福建省三明市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2014）三民初字第527号 原告：华宇（福建）置业集团有限公司，住所地：福建省三明市三元区下洋花园3幢206室。 法定代表人:林月官，该公司董事长。 委托诉讼代理人：邱宁江、邓少荣，福建邱宁江律师事务所律师。 被告：福建华灿制药有限公司，住所地：福建省三明市三元区荆东工业园。 法定代表人：黄发灿，该公司董事长。 委托诉讼代理人：柯永校，北京大成律师事务所律师。 委托诉讼代理人：汪嘉琦，北京大成（厦门）律师事务所律师。 原告华宇（福建）置业集团有限公司（以下简称华宇公司）与被告福建华灿制药有限公司（以下简称华灿公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告华宇公司的委托诉讼代理人邓少荣、邱宁江，被告华灿公司的委托诉讼代理人汪嘉琦、柯永校到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 华宇公司向本院提出诉讼请求：1.华灿公司立即支付工程进度款8960892.8元，逾期付款违约金1010340元（从2012年12月5日起暂算至2014年10月4日止，按2012年12月银行基准贷款年利率6.15%计），并按前述标准支付违约金至法院生效判决确定的付款之日止；2.华灿公司立即支付工程结算款7959319.1元，逾期付款违约金10318.5元（按新增项目应付结算款1059665.7元计，从2013年3月5日起暂算至2014年10月4日止，按2012年12月银行基准贷款年利率6.15%计），并按前述标准支付违约金至法院生效判决确定的付款之日止；3.华灿公司立即支付工程垫资款27747239.13元，垫资利息2663735元，逾期付款违约金5549447.8元（从2012年12月5日起暂计至2014年10月4日止，共10个月，按月利率2%计算），并按月利率2%的标准支付违约金至实际付款之日止；4.本案诉讼费用由华灿公司承担。2014年12月25日，华宇公司申请将诉讼请求变更为：1.华灿公司立即支付工程进度款及违约金15552705.6元（具体详见计算表，从违约之日起暂算至2014年10月5日止），并要求按月利率2%的标准支付违约金至法院生效判决确定的付款之日止；2.华灿公司立即支付二次装修保证金338696元；3.华灿公司立即支付工程垫资款24900410.12元，垫资利息2390439.37元，逾期付款违约金4980082.02元（从2012年12月5日起暂计至2014年10月5日止，共10个月，按利率2%计算），并按月利率2%的标准支付违约金至实际付款之日止；4.本案诉讼费用由华灿公司承担。经本院释明，华宇公司明确变更后的第3项诉求为：华灿公司立即支付工程垫资款24900410.12元，逾期付款违约金4980082.02元（该违约金从2012年12月5日起暂计至2014年10月5日止，此后按月利率2%的标准支付违约金至实际付款之日止）。事实和理由：原、被告双方分别于2010年7月5日签订《华灿制药厂一期土建工程施工合同》（以下简称“一期土建施工合同”）、2011年11月23日签订《福建华灿制药有限公司宿舍楼装修工程承包合同》（以下简称“宿舍楼装修合同”）、2012年7月10日签订《华灿制药厂综合楼二次装修工程承包合同》（以下简称“综合楼二装合同”）、2012年12月7日签订《新增工程承包施工补充协议》（以下简称“新增工程补充协议”），由原告承建被告发包的华灿公司一期土建及二次装修工程，该工程于2012年12月5日经竣工验收合格，并经三明市三元区住房和城乡规划建设局备案，现已交付使用。一、被告未依约支付进度款，违反合同约定。依《华灿制药厂一期土建工程施工合同补充协议（一）》[以下简称一期土建施工合同补充协议(一）]第4.6条的约定，全部工程完工后，华灿公司支付的进度款应达到应付工程款总额的50%，华灿公司应付土建工程及附属工程进度款29518339.5元；依综合楼二装合同第十五第2项第（2）目的约定，被告应支付工程进度款3000000元；依宿舍楼装修合同第十四第3项第（2）目均约定，被告应支付工程进度款1000000元；依新增工程补充协议第六条的约定，新增工程按每月完成量的70%支付，其余款项完工后三个月内一次性付清，被告应支付新增工程进度款2472553.3元；以上合计被告应支付进度款总额为35990892.8元，扣除被告已支付的进度款27030000元后，被告还应支付8960892.8元。