云南省临沧市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）临中民终字第141号
上诉人（原审原告）黄冕（系黄大成长子），男，汉族，务农。
上诉人（原审原告）黄景瑞（系黄大成次子），男，汉族，学龄前儿童。
法定代理人李锦秀（系黄冕、黄景瑞二人母亲、黄大成前妻），女，汉族，初中文化，务农。
上诉人（原审被告）胡宗诚，男，彝族，初中文化，云南钲源红豆杉产业开发有限公司原法定代表人。
被上诉人（原审被告）杜亭华，男，汉族，初中文化，务农。
被上诉人（原审被告）赵光烈，男，汉族，初中文化，务农。
被上诉人（原审被告）云南永昌铅锌永德有色金属有限责任公司。住所地：临沧市永德县德党镇。
法定代表人何光深，该公司董事长。
委托代理人廖信发，男，汉族，该公司职工。代理权限：一般授权代理。
委托代理人吴开洪，男，汉族，该公司职工。代理权限：一般授权代理。
上诉人黄冕、黄景瑞，上诉人胡宗诚因与被上诉人杜亭华、赵光烈、云南永昌铅锌永德有色金属有限责任公司（以下简称永昌铅锌公司）劳务合同纠纷一案，不服云县人民法院（2013）云民初字第08号民事判决，分别向本院提起上诉。本院2014年2月25日受理后，依法组成合议庭，于2014年3月17日公开开庭审理了本案。上诉人黄冕、黄景瑞的法定代理人李锦秀，上诉人胡宗诚，被上诉人杜亭华、赵光烈，被上诉人永昌铅锌公司委托代理人廖信发、吴开洪等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理确认如下法律事实：被告胡宗诚、杜亭华协商发起成立公司，杜亭华先期投资63万元。2008年7月31日二被告虚报注册资本，向云县工商行政管理局提供虚假“验资报告”，骗取登记成立了云县钲源矿产品开发有限公司（以下简称钲源矿产品公司），杜亭华任法定代表人，胡宗诚任监事，注册资本680万元，其中胡宗诚认缴346.8万元，杜亭华认缴333.2万元。公司成立后，二被告未按认缴额出资。该公司无探矿许可证、采矿许可证。2008年11月10日，胡宗诚、杜亭华私刻永昌铅锌公司公章，伪造了一份钲源矿产品公司与永昌铅锌公司签订的《云南永昌铅锌永德有色金属有限责任公司铅锌矿探（采）矿工程总承包合同》。2008年12月12日钲源矿产品公司发文成立了钲源矿产品公司矿山建设指挥部，授权该指挥部全权代理公司经营管理并对外签订与矿山开采相关的工程合同，同时任命冉毅明为指挥长，赵光烈为副指挥长。钲源矿产品公司未经批准擅自刻制“云县钲源矿产品开发有限公司矿山建设指挥部”、“云县钲源矿产品开发有限公司矿山建设指挥部财务专用章”各一枚。同月27日，钲源矿产品公司法定代表人杜亭华授权王茂富（已判刑）全权处理公司日常工作，执行公司签订的工程合同方案与补充合同条款、代签订矿产品购销合同。2009年2月3日，钲源矿产品公司发文撤销冉毅明指挥长、赵光烈副指挥长职务，同月5日任命赵光烈为指挥长。2009年6月23日，赵光烈持伪造的《云南永昌铅锌永德有色金属有限责任公司铅锌矿探（采）矿工程总承包合同》以钲源矿产品公司矿山建设指挥部的名义与二原告父亲黄大成签订了《矿山开采合同书》，开采矿点云县幸福镇勐底村杨梅树沟（该矿点系永昌铅锌公司所有），约定交纳保证金40万元，开采期限为3年，进场时间以矿山建设指挥部进场通知书为准。合同签订后，黄大成先后四次向矿山建设指挥部交纳保证金36万元。钲源矿产品公司同时骗取冯传华保证金5万元、朱小四保证金30万元、罗成强保证金38万元、杨延广保证金30万元、严启才保证金313340元、张伟保证金484300元、梁发光保证金40万元。共计骗取保证金2587640元。
