西安市碑林区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）碑民三初字第0059号
原告：（反诉被告）福建省九建建筑工程有限公司陕西分公司。住所地：西安市凤城二路**号海璟国际**座**楼。
法定代表人：陈炎官，总经理。
委托代理人：安文江，陕西维恩律师事务所律师。
委托代理人：李旭东，男，该公司项目经理。
被告：（反诉原告）陕西富源房地产开发有限责任公司。住所地：西安环城南路东段**号付*号。
法定代表人：韩俊泰，董事长。
委托代理人：白晓腾，陕西惠智律师事务所律师。
委托代理人：樊小林，该公司总经理，住西安市环城东路东屿枫舍小区2单元902号。
原告福建省九建建筑工程有限公司陕西分公司（以下简称福建九建公司）与被告陕西富源房地产开发有限责任公司（以下简称富源房地产公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原、被告委托代理人均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告福建九建公司诉称，原告与被告于2005年12月28日签订了建设工程施工合同。约定由原告为被告开发的“东屿枫舍花园小区”房产项目进行建设施工。2007年3月3日正式开工。2009年6月5日，经西安市质检站验收合格，并交付使用，目前房屋产权证已办妥。2011年11月23日，原、被告签订了《关于东屿枫舍花园小区项目工程结算款的协定书》。工程款共计78362271元，扣除已付款及原告优惠后下欠650万元，于2011年12月31日前全部付清，被告仅付150万元下欠500万元至今未付。故诉至本院，请求依法判令被告支付工程款500万元，按银行同期贷款利率支付2012年1月1日至给付之日利息。承担本案诉讼费。
被告富源房地产公司辩称，2012年元月被告用一辆汽车折抵工程款28万元，现剩余工程款472万元。根据2012年11月23日结算协议书约定，原告应将竣工资料进行备案，但一页未交，故利息起算时间从原告交付竣工资料和建委备案手续完成后计算。并反诉称，2005年12月28日其与原告签订《建设工程施工合同》约定工期为660天。每推迟一天竣工，按合同总价万分之一罚款。涉案项目2007年3月8日正式开工，2009年6月5日经市质检站验收合格，按约定工期迟延175天，违约金128.89万元。因延误工期导致迟延交房半年，其向53户支付过渡费47.7万元。2009年6月5日工程验收后，原告迟迟未移交竣工资料，直至2011年11月才移交了竣工资料，导致其不能按照与业主签订的《商品房买卖合同》约定从2009年6月10日交房后365天办理房屋权属登记，其向业主支付违约金150万元。原告所交付的工程存在漏水、渗水、水表接头漏水等质量问题，其垫付维修更换费用9934元。故反诉请求判令原告支付延误工期违约金128.89元。赔偿因延误工期导致迟延交房53户安置过渡费47.7万元；赔偿迟延移交竣工资料导致迟延办理房产证向购房人支付违约金150万元；支付其垫付的维修款99343元；承担东屿枫舍花园小区配电室屋顶、二层平台漏水的维修；承担本案反诉费。
原告福建九建公司对被告反诉辩称，2005年10月29日，签订《建设工程施工合同》后，同年12月31日其按约定支付了200万元工程保证金、管理人员、劳务队伍、机械设备全部到位，但因被告没有向碑林区政府相关部门交清拆迁押金使拆迁工作迟迟不能完成，导致其无法施工，延误工期近5个月。2006年5月15日，被告向其公司借款150万元支付拆迁押金，拆迁工作才得以正常进行。被告工程变更量大，增加了工程量和施工难度。在施工过程中又发生汶川大地震不可抗力因素影响了工期。涉案工程2009年6月5日经质检站等单位综合验收合格。该房屋住户已入住三年多，没有质量问题，对工程中存在个别维修问题，被告通知后，其派人及时进行维修。二层平台石材铺贴工程不是其施工，造成防水层破坏、漏水责任不再原告，被告反诉垫付维修款属无稽之谈。其不存在迟延移交竣工资料问题，其是完全按施工合同和结算协议履行的，由于被告拆迁进度缓慢，延迟开工时间、工程变更、地震不可抗力等因素顺延了工期，影响了向业主交房和办理房产证时间，但与其公司无关。2011年11月23日双方签订《工程结算协定书》确认工程价款为78362271元、被告再付650万元即算工程款全部结清。我公司实际优惠让利473万余元，不算人工费工上调后差价300万元。但被告未按结算协议付款，违背诚实信用原则，导致民工工资，材料款无法支付。给其公司造成巨大经济损失和多起诉讼案件。故请求依法驳回被告的反诉请求。
