浙江省嘉兴市南湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙0402民初5549号
原告：许盛霖，男，1980年12月13日出生，汉族，住广东省深圳市福田区。
委托代理人：秦敏律、高迪，北京金诚同达（上海）律师事务所律师。
被告：莫金沅，男，1986年7月10日出生，汉族，户籍所在地：浙江省嘉兴市南湖区，住浙江省嘉兴市。
委托代理人：徐金耿，浙江圣文律师事务所律师。
原告许盛霖与被告莫金沅民间委托理财合同纠纷一案，本院于2017年9月7日受理后，适用简易程序，于2017年10月23日公开开庭审理了本案，原告委托代理人秦敏律、被告莫金沅及其委托代理人徐金耿到庭参加诉讼。2017年11月21日原告向本院申请司法鉴定。2017年11月23日本案转为普通程序审理，依法组成合议庭，于2018年7月13日公开开庭审理了本案，原告委托代理人秦敏律、被告委托代理人徐金耿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告许盛霖起诉称，2017年1月17日，原告与被告莫金沅签订了《外汇投资代持协议书》和《外汇投资委托协议书》，原告委托被告投资欧福市场并取得了投资收益。2017年8月10日，原告与被告就委托投资事宜签订了《委托投资结算备忘》，双方确认被告应于2017年4月17日向原告结算投资本金及收益美元405715.50元，根据当日的汇率进行折算为人民币2786774.57元。双方同时一致同意，被告自2017年4月17日起每满一个月向原告按照年化12%支付应付未付部分的逾期利息，直至被告完全向原告支付了全部结算本金及收益，被告未按期支付利息的，应当将未支付利息部分计入应还款总额计算复利。起诉状呈交之日，被告仍未支付任何前述结算本金、收益以及利息，且原告发现被告财务状况持续恶化且负有其他债务，已经严重影响被告的偿债能力，故诉请判令：一、被告立即支付拖欠投资本金及收益人民币2786774.57元、逾期付款利息126333.78元（根据约定年化12%利率计算，自2017年4月17日起算至判决生效之日，暂计至2017年8月31日）；二、本案诉讼费由被告承担。
被告莫金沅答辩称，一、根据《外汇投资代持协议书》，原告应投资35万美元，但原告实际汇入答辩人账户人民币624433元。二、根据答辩人在欧福市场开立的外汇差价合约结算，12×××10账户2017年1月17日至4月17日共交易208笔，其中盈利119笔计125897.79美元；89笔亏损计256357.48美元，实际账户余额117.93美元，并非405715.50美元。三、由于答辩人全部亏空，故原告要求双方签订备忘录，协议投资35万美元和盈利部分反映出来，作为原告因移民资金需要向美国有关部门出具收入来源凭证，答辩人信以为真，在原告打印好的备忘录上签名。但该备忘录并非双方真实炒汇交易结果反映。综上，答辩人认为，原告委托答辩人炒汇的目的和行为本质上都是违法无效的，依据协议和备忘录诉求405715.50美元与事实严重不符，答辩人只能在原告实际投入的624433元范围内承担无效的法律责任。
针对自己的主张，原告提供了下列证据：
1、2017年1月17日《外汇投资代持协议书》一份，证明原告委托被告进行外汇投资的事实及原告出资金额情况。
被告质证，真实性没有异议，但是原告出资35万美元没有到位，实际出资为624433元。明确被告是受托人，两者关系是被告以原告的名义进行投资，相关法律后果应由原告承担。
2、2017年1月17日《外汇投资委托协议书》一份，证明原告委托被告进行外汇投资的事实，及投资期限、分配等约定。
被告质证，真实性无异议，该协议明确进行外汇投资，具体方式第4条第1项有约定，按法律规定属违法的。
3、《委托投资结算备忘》一份，证明被告确认应向原告结算投资本金及收益的事实情况。
被告质证，真实性无异议，签署时间为2017年8月10日，系双方委托实际操作中止3月后出具的，从内容可以反映原告知道被告已经全部亏空。该备忘是原告打印后让被告签字的，理由是原告去美国要出具收入来源，与实际交易结果不一致。
4、银行交易流水14页，证明原告向被告打款的事实。
