安徽省和县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）和刑初字第00121号
公诉机关和县人民检察院。
被告人马某甲，男，1978年7月7日出生，汉族，无业。曾因犯合同诈骗罪，于2008年2月28日被安徽省滁州市南谯区人民法院判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年，并处罚金人民币三万元。因涉嫌合同诈骗罪，于2011年12月11日被和县公安局取保候审，2013年8月23日经和县人民检察院决定逮捕，2014年4月22日由和县公安局执行。现羁押于和县看守所。
和县人民检察院以和检刑诉（2014）98号起诉书指控被告人马某甲犯合同诈骗罪，于2014年7月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年9月2日公开开庭审理了本案。和县人民检察院指派检察员高峰出庭支持公诉，被告人马某甲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
和县人民检察院指控：
2009年10月，和县电力电线电缆有限责任公司（以下称电缆公司）需要购买2台起重机，该公司王某甲与被告人马某甲联系询问了合肥市宏发起重机有限公司（以下称宏发公司）该设备的报价并约其来厂初步谈谈。
2009年10月21日，被告人马某甲携带一份伪造的宏发公司工业品买卖合同与电缆公司签订了价值45.4万元的起重机合同，马某甲让随行的业务员马某乙以宏发公司经理的名义在合同出卖人一栏签字。按照合同约定，电缆公司支付给宏发公司13.62万元预付款并开具了建设银行的汇（本）票申请书。同年10月26日马某甲单独带着开好的盖着伪造宏发公司发票专用章的收据将汇票提走，后该汇票背书转至安徽旺金新型材料有限公司并兑现了汇票。
2009年11月初，电缆公司要求被告人马某甲发货，马某甲不得已从宏发公司订制了一批价值0.6万余元的地脚螺栓发给电缆公司，2010年3月马某甲又派人来电缆公司指导安装，同年4月电缆公司要求马某甲将起重机送来安装，但无法联系到马某甲。案发后马某甲及其家人退还电缆公司6.3万元。
公诉机关认为：被告人马某甲以非法占有为目的，在签订、履行合同的过程中，骗取对方当事人财物，数额较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第一款的规定，构成合同诈骗罪。
被告人马某甲对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳，认为自己和马某乙系共同犯罪，自己只分到部分赃款。
经审理查明：2009年10月，和县电力电线电缆有限责任公司需要购买2台起重机，该公司安排生资部主任兼总经理助理王某甲（在单位负责设备招投标、采购）与被告人马某甲联系，询问了合肥市宏发起重机有限公司该设备的报价并约其来厂就购买设备事项初步谈谈。因马某甲以前曾以宏发公司的名义参加过和县电缆公司其他设备的投标项目，但2009年7月29日宏发公司在江淮晨报上刊登声明，称马某甲自声明之日起以该公司业务代表的名义与任何公司签订业务合同及债权债务均与该公司无关，该公司将不承担任何法律责任。
2009年10月21日，被告人马某甲携带一份伪造的宏发公司工业品买卖合同与电缆公司签订了价值45.4万元的起重机合同，马某甲让随行的业务员马某乙冒充宏发公司经理“李某”的名义在合同上出卖人一栏签字。按照合同约定，电缆公司支付给宏发公司30%的预付款即13.62万元，并开具了建设银行的汇（本）票申请书，电缆公司要求被告人马某甲带宏发公司的财务收据来提取汇票。同年10月26日马某甲单独带着开好的盖着伪造宏发公司发票专用章的收据将汇票提走，后该汇票背书转至安徽旺金新型材料有限公司并兑现了汇票，经查，宏发公司并没有收到13.62万元的预付款。
2009年11月初，电缆公司要求被告人马某甲发货，为避免事情提前败露，马某甲不得已从宏发公司订制了一批价值0.6万余元的地脚螺栓发给电缆公司，2010年3月马某甲又派人来电缆公司指导安装，同年4月电缆公司要求马某甲将起重机送来安装，但无法联系到马某甲。后电缆公司找到宏发公司才得知被骗。案发后马某甲及其家人已退还电缆公司6.3万元。
另查明：被告人马某甲因犯合同诈骗罪，于2008年2月28日被安徽省滁州市南谯区人民法院判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年，并处罚金人民币三万元。被告人马某甲在该次犯罪中于2007年10月13日被抓获归案，后于2008年2月29日被释放。此次犯合同诈骗罪系在缓刑考验期限内犯新罪，故应撤销缓刑，实行数罪并罚。
上述事实，被告人马某甲在开庭审理过程中亦无异议，宣读了证人王某甲、李某、任某、马某乙、王某乙的证言，出示和县公安局提供的受案登记表、到案经过、工业品买卖合同、汇票申请书及假收据、宏发公司真实合同复印件、有关汇票承兑的材料复印件、建设银行企业活期明细信息、提取笔录、徽商银行情况说明、宏发公司在《江淮晨报》上的声明、鉴定文书、常住人口基本信息表、安徽省滁州市南谯区人民法院已生效的刑事判决书、情况说明、释放通知书等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人马某甲以非法占有为目的，在签订、履行合同的过程中，骗取对方当事人财物，数额较大，其行为已触犯刑律，构成合同诈骗罪。和县人民检察院指控其犯罪的事实和罪名成立。被告人马某甲在缓刑考验期限内又犯新罪，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。被告人辩称自己和马某乙系共同犯罪的辩护意见，从庭审查明的事实看，无证据证明马某乙参与共同犯罪，且被告人马某甲也未能提供有效证据予以证明，故本院不予采纳。鉴于被告人及其家人在案发后主动退赔部分赃款，依法可以酌情从轻处罚。据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第一款、第五十三条、第六十四条、第七十七条第一款、第六十九条之规定，判决如下：
一、被告人马某甲犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币50000元。撤销（2008）南刑初字第18号刑事判决中对被告人马某甲所宣告的缓刑，执行原判有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币30000元的刑罚。决定对被告人马某甲执行有期徒刑三年，并处罚金人民币80000元。
二、对被告人马某甲的违法所得13.62万元予以追缴（已追缴6.3万元）。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人马某甲的刑期自2014年4月22日起至2016年12月2日止。罚金款于本判决生效后三日内缴清。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省马鞍山市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 程 政
代理审判员 梁 艳
人民陪审员 汪自戎
二〇一四年九月二日
书 记 员 汪海英
附件：本判决引用的法律和司法解释原文
《中华人民共和国刑法》第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当予以返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
《中华人民共和国刑法》第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，和并执行，种类不同的，分别执行。