深圳市罗湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）深罗法刑二初字第170号
公诉机关深圳市罗湖区人民检察院。
被告人张某某
因犯贩卖毒品罪
因本案，于2014年11月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月30日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。
被告人张某某
因本案，于2014年11月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月30日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。
辩护人赖域，广东鹏翔律师事务所律师。
辩护人魏蔚，广东鹏翔律师事务所实习律师。
被告人曾某某
因本案，于2014年11月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月30日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。
辩护人陈锐强、任建彬，广东硕源律师事务所律师。
深圳市罗湖区人民检察院以深罗检公诉刑诉（2015）444号起诉书指控被告人张某某、张某某、曾某某犯贩卖毒品罪，于2015年5月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市罗湖区人民检察院指派代理检察员陈艾奇出庭支持公诉，被告人张某某、张某某、曾某某及辩护人赖域、陈锐强到庭参加诉讼。现已审理终结。
深圳市罗湖区人民检察院指控：2014年11月26日，犯罪嫌疑人谢广杰（另案处理）与犯罪嫌疑人“捕头”（身份不详，另案处理）电话联系从内地购买毒品“K粉”到香港贩卖，双方约定交易价格为每千克22500元人民币。2014年11月27日上午5时许，被告人张某某、曾某某受犯罪嫌疑人谢广杰指派，从香港来到深圳市准备与犯罪嫌疑人“捕头”指派的被告人张某某交易毒品，双方在深圳市罗湖区贝丽南路金丽豪苑鹏琪阁1811房犯罪嫌疑人刘德钦（另案处理）的住处见面。见面后，被告人张某某从用于贩卖的毒品中取出一部分与被告人张某某、曾某某试食，被告人张某某感觉质量太差，遂放弃交易，并要求被告人张某某直接带路去惠东购买毒品。被告人张某某、张某某、曾某某等人准备离开时，被公安民警当场抓获。民警现场缴获用于交易的毒品9包，从被告人张某某随身携带的挎包中缴获毒资港币117000元，从被告人曾某某随身携带的挎包中缴获毒资66000元、港币14000元。
经鉴定，上述查获的9包毒品中，其中7包分别重997.6克、996.8克、728.4克、999.8克、999.2克、1000克、57.4克，检出氯胺酮成分；1包重0.27克，检出甲基苯丙胺；1包种重2.01克，检出MDMA、氯胺酮成分。
为证明上述事实，公诉机关提交了下列证据：1.物证：涉案毒品9包，毒资117000元港币、14000元港币、66000元人民币；2.书证：受案登记表、立案决定书、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、现金缴款单存根、抓获经过、尿液检测报告、被告人身份信息、人员指纹卡、前科材料、疑似毒品收条、手机通话记录；3.证人证言：证人刘某钦的证言；4.被告人的供述与辩解：被告人张某某、张某某、曾某某的供述和辩解；5.鉴定意见：深圳市公安司法鉴定中心出具的鉴定书；6.勘验、检查笔录：现场勘查笔录、现场图和现场照片。
公诉机关认为，被告人张某某、张某某、曾某某的行为构成贩卖毒品罪。被告人张某某、张某某、曾某某已着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以从轻或者减轻处罚。被告人张某某因贩卖毒品罪被判处过刑罚，再犯贩卖毒品罪，应当从重处罚。诉请本院依法判处。
被告人张某某承认控罪，辩称不是其主动要求带张某某、曾某某去惠东购买毒品，是其老板“捕头”打电话说如果张某某和曾某某不要这批货就带他们去惠东购买毒品。
被告人张某某承认控罪，对起诉书中指控其“要求被告人张某某直接带路去惠东购买毒品”有异议，辩称当时其因为害怕找借口准备离开，没有要求去惠东。辩护人提出如下辩护意见：1.起诉书指控的案情与实际情况稍有偏差，被告人张某某只是受谢广杰指派购买少量毒品，且仅负责验货，其不应对查获的6公斤毒品承担刑事责任，被告人张某某、曾某某看见现场数量巨大的毒品而产生害怕心理，主动放弃交易，因此其行为构成犯罪中止，应当从轻、减轻处罚；2.被告人张某某是从犯，在共同犯罪中起次要辅助作用，能够如实供述，可以从轻处罚；3.被告人张某某没有犯罪前科，是初犯、偶犯，可以从轻处罚。
