湖南省洞口县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）湘0525刑初108号
公诉机关湖南省洞口县人民检察院。
附带民事诉讼原告人谢某1，男，1947年10月28日出生于湖南省洞口县，汉族，农民，住洞口县。系本案被害人。
特别授权诉讼代理人卢文哲，湖南桔城律师事务所律师。
被告人谢海清，男，1958年11月19日出生于湖南省洞口县，汉族，小学文化，农民，住洞口县。因涉嫌故意伤害犯罪于2016年11月2日被取保候审。现在家。
辩护人王凯、李文华，洞口县法律援助中心指派律师。
湖南省洞口县人民检察院以洞检公诉刑诉[2017]94号起诉书指控被告人谢海清犯故意伤害罪，于2017年7月7日向本院提起公诉；附带民事诉讼原告人谢某1于2017年7月10日提起附带民事诉讼，要求被告人谢海清赔偿经济损失。本院依法组成合议庭审理，2017年8月18日变更适用普通程序，2017年8月23日中止审理，2018年5月3日恢复审理。公开开庭进行了审理。洞口县人民检察院指派检察员刘祚麒、肖靖出庭支持公诉。附带民事诉讼原告人谢某1及其特别授权诉讼代理人卢文哲；被告人谢海清及其辩护人王凯、李文华到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人谢海清与被害人谢某1系洞口县XX乡XX村XX组村民，二人系邻居关系。2016年8月中旬的一天，被告人谢海清与谢某1因自留山里三棵杉树的所有权发生纠纷。同年8月28日中午13时许，被告人谢海清与被害人谢某1及其妻子尹某1再次发生冲突，被告人谢海清持木棒，被害人谢某1持竹棍，二人发生打斗。被害人谢某1用竹棍朝谢海清打去，谢海清用木棒挡住，竹棍被挡回后将谢某1的头部刺伤，谢海清又持木棒打击谢某1的右手臂及背部，致被害人谢某1的右手臂及背部受伤。经法医鉴定，被害人谢某1系右桡骨中下段骨折并右尺骨茎突骨折，其伤情已构成轻伤二级；左侧头顶部头皮挫裂伤，多处软组织挫裂伤，构成轻微伤。公诉机关为证明指控的事实提供并当庭宣读了法医鉴定意见书，伤情照片，洞口县人民医院住院记录，被害人谢某1的陈述，证人张某1、谢某2、谢某3、丰某、曾某、尹某1的证言，被告人谢海清的供述，扣押清单，到案经过，户籍资料等证据。公诉机关认为，被告人谢海清的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，应当以故意伤害罪追究刑事责任。
附带民事诉讼原告人谢某1诉称，被告人谢海清用木棍殴打谢某1，造成谢某1受伤，构成轻伤和轻微伤及九级伤残，请求追究谢海清犯故意伤害罪的刑事责任，并判令谢海清赔偿造成谢某1治伤的医疗费人民币23953.72元、误工费人民币18000元、护理费人民币6000元、住院生活补助费人民币750元、营养费人民币4500元、残疾赔偿金人民币28632元、鉴定费人民币1500元、交通费人民币1000元，后续治疗费人民币14000元，合计人民币98335.72元。
被告人谢海清辩称，2017年8月28日，谢某1持竹棍来打他，他持木棒往上挡，将谢某1竹棍挡开，竹棍被挡后弹回将谢某1头部刺伤。见谢某1出血，他就散开了，不再打斗。他没有打击谢某1的右手臂和背部。谢某1的骨折伤与他无关。
