山西省晋中市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）晋07刑终74号
原公诉机关山西省介休市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李后军，绰号李老四，男，汉族，1977年1月25日出生于湖北省公安县，小学文化，无业，捕前住湖北省公安县。1998年12月7日曾因犯盗窃罪被浙江省金华市婺城区人民法院判处有期徒刑12年，罚金人民币30000元，2007年11月12日刑满释放。2017年7月20日因涉嫌犯盗窃罪被湖北省公安县公安局抓获，7月24日被晋中市公安局介西公安分局刑事拘留，同年8月28日被介休市人民检察院批准逮捕，8月29日被执行逮捕。现羁押于介休市看守所。
山西省介休市人民法院审理介休市人民检察院指控原审被告人李后军犯盗窃罪一案，于2017年12月25日作出（2017）晋0781刑初191号刑事判决。原审被告人李后军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。现已审理终结。
原审查明：蔡水平（已判刑）在湖北荆州市沙市区恒信汽车租赁公司租得一辆北京现代伊兰特轿车（车牌为鄂Ｄ×××××）后，于2008年3月24日与夏某昌（已判刑）、王某3（已判刑）、李昌艮（已死亡）驾车从湖北荆州来到山西临汾，在临汾接上被告人李后军。2008年3月25日14时许，五人驾车窜至临汾市建设路榭俪新小区，先由李昌艮、李后军踩点后，五人一起到38号楼402室王某1家门外，由夏某昌、李后军负责放风，李昌艮、王某3、蔡水平负责撬门并进入室内实施盗窃，盗得现金5000多元、摩托罗拉V600型手机一部、松某数码照相机一台、SONY摄像机一台。
被告人李后军等人在临汾盗窃作案后又驾车于当日18时许来到介休，被告人李后军、李昌艮、夏某昌、王某3分头踩点。夏某昌、李昌艮在汾矿集团北商楼选择好盗窃地点后，李昌艮联系其他三人，夏某昌在楼下等候。后被告人李后军等五人相跟去到北商楼中门501室刘某1家，由夏某昌、李后军望风，李昌艮、王某3、蔡水平负责撬门并进入室内实施盗窃，盗得现金约18万元，SONY摄像机一台、联想IBM笔记本电脑一台、手表两块、银元296个、翡翠玉镯1个、玉挂饰1个、貔貅一个。后该五人连夜驾乘汽车逃离介休。
2008年3月26日凌晨1时许，被告人李后军等五人驾车行至太长高速长治服务区时，遇到山西省高速交警三支队四大队的民警夜查，李后军等五名被告人弃车逃跑。车内赃物被高速交警查获。2008年3月26日高速交警三支队四大队民警将所查获赃物移交至晋中市公安局介西公安分局。介西公安分局将移交扣押物品分别返还失主及物主，其中，返还刘某1现金178600元、索尼摄像机一台、IBM黑色笔记本电脑一台、手表二块（其中一块为TANGIN牌、一块为汾矿五十年大庆纪念表）、银元296块、翡翠手镯一个、玉挂饰一个、玉貔貅一个；返还王某1香烟五条（红旗渠牌三条、苏烟一条、冬虫夏草一条）、松某牌数码相机一台、索尼40E牌摄像机一台、摩托罗拉V600型手机一部、现金6900元；发还湖北省荆州市恒信汽车租赁公司鄂Ｄ×××××现代轿车一辆、行驶证一副。经介休市物价局价格认证中心鉴定，刘某1家被盗物品价值人民币96560.5元；王某1家被盗物品价值人民币6215元。
2016年12月1日11时许，被告人李后军伙同何培友、王平窜至湖南省安乡县大湖口镇同福村12组张某家，由王某5在外望风，李后军、何某持撬棍将门锁撬开进入屋内，盗得现金2100元和黄芙蓉王香烟5包，案发后，被盗现金及香烟被追回并返还被害人。
综上，被告人李后军参与盗窃3次，盗窃总价值达29万余元。
