广西壮族自治区柳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）柳市刑一终字第139号
原公诉机关广西壮族自治区柳江县人民检察院。
上诉人（原审被告人）覃安朵，户籍所在地：柳江县。因涉嫌犯故意杀人罪，于2014年2月19日被柳江县公安局刑事拘留，同年3月20日被逮捕。现羁押于柳州市第二看守所。
辩护人莫羡锋，广西壮族自治区可以律师事务所律师。
广西壮族自治区柳江县人民法院审理广西壮族自治区柳江县人民检察院指控原审被告人覃安朵犯故意杀人罪一案，于2014年8月6日作出（2014）江刑初字第251号刑事判决。原审被告人覃安朵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、审阅辩护人的辩护词，认为案件事实清楚，依法决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2005年2月10日21时许，覃安队、覃介安（二人已判刑）、覃介毛、韦志素（均在逃）到柳江县百朋镇新圩场找韦玉喜外出玩耍，被韦玉喜拒绝后，四人即认为是韦某1从中作梗，便对韦某1进行殴打，并把前来帮忙的韦某打伤。后覃安队等人被韦某等人追赶逃离现场。四人不服，经商议，覃安队、覃介安用手机联系覃安随（在逃）等人，要覃安随等人找人前来帮忙。当晚23时许，覃安随等人纠集被告人覃安朵、覃兰杯（已判刑）、韦志相、韦少路、覃安树、覃冬德、覃宽谭、覃宽盆、覃宽塘（均在逃）等人持砂枪、砍刀、钢筋等凶器与覃安队等四人汇合，分发凶器。覃安队持砂枪、覃介安持砍刀，带领覃安朵等人到新圩场寻找韦某等人进行报复。在发现韦某后，覃安队、覃介安等人冲入房间内，韦某见状进行躲藏�覃安队、覃介安等人寻找韦某未果后，覃介安持砍刀朝在房屋内的韦某某乱砍，韦某某用小椅子进行抵挡并跑出门外，覃安队、覃安随、覃兰杯等人先后持砂枪朝韦某某、韦某5射击后，伙同其他同案人将韦某某打倒在门外，并将韦某5拖出门外进行殴打。与此同时，覃安朵持砂枪与其他同案人欲闯入韦玉喜家时，被房屋内的人关门挡住，覃安朵等人将砂枪和砍刀伸入门缝，在与房屋内的人拉扯砂枪时，覃安朵朝房屋内开了一枪。逃离现场的过程中，覃介安持砍刀朝倒在地上的韦某5乱砍，覃安朵持砂枪对韦某5进行敲打。后韦某5经送医院抢救无效死亡。经法医鉴定，韦某5系因胸部被砂枪射击，导致心脏、肝脏及横隔破裂穿孔，引起失血性休克死亡；韦某某的伤情为轻伤，达十级伤残；韦某的伤情为轻微伤。
2014年2月18日覃安朵在拉堡镇柳堡路“宝来宾馆”201房被公安人员传唤到案。
原判认定上述事实的证据有：
（一）案件来源
《接受刑事案件登记表》：2005年2月10日韦某2报案称，其父亲韦某5在新圩场被一伙寺门屯的人用砂枪打伤，经送医院抢救无效死亡。
（二）被害人陈述
1、被害人韦某某的陈述：2月10日晚11时许，因韦某与人打架被砸伤头部，他与韦某5送韦某去医院包扎。12时许回家后，忽然有七个人冲进来（三人拿砂枪、两人拿长砍刀、两人拿钢筋），韦某见状跑进房内躲藏，拿刀和钢筋的人跟着进去寻找。其中一个拿枪指着他威胁：动就打死你。找韦某的人返回后，拿刀的人朝他乱砍，他拿椅子抵挡并往门口移动，一拿砂枪的人朝他头部开了一枪，他右手被打中，接着腹部又被打中一枪，他倒地后左手又被补射了一枪。接着又被人用钢筋朝身上乱打。第一个�枪的人穿黑色带横条毛线衣，拿一支长砂枪。
