广东省湛江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤08民终1701号
上诉人（原审原告）：欧意映，女，1976年6月16日出生，汉族，广东省廉江市人，住廉江市。
委托诉讼代理人:龙思涛，广东民怡律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：廉江市华隆电器厂。住所地：广东省廉江市岭脚村中石化加油站对面。
经营者：黄颂豪，男，1962年7月28日出生，汉族，广东省廉江市人，住广东省廉江市。
上诉人欧意映因与被上诉人廉江市华隆电器厂（以下简称“华隆电器厂”）劳动争议一案，不服广东省廉江市人民法院（2015）湛廉法民一初字第429号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月1日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人欧意映及其委托诉讼代理人龙思涛，被上诉人华隆电器厂的经营者黄颂豪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人欧意映上诉请求：撤销原判，改判支持欧意映原审的全部诉讼请求。事实和理由：欧意映因工伤致残，经相关部门鉴定为七级工伤，但原审却认定欧意映是九级工伤，从而导致作出错误判决。根据相关规定，工伤等级鉴定的法定部门是省、地级以上市人民政府设立的劳动能力鉴定委员会。在湛江市范围内的工伤等级由湛江市劳动能力鉴定委员会鉴定。本案工伤事故发生后，欧意映的工伤等级经湛江市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级，该鉴定意见合法有效。华隆电器厂在法定期限内没有申请对该鉴定意见重新进行鉴定，华隆电器厂是在提起本案诉讼后才向原审法院申请对欧意映的工伤等级进行复查。原审法院委托相关机构进行鉴定，但由于没有法律依据，鉴定部门不接受复查鉴定的委托。直到本案判决前，华隆电器厂没有证据推翻湛江市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定意见，华隆电器厂应承担举证不能的不利后果。
被上诉人华隆电器厂辩称，一、本案审理过程中，华隆电器厂认为欧意映并不构成七级工伤，便向原审法院申请对欧意映的工伤等级进行重新鉴定和复查鉴定。原审法院依法委托湛江市劳动能力鉴定委员会、广东省劳动能力鉴定委员会对欧意映的工伤等级进行复查鉴定、重新鉴定，但上述两家机构均不同意接受委托。欧意映是“左手食指、中指末节缺失”，欧意映的伤情有断指照片、病历资料和其手指的现状可以予以证明。湛江市劳动能力鉴定委员会认定欧意映构成七级工伤与欧意映受伤的实际情况不符。根据《劳动能力鉴定—职工工伤与职业病致残等级分级》中的规定，欧意映也不属于九级工伤，其属于十级工伤；二、原审法院按照九级工伤的标准，认定欧意映出院后至鉴定前的工资按152天计为12661.6元不合理。根据《广东省工伤保险条例》第十七条第二款的规定，欧意映应当在医疗终结期满三十日内提出鉴定申请。因此，出院后至劳动能力鉴定前的工资只能按30天计算。
2015年8月17日，欧意映向一审法院起诉请求：一、判决华隆电器厂支付一次性伤残补助金32500元给欧意映；二、判决华隆电器厂支付一次性工伤医疗补助金15000元给欧意映；三、判决华隆电器厂支付一次性伤残就业补助金62500元给欧意映；四、判决华隆电器厂支付给欧意映工资15660.4元（其中：住院36天的工资共2998.8元，出院后至劳动能力鉴定前152天的工资共12661.6元）；五、判决华隆电器厂支付住院期间的护理费2520元、交通费500元给欧意映；六、判决华隆电器厂支付未签订劳动合同的工资共27500元；七、判决华隆电器厂向社保局补缴欧意映工作期间的社会养老保险等费用。
原审法院认定：欧意映于2012年3月17日受聘到华隆电器厂从事冲床工作。双方没有签订劳动合同，但已建立事实劳动关系。2012年10月15日上午10时50分左右，欧意映在华隆电器厂工作时被冲床压伤左手，受伤后被送往解放军第四二二医院住院治疗，住院至2012年10月20日出院。入、出院诊断均为：左手食、中指完全离断伤。2012年10月20日，欧意映又到廉江市康福医院住院治疗，于2015年11月20日出院。出院诊断为：左手食、中指完全离断伤术后。
欧意映住院期间的有关医疗费用已由华隆电器厂支付。此外，华隆电器厂另外向欧意映支付了2000元。