另外，同案犯蔡水平、夏国昌已于2009年11月4日被山西省晋中市中级人民法院以盗窃罪分别被判处有期徒刑15年、有期徒刑14年，同案犯王文峰已于2010年4月12日被山西省晋中市中级人民法院以盗窃罪被判处有期徒刑13年，同案犯李昌艮已于2008年6月27日为逃避抓捕跳楼身亡。同案犯何培友、王平已于2017年7月13日被湖南省安乡县人民法院以盗窃罪分别判处有期徒刑一年一个月、有期徒刑八个月。
被告人李后军于2017年7月20日下午三点在公安县人民医院八楼被湖北省公安县刑警大队抓获，同年7月24日由晋中市公安局介西公安局提押。李后军到案后如实供述了其2008年在山西临汾及山西介休的两起盗窃事实及2016年在湖南省安乡县大湖口镇同福村张某家盗窃的事实。被告人李后军曾因犯盗窃罪于1998年12月7日被浙江省金华市婺城区人民法院判处有期徒刑12年，并处罚金30000元，2007年11月12日刑满释放。
原审认定上述事实的证据有：
一、书证
1、山西省公安厅交警高速三支队四大队出具的查获经过，证明2008年3月26日凌晨1时左右，该队在山西省太长高速公路长治服务区检查过程中，发现一辆车牌号为鄂Ｄ×××××的伊兰特轿车可疑，该大队大队长姜某、民警刘某2在对车辆后备箱进行检查时，五名嫌疑人逃跑。随后该队将遗弃的作案车辆检查后发现有人民币185500元及银元、摄像机、照相机、名贵香烟、翡翠手镯和吊坠、手提电脑等贵重物品。
2、介西公安分局处理清单、发还清单、移交清单，证明该局将高速交警移交的扣押物品部分发还失主及物主，其中发还刘某1现金178600元、索尼摄像机一台、IBM黑色笔记本电脑一台、手表二块（一块为TANGIN牌、一块为汾矿五十年大庆纪念表）、银元296块、翡翠手镯一个、玉挂饰一个、玉貔貅一个；发还王某1香烟五条（红旗渠牌三条、苏烟一条、冬虫夏草一条）、松某牌数码相机一台、索尼40E牌摄像机一台、摩托罗拉V600型手机一部、现金6900元；发还湖北省荆州市恒信汽车租赁公司鄂Ｄ×××××现代轿车一辆、行驶证一本。该局扣押改锥5把、撬棍3个、匕首2把、手电筒6个、手机3部、手写笔1支及蔡水平驾驶本一本。
3、安乡公安局扣押决定书及扣押清单、发还清单、失主领条一张，证明安乡县公安局扣押王某5车牌一个、现金2100元、挎包1个、手套一副、手镯四个、黄芙蓉香烟五包、摩托车头盔2个。发还张某现金2100元、手镯2个、黄芙蓉香烟5包。
4、汽车租赁合同及相关手续，证明被告人蔡水平于2008年3月15日与湖北省荆州市恒信汽车租赁公司签订汽车租赁合同，租赁一辆鄂Ｄ×××××现代牌轿车。
5、被告人李后军的户籍证明。
6、安乡县公安局大湖口派出所出具的情况说明，证明何某、王某5供述的“李某1四”，真实身份为李后军；摩托车信息查询单，证明鄂Ｄ×××××号摩托车所有人为何某；三份监控视频截图照片，证明犯罪嫌疑人王某5等三人骑乘摩托车在湖南省安乡县行驶活动的情况。
7、李昌艮户籍资料及死亡证明，证明同案犯李昌艮的身份情况及其在福鼎偷东西时被发现后跳楼，于2008年7月1日经抢救无效死亡。
8、湖北省公安县刑警大队出具的抓获经过、公安县看守所出具的羁押证明，证明2017年7月20日下午三点，湖北省公安县刑警大队接到线报，在公安县人民医院八楼将涉嫌盗窃的网上逃犯李后军抓获，同年7月20日至24日羁押于公安县看守所。
9、浙江金华市婺城区人民法院刑事判决书、罪犯档案材料，证明1998年12月7日李后军因犯盗窃罪被浙江省金华市婺城区人民法院判处有期徒刑十二年，并处罚金30000元，2007年11月12日刑满释放。
10、山西省晋中市中级人民法院（2009）晋中中法刑初字第45号、（2010）晋中中法刑初字第23号判决刑事判决书，证明同案犯蔡水平、夏某昌、王某3因盗窃被判处刑罚的情况。
