湖南省益阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘09刑初6号
公诉机关湖南省益阳市人民检察院。
被告人陈振岳，男，1965年11月11日出生，汉族，高中文化，湖南省怀化市人。曾因犯抢劫罪、贩卖毒品罪，于2001年8月被岳阳市云溪区人民法院分别判处有期徒刑七年、有期徒刑六年，决定执行有期徒刑十二年；又因犯伪造居民身份证罪，于2002年4月被岳阳市中级人民法院判处有期徒刑五年，与岳阳市云溪区人民法院判处有期徒刑十二年，决定执行有期徒刑十六年。2011年8月经益阳市中级人民法院裁定对其予以假释（考验期至2014年9月6日）。又因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年12月11日被刑拘留，2015年1月15日被依法执行逮捕。现羁押于益阳市第二看守所。
辩护人杜凯，湖南天声律师事务所律师。
被告人陆建明，男，1972年12月6日出生，汉族，小学文化，益阳市赫山区人。曾因吸食毒品于2012年10月被益阳市公安局赫山分局决定强制戒毒两年。又因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年12月24日被刑事拘留，2015年1月15日被依法执行逮捕。现羁押于益阳市第二看守所。
辩护人姚海华，湖南天声律师事务所律师。
被告人吴建生，男，1963年4月20日出生，汉族，初中文化，益阳市赫山区人。曾因犯盗窃罪，于2013年4月被益阳市赫山区人民法院判处拘役五个月。又因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年12月11日被刑事拘留，2015年1月15日被依法执行逮捕。现羁押于益阳市第二看守所。
辩护人李爱民，湖南公言律师事务所律师。
湖南省益阳市人民检察院以益检公二刑诉[2015]24号起诉书指控被告人陈振岳、陆建明贩卖、运输毒品，吴建生贩卖毒品一案，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。益阳市人民检察院指派检察员徐文晖出庭支持公诉，被告人陈振岳及其辩护人杜凯、被告人陆建明及其辩护人姚海华、被告人吴建生及其辩护人李家民均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
益阳市人民检察院指控：2014年11月份，被告人陈振岳伙同被告人陆建明、向军（另案处理）贩卖250克甲基苯丙胺（冰毒）、10克海洛因、50粒甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）给吴建生。被告人陈振岳单独贩卖18克海洛因给吴建生。被告人吴建生贩卖240克甲基苯丙胺、28克海洛因、40粒甲基苯丙胺片剂给张某生。
为证明上述事实，公诉机关出示了现场缴获毒品及照片、扣押毒品清单、通话详单、银行帐号交易明细、户籍资料、帐本、证人证言、各被告人的供述及辩解、物证检验意见、检查笔录、辨认笔录等证据。
公诉机关认为，被告人陈振岳、陆建明明知是毒品而贩卖、运输，被告人吴建生明知是毒品而贩卖，分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应分别以贩卖、运输毒品罪，贩卖毒品罪追究刑事责任。被告人陈振岳曾被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一、二款这规定；被告人陈振岳因贩卖毒品罪被判处刑罚，系毒品犯罪再犯，适用《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定。在贩卖毒品的共同犯罪中，被告人陆建明、陈振岳均起了主要作用，系主犯，分别适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款之规定。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。
被告人陈振岳辩解称，没有贩卖毒品。
被告人陈振岳的辩护人提出，认定陈振岳贩卖毒品的证据不足。
