黑龙江省佳木斯市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）佳民终字第352号上诉人（原审原告）佳木斯东兴煤化工有限公司，住所地佳木斯市东风区松兴路中段。法定代表人佟振茂，该公司董事长。委托代理人刘勇，黑龙江远东律师集团佳木斯事务所律师。上诉人（原审被告）庞加才，住佳木斯市。上诉人佳木斯东兴煤化工有限公司（以下简称东兴公司）与上诉人庞加才劳动争议一案，佳木斯市东风区人民法院于2015年7月30日作出（2015）东民初字第61号民事判决。宣判后，东兴公司与庞加才均不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人委托代理人刘勇、上诉人庞加才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审原告东兴公司诉称，东兴公司与庞加才于2009年确立劳动关系，庞加才从事操作工工作。庞加才工作期间三班两倒。2014年12月双方解除劳动合同。2014年12月31日，劳动人事争议仲裁委员会裁定东兴公司向庞加才支付延时加班工资9000.06元。东兴公司认为庞加才的延时加班费计算数额有误，因为日工资是指班次工资，并非8小时工资。现不服仲裁裁决，起诉请求判令东兴公司向庞加才支付加班工资3852元。庞加才辩称，对延时加班的事实，用人单位没有异议。对加班工资计算有异议，应当从庞加才参加工作并且有加班事实之日起至双方解除劳动关系为止计算加班工资。东兴公司的工人都是七点半打卡上班干活，一直到晚上七点半，提前打卡一分钟罚款10元。签订合同的时间是8小时，实际每个工作日工作时间12小时，延长了4个小时。日工资为100元。没有经过审批的综合工时制度是违法的，剩余的4小时应按加班计算。不认可佳木斯市劳动人事争议仲裁委员会的裁决，起诉要求东兴公司支付1、2008年至2014年度的在职期间未休年休假工资及加付赔偿金共计14000元（2000元／月÷20天5天7年200%2倍）；2、2007年4月至2014年12月在职期间法定节假日加班工资为16600元（83天100元／天200%）；3、2007年4月至2014年12月期间双休日加班工资78400元［100元／天784天（200%-100%）］；4、2007年4月至2014年12月期间的延时加班费133762.50元（100元／天÷8小时4小时21.75天82个月150%）；5、2007年4月至2014年12月有毒有害岗位津贴3958.50元（2元／天21.75天91个月）；6、经济补偿金数额40000元（2500元8年2倍）；7、东兴公司缴纳双方解除劳动关系合同书之前的基本养老保险、基本医疗保险、失业保险。东兴公司针对庞加才的起诉辩称：一、庞加才请求给付在职期间未休年休假工资数额于法无据，应为1108.17元；二、庞加才2012年12月至2014年12月期间，并不是所有的法定假日都上班，已支付了一倍工资，尚欠一倍加班费未支付，应该是1904元；三、双休日加班问题，庞加才每月上班时间最多20天，最少16天，所以不存在双休日加班问题，因为双休日准许串休，已通过调休方式予以补偿；四、在2012年12月至2014年12月期间，每班延时约1小时，延时加班费应为3852元；五、有毒有害岗位津贴诉请无法无据；六、庞加才养老、医疗、失业已经享受，不存在补缴问题；七、经济补偿金应按照庞加才7个月的工资发放即可。原审判决认定，庞加才于2007年12月开始在东兴公司炼焦车间从事拦焦车司机工作。2008年8月1日，双方签订劳动合同，合同约定实行标准工时工作制，2014年12月15日，庞加才离开东兴公司，该公司至今未给庞加才办理解除劳动关系手续。根据东兴公司提供的作息制度说明显示：2008年8月开始，东兴公司对长白班工人实行一周工作六天、倒班人员实行工作一个班次休息24小时即三班两倒的工作制度。根据庞加才的工资表、考勤表显示：2012年10月26日至2014年12月15日期间，庞加才岗位工资2000元，月满勤天数为20天，日工资为100元，工作时间为三班两倒制；期间庞加才正常倒班出勤天数为470.7天（其中白班233.7天、夜班237天）、法定假日出勤天数为22天（2013年、2014年的法定假日即元旦一天、春节三天、清明节一天、劳动节一天、端午节一天、中秋节一天、国庆节三天均存在出勤），东兴公司支付法定节假日加班工资1670元。2014年11月24日，庞加才向佳木斯市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，并于2014年12月16日仲裁开庭当日提出解除劳动关系。