山东省邹城市人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁0883民初3746号
原告：蒋桂平，男，汉族，1980年5月21日出生，现住陕西省。
委托诉讼代理人：王艳，山东中昊律师事务所律师。
被告：山东每一天餐饮管理有限公司。住所地：邹城市。统一社会信用代码：91370883493245048W。
法定代表人：董旭东，总经理。
被告：董昌明，男，1988年9月13日出生，汉族，住邹城市。
被告：董旭东，男，1989年9月13日出生，汉族，住邹城市。
三被告共同委托诉讼代理人：郭静，山东佳君律师事务所律师，山东每一天餐饮管理有限公司法律顾问。
三被告共同委托诉讼代理人：刘洋明堉，女，1995年6月27日出生，汉族，山东每一天餐饮管理有限公司员工，住泰安市。
原告蒋桂平与被告山东每一天餐饮管理有限公司（以下简称每一天公司）、董昌明、董旭东合伙协议纠纷一案，本院于2018年6月4日立案后，依法适用简易程序，于2018年7月11日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人王艳、被告每一天公司及被告董昌明、董旭东的共同委托诉讼代理人郭静、刘洋明堉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令解除原、被告双方签订《关于设立瑞儿公主的泡芙工房（济南芙蓉街店）合伙企业（有限合伙）之合伙协议》、《关于设立瑞儿公主的泡芙工房（潍坊凯德广场店）合伙企业（有限合伙）之合伙协议》、《关于设立瑞儿公主的泡芙工房（长沙河马广场店）合伙企业（有限合伙）之合伙协议》；2、三被告共同返还原告出资款104000元；3、判令三被告共同向原告支付20800元的违约金；4、本案诉讼费由三被告承担。事实和理由：2016年原告通过人人投平台了解了被告的“瑞儿公主泡芙工房”项目，在与被告每一天公司的董昌明详细沟通后，原告于2016年3月20日、4月5日通过支付宝转账的方式共向每一天公司支付32000元，购买了济南芙蓉街泡芙店的两支股权。2016年5月20日，被告与原告签订了合伙协议。2016年5月2日，原告通过支付宝转账的方式向被告每一天公司支付投资款12000元，购买了潍坊凯德广场店的一支股权，5月20日，被告于原告签订合伙协议。2016年4月21日，原告通过支付宝转账的方式向每一天公司支付投资款8800元，购买了长沙河马泡芙店的一支股权，5月20日，双方签订合伙协议。原告分别于2016年5月2日、5月12日、6月4日、6月9日、7月13日、8月12日通过支付宝转账的方式向每一天公司转账12000元、9000元、10000元、10000元、9000元、10000元。被告承诺会与原告签订瑞儿公主泡芙工房合伙协议，然而截至目前，被告仍未与原告签订协议。原告依约履行了付款义务后，被告未履行合同约定的成立合伙企业的义务，拒绝使用财务监管系统及24小时视频监控系统，分红收益不透明且无故拖延。被告的行为严重损害了原告的合法权益，致使原告的合同目的无法实现。原告一共投资了被告的10个项目，起诉的9个项目中，被告与原告签订协议的是济南芙蓉街店、潍坊凯德广场店、长沙河马店。另外6个没签协议的是淄博凯德店、青岛凯德店、济南亿丰店、西安印象店、青岛万象店、三小时店。原告要求解除合同，退还投资款，被告一直拒绝。被告董旭东作为每一天公司的执行董事兼总经理，被告董昌明作为公司股东，实际为合伙企业的实际操纵人，应当与被告每一天公司承担连带责任。原告多次与被告协商未果，为维护原告的合法权益，特诉至法院，望判如所请。
原告为证明其主张，向本院提交如下证据：
1、《关于设立瑞儿公主的泡芙工房（济南芙蓉街店）合伙企业（有限合伙）之合伙协议》、《关于设立瑞尔公主的泡芙工房（潍坊凯德广场店）合伙企业（有限合伙）之合伙协议》、《关于设立瑞儿公主的泡芙工房（长沙河马广场店）合伙企业（有限合伙）之合伙协议》三份，证明被告迟迟没有进行有限合伙企业的工商登记，合同目的无法实现；被告在经营过程中拒绝使用财务监管系统，拒绝安装24小时视频监控，存在严重违约行为，严重损害了原告的合法权益，被告应当按照协议约定向原告承担出资款20%的赔偿款。
