安徽省黄山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖10民终244号
上诉人（原审被告）：秦长生。
委托代理人：徐华勇，安徽道同律师事务所律师。
委托代理人：杜鹏飞，安徽道同律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：房学胜。
委托代理人：蒋思清，安徽金天都律师事务所律师。
上诉人秦长生因与被上诉人房学胜身体权纠纷一案，不服安徽省黟县人民法院作出的（2015）黟民一初字第00546号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年5月17日、2016年5月23日两次公开开庭进行了审理。上诉人秦长生及其委托代理人徐华勇、杜鹏飞，被上诉人房学胜及其委托代理人蒋思清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2014年3月16日上午7时左右，黟县宏村镇自来水厂为际村中街三家安装自来水管道，因开挖自来水槽需要经过公共通道余家巷，秦长生以他的主房和附属用房坐落在该公共通道两侧为由，将马车拦在开挖水管槽的公共通道上，要求将开挖水管槽时留下的坑口填平。期间，帮忙做工的房学胜闻讯到达现场后，与秦长生理论过程中发生争吵，继而发生肢体冲突，秦长生用手上的老虎钳击打房学胜的左肩背部两下，后双方被在场的人劝开。之后双方又因此事相互扭打在一起，在扭打过程中，造成房学胜摔倒受伤。房学胜受伤后即被送往黟县人民医院住院治疗，其伤情经诊断为左肩背部软组织损伤、右髌骨粉碎性骨折，在腰麻下行切开复位、髌骨爪内固定术，并于2014年4月14日出院，医院建议其每月复诊一次、休息一个月、随诊；2015年1月21日，房学斌因右髌骨粉碎性骨折术后再次到黟县人民医院住院治疗，行内固定拔除术，并于2015年1月25日出院，医院建议其休息一个月、随诊；两次共住院33日，花费医疗费18735.10元（含秦长生儿子秦文辉垫付的4000元）。2015年5月20日，房学胜委托安徽清风司法鉴定所按工伤标准进行鉴定，经鉴定其伤情构成伤残九级，休息期为210日、营养期为45日、护理期为75日（从受伤之日计算），鉴定费1300元由房学胜支付。本案在审理过程中，秦长生申请对房学胜的伤残等级及三期按道路交通事故标准进行重新鉴定，后原审法院依法委托安徽蓝天司法鉴定所进行鉴定，经重新鉴定，房学胜伤情构成伤残十级，休息期为210日、营养期为45日、护理期为75日（含内固定取出术三期时间），鉴定费2400元由秦长生支付。因本起纠纷赔偿事宜，房学胜于2016年1月15日向原审法院提起诉讼，请求判令秦长生赔偿医疗费24735.10元（含专家医疗费6000元）、护理费7830元（104.4元／日×75日）、住院伙食补助费660元（20元／日×33日）、营养费（15元／日×45日）、残疾赔偿金39664元（9916元／年×20年×20%）、被扶养人生活费1995.25元（7981元／年×5年×20%／4）、误工费31500元（150元／日×210日）、交通费800元、鉴定费1300元、精神损害抚慰金10000元等各项损失共计119139.35元。
原审另查明：房学胜系农村户口，现其母吴桂枝尚需赡养；吴桂枝，1930年出生，生育子女四人，即儿子房学年、房学胜，女儿房学凤、房建英。
原审法院认为：公民的身体健康权受法律保护。本案中，秦长生与房学胜发生纠纷后，未能妥善理智地进行处理，继而发生肢体冲突，并用老虎钳击打房学胜，此后在与房学胜扭打过程中造成房学胜摔倒受伤，应对房学胜因此造成的损失承担相应赔偿责任。房学胜要求秦长生赔偿其医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、误工费、交通费、精神损害抚慰金的诉讼请求，符合法律规定，予以支持，并将依据相关法律规定及本案案情确定具体赔偿数额。因房学胜所受之伤系双方在相互扭打过程中所致，其对自身受伤也存在一定过错，应相应减轻秦长生的赔偿责任，综合本案实际情况酌情确定减轻比例为30%。关于房学胜主张的6000元专家医疗费，因无相关证据证明该费用支出情况及必要性，故对其该部分诉讼主张不予支持；关于房学胜当庭提出其从事建筑业，应按150元／日计算误工费的意见，因其未提供相应证据予以佐证，对该意见不予采信；秦长生该部分辩论意见于法有据，予以采纳。