贵州省安顺市平坝区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）黔0403民初586号
原告：余冬幺，女，1971年12月30日生，汉族，贵州省人，原住清镇市卫城镇麦巷村乌沙河组，现住清镇市。
委托诉讼代理人：徐海光，贵州省清镇市青龙法律服务所法律服务工作者。代理权限为特别授权代理。
被告：汪开利，男，1978年5月20日生，汉族，四川省古蔺县人，原住古蔺县土城乡赞台村*组**号，现住贵州省。
委托诉讼代理人：杨帆，贵州省清镇市红枫法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权代理。
被告：杜仕荣，男，1973年3月8日生，汉族，贵州省安顺市平坝区人，住平坝区。
原告余冬幺诉与被告汪开利、被告杜仕荣提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年4月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原、被告及其委托代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告余冬幺向本院提出诉讼请求：1、判令二被告赔偿原告因人身损害造成的残疾赔偿金、误工费等各项损失166999元。2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年8月13日11时许，原告余冬幺受雇于汪开利，在贵州省安顺市××区××镇王寨村杜仕荣家为被告杜仕荣修建房屋时，被杜仕荣家房屋墙体垮塌砸伤，余冬幺被砸伤后，经贵州医科大学附属医院诊断：1、颅脑外伤、枕骨骨折；2、胸部闭合伤：多发肋骨骨折、双肺挫伤、右侧微量液气胸；3、骨盆骨折；4、腰椎多发骨折；5、多发皮肤挫裂伤。原告余冬幺在贵州医科大学附属医院住院10天后，由于无钱医治，只好出院。2018年1月经贵州警察学院司法鉴定中心鉴定，余冬幺的伤残程度为两个十级。原告余冬幺的实际损失：1、医药费（汪开利已付），2、误工费32686元，3、护理费16343元，4、营养费2700元，5、住院期间伙食费1000元，6、交通费1000元，7、鉴定费1300元，8、残疾赔偿金106970元，9、精神抚慰金5000元，共计166999元。经多次与被告协商未果，故诉至法院，请求依法判决支持原告诉请。
被告汪开利辩称，对原告在被告杜仕荣家建房时受伤的事实无异议，被告汪开利不否认自己在本案中应承担的赔偿责任。但汪开利只是一名普通的泥水工，无相应的建筑施工资质和工匠资格，在承包杜仕荣房屋建筑中只是包工不包料，建筑施工中，房屋的规划、户型、结构受杜仕荣指挥，所以杜仕荣是直接的受益人，理应承担相应的赔偿责任。另外，原告在工作时没有佩戴安全帽，没有尽到注意安全的义务，导致自己受伤也应当承担相应的责任。结合本案情况，原告应承担此次事故中35%的责任，被告汪开利与被告杜仕荣共同承担此次事故中65%的责任。对于原告主张的赔偿计算标准中的营养费、住院伙食补助费、鉴定费无异议。但对其他费用均有异议，医疗费是被告王开利支付的，护理费过高，误工费及天数应当参照农林牧渔业计算标准计算，交通费原告主张过高，按300元左右计算可以接受，残疾赔偿金计算标准应当按照农村居民标准计算，精神抚慰金不应当支持。原告受伤后，被告汪开利已为其支付了医疗费用，该笔费用应在总损失中分责分项予以抵扣。综上，请求法院依法判决处理。
被告杜仕荣辩称，将房屋发包给汪开利修建，是与汪开利签订修建房屋合同的，根据合同约定，发生事故产生责任与被告杜仕荣无关；另外，被告杜仕荣支付了80000元钱给汪开利，但汪开利没有按照双方约定履行建房义务。综上，被告杜仕荣不承担赔偿责任。
经审理查明，2017年5月12日被告杜仕荣将其位于平坝××××镇王寨村的住宅修建工程发包给被告汪开利。原告余冬幺受雇于被告汪开利。2017年8月13日11时许，余冬幺在修建被告杜仕荣家房屋时，被该房屋墙体垮塌砸伤，当天即被送至贵州医科大学附属医院住院治疗，经诊断为：1、颅脑外伤、枕骨骨折；2、胸部闭合伤：多发肋骨骨折、双肺挫伤、右侧微量液气胸；3、骨盆骨折；4、腰椎多发骨折；5、多发皮肤挫裂伤。原告住院治疗10天后于2017年8月23日出院，产生医疗费21536.42元。2018年2月8日，经贵州警察学院司法鉴定中心鉴定，原告因钝性外力致骨盆多发骨折遗留两侧闭孔形态不对称的伤残程度属十级伤残、因钝性外力致L2-L5左侧横突骨骨折，影响腰部活动功能的伤残程度属十级伤残，需误工期180日、护理期90日、营养期90日，原告由此支付鉴定费1300元。
同时查明，原告余冬幺从2014年3月至今居住在清镇市塔山社区。
另查明，事故发生后，被告汪开利向原告余冬幺支付了全部医疗费用，同时还支付原告余冬幺出院后的生活费用1000元。
还查明，被告汪开利为被告杜仕荣修建的住宅为二层墙夹柱结构自建房屋，被告汪开利无建房施工资质、资格。
上述事实有原告陈述、被告答辩，有原告提交身份证、居住证明、建房合同、住院病历、司法鉴定意见书、鉴定费发票、医疗费发票，有被告汪开利提供的身份证等证据在卷佐证，足以认定。
本院认为，本案的诉争焦点是：1、原告余冬幺与被告汪开利之间及二被告之间的法律关系如何；2、原告在本案中对其损害发生是否存在过错；3、本案赔偿责任主体及赔偿标准如何。下面分述之。
