驶粤Ｚ×××××港货车，持昊阳某科技(深圳)有限公司集中申报清单，经皇岗口岸入境。经海关查验，发现除申报货物外，另有IC等75项货物，未向海关申报，被查获。经海关关税部门核定，走私货物偷逃税款人民币842844.29元。
（2）另查明，2017年8月30日，被告人陈祥利驾驶粤Ｚ×××××港货车，使用车辆备案司机“黄某2”的司机卡，经沙头角口岸货运空车道入境。经海关检查，在该车发动机尾气净化器箱体(已改装)内发现藏有各种型号旧苹果手机676台，未向海关申报，被查获。经海关关税部门核定，走私货物偷逃税款人民币159530.6元。
综上，被告人陈祥利走私普通货物入境，偷逃税款共计人民币1002374.89元
认定上述事实的依据有：
一、走私IC等电子产品案
1.物证：扣押决定书、扣押清单、扣押笔录：依法扣押陈祥利持有的粤Ｚ×××××港货车、自用手机1部、IC及LED灯等一批。
2.书证
案件移送函、受案登记表、立案决定书：2017年9月29日，陈祥利驾驶粤Ｚ×××××港车申报入境时，被查获藏匿的电子产品一批，皇岗海关缉私分局于次日立案侦查。
查获经过：2017年9月29日，昊阳某科技（深圳）有限公司以集中申报清单申报进口铁片等货物入境，由陈祥利驾驶粤Ｚ×××××港车经皇岗口岸入境。海关对该车进行检查，后接指令对该车进行彻底查验。经查，在该批正常申报货物中混藏电子产品一批。
抓获经过：经调查，正常申报货物未发现异常，该藏匿走私行为是司机陈祥利的个人走私行为。因走私货物数量较大，明显超过刑事案件起刑点，皇岗海关缉私分局于9月30日对陈祥利采取拘留措施。
身份材料：陈祥利，男，1966年2月20日出生，香港特别行政区居民，身份证号码C447224（A）。
1100234878565号载货清单、进料明细表、报关单等：昊阳某科技（深圳）有限公司向海关申报于2017年9月29日进口电子零件一批入境至深圳宝安。报关单为53072017I000220365、53072017I000220370、53072017I000220374、53072017I000220373、53072017I000220379。由两�货车司机陈祥利驾驶粤Ｚ×××××港车（香港车牌为JR3233）运输入境。
司机本：粤Ｚ×××××港车（香港车牌为JR3233）为海南百利威运输有限公司的，陈祥利为备案司机。
情况说明报告：孙某1提供粤Ｚ×××××港车在香港仓库装载货物监控视频的《情况说明报告》及照片，证实该车在其公司香港仓库装载货物的过程、货物包装情况及装货完成后加装了商业封条（CHS7308）。庄某提供其与陈祥利微信聊天截图、过磅单复印件，证实御恒物流公司于2017.9.29委托海南百利威运输有限公司车辆粤Ｚ×××××港（港牌JR3233）进口昊阳某公司的电子零件等一批，由其同司机陈祥利沟通联系。
行政处罚决定书：陈祥利因2011年7月13日走私柴油被深圳湾海关给予警告、罚款5000元的行政处罚；因2011年12月3日走私70万港币被皇岗海关给予警告、罚款54000元的行政�罚；因2016年4月15日走私柴油被深圳湾海关给予行政处罚；因2017年9月12日申报驾驶司机与实际不符被给予行政处罚。
3.证人证言
证人孙某1证称：御恒物流有限公司接受昊阳某科技（深圳）有限公司的委托承运两个货柜的电子料件后，又转手委托了海南百利威运输有限公司，百利威公司安排粤Ｚ×××××港和粤Ｚ×××××港车完成本次运输。粤Ｚ×××××港车内的正常货物是在香港的御恒物流仓库装载的，装载过程中有监控视频并进行了拍照，装货完成后还在车厢后尾门处施加了商业封志。粤Ｚ×××××港车内被海关查获的未申报货物并非在御恒物流仓库装载。该批货物的报关工作由昊阳某科技（深圳）有限公司负责，报关过程中车辆及托架重量等信息由百利威公司负责填报。
证人刘某称：本案中与申报相符的货物为昊阳某科技深圳有限公�的，该公司委托御恒物流有限公司承运，御恒物流公司又委托了海南百利威运输有限公司安排两部中港货车用于此次运输，分别是粤Ｚ×××××港和粤Ｚ×××××港。昊阳某科技（深圳）有限公司对陈祥利涉嫌走私一事并未参与，被海关查获的IC等75项电子产品也非其公司货物。正常货物报关由其公司负责，车辆捆绑关系由海南百利威公司负责。
证人符某能证称：昊阳某公司作为货主公司委托御恒物流公司进出口运输和香港仓储，御恒物流公司将进出口运输转委托百利威公司来做，三方有比较长时间的合作。百利威公司不负责报关，车、托架、货、司机捆绑申报由该公司负责。本次发现异常的是司机向我公司提供的托架重与御恒物流公司掌握的不一致。粤Ｚ×××××港车司机提供的托架重7600公斤，御恒物流公司掌握的是6000公斤；粤Ｚ×××××港车司机提供的托架重6400公斤，御恒物流公司掌握的是5000公斤。我推测是司机为了走私将托架重量多报，以平衡私装的走私货物重量，规避海关地磅重量监管。本次车辆涉及的托架尚不确定是该公司自己的托架还是租用外公司的。涉案车辆未申报货物与该公司、御恒物流公司和昊阳某科技公司无关，推测为司机私自走私。
