湖南省邵东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘0521刑初364号
公诉机关湖南省邵东县人民检察院。
被告人刘霞，男，1996年3月3日出生于湖南省邵东县，汉族，初中文化，无业，住湖南省邵东县。因涉嫌强奸罪，于2018年5月9日被刑事拘留，2018年5月22日被逮捕。现羁押于邵东县看守所。
辩护人彭海军、赵青原，湖南白泉律师事务所律师。
湖南省邵东县人民检察院以东检刑诉（2018）385号起诉书指控被告人刘霞犯强奸罪，于2018年7月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，因涉及个人隐私于2018年8月1日、2018年8月21日不公开开庭审理了本案。邵东县人民检察院指派检察员程某、曾某出庭支持公诉，被告人刘霞及辩护人彭海军到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省邵东县人民检察院指控：
2018年5月8日晚上8时许，被告人刘霞在邵东县佘田桥镇陈某家吃饭喝酒后，开北京现代小车将被害人邓某1带至邵东县佘湖山半山腰上，因被告人刘霞酒后开车车速较快，车辆撞在路边的一个石墩后停了下来。停车后，被告人刘霞用身体压住坐在副驾驶室的邓某1欲对其实施强奸，邓某1不从并咬住刘霞的左手手臂予以阻止，被告人刘霞哄骗邓某1松开嘴巴后，用手掐住邓某1的脖子，威胁邓某1不同意就弄死邓某1，并撕烂了邓某1的裙子。邓某1见状后假装同意，后趁被告人刘霞接电话时逃离现场。
为证明上述事实，公诉机关向法庭提交了指认照片，提取笔录，微信聊天记录，抓获经过，户籍证明，通话详单，情况说明，证人郭某、申某、付某、陈某、林某、邓某2的证言，被害人邓某1的陈述，被告人刘霞的供述和辩解，鉴定意见，现场勘验笔录等证据。
公诉机关认为，被告人刘霞采取暴力手段强奸妇女，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以强奸罪追究其刑事责任。被告人刘霞已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，应当适用《中华人民共和国刑法》第二十三条。
被告人刘霞辩称，他没有强奸被害人，他是和被害人发生争吵，被害人才用嘴咬他左手臂并下车离去，没有证据证明他强奸的事实，公诉机关指控的犯罪事实都是根据推断得来的。
辩护人彭海军提出辩护意见：公诉机关指控的证据不足，事实不清。1、被告人刘霞没有强奸的主观故意，2、本案没有一个强奸的客观事实，更倾向于性骚扰，3、被害人的裙子当晚到底是由于撕烂还是被挂烂是无法认定的。所以对被告人认定为强奸罪未遂是不妥的。
经审理查明：
2018年3月，被告人刘霞与被害人邓某1经人介绍认识，并互加为微信好友。2018年5月8日下午，被告人刘霞驾车带邓某1去钓龙虾。晚上，被告人刘霞与邓某1在邵东县佘田桥镇被告人刘霞的微信好友陈某家吃饭喝酒后，被告人刘霞驾车将被害人邓某1带至邵东县佘湖山半山腰上，因被告人刘霞酒后开车车速较快，车辆撞在路边的一个石墩后停了下来。停车后，被告人刘霞从驾驶室翻到被害人邓某1所坐的副驾驶室，用身体压住邓某1并用嘴亲、用手摸邓某1，欲与邓某1发生性关系。邓某1不从并用嘴咬住刘霞的左手手臂予以阻止，被告人刘霞哄骗邓某1松开嘴巴，尔后用手掐住邓某1的脖子，威胁邓某1不同意就弄死邓某1，并撕烂了邓某1的裙子。邓某1见状后假装同意，后趁被告人刘霞接电话之机，打开车门，手机、背包未拿，鞋未穿，逃往树林中。被告人刘霞下车追赶未果，遂驾车离开。邓某1见刘霞离开后，从树林中出来，碰上邵东县佘田桥镇人民政府干部郭某等人巡山，郭某等人见邓某1衣着不整，裙子被撕烂，未穿鞋，脖子上有红印，遂询问邓某1，邓某1告知有人想强奸她，郭某借电话给邓某1报警，尔后，邓某1随赶来现场的警察到佘田桥派出所接受询问。
