上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第20484号
原告罗世发。
委托代理人王锋，上海陈建华律师事务所律师。
委托代理人刘极军，上海陈建华律师事务所律师。
被告谈宪章。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人张渝。
委托代理人赵秀华，上海明伦律师事务所律师。
委托代理人黄勐，上海明伦律师事务所律师。
原告罗世发诉被告谈宪章、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称太平洋公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年6月3日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年6月18日公开开庭进行了审理。原告罗世发的委托代理人王锋、被告谈宪章、被告太平洋公司的委托代理人赵秀华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告罗世发诉称，2014年4月28日16时，被告谈宪章驾驶牌号为沪J8XX**小型轿车行驶至上海市浦东新区杨高南路时，适遇原告骑电动三轮车行驶至此。小型轿车将电动三轮车撞倒，造成原告以及乘坐电动三轮车的原告妻子即案外人叶某某受伤。原告随后被送往医院治疗。事发后，经上海市公安局浦东分局交警支队认定，被告谈宪章承担事故全部责任，原告无责。2014年10月8日，上海市浦东新区浦南医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认定原告构成XXX伤残。为维护自身合法权益，原告起诉来院，请求判令：1、赔偿原告医疗费人民币47，844.19元、住院伙食补助费390元（20元／天×19.5天）、残疾赔偿金47，710元（47，710元／年×5年×0.2）、误工费10，920元（1，820元／月×6个月）、营养费4，200元（40元／天×105天）、护理费8，345元（55元／天×19天＋50元／天×146天）、鉴定费1，900元、精神损害抚慰金10，000元、交通费500元、杂费23元、修理费1，800元、律师费5，000元，以上费用由被告太平洋公司在交强险限额内承担赔偿责任，精神损害抚慰金优先赔付，超出或不属于交强险的部分由被告太平洋公司在商业险内承担赔偿责任，仍有超出部分由被告谈宪章承担赔偿责任；2、被告谈宪章承担本案诉讼费。
被告谈宪章辩称，对事故经过、责任认定及鉴定结论无异议。肇事车辆是被告谈宪章之女即案外人谈倩雯所有，被告谈宪章是该车辆的驾驶员。肇事车辆的交强险和商业险均投保于被告太平洋公司处，事发时在保险期间内，商业险限额为50万元，已投保不计免赔。事发后，被告谈宪章与原告曾经签订协议，约定原告的损失在被告太平洋公司的保险范围内进行理赔，被告谈宪章不承担超过保险理赔范围的损失部分，故被告谈宪章不同意在交强险及商业险限额以外的赔偿责任。此外，被告谈宪章为原告垫付3万元，要求在本案中一并处理。
被告太平洋公司辩称，对事故经过、责任认定及鉴定结论无异议。肇事车辆是案外人谈倩雯所有，被告谈宪章是该车辆的驾驶员。肇事车辆的交强险和商业险均投保于被告太平洋公司处，事发时在保险期间内，商业险限额为50万元，已投保不计免赔。被告太平洋公司同意在保险范围内承担赔偿责任。对医疗费，应扣除伙食费，扣除后的金额为46，769.59元，且被告太平洋公司仅在医保范围内承担赔偿责任。对住院伙食补助费无异议。对残疾赔偿金，对原告提供的户口簿无异议，请法院依法认定。对误工费，原告已达80岁高龄，故对原告主张的误工损失不予认可。对营养费，认可30元／天，按照鉴定结论确定的营养期计算。对护理费，认可40元／天，按照鉴定结论确定的护理期计算。对鉴定费，不属于保险理赔范围。对精神损害抚慰金，金额过高，请法院酌定。对杂费，无关联性，故不予认可。对修理费，对原告提供的相关证据无异议。对律师费，不属于保险理赔范围。