2、支付宝电子回单一份，证明原告通过支付宝转账的方式将济南芙蓉街店项目2股投资款32000元、长沙河马店1股投资款8800元、淄博凯德店1股投资款12000元、青岛凯德店1股投资款9000元、亿丰店1股投资款10000元、西安印象店1股投资款10000元、青岛万象店1股投资款9000元、三小时店1股投资款10000元支付给了被告每一天公司。
3、原告卡号为XXXXXXXXXXXXXXXXXXX的对账单一份，证明原告于2016年4月17日通过手机银行转账汇款的方式向被告董昌明支付了潍坊凯德店1股投资款12000元。
被告每一天公司辩称，原告与被告每一天公司签订合伙协议后，包括未签订合伙协议的，在原告支付投资款后，被告就租赁了合伙店面进行装修，购买了机器设备和原材料进行经营并且对原告进行了分红，总计分红数额我们需要庭后核实，目前能提供财务记录的分红是15861.29元。被告每一天公司在经营的过程中通知原告安装财务监管系统及24小时监控系统，对公司的经营进行监督监管，并未有违约行为。另外，原、被告形成合伙关系，对各自的出资应当共负盈亏、共担风险，现合伙店面因亏损而关闭，双方应该共同承担风险，故原告要求解除合伙协议、返还出资款并支付违约金，于法无据，请求依法驳回原告的诉讼请求。
被告董昌明、董旭东辩称，二被告作为公司的股东及法定代表人，应以其出资额为限对公司债务承担责任，故原告要求二被告承担连带责任于法无据，请求依法驳回原告的诉讼请求。此外，原告当时将投资潍坊凯德店的1股投资款12000元转账给董昌明，董昌明已转给每一天公司，该投资款均用于公司经营了，相关责任不应由被告董昌明个人承担。
三被告为证明其主张，向本院提交如下证据：
1、2016年5月1日至2017年6月1日被告通过支付宝转账的方式向原告支付的分红明细一份，数额为15861.29元，还有部分分红明细在另外一个会计手中，目前没法提交，实际分红数额庭后核实后提交，否则以原告提供的数额为准。
2、山东每一天餐饮管理有限公司潍坊凯德广场店、淄博凯德广场店、青岛第一分公司、西安第一分公司的营业执照共4份，证明被告每一天公司于签订合伙协议后就进行了经营并注册了营业执照，其他的店虽然没有领取营业执照，但也实际开店经营，并未出现原告所述的违约行为。
3、被告在合伙人群里发布的安装财务监管和安装24小时监控视频的通知，证明被告通知各股东安装财务监管和24小时监控视频，由被告在群里发一个客户端，各合伙人可自行下载安装。
4、被告每一天公司向原告等各合伙人下发前来办理有限合伙企业的通知4份，证明被告向原告通知其前来办理合伙企业而原告拒不配合。
经当庭质证，原、被告分别发表如下质证意见：
三被告对于原告提交的证据1-3的真实性和合法性均无异议；对于证据3，被告作如下说明：原告当时将投资款12000元转账给董昌明，董昌明已转给每一天公司，该投资款均用于公司经营了，相关责任不应由被告董昌明个人承担。
原告对于被告提交的证据1有异议，认为被告提供的分红明细未显示出分红项目，不能证明15861.29元是本案所涉项目的分红款，且该明细有多处重复计算之处，该数额不准，被告应重新核实。对于证据2的真实性有异议，西安第一分公司营业执照与原告投资项目西安印象城店不符，不能证明西安第一分公司是原告投资的项目所开设的店铺。潍坊凯德广场店和淄博凯德店登记性质为分公司，并非合伙企业。青岛第一分公司店与原告投资项目名称不符，不能证明该营业执照系原告所投资的青岛凯德店项目。此外，从原告的银行卡转账明细中明确标注了投资项目为亿丰店，并非天津印象城店。上述营业执照均不是合伙企业性质，均无法证明原告所投资的项目店铺均已开设。对证据3有异议，原告没有接到该通知，也没有安装该系统软件。对证据4不认可，无法证明被告发布公告的时间以及原告收到了这个公告，更无法证明合伙企业未成立是由于原告的原因导致，并且该公告不具有任何法律效力，2018年的公告截图虽然显示被告将公告发布在投资人群里了，但是没有显示发布时间，从公告落款看应该晚于2018年3月18日，此时各店均已关闭，发布公告已没有实际意义。
本院认为，原告提交的证据1-3及被告提交的证据1、证据2真实合法，与本案有关联性，对其证明力予以确认。被告提交的证据3、证据4，原告有异议，被告不能证明其真实性，对其证明力不予认定。
