河北省鸡泽县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）鸡民初字第605号
原告陈德昌，农民。
委托代理人任上飞，鸡泽县法律援助中心律师。
被告王宇峰，农民。
被告杨燕坡，农民。
被告王宇峰、杨燕坡委托代理人贾云峰、吴爱军，河北新择律师事务所律师。
被告中国人民财产保险股份有限公司邯郸市丛台支公司。住所地：邯郸市和平路***号。
法定代理人张铭。
被告中国人民财产保险股份有限公司邯郸支公司。住所地：邯郸市雪驰路**号。
法定代理人王世峰。
被告中国人民财产保险股份有限公司邯郸市丛台支公司、邯郸支公司委托代理人李收方。
原告陈德昌诉被告王宇峰、杨燕坡、中国人民财产保险股份有限公司邯郸市丛台支公司、中国人民财产保险股份有限公司邯郸支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年5月13日受理后，依法公开开庭进行了审理，原告代理人及被告王宇峰、杨燕坡代理人、保险公司代理人到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告陈德昌诉称，2012年9月3日9时许，被告王宇峰驾驶被告杨燕坡的冀D×××××、冀D×××××挂号重型半挂车，沿鸡泽县永河线由东向西行驶至吴官营乡卫生院门口时，与前方同向行驶左转弯的原告陈德昌驾驶的“小羚羊”牌电动自行车侧面相撞，造成原告陈德昌受伤，电动自行车损坏的交通事故。事发后原告被送进鸡泽县医院进行抢救治疗，原告的伤情被诊断为：1、右下肢毁损伤；2、右肩胛骨骨折；3、左第8、9、10肋骨骨折；4、右侧眼眶骨折；5、左手撕脱伤；6、头部皮裂伤；7、左膝部皮裂伤。为此住院治疗95天，花费医疗费40052.4元。现原告虽治疗终结，但却因伤势过重，落下终身残疾。经鉴定，原告右下肢截肢伤残等级为6级；右上肢肩胛骨骨折，活动受限伤残等级为10级，且需安装轻型生活类假肢。然而事故后至今四被告分文没有赔付原告。本次事故经鸡泽县公安交通警察大队出具的道路交通事故认定书认定，被告王宇峰负事故的主要责任，原告负次要责任。被告王宇峰驾驶的肇事车辆就主车在被告中国人民财产保险股份有限公司邯郸市丛台支公司投保了一份交强险，就挂车在中国人民财产保险股份有限公司邯郸支公司投保了一份交强险和一份50000元的第三者商业险，案发时正在保险期间。综上，特诉至贵院，请求法院依法支持原告的诉请，要求被告中国人民财产保险股份有限公司邯郸市丛台支公司和中国人民财产保险股份有限公司邯郸支公司共同在交强险限额内赔付原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、必要的营养费、交通费、电动车损失费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金等共计人民币122299.6元；要求被告中国人民财产保险股份有限公司邯郸支公司在第三者商业险限额内赔付原告医疗费、住院伙食补助费、必要的营养费、鉴定费等30925.4元的80%计24762元；要求被告王宇峰、杨燕坡对上述第一项和第二项赔付款项承担连带赔付责任，同时承担本案诉讼费用。
为支持其主张，原告陈德昌向法院提供的证据有：
1、河北省鸡泽县公安交通警察大队道路交通事故认定书原件一份，证明案发事实、责任划分和原、被告的主体资格；
2、机动车交通事故责任强制保险单正本复印件两份、中国人民财产保险股份有限公司机动车保险单正本复印件一份，证明该车在案发时投保交强险及商业险；
3、原告陈德昌身份证复印件一份，证明原告基本情况；
4、鸡泽县医院诊断证明书原件一份，证明原告受伤情况及住院期间二人护理，出院后一人护理3个月；
5、鸡泽县医院住院病历原件一份，证明原告受伤情况及治疗情况；
6、病人费用清单原件三份，证明原告治疗情况及医疗费；
7、河北省住院统一收据原件一份，证明原告花费的医疗费；
8、鸡泽县医院病程记录原件一份，证明原告受伤情况；
9、外购药品收据原件9张，证明原告外购药品及花费；
10、邯郸物证司法鉴定中心司法鉴定意见书原件一份，证明对原告伤情、伤残等级评定为陆级伤残另拾级伤残一处；
11、邯郸物证司法鉴定中心收费收据原件一份，证明原告花费鉴定费900元；
12、邯郸市瑞华假肢矫形服务处假肢证明原件一份，证明原告所配假肢花费及使用年限；
13、鸡泽县吴官营乡旧城营村村委会出具的证明原件一份，证明原告系孤寡老人，由其侄子陈艮礼照顾抚养及与原告的关系；
14、陈艮礼身份证复印件一份、鸡泽县华康调味有限公司证明原件一份、鸡泽县华康调味食品有限公司营业执照复印件一份、鸡泽县华康调味食品有限公司12个月工资表，证明陈艮礼因陈德昌发生交通事故请假、停发工资及收入情况；
