湖北省团风县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）鄂1121刑初25号
公诉机关:团风县人民检察院。
附带民事诉讼原告人:霍某，女，1967年9月6日出
生，汉族，团风县人，大专文化程度，团风县国土资源局科员，住团风县团风镇普济路78号，公民身份证号码：4221211967********。
委托诉讼代理人：毛国忠、段滨鸿，湖北东坡律师事务所律师，代理权限为一般代理。
被告人:靖胜，外号“靖二毛”，男，1969年9月8日出生，汉族，团风县人，高中文化程度，原团风县赛洛天然气公司职工，住团风县，2015年12月18日因涉嫌犯故意伤害罪被团风县公安局刑事拘留，同年12月25日被团风县公安局取保候审。现居住。
团风县人民检察院以团检公诉刑诉（2016）7号起诉书指控被告人靖胜犯故意伤害罪，于2016年1月29日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人霍某向本院提起附带民事诉讼。本院于2016年6月16日作出刑事附带民事判决。判决后，被告人靖胜不服提出上诉，2017年9月14日，黄冈市中级人民法院作出（2017）鄂11刑终141号刑事附带民事裁定书，撤销一审判决，发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2018年5月8日公开开庭进行了合并审理。团风县人民检察院指派检察员张艳芳出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人霍某及其诉讼代理人毛国忠、被告人靖胜到庭参加诉讼。本案因提起附带民事诉讼，经报湖北省黄冈市中级人民法院批准，延长审理期限三个月。现已审理终结。
团风县人民检察院指控：2015年11月10日8时许，被告人靖胜在团风镇得胜桥村六组安装天然气管道与霍某发生纠纷。后两人发生争吵，并相互拉扯在一起，在拉扯中，靖胜将霍某的左手小指掰伤。经团风县正昂法医鉴定所鉴定，霍某左手小指中节指粉碎性骨折，受伤程度为轻伤二级。有到案经过、鉴定意见、证人证言、附带民事诉讼原告人霍某的陈述、被告人靖胜的供述等证据证实。其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，应当以故意伤害罪追究被告人靖胜的刑事责任。
附带民事诉讼原告人霍某诉称：1.依法追究被告人靖胜犯故意伤害罪的刑事责任，并从重处罚；2.责令被告人靖胜赔偿其医疗费3474.14元、后期治疗费2000元、住院伙食补助费650元、营养费645元、护理费3384.51元、交通费100元、鉴定费1800元，以上共计12053.65元。事实与理由，2015年11月10日8时许，被告人靖胜将自己的左手小指掰伤，造成中节指骨粉碎性骨折，并鉴定为轻伤二级，不仅需要负刑事责任，还要判令被告人靖胜赔偿我所遭受的各项经济损失共计12053.65元。
被告人靖胜辩称：我没有犯故意伤害罪。我们公司在霍某家门口挖埋天然气管道，是霍某、廖某将我们施工的管道挖了，我与廖某发生拉扯后，霍某一见面就打我耳光，并抓我领口子，我与霍某发生拉扯行为是正当防卫，我没有伤害霍某的故意，我是主动到公安机关投案。
经审理查明：被告人靖胜系团风县赛洛天然气公司外包工作人员。2015年11月10日7时许，被告人靖胜在承包其公司在团风县团风镇得胜桥村六组安装天然气管道时，与附带民事诉讼原告人霍某丈夫廖某发生争执。8时许，附带民事诉讼原告人霍某闻讯赶来与被告人靖胜发生争吵，朝被告人靖胜头上打一耳光，二人相互拉扯在一起过程中，被告人靖胜为了甩开附带民事诉讼原告人霍某，用其右手去抓附带民事诉讼原告人霍某的左手时，并把附带民事诉讼原告人霍某摔倒在地，致附带民事诉讼原告人霍某的左手小指受伤，后被民警送到团风县人民医院住院治疗13天，花去医疗费3243.14元。经团风县正昂法医鉴定所鉴定，霍某左手小指中节指粉碎性骨折，受伤程度为轻伤二级。附带民事诉讼原告人霍某出院后，于2016年2月24日申请鉴定，团风县正昂法医鉴定所作出鉴定意见书：霍某，评定其出院后护理时间为30日、营养时间为30日；其后续治疗费预计在人民币2000元左右（或据实计算）。
另查明,被告人靖胜于2015年12月18日主动到团风水陆派出所投案自首。案发后，附带民事诉讼原告人霍某于2016年6月14日收到被告人靖胜给付其医疗费、鉴定费等10000元。
上述事实，有公诉机关当庭提供的以下证据予以证实：
（一）书证
⑴团风县公安局出具的被告人靖胜归案情况说明，证实被告人靖胜主动投案的事实。
⑵住院医疗费、CT费、X光费各一张和X光费二张；鉴定费发票一张；交通费发票；护理人员陈某的收条一份，
