河南省漯河市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫11民终316号
上诉人（原审被告）：王保相，男，汉族，1964年2月22日出生。
被上诉人（原审原告）：白顺宽，男，汉族，1946年4月4日出生。
委托代理人：郭晓果，河南恩达律师事务所律师。
原审被告：王松仁，男，汉族。
上诉人王保相因与被上诉人白顺宽、原审被告王松仁生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服郾城区人民法院（2014）郾民初字第0534号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年2月25日公开开庭进行了审理。上诉人王保相，被上诉人白顺宽的委托代理人郭晓果到庭参加诉讼。原审被告王松仁经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2013年12月20日，王保相与白顺宽等人在河南省临颍县黄连城村为王松仁侄子王帅家建旁房，王保相驾驶铲车前行，白顺宽手扶铲车跟行，在行驶过程中，白顺宽不慎跌倒，被铲车轧伤。事故发生后，白顺宽被送往漯河市郾城区人民医院住院治疗34天，白顺宽为此花费医疗费32722.3元。白顺宽出院后，王保相向白顺宽出具证明一份，内容为：“白顺宽出院后，右脚有什么事，我还负责。王保相”。2014年10月9日，白顺宽因二次手术在漯河医学高等专科学校第二附属医院住院治疗18天，花费医疗费12340元。白顺宽伤情经漯河冠东法医临床司法鉴定所鉴定后，于2014年12月22日出具鉴定结论书认为：白顺宽因外伤致右胫骨远端骨折、右足踇趾远节趾骨骨折的伤残等级为九级。原审另查明：白顺宽在漯河市郾城区人民医院住院治疗时，王保相为白顺宽垫付费用36500元。
原审法院认为：对白顺宽在工地施工时被王保相驾驶的铲车轧伤的事实，均予认可，予以确认。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：“行为人因过错侵害他人的民事权益，应当承担侵权责任。”本案中，王保相在建房时开铲车过程中，未注意安全驾驶，致使铲车轧伤白顺宽，故其对白顺宽的损失应承担赔偿责任。该法第二十六条规定：“被侵权人对损害发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，白顺宽未注意与铲车保持安全距离，对损害的发生也有过错，故也应对自己的损害承担一定的责任。结合本案案情，对白顺宽的损害，王保相承担80%责任，白顺宽承担20%的责任。白顺宽要求王松仁承担赔偿责任，本案中，王松仁非实际侵权人、也非所建房屋实际受益人，白顺宽的诉请于法无据，不予支持。《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条规定：“侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残疾者生活补助等费用。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”故白顺宽要求被告王保相赔偿医疗费、误工费伤残赔偿金等损失的诉讼请求于法有据，对其请求合法合理部分，予以支持。根据庭审查明的事实，对白顺宽损失：1、医疗费，根据白顺宽提供的票据，确认为45062.64元，白顺宽主张的其他医疗费用，因未提供正规票据，不予支持；2、残疾赔偿金，白顺宽主张按2013年度河南省农村居民人均纯收入8475.34元／年计算13年，符合法律规定，予以支持；3、住院伙食补助费，根据白顺宽住院天数和相关规定，以按每天30元计算52天为宜；4、营养费，按照每天10元计算52天为宜；5、精神抚慰金，白顺宽主张10000元，考虑白顺宽的因伤致残的情况，予以支持；6、误工费，白顺宽主张按照2013年度河南省农、林、牧、渔业平均工资24457元／年计算一年，考虑白顺宽受伤治疗及司法鉴定机构出具鉴定结论书的时间，予以支持；7、护理费，白顺宽主张按其女儿月工资3000元计算，因未提供劳动合同等证据相互印证，不予支持。护理费以按2013年度河南省居民服务业在岗职工平均工资29041元／年计算52天为宜；8、鉴定费775元，有白顺宽提供的相关票据为证，予以支持；9、交通费，考虑白顺宽住院期间确有交通费发生，酌情支持600元；10、残疾辅助器具费860元，有白顺宽提供的发票为证，予以支持。综上，白顺宽的各项损失为：1、医疗费：45062.64元；2、残疾赔偿金：8475.34元／年×13年×20%=22036元；3、住院伙食补助费：30元／天×52天=1560元；4、营养费：10元／天×52天=520元；5、精神抚慰金：10000元；6、误工费：24457元；7、护理费：29041元／年÷365天×52天=4137元；8、鉴定费：775元；9、交通费：600元；10、残疾辅助器具费：860元；以上合计110007元。