重庆市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）渝03民终960号
上诉人（原审原告）：王益胜，男，1971年2月28日出生，汉族，农民，住重庆市涪陵区。
委托诉讼代理人：熊天顺，重庆德知律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：曹勇，男1972年4月28日出生，汉族，居民，住重庆市涪陵区。
被上诉人（原审被告）：重庆四合燃气有限公司，住所地重庆市涪陵区白涛街道兴政路化工园区办公楼二楼，实际办公地址重庆市涪陵区四环路天然气公司七楼，统一社会信用代码91500102592296916U。
法定代表人：王军，该公司董事长。
委托诉讼代理人：魏逍，重庆睿诚律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：重庆市涪陵区人民政府白涛街道办事处，地址涪陵区白涛街道兴政路71号。
法定代表人：李如华，该办事处主任。
委托诉讼代理人：王春海，男，重庆市涪陵区白涛街道司法所干部，住重庆市涪陵区。
委托诉讼代理人：周涌，男，重庆市涪陵区白涛街道交通管理所干部，住重庆市涪陵区。
被上诉人（原审被告）：江汉油田瑞腾达工程潜江有限公司，住所地潜江市广华办事处五七大道20号，注册号码429005000006878（1－3）。
法定代表人：肖斌，该公司总经理。
委托诉讼代理人：曹勇，男，居民，住重庆市涪陵区。
被上诉人（原审被告）：重庆白涛化工园区管委会，住所地重庆市涪陵区白涛街道兴政路29号，统一社会信用代码115001026608577042。
法定代表人：周勇，该管委会党工委书记、主任。
委托诉讼代理人：王星，重庆圣石牛律师事务所律师。
上诉人王益胜因与被上诉人曹勇、重庆四合燃气有限公司（以下简称四合公司）、重庆市涪陵区人民政府白涛街道办事处（以下简称白涛办事处）、江汉油田瑞腾达工程潜江有限公司（以下简称瑞腾达潜江公司）、重庆白涛化工园区管委会（以下简称白涛化工管委会）机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市涪陵区人民法院(2018)渝0102民初2424号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
王益胜上诉请求：撤销原判，发回一审法院重审。事实和理由：本案不属于交通事故，不应按照机动车交通事故责任纠纷处理，本案应当属于健康权纠纷；涪陵区公安局交巡警支队出具的交通事故责任认定书对责任的认定错误，一审法院根据该事故认定书确定的责任划分错误；一审判决对医疗费和误工费的处理错误。
四合公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不足以改变一审裁判结果，本案是交通事故引发的赔偿；一审判决根据事故认定书划分责任是正确的；一审判决对医疗费和误工费的处理也是正确的。
曹勇辩称，同意四合公司的意见。
白涛办事处辩称，同意四合公司的意见。
瑞腾达潜江公司辩称，同意四合公司的意见。
白涛化工管委会辩称，同意四合公司的意见。
王益胜向一审法院起诉请求：判决被上诉人连带赔偿其残疾赔偿金46196元(11549元/年×20年×20%=46196元)、护理费9000元（100元/天×90天=9000元）、交通费500元、被抚养人（王某）生活费6967.8元(9954元/年×（18-11）×20%÷2=6967.8元)、误工费36000元（6000元/月÷30天×180天=36000元）、精神损害抚慰金10000元、医疗费58657.35元(9002.14+48926.21+729=58657.35元)、住院伙食补助费1300元(50元/天×26天=1300元)、续医费15000元、营养费1800元(30元/天×60天=1800元)、司法鉴定费2000元，以上共计187421.15元。