11、湖南省安乡县人民法院（2017）湘0721刑初75号刑事判决书，证实该案认定何培友、王平伙同李后军三次盗窃作案的事实与介休市人民检察院指控的事实相同，何某、王某5对伙同李后军三次盗窃作案的事实供认不讳。何某被判处有期徒刑一年零一个月，并处罚金三千元；王某5被判处有期徒刑八个月，并处罚金二千元。
二、证人证言
1、对王某3的讯问笔录，证明：2008年3月的一天，蔡水平给该打电话要出门，该知道蔡水平出门就是要偷东西。该到沙市见到蔡水平、魏某（夏某昌）、阿某（李昌艮），四人商量去哪里盗窃时，阿某提出去山西。于是四人乘坐由蔡水平从湖北荆州沙市汽车租赁公司租来的汽车来到山西临汾，接上与蔡水平联系好的李后军，由蔡水平进行分工，该与魏某一组，李后军和阿某一组，分别找地方，找好目标后相互通电话去撬门。当时该背着阿某的工具包，见包内有两把“7”字形撬棍、两把起子、一个套筒、两个手电筒、四副手套。李后军和阿某那组找到地方后，该与魏某到场，蔡水平拎工具包也过去了。在小区的三、四层，由蔡水平、阿某和该撬开门，除李后军外，其余人进入室内，盗窃的东西有现金、项链、戒指、耳环等。当日，该等又驾车来到山西介休，仍由蔡水平分工，魏某接到蔡水平电话后，该与魏华去了临街的商品房，见李后军拎着工具包在单元门口等着，三人便一起到了五层的那户人家。门已经开了，进去后，蔡水平安排李后军、魏某到门外放风，剩余人在家里撬保险柜、搜取财物，盗窃有现金十七八万元、银元300枚左右、首饰和手提电脑等。在介休盗窃完毕后，该等上了高速，在长治服务区遇到警察查车，便弃车逃走。
2、对蔡水平讯问笔录，证明：2008年3、4月份的一天，阿某（李昌艮）向其提出租车一起出去挣钱，其一听就明白是干什么去。于是，其与阿某从湖北荆州沙市恒信租赁公司租了一辆车，后二人驾车同魏某（夏某昌）、王某3来到山西临汾，接上老四（李后军）。五人经过踩点，来到临汾市一居民区进行盗窃，其将工具包送上楼给老四后，与夏某昌在楼下放风，其余人进屋内搜取财物，具体盗窃了什么物品不清楚。后五人又开车来到山西介休，在一居民楼内实施盗窃，和在临汾盗窃一样，由其与夏某昌放风，此次盗窃物品有银元、十六七万现金、黄金首饰、手提电脑，其余还有什么记不清了。后五人离开介休在高速公路长治服务区遇到警察检查，该五人弃车逃跑。
3、对夏某昌（魏某）讯问笔录，证明：该是王某3叫的，上车见他们带着工具，该想是出去偷东西。2008年农历2月19左右，该与蔡水平、王某3、阿某四人开车从荆州来到临汾，在临汾住了一晚上，接上老四。经过踩点，五人来到临汾市火车站附近一小区内实施盗窃，该与老四负责放风，老四在楼上，该在楼下，其他人撬门进屋里偷东西，盗窃物品有中华牌香烟、冬虫夏草香烟、数码照相机、金戒指等。后五人又驾车来到山西介休一栋临街刚盖起的楼房内倒数第二层实施盗窃，该与老四负责放风，其余人撬门入室。此次盗窃物品有照相机、摄像机、笔记本电脑、银元、现金等。每次作案都是蔡水平分工，是该自己提出在外放风。从介休作案后驾车到长治服务区时遇到交警检查，该五人弃车逃跑。
4、对何某讯问笔录，证明：2016年11、12月份，我与王某5、李某1四在安乡作案4次。每次都是我骑自己的摩托车带王某5和李某1四去的安乡，作案时都卸掉车牌。找到作案目标后，我和李某1四撬门入室进行盗窃，王某5负责在外面放哨望风，盗窃的财物三人平分。第一次是11月中旬的一天,我骑摩托车带着王某5、李某1四从澧县官垸到夹夹大桥进入安乡，看到一户平房没人，我和老四用随身带的撬棍撬开门，王某5在屋外放风，我们偷到2000多元钱和几包芙蓉王香烟后离开，每人分了700块钱，几包香烟我和李某1四抽了。隔了一天，我们骑摩托车从澧县出发，经过津市保河堤过了一个大桥，后沿主公路走了一会，再右转走小公路，然后四处转了很远，看到一处平房。