在工程已经竣工验收的情况下，被告仍未支付工程进度款，严重违反合同约定。二、被告收到原告提交的决算书后以种种理由拖延，至今未完成决算审核，依约定及建筑法规应按承包方所报结算总额为竣工结算价。根据一期土建工程合同第10.1条、综合楼二装合同第十四第2项第（2）目、宿舍楼装修合同第十四第2项第（2）目均约定，甲方在收到决算书之日起三个月内完成决算审核。工程竣工后，原告先后于2014年1月7日、17日向被告报送了工程竣工结算书（有被告指定的甲方代表翁超仁先生签收为证），被告收到该决算书后以种种理由拖延，未在约定的时间内完成决算审核。经多次交涉，原、被告双方于2014年6月6日达成的会议纪要，送审时间最终确认为2014年6月8日。依双方确认的送审时间，被告收到华宇公司的结算书已超过合同约定的三个月审核期限，依约定及建筑法规应按承包方所报结算总额为竣工结算价。根据原告向被告提交的结算书，土建工程总造价为59036679元、二次装修总造价为11894372元、新增工程造价3532219元、合计总造价为74618660元，扣除进度款、垫资款、保修金后，被告应支付工程款7959319.1元。三、被告未依约定偿还垫资款，违反合同约定。一期土建施工合同第10.3条约定，“工程款垫资：乙方垫资的47%工程款，垫资期限为一年，按月0.8%利息计算垫资利息，从竣工验收合格之日算起，至甲方偿还垫资款本金时止”；第22.2条约定，“如果甲方未按本合同约定的期限偿还工程垫资款，则逾期支付的金额应以月3%利率计算，乙方支付违约金”。依原告向被告提交的结算书，土建工程总造价为59036679元，原告为该工程的垫资额为27747239.13元。原告施工的工程于2012年12月5日全部竣工，依约被告应于2013年12月5日前付清原告的垫资款，但被告至今没有支付。原告认为，一期土建施工合同等合同是原、被告双方依法签订的，根据《中华人民共和国合同法》规定，依法成立的合同，对当事人双方具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。被告超过合同规定期限支付工程进度款，工程竣工收到原告的竣工结算后，拒不依约完成审核结算，严重违反合同约定。 华灿公司辩称，一、原告向华灿公司主张支付工程进度款及违约金15552705.60元没有合同依据。2010年7月5日，双方签署的一期土建施工合同10.2项下（1）约定，工程进度款我方预付原告每月实际完成工程量的50%。2011年6月15日签署的一期土建施工合同补充协议(一）项下4.2之约定，综合楼、综合制剂车间及仓库、生化原料药车间应支付进度款总计为11940000元；4.6约定全部工程完工后，我方支付的进度款应达到应付工程款总额的50%。2011年11月23日签署的宿舍楼装修合同第十四条3（2）项下约定我方预付原告工程款1000000元。2012年7月10日签署的综合楼二装合同第十五条2（1）（2）项下约定累计预付工程款和工程进度款3000000元。2012年12月7日签署的新增工程补充协议第六条项下约定我方按每月完成量的70%支付进度款。根据前述5份合同约定，我方应付工程进度款为15940000元，而我方在2011年1月30日至2013年5月6日期间32次向原告或实际施工人累计支付工程进度款或提供借款31202005元，后又再支付6420000元，累计支付37622005元。我方没有拖欠合同约定的应付给原告任何工程进度款，亦无须支付任何违约金。二、原告诉求华灿公司支付二次装修保证金338696元没有事实依据。三、原告诉求华灿公司支付24900410.12元垫资款没有事实依据。一期土建施工合同10.1约定，原告承包范围内的工程已完工并经竣工验收全部合格后，即依据竣工图（及其相应资料）计算与编制工程竣工结（决）算书，进行工程竣工结算。……我方在收到决算书之日起三个月内完成决算审核；工程竣工结算资料经华灿公司审查（可委托中介机构审计）核实后，双方签字确认决算的工程款。8.2项下约定，工程合同价款按以上8.1款计算的工程造价（税前）下浮8%，即是原告所承包工程的合同价款。一期土建施工合同补充协议一4.1约定，工程款的计算方法和结算办法，按原合同的约定执行。主合同补充协议二第四条约定，付款方式与结算方式，按总承包合同的约定执行。第二条2项下约定工程价款由原总承包合同约定的下浮8%变更为下浮10%。