被告质证，对真实性无异议，2016年10月14日、10月25日是以前在做的外汇差价合约，与本案无关。2017年本案协议签订后，原告就转入一笔款项。
5、被告给原告的手机微信（投资收益情况）及网上银行截图1页，进一步证明原告委托投资的具体收益情况。
被告质证，对真实性无异议，截图不是事实。这是配合原告移民发的，这个截图是PS出来的。
6、微信截图、交割记录明细及翻译件，证明双方最终的结算金额。
被告质证，东西是被告发的，这也是配合原告出国发的，情况是不真实的。
7、双方签署备忘录、协议的光盘及文字材料，证明双方在协商一致的情况签署上述协议。
8、抵押担保合同，证明被告确认对原告应负的债务，作为对备忘录中的担保。
9、张某证人证言，证明被告以同一帐户为原告及证人交易。
10、跟证人张某之间的交易记录，证明被告以同一帐户为原告及证人进行交易。
被告对证据7-10质证，对证据三性不予认可，抵押担保合同不是被告的真实意思表示，没有办理过抵押登记；证人证言与本案无关；交易记录是跟证人之间的，与本案无关。
11、鉴定审计报告及发票各一份，证明根据报告的结论已经明确无法确认被告银行帐户的网上支付与附表资金往来一一对应，也不能证明两个帐户与原告投资资金的一一对应关系，即使这两个帐户全部亏损，亏损责任不应由原告承担；原告因鉴定支出鉴定费情况。
被告质证，对报告三性无异议，鉴定的要求对本案涉及两个帐户到交易结束的亏损情况进行审计，结论亏损28万多美元，转出的钱是被告根据原告要求转出去的钱，总投入28万多美元，因汇率关系，两者差了5万元人民币。原告要求转出钱后，由原告自行把钱补进去，原告补进去8万多美元。所以被告总的保持了原来的数额。不是一一对应关系是指披露部分，要做了才有对应，而且原告有自行补进去，但被告做的部分总的时间上、数量上是对应的。
12、根据原告的申请，证人张某出庭作证。该证人证实欧福市场的12×××10这个帐户是被告自己的帐户，被告说以后要做成基金，是针对很多投资人的。双方是通过被告同学相识的；其2016年4月投资10万美元，6月补了10万美元；按照投资汇报书，有36万多美元收益；其与被告之间没有签署过相关协议；原告提供的证人证言及所附资料，是其提供的等。
原告质证，对证人证言的三性没有异议，证人也提到这个帐户存在诸多投资人的钱，并不仅仅是原告一人的钱。
被告质证，证人部分陈述真实的，如投资时间、数额，投资钱汇入被告的银行卡，跟欧福帐户没有关联性；部分陈述是缺乏依据的，如有盈利、分配多少；证人认为被告欠其钱，所以他和原告及被告之间有利害关系；原告申请证人出庭的证明目的不能成立。
13、2016年10月17日《外汇投资代持协议书》、《外汇投资委托协议书》，证明第一期投资协议的情况。
被告质证，没有异议。
14、微信记录3页，证明被告按照原告提供的账户汇入林伟程账户的人民币20万元，系用于换汇的需要，原告也向被告的恒生银行账户汇入港币218818元。
被告质证，根据2016年11月23日1元人民币兑换1.1715元港币，1元港币兑换0.8536元人民币；如果20万元人民币兑换港币应为235300元港币，所以原告所提供的218818港币不是人民币兑换港币；被告未收到过对方该笔港币；如果真的汇了港币，应出示银行的汇款单。
针对自己的抗辩，被告提供了下列证据：
1、8868号公证书一份，证明2017年1月17日至4月17日，原告委托被告在欧福市场帐户12×××10，被告操作外汇差价合约的基本情况，结果至2017年4月17日共利润125897.79美元，亏损256357.48美元，共208笔，盈利119笔，亏损89笔，最终净亏损130459.69美元，帐户余额为0，并非40万余美元。说明双方签订的备忘录与事实是不符。
原告质证，对真实性不予认可，该证据提供的这些数据与被告提供给原告的交易记录存在不一致的情况。
2、8869号公证书一份，证明2016年10月14日至2017年1月17日，欧福市场帐户12×××31上被告受原告委托进行外汇差价合约操作，帐户余额为60.72美元，共293笔，盈利133笔，亏损160笔。这是针对原告提供证据2017年前两笔流水，与本案无关。
原告质证，对真实性不予认可，被告提供这些数据与被告之前提供的数据不一致。
