河北省沧州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）冀09刑终510号
原公诉机关河北省任丘市人民检察院。
上诉人（原审被告人）张子建，男，1973年8月5日出生于河北省任丘市，汉族，大学文化，中共党员，捕前系任丘市房产建筑工程公司和荣盛房地产开发有限公司经理，住任丘市，2015年6月26日因涉嫌犯滥用职权罪被任丘市人民检察院取保候审。2016年8月3日被任丘市人民法院决定逮捕，同日被执行逮捕。
辩护人孔祥文、张东志，河北衡泰律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）陈广胜，男，1956年11月1日出生于辽宁省庄河市，汉族，高中文化，中共党员，原任丘市房产建筑工程公司和荣盛房地产开发有限公司书记，捕前住任丘市，2015年6月26日因涉嫌犯滥用职权罪、贪污罪被任丘市人民检察院取保候审。2016年8月2日被任丘市人民法院取保候审，2016年8月3日被任丘市人民法院决定逮捕，同日被执行逮捕。
辩护人刘建二、王磊，河北海岳律师事务所律师。
河北省任丘市人民法院审理任丘市人民检察院指控原审被告人张子建、陈广胜犯滥用职权罪一案，于2016年7月22日作出（2016）冀0982刑初73号刑事判决。原审被告人张子建、陈广胜不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人张子建、陈广胜，听取了辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定：在被告人张子建担任任丘市房产管理公司（荣盛房地产开发有限公司）经理、被告人陈广胜担任任丘市房产管理公司（荣盛房地产开发有限公司）支部书记期间，在任丘市怡海小区项目建设中，依据相关规定，任丘市荣盛房地产开发有限公司于2011年1月至2013年11月间，代收怡海小区1号、2号楼99户购房户交纳的住宅专项维修资金共计973485元。任丘市荣盛房地产开发有限公司将怡海小区住宅专项维修资金与公司其他收入混在一起，因公司资金紧张，经理张子建、书记陈广胜决定动用怡海小区住宅专项维修资金支付怡海小区项目费用和公司其他费用开支。张子建、陈广胜的行为共造成经济损失963485元，因任丘市荣盛房地产开发有限公司严重亏损，该项款项尚未移交任丘市住建局维修资金管理中心专用账户。其中，张子建自2011年1月至2014年6月涉案金额963485元，陈广胜自2011年1月至2012年2月涉案金额892724元，此行为引发怡海小区业主多次上访，造成恶劣社会影响。
又查明，被告人陈广胜2006年6月至2010年5月任河北省任丘市房产管理公司副经理；2010年5月至2012年3月任河北省任丘市房产管理公司支部书记；2012年3月，经住建局党组研究决定，因工作需要，免去陈广胜房产管理公司支部书记职务。
被告人张子建2005年8月至2010年5月任任丘市房地产市场交易管理所副所长；2010年5月至今任任丘市房产管理公司经理。
任丘市人民法院认为，被告人张子建在担任任丘市房产建筑工程公司和荣盛房地产开发有限公司经理、被告人陈广胜在担任任丘市房产建筑工程公司和荣盛房地产开发有限公司党支部书记期间，超越职权，对怡海小区的住宅专项维修资金不实行专款专存，擅自决定挪用由任丘市房产建筑工程公司和荣盛房地产开发有限公司代收的怡海小区住宅专项维修资金963485元，造成直接经济损失963485元，其中，张子建自2011年1月至2014年6月涉案金额963485元，陈广胜自2011年1月至2012年2月涉案金额892724元，致使怡海小区业主不能办理房产登记，并引发怡海小区业主多次上访，造成恶劣社会影响，其行为均已构成滥用职权罪。被告人张子建、陈广胜归案后能够如实供述自己的犯罪事实，可依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款，第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人张子建犯滥用职权罪，判处有期徒刑一年六个月。
二、被告人陈广胜犯滥用职权罪，判处有期徒刑一年四个月。
