安徽省六安市金安区人民法院
民 事 判 决 书
（2011）六金民二初字第923号
原告：彭建明，男，住舒城县。
委托代理人（特别授权）：杨军，安徽华人律师事务所律师。
委托代理人（特别授权）：余长金，安徽华人律师事务所律师。
被告：郭盛，男，住六安市金安区。
委托代理人（特别授权）：赵立宏，安徽智星律师事务所律师。
被告：六安市林盛工贸有限公司、住所地六安市大别山路***号。
法定代表人：张金林、该公司经理。
委托代理人（特别授权）尚泓，六安市金安区司法局法律工作者。
原告彭建明与被告郭盛、六安市林盛工贸有限公司合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，宣判后，原告不服，提起上诉，六安市中级人民法院经审理认为，原审判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销我院（2009）六金民二初字第1062是号民事判决，发回我院重审，为此我院重新组成合议庭，并公开开庭进行了审理，原、被告的委托代理人均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告彭建明诉称：2007年4月25日，原告和被告郭盛双方合伙投资经营六安海尔专卖店并签订了合伙协议。约定双方投资等额，利益均分。当时原告是以现金投资，被告以货物投资。合伙经营至2008年6月20日，经双方共同协商决定散伙，由被告郭盛一人经营。被告郭盛于2008年5月6日成立六安市林盛工贸有限公司，由其妻子张金林担任法定代表人，继续经营海尔业务，原合伙期间的权利、义务均由该公司承担享有。被告郭盛和张金林各占50%股权。就合伙期间原告的投资数额及合伙期间的利润分配，原被告双方进行了确认。确认原告投资额为566360元，合伙期间原告应分得利润272213.14元。2008年7月8日原告和被告郭盛双方签订协议书，约定就已经确认的原告投资和利润，被告每月归还10万元，直至还清。被告按每月1.2%的利率计算利息于每月底给付原告。但被告至今只退还了199800元，剩余款一直不予兑现。另外，截止到合伙终止日，被告将装潢费用全部摊销完，导致原告损失6875元，被告货物形式投资损失6865.50元，按合伙协议应由被告承担，所以原告的利润分成应增加6865.5元。截止合伙关系终止，海尔公司应向合伙企业返利95262元，原告应享有47631元。综上请求法院依法判令俩被告立即退还原告合伙期间投资的本金及利息416544.80元，合伙所得利润及利息304878.72元，装潢、货物损失及返利预计61371.50元，计782795.02元。另外要求被告承担违约责任，赔付违约金366560元。诉讼费用由被告负担。
原告为此向法院举证如下：
一、合伙协议，证明原、被告合伙投资利润分成情况。
二、确认函，证明被告郭盛承认原告投资金额566360元。
三、损益表、资产负债表，证明原被告双方合伙期间的账目及利润总额。
四、协议书，证明原、被告解除合伙协议，及投资损失、利润分配、违约责任等约定事项。
五、说明。货物投资的损失、海尔公司返利及装潢费用情况。
六、计算清单，证明被告应支付原告本金、利息、及经营利润数额情况。
七、司法鉴定材料提供通知书、情况说明。证明被告拒不提供鉴定所需材料，导致审计无果。
被告郭盛辩称：一、原告起诉无事实和合伙依据，被告只欠原告投资款186560元，二、散伙后双方没有清算，没有审计，经营期间双方无利润。三、装潢损失无依据，协议中无约定。四、散伙时已就投资款的返还方式及利息标准进行了约定，约定数额较高，已能弥补原告的损失。
被告郭盛向法院举证如下：
一、银行交易清单及收条，证明已给过合伙投资款379800元。
二、还款协议及公安机关立案材料，证明经营期间货物被盗，且已立案。
被告六安市林盛工贸有限公司辩称：一、原告混淆合伙的法律关系，第二被告不应是被告也不应承担任何法律责任。二、第一被告实际只欠18余万元。三、货损及违约金返利预计的诉请只是原告单方想象而已，没有证据支持。请求驳回原告的诉请。
经当庭举证、质证，本院对原告所举证据一、二、四、七的真实性、合法性、关联性予以确认，对三、五、六因证据均是原告提供，没有被告方加盖公章或被告签字，被告当庭也不予认可，故本院对上述证据不予认可，对被告所举证据一的真实性、合法性、关联性予以确认，对证据二的真实性、合法性予以确认。据此，本院审理查明的事实为：2007年4月25日，原告彭建明（乙方）与被告郭盛（甲方）签订一份《合伙投资六安海尔专卖店协议书》，双方约定：投资等额，风险共担，利益均分。该协议授权被告郭盛独立经营，原告彭建明监督指导，被告郭盛对财物负全责，双方约定合作期限暂定两年。该合同在履行期间双方终止合伙，2008年7月8日，就合伙关系终止后有关问题，双方签订《协议书》对以下问题予以明确，1、合伙经营六安海尔专卖店于2008年6月30日合伙终止，由甲（被告）方独立经营。