北京市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）二中民（商）初字第00925号
原告中国进出口银行，住所地北京市西城区复兴门内大街**号。
法定代表人刘连舸，行长。
委托代理人王晓松，北京市国联律师事务所律师。
委托代理人袁尧，北京市国联律师事务所实习律师。
被告山东恒昇集团实业发展有限公司，住所地山东省枣庄市市中区光明大道S3666号。
法定代表人尤寿印，董事长。
被告山东高俊集团有限公司（原名称为枣庄市运河家居有限公司），住所地山东省枣庄市台儿庄区金光路南、广进路东。
法定代表人李文俊，执行董事。
委托代理人姜佰鸣，山东铸鼎律师事务所律师。
被告枣庄市金沃实业有限公司（原名称为枣庄市金银河实业有限公司），住所地山东省枣庄市市中区青檀北路221号第1幢。
法定代表人徐法坡，总经理。
委托代理人郭光奎，山东为众律师事务所律师。
原告中国进出口银行（以下简称进出口银行）与被告山东恒昇集团实业发展有限公司（以下简称恒昇集团公司）、山东高俊集团有限公司（原名称为枣庄市运河家居有限公司，于2014年5月26日变更为现名称，以下简称高俊集团公司）、枣庄市金沃实业有限公司（原名称为枣庄市金银河实业有限公司，于2015年1月29日变更为现名称，以下简称金沃实业公司）信用证纠纷一案，本院于2014年12月29日受理后，依法组成合议庭审理本案。本院分别于2015年4月13日、4月23日、6月18日公开开庭进行了审理。原告进出口银行的委托代理人王晓松、袁尧，被告高俊集团公司的委托代理人姜佰鸣（未参加6月18日庭审）均到庭参加了诉讼。被告恒昇集团公司、被告金沃实业公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。
进出口银行起诉称：2013年7月24日，进出口银行与恒昇集团公司签订了《贸易金融授信业务总协议》。合同约定：进出口银行向恒昇集团公司提供不超过2.5亿元的贸易金融授信业务授信额度，用于买方押汇、卖方押汇及国内保理业务；期限12个月（自2013年7月24日起至2014年7月23日止）。恒昇集团公司可一次或分次使用授信额度。恒昇集团公司与进出口银行通过签订合同，或向进出口银行提交经进出口银行认可的申请书等文件，明确进出口银行向恒昇集团公司提供的贸易金融授信业务的具体种类、金额、期限及其他条件。
同日，进出口银行与高俊集团公司（更名前为枣庄市运河家居有限公司）签订了6份《房地产最高额抵押合同》、与金沃实业公司（更名前为枣庄市金银河实业有限公司）签订了3份《房地产最高额抵押合同》。《房地产最高额抵押合同》约定：抵押人将其享有所有权或使用权的建筑物和建设用地使用权抵押给进出口银行，以担保恒昇集团公司按时足额清偿其在主合同项下的债务；担保范围包括但不限于本金、融资款项或其他应付款项、利息（包括但不限于法定利息、约定利息、逾期利息及罚息）、手续费、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用及恒昇集团公司应承担的任何其他款项。同时，《房地产最高额抵押合同》还约定：恒昇集团公司未按照主合同约定按时足额清偿欠付进出口银行的任何款项或主合同项下发生任何其他违约事件或由于任何原因使被担保债务提前到期时，进出口银行有权宣布主合同项下恒昇集团公司欠付进出口银行的所有款项立即到期，并要求立即偿还主合同项下恒昇集团公司欠付进出口银行的所有款项，并有权宣布实施或实现本合同项下的抵押权。上述《房地产最高额抵押合同》签订后，进出口银行与抵押人高俊集团公司及金沃实业公司分别到相关行政主管部门办理了抵押登记，进出口银行取得了相关的《房屋他项权证》和《土地他项权利证明书》。
