福建省厦门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）厦民终字第3071号
上诉人（原审被告、原告）厦门市畅通汽车服务有限公司。
法定代表人王付华，总经理。
委托代理人张作勇，福建旭丰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、被告）赵开发，男，1974年8月6日出生，汉族。
上诉人厦门市畅通汽车服务有限公司（下称畅通公司）因与被上诉人赵开发劳动争议一案，不服厦门市海沧区人民法院（2015）海民初字第920号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院查明，2013年9月25日，赵开发入职畅通公司处工作，从事司机岗位，工资按底薪加抽成。双方未签订劳动合同，畅通公司未为赵开发缴纳社会保险。2014年10月13日，畅通公司贴出《公告》，解除与原告的劳动关系。《公告》上载“赵开发在职期间经常性无故造成所服务公司上班迟到，连续数月油耗严重超出公司规定范围内，且多次无故未出勤，经公司领导多次提醒仍未改正，经公司研究决定，现按公司相关规定给予辞退处理……”。2015年1月4日，赵开发向厦门市海沧区劳动争议仲裁委员会（以下简称海沧仲裁委）申请劳动仲裁，请求裁决：1、畅通公司支付赵开发2014年9月份的工资3000元；2、畅通公司支付赵开发2014年10月工资1500元。3、畅通公司支付赵开发劳动关系存续期间2013年9月25日至2014年10月13日止的周六、周末的加班费7856.2元（55天×4小时／天×3000／21.75／8×200%）；4、畅通公司为赵开发补交2013年9月份至2014年10月份共计14个月的社会保险；5、畅通公司退还赵开发2014年4月份至2014年8月份被找借口乱扣的部分工资3272元；6、畅通公司支付赵开发2013年9月、2014年5月至2014年9月防暑降温600元；7、畅通公司支付赵开发以参加所谓工会名义而扣款部分120元（10元／月×12个月）；8、畅通公司支付赵开发底薪少于政府规定最低工资的部分1320元／月的8395.2元【（1320-600）元／月×11.66个月】。9、畅通公司支付赵开发招聘入职前约定最低保护工资3000元／月的少支付部分1610元；10、畅通公司支付赵开发因违法解除劳动关系而产生的赔偿金9000元（3000元／月×1.5个月×2）；11、畅通公司因在用工一个月内未曾与赵开发签订劳动合同需支付自第二个月起的双倍工资差额42566.11元【（3000元＋7856.2元／11.66月）×11月＋（3000元＋7856.2元／11.66月）×0.66月】。2015年3月4日，海沧仲裁委作出厦海劳仲案（2015）054号《裁决书》，裁决：1、本裁决生效之日起十日内，畅通公司支付赵开发2014年9月份工资3000元、2014年10月份工资1500元、加班工资2427.59元、高温津贴600元、赔偿金8550元、双倍工资差额24624元，并退还克扣赵开发的工资3272元、工会费120元，以上款项共计44039.59元；2、本裁决生效之日起十日内，畅通公司与赵开发应依法向社会保险征收机构缴纳劳动关系存续期间即2013年9月至2014年10月13日的社会保险费。上述裁决书于2015年3月13日送达赵开发，赵开发于2015年3月19日起诉至法院；2015年4月7日送达畅通公司，畅通公司于2015年4月21日起诉至法院。
赵开发请求判令：1、畅通公司支付赵开发2014年9月拖欠的工资3000元；2、畅通公司支付赵开发2014年10月工资1500元。3、畅通公司支付赵开发劳动关系存续期间2013年9月至2014年10月13日止的周六、周末的加班费7856.2元（55天×4小时／天×3000元／21.75天／8小时×200%）；4、畅通公司为赵开发补交2013年9月份至2014年10月份共计14个月的社会保险；5、畅通公司退还赵开发2014年4月份至2014年8月份被找借口乱扣的部分工资3272元；6、畅通公司支付赵开发2013年9月、2014年5月至2014年9月防暑降温600元；7、畅通公司支付赵开发以参加工会名义而扣款部分120元（10元／月×12个月）；8、畅通公司支付赵开发底薪少于政府规定部分1320元／月的8395.2元【（1320-600）元／月×11.66个月】。9、畅通公司支付赵开发招聘入职前约定最低保护工资3000元／月的少支付部分1610元；10、畅通公司支付赵开发因违法解除劳动关系而产生的赔偿金9000元（3000元／月×1.5个月×2）；11、畅通公司未与赵开发签订劳动合同需支付自第二个月起的双倍工资差额42566.11元【（3000元＋7856.2元／11.66月）×11月＋（3000元＋7856.2元／11.66月）×0.66月】。
