安徽省宿州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖13民终1093号
上诉人（一审原告）：唐雨洁。
法定代理人：唐华银。
委托代理人：朱春，安徽杜文律师事务所律师。
委托代理人：杨树雨，安徽杜文律师事务所律师（实习）。
被上诉人（一审被告）：张素良。
委托代理人：陈军。
被上诉人（一审被告）：中国大地财产保险股份有限公司宁波分公司。
负责人：金乐煜，该分公司总经理。
委托代理人：王明明，该分公司员工。
上诉人唐雨洁因与被上诉人张素良、中国大地财产保险股份有限公司宁波分公司（以下简称大地财险宁波公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省灵璧县人民法院于2016年3月21日作出的（2015）灵民初字第03754号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年5月17日受理后，依法由审判员魏鸿超担任审判长，与审判员王磊、代理审判员郜周伟组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
唐雨洁一审起诉称：2015年10月2日14时40分，刘敏驾驶三轮电动车牵引着刘俭驾驶的三轮电动车（车载唐梦茹、唐梦轩、唐雨洁），沿201省道由南向北行驶到48KM＋170M处路段时，与相对方向逆向行驶由张素良驾驶的浙B×××××小型普通客车发生碰撞，造成唐雨洁严重受伤及车辆损坏的交通事故。唐雨洁受伤后先后在灵璧县人民医院、徐州市第一人民医院住院治疗，支出大量医药费。张素良拒绝支付医药费且不愿赔偿。浙B×××××号车于2015年3月25日在大地财险宁波公司投保了机动车交强险和商业三者险，事故发生在保险期内。经灵璧县公安局交警大队认定，张素良负事故的主要责任。唐雨洁一审请求判决赔偿医疗费、营养费、护理费、车辆损失、交通费等合计34505.14元（变更为142786.34元）。
大地财险宁波公司一审答辩称：医疗费应扣除10%的非医保用药；住院伙食补助费按照30元／天计算，支持14天；营养费标准同住院伙食补助费，以60天为宜；护理费无异议；食宿费和误工费不认可；残疾赔偿金无异议，精神损害抚慰金过高；后期整容费应待实际发生后另行主张，不应计算在精神损害抚慰金内；交通费以每天10元为宜；不承担任何间接费用如诉讼费、鉴定费。
张素良一审答辩称：同意大地财险宁波公司的答辩意见。医疗费应当全部由大地财险宁波公司承担。
一审法院查明：2015年10月2日14时40分许，刘敏驾驶三轮电动车牵引着刘俭驾驶的三轮电动车（载唐梦茹、唐梦轩、唐雨洁），沿201省道由南向北行驶到48KM＋170M处路段时，与相对方向逆向行驶由张素良驾驶的浙B×××××号小型普通客车发生碰撞，造成刘敏、刘俭、唐梦茹、唐梦轩、唐雨洁受伤及三车损坏的交通事故。本起事故经认定，刘敏和刘俭分别应负事故的次要责任，张素良应负事故的主要责任。
事故发生后，唐雨洁当即被灵璧县人民医院门诊急救，因伤情较重遂于当日转入徐州市第一人民医院进行救治。经诊断，唐雨洁的伤情为：急性开发性颅脑外伤、双侧额叶脑挫裂伤、双侧额颞顶颅骨骨折、蛛网膜下腔出血、颅内积气、右肱骨远端骨折、左上肢软组织伤、前额部头皮裂伤、两侧面部软组织伤、继发性癫痫。唐雨洁住院治疗15天，同年10月16日出院，支出医疗费25163.84元。出院医嘱：××治疗，加强切口换药（2-3天），术后两周拆线；继续肢具外固定一个半月，6周来院复查X片；患肢避免负重活动，遵医嘱适当功能锻炼，其余遵医嘱；注意休息，加强营养；6-8周定期复查，不适及时就诊。
2016年1月25日，一审法院依法委托安徽永泰司法鉴定所对唐雨洁的伤残等级及护理、营养期进行评定。同年1月28日，该所出具了安徽永泰司鉴字（2016）第129号司法鉴定意见书，结论为：唐雨洁颌面部损伤（上下唇、舌裂伤）遗留左侧舌尖部分缺失的伤残等级为十级，左膝部损伤遗留膝关节活动受限致左下肢丧失功能11.2%的伤残等级为十级；唐雨洁的护理期为90日，营养期为60日。
浙B×××××号小型普通客车登记所有人为张素良，该车在大地财险宁波分公司投保了交强险和限额为500000元的商业三者险，并投保了不计免赔附加险。事故发生在保险期间。
唐雨洁系唐华银之女。在审理本起交通事故时，因另三名伤者刘俭、唐梦轩、唐梦茹另案起诉，为便于交强险医疗费及伤残项下保险金额的分配，四名伤者自行达成约定，一致同意由伤情较重的唐梦茹使用40%的比例，其余三名伤者分别使用20%的比例。
