安徽省六安市裕安区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖1503民初1035号
原告：陈建国，男，汉族，1962年8月5日生，住安徽省六安市金安区，
委托代理人：余辉，安徽皋陶律师事务所律师。
委托代理人：方正杨，安徽皋陶律师事务所律师。
被告：赵玉军，男，汉族，1985年8月27日生，住安徽省六安市裕安区，
被告：六安市鑫源玻璃制品有限责任公司，住所地安徽省六安市裕安区城南工业园，组织机构代码694124429。
法定代表人：万康平，公司经理。
委托代理人：李明，安徽天爱律师事务所律师。
原告陈建国诉被告赵玉军、六安市鑫源玻璃制品有限责任公司提供劳务者致害责任纠纷一案，本院受理后，依法有审判员刘瑞敏适用简易程序公开开庭进行了审理。原告特别授权委托代理人余辉，被告赵玉军、被告六安市鑫源玻璃制品有限责任公司委托代理人李明,到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告陈建国诉称：2015年9月24日被告六安市鑫源玻璃制品有限责任公司雇佣被告赵玉军为三十铺红达广场送玻璃，被告赵玉军在卸玻璃时由于操作不慎导致玻璃倾倒将下面接玻璃的原告砸伤，立即送原告到六安市人民医院抢救，经诊断原告为左胫骨骨折、右股骨上端粉碎性骨折、左侧多发肋骨骨折。经住院治疗于2015年10月20日出院。2015年12月28日原告到司法鉴定机构进行鉴定，原告的伤残等级一处9级，两处10级，误工期300天；护理期120天；营养期90天；原告后期医药费20000元。原、被告协商处理此事，双方未能达成一致协议，故诉至法院请求判令两被告赔偿原告各项损失共计293939.6元并承担本案诉讼费用。
原告陈建国为证明其主张向本院举证如下：
证据一、身份证复印件，证明原告的主体资格与基本信息；
证据二、被告赵玉军的身份证复印件，证明被告的主体资格与基本信息；
证据三、企业信用信息公示系统，证明被告六安市鑫源玻璃制品有限公司的主体资格和基本信息；
证据四、出警记录单，证明原告于2015年9月24日在三十铺镇红达广场卸玻璃时被倾倒的玻璃砸伤，该玻璃由被告鑫源玻璃提供；
证据五、说明一份，证明被告赵玉军受雇于被告鑫源玻璃往红达广场送玻璃，玻璃突然倒塌砸伤下玻璃的原告；
证据六、司法鉴定意见书，证明原告的伤残等级为一处9级、两处10级、误工期300日、护理期120日、营养期90日，后续治疗费20000元；
证据七、医药费发票，证明原告受伤住院花去医药费78950.5元；
证据八、鉴定费发票，证明原告支付鉴定费1900元；
证据九、病历资料，证明原告受伤后送往六安市人民医院进行治疗，住院天数为26天。
被告赵玉军辩称：鑫源玻璃厂让我是送玻璃的，送到红达广场，红达广场那边要玻璃的老板安排人下玻璃，这个玻璃也不是我下的，我是送一趟跟鑫源玻璃厂算一趟钱。
被告赵玉军为证明其主张向本院举证现场照片5张，证明玻璃倒塌的原因是货车停在软路面车轮下陷造成的。
被告六安市鑫源玻璃制品有限责任公司辩称：原告诉称的“2015年9月24日被告六安市鑫源玻璃制品有限责任公司雇佣被告赵玉军为三十铺红达广场送玻璃，被告赵玉军在卸玻璃时由于操作不慎导致玻璃倾倒将下面接玻璃的原告砸伤”。以上所述与事实完全不符：一、答辩人与赵玉军不存在雇佣合同关系，实为承揽合同关系。（1）从工作内容和对象来看是承揽关系。本案运输玻璃制品承揽合同以承揽人赵玉军自备运输车辆，具有营运资格及丰富的驾驶经验，而且多次往被答辩人处送玻璃制品，以较强的技能完成运输工作。（2）赵玉军在完成此次定作方案中具有完全的独立性也说明是承揽关系。（3）一次性支付报酬更加证明双方是承揽合同关系。（4）证据2、3情况说明更加证明了双方为承揽合同关系。二、被答辩人所受伤害应由雇主承担。被告赵玉军只负责把货物运送到买方指定地点，卸货由买方负责。本案中，被告赵玉军将货物送到买方指定地点后，由买方徐永旺指定地点、指定人员进行卸货（见报警记录），在卸货过程中造成所雇佣人员即被答辩人受伤的事实。起诉答辩人完全是错误的，无任何法律依据及因果关系。依据以上事实及证据可以看出，不是赵玉军操作不当，而是买方徐永旺指示停车有误，造成其雇用人员受伤的后果。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担责任。雇主承担赔偿责任后，也可以向第三人追偿。因此，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。在本案中，原告受雇主徐永旺指示去卸货，货物倒塌造成原告受伤住院并造成伤残，与被告没有任何关系。人身损失应该有雇主徐永旺承担。三、原告以提供劳务者致害责任纠纷提起诉讼，系适用法律错误且被告主体不适格。2015年9月30日报警记录证实，徐永旺系原告的雇主。2015年9月24日案发，2015年9月30日徐永旺报警称：“中秋节前其手下一名工人陈建国在卸货不了（玻璃）过程中不慎被玻璃砸伤，为避免日后索赔时发生纠纷，现希望公安机关登记”。该记录清楚的证实，徐永旺系原告的雇主。原告以“该玻璃由六安市鑫源玻璃制品有限责任公司提供”为由，将答辩人列为本案当事人，无事实及法律依据。本案中原告系接受雇主徐永旺的指示，进行装卸玻璃，因发生意外造成伤害，应根据其与雇主徐永旺的过错责任承担相应的责任，而不是推给答辩人承担责任。原告与答辩人既不存在雇佣合同关系，也不存在承揽合同关系。本案中存在诉讼主体错误，被告主体不适格。四、被答辩人诉讼请求中部分费用要求过高，应依法扣减。综上所述，答辩人与被告赵玉军不存在雇佣合同关系，实为承揽合同关系。在货物装卸过程中发生人身损害事故，应依法由雇主徐永旺承担责任，与答辩人无关。原告与答辩人既不存在雇佣合同关系，也不存在承揽合同关系。本案中存在诉讼主体错误，被告主体不适格。在此，希望人民法院依法予以驳回其全部诉讼请求，维护答辩人的合法权益。
