福建省莆田市荔城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）荔民初字第3785号
原告（反诉被告）厦门市未来海滩游乐设备有限公司，住所地福建省厦门市思明区后埭溪路28号皇达大厦四楼F2。组织机构代码证代码75163160-4。
法定代表人王良朋，董事长。
被告（反诉原告）福建时代众联商业经营管理有限公司，住所地福建省莆田市荔城区镇海南街113院内。组织机构代码证代码79839919-5。
法定代表人王耀霖，董事兼总经理。
委托代理人董金添、游玲玲，福建众益律师事务所律师。
原告（反诉被告）厦门市未来海滩游乐设备有限公司（以下简称“厦门游乐公司”）因与被告（反诉原告）福建时代众联商业经营管理有限公司（以下简称“福建众联公司”）联营合同纠纷一案，本院于2015年9月17日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）厦门游乐公司的法定代表人王良朋，被告（反诉原告）福建众联公司的委托代理人董金添、游玲玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告厦门游乐公司诉称，2013年1月9日，原告与被告签订《联营合同》及《补充协议》，约定被告负责原告的消防施工及相关报验手续，消防的相关施工及报验费用由被告承担，如消防未通过验收使原告不能正常开业的，则被告应承担原告相应的经济损失。原告于2013年4月30日进行试营业并在莆田市荔城区工商局办理工商预名登记，于2013年6月15日重新试营业。在原告试营业期间，多次要求被告将消防相关报验给原告以方便原告办理工商税务员工社保等手续，但被告以种种理由推诿。2014年4月，原告向被告发出《律师函》，要求被告按约履行。2014年11月，原告再次与被告协调，但直至2015年春节前答应赔偿原告人民币10万元（以下币种均为人民币），退还保证金10万元，原告急于发放员工工资，只能先答应下来。因被告没有履行合约，造成原告经济损失严重。请求判令：被告两倍返还押金20万元及赔偿原告一倍投资损失，合计304.9万元。
被告福建众联公司未作书面答辩，在庭审中辩称，1、2015年2月11日原告与被告签订《关于终止租赁合同的协议》（以下简称“终止协议”）一份，双方一致同意自2014年6月30日起终止于2013年1月9日签订的《联营合同》和《补充协议》，并就《终止合同》和《补充协议》后双方的权利义务及违约责任作出明确约定，因此本案的《联营合同》和《补充协议》在2014年6月30日就已经终止，双方并就合同终止后的权利义务达成一致意见，现原告又根据《联营合同》和《补充协议》起诉被告，不应得到支持。根据终止协议约定，原告已构成严重违约，应根据终止协议承担违约责任，为此被告提起反诉。2、原告最后停业完全是因为原告经营不善，业绩极不理想造成亏损，原告自租赁后从未缴纳给被告相关费用，原告在这种情况下经营不善，和被告毫无关系。3、2013年1月9日签订《补充协议》，被告对原告经营的项目先后投入60多万元，包括对原告经营儿童业态维修及消防改造；原告于2013年4月30日已正常开业，在2013年6月25日签订的《维修协议》第五条明确约定，除了维修义务外，原告不得再要求被告承担其他责任，现原告又以消防未通过验收为由提起诉讼，理由不能成立，应依法驳回。