畅通公司请求判令：1、畅通公司无需向赵开发支付2014年9月工资3000元、2014年10月工资1500元、加班工资2427.59元、高温津贴600元、赔偿金8550元、双倍工资差额24624元，无需向赵开发退还克扣工资3272元、工会费120元。以上共计44093.59元。2、畅通公司无需为赵开发向社会保险费征收机构缴纳劳动关系存续期间2013年9月25日至2014年10月13日的社会保险费。
原审另查明，赵开发2013年9月25日至2014年8月的平均月工资为2850元。
原审法院认为，本案系劳动争议纠纷。赵开发于2013年9月25日入职畅通公司处，畅通公司于2014年10月13日解除与赵开发的劳动关系，因此，双方的劳动关系存续期间为2013年9月25日到2014年10月13日。赵开发的考勤记录及工资情况，畅通公司都应有所记载并保存。畅通公司并未提供2014年9月、10月的考勤，应采信赵开发的陈述，即赵开发2014年9月工资为3000元，10月份工资为1500元。赵开发请求畅通公司支付2014年9月工资为3000元，10月份工资为1500元，予以支持。赵开发提供《工资表》，证明其2013年9月至2014年8月共12月的工资情况，已尽到其举证义务，在畅通公司未对赵开发工资进行举证的情况下，应采信赵开发所举证的工资情况。工资表上的底薪并不是最低工资标准，只有畅通公司发放赵开发的月工资低于当地最低工资标准，赵开发方可要求支付底薪少于政府规定最低工资的部分。赵开发在其每月实际领取的工资明显高于政府规定的最低工资1320元标准，其要求畅通公司支付赵开发底薪少于政府规定部分1320元／月的8395.2元，没有事实依据，不予支持。赵开发称与畅通公司口头约定工资不少于3000元，畅通公司对此否认，赵开发也未进行举证，因此，赵开发要求畅通公司支付入职前约定最低保护工资3000元／月的少支付部分1610元，没有事实依据，不予支持。由《工资表》可以看出，畅通公司于2014年4月至2014年8月共扣除赵开发3722元，但未提供扣款的理由及证据，因此，赵开发要求畅通公司返还克扣的工资3272元，有相应的事实依据，予以支持。畅通公司于2013年9月至2014年8月共扣除赵开发工会会员费120元，但却未举证证明会员费的收取依据及使用情况，应承担不利的后果。因此，赵开发要求畅通公司返还会员费120元，予以支持。畅通公司已于夏季支付赵开发防暑降温费每月100元，但自2013年起，福建夏季的高温津贴每人每月200元，赵开发要求畅通公司支付全2013年9月、2014年5月至2014年9月少发的防暑降温600元，予以支持。
劳动者主张加班工资，用人单位否认有加班的，用人单位应对劳动者未加班的事实负举证责任，赵开发提供的《派车单》和《签到表》，证明其存在周末加班的事实，赵开发已尽到其初步举证义务。畅通公司未提供相应的证据进行抗辩，应采信赵开发所举的证据，经核对，赵开发存在36个周六或周日半天的加班，因双方未签订劳动合同约定的加班基数，应按不低于当地月最低工资标准1320元计算。赵开发请求畅通公司支付劳动关系存续期间2013年9月至2014年10月13日止的周六、周末的加班费7856.2元，应支持2184.82元（1320元／21.75天×0.5×2×36），超过部分不予支持。
依照《中华人民共和国劳动法》规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。赵开发与畅通公司自2013年9月25日到2014年10月13日期间存在劳动关系，畅通公司应当为赵开发缴纳社会保险费。赵开发请求畅通公司为其缴纳社会保险费，予以支持。
畅通公司于2014年10月13日辞退赵开发，但却未就该公司的规章制度、解除劳动关系的依据、解除的程序是否合法进行相应的举证，应承担举证不能的法律后果。因此，畅通公司系非法解除与赵开发的劳动关系。工资表载明赵开发2013年9月到2014年8月的平均工资为2850元，双方劳动关系的存续期间为自2013年9月25日到2014年10月13日。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，畅通公司应支付赵开发违法解除劳动关系的赔偿金8550元（2850元×1.5×2）。赵开发要求畅通公司支付赔偿金9000元，支持8550元，其余不予支持。
赵开发与畅通公司于2013年9月25日建立劳动关系，畅通公司应当在建立劳动关系的一个月之内与赵开发签订劳动合同，但畅通公司未与赵开发签订劳动合同，因此，赵开发有权要求畅通公司支付未签订劳动合同的双倍工资差额。计算双倍工资差额的时间应从入职满一个月后即2013年10月25日计算至建立劳动关系满一年后2014年9月25日止。赵开发于2015年1月4日向海沧仲裁委申请仲裁，劳动争议仲裁的时效为一年，赵开发最后可要求未签订劳动合同的双倍工资差额的时间是2014年9月25日，在法律规定的一年的仲裁时效内。因此，赵开发请求畅通公司支付入职后第二个月起的双倍工资差额42566.11元，应支持31350元（2850元×11月），超过部分不予支持。
