甘肃省武威市凉州区人民法院
行 政 判 决 书
（2017）甘0602行初25号
原告：武威强生房地产开发有限公司。住所地：武威市凉州区火车站街建设北路10号。
法定代表人：朱建功，该公司董事长。
委托诉讼代理人：杨婵娟，甘肃致为律师事务所律师。
被告：凉州区城市管理行政执法局，住所地：武威市凉州区东关街复兴路123号。
法定代表人：陈学发，该局局长。
委托诉讼代理人：樊芳，甘肃纵横律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈守安，甘肃纵横律师事务所律师。
原告武威强生房地产开发有限公司（以下简称强生公司）因不服被告凉州区城市管理行政执法局（以下简称凉州区城市执法局）作出的强制拆除违法建筑决定一案，于2017年8月22日向本院提起行政诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，于2017年12月12日公开开庭审理了本案。原告强生公司委托诉讼代理人杨婵娟，被告凉州区城市执法局副局长张建强、委托诉讼代理人樊芳、陈守安到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
凉州区城市执法局于2017年3月30日作出的凉城管强拆决字[2017]第001号强制拆除违法建筑决定书认定：你单位（强生公司）于2016年5月擅自在凉州区强生紫金花住宅小区修建二层建筑物，未办理建设工程规划许可证等建设审批手续。根据《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款：”在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证”。《甘肃省城乡规划条例》第二十五条：”在规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人向城市、县人民政府城乡规划主管部门申请建设工程规划许可证时，应当提交建设用地规划许可证、建设工程设计方案等资料；符合条件的，核发建设工程规划许可证。建设工程规划许可证中应当明确同步建设的基础设施、公共服务设施的位置和规模及其具体建设时序。未取得建设工程规划许可证的，有关部门不得进行施工许可和房屋预售许可”之规定，属于违法建设。以上事实有询问笔录、现场检查（勘验）笔录等证据证实。
根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条：”未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款”和《甘肃省城乡规划条例》第四十三条：”未取得建设工程规划许可证、乡村建设规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行新建、扩建、改建的，由县级以上人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价5%以上10%以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价10%以下的罚款。无法采取改正措施消除影响的建设项目主要指违反城乡规划，对城市、县城、镇的空间布局、防灾能力、交通能力、环境质量形成重大影响的建设项目”之规定，我局已于2017年3月7日对你单位送达了限期15日内拆除违法建筑的《责令改正通知书》（凉城管责改字[2017]004号），限你于2017年3月23日前自行拆除违法建设，但你单位在限定期限内未履行自行拆除义务。根据《行政强制法》第三十五条规定我局又于2017年3月23日向你送达了《限期拆除违法建设催告书》（凉城管责改催字[2017]001号），限你单位在7日内自行拆除违法建筑，经催告你单位仍未履行自行拆除义务。为此，根据《行政强制法》第三十七条规定，我局现决定按照法律规定的执行方式和时间对你单位修建的违法建筑依法进行强制拆除。
