甘肃省庆阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）庆中刑终字第206号
原公诉机关甘肃省环县人民检察院。
上诉人（原审被告人）贾保红，又名贾学杰、贾欢欢、贾斌，男，汉族，1995年3月13日出生，小学文化程度，甘肃省环县人，农民。2012年11月7日因犯盗窃罪被环县人民法院判处拘役三个月，并处罚金1000元；2014年12月4日因犯盗窃罪被环县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金2000元，2015年2月17日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2015年6月2日被环县公安局刑事拘留，同年7月3日被依法逮捕。现羁押于环县看守所。
原审被告人刘德位，又名刘文德，男，汉族，1994年3月7日出生，初中文化程度，甘肃省环县人，农民。因涉嫌犯盗窃罪于2015年6月1日被环县公安局刑事拘留，同年7月3日被依法逮捕。现羁押于环县看守所。
原审被告人王乃虎，又名王俊合、王建刚，男，汉族，1978年8月21日出生，小学文化程度，庆阳市西峰区人，工人。因涉嫌犯盗窃罪于2015年6月10日被环县公安局刑事拘留，同年7月3日被依法逮捕。现羁押于环县看守所。
甘肃省环县人民法院审理甘肃省环县人民检察院指控原审被告人贾保红、刘德位、王乃虎犯盗窃罪一案，于2015年11月11日作出（2015）环刑初字第326号刑事判决，原审被告人贾保红不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年1月11日公开开庭审理了本案。庆阳市人民检察院指派检察员刘小平出庭履行职务。原审被告人贾保红到庭参加诉讼。原审被告人刘德位、王乃虎未提出上诉，本院认为没有必要到庭，依据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百二十三条第（三）项之规定，未传唤到庭，对其犯罪事实只做书面审查。现已审理终结。
原审判决认定，2015年4月底的一天凌晨2时许，被告人贾保红、刘德位与李刚（另案处理）乘坐王乃虎驾驶的甘M354**号面包车从西峰区来到环县环城镇常塬行政村贾某某家附近，王乃虎在车上等候，贾保红、刘德位、李刚将贾述清家羊圈内4只羊盗出，装上王乃虎的面包车内。返回西峰区后，以1450元将上述4只羊出售，赃款被挥霍。经议价，被盗羊只总价值3400元。
2015年5月3日凌晨，被告人贾保红、刘德位预谋盗窃作案并踩点后，乘坐被遮挡号牌的被告人王乃虎的甘M354**号面包车从西峰区来到环县环城镇肖川村，王乃虎将汤某某家的狗毒死后，持事先购买的断线钳剪断汤某某家牛圈门上的锁子，贾保红、刘德位将2头牛盗出。刘德位以有人欲出售他人抵债的牛为由让其父刘某某联系买主。后经刘某某联系，在杨庙掌村桥头一岔路口，贾保红等人以12000元将2头牛出售给环县环城镇张滩滩行政村农民董某某。贾保红、刘德位各分得赃款3900元，王乃虎分得赃款3500元，余款被花费。破案后，2头牛被追回并发还汤俊珠。经议价，被盗2头牛总价值13650元。
案发后，刘德位家人代为退赔现金5050元，王乃虎家人代为退赔现金4350元。其中1700元发还贾某某、7700元发还董某某。
另查明，2015年6月3日，被告人王乃虎将其作案时驾驶的登记在其名下的甘M354**号面包车过户到其妻王某某名下，牌号为甘MU11**。
原审判决认定的上述事实有，证人王某某、董某某、刘某某的证言，被害人贾某某、汤某某的陈述，受案登记表，议价笔录，辨认笔录，扣押清单，发还清单，现场勘验检查工作记录及拍照，鉴定意见书，刑事判决书及释放证明，户籍证明及三被告人的供述等证据证实。
原审法院认为，被告人贾保红、刘德位、王乃虎以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，应当依法惩处。公诉机关对被告人贾保红、刘德位、王乃虎的指控罪名成立。被告人贾保红、刘德位、王乃虎分别共同实施盗窃犯罪，属共同犯罪。在共同盗窃犯罪中各被告人作用相当，不宜区分主从犯。被告人贾保红是曾被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，其在刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人贾保红、刘德位、王乃虎在侦查阶段、审查起诉阶段均能如实供述自己的罪行，其在法庭审理过程中又能自愿认罪，确有悔罪表现，可以从轻处罚。被告人刘德位、王乃虎能够积极退赃，可酌情从轻处罚。随案移送的甘MU11**号白色面包车1辆，系用于作案的被告人王乃虎个人财产，案发后被告人将该车辆所有权转移至其妻名下，属故意规避法律追究的行为，不受法律保护，且作案时该车辆所有权在被告人王乃虎名下，故应依法没收上缴国库。