青海省西宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）青01民终432号
上诉人（原审被告）青海华铁金属有限公司。
委托代理人胡春林，该公司行政副总经理。
委托代理人吕志宏，北京大成（西宁）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）祁生武，男，汉族。
委托代理人祁增刚，男，汉族。
委托代理人谢春，湟源县大华法律服务所法律工作者。
上诉人青海华铁金属有限公司（以下简称华铁公司）与祁生武提供劳务者受害责任纠纷一案，前由青海省湟源县人民法院作出（2015）源民一初字第88号民事判决。宣判后，华铁金属公司不服提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭于2016年5月25日公开开庭进行了审理。华铁公司的委托代理人吕志宏，祁生武的委托代理人谢春、祁增刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2008年7月，华铁公司雇佣祁生武为储运部修理工。2013年10月17日下午13时30分左右，祁生武维修车辆，在操作时因使用加力管（钢管）滑脱砸伤头部，住院治疗63天。经青海昆仑司法鉴定中心鉴定，祁生武构成三级伤残，需要后期康复治疗，存在大部分护理依赖。
原审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条的规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；”最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条的规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”祁生武自2009年10月起享受职工养老待遇，于2013年3月1日与华铁公司签订《劳动合同书》，因此双方系劳务关系。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。华铁公司作为雇主，应当对其雇员即祁生武在从事雇佣活动中所遭受的人身损害承担赔偿责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”第三十五条规定：“……上一年度，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度”。祁生武要求华铁公司赔偿的项目中：1、医疗费，以青海省人民医院、湟源县人民医院的票据为证，祁生武主张医疗费161103.33元的诉求，应予支持；2、住院伙食补助费，根据源财（2014）633号文件的规定，祁生武主张住院伙食补助费应为4410元（住院63天×每天70元）；3、护理费，祁生武提交了青海省人民医院出具的陪护证明，祁生武住院期间陪护两人，但未提交护理人员的收入证明，应按照2015年度职工平均工资的标准计算，祁生武主张陪护费为20231.4元（57804元/年÷360天×住院63天×2人）。4、残疾赔偿金，经青海昆仑司法鉴定中心鉴定，祁生武构成三级伤残，按照2015年城镇居民人均可支配收入的标准计算，故祁生武主张残疾赔偿金为356905.12元（22306.57元/年×20年×80%）。5、大部分护理费，经青海昆仑司法鉴定中心鉴定，祁生武存在大部分护理依赖，参照《工伤保险条例》第三十四条规定的统筹地区2015年职工月平均工资2890.2元（57804元/年÷12个月×60%），故祁生武主张大部分护理费为：277459.2元（2890.2元×12个月×40%×20年）。6、门诊复诊、药物治疗费，经青海昆仑司法鉴定中心鉴定，祁生武存在后期康复治疗，建议疗程为6个月，每月费用约3000元-5000元。结合实际情况，后期康复治疗以4000元适宜，故祁生武主张门诊复诊、药物治疗费应为24000元（4000元×6个月）。7、鉴定费，祁生武虽提交了的鉴定费票据，但该鉴定系祁生武自己委托青海正信司法鉴定所进行的鉴定，故祁生武主张鉴定费2520元的诉求，不予支持。8、精神损害抚慰金，祁生武因本次事故受伤，造成三级伤残的严重后果，祁生武主张精神抚慰金的诉求应予支持，但祁生武主张的费用过高，结合实际情况，精神损失费应为20000元。9、交通费，以祁生武提交的交通费票据为证，故祁生武主张交通费1000元的诉求，应予支持。综上，原审法院判决：青海华铁金属有限公司于判决生效之日起十五日内向祁生武赔偿医疗费161103.33元、住院伙食补助费4410元、护理费20231.4元、残疾赔偿金356905.12元、大部分护理费277459.2元、门诊复诊、药物治疗费24000元、精神损害抚慰金20000元、交通费1000元，以上共计865109.05元。案件受理费9746元，减半收取4873元由华铁金属公司负担。
宣判后，华铁公司不服提出上诉。认为1、原审法院委托作出的鉴定意见书合法，有效，鉴定结论认为祁生武诊断疾病与加力管打击存在因果关系，祁生武为高血压极高危组，高血压是其脑出血的主要原因。根据伤病关系的处理原则，祁生武的自身疾病是其脑出血的主要原因，疾病参与度为75%；外伤因素是次要原因，外伤参与度为25%。根据鉴定意见，上诉人承担的责任比例为25%，因此上诉人对被上诉人的受伤承担次要责任，上诉人承担25％的责任。一审法院无任何证据支持祁生武系工作时因外力直接造成损害，而非自身疾病原因造成。因此，一审法院不予采信司法鉴定意见书系认定事实错误及法律适用错误，也不符合《青海省高级人民法院关于进一步规范鉴定结论审查活动的通知》的规定。2、一审判决对具体的赔偿项目计算错误。住院伙食补助费：应按祁生武住院事实发生的2013年标准计算，原审判决按2014年标准计算错误；护理费：祁生武护理人员无固定工资，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，按护理人员工资的平均数为1988元／月，一审法院采用护理人员工资标准过高。大部分护理依赖护理费：祁生武护理人员无固定工资，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准平均数为1988元／月计算，一审判决以2015年度青海职工月平均工资计算系法律适用错误。后续康复治疗费：祁生武出院时间已达两年多，上诉人未提供任何后续康复治疗的医院病历及票据，可以看出祁生武无进行康复治疗的必要，因此后续治疗费不应支持。交通费：原审认定交通费数额过高，应认定400元适当。要求二审法院依法对赔偿数额予以酌减。
