天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2016）津02民终2063号上诉人（原审原告）陈金忠，无职业。委托代理人杨普林，山东省乐陵翱翔法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）天津世纪隆源物流有限公司，住所地天津东疆保税港区美洲路一期封关区内联检服务中心六层6032-32。法定代表人王霞，经理。委托代理人王倩，天津金诺律师事务所律师。上诉人陈金忠因劳动争议纠纷一案，不服天津市滨海新区人民法院2016年2月26日作出的（2015）滨塘民初字第11456号民事判决向本院提起上诉。本院于2016年3月31日受理后依法组成合议庭，并于2016年4月27日公开开庭对本案进行了审理。上诉人陈金忠以及委托代理人杨普林，被上诉人天津世纪隆源物流有限公司的委托代理人王倩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明，原告2011年10月26日入职被告公司，岗位为司机，原、被告双方签订了2011年11月26日-2013年11月25日的书面劳动合同，原告每月工资3300元，被告未为原告缴纳社会保险，原告系农业户籍。2013年2月27日3时30分，原告驾驶被告所有的豪泺牌津A×××××号自卸货车与案外人邢福月发生交通事故，经津交认字[2013]第11134046号道路交通事故认定书认定原告负事故主要责任。原告于2013年2月27日至同年4月19日在武警后勤学院附属医院住院治疗，其伤情经诊断为“失血性休克，右股骨中上段骨折，右小腿毁损伤，右足毁损伤，右手开放性外伤累及肌腱，左膝部开放性外伤，腹2-4右侧横突不完全性骨折，胸4、5、7椎体左缩性骨折，胸部闭合性损失，腹部闭合性损失，右侧头皮裂伤，血小板增多症，凝血功能异常，脾切除手术后，右股骨髁上截肢术后。”治疗期间产生医疗费412917.49元。2013年11月15日，原告经天津市天医医疗康复器具厂检查并装配假肢，该厂出具装配意见：假肢价格为61500元，寿命为四年，每年的维修费是本假肢整体费用的10%。装配时间为40天，住宿费用每人每天50元。该单位及假肢制作师具有相应执业资质。2013年11月21日经天津医科大学司法医学鉴定中心鉴定并出具评定意见书，鉴定原告护理期120日。2014年1月6日天津市滨海新区人力资源和社会保障局作出工伤认定决定书，认定原告所受事故伤害为工伤。2014年1月6日天津市滨海新区劳动能力鉴定委员会作出天津市工伤职工停工留薪期确认通知，确认原告停工留薪期为11个月，自2013年2月27日至2014年1月27日。2014年6月19日天津市滨海新区劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论表，原告伤情综合评定为因工致残四级，部分护理依赖。2015年2月2日天津市滨海新区劳动能力鉴定委员会出具配置辅助器具鉴定结论书，鉴定结论为同意配置器具名称：组件式大腿假肢。被告已向原告支付工伤待遇442917.49元。原告与邢福月、中国大地财产保险股份有限公司天津市津北支公司道路交通事故人身损害赔偿纠纷一案已经天津市滨海新区人民法院依法受理并判决，中国大地财产保险股份有限公司天津市津北支公司不服一审判决并上诉，经天津市第二中级人民法院依法审理后，当事人自愿达成调解协议：中国大地财产保险股份有限公司天津市津北支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告各项经济损失共计240000元，其中医疗费20000元，精神损害抚慰金9000元，伤残赔偿金211000元；在商业第三者保险限额内赔偿原告各项经济损失共计318611.22元，其中医疗费117815.1元，护理费3534.6元，住院伙食补助费765元，营养费900元，交通费150元，误工费9900元，残疾辅助器具费129150元，伤残赔偿金55796.52元，器具装配费600元。2015年10月29日原告向劳动争议仲裁部门提出仲裁申请，2015年12月21日天津市滨海新区劳动人事争议仲裁委员会做出津滨劳仲字［2015］第10424号终止案件审理通知书。杨华向法院起诉。请求：1.判令由被告群英公司为原告安排适当工作，如不能安排，由被告群英公司给原告按月发放伤残津贴2189元，被告耀皮公司承担连带责任，并支付2014年2月至2014年5月的工资7200元；2.诉讼费用由二被告承担。耀皮公司亦向法院提起诉讼。请求1.判令耀皮公司不支付杨华伤残津贴234000元、一次性伤残就业补助金76680元；2.判令被告群英公司依法承担相应责任；3.判令杨华、群英公司承担本案诉讼费用。