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十四条的规定，判决：一、被告人贾保红犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金5000元。被告人刘德位犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金4000元。被告人王乃虎犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金3000元。二、随案移送甘MU11**号白色面包车1辆，依法没收上缴国库。
上诉人贾宝红提出，一审判决未区分主从犯，其与其他同案犯作用相当，但对其量刑过重；其法律意识淡薄，家庭困难，老人有病，自己也认罪、悔罪，请求二审法院从轻处罚。
庆阳市人民检察院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，上诉人贾宝红的上诉理由不能成立。建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审判决认定上诉人贾宝红于2015年4月至5月3日凌晨，伙同被告人刘德位、王乃虎等，驾驶王乃虎的甘M354**号（现牌照号为甘MU11**）面包车盗窃作案2起，盗窃价值共计17050元，以及案发后刘德位、王乃虎向被害人退回部分赃款的事实，有下列证据予以证明：
1、受案登记表，证明案件了的来源。
2、被害人贾某某的陈述，证明2015年农历3月份左右的一天晚上，其家4只羊（1只公羊，3只母羊）被盗，价值大约3000多元。案发后，公安机关追回赃款1700元，已退还其本人。
3、被害人汤某某的陈述，证明2015年5月3日5时40分，其起床给牛准备添草时，发现拴在其家大门口的狗死了，走到牛圈门口发现牛圈门上的锁子被撬，两头枣红色牛（一头公牛、一头母牛）被盗，其就打110报警。破案后，被盗2头牛已追回发还其本人。
4、证人董某某证言，证明2015年5月3日1时许，其通过刘某某介绍，在环县肖川村路边，从3个陌生小伙手里以12000元购买了2头牛。当日8时许，其正准备将所购买的牛拉到河对坡自己牛圈时，公安人员就来了，将其带到了公安局。
5、证人刘某某的证言，证明2015年5月2日23时50分左右，其儿子刘德位打电话说他们一起耍的一个娃娃有两头牛要卖，让其帮忙联系买主，其就给董某某打了电话，告诉董有人有两头牛要卖，是被人折下的帐，董同意购买，其告诉牛的地点后就睡觉了。同时证实其向公安机关替其儿子刘德位交回赃款5050元。
6、证人王某某的证言，证明其系被告人王乃虎的妻子。愿意退还王乃虎所得的赃款4350元。同时证实案发后，其将王乃虎名下的甘M354**号“五菱宏光”面包车过户到其名下，车牌号变为甘MU11**。
7、议价笔录，证明了被盗牛羊的价值。
8、现场勘查笔录及照片，证明案发现场位于环县环城镇肖川村汤俊珠家住宅西侧旁边的牛棚内。
9、指认笔录，证明在公安人员押解，见证人见证下，被告人贾保红对其盗窃他人牛羊的具体地点进行了指认。
10、辨认笔录，证明经被告人刘德位对12张不同男性免冠照片混杂辨认，确认贾保红、王乃虎为其共同盗窃作案的参与人。
11、扣押、发还物品清单，证明案发后对扣押的赃款、赃物的发还情况。
12、刑事判决书及刑满释放证明书，证明上诉人贾保红的前科犯罪刑罚执行及刑满释放情况。
13、户籍证明，证明三被告人的身份等情况。
14、上诉人贾宝红及原审被告人刘德位、王乃虎的供述与上述证据可相互印证。
以上证据来源合法，内容客观真实，与本案有关联性，已经一审法院庭审质证、认证，本院予以确认。
对于上诉人贾保红所提上诉理由，经查，上诉人贾保红伙同原审被告人刘德位、王乃虎盗窃他人财物，数额较大，在共同故意犯罪中，三人所起作用相当，一审未区分主从犯正确。上诉人贾保红曾因盗窃犯罪，被两次判处刑罚，且后次犯罪是在刑罚执行完毕后五年之内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。原判量刑时已充分考虑了上诉人能够自愿认罪并具有坦白情节，依据规范化量刑减少了相应的基准刑。上诉人贾宝红多次犯罪，屡教不改，主观恶性较深，原判对其处罚并无不当。故上诉人贾保红的上诉理由不能成立，不予支持。
本院认为，原审判决认定上诉人贾保红、原审被告人刘德位、王乃虎犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。经本院讨论决定，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘 蘅
审判员 于 航
审判员 杨维荣
二〇一六年一月十九日
书记员 田聿春