广东省博罗县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）惠博法刑一初字第126号
公诉机关博罗县人民检察院。
被告人石伟良，男，1982年11月24日出生，广东省博罗县人，汉族，小学文化，无业。曾因犯破坏公用电信设施罪，于2007年3月30日被广东省博罗县人民法院判处三年有期徒刑，2009年刑满释放；又因涉嫌贩卖毒品罪，于2013年6月22日被博罗县公安局抓获，同日被刑事拘留，同年7月30日被依法逮捕。现羁押于博罗县看守所。
被告人余剑波，男，1982年6月15日出生，广东省博罗县人，汉族，初中文化，无业。因涉嫌贩卖毒品罪，于2013年6月22日被博罗县公安局抓获，同日被刑事拘留，同年7月30日被依法逮捕。现羁押于博罗县看守所。
辩护人陶绪宏，系广东香江律师事务所律师。
博罗县人民检察院以博检刑诉（2013）0817号起诉书指控被告人余剑波、石伟良犯贩卖毒品罪，于2014年1月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。博罗县人民检察院指派检察员蔡映娟出庭支持公诉，被告人石伟良、被告人余剑波及其辩护人陶绪宏到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年开始，被告人余剑波在博罗县公庄镇桔子新市场旁被告人石伟良家中等地多次贩卖毒品“冰毒”给被告人石伟良等人，被告人石伟良向被告人余剑波购得毒品“冰毒”后，多次贩卖给石某松、朱某新、“辉仔”、“军仔”等人。2013年6月22日6时许，被告人石伟良在其家中准备贩卖100克毒品“K粉”给被告人余剑波时，公安民警当场抓获两名被告人，并缴获675克用1个白色透明密封大胶袋和11个白色透明小胶袋装的疑似毒品（经抽样送检，均检出氯胺酮成分）、9包用白色透明密封胶袋包装的疑似毒品（经鉴定，共净重48.67克，均检出甲基苯丙胺成分）、深红色药丸12粒（共净重1.01克，经鉴定均检出甲基苯丙胺、非那西丁和咖啡因成分）及电子称1台等物品。
公诉机关就上述指控的事实提供了相关证据，认为被告人石伟良、余剑波的行为均已构成贩卖毒品罪。鉴于被告人余剑波、石伟良贩卖毒品甲基苯丙胺已接近50克，被告人石伟良贩卖毒品氯胺酮超过二百克不满一千克，且被告人石伟良是累犯，被告人余剑波在审查起诉阶段翻供，建议余剑波判处十二年以上十五年以下有期徒刑，并处罚金；对被告人石伟良判处十三年以上十五年以下有期徒刑，并处罚金。若被告二人当庭认罪，能如实交代其犯罪事实，有悔罪表现，建议在上述量刑幅度内可以从轻处罚。
被告人石伟良对公诉机关指控的犯罪事实、罪名以及提出的量刑建议均有异议。辩称，公安机关缴获的一批毒品及电子秤是其的，在家中缴获的毒品是其用来自己吸食的，每天吸食“K粉”十多克，每天吸食“冰毒”五六克，并无贩卖过毒品。其每天吸食约五六克“冰毒”，“冰毒”是跟余剑波购买的，被公安机关缴获的电子秤也是其的，没有贩卖过毒品“K粉”给余剑波。庭审中又辩称，其认罪，贩卖过五六次毒品，在看守所这段期间知道毒品对社会、家庭的危害，现在很后悔。
被告人余剑波对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议。辩称，其吸食“冰毒”和“K粉”，每天吸食约5克“K粉”，其认罪，贩卖过毒品“冰毒”给石伟良五六次，但没有贩卖过“K粉”。对公诉机关提出的量刑建议认为过重。
委托辩护人陶绪宏的辩护意见是：
1、检察院的起诉书是从2013年开始，时间过于笼统，被告人余剑波对大部分事实是不承认，检察院也没有提供足够的证据。
2、毒品是在被告人石伟良家中获取，本案中，我们不能排除被告人石伟良为减轻自己的罪行，将犯罪事实转嫁给被告人余剑波。
3、在整个案件的材料看来，毒品是在被告人石伟良家中获取，是由公安民警当场抓获。被告人石伟良家中的毒品数量并不能等于被告人余剑波涉嫌贩卖毒品罪的数量。
4、“翻供”不是法定加重处罚的情节。且被告人余剑波是尊重案件的事实。
