广西壮族自治区那坡县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）那刑初字第1号
公诉机关广西壮族自治区那坡县人民检察院。
被告人高某（曾用名高刘德），男，1977年5月1日出生于云南省砚山县，壮族，小学文化，农民。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年7月4日经那坡县人民检察院批准逮捕，同月8日由那坡县公安局执行逮捕。现羁押于那坡县看守所。
辩护人冯绘铭，那坡县法律援助中心律师。
被告人王某，男，1985年5月13日出生于云南省砚山县，壮族，初中文化，农民。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年7月4日经那坡县人民检察院批准逮捕，同月8日由那坡县公安局执行逮捕。现羁押于那坡县看守所。
辩护人吕文东，广西凌盛律师事务所律师。
广西壮族自治区那坡县人民检察院以那检刑诉（2013）96号起诉书指控被告人高某、王某涉嫌犯非法经营罪，于2013年12月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法由审判员罗俏艳担任审判长，与审判员岑丽华、人民陪审员ＸＸ边组成合议庭，于2013年1月15日公开开庭进行了审理。广西壮族自治区那坡县人民检察院指派检察员阮俏勋、卢干生出庭支持公诉。被告人高某及其辩护人冯绘铭，被告人王某及其辩护人吕文东到庭参加了诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区那坡县人民检察院指控，2013年2月25日，被告人高某经农某（另案处理）介绍，以每包烟叶60元的价格帮货主（待查）承运一批无证烟叶到靖西县。2013年2月26日，被告人高某联系被告人王某两人一起各驾驶一辆货车承运该批无证烟叶来到靖西县，26日晚上7时，农某坐一辆小轿车在前面带路，被告人高某、王某驾驶货车跟在其后，把该批无证烟叶拉到那坡县平孟镇中越边境665界碑附近准备卸货时被公安机关当场查获，查获无证烟叶17.02吨，被告人高某驾驶的云H×××××号货车共装有烟叶146件，被告人王某驾驶的云G×××××号货车共装有烟叶212件。经那坡县价格认证中心鉴定，被告人高某货车上的烟叶价值201，069元，被告人王某货车上的烟叶价值283，661元，该批烟叶共计价值484，730元。对指控的上述事实，公诉机关向本院提供了相关证据。公诉机关认为，被告人高某、王某的行为已构成非法经营罪，应以非法经营罪追究其刑事责任。被告人高某、王某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，特提请本院依法判处。
被告人高某、王某及辩护人均对起诉书指控的罪名没有异议，但对起诉书认定非法经营的数额按总数来计算有异议，认为两被告人为货主承运烟叶，约定各自向货主领取运费，因此非法经营的数额应按各人所承运的烟叶价值来计算。同时，两被告人在知道案件已移送至公安机关后，在未被讯问、采取强制措施的情况下主动到公安机关投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，可以从轻或者减轻处罚，且在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应从轻或者减轻处罚。因此，要求对两被告人宣告缓刑。
经审理查明：2013年2月25日，被告人高某经农某（另案处理）介绍，以每包烟叶60元的价格帮货主（待查）承运一批无证烟叶到广西靖西县，因一辆货车拉不完，被告人高某便打电话给被告人王某，被告人王某同意一起拉后，两人便于当天下午6时左右一起各驾驶一辆货车承运该批无证烟叶，于26日早上运到靖西县。26日晚上7时，农某坐在一辆小轿车在前面带路，被告人高某、王某驾驶货车跟在其后，把该批无证烟叶拉到那坡县平孟镇中越边境665界碑附近准备卸货时被边防公安民警当场查获，查获无证烟叶17.02吨，被告人高某驾驶的云H×××××号货车共装有烟叶146件，被告人王某驾驶的云G×××××号货车共装有烟叶212件。经那坡县价格认证中心鉴定，被告人高某货车上的烟叶价值201，069元，被告人王某货车上的烟叶价值283，661元，该批烟叶共计价值484，730元。
以上事实，有公诉机关举出的下列证据证实：
（一）物证、书证
1、那坡县公安局受案登记表。证实2013年5月22日，那坡县烟草专卖局将被告人高某、王某非法经营案移送至那坡县公安局。
2、辨认笔录及照片。证实被告人高某、王某指认在靖西县接货的人是农某。
3、扣押物品清单。证实公安机关依法扣押了云H×××××号大货车及146件烟叶；扣押了云G×××××号大货车及212件烟叶。
4、抽样取证物品清单、鉴定检验证明。证实经抽样送检，该批烟叶的等级为被告人王某驾驶云G×××××号货车上的烟叶有X4F1.0把、GY25.0把、CX2K3.0把、级外1.0把；被告人高某驾驶云H×××××号货车上的烟叶有B2K5.0把、GY12.0把、GY22.0把。
5、价格鉴定意见书及通知书。证实云H×××××号车的烟叶价格为201，069元；云G×××××号车的烟叶价格为283，661元。鉴定意见已告知两被告人。
6、机动车辆驾驶证、行驶证。证实涉案车辆的信息。
7、检查笔录。证实平孟边防派出所民警于2013年2月26日23时许，在那坡县平孟镇中越界碑665处空地对被告人高某、王某驾驶的车辆及烟叶进行检查，两人均无法提供该批烟叶的手续。
8、查获经过说明。证实被告人高某、王某非法运输烟叶在那坡县平孟镇中越界碑665处下方被那坡县公安边防大队平孟边防派出所民警查获。
9、车辆过磅单、入库清单及现场照片。证实涉案车辆已经称重及车辆、烟叶照片。
10、涉案物品移交清单及移送书。证实该案由百色市公安边防支队移送至那坡县烟草专卖局后，那坡县烟草专卖局于2013年5月22日移送至那坡县公安局。
