湖北省荆州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂荆州中民二终字第00495号
上诉人（原审被告）：邹应勇，渔业养殖。
委托代理人：昝时浩，松滋市新江口法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：陈明洲，渔业养殖。
上诉人邹应勇因与陈明洲身体权纠纷一案，不服松滋市人民法院（2015）鄂松滋民初字第00950号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人邹应勇及其委托代理人昝时浩，被上诉人陈明洲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审原告陈明洲诉称，2015年5月16日上午7时许，陈明洲因在此前邹应勇拖预制板的车辆轧坏陈明洲修筑的道路路面且协商无果，前往邹应勇处欲与其继续协商如何处理的问题。刚行至邹应勇门口，邹应勇即开口大骂，并顺手拿起一把铁锹朝陈明洲头顶部猛击数下，致陈明洲当场鲜血直流不止，晕倒在地。后被他人送往松滋市南海镇卫生院抢救治疗。之后住院治疗12天，共花去医疗费3109.83元。南海镇卫生院对陈明洲的伤情诊断：“头顶部皮肤裂伤、脑震荡”；处理及建议“休息1月”。松滋市公安司法鉴定中心检验鉴定“被鉴定人陈明洲的损伤程度为轻微伤”。案发后，邹应勇虽因违反了治安处罚法受到行政制裁，但其对因侵权给陈明洲造成的经济损失的赔偿却置之不理。据此，陈明洲起诉要求邹应勇赔偿因侵权给陈明洲造成的经济损失8629.83元、法医鉴定费200元、并由邹应勇承担诉讼费用。具体赔偿项目如下：1、医疗费3109.83元；2、误工费3015.60元；3、护理费944.40元；4、住院伙食补贴1200元；5、营养费360元；6、鉴定费200元。
一审被告邹应勇辩称，1、陈明洲于2015年5月16日上午寻茬殴打本人，对纠纷引起的事由纯属虚构；2、陈明洲对邹应勇实施殴打，继而实施连续加害，本人为了自己的生命免受侵害，被迫实施正当防卫，且不构成过当；3、陈明洲请求赔偿的项目标准不合法，对于误工42天没有合法依据，必须通过鉴定部门的鉴定，以鉴定结论为准。
一审认定，2015年5月16日上午7时许，陈明洲因通往其家的道路损坏前往邹应勇家协商此事，两人因言语不和发生冲突，陈明洲用椅子去砸邹应勇，邹应勇用一把无把的铁锹砸了陈明洲一下，把陈明洲的头部打伤致出血。事发后，邹应勇给警察500元，让警察带陈明洲去医院治疗。后在南海派出所陈明洲又将该500元归还给邹应勇。陈明洲伤情经松滋市南海镇卫生院诊断：头顶部皮肤裂伤、脑震荡；处理及建议：休息1月。松滋市公安司法鉴定中心检验鉴定：被鉴定人陈明洲的损伤程度为轻微伤。松滋市公安局对邹应勇作出行政拘留五天的行政处罚。陈明洲在松滋市人民医院花去医疗费854.05元，在松滋市南海镇卫生院共住院10天，花去医疗费2255.78元。共花去医药费3109.83元。
同时认定，陈明洲的户籍性质为农业户口，从事渔业养殖。
一审认为，本案民事法律关系的性质为身体权纠纷。陈明洲、邹应勇因琐事发生争执，邹应勇致陈明洲身体受伤，已对陈明洲构成侵权，依法应对陈明洲造成的损害承担赔偿责任。邹应勇辩称其行为属正当防卫，因邹应勇没有提交充分的证据加以证明，故对该意见不予采信。陈明洲自身对争执的产生亦有过错，可适当减轻邹应勇的赔偿责任。结合各自的过错程度，酌定邹应勇对陈明洲的损失承担70%为宜。误工时间若没有司法鉴定，可以医嘱为准，故邹应勇要求误工必须以鉴定为准的辩解意见不予采信。参照2015年湖北省道路交通事故损害赔偿标准，对陈明洲的各项损失作如下认定：1、医疗费3109.83元；2、误工费2872元（26209元÷365天×40天）；3、护理费787元（28729元÷365天×10天）；4、住院伙食补贴500元（50元／天×10天）；5、营养费200元（20元／天×10天）。以上损失合计7468.83元。邹应勇应赔偿陈明洲各项损失5228.18元（7468.83元×70%）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、邹应勇于本判决生效后十日内赔偿陈明洲经济损失5228.18元.二、驳回陈明洲其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元由陈明洲负担100元，邹应勇负担200元。
