湖北省十堰市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鄂03刑终6号
原公诉机关湖北省十堰市张湾区人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱进锁。曾因犯盗窃罪，于1999年11月25日被福建省高级人民法院判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，罚金3，000元，2006年3月21日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年5月13日被湖北省十堰市公安局张湾区分局刑事拘留，同年6月18日经湖北省十堰市张湾区人民检察院批准逮捕，次日由湖北省十堰市公安局张湾区分局执行逮捕。同年7月23日由该局决定对其取保候审。2015年1月12日经湖北省十堰市张湾区人民检察院决定逮捕，同年4月9日由湖北省十堰市公安局张湾区分局执行逮捕。现羁押于湖北省十堰市看守所。
原审被告人胡某，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年6月4日由湖北省十堰市公安局张湾区分局决定对其监视居住，同年12月3日该局决定对其解除监视居住。2015年5月6日由该局再次决定对其监视居住。
湖北省十堰市张湾区人民法院审理湖北省十堰市张湾区人民检察院指控的原审被告人被告人朱进锁、胡某犯贩卖毒品罪一案，于2015年12月21日作出（2015）鄂张湾刑初字第00230号刑事判决。宣判后，原审被告人朱进锁不服，向本院提出上诉。本院于2016年1月12日受理该案后，依法组成由审判员陈声庆担任审判长、审判员刘学平主审和代理审判员张友山参加的合议庭，并将本案的全部卷宗移送湖北省十堰市人民检察院阅卷。经查阅案卷，认为本案事实清楚，本院决定不开庭审理，依法讯问了上诉人（原审被告人）朱进锁。本案现已审理终结。
原判决认定：1、2014年2月4日下午，被告人朱进锁在刘某甲（已判决）的居间介绍下，安排被告人胡某在十堰和信茂元国际大酒店八楼大厅内，向吸毒人员陈某出售毒品甲基苯丙胺（冰毒）0.3克，收取毒资300元。
2、2014年3月下旬，胡某甲（已判决）在十堰市张湾区六堰广场对面的雅洁商务宾馆，通过被告人朱进锁向他人出售甲基苯丙胺共约10克，收取毒资3，000元左右。
3、2014年4月下旬，胡某甲在十堰市张湾区车城路的尚一特宾馆，通过被告人朱进锁向他人出售甲基苯丙胺共约10克，收取毒资3，000元左右；
2014年4月的一天晚上，被告人朱进锁伙同被告人胡某在十堰市张湾区车城路谭二拉面馆三楼，向吸毒人员马某出售甲基苯丙胺0.2克，收取毒资200元。
4、2014年5月13日中午，胡某甲经与被告人朱进锁预谋后，携带毒品到十堰市欲进行贩卖，在十堰市张湾区凯旋大道亨运高速客运站出站口被查获。民警当场从胡某甲身上查扣甲基苯丙胺37.49克，甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）2克（共20颗）。
另查明：1、民警当场从胡某甲身上查扣塑料袋55个、电子称1个；2、被告人胡某现已分娩，处于哺乳期，有彩超检查报告单、出生证明予以佐证。
认定上述事实的证据如下：
1、书证
（1）十堰市公安局张湾区分局受案登记表、立案决定书、抓获经过，载明本案的由来及被告人朱进锁、胡某系被抓获到案；
（2）被告人朱进锁、胡某的户籍材料，载明被告人朱进锁、胡某的基本身份情况；
（3）湖北省十堰市张湾区人民法院（2015）鄂张湾刑初字第00123号、第00138号刑事判决书，载明胡某甲因犯贩卖毒品罪，于2015年6月11日被本院判处有期徒刑15年，并处没收个人财产20，000元；刘某甲因犯贩卖毒品罪，于2015年4月17日被本院判处有期徒刑七个月，罚金5，000元；
（4）福建省高级人民法院（1999）闽刑终字第467号刑事判决书、罪犯档案资料，载明被告人朱进锁因犯盗窃罪，于1999年11月25日被福建省高级人民法院判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，罚金3，000元，2006年3月21日刑满释放；
（5）和信茂元国际大酒店结账单，载明被告人朱进锁于2014年1月21日至2月15日在和信茂元国际大酒店登记住宿的情况。
