徐州市铜山区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0312民初6622号原告：程义广,男,1965年3月8日生,汉族，住徐州市铜山区。委托诉讼代理人：王威，徐州市云龙区先锋法律服务所法律工作者。被告：卢合斌，男,1958年6月1日生，汉族,住徐州市铜山区。被告：孟桂芝，女，1966年2月14日生，汉族，住址同上。二被告共同委托诉讼代理人张贺，江苏淮海正大律师事务所律师。二被告共同委托诉讼代理人孟秋，江苏淮海正大律师事务所律师。原告程义广诉被告卢合斌、孟桂芝一般人格权纠纷一案，本院于2017年7月19日立案受理后，先由审判员刘振亚独任审判，后依法组成合议庭，公开开庭进行审理。原告程义广及其委托诉讼代理人王威，被告卢合斌及其与孟桂芝的共同委托诉讼代理人孟秋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告程义广向本院提出诉讼请求：1、判�二被告连带赔偿原告各项损失42802.91元。（待评残后确定）2、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2014年4月27日，原告应被告之邀，为被告家办婚事，在帮工过程中，孟桂芝让原告在屋顶悬挂扬声器，因被告的屋顶不牢，且被告也未向原告说明，致原告坠落摔伤。事发后，原告仅对前期的医疗费用已经经法院判决，现再次起诉，要求赔偿原告再次治疗的医疗费用、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金等626725.24元。被告卢合斌、孟桂芝辩称，首先，我方不应当承担赔偿责任。理由一、原告程义广是专业从事婚庆服务的个体工商户，非义务帮工。原告于2011年6月13日在徐州市铜山区市场监督管理局注册成立了“铜山区义光婚庆用品店”，经营地点为铜山区后二堡村1-63号，经营范围为婚庆用品零售。二、被告卢合斌、孟桂芝对定作、指�或者选任没有过失。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第10条规定：“定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”依据该规定定作人的过失分为定作过失、指示过失和选任过失。本案中，为举行婚礼搭建拱门、安装音响的行为是合法的，不是危险行为，不存在定作过失；原告程义广有营业执照，是专门从事婚庆服务的，被告卢合斌、孟桂芝不存在选任过失。扬声器可以安装在院内树上，也可以安装在阳台上，被告并没有要求原告程义广将扬声器安装在三楼的屋顶上，故原告程义广到屋顶安装扬声器不是依据被告的指示，且安装扬声器是原告程义广在从事婚庆工作中常做的事情，不需要被告的指示。因此，被告对定作、指示或者选任不存在过失。三、被告对于原告程义广安装行为没有安全保障义务。故认定被告承担赔偿责任是没有任何事实和法律依据的。其次，关于赔偿数额问题，医疗费，原告没有举出相应的证据证明其所花费的票据就是为支付本案中其受伤的部位所应当支付的医疗费，且这些票据被告对其合法性、关联性均是有异议的，被告应当举出其他相应证据来证明，因此，由于原告不能证明其主张的合法性，不应当作为计算的依据。关于误工费，被告认为原被告均是在铜山××××村生活，属于农村户口，原告虽然经营婚庆礼仪用品店，但是该店铺开在村内，并非在城镇，且原告的户口在乡村，因此按照2018年农村常住人口可支配收入19158元进行计算，每天为52.4元，所以原告计算误工费的基数是错误的。关于护理费，应当依据80元每天的标准计算，由于鉴定报告中没有提供护理的程度，所以被告认为仅应支付住院期间的护理费。对于住院伙食补助费无异议。�于营养费无异议。对于交通费，原告没有提供相应的交通费票据，不应当认定。对于残疾赔偿金，应当按照农村居民19158元每年进行计算，原告的伤情只能计算二级伤残，不存在九级伤残的问题。对于护理依赖，由于鉴定报告中没有确定护理依赖的程度，所以我们认为该项主张由于证据不足不应当得到支持。如果原告主张，应当另行鉴定，另行主张。对于精神损失，原告也是主张过高。综上，我们认为原告主张数额过高，且被告不应进行赔偿。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述以及本院审查认定的证据，本院认定事实如下：被告卢合斌、孟桂芝为夫妻关系，该二人与程义广为同村村民。