被告人陆建明辩解称，公诉机关指控的第一笔犯罪不属实，40克甲基苯丙胺和40粒甲基苯丙胺片剂均是他自己的，只是存放在吴建生处。
被告人陆建明的辩护人提出，陆建明在第一笔犯罪中所购得的毒品是用于个人吸食，不构成贩卖毒品；第二笔犯罪中，吴建生只贩卖了60克甲基苯丙胺和2克海洛因给张某生，故对陆建明贩卖毒品的数量不应认定为200克。
被告人吴建生对指控的犯罪事实没有异议。
被告人吴建生的辩护人提出，公诉机关指控的第一、四笔犯罪中，吴建生不存在贩卖行为，其购得的毒品数量不应认定为贩卖的数量：吴建生认罪态度较好，应从轻处罚。
经审理查明：
（一）2014年11月7日左右，被告人陆建明、陈振岳、向军（另案处理）至岳阳，从“张三兵”处购买毒品。陆建明从被告人吴建生事先支付的毒资中支付5000元购得50克甲基苯丙胺、50粒甲基苯丙胺片剂，随后三人一同携带毒品返回益阳。后陆建明和向军到吴建生家中将其中40克甲基苯丙胺和40粒甲基苯丙胺片剂贩卖给吴建生。
证明上述事实的证据有：
1、被告人陆建明的供述，证明证明2014年11月7日下午5时许，他带上事先从吴建生处拿的6900元，同“怀化佬”（陈振岳）、“猴子”（向军）三人从益阳租车去岳阳。他和“怀化佬”讲，要买200克甲基苯丙胺和100粒甲基苯丙胺片剂。到晚上11时许，“怀化佬”带他和“猴子”到岳阳东风广场，与一名50多岁的男子见面，“怀化佬”讲只有50克甲基苯丙胺和50粒甲基苯丙胺片剂，该男子说5000元。交易完成后，他们就回益阳。他将购买的甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，拿走了10克和10粒用于自己吸食，另外的40克甲基苯丙胺和40粒甲基苯丙胺片剂给了吴建生，剩余的1900元给了“猴子”200元，其余是他的利润。
2、被告人陈振岳的供述，证明2014年11月7日下午，他与“小六宝”（陆建明）、“猴子”（向军）三人去岳阳找“张三兵”购买毒品。到岳阳后，他就去巴陵大桥旁找到了“张三兵”，他跟“张三兵”讲要200克甲基苯丙胺、100粒甲基苯丙胺片剂，“张三兵”讲没这么多，50克还是有。晚上11时许，他们跟“张三兵”在东风广场交易，“小六宝”给了“张三兵”5000元，“张三兵”给了“小六宝”50克甲基苯丙胺、50粒甲基苯丙胺片剂。回益阳后，陆建明分出40克甲基苯丙胺和40粒甲基苯丙胺片剂，其余被他们三人吸食了。后听陆建明和吴建生都讲过，那40克甲基苯丙胺和40粒甲基苯丙胺片剂由陆建明贩卖给了吴建生。
3、被告人吴建生的供述，证明他所贩卖的毒品是通过陈振岳、陆建明从岳阳上线“张三兵”处购买来的。第一次是2014年11月7日，他事先给了陆建明6900元，让陆建明帮他购买毒品，陆建明和陈振岳、“猴子”（向军）一起去岳阳购买。11月8日凌晨，陆建明和“猴子”到他家中，陆建明给了他一个红色塑料袋，里面是40克甲基苯丙胺和40粒甲基苯丙胺片剂。
4、辨认笔录，证明经吴建生辨认，陆建明就是贩卖毒品给他的人；“猴子”（向军）就是贩卖毒品给他的人。
5、辨认笔录，证明经吴建生辨认，陈振岳就是带他去岳阳购买毒品的人。
6、辨认笔录，证明经陈振岳辨认，“猴子”（向军）就是和他一起贩卖毒品给吴建生的人。
7、辨认笔录，证明经陈振岳辨认，陆建明就是和他一起贩卖毒品给吴建生的人。
8、辨认笔录，证明经陆建明辨认，“猴子”（向军）就是同他一起贩卖毒品给吴建生的人。
9、辨认笔录，证明经陆建明辨认，陈振岳就带他去岳阳购买毒品的人。
（二）2014年11月15日左右，被告人陆建明带被告人吴建生一起和被告人陈振岳至岳阳，从“张三兵”处购买毒品。陆建明从吴建生交给其的1.8万元中拿出1.41万元购得200克甲基苯丙胺、10克海洛因，后三人一同返回益阳。吴建生为感谢陈振岳、陆建明两人，各给其1500元做为报酬。后吴建生将其中的60克甲基苯丙胺和2克海洛因贩卖给张某生。
证明上述事实的证据有：
1、被告人陆建明的供述，证明第二次，他事先从吴建生处拿了17000或18000元。在2014年11月15日左右，他与吴建生、“怀化佬”（陈振岳）三人租车去岳阳，吴建生虽自己去了，但因与“怀化佬”不熟，怕吃亏，所以钱交给了他。到岳阳后，他和吴建生在岳阳南湖等，“怀化佬”去找上次的岳阳男子。过了一会，该男子带来了200克甲基苯丙胺和10克海洛因，并讲一共是14100元，他看了一下吴建生，吴建生点头同意，交易完成后，三人坐车回了益阳。吴建生将剩余的钱，拿出3000元，给了我和“怀化佬”每人1500元。