反诉原告福建众联公司反诉称，2011年9月30日，反诉原告与反诉被告签订标题为《联营合同》（以下简称“原合同”）的场地租赁合同一份。因合同约定条款部分变更，双方于2013年1月9日重新签订了《联营合同》及《补充协议》替代了原合同，约定由反诉被告承租反诉原告位于莆田市荔城区正荣时代广场淘宝城内的场地（以下简称“商铺”）1630.77平方米用于经营“哈米儿童畅想小镇”。反诉被告在正常开业后经营不善，业绩极为不理想，且从未向反诉原告支付房屋租金、物业费、水电及公摊费等，已明显构成违约。2015年2月11日，双方签订终止协议一份，同意从2014年6月30日起，终止原先签订的合同及协议履行，并对终止后的相关事宜达成协议。其中终止协议第一条明确约定反诉被告应于2015年3月10日之前撤出该商铺并与反诉原告签署书面的《商铺交还确认书》，签署时间即为商铺实际返还时间；第二条约定在反诉被告完全履行终止协议内所有义务的前提下，反诉原告免除反诉被告租金、物业费用等1105778.8元；第四条约定：1、基于反诉原告“关爱商户”的管理理念，同意协议签订之日起五个工作日内向反诉被告支付抚慰金10万元；2、无息退还履约保证金10万元，终止协议签订之日起五个工作日内支付5万元；余款5万元待反诉被告按约于2015年3月10日前与反诉原告签署书面《商铺交还确认书》后，反诉原告可在2015年6月1日前向反诉被告支付；否则反诉被告构成违约，反诉原告无需支付5万元的履约保证金，并且反诉被告应承担本协议约定的违约责任。上述终止协议签订后，反诉原告依约履行自已的义务，向反诉被告支付抚慰金10万元及履约保证金5万元。但是，反诉被告收到上述款项后却至今不按终止协议约定从商铺内撤出，仍滞留大量物品在商铺内至今未予腾空，未将商铺钥匙交还反诉原告，也不与反诉原告签署《商铺交还确认书》，不履行终止约定的关于反诉被告应当履行的协议义务，已构成违约。根据终止协议第六条约定，反诉原告有权要求反诉被告支付该协议第二条约定的全部欠费及第三条、第四条反诉原告已承担的全部费用及退还的履约保证金并要求反诉被告承担相当于抚慰金总额20%的违约金。请求判令：1、反诉被告支付给反诉原告拖欠的租金、物业费、水电及公摊费、中央空调费公摊、逾期交费违约金、商铺占用费等费用共计1105778.8元；2、反诉被告退还给反诉原告抚慰金10万元及履行保证金5万元，并承担违约金2万元。
反诉被告厦门游乐公司未作书面答辩，在庭审中辩称，反诉原告向“哈米儿童畅想小镇”投资60万元是事实，但其多次要求消防证书都没有结果，没有消防证书就无法办理营业执照，无法办理员工的社保，影响了其营业收入。
原告厦门游乐公司为证明其主张，向本院提供以下证据：
证据一：《营业执照》、《组织机构代码证》复印件及法定代表人身份证明复印件各一份，证明：原告主体资格。
证据二：《补充协议》复印件一份，证明：被告提供场地和承担消防的义务，但被告提供不了消防证书，使其不能办理营业执照。
证据三：《联营合同》复印件一份，证明：原、被告双方的职责。
证据四：《管理费用明细账》复印件十九页，证明：原告经营这个场馆支付给员工的工资及其他费用。
证据五：《哈米莆田正荣馆投资费用明细表》复印件一份，证明：原告在被告提供的场所花费的费用。
证据六：《关于2013年5月10日哈米小镇第二次开业商场漏水、卫生、安全等工作的函》复印件一份，证明：原告如期开业。
证据七：《部门明细账》复印件三份（十页），证明：原告在莆田的费用是用于租金、电话费、水电费等。
证据八：照片23张、光盘一张，证明：原告已如期履行了义务及第二次于2013年6月15日如期开业的情况。
证据九：《律师函》复印件一份，证明：原告有向被告催告消防证书。
被告福建众联公司对原告提供的上述证据质证认为，证据一真实性和证明力无异议。证据二、三的真实性无异议，原告已于2013年4月30日正常开业，因涉及到儿童问题，消防部门口头默许原告正常营业，不出具消防证书，但不存在影响原告开业的问题。证据四、五、七是由原告单方制作，没有经过被告确认，不能证明其损失，真实性有异议。证据六被告没有收到，真实性有异议。证据八的真实性和证明力没有异议。证据九被告没有收到，而且律师函上也没有签名盖印，真实性有异议。
本院经审查认为，证据一有原件核对，且被告对该证据的真实性和证明力无异议，本院予以确认；证据二、三有原件核对，真实性予以确认，但该二组证据显示内容与原告的证明对象不具关联性，证明力不予确认；证据四、五、七系原告单方制作的费用明细账，没有经过被告的确认，且没有相应的证据相印证，真实性和证明力不予确认；证据六、八有原件核对，证据显示内容与证明对象具有关联性，真实性与证明力予以确认；证据九系原告单方制作，被告否认收到该材料，故对该证据的真实性和证明力不予确认。