宣判后，邹应勇不服，向本院提起上诉称：1、一审认定事实错误。事发当天陈明洲并不是善意的到上诉人家协商道路损坏的事而发生冲突，而是蓄意到上诉人家去发泄、寻茬，对上诉人进行无端的殴打。被上诉人长期无故殴打上诉人及家人。上诉人五年来没有拖运预制板，被上诉人称上诉人拖预制板将其门前的路轧坏不属实。道路是渔场的生产通道，被上诉人无权安排上诉人修路。2、被上诉人到上诉人家寻茬，无故殴打上诉人，上诉人实施的行为属于正当防卫，不构成侵权。3、被上诉人陈明洲受伤当日入住松滋市南海卫生院，同时住院治疗，后又到松滋市人民医院治疗购药，应属于擅自转院和擅自购药，其在松滋市人民医院的854.05元的医药费不应计算在赔偿范围内。4、被上诉人头皮受伤，住院10天，对轻微伤建议休息一月不真实，误工时间必须通过司法鉴定。5、护理费和营养费没有事实和法律依据，护理是对丧失生活自理能力的患者而言，被上诉人只是轻微伤不会丧失生活自理能力。护理和加强营养也应有医疗机构和鉴定机构的明确意见。6、上诉人属于正当防卫，应适用《中华人民共和国民法通则》第128条、《中华人民共和国侵权责任法》第30条的规定，一审适用法律不当。综上，一审认定事实不清，适用法律不当，请求撤销原审判决，依法改判。
被上诉人陈明洲答辩称：邹应勇拖预制板损坏了被上诉人出行的路面，承诺修好但一直未修，事发当天，我去找上诉人协商修路的事。说话期间中，上诉人反而拿铁锹打被上诉人，被上诉人受伤后倒地。上诉人和被上诉人分别报了警，警察送被上诉人到松滋市人民医院检查并开了2天的药，后回镇医院治疗，经过十天治疗后医生通知被上诉人到松滋市人民医院复查，在松滋市人民医院复查后医生又开了事发当天到该医院开的药，这就是上诉人在诉状中所说的在外地购买的药。被上诉人与上诉人系邻里关系，曾发生过争吵，主要就是为路面的事，上诉人说被上诉人“上门行凶”，纯属胡说。以上所述属实，请求法院查明后公正判决。
二审庭审中，邹应勇向本院提交如下证据：
证据一、邹时双的调查笔录。证明2014年是渔场职工邹华拖预制板为渔池护坡，不存在邹应勇因拖预制板损坏路面的事实。
证据二、陈明洲在松滋市南海镇卫生院的出院记录。证明该出院记录并没有建议休息的医嘱，不应计算出院后的误工费。
陈明洲对以上证据的质证意见为：1、邹华是帮邹应勇拖预制板，被上诉人并不认识邹华。2、被上诉人在一审提供的南海镇卫生院诊断证明是××出具的，有××的亲笔签名。上诉人提供的南海镇卫生院出院记录也有××的签名，该出院记录是真实的。
本院认为，对证据一，邹时双的调查笔录是邹应勇的代理人作的调查笔录，邹时双本人未到庭，无法核实该调查笔录的真实性。对该调查笔录不予采信。证据二，因该证据是从陈明洲住院的松滋市南海镇卫生院调取，并盖有该卫生院的公章，且有××的签名，对该证据的真实性无异议。虽然该出院记录上没有“休息1月”的医嘱，但因××在出具出院记录的同一天即2015年5月26日出具了一份诊断证明并加盖了松滋市南海镇卫生院诊断证明章，该诊断证明记载：“1、头顶部皮肤裂伤；2、脑震荡？休息1月”，结合陈明洲的病情和诊断证明，本院认为上诉人邹应勇提交的出院记录不能达到其证明目的。
二审查明的事实与一审判决认定的一致，本院予以确认。
本院认为，本案二审当事人争议的焦点为：1、一审对损失认定是否恰当。2、原审责任划分是否恰当。
一审对损失认定是否恰当
因当事人对医疗费、误工费、护理费、营养费有异议，对其他无异议部分的损失按一审判决确认的数额予以认定，对有异议部分的损失作如下认定：关于医疗费的认定问题：事发当天即2015年5月16日陈明洲被警察送往松滋市人民医院门诊治疗，花费医疗费648.75元，该医疗费是事发治疗的费用，且该治疗费与陈明洲伤情有关，该费用应计算在陈明洲的医疗费中。因要住院治疗考虑家住在南海镇，在南海镇卫生院住院比较方面，同日陈明洲到松滋市南海镇卫生院住院治疗10天，花费医药费2255.78元。在松滋市南海镇卫生院住院期间即2015年5月20日陈明洲到松滋市人民医院看门诊照CT花费挂号费5.3元及CT费200元，合计205.3元，从松滋市南海镇卫生院住院费票据上的明细看，陈明洲在住院期间没有照CT检查头部的伤情，该CT费用不存在重复计算的问题，故该205.3元也应计算在陈明洲的医疗费中。