江苏省宿迁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏13民终1678号
上诉人(原审原告)：夏学辉。
委托诉讼代理人：张同余，江苏大楚律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：江苏广联包装有限公司，住所地江苏省宿迁市洋河新区洋河镇包装印刷集中园区。
法定代表人：蔡晓东，该公司总经理。
委托诉讼代理人王海东，该公司行政经理。
原审被告：李洪兵。
上诉人夏学辉因与被上诉人江苏广联包装有限公司（以下简称广联公司）及原审被告李洪兵买卖合同纠纷一案，不服江苏省宿迁市宿城区人民法院（2015）宿城洋民初字第00668民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月13日立案受理后，依法组成合议庭审理，并于2016年7月20日组织双方公开进行听证。上诉人夏学辉及其委托诉讼代理人张同余，被上诉人广联公司的委托诉讼代理人蔡晓东到庭参加诉讼。原审被告李洪兵经本院合法传唤，未到庭参加听证。本案现已审理终结。
夏学辉上诉请求：撤销一审判决，改判被上诉人对一审判决第一项内容承担连带责任。事实和理由：一审判决对夏学辉与广联公司之间签订的《江苏广联包装有限公司厂房工程脚手架结算协议》（以下简称《脚手架结算协议》）中“经调解后再无其他纠纷”这一内容的含义理解错误，该《脚手架结算协议》仅仅是双方针对脚手架工程款的结算，并不涉及保证合同一事；如有免除广联公司保证责任的意思，对于如此重要的内容，双方作为完全民事行为能力人，不可能不在协议中进行注明；且这也与《脚手架结算协议》“注”的内容“李红兵项目与夏学辉经济纠纷由蔡晓东协助处理”相互印证，说明《脚手架结算协议》并未免除广联公司的保证责任。综上，一审判决认定事实错误。
广联公司辩称，1.本案属于买卖合同纠纷，一审判决认定的事实有欠条、《履约担保合同》、《脚手架结算协议》等证据佐证。2.虽然广联公司与夏学辉在2012年签订了《履约担保合同》，但在2014年双方签订《脚手架结算协议》时已经对《履约担保合同》的内容作出了变更，即由广联公司代为支付（多支付）脚手架款61万元后，广联公司不再承担保证责任，经调解后再无其他纠纷。3.《脚手架结算协议》已经明确载明“经调解后再无其他纠纷”，且在最后“注”的内容中也明确约定了在夏学辉与李洪兵的经济纠纷方面广联公司（蔡晓东）只是承担了协助处理的责任，不再承担担保责任。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
夏学辉向一审法院起诉请求：判令李洪兵与广联公司共同支付货款14万元。
一审法院认定事实：2012年10月28日，李洪兵（甲方）以甘肃第五建设集团公司无锡分公司的名义与夏学辉（乙方）、广联公司（丙方）签订《履约担保合同》，合同主要约定：第一条定义本合同所称担保是指丙方为甲方向乙方提供该项目中所有款项支付保证，保证甲方履行和乙方签订的所有主合同约定的所有款项支付义务。……第二条保证范围及方式丙方为甲方提供保证的范围是甲乙双方签订的所有主合同项下所有款项以及乙方能提供证明的所有债务等。丙方在保证范围内承担连带保证责任。……第四条保证期间丙方的保证期间自甲乙双方产生的债权债务日起至甲方付清乙方所有款项止……李洪兵于2013年7月5日向夏学辉出具欠条一张，载明“欠条今欠到夏学辉用于江苏广联包装彩印厂工地材料款计人民币壹拾肆万元正（140000元）欠款人：李洪兵2013.7.5”。2014年7月31日，夏学辉与广联公司签订《脚手架结算协议》，协议约定：“1、在邵总、赵有燕的共同见证下，建设单位的蔡总与脚手架负责人夏学辉最终以人民币陆拾壹万元整结清厂房脚手架的全部款项。2、该项目已支付工程款计人民币壹拾捌万元整，剩余……4、经过此次调解，夏学辉与江苏广联厂房工地经济纠纷双方确认并由江苏青花瓷酒业的邵总、江苏八强的赵有燕见证，经调解后再无其他纠纷。……注：甘肃五建李红兵项目与夏学辉经济纠纷由蔡晓东协助处理，夏学辉不得到广联包装闹事。”
一审法院认为，夏学辉与李洪兵之间的买卖合同不违反法律规定，依法成立且合法有效，应予保护。李洪兵未支付货款已构成违约，夏学辉凭李洪兵立具的欠条，要求李洪兵支付货款的诉请，应予支持。夏学辉与广联公司签订的《履约担保合同》约定由广联公司对李洪兵所欠夏学辉的款项承担连带保证责任，但保证期间约定不明，故保证期间为主债务履行期届满之日起二年。本案中，李洪兵的欠款未约定还款时间，即使从欠款之日起算保证期间，至夏学辉于2015年6月19日起诉时止，保证期间未过，故广联公司对上述债务应承担连带保证责任。但夏学辉与广联公司于2014年7月31日签订了《脚手架结算协议》，双方约定“夏学辉与江苏广联厂房工地经济纠纷经双方确认并由……经调解后再无其他纠纷”，说明夏学辉与广联公司达成新的协议，约定由广联公司给付脚手架租赁费后，广联公司不再承担其他费用，该约定与《脚手架结算协议》最后的“注：甘肃五建的李红兵项目与夏学辉经济纠纷由蔡晓东协助处理……”相互印证，因此，夏学辉主张广联公司承担连带责任，无事实依据，不予支持。
