黑龙江省佳木斯市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）黑08刑终119号
原公诉机关佳木斯市向阳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴权，男，1985年5月12日出生于黑龙江省汤原县，汉族，初中文化，系个体经营者，住黑龙江省汤原县。2016年2月4日因涉嫌犯诈骗罪被佳木斯市公安局直属公安分局刑事拘留，2016年3月11日被逮捕。现羁押于佳木斯市看守所。
辩护人李力，黑龙江三江律师事务所律师。
佳木斯市向阳区人民法院审理佳木斯市向阳区人民检察院指控的原审被告人吴权诈骗一案，于2016年10月13日作出（2016）黑0803刑初261号刑事判决，原审被告人吴权不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。佳木斯市人民检察院指派代理检察员商丽娜出庭履行职务，原审被告人吴权及辩护人李力到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审认定，2013年8月29日，被告人吴权在将其位于汤原县鹤立镇的一处门市房抵押给他人并办理相关手续后，又于同年11月15日持伪造的该门市房房屋所有权证，在佳木斯市向阳区广发投资担保公司内与被害人韩某签了房屋买卖合同，将该房屋出售给韩某，骗取被害人韩某人民币250000元。经鉴定：该房屋所有权证系伪造。经鉴定：房屋买卖合同内吴权的签名、指纹均属于被告人吴权本人。
2016年2月3日，被告人吴权在佳木斯至哈尔滨高速公路上被公安机关抓获。
原审以上述事实，有检察机关提交并经法庭质证，认证的下列证据予以证明。
1、证人李某1证言证实，2015年8月29日，吴权向他借了80万元人民币，用吴权在鹤立镇的一个门市房做的抵押。他当时没在家，就委托他朋友宋某1跟吴权一起到鹤立镇房地产管理所做了房屋抵押手续，吴权把房屋所有权证抵押在鹤立镇房地产管理所，同时做了房屋他项权证。因为他没在家，他朋友宋某1替他办的这些手续，所以手续上都是宋某1的名。借款期限是2013年8月29日至2013年11月29日，到期后吴权也没还钱，2015年他就联系不上吴权了。
2、证人宋某1证言证实，2013年8月份，李某1在外地给他打电话，说有个叫吴权的人用房子做抵押向李某1借80万元人民币，李某1有事回不来，让他联系那个吴权。他和吴权在鹤立镇的房地产签了一份抵押担保合同，抵押权人写的他名，还办了一个房屋他项权证，但是他没有借吴权钱，就是帮李某1跑腿，李某1回来后，他把这些合同还有房屋的他项权证都给了李某1。
3、证人安某1证言证实，2013年11月份，吴权欠李某230万元人民币还不上，要把门市房卖了。他帮吴权联系了韩某。同年11月15日，吴权带着房产证和他一起去的韩某公司，吴权和韩某谈的价，后来吴权以25万元人民币把房子卖给韩某了，吴权和韩某签的卖房合同，吴权把房产证交给了韩某，韩某给吴权拿的现金，吴权拿到钱联系的李某2，然后他俩直接拿着现金还给了李某2，他还替吴权拿了5万元。他没有让吴权给韩某写过借据。
4、证人李某2证言证实，2013年7月份，吴权到他经营的一个小额贷款公司借了30万元现金，抵押物是一台本田奥德赛车和一个手机号，到期没还，他就延了一个月。11月份吴权和安某1一起来将30万元现金还给他。
5、证人宋某2证言证实，2011年12月份，她到韩某的广发投资担保有限公司当出纳员。2013年11月份，吴权和安某1来韩某的公司，说要卖房子，吴权和韩某谈的，后来韩某把银行卡交给她，让她去银行取25元人民币，她取回来交给韩某，韩某让公司的文书王某写了一份房屋买卖合同，然后吴权和韩某在合同书上签的字，韩某把25万元现金交给了吴权，吴权给了韩某一本房屋所有权证和一本国有土地使用证。
6、证人王某证言证实，2012年至2014年年末，她在韩某的投资担保有限公司当文书。2013年11月份，吴权和安某1来公司找韩某谈业务，后来韩某让公司出纳员宋某2拿韩某的银行卡去银行取25万元人民币，让她写一份房屋买卖合同。吴权拿了一本房屋所有权证和一本国有土地使用证，她按照这两本证书在房屋买卖合同上填写的内容，吴权和韩某在房屋买卖合同上签了名，按了手印，后来吴权把这两本证书交给韩某，韩某把25万元人民币交给吴权。
7、被害人韩某陈述证实，2013年11月15日，吴权和安某1来到他的广发投资担保公司，吴权拿了一本房照还有一本土地使用证说要卖房子，从房照上看房子在汤原县鹤立镇忠诚街，是个门市房。他就跟吴权谈价钱，最后讲到25万元，吴权同意了。他和吴权签了一份房屋买卖合同，他和吴权在合同上签的字，后来吴权一直没有给他过户，2015年他就联系不上吴权了。之后他到鹤立镇房屋管理所去查，发现吴权在把房子卖给他之前，已经把房子抵押给别人了，才知道被骗了。
