福建省漳州市芗城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）芗刑初字第840号
公诉机关漳州市芗城区人民检察院。
被告人郑某某，女，1982年1月24日出生于福建省漳州市芗城区，汉族，高中文化程度，现住福建省漳州市芗城区因涉嫌犯非国家工作人员受贿罪于2014年12月23日被漳州市公安局芗城分局取保候审。
辩护人陈龙民，曹雅容，福建仁胜律师事务所律师。
漳州市芗城区人民检察院以芗检公刑诉（2015）759号起诉书指控被告人郑某某犯非国家工作人员受贿罪、诈骗罪，于2015年11月4日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。漳州市芗城区人民检察院指派检察员林运茹出庭支持公诉，被告人郑某某及其辩护人陈龙民到庭参加诉讼。现已审理终结。
漳州市芗城区人民检察院指控：1、非国家工作人员受贿犯罪事实：2013年6月至9月间，被告人郑某某利用担任漳州某小区售楼员的职务便利，在售楼过程中以帮助申请购房优惠为由，先后向汤某某、林某甲、申某等人索取钱款共计人民币14000元。2、诈骗犯罪事实：2012年10月至11月间，被告人郑某某在销售该小区某幢2318室、2106室的过程中，虚购房产已被他人定购需转让费为由，先后骗取被害人张某甲、蔡某某钱款共计人民币9500元。公诉机关认定上述事实的证据有：1、有关书证；2、证人汤某某等人的证言；3、被害人张某甲、蔡某某的陈述；4、被告人郑某某的供述与辩解。公诉机关认为被告人郑某某的行为已构成非国家工作人员受贿罪、诈骗罪，系一人犯数罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条、第二百六十六条及第六十九的规定，予以惩处。
被告人郑某某辩称，公诉机关指控其犯非国家工作人员受贿罪的犯罪事实不存在；对诈骗罪指控有误，其只诈骗了张某甲人民币5000元。其于侦查阶段所做供述是为了能被变更为取保候审。辩护人陈龙民提出，公诉机关对被告人郑某某犯非国家工作人员受贿罪的指控事实不清，证据不足，不应认定；对诈骗被害人蔡某某的指控事实不清，证据不足，不应认定，对其他指控没有异议。
经审理查明：（一）、非国家工作人员受贿：2013年6月至9月间，被告人郑某某利用担任某小区售楼员的职务便利，以其朋友或本人能申请房产价格优惠为由，实际由其本人向公司销售部提出符合公司优惠政策的申请，先后向汤某某、林某甲、申某及钟某某索要财物，共计人民币14000元。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
（1）、报案材料，证实被害单位漳州某置业有限公司于2014年9月9日向漳州市公安局芗城分局报案，称接到多名业主投诉，其公司销售代表郑某某利用岗位便利，在销售房产的过程中违规向客户索要带路费、转让费、红包的情况。
（2）、组织机构代码及法人营业执照，证实漳州某置业有限公司系企业法人。
（3）、社会保险费明细申报材料、代发工资处理后清单、漳州某置业有限公司职工入职申报表、漳州某置业有限公司文件审批表及辞退郑某某情况说明，证实2011年9月至2013年11月，被告人郑某某任该公司售楼员，参与销售某小区的楼盘。
（4）、漳州某置业有限公司股东会议决议，证实某小区1至8号楼在销售中，根据销售的具体情况，允许每平方米优惠人民币50元至300元不等。
（5）、小区楼盘销售现场管理制度、小区楼盘销售流程及优惠流程，证实客户购买小区房源，需由售楼员填写选房销控申请，只要在公司股东确定的优惠幅度范围内，均予以批准，不需交付额外的费用，也不允许销售员向客户索要额外费用。
（6）、被害单位法定代表人曾某某的陈述，证实郑某某系漳州某置业有限公司的售楼员，了解该公司在销售某小区的优惠流程。在销售某小区1至8号楼期间，公司接到关于郑某某以各种名目向客户索要费用的投诉。
（7）、证人赖某某的证言，证实其系漳州某置业有限公司销售部经理，郑某某是该公司的售楼员。对某小区房产的优惠政策均传达给售楼员。根据该公司的优惠流程，售楼员在销售某小区房产过程中，可根据具体的销售情况向其提交不同的优惠申请，再由其呈报董事长曾文彬批准。但是只要在公司许可的范围内，优惠申请都会得到批准。公司也不允许销售员在销售过程中向客户索要额外的费用。
