.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省张掖市甘州区人民法院p t ; ” > 民 事 判 决 书（2017）甘0702民初6076号原告：安徽省中信消防工程有限公司西宁分公司。法定代表人：田小兵，该公司经理。统一社会信用代码：91630103310999649W（1一1）。地址：青海省西宁市城中区南川西路84号3501室。委托诉讼代理人：刘磊，甘肃吉庆律师事务所律师。被告：吴国忠，男，汉族，1973年6月7日出生，青海省西宁市人，住西宁市城西区五四西路**号*栋***室,身份证号，6325211973********。委托诉讼代理人：李曙梅,女，青海省西宁市人，住西宁市城西区五四西路**号*栋***室，身份证号6301051964********。被告：青海西宁向阳房地产开发有限责任公司。法定代表人：拜玉龙，系该公司总经理。地址：西宁市城西区五四大街西路15号。原告安徽省中信消防工程有限公司西宁分公司与被告吴国忠、青海西宁向阳房地产开发有限责任公司建设工程合同纠纷一案，本院于2017年6月14日立案，现依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告安徽省中信消防工程有限公司西宁分公司的委托诉讼代理人刘磊、被告吴国忠的委托诉讼代理人李曙梅均到庭参加了诉讼，被告青海西宁向阳房地产开发有限责任公司经本院公告传唤未到庭应诉、答辩，本案现已缺席审理终结。原告安徽省中信消防工程有限公司西宁分公司向本院提出诉讼请求：一、两被告连带返还100000元；二、两被告连带赔偿损失81000元（自2016年8月2日至2017年5月2日，按3‰每日计算违约金，共计270天；三、两被告连带承担夲案诉讼费用。事实与理由，2016年原告安徽省中信消防工程有限公司西宁分公司和被告青海西宁向阳房地产开发有限公司签订《甘肃省张掖市润泉瑞苑居住小区消防工程分包项目意向协议书》，由被告吴国忠提供保证，原告安徽省中信消防工程有限责任公司西宁分公司按约定履行了自己的合同义务，被告青海西宁向阳房地产开发有限责任公司至今项目未能开工建设。按照《甘肃省张掖市润泉瑞苑居住小区消防工程分包项目意向协议书》第九条9.1约定，被告青海西宁向阳房地产开发有限责任公司应于2016年8月1日下午17点前返还原告协议履约金100000元整，但经原告多次催讨，至今分文未付，现向法院提出诉讼，请求法院依法判令两被告连带返还100000元和承担损失81000元，并承担本案诉讼费用，同时继续承担违约责任，以维护原告的合法权益。被告吴国忠的委托诉讼代理人李曙梅辩称，一、答辩人不是合同主体，只是介绍人而已；二、答辩人没有收一分钱的利益，与合同双方不存在利益关系；三、答辩人起诉的第一被告应为合同甲方（青海西宁向阳房地产开发有限责任公司）；四、第一被告没有理由承担任何责任；五、被答辩人在经过考察后与第一被告签订了协议。综上，请人民法院本着公平公正，依法办案，给予合理的审判。被告青海西宁向阳房地产开发有限责任公司经本院公告传唤未到庭应诉、答辩。当事人围绕诉讼请求，依法向本院提交了下列证据：一、原告安徽省中信消防工程有限公司西宁分公司的委托诉讼代理人刘磊的当庭陈述；二、张掖市润泉瑞花住宅小区消防工程分包项目意向协议书一份；三、青海银行现金缴款单一份，被告青海西宁向阳房地产开发有限责任公司出具给原告的收据一份。本院经审理查明事实如下，2016年7月2日，原告（乙方）安徽省中信消防工程有限公司西宁分公司与被告（甲方）青海西宁向阳房地产开发有限责任公司签订《甘肃省张掖市润泉瑞苑居住小区消防工程分包项目意向协议书》一份，并由被告吴国忠作为监督人。该协议第九条第一款约定，为保证甲乙双方如期履行该协议并签署《甘肃省张掖市润泉瑞苑居住小区消防工程承包合同书》，在该协议签订后3日内，乙方给甲方预支人民币100000元整，作为协议履约金，履约金必须打入甲方对公账户，并由甲方出具正规发票给乙方，待甲方工地开工后（2016年8月1日下午17点前）返还于乙方，完成《协议》《合同》履约。若不能如期返还，乙方有权停止工地的一切工作，并终止合同，甲方并以每日3‰的日息作为赔偿金支付于乙方。第九条第四款约定，该协议与《甘肃省张掖市润泉瑞苑居住小区消防工程承包合同书》，在履行过程中，经甲乙双方共同商议，设立第三方监督人，第三方监督人有权监督甲乙双方共同履约，在必要时有义务代替一方与另一方履行合同及协议。协议签订后，原告安徽省中信消防工程有限公司西宁分公司于2016年7月4日按约定履行了自己的合同义务,向被告对公账户打款100000元,但被告青海西宁向阳房地产开发有限责任公司项目至今未能开工建设。按照《甘肃省张掖市润泉瑞苑居住小区消防工程分包项目意向协议书》第九条第一款约定，被告青海西宁向阳房地产开发有限责任公司应当于2016年8月1日下午17点前返还原告协议履约金100000元整，但后经原告多次催要，被告至今分文未付，故引起诉讼。本院认为，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同，原、被告双方签订协议后，原告按照协议的约定，履行了自己的义务，于2016年7月4日向被告的对公账户打款100000元。但被告分包给原告的工程项目至今未开工建设，被告应当按照协议的约定于2016年8月1日下午17点前返还原告协议履约金100000元整。但经原告多次催要，被告至今分文未付，其行为违背了公民、法人在民事活动中应遵循的诚实信用原则，应承担相应的民事责任。对于被告收取原告的100000元协议履约金，应予以返还,故对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。对于原告主张的违约金，法律规定,约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。现被告的行为并未给原告造成多大损失，原告也举不出相关证据加以证明，为此，本院对双方约定的违约金应予以调整。被告吴国忠的委托诉讼代理人李曙梅辩称,被告不是合同主体，只是介绍人而已，答辩人没有收一分钱的利益,与合同双方不存在利益关系，没有理由承担任何责任。《甘肃省张掖市润泉瑞苑居住小区消防工程分包项目意向协议书》第九条第四项明确约定，第三方监督人有权监督甲乙双方共同履约，在必要时有义务代替一方与另一方履行合同及协议,故被告吴国忠应承担连带责任,对被告吴国忠委托诉讼代理人的辩解理由，本院不予支持。被告青海西宁向阳房地产开发有限责任公司经本院公告传唤未到庭应诉、答辩，应视为对其抗辩权的放弃，由此而造成的不利后果由其自行承担。综上,依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第一百四十四条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，第一百一十四条，第二百六十九条,《中华人民共和国民法通则》第一百零六条条，第一百一十七条一款，第一百三十四条一款四项之规定,缺席判决如下:被告青海西宁向阳房地产开发有限责任公司返还原告安徽省中信消防工程有限公司西宁分公司协议履约金100000元，承担违约金30000元（100000×30%），共计130000元，限于本判决生效后30日内履行。被告吴国忠承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3920元，公告费400元，共计4320元，由被告青海西宁向阳房地产开发有限责任公司负担，被告吴国忠承担连带责任。原告已交纳，被告负担的案件受理费直接给付原告，本院收取原告的案件受理费不再退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。审判长杨学林人民陪审员雷丽斌人民陪审员黄钰财二〇一八年八月九日书记员孙婉蓉