山西省吕梁市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋11刑终345号
原公诉机关山西省汾阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）弓完保（又名弓旺宝），无业。因犯强奸罪于1988年11月28日被汾阳市人民法院判处有期徒刑四年，1992年8月13日刑满释放。因犯敲诈勒索罪于2004年12月14日被汾阳市人民法院判处有期徒刑三年，2007年1月19日刑满释放。因犯寻衅滋事罪于2008年12月10日被本院判处有期徒刑二年，2010年4月3日刑满释放。因涉嫌犯敲诈勒索罪于2015年7月31日被汾阳市公安局刑事拘留，同年9月2日被逮捕。现羁押于汾阳市看守所。
山西省汾阳市人民法院审理山西省汾阳市人民检察院指控原审被告人弓完保犯敲诈勒索罪一案，于2016年7月20日作出（2016）晋1182刑初22号刑事判决。被告人弓完保不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，（一）2015年3月，被告人弓完保通过汾阳市杏花村镇东堡村村民梁某、汾阳市杏花村镇冯郝沟村村民张某乙办理号码为150××××9943的手机号。2015年3月19日，被告人弓完保将一封举报信放至汾阳市卫生局局长韩某乙家门口，信件中主要内容是得知他人要向巡视组递交韩某乙受礼、受贿的材料，“劝诫”韩某乙“形势不同、仕途难得”要韩某乙与号码为150××××9943的手机号联系。韩某乙委托汾阳市西河乡居民张某甲与被告人弓完保联系，被告人弓完保提出50万元解决，后因担心事发，被告人弓完保不再联系被害人并将150××××9943的手机卡丢弃。
原判认定上述事实的证据有：
1、书证韩某乙提供的信封与举报信证明，举报信内容是得知他人要向巡视组递交韩某乙违法违纪材料，让其联系150××××9943手机号码。
2、证人张某甲的证言证明，2015年3月份，韩某乙告诉他收到一份敲诈信，韩某乙让他联系信上所留手机号。他打电话对方不接，遂短信联系。对方短信说，事情比较难办，最少也得50万元。其回信，能否见面。对方回信，不见。其回信，发个银行卡号。对方没有回音。因他联系对方的手机坏了，最终短信没有留存。
3、证人梁某的证言证明，弓完保称其有卫生局韩某乙局长贪污受贿的把柄，想让他一起参与敲诈，他没有同意。后弓完保让他帮忙用姓冯的身份证办理一张手机卡，他安排张某乙办理，弓完保用这张卡给韩某乙打电话，向对方要钱。
4、证人张某乙的证言证明，他跟上弓完保、梁某一起拿着别人的身份证去民生银行办卡，因不是本人银行不给办，后来弓完保又让办手机卡，说是为了要钱，但具体跟谁要他不清楚。他办好手机卡后交给弓完保。弓完保办手机卡的目的是向卫生局的韩某乙要钱，要多少钱不清楚。弓完保想让他拿着东西放韩某乙家门口，然后给他照相，他不同意。手机卡办好两三天后，弓完保联系让他把写好的举报信拿给梁某复印，但是举报信不让拿走，让他抄写一份拿给梁某复印，但是不知道怎么回事，后来他抄写的举报信到了弓完保手中。侦查卷中韩某乙提供的敲诈信不是他的字体。
5、证人王某的证言证明，他不认识弓完保、梁某等人，没有给弓完保与韩某乙调解过事情。
6、证人刘某（汾阳移动公司杏花营业厅员工）的证言及辨认笔录证明，张某乙曾在营业厅用冯某丙的身份证办理过号码为150××××9943移动手机号。
7、被害人韩某乙陈述，2015年3月19日下午收到一封信，称有他的举报材料，他觉得是有人敲诈，让朋友张某甲联系信中记载的对方手机号码，要求和对方见面谈，但是打电话对方不接，只是有短信往来，内容不清楚，后来对方也不再回短信，对方也没有明确提出多少钱处理。他因没有当回事便没有报案.