新增补充协议第四条约定，决算方式按实决算，套用相应的定额，不下浮。综合楼二装合同第三条2项下约定，计算最终的工程决算价款以原告投标报价清单的项目直接费综合单价下浮8%作为竣工决算综合单价；第十四条2（2）约定，工程竣工决算应在三个月内完成，从原告向我方提交完整规范的工程竣工决算资料的最后日期算起；2（3）约定，工程价款经我方核实并经双方确认后，双方应在工程竣工决算书上签字盖章，工程竣工决算即告完成。宿舍楼装修合同第十四条2（2）约定，工程竣工决算应在三个月内完成，从原告向我方提交完整规范的工程竣工决算资料的最后日期算起；2（3）约定，工程价款经华灿公司核实并经双方确认后，双方应在工程竣工决算书上签字盖章，工程竣工决算即告完成。根据前述各份合同约定，工程竣工结算应在原告提交完整结算资料的最后日期计算。且该送审的结算资料应由我方委托中介机构审核，再经双方最后确认。双方于2014年6月8日形成的《会议纪要》只是明确了最终送审价，部分材料价格至2014年10月13日才最后明确。2014年10月21日，华灿公司告知工程结算审计结果，并要求在收到本函件后的15日内派员对以上初审情况进行核对，若逾期不派员核对，将视为同意结算审核结论。2014年10月24日，原告通过律师函告知我方提交的“造价初审稿已无核对的必要”，致使工程决算无法继续进行，此行为违反了合同约定，其不利后果应由原告承担。我方委托的造价机构审核工程总造价为39393180元，扣除我方已经支付的37622005元，尚欠工程款为1771175元。如前述所计算的我方未支付工程款为1771175元，原告要求我方支付该垫资款没有事实依据，但我方同意支付尚未支付的工程款1771175元。四、请求对工程款结算进行司法鉴定。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称“司法解释”）第十六条：“当事人对建设工程计价标准或计价方法有约定的，按照约定结算工程价款”、第二十条：“当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认”和第二十三条：“当事人对部分案件事实有争议的，仅对有争议的事实进行鉴定”之规定，现双方工程款结算出现了争议，差异达25715991.09元（65109171.09－39393180），无法达成一致意见，我方请求法院委托有资质的造价审计机构对工程款进行司法鉴定，作为裁决的参考依据。五、原告主张工程垫资款按月利率2%支付违约金无法律依据。上述司法解释第六条规定：“当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人要求返还垫资及其利息的，应予支持，但约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外”；第十七条规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。一期土建施工合同10.3被华灿公司垫资47%工程款，垫资期为一年，按月0.8%利率计算垫资利息；22.3条约定，如果答辩人未按本合同约定的期限偿还工程垫资款，则逾期支付的金额应以月3%利率计算，给被答辩人支付违约金。该利率或违约金计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率，应为无效约定。综上所述，原告的诉求缺乏事实与法律依据，请求法院依法判决，维护华灿公司的合法权益。 在本案审理过程中，华宇公司围绕诉讼请求依法提交了:营业执照、组织机构代码证、建筑业企业资质证书;一期土建施工合同及补充协议、宿舍楼装修合同、综合楼二装合同、新增工程补充协议;福建省房屋建筑工程竣工验收报告、福建省房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收备案表、工程竣工验收报告、工程质量监督报告;工程结算书（节录），原告于2014年1月完成竣工结算；华灿制药厂消防安装工程施工补充协议、关于福建华灿制药公司消防工程相关问题的说明;双方往来函件、律师函、会议纪要；照片;工程造价结算协议书、工程造价复核确认书；宿舍楼前面工业园区道路与厂区界线处垱土垟工程结算书;网页截图等证据。 本院认为，双方当事人对证据1-10的真实性均无异议，予以采信。 