杭州市下城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）杭下刑初字第568号
公诉机关杭州市下城区人民检察院。
被告人牟维春。2011年3月22日因吸食毒品被行政拘留十五日；2011年8月12日因吸食毒品被行政拘留十五日，同年8月26日被责令社区戒毒三年；2013年5月13日因吸食毒品被行政拘留十五日，同日被强制隔离戒毒二年。因本案于2013年4月23日被刑事拘留，同年5月29日被逮捕。现押于杭州市下城区看守所。
辩护人张义凤。
杭州市下城区人民检察院以杭下检刑诉（2013）354号起诉书指控被告人牟维春犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2013年10月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于同年11月1日公开开庭审理了本案。杭州市下城区人民检察院指派检察员贺明海出庭支持公诉。被告人牟维春及其辩护人张义凤到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市下城区人民检察院指控，一、贩卖毒品犯罪事实
2012年12月期间，被告人牟维春在杭州市贩卖毒品三次，具体犯罪事实如下：
1、2012年12月份一天晚上，被告人牟维春在杭州市拱墅区瓜山东苑门口附近，以人民币250元的价格将毒品麻古5颗贩卖给罗某、朱某（均另案处理）。
2、同年12月份一天晚上，被告人牟维春在杭州市下城区新青年广场附近，以人民币1200元的价格将毒品麻古20颗贩卖给张某（另案处理）。
3、同年12月份的一天晚上，被告人牟维春在杭州市下城区三塘沁园21幢5单元401室，将毒品麻古5颗贩卖给罗某、朱某，因罗某、朱某没钱，故没有付款。
二、容留他人吸食毒品犯罪事实
2012年12月份期间，被告人牟维春在其暂住的杭州市下城区三塘沁园21幢5单元401室，先后二次容留罗某、朱某共同吸食毒品冰毒。
2013年4月23日12时许，被告人牟维春在杭州市下城区三塘沁园21幢5单元401室被民警抓获，民警在其房内查获毒品麻古17.5颗（合计净重1.63克，检出甲基苯丙胺）、冰毒3小包（合计净重2.05克，检出甲基苯丙胺）、人民币4000元。
公诉机关为证实上述指控，提交了被告人牟维春的供述与辩解、证人罗某、朱某、张某、曲某、马某的证言、现场查获毒品、毒品上交清单、搜查笔录、辨认笔录、扣押物品清单及照片、毒品检验报告、现场检测报告书、租赁协议、抓获经过、户籍证明、公安行政处罚决定书等证据。认为被告人牟维春的行为已分别触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十四条，应以贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪追究其刑事责任，并予数罪并罚。提请本院依法判处。
被告人牟维春对起诉书指控的罪名无异议，但辩称，起诉书指控的贩卖毒品第二笔犯罪事实不成立。
辩护人辩称，1、对贩卖毒品的次数和数量有异议。对贩卖毒品的第一、三笔犯罪事实无异议，但鉴于被告人并非为了牟利，且第三笔中没有收到钱，因此建议法庭从轻认定；对第二笔认为事实不清、证据不足；2、对容留他人吸食毒品一节，认为被告人为自首，应该免除处罚；3、对于从被告人租住处查获的毒品，不应认定为贩卖毒品的数量。综上，认为指控的贩卖毒品第二笔事实不清、证据不足，属疑罪从无。其余结合被告人具有的坦白、自首等情节，希望法庭从轻处罚。
经审理查明，一、贩卖毒品犯罪事实
2012年12月期间，被告人牟维春在杭州市贩卖毒品三次，具体犯罪事实如下：
1、2012年12月份一天晚上，被告人牟维春在杭州市拱墅区瓜山东苑门口附近，以人民币250元的价格将毒品麻古5颗贩卖给罗某、朱某（均另案处理）。
2、同年12月份一天晚上，被告人牟维春在杭州市下城区新青年广场附近，以人民币1200元的价格将毒品麻古20颗贩卖给张某（另案处理）。
3、同年12月份的一天晚上，被告人牟维春在杭州市下城区三塘沁园21幢5单元401室，将毒品麻古5颗贩卖给罗某、朱某，因罗某、朱某没钱，故没有付款。
二、容留他人吸毒犯罪事实
