江苏省南通市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）苏06刑终271号
原公诉机关原江苏省海安县人民检察院。
上诉人（原审被告人）章静，男，1991年2月17日出生于江西省广昌县，汉族，初中文化，无业，住江西省广昌县。曾因犯寻衅滋事罪，于2014年2月18日被原江苏省海安县人民法院判处有期徒刑十个月。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年1月15日被刑事拘留，同年2月9日被逮捕。现羁押于海安市看守所。
上诉人（原审被告人）倪夏伟，男，1992年12月29日出生于江苏省海安市，汉族，初中文化，无业，住江苏省海安市。曾因吸毒，于2013年5月10日被原海安县公安局行政拘留十五日，并处罚款人民币二千元。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年1月15日被刑事拘留，同年2月9日被逮捕。现羁押于海安市看守所。
原审被告人张来兵，男，1987年11月3日出生于江苏省如皋市，汉族，初中文化，个体，住如皋市。曾因嫖娼，于2011年9月19日被原海安县公安局行政拘留五日；因犯故意伤害罪，于2008年10月22日被江苏省如皋市人民法院判处有期徒刑二年六个月；因犯寻衅滋事罪，于2017年8月8日被原江苏省海安县人民法院判处有期徒刑二年三个月，后在江苏省金陵监狱服刑。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年1月25日被海安市公安局押回候审。现羁押于海安市看守所。
原审被告人谢苏新，男，1994年12月16日出生于江苏省海安市，汉族，初中一年级文化，无业，住海安市。曾因犯寻衅滋事罪，于2017年8月8日被原江苏省海安县人民法院判处有期徒刑二年三个月，后在江苏省金陵监狱服刑。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年1月25日被海安市公安局押回候审。现羁押于海安市看守所。
原审被告人朱春华，男，1990年4月1日出生于江苏省南通市通州区，汉族，初中文化，无业，住南通市通州区。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年1月5日被刑事拘留，同年2月9日被逮捕。现羁押于海安市看守所。
原审被告人陶冬林，男，1984年7月22日出生于江苏省海安市，汉族，中专文化，无业，住海安市。曾因寻衅滋事，于2010年1月11日被原姜堰市公安局行政拘留十日，并处罚款人民币一千元。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年1月30日被刑事拘留，同年2月9日被逮捕。现羁押于海安市看守所。
原江苏省海安县人民法院审理原江苏省海安县人民检察院指控原审被告人张来兵、谢苏新、章静、倪夏伟、朱春华、陶冬林犯寻衅滋事罪一案，于2018年6月1日作出（2018）苏0621刑初196号刑事判决。原审被告人章静、倪夏伟不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，提讯上诉人章静、倪夏伟及原审被告人张来兵、谢苏新、朱春华、陶冬林，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定：
一、“高庄路”寻衅滋事
2016年12月初，被告人张来兵为与杨某1争抢农贸市场的土方工程，而纠集被告人谢苏新、章静、倪夏伟、朱春华、陶冬林及毛某、计某等人，告知原由，并要求到工地现场阻挠施工，逼迫杨某1退场。上述人员于2016年12月4日晨，分乘两辆汽车至农贸市场工地，张来兵先将其白色汽车堵在门口，并指使谢苏新、章静、倪夏伟、朱春华、陶冬林等人堵门阻挠杨某1安排的挖掘机进场。杨某1报警，公安机关接警后两次现场处警，并对双方纠纷进行调处后离开。后张来兵又与杨某1发生口角并打杨某1一记耳光，随后，谢苏新、章静、倪夏伟、朱春华、陶冬林等人一拥而上对杨某1拳打脚踢，致使杨某1鼻部及腰椎受伤后逃离现场。经鉴定，杨某1的人体损伤程度构成轻伤二级。
2016年12月4日，被害人杨某1向公安机关报警，公安机关于当日以治安案件查处。后经鉴定杨某1构成轻伤二级。2017年3月16日，公安机关对该案立案侦查。同年4月12日对被告人朱春华实施上网追逃，2018年1月5日，公安机关将朱春华抓获归案，朱春华如实供述了其受被告人张来兵指使殴打杨某1的事实。同月15日，被告人倪夏伟、章静主动到公安机关投案，并如实供述了上述事实。2018年1月25日，被告人张来兵、谢苏新被押回再审，谢苏新如实交代了上述事实。同月30日，被告人陶冬林主动投案，并如实供述了上述事实。
二、“雅周镇”寻衅滋事
2017年2月3日22时许，钱某酒后至海安市麦浪音乐茶吧唱歌，期间因不满肖某在其包厢内把持麦克风不放，双方发生口角和争执，后钱某心生教训对方的念头，遂电话联系被告人张来兵带人来茶吧，张来兵又纠集被告人章静及谢苏新。钱某在茶吧外等候章静及张来兵等人，章静及张来兵、谢苏新至茶吧后，分别从茶吧大厅冰柜内拿取未开启的玻璃啤酒瓶至肖某所在包厢，谢苏新、张来兵持啤酒瓶分别砸打王某1、朱某2头部，其后，在茶吧走廊，章静及钱某、谢苏新、张来兵共同对肖某拳打脚踢，章静及谢苏新持啤酒瓶砸打肖某头部。随后在茶吧外的水泥场，章静及谢苏新、张来兵继续对王某1、朱某1等人实施追打，谢苏新持破碎酒瓶捅戳席某鼻部、王某1左手，后又拿起支撑树木的木棍击打朱某1左手。经鉴定，席某的人体损伤程度构成轻伤一级，王某1、朱某1的人体损伤程度构成轻伤二级，肖某的人体损伤程度构成轻微伤。
