山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青民一终字第533号
上诉人（原审原告）平度市张戈庄辛庄白铁加工点。
负责人郝锡祥。
委托代理人窦晓丽，山东诺远律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）陈尹忠。
委托代理人兰洪波，山东睿韬律师事务所律师。
上诉人平度市张戈庄辛庄白铁加工点（以下简称辛庄白铁加工点）因与被上诉人陈尹忠工伤保险待遇纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2014）平民一初字第3018号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成由代理审判员孙付担任审判长并主审本案，代理审判员安太欣、代理审判员孙琦参加评议的合议庭。经过阅卷审查，合议庭认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，决定对本案不开庭审理，并组织双方当事人进行了证据和事实核对。上诉人辛庄白铁加工点的委托代理人窦晓丽，被上诉人陈尹忠的委托代理人兰洪波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
辛庄白铁加工点在一审中诉称，陈某于2013年7月24日受伤，2014年4月，陈某向平度市劳动争议仲裁委员会提出仲裁，要求辛庄白铁加工点支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金、停工留薪期工资等工伤待遇。平度市劳动争议仲裁委员会作出（2014）平劳人仲字第77号裁决书，裁决：辛庄白铁加工点付给陈某一次性伤残就业补助金28456元，2014年1月份工资1597.6元，合计30053.6元。辛庄白铁加工点不应向陈某支付上述费用，理由如下：辛庄白铁加工点与陈某约定：辛庄白铁加工点支付陈某8000元，陈某不得以任何借口再向辛庄白铁加工点要求其他赔偿或补偿，但陈某在足额及时的收到8000元后，不守信用，向平度市劳动争议仲裁委员会提出仲裁，要求辛庄白铁加工点支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金、停工留薪期工资、工资等，陈某属于无理要求。基于以上事实和理由，辛庄白铁加工点没有义务向陈某支付一次性伤残就业补助金及工资。为此，具状法院请求：1、依法判决辛庄白铁加工点不支付陈某各项工伤待遇30053.6元。2、本案诉讼费用由陈某承担。
陈某辩称，一，辛庄白铁加工点给陈某办理了工伤认定，陈某伤残构成十级，根据工伤保险条例的规定，辛庄白铁加工点应给付一次伤残就业补助金，劳动仲裁委员会根据法律规定依法裁决辛庄白铁加工点给付8个月的一次性伤残就业补助金是正确的。二、辛庄白铁加工点应该给付陈某2014年1月份的工资，仲裁委员会裁决正确。实际陈某的平均工资是4300元，裁决按1700元计算，实际少裁决了4个月的工资10000元，要求驳回辛庄白铁加工点的起诉，依法予以判决。
原审法院查明，陈某系辛庄白铁加工点职工。2013年7月24日16时左右，陈某在辛庄白铁加工点使用叉车搬运物品时，不慎被叉车上滑落的物品砸伤左足，遂被送往平度市人民医院治疗。经医院诊断为：左足第1趾骨粉碎性骨折、左足背皮肤脱套伤、左外踝部皮肤挫伤。住院期间，医疗费由辛庄白铁加工点垫付。2013年8月29日，经平度市人力资源和社会保障局认定，陈某在工作中受伤符合工伤认定范围，依法确认为工伤。2014年1月7日，经青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定，陈某劳动功能障碍程度为伤残10级，无护理依赖。2014年4月2日，陈某向平度市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求辛庄白铁加工点支付其相关工伤待遇。后变更仲裁请求，解除双方之间的劳动关系，要求辛庄白铁加工点支付一次性伤残补助金30574元、一次性工伤医疗补助金17471元、一次性伤残就业补助金34942元、停工留薪期工资17471元、住院伙食补助费120元，支付2014年1月份工资1597.6元。平度市劳动争议仲裁委员会审理后，作出劳平人仲案字（2014）第77号裁决书，裁决：一、依法确认陈某与辛庄白铁加工点之间的劳动关系于2014年4月2日解除；二、辛庄白铁加工点于裁决生效后10日内支付陈某一次性伤残就业补助金28456元、2014年1月份工资1597.6元，合计30053.6元。辛庄白铁加工点对该裁决不服，向原审法院提起诉讼。
