贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黔05民终1091号上诉人（原审原告）：贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿，营业场所：贵州省毕节市织金县少普乡联盟村梁子上组，统一社会信用代码:9152000073662879XU。负责人：吴献华，该煤矿矿长。委托诉讼代理人（特别授权）：梁向辉，男，1981年10月27日出生，汉族，该煤矿员工。委托诉讼代理人（特别授权）：兰亚松，男，1989年11月03日出生，穿青人，该煤矿员工。被上诉人（原审被告）：张顺方，男，1975年11月1日出生，穿青人，住贵州省织金县。委托诉讼代理人（特别授权）：何会平，男，1989年12月6日出生，穿青人，织金县城关法律服务所法律工作者。上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿（以下至判决主文前简称岩脚煤矿）因与被上诉人张顺方工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院（2017）黔0524民初3806号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月8日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。岩脚煤矿上诉请求：一、请求二审法院依法改判织金县人民法院（2017）黔0524民初3806号判决第二项，由原告在该判决生效后十日内一次性给付被上诉人张顺方一次性伤残补助金、停工留薪期工资、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院期间护理费、住院期间伙食补助费、鉴定费、交通费、住宿费共计123426.60元（其中停工留薪期工资、一次性伤残补助金按被上诉人的实际工资4000元/月标准计算；一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金按4424.50元标准计算；担架费、门诊费不予认可）二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人张顺方在上诉人处工作，从事地井下运输工作，于2016年11月15日因工受伤。2017年4月1日，鉴定为伤残玖级。上诉人认为：被上诉人张顺方在上诉人处工作时已依法认定为工伤，应当享受工伤保险待遇。依照《工伤保险条例》第六十四条第二款，本人工资是指职工或者患职业病前12个月平均工资，而张顺方因工作遭受事故伤害前月平均工资为4000元，故其停工留薪工资的计算标准为4000元/月，而一审判决按4159元/月计算。其次，根据贵州省关于贯彻实施新修订《工伤保险条例》有关问题的意见第七条、第八条之规定：一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金的标准以终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数。被上诉人张顺方于2016年11月15日因工受伤住院治疗，同时与上诉人终止了劳动关系，因此被上诉人一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金标准应为2015年年度职工月平均工资为基数，即4424.50元。而一审判决以4519元标准计算被上诉人的一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金。再次，担架对于被上诉人的伤情非必须生活用品；而门诊费不属于工伤保险可报销范畴，故上诉人不予认可。综上，为维护上诉人的合法权益，特提起诉讼，请求法院依法判决，支持上诉人的上诉请求。张顺方二审辩称，根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条第一款第一项规定，有答辩人提交的中国农业银行卡交易明细清单为证，应按本人平均月工资5666元/月计算一次性伤残补助金为50994元（5666元/月×9个月），计算停工留薪期工资为39662元（5666元/月×7个月）。应按《贵州省人力资源和社会保障厅关于公布2016年贵州省城镇单位从业人员平均工资和企业离退休人员平均基本养老金的通知》（黔人社厅发〔2017〕9号），以2016年全省城镇单位从业人员年平均工资58398元计算一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金为29199元（58398元/年÷12个月×6个月）。住院期间护理费应按2016年贵州省居民服务、修理和其他服务业平均工时计算为47577元/年（477577元/年÷365天×48天）。住院期间伙食补助费、鉴定费、交通费、门诊费、住宿费以贵州省织金县人民法院判决书（2017）黔0524民初3805号判决为准。综上，为维护答辩人的合法权益，请求二审依法判决。