经审理查明，2005年12月28日，原、被告签订《建设工程施工合同》合同主要约定，被告将本市环城东路105号东屿枫舍花园小区A、B、C座楼发包给原告施工，A座28层、B座18层、C30层；工程范围为土建、安装工程；工期共计660天，承包总价暂定7000万元；工程为包工包料。被告负责开工前办理好以下事项：负责办理施工场地的征地、拆迁、清除地上地下障碍物。将施工所需水、电、线路从施工场地外接至施工现场，原告所用水、电由原告装表，按月向被告交费。开通施工场地与城乡公共道路的通道，保证施工工期间的畅通。办理建筑规划许可证及其他所需各种证件。将水准点与坐标控制点以书面形式点给原告，正式放线后，由被告及时请城建部门进行验线。组织原告和设计单位进行图纸会审，向原告进行设计交底及时签发交底会议纪要。协调处理施工现场周围地下管线和邻近建筑物，并承担有关费用。被告不按约定完成以上工作造成延误，应承担由此造成的经济支出，赔偿原告有关损失，工期相应顺延。原告负责办理以下事项：会同被告在开工前办理施工许可证。向被告提供年、季、月工程进度计划及统计报表和事故报告，并提供施工用电、用水计划。及时维修施工使用水、电线路、围栏和警卫设施等。遵守政府对施工场地交通和施工噪音管理规定。已竣工程未交付被告前，原告负责工程的保护工作，发生损坏由原告负责予以修交，若被告提前使用，损坏修理费由被告承担。按约定做好地下管线和邻近建筑物、构筑物的保护工作。保证施工现场的清洁，交工前清理现场达到建筑物无污染，现场无建筑垃圾。原告不履行上述各项义务，造成工期延误和工程损失，应对被告的损失给予赔偿。施工组织设计和工期：原告按批准的进度计划组织施工，工程实际进度与计划不符时，原告应按被告代表要求提出改进措施，经被告签认后执行。原告不能按时开工，应在约定开工日期五天前，书面向被告提出延期开工的理由和要求。被告在三天内答复原告。被告在三天内不予答复，可视为同意原告要求，工期相应顺延。被告不同意延期要求或原告未在规定时间内提出延期开工要求，竣工日期不予顺延。被告征得原告同意以书面形式通知原告推迟开工日期，承担原告因此造成的经济支出，顺延工期，暂停施工。被告确认有必要时，可要求暂停施工，并在48小时内提出处理意见。被告未能在规定时间提出处理意见或原告要求复工后48小时未予答复，原告可自行复工=，责任在被告，由被告承担经济支出，顺延工期，责任在原告，由原告承担发生的费用。工期延误。下列情况造成竣工日期推迟延误，经被告确认，工期顺延。工程量变化和设计变更。一周内，非原告原因停水，停电，停气影响施工造成停工累计超过8小时，不可抗力。施工中遇到不可预见障碍物或古墓文物流沙需处理时。被告材料供应不及时，未按时拨付工程款及签认同意顺延的其他情况。原告在以上情况发生后5天内向被告提出报告，被告收到报告5天内予以确认、答复，逾期视为已被确认。非上述原因，工程不能按合同工期竣工，原告承担违约责任。工期奖罚，本工程工期每推迟一天竣工，按合同总价万分之一罚款。工程工期每提前一天竣工，按合同总价万分之一给予奖励原告。工程进度款，原告将工程A、B、C座主体施工至十二层时，被告应在七日内一次性支付给原告1000万元，十二层以上按月支付80%工程款，同时每月支付十二层以下垫资款10%。工程交工验收合格后15日内，原、被告对工程总价进行审核，审核在申报之日起一个月内完成。审计完毕后7日内，被告支付原告审计总价的97%，剩余3%作为保修金，按双方约定由被告返还给原告。