广东省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤刑终370号
原公诉机关广东省汕尾市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈宇贤,男,1981年8月13日出生,广东省陆丰市人,汉族,小学文化,农民,户籍地广东省汕尾市。因本案于2016年1月19日被刑事拘留,同年2月24日被逮捕。现羁押于陆丰市看守所。
指定辩护人肖舜诚，广东省汕尾市法律援助处律师。
广东省汕尾市中级人民法院审理广东省汕尾市人民检�院指控原审被告人陈宇贤犯制造毒品、容留他人吸毒罪一案，于2016年12月27日作出（2016）粤15刑初117号刑事判决。宣判后，原审被告人陈宇贤不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人和审查上诉、辩护材料，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年9月21日,公安机关在位于陆丰市甲东镇洋美村的被告人陈宇贤住处进行清查时,查获电磁炉、煤气炉、真空泵、脱水机等制毒工具一批,疑似液体毒品11.67千克、潮湿结晶状物1.599千克、结晶状物115.54克。经汕尾市公安司法鉴定中心鉴定:查获的疑似毒品均检出甲基苯丙胺成分。2016年1月18日，陆丰市公安局民警在陆丰市甲东镇洋美村市场将被告人陈宇贤抓获归案。
被告人陈宇贤于2015年8月至9月间,三次容留陈某2在其位于陆丰市甲东镇洋美村的家中吸食毒品。
原判认定上述事实，有在一审法庭上宣读、出示、质证的物证、书证、证人证言、鉴定意见、现场勘查笔录、被告人供述及辩解、视听资料等证据证实。
原审判决认为，被告人陈宇贤违反国家对毒品的管理制度，非法制造毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为已构成制造毒品罪；被告人陈宇贤又多次容留他人吸食毒品，其行为又构成容留他人吸毒罪，对被告人陈宇贤应予数罪并罚。公诉机关指控被告人陈宇贤所犯罪名成立，证据确实、充分，予以支持。被告人陈宇贤及其辩护人所提陈宇贤的行为不构成制造毒品罪的辩解、辩护意见不能成立，不予采纳。被告人陈宇贤对指控其犯容留他人吸毒罪无异议，其归案后对容留他人吸毒的犯罪事实能如实供述，庭审中认罪，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第(一)项�第三百五十四条、第五十七条第一款、第五十九条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条的规定，作出判决：
一、被告人陈宇贤犯制造毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元，决定执行无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
二、缴获的毒品及制毒工具予以没收，依法由公安机关处理。
上诉人陈宇贤上诉提出其没有制造毒品，仅凭从其家里查获到电磁炉、煤气炉、真空泵等就认定其制造毒品证据不足,其只是非法持有毒品；查获的毒品只检出甲基苯丙胺成分,但无纯度鉴定，含量不明，且毒品也无流向社会,请求二审法院考虑其没有前科和如实供述等情节作从轻处罚。
上诉人陈宇贤的辩护人提出陈宇贤没有制造毒品的主观故意，所查获的毒品液体及工具是陈宇贤从瓜园拾回准备卖给别人的,查获的现场与制造毒品的条件不相符，陈宇贤的供述具有合理性,请求二审改判为非法持有毒品罪。
