江苏省无锡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏02民终123号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司江阴支公司，住所地江阴市虹桥北路168号。
负责人顾新，该公司总经理。
委托代理人陆辰旭，该公司职员。
被上诉人（原审原告）吴澄云。
委托代理人王静英，江苏博事达（无锡）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）周全妹。
被上诉人（原审被告）石俊英。
被上诉人（原审被告）吴叶叶。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司江阴支公司（以下简称太保江阴支公司）因与被上诉人吴澄云、周全妹、石俊英、吴叶叶机动车交通事故责任纠纷一案，不服无锡市惠山区人民法院（2014）惠民初字第2233号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月11日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
吴澄云一审诉称：2013年10月20日，吴汉驾驶的苏B×××××小型轿车与其相撞，造成其受伤的交通事故。苏B×××××小型轿车车主为吴汉，该车在太保江阴支公司投保了交强险、商业三者险。现吴澄云诉至法院，主张医疗费151834.72元、住院伙食补助费594元、营养费1620元、护理费5400元、误工费24570元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）82777.6元、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元。请求判令太保江阴支公司在交强险范围内承担全部赔偿责任，超出部分由太保江阴支公司在商业三者险范围内承担全部的赔偿责任，不足部分由周全妹、石俊英、吴叶叶在继承吴汉遗产的范围内承担全部的赔偿责任，并由被告承担本案诉讼费、鉴定费。
周全妹、石俊英、吴叶叶一审共同辩称：吴汉已经垫付133994.22元，要求一并处理。具体赔偿数额依法处理。
太保江阴支公司一审辩称：对于事故责任有异议，认为吴澄云下车放置警示标志是造成事故的主要原因，超出交强险外的赔偿责任应为30%，不承担诉讼费鉴定费，各项损失依法认定。
原审法院经审理查明：
一、事故经过及处理情况
2013年10月20日9时00分许，吴汉驾驶苏B×××××小型轿车沿惠澄大道由北向南行驶至中惠路口南侧路段时，在从左侧超车道超车过程中，碰撞因车辆发生故障而下车设置警示标志的行人吴澄云（事发前驾驶车主为吴汉的苏B×××××小型轿车），造成车辆损坏，吴澄云受伤的交通事故。经无锡市公安局交通巡逻警察支队惠山大队认定，吴汉负事故的主要责任，吴澄云负事故的次要责任。
审理中，原审至交警部门调取了事故卷宗，包括现场图、照片、询问笔录、车辆检验意见书。
在交警于2013年10月23日对吴汉所做的笔录中，吴汉陈述事故经过：“我驾车从江阴前往藕塘职教园，在惠澄大道由北向南行驶至中惠路南侧路段，当时我车是行驶在中间的机动车道，我看到前方一辆大货车车速比我的车速慢，我车左侧相邻车道内没有其他车辆，于是我就向左变道，准备从左侧的车道内超过去，在变道的时候突然车前有个人影，结果就撞上去了。出事后，我下车看到是一个年轻的男子被我车撞倒在地，该男子的旁边有个警示三角牌，我停车的前方大约10来米有一辆小轿车停在那里，后来我听被撞男子说他本来是驾驶我车前方那辆小轿车的，由于车子的轮胎没有气了，车子不能开了，他是到车后来放三角牌的，在放三角牌的时候被我车撞到的。后来我马上就用手机报警了……”当问及事先驾车的行驶路面位置时，吴汉陈述：“我车是行驶在惠澄大道西侧路面的中间机动车道内的。”