甘肃省武威市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）甘06民终442号
上诉人（原审被告、反诉原告）：赵素生，男，1947年5月23日出生，住甘肃省武威市凉州区。
委托诉讼代理人：赵楚先（赵素生之子），男，1972年9月13日出生，住甘肃省金昌市金川区。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：胡风香，女，1970年12月7日出生，住甘肃省武威市凉州区。
委托诉讼代理人：赵快先（胡风香丈夫），男，1974年10月7日出生，住甘肃省武威市凉州区。
原审被告（反诉原告）：顾瑞英，女，1950年2月1日出生，住甘肃省武威市。
委托诉讼代理人：赵楚先（顾瑞英之子），男，1972年9月13日出生，住甘肃省金昌市金川区。
上诉人赵素生因与被上诉人胡风香、原审被告顾瑞英健康权纠纷一案，不服甘肃省武威市凉州区人民法院（2017）甘0602民初9135号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人赵素生、原审被告顾瑞英的委托诉讼代理人赵楚先、被上诉人胡风香及其委托诉讼代理人赵快先到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
赵素生上诉请求：撤销凉州区人民法院（2017）甘0602民初9135号民事判决第一项、第三项，依法驳回上诉人的诉讼请求。事实和理由：根据证据，上诉人赵素生没有殴打被上诉人，因此没有过错，而胡风香无端挑起事非，是事件的主要过错方，一审判决赵素生承担60%的赔偿责任明显错误。被上诉人在凉州区第三医院住院6天，其只提交了收费票据，并未提交住院病历，因此原审认定被上诉人的住院时间、误工时间和相关医药费的证据不足。被上诉人在武威市肿瘤医院住院治疗”植物神经功能紊乱”是在事件发生后21天，在鉴定报告出具的时间之前，在鉴定报告中却无任何关于”植物神经功能紊乱”的表述。而且，该病与本次纠纷的发生无因果关系，一审法院在对该病情是否系其他因素导致及该病的产生与上诉人的行为之间有无因果关系等事实没有查明的情况下，判决上诉人承担相应责任和赔偿相关费用的证据不足，上诉人不应承担侵权责任。被上诉人在事情发生后，在多家医院重复检查、重复就医，故意扩大损失，应由其自行承担扩大的损失。被上诉人起诉请求的营养费为400元，一审法院却判赔460元，属于超过诉讼请求判决，一审时上诉人反诉的被告还包括本案胡风香的代理人赵快先，但一审判决对赵快先未予判决，遗漏了当事人。被上诉人人侵犯了上诉人和原审被告顾瑞英的名誉权，应在村组村民在场的情况下进行赔礼道歉。
胡风香辩称，上诉人赵素生和顾瑞英实施了殴打行为，应承担赔偿责任。我在肿瘤医院住院治疗和他们打我有关系，坚持起诉状中的意见。一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
顾瑞英述称，答辩意见与上诉人的上诉意见一致。
胡风香向一审法院起诉请求：判令赵素生、顾瑞英赔偿胡风香伤残赔偿金20000元、医疗费12479元、护理费4200元、误工费4200元、住院伙食费3200元、营养费400元、交通费600元、鉴定费1000元，精神损失费20000元，共计66079元，并支付后续治疗费。
赵素生、顾瑞英向一审法院反诉请求：要求胡风香赔偿名誉损失费10000元、精神抚慰金10000元，共计20000元，并赔礼道歉。
一审法院认定事实：胡风香与赵素生、顾瑞英系同村庄邻。2017年8月9日，胡风香与赵素生、顾瑞英因琐事发生纠纷，胡风香与顾瑞英相互争吵，赵素生上前辩理时被胡风香恶言辱骂，赵素生撕住胡风香的裤子，胡风香蹲在地上抱住赵素生的
腿，后赵素生用手撕扯胡风香的衣领、胳膊，双方在撕扯过程中跌到在地上，致使胡风香受伤。2017年8月10日，胡风香向凉州区公安局金塔派出所报案，金塔派出所经处理后作出凉公（金塔）行罚决字[2017]22号、23号行政处罚决定书，对赵素生、胡风香分别给予治安罚款200元的处罚。赵素生不服行政处罚决定，向凉州区公安局提出行政复议，被维持原处罚决定。胡风香受伤后于2017年8月10日至13日在凉州区第三人民医院门诊治疗，花费医疗费765.67元；于8月14日分别在武威市人民医院、凉州医院门诊治疗，共花费医疗费184.58元；于8月15日在凉州区第三人民医院门诊治疗，花费医疗费116.08元。2017年8月15日胡风香经武威市人民医院诊断为：1、右上肢前臂外侧轻度软组织挫伤；2、头部外伤；3、胸背部软组织轻度挫伤。同日胡风香经凉州区第三人民医院诊断为：1、轻度脑震荡；2、右上肢皮下血肿。8月16日胡风香在凉州区第三人民医院住院治疗，经诊断为：1、创伤性颅脑损伤；2、胸部软组织损伤；3、右上肢软组织损伤；4、右下肢软组织损伤，住院治疗6天后于2017年8月22日出院，花费医疗费2966.93元。