《贸易金融授信业务总协议》签订后，进出口银行根据恒昇集团公司的申请，先后开立了6张不可撤销信用证，其中编号为QDB2013LC00144、QDB2013LC00118的信用证用于买方押汇业务，编号为QDB2014LC00029、QDB2014LC00030、QDB2014LC00022、QDB2014LC00023的信用证直接用于付款。该6张信用证均由恒昇集团公司进行了承兑确认。
上述协议签订后，进出口银行先后对恒昇集团公司承兑的6张信用证支付到期信用证和押汇垫款25694480美元和人民币76789682元（均已依约扣除恒昇集团公司交纳的保证金）。但恒昇集团公司未能偿还进出口银行的垫款。故，进出口银行诉至法院，请求判令：1、恒昇集团公司偿还进出口银行借款本金25694480美元及其至全额给付之日的利息（暂计至2014年8月26日利息568987.32美元），美元合计26263467.32美元；人民币垫款76789682元及其至全额给付之日的利息（暂计至2014年8月26日利息268763.81元）；2、进出口银行对高俊集团公司、金沃实业公司抵押给进出口银行的房地产依法享有优先受偿权；3、本案诉讼费用（包括公告费等）由恒昇集团公司、高俊集团公司、金沃实业公司共同承担。
进出口银行向本院提交以下证据予以证明：
证据一、《贸易金融授信业务总协议》，证明恒昇集团公司未按期足额支付到期的未清偿债务或经营财务状况恶化、无法清偿到期债务，进出口银行有权宣布本协议及《房地产最高额抵押合同》等具体业务合同项下所有未清偿债务立即到期。
证据二、9份《房地产最高额抵押合同》，证明抵押人高俊集团公司、金沃实业公司担保的范围包括但不限于本金、融资款项或其他应付款项、利息等，在恒昇集团公司未能按照借款合同约定归还贷款及支付利息等款项时，进出口银行对高俊集团公司、金沃实业公司抵押的财产享有优先受偿权。
证据三、房屋和土地他项权证书9份，证明：进出口银行已在政府相关部门取得他项权利证书。
证据四、6张开立信用证的申请，证据内容是恒昇集团公司向进出口银行签发的不可撤销信用证的申请（含金额、到期日、收款行、收益人等），证明恒昇集团公司向进出口银行申请授信。
证据五、6份进口信用证开证申请人承诺书，证明恒昇集团公司按照《贸易金融授信业务总协议》，申请进出口银行为其办理不可撤销跟单信用证作出了有关承诺。恒昇集团公司应偿还包括但不限于进出口银行垫款、应付的利息、逾期利息等。
证据六、6张不可撤销信用证，证明内容是编号为QDB2013LC00144、QDB2013LC00118、QDB2014LC00029、QDB2014LC00030、QDB2014LC00022、QDB2014LC00023的不可撤销信用证，进出口银行向收款行发送的不可撤销付款凭证，包含申请人、受益人、付款金额、付款条件、货物信息等。证明进出口银行已根据恒昇集团公司的申请开立了6张信用证，履行了合同义务。
证据七、6份进口信用证来单确认书，证明恒昇集团公司确认了每笔信用证的付款金额及承兑到期日。
证据八、6份修改信用证付汇金额的修改详述，证明进出口银行根据恒昇集团公司的确认修改了信用证项下付款金额。
证据九、2份买方押汇申请书，证据内容是在编号QDB2013LC00118、QDB2013LC00144信用证项下，承兑日期之前，恒昇集团公司向进出口银行提出买方押汇申请，即申请进出口银行按照押汇金额代其垫款给受益人。申请书包含单据金额、押汇金额、收款人等信息。证明恒昇集团公司向进出口银行申请办理买方押汇业务，申请进出口银行代其向受益人垫款。进出口银行有权按照规定计收利息和罚息，并扣划进出口银行保证金账户。
