辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽01民终3636号
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司沈阳中心支公司，营业场所：沈阳市沈河区。
负责人：张铁民，经理。
委托代理人：张丽丽，女，满族，该公司员工，现住沈阳市沈河区。
被上诉人（原审原告）：张光显，男，汉族，住址沈阳市大东区。
委托诉讼代理人：任焕宇，辽宁宇嘉律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：王永胜，男，汉族，住址沈阳市沈河区。
委托诉讼代理人：李陆军，辽宁同格律师事�所律师。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司沈阳中心支公司与被上诉人张光显、王永胜机动车交通事故责任纠纷一案，因不服沈阳市沈河区人民法院（2017）辽0103民初16707号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
中国太平洋财产保险股份有限公司沈阳中心支公司上诉称：请求二审法院依法改判保险公司不承担商业险赔偿责任，并对被上诉人张光显误工费和精神抚慰金有异议。理由：1.肇事车辆在事故发生时未审检、违反保险合同相关约定，保险公司不承担商业险赔偿责任；2.被上诉人张光显误工期过长，我公司对张光显提交的误工证据有异议，其中档口租赁协议是在事故发生后签订；3.被上诉人张光显精神抚慰金5000元过高，我公司认为3000元为宜。
张光显、王永胜辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，依法维持原判。
张光显向一审法院提出诉讼请求：请求法院依法判决被告赔偿原告医药费90165.79元、伙食补助费6100元、护理费14386.93元、误工费69906.84元、交通费900元、钢拐费230元、营养费3000元、伤残赔偿金46026.4元、精神抚慰金6000元、鉴定费1100元；判决被告承担本案的诉讼费。
一审法院认定事实：2016年6月4日17时04分，被告王永胜驾驶辽AD4X**号车行驶至文艺路27号转弯时与原告张光显骑行电动车发生交通事故，造成原告受伤的后果。经沈阳市公安局交警支队沈河大队认定，被告王永胜负全部责任。事故发生后，原告被送到辽宁省人民医院救治,原告的伤情被诊断为左股骨粗隆间粉碎性骨折、糖尿病。原告住院治疗61天，于2016年8月4日出院。原告住院期间医嘱二级护理、糖尿病饮食，出院医�：1.继续卧床制动，床上功能练习……3.继续口服接骨药；4.出院后加强营养，需专人陪护护理，防止跌倒；5.每2周门诊复查……原告治疗期间共发生医疗费89551.99元，原告自行支付84322.59元，被告王永胜垫付5229.4元。原告所发生的医疗费中包含治疗糖尿病电脑血糖监测1078元、门冬胰岛素50注射液511.14元、胰岛素笔试数显注射器239.6元、胰岛素注射液（拆零）30.81元。原告治疗期间购买钢拐支出230元。原告住院期间及出院后雇佣沈阳市皇姑区巾帼家政服务中心护工袁长水为其提供护理，护理费每天180元，原告住院期间支出护理费11160元。原告出院后遵医嘱休息至2017年4月3日。原告张光显受伤前在沈阳三鲁园古玩有限公司承租63号档口经营杂项。
经原审法院委托，辽宁仁和司法鉴定中心于2017年12月5日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：张光显左侧股骨粗隆间骨�经治疗后目前左髋关节功能障碍的后果评为十级残。原告自行支出鉴定费1100元。
另查，辽AD4X**号车登记所有权人为被告王永胜，事故发生时由其实际驾驶，该车在被告保险公司投保交强险及商业三者险20万元含不计免赔，该车检验有效期至2018年10月。原、被告就损失赔偿问题协商未果，原告诉讼至法院。
一审法院认为，公民的健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本次交通事故中，被告王永胜驾驶车辆与原告发生交通事故，交警部门认定被告王永胜承担全部责任，故被告王永胜应对原告的损失承担赔偿责任。事故车辆在被告保险公司处投保了机动车交通事故强制责任险和商业第三者责任险，故首先应当由被告保险公司在保险金额范围内直接对原告承担赔偿责任，不足部分由被告王永胜负责赔偿。关于王永胜�称的原告骑行的电动助力车也属于机动车范围应对本次事故承担一部分责任的主张，被告王永胜的此项主张没有证据支持，且事故发生时被告王永胜为转弯行驶，根据转弯让直行的交通规则，被告王永胜应承担事故全部责任，故对被告王永胜的此项答辩意见一审法院不予采信。关于保险公司辩称的被告车辆未年检所以拒赔的主张，因原告投保方式为电话营销保险，被告未举证证明其曾向原告尽到减免己方责任的提示义务，故对被告的此项抗辩意见一审法院不予采信。
关于原告主张被告赔偿医疗费90165.79元的问题，根据原告提供的门诊病历、住院病历、医疗费收据、费用清单，一审法院确认原告发生的医疗费数额为89551.99元，其中诊治糖尿病所发生的医疗费1859.55元因与交通事故无因果关系，一审法院将该部分费用予以扣除，据此原告自行支出的与本次事故�因果关系的医疗费82463.04元应由被告保险公司直接向原告赔偿。被告王永胜垫付的医疗费5229.4元由被告保险公司负责向被告王永胜返还。
关于原告主张被告赔偿住院伙食补助费6100元的问题，原告实际住院61天，参照我省公务人员出差伙食补助标准，一审法院确认原告的住院伙食补助费为6100元（100元×61天）。
关于原告主张被告赔偿营养费3000元的问题，原告住院期间医嘱糖尿病饮食，出院医嘱加强营养，一审法院酌定由被告保险公司赔偿原告营养费500元。
关于原告主张被告赔偿护理费14386.93元的问题，原告实际住院61天，原告住院期间的护理级别为二级护理。原告主张出院后雇佣他人护理一个月，病案中出院医嘱原告出院后需专人陪护，结合原告的伤情，原告主张出院后雇佣他人护理一个月符合客观情况，一审法院予以确认，一审法院对原告需人护理的情况确定为1人91天。原告住院期间雇佣他人护理支出护理费11160元，因原告未提供出院后护理费支出的证据，一审法院参照我省上一年度居民服务业平均工资标准确定其出院后的护理费数额为3226.93元（39261÷365×30）。