一审法院认为：事故车辆浙B×××××号车在大地财险宁波公司投保了交强险和限额为500000元的商业三者险，且事故发生在保险期间。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，唐雨洁的各项损失，应由大地财险宁波公司在交强险责任限额内先行赔偿，超出部分，由大地财险宁波公司在商业三者险范围内按照事故责任比例予以赔偿，仍有不足的由侵权人张素良按照事故责任比例承担。鉴于刘俭和刘敏均驾驶非机动车辆并且分别负事故的次要责任，张素良驾驶的为机动车，并且承担事故的主要责任，因此以刘俭和刘敏分别承担15%的责任，张素良承担70%的责任为宜。刘俭和刘敏均为唐雨洁的近亲属，唐雨洁自愿放弃对其近亲属的赔偿请求，故不再计算。交强险赔偿部分的诉讼费用由大地财险宁波公司承担。
唐雨洁的损失为：医疗费23335.04元、住院伙食补助费450元、营养费1800元、护理费9392.40元、交通费1000元、残疾赔偿金54645.80元、精神损害抚慰金10000元，合计100623.24元。鉴于唐雨洁在事故发生时年仅12周岁，且没有证据证明其存在误工的事实，故误工费的请求，不予支持；食宿费的赔偿请求没有依据，不予支持。大地财险宁波公司在交强险医疗费项下赔偿医疗费、营养费、住院伙食补助费2000元（四名伤者约定由唐雨洁使用2000元），在伤残赔偿限额项下赔偿护理费、精神损害抚慰金、交通费、残疾赔偿金22000元（四名伤者约定由唐雨洁使用22000元），还应在商业三者险赔偿限额内赔偿53636.27元{［（医疗费、营养费、住院伙食补助费25585.04元-交强险项下赔付医疗费2000元）＋（护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费总额75038.20元-交强险项下赔付22000元）］×主要责任70%的赔偿比例}。以上共计77636.27元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决：一、大地财险宁波公司赔偿唐梦茹医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、交通费、残疾辅助器具费等各项损失共计77636.27元，限于判决生效之日起十日内连同诉讼费直接支付给唐雨洁；二、驳回唐雨洁的其他诉讼请求。一审案件受理费3156元，减半收取1578元，由唐雨洁负担726元，大地财险宁波公司负担268元，张素良负担584元。
唐雨洁不服一审判决，向本院提起上诉称：1、依照法律规定，机动车一方承担事故主要责任的，应承担80%的责任比例，一审判决认定不当；2、一审判决认定唐梦茹的营养费、住院伙食补助费的标准不当，应按100元／天计算；3、鉴定费3000元漏算；4、不计算误工费、食宿费错误；5、精神损害抚慰金偏少，后续治疗费应予考虑；6、残疾赔偿金应按照2015年的标准计算；7、护理费应按照唐华银的收入标准计算183.33元。唐雨洁二审请求撤销一审判决，依法改判。
大地财险宁波公司辩称：1、《中华人民共和国道路交通安全法》未明确规定主次责任的比例如何划分，故一审认定张素良承担70%的责任正确；2、一审判决认定营养费、住院伙食补助费的计算标准正确，护理费计算标准应按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定认定，唐雨洁的护理人员误工损失属护理费范畴，已作认定，不应重复计算，食宿费亦不应支持。唐雨洁提供的工资证明、工资单与本案无关联性。一审认定残疾赔偿金正确。大地财险宁波公司二审请求驳回上诉，维持原判。
张素良辩称：同意大地财险宁波公司的答辩意见。
当事人二审所举证据与一审相同，质证意见也同于一审，本院认证意见与一审一致。
经二审审理查明：对一审查明的事实，本院予以确认。
本院认为：归纳当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审的争议焦点是：一审判决认定的责任比例及各项损失数额是否正确。