5、被告人余剑波一直表现良好，对家庭负责、对社会负责。此次参加涉嫌贩卖毒品罪是一时糊涂。偶尔的错误，在所难免。在看守所也有悔改的表现。
6、综上所述，因被告人余剑波涉嫌贩卖毒品数量较少，建议法庭适用《刑法》第347条第4款“走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。”并依法判处被告人余剑波三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
经审理查明，2013年开始，被告人余剑波在博罗县公庄镇桔子新市场旁被告人石伟良家中等地多次贩卖毒品“冰毒”给被告人石伟良等人，被告人石伟良向被告人余剑波等人购得毒品“冰毒”、“K粉”后，多次贩卖给石某松、朱某新、“辉仔”、“军仔”等人。2013年6月22日6时许，被告人石伟良在其家中准备贩卖100克毒品“K粉”给被告人余剑波时，公安民警当场抓获两名被告人，并缴获用1个白色透明密封大胶袋和11个白色透明小胶袋装的疑似毒品675克（经抽样送检，均检出氯胺酮成分）、用白色透明密封胶袋包装的疑似毒品9包（经鉴定，共净重48.67克，均检出甲基苯丙胺成分）、深红色药丸12粒（共净重1.01克，经鉴定均检出甲基苯丙胺、非那西丁和咖啡因成分）及电子称1台等物品。
上述事实，有公诉机关提交，且经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表，证实公安机关根据线报，对本案依法予以立案侦查；
2、现场勘查笔录、方位图及照片，证实本案案发现场在博罗县被告人石伟良家，被告人石伟良在其家二楼大厅等处进行了指认；公安机关绘制了现场图，对现场及提取物品进行拍照固定；
3、提取被告人余剑波手机的短信内容，证实公安机关对被告人余剑波手机收到189＊＊＊＊****发来的短信内容及在被告人石伟良家现场搜出的疑似毒品“冰毒”、“麻古”、“K粉”进行拍照固定；
4、扣押物品、文件清单，证实公安机关将被告人石伟良持有的疑似毒品“冰毒”58克（用白色透明的密封小胶袋分成8小包包装），疑似毒品“麻古”200克（用两个白色透明的密封小胶袋包装及用两个小瓶子装着），疑似毒品“K粉”675克（用1个白色透明的密封大胶袋和11个白色透明密封小胶袋包装），疑似毒品大麻0.7克（用1个白色透明的密封小胶袋包装），电子称一台（表面黑色），Lenovo手机一台（双卡，手机号码：152＊＊＊＊****、182＊＊＊＊****，系列号：861001022000505），HUAWEI牌手机一台（机身白色，手机号码：152＊＊＊＊****，系列号：869345000286541）和被告人余剑波持有的iphone手机一台（手机号码：133＊＊＊＊****，手机串号：990001940541394），三星牌手机一台（手机号码：152＊＊＊＊****，手机串号：353819059429817），均依法予以扣押；
5、被告人供述及辩解
被告人石伟良多次供认，其联系方式为152＊＊＊＊****、182＊＊＊＊****、152＊＊＊＊****；于2013年6月22日7时许，其在家中将向“波仔”购买的毒品“冰毒”拿到二楼房间的梳妆台抽屉后，还没付钱给“波仔”，我们就被公安机关抓获了，当场被缴获毒品“冰毒”七小袋、“K粉”一大袋约500克、“麻古”0.7克和一把电子称等，毒品的数量以公安机关查证的测量数据为准，有几包较少的“冰毒”是其之前向“波仔”购买的，有一包较多的“冰毒”和一袋“麻古”是“波仔”带来的，当时其只想跟他购买15克“冰毒”用于贩卖，“K粉”是其向“建仔”（联系电话为182****＊520）购买的，向他购买过二次“K粉”，共6800元，约650克；高某辉（绰号“辉哥”）因借其一万多元现金，没写借据而将重约200克的“麻古”抵押放在其家的；其认识同住在桔子市场附近的石某松（“松古”）；
其在2013年春节过后开始贩卖毒品“冰毒”和“K粉”给“辉仔”（公庄镇人）、“军仔”（姓林，公庄镇人，电话号码为13****＊2590）、“伟仔”和朱某新（外号“新仔”，公庄镇人）；
