内蒙古自治区开鲁县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）内0523民初7958号 原告：通辽市腾飞轻钢彩板有限公司，住所地内蒙古自治区通辽市经济技术开发区。 法定代表人：寇建春，系该公司经理。 被告：潘志民，男，1976年9月16日出生，汉族，农民，住内蒙古自治区通辽市开鲁县开鲁镇。 被告：于敬民，男，1972年12月18日出生，汉族，农民，现住内蒙古自治区通辽市开鲁县开鲁镇。 原告通辽市腾飞轻钢彩板有限公司与被告潘志民、于敬民建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年12月1日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。2018年1月10日第一次庭审时，原告通辽市腾飞轻钢彩板有限公司法定代表人寇建春及被告潘志民到庭参加诉讼，被告于敬民经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。后本案因案情复杂，依法转为普通程序审理。2018年5月7日第二次庭审时，原告通辽市腾飞轻钢彩板有限公司法定代表人寇建春及被告潘志民、于敬民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告通辽市腾飞轻钢彩板有限公司提出诉讼请求：请求法院判决二被告偿还所欠工程款127,660.00元，并自2016年1月1日始按月利率2%支付利息至欠款本息偿还完毕止，二被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2015年10月19日，原被告双方签订《建筑工程施工合同书》，合同约定由被告（甲方）委托原告（乙方）制作安装钢结构罩棚，即中粮粮油通辽国家粮食储备库明仁分库钢结构罩棚。本工程由原告包工包料，造价为1,040,000.00元，增加部分工程款为47,360.00元，合计1,087,360.00元。被告已付给原告959,700.00元，尚欠127,660.00元。经原告多次催要，被告以各种理由推托至今。故诉至法院，望判如所请。 被告潘志民辩称，原、被告之间签订《建设工程施工合同书》的情况属实，对合同约定的相关内容无异议，但是对于原告所诉称的增加工程款的部分有异议。因为该工程各方还没有进行最终的结算及验收，具体增加的工程量及工程款现无法核实，该工程已经投入使用了。原告所称的已付工程款数额属实，现在被告欠原告的工程款应为80,300.00元，不同意向原告支付利息，2015年12月末该工程完工。另外，被告代缴的税费7,500.00元（250,000.00元×3%）应由原告给付，该笔款项已经由被告代交到税务局，根据我国税法的相关规定，人工费也要交税。中粮公司在给被告支付工程款时要求被告必须出具相应的完税凭证。增加269平方米，价款47,360.00元至今未结算。根据协议应结算后确定具体价款。原告施工前期地下的预埋件是由被告施工的，价款12,000.00元，应由原告支付给被告。作为彩钢工程，预埋件必须由作彩钢的来下，且在施工前原被告之间有口头协议，这部分钱在工程款中扣除。 被告于敬民未出庭，在其提交的答辩状中称，请求人民法院依法驳回原告对被告于敬民的诉讼请求。被告于敬民与潘志民在2015年10月份本着精诚合作、利润均分的原则，共同合伙承包了中粮粮油通辽国家粮食储备库明仁分库钢罩棚工程，其中钢结构工程分包给了原告施工。2015年12月份，工程完工时，二被告共同商议工程未付账款事宜。由被告潘志民提出并决定：欠原告的剩余工程款由潘志民承担。现在以上决定再一次得到被告潘志民的承认及认可。所以被告于敬民认为，所欠原告一切工程款应由被告潘志民偿还，被告于敬民不应承担原告的一切欠款和利息、诉讼费用。 经本院审理查明，2015年，被告潘志民、于敬民借用案外人通辽市哲一建建筑工程有限责任公司资质合伙承包案外人中粮粮油通辽国家粮食储备库明仁分库部分工程。2015年10月19日，被告潘志民、于敬民将中粮粮油通辽国家粮食储备库明仁分库罩棚钢结构工程承包给原告通辽市腾飞轻钢彩板有限公司，被告为合同甲方，原告为合同乙方。合同约定工程地点位于奈曼旗明仁苏木永安嘎查；施工日期为2015年11月5日至2015年11月30日；承包范围为图纸包含的所有钢结构制作安装工程；承包方式为包工包料；工程总价款1,040,000.00元；同时约定乙方负责税务等事宜，甲方不负责任何税费。被告潘志民、于敬民在合同甲方处署名，原告法定代表人寇建春在乙方处署名。实际施工过程中，原告除完成图纸范围内钢结构制作安装工程外，增加工程量为269平方米。原、被告约定增加的工程量由中粮粮油通辽国家粮食储备库明仁分库定价，明仁分库一直未对增加的工程量进行定价。该工程于2015年12月末完工并投入使用。2018年1月17日，原告向本院提交申请书一份，要求对原告施工安装的钢结构罩棚增加部分工程量及造价进行评估，在本院指定的期间内未向本院提供案涉工程的施工图纸。因此，无法确定原告所述增加工程所涉及工程款。 