合同价款调整，被告确认的工程量增减，设计变更或工程洽商、工程造价管理部门公布的价格调整，一周内非原告原因造成停水、停电、停气影响停工累计超过8小时，造成经济损失的。合同约定其他增减或调整。竣工与结算：工程具备竣工验收条件，向甲方提供竣工资料二份和竣工验收报告。原告在被告竣工验收批准后30天内向被告提交竣工图两份。被告收到竣工验收报告后，在约定时间内组织有关部门验收，在验收后5日内提出修改意见，原告按要求修改费用自行承担。被告在收到原告竣工报告后10天内无正当理由不组织验收。或验收后5天内不予批准不能提出修改意见，可视为竣工验收已被批准，即办理结算手续。工程款的结算：工程验收后，原告应在15天内提出决算，被告收到决算后在30天内审核完毕，或提出审核意见。双方意见达成一致后，被告将拨款通知并送经办银行，银行审核后向原告支付工程款。原告收到款后3天内将工程交付给被告。被告收到决算后30天内未提出审核意见，即视同决算已经批准。被告无正当理由在批准竣工报告后30天内不办理结算。从第31天起按施工企业向银行计划外资款的利率支付拖欠工程款利息，承担违约责任。保修：原告在工程交工验收后五天内向被告提交工程保修书。土建照明、电气、上下水管线安装工程保修期为一年，供热供冷为一个采暖供冷期，室外上下水和小区道路为一年，屋面防水为三年，保修期从被告在最终报验收记录上签字的报验之日算起。保修期间，原告应在接到修理通知后派人修理，否则，被告可委托其他单位或人员维修。被告在土建保修期满后20天内，将剩余保修金和利息一并退还原告。屋面保修期三年责任仍由乙方继续承担。违约索赔：被告不能及时给出必要指令、确认、批准，不按合同约定履行各项义务、支付款项及发生其他使合同无法履行的行为，应承担违约责任，相应顺延工期、按约定支付违约金和赔偿因其违约给原告造成的窝工等损失。原告不能按合同工期竣工，施工量达不到设计和规范要求，发生使合同无法履行的行为，按约定支付违约金，赔偿因违约给被告造成的损失。本合同履行中根据合同发生的会议纪要、签证、各种通知文件、委托、证书及书面形式资料均作为合同各款补充内容，与合同条款具有同等效力。
合同签订后，原告组织进行施工，2009年6月5日由原、被告及设计单位、质查站、监理单位、施工单位，勘查单位参加对东屿枫舍花园小区A座28层、B座由约定18层变更为19层、C座30层三栋综合楼进行了工程竣工验收。验收意见为除提出工程还存在一些小问题，需要整改，完善但符合交付条件，验收合格。2011年11月23日原、被告签订了“关于东屿枫舍花园小区项目工程结算款的协议书”协议订立以下条款：一、原、被告2005年12月28日签订东屿枫舍花园小区施工合同，2007年3月8日正式开工，2009年6月5日经参建各方及西安市质检站验收合格，交付了被告（竣工资料未交付）。二、原、被告确认78362271元，被告再付650万元工程款全部结清，剩余款项优惠让利。三、原告竣工资料交给档案馆后，被告收到档案馆资料回执单当日支付原告150万元。四、原、被告应在十日内共同完成建委备案手续。被告拿到备案表的当日支付原告300万元。五、本工程不再留保修金。剩余的200万元待原告欠被告所有税票补齐后于2011年12月31日前一次结清。六、本协议从第一次支付150万元后生效。协议签订后，被告除支付原告工程款150万元，给付轿车一辆折抵工程款28万元外，尚欠工程款472万元未付。
本案在审理中，被告提出鉴定申请，要求对东屿枫舍花园小区配电室屋顶漏水是否是施工质量原因导致进行鉴定。对此原告认可配电室屋顶存在漏水问题。根据查明的事实，法院向被告释明配电室屋顶漏水原因及责任已明确，无需再进行司法鉴定。被告表示同意法院意见。
另查，2011年11月23日原、被告签订工程结算协议前被告共支付原告工程款67821972.33元，原、被告在签订工程结算协议第二条确认工程款共计78362271元，再支付原告650万元，剩余款项优惠让利约400余万元。
上述事实有原告提交建设工程施工合同、工程竣工验收会议纪要、工程结算协议书、催款函、给被告开具发票记账联、西安市房屋登记薄。被告提交车辆抵工程款协议书、建设工程施工合同、工程结算协议书、拆迁安置协议书、商品房买卖合同、工作联系函及庭审笔录附卷佐证。
