山西省长治市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）晋04刑终16号
抗诉机关山西省武乡县人民检察院。
原审被告人郝爱龙，男，1971年4月4日出生，住山西省武乡县。2016年10月8日因涉嫌犯危险驾驶罪被武乡县公安局刑事拘留，同年10月14日被武乡县公安局取保候审，同年11月4日被武乡县人民法院取保候审。
山西省武乡县人民法院审理武乡县人民检察院指控被告人郝爱龙犯危险驾驶罪，于2016年12月12日作出（2016）晋0429刑初66号刑事判决。判后，武乡县人民法院提出抗诉，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。长治市人民检察院指派检察员张霄雯、张亚杰出庭履行职务，原审被告人郝爱龙到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2016年1月31日18时30分许，被告人郝爱龙醉酒后驾驶小型轿车，沿S102线由南向北行驶至131公里加420米路段时驶入公路左侧，与对向骑二轮电动车的被害人张某发生碰撞，造成张某某、电动车乘车人张某轻伤。经鉴定，被告人郝爱龙血液中乙醇含量为305.0825mg/100ml。经武乡县公安局交通警察大队认定，被告人郝爱龙负本次事故的全部责任。
2016年11月23日，被告人郝爱龙与被害人张某某、张某互谅互让，自愿达成调解协议，除去之前给付的医疗费24000元，被告人郝爱龙再一次性赔偿二被害人各项经济损失49000元，已实际履行，并取得了二被害人的谅解。
2016年11月29日，被告人郝爱龙缴纳罚金保证金2000元。
上述事实，有下列证据予以证明：
1、受案登记表证明：2016年3月4日16时56分王建忠电话报案称，在平家沟村路段有一辆小车和一辆电动车相撞，人受伤。
2、被害人张某某陈述证明：2016年3月4日16时20分左右，我骑电动车由西向东快到平家沟小区时，看见对面过来辆车突然就过来我这边将我撞倒了。和我相撞的是一辆黑色轿车，对方车上有一个人，我骑的电动车是奥力克牌电动车，当时是靠右正常行驶，我的速表坏了，走的不快。对方开的比较快，我第一眼看见对方时它正在拐弯，我往右靠了下，应该是对方车的左前侧和我接触的，具体我也不清楚。我骑的电动车是我自己的，买上有几年了。我骑的电动车载着我女儿张某，我左脚开放性骨折，我女儿左大腿骨折。
3、驾驶证、驾驶人详细信息、行驶证证明：郝爱龙驾驶证准驾车型C1，有效期至2019年11月22日。吉利牌小型轿车所有人郝爱龙，检验有效期至2017年4月30日。
4、道路交通事故认定书证明：郝爱龙醉酒后驾驶机动车上道路行驶、逆向行驶的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第二款：“饮酒、服用管制的精神药品或者麻醉药品，或者患有妨碍安全驾驶机动车的疾病，或者过度疲劳影响安全驾驶的，不得驾驶机动车。”及第三十五条：“机动车、非机动车实行右侧通行。”之规定，在本事故中负全部责任；当事人张某某在本事故中无责任；当事人张某在本事故中无责任。
5、血样提取登记表证明：2016年3月4日18时10分在武乡县人民医院提取郝爱龙静脉血10ml。
6、山西省襄垣司法鉴定中心血液乙醇浓度检测报告证明：所送C42007096号试管郝爱龙的血液中乙醇含量为305.0825mg/100ml。
7、现场勘查笔录证明：现场位于S102线131公里加420米路段，道路呈南北走向，现场有肇事车辆2辆，受伤2人，附照片9张。
8、法医学人体损伤程度鉴定书证明：张丽平之左足损伤属轻伤二级；张某之左下肢损伤属轻伤二级。
9、户籍证明证实：被告人郝爱龙的基本情况及犯罪时已达刑事责任年龄。
10、被告人郝爱龙的供述与辩解证明：2016年3月4日下午五点多，我驾车走到平家沟村口拐弯处时，我原来是靠右行驶的，正转弯的时候看见对面过来个电动车，路上有个坑，我躲了一下坑，看见对方骑的电动车忽闪了一下，我就往左打了一把方向想躲开她，对方也是躲了一下，但是没有躲开就撞上了，和电动车发生碰撞后，我驾驶的车辆又撞在公路左侧的树上，我就下车看情况，看见对方电动车上的人，一个大人在路边坐的，旁边还躺着一个小孩，坐的那个女的在哭，可能是路过的人报了警，撞了车以后晋宏过来把那个小孩抱到他车上，刚抱上去120救护车就来了，然后就拉上那两人去了医院，救护车走了以后，我坐了个红三轮车就去城关卫生院看了看嘴，后又去了事故现场，交警已经在现场了。当日中午我在东升小区门口的饭店和我朋友俊的吃饭来，我喝了一瓶啤酒，旁边桌子上认识的一个人跟我喝了一两多汾酒。发生事故时我挂的四档，大约有四十迈，我记得我车的左侧把对方的电动车扛倒的，记不得扛到对方车的什么部位。我的驾驶证是2013年11月22日在山西省晋中市公安局交通警察支队考取的，准驾车型C1，有效期至2019年11月22日，我驾驶的车有强制保险。
