上海市虹口区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）沪0109刑初423号
公诉机关上海市虹口区人民检察院。
被告人张华坤，男，1976年4月12日出生，汉族，户籍所在地广西壮族自治区来宾市。
辩护人黎祖江，上海捷铭律师事务所律师。
被告人张某某，男，1977年2月5日出生，汉族，户籍所在地广西壮族自治区来宾市。
辩护人陈韵，上海市远东律师事务所律师。
上海市虹口区人民检察院以沪虹检诉刑诉〔2018〕XXX号起诉书指控被告人张华坤、张某某犯盗窃罪，于2018年5月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市虹口区人民检察院指派检察员盛某出庭支持公诉，被告人张华坤及上海市虹口区法律援助中心指派的辩护人黎祖江、被告人张某某及上海市虹口区法律援助中心指派的辩护人陈韵均到庭参加诉讼。现已审理终结。
上海市虹口区人民检察院指控：
被告人张华坤于2017年10月至2018年1月期间，分别伙同被告人张某某、“强子”(另案处理)，经事先预谋，由张华坤骑车并抛掷假币吸引被害人注意，由张某某、“强子”分别搭讪被害人，并在张华坤返回拦截被害人要求返还钱款时，骗取被害人信任，后以检查被害人银行卡为由，诱使被害人泄露银行卡密码，并趁将拾得的假币塞入被害人随身携带的包内之际窃取被害人包内财物。嗣后，被告人张华坤等人使用窃得的被害人银行卡及套取的密码在自动取款机上提取现金。具体分述如下：
1、2017年10月7日20时10分许，被告人张华坤伙同被告人张某某在本市周家嘴路、海伦路附近，利用上述方法，窃得被害人黎某某(曾用名：黎小妹)卡包1只，内含身份证、银行卡4张、消费卡若干，得手后在自动取款机上提取被害人邮政储蓄银行卡内现金人民币20,000元(以下币种均为“人民币”)。
2、2017年10月20日21时许，被告人张华坤伙同被告人张某某在本市曹杨路地铁站6号口附近，利用上述方法，窃得被害人周某某价值2,766元的华为牌P10型128GB版手机1部、银行卡1张，得手后在自动取款机上提取被害人上海银行卡内现金2,400元。
3、2017年11月27日20时45分许，被告人张华坤伙同“强子”在本市北苏州路上海邮政博物馆附近，利用上述方法，窃得被害人程某某手机1部、银行卡1张，得手后在自动取款机上提取被害人交通银行卡内现金6,500元。
4、2017年12月22日18时许，被告人张华坤伙同“强子”在本市地铁11号线真华路、新村路附近，利用上述方法，窃得被害人段某某银行卡2张，得手后在自动取款机上提取被害人华夏银行卡内现金4,000元、兴业银行卡内现金1,600元。
5、2018年1月11日20时20分许，被告人张华坤伙同“强子”在本市周家嘴路、东余杭路附近，利用上述方法，窃得被害人王某1价值1,574元的苹果牌iphone6s型32GB版手机1部、零钱包1只，内含身份证、银行卡3张。
6、2018年1月13日18时45分许，被告人张华坤伙同“强子”在本市延长中路XXX号格林豪泰酒店附近，利用上述方法，窃得被害人王2现金2,600元。
2018年1月19日，被告人张某某在本市普陀区柳红路新杨八队37号被公安民警抓获。同日，被告人张华坤在本市普陀区真陈路XXX号被公安民警抓获。
为证实上述指控的事实，公诉机关提供了被害人黎某某、程某某、段某某、王某1、王2、周某某的陈述及辨认笔录，各名被害人提供的手机订单详情、电子收据、手机相关信息，上海市公安局虹口分局调取的路面监控录像、通话记录、出具的《调取证据通知书》及附件、《协助查询财产通知书》及附件、《银行监控视频》、《工作情况》、《案发经过》，上海市虹口区发展和改革委员会出具的《价格认定结论书》及上海市长宁区人民法院《刑事判决书》等证据，并据此认为被告人张华坤与被告人张某某等人分别结伙，以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其行为均已构成盗窃罪。其中，被告人张华坤犯罪数额巨大，被告人张某某犯罪数额较大。本案系共同犯罪。被告人张华坤、张某某均曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯。被告人张华坤到案后能如实供述自己的罪行，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条、第六十七条第三款之规定，对被告人张华坤、张某某定罪处罚。
