河北省邢台市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）邢刑终字第290号
上诉人（原审刑事附带民事诉讼原告人）邵某甲，男，1956年12月24日出生于河北省邢台市，汉族，小学文化，农民，住邢台市。系本案被害人。
原审被告人邵某乙，别名邵某乙，男，1984年9月23日出生于河北省邢台市，汉族，初中文化，农民，住邢台市。2006年8月11日因故意伤害罪被河北省沙河市人民法院判处有期徒刑二年六个月，2008年10月16日刑满释放。2014年1月15日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年1月22日被逮捕。现押于邢台市第一看守所。
河北省邢台市桥西区人民法院审理河北省邢台市桥西区人民检察院指控原审被告人邵某乙犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人邵某甲提起附带民事诉讼一案，于2014年9月29作出（2014）西刑初字第91号刑事附带民事判决，原审附带民事诉讼原告人邵某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上诉人（原审刑事附带民事诉讼原告人）邵某甲及原审被告人邵某乙到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判决认定，2013年10月28日14时许，被告人邵某乙母亲王某甲在参加邵某丙儿子婚礼吃饭时因盛菜问题与邵某甲发生口角，回家后将此事告诉了其家人。16时许，被告人邵某乙、李某、王某甲等人先后来到邵某丙家找邵某甲理论，双方发生厮打，厮打过程中邵某乙用砖头将邵某甲脖子砸伤。经鉴定，邵某甲的损伤系轻伤。
上述事实，有原公诉机关提供，并经庭审质证、认证的下列证据证实：被害人邵某甲的陈述，被告人邵某乙的供述和辩解，证人邵某丁、邵某丙、张某甲、邵某戌、闫某某、郝某某、邵某戊、邵某亥的证言，邢台市公安局桥西分局张宽派出所出具的破案经过、抓获证明，河北省沙河市人民法院（2006）沙邢初字第201号刑事附带民事判决书及释放证明书，邢台市公安局公（冀邢）鉴（法活检）字（2013）689号法医损伤检验鉴定书及说明，邢台市公安局公（冀邢）鉴（法活检）字（2013）689号法医损伤检验鉴定书及说明等证据予以证实。上述证据，原审法院予以确认。
另查明，附带民事诉讼原告人邵某甲于2013年10月28日入住邢台市第三医院治疗，2013年11月4日出院，住院7天。附带民事诉讼原告人邵某甲损失共计8，024元，其中1、医疗费7，392元。2、护理费266元（河北省2013年度农林牧渔业平均工资13，564元÷360天×7天×1人）；3、误工费266元（河北省2013年度农林牧渔业平均工资13，564元÷360天×7天）；交通费100元（酌定）。
原审法院认为，原审被告人邵某乙系被害人邵某甲的侄子，双方系亲戚关系，邵某乙在其母亲王某甲与邵某甲发生矛盾后不能正确处理，而是持砖头将被害人邵某甲的颈部砸致轻伤，其行为侵犯了公民身体健康权，已构成故意伤害罪。依法应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，予以采纳。被告人邵某乙关于邵某甲的伤不是其造成的辩解，及其辩护人关于本案证据不足，被告人无罪的辩护意见，该辩解和辩护意见只有被告人邵某乙的父亲邵会林、母亲王某甲、妹夫李某的证言，无其他证据予以印证，且该三名证人均与本案的被告人及处理结果具有利害关系，而公诉机关提供的邵某丙、邵某丁、闫某某、邵某戌、张某甲等证人中大部分与被害人、被告人均系亲戚，且还有证人郝某某的证言及王某甲教唆邵宗南、李兰贞做假证的事实，因此该辩解和辩护意见证据不足，不予采纳。被告人邵某乙曾因故意伤害罪受过刑事处罚，具有犯罪前科，酌定从重处罚。本案系因家庭内部纠纷等民间矛盾激化所引发，酌定对被告人从轻处罚。