2、被告人陈振岳的供述，证明2014年11月15日左右的一天，他与陆建明、吴建生一起到岳阳。陆建明和吴建生事先说好要200克甲基苯丙胺和10克海洛因，钱由吴建生出。于是他打电话给“张三兵”，约好在南湖见面。“张三兵”交给陆建明一个塑料袋，并讲200克甲基苯丙胺是10000元，10克海洛因是4100元，陆建明看了下吴建生，吴建生点了下头。陆建明就从身上拿出钱付给了“张三兵”。回益阳后，吴建生给了他和陆建明每人各1500元。
3、被告人吴建生的供述，证明第二次是2014年11月15日上午，他与陈振岳、陆建明一起去岳阳，他事先给了陆建明18000元。陈振岳负责联系上线“张三兵”，“张三兵”带来了一个黑色塑料袋，里面是200克甲基苯丙胺和10克海洛因，“张三兵”将毒品交给陆建明，陆建明问多少钱，“张三兵”讲14100元，当时陆建明看了他一下，他点头同意了。回到益阳后，他给了陆建明、陈振岳每人1500元，作为报酬。
陆建明和陈振岳贩卖给他的200克甲基苯丙胺和10克海洛因，他贩卖给张某生60克甲基苯丙胺和8克海洛因，剩余的140克甲基苯丙胺和2克海洛因用于自己吸食。这次购买毒品的18000元，是张某生给他的，购买毒品用了14100元，他从中获利剩余的3900元。
4、证人张某生的证言，证明他在2014年下半年认识了吴建生，吴建生找他借了18000元，吴建生知道他吸食毒品，又因我被公安机关处罚过，不敢自己去购买毒品，所以吴建生提出贩卖毒品给他，他就同意了，并用借的18000元作为毒资。2014年11月15日晚，吴建生打电话给他，他去了吴建生家，吴建生拿出一个透明塑料包给他，里面是60克甲基苯丙胺，另外还有一个红色小塑料袋，里面是8克海洛因。吴建生讲这是18000元毒品，以前欠他的18000元就不还了。
5、辨认笔录，证明经吴建生辨认，陆建明就是贩卖毒品给他的人；“猴子”（向军）就是贩卖毒品给他的人。
6、辨认笔录，证明经吴建生辨认，陈振岳就是带他去岳阳购买毒品的人。
7、辨认笔录，证明经陈振岳辨认，陆建明就是和他一起贩卖毒品给吴建生，并从中获利1500元的人。
8、辨认笔录，证明经陆建明辨认，陈振岳就是带他去岳阳购买毒品的人。
9、账本记录，证明据吴建生讲述，在账本第六页上方记载的18000元，为张某生给他购买毒品的钱，第七页记载的60个“油”，为2014年11月15日贩卖给张某生的甲基苯丙胺。
（三）2014年11月25日左右，被告人吴建生联系被告人陈振岳为其购买毒品，后分两次汇款5100元钱到陈振岳的农业银行卡上。陈振岳在岳阳从“张三兵”手中以4800元的价格购得12克海洛因，并携带至益阳贩卖给吴建生。后吴建生在自己家中将该12克海洛因贩卖给张某生。
证明上述事实的证据有：
1、被告人陈振岳的供述，证明2014年11月25日左右的一天，当时他正在岳阳。接到吴建生的电话要他帮忙购买毒品。他要吴建生给本钱和报酬。他将号码为的农业银行卡告诉吴建生，吴建生分两次汇款5100元。收到钱后，他联系“张三兵”讲购买12克海洛因，在南湖公园见面。后“张三兵”将12克海洛因给他，他给了“张三兵”4800元。回益阳后，他在“福缘宾馆”将12克海洛因给吴建生，剩余的300元作为报酬。
2、被告人吴建生的供述，证明第三次是2014年11月25日左右的一天，他打电话给陈振岳，要陈振岳帮我购买毒品，陈振岳同意了。陈振岳将卡号发给了他，他两次汇款共计5100元。后陈振岳联系他在“福缘宾馆”将12克海洛因交给他，并讲12克海洛因是4800元，剩下的300元是报酬，他同意了。
第三次陈振岳贩卖给他的12克海洛因，他贩卖给了张某生，张某生给了他5100元，他获利剩余的300元。
3、证人张某生的证言，证明第二次是2014年11月25日晚，吴建生给他打电话，因他前几天给了吴建生5100元购买毒品，他到吴建生家后，吴建生拿出一个塑料袋，里面是12克海洛因，吴建生讲每克400元，共4800元，剩余的300元作为报酬，他同意了。
4、借记卡用户信息，证明卡号为的农业银行借记卡为陈振岳所有。
5、借记卡明细，证明卡号为的农业银行借记卡，于2014年11月25日分别存入3700元、1400元；于2014年11月29日存入2500元。