（6）1369494手机号码的机主信息及话单、陈某手机号码1367006的通话清单，载明1369494的机主系被告人朱进锁，其与陈某于2014年2月4日均与手机号1551118（陈某陈述此号码机主为刘某甲）联系过的情况；
（7）扣押决定书、扣押清单、毒品入库登记单，载明从胡某甲处扣押37.49克白色颗粒、20颗红色颗粒片剂（2克）、塑料袋55个、电子称1个。
2、证人证言
（1）陈某的证言：2014年2月3日下午，我联系刘某甲（电话155****）买毒品，刘某甲让一个女孩在五堰邮电街和信茂元酒店内的八楼大厅内将0.5克冰毒交给我，我将500元现金（都是100元面值）交给了这个女的；
（2）马某的证言：我通过刘某甲认识了朱进锁，得知他那有冰毒。2014年4月的一天晚上，我在他租住的地方向他购买了0.3克冰毒，他媳妇把毒品交给我，我给了她200元钱。朱进锁说他卖的毒品是一个朋友从外地带回来的，他去拿货每克只要300元，带到十堰要卖到350元、400元或500元每克，朱进锁还说他那个朋友就住在尚一特宾馆，他和这个朋友关系很好，可以先拿货后付钱。
4、被告人供述与辩解
（1）朱进锁的供述：胡某甲说他有冰毒卖，但在十堰人生地不熟，让我帮忙介绍，有人买的话联系他。2014年5月12日上午，我联系他带货过来，13日他来十堰后就被抓了。他之前还来过两次，第一次是2014年3月中旬，他住在张湾区雅洁商务宾馆，通过我联系了两三个吸毒人员，大约出售了10克冰毒；第二次是在2014年4月底，他住在张湾区尚一特宾馆，也是通过我联系了两三个吸毒人员，大约出售了10克冰毒。两次共出售了20克左右冰毒。我帮胡某甲卖毒品，他给我提供毒品吸食。我交给他的毒资一共有五六千元。
2014年2月初某天下午，刘某甲用他手机给我打电话，说他的毒品卖完了，叫我提供点冰毒卖给他介绍来的朋友，我同意了。过了一会儿，刘某甲介绍的朋友陈某赶到我住的五堰和信茂元大酒店的八楼大厅内，刘某甲通知我说他的朋友到了，我就将0.3克冰毒交给我妻子胡某，让胡某到大厅把毒品卖给了陈某。陈某交给我妻子300元钱。2014年4月中旬的一天晚上，马某给我打电话说要300元的冰毒，我让他去我的租住的地方找我媳妇胡某拿冰毒。胡某卖给马某0.3克冰毒，收了200元；
（2）胡某的供述：我老公朱进锁吸毒，他经人介绍找胡某甲买毒品，我老公说胡某甲跟他讲有谁要冰毒，让我老公帮忙卖一下。我老公没认识胡某甲之前从哪里拿的货我不知道，但认识胡某甲之后，我老公的货基本都是从胡某甲那拿的。我老公帮胡某甲卖货之后我帮他送过几次。2014年2月3、4号的下午，刘某甲介绍陈某找朱进锁买冰毒，朱进锁安排我将货送到和信茂元大酒店八楼大厅，陈某给了我300元，我将朱进锁交给我的0.3克冰毒交给了陈某。2014年3、4月的某天晚上，马某给朱进锁打电话说要买冰毒，当时朱进锁在外头，他让马某到我们住的地方找我，我给马某拿了0.2克冰毒，马某付了我200元。胡某甲第一次来十堰住在六堰雅洁商务宾馆，第二次来住在张湾区尚一特宾馆，这次来被公安机关抓了；
（3）同案犯胡某甲的供述：2014年年初，朱进锁问我能不能搞到毒品，我说搞的到，他就说跟我合伙，我负责拿本钱买毒品搞运输，他负责卖毒品，我感觉能赚钱就同意了。我带冰毒过来以300元／克的价格卖给朱进锁，他每克卖多少钱、卖给谁我都不管，只要他保证冰毒每克给我300元，麻果每颗给我80元就行。一般是朱进锁主动给我打电话要毒品，我手里有货（毒品）的话，就会给他送到十堰市来。
2014年5月12日7时许，朱进锁打电话让我送点冰毒到十堰。2014年5月13日我刚到十堰就被抓了，当场从我携带的挎包内搜出一包30多克的冰毒和2小袋麻果（大概十几颗）。我之前还与朱进锁交易过两次毒品，第一次是2014年3月下旬，我从淅川带了80克冰毒，40克麻果到十堰，在雅洁商务宾馆开了一个房间，朱进锁和他媳妇一起过来拿毒品。他从我这拿了15克左右的冰毒，给了我10克冰毒的钱，就是3，000元钱，还有5克朱进锁自己带回家吸食了。第二次是2014年4月下旬，我带着60克冰毒、40颗麻果到十堰，在尚一特宾馆开了一个房间，朱进锁和他媳妇一起过来拿毒品。他从我这拿了17克左右的毒品，应该给我5，100元，但只给了我3，600元，还差我1，500元，朱进锁还从我这拿了5克冰毒吸食；拿了15、6颗麻果，给了我800元，其中5、6颗麻果朱进锁自己玩了。在十堰市待了六、七天后，我看朱进锁又欠了1，500元，就回淅川了。我不知道朱进锁将毒品卖给谁了。