2017年8月23日胡风香再次前往武威市人民医院门诊检查，花费医疗费1118元，后于8月29日在凉州区中医医院门诊检查治疗，花费医疗费71.06元。2017年8月30日胡风香到武威肿瘤医院住院治疗，经医院诊断为：植物神经功能紊乱，住院治疗17天后出院，花费医疗费6296.36元。2017年9月14日经甘肃永泰司法医学鉴定所鉴定，胡风香所受伤为轻微伤。2017年9月25日胡风香再次到武威肿瘤医院门诊检查治疗，花费医疗费254.54元。一审法院认为，公民的身体健康权应受法律保护。赵素生与胡风香因琐事发生纠纷，双方在撕扯过程中跌到在地上，致使胡风香受伤的事实有行政处罚决定书、诊断证明、证人证言等证据证实，赵素生理应对胡风香受伤造成的经济损失进行赔偿，故对赵素生及其与顾瑞英共同委托诉讼代理人辩称不予赔偿的意见不予支持和采纳。胡风香要求赵素生赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费的诉讼请求符合法律规定，依法予以支持。但上述项目中的误工费、护理费的赔付应以甘肃省××路交通事故人身损害赔偿标准计算。根据胡风香的伤情，胡风香的误工时间应以住院时间23天计算较为合理，胡风香的误工费应为41861元/365天×23天=2638元。护理费应为41861元/365天×23天=2638元。住院伙食补助费40元/每天×23天=920元。营养费为20元/每天×34天=460元。因胡风香未提交相应证据证实其所支出的交通费，故对其索要交通费的诉讼请求不予支持。综上，赔偿数额共计应为19429.22元，但因胡风香谩骂他人诱发矛盾，对事件的发生也有过错，且其在治疗过程中先后到多家医院重复检查，扩大了损失，故可适当减轻赵素生的赔偿责任，根据本案实际，赵素生应承担60%的赔偿责任，即19429.22×60%＝11657.532元。因赵素生的行为未造成严重后果，根据甘肃永泰司法医学鉴定所司法鉴定意见书可知胡风香所受伤为轻微伤，且胡风香未提供其需要继续治疗的医嘱及其名誉受到损失的证据，故对胡风香要求赵素生支付精神损失费、残疾赔偿金、后续治疗费、名誉损失费的诉讼请求依法不予支持。因胡风香受伤系其与赵素生发生撕扯倒地所致，与顾瑞英无关，故对其要求顾瑞英赔偿残疾赔偿金、医疗费等费用的诉讼请求不予支持。胡风香系赵素生的晚辈，在纠纷发生时恶言辱骂赵素生，侮辱了赵素生的人格，故对赵素生要求胡风香道歉的反诉请求依法予以支持，对胡风香拒不道歉的意见不予支持。因胡风香的行为未对赵素生、顾瑞英造成严重后果，赵素生及其与顾瑞英共同委托诉讼代理人亦未提交相应证据证明其名誉损失，故对赵素生、顾瑞英要求胡风香赔偿名誉损失费10000元、精神抚慰金10000元并向顾瑞英道歉的反诉请求依法不予支持。根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百二十条第一款、第一百三十四条第一款第七项、第十项、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第六项、第七项、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条第一款、第二十条第一款、第二款、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、赵素生赔偿胡风香医疗费11773.22元、误工费2638元、护理费2638元、住院伙食补助费920元、营养费460元、鉴定费1000元，共计19429.22元的60%，即11657.532元。限于判决生效后30日内付清。二、驳回胡风香的其他诉讼请求。三、胡风香向赵素生赔礼道歉。四、驳回赵素生、顾瑞英的其他反诉请求。案件受理费1452元，减半收取计726元，由赵素生负担500元，胡风香负担226元。反诉案件受理费150元，减半收取计75元，由胡风香负担25元，赵素生、顾瑞香负担50元。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：被上诉人胡风香认为双方发生争执及其被赵素生夫妇殴打是事实，与其一审起诉状中记载的过程一致。上诉人赵素生及原审被告顾瑞英对一审判决认定的事实没有异议。本院认为，对双方发生争执的事实过程，凉州区公安局金塔派出所经过调查后，作出行政处罚决定书，上诉人胡风香对该处罚决定书没有提出复议或诉讼，其对一审判决亦未提出上诉，在无其他证据证明的情况下，其对一审判决所认定事实的异议不能成立。经二审审理，查明的事实与一审一致。