附带民事诉讼原告人邵某甲所主张的医疗费7392元，证据充分，依法予以支持，而误工费33600元、护理费3204元的主张，因附带民事诉讼原告人不能证明其有固定收入，也未能提供其最近三年平均收入及其护理人员因护理而误工的相关证据，所以该主张的数额证据不足，不予支持，其所主张的误工费、护理费的损失，因其为农村居民，依法应参照河北省2013年度农林牧渔业平均工资的标准和其实际住院天数及护理人员1人予以计算，即护理费266元，误工费266元。对于交通费106元的主张，根据人们处理医疗、陪护事宜产生交通费用的客观实际，予以支持。对于附带民事诉讼原告人邵某甲关于被住宿费350元、住院伙食补助费350元、营养费420元、精神抚慰金30000元的主张，证据不足且于法无据，不予支持。综上，被告人邵某乙应赔偿附带民事诉讼原告人的各项损失，包括医疗费、误工费、护理费、交通费等费用共计8024元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条，最高人民法院《关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第一百三十八条第二款、第一百四十五条、第一百五十五条第一款、第二款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条的规定，判决：一、被告人邵某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；二、被告人邵某乙赔偿附带民事诉讼原告人邵某甲医疗费、误工费、护理费、交通费共计人民币8024元；三、驳回附带民事诉讼原告人邵某甲的其他诉讼请求。
原审附带民事诉讼原告人邵某甲以原判决赔偿项目、数额有误，没有支持其住院伙食补助及营养费，对其误工费计算错误为由提出上诉，要求原审被告人邵某乙应承担其损失74146.15元的全部赔偿责任。
经审理查明，2013年10月28日14时许，原审被告人邵某乙的母亲王某甲在参加邵某乙伯父邵某丙儿子婚礼吃饭时因盛菜问题与邵某甲发生口角，回家后将此事告诉了其家人。16时许，原审被告人邵某乙与其妹夫李某、王某甲等人先后来到邵某丙家找邵某甲理论，双方发生厮打，厮打过程中邵某乙用砖头将邵某甲脖子砸伤。经鉴定，邵某甲的损伤系轻伤。
以上事实有庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、被害人邵某甲陈述，2013年10月28日，他三弟邵某丙的儿子结婚，他去帮忙做饭。下午14点左右，因盛饭问题他和他四弟邵会林的媳妇王某甲发生争执，后来王某甲赌气走了。14点半左右，邵会林、王某甲及其儿子邵某乙和女婿李某四个人来了，他们来找他算账，被外边的乡亲劝走了。16时许，邵某乙和李某再次到屋里找他，让他去跟王某甲道歉，双方发生拉扯。这时候王某甲手里拿个木棍子来了，他就和王某甲打了起来。邵会林跟邵某丙也动了手。他和王某甲撕扯到门外，王某甲去门口的矮砖墙处拿砖，他过去阻止她。因门外有一雨水沟，他脚下踩空了，差点摔倒，他顺势扑在王某甲身上。王某甲当时倚在砖墙上，拿砖回头砸他头部，还踹他裆部。邵某乙从后边拿砖砸得他的脖子，就把他砸倒了，后来被乡亲劝开了。他面部有几处血口，脖子后面还有个血口子。前边的伤是王某甲打的，脖子后面是邵某乙打的。
2、被告人邵某乙供述，2013年10月28日，他得知他母亲王某甲与邵某甲发生了口角后。下午13点，多他和他妹夫李某一起去了邵某丙家找邵某甲理论，当时人多，他们就走了。下午16时许，他和李某再次找到邵某甲双方发生争执。邵某丙在院里拿了个铁锹叫喊，说要拍他，他来到院里，就和邵某丙发生口角。邵某丙的大儿子邵某丁拿了个板凳想打他，这时李某也从屋里出来，双方就发生撕扯。他被邵某丙的女儿、大儿媳、妻子三个人拦着，李某和邵某丁、邵某丙打了起来。他退到大门道那，邵某丙说关住门再打。这时他父亲邵会林来了想帮李某的忙，被邵某丙用棍子打到后腰上。邵某丁用棍子打邵会林头顶一棍子，棍子都断了。这时王某甲也来了，邵某甲就追着打王某甲。他看见王某甲头发挺乱，邵某甲头、脸上有血，被人扶着进屋了。