3、9367号公证书，证明被告进行外汇差价合约操作情况。
原告质证，真实性无法确认。
4、中国银行交易流水明细清单，证明被告资金划转情况。
原告质证，真实性无法确认；被告在收到原告的679900元投资款后，并未将投资款投入欧福市场，而是将96997.50元偿还被告个人的微粒贷贷款，又将10万元转账给姚曦；收到822492元投资款后，又将100500元偿还被告个人的微粒贷贷款；在收到624433元投资款后，又将20万元转账给陈家欣；证实了被告将原告的投资款挪作他用的事实。
5、结算清单一份及付款明细、付款凭证及微信记录、情况说明，证明被告已经支付原告597733.63元（跟审计报告中划出8万多美元吻合），按约定赔付本金的60%计1276095元，被告实际还应支付原告人民币678361.37元。
原告质证，原告确认收到第一笔1万多元人民币，系第一期合作的盈利分成；其他款项跟本案没有关联性，但对微信的真实性认可；汇入林伟程账户的人民币20万元，系用于换汇的需要。
为查明事实，本院于2017年11月15日对被告莫金沅制作了谈话笔录。
原告质证，被告对于其还款的情况存在前后认知不一的情况，真实性值得怀疑。
被告质证，没有异议。
本院认证如下：原告及被告提交的证据，能够证明案件事实，本院予以认定。本院调查的笔录、鉴定审计报告、张某出庭作证的证词，能够印证相关事实，本院予以认定。
本院经审理查明，2016年10月17日，原告许盛霖（甲方）与被告莫金沅（乙方）签订了《外汇投资代持协议书》，约定：甲方自愿对由乙方执行外汇差价合约投资交易出资美金22万元，并以乙方作为名义投资人代为行使相关投资人权利，乙方自愿接受甲方的投资委托；甲方委托乙方代为行使的权利包括：由乙方作为名义出资人在欧福市场开立投资账户全权进行投资交易的权利；甲方作为上述投资的实际出资者，有权在投资退出后获得相应的投资收益，乙方仅得以代为持有该投资所形成的投资权益，不得将此权益转让及质押；甲方作为“投资代持”的实际所有人，有权依据本协议对乙方不适当的受托行为进行监督与纠正，但甲方不能随意干预乙方的正常投资交易活动；在未获得甲方授权的条件下，乙方不得对其所指定代持的投资及其收益进行任何形式的处置，也不得实施任何可能损害甲方利益的行为；乙方承诺在取得投资收益后，将代持投资所产生的相应投资收益在扣除相应收费及乙方应得佣金后转交给甲方等。同日，原告许盛霖（乙方）与被告莫金沅（甲方）签订了《外汇投资委托协议书》，约定：鉴于甲乙双方都具有明确的投资一样和投资意向，经友好协商，彼此本着互利互惠的原则，着眼于未来的投资进行本次融资，特签订本协议；甲方拥有独立且不受干扰的全程谋略规划投资项目，执行项目投资方案的权利；乙方赋予甲方上述权利，进行项目投资，并获得协议内规定项目收益分成；此协议涵盖的具体投资项目主要为外汇差价合约，属风险投资资本运作范畴，由甲方主要负责调研市场，寻找投资机会，并在选择合适的标的后启动投资；乙方负责向甲方注资，注资后甲方对资金进行全盘运作；开户经纪商欧福市场，账户号码12×××31，注资本金22万美元；本轮委托期限自2016年10月17日至2017年4月6日，如投资总收益超过本金的，则乙方在协议到期后需要支付甲方总收益50%花红；如协议截止到期日，投资未盈利且本金最终录得亏损，则花红为0，协议到期后甲方需要偿付乙方本金损失的60%；扣除乙方支付给甲方的花红后，剩余收益及本金归乙方所有等。
2017年1月17日，原告许盛霖（甲方）与被告莫金沅（乙方）签订了《外汇投资代持协议书》，约定：甲方自愿对由乙方执行外汇差价合约投资交易出资美金35万元，并以乙方作为名义投资人代为行使相关投资人权利，乙方自愿接受甲方的投资委托；甲方委托乙方代为行使的权利包括：由乙方作为名义出资人在欧福市场开立投资账户全权进行投资交易的权利，交易账户号码12×××10；甲方作为上述投资的实际出资者，有权在投资退出后获得相应的投资收益，乙方仅得以代为持有该投资所形成的投资权益，不得将此权益转让及质押；甲方作为“投资代持”的实际所有人，有权依据本协议对乙方不适当的受托行为进行监督与纠正，但甲方不能随意干预乙方的正常投资交易活动；在未获得甲方授权的条件下，乙方不得对其所指定代持的投资及其收益进行任何形式的处置，也不得实施任何可能损害甲方利益的行为；乙方承诺在取得投资收益后，将代持投资所产生的相应投资收益在扣除相应收费及乙方应得佣金后转交给甲方等。