陕西省咸阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）咸中民终字第01514号
上诉人（原审被告）吕东子。
委托代理人杨贵贤，陕西维真律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）陕西金都汽车服务有限公司，住所地礼泉县西兰大街西段。
法定代表人王智友，该公司总经理。
委托代理人曹鹏程，礼泉县药王洞法律服务所法律工作者。
委托代理人张展举，系该公司员工。
上诉人吕东子因民间借贷纠纷一案，不服陕西省礼泉县人民法院（2015）礼民初字第00379号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人吕东子及委托代理人杨贵贤，被上诉人陕西金都汽车服务有限公司的委托代理人曹鹏程到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2011年7月30日，被告吕东子借原告陕西金都汽车服务有限公司97610元，被告吕东子打有借据，借据载明：“借条今借金都汽车服务有限公司现金玖万柒仟陆佰壹拾元整（97610元）借款人吕东子2011.7.30.还款计划保证每月还款伍仟元”。双方口头约定月息1%。后原告陕西金都汽车服务有限公司于2011年9月22日收到保险公司给被告吕东子保险理赔款二笔共7477元，未付给被告吕东子�2012年4月30日原告陕西金都汽车服务有限公司变卖被告吕东子车辆得款83000元。2015年4月9日，原告诉至本院请求被告清偿借款本息。
原审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。本案中，被告吕东子借原告陕西金都汽车服务有限公司97610元事实清楚，证据充分，吕东子所打条据是其真实意思表示，应依法予以确认，故对原告清偿借款之请求，本院依法予以支持，但具体数额以本院核准为准，经核算，利息从2011年7月30日起以97610元为基数按月利率1%计算至2011年9月22日，计算的本息合计扣除7477元，以该数额为基数按月利率1%从2011年9月23日计算利息至2012年4月30日，该利息及本金之和扣除83000元，扣除后的本金为实际所欠本金数额，原告请求的本金14610元在该核准的范围之内，本院予以准许。原借据虽未约定利率，但双方认可口头约定1%，该约定并不违反有关规定，予以准许。被告吕东子辩称他归还过借款无证据证明，本院不予支持。根据《中华人民共和国民法通则》第九十条及《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条之规定，判决如下：一、由被告吕东子于判决生效后十日内清偿原告陕西金都汽车服务有限公司借款本金14610元。二、由被告吕东子于判决生效后十日内清偿原告陕西金都汽车服务有限公司借款本金14610元之利息，从2012年4月30日起按月利率1%付息至实际履行之日止。三、驳回原告陕西金都汽车服务有限公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费510元，由被告吕东子负担。
宣判后，上诉人吕东子不服，提起上诉称：原审判决�定事实不清，适用法律错误。理由如下：1、上诉人是否同意变卖车辆、该车辆当时的市场价值多少、被上诉人实际将车卖了多钱，直接关系到本案中上诉人是否欠被上诉人款项。被上诉人擅自将上诉人的车辆变卖，既未征得上诉人同意，也未经过法律程序依法审判并拍卖，该做法明显违法，上诉人不认可83000元的成交款。2、上诉人起初拒绝按时还款，是因为被上诉人拒不承认其已收到上诉人车辆的保险理赔款，拒绝将已收到的款项支付给上诉人或是直接抵扣上诉人的应还款项。依据《中华人民共和国合同法》第六十七条的规定，上诉人拒绝还款并无不妥，符合法律规定。2011年8月，上诉人去被上诉人处还了4000元，并要求被上诉人以其收到的保险公司2011年2月22日赔付上诉人车辆的理赔款1050元冲抵欠款或直接归还上诉人，但被上诉人以未收到为由不同意。2011年9月22�，被上诉人又收到保险公司支付给上诉人的保险理赔款两笔共计7477元。3、双方就保险理赔款抵扣欠款一事争执不下时，被上诉人违法扣押上诉人车辆，后又不与上诉人清算欠款金额，导致上诉人根本无法还款。4、原审判决对1050元的理赔款不予扣除，并认为上诉人应该另行向被上诉人支付利息，该认定忽略了97610元借款的由来及该借条的形成过程，认定错误。97610元系购车贷款总金额及全部利息减去截止2011年7月30日上诉人已还金额所得，而非2011年7月30日当天借款。当初贷款时，已将所贷款项的全部利息计入了应还款中，现又要求支付利息，明显不符合约定，也不符合法律规定，而且上诉人从未向被上诉人承诺过剩余的97610元按1%的月利率再支付利息。请求撤销原判第一、二项，驳回被上诉人要求上诉人偿还本金及利息的诉讼请求，一、二审诉讼费用由被上诉人�担。
被上诉人陕西金都汽车服务有限公司答辩称：上诉人的上诉理由不能成立，一审判决适用法律正确，程序合法，应予维持。请求依法驳回被上诉人的上诉请求，维持原判。
经审理查明，一审法院查明的案件事实正确，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是：1、上诉人吕东子是否拖欠被上诉人陕西金都汽车服务有限公司借款。如果拖欠，借款本金是多少。2、上诉人吕东子是否应当支付被上诉人陕西金都汽车服务有限公司借款利息及利息的计算标准是什么。
关于上诉人吕东子是否拖欠被上诉人陕西金都汽车服务有限公司借款及借款本金是多少的问题。上诉人因购买车辆从被上诉人处借款，并于2011年7月30日向被上诉人出具了借条，双方之间存在合法借贷关系。之后，上诉人未按约定积极履行付款义务，扣除被上诉人2011年9月22日收到的保险理赔款7477元及2012年4月30日变卖车辆所得款83000元，上诉人拖欠被上诉人借款本金的数额应为7133元。原审判决未将上述款项从借款本金中扣除不当，本院予以纠正。上诉人认为被上诉人擅自变卖其车辆及2011年8月已偿还4000元的事实无证据支持，本院不予采信。上诉人认为应当扣除1050元保险理赔款，因该笔理赔款系上诉人出具借条之前形成，不应再从借款中予以扣除，故其上诉理由不能成立。
关于上诉人吕东子是否应当支付被上诉人陕西金都汽车服务有限公司借款利息及利息的计算标准问题。上诉人认为出具借条时已将全部利息计算在内，未承诺过剩余款项按月息1%付利息，因上诉人在一审开庭时对双方口头约定月息1%表示认可，二审中亦未提供相反的证据足以推翻此事实，故其关于利息的上诉理由不能成立。
综上，原审判决认定事实清楚，但对借款本金的认定不当，本院予以纠正。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（三）项之规定，判决如下：
一、维持原判第三项即“驳回陕西金都汽车服务有限公司其他诉讼请求。”
二、变更原判第一项即“由吕东子于判决生效后十日内清偿陕西金都汽车服务有限公司借款本金14610元”为“吕东子于本判决生效之日起十日内支付陕西金都汽车服务有限公司借款本金7133元”。
三、变更原判第二项即“由被告吕东子于判决生效后十日内清偿原告陕西金都汽车服务有限公司借款本金14610元之利息，从2012年4月30日起按月利率1%付息至实际履行之日止。”为“吕东子于本判决生效之日起十日内支付陕西金都汽车服务有限公司借款本金7133元的利息，从2012年4月30日起按月利率1%付息至实际履行之日止。”
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费510元，二审案件受理费165元，由吕东子承担575元，由陕西金都汽车服务有限公司承担100元。
本判决为终审判决。
审判长 闫亚君
审判员 丁 辉
审判员 马 莹
二〇一五年十二月十五日
书记员 丁 强
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
�一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。