4.被告人陈祥利的供述：2017年9月29日上午10时左右，其按照前一天晚上海南百利威公司调度人员的安排，前往香港落马洲嘉龙路御恒物流仓库装正常货物，在装货过程中，一个自称姓“王”的男子跑过去对该陈说，仓库旁边的院子里有40箱电子产品，希望该陈帮其将这40箱电子产品与正常货物一同带过关，并允诺每箱电子产品支付50元人民币的报酬给该陈。为了赚取带工费，犯罪嫌疑人陈祥利答应帮“王”姓男子走私上述40箱电子产品入境。在御恒物流仓库�载完成正常货物后，仓库人员在粤Ｚ×××××港车后尾门处施加了商业封志，之后由陈祥利开车前去过磅并将重量信息发送给御恒仓库工作人员用于核实正常货物重量。过磅完成后犯罪嫌疑人陈祥利驾车同“阿某2”一起前往附近的院子，在院子内该陈剪掉了粤Ｚ×××××港车后尾门处的商业封志，并由“阿某2”将40箱电子产品装载到了粤Ｚ×××××港车货柜的尾部。装载完走私货物后，犯罪嫌疑人陈祥利再次将车辆过磅，并根据过磅后的重量向海南百利威公司高报托架重量进行信息捆绑，以平衡其走私货物的重量。陈祥利称此次走私电子产品入境是其个人行为，公司不清楚此事。
5.鉴定意见
NO.474217102243检验证书：集成电路、LED灯等75项货物的产地、新旧程度、数量等。
深关计税字（17－10）08742号偷逃税款计核证明书：其中64项货物核定偷�税款共计人民币842844.29元。
6.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
检查（查验）记录表、海关货物查验记录单等、现场照片：2017年9月29日，昊阳某科技（深圳）有限公司以集中申报清单申报进口铁片等货物入境，由陈祥利驾驶粤Ｚ×××××港车经皇岗口岸入境。经查，该批货物中混藏电子产品一批。
二、走私旧手机案
1.物证：扣留材料、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录：依法扣押陈祥利持有的粤Ｚ×××××港货柜车、旧手机一批。
2.书证
案件移送函、受案登记表、立案决定书：2017年8月30日，陈祥利驾驶粤Ｚ×××××港车冒用备案司机黄某2司机卡从沙头角口岸货运空车道入境时，被查获藏匿的旧手机一批，中华人民共和国大鹏海关缉私分局于2017年12月7日立案侦查。
查获经过：2017年8月30日，陈祥利驾驶粤Ｚ×××××港车，持1100243009627号载货清单，从沙头角口岸货运空车道冒用“黄某2”司机卡入境。被海关抽查。经查，在该车发动机尾气净化器箱体（已改装）内发现藏有苹果旧手机一批，未向海关申报，被查获。
控制经过：陈祥利被查获后当场被沙头角海关控制，并收取证件、车钥匙、通信工具，移交缉私部门处理。
1100243009627号载货清单、司机本：粤Ｚ×××××港货车备案司机黄某2于2017年8月30日空车入境。
3.被告人陈祥利的供述：2017年8月30日晚上，我驾驶粤Ｚ×××××港车经沙头角口岸货运空车道入境。被海关抽查。经查，在该车发动机尾气净化器箱体（已改装）内发现藏有苹果旧手机一批，未向海关申报，被查获。
这些手机是我在香港鸭寮街叫明华公司的街铺购买的二手手机。没有购买凭证，都是苹果牌子的，共676台，我准备带到深圳华强北电子市场卖给别人，大概可赚人民币1万元。
粤Ｚ×××××港车是我于2017年8月初向香港的庆益运输公司租的，主司机是黄某2，我是后备司机。当时入境时我冒签了黄某2的名字。因我的司机卡放在粤Ｚ×××××港货车里了。2016年因我驾驶粤Ｚ×××××港货车走私柴油被海关查处，该车被海关扣了，我的司机卡还在该车内放着。现手上没有我本人的司机卡，就先用主司机黄某2的司机卡。
4.鉴定意见
NO.474217091001检验证书：2017年9月8日，经中国检验认证集团深圳有限公司检验，涉案手机均为旧手机。
深价认字[2017]30115号价格认定结论书：2017年9月28日，深圳市价格认证中心对涉案旧手机按新旧程度进行认定，2017年8月30日的市场批发价格共计人民币813230元。
深华南鉴拍字[2017－HN40075号]涉案财产价格�证结论书：2017年10月18日，深圳市华南价格鉴证财产评估有限公司对涉案旧手机按新旧程度在2017年8月30日的鉴证价格共计人民币472410元。
深关计税字（17－09）07809号偷逃税款计核证明书：涉案旧手机核定偷逃税款共计人民币159530.6元。