还查明，陈某在辛庄白铁加工点工作期间，辛庄白铁加工点为陈某缴纳了工伤保险费。辛庄白铁加工点认为，陈某请求的一次性伤残补助金30574元、一次性工伤医疗补助金17471元、一次性伤残就业补助金34942元、住院伙食补助费120元应由工伤保险基金支付。陈某主张受伤前的月平均工资为4367元，并提交打卡明细表一份予以证实。辛庄白铁加工点对打卡明细表不予认可，看不出是辛庄白铁加工点为其发的工资，陈某的平均工资没有那么高，并提交陈某2012年6月至2013年7月工资明细予以证明，陈某对辛庄白铁加工点提交的工资明细不予认可，称该明细上面的手印不是陈某所按。辛庄白铁加工点对陈某要求支付停工留薪期工资17471元提出异议，称陈某的停工留薪期工资已全部支付，提交陈某的收条一张，载明：收到误工费8000元，予以证实，并称双方当时口头约定，该款付清后，该纠纷全部了结。陈某对收到8000元及收条无异议，但称8000元是误工费，不包括其他工伤待遇。
另查明，陈某受伤后于2014年1月1日又回到辛庄白铁加工点工作，并要求辛庄白铁加工点支付2014年1月份工资1597.元。辛庄白铁加工点称，陈某自己于2014年1月回去工作，实际工作了没几天，但没有提供本月工资表和考勤表。案因双方不同意调解，使调解不成。
原审法院认为，陈某在为辛庄白铁加工点提供劳动过程中受伤，于2013年8月29日完成工伤认定，并被确认功能障碍程度伤残10级，无护理依赖，辛庄白铁加工点应支付陈某相关工伤待遇。陈某提交的打卡明细看不出是辛庄白铁加工点为其发放的工资，且辛庄白铁加工点不予认可，原审法院不予采信。陈某对辛庄白铁加工点提交的工资明细不予认可，但其既没有申请司法鉴定，也没有提交有效证据予以反驳，对于该工资明细，原审法院予以采信。依据辛庄白铁加工点提交的工资表，能够确认陈某工资数额未达到1870.2元，根据《工伤保险条例》第六十四条之规定，陈某发生工伤前月平均工资不应低于青岛市2012年度在岗职工月平均工资3117元的60%即1870.2元。据此，原审法院认定陈某受伤前月工资为1870.2元。因辛庄白铁加工点为陈某缴纳了工伤保险费，根据《山东省贯彻（工伤保险条例）实施办法》的规定，陈某所主张的一次性伤残补助金30574元、一次性工伤医疗补助金17471元、住院伙食补助费120元，应按《社会保险法》和《山东省贯彻（工伤保险条例）实施办法》相关规定执行，本案不作处理。因陈某构成伤残10级，根据《山东省贯彻（工伤保险条例）实施办法》的规定，辛庄白铁加工点应以青岛市2013年度城镇职工月平均工资3557元为基数支付其8个月的一次性伤残就业补助金28456元。陈某于2014年4月2日向平度市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与辛庄白铁加工点之间的劳动关系，根据《工伤保险条例》的规定，且辛庄白铁加工点予以同意，原审法院依法确认双方之间的劳动关系于2014年4月2日解除。陈某经医院诊断为：左足第1趾骨粉碎性骨折、左足背皮肤脱套伤、左外踝部皮肤挫伤。根据《山东省工伤职工停工留薪期分类管理目录》，辛庄白铁加工点应支付陈某4个月的停工留薪期工资7840.8元（1870.2元×4个月），但辛庄白铁加工点已支付陈某停工留薪期工资（误工费）8000元，陈某再请求辛庄白铁加工点支付停工留薪期工资，缺乏依据，不予支持。辛庄白铁加工点称与陈某约定支付其8000元后，不再支付任何费用，了结该纠纷。陈某不予认可，且辛庄白铁加工点没有书面证据证明，辛庄白铁加工点该主张，本院不予采信。因辛庄白铁加工点未提交2014年1月份工资表证明陈某本月的工资情况和已支付的证据，根据证据规则，辛庄白铁加工点应承担不利的法律后果。故陈某主张支付2014年1月份工资1597.6元，原审法院予以支持。因陈某对仲裁裁决驳回其其他仲裁请求没有起诉，视为陈某予以接受。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《山东省贯彻（工伤保险条例）实施办法》第十条、第二十五条，《关于工伤保险有关问题的通知》（青政办字（2011）143号）第十五条的规定，判决：一、陈某与辛庄白铁加工点之间的劳动关系于2014年内4月2日解除；二、辛庄白铁加工点支付陈某一次性伤残就业补助金28456元、2014年1月份工资1597.6元，合计30053.6元，于判决生效后10日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，邮寄费60元，合计70元。由辛庄白铁加工点负担。
宣判后，上诉人辛庄白铁加工点不服原审判决，向本院提起上诉，请求判决：依法撤销一审判决，驳回上诉人的诉讼请求，一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由如下：原审判决认定事实不清，适用法律不当，导致判决错误。原审法院认定，辛庄白铁加工点称与陈某约定支付其8000元后，不再支付任何费用，了结该纠纷。陈某不予认可，且辛庄白铁加工点没有书面证据证明，原审法院不予采信辛庄白铁加工点该主张。原审法院的上述认定是错误的。上诉人与被上诉人约定，支付给被上诉人8000元，被上诉人不得以任何借口再向上诉人要求其他赔偿或补偿。上诉人即时履行了义务，付给被上诉人8000元，但被上诉人在收到8000元后，不守信用，再次要求上诉人向其支付一次性伤残就业补助金、工资等。基于以上事实和理由，上诉人没有义务向被上诉人支付一次性伤残就业补助金及工资。综上，请求二审法院依法撤销一审判决，依法驳回被上诉人的诉讼请求。