8、被告人吴权供述证实，2013年8月份，他向李某1借了80万元人民币，用他在鹤立的房子做的抵押，他和李某1在鹤立镇房地产管理所做了抵押手续和他项权证，房子的所有权证也抵押在鹤立房地产管理所了。他没有骗韩某，只是在韩某开的广发小额贷款公司写过一张25万元的借据和一个收据，还有一个25万元房屋的买卖协议，房屋买卖协议是空白的，他只是签了名，是安某1让他去写的，钱都给安某1了。
9、辨认笔录证实，证人王某、宋某2均指认被告人吴权系2013年11月卖给韩某门市房的人，安某1和吴权一起去的公司。
10、扣押物品清单证实，所有人为吴权的一本房屋所有权证和一本国有土地使用证被依法扣押。
11、汤原县鹤立房产管理处出具的证明证实，2016年2月24日，佳木斯市公安局刑侦支队工作人员所持的汤房产权证鹤立镇字第××号房屋所有权证，从外观看颜色与我处所发的房屋所有权证较浅，且汤房产权证鹤立镇字第××号房屋所有权证于2013年8月29日以借款方式现正抵押在我处。
12、汤原县鹤立房产管理处出具的材料证实，2013年8月29日，被告人吴权已将其坐落于汤原县鹤立镇忠诚街4委5组的237.9平方米的房子抵押给李某1。
13、被害人韩某提供的房屋买卖合同及收条证实，被告人吴权与韩某于2013年11月15日签订了房屋买卖合同，吴权收到广发投资担保公司人民币25万元。
14、证人李某1出具的房屋他项权证及收据、借据证实，被告人吴权已于2013年8月29日将其坐落于汤原县鹤立镇忠诚街4委5组的房子抵押给李某1。
15、佳木斯市公安局刑事技术支队（文某）字[2016]8号鉴定书证实，被害人韩某提供的所有权人为吴权的一本坐落于汤原县鹤立镇忠诚街4委5组的房产证系伪造的。
16、佳木斯市公安局刑事技术支队（痕）字[2016]23号鉴定书证实，送检的《佳木斯市广发投资担保有限公司房屋买卖合同》第一页甲方“吴权”签名处捺印指纹与吴权十指指纹卡上右手食指指纹捺印样本为同一人所留。
17、佳木斯市公安局刑事技术支队（文某）字[2016]32号鉴定书证实，日期为2013年11月15日的佳木斯市广发投资担保有限公司房屋买卖合同中，在其尾页落款处署名为“吴权”的手写签名与样本中提及的“吴权”手写字迹是同一人书写。
原审认为，被告人吴权以非法占有为目的，虚构事实隐瞒真相骗取他人钱财，且数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人吴权犯诈骗罪，罪名成立。公诉机关建议本院对被告人吴权在有期徒刑六年至八年幅度内量刑并处罚金的意见，符合法律规定，本院予以采纳。被告人吴权的无罪辩解及其辩护人关于被告人吴权无罪的辩护意见与本案已查明的事实及证据不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条的规定，认定被告人吴权犯诈骗罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币15万元。
宣判后，原审被告人吴权不服，以原审判决认定犯罪事实的证据不充分，钱款来源没有银行交易记录，只有被害人韩某和其挚友安某1及韩某的公司员工的证言，证据不充分。证人均未出庭，其证言没有证据效力。请二审宣告上诉人无罪。
辩护人提出原审未调取银行取款凭证，取款事实存疑待证，合理怀疑未能排除，原判未达到证据确实、充分的证明标准。
出庭检察员出庭意见为一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，程序合法，定性准确，量刑适当，建议维持原判。
经审理查明，原审认定的被告人吴权在将其位于汤原县鹤立镇的一处门市房抵押给他人并办理相关手续后，又持伪造的该门市房房屋所有权证，在佳木斯市向阳区广发投资担保公司内与被害人韩某签了房屋买卖合同，将该房屋出售给韩某，骗取被害人韩某人民币250000元的事实清楚，证据确实充分。二审期间检察机关当庭出示的无法调取存款记录和监控录像的说明本庭予以采信。
本院认为，上诉人吴权以非法占有为目的，用虚构事实隐瞒真相的方法，骗取他人钱财，且数额巨大，其行为已构成诈骗罪。上诉人及其辩护人所提钱款来源没有银行交易记录，取款事实存疑待证，合理怀疑未能排除，原判未达到证据确实、充分的证明标准，请二审宣告上诉人无罪的辩护意见，因二审期间公安机关已出具了说明，且根据本案现有的证据足以证明上诉人已取得钱款，故其辩护意见不予支持。检察机关建议维持原判的出庭意见予以采纳。原审定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 ： 陈 嵩
审判员 ：王首佳
审判员 ：丁思竹
二〇一七年二月六日
书记员 ： 赵 璐