广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0604民初11368号原告：佛山富能投资有限公司，住所地广东省佛山市禅城区普君西路28号首层31号，统一社会信用代码91440604675170657Y。法定代表人：曾宝平。委托诉讼代理人：赵军，广东引力律师事务所律师。委托诉讼代理人：董展庆，广东引力律师事务所律师。被告：佛山市禅城区华侨房屋建设经营有限公司，住所地广东省佛山市禅城区普君西路26号首层A2号，统一社会信用代码914406041936255914。法定代表人：余伟明。委托诉讼代理人：金三宝，广东循理律师事务所律师。委托诉讼代理人：何惠仪，广东循理律师事务所律师。原告佛山富能投资有限公司诉被告佛山市禅城区华侨房屋建设经营有限公司合资、合作开发房地产合同纠纷一案，本院于2016年10月25日立案受理后，依法适用简易程序，于2016年12月5日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人董展庆、被告的委托诉讼代理人金三宝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告签订的《项目合作合同书》；2.被告赔偿原告损失6154557.6元；3、本案的诉讼费用由被告负担。庭审中，原告确认《项目合作合同书》已经于2015年6月终止，故申请撤回上述第1项诉讼请求，本院予以准许。事实与理由：2008年6月12日，原告与被告签订了《项目合作合同书》，合同约定双方合作开发“普君南街区改造的第二期工程”商住楼三座，总建筑面积约为56582平方米（不包含地下室面积），原告负责提供开发建设的资金，原告所投入的资金按当时银行的贷款利率计提利息，该利息计入项目的建筑成本。此外，双方还约定：被告须于合作合同签订之日起八个月内将东区建设用地范围内的旧房拆除给原告进场施工，若原告提供资金后不能在八个月内将东区建设用地范围内的旧房拆除给原告进场施工，则被告要赔偿原告的一切损失；若被告不能将上述土地办理为商品房用地，原告可以要求被告退回所注入的全部资金。合同签订后，原告依约向筹集资金投入合作项目26140000元，但被告迟迟未能完成前述的拆迁安置工作，以致其无法取得该地块的所有权。2015年5月25日，被告拟提供合作开发的地块被佛山市禅城区人民政府依法收回。至此，原告与被告的合作合同已无法继续履行。后经原告多次催收，被告退回原告款项31962000元，造成原告损失6154557.6元。原告认为，《项目合作合同书》是双方的真实意思表示，不违反法律的强制性规定，也不存在无效或效力待定的情形，自双方签字盖章确认后即发生法律效力，双方应积极履行协议约定的义务。由于被告的过错，导致双方拟合作开发的地块被政府依法收回，被告的行为明显违约，应承担违约责任，赔偿原告的损失。被告辩称：1.不存在解除《项目合作合同书》的问题。因原、被告双方已于2015年6月终止《项目合作合同书》，原告已收取因项目取消而由政府支付的补偿款，即21640000元的投资款及5822000元的资金占用费，故已不存在解除《项目合作合同书》的问题。2.被告不需赔偿原告所谓损失。（1）原告行为是投资行为，所涉款项是投资款，原告应自负盈亏。原告所投入的资金，是投入合作项目的投资款，而不是借款，在投资之初，原告就知道项目可能盈利、也可能亏损，因此，即使合作项目产生亏损，原告也应自负盈亏，而不能要求被告赔偿其投资损失。（2）原告不存在所谓损失。原告共投入21640000元投资款，合作项目虽然取消，但原告所投入的21640000元投资款本金全部收回，且获得5822000元的资金占用费补偿，故原告根本不存在所谓的投资损失。（3）案涉合作项目取消是因政府原因。案涉合作项目之所以取消，是因政府收回合作项目所涉地块的土地使用权。（4）拆迁进度缓慢，是因资金不足，资金不足不属于被告的过错。原、被告合作的背景及前提就是被告缺少拆迁所需补偿资金，而原告可以提供资金。