陈某答辩称，1、被上诉人收到上诉人的8000元，给上诉人出具了收据，明确写收到的是误工费。2、上诉人上诉称该8000元包括赔偿金，显然没有证据予以证明，是不成立的。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
经审理查明，在二审庭审中，辛庄白铁加工点提交了一份青岛市劳动能力鉴定受理通知书（青劳鉴受字（2015）第001912号平度），主要内容是辛庄白铁加工点于2015年3月24日提出关于陈某的劳动能力复查鉴定申请已经受理，要求鉴定人陈某于2015年5月28日14：00到平度市人民医院（新）门诊楼四楼理疗科进行伤、病体征检查。上诉人以此要求本案中止审理，以等待复查鉴定结果。被上诉人陈某质证称，1、被上诉人根本没有见到该通知。2、上诉人认为劳动能力发生变化没有任何的证据证明，所以该申请与本案无关。二审查明的其他事实与原审一致。
本案经调解，未能达成协议。
本院认为，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第三百二十三条规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理。依照上述规定，本院仅审理上诉人辛庄白铁加工点的上诉请求，即上诉人是否与被上诉人陈某达成协议，由上诉人支付被上诉人8000元后，了结双方之间的纠纷。上诉人辛庄白铁加工点上诉称双方已经达成协议，向被上诉人支付8000元后即了结双方纠纷，但上诉人并没有提交达成协议的相关证据，被上诉人对此也予以否认，且被上诉人收到8000元后打的收条是误工费，而非了结双方纠纷的一次性赔偿金。根据谁主张谁举证的诉讼规则，上诉人应当承担举证不能的法律后果，本院对上诉人辛庄白铁加工点的上诉主张不予采信。
因被上诉人陈某在工作中受伤并被有关部门认定为工伤，伤残等级为10级，陈某应当享受相应的工伤待遇。根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，职工本人提出解除劳动合同、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。本案被上诉人陈某有权在劳动合同期内提出解除劳动合同，且上诉人也同意解除劳动合同，据此，上诉人辛庄白铁加工点应当向被上诉人陈某支付一次性伤残就业补助金26456元。原审计算数额正确，本院予以维持。
关于上诉人以有关部门已经受理陈某劳动能力复查鉴定为由，要求本案中止审理的问题。本院认为，上诉人的该主张不成立，本院不予准许上诉人关于本案中止审理的申请，主要理由如下：首先，前文已述，因被上诉人陈某在工作中受伤并被有关部门认定为工伤，且伤残等级为10级，因双方当事人均未对该工伤10级伤残提出异议，该劳动能力鉴定即发生法律效力，被上诉人陈某据此应当享受10级伤残的工伤待遇。其次，虽然上诉人辛庄白铁加工点有权根据《工伤保险条例》第二十八条的规定，在自劳动能力鉴定结论作出之日起1年后，认为伤残情况发生变化的，可以申请劳动能力复查鉴定，但复查鉴定是对发生变化的新的伤情所作出的鉴定结论，而非对原鉴定结论的否定，原伤残10级的劳动能力鉴定结论仍然有效。第三，根据《工伤保险条例》的规定，工伤职工享受一次性伤残就业补助金待遇产生的条件是解除或终止劳动关系，核算的标准是参照解除或终止劳动关系时上年度统筹地区社会职工平均工资。鉴于陈某有权提出解除劳动合同且上诉人辛庄白铁加工点也同意解除，故双方之间的劳动关系已于2014年内4月2日解除。此时，发生法律效力的劳动能力鉴定结论是第一次的鉴定结论，所以，一次性伤残就业补助金的计算应当根据解除或终止劳动关系时生效的鉴定结论即伤残10级来决定。第四，复查鉴定结论生效的时间必然在复查鉴定之后，无论如何不应也不会影响到复查鉴定前的相关待遇，否则，此前的鉴定结论就失去了任何意义。最后，由于双方劳动关系已经解除，被上诉人作为工伤职工也不可能再向用人单位主张定期待遇，故解除劳动关系后，用人单位再进行劳动能力复查鉴定相对于被上诉人来讲已经不存在任何实际意义。据此，本院认为，上诉人以已申请劳动能力复查鉴定为由申请本案中止审理的理由不成立，本院不予采信。
综上，上诉人辛庄白铁加工点的上诉请求不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人平度市张戈庄辛庄白铁加工点负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙 付
代理审判员 孙 琦
代理审判员 安太欣
二〇一五年三月三十一日
书 记 员 孔 怡
书 记 员 郭丹丹