河北省唐山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）冀02民终4992号
上诉人（原审被告）：信达财产保险股份有限公司唐山中心支公司，住所地唐山市路北区缸窑路5号，统一社会信用代码×××。
负责人：郝爱国，总经理。
委托诉讼代理人：闫森，该公司员工，一般代理。
被上诉人（原审原告）：曹艳华，女，1966年11月3日出生，汉族，现住遵化市。
委托代理人：王国军，系被上诉人曹艳华丈夫，男，汉族，1960年9月2日，住址同上。
被上诉人（原审被告）：李志军，男，1977年7月17日出生，汉族，现住遵化市。
上诉人信达财产保险股份有限公司唐山中心支公司因与被上诉人曹艳华、李志军机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省遵化市人民法院（2018）冀0281民初451号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人信达财产保险股份有限公司唐山中心支公司委托诉讼代理人闫森、被上诉人曹艳华委托代理人王国军、被上诉人李志军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
信达财产保险股份有限公司唐山中心支公司上诉请求：上诉请求1、请求唐山市中级人民法院依法撤销河北省遵化市人民法院作出的（2018）冀0281民初451号民事判决，依法改判或将该案发重新审理2、诉讼费用由被上诉人承担。上诉理由：1.此案件在被上诉人曹艳华受伤住院期间上诉人已经为其垫付了医疗费一万元、垫付款直接支付到住院的医院，但被上诉人现住拒绝返还该笔垫付款。2.此案件经遵化交警大队认定双方承担事故的同等责任，根据商业保险合同条款约定负事故同等责任的保险人承担50%的赔偿比例、但一审法院判决承担80%的赔偿比例。明显违反了保险合同的约定。3.此案件上诉人在一审中申请了对被上诉人曹艳华伤残的重新鉴定但一审法院将曹艳华自行委托的鉴定费用判决上诉人承担、明显不合理。
曹艳华答辩称，信达财产保险股份有限公司唐山中心支公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。
李志军答辩称，信达财产保险股份有限公司唐山中心支公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。
曹艳华向一审法院起诉请求：要求被告赔偿原告各项损失122550.3元；诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2017年1月12日被告李志军为其所有的×××汽车在被告信达财产保险股份有限公司唐山中心支公司投保交强险及不计免赔赔偿限额为30万元的第三者责任险，保险期间为2017年1月13日至2018年1月12日。2017年5月24日7时30分许，被告李志军驾驶×××号汽车沿洪火线由北向南行驶到东旧寨街里路段时与曹艳华驾驶由东向西过公路的电动自行车发生交通事故，致曹艳华受伤，车辆损坏。经遵化市公安局交通警察大队认定，被告李志军、原告曹艳华承担事故的同等责任。后原告曹艳华入院治疗，被告李志军共给付医药费5850元。双方争议的要素为：医疗费、护理费、营养费、误工费、交通费、鉴定费、电动车维修费、精神抚慰金。
本院结合庭审举证、质证，对上述争议要素确定为：1、医疗费28717.82元。原告提交的门诊病历、住院病历、诊断证明、医疗费票据可以证实其开支的医疗费数额，本院予以认定；2、住院伙食补助费1160元，原告住院29天，其主张住院伙食补助费1160元并无不妥，本院予以确认；3、护理费3614.4元。原告的护理期经法医鉴定为60日，原告提交相关鉴定意见书予以证实。原告主张由其丈夫王国军护理，夫妻二人从事电动车销售工作，提交了遵化市苏家洼镇全兴摩托车商店的营业执照、照片、出具的书面证明，但该商店的经营者不是原告或其丈夫，原告亦未提供其他劳动合同、分销合同、营业执照等证据证实，故对其主张本院不予采信。结合原告提交的证据及庭审情况，原告的护理费标准参照河北省上一年度农林牧渔业平均工资60.24元/天计算，认定为3614.4元（60.24元/日×60日）；4、营养费3600元。