被告于2006年8月2日即竞得项目地块的土地使用权，但因资金不足，拆迁进度一直缓慢，故在2008年引进原告共同开发项目地块，由原告提供拆迁、开发中所需的资金，且因为原告也十分清楚被告需依赖其资金推进拆迁及合作项目的开发，故原被告双方在合作合同中约定的利润分成比例是原告占80%、被告占20%。原告投入的资金只有21640000元，且原告未依照合作合同约定按时投入资金，根据合作合同约定，反而是原告构成违约，并由此导致拆迁工作推进缓慢。（5）被告并未因案涉合作项目取消而获得额外利益，特别是未以造成原告损失的方式而获得利益。综上，原告诉请没有事实和法律依据，请驳回原告全部诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法出示了依职权调取的证据，并组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人质证认为真实性无异议且与本案基本事实具有关联性的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：对原告提交的证据3中《普君南街区二期合作项目》，原告未提供原件核对，且被告对该证据不予确认，本院不予采信。对被告提交的证据2，被告提供了原件核对，本院予以采信；对被告提交的证据5，因该证据为被告单方所作，且本院已调取了相关审计报告，应以审计报告为准，故本院不予采信。综合本院采信的证据以及当事人的陈述，本院确认以下案件事实：2008年6月12日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《项目合作合同书》，载明“……第二章合作经营的目的、项目和范围。第二条：合作的项目是合作开发普君南街区改造的第二期工程，合作项目的范围是位于普君南路东、西两则的土地，规划总用地面积为22380.08㎡，净用地面积为13884㎡。……第三章投资总额。本项目投资总额预计8500万元。……第四章合作内容和条件。“普君南街区改造第二期工程”商住楼共三座，分别为（1）西北区一座三层；（2）西南区一座十五层；（3）东区一座十五层。总建筑面积约为56582平方米（不包含地下室面积）。1、甲方负责该项目的征地手续和开发的各项手续，以及具有设计资质设计的施工图纸和相关的一切技术资料。2、乙方在本合同签定之日起十日内必须支付甲方代垫前期费用叁佰万元正（凭据支出单提供甲乙双方入账）。3、乙方在合同签订之日起十五日内首期在甲乙双方甲乙双方开设的银行账户（该账户为联名账户，由甲、乙双方共同预留印鉴并向开户银行出具声明，声明：若未经甲、乙双方共同确认的，不可对外转账、提款、注销印鉴、注销账户）付伍佰万元；第二期在签订本合同之日起两个月内付伍佰万元。若该款项不足以支付拆迁补偿及开发建设费用时，乙方在收到甲方发出的用款计划通知书后将所需款项划拨到甲乙双方指定的账户内，直至全部支付该项目的开发建设款项，但是金额不超过2000万元（该2000万元已经包含上述已经支付的1300万元）。……8、甲乙双方的合作投资仅限于该建筑工程投资项目，除该项目外甲方与他人所有的债权、债务与乙方无关。……第五章双方的责任。甲方责任：1、甲方提供本合作项目所需开发土地的使用权。土地必须是能办理商品房之用地，若甲方不能将土地办理为商品房之用地，乙方可以要求甲方退回所注入的全部资金，甲方若无资金偿还，可以用相应价值的财产偿还。甲方须于合作合同签订之日起八个月内将东区建设用地范围内的旧房拆除给乙方进场施工（但乙方要按进度划出拆迁所需资金）。若乙方提供资金后甲方不能在八个月内将东区建设用地范围内的旧房拆除给乙方进场施工的则赔偿乙方的一切损失。……乙方责任：1、负责提供本项目所列的资金及建筑工程的所有资金，保证按工程建设进度投入资金。但所投入的资金按当时银行的贷款利率计提利息，该计提利息计入本项目的建筑成本（由银行出具的贷款利率单据为准）。……第六章税务、财务和利润分成。……第四条利润分配。……根据该项目乙方提供资金、甲方提供土地的合作方式，在整个项目完毕后结算。甲乙双方进行税后利润分成，20%利润属甲方，另外80%的利润属乙方所有。