上述事实，有下列经庭审质证并且查证属实的证据证明：
1、被害人邓某1的陈述证明：2018年3月份，她与刘霞通过朋友郭婷介绍认识。2018年5月8日上午，她在邵东县红岭路服装店上班的时候，刘霞就发微信语音约她去钓龙虾，她就说太阳太大了不去了。刘霞又跟她说：“我帮你多办几台P**机业务。”她就告诉刘霞说下午15时许下班，并且把工作的地点告诉了刘霞，后刘霞朋友开车将她接到汽车西站一个名叫自由空间的理发店。刘霞在理发，刘霞理完发之后，开车往砂石镇去钓龙虾，因没有找到地方，后刘霞的一个朋友开车来接到她们去佘田桥吃饭。刘霞在跟朋友们喝酒，过了十多分钟就看到刘霞走出来上了车，刘霞就叫她上车，她对刘霞说要回邵东，刘霞回复是的，但刘霞往佘湖山上开，刘霞喝了酒开车开的很快，她当时吓哭了。但刘霞没管，一直开到佘湖山的半山腰上又撞到土堆，这时刘霞就下车去检查车子。发现车撞坏了，然后又跑到路旁上吐，呕吐完了又开车。她让刘霞把车掉头下山，刘霞口头说好，但是又执意往山上开。大约晚上20时至21时，刘霞借口说又要呕吐，就把车停在一个路牌的三叉口，说喝酒好难受，说完就把头趴在她身上。她马上推开刘霞，说自己已经有男朋友，不要这样子。她把刘霞的头推开之后，刘霞就从主驾驶位置爬到副驾驶直接用身体压住她，并把副驾驶座椅放平，她用力想推开刘霞，但是刘霞的力气很大，她推了很久都推不动。刘霞用嘴来亲她的嘴，还想用手去脱她的裙子，然后用手摸她的胸部。她使劲挣扎，刘霞看到她一直在反抗，就威胁她说：“你再动，就把你的手绑起来”，挣扎的过程中，她在刘霞的左手臂腋窝处咬了一口，在她咬的时候，刘霞要她松口说放了她，她听了就松开了。刘霞见她松开了嘴，马上就用双手掐住她的脖子，用很大的力气，掐的她都出不了气，她用力挣扎，挣扎过程中她的鞋子挣脱了。刘霞掐住她的脖子的时候还威胁说：“我是个黑户，我还杀过人，已经在逃，反正我什么都不怕，你再敢动我就弄死你，我今晚一定要睡了你，要不就把车子开到山坡下去”，并且大声吼她“自己把衣服脱掉”。她没答应，一直说脖子很痛，刘霞继续用身体压住她，她用手推开刘霞，刘霞抓住她的手不让推，然后刘霞又放开她的手拉开裙子拉链想把裙子往下面扯，她就拉住裙子不让刘霞扯下来，刘霞威胁说要把裙子全部扯烂，然后就把她裙子撕了一个小口子，她看见裙子被扯坏了就对刘霞说裙子扯坏了，不能见人了。刘霞就说扯坏了就买新的，自己要钱有钱，要什么有什么，她为什么不跟其在一起。她就顺着刘霞的意思说有什么话就好好说，不要这样子。刘霞就说再不脱衣服就把衣服全部就扯烂。她假装答应刘霞说自己脱衣服，然后就慢慢地假装脱衣服。这时刘霞的手机不停地响，刘霞去接电话，她就马上在旁边喊救命，刘霞在接电话的时候，她把车门的反锁打开了，并且继续对着手机喊救命，趁刘霞分神的时候，她拉开车门跑出去了，鞋子都没穿。这时刘霞就下车来追她，并在后面说跑也没用，跑不过的，还是会抓住她的。她就沿着马路一直跑，刘霞追了她一会儿就折回去开车了，她看见刘霞去开车了就往山里去了。刘霞看见她跑到山里面去了就停车在她跑进山里的路边上堵她，她跑进树林里躲了起来，刘霞没找到就开车走，她才跑到山下的饭店借别人的手机打报警电话。她的脖子上有掐痕，手和腿在山上跑的时候有刮伤。她和刘霞不是恋人关系，她有男朋友，刘霞也知道。
2、证人郭某的证言证明：他系佘田桥镇人民政府党委副书记。2018年5月8日22时许，他带七八个民兵在巡逻时，在佘湖山下干部曾海军店子边时，发现一个小女孩在借电话，小女孩行色慌张，衣衫不整，裙子被撕烂了，又打着赤脚没有穿鞋子，对陌生人比较警惕。他发现情况不对，就将手机借给她打电话，告诉小女孩有什么事情向派出所联系。小女孩打完电话后，他和其他巡逻队员向其了解情况，小女孩向他们透露，刚才有人想强奸自己，用手掐其脖子并进行恐吓。女孩向他反映，车上只有女孩和男子两人，那个男子将女孩的短裙撕烂了，女孩只好仓皇逃走，手机、背包等东西都留在车上了。这时，有一辆小车从山底开上来，女孩比较害怕，他就要另外两个巡逻队员带女孩到村干部曾海军的店里躲一下。然后刚刚开上来的那辆车的司机也到店里了解情况，找到这个女孩，要求将女孩带回邵东，讲是受朋友所托。后派出所的民警就来了。
