云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）云01民终1458号
上诉人（原审原告）：熊小妹，女，1963年3月7日出生，汉族，住云南省昆明市西山区，
上诉人（原审原告）：陈正荣，男，1956年12月7日出生，汉族，住云南省昆明市西山区，
上诉人共同委托诉讼代理人：赵昆（系熊小妹、陈正荣女婿），住云南省昆明市西山区广福路湖畔之梦小区**幢*单元***室，特别授权代理。
上诉人共同委托诉讼代理人：卫平，北京市昌久（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：王平，男，1984年2月24日出生，汉族，住云南省玉溪市红塔区，
原审第三人：昆明尊园房地产经纪有限公司，住所地云南省昆明市西山区日新路中段广福城A11-3幢6b号。
法定代表人：李云波。
委托诉讼代理人：崔美月，女，系该公司员工，特别授权代理。
上诉人熊小妹、陈正荣因与被上诉人王平、原审第三人昆明尊园房地产经纪有限公司（以下简称尊园地产）房屋买卖合同纠纷一案，不服昆明市西山区人民法院（2017）云0112民初4724号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月26日立案后，依法组成合议庭于2018年7月6日公开开庭进行了审理。上诉人陈正荣及上诉人熊小妹、陈正荣共同委托诉讼代理人赵昆、卫平，原审第三人尊园地产委托诉讼代理人崔美月到庭参加了诉讼。被上诉人王平经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
上诉人熊小妹、陈正荣上诉请求：撤销一审判决，改判支持熊小妹、陈正荣的全部诉讼请求。事实和理由：一、一审认定事实错误。本案遗漏认定重要事实，熊小妹、陈正荣由于王平的违约行为未能购买房屋，并导致熊小妹、陈正荣无法向第三方支付价款而对第三方违约，熊小妹、陈正荣还为了维护权益提起诉讼而支付了诉讼费、律师费、交通费等，并造成了时间、精力方面的损失。一审未认定上述损失，而酌定王平支付部分违约金属于认定事实错误。二、一审法院适用法律错误。双方签订的《房屋买卖暨居间合同》约定，如果一方根本性违约并导致合同无法履行或者合同解除的，应当按照房屋成交价的20%支付违约金。该约定合法有效，应受法律保护。依据该约定计算的违约金也是合理合法的，符合房地产交易惯例。同时，本案约定的违约金并未过分高于损失，王平没有要求对违约金进行调整，法律也没有规定法院应当对违约金是否过高进行主动审查，在王平没有提出相关请求的情况下，一审调整违约金没有法律依据，系适用法律错误。此外，尊园地产起诉的另案中，尊园地产的损失系按照约定损失标的额的60%认定，本案也应参照该案判决认定损失。
原审第三人尊园地产述称，对熊小妹、陈正荣的上诉请求及事实理由没有异议。
被上诉人王平经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃了答辩、举证、质证的权利。
熊小妹、陈正荣向一审法院起诉请求：1.判令解除熊小妹、陈正荣与王平签订的房屋买卖合同；2.判令王平支付熊小妹、陈正荣违约金180000元；3.判令王平承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：一、熊小妹与陈正荣系夫妻关系，双方于1987年2月24日登记结婚。熊小妹系东寺街326号2单元801号房屋的所有权人，上述房屋于2002年取得房屋所有权证。2016年6月17日，熊小妹、陈正荣（出售方、甲方）与王平（购买方、乙方）、尊园地产（经纪方、丙方）签订《房屋买卖暨居间合同》，合同约定：甲乙双方通过丙方出售及购买位于昆明市西山区东寺街326号2单元801号房屋，建筑面积为115.5平方米，成交价格为90万元。甲乙双方约定于2016年6月24日前办理该房屋权属转移登记等相关手续。签订本合同时，乙方支付购房定金2万元，该款由乙方支付给丙方，本合同生效后，前述款项即为定金，三方约定该定金的保管及支付为：甲方交由丙方托管2万元，在房屋权属转移登记和交房手续全部办理完毕后，前述定金（交房保证金）支付于甲方。违约责任约定为：本合同签订后，若买卖一方要求解除合同，应当由三方协商一致解除，并就对丙方的补偿问题也达成一致意见。若未能协商一致，买卖一方未按照本合同约定的期限履行义务的，守约方有权要求违约方以房屋成交价为基数按日万分之四支付延迟履行违约金并继续履行合同；买卖一方逾期履行义务超过10天或有其他根本违约行为的，守约方可解除合同并要求违约方支付房屋成交价20%的违约金承担违约责任。