1、原告余冬幺与被告汪开利之间以及二被告之间的法律关系如何。首先是原告余冬幺与被告汪开利之间的法律关系。原告余冬幺系被告汪开利招揽进来从事建房施工的工人，在工作中按照汪开利的指示，利用汪开利提供的条件提供劳务，同时受汪开利的控制与指挥，并由被告汪开利向其支付劳务报酬，故原告余冬幺与被告汪开利之间形成雇佣关系。其次是被告汪开利与被告杜仕荣之间的法律关系。本案中，被告汪开利与被告杜仕荣签订《乐平镇王寨村组村民建房合同》，汪开利以包工不包料的形式取得修建杜仕荣房屋的工程，该份合同对承建方式、施工准备、承建工程价格及付款方式等均有约定，系双方真实意思表示，且双方亦按上述约定履行了相关权利、义务。故被告汪开利与被告杜仕荣之间形成建房施工合同关系。
2、原告在本案中对其损害发生是否存在过错。经庭审查证，被告汪开利未能举证证明原告对本次事故的发生存在重大过错或者故意行为，且原告受伤是被修建房屋墙体垮塌所致，与原告自身行为没有直接关联性，故原告对其损害结果的发生不存在过错。对被告汪开利主张因原告在工作时没有佩戴安全帽、没有尽到注意安全义务，导致事故发生，原告应对本次事故的发生承担35%责任的理由，因无相关证据证明原告存在过错，故本院不予采纳。
3、本案赔偿责任主体及赔偿标准如何。原告与被告汪开利之间系雇佣关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”之规定，应当由被告汪开利对原告因此遭受的损失承担赔偿责任。被告杜仕荣提出其与被告汪开利签订有《建房合同》，按照合同约定发生安全事故责任与其无关的理由，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十三条的规定，汪开利与杜仕荣签订的《建房合同》中约定施工中发生事故与杜仕荣无关的免责内容明显违反了法律、行政法规的强制性规定，故理由不能成立，本院不予采信。根据住房和城乡建设部发布的《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第五条之规定：“加强对限额以下工程和农民自建低层住宅的指导。···（三）建设方应选择具有劳务资质的施工队伍进行施工。”，涉案工程应当由具备相应资质的施工队承建，而被告汪开利不具备建房的相应资质资格，属违法承包涉案工程。因此，发包方杜仕荣对事故的发生亦有过错，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定“雇员在从事雇佣活动中因安全事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质的或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定，被告杜仕荣应与被告汪开利对此次事故诉的发生承担连带赔偿责任。
关于本案的赔偿标准问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照《2017年贵州省国民经济和社会发展统计公报》公布的相关数据，结合庭审查明的事实及原告方提出的请求赔偿项目，本院作如下认定：
（一）医疗费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定，结合原告提交的医疗发票及住院病历，医疗费为：21536.42元。
（二）残疾赔偿金。原告提供清镇市塔山村委会证明及租房情况说明证实其在城镇居住一年以上，原告伤情评定伤残等级为两个十级伤残，故残疾赔偿金为：29080元/年×20年×（10%+1%）=63976元。原告主张106970元过高，本院不予以支持。
（三）住院伙食补助费。结合原告住院10天的事实及参照本地国家公务员出差标准，原告主张住院伙食补助费按100元/天×10天=1000元计算，符合法律规定，本院予以确认。
（四）误工费。原告误工期限评定为180天，原告主张按参照2016年贵州省城镇单位从业人员年平均工资66279元/年÷365天×180天=32686元，本院予以确认。
（五）护理费。原告护理期限评定为90天，参照居民服务行业标准计算为：28246元/年÷365天×90天=6965元。原告主张16343元过高，本院不予支持。
（六）营养费。原告营养期限评定为90天，参照当地生活水平，原告主张30元/天×90天=2700元，本院予以确认。
（七）鉴定费。原告提供鉴定发票1300元，本院予以确认。
（八）交通费。结合本案实际情况，本院酌定为500元。
（九）精神损害抚慰金。本次事故导致原告受伤，客观上给原告造成伤害，考虑当地生活水平，本院酌定该项费用为1000元。
综上所述，本院确认需赔偿费用总计131663.42元，扣除被告汪开利支付的医疗费21536.42元及原告出院后给的生活费1000元，余款109127元由被告汪开利承担。被告杜仕荣对上述款项承担连带责任。
据此，根据《中华人民共和国侵权责任》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十一条、第十七条之规定，判决如下：
一、被告汪开利、杜仕荣连带赔偿原告余冬幺因人身损害造成的各项损失109127元，此款于本判决生效后十日内给付。
二、驳回原告余冬幺的其余诉讼请求。
当事人应当按照判决书指定的期间和方式履行义务。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；如果未按本判决书指定的期间和方式履行义务，导致对方当事人向人民法院申请强制执行的，可能被人民法院纳入失信被执行人名单。
案件受理费3640元，减半收取1820元，由原告余冬幺负担620元，由被告汪开利、杜仕荣共同负担1200元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉费3640元，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。
审 判 员 鲍思梅
二〇一八年六月十九日
法官助理 申 磊
书 记 员 尹东东