甘肃省庆阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）甘10刑终184号
原公诉机关甘肃省庆城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王涛涛，男，汉族，生于1993年2月28日，初中文化程度，甘肃省庆城县人，农民。2016年1月14日因涉嫌犯非法侵入住宅罪被庆城县公安局决定取保候审，同年8月11日被庆城县人民法院决定取保候审，2016年9月26日被庆城县人民法院决定逮捕，9月27日被依法执行逮捕。现羁押于庆城县看守所。
辩护人杨子督，甘肃陇凤律师事务所律师。
原审被告人张世彦，曾用名张宝彦，男，汉族，生于1995年3月9日，初中文化程度，甘肃省庆城县人，农民。2016年4月13日因涉嫌犯非法侵入住宅罪，被庆城县公安局决定取保候审，同年8月11日被庆城县人民法院决定取保候审，2016年9月26日被庆城县人民法院决定逮捕，9月27日被依法执行逮捕。现羁押于庆城县看守所。
原审被告人张文东，男，汉族，生于1994年4月4日，初中文化程度，甘肃省庆城县人，农民。2016年1月14日因涉嫌犯非法侵入住宅罪被庆城县公安局决定取保候审，同年8月11日被庆城县人民法院决定取保候审，2016年9月26日被庆城县人民法院决定逮捕，9月27日被依法执行逮捕。现羁押于庆城县看守所。
甘肃省庆城县人民法院审理甘肃省庆城县人民检察院指控原审被告人王涛涛、张世彦、张文东犯非法侵入住宅罪一案，于2016年9月21日作出（2016）甘1021刑初214号刑事判决，原审被告人王涛涛不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年12月16日公开开庭审理了本案，庆阳市人民检察院指派代理检察员冯海霞出庭履行职务，原审被告人王涛涛及其辩护人杨子督、原审被告人张世彦、张文东均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2015年11月29日21时许，被告人张世彦、张文东及李某在王涛涛经营的“食府中餐店”与王涛涛一同饮酒中，王涛涛电话邀其小学同学赵某某去庆城“皇家1号”KTV唱歌，赵某某未答应，次日凌晨0时许，王涛涛因赵某某不赏光心生怨气，再次拨通赵某某的手机对其进行辱骂，赵某某挂断电话，王涛涛继续拨打，赵某某的丈夫吴某某接通电话与王涛涛对骂。王涛涛遂伙同张世彦、张文东、李某并纠集安某某，先后乘出租车来到赵某某、吴某某夫妇的租住处。王涛涛踹门未开，遂对其他人说：“把门弄开”。张世彦一脚踹开房门与王涛涛、张文东进入屋内,王涛涛喊：“打”。张世彦、张文东遂对吴某某拳打脚踢，张文东用其在路上捡的一根钢管在吴某某的头上打了几下，赵某某上前拉架时，被王涛涛抓住头发踢了两脚，并将房间内两部手机摔坏，张世彦、张文东将房间内电视、茶几损坏，后王涛涛、张世彦、张文东及门外的李某逃离现场。安某某进入房间后未参与打架，在王涛涛等人离开后，给吴某某处理了伤口并向公安机关报警。吴某某当日到庆城县人民医院外科诊疗，诊断为：左侧颜面皮肤裂伤。2015年12月1日，王涛涛和吴某某协商，由王涛涛一次性赔偿吴某某医疗费、财物损失费等共计13000元，吴某某表示不再追究王涛涛等人的责任，并自愿放弃伤情鉴定。
原审法院认为，被告人王涛涛、张世彦、张文东酒后滋事，非法进入公民住宅，对他人进行殴打并损毁财物，情节严重，其行为已触犯刑律，构成非法侵入住宅罪。在共同犯罪中，被告人王涛涛挑起事端，组织、纠集他人，起主要作用，是主犯；被告人张世彦、张文东起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人王涛涛事后赔偿被害人财物损失，可酌情从轻处罚。遂依据《中华人民共和国刑法》第二百四十五条一款、第二十五条一款、第二十六条一款、第二十七条之规定，判决：被告人王涛涛犯非法侵入住宅罪，判处有期徒刑二年；被告人张世彦犯非法侵入住宅罪，判处有期徒刑一年.被告人张文东犯非法侵入住宅罪，判处有期徒刑一年。
原审被告人王涛涛对其酒后伙同他人进入赵某某出租屋中，殴打吴某某并毁坏屋内财物的犯罪事实没有异议，上诉提出其与被害人赵某某系同学关系，在量刑时应与陌生人之间发生的侵入住宅案件有所区别，且已赔偿了经济损失，并得到了被害人的谅解，亦有自愿认罪、坦白等量刑情节，原判对其量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。
辩护人杨子督认为：1、赵某某与吴某某不是夫妻关系，其二人同居期间的临时租住房不是纯粹意义上的夫妻用于生活所居住的固定住宅，无宅基证和暂住证，该临时住所不符合非法侵入住宅罪中的住宅要求；2、王涛涛没有侵入住宅、侵占住宅的目的，其进入被害人住所的行为只是故意伤害的一个手段，其行为应以故意伤害罪定性，鉴于被害人拒绝作伤情鉴定，放弃追究王涛涛等人故意伤害的刑事责任，王涛涛的故意伤害罪名不能成立，本案应界定于民事纠纷；3、王涛涛的行为即使认定为犯罪，原判对其量刑亦过重，本案因被害人吴某某在电话中与王涛涛对骂，王涛涛激怒后引发，被害人具有过错。王涛涛有坦白情节，系初犯、偶犯，积极赔偿了被害人的经济损失，并得到了被害人的谅解，建议二审法院对其适用缓刑或拘役。