强生公司向本院提出诉讼请求：请求法院依法撤销凉州区城市执法局作出的凉城管强拆决字[2017]第001号强制拆除违法建筑决定书。事实及理由：凉州区城市执法局作出的凉城管强拆决字[2017]第001号《拆除违法建筑决定书》，不尊重客观事实，且错误援引了法律条款，因此应予撤销。依据《城乡规划法》第六十四条之规定，未取得建设工程规划许可证的建设行为，根据其建设进程和造成的后果，应承担不同的法律责任：一是对于正在进行的违法建设行为责令停止建设；二是对于正在进行的违法建设行为或者已经完成建设的违法行为，通过改正消除违法行为，并处建设工程造价5%-10%的罚款；三是无法采取改正措施、消除影响、限期拆除而不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价10%以下的罚款。依照此条规定，行政执法机关在作出拆除决定时要考虑违法事实、性质、主观动机、情节因素、危害后果、规模程度等，应当综合上述因素作出相对合理合法的行政处罚。强生公司在修建紫金花住宅小区时办理了建设工程规划许可证，但在修建物业用房时未按照建设工程规划许可证进行建设。强生公司修建物业用房，一是为了加强物业管理，更好地为小区居民服务；二是应部分居民要求修建的，是为了更好的搞好物业管理服务，丰富业主的文化娱乐活动，为业主提供方便；三是该物业用房修建位置合理，且美观大方，既不影响小区居民住宅的采光，也不存在消防隐患；四是该物业用房自修建完成后属小区业主的共同财产，而非我公司所有。修建该物业用房是为小区业主公益服务的，若强行拆除并无实际意义。若拆除后甚至会影响小区物业管理和业主文化娱乐活动，有害而无利。
凉州区城市执法局辩称，凉州区城市执法局具有拆除中心城区内违法建筑物、构筑物、设施的行政强制权，其作出强制拆除违法建筑决定主体适当，程序合法。强生公司未取得建设工程规划许可证，擅自修建物业用房。凉州区城市执法局立案后，依法进行了调查，之后作出责令改正通知书并送达强生公司，要求其限期拆除违法建设，在强生公司没有自行拆除的情况下又下发了催告书，催告其自行拆除，在催告书限定的期限内强生公司仍未自行拆除，凉州区城市执法局依法作出强制拆除违法建筑决定书，并按法律规定对该决定进行了公告。上述程序完全符合《城乡规划法》和《行政强制法》的规定。强生公司修建的物业用房已对城市空间布局造成重大影响，且属无法采取改正措施消除影响的情形，凉州区城市执法局决定对强生公司修建的物业用房进行强制拆除，符合法律规定。强生公司请求撤销该决定书的理由不能成立，请求依法驳回强生公司的诉讼请求。
凉州区城市执法局在法定期限内提供了据以作出被诉行政行为的证明材料。
第一组主体类证据：
1.事业单位法人证书；2.行政执法主体资格证；3.武威市凉州区人民政府文件（凉政发〔2016〕33号）；4.执法人员执法证书。拟证明凉州区城市执法局具有合法执法主体资格。
第二组程序事实类证据：
1.凉州区城市执法局立案审批表（凉城管〔2017〕立字004号）；2.凉州区城市执法局责令改正通知书（凉城管责改字〔2017〕004号）及送达回证；3.凉州区城市执法局限期拆除违法建设催告书（凉城管责改催宇〔2017〕第001号）；4.凉州区城市执法局行政强制决定审批表；5.凉州区城市管理行政执法局强制拆除违法建筑决定书（凉城管强拆决字〔2017〕第O01号）及送达回证；6.凉州区城市管理行政执法局强制拆除违法建筑的公告及公告照片。7.询问调查笔录（被询问人为朱建功）；8.现场检查（勘验）笔录；9.武威强生房地产开发有限公司申请书。拟证明被告作出强制拆除违法建筑决定书程序合法以及原告未取得建设工程规划许可证擅自进行建设的事实。
强生公司对凉州区城市执法局提供证据的真实性没有异议。但认为强生公司开发建设的紫金花住宅小区有一个总的规划许可证，物业用房不单独办理建设工程规划许可证，可以办理变更手续。涉案房屋是未按照建设工程规划许可证进行建设，而不是没有办理建设工程规划许可证。涉案的物业用房达不到拆除的程度。
强生公司在庭审中提供了以下证据：
1.武市规建条[2011]15号规划条件通知书1份。拟证明强生公司申报的紫金苑住宅小区工程包括涉案物业楼，符合规划局作出的规划条件。