这个平房前有个池塘，我和李某1四撬开门，王某5在外放风，李某1四翻出1000多元和一个女式黄金戒指，出来后钱让王某5先拿上。继续寻找目标，到了一处楼房，我和李某1四撬门进去偷了700元，出来后又转到一处楼房，我和李某1四从屋后门撬门进去，没有翻到东西，只偷了一把一分钱的硬币，之后我们就回了澧县。又过了几天，我们三个上午八点左右从澧县出发，经官垸，过夹夹大桥进入安乡，在乡里转了两个小时，看到一处平房，我和李某1四进去翻东西，找到2400元左右，每人分了800元，然后我们三个就直接回澧县了。2016年12月1日10点左右，我骑着自己的摩托车带着王某5、李某1四从澧县出发，经过官垸和夹夹大桥进入安乡，下桥后右转，走了一段时间后到大桥下又左转，转到一处两层楼房，有院落，我和李某1四转到屋后，用随身带的撬棍将后门撬开进入客厅，在屋里翻到2100块，五六包某香烟，我们准备找下一个目标时，被警察发现了，王某5被抓住了，我和李某1四跑了。
5、对王某5的讯问笔录，证明：2016年11月，我从昆明回到澧县后，何某让我和他一起去“窜乡”，后来我知道就是偷东西，何某让我负责照看摩托车望风，他和李某1四进屋盗窃，我出来一次他们给我分400元。第一次是和何某、李某1四从澧县东站出发，经过夹夹大桥，下桥后右后转弯直行后再左转（张九台方向），偷了两户人家，都是楼房。这次后第三天，也是从澧县出发，经津市新洲，再到保河堤大桥，下桥后一直沿主路前行，然后右转，在一个院子里盗窃了三户人家，回澧县途中，快到大桥时，我们又在主路右转，在一个院子里偷了一家。12月1日，我们从澧县出发，经过夹夹大桥，下桥后右后转弯，直行大概三里右转，在水泥路尽头右转，我们对转弯处的第二户人家实施了盗窃，后李某1四递给我一叠钱让我收好，接着，我们又开始寻找下一个盗窃目标，途中我被公安人员抓获，何某、李某1四逃走。
6、叶某证言，证明：我和何某是情人关系，我不知道他是干什么的，我知道他平时都和叫“二哥”“老四”“秋某”“春儿”的四个人在一起。
7、姚某证言，证明:我是荆州市恒信旅游运输有限公司的负责人，鄂Ｄ×××××号车户主是郑宏，他将该车加盟我公司开展汽车租赁经营。2008年3月15日，我公司将该车租给一个叫蔡水平的人，他是一个人来的，租车时向我们提供了身份证、驾驶证，并有一个叫刘某3的人担保，我们签订了一天的租车合同，蔡水平以前也在我们公司租车，信誉度较好，所以虽然后来蔡水平没有按时还车，我们也没有联系过他，大概4月份七八号左右，我们接到电话，说这辆车在长治高速被扣了，让我们去取车。
三、被害人陈述
1、被害人王某1的询问笔录，证明：其家位于临汾市建设路38号楼402室。2008年3月25日下午五点多其回家时，发现防盗门被撬，家中被盗，被盗的物品有：索尼摄像机一台、摩托罗拉V600手机一部、黑色金利来小包一个（内装松某牌数码相机一台及5000元现金）、存放在厨房对面铁柜里的冬虫夏草香烟一条、软中华香烟一条、苏烟一条、红旗渠香烟三条及部分新钱。
2、被害人刘某1的报案材料及询问笔录，证明：其家位于介休市汾西矿业集团北商楼中门501室。2008年3月26日9点其回家时发现家里防盗门被撬，保险柜被撬开，被盗物品有：约18万元现金、索尼摄像机一台、奥林巴斯数码照相机一台、联想IBM笔记本电脑一台、银元300个、手表两块、项链两条（黄金、铂金）、戒指两个（黄金）、手链一条（黄金）、玉坠两个、玉镯1个、毛主席像章5个。
3、被害人王某2、张某的询问笔录，证明：2016年12月1日中午12时回家后发现家中被人撬门，丢失现金2100余元，黄金戒指一枚，玉镯子一个、女式银手圈2个、女式珍珠项链一个、6包某王、一包极品蓝芙蓉王。
四、被告人李后军供述