被告华灿公司向本院提供以下证据: 第一组：一期土建施工合同;一期土建施工合同补充协议（一）;一期土建施工合同补充协议（二）;新增工程补充协议；综合楼二装合同；宿舍楼装修合同；福建省房屋建筑工作竣工验收报告（厂区及配套－综合楼）；福建省房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收备案表－综合楼；房屋所有权证（宿舍楼）；福建省房屋建筑工作竣工验收报告（厂区及配套－宿舍楼）；福建省房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收备案表－宿舍楼；房屋所有权证（宿舍楼）；福建省房屋建筑工作竣工验收报告（厂区及配套－原料药车间），证明面积3268.17㎡，总造价2500000元；福建省房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收备案表－原料药车间；房屋所有权证（原料车间）；福建省房屋建筑工作竣工验收报告（厂区及配套－制剂车间）；福建省房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收备案表－制剂车间；房屋所有权证（制剂车间）；福建省房屋建筑工作竣工验收报告（厂区及配套－附属工程）；福建省房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收备案表（厂区及配套－附属工程）；工程竣工验收报告；工程质量监督报告； 房屋所有权证（动力站）；房屋所有权证（锅炉房）；房屋所有权证（动物实验房）；房屋所有权证（危险品库）；工程款支付明细及凭证；关于华灿制药厂一期土建工程建筑材料套价说明。 第二组：工程联系单。 第三组：关于要求华宇公司对其施工华灿制药厂全部工程项目重新编制竣工图和竣工结算书的函；（2014）邱律函字第39号律师函；会议纪要；关于福建邱宇江律师事务所（2014）邱律函字第39号函的复函；会议纪要；建设工程造价咨询合同（华灿-三明市公信招标代理有限公司)；会议纪要；确认函；建设工程造价咨询合同（华灿-福建宏电工程造价咨询有限公司)；会议纪要；关于补充提交华灿制药厂一期工程部分送审结算资料的函； 关于华灿制药厂一期工程电气部份整改意见的函；签收说明；（2014）邱律函字第50号律师函；移交资料目录；关于补充提交华灿制药厂一期工程部分送审结算资料进行情况的函；会议纪要；关于要求再次补充提交华灿制药厂一期工程部分送审结算资料的函；关于再次要求补充提交华灿制药厂一期工程部分送审结算资料的函；（2014）邱律函字第55号律师函；关于要求再次补充提交华灿制药厂一期工程部分送审结算资料的复函；关于补充提交华灿制药厂一期工程部分送审结算资料（三）的函；关于还需要补充提交华灿制药厂一期工程部分送审结算资料的函；关于要求对华灿制药厂一期工程（综合楼和宿舍楼）部分材料结算价格进行确认的函（四）；华灿制药厂一期工程部分材料价额确认单（一）（宿舍楼、综合楼）；（2014）邱律函字第58号律师函； 关于要求对华灿制药厂一期工程（制剂车间和原料车间）部分材料结算价格进行确认的函（五）；关于华灿制药厂一期附属工程（道路、热力管沟、广场喷泉池及围墙）部分送审结算资料中需要业主方明确并补充提交结算资料（六）的函；华灿制药厂一期工程部分材料价额确认单（二）（制剂车间、原料车间）；关于工程结算送审资料补充说明；关于要求对华灿制药厂一期工程（危险品库、动力站、锅炉房及其他附属工程等）部分材料结算价格进行确认的函（七）；华灿制药厂一期工程部分材料价额确认单（三）（危险品库、动力站、锅炉房及其他附属工程等）；关于补充提交结算资料函（六）的答复；（2014）邱律函字第60号律师函；关于要求施工方派员核对华灿制药厂一期工程结算造价审核（初审稿）的函。 第四组：工程造价相关材料。 第五组：华灿公司与三明普禅山生态农业有限公司的借款协议书；编号为0010019的收据;投资协议书;股权转让协议;华灿公司与练必星的借款协议书；编号为0002263号的收据；华灿公司与何朝荣的借款协议书；企业网银电子回单；来帐凭证、借款合同、2014元民初字第1454号民事调解书。 第六组：2015年3月16日，华灿公司向本院提交的闽弘咨[2015]核字第29号《工程造价咨询成果报告》二册。 第七组：收条；授权委托书；付款承诺书；电子银行交易回单；收条；授权委托书；电子银行交易回单；企业网银电子回单； 付款申请单；建筑业统一发票。 本院认证认为，原告对被告提供的该第一组证据的真实性无异议，予以采信；原告对第二组证据未提异议，予以采信；原告对第三组证据的真实性没有异议，予以采信；原告对第四组证据不予认可，且该证据系被告单方制作，不予采信。