法庭审理中，被告人张华坤及其辩护人对起诉书指控的犯罪事实均无异议；被告人张某某及其辩护人对基本犯罪事实无异议，但提出，其所涉及的2节犯罪事实中，被害人均系主动向其交付银行卡，故其行为应当以诈骗罪论处。
经审理查明：
被告人张华坤于2017年10月至2018年1月期间，分别伙同被告人张某某、“强子”，经事先预谋，由张华坤骑车并抛掷假币吸引被害人注意，由张某某、“强子”分别搭讪被害人，并在张华坤返回拦截被害人要求返还钱款时，骗取被害人信任，后以检查被害人银行卡为由，诱使被害人泄露银行卡密码，并趁将拾得的假币塞入被害人随身携带的包内之际窃取被害人包内财物。嗣后，被告人张华坤等人使用窃得的被害人银行卡及套取的密码在自动取款机上提取现金。其中，被告人张华坤参与盗窃6次，合计金额41,440元；被告人张某某参与盗窃2次，合计金额25,166元。具体分述如下：
1、2017年10月7日20时10分许，被告人张华坤伙同被告人张某某在本市周家嘴路、海伦路附近，利用上述方法，窃得被害人黎某某(曾用名：黎小妹)卡包1只，内含身份证、银行卡4张、消费卡若干，得手后在自动取款机上提取被害人邮政储蓄银行卡内现金20,000元。
2、2017年10月20日21时许，被告人张华坤伙同被告人张某某在本市曹杨路地铁站6号口附近，利用上述方法，窃得被害人周某某价值2,766元的华为牌P10型128GB版手机1部、银行卡1张，得手后在自动取款机上提取被害人上海银行卡内现金2,400元。
3、2017年11月27日20时45分许，被告人张华坤伙同“强子”在本市北苏州路上海邮政博物馆附近，利用上述方法，窃得被害人程某某手机1部、银行卡1张，得手后在自动取款机上提取被害人交通银行卡内现金6,500元。
4、2017年12月22日18时许，被告人张华坤伙同“强子”在本市地铁11号线真华路、新村路附近，利用上述方法，窃得被害人段某某银行卡2张，得手后在自动取款机上提取被害人华夏银行卡内现金4,000元、兴业银行卡内现金1,600元。
5、2018年1月11日20时20分许，被告人张华坤伙同“强子”在本市周家嘴路、东余杭路附近，利用上述方法，窃得被害人王某1价值1,574元的苹果牌iphone6s型32GB版手机1部、零钱包1只，内含身份证、银行卡3张。
6、2018年1月13日18时45分许，被告人张华坤伙同“强子”在本市延长中路XXX号格林豪泰酒店附近，利用上述方法，窃得被害人王2现金2,600元。
2018年1月19日，被告人张某某在本市普陀区柳红路新杨八队37号被公安民警抓获。同日，被告人张华坤在本市普陀区真陈路XXX号被公安民警抓获。
上述事实，有以下证据予以证实：
1、被害人黎某某的陈述及辨认笔录，证实2017年10月7日晚，在2名被告人面前通过手机银行查询完银行卡余额后，黎将银行卡放进卡包并将卡包放入背包内后，张某某将1包东西塞进黎背包内，并用1个白色塑料扣将背包拉链扣上；直至去派出所报案，民警将黎背包打开时黎才发现背包内的卡包不见了的事实。
2、被害人周某某的陈述、辨认笔录及其提供的手机订单详情，证实2017年10月20日晚，因张华坤要求查询周某某银行卡余额，周将银行卡交给张某某并告知密码，张某某即用自己的手机帮周查询余额，之后，张某某将银行卡插回周钱包内，并将钱包放回周背包内，张某某还从其公文包内拿出一团报纸，告知周报纸里包的是钱，并将报纸塞入周包内，让周先行离开；待与2名被告人分开后，周打开包才发现其单肩包内的手机、钱包内的银行卡均已不见的事实。
3、被害人程某某、段某某、王某1、王2的陈述、辨认笔录及手机相关信息、电子收据等，均证实被告人张华坤与“强子”结伙，通过由一人骑车并抛掷假币吸引被害人注意，另一人搭讪并骗取被害人信任，后以检查被害人银行卡为由，诱使被害人泄露银行卡密码，并趁将拾得的假币塞入被害人随身携带的包内之际窃取被害人包内财物的事实。