自2013年3月以来，其平均每星期向“波仔”购买一次毒品“冰毒”，每次都是用手机（号码182＊＊＊＊****）先打电话给“波仔”（133＊＊＊＊****、133＊＊＊＊****）称“要货，来我家”，之后“波仔”就开车到其家门口，其上他车见面，具体交易的数量都是面谈的，一般都是在他车上进行交易；
其贩卖的“冰毒”是向一个叫“波仔”的公庄镇人处购买的，“K粉”是向一个叫“建仔”的公庄镇人处购买的，其想将毒品“K粉”贩卖给“伟仔”，但至今还没卖出；“冰毒”是以100元每克的价格购进，以200元每克的价格卖出；“K粉”是以1万元人民币每千克价格购进，准备以1.6万元人民币每千克价格卖出；至今共贩卖了5克左右的“冰毒”，获利约500元；
其于2013年2月份以来通过电话联系在其家后面的小巷里贩卖过毒品“冰毒”给“辉仔”6次，每次130元（0.5克）；最后一次交易时间是2013年6月18日13时左右；
其于2013年2月份以来通过电话联系在其家旁边贩卖过毒品“冰毒”给“军仔”6次，每次购买100元至130元，重约0.3克至0.5克；最后一次交易时间是在6月18、19日某天中午午饭后；
其于2013年2月份以来通过电话联系在其家旁边贩卖过毒品“冰毒”给朱某新4次，每次购买100元，重约0.3克；最后一次交易时间是在被抓获的一个礼拜前的中午，至今共贩卖了约1.5克“冰毒”给朱某新；
其每天需要吸食约2克“冰毒”，至今购买了160克“冰毒”只贩卖出5克，其余的以贩养吸被自己吸食了。
被告人余剑波供认，其花名是“波凯”、“波喀”，联系电话为13****＊6113，有贩卖过毒品“冰毒”给“阿亮”、“阿张”、“良古”、“珍珍”；
其于2013年4月份开始通过电话联系在公庄镇利山路口处以每克100元人民币贩卖过“冰毒”给“阿亮”5次，重47克；“阿亮”每次向其购买约10克“冰毒”，最后一次贩卖“冰毒”给他是在2013年6月19日左右，在利山路口贩卖了7克“冰毒”给他，与他约定下次付款；
其于2013年4月初开始通过电话联系在龙门县新世界歌舞厅贩卖过毒品“冰毒”给“阿张”（联系号码为1598＊＊＊****）4次，每次20克，每克100元人民币；“阿张”共向其购买了80克“冰毒”，最近一次是在2013年6月8、9日左右；
其于2013年5月中旬（具体时间记不清楚）开始通过电话联系贩卖毒品“冰毒”给“良古”（公庄镇桔子人，联系电话为18****＊0808、182＊＊＊＊****）七八次，每次5克或10克；最近一次贩卖毒品“冰毒”给他是在2013年6月19日晚6时左右；
其于2013年5月中旬开始通过电话联系在龙门县水西桥头或龙门县公园贩卖过毒品“K粉”给“阿珍”（联系号码为1501＊＊＊****）7次左右，每次贩卖50克或100克，共重400克左右，每克13元；她最后一次（2013年6月2日左右）向其购买了毒品“K粉”50克；
其于2013年4月上旬开始通过电话联系好交易的具体事宜，在龙门县以每克13元共贩卖过重1500克的毒品“K粉”给“鸡池”（联系号码为1353＊＊＊****）；“鸡池”每隔几天就向其购买毒品“K粉”，有时购买50克，有时购买100克，有时购买500克；
其于2013年4月上旬开始向“矮岗兵”（“良古”的老板）购买“K粉”。至今，共向他购买过二条半（指2.5公斤），每克12元人民币；
其于2013年5月初开始向“良古”购买“K粉”，每次向他购买50克或100克，共向他购买了10余次，重约500克；最后一次向“良古”购买“K粉”是在2013年6月22日早上，其去到“良古”家准备向他购买100克“K粉”，在准备交易时被公安机关抓获，现场缴获到“良古”的“麻古”、“冰毒”、“K粉”和一些吸毒工具；
其于2013年4月初开始以每克80元人民币向“阿牛”（泰美镇人，联系号码为1508＊＊＊****）购买“冰毒”，每隔十来天就购买一次，至今共购买过约400克“冰毒”，其中有二次因质量问题退回给他约130克；最后一次向他购买“冰毒”是在2013年6月7日左右，交易地点是广河高速路口处；
