山东省滨州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁16民终935号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司，住所地：山东省济宁市光河路56号。
负责人：任玉宏，该公司总经理。
委托诉讼代理人：刘云龙，山东文思达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘汉富，男，1975年1月11日出生，山东宏杰纺织科技有限公司职工，住邹平县。
委托诉讼代理人：杨苗，山东天健律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：韩华东，男，1976年1月3日出生，汉族，居民，住山东省邹城市。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司（以下简称人民保险公司）因与被上诉人刘汉富、韩华东健康权纠纷一案，不服邹平县人民法院（2017）鲁1626民初4139号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
人民保险公司上诉请求：1.撤销原判，改判人民保险公司不承担赔偿责任；2.一、二审诉讼费用由刘汉富、韩华东承担。事实与理由：1.事故发生时，韩华东和刘汉富并非合法搭乘行为，系一种明知存在损害后果的违法、违章搭乘人员行为，根据车上人员险保险合同免责条款四十二条第三款规定，违法、违章搭乘人员的人身伤亡不属于保险公司赔偿范围。2.本次事故发生双方均具有错，�过错程度相当，事故双方各自应承担50%的责任，因此，即使判决，我公司承担的责任比例也并非100%，应该按照损失数额的50%承担赔偿责任。
刘汉富辩称，人民保险公司的上诉理由无事实、法律依据，一审法院判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。车上人员险不同于第三者责任险，车上人员险是指在限额范围内对车上受伤人员医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费等综合损失的赔偿。根据本案韩华东所驾驶的肇事车辆系货车，刘汉富不属于上诉状中所称非合法搭乘行为，主张50%的比例承担责任没有事实法律依据。一审开庭过程中人民保险公司自认同意适用车上人员险（附带不计免赔）对刘汉富造成的损失进行赔偿，故上诉状中第一项上诉理由与自认的事实相互矛盾不能成立。
刘汉富向一审法院起诉请求�1.韩华东和人民保险公司立即赔偿刘汉富医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金等费用合计140000元；2.诉讼费用由韩华东和人民保险公司承担。
一审法院认定事实：2017年7月31日，刘汉富在韩华东驾驶的鲁Ｈ×××××（鲁H2G**挂）号货车上卸地面砖时，韩华东需要倒车，并要求刘汉富将地面砖扶好，以防摔坏。韩华东启动车辆倒车时，地面砖晃动跌落将刘汉富砸伤。刘汉富受伤后被送往邹平县中医院住院治疗18天，经诊断伤情为左内外踝骨折，支付医疗费31813.21元。医院出具证明单建议刘汉富住院期间需二人护理，出院后休息三个月，取内固定手术费用约10000元。刘汉富住院期间由其妻赵阿秋及房东刘光海护理，赵阿秋系山东宏杰纺织科技有限公司职工，月平均工资为2212元，因护理刘汉富请假未上�，请假期间工资停发。护理人员刘光海系城镇居民。刘汉富系山东宏杰纺织科技有限公司职工，受伤前月平均工资为3603元，因发生事故请假未上班，请假期间工资停发。经刘汉富委托，淄博周村区人民医院法医司法鉴定所对刘汉富的伤残等级作出鉴定，刘汉富左内外踝骨折术后，左踝关节活动受限，构成十级伤残。刘汉富支付鉴定费1300元。人民保险公司虽对刘汉富单方作出的伤残鉴定报告提出异议，但未在规定的时间内提交重新鉴定申请，视为放弃权利。刘汉富被扶养人有其父刘俊告，出生于1947年3月18日；母亲刘艳荣，出生于1950年6月6日；儿子刘朝阳，出生于2013年6月28日。刘汉富父母共生育两名子女，三被扶养人均系农村居民。刘汉富住院治疗支付交通费用1000元。另查明，韩华东驾驶的鲁Ｈ×××××（鲁H2G**挂）号货车在人民保险公司处投保机动车交强险一份、商业险二份，车上人员责任险保额为100000元。
一审法院认为，本案争议的焦点，一、本案是否是交通事故及双方责任比例；二、刘汉富的各项损失是否合理。关于焦点一，刘汉富是在韩华东驾驶的鲁Ｈ×××××（鲁H2G**挂）号货车车箱内卸地面砖时被跌落的地面砖砸伤，发生事故时刘汉富并未摔出车外后与所乘机动车发生碰撞，不属于保险人按照责任强制保险和第三者责任保险合同承担责任的情形。刘汉富属于车上人员，应当按照车上人员责任险的规定进行赔偿。韩华东在倒车时不仅未要求刘汉富下车，而是要求刘汉富将车上的地面砖扶好以防摔坏，韩华东应当预见在其倒车时车辆晃动，可能致使地面砖晃动倒塌，正是由于韩华东的疏忽而致刘汉富受伤，韩华东对该事故的发生存在重大过错，应对刘汉富的损失承担相应的责任。刘汉富在韩华东倒车时未尽到安全注意义务致使自己受伤，其自身也存在一定的过错，应当承担相应的责任。一审法院认为韩华东承担70%的赔偿责任为宜。关于焦点二、刘汉富的经济损失为：1.