青海省某市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）德刑初字第52号
公诉机关某市人民检察院。
被告人王某，男，汉族，1964年8月11日出生，大专文化程度，出生地内蒙古包头市，系青海省某物业管理有限公司副总经理。2013年12月24日因涉嫌职务侵占罪被某市公安局依法刑事拘留，2014年1月27日因涉嫌挪用资金罪被某市人民检察院批准逮捕，同日由某市公安局执行逮捕，现羁押于某市看守所。
辩护人卢全，青海松海律师事务所律师。
某市人民检察院以（2014）德检刑诉字第47号起诉书指控被告人王某犯挪用资金罪、职务侵占罪，于2014年9月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。某市人民检察院指派检察员苏玉兰出庭支持公诉。被告人王某及其辩护人卢全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
某市人民检察院指控，1．2013年7月12日被告人王某利用职务便利，从其私人名义开设的公司账户（6227004405040027054）上私自转账14万元至其妻子郝某某的私人账户（4367420503010201014）上，其妻子郝某某的私人账户（4367420503010201014）于2013年7月16日转账13．7992万元至内蒙古方圆房地产公司账户，用于购买房产；
2．2013年6月3日至2013年8月20日被告人王某管理某物业管理有限公司财务期间共收入维修基金和物业管理费990445．51元，公司共支出各项费用800535．1元（含王某借款），公司余款为75000元，王某将114910.41元差额占为己有；
3．2013年8月15日，被告人王某将5000元公司物业管理费占为己有；
公诉机关当庭出示了报案材料、证人证言、银行明细帐、被告人供述等证据，据此认为，被告人王某利用职务上的便利，挪用本单位资金14万元归个人使用，数额较大，超过三个月未还，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以挪用资金罪追究其刑事责任。被告人王某利用职务上的便利，将本单位资金119910.41元非法占为己有，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，特提起公诉，请依法判处。
被告人王某辩称，对起诉书指控均有异议。起诉书指控的第一起，14万元中我只挪用了6.6万元，加上我用的其他费用，总共7.2万元我给公司打了借条。挪用资金的数额应当是7万多元。起诉书指控的第二起、第三起不属实，我没有职务侵占的事实。
辩护人辩称，对公诉机关指控的被告人王某挪用资金罪的定性没有异议，但数额应当以72190元认定。对于公诉机关指控职务侵占罪侵占财物119910.41元，因没有证据证实，不应当认定。结合中国建设银行转账14万元的凭条、被告人王某署名的金额为72190元的欠条、被告人王某的在侦查阶段的供述，被告人王某的当庭供述以及证人马某甲的证言、证人冀某某的证言（在被告人王某管理账目时，由冀某某向其公司借款50000元）、证人郝某某的证言（在其买房时有其丈夫被告人王某凑钱7万元用于购房）均能相互印证，被告人王某将14万元挪用后又在回公司后将7.4万元还给公司，余下6.6万元书写了欠条、另外有5000元的借款、再加上出差差旅费差额1190元。证人马某甲的证言证实，公司开始建账，在建账的过程中发现被告人王某共计欠公司72190元，遂由被告人王某收回该6.6万元欠条后将此6.6万元、5000元以及1190元差旅费汇总打了一张借条。起诉书所指控的第二起、第三起犯罪事实对被告人王某的定性有异议，被告人王某的行为不构成职务侵占罪。被告人王某2013年6月3日至8月20日管帐期间的收入、支出数额，该收入的数额与其他支出、余额、挪用、侵占的数额相加是相互矛盾的，不能排除被他人非法占为己有的可能，根据《刑事诉讼法》的规定，指控其第二起、第三起关于职务侵占罪的犯罪事实的证据没有达到确实、充分的条件。被害人某物业管理有限公司会计账目管理混乱，其账目管理不符合《会计法》及其相关法律、法规的规定，被害人对于本案的发生存在相应的过错，应当酌情减轻对被告人王某的处罚。被告人王某在担任某物业管理有限公司经理2年多的时间里，只有3个月领取了工资，其在挪用资金时的主观上为暂时预支的工资，并无主观恶意，同时被告人王某系初犯、且没有任何违法犯罪前科，应当酌定对被告人王某从轻处罚。被告人王某的犯罪行为已经取得被害人谅解，应当对其按法定基准刑20%以下从轻处罚。综上所述，应当对被告人以挪用资金罪判处，量刑建议为有期徒刑三年。
辩护人为支持其辩护意见，当庭出示了下列证据：
1.谅解书一份，拟证实被告人王某在工作期间勤恳、踏实，被害人已原谅其所犯错误，请求法院对被告人王某从轻处罚；
2.说明一份，拟证实因被害人某物业管理有限公司因法定代表人王某涉嫌犯罪被刑拘，无法正常开展业务，重新注册了公司为乙物业管理有限公司。
经审理查明，2013年7月12日被告人王某利用职务便利，从其私人名义开设的卡号为6227004405040027054的公司账户上私自转账14万元至其妻子郝某某的卡号为4367420503010201014私人账户上，其妻子郝某某于2013年7月16日从其卡号为4367420503010201014的私人账户转账13．7992万元至内蒙古方圆房地产公司账户，用于购买房产；2013年8月10日被告人王某出具72190元借条一张，至今未还。
上述事实，有下列经庭审质证的证据证实：
1.报案材料、受案登记表，证实2013年9月21日某物业公司通过查帐发现，2013年6月至8月期间被告人王某涉嫌挪用资金52万元并立案的事实；企业法人营业执照、税务登记证、组织机构代码证、某物业管理有限公司文件、公司章程、某物业公司资质证书、某市住房和城乡建设局通知、甲物业有限公司股东决议，证实被害人符合挪用资金罪的客体要件，被告人王某符合该罪的主体要件；