辩护人王凯、李文华辩护提出，谢某1用竹棍朝谢海清打去，谢海清用木棒挡住，竹棍被弹回后将谢某1头部刺伤。谢海清的行为是正当防卫。此后，双方不再打斗。公诉机关指控谢海清又持木棒打击谢某1的右手臂及背部，致谢某1右手臂及背部受伤，构成轻伤，仅谢某1自己陈述，没有其他证据证明，且谢某114小时后才入院治疗，不排除有自残的可能。被告人谢海清不构成犯罪。谢某1的伤与谢海清没有因果关系，应驳回附带民事诉讼请求。
经审理查明，被告人谢海清与被害人谢某1系洞口县XX乡XX村XX组村民，二人系邻居关系。2016年8月中旬，谢某1在山上锯倒了三棵杉树，谢海清对谢某1说该三棵杉树是自己的，两人为三棵杉树的所有权发生纠纷，谢某1的儿子谢某2为此殴打了谢海清。委会对纠纷进行调解未果。谢海清就搬了两棵杉树回家。同年8月28日中午13时许，被告人谢海清与谢某1妻子尹某1在谢海清屋前再次发生口角，谢某1就提一根竹棍走向谢海清，被告人谢海清就拿起一根木棒在手，尹某1劝谢某1别过去未成。谢某1走近谢海清，持竹棍打向许海清，谢海清持木棒还击，二人发生打斗。竹棍被木棒挡回后将谢某1的头部刺伤，谢某1的右手臂被致伤。谢某1系右桡骨中下段骨折并右尺骨茎突骨折，其伤情已构成轻伤二级。下午，谢某1的儿子谢某2和谢某4将谢海清家里东西砸烂了。
上述事实，有下列经过庭审质证并且查证属实的证据证明：
1、被告人谢海清的供述，证明谢某1将他种在集体土地上的三棵杉树锯倒了，他找到谢某1说三棵杉树属于他的，谢某1说三棵杉树是谢某1的。两人产生了矛盾。2016年8月16日，谢某1儿子谢某2找到他，要他不要去动那三棵杉树，他说自己会去拿的，谢某2就拿木棒打了他。他将事情告诉了村干部，村干部要谢某2赔偿他200元医药费或赔礼道歉，谢某2不答应。于是八月二十多号，他到山里搬回来两棵杉树。8月28日上午，因他搬回两棵树，谢某1妻子尹某1用石头扔他家墙壁，他与尹某1就骂起。当他把自己儿子从屋外抱到屋里去，未到屋，谢某1和尹某1来了，谢某1拿着一根竹棍，尹某1拿着一根木棒，他放下儿子，顺手在边上拿起一根木棒，谢某1站在他右前方低三四公分的地方，尹某1站在左前方与他一样高的地方，三人成一个人字形。谢某1两人用棍子朝他打他，他用手里的木棒从下往上撬挡，谢某1头部被他挡回去的竹棍刺伤了，流了血，见出了血，他们就各自回家了。他的木棒往上撬挡时，有没有撞上谢某1和尹某1，他不清楚。到了下午四、五点钟，谢某1的儿子谢某2、谢某4回来，拿着锤头和斧头将他家里东西砸了，还打了他。
2、被害人谢某1的陈述，证明2016年8月28日下午，他在家准备做饭，听到“蹦”的声音，有东西扔在墙壁上，他出去，看到谢海清拿石头在扔，他就拿一根竹棒走过去，他妻子拦着他，拦不住，他妻子走到谢海清跟前，谢海清拿着一根木棒将他妻子推倒在地。谢海清用木棒打他，他用手中竹棒去挡，竹棒弹回来打在他头上，将他头打伤，他就用竹棒打谢海清，谢海清用木棒打他拿竹棒的右手和背部，打了几棒，谢海清就走了。他流了血、右手不能动了，他妻子将他扶回了家。他妻子告诉了两个儿子，两个儿子回来，将他送医院了。
3、证人尹某1的证言，证明2016年8月初，她将屋后自留地的几棵树砍了，谢海清找到她们说，她地里的两棵杉树是谢海清的，为此双方发生争执。后她儿子谢某2去找谢海清，二人发生口角，谢某2还打伤了谢海清。过了几天，丈夫谢某1发现丢了两棵树。8月28日下午一点多钟，她从谢海清屋旁经过，看见谢海清，就要谢海清将拿的两棵树退还给她家，谢海清否认拿了树，双方对骂，谢海清拿石头砸她，未砸到，她走开回家，这时丈夫谢某1过来，她叫谢某1不要过来。谢海清就打她一棒，她昏倒在地。她醒来，看到谢某1满脸是血，旁边一根竹棒上还有很多血迹，后来，她就扶谢某1回家了，并打电话告诉了儿子。儿子回家，将她们送到了医院。