15、陈晓雷身份证复印件一份、鸡泽县重德银花专业合作社证明原件一份、营业执照复印件一份、及12个月工资表，证明陈晓雷因陈德昌发生交通事故请假，停发工资及收入情况；
16、鸡泽县价格认证中心鉴定结论书原件一份、收费票据原件一份，证明原告车辆损失及鉴定费用；
17、旧城营村叶新现出具证明原件一份、叶新现身份证复印件一份、驾驶证复印件一份、机动车行驶证复印件一份、鸡泽县医院病程记录原件一份，证明原告发生交通事故租用其车辆及费用。
被告王宇峰辩称，我是受雇司机，给杨燕坡拉货，是职务行为，不应该承担责任。
对其主张被告王宇峰未向本院提供任何证据。
被告杨燕坡辩称，车辆在保险公司投保了交强险和商业险，原告的损失应该由保险公司承担，事故发生后我垫付了55000元，应该由保险公司赔偿款内扣除。原告主张由被告承担诉讼费不合法，应该由保险公司承担诉讼费。
为支持其主张，被告杨燕坡向法院提供的证据有：
1-1、陈国平出具证明复印件一份（与原件核对无异），证明收到王宇峰交来陈德昌医疗费5000元；以此证明杨燕坡委托王宇峰给付医疗费；
1-2、陈国平出具证明复印件一份（与原件核对无异），证明收到王宇峰交来陈德昌医疗费50000元；以此证明杨燕坡委托王宇峰给付原告医疗费；
2、中国人民财产保险股份有限公司保险单原价4份，证明事故车辆投保交强险及商业险。
被告中国人民财产保险股份有限公司邯郸市丛台支公司，被告中国人民财产保险股份有限公司邯郸支公司辩称，对原告主张的各项损失，保险公司赔付在交强险分项限额内且有证据支持的合理费用，超出交强险分项限额之外的属于商业险赔偿范围内的应按照商业险保险合同按照责任划分，如果事故车辆承担主要责任，保险公司承担80%，请求法院一并核实，当事车辆的驾驶证、行驶证，肇事车辆有无违法行为，有无违章行为，如有违章、违法行为会关系到保险的责任承担与否和商业险赔偿的加免行为，保险公司不承担诉讼费用。
为支持其主张，被告保险公司未向法院提供任何证据。
根据原、被告陈述及庭审举证、质证，本院依法确认如下案件事实：
2012年9月3日9时许，被告王宇峰驾驶冀D×××××、冀D×××××挂号重型半挂车沿鸡泽县永河线由东向西行驶至吴官营乡卫生院门口时，与前方同向行驶向左转弯的陈德昌驾驶的“小羚羊”牌电动自行车侧面相撞，造成陈德昌受伤，双方车辆不同程度损坏的交通事故。该事故经鸡泽县公安交通警察大队勘察现场、分析证据及事故形成的原因，出具了鸡公交认字（2012）第0070号道路交通事故认定书，认定被告王宇峰负主要责任，陈德昌应负次要责任。被告王宇峰系冀D×××××冀D×××××挂号重型半挂车驾驶人，被告杨燕坡系冀D×××××冀D×××××挂号重型半挂车车主。事故发生后原告陈德昌被送往鸡泽县医院住院治疗，经诊断为1、右下肢毁损伤，2、右肩胛骨骨折，3、左8、9、10肋骨骨折，4、右侧眼眶骨折，5、左手撕脱伤，6、头部皮裂伤，7、左膝部皮裂伤。建议：住院期间2人护理，出院后卧床3个月，需1人护理，加强营养。2012年9月3日至2012年12月7日在鸡泽县医院住院95天，花费医疗费34592.40元。原告住院期间由陈艮礼、陈晓雷护理，二人均系鸡泽县吴官营乡旧城营村人，在该村居住。原告治疗终结后，委托邯郸物证司法鉴定中心对其伤残进行鉴定，邯郸物证司法鉴定中心于2012年12月31日出具邯物司鉴字（2012）法医鉴字第1641号鉴定意见书，鉴定意见为陈德昌的伤残等级为陆级伤残另拾级伤残一处，原告为此花费鉴定费900元。原告陈德昌于1935年1月5日出生，现年78岁。该事故车辆主、挂车分别在中国人民财产保险股份有限公司邯郸市丛台支公司和中国人民财产保险股份有限公司邯郸支公司投保了交强险和商业险，主车交强险保险单号为×××，保险期间自2011年9月14日至2012年9月13日，赔偿责任限额共计122000元，其中死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元。主车商业第三者责任险保险单号为×××，保险期间为2011年9月14日至2012年9月13日，保险金额为500000元。挂车交强险保险单号为×××，保险期间自2012年2月4日至2013年2月3日，赔偿责任限额共计122000元，其中死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元。挂车商业第三者责任险保险单号为×××，保险期间自2011年9月14日至2012年9月13日，保险金额为50000元。该事故发生在保险期间内。事故发生后，被告杨燕坡通过鸡泽县交通警察大队事故科给付原告赔偿款40000元。此次事故经鸡泽县公安交通警察大队调解未果，原告陈德昌诉至本院，要求被告赔偿医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金、鉴定费、电动车损失费共计153252元。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第十九条及原告陈德昌的各项损失计算如下：