2014年12月31日，仲裁裁决：1、自2014年12月16日起，双方劳动关系解除；2、东兴煤化工公司支付庞加才应休未休年休假工资报酬差额部分791.84元；3、东兴煤化工公司支付庞加才延长工作时间加班费差额部分9000.06元；4、东兴煤化工公司支付庞加才法定假日加班费差额部分4908元；5、东兴煤化工公司支付庞加才解除劳动关系经济补偿金15965.81元；6、东兴煤化工公司为庞加才缴纳2008年4月至8月、2014年9月至11月期间基本养老保险费、具体缴费数额由社会保险经办机构确定；7、东兴煤化工公司为庞加才缴纳2008年4月至2014年11月期间的基本医疗保险费、具体缴费数额由社会保险经办机构确定；8、东兴煤化工公司为庞加才缴纳2008年4月至2011年4月期间的失业保险费，具体缴费数额由社会保险经办机构确定；9、驳回庞加才的其他仲裁请求。东兴公司与庞加才均不服裁决结果，向本院提出诉讼，东兴公司起诉在先。另外：东兴公司在诉状中自认庞加才在其单位工作期间为三班两倒，在庭审过程中自认未安排庞加才带薪年休假。原审法院认为，用人单位实行不定时工作制度需要得到人力资源和社会保障行政部门批准，东兴公司没有得到相关部门的批复，即对庞加才实行不定时工作制违反法律规定。关于延长工作时间加班费的诉请，庞加才主张2007年4月至2014年12月期间存在延时加班，东兴公司未支付加班费。本院认为，劳动者主张加班事实的，应该就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据的，由用人单位自劳动者申请仲裁之日起向前推算两年的期间承担举证责任，用人单位不提供相关证据的，由用人单位承担不利后果。本案中东兴公司提供了庞加才申请仲裁前两年的工资表及考勤表，结合该工资表、考勤表和东兴公司的作息制度说明、本院调取的考勤原始数据和双方当事人的询问，可知2012年10月26日至2014年12月15日期间，庞加才作为倒班人员存在工作日延长工作时间的情况，具体为每个白班班次延长工时1小时，每个夜班班次延长工时1.5小时。东兴公司未支付此期间庞加才延长工作时间加班费，该期间庞加才延长工作时间加班费总额为11047.50元［100元／日÷8小时（233.7天1小时＋237天1.5小时）150%］；关于庞加才要求支付2007年4月至2012年10月25日之间延时加班费的诉请，本应由庞加才对该期间的加班事实进行举证，但因东兴公司自认庞加才2007年12月到该公司工作期间即存在三班两倒的工作事实，故对此免除庞加才的举证责任。对于庞加才主张的2007年4月至2007年11月存在加班的事实，庞加才未提供证据证实，本院不予支持。东兴公司未提供2007年12月至2012年10月25日已经支付庞加才加班费的证据，故对庞加才要求支付该期间加班费的诉请，本院依照2012年10月26日至2014年12月期间延时加班费的计算标准予以支持，该期间庞加才的延时加班费总额为27187.50元［100元／日÷8小时（20天58个月÷21小时＋20天58个月÷21.5小时）150%］。综上，东兴公司应该支付庞加才2007年12月至2014年12月15日期间的延时加班费总额为38235元；关于法定假日加班费的诉请，法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。根据庞加才的工资表、考勤表，可知庞加才2012年10月26日至2014年12月15日期间存在法定假日加班天数为22天，东兴公司支付法定节假日加班工资1570元；根据东兴公司自认的庞加才工作期间三班两倒的工作情况，可推知2007年12月至2012年10月25日期间的法定假日44天均存在加班，但东兴公司未提供证据证实该期间已经支付法定假日加班费，故东兴公司应支付庞加才法定假日加班费差额18230元［100元／日（22天＋44天）300%-1570元］；关于双休日加班费的诉请，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，应支付不低于工资百分之二百的工资报酬。本案中庞加才属于倒班人员，工作一个班次休息24小时，即使上班日为双休日，但也已经通过其他时间进行补休，故庞加才不存在双休日加班的情况，对该项诉请本院不予支持；关于应休未休年休假工资的诉请，职工享有带薪年休假的权利。东兴公司自认庞加才在其单位工作期间未安排庞加才带薪年休假，故应支付庞加才2009年至2014年期间的应休未休年休假的工资差额部分。因庞加才未就其参加工作年限进行举证，故本院认定其每年应休年休假天数为5天，期间东兴公司已经足额支付工资报酬，故仍需支付庞加才带薪年休假工资差额6000元［100元／天5天6年（300%-100%）］。