证实霍某受伤后住院13天，共花去医疗费3243.14元，出院后花费X光费231元；鉴定票两张合计1800元；交通费100元；护理费3384.51元。
（二）团风正昂法医司法鉴定所司法鉴定意见书二份，证实附带民事诉讼原告人霍某左小指中节指骨粉碎性骨折，认定其损伤程度属轻伤二级；评定霍某出院后护理时间为30日、营养时间为30日；后续治疗费预计在人民币2000元左右（或据实计算）。
（三）证人证言
⑴证人廖某的证言，证实2015年11月10日7时30分，在团风县团风镇得胜桥村六组其家的门口，靖胜挖埋天然气管道挖断了我家的排水沟与靖胜发生了争吵，后打电话给妻子霍某称其被打了。约8时许，妻子霍某从外面回来，在秦某家门口与靖胜发生了争吵，看见了靖胜和霍某相互拉住对方的衣服，靖胜将霍某摔倒在地，后被在场的人拉开了，霍某对廖某说手指被靖胜掰断了的事实。
⑵证人詹某的证言，证实2015年11月10日8时许，他与倪某等人到得胜桥村六组安装天然气，因靖胜发现已经埋设好的管道被人挖起来了，靖胜就与挖管道的这家男人争吵后被拉开。不一会来了一个中年女子，与靖胜发生了争吵，中年女子朝靖胜头上打了一巴掌，于是靖胜与这个中年女子扭打在一起，靖胜将这个中年女子按在地上，后被我和在场的人拉开。后听中年女子说自已的左手小指断了。
⑶证人倪某的证言，证实2015年11月10日早上7点多钟，在得胜桥村六组挖天然气管道沟时，听到了一个男人与靖胜（老板）吵架，后来是一个中年女的与靖胜吵架，中年女性朝靖胜头上打了一巴掌，靖胜就和那个女的抓扯在一起，然后中年女性又抓靖胜的衣领，靖胜用手将中年女子抓衣领的手往外扯，后来他们被人拉开了。听说那个女的手指断了的事实。
⑷证人李某的证言，证实2015年11月10日早上7点多钟为挖天然气管道的事，靖胜与廖某发生争吵。后霍某又与靖胜争吵，并相互抓对方的衣服拉扯，后又相互用手拉扯对方的手，霍某被靖胜推倒在地，后被人拉开，后听霍某坐在地上哭，说手指被弄断了，当时其看到霍某的左手指是弯了。
⑸证人吴某的证言，证实2015年11月10日7时许，其在家院子里干活，听到秦某家有人在争吵，先是靖胜与廖某两人在争吵，并相互拉扯，我上前劝开他们。过了一会儿，靖胜与霍某两人抓扯在一起，相互抓对方的手（靖胜用手抓霍某手腕以下部位，具体哪个部位不记得），接着靖胜将霍某摔倒在地上，后霍某喊手指疼的事实。
案件在审理过程中，公诉机关提供①团风县公安局水陆派出所出具的靖胜涉警记录及情况说明和未经证人李某同意的报警笔录录音光盘一张，证实靖胜在案发后多次到附带民事诉讼原告人霍某家以及证人李某、吴某家闹事、骚扰的事实。②被告人靖胜提供吴某的证明和吴某的收条各一份，证实吴某于2016年3月13日出具的证明证实霍某与靖胜之间的纠纷，其一概不知，以前所说的话，其在家做房没看清楚。吴某于2016年6月8日收到法院转交现金3000元。
（四）被害人霍某陈述，证实2015年11月10日上午7时50分许，我接到靖二毛的电话叫我回得胜桥村六组的老家，挂完电话后我往家里赶，在秦某家门口看到靖二毛，我问靖二毛找我有什么事，靖二毛说为什么去找天然气公司。我说你们挖埋天燃气管道破坏了我家的下水道和排水道，现在我家的排水道排不出水，我肯定要找天然气公司讲个说法。靖二毛就说解决不了已经浇灌了水泥，我说你解决不了我就再去找天燃气公司讨要说法。靖二毛就威胁我说你再找天燃气公司就要小心你的手你的脚，我说你打一下试试，靖二毛就冲上来用左手抓住我的衣服领口用力勒我的脖子，我想让靖二毛放手，当时就用左手去抓靖二毛的左手，靖二毛就用右手将我的左手小指抓住并用力掰扭，然后我就喊很疼（对靖二毛说你把我的手指掰断了，好痛，快放手）靖二毛还是死死抓住我的左手小指不放，我当时一直喊痛都哭了，这时旁边做工的人上来扯架，混乱中靖二毛把我摔到在地上，后靖二毛被旁边的人扯开了。后来我打110报警，警察来了把我送去医院住院治疗，住院13天，共用医疗费3243.14元，诊断为左手小指中节指骨粉碎性骨折，经团风正昂法医司法鉴定所鉴定，我的损伤程度为轻伤二级。
（五）被告人靖胜供述和辩解，证实我是团风天然气公司外包的带班人员，我们公司与得胜村委会签订了安装天然气管道合同，一个月之前我们在该村六组廖某家路对面的公共路面装好了管道。2015年11月10日8时许，廖某将我们公司之前装好的天然气管道给挖起来了，说我们把他家的排水管给堵住了，今天又叫我出钱把他家的院子填平找我扯皮，相互拉扯了起来。没多久，廖某的老婆过来了，说我打了廖某，当着我们一起做事工人的面，用手往我头上扇了我一巴掌，紧接着就用左手抓住我的衣领，不停的拉扯，还用右手往我脸上乱抓，我就用手抓住霍某抓我衣领的左手，扯了半天才将霍某的左手扯离开我的衣领，并用力将霍某的手往旁边一甩，霍某就被我甩倒在地上。当时霍某的左手小指受伤了，可能是我抓霍某的左手拉扯时弄伤的，也可能是我将霍某甩倒在地时弄伤的，也可能是霍某打我的时候自已弄伤的，我的脸被抓伤了。后被做事的工人扯开了。我是主动到团风水陆派出所投案自首。
