河南省栾川县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）栾刑初字第102号
公诉机关栾川县人民检察院。
被告人孙震海，男，1962年6月16日出生。
辩护人胡锐，河南誉坤律师事务所律师。
辩护人魏焕焕，河南誉坤律师事务所律师。
栾川县人民检察院以栾检公诉刑诉（2015）87号起诉书指控被告人孙震海犯合同诈骗罪、职务侵占罪向本院提起公诉，我院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理，栾川县人民检察院指派检察员宋太山出庭支持公诉，被告人孙震海及其辩护人胡锐、魏焕到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2007年6月，“河南中豫建设监理有限公司”（后因资质共享合并更名为“郑州煤炭工业设计研究院股份有限公司监理公司”）同“栾川龙宇钼业有限公司”签订《建设工程委托监理合同》，河南中宇建设监理有限公司委派孙震海对栾川县龙宇钼业安康小区建筑工程进行工程监理。在此期间，孙震海在郑州煤炭工业设计研究院监理公司不知情的情况下，以郑州煤炭工业设计院研究监理公司名义对建筑商马某某在安康小区开发的15号楼、17号楼进行了监理工程，收取马某某工程监理费5万元。孙震海称其私自用于他在栾川县监理工程的工作人员伙食费、水电费、房租等开支而未上交公司。
2012年1月20日被告人孙震海同马某某签订了《协议书》，协议约定孙震海给马某某提供河南建筑安装工程有限公司的建筑业企业资质证书、营业执照、安全生产许可证等相关手续，马某某给孙震海资质管理费每年3万元，使用期6年，共计18万元，安康小区的马某某承建的由栾川县栾川乡七里坪村建设的移民安置楼的监理有孙震海监理，马某某给孙震海需交监理费7万元，约定25万元在2012年9月20日前给付。后孙震海给马某某提供了未盖公章的河南建筑安装工程有限公司的建筑业企业资质证书、营业执照、安全生产许可证等相关手续，孙震海又通过张贴的小广告联系让人私刻了河南省建筑安装工程有限公司的公章，加盖后由马某某使用。2012年9月16日，马某某经银行转给孙震海25万元。
针对上述指控的犯罪事实公诉机关向法庭提供了马某某的报案材料、被告人户籍证明及相关身份证明，书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见等证据。公诉机关认为被告人孙震海在同他人签订履行协议的过程中，冒用河南建筑安装有限公司名义，私刻公司印章，向他人提供来历不明的营业执照等资料，并收取费用，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，构成合同诈骗罪。被告人孙振海利用职务便利，在其所在单位不知道的情况下，私自对外进行监理工作而收取5万元归自己支配，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百十七十一条之规定，构成职务侵占罪。被告人孙震海一人犯数罪，应数罪并罚。
被告人孙震海辩称，本人的行为不构成职务侵占罪，收的5万元给领导打电话汇报过，收的钱是以栾川监理部名义收，并且这钱用于招聘人员的工资，伙食费，水电费等。关于起诉书指控本人犯合同诈骗罪的事实不存在，所有的合同都不真实，是伪造的，本人也没有收到过马某某交的监理费，收马某某的钱是本人卖房的房款。
辩护人辩称，孙震海不构成合同诈骗罪，公诉机关指控该罪名的主要证据2012年10月20日的协议是伪造的，马某某给孙震海转账25万元是孙震海卖17号楼2单元东户房子的房款，并非是马某某支付的资质费和监理费，孙震海没有冒用河南省建筑安装工程有限公司同马某某签订合同的行为。孙震海收取马某某5万元监理费的行为不构成职务侵占罪，对安康小区15、17号楼进行监理的行为，不是孙震海的个人行为，而是监理部的集体行为。孙震海收取的5万元监理费不是个人行为，而是以“河南中豫监理公司栾川监理部”的名义收取的，代表的是整个监理部的行为。孙震海代表栾川监理部收取5万元监理费，并将5万元用于监理部的集体支出的行为不构成犯罪。针对辩护观点，辩护人向法庭提供了售房合同书及收据复印件，17号楼1单元2楼南角的房屋平面图，安康小区平面示意图，安康小区17号楼三层平面图，煤炭工业郑州设计研究院股份有限公司的情况说明，证人牛某某、刘某某、刘某某、刘某某、孙某某、段某、徐某某、李某某、许某某、李某某、庞某某、徐某某的证言等证据。
