贵州省盘州市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）黔0222刑初52号
公诉机关贵州省盘州市人民检察院。
附带民事诉讼原告人高某1，男，1936年3月20日生，汉族，贵州省盘州市（原盘县）人，文盲，农民，住贵州省盘州市。系本案被害人。
被告人高永庆，男，1976年11月12日生，汉族，贵州省盘州市人，大专文化，农民，住贵州省盘州市。因本案于2017年7月7日被盘州市公安局取保候审，同年9月15日被盘州市人民检察院继续取保候审，2018年1月23日被本院继续取保候审。
辩护人暨附带民事诉讼代理人代雄，贵州尊安律师事务所律师。
贵州省盘州市人民检察院以盘检公诉刑诉［2018］31号起诉书指控被告人高永庆犯故意伤害罪，于2018年1月17日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人高某1以要求赔偿经济损失为由口头向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2018年3月14日公开开庭进行了合并审理。盘州市人民检察院指派检察员林敏出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人高某1，被告人高永庆及其辩护人暨附带民事诉讼代理人代雄到庭参加诉讼。现已审理终结。
贵州省盘州市人民检察院指控，2017年3月23日19时许，被告人高永庆与高某1在盘县红果镇下沙村高某2家中发生纠纷，被告人高永庆与范某（另案处理）对高某1进行殴打，高某1被打伤头部、胸部；高某2在劝阻过程中被高永庆踢伤腰部，经贵州省盘县公安司法鉴定中心鉴定：高某2所受损伤为轻伤二级、未达伤残等级；经贵州医科大学司法鉴定中心鉴定：高某1所受损伤为轻微伤、未达伤残等级。为指控上述犯罪事实，公诉机关向法庭提交了病例材料等书证，证人徐某、瞿某、许某的证言，被害人高某2、高某1的陈述，被告人高永庆的供述，鉴定意见，现场勘验、辨认笔录等证据，认为被告人高永庆的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任，建议对被告人高永庆在有期徒刑一年六个月以下量刑。
附带民事诉讼原告人高某1口头诉称，2017年3月23日，被告人高永庆纠集家人及范某等多人，冲进高某2家，殴打高某1、高某2、高某5、瞿某，四人被打伤后到医院抢救，花去医疗费数万元。据此，要求判决被告人高永庆赔偿医疗费22058.65元，差旅费4000元，误工费按每天60元计算340天为20400元，营养费按每天150元计算340天为51000元，护理费按2人计算，每人每天200元，计算340天，共计136000元，精神抚慰金10000元，合计人民币243458.65元。为支持其诉讼请求，原告人向法庭提供了身份证复印件，贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院诊断证明书、住院病案、医学影像学诊断报告书、临床科室费用汇总表、住院收费票据、门诊收费票据，贵州省道路运输客票等证据。
被告人高永庆对起诉书指控的事实及罪名无异议，但提出其系为了工作才与被害人发生纠纷，平时工作表现良好，为村集体争得荣誉，对受害人积极做出了高额赔偿，请求对其免予刑事处罚的辩解意见。其辩护人提出被告人高永庆一贯表现良好，系初犯、偶犯，犯罪情节轻微、社会危害性小，系临时起意的激情犯罪，当庭自愿认罪，具有较好的悔罪表现，案发后积极主动向受害人赔礼道歉、积极赔偿，取得了被害人的谅解，被告人经传唤到案属自首，综上，建议对被告人高永庆免予刑事处罚的辩护意见。就附带民事诉讼部分提出高某5的医疗费不应支持，差旅费没有证据证实实际产生的情况，不应支持，误工费因附带民事诉讼原告人高某1已达到领取养老金的条件，且没有证据证实其实际误工，营养费应以住院天数按每天30元计算，轻微伤不符合护理要求，不应赔偿护理费，不应赔偿精神抚慰金的代理意见。