（8）、证人汤某某的证言，证实2013年7月间，其在购买址在某小区1幢2603号房产时，负责销售的郑某某告诉其，需交付人民币2000元给负责审批的领导，才能申请到优惠。2013年7月7日，其将人民币2000元直接交给郑某某，以每平方米优惠人民币200元的价格购买了该处房产。
（9）、证人汤某某的定购协议书、商品房买卖合同及客户调查情况表及选房销控申请单，证实2013年7月间，汤某某以每平方米优惠人民币200元的价格购买了址在某小区1幢2603号房产，该处房产由漳州某置业有限公司的售楼员郑某某负责销售。
（10）、证人林某甲的证言，证实2013年9、10月间，其在购买址在某小区1幢217号房产时，负责销售的郑某某告诉其可以帮忙申请优惠价格，但需要报酬。之后，其将人民币4000元交给郑某某，以每平方米优惠人民币200元的价格购买了该处房产。
（11）、证人林某甲的定购协议书、商品房买卖合同及选房销控申请单，证实2013年9、10月间，林某甲以每平方米优惠人民币200元的价格购买了址在某小区1幢217号房产，该处房产由漳州某置业的售楼员郑某某负责销售。
（12）、证人申某的证言，证实2013年7月，其购买址在某小区某幢1903号房产时，郑某某告诉其可以帮忙申请打折，但需要额外支付人民币4000元的费用。2013年7月10日中午，其在某售楼部内将人民币4000元交给郑某某，之后，其以每平方米优惠人民币200元的价格购买了该处房产。
（13）、证人申某的定购协议书、商品房买卖合同、选房销控申请单及客户调查表，证实2013年7月，申某以每平方米优惠人民币200元的价格购买了址在某小区某幢1903号房产，该处房产由漳州某置业有限公司的售楼员郑某某负责销售。
（14）、中国农业银行明细对账单，证实2013年7月10日，申某到银行支取了人民币4000元。
（15）、证人钟某某的证言，证实2013年6、7月，其购买址在某小区1幢1806号房产时，郑某某声称可以申请到优惠价格，但需额外支付人民币4000元，并提供了一个银行账户。由于无法转账，其于2013年6月23日直接将人民币4000元交给郑某某。之后，其以每平方米优惠人民币200元的价格购买了该处房产。
（16）、证人钟某某的定购协议书、商品房买卖合同及选房销控申请，证实2013年7月，钟某某以每平方米优惠人民币200元的价格购买了址在某小区1幢1806号房产，该处房产由漳州某置业的销售代表郑某某负责销售。
（17）、银行交易明细，证实钟某某于2013年6月23日从该银行支取了人民币4000元。
（18）、被告人郑某某在侦查阶段的供述，证实其自2011年9月起任漳州某置业有限公司售楼员。2013年3、4月以后，公司不再发佣金给其，其为了填补收入，以“朋友可以申请优惠”为由向客户索要一部份费用。
（二）、诈骗：1、2012年11月间，被告人郑某某在销售址在某小区某幢2318号房产时，隐瞒真相，虚构该房产已被他人定购，需向原定购人交付转让费为由，骗取被害人张某甲人民币5000元。
2、2012年7、8月间，被告人郑某某在销售址在某小区某幢2106号房产时，隐瞒真相，虚构该房产已被他人定购，需向原定购人交付转让费为由，骗取被害人蔡某某人民币4500元。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
（1）、证人张某甲的证言及委托书，证实其受张某乙的委托，处理购买址在某小区某幢2318号房产的相关事宜。2012年11、12月间，郑某某告诉其，其选中的某幢2318号房产已被定购，需要人民币5000元的转让费才能购买。之后，其将人民币5000元通过银行转账至户名为林某某，卡号为4340621XXXX48327的建设银行账户。
（2）、建设银行对账单，证实2012年11月11日，张某甲通过银行转账的方式，将人民币5000元转入林某某4340621XXXX48327的建设银行账户。
（3）、证人林某某的证言，证实其系郑某某的丈夫，其有一张卡号为4340621XXXX48327的建设银行卡。
（4）、证人张某乙的选房销控申请、定购协议书、商品房买卖合同及客户调查表，证实2012年11、12月间，张某乙购买了址在某小区某幢2318号房产，该处房产由漳州某置业的售楼员郑某某负责销售。
