安徽省庐江县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）庐江刑初字第00369号
公诉机关庐江县人民检察院。
被告人朱某某，男，1966年9月29日出生于安徽省庐江县，汉族，初中文化，无业。2009年因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑六个月，缓刑一年；2011年6月24日因赌博被庐江县公安局行政拘留12日。现因涉嫌犯开设赌场罪于2012年11月1日被庐江县公安局取保候审，2013年11月21日被本院取保候审，2013年11月29日本院决定对其予以逮捕，2014年4月21日由庐江县公安局执行逮捕。现羁押于庐江县看守所。
被告人汤某，男，1983年5月25日出生于安徽省庐江县，汉族，初中文化，无业。2009年因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑六个月。现因涉嫌犯开设赌场罪于2013年1月7日被庐江县公安局刑事拘留，同月10日被该局监视居住，2013年11月21日被本院取保候审，2014年12月2日经本院决定由庐江县公安局执行逮捕，同日因庐江县看守所不予收监被本院取保候审，2014年5月12日经本院决定由庐江县公安局执行逮捕。现羁押于庐江县看守所。
辩护人林全松，安徽林达律师事务所律师。
庐江县人民检察院以庐江检刑诉字（2013）336号起诉书指控被告人朱某某、汤某、谭某某、李某某、王某某犯开设赌场罪，于2013年11月21日向本院提起公诉。本院适用简易程序，实行独任审判，后于2013年12月2日转入普通程序，并依法组成合议庭，因被告人谭某某不在案，本院依法将本案中涉及被告人谭某某犯罪部分退还庐江县人民检察院；因被告人朱某某在本案审理过程中脱逃，本院于2013年12月3日依法中止对被告人朱某某犯罪部分审理，后被告人朱某某于2014年4月21日被庐江县公安局抓获归案，本院于2014年4月22日依法对被告人朱某某犯罪部分恢复审理；因被告人汤某患有严重疾病，致使本案中被告人汤某犯罪部分在较长时间内无法继续审理，本院于2013年12月10日依法中止对被告人汤某犯罪部分审理，后因被告人汤某疾病已经痊愈，本院于2014年4月25日依法对被告人汤某犯罪部分恢复审理，并于2014年5月9日公开开庭审理了本案。庐江县人民检察院指派检察员苏东魁出庭支持公诉，被告人朱某某、被告人汤某及其辩护人林全松均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
庐江县人民检察院指控：2012年8月中旬的一天晚上，被告人朱某某、汤某及邵某（已判刑）等人在庐江县庐城镇上岛咖啡二楼一包厢内商量在庐江县汤池镇开设赌场事宜。后自2012年8月17日晚开始，被告人朱某某、汤某及邵丽等人在庐江县汤池镇“白云山庄”酒店和百花村陈洼村民组陈从付家中先后连续三次利用扑克牌进行赌博活动，被告人朱某某、汤某等从中抽头余利10000元左右，并安排谭某某、李某某、王某某（负责接送该赌场参赌人员和望风，每晚支付工资300元。
被告人朱某某归案后如实供述自己的罪行。
被告人汤某犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行。
公诉机关认为被告人朱某某、汤某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，应以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人朱某某归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚，被告人汤某犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，依法可以从轻或者减轻处罚。提请本院依法判处。
被告人朱某某、汤某均对起诉书指控的事实和罪名均没有异议。
被告人汤某的辩护人对起诉书指控的罪名有异议，提出的辩护意见主要有：被告人汤某的行为系参赌行为，公诉机关指控其开设赌场罪证据不足，其不构成开设赌场罪。请求法庭对其宣告无罪。
经审理查明：2012年8月中旬的一天晚上，被告人朱某某、汤某及邵丽（已判刑）等人在庐江县庐城镇上岛咖啡二楼一包厢内商量在庐江县汤池镇开设赌场事宜。后自2012年8月17日晚开始，被告人朱某某、汤某及邵某等人在庐江县汤池镇“白云山庄”酒店和百花村陈洼村民组陈从付家中先后连续三次利用扑克牌进行赌博活动，被告人朱某某、汤某等从中抽头余利10000元左右，并安排谭某某（另案处理）、李某某（已判刑）、王某某（已判刑）负责接送该赌场参赌人员和望风，每晚支付工资300元。
被告人朱某某案发后自动投案，但在本院审理期间脱逃，后被公安机关抓获归案；其归案后如实供述了自己的罪行。
被告人汤某犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行。
上述事实，有公诉机关提供且经当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实的下列证据证实：
1、证人邵某的证言证实：去年在汤池开赌场前的一天晚上，其和朱某某、汤某在庐江县庐城镇“上岛咖啡”的包厢里商量开赌场，约定“抽水钱”五个人分，坐庄的四个人各分一份，剩下的钱由“开场子”的人平分。汤某坐一方，输赢自负，另外每晚分得场子的抽水钱。望风、接送人员由朱某某安排。其连续开设赌场三次，获利3000元。
2、被告人汤某的供述证实：2012年8月中旬的一天，其和朱某某、邵丽等人在庐江县庐城镇“上岛咖啡”包厢里商量开赌场，后约定其坐方分得一方“水钱”，剩下的“水钱”除去开赌场的费用其三个人平分。其和朱某某、邵丽在汤池合伙开设赌场三次，其共获利1300元。
3、辨认笔录，受案登记表、人口信息、情况说明、刑事判决书、扣押物品清单，证人徐某、潘某某、严某某等的证言，被告人朱某某、李某某、王某某的供述与以上证据印证一致。
对于被告人汤某的辩护人提出被告人汤某的行为系参赌行为，公诉机关指控其开设赌场罪证据不足的辩护意见，经查，本案证据能印证一致地证实了被告人汤某在案发前与朱某某等人就开设赌场事宜进行了策划和商议，并约定由其作为一方坐庄且参与赌场抽头款的分配，后被告人汤某按照约定的分工在赌场中坐庄，并获利1300元。据此，被告人汤某事前参与了与被告人朱某某及邵丽合伙开设赌场的组织谋划，承担并实施了具体的犯罪行为，事后亦获取了非法利益，其在赌场中坐庄的行为并非单纯的参赌行为。对被告人汤某应以开设赌场罪定罪量刑，故对该辩护意见，不予采纳。
基于以上事实和理由，本院认为，被告人朱某某、汤某以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人朱某某、汤某起主要作用，系主犯，均应当按照其所参与或组织指挥的全部犯罪处罚；被告人朱某某、汤某均具有劣迹，均应酌情从重处罚；被告人朱某某虽在案发后自动投案，但后又逃跑，不能认定为自首，其归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚，被告人汤某犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可从轻处罚。为维护社会管理秩序，惩治犯罪，对被告人朱某某，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第六十四条之规定；对被告人汤某，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人朱某某犯开设赌场罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币三万元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月21日起至2014年6月20日止。）
二、被告人汤某犯开设赌场罪，判处拘役一个月，并处罚金人民币三万元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月12日起至2014年6月6日止。）
三、对被告人朱某某、汤某的违法所得，予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十份。
审 判 长 江 虹
代理审判员 张 军
人民陪审员 朱前芳
二〇一四年五月十四日
书 记 员 谢 胡
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的，时自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。