本院认为，一、被告人靖胜与附带民事诉讼原告人霍某因挖埋天然气管道双方发生拉扯的过程中，被告人靖胜为了甩开附带民事诉讼原告人霍某，用其右手去抓附带民事诉讼原告人霍某的左手时，将附带民事诉讼原告人霍某甩倒在地，致附带民事诉讼原告人霍某的左手小指受轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予刑事处罚。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。本案中的证人吴某、李某（未经李某同意录音的光盘）的证言出现反复，且未到庭进行质证说明理由，本院依法对该证言的证据不予采信，本案有其他证据予以佐证，故该证人证言并不影响被告人靖胜构成故意伤害罪的成立。被告人靖胜辩称本案系正当防卫，本院结合已查明的事实，附带民事诉讼原告人未对被告人的人身、财产和其他权利进行不法侵害，被告人靖胜的行为不符合正当防卫的条件，故被告人靖胜辩护其是正当防卫的意见，本院依法不予采信。被告人靖胜在案发后，主动到公安机关投案，并如实供述所犯罪事实，但被告人在庭审中否认附带民事诉讼原告人的伤情是自己造成的，其行为不符合自首成立条件。被告人提出有自首情节的辩护意见，本院依法不予采信。本案系民间纠纷引起的纠纷，附带民事诉讼原告人亦有过错，应减轻被告人的刑事责任。依据《刑事诉讼法》的“第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件，除有新的犯罪事实，人民检察院补充起诉的以外，原审人民法院也不得加重被告人的刑罚”规定。因本案系发回重审案件，原审判决被告人靖胜管制刑四个月，故本院应对被告人靖胜判处管制刑。
二、附带民事诉讼原告人霍某因被告人靖胜故意伤害造成的损失如下：1、医疗费3243.14元，后期治疗费2000元，合计5243.14元。2、住院伙食补助费50元／天×13天＝650元。3、住院营养费15元／天×13天＝195元，出院后营养费根据附带民事诉讼原告人霍某的伤残情况、年龄、身体状况等，酌情确定营养费为200元，合计395元。4、关于附带民事诉讼原告人霍某受伤后护理费的认定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员无收入或受害人聘请护工的参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算。因本案护工是受害人自已聘请，故护理费标准按2015年度湖北省居民服务、修理和其他服务业计算，即28729元／年×（13＋30）天＝3384.51元。5、本案中民事部分鉴定费为1000元，刑事伤情鉴定费为800元，根据法律规定，公安机关在办理行政（刑事）案中，涉及到伤情鉴定，由公安机关委托，并由其承担鉴定费用，故本案鉴定费为1000元。6、交通费100元。以上六项共计10772.65元。本案中附带民事诉讼原告人亦有过错，故应减轻被告人的民事赔偿责任，即由被告人靖胜承担本案80%的民事赔偿责任，即10772.65元×80%＝8618.12元，余下损失由附带民事诉讼原告人承担。
综上所述，本院为了打击刑事犯罪，保护公民的人身权利不受侵犯，维护社会秩序之安定，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，《最高人民法院〈关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释〉》第一条第二款第四项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、第二百二十六条第一款和《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，拟判决如下：
一、被告人靖胜犯故意伤害罪，判处管制刑四个月（已执行完毕）。
二、被告人靖胜赔偿附带民事诉讼原告人霍某各项经济损失8618.12元（被告人靖胜已付赔偿款10000元，附带民事诉讼原告人霍某应在本判决生效后三日内返还被告人靖胜给付的赔偿款1381.88元）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起10日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。
审 判 长 杨火平
审 判 员 万国正
人民陪审员 华友阶
二〇一八年七月九日
书 记 员 孙 鹤