庭审中，原告明确其第一项诉讼请求为主张自2014年1月27日与被告解除劳动关系，被告予以认可；原告认可在其主张的辅助器具费中扣除在道路交通事故人身损害赔偿纠纷一案已获得的129150元赔付；原告变更其第九项诉讼请求停工留薪期工资数额为49500元；原告认可在其主张的诉讼请求总额中扣除被告已给付的442917.49元。原审法院认为，劳动者及用人单位的合法权益均受法律保护。2014年1月6日天津市滨海新区人力资源和社会保障局做出工伤认定决定书，认定原告所受事故伤害为工伤。根据相关法律规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇，原告由此产生的合理费用应由工伤保险支付，而被告违反国家规定，未为原告缴纳相应的工伤保险，使原告丧失了请求工伤保险救济的权利。根据《天津市工伤保险若干规定》，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。被告理应按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用，承担原告因工伤产生的合理费用。原告主张自2014年1月27日起与被告解除劳动关系，被告认可，予以照准。原告主张医疗费412917.49元、护理费11782元，被告予以认可，予以采信；原告主张一次性伤残补助金94500元，被告不予认可；根据《工伤保险条例》的规定，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：四级伤残为21个月的本人工资。原告主张其平均工资为4500元/月，但未提供合法有效证据予以证实，不予采信，原告在道路交通事故人身损害赔偿纠纷一案自认其工资为3300元/月，被告亦认可，予以采信；故原告一次性伤残补助金应为3300元/月×21个月=69300元，原告过高主张部分不予支持。原告主张伤残津贴1377000元，被告不予认可；根据《工伤保险条例》的规定，从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：四级伤残为本人工资的75%。《天津市劳动和社会保障局关于印发的通知》（津劳办[2004]338号）之规定，“被评定为一级至四级伤残、按照规定享受伤残津贴和生活护理费的农民工，以及享受抚恤金的工亡农民工亲属，可以一次性领取工伤保险待遇。”“参加工伤保险的农民工一次性领取伤残津贴和生活护理费的，以农民工个人缴费工资为计发基数；未参加工伤保险的，以本市上年度职工月平均工资的60%为计发基数，最高不超过15年。其中，年龄在45周岁以下的，领取待遇的年限为15年；年龄在45周岁至55周岁之间的，领取待遇的年限为10年；年龄在55周岁以上的领取待遇的年限为5年。”原告为未参加工伤保险的农民工，且劳动能力鉴定结论于2014年作出，故应以天津市2013年度职工月平均工资4260元的60%为伤残津贴计发基数，原告年龄在45周岁以下，领取待遇年限为15年，故原告伤残津贴应为4260元×60%×75%×12个月×15年=345060元。原告主张辅助器具费768750元，被告不予认可；根据《工伤保险条例》的规定，“工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按国家规定的标准从工伤保险基金支付。”故本案原告辅助器具费应由被告支付。依据《天津市劳动和社会保障局关于对〈关于工伤职工一次性赔偿配置辅助器具问题的请示〉的复函》（津劳办（2005）388号）规定：“用人单位使用的外来务工人员或农民工，以及未参加工伤保险统筹的人员，发生工伤事故，经劳动行政部门认定为工伤，经市劳动能力鉴定委员会确认，适宜配置辅助器具的，其费用可随其他工伤保险待遇一次性给付。具体赔偿次数：年龄在30岁（含30岁）以下按5次配置计算，年龄在31-40岁按4次配置计算，年龄在41-50岁按3次配置计算，年龄在51岁以上按2次配置计算。”本案中原告1987年1月10日出生，2013年2月27日受到事故伤害，参照上述规定应按5次配置计算。依据《市人力社保局关于调整工伤职工辅助器具配置项目与支付限额标准的通知》（津人社局发[2013]69号）规定，组件式大腿假肢的单次支付费用最高支付限额为35000元，故原告辅助器具配置费应为35000元／次×5次=175000元，原告过高主张部分不予支持。原告主张辅助器具维修费313650元，被告不予认可；根据《市人力社保局关于调整工伤职工辅助器具配置项目与支付限额标准的通知》（津人社局发[2013]69号）的规定，“辅助器具定点配置机构应根据劳动能力鉴定委员会的鉴定结论，结合工伤职工的临床实际情况，选择配置适宜的辅助器具，并负责在规定使用期限内免费维修及配件更换（含肌电控制假肢的电池。）