4、证人曾某的证言，证明谢海清住在她屋后，谢某1住在她家西方位置。28日中午1点钟左右，她在屋前地里做事，听到谢某1妻子尹某1与谢海清为了两棵树的事情在相骂。她回家做饭，听到两人相骂越吵越厉害，到后面窗户上看，过了分把钟，谢某1手里拿着一根竹棍来帮尹某1的忙，尹某1怕吵出事，还要谢某1不要过来。谢某1不听劝阻，拿起竹棍冲向谢海清，谢海清手里拿着一根棒棒，谢某1用竹棍打向谢海清，谢海清用棒棒去挡打。谢某1头部出了血，就转身回家了。28日下午四、五点钟，她看到谢某2两兄弟拿了斧头冲进谢海清家，后听到“碰碰”的打砸声，持续了十来分钟。
5、证人丰某的证言，证明2016年8月初，他岳父谢海清与谢某1夫妇为三棵杉树的归属多次发生争执。8月16日下午，谢某1小儿子谢某2为此事还用木棒将谢海清打伤，村委会和镇司法所就谢海清被打一事多次进行调解，谢某2不服调解。谢海清将两棵杉树扛回了家。8月28日下午，谢某1夫妇又到谢海清家吵事，双方发生争执后打斗。打斗后，谢某1儿子谢某2、谢某4到谢海清家闹事，将谢海清家房子、饭碗、电视机、碾米机砸烂，还打伤了谢海清。
6、证人谢某2的证言，证明2016年8月16日上午，为了生长在他自留地上的二棵杉树的归属权问题，他找到谢海清进行理论，双方意见不一。当天下午，谢海清看到他，开口骂他，他走向谢海清，谢海清拿起手中的柴刀乱舞，他用一根木棒打了谢海清拿着柴刀的右手一下，就转身走了。几天后，谢海清通过村干部传话，说其右手被打伤，用了200元医药费，要他赔偿200元医药费。他没有给。又过了几天，谢海清将那二棵杉树扛回自己家了。2016年8月28日，他妈电话告诉说，爸头部和手被谢海清用木棒打伤了。当天下午2时，他和哥谢某4从洞口县城回到家，他便报警了，因公路被封，公安民警无法来，他两兄弟去找谢海清未找到。他就从自家拿了一把斧头、他哥拿了一把铁锤到谢海清房子一通乱砸，将房门门板及门锁、房内碾米机、锅、碗、瓢、盆等物品砸烂。后他俩就回家了。
7、证人谢某4的证言，证明了2016年8月28日下午，他和弟谢某2持斧头、铁锤砸烂谢海清家东西的事实。
8、证人张某1的证言、洞口县人民医院病历资料，证明谢某1于2016年8月29日2时入院，其主诉：14小时前不幸被他人打伤，伤后感头部及右前臂疼痛。经检查，以“右桡骨骨干骨折、右尺骨茎突骨折、头顶部皮肤裂伤”住院治疗，骨折为新鲜骨折。
9、邵阳市景林司法鉴定所邵景司鉴所{2016}临鉴字第457号损伤程度司法鉴定意见书、[2016]临鉴字第497号伤残程度司法鉴定意见书和伤情照片，证明谢某1系右桡骨中下段骨折并右尺骨茎突骨折，评定为轻伤二级；左侧头顶部头皮裂伤，评定为轻微伤。右桡骨中下段骨折，评定为伤残九级；右尺骨茎突骨折，评定为伤残十级。
10、湖南省湘雅司法鉴定中心湘雅司鉴中心[2018]临鉴字第416号法医学鉴定意见书，证明谢某1右上肢骨符合新鲜骨折改变。
11、洞口县公安局提取笔录、扣押决定书，证明提取了2016年8月28日打斗时，谢某1所持有的竹棍，谢海清所持有的木棒。
12、到案经过，证明2016年11月2日洞口县公安局竹篙塘派出所民警将谢海清传唤到案。
13、被告人谢海清的户籍资料，证明谢海清的身份情况。