关于秦长生提出的房学胜受伤系自身造成，与其无关的辩解意见，因未提供充分证据佐证，且与本案查明的事实不符，故对该意见不予采信。综上，原审法院认定房学胜因本起纠纷造成的各项损失为：1、医疗费18735.10元；2、护理费5543.84元（38091元／年／365日×33日＋50元／日×42日）；3、住院伙食补助费330元（10元／日×33日）；4、营养费450元（10元／日×45日）；5、残疾赔偿金19832元（9916元／年×20年×10%）；6、被扶养人生活费997.63元（7981元／年×5年×10%／4）；7、误工费15640.68元（27185元／年／365日×210日）；8、精神损害抚慰金5000元；9、房学胜主张的交通费过高，根据其治疗实际情况酌定为200元，共计66729.25元，根据双方在本起纠纷的责任比例，应由秦长生承担46710.48元（66727.27元×70%），房学胜自行负担20018.77元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十四条第一款第（七）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条第一款、第二十五条第一款、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决：一、秦长生于本判决生效之日起三日内赔偿房学胜医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、交通费、精神损害抚慰金各项损失共计46710.48元（扣除已垫付的4000元，秦长生尚需赔偿房学胜42710.48元）；二、驳回房学胜的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费2683元依法减半收取即1341.50元，由房学胜负担641.5元，秦长生负担700元；房学胜委托安徽清风司法鉴定鉴定支出的鉴定费1300元、秦长生委托安徽蓝天司法鉴定所支出的鉴定费2400元分别由各自负担。
秦长生不服原审判决，向本院提出上诉称：1.原审认定事实不清，原审认定在扭打过程中造成房学胜摔倒受伤，没有证据支持，原审认定事实的证据并不能证明房学胜是在双方扭打过程中受伤的；2.原审是按混合过错及过失相抵原则来确定赔偿比例的，但本案中，被上诉人因何到现场，房斌因何到现场，是房学胜主动攻击受伤还是秦长生攻击而导致房学胜受伤，原审应予以查明，若不能查明，则应做出对上诉人有利的判决；3.原审认定上诉人承担70%的责任有失公平。首先，本案中最早的矛盾和房学胜一点关系都没有，如果房学胜不来，此次事故根本不会发生。其次，本次事故应分两个阶段，在第一个阶段结合的时候，房学胜没有受伤，但房学胜心有不甘，便打电话叫来了他儿子房斌，上诉人看到房学胜叫来他儿子，上诉人自己又是一个65岁的老人，只有拿出木棍自卫，这符合情理，上诉人儿子将上诉人肩部锁住，故上诉人根本不可能让房学胜受伤，且根据住院记录，房学胜的受伤也不可能是事故时发生的；4.房学胜、房斌父子受王松林指使到上诉人家打了上诉人右眼，并且王松林的儿子和其弟弟还追到派出所打了上诉人，导致上诉人右眼失明，身心受到伤害，请求法院维护上诉人合法人身权益，赔偿上诉人的医疗费、误工费、精神损失费各项损失。综上，原审认定事实不清，判决显失公平，请求二审法院依法改判或发回重审。
房学胜答辩称：上诉人陈述的事实不属实，原审判决证据充分，责任份额合理。上诉人上诉请求不能成立，请求二审法院驳回上诉。
二审期间，秦长生向本院提交如下证据：
证据一，说明一份，证明上诉人在派出所的协调下支付房学胜4000元并不代表上诉人对此事应当承担相应的责任。
证据二，证明一份，证明在事情发生后房学胜又一次殴打秦长生。
证据三，范长发的证明一份，证明房斌是房学胜打电话叫来的，秦长生并没有把房学胜摔倒。
证据四，江龙和范长发的证明一份，证明当时秦长生在门口维修马车，无意阻拦自来水安装施工，且修马车的位置也不影响现场施工。
证据五，范长发与黄金田的证明一份，证明当时是房学胜与房斌共同殴打秦长生，是胡继辉出来制止的。