2009年4月15日被告永昌铅锌公司与云南钲源红豆杉产业开发有限公司（以下简称钲源红豆杉公司）签订了《云南永昌铅锌永德有色金属有限责任公司铅锌矿探（采）矿工程承包合同》、《安全管理协议》，将杨梅树沟铅锌矿区探（采）矿工程承包给钲源红豆杉公司，承包期1年，实际系钲源矿产品公司开采。永昌铅锌公司具有探矿许可证，钲源红豆杉公司无探（采）矿许可证。同年8月10日，钲源红豆杉公司董事长胡宗诚聘请黄大成为慢来铅锌矿负责人，聘期1年。尔后，矿山建设指挥部一直未向黄大成发出进场通知书，其要求退还保证金36万元未果。黄大成认为已组织民工在云县待工，造成经济损失，被告赵光烈于2009年10月25日出具了10万元欠条。同年10月28日钲源矿产品公司法定代表人变更为赵端全，胡宗诚任执行董事，新增股东七人，胡宗诚认缴421.6万元，新增股东认缴258.4万元。钲源矿产品公司未参加年检，其经营权被公司登记机关公告吊销，公司法人资格未注销。
被告胡宗诚于2010年5月11日被云县公安局刑事拘留，同年6月9日被依法逮捕。被告杜亭华于2010年4月1日被云县公安局刑事拘留，同年5月7日被依法逮捕。被告赵光烈于2010年4月19日被云县公安局刑事拘留，同年5月7日被依法逮捕。云县人民检察院以云检公诉字（2011）第23号起诉书指控被告胡宗诚、杜亭华犯虚报注册资本罪、合同诈骗罪；以云检公诉字（2012）第52号起诉书指控被告赵光烈犯合同诈骗罪，向本院提起公诉。本院经审理于2011年8月11日以（2011）云刑初字第37号刑事判决书判决：一、被告人胡宗诚犯虚报注册资本罪，判处有期徒刑二年，并处虚报注册资本金额百分之二的罚金人民币68000元；犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币400000元；按照数罪并罚的原则，决定执行有期徒刑十五年，并处罚金人民币468000元。二、被告人杜亭华犯虚报注册资本罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币68000元；犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币300000元；按照数罪并罚的原则，决定执行有期徒刑十三年，并处罚金人民币368000元。于2012年8月29日以（2012）云刑初字第62号刑事判决书判决：被告人赵光烈犯合同诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币100000元。两案宣判后，三被告均不服，向云南省临沧市中级人民法院提起上诉。临沧市中级人民法院经审理后裁定驳回上诉，维持原判。
原审法院认为，被告胡宗诚、杜亭华发起成立公司，采取欺诈手段虚报注册资本，向公司登记机关提供虚假“验资报告”，骗取登记成立了云县钲源矿产品开发有限公司，构成了虚报注册资本罪。尔后，被告胡宗诚、杜亭华、赵光烈以非法占有为目的，利用虚假合同与原告父亲签订开采合同，骗取原告保证金，共同构成了合同诈骗罪。双方签订的《矿山开采合同书》因违反法律、行政法规的强制性规定，系无效合同。原告父亲交纳了合同保证金，合同未能履行，保证金应予退还，由此造成的损失应当由过错方予以赔偿。由于公司未依法登记成立，无独立的法人财产对公司债务承担责任。上述三被告作为公司发起人和共同经营管理人均有民法上的过错，导致合同无效的责任也在三被告，应共同承担民事责任。被告永昌铅锌公司系与钲源红豆杉公司签订合同，不是本案劳务合同的相对人，不属赔偿主体，亦无约定及法定连带责任。故原告诉讼请求成立，本院予以支持。被告永昌铅锌公司的抗辩理由成立，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第七条、第五十二条第一款第（五）项、第五十八条之规定，判决，一、被告胡宗诚、杜亭华、赵光烈退还原告黄冕、黄景瑞合同保证金36万元、赔偿损失10万元。于本判决生效之日起一个月内履行。二、驳回原告黄冕、黄景瑞要求云南永昌铅锌永德有色金属有限责任公司承担连带赔偿责任的诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8200元，由上述三被告负担。