2012年11月8日，欧意映申请工伤认定。2012年12月29日，廉江市人力资源和社会保障局作出廉人社工伤认字［2012］40号《工伤认定书》，认定欧意映为工伤。2013年1月16日，廉江市劳动人事调解办公室委托廉江市公安局司法鉴定中心对欧意映的损伤程度进行鉴定。经鉴定，欧意映的损伤为左手食指、中指末节缺失，评定为九级伤残。2013年4月22日，欧意映前往湛江市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定。2013年5月22日，湛江市劳动能力鉴定委员会根据欧意映填写的伤情报告，认定其符合GB/T16180-2006致残等级七级。随后，欧意映因工伤赔偿问题申请劳动仲裁，请求华隆电器厂支付：一、一次性伤残补助金32500元（13个月×2500元/月）；二、一次性工伤医疗补助金15000元（6个月×2500元/月）；三、一次性伤残就业补助金62500元（25个月×25个月）；四、工伤住院期间的工资2998.8元（36天）；五、出院后至劳动能力鉴定前的工资12661.6元（2012年11月20日至2013年4月22日）；六、住院期间的护理费3240元（36天×90元/天）；七、伙食费1800元（36天×50元/天）；八、交通费500元；九、医疗费300元。以上合计131500.4元。
廉江市劳动人事争议调解仲裁委员会于2013年9月13日作出廉劳人仲案［2013］22号仲裁裁决书，作出如下裁决：解除欧意映与华隆电器厂的劳动关系；华隆电器厂应按七级工伤的标准支付如下款项：一、一次性伤残补助金32500元；二、一次性工伤医疗补助金15000元；三、一次性伤残就业补助金62500元；四、住院至劳动能力鉴定前的工资损失15660.4元；五、护理费2520元；六、交通费500元。以上合计128680.4元。
仲裁裁决生效后，华隆电器厂没有履行义务，欧意映于2013年11月4日向原审法院申请执行。原审法院于2013年11月4日以（2013）湛廉法执字第461号立案执行。在执行过程中，华隆电器厂的经营者黄颂豪于2014年9月11日向原审法院提出不予执行廉劳人仲案字［2013］22号仲裁裁决书的申请。
2014年12月30日，原审法院作出（2014）湛廉法民执异字第1号民事裁定。查明：在该案听证时，法庭出示欧意映左手受伤的照片，照片显示是“左手食指、中指末节缺失”，欧意映对此没有异议。认为：从欧意映的《湛江市伤病职工劳动能力鉴定表》中可以看出：湛江市劳动能力鉴定委员会作出鉴定时指定医院诊断小组诊断鉴定意见认定欧意映“符合国标七级18条”，从而认定欧意映“符合GB/T16180-2006致残等级七级”。而事实上欧意映左手受伤的照片显示是“左手食指、中指末节缺失”，根据《劳动能力鉴定—职工工伤与职业病致残等级分级》（GB/T16180-2006）中七级工伤的标准“16.一拇指指间关节离断；17.一拇指指间关节畸形，功能完全丧失；18.一手除拇指外，其他2-3指（含食指）近侧指间关节离断；19、一手除拇指外，其他2-3指（含食指）近侧指间关节功能丧失”，显然欧意映的受伤程度不符合七级工伤的标准。由此可以看出欧意映在湛江市劳动能力鉴定委员会进行鉴定时隐瞒了其左手受伤的真实程度，从而导致湛江市劳动能力鉴定委员会在作出鉴定时错误地认定欧意映为七级工伤。廉江市劳动人事争议调解仲裁委员会于2013年9月13日作出的廉劳人仲案字［2013］22号仲裁裁决书，是基于湛江市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定意见。由于欧意映的左手受伤程度不符合七级工伤的标准，故仲裁裁决适用工伤七级标准计赔工伤补助金给欧意映显失公正，该仲裁裁决属于适用法律错误。黄颂豪申请不予执行该仲裁裁决，符合最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款“当事人申请人民法院执行劳动争议仲裁机构作出的发生法律效力的裁决书、调解书，被申请人提出证据证明劳动争议仲裁裁决书、调解书有下列情形之一，并经审查核实的，人民法院可以根据《民事诉讼法》第二百三十七条之规定，裁定不予执行：（一）裁决的事项不属于劳动争议仲裁范围，或劳动争议仲裁机构无权仲裁的；（二）适用法律确有错误的；（三）仲裁员仲裁该案时，有徇私舞弊、枉法裁决行为的；（四）人民法院认定执行该劳动争议仲裁裁决违背社会公共利益的”的规定。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十七条第二款第（五）项及参照最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款之规定，裁定：不予执行廉江市劳动人事争议调解仲裁委员会廉劳人仲案字［2013］22号仲裁裁决书。
欧意映不服上述裁定，就该劳动争议事项向原审法院起诉。
诉讼过程中，华隆电器厂于2015年9月7日向原审法院提出申请，认为欧意映主张其构成七级工伤与其病情不符，申请对欧意映的工伤等级重新进行鉴定。原审法院于2016年1月21日委托广东省劳动能力鉴定委员会对欧意映的工伤等级进行鉴定。2016年3月25日，广东省劳动能力鉴定委员会函复原审法院，载明：此案工伤职工及其近亲属或者用人单位未在法定时限内向该委员会提出再次鉴定申请，为此，不再受理。