张子建上诉提出：1、其不是国家工作人员，不符合滥用职权罪的主体构成要件；2、其动用的维修资金数额为五六万元，不应对全部损失负责，且其动用的维修资金用于公司正常运营，不应承担法律责任。
其辩护人提出：1、2011年3月至2012年4月期间是陈广胜在行使管理专项维修资金的职权，张子建不应承担该期间的损失数额；2、张子建动用的专项维修资金数额达不到追诉标准，不应追究刑事责任。
陈广胜上诉提出：1、其系公司负责人，不是国家工作人员，不具有滥用职权罪的主体资格；2、原判认定造成损失的事实没有证据支持。
其辩护人提出：1、陈广胜是公司工作人员，不具有滥用职权罪的主体构成要件；2、陈广胜动用专项维修资金用于公司正常运营，怡海小区仍有未出售的储藏间及未收回的房款，不存在造成经济损失的情形；3、原判认定事实不清，证据不足。
二审审理查明的事实和证据与一审认定一致，本院对经一审法院开庭举证、质证的证据予以确认。
关于张子建、陈广胜及辩护人所提张子建、陈广胜不符合滥用职权罪的主体构成要件的意见，经查：任丘市房产建筑工程公司和荣盛房地产开发有限公司系任丘市住房和城乡建设局的下属单位，张子建、陈广胜在担任该公司经理和书记期间，公司代收了怡海小区住宅专项维修资金，张子建、陈广胜属于受行政机关委托负责管理国有资产的人员，二人在代表国家机关行使职权时，有渎职行为，符合渎职罪的主体构成要件。故前述意见不能成立，不予采纳。
关于张子建及其辩护人所提张子建不应承担陈广胜负责怡海小区财务期间维修资金损失数额的意见，经查：张子建的供述、证人邓某、刘某的证言均证实公司代收的维修资金没有专户存储，而是一并存入公司银行账户，陆续用于公司业务支出，无法分清哪笔支出用的维修资金哪笔支出用的公司收入。因此张子建作为公司法定代表人，负责公司全面工作，其明知维修资金应该专户存储，专款专用，却账目不分，擅自挪用，应对全部损失数额负责。故前述意见不予采纳。
关于张子建及陈广胜的辩护人所提挪用的维修资金用于正常经营，不属于滥用职权的意见，经查：依据建设部、财政部发布的关于《住宅专项维修资金管理办法》的规定，维修资金应专户存储，专款专用。但张子建、陈广胜却擅自挪用，系滥用职权。故前述意见不予采纳。
关于陈广胜的辩护人所提怡海小区仍有未出售的储藏间及未收回的房款，没有造成经济损失的意见，经查：亏损审计报告记载，截止到2013年6月底任丘市房产建筑工程公司和荣盛房地产开发有限公司亏损总计三千余万元，而未出售的储藏间及未收回的房款只有三百余万元；怡海维修资金科目记载，至2014年6月仅缴纳维修资金一万元，余额九十六万余元未缴纳。故张子建、陈广胜的渎职行为已经使公共财产、国家和人民利益遭受损失，前述意见不予采纳。
关于陈广胜及其辩护人所提原判认定事实不清，证据不足及张子建的辩护人所提张子建动用的维修资金数额达不到追诉标准的意见，经查：原判认定事实有张子建、陈广胜的供述，证人邓某、刘某、赵某等人的证言及任丘市审计局关于任丘市房产建筑工程公司和荣盛房地产开发有限公司亏损审计报告、怡海维修资金科目、银行存款科目、现金科目、现金日记账等证据予以证实，事实清楚，证据确实充分。张子建、陈广胜滥用职权行为造成的经济损失分别为963485元、892724元，均已达到造成经济损失30万元以上的追诉标准，二人的行为依法构成滥用职权罪。故前述意见不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）张子建在担任任丘市房产建筑工程公司和荣盛房地产开发有限公司经理、上诉人（原审被告人）陈广胜在担任任丘市房产建筑工程公司和荣盛房地产开发有限公司党支部书记期间，超越职权，对代收的怡海小区住宅专项维修资金不实行专款专存，擅自挪用，造成直接经济损失963485元，其中，张子建自2011年1月至2014年6月涉案金额963485元，陈广胜自2011年1月至2012年2月涉案金额892724元，致使怡海小区业主不能办理房产登记，并引发怡海小区业主多次上访，造成恶劣社会影响，二人的行为均已构成滥用职权罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉及辩护意见经查均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李彦琴
审 判 员 赵长波
代理审判员 王晓宇
二〇一六年十月十九日
书 记 员 刘 敬