陈明洲从松滋市人民医院转入松滋市南海镇卫生院住院治疗，是考虑离家近比较方便，且是从条件较好的综合性医院转入下级乡镇卫生院，并非由下级医院转入上级医院需要下级医院出具转院证明，故上诉人邹应勇主张在松滋市人民医院花费医疗费854.05元（2015年5月16日门诊花费648.75元＋2015年5月20日花费205.3元）不应计算在医疗费中的上诉理由不能成立，本院不予支持，对一审认定的医疗费3109.83元予以确认；关于误工费的认定问题：上诉人邹应勇对误工费标准无异议，仅对误工期限有异议，本院仅对误工期限作如下认定：因本次纠纷邹应勇用铁锹伤及陈明洲的头部导致头顶部头皮裂伤，主治医生在诊断时对陈明洲的病情还有脑震荡的存疑，故医嘱“休息1月”，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律的解释》第二十条第二款的规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”一审根据“休息1月”的医嘱结合住院天数10天共计认定误工时间40天并无不当，上诉人邹应勇主张出院后的误工时间不应计算的上诉理由不能成立，本院不予支持；关于护理费的认定问题：因陈明洲头部受伤住院治疗，生活自理能力受限，在住院期间需要人员照顾、护理，一审支持住院期间10天的护理费并无不当，上诉人邹应勇主张护理费不应支持的上诉理由不能成立，本院不予支持；关于营养费的认定问题：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律的解释》第二十条的规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”虽然陈明洲伤及头顶部，且流了不少血并住院治疗10天，但陈明洲就诊的医疗机构并无关于加强营养的医嘱，一审支持营养费200元不当，本院对营养费不予支持。综上陈明洲的损失为：1、医疗费3109.83元；2、误工费2872元；3、护理费787元；4、住院伙食补贴500元，以上损失合计7268.83元
原审责任划分是否恰当
根据一审查明的事实陈明洲与邹应勇在邹应勇的家中因语言冲突继而发生本案纠纷，双方均存在一定的过错。另上诉人邹应勇在处理本次纠纷的松滋市公安局南海派出所的询问笔录中陈述：“……正在说，他拿起一把椅子朝我拢来，将我抵到墙角，我没有躲闪，就顺手拿了一把铁锹，朝他砸了一下，他就从我的案板上拿了一把菜刀，准备砍我，被沙市来我鱼坑钓鱼的一个姓付的伢子（付定阔）和唐万美将陈明洲推出我屋，我就连忙将卷闸门拉下来，躲在屋里了。”，从以上陈述看，上诉人邹应勇并无证据证明陈明洲用椅子轧到在邹应勇的身上。纠纷发生在邹应勇的家中，且邹应勇的年纪比陈明洲小，邹应勇在熟悉的环境下在陈明洲拿椅子向其拢来时没有躲闪，反而用铁锹砸陈明洲的头部导致陈明洲受伤，邹应勇的行为超出了正当防卫的范围，侵犯了陈明洲的身体健康权，邹应勇对其行为应承担相应赔偿的责任。一审适用《中华人民共和国民法通则》第一百二十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十条的规定，根据陈明洲和邹应勇的过错程度酌定邹应勇承担70%的责任并无不当，上诉人邹应勇主张其行为属于正当防卫，不构成侵权的上诉理由不能成立，本院不予支持。根据以上损失认定和责任划分，邹应勇赔偿陈明洲5088.18元（7268.83元×70%）。
综上所述，一审认定事实清楚，适用法律正确，损失认定不当，本院予以纠正。上诉人邹应勇的上诉理由部分成立，对有理部分本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销松滋市人民法院（2015）鄂松滋民初字第00950号民事判决（即一、邹应勇于本判决生效后十日内赔偿陈明洲经济损失5228.18元.二、驳回陈明洲其他诉讼请求。）；
二、邹应勇自收到本判决之日起五日内赔偿陈明洲5088.18元；
三、驳回陈明洲的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费300元，由陈明洲负担100元，由邹应勇负担200元。二审案件受理费300元，由陈明洲负担25元，由邹应勇负担275元。
本判决为终审判决。
审判长 徐 峰
审判员 谢本宏
审判员 殷 芳
二〇一五年十二月四日
书记员 覃小飞