当问及事先的车速时，吴汉陈述：“具体我不清楚，但也不算慢。”当问及被撞男子是否认识时，吴汉陈述：“认识的，我们是亲戚，他叫吴澄云，他是我亲叔叔的儿子。”当问及吴澄云为何驾驶吴汉车子时，吴汉陈述：“车子是出事当天早晨我借给他开的。”当问及苏B×××××小型轿车有几人时，吴汉陈述：“一共有二人，一个是吴澄云，一个是吴澄云带去干活的，叫胡金忠。”当问及事先有无和吴澄云驾车同行时，吴汉陈述：“我们没有同行，吴澄云是开车先走的。”当问及事先是否看到苏B×××××小型轿车时，吴汉陈述：“事先我没有看到。”当问及事先车距离前方大货车多远时开始向左变道时，吴汉陈述：“很近了，具体多远我说不清。”当问及在向左变道前为何没有看到苏B×××××小型轿车时，吴汉陈述：“被大货车挡住了视线。”当问及事先是否看到要放警示牌的吴澄云时，吴汉陈述：“没有，在相撞前我只看到了一个人影。”当问及苏B×××××小型轿车为何要停在路中时，吴汉陈述：“因为车子的轮胎破了。”当问及苏B×××××小型轿车停车在那里时的灯光情况时，吴汉陈述：“我没有注意。”当问及碰撞部位时，吴汉陈述：“我车头撞到了人的身体，具体部位不清楚。”当问及碰撞具体的路面位置时，吴汉陈述：“是在靠中心隔离护栏的那个机动车道内相撞的。”
在交警于2013年11月1日对吴澄云所做的笔录中，吴澄云陈述事故经过：“我驾驶一辆苏B×××××的雪佛兰轿车，从江阴家里出来，往常州漕桥去，当时我车里副驾驶位置还坐着一个我的工人老胡，事先我车是在惠澄大道西侧的机动车道内由北向南行驶，我车过了惠澄大道中惠路口，我车就在惠澄大道西侧靠中心的机动车道内由北向南行驶，这时我看到前方地面上倒着一块类似大货车上的挡泥板，当时我就刹车，但是距离太近，而且我右侧的机动车道内有同向的车辆在行驶，我不敢变道，所以我车右前轮就压到了挡泥板，接着我的右前轮就被挡泥板给扎破了。车停下来后，我就立即拉了手刹，开了双跳灯，然后我就从车上下来，到后备箱里拿了一个警示三角架，准备把三角架放到我车后面提示后方车辆，我拿到三角架后，就靠着中心绿化带由南向北走了5-10米，然后我把三角架放在靠中心机动车道内中间偏西的位置。刚放下去，三角架就倒了，我拿起三角架继续放的时候，就被对方轿车从北向南开过来给撞了，当时我就飞出去倒在地上，对方轿车驾驶员下车过来看我，我发现对方驾驶员就是我的堂哥吴汉，他看到我倒地站不起来，就报警了。”当问及事先知不知道吴汉驾驶车辆在车的后方时，吴澄云陈述：“我不清楚。”当问及在放警示三角架时，后方有没有车辆，吴澄云陈述：“我第一次放警示三角架时，我车道的后方没有车辆。”当问及如何走到车后方时，吴澄云陈述：“我是沿着路中的绿化带由南向北步行的，距离中心的绿化带0.2米左右。”当问及是在什么位置放的三角架时，吴澄云陈述：“我是在我车后方5-10米的位置放的三角架，三角架就放在我车后方机动车道中间偏西的位置上。”当问及如何放三角架时，吴澄云陈述：“当时我面朝着西北，我放下三角架前先看了一下后方没有车辆，我俯身放下三角架，但没有放稳，三角架倒了。我继续拿起三角架放下去时，我就感觉到对方轿车从北向南行驶过来撞到我了。”当问及事先有无看到对方车辆时，吴澄云陈述：“没有”当问及为何没有看见时，吴澄云陈述：“当时我俯身低头在放三角架。”当问及对方轿车撞到的部位时，吴澄云陈述：“轿车的车头撞到了我的身体右侧。”当问及撞到的路面位置时，吴澄云陈述：“在惠澄大道西侧靠中心的机动车道内中间偏西的位置。”
