四川省广元市朝天区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）朝天刑初字第12号
公诉机关广元市朝天区人民检察院。
被告人全某某，男，甘肃省宕昌县人。2015年1月15日，因涉嫌销售假药罪被广元市公安局朝天区分局刑事拘留。同年2月12日被广元市公安局朝天区分局取保候审，现在家。
被告人张某甲，男，甘肃省宕昌县人。2015年1月15日，因涉嫌销售假药罪被广元市公安局朝天区分局刑事拘留。同年2月12日被广元市公安局朝天区分局取保候审，现在家。
广元市朝天区人民检察院以广朝检公刑诉（2015）6号起诉书指控被告人全某某、张某甲犯生产、销售假药罪，于2015年4月22日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。广元市朝天区人民检察院指派检察员赵柯仁出庭支持公诉，被告人全某某、张某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
广元市朝天区人民检察院指控，被告人全某某、张某甲相邀到四川省广元市朝天区以看病为名生产、销售假药，利润均分。2015年1月14日，被告人全某某、张某甲窜至马家乡七一村三组给村民石某某诊断并配制中药一副，商定价格120元，在被害人石某某正准备付药款时，被民警现场挡获。经检验鉴别，查扣被告人全某某、张某甲配制给石某某的中药为假药，二被告人所携带的鹿茸角、羚羊角等均为假药。
被告人全某某、张某甲对公诉机关指控的罪名及事实无异议，并自愿认罪，请求从轻处罚。
经审理查明，被告人全某某、张某甲相邀到四川省广元市朝天区以看病为名销售假药，利润均分。2015年1月12日，被告人全某某、张某甲窜至朝天区青林乡茅垭村二组村民王某某家中，通过扎针、拔火罐并配制了两副药免费给王某某看病，后向其销售配制的中药未果，王某某服药后身体不适，并被送往广元市中心医院看病治疗。被告人全某某、张某甲亦主动赔偿其医疗费、误工费、营养费等共计2万元。2015年1月14日，被告人全某某、张某甲又窜至朝天区马家乡七一村三组给村民石某某诊断并配制中药一副，商定价格120元，在被害人石某某正准备付药款时，被民警现场挡获。2015年1月15日，广元市朝天区食品药品监督管理局对被告人张某甲销售自制无名粉末药品三种（两袋一瓶），无名注射液药品五瓶，洁白丸、无名药品三瓶。其行为属《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第二项（“依照本法必须批准而未经批准生产及销售的”）的情形，应认定为假药。2015年1月15日，广元市朝天区食品药品监督管理局对被告人全某某销售自制无名粉末药品五种。其行为属《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第二项（“依照本法必须批准而未经批准生产及销售的”）的情形，应认定为假药。2015年1月26日，被告人全某某、张某甲配制给石某某的中药经广元市朝天区食品药品监督管理局鉴别为：该副中药中一只果、土南星等发生霉变，其中鹿茸为假药，海狗肾为劣药，土南星、见血飞、铁棒锤、一口钟均为毒性药品。2015年1月19日，被告人全某某、张某甲所携带的鹿茸角、羚羊角经广元市食品药品检验所检验：本品按《中国药典》2010年版一部检验上述项目，结果不符合规定。2015年4月28日，被害人王某某出具一份刑事谅解书，要求不再追究被告人全某某、张某甲的任何法律责任。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有物证未知草药一副、无名粉末药品九种（六包二盒一瓶）、无名注射药品五瓶、洁白丸、无名药品三瓶、疑似动物角九个、疑似鹿茸角一个、疑似红花三种（各一盒、一个、一包）；书证接受案件登记表、立案决定书、拘留文书、取保候审决定书、二被告人的释放证明、村委会证明、抓获经过、犯罪嫌疑人的基本情况、扣押物品清单、被告人全某某与张某甲的户籍信息、被害人王某某的刑事谅解书；证人石某某、张某乙的证人证言；鉴定委托书、广元市朝天区食品药品监督管理局药品鉴别书与药品认定书（认定为假药）、药品抽样记录及凭证、广元市食品药品检验所检验报告及送达通知书；被告人全某某、张某甲的供述与辩解，并承认所携带的鹿茸角、羚羊角系假药；扣押物证照件等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人全某某、张某甲合伙携带假药并以给他人看病为名，销售假药，其行为构成销售假药罪。故公诉机关指控被告人全某某、张某甲销售假药罪的事实及罪名成立，予以支持。对公诉机关指控被告人全某某、张某甲生产假药罪的事实及罪名无相应证据，本院不予支持。被告人全某某、张某甲归案后，如实供述犯罪事实，可从轻处罚。被告人全某某、张某甲已取得被害人的刑事谅解，且当庭自愿认罪，故可以酌定从轻处罚。鉴于被告人全某某、张某甲的犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对居住社区没有重大的不良影响，可对其宣告缓刑。根据《中华人民共和国刑法》第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第一百四十一条之规定，判决如下：
