黑龙江省七台河市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）黑09民终188号
上诉人（原审被告）：七台河矿业精煤（集团）有限责任公司（黑龙江龙煤七台河矿业有限责任公司），统一社会信用代码912309001300534858，住所地黑龙江省七台河市桃山区东进路143号。
法定代表人：梁德，男，该公司董事长。
委托诉讼代理人：于秀娟，女，该公司法律顾问。
被上诉人（原审原告）：方殿路，男，1969年6月15日出生，满族，七台河矿业精煤（集团）有限责任公司东风煤矿工人，住黑龙江省七台河市新兴区。
委托诉讼代理人：田微，女，七台河市桃北法律服务所法律工作者。
上诉人七台河矿业精煤（集团）有限责任公司（以下简称七煤公司）因与被上诉人方殿路工伤保险待遇纠纷一案,不服黑龙江省七台河市新兴区人民法院（2017）黑0902民初1131号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人七煤公司的委托诉讼代理人于秀娟，被上诉人方殿路及其委托诉讼代理人田微到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
七煤公司上诉请求：1.请求二审法院依法撤销七台河市新兴区人民法院（2017）黑0902民初1131号民事判决；2.本案一切费用由被上诉人承担。事实与理由：一、根据《工伤保险条例》第三十四条第一款规定：工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确定需要护理的，从工伤保险金按月支付生活护理费。说明被答辩人要申请护理费，需经劳动能力鉴定委员会确定需要护理的，才能给付护理费,否则不予给付。东风煤矿没有收到被答辩人出具的劳动能力鉴定委员会确定需要护理的相关证明材料，因此不予给付护理费。二、工伤职工住院期间需要护理的，由医疗机构参照《劳动能力鉴定标准》（GB/16180-2006）规定的五项护理依赖情况，出具护理证明，具体过程为：经主治医生依据依赖情况出具护理证明，经科主任复核后生效，对护理证明无异议后签字，分管院长签字，护理证明一式两份，一份医疗机构留存，一份交用工单位，由用工单位根据护理证明安排护理人员或支付护理费。因在方殿路庭审期间，方殿路主治医生出门在外，东风煤矿没有得到医疗机构出具的护理证明，因此不应给付护理费。三、被上诉人虽然没提供护理证明，但东风煤矿根据被上诉人的生活状况，出于对被上诉人的关怀照顾，在被上诉人住院期间，共支付给被上诉人护理费16,500.00元，有东风煤矿总务信访科出具的方殿路护理费执行明细为证。四、接到一审判决书后，东风煤矿到医疗部门出具方殿路医院护理证明，证明方殿路住院1375天，享受一项护理。故上诉人依法提起上诉，请求二审法院依法撤销原审两项护理的判决，查清事实，依法改判。
方殿路辩称，一、答辩人工伤是事实，2013年1月21日劳鉴为4级伤残，2015年复鉴为3级伤残。劳鉴结论没有确认需要生活护理，但答辩人要求的是工伤住院期间的护理费，与生活护理费不同，生活护理费需要劳鉴确认，住院护理费则不需要劳动能力鉴定确认，有住院病例证明即可。二、《工伤保险条例》第三十四条第一款规定：工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确定需要护理的，从工伤保险金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度月平均工资的50%、40%或者30%，该项所指是经劳动鉴定确定需要的生活护理费，不是住院期间护理费。答辩人系2011年认定的工伤，诉求的是2013年9月-2017年8月期间住院10次1375天的住院护理费，且答辩人因工伤导致住院治疗，属于旧伤复发，依据《工伤保险条例》第三十八条：工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第三十条、第三十二条和第三十三条规定的工伤待遇。被答辩人要求的护理证明，医院对于护理证明针对的是用工单位而不是个人，答辩人也不可能开具护理证明。鉴于答辩人是弱势群体，护理证明的举证责任应倒置，由用工单位举证。一审中，用工单位未能举证护理证明。医院出具的护理证明只能证明护理天数，不能证明答辩人需要几项护理。因为答辩人的住院医院，不是劳动能力鉴定委员会，该护理证明只能证明护理天数，医院没有行使劳动能力鉴定委员会的权力，医院出具的护理证明没有法律效力。答辩人诉求的护理费有法可依，按照最高院《关于审理人身损害若干问题解释》第二十一条规定，应按上一年度职工平均工资计算，即每天146.00元支付，答辩人考虑企业困难，按每天50.00元诉求，因此一审法院按每天50.00元标准判决正确。综上，请求二审法院驳回被答辩人的上诉请求。
