山西省运城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋08民终3680号
上诉人（原审原告）：张天敏，男，1955年8月24日出生，汉族，住址山西省稷山县。
委托诉讼代理人：邢迎春，稷山县法律援助中心指派律师。
委托诉讼代理人：任雨静，稷山县翟店镇法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）:李成安，男，1958年2月15日出生，汉族，住址山西省稷山县。
被上诉人（原审被告）：稷山县明瑞房地产开发有限公司。住所地：稷山县城稷峰东街。
法定代表人：李俊明，该公司经理。
委托诉讼代理人：王丹东，山西圣剑律师事务所律师。
上诉人张天敏、李成安因与被上诉人稷山县明瑞房地产开发有限公司（以下简称明瑞房地产公司）劳动争议一案，不服山西省稷山县人民法院（2017）晋0824民初1517号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
张天敏上诉请求：一、依法撤销原判，改判明瑞房地产公司承担连带支付上诉人工资7880元。二、被上诉人明瑞房地产公司承担本案诉讼费用。事实和理由：本案不是承揽合同而是追索劳动报酬，上诉人为明瑞房地产公司在明鑫花苑打地面和下水道，不是按照被上诉人的要求完成工作、交付成果，只是付出体力劳动，上诉人作为农民工，没有独立完成打地面和下水道的能力。本案上诉人与被上诉人明瑞房地产公司之间不存在加工承揽合同关系，而是追索劳动报酬的关系。被上诉人明瑞房地产公司应支付拖欠上诉人工资7880元。劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条：建筑施工、矿业企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。本案中，李成安不具备用工主体资格，应由明瑞房地产公司承担用工主体责任。劳动和社会保障部《建设领域农民工工资管理暂行办法》第十二条规定：工程总承包企业不得将工程违反规定发包、分包给不具备用工主体资格的组织或个人，否则应承担清偿拖欠工资连带责任。《合同法》第六十条规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。《劳动法》第五十条规定，工资应以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或无故拖欠劳动者的工资。根据上述规定，被上诉人明瑞房地产公司应支付上诉人工资7880元。综上所述，上诉人与被上诉人明瑞房地产公司之间不存在加工承揽关系，而是上诉人为被上诉人付出体力劳动，被上诉人应支付对价报酬，支付上诉人工资7880元，原审判决由李成安一人承担，明显不当。
李成安上诉请求：一、撤销原判，改判由明瑞房地产公司支付张天敏工资款7880元；二、明瑞房地产公司承担本案诉讼费。事实和理由：原审判决由上诉人立即支付张天敏工资款7880元于法无据，于理不公。张天敏为明瑞房地产公司在明鑫花苑打地面和下水道，不是给上诉人干活。如果是给上诉人干活，那么上诉人也是承包被上诉人房地产公司的项目，明瑞房地产公司未将款付给上诉人，上诉人无法支付工资。受益人使用人是明瑞房地产公司，应由明瑞房地产公司支付工资。
明瑞房地产公司辩称，本案属于承揽合同纠纷，不适用建设工程的相关法律法规，上诉人张天敏是李成安雇佣的，与明瑞房地产公司不存在劳动关系。李成安从该公司承揽部分水道砌砖、抹地面工程，该工程有严重质量问题，双方之间工程款尚未结算，是否拖欠工程款不明确。请求驳回上诉，维持原判。
张天敏向一审法院起诉请求：一、依法判决二被告互负连带责任立即支付原告工资款7880元及利息（利息按同期中国银行贷款利率计算，从起诉之日起至还清之日止）；二、二被告承担诉讼费。
一审法院认定事实：2014年3月，被告李成安承包了被告稷山县明瑞房地产开发有限公司明鑫花苑打地面、下水道工程。原告张天敏在被告李成安承包的工地上打工。工程完工后，被告稷山县明瑞房地产开发有限公司支付被告李成安部分工程款。原告的工资款尚有7880元未付。另查明，2017年8月14日，稷山县劳动人事争议仲裁委员会以张天敏的仲裁请求不属于劳动人事争议受案范围为由，作出稷劳人仲不字[2017]第05号不予受理通知书。一审法院认为，本案案由应为承揽合同纠纷。争议焦点：一、原告是否具有诉权；被告稷山县明瑞房地产开发有限公司辩称，劳动争议案件应先仲裁，不服仲裁才能提起诉讼，原告的仲裁申请，仲裁委决定不予受理，并未形成仲裁裁决，原告不具有诉权。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二条规定：”劳动争议仲裁委员会以当事人申请仲裁的事项不属于劳动争议为由，作出不予受理的书面裁决、决定或通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当分别情况予以处理：（一）属于劳动争议案件的，应当受理；（二）虽不属于劳动争议案件，但属于人民法院主管的其他案件，应当依法受理。”根据上述法律规定，原告在仲裁委员会作出不予受理通知书后，有权据此向法院提起诉讼，原告具有诉权。