经审理查明，2017年3月23日19时许，被告人高永庆欲到红果镇下沙村被害人高某2家商量事情,遇到被害人高某1,被告人高永庆就当天白天其父高某3与高某1发生口角的事询问高某1,随即与高某1发生争执,后高永庆及与之同行而来的范某（另案处理）对高某1进行殴打，高某2见状,便对高永庆、范某进行劝阻，在劝阻过程中被高永庆踢伤腰部。后高永庆、范某被在场人员拉走。被害人高某2受伤后于2017年3月24日至2017年4月6日在贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院住院治疗，经医院诊断为：1、腰3、4右侧横突骨折；2、腰椎退行性变；3、腰4-5、腰5-骶I间盘膨出；4、肝多发小囊肿；5、高血压。被害人高某1受伤后于2017年3月23日至2017年4月19日在贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院住院治疗，经医院诊断为：1、左侧额部及右侧颜面部软组织挫伤；2、老年性脑萎缩；3、双侧额颞顶部硬膜下积液；4、支气管炎；5、双下肢多发软组织伤；6、右肺下叶肺大泡；7、慢性阻塞性肺病并肺气肿；8、冠状动脉硬化；9、肝囊肿（多发）；10、双肾多发结石；11、左下颌牙齿松动、脱落。经贵州省盘县公安司法鉴定中心鉴定：高某2所受损伤为轻伤二级、未达伤残等级；经贵州医科大学司法鉴定中心鉴定：高某1所受损伤为轻微伤、未达伤残等级。
另查明，被害人高某1受伤住院期间，产生医疗费为人民币21451.65元。案发后，被告人高永庆与被害人高某2已达成和解协议，赔偿了高某2的经济损失，高某2对被告人高永庆的行为表示谅解，被告人高永庆已赔偿高某1各项经济损失人民币9.6万元。
上述事实，有公诉机关提交的并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
一、书证。（一）贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院诊断证明书、住院病案、医学影像学诊断报告书、临床科室费用汇总表及医疗费票据，证实被害人高某2受伤后于2017年3月24日至2017年4月6日在贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院住院治疗，经医院诊断为：1、腰3、4右侧横突骨折；2、腰椎退行性变；3、腰4-5、腰5-骶I间盘膨出；4、肝多发小囊肿；5、高血压。被害人高某1受伤后于2017年3月23日至2017年4月19日在贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院住院治疗，经医院诊断为：1、左侧额部及右侧颜面部软组织挫伤；2、老年性脑萎缩；3、双侧额颞顶部硬膜下积液；4、支气管炎；5、双下肢多发软组织伤；6、右肺下叶肺大泡；7、慢性阻塞性肺病并肺气肿；8、冠状动脉硬化；9、肝囊肿（多发）；10、双肾多发结石；11、左下颌牙齿松动、脱落。
（二）盘县公安局现场治安调解协议书及吸毒人员动态管控详细信息，证实范某有吸毒强戒史，曾因与他人打架，经由盘县公安局民警介入调解。
（三）检举信，证实2017年4月10日，盘县公安局收到了一封检举高永庆殴打高某1的检举信。
（四）和解协议书及谅解书，证实案发后，被告人高永庆与被害人高某2已达成和解协议，赔偿了高某2的经济损失，高某2对被告人高永庆的行为表示谅解，被告人高永庆已赔偿高某1各项经济损失人民币9.6万元。
（五）人员基本信息，证实了本案被告人高永庆，被害人高某1及高某2，证人范某、高某3、高某4的基本身份情况，被告人高永庆已达刑事责任年龄。
