海南省三亚市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）三亚民一终字第628号
上诉人（原告被告）：三亚家宁物业服务有限公司。
法定代表人：赵永宁。
委托代理人：陈川华。
被上诉人（原审原告）：张红香。
委托代理人：周小茜。
委托代理人：周真聪。
原审被告：朱焱林。
上诉人三亚家宁物业服务有限公司（简称三亚家宁物业）因与被上诉人张红香、原审被告朱焱林健康权、身体权纠纷一案，不服三亚市城郊人民法院（2012）城民一初字第3327号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人三亚家宁物业的委托代理人陈川华，被上诉人朱红香及其委托代理人周真聪到庭参加诉讼，原�被告朱焱林经合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
一审法院查明：三亚家宁物业经三亚市工商行政管理局注册登记，成立于2005年9月19日，朱焱林为该公司在金凤凰福苑小区物业服务的负责人。2011年6月16日，张红香与三亚家宁物业签订了一份租赁期3年的《租赁合同》，由张红香承租金凤凰福苑小区内的超市用于经营。2012年9月24日，三亚家宁物业安排员工居住在张红香承租的超市上的二楼。因该员工上楼需通过张红香所经营的超市，张红香认为员工随意通行会影响到其超市的安全经营，于当日下午15时许到三亚家宁物业办公室找其负责人朱焱林协商处理此事。双方在协商过程中发生争吵及撕扯，朱焱林在撕扯中将张红香右手扭住，欲将张红香推出办公室，在此过程中导致张红香受伤。随后，张红香向三亚市公安局月川派出所报案，并于当日下午17时许到三亚市人�医院进行了X光检查（DR掌骨正斜位片）。张红香在三亚市公安局月川派出所的询问笔录中表述其伤情为“手腕受伤”。
2012年9月25日，张红香经三亚市人民医院诊断为右环指近节指骨骨折，并建议住院施行手术治疗。期间，张红香支付门诊挂号费12元、X光费128.8元、医药费用66.44元，共计207.24元。同年9月26日，张红香在三亚市人民医院住院进行手术治疗。其入院诊断为：（1）、右环指近节指骨骨折；（2）、上呼吸道感染。同年9月29日，张红香从该院出院，共计住院4天，支付住院医疗费9745.12元。张红香的出院医嘱为：院外继续治疗，伤口勤换药；约一年后视骨折愈合情况拆线等。出院后，张红香于同年11月21日在三亚市人民医院进行了X光复查，支付费用128.8元。住院期间，张红香由其在三亚中博行百货商行的女儿佟丽娇护理。张红香主张佟丽娇月工资3000元，但未能�供相应的工资支付凭证。
审理过程中，经张红香申请三亚市人民医院法医鉴定中心于2013年4月12日作出（2013）医鉴字第28号《法医临床鉴定意见书》，鉴定结果为：1、张红香右手指所受损伤评定为十级伤残；2、张红香入院后已行右环指近节指骨骨折切开复位内固定术，术后需行内固定物取出术，所需费用约为4816元。2013年5月16日，三亚市人民医院法医鉴定中心对朱焱林的鉴定异议作出《对司法鉴定意见书质证意见的回函》，认为：被鉴定人受伤部位中构成伤残的部位是手指，但不表明其他部位没有伤痛，只是没有达到伤残的级别；被鉴定人受伤后至鉴定时已达5个月，且伤情稳定，符合鉴定的时间要件等。
另查明：张红香主张于2012年9月30日至10月7日在韩志敏诊所治疗，支付医疗费620元，但未能提供医疗费收费票据予以佐证。三亚家宁物业、朱焱林主张张红香在三�市人民医院的住院医疗费中应扣除治疗上呼吸道感染的部分费用，但未能提供证据证明该住院医疗费中含有治疗上呼吸道感染的医疗费用，且经一审释明后未申请司法鉴定。