3、证人邵某丁证明，2013年10月28日下午15时许，他在院里收拾东西，邵会林和邵某乙、李某来到北屋找邵某甲算账。邵会库过来劝，邵某乙不听还推邵某丙，然后邵某丙出来拿了把铁锹让邵某乙出来。这时候邵会林和王某甲来了，邵会林和邵某丙打了起来，王某甲、邵某乙和邵某甲打了起来，他和李某打起来。后来他跑屋里报了警。他看见邵某甲把王某甲摁在墙角，邵某乙拿了个砖头在后面冲邵某甲后脑脖子的部位砸了有四五下，后来就被乡亲拉开了，邵某丙、邵某甲脸上都有血。邵某甲还严重点，后面有个口子，脖子上有血口子。李某眉毛处有个小口子。
4、证人邵某丙证明，2013年10月28日下午15时16分，邵某乙和李某来到他家抓着邵某甲就打，他去阻止，这时王某甲也进了院子，拿了一根棍打邵某甲，他拿个铁锹想吓唬他们。张凤芹夺下了他的铁锹。王某甲、邵某乙和李某把邵某甲拉到院外继续打。他被邵会林打了一棒子，头破了。在院外邵会林和王某甲、邵某乙三人继续打邵某甲，邵某甲的后脖子被邵某乙砸破了，头上好几块伤。李某在院外打电话，没有动手打人。有个亲戚郝某某护着邵某甲的头，邵某甲才没被打坏。最后被大家劝走了，郝某某的手也被砸破了。
5、证人张某甲证明，2013年10月28日下午13时许，她听见邵某甲与王某甲吵了几句。14时许，王某甲和邵某乙、李某来了。王某甲骂邵某甲，说邵某甲不让吃饭，欺负她了，三人被乡亲们劝走了。16时许，邵某乙和李某又来了，到北屋找到邵某甲，双方发生争执。邵某丙就劝邵某乙，邵某乙不听劝。邵某丙到院里拿个铁锹，让邵某乙走，她夺下铁锹。这时候王某甲和邵会林来了，王某甲手里拿个树棍子。王某甲就用木棍向邵某甲打去，看见王某甲和邵某甲在打，邵某乙也往那走，她过去拽住邵某乙的腿，邵某乙把她拽到了门外。后来乡亲们把倒在地上的邵某甲拉起来。王某甲、邵某乙、邵会林、李某、邵某甲都参与打架了。邵某甲满脸血，邵某丙头上有个血口子，她身上有蹭伤，李某一个眼角有个伤口。
6、证人邵某戌证明，2013年10月28日下午16时许，邵某乙和李某两个人来到院子里，邵某乙在院里喊叫，让邵某甲出来，邵某甲在北屋坐着，当时北屋有邵某甲、郝某某、邵某丙。后来邵某乙、李某进屋和邵某甲发生争执。邵某丙到院里拿了把铁锹让邵某乙走，邵某乙出来从地上拿了个烧火的棍子往邵某丙身上凑。她和张凤芹把铁锹夺下来放一边了。这时候王某甲来了，手里还拿着一个白酒瓶冲着邵某甲就打了过去，两个人撕扯到了一起。后来邵会林也来了，和邵某丙打到了一起。王某甲和邵某甲两个人正面相互搂在一起，相互抓对方头发，手乱打。后来他们打到大门口。这时候，邵某乙冲了过来用砖头砸了邵某甲后脑上。邵某丙一家子和邵会林一家子还有邵某甲都动手了。邵某丙头上流血了，邵某甲头上也全是血，李某眼角有血。
7、证人闫某某证明，2013年10月28日下午16时许，她看见王某甲、邵某乙、李某三个人与邵某丙、邵某甲正发生推搡，邵某丁和张凤芹、邵某戌都在拉，拉不动就打了起来。她看到李某掐住了邵某丁的脖子，她就过去拽开了李某。邵某丁让她报警。王某甲和邵某乙在打邵某甲，李某和邵会林也想打邵某甲，分别被邵某丁和邵某丙拦着，双方也发生了打架。她就过去拉王某甲和邵某乙，张凤芹和邵某戌还有郝某某都在拉架。王某甲和邵某甲打到门口外那矮墙处，他们俩都倒在地上了，两个人脸都冲下错开着，王某甲在后面还撕扯邵某甲。邵某乙拿着砖，砸了邵某甲后脑位置几下，郝某某拦的时候还被砸伤了手指头，后来就扯开了。当时邵某甲、邵某丙的头部都流血了，李某眉毛有血，郝某某手指有血。邵某甲的伤是王某甲和邵某乙打的。
