广西壮族自治区柳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）柳市民三终字第400号
上诉人（一审被告）柳州市人民医院，住所地广西柳州市文昌路*号。
法定代表人李宁宁，院长。
委托代理人ＸＸ强，该院医务接待办主任。
委托代理人索生凤，广西君行律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）张润东。
上诉人柳州市人民医院因与被上诉人张润东医疗损害责任纠纷一案，不服广西壮族自治区柳州市城中区人民法院（2014）城中民一初字第759号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年10月12日受理后，依法组成由审判员朱文泉担任审判长，审判员徐宝华、代理审判员王维参加的合议庭，于2015年11月6日公开开庭审理了本案。代书记员白琳担任法庭记录。上诉人柳州市人民医院的委托代理人ＸＸ强、索生凤，被上诉人张润东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，张润东于2012年11月10日至柳州市人民医院处入院诊断为：双慢性鼻窦火、双鼻息肉、鼻中隔偏曲、会厌囊肿，2012年11月13日在神经阻滞麻醉下行鼻内窥镜下鼻中隔矫正射频热凝止血术，术中张润东出现血压突然升高、心率加快，为预防不可预知的风险，予以暂停手术，择期再行手术。之后，张润东于2012年11月17日出院在家休养。并于2012年11月27日再次入院，11月30日在全麻下行鼻窦炎手术，术中由于柳州市人民医院的医生操作失误造成张润东左眼内直肌损伤，术后张润东左眼出现复视和眼球运动障碍，对张润东的身体造成了伤害，经柳州市人民医院的眼科会诊，左眼球外斜大于450，不能内转。张润东在柳州市人民医院处药物治疗不见好转，于2013年1月7日在柳州市人民医院处出院。张润东根据出院医嘱，定期到柳州市人民医院处进行眼科复查，结合眼科医生意见判定治疗方案，其间病情没有好转，视物重影严重，生活、工作中只能遮盖单眼去除重影。在征得眼科医生的意见与柳州市人民医院的同意后转上级医院治疗。张润东在几次往返广西医科大学第一附属医院眼科检查后，2013年3月24日入院手术治疗，并于2013年3月29日出院，出院后留下残疾，视物重影，左眼麻痹性斜视（左眼内直肌麻痹）。张润东于2014年4月10日经柳州市明桂司法鉴定中心鉴定为张润东本次患病手术后表现为左眼麻痹性斜视构成十级伤残。2014年5月27日，经张润东申请，柳州市中级人民法院司法鉴定中心委托柳州市金鼎司法鉴定所对柳州市人民医院在对张润东的诊疗过程中是否有过错，如有过错，柳州市人民医院的过错行为与张润东损害后果之间是否存在因果关系；如有因果关系，柳州市人民医院的过错比例是多少进行鉴定。柳州市金鼎司法鉴定所于2014年11月10日作出柳州市金鼎司法鉴定所（2014）临分字第16号分析意见书，分析意见为：柳州市人民医院在对张润东行鼻部手术过程中，由于手术操作的原因，造成张润东左眼内直肌损伤导致左眼麻痹性斜视的后果，柳州市人民医院未尽到应有的专业高度注意义务，存在医疗过错。张润东其损害后果与柳州市人民医院的治疗行为之间存在因果关系。对柳州市人民医院医疗过错参与度评定为50%。另查明，张润东在整个治疗过程中共住院46天。
一审法院认为，柳州市人民医院医院与张润东为医患关系。医院应履行其职责和义务，为患者提供及时、高效和安全的医疗服务。医院在为张润东诊疗过程中存在过失。对于鉴定机构的分析意见，虽然分析意见张润东其损害后果与柳州市人民医院的治疗行为之间存在因果关系。对柳州市人民医院医疗过错参与度评定为50%。但张润东系“反复双鼻塞流脓涕10余年”到柳州市人民医院处治疗，张润东手术前并未存在左眼斜视的病变。柳州市人民医院在对张润东行鼻部手术过程中，由于手术操作的原因，造成张润东左眼内直肌损伤导致左眼麻痹性斜视的后果，柳州市人民医院未尽到应有的专业高度注意义务，存在医疗过错。同时，张润东在柳州市人民医院进行手术过程中处于全麻状态，不存在自身因素对手术步骤的干扰，张润东其损害后果与柳州市人民医院的治疗行为之间存在因果关系。该院酌定关于医院的诊疗过失在导致张润东损害事实的发生中参与度为100%。