经审理查明，2015年9月21日,陆丰市公安机关在位于陆丰市甲东镇洋美村的上诉人陈宇贤住处进行清查时,查获电磁炉、煤气炉、真空泵、脱水机等制毒工具一批,其中：疑似液体毒品及晶水混合物共10756.5克、潮湿结晶状物1.599千克、结晶状物112克。经汕尾市公安司法鉴定中心鉴定，查获的疑似毒品均检出甲基苯丙胺成分。2016年1月18日，陆丰市公安局民警在陆丰市甲东镇洋美村市场将上诉人陈宇贤抓获归案。
另查，上诉人陈宇贤于2015年8月至9月间,三次容留陈某2在其位于陆丰市甲东镇洋美村的家中吸食毒品甲基苯丙胺。
认定上述事实�有如下证据证实：
（一）书证、物证
1.立案决定书：证实公安机关于2015年9月23日对陈宇贤制造毒品一案予以立案侦查。
2.扣押清单及情况说明：证实公安机关在陈宇贤家里查获可疑液体，装于白色塑料桶，约5.7市斤、可疑液体，装于玻璃烧杯，约124.5克、白色晶体，装于保鲜袋，约3.1市斤、白色晶体，装于红色塑料袋，共约131克、白色晶体，装于玻璃瓶，248.5克、晶水混合物1矿泉水桶约17.4市斤、烟嘴、烟头、电子秤、电磁炉、煤气炉、真空泵、脱水机等制造毒品工具等物品。在门口摩托车查获白色晶体约8克，装于眼药水瓶。
3.上诉人陈宇贤的户籍证明、前科证明：证实陈宇贤身份和没有违法犯罪记录。
4.抓获经过：证实2016年1月18日,陆丰市公安局刑事警察大队接举报称上网追逃人员陈宇贤在陆丰市甲东镇洋尾村市�附近出现。公安机关接报后在该市场将陈宇贤抓获归案。
（二）现场勘验、检查、搜查笔录及提取痕迹、物证登记表
1.搜查笔录及现场图片，证实公安机关于2016年1月18日对陈宇贤人身进行检查《检查笔录》。
2.现场勘验、搜查笔录、现场示意图及照片，证实2015年9月21日22时27分至2015年9月22日22时45分，公安机关对陈宇贤的家进行搜查,在大门口巷子停有一辆银白色五羊女装摩托车，在车头挡板后车箱里见一瓶用小眼药水瓶盛装的可疑晶体物；在进入大门天井东侧为一杂物房，房间近门侧有一个煤气罐，房间近东墙侧有一部脱水机及一个纸箱，杂物柜上有一包结晶物，杂物柜前见有两罐塑料罐装的可疑液体，天井北侧为客厅，在左侧门后木柜见一插有吸管矿泉水瓶，林柜前有一垃圾桶，桶内有烟头，客厅北墙侧桌子上有烟头，通过客厅往�进入西卧，西北角有一脱水机，脱水机内有瓶玻璃罐装的可疑晶体物，东北角有一张木床，床上放有一把电子称，木床床板下有三包可疑晶体物。
现场提取结晶体混合物1桶、可疑液体1罐、可疑液体1瓶、白色晶体1包、白色晶体3包、白色晶体1小瓶、白色晶体1瓶、烟嘴1个、烟头5个、过滤纸1包、请柬1个、电子秤1台、手机2部、钱包1个。
3.称重笔录，证实2015年9月24日15时30分至2015年9月24日16时05分,陆丰市公安局刑警大队二中队对陈宇贤住处扣押的晶体混合物、可疑液体、白色晶体进行称重，结果如下：1号晶水混合物毛重17.4市斤；净重15.6市斤；2号可疑液体毛重5.7市斤；3号可疑液体毛重124.5克，净重106.5克；4号白色晶体毛重3.1市斤；5号白色晶体毛重131克；6号白色晶体毛重248.5克；7号白色晶体毛重8克。
（三）鉴定意见
1.广东省汕尾市公安司法鉴定中心出具的（汕)公(司)鉴(化)字[2015]482号《刑事化验检验报告》，证实公安机关在陈宇贤家中查获的疑似毒品一批，经检验：检材1液体重289克、检材2液体重217克、检材3液体重110克、潮湿结晶状物净重计1520克、结晶状物净重计112克、潮湿结晶状物净重计79克、结晶状物净重计3.54克，均检出甲基苯丙胺成分。
