黑龙江省龙江县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）黑0221刑再1号
原公诉机关黑龙江省龙江县人民检察院。
原审被告人张明，男，1963年1月20日出生于黑龙江省龙江县，汉族，大专文化，系黑龙江省龙江县广播电视新闻中心干部，住黑龙江省龙江县。因涉嫌犯危险驾驶罪于2014年3月10日被刑事拘留，同年3月16日被取保候审。
原审被告人张明犯危险驾驶罪一案，本院于2015年1月29日作出（2014）龙江刑初字第145号刑事判决，对被告人张明犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，缓刑三个月，并处罚金人民币三千元。判决已经发生法律效力，2017年6月7日，被告人张明向本院申请再审，本院于2017年12月15日作出（2017）黑0221刑监2号再审决定，由本院另行组成合议庭进行再审。本院于2018年4月13日公开开庭审理了本案。龙江县人民检察院指派检察员周言出庭支持公诉，原审被告人张明及其辩护人到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审认定，2014年3月9日22时许，张明酒后驾驶黑Ｂ×××××号轿车在龙江县法院门前公路上行驶时，被甘南县交警大队民警查获。经鉴定，张明血液中乙醇含量为178.7mg/100ml。
被告人张明对公诉机关指控的犯罪事实无异议，无辩解。
上述事实，有公诉机关提供，并经庭审质证、认证的下列证据证实：
1、户籍证明，证实被告人张明的自然身份；
2、被告人张明的供述证实，2014年3月9日22时20分左右，其驾驶黑Ｂ×××××号荣威牌轿车，在龙江县龙江镇正阳路由南向北行驶，当行至通达派出所门前时，被交警查获；
3、齐齐哈尔市公安局刑事技术支队（齐）公（刑技）鉴（化）字{2014}273号毒物检验鉴定报告证实，在张明静脉血中检出乙醇含量为178.7mg/100ml；
4、现场拍照证实，被告人张明驾驶轿车在公路上行驶。
本院原审认为，被告人张明在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。公诉机关指控被告人张明犯罪事实清楚，证据确实充分、罪名成立。被告人张明自愿认罪，可以酌定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一的规定，判决如下：
被告人张明犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，缓刑三个月，并处罚金人民币三千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自本判决生效之日起十日内缴纳。）
判决后，原审被告人张明未提出上诉。
本案再审后，原审被告人张明称，一、原审事实不清、证据不足，应依法认定被告人张明无罪。理由如下：一、甘南交警对被告人未经呼气检验，直接带至医院强行抽取血液的刑事侦查行为，程序严重违法；二、本案侦查机关对被告人张明涉嫌危险驾驶检材“血样”的提取、储存、送检环节程序违法、操作违规；三、根据执法记录仪显示，甘南交警在储存被告人检材血样时仅使用普通保存箱，违反国家强制标准在未立即送检的情况下，应当将检材血样进行严格的低温保存之规定，直接导致检材血样腐败遭到二次污染，不具备鉴定条件；四、被告人检材血样保管流转以及送检过程没有任何记录，程序违法；五、本案缺少核心证据《当事人血样提取登记表》，检材血样来源不明，送检材料真实性存疑，用作检材的血样标本不具有确定性、唯一性、排他性；六、本案定罪的关键性证据齐齐哈尔市公安局刑事技术支队出具的对被告人血液乙醇成份定性定量的毒物检验鉴定报告存在重大瑕疵，且形式不合法，不符合证据的合法性、客观性、关联性，系非法证据，应当依法予以排除；七、本案的呼气酒精含量检测结论，系甘南交警在违反法律规定、违反操作规范的情况下取得的，其不具有证据的合法性、客观性；八、公诉机关指控被告人张明涉嫌危险驾驶罪据以定罪量刑的其它证据不合法、不确实、不充分、依法应当予以排除；九、依据刑事诉讼不应当回转的基本原则，本案应依法不予补充侦查，应依法判决宣告被告人张明无罪；十、被告人张明具有自首或坦白情节，可依法免除刑事处罚；十一、被告人张明主观恶性较轻，对社会危险性极小，其真心悔过，认罪、悔罪态度很好，应酌情从轻处罚；十二、被告人家庭责任重大，不会有再次危害社会的可能，且其在单位工作表现突出应免予刑事处罚。
被告人的辩护人当庭出示的证据：
一、卷宗执法记录仪照片六张，证明医务人员在对被告人提取血样的过程中，直接使用酒精棉棒及碘酒棉棒对被告人皮肤进行消毒，严重违反了国家强制标准“不应采用醇类药品对皮肤进行消毒”之明确规定，导致被告人检材血样直接被污染，依据《最高人民法院关于适用刑事的解释》之规定，被污染的检材不具备鉴定条件，故鉴定报告应依法予以排除；
二、2018年4月3日播出的有关涉嫌危险驾驶罪内容的《今日说法》栏目截图照片一张，证明四川省德阳市交警在对涉嫌酒驾的驾驶员进行抽血时，医务人员系用双氧水消毒液对驾驶员皮肤进行消毒。该点印证了本案甘南交警对提取检材血样过程使用醇类药品对被告人张明皮肤进行消毒违反国家强制标准，操作程序违规；
