重庆市九龙坡区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）九法民初字第09636号
原告向书全，男，1961年6月17日生，汉族，住重庆市九龙坡区。
委托代理人王琼，重庆天宸律师事务所律师。
被告李和勇，男，1987年9月4日生，汉族，住重庆市九龙坡区。
被告赵文军，男，1976年7月8日生，汉族，住重庆市九龙坡区。
被告中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司，住所地重庆市江北区。
负责人隗晓牧，职务总经理。
委托代理人卢林�重庆鼎典律师事务所律师。
原告向书全诉被告李和勇、赵文军、中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司（以下称平安保险）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法审判员邓晓光适用简易程序公开开庭进行了审理。原告向书全及委托代理人王琼，被告李和勇，被告赵文军，被告平安保险的委托代理人卢林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告向书全诉称，2014年4月10日21时00分许，被告李和勇驾驶小型客车（车牌号：渝A9V5**，车主：赵文军）由九龙坡区白市驿往含谷方向行驶，行驶至X320白彭路三角碑路段时，刮撞行人向书全，造成原告受伤的事实。后经重庆市公安局九龙坡区分局交通巡逻警察支队认定，被告李和勇负主要责任，原告向书全负次要责任。原告的伤情经重庆市法医学会司法鉴定所鉴定：1、被鉴定人向书全颅脑损伤致神经功能障碍属�级伤残；2、向书全面部瘢痕长达10CM以上，属十级伤残；3、向书全右胸3-5、7、8肋骨骨折属十级伤残；4、向书全的后期医疗费用约需人民币10000元；5、向书全的护理时限至出院后1个月。被告赵文军系肇事车辆的所有人，并为其车辆在被告平安保险投保了交强险及商业险。现起诉至法院请求：1、请求依法判令上述被告支付原告各项损失共计117888.52元；2、请求依法判令被告平安保险在交强险及第三者商业险限额内对原告先行承担赔偿责任，且在交强险限额内优先赔偿精神损害抚慰金；3、本案诉讼费由上述被告承担。
被告李和勇辩称，对交通事故发生的事实及责任划分无异议，车辆是被告赵文军借给我用的，在吃完晚饭回家的路上发生了交通事故。事故发生后，我垫付了医疗费8058.23万元。
被告赵文军辩称，对交通事故发生的事实及责任划分无异议，车辆是我借给�告李和勇使用，该车在被告平安保险投保了交强险及商业险属实。
被告平安保险辩称，对事故发生的事实及责任划分无异议。事故车辆在我公司投保了交强险及商业险（含不计免赔）属实，事故发生后我公司在交强险范围内已垫付了医疗费1万元。
经审理查明，2014年4月10日21时00分许，被告李和勇驾驶被告赵文军所有的渝A9V5**小型客车由九龙坡区白市驿往含谷方向行驶，行驶至X320白彭路三角碑路段时，刮撞行人向书全，造成原告受伤的事实。后经重庆市公安局九龙坡区分局交通巡逻警察支队认定，被告李和勇负主要责任，原告向书全负次要责任。
事故发生后，原告被送往重庆市九龙坡区第五人民医院治疗，被诊断为：外伤性蛛网膜下腔出血，右侧肺挫伤伴少量血气胸，右侧肋骨骨折，左眼眶内侧壁骨折，右眼球挫伤，头皮裂伤，全身多处软组织挫擦伤。住院40天后办理出院手续，出院医嘱有暂休息2周后门诊随访、加强营养等。住院期间共产生了医疗费22882.95元，其中被告李和勇垫付8058.23元，被告平安保险垫付10000元，原告自己垫付4824.72元。随后原告多次门诊，医生建议原告休息7周。
2014年7月15日，原告通过重庆天宸律师事务所委托重庆市法医学会司法鉴定所对原告的伤残等级、后期医疗费、护理时限进行评定。该所出具鉴定意见为：1、向书全颅脑损伤致神经功能障碍属十级伤残；2、向书全面部瘢痕长达10CM以上，属十级伤残；3、向书全右胸3-5、7、8肋骨骨折属十级伤残；4、向书全的后期医疗费用约需人民币10000元；5、向书全的护理时限至出院后1个月。原告自己垫付了鉴定费2200元。庭审中，被告平安保险提出如果原告主张后续治疗费就不能主张面部瘢痕伤残等级。经本院释明，原告选择主张面部瘢痕伤残等级并自愿放弃主张后期医疗费。
原告向书全系城镇居民家庭户口，其系重庆宝光园艺场工人，月工资为3400元。其住院期间由其儿媳谭艳护理，谭艳在重庆通讯器材经营部工作，月工资为3000元。
另查明，机动车渝A9V5**系被告赵文军所有，事发时车辆由被告李和勇借用，该车在被告平安保险处投保了交强险及商业险（含不计免赔），事故发生后，平安保险在交强险范围内垫付医疗费10000元，事故发生在保险期间内。庭审中，双方一致同意非医保用药按照20%计算。
上述事实，有当事人的陈述、交通事故认定书、病历资料、医疗费发票、诊断证明书、司法鉴定意见书、鉴定费发票、户口页、劳动合同书、工资表、庭审笔录等证据在卷为凭，并经当庭质证，足以认定。
本院认为，公民享有生命健康权。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。最高人民法院《关于审理�路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称：“交强险”）和第三者责任商业险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被告赵文军虽然系肇事车辆所有权人，但其将车辆出借给被告李和勇使用并不存在法律规定的过错情形，因此被告赵文军不应对本次事故承担赔偿责任。根据原告和被告李和勇在本次事故中过错大小，本院认定由原告自己承担20%的责任，由被告李和勇承�80%的责任。
针对保险公司商业险不予赔偿的费用问题。