被告六安市鑫源玻璃制品有限责任公司为证明其主张向本院举证如下：
证据一、营业执照、组织机构代码、证明、身份证，证明被告的主体资格；
证据二、身份证、驾驶证、行驶证、发货单、运费结算单、情况说明，证明（1）用于证明六安市鑫源玻璃制品有限责任公司与赵玉军等司机是承揽合同关系的事实。（2）用于证明赵玉军等司机只是负责运输货物到收货方（买方），卸货由收货方（买方）自己负责的事实。（3）用于证明此次人身损害赔偿应由收货方（买方）负责的事实；
证据三、身份证、驾驶证、行驶证、运输证、资格证、发货单、运费结算单、情况说明，证明赵玉军与六安市鑫源玻璃制品有限责任公司一车一结算，符合承揽合同的事实。（2）用于证明六安市鑫源玻璃制品有限责任公司对承揽人的选任是适格的事实。（3）用于证明赵玉军等司机只是负责运输货物到收货方（买方），卸货由收货方（买方）自己负责的事实。（4）用于证明此次人身损害赔偿应由收货方（买方）负责的事实。
证据四、证人证言，证明被告赵玉军与六安市鑫源玻璃制品有限责任公司之间并不是雇佣劳动关系。
经庭审质证，关于本案原、被告的身份情况、六安市鑫源玻璃有限责任公司送货单和运费单、原告住院治疗花费及伤残鉴定报告的证据，原、被告均无异议，本院予以采信；被告六安市鑫源玻璃制品有限责任公司对原告所举的证据四证明目的提出异议，六安市公安局三十铺派出所的出警单能够证明原告受伤由卸玻璃时玻璃倾倒造成的，故本院对原告所举证据四予以采信；被告六安市鑫源玻璃制品有限责任公司、被告赵玉军对原告提出证据五提出异议，本院认为该份证据符合证据三性予以采信；原告对被告赵玉军提供的证据提出异议，认为照片拍摄地点不能看出车轮停放位置，本院认为，该组照片能够看出玻璃倒塌现场由于车辆停在软路面下陷造成的，故本院对该组证据予以采信；原告对六安市鑫源玻璃制品有限责任公司提供情况说明有异议，本院认为，该份证据不符合证据形式要件，故本院不予采信；原告对被告六安市鑫源玻璃制品有限责任公司提供的证人证言有异议，本院认为该份证人证言能够印证被告六安市鑫源玻璃制品有限责任公司是接受劳务一方，故应对本案损害承担赔偿责任，本院对被告所举证人证言不予采信。
根据认定的证据和双方当事人的陈述，经审理查明：2015年9月24日被告六安市鑫源玻璃制品有限责任公司雇佣被告赵玉军为三十铺红达广场送玻璃，赵玉军在卸玻璃时由于车轮下陷导致玻璃倾倒将下面接玻璃的原告陈建国砸伤。陈建国在六安市人民医院住院治疗26天，花去医药费78950.5元。经高诚司法鉴定所评定为一处九级伤残，两处十级伤残，护理期120日、营养期90日、误工期300日，后期医疗费20000元。陈建国支付鉴定费1900元。
本院认为：被告赵玉军系为被告六安市鑫源玻璃制品有限责任公司提供劳务，在提供劳务过程中有重大过失造成原告陈建国受伤致残，被告六安市鑫源玻璃制品有限责任公司作为接受劳务的一方，应承担相应的赔偿责任。原告陈建国在下货过程中未尽到相应的注意义务，未有安全防护措施造成伤害，自身具有过失，结合本案的过错情形应承担30%的责任，被告赵玉军承担70%的赔偿责任，该赔偿责任由被告六安市鑫源玻璃制品有限责任公司承担。原告主张的损失核定为：医疗费78950.5元、后期医疗费20000元、误工费24019.6元[206天(按医嘱)×116.6元／天]、护理费12528元（120天×104.4元／天）、住院伙食补助费780元(30天×26元／天)、营养费2700元（90天×30元／天）、残疾赔偿金109291.6元(24839元／年×20年×22%)、鉴定费1900元、交通费酌定500元，合计250669.7元。精神抚慰金根据原告伤情及伤害的因果关系本院酌定7000元。综上，原告的诉讼请求部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：
一、被告六安市鑫源玻璃制品有限责任公司赔偿原告陈建国医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费等各项费用175468.79元（250669.7元×70%）；
二、被告六安市鑫源玻璃制品有限责任公司赔偿原告陈建国精神抚慰金7000元；
三、驳回原告陈建国对被告赵玉军的诉讼请求；
四、上述款项于本判决书生效之日起十五日内一次性赔偿。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息
案件受理费5710元，减半收取2855元，由被告六安市鑫源玻璃制品有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。
审判员 刘瑞敏
二〇一六年五月十日
书记员 张蓉蓉
附本案相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。