（四）2014年11月29日左右，被告人吴建生又联系被告人陈振岳为其购买毒品，并汇款2500元钱到陈振岳的农业银行卡上。陈振岳在岳阳从“张三兵”处购得6克海洛因，并携带到益阳贩卖给吴建生。
证明上述事实的证据有：
1、被告人陈振岳的供述，证明2014年11月29日，当时他在岳阳，吴建生打电话讲要他帮忙购买毒品。吴建生汇了2500元到他农业银行帐上，并要购买6克海洛因。收到钱后，他联系“张三兵”约在南湖公园交易，他将2500元给“张三兵”，“张三兵”给他一个卫生纸包，里面是海洛因，约有6克。
2、被告人吴建生的供述，证明第四次是2014年11月29日，他打电话给陈振岳，陈振岳当时在岳阳，他要陈振岳帮忙带点毒品来益阳，陈振岳同意了。他汇了2500元至陈振岳的农业银行卡上。当天晚上，陈振岳回益阳到他家，将6克海洛因交给了他。
3、证人张某生的证言，证明第三次是2014年11月29日晚，吴建生打电话问他是否还要海洛因，因我手上没多少钱，所以答复要2500元的海洛因。在2014年12月10日，吴建生和他正准备交易时，被公安民警抓获，毒品被扣押了。
2014年12月10日，被告人陈振岳、吴建生被抓获，从吴建生身上查获白色粉末，净重4.7993克，经鉴定检验出海洛因成分。2014年12月23日，被告人陆建明被抓获。
证明上述事实的证据有：
1、扣押物品清单，证明公安民警在抓获吴建生的过程中，依法从吴建生处查获疑似海洛因白色固体一包，并予以扣押。
2、益公物鉴（理化）字[2014]455号物证检验报告，（卷二P36）证明经对从吴建生处查获的可疑物品进行鉴定，结论为白色粉末净重4.7993克，含海洛因成分。
3、到案经过，证明被告人陈振岳、陆建明、吴建生均系被公安机关抓获归案。
全案的证据还有：
1、益阳市公安局资阳分局治安大队出具的情况说明，证明证据卷第29页、62页中被辨认人身份信息情况，因电脑打印出现错误致不完整，更正为陆建明，男，1972年12月6日出生，住益阳市赫山区，身份证号码。
2、益阳市公安局资阳分局治安大队出具的情况说明，证明公安民警于2014年11月11日凌晨1时57分对“福缘”宾馆进行检查并扣押帐本一册，因上述侦查活动发生在11月10日晚至11日之间，故在扣押物品清单上错误记载日期为2014年11月10日，真实情况应为2014年11月11日。
3、（2013）赫刑初字第98号刑事判决书，证明吴建生曾因犯盗窃罪于2013年4月被益阳市赫山区人民法院判处拘役五个月，并处罚金1000元。
4、湖南省岳阳市云溪区人民法院（2001）云刑初字第50号刑事判决书、湖南省益阳市中级人民法院（2011）益刑执字第711号刑事裁定书、释放证明书，（卷二P103-113）证明被告人陈振岳曾因犯抢劫、贩卖毒品罪，于2001年8月被岳阳市云溪区人民法院分别判处有期徒刑七年、有期徒刑六年，决定执行有期徒刑十二年；又因犯伪造居民身份证罪，于2002年4月被岳阳市中级人民法院判处有期徒刑五年，与岳阳市云溪区人民法院判处有期徒刑十二年，决定执行有期徒刑十六年。2011年8月经益阳市中级人民法院裁定对其予以假释，考验期至2014年9月6日。
5、检查笔录、扣押清单证明公安民警在“福缘”宾馆2018房间进行检查时，从床头柜抽屉中查获帐本一册，并予以扣押。
6、强制隔离戒毒决定书，证明陆建明曾因吸食毒品受到行政强制隔离戒毒处罚。
7、入所健康检查表，证明陈振岳、陆建明、吴建生在羁押至看守所前身体健康状况均为正常。
8、情况说明，证明公安民警在侦查过程中，未对陈振岳、吴建生、陆建明采取刑讯逼供等违法违规行为。
9、户籍资料，证明被告人陈振岳、陆建明、吴建生的身份信息情况。
10、户籍资料、强制隔离戒毒决定书，证明张某生的基本身份信息及系吸毒人员。
上述证据均经庭审举证、质证，本院予以确认。
综上，被告人陈振岳累计贩卖、运输250克甲基苯丙胺、28克海洛因、50粒甲基苯丙胺片剂，（其中伙同被告人陆建明贩卖、运输250克甲基苯丙胺、10克海洛因、50粒甲基苯丙胺片剂，单独贩卖、运输18克海洛因。）；被告人陆建明累计贩卖、运输250克甲基苯丙胺、10克海洛因、50粒甲基苯丙胺片剂；吴建生累计贩卖、运输240克甲基苯丙胺、32.7993克海洛因（含查获的4.7993克海洛因）、40粒甲基苯丙胺片剂。
