湖南省邵东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）邵东刑初字第25号
公诉机关湖南省邵东县人民检察院。
被告人刘陪林，男。因犯故意伤害罪，于2012年12月14日被判处有期徒刑一年，缓刑二年。因吸食毒品于2013年11月6日被行政拘留十日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年11月8日被刑事拘留，同年12月10日被逮捕。现羁押于邵东县看守所。
辩护人彭海军，湖南白泉律师事务所律师。
湖南省邵东县人民检察院以邵检刑诉（2014）25号起诉书指控被告人刘陪林犯贩卖毒品罪，于2014年2月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年3月6日公开开庭进行了审理。邵东县人民检察院指派代理检察员雷桂香出庭支持公诉。被告人刘陪林及辩护人彭海军到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省邵东县人民检察院指控：
2013年11月5日20时许，被告人刘陪林在邵东县荷田路蓝月亮宾馆附近的租房内，以50元每粒的价格卖给吸毒人员曾某某麻古2粒，得赃款100元；以40元每粒的价格卖给吸毒人员黄某某、汤某某麻古6粒。
当晚，被告人刘陪林、汤某某、黄某某在吸食麻古时，被公安民警当场抓获，并从刘陪林租房内缴获冰毒1小包，净重19.83克，麻古70粒，净重6.32克。
为证明上述事实，公诉机关向法庭列举了被告人刘陪林的供述，证人曾某某、汤某某、黄某某的证言，鉴定意见，扣押物品清单、决定书，提取笔录，称重笔录及照片，辨认笔录，抓获经过及被告人户籍证明等证据证实。
公诉机关认为，被告人刘陪林违反毒品管理法规，贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款处罚。被告人刘陪林在缓刑考验期限内犯新罪，应依据《中华人民共和国刑法》第七十七第第一款、第六十九条之规定，撤销缓刑，数罪并罚。建议对被告人刘陪林在有期徒刑八年至十年内判处刑罚。
被告人刘陪林对公诉机关指控的事实及罪名不持异议。
辩护人彭海军辩称，公诉机关指控的第一起事实，系被告人刘陪林在公安机关未掌握该起事实的情况下主动供述的，刘陪林具有坦白情节；公诉机关指控的第二起事实中，吸毒人员黄某某、汤某某未实际付款给被告人刘陪林，该起事实不能认定为贩卖；公安机关从刘陪林家中搜缴的冰毒19.83克是刘陪林买来自己吸食的，该冰毒数量不应计入刘陪林贩卖毒品数量；被告人刘陪林家庭贫困，犯罪情节轻微，且大部分毒品未流入社会，请求法院对被告人刘陪林从轻处罚。
经审理查明，2013年11月5日20时许，被告人刘陪林在邵东县荷田路租房内，以50元每粒的价格卖给曾某某麻古2粒，得赃款100元；以40元每粒的价格卖给黄某某、汤某某麻古6粒。
当晚22时许，邵东县公安民警在刘陪林租房内将其抓获，并当场从租房内搜缴麻古70粒6.32克，冰毒1小包19.83克，电子称1台。
上述事实，有下列经庭审质证、认证的证据予以证明：
理化检验鉴定报告证明，净重为19.83克的白色晶体中检出甲基苯丙胺成分；净重为6.32克的红色颗粒中检出甲基苯丙胺及咖啡因成分。
证人曾某某的证言证明，2013年11月5日20时许，他在刘陪林租房，以50元每粒的价格从刘陪林手里购买了2粒麻古。他买回麻古后，返回自己租房时被公安民警抓获，并从他身上缴获他从刘陪林那买的2粒麻古。
证人汤某某、黄某某的证言证明，2013年11月5日20时许，他们到刘陪林租房内购买麻古。当时他们跟刘陪林讲好以40元每粒的价格购买6粒麻古，并当场吸食完。在他们还未来得及将钱交给刘陪林时，就被公安民警抓获。
被告人刘陪林的供述证明，2013年11月5日20时许，曾某某到他租房内，向他买2粒麻古。他以50元每粒的价格卖给曾某某，得100元。曾某某走后不久，汤某某和黄某某到他租房内，向他买4粒麻古，并讲40元一粒，当时他觉得太便宜了，不想卖，但后来看在多年的朋友份上，同意了以40元每粒的价格卖给二人。汤某某和黄某某吸食完后，二人又以40元每粒的价格向他购买2粒麻古，他们三人一起吸食。汤某某和黄某某还没有付钱给他，他们三人就被公安民警当场抓获。