经审理查明：2007年6月，“河南中豫建设监理有限公司”（后因资质共享合并更名为“郑州煤炭工业设计研究院股份有限公司”）同“栾川龙宇钼业有限公司”签订《建设工程委托监理合同》，河南中宇建设监理有限公司委派孙震海对栾川县龙宇钼业安康小区建筑工程进行工程监理。在此期间，孙震海在郑州煤炭工业设计研究院股份有限公司不知情的情况下，以郑州煤炭工业设计研究院监理公司名义对建筑商马某某在安康小区开发的15号楼、17号楼进行了监理工程，收取马某某工程监理费5万元。
上述事实有下列经庭审举证、质证的证据证实。
1、孙振海的身份证复印件，孙震海的人口信息表，被告人承认本人有两个户口，该两份信息均为本案被告人的信息，为同一人，证明被告人孙震海系完全刑事责任年龄人。
2、证人董某某的证言，证明原河南中豫建设监理有限公司后更名为煤炭工业郑州设计研究院股份有限公司，被告人孙震海为该公司的监理工程师，受公司委托孙震海在栾川负责对龙宇公司办公楼、安康小区工程监理。孙振海为马某某施工的安康小区15、17号楼进行工程监理并私自收取5万元监理费，公司和董某某不知情，孙震海没有向其汇报过。公司对外承揽的监理业务，应由公司统一收费，不允许个人收费，不允许公司监理人员私自承揽监理项目。
3、栾川龙宇钼业有限公司安康小区建设情况说明，证明安康小区15号、17号楼该公司没有参与确认监理单位，也没有承担监理费。
4、证人马某某的证言，证明其施工的安康小区15号、17号楼付给孙震海监理费5万元。
5、证人王某某的证言，证明其与马某某一块交给孙震海5万元现金。
6、证人王某某的证言，证明安康小区15、17号楼由栾川龙宇钼业公司统一设计，七里坪村同马某某签了安置建房协议，施工方是马某某，但不知道马某某代表什么单位，是马某某找的监理单位，监理费由马某某负责。
7、证人王某某的证言，证明安康小区15、17号楼孙震海所在的公司是监理单位。
8、桩工程量签证单、现场签证单、工程质量检测委托书、工程开工报审表、施工现场质量管理检查报验申请表、施工组织设计（方案）报审表等，证明孙震海对安康小区15、17号楼进行监理的事实。
9、被告人孙震海的供述与辩解及其当庭供述，证明其从马某某处收受安康小区15、17号楼5万元监理费，并对安康小区15号、17号楼工程进行监理的事实。
本院认为：被告人孙震海身为监理公司的工作人员，利用职务之便，私自以所在单位名义对外进行工程质量监理，并将所收取的5万元监理费归自己使用而不上交单位，数额较大，其行为构成职务侵占罪，公诉机关指控被告人孙震海犯职务侵占罪的罪名及犯罪事实成立，应依法追究被告人孙震海的刑事责任。关于公诉机关指控被告人孙震海犯合同诈骗罪的指控，因公诉机关针对该罪名所提供的证据间存在矛盾，指控被告人孙震海犯合同诈骗罪的事实不清，证据不足，本院不予认定。辩护人关于被告人孙震海的行为不构成合同诈骗罪的辩护意见，本院予以采纳，被告人及其辩护人关于孙震海不构成职务侵占罪的辩护意见与审理查明的事实不符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人孙震海犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二O一五年二月二日起至二O一八年二月一日止。）
二、责令被告人孙震海返还煤炭工业郑州设计研究院股份有限公司五万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接上诉于河南省洛阳市中级人民法院，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 陶占省
审 判 员 韩庆芳
审 判 员 王戈鹏
二〇一五年十二月十一日
书记员代 银 鹏