江苏省徐州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）苏03民终3534号
上诉人（原审被告）：冯某1，男，1977年3月17日生，汉族，无业，住徐州市云龙区。
被上诉人（原审原告）：王某，女，1978年10月9日生，汉族，徐州三源医药科技有限公司总经理，住徐州市云龙区。
上诉人冯某1因与被上诉人王某变更抚养关系纠纷一案，不服徐州市云龙区人民法院（2017）苏0303民初6528号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人冯某1、被上诉人王某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，冯某1、王某婚后于2007年9月3日生一子冯某2。2008年9月10日双方经民政局办理离婚手续，离婚协议约定“孩子归男方抚养，女方付抚养费，每半年支付一次，6岁前女方付收入的20%，6－12岁付25%，12－18岁付30%，如无经济收入，按最低生活标准的一半支付，其它费用由男方承担”。冯某1、王某离婚后曾在一起共同生活过一段时间，2015年之后至今冯某2主要随王某生活。
一审法院另查明，冯某12015年6月至2017年5月期间在紫金财产保险股份有限公司徐州中心支公司任职，从事销售工作，工资表显示其中2016年6月至2017年5月期间每月实发工资平均4750元（实发工资中2016年12月至2017年5月每月的住房补贴1000元是因冯某1任丰县销售经理而用于租房补贴的费用，另外实发工资中每月的业务绩效工资可能有一部分用于返还客户，其中2016年6月至2017年5月每月平均业务绩效工资为1326.24元。因此以上两项收入冯某1实际领取的比工资表中显示的实发工资数要略低）。冯某1称2017年6月至8月期间其在江苏先知健康有限公司工作，月收入6000元，2017年9月份至今待业，其中2017年10月注册成立一家公司，但至今没有营业也没有收入。王某称冯某1在2017年6月至8月期间在江苏先知健康有限公司工作3个月共收入3万元，9月份注册的公司是否营业不清楚，收入也不清楚。王某自称其在三源医药科技公司工作，月收入1万元。一审期间，法院征求冯某2意见，其表示考虑到感情、辅导功课等因素，想继续跟妈妈生活。
王某向一审法院起诉称，虽然离婚协议约定冯某2由冯某1抚养，但冯某2一直随王某生活至今，与其感情深厚，同时王某工作稳定，收入可观，具备抚养冯某2的能力及优势。故请求变更婚生子冯某2的抚养权归王某所有，冯某1自2018年1月1日起，每月支付冯某2抚养费2500元直至其大学毕业为止，另支付小学剩余阶段30个月房租费每月800元共计24000元，抚养费、房租费按月支付。关于探望权同意冯某1一个月探望孩子一次，需要征求孩子的意愿。
冯某1辩称，不同意变更抚养权。双方离婚后孩子跟冯某1父母居住，4-7岁跟冯某1居住，后因冯某1在外地上班，考虑到孩子上学，经协商由王某为主和冯某1父母共同抚养孩子，冯某1周末带孩子洗澡、出去吃饭。王某不是徐州户口，在徐州没有住房，如果变更抚养关系，孩子以后小升初等一系列上学问题不容易解决。王某性格极端，不适合抚养孩子。如果孩子判给王某，要求一周探望孩子一次。
一审法院认为，根据法律规定，父母双方对十周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的，应考虑该子女的意见。父母对子女有抚养教育的义务。离婚后一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部。子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。1.本案中，双方在2008年协议离婚时，约定婚生子冯某2随冯某1生活。离婚后，双方又共同生活一段时间，但最近两年多以来，冯某2主要随王某生活，在法院征求冯某2意见时，其本人表示愿意继续随王某生活，本着考虑未成年子女的意愿以及有利于其健康成长等因素，判决冯某2由王某抚养。2.关于抚养费数额如何确定的问题。王某要求冯某1每月支付抚养费2500元，根据法院调查冯某1在紫金保险公司一年的收入情况（同时考虑其实际到手的收入要略低于工资表中的实发工资），冯某1在江苏先知健康有限公司自称3个月收入月平均6000元以及自2017年9月以来待业且王某也没有证据证实冯某1自2017年7月以来的收入等因素，根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平，判决冯某1每月支付冯某2抚养费1000元。王某要求冯某1自2018年1月1日起支付抚养费予以支持，但王某要求抚养费支付至冯某2大学毕业为止，不予支持，根据法律规定，抚养费应支付至冯某2十八周岁止。3.关于探望权问题。变更抚养关系后，冯某1对冯某2享有探望的权利。王某同意每月探望一次，冯某1则表示如果变更抚养关系，要求一周探望一次。一审法院判决冯某1每周探望冯某2一次。4.关于王某要求冯某1支付自2018年1月1日起至冯某2小学毕业前30个月房租费共计24000元的问题。经查，王某自称在徐州另有住房，其与冯某2租房居住是考虑到离冯某2上学较近，一审法院认为王某主张的房租并非冯某2必要的抚养费支出，因此王某要求冯某1支付这部分费用无事实和法律依据，不予支持。遂判决：一、自本判决生效之日起，冯某1、王某之婚生子冯某2由王某抚养，冯某1自2018年1月起每月支付冯某2抚养费1000元，至冯某2十八周岁止。二、冯某1可每周探望冯某2一次。三、驳回王某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
冯某1不服，向本院提起上诉称，孩子哺乳期内王某抛弃孩子与冯某1离婚，离婚后是冯某1独自将孩子抚养大，王某没按照离婚协议给付过抚养费，2015年王某强行将孩子带走抚养至现在。冯某2是男孩，母亲在生活上不便于照顾，由冯某1抚养更有利于孩子的生长发育和健康，且青春期的男孩子更需要父亲的教育。征求孩子的意见虽然重要，但应考虑孩子叛逆和母亲溺爱等因素。若变更抚养权,王某也应将7年来未付的抚养费先给付。请求二审法院发回重审或改判孩子由冯某1抚养并由王某按照离婚协议支付抚养费。
被上诉人王某辩称，双方离婚是由于冯某1不务正业致使经常发生家庭矛盾，在办理离婚手续时，冯某1承诺办完手续让我继续住在一起抚养孩子，孩子七岁半之前我们共同生活，家庭开销均是我负担。孩子7岁半时，强烈要求跟我居住，冯某1将孩子送来并口头表示将冯某2托付给我抚养。请求二审法院维持原判、驳回上诉。
二审时，王某提交微信截图及QQ截图6张，欲证明7年间双方共同抚养孩子，所有家庭开销均是王某支付。冯某1对证据的真实性予以认可，但认为不能达到证明目的。本院认为，仅通过截图不能证明王某的主张的事实，对该组证据本院不予采信。
本院认为：《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第５条规定：“父母双方对十周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的，应考虑该子女的意见。”本案一审时，冯某2已满十周岁，根据法律规定，应考虑其意见。一审法院在征求冯某2意见时，其明确表示愿意跟随王某生活，且2015年至今冯某2主要跟随王某生活，维持孩子的生活环境现状更有利于其健康成长。一审法院综合考量本案事实，判决冯某2由王某抚养，符合法律规定，本院予以维持。关于抚养费扣除问题。冯某1在上诉中提出王某未按照离婚协议给付过抚养费，该部分费用应在其将支付的抚养费中予以扣除。因冯某1在一审中未提出该主张，故二审不予理涉。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，本院予以维持。冯某1的上诉理由不成立，对其上诉主张，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，由上诉人冯某1负担。
本判决为终审判决。
审判长 王 涛
审判员 吴艳丽
审判员 谢立华
二〇一八年七月三十日
书记员 刘 硕