河南省三门峡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫12民终1749号
上诉人（原审被告）张松阁，男，1977年8月12日生，汉族，住河南省南阳市卧龙区。
委托诉讼代理人：秦豪，河南鼎新律师事务所律师。代理权限为特别授权。
上诉人（原审被告）英大泰和财产保险股份有限公司南阳中心支公司，住所地：南阳市宛城区仲景路尚城国际酒店1号楼17层南幅区域，统一社会信用代码：91411300060041701U。
负责人：尹清亮，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：王世嘉，河南问鼎律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被上诉人（原审原告）杨换仃，女，1943年1月11日生，汉族，住河南省义马市。
委托诉讼代理人：张建设，河南协力律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被上诉人（原审被告）荆门市骁龙物流有限公司，住所地：河北省荆门市掇刀区虎牙关路62号，统一社会信用代码：91420800741783778B。
法定代表人：许行风。
上诉人张松阁、英大泰和财产保险股份有限公司南阳中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人董玉锁、荆门市骁龙物流有限公司（以下简称物流公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服渑池县人民法院（2018）豫1221民初844号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张松阁的委托诉讼代理人秦豪，上诉人保险公司公司的委托诉讼代理人王世嘉，被上诉人董玉锁的继承人杨换仃的委托诉讼代理人张建设到庭参加诉讼。荆门市骁龙物流有限公司经本院依法传唤未到庭。本案现已审理终结。
张松阁上诉请求：在确认事实的基础上依法改判返还我10万元垫付款；二审诉讼费由保险公司、董玉锁、物流公司承担。事实和理由：1、事故发生时，我的车上除我之外，还有忽顺华。处理事故时，忽顺华向渑池县道路交通事故纠纷人民调解委员会交付的10万元系我委托忽顺华交付的，一审认定该款项系物流公司垫付与事实不符，应当改判将该款项退还给我。2、一审认定误工费没有事实依据。
董玉锁继承人杨换仃辩称：垫付的10万元系车辆所有人物流公司垫付，且该款项系其将车辆开走的保证金，我不应退还。一审认定各项费用由事实和法律依据，应当维持。
保险公司辩称：垫付款项的事实保险公司不清楚，请法院查明事实，公正处理。
保险公司上诉请求：撤销原判，依法改判在一审基础上减少我公司赔偿数额33452.42元；一、二审诉讼费由董玉锁、张松阁、物流公司承担。事实和理由：1、董玉锁已超过法定退休年龄，其一审提供的证据不足以证明其工作事实和收入情况，一审认定误工费没有事实依据。2、一审证据不足以证明护理人员收入情况，认定的护理费明显过高。3、衣物损失不应支持。4、一审认定交通费和住宿费过高。
董玉锁继承人杨换仃辩称：事故发生前，董玉锁在郑州万华洁净室技术有限公司工作，一审证据足以证明其收入情况，一审认定误工费正确。护理人员一审计算事实和法律依据充分。义务损失和交通、住宿费用也有证据支持，而且一审认定低于我们实际支出。
张松阁辩称：同意保险公司意见。
董玉锁向一审法院起诉请求：1、判决张松阁、保险公司、物流公司赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等共计211152.3元；2、诉讼费由张松阁、保险公司、物流公司承担。