社会保险经办机构在最高支付限额内根据实际发生的费用据实支付。”原告辅助器具配置费已按最高支付限额予以支持，故原告该项诉讼请求超出了社会保险工伤辅助器具费最高支付限额，不予支持。原告主张伤残护理费859860元，被告不予认可；根据《工伤保险条例》的规定，“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。”及《天津市劳动和社会保障局关于印发的通知》（津劳办[2004]338号）的规定，原告经鉴定为部分护理依赖，以天津市2013年度职工月平均工资4260元的60%为伤残津贴计发基数，原告年龄在45周岁以下，领取待遇年限为15年，故原告护理费应为4260元×60%×30%×12个月×15年=138024元，原告过高主张部分不予支持。原告主张停工留薪期工资49500元，被告不予认可；根据《工伤保险条例》的规定，“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”故原告停工留薪期工资为3300元/月×11个月=36300元，原告过高主张部分不予支持。原告主张装配器具住宿费25000元，被告不予认可；根据《天津市工伤职工配置辅助器具管理办法》的规定，“配置辅助器具期间发生的交通费及食宿费由用人单位按职工出差标准给付。”原告辅助器具装配时间为40天，住宿费用每人每天50元，按5次配置计算，故原告装配器具住宿费应为50元/天×40天×5次=10000元，原告过高主张部分不予支持。原告主张伤残医疗补助金200000元，被告不予认可，原告该项诉讼请求无法律依据，不予支持。综上，原告应获得的工伤待遇为：医疗费412917.49元、护理费11782元、一次性伤残补助金69300元、伤残津贴345060元、辅助器具费175000元、护理费138024元、停工留薪期工资36300元、装配器具住宿费10000元，共计1198383.49元。根据《天津市工伤保险若干规定》，由于第三人的原因造成工伤，第三人应当承担的人身损害赔偿（不含精神损害赔偿）总额低于工伤保险待遇的，由工伤保险基金补足差额部分。结合职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇的规定，故上述由工伤保险基金补足的差额部分应由被告承担。原告已在道路交通事故人身损害赔偿纠纷一案中获得赔偿240000元+318611.22元=558611.22元（含精神损害赔偿9000元），故本案被告应承担的差额部分为1198383.49元-（558611.22元-9000元）=648772.27元，扣除被告已给付的442917.49元，被告应给付原告工伤待遇205854.78元。依照《工伤保险条例》第三十二条、第三十三条第一款、第三十四条、第三十五条第一项、第二项、《天津市工伤保险若干规定》第二十八条、第二十九条、《天津市劳动和社会保障局关于印发的通知》第十一条、第十二条、《天津市工伤职工配置辅助器具管理办法》第六条第二款、《市人力社保局关于调整工伤职工辅助器具配置项目与支付限额标准的通知》之规定，判决如下：一、被告天津世纪隆源物流有限公司于本判决生效之日起十日内，给付原告陈金忠工伤保险待遇205854.78元；二、驳回原告陈金忠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，原告陈金忠自愿承担。陈金忠不服一审判决提起上诉。请求：撤销一审判决，改判支持上诉人的诉讼请求，即：被上诉人应赔偿上诉人伤残津贴1303560元，生活护理费521424元，伤残器具配置费500000元。并要求一次性支付。主要理由：一审法院对上述三项的认定依据错误，计算标准有误。请求依法改判。被上诉人辩称，上诉人的上诉主张缺乏依据，请求驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。本院查明的事实与原审法院查明的事实一致。上诉人在本院庭审中明确表示与被上诉人解除劳动合同，要求一次性支付伤残补助金。本院认为，上诉人所主张其伤残津贴为345060元，生活护理费138024元，辅助器具配置费175000元，缺乏事实依据和法律依据。原审法院的处理符合现行法律、法规的规定。对此节原审判决论证清楚，理据充分，本院予以确认。经核算,原审法院确定的上诉人的伤残津贴、生活护理费、辅助器具配置费的金额并无不妥。上诉人的上诉主张不能成立，不予支持。原判决认定事实清楚，适用法律正确，裁判结果并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人陈金忠负担。本判决为终审判决。审 判 长  许素梅审 判 员  周金钟代理审判员  王国庆二〇一六年六月六日书 记 员  郭智臣速 录 员  高 爽