证明：2008年大概7、8月份，我与蔡水平、王某3及两个不认识的男子一同驾车来到介休，在介休一居民楼实施盗窃，我和一个不认识的人在楼梯口放风，王某3、蔡水平、还有另一个不认识的人撬门进去盗窃，盗窃的物品有现金、金银首饰等，在高速上遇到警察检查，我和蔡水平就逃跑了，后我回到了老家。来介休之前，我与上述人员在山西临汾也实施过盗窃，但时间太长记不清了。2016年11月、12月在湖南安乡和何某、王某6二盗窃过两次，王某6二负责望风，何某撬门进去家里，我也进入家里望风，一次没有偷下东西，一次偷了2000多元现金，偷东西之前说好偷到的东西三人均分，但何某说逃跑的时候把钱跑丢了，我没分到钱。
五、鉴定意见
1、介休市物价局价格认证中心出具的（介价涉）字（68）号扣押、追缴、没收物品估价鉴定结论书，证明SONY330E型摄像机一台、IBM笔记本电脑一台、TANGIN型手表一块、汾西矿业集团五十年大庆纪念表一块、盾牌立人银元85个、北洋造光绪银元156个、宣统三年大清银元55个、玉镯一个、玉挂饰一个、貔貅一个共计折合人民币96560.50元。
2、介休市物价局价格认证中心出具的2008涉字75号扣押、追缴、没收物品估价鉴定结论书，证明红旗渠香烟三条、苏烟一条、冬虫夏草香烟一条、松某数码相机一台、索尼摄像机一台、摩托罗拉手机一部共计折合人民币6215元。
六、勘验、检查、辨认笔录
1、晋中市公安局介西分局对刘某1家现场勘验笔录及照片，证明刘某1家大门为双层铁质防盗门，外层防盗门门锁处有一长6CM的撬痕，保险柜柜门朝上已打开，柜锁及柜子棱角处有明显撬痕，从现场提取一支手机用手写笔，并对现场进行拍照及制作现场图一份。
2、安乡县公安局对张某家现场勘验笔录及现场示意图，证明被盗窃现场的情况。
3、王某3对作案现场的辨认笔录及照片、王某3辨认同案犯蔡水平、夏某昌、李后军的辨认笔录及照片、夏某昌辨认同案犯王某3笔录及照片、蔡水平辨认同案犯王某3的笔录及照片，王某5对作案现场、停放摩托位置及赃物的指认照片、王某5辨认李后军、何某的辨认笔录及照片、何某辨认李后军的辨认笔录及照片，证明同案犯对作案现场的指认情况及相互辨认情况，也证明李后军是与他们一起盗窃作案的参与人。
原审认为，被告人李后军以非法占有为目的，伙同他人多次入户秘密窃取私人财物，数额达29万余元，其行为已构成盗窃罪。被告人李后军盗窃的大部分财物已被公安机关查扣，未造成受害人大的财产损失，且李后军当庭认罪，可酌情从轻处罚。被告人李后军在原判有期徒刑执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款、第二款，第六条、第十四条之规定，判决：被告人李后军犯盗窃罪，判处有期徒刑十一年零九个月，并处罚金人民币二十万元。
原审被告人李后军不服，上诉认为：其当时是搭乘蔡某车辆回家，对蔡某等人盗窃并不知情，没有实施过帮助蔡某等人放风的行为，请求查明事实。
经二审查明的事实与原审认定一致，认定上述事实的证据已经一审庭审举证、质证，符合法律规定，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）李后军伙同他人多次入户秘密窃取公私财物，其行为确已构成盗窃罪。对于原审被告人李后军所提其对蔡某等人盗窃不知情，未实施放风行为的上诉意见，经查，根据原审被告人李后军的供述及其同案犯蔡水平、夏某昌等人证言，在盗窃之前，蔡水平等人对盗窃犯罪进行过分工，之后李后军对作案地点进行过踩点。并在盗窃过程中两次负责放风。以上证据表明，李后军对盗窃犯罪不仅知情，而且积极参与其中，故对原审被告人李某2所提上述意见，本院均不予采纳。原审认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 皇甫权
审判员 梁 静
审判员 郑晓勇
二〇一八年三月十九日
书记员 荣建丽