广东省中山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤20刑终356号
原公诉机关广东省中山市第一市区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄业胜（绰号“阿中”），男，1970年10月5日出生，广东省阳江市人，汉族，小学文化，农民，户籍所在地阳江市江城区。因本案于2015年8月3日被羁押，次日因吸毒被中山市公安局决定行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年，同年8月14日被刑事拘留，同年9月8日被逮捕。
辩护人吴海雄，广东香山律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）张三朱（绰号“朱三”），男，1981年4月21日出生，广东省中山市人，汉族，初中文化，农民，户籍所在地中山市。因吸毒多次被强制隔离戒毒。因本案于2015年8月1日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月8日被逮捕。
原审被告人杨敏敏（曾用名杨大二），女，1990年9月12日出生，广西壮族自治区钟山县人，汉族，初中文化，农民，户籍所在地钟山县。因本案于2015年8月1日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月8日被逮捕。
原审被告人高执开某某，男，1977年6月16日出生，广东省中山市人，汉族，初中文化，农民，户籍所在地中山市。因吸毒多次被强制隔离戒毒。因本案于2015年8月1日被羁押，同日因吸毒被中山市公安局决定行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年，同年8月14日被刑事拘留，同年9月8日被逮捕。
广东省中山市第一人民法院审理广东省中山市第一市区人民检察院指控原审被告人黄业胜、张三朱、杨敏敏、高执开某某犯贩卖毒品罪一案，于2016年8月22日作出（2016）粤2071刑初392号刑事判决。原审被告人黄业胜、张三朱不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年10月24日公开开庭审理了本案。广东省中山市人民检察院指派检察员郭杰荧出庭履行职务，上诉人黄业胜及其辩护人吴海雄、上诉人张三朱及原审被告人杨敏敏、高执开某某均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2015年间，被告人张三朱、杨敏敏在中山市坦洲镇、小榄镇等地，多次贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺给被告人黄业胜、高执开某某及霍某（另案处理）等人。同年7月31日，张三朱、杨敏敏与黄业胜电话联系后，由黄业胜将毒资1万元通过ATM存款至杨敏敏的中国银行卡，次日凌晨，张三朱、杨敏敏驾车将26克海洛因送到坦洲镇中国银行同胜支行旁和兴机油店附近交给黄业胜（已从黄业胜处缴获该毒品），随后被公安人员抓获。
2015年间，被告人黄业胜在其位于坦洲镇中国银行同胜支行旁和兴机油店二楼隔间的落脚点内，向张三朱、杨敏敏购得毒品后多次贩卖毒品给吸毒人员郑某、曹某。2015年8月3日，公安人员在上述地点将黄业胜抓获归案，并在该处二楼隔间内搜出手机、吸毒工具、电子秤及疑似毒品一批（检出海洛因成分，共净重27.28克；检出甲基苯丙胺成分，共净重114.06克）。
2015年6月3日，被告人高执开某某在东凤镇沙口大桥附近以人民币400元的价格贩卖2包疑似毒品（1包检出甲基苯丙胺成分，净重3克；1包检出海洛因成分，净重0.3克）给吸毒人员陈某健等人。同年8月1日，公安人员在小榄镇车公横街58号403房将高执开某某抓获，当场缴获疑似毒品一批（检出甲基苯丙胺成分，净重2.84克；检出海洛因成分，净重0.58克）。归案后，高执开某某如实供述了其犯罪事实。
原判认定原审被告人黄业胜、张三朱、杨敏敏、高执开某某犯贩卖毒品罪的证据有：抓获经过、勘验检查笔录、扣押清单及照片、手机通话清单、银行交易明细、银行监控录像截图、现场检测报告户籍证明及前科材料、证人证言及辨认笔录、被告人供述等。
