广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）深中法商终字第228号
上诉人（原审原告）：深圳市立翔慧科光电科技有限公司。住所地：深圳市南山区西丽留仙洞中山园路****号TCL科学园研发楼**栋*层***户型***********号房。组织机构代码：78276341-5。
法定代表人：卢伟，董事长。
委托代理人：曹红，该公司员工。
委托代理人：刘开忠，广东国晖律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：张坤，男，汉族，×年×月×日出生，身份证住址：×省×市×区×镇×组，身份证号码：××××。
委托代理人：崔海滨，广东普罗米修律师事务所律师。
上诉人深圳市立翔慧科光电科技有限公司（以下简称立翔慧科公司）因与上诉人张坤承揽合同纠纷一案，不服深圳市南山区人民法院（2012）深南法民二初字第1028号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：张坤系个体工商户深圳市宝安区大浪紫阳照五金制品厂（以下简称紫××制品厂）的业主。2011年9月29日，立翔慧科公司（甲方）与紫××制品厂（乙方）签订了编号为×××的《模具合同》，合同约定：乙方为甲方加工模具，包括T10TC屏体人民币220000元、电源盒体人民币56000元、吊装件-
保险块／C吊装件-
板手人民币22000元，合同总金额为人民币298000元；本合同签订后，乙方必须在60日完成模具制造工作并交样确认，并利用该模具进行产品试样生产，试样产品经甲方签字确认后视为模具制作完成，可以交付使用；甲方签字确认该模具合格后，乙方无需移交给甲方，而是代为保管，以便利用该模具承接甲方下达的生产订单，完成双方另行签订的产品加工合同；付款方式：预付50%订金，余款50%等样品确认合格后付清；若乙方未能在约定期限内完成模具制作，按下列比例收取迟延履行违约金：3日以下（含本数）按本合同总金额的3%，4-7日按5%，8-15日按15%，超过15日按30%收取迟延履行违约金，甲方还有其他损失的按实际损失另行计算；乙方利用本合同模具生产加工产品，模具寿命确保8万次，模具使用8万次前终生免费维护；合同履行中出现争议，如双方未协商解决，双方均可向深圳市南山区人民法院提起诉讼。2011年10月9日，立翔慧科公司向张坤支付模具款人民币149000元。此后，张坤制作了模具并交付样品给立翔慧科公司，立翔慧科公司于2011年12月10日签字确认样品合格。2012年1月5日，立翔慧科公司向张坤支付模具款人民币149000元。
另查，河北立翔××电子设备有限公司（以下简称河北立翔××公司）系于2011年3月10日成立的企业法人。2012年1月1日，立翔慧科公司（甲方、需方）、河北立翔××公司（甲方、需方）与深圳市紫××科技有限公司（乙方、供方）签订了《年度采购合同》，合同约定：本合同为甲、乙双方交易往来的框架性协议，适用于甲方向乙方采购的委托加工五金类产品；除本合同外，甲方在每次具体采购同类产品时均需另行向乙方开出采购订单，该采购订单在双方签字确认后生效，作为本合同附件，与本合同共同产生效力，本合同内容与订单内容冲突的，以订单为准，本合同有效期自2012年1月1日起有效期壹年；产品单价、品名、数量、规格、型号等在采购订单中另行约定。2012年1月17日、2月23日、4月1日，河北立翔××公司（甲方、需方）与张坤（乙方、供方）签订了编号分别为12012216、12022450、12032624的《采购订单》，订单均约定：甲方向乙方订购电源盒体等产品，结算方式为月结30天，订单还对交易价格、交货日期、交货地点等进行了约定。2011年12月2日至2012年3月12日，立翔慧科公司与紫××制品厂陆续签订了五份《采购订单》，均约定立翔慧科公司向紫××制品厂订购屏体等产品，付款方式为月结30天，订单还对交易价格、交货日期、交货地点等进行了约定。立翔慧科公司向该院提交的延期扣款清单显示，立翔慧科公司要求张坤支付的逾期交货违约金包括：编号为12022450、12032624订单项下逾期交货违约金人民币179558.3元、编号为×××的《模具合同》项下逾期交货违约金人民币66000元（人民币220000元×30%）。
立翔慧科公司主张张坤交付的产品有质量问题，并提交了其自行制作的不良产品明细表、产品物料异常单、立翔慧科公司与张坤往来电子邮件及联络函为证，张坤对上述证据的真实性均不予确认。立翔慧科公司称因张坤交付产品存在质量问题，导致其派人加班返修，并为此提交了加班申请单、加班工期费用清单为证，张坤对上述证据的真实性不予确认。立翔慧科公司称因张坤交付的产品不合格导致其无法按时向客户交货，被客户索赔，并为此提交了其自行制作的客户赔偿说明、与波兰客户赔偿协议、海关报关单为证，张坤对上述证据的真实性均不予确认。