在交警于2013年11月12日对胡金忠所做的笔录中，当问及与吴汉是何关系时，胡金忠陈述：“吴汉是个体老板，他是专门做机械设备的电器配套生意，我和吴汉都是江阴人，双方都认识，……吴汉接到大型的安装电器的生意，因为缺人手，有时也会通知我去给他帮忙。”当问及是否知道交通事故时，胡金忠陈述：“知道的，因为我就在事故现场。那天吴澄云开车带上我一起到宜兴去帮一家厂家安装电器设备，我们的车子在惠澄大道行驶至葑溪大桥的北坡时，由于我们车子突然爆胎，当吴澄云下车在车后安放警示三角牌的时候，被吴汉所驾的车子撞伤。”当问及与吴澄云的关系时，胡金忠陈述：“没有什么关系，我和吴汉以前是同一单位的，平时就是一起和吴澄云帮吴汉干活。”当问及事发那天吴澄云所驾车子的牌号时，胡金忠陈述：“是一辆银白色的轿车，车牌号我没有注意。吴澄云平时就是一直帮着吴汉干活，这辆车子是吴汉的，平时出去干活时一直是用的这辆车子。”当问及事先吴澄云驾驶车子的路面位置时，胡金忠陈述：“出事前我们的车子是在惠澄大道西侧路面靠中心隔离带的机动车道内由北向南行驶的。”当问及事先的车速时，胡金忠陈述：“大约60公里／小时”当问及车子为何会爆胎时，胡金忠陈述：“我不清楚，当时我们车子在惠澄大道上正常行驶的时候，我突然听到嘭的一声，当时我随口说是什么声音，吴澄云讲车胎爆了，当时吴澄云马上就把车子停下，吴澄云打开驾驶室车门下车，我开始想打开副驾驶车门下车，由于右侧过往的车辆车速快，我觉得危险，后来我是从驾驶室车门下车的，我下车后围着车子转了一圈，就看到右前车胎已经爆开瘪掉了。当时吴澄云准备自己换车胎的，他打开车尾箱，让我把放在尾箱内的电器设备拿出来，他自己拿了一个三角警示牌走向车子的后方去放置警示牌，可就在我脸朝南，把尾箱内的电气设备拿出来的时候，我就听到身后嘭的一声，声音不算大，我回头一看，就看到吴澄云的人已经被撞到中心绿化带上去了。撞他的轿车驾驶员从轿车上下来时，我一看是吴汉，我也奇怪了，我根本没有想到是吴汉的车子会出现在这里。因为吴汉没有和我们一起出来，当时吴汉一看是撞到的人是吴澄云，他也很着急，吴汉马上打电话报警了……”当问及被撞前吴澄云是如何去放置三角警示牌时，胡金忠陈述：“这个我没有看到，因为当时我正在把尾箱内的电气设备拿出来，我人是背对着车后的。”当问及事先你是否看到吴汉驾驶的车子时，胡金忠陈述：“没有看到。”当问及车子爆胎停下到吴澄云被撞，期间有多久时，胡金忠陈述：“很短的，大约1分钟左右。”
二、车辆及保险情况
苏B×××××小型轿车车主为吴汉，该车在太保江阴支公司投保了交强险、500000元的商业三者险及不计免赔险，事故发生在保险期间内。
三、医疗及鉴定情况
事发当日，吴澄云至中国人民解放军第一○一医院治疗，诊断为：1.颈1椎弓骨折；2.右侧胫腓骨开放性骨折；3.重型颅脑外伤；4.全身多处皮肤软组织挫伤，行颈1椎弓骨折后路枕颈融合术、右胫腓骨骨折切开复位内固定术，于11月12日出院。后又于2014年7月1日再次入住该院，行颈1椎弓骨折、右胫腓骨骨折内固定取出术，于7月11日出院。经吴澄云申请，原审法院委托无锡市中西医结合医院司法鉴定所对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定，鉴定所于2014年10月28日出具鉴定意见：吴澄云颈部损伤伤残等级评定为十级；误工期210日，护理期90日、营养期90日。
四、被告主体
吴汉于2014年6月19日死亡注销户口，吴汉父亲已经去世，周全妹、石俊英、吴叶叶系吴汉的母亲、妻子、女儿，三人均系吴汉第一顺序法定继承人。
五、垫付情况
吴汉已经垫付了133994.22元，周全妹、石俊英、吴叶叶要求在本案中一并处理，吴澄云表示同意。
六、赔偿项目及数额
1.医疗费。吴澄云主张医疗费151834.72元，提交入院记录、手术记录、出院记录、医疗费发票、费用清单、门诊病历。经质证，太保江阴支公司、周全妹、石俊英、吴叶叶对于金额无异议，太保江阴支公司要求扣除其中20%的非医保用药费用。周全妹、石俊英、吴叶叶对此不同意。
2.住院伙食补助费。吴澄云主张住院伙食补助费594元（18元／天×33天），太保江阴支公司、周全妹、石俊英、吴叶叶均无异议。
3.营养费。吴澄云主张营养费1620元（18元／天×90天），太保江阴支公司、周全妹、石俊英、吴叶叶认可15元／天的标准。
4.护理费。吴澄云主张护理费5400元（60元／天×90天），太保江阴支公司、周全妹、石俊英、吴叶叶认可50／天的标准。
