湖北省浠水县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂浠水民初字第00885号
原告程芝明。
委托代理人：周旺银。
被告王雄。
被告徐海地。
原告程芝明与被告徐海地、王雄提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告程芝明及其委托代理人周旺银，被告徐海地、被告王雄均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告程芝明诉称，2014年5月20日上午，被告王雄打电话雇请原告下午2点到被告徐海地经营的钢材水泥销售店卸载王雄运输的车载水泥。下午2时30分左右，原告站在被告王雄驾驶的鄂J×××××货车车尾部向下卸载水泥，刚卸下几包水泥，突然�箱中的水泥堆倒塌，将原告猛地推下车，致原告右脚下肢受伤，不能站立。嗣后，我被二被告送往浠水县骨科医院，后转至浠水县中医院住院治疗。诊断为：右胫骨骨折，右腓骨远端骨折，住院治疗19天。被告王雄支付现金1000元。2014年9月17日，经浠水嘉嘉法医司法鉴定所鉴定：1、被鉴定人程芝明其伤残程度为十级残疾。2、其后期治疗费应据实结算或建议支付15000元左右。3、其误工损失日评定为伤后150日，护理期限为2个月。现诉至法院请求判令被告方赔偿原告方医疗费23315.2元、住院伙食补助费1100元（50元／天x22天）、护理费4200元（70元／天x60天）、误工费15931元（38766元／年÷365天x150天）、伤残赔偿金17734元（8867元／年x20年x10％）、后续治疗费15000元、营养费2000元、精神抚慰金3000元、鉴定费1300元、交通费125元，共计83705.2元。扣除王雄已付1000元，实际应赔偿82705.2元。
被告徐海地辩称，出事那天我只叫钟某某来下水泥，没有叫原告，是因为原告与钟某某一起搭档给人下水泥，钟某某把原告带来的。原告下水泥时从车上掉下来，我不在场。我从外面回来后，叫我儿子与王雄一起把他送到县骨科医院、县中医院治疗。原告住院期间我去看望过他，原告出院后我还送2000元给他，但他没收。这件事我做到仁至义尽，水泥还没有卸载到自己店中，应该还是华新的水泥，且那天中午原告也喝了酒，自身应承担责任。被告王雄运送水泥的车超载，也是原告受伤的原因，故我不应承担责任。
被告王雄辩称，原告不是我雇请的，因我还要赶到黄石，只是下午2点左右，打电话原告叫原告一起来三个人，把下水泥快些。我没有向其支付任何费用，故我不应承担此次事故的赔偿责任。出事后我送原告到医院发现原告身上有酒味，其自身应承担责�。此次事故，我已垫付了1500元。
㈠原告程芝明为支持其诉讼主张提交了如下证据材料：
⒈原告程芝明身份证复印件，用以证明原告主体适格；
⒉被告徐海地户籍信息复印件，用以证明被告徐海地主体适格；
⒊被告王雄户籍信息复印件。用以证明被告王雄主体适格；
⒋证人钟某某调查笔录、身份证复印件及出庭证言，用以证明受害人受雇于被告王雄；
⒌原告在浠水县骨科医院放射报告单复印件及出院记录、浠水县中医院的病历资料及医疗费用发票、清单，用以证明受害人受伤的事实、治疗经过及用去的医疗费；
⒍司法鉴定书及发票，用以证明受害人伤残等级、后续治疗费用、护理费用等；
⒎交通费发票计币125元；
被告徐海地质证认为，钟某某的调查笔录及出庭证言有异议，我只叫他一个人过来，没有叫原告，其他证据无异议。
被告王雄质证认为原告不是其雇请的，水泥店老板叫的。同时认为医疗费应扣除医保报销和垫付的部分。
㈡被告徐海地、被告王雄未提交证据材料。
㈢法院依职权调取在浠水县中医院的《新型农村合作医疗住院医药费报销审批表》一份，原告程芝明、二被告均无异议。
本院认为，证据4结合双方当事人的陈述，真实性本院予以确认；其它证据双方无异议，本院予以确认。
根据以上有效证据，结合双方当事人的陈述，本院确认如下案件事实：
2014年5月20日上午9：00左右，被告徐海地打电话约当地从事搬运水泥下车的钟某某，下午有一车水泥到其经营的水泥店，需要下水泥。因平时原告程芝明与搬运工钟某某、张某某三人一组替被告徐海地店下水泥，因搬运工钟某某的摩托车只能带一人，遂叫上原告程芝明一起去搬运水泥下车。下午2时左右，被告王雄因要赶到黄石，从水泥店老板处得知搬运工的信息，打电话催促原告程芝明来三人来快些。2时30分左右，原告站在被告王雄驾驶的鄂J×××××货车车尾部向下卸载水泥，刚卸下几包水泥，突然车箱中的水泥堆倒塌，将原告推下车，致原告右脚下肢受伤，不能站立。
嗣后，原告程芝明被二被告送往浠水县骨科医院住院治疗3天，出院诊断为：右胫腓骨远端粉碎性骨折，出院医嘱：转上级医院继续治疗。同日，转至浠水县中医院住院治疗19天，用去医疗费23235.2元除医保报销外，自费16725.19元。诊断为：右胫骨骨折，右腓骨远端骨折。出院医嘱：1、满2个月下地，功能锻炼，禁负重。2、加强营养，全休贰个月。3、不适随诊。同年8月25日，原告在浠水县中医院复查用去放射费80元。被告王雄垫付现金1500元。
2014年9月17日，原告的伤情经浠水嘉嘉法医司法鉴定所鉴定：1、被鉴定人程芝明其伤残程度为十级残疾。2、其后期治疗费应据实结算或建议支付15000元左右。3、其误工损失日评定为伤后150日，护理期限为2个月，用去鉴定费1300元。
同时查明，原告程芝明务农，兼在当地从事搬运工，替水泥店搬运水泥上、下车，上车12元／吨，下车10元／吨。搬运工的力士费均由经销店结付。被告王雄受华新水泥浠水伟光物流公司指派配送水泥，具体操作是经销店要水泥，就打电话物流公司，公司指派货车司机将水泥送给经销店，由司机代收货款，按月和公司结算。
还查明，原告程芝明事故发生当日中午饮过酒。被告王雄驾驶的鄂J×××××货车核载1.99吨，当天载货25吨。
本案的焦点问题：
一、被告徐海地是否应承担本案的赔偿责任的问题。