原告对被告提供的第五组证据真实性未提出异议，予以采信。原告对第六组证据不予认可，且该证据系被告单方制作，不予采信。原告对被告提供的第七组证据真实性及证明对象无异议，予以采信。 本案审理过程中，被告于2015年7月2日向原告支付了本案工程款7000000元；2015年12月8日支付本案工程款1000000元。双方同意对本案工程造价进行鉴定。2017年6月19日，福建省明建工程咨询有限公司向本院出具《鉴定报告》。双方当事人对《鉴定报告》提出了书面的意见。本院于2017年9月6日组织双方当事人对《鉴定报告》进行庭审质证，并通知鉴定机构的鉴定人及审核人出庭。庭审质证后，鉴定机构派员于2017年9月8日再次到现场复核，并于2017年9月12日再次出具了《鉴定报告》。鉴定机构的人员资质、鉴定程序等符合法律规定，本院对该鉴定报告予以采信。 经本院审理查明以下事实： 1.2010年7月5日，甲方（发包人）华灿公司（合同中称为华灿制药厂）与乙方（承包人）华宇公司签订《一期土建施工合同》，约定：工程名称为华灿公司第一期建设；工程地点为三明市三元荆东工业园；开竣工时间从华灿公司厂房地基开建之日起算，至乙方承包范围内的工程竣工验收之日为止。开工、竣工的具体时间，由双方签字盖章确认；根据本合同4.2款约定的工程承包范围、施工内容和工程竣工图，依照工程预算定额、材料价格和特别约定计算工程造价；工程合同价款按8.1款计算的工程造价（税前）下浮8%，即是乙方所承包工程的合同价款；甲乙双方议价项目的工程款不下浮；乙方承包范围内的工程已完工并经竣工验收全部合格后，即依据竣工图（及相应资料）计算与编制工程竣工结（决）算书，进行工程款竣工结算。乙方应在建设主管部门下达竣工验收合格的文件之日起的三个月内，向甲方提交竣工结算书等工程竣工计算资料；甲方在收到结算书之日起三个月内完成决算审核；甲方预付乙方每月实际完成工程量的50%工程款。乙方每月实际完成的工程量，由甲方、乙方、监理工程师三方审验核实后签字确认。月进度款支付时间为次月的5日前；竣工结算的工程款经甲乙双方确认后，甲方给乙方支付的工程款累计应达到全部工程款的50%（含预付工程款），提留3%工程款作为工程质量保修金，余下47%工程款由乙方垫资；乙方垫资的47%工程款，垫资期限为一年，按月0.8%利率计算垫资利息，从竣工验收合格之日算起，至甲方偿还垫资款本金时止；工程质量保修金结算期定为5年，提留的保修金不计算利息。双方还对《房屋建筑工程质量保修书》进行了约定：质量保修期为地基基础工程和主体结构工程为设计文件规定的该工程合理使用年限；屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙的防渗漏为5年；外墙装修工程、室外工程和其他工程项目为2年；质量保修期自工程竣工验收合格之日起计算；如果由于一方违反本合同的约定而给另一方造成损失，则另一方有权索赔，违反合同约定的一方应给对方赔偿损失；逾期付款的责任：如果甲方未按照本合同约定的期限偿还工程垫资款，则逾期支付的金额应以月3%利率计算，给乙方支付违约金等。 2.2011年6月15日，甲方（发包人）华灿公司与乙方（承包人）华宇公司签订一期土建施工合同补充协议（一），对一期土建施工合同（以下简称原合同）进行个别修正和补充。包括建筑材料的选用及其决算价格、对原合同第1.3款进行变更、工程工期、工程进度款的支付办法等内容。 3.2011年11月22日，甲方华灿公司与乙方华宇公司签订一期土建施工合同补充协议（二），在原合同的基础上，就华灿公司厂房的钢结构工程承包事项订立补充协议。约定：承包方式及范围与内容；工程价款由原总承包合同约定的下浮8%变更为下浮10%；在2012年1月15日之前完工等。 4.2011年11月23日，甲方（发包人）华灿公司与乙方（承包人）华宇公司签订《宿舍楼装修合同》，约定工程名称为华灿公司宿舍楼二次装修工程；工程地点为三明市荆东工业开发区；承包方式为包工包料；承包范围为本工程的全部装修项目；承包内容为本工程施工图设计的全部工作内容；开工日期为2011年11月底，竣工日期为2012年1月30日；工程总造价暂定为人民币1629000元，此暂定总价为工程结算参考值，最终工程总造价要按实际完成的工程数量套用中标单价计算。