江西省吉水县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）赣0822刑初124号
公诉机关江西省吉水县人民检察院。
被告人熊生根，男，1963年9月12日出生,吉水县人，汉族，小学文化，个体户，家住吉水县。因涉嫌盗掘古墓葬罪于2018年3月26日被吉水县公安局刑事拘留，4月28日被逮捕。现羁押于吉水县看守所。
被告人肖智贵，曾用名肖火苟，男，1958年1月18日出生，吉水县人，汉族，小学文化，农民，家住吉水县。因涉嫌盗掘古墓葬罪于2018年3月26日被吉水县公安局刑事拘留，4月28日被逮捕。现羁押于吉水县看守所。
辩护人万德仁，江西吉宏律师事务所律师。
被告人周冬喜，绰号“矮子”，男，1971年11月7日出生,吉水县人,汉族，初中文化，农民，家住吉水县。因涉嫌盗掘古墓葬罪于2018年3月26日被吉水县公安局刑事拘留，4月28日被逮捕。现羁押于吉水县看守所。
被告人周晓军，男，1974年11月10日出生，永新县人，汉族,小学文化,农民，家住永新县。于2018年3月26日被吉水县公安局刑事拘留，4月28日被逮捕。现羁押于吉水县看守所。
指定辩护人史桂桂，永新县法律援助中心指派律师。
被告人郭小平，男，1965年5月10日出生，吉安县人，汉族，小学文化，农民，家住吉安县。因涉嫌盗掘古墓葬罪，经吉水县公安局决定，于2018年3月29日被取保候审。
江西省吉水县人民检察院以吉水检刑诉[2018]127号起诉书指控被告人熊生根、肖智贵、周冬喜、周晓军、郭小平犯盗掘古墓葬罪，于2018年7月23日向本院提起公诉。本院受理后依法适用普通程序，于2018年8月30日公开开庭审理了本案。吉水县人民检察院指派检察员廖绚丽、曹俊出庭支持公诉，上列被告人、辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。
江西省吉水县人民检察院指控：被告人熊生根、肖智贵、周晓军、郭小平、周冬喜盗掘具有较重要历史与考古价值的古墓葬，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百二十八条的规定，应以盗掘古墓葬罪追究其刑事责任。提请依法判处。
被告人熊生根、肖智贵、周晓军、郭小平、周冬喜对公诉机关指控的犯罪事实及适用的罪名无异议,当庭自愿认罪,希望法庭能从轻处理，给予重新做人的机会。辩护人万德仁提出的辩护意见为：1.对本案定性无异议；2.肖智贵的行为没有达到严重破坏的程度，社会危害后果较轻；3.肖智贵系初犯、偶犯，认罪态度较好，有悔罪表现。因此，建议法庭对其从轻处罚，判处拘役六个月以下并处罚金。指定辩护人史桂桂提出的辩护意见为：1.对周晓军构成盗掘古墓葬罪无异议；2.周晓军在本次共同犯罪中作用不大；3.周晓军系初犯、偶犯，主观恶性不大，认罪态度较好，具有坦白情节。建议法庭对其判处拘役五个半月并处罚金。
经审理查明，熊生根与肖智贵、周冬喜相熟，郭小平与周冬喜相熟。周晓军为郭小平家装修水电，在郭小平家认识了周冬喜。2018年3月21日，周晓军在郭小平家施工，当日中午，郭小平、周晓军、周冬喜在郭小平家吃午饭；期间，周冬喜称晚上一起去挖古墓，郭小平和周晓军表示同意。
为能在古墓中窃得器物并出卖谋利，2018年3月的一天，被告人熊生根、肖智贵踩点确定吉水县醪桥镇黄家边村狮子石水库旁有古墓葬，便谋划实施盗墓。3月21日中午，熊生根电话联系肖智贵、周冬喜,约定当晚一起盗挖古墓，周冬喜在电话中称还会带两个人一起去。当晚7时许，被告人熊生根、肖智贵、周冬喜、周晓军、郭小平分乘两辆摩托车来到枫江镇赣江渡口会合，乘坐刘某的渡船过江，驾驶摩托车来到狮子石水库。找到事先踩点确定的古墓位置，五被告人轮流用锄头、铁锹挖出两个墓坑，由熊生根一人进入墓室，盗得二件土罐，并藏于其家中。经鉴定，已遭盗掘的墓葬为清代券顶砖室墓，属古墓葬性质，是研究该地区清代葬俗和社会文化的珍贵实物资料，具有较重要的历史与考古价值。被盗的两件黑釉撇口罐为宋某时期的器物。
同时查明，踩点使用的工具探针是由被告人肖智贵提供，盗挖古墓的工具锄头和铁锹是由被告人熊生根准备和提供的。2018年3月25日，在吉水县枫江镇江头村委会江头自然村肖智贵家中，公安民警将肖智贵、周冬喜、周晓军抓获。3月26日，在吉安市第三人民医院，公安民警将熊生根抓获。3月29日下午，郭小平主动来到吉水县公安局投案。归案后，五被告人均如实交代了持锄头、铁锹轮流盗挖古墓，盗得两件土罐并由熊生根一人拿回家的经过。
另查明，2006年4月18日，被告人周冬喜因犯盗窃罪被吉水县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；2013年4月13日，周冬喜因伙同周某1等人盗墓被峡江县公安局行政拘留十日并处罚款人民币一千元。
2018年3月25、26日，公安机关在被告人肖智贵、熊生根家中搜查出作案工具探针一副、锄头、铁锹，以及所盗的大小两件土罐，并予以扣押。
本案审理期间，被告人熊生根、郭小平、周晓军、肖智贵、周冬喜的亲属代其预缴罚金共计人民币25000元（其中熊生根8000元、肖智贵、周冬喜各5000元、周晓军4000元、郭小平3000元）。
认定上述事实，有经控辩双方当庭举证、质证无异议，并经庭审确认作为本案定罪量刑依据的下列证据在案佐证：
1.书证
（1）受案登记表、立案决定书，证实本案是由周某1于2018年3月24日报案，吉水县公安局于3月25日立案侦查。
（2）常住人口信息表、归案情况说明及违法犯罪记录证明、刑事判决书、行政处罚决定书，证实五被告人均达到完全刑事责任年龄，具有刑事责任能力。熊生根于2018年3月26日被抓获归案，肖智贵、周冬喜、周晓军于3月25日被抓获归案；郭小平于2018年3月29日主动投案。周冬喜有前科劣迹，熊生根、肖智贵、周晓军、郭小平均无前科劣迹。