若本项目发生亏损，则甲乙双方按1：4的比例各自承担亏损。……第九章违约责任。……第三条：由于一方的过错，造成本合同或附件不能履行时，由有过错的一方承担违约责任。如甲乙双方均有过错，根据实际情况由双方分别承担各自的违约责任。第四条：甲方非因本项目所产生的债权债务与乙方无关。由于甲方的原因影响乙方施工进度的，所造成的损失由甲方向乙方予以赔偿。第五条：乙方应按照甲、乙双方约定的付款日期向甲方支付投资款项，如果乙方从约定付款之日起逾期三个月未向甲方付款的，则视为乙方违约，甲方有权单方面解除本合同，乙方前期支付款项的%作为违约金不予返还，剩下的%退回给乙方。……第十一章合同生效及其他。第四条：本合同自双方签名盖章之日起生效。”合同签订前后，原告先后向合作项目投入资金21640000元，其中截至2008年8月12日前投入资金总额为7000000元，截至2008年11月12日前投入资金总额为8000000元。2009年7月27日、2009年8月11日，被告分别向佛山市南海区农村信用合作联社丹灶信用社借款3950000元、550000元，合计借款4500000元，案外人何泽垣为上述借款提供抵押担保。原、被告均确认，该借款已投入该合作项目，偿还银行借款利息的资金来自原告投入合作项目的资金。上述两笔借款已于2012年6月4日全部归还。2015年5月25日，被告（乙方）与佛山市禅城区国土城建和水务局（甲方）签订《国有土地使用权收回补偿协议书》，载明“第一章总则……第二章收回地块的位置、面积、用途及权属依据。第三条、2006年8月2日乙方通过公开交易，以人民币7.8万元竞得06-CJ02地块即佛山市禅城区普君南路东、西两侧旧改地块土地使用权，规划净用地面积13884平方米。佛山市禅城区土地交易中心与乙方签订《成效确认书》，乙方须在中标后两年内与改造范围内所有被拆迁户签订拆迁补偿合同并备案后一个月内与甲方签订土地出让合同，支付地价及相关税费。由于项目拆迁工作推进缓慢，乙方曾先后两次经批准延长本项目拆迁期限，并于2010年1月与甲方签订了《06-CJ02旧改地块拆迁延期协议》，将地块拆迁期限延长至2010年11月2日。截至合同签订之日前，鉴于乙方未能在上述成交确认书及拆迁延期协议约定的期限内完成全部拆迁补偿合同签订工作，至今仍未与甲方签订本宗土地的出让合同，乙方已构成违约，其缴纳的竞买保证金的50%即50万元被没收不予退还，乙方须向甲方支付自2009年11月2日至2010年11月2日（即延期协议约定的拆迁期限）止共365天的拆迁延期违约金28.47万元（该款在补偿金中予以扣除）。……第四章土地收回及补偿费用支付方式和期限。第九条、根据城市房屋拆迁有关法律法规，从尊重历史、公平合理的角度出发，甲方对乙方为实施旧城改造工程而进行拆迁安置的实际投入成本予以作价补偿，经委托中介审计机构审核，并经甲乙双方确认，截至2014年4月30日止，甲方就收回06-CJ02旧改地块并对乙方予以补偿的总费用为42477378.18元。第十条、上述收回补偿费为甲方对乙方收回地块国有土地使用权、已签订拆迁补偿协议的房屋所有权和建（构）筑物、其他附着物所有权及其他项权的全部补偿费用，并已扣除延期违约金（284700元）及已收取的增购房款（1913968.13元，部分已含开间费，详见附件4）。除此之外，甲方不再向乙方支付其他任何性质的补偿费用。……第十三条、收回补偿费支付的方式和期限为：（一）本协议书生效之日起15个工作日内，甲方向乙方一次性支付收回补偿费，即人民币42477378.18元。（二）乙方在收到款项后20个自然日内须优先清偿截至2014年4月30日止所欠应付未付的拆迁补偿款，共计人民币1447205.21元。若逾期清偿，则甲方有权要求乙方限期支付该补偿款项，并赔偿相应损失……”佛山市禅城区国土城建和水务局向本院复函，确认佛山大诚会计师事务所有限公司2014年7月8日出具的《资金占用费利息情况表》是上述《国有土地使用权收回补偿协议书》中确定实际补偿金额的参与依据之一，该表显示，涉案项目历年支付的工程款总额为35838164.33元，应计提的利息总额为7984261.58元。