浙江省义乌市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0782刑初996号
公诉机关义乌市人民检察院。
被告人彭某甲。因涉嫌犯诈骗罪于2015年9月27日被义乌市公安局刑事拘留，同年11月3日被依法逮捕。现押于义乌市看守所。
辩护人陈丽娜，浙江浩伦律师事务所律师。
被告人阳某，因涉嫌犯诈骗罪于2015年9月27日被义乌市公安局刑事拘留，同年11月3日被依法逮捕。现押于义乌市看守所。
辩护人白钰镳，重庆光界律师事务所律师。
被告人李某甲。因涉嫌犯诈骗罪于2015年9月27日被义乌市公安局刑事拘留，同年11月3日被依法逮捕。现押于义乌市看守所。
被告人白某。因涉嫌犯诈骗罪于2015年9月27日被义乌市公安局刑事拘留，同年11月3日被依法逮捕。现押于义乌市看守所。
被告人黄某。因涉嫌犯诈骗罪于2015年9月27日被义乌市公安局刑事拘留，同年11月3日被依法逮捕。现押于义乌市看守所。
被告人杨某。因涉嫌犯诈骗罪于2015年9月27日被义乌市公安局刑事拘留，同年11月3日被依法逮捕。现押于义乌市看守所。
被告人彭某乙。因涉嫌犯诈骗罪于2015年9月27日被义乌市公安局刑事拘留，同年11月3日被依法逮捕。现押于义乌市看守所。
辩护人王红波，浙江红太阳律师事务所律师。
被告人欧某。因涉嫌犯诈骗罪于2015年9月27日被义乌市公安局刑事拘留，同年11月3日被依法逮捕。现押于义乌市看守所。
被告人陈某甲。因涉嫌犯诈骗罪于2015年9月27日被义乌市公安局刑事拘留，同年9月29日被义乌市公安局监视居住。
义乌市人民检察院以义检刑诉（2016）1013号起诉书指控被告人彭某甲、阳某、李某甲、白某、黄某、杨某、彭某乙、欧某、陈某甲犯诈骗罪，于2016年4月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。义乌市人民检察院指派检察员孟庆赢出庭支持公诉，被告人彭某甲及其辩护人陈丽娜、被告人阳某及其辩护人白钰镳、被告人李某甲、被告人白某、被告人黄某、被告人杨某、被告人彭某乙及其辩护人王红波、被告人欧某、被告人陈某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
义乌市人民检察院指控，2015年8月31日以来，被告人彭某甲、阳某经共谋先后召集多人进行摸奖。2015年9月26日下午，被告人阳某、彭某甲召集被告人杨某、李某甲、黄某、彭某乙、欧某、白某、陈某甲与罗某甲（另案处理）到义乌市某镇某路某号前搭台以摸奖的方式进行诈骗。期间，被告人白某负责主持并吸引人气，被告人彭某乙穿带有中国移动标志的衬衫，冒充中国移动工作人员在现场进行帮忙，被告人杨某、李某甲、黄某、欧某、陈某甲与罗某甲负责当托，用事先准备好的奖票，假装摸出较小奖项，诱骗被害人上前摸奖。实际摸奖箱中只有一等奖，被害人参与摸奖前需支付人民币100元押金，摸奖后共需支付人民币1399元换取价值较低的手机和平板电脑，并允许以砸金蛋的方式获得人民币10元到50元不等的返现。当日，被害人卿某永、吴某、李某乙、胡某乙、倪某、田某、周某甲、李某丙、罗某乙、郑某、周某乙、谢某均被骗摸奖，共计被骗人民币16598元。
指控认为，被告人彭某甲、阳某、李某甲、白某、黄某、杨某、彭某乙、欧某、陈某甲的行为均已构成诈骗罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定予以惩处。
被告人彭某甲、阳某、李某甲、白某、黄某、杨某、彭某乙、欧某、陈某甲均对指控事实及罪名无异议。
辩护人陈丽娜对指控事实及罪名无异议，提出犯罪数额应扣除手机及平板电脑的价值；被告人彭某甲系初犯、如实供述，请求从轻处罚。
辩护人白钰镳提出本案侦查机关程序违法；被告人阳某等人系正当交易行为，被害人损失仅为手机及平板电脑的差价，且被告人以真实身份租房居住，所卖出的手机、平板电脑有售后保障，手机店、移动公司、经销商均因被告人的交易行为获益，被告人阳某没有非法占有的故意，不构成诈骗罪。
辩护人王红波对指控事实及罪名无异议，提出被告人彭某乙系如实供述、初犯、从犯，手机及平板电脑具有价值，减少了被害人损失，请求从轻处罚。
经审理查明：2015年8月31日以来，被告人彭某甲、阳某经共谋先后召集多人进行摸奖。2015年9月26日下午，被告人阳某、彭某甲召集被告人杨某、李某甲、黄某、彭某乙、欧某、白某、陈某甲与罗某甲（另案处理）到义乌市某镇某路某号前搭台以摸奖的方式进行诈骗。期间，被告人白某负责主持并吸引人气，被告人彭某乙穿带有中国移动标志的衬衫，冒充中国移动工作人员在现场进行帮忙，被告人杨某、李某甲、黄某、欧某、陈某甲与罗某甲负责当托，用事先准备好的奖票，假装摸出较小奖项，诱骗被害人上前摸奖。实际摸奖箱中只有一等奖，被害人参与摸奖前需支付人民币100元押金，摸奖后共需支付人民币1399元换取价值较低的手机和平板电脑（一只手机及一只平板电脑共价值人民币780元），并允许以砸金蛋的方式获得人民币10元到50元不等的返现。当日，被害人卿某永、吴某、李某乙、胡某乙、倪某、田某、周某甲、李某丙、罗某乙、郑某、周某乙、谢某均被骗摸奖，共计被骗人民币16598元。
案发后公安机关从被告人阳某处扣押人民币4000元。
认定上述事实的证据有：被害人卿某永、吴某、李某乙、胡某乙、倪某、田某、周某甲、李某丙、罗某乙、郑某、周某乙、谢某的陈述，证人江某、陈某乙、胡某甲、罗某甲的证言，证据保全清单，扣押决定书，POS机交易总计单，价格鉴定意见，检查笔录，抓获经过，被告人彭某甲、阳某、李某甲、白某、黄某、杨某、彭某乙、欧某、陈某甲的供述及身份证明等。以上证据均经当庭质证，足以认定。
