广某壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）鱼民初（一）字第1690号
原告柳州市××投资有限公司，地址：柳州市潭××路××号。
法定代表人罗××。
原告柳州市××××开发有限公司，地址：柳州市潭××路××号。
法定代表人曾甲。
二原告委托代理人曾乙。
二原告委托代理人曾丙。
被告柳州××机器制造有限公司，地址：柳州市××路××号。
法定代表人章××。
委托代理人谭××。
委托代理人全××。
原告柳州市××投资有限公司（以下简称安居××公司）、柳州市××××开发有限公司（以下简称晨华××）与被告柳州××机器制造有限公司（以下简称金象××）建设用地使用权转让合同纠纷一案，本院于2012年11月21日立案受理后，依法组成由审判员孙翔担任审判长，人民陪审员李莉、郑敏琳参加的合议庭，于2013年1月4日公开开庭审理了本案。书记员全晓岚担任记录。原告安居××公司、晨华××的委托代理人曾丙，被告�象××的委托代理人谭××、全××到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告柳州市××投资有限公司、柳州市××××开发有限公司诉称，原告安居××公司于2010年9月8日与被告就被告位于柳州市××路××号生产厂区的搬迁、土地收储、挂牌交易、房地产开发等事宜签订了《合作开发协议书》，因安居××公司当时未取得房地产开发资质，而后被告又于2010年12月29日与安居××公司、晨华××就由晨华××与安居××公司共同履行《合作开发协议书》达成了一致。上述协议签订后，安居××公司及晨华××一直全面、积极地履行协议，除安居××公司依《合作开发协议书》约定于2010年9月13日向被告支付某某人民币300万元之外，晨华××还为被告解决土地收储某某落实厂区搬迁土地等问题，而在《合作开发协议书》约定付款日期之前于2011年6月15日代被告支付了新厂预付土地款人民币1200�元；另外从2011年1月至2012年4月，安居××公司还一直向三方共同确认负责落实办理项目立项、土地收储等事宜的项目总经理邵某某支付了全部招待、公甲等运作费用人民币428313元。因政府确定2011年企业搬迁改造计划延迟及土地收储程某某杂等原因，加之被告又迟延落实厂区搬迁土地及迟延取得搬迁用地指标，原、被告三方已很清楚在2011年6月31日前不可能完成土地收储甲作，但三方对继续履行《合作开发协议书》的意思表示仍然是一致的。也正因为要继续履行《合作开发协议书》，被告才没有将安居××公司支付的定金返还。被告于2011年7月20日具备申报工业企业整体搬迁改造的条件，并于2011年9月14日取得政府同意被告列入2011年企业搬迁改造计划，2012年3月28日取得柳企搬迁（2012）1号《关于某某金乙机器制造有限公乙整体搬迁改造的批复》，2012年4月10日取得项目土�容积率规划指标调整批复等。但在2012年5月10日，被告明确要求将《合作开发协议书》约定的土地收益对价总额由1.2亿元提高至1.85亿元，否则就退款终止协议，并在未知会安居××公司、晨华××的情况下，于2012年5月10日向某某乐某司帐户汇入人民币3000000元。2012年11月2日被告向某华某司账户汇入人民币1200万元。2012年5月被告与柳州市土地储备中心签署土地收储协议并收取部分土地款。因此，被告自2012年5月开始，就以上述口头及实际行为的方某某明，不再继续履行《合作开发协议书》，违反了《合作开发协议书》的约定而构成根本性违约，并严重地损害了安居××公司、晨华××合法权益，致使《合作开发协议书》已无法再履行。鉴于被告的上述严重违约行为，故诉至法院，请求判令：一、解除两原告与被告签订的《合作开发协议书》；二、被告返还原告安居××公司为履行协议为被告垫付的费用人民币428313元及资金占用费某民币110682元，合计人民币538995元；三、被告向原告安居××公司支乙用定金甲民币300万元的资金占用费某民币1240125元；四、被告向原告柳州市××××开发有限公司支乙用预付土地款人民币1200万元的资金占用费某民币4269001元；五、被告支付违约金甲民币500万元；六、被告赔偿因违约给两原告造成的损失人民币2500万元；七、本案诉讼费用由被告承担。
原告柳州市××投资有限公司、柳州市××××开发有限公司对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：