医疗费31813.21元；刘汉富已提交医疗费票据，一审法院予以确认；2.住院伙食补助费540元(18天×30元/天)。刘汉富住院治疗18天，每天按30元计算；3.误工费12970.80元(3603元/月÷30天×108天)。刘汉富月平均工资为3603元，住院18天，出院后休息3个月；4.护理费3004.50元(34012元/年÷365天×18天+2212元/月÷30天×18天)。刘汉富住院期间两人护理，护理人员李光海系城镇居民，护理人员赵阿秋月平均工资为2212元；5.残疾赔偿金80874.65元［(残疾赔偿金68024元(34012元/年×20年×10%)+残疾赔偿金项下的被扶养人生活费12850.65(9519元/年×13年×1人×10%+9519元/年×1年÷2人×10%)］。刘汉富系城镇居民，其残疾赔偿金按�镇居民标准计算。三被扶养人系农村居民，被扶养人生活费按农村居民标准计算；6.精神损害抚慰金1000元。结合刘汉富的伤情，对其精神损害抚慰金以支持1000元为宜；7.鉴定费1300元；8.交通费600元。结合刘汉富的住院时间、住院地点及护理人数，一审法院认为以支持600元为宜。二次手术费因未实际发生，待实际发生后另行主张。刘汉富的以上损失为132103.16元。人民保险公司在车上人员责任险保额范围内支付刘汉富各项损失100000元，剩余32103.16元，由韩华东承担70%，计款22472.21元。刘汉富的其他请求无事实及法律依据，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿刘汉富医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费等共计100000元；二、韩华东于本判决生效之日起十日内赔偿刘汉富医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金、交通费等共计22472.21元；三、驳回刘汉富的其他诉讼请求。案件受理费3100元，减半收取1550元，由刘汉富负担194元，中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司负担1107元，韩华东负担249元。
二审中，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为，根据《中国人民财产保险股份有限公司机动车综合�业保险条款》第三十八条的规定，对于“被保险人或其允许的驾驶人在使用被保险机动车过程中发生意外事故，致使车上人员遭受人身伤亡”的，保险公司应承担赔偿责任。刘汉富当时并不属于搭乘行为，而只是临时登乘，不属于免责条款四十二条第三款规定的免责事由。韩华东在倒车时要求刘汉富将车上的地面砖扶好，作为一个普通理性之人在一般情况下理应预见到该行为存在安全隐患，因此韩华东行为违反了一般注意义务，具有重大过失；刘汉富为处理他人事务，其注意义务要求较低，虽有过失，但只是轻过失，因此一审法院酌定韩华东承担70%的责任，刘汉富承担30%的责任并无不当。
根据《中华人民共和国保险法》第六十五条第四款的规定，责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。车上人员责任险作为责任�险的一种，其保险标的为被保险人对于车上人员依法应负的赔偿责任。因此人民保险公司所应承担的赔偿责任应是韩华东对于刘汉富所应承担的损害赔偿责任。故10万元理赔额应从韩华东承担责任范围内优先支付给本案的受害人，而无需从赔偿总额中预先扣除，再由责任方按比例划分责任。一审认定错误，本院予以纠正。双方对一审法院认定刘汉富的损失无异议，本院予以确认，刘汉富的损失为132103.16元，韩华东应当承担70%的责任，即应赔偿92472.21（132103.16×70%）元，因此人民保险公司应当赔偿刘汉富92472.21元。因韩华东未提起上诉，经本院传票传唤，亦未参加二审庭审，则一审判决第二项可予以维持。
综上所述，人民保险公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维�邹平县人民法院（2017）鲁1626民初4139号判决第二项；
二、撤销邹平县人民法院（2017）鲁1626民初4139号第三项；
三、变更邹平县人民法院（2017）鲁1626民初4139号判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿刘汉富医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费等共计92472.21元；
四、驳回刘汉富的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1550元，由中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司负担1024元，由韩华东负担249元，由刘汉富负担277元。二审案件受理费3100元，由由中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司负担2048元，由韩华东负担498元，由刘汉富负担554元。
本判决为终审判决。
审判长 赵慧莲
审判员 王正真
审判员 张 珊
二〇一八年七月四日
书记员 张真真