2、乙方（原告）投资的资金和截止6月30日的利润分成所得资金，甲方（被告）每月归还乙方（原告）10万元，直至还清。3、乙方（原告）投入的资金和分成甲方（被告）按每月1.2%的利息计算并于每月底付给乙方（原告）。4、乙方（原告）给甲方（被告）的银行敞口资金18万元，承兑到期时甲方准时归还。6、以上的条款双方自觉遵守，如有违约，应负一切责任，并承担赔偿对方违约金额的同等罚金。2008年8月5日，被告郭盛向原告彭建明出具确认函，确认收到原告方投资566360元，另外银行敞口资金18万元。合伙关系终止后，被告郭盛分别于2008年8月5日、8月26日、9月10日、9月12日、9月15日、9月23日、2009年1月8日7次归还原告彭建明投资款计379800元。后双方因合伙期间截止2008年6月30日的利润分成问题发生纠纷，原告认为双方经营有利润，要求利润分成，被告认为经营亏损，要求共担，被告因此停止还款。在诉讼过程中，原、被告双方曾于我院第一次审理时，均请求对合伙期间的账目进行财务审核，为此本院依法进行了委托审计，2009年10月19日，六安财兴会计师事务所出具情况说明，认为被告郭盛提供的财务资料不完整、不规范，根据已提供的资料，无法真实、完整地反应原告彭建明与被告郭盛合伙期间的经营成果，且两当事人至今未预交审计费用，该所无法继续开展审计工作，导致审计无果。我院重新审理时，原告再次申请法院对原、被告合伙期间的合伙盈亏、财务帐目等进行审计，我院依法委托安徽瑞普司法鉴定所进行审计，该所依据被告提供的不完整的财务资料作出了双方合伙期间利润为16645.32元的鉴定意见，原、被告双方均认为该鉴定意见不能反应双方合伙期间的财务帐目及盈亏。另查，被告郭盛是被告六安市林盛工贸有限公司的股东之一。
上述事实有当事人当庭举证、质证及当庭陈述等，足以认定。
本院认为：原告彭建明与被告郭盛是个人合伙关系，双方散伙后被告郭盛向原告出具确认函，确认收到原告彭建明投资款566360元，银行敞口资金18万元。对原告的投资款，被告郭盛已还款379800元，实欠原告投资款186560元，事实清楚、证据确凿，被告理应按照双方散伙协议的约定归还原告，并对投资款承担月利率1.2%的利息。原告要求被告归还银行敞口资金18万元，现该敞口资金18万元已到期，在被告处，原告的要求符合双方约定，本院予以支持。原告要求被告承担装潢、货物损失及返利预计61371.5元、赔付其违约金366560元，无充分有效的证据，本院不予支持。原告要求被告给付合伙期间所得利润，安徽瑞普司法鉴定所依据不完整的财务资料所得出的结论为双方净利润16645.32元，原告应分得利润8322.66元，被告辩称，双方合伙期间无利润，因合伙帐目在被告处，被告不能提供完整的财务帐目应承担对已不利的后果，故被告的辩称意见，本院不予采信。原告要求被告六安市林盛工贸有限公司对被告郭盛所欠款项承担清偿责任的诉讼请求，因本案审理的法律关系是原、被告之间个人合伙关系，与被告郭盛在被告六安市林盛工贸有限公司享有股权的法律关系无直接关联，故本院不予支持。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条、第八十四条、第一百零六条、《中华人民共和国合同法》第六十条的规定，判决如下：
一、被告郭盛归还原告彭建明合伙投资款186560元，并承担利息损失，月利率1.2%，从2008年7月8日起计息至付清时止。
二、被告郭盛返还原告彭建明合伙经营期间利润8322.66元，并承担利息损失，月利率1.2%，从2008年7月8日起计息至付清时止。
三、被告郭盛归还原告彭建明合伙期间投入的银行敞口资金18万元。
上述一、二、三款项于判决书生效之日起十日内履行完毕。
四、驳回原告彭建明其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
受理费15150元，诉讼保全费3020元，鉴定费10000元，合计28170元，由原告承担13450，由被告承担14720元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。
审判长 汪 俊
审判员 于月华
审判员 刘 颖
二〇一二年十月十一日
书记员 张 梅
附法律条款：
《中华人民共和国民法通则》
第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。
第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。
第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。
合伙经营积累的财产，归合伙人共有。
第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。
债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。