原审法院据此认为，被告人黄业胜、张三朱、杨敏敏、高执开某某无视国家法律，贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺，其中黄业胜贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺五十克以上；张三朱、杨敏敏贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为均已构成贩卖毒品罪。张三朱在贩卖毒品共同犯罪中处于主导地位，起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。杨敏敏在贩卖毒品共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。高执开某某归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三款、第四款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，以贩卖毒品罪，判处被告人黄业胜有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元；判处被告人张三朱有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元；判处被告人杨敏敏有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元；判处被告人高执开某某有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。
上诉人黄业胜提出公安机关在其住处缴获的冰毒是杨敏敏存放的，与其无关。
辩护人吴海雄辩护称指控上诉人黄业胜犯贩卖毒品罪的证据不足，其行为应定为非法持有毒品罪。
上诉人张三朱提出其仅向黄业胜贩卖5克海洛因，且在共同犯罪中起次要作用，系从犯，请求减轻处罚。
检察机关认为原判事实清楚，证据确实充分，定罪量刑恰当，建议维持原判。
经审理查明，原判认定上诉人黄业胜、张三朱及原审被告人杨敏敏、高执开某某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
对上诉人黄业胜及其辩护人所提出上诉和辩护意见，本院评判如下：1.在现场被抓获的吸毒人员郑某、曹某均一致指证上诉人黄业胜向其等人贩卖毒品，尽管证人曹某的证言前后有所不同，但并不矛盾，且该证据的收集程序合法，应予采信；公安机关在现场缴获到毒品称量工具电子秤及散放于桌面、茶几、床头等不同地方已分包的毒品，足以证明上诉人黄业胜贩卖毒品的主观意愿和现实表现，对辩护人所提出相关辩护意见不予采纳。2.公安机关在上诉人黄业胜的住处缴获114.06克甲基苯丙胺，该毒品用烟盒、铁盒、纸盒、茶杯等分开藏匿，显然不是他人寄存之物。据此，足以认定上诉人黄业胜不仅贩卖毒品，且现场缴获的114.06克甲基苯丙胺与其有关并应计入其贩毒数量，上诉人黄业胜所提无据，不予采纳。
对上诉人张三朱所提意见，本院评判如下：1.上诉人黄业胜一直稳定供认公安机关在其住处缴获的一包约26克的条状毒品海洛因就是案发当日上诉人张三朱及原审被告人杨敏敏贩卖给他的，其亦于事前向原审被告人杨敏敏的中国银行账户汇入相应毒资一万元；证人郑某证实，案发当日，其到上诉人黄业胜的住处二楼阁楼购毒时，见到上诉人黄业胜拿出一条重约20多克的海洛因切割一点秤给其；上述供述与现场查获的毒品海洛因在数量和包装上相符，上诉人张三朱及原审被告人杨敏敏在二审之前均无仅卖5克海洛因给上诉人黄业胜的供述，且该二审庭审中的供述与其收到的毒资数量不符，本院不予采信。2.上诉人黄业胜指证其购买的毒品虽由杨敏敏送货，但归上诉人张三朱所有；证人霍某、梁某的证言证实，霍某购买的毒品是上诉人张三朱的，杨敏敏只是帮送货；原审被告人杨敏敏供称，即使有人向其要毒品，其也决定不了价格，必须问过上诉人张三朱，毒资也要交给张三朱。由此可见，上诉人张三朱在与原审被告人杨敏敏共同贩卖毒品过程中处于主导地位，起主要作用，系主犯，其自辩为从犯的意见与事实和法律不符，本院不予采纳。
本院认为，上诉人黄业胜、张三朱及原审被告人杨敏敏、高执开某某无视国家法律，贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺，其中黄业胜贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺五十克以上；张三朱、杨敏敏贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为均已构成贩卖毒品罪。张三朱在贩卖毒品共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。杨敏敏在贩卖毒品共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。高执开某某归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑恰当，审判程序合法。上诉人黄业胜、张三朱及辩护人要求从轻改判的理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 段文生
审 判 员 萧志锋
代理审判员 吴楚凡
二〇一六年十月三十一日
书 记 员 苏嘉敏
廖玉新
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