乙方的中标（投标）单价为含税含费价；工程竣工结算应在三个月内完成，从乙方向甲方提交完整规范的工程竣工决算资料的最后日期算起；由甲方对工程竣工决算资料进行审计核实，工程款经甲方审计核实并经甲乙双方确认后，双方应在工程竣工决算书上签字盖章，工程竣工决算完成；在本工程开始施工后的20天内，甲方预付工程款500000元（当作工程进度款）。工程全部完工时再预付工程款500000元；其余工程款扣除总价款的5%作为工程质量保修金以后，在工程竣工决算完成后的一个月内付清；本工程保修期为24月，保修期从工程竣工验收合格之日起计算；无论任何一方发生本合同规定应当承担违约责任的行为，违约方应当向守约方支付违约金，本合同继续履行。违约金数额按本合同暂定工程总价款的百分之十计算；双方还对工程变更、工程材料等内容进行约定。 5.2012年7月10日，甲方（发包人）华灿公司与乙方（承包人）华宇公司签订《综合楼二装合同》，约定：工程名称为华灿公司综合楼二次装修；工程地点为三明市荆东工业园区；施工承包范围及内容为本工程施工图设计的综合楼的二次装修全部项目和工作内容，但不包含四、五两层楼的房间室内净化装修；承包方式为乙方包工包料施工，包干工程价款；开工日期为2012年7月16日，竣工日期为2012年10月15日；本工程包干总价为人民币3600000元整（含税含费价）；工程竣工结算应在三个月内完成，从乙方向甲方提交完整规范的工程竣工决算资料的最后日期算起；由甲方对工程竣工决算资料进行审计核实，工程款经甲方审计核实并经甲乙双方确认后，双方应在工程竣工决算书上签字盖章，工程竣工决算即告完成；双方约定预付工程款为在乙方进场后10天内支付500000元，工程进度款为在乙方进场后的30天内支付500000元、乙方进场后的50天内支付500000元、乙方进场后的70天内支付500000元、装修工程全部完工后支付1000000元；竣工决算完成后3个月内，乙方应出具符合财务会计规范的工程款总价款之税务发票，甲方在计提工程质量保修金（工程总价款的5%）后，付清工程尾款；甲方若不按合同约定支付工程预付款、不按合同约定支付工程进度款导致施工无法进行、无正当理由不支付工程竣工结算价款的违约行为，应按欠付工程款数额的日万分之三向乙方支付违约金。甲方若不按合同约定履行义务的其他情形，导致乙方发生经济损失，应向乙方支付100000元违约金；双方还对工程质量和中间验收、工程保修等内容进行约定。 6.2012年12月7日，甲方（发包方）华灿公司与乙方（施工方）华宇公司签订《新增工程补充协议》，约定：增加承包施工项目范围为污水池、污水站总承包项目、一期工程围墙灯、广场灯、路灯工程项目、原施工图以外的变更、增加、修缮等零星项目工程；污水池、污水站总承包项目按吉林医药设计院股份有限公司设计的施工图及甲方变更图施工，一期工程围墙灯、广场灯、路灯工程项目按甲方提供的草图、施工材料要求、现场签证施工，变更、增加、修缮等零星项目工程按甲方提供的草图及现场签证施工；工程工期从签订本协议之日起三个月内完工，不记入总承包项目工期；进度款支付按每月完成量的70%支付，其余款项完工后三个月内一次性支付；对决算方式等内容进行了约定；其他事项均按《华灿公司一期工程施工合同》内容，签证等执行。 7.2012年12月5日，华灿公司在本案所涉工程竣工验收报告审查结论建设单位工程负责人项下盖章，载明审查结论为符合要求。 8.2013年11月22日，华灿公司就本案所涉工程在三明市三元区住房和城乡规划建设局进行备案。 9.2014年11月3日，华灿公司（甲方）与华宇公司（乙方）签订《工程造价结算协议书》，载明：双方本着公平互利的原则，经友好协商，就华灿公司一期土建工程、二次装修工程的施工工程造价结算事宜，签订本协议，双方共同遵照执行。双方确认由乙方承包施工的华灿公司一期土建工程、二次装修工程均已依合同约定的工期完成施工，各项工程均经甲乙双方及设计、监理、勘察等单位依法验收合格，相关档案资料均已经三明市三元区住房和城乡规划建设局验收备案。协议还对其他内容进行了约定。 10.2014年11月3日至2014年12月10日，华灿公司与华宇公司在21份《工程造价复核确认书》及《电气安装工程有关分部分项工程费计价项目审定表》上签字盖章确认，对工程造价进行复核，确认复核总造价为65109170.09元。 11.被告华灿公司向原告华宇公司支付工程款情况为：2012年12月5日前合计支付27664995元；2012年12月18日支付200000元；2013年1月5日支付1100000元；2013年4月3日支付300000元；2013年5月6日支付700000元；2014年12月19日支付1150000元；2014年12月20日支付3000000元；2015年1月5日支付2000000元；2015年2月3日支付1300000元；2015年2月6日支付1700000元；2015年7月2日支付7000000元；2015年12月8日支付1000000元。