山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁02民终10823号
上诉人（原审被告）：尹法某。
委托诉讼代理人：单国飞，山东运策律师事务所律师。
委托诉讼代理人：曲海龙，山东运策律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司。
主要负责人：黄渭，该公司总经理。
委托诉讼代理人：赵清，山东琴岛律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘成龙，山东琴岛律师事务所律师。
原审原告：杜瑞某。
委托诉讼代理人：高芳，山东春泽律师事务所律师。
委托诉讼代理人：吴文琼，山东春泽律师事务所律师。
原审被告：张洪某。
上诉人尹法某因与被上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司、原审原告杜瑞某、原审被告张洪某机动车交通事故责任纠纷一案，不服青岛市市北区人民法院（2017）鲁0203民初3165号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
尹法某上诉请求：请求撤销一审判决，改判被上诉人负担杜瑞某自费药损失39509.98元；一、二审案件诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一审判决上诉人负担杜瑞某自费药损失无法律依据。杜瑞某自费药属于本次事故产生的损失，理应包含在商业三者险理赔范围内，被上诉人关于自费药免责条款属于无效条款。
中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司辩称，自费药属于一般性保险条款，保险条款第26条第六项明确非医保用药不属于赔偿范围，不应当由保险公司负担。
杜瑞某述称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。
杜瑞某向一审法院起诉请求：请求判令各被告赔偿原告医疗费73642.2元、住院伙食补助费1200元、伤残赔偿金65397元、护理费26184元、营养费10167.45元、交通费120元、精神抚慰金6000元、鉴定费2860元，共计185570.65元；诉讼费、鉴定费由被告承担。事实和理由：2016年12月17日8时30分，张洪某驾驶鲁Ｂ×××××号车，在青岛市市北区人民路悅荟门前将原告撞伤，经市北交警大队认定，张洪某负事故全部责任。原告已花费医药费85000元，后续还要花费约70000元，原告生活不能自理，还需陪护人员照顾，被告未支付任何费用。现原告诉至法院，要求判如所请。
一审法院认定事实：2016年12月17日8时30分，张洪某驾驶鲁Ｂ×××××号车（该车登记车主为尹法某），沿人民路北向南行驶至事故地点时，该车辆右前角与沿人民路西向东横过道路的原告身体刮擦，造成原告受伤。青岛市公安局交通警察支队市北大队于2016年12月17日出具道路交通事故认定书，认定张洪某承担事故全部责任。事故发生后，杜瑞某在青岛市海慈医疗集团诊治，后到山东大学齐鲁医院（青岛）住院治疗12天，医院诊断为右股骨颈骨折。杜瑞某共花费住院医疗费68216.51元，其中自费药49509.98元；花费门诊医疗费、急救费、病员服费计1204.09元，还花费复印费19.5元，残疾器具相关费用4176.1元。杜瑞某提交了门诊病历、住院病历、医疗费和急救费票据、病员服票据、复印费票据、残疾器具相关费用发票、住院费用明细等证据。杜瑞某提交了陪护协议和护理人员身份证、护理费发票，提交陪护人员于永泉营业执照。证明由护工陪护20天，产生陪护费5200元，家人于永泉陪护130天，产生护理费20984元，护理费合计26184元。杜瑞某提交了花费营养费的票据，共计10167.45元。根据杜瑞某的申请，法院依法委托青岛万方司法鉴定所对杜瑞某的伤残等级、出院后护理期限、营养期限进行鉴定。青岛万方司法鉴定所于2017年6月15日出具青万方司（2017）临鉴字第957号司法鉴定意见书，结论为:1、杜瑞某右下肢损伤评为八级伤残。2、杜瑞某出院后护理时间为138天，营养期限为150天。杜瑞某交纳鉴定费2860元。经查，鲁Ｂ×××××号车在平安保险公司投保交强险和商业三者险100万元含不计免赔，投保期间为2016年3月18日至2017年3月17日。
一审法院认为，交警部门出具的交通事故认定书认定事实清楚，法院予以采信。公民的生命健康权受法律保护。公民由于过错侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。本案中，张洪某驾驶鲁Ｂ×××××号车（该车登记车主为尹法某）与杜瑞某发生交通事故，致杜瑞某受伤。张洪某系尹法某雇佣的驾驶员，张洪某的行为系职务行为。根据交通事故认定书的责任认定，杜瑞某的经济损失本应由车主尹法某承担赔偿责任。因鲁Ｂ×××××号车在平安保险公司投保交强险和商业三者险100万含不计免赔，按照法律规定，平安保险公司应当首先在交强险分项限额内承担赔偿责任（财产损失赔偿限额为2000元，医疗费用赔偿限额为10000元，死亡伤残赔偿限额为110000元）。超出交强险分项限额部分，由平安保险公司在商业三者险范围内向杜瑞某承担赔偿责任，超出保险理赔范围的损失，应由尹法某向杜瑞某承担赔偿责任。杜瑞某的损失认定如下:1、医疗费，根据杜瑞某提交的证据证明其花费医疗费共计69420.6元，其中自费药为49509.98元。