5、证人证言
证人石某松的证言，证实其花名“松古”，吸食的毒品“冰毒”和“麻古”是向公庄镇的石伟良（花名“良古”，眼睛有点问题）购买的。于2013年6月22日凌晨2时许，其在桔子圩不夜天宵夜大排档用手机（号码1343＊＊＊****）拨打石伟良的电话（182开头，具体不记得）购买100元的毒品，不久后，石伟良驾驶一辆电动摩托车将一包“冰毒”（混有少量“麻古”）送过来“不夜天”宵夜档，后离开；
6、辨认笔录
被告人石伟良经过对公安机关提供的照片组进行辨认，指认出7号照片中的男子（即被告人余剑波）就是“波仔”，其用于贩卖的毒品“冰毒”就是从“波仔”处购买过来的；
被告人余剑波经过对公安机关提供的照片组进行辨认，指认出6号照片中的男子（即被告人石伟良）就是“良古”，其以每克12元的价格从他那里购买了接近500克的“K粉”，其也贩卖给“良古”接近50克的“冰毒”；并指认出16号照片中的男子（即黄某兵）就是“矮岗兵”，其以每克12元的价格前后共向他购买了接近二条半（指2.5公斤）的“K粉”；
石某松经过对公安机关提供的照片组进行辨认，指认出6号照片中的男子（即被告人石伟良）就是贩卖毒品“冰毒”和“麻古”给其的石伟良；
7、抓获经过，证实博罗县公安局公庄派出所民警于2013年6月22日在被告人石伟良家将被告人石伟良、余剑波抓获；
8、户籍证明，证实被告人石伟良、余剑波犯案时均已达到完全刑事责任年龄；
9、刑事判决书，证实被告人石伟良曾因犯破坏公用电信设施罪，于2007年3月30日被本院判处三年有期徒刑，2009年刑满释放；
10、现场检测报告书，证实公安机关经过对被告人余剑波进行“冰毒”试剂盒尿液检测，结果呈阳性；并对石某松进行“冰毒”和“麻古”试剂盒”尿液检测，结果均呈阳性；
11、鉴定文书，广东省惠州市公安司法鉴定中心出具的惠市（司）鉴（化）字（2013）1063号刑事化验检验报告，证实公安机关在被告人石伟良家现场缴获的用1个白色透明密封大胶袋和11个白色透明小胶袋装的疑似毒品675克（经抽样送检，均检出氯胺酮成分）、用白色透明密封胶袋包装的疑似毒品9包（经鉴定，共净重48.67克，均检出甲基苯丙胺成分）、深红色药丸12粒（共净重1.01克，经鉴定均检出甲基苯丙胺、非那西丁和咖啡因成分）。
本院认为，被告人石伟良无视国家法律，违反毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺、氯胺酮仍多次贩卖给他人，情节严重，贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，达到49.68克、贩卖毒品氯胺酮675克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人余剑波无视国家法律，违反毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺仍多次贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。据此，公诉机关指控二名被告人所犯的罪名成立，本院予以支持。关于被告人石伟良的犯罪事实及定性问题。经查，被告人石伟良贩卖毒品甲基苯丙胺的犯罪事实，有被告人石伟良向同案被告人余剑波购进毒品甲基苯丙胺后转贩卖给石某松，有证人石某松的证言，有同案被告人余剑波的证言及辨认笔录指证，有抓获经过，有现场勘查笔录、方位图及照片，有扣押物品、文件清单，并有鉴定文书，通话清单等证据佐证，同时与被告人石伟良在侦查阶段的稳定供述相互印证，足以认定。关于被告人石伟良贩卖毒品氯胺酮超过二百克不满一千克的问题。又查，2013年6月22日6时许，被告人石伟良在其家中准备贩卖100克毒品氯胺酮给被告人余剑波时，被公安民警当场抓获。有同案被告人余剑波的证言，被告人石伟良在侦查阶段亦稳定供述其有贩卖毒品氯胺酮的行为，本院予以认定。