被告福建众联公司为证明其反驳主张，向本院提供以下证据：
证据一：被告的《营业执照》及《组织机构代码证》复印件一份，以证明：被告的诉讼主体资格。
证据二：被告的法定代表人身份证明复印件一份，以证明：被告法定代表人的姓名及职务。
证据三：2011年9月30日，原告与被告签订《联营合同》复印件一份，2013年1月9日原告与被告重新签订了《联营合同》及《补充协议》复印件一份，以证明：2011年9月30日，原告与被告签订《联营合同》的场地租赁合同一份，因合同约定的条款部分变更，原告与被告于2013年1月9日重新签订了《联营合同》及《补充协议》替代了原合同，约定由原告租赁被告位于正荣时代广场淘宝城内的场地1630.77平方米用于经营“哈米儿童畅想小镇”。
证据四：2013年1月份，被告与德安（福建）建设工程有限公司签订的《消防设施工程施工合同书》复印件（无原件核对）一份，莆田市公安消防支队荔城区大队出具的《建设工程消防设计审核意见书》{荔公消审（2013）第0002号}复印件（无原件核对）一份，2013年3月15日，德安（福建）建设工程有限公司出具给被告的《函》复印件一份，以证明：被告将位于正荣时代广场淘宝城哈米小镇游乐园的消防设施工程发包给德安（福建）建设工程有限公司施工，履行了上述与原告签订的《补充协议》约定的消防建设等义务。
证据五：2013年6月25日，原告、被告及案外人张红生签订的《维修协议》及之后的《工程验收记录表》、《工程款发票》、《电子转账凭证》（1页）复印件各一份，以证明：该协议明确约定除该协议约定内容外，原告不得再要求被告承担其他任何责任，且原告仍应严格执行双方合同的相关约定。
证据六：2013年10月22日，原告出具给被告的《函》复印件（无原件核对）一份，以证明：1、哈米儿童畅想小镇于2013年5月1日开业，且至2013年10月22日尚在正常经营中；2、原告在没有向被告缴纳相关费用的情况下，要求被告支付巨额款项，是不合理的要求。
证据七：2015年2月11日，原告与被告签订的《关于终止租赁合同的协议》复印件一份，以证明：1、双方同意从2014年6月30日起，终止原合同及原合同有关的协议（包括但不限于2013年1月9日签订的《联营合同》、《补充协议》）履行，并对原合同及与原合同有关的协议终止后的相关事宜达成协议；2、协议第一条明确约定原告应于2015年3月10日之前按约定条件撤出该商铺并与被告签署《商铺交还确认书》，签署时间即为商铺实际返还时间，自2015年3月10日起，该商铺内原告遗留的货品及其他一切物品，被告有权按废弃物自行处置；3、协议第二条约定原告完全履行本协议内所有义务的前提下，被告免除原告租金、物业费等费用1105778.8元；4、协议第四条约定：（1）基于被告“关爱商户”的管理理念，被告同意本协议签订之日起五个工作日内向原告支付10万元抚慰金；（2）被告同意退还原告10万元履约保证金，支付方式如下：①本协议签订之日起五个工作日内向原告支付5万元履约保证金；②剩余5万元履约保证金支付条件：若原告已于2015年3月10日前与被告签署书面《商铺交还确认书》的，则被告可在2015年6月1日或之前向原告支付；若原告未在2015年3月10日前与被告签署书面《商铺交还确认书》的，则原告构成违约，被告无需支付剩余5万元的履约保证金，并且原告应承担本协议约定的违约责任；5、协议第六条约定，原告违反本协议约定的，被告有权要求反诉被告支付本协议第二条约定的全部欠费及第三条、第四条被告已承担的全部费用及退还的履约保证金并要求原告承担相当于抚慰金总金额20%的违约金。