（3）吉水县文物局鉴定情况报告，证实被盗墓葬属清代墓葬并有一定历史、艺术、科学价值。
（4）扣押决定书及清单，证实吉水县公安局已将作案工具探针、锄头、铁锹及被盗得两件土罐予以扣押。
（5）指认现场笔录及现场照片，证实熊生根指认的现场与被盗挖现场地点一致，现场留有两个墓坑。
2.证人证言
（1）证人周某1的证言，证明其发现醪桥镇黄家边水库旁的古墓被盗，被盗时间约二三天。肖智贵知道该古墓的位置。2018年3月21日晚，肖智贵等五人是乘坐刘师傅的渡船过江的。
（2）证人刘某的证言，证明2018年3月21日晚7时许，其受雇开渡船将熊生根、肖智贵和其他三个不认识的人共五人及两辆摩托车渡江。
（3）证人周某2的证言，证明其听周某1说有一峡江人挖到一个瓷碗卖得20万元；其与周冬喜很久没联系了，也未说过周冬喜卖过价值20余万元的文物。
3.江西省文物商店鉴定意见，证实被盗墓葬为清代券顶砖室墓，属古墓性质，是研究该地区清代葬俗和社会文化的珍贵实物资料，具有较重要的历史与考古价值，两件黑釉撇口罐为宋元时期器物。
4.勘验笔录及照片，证实被盗古墓的现场位置在吉水县醪桥镇黄家边村狮子石水库旁，在现场还提取了遗留烟头11枚。
5.肖智贵、周冬喜的辨认笔录，证实本案五被告人均参与盗挖古墓。
6.被告人熊生根、肖智贵、周冬喜、周晓军、郭小平的供述，与证人证言、现场勘验及照片、辨认笔录所证实的事实相吻合，与本院审理查明的事实一致。
本院认为：被告人熊生根、肖智贵经事先踩点、谋划，伙同被告人周冬喜、周晓军、郭小平，以挖掘陪葬品牟利为目的，违反文物保护法规，五人深夜使用锄头、铁锹等工具，盗挖具有历史与考古价值的清代券顶砖室古墓，盗得宋元时期的大小黑釉撇口土罐二件并藏于被告人熊生根家，五被告人的行为构成盗掘古墓葬罪，应承担罪责相一致的刑事责任。公诉机关指控五被告人的犯罪事实清楚，情节较轻，证据确实、充分，指控罪名正确，本院予以支持。虽本案犯意的提起、踩点及作案工具探针、锄头、铁锹的提供，均系熊生根和肖智贵，但在盗挖古墓时，五被告人共同积极参与，相互配合，轮流实施挖掘，故本案不宜区分主从犯，在量刑时结合各被告人的作用予以考虑。被告人郭小平案发后主动投案，如实供述自己及同案犯的罪行，系自首，依法可对其从轻或减轻处罚。归案后，被告人熊生根、肖智贵、周冬喜、周晓军均能如实供述共同实施盗挖古墓的犯罪事实，当庭认罪，系坦白，依法可从轻处罚。被告人周冬喜曾因犯盗窃罪于2006年被判有期徒刑一年，因盗墓于2013年被行政处罚，属有前科劣迹，应酌情从重处罚。公诉机关和辩护人就五被告人具有的量刑情节，建议对其从轻处罚，提出在三年以下有期徒刑、拘役或管制，并处罚金的量刑意见，符合法律规定，本院予以采纳。综上，本院决定对五被告人从轻处罚，并对被告人郭小平宣告缓刑。审理期间，五被告人积极预缴罚金，服法认罚，可酌情再对其从宽处罚。对查获扣押的盗墓工具和黑釉撇口土罐二件依法予以没收、追缴。
综上，根据五被告人的犯罪事实、性质、情节和认罪表现及对社会的危害程度，本院依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人熊生根犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币八千元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月26日起至2018年9月25日止。）
二、被告人周冬喜犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月26日起至2018年9月25日止。）
三、被告人肖智贵犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月26日起至2018年9月25日止。）
四、被告人周晓军犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币四千元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月26日起至2018年9月25日止。）
五、被告人郭小平犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
六、对已扣押未移送的所盗文物黑釉撇口土罐二件，予以没收，上缴国库，由吉水县公安局依法处理。
七、对已扣押未移送的作案工具铁锹、锄头、探针等，予以没收，由吉水县公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省吉安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 廖 珺
人民陪审员 叶自雄
人民陪审员 毛青运
二〇一八年九月十日
书 记 员 赵健平
法律链接：《中华人民共和国刑法》
第三百二十八条盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的；
（二）盗掘古文化遗址、古墓葬集团的首要分子；
（三）多次盗掘古文化遗址、古墓葬的；
（四）盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的。
盗掘国家保护的具有科学价值的古人类化石和古脊椎动物化石的，依照前款的规定处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物。应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。