（六）到案经过，证实2017年5月8日，本案因转为刑事案件侦查，故于次日传唤被告人高永庆到红果派出所接受调查，2017年7月7日对被告人高永庆取保候审。
二、证人证言。
（一）证人范某证实，2017年3月23日20时许，我开车送高永庆回家，我去停车，听见高某1、高某2、高永庆在高某2家吵架，我把车停好后，就去高某2家劝阻他们，高某1说“关你什么事”，然后就过来撕扯我的衣服，把我的衣服撕烂了，高某7听到高某2家里吵闹就进来看，后将我拉出，我往外走，就把高某1带着从侧面摔倒在高某2家门口的坎子上。
（二）证人高某3证实，2017年3月的一天，我们村的村干部高永庆来到我家所住的侧面，由政府规划所建的乡村娱乐场地，因为在修建时，高某1和高某2就来阻止，不准动工，我见状后，就去找高某2说明情况，讲这个工程是为百姓着想，高某2作为村主任，这点事情就处理不好，还当什么村干部，到了当天的晚上，我儿子高永庆就去找高某2说，在说的过程中就发生了争吵，高某2的妻子李桂英就来找我，我过去现场后，看到高某2从他家中出来，我上去就讲他“你这个家伙，工作不干好，你还带头闹事”，于是我就打了高某2的脸二巴掌，同时，我看到我儿子高永庆、范某、高某7等人就从高某2家出来，高某1跟在后面，在下楼梯的时候，高某1就拉着范某的衣服，范某在走的时候，就将高某1带了摔倒了。
（三）证人高某4证实，2017年3月23日21时许，我接到瞿某的电话，说我父亲高某1被打，我就赶到现场，看见我父亲睡在地上，我就报案了，高永庆、范某、高某3当时就在旁边骂，接着就被旁人拉开了。当时受伤的有高某1、高某2、高某5等人，高某1、高某2的伤是高永庆和范某打的。我父亲高某1被打伤头部、脚部，高某2被打伤背部。
（四）证人徐某证实，2017年3月23日晚上19时许，我从高某2家门口路过，我准备喊高某2家隔壁的邻居徐贵飞去玩，在路上就遇着高永庆给范某打电话还范某来，挂了电话高永庆就跑去高某2家了，我就去徐贵飞家了，等我从徐贵飞家出来又从高某2家门口过时，听到高某2家正在打架，我以为是高某2家两口子打架，就进去看，见范某正在对高某1进行殴打，范某用拳头殴打高某1的头部，高永庆正在打高某2，当时高某2被高永庆打倒在地，高永庆用脚踢打高某2的背部和腰部，高某1和高某2都睡在地上，我见状就去喊高某1的孙子和外孙女来拉架，高某2家媳妇就去喊高永庆家爸妈来拉架，没一会就来了一大群人把他们拉开了。当时我看见高某1嘴巴是出血的，脸也是肿的，眼睛也是肿的。
（五）证人瞿某证实，2017年3月23日19时许，我在外公家门口玩，听到隔壁我大舅家有吵闹声，我就跑去我大舅高某2家看，我表哥高某5听到声音也跑下来看，进去后，见我外公高某1和我大舅高某2已经被高永庆和范某打了睡在地上了，高永庆和范某还在不停的用脚往我外公高某1身上踢，我就上去拉高永庆和范某，我哥高某5就在他们中间，不让二人踢我外公，我表哥就被他们打了，后来高永庆和范某被别人拉出去了，这时，我小舅高某4回来，高永庆和范某就骂高某4，还说要把我小舅的腿打断，并说以后我们这一家子的，他们见一个杀一个。
（六）证人许某证实，2017年3月23日20时许，我从高某2家门前过，看见高永庆和高某1在打架，我就在那里看热闹，见高永庆拳打脚踢高某1，范某也动手打高某1，高某3也跟着进去打了高某2二耳光，范某、高某2接着又打高某2。高永庆一家人都进高某2家乱打起来，高某4看见其父亲被打，就打电话报警了。高永庆是使用拳脚，范某使用钢管。
（七）证人李某证实，2017年3月23日20时许，在盘县红果街道办下沙村七组，高某1来我家找我丈夫高某1反映情况，过了一会，高永庆就来我家，问高某1为什么骂其父亲，问着问着，双方就发火了，高某1和高永庆就打起来，范某就上前帮高永庆打高某1，高某2一直在拉他们，但拉不住，高某2就被高永庆和范某推倒在地，我就出去了，等我回来，就见高某7从我家出来，高永庆家父亲就来了，高永庆和他父亲就动手打着高某2一耳光，然后警察就来了。当时只有高某2和高永庆受伤，高某1鼻青脸肿。