证据十、2份贸易融资与保函授信业务审批表，证据内容是信用证QDB2013LC00144项下的业务期限：90天，从2014年1月15日至2014年4月15日，融资利率为3个月LIBOR+400BPS，押汇金额为3500000美元；信用证QDB2013LC00118项下的业务期限：120天，从2013年11月26日至2014年3月26日，融资利率为6个月LIBOR+350BPS，押汇金额为9080000美元。证明事项是信用证QDB2013LC00144项下付款起息日为2014年1月15日，自2014年1月15日到2014年4月15日，按照正常利率计算利息，自2014年4月16日起，按照罚息利率计算利息；信用证QDB2013LC00118项下付款起息日为2013年11月26日，自2013年11月26日到2014年3月26日，按照正常利率计算利息，自2014年3月26日起，按照罚息利率计算利息。
证据十一、4份信用证付款指令，证据内容是进出口银行于承兑到期日向收款银行发送付款指令，对应信用证项下4笔付款金额，证明进出口银行承诺付款。
证据十二、2份信用证付款金额确认，证明收款行确认了付款金额。
证据十三、6份对外付款承兑通知书，证明进出口银行已按照6张不可撤销信用证付款，恒昇集团公司对6笔付款进行了承兑确认。
证据十四、6份进口付款回单，证据内容是针对6笔信用证项下的付款，包含付汇金额、保证金扣划情况，证明进出口银行已按照6张不可撤销信用证付款，并按照《贸易金融授信业务总协议》约定扣划恒昇集团公司保证金账户金额。
证据十五、《中国进出口银行利率管理办法（2012年修订）》，证明第三章贷款利率管理第13条第3款LIBOR取值的具体操作方法。
证据十六、进出口银行关于2014年6月系统内资金利率的通知，证明2014年6月1日起美元系统内信贷资金利率中固定利率贷款内部资金利率5年的利率为4.54%。
证据十七、中国人民银行金融机构人民币贷款利率表，证明2012年7月6日，六个月至一年（含一年）商业贷款利率为6%。
证据十八、中国资金管理网金融数据LIBOR表格，证据内容是2013年11月22日6个月LIBOR为0.3459%，2014年1月13日3个月LIBOR为0.2389%。
证据十五到证据十八均证明：恒昇集团公司应按照规定之利率向进出口银行偿还利息、罚息；信用证QDB2013LC00144年利率为4.2389%，罚息利率为5.087%；信用证QDB2013LC00118年利率为3.8459%，罚息利率为4.615%；信用证QDB2014LC00022、QDB2014LC00023年利率为6%，罚息利率为9%；信用证QDB2014LC00029、QDB2014LC00030年利率为4.54%，罚息利率为6.04%。
证据十九、6笔信用证利息计算表，暂计至2015年4月10日，证据内容是6笔信用证起息日付款日、到期日、正常息天数、年利率、罚息利率、恒昇集团公司人民币欠款本金、美元欠款本金等，证明事项是恒昇集团公司应偿还进出口银行人民币本金合计76789682元及相应的利息罚息，美元本金合计25694479.77美元及相应的利息罚息。
恒昇集团公司未到庭参加诉讼，亦未答辩。
高俊集团公司答辩称：高俊集团公司是对信用证的款项提供的抵押担保，进出口银行起诉要求的是垫付款，类似于借款，已超出了《房地产最高额抵押合同》的约定，高俊集团公司应免除担保责任;二，高俊集团公司确在《房地产最高额抵押合同》上签字，为恒昇集团公司的债务提供抵押担保，但高俊集团公司承担担保责任的范围应为办理抵押登记的房产，不应包括土地，因土地未办理抵押登记。
高俊集团公司向本院提交以下证据予以证明：
证据一、企业名称变更证明，证明枣庄市运河家居有限公司于2014年5月26日变更名称为山东高俊集团有限公司。
证据二、枣庄市人民政府颁发的枣台国用2012第04045号国有土地使用权证、枣庄市苏鲁家居博览中心总平面布置图，证明：高俊集团公司提供抵押的A、B、C、D、E、F座房屋对应的土地进行了确权登记，而在本案中，该宗土地未进行抵押登记。