被告人曾某某承认控罪，辩称是张某某说要带他们去惠东，其没有提要求，其携带的66000元人民币是阿杰给的，另外的14000元港币是其自己的钱。辩护人发表如下辩护意见：1.本案不应以现场缴获的毒品数量作为被告人曾某某定罪量刑的基础，曾某某对购买毒品数量并不知情，其和张某某仅仅是试食毒品，不能以现场缴获的毒品等同于欲购买的毒品；2.被告人曾某某在本案中没有主动犯罪的故意，是中间人，其行为是在毒品和毒瘾的双重作用下实施的，属于从犯，起辅助和被支配作用，应当从轻、减轻处罚；3.被告人的行为是犯罪未遂，应当比照既遂从轻、减轻处罚；4.被告是初犯、偶犯，主观恶性不大，社会危害性较小，法律意识淡薄；5.本案毒品未流通到社会，未对社会造成实际的危害。
经审理查明，公诉机关指控被告人张某某、张某某、曾某某的上述基本犯罪事实客观、真实，上述证据来源合法，且经当庭质证，予以采信。
对于被告人张某某、曾某某提出的未要求到惠东继续进行毒品交易的辩解，经查，被告人张某某在侦查阶段多次供述，张某某试了毒品后说是假K粉，叫其拿回去，并让其带到惠东看货；被告人张某某、曾某某在侦查阶段供述，觉得K粉质量太差，所以没有交易，但二人均未曾供认要张某某带到惠东看货，在案发现场的证人刘某钦的证言也未提及，且被告人张某某当庭予以否认，故现有证据不足以证实被告人张某某要求被告人张某某直接带路去惠东购买毒品。被告人张某某、曾某某的该项辩解理由成立，予以采纳。
对两名辩护人提出的不应以查获的所有毒品计算被告人张某某、曾某某贩卖毒品数量的辩护意见，经查，被告人张某某供述，“捕头”叫其带毒品K粉去与阿杰交易，交待每套收22500元人民币，其带了不到六套，就是不到六千克，交易成功的话其可以挣到4800元人民币，每条挣800元。被告人张某某供述，其是老板阿杰安排来深圳验货的，如果觉得货没问题就当场交易，再由阿杰联系其他人把货运回香港；毒品价格是阿杰跟张某某商议的，每包22500元人民币，每包K粉重量是1千克，其带了12万港币来买毒品，曾某某带了几万块人民币，张某某拿出5包K粉给其看。被告人曾某某供述，老板阿杰让其找张某某购买毒品，准备买5包K粉，每包22500元人民币，每包毒品重量一千克左右，其只付款，不清楚毒品如何带到香港。三名被告人的供述与缴获的毒资、毒品能够相互印证，足以证实被告人张某某、曾某某对要购买的毒品数量是知悉的，即为毒品“K粉”（氯胺酮）五千克，本院以此计为两被告人贩卖毒品的数量。两名辩护人的该项辩护意见，部分采纳。
本院认为，被告人张某某、张某某、曾某某违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品而故意贩卖，数量大，行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关对被告人张某某、张某某、曾某某犯贩卖毒品罪的指控，基本犯罪事实清楚，证据确实、充分，应予以支持。本案中，现有证据不足以证明在被告人曾某某身上缴获的14000元港币系毒资，故本院不予认定，按该款项被扣押之日汇率折合人民币抵扣其罚金。被告人张某某、曾某某系共同犯罪，二人负责试食毒品、支付毒资，积极促成毒品交易，均起主要作用，是主犯。被告人张某某因贩卖毒品罪被判过刑，又贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法从重处罚。被告人张某某、张某某、曾某某已着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。被告人张某某、张某某、曾某某归案后如实供述自己的罪行，认罪态度较好，可以从轻处罚。被告人张某某的辩护人关于其系如实供述、初犯的辩护意见，与事实相符，予以采纳；其他意见与事实不符，不予采纳。被告人曾某某的辩护人关于其系犯罪未遂、初犯、毒品未流入社会的辩护意见，与事实相符，予以采纳；其他意见没有事实依据，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2014年11月27日至2027年11月26日；罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳）。
二、被告人张某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2014年11月27日至2025年11月26日；罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳）。
三、被告人曾某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2014年11月27日至2025年11月26日；罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳）。
四、缴获的上述毒品予以没收，由公安机关依法销毁；缴获的毒资港币117000元、人民币66000元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 刘晓娜
人民陪审员 胡秀传
人民陪审员 李晓兰
二〇一五年六月二十五日
书 记 员 冯丹丹