经审理查明，2014年4月28日16时，被告谈宪章驾驶牌号为沪J8XX**小型轿车行驶至上海市浦东新区杨高南路锦绣路口，适遇原告罗世发骑电动三轮车载案外人叶某某行驶至此。小型轿车遂与电动三轮车发生碰撞，造成原告罗世发及案外人叶某某受伤、两车损坏的道路交通事故。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，被告谈宪章承担事故全部责任，原告罗世发无责。事发后，原告被送往上海市浦东新区浦南医院住院治疗，花费医疗费47，944.19元（其中包含伙食费277.50元、外购药1，134元）、杂费23元、护理费1，045元（55元／天×19天）。2014年10月8日，上海市浦东新区浦南医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为原告罗世发因交通事故致左股骨粗隆间骨折，其损伤后遗症构成XXX伤残；其所受损伤的休息期180日、营养期105日、护理期165日（包括后续治疗）。为此，原告花费鉴定费1，900元。因原、被告未就赔偿事宜达成一致意见，原告遂聘请律师起诉来院，要求判如所请，并花费律师费5，000元。
另查明，本案肇事车辆即牌号为沪J8XX**小轿车系案外人谈倩雯所有。该车辆的机动车交通事故责任强制保险投保于被告太平洋公司处。机动车交通事故责任强制保险责任限额为死亡伤残赔偿限额110，000元，医疗费用赔偿限额10，000元，财产损失赔偿限额2，000元。上述车辆的第三者商业责任险亦投保于被告太平洋公司，赔偿限额为50万元，并投保了不计免赔。事故发生于保险期间内。原告系本市非农户籍居民，案外人罗某某系原告的女儿。
审理中，关于原告罗世发与被告谈宪章之间的协议，被告谈宪章提供协议一份，载明：“2014年4月28日机动车与非机动车在杨高路发生交通事故一事，经双方协商，甲方承担全部责任，乙方无责，有关理赔事宜以甲方投保车辆保险理赔范围内为准。乙方产生的其它额外费用甲方一律不承担，其它双方无异议……”被告谈宪章作为甲方在落款处签字，案外人罗某某在乙方代理人处签字，并注明“代父母”。落款日期为2015年5月16日。被告谈宪章认为，根据其与原告约定，其无需承担保险范围外的赔偿责任。原告表示，对被告谈宪章的上述意见不予认可。当时，由于原告无法支付医疗费，希望被告谈宪章垫付一部分医疗费，才在公安机关的调解下，由被告谈宪章垫付3万元，但被告谈宪章要求签订书面协议，原告才与其签署了上述协议。签订协议的案外人罗某某是原告与案外人叶某某的女儿，本案事故的部分事宜由案外人罗某某处理。收到被告谈宪章垫付款后，也由案外人罗某某出具，垫付款也由其收取，但该协议并非原告及其妻子出具，故不予认可。
关于误工费，原告表示其平时存在一部分闲暇时间可以赚取收入，但发生本案交通事故后就无法赚取收入，故请法院酌情认定。
关于杂费，原告表示该项费用系用于购买床垫。由于医院的病床材质过硬，故购买床垫增加舒适度。
关于外购药，原告表示该药品没有医院出具的处方。由于医院没有该药品，故需要前往药店购买。
关于垫付款，原告对被告谈宪章垫付的3万元无异议，并同意在本案中一并处理。
以上事实有原告提供的交通事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险保单、出院小结、住院收费票据、门诊收费票据、药房购物发票联、急救医疗费专用收据、司法鉴定意见及鉴定费发票、护工费发票、机动车辆估损单、三轮电动车配件发票及维修清单、购买床垫收据、户口簿、律师费发票，被告谈宪章提供的收据、协议，被告太平洋公司提供的商业险条款等证据及当事人的当庭陈述等在案佐证。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本案交通事故经交警部门认定，被告谈宪章承担本起事故全部责任，原告无责。本案肇事车辆机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险（含不计免赔）投保于被告太平洋公司处，故对于原告的各项损失，应由被告太平洋公司在机动车交通事故责任强制保险限额内先行赔付，精神损害抚慰金优先赔偿，不足或不属于交强险理赔的部分由被告太平洋公司在商业第三者保险理赔范围内承担赔偿责任。关于超过或不属于保险范围部分的赔偿责任，被告谈宪章提出如上抗辩意见，并提供协议一份予以佐证。原告虽表示系由于急需被告谈宪章垫付医疗费才签署该协议，但并未提供相应证据予以佐证，且本案医疗费金额并非大额资金，无力支付本案医疗费显然有悖一般常理，故本院对此不予采信。原告还表示该协议系原告女儿罗某某签订，并非原告签订，故不予认可。但根据原告陈述，案外人罗某某负责处理本案事故的部分事宜，被告谈宪章的垫付款系罗某某收取，而罗某某系原告的女儿，其以原告及其妻子代理人的身份在该协议的落款处签字，并注明：“代父母”，故上述情况足以使被告谈宪章确信案外人罗某某系原告及其妻子的代理人，有权代后者处理本案交通事故。被告谈宪章对此并无过错，且为善意，故该协议应为合法有效，对原告发生法律约束力。根据该协议约定，原告在本次事故中应获赔偿费用应以保险范围为限，被告谈宪章对原告产生的保险范围外的费用不予承担，故该部分应由原告自行承担。
