甘肃省民乐县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘0722民初296号
原告张某，女，汉族，民乐县人，学生。
法定代理人张立富，男，汉族，民乐县人，农民。系原告张某父亲。
委托代理人朱振仪，甘肃载坤律师事务所律师。
被告何某，男，汉族，新疆库尔勒市人，自由职业，。
委托代理人张龙亭，甘肃锦舒律师事务所律师。
被告某某保险合同。
委托代理人王海健，甘肃方联律师事务所律师。
原告张某与被告何某、某某保险合同机动车交通事故责任纠纷一案。本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张某的法定代理人张立富、委托代理人朱振仪、被告何某及其委托代理人张龙亭、被告某某保险合同的委托代理人王海健到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张某诉称，2015年8月23日14时许，被告何某驾驶新M968**号小型普通客车由西向东行驶至民乐县民南线3km＋100m处，与过马路的张某相撞，致张某受伤，车辆损坏的道路交通事故。事故经民乐县交警大队作出的事故认定书认定被告何某负本次事故的主要责任，张某负本次事故的次要责任。原告受伤后，先后在河西学院附属张掖人民医院、武警甘肃总队医院进行治疗，经诊断此次事故造成原告急性重型颅脑损伤、创伤性湿肺、肝挫伤、失血性贫血、创伤性休克等。后经专业鉴定机构鉴定，原告构成五级伤残，护理依赖程度评定为部分护理依赖，护理人数评定为1人，护理期限评定为5年。被告何某驾驶的新M968**号小型普通客车在某某保险合同投保了保险，事发时尚在保险期内。原告在住院治疗期间二被告垫付了部分医疗费用，对原告的其他损失并未进行赔偿。起诉要求：1、二被告赔偿原告各项损失共计343554.9元，先由保险公司在保险范围内赔偿，不足部分由何某承担；2、由被告承担全部诉讼费用。
被告何某辩称：对事故发生的经过、原告住院的事实、伤残等级均无异议。原告住院期间我垫付原告医药费共计59055.5元，在原告转院时支付转院费2000元，支付伙食补助费1206元。原告的损失有相关证据的我会认可，我的车辆在被告保险公司投保了交强险和第三者责任险，对于原告的诉请先由保险公司赔付。
被告某某保险合同辩称，对事故发生的时间、地点、造成原告受伤住院的事实、伤残等级均无异议。何某驾驶的车辆在某某保险合同投保了交强险、第三者责任保险均属实。该事故发生后我公司先行赔付了原告50000元。对原告损失的合理部分予以赔付，诉讼费及精神抚慰金和鉴定费不属于保险公司赔付范围，不予赔付。
经审理查明，2015年8月23日14时许，被告何某驾驶自己的新M968**号小型普通客车由西向东行驶至民乐县民南线3km＋100m处，与由北向南横穿公路的张某（9岁）相撞，造成张某受伤，车辆损坏的道路交通事故。原告张某受伤后，先被送往民乐县中医院检查、抢救后送往河西学院附属张掖人民医院住院治疗，被告何某支付了抢救、检查费830元。原告在河西学院附属张掖人民医院住院治疗23天，住院医疗费为70803.54元（其中原告支付19000元，被告何某支付51803.54元）。期间，原告另门诊购药花医药费3648元（其中原告支付422.5元，被告何某支付3225.5元）。后被转至武警甘肃总队医院住院治疗，转院时原告花诊查费4000元（其中被告何某支付2000元）。原告在甘肃武警总队医院住院治疗87天，住院医疗费为36757.1元。期间，原告在门诊治疗花医药费110元。原告出院后在民乐县中医院、武警甘肃总队医院吸氧、检查、复查花医疗费2340元。事故经民乐县公安局交警大队认定，被告何某负本次事故的主要责任，原告张某负次要责任。经甘肃天平司法医学鉴定所2016年1月6日鉴定，原告的损伤程度属五级伤残，护理依赖程度评定为部分护理依赖，护理人数评定为1人，护理期限评定为5年。为鉴定，原告在兰州大学第一医院花检查费742元，花鉴定费3500元。
另查明，被告何某驾驶的自己的新M968**号小型普通客车在被告某某保险合同投保了交强险（保险期间为2015年5月28日0时起至2016年5月27日）、保额为20万元的商业第三者责任保险（保险期间为2015年8月19日0时起至2016年8月18日24时止）。原告在住院治疗期间，被告某某保险合同支付了原告50000元。原告购买尿片、床垫用品花费135.5元。被告何某为原告购买营养品807元、购买一次性用品及榨汁机399元，共计1206元。
上述事实由原告提供的民乐县公安局交通警察大队道路交通事故认定书一份、河西学院附属张掖人民医院住院病例一份、诊断证明一张、病人出院证书一张、医保患者转外就医审核表两张、住院费用清单一份、医药费发票11张、武警甘肃省总队医院诊断证明一张、住院病例一份、住院费用清单两张、甘肃天平司法医学鉴定所司法鉴定书一份、鉴定费票据一张、住宿费票据、交通费票据，被告何某提供的医药费发票10张、住院费结算票据一张、保险单两张、购买了物品的票据5张、及原、被告的当庭陈述等证据予以证实。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，先由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本案被告何某驾驶车辆致原告受伤，其行为构成侵权，依法应承担侵权责任。被告何某驾驶的新M968**号小型普通客车在被告某某保险合同投保了交强险、商业第三者责任险，事故发生时在保险期间内，依法被告某某保险合同应先在交强险限额内予以赔偿，不足部分，因被告何某负本次事故的主要责任，由被告某某保险合同在商业第三者责任险限额内赔偿原告各项损失的70%后由被告何某再赔偿原告70%。