（5）、证人蔡某某的证言，证实2012年10月间，其购买址在某的房产时，郑某某告诉其，有一套小户型的房产已被定购，但只要以每平方米100元的差价交付转让费，即可将该房产转让给其。2012年8月30日，其在某售楼部2楼游泳池旁交给郑某某人民币4500元，之后购买了某小区某幢2106号的房产。
（6）、证人蔡某某的选房销控申请、定购协议书、商品房买卖合同及客户调查表，证实2012年10月间，蔡某某购买了址在某小区某幢2106号房产，该处房产由漳州某置业的售楼员郑某某负责销售。
（7）、漳州某置业出具的情况说明，证实某小区某幢2381号房产及某幢2106号房产在分别出售给张某乙、蔡某某之前均没有接受过预定。
（8）、被告人郑某某的供述，证实其自2011年9月起任漳州某置业有限公司售楼员。2013年3、4月以后，公司不再发佣金给其，其为了填补收入，其在客户选中某套房产时，虚构该房产已被人定购，让客户支付转让费给其。2012年11、12月间，其在销售址在某小区某幢2318号房产时，虚构该房产已被定购，要求张某甲将人民币5000元的转让费通过银行转账转至其丈夫林某某的银行卡。
另查明，2014年12月11日，被告人郑某某经公安机关通知到案。
综合证据：（1）、人口信息资料、前科情况说明，证实被告人郑某某的基本身份情况、其在犯罪时已达到完全刑事责任年龄及无犯罪前科记录的事实。
（2）、归案经过，证实2014年12月11日，被告人郑某某经公安机关通知到案的事实。
以上证据能相互印证，应予采信。
本院认为，公诉机关对被告人郑某某指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人郑某某身为企业工作人员，利用职务上的便利，索取他人财物，为他人谋取利益，共计人民币14000元，数额较大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪；被告人郑某某以非法占有为目的，隐瞒真相，骗取他人财物，共计人民币9500元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。被告人郑某某系一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人郑某某关于其没有犯非国家工作人员受贿罪及没有诈骗蔡某某的辩解与查明的事实不符，不予采纳。辩护人陈龙民提出公诉机关对被告人犯非国家工作人员受贿罪，诈骗蔡某某的指控事实不清、证据不足，不应认定的辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第二百六十六条、第六十九条、第五十二条、五十三条、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：
一、被告人郑某某犯非国家工作人员受贿罪，判处拘役六个月；犯诈骗罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币5000元。总和刑期十一个月，并处罚金人民币5000元。决定执行拘役九个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。罚金应于本判决生效后十日内缴纳。）
二、继续追缴被告人郑某某的违法所得人民币14000元。
三、责令被告人郑某某将未退赔的赃款人民币5000元退赔给被害人张某甲；将未退赔的赃款人民币4500元退赔给被害人蔡某某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘 颖
人民陪审员 柯勇强
人民陪审员 杨连金
二〇一五年十二月四日
书 记 员 王 芳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百六十三条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第二百六十六条【诈骗罪】诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳、减免】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院
《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。