天津市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）二中民四终字第835号
上诉人（原审被告）解鹏。
被上诉人（原审原告）李大玉。
委托代理人鞠芬花，天津奕能律师事务所律师。
上诉人解鹏因与被上诉人李大玉健康权纠纷一案，不服天津市滨海新区人民法院（2014）滨塘民初字第4097号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年11月24日受理后，依法组成合议庭于2014年12月8日公开开庭进行审理。上诉人解鹏，被上诉人李大玉的委托代理人鞠芬花到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审经审理查明，原、被告原系同事关系，二人均受雇于原告舅舅刘国发。2012年7月12日13时许，原、被告在天津市滨海新区石油新村一区19栋楼下因工具问题产生矛盾，原告骂了被告，此后双方发生撕打。原告舅舅刘国发报警后，原告于当日到海洋石油总医院进行治疗，于同年7月23日出院，住院时间共计11天，支付医药费7743.06元。入、出院诊断为：1.右第1掌骨基底骨折2.鼻骨骨折。出院医嘱：1.3天换药1次，术后2周拆线2.石膏外固定4周，4周后拆除石膏功能锻炼3.术后4周、6周、3个月复查4.术后6个月根据骨折愈合情况去除内固定。后原告于2013年1月31日至同年2月5日，再次住院5天，支付医药费2402.65元。入、出院诊断为：右第1掌骨基底骨折术后骨折骨性愈合2.右小指开放性骨折术后。出院医嘱：伤口每隔3天换药治疗，术后两周伤口拆线，建休4周，如有异常随时门诊复查。2012年7月23日，海洋石油总医院诊断证明印象：李大玉，1.右第1掌骨基底骨折2.鼻骨骨折，于2012年7月12日至2012年7月23日于我院住院治疗，建休3个月。2013年2月5日海洋石油总医院诊断证明印象：李大玉，右第1掌骨基底骨折术后骨折骨性愈合，右小指开放性骨折术后。2013年1月31日至2013年2月5日住院治疗。原告因治疗支付了交通费32.1元。另查，2012年8月13日，经天津市滨海新区公安局南疆治安分局石油新村派出所委托，对原告李大玉在2012年7月12日所受伤害进行鉴定，结论为：右手第一掌骨骨折的损伤程度为轻伤；其鼻腔出血损伤为轻微伤。
原告起诉要求被告赔偿医药费10686元、交通费200元、误工费20636元、护理费1248元、住院伙食补助费800元、精神损失抚慰金1000元；案件受理费由被告承担。
原审认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告及其亲属叫被告来寻问有关工具丢失事宜，原告自认，证人刘国发亦证实，在被告刚到现场时原告就先骂街，造成双方撕打，原告对其自身损害的发生存有一定的过错，但无论什么原因，被告亦不应将原告打伤，对原告受损的发生，被告应负主要责任，原告也应承担部分责任。被告对公安机关所作原告法医学人体损伤程度鉴定书中所依据的原告手部相片拍摄时间存疑，应向相关部门提出自己的意见，根据海洋石油总医院两次住院病历，原告病历本等证据来确定原告伤情。被告认为原告的受伤与其无关，但未向原审法院举证，对被告之主张，不予采信。
原告主张医药费10686元，并提供了相关票据，被告对票据真实性予以认可，但对部分没有蓝联的票据提出质疑，但被告对其主张未向原审法院举证，原告所举2012年7月20日因治疗电裂性湿疹所产生费用与本案无关，且当时原告在住院期间，故对原告之主张，予以部分支持。原告主张交通费200元，但其所提票据仅证实原告支出交通费32.1元，故对原告之主张予以部分支持。原告主张住院伙食补助费800元，护理费1248元，因原告住院共计16天，其以上诉请未超过法律规定，予以确认。原告主张精神抚慰金1000元，被告不予认可，原告主张不符合法律规定，不予支持。