一审法院认定事实：2017年11月9日20时07分许，王益胜驾驶其自己所有的渝××号普通二轮摩托车沿白涛新力村道由氨纶厂往白涛方向行驶至白涛化工管委会新力桥公路施工处，因操作不当及新力桥公路施工处未按规定摆放安全标志标识，致渝××号普通二轮摩托车与施工处石头相撞，致王益胜右胫骨平台粉碎性骨折、右膝交叉韧带损伤、右膝内外侧副韧带损伤、右膝半月板损伤、右膝关节积液、右膝部软组织损伤、右踝部皮肤擦伤、右下肢腓总神经损伤。此次交通事故经重庆市涪陵区公安局交通巡逻警察支队认定，王益胜的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶”的规定，应负本次交通事故主要责任；曹勇的行为违反了《重庆市道路交通安全条例》第三十四条第一款第一项“道路作业未按规定设置施工标志和变更车道指示标志、注意危险警示标志或者不按批准的路段、时间进行施工的”的规定，应负本次事故次要责任。王益胜受伤后被送往涪陵郭昌毕骨伤科医院住院治疗，于2017年12月5日出院，共住院26天，共用去医疗费58955.55元(含门诊治疗费，王益胜称自己已在集体意外险中报销58657.35元)。出院医嘱；继续住院治疗；伤肢维持石膏托外固定制动2－4周；伤肢保护下行屈伸功能训练，三个月内严禁负重行走；加强营养饮食，促进骨折愈合；出院后2周、1、3、6、9复查、复片。2018年3月7日，重庆市涪陵司法鉴定所经王益胜委托，对王益胜的伤残程度、护理、误工、营养、续医费进行了鉴定，其鉴定意见为：王益胜右侧膝关节功能丧失50%以上评定九级伤残；受伤之日起玖拾天左右需壹人护理；误工期壹佰捌拾天左右；需营养补助陆拾天左右；续医费（取内固定物费）壹万伍仟元左右。王益胜为鉴定用去鉴定费2000元。
另查明，涪陵区白涛街道华峰化工厂侧边的新力桥公路是白涛化工管委会的公路；四合公司拟建的涪陵区新增工业用户供气工程白涛园区管网工程由瑞腾达潜江公司承建，项目管理负责人为曹勇；四合公司为园区企业供气需要，建设该工程向白涛化工管委会提出了申请，并从施工技术要求和质量、施工安全监管及责任等方面许下承诺：施工过程中，我司将严格按照公路方面的技术质量规范和标准进行开挖和恢复；对公路造成的其它损坏，及时予以修复，并严格保证质量；严格按照燃气管道安装规定的安全操作规程和施工要求等进行施工作业；在施工开始至结束，如果在施工路段中因我司原因，而发生的所有纠纷和造成的一切事故，均由我司承担一切责任等。
再查明，曹勇、瑞腾达潜江公司对王益胜的伤残鉴定不服，限期内未提出重新鉴定申请，其已支王益胜赔偿款10000元；王益胜的被抚养人王某，于2006年9月30日出生。
一审诉讼中，曹勇、瑞腾达潜江公司对距离施工作业地点新力桥公路来车方向安全距离处是否设置明显的安全警示标志、安全防护措施、交通标线变更等未举示证据证明，只是承诺按道路交通事故认定书认定的事实和责任划分承担责任。而四合公司对其是否按其向白涛化工管委会承诺尽到监管职责也未举示证据证明。
一审法院认为，王益胜驾驶其自己所有的渝××号普通二轮摩托车在白涛化工管委会新力桥公路施工处，因操作不当，致渝××号普通二轮摩托车与施工处石头相撞，自己受伤，应对自己的损失承担60%的民事责任。但瑞腾达潜江公司作为工业用户供气工程白涛园区管网工程的承建方，对新力桥公路施工处未按规定摆放安全警示标志标识、安全防护措施、交通标线变更标识等，致王益胜受伤，对王益胜的损失应承担30%的民事赔偿责任，曹勇是该项目的管理负责人，履行的是职务行为，其对外民事赔偿责任应由瑞腾达潜江公司承担。四合公司建设涪陵区新增工业用户供气工程白涛园区管网工程，根据其向白涛化工管委会提出的申请、承诺，其对瑞腾达潜江公司的施工具有监管职责，现瑞腾达潜江公司对新力桥公路施工处未按规定摆放安全警示标志标识、安全防护措施、交通标线变更标识等，致王益胜受伤，说明其未尽到监管职责，其对王益胜的损失应承担10%的民事赔偿责任。至于白涛化工管委会虽是新力桥公路的主管部门，但其并未进行道路施工、燃气管道安装而挖掘公路，故对王益胜的损失不应承担民事赔偿责任。至于白涛办事处对本案无任何关联，故对王益胜的损失也不承担民事赔偿责任。
曹勇、瑞腾达潜江公司对王益胜的伤残鉴定不服，限期内未提出重新鉴定申请，应视为其对权利的放弃。
至于王益胜对公安机关的交通事故责任认定不服问题，因王益胜收到交通事故责任认定后，未向公安机关申请复议，应视为对交通事故责任认定的默认，且王益胜在一审庭审中陈述其每天来回经过道路施工路段长达半月以上，其对道路施工路段状况应知晓，公安机关交巡警支队以王益胜未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶，施工方曹勇未按规定设置施工标志和变更车道指示标志、注意危险警告标志等为由，认定王益胜负本次交通事故主要责任、施工方曹勇负本次交通事故次要责任适当，再加上其在一审庭审中也未提供充分的证据证明其主张，故对王益胜的该主张不予支持。