一审法院认为：朱焱林是三亚家宁物业在金凤凰福苑小区物业服务的负责人，张红香因认为三亚家宁物业安排其员工居住在其承租的超市二楼影响其超市经营安全，与负责该小区物业服务的朱焱林在协商过程中产生争吵、撕扯，致张红香身体受到伤害。上述朱焱林的行为构成侵权。由于朱焱林是在处理三亚家宁物业安排其员工居住在张红香经营的超市二楼事宜时对张红香造成损害，应认定朱焱林是在执行三亚家宁物业的工作任务时造成他人损害。对此，三亚家宁物业应对张红香的损害承担无过错责任，即由三亚家宁物业向张红香承担人身损害赔偿责任。张红香主张朱焱林对其损害亦应承担连带责任，无法律依据，不予支持。朱焱林、三亚家宁物业抗辩主张张红香在与朱焱林的冲突中仅是手腕受伤，其右环指近节指骨骨折与朱焱林的侵权行为无因果关系，但未能举证。对此，张红香已举证事发当天在公安机关的询问笔录及三亚市人民医院X光片、病例、诊断证明，上述证据能相互印证，可证明朱焱林在与张红香的冲突中因其扭住张红香右手，不仅致使张红香手腕受伤，也造成张红香右环指近节指骨骨折。因此，朱焱林、三亚家宁物业的上述抗辩主张，无事实根据，不予采纳。三亚市人民医院法医鉴定中心作出的（2013）医鉴字第28号《法医临床鉴定意见书》，程序合法，其鉴定客观公正，对该司法鉴定意见予以采信。张红香主张的医疗费、住院伙食补助费、交通费、误工费、营养费、护理费、伤残赔偿金，其赔偿标准应参照海南省公安厅交通警察总队《关于海南省2012－2013年度道路交通事故人身损害赔偿项目及计算标准》的规定，具体的赔偿项目和数额计算如下：1、医疗费。张红香已支付住院医疗费9745.12元、门诊医疗费335.24元，共计10080.36元，有医疗费收费票据及相关病历资料予以佐证，足以认定，对该医疗费用予以支持；张红香另主张在韩志敏诊所治疗支付的医疗费620元，但未能提供医疗费收费票据及相关病历资料予以佐证，故不予以支持。2、误工费。张红香住院4天，出院时没有因该病情需休息的相关医嘱，根据其经营超市的工作性质，该病情对其工作无太大影响，其误工时间以住院4天为宜。因张红香未提供收入状况证明，其误工费参照我省上一年度批发和零售业的平均工资29859元／年的标准计算，应为327.22元（29859元／年÷365天×4天）。3、住院伙食补助费。参照海南省国家机关一般工作人员的出差补助标准，即每天50元计算4天，应为200元（50元／天×4天）。4、营养费。张红香的伤情为骨折，恢复期间需适当补充营养，故其主张营养费500元，予以支持。5、护理费。张红香住院期间由佟丽娇护理，其出院后无医嘱需继续护理，护理期间按实际住院期间4日计。张红香虽提供佟丽娇的月工资3000元的《证明》，但未提供相关的工资凭条予以佐证，不予采信。佟丽娇在一家百货商行任职，其护理费参照我省上一年度批发和零售业的平均工资29859元／年的标准计算，应为327.22元（29859元／年÷365天×4天）。6、交通费。张红香主张交通费500元，但未能提供与就医地点时间、次数、人数相符合的票据，不予支持。7、伤残赔偿金。张红香系非农业家庭户口，其右手所受损伤评定为十级伤残，故其伤残赔偿金应按照海南省上一年度城镇居民人均可支配收入计算，即为36738元（18369元／年×20年×10%）。8、后续治疗费。张红香入院后已行右环指近节指骨骨折切开复位内固定术，术后需行内固定物取出术，其后续治疗费经鉴定为4816元，予以支持。9、精神损害抚慰金。张红香所受损伤构成十级伤残，对其精神造成了一定的伤害，酌情予以支持精神损害抚慰金3000元。综上，张红香的损失包括医疗费10080.36元、误工费327.22元、住院伙食补助费200元、营养费500元、护理费327.22元、伤残赔偿金36738元、后续治疗费4816元及精神损害抚慰金3000元，共计55988.8元。综上所述，张红香的上述损失55988.8元，由三亚家宁物业承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款，《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、三亚家宁物业应于本判决生效之日起十日内�张红香支付医疗费10080.36元、误工费327.22元、住院伙食补助费200元、营养费500元、护理费327.22元、伤残赔偿金36738元、后续治疗费4816元及精神损害抚慰金3000元，以上各项共计55988.8元；二、驳回张红香的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费726元，由张红香负担164元，三亚家宁物业负担562元；鉴定费1800元，由张红香负担406元，三亚家宁物业负担1394元。