2016年4月20日，华隆电器厂根据《工伤保险条例》第二十八条的规定，申请法院对欧意映的工伤等级进行复查鉴定。原审法院依法委托湛江市劳动能力鉴定委员会对欧意映的工伤等级进行复查鉴定，但湛江市劳动能力鉴定委员会认为原审法院委托之事项不符合有关规定而拒绝接受委托。
另查明：欧意映在华隆电器厂工作期间，华隆电器厂没有依法向社会保险机构为其购买过社会保险。廉江市劳动人事争议调解仲裁委员会于2013年9月13日作出廉劳人仲案［2013］22号仲裁裁决，解除了欧意映、华隆电器厂的劳动关系后，双方已实际终止了劳动关系。
再查明：诉讼中，根据欧意映的申请，原审法院于2015年9月17日依法冻结了黄颂豪在中国农业银行股份有限公司廉江城北支行的账户存款48000元，并查封了黄颂豪已被原审法院依据（2014）湛廉法执字第461-2号《执行裁定书》划至原审法院的资金82000元。
原审法院认为，欧意映的伤情是“左手食指、中指末节缺失”，以上情况有断指手指的照片、病历资料和手指的现实断残情形予以证明。廉江市公安局司法鉴定中心没有劳动能力鉴定资质，该中心作出的鉴定意见不符合有关规定，不予采纳。湛江市劳动能力鉴定委员会是劳动能力的法定鉴定机构。湛江市劳动能力鉴定委员会认定欧意映构成七级工伤与欧意映的实际伤情严重不符。对该鉴定意见，不予采纳。原审法院根据华隆电器厂的申请委托广东省劳动能力鉴定委员会、湛江市劳动能力鉴定委员会对欧意映的工伤等级进行重新鉴定及复查鉴定，但上述机构不接受原审法院的委托。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第七条“人民法院审理民事案件，必须以事实为根据，以法律为准绳”以及《劳动能力鉴定—职工工伤与职业病致残等级分级》（GB/T16180-2006）“九级……16.一拇指末节部分1/2缺失；17.一手食指2-3节缺失……”的规定，认定欧意映“左手食指、中指末节缺失”属于九级工伤，有关赔偿金额应按九级工伤的标准计算。
根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第一、四款“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费”、第三十四条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资”、《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同”、第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日”的规定，结合廉江市劳动人事争议调解仲裁委员会作出的仲裁裁决书，确认欧意映应获得的各项补偿如下：一、一次性伤残补助金22500元（以九级伤残为标准按月工资2500元计算9个月，2500元/月×9个月）；二、一次性工伤医疗补助金5000元（以九级伤残为标准按月工资2500元计算2个月，2500元/月×2个月）。华隆电器厂没有依法为欧意映购买社会保险（包括工伤保险），法定由工伤保险基金支付的该项补助金由华隆电器厂支付给欧意映；三、一次性伤残就业补助金20000元（以九级伤残为标准按月工资2500元计算8个月，2500元/月×8个月）；四、华隆电器厂应支付给欧意映工资15660.4元[按月工资2500元、住院36天计算为3000元，欧意映只请求2998.8元，属于对其民事权利的处分，予以准许；出院后至劳动能力鉴定前（2013年5月21日）共152天的工资12661.6元（2500元/月÷30天×152天）]；五、住院期间的护理费2520元（按每天70元、住院36天计算，70元×36天）；六、根据实际情况酌定交通费为500元。以上六项合计66180.4元。
欧意映是因请求原审法院执行廉劳人仲案字[2013]22号《仲裁裁决书》，但原审法院却裁定不予执行上述仲裁裁决书而提起本次诉讼。欧意映申请仲裁时，没有主张华隆电器厂支付未签订劳动合同的双倍工资27500元，故廉江市劳动人事争议调解仲裁委员会作出仲裁裁决时没有涉及双倍工资的问题。欧意映请求双倍工资的问题未经仲裁裁决，故对欧意映在本次诉讼中关于双倍工资的请求，不作处理。
关于欧意映请求华隆电器厂补缴社会养老保险等费用的问题。依照《中华人民共和国劳动法》第一百条“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金”及《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”的规定，责令用人单位缴纳社会保险费用是社会保险基金经办机构的职责，劳动者个人要求用人单位补缴社会保险费用的诉求，不属于法院的受理范围，故对欧意映关于华隆电器厂为其补缴社会保险费用的请求，不作处理。
综上所述，华隆电器厂应当支付66180.4元给欧意映，华隆电器厂已支付2000元给欧意映，华隆电器厂尚应支付64180.4元给欧意映。