综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决：一、李洪兵于判决生效之日起十日内给付夏学辉14万元；二、驳回夏学辉的其他诉讼请求。案件受理费3100元，由李洪兵负担。
本院二审期间，双方对一审查明的事实均无异议，本院对一审查明的事实予以确认。
本院二审期间，双方均未提供新证据。
本案二审的争议焦点为：案涉《脚手架结算协议》是否免除了广联公司对李洪兵的债务依据《履约担保合同》所应承担的保证责任。
本院认为，案涉《脚手架结算协议》没有免除了广联公司对李洪兵的债务依据《履约担保合同》所应承担的保证责任。根据双方签订的《履约担保合同》约定，广联公司应对李洪兵因广联公司厂房主体及附属工程项目产生的所有债务（工程款、材料款等）提供连带责任保证，则在李洪兵向夏学辉出具的欠条明确载明欠付夏学辉用于广联公司工程材料款14万元的情况下，广联公司应对该债务的给付承担连带责任。
关于双方争议的《脚手架结算协议》第4条中“经调解后再无其他纠纷”如何理解的问题。根据最高人民法院《关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第66条的规定“一方当事人向对方当事人提出民事权利的要求，对方未用语言或者文字明确表示意见，但其行为表明已接受的，可以认定为默示。不作为的默示只有在法律有规定或者当事人双方有约定的情况下，才可以视为意思表示。”本案中，从《脚手架结算协议》的名称及内容来看，均是围绕脚手架的款项展开，未涉及到其他事项；且在该协议中也未明确载明免除广联公司的保证责任。对于当事人放弃自己权利的意思表示，应以明示的方式作出，从该条内容并不能当然推断出夏学辉已同意免除广联公司对李洪兵的其他债务所应承担的保证责任。广联公司未提供证据证明法律对此有明确规定或者其与夏学辉之间对此有明确约定，而夏学辉也以提起诉讼要求广联公司承担连带责任的行为表明其并未同意免除广联公司的保证责任。因此，广联公司认为依据《脚手架结算协议》其保证责任已经免除的辩解不能成立。
至于《脚手架结算协议》最后“注”的内容，即“甘肃五建的李红兵项目与夏学辉经济纠纷由蔡晓东协助处理，夏学辉不得到广联包装闹事”，也能与前述“经调解后再无其他纠纷”内容相互印证，如果双方之间的纠纷如广联公司所称的那样已全部处理完毕，则根本没有必要标注该条内容，蔡晓东所代表的广联公司也无必要履行协助义务；该内容恰能反映出双方之间除脚手架纠纷之外，其他经济纠纷（庭审中经双方确认，此处的“经济纠纷”即是指本案黄沙买卖纠纷）尚未处理完毕。广联公司认为此处的“协助处理”表明只有其已无任何责任的情况下才能作出如此约定的上诉理由不能成立。“协助处理”与己方需承担保证责任并非矛盾对立、不可共存，在广联公司自己承担保证责任的情况下，仍可以协助夏学辉向李洪兵主张债务。
综上，本院认为，一审判决认定事实部分不清，应予以纠正。依照最高人民法院《关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第66条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持江苏省泗阳县人民法院（2015）泗商初字第00625号民事判决第一项；
二、撤销江苏省泗阳县人民法院（2015）泗商初字第00625号民事判决第二项；
三、改判：被上诉人江苏广联包装有限公司对上述第一项判决中李洪兵所负债务承担连带清偿责任。
一审案件受理费3100元，二审案件受理费3100元，合计6200元，由被上诉人江苏广联包装有限公司及原审被告李洪兵负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵振亚
代理审判员 刘路路
代理审判员 王 旺
二〇一六年九月十二日
书 记 员 刘 佳
附录法律条文
最高人民法院《关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》
第66条一方当事人向对方当事人提出民事权利的要求，对方未用语言或者文字明确表示意见，但其行为表明已接受的，可以认定为默示。不作为的默示只有在法律有规定或者当事人双方有约定的情况下，才可以视为意思表示。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
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