山西省兴县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）兴刑初字第164号
公诉机关山西省兴县人民检察院。
被告人刘杨海，男，1970年4月3日生，居民身份证号码1423291970********，汉族，初中文化，企业工作人员，山西省电力公司岚县供电支公司汽车队队长，山西省岚县人，住岚县东村向阳路341号电业楼一单元301，2014年3月30日因涉嫌犯挪用公款罪、贪污罪被兴县公安局刑事拘留，同年4月16日被兴县人民检察院取保侯审，同年11月12日被我院取保候审。在取保候审期间脱逃，2015年1月7日本院依法作出逮捕决定。被告人刘杨海于2015年2月3日被兴县公安局执行逮捕。现羁押于兴县看守所。
辩护人刘永军，山西轩明律师事务所律师。
辩护人刘璇，山西轩明律师事务所律师。
山西省兴县人民检察院以兴检公诉刑诉（2014）140号起诉书指控被告人刘杨海犯挪用公款罪、贪污罪向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，兴县人民检察院指派检察员孟志明出庭支持公诉，被告人刘杨海及其辩护人刘永军、刘璇到庭参加诉讼，现以审理终结。
公诉机关指控，
1、挪用公款罪
被告人刘杨海于2011年12月2日挪用岚县供电公司46724.41元，历时31个月之久。
2、贪污罪
2012年5月份，被告人刘杨海以报销车辆修理费为名，套取公款22699.99元，支付税款661.16元后，将剩余22038.83元占为己有。
侦查中追回脏款46724.41元。
公诉机关认为被告人刘杨海身为国有企业工作人员，利用其担任车队队长的职务之便，挪用公款46724.41元，贪污公款22038.83元，其行为已触犯了《中华人民共和国刑事》第384条和第382条之规定，应当以挪用公款罪和贪污罪追究其刑事责任。针对上述事实提供了书证、证人证言、视听资料、被告人供述和辩解等证据。
被告人刘杨海在庭审中辨称，指控挪用的46724.41元用于支付方山事故被害人赔偿、自己出差住宿费和饭费等，并且借款时领导批准；指控贪污22038.83元，支付了车队的汽车修理费，总之指控的钱全部用于处理公司事务，不构成挪用公款罪和贪污罪。
辩护人的辩护意见是，关于挪用公款罪，被告人刘杨海的行为不符合刑法意义上的挪用公款，其理由：1、被告人刘杨海在担任车队队长期间为处理关于车辆有关事宜所用的资金，来源合法，是经过公司负责人签字借出来的；2、证据也证实刘杨海取得资金的合法性；3、刘杨海作为车队队长没有非法挪用公司资金的条件和可能；4、挪用的款项用于公司的事务处理。关于贪污罪，没有贪污的事实，其理由：1、被告人刘杨海向史三旦修理厂等三家支付汽车修理费21420元，均没有正式发票；2、该笔款项报销后直接充抵部分借款；3被告人刘杨海没有得到非法利益，没有非法占有公款的事实。综合以上，被告人刘杨海的行为不具备犯挪用公款的条件，不是刑法意义上的挪用公款的行为，同时指控贪污公司财产更是证据不足。
经审理查明，
1、挪用公款罪
被告人刘杨海于2011年12月2日挪用岚县供电公司公款46724.41元，历时31个月。赃款46724.41元被追回。
2、贪污罪
2012年5月份，被告人刘杨海以报销车辆修理费为由，套取公款22699.99元，支付税款661.16元后，将剩余22038.83元占为己有。
上述事实有公诉机关在庭审中举证、质证的下列证据予以证实。
一、被告人供述和辩解
被告人刘杨海供述，证实自己于2009年8月任岚县供电公司车队队长，职责是派车、加油、车辆修理维护，在我任队长期间，2009年8月至2012年7月是武戈任经理，2012年7月至2013年12月是孙云翔任经理，2013年12月至今是景旭东任经理。我以修理费和给车上户等名义到2011年12月2日止共借岚县供电公司196024.40元，到目前为止还欠46724.41元。因方山事故，我借了12万元处理，公司仅给我报销105000元，差额二万多元没处理，另外我垫付修车费二万余元，也未处理，这是武戈手上的事，武经理走的急，没有处理，孙云翔不认可，没给报销。
2012年4、5月份，武戈经理让我开修理费税票，我找修理厂的人开了两张票，金额18699.99元和4000元，后来这两张税票武戈经理不用了，给我退回，武戈经理和我说，不要把税款白出了，咱们还欠修理厂修理费，于是我把报销单填起，让武戈经理批了，顶了我的借款，至于欠修理厂的费用，我用自己的钱付给正新轮胎史三旦12150元，万利达汽车用品超市牛建平5170元，天霸气修连利生4100元，共计21420元，开这两张税票共花税款661.16元，但开这两张税票时请税务局的人吃饭花了些钱，所以我给武戈经理说开票花了2000税款。
二、书证
1、借款情况复印件，证实被告人刘杨海于2011年底共借款196024.40元，中途还过款，直至2013年8月仍有46724.41元未还。
2、扣押物品清单，证实2014年7月扣押被告人刘杨海现金46724.50元。