证据三、北京市铁路运输中级法院2014京铁中民（商）初字第101号民事判决书，证明在该案中，高俊集团公司同样用上述A、B、C、D、E、F座房屋给进出口银行提供担保并进行了抵押登记，而房屋对应的土地未进行抵押登记，北京市铁路运输中级法院仅判决进出口银行有权以房屋他项权证登记的房屋折价或者拍卖、变卖所得的价款优先受偿。进出口银行要求以上述房地产变现优先受偿没有事实依据。
金沃实业公司未到庭参加诉讼，亦未答辩。
经本院庭审质证，高俊集团公司对进出口银行提交的证据发表如下质证意见：对证据一至证据十九的真实性均没有异议。对进出口银行与恒昇集团公司之间的业务，高俊集团公司并不知情，高俊集团公司确用6处房产为恒昇集团公司提供了抵押担保。对于进出口银行陈述的证明事项中关于垫款、押汇的金额和相应的利率计算标准没有异议，具体由法院认定。
进出口银行对高俊集团公司提交的证据发表如下质证意见：对证据一的真实性、关联性没有异议，证据二的真实性认可，关联性不认可，高俊集团公司提交的是一个大的土地证，看不出与涉案抵押房屋的关系。平面图标注的A、B、C、D、E、F座房屋是高俊集团公司盖的章，不认可高俊集团公司的证明目的。进出口银行认为根据《中华人民共和国担保法》的规定，如果房屋抵押，土地也一并抵押，土地抵押不用再重新办理抵押登记手续。根据进出口银行提交的证据三《房屋他项权证》，上面由抵押登记部门台儿庄区房产管理所注明“该房产所占用范围内的土地一并抵押给中国进出口银行”。且办理抵押登记是由进出口银行与高俊集团公司一同去办理的，高俊集团公司从未对此提出过异议。进出口银行要求法院明确进出口银行对高俊集团公司的房屋和占用的土地均享有优先受偿权。进出口银行对证据三的真实性认可，不认可证明目的。
本院对各方当事人提交的上述证据认证如下：
（一）进出口银行提交的证据：高俊集团公司对进出口银行提交的证据一至证据十九的真实性均无异议，本院予以确认；
（二）高俊集团公司提交的证据：进出口银行对高俊集团公司提交的证据一、证据三的真实性均予以认可，证据二的真实性认可，关联性不认可。本院对证据一、证据三予以确认。对证据二将结合全案情况予以认定。
本院根据上述认证查明：2013年7月24日，进出口银行与恒昇集团公司签订了《贸易金融授信业务总协议》。该合同约定：进出口银行向恒昇集团公司提供不超过2.5亿元的贸易金融授信业务授信额度，用于买方押汇、卖方押汇及国内保理业务；期限12个月（自2013年7月24日起至2014年7月23日止）。恒昇集团公司可一次或分次使用授信额度。恒昇集团公司与进出口银行通过签订合同，或向进出口银行提交经进出口银行认可的申请书等文件，明确进出口银行向恒昇集团公司提供的贸易金融授信业务的具体种类、金额、期限及其他条件。上述合同以及申请书等文件在本协议中统称为具体业务合同。
同日，进出口银行与高俊集团公司（更名前为枣庄市运河家居有限公司）签订了6份《房地产最高额抵押合同》、与金沃实业公司（更名前为枣庄市金银河实业有限公司）签订了3份《房地产最高额抵押合同》。《房地产最高额抵押合同》约定：抵押人将其享有所有权或使用权的建筑物和建设用地使用权抵押给进出口银行，以担保恒昇集团公司按时足额清偿其在主合同项下的债务；担保范围包括但不限于本金、融资款项或其他应付款项、利息（包括但不限于法定利息、约定利息、逾期利息及罚息）、手续费、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）及恒昇集团公司应承担的任何其他款项（无论该项支付是在“服务”到期日应付或在其他情况下成为应付）。同时，《房地产最高额抵押合同》还约定：恒昇集团公司未按照主合同约定按时足额清偿欠付进出口银行的任何款项或主合同项下发生任何其他违约事件或由于任何原因使被担保债务提前到期时，进出口银行有权宣布主合同项下恒昇集团公司欠付进出口银行的所有款项立即到期，并要求立即偿还主合同项下恒昇集团公司欠付进出口银行的所有款项，并有权宣布实施或实现本合同项下的抵押权。