结合王益胜的请求和一审被告的答辩、鉴定意见，根据相关法律规定确认王益胜损失如下：1、残疾赔偿金58207.2元[残疾赔偿金50552元(12638元/年×20年×20%)+被抚养人王某生活费7655.2元（10936元/年×7年×20%÷2人）]；2、护理费5800元（26天×100元/天+64天×50元/天，王益胜除住院期间外，其余护理时间，因王益胜未举示证据证明需完全护理依赖，故按部分护理依赖计算）；3、交通费500元；4、误工费9360元（王益胜的误工时限虽鉴定180日，但其伤于2018年3月7日评定为九级伤残，根据法律规定，误工费只能计算至定残日前一天，因定残后的误工费已由残疾赔偿金给予了赔偿，故王益胜的误工时限为117天，王益胜在一审诉讼中未举示因误工而减少收入的证据，也未充分举证证明有固定收入每月6000元的来源和所从事的行业，故适当给予其补偿，即王益胜的误工费为117天×80元/天）；5、医疗费298.2元（王益胜称自己已在集体意外险中报销住院治疗费和门诊费58657.35元且在一审庭审中又不能提供原始医疗费发票，故不予确认）；6、住院伙食补助费1300元（26天×50元/天）；7、续医费15000元；8、营养费1200元（60日×20元/天）；9、鉴定费2000元；以上损失共计人民币93665.4元。至于王益胜请求的精神损害抚慰金10000元，因王益胜在本次交通事故中负主要责任，故对王益胜的该主张不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、第九十一条、《中华人民共和国道路交通安全法》第三十二条、第七十六条、第一百零五条之规定，判决：一、瑞腾达潜江公司在判决生效后10日内赔偿王益胜残疾赔偿金(含被抚养人生活费)、护理费、交通费、误工费、医药费、住院伙食补助费、续医费、营养费、鉴定费损失计人民币28099.62元（含已支10000元）；二、四合公司在判决生效后10日内赔偿王益胜残疾赔偿金(含被抚养人生活费)、护理费、交通费、误工费、医药费、住院伙食补助费、续医费、营养费、鉴定费损失计人民币9366.54元；三、驳回王益胜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟廷履行期间的债务利息。案件受理费1288元，减半收取644元，由王益胜负担386.4元，瑞腾达潜江公司负担257.6元(此款王益胜垫支，由瑞腾达潜江公司支付给王益胜)。
本院二审期间，当事人没有提交新的证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实相同。
本院认为，当事人在二审中争议的焦点是：1、一审法院将本案定为机动车交通事故责任纠纷是否正确；2、交警部门出具的道路交通事故认定书是否正确，能否作为本案的定案依据，以及一审判决对责任的划分是否正确；3、一审判决对医疗费、误工费的处理是否正确。
焦点1。在2008年的《民事案件案由规定》中，在生命权、健康权、身体权纠纷第三级案由之下设道路交通事故人身损害赔偿纠纷作为第四级案由，但道路交通事故人身损害赔偿纠纷并不能涵盖机动车交通事故责任的全部内容，现行的《民事案件案由规定》根据《侵权责任法》的内容，将机动车交通事故责任纠纷提升为第三级案由，置于侵权责任纠纷第一级、第二级案由之下。本案中，王益胜驾驶机动车在道路上行使发生单车事故，属于交通事故，一审法院将本案定为机动车交通事故责任纠纷，并无不当，本院予以确认。王益胜认为属于健康权纠纷，缺乏依据。
焦点2。本次交通事故发生后，交警出现场查勘，并出具道路交通事故认定书是属于履行职务行为，王益胜认为该事故认定书对责任的划分错误，未提供证据证明，也未通过法律途径主张权利，故对其认为责任划分错误，本案不是交通事故，该事故认定书不应作出，也不能作为定案依据的主张，本院不予支持。一审法院根据该事故认定书，以及查明的事实情况，确定由王益胜承担60%的责任，瑞腾达潜江公司承担30%的责任，四合公司承担10%的责任，并无不当，本院予以确认。
焦点3。根据第八次全国法院民事商事审判工作会议（民事部分）纪要的精神，在医疗费获得保险赔偿后，受害人是不能再次获得赔偿的，对保险赔偿部分，保险公司可以依法向侵权人追偿。对误工费问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”现王益胜不能举证证明有固定收入来源，亦不能证明自己所从事的行业的，根据现行审判标准，一审判决按照80元/天计算误工费，并无不当，本院予以确认。
综上所述，王益胜的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1288元，由上诉人王益胜负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 勇
审判员 谭红艳
审判员 张海瑞
二〇一八年七月十七日
书记员 文 杰