湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）岳中民一终字第336号
上诉人（原审被告）夏朝良，男，1976年1月8日出生，汉族，教师。
委托代理人郑伟英，女，1976年8月8日出生，汉族，公务员，系上诉人夏朝良的妻子。
委托代理人喻毅，湖南思阳律师事务所律师。
上诉人（原审原告）胡五泉，男，1965年4月22日出生，汉族，职工。
上诉人（原审原告）胡泉沅，男，1963年2月21日出生，汉族，经商。
以上两上诉人的委托代理人胡水源，男，1958年5月22日出生，汉族，系胡五泉、胡泉沅之兄。
以上两上诉人的委托代理人夏朝雄，湖南省岳阳市岳阳楼区洛王法律服务所法律工作者。
上诉人夏朝良因与上诉人胡五泉、胡泉沅生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服湖南省临湘市人民法院（2014）临民初字第453号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人夏朝良及其委托代理人喻毅、郑伟英，上诉人胡五泉、胡泉沅及其委托代理人夏朝雄、胡水源均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：原、被告因土地面积划分问题产生分歧，2014年2月21日，被告之妻召集多人去原告的住所地，将争议宅基地及原告责任田中的桂花树苗共计26棵拔掉，原告的父母见到被告之妻（郑伟英）将自家的责任田里的树苗拔掉，便气愤大骂，双方因此产生口角，吵骂中发生肢体接触，原告的母亲被被告之妻推倒在地，此时，原告的父亲遂电话告知两原告，两原告闻讯赶往现场找到被告，遭到被告及被告召集的亲友追打，后原告胡五泉的头面部、颈部、腰背部、双上肢均被被告方的木棍击伤，随后便昏倒在地上；同时原告胡泉沅的背部、左下腹部及左上肢均被被告的木棍击伤。原告胡五泉受伤后被送往临湘市人民医院住院22天，花费医疗费8310.91元。2014年3月4日，两原告的伤情经岳阳市湘北司法鉴定所鉴定均为轻微伤，医疗建议：原告胡五泉自鉴定之日起继续休息45天，追加医药费3000元；原告胡泉沅自受伤之日起休息15天，预计医药费1000元；两原告支付鉴定费800元。
原审法院结合案件事实及湖南省2013-2014年损害赔偿项目计算标准，对原告胡五泉的损失费用认定为：1、医疗费8310.91元，后续医疗费3000元；2、误工费5783.55元（37035元／年÷365天×57天），误工费按采矿业平均收入37035元／年的标准计算；3、护理费2074.8元（36067元／年÷365天×21天），护理费按居民服务业平均收入36067元／年的标准计算；4、住院伙食费630元（30元／天×21天）；5、交通费酌情认定为210元；6、鉴定费400元；营养费无医嘱，未予支持。原告胡五泉的损失共计20409.26元。对原告胡泉沅的损失费用认定为：1、后续医疗费1000元，采信法医鉴定建议；2、误工费897.37元（21836元／年÷365天×15天），按农、林、牧、渔业平均收入21836元／年的标准计算；3、鉴定费400元；共计2297.37元。另，原告主张的树苗损失未提供相关证据，未予支持。
原审法院认为：原、被告因土地面积划分问题产生分歧，双方本应采取冷静、理智的态度处理问题，即使原告栽种树苗的土地属于被告所有，被告也不应召集他人到场，并由其妻子拔掉树苗，甚至拔掉原告栽种在自己责任田上的树苗；而应采取合法的方式解决土地争议。当两原告赶到现场时，在两原告未能威胁到被告人身安全的情况下，被告更不应同他人一起将两原告打伤。两原告身体受到伤害其责任全在被告，被告理应对原告的损失予以赔偿。被告抗辩称召集数人到场是为了防止受到原告致伤，而现实是被告打伤了原告，而不是原告致伤被告。其抗辩意见与客观事实不符，不予采信。综上，原审法院根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款之规定，判决：一、被告夏朝良于判决生效之日起十日内赔偿原告胡五泉的医疗费、误工费、护理费、住院伙食费、交通费、鉴定费共计20409.26元；二、被告夏朝良于判决生效之日起十日内赔偿原告胡泉沅的后续医疗费、误工费、鉴定费共计2297.37元；三、驳回原告胡五泉、胡泉沅的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费520元，减半收取260元，由被告夏朝良负担。