8、被告人弓完保供述，他与韩某乙是对门，想敲诈点钱，就写了一封举报信放在韩某乙家门口，大致内容是：“韩局长有人告你的状，有什么事你就联系信上的手机号（号码为150××××9943）”。手机号是他用冯某丙的身份证让梁某帮忙办理，梁某让张某乙去办的手机号，后来对方和其发短信联系，他害怕不敢见对方，就关了机。
（二）被告人弓完保在微信群中看到疑似汾阳市杏花村镇居民李某乙的不雅照片，遂在2015年3月22日与李某乙取得联系，向李某乙索要现金10万元，否则将李的不雅照片在网络发布，后二人协商15000元处理。当晚，李某乙去二人约定的见面地点汾阳市体育场附近（被告人弓完保租住的雍和嘉府小区对面），被告人弓完保从家中看到李某乙相随有其他人，遂未去与李某乙见面。案发后，被害人李某乙对被告人弓完保的行为表示谅解。
原判认定上述事实的证据有：
1、书证李某乙手机短信截图证明，弓完保以将疑似李某乙的不雅照片发布到网站要挟，向李某乙索要现金15000元，后因李某乙带着其他人见面交钱，弓完保未与李某乙见面。
2、书证谅解书证明，李某乙对弓完保的行为表示谅解。
3、被害人李某乙陈述，弓完保以将不雅照片发布到网站威胁，向他索要现金，商定给弓15000元。他带着朋友到达约定见面地点体育场时，弓完保发短信说：“你喊的人再多些”。后来弓完保没有出现。
4、被告人弓完保供述，他利用李某乙的不雅照片敲诈，约好在体育场见面，他看到李某乙与其他人一起来的，他就没有见李某乙，之后也没有再联系。
（三）2015年6月，被告人弓完保在得知汾阳市公安机关因调查其敲诈他人一案，向梁某、张某乙询问之后，与梁某、张某乙见面，以二人帮其办理敲诈他人使用的手机卡等情况相要挟，向二人索要钱财，后梁某分三次给付弓完保35000元现金。案发后，被告人弓完保家属退还弓完保所得赃款20000元，取得被害人梁某、张某乙的谅解。
原判认定上述事实的证据有：
1、被害人梁某陈述，在2015年6月9日公安机关询问他之后，弓完保以帮弓办理手机卡、张某乙帮弓抄写过敲诈信为由向二人索要财物。他分三次给弓完保35000元。第一次在2015年6月13日向朋友常某借钱，常某介绍让他向任学友借款，任学友借给他20000元，之后他交给弓完保。第二次是6月19日，他用侄女张某丙的民生银行信用卡取款5000元交给弓完保。第三次是6月21日他用张某丙的信用卡在王某丁经营的杏亨老酒坊的POS机套现9000元，另身上有1000元，凑了10000元交给弓完保。
2、被害人张某乙陈述，2015年6月9日，弓完保找到他与梁某，以办理手机卡、抄写举报信要挟他和梁某给5万元，梁某问他能凑多少钱，他没有给钱。
3、书证微信截图证明，弓完保向梁某索要财物时所发微信的内容。
4、书证收条证明，2015年6月13日，梁某向王某戌借款2万元。
5、书证民生银行信用卡交易明细表证明，2015年6月19日，梁某使用其侄女张某丙的民生卡取现5000元，6月21日在汾阳市杏亨老酒坊酒业有限公司消费9026元。
6、书证邮政储蓄银行账户明细表证明，弓完保同居女友李某甲的邮政账户于2015年6月14日存入现金15013.44元，6月21日存入现金5000元。
6、证人常某的证言证明，2015年天暖的时候，梁某和一个体型较胖的男子到他门市上向他借一两万元，他后来介绍梁某向任学友借钱。
7、证人张某丙的证言证明，2015年6月份梁某向她借钱，她没有现金，就将信用卡借给梁某，梁某后来透支了14000多元。
8、证人李某甲的证言证明，她与弓完保是男女朋友关系，一起在雍和嘉府3号楼1单元2304居住。2015年6月的一天晚上，弓完保交给她15000元，十多天以后弓完保又交给她5000元。
9、书证协议书证明，弓完保将父母留下的房子以25000元的价格卖给弓银保，价格是25000元，协议签订时间为2015年1月11日。
10、书证江苏龙盛装饰施工承包合同证明，2014年12月，弓完保开始装修雍和嘉府的房子，在2015年1月11日给付过施工方工程款，总计支付过20000元工程款。
11、扣押物品清单、发还物品清单、随案移送物品清单证明，案发后，从弓完保手中扣押作案用手机一部并随案移送。李某甲替弓完保退出20000元，公安机关将该款发还梁某。
12、谅解书证明，梁某、张某乙对弓完保的行为表示谅解。
13、证人任某、韩某甲（被告人弓完保三嫂）的证言证明，2014年冬季，弓完保将父母留下的房子以25000元的价格卖给弓银保，任某是中间人。韩某甲称签订协议当天即将25000元交给弓完保。
14、证人黄某的证言证明，2014年11月28日开始给弓完保在雍和嘉府的房子装修，一共给过24000元，2014年12月18日左右给了一部分工程款，2015年1月11日又给了一部分钱，之后他就在合同背面写了弓完保给钱的总数，2015年1月20日给了4000元。后来因为弓给不了工程款，装修就停下来。
15、证人弓某的证言证明，他向与弓完保同居的女子拿过18000元，愿意替弓完保将该款退还被害人。
16、证人张某丁的证言证明，弓完保住的雍和嘉府的房子是他租给弓完保的，
17、被告人弓完保供述，公安机关找梁某调查后，梁某担心他向公安机关说出梁某，说给他两三万，后来在微信上他向梁某要钱，梁某每天推脱没有给。他给李某甲的钱是卖了东堡村的房子的25000元。
