河北省张北县人民法院民 事 判 决 书（2015）北商初字第147号原告靳永金，男，汉族，居民，住张北县。委托代理人杨志伟，河北海龙律师事务所律师。被告朱万平，男，汉族，农民，住张北县。委托代理人武英栋，男，汉族，居民，住张北县，村委会推荐。委托代理人袁斗一，河北鸿义律师事务所律师。被告张北县华建工程有限责任公司，住所地张北县工业街西侧207线国道，统一社会信用代码911907221088233162.法定代表人李玉，董事长。委托代理人李全才，河北环北律师事务所律师。原告靳永金与被告朱万平、张北县华建工程有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年6月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告靳永金及其委托代理人杨志伟和被告朱万平及委托代理人武英栋、袁斗一、被告张北县华建工程有限责任公司的委托代理人李全才到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告靳永金诉称，2011年5月23日，原告与被告签订了《工程建设施工合同》，由被告包工包料承建张北县二台镇旧商铺改造工程，为原告承建地下一层地上三层内框架结构楼房。被告朱万平借用被告张北县华建工程有限责任公司的资质于2011年6月1日开始施工，2014年5月交付，同时原告发现房屋存在楼板开裂并有下沉，梁有裂缝，柱子交接处有裂缝，原告通知被告维修，被告让施工队技术员刘继兵到现场后说没有问题，原告在装修时，发现楼板太薄，找被告协商怎么维修，被告雇人铺钢筋加固，后来认为不能这么做停了下来。原告找到居委会，由居委会委托河北省建筑工程质量检测中心进行检测，经检测存在8项质量问题需采取措施进行处理，原告收到检测报告后发函要求被告采取措施进行维修，被告不予维修。被告承建的房屋未经竣工验收合格存在质量问题，被告有义务维修，现其不予维修，因此请求：1、赔偿维修加固费用360254.53元；2、装修及拆除费用51813元；3、2011年10月至今的营业损失300000元；4、鉴定费28000元；5、违约金37500元；6、被告承担诉讼费。被告朱万平辩称，1、没有施工图纸，被告完全按照原告的要求施工，质量责任应由原告承担。原告违反镇政府的规定，强行将砖混结构二层楼房，改变为框架结构三层，且变更后没有设计图纸，原告按照自己的设计意向给被告下指示，造成工程质量缺陷，原告应承担全部责任；2、被告在原告的监督下完成每一项施工，原告对工程质量从来没有提出过任何异议，工程竣工后，原告也接受了，说明工程建设质量完全符合原告的要求，如果不符合国家标准，只能由原告自己承担；3、据被告掌握，原告在装修中，楼上堆放了太多的沙石物料，导致楼板不堪重负，出现裂纹。因此应驳回的诉讼请求。被告张北县华建工程有限责任公司辩称，1、被告朱万平借用我公司资质与二台镇签订合同，我公司与原告之间没有签订任何协议，也未委托朱万平与原告签订任何形式的协议，我公司与原告之间无合同关系；2、原告与朱万平之间的施工情况，我公司不知情，应驳回原告对我公司的诉讼请求。经审理查明，2011年5月23日，被告朱万平以被告张北县华建工程有限责任公司名义（乙方）与原告靳永金（甲方）签订了《工程建设施工合同》，乙方的实际签字人为被告朱万平，未加盖张北县华建工程有限责任公司单位公章，由被告朱万平按照二台镇政府统一图纸和规划标准，承包原告的旧商铺改造工程，包括土质2米以内的土建结构及水暖电安装工程。合同工期自2011年6月1日至2011年10月1日（共4个月），如不能按时完工，乙方交甲方5%的违约金。合同价款以建筑面积为准，每平方米870元（一层、二层、地下室），彩钢顶不再收费。约定乙方必须按照国家质量标准及有关规定，按质按量按期完工。还约定，在施工中如有和施工图纸不符的用户（需改变），乙方必须由专业人员进行设计，经乡镇签字后方可施工，另有遇图纸以外的项目，甲乙双方协商价款，列入工程决算。2011年6月1日，被告朱万平开始施工，原设计为地下一层地上三层砖混结构，墙下钢筋混凝土条形基础，在施工过程中，双方协商取消了部分承重墙，变更为地下一层地上三层内框架结构，未经设计单位出具设计变更。