广西壮族自治区百色市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）桂10刑终420号
原公诉机关广西壮族自治区靖西市人民检察院。
上诉人（原审被告人）吕常贤（小名“依科”），男，1976年4月23日出生于广西壮族自治区靖西市，壮族，小学文化，农民，住靖西市。曾因犯走私、贩卖毒品罪于2007年12月有20日被百色市中级人民法院判处有期徒刑八年，并处没收财产3000元，于2012年9月26日刑满释放；又因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年8月24日被刑事拘留，同年9月23日被逮捕。现羁押于靖西市看守所。
广西壮族自治区靖西市人民法院审理靖西市人民检察院指控原审被告人吕常贤犯贩卖毒品罪一案，于2016年12月5日作出（2016）桂1081刑初275号刑事判决。宣判后，在法定上诉期限内，原审被告人吕常贤提出上诉。本院于2016年12月26日立案受理，并将案卷移送百色市人民检察院阅卷。本院依法组成合议庭，于2017年2月23日依法公开开庭审理了本案。广西壮族自治区百色市人民检察院指派检察员黄某出庭履行职务，上诉人吕常贤到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：被告人吕常贤是一名吸毒人员。2016年8月23日23时许，被告人吕常贤在靖西市湖润镇华利村福利屯自家内，将一小包毒品海洛因以50元人民币卖给许某1。次日凌晨0时许，公安民警在被告人吕常贤家中抓获被告人吕常贤及吸毒人员许某1、陈某2，从许某1身上缴获其向吕常贤购买的海洛因可疑物1小包,净重0.06克；在吕常贤的住处缴获海洛因可疑物1小包（净重0.05克）、冰毒可疑物1小包（净重1.57克）以及称量毒品的电子秤一部，并当场扣押了毒资人民币50元。经百色市公安局物证鉴定所鉴定：从许某1身上查获毒品海洛因可疑物送检样本中检出为海洛因；从吕常贤的住处查获的毒品海洛因可疑物、冰毒可疑物的送检样本中分别检出海洛因、甲基苯丙胺。另查明，被告人吕常贤曾因犯走私、贩卖毒品罪于2007年12月有20日被百色市中级人民法院判处有期徒刑八年，并处没收财产3000元。
原判认定上述事实的证据有：
1、受案登记表和查获经过，证实2016年8月24日0时许，公安民警在靖西市湖润镇华利村福利屯吕常贤家中抓获被告人吕常贤和吸毒人员许某2、陈某2，当场从吕常贤房间内桌子上缴获海洛因可疑物1小包，净重0.05克，冰毒可疑物1小包，净重1.57克以及称量毒品的电子秤一部，从许某1身上缴获其向吕常贤购买的海洛因可疑物1小包,净重0.06克。
2、证人许某2证言，证实2016年8月24日0时许，他从家里骑摩托车到华某福利屯“依科”（吕常贤）家，他走进“依科”的房间，看见福利屯的“阿宾”（陈某2）和“依科”正在吸食冰毒和海洛因，于是他拿出一张面额50元的人民币给“依科”，说要买50元的海洛因，于是“依科”就从其黑色中裤裤袋里拿出海洛因，并用一把小电子秤称量50元的海洛因给他，之后他从这些海洛因中拿出一部分来吸食，刚吸了两口，他们就被公安民警抓获了。
3、证人陈某2证言，证实他于2007年开始吸食毒品。2016年8月23日晚22时许，他到同屯的“依科”家玩，因他没有钱。就央求“依科”给他吸食几口海洛因或冰毒，并一直和“依科”聊天。到了当晚凌晨时，隔壁村一个叫“阿表”（许某2）来到“依科”家，进到“依科”房间后，就拿出一张面额50元的人民币给“依科”，说要买50元的海洛因，于是“依科”就从其穿的黑色中裤裤袋里拿出海洛因，并用一把小电子秤称量50元钱量即0.1克的海洛因给“阿表”，之后“阿表”当场拿出一部分来吸食，当时“依科”去冲凉，他也想回家冲凉，当他去开门时，公安民警就冲进来，把他们三个抓获了。
4、现场方位图和现场照片，证实案发现场位置和概貌及过秤缴获海洛因可疑物和冰毒可疑物情况。
5、勘验、检查笔录、扣押决定书、扣押清单、随案移送清单和暂时扣留财物收据，证实：2016年8月24日0时许，公安民警在靖西市湖润镇华利村福利屯吕常贤家中抓获被告人吕常贤和吸毒人员许某2、陈某2，当场从吕常贤房间内桌子上缴获海洛因可疑物1小包，净重0.05克，冰毒可疑物1小包，净重1.57克以及称量毒品的电子秤一部，从许某1身上缴获其向吕常贤购买海洛因可疑物的1小包,净重0.06克，毒资人民币50元；并将涉案物品予以扣押，电子秤一部和毒资人民币50元已随案送本院。