立翔慧科公司起诉至原审法院，请求判令：1、退回立翔慧科公司已支付模具款人民币220000元；2、张坤赔偿延期交货违约金人民币245558.3元；3、张坤赔偿不合格产品返修加工费人民币4600元、人工加班费人民币41562元、停工待料费人民币14112元；4、张坤承担本案诉讼费。
原审法院审理认为：立翔慧科公司与张坤签订的《模具合同》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应遵守合同约定履行义务。合同约定，张坤应于合同签订后60日完成模具制作并送样确认，双方于2011年9月29日签订合同，即张坤应于2011年11月28日前完成模具制作并送样确认，而张坤于2011年12月10日送样确认，张坤迟延送样确认12天，依据双方合同约定，应按所涉合同金额的15%向立翔慧科公司支付违约金，故张坤向立翔慧科公司支付违约金人民币33000元，立翔慧科公司要求张坤支付模具逾期交付违约金人民币66000元的诉讼请求，该院部分予以支持。立翔慧科公司称张坤制作的模具有质量问题，要求张坤退还其已支付的模具款人民币220000元，立翔慧科公司为此提交了不良产品明细表、产品物料异常单、双方往来电子邮件及模具照片为证，张坤对上述证据的真实性均不予以确认，而不良产品明细表、产品物料异常单均系立翔慧科公司单方面制作的证据，电子邮件与照片均不能证明涉案模具有质量问题，立翔慧科公司亦未在举证期限内申请对模具质量进行鉴定，故立翔慧科公司要求张坤退还模具款人民币220000元并无事实根据，该诉讼请求该院不予支持；立翔慧科公司要求张坤赔偿因模具不合格给其造成的损失：返修加工费人民币4600元、人工加班费人民币41562元、停工待料费人民币14112元的诉讼请求，该院亦不予支持。立翔慧科公司称张坤在履行编号分别为12022450、12032624的《采购订单》中有迟延交货的情形，要求张坤支付逾期交货违约金，因该两份订单系河北立翔××公司与张坤签订，立翔慧科公司与河北立翔××公司系两个独立的法人，立翔慧科公司并非该两份订单的主体，其无权就该两份订单向张坤主张逾期交货的违约责任，立翔慧科公司要求张坤支付该两份订单项下逾期交货违约金人民币179558.3元诉讼请求，该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、张坤应于判决生效之日起十日内向立翔慧科公司支付违约金人民币33000元；二、驳回立翔慧科公司其他诉讼请求。如果张坤未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币4529.16元，由立翔慧科公司负担4245.16元，张坤负担284元。
上诉人张坤不服原审判决，向本院提起上诉，请求：一、撤销原审判决，驳回立翔慧科公司对张坤的诉讼请求；二、立翔慧科公司承担一、二审诉讼费用。事实及理由如下：在民事诉讼中实行“不告不理”原则，是尊重当事人的自主处分行为的重要表现。根据“不告不理”原则，法院只能按照当事人提出的案件事实、理由和诉讼请求进行审理与判决，不能随便变更，对超过当事人诉讼主张的部分不得主动审理。在本案中，立翔慧科公司提出了四方面的诉讼请求，都没有涉及2011年9月29日签订的《模具合同》逾期交付违约金，原审法院却为立翔慧科公司主张权利，判决张坤支付深圳市立翔慧科光电科技有限公司模具逾期交付违约金33000元，无法叫人心服。可见原审法院在审理本案的时候不遵循民事诉讼“不告不理”原则，且法官没有按照法律赋予的职权对双方当事人权利和义务作出判决，违背了司法审判权的运作原则，最终导致审判结果不公正。故请求二审人民法院依法查明事实，维护张坤的合法权益。
上诉人立翔慧科公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1、撤销原审判决；2、维持原审判决第一项，改判第二项为张坤退回模具款22万元：3、由张坤承担本案的诉讼费用。事实与理由如下：一、原审在案件审理中存在程序违法的情形。本案张坤给立翔慧科公司加工承揽的模具，能否压铸出立翔慧科公司要求定做的半成品部件，是案件的焦点核心问题。对此，立翔慧科公司在力所能及的范围内进行了举证，证明张坤压铸的半成品部件是不合格产品，进而又证明张坤加工承揽的模具本身也是不合格品。需要说明的是，制作模具、压铸半成品均由张坤加工承揽的。庭审中，张坤对立翔慧科公司起诉其加工承揽的模具及压铸的产品不合格，其采取的态度是一概否认，并没有作出任何解释和举证说明。本案的焦点是模具质量问题。原审法院在审理时没有向当事人行使释明权，没有告知立翔慧科公司需要申请鉴定，更没有指定申请鉴定的期限。而是在开庭后几天内就草率判决，剥夺了立翔慧科公司视案件审理需要而申请鉴定的诉讼权利。