温州市龙湾区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）温龙民初字第171号
原告：郭定敏。
委托代理人（特别授权）：李磊、高豪军。
被告：张建良。
原告郭定敏与被告张建良劳动争议纠纷一案，本院于2013年11月26日立案受理。审理中，被告对原告的伤残等级和误工、护理、营养期限提出重新鉴定申请，但未在规定的期限内预缴鉴定费。本案依法由审判员郑国友适用简易程序于2014年6月27日公开开庭进行了审理。原告郭定敏及其委托代理人李磊到庭参加诉讼，被告张建良经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告郭定敏诉称：原告于2012年2月2日开始到被告处上班。从事普工工作，双方未签订书面劳动合同，被告与原告口头约定：原告从事普工工作，每月工资为2100元。2012年2月26日上午11时许，原告在工作中右手食指不慎被铁销割伤。事故发生后，被告立即将原告送往温州王侨骨伤医院治疗，被诊断为：右食指切割伤，右食指桡侧指动脉指神经离断，右食指伸肌键及侧副韧带离断，右食指进节指骨骨折，右食指皮肤软组织挫裂。经“清创肌腱韧带神经修复术”后石膏外固定。被告为原告支付了所有的医药费用。2013年3月25日温州天正司法鉴定所作出的温天司鉴所（2013）临鉴字第217号司法鉴定意见书，鉴定意见：伤残十级；误工期限为3个月、护理期限为1个月、营养期限为1个月。原告认为，被告系温州市龙湾海滨建良阀门配件厂个体经营者，但温州市龙湾海滨建良阀门配件厂的工商营业执照于2012年1月20日已被工商行政管理部门吊销并注销。工商营业执照被注销后，被告仍然进行生产经营，并招聘原告到被告处工作，被告构成非法用工。原告因在工作当中受伤，被告作为非法用工主体，应承担直接赔偿责任。故原告诉请判令1、被告张建良向原告郭定敏赔偿各项损失共计56745元。（赔偿清单如下：一次性伤残赔偿金40087元；误工费40087÷365×90=9884元；护理费40087÷365×30=3294元；营养费1000元；交通费1000元；鉴定费1480元；赔偿总金额为56745元。）2、本案诉讼费由被告张建良承担。审理中，原告明确其诉讼请求中的误工费是指生活费。
为证明上述事实，原告向本院提供了如下证据：1.原告身份证，以证明原告的主体资格。2.常住人口登记信息、工商登记基本情况，以证明被告的主体资格。3、光盘录音、证人证言，以证明原告在被告处工作中时右食指受伤的事实。4、门诊病历、医疗诊断证明书，以证明原告伤势及治疗情况。5、鉴定意见及发票，以证明原告伤残等级、三期（误工、护理、营养期限）及支付的鉴定费用。6、工伤认定及劳动仲裁申请不予受理通知书，以证明原告申请工伤、劳动仲裁不予受理的事实及诉讼时效。7、证人杨桂菊当庭陈述的证言，以证明原告在被告处工作时受伤的事实。
被告张建良书面答辩称：一、被告未曾雇佣原告务工，被告不承担赔偿责任。2007年1月份被告设立“温州市龙湾海滨阀门配件厂”从事家庭作坊阀门配件加工，至今从未雇用原告和证人杨桂菊务工，也未曾发生任何事故。二、原告提供的证据不能证明原告在被告处务工受伤的事实。根据《最高人民法院关于民事诉讼法证据的若干规定》的规定，原告应当提供证据证明其在被告处务工时受伤，而本案原告仅就该事实向法庭提供录音资料和证人证词。从录音资料来看，原告提供的是录音资料复制件，按证据规则规定，应当提供录音资料的原始载体，否则，不能作为证据来使用。退一步就算录音资料是原始载体，被告对该录音资料的真实性有异议。首先，原告没有向法庭提供通讯记录，由此不能判定录音时间和录音方式；其次，该录音也不能排除原告为了诉讼的目的剪辑、删除对其不利的谈话，从而隐瞒了事实的真相。最后，从录音谈话当中被告也并没有承认原告在被告处务工受伤的事实。其中该录音的51秒，被告回答“该怎么补偿你啊”，1分6秒被告回答“怎么补偿你啊，你自己搞的，我怎么知道你啊”，1分13秒被告回答“我怎么知道你啊，你自己的手在那边厂搞进去，我知道你是怎么搞的啊”。因此，从该录音内容来看，也不能证明原告在被告处务工受伤。从证言证词来看，首先，证人杨桂菊系原告亲戚，因证人与原告存在亲戚关系，其证言不真实，也不公正。其次，被告未雇佣证人和原告，证人知道原告受伤，其证词存在不真实性。最后，根据我国证据规则，原则上要二个以上的证人才能证明案件事实，现只有一个证人，显然不能证明本案事实。三、温州天正司法鉴定所法医临床鉴定程序不合法，鉴定结果不公正。根据我国证据规则，司法鉴定机构应当由双方当事人协商选择，而该鉴定由原告单方选择。在鉴定过程当中，鉴定机构也并未通知被告参加，其鉴定程序不合法。另外，原告伤势已治疗完毕，不存在伤残。根据原告伤势，原告无需三个月误工、一个月护理和营养期限。四、原告提出的赔偿请求过高。第一、由于原告伤势不会构成伤残，不存在一次性伤残赔偿金。第二、对误工、营养、护理期限有异议。误工费基数应当按照农村人均收入计算，护理基数应当按60元一天计算。第三、交通费没有发票，不应当支持。综上所述，请求驳回原告的诉讼请求。