还花费复印费19.5元，残疾器具相关费用4176.1元。2、住院伙食补助费，杜瑞某住院12天，住院伙食补助费为100元*12天为1200元。3、营养费，根据青岛万方司法鉴定所于2017年6月15日出具的青万方司（2017）临鉴字第957号司法鉴定意见书，结论为，杜瑞某的营养期限为150天。根据杜瑞某的伤情，法院认定营养费为5700元。4、残疾赔偿金，根据青岛万方司法鉴定所于2017年6月15日出具的青万方司（2017）临鉴字第957号司法鉴定意见书，结论为，杜瑞某右下肢损伤评为八级伤残。残疾赔偿金按2016年青岛市城镇居民人均可支配收入计算为43598元*5年*30%为65397元。杜瑞某交纳鉴定费2860元。5、护理费，根据青岛万方司法鉴定所于2017年6月15日出具的青万方司（2017）临鉴字第957号司法鉴定意见书，结论为，杜瑞某出院后护理时间为138天。原告住院治疗12天，护理时间共计150天。原告请护工护理20天，花费护理费5200元，其余130天由家人护理，护理费按照2016年青岛市职工年平均工资58917元计算58917/365*130天为20984元，护理费合计26184元。6、交通费，原告主张交通费120元，法院予以认定。7、精神损害抚慰金，杜瑞某因伤致残，影响了其今后的生活，造成了其精神上的痛苦，法院认定精神损害抚慰金为5000元。综上，杜瑞某的医疗费、住院伙食补助费和营养费合计为76320.6元，其中，自费药为49509.98元。由平安保险公司在交强险医疗费限额内赔偿10000元（全部为自费药），自费药余款39509.98元，由尹法某向杜瑞某承担赔偿责任。扣除自费药的余款26810.62元由平安保险公司在商业三者险范围内向杜瑞某承担赔偿责任。杜瑞某的护理费、残疾赔偿金、交通费、复印费、残疾器具相关费用、精神损害抚慰金合计100896.6元，由平安保险公司在交强险范围内向杜瑞某承担赔偿责任。判决：一、中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司于判决生效之日起十日内赔偿杜瑞某各项经济损失共计137707.22元；二、尹法某于判决生效之日起十日内赔偿杜瑞某自费药损失共计39509.98元；三、驳回杜瑞某的其他诉讼请求。
本院二审期间，经上诉人尹发秋书面申请，本院就涉案车辆投保单投保人签章“尹发秋”及保险条款免责事由说明书投保人签章“尹发秋”签字是否系尹发秋本人所签委托天津市津实司法鉴定中心进行司法鉴定。该中心出具津津实（2018）文书鉴字第219号司法鉴定意见书，结论为中国平安保险股份有限公司机动车综合商业保险/机动车交通事故责任强制保险投保单与投保人声明中“尹发秋”签名与所提供样本签名不是同一人所写。上述鉴定意见经本院组织当事人质证，尹发秋质证称，对该鉴定结论无异议；平安保险公司质证称，对该鉴定书的真实性无异议，但鉴定比对样本不能说明是其本人所写。本院认为，上述鉴定机构出具的鉴定意见书系经本院依法定程序委托进行，该鉴定机构、鉴定人员具备资质，经庭审质证没有法定不予采信的情形，故本院对该鉴定结论予以采信。
本院二审中，各方当事人均未提交新的证据。本院对一审查明认定的相关事实予以确认。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案争议的焦点问题是，一审判决确认上诉人承担受害人杜瑞某超出交强险医疗费限额之外自费药损失是否正确。本案中，涉案平安保险公司机动车第三者责任保险保险责任条款关于责任免除条款第二十六条第（六）款约定“超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分”。但该条款投保人声明中“尹发秋”签名不是上诉人尹发秋本人所签，平安保险公司未就涉案保险免责条款尽到提示说明义务，投保人免于承担赔偿责任，应由平安保险公司承担超出国家基本医疗保险费用部分。故中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司应当承担被上诉人杜瑞某各项损失177217.2元（137707.22元+39509.98元。综上所述，上诉人尹发秋的上诉请求成立，本院予以支持。一审判决认定事实清楚，但对自费药部分适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：
一、维持青岛市市北区人民法院（2017）鲁0203民初3165号民事判决第三项；
二、撤销青岛市市北区人民法院（2017）鲁0203民初3165号民事判决第二项；
三、变更青岛市市北区人民法院（2017）鲁0203民初3165号民事判决第一项为：被上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司赔偿原审原告杜瑞某各项经济损失共计177217.2元，于本判决生效后十日内付清。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4011元、鉴定费2860元，合计6871元，由原审原告杜瑞某承担309元，由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司承担6562元；二审案件受理费788元，由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张好栋
审 判 员 魏 文
审 判 员 衣 洁
二〇一八年八月二十三日
法官助理 卢翔飞
书 记 员 姜丽丽