方殿路向一审法院起诉请求：原告系被告下属单位东风煤矿工伤职工。2010年12月9日被确诊为煤工尘肺壹期。2013年1月21日被确诊为煤工尘肺贰期。2011年6月16日被认定为工伤。2013年1月21日被鉴定为伤残四级。2015年10月27日被鉴定为伤残三级。2013年9月至2017年8月，原告共住院治疗十次，共计1375天。原告住院治疗期间，被告未派员护理，未支付护理费。为此原告依法诉至法院，请求法院判令被告立即支付原告护理费68,750.00元。
一审法院认定事实：原告方殿路系被告七煤公司下属单位东风煤矿职工，2010年12月9日被诊断为煤工尘肺壹期，2011年6月16日被认定为工伤。2013年1月21日被诊断为煤工尘肺壹期合并活动性××并被鉴定为伤残四级。2015年8月10日被诊断为煤工尘肺贰期合并活动性××，2015年10月27日复鉴为伤残三级。自2013年9月25日至2017年8月15日止，原告在七煤公司总医院共住院治疗十次合计住院1375天。原告住院治疗期间，被告未派员护理，支付护理费16,500.00元。一审法院认为，本案系工伤保险待遇纠纷，原告系被告职工，因煤工尘肺被认定为工伤，应享受工伤保险待遇，被告作为工伤保险基金独立统筹单位，应向工伤职工支付工伤保险待遇。原告因工伤住院治疗期间，应享受工伤医疗待遇，被告未派员护理，应支付相应的护理费，原告此项请求有事实根据和法律依据，应予以支持。故依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条之规定，判决：一、被告黑龙江龙煤七台河矿业有限责任公司于本判决生效之日起三日内支付原告方殿路护理费（50.00元/天×1375天－165,00.00元）52,250.00元；二、驳回原告方殿路其他诉讼请求。案件受理费10.00元由被告承担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。
七煤公司提供方殿路因工负伤职工住院期间护理费证明复印件一份，证明：方殿路是一项护理。
方殿路质证意见，对该份证据的真实性和证明的问题均有异议。因被上诉人住院共计1375天，主治医师不可能为同一个人，上诉人只开具一张护理证明，根本没有证据效力，不予认可。
经本院审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为，本案的争议焦点是上诉人七煤公司在被上诉人方殿路工伤住院治疗期间应当给付的护理费标准问题。经审查，方殿路因工伤住院治疗1375天且用人单位未派人、未请人进行护理的事实，双方已无争议。根据相关法律规定，工伤职工停工留薪期间存在生活自理障碍，需要护理的，由治疗工伤医疗机构出具书面证明，用人单位负责护理，用人单位可以派人护理，也可以请人护理，也可以支付护理费由工伤职工请人护理。用人单位支付护理费的，所在省市有规定的，应当从所在省市规定。没有规定的，可以参照当地护工水平，比照同类情况办理。对于七煤公司主张方殿路的护理费应当按照每天35.00元标准计算之诉请，则系企业内部规章制度，不能对抗我国现行的法律、法规，故依法不予支持。原审法院折中考虑酌情判令方殿路工伤住院期间的护理费为每天50.00元标准，并无不当。
综上所述，上诉人七台河矿业精煤（集团）有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10.00元，由七台河矿业精煤（集团）有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 许鸿丽
审判员 王旭辰
审判员 迟丽杰
二〇一八年五月十四日
书记员 焉庆玲