原告主张误工费20636元，被告不予认可，原告在开庭陈述工作单位时，前后不一致；在公安机关所作2012年7月12日笔录中陈述其工作单位“现在个体工作”，2012年8月13日笔录“打零工”；2012年10月9日笔录“个体经营”，其对工作单位的说法均不一致，且原告无法提供相关的劳动合同、完税证明等能证明其收入的证据，但根据双方陈述在事发时，原告是有工作的，故结合医院所开诊断证明上确定的原告休假时间，考虑原告本人伤情，根据法律规定，受害人无固定收入的，按其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年平均收入状况的，可以参照法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告认为自己从事焊接工作，所提供证据为复印件，被告不予认可，同时原告提供收入证明，但不能证实其主张，故原告的收入应以我市上一年度职工平均工资51120元计算为宜，即51120／360×134天=19028元。根据法律规定，考虑双方的过错大小及原告支付各项费用来确定被告赔偿数额。
被告主张原告起诉已超过诉讼时效，原告提供刑事裁定书，证明原告于2012年12月27日曾经提起控诉，后于2014年6月12日撤诉，根据法律规定，原告起诉并没有超过诉讼时效。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条之规定，判决：一、被告解鹏于本判决生效之日起十日内赔偿原告李大玉医药费10658.04元、住院伙食补助费800元、护理费1248元、误工费19028元、交通费32.1元，以上合计31766.14元的80%，即25412.91元；二、驳回原告李大玉其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费664元，减半收取332元，由原告李大玉负担88元（已交纳），被告解鹏负担244元（被告于本判决生效之日起十日内给付原告）。
一审宣判后解鹏不服提起上诉，请求撤销原判，改判驳回被上诉人在原审的诉讼请求或发回重审。主要理由是上诉人并没有殴打被上诉人，其受伤与上诉人无关。被上诉人的误工费不符合事实。其没有确定的误工及费用证明，前后出具的证据及向法庭陈述矛盾。按职工平均工资计算，与法律规定不符。被上诉人起诉超过诉讼时效。
被上诉人李大玉请求驳回上诉，维持原判。
经本院审理，查明的案件事实与原审相同。
本院认为，上诉人与被上诉人均受雇于案外人刘国发，产生矛盾应冷静处理，妥善解决。被上诉人骂街，而后双方发生身体接触，造成被上诉人受伤，原审综合考虑本案纠纷发生的过程及后果，确认双方均有责任，并无不妥。上诉人主张其未动手打被上诉人，被上诉人骨折的X线照片是纠纷前拍摄的，不应承担赔偿责任。对此本院认为，上诉人在接受公安机关询问时承认双方存在身体接触，说被上诉人“用双手撕扯我的衣服，并用右拳头打我左耳部”，被上诉人在海洋石油总医院住院治疗，入院记录记载被上诉人“右手大鱼际处肿胀，疼痛，右腕关节活动受限，头鼻根部明显肿胀，鼻腔出血”，“拍右手正斜位片示：右第一掌骨基底骨折”。如果被上诉人在双方纠纷之前右手已经骨折，那么被上诉人不可能用右拳打上诉人，用双手撕扯上诉人，由此可以认定被上诉人伤情系在与上诉人打架过程中形成，上诉人依法应承担赔偿责任。关于诉讼时效问题，原审法院（2013）滨塘刑初字第76号刑事裁定书表述，被上诉人于2012年12月27日向原审法院提起刑事控诉，原审法院2014年6月12日裁定准予被上诉人撤诉，诉讼时效中断，被上诉人于2014年7月主张本案权利，未超过诉讼时效。关于误工费标准问题，上诉人与被上诉人均临时受雇于案外人刘国发，因双方均不能证明被上诉人的实际收入，原审按我市上一年度职工平均工资计算并无不妥。上诉人的上诉请求，依据不足，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人解鹏负担。
本判决为终审判决。
审判长 崔 军
审判员 杨宝华
审判员 包 颖
二〇一四年十二月十五日
书记员 庞 艺
速录员 李晓旭