庆阳市人民检察院认为，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2015年11月29日晚，上诉人王涛涛电话邀请其同学赵某某饮酒唱歌遭到拒绝后，于次日凌晨0时许，伙同原审被告人张世彦、张文东等人非法进入赵某某的租住房内，对被害人赵某某、吴某某实施殴打，并损坏房间内一台电视机、两部手机的犯罪事实，以及案发后王涛涛赔偿吴某某医疗费、财物损失费等共计13000元，被害人吴某某、赵某某对王涛涛等人的行为表示谅解，自愿放弃伤情鉴定的事实与原审判决认定的事实一致。
上述事实，有下列证据予以证实：
1.受案登记表，立案决定书，证实案件的来源情况。
2、现场勘验检查笔录及照片，证实案发现场的勘验、检查情况。
3、庆城县人民医院诊断证明、医疗门诊所收费票据，证实被害人吴某某与2015年11月30日庆城县人民医院外科治疗，临床诊断为左侧颜面皮肤裂伤，共花医疗费409.9元。
4、议价笔录，证实王涛涛、赵世彦、张文东损毁的一台电视机、两部手机市场现值约1700元。
5、协议书、谅解书，证实2015年12月1日，王涛涛和吴某某自愿达成民事赔偿协议，由王涛涛一次性赔偿吴某某医疗费、财物损失费等共计13000元；案发后，被害人吴某某、赵某某对王涛涛等人的行为表示谅解，自愿放弃伤情鉴定。
6、户籍证明，证实王涛涛、张世彦、张文东的身份情况，三人均已达到完全刑事责任年龄。
7、证人李某的证言，证实2015年11月30日，其和张世彦、张文东一起在王涛涛经营的餐厅喝酒时，王涛涛在电话中和他人吵架，后其与王涛涛等人坐车前去吴某某住处，其因醉酒没有进入房间内，隐约听到房子内有打架的声音。
8、证人安某某的证言，证实2015年11月30日0时许，张文东给其打电话让其去庆城县莲池村西塬路口，其过去后一名醉酒的男子带着其和张文东、其他三名男子去了一户人家，张文东等人破门闯入吴某某、赵某某夫妻租住的房间对主人实施殴打，其没有殴打他人，脚被火炉上的开水烫伤，其他人走后，其留下帮助吴某某处理伤口并报警的事实。
9、被害人吴某某、赵某某的陈述，证实王涛涛因邀约赵某某去唱歌，赵某某未去，王涛涛遂在电话中辱骂赵，吴某某遂与王涛涛发生争吵，后王涛涛带了四五个人到其租住房内对其二人进行殴打，并损坏其屋内部分财物的事实。
10、上诉人王涛涛、原审被告人张世彦、张文东的供述，与上述证据相互印证。
以上证据，已经一审法院庭审质证、认证，二审中控辩双方亦无异议，其来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。
关于上诉人王涛涛等人的行为如何定性的问题。非法侵入住宅罪是指违背住宅内成员的意愿或无法律依据，进入公民住宅后经要求退出而拒不退出的行为。该罪中的“住宅”，不要求居住者享有所有权，只要是合法居住的供家庭生活与外界相对隔离的封闭空间均可称之为“住宅”。现实生活中，非法侵入住宅的行为多数是为了实施其他犯罪的手段，该侵入行为是手段行为，而在住宅内实施的其他犯罪行为则是目的行为，手段行为与目的行为之间具有牵连关系，应按照牵连犯的处罚原则从一重罪定罪处罚。当目的行为不构成犯罪时，应按照牵连的手段侵入住宅这一行为定罪。本案中，上诉人王涛涛等人强行进入被害人吴某某、赵某某租住房的目的是为了实施故意伤害行为，鉴于被害人吴某某拒绝做伤情鉴定，王涛涛等人的伤害行为不构成故意伤害罪，原判以手段行为非法侵入住宅罪对王涛涛等人定罪准确。
关于上诉人王涛涛及其辩护人提出原判量刑过重的上诉理由和辩护意见。被害人是否存在过错应从被害人是否先行实施了不正当行为、被害人的行为是否侵害了法益、被害人过错行为与被告人的犯罪行为是否存在关联性等几方面来综合认定。本案中，上诉人王涛涛因邀请女同学唱歌遭到拒绝后，遂在电话中辱骂赵某某、吴某某二人，被害人吴某某在电话中与王涛涛发生争吵并非先行实施的不正当行为，且该行为并不必然引发王涛涛强行闯入他人住宅并实施殴打和损毁财物行为的后果，被害人在本起犯罪过程中不存在过错。按照法律规定，非法侵入他人住宅的，处三年以下有期徒刑或者拘役，且初犯、偶犯、坦白均是可以从轻处罚的量刑情节，并非应当从轻处罚的量刑情节。原判结合王涛涛等人的犯罪行为、主观恶性、社会危害性等因素，在已考虑王涛涛具有坦白情节、积极赔偿被害人的经济损失，并予以从轻处罚的情况下，对其判处法定最低刑二年，量刑适当，二审再无其他从轻、减轻处罚的事实和理由。
本院认为，原审判决认定上诉人王涛涛及原审被告人张世彦、张文东犯非法侵入住宅罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人王涛涛的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，不予支持。经本院讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 范 春
审 判 员 王 微
代理审判员 陈金学
二〇一六年十二月二十三日
书 记 员 冯雪菲