依照《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款，《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款、第二十六条、第三十四条、第四十三条第一款之规定，判决：一、限廉江市华隆电器厂自判决发生法律效力之日起10日内支付各款项64180.4元给欧意映；二、驳回欧意映的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由廉江市华隆电器厂负担。
本院二审期间，双方当事人均没有提交新的证据。
本院经审理查明：原审判决认定事实清楚，本院予以确认。
本院认为，本案为劳动争议。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院对欧意映上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据欧意映的上诉理由、主张和被上诉人华隆电器厂的答辩意见，本案当事人二审争议以下焦点问题：
一、关于欧意映构成几级工伤的问题。本案中，欧意映在华隆电器厂上班期间受伤后被评为工伤。2013年1月16日，廉江市劳动人事调解办公室委托廉江市公安局司法鉴定中心对欧意映的损伤程度进行鉴定。经鉴定，欧意映的损伤为左手食指、中指末节缺失，评定为九级伤残。因廉江市公安局司法鉴定中心只具备对损伤程度进行鉴定的资质，而没有劳动能力鉴定的资质，故该中心作出的鉴定意见不能作为认定工伤等级的证据。2013年5月22日，湛江市劳动能力鉴定委员会认定欧意映构成七级工伤。《劳动能力鉴定—职工工伤与职业病致残等级分级》（GB/T16180-2006）中规定七级伤残为：18.一手除拇指外，其他2-3指（含食指）近侧指间关节离断。近侧指间关节是指靠近手掌的两节手指之间的关节，欧意映“左手食指、中指末节缺失”不属于近侧指间关节离断。湛江市劳动能力鉴定委员会作出的认定欧意映为七级工伤的鉴定意见与欧意映的实际伤情不符，因此，该鉴定意见也不能被采信作为认定工伤等级的依据。华隆电器厂在原审期间申请对欧意映的工伤等级进行复查鉴定及重新鉴定，原审法院准许华隆电器厂的申请后，委托相关机构进行复查鉴定及重新鉴定，但相关机构均拒绝接受委托。在无法对欧意映的工伤等级进行重新鉴定及复查鉴定，欧意映“左手食指、中指末节缺失”也不属于八级工伤（《劳动能力鉴定—职工工伤与职业病致残等级分级》（GB/T16180-2006）中规定八级伤残为：16.一手除拇、食指外，有两指近侧指间关节离断；17.一手除拇、食指外，有两指近侧指间关节无能力），华隆电器厂对于原审按九级工伤的标准计算相关补偿没有提起上诉的情况下，应按九级工伤的标准计算相关补偿。欧意映上诉主张按七级工伤的标准计算相关补偿的理由不能成立，本院不予采纳。
二、关于欧意映上诉主张华隆电器厂支付未签订劳动合同的双倍工资的问题。欧意映申请仲裁时没有主张华隆电器厂支付未签订劳动合同的双倍工资，欧意映只是主张华隆电器厂支付伤残补助金、工伤医疗补助金、就业补助金等，欧意映在起诉时才增加诉讼请求要求华隆电器厂支付未签订劳动合同的双倍工资。因欧意映的上述上诉主张与讼争的劳动争议具有可分性，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”的规定，本院对欧意映的上述上诉主张不作处理，欧意映可就该主张向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。
三、关于欧意映上诉主张华隆电器厂向社保局补缴欧意映工作期间的社会养老保险等费用的问题。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”的规定，欧意映没有证据证明社会保险经办机构不能补办相关手续，并导致其无法享受社会保险待遇，故对欧意映的上述上诉主张，本院不作处理。
综上所述，欧意映的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律及实体处理正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人欧意映负担（欧意映已预交二审案件受理费）。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴春鸿
审 判 员 刘 芳
代理审判员 卢珍桥
二〇一六年十二月二十七日
书 记 员 朱浩光
附：相关法律条文及司法解释
最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》
第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。
最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》
第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。