原审判决宣判后，上诉人黄冕、黄景瑞及其法定代理人李锦秀不服原审判决，向本院提起上诉，请求判令被上诉人云南永昌铅锌永德有色金属有限责任公司与胡宗诚、杜亭华、赵光烈承担46万元的连带赔偿责任，其主要上诉理由是：云南永昌铅锌永德有色金属有限责任公司与胡宗诚签订安全管理协议是2009年4月25日，而与黄大成签订矿山开采合同是2009年6月23日，是永昌铅锌公司永德有色金属有限责任公司承认胡宗诚的公司合法，而不是胡宗诚伪造合同这一说法；没有永昌铅锌公司永德有色金属有限责任公司给胡宗诚签订合同黄大成也不会给胡宗诚签订合同，永昌铅锌公司永德有色金属有限责任公司用人不当，造成黄大成损失，由于胡宗诚、杜亭华、赵光烈在监狱服刑，无力偿还，所以永昌铅锌公司永德有色金属有限责任公司应当承担连带赔偿责任。上诉人胡宗诚不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销云县人民法院（2013）云民初字第08号民事判决，其主要上诉理由是：原审审判程序违法，违法采信和认定证据，认定事实不清楚，其不是法定代表人，其没有和黄大成签订过合同，没有证据证明其收过黄大成的钱，叫其承担责任缺乏法律依据。
被上诉人杜亭华答辩称：其不认识黄大成，黄大成的钱没有进其口袋，其没收过钱，其只是代理法人，和其没有关系。
被上诉人赵光烈答辩称：没有意见。
被上诉人云南永昌铅锌永德有色金属有限责任公司答辩称：请二审法院驳回上诉，维持原判。
在二审审理过程中，当事人均没有提交新的证据。本院审理查明的案件事实与一审一致，不再重复赘述。
本案二审中双方当事人的争议焦点为：上诉人黄冕、黄景瑞父亲黄大成36万元保证金及10万元损失的赔偿责任应由谁承担？被上诉人云南永昌铅锌永德有色金属有限责任公司是否应承担46万元的连带赔偿责任？
本院认为，上诉人胡宗诚及被上诉人杜亭华采取虚报注册资本，向公司登记机关提供虚假“验资报告”，登记成立了云县钲源矿产品开发有限公司，并发文成立了云县钲源矿产品开发有限公司矿山建设指挥部，授权该指挥部全权代理公司经营管理并对外签订与矿山开采相关的工程合同。后被上诉人赵光烈以云县钲源矿产品开发有限公司矿山建设指挥部指挥长的名义与上诉人黄冕、黄景瑞的父亲黄大成签订了《矿山开采合同书》，骗取上诉人黄冕、黄景瑞的父亲黄大成交纳了合同保证金36万元；后因合同不能履行，黄大成找矿山建设指挥部要求退还保证金36万元未果，并主张经济损失，被上诉人赵光烈出具了10万元欠条。上诉人胡宗诚及被上诉人杜亭华、赵光烈以非法成立的公司，骗取合同保证金的行为已被追究刑事责任，因此，被上诉人赵光烈以云县钲源矿产品开发有限公司矿山建设指挥部指挥长的名义与上诉人黄冕、黄景瑞的父亲黄大成签订的《矿山开采合同书》因违反法律、行政法规的强制性规定，系无效合同。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”本案中，上诉人胡宗诚及被上诉人杜亭华、赵光烈作为云县钲源矿产品开发有限公司发起人和共同经营管理人，导致合同无效的责任应由上诉人胡宗诚及被上诉人杜亭华、赵光烈共同承担，上诉人胡宗诚及被上诉人杜亭华、赵光烈应共同承担返还上诉人黄冕、黄景瑞的父亲黄大成所交纳的保证金36万元，并赔偿造成的损失10万元。故上诉人胡宗诚的上诉理由，没有事实及法律依据，本院不予支持。被上诉人永昌铅锌公司系与钲源红豆杉公司签订合同，不是本案劳务合同的相对人，无约定及法定承担连带责任的情形，不属赔偿责任主体。故上诉人黄冕、黄景瑞的上诉理由，没有事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，原审判决审判程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费8200元，因上诉人胡宗诚在监服刑，上诉人黄冕、黄景瑞系未成年人，均无经济收入，本院决定给予免交。
本判决为终审判决。
审判长 李 明
审判员 李世兰
审判员 张 丽
二〇一四年四月十七日
书记员 许子文