《安徽省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》第五十四条的规定：“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的损失超出第三者责任强制保险责任限额的部分，机动车一方有事故责任的，由机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车一方在交通事故中负主要责任的，承担百分之八十的赔偿责任”，本案中，张素良驾驶机动车与刘敏和刘俭驾驶的非机动车发生交通事故，张素良经认定负事故的主要责任，刘敏和刘俭分别负事故的次要责任，故张素良应承担80%的赔偿责任，一审判决认定不当，本院予以纠正。
依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，一审判决参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准认定住院伙食补助费、营养费为30元／天正确；唐雨洁不能提供有效证据证明护理人员收入实际减少的数额及近三年的平均收入状况，一审判决参照居民服务业职工平均工资即104.36元／天认定护理费正确；唐雨洁为儿童，其不能提供有效证据证明因涉案事故造成实际收入减少以及有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，而实际发生了住宿费和伙食费，故其主张误工费及食宿费，缺乏事实及法律依据，一审判决未予支持正确；本案一审法庭辩论终结的时间为2016年3月1日，当时2015年的统计数据并未公布，且唐雨洁起诉时按照2014年的统计数据计算残疾赔偿金，一审据此认定唐雨洁的残疾赔偿金并无不当；精神损害抚慰金与后续治疗费不属于同一个损失范畴，且一审已赋予唐雨洁在后续治疗费实际发生后另行主张的权利，唐雨洁上诉提出应结合后续治疗等情况裁量精神损害抚慰金的数额，缺乏法律依据，不能成立。唐雨洁一审中未提供鉴定费票据，亦未主张赔偿鉴定费；二审中，唐雨洁请求赔偿鉴定费属于增加诉讼请求，针对该增加的诉讼请求，唐雨洁与其他当事人在本案中不能达成如何处理的一致意见，本院二审不作处理。
唐雨洁因涉案事故造成的损失为：医疗费23335.04元、住院伙食补助费450元、营养费1800元、护理费9392.40元、残疾赔偿金54645.80元、精神损害抚慰金10000元、交通费1000元，合计100623.24元，大地财险宁波公司在交强险限额内赔偿医疗费2000元、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费22000元，在商业三者险赔偿限额内赔偿医疗费、营养费、住院伙食补助费等61298.59元［（100623.24元-2000元-22000元）×80%］，以上共计85298.59元（61298.59元＋2000元＋22000元）。
综上，唐雨洁的上诉请求，具有事实及法律依据的部分，本院予以支持，缺乏事实及法律依据的部分，本院予以驳回。一审判决虽认定事实清楚，但认定责任比例不当，导致判决结果错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省灵璧县人民法院（2015）灵民初字第03754号民事判决：
二、被上诉人中国大地财产保险股份有限公司宁波分公司于本判决生效后十五日内在交强险责任限额及商业三者险责任限额内赔偿上诉人唐雨洁各项损失85298.59元；
三、驳回上诉人唐雨洁对被上诉人张素良的诉讼请求；
四、驳回上诉人唐雨洁的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3156元，减半收取1578元，由上诉人唐雨洁负担726元，被上诉人中国大地财产保险股份有限公司宁波分公司负担268元，被上诉人张素良负担584元；二审案件受理费3156元，由上诉人唐雨洁负担3000元，被上诉人中国大地财产保险股份有限公司宁波分公司负担156元。
本判决为终审判决。
审 判 长 魏鸿超
审 判 员 王 磊
代理审判员 郜周伟
二〇一六年七月二十九日
书 记 员 王思嫚
附：本案适用的相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
第十九条未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。
投保义务人和侵权人不是同一人，当事人请求投保义务人和侵权人在交强险责任限额范围内承担连带责任的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发