扣押物品、文件清单，扣押决定书，提取笔录，称重笔录及照片证明，2013年11月5日，公安民警从刘陪林租房内搜缴一包白色可疑物晶体，疑似冰毒，净重19.83克，70粒红色可疑粒子，疑似麻古，净重6.32克，并扣押电子称一台、手机一台及人民币100元。
辨认笔录证明，经被告人刘陪林与汤某某、曾某某、黄某某相互辨认，被告人刘陪林是贩卖毒品给曾某某、黄某某、汤某某的人。
通话详单证明，2013年11月5日，被告人刘陪林与曾某某、汤某某有通话记录。
抓获经过证明，被告人刘陪林于2013年11月5日22时许被抓获。
（2012）邵东刑初字第387号刑事判决书、刑事附带民事调解书及缓刑执行通知书证明，被告人刘陪林因犯故意伤害罪，于2012年7月27日被刑事拘留，同年8月7日被逮捕，并被判处有期徒刑一年，缓刑二年。缓刑考验期自2012年12月28日至2014年12月27日止。
出所人员信息表证明，被告人刘陪林于2012年12月14日释放。
户籍信息证明，被告人刘陪林作案时已成年。
本院认为，被告人刘陪林违反国家毒品管理法规，贩卖甲基苯丙胺近27克，其行为已构成贩卖毒品罪。邵东县人民检察院指控被告人刘陪林犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。被告人刘陪林在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。辩护人提出被告人刘陪林在第一起事实中系坦白。经查，公安机关在抓获吸毒人员曾某某时，已掌握被告人刘陪林贩卖毒品给曾某某的事实，辩护人以公安机关尚未掌握该起事实为由认定被告人刘陪林具有坦白情节，理由不成立，本院不予采纳。辩护人提出第二起事实中，吸毒人员黄某某、汤某某未付款给被告人刘陪林，该起事实不能认定为贩卖。经查，被告人刘陪林与黄某某、汤某某已经讲好麻古的价格，并且交付了麻古，整个贩卖行为已完成，因此，该辩护理由不能成立，本院不予采纳。被告人刘陪林及辩护人提出，其藏于家中的冰毒是用于自己吸食，冰毒数量不应计入贩卖毒品数量。现查明，被告人刘陪林有贩毒给曾某某、黄某某、汤某某进行牟利的事实，且现场查获了电子称等贩卖工具，因此，对查获的19.83克冰毒，应认定为被告人刘陪林贩卖毒品的数量。被告人及辩护人的上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。但考虑到被告人刘陪林有吸毒情节，且本案大部分毒品尚未流入社会、未造成更大的危害，可酌情从轻处罚。被告人刘陪林身强力壮，完全可以靠自己的努力和勤劳创家立业，其家庭贫困不能作为犯罪的理由，更不能作为从轻处罚的依据，辩护人的该辩称意见，不予采纳。被告人刘陪林认罪态度好，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款，第七十七条第一款，第六十九条，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：
一、撤销湖南省邵东县人民法院（2012）邵东刑初字第387号刑事判决书对被告人刘陪林所判处的缓刑；
二、被告人刘陪林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币二万元，犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币二万元。
（罚金限判决生效后一个月内缴清。刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年11月8日起至2022年6月19日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 刘 俊
审 判 员 罗俊平
人民陪审员 林 祎
二〇一四年三月六日
代理书记员 赵 瑶
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。