（八）证人高某6证实，2017年3月23日19时许，我在家中看电视，突然听见外面路上很吵，就出来看，见一群人正在高某2家门口，高永庆正在骂高某2，高永庆对高某2说了一些“你家出去一个，我把你家整掉一个”之类的话，当时高永庆是被我们村上的人拉着的，高永庆还在那里凶起要过去打高某2，高永庆骂着骂着就冲了过去，并用脚踢了高某2两脚，具体位置我不清楚，高某2就站在那儿，没说什么。后来高永庆就被村上的人拉走了。我听说高某1被高永庆、范某打了，说先是高永庆和范某去打高某1，后高某2去拉架，也被高永庆打了，听说还有点严重，去住院了。高永庆被人拉走之后，我过去看了一下高某1，当时高某1的额头和眼睛是肿起包来的，脸也有点肿，嘴角还有点血迹。
（九）证人高某5证实，2017年3月23日晚上7点半左右，我在家听见高某1与高永庆们发生口角，我就去看，见高某1躺在地上，高永庆和范某不停的踢打高某1，高永庆见高某1被打，就去拉架，也被高永庆打。我就上前去拉高永庆，让他们好好讲，我上去抱着高永庆，高永庆就用拳头不停的打我的脸部，我一只手拉着高永庆的手，一只手就去拉范某，范某就用拳头打我的脸部，我就把他们拉到门口，他们还想动手，高永庆和范某口里还不停的辱骂，范某还说“我警告你们，你们出去一个我把你们杀一个，我把你们全家杀光”，高永庆的家人就去拉高永庆们，我父亲高某4回来就打电话报警了，高永庆就回去了。
（十）证人周某证实，2017年3月23日20时许，我吃完饭后，就和许某去广场跳舞，来到高某2家门口，就听到高某2家中传来高永庆的骂声，我和许某到高某2家中去看，见高某1被高永庆、范某殴打了倒在沙发上，后高永庆、范某二人还对高某1进行殴打，高某2见到这种情况，就去拉高永庆、范某，接着高永庆、范某返回来对高某2进行殴打，高永庆、范某拉着高某2的衣服，对高某2进行拳打脚踢，高永庆、范某二人几脚就把高某2打到在地，高永庆、范某去打高某2时，我看到高某1的脸部是被打得发胀发紫的，接着高永庆的父母和两个哥哥就来到高某2家，高某2又被高永庆的父亲高某3打了脸部巴掌。
（十一）证人高某7证实，2017年3月23日20时许，我在家听见有人吵架，就走到高某2家去看，见高永庆、高某2和高某1在那里对骂，我把高永庆们劝出高某2家，高某1也跟着出来，高某1出来后在坎子上踩滑了自己摔了一跤，后高某1就自己回家了。
三、被害人陈述。
（一）被害人高某2陈述，2017年3月23日19时许，我小叔高某1来我家找我说事情，我在和高某1交谈的过程中，高永庆就进到我家，并指着高某1说“你今天骂我老爹，不给个说法，我今天就要你死”，高某1就说“你今天骂我的又怎么算”然后高永庆就冲过去打了高某1一拳或是一耳光在脸上，我去劝架，在中间隔着并拉着高永庆不让他打高某1，这个时候，范某就从外面冲进来去打高某1，范某先是一拳打在高某1脸上，然后高某1就蹲在地上去了，我在中间拦着，高永庆和范某还在不停的对高某1进行殴打，我去劝，高永庆使劲将我摔倒在地，并用脚狠狠地踢我的腰部右侧两腿，然后继续对高某1进行殴打，这时高某1已经躺在地上了，但高永庆和范某还是一阵拳脚相加对高某1进行殴打，外面围观的人越来越多，其他人就把高永庆和范某强行拉出去了，我也从地上起来跟着出去了，走到我家门口的坎子边，高永庆他父亲高某3就过来不分青红皂白地打了我一耳光，高永庆也跟着过来打了我一耳光，周围的人就将高永庆、高某3拉走了。