证据八：《中国建设银行单位客户专用回单》复印件三份、《付款账号证明》复印件一份，以证明：被告依约履行了自己的义务，于2015年2月14日向原告指定的银行账户（原告法定代表人王良朋的银行账户）汇款10万元抚慰金及5万元履约保证金的事实。
证据九：照片四张，以证明：原告至今不按《关于终止租赁合同的协议》约定从商铺内撤出，仍滞留大量物品在商铺内至今未予以腾空。
原告厦门游乐公司对被告福建众联公司提供的上述证据的真实性和证明力没有异议。
本院经审查认为，被告提供的证据一、二、三、五、七、九，及证据四的《函》、证据八的《中国建设银行单位客户专用回单》均有原件核对，证据四的《消防设施工程施工合同书》、《建设工程消防设计审核意见书》，及证据六的《函》虽没有原件核对，但被告对原告提供的上述证据的真实性和证明力均没有异议，上述证据来源合法，证据显示内容与证明对象具有关联性，本院予以确认。
经庭审举证、质证及本院认定的上述有效证据，结合原、被告双方庭审陈述，本案认定事实如下：
2011年9月30日，原告厦门游乐公司与被告福建众联公司签订租赁场地的《联营合同》一份。而后，因原合同约定条款部分变更，双方于2013年1月9日重新签订了《联营合同》及《补充协议》各一份替代了原合同，该合同和补充协议主要约定：原告承租被告位于莆田市荔城区正荣时代广场淘宝城内的场地（以下简称“商铺”）1630.77平方米用于经营“哈米儿童畅想小镇”儿童服务业；合同经营期限自2011年12月20日起至2015年12月31日止；原告在签约合同5个工作日内向被告支付履约保证金10万元；原告按租赁面积按月向被告交纳物业管理费、公摊水电费等；被告在合同期限内租金结算每年按“保底租金、租金扣点两者取其高”的计算方式对原告收取租金；被告负责消防施工及相关报验手续，消防的相关施工及报验费用由被告承担。尔后，被告福建众联公司按约履行提供商铺、消防施工等义务。原告厦门游乐公司于2013年4月30日正常开业，于2013年6月15日第二次开业，并正常经营至2014年6月份。2013年6月25日，原、被告及案外人张红生三方签订《维修协议》一份，约定为了美化原告所承租的商铺，决定由案外人张红生对该商铺安装格栅吊顶施工，被告承担商铺铝合金格栅吊顶安装包干费用71788元外；原告不得再要求被告承担其他任何责任，但原告仍应严格执行双方签订合同的相关约定；如发生争议协商不成可向被告所在地的法院管辖。该商铺装修后，被告按约向案外人张红生支付吊顶安装包干费用71788元。2015年2月11日，原、被告一致同意从2014年6月30日起，终止原合同及与原合同有关的协议［包括但不限于2013年1月9日签订的《联营合同》、《补充协议》］，双方签订《关于终止租赁合同的协议》一份，该协议主要内容：1、原告应于2015年3月10日之前撤出该商铺的所有人员，搬走该商铺内原告所添置的可移动物品，归还被告提供的物业管理和工程资料、商铺钥匙，并与被告签署书面《商铺交还确认书》，签置时间即为商铺实际交还时间，自2015年3月10日起，该商铺内原告遗留的货品及其他一切物品，被告有权按废弃物处置；2、在原告完全履行本协议内所有义务的前提下，被告免除原告1105778.8元，包括至2014年6月30日所欠租金472922.8元、物业费127569元、水电公摊费29236.7元、中央空调公摊费用145588.1元、逾期交费违约金82940.9元，自2014年7月1日起至2014年12月31日止的水费及公摊费2905.8元、商铺占用费244615.5元；3、被告基于“关爱商户”的管理理念，同意于该协议签订之日起5个工作日内向原告支付抚慰金10万元；无息退还原告履约保证金10万元，其中5万元于该协议签订之日起5个工作日支付，余款5万元的支付条件：若原告已于2015年3月10日前与被告签署书面《商铺交还确认书》的，则被告可在2015年6月1日或之前向原告支付；若原告未在2015年3月10日前与被告签署书面《商铺交还确认书》的，则原告构成违约，被告无需支付剩余履约保证金，并应承担该协议约定的违约责任；4、该协议签订后，原告不得以任何方式、在任何地点、任何时间作出不利于被告的行为，该行为包括但不限于：散布不利于被告的消息、诽谤被告、向被告索赔等；被告违反本条约定或违反该协议其他约定的，被告有权终止履行该协议约定义务，要求原告支付上述确认的全部欠费1105778.8元及退还被告支付的抚慰金、履约保证金，并承担抚慰金总额20%的违约金。