3、证人申某的证言证明：他系佘田桥镇安监站干部。2018年5月8日晚上20时许，他和镇里的一些村干部在佘田桥镇湖山村进行治安巡逻，当巡逻到湖山村干部曾海军开的饭店时，发现一个年轻女子从佘湖山下来，左手捂着衣领，衣领是打开的，有两粒扣子没扣，右手捏着一条超短裙，短裙是撕烂的，打着赤脚从佘湖山下来。女子到处找人借电话打，开始女子不相信他们而以出车祸的名义向人借手机，但没有人借，最后郭某借了一个手机给女子。女子站在饭店大门口报警，打电话的声音很小，他们没有听到。后佘湖山下又有一辆车开上来，女子看见那辆车就全身发抖，他看女子形色不对，就上前问情况，女子开始不肯讲，后面他给执法证给女子看，女子才开始讲真话，女子讲刚刚山上有人想强奸自己，对方还威胁她一起开车冲进佘湖山底下同归于尽。后女子又让他们看脖子上是否有伤，付某就用手机手电筒照了一下，女孩左边脖子上有两条红色的印，上面有一个椭圆形的淤青。
4、证人付某的证言证明：他系佘田桥镇政府干部。2018年5月8日晚上，他和镇里的郭某书记等人带着一些民兵在巡逻，到佘湖山下的村干部曾海军开的店子时，发现一个年轻女孩打着赤脚从山上下来，当时女孩左手握住衣领，衣领有两粒扣子没扣，右手捏着短裙，短裙是撕烂的。女孩从山上下来，就找人借手机打电话，借了几个人都没有借到。别人问女孩借手机做什么，女孩讲出了车祸想报警。后郭某见女孩样子不太正常，就借了手机给女孩，女孩站在饭店门口打电话报警，由于声音小，他们没有听清楚。这时有一台车从山下开上来，女孩看见很害怕浑身发抖，申某就上前去问女孩，女孩不肯讲，后来申某把执法证给女孩看，女孩才讲真话说山上有人想强奸自己，并威胁如果不愿意就开车一起往佘湖山山底冲，两个同归于尽。后女孩要他帮忙看下其脖子是否有伤，由于光线不亮，他就用手机手电筒照了下女孩的脖子，发现女孩左边脖子上有两块红色的印痕，印痕上面有一处椭圆形的淤青。
5、证人陈某的证言证明：2018年5月8日下午三点多，他在位于砂石镇的一条河里钓龙虾并把钓龙虾的图片发到朋友圈里，之后他的一个只见过两面的不知道姓名的微信朋友“阿东”（刘霞）看到了，就发微信说也要来钓龙虾。然后他就用微信把地址发给刘霞。刘霞就开一辆橘黄色的现代车带了一个女的来到钩龙虾的地方，那个女的他不认识，也没见过。钓了一会儿后，他就邀请刘霞俩人到他位于佘田桥的家中吃晚饭。吃饭时刘霞喝了一点啤酒，吃完后，刘霞和那个女的说要回去，他担心刘霞喝了酒就说叫朋友开车送回去。刘霞说自己可以开车回去。然后刘霞就开车回去了。过了一会儿，他担心刘霞喝了酒易出事，就打电话给刘霞。他打第一个电话问刘霞什么时候下来，电话里刘霞那边很吵，他就把电话挂了。接着他又打了六七个电话，都是接通之后对方无人说话，只是传来吵闹的声音。他马上找了几个朋友开车去佘湖山上去找刘霞。他朋友上去之后，打电话给他说刘霞的车子撞烂了，然后他后面也开车上去了。刘霞将车停在半山腰的马路上并坐在车子的驾驶室，车子的前保险杠撞坏了，然后他就问刘霞那个女的哪去了，刘霞说不知道。他们就在附近找那个女的，但是没找到，就开车就下山了。开到半山腰的一个饭店时，他对饭店老板说如果看到一个女的到饭店里，就打电话给他。然后他们就打算去邵东了。当车刚开到的时候，那个饭店的老板就打电话给他说那个女的到饭店来了。他接到电话之后又开车返回佘湖山，刘霞开车去邵东了。到达饭店时，老板跟他说那个女的在厕所里，他到厕所看了一下，发现那个女的坐在厕所的地上哭，没有穿鞋子，身上很凌乱，他就问其到哪里去了，找了很久没有找到，女孩说刘霞要强奸自己。之后派出所民警来了。