本院认为，被告人陈振岳、陆建明违反国家毒品管理法规，贩卖、运输毒品，其行为均已构成贩卖、运输毒品罪；被告人吴建生明知是毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。在陈振岳、陆建明贩卖、运输毒品的共同犯罪中，陈振岳、陆建明均起了主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人陈振岳曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内现犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚，同时，陈振岳曾因犯贩卖毒品罪被判处过刑罚，又犯贩卖、运输毒品罪，系毒品犯罪的再犯，应当从重处罚。从被告人吴建生处查获的4.7993克海洛因，应认定为其贩卖的数量。
对被告人陈振岳辩解其没有贩卖毒品以及其辩护人提出认定陈振岳贩卖毒品的证据不足的辩护理由，经查，陈振岳贩卖、运输毒品的犯罪事实有其本人的供述及同案被告人的供述、辨认笔录、银行存款记录、书证帐本等证据予以证实，各证据之间相互印证，足以认定，故该辩解、辩护理由不成立，本院不予以采纳。
被告人陆建明辩解其在第一笔犯罪中，40克甲基苯丙胺和40粒甲基苯丙胺片剂是其所有，只是存放在吴建生处以及其辩护人提出陆建明在第一笔犯罪中所购得的毒品是用于个人吸食的辩护理由，经查，陆建明在侦查阶段供述该笔犯罪所购进的毒品是由吴建生预先支付毒资，后将40克甲基苯丙胺和40粒甲基苯丙胺片剂贩卖给吴建生，现改变之前的供述另称是自己所有，未能合理说明理由，而其之前的供述与同案被告人陈振岳、吴建生的供述相互印证。故对该辩解、辩护理由，本院不予以采纳。陆建明的辩护人还提出吴建生只贩卖了60克甲基苯丙胺和2克海洛因给张某生，故对陆建明贩卖毒品的数量不应认定为200克。经查，同案被告人陈振岳、吴建生及陆建明本人的供述，证实三人在岳阳，由陈振岳联系卖家，陆建明负责支付毒资，购进200克甲基苯丙胺、10克海洛因，后交付于吴建生，且陈振岳、陆建明各获得1500元报酬。故依法应认定二人贩卖200克甲基苯丙胺、10克海洛因。故该辩护理由不成立，本院不予以采纳。
对被告人吴建生的辩护人提出本案第一、四笔犯罪中，吴建生不存在贩卖行为，其购得的毒品数量不应认定为贩卖数量的辩护意见。经查，据吴建生的供述，其本人吸食毒品，故其贩卖毒品的数量，应按照其购买的毒品数量认定。因此，上述辩护意见不成立，本院不予以采纳。鉴于被告人吴建生认罪态度较好，可酌情从轻处罚，故对吴建生的辩护人提出的此辩护意见，本院予以采纳。
根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条、第三百五十六条，判决如下：
一、被告人陈振岳犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产五万元；
二、被告人陆建明犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产四万元；
三、被告人吴建生犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产四万元。
（有期徒刑的刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人陈振岳的刑期自2014年12月11日起至2029年12月10日止；被告人陆建明的刑期自2014年12月24日起至2029年12月23日止；被告人吴建生的刑期自2014年12月11日起至2029年12月10日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 叶 青
审 判 员 吴林波
人民陪审员 昌杜敖
二〇一六年八月三日
书 记 员 苏 妹
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十六条第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。