河北省秦皇岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）冀03民终1523号
上诉人（原审被告）：广厦湖北第六建设工程有限责任公司，统一社会信用代码：×××。
法定代表人：许欣华，总经理。
委托诉讼代理人：陈华，江苏金恩律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：苗润土，男，1976年10月5日出生，汉族，住河北省秦皇岛市，公民身份号码：×××。
委托诉讼代理人：孙婷，河北百人合律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：陈龙君，男，1964年6月12日出生，汉族，户籍地河北省石家庄市，现羁押于石家庄监狱，公民身份号码：×××。
原审第三人：陈新钢，男，1971年9月2日出生，汉族，住浙江省磐安县，公民身份号码：×××。
委托诉讼代理人：李斌，河北正在律师事务所律师。
上诉人广厦湖北第六建设工程有限责任公司因与被上诉人苗润土、陈龙君、原审第三人陈新钢民间借贷纠纷一案，不服河北省秦皇岛市海港区人民法院（2017）冀0302民初5181号民事判决，向本院提出上诉，本院于2018年3月23日立案后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
广厦湖北第六建设工程有限责任公司上诉请求：一、依法改判广厦湖北第六建设工程有限责任公司不承担责任；二、一二审案件受理费由苗润土、陈龙君承担。事实和理由：一、一审法院适用法律错误。苗润土与陈龙君之间的借款合同是附生效条件的借款合同，其所附的生效条件不成就，故原借款合同双方当事人之间丧失借贷合同基础。苗润土在丧失借贷法律关系的基础上向陈龙君放款，显然已不属于原借贷法律关系，而是产生了一个新的法律关系即不当得利法律关系，故苗润土向广厦湖北第六建设工程有限责任公司主张承担担保责任没有事实和法律依据，其应当按照不当得利法律关系向陈龙君主张返还借款，故一审法院判决广厦湖北第六建设工程有限责任公司承担50%的赔偿责任属于适用法律错误。根据苗润土与陈龙君之间《循环借款协议》第五条借款发放和支付2约定，”除乙方全部或部分放弃外，只有满足下列前提条件，乙方才有义务发放借款：（1）······；（2）······；（3）······；（4）如有担保，需符合乙方要求，并已生效并持续生效”。二、苗润土的损失跟广厦湖北第六建设工程有限责任公司没有因果关系，损失完全由其自身造成的。（一）该借款协议和保证合同于2014年1月19日同一天签订，而且苗润土与陈龙君之间签订该借款协议时聘请了丙方秦皇岛市达飞贷款代理有限公司为其提供咨询服务，怎么说苗润土也是一个具有完全民事行为能力人，对未经公司书面授权的担保会产生一种什么法律效果在法律上首先推定其具有完全的法律上的认知能力，更何况还专门聘请了具有完全金融专业知识的秦皇岛市达飞贷款代理有限公司为其提供专业服务呢？而且在借款协议签订后三月余才向陈龙君放款。这损失难道跟广厦湖北第六建设工程有限责任公司有关？难道不是其自身造成的？难道还能认定苗润土是善意第三人。如果真正揭开苗润土与秦皇岛市达飞贷款代理有限公司的面纱，难道他们之间还能不存在恶意串通损害广厦湖北第六建设工程有限责任公司利益之嫌？故判决广厦湖北第六建设工程有限责任公司承担50%责任不合乎事实与法律，不具有公平性。（二）伪造的保证合同内容不是广厦湖北第六建设工程有限责任公司的真实意思表示，且未经广厦湖北第六建设工程有限责任公司的追认。广厦湖北第六建设工程有限责任公司河北分公司的负责人加盖在保证合同上的印章系河北分公司即第三人陈新刚伪造，所有内容均非广厦湖北第六建设工程有限责任公司真实意思表示，而属于第三人陈新刚损害广厦湖北第六建设工程有限责任公司利益的犯罪行为。如果属于公司真实意思表示，广厦湖北第六建设工程有限责任公司若真有担保之意何不出具书面授权或直接签订保证合同呢？目前第三人陈新刚因涉嫌伪造企业印章已被司法机关追究刑事，这些事实都足以证明保证合同不是广厦湖北第六建设工程有限责任公司的真实意思，与广厦湖北第六建设工程有限责任公司无关。
本院审理过程中，广厦湖北第六建设工程有限责任公司增加上诉理由：在刑事案件开庭过程中陈新钢承认对所使用的涉嫌伪造的印章，这些都跟广厦湖北第六建设工程有限责任公司没有任何关系，庭审中陈新钢是认可的，在一审中广厦湖北第六建设工程有限责任公司也提交了陈新钢的承诺书。承诺书当时是由陈新钢向武昌区法院提交的，由法院转交给广厦湖北第六建设工程有限责任公司。
苗润土辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
陈新刚述称，坚持一审答辩意见，认为一审判决认定事实清楚，对陈新钢不承担连带责任的认定依法有据，应予维持。
陈龙君未发表答辩意见。