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条第二款有明确规定：“对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由，不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。”根据该规定，人民法院在案件审理过程中，对当事人有争议的事实，认为需要通过鉴定才能查明的，应当行使解释权。当法院告知后，如果当事人在指定期限内不申请鉴定；或者不预交鉴定费用；或者拒不提交相关材料的；要承担举证不能的法律后果。也就是说，虽然申请鉴定在当事人，但是否需要鉴定，是由法院根据审理情况决定的。原审没有进行释明，也没有采纳立翔慧科公司的相关证据，却认定“原告未在举证期限内申请对模具质量进行鉴定”，并据此驳回立翔慧科公司的诉讼请求。该判决对立翔慧科公司是不公正的，也明显违反了上述司法解释关于申请鉴定的规定，程序不合法，请求二审法院给予纠正。二、原审没有充分考虑承揽合同的特殊性，草率判决。涉案模具是按照立翔慧科公司的要求，由张坤定做。依照双方的合同约定：1、模具做成后存放张坤处，由张坤按照立翔慧科公司的订单，利用该模具压铸立翔慧科公司所需要的半成品部件；2、该模具使用寿命要确保8万次；3、该模具存放在张坤处，损坏由张坤原价赔偿。立翔慧科公司是在该模具压铸的半成品部件上，固定LED模组、控制板等配件，组合成LED屏幕交终端客户使用。在上述生产流程中，每一个环节的科技含量都比较高、附合性强，均不能出现差错和不良品，否则，就会直接影响LED显示屏无法装配，或有花斑异样，不能使用。产品组装粘合在一起后，具有“一损俱损”的特点。事实上，张坤使用该模具实际只生产了一千多个部件，即出现严重损坏，生产不出合格的部件，业内人通过目视即可判明，当然也可以通过有资质的第三方鉴定确认。原审判决没有充分考虑该承揽合同的特殊性，对模具存在的质量问题及违约责任承担，简单片面认定，并草率判决驳回立翔慧科公司退回模具款22万元的诉求，存在事实认定错误，请求二审给予查明澄清。
张坤与立翔慧科公司的上诉意见互为答辩意见。
本院经审理查明：原审判决查明事实清楚，本院予以确认。
另查明，2012年8月16日原审法院向立翔慧科公司送达了《举证通知书》，《举证通知书》第一条已告知立翔慧科公应当对自己提出的诉讼请求所依据的事实承担举证责任，第三条已告知立翔慧科公司申请鉴定应当在举证期限届满前提出，第六条已告知立翔慧科公司在收到本通知书后，可以与对方当事人协商确定举证期限后，向该院申请认可，未协商一致或者未申请该院认可，或该院不予认可的，应当于2012年9月1日前向该院提交证据。
本院认为：本案争议的焦点问题是：一、原审判决是否违反“不告不理”原则；二、原审法院是否存在程序违法情形；三、原审法院是否认定事实错误。
立翔慧科公司提出要求张坤赔偿延期交货违约金245558.3元的诉讼请求由两部分组成：编号为12022450、12032624订单项下逾期交货违约金人民币179558.3元，编号为×××的《模具合同》项下逾期交货违约金人民币66000元（人民币220000元×30%）。原审法院根据涉案《模具合同》的约定与张坤延迟送样确认12天的事实，针对编号为×××的《模具合同》项下逾期交货违约金66000元，判决张坤应向立翔慧科公司支付违约金人民币33000元，未违反“不告不理”原则，张坤主张原审判决违反“不告不理”原则的上诉理由，没有事实和法律依据，本院不予采纳。
根据原审法院向立翔慧科公司送达了《举证通知书》的第一条、第三条与第六条内容，原审法院已明确告知立翔慧科公司应当对自己提出的诉讼请求所依据的事实承担举证责任，申请鉴定应当在举证期限届满前提出，举证期限于2012年9月1日届满，立翔慧科公司主张原审法院未告知其需要申请鉴定，没有指定申请鉴定期限而程序违法的上诉理由，与事实不符，本院不予采纳。
立翔慧科公司主张涉案模具存在质量问题，其仅提交了不良产品明细表、产品物料异常单等该公司单方面制作的证据，亦未在举证期限内申请对模具质量进行鉴定，而且张坤对上述证据的真实性均不予以确认，原审法院据此认定立翔慧科公司未能证明涉案模具存在质量问题正确。立翔慧科公司主张原审法院认定事实错误的上诉理由，不能成立，本院予以驳回。
综上，原审判决查明事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币18116.64元，由上诉人深圳市立翔慧科光电科技有限公司负担人民币9058.32元，由上诉人深圳市苏奥电梯有限公司负担人民币9058.32元。
本判决为终审判决。
审 判 长 尤 武 雄
审 判 员 冼 朝 暾
代理审判员 陈 朝 毅
二〇一三年六月十四日
书 记 员 林高峰（兼）
附录相关法律规定：
中华人民共和国民事诉讼法
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。