一、被告人全某某犯销售假药罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币5000.00元。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算；罚金在本判决生效后一月内缴清）
二、被告人张某甲犯销售假药罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币5000.00元。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算；罚金在本判决生效后一月内缴清）
三、涉案物品未知草药一包、疑似动物角九个、疑似鹿茸一根、盐酸曲安奈德注射液五瓶等（见附后清单），予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广元市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审判员 谭 帅
二〇一五年五月八日
书记员 张祯伊
附清单
编号物品、文件名称数量单位特征备注1医师资格证1本证书编号：3897405382100062外出行医证1本编号：001883疑似动物角1个锥状弧形，长约8厘米4疑似动物角1个锥状，长约24厘米5听诊器1个金属，橡胶管等组成6疑似动物角2个一个长约8厘米，一个长约5厘米7疑似动物角1个弧形，长约20厘米8疑似动物器官2个一个长约8厘米，一个有毛发长约8厘米9疑似虫草1盒八角盒装，小半盒10镊子1把医用不锈钢11银针1盒52根12未知药1瓶诺德胜字样瓶装13疑似动物器官1个奇星字样铁盒装，塑料袋包装14维生素C注射液6支外盒装，玻璃管封装15玻璃管4个玻璃原口型16未知粉末1包外红点白底塑料袋包裹，内白色塑料袋装17疑似红花1袋透明封口袋装18疑似动物器官2个一个带有毛发，球状；一个上有牙齿19疑似动物器官1个流氓兔字样铁盒装，带有毛发20未知粉末1盒绿盖塑料盒装21未知药物1袋布口袋装22未知粉末1盒透明塑料盒装，小半盒23未知植物1包塑料袋包装，条，片装24未知植物根2包塑料袋包装，条状；塑料袋包装，不规则条状25疑似动物角1个锥形，长约4厘米26未知粉末1包塑料袋包装，灰色27未知植物根1包塑料袋包装，灰色28未知粉末1瓶白色塑料瓶装，小半瓶29注射器5个塑料袋包装，一次性注射器30未知晶体1袋白色封口袋装晶体31疑似动物器官1把橡皮筋捆扎32未知粉末1包外面黑色塑料袋，里面白色塑料袋包裹33疑似植物果实1包外面透明塑料袋，里面红色塑料袋包裹34未知草药1包内红色塑料袋装35疑似鹿茸1根长约28厘米36疑似动物角3个锥弧形，长分别为15厘米，19厘米，24厘米37疑似动物爪子2只38疑似动物器官5个详见照片39疑似草药1瓶FishOil字样瓶装瓶装40疑似虫草1盒大活络丸字样铁盒装41疑似红花1盒大活络丸滋养铁盒装42疑似动物器官1个大活络丸滋养43疑似动物器官1根长约57厘米44疑似红花1包外红色塑料袋装，内蓝色塑料袋包装45未知药物1包银白色塑料袋包装46未知植物片状物1包黑色塑料袋包装47未知植物片状1包红、白相间塑料袋包装48未知植物茎1包外透明塑料袋内黑色塑料袋49未知粉末3包蓝色塑料袋装红色粉末；白色塑料袋装粉末；黑色塑料袋装红色粉末50未知植物块状物1包塑料袋装红色植物块状物51疑似未知植物果实1包红色塑料袋装椭圆形52未知植物茎3包红色塑料袋装条形；外透明塑料袋内红色塑料袋装条形；外透明塑料袋内黑色塑料袋装条形53未知植物片状物1包外透明塑料袋内红色塑料袋装54未知植物根3块外黑色塑料袋内红色塑料袋装55未知植物片状物1包猩红色塑料袋装56未知植物根2包红色塑料袋装条形；透明塑料袋装圆柱形57未知动物器官1个白色塑料袋装58未知植物片状物1包蓝色塑料袋装59未知药物3瓶白色塑料瓶装60盐酸曲安奈德注射液5瓶玻璃瓶装61白色塑料瓶装药物9瓶62盒装药物9盒63镊子1个银白色金属64注射器4个一次性塑料注射器65棉签1包塑料袋包装66银针2盒一盒为红盖塑料盒装，一盒为蓝盖塑料盒装67皮肤针1个塑料袋装黑色塑料袋垂直装
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁物品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第一百四十一条【生产、销售假药罪】生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。