苗润土向一审法院起诉请求：一、判令陈龙君偿还借款本金85万元并支付利息及违约金，利息及违约金自2014年8月1日起至本金全部给付完毕之日止按年利率24%计算；二、判令广厦湖北第六建设工程有限责任公司承担连带保证责任；三、判令陈新钢承担连带清偿责任；四、诉讼费、保全费用等由三被告承担。
一审法院认定事实：2014年1月19日，苗润土（乙方）与陈龙君（甲方）及丙方秦皇岛市达飞贷款代理有限公司签订编号为×××9的《循环借款协议》一份，协议载明：”......鉴于：1、甲方有一定的资金需求。2、乙方同意为甲方提供循环借款。3、丙方为有资金需求的借款人搭建一个安全、透明、便捷的网络借款交易平台”达飞移动支付”，丙方利用先进的管理技术，为借款人提供借款咨询、借款评估、借款方案设计、借款资金推荐及借款管理等服务。4、根据有关法律、法规和规章，各方经协商一致，订立本协议，以便共同遵守。第一章借款条件第一条循环借款1、甲方可申请借款的一定金额（以下称借款额度）为￥1000000.00元（大写：人民币壹佰万元整）。额度内单笔借款的金额以乙方通过第三方支付机构向甲方专用账户汇款记录和凭证为准。......第二条申请结（借）款方式甲方需填写借款申请表，乙方对甲方进行信用评估，甲方的信用情况经乙方确认同意的，丙方将为甲方开通”达飞移动支付”的账户，甲方借款需下载并安装”达飞移动支付”客户端，通过该客户端进行每次借款申请、还款申请等事项的操作。第三条借款额度有效期1、借款额度有效期（以下称”额度有效期”）指，根据乙方的信用考核标准对甲方作出信用评估之日起至12个月届满之日止，即：自2014年1月19日起至2015年1月18日止。......3、额度有效期届满前30日，若甲乙双方无异议，则额度有效期自动延续12个月，但乙方有权在额度有效期届满前30日对甲方再次进行信用评估，乙方有权根据再次进行的信用评估结果调整甲方的借款额度。4、单笔借款期限系指自甲方专用账户收到单笔借款日起至约定的还款之日止的期间。但单笔借款期限最长不超过90日（自款项汇入甲方专用账户之日起90个自然日），且任何一笔借款的到期日不得迟于借款额度有效期届满日。......第二章循环借款合同条款第五条借款发放和支付1、乙方发放借款系通过授权丙方向第三方支付机构发出支付指令完成。甲方申请单笔借款后，丙方收到甲方提交的借款申请审核通过的，丙方将根据乙方授权向第三方支付机构发出指令放款；......3、预期收益率乙方发放借款后可能享有的预期收益率为3%/月。第六条甲方专用账户甲方用于接受借款及还款的账户信息如下：户名：陈龙君，开户行：中国农业银行河北省石家庄中华南大街分理处账号，开户账号：×××。第七条还款1、甲方还款系通过授权丙方向第三方支付机构发出指令，将其专用账户中的款项扣划至乙方账户中得以实现。......第五章违约责任第十二条违约规定......逾期违约金计算方法如下：每天按照每单笔当月应还款项的1%支付逾期违约金......”。苗润土、陈龙君均在合同上签字并捺手印确认，秦皇岛市达飞贷款代理有限公司在合同上加盖公章确认。同日，苗润土与陈龙君及广厦湖北第六建设工程有限责任公司河北分公司签订保证合同，合同约定广厦湖北第六建设工程有限责任公司河北分公司为上述款项承担连带保证责任，保证期间为主协议约定的主债务履行期届满之日起五年。苗润土、陈龙君均在合同上签字捺手印确认，广厦湖北第六建设工程有限责任公司河北分公司在上面加盖公章予以确认，广厦湖北第六建设工程有限责任公司河北分公司负责人陈新钢在合同上加盖印章予以确认。2014年1月19日，陈龙君与秦皇岛市达飞贷款代理有限公司及易智付科技（北京）有限公司签订三方代扣授权协议，陈龙君自愿授权秦皇岛市达飞贷款代理有限公司向易智付科技（北京）有限公司发出扣划指令，由易智付科技（北京）有限公司从陈龙君指定其名下河北省石家庄中华南大街分理处×××的银行卡中扣划约定的款项，支付至秦皇岛市达飞贷款代理有限公司指定的银行账户。陈龙君在协议上签字并捺手印，秦皇岛市达飞贷款代理有限公司、易智付科技（北京）有限公司在协议上加盖公章予以确认。2014年4月23日，陈龙君指定账号收到易智付代替苗润土汇款7笔共计100万元，陈龙君已按约定支付利息至2014年7月15日。2014年7月21日陈龙君偿还本金15万元，尚欠85万元未予偿还，故苗润土诉至本院，主张被告自2014年8月1日起按年利率24%支付利息及违约金。
另查明，广厦湖北第六建设工程有限责任公司提交湖北两江司法鉴定所出具的（2016）第045号司法鉴定意见书一份，证明广厦湖北第六建设工程有限责任公司河北分公司在与苗润土签订保证合同时使用的印章与其留存的印章不是同一枚印章。该案已由武昌区公安分局立案侦查。苗润土、陈龙君签订《循环借款协议》时陈新钢系广厦湖北第六建设工程有限责任公司河北分公司负责人，陈新钢称，自河北分公司成立至今一直使用该公章。广厦湖北第六建设工程有限责任公司河北分公司已于2017年11月9日注销。
