内蒙古自治区高级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）内民知终字第23号
上诉人（一审被告）宋丽霞。
被上诉人（一审原告）中国音像著作权集体管理协会。
法定代表人王化鹏，该协会总干事
委托代理人祝慧婷，北京大成律师事务所内蒙古分所律师。
上诉人宋丽霞因与被上诉人中国音像著作权集体管理协会（以下简称音集协）著作权侵权纠纷一案，不服呼伦贝尔市中级人民法院（2012）呼民知初字第63号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2013年11月28日公开开庭审理了本案。上诉人宋丽霞和被上诉人音集协委托代理人祝慧婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明，原告音集协主张的90首音乐电视作品中，《豆浆油条》等17首音乐电视作品的权利人为北京海蝶音乐有限公司；《醒了》等17首音乐电视作品的权利人为北京麒麟童文化传播有限公司；《走开》等25首音乐电视作品的权利人为北京竹书房文化传播有限公司；《为你写首歌》等4首音乐电视作品的权利人为北京易柏文化传播有限公司；《光芒》等22首音乐电视作品的权利人为北京华谊兄弟音乐有限公司；《一封信》等5首音乐电视作品的权利人为北京当然文化传播有限公司。
北京海蝶音乐有限公司于2010年11月11日与原告音集协签订《音像著作权授权合同》，约定将北京海蝶音乐有限公司现有和今后将依法拥有的音像节目之放映权、出租权和广播权授权音集协以信托的方式管理，音集协享有以自己的名义进行管理的权利，有权以自己的名义向侵权者提起诉讼，并约定合同的有效期为三年。至期满前60日北京海蝶音乐有限公司未以书面形式提出异议，合同自动续展三年，之后亦照此办理；北京海蝶音乐有限公司有权通过书面形式终止合同，但应在音集协收到其书面通知30日后生效；合同自签订之日起生效。该合同于2010年11月11日生效。
北京易柏文化发展有限公司于2010年11月8日与原告音集协签订《音像著作权授权合同》，约定将易柏文化发展有限公司现有和今后将依法拥有的音像节目之放映权、出租权和复制权授权音集协以信托的方式管理，音集协享有以自己的名义进行管理的权利，有权以自己的名义向侵权者提起诉讼，并约定合同的有效期为一年。至期满前60日北京易柏文化发展有限公司未以书面形式提出异议，合同自动续展一年，之后亦照此办理；北京易柏文化发展有限公司有权通过书面形式终止合同，但应在音集协收到其书面通知30日后生效；合同自签订之日起生效。该合同于2010年11月8日生效。
北京麒麟童文化传播有限责任公司于2009年6月29日与原告音集协签订《音像著作权授权合同》，约定将北京麒麟童文化传播有限责任公司现有和今后将依法拥有的音像节目之放映权、出租权、复制权、广播权和信息网络传播权授权音集协以信托的方式管理，音集协享有以自己的名义进行管理的权利，有权以自己的名义向侵权者提起诉讼，并约定合同的有效期为三年。至期满前60日北京麒麟童文化传播有限责任公司未以书面形式提出异议，合同自动续展三年，之后亦照此办理；北京麒麟童文化传播有限责任公司有权通过书面形式终止合同，但应在音集协收到其书面通知30日后生效；合同自签订之日起生效。该合同于2009年6月29日生效。
北京竹书房文化传播有限责任公司于2011年7月4日与原告音集协签订《音像著作权授权合同》，约定将北京竹书房文化传播有限责任公司现有和今后将依法拥有的音像节目之放映权、复制权授权音集协以信托的方式管理，音集协享有以自己的名义进行管理的权利，有权以自己的名义向侵权者提起诉讼，并约定合同的有效期为三年。至期满前60日北京竹书房文化传播有限责任公司未以书面形式提出异议，合同自动续展三年，之后亦照此办理；北京竹书房文化传播有限责任公司有权通过书面形式终止合同，但应在音集协收到其书面通知30日后生效。合同自签订之日起生效。该合同于2011年7月4日生效。