2014年4月27日，卢合斌、孟桂芝的女儿出嫁，程义广在卢合斌、孟桂芝家房顶安装扬声器时，房顶被踩破，程义广从三楼房顶掉到二楼，后被送到徐州市中心医院住院治疗，诊断为左额叶脑挫裂伤，创伤性蛛网膜下腔出血，枕骨骨折，右枕部皮下软组织挫伤，右侧多发肋骨骨折，右侧胸腔积液，双侧肺挫伤，胸12椎体骨折伴滑脱，继发性椎管狭窄，截瘫，腰1-3右侧横突骨折。原告于2014年6月9日出院。出院医嘱继续康复治疗，加强营养、注意休息，不适随诊注意复查。支付医疗费239997.27元。在此期间，卢合斌、孟桂芝为程义广交纳检查费及医疗费及押金5431.55元（卢合斌、孟桂芝主张其中包含付给程义广的拱门、扬声器报酬300元）。另查明，程义广在徐州市××××村经营铜山区义广婚庆用品店，2011年6月13日开业，性质为个体工商户，经营婚庆用品零售。程义广名片注明的经营范围为：司仪、音响、录像、电影�广播、拱门、吉象、唢呐、舞狮、鲜花、车辆等服务一条龙。程义广跌落的房子为卢合斌、孟桂芝2005年建设居住至今。原告于2014年7月28日向本院起诉被告卢合斌、孟桂芝，本院以（2014）铜民初字第2346号立案，经审理认为，“程义广为经营婚庆用品的个体工商户，在从事相关业务活动中与服务对象构成服务合同关系，如无特别约定，应为有偿服务。程义广作为经营者，在业务范围内的服务活动中，如主张是义务帮工应提供证据证明，在卢合斌、孟桂芝不认可，程义广没有相反证据的情况下，应认定程义广为卢合斌、孟桂芝提供的本次婚庆服务为有偿服务。其关于为卢合斌、孟桂芝义务帮工的诉讼理由，没有证据证明，不予采纳。程义广为从事婚庆服务的个体工商户，在从事业务范围内的活动时应具有一定的经验和专业知识。其为卢合斌、孟桂芝到房顶安装音响，应充分注意安全，并采取相应的安全措施防止危险发生。现程义广未能尽到上述注意义务，导致事故发生，其自身存在重大过错，应承担70%的责任。卢合斌、孟桂芝作为举办婚庆活动的事主，在婚庆活动中要求程义广为其安装音响时未提供相对安全的安装位置，作为房主，在房顶达不到足够承重、程义广上房安装设备时未及时阻止，对事故发生应负30%的责任。……”本院于2015年6月19日判决，一、卢合斌、孟桂芝赔偿程义广医疗费71999.18元，扣除已付5131.55元，余款66867.63元，于本判决生效之日起十日内付清；二、驳回程义广其余诉讼请求。案件受理费1680元，由程义广负担1176元，由卢合斌、孟桂芝负担504元。卢合斌、孟桂芝不服上述民事判决，向徐州市中级人民法院提起上诉，徐州市中级人民法院以(2015)徐民终字第3473号立案，经审理认为“一、关于卢合斌、孟桂芝与程义广之间的法律关系应如何认定问题。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。”依据本案查明的事实，程义广为经营婚庆用品的个体工商户，卢合斌、孟桂芝的女儿因出嫁需要婚庆服务，双方经过协商达成由程义广为卢合斌、孟桂芝搭建拱门和安装音响（喇叭），卢合斌、孟桂芝支付报酬的约定。卢合斌、孟桂芝将搭建拱门、安装音响的任务交给具有一定专业技术的个体工商户程义广，程义广用自己的设备、技术和劳动完成搭建拱门、安装音响的工作后，将该工作成果交付给卢合斌、孟桂芝，卢合斌、孟桂芝向程义广给付报酬，符合承揽合同法律关系的特征，可认定双方系承揽合同法律关系�承揽合同属于有偿服务合同，一审法院关于双方法律关系的认定亦无错误。二、关于卢合斌、孟桂芝对程义广的损失应否承担赔偿责任，如应承担，数额该如何确定问题。根据《最高人民法院》第十条规定，定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，卢合斌、孟桂芝作为涉案房屋的承建人与所有权人，对所提供用以安装音响的场所具有安全保障的义务，程义广的损害与房屋的破漏具有明确的因果关系，且在程义广安装音响过程中卢合斌、孟桂芝未能及时提醒和制止，孟桂芝认可程义广在屋顶安装音响过程中有“帮忙的人”予以协助，对程义广的损害后果具有一定的过错，一审法院综合考量事故发生的原因、双方的过错程度，判决卢合斌、孟桂芝对程义广的损害后果承担30%的赔偿责任并无不当。关于赔偿数额。卢合斌、孟桂芝不能因为程义广享有了医疗社会保障而免责，医保支付部分不能减轻侵权人的赔偿责任，受害人医疗费已由医保支付的部分不应予以扣除。