（二）被害人高某1陈述，2017年3月23日中午，高永庆的父亲高某3来找我说我家后门的那条路该怎么修，我就和高某3一起去修路的工地看，供销社的张某夫妻二人也在场，高某3就去别的地方看，张某就对我说“你要保证我的安全”，我就说“这是高永庆家修花园拆掉的坎子，他们要怎么整是他们的事情，我保证不了你们的安全”，张某就说要打电话给供销社的领导，一会儿，供销社就来了三四个领导，我还没和他们说几句话，高永庆就带了十几个人来，见我就骂，后被围观的群众劝开了，晚上19时许，我去村主任高某2家把白天的事情告诉高某2，我还在讲的时候，高永庆就带着十几人来高某2家，进来就打我，还说“今天我把你打死”，其中还有一个人说要把我全家人杀光，高永庆说边骂我边说我对他父亲不尊重，今天要打死我，上来拉着我就打，我孙子高某5、孙女瞿某上来拉架，也被他们打了，高永庆他们打完我后就走了，我家人就打电话报警，警察来了解了情况就让我家人送我到干沟桥总医院就医了。我的头和眼睛被打肿，牙齿被打掉了两颗，肋骨、两只大腿都疼。我身上的伤是高永庆和范某打着的，高永庆用拳头打了我头部两拳，具体的位置是两侧脸颊偏下一点，当场就打掉了我两颗牙齿，范某用脚踢了我胸部、腰部、两边大腿及左脚的脚背。
四、被告人高永庆供述，2017年3月23日19时许,我去高某2家找高某2做思想工作,让高某2动员高某1,让其不要阻拦村里的改造工作,刚进高某2家就遇着高某1在他家,我就问高某1白天的时候为什么要骂我父亲,和高某1发生了争执,互相拉扯对方的衣领,高某2和她妻子李桂英就过来劝架,外面的人听着我们在里面吵的声音大,高某7和范某就进来把我和高某1拉开,范某和高某7将我拉出门口,高某2、高某1跟着出来到了高某2家门口的大路上，这时我父亲高某3正好在大路上，就去打了高某2两耳光，后来我们就被旁人劝开各自回家了。第二天听高某7说高某1下坎子的时候不慎摔倒住院了，第三天听说高某2也住院了。庭审中供述自己殴打了高某2、高某1。
五、鉴定意见。
（一）贵医大司法鉴定中心[2017]临鉴字第2416号贵州医科大学法医司法鉴定中心法医临床鉴定意见书，证实经贵州医科大学法医司法鉴定中心对高某1损伤程度进行鉴定，意见为高某1头面部因损伤致颜面部软组织挫伤，左第二磨牙缺失属轻微伤。
（二）（盘）公（司）鉴（法临）字[2017]149号贵州省盘县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书，证实经贵州省盘县公安司法鉴定中心对高某2的人体损伤程度及人体损伤致残程度进行检验，意见为高某2人体损伤程度为轻伤二级，人体损伤致残等度未达伤残等级。
六、勘验、辨认等笔录。
（一）现场勘验笔录及照片，证实公安民警于2017年3月23日接到高某4的报警后，赶到位于贵州省盘县红果街道办下沙村的现场进行勘查，并制作现场方位示意图及拍摄照片。
（二）辨认笔录及照片，证实被害人高某1辨认出殴打自己的人高永庆，被害人高某2辨认出殴打自己的人系范某、高永庆，证人徐某辨认出殴打高某1的范某、高永庆。
另有受案登记表、立案决定书、取保候审决定书等证据在卷佐证。
对附带民事诉讼原告人高某1向法庭提交的身份证复印件，贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院诊断证明书、住院病案、医学影像学诊断报告书、临床科室费用汇总表、住院收费票据、门诊收费票据等证据，已经当庭质证，且符合证据的基本特征，均予以采纳；对高某1向法庭提交的贵州省道路运输客票，因不符合证据的特征，不予采纳。
本院认为，被告人高永庆与被害人高某1因琐事发生纠纷后，对高某1进行殴打，被害人高某2见状进行劝阻，亦被高永庆进行殴打，被告人高永庆的殴打行为，致高某2受伤为轻伤二级、未达伤残等级，高某1受伤为轻微伤、未达伤残等级的后果，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的事实及罪名成立。被告人高永庆庭审中自愿认罪，且在案发后，已与被害人高某2达成调解协议，赔偿了高某2、高某1的经济损失，取得了被害人高某2的谅解，酌情对其从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议适当。