同日，原告许盛霖（乙方）与被告莫金沅（甲方）签订了《外汇投资委托协议书》，约定：鉴于甲乙双方都具有明确的投资一样和投资意向，经友好协商，彼此本着互利互惠的原则，着眼于未来的投资进行本次融资，特签订本协议；甲方拥有独立且不受干扰的全程谋略规划投资项目，执行项目投资方案的权利；乙方赋予甲方上述权利，进行项目投资，并获得协议内规定项目收益分成；此协议涵盖的具体投资项目主要为外汇差价合约，属风险投资资本运作范畴，由甲方主要负责调研市场，寻找投资机会，并在选择合适的标的后启动投资；乙方负责向甲方注资，注资后甲方对资金进行全盘运作；开户经纪商欧福市场，账户号码12×××10，注资本金35万美元；本轮委托期限自2017年1月17日至2017年4月17日，如投资总收益超过本金的，则乙方在协议到期后需要支付甲方总收益50%花红；如协议截止到期日，投资未盈利且本金最终录得亏损，则花红为0，协议到期后甲方需要偿付乙方本金损失的60%；扣除乙方支付给甲方的花红后，剩余收益及本金归乙方所有等。
2017年4月25日，被告向原告发送《汇报总结第十二期交割记录》载明：12×××10账户总之USD461431.24。
2017年8月10日，原告（甲方）与被告（乙方）签订了《委托投资结算备忘》，乙方向甲方确认：已取得相关投资收益，按照双方约定应于2017年4月17日向甲方结算投资本金及收益405715.50美元；双方一致同意，乙方自2017年4月17日起每满一个月向甲方按照年化12%支付应付未付部分的逾期利息，直至乙方完全向甲方支付了全部结算本金及收益，乙方未按期支付利息的，应当将未支付利息部分计入应还款总额计算复利；本备忘作为之前甲乙双方全部协议执行结果的确认和补充，任何在先约定与本备忘约定不一致的，均以本备忘为准等。
同日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《抵押担保合同》，载明：乙方与甲方于2017年8月10日签订了《委托投资结算备忘》,应付数额为美元405715.50元；抵押物共含三处房产，第一处位于浙江省嘉兴市云东路209号，建筑面积118.13；第二处位于浙江省嘉兴市云东路207号，建筑面积118.13；第三处位于浙江省嘉兴市郁金香花园2幢401室，建筑面积200.02；本合同经双方签字后生效，抵押权自办理抵押登记之日起设立等。
另查明，2016年10月14日，原告向被告银行转账人民币679900元（半年期投资款）；2016年10月25日，原告向被告银行转账人民币822492元（投资款美金12万）；2017年1月17日，原告向被告银行转账人民币624433元（欧福投资款第二期）；合计2126825元。
2016年10月21日，被告向原告转账人民币10246.05元；2016年11月23日，被告根据原告提供的账户向林伟程转账人民币20万元；2017年1月17日，被告根据原告提供的账户向周嘉川转账人民币29119元；2017年1月17日，被告根据原告提供的账户向冯玮转账人民币29119元；2017年3月6日，被告根据原告提供的账户向原告妻子王萍开具美金本票转账33238美元（折合人民币229249.13元）；2017年6月23日，被告根据原告提供的账户向陈庆林转账人民币10万元；合计折合人民币597733.63元。
另查明，原告于2016年11月23日在收到原告向林伟程转账人民币20万元的信息后，当日即向被告指定的恒生银行366-222883-882MOJINYUAN账户转账港币218818元。
另查明，张某与其朋友曾先生于2016年4月19日通过银行转账将等值10万美元的资金转给被告，由被告帮其投资欧福市场；2016年6月13日再次将等值10万美元的资金转给被告；根据被告最后一期发给其的业绩报告，截止2016年10月24日，12×××10账户总资产为620875.98美元等。