3、证明材料复印件，证实被告人刘杨海于2012年4月26日开据修理费发票18699.99元和4000元两张，在岚县供电公司财务上报销，顶了自己在公司的欠款。
4、岚县供电公司证明材料，证实岚县供电公司24辆车的车牌号经与交警队核实，2012年7月至2014年3月，岚县供电公司发生的车辆违章罚款共计31300元，此款均由刘杨海自己垫付，公司一直没有处理。
5、李美珍的证明材料，证实经与交警队核实2012年7月19日至2014年3月，岚县供电公司所属21辆车所产生的交通违法罚款共计31300元，此款均由公司刘杨海自己垫付，因种种原因公司一直未处理。
6、岚县交警队的证明材料，证实岚县供电公司21辆车（附明细）2012年7月19日至2014年3月30日车辆违章罚款计31300元（附明细）；11车辆（附明细），2011年7月至2012年7月18日车辆违章共计13500元（后附明细）。
7、程翠莲等同志职务任免，证实岚县供电公司于2009年8月任刘杨海为汽车队队长（副股级待遇）。
8、交通事故损害赔偿调解书，证实牛云在（供电公司）除凭据支付尹琛、尹霞飞、王志琴医药费外，再一次性赔偿被害人435000元。
9、证据材料复印件，证实刘杨海借公司32000元，给新车上户等开支的财务报销情况是于2013年10月17日已在公司财务报销。
10、证据材料复印件，证实刘杨海提供的开支证明。
11、拘留证、取保候审决定书，证实被告人刘杨海被采取强制措施的种类及时间。
12、户籍证明，证实被告人刘杨海出生时间等信息。
三、证人证言
1、证人武戈的证言，证实我于2009年6月至2012年7月19日任岚县供电公司经理，在我任经理期间，刘杨海提出公务行为的借款，我全部给解决了，2012年4月，吕梁市供电公司通知我们岚县供电公司，说可以在市供电公司报销22699.99元，需要我们出具22699.99元的车辆修理费的税票，我安排车队队长刘杨海开了22699.99元的车辆费税票，但后来公司通知有变动，这22699.99元就没有在吕梁市供电公司报销，随后刘杨海提出他开具此22699.99元的税票还差两千多元税款，而且自己在处理方山晋J579**车事故，还有些欠款需要处理，我同意了，刘杨海就填好22699.99元的报销单，在岚县承装公司财务上报销了，我签准支，刘杨海交了方山交警队押金具体多少我不知道，款是经我批准，在承装公司借的，但刘杨海报销两万多元就是顶了给方山交警队所交的10万元左右押金中的一部分，在我任岚县供电公司经理期间，刘杨海的全部公务行为都报销了，车辆罚款及正规发票的公务行为开支都是以变通的手法处理的，处理刘杨海经手的车辆违章罚款和无正规票据的公务开支一般都是以车辆修理费的名义报销处理的，刘杨海以修车名义开了两张税票，金额为105000元，没有和我说过交税款多少，刘杨海借公款是以处理交通事故，购买汽油、审验车等公务行为借公款，没有以个人生活名义借过公款。
我任期内2011年前半年以前的违章罚款都处理了，以后的记不清了，都是变通处理的，不清楚哪一笔，在我调离岚县供电公司时，刘杨海再没有和我提过处理违章罚款的事。
2、证人孙云翔的证言，证实我于2012年7月19日至2013年12月25日任岚县供电公司经理，在任职期间，用车辆维修费变通方法给刘杨海报方山交通事故赔偿款108000元，除此之外，再没有用变通手段套取过公款，刘杨海借承装公司32000元，李美珍给我汇报过，两辆新皮卡车上户，交购置税用，在我调走之前是否还了款，我不记得了，在我任职期间，车队长刘杨海没有因修车等公务行个人垫支而未给报销的这种情形。
3、证人邸福亮的证言，证实我于2005年至今分管承装公司，在我分管期间刘杨海以前是否借过款记不清了，但去年借过一次，什么时间，借了多少记不清了，借的款是给新车上户用，借款是否还了，不知道。刘杨海在承装公司报销修理费18699.99元和4000元一事，我不知道。
4、证人李美珍的证言，证实我于2012年7月至今任岚县供电公司的副经理，分管办公室和车队，2013年公司接回两辆皮卡车，车辆上户，交购置税是由刘杨海经办，我审核，孙云翔批准，刘杨海把钱领走，按财务规定，车辆上户和交购置税这些单据应该由我公司账务办理，2013年8月8日刘杨海因新车上户，交车辆购置税借32000元一事，我不清楚，我初上任时，刘杨海给我说过审车有些车辆违章罚款需要处理，当时我给他说我初到任，以后再说吧，至于之后如何处理我没印象了，至今我手里没有刘杨海交来的车辆违章罚款单据。经过我从岚县交警队获取的资料知道岚县供电公司车辆违章罚款有31300元，由车队刘杨海交的。
5、证人胡明丽的证言，证实我是岚县供电公司（承装公司）会计，关于刘杨海借款情况说明，至2011年11月底刘杨海借款196024.40元，2012年7月还款147299.99元，其中2012年5月16日以车辆修理费顶款22699.99元，5月14日还款22400元，2012年7月19日以车辆修理费顶款105000元，2012年12月底余额46724.41元未还。2013年8月8日借款32000元，到2014年2月底共欠78724.41元，借款196024.40元，不清楚做什么，借款32000元是以新车上户交车辆购置税借的。