1、2010年9月8日《合作开发协议书》一份。、2010年12月29日《关某某认项目合作单位的函》各一份。证明原、被告双方就本案所涉土地收储、挂牌交易、工厂搬迁等事宜签订合作协议，同时，协议第2条第1点和第5条第3点、第5点约定原告以最终收储土地面积每平方米2009�向被告支丙作收益某第5条第10点约定被告从市储备中心所预支的相关费用可冲抵原告需支付给被告的对价款，另外第6条第4点约定任何一方违法约定应向守约方支付500万元违约金并赔偿守约方全部损失。
2、2010年9月13日交通银行进账单一份。证明原告依合作协议于2010年9月13日向被告支付某某3000000元。
3、2011年6月14日农某某行客户回单2张、2010年6月15日、2010年6月16日《收条》各一份、柳甲行电汇凭证一份。证明原告在合作协议约定付款日期前于2011年6月14日为帮助被告解决土地收储某某落实厂区搬迁土地等问题，代被告支付了新厂预付土地款1200万元，双方的合作协议并没有因2011年6月30日之前未被收储而解除，原告一直全面积极履行合作协议。
4、2010年9月8日费用报销单一份、2010年11月24日交通银行进账单2张、费用报销单、请款单、借款单36张、领（借）款单2张。证明原告从签订合作协议之日起至2012年4月6日一直为积极全面履行合作协议承担各种费用，特别是本案所涉土地办理收储等事宜的共同被委托人邵某某于2012年3月7日和4月5日所借的各50000元与政府有关部门的批复、复函的时间吻合，即所借款项就是为了获取这些批文和复函所支出的，从而证实双方的合作协议并没有因2011年6月30日之前未被收储而解除，且证明原告一直全面积极履行合作协议。
5、2011年6月12日项目投资意向协议一份、柳州市工业企业整体搬迁改造申报表一份、柳州市企业搬迁改造工作会议纪要、关于某某金乙及其制造有限公乙整体搬迁改造的批复一份。证明双方的合作协议并没有因2011年6月30日之前未被收储而解除，原告一直全面积极履行合作协议，原告为更好履行合作协议，尽快落实土地收储事宜，除代被告预付1200万元土地款外，积极协助被告落实完�土地收储的前置工作即厂区搬迁土地等问题，从而达到柳州市政府对享受企业搬迁改造暂行办法规定待遇的要求，也就是说可获得政府更多的资金支持，同时大幅提升合作收益。
6、柳州市规划局柳规条件（2012）56号文件一份。证明在原、被告双方努力下，特别是在原告的房地产开发、土地收储等方面经验及人脉关系支持下，本案所涉土地取得了较好的规划设计条件，从而为土地收储及今后开发建立起更好条件，本案所涉土地价值和合作收益获得极大提高。
7、2012年5月10日交通银行记账回执一份。证明被告在与市储备中心签订收储乙同后，即利用原告的资金、人力、人脉关系及经验完成收储甲作最重要的一步后违反合作协议约定，并向原告提出要求增加其合作的收益分成金额，否则其将终止履行合作协议。
8、关于推动双方某作工作的函一份、项目合作补充协议一份、关于进一步落实双方某作的函一份、律师函一份。证明在被告与储备中心签订收储乙同并向原告提出大幅超过其合作协议约定的收益分成金额并表示终止履行合作协议之后，原告为更好履行合作协议避免被告根本性违约，向被告作出重大利益让步，希望能履行完成协议，虽然双方一直都在协商如何甲履行合作协议，但此是被告明显表现出不愿继续履行。
9、2012年11月2日农某某行客户回单一份。证明被告以实际行为方某某明其已不会再继续履行双方间的协议，其缺乏基本的诚信，违反协议约定构成根本性违约。
10、土地估价结果一览表一份。证明本案所涉土地经收储变性后，地价增值为19929.69万元，该价为招拍挂的基准价，即实际招拍挂的成交价将高于此价，从2012年5月附近几百米远的一块土地成交价为每亩300多万元可以佐证。
11、柳乙（2010）83号柳州市人民政府关于某某经营性用地管理有关问题的通知一份、柳乙（2007）72号关于鼓励企业进行搬迁改造的暂行办法一份，证明本案所涉土地在完成收储及招拍挂后即如果双方能按照约定履行完双方签订的合作协议，按政府相关规定，除可获得土地地上建筑物、附着物4135万元补偿价款外，还可获得部分土地增值收益，该金额不会低于10227万元。
12、情况说明一份、居某身份证一份。证明第三人冠盛公乙从未授权委托邵某某与柳丙投公乙接洽办理任何乙，本案邵某某所支出报销借支的费用均是由原告安居××公司支付的，而且都用于本案所涉土地收储等工作支出的，与冠盛公乙无关。