被告未向本院提供证据。
原告提交的上述证据，经庭审出示，被告没有到庭，视为放弃质证权利。本院经审查认为，原告提供的证据1-2、4-6来源合法、内容客观真实且与本案有关联，其证明力均予以确认；证据3中的证人证言，因证人杨桂菊已经出庭作证，应以证人当庭陈述的证言为准。证人杨桂菊陈述到“2012年2月原告经我介绍去被告张建良处上班。在2012年2月26日11点左右，在被告张建良的厂里，原告在用铁销卷东西的时候被铁销割伤了右手食指。原告受伤时张建良本人不在场，是张建良的老婆在场，他老婆就打电话叫张建良送原告去的医院。”再结合被告在录音中陈述到的“我怎么知道你啊，你自己的手在厂里卷进去，我怎么知道你是怎么搞的啊”等内容，可以证实原告是在被告处工作过程中受伤的事实，对该证明效力予以确认。
根据上述确认的证据，结合当事人陈述，本院认定事实如下：原告于2012年2月2日到被告经营的温州市龙湾海滨建良阀门配件厂工作，从事普工工种，每月工资2100元，被告未为原告缴纳工伤保险。2012年2月26日上午11时许，原告在被告处工作过程中，右手食指不慎被割伤。事故发生后，原告即被送往温州王侨骨伤医院治疗，经诊断为右食指切割伤，右食指桡侧指动脉指神经离断，右食指伸肌键及侧副韧带离断，右食指进节指骨骨折，右食指皮肤软组织挫裂。
2013年1月23日原告向温州市龙湾区人力资源和社会保障局申请工伤认定，当天该局以张建良主体不适格及郭定敏未提供与张建良的劳动关系证明为由作出工伤认定不予受理通知书。2013年6月6日原告向龙湾区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，当天该仲裁委员会以主体不适格（被申请人缺少相关营业执照）及证据不足（缺少双方劳动关系证明）为由作出不予受理案件通知书。原告不服遂诉至本院。
2013年3月25日温州天正司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.郭定敏致残等级鉴定为十级。2.误工期限评定为3个月，护理期限评定为1个月，营养期限评定为1个月（自受伤之日起计算）。为此，原告支出鉴定费1480元。
另查明，温州市龙湾海滨建良阀门配件厂的登记情况如下：经营者为张建良，成立日期为2007年1月31日，经营地址为温州市龙湾区海滨街道江一村，经营范围为阀门配件加工，组成形式为个人经营。2012年1月20日温州市龙湾海滨建良阀门配件厂被吊销营业执照并被注销。2012年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资为40087元，2013年度浙江省城镇私营单位就业人员年平均工资为35302元。
本院认为：原告在被告处工作过程中受伤的事实清楚，因原告受伤时被告经营的温州市龙湾海滨建良阀门配件厂已经被吊销营业执照并被注销，故原、被告之间系属于非法用工关系。
原告郭定敏在工作过程中受到事故伤害，依照国务院《工伤保险条例》第六十六条之规定，应由被告张建良向原告给予一次性赔偿。参照劳动和社会保障部制订的《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》的规定，结合原告诉请，本院确认如下：经鉴定原告的误工期限为3个月，原告主张的生活费9884元（40087元÷365天×90天），数额合理，予以确认；原告的护理期限为1个月，护理费标准可按2013年度浙江省城镇私营单位就业人员年平均工资35302元的标准来计算，即护理费为2942元；鉴定费1480元，系原告支出的合理损失，予以确认；交通费，结合原告的就医情况，酌情确定为100元；因《工伤保险条例》并未将营养费列为法定赔偿项目，故对营养费不予确认；一次性赔偿金根据规定结合原告十级伤残，应为赔偿基数的1倍，赔偿基数为上年度职工年平均工资，原告诉请40087元符合规定的标准，予以确认。以上合计54493元，应由被告一次性赔偿原告。
据此，依照国务院《工伤保险条例》第六十六条、参照劳动和社会保障部《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条、第三条、第四条、第五条之规定，判决如下：
一、被告张建良于本判决生效之日起十日内赔偿原告郭定敏54493元。
二、驳回原告郭定敏的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5元，本院予以免收。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。
审判员 郑国友
二〇一四年七月二十一日
书记员 邱捷敏