5.误工费。吴澄云主张误工费24570元（117元／天×210天），提交营业执照、工资表、误工证明。误工证明及营业执照反映吴澄云在吴汉经营的江阴市百联数控设备有限公司从事数控安装调试工作，事发后请假12个月，请假期间没有领取过工资，月收入为3500元。庭审时石俊英陈述其了解吴澄云工资情况，事发前月收入3500元，事发后吴澄云没有来工作，公司没有发过工资。经质证，太保江阴支公司认可1630元／月的标准，周全妹、石俊英、吴叶叶请求依法认定误工费。
6.残疾赔偿金。吴澄云主张残疾赔偿金68692元（34346元／年×20年×10%）），太保江阴支公司、周全妹、石俊英、吴叶叶对于该费用无异议。吴澄云主张其女儿吴梦琦的被扶养人生活费14085.6元（23476元／年×12年×10%÷2人），提交出生医学证明、户口簿，经质证，太保江阴支公司、周全妹、石俊英、吴叶叶对于该费用无异议。
7.精神损害抚慰金。吴澄云主张精神损害抚慰金5000元，要求在交强险范围内优先受偿。太保江阴支公司、周全妹、石俊英、吴叶叶认可1500元。
8.交通费。吴澄云主张交通费1000元，提交交通费发票。经质证，太保江阴支公司、周全妹、石俊英、吴叶叶认可350元。
以上事实，由道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保险单、照片、现场图、询问笔录、车辆检验意见书、司法鉴定意见书、入院记录、手术记录、出院记录、医疗费发票、费用清单、门诊病历、营业执照、工资表、误工证明、出生医学证明、户口簿、交通费发票、户籍信息证明及当事人的陈述等证据在卷佐证。
原审法院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；超过责任限额部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。同时投保交强险和商业三者险的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。
双方对于事故责任有异议。综合分析交警部门向当事人所作的询问笔录、现场图、照片、车辆检验意见书。原审法院认为：吴汉疏于观察路面情况，未确保行车安全，其违法行为是造成事故的直接原因，吴澄云放置警示标志时未注意安全，其违法行为是造成事故的一定原因，吴汉承担事故的主要责任，吴澄云承担事故的次要责任，交警部门的认定书合法有据，原审予以确认。
苏B×××××小型轿车在太保江阴支公司投保了交强险、商业三者险，故吴澄云的损失首先由太保江阴支公司在交强险限额内赔偿，超出部分由太保江阴支公司在商业三者险范围内承担70%的赔偿责任，不足部分由周全妹、石俊英、吴叶叶在继承吴汉遗产的范围内承担赔偿责任。
关于非医保用药的问题。太保江阴支公司要求扣除医疗费中的非医保用药，但未在举证期限内提供替代药物的非医保用药的项目和金额，亦未提供替代药物的项目和金额，故应当承担举证不能的法律后果。原审对其抗辩意见不予采纳。
各项损失的确认：双方对于医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）无异议，原审予以确认；吴澄云主张的营养费、护理费合法有据，原审予以支持；根据石俊英的陈述及吴澄云提交的证据，可以证明事发前吴澄云月收入3500元，但其主张的误工费计算应当计算为3500元／月×12个月÷365天×210天=24164.38元；结合侵权人的过错程度、损害后果等因素，精神损害抚慰金应为3500元，吴澄云要求在交强险范围内优先受偿，符合相关规定，原审予以支持；交通费应当根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，吴澄云提交的证据中部分票据与其就医无关，对于该部分费用原审不予认可，原审酌定该项费用为350元。