北京当然文化传播有限公司于2010年4月8日与原告音集协签订《音像著作权授权合同》，约定将北京当然文化传播有限公司现有和今后将依法拥有的音像节目之放映权、出租权、复制权、广播权和信息网络传播权授权音集协以信托的方式管理，音集协享有以自己的名义进行管理的权利，有权以自己的名义向侵权者提起诉讼，并约定合同的有效期为三年。至期满前60日北京当然文化传播有限公司未以书面形式提出异议，合同自动续展三年，之后亦照此办理；北京当然文化传播有限公司有权通过书面形式终止合同，但应在音集协收到其书面通知30日后生效；合同自签订之日起生效。北京当然文化传播有限公司于2010年4月8日签字，音集协于2010年4月12日签字。该合同于2010年4月12日生效。
北京华谊兄弟音乐有限公司于2008年9月5日与原告音集协签订《音像著作权授权合同》，约定将北京华谊兄弟音乐有限公司现有和今后将依法拥有的音像节目之放映权、复制权授权音集协以信托的方式管理，音集协享有以自己的名义进行管理的权利，有权以自己的名义向侵权者提起诉讼，并约定合同的有效期为三年。至期满前60日北京华谊兄弟音乐有限公司未以书面形式提出异议，合同自动续展三年，之后亦照此办理；北京华谊兄弟音乐有限公司有权通过书面形式终止合同，但应在音集协收到其书面通知30日后生效；合同自签订之日起生效。该合同于2008年9月5日生效。
音集协于2012年2月7日向呼伦贝尔市公证处申请，对扎兰屯市飞皇练歌广场的经营中擅自使用、放映和播放音集协管理的音乐电视（录影）作品的情况进行摄像公证。2012年2月14日，在公证员王春与公证处工作人员孟晓龙的监督下，音集协的委托代理人祝慧婷前往扎兰屯市飞皇练歌广场，以普通消费者的身份进入KTV包房中进行消费。公证员对用于取证的摄像机的硬盘内存状况进行了清洁度确认。随后，祝慧婷在包房内安置的歌曲点播机上操作点播了涉案90首歌曲（歌曲清单见附件一），摄像机对上述歌曲的播放画面内容进行了摄像。公证员王春与公证处工作人员孟晓龙对此过程进行了全程监督，并将摄像机上的内容拷贝在公证员的笔记本电脑中。由公证员带回公证处刻录光盘三套（每套各两张），并将光盘封存。2012年2月18日，呼伦贝尔市公证处作出（2012）呼证字第947号公证书，记载了上述过程。该公证书同时附有内蒙古地方税务局通用定额发票3张（复印件），系消费结束后祝慧婷向扎兰屯市飞皇练歌广场取得，总金额为300元。本次公证费1200元，刻录光盘费60元，工商调档费100元。
一审法院认为，《中华人民共和国著作权法》第八条规定“著作权人和与著作权有关的权利人可以授权著作权集体管理组织行使著作权或者与著作权有关的权利。著作权集体管理组织被授权后，可以以自己的名义为著作权人和与著作权有关的权利人主张权利，并可以作为当事人进行涉及著作权或与著作权有关的权利的诉讼、仲裁活动”。本案原告音集协是经批准依法成立的音像著作权集体管理组织，并取得了涉案音乐电视作品权利人的授权，其授权范围为放映权和复制权，该授权尚无相反证据证明其已经失效或者音集协已经将相关权利转让或者独家许可给他人，故在含有授权内容的合同有效期内，音集协可以根据合同约定管理上述权利，并以自己的名义许可使用作品、收取使用费、提起诉讼等。因此音集协在本案中以自己的名义在音乐电视作品权利人授权的范围内提起诉讼符合法律规定。
被告宋丽霞在其经营的KTV包房设置了卡拉OK点播机，其中已经预置了相关的曲目，消费者只需在点读机上自行操作，即可通过包房内的电视屏幕播放其选定的曲目。被告宋丽霞未经相关著作权人的授权，也未支付报酬，在其经营的扎兰屯市飞皇练歌广场内通过放映机、幻灯机等技术设备公开再现音乐电视作品的经营行为，侵犯了著作权人的放映权，应向取得著作权人授权的原告音集协承担停止侵权、赔偿损失等民事责任。
