浙江省温州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）浙温刑终字第61号
抗诉机关浙江省温州市龙湾区人民检察院。
上诉人（原审被告人）金利洪。曾因犯销售、收购赃物罪于2002年5月28日被判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金2000元。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2012年6月9日被刑事拘留，同年7月12日被逮捕。现羁押于温州市看守所。
辩护人王庭奎。
辩护人陈乃财。
上诉人（原审被告人）金加尧。曾因寻衅滋事于2004年5月21日被决定劳动教养一年；因犯窝藏罪于2004年9月3日被判处有期徒刑六个月。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2012年5月6日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月13日被逮捕。现羁押于温州市看守所。
辩护人颜一渊。
上诉人（原审被告人）金上德。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2012年7月2日被刑事拘留，同日被取保候审。
辩护人周伟红。
浙江省温州市龙湾区人民法院审理龙湾区人民检察院指控原审被告人金利洪、金加尧、金上德犯寻衅滋事罪一案，于二○一二年十二月十一日作出（2012）温龙刑初字第1053号刑事判决。龙湾区人民检察院提出抗诉；原审被告人金利洪、金加尧、金上德均不服，分别提出上诉。本院审理过程中，浙江省温州市人民检察院认为抗诉不当，向本院要求撤回抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市人民检察院指派代理检察员陈坚出庭履行职务。上诉人（原审被告人）金利洪、金加尧、金上德及辩护人王庭奎、陈乃财、颜一渊、周伟红到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2010年底，金建忠（另案处理）纠集被告人金利洪、金加尧、金上德以及金建强、金宝等人（均另案处理），每人交人民币3000元的费用入股，形成所谓的“合伙”关系，并于2011年3、4月份在金建强家商议，决定按每亩地人民币25000元的标准向温州市龙湾区天河街道金益村二产返回地滨海B604地块工地的每个企业主强行收取保护费。后因该地块的企业主不肯交钱，金建忠等人就在该地块的工地上成立办公室，多次以强令工人停止施工、打砸物品、阻拦工程车进场等手段阻碍该地块企业主工地的施工。具体分述如下：
1、2011年以来，被告人金利洪、金加尧、金上德伙同金建忠等人到被害人金上崇、金某丁两兄弟的工地上，赶跑正在施工的工人，阻碍工程施工，向金上崇索要工地的保护费。2011年下半年的一天，金上崇因为不签交保护费的合同，金利洪等人就将工地工棚的桌椅砸掉，致使金上崇的额头受伤。至2012年4月29日，金上崇、金某丁二人总共被迫交了人民币111000元。
2、2011年以来，被告人金利洪等人为了收取被害人金某戊工地的保护费，拦住水泥搅拌车不让进入工地，致使施工无法进行，并到金某戊的华燕电器厂索要保护费。后金某戊被迫交了人民币90000余元。
3、2011年的一天，被告人金利洪等人来到被害人王某乙的工地，向王某乙索要保护费。后王某乙一共被迫交了人民币50000元。
4、2011年以来，被告人金上德等人向被害人金某己索要保护费，后金某己一共被迫交了人民币40000元。
5、2011年以来，被告人金利洪、金上德及金建忠等人到被害人王某丙的工地阻碍施工，向王某丙索要保护费。至2011年11月左右，王某丙一共被迫交了人民币52500元。
6、2011年以来，被告人金利洪、金上德及金建忠向被害人金某庚的工地索要保护费，后金某庚一共被迫交了人民币40000元。
7、2011年以来，被告人金利洪、金建强等人向被害人金某辛索要工地的保护费。2011年下半年的一天，为了收取金某辛工地的保护费，金利洪及付小兵等人拦住工地工程车，不让工程车进工地施工。后金某辛一共被迫交了人民币45000元。
8、2012年4月底至5月初，因被害人王某丁的工地不交保护费，被告人金加尧伙同金建忠到王某丁的工地强令工人停工，阻碍工程施工。
9、2012年2月22日以来，被告人金加尧等人为了收取被害人王某戊工地的保护费，到工地阻碍施工。2012年3月的一天，金建忠等人叫人用毛竹将王某戊的工地给拦住，阻碍工地工程施工。
通过上述手段，被告人金利洪、金加尧、金上德及金建忠等人强行索要天河街道二产返回地滨海B604地块工地企业主金上崇、金某丁、金某戊、王某乙、金某己、王某丙、金某庚、金某辛等人的保护费共计人民币428500余元。保护费的收支由金建忠总管，其中交给金上德的部分保护费，由金上德经手处理。