6、证人邓某2的证言证明：他是邓某1的父亲。2018年5月8日晚上9时许，他女儿邓某1在邵东县佘田桥镇佘湖山半山腰上被一个叫刘霞的男孩子图谋不轨，欲实施强奸未遂。他一共出具了两份刑事谅解书，一份是2018年5月14日出具的，一份是2018年5月31日出具的。2018年5月14日的刑事谅解书是他本人书写的，当时是刘霞的母亲和舅舅亲自到他家上门道歉，但是他儿子和女儿都不同意谅解，他就做女儿邓某1的工作，因为家境原因觉得没有时间来扯这件事情，故他就书写了一份刑事谅解书，女儿邓某1也看了这份刑事谅解书，但还是不愿意谅解，所以女儿邓某1本人没有签名，由他代签。2018年5月31日的刑事谅解书是刘霞的舅舅事先打印好的，后送到他家里。他当时在家，女儿邓某1不在家，他就签了他的名字。后来女儿邓某1回家后，心里还是有想法，不愿意签字，他就继续做思想工作。这份刑事谅解书在他家里留了三天，每天他都做女儿邓某1的思想工作，最后女儿邓某1勉强签了名，并要求外出。目前女儿邓某1已经去了老挝，很少联系。
7、证人林某的证言证明：她是刘霞的母亲。刘霞此次回家她开始不知道，是她的妹夫刘光波告诉她的。后刘霞回到家，她和刘霞父亲也教育了刘霞。刘霞在家里拿了些衣服，又要出去，刘霞爸爸微信转账了2000元给刘霞当路费。刘霞没有女朋友，也有能力找女朋友。刘霞在2018年5月9日凌晨2点打电话给她，说其出事了被派出所抓住了，她问是什么事情，刘霞说带一个妹子在佘湖山玩，妹子讲刘霞强奸她。
8、被告人刘霞的供述证明：他和邓某1从2018年3月份成为微信好友，是他一个朋友郭婷介绍加的微信好友，一直没见过面，偶尔在微信聊聊。中间他找邓某1帮其买了一些面膜、买了十几包槟榔，买了一个手机外壳等。他从昆明回来的第二天，和朋友在吃饭的时候，邓某1发视频给他，问他是否有信用卡么，他讲有，邓某1要他帮忙卖POS，他问邓某1为什么又卖POS，邓某1讲挣些零花钱，他讲现在忙，过几天再说。2018年5月7日晚上，他在长沙看见邓某1在发朋友圈，就跟她语音聊天讲第二天回邵东，帮其激活一台P**。2018年5月8日上午，他约邓某1去钓龙虾，因他在自由空间理发店理发，他就要朋友开车到县城五金城附近接了邓某1到自由空间理发店，后他和邓某1一起去砂石，在路上邓某1激活POS，后因为在砂石没有找到朋友，就又返回，在砂石一家商店停了一会儿，他买了一包烟和水，在车上帮邓某1激活POS，等了一会儿，钓龙虾的朋友（陈某）过来了，陈某带他俩到陈某家去吃饭。晚上他和“军哥”喝了十多瓶啤酒，吃完饭后准备开车和邓某1一起回邵东。邓某1讲没有去过佘湖山，他们就往佘湖山上开。晚上21时许，他开车到了佘湖山半山腰。他因喝多了酒，开车速度较快，在佘湖山上山的时候撞到马路边的水泥墩子，车子撞坏了，他就下车呕吐了一阵，只呕吐一点出来，他上车把驾驶室的座位放倒，躺在驾驶室上休息，邓某1坐在副驾驶室上，用右手摸了他的脸，并且把右手放在他的腰上，他就侧身用左手也抱住邓某1，去亲邓某1的嘴，邓某1不肯，就用嘴在他左手大臂内侧咬了他一口，他松了手，然后邓某1打开车门就走。邓某1的手机、一个黄色的纸袋子、一个背包、一双白色的鞋子还留在车上。他下车去找邓某1，没找到，担心邓某1出事，就打电话给陈某要其帮他去找，半小时左右，没有找到，他要朋友“豆腐”（展哥）帮他把车子开到邵东雅阁豪苑，把邓某1遗留在车子上的东西给邓某1朋友郭婷，并且接到郭婷一起去找邓某1，刚到佘田桥就接到派出所民警的电话，然后来到派出所。
9、指认照片证明：被告人刘霞指认现场以及刘霞被咬伤的照片，被害人邓某1指出身上受伤的地方以及被撕烂的裙子的照片。
10、提取笔录及微信聊天证明：邵东县公安局在受害人邓某1的手机上提取被告人刘霞与被害人邓某1之间的微信聊天，证明两人之前陆续有联系。
11、抓获经过证明：2018年5月8日晚上23时许，邵东县公安局佘田桥派出所民警电话通知涉嫌在邵东县佘田桥镇佘湖山半山腰实施强奸的刘霞前来派出所接受讯问，刘霞接到电话传唤后来到派出所。
