江苏省邳州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）邳刑初字第0026号
公诉机关江苏省邳州市人民检察院。
被告人徐某甲，无业。2007年12月11日因犯寻衅滋事罪被邳州市人民法院判处有期徒刑一年。2014年7月8日因涉嫌犯聚众斗殴罪被邳州市公安局取保候审。2015年11月11日经本院决定逮捕，11月13日由邳州市公安局执行逮捕。现羁押于邳州市看守所。
辩护人丁某、娄某，江苏恒久律师事务所律师。
被告人娄某，无业。2011年9月16日因犯寻衅滋事罪被邳州市人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。2014年9月27日因涉嫌犯聚众斗殴罪被邳州市公安局刑事拘留，同年10月30日经邳州市人民检察院批准逮捕，次日由邳州市公安局执行逮捕。现羁押于邳州市看守所。
邳州市人民检察院以邳检诉刑诉（2014）1108号起诉书指控被告人徐某甲、娄某犯聚众斗殴罪，于2014年12月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。邳州市人民检察院指派检察员周德印出庭支持公诉，被告人徐某甲及其辩护人丁某、娄某、被告人娄某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年11月15日23时许，吕某甲（已判刑）在邳州市运河街道人民路西侧同悦餐馆，因家庭矛盾与家人发生争执，餐馆老板李某甲（另案处理）到现场询问情况时，吕某甲与李某甲发生争执并厮打。后李某甲电话纠集其外甥徐某甲，被告人徐某甲又电话联系徐某乙，徐某乙遂纠集娄某及陈某等人赶至现场。后娄某及徐某乙等人与吕某甲等人打斗，致双方三人轻伤、四人轻微伤。依照刑法第二百九十二条第一款的规定，应以聚众斗殴罪追究被告人徐某甲、娄某的刑事责任。并提供被告人供述、证人证言、法医鉴定等证据予以证实。
被告人徐某甲辩称其未纠集人，电话联系徐某乙只是让徐某乙至李某甲处看看情况，且特意嘱咐徐某乙不要打架，不构成聚众斗殴罪，并提供证人马某甲、马某乙证言。其辩护人丁某、娄某辩护认为，证人马某甲、马某乙的证言能证实徐某甲嘱咐徐某乙不要打架，徐某甲主观上无聚众斗殴的故意，无指使徐某乙纠集多人参与斗殴的行为，不构成聚众斗殴罪。
被告人娄某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。
经审理查明，2013年11月15日23时许，在邳州市运河街道人民路西侧同悦餐馆，吕某甲（已判刑）因家庭矛盾与其姐姐吕某甲、姐夫浦某发生争执，并和与吕某甲一起吃饭的朱某发生冲突。餐馆老板李某甲（另案处理）到现场询问情况时，吕某甲与李某甲发生争执并厮打。后李某甲电话联系其外甥被告人徐某甲，被告人徐某甲又电话联系徐某乙，徐某乙遂纠集被告人娄某及陈某、张某、程某（以上三人已判刑）等人赶至现场。后被告人娄某及徐某乙、陈某、张某、程某与吕某甲、魏某（已判刑）等人进行打斗，致双方多人受伤。经邳州市公安局法医鉴定，徐某乙、陈某、程某伤情属轻伤；吕某甲、吕某乙、李某甲、张某的伤情属轻微伤。
2014年7月8日，被告人徐某甲至运河派出所投案；同年9月27日，被告人娄某被抓获归案，后如实供述犯罪事实。
上述事实，有以下经庭审举证、质证后确认的证据证实：
1、被告人的户籍信息，证明二被告人已达到刑事责任年龄。
2、同案犯徐某乙供述，证明案发当晚，其在外喝酒时接到徐某甲电话，徐某甲问其在哪儿，其说在运东广场和陈某、程某、娄东、张某几个人在一起吃饭。徐某甲说他舅饭店有人闹事，让其抓紧去看看。其就和一起喝酒的几个人到徐某甲舅舅的饭店，见饭店内正在打架，几人上前和对方争吵、对骂，后双方打起来，对方拿碎片乱划，划伤好几个。接着到医院看伤，徐某甲去付的医药费。徐某甲让其去看看，意思是想让其带人去看看，要是打架就和对方打，要是不打就算完。打电话时其意识到可能发生打架。