本院认为，被告人彭某甲、阳某、李某甲、白某、黄某、杨某、彭某乙、欧某、陈某甲以非法占有为目的，结伙采用虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控成立，应予支持。被告人彭某甲、阳某等人冒充移动公司进行活动，以多人当托诱惑被害人前去抽奖，隐瞒事实真相，令被害人系陷入自己抽中一等奖的错误认识而做出购买行为，从中获利，符合诈骗罪的构成要件，且犯罪数额不应扣除犯罪成本。辩护人白玉镳提出被告人阳某不构成诈骗罪的辩护意见，及辩护人陈丽娜提出犯罪数额应扣除手机及平板电脑价值的辩护意见，与查明事实及法律不符，不予采纳。在共同犯罪中，被告人彭某甲、阳某起主要作用，系主犯；被告人白某、李某甲、黄某、杨某、彭某乙、欧某、陈某甲起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人彭某甲、阳某、李某甲、白某、黄某、杨某、彭某乙、欧某、陈某甲归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。本案侦查机关办案程序合法，辩护人白钰镳提出本案程序违法的辩护意见，不予采纳。辩护人陈丽娜提出被告人彭某甲系初犯、如实供述，请求从轻处罚的辩护意见，予以采纳。辩护人王红波提出被告人彭某乙系初犯、从犯，如实供述，请求从轻处罚的辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人彭某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币四千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月27日起至2016年7月26日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
二、被告人阳某犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币四千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月27日起至2016年7月26日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
三、被告人李某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币四千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月27日起至2016年6月26日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
四、被告人白某犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币四千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月27日起至2016年6月26日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
五、被告人黄某犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币四千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月27日起至2016年6月26日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
六、被告人杨某犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币四千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月27日起至2016年6月26日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
七、被告人彭某乙犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币四千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月27日起至2016年6月26日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
八、被告人欧某犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币四千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月27日起至2016年6月26日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
九、被告人陈某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币四千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
十、扣押在案的被告人阳某违法所得人民币4000元返还各被害人；继续追缴各被告人的违法所得人民币12598元返还各被害人，追缴不足部分，由各被告人退赔；扣押在案的作案工具手机五只、POS机一台、平板电脑二十台、广告布二块、锤子一个、金蛋一百四十七个、活动表三张、摸奖箱一只、铁盒五个予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 琪
人民陪审员 金程程
人民陪审员 杜志贵
二〇一六年五月二十五日
代书 记员 何亮亮