13、国有土地使用权收购补偿合同一份。证明被告已就本案所涉土地与柳州市土地储备中心签订收购补偿合同，被告可获得土地、地上建筑物、附着物补偿价款合计4135万元，被告在收到储备中心支付的2186万元补偿款后故意隐瞒已签订收储乙同并收到部分补偿款的事实继续履行双方签订的合作协议。
被告柳州××机器制造有限公司辩称，一、合同性质应当认定为国有土地使用权转让合同。从双方签订的《合作开发协议书》第四条第5点和第五条第8点约定内容分析，该约定被告只提供土地，不参与经营，只收取土地每平方米2009元的固定价格，不享受经营利益，也不承担经营风险。根据最高人民法院《关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律的解释》第二十四条的规定，双方签订的《合作开发协议书》应认定为国有土地使用权转让合同，本案也应适用于土地使用权转让方面的法律规定。二、该协议书内容违反国家法律规定，属无效合同。《合作开发协议书》第三条第1点第（3）部分、第五条第5点、第五条第7点约定了该宗土地按每平方米2009元的固定价�付给被告土地价款，若拍卖成交价超过固定价部分，由被告退还给原告。实属恶意串通，操纵土地招拍挂价格，破坏土地招拍挂市场的正常秩序，影响到其他投标人的公平竞价，损害到其他投标人的合法权益，违反了我国《价格法》第十四条和《招标投标法》第三十二条的规定，根据《合同法》第五十二条的规定，该协议书属于无效合同。三、双方约定的解除合同条件已成就，《合作开发协议书》已失效。协议书第四条第4点约定了合同解除条件，而本案涉及的该宗土地及附着物于合同约定的2011年6月30日前被收储没有实现（该地块实际收储时间为2012年5月10日，至今也没有挂牌拍卖）。由于原告的原因造成了该协议书解除的条件成就，根据《合同法》第四十五条的规定，该协议书已经失去法律效力。四、本案不存在协议书被解除后双方实际继续履行的问题。双方没�任何书面协议约定对《合作开发协议书》第四条第4点的内容进行变更或修改，也没有被告明确表示实际愿意继续履行已被解除的《合作开发协议书》的证据。综上所述，原告的诉讼请求没有事实根据和法律依据，理由不能成立，请予以驳回。
被告金象××为其辩解在举证期限内提供的证据有：
邵某某身份证一份、2012年12月18日邵某某出具《关于报销费用的情况说明》一份、2012年12月18日柳江县园区开发建设投资有限公乙出具的《证明》一份、广某冠盛投资有限责任某司的《企业法人营业执照》一份。证明邵某某的开支都是易某某及广某冠盛投资有限责任某司办理业务的费用。
经过开庭质证，二原告对被告提供的证据不予认可，邵某某不是被告的员工不存在劳动合同关系，其是本案所涉土地办理收储事宜三方共同委托的项目代表，其认可的报销费用不是用于本案所涉土地收储等事宜的说明不是事实。被告对二原告提供的证据1的真实性无异议，但不同意原告的证明目的。合作协议名为房地产开发合作协议但实质是土地使用权转让合同；合同约定违反国家法律规定，双方对地价补偿的约定违反了土地招拍挂的秩序及价格法的规定，属于无效合同；上述证据证明双方原约定的解除合同条件成就，即协议第4条第4点；对证据2-3无异议；对证据4有异议，只有报销凭证没有实际开销发票，违反会计规则，且与本案无关；对证据5的真实性无异议，但不同意原告的证明目的；对证据6的真实性无异议，但不同意原告的证明目的，系被告自行向有关部门申请办理的；对证据7的真实性无异议；对证据8的真实性无异议，在合同解除后，原告要求继续履行，但被告不予认可；对证据9的真实性无异议，被告已按照合同约定退还二原告支付的款项；对�据10的真实性不予确认，无法确认证据来源。土地估价表不等同于土地拍卖基准价，该证据与原、被告之间的合作协议无关，双方某作协议约定的土地用途是工业，但估价表中的土地用途是住宅和商业；对证据11的真实性无异议，但与本案无关；对证据12的真实性不予认可，情况说明的出具人是二原告的股东之一，所做证言的真实性不可信；对证据13的真实性无异议，签订合同的时间是2012年5月，在双方约定解除条件成就以后。本院对上述当事人对真实性均无异议的证据予以确认，但能否证明各自的主张将结合案件情况予以参考。对被告提供的证据情况说明，本院认为，该证据实为证人证言，证人未出庭接受质询，且该证人系被告的管理人员，与被告有密切的利害关系，故本院不予采信；对柳江县园区开发建设投资有限公乙出具的证明，提供原件予以核对，二原告未�供证据予以反驳，本院予以支持。