一审庭审中，尊园地产陈述，1.收到熊小妹托管的王平所支付的定金20000元，愿意按照法院判决支付给权利人；2.同意解除《房屋买卖暨居间合同》。
另，因《房屋买卖暨居间合同》所产生居间合同纠纷，尊园地产曾起诉至一审法院，要求熊小妹及王平支付居间费用，一审法院于2017年1月13日作出（2016）云0112民初7608号判决（已生效），其中确认“2016年6月28日，尊园地产公司及熊小妹、王平在履行《房屋买卖暨居间合同》的过程中，王平因银行流水问题与熊小妹发生争执，导致当天没有办理房屋过户手续。庭审中，各方当事人均认可，尊园地产公司事后通知双方当事人进行协商，熊小妹表示愿意出售涉案房屋，但王平表示不愿意购买…由此可见本案中的违约方系王平…”，该案判决：“一、被告王平于本判决生效之日起五日内一次性支付原告昆明尊园房地产经纪有限公司居间报酬7200元；二、驳回原告昆明尊园房地产经纪有限公司对被告熊小妹的诉讼请求；三、驳回原告昆明尊园房地产经纪有限公司的其他诉讼请求。”
二、熊小妹、陈正荣提交的证据显示，熊小妹于2016年6月26日与昆明水岸青城房地产开发有限公司签订《商品房定购协议》，定购了水岸青城住房一套，熊小妹就此支付了10000元定金。
一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”熊小妹、陈正荣与王平、尊园地产于2016年6月17日签订的《房屋买卖暨居间合同》系双方当事人真实意思表示，且合同条款不违反法律的强制性规定，该合同合法有效，各方当事人均应按约全面履行合同义务。对于合同解除，《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同…（三）当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的…”王平逾期未付购房款，不愿再购买房屋的行为构成违约，现已无法实现房屋买卖合同中“出卖人收取购房款、购买人获得房屋”的合同目的，依照法律规定，熊小妹、陈正荣有权解除与王平以及尊园地产于2016年6月17日签订的《房屋买卖暨居间合同》。又根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”、第一百一十三条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”之规定，王平违约，依照上述法律规定及合同约定均应承担相应违约责任，熊小妹、陈正荣主张王平按照合同约定，即交易价格的20%（180000元）承担违约金，对此一审法院认为，熊小妹、陈正荣与王平于2016年6月17日签订合同，约定于6月24日办理过户手续，当天双方即产生矛盾未能履行合同，后虽经协调，但王平明确拒绝购买房屋，也就是说，自签订合同之日至熊小妹、陈正荣明确知悉王平违约不再履行合同之时，间隔不过半月左右，而熊小妹、陈正荣也未提交确凿、充分证据证实其因王平的违约行为实际产生了巨大财产损失，熊小妹于2016年6月26日签订《商品房定购协议》的行为无法证实熊小妹、陈正荣实际损失的产生，在此情况下，熊小妹、陈正荣主张180000元违约金明显过高，显失公平，一审法院以熊小妹、陈正荣实际损失为基础，综合考量合同的履行情况、王平过错程度以及预期利益，根据公平原则和诚实信用原则酌情将违约金调减为50000元。对于王平先行支付的定金20000元，尊园地产明确表示以法院判决为准进行支付，故一审法院确认由尊园地产支付20000元，剩余30000元由王平支付。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第一百一十三条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、解除熊小妹、陈正荣与王平、昆明尊园房地产经纪有限公司于2016年6月17日签订的《房屋买卖暨居间合同》。二、王平于判决生效之日起十五日内支付熊小妹、陈正荣违约金30000元。三、昆明尊园房地产经纪有限公司于判决生效之日起十五日内支付熊小妹、陈正荣20000元。四、驳回熊小妹、陈正荣的其他诉讼请求。案件受理费3900元，由王平承担1050元，剩余2850元由熊小妹、陈正荣自行承担。
二审中，各方当事人均未提交新的证据。