本院认为，双方因琐事发生争吵撕扯后，致胡风香受伤之事实清楚，一审法院根据公安机关作出的处罚决定书及向在场人调取的证言，确认双方在本次纠纷中均负有过错，并由被上诉人胡风香自担40%的责任，上诉人赵素生承担60%责任之认定，并无不当，上诉人赵素生所持不承担赔偿责任之主张，不能成立。上诉人赵素生应对被上诉人胡风香因受伤造成的治疗、误工等经济损失在应承担的责任范围内予以赔偿。关于被上诉人胡风香因此次纠纷产生的医疗费、误工费等损失的认定，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，医疗费应根据医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。被上诉人胡风香因伤在事发后及在凉州区第三人民医院住院治疗6天期间的检查、治疗费用有相关的病历和诊断证明、司法意见鉴定书等证据予以佐证，对该医疗费用应予认定。根据凉州区第三人民医院《出院小结》中记载，被上诉人胡风香于2017年8月22日经治疗好转出院，其后，被上诉人胡风香于2017年8月23日、2017年8月29日又分别在武威市人民医院和凉州区中医医院门诊检查，共计花费1189.06元，该医疗费用仅有门诊发票，没有检查结论或诊断证明予以佐证，结合其已经住院治疗并好转出院的实际情况，对该医疗费用依法不予认定。被上诉人胡风香于2017年8月30日至9月16日因植物神经功能紊乱在甘肃省武威肿瘤医院住院治疗17天，花费6296.36元。根据接诊大夫焦爱菊在公案机关调查时的陈述，被上诉人胡风香入院时各项检查未见明显器质性疾病，而诊断出的植物神经功能紊乱病情成因既有内在因素，也有外在因素，双方纠纷发生与病情虽有一定关系，但不能确认有直接关系，病人自述的头昏、心慌、睡眠差、右肘关节疼等症状，医疗检查查不出来，且司法鉴定意见书中亦未提及被上诉人胡风香患有该疾病，结合胡风香住院时距离双方发生纠纷已21天，不能排除其他外因介入的可能，而被上诉人胡风香又无任何证据证明该病情系双方撕扯行为导致，故对被上诉人胡风香在甘肃省武威肿瘤医院住院期间的医疗费、误工费、护理费等经济损失及2017年9月25日的门诊医疗费254.54元依法不予认定。综上，被上诉人胡风香因本次纠纷产生的合理损失中，医疗费为：2017年8月10日至13日在凉州区第三人民医院门诊医疗费765.67元；2017年8月14日分别在武威市人民医院、凉州医院门诊医疗费184.58元；2017年8月15日在凉州区第三人民医院门诊医疗费116.08元；2017年8月16日在凉州区第三人民医院住院治疗医疗费2966.93元，合计4033.26元。误工费为41861元/365天×6天=688.13元。护理费为41861元/365天×6天=688.13元。住院伙食补助费40元/每天×6天=240元。营养费因出院医嘱中注明加强营养，被上诉人胡风香在起诉时主张400元，较为合理，故营养费以400元计算。伤情鉴定费用1000元。被上诉人胡风香对交通费未能举证证明，亦未对一审判决未予认定该费用提出上诉，故对交通费用不予认定。以上医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费总计7049.52元，根据双方过错责任，上诉人赵素生应赔偿其中的60%，即4229.71元。上诉人赵素生反诉请求被上诉人胡风香在全村村民在场的情况下赔礼道歉之主张，因一审法院已经予以判决，是否应在全村人员在场时道歉属于判决执行的问题，故对该主张不予支持。上诉人所持反诉时将被上诉人丈夫赵快先亦列为被告，但一审法院遗漏该当事人之主张，因根据法律规定，反诉仅能针对本诉原告提出，而本案原告系被上诉人胡风香，赵快先在本案中并未作为原告提起诉讼，故其针对赵快先的诉请不符合反诉的条件，一审未予审理符合法律规定，其可另行主张。
综上所述，赵素生的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条第六项、第七项、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条第一款、第二十条第一款、第二款、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：
一、维持甘肃省武威市凉州区人民法院（2017）甘0602民初9135号民事判决第二项、第三项、第四项；
二、变更甘肃省武威市凉州区人民法院（2017）甘0602民初9135号民事判决第一项为赵素生赔偿胡风香医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费总计4229.71元，限于本判决生效十五日内付清。
一审案件受理费1452元，减半收取726元，由赵素生负担500元，胡风香负担226元。一审反诉案件受理费150元，减半收取75元，由胡风香负担25元，赵素生、顾瑞英负担50元。二审案件受理费500元，由胡风香负担300元，赵素生负担200元。
本判决为终审判决。
审判长 赵永龙
审判员 周小鹰
审判员 陈 静
二〇一八年五月二十三日
书记员 伏慧慧