5、十堰市公安司法鉴定中心毒品检验鉴定报告（十公刑鉴理化字（2014）165号），载明公安机关从胡某甲处扣押的37.49克白色颗粒、20颗红色颗粒片剂（2克）中，均检出毒品“甲基苯丙胺”成分。
6、辨认笔录及照片，载明陈某辨认出刘某甲是介绍其买毒品的人，马某辨认出朱进锁是曾卖给其毒品的人、辨认出朱进锁的妻子胡某是替朱进锁将毒品交给马某的人，胡某辨认出十堰和信茂元国际大酒店监控中，其与陈某在该酒店八楼大厅交易毒品的经过。
7、检查笔录及照片，载明公安机关于2014年5月13日抓获胡某甲时，从胡某甲处查获1袋可疑白色颗粒、20颗红色颗粒片剂、若干塑料袋、1个电子称。
8、十堰和信茂元国际大酒店监控视频，反映了2014年2月4日被告人胡某在十堰和信茂元大酒店八楼大厅与陈某交易毒品的情况。
原审法院根据上述事实和证据，依照我国刑法的相关规定，判决：一、被告人朱进锁犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年六个月（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年4月9日起至2026年7月29日止。已折抵先行羁押的71日），罚金10，000元。罚金应在本判决生效后十日内一次性缴纳，逾期未缴纳，依法强制缴纳；二、被告人胡某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，罚金2，000元。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金应在本判决生效后十日内一次性缴纳，逾期未缴纳，依法强制缴纳；三、被告人朱进锁的违法所得6，300元、被告人胡某的违法所得500元，予以追缴，上缴国库。
宣判后，原审被告人朱进锁不服，向本院提出上诉称：1、我没有与胡某甲合伙贩卖毒品，我吸食毒品，他贩卖毒品，我从他那儿买毒品；2、我从胡某甲那儿买的差不多20克，没有贩卖，被我吸食了；3、我只承认贩卖0.5克，却说我贩卖59.79克。请求二审法院撤销原判，予以改判。
湖北省十堰市人民检察院阅卷后认为：原判认定事实清楚、证据确凿，适用法律正确，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明的事实和采信的证据与原一审一致。所有证据均经一审庭审质证、二审复核核实，其来源合法，所证内容客观、真实，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）朱进锁伙同他人贩卖甲基苯丙胺59.79克，其中与原审被告人胡某共同贩卖甲基苯丙胺0.5克，二人的行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人（原审被告人）朱进锁具有前科，应从重处罚。同案犯胡某甲被当场查获的甲基苯丙胺39.49克，因其尚未实际交付给上诉人（原审被告人）朱进锁，上诉人（原审被告人）朱进锁在此次贩卖毒品的共同犯罪中起次要作用，系从犯，应对其减轻处罚。上诉人（原审被告人）朱进锁属于有吸毒情节的贩毒人员，考虑到其吸食毒品的情节，可对其酌情从轻处罚。原审被告人胡某自愿认罪，可对其酌情从轻处罚。对于违法所得，应予没收，上缴国库。原审法院对原审被告人胡某适用缓刑适当。现有证据表明，上诉人（原审被告人）朱进锁邀约同案犯胡某甲到十堰，先后两次从胡某甲处取走甲基苯丙胺，均为十余克，除其自己吸食外，高价销售20克，以每克300元给付胡某甲毒资，2014年5月12日，上诉人（原审被告人）朱进锁再次邀约胡某甲携带毒品到十堰，帮其销售毒品，从中牟利，故应认定其贩卖毒品59.79克，但原审法院根据本案具体情况，对胡某甲被当场查获的甲基苯丙胺39.49克，因其尚未实际交付，上诉人（原审被告人）朱进锁共同犯罪中起次要作用，系从犯，已对其减轻处罚，故其上诉理由均不能成立，本院不予采纳。湖北省十堰市人民检察院的意见正确，本院予以采信。综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第四款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈声庆
审 判 员 刘学平
代理审判员 张友山
二〇一六年四月六日
书 记 员 王媛媛
附：本判决所适用的法律（法规、司法解释）规定
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。