单位不安排职工休年休假又不依照《职工带薪年休假条例》的规定给予年休假工资报酬的，由县级以上地方人民政府人事部门或者劳动保障部门依据职权责令限期改正；对逾期不改正的，除责令该单位支付年休假工资报酬外，单位还应当按照年休假工资报酬的数额向职工加付赔偿金。对于庞加才要求给付未休年休假赔偿金的诉请，因不符合上述规定，故本院不予支持；关于经济补偿金的诉请，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中庞加才存在延长工作时间上班、法定假日加班的情况，但东兴公司未足额支付加班费用，故庞加才可以随时要求解除劳动合同，因庞加才在2014年12月16日仲裁庭开庭当日提出解除劳动关系，故解除劳动关系的日期应该以该日期为准。庞加才要求按2500元／月计算经济补偿金，该标准不高于庞加才解除劳动关系前12个月的月平均工资，本院予以支持。庞加才在东兴公司工作时间为7年，故东兴公司应支付庞加才解除劳动关系经济补偿金数额为17500元（2500元／月7个月）。用人单位未依照《劳动合同法》向劳动者支付经济补偿的，由劳动行政部门责令限期支付，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上、百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。对于庞加才要求给付经济补偿金赔偿金的诉请，因不符合上述规定，故本院不予支持；关于支付化工有毒有害作业岗位津贴的诉请，庞加才未提供有关部门对其从事岗位为有毒有害岗位的证据，故对该项诉请本院不予支持；关于缴纳双方劳动关系存续期间基本养老保险、医疗保险、失业保险的诉请，应由有关行政部门进行处理，不属于人民法院民事案件受案范围，本院不予处理。原审法院判决：一、佳木斯东兴煤化工有限公司与庞加才之间的劳动关系自2014年12月16日起解除；二、佳木斯东兴煤化工有限公司向庞加才支付2009年至2014年未休年休假工资报酬差额部分6000元；三、佳木斯东兴煤化工有限公司向庞加才支付2007年12月至2014年12月15日期间法定假日加班费差额部分18230元；四、佳木斯东兴煤化工有限公司向庞加才支付2007年12月至2014年12月15日期间延长工作时间加班费38235元；五、佳木斯东兴煤化工有限公司向庞加才支付解除劳动关系经济补偿金17500元；以上款项合计79965元，佳木斯东兴煤化工有限公司于本判决生效之日起十日内给付庞加才。六、驳回佳木斯东兴煤化工有限公司的其他诉讼请求；七、驳回庞加才的其他诉讼请求。宣判后，东兴公司与庞加才均不服，向本院提起上诉。东兴公司的上诉请求是：撤销一审判决，改判上诉人支付被上诉人延时加班费3852元。其理由是一审判决曲解了《劳动争议司法解释（三）》第九条的规定，加大了上诉人的举证责任，上诉人的作息制度并非被上诉人加班的证明。庞加才的上诉请求是：改判支付上诉人延时加班费133762.50元，年休假工资12000元，劳动合同解除经济补偿金40000元，双休日加班工资78400元，补交2009年至2015年养老医疗保险金、失业金9600元。在二审期间，双方均未提供新证据，本院经审查，对原审认定的事实予以确认。本院认为，上诉人东兴公司主张原审判决错误理解法律规定，加重了上诉人的举证责任，因上诉人在一审起诉状中自认“被告（庞加才）工作期间为三班两倒”，该自认是上诉人对被上诉人工作期间加班事实的认可，现上诉人主张原审判决加重上诉人的举证责任，被上诉人应当另行举证证明其存在加班事实没有依据，本院不予支持。上诉人庞加才要求延时加班费133762.50元，因上诉人虽然每天工作打卡时间为12小时，但其中也包括吃饭、洗澡等休息时间，一审法院按实际工作时间计算延时加班费用并无不当，上诉人此项上诉理由本院不予支持。上诉人庞加才请求判令被上诉人支付未休年休假工资12000元，由于东兴公司已经足额支付其工资，一审法院计算正确，上诉人的该项诉请本院不予支持。上诉人庞加才要求经济补偿金40000元，一审法院依法确认为17500元是正确的，上诉人此项上诉理由没有法律依据，本院不予支持。上诉人庞加才要求双休日加班工资78400元，因庞加才是倒班人员，属于单位安排补休双休日的情形，其要求单位支付双休日加班工资没有事实和法律依据，本院不予支持。上诉人庞加才要求缴纳劳动关系存续期间基本养老保险费用，应由有关行政部门进行处理，不属于人民法院民事案件受案范围，一审法院不予处理并无不当。上诉人庞加才要求给付失业保险金9600元，因其在仲裁和一审诉讼中均未提出，本院不予审理。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元由各上诉人承担。本判决为终审判决。审 判 长  刘 莹代理审判员  王雪洁代理审判员  何 璇二〇一五年十二月八日书 记 员  付丽丽