2.武国用（2011）第045号国有土地使用证1份。拟证明强生公司申报的项目建设依法取得了土地使用证。
3.建设用地规划许可证1份，建设工程设计方案核定通知书1份，设计图纸1份，建设工程规划许可证一份。拟证明强生公司申请建设的紫荆花住宅小区办理了建设用地规划许可，并办理了建设工程规划许可证，其中商业住宅楼面积中包括物业楼。
凉州区城市执法局对强生公司提交的证据的真实性无异议，对证明目的有异议。对证据1，认为规划条件通知书不是规划许可手续；对证据2，认为与本案没有关联性，土地使用证不能证明建筑物是合法的；对证据3，认为该证据与本案没有关联性。
本院认为，凉州区城市执法局提供的证据，均具有真实性、合法性、关联性，对其证明效力予以确认。强生公司提供的证据1、2，与本案没有关联，其证明效力不予确认。对强生公司提交的证据3的证明效力，本院予以确认。
经审理查明：武威市凉州区人民政府于2016年4月1日授予区城市管理行政执法局对中心城区未取得建设工程许可进行建设、未经批准或未按照批准内容进行临时建设、临时建筑物或构筑物超过批准期限不拆除的违法行为的行政处罚权，以及对中心城区违章建筑采取查封施工现场、强制拆除等措施的行政执法权。强生公司于2016年5月在其开发建设的凉州区紫金花住宅小区内修建了二层物业用房，同年10月完工后开始使用。在修建该物业用房过程中，强生公司未按照建设工程规划许可证进行建设。2016年12月16日，凉州区城市执法局接到信访举报，经立案、调查，该局于2017年3月7日向强生公司送达了凉城管责改字[2017]004号责令改正通知书，责令强生公司自收到本通知书之日起至15日内，按以下要求改正，并接受复查：1.限期内拆除强生紫金花物业管理用房；2.接受行政罚款。同年3月23日，凉州区城市执法局向强生公司送达了凉城管责改催字[2017]第001号限期拆除违法建设催告书，限强生公司自收到本催告书之日起7日内自行拆除违法建筑，逾期不履行，将依法强制拆除。因强生公司仍未拆除，同月30日该局作出凉城管强拆决字[2017]第001号强制拆除违法建筑决定书，并于3月31日送达强生公司法定代表人朱建功。同日还张贴了强制拆除违法建筑的公告。强制拆除违法建筑决定书送达后，强生公司未申请复议。2017年8月22日，强生公司向本院提起行政诉讼。
本院认为，人民法院审理行政案件是对被诉行政行为的合法性进行审查。具体是对被诉行政行为认定案件事实的证据是否充分、是否符合法定程序、适用法律法规是否准确、是否滥用职权、是否超越职权，有无明显不当等方面进行审查。《中华人民共和国行政强制法》第三十四条规定：”行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。”该条文明确了具有行政强制执行权的行政机关，实施强制执行的前提是依法作出行政决定。强生公司未按照建设工程规划许可证进行建设，在其开发建设的紫金花住宅小区内修建物业用房，违反了《中华人民共和国城乡规划法》的规定，属违法建筑。凉州区城市执法局立案后，于2017年3月7日作出凉城管责改字[2017]004号责令改正通知书，该通知书不符合行政处罚决定书要求具备的内容、格式等要件，且未告知强生公司享有申请复议或者提起行政诉讼的权利。通知书和行政处罚决定书是两种不同的文书形式，性质和作用不同，法律效力也不同，凉州区城市执法局在未作出行政决定的情况下，即作出强制拆除违法建筑决定，程序违法。因此，对强生公司请求撤销凉州区城市执法局作出的凉城管强拆决字[2017]第001号强制拆除违法建筑决定的诉请，予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第三项规定，判决如下：
撤销凉州区城市管理行政执法局于2017年3月30日作出的凉城管强拆决字[2017]第001号强制拆除违法建筑决定。
案件受理费50元，由凉州区城市管理行政执法局负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省武威市中级人民法院。
审 判 长 张中红
审 判 员 ＸＸ儒
人民陪审员 付开华
二〇一七年十二月十八日
书 记 员 闫禄起