二、被告稷山县明瑞房地产开发有限公司是否是适格的被告。被告稷山县明瑞房地产开发有限公司辩称，由于被告李成安承包的工程有严重的质量问题，我公司与其就工程款尚未结算，即双方之间是否拖欠工程款不明确，起诉我公司诉错对象。本案是就拖欠工资不服劳动仲裁提起的诉讼，工程是否存在质量问题，稷山县明瑞房地产开发有限公司与李成安之间的工程款是否结算属另一法律关系，被告稷山县明瑞房地产开发有限公司以其作为被告不适格的辩称理由无法律依据，不予支持。三、原告的工资款应由谁承担支付责任。被告李成安作为工程的承包方，对其雇佣人员实施的劳动成果应承担支付劳动报酬的责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款规定：”实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”由于被告稷山县明瑞房地产开发有限公司与被告李成安之间工程款尚未结算，不能确定稷山县明瑞房地产开发有限公司欠付被告李成安工程款的具体数额，被告李成安与稷山县明瑞房地产开发有限公司之间的工程款也不在本案的审理范围，故被告稷山县明瑞房地产开发有限公司不宜承担责任。原告主张的利息，因双方即无约定，又无法律依据，一审不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条之规定，判决如下：一、被告李成安于判决生效后立即支付原告张天敏工资款7880元；二、驳回原告的其它诉讼请求。如被告李成安未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告李成安负担。
本院审理查明的事实与原审一致，认定事实的证据与原判所列相同，且均经庭审举证、质证，能够相互印证，本院予以确认。二审庭审中，上诉人李成安提供了证人罗小平记载的单据，拟证明施工欠费情况。因该证据不规范，无法与其他证据补强印证，本院不予采信。
本院认为，关于上诉人张天敏所提本案案由不是承揽合同纠纷而是追索劳动报酬纠纷的上诉理由，经查，追索劳动报酬纠纷的上级案由是劳动合同纠纷，所以该上诉理由的实质为本案案由是承揽合同纠纷还是劳动合同纠纷。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。具体包括加工、定作、修理、复制、测试和检验等。劳动合同纠纷是劳动争议的一种，用人单位与劳动者因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议都属于劳动合同纠纷。本案中，上诉人张天敏并不是以自己的技能、设备，按照上诉人李成安、被上诉人明瑞房地产公司的要求完成工作，也不是与上诉人李成安、被上诉人明瑞房地产公司存在除经济关系之外的人身依附关系，成其为被上诉人的内部职工，遵守相应的规章制度，接受其管理，付出其劳动，从而获取报酬。实际情况是，被上诉人明瑞房地产公司将其开发的小区建设工程中的打地面和下水道工程经人介绍发包给上诉人李成安，李成安雇佣上诉人张天敏等人以其体力劳动付出完成工程，故被上诉人明瑞房地产公司和李成安之间为建设工程施工合同纠纷，上诉人张天敏与上诉人李成安之间为劳务合同纠纷，鉴于上诉人张天敏主张的主要事由和请求是索取劳务报酬，故案由宜定为劳务合同纠纷。关于上诉人张天敏所提应由被上诉人明瑞房地产公司和李成安连带支付其工资，及上诉人李成安请求由被上诉人明瑞房地产公司支付工资的上诉请求，经查，劳动和社会保障部《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》（劳社部发[2004]22号）第十二条规定：”工程总承包企业不得将工程违反规定发包、分包给不具备用工主体资格的组织或个人，否则应承担清偿拖欠工资连带责任。”国务院办公厅《关于全面治理拖欠农民工工资问题的意见》第九条规定：”建设单位或施工总承包企业未按照合同约定及时划拨工程款，致使分包企业拖欠农民工工资的，由建设单位或施工总承包企业以未结清的工程款为限先行垫付农民工工资。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款规定：”实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”综合上述规定可以看出，上诉人李成安不具备用工主体资格，被上诉人明瑞房地产公司在欠付工程价款范围内与李成安对上诉人承担连带责任。但是，由于上诉人张天敏提供的欠付工资证据，都属于其与李成安之间提供劳务过程中的证据，仅有李成安的认可，没有被上诉人明瑞房地产公司的认可与印证，且被上诉人明瑞房地产公司与李成安之间工程款尚未结算，不能确定被上诉人明瑞房地产公司欠付上诉人李成安工程款的具体数额，故原判由上诉人李成安清偿上诉人张天敏的工资款并无不当。
综上所述，上诉人张天敏和李成安的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由上诉人张天敏负担10元，上诉人李成安负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 胡东革
审判员 高军武
审判员 王文霞
二〇一七年十二月二十日
书记员 陈 瑶