现张润东提出医疗费9699.62元、住院伙食补助费4700元、残疾赔偿金46610元、护理费4655.82元、鉴定费6780元、交通费1141.5元、住宿费1069元、鉴定人的交通费500元、复查的检查费88.7元、营养费3000元、精神损害抚慰金5000元的诉请，对医疗费9699.62元，残疾赔偿金46610元，住院伙食补助费4600元，鉴定费6780元、交通费1141.5元、住宿费1069元、鉴定人的交通费500元、复查的检查费88.7元，有医院的收据、鉴定结论和相关票据所证实，故张润东的上述诉请，该院予以支持。但对精神损害抚慰金，根据本案的事实，该院酌定柳州市人民医院赔偿3000元精神损害抚慰金给张润东。上述费用共计73488.82元。对于张润东诉请中的护理费4655.82元、营养费3000元，由于没有相关的医嘱所证实，张润东的诉请，该院不予支持。综合鉴定意见及张润东、柳州市人民医院在本案中的实际情况，柳州市人民医院与张润东的损害后果存在因果关系，故柳州市人民医院赔偿张润东损失为73488.82元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，一审法院判决：柳州市人民医院赔偿张润东损失73488.82元。案件受理费1799元，由柳州市人民医院负担。
上诉人柳州市人民医院不服一审判决，上诉称，一审判决认定事实不清，适用法律不准确，导致判决结果明显不当。理由如下：一、一审法院认定事实不清，上诉人柳州市人民医院至多承担50%责任比例。1、关于损害责任比例的问题，柳州市金鼎司法鉴定所（2014）临分字第16号分析意见书，分析意见：上诉人柳州市人民医院对被上诉人张润东鼻部手术过程中，由于手术操作的原因，造成被上诉人张润东左眼内直肌损伤导致左眼麻痹性斜视的后果，上诉人柳州市人民医院未尽到应有的专业高度，存在医疗过错，被上诉人张润东损害后果与上诉人柳州市人民医院的治疗行为之间存在因果关系。对上诉人柳州市人民医院医疗过错参与度评定为50%。该分析意见书是被上诉人张润东在一审时向人民法院提出申请，人民法院按照司法程序委托司法鉴定作出的，鉴定过程合法，也无相反证据推翻该鉴定结论，因此应当作为判案依据，一审法院判决上诉人柳州市人民医院承担100%的责任没有任何依据，属滥用自由裁量权；2、关于医疗费数额的问题。医疗费应当是扣除社保报销后被上诉人张润东自费的部分，报销的部分已经有社保机构给予补偿，被上诉人张润东没有实际损失，不应算在总额内；3、关于精神损失费的问题。根据有关实践，应以2300元为宜。除了医疗费、精神抚慰金外，其他得到一审法院支持的主张应以票据为准，承担的总数额应是在新总额的基础上乘以50%的责任比例。二、一审法院适用法律不准确，导致上诉人柳州市人民医院承担责任过重，显失公平。1、本案属于特殊行业的医疗损害责任纠纷，国家有专门的法律予以规范，所以应当适用《医疗事故处理条例》，根据该条例第四十九条规定：“医疗事故赔偿，应当考虑下列因素，确定具体赔偿数额：（一）医疗事故等级；（二）医疗过失行为在医疗事故损害后果中的责任程度；（三）医疗事故损害后果与患者原有疾病状况之间的关系”，因此，上诉人柳州市人民医院承担数额应按50%责任比例计算；2、关于精神抚慰金的问题，根据《医疗事故处理条例》第五十条第（十一）项规定：“精神损害抚慰金：按照医疗事故发生地居民年平均生活费计算，造成患者残疾的，赔偿年限最长不超过3年”。据此精神抚慰金以2300元为宜。综上所述，一审判决认定事实不清，适用法律不准确，为此，提起上诉，请求二审法院撤销一审判决；改判由上诉人柳州市人民医院承担总额的50%责任比例，并对具体项目依法进行调整确认；由被上诉人张润东承担全案诉讼费。
被上诉人张润东答辩称，1、上诉人柳州市人民医院主张其只承担50%的赔偿责任不能成立，一审法院认定上诉人柳州市人民医院的诊疗过失在导致被上诉人张润东损害事实发生中参与度为100%是合理合法、正确的；2、被上诉人张润东在整个诊疗过程中的花费有医院收据为证，上诉人柳州市人民医院主张医疗费用应扣除社保报销的与事实不符；3、关于精神损害抚慰金，一审法院只判赔3000元明显偏低，请求二审法院在法律允许的范围内酌情判赔；4、一审法院认为没有相关的医嘱，不支持营养费和护理费显然不合情理。综上所述，一审法院对本案认定事实清楚，判决依法有据，请求二审法院查清事实，驳回上诉，维持原判。