营养期经法医鉴定为90日，原告提交相关鉴定意见书予以证实，其主张营养费3600元并无不妥，本院予以确认；5、误工费10843.2元。原告的误工期经法医鉴定为180日，原告提交相关鉴定意见书予以证实,结合原告提交的证据及庭审情况，原告的误工费标准参照河北省上一年度农林牧渔业平均工资60.24元/天计算，认定为10843.2元（60.24元/日×180日）；6、二次手术费6500元，原告提交相关鉴定意见书予以证实，本院予以确认；7、交通费1800元，原告提交相关救护车发票等证据证实，结合原告的就医、鉴定情况，本院酌定为1800元；8、鉴定费2200元，系原告在此次事故中开支的必要、合理费用，原告提交相关鉴定费票据予以证实，本院予以认可；9、伤残赔偿金47616元，经鉴定原告的伤残等级为九级,其主张伤残赔偿金47616元并无不妥，本院予以确认;10、精神抚慰金8000元，原告的伤残等级为九级，符合精神抚慰金的给付条件，本院酌定为8000元;综上，原告的各项损失合计为114051.42元。
一审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。被告信达财产保险股份有限公司唐山中心支公司承保了×××汽车的交强险及三者责任险，被保险车辆在保险期间发生交通事故，致原告曹艳华受伤，被告信达财产保险股份有限公司唐山中心支公司首先应在交强险范围内进行赔偿；不足部分由被告信达财产保险股份有限公司唐山中心支公司在其承保的第三者责任保险限额内进行赔偿。经交警部门认定，被告李志军在此次事故中承担的同等责任，但因其驾驶车辆为机动车，本院酌定其承担80%责任。综上，被告信达财产保险股份有限公司唐山中心支公司应在交强险范围赔偿原告81873.6元[死亡伤残赔偿限额项下71873.6元（残疾赔偿金47616元+护理费3614.4元+误工费10843.2+交通费1800元+精神抚慰金8000元）+医疗费项下10000元]，在商业三者险项下赔偿原告25742.26元[（114051.42元-81873.6元）×80%],共计107615.86元。被告李志军为原告垫付的医药费5850元，应由原告曹艳华在获得保险公司赔偿款后予以返还。遂判决：一、被告信达财产保险股份有限公司唐山中心支公司于判决书生效后十日内给付原告曹艳华赔偿款107615.86元；二、原告曹艳华在获得被告信达财产保险股份有限公司唐山中心支公司给付的赔偿款三日内返还被告李志军垫付的医疗费5850元；三、驳回原告曹艳华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费2751元，减半收取计1375.5元，由原告曹艳华负担175.5元，被告信达财产保险股份有限公司唐山中心支公司负担1200元。
本院二审查明事实与一审查明的事实一致，被上诉人曹艳华认可其受伤住院期间上诉人已为其垫付了医疗费一万元，本院予以确认。
本院认为，本案经交警部门认定李志军在此次事故中承担的同等责任，但因其驾驶车辆为机动车，一审法院酌定其承担80%责任并无不妥。在二审时被上诉人确认上诉人为其垫付医疗费1万元，本院判决在赔偿款中予以扣除，即“信达财产保险股份有限公司唐山中心支公司于判决书生效后十日内给付曹艳华赔偿款107615.86元”变更为:“信达财产保险股份有限公司唐山中心支公司于判决书生效后十日内给付曹艳华赔偿款97615.86元”。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：
一、维持河北省遵化市人民法院（2018）冀0281民初451号民事判决第二、三项；
二、变更河北省遵化市人民法院（2018）冀0281民初451号民事判决第一项为：信达财产保险股份有限公司唐山中心支公司于判决书生效后十日内给付曹艳华赔偿款97615.86元。
一审案件受理费1375.5元，由曹艳华负担275.5元，被告信达财产保险股份有限公司唐山中心支公司负担1100元二审案件受理费838.0元，由上诉人信达财产保险股份有限公司唐山中心支公司负担754.0元，由被上诉人曹艳华负担84.0元。
本判决为终审判决。
审判长 任素霞
审判员 邹辉平
审判员 李贵志
二〇一八年六月二十五日
书记员 徐铭悦