上诉人夏朝良、上诉人胡五泉、胡泉沅均不服一审判决而提起上诉。
上诉人夏朝良上诉称：1、胡五泉案发前在上诉人的宅基地上栽树苗，并扬言威胁上诉人，对引起本案的发生具有重大过错，应对自己的经济损失承担主要责任或全部责任，一审法院判决上诉人承担全部责任不当；2、胡泉沅的损害没有实际发生，既没住院也没有到医院治疗，更没有证据证明是上诉人侵犯了其身体健康权的行为，一审法院判决上诉人承担胡泉沅的经济损失2297.3元错误；3、胡五泉的经济损失计算有误：后续医药费3000元没有实际发生，不应与医药费票据一起计算；误工费计算标准有误，应当按照农林牧渔业的标准59.8元／天计算，一审多计算了2374.95元；胡五泉属轻微伤，不需要护理人员，护理费不应计算；交通费210元没有发票，判决无依据；胡泉沅的2297.37元经济损失没有损害发生；4、一审法院审理程序中，代理人应回避而没有回避，程序违法。综上，上诉人请求二审法院撤销一审判决，并依法改判。
上诉人胡五泉、胡泉沅答辩称：1、一审法院认定事实清楚，适用法律正确，夏朝良上诉中所陈述的事实没有证据证明，也与客观事实不符；2、一审法院并没有多算答辩人的损失，而是少算了答辩人的经济损失。
上诉人胡五泉、胡泉沅上诉称：1、一审法院没有按胡五泉实际工资标准计算其误工费，2013-2014年采矿业标准为38028元／年；2、胡泉沅误工费采信标准错误，根据《临湘市城市总体规划（1995-2015）》第七条，胡泉沅所在白云镇张牌村已划归为城区，因此，胡泉沅误工费应按职工月平均工资3658元／月的标准计算；3、一审未计算在上诉人家责任田栽种的桂花树苗损失。综上，上诉人请求撤销一审判决，依法改判由夏朝良承担胡五泉误工费6986元，承担胡泉沅误工费1830元，财产损失2600元。
上诉人夏朝良答辩称：1、胡五泉擅自在答辩人的宅基地上种植树苗，侵害了上诉人的财产权，答辩人的拔苗行为系正当维权；2、胡五泉及家人恶意辱骂答辩人，在答辩人离开宅基地四百多米后，仍追赶殴打答辩人；3、胡五泉打架后，照常在上班，其护理费不应计算。交通费没有提供票据，不应当计算。胡五泉打架后照常领取3240元每月的工资，不应享有误工费及后续医疗费用。胡泉沅的医药费2297.37元没有实际发生，不应计算；4、胡五泉擅自在答辩人宅基地上栽种树苗，答辩人有权要求其恢复原状，答辩人不应承担树苗损失。综上，答辩人认为，本案的发生事出有因，胡五泉对其损失负有主要过错，答辩人不应承担全部责任，请求法院根据双方的过错程度，合理计算胡五泉的损失，合理划分双方的责任。
二审期间，上诉人夏朝良提供了胡五泉在2014年3月、4月份的工资发放表，拟证明胡五泉不存在误工损失。胡五泉质证称，对该证据的真实性无异议。
上诉人胡五泉、胡泉沅提供了一份《临湘市城市整体规划（1995-2015）》（2012年修改）书证，拟证明胡五泉、胡泉沅的损失应按照城市标准计算。夏朝良质证称，对该份证据的真实性没有异议，但对关联性有异议，该证据不能证明胡五泉、胡泉沅的损失应该按照城市标准计算。
本院认证意见是，夏朝良提供的工资发放表，胡五泉对真实性无异议，本院予以采信。胡五泉、胡泉沅提供的《临湘市城市整体规划》虽然将其居住地所在村镇划为中心城区范围，但胡五泉、胡泉沅有承包责任田，主要收入来源仍然是农业，在其没有其他证据佐证的情况下，其依据该规划主张按城市标准计算其损失的理由不能成立，故本院对该证据不予采信。
经审理查明：上诉人夏朝良与上诉人胡五泉因宅基地使用权及树苗栽种问题发生分歧。2014年2月21日，夏朝良之妻郑伟英召集亲友多人，将胡五泉栽种在其宅基地及胡五泉自己责任田中的桂花树苗共计26棵拔掉（宅基地上6棵，责任田20棵），胡五泉的父母见到树苗被拔后，与郑伟英发生口角，吵骂中双方发生了肢体接触，胡五泉的父母抓了郑伟英几下，郑伟英将胡五泉的母亲推倒在地。上诉人胡五泉、胡泉沅及其兄弟、侄子等人得知后赶往纠纷现场，双方又发生了激烈的言辞冲突，最后大打出手，打斗中上诉人胡五泉、胡泉沅被上诉人夏朝良及其亲友的木棍击伤。胡五泉受伤后被送往临湘市人民医院住院22天，花费医疗费8310.91元。2014年3月4日，上诉人胡五泉、胡泉沅的伤情经岳阳市湘北司法鉴定所鉴定均为轻微伤。上诉人胡五泉受伤前系临湘市凡泰矿业有限公司员工，上诉人胡五泉受伤后于2013年3月份、4月份在临湘市凡泰矿业有限公司分别领取工资3740元、3720元。一审法院认定的上诉人胡五泉的医疗费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费，胡泉沅的医疗费、误工费、鉴定费，本院予以确认。
