湖南省益阳市资阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘0902民初944号
原告张先恒，男，1954年10月6日出生，汉族，安化县人，住湖南省安化县。
委托诉讼代理人张人奎，男，1986年9月26日出生，汉族，安化县人，住址同上，系原告张先恒之子。
委托诉讼代理人李洁威，上海市海华永泰（长沙）律师事务所律师。
被告益阳龙吉顺清洁服务有限公司。住所地：益阳市资阳区人民路***号。
法定代表人何运才，该公司董事长。
委托诉讼代理人李建湘，湖南求剑律师事务所律师。
原告张先恒与被告益阳龙吉顺清洁服务有限公司（以下简称龙吉顺公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年8月16日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张先恒的委托诉讼代理人张人奎、李洁威、被告龙吉顺公司的委托诉讼代理人李建湘到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张先恒向本院提出诉讼请求：判令被告支付原告医疗费等损失共计198819.63元；由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：自2014年起，原、被告每年签订劳务协议书，协议约定被告将路段的清扫保洁工作按量交给原告，原告每年从被告处获得劳务费18600元。从2014年至今，原、被告双方已按劳务协议履行了各自的义务。2017年5月9日5时20分许，郭九元驾驶百事利牌电动三轮车沿益阳市资阳区三益街由北往南行驶，当车行至长春路口路段时，撞到正在清扫路面的原告，致原告受伤。该事故经益阳市交警二大队依法认定，郭九元承担事故全部责任。原告是在从事清扫道路的工作中遭受人事损害，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条的规定，原告依法享有选择请求权，被告龙吉顺公司作为雇主应承担赔偿责任，龙吉顺公司赔偿后，可向第三人追偿。因原告伤情未愈，还在医院继续治疗，故原告的后期治疗费、伤残等级赔偿金等暂不主张，保留诉讼权利，待实际发生后另行主张。
被告龙吉顺公司辩称：原、被告之间签订的《劳务协议书》是劳务承包合同，不是雇佣合同，即双方的关系是劳务承包关系，而不是雇佣关系。被告对原告的损害后果无过错，不应承担民事赔偿责任，原告的诉讼请求既不合理又不合法，原告引用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条错误，本案应适用《侵权责任法》第35条的规定。原告的损伤是第三人郭九元违章驾驶电动车造成的，且交通事故认定书认定郭九元负事故全部责任，故原告的损失应由郭九元承担民事赔偿责任。请人民法院驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：原告张先恒系安化县平口镇洪竹村高丰村民组村民。2016年1月始，原告在被告处从事街道清扫保洁工作，清扫保洁范围为资阳区三益街，原告的劳务费为每月1550元，被告龙吉顺公司为原告提供扫把、簸箕、板车等清扫工具，并统一印制发放标有“龙吉顺”字样的工作服，雨天配发雨衣。2017年1月1日，原、被告签订《劳务协议书》一份，协议约定：原告清扫保洁作业量范围在六中高中部新增岗位段，期限为2017年1月1日至2017年12月31日，每月劳务费为1550元，逐月支付，当月劳务费在下月15日支付。原告工作期间，被告龙吉顺公司未为原告购买工伤保险。2017年5月9日5时20分许，郭九元驾驶百事利牌电动三轮车沿益阳市资阳区三益街由北往南行驶，当车行至长春路口路段时，撞到正在清扫路面的环卫工人即原告，致原告张先恒受伤。同年5月22日，益阳市公安局交警二大队就该事故出具道路交通事故认定书，认定郭九元承担事故全部责任，张先恒不承担责任。原告张先恒受伤后在益阳市人民医院住院治疗，截至7月21日止，产生医疗费146988.13元，住院期间，原告因病情需要使用人血白蛋白8瓶，共支付生物制剂医疗费4000元，现原告病情危重，仍在益阳市人民医院住院治疗之中。2016年8月15日至2017年5月18日，被告以银行转账方式每月支付原告劳务工资约1560元。事故发生后，原告的亲属在被告处借支15000元，后被告垫付医疗费30000元。另查，2017年7月19日，原告向益阳市资阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该会以申请人超过法定退休年龄为由作出益资劳仲字（2017）第27号不予受理通知书。
又查明，原告张先恒的户籍系农村户籍，截至2017年7月21日止，其损失依法计算为：1、医疗费150988.13元（146988.13元＋4000元）、护理费16936元（116元/天×73天×2人）、误工费3796元（1560元/天÷30×73天）、住院伙食补助费3650元（50元/天×73天）、交通费500元，共计175870.13元。
以上事实，有劳务协议书、张先恒对私储蓄账户明细账、手机信息、“龙吉顺”衣服照片、道路交通事故认定书、益阳市人民医院疾病诊断证明书、病情证明、2017年5月9日-7月21日期间住院医疗费票据、住院费用汇总单、益阳市人民医院白蛋白使用证明、生物制剂发票、交通费票据、益阳市资阳区劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书及原、被告的当庭陈述予以证实。
本院认为，根据原、被告签订的劳务协议书及庭审查明的事实可依法确认原告系被告雇请的环卫工人，原告提供劳务是雇员，被告提供劳动工具并按月支付劳动报酬是雇主。原告的损伤虽由第三人郭九元侵权所致，但原告是在指定的工作时间、工作地点受伤，原告依法享有选择请求权，现原告选择提供劳务者受害责任纠纷案由向被告主张权利符合法律规定。侵权责任法对雇员（原告）因劳务而被第三人侵权造成损害的责任承担未作出明确规定，本案仍应适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，根据该规定，被告应对原告在雇佣活动中所造成的损失承担赔偿责任，被告承担赔偿责任后，可向第三人郭九元进行追偿。事发前，原告虽已年满60周岁，但原告系有劳动能力的劳动者，每月可领取劳动报酬，故其受伤后亦应依法计算误工损失。根据原告受伤住院治疗应花费交通费的实际情况，本院酌定交通费为500元。原告要求被告赔偿营养费10000元的诉讼主张，因未提供医疗机构或鉴定机构的相关意见予以证实，故本院对原告的该项诉求不予支持。被告提出的原、被告之间是劳务承包关系而不是雇佣关系，被告对原告的损伤没有过错，不应承担赔偿责任的抗辩意见，与客观事实不符，且于法无据，本院不予采纳。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款（六）项、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：
一、由被告益阳龙吉顺清洁服务有限公司赔偿原告张先恒医疗费等经济损失共计175870.13元，剔除借支和垫付的45000元，被告益阳龙吉顺清洁服务有限公司还应赔偿原告张先恒130870.13元。履行期限：限被告益阳龙吉顺清洁服务有限公司在本判决生效后10日内履行；
二、驳回原告张先恒的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2138元，由原告张先恒负担738元，由被告益阳龙吉顺清洁服务有限公司负担1400元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。
审 判 员 罗红霞
二〇一七年十一月十日
代理书记员 唐 武
附法律条文:
《中华人民共和国侵权责任法》
第十五条第一款（六）项承担侵权责任的方式主要有：
（六）赔偿损失；
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。