工程于2011年10月结束，后交付原告使用，原告在装修时发现楼板振颤、梁板开裂，遂于2014年11月通过张北县二台镇新围子社区居民委员会委托河北省建筑工程质量检测中心进行质量检测，经检测认为该房屋存在（楼板均存在不同程度的裂缝；部分梁、板构件混凝土保护层厚度偏差不满足规范要求；现浇板承载力不满足规范要求等）质量问题，并建议采取措施进行处理。原告支出鉴定费10000元。原告收到检测报告后于2015年5月、6月两次通过邮政快递寄予被告朱万平，被告未予理睬。诉讼中，原告申请对涉案房屋的加固措施及费用等进行司法鉴定，经委托河北建筑工程司法鉴定中心鉴定，结论为：1、该房屋存在基础混凝土强度等级不足、截面尺寸不足，即地基基础承载力不满足《建筑地基基础设计规范》（GB50007-2011）的要求；墙体局部开裂，抗震承载力不满足《建筑抗震设计规范》（GB50011-2010）的要求；柱、梁、板截面尺寸不足，开裂，承载力不满足《混凝土结构设计规范》（GB50010-2010）的要求。2、据《民用建筑可靠性鉴定标准》（GB50292-1999），结构安全等级评定为Dus级，应对基础、墙体、柱、梁、板等主要承重力构件进行加固处理，加固设计及施工应找具有相应资质的单位设计施工。3、预计加固费用约360254.53元。原告支出鉴定费18000元。上述事实由原、被告陈述、原、被告签订的《工程建设施工合同》、河北省建筑工程质量检测中心出具的检测报告、河北建筑工程司法鉴定中心出具的鉴定意见书等证据予以证实。本院认为，作为实际施工人的被告朱万平无施工资质，其借用有资质的被告张北县华建工程有限责任公司的名义与原告签订的建设工程施工合同，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项的规定，应属无效合同。工程未经验收即交付使用，但承包人在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任，该工程经有资质的机构鉴定为不合格，又施工人在原告提出变更设计要求时未提请设计部门进行设计变更，凭经验施工，故施工人应对因建设工程不合格造成的损失承担相应责任。在施工过程中原告要求变更设计，且监督不到位，造成建设工程质量缺陷，应当承担相应过错责任。被告张北县华建工程有限责任公司未与原告订立合同，根据合同相对性原则，不承担责任。原告主张营业损失，无证据佐证，不予支持。原告主张违约金，因双方所签合同为无效合同，故其该主张无法律依据，不予支持。原告主张装修损失，所提供的证据原告不认可且不符合证据规则的要求，因其实际进行了部分装修，酌定支持10000元。河北省建筑工程质量检测中心出具的检测报告，系由当地居委会委托，且原告已将该报告寄送被告，被告未提出异议或申请重新鉴定，故对该报告应予以采信。河北建筑工程司法鉴定中心出具的鉴定意见书，系在诉讼中由法院依法委托，被告虽持有异议，但未提供相反证据佐证，故对该鉴定意见书亦予以采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项、第三条第二款、第十三条之规定，判决如下：一、被告朱万平于本判决生效后十日内赔偿原告靳永金损失278778.2元【（360254.53+10000+18000+10000）×70%】；二、驳回原告靳永金的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11371元，由被告朱万平负担5481元，原告负担5890元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于河北省张家口市中级人民法院。如在上诉期满的次日起七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  侯剑兵人民陪审员  李小娟人民陪审员  陈新宇二〇一六年十月八日书 记 员  赵福星附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（二）、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；第三条因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。