本院认为，本案争议的焦点问题为：一是本案的责任应如何划分，二是上诉人胡五泉、胡泉沅的损失计算是否准确？
一、关于责任如何划分的问题，本案中，上诉人胡五泉在未与上诉人夏朝良协商情况下，擅自在暂属夏朝良家使用的宅基地上栽种桂花树苗，给夏朝良家的出行产生了一定的影响，是矛盾纠纷发生的原因。上诉人夏朝良及其妻子在未采取合法途径解决纠纷的情况下召集多人，不但拔掉在其宅基地上的桂花树苗，还拔掉了栽种在胡五泉责任田里的桂花树，造成矛盾的激化，最后导致双方发生斗殴，造成胡五泉、胡泉沅受伤的后果。双方对本案的发生都具有过错，均应当承担相应的责任。一审法院判决上诉人夏朝良承担全部责任，处理不当，本院予以纠正。根据本案查明的事实和当事人的当庭陈述，本院酌情裁定，上诉人夏朝良承担70%的责任，上诉人胡五泉、胡泉沅承担30%的责任。
二、关于当事人双方提出的误工费的问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算…”的规定，上诉人胡五泉受伤住院期间，其所在的临湘市凡泰矿业有限公司仍然给其正常发放了工资（2013年3月份、4月份分别发放了3740元、3720元），胡五泉并没有实际减少收入，因此，上诉人夏朝良认为胡五泉的误工费损失不应计算，符合法律规定，本院予以支持。上诉人胡泉沅上诉主张按城镇收入标准计算其误工费，因其未提供证据证明，本院不予支持。
三、关于后续医疗费应否计入损失的问题，上诉人胡五泉、胡泉沅已提供了法医鉴定机构出具的鉴定意见，且鉴定结论已确定具体数额，上诉人夏朝良对此并无异议。因此，一审法院将后续医疗费与实际发生的医疗费一并计入损失，并无不当，本院予以维持。上诉人夏朝良以后续医疗费未实际发生，不应与实际医疗费一并计算的意见，本院不予采纳。
四、关于桂花树苗损失的问题，上诉人夏朝良私自拔掉栽种在上诉人胡五泉责任田里的20根桂花树苗，没有合法理由，侵害了上诉人胡五泉的财产权益。上诉人胡五泉私自将6根桂花树苗栽种在夏朝良宅基地上，没有合法理由，且影响到上诉人夏朝良家的通行。为避免双方的诉累，及时化解矛盾，故对上诉人胡五泉主张赔偿26根桂花树苗的财产损失的部分请求，本院予以支持。因胡五泉没有向法院提供桂花树苗损失的其他证据，根据胡五泉在一审庭审中“桂花树苗几十元一棵，半卖半送”的陈述，本院酌情裁定，按50元／棵的价格计算，由上诉人夏朝良赔偿上诉人胡五泉树苗损失1000元（20棵×50元／棵）。
五、上诉人夏朝良上诉提出一审代理人违反回避规定程序违法，庭审后夏朝良主动向本院申请放弃追究一审程序违法的请求，本院予以准许。
综上，上诉人胡五泉的损失，本院认定数额为14625.71元（医疗费11310.91元＋护理费2074.8元＋住院伙食费630元＋交通费210元＋鉴定费400元），上诉人胡泉沅的损失为2297.37元（医疗费1000元＋误工费897.37元＋鉴定费400元）。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省临湘市人民法院（2014）临民初字453号民事判决；
二、上诉人夏朝良于本判决生效之日起十日内赔偿上诉人胡五泉的医疗费、护理费、住院伙食费、交通费、鉴定费共计10238元（14625.71元×70%）；
三、上诉人夏朝良于本判决生效之日起十日内赔偿上诉人胡五泉桂花树苗损失1000元；
四、上诉人夏朝良于本判决生效之日起十日内赔偿上诉人胡泉沅的医疗费、误工费、鉴定费共计1608元（2297.37元×70%）；
五、驳回上诉人胡五泉、胡泉沅的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费260元，二审案件受理费156元，共计416元，由上诉人夏朝良负担316元，上诉人胡五泉、胡泉沅负担100元。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈玉香
代理审判员 余立根
代理审判员 程 鹏
二〇一四年十月十日
书 记 员 胡 娜