原告的医疗费根据医疗机构出具的收费单据，结合病历和诊断证明等相关证据，并按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定为34592.40元。
原告的住院伙食补助费，根据原告住院95天，按每天50元标准计算，共计4750元。
原告的护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原告住院期间由陈艮礼和陈晓雷护理，二人均为农业户口，原告住院期间的护理费用为37.16元／天×2×95天=7060.4元，原告出院后需一人护理，出院后的护理费为37.16元／天×90天=3344.4元，综上原告的护理费共计10404.8元。
原告的营养费根据其伤残情况并参照医疗机构的意见，本院酌情认定为2000元。
原告的残疾赔偿金根据其伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，七十五周岁以上的，按五年计算。原告现年78岁，陆级伤残另拾级伤残，被告保险公司同意按照52%计算，故原告的残疾赔偿金为8081元／年×5年×（0.5＋0.02）=21010.6元。
原告的鉴定费根据邯郸物证司法鉴定中心及鸡泽县价格认证中心收费收据确定为900元＋500元=1400元。
原告的交通费，根据原告提供的证据，本院酌情认定为1000元。
原告的精神损害抚慰金，由于被告的行为给原告生理上造成了障碍，给原告及其家人精神上带来了伤害，但原告对此次事故负次要责任，故对于原告要求的精神损害抚慰金本院酌情认定为20000元。
原告的财产损失费根据鸡泽县价格认证中心的鉴定结论书本院认确定为1459元。
综上，原告陈德昌的各项费用为医疗费34592.40元、住院伙食补助费4750元、护理费10404.8元、营养费2000元、残疾赔偿金21010.6元、鉴定费1400元、交通费1000元、精神抚慰金20000元、财产损失费1459元，以上共计96616.8元。
以上案件事实亦由本案的庭审笔录佐证。
本院认为，原告陈德昌因本次交通事故受伤致残，理应得到赔偿。鸡泽县公安交通警察大队依法定程度作出的鸡公交认字（2012）第0070号道路交通事故认定书，合法有效，本院依法予以采信。根据《道路交通法》第76条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任险额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照责任划分承担责任。本案的事故车辆主、挂车分别在二被告保险公司投保了交强险和商业险，依照机动车交通事故责任强制保险条款第八条约定：死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元。伤残赔偿限额项下负责赔偿残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被抚养人生活费、住宿费、误工费、被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费、必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。本案中原告伤残赔偿限额项下的残疾赔偿金21010.6元、护理费10404.8元、交通费1000元、精神损害抚慰金20000元共计52415.4元，未超出保险条款约定的最高伤残赔偿限额，故被告保险公司应全部赔偿原告陈德昌。原告医疗费用赔偿限额项下的医疗费34592.40元、住院伙食补助费4750元、营养费2000元共计41342.4元，超出了保险条款约定的最高赔偿限额，故二被告保险公司各应在最高限额范围内即10000元赔偿原告陈德昌。原告财产损失赔偿项下的财产损失费1459元，未超出保险公司财产损失赔偿限额，故被告保险公司应赔偿原告财产损失费1459元。故二被告保险公司应在在机动车交通事故责任强制保险责任范围内赔偿原告陈德昌73874.4元。