2017年2月3日，公安机关接到报警称海安市麦浪茶吧内有人打架，民警现场处警时了解到受伤人员已送往医院治疗，谢苏新被在场群众抓住。公安民警遂口头传唤谢苏新到公安机关接受讯问，谢苏新拒不交代自己的犯罪事实。2017年2月4日、2017年2月9日，钱某、张来兵分别主动至公安机关投案，并如实交代了上述事实。2018年1月15日，章静主动投案，并如实供述了上述事实。
案发后，钱某家属代为赔偿了被害人席某、王某1、朱某1、朱某2的损失。
原审法院认为，被告人张来兵、谢苏新、章静、倪夏伟、朱春华、陶冬林伙同他人在“高庄路”寻衅滋事案中随意殴打他人，情节恶劣；被告人章静伙同他人在“雅周镇”寻衅滋事案中随意殴打他人，情节恶劣，六名被告人的行为均已构成寻衅滋事罪，且均系共同犯罪。张来兵、谢苏新、章静、倪夏伟、朱春华、陶冬林在与他人共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，依法应当按照各自所参与的全部犯罪处罚。章静被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。张来兵、谢苏新在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还有其他罪没有判决，依法应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚数罪并罚。章静、倪夏伟、陶冬林主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，均系自首，依法均可以从轻处罚。谢苏新、朱春华归案后如实供述自己的犯罪事实，依法均可从轻处罚。张来兵有前科劣迹，倪夏伟、陶冬林有劣迹，均可酌情从重处罚。倪夏伟联系章静一同自首，可对其酌情从轻处罚。六被告人在庭审中认罪态度较好，均可酌情从轻处罚。据此，对六被告人共同适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项，对张来兵、谢苏新同时适用《中华人民共和国刑法》第六十九条第一、三款、第七十条，对章静同时适用该法第六十五条第一款，对章静、倪夏伟、陶冬林同时适用该法第六十七条第一款，对谢苏新、朱春华同时适用该法第六十七条第三款之规定，以犯寻衅滋事罪，分别对张来兵、章静判处有期徒刑三年三个月，对谢苏新判处有期徒刑三年，对倪夏伟判处有期徒刑一年二个月，对朱春华、陶冬林判处有期徒刑一年。
章静上诉称，其有自首情节，一审量刑偏重，请求二审法院改判。
倪夏伟上诉称，其有自首情节，还劝章静一起自首的，一审量刑偏重，请求二审法院对其适用缓刑。
经审理查明，二审查明的事实同一审认定事实。认定上述事实的证据有：被害人杨某1的陈述及医院诊断证明，被害人席某、王某1、朱某1、朱某2、肖某等人的陈述，证人吴某、周某、杨某2、王某2等人的证言及证人杨某2的辨认笔录，公安机关的接处警工作登记表、发破案经过，原海安县公安局提取的木棒、制作的辨认笔录，书证门诊病历、出院记录、刑事判决书、行政处罚决定书，原海安县公安局物证鉴定室出具的法医学人体损伤程度鉴定意见书、南通大学附属医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，原海安县公安局调取的案发现场监控录像等。上诉人章静、倪夏伟及原审被告人张来兵、谢苏新、朱春华、陶冬林的供述也在卷佐证。
上述证据均依法取得，经一审庭审举证、质证，证据间能相互印证，具有证明效力，本院均予以确认。
本院认为，上诉人章静、倪夏伟及原审被告人张来兵、谢苏新、朱春华、陶冬林，伙同他人在“高庄路”寻衅滋事案中随意殴打他人，情节恶劣；上诉人章静伙同他人在“雅周镇”寻衅滋事案中随意殴打他人，情节恶劣，上诉人章静、倪夏伟及原审被告人张来兵、谢苏新、朱春华、陶冬林的行为均已构成寻衅滋事罪。本案系共同犯罪，张来兵、谢苏新、章静、倪夏伟、朱春华、陶冬林在与他人共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，依法应当按照各自所参与的全部犯罪处罚。章静被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。张来兵、谢苏新在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还有其他罪没有判决，依法应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚数罪并罚。章静、倪夏伟、陶冬林主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，均系自首，依法均可以从轻处罚。谢苏新、朱春华归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法均可从轻处罚。张来兵有前科劣迹，倪夏伟、陶冬林有劣迹，均可酌情从重处罚。倪夏伟联系章静一同自首，可对其酌情从轻处罚。章静、倪夏伟、张来兵、谢苏新、朱春华、陶冬林在一审庭审中认罪态度较好，均可酌情从轻处罚。
关于上诉人章静、倪夏伟所称的“有自首，量刑偏重”及倪夏伟所称的“请求适用缓刑”的上诉意见，经查，两上诉人具有自首情节属实，原审法院在法定的量刑幅度内考虑到其具有自首等情节，对二人均分别予以从轻处罚，综合考虑上诉人倪夏伟的犯罪事实、犯罪情节和造成的后果，其行为不符合适用缓刑的条件，故上诉人据此再要求从轻处罚并适用缓刑的意见，本院不予采纳。
原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定性正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。据此，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 臧建伟
审判员 顾 尧
审判员 丁净玉
二〇一八年八月三日
书记员 徐晓瑜
张晶晶