2.广东省汕尾市公安司法鉴定中心出具的(汕)公(司)鉴(DNA)字[2015]271号《法医学DNA检验鉴定书》，证实案发现场提取的烟头3A、3B号的基因分型与7号检材陈某2血样的基因分型一致;脱落细胞1A号检材检见有效基因分型,为一未知男性所留;3C号烟头检见有效基因分型,为一未知男性所留;5号塑料薄膜纸检见有效基因分型,为一未知男性所留;2号检材吸管检见混合基因分型,包含5、7号检材的基因分型;3D号检材烟头检见混合基因分型,包含3C号检材烟头的�因分型;1B号检材脱落细胞检见混合基因分型,不包含1A号脱落细胞、3C号烟头、5号、7号检材的基因分型;1C号脱落细胞、3E号烟头、4号透明保鲜袋袋口擦拭物、6号检材塑料薄膜纸未检见有效基因分型,无法比对。
3.广东省汕尾市公安司法鉴定中心出具的编号为(汕)公(司)鉴(DNA)字[2016]043号《法医学DNA检验鉴定书》，证实1号检材陈宇贤血样的基因分型与(汕)公(司)鉴(DNA)字[2015]271号鉴定书的5号检材塑料薄膜纸1的基因分型一致。
4.陆丰市公安局现场检测报告书，证实上诉人陈宇贤的尿液经甲基安非检测呈阳性。
5.陆丰市公安局现场检测报告书，证实陈某2的尿液经甲基安非检测呈阳性。
（四）证人证言
1.证人陈某1的证言：我是洋美村村干部,2015年9月21日9时30分许,我接到我甲东边防派出所副所长的电话,说派出所的民警在我村查获一个制造毒品的窝点,地点在洋美村市场旁,我到达现场时,发现现场是在我村民“陈宇贤”家里。我在公安民警的带领下发现陈宇贤的家里有可疑白色结晶状物、用饮水桶装的可疑液体、以及一些可疑设备工具等。我知道陈宇贤跟他的母亲一起住。
2.证人陈某2的证言：我的手机号码137××××2253。我和陈宇贤以前是邻居,跟他一起长大。他一直种瓜、养牛。最后一次见陈宇贤是大概五六天前,我在石清村的路上碰到骑摩托车的陈宇贤,他问我什么时候回来,我说回来二十多天了,然后我们就一起去甲子镇吃牛肉,吃完我跟他一起骑摩托车回甲东镇洋美村的市场,然后就分开分别回家了,之后就没有再见到他。在2013年时候我在广州市和人斗殴过。我有吸毒,我吸食是冰毒。我是从去年年底开始吸食冰毒的,我是用火烧锡纸进行吸食冰毒。2015年9月21日晚上9点钟的时候,我开我的银色羊仔摩托车到同村陈宇贤家去,准备到他家里找冰毒吃,我到他家里时,陈宇贤不在家里,我打他手机号码也没有人听,我跟陈宇贤的母亲聊天,我在陈宇贤农业用地抽了六支香烟，我发现客厅的橱柜里有一个插着吸管的矿泉水瓶，还有锡纸及一些冰毒，我就拿下来吸食。我吸食后把矿泉水瓶放回原位。我在陈宇贤家里的客厅里坐了一会儿,我就被冲进来的甲东派出所的武警抓获了,抓获当时,在陈宇贤的家里面的小房子里查获用矿泉水桶装的一桶褐色液体和一桶用白色塑料桶装的黄色液体和六包白色晶体物质,电子秤等物品。我到陈宇贤的家里是找他要些冰毒吸食。我不知道陈宇贤家里有制毒,我只是到陈宇贤家找毒品吸食,我并没有在陈宇贤家制毒点做什么。我从没有进去过陈宇贤家里搜出物品的房间,我去时,那间房间是锁着的,我都是在他家里的客厅里面坐。我从来没有开�那个房间的门,也没有进去过。抓捕时陈宇贤没有在场,不知道他的行踪。我原来在广州火车站对面的汽车总站附近卖盒仔饭的,我在广州已经卖了四、五年的时间。我是因我在广州吸食冰毒被我的叔叔发现,我叔要叫公安抓我,我才回陆丰甲东洋美村的。我是今年农历七月十五前回甲东镇洋美村的,才有到陈宇贤的家里吸毒的,我回来后到陈宇贤家和陈宇贤一起吸毒有三次。那次我和陈宇贤一起在他家吸食冰毒,后来我又多次和他一起吸毒,就知道他家有冰毒吸,所以我就找他。现场查的摩托车是我的,那用眼药水罐装的白色晶体是冰毒,也是我的,这些冰毒是我在今年过年时在广州买的。