6、证人于七七的证言，证实刘杨海在我的岚县液压件修理厂没有修车和购买配件，刘杨海找上我让我给他开了两张税票，一张57553元，一张是30565.83元，共计88118.83元，我扣除税后，把钱都给了刘杨海了，税扣了多少记不清了。
7、证人连利生的证言，证实我是岚县天霸汽配门市的法人代表，岚县供电公司的车在我门市修理，刘杨海负责结算，2013年12月以前的已全部结算，2014年1季度的修车费还没有结算，大约还欠1万元，2012年12月，刘杨海没有修车，也没有购买配件，他说要处理事情，要我开票，我给他开了二张发票，金额是19980元，我扣除税款后，余款都给了刘杨海了。
8、证人闫雷雷的证言，证实我是吕梁市离石区金四通轿车维修服务有限公司的总经理，主要负责公司汽车维修，岚县供电公司刘杨海在我公司维修晋J579**这辆车，先后共花了81921元，但刘杨海在我公司开具了四张汽车维修发票，这些发票的业务实际没有产生过，我给开的四张票据是50000元、55000元、23400元、11700元，按17%收税，50000元、55000元的票收税款17850元，23400元和11700元的票收税款5967元。
9、证人史三旦的证言，证实我在岚县开了个正新轮胎门市，2012年1月至5月共给岚县供电公司卖了十几条轮胎，价值12150元，业务是与刘杨海发生的，我没有给他开过发票，让他自己去开发票，款是分两次付的，我有原始记帐本，原始记帐本证明1月至5月份买轮胎款共计12150元。
10、证人牛建平的证言，证实我开的岚县万利达汽车用品超市，岚县供电公司在我门市装修过三部车，总计5170元，是刘杨海给我付的款，我没有给刘杨海开过税票，装修车我有明细，明细记录证明三辆车装修共花5170元。
11、证人连利生的证言，证实我在岚县城开了个天霸汽修，2012年上半年岚县供电公司刘杨海修过4辆车，花费共4100元，因我没有税票，也没有给刘杨海开过税票，修车的记录，记录证明共花修理费4100元。
12、证人王卫中的证言，证实我是方山县交警大队事故一中队民警，在处理岚县供电公司晋J579**交通事故中，刘杨海分三次交来交警大队押金12万元伤者治疗费，受伤人来大队领取98800元，余款21200元由刘杨海领取。
13、证人尹霞飞的证言，证实2011年10月17日下午，我由离石回五寨，路经方山，与岚县供电公司晋J579**车发生事故，事后我哥尹琛和我嫂王志琴在离石县人民医院住院治疗，2012年4月13日办理的出院手续，同日与岚县供电公司签订的事故赔偿协议，协议内容是由岚县供电公司一次性赔偿我们医疗费、误工费、护理费等共计435000元，同时我们提供方山县人民医院的医疗费票据，顶底我们在方山交警队领取的95000元治疗费，2012年4月14日我们从离石返回五寨，2012年5月23日到岚县供电公司领取150000元，2012年4月13日领了100000元，2012年12月27日领取了185000元，这个事故就这样解决了，我在方山交警队领取了95000元，除了以上款外，再没有领过款，关于2012年4月17日，今收到医疗费10000元，收款人尹霞飞、王志琴、尹琛，这1万元，我们没有领取，因为4月17日我们已经回五寨了，不可能领取这个钱，况且我们领走435000元，刘杨海还要了几千块钱回扣，这个10000元的收条是我嫂王志琴写的，不知道什么时间刘杨海提出写这个收条，我嫂给写的，况且我们领一次款便给刘杨海打一次收条，4月17日打的这个领条，大约是我们5月23日我们去领钱的时候，刘杨海提出来的。
四、视听资料，证实对被告刘杨海依法讯问的过程。
以上证据来源合法，内容客观真实，能够相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人刘杨海身为国有企业工作人员，利用担任岚县供电公司车队队长职务之便，挪用公款46724.41元，贪污22038.83元，其行为已构成挪用公款罪和贪污罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。案发后，被告人刘杨海主动退出部分赃款，可酌情从轻处罚。被告人刘杨海及其辩护人关于不构成挪用公款罪、贪污罪的辩护意见与查明的事实和法律不符，本院不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条、第三百八十二条、第六十九条之规定，判决如下：
被告人刘杨海犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年；犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年2月3日起至2017年1月15日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向吕梁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 马建平
审判员 牛金光
审判员 孙剑光
二〇一五年二月三日
书记员 郭琳琳