本院经审理认定事实如下：邹城市每一天餐饮管理有限公司成立于2014年3月21日，企业性质为自然人投资的有限责任公司，公司股东为董旭东、董昌明，2017年6月8日变更名称为山东每一天餐饮管理有限公司。
2016年1月，被告每一天公司在人人投网络股权众筹平台发布“瑞儿公主泡芙工房”项目推介，公开招募合伙投资人。原告于2016年3月20日、4月5日通过支付宝转账的方式向被告每一天公司支付32000元投资款，购买了“济南芙蓉街店”的两支股权，成为该项目的30个合伙人之一。2016年4月26日，原告在被告发送的合同文本《关于设立瑞儿公主的泡芙工房（济南芙蓉街店）合伙企业（有限合伙）之合伙协议》上签名捺手印，被告每一天公司于2016年5月20日在协议上加盖公章。该协议约定：本企业为有限合伙企业，是根据协议自愿组成的共同经营体；合伙企业名称：瑞儿公主的泡芙工房（济南芙蓉街店）合伙企业（有限合伙）（最终名称以工商行政管理机关核准的名称为准）；合伙企业经营场所：济南市历下区；合伙企业经营范围：泡芙、冰淇淋（以工商行政管理机关核准的经营范围为准）；合伙期限为自合伙企业的营业执照签发之日起至合伙企业注销之日止；每一天公司为普通合伙人，其他出资人（29人）均为有限合伙人；普通合伙人同意在本合伙企业存续期间将其拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等无形资产经营资源许可给本合伙企业使用，本合伙企业按照瑞儿公主的泡芙工房品牌统一的经营模式、统一的产品及服务质量标准，按要求开展经营活动；普通合伙人应配合合伙企业监管方对合伙企业店铺进行财务监管，安装并使用合伙企业监管方指定的财务监管软件，向合伙企业监管方和其他合伙人开通财务监管权限，合伙企业监管方和其他合伙人将能够通过财务监管软件对合伙企业店铺的经营收入进行实时监控；合伙企业应当将每个月的月度财务报表、分红详情于下一个月的第10个工作日前通过手机短信、微信、电子邮件或其他易于合伙人接受的形式发送至所有合伙人；普通合伙人不得以合伙企业的初始投资额向有限合伙人分红；全体合伙人一致决定，由普通合伙人代表本合伙企业执行合伙企业事务，其他有限合伙人不执行合伙企业事务，但有权监督执行事务合伙人，有权查阅合伙企业会计账簿等财务资料；普通合伙人在与有限合伙人签署《合伙协议》和入股资金到位后，本合伙企业即告成立，并在《合伙协议》签约后保持本合伙企业的正常营业；普通合伙人不得擅自改变合伙企业的名称、经营范围、经营地点；若要改变，则需经全体合伙人一致同意；合伙企业存续期间由于不可抗力等因素引起企业暂停营业、经营终止等情况，普通合伙人负责在30日内解决，如超过该期限仍未得到解决，合伙企业未实现正常营业，有限合伙人对此提出异议并明确要求退伙时，普通合伙人应以其对合伙企业的出资额为限退还其出资本金；普通合伙人作为合伙企业的事务执行人，应当诚实信用、全心全意为合伙企业的运营尽忠职守，若在合伙企业的设立及设立后的运营过程中，普通合伙人存在不诚实、不用心经营、玩忽职守、怠于履行经营义务等行为，情节严重的，视为普通合伙人违约，有限合伙人有权选择退出合伙，若有限合伙人选择退出合伙，则普通合伙人需原额退还该合伙人对合伙企业的出资款；如普通合伙人在合伙企业设立及设立后的经营过程中存在欺诈行为，则有限合伙人可以选择退伙，则退伙合伙人持有的对合伙企业的出资份额由普通合伙人按该合伙人的实际出资金额等额的价格进行受让（即有限合伙人可以选择退伙，普通合伙人需原额退还该合伙人对合伙企业的出资额），同时普通合伙人应按该有限合伙人实际出资额20%的标准向该有限合伙人承担赔偿金……本协议自各方签字盖章之日起生效，各合伙人所持本协议均具有同等法律效力；在拟成立的合伙企业进行工商注册前，各合伙人之间的权利义务以本合伙协议的约定履行，本合伙协议未尽事宜，遵照《合伙企业法》的规定执行（合伙人填写的基本信息及合伙人清单作为协议附件）。