案发后，被告人金上德于2012年7月2日主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行。在审理期间，被告人金上德退出赃款人民币27000元。
认定以上事实的证据有：被害人金上崇、金某丁、金某戊、王某乙、金某己、王某丙、金某庚、金某辛、王某丁、王某戊的陈述，证人黄某、金某甲、王某甲、李某、林某、孙某、金某乙、金某丙、项某的证言，相关辨认笔录，银行转账汇款记录，村民代表会议记录本、合同，领款凭证，（2002）龙刑初字第212号刑事判决书，（2004）龙刑初字第472号刑事判决书，温劳教字（2004）第1350号劳动教养决定书，公安机关出具的归案经过，身份证明，同案犯孙兴洋和被告人金利洪、金加尧、金上德的供述、辩解等。
原审法院以敲诈勒索罪分别判处被告人金利洪、金加尧各有期徒刑十二年，并处罚金人民币24000元；被告人金上德有期徒刑八年，并处罚金人民币16000元；被告人金上德已退出的赃款人民币27000元，返还相应的被害人；责令被告人金利洪、金加尧、金上德继续共同退赔涉案赃款人民币401500元，返还相应的被害人。
原审被告人金利洪上诉称，原判以敲诈勒索定罪不当，导致量刑畸重，且系从犯，要求从轻改判；其二位辩护人除提出相同意见外，辩护人陈乃财还认为金利洪的行为构成强迫交易罪，辩护人王庭奎当庭提供了二份票据，以证明三被告人及同案犯的家属在二审期间已退清赃款的事实。
原审被告人金加尧上诉称，不构成敲诈勒索罪，要求改判无罪；其辩护人提出相同的意见。
原审被告人金上德上诉称，原判量刑畸重，要求从轻改判；其辩护人除提出相同意见外，还认为金上德的行为构成强迫交易罪，原判定罪不当，且金上德系从犯，有自首情节，要求对其适用缓刑。
温州市人民检察院认为，原判认定被告人金利洪、金加尧、金上德犯敲诈勒索罪的事实清楚，证据确实。原判定罪准确，量刑适当，程序合法。建议二审驳回三被告人的上诉，维持原判。对二审庭审辩护方提供的证据无异议。
经二审审理查明的事实和证据与原审判决所认定的一致，本院予以确认。辩护人王庭奎提供的二份票据，证明了本案二审期间同案犯孙兴洋（已起诉）已退出赃款人民币10000元和三上诉人及同案犯的家属退出赃款计人民币391500元的事实，经质证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人金利洪、金加尧、金上德结伙破坏社会秩序，强行收取所谓的“保护费”，强拿硬要他人钱财，情节严重，其行为均已构成寻衅滋事罪，原审法院对三上诉人的行为以敲诈勒索定罪不妥，导致量刑过重，予以变更。金利洪的辩护人陈乃财和金上德的辩护人提出应定强迫交易罪；金加尧及其辩护人要求改判无罪的意见，均与事实和法律不符，不予采纳。本案系一般共同犯罪，不宜区分主从犯，金利洪及其辩护人和金上德的辩护人提出金利洪、金上德系从犯的意见，不予采纳。金利洪、金加尧有前科劣迹，酌情予以从重处罚；金上德有自首情节，且三上诉人及同案犯家属能退清赃款，予以从轻处罚，但金上德的辩护人要求对其适用缓刑的理由不足，不予采纳。温州市人民检察院撤回抗诉的要求，符合法律规定，应予准许。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百零七条和《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（三）项、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款之规定，判决如下：
一、准许温州市人民检察院撤回抗诉。
二、撤销浙江省温州市龙湾区人民法院（2012）温龙刑初字第1053号刑事判决。
三、上诉人（原审被告人）金利洪犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑四年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年6月9日起至2016年12月8日止）。
四、上诉人（原审被告人）金加尧犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑四年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年5月6日起至2016年11月5日止）。
五、上诉人（原审被告人）金上德犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）。
六、上诉人（原审被告人）金上德退至原审法院的赃款人民币27000元和三上诉人及同案犯家属退至本院的赃款人民币391500元，均返还相应的被害人。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱若荪
审 判 员 丁竞舟
审 判 员 袁骁乐
二〇一三年四月三日
代书记员 陈小希