12、鉴定意见证明：送检的1号刘霞左上臂咬痕擦拭物与送检的4号刘霞的血样在上述STR基因座上的基因型相同，送检的3号邓某1的脖子擦拭物与送检的5号邓某1的血样在上述STR基因座上的基因型相同。
13、酒精测试单证明，2018年5月9日上午9时许，被测试人刘霞经测试，酒精含量为0。
14、现场勘验笔录证明:2018年5月8日晚上23时，邵东县公安局佘田桥派出所对发生在佘田桥镇佘湖山上发生的强奸案进行现场勘验。
15、通话详单证明：2018年5月8日晚上9时许，陈某电话（156××××4999）与被告人刘霞电话（157××××5558）连续有8次通话记录。
16、户籍资料证明：被告人刘霞出生于1996年3月3日。
本院认为，被告人刘霞违背妇女意志，采取暴力、胁迫等方式强行与妇女发生性关系，由于意志以外的原因未得逞，其行为已构成强奸罪（未遂）。邵东县人民检察院指控被告人刘霞犯强奸罪（未遂），事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。被告人刘霞因意志以外的原因未能得逞，属犯罪未遂，予以减轻处罚。被告人刘霞辩称，他没有强奸被害人，他和被害人邓某1因发生争吵，邓某1才咬伤他并且下车离去，辩护人提出公诉机关指控的事实证据不足，事实不清，并且被告人刘霞没有强奸的主观故意，也没有强奸的客观事实，更倾向于一个性骚扰的辩护意见。经查，被告人刘霞于晚上8点钟左右将被害人邓某1带至四周无人的山上，在车上采取对被害人邓某1进行亲吻、摸、压等行为，遭到被害人邓某1反抗并咬伤被告人刘霞后，被告人刘霞又采取掐被害人的脖子，在脱被害人裙子的过程中撕烂了被害人的裙子，被害人趁被告人刘霞接电话之机逃到山上，放在车上的手机、背包都没拿，鞋子也没穿的事实，既有被害人邓某1及被告人刘霞身上的伤痕证明，又有被害人邓某1及证人邓某2、郭某、申某、付某、陈某的证言证实，形成一个完整的证据链，证明被告人刘霞主观上有强行奸淫的故意和目的，客观上违背妇女意志、使用暴力欲强行与邓某1发生性行为，只是由于邓某1逃脱未得逞，因此被告人刘霞的行为构成强奸罪（未遂），故被告人刘霞的辩称意见不符合客观事实，辩解不能成立，本院不予采纳，辩护人的辩护意见也不能成立，本院亦不予采信。综上，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十六条，第二十三条之规定，判决如下：
被告人刘霞犯强奸罪（未遂），判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即从2018年5月9日起至2020年5月8日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴向阳
人民陪审员 王寿乔
人民陪审员 黄胜军
二〇一八年八月二十一日
法官 助理 钟黔林
代理书记员 彭俊威
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百三十六条以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。
奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。
强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以
上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：
（一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；
（二）强奸妇女、奸淫幼女多人的；
（三）在公共场所当众强奸妇女的；
（四）二人以上轮奸的；
（五）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。