另公安机关在石伟良家中现场缴获的毒品一批，因该毒品品种及数量均在被告人石伟良家中藏有并被缴获，且有其在该扣押毒品清单上签名确认，应认定为被告人石伟良贩卖的毒品和数量。故对被告人石伟良的上述无罪辩解不予采纳。关于被告人余剑波的犯罪事实及定性问题。经查，被告人余剑波向他人购进毒品甲基苯丙胺后，贩卖给同案被告人石伟良七八次，有同案被告人石伟良的证言及辨认笔录指证，有现场勘查笔录、方位图及照片，有提取被告人余剑波手机的短信内容，有抓获经过，有扣押物品、文件清单，并有鉴定文书，通话清单等证据予以佐证，同时与被告人余剑波在侦查阶段的稳定供述及当庭供认多次贩卖毒品甲基苯丙胺给同案被告人石伟良相互印证，足以认定。对公诉机关指控被告人余剑波犯贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克的犯罪事实，因公安机关所缴获毒品甲基苯丙胺是在被告人石伟良家中缴获，虽然被告人余剑波在现场但无其在缴获毒品清单上签名确认，欠缺其他证据证实属被告人余剑波的毒品，故对公诉机关指控被告人余剑波犯贩卖毒品甲基苯丙胺的数量、定性，本院依法予以变更。对被告人余剑波的辩护人陶绪宏的上述辩解意见，部分予以采纳。被告人石伟良曾被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。鉴于公安机关在被告人石伟良家中现场缴获被告人石伟良的一批毒品未流入社会，尚未造成严重后果，依法可酌情从轻处罚。鉴于被告人余剑波当庭自愿认罪，确有悔罪表现，依法可酌情从轻处罚。公诉机关提出对被告人石伟良判处十三年以上十五年以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议，本院予以采纳。对被告人余剑波判处十二年以上十五年以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议，本院予以调整。结合被告二人的犯罪事实、性质、情节、毒品未流入社会未造成严重后果及被告人余剑波当庭自愿认罪的悔罪态度予以从轻量刑。对被告人石伟良依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第五十五条、第五十六条、第六十一条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款之规定，对被告人余剑波依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人石伟良犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年零六个月，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币30000元（罚金限在本判决发生法律效力后30日内向本院交纳，上缴国库）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年6月22日起至2026年12月21日止）
二、被告人余剑波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币4000元（罚金限在本判决发生法律效力后30日内向本院交纳，上缴国库）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年6月22日起至2017年6月21日止）
三、公安机关扣押被告二人的上述毒品、财物，依法予以没收，由扣押机关在本判决发生效力后依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
（此页无正文）
审 判 长 张剑文
审 判 员 周子雄
人民陪审员 李婵清
二〇一四年四月一日
书 记 员 邓耀辉
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。