首先，原告在重庆市九龙坡区第五人民医院产生的住院治疗费共计22882.95元，扣除保险公司交强险已垫付的10000元，还剩余12882.95元，其中原告自己垫付4824.72元，被告李和勇垫付8058.23元。对原告垫付的4824.72元，非医保金额为964.94元（4824.72元×20%），原告应承担，771.95元（964.94元×20%），被告李和勇应承担（964.94元×80%），医保金额3859.78元（4824.72元×80%），原告应承担771.96元（3859.78元×20%），被告李和勇应承担3087.82元（3859.78元×80%），其中被告平安保险应赔偿2161.47元（3087.82元×70%），剩余926.35元（3087.82元×30%）由被告李和勇赔偿。对被告李和勇垫付的8058.23元，非医保金额为1611.65元（8058.23×20%），原告应承担322.33元（1611.65元×20%），被告李和勇应承担1289.32元（1611.65元×80%），医保金额6446.58元（8058.23×80%），原告应承担1289.32元（6446.58元×20%），被告李和勇应承担5157.26元（6446.58元×80%），该款直接由被告平安保险理赔给被告李和勇3610.08元（5157.26元×70%），剩余1547.18元（5157.26元×70%）由被告李和勇自己承担。综上，被告李和勇应赔偿给原告的医疗费为86.85元（771.95元＋926.35元-322.33元-1289.32元），被告平安保险应赔偿原告医疗费为2161.47元，被告平安保险直接赔付给被告李和勇的医疗费为3610.08元。
其次，关于鉴定费。根据查明事实及鉴定费发票，本院确认原告的鉴定费为2200元，由原告承担440元（2200元×20%），由被告李和勇赔偿1760元（2200元×80%）。
综上，被告李和勇应赔付的医疗费、鉴定费共计1846.65元。
针对原告请求的其他费用，本院做如下认定：
1、住院伙食补助费。原告请求1280元（32元／天×640天）。本院认为原告该项诉求合理，本院予以支持。
2、后续医疗费。原告要求主张9000元。庭审中，原告自愿撤回该项诉求，本院予以尊重。
3、营养费。原告请求1000元。本院认为，营养费应该根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。因原告有加强营养的出院医嘱，根据鉴定结论，对该项诉求本院予以支持。
4、护理费。原告请求56470元（3000元／月÷30天／月×71天）。根据鉴定结论，原告护理时限至出院后一个月共计71天。对住院期间40天，可参照其护理人员谭艳的工资计算护理费，即应为4000元（100元／天×40天）；对出院后，本院认为，参照50元／天计算较为合理，即出院后的护理费应为1550元（50元／天×31天），即原告的护理费应主张为5550元。
5、误工费。原告请求按照3400元／月计算96天。本院认为，根据原告的伤情及医疗机构出具的建议，可认定原告持续误工，但只应计算至定残日前一天，即从2014年4月10日计算至2014年7月15日共计96天。根据原告提供的工资标准，原告的误工费应主张为10880元（3400元／月÷30天／月×96天）。
6、残疾赔偿金。本院认为，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。事故发生时，原告未满60周岁，故原告的残疾赔偿金应计算20年。因原告系城镇居民家庭户口，根据原告的伤残等级，原告的残疾赔偿金应计算为70604.80元（25216元／年×20年×14%）。
7、交通费。原告要求主张500元，根据原告就医及鉴定情况，本院酌情主张500元。
8、财产损失。原告要求主张499元，但原告未提供证据，本院不予支持。
9、精神损害抚慰金。原告要求被告支付9000元，本院认为，根据原告伤情及过错因素，本院酌情主张5000元。
以上费用由被告平安保险在交强险范围内赔偿原告护理费5550元、误工费10880元、残疾赔偿金70604.80元、交通费500元、精神损害抚慰金5000元，合计92534.80元；住院伙食补助费1280元、营养费1000元，合计2280元，原告应承担456元（2280元×20%），剩余1824元（2280元×80%）由被告平安保险在商业险范围内赔偿1276.80元（1824元×70%），剩余547.20元（1824元×30%）由被告李和勇赔偿，加上李和勇应赔偿的医疗费、鉴定费1846.65元，共计2393.85元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之�定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告向书全护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费合计87534.80元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告向书全精神损害抚慰金5000元；
三、被告中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司于本判决生效之日起十日内在商业险限额内赔偿原告向书全医疗费、住院伙食补助费、营养费合计3438.27元；
四、被告中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司于本判决生效之日起十日内在商业险限额内直接赔付被告李和勇垫付的医疗费3610.08元；
五、被告李和勇于本判决生效之日起十日内赔偿原告向书全医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费合计2393.85元；
六、驳回原告向书全对被告赵文军的诉讼请求；
七、驳回原告向书全的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1329元，由原告向书全负担266元，由被告李和勇负担1063元（被告李和勇负担部分因原告已预交，被告李和勇随判决第五项一并给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应当自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决�效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为两年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审判员 邓晓光
二〇一四年十二月八日
书记员 韩程程