上述终止协议签订后，被告于2015年2月14日按约向原告指定的银行账户转账汇款抚慰金10万元、履行保证金5万元，合计15万元。但是，原告没有按该约从租赁的商铺内撤出，现仍滞留大量物品在商铺内，也不与被告签署《商铺交还确认书》，致被告提出反诉请求。
本院认为，原告厦门游乐公司与被告福建众联公司签订的《联营合同》、《补充协议》、及《关于租赁合同的协议》系双方当事人的真实意思表示，又不违反法律的禁止性规定，上述合同、协议均合法有效，双方当事人应自觉履行约定的义务。原、被告双方签订《联营合同》和《补充协议》后，被告已按约履行了相应义务并把商铺交付原告经营儿童服务业，原告也正常开业和营业。而后，原、被告双方协商一致从2014年6月30日起终止原合同、联营合同及补充协议的履行，并就原告撤离商铺及经营期间结欠被告有关费用的处理，被告支付抚慰金及退还履约保证金的时间和条件，原告违约行为及违约应承担的责任进行了明确约定。并且，被告在终止协议签订后按约定履行支付抚慰金及退还履约保证金的义务，但原告拒不撤出并交还商铺，已构成违约，故原告以被告消防未通过验收请求被告两倍退还押金及赔偿原告投资损失缺乏事实依据，本院不予支持；被告反诉请求原告支付拖欠的租金、物业费、水电及公摊费、中央空调费公摊、逾期交费违约金、商铺占用费用计1105778.8元，退还抚慰金10万元、履约保证金5万元，并承担相当于抚慰金总额20%的违约金2万元有事实和法律依据，本院予以支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十一条、第九十二条、第一百零七条，第一百零八条的规定，判决如下：
一、反诉被告厦门市未来海滩游乐设备有限公司应在本判决生效之日起十日内支付给反诉原告福建时代众联商业经营管理有限公司拖欠的租金、物业费、水电及公摊费、中央空调费公摊、逾期交费违约金、商铺占用费用计人民币1105778.8元；
二、反诉被告厦门市未来海滩游乐设备有限公司应在本判决生效之日起十日内退还给反诉原告福建时代众联商业经营管理有限公司抚慰金人民币10万元，履约保证金人民币5万元，并承担违约金人民币2万元；
三、驳回原告厦门市未来海滩游乐设备有限公司的诉讼请求。
如反诉被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案本诉案件受理费人民币32792元，反诉案件受理费人民币8141元，合计人民币40933元，由原告（反诉被告）厦门市未来海滩游乐设备有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。
审 判 长 连森妹
人民陪审员 蔡 芳
人民陪审员 李 伟
二〇一六年二月五日
书 记 员 肖 婷
一、附相关法条：
《中华人民共和国合同法》
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止：
（一）债务已经按照约定履行；
（二）合同解除；
（三）债务相互抵销；
（四）债务人依法将标的物提存；
（五）债权人免除债务；
（六）债权债务同归于一人；
（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。
第九十二条合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。
二、执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。