关于原告主张被告赔偿误工费69906.84元的问题，原告实际住院61天，出院后遵医嘱休息241天，一审法院确认原告的误工天数为302天。原告虽为退休人员，但仍有通过其劳动获取收入的权利。原告在沈阳三鲁园古玩有限公司承租档口经营，因交通事故导致其经营中断，造成损失，故对原告的误工费请求一审法院予以支持。一审法院参照我省上一年度批发和零售业在岗职工平均工资情况确定原告的误工费为32151元（48694元÷365×241）。
关于原告主张被告赔偿交通费900元的问题，根据法律规定，交通费根据受害人及其必要的陪护�员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，结合原告的住院天数、复查次数、居住地点、就医地点，一审法院酌定其交通费为300元。
关于原告主张被告赔偿钢拐费230元的问题，结合原告伤情，原告购买辅助器具系必要合理支出，一审法院对原告的此项支出予以确认。
关于原告主张被告赔偿伤残赔偿金46026.4元的问题，原告因此次事故造成十级伤残，鉴定结论出具时，原告年满66周岁，一审法院确定原告的伤残赔偿金数额为46026.4元（32876元×10%×14年）。关于被告辩称的原告有陈旧性左股骨粗隆骨结核对骨折的发生有一定的作用力对骨折愈合有一定的影响，原告应对构成伤残承担一部分责任的问题，因此次交通事故为导致原告伤残的直接原因，原告身体素质并不对原告受伤及构成伤残有必然因果关系，故对被告的此项答辩意见一审法院不予采�。
关于原告主张被告赔偿鉴定费1100元的问题，因鉴定费为原告因此次事故的合理必要支出，一审法院对此项费用予以确认。
关于原告主张被告赔偿精神抚慰金6000元的问题，原告因此次事故构成伤残，身体上遭受痛苦、精神上造成损失，一审法院酌定被告赔偿原告精神抚慰金5000元。
一审法院判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于本判决发生法律效力之日起15日内一次性赔偿原告张光显医疗费82463.04元；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于本判决发生法律效力之日起15日内一次性赔偿原告张光显住院伙食补助费6100元；三、被告中国太平洋财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于本判决发生法律效力之日起15日内一次性赔偿原告张光显营养费500元；四、被告中国太平洋财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于本判决发生法律效力之日起15日内一次性赔偿原告张光显护理费14386.93元；五、被告中国太平洋财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于本判决发生法律效力之日起15日内一次性赔偿原告张光显误工费32151元；六、被告中国太平洋财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于本判决发生法律效力之日起15日内一次性赔偿原告张光显交通费300元；七、被告中国太平洋财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于本判决发生法律效力之日起15日内一次性赔偿原告张光显辅助器具费（钢拐）230元；八、被告中国太平洋财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于本判决发生法律效力之日起15日内一次性赔偿原告张光显伤残赔偿金数额46026.4元；九、被告中国太平洋财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于本判决发生法律效力之日起15日内一次性赔偿原告张光显鉴定费1100�；十、被告中国太平洋财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于本判决发生法律效力之日起15日内一次性赔偿原告张光显精神抚慰金5000元；十一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于本判决发生法律效力之日起15日内一次性返还被告王永胜垫付的医疗费5229.4元；十二、驳回原告张光显的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3937元，由原告张光显负担720元，由被告王永胜负担3217元。
二审中，当事人没有提交新证据。当事人对一审法院审理查明的事实没有异议，本院予以确认。
本院认为，根据公安交警部门对本案交通事故的认定，王永胜负全部责任，王永胜作为该车辆所有权人应当对张光显在本次事故的损失承担赔偿责任；因该机动车在保险公司投保交强险、商业三者险，保险公司应在保险范围内承担相应的保险赔偿责任。
关于上诉人保险公司主张肇事车辆在事故发生时未审检、违反保险合同相关约定、保险公司不承担商业险赔偿责任的问题，因该免责条款系保险公司提供的格式条款，保险公司未能提供证据证明其向投保人王永胜尽到提示和明确说明的义务，该免责条款不发生法律效力，故对上诉人的该项主张，本院不予支持。
关于上诉人保险公司主张被上诉人张光显误工期过长、对其提供的误工证据有异议、档口租赁协议是在事故发生后签订的问题，张光显主张误工费，并提供了住院病案、门诊病历、医院诊断书、鲁园市场档口租赁协议、沈阳三鲁园古玩有限公司出具的经营证明等证据材料，其中公司出具的经营证明载明张光显2016年5月至今在该公司经营，原审法院依据上述证据材料确认张光显误工期并计算其误工费并无不当，故对上诉人的该项主张，本院不予支持。
关于上诉人保险公司主张被上诉人张光显精神抚慰金5000元过高、应以3000元为宜的问题，经原审法院委托鉴定机构对张光显的伤残程度作出鉴定意见，评为十级残，原审法院依据张光显的伤残等级十级判决保险公司赔偿精神抚慰金5000元并无不当，故对上诉人的该项主张，本院不予支持。
综上所述，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司沈阳中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3937元，由中国太平洋财�保险股份有限公司沈阳中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 那 卓
审 判 员 郭 净
审 判 员 范 猛
二〇一八年七月三日
法官助理 付晓曦
书 记 员 雷 静
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或�违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。