对二原告提供的证据4，本院认为，该证据的费用报销支取，未提供相应的正式票据予以佐证，且未能证实系为原、被告之间履行合同而支出的费用，本院不予采信；对证据6-7，本院认为，被告因企业自身发展需要，向相关职能部门提交搬迁改造申请，在相关职能部门研究审核后作出许可，系相关职能部门依法作出行政行为，不能证明系二原告利用其人脉关系而努力的结果；对证据10，本院认为，未提供原件予以核对，且该证据反映的土地性质与现土地状况不符，本院不予采信；对证据12，本院认为，该证据实为证人证言，证人未出庭接受质询，该证人与二原告有密切的利害关系，且与本院已认定的被告提供的柳江县园区开发建设投资有限公乙出具的证明相矛盾，本院不予采信。
综合全案证据，本院确认以下法律事实：
柳州市××路××号工业用地的使用权属被告，使用面积59719平方米。2010年9月8日，原告安居××公司与被告签订《合作开发协议书》，协议约定：一、合作内容：被告现生产厂区搬迁、收储、挂牌交易及开发；二、合同方式：被告生产厂区土地被柳州市土地交易储备中心收储，原告安居××公司向被告支付每平方米2009元，专款用于被告补偿、征地（购地）、建设新生产厂区。被告的生产厂区建设好并交付后，被告及时搬迁，费用由被告承担。被告授权原告安居××公司以被告名义申请土地收储和招拍挂。原告出资参与上述土地的竞买并成功买受，用于房地产开发。三、被告的权某义务。1、原告安居××公司在成功买受本案所涉及土地之后，应支付给被告的对价为2009元／平方米；2、被告保证土地无争议、设立他项权和查封；3、被告保证与柳州市土地储备中心签订收储乙同，并在�告安居××公司支付对价款3000万元之日起搬迁完毕并将土地移交给原告安居××公司；4、被告在合同生效后90日内解除并处理完毕某及土地的所有合同和协议并承担相关责任；。。。。。四、原告安居××公司的权某义务。1、原告安居××公司以被告名义向柳州市土地储备中心申请收储，并积极推动公开挂牌交易，费用由原告安居××公司负担；2、原告安居××公司办妥挂牌报名手续，交纳保证金。3、原告负责持牌报价。4、原告应某某推动该土地的收储及挂牌，收储时间最迟不应晚于2011年6月31日。如逾期签订收储协议，本合同解除，双方互不承担违约责任，被告无条件将原告支付的定金退还。5、原告买受该土地后，自行负责开发建设，所获受益归原告。合同第五条第五款约定，不论原告竞买成功的成交价是高或低，被告在本合同项下的受益为每平方米2009元，被告无权�求原告再增加补偿或收益。第六款第一项约定，本协议生效后五个工作日内，原告向被告支付3000000元。如因双方某作不成且无违约责任，被告应在三天内退还给原告，不计利息。合同第六条第二款约定，如发生不可抗力或本合同约定的情形，造成合同无法履行时，合同解除，被告在三天内不计利息退回原告已付款项，互不承担违约责任。第四款约定，任何一方违反合同约定，违约方应承担违约责任，向守约方支付违约金5000000元，并赔偿损失。合同还对双方的其他权某义务作出约定。2010年9月13日，原告安居××公司向被告支付首笔款项3000000元。2010年12月29日，原告安居××公司向被告送达《关某某认项目合作单位的函》，内容为因原告安居××公司未取得房地产开发资质，原告晨华××与安居××公司有良好的合作关系并有房地产开发资质，特指定原告晨华××代表安居××公司履行《合作开发协议书》的相关权某义务。被告在该函件上盖章同意原告的意见。2011年6月15日，原告晨华××代被告向柳江县园区开发建设投资有限公乙支付土地款12000000元。2012年3月28日，经柳州市企业搬迁改造协调领导小组办公室的同意，被告整体搬迁改造。2012年5月10日，被告向原告安居××公司退还首付款3000000元。同日，被告与柳州市土地交易储备中心签订《国有土地使用权收购补偿合同》。2012年6至9月期间，二原告多次发函给被告要求被告继续履行双方签订的《合作开发协议书》。2012年11月2日，被告向原告晨华××退还代付的土地款12000000元。现原、被告双方因《合作开发协议书》的履行、解除产生纠纷，诉至本院，提出前述诉请。
本院认为，综合原、被告双方的诉辩意见，本案的争议焦点为：1、原、被告签订的《合作开发协议书》是否合法有效？2、�履行《合作开发协议书》中被告是否违约？3、二原告要求被告支付违约金赔偿损失的诉讼请求是否应予支持？