再查明，苗润土于2016年9月21日曾将陈龙君等诉至本院，后于2016年11月9日撤回起诉。
一审法院认为，苗润土与陈龙君之间签订的《循环借款协议》是当事人之间的真实意思表示，合同内容并未违反法律的强制性规定，合法有效，予以确认。合同签订后，当事人均应按照合同的约定履行其承担的义务。苗润土履行完出借义务后，陈龙君理应按约定的还款期限偿还借款，陈龙君逾期还款已构成违约。故苗润土诉请陈龙君偿还借款85万元并支付利息及违约金的诉讼请求，予以支持。利息及违约金自2014年8月1日起至偿还完全部本金之日止按年利率24%计付。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十七条规定：企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的，保证合同无效。广厦湖北第六建设工程有限公司河北分公司不具有法人资格，在对本案借款提供担保时未经总公司广厦湖北第六建设工程有限责任公司书面授权而对外担保，故保证合同无效。苗润土亦未要求其出示总公司的书面授权，对担保无效的后果双方均有一定的过错，应各自承担相应的责任。主合同有效而担保合同无效，债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。企业分公司不具独立法人资格，不能独立对外承担责任，其承担民事责任首先以其自身经营管理的财产为限对外承担责任，不足部分由总公司承担。由于广厦湖北第六建设工程有限责任公司河北分公司已被注销，对陈龙君不能清偿部分的50%应由广厦湖北第六建设工程有限责任公司承担赔偿责任，其向债权人承担赔偿责任后，可以向债务人追偿。关于广厦湖北第六建设工程有限责任公司河北分公司在保证合同上加盖公章真伪的问题。由于苗润土并不能判断广厦湖北第六建设工程有限责任公司河北分公司加盖在保证合同上印章的真伪，广厦湖北第六建设工程有限责任公司河北分公司在保证合同上加盖公章及其负责人陈新钢的印章予以确认，上述行为足以使苗润土相信该章就是河北分公司的真章，且广厦湖北第六建设工程有限责任公司河北分公司原负责人陈新钢亦认可公司自成立以来一直使用该公章。因此，即使是假章也符合表见代理的构成要件。苗润土出借该款项时，陈新钢系广厦湖北第六建设工程有限责任公司分公司负责人，而非《保证合同》的相对方，苗润土诉请第三人陈新钢承担连带清偿责任，于法无据，不予支持。判决：一、陈龙君于判决生效后十日内偿还苗润土借款人民币85万元并支付利息及违约金，利息及违约金自2014年8月1日起至全部偿还完本金之日止按年利率24%计付；二、广厦湖北第六建设工程有限责任公司对陈龙君不能清偿部分债务的50%向苗润土承担赔偿责任，其承担责任后，有权向陈龙君追偿；三、驳回苗润土的其他诉讼请求。一审案件受理费12300元，保全费5000元，共计17300元，由陈龙君负担，于判决生效后十日内交纳。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，债务应当清偿。
苗润土与陈龙君之间签订《循环借款协议》，约定苗润土为陈龙君提供循环借款100万元，后陈龙君指定账号收到100万元，至此，苗润土与陈龙君之间已形成民间借贷法律关系，双方意思表示真实，不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效。广厦湖北第六建设工程有限责任公司上诉称一审法院判决适用法律错误，该《循环借款协议》系附生效条件的合同且所附条件不成就、应按不当得利法律关系处理，理据不足，本院不予采信。
本案保证合同上所加盖的广厦湖北第六建设工程有限责任公司河北分公司的印章虽与该分公司工商备案印章不一致，但各方均认可该公章除进行本案担保外，也用于该分公司其他经营活动。结合该分公司时任负责人陈新钢亦在合同上加盖印章，苗润土有充分理由相信该保证行为就是代表分公司的行为，广厦湖北第六建设工程有限责任公司河北分公司应在其经营管理财产范围内对本案借款承担赔偿责任。由于分公司已被注销，而该保证合同上所加盖公章长期以来用于分公司经营活动，根据本案具体案情，亦应当认定广厦湖北第六建设工程有限责任公司自身管理上存在过错，一审法院进而判令广厦湖北第六建设工程有限责任公司对陈龙君不能清偿部分债务承担50%的赔偿责任，亦无不妥。
综上所述，广厦湖北第六建设工程有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果并无不妥，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费12300元，由广厦湖北第六建设工程有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 高晓武
审 判 员 权金伶
审 判 员 史福占
二〇一八年五月七日
代书记员 潘珊珊