原告音集协因没有提供著作权人因侵权所遭受的损失及被告因侵权所得利益的证据，本院依据酌定赔偿原则，考虑涉案音乐电视作品的类型、发行时间、传播范围、当地经济状况及被告的侵权情节等因素，酌定被告宋丽霞每首侵权歌曲赔偿原告音集协经济损失人民币260元，合计23400元。原告音集协为进行公证取证支出的费用1200元，公证处刻录光盘的费用60元，予以支持。工商局调档费100元，予以支持。律师费6000元，因原告音集协提交的发票是复印件，不予支持。原告代理人在被告宋丽霞经营的营业场所进行消费所支出的300元费用，系其购买被告经营场所的服务所支付的对价，不予支持。依据《中华人民共和国著作权法》第八条第一款、第十条第一款第（十）项、第四十七条第一款第（一）项、第四十八条第二款、最高人民法院《关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第二款之规定，判决：一、被告宋丽霞自本判决生效之日起立即停止侵权，删除其经营的扎兰屯市飞皇练歌广场曲库中的涉案90首音乐电视作品（歌曲清单见附件一），未经著作权人的合法授权，不得再提供上述音乐电视作品的点播服务；二、被告宋丽霞自本判决生效之日起十日内赔偿原告中国音像著作权集体管理协会经济损失23400元；三、被告宋丽霞自本判决生效之日起十日内赔偿原告中国音像著作权集体管理协会为制止侵权行为支付的合理开支1360元；四、驳回原告中国音像著作权集体管理协会的其他诉讼请求。
上诉人宋丽霞上诉称，一审法院酌定赔偿经济损失23400元和支持被上诉人音集协制止侵权的合理开支1360元，缺乏依据，属于认定事实错误；根据公证法第二十五条及《公证程序规则》的相关规定，呼伦贝尔市公证处的公证员无权到扎兰屯市进行所谓的公证并出具公证书，此公证书违法，不能作为本案认定事实的证据。请求撤销（2012）呼民初字第63号民事判决，驳回被上诉人音集协的诉讼请求。
被上诉人音集协辩称，其委托呼伦贝尔市公证处进行证据保全，程序合法，且一审庭审中上诉人宋丽霞对公证书证明的内容不持异议，并承认没有经许可播放了音像作品的事实。因此，上诉人宋丽霞侵权的事实客观存在。一审法院依据《中华人民共和国著作权法》第四十九条第二款规定，权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿，有法可依，数额适当。
二审庭审中，双方当事人未提交新证据。
二审查明的事实与一审查明事实一致。
综合上诉人宋丽霞的上诉请求和理由及被上诉人音集协的答辩意见，本案的争议焦点为：呼伦贝尔市公证处出具的（2012）呼证字第947号公证书是否具备真实性、合法性和一审判决确定的赔偿数额是否适当。
本院认为，关于呼伦贝尔市公证处出具的（2012）呼证字第947号公证书是否具有真实性、合法性的问题。《中华人民共和国公证法》第二十五条规定，自然人、法人或者其他组织申请办理公证，可以向住所地、经常居住地、行为地或者事实发生地的公证机构提出。但该规定并未排除自然人和法人向事发地以外的公证处申请公证的情形，被上诉人音集协申请呼伦贝尔市公证处对本案事实进行公证，不违反《中华人民共和国公证法》。同时，该公证书所附的现场工作记录证实，公证员王春和孟晓龙于2012年2月14日22点1分，以消费者身份来到扎兰屯市飞皇练歌广场309房间见证了本案公证的事实。上诉人宋丽霞虽对本案公证员到场公证的事实有异议，但未提交反驳证据证实，故其所称（2012）呼证字第947号公证书不合法，不真实的上诉理由不能成立。
关于一审判决确定的赔偿数额是否适当的问题。《中华人民共和国著作权法》第四十九条第二款规定，权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。被上诉人音集协未能证明涉案歌曲的权利人因侵权所遭受的实际损失及被控侵权人因侵权所得实际利益的事实，故一审法院依据被上诉人音集协的诉讼请求，考虑涉案音乐电视作品的类型、发行时间、传播范围、当地经济状况及被控侵权人的侵权情节等因素，依法酌情确定赔偿数额，并无不当。上诉人宋丽霞该上诉理由不能成立。
经审查，一审判决适用2010年2月26日第二次修改前的《中华人民共和国著作权法》第四十七条第一款第（一）项和第四十八条第二款有误，应予纠正。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律基本正确，且判决结果正确，依据《中华人民共和国著作权法》第四十八条第一款第（一）项、第四十九条第二款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费419元，由上诉人宋丽霞负但。