案经二审查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。二审期间，双方当事人均未提供新证据。
本院综合诉辩双方的意见，对本案的争议焦点归纳为：一、关于上诉人柳州市人民医院承担赔偿比例的问题；二、关于医疗费的问题；三、关于精神损害抚慰金的问题。
本院认为：根据《最高人民法院民事案件案由规定》第351条的规定，本案应为医疗损害责任纠纷，一审法院确定为医疗事故损失赔偿纠纷不当，本院予以变更。
一、关于上诉人柳州市人民医院承担赔偿比例的问题。经被上诉人张润东申请，一审法院按规定交由柳州市中级人民法院司法鉴定中心委托柳州市金鼎司法鉴定所对上诉人柳州市人民医院在对被上诉人张润东的诊疗过程中是否有过错，如有过错，柳州市人民医院的过错行为与张润东损害后果之间是否存在因果关系；如有因果关系，柳州市人民医院的过错比例是多少进行鉴定，上述委托鉴定程序符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十六条的规定。柳州市金鼎司法鉴定所于2014年11月10日作出柳州市金鼎司法鉴定所（2014）临分字第16号分析意见书，符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十九条的规定。虽然上诉人柳州市人民医院与被上诉人张润东对鉴定结论有异议，但未提出重新鉴定，故本院根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条的规定，认定柳州市金鼎司法鉴定所作出柳州市金鼎司法鉴定所（2014）临分字第16号分析意见书具有证明效力，予以采信，并确定上诉人柳州市人民医院承担50%的赔偿责任，即上诉人柳州市人民医院赔偿被上诉人张润东损失36744.41元（73488.82元×50%）。一审法院酌情确定上诉人柳州市人民医院承担100%的赔偿责任依据不足，本院对此予以变更。上诉人柳州市人民医院的该项上诉请求成立，本院予以支持。
2、关于医疗费的问题；因医疗过失导致人身损害赔偿的请求权基于是医疗侵权行为，而医保支付请求权是基于社会保险关系，二者的法律基础不同，被上诉人张润东通过参加社会保险享有的救济，不能作为减轻侵权人柳州市人民医院赔偿责任的依据。一审法院对此认定并无不当。上诉人柳州市人民医院的该项上诉请求不成立，本院不予支持。
3、关于精神损害抚慰金的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条的规定，精神损害抚慰金适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定予以确定，故上诉人柳州市人民医院要求精神损害抚慰金适用《医疗事故处理条例》第五十条第（十一）项的规定确定没有法律依据，本院不予支持。
综上所述，上诉人柳州市人民医院关于其只应承担50%的赔偿责任的上诉请求成立，本院予以支持，其余的上诉请求没有法律依据，本院予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，但实体处理结果不当，本院予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
变更广西壮族自治区柳州市城中区人民法院（2014）城中民一初字第759号民事判决为：上诉人柳州市人民医院赔偿被上诉人张润东损失36744.41元。
一审案件受理费1799元（张润东已预交），由上诉人柳州市人民医院负担899.5元，被上诉人张润东负担899.5元；二审案件受理费1799元（柳州市人民医院已预交），由上诉人柳州市人民医院负担899.5元，被上诉人张润东负担899.5元。
上述有赔偿给付义务的当事人限于本判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审人民法院申请强制执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱文泉
审 判 员 徐宝华
代理审判员 王 维
二〇一五年十二月二十三日
代书 记员 白 琳