截至本次庭审，被告潘志民、于敬民共支付原告通辽市腾飞轻钢彩板有限公司工程款959,700.00元，原告向税务机关缴纳790,000.00元工程款所需增值税23,700.00元（790,000.00元×3%）。被告潘志民代缴人工费250,000.00元所需增值税7,500.00元（250,000.00元×3%），原告主张双方口头约定该部分人工费税款无需原告缴纳，被告潘志民主张该税款应由原告支付给被告。 另查明，原告通辽市腾飞轻钢彩板有限公司并未取得彩钢建筑施工企业资质。 上述事实有原、被告的陈述及原告提交的2015年10月19日原、被告签订的《建筑工程施工合同书》复印件一份、2015年12月8日潘志民、寇建春签订的《补充协议》复印件一份及被告潘志民提交的内蒙古增值税发票两枚在卷作证，本院依法予以采信。 本院认为，被告潘志民、于敬民借用案外人通辽市哲一建建筑工程有限责任公司资质合伙承包案外人中粮粮油通辽国家粮食储备库明仁分库部分工程后，将罩棚钢结构工程承包给原告通辽市腾飞轻钢彩板有限公司。双方签订《建筑工程施工合同书》实际应为工程分包合同。作为施工方的原告通辽市腾飞轻钢彩板有限公司未取得彩钢建筑施工企业资质，该合同属于无效合同。该合同虽无效，但因涉案工程已竣工交付使用，且原、被告均对合同约定的工程价款无异议。故被告应依照约定向原告支付尾欠工程款80,300.00元。关于原告要求被告支付利息的诉讼请求，原、被告对欠付工程价款利息给付标准没有约定，但该工程已经竣工并投入使用，应自双方均认可的竣工之日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。关于原告诉请的增加工程量所涉及工程款问题，因原、被告于2015年12月8日签订的《补充协议》约定由中粮粮油通辽国家粮食储备库明仁分库定价，而原被告均未举证证明明仁分库对增加的工程量进行定价。且原告申请本院对增加工程量所涉及工程款进行鉴定后，未在指定期间内向本院提交案涉工程施工图纸，无法确定增加工程款数额。因此，原告可在明仁分库对增加工程量进行定价或取得案涉施工图纸后另案起诉主张权利。同时，原告亦同意该部分工程款另案主张权利。关于被告要求原告支付250,000.00元人工费所涉及增值税问题，原、被告签订的《建筑工程施工合同书》中明确约定由原告方负责纳税事宜，而原告又未举证证明其所称的双方口头约定该部分无需原告缴纳税款的情况，因此，原告应给付被告代缴的税款7,500.00元（250,000.00元×3%）。关于被告主张原告向其支付预埋件款项的问题，预埋件应在彩钢工程施工前的土建工程施工时，根据施工图纸进行预埋件施工，且被告潘志民未举证证明双方约定预埋件由原告负担的情况，因此，对于被告该主张，本院依法不予支持。关于被告潘志民、于敬民关系问题，因案涉工程系二被告共同承包给原告，且被告于敬民亦承认二人的合伙关系，而二被告之间关于案涉工程款给付问题的约定，属于合伙人内部约定，不能减轻或免除被告于敬民的工程款给付义务。因此，被告潘志民、于敬民应共同给付原告工程款本息。依据《中华人民共和国合同法》第五十二条（五）款、第五十七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告潘志民、于敬民于本判决生效后立即给付原告通辽市腾飞轻钢彩板有限公司尾欠工程款80,300.00元，并自2016年1月1日始按中国人民银行同期同类贷款利率支付利息至欠款本息偿还完毕止； 二、原告通辽市腾飞轻钢彩板有限公司于本判决生效后立即给付被告潘志民、于敬民代其缴纳的增值税7,500.00元； 三、驳回原告通辽市腾飞轻钢彩板有限公司的其他诉讼请求。 如义务人未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2,854.00元，由原告通辽市腾飞轻钢彩板有限公司负担1,234.00元，由被告潘志民、于敬民负担1,620.00元。 如义务人拒绝履行上述义务，权利人可于履行期限届满之日起二年内向人民法院提出执行申请，逾期申请，人民法院不承担执行责任。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于通辽市中级人民法院。 审 判 长  于凤权 审 判 员  王丽艳 人民陪审员  邢宝恒 二〇一八年五月七日 书 记 员  黄志诚 附： 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十七条合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。                            内蒙古自治区通辽市中级人民法院                       开鲁县人民法院                       （2017）内0523民初7958号                       陪审员：邢宝恒；审判长：于凤权；审判员：王丽艳                       法律法规及司法解释名称错误                       《中国人民共和国合同法》