另查明，谢某1受伤后于2016年8月29日在洞口县人民医院急诊治疗，花医疗费人民币1069.32元；住院治疗15天，花医疗费人民币21878.40元。谢某1的伤情经鉴定构成伤残九级和伤残十级，花鉴定费人民币1500元。护理费人民币1500元、住院生活补助费人民币750元，交通费酌情认定500元，合计谢某1的经济损失人民币27197.72元。
上述事实，有下列经庭审质证查证属实的证据证明：
1、谢某1的住院病历资料，证明了谢某1的治伤情况；
2、邵阳市景林司法鉴定所邵景司鉴所[2016]临鉴字第497号伤残程度司法鉴定意见书，证明谢某1的伤残鉴定情况；
3、谢某1的医疗收费票据5张，证明谢某1花费医疗、鉴定费的情况；
4、手机拍照照片8张，证明2016年8月28日20时，对谢某1躺在床上时头部伤、右手伤进行了拍照。22时52分，对谢某1上车送医院时进行了拍照。8月29日1时30分，对谢某1在洞口县人民医院X光相片进行了拍照。
5、证人张某2、谢某5出具的证明，证明他俩2016年8月28日开车去谢某1家接谢某1去医院治伤，因洞口塘公路在扩建，17时30分关闭公路不准通行。他俩从江口转入长塘乡经双丰村才到双龙村，开车四小时左右。在22时50分，他俩接上谢某1一家，开车经大屋乡到山门镇，最后29日凌晨才到洞口县人民医院。
本院认为：被告人谢海清故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人谢海清否认对其手持木棒打击了谢某1右手的指控；其辩护人王凯、李文华辩护提出，指控谢海清伤害谢某1右手造成轻伤，仅有被害人谢某1的陈述证明，证据单一，且不能排除谢某1有自残的可能。公诉机关指控证据不足，且谢海清用木棒阻挡谢某1的打击，系正当防卫，应宣判被告人谢海清无罪。经查，被害人谢某1持竹棍前来，被告人谢海清持木棒与被害人谢某1持竹棍发生了打斗，是互殴行为，双方均有伤害对方的主观故意，不符合正当防卫的构成要件。打斗中，谢某1右手臂被伤，该伤的形成与谢海清实施的打击行为有必然的因果关系。辩护人辩护提出谢某1的伤有自残的可能，未能提供证据证明，且不符合生活逻辑。该辩护意见，本院不予采纳。被害人谢某1先持竹棍去打击谢海清引发本案，存在过错，可对被告人谢海清酌情从轻处罚。因被告人谢海清的犯罪行为给被害人谢某1造成的经济损失，依法应予赔偿。但是附带民事诉讼原告人谢某1提出超过法定赔偿范围的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。被害人谢某1存在过错，可减轻被告人谢海清的赔偿责任。据此，对被告人谢海清适用《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条之规定，判决如下：
一、被告人谢海清犯故意伤害罪，判处管制一年；
（管制的刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。）
二、由被告人谢海清赔偿附带民事诉讼原告人谢某1经济损失人民币13598.86元。限于本判决生效后一个月内履行完毕。
三、驳回附带民事诉讼原告人谢某1的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 谢建华
审 判 员 曾晓勋
人民陪审员 袁剑伟
二〇一八年八月一日
书 记 员 赵颖娜
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。