2、被害人韦某的陈述：2月10日晚9时30分他听到弟弟韦某1呼喊帮忙，看到一青年人朝大路跑，就去追撵，被对方用砖头砸伤头部。他父亲和姑父韦某某送他去医院包扎。当晚11时许，他回家清洗血迹时，突然见有两人拿砂枪进来，其中一个是原在韦玉喜家烘火的，他跑进房内躲避。两分钟后，听见堂屋里有两声枪响，之后见平静了才敢出来。见他姑父韦某某倒在门口，他父亲倒在“哥否”家门口。
（三）证人证言
1、证人韦某1证实：2月10日晚，有四人来找韦玉喜外出玩耍，韦玉喜不去，那四人不断的喊。他对那四人劝阻时被殴打。他呼喊人来帮忙时那四人边跑边用石头乱砸，后开摩托车离开。约一小时后，他在韦玉喜家听到砂枪射击的声音，看到韦玉喜母亲冲去关大门，有一支长砂枪抻进门缝开了一枪，击中墙壁。外面的人见不能进大门，就用刀砍门。约5分钟后，他开门出去，见韦某某倒在门口，就打车子送韦某某去医院，再回来时发现他父亲韦某5也被打伤，后送医院抢救无效死亡。
证人韦玉喜的证言与韦某1证实的内容一致。
2、证人韦某2证实：那些人第二次来时，他和韦某1均在韦玉喜家，那些人打伤姑爹韦某某和他父亲后又到韦玉喜家，把枪管伸进门，朝屋里开了一枪，又用刀从门缝插进来割伤他右手。那些人走后，韦玉喜说第一次来的四人中有一人叫覃安队，是寺门屯人。
证人韦某4的证言与韦某2证实的内容一致。
3、证人韦某3证实：当晚他看到两个寺门屯的青年和韦某1扭打在一起，就对那两人指责，那几个人离开后，见韦某头部出了很多血。当晚11时许，寺门屯的那帮人又来了，见韦某1在她家，就喊：在这里面，搞他。她和韦某1、韦某2马上冲过去关门，那些人从外面伸进一支枪管，并开枪击中墙壁，有人还伸刀进来捅。之后听见门外有几声枪响，接着听到韦某的伯母说：开枪打中人了。她开门出去，见韦某某倒在地上，后又发现韦某5倒在一堆木头旁。她女儿认识其中一个叫覃安队，另一个叫覃介安。
4、证人粟某某证实：她看到韦某5被打中一枪，后被拉到外面，此后又听到三声枪响。打韦某的那个青年出来见韦某某便朝韦某某开了一枪，后不知是谁又打了韦某某一枪，还有人用钢筋、刀打韦某某。听韦玉喜说那穿白色条纹夹克拿砂枪的人是她同学。
（四）勘验、检查、辨认笔录
1、现场勘查笔录、平面图、照片证实：现场位于柳江县百朋镇新圩场居民廖克否家西面相距5米的空地上。
2、辨认笔录、照片证实：覃安朵辨认案发现场、同案人的情况。
（五）鉴定意见
经法医鉴定，韦某5系因胸部被砂枪射击，导致心脏、肝脏及横隔破裂穿孔，引起失血性休克死亡；韦某某的伤情为轻伤；韦某的伤情为轻微伤。
（六）同案人供述
同案人覃安随、覃介毛、韦志相、覃安诸、韦少路、覃兰杯、覃介安、覃安队的供述：2005年2月10日晚，覃安队、覃介安、覃介毛、韦志素到柳江县百朋镇新圩场找韦玉喜外出玩耍，被韦玉喜拒绝后，认为是韦某1从中作梗，对韦某1进行殴打，后被韦某1等人追了出来。四人商议要报复，覃安队用手机叫覃安随组织人员带砂枪、刀过来帮忙。半小时后，覃安随、韦志相、韦少路、覃兰杯等七、八个人拿刀枪过来，覃介安、覃安队带队冲在前面，后冲进韦某家中，分别用刀砍、开枪，打伤了几个人。第二天听讲对方死了一个人。
（七）被告人供述
被告人覃安朵的供述：2005年春节初二晚上10点多，跟村里一帮人到百朋街新圩场打架，他也从家里拿了一支砂枪跟着，到现场时覃安队持砂枪与其他人一起冲进一户家里，隔壁一户有3、4个人从家里出来，他就用砂枪指着那些人逼他们退回房内，他的枪管被那些人关门夹住，双方互相拉扯，覃介毛持砍刀砍了房门几刀，此时听见从覃介安他们冲进去的那家传出一声枪声，隔了10秒钟又听见外面有枪声，他也扣扳机打了一枪，覃介毛过来帮他把枪拉出来，然后大家就一起跑了。跑出来有7、8米左右见一个不是本村的男子躺在地上，他就用枪柄敲了一下那男子的大腿一下，后跟覃介安等人一起跑离现场。之后听说一姓韦的男子被打死了。