2016年4月21日，原告通过支付宝转账的方式向被告每一天公司转款8800元，购买了“长沙河马广场店”的一支股权，成为该项目的30个合伙人之一。5月4日，原告在被告每一天公司发送的合同文本《关于设立瑞儿公主的泡芙工房（长沙河马广场店）合伙企业（有限合伙）之合伙协议》上签名捺手印，被告于2016年5月20日在协议上加盖公章。该协议约定:本企业为有限合伙企业，是根据协议自愿组成的共同经营体;合伙企业名称:瑞儿公主的泡芙工房(长沙河马广场店)合伙企业(有限合伙)(最终名称以工商行政管理机关核准的名称为准);合伙企业经营场所:长沙市开福区;合伙企业经营范围:泡芙、冰激凌（以工商行政管理机关核准的经营范围为准);合伙期限为自合伙企业的营业执照签发之日起至合伙企业注销之日止;每一天公司为普通合伙人，其他出资人(29人)均为有限合伙人;普通合伙人同意在本合伙企业存续期间将其拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等无形资产经营资源许可给本合伙企业使用，本合伙企业按照瑞儿公主的泡芙工房品牌统一的经营模式、统一的产品及服务质量标准，按要求开展经营活动……（以下相关内容与上述合同内容同，略)(合伙人填写的基本信息及合伙人清单作为协议附件)。
2016年5月2日，原告通过支付宝转账的方式向被告董昌明转款12000元，购买“潍坊凯德广场店”的一支股权，成为该项目的31个合伙人之一。4月28日，原告在被告每一天公司发送的合同文本《关于设立瑞儿公主的泡芙工房（潍坊凯德广场店）合伙企业（有限合伙）之合伙协议》上签名捺手印，被告于2016年5月20日在协议上加盖公章。该协议约定:本企业为有限合伙企业，是根据协议自愿组成的共同经营体;合伙企业名称:瑞儿公主的泡芙工房(潍坊凯德广场店)合伙企业(有限合伙)(最终名称以工商行政管理机关核准的名称为准);合伙企业经营场所:潍坊市奎文区;合伙企业经营范围:泡芙、冰激凌（以工商行政管理机关核准的经营范围为准);合伙期限为自合伙企业的营业执照签发之日起至合伙企业注销之日止;每一天公司为普通合伙人，其他出资人(30人)均为有限合伙人;普通合伙人同意在本合伙企业存续期间将其拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等无形资产经营资源许可给本合伙企业使用，本合伙企业按照瑞儿公主的泡芙工房品牌统一的经营模式、统一的产品及服务质量标准，按要求开展经营活动……（以下相关内容与上述合同内容同，略)(合伙人填写的基本信息及合伙人清单作为协议附件)。
通过被告的宣传推介，原告又于2016年5月2日、5月12日、6月4日、6月9日、7月13日、9月12日通过支付宝转账的方式分六次向被告每一天公司转账12000元、9000元、10000元、10000元、9000元、10000元，附言分别注明“凯德众筹款”、“转账”、“蒋桂平”、“西安印象城一股”、“青岛万象城”、“公司注册保证金蒋桂平”，分别用于投资被告拟成立的“淄博凯德店”、“青岛凯德广场店”、“西安印象城店”、“亿丰店”、“青岛万象店”和“三小时店”。原、被告并未就上述六个投资项目签订书面协议。
此后，被告每一天公司未能依约成立合伙企业，“济南芙蓉街店”虽开店营业，却一直未能在工商行政管理部门登记并领取营业执照。“淄博凯德广场店”于2016年9月1日在淄博市张店区工商行政管理局登记注册为“邹城市每一天餐饮管理有限公司淄博凯德广场店”，企业性质为有限责任公司分公司。“西安印象城店”于2017年1月10日在西安市工商行政管理局登记注册为“邹城市每一天餐饮管理有限公司西安第一分公司”，企业性质为有限责任公司分公司。“青岛凯德广场店”于2016年6月13日在青岛市市北区广场监督管理局登记注册为“邹城市每一天餐饮管理有限公司青岛第一分公司”，企业性质为有限责任公司分公司。“长沙河马广场店”、“亿丰店”、“青岛万象店”和“三小时店”均未实际开店进行经营。
庭审中，原告自认被告每一天公司向原告支付的分红数额为10396.27元，其中“济南芙蓉街店”为5329.82元，“潍坊凯德广场店”为1559元，“淄博凯德店”为2035.14元，“青岛凯德广场店”为985.23元，“西安印象城店”为487.08元；“长沙河马广场店”、“亿丰店”、“青岛万象店”、“三小时店”因未实际开店营业，没有分红。被告主张“亿丰店”实际是“天津印象城店”，但没有提供证据予以证明。被告在庭后亦没有向本院提交各店铺的分红明细详单。