本案的综合证据：
1、物证弓完保作案使用的三星黑色直板手机一部。
2、刑事判决书证明，被告人弓完保因犯强奸罪于1988年11月28日被汾阳市人民法院判处有期徒刑四年，1992年8月13日刑满释放；因犯敲诈勒索罪于2004年12月14日被汾阳市人民法院判处有期徒刑三年，2007年1月19日刑满释放；因犯寻衅滋事罪于2008年12月10日被本院判处有期徒刑二年，2010年4月3日刑满释放。
3、户籍证明证实，被告人弓完保的基本身份情况。
原判认为，被告人弓完保以非法占有为目的，多次使用威胁手段，向被害人索要财物，数额达55万元，数额特别巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。被告人弓完保在刑满释放五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚；被告人弓完保在实施部分犯罪时，因意志以外的原因未能得逞，属犯罪未遂，该部分犯罪数额为515000元，依法予以减轻处罚；被告人弓完保犯罪后能退出部分赃款，取得部分被害人的谅解，酌情从轻处罚。原判依据《中华人民共和国刑法》第二百七十四条，第五十二条、第五十三条、第六十一条、第四十五条、第四十七条、第六十五条第一款、第二十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第四条第一款第（一）项的规定，以被告人弓完保犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑五年，并处罚金一万元；被告人弓完保向被害人梁某退赔15000元；被告人弓完保作案时使用的三星黑色直板手机一部依法予以没收。
上诉人弓完保上诉提出，原判认定其敲诈韩某乙50万元、敲诈梁某和张某乙35000元的事实不清，证据不足，导致量刑过重，请求二审依法改判。
经审理查明，原判认定2015年3月，上诉人弓完保将一封举报信放至被害人韩某乙家门口威胁韩某乙，通过发短信的方式向韩索要50万元，后因担心事发，不再联系韩并将作案使用的手机卡丢弃的事实；2015年3月22日，上诉人弓完保以在网络上发布被害人李某乙的不雅照片相威胁，向李索要15000元，因发现李某乙与他人相随，遂主动放弃交易，案发后得到李某乙谅解的事实；2015年6月，上诉人弓完保以向公安机关举报被害人梁某、张某乙相威胁，向梁某索要35000元，案发后，弓完保的家属退还梁某20000元并得到梁某谅解的事实清楚，所采信的证据已经在一审开庭审理时出示、质证，二审期间，上诉人弓完保没有提供新的证据，本院对一审判决认定的上述事实和所采信的证据予以确认。
本院认为，上诉人弓完保以非法占有为目的，对被害人实施威胁的方法，强行索取被害人财物，数额特别巨大，其行为确已构成敲诈勒索罪。上诉人弓完保在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，具有法定从重处罚情节。上诉人弓完保在对韩某乙、李某乙进行敲诈勒索的犯罪过程中，自动放弃犯罪，系犯罪中止，具有法定减轻处罚情节。上诉人弓完保的亲属能代其退缴赃款，并得到部分被害人的谅解，具有酌情从轻处罚情节，对其应当依法减轻处罚。关于上诉人弓完保所提原判认定其敲诈韩某乙50万元、敲诈梁某和张某乙35000元的事实不清，证据不足，导致量刑过重，请求二审依法改判的上诉理由，与在案证据及查明事实不符，不能成立，不予采纳。原判认定本案的事实清楚，但认定上诉人弓完保敲诈韩某乙、李某乙系犯罪未遂定性错误，导致量刑不当，依法予以纠正。综上，根据上诉人弓完保犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度及其犯罪后的悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十四条、第六十一条、第六十四条、第六十五条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第八条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持山西省汾阳市人民法院（2016）晋1182刑初22号刑事判决的第二项，即“被告人弓完保向被害人梁建退赔15000元；被告人弓完保作案时使用的三星黑色直板手机一部依法予以没收”；
二、撤销山西省汾阳市人民法院（2016）晋1182刑初22号刑事判决的第一项，即“被告人弓完保犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑五年，并处罚金一万元”；
三、上诉人弓完保犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人弓完保的刑期自2015年7月31日起至2019年7月30日止。所处罚金，在本判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳，强制缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 刘 宁
审判员 康照明
审判员 米守福
二〇一六年十一月二日
书记员 刘珊珊