2015年6月15日，被告向原告退回投资款21640000元，原告向被告出具了《收据》。2015年6月23日及2015年7月29日被告分别向原告支付往来款4658000元、1164000元，合计5822000元，原告就该5822000元于2015年7月29日向被告出具发票，该发票显示的“开票项目说明”为资金占用费。庭审中，原、被告双方确认，原、被告签订的《项目合作合同书》已经于2015年6月终止。原告陈述，被告向佛山市南海区农村信用合作联社丹灶信用社借款4500000元的抵押担保人何泽垣为原告的股东，故该4500000元应认定为原告的投资款。本院认为，本案系合资、合作开发房地产合同纠纷。原、被告于2008年6月12日签订的《项目合作合同书》是原、被告双方的真实意思表示，协议内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方均应按照上述合同及协议的约定善意全面地履行各自承担的义务。根据本院查明的事实，因佛山市禅城区国土城建和水务局收回涉案项目地块的国有土地使用权，合同目的无法实现，原、被告双方确认《项目合作合同书》于2015年6月终止该合同履行。对于原告诉请被告赔偿其损失6154557.6元。首先，虽被告与佛山市禅城区国土城建和水务局签订的《国有土地使用权收回补偿协议书》确认被告构成违约，但该违约行为系基于被告与佛山市禅城区国土城建和水务局的合同约定而言，故不能就此认定被告在履行《项目合作合同书》中存在违约行为并导致合同终止履行；其次，在履行合同过程中，虽被告未能完成合同约定的“在八个月内将东区建设用地范围内的旧房拆除给乙方（原告）进场施工”的责任，但被告完成该责任系以原告按时提供资金为前提，而原告并未依照合同第四章第3条约定按时足额支付资金，故原告据此主张被告赔偿其损失，理据不足；再次，原告并没有证据证实其损失情况，且在双方的合作合同终止后，被告已经返还原告出资款21640000元，并支付资金占用费5822000元，即便原告存在损失，原告也无证据证明被告已经支付的资金占用费5822000元不足以补偿其损失，原告应承担举证不能的不利后果。因此，对于原告诉请的损失6154557.6元，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告佛山富能投资有限公司的诉讼请求。案件受理费54882元，适用简易程序审理，减半收取27441元，财产保全费5000元，合计32441元，由原告佛山富能投资有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  陆桂秀二〇一七年一月二十日书记员  吴春辉附证据清单目录原告在诉讼中提供的证据如下：1、原告营业执照、被告工商登记资料；2、《项目合作合同书》；3、《普君南街区二期合作项目》、《富能投资佛山市侨房公司明细表》、收据19张、支票存根17张、《抵押担保合同》、《借款借据》、进账单2张；4、《国有土地使用权收回补偿协议书》、进账单2张；被告在诉讼中提供的证据如下：1、《项目合作合同书》；2、《委托动迁工作协议书》；3、《房屋拆迁许可证》7份、《房屋拆迁公告》4份、《房屋拆迁延期公告》9份；4、《富能投资佛山市侨房公司明细表》；5、《普君南街区二期前期开发费用明细表》、《普君南街区二期货币安置补助费一览表》、《普君南街区二期应发拆迁临时安置补助费总表》；6、《抵押担保借款合同及借款借据》2份；7、《律师函》1份、（2012）佛城法民一初字第1934号《民事判决书》、（2012）佛城法民一初字第3614号《民事判决书》、（2014）佛禅法民一初字第281号《民事判决书》、《催缴租金通知书》1份、《关于确认欠付房屋拆迁临时安置补助费和延期回迁违约金的函》；8、《国有土地使用权收回补偿协议书及资金占用费利息计算情况表》、《工商银行转账凭证》2张、《支票存根》1张（2164万）及《收款收据》3张、《支票存根》1张（465.8万）、《收款收据》1张、《业务回单》1张（116.4万）及发票1张（582.2万）；