11、被告人高某、王某的户籍证明。证实两被告人的身份情况及作案时已达到负刑事责任年龄。
（二）证人证言
证人农某的证言。证实2013年2月份左右，越南人阿寒打电话说他需要300多包烟叶并让其帮找，给的酬劳是每包20元钱，其就打电话给云南姓高的司机帮找300多包烟叶并拉到靖西县给其，货到目的地后由越南人阿寒付钱给司机。2013年2月25日其跟越南人阿寒说烟叶于26日到靖西县并让他在那坡县平孟镇接货并付款，越南人阿寒叫其带烟叶到那坡县平孟镇中越边境665界碑附近交易再付款。2013年2月26日，姓高的司机按照其说的时间将烟叶拉到靖西县城，再由其带路将烟叶带到那坡县平孟镇境内，当晚10点钟左右到达中越边境665界碑附近后，其叫两个司机把烟叶卸下，有一个司机把烟叶卸得一半时其看见有警车，由于害怕就坐上轿车离开了。
（三）被告人的供述和辩解
1、被告人高某的供述和辩解。2013年2月份通过他人介绍认识一个靖西县的女老板，2013年2月25日下午4点左右，靖西女老板打电话说平远街秃水寨有一批货需要拉至广西靖西县，大概有三百多包，每包运费60块钱，需要两辆货车拉，问其能不能拉，其见运费比较划算就答应了。挂完电话后其打电话给王某，王某也同意拉。当天下6点左右，其和王某各便自驾驶一辆货车到秃水寨，刚去到烤烟棚，开拖拉机和三轮车的人就把他们车上的烟叶分别装上其和王某的货车，装了大概有四、五个小时左右，货装好后其和王某就从平远街上高速路，于2月26日早上8点左右到达靖西县城。晚上7点左右，靖西女老板坐黑色轿车带路，10点左右到达那坡县平孟镇境内的一条公路边时，女老板叫他们卸烟，刚卸下不久，有一辆警车往他们的方向开过来，女老板乘坐的轿车就马上离开了。
其驾驶的货车车牌号是云H×××××，车是云南雄丰汽车运输有限公司的，其帮公司开车，当时拉烟叶没有跟公司说。王某驾驶的货车车牌号是云G×××××，他们拉运的烟叶没有任何合法手续，是由于运费高才同意拉。
2、被告人王某的供述和辩解。2013年2月25日下午4点左右，高某打电话给其说有个老板叫他们到砚山县平远镇秃水寨拉一批货到广西靖西县，需要两辆货车，运费是每包60块，当时其见运费比较高，所以就答应高某。当天下午6点左右，其和高某各自驾驶一辆货车到秃水寨，开拖拉机和三轮车的人见到他们后，就往货车上装烟叶，烟叶装好后其和高某从平远街上高速路，2月26日早上8点左右到达靖西县城。当晚7点左右，有一个女老板坐在一辆轿车里带路，他们开货车在后面跟着，进入那坡县平孟镇境内后，女老板叫他们把烟叶卸在公路边，刚卸完烟不久看见有一辆警车，女老板乘坐的轿车马上开走了。
其拉运的烟叶没有烟草准运证等合法手续，运费没有得就被抓了。其驾驶的货车车牌号是云G×××××，车主是云南开远市联众汽车运输有限责任公司的，其帮公司开车，但其拉烟叶的时候没有告诉公司。
以上证据经过举证、质证，来源合法，内容客观真实，能相互印证，形成完整的证据链，本院对证据的证明力予以确认，并作为定案的依据。
本院认为，被告人高某、王某违反国家烟草专营规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法运输烟叶数额达484，730元，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，构成了非法经营罪，公诉机关指控被告人高某、王某犯非法经营罪的犯罪事实清楚，所列举的证据确实充分，指控的罪名成立，本院予以确认。被告人高某、王某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应从轻、减轻处罚或免予处罚，本院决定减轻处罚。两被告人犯罪后，在未被讯问、采取强制措施的情况下，主动到公安机关投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，可以从轻处罚。因此，辩护人提出两被告人是从犯，有自首情节的辩护意见与事实相符，本院予以采纳。但对于辩护人提出的本案非法经营数额应以各人所承运的烟叶价值计算的辩解意见。经查，两被告人在拉运烟叶之前明知货物需要两辆车拉运，且承运的是同一批货物，应按总价值认定两被告人非法经营的数额，因此，对上述辩解意见，本院不予采纳。根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十三条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人高某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金二万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年7月8日起至2014年7月7日止。罚金限判决生效之日起30日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
二、被告人王某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金二万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年7月8日起至2014年7月7日止。罚金限判决生效之日起30日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
三、被告人高某、王某非法运输的烟叶共358包，依法予以没收，上缴国库（由扣押机关在本案判决生效后，依法没收，上缴国库）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向百色市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 罗俏艳
审 判 员 岑丽华
人民陪审员 ＸＸ边
二〇一四年三月十八日
书 记 员 黄勇慷