本院认为，原、被告签订的建设工程施工合同、东屿枫舍花园小区项目工程结算款协议书系双方当事人意思表示，内容符合法律规定，为有效合同。施工合同签订后，原告施工完工程并经验收交付被告，双方为工程结算款又签订协议书，协议签订后被告未按协议约定支付全部工程款，构成违约，现原告要求被告支付所欠工程款及按银行同期贷款利率支付2012年1月1日至给付之日利息，依法应予支持。被告辩称，根据工程款结算协议约定，原告应将竣工资料进行备案，但一直未交，故利息应从原告交付资料和建委备案手续完成后起算。本院认为，根据双方提交的证据及当事人的陈述原告已将竣工资料交付，完成了备案手续。被告未能提交办理备案手续的具体时间相关证据。故利息起算时间应从原告主张之日计算。被告反诉辩称，原、被告签订的建设工程施工合同约定工期660天。原告从2007年3月8日开工，2009年6月5日交工验收迟延工期175天。反诉要求原告支付延误工期违约金128.89万元；因迟延交房支付53户过渡费47.7元；迟延移交竣工资料导致迟延办理房产证向购买人支付的违约金150万元；支付垫付的维修99343万元及要求原告维修东屿枫舍花园小区配电室屋顶和二层平台。本院认为，原告所建工程于2009年6月5日经市质检站验收合格后被告未按合同约定工程总价比例支付工程款，直至竣工验收二年五个月后双方于2011年11月23日又签订了工程结算款协议书。协议第一条明确了开工和竣工验收时间、该条已表明被告对原告竣工验收的工程按合同约定工期660天迟延了175天是知道的。但被告在协议中并未提出解决工期迟延违约金和支付安置户过渡费具体条款。协议第二条，双方确认工程总价78362271元，被告再付650万元工程款全部结清，剩余款项优惠让利。经查明的事实双方签订协议前，被告共支付工程款67821972.33元加协议再支付的650万元共计74321972元，距双方确认的工程款总价，原告优惠让利约400余万元，说明双方已将延误的工期，导致迟延交房支付安置户的过渡费用及需要维修和发生的维修费用因素均已考虑计算在内。且原告在施工中被告对工程进行了增加变更，将B座的18层变更为19层。在施工期间原告还遇有2008年“5.12”汶川大地震不可抗力自然灾害的影响。被告垫付的维修费及配电室屋顶、二层平台漏水需要维修，原、被告在签订工程结算款协议时上述情况已经存在，而双方在协议中如何处理未作约定。故应视为被告对工程的维修及维修发生的费用已包括计算在协议约定的原告优惠让利的400余万元中。原、被告签订协议书中约定原告竣工资料交给档案馆后，被告收到回执单当日支付原告150万元。该协议是2011年11月23日签订的，2012年1月底前原告将资料送交了档案馆，被告按协议约定已支付原告150万元工程款也证实原告已将竣工资料送交档案馆。现被告离开协议的约定要求原告送交工程资料的时间提前至原签订建设工程施工合同约定的竣工日期完成送交竣工资料的工作显然与实际不符。综上，被告的反诉请求不能成立，依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第二百八十六条之规定，判决如下：
被告陕西富源房地产开发有限责任公司于本判决生效后十日内给付原告福建省九建建筑工程有限公司陕西分公司工程款472万元，按中国人民银行同期贷款利率支付2012年1月1日至给付之日利息。
驳回被告陕西富源房地产开发有限责任公司的反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
诉讼费73461元（其中本诉费56600元、反诉费16861元）原告福建九建公司负担本诉5500元、被告富源房地产公司负担本诉费51100元、反诉费16861元（本诉费原告福建九建公司已预交，被告富源房地产公司在给付上述款项时一并直付原告福建九建公司51100元、反诉费被告富源房地产公司已缴纳）
审判长 马利群
审判员 唐星利
审判员 王 旭
二〇一三年四月三日
书记员 蒋金瑜