一审法院认定事实：被告张顺方于2016年2月17日入职原告岩脚煤矿从事井下运输材料工作，2016年11月15日因工受伤，在贵州医科大学附属医院、织金健民爱医院住院治疗48天，2017年4月1日经毕节市人力资源和社会保障局会认定为工伤，2017年5月31日经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级伤残，停工留薪期自受伤之日起7个月，2017年9月1日，被告向织金县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，2017年9月29日，织金县劳动争议仲裁委员会作出织劳人仲案字[2017]第179号仲裁裁决书：“一、解除申请人张顺方与被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿之间的劳动关系；二、由被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿一次性支付申请人张顺方以下工伤保险待遇：1.一次性伤残补助金：39820.50元；2.一次性伤残就业补助金：26547.00元；3.一次性工伤医疗补助金26547.00元；4.停工留薪期工资：37800.00元；5.住院护理费：5856.00元；6.住院期间生活补助费：480.00元；7.鉴定费：520.00元；8.交通费：126.00元；9.门诊费：792.00元；以上共计138488.50元。”原告不服，在法定期限内向一审法院起诉。经查明，原告未为被告缴纳工伤保险费，被告所受工伤不能由工伤保险基金支付。另查明，被告因工受伤住院治疗48天，产生的医疗费原告已经支付。一审法院认为，根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因伤致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：九级伤残为9个月的本人工资。（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”原告岩脚煤矿与被告张顺方成立劳动关系后，被告在劳动过程中受伤，已经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤，毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定伤情为玖级伤残，停工留薪期自诊断职业病之日起7个月。原告未为被告办理工伤保险待遇手续及缴纳工伤保险费，因此，被告受伤可获得各项工伤保险待遇，依法应由原告岩脚煤矿支付。庭审中，原、被告双方自愿解除劳动关系，一审予以确认；双方对鉴定费520元、住院期间伙食补助费480元无异议，一审予以确认；原告主张被告受伤前12个月的平均工资收入为4000元，但无证据予以证实，对该主张一审依法不予支持，被告主张在原告处的工资收入5666元/月，但无证据予以证实，对该主张一审依法不予支持，结合被告在原告处从事的工作种类，一审根据贵州省统计局、国家统计局贵州调查总队发布的《2017年贵州省国民经济和社会发展统计公报》2016年度采矿业职工年平均工资49909元计算被告的工资。原告主张被告住院期间护理费按97元/天计算，但未提交证据予以证实，对此一审依法不予支持；被告主张按贵州省居民服务业平均工资47577元/年计算，但未提交相关依据，对此一审依法不予支持；因双方均未提供被告的护理人员收入情况，结合护理的属性，一审根据贵州省统计局、国家统计局贵州调查总队发布的《2017年贵州省国民经济和社会发展统计公报》2016年居民服务、修理和其他服务业年平均工资38246元计算被告的住院期间护理费。被告主张以54229元计算其一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金，该主张未超出贵州省统计局、国家统计局贵州调查总队发布的《2017年贵州省国民经济和社会发展统计公报》公布的2016年，全省城镇单位从业人员年平均工资58398元的标准，据此被告的该主张一审予以支持。被告主张1706元交通费，但未提供证据予以证实被告因工伤产生1706元的交通费，但被告提交的证据证实其交通费203元，据此，被告的交通费一审认定为203元。被告主张门诊医药费1784元，但被告提交的证据证实其门诊医药费284元，据此，被告的门诊费本院认定为284元。被告主张担架费260元，属实际产生的费用，一审予以确认。被告主张住宿费340元，但被告提交的证据证实其住宿费用100元，据此，被告的住宿费本院认定为100元。被告主张1720元的餐饮费，根据《工伤保险条例》的规定，原告已支付被告的护理费等工伤保险待遇，据此，被告要求原告支付餐饮费的主张一审不予支持。依照《工伤保险条例》的规定，被告可获得工伤保险待遇为：1、一次性伤残补助金：49909元÷12个月×9个月=37431.75元；2、停工留薪期工资：49909元÷12个月×7个月=29113.58元；3、一次性工伤医疗补助金54229元÷12个月×6个月=31633.58元；4、一次性伤残就业补助金与一次性工伤医疗补助金一致为：31633.58元；5、住院期间护理费：38246元÷365天×48=5029.60元；6、住院期间伙食补助费：480元；7、鉴定费：520元；8、交通费203元；9、门诊费284；10、担架费260元；11.住宿费：100元；以上各项费用总计136689.09元。综上所述：被告系原告职工，被告在工作期间所受伤已认定为工伤。