房学胜对秦长生二审提交的证据质证认为：
对证据一，与客观情况不符合；对证据二，与本案没有关系性，且与客观事实不符；对证据三，证词前后矛盾，不能达到证明目的；对证据四，与本案没联性；对证据五，不符合客观事实。综上，上诉人的这几份证据不属于新证据，不能作为证据使用。
本院对秦长生二审提交的证据认证如下：
对证据一，因房学胜不予认可，证人又未出庭作证，本院不予采纳。
对证据二，与本案没有关联性，本院不予采纳。
对证据三，因房学胜不予认可，证人又未出庭作证，本院不予采纳。
对证据四，与本案没有关联性，且证人未出庭作证，本院不予采纳。
对证据五，因房学胜不予认可，证人又未出庭作证，本院不予采纳。
二审期间，房学胜向本院提交如下证据：
证据一，村委会的证明、驾驶证以及房学胜本人所有的拖拉机照片，证明房学胜工作情况以及原审认定的误工费偏低。
证据二，黟县宏源供水有限公司的证明一份，证明黟县宏源供水有限公司的派工情况以及当时的实际情况。
秦长生对房学胜二审提交的证据质证认为：
对证据一，真实性不能确定，与本案没有关联性。
对证据二，真实性有异议，且自来水公司的法定代表人是王松林的弟弟，证明力值得怀疑。
本院对房学胜二审提交的证据认证如下：
对证据一，不属于新证据，本院不予采纳。
对证据二，证人未出庭作证，且证人江某书面证言前后矛盾，本院不予采纳。
二审审理查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为：综合双方当事人的举证、质证和诉辩意见，归纳本案的争议焦点是：一、本案中房学胜的受伤的原因；二、若房学胜受伤系因与秦长生冲突造成，那双方过错大小以及秦长生承担的责任比例问题。
关于争议焦点一，根据黟县公安局宏村派出所的询问笔录一组、该所于2014年3月16日向秦长生做的询问笔录一份、黟县人民医院门诊病历簿以及双方当事人陈述，原审认定的事实并无不当。
关于争议焦点二，根据审理查明，秦长生以他的主房和附属用房坐落在该公共通道两侧为由，将马车拦在开挖水管槽的公共通道上，要求将开挖水管槽时留下的坑口填平，并与帮忙做工的房学胜产生冲突，先争吵继而发生肢体冲突，秦长生用手上的老虎钳击打房学胜的左肩背部两下，后双方被在场的人劝开，从以上事实可以判断系秦长生行为引起整个冲突事件，对冲突的起因负有主要责任。但双方被在场人劝开后，房学胜与秦长生又扭打在一起，房学胜因此受伤。根据双方在庭审中陈述，第一次肢体冲突与第二次肢体冲突相隔时间很短，中间不到一分钟。本院认为秦长生与房学胜两次肢体冲突系一个事件，两次肢体冲突相对独立但又紧密联系，第一次肢体冲突秦长生负有主要责任，第二次肢体冲突系房学胜叫其儿子房斌后发生，房斌在秦长生与房学胜肢体冲突中并没有帮助房学胜动手打秦长生，但根据派出所笔录以及双方陈述，第二次肢体冲突房学胜较为主动，本院认为双方均有过错，综合本案实际情况，本院对承担责任比例做相应调整，秦长生承担60%的赔偿责任。
关于秦长生上诉称右眼失明，身心受到伤害，请求法院支持上诉人的医疗费、误工费、精神损失费各项损失的诉请，因不在本案审理范围内，可另行处理。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、维持安徽省黟县人民法院（2015）黟民一初字第00546号民事判决第二项；
二、变更安徽省黟县人民法院（2015）黟民一初字第00546号民事判决第一项为秦长生于本判决生效之日起三日内赔偿房学胜医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、交通费、精神损害抚慰金各项损失共计40037.55元（扣除已垫付的4000元，秦长生尚需赔偿房学胜36037.55元）。
一审案件受理费、鉴定费按一审判决执行；二审案件受理费968元，由秦长生负担800元，房学胜负担168元。
本判决为终审判决。
审 判 长 狄志国
审 判 员 黄 征
代理审判员 陈 虹
二〇一六年八月二十九日
书 记 员 朱敏骏
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违反缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。