一审法院认定事实，熊小妹、陈正荣提出异议，1.对“王平因银行流水问题与熊小妹发生争执，导致当天没有办理房屋过户手续”提出异议，认为当天王平没有付款就要求办理房屋过户手续，陈正荣为此与熊小妹发生了争执，但熊小妹并没有与王平发生争执，之后就找不到王平了。2.一审遗漏认定熊小妹为购买水岸青城的住房，还支付了认购款20000元。对一审认定的其他事实没有异议。尊园地产对一审认定事实没有异议。王平未发表意见。
本院认为，“王平因银行流水问题与熊小妹发生争执，导致当天没有办理房屋过户手续”系生效判决所认定的事实，在没有相反证据推翻的情况下，本院对熊小妹、陈正荣所提异议不予支持。熊小妹、陈正荣要求补充确认的事实，一审中熊小妹、陈正荣已经提交《尊园地产会员服务协议书》、收款收据予以证实，对该事实本院予以确认。另需要指出的是，根据已经生效的昆明市西山区人民法院（2016）云0112民初7608号民事判决所认定事实，以及熊小妹、陈正荣提交的《房屋买卖暨居间合同》，涉案《房屋买卖暨居间合同》系由熊小妹（出售方、甲方）与王平（购买方、乙方）、尊园地产（经纪方、丙方）所签订。一审认定陈正荣为该合同甲方有误，本院予以纠正。
一审法院认定事实，除了本院予以纠正的事实外，其他事实与本院二审查证事实一致，本院予以确认。
二审中，本院补充确认以下事实：为购买水岸青城的住房，熊小妹支付了认购款20000元。
本院认为，熊小妹与王平、尊园地产于2016年6月17日签订的《房屋买卖暨居间合同》系当事人真实意思表示，不违反法律的强制性规定，合法有效。王平逾期未支付购房款的行为致使合同目的不能实现，已经构成根本性违约。熊小妹要求解除涉案合同有相应的合同依据及法律依据，应予支持。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定，买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持；但约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院可以参照合同法第一百一十四条第二款的规定处理。涉案《房屋买卖暨居间合同》约定，买卖一方逾期履行义务超过10天或有其他根本违约行为的，守约方可解除合同并要求违约方支付房屋成交价20%的违约金承担违约责任。如前所述，本案中王平已经构成根本违约，应向熊小妹承担违约责任。王平经法院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼并提出抗辩主张，在王平没有请求人民法院法院减少违约金的情况下，对于熊小妹要求王平支付违约金180000元，本院予以支持。一审在当事人没有请求的情况下主动调整违约金，适用法律有误，本院予以纠正。王平先行支付的定金20000元，应作为违约金由托管方尊园地产支付给熊小妹，剩余违约金160000元由王平支付。另需要指出的，陈正荣并非本案《房屋买卖暨居间合同》的一方当事人，但对于一审判令王平向熊小妹、陈正荣支付款项，王平并未提起上诉，对于一审的该判决结果，本院予以维持。
综上所述，熊小妹、陈正荣的上诉请求成立。一审判决认定基本事实清楚，但适用法律部分有误，裁判结果部分有误，本院依法予以改判。据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下：
一、变更昆明市西山区人民法院（2017）云0112民初4724号民事判决第一项“一、解除熊小妹、陈正荣与王平、昆明尊园房地产经纪有限公司于2016年6月17日签订的《房屋买卖暨居间合同》”为“一、解除熊小妹与王平、昆明尊园房地产经纪有限公司于2016年6月17日签订的《房屋买卖暨居间合同》”；
二、维持昆明市西山区人民法院（2017）云0112民初4724号民事判决第三项，即“三、昆明尊园房地产经纪有限公司于判决生效之日起十五日内支付熊小妹、陈正荣20000元”；
三、撤销昆明市西山区人民法院（2017）云0112民初4724号民事判决第二项、第四项，即“二、王平于判决生效之日起十五日内支付熊小妹、陈正荣违约金30000元”；“四、驳回熊小妹、陈正荣的其他诉讼请求”；
四、由王平于本判决生效之日起十五日内支付熊小妹、陈正荣违约金160000元。
一审案件受理费3900元，二审案件受理费3900元，合计7800元由王平负担。
本判决为终审判决。
审判长 车林恒
审判员 李 蕊
审判员 古维贤
二〇一八年七月十一日
书记员 李俊宇