三、真空采血管及其添加剂之WS/T224-2002《中华人民共和国卫生行业标准》证明桔黄头盖系惰性分离胶促凝管，采血管内添加有惰性分离胶和促凝剂。促凝剂可快速激活凝血机制，回事凝血过程。绿色头盖系肝素抗凝管，采血管内肝素，肝素直接具有抗凝血酶的作用，可延长标本凝血时间；
四、自医疗器材代理商东鑫医疗公司获取的肝素抗凝管样品之照片，证明绿色头盖真空采血管确系肝素抗凝管；
五、卷宗执法记录仪照片两张，证明医务人员将对被告人张明抽取采集的两管血样直接存储于桔黄头盖的惰性分离胶促凝管内，严重违反了国家强制标准《车辆驾驶人员血液、呼气酒精含量阈值与检验》中“抽出血样中应添加抗凝剂，防止血液凝固。”之规定。侦查机关及医务人员此举直接导致被告人检材血样被严重污染，不具备鉴定条件，据此出具的鉴定意见报告不得作为定案根据；
六、2018年4月3日播出的有关涉嫌危险驾驶罪内容的《今日说法》栏目截图照片六张，证明四川省德阳市交警在对涉嫌酒驾的驾驶员进行抽血时，医务人员将采集的两管检材血样直接存储于绿色头盖含分离胶和肝素的抗凝管内，包括后续进行血液酒精含量司法鉴定时，均可以清晰体现，检材血样存储于绿色头盖的肝素抗凝管内。该点印证了本案甘南交警将提取的被告人张明的检材血样直接存储于桔黄头盖的惰性分离胶促凝管内导致检材再次被污染，不具备鉴定条件；
七、卷宗执法记录仪照片两张，证明甘南交警在储存被告人检材仅使用普通保存箱，违反国家强制标准在未立即送检的情况下，应当将检材血样进行严格的低温保存之规定，直接导致检材血样腐败遭到二次污染，不具备鉴定条件；
八、2018年4月3日播出的涉嫌危险驾驶罪内容的《今日说法》栏目截图照片三张，证明四川省德阳市交警在对涉嫌酒驾的驾驶员的检材血样进行送检时，因本市无有资质的鉴定机构，当日无法立即送检，交警在取得血样后送往交警大队专门用来存储检材血样的冰箱内进行低温保存，次日经过负责人批准后，从冰箱内取出检材血样立即存储于不锈钢保湿盒内继续低温保存，以防止血样腐败，并立即送检。该点印证了甘南交警未按照法律规定将血样进行严格的低温保存，导致二次污染，不具备鉴定条件；
九、龙江县广播电视新闻中心出具的情况说明，关于被告人张明的现实情况及历年获奖情况，证明被告人多年来无任何前科劣迹，一直兢兢业业，工作表现优秀并为龙江县广电事业作出了巨大贡献；
十、各地法院、检察院在办理相关案件中，因医务人员使用醇类药品对驾驶员皮肤进行消毒及将检材存储于促凝管内而最终判决被告人无罪或作出不起诉决定的司法案例，证实已有多起案例判处被告人无罪或作出不起诉决定；
十一、各地法院办理危险驾驶罪的案例，证实因被告人犯罪情节轻微，故各地法院依据《最高人民法院关于常见犯罪的量刑指导意见（二）》判决免除被告人刑事处罚之司法案例。
公诉人坚持被告人张明构成危险驾驶罪。认为从其提供的照片证据来看是两种棉棒，但看不出来两种棉棒的液体是什么成份。《今日说法》中的案例不可能作为定罪量刑的依据。
经再审审理查明，原审被告人的辩护人提交的证据及所述证明问题多为其主观推测，无法形成完整证据链证实各部门在整个过程中有违法违规行为，且原审被告人张明本人表示对原审公诉机关出示的证据无异议，故对以上证据不予认定。原判认定事实属实，本院予以确认。
本院再审认为，被告人张明违反交通运输管理法规，在道路上醉酒驾驶机动车，侵害道路运输的正常秩序和公共安全，其行为已构成危险驾驶罪。原公诉机关指控被告人张明犯罪事实清楚，证据确实充分、指控罪名成立。原判以危险驾驶罪对被告人张明定罪是正确的，本院予以维持。被告人张明在案发后于一审、再审期间，都能如实供述犯罪的事实，具有良好的认罪悔罪表现，依法可以从轻处罚。结合被告人张明的个人工作表现及家庭具体情况，系初犯、偶犯的事实，为体现刑法惩罚、教育与挽救相结合的原则，本院认为原判量刑偏重，依法予以改判。被告人张明酒后驾车时虽在其居住的小区附近路段，但当时已夜深，路上行人相对稀少，安全危害较小，且未造成损害后果，犯罪情节较轻，可免于刑事处罚。综上所述，原判认定事实清楚，定罪准确，但量刑不当，予以改判。本案经合议庭合议，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一款（二）项、第六十七条第三款、第三十七条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第一条之规定，判决如下：
一、维持龙江县人民法院（2014）龙江刑初字第145号刑事判决对原审被告人张明的定罪部分，即“被告人张明犯危险驾驶罪”；
二、撤销龙江县人民法院（2014）龙江刑初字第145号刑事判决对原审被告人张明的量刑部分，即“判处拘役二个月，缓刑三个月，并处罚金人民币三千元。”；
三、被告人张明犯危险驾驶罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向齐齐哈尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 姜春梅
审 判 员 刘明鑫
人民陪审员 杨全秀
二〇一八年五月二十五日
书 记 员 高云华