3、同案犯张某、陈某、程某供述，证明案发当晚，几个人与徐某乙在大排档喝酒，10点多钟，徐某乙在酒桌上接到一电话，接完电话后，徐某乙让几个人一起出去一趟，说他朋友的饭店有人打仗，过去看看。到了同悦饭店，那儿正在打，后几个人也上前和对方吵打。对方拿碎酒瓶、碎盘子乱划，这边拳打脚踢，被打伤几个。徐某乙喊去看看时就意识到有可能要打架。
4、证人吕某甲、魏某证言，证明案发当天，在同悦饭店和饭店老板吵打过程中，老板打电话喊的几个小伙子来到饭店，双方打起来，都有伤。
5、证人李某甲证言，证明案发当晚，在其经营的同悦饭店，吕某甲与他人争吵，其上去劝阻，因此和吕某甲吵骂。接着，其给外甥徐某甲打电话说有人在饭店要打要骂要砸店，要他过来。一会就来了几个小伙子，都是徐某甲喊来的，后双方打了起来。
6、证人张某证言，证明案发当晚，其在同悦饭店门前看到饭店老板和吕某甲几人吵架后打起来，饭店老板打不过对方，就开始打电话，应该是喊人来的，不知打给谁的。之后来了一辆车，下来五六个小伙子，将吕某甲推到屋里，两方互相骂，后打起来。
7、证人朱某、李某乙、张某等人证言，证明同悦饭店打架过程，饭店老板中间给人打电话了。
8、被告人娄某供述，证明案发当晚，其和徐某乙等人在一起喝酒时，徐某乙接到一电话，说他朋友店里有人叨事，一起去看看。当时几个人都已经喝多酒了，喊大家去就是捧场架势的，要打架就帮忙打架。几个人到了同悦饭店，和对方骂起来，然后就打起来。
9、被告人徐某甲供述，证明案发当晚，其接到舅舅李某甲的电话说饭店有两个人喝醉酒闹事，他们又骂又打，要其过去一下。挂断电话后，其给徐某乙打电话，告诉他有人在同悦饭店喝多酒闹事，让他过去看看。打电话时也想到徐某乙过去可能打架。过了二十分钟左右，徐某乙打电话说在医院了，因在同悦饭店打架受伤了，其去医院付了医疗费。
10、辨认笔录，证明辨认打架参与人的情况。
11、邳州市公安局法医学鉴定意见书，证明伤者的损伤程度。
12、发破案经过、到案经过，证明二被告人的归案情况。
上述证据经当庭质证，证据来源合法，证据之间能够相互印证，形成证据锁链，足以证实本案事实。
本院认为，被告人徐某甲明知发生纠纷，仍纠集他人前往，后致多人发生殴斗行为；被告人娄某积极参与斗殴，其行为侵犯了社会公共秩序，均构成聚众斗殴罪。且系共同犯罪。公诉机关指控的事实、罪名成立，本院予以确认。对被告人徐某甲及辩护人提出的徐某甲嘱咐徐某乙不要打架，未纠集他人，不构成聚众斗殴罪的辩解、辩护意见。经查认为，被告人徐某甲提供证人马某甲、马某乙的证言，以证明徐某甲电话中嘱咐徐某乙不要打架，但二证人证言与被告人徐某甲供述间存有多处矛盾，不能印证一致，故不予采信；其辩解明确告知徐某乙不能打架，无证据证明，不予认定。被告人徐某甲明知饭店发生纠纷，可能发生斗殴的后果，仍电话联系安排徐某乙前往，后多人参与斗殴，致多人受伤，主观上存在概括性故意，客观上应对聚众斗殴的后果负责。该辩解、辩护意见，不予采纳。论罪，应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。二被告人曾因犯罪被判处刑罚，仍不思悔改，再次犯罪，酌定从重处罚；被告人娄某归案后如实供述犯罪事实，可从轻处罚。综合案件的具体情节，对二被告人适度予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人娄某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年二个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年9月27日起至2015年11月26日止）。
二、被告人徐某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年11月13日起至2016年11月12日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省徐州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘雪梅
代理审判员 蒋荣志
人民陪审员 李 华
二〇一五年十一月十三日
书 记 员 马嫣然