2012年12月份期间，被告人牟维春在其暂住的杭州市下城区三塘沁园21幢5单元401室，先后二次容留罗某、朱某共同吸食毒品冰毒。
2013年4月23日12时许，被告人牟维春在杭州市下城区三塘沁园21幢5单元401室租房内被民警抓获，民警在其房内查获毒品麻古17.5颗（合计净重1.63克，检出甲基苯丙胺）、冰毒3小包（合计净重2.05克，检出甲基苯丙胺）、人民币4000元。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
一、贩卖毒品证据
1.被告人牟维春的供述和辩解及辨认笔录，证实2012年12月份的某一天晚上，罗某打电话给牟维春让其拿5颗麻古过来，意思就是要买5颗麻古，其就拿了5颗麻古过来，罗某和他女朋友婷婷带他到瓜山附近婷婷的朋友的出租房，事后因为其怕罗某不付钱，就拿了他一包冰毒就当是麻古的钱；2012年12月份时候，罗某和他女朋友婷婷到其住的三塘沁园21幢5单元401室来找其三次过，罗某每一次都带点冰毒过来，这三次都是三个人一起在其家里吸食毒品的，工具都是其的，锡纸是罗某带来的。其辨认出作案地点及罗某、罗某的女朋友朱某。
2.证人罗某的证言及辨认笔录，证实2012年12月份，罗某和其女朋友三次去三塘沁园“烟灰”的家一起吸食毒品冰毒，每次以烫吸的方式吸食毒品冰毒1到2个。有一次吸食的时候，向“烟灰”购买了5颗麻古，因为没钱故并没有付钱；2012年12月份的一天晚上11时左右，罗某与朱某在瓜山东苑以250元向“烟灰”购买了5颗麻古；2012年12月份的一天晚上，“狗狗”张某打电话过来给罗某需要麻古，然后罗某就介绍“烟灰”有麻古，然后“烟灰”开车去张某所在的绍兴路一带附近以1200元价格卖给其20颗麻古。其辨认出被告人牟维春。
3.证人朱某的证言及辨认笔录，证实2012年12月份的一天晚上，罗某与朱某在瓜山东苑以250元向”烟灰”购买了5颗麻古；2012年12月份的一天晚上，“狗狗”张某打电话过来给罗某需要麻古，然后罗某就介绍“烟灰”有麻古，然后”烟灰”开车带着朱某和罗某去新青年广场附近以1200元价格卖给其20颗麻古；2012年12月份的一个凌晨1时许，在“烟灰”的三塘沁园的家中罗某向“烟灰”购买了5颗麻古。其辨认出被告人牟维春。
4.证人张某的证言，证实在2012年12月份一个晚上，其打电话给罗某要毒品，电话先是罗某女朋友接的，后罗某接的，罗某说可以帮其问问。后罗某打电话叫其在新青年广场等，后其过去，看到一辆白色的小汽车，车上有朱某、罗某还有个陌生男子，其从陌生男子处购买了20颗麻古，用纸巾包着的，支付1200元。
5.搜查笔录、扣押清单、赃物照片，证实公安机关对被告人牟维春的人身及住处进行了搜查，搜查出人民币4000元、红色可疑药丸1瓶（内有17颗半）、可疑透明晶体三小包。牟维春的身上有移动手机1只，并对上述物品进行了扣押。
6.通话记录，证实被告人牟维春与罗某在2012年11月、12月的通话清单。被告人牟维春与朱某在2012年12月份的通话清单。
7.毒品上交清单，证实1#（1.63克）、2#（2.05克）甲基苯丙胺予以上交。
8.毒品检验报告，证实可疑药丸1瓶，净重1.63克，检出甲基苯丙胺；可疑晶体3包，净重2.05克，均检出甲基苯丙胺。
二、容留他人吸毒
1.被告人牟维春的供述和辩解及辨认笔录，证实2012年12月份时候，罗某和他女朋友婷婷到其住的三塘沁园21幢5单元401室来找其三次过，罗某每一次都带点冰毒过来，这三次都是三个人一起在其家里吸食毒品的，工具都是其的，锡纸是罗某带来的。
2.证人罗某的证言及辨认笔录，证实2012年12月份，罗某和其女朋友三次去三塘沁园“烟灰”的家一起吸食毒品冰毒，每次以烫吸的方式吸食毒品冰毒1到2个。其辨认出被告人牟维春。
3.证人朱某的证言及辨认笔录，证实其对自己和罗某在牟维春出租房内吸食毒品三次的事实予以证实，并辨认出被告人牟维春。
4.证人曲某的证言，证实其和被告人牟维春以前是男女朋友关系，杭州市下城区三塘沁园21幢5单元401室是曲某在2006年从她的小姐妹“慧慧”那里转租过来的，2008年下半年与牟维春住在一起。2012年3月份搬走了，之后房租都是牟维春一个人在付的。
5.证人马某的证言及辨认笔录，证实曲某在2006年租下了杭州市下城区三塘沁园21幢5单元401室，2012年下半年开始都是由牟维春交付房租的。其辨认出被告人牟维春。