6、辨认笔录和辨认照片，经辨认人许某1、陈某2辨认，证实被告人吕常贤就是2016年8月24日凌晨0时许卖海洛因给许某2的人。
7、过称、提取检笔录和百色市公安局物证鉴定所百公物鉴（理化）字〔2016〕379号检验报告及鉴定意见通知书，证实将从许某1身上缴获海洛因可疑物0.06克；从吕常贤的住处缴获海洛因可疑物0.05克、冰毒可疑物1.57克中的1克送检，从中检出海洛因和甲基苯丙胺。
8、提取物证笔录、人体尿样毒品检测报告、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书和暂缓执行强制隔离戒毒证明书，证实从被告人吕常贤和吸毒人员许某1、陈某2尿液中检测出吗啡和甲基安非他明呈阳性；许表林被靖西市公安局决定行政拘留十五日、陈某2被靖西市公安局决定强制隔离戒毒二年，后暂缓收入强制隔离戒毒所戒毒。
9、百色市中级人民法院刑事判决书和释放证明书，证实被告人吕常贤曾犯走私、贩卖毒品罪于2007年12月有20日被百色市中级人民法院判处有期徒刑八年，并处没收财产3000元。于2012年9月26日刑满释放。
10、户籍证明，证实被告人吕常贤于1976年4月23日出生，实施以上行为时已达到负完全刑事责任年龄。
原判认为，被告人吕常贤违反国家毒品管理法规，非法向他人贩卖海洛因0.11克、甲基苯丙胺1.57克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人吕常贤曾因犯走私、贩卖毒品罪在被判处有期徒刑刑罚执行完毕以后，在五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且系毒品再犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第六十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决：一、被告人吕常贤犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币2000元。二、本案被扣押的电子秤一部、毒资人民币50元，予以没收。
上诉人吕常贤提出：其没有贩卖毒品，其持少量的毒品是用于自已吸食，原判量刑过重，请求二审予以改判。
出庭检察员认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。建议二审驳回上诉，维持原判。
对于上诉人吕常贤提出的上诉意见，本院作如下评判：
经查，上诉人吕常贤贩卖毒品的犯罪事实有受买人许某2和证人陈某2的证言笔录及从许某2身上查获的毒品在案证实，事实清楚、证据充分。上诉人吕常贤与许某2交易后被公安民警抓获，从吕常贤的住处缴获海洛因0.05克、冰毒1.57克，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，故上诉人吕常贤称，其持少量的毒品是用于自已吸食的上诉意见，理由不成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人吕常贤违反国家毒品管理法规，非法向他人贩卖海洛因0.11克、甲基苯丙胺1.57克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人吕常贤曾因犯走私、贩卖毒品罪在被判处有期徒刑刑罚执行完毕以后，在五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且系毒品再犯，依法应当从重处罚。原判根据上诉人吕常贤的犯罪情节和悔罪表现，对其量刑并无不当。其上诉提出原判量刑过重请求改判，无事实及法律依据，不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王小强
审判员 麦珊连
审判员 梁志红
二〇一七年三月一日
书记员 黄以凤