上述《房地产最高额抵押合同》签订后，进出口银行与抵押人高俊集团公司于2012年12月10日至11日前往抵押登记部门台儿庄区房产管理所办理了抵押登记，进出口银行取得了6个相关的《房屋他项权证》。在6个《房屋他项权证》上，均手写注明“该房产所占用范围内的土地一并抵押给中国进出口银行”。
上述《房地产最高额抵押合同》签订后，进出口银行与抵押人金沃实业公司于2012年12月3日至2013年1月18日前往房屋和土地行政主管部门办理了抵押登记，进出口银行取得了2个相关的《房屋他项权证》及1个《土地他项权利证明书》。
《贸易金融授信业务总协议》签订后，进出口银行根据恒昇集团公司的申请，先后开立了6张不可撤销信用证，其中编号为QDB2013LC00144、QDB2013LC00118的信用证用于买方押汇业务，编号为QDB2014LC00029、QDB2014LC00030、QDB2014LC00022、QDB2014LC00023的信用证直接用于付款。该6张信用证均由恒昇集团公司进行了承兑确认。
上述协议签订后，进出口银行先后对恒昇集团公司承兑的6张信用证支付到期信用证和押汇垫款25694480美元和人民币76789682元（上述金额均已依约扣除恒昇集团公司交纳的保证金）。恒昇集团公司除被扣除的保证金外未能偿还进出口银行的垫款，尚欠进出口银行6张到期信用证支付款项和押汇垫款25694480美元及相应利息、罚息和人民币76789682元及相应利息、罚息。
上述事实，有各方当事人提交的上述证据和当事人陈述意见在案佐证。
本院认为：本案所涉《贸易金融授信业务总协议》、《房地产最高额抵押合同》，均系各方当事人的真实意思表示，且内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效，各方当事人均应依约履行己方义务。依据法律规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
根据《贸易金融授信业务总协议》的约定，恒昇集团公司未按合同约定按期支付利息，或出现其他违约事件之时，贷款人有权宣布已贷出的贷款立即到期，并要求恒昇集团公司立即偿还全部已贷出的贷款本金、利息或其他应付款项，并有权宣布实施或实现有关贷款的任何担保项下的权利。进出口银行依约根据恒昇集团公司的申请办理了信用证议付（贴现）和进口押汇，形成了人民币和美元垫款，恒昇集团公司未按照约定向进出口银行偿还款项，已经构成违约。现进出口银行依据《贸易金融授信业务总协议》的约定，要求恒昇集团公司偿还进出口银行借款本金25694480美元及其至全额给付之日的利息、罚息与人民币垫款76789682元及其至全额给付之日的利息、罚息，事实清楚，证据充分，理由正当，本院予以支持。
进出口银行依据《房地产最高额抵押合同》的约定，要求金沃实业公司就上述债务在所担保的最高债权额范围内承担抵押担保责任的诉讼请求，有事实依据和法律依据，本院予以支持。
进出口银行对高俊集团公司抵押给进出口银行的房地产依法享有优先受偿权的诉讼请求，因高俊集团公司答辩称，其并未将枣房他证台字第000187**号、枣房他证台字第000871**号、枣房他证台字第000871**号、枣房他证台字第000871**号、枣房他证台字第000871**号、枣房他证台字第000871**号房屋他项权证所涉房屋的土地抵押给进出口银行，亦未就土地办理抵押登记，而上述6个房屋他项权证上均是由房屋抵押登记管理部门台儿庄区房产管理所手写注明“该房产所占用范围内的土地一并抵押给中国进出口银行”的字样，故本院采信高俊集团公司的该项抗辩意见，仅支持进出口银行对高俊集团公司抵押给进出口银行的房产依法享有优先受偿权的诉讼请求，不支持进出口银行要求高俊集团公司以土地承担抵押担保责任的诉讼请求。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：