一审法院按照程义广产生的医疗费用数额予以计算并无不当。”于2016年1月11日作出判决：驳回上诉，维持原判。原告于2017年5月8日再次到徐州市中心医院住院治疗，诊断为脊柱骨折内固定术后，多发肋骨骨折内固定术后，脊髓损伤伴截瘫。原告于2017年5月22日出院，共支付医疗费33686.74元。原告还自行购买治疗与伤情有关的药物、购置辅助器材，其中购买中成药、电动轮椅，有规范票据的金额为14626.56元；门诊治疗、检查费5359.67元；购置康复器材1503元；支付劳动能力鉴定费700元和400元；非规范票据购买药品金额7808元。原告于2017年7月19日再次向本院起诉，本案在审理过程中根据原告的申请，本院委托徐州市中心医院司法鉴定所对原告的伤情进行鉴定，该所于2017年10月9日作出徐中心医司鉴所[2017]临鉴字第265号《司法鉴定意见书》认定：被鉴定人程义广胸12椎体骨折伴滑脱致截瘫，与本次外伤有直接因果关系，伤残等级为二级，其肋骨多发骨折系新鲜骨折，与本次外伤有直接因果关系，伤残等级为九级；自伤后其误工期、护理期、营养期可至评残前一日，但根据附录A6“误工期、护理期、营养期原则上不超过24个月”，营养期90日为宜；需要长期护理，达到部分护理依赖程度。原告支付鉴定费3350元。被告不接受该鉴定意见，认为“鉴定报告的内容鉴定构成二级是不正确的，依据人体伤残程度鉴定标准第2.2.3条可以看出，这条不仅要求伤者达到截瘫或者偏瘫的要求，同时应当具备肌力一级的要求，对比了人体�残程度鉴定标准第2.2.4条三级伤残，同样规定了是截瘫、偏瘫，只是要求具备肌力二级，在四级伤残中，要求的是肌力三级，所以鉴定报告中仅从截瘫或者偏瘫这一个方面，鉴定原告构成二级伤残是错误的，还应当鉴定其肌力的标准，如果肌力是三级，那么构成四级伤残标准，我们从鉴定标准划分的依据可以看出，最大的不同在于活动的受限程度，二级伤残表述为各种活动严重受限，仅限于床上或者椅子上活动，三级伤残表现为各种活动严重受限，仅限于室内活动，四级伤残表现为各种活动严重受限，仅限于居住范围内的活动，鉴定意见书中仅以其轮椅推入就认定限于床上或者椅子上活动，这也是不准确的。法院通过选择徐州市中心医院作为鉴定机构，被告卢合斌曾经于2017年9月26日要求重新变更鉴定机构，理由就是原告就是在四院看病的，原告也多次向被告提出过说四院有熟人，之后我们多次提出，所以我们要求重新选择鉴定部门，重新鉴定”，根据被告的申请，本院委托徐州医学院司法鉴定所对原告的伤情鉴定，该所于2018年7月25日作出徐医司鉴所[2018]临鉴字第403号《司法鉴定意见书》认定被鉴定人程义广的损伤构成人体损伤二级伤残，其误工期限为受伤之日至鉴定前一日，需长期护理，营养期限为14周左右。被告承担了本次鉴定费用，原告为配合鉴定支付检查费436元。以上事实，有原告提供的病历、住院病案、医学射片、用药清单、医疗费发票，法院调取的由徐州市铜山区人民法院作出的（2014）铜民初字第2346号民事判决书、由徐州市中级人民法院作出的（2015）徐民终字第3473号民事判决书及原被告的庭审陈述等证据证明，本院予以确认。本案争议的焦点是：一、原被告间的法律关系及被告对原告�受损失应当承担的比例；二、徐州市中心医院司法鉴定所作出徐中心医司鉴所[2017]临鉴字第265号《司法鉴定意见书》能否作为本案的裁判依据；三、原告因伤致残合理损失的认定。一、关于原被告间的法律关系及被告对原告所受损失应当承担的比例本院认为，程义广为经营婚庆用品的个体工商户，卢合斌、孟桂芝的女儿因出嫁需要婚庆服务，双方经过协商达成由程义广为卢合斌、孟桂芝搭建拱门和安装音响（喇叭），卢合斌、孟桂芝支付报酬的约定。卢合斌、孟桂芝将搭建拱门、安装音响的任务交给具有一定专业技术的个体工商户程义广，程义广用自己的设备、技术和劳动完成搭建拱门、安装音响的工作后，将该工作成果交付给卢合斌、孟桂芝，卢合斌、孟桂芝向程义广给付报酬，符合承揽合同法律关系的特征，可认定双方系承揽合同法律关�。本案中，卢合斌、孟桂芝作为涉案房屋的承建人与所有权人，对所提供用以安装音响的场所具有安全保障的义务，程义广的损害与房屋的破漏具有明确的因果关系，且在程义广安装音响过程中卢合斌、孟桂芝未能及时提醒和制止，孟桂芝认可程义广在屋顶安装音响过程中有“帮忙的人”予以协助，对程义广的损害后果具有一定的过错，经综合考量事故发生的原因、双方的过错程度，被告卢合斌、孟桂芝对程义广的损害后果承担30%的赔偿责任。