其中白顺宽应承担22001元（110007元×20%）；王保相承担88006元（110007元×80%）元。因王保相已向白顺宽垫付36500元，扣除该费用后，王保相还应赔偿白顺宽51506元。根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决：一、被告王保相在本判决生效后十日内，赔偿原告白顺宽各项损失共计51506元；二、驳回原告白顺宽其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费1985元，由被告王保相承担。
上诉人王保相上诉称：一审法院判决不公，责任划分不当，被上诉人白顺宽已年满七旬高龄，已失去劳动能力，且自己摔倒在地，上诉人认为被上诉人应当承担同等责任。白顺宽二次住院治疗是因为其在地里干活时，不小心扭伤，与上诉人无关。白顺宽医疗费，新农合能报销80%，一审判决没有把新农合报销考虑进去，属于判决错误。对一审判决误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金上诉人不予认可。另外，被上诉人身体恢复良好，对其构成伤残不认可。综上，请求：撤销郾城区人民法院（2015）郾民初字第534号民事判决书。
被上诉人白顺宽辩称：1、2013年农历11月5日，上诉人王保相组织答辩人等人给王松仁盖房子，在干活过程中，王保相驾驶铲车将答辩人右脚及右胫骨轧伤。事故的发生是因为上诉人驾驶铲车时疏忽大意、注意力不集中造成的，一审判决其承担80%责任并无不当。2、根据答辩人病情，答辩人必须作二次手术。在一审中，其向法院申请司法鉴定，法院按照法定程序选择相应的鉴定机构，在鉴定机构鉴定时，答辩人被鉴定机构告知应当在二次手术结束后再进行司法鉴定。鉴于郾城区人民医院对骨科治疗水平有限，二次手术选择漯河医专二附院进行。二次手术完毕后，鉴定机构按照程序作了伤残鉴定。3、答辩人受伤前，身体××通过劳动有一定的收入。一审判决误工费并无不当。因答辩人受伤是因为上诉人重大过失造成的，不属于新农合报销的范围。综上：一审法院判决认定事实清楚，适用法律准确，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。
原审被告王松仁未出庭答辩。
本院二审经审理查明的事实与一审查明的事实相同，应予以确认。
根据双方当事人诉辩意见，归纳本案的争议焦点为：原审判决王保相赔偿白顺宽损失51506元是否适当。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：“行为人因过错侵害他人的民事权益，应当承担侵权责任。”第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任；……”在本案中，上诉人王保相雇佣被上诉人白顺宽从事雇佣活动时，王保相驾驶铲车不慎将白顺宽轧伤，对于白顺宽遭受的损失，王保相作为雇主，应当承担相应的民事赔偿责任。根据本案的实际情况，结合双方当事人的过错程度，原审法院酌定让王保相承担80%赔偿责任并无不当，本院予以维持，王保相认为双方承担同等责任的上诉理由不能成立，本院不予支持。经查阅原审卷宗，白顺宽提供有郾城区人民医院、漯河医学高等专科学校第二附属医院病历和漯河冠东法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书，以证明其受伤治疗右腿及鉴定情况，王保相虽然对白顺宽二次住院治疗及伤残鉴定结论不予认可，但是没有提出相应的证据证明其主张，其应当承担举证不能的法律后果。上诉人王保相上诉称，对一审判决误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金不予认可。但原审法院根据白顺宽构成九级伤残的情况，判决王保相支付误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金并无不当，且王保相也没有提供相应的证据证明其主张，故其该项上诉理由不能成立，本院不予支持。至于王保相上诉称一审判决没有把新农合报销部分扣除，属于判决错误，因其没有提供证据证明其主张，故其该上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，上诉人王保相上诉理由无事实和法律依据，不能成立，本院不予支持。原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1985元，由上诉人王保相负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘 超
审判员 马甲恒
审判员 缑兵伟
二〇一六年三月二十九日
书记员 刘 芳