祁生武的委托代理人以原审判决正确，应予维持作了答辩。
二审经审理查明，原审判决事实属实，本院予以确认。
本院认为，华铁公司与祁生武均对青警院司鉴中心（2015）法临鉴字第259号司法鉴定意见书的真实合法性不持异议，应认定该鉴定结论合法、有效。鉴定结论虽认定祁生武自身疾病是其脑出血的主要原因，疾病参与度为75%；外伤因素是次要原因，外伤参与度为25%。但鉴定意见提供的参与度百分比，是法医学上的概念，与案件中法律赔偿责任的具体承担不同。且华铁公司未提交祁生武本身的疾病状况在没有外伤损害的状况下与损害后果存在因果关系的相关证据，因此祁生武自身疾病并不会必然导致损害后果的发生，其自身疾病仅是事故造成后果的客观因素，与损害后果并无法律上的因果关系。鉴定结论中受害人体质状况对损害后果的影响不属于受害人的过错，不属于可以减轻侵权人责任的法定情形，参照损伤参与度确定损害赔偿责任没有法律依据，华铁公司上诉所持其公司仅应承担25%的赔偿责任于法无据，不予支持。原审判决由华铁公司承担损害赔偿全部责任并无不当。
关于各项赔偿费的数额认定问题：1．住院伙食补助费是住院期间受伤人员进行必要的伙食消费而作出的补偿。补偿标准应参照住院期间当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。2013年青海省执行的青海省财政厅青财行字[2007]1501号《青海省国家机关和事业单位省外差旅费管理办法》第十一条规定“出差人员的伙食补助费按出差自然(日历)天数实行定额包干,每人每天50元。”参考此标准祁生武住院63天期间的住院伙食补助费应为63天*50元=3150元。原审判决按每日70元标准计算住院伙食补助费依据不足，应予纠正。2．祁生武住院期间的护理人员无固定工资，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。因为祁生武伤情为三级伤情，完全护理依赖，故护理费标准应参照青海省人力资源和社会保障厅下发的2013年西宁地区部分工种（职业）工资指导价位标准，同等级别护理人员的劳务报酬高位数2855元/月标准计算为宜，按两人计算，护理费应为（2855元/30天）*63天*2人=11991元。原审判决参照2015年度职工平均工资标准计算护理费系法律适用错误，应予纠正。3、残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算。祁生武于1954年9月9日出生，至定残之日2014年12月10日，祁生武年龄60岁，不属于60岁以上年龄每增加一岁减少一年范围，故其残疾赔偿金应按20年计算。原审判决依据青海省城镇常住居民人均可支配收入标准、参考伤残等级、赔偿年限计算伤残赔偿金数额正确，应予确认。另外残疾赔偿金是对受害人丧失劳动能力及对身体受到伤害的物质补偿，身体受到伤害的程度与是否有收入、是否收入减少并无关联，上诉人华铁公司所持祁生武为退休人员，享受养老保险待遇，实际收入并未减少为由要求对残疾赔偿金作相应调整的上诉理由无法律依据，不予采信。4．祁生武定残后生活不能自理，其定残后的护理，应当根据其护理依赖程度确定护理级别，祁生武的护理依赖程度为大部分护理依赖。原审判决参照国务院《》相关规定按统筹地区上年度职工月平均工资的40%计算护理费正确，应予维持。5．祁生武出院后其伤情并未完全痊愈，尚须后续治疗，原审判决参考鉴定意见书意见确定的后续治疗期限和治疗费标准合理，应予维持。6、祁生武家庭住址在湟源县，其在住院治疗期间因就医及转院治疗发生交通费是必然的，考虑住院时间长短、往返距离，原审判决认定交通费1000元合理。上诉人华铁公司认为交通费过高的上诉理由不足，不予支持。7、本案审理中，原审法院为查明事实，对祁生武的伤残等级、护理依赖程度等进行了鉴定，由华铁公司预付了鉴定费用，该鉴定费应属诉讼期间发生的其它诉讼费用，应按诉讼费管理办法与案件受理费一并予以处理。综上，原审判决认定事实属实，责任认定正确，但对住院伙食补助费及护理费计算依据与法律规定不符，应予纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
变更湟源县人民法院（2015）源民一初字第88号民事判决为：青海华铁金属有限公司于本判决生效之日起十五日内向祁生武赔偿医疗费161103.33元、住院伙食补助费3150元、护理费11991元、残疾赔偿金356905.12元、大部分护理费277459.2元、门诊复诊、药物治疗费24000元、精神损害抚慰金20000元、交通费1000元，以上共计855608.65元。
一审案件受理费9746元，减半收取4873元由青海华铁金属有限公司负担4000元，祁生武负担873元；鉴定费5150元（华铁公司预交），由华铁公司承担4120元，祁生武承担1030元。费。二审案件受理费9746元由青海华铁金属有限公司承担9000元，祁生武承担746元，退还青海华铁金属有限公司预交的受理费746元。
本判决为终审判决。
审判长 陈志秀
审判员 左志萍
审判员 王有林
二〇一六年六月二十四日
书记员 李彩虹
附:本案所适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》：
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……
第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。