浙江省诸暨市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）绍诸刑初字第454号
公诉机关浙江省诸暨市人民检察院。
被告人黄某，农民。2014年7月22日因盗窃被嘉兴市公安局南湖区分局行政拘留十二日。因本案于2014年12月25日被诸暨市公安局刑事拘留，2015年1月21日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。
被告人周某，农民。因本案于2014年12月2日被诸暨市公安局刑事拘留，同年12月16日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。
被告人彭某，农民。2014年11月19日因盗窃被诸暨市公安局行政拘留十三日。因本案于2014年12月2日被诸暨市公安局取保候审，由本院决定于2015年5月30日被诸暨市公安局执行逮捕。现羁押于诸暨市看守所。
辩护人楼晓蕾，浙江新兴律师事务所律师。
诸暨市人民检察院以诸检刑诉（2015）400号起诉书指控被告人黄某、周某、彭某犯盗窃罪，于2015年4月13日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。诸暨市人民检察院指派检察员边津槿出庭支持公诉，被告人黄某、周某、彭某及其辩护人楼晓蕾均到庭参加诉讼。现已审理终结。
诸暨市人民检察院指控：
1.2014年11月3日，被告人彭某、黄某、周某及罗成彬经商谋后决定盗窃，并由被告人彭某开车载三人窜至诸暨市陶朱街道开义村马坊559号徐某的小店事先踩点。次日凌晨，被告人周某、黄某及罗成彬驾驶由被告人彭某联系的摩托车窜至徐某的小店，由被告人周某及罗成彬望风，被告人黄某用油压钳撬窗入内，窃得现金1500元左右。三人分赃时被巡逻民警发现后逃离现场，公安机关从现场扣押赃款173元已返还被害人。剩余赃款由三被告人及罗成彬共同消费。
2.2014年11月7日凌晨，被告人彭某、黄某及陈学江开车窜至浙江省杭州市富阳区常绿镇大章村章某甲的小店，由被告人彭某望风，被告人黄某及陈学江用油压钳撬开卷闸门入内，窃得现金2400元左右及香烟若干，赃款三人平分。
3.2014年11月17日凌晨，被告人彭某、黄某、周某及陈学江开车窜至浙江省杭州市富阳区常绿镇姚村章某乙的小店，由被告人彭某、周某望风，被告人黄某及陈学江用油压钳撬开卷闸门入内，窃得现金80元左右及香烟若干，后将香烟销赃得款2000余元，赃款四人平分。
4.2014年12月4日凌晨，被告人黄某及陈学江、罗成彬窜至浙江省安吉县递铺镇银湾菜市场潘某的“丽丽烟酒店”，用油压钳剪断卷闸门挂锁入内，窃得现金2000余元及香烟若干，后将香烟销赃得款3000余元，赃款三人平分。
为证明上述指控的事实，公诉机关向本院提供了相应的证据，认为被告人黄某、周某、彭某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其中被告人黄某参与盗窃4次，数额较大，其中1次系入户盗窃；被告人彭某参与盗窃3次，数额较大，其中一次系入户盗窃；被告人周某参与盗窃2次，其中一次系入户盗窃，均应当以盗窃罪追究刑事责任，部分系共同犯罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款之规定处罚。
被告人黄某、周某、彭某对公诉机关指控的主要事实和罪名未提出异议。
辩护人楼晓蕾提出的辩护意见是：1、对事实认定部分有异议。起诉书指控的第一节事实，不能认定共同犯罪。被告人彭定贵有犯罪意思的流露，但客观上没有实际参与盗窃，主观上未与其他被告人达成非法占有公私财物的任何意思联络，对盗窃数额、赃款的分配方式均不清楚，也没有参与赃款分配，是事后才得知，因此根据主客观相一致的原则，不能认定为共同犯罪；本案不存在入户盗窃的情形。被告人彭某等盗窃的目标均为小店，潜意识中是没有入户盗窃的想法的，因此，不能因为被害人的陈述就认定被害人系入户盗窃。对于第二节事实，不能认定赃款平分的事实，三人的供述不一致，又没有其它证据，因此无法认定。2、被告人彭某在量刑上具有法定从轻或者减轻情节及酌定从轻情节。被告人彭某在第二、三次共同犯罪中属于从属地位，所起作用较小，系从犯，几次盗窃行为中均负责望风，并没有进入室内，更没有动手实施盗窃，对于从犯应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人彭某具有自首情节，在被行政拘留期间，主动交代了与黄某、陈学江、周某两次到富阳实施盗窃的事实，符合投案自首的相关规定，可以从轻或者减轻处罚。被告人具有悔罪表现，如实供述自己的犯罪事实，系初犯，未受过任何处分，主观恶性相对较小。综上，请求法庭对其从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：
1.2014年11月3日，被告人黄某、彭某、周某及罗成彬（即罗兵，另案处理）经商谋后决定盗窃，并由被告人彭某驾驶浙A×××××面包车载三人窜至诸暨市陶朱街道开义村马坊559号徐某的小店事先踩点。次日凌晨，被告人周某、黄某及罗成彬驾驶由被告人彭某联系的摩托车窜至徐某的小店，由被告人周某及罗成彬望风，被告人黄某用油压钳撬窗入内，窃得现金1500元左右。三人分赃时被巡逻民警发现后逃离现场。公安机关当场扣押赃款173元现已发还被害人。剩余赃款由被告人彭某、黄某、周某及罗成彬共同挥霍。
另查明，上述盗窃地点与被害人徐某家生活起居场所连为一体，应认定为户。