上述款项合计47114995元。 12.本案诉讼过程中，经本院调解及双方协商，在被告向原告于2015年7月2日支付7000000元，于2015年12月8日支付1000000元后，双方均同意对本案工程造价进行鉴定。同时约定逾期违约金、垫资款违约金均从2012年12月6日起按月利率1.5%计算；不论鉴定结果如何，本案鉴定费用由被告承担；本案所有诉讼费用由被告负担（不论是判决结案还是调解结案）。2017年9月12日，福建省明建工程咨询有限公司向本院出具《鉴定报告》。鉴定造价为：一期土建涉及的工程造价为39563369元，二次装修涉及的工程造价为宿舍楼装修工程1989347元+综合楼二次装修工程3600000元+无独立合同部分的二次装修工程1367443元=6959790元、新增工程涉及的工程造价2498708元，合计总造价为49021867元。 本院认为，根据《一期土建施工合同》约定，竣工工程的工程款经甲乙双方确认后，甲方给乙方支付的工程款累计应达到全部工程款的50%（含预付工程款），提留3%工程款作为工程质量保修金，余下47%工程款由乙方垫资。垫资期限为一年。一期土建工程鉴定造价为39563369元，故应支付的进度款应为39563369×50%=19781684.5元，垫资款为39563369×47%=18594783.43元。 宿舍楼装修工程所涉合同约定，在本工程开始施工后的20天内，甲方预付工程款500000元（当作工程进度款）。工程全部完工时再预付工程款500000元。其余工程款扣除总价款的5%作为工程质量保修金以后，在工程竣工决算完成后的一个月内付清。因双方确认本案所涉二次装修工程于2012年12月5日竣工，结合合同约定，宿舍楼装修工程的工程进度款为1000000元，工程质量保修金为确认造价的5%，即1989347×5%=99467.35元，尾款为889879.65元。综合楼二次装修工程所涉合同约定，预付工程款为在乙方进场后10天内支付500000元，工程进度款为在乙方进场后的30天内支付500000元、乙方进场后的50天内支付500000元、乙方进场后的70天内支付500000元、装修工程全部完工后支付1000000元，竣工决算完成后3个月内，乙方应出具符合财务会计规范的工程款总价款之税务发票，甲方在计提工程质量保修金（工程总价款的5%）后，付清工程尾款。综合楼二次装修工程进度款为3000000元，工程质量保修金为确认造价3600000×5%=180000元，尾款为420000元。宿舍楼装修工程及综合楼二次装修工程质量保修期为2年，现已过质量保修期，被告应予以支付。 新增工程所涉合同约定，进度款支付按每月完成量的70%支付，其余款项完工后三个月内一次性支付，其他事项均按《华灿公司一期工程施工合同》内容，签证等执行。原告主张竣工之日付70%，其余的在完工后三个月内一次性支付，参照《华灿公司一期工程施工合同》约定提留3%工程款作为工程质量保修金。新增工程涉及的工程造价为2498708元，应付工程款为2498708×97%=2423746.76元，其中总进度款为2498708×70%=1749095.6元，尾款为2498708×27%=674651.16元。 综上所述，本院认为，原告具备房屋建筑工程施工总承包一级、建筑装修装饰工程专业承包三级的施工资质，其与被告签订《一期土建施工合同》、《一期土建施工合同补充协议（一）》、一期土建施工合同补充协议（二）、《宿舍楼装修合同》、《综合楼二装合同》、《新增工程补充协议》系双方的真实意思表示，合同的内容未违反法律、法规的强制性规定，应为合法有效合同，对双方当事人均有约束力。原告在合同签订之后按约定对本案讼争工程进行施工并已竣工验收，而被告未按约支付工程进度款、垫资款及尾款，其行为构成违约，应承担相应的违约责任。本案原、被告双方在诉讼过程中经协商同意对本案工程造价进行鉴定，同时约定逾期违约金、垫资款违约金均从2012年12月6日起按月利率1.5%计算；不论鉴定结果如何，本案鉴定费用由被告承担；本案所有诉讼费用由被告负担（不论是判决结案还是调解结案）。