湖南省长沙市开福区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘0105刑初417号
公诉机关长沙市开福区人民检察院。
被告人刘敏，男，1976年7月18日出生于湖南省怀化市，苗族，高中文化，无固定职业，户籍地湖南省怀化市鹤城区和平里某栋某号，现住湖南省长沙市开福区万科城某栋某房；因涉嫌开设赌场罪，2017年11月27日被长沙市公安局岳麓分局抓获，次日被刑事拘留，2017年12月28日经长沙市岳麓区人民检察院批准逮捕，次日被长沙市公安局岳麓分局执行逮捕。现押于长沙市第一看守所。
辩护人周文，湖南如今律师事务所律师。
辩护人邹鹏，湖南如今律师事务所律师。
被告人吴建军，男，1984年1月6日出生于湖北省监利县，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地和现住地湖北省监利县柘木乡某村某号；因涉嫌开设赌场罪，2017年11月28日被长沙市公安局岳麓分局抓获，同日被刑事拘留，2017年12月28日经长沙市岳麓区人民检察院批准逮捕，次日被长沙市公安局岳麓分局执行逮捕。现押于长沙市第一看守所。
辩护人刘婧，湖南楚一律师事务所律师。
被告人李延鑫，男，1987年6月22日出生于湖南省洪山市，汉族，中专文化，无固定职业，户籍地及现住地湖南省洪山市铁山乡高桥村某组某号；因涉嫌开设赌场罪，2017年11月28日被长沙市公安局岳麓分局抓获，同日被刑事拘留，2017年12月28日经长沙市岳麓区人民检察院批准逮捕，次日被长沙市公安局岳麓分局执行逮捕。现押于长沙市第一看守所。
被告人汤健，男，1987年6月18日出生于湖南省衡阳县，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地及现住地湖南省衡阳县溪江乡某村某组；2012年因犯抢劫罪被判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万五千元，2015年6月16日刑满释放；因涉嫌开设赌场罪，2017年12月11日被长沙市公安局岳麓分局抓获，同日被刑事拘留，2017年12月28日经长沙市岳麓区人民检察院批准逮捕，次日被长沙市公安局岳麓分局执行逮捕。现押于长沙市第一看守所。
长沙市开福区人民检察院以长开检公诉刑诉[2018]479号起诉书指控被告人刘敏、吴建军、李延鑫、汤健犯开设赌场罪，于2018年6月1日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭进行了审理。长沙市开福区人民检察院指派代理检察员陈亚萍出庭支持公诉。被告人刘敏及辩护人周文、邹鹏，被告人吴建军及辩护人刘婧，被告人李延鑫、汤健均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2017年9月份，被告人刘敏、吴建军、汤健、李延鑫及龙某（另案处理）五人商议以北京赛车pk10彩票开奖为参照，采取拉人进微信群进行猜奖的方式在网上开设赌场，并由被告人刘敏租赁长沙市开福区珠江郦城探香里某栋某号用于存放控制赌博活动的电脑等设备。被告人刘敏、吴建军、汤健、李延鑫及龙某（另案处理）约定按照介绍参与网络赌博客户的多少决定分红比例，其中被告人吴建军占35%股份，被告人刘敏占25%股份，被告人汤健占15%股份，并聘请李某某负责收银。2017年9月14日至11月1日，该网络赌场共计收取赌资人民币120万余元，非法获利人民币36万余元。
2017年11月27日，民警在长沙市岳麓区渔人码头附近抓获被告人刘敏。2017年11月28日3时，民警在长沙市开福区珠江郦城小区探香里某栋某抓获被告人李延鑫，并扣押记账本三本。2017年11月28日3时，民警在长沙市雨花区恒大绿洲某栋附近抓获被告人吴建军。2017年12月11日，民警在长沙市公安局天心分局抓获被告人汤健。到案后，被告人刘敏、吴建军、汤健、李延鑫均能如实供述其犯罪事实。
上述事实，被告人刘敏、吴建军、李延鑫、汤健在开庭审理过程中亦无异议，且有查证属实的受案登记表、立案决定书、户籍资料及前科材料、到案经过、扣押决定书、扣押物品清单、刑事技术照片等书证及物证照片；辨认笔录；证人李某某等人的证言；被告人刘敏、吴建军、李延鑫、汤健的供述及辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人刘敏、吴建军、李延鑫、汤健以非法营利为目的，开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，依法应当追究四被告人的刑事责任。本案系共同犯罪，在共同犯罪过程中，被告人刘敏、吴建军、李延鑫、汤健均起主要作用，均是主犯，应按其参与的全部犯罪处罚；被告人汤健曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，依法应当从重处罚；案发后，被告人刘敏、吴建军、李延鑫、汤健均如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚；被告人刘敏、吴建军、李延鑫已退还非法所得人民币三十六万元，可酌情从轻处罚。扣押在案赌资及各被告人的违法所得依法应予以没收，上缴国库。被告人汤健提出系自首的辩解意见。经审查，被告人汤健系被公安机关抓获归案，并无主动投案行为，不构成自首。据此，被告人汤健提出的辩解意见不符合法律规定，本院不予以采纳。被告人刘敏、吴建军的辩护人均提出，被告人如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚的意见，本院予以采纳。被告人吴建军的辩护人提出，被告人吴建军系犯罪中止的意见。经审查，有李延鑫的记账凭证以及四被告人的供述等相关证据证明被告人刘敏、吴建军、李延鑫、汤健的犯罪事实。其辩护意见不符合客观事实和法律规定，本院不予以采纳。公诉机关提出判处被告人汤健有期徒刑三年六个月至四年六个月，并处罚金；判处被告人刘敏、吴建军有期徒刑三年至四年，并处罚金；判处被告人李延鑫有期徒刑三年至三年六个月，并处罚金的量刑建议，本院予以采纳。结合被告人刘敏、吴建军、李延鑫的犯罪事实、犯罪情节、悔罪表现及居住地社区矫正机关同意实行社区矫正的意见，本院决定对被告人刘敏、吴建军、李延鑫从轻处罚并适用缓刑。
依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十五条第一款，第六十四条，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第七十六条之规定，判决如下：
一、被告人刘敏犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金人民币五万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金在判决生效后一个月内缴纳至本院，由本院上缴国库）；
二、被告人吴建军犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金人民币五万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金在判决生效后一个月内缴纳至本院，由本院上缴国库）；
三、被告人李延鑫犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币五万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金在判决生效后一个月内缴纳至本院，上缴国库）；
四、被告人汤健犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月11日起至2021年6月10日止。罚金在判决生效后一个月内缴纳至本院，上缴国库）。
五、被告人刘敏、吴建军、李延鑫、汤健的违法所得人民币三十六万元予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 宋 敏
人民陪审员 李灿霞
人民陪审员 李和莲
二〇一八年七月十一日
代理书记员 蒋 婷
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十六条第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。