对于给原告造成的损失，原告共花医药费119230.64元，原告自己支付了61371.6元，被告何某支付了原告医药费57859.04元。对原告总共花费的医药费用，被告某某保险合同在交强险限额内赔偿10000元后，再按照双方的过错程度予以处理。原告主张的医药费中张掖医院的一张180.4元的发票没有患者姓名，虽原告陈述是复印了病历的费用，但不符合证据的特性，二被告均提出异议，本院不予认定。原告连抢救及实际住院治疗共110天，根据相关法律规定，结合张掖生活水平，在张掖住院期间的伙食补助费以每天15元计算，在武警甘肃省总队医院住院期间的伙食补助费以每天20元计算，原告住院期间的伙食补助费计算为2085元；根据原告伤情及司法医学鉴定书，原告主张170天的营养费予以支持，结合张掖生活水平，营养费以每天10元计算，计算为1700元；护理费按法律规定和司法鉴定书，原告主张的诊疗期间的护理费11642元、定残后的护理费79875元符合法律规定；原告主张的交通费、住宿费，二被告虽对部分费用提出异议，但根据原告提供的证据，结合原告的伤情及当庭陈述，系原告合理的支出，为维护受害人的合法权利，故对原告主张的交通费6311.5元、住宿费1500元、购买尿片、床垫用品花费135.5元，本院予以支持；原告主张的伤残赔偿金249648元，符合法律规定，本院予以支持；原告系未成年人，本次事故造成原告五级伤残，给原告幼小的的心灵造成了损害，根据有关法律规定，对原告主张的精神损害抚慰金12000元本院予以支持；原告主张的法医鉴定费3500元，本院予以支持。被告某某保险合同、何某已支付的费用，从应赔偿的费用中予以扣除。
对二被告具体赔偿数额的计算，根据本院认定的原告损失，依照法律规定，被告平安保险公司在交强险范围内赔偿原告医药费119230.64元、住院伙食补助费2085元（23天×15元＋87天×20元）、营养费1700元（170天×10元）、护理费91517元（31950元／年÷365天×133天＋31950元／年×5年×50%）、交通费6311.5元、住宿费1500元、伤残赔偿金249648元（20804元／年×20年×60%），共计471992.14元中的120000元；在商业第三者责任险限额内赔偿原告上述不足部分损失351992.14元的70%即246394.5元中的200000元；以上共计320000元，已付50000元，再赔偿原告270000元。被告何某在被告某某保险合同赔偿后，赔偿原告上述各项损失351992.14元的70%即246394.5元中的46394.5元；赔偿原告购买尿垫、床垫费用135.5元、精神抚慰金12000元、鉴定费3500元、购买一次性用品及榨汁机399元，共计16034.5元中的70%，即11224.15元；以上被告何某共计赔偿原告57618.65元，被告何某已付医药费57859.04元、为原告购买营养品及一次性用品等1206元，共已支付了59065.04元。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条一款、第十五条一款（六）项、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《甘肃省道路交通安全条列》第七十条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条之规定，判决如下：
1、某某保险合同在交强险限额范围内赔偿原告张某医药费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、住宿费、伤残赔偿金120000元，在第三者责任险限额内赔偿原告上述损失200000元，共计320000元，已赔付50000元，再赔偿270000元。限于判决生效后一月内付清；
2、被告何某在本案中再不承担赔偿责任；
案件受理费1907元，由被告某某保险合同负担1499元，原告张某负担408元。
如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。
审 判 长 王惠铭
代理审判员 姚晓琴
人民陪审员 宋开沧
二〇一六年三月二十九日
书 记 员 于爱华
附本判决所适用的法律条款：
《中华人民共和国侵权责任法》第六条一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第15条承担侵权责任的方式主要有：（六）赔偿损失。
第16条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《甘肃省道路交通安全条列》第七十条对因交通事故造成人身伤亡的，残疾赔偿金、死亡赔偿金按本省城镇居民上年度人均可支配收入标准计算，其被扶养人的生活费按被扶养人经常居住地所在省（直辖市、自治区）上年度城镇居民人均消费性支出标准或者农村居民人均年生活消费支出标准计算。
《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负担的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的，合理的费用，除合同另行约定外，由保险人承担。
告知：
申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。