福建省泉州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）泉民终字第4256号
上诉人（原审原告）泉州洛江双阳恒伟钢构加工厂，住所地福建省泉州市洛江区双阳街道万安开发区（泉州市洛江恒兴工艺有限公司内）。
经营者黄新伟。
委托代理人陈钦彬，福建臻泉律师事务所律师。
委托代理人郑燕燕，福建臻泉律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）孟庆海。
上诉人泉州洛江双阳恒伟钢构加工厂（以下简称“恒伟加工厂”）因与被上诉人孟庆海工伤保险待遇纠纷一案，不服福建省泉州市洛江区人民法院（2014）洛民初字第1008号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决查明，孟庆海系恒伟加工厂的电焊工，双方未签订书面劳动合同。2013年7月31日15左右，孟庆海在恒伟加工厂车间焊钢材时，左腿被横吊的钢材打到，导致受伤，后即被送往泉州市正骨医院住院治疗，行左股骨下段开放性骨折闭合复位逆行髓内钉内固定术，2013年8月28日出院，其伤情经诊断为：左股骨下段开放性骨折。出院医嘱有：18个月后视骨痂生长情况决定去除内固定物。恒伟加工厂支付了住院期间的医疗费。2014年2月14日，经泉州市人力资源和社会保障局认定，孟庆海受到的事故伤害为工伤。2014年4月21日，经泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定，孟庆海存在劳动功能障碍等级（伤残）九级。2014年5月26日，孟庆海以恒伟加工厂为被申请人向泉州市劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决：1.解除双方的劳动关系；2.恒伟加工厂支付一次性伤残补助金49500元、一次性工伤医疗补助金21792元、一次性伤残就业补助金21792元、停工留薪期工资38500元、护理费2800元、住院伙食补助费840元、劳动能力鉴定费320元、交通费500元、后续治疗费10000元，合计146044元。2014年7月10日，泉州市劳动争议仲裁委员会裁决如下：一、孟庆海与恒伟加工厂之间的劳动关系解除；二、恒伟加工厂应支付孟庆海停工留薪期工资26642元、一次性伤残补助金34254元、一次性工伤医疗补助金21792元、一次性伤残就业补助金21792元、住院伙食补助费840元、劳动能力鉴定费320元，以上合计105640元，扣除已支付的1200元，还应支付104440元；三、驳回孟庆海的其他仲裁请求。恒伟加工厂不服，于2014年7月25日诉至法院，请求判决原告向被告支付一次性伤残补助金22500元、停工留薪期的工资2333元，本案诉讼费用由被告负担。
原审判决认为，原、被告虽未签订书面劳动合同，但已形成事实劳动关系。被告在劳动关系存续期间发生工伤并致残，应享受相应工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，由于原告未为被告投工伤保险，故被告的工伤保险待遇应由原告承担。1.关于一次性伤残补助金问题。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患××前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”。本案中，原、被告双方均陈述工资以现金方式按月支付，但未签名留底。原告提出被告月工资2500元，被告提出其月工资5500元，由于双方均未能提供相应证据证明，可参照事故伤害发生前12个月泉州市在岗职工年平均工资标准认定。福建省人力资源和社会保障厅公布2012年、2013年泉州市在岗职工月平均工资分别为3426元、3741元，则被告事故发生前12个月的月平均工资为3609.75元［即（3426元×5个月＋3741元×7个月）÷12］。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……九级伤残为9个月的本人工资……”的规定，本案一次性伤残补助金为3609.75元×9个月＝32487.75元。2.关于停工留薪期间工资问题。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。……”的规定，并参照《福建省工伤职工停工留薪期间管理暂行办法》第九条“工伤职工停工留薪期间到期，存在××，影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定，经鉴定达到伤残等级的，从停工留薪期限到期的次月开始停止享受停工留薪期待遇，并按《条例》、《实施办法》规定，享受伤残等级待遇”的规定及该暂行办法的附件《福建省工伤职工停工留薪期分类目录》（一）外伤中四肢损伤停工留薪期：股骨折为4-6个月，如需再一次手术取内固定物者，该次手术另加治疗时间1-3个月的规定，结合双方提供的医疗机构疾病诊疗证明书、入院记录、出院记录，及被告对泉州市劳动争议仲裁委员会认定停工留薪期间为7个月没有异议的意见，确认被告停工留薪期间为7个月，则停工留薪期间的工资为3609.75元×7个月＝25268.25元。