本判决为终审判决。
审 判 长 关晓东
代理审判员 白海荣
代理审判员 李爱玲
二〇一三年十二月四日
书 记 员 张立萍
附件（一）
扎兰屯市飞皇练歌广场KTV曲库中的涉案90首音乐电视作品
序号歌曲名称歌手权利人所属专辑1奇迹满江北京易柏文化传播有限公司流行歌曲经典2最爱满江北京易柏文化传播有限公司流行歌曲经典3背影满江北京易柏文化传播有限公司流行歌曲经典4为你写首歌满江北京易柏文化传播有限公司流行歌曲经典5豆浆油条林俊杰北京海蝶音乐有限公司流行歌曲经典6木乃伊林俊杰北京海蝶音乐有限公司流行歌曲经典7编号89757林俊杰北京海蝶音乐有限公司流行歌曲经典8莎士比亚的天份林俊杰北京海蝶音乐有限公司流行歌曲经典9一千年以后林俊杰北京海蝶音乐有限公司流行歌曲经典10曹操林俊杰北京海蝶音乐有限公司流行歌曲经典11进化论林俊杰北京海蝶音乐有限公司流行歌曲经典12不潮不用花钱林俊杰北京海蝶音乐有限公司流行歌曲经典13醉赤壁林俊杰北京海蝶音乐有限公司流行歌曲经典14西界林俊杰北京海蝶音乐有限公司流行歌曲经典15小酒窝林俊杰、蔡卓妍北京海蝶音乐有限公司流行歌曲经典16期待你的爱林俊杰北京海蝶音乐有限公司流行歌曲经典17他一定很爱你阿杜北京海蝶音乐有限公司流行歌曲经典18天黑阿杜北京海蝶音乐有限公司流行歌曲经典19坚持到底阿杜北京海蝶音乐有限公司流行歌曲经典20死心彻底阿杜北京海蝶音乐有限公司流行歌曲经典21认真阿杜北京海蝶音乐有限公司流行歌曲经典22我记得我爱过何润东北京当然文化传播有限公司流行歌曲经典23恋人唱的歌何润东北京当然文化传播有限公司流行歌曲经典24一封信何润东北京当然文化传播有限公司流行歌曲经典25黑色翅膀何润东北京当然文化传播有限公司流行歌曲经典26好想对你说何润东、张娜拉北京当然文化传播有限公司流行歌曲经典27醒了韩红北京麒麟童文化传播有限公司流行歌曲经典28那片海韩红北京麒麟童文化传播有限公司流行歌曲经典29青藏高原韩红北京麒麟童文化传播有限公司流行歌曲经典30穿行韩红北京麒麟童文化传播有限公司流行歌曲经典31家乡韩红北京麒麟童文化传播有限公司流行歌曲经典32情人韩红北京麒麟童文化传播有限公司流行歌曲经典33风雨中的美丽韩红北京麒麟童文化传播有限公司流行歌曲经典34雪域光芒韩红北京麒麟童文化传播有限公司流行歌曲经典35北京的金山上韩红北京麒麟童文化传播有限公司流行歌曲经典36喜玛拉雅韩红北京麒麟童文化传播有限公司流行歌曲经典37格桑花开韩红北京麒麟童文化传播有限公司流行歌曲经典38相爱韩红北京麒麟童文化传播有限公司流行歌曲经典39原野韩红北京麒麟童文化传播有限公司流行歌曲经典40你不会回来韩红北京麒麟童文化传播有限公司流行歌曲经典41天空韩红北京麒麟童文化传播有限公司流行歌曲经典42那个冬季韩红北京麒麟童文化传播有限公司流行歌曲经典43雪韩红北京麒麟童文化传播有限公司流行歌曲经典44走开陈琳北京竹书房文化传播有限公司流行歌曲经典45感受陈琳北京竹书房文化传播有限公司流行歌曲经典46变脸陈琳北京竹书房文化传播有限公司流行歌曲经典47别怕有我陈琳北京竹书房文化传播有限公司流行歌曲经典48最好的朋友陈琳北京竹书房文化传播有限公司流行歌曲经典49女人陈琳北京竹书房文化传播有限公司流行歌曲经典50爱就爱了陈琳北京竹书房文化传播有限公司流行歌曲经典51展翅高飞陈琳北京竹书房文化传播有限公司流行歌曲经典52十二种颜色陈琳北京竹书房文化传播有限公司流行歌曲经典53花样年华陈琳北京竹书房文化传播有限公司流行歌曲经典54青菜鸡蛋面陈琳北京竹书房文化传播有限公司流行歌曲经典55喝彩陈琳北京竹书房文化传播有限公司流行歌曲经典56不想骗自己陈琳北京竹书房文化传播有限公司流行歌曲经典57满天风雪陈琳北京竹书房文化传播有限公司流行歌曲经典58没收你的爱陈琳北京竹书房文化传播有限公司流行歌曲经典59我还是挑我的陈琳北京竹书房文化传播有限公司流行歌曲经典60大话爱情陈琳北京竹书房文化传播有限公司流行歌曲经典61两个人的世界陈琳
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