一审法院认定事实：2017年6月19日10时许，张松阁驾驶鄂Ｈ×××××/鄂H0U**挂号重型半挂牵引车沿仰韶大街自西向东行驶至法医门诊部西处时，与同方向行驶的董玉锁驾驶的二轮电动车相撞，造成车辆受损、董玉锁受伤的道路交通事故。渑池县公安交通警察大队对该事故责任认定为：“张松阁应承担该事故的主要责任，董玉锁应承担该事故的次要责任”。事故发生后，董玉锁先后被送往渑池县中医院、渑池县人民医院抢救，共花去救治费用999.92元。同日，董玉锁被转到河南省洛阳正骨医院（河南省骨科医院）住院治疗，经诊断为：1、右小腿开放性多发性骨折并血管神经肌腱损伤；2、右跟骨趾骨骨折；3、左小腿足皮肤脱套伤；4、左足开放性第1、2趾骨骨折脱位并血管神经肌腱损伤；5、多处皮肤挫伤。2017年11月1日原告董玉锁出院，出院医嘱为：1、功能锻炼：渐进性加强患肢功能锻炼；2、下床：乘坐轮椅下床活动；3、伤口处理：保持伤口干燥洁净，左足皮肤坏死区继续中药熏洗、磁热等治疗，皮肤缺损区不愈合，需再次住院治疗；4、饮食指导：普食；5、重要观察事项：伤口红肿热痛；伤口出血；患处剧烈疼痛等出现以上情况请立即就诊；5、随诊（复诊）：建议1月后来院复查，进行下一步指导。不适来院复查，对症治疗；6、××的相关治疗：无。董玉锁花去医疗费105722.07元，另在洛阳市西工区普天大药房购买血蛋白6100元、洛阳万家康大药房连锁有限公司购买中草药27元、洛阳市廛河区祥源药店购药70元。期间董玉锁因病情反复，于2017年10月10日转义马煤业集团股份有限公司总医院住院治疗，2017年11月9日出院，花去医疗费4766.05元，另在河南新众康医药有限公司购药5213.6元、义马市喜来乐大药房购药8190元、义马市济仁堂大药房购买磁化灯360元。董玉锁住院期间由其女儿董瑶琪、董慧护理。
另查明，董慧系郑州万华洁净室技术有限公司员工，其2017年3月、4月、5月工资分别为3333元、3985元、3985元。荆门市骁龙物流有限公司系鄂Ｈ×××××/鄂H0U**挂号重型半挂车辆的登记所有人，鄂Ｈ×××××号车辆在英大泰和财产保险股份有限公司南阳中心支公司投保有交强险和第三者责任商业保险（保险金额为1000000元），鄂H0U**挂号车辆在英大泰和财产保险股份有限公司南阳中心支公司投保有第三者责任商业保险（保险金额为50000元），事故发生在保险期间。事故发生后，荆门市骁龙物流有限公司垫付医疗费99310元。
经核查，董玉锁的损失为：医疗费130744.64元、误工费11661.18元、护理费29351.58元、住院伙食补助费4320元、营养费1440元、交通费酌定为1000元、住宿费酌定为2000元、残疾辅助器具费900元、护理用品费酌定为1500元、受损衣服费酌定为200元、病历复印费67.6元，以上共计183185元。
一审法院认为，张松阁驾驶鄂Ｈ×××××/鄂H0U**挂号重型半挂牵引车与董玉锁驾驶的二轮电动车相撞，造成车辆受损、董玉锁受伤的道路交通事故，事实清楚。渑池县公安交通警察大队作出的张松阁应承担该事故的主要责任，董玉锁应承担该事故的次要责任的事故责任认定，程序合法，实体公正，依法予以采信。本案肇事车辆在英大泰和财产保险股份有限公司南阳中心支公司投保有交强险和商业三者险，董玉锁的损失首先应当由英大泰和财产保险股份有限公司南阳中心支公司在交强险责任限额范围内予以赔付，不足部分由英大泰和财产保险股份有限公司南阳中心支公司根据保险合同在商业三者险责任限额范围内予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，董玉锁的医疗费用损失为136504.64元（含医疗费、住院伙食补助费、营养费），应由英大泰和财产保险股份有限公司南阳中心支公司在交强险责任限额范围内负担10000元，超出部分为126504.64元，根据事故责任比例由英大泰和财产保险股份有限公司南阳中心支公司在商业三者险范围内负担70%，即88553.25元，董玉锁自行负担30%，即37951.39元；董玉锁的受伤费用为46412.76元（含误工费、护理费、交通费、住宿费、残疾辅助器具费、护理用品费），未超出交强险责任限额范围，由英大泰和财产保险股份有限公司南阳中心支公司直接予以赔付；董玉锁的财产损失为200元（含受损衣服费），未超出交强险责任限额范围，由英大泰和财产保险股份有限公司南阳中心支公司直接予以赔付；董玉锁复印病历的费用为67.6元，根据事故责任比例由张松阁、荆门市骁龙物流有限公司负担70%即47.32元，董玉锁自行负担30%即20.28元。关于原告主张的通讯费、手机损失费，董玉锁未提供有效证据证实该损失与本次交通事故具有关联性，不予支持。