现原、被告对原告所主张的住院伙食补助费无异议，本院依法予以确认。对于原、被告争议其他损失，本院认定如下：1、医疗费。该项费用应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定，且应扣除伙食费。原告主张的医疗费中包含伙食费277.50元，应予以剔除。被告太平洋公司抗辩称应扣除非医保部分的费用，于法无据，故本院对此不予采纳。原告主张的医疗费中还包含外购药1，134元，且并未提供医院出具的处方。鉴于原告并未提供充分证据证明该药品的必要性，故本院对该项费用难以支持，应从原告主张的医疗费中予以剔除。经本院核定，原告医疗费损失为46，532.69元。2、残疾赔偿金。原告系本市城镇户籍居民，故其主张以上海城镇地区标准计算残疾赔偿金于法有据，本院依法予以支持。结合原告的年龄、伤残等级等因素，本院对其主张的残疾赔偿金依法予以支持。3、误工费。根据原告年龄，其已至退休年龄。原告虽主张其利用闲暇时间赚取报酬，但未提供证据予以佐证，故本院对该项主张不予支持。4、营养费。原告主张的标准尚属合理，故结合司法鉴定确认的营养期，本院依法对其主张的营养费予以支持。5、护理费。原告主张其住院期间的护理费为1，045元（55元／天×19天），并提供护工费票据予以佐证，本院依法予以确认。至于住院期间以外的护理费，原告主张的标准过高，本院酌情调整为40元／天，结合司法鉴定确定的护理期，原告该期间即146天的护理费为5，840元。因此，本院依法确认原告的护理费为6，885元。6、精神损害抚慰金。原告因本次交通事故受伤并致残，精神上承受一定痛苦，且根据其伤残等级，其主张的精神损害抚慰金合法有据，本院依法予以支持。7、交通费。该项费用应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。原告未对该项主张提供证据，但综合考虑原告的就诊次数等因素，本院酌情确定其交通费为200元。8、修理费。原告因本次事故造成电动三轮车受损，且经相关部门定损为1，800元，故本院对原告的该项主张予以支持。9、鉴定费、杂费、律师费。上述费用均不属于保险理赔范围，故根据原告与被告谈宪章签订的协议，上述费用均由原告自行承担。原告与被告谈宪章对被告谈宪章垫付的30，000元无异议，并要求在本案中一并处理，为避免讼累，本院予以一并处理。
综上，根据《中华人民共和国民法通则》第六十三条，《中华人民共和国合同法》第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十五日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告罗世发医疗费9，511.50元、残疾赔偿金47，710元、精神损害抚慰金10，000元、护理费6，885元、交通费200元、修理费1，800元，合计76，106.50元；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十五日内在商业第三者保险赔偿限额内赔偿原告罗世发医疗费37，021.19元、住院伙食补助费390元、营养费4，200元，合计41，611.19元；
三、原告罗世发应于本判决生效之日起十五日内返还被告谈宪章垫付款30，000元；
四、驳回原告罗世发的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，072元，减半收取计1，536元，由原告罗世发负担230.40元，被告谈宪章负担1，305.60元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 黄鼎锋
二〇一五年六月二十三日
书 记 员 励希彦
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国民法通则》
第六十三条公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。
代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。
依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。
二、《中华人民共和国合同法》
第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。
三、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
……
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。