该事故车辆在二被告保险公司各投有一份第三者责任险，保险责任限额共为550000元。原告超出交强险医疗费用赔偿限额的21342.4元以及鉴定费1400元共计22742.4元，依照《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，根据原告陈德昌在本案中的赔偿请求，被告王宇峰承担的赔偿数额，应由保险公司在商业第三者责任限额内予以赔偿。根据鸡泽县公安交通警察大队事故认定书认定的责任划分，原告负次要责任，被告王宇峰负事故主要责任。因二被告保险公司同意承担80%，故由二被告保险公司承担80%，原告承担20%。对于二被告保险公司提出在商业险的限额内免赔10%的主张，保险公司与被保险人签订的商业第三者责任险合同中记载的关于免赔率的有关内容，是对被保险人所预知的在发生交通事故时可从保险公司获赔的保额的减除，是免除责任条款，根据有关法律的规定，对于格式合同中减除条款提供者责任的条款，提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任，故被告保险公司应对此负有举证责任，现被告保险公司对此并未向本院提供有效的证据来证实，故本院对被告保险公司的该项主张，不予支持。故二被告保险公司应在第三者责任险责任限额内按照80%的比例赔偿原告18193.92元。
对于被告杨燕坡所称的给付了原告55000元的垫付款，原告认可40000元，因被告杨燕坡提供的是鸡泽县交警队出具的证明复印件，而不是原告的领款证明，故本院对被告杨燕坡给付原告的垫付款40000元的事实予以认可，对其称垫付55000元的主张不予支持。该费用40000元应从原告的赔偿款中予以扣除，由被告保险公司支付给被告杨燕坡。被告王宇峰、杨燕坡不再承担赔偿责任。对于原告要求按照陈艮礼、陈晓雷在华康调味有限公司和重德银花专业合作社的工资标准计算，因原告未提供陈艮礼、陈晓雷与所在单位签订的劳动合同，且未提供误工明细表，故本院对其主张不予支持。对于原告要求被告赔偿外购药费用的主张，因原告未提供正规的票据，且在病历里未显示需要原告主张的外购药，故本院对其主张不予支持。对于原告要求的残疾辅助器具费，因原告只是提供了邯郸瑞华假肢矫形器服务处的证明，并不是专业机构的鉴定结论，本院对此不予采信。对于被告王宇峰主张住院期间2人护理及出院后三个月一人护理不应认定，因医疗机构出具诊断证明书中明确记载住院期间需2人护理及出院后卧床3个月、一人护理，故对被告王宇峰的主张不予支持。对于被告保险公司认为原告的鉴定费属于间接损失，不应由其承担，本院认为原告的伤残等级鉴定与本次交通事故存在因果关系，属于原告进行伤残等级鉴定的必要花费，故应由被告保险公司承担。对于被告保险公司认为其不承担诉讼费，根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定，诉讼费由败诉方承担，本案中，被告保险公司因不履行法定义务而引起诉讼，存在过错，应承担相应的诉讼费。
根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、《中华人民共和国保险法》第十八条、第六十五条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司邯郸市丛台支公司在机动车交通事故责任强制保险责任范围内赔偿原告陈德昌的医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、护理费、精神损害抚慰金、交通费、财产损失费共计23874.4元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司邯郸市支公司在机动车交通事故责任强制保险责任范围内赔偿原告陈德昌的医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10000元；
三、被告中国人民财产保险股份有限公司邯郸市丛台支公司在第三者责任险责任限额内赔偿原告陈德昌医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费共计18193.92元；
四、被告中国人民财产保险股份有限公司邯郸市丛台支公司在机动车交通事故责任强制保险责任范围内给付被告杨燕坡垫付款20000元；
五、被告中国人民财产保险股份有限公司邯郸市支公司在机动车交通事故责任强制保险责任范围内给付被告杨燕坡垫付款20000元；
六、被告王宇峰、杨燕坡不承担赔偿责任；
七、驳回原告陈德昌其它诉讼请求。
以上一、二、三、四、五项待本判决生效后十日内履行。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3241元由被告中国人民财产保险股份有限公司邯郸市丛台支公司负担2000元，被告中国人民财产保险股份有限公司邯郸市丛台支公司负担50，原告陈德昌负担1191元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。
审判员 范慧新
二〇一三年七月八日
书记员 李晓英