关于荆门市骁龙物流有限公司垫付的费用，因董玉锁治疗尚未终结，其最终各项损失是否超出保险金额尚无法确认，该部分可待董玉锁最终治疗结束后一并处理。张松阁、荆门市骁龙物流有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，但本案事实清楚，依法可以缺席判决。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、英大泰和财产保险股份有限公司南阳中心支公司于本判决生效后十日内赔偿董玉锁损失145166.01元；二、张松阁、荆门市骁龙物流有限公司于本判决生效后十日内赔偿董玉锁损失47.32元；三、驳回董玉锁的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务,应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费2234元,由董玉锁负担296元，张松阁、荆门市骁龙物流有限公司负担1938元。
二审审理中，董玉锁家人提交董玉锁死亡医学证明书证明董玉锁于2018年6月25日被医疗结构确认死亡；提供其住所地村委证明及其子女放弃继承声明一份，主张董玉锁于一审判决后死亡，其子女董基榕、董瑶琪、董慧、董慧珍均放弃继承董玉锁因本案交通事故所获赔偿款。对一审查明其他事实本院予以确认。
本院认为，关于误工费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。本案中，董玉锁一审提供的其与郑州万华洁净室技术有限公司签订了劳动合同、工作证以及郑州万华洁净室技术有限公司出具的董玉锁连续三个月工资证明，结合董玉锁因本案事故所受伤情，一审认定董玉锁误工费并无不当。上诉人主张董玉锁超过法定退休年龄，但并未能提供合法有效证据反驳上述证据，故对上诉人关于误工费认定错误的上诉请求，不予支持。
关于护理费问题。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。根据一审查明事实，董玉锁住院期间由两人护理。董玉锁提供的护理人员董慧的连续三个月工资收入情况证明，可以证明董慧的收入情况，故一审依据董慧收入状况确定该部分护理费并无不当。董玉锁未能提供证据证明护理人员董瑶琪的收入情况，一审结合董瑶琪居住地以及护理地点，按照上一年度城镇居民人均可支配收入计算护理费亦无不当。
关于衣物损失问题。董玉锁因本案事故受伤严重，结合董玉锁伤情照片及其护理人董慧证言，可以证明董玉锁存在亦无损失。一审结合查明事实酌定本案董玉锁衣物损失200元属合理，应予维持。
关于住宿费、交通费问题。董玉锁因本案事故受伤严重，一审根据董玉锁伤情，结合查明董玉锁存在转院治疗和其需要人员护理的事实，酌定交通费1000元、住宿费2000元并无不当。
关于张松阁主张的10万元应否返还的问题。首先，根据一审法院核实的案件情况，张松阁主张的该款项系忽顺华代表物流公司交付的。张松阁上诉主张该款项系其委托忽顺华交付的，与一审核实的情况不一致，张松阁亦未能提供有效证据证明其该主张，故其不是主张返还该款项的适格主体。其次，张松阁二审提供渑池县道路交通事故纠纷人民调解委员会向忽顺华出具额收据显示，该10万元系交通事故保证金，而并非张松阁主张的垫付给董玉锁的医疗费。在张松阁未提供证据证明该10万元系董玉锁或其委托的人员领取以及当时是否约定返还的情况下，根据保证金的性质，在董玉锁因本案事故所涉赔偿事宜尚未处理完毕前，一审确定该笔款项暂不予返还并无不当。
本案赔偿款项，因董玉锁现已死亡，基于其子女董基榕、董瑶琪、董慧、董慧珍均放弃继承董玉锁因本案交通事故所获赔偿款的主张，保险公司、张松阁、物流公司应将生效判决确定赔偿款支付给董玉锁继承人杨换仃。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2936元，由英大泰和财产保险股份有限公司南阳中心支公司负担636元，由张松阁负担2300元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 剑
代理审判员 孟大艳
代理审判员 杨 超
二〇一八年八月二十日
书 记 员 秦 艳