综上，赵开发请求畅通公司支付2014年9月份工资3000元、2014年10月份工资1500元、加班工资7856.20元、高温津贴600元、赔偿金9000元、双倍工资差额42566.11元，并退还克扣赵开发的工资3272元、工会费120元，法院支持2014年9月份工资3000元、2014年10月份工资1500元、加班工资2184.82元、高温津贴600元、赔偿金8550元、双倍工资差额31350元，并退还克扣赵开发的工资3272元、工会费120元，其余超过部分不予支持。赵开发请求畅通公司为其办理2013年9月25日至2014年10月13日期间的社会保险，符合法律规定，予以支持。赵开发请求畅通公司支付底薪少于政府规定部分1320元／月的8395.2元、招聘入职前约定最低保护工资3000元／月的少支付部分1610元，没有事实依据，不予支持。畅通公司请求无须向赵开发支付2014年9月工资3000元、2014年10月工资1500元、加班工资2427.59元、高温津贴600元、赔偿金8550元、双倍工资差额24624元，无需向被告退还克扣工资3272元、工会费120元，合计44093.59元的诉讼请求，没有事实及法律依据，不予支持。畅通公司请求无须为赵开发向社会保险费征收机构缴纳劳动关系存续期间2013年9月25日至2014年10月13日的社会保险费，没有法律依据，不予支持。依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、厦门市畅通汽车服务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付赵开发2014年9月份工资3000元、2014年10月份工资1500元、加班工资2184.82元、高温津贴600元、赔偿金8550元、双倍工资差额31350元，并退还克扣赵开发的工资3272元、工会费120元，以上款项共计50576.82元；二、厦门市畅通汽车服务有限公司应当在判决生效之日起十日内，为赵开发办理2013年9月25日至2014年10月13日期间的社会保险；三、驳回赵开发的其他诉讼请求；四、驳回厦门市畅通汽车服务有限公司的全部诉讼请求。
判决后，畅通公司不服，向本院提起上诉。
上诉人畅通公司上诉请求撤销原审判决，发回重审或者依法改判支持上诉原审人全部的诉讼请求。理由：第一、一审法院违反“不告不理”的民事司法原则，非法剥夺了上诉人应有的答辩权利。被上诉人赵开发在其一审的诉讼请求“畅通公司为赵开发补交2013年9月份至2014年10月份共计14个月的社会保险”，是以金钱为标的的诉求，然而一审法院判决为“厦门市畅通汽车服务有限公司应当在判决生效之日起十日内，为赵开发办理2013年9月25日至2014年10月13日期间的社会保险”，一审法院的判决针对的是“社会保险手续”，而非被上诉人所好主张的“社会保险费”，明显违反“不告不理”的司法原则。第二、一审法院判决被上诉人赵开发2014年9月工资3000元、2014年10月份工资1500元，与其认定的证据相违背，没有事实依据。一审法院在判决书中认定了由赵开发单方提供的《工资表》，且不论该《工资表》是否真实，仅从表面上看，该《工资表》所显示的自2013年9月25日至2014年8月31日，赵开发的月平均自为2108元。那么，赵开发主张2014年9月的工资应当为2108元，而非3000元；2014年10月份工资应当为：2108／21.75＊4（个工资日）=387.68元，而非1500元。一审法院在判决书中认定月平均工资是2850元是错误的，另外，一审法院在计算赵开发2014年10月份的时候并未扣除国庆黄金周（7天）非工资时间也是错误的。第三、一审法院根本未进行实质审查，仅从赵开发单方提交的《工资表》就作为本案定案的依据，是极其错误。1、赵开发提交的《工资表》不具有真实性，上诉人畅通公司未在该《工资表》上签字盖章确认，不论是仲裁阶段，还是再一审阶段，上诉人仅对《工资表》所载的每个月的工资数额进行确认，上诉人在每月确实向赵开发支付了如《工资表》所载的工资金额。但这并不能以此证明赵开发单方提供的《工资表》是真实的。2、一审法院对《工资表》的审查过于表面。在没有上诉人任何签字或盖章等的确认下，赵开发为了应诉需要而伪造的《工资表》不能反映客观事实。诚如一审法院认定那样，双方之间对于工资的约定仅限于口头约定，且工资构成为“底薪＋提成”，底薪即为政府规定的最低工资标准，提成则是根据被上诉人的绩效而定。