本案所涉工程中:《一期土建施工合同》约定提留工程款的３％作为质量保修金，宿舍楼装修工程所涉合同约定工程质量保修金为确认造价的5%;综合楼二次装修工程所涉合同约定工程质量保修金为工程总价款的5%;新增工程参照《华灿公司一期工程施工合同》约定提留3%工程款作为工程质量保修金,故被告应付的工程款（含垫资款、进度款和尾款）为：19781684.5＋18594783.43+1000000+889879.65+3000000+420000+2423746.76=46110094.34元。宿舍楼及综合楼二次装修工程质量保修期为2年，现已过质量保修期，故被告支付原告工程质量保修金为98942.55+199160.55=298102.55元。因被告已支付原告工程款合计47114995元，故目前被告已无需支付原告工程款本金及上述已过质量保修期的质保金。被告存在未在约定时间内支付工程款情形（含垫资款、进度款和尾款），对逾期支付产生的违约金及利息合计6858226.59元（计算详见附一）应予以支付。华灿公司还应支付华宇公司工程款（含垫资款、进度款和尾款）违约 金和利息金额为46110094.34+298102.55+6858226.59-47114995 =6151428.48元。依照《中华人民共和国民法通则》第四条，《中华人民共和国合同法》第八条、第二百六十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告福建华灿制药有限公司应于本判决生效后十日内支付原告华宇（福建）置业集团有限公司工程款（含垫资款、进度款和尾款）的违约金和利息合计6151428.48元。 二、驳回原告华宇（福建）置业集团有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费311306元，诉讼保全费5000元，合计316306元，由福建华灿制药有限公司负担；本案鉴定费260000元，由福建华灿制药有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。 审判长 修 晓 贞 审判员 林 腾 龙 审判员 邓 群 生 二〇一七年九月二十八日 书记员 李琳(代) 附一： 单位：元 本金金额时间计息天数约定利率（月）利息金额还本金 起止 18445099.342012-12-62012-12-1712.001.50%110670.602012-12-18还20万 18245099.342012-12-182013-1-418.001.50%164205.892013-1-5还110万 17145099.342013-1-52013-4-288.001.50%754384.372013-4-3还30万 16845099.342013-4-32013-5-533.001.50%277944.142013-5-6还70万 16145099.342013-5-62014-12-18592.001.50%4778949.402014-12-19还115万 14995099.342014-12-192014-12-191.001.50%7497.552014-12-20还300万 11995099.342014-12-202015-1-416.001.50%95960.792015-1-5还200万 9995099.342015-1-52015-2-229.001.50%144928.942015-2-3还130万 8695099.342015-2-32015-2-53.001.50%13042.652015-2-6还170万 6995099.342015-2-62015-7-1146.001.50%510642.252015-7-2还700万 合计6858226.59 注：截至2012年12月5日华灿公司已付工程款为27664995元，故从2012年12月6日起尚欠本金金额以46110094.34元-27664995=18445099.34元计算。 附二：主要法律条文 （一）《中华人民共和国民法通则》 第四条民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。 （二）《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 （三）《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 申请执行提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 -11-