一、山东恒昇集团实业发展有限公司于本判决生效后十日内偿还中国进出口银行押汇及信用证垫款本金二千五百六十九万四千四百八十美元及相应的利息、罚息，人民币七千六百七十八万九千六百八十二元及相应的利息、罚息（信用证号ＱＤＢ２０１３ＬＣ００１１８项下，利息以本金九百零八万美元为基数，自二○一三年十一月二十六日至二○一四年三月二十六日按照年利率百分之三点八四五九的标准计算，为十一万六千四百零二美元五十七美分，罚息以本金九百零八万美元为基数，自二○一四年三月二十七日起至款项付清之日止，按照罚息利率年利率百分之四点六一五计算；信用证号ＱＤＢ２０１３ＬＣ００１４４项下，利息以本金三百五十万美元为基数，自二○一四年一月十五日至二○一四年四月十五日按照年利率百分之四点二三八九计算，为美元三万七千零九十美元三十八美分，罚息以本金三百五十万美元为基数，自二○一四年四月十六日起至款项付清之日止，按照罚息利率年利率百分之五点零八七计算；信用证号ＱＤＢ２０１４ＬＣ０００３０项下，罚息以本金八百七十四万二千九百八十四美元二十美分为基数，自二○一四年六月九日至款项付清之日止，按照罚息利率年利率百分之六点零四计算；信用证号ＱＤＢ２０１４ＬＣ０００２９项下，罚息以本金四百三十七万一千四百九十五美元五十七美分为基数，自二○一四年六月九日起至款项付清之日止，按照罚息利率年利率百分之六点零四计算；信用证号ＱＤＢ２０１４ＬＣ０００２２项下，罚息以本金人民币三千八百三十九万四千八百二十一元一角二分为基数，自二○一四年八月四日起至款项付清之日止，按照罚息利率年利率百分之九计算；信用证号ＱＤＢ２０１４ＬＣ０００２３项下，罚息以本金人民币三千八百三十九万四千八百六十元八角八分为基数，自二○一四年八月二十日起至款项付清之日止，按照罚息利率年利率百分之九计算）；
二、中国进出口银行有权以枣房他证台字第000187**号、枣房他证台字第000871**号、枣房他证台字第000871**号、枣房他证台字第000871**号、枣房他证台字第000871**号、枣房他证台字第000871**号房屋他项权证登记的房屋折价或者拍卖、变卖所得款项在对应的《房地产最高额抵押合同》约定的最高债权额担保范围内优先受偿；
三、中国进出口银行有权以市中他项（2013）第003号土地他项权利证明书登记的土地使用权和枣房他证枣字第T0285**号、枣房他证枣字第T0285**号房屋他项权证登记的房屋折价或者拍卖、变卖所得款项在对应的《房地产最高额抵押合同》约定的最高债权额担保范围内优先受偿；
四、驳回中国进出口银行的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1233788元、公告费260元，由山东恒昇集团实业发展有限公司、山东高俊集团有限公司、枣庄市金沃实业有限公司共同负担（案件受理费于本判决生效后七日内交纳，公告费于本判决生效后七日内给付中国进出口银行）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市高级人民法院。在上诉期满后七日内，仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 程慧平
审 判 员 李 丽
人民陪审员 胡秉仁
二〇一五年六月十八日
书 记 员 朱 迪