被上诉人完成每月的工作量后，上诉人会根据被上诉人完成工作量的优劣进行认定其提成多少，上诉人自始至终没有向被上诉人提供任何的《工资表》／《工资单》。上诉人发放的月平均工资为2108元，远远高于政府规定的最顶工资标准1320元，故上诉人不存在短欠工资等情况。第四、被上诉人赵开发提供的《派车单》、《班车签到表》因为没有上诉人的确认，不能作为定案的依据使用。而实际上，上诉人从未要求被上诉人加班。1、《派车单》、《班车签到表》上面没有上诉人的任何签字盖章确认，且该两份证据没有原件，且该两份证据系案外人形成，且该两份证据系由赵开发保存，上诉人自始至终没有见到过。2、《派车单》及《班车签到表》不能合理排除系赵开发单纯为了诉讼而伪造的嫌疑。该两份证据存在极大的合理怀疑，且该怀疑不能得到合理的排除。3、《派车单》及《班车签到表》没有原件，赵开发提供的也仅仅是复印件，在上诉人极力不认可的前提下，以复印件作为证据，进而认定赵开发有加班事实的判决，不能信服于人。4、《派车单》及《班车签到表》系案外人形成，故该两份材料充其量在证据学上的行为为“证人证言”，上诉人在一审开庭时，已经提请一审法院责令该两份材料制作人出庭佐证接受质问，或者由一审法院向上诉人的代理律师签发《民事证据调查令》，以便向该两份证据制作人调查取证，以彻底查清本案是否存在加班事实，但一审法院认定该两份材料作为本案的证据使用，是错误的。5、上诉人对没有加班的这一事实没有举证的义务，实际上也根本举证不能。一个根本就没有发生的客观事实是无法用证据进行举证的，除非是伪造证据。第五、上诉人辞退赵开发，是因其严重违反公司规章制度，上诉人解除与其之间的劳动关系合法有效，上诉人不应当支付赔偿金。另外，被上诉人赵开发要求支付高温补贴、加班工资、工会费、克扣工资、赔偿金、双倍工资差额、社会保险均没有任何的事实与法律依据，依法应当全部驳回。
被上诉人赵开发答辩称，原审查明的事实清楚，判决正确，请求二审予以维持。
经审理查明，就原审查明的事实，上诉人畅通公司主张：原审认定被上诉人月均工资额计算错误，应为2108元／月。从2013年9月25日至2014年8月31日这期间，上诉人总共向赵开发发放工资总额除以月份，可以得出月平均工资；对原审查明其他事实没有异议。被上诉人赵开发对原审查明的事实没有异议。对双方均没有异议的事实，本院予以确认。
二审中，双方没有向本院提交新的证据。
就上诉人畅通公司上诉主张的事实和理由，本院认为：
关于上诉人畅通公司上诉主张的社保手续问题。根据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国社会保险法》的规定，如果用人单位与劳动者建立劳动关系后，一直没有为劳动者办理社保手续，劳动者可以通过劳动仲裁、民事诉讼程序主张权利；如果用人单位已经为劳动者办理了社保手续，只是因为双方对缴纳基数、缴纳年限发生争议，则属于行政管理的范畴，不属于劳动仲裁和法院受理范围。由于上诉人畅通公司一直没有为被上诉人办理社保手续，理应依法办理相关手续。办理社保手续，也包含相关费用的缴交问题，上诉人畅通公司的上诉主张的观点，明显对“社保手续”的曲解，本院不予采纳。
关于上诉人畅通公司上诉主张的被上诉人工资问题。赵开发原审提供《工资表》，证明其2013年9月至2014年8月共12月的工资情况，由于上诉人畅通公司未对被上诉人赵开发工资问题进行举证，原审法院根据证据规则，采信被上诉人赵开发所举证的工资情况，并无不当。
关于上诉人主张的被上诉人加班问题。根据劳动法司法解释，劳动者主张加班工资，用人单位否认有加班的，用人单位应对劳动者未加班的事实负举证责任。原审中，被上诉人赵开发提供的《派车单》和《签到表》，证明其存在周末加班的事实，由于上诉人畅通公司未提供相应的证据进行抗辩，原审采信赵开发所举的证据，并支持部分加班费，并无不当。
关于上诉人畅通公司上诉主张的合同解除责任问题。上诉人畅通公司辞退被上诉人赵开发，但却未就其解除劳动关系的依据、解除的程序是否合法进行相应的举证，原审认定其违法解除，并判令其承担法律责任，是适当的。
综上，原审查明的事实清楚，判决并无不当。上诉人畅通公司的上诉请求，因缺乏依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条第一款、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原审判决。
本案二审案件受理费10元，由上诉人畅通公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 纪赐进
审 判 员 许向毅
代理审判员 刘国如
二〇一六年二月二十九日
书 记 员 陈文琳
附本案适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。