6.租赁协议，证实被告人牟维春租用三塘沁园21幢5单元401室的协议。由房东马某提供。
7.情况说明，证实马某提供的租赁协议中，租期为2005年6月6日至2006年6月6日，之前由被告人牟维春女友曲某支付租金，后2012年下半年曲某搬走之后，该下城区三塘沁园21幢5单元401室每月的房租都是由牟维春在交付。
8.现场检测报告书，证实当时抓获被告人时，经检测，其尿样呈阳性的事实。
9.抓获经过，证实被告人系被动归案。
10.户籍证明，证实被告人牟维春的自然人身份情况。
11.公安行政处罚决定书等其他材料，证实被告人牟维春2011年3月22日因吸食毒品被行政拘留十五日；2011年8月12日因吸食毒品被行政拘留十五日，同年8月26日被责令社区戒毒三年；2013年5月13日因吸食毒品被行政拘留十五日，同日被强制隔离戒毒二年。
上述证据能互为印证，且来源合法，与本案事实相关，本院均予以确认。
本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
①关于被告人牟维春及其辩护人辩称贩卖毒品一节中，第二笔犯罪事实不成立的问题。经查，证人罗某、朱某、张付某多次一致证实到被告人牟维春贩卖毒品麻古20颗给张某的事实。至于证人的证言在细节上的一些出入对本案定性无实质性影响，且也符合人的认识规律，因此这笔贩卖毒品事实予以认定。②关于辩护人辩称容留他人吸毒一节应认定为自首，予以免除处罚的意见。经查，先于被告人牟维春归案的罗某等人，已供述到从被告人牟维春处购买毒品及吸食毒品的事实，公安机关对容留他人吸食毒品一节已经掌握了被告人牟维春的犯罪事实，故不符合自首规定，只能属于坦白。辩护人的该辩护意见与法律和事实不符，不予采纳。③关于辩护人辩称从被告人牟维春租房内查获的毒品数量不应认定为贩卖毒品罪的意见。《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》第一条规定，对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪数量，但量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节，酌情处理。本案被告人牟维春长期吸毒且无固定经济来源。因此，查获的毒品应当认定为贩卖的数量，但量刑时考虑其吸食毒品的情节，酌情从轻处理。被告人及辩护人的相关意见与事实不符，与法律规定相悖，本院均不予采纳。
本院认为，被告人牟维春违反毒品管理法规，多次贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。其又容留他人吸食毒品，又构成容留他人吸毒罪，应予数罪并罚。公诉机关指控的罪名成立。被告人牟维春贩卖毒品罪一节，其中3.68克系从其房间内查获，且被告人牟维春本人吸食毒品，可酌情从轻处罚；被告人牟维春能如实供述容留他人吸毒的罪行，可从轻处罚。辩护人提出的与上述相应的辩护意见本院予以采纳。综上，结合本案的事实、性质、社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十四条、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人牟维春犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币5000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币1000元。二罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币6000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月23日起至2016年10月22日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
二、暂扣于公安机关的人民币4000元，其中1450元作为违法所得予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈毓华
代理审判员 张闪闪
人民陪审员 杜红英
二〇一三年十一月六日
书 记 员 胡 梁