结合被告人高永庆的犯罪情节、悔罪表现、社会危害性及所居住社区关于对被告人高永庆判处缓刑对社区无重大不良影响的意见，依法对被告人高永庆宣告缓刑。对被告人高永庆及其辩护人提出对其免予刑事处罚的辩解、辩护意见及理由，经查，本案被告人高永庆与高某1发生争执的原因系基于其父与高某1产生的口角纠纷，被告人高永庆明知被害人高某1系年满八十一周岁的老年人，出于气愤而对其实施殴打，在殴打的过程中，又对前来劝阻的被害人高某2实施殴打，造成一人轻伤二级、一人轻微伤的后果，案发后，公安民警经传唤被告人高永庆进行讯问，其未如实供述自己的罪行，其行为不应认定为自首，结合其在庭审中自愿认罪及赔偿被害人经济损失、取得部分被害人谅解的情节，认为被告人高永庆的行为应属于犯罪情节较轻，而不应认定为其犯罪情节轻微不需要判处刑罚的情形，故对上述提出对被告人高永庆免予刑事处罚的辩解、辩护意见及理由，不予采纳。
被告人高永庆的犯罪行为给附带民事诉讼原告人高某1造成物质损失，依法应承担赔偿责任。对附带民事诉讼原告人高某1要求赔偿医疗费22058.65元的诉讼请求，因其提供的证据证实产生的医疗费为21451.65元，故应以21451.65元予以支持；要求赔偿差旅费4000元的诉讼请求，虽其提供的证据不能证实交通费用产生的实际情况，但考虑其住院治疗确有交通费用支出，酌情支持人民币800元；要求赔偿误工费，按每天60元计算340天为20400元的诉讼请求，因其案发时已年满81周岁，且其未提供证据证实其误工情况，故对该诉讼请求，不予支持；要求赔偿护理费，按2人计算，每人每天200元，计算340天，共计136000元的诉讼请求，因其未提供证据证实其确需二人进行护理及护理人员的务工情况，故应参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算一人，计算27天，为39047元÷365天×27天≈2888.41元；要求赔偿营养费，按每天150元计算340天为51000元的诉讼请求及要求赔偿精神抚慰金10000元的诉讼请求，因不符合法律规定，不予支持。综上，以上应予支持的费用共计人民币25140.06元，因上述费用已由被告人高永庆对被告人高某1作出赔偿，故对附带民事诉讼原告人高某1提出的诉讼请求，予以驳回。对被告人高永庆的代理人提出高某5的医疗费不应支持的代理意见，予以采纳；提出差旅费没有证据证实实际产生的情况，不应支持的代理意见，虽附带民事诉讼原告人高某1提交的证据未被采信，但基于其受伤住院的事实，应酌情予以支持，故对该代理意见，不予采纳；提出误工费因附带民事诉讼原告人高某1已达到领取养老金的条件，且没有证据证实其实际误工的代理意见，予以采纳；提出轻微伤不符合护理要求，不应赔偿护理费的代理意见，因被害人高某1受伤时系老年人，其住院期间确需人员护理，故对上述代理意见，不予采纳；提出不应赔偿精神抚慰金的代理意见，与法律规定相符，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第七十二条第一款，第七十三第二款、第三款，第三十六条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决如下：
一、被告人高永庆犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、驳回附带民事诉讼原告人高某1的诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省六盘水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 韦云娟
人民陪审员 赵林慧
人民陪审员 唐明英
二〇一八年四月十六日
书 记 员 施关书