后因经营亏损，以上各店铺陆续在2017年至2018年关闭停止经营。原告向被告提出退伙请求，因原、被告协商未果，酿成纠纷，原告诉至本院。
本院认为，原告与被告每一天公司签订的三份合伙协议是当事人真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告向被告支付了出资款，成为拟成立的合伙企业的合伙人。根据《中华人民共和国合伙企业法》第十一条规定，合伙企业的营业执照签发日期，为合伙企业成立日期。合伙企业领取营业执照前，合伙人不得以合伙企业名义从事合伙业务。本案中，原、被告签订的合伙协议中约定成立的有限合伙企业“济南芙蓉街店”、“潍坊凯德广场店”虽然进行了经营，并向合伙人进行了分红，但是被告每一天公司并没有依约在当地工商行政管理部门登记注册为合伙企业，“济南芙蓉街店”一直未领取营业执照，后因经营亏损，该两店铺关闭。而“长沙河马广场店”则没有开店进行经营，原告对此提出异议并明确要求退伙。因协议约定的合伙企业未能依法登记取得营业执照，原、被告签署的协议目的无法实现，“济南芙蓉街店”、“潍坊凯德广场店”已关闭，“长沙河马广场店”没有开店进行经营，合伙协议已无法履行，原告据此请求解除其与被告每一天公司签订的合伙协议，符合双方的协议约定及法律规定，本院予以支持。根据法律规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。故原告请求被告每一天公司返还上述三个投资项目的出资款，符合法律规定，本院予以支持。
另外，原告应被告的宣传推介，向被告每一天公司支付了拟成立的六个合伙企业“淄博凯德店”、“青岛凯德广场店”、“西安印象城店”、“亿丰店”、“青岛万象店”和“三小时店”的投资款60000元，但被告未与原告签订合伙协议，并且“亿丰店”、“三小时店”未开店营业，被告行为构成违约。因上述店铺已关闭或未实际经营，原告的投资目的已无法实现，原告要求被告每一天公司返还上述投资项目款项，符合法律规定，本院予以支持。
原告将购买“潍坊凯德广场店”一支股权的投资款12000元转入被告董昌明账户，被告每一天公司在庭审中认可被告董昌明已将相关款项转入公司，且被告每一天公司就该投资款已与原告签订了合伙协议，原告没有提交证据证明被告董昌明侵占原告的相关投资款项，故原告要求被告董昌明共同承担返还出资款的请求，本院不予支持。被告董旭东作为每一天公司的股东及法定代表人，依法以其出资额为限对公司债务承担责任，原告没有提交证据证明被告董旭东存在抽逃出资或者其个人财产与每一天公司财产混同的情形，故原告请求被告董旭东共同承担返还出资款责任的主张，于法无据，本院不予支持。
关于原告请求的违约金问题，因原、被告签订的协议中约定:“如普通合伙人在合伙企业设立及设立后的经营过程中存在欺诈行为，普通合伙人应按该有限合伙人实际出资额20%的标准向该有限合伙人承担赔偿金”，但原告并没有提供证据证明被告每一天公司在“济南芙蓉街店”等投资项目的设立和经营过程中存在欺诈行为，故原告的该项请求，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（四）项、第九十七条、第九十八条、《中华人民共和国合伙企业法》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、解除原告蒋桂平与被告山东每一天餐饮管理有限公司签订的《关于设立瑞儿公主的泡芙工房（济南芙蓉街店）合伙企业（有限合伙）之合伙协议》、《关于设立瑞儿公主的泡芙工房（潍坊凯德广场店）合伙企业（有限合伙）之合伙协议》及《关于设立瑞儿公主的泡芙工房（长沙河马广场店）合伙企业（有限合伙）之合伙协议》；
二、被告山东每一天餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告蒋桂平出资款104000元；
三、驳回原告蒋桂平的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1398元，由被告山东每一天餐饮管理有限公司负担（原告垫付，被告付给原告）。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。
审判员 周文清
二〇一八年八月三日
书记员 李 晓