5.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
检查（查验）记录表、现场照片：2017年8月30日，陈祥利驾驶粤Ｚ×××××港车经沙头角口岸货运空车道入境。被海关抽查。经查，在该车发动机尾气净化器箱体（已改装）内发现藏有苹果旧手机一批，未向海关申报，被查获。
以上所列证据均于庭审期间当庭宣读、出示及由控辩双方质证。经查证属实，本院确认上述证据为本案定案证据。
对于公诉机关有关被告人陈祥利某成走私国家禁止进出口的货物罪的指控的辨析：
在走私类犯罪系属�政犯的问题上应该不存在原则上歧义。那么，行政犯中的行为兼具行政违法性和刑事违法性，并以行政违法为前提。就本案而言，国家对于产自美国的牛肉的进口禁令的变更直接改变了所涉货物的属性——变更前系禁止进口货物，变更后则属一般应税货物，而这种变更产生的影响是：在变更前，走私美国牛肉属走私国家禁止进出口货物、物品的行为；在变更后，再实施相关行为则属走私普通货物、物品的行为，此其一；其二，国家行政规定的变更在属性上是属于（法律）事实的变更还是法律的变更，则更直接影响本案的刑事认定结论。本院认为上述禁令的变更应做法律的变更来解读，理由：1.事实、法律这二者并不能形成一组闭合的相对概念，因此不能用事实与法律相对抗；其次，“事实”这一概念在不同层面上以及不同法律架构上均有不同的理解，笼统的谈事实�变更则属语焉不详，因而不足以对法律变更这一较明确的客观现象形成有力的对抗；再者，在刑法层面上，所谓事实通常指的是特定的行为及其结果，其系刑法的评价对象，并非法律本身，待证事实的不同并不能改变刑法的评价体系。2.行政犯以触犯行政法规为前提，因而行政法规自然成为了相关行政犯犯罪构成的构成要素，行政法规的变更完全可能改变原有的犯罪构成，从而形成实质的法律变更。具体到本案就是：涉案行为是否成立走私国家禁止进出口的货物、物品罪，与客观上是否运输了禁止进口货物及数量大小有直接关系，或者说，禁止进口货物及其数量的大小是评价涉案行为是否成立刑法所规定的相关犯罪的客观决定性因素，而有关禁止进出口货物种类的规定及其变化在实质上影响到对这一因素的考量。因此，国家有关禁止进口货物种类的行政规定的变更，事实上导致相对应的刑法评价体系的改变。3.既然禁止进口货物的种类作为最终影响构成要件评价的行政规范内容，在对构成要件进行解读时，在如何看待禁止进口货物变化的问题上，应犹如对待刑法规范的变化一样，其实质就是等同于法律的变更。既然属于法律的变更，在适用时即应考虑从旧兼从轻的刑法原则对相关评价行为的约束。正因如此，本院认为：涉案美国牛肉在本案侦查、审查起诉、审理期间既已不是国家禁止进口的货物，故不宜再以走私国家禁止进出口的货物、物品罪对被告人陈祥利所实施相关行为进行定性归责。4.对美国牛肉的进口禁令被取消后，其自然成为了应税的一般贸易货物，因此，现今再走私数量达到入罪标准的美国牛肉正常应以走私普通货物罪予以归责，但这是在被告人陈祥利行为之后而形成的入罪依据和入罪标准，亦即，作为事后法其不应溯及既往，故以走私普通货物罪追究被告人陈祥利的责任缺乏法律依据。5.尽管被告人陈祥利还另外走私有加拿大产牛肉，而加拿大产牛肉仍属疫区动物产品，但涉案加拿大牛肉的数量及其价值均未符合独立入罪的标准。综上，本院认为公诉机关所作被告人陈祥利某成走私国家禁止进出口的货物罪的指控不能成立。
本院认为，被告人陈祥利无视国家法律，违反海关法规，逃避海关监管，走私普通货物入境，偷逃应缴税额巨大，其行为已构成走私普通货物罪。广东省深圳市人民检察院就被告人陈祥利走私普通货物事宜做出的相关指控，有事实依据和证据支持，本院予以采纳；但公诉机关指控被告人陈祥利走私国家禁止进口的货物入境一事，则因法律变更而不能成讼。另，鉴于被告人陈祥利归案后能如实供述自己所犯罪行，加之其能自愿认罚，故依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百五十三条第一款第(二)项、第十二条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人陈祥利犯走私普通货物罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一百一十万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年9月29日起至2021年9月28日；罚金于本判决生效后一个月内向本院缴纳）
二、对查缴扣押在案的本案走私货物，依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 白 鉴 波
审判员 张 冰
审判员 袁 琰
二〇一八年八月二十四日
书记员 张一坤(兼)