关于原被告间的法律关系及被告对原告所受损失应当承担的比例已为生效的（2015）徐民终字第3473号民事判决所确认，本案的审判应受生效判决既判力的羁束。二、关于徐州市中心医院司法鉴定所作出徐中心医司鉴所[2017]临鉴字第265号《司法鉴定意见书》能否作为本案的裁判依据本院认为，徐州市中心�院司法鉴定所作出徐中心医司鉴所[2017]临鉴字第265号《司法鉴定意见书》是本院在庭审中对原告提供的病案等鉴定材料经过质证，被告不持异议，依法委托具有资质的鉴定机构，按照法律、法规和规章规定的方式、方法和步骤，遵循和采用相关技术标准和技术规范依法进行的鉴定，鉴定结论明确，可以作为本院认定原告伤残等级、护理依赖，误工、营养、护理期限的依据。被告虽对该《司法鉴定意见书》提出诸多质疑，但是经被告申请，启动重新鉴定程序，徐医司鉴所[2018]临鉴字第403号《司法鉴定意见书》对原告构成二级伤残的结论并无变化，由此产生的鉴定费用应由被告承担，同时被告还应承担原告为配合第二次鉴定支付的检查费436元。三、关于原告因伤致残合理损失的认定本院认为，原告居住的徐州市铜山区××镇××村已属于铜山区主城�的规划范围，原告受伤前也并不以农业收入作为其主要生活来源，对原告的伤残赔偿金应当按照上一年度城镇居民人均可支配收入43622元每年计算。原告两次住院58天，住院伙食补助费为2900元；经鉴定，原告营养期90日为宜，其营养费应为3060元。原告第二次住院共支付医疗费33686.74元。原告还自行购买治疗与伤情有关的药物、购置辅助器材，其中购买中成药、电动轮椅，有规范票据的金额为14626.56元；门诊治疗、检查费5359.67元；购置康复器材1503元；支付劳动能力鉴定费700元和400元；非规范票据购买药品金额7808元。原告支出的上述费用均与治疗伤情有关，除鉴定费1100元外，本院均予确认，合计金额为62983.97元。原告的伤情为二级伤残和九级伤残，残疾赔偿金为802644.8（20年×43622元/年×92%）元，精神损害抚慰金为46000元。经鉴定，原告胸12椎体骨折伴滑脱致截瘫，伤�等级为二级，需要长期护理，达到部分护理依赖程度即50%的护理程度。其护理费为365000（20年×365天×100元/天×50%）元。原告2014年4月27日受伤，徐州市中心医院司法鉴定所于2017年10月9日作出徐中心医司鉴所[2017]临鉴字第265号《司法鉴定意见书》，误工费为150585.53（1260×43622/365）元；护理费为126000（1260天×100元/天）元。原告伤残后因治疗确有交通费用的支出，本院酌定为2000元。原告因伤致残合理损失，本院认定为：医疗费62983.97元、误工费150585.53元、护理费为126000元、营养费3060元、住院伙食补助费2900元、伤残赔偿金802644.8元、精神损害抚慰金46000元、交通费2000元、护理依赖费365000元，合计1561174.3元。被告对于原告上述合理费用应当承担30%的赔偿责任，应为468352.29元，被告还应当承担原告第二次鉴定检查费436元。综上，依照《中华人民共和国侵�责任法》第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告卢合斌、孟桂芝应赔偿原告程义广医疗费18895.19元、误工费45175.66元、护理费为37800元、营养费918元、住院伙食补助费870元、伤残赔偿金240793.44元、精神损害抚慰金13800元、交通费600元、护理依赖费109500元、鉴定检查费436元，合计468788.29元，于本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3934元，由原告程义广负担992元，被告卢合斌、孟桂芝负担2942元。鉴定费3350元，由被告卢合斌、孟桂芝负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于江苏省徐�市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  刘振亚人民陪审员  甄恩喜人民陪审员  刘安民二〇一八年九月十八日书 记 员  解 琰