上述合理损失中，医疗费、住院伙食补助费、营养费合计154048.72元，属于交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿项目，已经超出限额，由太保江阴支公司在交强险范围内赔偿10000元，在商业三者险范围内赔偿100834.1元。护理费、误工费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金、交通费合计116191.98元，属于交强险死亡伤残赔偿限额项下赔偿项目，已经超出限额，由太保江阴支公司在交强险范围内赔偿110000元，在商业三者险范围内赔偿4334.39元。综上，太保江阴支公司合计赔偿225168.49元，吴汉已经垫付了133994.22元，吴澄云应当返还。据此，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、第十一条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、太保江阴支公司于判决发生法律效力之日起十日内赔偿吴澄云医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金、交通费合计225168.49元，其中支付吴澄云911**.27元，支付周全妹、石俊英、吴叶叶133994.22元。二、驳回吴澄云的其他诉讼请求。案件受理费减半收取597元，鉴定费2360元，合计2957元，由太保江阴支公司负担1942元，由吴澄云负担1015元。
太保江阴支公司不服原审判决，向本院提起上诉称：1.道路交通事故认定书与事实不符。吴澄云因车辆轮胎漏气故障停放在最左侧超车道内，但当时车辆并非完全无法移动，其正确的方式应将车辆挪动至右侧道路边上再进行设置警告标志，其采取错误的应急方式导致了事故应承担主要责任。2.吴澄云误工损失无切实证据，仅凭当事人陈述和工资表等认定于法无据，况且出具证据的双方存在亲属和利益关联。3.医疗费部分应按照交强险和商业三者险的约定按照国家基本医疗保险标准进行核实，不属于保险责任的费用应由侵权人承担。综上，请求二审撤销原判，依法改判。
被上诉人吴澄云辩称：1.对于事故责任，其车辆当时处于静止状态，后车撞击的主动行为，是造成该事故的主要原因。2.对于误工费，吴澄云提交了误工证明以及当时单位的询问笔录等证据，故法院判决的误工费有充分的依据。3.对于医疗费，保险公司未举证替代药物的非医保用药的项目和金额。原审判决合法有据，请求二审驳回上诉，维持原判。
被上诉人周全妹未作答辩。
被上诉人石俊英、吴叶叶辩称：其要求拿到原审判令的全部医疗费。请求二审驳回上诉，维持原判。
二审经审理，对原审查明的事实予以确认。
本院认为：关于道路交通事故认定书的问题。本案交警部门作出的道路交通事故认定书依据吴汉疏于观察路面情况，认定其违法行为是造成事故的直接原因，应负事故的主要责任。依据吴澄云放置警示标志时未注意安全的事实，认定其违法行为是造成事故的一定原因，应负事故的次要责任。该认定书具有充分的事实依据和法律依据，可作为认定本案事实的依据。关于误工费的问题。原审以吴澄云提交的工资表、误工证明等证据认定太保江阴支公司应赔偿的误工费，依据充分，且太保江阴支公司也未提出反驳的证据予以推翻。关于非医保用药问题。太保江阴支公司在原审中虽提出保险赔偿款中应扣除非医保用药的主张，但其未明确医疗费中超出基本医疗保险范围外的医疗项目的种类以及按照基本医疗保险范围内的同类医疗费用标准。
综上，太保江阴支公司提出的上诉理由不能成立，本院对其上诉请求不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，所作判决应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1194元，由太保江阴支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐 冰
审 判 员 贾建中
代理审判员 龚 甜
二〇一六年四月六日
书 记 员 吴 赟