2.2014年11月7日凌晨，被告人彭某、黄某及陈学江（另案处理）开面包车（车牌号码浙A×××××）窜至浙江省杭州市富阳区常绿镇大章村章某甲的小店，由被告人彭某望风，被告人黄某及陈学江用油压钳撬开卷闸门入内，窃得现金2400元左右及香烟若干，赃款三人平分。
3.2014年11月17日凌晨，被告人彭某、黄某、周某及陈学江开面包车（车牌号码浙A×××××）窜至浙江省杭州市富阳区常绿镇姚村章某乙的小店，由被告人彭某、周某望风，被告人黄某及陈学江用油压钳撬开卷闸门入内，窃得现金80元左右及香烟若干，后将香烟销赃得款2000余元，赃款四人平分。
4.2014年12月4日凌晨，被告人黄某及陈学江、罗成彬窜至浙江省安吉县递铺镇银湾菜市场潘某的“丽丽烟酒店”，用油压钳剪断卷闸门挂锁入内，窃得现金2000余元及香烟若干，后将香烟销赃得款3000余元，赃款三人平分。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的被害人徐某、章某甲、章某乙、潘某陈述，证人刘某的证言，辨认笔录及照片，现场勘验检查笔录及照片，扣押、发还物品清单及照片，情况说明，常住人口基本信息、户籍证明及被告人黄某、周某、彭某以及同案犯陈学江、罗成彬的供述等证据予以证明。其中，对于起诉书指控的第一节事实，被告人黄某、周某、彭某在公安机关均供述到该次盗窃由他们共同商量，如果东西偷来的话也会分给彭某一点的，他们由彭某驾车一起到诸暨市三都一个比较偏僻的村子踩点了盗窃目标，后来彭某想办法借了一辆摩托车给他们，由他们实施盗窃，所得赃款共同挥霍等事实。辩护人提出该节事实对被告人彭某不能认定为共同犯罪及不能认定为入户盗窃的辩护意见已被上述认定的事实和证据予以否定，本院不予采纳。
另查明，2014年11月18日凌晨，诸暨市公安局安华派出所接到群众报警称安华镇三合村附近有小偷，派出所即通知正在安华三合村附近巡逻的民警前往现场处警。民警到达现场发现四名可疑人员和一辆可疑面包车（车牌号码为浙A×××××），当场抓获一名可疑人员即被告人彭某。经审讯，被告人彭某供述了其驾驶上述面包车伙同黄某、陈学江、周某窜到诸暨市安华镇新一村的小店门口实施盗窃时被事主发现后逃窜。被告人彭某因上述盗窃被诸暨市公安局行政拘留十三日（期限自2014年11月19日至2014年12月2日）。行政拘留期满当日，经审讯，被告人彭某供述了其于2014年11月3日伙同被告人黄某、周某等到诸暨市三都镇经事先踩点，并于次日实施盗窃的事实。
同年12月1日，被告人周某被抓获归案。当日经审讯，被告人周某供述了其于2014年11月3日伙同被告人黄某、彭某等到诸暨市三都经过事先踩点，物色好盗窃对象后于次日凌晨，伙同被告人黄某等实施盗窃的事实。被告人周某对2014年11月18日凌晨1时许，伙同黄某、陈学江、彭某到诸暨市安华镇盗窃未遂的事实亦供认不讳。被告人黄某于2014年12月25日被抓获归案。
上述事实，有经法庭质证、认证的抓获经过，行政处罚决定书，情况说明及被告人讯问笔录等证据予以证明。
辩护人提出被告人彭某具有自首情节的辩护意见，经查，2014年11月18日凌晨1时许，诸暨市公安局安华派出所接群众报警，巡逻民警在安华镇三合村附近发现可疑人员和可疑车牌号码为浙A×××××面包车，当场抓获一名可疑人员即被告人彭某。被告人彭某驾驶的可疑面包车为其作案时使用的交通工具，公安机关当时撑握了一定证据证实其可能涉嫌某项犯罪，被告人彭某属于有犯罪嫌疑经审查后交代了部分犯罪事实，故不能认定为自首。辩护人的该辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，被告人黄某、彭某、周某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其中被告人黄某参与盗窃4次，合计价值人民币10900余元；被告人彭某参与盗窃3次，合计价值人民币5900余元；被告人周某参与盗窃2次，合计价值人民币3500余元，均数额较大，且三被告人其中1次为入户盗窃，其行为均已构成盗窃罪，部分系共同犯罪，应依法追究刑事责任。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，三被告人所起作用各有侧重，无明显主次之分，辩护人提出被告人彭某系从犯的辩护意见与事实不符，本院不予采纳。鉴于归案后三被告人能如实供述自己罪行，本院酌情予以从轻处罚。被告人黄某曾因盗窃受过行政处罚，本院在量刑时酌情体现。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人黄某犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一四年十二月二十五日起至二0一五年十一月二十四日止。限判决生效后十日内缴纳）；
二、被告人周某犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一四年十二月二日起至二0一五年七月一日止。限判决生效后十日内缴纳）；
三、被告人彭某犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一五年五月三十日起至二0一六年二月二十九日止。限判决生效后十日内缴纳）。
四、继续向被告人追缴赃款并返还被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周瞒华
人民陪审员 石 璐
人民陪审员 石莎娜
二〇一五年六月二日
书 记 员 应 华
附页
《中华人民共和国刑法》第二百六十四条：盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。