上诉人三亚家宁物业不服一审判决上诉称：一、一审判决张红香所受的损失全部由三亚家宁物业承担，与事实和法律不符。经审理查明的事实以及公安机关的询问笔录，张红香上门主动挑衅，是引起本次纠纷的原因。张红香与原审被告朱焱林因物业管理问题产生矛盾，本来可以协商解决�但是，张红香到物业办公室就开口大骂并先动手打人，导致双方扭打在一起。在谁先动手的问题上，虽然双方在公安机关询问时各执一词，但实际情况是张红香先动手打人，理由①原审被告朱焱林身上（左手臂和脖子）被张红香用指甲抓伤；②张红香右环指近节指骨骨折；③双方都承认是原审被告朱焱林用手把张红香的手腕弄伤。道理显而易见，原审被告朱焱林是一个男人，而张红香是一个女人，如果是原审被告朱焱林先动手弄伤张红香的手腕以及近节指骨骨折，张红香是没有能力用指甲抓伤原审被告朱焱林的手臂和脖子。由此可知，原审被告朱焱林为了阻止张红香的行为，用手抓住其手腕以致造成损害后果。因此，张红香对损害的发生具有明显的过错，依法可以减轻侵权人的责任。而且，根据其过错程度，其应占到50%。二、原审被告朱焱林并没有给张红香造成�重的精神损害，一审判决三亚家宁物业承担精神损害赔偿金没有事实和法律依据。如前所述，张红香挑衅在前，原审被告朱焱林阻止在后，虽然造成张红香受伤，但一审也认为其伤情对其工作无太大影响，既然如此，对其未造成严重的精神损害。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条，只有造成严重精神损害的，才给予精神损害赔偿，而本案的事实证明，张红香的精神没有受到任何损害，更谈不上严重的精神损害。三、关于张红香的住院医疗费的问题。一审法院认为，三亚家宁物业与原审被告朱焱林主张张红香在三亚市人民医院的住院医疗费中应扣除治疗上呼吸道感染的部分费用，但未能提供证据证明该住院医疗费中含有治疗上呼吸道感染的医疗费用，且经一审法院释明后未申请司法鉴定。受害人对其所受伤害事实以及伤害造成的损失承担举证责任。本案中，张红香提供的诊断证明书已明确记载了其住院治疗的是两种病：骨折和上呼吸道感染。那么针对这两种病的治疗方法必然不一样，其产生的费用也各占其中，治疗骨折所需的费用才是本案赔偿的范围，具体是多少，只有张红香最清楚，根据证据规则，张红香对此有举证义务。综上所述，请求二审法院依法撤销一审判决，依法改判三亚家宁物业承担50%的赔偿责任。
被上诉人张红香辩称：本案事故是朱焱林先动手打张红香。张红香是因为店铺的租赁问题找三亚家宁物业的负责人朱焱林协商，但朱焱林蛮不讲理，认为张红香吵闹到他而将张红香推出，在强行将张红香推出的过程中，朱焱林将张红香的手指拗断。三亚家宁物业的负责人朱焱林是一个身体壮实的男人，且是管理者，张红香不可能在其办公室主动挑起争端。张红香的手指受伤后，无法行使其功能，这对张�香带来了诸多不便，造成精神损害，经鉴定为十级伤残。根据谁主张谁举证的原则，张红香已提供相关证据证明医疗费并不包括上呼吸道感染的费用，故三亚家宁物业的主张不符合事实，其上诉主张应予以驳回。
经审理查明：一审查明的事实属实，本院予以确认。另查明：2012年9月24日三亚市公安局月川派出所对张红香作询问笔录，笔录中，张红香陈述其与朱焱林因三亚家宁物业的员工住在其超市二楼的事在协商过程中双方发生了口角，在朱焱林把其手腕弄伤时才与朱焱林撕扯。
本院认为，本案争议的焦点为：一、张红香的受伤责任应如何承担的问题。二、关于张红香的赔偿数额应如何认定的问题。
一、张红香受伤的责任应如何承担的问题