被告徐海地与原告程芝明的法律关系问题。劳务关系是指提供劳务方在一定或不特定的期间内，服从接受劳务方的指挥与安排，为其提供特定或�特定的劳务，由接受劳务方依约给付报酬的权利义务关系。本案中案外人钟某某接受被告徐海地指示到其经营的水泥销售店搬运水泥下车，按照以往工作惯例，案外人钟某某邀约原告程芝明搭档一起下水泥，徐海地对此未表示反对。原告程芝明以搬运水泥下车的劳务方式为被告徐海地提供劳务，接受指挥与安排工作，并由其按行业惯例结算力资费。因此，原告程芝明与徐海地之间符合劳务关系的法律特征，故应当认定为双方之间形成劳务关系，原告程芝明为提供劳务方，被告徐海地为接受劳务方。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自已受到损害的，根据各自的过错承担相应的责任。”本案中，被告徐海地作为接受劳务方，原告程芝明作为提供劳务方。因原告程芝明为在被告徐海地卸载水泥时从车上�下受伤，被告徐海地未保障程芝明的人身安全，存在管理失职，应当承担与其过错相适应的赔偿责任。
二、被告王雄是否应承担本案的赔偿责任的问题。
被告徐海地系水泥经销商，被告王雄接受华新水泥浠水伟光物流公司指派配送水泥，将水泥送给经销店，由司机代收货款，按月和公司结算。被告王雄驾驶的鄂J×××××货车从事货物运输超载，根据法律规定，机动车载物应当符合核定的载质量，严禁超载。原告在搬运水泥下车时，车箱中的水泥堆倒塌，将原告推下货车，致原告右脚下肢受伤，故被告的超载对损害的发生有一定的过错，被告王雄本次事故的发生负有一定责任，亦应当承担相应的侵权责任。
本案责任划分问题。
《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”原告程芝明系完全民事�为能力人，在货车上卸载搬运水泥时，中餐饮酒，应当知道饮酒后高处往低处从事体力劳动存在风险。其应当能够预见该活动具有一定的危险性，但其卸载搬运水泥未注意安全，不慎被摔下货车，存在一定的过错，依法可以减轻侵权人的责任。根据造成损害的原因力等因素酌定原告程芝明对自身损害后果承担50%的责任。
如前所述，被告徐海地、王雄对造成原告损害都有过错，《中华人民共和国侵权责任法》第十二条规定“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。”故被告徐海地安排劳务管理失误和被告王雄车辆超载，造成了原告受伤的后果，根据造成损害的过错等因素酌定被告徐海地承担35%的责任、被告王雄承担15%的责任。
按照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条和�高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照2014年执行的《湖北省道路交通事故赔偿标准》，本院确认被侵权人原告程芝明人身损害的赔偿数额为69076.29元，其中：
1、医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定为16805.19元（除医保报销）；
2、住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定为1100元（50元／天x22天）；
3、护理费参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时为
4275.3元（26008元／年÷365天x60天）；
4、误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。建筑业是指建筑安装工程作业，原告主张按建筑业标准计算与之不符，故按法律规定受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收�计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算为9736.8元（23693元／年÷365天x150天）；
5、伤残赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算为17734元（8867元／年x20年x10％）；
6、因继续治疗实际发生的必要后续治疗费15000元；
7、营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定为1000元；
8、精神抚慰金按关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释第十条规定酌定为2000元；
9、鉴定费为1300元；
10、交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用为125元，以上各项共计69076.29元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条之规定，判决如下：
一、被告徐海地赔偿原告程芝明事故损失69076.29元的35%即24176.7元。
二、被告王雄赔偿原告程芝明事故损失69076.29元的15%即10361.4元。扣减已垫付1500元，实际应当支付8861.4元。
上述金钱给付义务均限于本判决生效后三日内履行完毕。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回原告程芝明的其余诉讼请求。
本案受理费1893元，被告徐海地负担662.6元，被告王雄负担284元，付上款时一并付清。余款原告自己负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。如上诉则应�递交上诉状的同时交纳上诉费，在上诉期限届满后七日内不交纳上诉费的，视同自动撤回上诉，本判决即发生法律效力。
审 判 长 周志锋
审 判 员 夏小存
人民陪审员 冯 皓
二〇一五年七月七日
书 记 员 杨治国