（五）上诉人供述和辩解
上诉人陈宇贤的供述：2015年9月21日晚22时许,甲东边防派出所武警官兵在我家搜查到一些冰毒、冰毒水和制毒工具一批。查获的那些冰毒、冰毒水和�毒工具是我从我家的瓜园里捡到的,然后运回家。我是吸食冰毒,用火机烧锡纸吸食冰毒的。那些冰毒有一大包用红色塑料袋装和两袋白色封口袋装及塑料桶装的冰毒水、脱水机和真空泵、煤气罐、电子秤等物品。被搜出的冰毒、冰毒水和制毒工具是在甲东镇洋美村我家。在我家查获的冰毒有一大包外面用红色塑料袋包装,里面用透明塑料袋的冰毒,这包冰毒我放在我家天井东侧房间里的木柜里面;三小包用白色封口袋装冰毒放在我家进入客厅的西面的房间的拉床椅里面;还有一罐用黄色盖子的玻璃罐装的冰毒放在我家天井东侧的房间的脱水机里面。用塑料矿泉水桶装的冰毒水和一个用白色塑料桶装的冰毒水存放在我家天井东侧房间里。真空泵、脱水机、两支电子秤和煤气灶等物品我也存放在我家天井东侧的房间里面。我没有在我家制造毒品。在我家搜到的这些冰毒都是我在我家瓜园里的“鸡粪土”肥料堆旁发现后用三轮车运回家的。我打算把那些冰毒、冰毒水和制造工具运回家里贩卖给别人。陈某2不知道我藏放冰毒、冰毒水和制毒工具在我家里的事情。陈某2是我的邻居,他有到我家与我一起吸食过三次冰毒,他以前很少来我家里,2015年农历七月十五左右,来我家里三、四次,家里藏着的冰毒,我有拿其中一些冰毒自己吸食。
对于上诉人陈宇贤上诉所提及其辩护人辩护意见,经查，本案认定上诉人陈宇贤制造毒品的证据有侦查机关出具的现场勘查笔录、扣押清单、鉴定意见及证人陈某2的证言等证据证实,并在现场查获了大量含有甲基苯丙胺成分的液体、潮湿晶体、晶体及电子秤、电磁炉、煤气炉、真空泵、脱水机等制毒工具一批，查获的毒品大部分处于结晶状态，依法足可认定其制造毒品,毒品数量依照刑法规定,并不必须以纯度折算。辩称制毒工具系其在其瓜园里拾回家里的，没有证据证实，同时在野外拾回这么多液体、结晶体与工具也不合常理，现场物证已足可具备制毒条件。毒品是否流向社会,并非从轻和减轻的法定事由，且上诉人陈宇贤对于制毒行为也不存在如实供述，一审根据查明的事实与情节,定罪量刑并无不当。上诉人陈宇贤上诉所提理由及其辩护人的辩护意见均不能成立,不予采纳。
本院认为，上诉人陈宇贤违反国家对毒品的管理制度，非法制造毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为已构成制造毒品罪；上诉人陈宇贤多次容留他人吸食毒品，其行为又构成容留他人吸毒罪，依法对其应予数罪并罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人陈宇贤上诉所提理由及其辩护人的辩护意见经查均不能成立,不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李 兵
审判员 黄子奇
审判员 潘惠莉
二〇一七年四月十日
书记员 张颖思
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审�民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。