原判认为，被告人郝爱龙醉酒后驾驶机动车在道路上行驶，发生交通事故致两人轻伤，其行为已构成危险驾驶罪，公诉机关指控被告人郝爱龙犯危险驾驶罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。鉴于被告人郝爱龙当庭认罪，如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。其积极赔偿被害人经济损失，并取得被害人谅解，且积极缴纳罚金保证金，可酌情从轻处罚。被告人郝爱龙醉酒驾驶机动车致二人轻伤，在事故中负全部责任，且血液乙醇含量达到305.0825mg／100ml，依法应对其从重处罚。鉴于被告人犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，且武乡县司法局出具了（2016）武司矫调字52号调查评估意见书建议对其进行社区矫正,可对其宣告缓刑。据此，根据被告人郝爱龙犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一、第六十七条、第七十二条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第一项、第二项之规定，判决如下：被告人郝爱龙犯危险驾驶罪，判处拘役五个月，缓刑五个月，并处罚金人民币二千元。
抗诉机关武乡县人民检察院抗诉意见及出庭检察人员意见为：被告人郝爱龙醉酒后驾驶机动车上道路行驶，发生交通事故致两人轻伤负事故全部责任，经检测其血液乙醇含量高达305.0825mg/100ml。根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条之规定，同时具有造成交通事故且负事故全部责任、醉酒驾驶机动车血液含量达到200毫克以上两项从重处罚情节，不属于《刑法》第七十二条规定的“犯罪情节较轻”情形，武乡县人民法院以（2016）晋0429刑初66号刑事判决书对被告人郝爱龙适用缓刑，属适用法律错误。
经审理，二审查明的事实和证据与一审相同，且经一审、二审庭审举证、质证，查证属实。
本院认为，原审被告人郝爱龙醉酒后驾驶机动车在道路上行驶，发生交通事故，致二人轻伤，其行为已构成危险驾驶罪。原判认定事实清楚，证据确实充分。关于抗诉机关所提抗诉意见，经查，原审被告人郝爱龙案发后积极赔偿被害人经济损失，并取得被害人谅解，主动缴纳罚金保证金，有悔罪表现；经社区调查评估，没有再犯罪危险；且危险驾驶罪属轻型犯罪，最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条的规定只具体列举了八种从重处罚情节，与适用缓刑的相关法律规定并不矛盾，原判综合考虑全案的事实、情节和社会危害程度，对原审被告人郝爱龙适用缓刑并无不当。但考虑原审被告人醉酒程度较高并造成了交通事故，可酌情增加缓刑考验期。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第七十二条、第七十三条、《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第一项、第二项之规定，判决如下：
一、撤销武乡县人民法院（2016）晋0429刑初66号刑事判决；
二、原审被告人郝爱龙犯危险驾驶罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币二千元。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。已缴纳的罚金保证金二千元于判决生效之日抵作罚金，上缴国库。）
本判决为终审判决。
审判长 郭子仪
审判员 王赛赛
审判员 张志红
二〇一七年三月二十八日
书记员 王慧亮