在本案审理过程中，根据原告的申请，法院委托浙江昌信会计师事务所有限公司对许盛霖委托莫金沅在欧福市场进行民间委托理财的盈亏状况进行财务审计，2018年6月25日该公司出具审计情况报告如下：（一）、许盛霖实际投入资金情况，许盛霖三次向莫金沅转入2126825元，按国家外汇管理局汇款当日牌价计313160.20美元。（二）、莫金沅支付情况，2016年10月14日至2017年4月10日，莫金沅开设在中国银行62×××33账户分六十次通过网上支付人民币2380134.22元；中国银行60×××40账户分四次通过网上支付人民币167911.80元。（三）、投资期间购汇情况，2016年10月14日至2017年4月10日，莫金沅共划入欧福市场356450美元，计人民币2498136.02元（按当日外汇牌价，下同），其中划入122311账户251300美元，计人民币1754739.59元；划入12×××10账户105150美元，计人民币743396.43元。2017年3月6日、10日计17000美元，计人民币120920元入12×××31账户，后由券商内部转入12×××10账户。（四）、12×××31账户资金盈亏情况，2016年10月14日至2017年1月17日通过购买外汇合约总订单293笔，盈利543712.12美元，亏损699274.74美元，净亏损155562.62美元。（五）、12×××10账户资金盈亏情况，2017年1月17日至2017年4月17日，通过购买外汇合约总订单208笔，盈利125897.79美元，亏损256357.48美元，净亏损130459.69美元。两账户按2017年4月17日外汇牌价6.8785计折合人民币净亏损1967404.45元。根据现有审计资料，无法确认莫金沅银行账户与欧福市场邮件资金往来的一一对应关系，也无法确认欧福市场12×××31账户及12×××10账户与许盛霖投入资金的一一对应关系等。鉴定审计费为25000元。
本院认为，本案系一起因民间委托理财合同而引起的纠纷。
一、双方签订的《外汇投资代持协议书》和《外汇投资委托协议书》，违反了我国外汇管理和境外投资的相关法律规定，属无效合同。
二、根据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效因该合同取得的财产，应当予以返还。本案现因双方外汇投资协议认定无效，且根据审计报告查明的事实涉案两个账户均属亏损，故原告主张的支付收益的诉讼请求不符合法律规定，本院不予支持；被告作为受托人应全额返还原告受托管理的资产。根据审计报告查明的事实，被告在收取原告的上述投资款后，并未当即将收取的投资款转入投资账户，且未做到专款专户，一一对应，故被告应对其买卖外汇差价合约所造成的损失承担全部责任。
三、根据本院查明的事实，原告交付被告外汇投资的资金共计人民币2126825元，双方对此没有争议，本院予以认定。被告虽提供了支付或按被告要求转付折合人民币597733.63元，但原告提供的2016年11月23日的微信记录可以证明其在收到原告向林伟程转账人民币20万元的信息后，当日即向被告指定的恒生银行366-222883-882MOJINYUAN账户转账港币218818元的事实，故原告抗辩向林伟程转账人民币20万元属民间换汇的辩解意见合情合理，本院予以采信；原告对其他款项不予认可但未提供相应证据予以反证，本院不予采信；据此，本院认定被告已归还原告的款项折合人民币397733.63元，故被告尚需返还原告人民币1729091.37元。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告莫金沅于判决生效之日起七日内返还原告许盛霖委托外汇投资的人民币1729091.37元。
如果被告未按上述期限履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
案件受理费30104元，由原告许盛霖负担9742元，由被告莫金沅负担20362元；财产保全申请费5000元，由被告莫金沅负担；鉴定审计费25000元，原告许盛霖负担12500元，由被告莫金沅负担12500元；均于判决生效后七日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。
审 判 长 陈晋伟
人民陪审员 李冬菊
人民陪审员 陆惠凤
二〇一八年八月九日
书 记 员 许新元