针对争议焦点1，本院认为，原、被告签订的虽为合作开发协议书，但从协议书所约定的双方权某义务中，被告转让土地并向土地交易储备中心申请收储并进行公开招标、拍卖、挂牌。二原告先行支付部分价款给被告用于购置新土地、搬迁，并在取得土地使用权出让之后独自开发，自负盈亏，可知双方之间实为对龙泉路5号土地出让之后，被告将可得利益转让给二原告的行为。该协议未违反法律禁行性规定合法有效，本院予以确认。关于被告认为，该协议属恶意串通，操纵土地招拍挂价格，影响其他投标人的公平竞价，属无效协议的观点。本院认为，该协议仅是对可得利益进行分配，被告不是招标人且二原告也支付相应的对价，是被告对自己权某的处分行为，并未排除其他竞买人参加竞买，也未有恶意串通操纵价格的行为，双方签订的《合作开发协议书》系其真实意思表示，未违反法律禁止性规定，合法有效，双方均应按协议约定全面履行。
针对争议焦点2，本院认为，当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同，但应通知对方。本案中，原、被告双方约定，原告应某某申请推进地块的收储及挂牌，收储时间最迟不应晚于2011年6月31日，如逾期协议解除。因2011年6月31日属不存在的日期，故该约定的时间属笔误，应认定为2011年6月30日。在2011年6月30日之前，被告就龙泉路5号土地使用权并未与柳州市土地交易储备中心签订《收购补偿合同》，双方约定的解除条件成就，但双方当事人在原告起诉之前并未有书面通知对方解除协议的证据，被告将二�告支付的15000000元退还的行为可知其已不愿再继续履行合同。现原告请求解除合同，本院予以确认。合同解除的原因系约定的解除条件成就，不可归责于原、被告的任何一方，被告未违反合同约定。
针对争议焦点3，本院认为，根据合同约定，因不可抗力或约定的情形，造成协议无法履行的，协议解除，被告在三天内不计息退还原告已付款项，互不承担、追究违约责任。按协议约定，协议解除后被告应于三日内返还相关款项，故被告最迟应于2011年7月4日前向二原告返还已支付的15000000元，而被告在2012年5月10日退还首付款3000000元。2012年11月2日退还代付的土地款12000000元，已晚于协议约定的免息归还时间，应向二原告支付逾期还款的利息损失，因双方未对该损失的标准作出约定，应参照银行同期贷款利率计算。被告应向二原告支付利息损失1225471.9元。关于二原告认为，被告应支付垫付费用、违约金并赔偿损失的诉讼请求，依据不足，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十六条、第九十七条的规定，判决如下：
一、解除原告柳州市××投资有限公司、柳州市××××开发有限公司与被告柳州××机器制造有限公司之间的《合作开发协议书》；
二、被告柳州××机器制造有限公司应向原告柳州市××投资有限公司、柳州市××××开发有限公司支付利息损失人民币1225471.9元；
三、驳回原告柳州市××投资有限公司、柳州市××××开发有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费222041元（原告柳州市××投资有限公司已预交），由原告柳州市××投资有限公司、柳州市××××开发有限公司负担214493元，由被告柳州××机器制造有限公司负担7548元。
上述义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权某人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，上诉于广某壮族自治区柳州市中级人民法院。
审 判 长 孙 翔
人民陪审员 李 莉
人民陪审员 郑敏琳
二〇一三年五月十五日
书 记 员 全晓岚
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第九十三条【合同约定解除】当事人协商一致，可以解除合同。
当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。
第九十六条【解除权的行使】当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。
第九十七条【解除的效力】合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。