4、上海市公安局虹口分局调取的路面监控录像、通话记录，证实被告人张华坤与被告人张某某等人结伙，实施盗窃的经过。
5、上海市公安局虹口分局出具的《调取证据通知书》及附件、《协助查询财产通知书》及附件、《银行监控视频》，证实被告人张华坤与张某某等人分别结伙，利用窃得的被害人银行卡及套取的密码，在自动取款机上提取现金的事实及具体金额。
6、上海市虹口区发展和改革委员会出具的《价格认定结论书》，证实被窃的华为牌P10型128GB版手机价值2,766元，苹果牌iphone6s型32GB版手机价值1,574元。
7、上海市公安局虹口分局出具的《工作情况》、《案发经过》，证实被告人张华坤、张某某均于2018年1月19日在本市普陀区被公安人员抓获的事实。
8、上海市长宁区人民法院《刑事判决书》，证实2名被告人的前科情况。
上述证据均经当庭质证，证据合法有效且能互相印证，本院予以确认。
关于被告人张某某及其辩护人认为被告人张某某的行为系诈骗而非盗窃的辩解及辩护意见，经查，被害人黎某某、周某某的陈述及辨认笔录均证实，在通过手机输入密码查询完银行卡内余额后，其银行卡被张某某放回包内，之后，被告人张某某又将一团报纸塞进其包内,直至报案时，被害人才发现银行卡、手机已被窃取。被告人张华坤的供述亦证实，其经与被告人张某某等人事先预谋，通过配合，骗取被害人的银行卡密码后，由张某某趁将报纸塞入被害人包内之际窃取被害人银行卡等物，再至银行提取钱款。上述陈述笔录与张华坤的供述能互相印证，均证实被害人在不知情的情况下，被窃取银行卡及手机等物的事实。被告人张华坤、张某某的犯罪手法符合盗窃罪秘密窃取的特征，应当以盗窃罪予以论处。故被告人张某某及其辩护人的上述辩解及辩护意见，与事实及法律不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人张华坤与被告人张某某等人结伙，以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其中，被告人张华坤犯罪数额巨大，被告人张某某犯罪数额较大，其行为均已构成盗窃罪。上海市虹口区人民检察院指控被告人张华坤、张某某犯盗窃罪罪名成立。被告人张华坤、张某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，依法应从重处罚。被告人张华坤到案后能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。被告人张某某在本院审理期间能如实供述自己的罪行，可酌情从轻处罚。为维护社会秩序，保护公民合法财产权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款及第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张华坤犯盗窃罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币八千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年2月5日起至2021年12月3日止。罚金应自本判决生效之日起一个月内向本院缴纳。)
二、被告人张某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币六千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年1月19日起至2020年11月18日止。罚金应自本判决生效之日起一个月内向本院缴纳。)
三、追缴赃款、赃物或赃物折价款发还各被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 凌 琳
审 判 员 马翠华
人民陪审员 张建国
二〇一八年七月二十五日
书 记 员 倪帼英
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。