原告主张停工留薪期以住院天数28天计算缺乏法律依据，不予采纳。另，泉州市劳动争议仲裁委员会作出裁决后，原告对裁决中的部分事项（即一次性伤残补助金、停工留薪期间工资）不服向法院提起诉讼，则该裁决整体不发生法律效力。对于当事人未提起诉讼的仲裁事项，应认定当事人对该部分仲裁裁决事项的实体内容没有异议，一并予以确认。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，原审判决：一、原告泉州洛江双阳恒伟钢构加工厂与被告孟庆海之间的劳动关系解除；二、原告泉州洛江双阳恒伟钢构加工厂应于本判决生效之日起十日内支付被告孟庆海一次性伤残补助金32487.75元、停工留薪期间工资25268.25元、一次性工伤医疗补助金21792元、一次性伤残就业补助金21792元、住院伙食补助费840元、劳动能力鉴定费320元，以上合计102500元，扣除已支付的1200元，还应支付101300元；三、驳回原告泉州洛江双阳恒伟钢构加工厂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由原告泉州洛江双阳恒伟钢构加工厂负担。
宣判后，原告恒伟加工厂不服，向本院提起上诉。
上诉人恒伟加工厂上诉称，被上诉人的伤残未达成九级，至多十级伤残。被上诉人平均工资为2500元，以现金形式发放，上诉人未保存发放凭证，根据焊工行业职称的划分标准，焊工有分为初级、中级、高级、技师、高级技师等，被上诉人未能提供职称证书，至多为初级焊工，初级焊工的月工资标准仅为1500元，原审判决认定被上诉人的月工资3609.75元错误。因此上诉人应支付的一次性伤残补助金应为22500元，原审判决对一次性伤残补助金的认定错误。关于停工留薪期，原审判决认定七个月错误，被上诉人受伤住院28天便治愈出院，其停工留薪期应认定为28天，停工留薪期工资应为2333元，请求二审法院依法改判。
被上诉人孟庆海答辩称，上诉人对被上诉人伤残等级有异议，但没有申请再次鉴定，所以伤残等级应为九级伤残。被上诉人的月工资应为5500元，被上诉人是开放式粉碎性骨折，不可能在28天内痊愈，上诉人主张停工留薪期为28天没有依据。
经审理查明，当事人在二审中的主要争议是：1.被上诉人的伤残等级应如何认定；2.原审判决关于停工留薪期工资、一次性伤残补助金的认定是否正确。除上述争议所涉事实外，双方当事人对原审判决查明的其他事实均无争议，本院依法对当事人无争议的事实予以确认。二审中，双方当事人均没有新的证据提供。
本院认为，关于焦点一，泉州市劳动能力鉴定委员会于2014年4月21日作出的泉劳鉴委伤字（2014）337号劳动能力鉴定结论书，认定被上诉人构成劳动功能障碍等级（伤残）九级。上诉人对此有异议，但没有提供证据证明其有向福建省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，现泉劳鉴委伤字（2014）337号劳动能力鉴定结论书已经发生法律效力，被上诉人的伤残应确定为九级，上诉人此项上诉请求缺乏事实依据，本院不予支持。关于焦点二，上诉人主张被上诉人的月工资2500元，被上诉人主张其月工资5500元，均未能提供相应证据证明，原审参照福建省人力资源和社会保障厅公布的2012年、2013年泉州市在岗职工月平均工资标准，认定被上诉人事故发生前12个月的月平均工资为3609.75元并无不当，应予维持。据此，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，被上诉人应得的一次性伤残补助金为32487.75元。上诉人此项上诉请求缺乏法律依据，不予支持。被上诉人的伤情为左股骨下段开放性骨折，其出院医嘱载明，18个月后视骨痂生长情况决定去除内固定物。参照《福建省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，股骨折的停工留薪期为6-10个月，原审判决确认被上诉人停工留薪期间为7个月，被上诉人亦没有提出异议，可予维持。上诉人主张停工留薪期为28天没有事实依据，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人的上诉缺乏事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉人泉州洛江双阳恒伟钢构加工厂的上诉，维持原判。
本案二审案件受理费人民币10元，由上诉人泉州洛江双阳恒伟钢构加工厂负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 欧阳波
审 判 员 王一平
代理审判员 陈 琼
二〇一四年十二月十五日
书 记 员 吴悦明
附注：本案适用的主要法条及申请执行提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》执行程序若干问题的解释
第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。
第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。