（八）其他材料
1、覃安朵到案经过：2014年2月18日覃安朵在拉堡镇柳堡路“宝来宾馆”201房被公安人员传唤到案。
2、户籍证明：证实覃安朵的身份情况。
3、柳州市中级人民法院（2005）柳市刑一初字第59号刑事附带民事判决书、广西壮族自治区高院（2005）桂刑复字第475号刑事裁定书：确定了本案的案件事实及同案人覃安队、覃介安、覃兰杯的刑事责任。
以上证据，原判均经法庭举证、质证。
原判认为，被告人覃安朵结伙持械故意剥夺他人生命，致一人死亡、一人轻伤，其行为已构成故意杀人罪。覃安朵在共同犯罪中起次要作用，是从犯，归案后能如实供述自己的罪行，决定对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十六条第一款、第六十七条第三款之规定，作出如下判决：
被告人覃安朵犯故意杀人罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利二年。
覃安朵上诉称，其在共同犯罪中没有直接伤害到本案的被害人，所起作用较小，是从犯；其在归案后如实供述了自己的罪行，并主动配合公安人员抓捕在逃的同伙，应视为有立功表现；原判量刑过重，请求二审法院对其减轻处罚。
辩护人莫羡锋提出如下辩护意见：1、覃安朵的行为不应认定为故意杀人罪，而应以寻衅滋事罪处罚；2、覃安朵在共同犯罪中所起作用较小，是从犯；3、覃安朵归案后如实供述了自己的罪行，并配合公安人员抓捕同案犯，有立功表现。综上，请求二审法院以寻衅滋事罪判处覃安朵有期徒刑五年左右的刑罚。
经二审审理查明的事实和据以定案的证据与原判认定的一致，相关证据均经原审法庭举证、质证，本院予以确认。覃安朵及其辩护人提出覃安朵归案后配合公安人员抓捕同案犯，具有立功表现。�查，覃安朵在归案后如实供述了自己的犯罪事实，并于2014年2月19日带领公安人员前往同伙覃宽谈、覃宽盆、覃冬德、覃安堂的住处进行抓捕，但未能抓获上述犯罪嫌疑人。后公安人员通过侦查布控，于2014年7月16日在柳江县百朋镇新圩场将覃安堂抓获。覃安朵的行为不符合具有立功表现的法律规定，故其及其辩护人提出的该项上诉理由及辩护意见不能成立。
本院认为，上诉人覃安朵结伙持械故意剥夺他人生命，致一人死亡，一人轻伤，其行为已构成故意杀人罪。原判认定事实清楚，定性准确。覃安朵及同伙为实施报复，结伙持砂枪、砍刀等凶器闯入被害人家中，并用足以致命的砂枪近距离朝人射击，主观上具有追求被害人死亡的故意，客观上造成了一死一轻伤的严重后果，覃安朵及其同伙属共同犯罪，均应对犯罪后果承担刑事责任，故覃安朵的辩护人提�覃安朵的行为应认定为寻衅滋事罪，与查明事实及法律规定不符，不能成立。覃安朵在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚；覃安朵归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。原判对上述情节均认定正确，并在法定幅度内对覃安朵从轻处罚，量刑适当。二审期间，未查明覃安朵还有其他可再予从轻或者减轻处罚的情节，故覃安朵提出原判量刑过重，请求二审法院再予从轻处罚，以及辩护人提出请求二审法院在有期徒刑五年左右判处覃安朵刑罚的上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。原判审判程序合法，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘仁慧
审判员 岳 敏
审判员 李 玲
二〇一四年十月二十八日
书记员 李 萍