三亚家宁物业认为张红香的受伤是由于张红香先动手打人而导致的，主张张红香对损害的发生具有明显的过错，其应承担50%的责任。经审理查明，涉案事故的发生是由于张红香认为三亚家宁物业安排其员工居住在其承租的超市二楼影响其超市经营安全，而在与负责该小区物业服务的朱焱林在协商过程中产生争吵、撕扯，致使张红香身体受到伤害。对此朱焱林应承担赔偿责任。由于朱焱林是在处理三亚家宁物业安排其员工居住在张红香经营的超市二楼事宜时对张红香造成损害，应认定朱焱林是在执行三亚家宁物业的工作任务时造成他人损害，即由三亚家宁物业向张红香承担人身损害赔偿责任。张红香的受伤是由于双方争吵、撕扯造成的，因此，张红香对此也存在一定的过错，对该事故的发生亦应承担相应的民事责任。《中华人民共和国侵权责任法》第26条规定被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。故根据本案实际情况，结合朱焱林与张红香在本次事故中的过错大小，应酌情认定三亚家宁物业对于张红香的损害承担80%的责任。张红香自行承担20%的责任。因此，三亚家宁物业上诉主张张红香对其受伤应承担一定的民事责任，理由成立，应予以支持。
二、关于张红香的赔偿数额应如何认定的问题。
三亚家宁物业对于一审认定的误工费327.22元、住院伙食补助费200元、营养费500元、护理费327.22元、伤残赔偿金36738元、后续治疗费4816元均无异议，本院予以确认。1、关于精神损害赔偿金。张红香因三亚家宁物业的员工朱焱林的侵害造成十级伤残，这对张红香的身体及精神上造成一定的伤害，因此，一审法院判决三亚家宁物业向张红香支付精神损害赔偿金3000元并无不当。2、关于医疗费。三亚家宁物业以张红香在住院期间主要治疗骨折及上呼吸道感染，而主张张红香的医疗费应扣除治疗上呼吸道感染的部分费用。经查，虽然张红香入院诊断为：（1）、右环指近节指骨骨折；（2）、上呼吸道感染，但张红香因受伤进行了手术治疗，为此出院医嘱为：院外继续治疗，伤口勤换药、预防感染。现三亚家宁物业主张张红香的医疗费用包括治疗上呼吸道感染的费用，根据《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定，三亚家宁物业对其主张应承担举证责任，但其未提供证据证明张红香的医疗费哪一部分属于治疗上呼吸道感染的费用，亦未对该费用进行鉴定，且医嘱亦要求张红香需预防感染，因此，三亚家宁物业主张张红香的医疗费包含治疗上呼吸道感染的费用证据不足，不予支持。张红香的人身损害赔偿数额为：医疗费10080.36元、误工费327.22元、住院伙食补助费200元、营养费500元、护理费327.22元、伤残赔偿金36738元、后续治疗费4816元等共计52988.8元，精神损害抚慰金3000元。根据双方在本案中所承担的民事责任，则三亚家宁物业应赔偿张红香的人身损害赔偿为45391.04元（52988.8元×80%＋3000元）。
综上，三亚家宁物业的上诉主张部分有理，应予以支持。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持三亚市城郊人民法院（2012）城民一初字第3327号民事判决第二项；
二、变更三亚市城郊人民法院（2012）城民一初字第3327号民事判决第一项为三亚家宁物业服务有限公司应于本判决生效之日起十日内向张红香支付医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、伤残赔偿金、后续治疗费、精神损害抚慰金共计45391.04元。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费726元，由张红香负担164元，三亚家宁物业服务有限公司负担562元；鉴定费1800元，由张红香负担406元，三亚家宁物业服务有限公司负担1394元；二审案件受理费726元，由三亚家宁物业服务有限公司负担500元，张红香负担226元。
本判决为终审判决。
审判长 陈晓明
审判员 钟凤娟
审判员 陈太洪
二〇一四年四月十五日
书记员 杨志远