依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，贵州省关于贯彻实施新修订《工伤保险条例》有关问题的意见黔人社厅发[2011]27号第六条的规定，一审判决：一、解除原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿与被告张顺方之间的劳动合同关系；二、由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿在本判决生效后10日内一次性支付被告张顺方一次性伤残补助金、停工留薪期工资、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院期间护理费、住院期间伙食补助费、门诊费、鉴定费、交通费、住宿费等费用共计136689.09元。案件受理费10元，减半收取5元，由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿负担。二审中，被上诉人张顺方向本院提交了《中国农业银行银行卡交易交易明细清单》。经审查，《中国农业银行银行卡交易交易明细清单》是一审就已经存在的证据，已经双方当事人质证。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条规定，被上诉人提交的以上证据不属于二审新证据，本院不再组织双方进行质证。二审查明的事实与一审无异，本院予以确认。本案二审争议之焦点：张顺方的各项工伤保险待遇应如何计算？本院认为：本案系工伤保险待遇纠纷，受《工伤保险条例》等法律法规调整。因上诉人岩脚煤矿未为被上诉人张顺方办理工伤保险及缴纳相关费用，被上诉人因公受伤不能向社会保险经办机构申领工伤保险待遇，故上诉人应向被上诉人支付一次性伤残补助金、停工留薪期工资、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院期间护理费、住院期间伙食补助费、鉴定费、交通费等工伤保险待遇。关于住院期间护理费、住院期间伙食补助费、鉴定费、交通费，经核算，上诉人的主张与一审判决一致，本院予以确认。关于一次性伤残补助金、停工留薪期工资，上诉人主张应按被上诉人因工遭受事故伤害前月平均工资4000元计算，但未提交证据予以证实，一审依职权到中国农业银行股份有限公司织金县支行营业部调查核实被上诉人银行账号资金来源情况，银行明确回复：“转入账户资金系通过企业网银办理，现我部无法查询资金来源情况。”双方当事人对张顺方受伤前12个月的工资收入各执一词，但均未举证证明张顺方受伤前12个月的实际工资收入，一审结合被上诉人的工作种类，以贵州省2016年度采矿业职工年平均工资49909元（4159.08元/月）计算一次性伤残补助金为37431.75元、停工留薪期为29113.58元并无不当。上诉人认为应以4000元/月为标准计算停工留薪期工资、一次性伤残补助金的主张不成立，本院不予支持。关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第六条、第七条的规定，应以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算。本案中，被上诉人于2017年9月1日向织金县劳动人事争议仲裁委员会申请解除双方劳动关系，由上诉人支付工伤保险待遇，故应以2016年贵州省职工平均工资4866.50元/月为基数计算一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。被上诉人在一审中要求以54229元/年（4519.08元/月）计算其一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，该主张低于4866.50元/月标准，一审予以支持并无不当。被上诉人因工受伤经鉴定为伤残玖级，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，作为劳动者的被上诉人享有劳动关系解除权，而被上诉人不享有该权利。故上诉人认为被上诉人于2016年11月15日因工受伤住院治疗，同时与上诉人终止了劳动关系，应以2015年贵州省职工月平均工资4424.50元为基数计算一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的上诉人理由不成立，本院不予采纳。关于担架费，被上诉人是下肢受伤，行动不便，住院治疗检查时产生该费用属合理支出，且被上诉人提交的收据盖有收款单位的印章，一审判决由上诉人承担担架费260元并无不当。关于门诊费，被上诉人提交的2017年1月5日的3张门诊发票，一审结合其他检查报告单，认定系被上诉人在织金健民医院治疗出院后到贵州医科大学附属医院进行的检查而产生的费用，该检查费未包含在上诉人已经支付的住院治疗费用中，上诉人未提供相反证据予以反驳，一审判决上诉人支付被上诉人门诊费284元并不不当。被上诉人二审答辩中对计算标准持有异议，但因其在法定期间未对一审判决提起上诉，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”规定，对被上诉人二审提出的关于计算标准的异议，本院不予审理。综上所述，上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿的上诉理由不成立，对其上诉请求不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿负担。本判决为终审判决。审 判 长  周 莺审 判 员  田 川审 判 员  朱 莉二〇一八年五月四日法官助理  曾 建书 记 员  李倩倩