8、证人郝某某证明，2013年10月28日下午16时许，他和邵某甲在邵某丙家北屋坐着。邵某乙和李某两个人进来后，就和邵某甲发生争执。邵某丙在院里拿了个铁锹，让邵某乙滚出去，邵某乙也不走。后来邵某乙、李某和邵某甲、邵某丙、邵某丁都打起来了。打斗场面挺乱的，他就过去拉。后来王某甲来了就冲邵某甲过去打，两个人撕扯了起来。随后邵会林也来了，来时拿了个木棍想过去打邵某甲，被邵某丙拦住，邵会林和邵某丙打了起来。王某甲和邵某甲两个人从院子里撕扯出门，就倒在了门口的砖垛上，两个人还相互撕扯，当时邵某甲面冲下，王某甲面冲上，王某甲在前面和邵某甲拳打脚踢。邵某乙被人拦住，但是手还能往前打邵某甲，邵某乙被人拦着倒在门口，起来时手里拿个砖头从邵某甲后面用砖头砸的邵某甲的后脖子上几下，邵某甲被打倒在地就不打了。他的左手中指也被砸流血了。邵某甲和邵某丙头上脸上都是血，别人没什么明显外伤。他见邵会林拿了个木棍子，邵某乙拿了个砖头。邵某甲的伤是王某甲和邵某乙打的，邵某丙的是邵会林打的。邵某丁拦着李某，邵某丙拦着邵会林。
9、证人邵某戊证明，2013年10月28日下午16时多，了从邵某丙家北边那条街由东向西骑摩托车经过邵某丙家，看见王某甲从邵某丙家跑出来，边跑边叫，他没停车就走了，当时门口有两三个人，没看清是谁。
10、证人邵某亥证明。2013年10月28日下午16时许，他看见王某甲在门口南边蹲着，邵某乙在门正前方的砖垛上蹲着。邵某甲在大门过道那站着，用手捂着流血的头部。邵会林和李某在王某甲南边站着，张凤芹和邵某戌也在大门过道站着，他到后听见王某甲在那要求邵某丙和邵某甲他们带李某去看病，当时李某有个眉毛处流血了。他看见邵某甲头部有血，邵某丙头部也有血，李某眉部有血，别人没见有明显外伤。
11、抓获证明证实，2014年1月15日10时30分在邢台市桥西区西马庄一区219号将邵某乙在家中抓获。
12、河北省沙河市人民法院（2006）沙邢初字第201号刑事附带民事判决书及释放证明书证实，被告人邵某乙因犯故意伤害罪，于2006年8月11日被河北省沙河市人民法院判处有期徒刑二年六个月。2008年10月16日刑满释放。
13、邢台市公安局公（冀邢）鉴（法活检）字（2013）689号法医损伤检验鉴定书及说明证实，被害人邵某甲的颈4-6棘突骨折，符合钝性外力作用所致，损伤系轻伤。
另查明，案发后，附带民事诉讼原告人邵某甲于2013年10月28日入住邢台市第三医院治疗，于2013年11月4日出院，住院7天。邵某甲经济损失共计8514元，其中医疗费7，392元、护理费266元、误工费266元、交通费100元、营养费350元（50元／天，共7天）、伙食补助费140元（20元／天，共7天）。
本院认为，原审被告人邵某乙系被害人邵某甲的侄子，邵某乙在其母亲王某甲与邵某甲发生矛盾后不能正确处理，而是持砖头将被害人邵某甲的颈部砸致轻伤，其行为已构成故意伤害罪。由于原审被告人邵某乙没有上诉、原公诉机关没有抗诉，原判决刑事部分在抗诉、上诉期满后已经发生法律效力。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）邵某甲称其住院伙食补助费、营养费原审被告人应予赔偿，根据《中华人民共和国人身损害赔偿标准》及相关司法解释，本院予以支持。邵某甲住院以外的误工费的主张，由于其没有提供足够证据，本院不予支持。上诉人邵某甲上诉提出原判对其误工费计算有误的意见不予采纳。综上，根据《中华人民共和国刑法》第三十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第二百三十三条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百一十四条之规定，判决如下：
一、撤销河北省邢台市桥西区人民法院（2014）西刑初字第91号刑事附带民事判决第二、三项，即“二、被告人邵某乙赔偿附带民事诉讼原告人邵某甲医疗费、误工费、护理费、交通费共计人民币8024元，三、驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求”。
二、原审附带民事诉讼被告人邵某乙自本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人邵某甲各项损失8514元。
三、驳回附带民事诉讼原告人邵某甲的其他诉讼请求。
本判决为终审判决。
审 判 长 王佳培
代理审判员 陈勤耕
代理审判员 田建兴
二〇一四年十一月二十五日
书 记 员 李少艳