2.到案经过，证实2013年12月24日，内蒙古巴彥淖尔市临河区公安局在该区雅欣宾馆检查时，将被告人王某抓获；
3.户籍证明，证实被告人王某的身份情况，并且在其户籍所在地居住期间无违法犯罪记录；
4.证人马某某证言，证实被告人王某系2009年由我弟弟马某甲聘请到某物业公司任公司总经理。2013年7月10几号某市城建局要我们某物业公司代收的维修基金，发现王某不见了，经查发现帐目少了52万元。某物业公司的各种资金和费用都存在王某和他爱人郝某某个人银行帐户内；
5.证人马某甲证言，证实某物业公司的股东有2个，一个是我占51%股份，另一个是王某占49%的股份。公司没有正式的帐目，物业管理费和维修基金是由王某管理，其自己记帐；
6.证人翼某某证言，证实小区的维修基金是由我和王某收取的，所有的钱都打到王某的个人银行卡上，一部分费用由收费员打到王某卡上，一部分交到办公室再打到王某卡上。公司的钱存到王某的个人银行帐户上公司的领导都知道。自2012年6月1日至2013年8月16日这期间我们公司往王某个人银行卡里存钱。2013年6月1日到6月17日王某的这张银行卡是我在保管，2013年6月17日以后都是由王某保管。2013年7月20日左右，我向公司借款5万元，王某说他向公司借了7万多元。2013年8月16日王某离开某给我交帐的时候，我发现票据里有一张王某出具的7万多元的欠条，日期是2013年8月10日；
7.证人范某证言，证实其自2013年6月17日至10月29日在某物业公司上班，是某小区的物业经理负责收取物业费，我共收取了大约30多万元，收到钱之后交给王某，王某给我打个白条。白条和收据已交到公安上。7月份王某走了之后，钱就交给公司办公室的人了，具体多少钱记不清了；
8.证人郝某某证言，证实2013年12月27日我购买了内蒙古方圆房地产开发的幸福小区的房产，一次性支付首付款13.7992万元，其中7万元是我丈夫凑的，其余是我借亲戚的；
9.被告人王某借条、记账凭证，证实2013年8月10日王某向某物业公司借款72190元；
10.被告人王某建设银行明细，证实2014年7月12日被告人王某自卡号为6227004405040027054中转帐支取14万元；
11.郝某某建设银行交易明细，证实2014年7月12日郝某某的卡号为4367420503010201014中转帐存入14万元；2013年7月16日从郝某某的卡号为4367420503010201014的账户转账13．7992万元至内蒙古方圆房地产公司账户；
12.被告人王某的供述，证实2013年7月13日或是14日，从以我个人名义开设的公司帐户中转帐14万元到其妻郝某某帐户中，其中6.6万元给其妻看病用了，于8月10日左右公司对账时为公司出具了7万多元的欠条，余款7.4万元还回了公司。
13.销售房地产发票和购房合同，证实2013年8月22日郝某某、王某与内蒙古方圆房地产开发有限公司签订购房合同，2013年12月17日郝某某支付内蒙古方圆房地产开发有限公司购房款13.7992万元；
14.郝某某住院病历，证实自2013年10月25日至11月11日郝某某在乌海市人民医院住院；
15.谅解书一份，证实乙物业管理有限公司证明被告人王某在工作期间勤恳、踏实，被害人已原谅其所犯错误，请求法院对被告人王某从轻处罚；
16.说明一份，证实因被害人某物业管理有限公司法定代表人王某涉嫌犯罪被刑拘，无法正常开展业务，重新注册了公司为乙物业管理有限公司。
本院认为，（一）起诉书指控的第一起犯罪事实，被告人王某身为物业公司经理，利用职务上的便利，挪用本单位资金72190元归个人使用，数额较大，超过三个月未归还，犯罪事实清楚，证据确实充分，其行为已构成挪用资金罪。公诉机关指控被告人王某犯挪用资金罪的罪名成立，应依法予以惩处。公诉机关指控挪用资金14万元，被告人及辩护人对挪用资金的事实不持异议，但辩称2013年7月12日挪用14万元，7月20日还回公司7.4万元，其中借给翼某某5万元，虽被告人还回公司部分现金没有其他证据，但与翼某某的证言能够相互印证，且以被告人名义开设的公司帐户在翼某某借款时没有相应支出，亦不能清楚的反映当时有相应收入，故被告人王某挪用资金的数额应当以72190元至今未还来认定，被告人及辩护人对此的辩护意见本院予以采纳。被害人作为法人，没有正规的财务帐目，资金管理混乱，存在过错，应酌情对被告人王某从轻处罚的辩护意见，经庭审查实，该辩护意见本院予以采纳。（二）起诉书指控的被告人王某第二起、第三起犯罪事实，证实被告人王某据为已有的证据不足，且证据间相互矛盾，不能形成完整的证据链条，公诉机关指控被告人王某犯职务侵占罪的事实不清，证据不足，指控罪名不成立。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款的规定，并报经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
被告人王某犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年零六个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月24日起至2017年6月23日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海西蒙古族藏族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 杨海荣
审 判 员 向 东
人民陪审员 周生玲
二〇一四年十一月二十七日
书 记 员 鲍慧娟
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